湖南省长沙市岳麓区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）岳民初字第08294号
原告丁建中。
委托代理人任达。
委托代理人王强。
被告长沙联创安装工程有限公司。
法定代表人黄建湘。
委托代理人洪传刚。
委托代理人胡湘华。
原告丁建中诉被告长沙联创安装工程有限公司（以下简称“长沙联创公司”）劳动争议一案，本院于2015年12月28日立案受理后，依法由助理审判员彭松林于2016年3月10日公开开庭进行了审理，书记员方乐担任法庭记录。原告丁建中及其委托代理人任达、王强，被告长沙联创公司的委托代理人洪传刚、胡湘华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告丁建中诉称：2013年9月20日起，原告在被告承包的保利-
西海岸项目一期A区及B1、B2栋建安工程项目从事水电安装工作，但双方未签订书面劳动合同，被告也没有为原告购买社会保险，仅口头约定原告的工资为6000元／月。2013年10月5日下午，原告在项目B2栋地下室施工时不慎坠入没有防护的基坑中受伤，随即被送至医院救治，经17天住院治疗，最后出院诊断为：1．右足舟骨粉碎性骨折；2．右侧骰骨外缘骨折；3．右足外侧楔骨骨折；4．右第三趾近节趾骨骨折。医嘱注明出院后三个月不负重。2014年10月17日，长沙市人力资源和社会保障局依法认定原告受伤为工伤。2015年4月29日，长沙市劳动能力鉴定委员会鉴定原告工伤级别为玖级。原告为了维护自身的合法权益，于2015年6月9日向长沙市岳麓区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称岳麓区仲裁委）提出仲裁申请，岳麓区仲裁委于同年12月4日作出岳劳人仲案宇（2015）第47号仲裁裁决书，并于当月16日送达至原告处。原告认为，岳麓区仲裁委作出的裁决对于原告工资标准的认定及适用法律确有错误，特依法向贵院提起诉讼。原告主张与被告口头约定工资为6000元／月，停工留薪期间为12个月，护理费9920元、鉴定费2258元符合法律依据。双方自2013年9月20日起成立劳动关系并一直持续至今，但被告始终未与原告签订书面劳动合同，依据法律规定，被告应当支付原告11个月二倍工资。综上所述，为维护原告的合法权益，请求判令：1、被告向原告支付工伤待遇共236273元，包括鉴定费2258元、一次性伤残补助金48000元、一次性伤残就业补助金48000元、一次性工伤医疗补助金48000元、住院伙食补助费595元、护理费9920元、停工留薪期工资72000元、交通费1500元；2、被告向原告支付自2013年10月20日起至2014年9月19日的双倍工资66000元；3、被告承担本案诉讼费用。
被告长沙联创公司辩称：一、原告主张月工资标准为6000元没有依据。被告对原告何时进入工地作业的事实并不知情，且原告与包工头并没有签订劳动合同，没有明确工资标准，证人刘某亦未提供证据证明原告的实际工资情况。根据相关法律规定，关于工资没有约定或约定不确的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算本人工资，根据2014年湖南省人力资源和社会保障厅公布的全省在岗职工月平均工资为4044元。据此，原告工伤赔偿标准月工资应为2426.4元；二、原告主张12个月的停工留薪待遇没有法律依据，违背立法精神。根据法律规定，劳动者有必要暂停工作接受治疗的，才能算作停工留期。对于超过停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇，包括医疗费、住院伙食补助、交通费、护理费，不含有工资待遇。根据原告提供的医疗记录和相关伤残等级鉴定报告，原告提出12个月的停工留薪待遇没有事实和法律依据；三、护理期间应为住院17天及后续治疗15天。原告于2013年10月22日办理出院，伤情已相对稳定，医嘱3个月不能负重，并非丧失生活自理能力，且劳动能力鉴定书亦未作出相关护理依赖，此期间不应纳入护理期间；四、原告重复申请鉴定的费用应其自行承担；五、原告提出未签劳动合同双倍工资赔偿的主张不能成立。原告何时上岗被告并不知情，且被告工作未满一个月即受伤就医，出院后亦未及时返岗或对不能返岗作出任何说明；六、原告应对被告支付的3万元医疗费用提供合法、合理的票据予以核销。对于超过实际医疗费用的部分，应返还给原告用于抵扣工伤保险待遇费用。综上，请求法院依法驳回原告的不合理的请求，维护被告的法权益。
经审理查明：“保利-
西海岸项目一期A区及B1、B2栋建安工程”项目（以下简称“项目”）已依法在本市参加了工伤保险，被告长沙联创公司承包此项目后，把“B2栋及其地下室”工程中的水电安装部分分包给案外人涂国强，原告丁建中经涂国强招聘进入该工地从事水电安装工作，自2013年9月20日起进入该工地务工，由涂国强发放劳务报酬。2013年10月5日，原告丁建中在项目B2栋地下室施工时不慎坠入没有防护的基坑中受伤，随即被送至医院救治，住院17天，于2015年10月22日出院，出院诊断为：1．右足舟骨粉碎性骨折；2．右侧骰骨外缘骨折；3．右足外侧楔骨骨折；4．右第3趾近节趾骨骨折。2014年10月17日，长沙市人力资源和社会保障局作出长人社工伤认字（2014）673号认定工伤决定书，认定原告丁建中所受伤害属于工伤。2015年4月29日，长沙市劳动能力鉴定委员会作出长劳鉴201504042号劳动能力鉴定结论书，鉴定原告丁建中所受伤害构成玖级伤残。2015年5月13日，原告丁建中委托湖南省湘雅司法鉴定中心就后期医疗费用及后期误工、护理情况进行鉴定，该鉴定中心出具湘雅司鉴中心（2015）临鉴字第508号司法鉴定意见书，鉴定意见为：原告丁建中后期需行内固定物取出术，约需医疗费用捌仟元，后期二次手术需休息一个月，需壹人护理十五天。原告丁建中垫付司法鉴定费1200元。原、被告双方因工伤保险待遇问题未达成一致意见，原告丁建中向长沙市岳麓区劳动能力人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告长沙联创公司向其支付：1、鉴定费2558元；2、一次性伤残补助金54000元；3、一次性伤残就业补助金48000元；4、一次性工伤医疗补助金48000元；5、住院伙食补助费595元；6、护理费9920元；7、停工留薪期工资72000元；8、交通费1500元；9、双倍工资66000元。岳麓区仲裁委于2015年12月4日出具岳劳人仲案字（2015）第47号仲裁裁决书，裁决被告长沙联创公司向原告丁建中支付1、鉴定费358元；2、一次性伤残补助金30150元；3、一次性伤残就业补助金26800元；4、一次性工伤医疗补助金26900元；5、住院伙食补助费510元；6、停工留薪期工资13400元；7、驳回原告丁建中其他仲裁请求。原告丁建中不服该仲裁裁决，遂成本诉。
另查明，被告长沙联创公司未为原告丁建中缴纳工伤保险。
上述事实，有庭审质证可予确认的岳劳人仲案字（2015）第47号仲裁裁决书、送达回证、认定工伤认定书、长沙市劳动能力鉴定结论书、诊断证明、司法鉴定意见书、湖南省湘雅司法鉴定中心司法鉴定发票以及双方当事人陈述可在卷佐证。
本院认为，劳动者的健康权、身体权应受法律保护。被告长沙联创公司“保利-
西海岸项目一期B2栋及其地下室”工程中的水电安装部分分包给涂国强，原告丁建中经涂国强招聘进入该工地从事水电安装工作。基于劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条的规定，建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。依据该规定，虽然原、被告双方未签订书面劳动合同，但被告长沙联创公司具备用工主体资格，应当对原告丁建中承担用工主体责任。法律规定用人单位未与劳动者及时签订劳动合同，需支付劳动者二倍工资差额适用于用人单位和劳动者成立劳动关系的情形，本案中，如前所述，被告长沙联创公司对原告丁建中承担用工责任，故原告丁建中请求被告向其支付2013年10月20日起至2014年9月19日的二倍工资差额的诉讼请求本院不予认定。根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条之规定，用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或自然人聘用的职工从事承包业务是因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位。原告丁建中经长沙市人力资源和社会保障局认定为工伤，经长沙市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残，被告长沙联创公司应当对原告丁建中所受伤害承担工伤保险责任。
关于原告丁建中的具体损失认定。参照《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第七条之规定，原告享有下列保险待遇：1、工伤医疗待遇，原告未主张，本院不予认定。2、伤残待遇：一次性伤残补助金，依照《工伤保险条例》第三十七条之规定，九级伤残为9个月本人工资。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，依照《湖南省实施工伤保险条例办法》第二十六条第三款之规定，九级伤残均为8个月本人工资。本人工资应为工伤职工伤前12个月平均月缴费工资，而原告丁建中提交的证据未能有效证明其月收入情况，本院参照2014年湖南省城镇非私营单位从业职工年平均工资（建筑业）认定为2746.75元（32961元／年÷12）。故被告长沙联创公司应支付原告丁建中一次性伤残补助金24720.75元（2746.75元／月×9个月），一次性工伤医疗补助金21974元（2746.75元／月×8个月），一次性伤残就业补助金为21974元（2746.75元／月×8个月）。3、停工留薪期工资，停工留薪期是指职工因工作遭受事故伤害或患职业病后，需要暂停工作接受工伤治疗，继续享受原工资福利待遇的期限。参照《湖南省职工工伤与职业病鉴定前医疗期试行标准》，原告丁建中骨折脱位可享医疗期为3-8个月，结合司法鉴定意见书，本院酌情认定为8个月，故被告长沙联创公司应支付原告丁建中停工留薪期工资21974元（2746.75元／月×8个月）。4、住院伙食补助费，原告丁建中住院17天，本院根据本地居民日常生活水平酌定按照每日60元的标准计算为1020元（60元／天×17天），原告丁建中主张住院伙食补助费为595元，本院予以认定。5、护理费，因原告未能提供有效证据证明护理人员的收入情况，原告住院17天，本院参照2014年湖南省城镇非私营单位在岗职工年平均工资（居民服务、修理和其他服务业）认定护理人员111元／天，原告护理费为1887元（111元／天×17天）。6、交通费，根据原告的就医情况，本院酌情认定为500元。7、鉴定费，原告丁建中因司法鉴定而支付的1200元。上述工伤保险待遇共计为94824.75元。综上所述，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
一、限被告长沙联创安装工程有限公司于本判决书生效之日起三日内支付原告丁建中工伤保险待遇共计94824.75元；
二、驳回原告丁建中的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费10元，减半收取5元，由被告长沙联创安装工程有限公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
代理审判员 彭松林
二〇一六年三月二十一日
书 记 员 方 乐
附本案适用法律条文：
《工伤保险条例》
第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。
职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。
治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。
职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。
工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。
工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
第三十条工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付。
第三十三条职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为24个月的本人工资，二级伤残为22个月的本人工资，三级伤残为20个月的本人工资，四级伤残为18个月的本人工资；
（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90％，二级伤残为本人工资的85％，三级伤残为本人工资的80％，四级伤残为本人工资的75％。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；
（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。
第三十七条职工因工死亡，其直系亲属按照下列规定从工伤保险基金领取丧葬补助金、供养亲属抚恤金和一次性工亡补助金：
（一）丧葬补助金为6个月的统筹地区上年度职工月平均工资；
（二）供养亲属抚恤金按照职工本人工资的一定比例发给由因工死亡职工生前提供主要生活来源、无劳动能力的亲属。标准为：配偶每月40％，其他亲属每人每月30％，孤寡老人或者孤儿每人每月在上述标准的基础上增加10％。核定的各供养亲属的抚恤金之和不应高于因工死亡职工生前的工资。供养亲属的具体范围由国务院劳动保障行政部门规定；
（三）一次性工亡补助金标准为48个月至60个月的统筹地区上年度职工月平均工资。具体标准由统筹地区的人民政府根据当地经济、社会发展状况规定，报省、自治区、直辖市人民政府备案。伤残职工在停工留薪期内因工伤导致死亡的，其直系亲属享受本条第一款规定的待遇。一级至四级伤残职工在停工留薪期满后死亡的，其直系亲属可以享受本条第一款第（一）项、第（二）项规定的待遇。
《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》
第三条社会保险行政部门认定下列单位为承担工伤保险责任单位的，人民法院应予支持：
（一）职工与两个或两个以上单位建立劳动关系，工伤事故发生时，职工为之工作的单位为承担工伤保险责任的单位；
（二）劳务派遣单位派遣的职工在用工单位工作期间因工伤亡的，派遣单位为承担工伤保险责任的单位；
（三）单位指派到其他单位工作的职工因工伤亡的，指派单位为承担工伤保险责任的单位；
（四）用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位；
（五）个人挂靠其他单位对外经营，其聘用的人员因工伤亡的，被挂靠单位为承担工伤保险责任的单位。
前款第（四）、（五）项明确的承担工伤保险责任的单位承担赔偿责任或者社会保险经办机构从工伤保险基金支付工伤保险待遇后，有权向相关组织、单位和个人追偿。
《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》
四、建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。
四、建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。
湖南省实施《工伤保险条例》办法
第二十六条工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，需要安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具的，其购置、安装、维修、更换辅助器具的费用按照国家和本省有关规定从工伤保险基金支付。
湖南省劳动和社会保障厅关于印发《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》的通知
第七条在本省从业的农民工，经本省劳动保障行政部门认定为工伤的农民工，享受以下工伤保险待遇：
（一）工伤医疗待遇。包括治疗工伤的医疗费、康复性治疗费用、辅助器具配置费用、住院伙食补助费、外地就医所需交通、食宿费。
（二）伤残待遇。包括一次性伤残补助金、伤残津贴、生活护理费、一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。
（三）工伤停工留薪期内，原工资福利待遇不变。
（四）工亡待遇。包括丧葬补助金、供养亲属抚恤金和一次性工亡补助金。