江苏省海安县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）安李民初字第0316号
原告曹某。
委托代理人范从华。
被告许某。
委托代理人康成然。
原告曹某与被告许某雇员受害赔偿纠纷一案，本院受理后，依法由代理审判员凌世林独任审判，公开开庭进行了审理。原告曹某及其委托代理人范从华、被告许某及其委托代理人康成然到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告曹某诉称：我受雇于被告许某从事建筑小工。2012年10月23日，在曹正明家施工时，由于被告提供的钢丝线断裂致该钢丝线所固定的钢管松动，我从一楼屋檐上摔下受伤。事发后，被告仅支付医疗费和部分护理费用，对我的其他损失双方未能达成一致意见。现我要求被告赔偿我的医疗费（二次手术费）6500元、营养费（含二次手术营养费）1200元、住院伙食补助费432元、误工费（含二次手术误工）24239元、护理费（含二次手术护理）6480元、残疾赔偿金24404元、精神损害抚慰金5000元、交通费600元、鉴定费2340元，合计71195元并承担本案的诉讼费。
被告许某辩称：1、事故是原告自己的过错所致，虽然是因为被告提供的钢丝线固定的钢管松动，但钢管松动与原告跌倒没有因果关系，被告没有过错。2、被告出于人道主义在事发后垫付了医疗费等相关费用39027.53元。同时双方于2012年11月15日达成协议，由被告一次性支付原告25000元，其以后损失与被告无关。协议是双方当事人真实意思表示，具有法律效力，不存在欺诈、胁迫情形。2013年2月9日，原告向被告提出护理三个月不足，要求被告再贴两个月护理费，后被告再次支付2000元。我方认为此事已经处理结束。3、对谈话笔录无异议，但也证明了原告存在自身过错，是因为原告靠在钢管上导致跌倒的。4、原告提供的2012年11月15日的协议不具有真实性，该协议在复印过程中有删减，条款3的第二行“伍仟元整”前面删去了“贰万”，“营养费”后面删去了“误工二次手术”；条款4第二行前面删去了“残疾”，另外在最后签字中删去了当事人曹某的签字和手印。5、对2013年2月9日协议的真实性无异议。6、照片不是事发时的照片，人字梁的钢管是危险设施，通常人都知道不能往上靠。7、司法鉴定意见程序不合法，因为是原告单方委托。8、对鉴定费发票认可，对收款收据不认可。请求驳回原告的诉讼请求。
经审理查明：原告曹某受雇于被告许某做建筑小工。2012年10月，被告承建本县李堡镇红旗村曹正明家房屋修建工程。同年10月23日上午，在曹正明家建房过程中因被告提供的用于固定“人字形”钢管的钢丝绳断裂导致钢管松动，致原告在用手提拉卷扬机吊篮时不慎从一楼屋顶上跌倒至地面受伤。原告受伤后，当即被送往海安曹园医院门诊治疗，被告垫付了原告在该院门诊治疗的医疗费用742.72元。同日，原告因伤势严重到海安县人民医院门诊及住院治疗，入院诊断：左股骨中段粉碎性骨折伴股骨颈基底部骨折。2012年10月27日，原告行闭合复位加长型PFN-
A内固定术；同月30日，原告另行远端锁定调整术。同年11月16日，原告好转出院，出院诊断同入院诊断。原告此次住院花费住院医疗费32231.41元、门诊医疗费443.4元，合计32674.81元，均已由被告垫付。另，被告为原告在住院期间垫付护工费2730元。
2012年11月15日，被告与原告的两位哥哥曹某、曹某就原告在本起事故中受伤的护理、营养等问题签订协议一份，后原告在该协议上签字捺印确认。
2013年2月9日，原、被告双方另签订协议一份，载明：“关于曹某跌伤，海安（县）人民（医院）医生原订（定）三个月需要护理，复查时两位哥哥加之本人听医生说还要二个月护理，经双方同意增加贰仟元护理费。现由许某承包人全额支付，现金交付后，不要在（再）找承包人麻烦，否则将通过法律途径解决此事，收款人签字后生效，接第一次协议日期。”原告曹某及其两位哥哥曹某、曹某在协议“收款人签字”处签字。
2013年10月8日，南通三院司法鉴定所对原告曹某的伤残程度等进行法医学鉴定，该院于同月15日作出通三司法鉴定所［2013］临鉴字第2493号司法鉴定意见书，鉴定结论为：1、曹某意外事故致左股骨中段粉碎性骨折伴股骨颈基底部骨折；其左髋关节活动障碍评定为十级伤残。2、其伤后休息期限截止至鉴定前一日为止；其伤后住院期间需要2人护理，出院后需1人护理1个月；营养3个月。3、二次手术取出费用6500元，期间需1人护理1个月，休息2个月，营养1个月。
上述事实，有原告提供的谈话笔录，海安县人民医院的出院记录、司法鉴定意见书、鉴定费发票、照片3张、协议、被告提供的原告在海安曹园医院及海安县人民医院治疗的医疗费票据以及原、被告当事人陈述等在卷证实。
审理中，原告提供了2012年11月15日双方签订的协议复印件一份，该协议就原告跌伤一事约定如下：“1、在医院医疗伙食、杂支全部承包人许某负责，以后住院全负责；2、出院后，由于曹某不能自理，特请两位哥哥护理；3、由承包人许某一次性付给人民币伍仟元整三个月护理费、营养费；4、现金交付后，物价的变化工资上涨于（与）承包人许某无关，任何人不得反悔，如有反悔，将负法律责任；5、收款人签字后生效。”原告称该协议原件由被告保存，其仅持有复印件。
被告亦提供2012年11月15日双方签订的协议复印件一份，内容为“1、在医院医疗伙食、杂支全部承包人许某负责，以后住院全负责；2、出院后，由于曹某不能自理，特请两位哥哥护理；3、由承包人许某一次性付给人民币贰万伍仟元整三个月护理费、营养费、误工二次手术；4、现金交付后，物价的变化工资上涨、残疾于（与）承包人许某无关，任何人不得反悔，如有反悔，将负法律责任；5、收款人签字后生效。”被告称该协议原件由其保存，其将原件复印一份交原告保存，但其保存的原件已丢失无法向法庭提供。
审理中，被告申请证人许某（系被告许某堂弟）出庭作证。到庭证人许某陈述：“……原告背靠在卷扬机东边的人字形高架上面，卷扬机一启动，后面用于固定人字形钢管的钢丝绳断了，架子倒下去了，人也跟着倒下去了……”原告质证称证人反映的内容不属实，其与原告当时是背对背，无法看到整个事情经过。证人与被告系亲属且证人至今仍跟随被告干活，具有利害关系，其证言不能作为定案依据。
本院认为：根据原告曹某、被告许某等人的陈述，结合原告治疗的门诊病历等，本院对原告受雇于被告在曹正明家从事建房活动时摔伤以及事故发生系被告提供的钢丝绳断裂所致的事实予以确认。本案中，原告曹某系提供劳务自己受到伤害，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告从事高空作业，被告所提供的施工设备非常简陋，承载卷扬机滑轮的设备仅为两根钢管且仅用一根钢丝绳来固定，其危险系数很大。在此情形下，被告应当向原告说明工作的危险程度并为原告提供相关安全防护装置，被告未能举证证明其对原告尽到了提示危险义务及安全保障义务，被告在本起事故中的过错较大，应当承担事故的主要责任。被告辩称本起事故是由于原告自己的过错所致，其提供的钢丝绳固定的钢管松动与原告跌倒没有因果关系，被告并无过错，因被告未能提供证据证明其抗辩内容，本院不予采信。证人许某与被告系亲属且具有利害关系，其证言的可信度较低，不能作为定案依据。原告在屋顶高空作业时，应当意识到用手提拉卷扬机吊篮本身具有较高的危险性，其并未能尽到谨慎的注意义务，自身存在一定的过错，可以适当减轻被告的赔偿责任。本院酌定由被告承担85%的赔偿责任，原告承担15%的赔偿责任。被告辩称司法鉴定程序不合法，系原告单方委托鉴定，本院认为，该司法鉴定意见虽系单方委托鉴定，但系由具有相关鉴定资质的鉴定机构出具，被告未能提供反驳性证据推翻该鉴定意见，故本院采信该司法鉴定意见。关于被告垫付费用的问题，事发后被告垫付了原告在海安曹园医院门诊治疗的医疗费用742.72元及原告在海安县人民医院住院花费的医疗费32674.81元、护工费2730元（合计36147.53元），原告对此无异议，本院予以确认。关于双方争议的在原告受伤后被告给付护理费、营养费等的具体金额问题，原告自认被告先后两次共计支付护理费、营养费7000元，被告称其于2012年11月15日给付原告护理费、营养费、误工及二次手术费25000元，于2013年2月9日再次给付护理费2000元，共计给付原告27000元，其提供的协议及原告提供的协议均系复印件，且其不能提供由其保存的协议原件，该协议的真实性无法核实。即使被告提供的2012年11月15日的协议系真实的，也仅能证明其与原告方就赔偿事宜达成了合意，并不能证明其已交付25000元的事实。本院根据原告的自认确认被告在为原告垫付医疗费32674.81元、护工费2730元以及另行给付原告的护理费、营养费7000元，总计被告已给付原告43147.53元。被告许某已经支付款项，应当在其赔偿总额中予以扣减。原告因本起事故遭受人身损害，有获得医疗费（二次手术费）、营养费（含二次手术营养费）、住院伙食补助费、误工费（含二次手术误工）、护理费（含二次手术护理）、残疾赔偿金、交通费等损失的权利，但各个项目的计算应有事实依据，计算标准应当符合法律规定。鉴定费已由原告支出，应列入诉讼费用处理。
原告主张医疗费（二次手术费）6500元，经审查，原告实际发生的医疗费用为33417.53元（该费用已由被告垫付，原告在本起诉讼中虽未向被告主张，但应作为被告垫付资金处理），二次手术费根据司法鉴定意见书二次手术取出费用为6500元，该费用必然产生，为减少诉累，本院予以支持。
原告主张营养费1200元（90天＋二次手术30天）＊10元／天、住院伙食补助费432元（24天＊18元／天），计算准确，期限合理，本院予以支持。
原告主张误工费（含二次手术误工）24239元（348天＋二次手术60天）＊59.41元／天，原告主张的误工费系参照江苏省上一年度农业在岗职工平均工资，误工期限有司法鉴定意见书为证，本院予以支持。
原告主张护理费（含二次手术护理）6480元（24天＊2人＋30天＋二次手术30天）＊60元／天，根据司法鉴定意见，其伤后住院期间需要2人护理，出院后需1人护理1个月，其二次手术期间需1人护理1个月，计算期限正确，护理费标准本院调整为59.41元／天，支持原告护理费（含二次手术护理）6416.28元（24天＊2人＋30天＋二次手术30天）＊59.41元／天。
原告主张残疾赔偿金24404元（12202元／年＊20年＊0.1），根据司法鉴定意见原告构成十级伤残，原告系按照农村标准主张，计算方式及标准正确，本院予以支持。
原告主张精神损害抚慰金5000元，原告因伤致残，必然对其精神造成损害，综合考虑损害后果、原告在本起事故中的过错程度以及本地生活水平等因素，本院酌定原告的精神损害抚慰金为4500元。
原告主张交通费600元，未能提供相关交通费票据证实实际发生的交通费用，本院不予支持。
原告主张鉴定费2340元，其提供的鉴定费票据所载鉴定费金额为2280元，另有收据一份载明鉴定机构收取的照片制作费用60元非正式发票应予以剔除，本院支持鉴定费2280元，计入诉讼费用中。
综上，本院确认原告的损失如下：医疗费33417.53元、二次手术费6500元、营养费（含二次手术营养）1200元、住院伙食补助费432元、误工费（含二次手术误工）24239元、护理费（含二次手术护理）6416.28元、残疾赔偿金24404元、精神损害抚慰金4500元（不计入赔偿总额中按比例承担）、鉴定费2280元（计入诉讼费用中）。上述损失，被告许某应按照85%的比例赔偿原告曹某的医疗费、二次手术费、营养费（含二次手术营养）、住院伙食补助费、误工费（含二次手术误工）、护理费（含二次手术护理）、残疾赔偿金等合计82117.49元，另应赔偿原告精神损害抚慰金4500元（已考虑原告过错，不再计入赔偿总额中按比例承担），合计应赔偿原告86617.49元，扣除被告已经给付原告的43147.53元，被告许某尚应给付原告曹某43469.96元。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：
一、被告许某赔偿原告曹某二次手术费、营养费（含二次手术营养）、住院伙食补助费、误工费（含二次手术误工）、护理费（含二次手术护理）、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等合计43469.96元，于本判决发生法律效力后10日内履行完毕。
如被告不按照本判决确定的履行期间履行金钱给付义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二、驳回原告曹某的其他诉讼请求。
案件受理费612元减半收取306元，鉴定费2280元，合计2586元，由原告曹某负担388元，被告许某负担2198元（被告负担部分已由原告垫付，被告在履行上述判决义务时一并给付原告，与判决主文第一项合并后，由被告给付原告45667.96元）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交递交上诉状及副本2份，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费612元（户名：南通市财政局，开户行：中国银行南通西被闸支行，账号471558227682）。
代理审判员 凌世林
二〇一四年四月一日
见习书记员 范希同
附相关法律规定：
《中华人民共和国侵权责任法》
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。（第一款）
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年报平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。（第一款）
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。