温州市鹿城区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）温鹿民初字第745号
原告：温州市新世纪服装职业培训学校。
法定代表人：连小聪。
委托代理人：周莉丹。
被告：胡大琼。
委托代理人：陈红燕。
原告温州市新世纪服装职业培训学校（以下简称原告）与被告胡大琼（以下简称被告）劳动争议纠纷一案，于2014年3月14日向本院提起诉讼，本院于同日受理后，依法由代理审判员叶爱武适用简易程序独任审判，于2014年4月30日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人周莉丹、被告及其委托代理人陈红燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告起诉称：2013年7月，被告为原告学校提供清洁服务，同时被告还为原告学校住所地的其他三家单位提供清洁工作，被告工作期间，原告如期支付当期服务费用，而被告无故却于2013年10月开始不再提供清洁服务，并于2014年1月7日向温州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委员会于2014年2月11日作出温劳仲案字（2014）第18号裁决书。原告认为，温州市劳动人事争议仲裁委员会认定的事实错误，裁决结果明显不当，依法应撤销。理由如下：被告要求原告支付未订立书面劳动合同的二倍工资、未支付的工资及加班工资的请求没有事实和法律依据。首先，被告为原告提供清洁服务的同时，还为其余三家单位提供服务，被告在原告处服务的时间每天不会超过四个小时。因此，被告的用工形式符合非全日制用工关系，依法应认定双方形成的是非全日制用工合同，而仲裁委认为被告提供的劳动是原告单位业务的组成部分显然是错误的，原告公司的业务是服装设计与培训服装设计人员，与被告的工作有本质的区别。同时根据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，非全日制用工双方当事人可以订立口头协议。因此，双方可以不订立书面劳动合同，原告无须支付未订立书面劳动合同的二倍工资。其次，加班工资的问题，仲裁机构根据被告提出周日加班24天的要求，作出要求原告支付加班工资的裁决缺乏事实与法律依据。根据前述所知，双方形成的是非全日制用工关系，因此无须支付加班费。另外，被告并不是单单在原告一处提供清洁服务，也就无法认定存在加班的事实。最后，被告要求支付2013年10月至12月份工资的请求没有事实和法律依据。由于被告是为原告及其他三家单位提供清洁服务的，虽然单位法定代表人都是连小聪，但毕竟属于不同的用工主体，因此被告不应当只向原告要求支付每月2800元的工资，原告只需承担被告在原告处提供服务的报酬部分。因此，为维护原告合法权益，现提起诉讼，请求判令：1、原告无须向被告支付未订立书面劳动合同的二倍工资8921.38元、2013年10月至2013年12月工资8400元、加班工资6179.31元；2、由被告承担本案的诉讼费用。
被告答辩称：仲裁裁决认定事实清楚，裁决结果公平公正。1、原告与被告建立的是全日制劳动关系。被告于2013年7月15日进入原告学校上班，在职期间双方没有订立书面劳动合同，但是有打卡考勤记录为证，原告按月支付被告工资，被告上班期间如果要请假也要向原告学校的校长和管理人章建华请假，被告受原告学校的管理和监督，被告与原告是全日制用工关系。非全日制用工是按小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式，而被告在原告处上班一天就有11个小时，一周累计66个小时。2、二倍工资问题。2013年7月15日到2013年12月31日，原告、被告双方建立了事实劳动关系，但未订立书面劳动合同，根据劳动合同法的规定，原告应该自2013年8月15日起至2013年12月31日向被告支付二倍工资。3、被告在原告处工作期间兢兢业业，但原告尚拖欠被告2013年10月至12月工资共8400元未付，有考勤卡打卡记录证实这三个月被告在原告处上班，所以原告应当支付被告上述期间的工资。4、被告在原告处上班共5个半月，在职期间，周末加班24天，有考勤卡记录为证，但是被告的工资不包括加班工资，根据劳动法的规定，劳动者每日工作时间不超过8小时，每周工作时间不超过40小时，用人单位应当安排劳动者每周至少休息一日，根据我国劳动法的规定，延长工作时间的应当支付不低于工资150%的加班工资，用人单位安排劳动者休息日工资又不能安排补休的，应支付不低于工资200%的工资报酬，用人单位安排劳动者在法定节假日工作的，应支付不低于工资的300%的工作报酬，被告法定节假日及延长工时间的加班工资应该予以支持。被告要求原告支付休息日加班工资于法有据。
经审理，本院查明事实如下：被告于2013年7份至原告学校从事清洁服务工作，月工资2800元。原告、被告双方未订立书面劳动合同，被告未为原告缴纳社会保险。被告每周工作7天，每天打卡考勤，其工资由原告的法定代表人连小聪通过网银转帐的方式支付，原告未向被告发放2013年10月、11月、12月的工资。2013年12月31日，被告因原告拖欠其工资而离职。2014年1月7日，被告向温州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2014年2月11日作出温劳仲案字（2014）第0018号仲裁裁决书，原告不服，遂诉讼本院。
另查明：被告于1963年5月19日出生，于2013年5月20日，已年满50周岁。原告分别于2013年8月23日、9月27日、10月11日、11月9日，通过其法定代表人连小聪的帐户，向被告支付工资2520元、1053元、1000元、2800元。
上述事实，由原告提供的原告民办非企业单位登记证书、办学许可证、组织机构代码证、被告的身份证、仲裁裁决书、送达回执；原告提供的考勤卡照片、考勤记录、工资转帐等证据及双方当事人的陈述证实。
关于被告离职时间及工资的争议。本院认为，根据被告提供的考勤记录，原告有对被告上下班情况进行考勤，但原告拒绝向法庭提供被告的考勤记录，应自行承担不利后果，视为其对原告的离职时间为2013年12月31日不持异议。根据《工资支付暂行规定》的规定，用人单位必须书面记录支付劳动工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。原告未能提供工资发放凭证，应自行承担不利后果，视为原告对被告工作期间每月工资2800元不持异议。原告关于被告除了向其提供清洁服务外，还为其他三家单位提供清洁服务，原告只需承担被告部分工资的主张，没有相应的证据予以证明，本院不予以支持。
本院认为：达到法定退休年龄的劳动者与用人单位形成的用工关系，按雇佣关系处理。被告于1963年5月19日出生，其在2013年5月20日已达到法定退休年龄，被告作为劳动关系的主体资格已丧失，被告2013年7月份到原告学校工作，双方形成的关系应按雇佣关系处理，应由相关民事法律予以调整。原告关于无须向被告支付未订立书面劳动合同的二倍工资8921.38元、加班工资6179.31元的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。被告2013年7月15日至12月31日期间为原告学校提供清洁服务，原告应按约定向其支付报酬，原告关于无须向被告支付2013年10月、11月、12月劳动报酬的诉讼请求，无事实与法律依据，本院不予支持。原告应向被告支付上述期间的劳动报酬8400元（2800元／月×3个月）。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条的规定，判决如下：
一、原告温州市新世纪服装职业培训学校于本判决生效之日给付被告胡大琼20**年10月、11月、12月劳动报酬8400元；
二、驳回原告温州市新世纪服装职业培训学校的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，予以免交。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。
代理审判员 叶爱武
二〇一四年五月二十日
代书 记员 董方方