江苏省苏州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）苏中民再终字第0031号
再审申请人（一审原告、二审上诉人）：刘志延。
被申请人（一审被告、二审被上诉人）：江苏富兰克化学有限公司（2011年4月11日由昆山欧派斯润滑剂有限公司更名而来）。住所地：江苏省昆山市周市镇康家路***号。
法定代表人：范成力。
申请再审人刘志延因与被申请人江苏富兰克化学有限公司经济补偿金纠纷一案，不服本院于2011年4月10日作出的（2011）苏中民终字第0149号民事判决，向江苏省高级人民法院申请再审。江苏省高级人民法院于2013年11月1日作出（2013）苏审二民申字第078号民事裁定指令本院再审。本院受理后，依法另行组成合议庭公开开庭审理了本案，刘志延到庭参加诉讼，江苏富兰克化学有限公司经本院依法传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。
2010年10月22日刘志延向一审法院诉称：刘志延于2010年4月19日进入昆山欧派斯润滑剂有限公司（以下简称欧派斯公司）从事保安工作，欧派斯公司未与刘志延签订劳动合同，未交社会保险，每天工作12小时，无休息。欧派斯公司没有理由口头通知刘志延而解除了劳动关系。为此，要求欧派斯公司支付2010年4月19日至2010年7月3日未签订劳动合同二倍工资差额8000元、违法解除劳动关系赔偿金3300元、2010年4月19日至2010年7月3日加班工资差额1730元、退还体检费50元、交通费300元。在原审法院审理中，刘志延要求欧派斯公司支付未签订劳动合同二倍工资差额5100元、加班费2360元，增加夜班费600元，放弃要求欧派斯公司支付交通费的请求。
欧派斯公司辩称，被告从来未聘用过刘志延，现刘志延仅凭一张没有来由的工资条复印件来证明是欧派斯公司员工，没有事实依据。要求法院公正判决。
刘志延主张权利向一审法院提供如下证据：1、工资条复印件，出勤天数（8.5天、23.5天）、基本工资960元、加班费（420元、1450元）、全勤奖勤100元等，认为公司是发现金的；2、信封的原件，寄江苏省昆山市周市镇康家路133号欧派斯润滑剂（昆山）有限公司警卫刘志延收，寄出和收寄局的邮戳（2010年5月23日和2010年5月28日）；3、刘志延手机通话记录，刘志延与同事金某某、公司人事孟某某和公司通话事实。2010年11月3日业务受理单（改资料），原客户姓名刘志廷，原证件号码××。新客户姓名刘志延，新客户证件号码××；4、2010年9月2日接受案件回执单（车站派出所），证明其工资条等原件丢失；5、住宿钥匙，305室；6、仁爱门诊部收费汇款单，2010年11月5日体检费50元（反面为2010年4月18日体检票据丢失，该员要求重新补上票据）。
欧派斯公司对刘志延提供的证据1不认可，公司工资单不是这样的，公司保安是发现金的；对证据2随便写一个寄都可以，可以伪造的，公司门牌号在7月中旬申请下来的，之前没有门牌号；对证据3客户名字是刘志廷，不是刘志延本人，不认可。公司号码（总机）是对的，孟某某号码是对的，金某某以前在公司做保安，大概离职了，公司号码和孟某某号码网上都可以查到的。对业务受理单的真实性值得怀疑；对证据4真实性没有异议；对证据5的真实性不认可，认识人都可以复制的；对证据6私人门诊值得怀疑，可以随便开的，也可能是自己去体检，且体检费没有明确由公司出。
原一审法院查明：刘志延于2010年4月19日进入欧派斯公司处从事保安工作，双方没有签订劳动合同，欧派斯公司也未为刘志延缴纳社会保险，刘志延工作至2010年7月3日。嗣后，刘志延向昆山市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求欧派斯公司支付2010年4月19日起至2010年7月3日未签订劳动合同二倍工资差额9700元、违法解除劳动关系赔偿金3300元、补缴社会保险、2010年4月19日至2010年7月3日加班费差额1730元、退还体检费50元。该委于2010年10月18日作出裁决：一、欧派斯公司支付刘志延2010年5月19日起至2010年7月3日未签订劳动合同二倍工资差额1401.38元；二、欧派斯公司为刘志延补缴社会保险；三、驳回刘志延的其他申诉请求。刘志延不服仲裁裁决，向原一审审法院提起诉讼。
原审法院一审认为：刘志延进入欧派斯公司处工作，依法建立了劳动关系，欧派斯公司依法应当在一个月内与刘志延签订劳动合同，没有签订劳动合同的，依法应当向刘志延支付二倍工资差额，从2010年5月19日起至2010年7月3日按刘志延正常工作时间的工资计算，根据刘志延提供的工资条，二倍工资差额按960元计算。刘志延认为是欧派斯公司违法解除了刘志延的劳动关系，应当向原审法院提供证据予以证明解除事实，但刘志延没有向原审法院提供证据，且欧派斯公司也不予认可，故刘志延要求欧派斯公司支付违法解除劳动关系赔偿金之请求，原审法院不予支持。刘志延要求欧派斯公司支付加班加点工资差额，没有向原审法院提供证据，认为每天上班12小时无休息，从2010年4月25日起上班夜班至2010年7月3日。刘志延从事保安工作。根据原告工作岗位性质、工作时间、劳动强度等因素，劳动强度与上班时间明显不一致，工作时间明显不合理，应当认定刘志延的上班时间与实际工作时间存在差异，对刘志延的加班加点时间予以酌情折算。根据刘志延提供的工资条，欧派斯公司已按刘志延的工作时间和出勤天数支付了刘志延加班加点工资，刘志延认为存在差额，但没有向原审法院提供证据予以证明，原审法院对刘志延之请求，不予支持。刘志延进入欧派斯公司处工作前进行了体检，欧派斯公司应当支付体检费用，并提供了补正票据，欧派斯公司应当支付。刘志延要求欧派斯公司支付夜班费之请求，没有法律依据，且未经仲裁，法院不予理涉。刘志延自愿放弃要求欧派斯公司支付交通费的请求，符合法律规定，应予准许。遂判决：一、被告昆山欧派斯润滑剂有限公司支付原告刘志延未签订劳动合同二倍工资差额1445.52元，于判决生效后十日内履行。二、被告昆山欧派斯润滑剂有限公司支付原告刘志延体检费50元，于判决生效后十日内履行。三、驳回原告刘志延的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告昆山欧派斯润滑剂有限公司负担。
刘志延不服一审判决，向本院提起上诉称：要求欧派斯公司支付2010年5月18日至2010年7月3日未签订劳动合同二倍工资差额4741.36元、违法解除劳动关系赔偿金3000元、2010年4月18日至2010年7月3日工资差额2737.84元及拖欠工资25%的赔偿金684.46元、退还体检费50元、交通费300元。故请求二审法院撤销一审判决，依法改判支持上诉人的上诉请求。
欧派斯公司答辩称：请求二审法院驳回刘志延的上诉，维持原判。
二审查明的事实与原审查明的其他事实一致。
本院二审认为：刘志延进入欧派斯公司处工作，依法建立了劳动关系。作为劳动者刘志延应当按约履行工作职责，完成工作任务，作为用人单位欧派斯公司应当按约定支付劳动报酬。一、根据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，欧派斯公司依法应当在一个月内与刘志延签订劳动合同，没有签订劳动合同的，依法应当向刘志延支付二倍工资差额。该项规定的主要目的在于推行劳动合同书面化，避免因事实劳动关系的泛滥而导致劳动者权益受侵害，从而制订的对用人单位的惩罚性条款，故这里的二倍工资差额并不是用来弥补劳动者的实际损失。所以应该按刘志延从2010年5月19日起至2010年7月3日正常工作时间的工资计算，根据刘志延提供的工资条，二倍工资差额按960元计算并无不妥。二、针对刘志延要求欧派斯公司支付加班加点工资差额的问题，根据保安的工作性质和工作强度，确实存在加班加点的情况。但是结合刘志延提供的工资条，欧派斯公司已按刘志延的工作时间和出勤天数支付了刘志延加班加点工资，且加班加点工资数额远高于基本工资数额，刘志延认为存在差额，并没有提供任何有力证据予以证明，本院对刘志延之请求碍难支持。三、刘志延认为欧派斯公司违法解除了刘志延的劳动关系，但是没有向法院提供任何证据证明违法解除的事实。一般情况下，劳动者认为单位违法解除劳动合同，应当立即与单位人事部门或工会组织联系，力求协商解决，或者向劳动监察部门反映情况，这既是敦促用人单位改正违法解除行为的方式，也是劳动者固定证据的有效方法。根据《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。所以根据现有证据，无法认定欧派斯公司违法解除了与刘志延的劳动关系。四、刘志延认为进入欧派斯公司处工作前进行了体检并提供了补正票据，这也符合公司入职的普遍做法，欧派斯公司应当支付体检费用。刘志延上诉要求欧派斯公司支付交通费，但其在一审中已经自愿放弃了要求欧派斯公司支付交通费的请求，且未提供任何证据，故本院对该项请求不予支持。上诉人刘志延的上诉请求依据不足，原审判决并无不当。遂判决：驳回上诉，维持原判。
刘志延申请再审称：（一）原审法院在认定二倍工资事实错误。该二倍工资，应当按照实际收入来计算，原审判决按照工资底薪判决错误。（二）原审法院适用举证原则错误。欧派斯公司的书面辞退书与其领取6月-7月3日2528元工资结算书在同一张纸上，在欧派斯公司处保管，法院不去调查，反而要求其举证，未判违法解除劳动关系赔偿金错误。请求对本案提起再审。
被申请人欧派斯公司未作答辩。
本院再审查明的事实和原一、二审相同。
再审另查明：昆山欧派斯润滑剂有限公司于2011年4月11日企业名称变更为江苏富兰克化学有限公司。
本案再审的争议焦点为：一、欧派斯公司应支付二倍工资的数额标准；二、欧派斯公司是否应当向刘志延支付二倍赔偿金。
对争议焦点（一）本院认为，2008年1月1日颁布实施的《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，刘志延进入欧派斯公司工作，依法建立了劳动关系，作为用人单位欧派斯公司应当按约定支付劳动报酬并依法在一个月内与刘志延签订劳动合同，没有签订劳动合同的，依法应当向刘志延支付二倍工资差额。对工资标准的认定，2005年1月1日起施行的《江苏省工资支付条例》第六十二条及此前《劳动部关于贯彻执行﹤中华人民共和国劳动法﹥若干问题的意见》第53条对于工资的定义均有明确规定。即：“工资是指用人单位根据国家规定或者劳动合同的约定，依法以货币形式支付给劳动者的劳动报酬，包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、加班加点工资以及特殊情况下支付的工资等，不包括用人单位承担的社会保险费、住房公积金、劳动保护、职工福利和职工教育费用。”因此原一、二审仅以基本工资作为标准有误，应予以调整。本案中刘志延提供的2个月工资条复印件显示其工资标准为960元／月，其中一个月出勤天数为8.5天，加班费420元，另一个月出勤天数23.5天，加班费1450元，全勤奖100元。现欧派斯公司未提供刘志延工资支付凭证，因此本院可确认刘志延月工资标准为2510元。故欧派斯公司应当支付刘志延2010年5月19日至2010年7月3日未订立书面劳动合同二倍工资人民币2510×1＋2510÷21.75×10=3664.02元。
对争议焦点（二）本院认为，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条规定“因用人单位作出的辞退而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”。本案中，刘志延在原审庭审中明确表示：欧派斯公司的书面辞退书与其领取6月-7月3日2528元工资结算书在同一张纸上，在欧派斯公司处保管。对此欧派斯公司在原审庭审中并未予以反驳。再审期间，本院多次发通知和开庭传票，欧派斯公司均拒绝应诉。据此，欧派斯公司既未向法院提交与刘志延协商解除的证据，也未向法院提交可证明刘志延存在违纪行为的证据，故应认定欧派斯公司违法终止劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，用人单位违法解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。因此欧派斯公司应当支付刘志延一个月工资标准的赔偿金2510元。
综上，原一、二审判决适用法律有误，本院予以纠正。另因欧派斯公司于2011年4月11日企业名称变更为江苏富兰克化学有限公司，故应由江苏富兰克化学有限公司承担相应责任。本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）项、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十二条、第八十七条之规定，判决如下：
一、撤销江苏省昆山市人民法院（2010）昆民初字第3766号民事判决及本院（2011）苏中民终字第149号民事判决。
二、江苏富兰克化学有限公司支付刘志延未签订劳动合同二倍工资差额3664.02元，于本判决生效后十日内履行。
三、江苏富兰克化学有限公司支付刘志延违法解除劳动关系赔偿金2510元，于本判决生效后十日内履行。
四、江苏富兰克化学有限公司支付刘志延体检费50元，于本判决生效后十日内履行。
五、驳回刘志延的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费共计15元，由江苏富兰克化学有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 周军
审 判 员 杨兵
代理审判员 李伟
二〇一五年十二月一日
书 记 员 戎艳