广东省广州市南沙区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）穗南法刑初字第389号
公诉机关广东省广州市南沙区人民检察院。
被告人李炳辉，男，1965年8月10日出生于广东省东莞市，汉族，小学文化，渔民，住广东省东莞市。因本案于2014年6月24日被羁押并刑事拘留，同年7月25日被逮捕。现被羁押在广州市南沙区看守所。
辩护人黄昭湖、彭松明，广东国智律师事务所律师。
被告人叶炳坤，男，1964年1月7日出生于广东省东莞市，汉族，小学文化，农民，住广东省东莞市。2000年9月8日因犯走私普通货物罪，被广东省珠海市中级人民法院判处有期徒刑十一年，2006年4月28日因减刑刑满释放。因本案于2014年2月27日被羁押，次日被刑事拘留，同年3月25日被逮捕。现被羁押在广州市南沙区看守所。
被告人梁某，男，1970年2月2日出生于广东省东莞市，汉族，小学文化，农民，住广东省东莞市（以上情况均自报）。因本案于2014年2月27日被羁押，次日被刑事拘留，同年3月25日被逮捕。现被羁押在广州市南沙区看守所。
被告人陈某，男，1978年10月12日出生于广东省东莞市，汉族，初中文化，农民，住广东省东莞市（以上情况均自报）。因本案于2014年2月27日被羁押，次日被刑事拘留，同年3月25日被逮捕。现被羁押在广州市南沙区看守所。
广东省广州市南沙区人民检察院以穗南检公刑诉（2014）357号起诉书指控被告人李炳辉、叶炳坤犯组织他人偷越边境罪、被告人梁某、陈某犯运送他人偷越边境罪向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省广州市南沙区人民检察院指派检察员黄志出庭支持公诉，被告人李炳辉、叶炳坤、梁某、陈某及被告人李炳辉的辩护人黄昭湖等到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，被告人李炳辉经事前预谋、策划后，指使同案人范容杰（已被本院判处有期徒刑四年）于2014年1月2日6时许，无证驾驶一艘无号牌快艇在广州市南沙区龙穴岛蕉门水道泥潭海岸接载四名巴基斯坦籍男子、三名索马里籍女子欲偷渡至香港。当天9时许，当范容杰驾驶搭载偷渡人员的快艇航行至广州市南沙区万顷沙镇二十一围以南的内伶仃洋北面附近海域（东经113°44′227″，北纬22°32′300″）时被公安机关抓获。
上述事实，被告人李炳辉在庭审过程中亦无异议，且有公安机关制作的现场勘验笔录、涉案人员上船和被抓获地点的照片、证人范容杰、叶炳坤、ALIRAZA、PAKISTANIAMIR、ASGHARIBRAR、ASAAN、KHADRAMOHAMED、MUNACUMARCABDI的证言、相关的辨认笔录、公安机关出具的抓获经过、本院（2014）穗南法刑初字第257号刑事判决书、被告人李炳辉在庭审时的供述及其户籍材料等证据证实，足以认定。
2014年2月期间，被告人李炳辉、叶炳坤共同密谋组织外籍人员偷渡至香港，被告人叶炳坤纠集被告人梁某、陈某驾驶快艇参与运送外籍人员偷渡香港。2月26日晚，被告人叶炳坤、梁某、陈某在广东省东莞市虎门镇用面包车接载六名孟加拉籍男子和一名巴基斯坦籍男子到广州市南沙区万顷沙镇二十一围排灌西闸口附近登上一艘无号牌的木船。随后，由被告人梁某、陈某驾驶一艘无号牌快艇在前面带路，上述木船搭载欲偷渡的七名外籍人员跟随在后向香港方向行驶，被告人李炳辉在珠海市附近海域看风。次日7时许，公安人员接到线报后在广州市南沙区万顷沙镇二十一围附近海域（东经113°63′4″，北纬22°56′3″）抓获被告人梁某、陈某和木船上的七名外籍人员，在上述登船处的面包车上抓获被告人叶炳坤，当场扣押涉案的快艇和木船等作案工具。被告人李炳辉于6月24日在广东省东莞市被公安机关抓获归案。被告人叶炳坤、梁某、陈某归案后向公安机关如实供述其犯罪事实，被告人李炳辉在庭审过程中当庭表示自愿认罪。公诉机关认为被告人李炳辉的行为属组织他人偷越边境罪情节严重，建议本院对其在有期徒刑六年至七年的幅度内量刑，并处罚金；对被告人叶炳坤以组织他人偷越边境罪在有期徒刑三年六个月至四年六个月的幅度内量刑，并处罚金；对被告人梁某、陈某以运送他人偷越边境罪，在有期徒刑二年六个月至三年六个月的幅度内量刑，并处罚金。
上述事实，被告人李炳辉、叶炳坤、梁某、陈某在庭审过程中亦无异议，且有公安机关制作的现场勘查笔录、涉案人员登船现场和被抓获现场、涉案船只、车辆的照片、涉案偷渡人员的护照、行政处罚决定书和遣送出境决定书、手机通话清单、证人何某某、吕某昌、NASIR、AZZAMSHEIKHALI、BUTTMUHAMMADJASIM、ALIMOHAMMAD、SHAHALAM、SHAHAJALAL、MOHAMMADSHAKHAWATHOSSEN的证言、相关的辨认笔录、广州市公安边防支队出具的证明、公安机关出具的证据保全清单、扣押清单和抓获经过、被告人叶炳坤、梁某、陈某在公安机关的供述及被告人叶炳坤的前科材料、被告人李炳辉在庭审过程中的供述等证据证实，足以认定。
被告人李炳辉的辩护人提出如下的辩护意见：第一，被告人李炳辉在本案中并不是主犯，其只是负责看风和联系船只，在共同犯罪中起次要、辅助作用，是从轻，可以从轻、减轻处罚。理由是，在第一宗犯罪中，范容杰称不认识“沙田仔”即李炳辉，也不清楚谁是幕后主谋；2.同案人梁某、陈某并不认识李炳辉；3.证人何某某的证言证实李炳辉是听从叶炳坤的安排行事；4.只有叶炳坤一人的供述指认李炳辉是共谋主犯，没有其他证据证实。第二，本案是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻、减轻处罚。第三，被告人当庭自愿认罪，悔罪态度较好，依法可以从轻处罚。第四，被告人系初犯、偶犯，没有前科，可以酌情从轻处罚。第五，李炳辉如实供述，系坦白，可以从轻处罚。第六，被告人李炳辉在本案中获利较少，可以酌情从轻处罚。第七，被告人李炳辉患有痛风等疾病，家庭经济困难，因急用钱才起贪念，其触犯法律是事出有因，社会危害性较小，可以酌情从轻处罚。请法院在查清事实的基础上对其减轻处罚，建议对被告人李炳辉在有期徒刑三年以内量刑，并适用缓刑。
被告人叶炳坤建议法庭对其在有期徒刑三年以下量刑；被告人陈某请法庭对其在有期徒刑一年至一年六个月的幅度内量刑。
本院认为，被告人李炳辉、叶炳坤无视国家法律，策划他人偷越边境，其行为已触犯刑律，构成组织他人偷越边境罪；被告人李炳辉组织他人偷越边境人数达十四人，依法应认定组织他人偷越边境人数众多，对其应在有期徒刑七年以上量刑；被告人梁某、陈某运送他人偷越边境，其行为已构成运送他人偷越边境罪，依法应予惩处。被告人李炳辉、叶炳坤、梁某、陈某已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因未能得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚；被告人叶炳坤、梁某、陈某归案后向公安机关如实供述自己的罪行，有坦白情节，依法可以从轻处罚；被告人李炳辉当庭自愿认罪，依法可酌情从轻处罚；被告人叶炳坤有犯罪前科，依法对其酌情从重处罚；被告人梁某、陈某无驾驶资格驾驶无号牌船只，依法对其酌情从重处罚；根据案件的实际情况并结合犯罪未遂的法定量刑情节，本院决定对被告人李炳辉减轻处罚，对被告人叶炳坤、梁某、陈某从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。被告人李炳辉的辩护人提出的被告人李炳辉在本案中并不是主犯的辩护意见，经核查，公诉机关在起诉书中并没有认定被告人李炳辉是主犯，此辩护意见在此不予阐述；其提出的被告人李炳辉有坦白情节的辩护意见，经核查，被告人李炳辉归案后，在公安机关侦查、检察机关起诉阶段没有如实供述自己的犯罪事实，其在案中没有坦白情节，此辩护意见与事实不符，不予采纳；其提出的被告人李炳辉患有痛风等疾病的辩护意见与案情没有关系，在此不予阐述；其提出的量刑建议与法律规定和本案事实不符，不予采纳；其提出的其他辩护意见，有事实依据，予以采纳。被告人叶炳坤、陈某提出的量刑建议，与法律规定和本案事实不符，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百一十八条第一款第（二）项、第三百二十一条第一款、第二十三条、第六十七条第三款、第六十三条第一款、第五十三条、第六十四条和根据《最高人民法院〈关于审理组织、运送他人偷越国（边）境等刑事案件适用法律若干问题的解释〉》第一条、第二条、《最高人民法院〈关于适用财产刑若干问题的规定〉》第一条、第二条第一款、第五条的规定，判决如下：
一、被告人李炳辉犯组织他人偷越边境罪，判处有期徒刑六年三个月，并处罚金人民币八千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月24日起至2020年9月23日止；罚金于判决发生法律效力之日起十日内缴纳）。
二、被告人叶炳坤犯组织他人偷越边境罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年2月27日起至2017年8月26日止；罚金于判决发生法律效力之日起十日内缴纳）。
三、被告人梁某犯运送他人偷越边境罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年2月27日起至2016年8月26日止；罚金于判决发生法律效力之日起十日内缴纳）。
四、被告人陈某犯运送他人偷越边境罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年2月27日起至2016年8月26日止；罚金于判决发生法律效力之日起十日内缴纳）。
五、扣押于公安机关的作案工具快艇、木船各一艘、手机四台予以没收、上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 蔡穗硕
代理审判员 许东俊
人民陪审员 陈金好
二〇一四年十月三十日
书 记 员 刘 杰
附：本裁判主要法律依据
《中华人民共和国刑法》第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸追缴确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
《中华人民共和国刑法》第六十三条第一款犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。
《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑法》第三百一十八条第一款组织他人偷越国（边）境的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
（二）多次组织他人偷越国（边）境或者组织他人偷越国（边）境人数众多的；
《中华人民共和国刑法》第三百二十一条第一款运送他人偷越国（边）境的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；有下列情形之一的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金：
（一）多次实施运送行为或者运送人数众多的；
（二）所使用的船只、车辆等交通工具不具备必要的安全条件，足以造成严重后果的；
（三）违法所得数额巨大的；
（四）有其他特别严重情节的。
《最高人民法院〈关于审理组织、运送他人偷越国（边）境等刑事案件适用法律若干问题的解释〉》第一条领导、策划、指挥他人偷越国（边）境或者在首要分子指挥下实施拉拢、引诱、介绍他人偷越国（边）境等行为的，属于刑法第三百一十八条规定的“组织他人偷越国（边）境”。
《最高人民法院〈关于审理组织、运送他人偷越国（边）境等刑事案件适用法律若干问题的解释〉》第二条刑法第三百一十八条第（二）项、第三百二十一条第（一）项规定的“人数众多”，一般是指组织、运送他人偷越国（边）境人数在十人以上。
《最高人民法院〈关于适用财产刑若干问题的规定〉》第一条刑法规定“并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院在对犯罪分子判处主刑的同时，必须依法判处相应的财产刑；刑法规定“可以并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院应当根据案件具体情况及犯罪分子的财产状况，决定是否适用财产刑。
《最高人民法院〈关于适用财产刑若干问题的规定〉》第二条第一款人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。
《最高人民法院〈关于适用财产刑若干问题的规定〉》第五条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决书发生法律效力第二日起最长不超过三个月。