福建省龙海市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）龙刑初字第445号
公诉机关龙海市人民检察院。
被告人杨某甲，男，1956年3月20日出生于福建省龙海市，汉族，文盲，农民。因本案于2013年6月19日被刑事拘留，同月21日变更为取保候审。经本院决定，于2014年7月8日被逮捕。现羁押于龙海市看守所。辩护人陈朝晖，福建弘信律师事务所律师。
龙海市人民检察院以龙检公刑诉（2014）94号起诉书指控被告人杨某甲犯非法经营罪，于2014年5月29日向本院提起公诉，并建议适用简易程序。本院审查后，发现不宜适用简易程序，于2014年6月16日转为普通程序，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。龙海市人民检察院检察员张小虾、被告人杨某甲及其辩护人陈朝晖到庭参加了诉讼。现已审理终结。
龙海市人民检察院指控，2013年4月初，被告人杨某甲未经烟草主管部门的许可，擅自在龙海市榜山镇翠林村东山社的路口向他人购买了83包的烟丝（价值人民币95367元），并将上述烟丝存放于东山社其向杨某乙借用的旧厝内。后被告人杨某甲联系他人欲贩卖烟丝，但尚未交易时，于2013年4月15日被龙海市烟草专卖局查获。
案发后，被告人杨某甲于2013年6月19日自动到龙海市公安局投案。
针对上述指控，公诉机关提供的证据有户籍证明、扣押物品清单等书证、物证，证人杨某乙、杨某丙的证言，被告人杨某甲的供述及辩解，鉴定意见和现场勘验检查笔录及照片等，请求依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，以非法经营罪追究被告人杨某甲的刑事责任。公诉人发表公诉意见认为被告人杨某甲系自首，可以从轻处罚。
被告人杨某甲对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议。
被告人杨某甲的辩护人发表辩护意见认为，被告人杨某甲系自首，建议对被告人杨某甲从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，2013年4月15日，龙海市烟草专卖局在联合行动中在龙海市榜山镇翠林村东山社杨某乙的旧厝内查获83包烟丝，价值95367元。经查，上述烟丝系被告人杨某甲于2013年4月初，未经烟草主管部门的许可，擅自在龙海市榜山镇翠林村东山社的路口向他人购买并欲进行销售的。
案发后，被告人杨某甲于2013年6月19日自动到龙海市公安局投案。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据证明：
1、证人证言：
（1）杨某乙证实，杨某甲于2010年7、8月份向其借位于榜山镇翠林村东山社石埕的旧厝使用，过后其就没有向杨某甲说房子的事，至今该房子一直是其堂兄杨某甲在使用。2013年4月15日，龙海市公安局治安大队和龙海烟草局在其旧厝查获到烟丝，并在其家旧厝标注“9”。后其去问杨某甲，杨某甲说那些烟丝是他存放的。杨某甲有说他已联系一个买家，已支付5.5万元定金给他。其岳父杨清海家旧厝的烟丝是其岳父杨清海存放的，他已于2013年9月份去世。其家旧厝被查处的烟丝是堂兄杨某甲存放的，其没有参与杨清海、杨某甲二人买卖烟丝的行为。存放于其家旧厝内烟丝与其岳父杨清海所存放的烟丝不相同，其家旧厝的烟丝是其堂兄杨某甲存放的，其岳父家旧厝的烟丝是其岳父杨清海存放的。
（2）杨某丙证实，2010年下半年，其家房子改建，其父亲杨某甲向杨某乙借用他家的旧厝。房子改建完后，仍有一些旧家具放在杨某乙旧厝。2013年4月15日，杨某乙家旧厝被查获存放烟丝，后杨某乙来质问其父亲杨某甲是怎么回事，其父亲说那些烟丝是他存放的。杨某甲要去投案时有说他做烟丝生意时有收一个客户的定金5.5万元。
2、被告人杨某甲供述，2010年7、8月间，其家旧厝改建，其家暂时没有房子住，就向其堂弟杨某乙借用他家的旧厝。过后其家旧厝改建后，其搬回其家房子住，但一些旧家具仍旧放在杨某乙家旧厝，杨某乙没有向其要回他家的钥匙。2013年4月初的一天下半夜，其在翠林村东山社路口碰到一个男子站在一辆农用车边，并问其要不要购买烟丝。并说这些烟丝总共83包，每包40斤。后其以20000元的价格买下那83包烟丝，之后其叫该男子将车上烟丝拉到杨某乙家旧厝存放起来。2013年4月10日左右，其联系到一个外地客户来买这些烟丝，并谈好价钱是80000元，当时这个客户说烟丝先放其这里，过段时间再叫人来拉走，在其要求下，这个客户先给其定金5.5万元。其没问他买烟丝干什么，但肯定是用来制作假烟的。放在杨某乙家旧厝的烟丝是其存放并准备卖给江西男子，其堂弟杨某乙没有参与这件事，也没有其他人参与。庭审中，被告人杨某甲供述其收取客户定金5.5万元的事情，当时没有告诉别人，是在案发后，要去公安机关自首前有告诉杨某乙和杨某丙。
3、龙海市价格认证中心龙价认字（2013）285号价格鉴定结论书，证实1660公斤的烟丝，价值95367元。
4、物证、书证：
（1）发破案报告、归案过程、投案证明书，证实本案案发情况以及被告人杨某甲于2013年6月19日自动到龙海市公安局投案。
（2）户籍证明、违法犯罪前科劣迹证明，证实被告人杨某甲的基本身份情况，以及尚未发现杨某甲有违法犯罪前科劣迹记录。
（3）福建省暂时扣留（或冻结）财物收据，证实于2013年6月19日向被告人杨某甲暂扣5.5万元。
（4）龙海市烟草专卖局出具的情况说明、证明，证实未发现杨某甲办理卷烟零售许可证，也无收到上级关于杨某甲办理烟丝的生产、经营许可证的批文；无烟草专卖行政处罚记录。
（5）龙海市烟草专卖局出具的情况说明、2013年4月-9月涉案烟丝、梗丝一览表、移交清单、销毁证明，证实2013年4月15日，省局打假队在榜山翠林东山第9个窝点查获烟丝83包，计1.66吨，上述涉假物品已于2013年10月30日移交福建金闽再造烟叶发展有限公司进行无公害销毁处理。
（6）龙海市公安局出具的说明材料，证实被告人杨某甲在案发时于东山社向一名男子购买烟丝的所在地未发现有监控，无法查找到了解此情况的相关证人；本案现无法查找到其他证人；被告人杨某甲归案后供述其有通过手机与买家联系，但该手机已被杨某甲扔掉，且杨某甲忘记该手机号码，也无法查询该手机的通话记录。
（7）龙海市烟草专卖局出具的情况说明，证实2013年4月初，福建省烟草专卖局稽查总队接群众举报，称在龙海市榜山镇翠林村东山社的旧房子内有烟丝和假烟。2013年4月15日，省稽查总队、漳州市烟草专卖局稽查支队、龙海市公安局、龙海市烟草专卖局联合在翠林村东山社进行排查，共查获20个涉假窝点。其中，第3、8、9、11、13、15、18等7个涉假窝点因涉嫌犯罪由公安机关立案侦查。
（8）扣押物品清单、移送财物清单，证实向被告人杨某甲扣押烟丝83包。
5、现场勘验笔录及照片，证实案发地点位于龙海市榜山镇翠林村东山社杨某乙家旧厝。
本院认为，公诉机关指控被告人杨某甲以营利为目的，未经烟草专卖行政主管部门许可，擅自经营烟丝，价值95367元，情节严重，其行为已构成非法经营罪。针对上述指控，公诉机关提供的证据有：被告人杨某甲供认其堂弟杨某乙的旧厝内被查获的83包烟丝系其向他人购买并存放于此处的，该旧厝系其向堂弟杨某乙借用的，证人杨某乙、杨某丙也予以证实，且有相关扣押物品清单、鉴定意见等证据予以证实，因此，公诉机关的指控成立。案发后，被告人杨某甲能自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚。被告人杨某甲的辩护人关于对被告人杨某甲从轻处罚的意见，可以采纳。涉案的烟丝均已被销毁。案发后，被告人杨某甲预缴了罚金，有悔罪表现。经审前社会调查，被告人杨某甲所在的社区愿意对其进行社区矫正。根据被告人杨某甲的犯罪情节、犯罪性质和危害后果等，对被告人杨某甲可适用缓刑。被告人杨某甲在本案判决生效后，必须依法接受社区矫正。依据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（一）项、第五十二条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款和第七十三条之规定，判决如下：
一、被告人杨某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年三个月，并处罚金四万元。（已缴交）
（缓刑考验期限自判决确定之日起计算）。
二、扣押在案的赃款五万五千元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郭莉娜
人民陪审员 高鑫池
人民陪审员 谢黎烨
二〇一四年八月十四日
书 记 员 李俊鹏