江苏省苏州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏05民终5286号
上诉人（原审原告）：殷卫东。
被上诉人（原审被告）：张家港市广大机械锻造有限公司,住所地江苏省张家港市凤凰镇安庆村。
法定代表人徐卫明，总经理。
委托诉讼代理人：罗晓芳，该公司员工。
委托诉讼代理人：钱晓慧，江苏梁丰律师事务所律师。
上诉人殷卫东因劳动争议纠纷一案，不服江苏省张家港市人民法院（2016）苏0582民初1840号民事判决，向本院提起上诉，本院于2016年6月28日�案受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
殷卫东上诉请求：被上诉人支付恶意拖欠的工资19200元及利息，裁定被上诉人非法解除劳动合同并支付经济补偿金19200元，被上诉人支付加班工资150181.90元。事实和理由：被上诉人违法解除劳动合同且伪造劳动合同内容、恶意拖欠工资，《员工手册》违背劳动法关于劳动时间的规定。
张家港市广大机械锻造有限公司（以下简称广大公司）辩称，请求二审法院维持原判。
殷卫东向一审法院起诉请求：1、依法裁定广大公司非法解除劳动合同；2、广大公司支付工资3个月合计19200元、加班工资150181.90元、经济补偿金19200元。
一审法院认定事实：2013年1月26日，殷卫东至广大公司处担任人事主管。双方签订了《全日制劳动合同书》，期限自2013年1月27日起至2016年1月26日止。该合同载明“乙方在试用期内的工资为每月4000元”、“该岗位以年薪计算，年薪陆万人民币（含税），年薪中包含加班加点等全部工资待遇，同时甲方将根据效益情况等不定期适当增加乙方的待遇”、“涉及经济补偿、赔偿、加班费等，按职工本人的基本工资1680元/月计算”。2013年4月16日，广大公司处总经理签发《关于殷卫东转正调整工资申请的报告》，载明“将工资由试用期的4000元/月调整为5300元/月（6000元/年），并从3月份工资体现”。2014年3月，广大公司再次将殷卫东的工资调整到6140元/月即70000元/年。2015年9月24日，广大公司向殷卫东发出解除劳动关系通知书：“你自2015年9月1日起至今未到公司上班，且你未与公司进行联系说明情况，也没有任何形式的汇报，这期间已连续（累计）旷工超过3天以上，按照公司《员工手册》等规章制度及双方劳动合同约定，月度累计�工超过三天及以上的，属于严重违反劳动纪律，达到与你解除劳动合同关系的处罚。……撤销你安环部负责人职务，自即日起与你解除劳动关系……如果你对以上决定有异议，请与三天内以书面形式向公司行政人事部申诉……”。殷卫东收到解除劳动关系通知。
殷卫东向张家港市劳动人事争议仲裁委员会申诉要求：1、确认广大公司违法解除劳动关系；2、广大公司支付殷卫东2015年7月、8月、9月工资19200元；3、广大公司支付解除劳动合同的经济补偿金19200元；4、广大公司支付殷卫东2013年、2014年和2015年期间的加班工资150181.9元。广大公司同时向仲裁委员会提起反申请：1、殷卫东支付因工作未交接造成广大公司经济损失4102元；2、殷卫东支付广大公司为其缴纳的9月社会保险费648元。2016年1月28日仲裁委员会作出裁决：1、广大公司应当支付殷卫东2015年7月、8月�资12280元，广大公司应自裁决生效之日起十日内向殷卫东履行给付义务；2、驳回殷卫东其他诉讼请求。3、驳回广大公司的全部反请求。殷卫东对裁决不服，向一审法院提起诉讼。
广大公司处《员工手册》已于2013年2月4日送达殷卫东签收。《员工手册》第13页第4.7写明“给假规定：1、事假，公司员工因事请假，必须事前向本部门和公司办办理书面审批手续（紧急情况或不可抗因素可先电话请假，待事后补办），否则作旷工论处，请假单由公司办留存。……5、员工请假一周以内的由本部门中层以上负责人审批，超过一周的同时要有主管副总或总经理或其授权人员审批，超过一个月的还需由总经理审批。管理人员同样适用。请假手续一经核准，不得私自更改，否则视为无效。特殊情况副总以上可直接审批。”第14页中“5.1.1员工薪资构成，1、公司所有岗位分为五个层级分别为：一层级（A）：董事长、总经理；二层级（B）：高管级（副总、总助、总监）；三层级（C）：经理级（中层）；四层级（D）：班组级（基层）；五层级（E）普通职工。2、……（4）加班工资：是指公司根据生产经营需要，延长员工工作时间额外支付的报酬。公司D职级（包含D级）以上岗位及实行提成制、计件制、不定时工作制的相关岗位，其工作时间以完成固定的工作职责与任务为主，其个人工资中已含有加班工资。”第30页，第7.2.3.4写明“员工有下列条件之一者，可予以解除劳动关系，并可视情节给予800元以上处罚：1、……5、利用职权或工作之便营私舞弊、受贿、甚至索贿、贪污，使公司蒙受其他经济损失的，首先赔偿全部损失，或交出全部赃款，损失价值或贪污、受贿、索贿金额超过8000元的，并处总额的10%予以处罚；……8、月度累计旷�三天以上的、或事假、病假严重超过规定期限的；……”
殷卫东在为广大公司工伤职工办理工伤申报和理赔中收取工伤职工张复员、何成中、郑林君和徐幸福钱款共计18000元。2015年9月15日，殷卫东出具《还款协议》，“本人为徐幸福、张复员、何成中及郑林君办事过程中分别向上述四人收取款项，今达成协议，本人用工资偿还，每月偿还肆仟伍佰元整，（工资发放日）直到还清为止，上述四人也承诺，为这件事不作宣传，如违背，则款项停止归还。张复员7000、徐幸福7000、郑林君1000、何成中3000，合计壹万捌仟元整。”
一审审理中，双方确认《全日制劳动合同书》合同中关于““该岗位以年薪计算，年薪陆万人民币（含税），年薪中包含加班检点等全部工资待遇，同时甲方将根据效益情况等不定期适当增加乙方的待遇”、“涉及经济补偿、赔偿、加班费等，按职工本人的基本工资1680元/月计算”的内容，在签订合同时并未形成，系合同签订后再形成，但双方对于是否经协商后增加存有争议。
以上事实，有《仲裁裁决书》、《全日制劳动合同书》、2013年4月16日《日常事务报批单》、张家港农商行个人账户对账单、《解除劳动关系通知书》、考勤表、张复员、何成中、郑林君和徐幸福出具的委托书、暂扣工资申请、情况说明及还款协议以及一审庭审笔录等证据予以证实。
一审法院认为，双方争议如下：
一、广大公司是否拖欠殷卫东工资（包括加班工资）。
殷卫东认为：广大公司应当向其支付2015年7-9月份劳动报酬19200元。殷卫东在公司2013年1月至2015年7月期间的考勤记录清楚地记录了加班时间。殷卫东每周四晚值班，时间为当日下午17点30分至次日上午8点，值班时间也�当视为加班。如均按照工资标准的1.5倍计算，广大公司应当向殷卫东支付加班工资150181.90元。单位《员工手册》的一些内容违反国家相关的法律法规。并提供了考勤表和值班表加以证明。
广大公司认为：2015年7、8月份工资未发放是因张复员、何成中、郑林君和徐幸福四位员工申请，用于归还殷卫东向他们收取的款项。9月份殷卫东未出勤，不应当支付工资。公司的中层人员均是年薪制，如办公室主任罗晓芳、车间主任徐军，广大公司与殷卫东约定的也是年薪制，2014年2月11日提高至年薪70000元，工资中包含加班加点等全部工资待遇，故无需向殷卫东支付加班工资。值班期间主要是对现场工伤进行应急处理，接待安全环保的检查等，值班补贴50元每次。并提供2014年2月11日日常事务报批单、2015年9月份考勤表、车间主任徐军的劳动合同、《员工手册》签收承诺书�广大公司二届一次职工（会员）代表大会议程及签到表、代表名单公示等证据证明。
一审法院认为：广大公司应当按照约定及时向殷卫东足额发放劳动报酬。双方确认2015年7月、8月份工资未发放，工资标准为6140元每月，故殷卫东主张的要求广大公司支付2015年7月、8月工资12280元一审法院予以支持。关于殷卫东主张的9月份工资6140元，殷卫东称自9月1日起未上班，口头与办公室主任罗晓芳请假，但罗晓芳一审庭审时不认可殷卫东向其口头请假。鉴于员工手册关于请假有明确的规定，殷卫东也未进一步提供证据证明其已经按照《员工手册》的规定履行了请假手续，即使如殷卫东所称9月14、15日曾到过单位，但其也未能证明到单位是继续履行工作职责，广大公司也不认可其回单位工作过，且在16日以后至收到广大公司《解除劳动关系通知书》之前殷卫东也未到单位继续工作。故殷卫东应当对此承担举证不能法律后果，殷卫东要求广大公司支付9月份工资的请求一审法院不予支持。
关于《员工手册》的合法性，殷卫东认可本人签收员工手册，但对《员工手册》制定的程序性证据不予认可，手册中一些内容违反国家相关的法律法规，但能提供相反证据证明，也未就具体哪些内容违反法律法规作进一步说明，且本案涉及的相关条款也无违法违规的情形，故一审法院认定《员工手册》的制定符合法律规定，涉案的《员工手册》中相关内容，应当对殷卫东予以适用。
殷卫东虽然主张双方之间并未约定过工资为年薪制，广大公司提供的合同中关于年薪的约定系广大公司在未与殷卫东协商的情况下添加，但结合殷卫东工作岗位的特殊性、《员工手册》“5.1.1员工薪资构成”中关于中层人员的加班费“个人工资中已含有加班工资”、殷卫东认可的2013年4月16日《日常事务审批单》中“将工资由试用期的4000元/月调整为5300元/月（60000元/年）”、2014年2月11日之后殷卫东工资又增加至70000元每年、其中中层人员也为年薪制等，应当认定殷卫东的收入为年薪制。殷卫东主张的值班期间应当计算加班费。广大公司安排的值班人员为中层管理人员，每次发放50元值班补贴，值班期间从事的并非其本职工作，且无需在岗劳动，再结合值班的时长及其他值班人员的陈述，值班期间也可以休息，因此值班不能视为加班。综上，殷卫东主张的加班工资150181.9元一审法院不予支持。
二、广大公司是否应当向殷卫东支付经济补偿金。
殷卫东自2015年9月1日起未上班，也未能证明其按《员工手册》的规定履行了请假手续，应当对此承担举证不能法律后果。殷卫东的行为符合《员工手册》中关于“可予以解除劳动关系”情形，广大公司据此解除与殷卫东的劳动关系，并向工会告知，符合法律规定。殷卫东主张要求广大公司支付解除劳动关系的经济补偿金19200元没有依据，一审法院不予支持。据此判决，一、张家港市广大机械锻造有限公司支付殷卫东2015年7月、8月份工资12280元。限张家港市广大机械锻造有限公司于判决生效后10日内履行。二、驳回殷卫东其他诉讼请求。案件受理费10元，予以免交。
二审中，当事人没有提交新证据。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，有负有举证责任的当事人承担不利后果。在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同等决定而发生劳动争议�，由用人单位负举证责任。本案中，被上诉人以上诉人连续旷工三天以上为由解除劳动合同，上诉人对此不予认可，并主张被上诉人系违法解除劳动合同。本院认为，上诉人自2015年9月1日起未出勤，上诉人未能举证证明按《员工手册》规定向被上诉人履行了请假手续，故自2015年9月1日起上诉人未到被上诉人处工作的情形可以认定为旷工，被上诉人以上诉人旷工为由解除劳动合同符合规章制度的规定，无需支付违法解除劳动合同赔偿金。上诉人要求被上诉人支付2015年9月工资及工资利息的主张缺乏相应的事实及法律依据。上诉人在职期间签收了《员工手册》，《员工手册》对上诉人具有约束力，上诉人关于《员工手册》违反劳动法规定的主张依据不足。关于上诉人主张的加班工资，本院认为，上诉人任职人事主管，根据《员工手册》规定，上诉人所在职级岗位的工作时间以完成固定的工作职责与任务为主，其个人工资中已含有加班工资，符合被上诉人中层管理人员实行年薪制的特征；被上诉人对值班人员每次发放50元值班补贴，上诉人值班期间从事的并非其本职工作，且无需在岗劳动，值班期间可以休息，因此值班不能视为加班。据此，本院对上诉人主张加班工资150181.9元不予支持。综上，上诉人的上诉请求依据不足，本院不予支持。一审判决并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人殷卫东负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 蔡燕芳
审 判 员 祝春雄
代理审判员 林李金
（）二○一六年八月二十四日
书 记 员 龚璐瑾