新疆维吾尔自治区哈密地区中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2015）哈中民一终字第1号
上诉人（原审原告）：谢忠，男，汉族。
委托代理人：陈红，新疆新创律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：李军平，男，汉族。
上诉人谢忠因返还原物纠纷一案，不服哈密市人民法院（2014）哈市民三初字第582号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人谢忠的委托代理人陈红，被上诉人李军平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，2011年7月5日，原告谢忠等人到包建军位于石油基地的店里，拉事先与包建军谈好价格的4台旧保险设备。包建军本人不在店里委托了其雇员即被告李军平向原告谢忠等人交付旧保鲜设备及代收货款。设备装车后，原告谢忠与被告李军平到包建军店附近的中国工商银行办理支付货款手续。原告谢忠从户名为苏红卫的卡号为：955882301100028XXXX的卡上取款45000元，并通过汇款方式将此45000元汇入被告李军平的卡号为：622202301100180XXXX的卡中；随后又从户名为苏红卫的卡号为：955882301100028XXXX的卡中通过卡卡转帐形式向被告李军平的卡号为：622202301100180XXXX的卡中转帐50000元，合计95000元。办理完付款手续后，原告谢忠等人就将上述4台旧保鲜设备拉走了。庭审中原告谢忠提交2011年7月5日中国工商银行汇款单一份、被告李军平卡号为622202301100180XXXX银行卡2011年6月1日至2011年7月30日综合帐户发生额明细文件单一份，用于证明其向被告李军平支付货款95000元的事实。同时，原告谢忠提交户名为苏红卫的卡号为：955882301100028XXXX银行卡自2011年6月28日至2012年6月26日支取情况明细单一份，用于证明在此时间段此卡上累计有现金170000余元，此卡系苏红卫代ＸＸ还原告谢忠在火石泉保鲜库工程上垫付的部分工程款170000元时给付原告谢忠的，且给被告李军平支付的95000元货款也是从此卡中支付的。
另查明，2012年6月，苏红卫提起与本案原告谢忠的离婚诉讼案件。在该案审理中查明，本案原告谢忠与苏红卫系2011年8月19日登记结婚。即发生2011年7月5日本案谢忠通过苏红卫的银行卡向本案被告李军平支付95000元货款时，原告谢忠与苏红卫并不是夫妻关系，但苏红卫认可结婚前双方同居的事实。其次，在该离婚案件审理中，因苏红卫主张本案原告谢忠出部分资金修建的位于火石泉的保鲜库系第三人ＸＸ个人的，并非是与苏红卫合伙经营的，与本案原告谢忠没有关系。故法院在苏红卫与本案原告谢忠离婚诉讼案件中对双方有争议的保鲜库权属问题及出资等问题均没有处理。同年12月25日，本案原告谢忠以苏红卫、ＸＸ为被告提起建设工程施工合同纠纷诉讼案件。而在该案审理中，苏红卫、ＸＸ及本案原告谢忠均认可苏红卫代ＸＸ向本案原告谢忠支付过170000元的火石泉保鲜库工程的工程款，且此款苏红卫是以将存有170000元的自己名下的一张银行卡交付给本案原告谢忠的形式，帮ＸＸ还的本案原告谢忠在火石泉保鲜库出资的工程款。同时，在该案审理中，本案原告谢忠主张付给包建军的助手即本案被告李军平的用于购买4台旧保鲜设备的货款95000元，是从上述苏红卫还的存有170000元工程款的卡上支付的。但因在上述案件审理中本案被告李军平未能出庭证实此问题，且ＸＸ向法院提交了署名为包建军的一份证明，其内容载明：“本人：包建军于2011年6月收到ＸＸ交来购买制冷设备款现金玖万伍仟元整。此款当时由本人助手李军收取现金后转交于我，之后，我给ＸＸ出具了收款收据，由于ＸＸ将该收据遗失，特作此证明（此证明只做证明之用，其他无效）证明人，包建军2013年10月29日。”用于证明购买4台旧保鲜设备的95000元是ＸＸ出资的。且苏红卫对ＸＸ所要证明的问题予以认可，故法院确认了ＸＸ的辩解意见，采信了4台旧保鲜设备款95000元是ＸＸ出资的。但上述ＸＸ提交的证人证言，本案原告谢忠不予认可，且署名为包建军的证人对出具的证人证言亦没有到庭接受双方当事人质证。上述事实已被（2013）哈市民二初字第107号民事判决书、（2014）哈中民二终字第137号民事判决书所确认。
再查明，在本案审理中，被告李军平为证明其与包建军之间系雇佣关系，且原告谢忠支付给自己的95000元货款其已交付给老板包建军的事实。当庭向法庭提交了包建军的联系方式，并主张法庭在双方当事人面前与包建军取得联系，证实相关问题。为查清本案事实，本院当庭拨打了被告李军平提交的被告包建军的电话，电话接通后本院首先向包建军表明了身份，其次让包建军提交了其身份证号码，之后本院向包建军核实和相关与案件有关的问题。包建军称：认可被告李军平系其雇员，2011年卖4台旧保鲜设备款被告李军平已交给了包建军。且其从来没有雇佣过叫李军的员工，也没有为ＸＸ或其他人出具过任何与该款项有关的证明。2013年10月29日即ＸＸ提交的包建军出具证明的时间，包建军一直在内地且近几年都没有回过新疆。（该通话记录本院已整理成光盘存于卷中）庭后，包建军向本案被告李军平从广东珠海市邮寄了一份其身份证复印件，上面记载的身份证号码与通话中包建军提交的身份证号码信息是一致的，其次出具证明一份载明：“现有包建军2011年委托李军平买保鲜库旧设备4台现金95000、玖万伍仟元已交给我本人。特此证明，包建军，2014年10月26日。”
原审法院认为，本案争议的焦点为：原告谢忠是否为本案适格的原告；本案被告李军平是否应承担本案返还责任。庭审中被告李军平辩称，在参加庭审前其只知道钱是原告谢忠支付给自己的，参加庭审后才知道原告谢忠支付给自己的95000元货款是从户名为苏红卫的卡中支付的，且苏红卫被告李军平并不认识。结合庭审查明的事实及（2013）哈市民二初字第107号、（2014）哈中民二终字第137号两份民事判决书所确认的事实，足以认定原告谢忠用于向被告李军平支付95000元货款的户名为苏红卫的银行卡，系苏红卫代ＸＸ还本案原告谢忠在火石泉保鲜库工程中垫付的工程款170000元所给付的银行卡，即170000元系原告谢忠所有，从中支出的95000元货款系原告谢忠实际支付给被告李军平的用于购买4台旧保险设备的货款。且通过原审法院查明的事实及原告谢忠提交的证据可以证实被告李军平收到的95000元货款是原告谢忠2011年7月5日通过卡卡转帐和汇款的形式支付给被告李军平的。而ＸＸ提交的2013年10月29日署名为包建军的证明中称：2011年6月收到ＸＸ交购买制冷设备款现金玖万伍仟元整，其助手李军收取现金后转交于包建军。该份署名为包建军的证明多处与原审法院查明的事实不符。综上，原审法院予以确认原告谢忠的辩解意见，即原告谢忠作为本案原告主体适格。其次，被告李军平是否应承担本案返还责任问题。原告谢忠辩称庭审中被告李军平提交了包建军的联系方式，法庭亦当庭与其通话核实了相关问题，且庭后包建军提交了身份证复印件一份及证明一份，但对其身份的真实性原告谢忠无法确认，故对李军平是否将95000元货款交付给包建军无法证实。原审法院综合庭审查明的事实认为：第一通过庭审通话包建军对与案件有关的事实陈述与原、被告陈述是可以相互印证的；第二包建军庭后提交了身份证明及书面证明，认可被告李军平是其雇员，被告李军平将上述95000元货款支付给了包建军；第三原审法院依法向原告谢忠释明是否追加包建军为本案被告，但原告谢忠明确表示不予追加。综上，原告谢忠主张由被告李军平承担本案返还责任证据不足。遂判决：驳回原告谢忠的诉讼请求。案件受理费2229元，缓交2229元，保全费520元，均由原告谢忠负担。
原审法院宣判后，原审原告谢忠不服原审判决，向本院提起上诉称，一审认定事实不清，在（2014）哈中民二终字第137号生效判决中确认的事实与本案不符，本案中包建军写的证明与（2014）哈中民二终字第137号案件中其书写的证明内容与书写笔迹是不一致的，一审法院仅凭包建军的证明认定被上诉人李军平将95000元支付给包建军明显证据不足，请求二审法院查明事实，依法改判。
被上诉人李军平答辩称，我当时是包建军的雇员，包建军委托我将钱收下，他把货物拉走，我也把钱给包建军了。所以一审判决正确。
经二审审理查明，一审法院审理查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为，双方在二审中争议的焦点是：上诉人谢忠主张被上诉人李军平返还95000元设备款的诉讼请求是否成立。经本案及（2013）哈市民二初字第107号、（2014）哈中民二终字第137号生效判决查明的事实，本案涉及的95000元设备款与（2013）哈市民二初字第107号、（2014）哈中民二终字第137号生效判决上诉人谢忠主张的设备款属于同一笔款项，95000元设备款系上诉人谢忠支付给包建军的雇员，即本案被上诉人李军平用于购买4台旧保险设备的货款。案外人包建军在两个案件中出具了不同证明，但其在两份证明中均认可已收到货款95000元，在（2014）哈中民二终字第137号生效判决中ＸＸ也认可从包建军处购买了保鲜设备，故双方买卖关系事实清楚。鉴于ＸＸ不是本案当事人，且上诉人谢忠在一审明确表示不追加包建军作为被告，现上诉人谢忠请求被上诉人李军平返还设备款的诉讼请求，所诉被告主体不适格。原审判决适用法律有误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（三）项、第一百七十条第一款第（二）项的规定，裁定如下：
一、撤销哈密市人民法院（2014）哈市民三初字第582号民事判决。
二、驳回上诉人谢忠的起诉。
一审案件受理费2229元（缓交）免于收取，二审案件受理费2229元退回上诉人谢忠。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 邹爱东
代理审判员 王 豫
代理审判员 姚洪斌
二〇一五年一月十六日
书 记 员 陶 金