辽阳市白塔区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）辽阳白刑初字第00099号
公诉机关辽阳市白塔区人民检察院。
被告人邵XX，男，1981年8月6日出生，汉族，辽阳县人，初中文化，无业。2009年11月因犯故意伤害罪被判处有期徒刑六个月，缓刑一年；2014年6月因犯赌博罪被判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币3万元。2014年9月16日因本案被刑事拘留，同年10月22日被依法执行逮捕。现羁押于辽阳市看守所。
辩护人吴乃喜，系辽宁XX律师事务所律师。
辽阳市白塔区人民检察院以辽白检公刑诉（2015）73号起诉书指控被告人邵XX犯强奸罪、非法持有枪支罪，于2014年3月6日向本院提起公诉。本院审查受理后，依法组成合议庭，于2015年9月16日不公开开庭适用普通程序审理了本案。辽阳市白塔区人民检察院检察员黄福宏、赵蕾出庭支持公诉，被告人邵XX及其辩护人吴乃喜到庭参加诉讼。期间本案退回检察院补充侦查一次，现已审理终结。
公诉机关指控，2013年4月，被告人邵XX与被害人冬X在从辽阳县酒后返回辽阳的途中邵XX趁冬X醉酒强行与冬X发生性关系，并给冬X拍了裸照，后以裸照威胁冬X与其保持性关系。
2014年9月2日，被告人邵XX以伤害被害人的孩子为由威胁冬X，在辽阳市白塔区三道街刘记炖肉东侧居民小区内强行与冬X发生性关系。
2014年9月4日9时许，被告人邵XX将冬X约到辽阳市太子河东岸，冬X表示不可能和邵XX在一起，邵XX恼凶成怒，用胶带把冬X捆绑起来进行殴打，并用刀威胁冬X，强行与冬X发生性关系。
2014年9月5日，被害人冬X以吃药自杀的假象也未能阻止邵XX对其骚扰。2014年9月7日，被害人冬X在辽阳县下达河村其公婆家时，邵XX追到下达河村，让冬X出来见面，否则去其公婆家闹，冬X害怕名誉受损，无奈之下上了邵XX的车，邵XX在车上将冬X的电话抢走，并用电话打冬X头部，用折叠刀威胁冬X，后开车将冬X带到本辽高速山坡上，用网线将冬X吊在树上，在冬X哀求下，邵XX将冬X放开，之后将冬X带至辽阳县龙翔小区7号楼9楼，用刀和自制的长枪威胁冬X，强行与冬X发生性关系。
2014年9月13日，依法对被告人邵XX的住所进行搜查时，依法扣押仿真枪一只，经中国刑事警察学院物证鉴定中心鉴定，该仿真枪具有杀伤力，系枪支。案发后，被告人邵XX被抓获归案。
公诉机关就上述指控向法庭提供证据，即被告人邵XX的供述，被害人冬X的陈述，证人证言，户籍证明，前科材料，照片，住院病志，证婚证，情况说明，证实，扣押物品清单，上缴清单，鉴定意见，检查笔录，案件来源，抓捕经过等证据。据此，被告人邵XX的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十六条、第一百二十八条之规定，应以强奸罪、非法持有枪支罪追究其刑事责任。被告人邵XX在判决宣告前一人犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，应当实行数罪并罚。被告人邵XX在缓刑考验期内犯新罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九、第七十七条第一款之规定，应当撤销缓刑，实行数罪并罚。
被告人邵XX对起诉书指控的非法持有枪支的犯罪事实及罪名没有异议；对起诉书指控其犯强奸罪有异议，辩解被害人是自愿与其发生性关系的，其行为不构成强奸罪，。
辩护人认为，被告人邵XX与被害人发生性关系时双方是自愿的，起诉书指控被告人犯强奸罪证据不足，被告人的行为不构成强奸罪。
经审理查明，2013年4月，被告人邵XX与被害人冬X在从辽阳县酒后返回辽阳的途中邵XX趁冬X醉酒强行与冬X发生性关系，并给冬X拍了裸照，后以裸照威胁冬X与其保持性关系。
2014年9月2日，被告人邵XX以伤害被害人的孩子为由威胁冬X，在辽阳市白塔区三道街刘记炖肉东侧居民小区内强行与冬X发生性关系。
2014年9月4日9时许，被告人邵XX将冬X约到辽阳市太子河东岸，冬X表示不可能和邵XX在一起，邵XX恼凶成怒，用胶带把冬X捆绑起来进行殴打，并用刀威胁冬X，强行与冬X发生性关系。
2014年9月5日，被害人冬X以吃药自杀的假象也未能阻止邵XX对其骚扰。2014年9月7日，被害人冬X在辽阳县下达河村其公婆家时，邵XX追到下达河村，让冬X出来见面，否则去其公婆家闹，冬X害怕名誉受损，无奈之下上了邵XX的车，邵XX在车上将冬X的电话抢走，并用电话打冬X头部，用折叠刀威胁冬X，后开车将冬X带到本辽高速山坡上，用网线将冬X吊在树上，在冬X哀求下，邵XX将冬X放开，之后将冬X带至辽阳县龙翔小区7号楼9楼，用刀和自制的长枪威胁冬X，强行与冬X发生性关系。
2014年9月13日，依法对被告人邵XX的住所进行搜查时，依法扣押仿真枪一只，经中国刑事警察学院物证鉴定中心鉴定，该仿真枪具有杀伤力，系枪支。案发后，被告人邵XX被抓获归案。
上述事实有公诉机关向法庭提供的下列经庭审举证、质证的证据证明，本院予以确认。
1、被告人邵XX的供述及辩解，证明2012年12月份，我和被害人冬X喝多酒后送被害人回家，在从辽阳县到辽阳的路上我与被害人发生了性关系。2014年9月初的一天，我把被害人带到河东一起吃烧烤时，我用胶带把她绑上了，她求我把她放了，我就把她放了，我们发生了性关系。中秋节的前一天我把被害人拉到本辽辽高速附近的一山坡上，我把电脑线系到树上打了个套，我把被害人抱起来让她的头伸到套里，她没有伸，我就把她放下来，我把她带到辽阳县我的住处，我与被害人发生了性关系，我每次与被害人发生性关系时被害人都是自愿的事实。
2、被害人冬X的陈述，证明我与被告人邵XX于2009年通过朋友认识的，2013年的4月份，我和很多朋友在辽阳县一起吃饭，因为我喝多了，被告人邵XX开车送我回家，在邵XX车里他趁我醉酒与我发生了性关系，并且给拍了裸照，并以此威胁我与他发生性关系，他还把我的裸照发给我的同学。2014年9月2日下午4时多我去实验小学接孩子，邵XX也开车来到了白塔区三道街刘记炖肉后面的居民楼群的楼下，他用孩子的安全威胁我与他在车里发生了性关系。2014年9月4日9时许，被告人邵XX约我在河东见面，我也想与他了断关系所以就与他见面了，见面后我说我不能离婚，邵XX就从他的包里拿出胶带把我的手绑住了、嘴封住了、脚也捆住了，他用一把折叠刀要扎我，强行与我发生了性关系。第二天我以吃药自杀的假象也未阻止被告人邵XX对我的骚扰。2014年9月7日，我和家人一起去下达河公婆家，被告人邵XX也追到下达河村，打电话让我出去，我害怕他去我公婆家去闹，我就上了他的车，上车后他把我的电话抢走，并用电话打我的头，用折叠刀威胁我，并把我带到本辽高速山坡上，用网线将我吊在树上，我哀求他后，他把我放下来，把我带到他位辽阳县龙翔小区7号楼9楼的住处，用刀和自制的长枪威胁我，强行与我发生了性关系，第二天我趁他没睡醒就走了的事实。
3、证人石XX的证言，证明冬X是通过我认识的被告人邵XX，2013年3、4月份，冬X告诉我她喝醉酒被邵XX强奸，还拍了不雅照片威胁她与邵XX保持性关系，邵XX还威胁冬X如果不和他见面就杀死孩子和我们全家，还发了一张赤身持枪的照片威胁冬X。我和冬X用假自杀的方法阻止被告人邵XX，但他还是威胁冬X。2014年9月7日我们全家去下达河，邵XX也来找我们，当天下午5时许冬X出去与邵XX见面，第二天5时许她才回来的事实。
4、证人秦XX的证言，证明2014年8月13日，一个陌生的号码1347039****给我发了一张冬X的不雅照，我的同学王XX也在冬X的朋友圈里看到了冬X的不雅照，8月21日我和冬X等同学聚会，一个手机号1824193****给我打电话找冬X，我与他在电话里骂了起来，他用这个号还给我发了冬X的不雅照的事实。
5、证人王XX的证言，证明2014年8月初，有一个人用和冬X一样的微信头像加我好友，我没有同意，后来这个人用冬X的不雅照加我好友，我也没有同意，我把这事和我的同学秦XX说过，他说他也接到过这张不雅照的事实。
6、搜查笔录，证明公安机关从被告人邵XX住处搜查出长筒枪一支，长管制刀一把的事实。
7、扣押物品文件清单，证明从被告人邵XX住处搜查出的长管枪及管制刀被扣押的事实。
8、照片，证明从被告人邵XX冒用被害人微信名向证人王XX、秦XX申请加为好友；被害人冬X指认案发现场及被告人持长筒枪的事实。
9、上缴物品清单，证明从被告人邵XX住处搜查出的长管枪及管制刀被上缴的事实。
10、户籍证明，证明被告人邵XX年龄等自然信息。
11、鉴定意见，证明从被告人邵XX住处搜查出的长管枪属枪支的事实。
12、情况说明、证实，证明被告人邵XX陈述其持有的枪支系辽阳县兴隆镇人王学兵所送，经立开村村委会证实，王学兵于2012年在外地打工时因事故身亡的事实。
13、刑事判决书，证明被告人2009年11月因犯故意伤害罪被判处有期徒刑六个月，缓刑一年；2014年6月因犯赌博罪被判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币3万元。
14、住院病志，证明被害人因药物中毒入院就诊的事实。
15、离婚证，证明被害人与其丈夫离婚的事实。
16、受案登记表，证明2014年9月11日晚上21时，双城市公安局兰陵镇派出所工作人员接到公安局指挥中心指令将被告人抓获的事实。
17案件来源，证明本案系被害人报案的事实。
18、抓捕经过，被告人邵XX被抓获归案。
本院认为，被告人邵XX违背妇女意志，使用暴力手段强行与妇女发生性关系，其行为已构成强奸罪；其非法持有枪支，其行为已构成非法持有枪支罪。公诉机关指控被告人邵XX犯强奸罪、非法持有枪支罪事实清楚，证据充分，本院予以支持。对于被告人邵XX及其辩护人提出被告人与被害人发生性关系时，双方是自愿的，被告人的行为不构成强奸罪的辩解及辩护意见，因有被害人的陈述证明被告人用暴力手段威胁其人身安全后，强行与其发生性关系，且有证人石XX、王XX的证言、照片相佐证，该证据间相互印证，能够形成完整的证明体系，故本院对其辩解及辩护意见不予以支持。被告人邵XX在缓刑考验期内犯新罪，应撤销缓刑，且一人犯数罪，应当实行数罪并罚。被告人邵XX不思悔改，再次犯罪，酌情从重处罚；其当庭主动供述部分犯罪事实，依法从轻处罚。根据本案具体事实、情节、社会危害性，依据《中华人民共和国刑法》第一百二十八条、第二百三十六条、第六十七条三款、第六十九条、第七十七条之规定，判决如下：
一、撤销（2014）辽县刑初字第00012号刑事判决书中对被告人邵XX犯赌博罪判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金3万元的缓刑部分。
二、被告人邵XX犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年六个月；犯强奸罪，判处有期徒刑五年；与前罪有期刑二年，并处罚金人民币3万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币3万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人的刑期自2014年9月16日起至2022年3月15日止。罚金已缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或者直接向辽阳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应交上诉状正本一份，副本六份。
审判长 黄金萍
审判员 胡威威
审判员 滕 飞
二〇一五年九月二十二日
书记员 王文菲
附件：
本判决所依据的相关法律
《中华人民共和国刑法》
第一百二十八条
违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。
依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。
单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第二百三十六条
以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。
奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。
强奸妇女、奸淫幼女，有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑：
（一）强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的；
（二）强奸妇女、奸淫幼女多人的；
（三）在公共场所当众强奸妇女的；
（四）二人以上轮奸的；
（五）致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。
第六十七条
犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条
判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十七条
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。