福建省霞浦县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽0921民初字60号
原告李昌设，男，1970年2月17日生，畲族，霞浦县人，住霞浦县。
委托代理人吴炳烨，福建风岚律师事务所律师。
被告中国大地财产保险股份有限公司宁德中心支公司，住所地：宁德市蕉城区蕉城南路76号金源大厦1幢701-704室。
负责人沈华峰职务：总经理
委托代理人刘朝阳，男，1984年1月9日生，汉族，蕉城区人，住宁德市蕉城区。系公司员工。
委托代理人赵均，男，1992年5月23日生，汉族，霞浦县人，住霞浦县。系公司员工。
被告周金龙，男，1974年12月24日生，汉族，霞浦县人，住霞浦县。
原告李昌设诉被告中国大地财产保险股份有限公司宁德中心支公司（下称大地财保宁德公司）、周金龙机动车交通事故责任纠纷一案。本院于2016年1月5日立案受理后，依法由代理审判员江静依简易程序公开开庭进行了审理。原告李昌设及其委托代理人吴炳烨、被告大地财产宁德公司委托代理人刘朝阳、赵均，被告周金龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李昌设诉称，2015年4月1日9时30分，被告周金龙驾驶闽号拖拉机载超宽、超高的货物从霞浦县松港街道后墩村往霞浦县三沙镇陇头村方向行驶，途经事故路段时与对向由原告驾驶的闽J号普通二轮摩托车发生碰撞，致原告受伤及车辆损坏的交通事故。经交警认定，被告周金龙负事故的全部责任，原告无责任。事故发生当天，原告被送至霞浦县医院救治，并于当日转闽东医院住院治疗计33天，门诊、住院及药店购买药品计花费医疗费54075.28元。伤情诊断为：左胫骨平台骨折等伤情。原告伤情于2015年10月12日经鉴定为十级伤残，误工期180日，护理期90日，营养期60日，后续治疗费12000元。被告周金龙系闽09-920**号拖拉机所有人及驾驶人，该车在被告大地财保宁德公司处投保了交强险和商业三者险，事故发生在两项保险合同期内。本起事故造成原告经济损失139845.32元，扣除被告周金龙已支付的49000元，剩余90845.32元未予赔偿。根据法律规定，请求判令：1、被告大地财保宁德公司在交强险及商业三者险范围内承担赔偿原告损失90845.32元的责任；2、被告周金龙对商业三者险赔偿部分承担连带赔偿责任；3、诉讼费用由被告承担。
被告大地财保宁德公司辩称，对事故的发生经过、责任认定及肇事车辆交强险、商业三者险均投保于被告大地财保宁德公司处，且事故发生在投保期限内无异议，对原告的住院治疗经过及伤残评定等级也没有异议。意见为：1、本案被告周金龙违法运载超宽、超高的货物，根据《中华人民共和国道路交通安全法》的规定及被告保险公司与被告周金龙签订的商业三者险合同中关于免责条款的约定，被告保险公司仅在交强险限额内承担赔偿责任，不承担商业三者险范围内的赔偿责任；2、诉讼费及鉴定费不属于保险公司的赔偿范围；3、原告主张的赔偿项目及赔偿金额不合理的部分应予剔除。
被告周金龙辩称，对事故的发生经过、责任认定及原告住院治疗经过、伤残等级没有异议。意见为：1、被告周金龙驾驶的肇事车辆交强险及商业三者险均投保于被告大地财保宁德公司处，原告的各项损失应由保险公司在交强险及商业三者险保险范围内承担赔偿责任；2、被告周金龙在事故发生后已经向原告支付了赔偿款49000元，该款原告应在取得保险赔偿后予以返还；3、原告主张的赔偿项目及赔偿金额不合理的部分应予剔除。
经审理查明，2015年4月1日9时30分，被告周金龙驾驶闽号拖拉机载超宽、超高的货物从霞浦县松港街道后墩村往霞浦县三沙镇陇头村方向行驶，途经事故路段时与对向由原告驾驶的闽J号普通二轮摩托车发生碰撞，致原告受伤及车辆损坏的交通事故。经霞浦县公安局交通管理大队第号道路交通事故认定书认定，被告周金龙负事故全部责任，原告李昌设不负事故责任。事故发生后，原告被送至霞浦县医院救治，后转至宁德市闽东医院住院治疗，伤情诊断为左胫骨平台骨折等伤情，共计住院治疗33天。原告伤情经鉴定属十级伤残，后续需取出内固定物。被告周金龙系闽号拖拉机所有人及驾驶人，该车在被告大地财保宁德公司处投保了交强险和商业三者险，商业三者险责任限额为500000元，不计免赔。事故发生在两项保险合同期内。事故发生后，被告周金龙垫付了原告赔偿款49000元，由于被告赔偿不到位，原告于2016年1月5日诉至法院。
以上事实有如下证据予以证实：第号道路交通事故认定书，霞浦县医院住院收费票据、发票费用汇总清单，宁德市闽东医院疾病证明书、入院记录、出院记录、门诊收费票据、住院收费票据、发票费用明细、发票费用汇总清单，福建鼎力司法鉴定中心司法鉴定意见书，收条三份，原告李昌设的驾驶证、行驶证，被告周金龙的驾驶证、行驶证。
到庭当事人对证据的形式要件及以上事实没有异议，本院予以确认。
本案的争议焦点：1、责任如何承担；2、原告主张的各项赔偿项目是否合理及金额应如何确定。
针对第一个争议焦点，责任如何承担。
庭审中，原告李昌设主张要求被告大地财保宁德公司、周金龙赔偿原告各项损失，其中被告大地财保宁德公司在其承保的交强险及商业三者险责任限额内予以赔偿，被告周金龙对商业三者险赔偿部分承担连带赔偿责任。其认为，被告大地财保宁德公司应在车辆交强险及商业三者险的赔偿范围内对原告承担赔偿责任，被告大地财保宁德公司的商业三者险保险条款中虽有载明免除责任条款，但并未提供证据证明被告大地财保宁德公司在保险合同签订过程中对投保人周金龙尽到了提示注意义务，该条款系被告大地财保宁德公司单方作出的格式条款，应作出不利于被告大地财保宁德公司的决定。
被告大地财保宁德公司认为，对于原告的损失合理部分被告保险公司愿意在交强险赔偿范围内予以理赔，同时，依据《中华人民共和国道路交通安全法》及《中国大地财产保险股份有限公司机动车第三者责任保险条款》有关免除责任条款的规定，被告周金龙违法运载超宽、超高的货物，构成被告大地财保宁德公司商业三者险的免赔事由，故被告大地财保宁德公司不承担在商业三者险范围内的赔偿责任。
被告周金龙认为，原告的损失应由被告保险公司在交强险及商业三者险赔偿范围内予以赔偿。被告周金龙在事故发生后赔偿给原告李昌设49000元，该款应在原告取得保险赔偿后予以返还。
本院意见认为，被告周金龙驾驶己有车辆闽号拖拉机，造成交通事故，该车已向被告大地财保宁德公司投保了交强险及商业三者险，且事故发生在保险期间，因此，原告因该交通事故造成的各项损失由被告大地财保宁德公司应在交强险责任限额范围内先予以赔偿。被告大地财保宁德公司主张被告周金龙未按规定运载超宽、超高货物的行为构成其公司商业三者险免赔事由的意见，本院分析认为，被告大地财保宁德公司作为承保肇事车辆商业三者险的保险人，其对于商业三者险保险条款中的免责条款负有向投保人周金龙告知、提示的义务，但被告大地财保宁德公司未提交有效证据证明其已将商业三者险保险条款送达投保人周金龙以及向投保人周金龙告知、提示免责条款，也无证据证明投保人周金龙已对商业三者险保险条款签字确认，故大地财保宁德公司以该商业三者险保险条款中的免责条款主张不承担商业三者险赔偿责任，依据不足。被告大地财保宁德公司应在商业三者险的赔偿范围内对原告承担赔偿责任。因此，原告的各项损失应由被告大地财保宁德公司在交强险及商业三者险的赔偿范围内予以赔偿，不足部分由被告周金龙承担赔偿责任。
针对第二个争议焦点，原告的损失项目及金额如何确定。
庭审中，原告主张其因该交通事故造成的各项损失合计139845.32元。本院逐项确定如下：
1、医疗费。原告主张医疗费为54075.28元，分别为霞浦县医院住院费1017.41元，宁德市闽东医院门诊费556.81元、住院费50763.06元，霞浦县东欣大药房购药费1738元，并提供霞浦县医院住院收费票据、发票费用汇总清单，宁德市闽东医院疾病证明书、入院记录、出院记录、门诊收费票据、住院收费票据、发票费用明细、发票费用汇总清单，霞浦县东欣大药房购药发票予以证明。被告大地财保宁德公司认为，原告医疗费中的霞浦县东欣大药房购药费1738元与本案不存在关联性，医嘱中亦没有要求外出购药，应不予支持，且原告医疗费中含非医保用药10152.62元，不属于保险公司承担范围。本院认为，原告提供的证据可以证明原告的受伤事实存在，其提供的霞浦县医院医疗票据及宁德市闽东医院医疗票据可以证明其因本起事故花费医疗费用52337.28元，原告于2015年5月4日治疗结束出院，但其提供的霞浦县东欣大药房购药费票据系2015年10月26日出具，不能证明与本案存在关联性，对购药费1738元不予支持；被告保险公司主张原告医疗费中存在非医保费用10152.62元，其公司对非医保部分不承担赔偿责任，但被告保险公司提供的证据不能证明原告医疗费中含有非医保费用的具体项目，故被告保险公司的该主张不予支持。确定医疗费为52337.28元。
2、护理费。原告主张护理费为11352元，护理时间根据司法鉴定意见书鉴定期间为90天，扣除节假日24天，计66天，每天按172元计算。被告大地财保宁德公司认为应按2015年福建省农、林、牧、渔业在岗职工平均工资标准，护理时间为住院天数33天进行计算。本院认为，原告住院33天客观真实，原告伤情经住院治疗后可自行扶拐活动，且未有医嘱证明需要专人进行护理，故其主张护理时间为90天没有事实依据，本院不予支持。护理费应按照2015年福建省居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资标准计算。确定护理费为：44896元／年÷12月／年÷21.75天／月33天=5677元。
3、误工费。原告主张误工费为17688元，误工时间根据司法鉴定意见书鉴定期间为180天，扣除节假日48天，计132天，每天按134元计算。被告大地财保宁德公司认为原告未提供任何误工的证明，其误工天数应按住院天数33天，按福建省农、林、牧、渔业在岗职工平均工资标准计算。本院认为，原告的职业不明确，误工费应按照2015年福建省农、林、牧、渔业在岗职工平均工资标准35107元／年计算；误工时间，原告于2015年4月1日住院治疗33天，客观真实，同时原告伤残等级为十级伤残，因伤致残持续误工，误工时间应计算至定残日（2015年10月12日）前一天为193天，扣除节假日64天，实误工时间为129天。确定误工费为：35107元／年÷12月／年÷21.75天／月129天=17352元。
4、住院伙食补助费。原告主张为3350元，计算为：33天100元／天=3350元。被告大地财保宁德公司认为原告主张过高，应按每天30元计算。本院认为，原告主张的计算标准过高，标准应参照福建省国家机关一般工作人员的出差伙食补助费50元／天计算，确定住院伙食补助费为：33天50元／天=1650元。
5、营养费。原告主张营养费6000元。被告大地财保宁德公司认为没有医嘱证明原告需加强营养，其主张营养费没有事实依据。本院认为，原告伤情经鉴定为十级伤残，适当补充营养有利于原告身体的恢复，本院酌情确定营养费为1500元。
6、残疾赔偿金。原告主张残疾赔偿金为25300元，原告系农村居民，伤情经鉴定为十级伤残，计算为：12650元／年20年10%=25300元。本院认为，原告的主张符合规定，予以确定。
7、精神损害抚慰金。原告主张精神损害抚慰金6000元，根据原告的伤残等级及伤残情况考虑精神抚慰金。被告周大地财保宁德公司认为精神抚慰金过高。本院认为，根据原告十级伤残的伤残情况，原告主张精神损害抚慰金6000元过高，本院酌情确定为5000元。
8、鉴定费。原告主张鉴定费2200元，并提供发票1张予以证明。被告大地财保宁德公司认为鉴定费非保险赔偿项目。本院认为，原告提供正式发票1张可以证明其花费鉴定费2200元，鉴定费确定为2200元，由责任人承担。
9、车辆施救费及修理费。原告主张车辆施救费及修理费930元，并提供施救费收据、车辆维修发票及维修项目价目表予以证明。被告大地财保宁德公司认为原告提供的施救费收据不属于正式票据，不能证明与本起事故存在因果关系。本院认为原告的车辆在事故中确有毁损，其提供的车辆维修发票及维修项目价目表，客观真实，可以确定车辆维修费为670元；其提供的施救费收据虽不是正式票据，但原告车辆在事故中受损后确需花费施救费，施救费260元属合理支出，应予支持。确定车辆施救费及修理费930元。
10、后续治疗费。原告主张后续治疗费为12000元，并提供司法鉴定意见书予以证明。被告大地财保宁德公司认为后续治疗费应待实际发生后再行主张。本院认为，原告提供的医嘱及司法鉴定意见书已明确原告伤情需进行二次手术取出内固定物，为避免诉累，该项主张符合法律规定，应予支持。确定后续治疗费为12000元。
11、交通费。原告主张交通费为2000.04元，并提供汽油费发票予以证明。被告大地财保宁德公司认为原告未提供交通费票据，无法证明其实际损失，仅认可交通费为300元。本院认为，原告提供的汽油费票据不能证明与本案存在关联，但原告受伤后在霞浦县医院救治，后转至宁德市闽东医院住院治疗33天，原告本人及亲属往来均有交通费开支，本院确定原告的交通费为1000元。
综上，原告的各项损失合计124946.28元。其中属于交强险死亡伤残赔偿项下的有：护理费5677元、误工费17352元、残疾赔偿金25300元、交通费1000元、精神损害抚慰金5000元；属于交强险医疗费用赔偿项下的有：医疗费52337.28元、住院伙食补助费1650元、营养费1500元、后续治疗费12000元；属于交强险财产损失赔偿项下的有：车辆施救费及修理费930元。鉴定费2200元不在保险赔偿范围内。
本院认为，侵害公民身体造成伤害的，应当予以赔偿。根据第号道路交通事故认定书确定的内容，被告周金龙负事故全部责任，原告李昌设不负事故责任。被告周金龙驾驶及所有的闽号拖拉机交强险及商业三者险均投保于被告大地财保宁德公司处，商业三者险责任限额为500000元，不计免赔。原告因本起事故造成的损失应由被告大地财保宁德公司在交强险及商业三者险范围内予以赔偿，不足部分由被告周金龙承担赔偿责任。原告主张要求被告周金龙对商业三者险赔偿部分承担连带赔偿责任，法律依据不足，本院不予支持。原告因本起事故造成的损失为124946.28元，被告大地财保宁德公司应在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿原告54329元，交强险医疗费用赔偿限额内赔偿原告10000元，交强险财产损失赔偿限额内赔偿原告930元。原告损失在交强险赔偿后剩余59687.28元，除鉴定费2200元由被告周金龙赔偿外，余57487.28元由被告大地财保宁德公司在商业三者险的赔偿范围内予以赔付。被告周金龙之前已垫付原告49000元，扣除赔偿款被告周金龙尚有余款46800元，原告应在取得保险公司理赔款后予以返还。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、被告中国大地财产保险股份有限公司宁德中心支公司应于本判决生效后十日内在闽号拖拉机的交强险范围内赔偿原告65259元，在商业三者险范围内赔偿原告57487.28元。
二、原告李昌设在取得理赔款后，即返还被告周金龙垫付的赔偿款46800元。
三、驳回原告的其它诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费人民币2071元，本院依简易程序审理减半收取1036元，由原告李昌设负担171元，被告周金龙负担865元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁德市中级人民法院（上诉案件受理费缴纳办法：到本院领取省财政厅印制的人民法院诉讼费用缴费通知书，至迟在上诉期满后七日内预交到福建省宁德市中级人民法院，逾期不交按自动撤回上诉处理）。
代理审判员 江 静
二〇一六年一月二十八日
书 记 员 刘康玲
附注：主要法律条文
《中华人民共和国民法通则》
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》
第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。
对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
最高人民法院“关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释”
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
最高人民法院“关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释”
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
执行提示：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
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