西安市雁塔区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）雁民初字第05474号
原告（反诉被告）西安天合老年公寓。
法定代表人李顺利，系该公司总经理。
委托代理人豆炜宏，陕西嘉伟法律咨询服务有限责任公司法律工作者。
被告（反诉原告）夏钱忠。
委托代理人田宝芳，陕西九州同律师事务所律师。
原告西安天合老年公寓与被告夏钱忠委托合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告西安天合老年公寓的委托代理人豆炜宏，被告夏钱忠的委托代理人田宝芳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告西安天合老年公寓诉称，2013年9月，原、被告签订了一份《西安天合老年公寓营销部聘用合同》，聘请被告组建养老会员预订营销部，期限自2013年10月1日至2016年9月30日。同时还约定了相关事宜。合同签订后，被告便着手组建营销。起初，被告对于所签订的销售合同及款项还能及时交付原告，原告也如约向其支付佣金，后来被告就不及时将销售合同及款项交付原告。经原告催促核实，被告共签订预订养老服务合同200份，总金额10438800元（不含已经解除的7份合同，金额406000元），实际被告向原告交纳了4477060元，对于5961740元未交付原告。被告的做法，致使双方已无法继续合作。现原告诉至法院，请求法院依法判令：1、解除原告与被告之间签订的西安市天合老年公寓营销部聘用合同；2、被告支付原告养老预订金5961740元，并承担该款自起诉之日至实际判决给付期间的利息；3、本案诉讼费由被告承担。
被告夏钱忠辩称，1、在原告按照合同约定支付完毕相应的营销费用及违约金后，被告同意解除双方签订的合同。2、被告并未占有原告所称预订金，原告要求被告支付预订金无事实依据。综上，被告一直按照合同的约定履行合同义务，为原告提供营销服务，使原告接收的预订金总额达到10438800元，而原告从未向被告支付合同约定的营销费用。原告所诉事实根本不存在，故请求法院驳回原告全部诉请。
被告夏钱忠反诉称，原告于2015年7月2日向法院起诉，要求解除双方签订的西安天合老年公寓营销部聘用合同，并要求被告支付养老约定金5961740元。被告认为，双方签订西安天合老年公寓营销部聘用合同后，被告一直按照合同约定履行自己义务。经被告努力，原告共计与客户签订预订养老服务合同200份，合同总金额10438800元。依据双方签订的西安天合老年公寓营销部聘用合同关于“营销费用及支付方式”之约定：原告按所收预订金总额的30%支付给被告作为营销费用，用于营销部工作人员工资、福利、奖金、提成及日常工作开展的所需费用。故原告应向被告支付营销费用3131640元。现原告无故要求解除双方合同。按照合同的约定，应向被告支付违约金200000元。因此，被告反诉至法院，请求法院依法判令：1、原告向被告支付营销费用3131640元及迟延支付的利息损失279577元（自2014年3月1日至2015年10月10日）及至实际支付之日的利息损失；2、原告支付被告违约金200000元；3、原告承担本案反诉费。
原告西安天合老年公寓针对反诉辩称，被告的反诉请求不能成立。理由是：1、被告应向原告交付的预订金未向原告交付；2、涉及营销费用的，双方在合同中有明确规定，被告未按照合同履行自己的义务。3、关于反诉违约一节，因被告是实际违约人，应当由被告承担违约责任。综上，请求法院依法驳回被告的反诉请求。
经审理查明，2013年9月，原告西安天合老年公寓（甲方）与被告夏钱忠（乙方）签订西安天合老年公寓营销部聘用合同。该合同约定，甲方因项目市场宣传和招募预订养老会员的需要，特聘请乙方成立营销部，并委托乙方组建市场营销部门，全权负责对甲方项目预订养老会员的招募。甲、乙双方依照约定的条件履行相应的权利和义务。合同约定的甲方权利义务为：1、乙方必须出台一套完整的预订养老营销方案，包括预订收费，各项优惠政策、预订数量、期限及预订合同等，甲方审核后交乙方具体落实执行。2、甲方需积极筹建老年公寓建设，向乙方提供项目建设工作进展情况，积极配合乙方拓展预订养老会员业务，为乙方拓展市场提供支持和保障。3、甲方必须为乙方无偿提供以下乙方工作得以正常开展的条件即各种宣传材料。4、接受意向客户的预订申请，与客户签订合同书，按照预订合同书接收预定金，开具收款收据，履行同客户所签订合同上的义务。5、甲方保证客户交纳的养老预订金专用于该项目，严格遵守国家的法律法规进行经营活动，该项目的一切法律和经济责任由甲乙双方自行承担各自的责任。6、按照合同约定向销售部支付相关的报酬和营销费用。7、在合同履行期间，甲方有权对乙方工作进行监督指导，但不得再另指定其他人员从事该项目营销活动。合同约定的乙方的权利与义务有：1、乙方受聘为天合老年公寓营销部，并组建市场营销部门，自行决定营销部门工作人员的人事调度，任免。2、负责营销部门内部所有人员的工资、福利、奖金、补贴等的发放。合同还约定，甲方按所收养老预订金总额一次性支付给乙方一定比例金额作为营销费用，营销费用主要用于营销部工作人员工资、奖金及日常工作开展的所需费用。甲方按所收预订金总额的30%支付给乙方作为营销费用。营销费用支付方式为前半年每半个月结算一次，结算日期为每月5日和20日，半年后每个月结算一次，每月1号业绩记为上个月业绩予以结算，每个月5号定位上一个月营销费用的结算日。合同履行期限自2013年10月1日至2016年9月30日止。任何一方违约，向守约方支付200000元违约金。2013年10月至2014年2月期间夏钱忠以西安天合老年公寓的名义与案外人余祖发等207人签订西安天合老年公寓预订养老服务合同207份，涉及金额是10792800元。后其中的7份合同解除，涉及金额为406000元。被告夏钱忠及其姐夏秀侠以转账及现金交款的形式向原告付款共计3641260元。合同的相对人即案外人直接向原告支付金额为835800元。经询，夏秀侠称合同约定的款项系其或者出纳马甜收取，马甜将收取的合同款交给夏秀侠，夏秀侠将所有的款项再转交给西安天合老年公寓的孟媛。
上述事实，有西安天合老年公寓营销部聘用合同、西安天合老年公寓预订养老服务合同、现金缴款单、大额支付入账通知书、银行汇款凭条、当事人陈述及庭审笔录等在卷佐证，并经当庭核对无误。
本院认为，委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托事务的合同。本案中，原告委托被告预订养老会员的招募，被告根据合同的约定招募了养老会员并由其营销团队收取了养老预订金，减去合同解除涉及的金额406000元后养老合同约定的金额为10386800元，但原、被告双方均称养老合同的金额为10438800元，故本院依法认定养老合同的金额为10438800元。因被告夏钱忠及其姐夏秀侠以转账及现金交款的形式向原告付款共计3641260元，合同的相对人即案外人直接向原告支付金额为835800元。故被告应当支付原告5961740元。受托人处理委托事务取得的财产，应当转交给委托人。因此，原告要求被告支付其养老预订金5961740元的诉请，本院依法予以支持。原告要求被告支付养老预订金5961740元自起诉之日至实际判决期间的利息，因实际判决时间尚未确定，故原告待实际判决之日确定后另案起诉，因此该项诉讼请求本院依法不予处理。根据合同约定，原告应当支付被告营销费用为3131640元（10438800元×30%），因此，被告要求原告向其支付营销费用3131640元的诉请，本院依法予以支持。被告要求原告迟延支付营销费用的利息损失279577元（自2014年3月1日至2015年10月10日）及至实际支付之日的利息损失的诉请，于法无据，本院依法不予支持。根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释》第二十六条的规定：“合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。本案中，原、被告签订合同后，被告将其收取的养老预订金并未按照合同的约定全部交付给原告，虽然双方签订的合同并未约定合同解除的条件，但继续履行合同，显然对原告不公平，因此，原告要求解除其与被告签订的西安天合老年公寓营销部聘用合同的诉请，本院依法予以支持。原告要求解除合同的诉请，并未违反法律的规定。因此，被告以原告要求解除合同构成违约要求原告向其支付违约金200000元的诉请，本院依法不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第三百九十六条、第四百零四条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释》第二十六条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、解除原告（反诉被告）西安天合老年公寓与被告（反诉原告）夏钱忠签订的西安天合老年公寓营销部聘用合同。
二、被告（反诉原告）夏钱忠于本判决生效之日起六十日内向原告（反诉被告）西安天合老年公寓养老预订金5961740元。
三、原告（反诉被告）西安天合老年公寓于本判决生效之日起六十日内向被告（反诉原告）夏钱忠支付营销费用3131640元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
四、驳回被告（反诉原告）夏钱忠其余的反诉请求。
本案案件受理费53532元，由被告（反诉原告）夏钱忠承担。因原告（反诉被告）西安天合老年公寓已预交，被告（反诉原告）并上述款项支付给原告（反诉被告）西安天合老年公寓。本案反诉费17845元，由原告（反诉被告）西安天合老年公寓承担15113元，被告（反诉原告）夏钱忠承担2732元。因被告（反诉原告）夏钱忠已预交，原告（反诉被告）西安天合老年公寓将其应当承担的部分并上述款项支付给被告（反诉原告）夏钱忠。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。
审 判 长 赵 妍
人民陪审员 刘平均
人民陪审员 顿纪斌
二〇一五年十一月十六日
书 记 员 郭 祺