吉林省松原市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）吉07民终1095号
上诉人（原审原告）：张立东，职业，现住吉林省松原市前郭尔罗斯蒙古族自治县。
委托：张达，系吉林巨石律师事务所律师
上诉人（原审被告）：松原经济技术开发区天朗卫浴商店，住所地吉林省松原市宁江区江山市场。
负责人付建东，系经理。
委托代理人滕振明，系吉林良伟律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：曹付美。
上诉人张立东、松原经济技术开发区天朗卫浴商店因与被上诉人曹付美提供劳务者受害责任纠纷一案，不服吉林省松原市宁江区人民法院（2016）吉0702民初4131号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月12日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。
松原经济技术开发区天朗卫浴商店上诉请求：撤销原判，驳回张立东的诉讼请求。事实和理由：1、被上诉人张立东告诉主体错误，实际被上诉人曹付美不是在上诉人商店购买。2、受害人张立东应该承担全部责任。本案是张立东自己提供劳动工具，完成客户安装业务。综上上诉人张立东应把诉讼主体弄明白再起诉。
张立东上诉请求：撤销原判，二被上诉人承担连带责任。事实和理由：1、被上诉人天朗卫浴商店经营者付建东常年雇佣上诉人张立东，具体工作均由被上诉人付建东安排，双方是雇佣关系。2、因被上诉人曹付美提供工作环境存在严重危险隐患，存在重大过错，应与被上诉人付建东承担连带赔偿责任。
曹付美辩称，张立东的损害是基于受雇于付建东从事活动受伤，还是承揽安装受伤，答辩人在本案中没有责任。
张立东向一审法院起诉请求：被告松原经济技术开发区天朗卫浴商店负责人付建东常年雇佣张立东为其客户安装窗帘上的罗马杆及卫浴花洒等物品。被告曹付美在被告松原经济技术开发区天朗卫浴商店购买罗马杆。2016年7月11日，被告松原经济技术开发区天朗卫浴商店的付建东让张立东去给被告曹付美家窗户量尺，曹付美家有阁楼，阁楼没有安装楼梯，张立东顺着梯子爬上阁楼准备量尺，但阁楼地中间有一处窟窿，没有扶手、栏杆等保护措施，张立东从该窟窿点到楼下，被送入松原市中西医结合医院救治，后转入吉林大学第一医院，住院共计13天，诊断为腰1椎体爆裂骨折。张立东与被告松原经济技术开发区天朗卫浴商店负责人付建东是雇佣关系，被告曹付美提供的工作环境存在严重危险隐患，未安装围栏，未事先告知，导致张立东受伤。现张立东诉至法院，请求法院依法判令二被告连带赔偿张立东的费用如下1、医疗费：68164元；2、伙食补助费：住院每天1300元；3、护理费：住院期间：13天×2×120.82元=3141.32元
出院后：70天×120.82元=8457.4元，合计：11598.72元；4、误工费：120.82元/天×162天=19572.84元；5、伤残赔偿金：24900.86元/年×20年×20%=99603.44元；6、精神损害抚慰金：10000元；7、交通费：500元；8、二次手术费:15000元；9、鉴定费：3000元。以上总计：228739元。
被告松原经济技术开发区天朗卫浴商店负责人付建东辩称，不同意赔偿。1.本案是加工承揽的关系，由张立东自己提供设备工具等，张立东代理人在代理词也承认。不是雇佣关系。雇佣不成立。2.本案民事责任应由张立东自己承担。张立东属于成年人，应该懂得自己的职业如何操作。
被告曹付美辩称，我不认识张立东，张立东说罗马杆商店让他来帮忙，张立东当时的心情好像不好，先量的是楼下的窗户，梯子和围栏都没有安装，因为正在装潢，当时室内已经挂完白。张立东自己也知道是挑空井。我已经提醒了张立东注意安全。我说我先上，张立东说经常干这个活不用。我说你先上吧，后来张立东就掉下来了。张立东受伤应由雇主承担责任，我不是适格的被告主体，应驳回对我的诉讼请求。
一审法院认定事实：张立东常年给被告松原经济技术开发区天朗卫浴商店负责人付建东承担安装工作。2016年7月11日，被告松原经济技术开发区天朗卫浴商店的付建东让张立东去给被告曹付美家窗户量尺，在曹付美家阁楼的天井处，因正在装修没有安装扶手、栏杆等保护措施，张立东从该天井掉到楼下，被送入松原市中西医结合医院救治，后转入吉林大学第一医院，住院共计13天，诊断为腰1椎体爆裂骨折。经张立东申请，吉林常春司法鉴定所于2016年12月20日做出吉常司鉴所【2016】法临检字第1250号鉴定意见书，鉴定意见为1、被鉴定人张立东腰1椎体爆裂骨折,达九级伤残。2、被鉴定人张立东此次外伤出院后护理天数以70天为宜。3、被鉴定人张立东此次外伤二次手术费需15000元。
另查明，原告张立东为城镇居民。
上述事实有原、被告的当庭陈述及住院病历、诊断书、医疗费票据、鉴定书、鉴定费票据等证据予以证实，足以认定。
一审法院认为，被告松原经济技术开发区天朗卫浴商店负责人付建东雇佣原告张立东从事安装工作，张立东在从事雇佣活动的过程中从楼上掉落造成损害，根据《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”，松原经济技术开发区天朗卫浴商店负责人付建东作为雇主应当对张立东在工作过程中所受的伤害承担赔偿责任。被告曹付美辩解其对张立东工作中注意事项尽到提醒义务，但未提供证据证明该主张，其作为本次张立东受伤时事件的购买人，因其家中阁楼的天井处没有安装保护措施，未尽到提醒义务应承担部分责任。原告张立东因本人工作中，未尽相应安全注意义务，属于过失，对自己的损害应当承担一定的过错责任。综上，本院认定被告松原经济技术开发区天朗卫浴商店负责人付建东承担60%的赔偿责任，被告曹付美承担10%的赔偿责任，原告张立东本人承担30%的责任。
张立东主张的1、医疗费：68164元；2、伙食补助费：住院每天1300元；3、护理费：住院期间：13天×2×120.82元=3141.32元。出院后：70天×120.82元=8457.4元，合计：11598.72元；4、误工费：120.82元/天×162天=19572.84元；5、伤残赔偿金：24900.86元/年×20年×20%=99603.44元；6、二次手术费:15000元；7、鉴定费：3000元。合计218239元。以上符合法律规定，本院予以支持。张立东请求精神抚慰金于法无据，本院不予保护。因张立东受伤，本院酌情保护其出入院的交通费200元。以上合计人民币：218439元。综上，被告松原经济技术开发区天朗卫浴商店负责人付建东应赔偿原告张立东218439元×60%=131063.4元。被告曹付美应赔偿原告张立东218439元×10%=21843.9元。原告张立东因存在过错，本人承担218439元×30%=65531.7元。综上依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条至第二十三条、第二十五条、第二十八条、第三十条、《侵权责任法》第二十六条、第三十五条、《民法通则》第一百零六条、第一百三十一条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条之规定判决如下：
一、被告松原经济技术开发区天朗卫浴商店负责人付建东于判决生效后立即赔偿原告张立东1、医疗费：68164元；2、伙食补助费：住院每天1300元；3、护理费11598.72元；4、误工费：120.82元/天×162天=19572.84元；5、伤残赔偿金99603.44元；6、二次手术费:15000元；7、鉴定费：3000元、8、交通费200元，各项费用共计218439元×60%=131063.4元；
二、被告曹付美应赔偿原告张立东以上费用的218439元×10%=21843.9元。
三、原告张立东自行承担剩余30%的损失即65531.7元。
四、驳回张立东的其他诉讼请求。
案件受理费1644元，由被告松原经济技术开发区天朗卫浴商店负责人付建东承担986.4元，被告曹付美承担164.4元，张立东承担493.2元。
本院二审期间，本院二审期间，上诉人松原经济技术开发区天朗卫浴商店提交了证人及新某某。通过对一审双方提交证据的审查与认定，结合双方当事人一、二审庭审诉辩内容及证据，就双方争议的焦点评判如下：
一、被上诉人张立东告诉上诉人松原经济技术开发区天朗卫浴商店主体事实清楚。上诉人松原经济技术开发区天朗卫浴商店上诉主体错误的主张不予支持。
上诉人松原经济技术开发区天朗卫浴商店上诉中主张被上诉人张立东告诉主体错误，实际被上诉人曹付美不是在上诉人商店购买，并就该主张提交了松原经济技术开发区天朗卫浴商店经营者付建东和松原经济技术开发区新景发罗马杆商店经营者韩丙成两份营业执照以证明上诉人松原经济技术开发区天朗卫浴商店未经营罗马杆。庭审中上诉人张立东陈述该两位经营者系夫妻关系。
在一审庭审中上诉人松原经济技术开发区天朗卫浴商店经营者付建东陈述自认与张立东无合同，有活他才干，被上诉人曹付美家这个活找上诉人张立东。并对上诉人张立东庭审出具的曹付美家地址及联系电话的条无异议。上诉人松原经济技术开发区天朗卫浴商店经营者付建东就该自认事实与上诉人张立东陈述接到上诉人松原经济技术开发区天朗卫浴商店经营者付建东通知去被上诉人曹付美家测量以及被上诉人曹付美陈述在上诉人松原经济技术开发区天朗卫浴商店经营者付建东购买罗马杆并未与上诉人张立东联系去其家测量的客观事实关联吻合。在二审庭审中上诉人松原经济技术开发区天朗卫浴商店提供的证人证实安装罗马杆的行业过程为商店打电话让去安装，结算方式均与商店结算安装费用。因此，上诉人张立东受上诉人松原经济技术开发区天朗卫浴商店指派去被上诉人曹付美家测量的事实清楚。上诉人张立东告诉主体并无不当。上诉人该项上诉主张不能成立，本院不予支持。
二、上诉人松原经济技术开发区天朗卫浴商店上诉受害人张立东应该承担全部责任的主张无事实及法律依据，不予支持。
上诉人张立东接受上诉人松原经济技术开发区天朗卫浴商店通知前往被上诉人曹付美家提供劳务，上诉人松原经济技术开发区天朗卫浴商店应当对上诉人张立东因提供劳务所受人身伤害依法应予以赔偿。上诉人张立东作为提供劳务一方因在实施劳务中未尽相应安全注意义务自己受到损害，亦应承担相应的责任。一审法院根据本案事实依法确定双方承担相应的责任比例并无不当。因此上诉人该项上诉请求不予支持。
三、上诉人张立东上诉主张上诉人松原经济技术开发区天朗卫浴商店与被上诉人曹付美承担连带责任的主张无法律依据，不予支持。
综上所述，张立东、松原经济技术开发区天朗卫浴商店的上诉请求不能成立。被上诉人曹付美的辩论意见因未提起上诉，本院不予审查。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费合计3288元，上诉人松原经济技术开发区天朗卫浴商店与上诉人张立东各自承担1644元。
本判决为终审判决。
审判长 韩方德
审判员 冷晓峰
审判员 李 铭
二〇一七年七月十三日
书记员 曲 岩