湖北省武汉市汉南区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂汉南民一初字第00178号
原告：谢宏贵，打工。
委托代理人：张勇，湖北獬志律师事务所律师。
被告：余阳，系鄂A×××××客车驾驶员。
委托代理人：裴德茂，系武汉市黄陂区司法局木兰山法律服务所法律工作者。
被告：武汉港华投资有限公司，住所地：武汉市洪山区珞南街珞狮南路296号狮龙花苑4栋1单元1层1房。
法定代表人：王斌，该公司执行董事。
委托代理人：廖震亚，该公司法律顾问。
被告：中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司，住所地：武汉市江汉区建设大道518号。
负责人：毕伟，该公司总经理。
原告谢宏贵诉被告余阳、武汉港华投资有限公司（以下简称港华投资公司）、中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司（以下简称平安财保湖北分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案受理后依法组成合议庭，于2014年10月30日公开开庭进行了审理。原告谢宏贵的委托代理人张勇，被告余阳的委托代理人裴德茂、港华投资公司的委托代理人廖震亚，到庭参加了诉讼。被告平安财保湖北分公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本案现已审理终结。
原告谢宏贵诉称，2013年9月13日5时33分许，案外人周建昌驾驶鄂A×××××小型普通客车乘载原告谢宏贵，案外人周宏佑、孙桂支、周宏定、周宏杰、艾志元、杜腊连、陈帮联八人停在兴城大道纱帽正街路口处等待交通信号灯时，遇被告余阳驾驶鄂A×××××小轿车乘载案外人ＸＸ，由于余阳没有注意其前方停的客车而与尾部相撞，致使原告谢宏贵、案外人周宏佑、孙桂支、周宏定、周宏杰、艾志元、杜腊连、陈帮联受伤交通事故的发生。2013年9月29日经武汉市公安局汉南区分局交通大队作出道路交通事故认定，认定被告余阳负此事故全部责任。原告谢宏贵受伤后，被送往武汉市汉阳医院，出院诊断为：1、胸部闭合伤：右侧连枷胸，双肺挫伤右侧1-10肋骨骨折，左侧5、6、7、12肋骨骨折，双侧胸腔积液；2、开放性颅脑损伤：开放性额骨骨折，右侧额颞顶部硬膜外血肿，蛛网膜下腔出血，右侧额窦前后壁及眶上壁骨折，头皮撕裂伤；3、左耳廓部分离断伤。住院67天，用去医疗费115233.34元。2014年4月4日，经武汉荆楚法医司法鉴定所法医鉴定，其鉴定意见：谢宏贵胸部损伤属八级伤残，颅骨缺损属十级伤残，综合赔偿指数为0.32；后期医疗费约需42000元；护理时间约需3个月（从受伤之日起）；休息治疗终结时间约需8个月（从受伤之日起）。被告余阳驾驶鄂A×××××小轿车系被告港华投资公司所有，该车在被告平安财保湖北分公司投保了交强险和商业保险，且该保险在保险的有效期限内。现诉至法院，请求判令：被告赔偿医疗费、后期治疗费、法医鉴定费、住院伙食补助费、营养费、伤残补助金、护理费、误工损失、精神损害抚慰金、交通费等费用共计363911.74元，并承担本案的诉讼费用。
原告谢宏贵为支持其诉讼请求，提供如下证据：
证据一、原告身份证、户口本、工作证明、营业执照、误工证明、武汉市江岸区公安分局上海街派出所证明复印件一份。拟证明原告身份情况，具备诉讼主体资格，虽为农村户口，但居住、工作在城镇，应按城镇居民标准计算其伤残赔偿金，同时证明实际月工资为3200元和实际减少误工损失；
证据二、道路交通事故认定书复印件。拟证明余阳负此次事故的全部责任；
证据三、驾驶证，行驶证及交强险及20万商业险保单复印件各一份。拟证明被告余阳具备驾驶资格和该车实际所有权人为被告港华投资公司的事实；
证据四、武汉荆楚法医司法鉴定所法医鉴定意见书及鉴定费发票复印件。拟证明原告损伤程度为：谢宏贵胸部损伤属八级伤残，颅骨缺损属十级伤残，综合赔偿指数为0.32；后期医疗费约需42000元；护理时间约需3个月（从受伤之日起）；休息治疗终结时间约需8个月（从受伤之日起）和法医鉴定费1000元的事实；
证据五、汉阳医院病历，出院记录，用药清单，住院收据复印件。拟证明原告受伤后，治疗过程、住院时间及费用。
被告余阳辩称，原告谢宏贵诉称交通事故发生的经过属实，但要求赔偿数额过高。其住院期间，我已垫付医疗费14015元，应从赔偿数额中予以扣除；肇事车系被告港华公司所有，由我驾驶，我的工作职责是接送员工上下班，发生本次事故时为职务行为，故应由港华公司承担相应赔偿责任。
被告余阳为支持其抗辩理由，提供医疗费发票一张（14015元）。拟证明原告谢宏贵住院期间，已垫付医疗费14015元的事实。
被告港华公司辩称，一、对本次交通事故不持异议；二、被告余阳虽是我公司驾驶员，但发生事故时并非履行职务行为，而盗用公司车辆在私自使用，因此而造成的损失应该由余阳承担；三、案外人周建昌不具备营运资质且有超载行为，应追加为本案被告承担相应的赔偿责任；四、原告诉请过高，请法庭核实。
被告港华公司为支持其抗辩理由，提供除名《决定书》一份。拟证明二人在非上班时间将公司小轿车私用造成严重的交通事故，公司已对其作出除名的决定，并保留追究其法律责任的权利。
被告平安财保湖北分公司辩称，一、原告因该起交通事故受伤的事实不持异议，我公司愿意在交强险责任限额范围内承担赔偿责任；二、原告的部分诉请为间接损失，公司不应承担赔偿；三、诉讼费、鉴定费非保险公司法定赔偿项目，公司不予认可。
被告平安财保湖北分公司未举证。
经庭审质证，被告余阳、港华公司对原告提供证据三、四、五无异议。对原告提供证据一中的身份证、户口本无异议，对原告提供证据一中的派出所证明、误工证明有异议，认为居住证不能证明其居住在城镇满一年以上。另外，误工证明显示，已上班两年时间，即长期务工，应当提供劳动合同、工资清单加以佐证。对原告提供证据二有异议，认为交通事故认定书中结论不切合实际，对周建昌超载行为的过错没有认定，而且周建昌的车辆有营运性质，自己并无营运资格，正是由于周建昌具有违法行为，应承担相应的责任。
原告谢宏贵对被告余阳提供证据无异议，认为余阳支付医疗费14015元。被告港华公司对被告余阳提供证据无异议。
原告谢宏贵，被告余阳对被告港华公司提供证据有异议，认为属公司单方行为，不能证明余阳脱岗盗用小车。
本院对原告在庭审中提供的五组证据以及被告余阳、港华公司提供的证据，作如下分析认定：
原告提供证据三、四、五以及被告余阳提供证据，本院经与原件核对无异，且来源合法，与本案具有关联性，依法予以采信。对原告提供的证据一，本院认为，户口本、工作证明、营业执照、误工证明、派出所证明这五份证据相互印证，足以证明原告虽系农村户口，但其居住生活在城镇满一年以上且主要收入来源于该城镇，因此，原告要求按照城镇居民标准计算伤残赔偿金的主张，本院予以采信。关于原告证据一中的误工证明，原告主张月收入和月实际减少误工损为3200元，本院认为仅凭该证据不能足以认定原告的月固定收入和月实际减少误工损失为3200元这一事实成立，原告还应提供银行流水清单或工资清单，以及纳税凭证等证据相佐证。因此，对其证据效力本院不予采信。对原告提供证据二即交通事故责任认定书，属交通部门经过法定程序证明的法律事实，且被告在合理期限内又未提供相反证据足以推翻，因此，本院应当作为认定事实的根据。责任认定书上明确注明周建昌在本次事故中无责任，是否将周建昌追加为本案被告对案件处理结果无实质性影响，因此，被告港华公司主张将周建昌追加为本案被告而承担相应的赔偿责任，本院不予采信。对被告港华公司提供的证据，与本案缺乏关联性，本院不予采信。
经审理查明，被告余阳和案外人ＸＸ均系被告港华投资公司正式聘用职工，俩人同时在该公司司机班开小轿车。因ＸＸ的小孩发烧，ＸＸ拟于2013年9月13日早晨回汉南看望小孩，遂于2013年9月12日晚上七八点钟左右与余阳协商，协商结果由余阳将公司小轿车从公司开出并开至他们平时休息的场所。2013年9月13日5时33分许，案外人周建昌驾驶鄂A×××××小型普通客车乘载原告谢宏贵，案外人周宏佑、孙桂支、周宏定、周宏杰、艾志元、杜腊连、陈帮联八人停在兴城大道纱帽正街路口处等待交通信号灯时，遇被告余阳驾驶鄂A×××××小轿车乘载案外人ＸＸ，由于余阳没有注意其前方停着的鄂A×××××小型普通客车而与尾部相撞，致使原告谢宏贵、案外人周宏佑、孙桂支、周宏定、周宏杰、艾志元、杜腊连、陈帮联受伤交通事故的发生。2013年9月29日经武汉市公安局汉南区分局交通大队作出道路交通事故认定，认定被告余阳负此事故全部责任。原告谢宏贵受伤后，被送往武汉市汉阳医院救治，出院诊断为：1、胸部闭合伤：右侧连枷胸，双肺挫伤右侧1-10肋骨骨折，左侧5、6、7、12肋骨骨折，双侧胸腔积液；2、开放性颅脑损伤：开放性额骨骨折，右侧额颞顶部硬膜外血肿，蛛网膜下腔出血，右侧额窦前后壁及眶上壁骨折，头皮撕裂伤；3、左耳廓部分离断伤。住院67天，用去医疗费115233.34元，其中，被告余阳支付医疗费14015元，余下医疗费由原告谢宏贵自行垫付。2014年4月4日，经武汉荆楚法医司法鉴定所法医鉴定，其鉴定意见：谢宏贵胸部损伤属八级伤残，颅骨缺损属十级伤残，综合赔偿指数为0.32；后期医疗费约需42000元；护理时间约需3个月（从受伤之日起）；休息治疗终结时间约需8个月（从受伤之日起）。
另查明，被告余阳驾驶鄂A×××××小轿车在被告平安财保湖北分公司投保了交强险和限额200000元商业第三者责任险、不计免赔率险等险种，且该保险均在保险的有效期限内。
又查明，港华投资公司前称为武汉港华能源有限公司。
本案争议的焦点在于：1、被告余阳在此次交通事故中承担责任比例以及被告平安财保湖北分公司承担责任的性质；2、交强险和商业险是否合并审理；3、被告港华投资公司对原告谢宏贵的损失是否承担赔偿责任；4、对原告谢宏贵损失认定。
本院认为：关于争议的焦点1，被告余阳驾驶鄂A×××××小轿车（乘载案外人ＸＸ）行驶至武汉市汉南区兴城大道纱帽正街路口处，遇案外人周建昌驾驶鄂A×××××小型普通客车（乘载原告谢宏贵，案外人周宏佑、孙桂支、周宏定、周宏杰、艾志元、杜腊连、陈帮联八人）等待交通信号灯时，未按照操作规范安全驾驶、文明驾驶，强行通行，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款之规定，该违法行为是造成此次道路交通事故的直接原因，应承担全部赔偿责任。由于肇事车在被告平安财保湖北分公司投保了机动车交通事故责任强制险，该险种是一种法定责任，适用无过错责任原则，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由当事人双方按过错比例赔偿。
关于争议的焦点2，肇事车同时也在被告平安财保湖北分公司投保了商业第三者责任险，并支付了足额保费，履行了保险合同义务。为了减轻原、被告的诉累，节约诉讼成本，两种法律关系应合并审理。根据《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定，保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。另外，根据《最高人民法院关于审理交通事故赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十五条第二款的规定，被告平安财保湖北分公司应按机动车第三者责任保险合同约定条款在限额范围内对原告谢宏贵的损失承担赔付责任。
关于争议的焦点3，根据本案事实，一方面，余阳作为港华投资公司小车司机，其工作职责系接送员工上下班。发生本次事故时，余阳利用开小车的便利条件，在非上班时间将公司鄂A×××××小轿车开回汉南区，此行余阳虽不能直接举证证明经公司批准，但从余阳将小车开出时间节点、时间长短、行车区域及路线等综合因素来分析，公司应当知晓，已视为默许；另一方面，港华投资公司在合理期限内又不能举证证明余阳此行属非履行职务行为，相反，由此可推定余阳此行属履行职务行为。港华投资公司以余阳并非履行职务而系盗用公车私用为由抗辩免责，与案件事实和法律规定相抵触，本院不予支持。故理应向本次交通事故的原告承担赔偿责任。
关于争议的焦点4，对原告谢宏贵的损失，本院作出如下认定：
一、医疗费项下：
1、门诊、住院医疗费合计115233.34元；
2、住院伙食补助费：15元／天×67天＝1005元；
3、营养费：15元／天×54天＝1005元；
4、后期治疗费：42000元。
以上合计：159243.34元。
二、伤残赔偿金项下：
1、伤残赔偿金：22906元／年×0.32（八级伤残综合赔偿指数）×20年＝146598.40元；
2、护理费：原告诉请每天72元，本院认为每天按50天标准计算比较适宜，其护理费：50元／天×90天＝4500元；
3、误工损失：按照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。”原告2013年9月13日受伤，2014年4月4日定残，误工时间计算为199天。原告提供证据无法证明其实际月工资和实际误工损失，又不能举证证明其最近三年的平均收入状况。原告误工损失，应参照本院所在地相同或相近建筑业上一年度职工的平均工资计算。对原告的误工损失依法计算为：38766元÷365天×199天=21135元；
4、交通费：原告的诉讼请求是3000元，本院根据原告病情需要就诊和鉴定的实际路线及次数，酌情认定2000元；
5、精神损害抚慰金：根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款的规定：“因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。”原告伤残等级为八级伤残，其诉讼请求是10000元，本院酌情确定7000元。
伤残赔偿金项下合计：181233.40元。
三、其他损失：法医鉴定费1000元。
上述三项费用合计：341476.74元。
根据机动车交通事故责任强制保险条款的规定，属于医疗费项下的损失为：医疗费115233.34元＋住院伙食补助费1005元＋营养费1005元＋后期治疗费42000元=159243.34元。因肇事车在被告平安财保湖北分公司投保了交强险，本次交通事故中案外人周宏佑、孙桂支、周宏定、周宏杰、艾志元、杜腊连、陈帮联同时受伤，已另案起诉（（2014）鄂汉南民一初字第00176号、第00177号、第00179号、第00180号、第00181号、第00182号、第00183号），在此确定由被告平安财保湖北分公司在强制保险范围内赔偿原告医疗费限额（159243.34元／（69088.10元＋68748.10元＋159243.34元＋13031.96元＋35181.03元＋15755.62元＋17586.26元＋20540.54元））×10000元=3989.31元；属于伤残赔偿金项下的损失为：伤残赔偿金146598.40元＋护理费4500元＋误工损失21135元＋交通费2000元＋精神损害抚慰金7000元=181233.40元。在此确定由被告平安财保湖北分公司在强制保险限额110000元范围内赔偿原告限额（181233.40元／（169359元＋190183.80元＋181233.40元＋11359元＋22368元＋18431元＋9235元＋12670元））×110000元=32424.21元。上述二项合计：36413.52元。
不足部分（341476.74元－36413.52元－法医鉴定费1000元）=304063.22元，由于肇事车在被告平安财保湖北分公司投保了限额200000元第三者责任险和不计免赔率险等险种，按照过错责任原则对原告的损失承担赔付责任。此次交通事故被告余阳负全部责任。因此，被告平安财保湖北分公司在第三者责任险限额范围内赔偿原告限额（304063.22元／（206085.07元＋223515.62元＋304063.22元＋22032.27元＋52665.86元＋30494.46元＋24728.47元＋30429.20元））×200000元=68022.01元。
仍有不足部分（341476.74元－36413.52元－68022.01元）=237041.21元，由被告港华投资公司承担赔偿责任。
综上所述，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十三条第一款、第二十四条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《最高人民法院关于审理交通事故赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款第二项、第二十五条第二款以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司在机动车第三者责任强制保险范围内赔偿原告谢宏贵经济损失36413.52元，在第三者商业责任险范围内赔偿原告谢宏贵经济损失68022.01元元，合计赔偿原告谢宏贵经济损失104435.53元；
二、被告武汉港华投资有限公司赔偿原告谢宏贵经济损失237041.21元；
三、上述给付款项，均于本判决生效之日起十日内一次性付清；
四、驳回原告谢宏贵的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2120元，由被告武汉港华投资有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。
上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费交纳办法》第十三条第一款第（二）项的规定，预交上诉案件受理费，款汇武汉市中级人民法院。收款单位全称：武汉市财政局非税收入汇款专户中院诉讼费分户；帐号：07×××93；开户行：农行武汉市民航东路分理处832886。上诉人在上诉期届满七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 何炎林
人民陪审员 李启发
人民陪审员 肖有武
二〇一五年五月十二日
书 记 员 石忠玉