湖南省长沙市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）长中刑一终字第00161号
原公诉机关湖南省宁乡县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李金波，农民。2013年7月5日因涉嫌贩卖毒品犯罪被宁乡县公安局刑事拘留。2013年7月17日经宁乡县人民检察院批准，次日由宁乡县公安局执行逮捕。现押宁乡县看守所。
辩护人袁向明，湖南人和人律师事务所律师。
原审被告人刘水兵，农民。2013年6月24日因涉嫌贩卖毒品犯罪被宁乡县公安局刑事拘留。2013年7月5日经宁乡县人民检察院批准，当日由宁乡县公安局执行逮捕。现押宁乡县看守所。
原审被告人钟礼，农民。2009年11月20日，因犯交通肇事罪被宁乡县人民法院判处拘役四个月。2013年5月21日因涉嫌贩卖毒品犯罪被宁乡县公安局刑事拘留。2013年6月17日经宁乡县人民检察院批准，次日由宁乡县公安局执行逮捕。现押宁乡县看守所。
原审被告人鲁某，农民。2013年5月21日因涉嫌贩卖毒品犯罪被宁乡县公安局刑事拘留。2013年6月17日经宁乡县人民检察院批准，次日由宁乡县公安局执行逮捕。现押宁乡县看守所。
湖南省宁乡县人民法院审理湖南省宁乡县人民检察院指控原审被告人李金波、刘水兵、钟礼、鲁某犯贩卖毒品罪一案，于二○一四年一月七日作出（2013）宁刑初字第00444号刑事判决。宣判后，原审被告人李金波不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。长沙市人民检察院指派检察员谢丽梅出庭履行职务，上诉人李金波及其辩护人袁向明、原审被告人刘水兵、钟礼、鲁某均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
湖南省宁乡县人民法院认定：在2013年正月至7月期间，被告人李金波、刘水兵、钟礼、鲁某违反毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺。其中被告人李金波二次贩卖毒品甲基苯丙胺一百五十余克；被告人刘水兵三次贩卖毒品甲基苯丙胺二十余克；被告人钟礼三次贩卖毒品甲基苯丙胺，情节严重；被告人鲁某二次贩卖毒品甲基苯丙胺少量。具体犯罪事实如下：
1、2013年4月底的一天，被告人鲁某在宁乡县玉潭镇银海花园被告人钟礼的住处，以380元的价格从钟礼手中购买毒品冰毒一小包和麻古两粒。然后到宁乡县花明楼镇故里大酒店，邀吸毒人员罗某一起在该酒店共同吸食，事后被告人鲁某向罗某收取毒资400元。
2、2013年5月5日，被告人钟礼在宁乡县玉潭镇银海花园自己的住处，以380元的价格将一小包毒品冰毒和两粒麻古贩卖给被告人鲁某吸食。
3、2013年5月8日，被告人钟礼在宁乡县花明楼镇百顺超市门口，以800元的价格将两小包毒品冰毒和四粒麻古贩卖给被告人鲁某。
2013年5月21日凌晨，宁乡县公安局民警在抓获被告人钟礼后，在其家中查获可疑白色晶体4小包。经长沙市公安局物证鉴定所鉴定，扣押得被告人钟礼的上述物品，共计重3.4克，从中检出甲基苯丙胺成分。
4、2013年正月的一天，被告人刘水兵在宁乡县花明楼镇的故里大酒店，以200元的价格将一粒麻古和0.3克冰毒贩卖给被告人鲁某吸食。
5、2013年5月19日，被告人刘水兵在宁乡县花明楼镇炭子冲村被告人鲁某的家中，以1000元的价格将4粒麻古和2克冰毒贩卖给被告人鲁某。当晚被告人鲁某将部分毒品提供给吸毒人员周某吸食，事后向周某收取毒资500元。
2013年5月20日，宁乡县公安局民警在被告人鲁某家中将其抓获时，从其家中搜出可疑白色晶体一小包，疑似毒品麻古半粒。经长沙市公安局物证鉴定所鉴定：扣押得被告人鲁某的上述物品，共计重0.93克，从中检出甲基苯丙胺成分。
6、2013年6月19日，被告人刘水兵在宁乡县玉潭镇水晶郦城附近的梦泰宾馆，以500元的价格将两粒麻古和0.7克冰毒贩卖给吸毒人员成某吸食。
7、2013年6月20日，被告人李金波从广东省惠州市携带60克毒品冰毒，后乘坐大巴车来到宁乡县玉潭镇，在玉潭镇的梦泰宾馆以100元每克的价格将60克冰毒贩卖给被告人刘水兵。
2013年6月23日，宁乡县公安局民警在梦泰宾馆将被告人刘水兵抓获时，从其身上扣押疑似麻古121粒，可疑白色晶体三小包。经长沙市公安局物证鉴定所鉴定：扣押得刘水兵的白色晶体8.925克，红色药丸11.438克，共计重20.363克，从中检出甲基苯丙胺成分。
8、因被告人刘水兵被公安机关抓获之前，向被告人李金波讲过，还要其送毒品到宁乡来。2013年7月4日，经被告人刘水兵跟被告人李金波联系，得知刘水兵需要购买毒品后，被告人李金波便于7月4日从广东省惠州市携带毒品冰毒90克、麻古100粒，乘坐大巴车于2013年7月5日早晨来到宁乡县玉潭镇。在玉潭镇梦泰宾馆准备将毒品贩卖给刘水兵时，被蹲点守候的民警抓获，当场查获可疑白色晶体一包，红色药丸状颗粒100粒。经长沙市公安局物证鉴定所鉴定：扣押的李金波的白色晶体90.703克，红色药丸9.268克，共计99.971克，从中检出甲基苯丙胺成分。
案发后，被告人鲁某协助公安机关抓捕一名犯罪嫌疑人，被告人刘水兵协助公安机关抓捕一名犯罪嫌疑人。
证明上述事实的证据有到案经过、搜查笔录、提取笔录、扣押物品清单；物证鉴定书、毒品保管收据及宁乡县公安局流沙河派出所出具的办案情况说明材料、用于毒品交易的手机两台及短信息照片复制件一组、辨认笔录；证人罗某、周某、成某、肖某的证言；刑事判决书、户籍证明及现实表现材料；被告人刘水兵、钟礼、鲁某的供述与辩解等。
湖南省宁乡县人民法院认为，被告人李金波、刘水兵、钟礼、鲁某违反毒品管理法规，明知是毒品而向他人贩卖，其中被告人李金波贩卖毒品甲基苯丙胺五十克以上，被告人刘水兵贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上不满五十克，被告人钟礼多次贩卖毒品甲基苯丙胺，情节严重，被告人鲁某两次贩卖毒品甲基苯丙胺少量，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人刘水兵、钟礼、鲁某到案后如实供述其犯罪事实，且当庭表示认罪，依法可以从轻处罚。被告人鲁某、刘水兵到案后协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人，系立功，依法可以从轻或减轻处罚。李金波第二次贩卖毒品的行为在公安机关的控制之下，其毒品不会流入社会，可以对被告人李金波酌情从轻处罚。被告人刘水兵、钟礼、鲁某被查获的毒品，未实际流入社会，亦可酌情从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第三款、第四款、第七款、第六十七条第三款、第六十八条之规定，判决：被告人李金波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币三万元；被告人刘水兵犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万五千元；被告人钟礼犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币八千元；被告人鲁某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元。
上诉人李金波上诉称：一审判决对上诉人李金波贩卖60克冰毒给刘水兵的事实认定不清，证据不足；上诉人李金波贩卖冰毒90.703克、麻古9.268克存在犯意引诱，应当认定为未遂；一审判决量刑失衡，对李金波量刑过重。李金波的辩护人提出了相同的辩护意见。
经二审审查，一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人李金波、原审被告人刘水兵、钟礼、鲁某明知甲基苯丙胺是毒品而向他人贩卖，其行为均构成贩卖毒品罪。上诉人李金波贩卖毒品数量大，原审被告人刘水兵贩卖毒品数量较大。原审被告人钟礼多次贩卖毒品甲基苯丙胺，情节严重。原审被告人刘水兵、钟礼、鲁某到案后如实供述其犯罪事实，依法可以从轻处罚。原审被告人鲁某、刘水兵有立功表现，可以从轻或减轻处罚。针对上诉人李金波提出“一审判决对上诉人李金波贩卖60克冰毒给刘水兵的事实认定不清，证据不足”的上诉意见，经查，证明该笔事实的证据有原审被告人刘水兵的供述、上诉人李金波的供述、公安机关在李金波与刘水兵交易的宾馆房间扣押的毒品能够证明，其上诉意见与事实不符，本院不予采纳。针对上诉人李金波提出“上诉人李金波贩卖冰毒90.703克、麻古9.268克存在犯意引诱，应当认定为未遂”的上诉意见及辩护人提出相同的辩护意见，经查，该笔犯罪事实有搜查笔录及扣押物品清单、被扣押物证的照片、同案被告人刘水兵辨认笔录及证言、物证鉴定书及毒品保管收据、办案机关说明材料等证据予以证明，原审被告人刘水兵被公安机关抓获之前曾要求刘水兵送货到宁乡，不是犯意引诱，该次交易在公安机关的控制之下进行，但原审判决对该情节已予以考虑，对该上诉意见本院不予采纳。针对上诉人李金波提出“一审判决量刑失衡，对李金波量刑过重”的上诉意见及辩护人提出相同的辩护意见，经查，原审判决对李金波的贩卖数量、第二次交易系在公安机关控制之下进行等量刑情节均已进行综合考量，量刑适当，对该上诉意见及辩护意见本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 邹啸弘
审 判 员 刘耀武
代理审判员 张新文
二〇一四年六月六日书
记员