浙江省温州市瓯海区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）温瓯刑初字第1017号
公诉机关浙江省温州市瓯海区人民检察院。
被告人张世俊，务工。因本案于2015年3月4日被抓获，次日被逮捕，同日因吸食毒品被温州市公安局瓯海区分局处行政拘留十日（未执行）。现羁押于温州市瓯海区看守所。
辩护人王庭奎，浙江庭奎律师事务所律师。
温州市瓯海区人民检察院以瓯检公诉刑诉（2015）942号起诉书指控被告人张世俊犯贩卖毒品罪，于2015年9月17日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。温州市瓯海区人民检察院指派代理检察员杨大伟出庭支持公诉，被告人张世俊及其辩护人王庭奎到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2014年12月9日16时许，被告人张世俊指使张某（已被判刑）来到温州市鹿城区五马街道小南路与虞师里交叉路口，将一包毒品以人民币500元的价格卖给林某（自报）时被公安人员抓获，并被缴获其随身携带的一包毒品。经鉴定，张某所贩卖的毒品重5.31克，被缴获的毒品重3.42克，均检出氯胺酮成分。
2015年3月4日，被告人张世俊在其位于温州市鹿城区水心街道茶花苑15幢202室的暂住处被公安人员抓获，被查获7包毒品。经鉴定，查获的毒品重量共计为151.47克，均检出氯胺酮成分。
指控认为，被告人张世俊的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款之规定，情节严重，应按贩卖毒品罪予以惩处。提供的证据有扣押清单及照片、通话记录、毒品保管凭证、刑事判决书、抓获经过说明、证人林某、陈某的证言、同案犯张某的供述、理化检验报告、搜查笔录、辨认笔录、同步录音录像光盘、情况说明、房屋租赁合同、定金收条、检验报告及行政处罚决定书、被告人的身份证明材料及其供述和辩解等。
被告人张世俊在法庭上辩解：1、其因吸食毒品而购买毒品氯胺酮。2、其没有指使张某贩卖毒品，但曾与张某一起为“阿祖”送过毒品。3、其被抓获时已吸食了毒品，意识模糊，录口供时不知道自己讲了什么。
辩护人王庭奎提出：1、指控被告人张世俊指使张某贩卖毒品证据不足。2、对指控的第二节事实过程没有异议，但认为在没有证据证明被告人张世俊具有贩卖毒品故意的情况下，应该认定其非法持有毒品。
经审理查明：2014年12月9日16时许，被告人张世俊指使张某（已被判刑）将一包毒品以人民币500元的价格卖给林某（自报）。张某来到温州市鹿城区五马街道小南路与虞师里交叉路口，将一包毒品卖给林某时被公安人员抓获，并被缴获其随身携带的另一包毒品。经鉴定，张某所贩卖的毒品重5.31克，被缴获的毒品重3.42克，均检出氯胺酮成分。
2015年3月4日，被告人张世俊在其位于温州市鹿城区水心街道茶花苑15幢202室的暂住处吸毒后被公安人员抓获，被查获毒品7包及电子秤1台。经鉴定，查获的毒品重量共计为151.47克，均检出氯胺酮成分。
证明上述事实的证据有：
1、被告人在公安机关的第一次供述及同步录音录像和情况说明，承认公安人员从其租住处搜到了毒品“K粉”。其曾为“阿祖”送毒品至2014年6月份左右，后因联系不上“阿祖”而仍有很多人向其购买毒品，于是就自己找了一个上家即福建人“阿军”，自己操作，用电子秤称好，让马仔送货给客户。张某系其朋友，2014年11月份开始，其叫张某过来帮其送毒品，并让张某住在其原来租住的位于温州市鹿城区五洲大厦1幢303室。张某大概送了十几天，最后一次为其送货是在一天下午，将“K粉”送给“芳姐”（即林某），之后其就突然联系不上张某了，其感觉他应该被警察抓住了。另外，同步录音录像显示被告人张世俊在接受讯问期间，逻辑思维清晰，未出现神志不清、频繁打哈欠等神态不良反应。
2、同案犯张某的供述及其辨认笔录，证实其原来和“阿俊”（经辨认系被告人张世俊）一起为“阿祖”送毒品，后其因被“阿祖”嫌弃及家中有事而回老家。2014年11月底，张世俊叫其来温州帮他送货，每天200元工资，还安排其住在他五洲大厦房子（303室）里。每次送货前，张世俊都会告诉其毒品放在303室的什么地方，然后其把毒品取出送给客户。2014年12月9日下午4时许，张世俊打电话让其为“龟湖芳姐”送500元“K粉”，其根据张世俊的指使来到五洲大厦303室房间里，从垃圾桶内的垃圾袋下方找到一袋“K粉”，随后称了一包5克、一包3克。经联系，其来到温州市鹿城区五马街道小南路与虞师里交叉路口找到“龟湖芳姐”，并将一包毒品扔到“龟湖芳姐”的驾驶室里，对方说没现金改天将钱打到“阿俊”的银行账户里。当其离开时被警察抓获，随身携带的另一包毒品亦被缴获。
3、证人林某（自报）的证言及其辨认笔录和情况说明，证实其于2014年12月9日下午用手机联系“阿俊”（经辨认系张世俊），向“阿俊”购买500元的“K粉”。“阿俊”称他让小弟送“货”。后“阿俊”的小弟（经辨认系张某）将一包毒品“K粉”送到鹿城区小南门和虞师里交叉路口交给其，后其和张某均被警察抓获等事实。
4、证人陈某的证言及其辨认笔录和房屋租赁合同、定金收条，证实其系鹿城区小南门五洲大厦1幢303室的房东，其通过中介温州恋家房产营销有限公司于2014年9月10日将303室出租给一男一女，租期为1年。女的叫吴永妹由她签合同，男的叫张世俊（经辨认即被告人张世俊），他付了定金1000元。
5、搜查笔录，证实公安人员于2015年3月4日12时30分许对被告人张世俊的暂住处（温州市鹿城区水心茶花苑15幢202室）进行搜查的具体情况。
6、扣押清单及照片和毒品保管凭证，证实涉案的毒品、电子秤均已被公安机关扣押并保管。
7、手机通话记录清单，证实被告人、同案犯、证人相互之间手机通话联系情况。
8、理化检验报告及情况说明，证实缴获、查获的毒品疑似物的具体重量，且均检出氯胺酮成分。
9、抓获经过说明，证实被告人张世俊的归案情况。
10、检测报告及行政处罚决定书，证实被告人于2015年3月4日归案前吸食了毒品而被公安机关处行政拘留十日。
11、刑事判决书，证实同案犯张某因本案第一节贩毒事实已被判刑的情况。
12、身份证明材料，证实被告人的出生日期等身份情况。
上述各项证据均经庭审质证，证据间能相互印证，确凿充分。
对被告人张世俊及其辩护人提出被告人在公安机关的第一次讯问笔录应予以排除的辩护意见，经查认为，该份笔录的同步录音录像显示，被告人张世俊在接受讯问期间，神态自然，未出现迷糊异常情况，其对公安人员的讯问回答切题，讯问完毕后还认真核对了笔录，公安人员制作该份讯问笔录的整个过程客观真实，程序合法，笔录内容得到同案犯的供述及证人证言等证据佐证，并没有出现刑讯逼供或因吸毒反应而神志迷糊不清等情形，故被告人及其辩护人的上述排除意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人张世俊违反国家毒品管理法规，贩卖毒品氯胺酮，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。对于被告人及其辩护人提出被告人张世俊仅非法持有毒品，未指使张某贩卖毒品的辩解，经查，有同案犯张某的供述及其辨认笔录，证人林某、陈某的证言及其辨认笔录，手机通话记录清单，扣押笔录及理化检验报告等证据，且各证据之间能相互印证，结合被告人张世俊在公安侦查阶段的有罪供述，足以证明是被告人张世俊指使张某贩卖毒品的事实，被告人及其辩护人的相应辩护意见与本案查明的事实不符，不予采信。鉴于被告人张世俊具有指使他人贩卖毒品的行为，则从其住处查获的毒品数量应计入其贩卖毒品的总量。考虑涉案的毒品未流入社会，结合具体案情，对被告人酌情予以从轻处罚。公诉机关的量刑建议予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第四款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张世俊犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金14000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月4日起至2018年9月3日止；罚金限判决生效后十日内缴纳。）
二、涉案毒品及电子秤（均扣押于公安机关），予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内，通过本院或直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈法亮
人民陪审员 彭国清
人民陪审员 卢和红
二〇一五年十二月十日
书 记 员 张 洁
判决书援引法律条文内容
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条：走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。