湖南省长沙市雨花区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）雨刑初字第00963号
公诉机关长沙市雨花区人民检察院。
被告人李某某，男，1990年3月24日出生。因本案于2014年8月8日被刑事拘留，2014年9月6日被逮捕。现羁押于长沙市第二看守所。
被告人李某，男，1993年3月7日出生。因本案于2014年8月8日被刑事拘留，2014年9月6日被逮捕。现羁押于长沙市第二看守所。
被告人侯某某，男，1965年2月26日出生。因本案于2014年8月8日被刑事拘留，2014年9月6日被逮捕。现羁押于长沙市第二看守所。
长沙市雨花区人民检察院以长雨检刑诉（2014）1727号起诉书指控被告人李某某、李某、侯某某犯销售伪劣产品罪，于2014年12月1日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。长沙市雨花区人民检察院指派检察员陶涛出庭支持公诉，被告人李某某、李某、侯某某到庭参加诉讼。现己审理终结。
经审理查明，2014年2月份起，被告人李某某从上线“星哥”、“飞哥”（均另案处理）处购买假冒伪劣卷烟后销售给被告人李某等人牟利，销售金额11万余元。2014年2月起，被告人李某从被告人李某某及广东省广州市的上线处购得假冒伪劣卷烟并转售他人牟利，销售金额5万余元。2014年6月起，被告人侯某某在明知被告人李某某从他处所购物品为假冒伪劣卷烟的情况下，仍8次共计帮其运输假冒伪劣卷烟卷烟69件（共4350条），销售金额10万余元。
其中2014年4月至5月期间，被告人李某某将所购买的假冒伪劣卷烟后销售给被告人李某等人牟利的具体事实如下：
1、2014年5月起，被告人李某某以34-45元／条的价格共计向被告人李某销售假冒“白沙”牌（精）卷烟450余条、假冒“芙蓉王”牌（黄盒）卷烟300余条、假冒“中华”牌（白盒）卷烟500余条及其他品牌卷烟3000元，共计得赃款51800元。
2、2014年5月起，被告人李某某以25-80元／条的价格共计向贺某某（另案处理）销售假冒“芙蓉王”牌（黄盒）卷烟200条、假冒“白沙”牌（精）卷烟200条、假冒“白沙”牌（软）卷烟105条、假冒“白沙”牌（硬）卷烟305条、假冒“芙蓉王”牌（极品）卷烟35条、假冒“芙蓉王”牌（软极品）卷烟8条、假冒“利群”牌卷烟13条、假冒“云烟”牌卷烟13条、假冒“五叶神”牌卷烟5条、假冒“双喜”牌（软经典）卷烟15条、假冒“双喜”牌（硬经典）卷烟15条、假冒“红双喜”牌卷烟10条、假冒“玉溪”牌卷烟10条，得赃款29249元。
3、2014年4月起，被告人李某某以15-60元／条的价格共计向伍某某（另案处理）销售假冒“芙蓉王”牌（黄盒）卷烟40条、假冒“中华”牌（白）卷烟35条、假冒“白沙”牌（力士）卷烟12条、假冒“利群”牌卷烟20条、假冒“红塔山”（白）牌卷烟7条、假冒“红塔山”（红）牌卷烟7条、假冒“云烟”牌（紫）卷烟12条、假冒“白沙”牌（精）卷烟35条、假冒“五叶神”牌卷烟10条、假冒“黄鹤楼”牌（蓝）卷烟50条、假冒“白沙”牌（软）卷烟30条、假冒“白沙”牌（二代）卷烟10条、假冒“南京”牌（红）卷烟10条，得赃款11286元。
4、2014年5月起，被告人李某某以26-200元／条的价格共计向张某（另案处理）销售假冒“芙蓉王”牌（硬盒）卷烟65条、假冒“白沙”牌（精）卷烟80条、假冒“白沙”牌（硬）卷烟60条、假冒“白沙”牌（二代）卷烟50条、假冒“双喜”牌（经典）卷烟40条、假冒“红塔山”（白）牌卷烟20条、假冒“红塔山”（红）牌卷烟10条、假冒“芙蓉王”牌（蓝）卷烟10条、假冒“芙蓉王”牌（软）卷烟10条、假冒“五叶神”牌卷烟10条，得赃款22580元。
2014年2月起，被告人李某将从被告人李某某及广东省广州市的上线处所购买的假冒伪劣卷烟后销售牟利的具体事实如下：
1、2014年6月份起，被告人李某以35-80元／条的价格共计向张某某（另案处理）销售假冒“白沙”牌（精）卷烟200条、假冒“白沙”牌（二代）卷烟40条、假冒“芙蓉王”牌（黄盒）卷烟150条、假冒“芙蓉王”牌（蓝）卷烟40条、假冒“芙蓉王”牌（铁盒）卷烟50条、假冒“中华”牌（白）卷烟200条，得赃款34070元。
2、2014年2月份起，被告人李某以38-80元／条的价格共计向曾某（另案处理）销售假冒“白沙”牌（精）卷烟70条、假冒“中华”牌（白）卷烟100条、假冒“芙蓉王”牌（黄盒）卷烟150条、假冒“芙蓉王”牌（蓝）卷烟10条、假冒“芙蓉王”牌（软蓝）卷烟30条、假冒“芙蓉王”牌（铁盒）卷烟50条，得赃款23110元。
2014年8月8日，公安机关在长沙市雨花区黎托街道大桥2区一楼下当场抓获被告人李某某及侯某某，当场查获被告人侯某某当天帮被告人李某某运输共计货值98331.1元的“芙蓉王”牌（蓝）卷烟119条、“红双喜”牌卷烟29条、“金澳门”牌卷烟6条、“骆驼”牌卷烟5条、“双喜”牌（硬）卷烟12条、“双喜”牌（硬金五叶神）卷烟30条、“玉溪”牌（软）卷烟27条、“黄鹤楼”牌（软蓝）卷烟25条、“云烟”牌（软紫）卷烟30条、“双喜”牌（软）卷烟5条、“红塔山”牌（硬经典100）卷烟9条、“红塔山”牌（硬经典）卷烟30条、“云烟”牌（紫）卷烟27条、“白沙”牌（精品）卷烟91条、“双喜”牌（硬经典1906）卷烟50条、“利群”牌（新版）卷烟65条、“为人民服务”（白盒）卷烟325条、“芙蓉王”牌（硬）卷烟1100条。后经鉴定，上述被查获的各种卷烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟。
案发后，被告人李某某、李某、侯某某如实供述了上述事实。在本案审理期间，三被告人主动退缴了全部非法所得款，其中被告人李某某、李某各退缴了1万元，被告人侯某某退缴了2000元，经委托被告人李某某所在当地组织进行调查，被告人李某某符合实施社区矫正的条件。
上述事实，三被告人在开庭过程中亦无异议，且有报案材料、抓获经过材料、搜查笔录、扣押物品清单与照片，证人孔某某、张某某、曾某、贺某某、伍某某、张某的证言，辨认笔录，湖南省烟草质量监督监测站《卷烟鉴别检验报告》，湖南省烟草专卖局出具的《价格证明》，三被告人出具的报告与湖南省非税收入一般缴款书，被告人李某某、李某、侯某某的供述及身份、现实表现材料等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人李某某、李某明知是假冒伪劣的卷烟而予以销售、被告人侯某某明知他人销售假冒伪劣卷烟而为其提供帮助，三被告人销售金额均在五万元以上不满二十万元，其行为均已构成销售伪劣产品罪，应予处罚。公诉机关指控的事实和罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中被告人李某某起主要作用，是主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚；被告人侯某某起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。被告人李某某、侯某某实行部分犯罪过程中因意志以外的原因未能得逞，系犯罪未遂，对该部分犯罪可比照既遂犯从轻处罚。三被告人案发后如实供述自己的罪行，而且主动退缴了全部非法所得，被告人李某某符合实施社区矫正的条件，可以对三被告人从轻处罚并对被告人李某某适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第二十三条，第六十七条第三款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，第六十四条与《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款，第二条之规定，判决如下：
一、被告人李某某犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币六万元（限于本判决生效后十日内缴纳）；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
二、被告人李某犯销售伪劣产品罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币三万元（限于本判决生效后十日内缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年8月8日起至2015年1月7日止）。
三、被告人侯某某犯销售伪劣产品罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币三万元（限于本判决生效后十日内缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年8月8日起至2015年1月7日止）。
四、三被告人退缴的非法所得款予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 阳 勇
人民陪审员 佘剑辉
人民陪审员 刘亚兰
二〇一四年十二月十九日
书 记 员 张靖凰
附：
《中华人民共和国刑法》相关条文
第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》相关条文
第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。
未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。
销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。
伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。
违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。
第二条伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。
销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度或者均达到同一法定刑幅度的，在处罚较重的法定刑幅度内酌情从重处罚。
查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。