江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏01民终8736号
上诉人（原审原告）曲正业，男，汉族，1976年2月5日生，住南京市玄武区。
委托代理人陈俊，江苏钟山明镜律师事务所律师。
委托代理人齐金华，江苏钟山明镜律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）南京新冶电气工程有限公司，住所地南京高新开发区桐雨路2号。
法定代表人THOMASMARTINGAREY，该公司董事长。
委托代理人戴海燕，女，该公司员工。
委托代理人成子龙，南京市玄武区律恒法德法律服务所工作者。
上诉人曲正业因与被上诉人南京新冶电气工程有限公司（以下简称新冶电气公司）劳动争议一案，不服南京市浦口区人民法院于2016年9月8日作出的（2016）苏0111民初4407号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月24日立案受理后，依法组成合议庭于2016年11月18日公开开庭进行了审理。上诉人曲正业的委托代理人陈俊、齐金华，被上诉人新冶电气公司的委托代理人戴海燕、成子龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，曲正业于2013年9月9日进入新冶电气公司从事销售工作，双方签订书面劳动合同，约定期限自2013年9月9日起至2016年9月8日止。2015年11月19日，新冶电气公司收到曲正业邮寄的病历资料等，载明曲正业患××”，需休息半个月（2015年11月16日至11月30日）。自2015年12月2日起曲正业仍未到新冶电气公司上班，12月3日，新冶电气公司通过邮件告知曲正业尽快至公司补办请假手续，但曲正业一直未到新冶电气公司办理请假手续。2015年12月10日，新冶电气公司以曲正业严重违反公司规章制度为由，通知曲正业解除劳动合同。该解除劳动关系通知书已向查特深冷工程系统（常州）有限公司工会备案。后曲正业向南京高新技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求新冶电气公司支付赔偿金40000元、报销费用20000元。该委于2016年5月10日以宁高劳人仲案[2016]170号仲裁裁决书裁决：申请人曲正业的仲裁请求不予支持。曲正业不服诉至原审法院，请求：1、新冶电气公司支付违法解除劳动合同赔偿金40000元。2、新冶电气公司支付报销费用20000元。3、新冶电气公司支付业绩提成50000元、业务提成48000元。
原审另查明，曲正业离职前平均工资为8000元/月。曲正业庭审中提交了病历、病休证明及快递单，表示在新冶电气公司向其发出解除劳动合同通知函之前，其曾将该份病历及休假证明邮寄给新冶电气公司，但新冶电气公司拒收，后由曲正业的同事代收返还给曲正业。新冶电气公司表示未收到过曲正业邮寄的材料，直到仲裁时曲正业才提供该份病历及休假证明，但该份病历中的就诊时间2015年12月2日有涂改痕迹，且快递单也无记载邮寄材料的内容。
原审再查明，新冶电气公司未建立工会组织，其提交的《员工手册》是由查特中国于2013年3月制定。《员工手册》中5.4.3条规定：员工因突然生病或非因工受伤需要请病假而不能提前申请的，员工本人（或其亲友）应于24小时内以电话或邮件方式向其直属主管和人力资源进行电话或邮件请假。同时，应于病情痊愈回公司上班第一天凭政府医院出具的病历到人力资源部补办请假手续。9.2.3条规定员工如有以下严重违纪行为之一或连续一年（12个月）内累计受到三次书面警告的，公司将无任何补偿解雇该员工或根据其部门经理/总监的意见给予其降职处理。严重违纪行为包括但不限于以下情形：……9.2.3.3连续旷工3天或一年（连续12个月）内累计旷工达3天的。该《员工手册》已组织曲正业学习过。
上述事实，有曲正业提交的解除合同通知书、仲裁裁决书、工资表、病历、病休证明，新冶电气公司提交的邮件、OA系统截屏、《员工手册》、关于解除劳动合同通知工会函的复函及当事人双方的当庭陈述等予以证实。
原审法院认为，曲正业与新冶电气公司依法建立劳动关系，双方劳动权利义务应当受劳动法律、法规调整与规范。关于曲正业要求：1、新冶电气公司支付违法解除合同赔偿金40000元。原审法院认为劳动者严重违反用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。本案中，曲正业自2015年12月2日之后未到单位上班，虽然曲正业主张曾向新冶电气公司邮寄过病历及病假证明，但对此未能举证，且其在仲裁庭审时提交的2015年12月2日的病历中，记载的就诊时间有修改痕迹，曲正业亦未能提供医疗票据相印证。因此，曲正业连续旷工3天以上，且未向公司办理请假手续，严重违反新冶电气公司的《员工手册》规定，新冶电气公司依据该项规章制度可以解除劳动合同，新冶电气公司无需向曲正业支付违法解除劳动合同赔偿金。曲正业此项诉请无事实和法律依据，原审法院不予支持。2、新冶电气公司支付报销费用20000元、业绩提成50000元、业务提成48000元。原审法院认为曲正业未提交证据证明，应承担举证不能的法律后果，故对此诉请，原审法院不予支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项之规定，原审法院判决：驳回曲正业的诉讼请求。
宣判后，上诉人曲正业不服上述民事判决，向本院提起上诉称：（一）上诉人在外地，因生病无法亲自履行病假手续，但已将病历和请假条邮寄给被上诉人，其已履行了请假手续。虽然2015年12月2日的病历上有修改痕迹，但病假条和病历一起可以印证该日期是正确的。被上诉人单方解除劳动关系，属于违法解除。（二）上诉人在被上诉人的OA系统上提交了报销申请，并将发票交给了被上诉人。因此，应由被上诉人证明上诉人的哪些费用不符合报销条件，而不是要求上诉人提交证据。业绩提成部分可参考查特公司章程及业务规定。另，关于应该支付给客户的48000元技术服务费的问题，有关合同及发票都在被上诉人处，被上诉人现不予认可，鉴于此情况，上诉人申请由当地税务部门介入调查，还上诉人一个公道。综上所述，被上诉人单方解除劳动关系违法，原审判决错误，请求二审法院撤销原审判决，改判：1、被上诉人支付上诉人经济赔偿金40000元（8000元×5月）；2、被上诉人支付上诉人差旅费用20000元；3、被上诉人支付上诉人业绩提成50000元；4、被上诉人支付应该支付给客户48000元的技术服务费。
被上诉人新冶电气公司辩称：上诉人不按照公司的规定履行自己的义务，违反公司的规章制度，新冶电气公司解除与曲正业之间的劳动合同合法。综上，原审判决正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求。
本院审理期间，当事人双方对原审法院查明的事实不持异议。本院对原审法院查明的事实予以确认。
本院审理期间，新冶电气公司提供了曲正业交给公司的票据，票据金额共计17099元。新冶电气公司认为，曲正业提交的票据主要分为四组。第一组票据总额为6705元，票据主要涉及招待费、交通费、住宿费等费用，其中有四张住宿费票据共计400元未加盖公章，该部分费用不能报销，故第一组票据可报销的金额为6305元；第二组票据总额为5429元，票据主要涉及交通费、住宿费、停车费、招待费等费用，该组票据中除住宿费、交通费、停车费可报销外，招待费不能报销，故该组票据可报销的金额为1230元；第三组票据总额为4165元，第四组票据总额为800元，这两组票据主要涉及的费用为送礼，故该部分费用不能报销。另外，新冶电气公司认为，其曾向曲正业支付备用金3000元，现曲正业已离职，新冶电气公司要求曲正业返还备用金3000元。
上诉人曲正业对上述证据质证意见如下：对新冶电气公司提供的这四组票据的真实性、合法性、关联性均无异议。对于第一组票据可报销的金额为6305元没有异议；对于第二组票据中可报销的住宿费、交通费及停车费1230元无异议，但对于招待费不予报销有异议。上诉人认为，作为销售人员出差在外，招待费不可避免发生，招待费一律不报销既不合情也不合理。对于第三组及第四组票据不予报销有异议。上诉人认为，送礼是实际发生的，产生的利益归被上诉人所有，上诉人在送礼过程中没有获得利益，从公平原则出发，该部分费用应当由新冶电气公司报销。对于新冶电气公司要求归还备用金的请求，不应在本案中一并处理，新冶电气公司可以另案诉讼。
二审另查明，当事人双方确认，按照新冶电气公司的规章制度，招待费需要事前通过OA系统申请，经领导批准同意后，实际发生的招待费公司将予以报销。曲正业提供的票据中涉及的招待费事先均未申请，也未经领导批准。新冶电气公司要求曲正业返还备用金的请求，未经过仲裁前置程序，且在原审中也未提出该项请求。
二审再查明，曲正业要求新冶电气公司支付业务提成及技术服务费的请求，未经过仲裁前置程序。
以上事实有发票清单、当事人双方陈述等证据予以证实。
本案二审的争议焦点为：1、被上诉人解除与上诉人之间的劳动合同是否符合法律规定；2、被上诉人是否需要向上诉人支付差旅费20000元；3、上诉人要求被上诉人支付业务提成及技术服务费，原审法院是否应当处理，如需要处理，对于这两项请求是否应当予以支持。
关于第一个争议焦点，即被上诉人解除与上诉人之间的劳动合同是否符合法律规定。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。本案中，被上诉人新冶电气公司的《员工手册》第5.4.3条规定，员工因突然生病或非因工受伤需要请病假而不能提前申请的，员工本人（或其亲友）应于24小时内以电话或邮件方式向其直属主管和人力资源部进行电话或邮件请假。同时，应于病情痊愈回公司上班第一天凭政府医院出具的病历到人力资源部补办请假手续。凡未经请假、请假未获批准而未到岗、未安排好工作即擅自离岗或者请假逾期者，均视为旷工。2015年11月19日，被上诉人新冶电气公司收到上诉人曲正业邮寄的病历资料中，载明曲正业患××”，需休息半个月（2015年11月16日至11月30日）。但上诉人曲正业在病历资料载明的休息时间到期后未到新冶电气公司上班。此后，曲正业虽又向新冶电气公司邮寄了自2015年12月2日起的病休证明等病历资料，曲正业认为其因患病无法回公司办理请假手续，但曲正业未将该情况告知新冶电气公司，其也未按《员工手册》的规定通过电话或邮件方式履行请假手续。并在新冶电气公司通过电子邮件提醒其补办请假手续后，曲正业仍不向新冶电气公司履行正常的请假手续，新冶电气公司认定曲正业的行为构成旷工，具有相应的事实依据。曲正业主张其履行了请假手续，但未提供证据证明，本院不予采信。新冶电气公司的《员工手册》规定，员工连续旷工3天或一年内累计旷工达3天的，属于严重违纪行为，公司将无任何补偿解雇该员工。因曲正业连续旷工累计超过3天，新冶电气公司在征求工会的意见后，解除与曲正业之间的劳动合同，符合法律规定。曲正业要求新冶电气公司支付违法解除劳动合同的经济赔偿金，缺乏相应的事实和法律依据，本院不予支持。
关于第二个争议焦点，即被上诉人是否需要向上诉人支付差旅费20000元。本院认为，当事人双方确认，新冶电气公司的规章制度规定，招待费的使用事先应当由员工通过OA系统申请，经领导批准后方可使用。曲正业要求新冶电气公司报销的招待费事先均未向新冶电气公司申请，其要求新冶电气公司报销该部分招待费，不符合规章制度的规定，故对曲正业的该项请求，本院不予支持。曲正业要求新冶电气公司报销送礼的费用，于法无据，本院亦不予支持。新冶电气公司同意为曲正业报销交通费、停车费等费用共计7535元（6305元+1230元），曲正业也不持异议，本院予以确认。曲正业要求新冶电气公司支付差旅费20000元，但其仅提供了金额为17099元的票据，对于差额部分2901元，曲正业未提供相应的票据，本院不予支持。被上诉人在二审中要求上诉人归还备用金，不符合法律规定，本院不予处理，被上诉人可另案主张。
关于第三个争议焦点，即上诉人要求被上诉人支付业务提成及技术服务费，原审法院是否应当处理，如需要处理，对于这两项请求是否应当予以支持。本案中，上诉人要求被上诉人支付业务提成及技术服务费，未经过仲裁前置程序，且曲正业的上述两项请求与经济赔偿金及差旅费的请求具有可分性，故对曲正业上述两项请求，本院不予处理。原审法院判决驳回曲正业要求被上诉人支付业务提成及技术服务费的请求，适用法律错误，本院予以纠正。
综上，上诉人曲正业要求被上诉人新冶电气公司支付差旅费20000元的上诉请求，本院予以部分支持；上诉人曲正业的其他上诉请求，缺乏相应的事实和法律依据，本院不予支持。根据被上诉人新冶电气公司在二审中提供的新证据，本院依法改判。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销南京市浦口区人民法院（2016）苏0111民初4407号民事判决；
二、南京新冶电气工程有限公司于本判决生效之日起十日内一次性给付曲正业差旅费7535元；
三、驳回曲正业的其他上诉请求。
如未按本判决指定的期限履行上述金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5元、二审案件受理费10元，均予以免收。
本判决为终审判决。
审 判 长 孙 军
审 判 员 王晓燕
代理审判员 雒继周
二〇一七年一月九日
书 记 员 顾 欢