辽宁省锦州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）锦民二终字第00729号
上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司锦州中心支公司，住所地：锦州市古塔区延安路二段6-86号。
负责人：吕辉，该公司总经理。
委托代理人：张晓然，辽宁华峰律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：周廷勇，男，1949年7月19日出生，汉族，农民，住义县。
委托代理人：孟祥菊，锦州市古塔区站前法律服务所法律工作者。
委托代理人：于福旭，辽宁燕郡律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：岳红军，男，1966年6月1日出生，汉族，司机，住义县。
被上诉人（原审被告）：李东升，男，1969年2月27日出生，汉族，干部，住义县。
上诉人中国大地财产保险股份有限公司锦州中心支公司（以下简称大地保险锦州支公司）因与被上诉人周廷勇、岳红军、李东升机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽宁省义县人民法院（2012）义民七初字第00564号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人大地保险锦州支公司的委托代理人张晓然，被上诉人周廷勇及其委托代理人孟祥菊、于福旭到庭参加诉讼。被上诉人岳红军、李东升经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：2011年11月9日17时40分许，被告岳红军驾驶辽G316**号货车沿公路由南向北行驶到义县七里河镇七里河村北路段处，与由路东侧路口左转弯原告周廷勇驾驭的畜力车相撞，造成原告周廷勇受伤，双方车辆损坏的交通事故。事故发生后，经交警部门认定，被告岳红军负此起事故的主要责任，原告周廷勇负此起事故的次要责任。原告受伤后到解放军第二0五医院住院治疗，诊断为，右胫腓骨上段开放粉碎性骨折、右胫前后血管损伤伴腓总神经损伤、右小腿碾挫毁损伤、创伤失血性休克、左腓骨中段骨折。原告在解放军二0五医院住院治疗57天，住院期间一级护理44天（护理人周海霞、周志库，非农户口），二级护理13天（护理人周海霞，非农户口），原告住院期间支付医疗费36687.3元（义县中医院急救费用530元）、误工费2432.27元【107天（入院日起至评残前一日止）×8297元／年÷365天）、护理费5663.46元（一级护理44天×20467元／年÷365天×2人＋二级护理13天×20467元／年÷365天×1人）、伙食补助费855元（住院57天×15元）、交通费700元。2012年2月9日，义县公安交通警察大队委托义县人民医院法医司法鉴定所对原告周廷勇的伤残等级及后续治疗进行鉴定。义县人民医院法医司法鉴定所出具鉴定意见书，该意见书载明，原告周廷勇右小腿于髌下六厘米以远缺失，评定为ⅹ级伤残。2012年2月13日，英中耐假肢矫形器（北京）有限公司锦州分公司出具证明，建议原告装配以下三款假肢，价格分别为29800元、32500元、35800元，以上假肢使用寿命约三年，每年的维修保养费用为假肢装配价格的百分之五。初装假肢在公司训练期约三十天，需一名陪护，每人每天食宿费三十五元。患者需终身配戴假肢。原告周廷勇配戴假肢的后续治疗费用216600元（假肢费用32500元×6次，初装训练及陪护费用2100元，假肢维修费用32500元×5%×12次）。原告周廷勇为此次鉴定支付鉴定费用1880元。原告周廷勇的残疾赔偿金为66376元（8297元／年×16年×50%），精神抚慰金8109元（5406元／年×3年×50%），伤残器具850元（轮椅一台7**元、拐杖一付100元），营养费855元（57天×15元），财产损失1050元。原告周廷勇的被抚养人为周德福（1927年12月26日出生，周德福共有五名子女），原告周廷勇的被抚养人生活费2703元（5406元／年×5年×50%÷5人）。综上，原告周廷勇的各项损失合计为344761.03元。庭审中，被告中国大地财产保险股份有限公司锦州中心支公司对原告周廷勇的伤残等级无异议，对原告周廷勇的后续治疗费用提出重新鉴定的申请，经锦州市中级人民法院随机选定北京天平司法鉴定中心对原告周廷勇的后续治疗费用进行鉴定，后原告周廷勇对北京天平司法鉴定中心作出的鉴定意见表示异议，经本院通知，北京天平司法鉴定中心的鉴定人员未出庭作证。肇事车辆辽G316**号货车由被告李东升在被告中国大地财产保险股份有限公司锦州中心支公司处投保了交强险及商业险。
一审法院认为：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、误工费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，造成残疾的，还应当赔偿残疾赔偿金等损失。对交警部门事故责任认定书，原、被告均无异议，本院予以确认。原告周廷勇在此起事故中负次要责任，结合本案情况，原告周廷勇应承担全部责任的30%，被告岳红军承担全部责任的70%。肇事车辆辽G316**号货车已向被告中国大地财产保险股份有限公司锦州中心支公司投保交强险及商业险，故保险公司应在交强险各分项限额内向原告赔付，交强险不足赔付部分，根据责任比例在商业险赔偿限额内赔付。原告主张的营养费，因原告已构成伤残，酌情予以支持。原告主张的交通费过高，根据原告伤情及本地交通情况，对此本院酌定700元。北京天平司法鉴定中心的鉴定人员经本院通知，其未出庭作证，对其鉴定意见本院不予采信。对原告应配戴假肢，以中间价格确认其配戴标准计算。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第六款、第十六条、第十九条、《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十六条之规定，判决：一、被告中国大地财产保险股份有限公司锦州中心支公司在交强险医疗费用赔偿限额范围内赔付原告周廷勇医疗费、伙食补助费、后续治疗费、营养费、后续治疗费10000元；二、被告中国大地财产保险股份有限公司锦州中心支公司在交强险伤残赔偿限额范围内赔付原告周廷勇误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、残疾器具费86833.73元；三、被告中国大地财产保险股份有限公司锦州中心支公司在交强险财产损失赔偿限额范围内赔付原告周廷勇财产损失1050元；四、被告中国大地财产保险股份有限公司锦州中心支公司在商业险赔偿限额范围内赔付原告周廷勇交强险赔偿限额外各项经济损失的70%，即171498.11元；五、第一至四项合计269381.84元，由被告中国大地财产保险股份有限公司锦州中心支公司在判决生效后十日内向原告周廷勇赔付；六、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费7000元，减半收取3500元，鉴定费1880元，合计5380元，由原告周廷勇负担1614元，由被告李东升负担3766元。
一审判决宣判后，大地保险锦州支公司不服，向本院提起上诉称：原审判决认定事实和适用法律均有错误。1、原判决将被上诉人的假肢安装费、初装训练费及陪护费、假肢维修费用冠以“后续治疗费”的名头，判令上诉人在交强险医疗费项下予以赔偿是错误的。2、上诉人对《义县人民医院法医司法鉴定所后续治疗评估意见书》提出异议并要求重新鉴定，经锦州市中级人民法院技术处委托北京天平司法鉴定中心法医司法鉴定所重新鉴定，此鉴定是在双方当事人及原审审判长在场的情况下所做，参照的《北京市辅助器具项目及费用限额表》也是征得委托单位及双方当事人同意的。原审判决以鉴定人员未出庭作证为由对北京天平司法鉴定中心的鉴定结论不予采信，判令上诉人赔偿被上诉人所谓后续治疗费216600元，比伤残赔偿金高出三倍之多，违背了最高院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》的立法本意，并且原判决对上诉人交纳的5682元鉴定费只字未提。3、营养费的给付太过牵强，没有任何的事实和法律依据。4、一审法院认定的误工费没有依据。5、依据民事诉讼法，本案不应适用简易程序。请求撤销原判决第一、二、四、五项并依法改判上诉人承担144810.63元；由被上诉人承担本案的全部诉讼费用。
被上诉人周廷勇答辩称：1、原审法院关于被上诉人的假肢安装费、初装训练费等费用的项目划分正确。2、关于医疗辅助器具费用鉴定。该鉴定是交警部门委托，《义县人民医院法医司法鉴定所后续治疗评估意见书》内容合理，不具备《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条、第二十八条重新鉴定的四种情形，不应该重新鉴定，周廷勇一直不同意重新鉴定，大地保险公司并没有向原审法院提出书面申请重新鉴定，为拖延赔偿时间，减少赔偿数额在超过原审法院指定期限情况下申请重新鉴定，周廷勇被强行通知鉴定，为尽快得到赔偿，被迫接受再次鉴定。北京鉴定机构称参照《北京市辅助器具项目及费用限额表》征得了周廷勇的同意不是事实，周廷勇既不知道该标准实行的时间，也没人告知该标准的内容。周廷勇对北京的鉴定有意见，申请鉴定人出庭，原审法院也三次通知鉴定人出庭，均被找借口拒绝，根据民事诉讼法规定，鉴定人经人民法院通知拒不到庭作证的，鉴定意见不得作为认定事实的依据；支付鉴定费的当事人可以要求返还鉴定费用。另外关于假肢安装费、初装训练费等比伤残赔偿金高，法律并没有禁止性规定，2005年人民法院判例关于假肢的赔偿数额与此判决数额相当。3、原审判决的营养费858元既有事实依据又有法律依据。周廷勇的伤情是给付营养费的事实依据；《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律问题的解释》第二十四条是给付营养费的法律依据。4、一审法院认定的误工费，计算到鉴定的前一日是有法律依据。5、本案适用简易程序并不违法。原审法院认定的事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审法院维持原判。
被上诉人岳红军、李东升未答辩。
本院经审理查明：原审法院认定的事实属实，本院予以确认。
本院认为：被上诉人周廷勇因交通事故受伤，依法应得到赔偿。现上诉人大地保险锦州支公司就残疾辅助器具费、误工费、营养费的赔偿标准、数额等提出异议。关于残疾辅助器具费问题。被上诉人周廷勇对北京天平司法鉴定中心作出的鉴定意见提出异议，经原审人民法院通知，北京天平司法鉴定中心的鉴定人员未按时出庭作证，原审法院对北京天平司法鉴定中心作出的鉴定意见未采用是符合法律规定的，原审法院根据配制机构的意见确定残疾辅助器具费用标准及更换周期并无不当。对于大地保险锦州支公司要求采用北京天平司法鉴定中心作出的鉴定意见的诉讼请求本院不予支持。关于营养费问题。原审法院根据周廷勇伤情确定855元营养费数额是适当的。关于误工费的问题。误工费是指受害人因遭受人身损害，不能正常工作而遭受的预期财产利益损失，原审法院对于周廷勇住院至评残期间按照农村居民人均纯收入标准计算周廷勇的的误工损失没有超出法定的范围。关于上诉人所提假肢安装费、初装训练费及陪护费、假肢维修费不应列入“后续治疗费”问题，上述费用主要属残疾辅助器具费用，原审将其列入后续治疗费不当，但周廷勇受伤后支付医疗费3万余元，上诉人在交强险项下承担医疗费1万元，并未影响其在交强险项下医疗费的承担数额。关于上诉人所提原审适用简易程序审理本案违反法定程序的上诉理由无法律依据，本院不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币2791元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司锦州中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张凤武
审 判 员 刘志辉
代理审判员 尚国之
二〇一四年一月八日
书 记 员 李 响