黑龙江省方正县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）方民初字第659号
原告赵长有，住方正县。
委托代理人宁帮武，黑龙江朗德律师事务所律师。
被告黑龙江龙运客运股份有限公司（以下简称龙运公司）。组织机构代码：75533XXXX
法定代表人董令三，董事长。
委托代理人宋娜娜，黑龙江元辰律师事务所律师。
委托代理人陈艳晖，住哈尔滨市南岗区。
原告赵长有诉被告龙运公司劳动争议纠纷一案，本院于2015年10月16日受理后，依法组成合议庭，于2015年12月11日公开开庭进行了审理，原告赵长有及其委托代理人宁帮武、被告委托代理人宋娜娜、陈艳晖到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称，原告赵长有于2012年1月8日入职被告黑龙江龙运客运股份有限公司，在其设立的得莫利服务区驾驶员休息和车辆安检站（简称休检站）从事安检员和组长工作，双方签订为期3年的劳务合同，合同中约定原告“工作地点为得莫利，工作时间和休息休假执行标准工时制：每日工作不超过八小时，平均每周不超过四十小时。”2015年1月8日合同到期后，双方又续签了其他内容相同的无固定期限劳动合同。2015年6月25日，被告以撤销得莫利休检站为由，单方解除与原告订立的无固定期限劳动合同，书面通知原告3日内办理交接工作和离职手续。原告在被告处工作年限为3年零6个半月，平均月工资为2875元。
另，原告在被告处工作期间尽职尽责，为完成繁重的工作任务不得不加班加点，每天从早上7点钟工作到晚上9、10点钟，周末、节假日也不能休息，根据工作记录计算，应得加班工资共计249，949.20元，被告至今拖欠不予支付。
原告认为，被告提前3日书面通知原告单方解除劳动合同的行为违反了《劳动合同法》第40条之规定，应当按照《劳动合同法》第87条、第47条之规定向原告支付赔偿金。被告拖欠原告加班费的行为违反了《劳动法》的相关规定，除应当依法向原告支付拖欠的加班费外，还应当依照《劳动合同法》第85条之规定向原告加付赔偿金。故原告诉至贵院，要求被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金23000.00元、拖欠加班费249949.20.00元、拖欠加班费的赔偿金124974.60元，共计397923.80元，现变更诉讼请求为违法解除劳动合同赔偿金51836.00元、拖欠加班费213120.00元、拖欠加班费的赔偿金106560.00元，共计371516.00元，请求依法保护原告的合法权益，支持原告的诉讼请求。
被告龙运公司辩称，1、原告在开庭之日变更诉讼请求，违反民事诉讼法第52条之规定及最高院关于民事诉讼证据的若干规定第34条第三款之规定，因此法院不应支持。
2、（1）答辩人不存在违法解除问题，应驳回被答辩人主张违法解除劳动合同的赔偿请求。
答辩人因经营方式、政策调整，将由公司管理的得莫利休检站点撤销，由得莫利服务区方正县鑫江南春大酒店、方正县哈同江南春酒店负责公司原休检站的全部工作，两个酒店出场地、出人员，公司撤出管理。站点撤销决定后，公司就与被答辩人协商安排被答辩人回哈尔滨工作，继续履行双方签订的劳动合同，但被答辩人拒绝回哈工作，双方又进行了协商解除劳动合同，开始被答辩人同意，后来又反悔了，无奈，答辩人依据《劳动合同法》第四十条第三款规定?劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同，答辩人为被答辩人额外支付了一个月的工资及相关的经济补偿金后解除双方劳动合同，但被答辩人拒绝领取。因此，被答辩人主张答辩人违法解除劳动合同与事实不符。应驳回被答辩人该项诉讼请求。
（2）答辩人并没有违反法律及双方《劳动合同》约定安排被答辩人超时工作。
答辩人并没有违反法律及双方《劳动合同》约定安排被答辩人超时工作。答辩人为了保证被答辩人及同岗位其他同事每天工作不超过8小时，算被答辩人在内安排了4名工作人员在得莫利休检站工作，并告知被答辩人及同岗位其他同事，让他们每天工作不要超过8小时，自行调整休息休假时间，因此，被答辩人主张超时工作不存在，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”，被答辩人应对其在职期间存在大量加班事实承担举证责任，否则应承担举证不能的不利后果，在仲裁审理阶段，被答辩人并未提供任何证据证明其存在大量加班事实，故应驳回被答辩人的该项仲裁请求。另外，即使有加班情况存在，答辩人也根据实际工作情况为被答辩人支付了加班工资，被答辩人也已实际领取，因此被答辩人的该项请求属重复主张，不应支持。
（3）被答辩人主张加班工资已超过时效。
根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十
七条第一款的规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。被答辩人应在其知道或应当知道答辩人应付加班工资之日起计算，超过一年不予保护。
（4）关于加付赔偿金问题
原告在仲裁期间并没有就加班费的赔偿金提起仲裁，未履行法定的程序，法院应驳回原告的该项诉讼请求。《劳动合同法》第八十五条对于四类违法行为明确规定了相应的法律责任：由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者解除、终止劳动合同的经济补偿，逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。故责令用人单位加付赔偿金的前提是用人单位没有按照劳动行政部门规定的履行期限履行其向劳动者支付相关费用的法定义务，而被加处罚款的规定。而本案被答辩人所述的大量加班事实根本不存在，答辩人没有本条所述的违法行为，也没有接到任何劳动行政部门责令限期支付的通知，因此，被答辩人的该项请求无法律及事实依据，应予驳回。
综上，被答辩人的请求无事实及法律依据，应予全部驳回。
原告为证明其所主张的事实成立，向本院提交如下证据并当庭举示：
证据一、原告身份证复印件，证明原告身份信息。
证据二、仲裁裁决书，证明争议事项已经劳动仲裁程序。
证据三、仲裁书送达回证，证明起诉符合期限。
证据四、劳动合同书两份，2015年1月8日一份，2012年1月8日一份，证明原、被告存在劳动关系，工时标准、加班制度。
证据五、解除劳动合同通知书，证明被告违法解除劳动合同，原告工作年限。
证据六、劳动服，证明原告职务为安检员。
证据七、生产劳动车辆运行途中实施休息和车辆安检的规定。证明原告工作内容和职责范围。
证据八、中途休息检查站安检员岗位职责，2012年3月20日，证明被告增加了原告的职责范围和工作内容，工作量，并明确了请假和考勤制度。
证据九、中途休息检查站点安检员岗位职责，2012年10月29日。证明被告增加了原告职责范围，工作内容和工作量。《通知》2012年10月31日，明确了原告的工作内容和职责范围。
证据十、经停得莫利休检站的龙运班车表。证明原告工作时间，工作量，加班事实。
证据十一、车票，证明原告工作时间，加班事实。
证据十二、南岗客动站龙运班车发车时刻表照片，证明原告工作时间，工作量及加班事实
证据十三、营运车辆中途停靠休息安检登记本，2013年12月――2016年6月，证明原告工作时间，工作量及加班事实。
证据十四、行车安全日志照片，证明原告工作时间，工作量，加班事实。
证据十五、中途补票登记簿，证明原告工作内容，工作量，加班事实。
证据十六、赵长有与龙运公司安全管理部主管领导高树森之间电话录音，证明被告对原告岗位人数，工作量和工作时间的规定
证据十七、谷德安与高树森电话录音，证明2012年及2013年《休息安检登记本》由被告掌握
证据十八、工资袋，证明原告工资发放形式和工资标准。
证据十九、证人邢某甲证言，证明2012年12月左右在龙运公司上班，属于龙运公司得莫利安检站雇员，我年纪小，早7点多上班，晚9点多下班，由于工作时间长我后来不干了，没有节假日、双休日，我们同事4个人，每天检查车辆45台左右。
证据二十、证人袁某某证言，我在得莫利服务区超市打工，我早上6点半上班，龙运的车最晚9点左右，等没有车了我们才能下班，超市才能关门，原告没有休息日，每天有四、五十台车经过，原告的工作内容就是车来了签到，平常一班二人。
在本院开庭审理过程中，被告为证明其抗辩主张的事实的成立，举示了以下证据：
证据一、黑龙江龙运客运股份有限公司与方正县鑫江南春大酒店、方正县哈同江南春酒店签订的协议书一份，拟证明原告与被告订立合同时所依据的客观情况发生了变化。休检站的工作由方正县鑫江南春大酒店、方正县哈同江南春酒店负责，由两个酒店出场地及人员负责原告得莫利休检站的全面工作，原告退出管理。
证据二：2015字003号解除劳动合同通知书、通知回执单，拟证明因公司退出得莫利服务区休检站的管理工作，为了继续履行双方签订的劳动合同安排被告回哈尔滨工作，被告不同意，公司依法书面通知与其解除劳动合同，向原告本人送达，拒绝签收。
证据三：原告哈同分公司2012年1月至2015年6月乘务员工资表，拟证明自被告入职以来的工资收入情况，工资内包含有为原告支付的加班工资，2012年1月原告入职至2014年300元的加班费是公休日，每个月四天的，自2014年6月，之后的票款提成我们按加班费支付给原告，依据赵长有的工作时间已经足额为其支付加班费，并且本人已实际收取，不得另行主张。
证据四、协商解除劳动合同补偿款，拟证明被告欲解除合同给原告补偿，但原告不同意。
经当庭质证，被告对原告举示的证据一、二、三、四无异议，对其他证据均提出异议，认为证据五真实性无异议，证明问题有异议，认为不属违法解除劳动合同；认为证据六超过举证期限，安检员在我单位就是工人岗位；认为证据七、八、九的真实性及所证明的均有异议，首先该证据已超过举证期限，真实性也有异议，我们也不确定我公司是否发此文件，并没有明确记载是得莫利休检站的管理规定；认为证据十的真实性及所证明的问题都某某，当时我公司的调度日记是否打印件不确认，回去核实，此证据超出举证期限；认为证据十一的真实性及所证明的问题都某某，客票记载的时间是2015年8月22日，晚于我们仲裁的时间，该车票并没有记载该班次车是我公司的营运车辆。并不能证明原告主张的问题。也是超过举证期；认为证据十二来源无法体现，不能证明是龙运客运所有车辆的运营时间。并不是我公司的发车时刻表，而是南岗客运站班车发车时刻表，该份证据不能证明我公司的班车发车时间，超出举证期限；认为证据十三、十五的真实性及所证明的问题均有异议，该登记表上的字迹从直观上看均由一个人书写完成，驾驶员签字栏虽姓名不同，但签字的笔体都一样，而该处正常应由当班驾驶员本人签字登记确认，停靠时间也与正常运营时间不符，检查人工作时间也违反单位的规定，单位告知四人轮岗，保证每人日工作时间不超过8小时，由此可以判断该份证据不真实，也不能够证明原告存在加班的事实，不应采信；认为证据十四与我公司无关，且是复印件不能作为证据使用；认为证据十六、十七没有原始载体，不能作为证据；认为证据十八发工资有工资表；认为证据十九、二十中两个证人都某某，对于证人邢的证言有异议，根据我们所掌握的证人所某某的佳木斯到得莫利休检站应为8点半左右，晚车收车时间，得莫利站有时候最晚为8点半，因此证人证言不真实，不应采信，另外证人邢某乙证明其在职期间的班车的运行时间，并不能证明原告所主张的其余时间段的工作时间，对于证人袁因为其在道南的超市工作，只能证明他在超市工作期间道南的班车的行车情况，并且所证明的班车运行时间也与我公司实际班车运行时间相冲突。与之前的证人所证明的问题相互矛盾，因此，该证人不能够证实原告所主张的加班时间问题。
原告对被告举示的证据一、二无异议，对证据三提出异议，认为固定工资无异议，对2012年1月至2014年5月工资有异议，对加班费的计算有异议，认为没有足额支付加班费；对证据四提出异议，我们不清楚此事，让我们去哈市，我们没去，第二天给原告解除了。这只是被告单方的想法及做法。
本院确认，被告对原告举示的证据一、二、三、四无异议，本院确认为有效证据，予以采信，证据五、六、七、八、九、十客观真实，与本案具有关联性，确认为有效证据，予以采信，证据十一不能证明该车票系被告龙运公司的班次，不予采信，证据十二系南岗客运站发车时刻表，非被告班车发车时刻表，不予采信，证据十三中存在加班的事实予以确认，但是检查人系一人名章，不能证明有两人同时在岗，证据十四、十五中原告的工作内容部分确认有效，予以采信，证据十六、十七无相关佐证，不予采信，证据十八非工资表，不予采信，证据十九、二十中原告存在超时工作的情况确认有效。
原告对被告举示的证据一、二无异议，确认为有效证据，予以采信，证据三、四内容客观真实，予以采信。
经审理查明：2012年1月8日，原（甲方）、被告（乙方）签订了编号12006的劳动合同书，合同第一条（二）规定，固定期限自2012年1月8日至2015年1月7日，第二条规定被告从事工人工作；第四条（一）规定，每日工作不超过八小时，平均每周不超过四十小时；第五条规定甲方在保障乙方身体健康并充分听取乙方意见的基础上，应采取集中工作、集中休息、轮休调休、弹性工作时间等适当方式，确保乙方的休息休假和生产、工作任务的完成；第六条规定，甲方应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫乙方加班，确因生产经营需要，经与工会和乙方协商后可以延长工作时间，但每日不超过一小时。因特殊原因需延长工作时间的，在保障乙方身体健康的条件下，延长工作时间每日不超过三小时，每月不超过三十六小时；第十一条规定，甲方于每月31日前以货币形式按月足额支付给乙方工资；第十二条规定，甲方安排乙方在休息日加班工作的，应当依法安排乙方同等时间补休或者支付加班工资，安排乙方在法定标准工作时间以及在法定假日工作的，应当按照国家相关规定向乙方支付加班工资。被告工作期间，原告考虑到被告有加班的情况，在每月给付被告的工资中支付了300.00元的加班费。2015年1月7日该合同到期后，原、被告于2015年1月8日签订了编号15022号无固定期限劳动合同书。2015年6月25日被告向原告下发了2015字004号解除劳动合同通知书，通知被告因公司撤销得莫利服务区休检站，公司安排被告回哈尔滨工作，根据有关规定，解除公司与被告签订的15022号劳动合同，被告不同意原告的意见，拒绝签收。6月26日原告（甲方）与方正县鑫江南春大酒店、方正县哈同江南春酒店（乙方）签订了协议书，协议书规定，甲方将得莫利安检站承保给乙方，乙方负责出场地及工作人员。2015年7月20日，被告向方正县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告给付经济补偿金、超时工资、双休日加班工资、节假日工资共计272949.20元，方正县劳动人事争议仲裁委员会于2015年8月31日下发方劳人仲字（2015）第12号仲裁裁决书，认定被告不能否认其所领取的工资中实际已经包括了加班费，原告违反《中华人民共和国劳动合同法》的有关规定，用人单位单方面与劳动者解除合同应提前30日通知劳动者，而原告仅提前3天通知劳动者，裁决原告支付被告赔偿金22971.69元，其他申请事项不予支持。原告诉至法院要求被告支付加班费及赔偿金共计371516.00元。
本院认为，原、被告2012年1月8日签订的12006号劳动合同书双方已全面履行了应尽的义务，合同规定劳动者每日工作不超过八小时，可以轮休调休，采取集中工作、集中休息、轮休调休、弹性工作时间等适当方式，原告考虑到被告有加班的实际情况，在每月被告的工资中支付了每月300.00元的加班费，后将补票提成计入加班费，被告每月领取并未提出异议，原告提供的营运车辆中途停靠休息安检登记本及营运车辆中途补票登记表中只反映出一人在工作，有轮休调休的情况存在，原告要求被告再支付加班费及加班费赔偿金是无理的，且原告要求增加违法解除劳动合同赔偿金及拖欠加班费赔偿金没有经过仲裁前置程序。2015年1月8日，原、被告签订了15022号无固定期限劳动合同书，因原告的休检站交给第三方经营管理，原告于2015年5月25日向被告下发解除劳动合同通知书，于2015年5月26日与第三方签订了安检站的承包协议书并交由其管理，原告只是经营方式的调整，并未撤销得莫利服务区休检站，不属于客观情况发生重大变化，原告未按规定提前三十日通知被告解除劳动关系且无有效证据证明其已通知工会，原告违反了相关法律规定，故被告的抗辩理由不能成立，应当依照经济补偿标准的二倍向被告支付赔偿金，被告在原告工作的年限为三年五个半月，原告应向被告支付7个月的赔偿金，该劳动合同解除前被告12个月的平均工资为3281.67元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条（一款）、（三款）、第四十八条、第八十七条的规定，判决如下：
一、被告黑龙江龙运客运股份有限公司支付原告赵长有赔偿金人民币22971.69元；此款于本判决生效后十日内履行。
二、驳回原告的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10.00元，由被告黑龙江龙运客运股份有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于哈尔滨市中级人民法院。
审 判 长 董炯光
审 判 员 贾长军
人民陪审员 杨文秋
二〇一五年十二月十一日
书 记 员 袁宝岩