宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）宁02民终359号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司银川市丽景支公司。
负责人张建宁，中国人民财产保险股份有限公司银川市丽景支公司经理。
委托代理人王少国，宁夏辅德律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）代荣辉，男，1986年3月8日出生，汉族。
委托代理人张晓革，女，1966年12月23日出生，无业，系代荣辉的母亲。
委托代理人赵光辉，宁夏致和律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）田少华，男，1965年3月20日出生，回族。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司银川市丽景支公司（以下简称财保公司银川市丽景支公司）因与被上诉人代荣辉、田少华机动车交通事故责任纠纷一案，不服宁夏回族自治区石嘴山市大武口区人民法院作出的（2016）宁0202民初160号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭，于2016年6月7日公开开庭审理了本案。上诉人财保公司银川市丽景支公司的委托代理人王少国，被上诉人代荣辉的委托代理人张晓革、赵光辉，被上诉人田少华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，2015年1月13日21时许，田少华驾驶宁AQL8**号小轿车沿302线行驶至西大滩洗煤厂门口处时，与由南向北步行横过公路的代荣辉发生碰撞，造成代荣辉受伤的交通事故。之后，代荣辉被送至石嘴山市第二人民医院，经诊断本事故造成代荣辉身体多处损伤，其住院治疗33天，支付住院费45422元。代荣辉出院后，因其骨折部位太多，需长期卧床静养，其伤情经鉴定构成十级伤残。田少华在代荣辉住院期间支付医疗费19922元。本事故经交警部门认定田少华负事故主要责任，代荣辉负事故次要责任。另查明田少华所有的宁AQL8**号小轿车在财保公司银川市丽景支公司投保有交强险、保额为30万元的商业三者险等商业险；财保公司银川市丽景支公司向代荣辉支付医疗费1万元。代荣辉为维护其合法人身、财产权利，将纠纷诉至法院，要求判令：1.田少华赔偿代荣辉各项损失104146.62元（其中医疗费19749.47元、护理费12915元、误工费32550元、住院伙食补助3300元、伤残补助金46570元、鉴定费600元、复印费34元，合计115718.47元，主张田少华承担赔偿比例为90%）；2.财保公司银川市丽景支公司在交强险和商业三者险范围内对以上损失进行赔付。在本案庭审中还查明，田少华还陆续向代荣辉支付款项2000元，且这笔款项未在本案代荣辉起诉诉讼标的额内进行扣减。
原审法院认为，自然人等民事主体的身体、健康等民事权益受法律保护。在本案中，代荣辉出示“道路交通事故认定书”，在证明力上能证明其人身损伤是由田少华驾驶宁AQL8**号小型普通客车所致。田少华是本事故的侵权行为人也是侵权责任人；又因宁AQL8**号车辆在财保公司银川市丽景支公司投保有交强险、商业三者险等险种；财保公司银川市丽景支公司应对代荣辉就本事故所受损伤依法在交强险、商业三者险的保险理赔范围内承担赔偿责任，而田少华在本案中的侵权责任将几乎被免责。本案代荣辉在交强险理赔范围内的各项损失为：代荣辉因本事故造成损伤，其伤情经鉴定构成10级伤残，其按2015年度宁夏道路交通事故伤亡人身损害赔偿标准中城镇居民人均可支配收入23285元标准计算残疾赔偿金46570元，对此，财保公司银川市丽景支公司无异议，应予支持；代荣辉主张误工费，其住院治疗33天（自2015年1月14日至2015年2月16日）、出院后“出院通知书”在证明力上能证明其右下肢禁止负重3个月，这段时间应计算误工费，又考虑代荣辉所受损伤较严重需有更长一段时间才能恢复体质并采纳财保公司银川市丽景支公司抗辩代荣辉未能举证其持续误工的证据的合理性，在审慎行使自由裁量权的合理范围内确定代荣辉的误工时间至7月16日止约为185天，按上述赔偿依据中的社会服务业每天105元（居民服务业年平均工资38280元除以365天）确定误工费19425元较适当；代荣辉主张护理费，其举证“住院病历”在证明力上能证明其伤情需陪护一人，而“出院通知书”能体现其损伤禁止负重，代荣辉按上述赔偿依据中的居民服务业每天工资105元，计算护理费12915元，确有证据证明，于法有据，予以支持。由于财保公司银川市丽景支公司在交强险分项限额内已足额向代荣辉支付医疗费1万元，代荣辉的其他财产损失应通过商业三者险进行赔付。具体为：医疗费19749.47元、住院伙食补助费3300元、复印费34元；关于代荣辉主张赔偿鉴定费600元及案件受理费，因交强险具有强制性、非商业性的特点且这两笔费用不在分项赔付范围内，不应由交强险进行理赔具有合理性；但宁AQL8**号车辆还投保有商业三者险，根据《中华人民共和国保险法》相关规定，除合同另有约定外，诉讼费用及其他必要的、合理的费用由保险人承担；在庭审中财保公司银川市丽景支公司并未主张和举证证明对以上费用的负担另有约定，鉴定费、案件受理费应列入商业三者险的赔偿范围内。上述医疗费、住院伙食补助费、鉴定费、复印费应由财保公司银川市丽景支公司与代荣辉在本案中的责任比例来分担。代荣辉主张以上损失应按《宁夏回族自治区道路交通安全条例》第七十条并考虑其的具体伤情确定损失赔偿比例为90%，因该主张具有充分性、合理性，予以采纳；上述损失合计为23683.47元，财保公司银川市丽景支公司负担90%比例的赔偿数额为21315.12元，剩余10%比例的赔偿数额应由代荣辉自行负担。另外，因财保公司银川市丽景支公司不负担交强险理赔数额内的涉案案件受理费，而本交通事故是由田少华驾驶车辆造成代荣辉人身损害，该部分费用应由田少华负担在法律上具有适当性。综上，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国保险法》第六十六条之规定，判决：一、财保公司银川市丽景支公司在交强险分项理赔范围内向代荣辉赔偿残疾赔偿金46570元、误工费19425元、护理费12915元，合计78910元，于判决生效后五日内付清；二、财保公司银川市丽景支公司在商业三者险理赔范围内向代荣辉赔偿医疗费19749.47元、住院伙食补助费3300元、鉴定费600元、复印费34元的90%比例的赔偿数额为21315.12元，于判决生效后五日内付清；三、驳回代荣辉的其他诉讼请求。案件受理费2382元，减半收取1191元，由代荣辉负担191元，田少华负担650元，财保公司银川市丽景支公司负担350元。
财保公司银川市丽景支公司上诉称，一、原审判决判令财保公司银川市丽景支公司按照90%的责任比例承担机动车第三者责任险的赔偿，并承担案件受理费、鉴定费等，违反保险合同约定和相关法律规定。财保公司银川市丽景支公司与田少华之间的保险合同（包括投保单、保险单、保险条款等）依法有效，保险条款应当作为确定各方权利义务的依据。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款第（二）项规定，对超出交强险赔偿范围的损失，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。商业险保单和《商业三者险》保险条款第二十六条明确约定，被保险机动车负事故主要责任的，财保公司银川市丽景支公司按照70%的责任比例承担赔偿责任；《商业三者险》保险条款第七条明确约定，保险人不承担诉讼费、鉴定费。其次，根据《宁夏回族自治区道路交通安全条例》第七十条规定。该地方性法规仅对机动车侵权人所负的事故责任比例予以确定，且该地方性法规并不能导致保险条款的无效或部分无效。二、原审判决未对田少华为代荣辉垫付的医疗费及现金一并按照双方责任比例处理，势必会导致“案结事不了”。综上所述，原审法院认定事实、适用法律确均有错误，导致错误判决，请求依法撤销原审判决第二项，改判财保公司银川市丽景支公司在机动车第三者责任险限额内赔偿代荣辉各项经济损失16158.43元。
代荣辉、田少华答辩称，原审判决事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
二审期间各方当事人均未向本院提交新证据。
本院查明的事实与原审查明的事实一致，本院对原审法院认定的事实予以确认。
焦点问题：一、原审判决财保公司银川市丽景支公司按照90%责任比例承担责任是否正确；二、财保公司银川市丽景支公司应否承担诉讼费、鉴定费。
本院认为，关于财保公司银川市丽景支公司按照90%责任比例承担责任是否正确的问题。田少华驾驶的机动车与行人代荣辉发生碰撞，本案交通事故发生在保险期间。财保公司银川市丽景支公司原审提交的第三者保险责任条款第二十六条第一款，保险人依据被保险机动车驾驶人在事故中所负的事故责任比例，承担相应的赔偿责任。原审法院参照《宁夏回族自治区道路交通安全条例》第七十条规定，确定财保公司银川市丽景支公司的赔偿责任比例为90%有事实和法律依据。财保公司银川市丽景支公司依据第三者保险责任条款第二十六条第二款主张，在第三者责任险范围内按照70%责任比例承担赔偿责任不适用于本案，本案不存在自行协商或者公安机关交通管理部门处理事故未确定事故责任比例的情形。关于财保公司银川市丽景支公司应否承担诉讼费、鉴定费的问题。《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。鉴定费以及诉讼费系查明损失所支付的必要、合理的费用，应当由财保公司银川市丽景支公司负担。财保公司银川市丽景支公司上诉请求无事实和法律依据，不能成立，不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司银川市丽景支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王俊英
审 判 员 魏聪唤
代理审判员 彭德才
二〇一六年六月八日
书 记 员 李 丹
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
第二百零五条当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。