上海市杨浦区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）杨民一（民）初字第1535号
（2015）杨民一（民）初字第1535号
原告袁建明。
委托代理人邢素英，上海祁长宇律师事务所律师。
被告汪义生。
被告上海徽翔冷藏运输有限公司。
法定代表人倪怀贵。
委托代理人张海卫。
被告鼎和财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人黄方红。
委托代理人于素玲，上海和联律师事务所律师。
委托代理人穆蔷，上海和联律师事务所律师。
原告袁建明诉被告汪义生、上海徽翔冷藏运输有限公司（以下简称徽翔公司）、鼎和财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称鼎和保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，由审判员杨奕独任审判，公开开庭进行了审理。原告袁建明及委托代理人邢素英，被告汪义生，被告徽翔公司的委托代理人张海卫，被告鼎和保险公司的委托代理人穆蔷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告袁建明诉称，2014年7月31日14时45分左右，在上海市杨浦区国定东路进翔殷路南约100米处，原告骑电动自行车由南向北通行时与由东向西倒车的被告汪义生驾驶的沪BGXX**货车碰撞，造成原告受伤、电动自行车损坏。上海市公安局杨浦分局交通警察支队出具《道路交通事故认定书》，认定汪义生负事故全部责任。事故发生后，原告被送至医院治疗。原告的伤情经复旦大学上海医学院司法鉴定中心鉴定，构成两处XXX伤残。汪义生系职务行为，应由徽翔公司承担责任。鼎和保险公司作为肇事车辆的保险公司，应在强制保险限额（精神损害抚慰金优先赔付）和商业险范围内承担赔付责任，超出部分由徽翔公司赔偿。现原告诉至法院，要求被告赔偿下列损失：医疗费人民币（以下所涉币种均为人民币）67，268.56元、住院伙食补助费423元、两期营养费2700元、两期护理费5000元、两期误工费17，142.33元、交通费300元、残疾赔偿金100，000元、精神损害抚慰金6000元、衣物损300元、鉴定费2200元、律师费6000元。
被告汪义生辩称，对事故经过、责任认定无异议。本人系职务行为，由徽翔公司承担责任。
被告徽翔公司公司辩称，对事故经过、责任认定无异议。汪义生系职务行为，由本公司承担责任。医疗费中的非医保部分应由鼎和保险公司赔付。律师费、鉴定费由法院判决。
被告鼎和财产保险股份有限公司上海分公司辩称，对事故经过、责任认定无异议。本公司同意在交强险和商业险范围内承担责任。对原告主张的残疾赔偿金、精神损害抚慰金无异议。原告主张的医疗费应扣除非医保部分。住院伙食补助费认可130元。营养费、护理费及误工费仅认可一期，原告可待二期实际发生后再行主张；营养费按30元一天计算，护理费按40元一天计算，根据原告提供的银行卡工资明细，原告实际误工期仅为2个月，根据计算同意赔付误工费8043.95元。交通费、衣物损均酌情认可200元。鉴定费、律师费不属于保险范围。
经审理查明，2014年7月31日14时45分，在上海市杨浦区国定东路进翔殷路南约100米处，徽翔公司驾驶员汪义生驾驶牌号为沪BGXX**中型厢式货车与原告驾驶的电动自行车发生碰撞，致原告受伤。原告被送往医院治疗，住院6.5天，花费医疗费67，268.56元（已扣除伙食费423元）。同日，上海市公安局杨浦分局交通警察支队出具《道路交通事故认定书》，认定汪义生负本次事故的全部责任。2014年12月16日，复旦大学上海医学院司法鉴定中心受上海市公安局杨浦分局交通警察支队委托对原告伤残评定及营养、护理、休息期评定并出具法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见：原告因道路交通事故所致四根以上肋骨骨折、左上肢功能障碍，分别构成XXX伤残、XXX伤残；伤后可酌情予以休息150日，营养60日，护理90日；其需遵医嘱择期行内固定拆除术，术后可另予休息30日，营养30日、护理30日。原告支付了鉴定费2200元。为诉讼，原告聘请律师，支付律师费6000元。
另查明，汪义生系徽翔公司员工。2013年9月，徽翔公司将牌号为沪BGXX**车辆向鼎和保险公司投保了机动车强制保险、第三者责任保险（保险金额／责任限额50万元），不计免赔特约条款含第三者责任保险，保险期间自2013年9月4日0时起至2014年9月3日24时止。机动车第三者责任保险条款第二十七条约定：“……保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额。……”。
审理中，原告提供其与上海城投污水处理有限公司白龙港污水处理厂签订的劳动合同、该公司营业执照、该公司出具的收入情况证明、原告税收完税证明及原告银行卡明细清单，证明原告在该厂担任车间主任，因交通事故从2014年8月1日至9月21日病假，被扣发工资17，142.33元。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案系一起由交通事故引起的人身损害赔偿纠纷，交警部门就本起事故出具了交通事故认定书，认定汪义生负事故全部责任，原、被告均无异议，事故各方民事责任的负担依此确定。汪义生系徽翔公司员工，由徽翔公司承担赔偿责任。鼎和保险公司作为事故车辆的保险人，在机动车交通事故责任强制险、第三者责任保险范围内予以赔付。
关于鼎和保险公司主张非医保部分不予理赔问题。两被告签订的保险合同是双方当事人真实意思的表示，合法有效，应受法律保护。保险公司在被保险车辆发生交通事故时，应按照双方当事人在涉案保险合同中的约定予以赔偿。鼎和保险公司认为根据涉案保险合同第二十七条，医疗费中应扣除非医保部分。根据保险法第十七条的规定：“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”本案鼎和保险公司没有提供证据证明其已向徽翔公司陈述了该条款包含非医保部分不予理赔即部分免除保险人责任的涵义，未尽到告知义务，因此，即使该条款可以被理解为非医保部分不予理赔，也不能发生法律效力。
关于原告主张的损失，本院认定如下：1、医疗费，认可因交通事故造成损伤的合理治疗费用，依票据（扣除伙食费）认定为67，268.56元；2、住院伙食补助费，按每天20元计算6.5天，确认为130元；3、营养费，参照鉴定意见，按每天30元计算60天（一期），确认为1800元；4、护理费，参照鉴定意见，按每天40元计算90天（一期），确认为3600元；5、误工费，根据原告提供的病假期间工资扣发情况，参照鉴定意见，本院酌情按每月2400元计算150天（一期），确认为12，000元；6、交通费，根据原告伤情及就诊情况，本院酌情确定为300元；7、残疾赔偿金，原告主张100，000元，被告均无异议，本院予以确认；8、精神损害抚慰金，原告主张6000元，被告均无异议，本院予以确认；9、衣物损，原告未提供相应的证据，鉴于原告因交通事故确有衣物受损，本院酌情确定为200元；10、鉴定费，凭据认定为2200元；11、律师费，根据案情及律师的工作量，本院酌情确认为6000元。原告主张的后续营养、护理及误工费，待实际发生后再行主张，本案不作处理。上述赔偿项目，由鼎和保险公司在交强险限额内赔偿原告医疗费10，000元、精神损害抚慰金6000元、残疾赔偿金100，000元、误工费4000元、衣物损200元；在第三者责任险范围内赔付原告医疗费57，268.56元、住院伙食补助费130元、营养费1800元、护理费3600元、误工费8000元；交通费300元。徽翔公司赔偿原告鉴定费2200元、律师费6000元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第十七条、第二十三条第一款之规定，判决如下：
一、被告鼎和财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在机动车交强险限额内赔付原告袁建明医疗费人民币10，000元、精神损害抚慰金人民币6000元、残疾赔偿金人民币100，000元、误工费人民币4000元、衣物损人民币200元；
二、被告鼎和财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在第三者责任保险限额内赔付原告袁建明医疗费人民币57，268.56元、住院伙食补助费人民币130元、营养费人民币1800元、护理费人民币3600元、误工费人民币8000元；交通费人民币300元；
三、被告上海徽翔冷藏运输有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告袁建明鉴定费人民币2200元、律师费人民币6000元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费人民币4336元，减半收取计人民币2168元，由被告上海徽翔冷藏运输有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审判员 杨 奕
二〇一五年四月十日
书记员 林摇雪
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
……
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国保险法》
第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。
对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。
第二十三条保险人收到被保险人或者受益人的赔偿或者给付保险金的请求后，应当及时作出核定；情形复杂的，应当在三十日内作出核定，但合同另有约定的除外。保险人应当将核定结果通知被保险人或者受益人；对属于保险责任的，在与被保险人或者受益人达成赔偿或者给付保险金的协议后十日内，履行赔偿或者给付保险金义务。保险合同对赔偿或者给付保险金的期限有约定的，保险人应当按照约定履行赔偿或者给付保险金义务。
……