湖北省武汉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂武汉中民商终字第01168号
上诉人（原审原告）：田彩云，女，1976年2月17日出生，汉族。
被上诉人（原审被告）：武汉市葆春蜂王浆有限责任公司，住所地武汉市黄陂区武湖农场发展大道8号。
法定代表人：朱黎，该公司总经理。
委托代理人：钟萍萍，该公司员工。
委托代理人：刘戈，该公司员工。
上诉人田彩云为与被上诉人武汉市葆春蜂王浆有限责任公司劳动争议一案，不服湖北省武汉市青山区人民法院（2013）鄂青山民一初字第00818号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院查明：2005年3月9日，田彩云进入武汉市葆春蜂王浆有限责任公司（下称葆春公司）工作，2005年3月25日，双方签订了为期3个月的试用人员合同，2005年5月25日，双方签订了劳动合同，期限为2005年6月9日至2006年6月9日。2006年至2011年期间双方签订了数份固定期限劳动合同。2011年12月1日双方签订了为期两年的劳动合同，期限为2011年12月1日至2013年11月30日，工资为1100元。在此期间田彩云担任葆春公司青山店的店长。2008年5月，葆春公司为田彩云办理了社会保险参保手续并为其缴纳社会保险。2013年6月25日，葆春公司在对青山店进行盘存后发现田彩云存在弄虚作假、虚领赠品等行为，并于2013年6月26日作出了《关于对店长田彩云的处罚通知》，内容为：1、将田彩云调至南湖店任实习员工，试用1个月；2、记大过一次，罚款1000元。2013年7月17日，葆春公司认为田彩云违反了《员工守则》第21条、第59条的规定，作出《通知》开除了田彩云，并于2013年7月24日将开除通知送达给田彩云，田彩云拒绝在回执上签名。2013年8月15日，田彩云认为葆春公司的行为违反了法律规定，向武汉市青山区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委于2013年10月22日作出裁决：1、葆春公司于仲裁裁决生效后30日内支付田彩云20**年6月工资l512.20元，2013年7月工资880元。2、葆春公司于仲裁裁决生效后30日内支付田彩云20**年3月至2013年3月期间的年休假工资759元。3、驳回田彩云的其他仲裁请求。田彩云不服仲裁裁决，诉至原审法院，请求判令：1、确认葆春公司的开除行为违法；2、葆春公司支付田彩云经济补偿金27200元，非法解除劳动关系赔偿金27200元；3、葆春公司支付田彩云20**年3月至2008年5月的社会保险赔偿金25161.63元；4、葆春公司支付田彩云20**年6月至7月的工资6400元及拖欠工资罚金6400元；5、葆春公司支付田彩云法定节假日加班工资39072元，延时加班工资28288元；6、葆春公司支付田彩云因没有签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额64000元。
另查明，田彩云20**年6月28日因病病休1个月，其2013年6月的工资为1512.20元。葆春公司未向田彩云支付2013年6月及2013年7月的病假工资。
原审法院认为：劳动者严重违反用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。葆春公司的证据能够证明田彩云存在违反《员工守则》的行为，其依据《员工守则》的规定对田彩云作出除名的决定，未违反法律规定，田彩云要求确认葆春公司作出的除名决定违法，并支付经济补偿金的诉讼请求，没有法律依据，不予支持。田彩云要求葆春公司支付2005年3月至2008年5月的社会保险赔偿金的诉讼请求，已超过仲裁时效和诉讼时效，不予支持。田彩云要求葆春公司支付法定节假日加班工资和延时加班工资的诉讼请求，证据不足，不予支持。2011年12月1日，田彩云自愿与葆春公司签订为期两年的劳动合同，没有证据证明葆春公司不愿与田彩云签订无固定期限劳动合同，田彩云要求支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资的诉讼请求，不予支持。田彩云未提交证据证明其2013年6月、7月工资为6400元，其要求葆春公司支付2013年6月、7月的工资6400元及罚金6400元的诉讼请求，不予支持。葆春公司认可未向田彩云支付2013年6月、7月的工资，并认可6月的工资为1512.20元，2013年7月因田彩云病休其工资应为880元（1100元／月x80%），均应由葆春公司支付。仲裁裁决田彩云20**年3月至2013年3月的年休假工资759元，葆春公司未提起诉讼，视其认可，也应由葆春公司支付。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项、国务院《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第四条、第十条、第十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，原审法院判决：一、葆春公司支付田彩云20**年6月、7月工资2392.20元，于判决生效后十日内付清；二、葆春公司支付田彩云20**年3月至2013年3月期间的年休假工资759元，于判决生效后十日内付清；三、驳回田彩云的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由田彩云负担，予以免交。
上诉人田彩云不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉，请求：一、维持一审判决第二项。二、撤销原审判决的第一项、笫三项，依法改判支持其原审诉讼请求或者将本案发回重审。三、诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院适用简易程序审理本案，自立案至审理终结，时间长达七个多月，违反法定程序，应发回重审。二、一审判决认定事实不清、证据不足。1、原审判决已经对被上诉人拖欠上诉人工资的事实予以确认，但判决时却没有支持上诉人的额外赔偿金的诉求，判决内容前后矛盾。2、葆春公司于2013年7月24日开除田彩云，田彩云于2013年8月15日向武汉市青山区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。田彩云的请求没有超过仲裁时效和诉讼时效，且被上诉人也没有以时效抗辩，被上诉人应当为上诉人补缴2005年3月至2008年5月的社会保险。3、上诉人从没有违反公司的规章制度，公司规章制度及《员工手则》也没有禁止员工以顾客身份买货的规定，葆春公司也没有举证其解除上诉人劳动关系时有相关规章制度依据。被上诉人违法解除与上诉人的劳动关系，应当依照法律规定支付上诉人二倍赔偿金。
被上诉人葆春公司答辩认为：原审判决查明事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
经审理查明：一、葆春公司《员工手则》第21条第3项规定，员工有下列情形之一的，公司可以解除劳动合同：（3）、严重失职，营私舞弊、弄虚作假，对公司和公司客户利益造成重大损害的；第59条第7项、第11项规定，员工有下列情形之一，每次记大过1次，并罚款500元；每记两次大过，或违规情节严重的予以开除并应赔偿公司损失：（7）、弄虚作假、盗窃、贪污、侵占、损坏公司财物或造成公司经济损失10000元以上的；（11）、其他违反公司管理制度，影响恶劣者。二、2013年6月24日，葆春公司以田彩云冒领赠品、私自销售产品等为由撤销其店长职务，田彩云之后正常休息。2013年6月26日，葆春公司又以田彩云冒领赠品、弄虚作假、营私舞弊为由将田彩云调至南湖店任实习员工，试用1个月，并记大过2次，罚款1000元。2013年7月17日，葆春公司再次以田彩云冒领赠品、勾结顾客无理取闹、私自销售产品为由，按《员工手册》第21条、第59条的规定将田彩云予以开除，并赔偿损失15390元。三、原审审理中，葆春公司陈述田彩云每天确实工作了十几个小时，但发了加班费，田彩云则陈述没有足额发放。四、田彩云自行在个人流动人员专户缴纳的社会保险费为8000元，葆春公司2006年以后发放田彩云社保补贴合计2600元；田彩云每月工作20天，休息10天。加班费按最低小时工资计算。田彩云认可葆春公司发放加班费合计20000元；田彩云20**年6月之前12个月平均工资为2500元；田彩云20**年6月满勤，2013年7月工资为880元。葆春公司不能足以证明田彩云以为顾客换货之名私自销售产品。二审查明的其他事实与原审查明一致，本院予以确认。
本院认为：关于田彩云主张的2013年6月至7月的工资6400元及拖欠工资罚金6400元问题。田彩云20**年6月之前12个月平均工资为2500元，田彩云20**年6月满勤，葆春公司应支付不低于田彩云前12月的平均工资，田彩云主张2013年6月工资3200元，不予支持。葆春公司、田彩云二审中一致确认田彩云20**年7月工资880元，葆春公司应予以支付。葆春公司合计应支付田彩云20**年6、7月工资3380元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的”，田彩云没有证据证明其就拖欠公司问题请求相关劳动行政部门处理，相关劳动行政部门责令葆春公司限期支付其劳动报酬而葆春公司逾期拒绝支付，因此，田彩云主张的未支付工资的赔偿金的请求，缺乏法律依据，该请求本院不予支持。
关于田彩云主张的因没有签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额64000元的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十一条“除劳动者与用人单位协商一致的情形外，劳动者依照劳动合同法第十四条第二款的规定，提出订立无固定期限劳动合同的，用人单位应当与其订立无固定期限劳动合同。对劳动合同的内容，双方应当按照合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则协商确定；对协商不一致的内容，依照劳动合同法第十八条的规定执行”，田彩云与葆春公司已签订固定期限劳动合同，其没有证据证明在签订劳动合同时提出过订立无固定期限劳动合同，也无证据证明签订固定期限劳动合同时有欺诈或胁迫的情形，因此，其上诉请求判令葆春公司支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额，缺乏事实依据和法律依据，该上诉请求，本院不予支持。
关天田彩云请求判令葆春公司支付2005年3月至2008年5月的社会保险赔偿金25161.63元的问题。用人单位为劳动者缴纳社会保险费是法律规定的强制性义务，葆春公司没有缴纳田彩云20**年3月至2008年5月的社会保险，对田彩云自行在个人流动人员专户缴纳的社会保险费应予赔偿。葆春公司、田彩云双方确认田彩云自行在个人流动人员专户缴纳的社会保险费为8000元，葆春公司2006年以后发放田彩云社保补贴合计2600元，葆春公司还应支付田彩云社会保险赔偿合计5400元。
关于田彩云主张的法定节假日加班工资、延时加班工资的问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出”，田彩云在劳动合同解除后一年内申请仲裁，没有超过仲裁时效。葆春公司认可田彩云加班的事实，但其拒绝提供田彩云的考勤记录，应承担举证不能的法律责任。对田彩云主张的法定节假日加班工资、延时加班工资的问题，本院酌定以普通延时工资计算其加班工资。根据国务院《关于职工工作时间的规定》第三条“职工每日工作八小时，每周工作四十时”，田彩云每月应工作4.28周（30／7），每月应工作171小时（4.28＊5＊8），葆春公司陈述田彩云每天工作十几个小时，按每天工作10小时计算，田彩云每月实际工作200小时，折算后田彩云每月加班29小时。从2005年4月计算至2013年6月，葆春公司应支付田彩云加班费21750元，田彩云、葆春公司双方认可已付加班费20000元，葆春公司还欠发田彩云加班费1750元，应予以补发。
关于田彩云主张的经济补偿金27200元、违法解除劳动关系赔偿金27200元的问题。葆春公司2013年6月24日以冒领赠品、私自销售产品为由撤销田彩云店长职务；2013年6月26日以冒领赠品、私自销售产品为由对田彩云作出处罚。2013年7月17日，以冒领赠品、私自销售产品，以《员工手则》第21条第3项、第59条第11项规定解除田彩云劳动关系。葆春公司在解除田彩云劳动关系之前，以冒领赠品、私自销售产品为由实际已两次对田彩云作出处罚，2013年7月17日，其再次以相同事由作出对田彩云解除劳动关系的处罚没有事实依据，葆春公司应属违法解除田彩云的劳动关系。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条，葆春蜂王浆公司应支付田彩云赔偿金42500（2500＊8.5＊2），田彩云仅主张27200元，应予照准。
综上，田彩云上诉主张的事实和理由部分成立，其上诉请求本院部分予以支持。原审法院认定事实不清，适用法律错误，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖北省武汉市青山区人民法院（2013）鄂青山民一初字第00818号民事判决第二项，即：二、武汉市葆春蜂王浆有限责任公司支付田彩云20**年3月至2013年3月期间的年休假工资759元，于判决生效后十日内付清；
二、撤销湖北省武汉市青山区人民法院（2013）鄂青山民一初字第00818号民事判决第一项、第三项，即：一、武汉市葆春蜂王浆有限责任公司支付田彩云20**年6月、7月工资2392.20元，于判决生效后十日内付清；三、驳回田彩云的其他诉讼请求；
三、武汉市葆春蜂王浆有限责任公司于判决生效之日起十日内支付田彩云20**年6月、7月工资3380元；
四、武汉市葆春蜂王浆有限责任公司于判决生效之日起十日内支付田彩云社会保险赔偿5400元；
五、武汉市葆春蜂王浆有限责任公司于判决生效之日起十日内支付田彩云加班费1750元；
六、武汉市葆春蜂王浆有限责任公司于判决生效之日起十日内支付田彩云违法解除劳动关系赔偿金27200元；
七、驳回田彩云的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
一审案件受理费5元，予以免交。
二审案件受理费10元，本院予以免收。
本判决为终审判决。
审判长 何义林
审判员 胡怡江
审判员 周 靖
二〇一四年十一月十九日
书记员 孙 仪