河北省魏县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）魏民初字第1475号
原告王某某，男，1952年6月19日出生，汉族，农民，住魏县。
委托代理人赵某某，魏县律师。
被告申某某，男，1953年10月4日出生，汉族，农民，住魏县。
委托代理人张某某，河北某某律师事务所律师。
原告王某某与被告申某某为人身损害赔偿纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2013年9月10日公开开庭进行了审理，原告王某某及其委托代理人、被告的委托代理人均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告王某某诉称，被告在其村东边开办了一个砖厂，该厂大约有20多个工人。2011年春节后被告雇佣原告在其砖厂干活。2013年4月9日下午，原告在工作期间被送土的皮带弄伤造成左肱骨粉碎性骨折、左尺桡骨粉碎性骨折、左上肢桡神经损伤、左肘关节脱套伤。原告受伤后被送进魏县中医院治疗45天。目前原告的左胳膊已丧失劳动能力，还需二次手术。事故发生后，原告仅支付了医疗费便不再管事，经调解被告不同意支付原告的经济损失。请求：1、依法判决被告赔偿给我造成的误工费、住院食补助费、护理费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、二次手术费等各项经济损失共计50000元（变更后的具体的诉讼请求为：误工费7000元、护理费3900元、住院伙食补助费2300元、营养费4000元、残疾赔偿金64648元、鉴定费1500元、精神抚慰金20000元、二次手术费9000元，共计112348元）；2、本案的诉讼费由被告负担。
原告王某某提交下列证据：1、原告的身份证复印件1份；2、原告的魏县中医院诊断证明书1份；3、原告的魏县中医院住院病案1册，共21页；4、邯郸物证司法鉴定中心司法鉴定意见书1册；5、鉴定费票据1份，金额为1500元。
被告申某某辩称，本次事故的发生是由于原告操作不当造成的，原告也有过错。依据法律规定，受害人对损害的发生有过错的，可以减轻侵权人的责任。被告不应承担全部责任。
被告申某某提交下列证据：被告给原告垫付的医疗费用单据，金额共计15200元。
经庭审质证，被告申某某对原告王某某提交的上述证据的质证意见为：对1号、2号、5号证据无异议；关于3号证据，原告在住院期间的高血压、糖尿病的治疗花费与本案无关；对4号证据有异议，伤残鉴定等级过高。原告王某某对被告申某某提交的证据无异议，原告的医疗费全部是被告垫付的。
根据双方当事人的陈述、庭审质证、认证，查明下列事实，被告申某某在其村东头开办了一个砖厂。2011年春节后被告雇佣原告在其砖厂干活。2013年4月9日下午，原告在工作期间被送土的皮带弄伤，受伤后被送进魏县中医院治疗。经魏县中医院对原告的伤情进行诊断，原告的伤情为左肱骨粉碎性骨折、左尺桡骨粉碎性骨折、左上肢桡神经损伤、左肘关节脱套伤。原告在住院期间的全部医疗费用均由被告申某某支付。2013年5月25日，原告出院，期间共住院46天。邯郸市中级人民法院委托邯郸物证司法鉴定中心对原告王某某的伤情等事项进行鉴定。2013年8月26日，邯郸物证司法鉴定中心作出了邯物司（法医）鉴字（2013）第927号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、王某某的伤残等级为七级伤残；2、王某某的二次手术费用需人民币九千元。为赔偿问题，原、被告未达成协议，引起诉讼。
本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，被告对原告所述的双方存有雇佣关系以及被告所受伤害是原告在从事雇佣活动中所受的伤害的事实无异议，故本院依法予以确认。原告受伤在住院期间所花费的医疗费用均由被告支付的事实，原、被告双方均无异议，本院依法予以确认。被告所称的本次事故的发生是由原告操作不当造成的，原告否认，被告又缺乏相关证据予以证实，故本院不予采信。综上，原告王某某在本案中所遭受的损失依法应由被告申某某承担。原告在此次事故中遭受的损失如下：1、误工费：原告主张其误工费的计算标准应按每天50元计算，被告有异议，认为应按农民行业平均工资标准计算。本案中，原告未能举出其有固定收入的相关证据及其误工费的计算标准应按每天50元计算的相关证据，也未能举出其最近三年的平均收入，故原告的误工费的计算标准依照法律规定可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。因原告所受伤已构成残疾，故其误工时间可以计算至定残日前一天。因原告是农民，故原告的误工费的计算标准可以参照河北省2013年度交通事故人身损害赔偿标准有关参考数据中农、林、牧、渔业行业年平均工资13564元计算。原告为证明其在此次事故中所受伤的伤残等级及所需二次手术费用，提交了邯物司（法医）鉴字（2013）第927号司法鉴定意见书，被告对此有异议，认为对原告的伤残鉴定等级过高，但被告未提交相关证据推翻该司法鉴定意见书，故本院对该鉴定意见书的效力，予以确认，对原告王某某的伤残等级为七级伤残，二次手术费用需人民币九千元，予以认定。原告的评残日为2013年8月26日，故原告的误工时间为139天。综上，原告的误工费为5165.5元［（13564元／年÷365天／年×139天）；2、护理费：原告为证明其住院期间的护理人数，提交了其魏县中医院诊断证明书一份，其上载有两人护理的处理意见，被告对此有异议，但无相关证据推翻该诊断证明书，故本院对该诊断证明书的效力予以确认，对其上记载的原告的伤情需两人护理的处理意见予以认定。原告主张其护理费的计算标准应参照邯郸市全市部分工种（职业）工资指导价位规定的护理人员的月工资1264元计算护理费，该主张符合法律规定，故本院依法予以支持。综上，原告的护理费为3876.3元（1264元／月÷30天×46天×2（人）］；3、住院食补助费：原告住院46天，住院伙食补助费为2300元（46天×50元／天）；4、营养费：原告的魏县中医院诊断证明书及住院病案的出院医嘱上均记载有加强营养的处理意见，故原告要求被告给付其营养费的诉讼请求，本院依法予以支持。原告请求的营养费的数额，欠妥。根据本案的具体案情，被告以给付原告的营养费2300元为妥；5、残疾赔偿金：原告系农村户口，依照法律规定并参照河北省2013年度交通事故人身损害赔偿标准有关参考数据，原告的残疾赔偿金为61415.6元（8081元／年×19年（20年-1年）×40%］；6、鉴定费：被告对原告的鉴定费1500元无异议，故本院予以采信；7、精神抚慰金：根据本案的具体案情及原告的伤残等级等因素，确定原告的精神抚慰金为20000元；8、二次手术费：原告提交的邯郸物证司法鉴定中心作出的邯物司（法医）鉴字（2013）第927号司法鉴定意见书上载明了原告的二次手术费用需人民币9000元，故本院对原告的二次手术费需9000元，予以确认。综上所述，原告的损失为105557.4元（5165.5元＋3876.3元＋2300元＋2300元＋61415.6元＋1500元＋20000元＋9000元），该损失依法应由被告申某某承担。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条第二款、第二十条、第二十一条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款的规定，判决如下：
一、被告申某某于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告王某某赔偿款105557.4元；
二、驳回原告王某某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2546元，由原告王某某负担153元，被告申某某负担2393元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于河北省邯郸市中级人民法院。
审判长 曹汉领
审判员 马光霞
审判员 刘素霞
二〇一三年十月二十二日
书记员 苏旺军
附
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。