山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁01民终4379号
上诉人（原审原告）：济南新三荣建材有限公司，住所地济南市。
法定代表人：林细玉，总经理。
委托诉讼代理人：崔丽，女，该公司员工。
被上诉人（原审被告）：林如意，男，1969年11月11日出生，汉族，居民，住福建省晋江市。
委托诉讼代理人：刘旭，山东辰静律师事务所律师。
委托诉讼代理人：刘成璐，山东辰静律师事务所律师。
上诉人济南新三荣建材有限公司（以下简称新三荣公司）因与被上诉人林如意劳动争议一案，不服济南高新技术产业开发区人民法院（2016）鲁0191民初1176号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
新三荣公司上诉请求：1.撤销原判第二、第三项，改判不支付2010年4月至2010年7月、2011年2月至3月工资；2.本案一、二审诉讼费用由林如意承担。事实与理由：林如意于2000年2月进入新三荣公司工作，工作岗位为建材销售，离职前月薪6600余元。林如意来新三荣公司初期工作表现尚好，因其与原公司负责人系亲戚关系，离职前公司一直委以重用。但2014年底因其在公司借款数额巨大，故新三荣公司一直催其还款，自2015年1月30下午起，连续7天林如意不上班且不接听公司的任何电话。为严肃纪律，2015年2月7日，新三荣公司依据2012年10月10日双方签订的劳动合同及《员工手册》，对林如意作出了除名处理。林如意在新三荣公司陆续工作十多年，签订了劳动合同，对规章制度均已熟知，且新三荣公司也对所有员工进行过《员工手册》培训，连续7天旷工的后果，林如意理应清�。按照林如意一审时所述单位领导不让他上班，他就不来上班来看，林如意对与其解除劳动合同没有异议，一审判决双方解除合同不合法错误。另，与林如意解除劳动合同后至今，林如意未与新三荣公司办理离职手续，未交回电脑等办公用品，故新三荣公司一直未发放2015年1月份工资。至于林如意主张的2010年4月至7月、2011年2月至3月工资，已经抵扣其借款且均已过诉讼时效，故一审判决新三荣公司补发工资错误。因林如意家不在济南，按惯例每年过年都会多为其放假十多天（正月十五过后才上班）抵补年假，因此也不应再另行支付年假工资。综上，新三荣公司作出与林如意解除劳动合同的除名通知并无不当，请求判如所请。
林如意辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。
新三荣公司向一审法院起诉请求：1.不支付林如意2010年4�至2010年7月、2011年2月至3月、2011年7月、2013年5月至2013年6月、2014年12月扣发工资。同意支付2015年1月份工资4853.98元；2.不支付林如意2014年未休年休假工资3137元；3.不支付林如意违法解除劳动合同赔偿金204750元。
一审法院认定事实：林如意于2000年2月到新三荣公司从事业务销售工作，后任业务经理。双方于2012年10月10日签订了期限自2012年3月1日起至2016年2月29日止的劳动合同，新三荣公司为林如意缴纳了社会保险。2015年1月31日林如意以新三荣公司口头辞退为由未再到新三荣公司上班。2015年2月7日，新三荣公司以林如意自2015年1月31日起无故旷工为由将其开除，并向林如意出具了《关于给尤向东同志开除的通知》。林如意2010年4月至7月、2011年2月至3月、2011年7月、2013年5月至6月2014年12月及2015年1月的工资未支付。林如意2010年月平均工资为4157.3元，2011年月平均工资为4422.86元，2014年月平均工资为6642.3元。其后，林如意因支付工资、赔偿金、奖金等原因与新三荣公司发生劳动争议，2015年11月13日，向济南高新技术产业开发区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1.新三荣公司支付林如意带薪年休假工资9100元；2.新三荣公司支付林如意违法解除劳动关系经济赔偿金204750元；3.新三荣公司支付林如意奖金1305700元。林如意当庭增加/变更仲裁请求：1.新三荣公司支付林如意2010年4月至2010年7月、2011年2月至2011年3月、2015年1月拖欠的工资47125元。该仲裁委裁决如下：一、新三荣公司支付林如意2010年4月至2010年7月、2011年2月至2011年3月、2011年7月、2013年5月至6月、2014年12月及2015年1月扣发工资39766元；二、新三荣公司支付林如意2014年未休年休假工资3137元；三、新三荣公司支付林如意违法解除劳动合同赔偿金204750元。新三荣公司对该仲裁裁决不服，向一审法院提起诉讼。
另查明，林如意与尤向东系同一人。
一审法院认为，新三荣公司与林如意自2000年2月至2015年1月31日期间存在劳动关系，林如意为新三荣公司提供了劳动，新三荣公司理应支付相应报酬。林如意2010年4月至7月、2011年2月至3月、2011年7月、2013年5月至6月及2015年1月的工资，新三荣公司未予支付，但林如意仲裁时仅主张了2010年4月至2010年7月、2011年2月至2011年3月、2015年1月的工资，故新三荣公司主张不支付2011年7月、2013年5月至6月、2014年12月工资的请求，一审法院予以支持；新三荣公司应支付林如意2010年4月至2010年7月、2011年2月至2011年3月、2015年1月工资共计32117.22元（4157.3元×4+4422.86元×2+6642.3元）。新三荣公司主张上述月份扣发的工资抵扣了林如意向新三荣公司的借款，但未提供存在其所谓借款及林如意同意抵扣的相关证�，应承担举证不利后果，对其主张一审法院不予采纳。对林如意要求新三荣公司支付带薪年休假工资的要求，新三荣公司主张春节期间安排林如意多放假10天左右系林如意休带薪年休假，但未提交该假期属于带薪年休假的相关证据，应承担举证不利后果，且林如意对此不予认可，故新三荣公司主张不支付林如意2014年未休年休假工资的主张，一审法院不予支持。新三荣公司主张因林如意违反《员工手册》规定而将其开除，但未提供已就《员工手册》向林如意告知或培训的有效证据，其申请出庭的证人陈雪峰亦未能明确证实新三荣公司对林如意就《员工手册》进行过培训或告知，且该《员工手册》并未载明制定和实施时间；新三荣公司亦未提交证据证实林如意存在挪用公款的情况，故新三荣公司以林如意挪用公款及旷工为由与林如意解除劳动合同的行为违反了《中华�民共和国劳动法》，其主张不支付违法解除劳动合同赔偿金的请求，一审法院不予支持。林如意在新三荣公司工作14年11个月余，新三荣公司应支付林如意违法解除劳动合同赔偿金199269元（6642.3元×15个月×2倍）。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十六条、第四十七条、第八十七条规定，《职工带薪年休假条例》第三条第一款、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：一、原告济南新三荣建材有限公司于判决生效之日起10日内支付被告林如意2010年4月至2010年7月、2011年2月至2011年3月、2015年1月工资共计32117.22元；二、原告济南新三荣建材有限公司于判决生效之日起10日内支付被告林如意2014年未休年休假工资3137元；三、原告济南新三荣建材有限�司于判决生效之日起10日内支付被告林如意违法解除劳动合同赔偿金199269元。
本案二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。新三荣公司提交借款条五张及转款记录，分别为，2013年12月2日5万元、2013年12月2日15万元、2013年11月19日10万元、2014年3月20日3万元、2014年9月1日13万元。上述证据除2014年9月1日借款条及转账凭证是复印件，其余均为原件。欲证明林如意侵占公司财产，数额巨大，新三荣公司因此对林如意作出除名处理。林如意质证称，对证据的真实性不认可，新三荣公司解除与林如意劳动关系的理由是因林如意旷工，到二审才说是因林如意侵占公司巨额财产，相互矛盾。新三荣公司所举款项，用途在借款条中也明确是用于新三荣公司工程需要，而非林如意个人使用，不存在侵占公司财产行为。另外，对于林如意借用新三荣公司备用金开展业务的行为，新三荣公司曾提起民事诉讼，林如意也已向法院提交了所借款项的还款凭证，在法院释明新三荣公司若存在虚假诉讼行为将予以罚款后，新三荣公司庭审结束后即撤诉。实际上林如意所借公司款项早已结清，没有纠纷，若存在侵占公司财产行为可以向司法机关举报。该证据也不符合证据规则的要件，根据林如意了解，该笔账目新三荣公司是将其记入法定代表人实际控制的另一公司即XX公司，这份证据可以看出是从财务凭证中将借款条撕下来，并没有完整提交财务凭证用以证实该费用发生在其单位。本院认为，新三荣公司仅提交了借款条及转款记录，并未提供完整的财务记账凭证，无法证实该款项系真实发生在双方之间，及该款项系林如意个人支配适用，且该借款条及转款记录只能说明林如意曾因工作用途借款，无法证�林如意侵占公司财产的事实，故上述证据无法达到新三荣公司的证明目的，本院不予采信。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审认定的事实属实，本院予以确认。
本院认为，双方自2000年2月至2015年1月31日期间存在劳动关系，新三荣公司未向林如意发放2010年4月至2010年7月、2011年2月至2011年3月及2015年1月的工资，双方对此均无异议。新三荣公司主张林如意2010年4月至7月、2011年2月至3月的工资，已经抵扣林如意向新三荣公司的借款，但未提交相关证据予以证实，本院不予采信。新三荣公司2015年2月7日作出给予林如意开除的决定，林如意2015年11月提起仲裁要求上述期间的工资未超过一年的仲裁时效，一审判决正确，本院予以维持。关于林如意2014年未休年休假工资。新三荣公司主张每年春节期间都会为林如意多放假10天左右以抵补带薪年休假，但无证据证明上述假期为带薪年休假，且林如意不予认可，故一审对其主张不予支持并无不当，本院予以确认。关于违法解除劳动合同赔偿金。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。新三荣公司主张因林如意挪用公款及连续7天旷工，其依据《员工手册》对林如意作出除名处理，但其提交借款条及转款记录不足以证实林如意侵占公司财产，新三荣公司未提交其他证据证实林如意存在挪用公款的情况，亦未提供其已就《员工手册》向林如意告知或培训的有效证据，故新三荣公司与林如意解除劳动合同违反法律规定，应向林如意支付赔偿金，一审判决正确，本院予以维持。
综上所述，新三荣公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人济南新三荣建材有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 许海涛
审判员 何菊红
审判员 唐鸣亮
二〇一七年十一月九日
书记员 王 娜