广东省江门市新会区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）江新法民三初字第252号
原告广州市顺威船舶维修有限公司。住所地：广州市萝岗区。
法定代表人韩亮，该公司总经理。
委托代理人陈祥军，该公司员工。
被告张纯友，住重庆市涪陵区。
委托代理人刘存权，广东凌志律师事务所律师。
原告广州市顺威船舶维修有限公司（下称顺威公司）与被告张纯友劳动争议一案，本院于2015年4月8日受理后，依法适用简易程序由审判员熊永尧独任审判，于2015年5月29日公开开庭进行了审理。原告顺威公司的委托代理人陈祥军、被告张纯友的委托代理人刘存权到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告顺威公司诉称，张纯友在顺威公司上班13天就发生工伤，仲裁委以张纯友工作13天来计算其受伤前12个月平均工资5186.02元极不合理。张纯友在2013年10月份的工资发放单中（因受伤住院签名由其委托王彬代签）3815元，减加班饭补贴24元、药费114元、受伤补贴2145元，实际2432元。即张纯友2013年10月份工资是2432元，并非3815元。诉讼请求：张纯友工伤保险待遇和工资福利待遇按2013年度江门市在岗职工月平均工资3571元计发，应付张纯友77660.90元。
被告张纯友辩称，张纯友原本也是不服本案的裁决书，以为顺威公司会执行裁决，因为经济困难不想拖延时间而没有起诉，没想到顺威公司为了拖延时间会起诉。而关于张纯友的工资，有新会区法院的判决认定平均工资为7105.45元，有转帐记录可以证实。
经审理查明，2010年12月31日，张纯友与顺威公司签订为期一年的劳动合同，约定工作岗位为装配工，顺威公司没有为张纯友参加社会保险。2012年6月26日，顺威公司与南洋公司签订《工程承揽合同》及其补充协议，由顺威公司在南洋公司厂区内进行项目施工。2013年10月15日，张纯友在其公司施工地新会区南洋船厂分段车间操作吊机吊装球扁钢时，被掉落下的球扁钢压伤右脚，新会区中医院诊断为“右跟骨粉碎性骨折；右内踝骨折”。2014年2月27日经江门市新会区人力资源和社会保障局认定为工伤，2014年12月31日经江门市劳动能力鉴定委员会鉴定张纯友的劳动功能障碍程度为伤残玖级。2015年1月26日经江门市劳动能力鉴定委员会确认张纯友的停工留薪期为2013年10月15日至2014年4月15日、2014年10月27日至2014年12月12日。张纯友因工伤住院治疗时间第一次为2013年10月16日至2013年11月6日，共住院21天，期间需护理人员一名；第二次为2014年10月27日至2014年11月10日，共住院14天，期间需要护理人员一名。另查明，2012年1月2日，张纯友遭遇交通事故。直至2013年9月28日，张纯友再上班，上班16天后，领取工资3815元。2013年11月至2014年4月，顺威公司向张纯友共支付工资23620元（4290元＋4770元＋1000元＋3290元＋3290元＋3490元＋3490元=23620元）。又查明，张纯友自发生工伤后，没有回顺威公司工作。
张纯友于2015年1月28向江门市新会区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请劳动仲裁，仲裁委于2015年3月23日作出新劳仲案字（2015）第117号《仲裁裁决书》，裁决：顺威公司在本裁决生效之日起三日内一次性给付张纯友医疗费794.4元、住院伙食补助费1225元、护理费2800元、停工留薪期工资15275.15元、一次性伤残补助金46674.18元、一次性工伤医疗补助金10372.04元、一次性伤残就业补助金41488.16元、2013年度高温津贴80元，合计118708.93元。顺威公司不服该裁决，在法定期限内向本院提起诉讼。
本院认为，张纯友是顺威公司的员工，双方建立了劳动关系。本案双方对工伤玖级伤残赔偿并无争议，双方争议的焦点是张纯友受伤前12个月的平均工资确定。
根据《广东省工伤保险条例》第六十六条“本条例中下列用语的含义：（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。（二）原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。工伤职工在本单位工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇”的规定，顺威公司没有为张纯友参加社会保险，应以张纯友的实际工资收入作为计算依据。根据顺威公司提交的张纯友2013年10月份工作16天的工资发放单，确认张纯友工伤前的月平均工资为5186.02元［（3815元÷16天×21.75天≈5186.02元］，没有高于2013年度江门市在岗职工平均工资3571元／月的300%或低于60%，以下张纯友的工伤保险待遇涉及以本人工资或原工资福利待遇为基数计发的项目，均以5186.02元／月为基数计发。
根据《广东省工伤保险条例》第二十五条第一款：“治疗工伤所需要费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。……”的规定，顺威公司应向张纯友支付张纯友因工伤住院医疗费。鉴于张纯友于庭上已承认顺威公司已经支付在江门市新会中医院的医疗费24450.5元和后续治疗费8000元，故顺威公司仍应向张纯友支付各项医疗费合计794.4元（55.50元＋55.50元＋63.50元＋60元＋107元＋107元＋77.4＋129.50元＋139元=794.4元）。
根据《广东省工伤保险条例》第二十五条第二款“职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付”及《关于印发江门市工伤职工住院伙食补助费、转统筹地区以外就医交通食宿费基金支付标准的通知》第一条“一、工伤职工住院治疗工伤的伙食补助费标准为35元／天”的规定，顺威公司应支付张纯友住院35天的伙食补助费1225元（35元／天×35天＝1225元）。
根据《广东省工伤保险条例》第二十六条第一款“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月”的规定，经江门市劳动能力鉴定委员会确认张纯友的停工留薪期为2013年10月15日至2014年4月15日、2014年10月27日至2014年12月12日，共7.5个月。另外，2013年11月至2014年4月，顺威公司向张纯友共支付工资23620元应予以扣减。因此，顺威公司仍应支付张纯友停工留薪期工资15275.15元（5186.02元／月×7.5个月－23620元＝15275.15元）。
根据《广东省工伤保险条例》第二十六条第四款“工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费”的规定，张纯友因工伤住院治疗35天，期间均需要留陪人一名，国家没有规定护理费的具体标准，参照本地住院护理行业标准80元／天为计算依据，顺威公司应支付张纯友护理费2800元（35天×80元／天＝2800元）。
根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”的规定，顺威公司主张张纯友并非连续性用工，而能够证明双方劳动关系存续时间的用工花名册、人事档案等是被诉人应当建立和掌管的，因此，应由顺威公司负举证责任，顺威公司对此无进行举证，应承担举证不能的不利后果，本院不予采纳。张纯友提交前述已经生效的《民事判决书》查明其于2006年入职张纯友，故本院予以采信。张纯友于2013年10月15日因工受伤，在停工留薪期内张纯友享有休息权，劳动关系仍存续，经江门市新会区劳动能力鉴定委员会确认张纯友的停工留薪期为2013年10月15日至2014年4月15日、2014年10月27日至2014年12月12日，停工留薪期结束后张纯友应回顺威公司处提供劳动，由于张纯友之后再没有回顺威公司处提供劳动应视为张纯友以行为方式解除劳动关系，故应视为双方劳动关系已于停工留薪期结束之日解除。
根据《广东省工伤保险条例》第三十四条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：……九级伤残为九个月的本人工资……七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：……九级伤残为二个月的本人工资……（二）一次性伤残就业补助金。标准为：……九级伤残为八个月的本人工资……”的规定，顺威公司应支付给张纯友一次性伤残补助金46674.18元（5186.02元／月×9个月＝46674.18元），双方劳动关系自停工留薪期结束之日解除，因此被诉人应支付给张纯友一次性工伤医疗补助金10372.04元（5186.02元／月×2个月＝10372.04元）、一次性伤残就业补助金41488.16元（5186.02元／月×8个月＝41488.16元）。
根据《广东省高温天气劳动保护办法》第十三条“每年6月至10月期间，劳动者从事露天岗位工作以及用人单位不能采取有效措施将作业场所温度降低到33℃以下的（不含33℃），用人单位应当按月向劳动者发放高温津贴。所需费用在企业成本费用中列支。高温津贴标准和发放办法由省人力资源社会保障主管部门会同有关部门制定”，《关于高温津贴发放的管理办法》第十一条“用人单位应当如实记录劳动者从事高温作业情况及高温津贴发放情况，并至少保存二年。劳动者从事高温作业情况以及高温津贴发放情况，由用人单位承担举证责任”，《关于公布广东省高温津贴标准的通知》第一项：“一、在岗职工夏季高温津贴标准为：室外作业和高温作业人员每人每月150元，非高温作业人员每人每月100元。……高温津贴标准在每年6月、7月、8月、9月、10月发放，在企业成本费列支。”的规定，顺威公司没有提供证据证明张纯友的高温作业情况，应承担其举证不能的不利后果。根据张纯友2013年度和2014年度的上班情况，顺威公司应向张纯友支付2013年9月28日至10月15日上班16天的高温津贴80元（150元／月÷30天×16天＝80元）。
综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条第一款、第二款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《广东省工资支付条例》第四十四条第一款，《广东省工伤保险条例》第二条第一款、第二十五条、第二十六条第一款、第四款、第三十四条、第四十九条、第五十七条、第六十六条，《广东省高温天气劳动保护办法》第十三条，《关于公布广东省高温津贴标准的通知》第一项，《关于高温津贴发放的管理办法》第十一条，《广东省高级人民法院广东省劳动争议仲裁委员会关于适用〈劳动争议调解仲裁法〉、〈劳动合同法〉若干问题的指导意见》第二十九条第二款，《关于印发江门市工伤职工住院伙食补助费、转统筹地区以外就医交通食宿费基金支付标准的通知》第一条的规定，判决如下：
原告广州市顺威船舶维修有限公司在本判决生效之日起三日内一次性给付被告张纯友医疗费794.4元、住院伙食补助费1225元、护理费2800元、停工留薪期工资15275.15元、一次性伤残补助金46674.18元、一次性工伤医疗补助金10372.04元、一次性伤残就业补助金41488.16元、2013年度高温津贴80元，合计118708.93元。
如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半收取5元，由原告广州市顺威船舶维修有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院。
审判员 熊永尧
二〇一五年六月十一日
书记员 赵燕华