安徽省六安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2014）六民二初字第00238号 原告：安徽阳光半岛混凝土有限公司。 法定代表人：潘正军，该公司董事长。 委托代理人：方世胜，安徽新洲律师事务所律师。 委托代理人：马利宏，安徽新洲律师事务所律师。 被告：中扶建设有限责任公司安徽分公司。 负责人：解宗发，该分公司经理。 委托代理人：聂尔华，安徽神州行律师事务所律师。 被告：中扶建设有限责任公司。 法定代表人：庄清良，该公司董事长。 委托代理人：甄豫峰，北京市元坤律师事务所律师。 委托代理人：王恒来，北京市元坤律师事务所律师。 被告：安徽省阳光半岛文化发展有限公司。 诉讼代表人：安徽大别山律师事务所，该公司管理人。 委托代理人：李登宏，安徽大别山律师事务所律师。 原告安徽阳光半岛混凝土有限公司（简称阳光半岛公司）为与被告中扶建设有限责任公司安徽分公司（简称中扶安徽分公司）、中扶建设有限责任公司（简称中扶公司）、安徽阳光半岛文化发展有限公司（简称阳光半岛文化公司）买卖合同纠纷一案，于2014年5月15日向本院起诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年11月26日公开开庭审理了本案。原告阳光半岛公司的委托代理人方世胜，被告中扶安徽分公司的委托代理人聂尔华，被告中扶公司的委托代理人王恒来，被告阳光半岛文化公司的委托代理人李登宏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 阳光半岛公司诉称：2012年10月18日，原告与中扶安徽分公司、阳光半岛文化公司签订一份《安徽阳光半岛混凝土购销合同》，约定：中扶安徽分公司购买原告供应的混凝土，用于新桥阳光半岛36#地块1-7#楼、幼儿园、地下车库的工程，如未及时按合同约定的期限支付货款，自愿承担延迟付款部分的1.5%月利息，阳光半岛文化公司为中扶安徽分公司提供付款担保，合同还就预拌混凝土的供应要求、价格、方量结算、付款方式和期限等进行了约定。后原告与中扶公司、阳光半岛文化公司签订一份《安徽阳光半岛混凝土购销合同》，约定：中扶公司购买原告供应的混凝土，用于新桥阳光半岛36#地块8-12#楼、幼儿园、地下车库及配套服务房的施工，如未及时按合同约定的期限支付货款，自愿承担延迟付款部分的1.5%月利息，阳光半岛文化公司为中扶公司提供付款担保，合同还就预拌混凝土的供应要求、价格、方量结算、付款方式和期限等进行了约定，该合同的实际履行者为中扶安徽分公司。上述两份合同生效后，原告依约向中扶安徽分公司供应预拌混凝土。经原告与中扶安徽分公司确认：扣除中扶安徽分公司已还款部分，尚欠原告混凝土款17538918.07元。中扶公司系中扶安徽分公司的开办法人单位，且是合同当事人，应当对中扶安徽分公司的上述债务承担连带清偿责任；阳光半岛文化公司是上述债务的付款的担保单位，应当对中扶安徽分公司、中扶公司的上述债务承担连带清偿责任。上述债务虽经原告多次催要，被告未有给付。请求判令：一、被告中扶安徽分公司、中扶公司连带支付原告货款17538918.07元，并支付利息（自2013年6月18日起按月利率1.5%计算至实际给付完毕止）；二、被告阳光半岛文化公司对被告中扶安徽分公司、中扶公司的上述债务承担连带清偿责任；三、本案的诉讼费用由被告承担。 阳光半岛公司为支持其诉讼请求，提供证据如下：证据一，《安徽阳光半岛混凝土购销合同》［合同编号：YG36-（1-7）］一份。证明目的：1、被告购买原告供应的混凝土，用于1-7号楼工程，被告自2013年6月18日起支付原告铺垫2.5万方的70%的货款，以后每月支付实际发生货款的70%货款；2、被告若违约付款承担延迟付款部分的1.5%的月利息；3、丙方为被告提供付款担保；4、合同就混凝土方量结算、技术要求、验收标准、方法及提出异议的期限等作出了约定。该合同成立并生效，违约方应按约定承担违约责任，阳光半岛文化公司承担担保责任；证据二，《安徽阳光半岛混凝土购销合同》［合同编号：YG36-（8-12）］一份。证明目的：1、被告购买原告供应的混凝土，用于8-12号楼工程，被告自2013年11月18日起支付原告铺垫1.68万方的70%的货款，以后每月支付实际发生货款的70%货款；2、被告若违约付款承担延迟付款部分的1.5%的月利息；3、丙方为被告提供付款担保；4、合同就混凝土方量结算、技术要求、验收标准、方法及提出异议的期限等作出了约定。该合同成立并生效，违约方应按约定承担违约责任，阳光半岛文化公司承担担保责任；证据三，对账单、结算单。证明目的：扣除被告已支付款项，被告欠款17538918.07元的事实；证据四，《关于8#楼桩基商砼货款付款承诺》一份。证明目的：被告承建1-12#楼所有工程，被告应当依据两份合同履行还款义务；证据五，发货单。证明目的：被告收到原告供应的124186.77元混凝土，欠款124186.77元的事实；证据六，债权债务签认记录一份。证明目的：截止到2013年12月31日，被告欠原告货款17538918.07元的事实。 中扶安徽分公司对阳光半岛公司提供的证据质证如下：证据一、二，真实性、合法性、关联性无异议，但该合同第五条、第七条约定：仅支付70%的购货价款，如不按照合同约定支付货款，甲方自愿承担延迟付款部分1.5%月利息，原告要求按全部货款给付利息，违反合同约定，其多计部分应予扣除；证据四，8#桩基工程的买卖合同，由原告与其他人签订，该货款436981.93元与我公司无关，应予扣除；证据五，与中扶安徽分公司无关，在原告送来欠款征询函时，我公司明确表示该124186.77元混凝土款与我公司无关，应予扣除；对原告所举其他证据，应在扣除上述两项货款后，按我公司项目经理李林春的签字为准。 中扶公司对阳光半岛公司提供的证据质证如下：证据一，真实性无异议，但该合同第五、八条明确约定不能按约定支付货款，应直接由丙方支付。由于丙方拖欠我公司1亿多元工程款，原告要求我公司承担月利息是扩大损失；证据二，真实性无异议，但该合同第五条对部分内容的变更，对中扶公司不具有约束力，中扶公司官方货款应以丙方给付工程款为前提，故中扶公司不予承担任何违约责任，同时该合同也约定由丙方直接向原告付款，原告要求给付月利息不能直接向中扶公司提出；对原告提供的其他证据的质证意见同中扶安徽分公司的质证意见。 阳光半岛文化公司对阳光半岛公司提供的证据质证如下：质证意见同中扶安徽分公司、中扶公司的质证意见。 中扶安徽分公司答辩称：我公司作为阳光半岛工程的承建方，在工程开工以来，已实际完成6.4万平方米的建设工程，但阳光半岛文化公司仅支付部分工程款，尚欠我公司工程款及保证金达11383万元。目前该工程处于停工状态，阳光半岛文化公司也处于破产重组阶段。根据两份购销合同的约定，阳光半岛文化公司作为付款担保人承诺为我公司提供付款担保，并同意原告从该公司直接扣划工程款，但原告至今未积极履行代偿权。依据合同法第规定，原合同约定的逾期付款月利息1.5%过高，请求人民法院予以减少至银行同期贷款利息。 中扶安徽分公司为证明其答辩理由，提供总结如下：证据一，结算清单。证明目的：我公司已支付货款135万元；证据二，8#桩基施工混凝土对账单。证明目的：8#桩基工程使用的混凝土非我公司，我公司不应承担付款责任。 阳光半岛公司对中扶安徽分公司提供的证据质证如下：证据一，真实性无异议，但该135万元已经在我公司提供的对账单中扣除；证据二，真实性、合法性、关联性均有异议，无当事人签字。 中扶公司对中扶安徽分公司提供的证据质证如下：证据一、二，真实性、合法性、关联性无异议。 阳光半岛文化公司对中扶安徽分公司提供的证据质证如下：证据一，真实性、合法性、关联性无异议；证据二，与阳光半岛文化公司无关联性。 中扶公司在庭审中答辩称：一、中扶公司与原告在混凝土购销合同中约定：因丙方原因付款期限约定顺延。本案中，由于丙方未及时支付工程款，导致中扶公司亦未能及时支付原告货款，责任在发包方，迟延履行的责任应由发包方承担；二、对于所欠混凝土款的数额应以中扶安徽分公司与原告对账单为准；三、原告要求被告支付利息的诉讼请求应予驳回。 阳光半岛文化公司在庭审中答辩称：对于原告起诉的购销合同的真实性无异议，但我公司于2014年7月3日已被安徽省寿县人民法院裁定进入破产清算程序。中扶公司及其分公司对所涉混凝土款如果向我公司申报了债权，我公司不应承担保证责任。 中扶公司、阳光半岛文化公司在举证期限内未提供证据。 本院对阳光半岛公司提供的证据认证如下：证据一、二，双方对其真实性、合法性、关联性均无异议，应予认定，证据三，中扶安徽分公司在对账单、结算单上加盖公章确认，对其真实性、合法性、关联性予以认定；证据四，《关于8#楼桩基商砼货款付款承诺》由中扶安徽分公司签字、盖章，真实性、合法性、关联性应予认定；证据五，中扶公司项目一部为建设项目部施工道路及活动板房基础垫层所欠混凝土款124186.77元，虽然中扶安徽分公司在对账单上未有签字确认，但该欠款包括在双方的《债权债务签认记录》记载欠款金额内，已由中扶安徽分公司签字盖章确认，故对其真实性合法性、关联性予以认定；证据六，《债权债务签认记录》记载欠款金额，中扶安徽分公司已签字、盖章确认，对该公司提出实际供货金额相差1047.05元的部分不予认定，实际所欠混凝土款为17536823.43元的真实性、合法性、关联性应予认定。 本院对中扶安徽分公司提供的证据认证如下：证据一，真实性、合法性应予认定，但中扶安徽分公司给付的135万元货款在双方签字确认的《债权债务签认记录》中已扣除；证据二，8#桩基施工混凝土对账单，无双方当事人签字确认，故对其真实性、合法性、关联性不予认定。 经审理查明：2012年10月18日，中扶安徽分公司（甲方）与阳光半岛公司（乙方）、阳光半岛文化公司（丙方）签订一份《安徽阳光半岛混凝土购销合同》，约定：甲方向乙方购买约10万立方米预拌混凝土，用于其承建的新桥阳光半岛36#地块（1-7#）楼、幼儿园、地下车库工程，混凝土价格按当月合肥市区市场信息价，同一标号商品砼价格下浮15元／立方米的标准结算（同一标号非泵送砼下浮15元／立方米）等，混凝土供应量以一车一单，现场签收小票或商品混凝土供应结算单进行结算；付款方式和期限：乙方前期为甲方铺垫2.5万立方米商品砼，由甲方平均分解方量到1-7#楼，并制定表格债务乙方为具体单栋楼的前期铺垫方量的依据。10层封顶后，甲方支付乙方铺垫2.5万立方米的70%货款（最迟不得超过2013年6月18日）；前期砼方量垫满后，甲方按以后每月发生量的70%给予支付，余款在主体封顶3个月内付清（最迟不得超过2014年10月18日）；丙方为甲方提供付款担保；甲方不按合同约定的期限支付货款，甲方自愿承担延迟付款部分1.5%的月利息，甲方同意乙方从丙方直接扣划其工程款，丙方表示同意。预拌混凝土的验收标准按GB／T14902-2003《预拌混凝土》、GBJ107-87《混凝土强度检验评比标准》执行；甲方授权李林春、李朴、狄正柱对签署该工程的各种函件、送货单或者结算单等各种文书的行为视为甲方有效行为等。2013年1月，中扶公司（甲方）与阳光半岛公司（乙方）、阳光半岛文化公司（丙方）签订一份《安徽阳光半岛混凝土购销合同》，约定：甲方向乙方购买约9万立方米预拌混凝土，用于其承建的新桥阳光半岛36#地块（8-12#）楼、幼儿园、地下车库及配套服务房工程，混凝土价格按当月合肥市区市场信息价，同一标号商品砼价格下浮15元／立方米的标准结算（同一标号非泵送砼下浮15元／立方米）等，混凝土供应量以一车一单，现场签收小票或商品混凝土供应结算单进行结算；付款方式和期限：乙方为甲方铺垫1.68万立方米商品砼，由甲方平均分解方量到8-12#楼，并制定表格债务乙方为具体单栋楼的前期铺垫方量的依据。10层封顶后，甲方支付乙方铺垫2.5万立方米的70%货款（最迟不得超过2013年11月18日）；前期砼方量垫满后，甲方按以后每月发生量的70%给予支付，余款在主体封顶4个月内付清（最迟不得超过2014年12月18日）；丙方为甲方提供付款担保；甲方不按合同约定的期限支付货款，甲方自愿承担延迟付款部分1.5%的月利息，甲方同意乙方从丙方直接扣划其工程款，丙方表示同意。甲方授权陆刚、李朴、狄正柱对签署该工程的各种函件、送货单或者结算单等各种文书的行为视为甲方有效行为，其他合同内容同上等。上述合同签订后，阳光半岛公司按合同约定向中扶安徽分公司、中扶公司的上述工程提供所需的预拌混凝土。2013年12月26日，中扶安徽分公司向阳光半岛公司出具一份《关于8#楼桩基商品砼货款付款承诺》，载明：我公司承建的阳光半岛36#地块建设，1-12#楼使用的商品砼由阳光半岛公司负责提供，8#楼桩基部分由我公司分包给其他单位施工，为了不影响公司的施工进程，自2012年11月3日至2013年1月30日贵公司先期向我公司的8#楼桩基供应商砼货款至今未付，我公司承诺8#楼桩基使用的商砼货款由我公司代为支付。2014年3月13日，阳光半岛公司向中扶安徽分公司出具一份《债权债务签认记录》，载明：截止到2013年12月31日，中扶安徽分公司尚欠货款17537870.48元，如与贵单位记录相符，在数额核对无误处签章证明，如数额不符，在数额不符及需加说明事项处指正。中扶安徽分公司在说明事项处注明：与实际供货金额相差1047.05元，并由该分公司盖章及其指定的授权人李林春签名。中扶安徽分公司实际欠阳光半岛公司混凝土款为17536823.43元。此款经阳光半岛公司多次催要，中扶安徽分公司、中扶公司未有给付。 2014年7月3日，安徽省寿县人民法院裁定受理被申请人阳光半岛文化公司破产清算，并指定安徽大别山律师事务所为该公司的破产管理人。 另查明：中扶安徽分公司系中扶公司于1996年1月10日设立的分公司。 本院认为：中扶安徽分公司、中扶公司与阳光半岛公司之间签订的《安徽阳光半岛混凝土购销合同》，内容不违反国家法律、行政法规的强制性规定，合法有效，对双方当事人均具有约束力。阳光半岛公司按约向中扶安徽分公司、中扶公司承建的新桥阳光半岛36#地块工程提供所需的预拌混凝土，但中扶安徽分公司、中扶公司均未按合同约定全面履行给付货款的义务，依法应当承担给付货款的民事责任。阳光半岛文化公司为中扶安徽分公司、中扶公司向阳光半岛公司提供付款担保，依法约定承担连带保证责任。中扶安徽分公司辩称阳光半岛36号地块8#楼桩基混凝土款436981.93元及其他项目混凝土款124186.77元，与我公司无关，不应由我公司承担给付责任之理由，对于阳光半岛36号地块8#楼桩基混凝土款，中扶安徽分公司向阳光半岛公司出具的《关于8#楼桩基商品砼货款付款承诺》，明确表示由其代为支付，且在双方签字确认的《债权债务签认记录》载明的所欠阳光半岛公司混凝土款中，中扶安徽分公司再次对该混凝土款予以了确认，该混凝土款应由其承担给付责任；对于阳光半岛公司供应给中扶公司项目一部用于建设项目部施工道路及活动板房基础垫层的混凝土款124186.77元，虽然中扶安徽分公司在对账单上未有签字确认，但该款在双方的《债权债务签认记录》中由中扶安徽分公司予以了确认，故该混凝土款亦应由其承担给付责任。中扶安徽分公司、中扶公司辩称阳光半岛公司要求按月利率1.5%给付货款利息过高，应予减少或者不应承担给付利息之理由，结合本案的具体情况，以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则综合予以判断，对中扶安徽分公司、中扶公司逾期付款的利息应按中国人民银行规定的同期贷款利率计算，故中扶安徽分公司、中扶公司的该辩称理由部分成立，应予支持。对于中扶安徽分公司辩称应按合同约定所欠混凝土款的70%承担给付利息责任之理由，从合同履行情况看，中扶安徽分公司在合同履行过程中，除给付货款135万元外，均未按合同约定的次月给付上月发生量的70%的货款，其行为构成违约，故该辩称理由不能成立，不予支持。中扶安徽分公司系中扶公司的分支机构，其经工商部门核准登记，并领有工商营业执照，可以作为独立主体参加诉讼，故阳光半岛公司要求其与中扶公司共同承担给付责任，理由成立，应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条，《中华人民共和国担保法》第十八条的规定，判决如下： 一、被告中扶建设有限责任公司安徽分公司、中扶建设有限责任公司于本判决生效之日起五日内给付原告安徽阳光半岛混凝土有限公司混凝土款17536823.43元及其利息（自2014年3月14日起按中国人民银行规定的同期贷款利率计算至给付之日止）； 二、被告安徽省阳光半岛文化发展有限公司对上述第一款承担连带清偿责任。 三、驳回原告安徽阳光半岛混凝土有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费143964元，诉讼保全费5000元，合计148964元，由被告中扶建设有限责任公司安徽分公司、中扶建设有限责任公司承担140000元，原告安徽阳光半岛混凝土有限公司承担8964元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省高级人民法院。 审 判 长  张德兵 代理审判员  王 芬 代理审判员  高 华 二〇一四年十二月一日 书 记 员  蔡金贺 附：相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。