重庆市高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）渝高法刑复字第00012号
被告人罗朝平，男，1975年7月29日出生于重庆市梁平县，汉族，初中文化，农民，住重庆市梁平县。因涉嫌犯非法持有毒品罪于2012年8月3日被刑事拘留，同年9月8日被逮捕，现押于重庆市梁平县看守所。
辩护人唐雪瑜，重庆市法律援助中心律师。
重庆市第二中级人民法院审理重庆市人民检察院第二分院指控被告人罗朝平犯贩卖毒品罪一案，于2013年11月14日作出（2013）渝二中法刑初字第00050号刑事判决，认定被告人罗朝平犯贩卖毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。本案在法定期限内没有上诉、抗诉。重庆市第二中级人民法院依法报送本院核准。本院依法组成合议庭进行了复核。复核期间，罗朝平提出原判认定其贩卖331.2克海洛因的事实不属实。辩护人提出认定罗朝平贩卖331.2克海洛因的证据不足；罗朝平的行为应构成非法持有毒品罪，且犯罪数量为1009.05克；罗朝平认罪态度好，毒品未流入社会，请求对罗从轻处罚。现已审理终结。
经复核查明，2012年7月26日，周某某（已判刑）乘车从四川省达州市前往重庆市梁平县，向被告人罗朝平购得海洛因后在返回达州市途中被公安机关抓获，从周某某乘坐的车内查获331.2克海洛因及杜冷丁片等物品。同月30日晚，罗朝平在梁平县“梨树桥”（小地名）将装有海洛因的袋子交给吴某甲（已判刑）保管。吴某甲明知罗朝平交给其保管的系毒品，仍将毒品藏匿于家中。同年8月2日晚至次日凌晨，公安机关在吴某甲家中厨房烟囱旁查获海洛因共计净重1009.05克。同日，罗朝平被抓获归案。
上述事实，有下列证据证实：
1．《关于罗朝平案件来源情况说明》、《接受刑事案件登记表》、《立案决定书》及《抓获经过》、《立案决定书》证实，2012年7月27日，四川省达州市公安机关决定对周某某等人涉嫌贩卖毒品案立案侦查以及本案立案侦查、捉获罗朝平的情况。
2.《搜查笔录》、《现场勘验检查工作记录》及照片、《毒品称量笔录》及照片、《物证检验报告》、《扣押物品清单》及照片证实，现场位于重庆市梁平县吴某甲家。吴某甲家为一栋两层楼农户，一楼楼梯间的西侧厨房为其中1个中心现场。该厨房的空间很高，在靠北的灶台一侧有一高烟囱。厨房东北角距地面5米左右伸出一水泥板，其上有1个黑色塑料袋（已提取），打开塑料袋，其中有1个白色塑料袋装有3块长15厘米、宽10厘米的白色块状固体（已提取），净重分别为345.94克、319.19克、343.92克，共计1009.05克，从中均检出海洛因成分，含量分别为58.6%、61.1%、57.1%。厨房南侧偏房为�圈房，系另一中心现场。该房东侧地面，有1块用烧过的草料灰掩埋的小坑（已提取），坑内埋有1个圆形加盖陶罐，内有用塑料袋包装的现金199100元（已提取）。公安机关依法对上述海洛因、现金及陶罐等物品予以扣押。
3.《称重笔录》及照片、《理化检验鉴定书》，《理化鉴定书》及《扣押物品清单》、《现场查获图片》、《指认照片》、《手机照片》、《手机截屏照片》证实，2012年7月27日，公安机关在达县亭子镇从周某某乘坐的车上查获1块用浅黄色油纸包装的白色块状可疑物，净重331.2克，从中检出海洛因，其海洛因含量为63.58%；2瓶杜冷丁片，从中检出苯甲二氮卓；1部手机，并从该手机电话簿查询到联系人“平马”、“平儿”以及2张农业银行卡。公安机关依法对上述海洛因、杜冷丁等物品予以扣押。
4.《通话记录》证实，（1）2012年7月26日20：38至21：39，�朝平使用电话号码（该号码客户名称为李某某）与从周某某处查获的电话号码通话4次。（2）2012年7月29日，吴某丙持有的电话号码主叫、被叫吴某甲电话号码各1次，主叫、被叫龙某某电话号码各1次，2次被叫罗朝平电话号码；7月30日，1次主叫吴某甲，主叫、被叫罗朝平各1次；7月31日，主叫、被叫罗朝平各1次；8月1日，与罗朝平通话6次，与龙某某通话3次，与吴某甲通话2次，与邓某某通话1次；8月2日，与罗朝平通话3次；8月3日，与程某某通话1次。
5．证人李某某证实，她没有使用过某某号码，也没有把身份证借给他人办过电话卡。她不认识罗朝平。
6.《中国农业银行借记卡账户明细查询清单》证实，账户某某的户主为吴某甲，该账户自2012年6月1日以33万元现开，当日即转存17万元，6月8日现支21万元，7月4日转存7万元，7月29日现支2万元，8月1日现支34万元。
7.证人周某某证言及《辨认笔录》证实，他以前在广东打工时认识重庆市梁平县的罗平（经辨认，确认系罗朝平），且知道罗在贩卖毒品。他吸毒后就向罗朝平购买毒品用于吸食、贩卖，且只从罗朝平处购买毒品。他曾经找罗朝平买过十余次毒品。罗朝平的电话在他手机上存为“平儿”，罗的马仔的电话存为“平马”。2012年7月26日16时许，他打电话以12.2万元的价格向罗求购330克海洛因，罗应允。此后，二人联系了约四五次。同日17时许，他电话联系一名叫谭某某的黑车司机，驾驶牌照为川X**奇瑞轿车搭乘女友屈某某及胡某某前往重庆市梁平县与罗朝平交易毒品。屈某某在垫江下车后，他们继续驾车前往重庆市梁平县。当车行至梁平县仁贤岔路口时，胡某某和司机下车到路边一食店点菜，他则在车旁等待。一会儿，罗朝平的马仔骑一辆两轮摩托车前来，将用塑料袋包装的毒品�给他，他也将用塑料袋包装的钱拿给罗的马仔。他把收到的毒品放进车里，并打电话告知罗朝平这次毒品交易拖欠的2000元待下次交易时一并补足。饭后，三人驾车返回时在四川省达州被公安机关抓获。
8.证人胡某某证实，2012年6月，周某某以每月3000元的工资雇用他贩卖海洛因。同年7月26日16时许，他与周某某、周某某的女友搭乘谭姓司机的车从四川达州出发前往重庆梁平。周某某女友在垫江下车后，他们继续驾车达到梁平的一个路口，周某某叫他和谭姓司机点菜准备吃饭便离开。约10余分钟后，周某某回来。饭后三人驾车返回达州，在达州被公安机关捉获。公安机关从周某某的挎包内搜出1块海洛因、3个药瓶及2张银行卡等物品。
9.证人邓某某证实，2012年7月31日晚约八九时，女婿罗朝平打电话叫她丈夫吴某甲到“梨树桥”（小地名）去。约半小时后，吴拿了1包用�色塑料袋包装的3块像白色肥皂一样的东西回来并告诉她这是罗朝平拿来的毒品，让他们藏好。吴某甲还说罗朝平出了事，公安机关正在抓罗。之后，吴某甲搭梯子将毒品放在厨房烟囱旁伸出来的砖上。次日中午，罗朝平又打电话叫吴某甲去拿钱，吴急忙搭车去将1个用红色口袋装的钱拿了回来，并嘱咐她把钱藏好。她没有数钱就在原来装钱的口袋外面又加了1个口袋装好后放进坛子，再将坛子埋在灰屋地下。同年8月2日晚，毒品和钱都被公安机关搜出。她不认识毒品，听说罗朝平在卖毒品。这几年公安抓了罗朝平好多次。
10.证人吴某丙（罗朝平前妻）证实，2012年7月29日13时许，一名约30岁的女子到她位于重庆市梁平县家中哭着叫罗朝平出去躲一段时间，还找罗朝平要钱。后罗朝平悄悄告诉她达州那边出事了，叫他们出去躲一段时间，不要在家住，公安机关会来查，又叫她打电话给父亲吴某甲叫吴把钱取出来。之后罗朝平便和那名女子离开。约1小时后，罗朝平回来用她的手机给农业银行的龙某某打电话询问是否能取34万元钱，龙某某答复月初才行。她接着打电话叫吴某甲将农业银行卡准备好。挂了电话后，罗朝平提议搬到她堂姐吴某丁家去住。她出门去找吴某丁家的钥匙，约两小时后回家发现罗朝平已经走了。当晚10时许，她带着女儿、儿子到吴某丁家住下。次日下午，她按照罗朝平的安排通知吴某甲到“梨树桥”去。当晚，吴某甲在电话中告知她罗朝平拿了海洛因给他。8月1日早上，她又按照罗朝平的安排打电话叫吴某甲把农业银行卡拿到街上。12时许，她收到支取34万元的提示短信。30分钟后，她母亲邓某某打电话说将钱放在坛子中埋到灰屋下了，毒品则是放在烟囱旁边伸出来的砖上。8月3日1时许，她表妹程某某打电话说她父母被公安抓了。罗朝平得知后交代她把手机卡处理掉，之后便离开了。她的手机号码其中之一使用了5年以上，当时办卡时没要身份证。银行卡是用吴某甲的身份证开户，但短信提示则留的她的电话号码。罗朝平被抓前使用的电话是某某，其中某号主要是2012年7月29日到8月3日使用，某号则是在7月28日之前使用。因为8月3日她被公安机关捉获，所以印象深刻。
11.证人罗某某（罗朝平的女儿）证实，2012年7月29日中午，一名约30岁的陌生女子到她家找她父母罗朝平、吴某丙。同日18时许，其母吴某丙叫她收拾东西到外面住，22时许，他们就搬到二姨吴某丁位于重庆市梁平县的家中居住。
12.证人程某某证实，罗朝平、吴某丙没有固定职业，2009年和2012年都曾因涉嫌贩毒被梁平县公安局抓过。她的母亲吴某乙称，罗朝平因贩毒在达州出了事，全家搬到吴某丁家躲藏，但没几天就被抓了。
13．证人龙某某（中国农业银行梁平支行聚奎分理处出纳）证实，2012年7月29日下午，吴某丙打电话称要提取几十万元钱，他告知吴要8月1日才能取那么多现金。8月1日中午，罗朝平和吴某甲来银行取走了34万。吴某甲拿1个背包将钱装走。
14.证人陈某某证实，他的联系方式是某某。罗朝平经常变更电话号码，被抓前与他联系的电话是某某。
15．证人赵某某证实，他一直使用手机号码某某。罗朝平被抓之前用的电话是某某，吴某丙的电话是某某。罗朝平、吴某丙离婚多年仍住在一起。
16．同案被告人吴某甲供述，2012年7月29日15时许，其女儿吴某丙打电话让他把银行卡准备好以便取钱。次日18时许，吴某丙打电话叫他到“梨树桥”去等罗朝平。他到“梨树桥”后见罗开1辆黑色小车，手上拿1个黑色口袋，让他把“东西”拿回家藏好，并交代“东西”比较贵重。�听说罗朝平在卖白粉，知道这是毒品便提回家了。回家后，他将毒品放在灶屋烟囱旁边伸出来的砖上。同年8月1日7时许，吴某丙打电话说罗朝平在街上等，让他把银行卡拿去取钱。11时许，他和罗朝平去聚奎银行取了34万元钱。罗朝平拿走14万，他将剩下的钱拿回家，邓某某把钱放在坛子内，埋在灰屋地下。之后，邓某某给吴某丙回了电话。后来他问吴某丙为什么将钱和毒品藏到这里，吴某丙说达州出了事。8月2日晚，钱和毒品被公安机关查获。经当面清点，总金额为19.91万元，其中4万是他的，其余的则是罗朝平的。
17.被告人罗朝平供述，他和吴某丙已离婚，但时而在一起生活。在他被抓前几天，他叫吴某丙打电话让吴某甲到“梨树桥”，他有重要“东西”交给吴某甲保管，吴某丙应允。当晚20时许，他开车到“梨树桥”，从车上将3块用1个黑色塑料袋装好的毒品交�吴某甲，让吴某甲藏好，并交代“东西”比较贵重。吴某甲接过黑色塑料袋就回家了。2012年8月1日11时许，他给吴某甲打电话，约好在农业银行取钱。两人一起进银行取了34万，他拿了14万，吴某甲把20万装进1个口袋，他让吴某甲保管好。吴某丙知道他把钱存到吴某甲户头上，这张卡是他和吴某甲一起去开的。
上列证据，均经一审庭审质证、认证，收集程序合法，内容客观、真实，足以证明复核查明的事实，本院依法予以确认。
本院认为，被告人罗朝平贩卖海洛因1340.25克，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。关于罗朝平提出其没有向周某某贩卖331.2克海洛因以及辩护人提出认定罗朝平贩卖331.2克海洛因的证据不足的辩护意见，经查，《扣押物品清单》、《手机照片》、《手机截屏照片》及《通话清单》证实，2012年7月26日20：38至21：39，罗朝平的手机号码与�某某的手机号码之间有4次通话记录；且邓某某、吴某丙及吴某甲证实，罗朝平称达州出事了；上述证据，能够与周某某供述其于2012年7月26日驾车前往重庆市梁平县，经与罗朝平电话联系，向罗朝平购得330余克海洛因后在返回四川省达州市途中被公安机关捉获的事实相互印证，形成证据锁链，足以认定罗朝平向周某某贩卖海洛因的事实，故该辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于辩护人提出罗朝平的行为应构成非法持有毒品罪，且犯罪数量为1009.05克的辩护意见，审理认为，鉴于罗朝平之前已向周某某贩卖330余克海洛因，故从吴某甲家查获的1009.05克海洛因应当认定为罗朝平持有待售的毒品，应当计入其贩卖毒品的数量，该辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于辩护人提出罗朝平认罪态度好的辩护意见，经查，罗朝平到案后未如实供述其向周某某贩卖海洛因的犯�事实，不能认定为认罪态度好，故对该辩护意见，本院不予采纳。毒品未流入社会系公安机关及时查获的结果，不能据此对罗朝平从轻处罚。综上，原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，诉讼程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十七条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第三百四十九条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
核准重庆市第二中级人民法院（2013）渝二中法刑初字第00050号以贩卖毒品罪判处被告人罗朝平死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产的刑事判决。
本裁定送达后即发生法律效力。
审 判 长 杨 兵
代理审判员 王 鹏
代理审判员 陈佳佳
二〇一四年四月十六日
书 记 员 高 洁