河北省承德市双桥区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）双桥民初字第420号
原告卜兴吉。
委托代理人王立刚，河北承天律师事务所律师。
被告梁广祥。
委托代理人罗海涛，河北意祥律师事务所律师。
被告刘凤军。
委托代理人曹立新，河北意祥律师事务所律师。
原告卜兴吉诉被告梁广祥、刘凤军提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告卜兴吉的委托代理人王立刚、被告梁广祥的委托代理人罗海涛、被告刘凤军的委托代理人曹立新到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告卜兴吉诉称，2012年8月27日，原告受被告刘凤军招用去承德市双桥区水泉沟镇大沃浦村为被告梁广祥及郭彬从事建筑工作，2012年9月12日原告在从事工作中被异物击入左眼球受伤。后被告刘凤军带原告到就近诊所买了眼药和止痛药，医生说眼中有异物，建议去医院，但被告没有回应。次日原告眼睛已经看不到东西，后被告刘凤军带领原告到266医院检查，经检查确认原告眼中有异物需要马上手术，建议去医疗条件好的医院接受治疗，但被告又没有回应。无奈原告在家人的陪同下于2012年9月15日去承德市附属医院接受治疗，经诊断1、左眼角膜穿通伤；2、左眼外伤性白内障；3、左侧眼球内金属性异物等，经治疗原告于2012年10月1日出院。经查原告从事的工作系被告梁广祥发包给自然人郭彬，因此依据法律规定以上被告应该向原告承担连带赔偿责任。原告为了维护自身合法权益，故诉至法院，请求判令以上被告连带赔偿原告医疗费25119.94元、误工费23220元、护理费2750元、住院伙食补助费1150元、交通费500元、伤残鉴定费及材料费860元、伤残赔偿金18204元、精神损害抚慰金5000元，以上合计76803.94元。判决以上被告承担案件诉讼费及保全费。
原告卜兴吉在举证期间内向法庭提供如下证据：一、左瑞春、潘永贵证人证言一份，证明原告受被告刘凤军招用、为被告梁广祥提供劳务，并且在工作中用大锤砸石头时迸起的渣子把左眼刺伤。二、承德医学院附属医院住院病历及诊断证明33页，证明原告伤情为：1、左眼角膜穿通伤。2、左眼伤性白内障。3、左眼球内金属性异物。4、左眼眼内炎。二次住院共23天。三、医疗费单据5张，金额25119.94元。四、护理人员卜海庆劳动合同、企业营业执照、务工收入证明一份，证明卜海庆因护理原告产生了误工损失。五、交通费单据33张，金额500元。六、鉴定费及材料费单据2张，金额860元。七、司法鉴定意见书一份，原告伤情经鉴定为十级伤残。
被告梁广祥辩称，对原告的损失不承担任何责任。1、原告自述是受刘凤军招用，与梁广祥没有任何合同关系。2、梁广祥与郭斌签订合同，并不需要郭斌、刘凤军有相应资质。3、本案为承揽合同，不是建筑合同，承揽人在工作中受伤害，定做人不承担责任。
被告梁广祥向法庭提供了左子沟大坝承包施工合同一份，证明将大坝工程包给郭彬。
被告刘凤军辩称，认可原告伤害的事实，但原告存在过错，应负一定的责任。刘凤军多次要给原告交纳保险，但因原告没有提供身份证，导致事故发生时，没有上保险。故原告应承担一定责任。
被告刘凤军向法庭提供了刘凤军与郭彬签订的承包合同一份，证明刘凤军由郭彬处承包了大坝的施工。
经庭审质证，被告梁广祥对原告提供的三号证据中住院期间的两张医疗费单据无异议，对不是住院期间的三张医疗费单据因没有医嘱不予认可。对原告提供的四号证据有异议，护理人员月工资3300元，没有纳税凭证，也没有护理期间的工资表故不予认可。对五号交通费单据的真实性不予认可。对六号证据鉴定费800元予以认可，材料费收据不予认可。被告刘凤军同意被告梁广祥的质证意见，同时认为护理天数应按23天计算，伤残赔偿金应按照2012年的标准计算。原告卜兴吉对二被告提供证据的真实性不予认可，认为与本案没有关联系。综合原、被告双方的质证意见，本院认为，原告提供的四号证据存在瑕疵，但因其能够反映护理人员的收入情况，可作为定案的参考；原告提供的其他证据及二被告提供的证据能够证明本案基本事实，且系合法取得，本院予以采信。
经审查明，被告梁广祥将左子沟大坝工程包给自然人郭彬，郭彬将该工程的砌筑石方工程包给被告刘凤军，原告卜兴吉受被告刘凤军的雇佣在该工地施工。2012年9月12日，原告在工作中左眼受伤，原告受伤后在承德医学院附属医院先后住院治疗23天，主要伤情为：1、左眼角膜穿通伤。2、左眼伤性白内障。3、左眼球内金属性异物。4、左眼眼内炎。共花费医疗费25119.94元。原告伤情经鉴定为十级伤残。
本院认为，原告卜兴吉在提供劳务过程中受到人身伤害是事实，其作为受害人有权要求被告承担人身损害赔偿责任。本案两被告并无直接的加害行为，不存在直接侵权，因此必须厘清原、被告之间的法律关系，才能确定赔偿义务主体。被告刘凤军与原告卜兴吉之间的法律关系符合雇佣关系的法律特征。雇佣关系，是指根据当事人的约定，雇员按照雇主的指示，在一定或不定的期限内利用雇主提供的条件提供劳务，雇主向提供劳务的雇员支付劳动报酬。被告刘凤军作为雇主应承担赔偿责任。被告梁广祥将工程承包给自然人，但未对接受发包业务的自然人是否具备相应资质进行了解也未对施工工地是否具备相应的安全生产条件进行管理，其作为该项工程的最终受益人应当承担赔偿责任。原告卜兴吉在工作中没有尽到足够的安全注意义务（如佩带护目镜），存在过错可适当减轻二被告的赔偿责任。原告损失确定如下：1、医疗费25119.94元，2、误工费参照建筑行业平均工资计算35498元／365天X108天=10503.52元，3、住院伙食补助费50元／天X23天=1150元，4、护理费3300元／30天X23天=2530元，5、交通费本院酌定为300元，6、伤残鉴定费及材料费860元，7、伤残赔偿金18204元。8、精神损害抚慰金5000元，以上合计63667.46元。综上依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条的规定，判决如下：
一、被告刘凤军赔偿原告卜兴吉各项损失计63667.46元的90%，计57300.71元。
二、被告梁广祥对以上款项承担连带赔偿责任。
三、驳回原告其他诉讼请求。
负有金钱给付义务的当事人如未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币3670.00元，由被告刘凤军负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省承德市中级人民法院。
审 判 长 程志献
人民陪审员 邱 伟
人民陪审员 李 普
二〇一四年七月二十一日
书 记 员 杨立红
附则：
《中华人民共和国侵权责任法》
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条
雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条
受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十九条
医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条
误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条
护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条
交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条
住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。