湖南省浏阳市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）浏刑初字第841号
公诉机关浏阳市人民检察院。
被告人付某某，男，1985年12月8日出生于湖南省邵东县。因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，2011年6月27日被邵东县人民法院判处拘役三个月，宣告缓刑六个月。又因本案，于2014年6月4日被传唤，次日被刑事拘留，7月9日被逮捕，现押浏阳市看守所。
辩护人徐某，北京盈科律师事务所长沙分�律师。
被告人谢某某，女，1985年1月18日出生于湖南省邵东县。因本案，于2014年6月4日被传唤，次日被刑事拘留，6月21日由浏阳市公安局决定取保候审。
辩护人刘某，北京盈科律师事务所长沙分所律师。
被告人陈某甲，女，1982年4月3日出生于江西省上栗县。因本案，于2014年6月11日被刑事拘留，7月9日被逮捕，现押浏阳市看守所。
辩护人刘A，湖南声威律师事务所律师。
辩护人余某某，湖南浏阳河律师事务所律师。
被告人陈某某，女，1980年6月17日出生于江西省上栗县。因本案，于2014年6月11日被刑事拘留，7月9日被逮捕，现押浏阳市看守所。
辩护人刘B，湖南纬地律师事务所律师。
浏阳市人民检察院以浏检公诉刑诉（2014）834号起诉书指控被告人付某某、谢某某、陈某甲、陈某某犯贩卖淫秽物品牟利罪，于2014年9月26日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，�成合议庭，公开开庭审理了本案。浏阳市人民检察院代理检察员胡海军，被告人付某某、谢某某、陈某甲、陈某某及其辩护人徐某、刘某、刘A、余某某、刘B均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
经审理查明：2010年以来，被告人付某某、谢某某夫妇在邵东县邵东大道工业品市场经营“某某影碟批发”店。在经营过程中，为牟取利益，被告人付某某、谢某某购进淫秽光碟后贩卖给本市的邓某某、姚某某及江西省上栗县的被告人陈某甲、陈某某姐妹等人。具体情况分述如下：
1、2012年3月至2014年2月，被告人付某某、谢某某先后多次贩卖400余张光碟给本市淳口镇鸭头村“某某书屋”的老板邓某某，邓某某再贩卖给他人。2014年2月27日，本市文化市场综合执法局在邓某某店内查获尚未卖出的疑似淫秽光碟208张，经鉴定，该208张光碟为淫秽光碟。
2、2012年9月至2014年5月，被告人付某某、谢某某先后4次共计贩卖480张淫秽光碟给本市集里街道办事处的姚某某，姚某某再贩卖给他人。2014年6月9日，本市公安局治安大队在姚某某车库内查获尚未卖出的疑似淫秽光碟21张。经鉴定，该21张光碟为淫秽光碟。
3、江西省上栗县群芳路“某某音乐”店系由被告人陈某甲、陈某某合伙经营。2011年9月至2014年3月，被告人付某某、谢某某先后多次贩卖淫秽光碟给被告人陈某甲，为牟取利益，被告人陈某甲、陈某某再将光碟贩卖给他人。2013年3月、2014年4月，被告人陈某甲先后2次共计贩卖550张光碟给上栗县桐木镇“某某十字绣”店的老板姚某甲，姚某甲再贩卖给他人。2014年6月11日，本市公安局治安大队在姚某某店内查获尚未卖出的疑似淫秽光碟1张，经鉴定，该光碟为淫秽光碟。
2014年6月4日，本市公安局治安大队在“某某影碟批发”店将被告人付某某、谢某�抓获归案，并查获尚未卖出的疑似淫秽光碟202张。经鉴定，其中191张为淫秽光碟。2014年6月11日，本市公安局治安大队在“某某音乐”店将被告人陈某甲、陈某某抓获归案，并查获尚未卖出的疑似淫秽光碟1322张，经鉴定，其中1303张为淫秽光碟。
综上所述，被告人付某某、谢某某贩卖淫秽光碟共计1724张，被告人陈某甲、陈某某贩卖淫秽光碟共计1304张。
同时，本院委托邵东县和江西省上栗县司法局对被告人谢某某、陈某某的监管环境进行调查。邵东县和江西省上栗县司法局经调查后，评估认为被告人谢某某、陈某某具备社区矫正条件。
上述事实，被告人付某某、谢某某、陈某甲、陈某某在开庭审理过程中均无异议，并有受案登记表、立案决定书、户籍证明、现实表现证明、刑事判决书、释放证明书、到案经过、办案说明、搜查证、搜查笔录、扣押物品清单、销售清单、“雅峰影碟批发”名片、淫秽物品明细表、证据保存清单、银行交易流水、现场照片、个体工商户营业执照、行政处罚决定书、请求从轻处罚报告、社区矫正调查评估意见书等书证；证人邓某某、姚某某、姚某甲、吴某某、罗某某的证言；鉴定意见；辨认笔录；现场检查笔录；视频资料等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人付某某、谢某某、陈某甲、陈某某以牟利为目的，贩卖淫秽物品，情节严重，其行为均已构成贩卖淫秽物品牟利罪，公诉机关指控的罪名成立。4被告人系共同犯罪，且在共同犯罪中均起主要作用，均系主犯。4被告人归案后均如实供述自己的罪行，均可以从轻处罚。被告人付某某有前科，可以酌情从轻处罚。关于4被告人的辩护人提出的本案淫秽光碟的数量应以公安机关查获并鉴定认定为淫秽光碟的数量为准，本院认为，本案已销售出�尚未查获的光碟没有通过鉴定程序予以认定，不宜认定为本案的犯罪数量，故对辩护人的该点意见，本院予以采纳。关于被告人付某某、谢某某的辩护人提出的2被告人系自首的意见，本院认为，2被告人系被抓获归案，其带领公安机关查获191张淫秽光碟的行为，仅是如实供述罪行，不符合自首的适用条件，对辩护人的该点意见，本院不予采纳。关于被告人陈某甲、陈某某的辩护人提出的2被告人尚未销售的1303张淫秽光碟的行为系犯罪中止或犯罪未遂的辩护意见，本院认为，2被告人之前有贩卖淫秽光碟给姚某某的行为，且其系为牟利而购进光碟，已经侵犯了国家对音像制品的管理秩序，故2被告人尚未销售的1303张淫秽光碟系犯罪既遂，对辩护人的该点意见，本院不予采纳。关于被告人陈某某的辩护人提出的被告人陈某某系从犯的辩护意见，本院认为，被告人陈某甲、陈某某合伙经营“万象音乐”店贩卖淫秽光碟，被告人陈某甲负责进货，被告人陈某某负责部分销售，两人分工合作，在共同犯罪中均起主要作用，均系主犯，故对辩护人的该点意见，本院亦不予采纳，但被告人陈某某在共同犯罪中的作用相对较轻，可以酌情从轻处罚。同时，被告人谢某某、陈某某具备实施社区矫正条件，对其适用缓刑不致再危害社会，并责令被告人谢某某、陈某某服从所在基层矫正组织的管理教育。据此，对被告人付某某、陈某甲适用《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第三款以及《最高人民法院关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条第二款第（二）项之规定；对被告人谢某某、陈某某适用《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款，第二十�条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第三款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款以及《最高人民法院关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条第二款第（二）项之规定，分别判决如下：
被告人付某某犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万元（限本判决生效后十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月4日起至2018年6月3日止）。
被告人谢某某犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年，并处罚金人民币一万元（已缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
被告人陈某甲犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元（限本判决生效后十日内缴纳）。
（刑期从判决执�之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月11日起至2017年6月10日止）。
被告人陈某某犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑三年，并处罚金人民币五千元（限本判决生效后十日内缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 何 涛
人民陪审员 李 明
人民陪审员 陈新怀
二〇一四年十月三十一日
书 记 员 曾 璐
附相关法律条文：
1、《中华人民共和国刑法》
第三百六十三条第一款以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以�十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第三款对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己�行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
2、《最高人民法院关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第八条第二款以牟利为目的，实施刑罚地三百六十三条第一款规定的行�，具有下列情形之一的，应当认定为制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪“情节严重”：
（二）贩卖淫秽影碟、软件、录像带五百至一千张（盒）以上，淫秽音碟、录音带一千至二千张（盒）以上，淫秽扑克、书刊、画册一千至二千副（册）以上，淫秽照片、画片五千至一万张以上的。