广西壮族自治区鹿寨县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）鹿民二初字第159号
原告×
委托代理人韦×
被告戴×
原告沈×与被告戴×民间借贷纠纷一案，本院2013年3月4日受理后，依法由代理审判员陈俊宇适用简易程序于2013年3月28日公开开庭进行了审理，代书记员尹嘉嘉担任法庭记录。原告沈×的委托代理人韦×及被告戴×到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告沈×诉称，2011年7月26日，原告与被告签订了《抵押借款协议书》一份，该协议约定：被告向原告借款90000元，借款期限为12个月，被告按月利率3%计付利息。2011年7月28日，被告以其所有的房屋为其借款作抵押担保，双方并到房产管理部门办理了房屋抵押登记手续。2011年8月2日，被告在收到原告提供的借款后出具借条给原告收执。但之后被告仅向原告支付一个月的利息2700元。借款期限届满，经原告多次催促还款，被告以种种理由拒不偿还原告的借款。为此，原告向法院起诉被告，请求法院判令：一、被告归还原告借款本金90000元及利息21642元（利息计算：以本金90000元为基数，计息时间从2011年8月27日起至2012年7月26日止共计335天，按银行五年期及以上贷款的年利率6.55%的四倍计算，即：90000元×6.55%×4÷365天×335天≈21642元）；二、被告向原告支付违约金42203元［违约金的计算：以111648元（本金90000元＋利息21648元）为基数，计算违约金的时间从2012年7月27日起至2013年1年1日止］；三、被告承担原告律师代理费5828元；四、被告承担本案的诉讼费。
原告沈×在举证期限内向法庭提供如下证据：
1.2011年7月26日立的抵押借款协议书1份，证明：被告向原告借款90000元，双方还对利息的计算、借款期限、违约金、律师费的承担等内容进行了约定；
2.2011年8月2日立的借条1张，证明2011年8月2日被告收到原告提供的借款90000元；
3.房他证鹿抵字第00189**号《房屋他项权证书》1份，证明被告用其所有的位于柳州市×区×幢×单元×号房屋一套为被告借款90000元向原告作抵押担保；
4.委托代理合同1张及律师代理费发票1张，证明原告因本案支出的律师代理费为5828元。
被告戴×辩称，1.为支付农民工工资，被告向原告借款，原告同意提供借款90000元，但原告实际提供给被告的借款为49590元，而非90000元。2.原告计算利息的利率过高，利率不能超过银行同期贷款利率的2倍。3.被告没有违约，所以原告诉请被告支付违约金没有事实依据和法律依据。4.本案的诉讼费用及律师费5828元应由原告自负。5.被告无能力一次性清偿原告的借款本息，被告只能分期偿还原告借款本息。
被告戴×在举证期限内向法庭提供如下证据：
1.2013年3月21日中国农业银行柳州阳和分理处账户历史明细查询1张，证明2011年8月2日原告向被告的账户汇入的借款仅有49590元；
2.户口簿1本，证明被告的身份情况及用于抵押的房产是被告及其家人的唯一生活用房；
3.戴×、胡×、戴×峰、戴×璐的居民身份证四张，证明被告及其妻子、子女的身份情况，以及用于抵押的房产是被告及其家人的唯一生活用房。经开庭质证，被告对原告提供的证据1、2、3、4的真实性无异议，原告对被告提供的证据1、2、3的真实性无异议，对双方当事人均无异议的证据，本院予以确认。综合全案证据，本院确认以下法律事实：2011年7月26日，被告以支付农民工资缺乏资金为由，与原告签定《抵押借款协议书》，双方约定：1.被告向原告借款90000元，借款期限自2011年7月26日起至2012年7月26日止共计12个月，按月利率3%计付利息，即每月利息2700元；2.被告自愿用其所有的位于柳州市×区×幢×单元×号商品房一套为其借款作抵押担保；3.如被告不按协议约定支付月息，除应按原定利息计付给原告之外，还须每天按本金和利息总金额的千分之二计付违约金给原告；
4.如被告违约引起诉讼所需的诉讼费、律师费等一切相关费用，全部由被告承担；
5.被告保证用以抵押担保的房产不是其生活必需用房。2011年7月28日，原告与被告到柳州市×区房产管理所办理了房屋抵押担保登记手续。2011年8月2日，原告向被告提供借款90000元，被告于当日立一借条交原告收执。借款期间，被告仅向原告支付一个月的利息2700元。借款期限届满，经原告多次向被告追索，被告以各种理由拒不偿还原告借款本息。2012年12月23日，原告与广西×律师事务所签订委托代理合同，原告委托该所律师代为诉讼，原告为此支付5828元律师代理费。2013年3月4日，原告向本院提起本案诉讼。
本院认为，合法的借贷关系受法律保护。原告主张被告向其借款90000元，并提供抵押借款合同书、被告立的借条加以证实，本院应予认定。被告未按双方约定的期限偿还原告借款，应承担民事责任。为此，原告诉请被告偿还借款本金90000元，证据充足，理由充分，本院应予支持。关于利息问题，由于原、被告约定按月利率30‰计付利息，超过了中国人民银行同期同类贷款月利率5.46‰的四倍即21.84‰，其超出部分法律不予保护，但被告偿付原告一个月的利息2700元，可认定是被告对2011年9月2日之前的利息按双方约定的月利率30‰付清给原告，被告的该行为未损害国家、集体、第三人的利益，本院不予调整，为此被告应从2011年9月2日起至2012年7月26日止按月利率21.84‰计付利息。关于违约金问题，被告未按双方约定期限偿还原告借款，其行为已构成违约，被告应承担违约责任；原、被告约定将本金与借款期限内尚欠利息之和为基数计付违约金，违反了最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第7条“出借人不得将利息计入本金谋取高利”的规定，该约定为无效条款，应按借款90000元为基数计算违约金；原、被告约定按每天2‰计算违约金，超过了中国人民银行同期同类贷款月利率5.46‰的四倍即21.84‰的范围，其超出部分法律不予保护，应按每月21.84‰计算违约金。原告主张被告偿付律师代理费5828元，符合原、被告双方的约定，为此，对原告的该项主张，本院予以支持。被告辩称其仅向原告借款49590元，因其举不出充分的证据加以证实，为此对被告的该辩称意见本院不予采信。被告辩称诉讼费由原告负担，不符合《诉讼费用缴纳办法》第二十九条第一款“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外”的规定，为此被告的该辩称意见本院不予采纳。被告用其所有的坐落在柳州市×区×幢×单元×号商品房一套为其借款作抵押担保，并到房产管理部门办理抵押登记手续，该房屋抵押权成立，原告对变卖、拍卖该房屋所得款用于支付所欠第一抵押权人的债务后的余款享有优先受偿权。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零六条第一款、第一百零八条、第一百一十一条、第一百一十二条、《中华人民共和国合同法》第一百一十三条、第一百一十四条、最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第6条、第7条、第8条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定判决如下：
一、被告戴×偿还给原告沈×借款本金90000元及利息21294元（利息计算：以借款本金90000元为基数，计息时间从2011年9月2日起至2012年7月26日止，按月利率21.84‰计算）；
二、被告戴×支付给原告沈×逾期还款的违约金10221.12元（违约金计算：以借款本金90000元为基数，计算违约金的时间从2012年7月27日起至2013年1月1日止，按每月21.84‰计算）；
三、被告戴×支付给原告沈×律师代理费5828元。本案案件受理费3494元，适用简易程序审理减半收取1747元，由原告沈柳珍负担354元，被告戴开友负担1393元。上述债务，义务人在本判决生效之日起五日内履行完毕。逾期则加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限的最后一日起二年内向本院申请执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区柳州市中级人民法院。
代理审判员 陈俊宇
二〇一三年五月十四日
代书 记员 尹嘉嘉