广东省东莞市第一人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）东一法刑初字第1346号
公诉机关广东省东莞市第一市区人民检察院。
被告单位东莞市某公司，住所地为东莞市xx区。
诉讼代表人熊灿锡，男，43岁，东莞市某公司负责人。
辩护人李娟娟，东莞市启明律师事务所律师。
辩护人廖金辉，东莞市启明律师事务所实习律师。
被告人黎XX，男，XXXX年XX月XX日出生，身份证号码：XXXXXXXXXX********，汉族，广东省东莞市人，初中文化，东莞市某公司法人代表，户籍所在地为XXX。因涉嫌犯虚开增值税专用发票罪于2014年9月2日被羁押，同日被刑事拘留，同年9月28日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。
辩护人黄乐声，东莞市启明律师事务所律师。
辩护人高剑锋，东莞市启明律师事务所律师。
被告人XX华，男，XXXX年XX月XX日出生，身份证号码：XXXXXXXXXX********，汉族，广东省东莞市人，大学文化，被捕前系东莞市某公司业务员，户籍所在地为XXX。因涉嫌犯虚开增值税专用发票罪于2014年9月2日被羁押，同日被刑事拘留，东莞市人民检察院于2014年9月28日以被告人XX华情节轻微、无逮捕必要，不批准逮捕，2014年9月28日被东莞市公安局取保候审，2014年11月14日被东莞市第一市区人民检察院取保候审，2015年5月5日被本院取保候审。
辩护人王忠明，北京市首创（东莞）律师事务所律师。
东莞市第一市区人民检察院以东一区检诉刑诉〔2015〕号起诉书指控被告单位东莞市某公司、被告人黎XX、XX华犯虚开增值税专用发票罪，于2015年5月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭于2015年5月25日公开开庭审理了本案。东莞市第一市区人民检察院指派检察员袁焕年出庭支持公诉，被告单位东莞市某公司的诉讼代表人熊灿锡及其辩护人李娟娟、廖金辉、被告人黎XX及其辩护人高剑锋、被告人XX华及其辩护人王忠明均到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，被告单位东莞市某公司经业务员被告人XX华联系，在2011年初与佛山市xx厂（以下简称某厂）建立业务合作关系，由被告单位东莞市某公司向某厂供应纸板。某厂与肇庆宇xx公司（以下简称宇某公司）于2010年建立业务联系，由某厂向宇某公司供应纸箱。期间，因某厂不具备一般纳税人资格，无法直接向宇某公司开具增值税专用发票，且长期拖欠应付给被告单位东莞市某公司的货款，某厂经营者张某向被告人XX华提出，由宇某公司代某厂向被告单位东莞市某公司支付货款，被告单位东莞市某公司向宇某开具相应增值税专用发票。被告人XX华将上述建议告诉被告单位东莞市某公司的法定代表人即被告人黎XX，被告人黎XX表示同意。后在2011年4月至2014年7月期间，被告单位东莞市某公司在与宇某公司没有真实货物交易的情况下，由被告人XX华提出申请，经被告人黎XX同意后，由李XX向宇某公司共计开具24份增值税专用发票，票面金额合计1315631.13元，税额合计252854.07元；宇某公司将其中22张增值税专用发票申报抵扣，税额为240144.24元。
以上事实，被告单位东莞市某公司、被告人黎XX、XX华在开庭过程中亦无异议，且有现场勘查笔录、现场图、现场照片，证人张X、张XX、陈XX、许XX、蔡XX、唐XX、余XX、莫XX、吕XX、李XX等人的证言，到案经过，送货单、进项明细统计表、发票、增值税专用发票、付款申请书、业务回单、记账凭证、进仓单、付款申请书、资金汇划补充凭证、业务回单、交易流水账、申报证明、肇庆国家税务局复函、工商资料、原籍材料等书证，说明材料，被告人黎XX、XX华的供述等证据证实，足以认定。
在庭审中，被告单位东莞市某公司、被告人黎XX、被告人XX华对公诉机关指控的犯罪事实没有异议。没有提出辩护意见。
被告单位东莞市某公司的辩护人辩称，对公诉机关指控的基本犯罪事实及犯罪性质无异议，但在量刑方面提出如下意见：1、本案应以实际抵扣的税额240144.24元作为犯罪量刑数额的依据；2、被告单位东莞市某公司为收回被拖欠的货款才做出本案的犯罪行为，社会危害性相对较低；3、被告单位东莞市某公司认罪，是初犯、偶犯，认罪态度好。综上，请求对被告单位东莞市某公司从轻处罚。
被告人黎XX的辩护人辩称，1、被告人黎XX有自首的情节；2、被告人黎XX应按第二百零五条第二款的规定处罚；3、本案犯罪数额应按抵扣的税额240144.24元计算；4、被告人黎XX的犯罪主观恶性比被告人XX华小；5、被告人黎XX是初犯、偶犯，认罪态度好等意见。请求对被告人黎XX从轻处罚。
被告人XX华的辩护人辩称，对公诉机关指控的犯罪事实无异议，但认为本案是单位犯罪，被告人XX华起次要的作用，是从犯，且被告人XX华未获得任何非法利益，被告人XX华无前科，是偶犯、初犯等意见，请求对被告人XX华从轻处罚，并建议对被告人XX华适用缓刑。
本院认为，被告单位东莞市某公司无视国法，虚开增值税专用发票，被告人黎XX作为对其直接负责的主管人员，被告人XX华作为直接业务人员，其行为均已构成虚开增值税专用发票罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告单位东莞市某公司、被告人黎XX、被告人XX华犯虚开增值税专用发票罪，事实清楚，证据确实、充分，均罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，被告单位东莞市某公司、被告人黎XX起决定及主要的作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人XX华起辅助及次要的作用，是从犯，依法应当从轻处罚。被告单位东莞市某公司、被告人黎XX、被告人XX华归案后如实供述其罪行，依法可以从轻处罚。
被告单位东莞市某公司及被告人黎XX的辩护人提出，本案的犯罪数额应以已抵扣的税额认定的意见，经查本案是虚开增值税专用发票案，本案的犯罪数额是根据虚开增值税的税款或骗取国家税款（即辩护人所讲的已抵扣税款）的数额不同，而量刑不同，虚开税款10000元以上或骗取国家税款5000元以上，即可构成本罪，而虚开税款数额500000元以上或骗取国家税款数额250000元以上的应认定为情节严重，而本案被告单位东莞市某公司及被告人黎XX等人虚开增值税专用发票给他人，被告单位东莞市某公司并没有抵扣税额的行为，故本案应以虚开税款数额认定为犯罪数额，故辩护人的此点意见，本院不予采纳。
被告单位东莞市某公司的辩护人提出的其他意见，经查基本属实，本院予以采纳。
被告人黎XX的辩护人提出被告人黎XX有自首的情节的意见，经查，佛山市公安机关因办理另案虚开增值税专用发票案时发现被告单位东莞市某公司有虚开增值税专用发票的行为，故将该线索移交东莞市公安机关，东莞市公安机关于2014年8月28日立案侦查，并于2014年9月2日到被告单位东莞市某公司执法检查，现场查获涉案虚开增值税专用发票24份，故将被告人黎XX抓获，被告人黎XX并没有自首的情节，故辩护人的此点意见，本院不予采纳。辩护人提出被告人黎XX的犯罪主观恶性比被告人XX华小的意见，经查，被告人黎XX是被告单位东莞市某公司的法定代表人，在本案中起决定作用，是主犯，被告人黎XX的作用比同案被告人XX华作用大，辩护人的此点意见，本院不予采纳。被告人黎XX的辩护人提出的其他意见，经查基本属实，本院予以采纳。
被告人XX华的辩护人提出的意见，经查基本属实，本院予以采纳。
公诉机关建议对被告单位东莞市某公司判处罚金，建议对被告人黎XX、XX华在六个月至一年六个月有期徒刑幅度内量刑，本院认为，该量刑建议符合法律的规定及本案的事实，本院予以采纳。
根据被告单位东莞市某公司及被告人黎XX、XX华的犯罪情节及认罪态度等，被告人XX华符合适用缓刑的条件，本院决定对被告人XX华宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百零五条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第四十七条、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：
一、被告单位东莞市某公司犯虚开增值税专用发票罪，判处罚金人民币150000元（罚金已缴纳）。
二、被告人黎XX犯虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑十个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月2日起至2015年7月1日止。）
三、被告人XX华犯虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限从本判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 叶柱坚
审 判 员 陈 雯
人民陪审员 孔祥彦
二〇一五年六月八日
书 记 员 黄艳芬
附页：
本案适用法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百零五条（第二款）单位犯本条规定之罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处三年以下有期徒刑或者拘役;虚开的税款数额较大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑;虚开的税款数额巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。
第二十五条（第一款）共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条（第一、四款）组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条（第三款）犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第七十二条（第一、三款）对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条（第二、三款）有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
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