广西壮族自治区桂林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）桂市民一终字第496号
上诉人（一审原告）李某某，女，住广西桂林市。
委托代理人黄文忠，广西春良律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）莫某甲，男，住广西桂林市。
委托代理人于林斌，广西独秀律师事务所律师。
上诉人李某某因与被上诉人莫某甲离婚纠纷一案，不服广西壮族自治区桂林市雁山区人民法院（2013）雁民初字第753号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年7月31日受理后，依法组成由审判员徐刚担任审判长，审判员邹高林和代理审判员李艳参加的合议庭，于2014年8月25日公开开庭审理了本案。书记员杨炜玮担任记录。上诉人李某某及其委托代理人黄文忠，被上诉人莫某甲及其委托代理人于林斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：原告李某某与被告莫某甲于2005年11月30日在桂林市雁山区民政局登记结婚，双方均系再婚。婚后，双方未生育子女。原、被告与被告父母及被告和前妻于1996年5月29日生育的儿子莫某乙共同生活。原、被告婚后常因家庭琐事发生争吵，导致夫妻感情日益淡薄，双方于2013年已分居。2013年12月12日原告以夫妻感情完全破裂为由诉至该院，请求判令：1、被告与原告离婚；2、夫妻共同财产即位于广西桂林市雁山区雁山镇三合村委旧宅村旁规划新村路的一栋四层楼房（约值30万元），一、二、三层归原告所有，第四层楼归被告所有，大门、后门、楼梯共同使用；3、本案诉讼费由被告负担。在一审诉讼中，原告将诉讼请求第二项变更为：夫妻共同财产归被告所有，被告补偿原告10万元。
一审另查明，原告李某某与被告莫某甲在婚姻关系存续期间无夫妻共同债权。
一审法院审理后认为：本案争议焦点是：1、原、被告夫妻共同财产以及夫妻共同债务如何确定；2、被告是否应当补偿原告10万元。
该院认为，原告李某某请求与被告莫某甲离婚，被告莫某甲亦表示同意，经该院调解无效，双方已无和好可能，故对原告李某某的离婚请求予以支持，准予双方离婚。原告李某某要求分割夫妻共同财产即位于桂林市雁山区雁山镇三合村委旧宅新村的一栋自建四层楼房，该房屋系在原、被告及被告父母共同生活期间所建，被告愿意补偿原告10万元的前提是房屋归被告所有，因该房屋涉及第三人利益，不宜在离婚诉讼中进行分割，故本案对该房产不予处理，对原告李某某要求被告莫某甲给付房屋折价款10万元的诉讼请求亦不予处理。当事人对此项财产之归属可另行起诉。被告莫某甲辩称存在夫妻共同债务643039元，证据不足，该院不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第二款之规定，判决：一、准予原告李某某与被告莫某甲离婚；二、驳回原告李某某的其他诉讼请求。本案一审案件受理费550元，由原告李某某承担275元（该院已依法予以减免），由被告莫某甲承担275元。
上诉人李某某不服一审判决，上诉称：一、一审认定讼争房产涉及第三人利益与事实不符。被上诉人和其父母是各自独立的两个家庭，有各自的户口本和承包土地。当初建房申请是以被上诉人一家名义申报，雁山区建设局下发的雁村规字（2006）3号《农民建房规划定点通知书》也明确建房户主为被上诉人，全家人口为3人（即被上诉人、上诉人、被上诉人与前妻生育的儿子）。讼争房产事实上属于上诉人与被上诉人的夫妻共同财产。二、被上诉人为了达到占有全部讼争房产的目的，在一审中故意伪造巨额夫妻共同债务643090元，并要求上诉人共同承担，性质恶劣，应承担相应责任。三、被上诉人平时生活不检点，道德品质不好，有不良记录，长期没有尽到一个丈夫的责任，导致夫妻感情破裂，应承担过错责任，对上诉人进行损害赔偿。综上所述，一审判决不当，请求二审法院：一、撤销一审判决，依法改判或者发回重审；二、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人莫某甲答辩称：一审对双方当事人的夫妻财产并未独立于家庭财产认定，事实清楚，适用法律正确。被上诉人对家庭生活已经尽了应尽的义务，不存在过错。请求二审法院维持原判，驳回上诉。
本院经审理查明：一审查明的婚后双方当事人与被上诉人莫某甲的父母及被上诉人和前妻生育的儿子莫某乙共同生活有误，应为因被上诉人莫某甲没有建房，婚后双方当事人与被上诉人父母及儿子莫某乙一起与被上诉人的弟弟莫桂发一家在莫桂发修建的住房里共同生活。一审查明的其他事实属实，本院予以确认。
本院另查明，2006年12月，双方当事人新组成的家庭经申请，获得桂林市雁山区人民政府及桂林市雁山区建设局颁发的批准使用土地105平方米新建住宅的书面批文。2011年被上诉人莫某甲以批准使用的105平方米建设用地及周边未经批准土地共计175平方米，作价6万元，与其老表雷永杰合伙修建起讼争的四层楼房（建筑面积共约900平方米）。本院二审经调查询问，上诉人李某某表示，除要求被上诉人莫某甲在离婚时对其补偿5万元之外，放弃对所有夫妻共同财产（包括讼争房屋）主张权利。
本院综合诉辩双方的意见，本案二审诉讼的争议焦点为：一、讼争房产是否属于双方当事人的夫妻共同财产；二、被上诉人莫某甲对夫妻感情破裂是否具有过错；三、被上诉人莫某甲是否应当对上诉人李某某进行补偿。
本院认为：上诉人李某某和被上诉人莫某甲在本案一、二审诉讼中均主张双方夫妻感情确已破裂，要求离婚，故，一审判决准予双方离婚并无不当，本院予以维持。对本案二审诉讼中双方争议的焦点问题，本院评析如下。
关于争议焦点一。经审查，上诉人李某某在本案一、二审诉讼中均主张因被上诉人莫某甲没有建房，婚后其与被上诉人莫某甲、被上诉人和前妻生育的儿子莫某乙以及被上诉人父母共同居住在被上诉人弟弟莫桂发修建的住房里，大家庭一起共同生活。被上诉人莫某甲对上诉人李某某陈述的上述事实并没有予以否认。桂林市雁山区人民政府在双方当事人婚后一年的2006年12月21日，颁发给被上诉人莫某甲户一家三口的《准许村民建房用地通知单》，因被上诉人莫某甲父母和弟弟莫桂发当时各自都拥有住宅，而该准建通知单载明户主为被上诉人莫某甲，且注明是人口三人，与上诉人、被上诉人及儿子的三口之家人数一致，故应当是颁发给本案双方当事人家庭，而不应包括被上诉人莫某甲父母在内。上诉人李某某在一审庭审中承认2011年修建讼争房屋时，建房的工钱、材料钱是被上诉人莫某甲支付的。而被上诉人莫某甲在本案一、二审庭审中均主张修建讼争房屋的钱全部是与其合伙建房的老表雷永杰支付的，并未主张其父母对建房有出资。而在本案中亦无其他证据证明被上诉人莫某甲父母对修建讼争房屋有出资。因此，一审判决认定讼争房屋是双方当事人在与被上诉人莫某甲父母共同生活期间所建，讼争房屋涉及第三人利益，意指涉及被上诉人莫某甲父母利益，与事实不符，本院予以纠正。但上诉人李某某如前所述曾经承认其本人没有对修建讼争房屋出过资，而被上诉人莫某甲也主张在修建讼争房屋时其除了以包括政府批准的建房用地105平方米在内的175平方米的建房用地作价6万元作为建房资金之外，建房的实际投资719478元系与其合伙建房的老表雷永杰所出，因此，讼争房屋不仅超过政府批准的用地面积（105平方米）和层数（两层），存在有违法违章建设的嫌疑，在建房资金来源上也涉及到案外人的利益，不能将整座房屋视为双方当事人的合法夫妻共同财产。
关于争议焦点二。2013年10月12日，雁山镇司法所为对双方当事人的离婚纠纷进行调解，邀被上诉人莫某甲进行了谈话，在雁山镇司法所制作的谈话笔录中，被上诉人莫某甲承认带过其他女性回家居住。在本案一审庭审中，被上诉人莫某甲对上述雁山镇司法所谈话笔录的真实性没有异议。因此，在双方当事人婚姻关系存续期间，被上诉人莫某甲存在婚外情，与其他女性同居，是导致双方夫妻感情最终完全破裂的重要原因，被上诉人对此具有过错。
关于争议焦点三。《中华人民共和国婚姻法》第四十六条第（二）项规定，有配偶者与他人同居，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿。因被上诉人莫某甲对双方夫妻感情破裂具有过错，上诉人李某某依法有权要求被上诉人莫某甲给予损害赔偿。被上诉人莫某甲在一审庭审中曾经表示，如果讼争房屋归其所有，可以将房屋折价10万元补偿给上诉人李某某，但要求上诉人李某某承担建房所欠共同债务329739元及其他夫妻共同债务313300元。一审对被上诉人莫某甲辩称存在上述夫妻共同债务643039元不予采信和支持，被上诉人莫某甲对此并未提出上诉，因此，被上诉人莫某甲主张存在643039元夫妻共同债务并非客观事实。对于讼争新建房屋，被上诉人莫某甲用包括政府批准的双方家庭105平方米在内的建房用地抵作6万元的建房出资，案外人雷永杰垫付现金建设，但被上诉人莫某甲与雷永杰明确约定该房屋权属为各人一半。故对讼争新建房屋莫某甲享有的一半权属上诉人亦享有份额，系与被上诉人及其与前妻所生儿子三人的共同财产。在离婚时，上诉人对该共同财产有参与分割的权利。现被上诉人莫某甲与案外人雷永杰共同将该房屋出租，对每年获取的出租收益，上诉人李某某亦享有分配的权利。在一、二审诉讼中，上诉人李某某已经明确表示放弃对所有夫妻共同财产包括讼争房屋进行分割的权利，只要求被上诉人莫某甲进行相应的补偿。综合上述事实情节和证据，本院确定在准予双方离婚时，因被上诉人莫某甲对双方夫妻感情破裂负有过错责任，应对上诉人李某某进行损害赔偿，且上诉人李某某不要求分割双方的夫妻共同财产，只要求被上诉人莫某甲作出补偿，从公平合理及案结事了的原则出发，本院酌定支持由被上诉人莫某甲向上诉人李某某支付补偿款5万元。
综上所述，一审判决认定的部分案件事实不清，实体处分部分有误，本院予以纠正；上诉人李某某的部分上诉主张能够成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第（一）项、第（三）项及《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第三款第（一）项、第三十九条、第四十六条第（二）项之规定，判决如下：
一、维持广西壮族自治区桂林市雁山区人民法院（2013）雁民初字第753号民事判决第一项；
二、撤销广西壮族自治区桂林市雁山区人民法院（2013）雁民初字第753号民事判决第二项；
三、上诉人李某某与被上诉人莫某甲的夫妻共同财产归被上诉人莫某甲所有，被上诉人莫某甲向上诉人李某某支付补偿款50000元；
四、驳回上诉人李某某的其他诉讼请求。
本案一审案件受理费550元、二审案件上诉受理费50元，合计600元，由上诉人李某某负担275元（一审法院已准予免交），由被上诉人莫某甲负担325元。
上述应付款项，义务人应于本判决送达之日起十五日内履行完毕，逾期则应加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向一审人民法院申请执行。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐 刚
审 判 员 邹高林
代理审判员 李 艳
二〇一四年十月二十一日
书 记 员 杨炜玮