广西壮族自治区平果县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）平民二初字第269号
原告平果强生混凝土有限责任公司。
法定代表人罗进宁，经理。
委托代理人黄波碧，平果法制办公室公职律师办公室律师。
被告广东省电白县第四建筑工程公司。
法定代表人吴益新，总经理。
被告广东省电白县第四建筑工程公司南宁分公司。
负责人骆昌轩，经理。
二被告共同委托代理人覃永沛，广西百举鸣律师事务所律师。
原告平果强生混凝土有限责任公司（以下简称“强生公司”）诉被告广东省电白县第四建筑工程公司（以下简称“电白四建”）、广东省电白县第四建筑工程公司南宁分公司（以下简称“电白四建南宁分公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2014年8月12日受理后，依法由代理审判员廖丽萍适用简易程序，于2014年10月11日公开开庭审理，书记员韦宣吕担任法庭记录。庭审后，原、被告均补充提交新的证据，本院于2014年10月23日依法将本案裁定转为普通程序，并于同年12月12日公开开庭审理。原告强生公司的委托代理人黄波碧、被告电白四建及电白四建南宁分公司的共同委托代理人覃永沛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告强生公司诉称，因被告电白四建南宁分公司承包建设施工XXXX大学平果附属学校项目工程需要用商品混凝土，2013年3月1日，被告电白四建南宁分公司与原告签订一份《平果强生混凝土有限责任公司合同书》（以下简称合同书），合同约定：名称商品混凝土；强度级别从C10—C60，塌落度140—160／100—120，包运输单价220元／m3—370元／m3，实际供货量以现场甲方实际签收《平果强生混凝土有限责任公司混凝土送货单》为准；交货地点：工程名称XXXX大学平果附属学校平果分校，工地位置平果XXX；交货时间：2013年3月1日起至2015年3月1日止；质量标准：（一）质量必须符合GB14902—2003《预拌混凝土》；（二）强度试验结果评定以GBJ／T50107—2010《混凝土强度检验标准》为准；结算方法及付款方式：（一）双方在每月凭签认的《平果强生混凝土有限责任公司混凝土发货单》核对各强度等级的混凝土供应数量并依本合同第二条所列的单价计算货款金额，双方确认后，在《商品混凝土结算单》上签字或盖章；（二）混凝土货款以单月结算方式进行结算，次月5日前对账，20日前结清上月的货款。若未按约定如期付款则每逾期一日按拖欠货款的3‰向乙方支付违约金。合同还约定了双方的其他权利义务等。合同签订后，原告依约向电白四建南宁分公司提供了混凝土。电白四建南宁分公司从未支付货款。2013年8月25日，经双方结算，电白四建南宁分公司尚欠货款6677281.88元并写下《承诺书》，内容为：我公司电白四建施工建设XXXX大学项目以来，向平果强生混凝土有限责任公司购买混凝土。至今尚欠平果强生混凝土有限责任公司混凝土款￥6677281.88元。我公司承诺在2014年1月25日前付清混凝土款项￥6677281.88元；如我公司不能按时支付该约定款项，我公司将从2013年9月1日开始以按月所欠款项的2%计算违约金付给平果强生混凝土有限公司。从2013年11月18日至2014年1月4日，原告提供给二被告混凝土价值562460元。2013年11月7日，电白四建南宁分公司支付了240000元违约金。过后，原告多次电话或派员登门要求二被告支付尚欠的款项，但二被告均没有支付。原告认为，2013年8月25日，原告与电白四建南宁分公司签订的《合同书》，是双方的真实意思表示，是合法有效的合同。被告电白四建南宁分公司未依约支付货款，特向法院起诉，请求判令1、二被告共同支付给原告混凝土款7239741.88元及利息（利息计算：以6677281.88元为基数从2014年1月26日起至付清之日止按中国人民银行规定的同期流动资金贷款利率计算；以562460元为基数从2014年10月11日起至付清之日止按中国人民银行规定的同期流动资金贷款利率计算）；2、二被告共同支付原告违约金1229002元（6677281.88元×2%×11个月－240000元=1229002元）（从2013年9月1日开始以按月所欠款项的2%计算，暂算至2014年8月1日）；3、本案诉讼费用由二被告共同承担。
原告强生公司对其陈述事实提供的证据有：
1、《合同书》；2、《承诺书》；3、对账单；4、《报告》；
5、《XXXX大学平果附属学校项目建设复工资金拨付安排表》；6、银行付款凭证、收款收据；7、广西平果农村合作银行活期存款历史明细查询；8、《XXX大项目各施工队工程款结算汇总表》；9、《收据》；10、《XXXX大学平果附属学校工程审核工程量配合小组成员名单》。
被告电白四建及电白四建南宁分公司共同答辩称，二被告与原告之间没有合同关系，也没有其他业务往来。对于原告请求的货款数额、利息以及违约金我们不清楚，且按照相关法律规定，违约金和利息只能请求其中一个。请法院依法驳回原告的诉讼请求。
二被告为其辩解向本院提交的证据有（证据编号顺延）：
11、南宁市公安局出具的《印章查询回执》。
经庭审质证，被告电白四建及电白四建南宁分公司对原告的证据质证意见如下：
对证据1的关联性有异议，认为该证据不能证明原告与二被告有合同关系，合同中的公章不是被告备案的公章；对证据2的关联性有异议，被告没有授权钟X活；对证据3的真实性、关联性有异议，二被告对《对账单》里的内容不清楚，也没有被告的员工签字或被告的盖章确认；对证据4的内容真实性和关联性有异议，认为该《报告》中所盖的公章不是电白四建南宁分公司的公章，且该内容是广西XX投资集团有限公司与电白南宁分公司经济上的往来，与原告无关，与本案也不具有关联性；对证据5的真实性无法确定，与本案也不具有关联性；对证据6的银行付款凭证的真实性没有异议，但认为与本案无关联，对收款收据的真实性无法确定，该收款收据上所该的公章不是电白四建南宁分公司的公章，且与本案也不具有关联性；对证据7有异议，认为被告电白四建南宁分公司的账号是证据6中开户行为广西农村合作银行城关支行，账号为6XXXXXXXXXXXXXXXXX，而不是证据7中的账号；对证据8的真实性没有异议，但对其关联性有异议，被告在XX大平果附属学校项目做了两个月就退出，之后就由钟X活挂靠珠海市XX建筑工程有限公司继续做这个工程；对证据9的真实性无法确定，对其关联性有异议；对证据10的真实性没有异议，但与原告的主张没有关联性。
经庭审质证，原告强生公司对被告电白四建及电白四建南宁分公司的证据质证意见如下：
对证据11的真实性、合法性没有异议，但对其关联性有异议，该证据不能证明被告的主张，被告在《合同书》及《承诺书》中所盖的公章虽然没有备案，但不能证明该所盖的该枚公章不是电白四建南宁分公司所刻制的，且所盖的公章名称为“广东省电白县第四建筑工程公司南宁分公司”，该名称与被告企业名称一致，所以该公章应代表被告电白四建南宁分公司。
根据双方的举证、质证，本院认证如下：
对双方确认的证据予以采信；对双方提出异议的证据，因该类证据确与双方诉辩事由具有一定关联性，故本院作为定案的参考依据。
综合全案证据以及庭审笔录，本院确认以下法律事实：
被告电白四建承建XXXX大学平果附属学校第2、3、10、12、13、14、15、16、17、19、20、21、22栋教学楼。因在工程建设过程中需用商品混凝土，被告电白四建南宁分公司（甲方）遂于2013年3月1日与原告强生公司（乙方）签订一份《平果强生混凝土有限责任公司合同书》。合同约定：名称商品混凝土；强度级别：C10—C60，塌落度（mm）140—160／100—120，包运输单价220元／m3—370元／m3；实际供货量以现场甲方实际签收《平果强生混凝土有限责任公司混凝土送货单》为准；交货地点：工程名称XXXX大学附属学校平果分校，工地位置平果XXX；交货时间：2013年3月1日起至2015年3月1日止，以实际工程进度需求调整，每批具体送货时间以甲方通知，乙方确认为准；结算方法及付款方式：（一）双方在每月凭签认的《平果强生混凝土有限责任公司混凝土发货单》核对各强度等级的混凝土供应数量并依本合同第二条所列的单价计算货款金额，双方确认后，在《商品混凝土结算单》上签字或盖章；（二）混凝土货款以单月结算方式进行结算，次月5日前对账，10日前结清上月的货款，每逾一日则按拖欠货款的3‰向乙方支付违约金；甲方指定本项目业务经办联系人为钟X活。另外，双方还约定了各自的权利义务。合同落款甲方处“单位名称”加盖“广东省电白县第四建筑工程公司南宁分公司业务专用章”的公章，代理人处签“钟X活”的名字。合同签订后，原告强生公司向被告电白四建南宁分公司指定的XXXX大学平果附属学院工程工地供应商品混凝土。2013年8月25日，电白四建南宁分公司出具一份《承诺书》给原告，载明：“我公司电白四建施工建设平果XXXX大学项目以来，向平果强生混凝土有限责任公司购买混凝土。至今尚欠平果强生混凝土有限责任公司混凝土款￥6677281.88元，我公司承诺在2014年1月25日前付清混凝土款项￥6677281.88元；如我公司不能按时支付约定款项，我公司将从2013年9月1日开始以按月所欠款项2%计算违约金付给平果强生混凝土有限责任公司。违约金每月15日前付……”承诺人及代理人处签“钟X活”的名字，并在落款日期底部加盖“广东省电白县第四建筑工程公司南宁分公司业务专用章”的公章。原告又于2013年11月18日至2013年11月30日向被告电白四建南宁分公司所指定的工地供应价值75110元的混凝土；于2013年12月3日至2013年12月30日供应价值469400元的混凝土；于2014年1月3日至2014年1月4日供应价值17950元的混凝土。原告强生公司根据上述所供应的混凝土数量及单价分别制作《对账单》，被告的员工陈X志在“需方代表”处签字确认。原告强生公司于2013年11月7日收取被告电白四建南宁分公司的费用240000元，并出具收据载明“今收到XX大（电白队）违约逾期付款利息240000元”。原告认为被告未依约支付货款，特诉至本院。
另查，庭审中，被告电白四建南宁分公司自认其承建XXXX大学附属学校平果分校工程两个月。2013年11月5日，电白四建南宁分公司出具一份《报告》给案外人广西XX投资集团有限公司，称在对XXXX大学附属学校平果分校工程复工前须支付部分材料款及劳务工工资，特向广西XX投资集团有限公司支借570万元。次日，广西XX投资集团有限公司将570万元转入电白四建南宁分公司的账户中。
本院认为，根据双方的诉辩意见，本案争议焦点主要是被告电白四建南宁分公司是否为《平果强生混凝土有限责任公司合同书》合同主体及是否应承担本案民事责任。
关于被告电白四建南宁分公司是否为《平果强生混凝土有限责任公司合同书》合同主体的问题。被告电白四建南宁分公司虽认为《平果强生混凝土有限责任公司合同书》不是其公司所为，所盖的公章亦不是该公司在公安局备案的公章。但被告电白四建南宁分公司在庭审中自认其公司曾承建XXXX大学附属学校平果分校工程，公司也曾因建设上述工程需支付材料款和劳务工工资而向案外人广西XX投资集团有限公司支借款项，且钟X活在《承诺书》上确认该公司尚欠原告货款并加盖电白四建南宁分公司公章，二被告对原告向上述工程施工工地供应混凝土也没有异议。可见，电白四建南宁分公司与原告强生公司存在商品混凝土买卖合同关系，故本院认定《平果强生混凝土有限责任公司合同书》是被告电白四建南宁分公司所为。被告电白四建南宁分公司辩称其公司与原告之间不存在买卖合同关系，缺乏事实依据，本院不予采信。
关于被告电白四建南宁分公司是否应承担本案民事责任的问题。如上所述，原告强生公司已依照合同约定将混凝土供应至被告所指定的XXXX大学平果附属学校工地。电白四建南宁分公司在施工工程时，亦将原告供应的混凝土用于上述工程的建设中。因此，应由电白四建南宁分公司承担合同责任，但电白四建南宁分公司不具有独立法人资格，最终的民事责任应由总公司承担，故应由电白四建向原告强生公司支付混凝土货款。电白四建南宁分公司于2013年8月25日出具的《承诺书》中确认截至2013年8月25日尚欠原告混凝土款6677281.88元，并承诺在2014年1月25日前付清。后原告于2013年11月7日收取被告电白四建南宁分公司240000元，并在收据上注明该费用系违约逾期付款利息，但被告电白四建南宁分公司是在双方约定支付货款期限届满（2014年1月25日）前支付该款项。而当时被告尚未违约，因此电白四建南宁分公司所支付的240000元应为货款而非违约金。故，该项费用应从上述确认尚欠的货款中扣除。因此，截至2013年11月8日，被告尚欠原告货款为6437281.88元（6677281.88元－240000元）。出具上述《承诺书》后，被告电白四建南宁分公司又于2013年11月18日至2013年11月30日向原告购买价值75110元的混凝土；于2013年12月3日至2013年12月30日供购买价值469400元的混凝土；于2014年1月3日至2014年1月4日购买价值17950元的混凝土，并有其员工陈X志在《对账单》上签字确认。综上，被告共欠原告混凝土款为6999741.88元（6437281.88元＋75110元＋469400元＋17950元）。关于违约金的问题，双方虽在《承诺书》中约定若被告电白四建南宁分公司不能按时支付其所确认的货款，则从2013年9月1日起以按月所欠款项的2%计算违约金。二被告在庭审中认为原告不能同时主张违约金和利息。对此，本院认为，违约金和利息的性质均在于约束被告及时支付货款，若被告逾期支付货款而给予原告一定补偿，其性质均具有补偿性。违约金足以弥补原告的利息损失，故本院对原告请求被告支付其在《承诺书》中确认的货款利息不予支持。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十九条第一款规定：当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。根据前述规定，确认约定的违约金数额是否过高，应以实际损失数额为确认基础。因原告强生公司未能提供证据证明被告违约给其造成的实际损失，本院认为原告的实际损失应以被告拖欠货款的银行逾期贷款利息计算为宜。故针对双方在《承诺书》中所确认尚欠的货款的违约金，应从2013年9月2日起至本案生效判决规定履行期限最后一日止，以尚欠货款6437281.88元为基数按中国人民银行规定的逾期贷款利率的1.3倍计付。被告电白四建南宁分公司出具《承诺书》后才确认的三笔货款，因双方未约定违约金计算方式，故原告请求从其主张之日即起诉之日（2014年8月12日）起至本案生效判决规定履行期限最后一日止，以尚欠货款为基数按中国人民银行同期贷款利率计付利息有理，本院予以支持。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第二款、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款和《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，判决如下：
一、由被告广东省电白县第四建筑工程公司支付尚欠混凝土6999741.88元给原告平果强生混凝土有限责任公司；
二、由被告广东省电白县第四建筑工程公司支付违约金（违约金计算：从2013年9月2日起至本案生效判决规定履行期限最后一日止，以6437281.88元为基数按中国人民银行规定的逾期贷款利率的1.3倍计付；从2014年8月12日起至本案生效判决规定履行期限最后一日止，以562460元为基数按中国人民银行同期贷款利率计付）给原告平果强生混凝土有限责任公司；
三、驳回原告平果强生混凝土有限责任公司的其他诉讼请求。
本案受理费71080元，由原告平果强生混凝土有限责任公司负担10316元，由广东省电白县第四建筑工程公司负担60764元（此款原告已预交，被告在履行债务时一并支付给原告）。
上述应付款项，义务人应于本案判决发生法律效力之日起十日内履行完毕，逾期则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限的最后一日起二年内，向本院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或直接向百色市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于百色市中级人民法院，并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉费（数额视当事人提出的上诉请求数额确定）。（户名：待结算财政款项
------法院诉讼费专户，帐号：60×××97，开户行：中国农业银行百色分行营业部）。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 廖丽萍
代理审判员 覃远贵
人民陪审员 覃月燕
二〇一五年一月十六日
书 记 员 韦宣吕