河南省南阳市宛城区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宛民初字第281号
原告张东方，男，汉族，1968年7月13日出生，住南阳市卧龙区柳河巷。
委托代理人谢玉欣，河南鼎新律师事务所律师。
被告刘相群，男，汉族，1955年3月16日出生，住南阳市建设东路市第一高级中学东隔墙周寨村。
被告刘辉，男，汉族，1979年12月20日生，住址同上。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司山东分公司
负责人武博，任公司总经理。
住所山东省济南市经十路中润世纪广场。
委托代理人张学花，山东元泉律师事务所律师。
原告张东方诉被告刘向群、刘辉、被告中国太平洋财产保险股份有限公司山东分公司（以下简称太平洋财险山东分公司）道路交通事故人身损害赔偿纠纷一案，本院于2015年1月21日立案受理，依法向各方送达了相关法律手续，于2015年10月26日依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张东方及委托代理人谢玉欣、被告刘向群、被告刘辉、被告太平洋财险山东分公司委托代理人张学花到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称,2014年12月22日7时30分许，被告刘向群未依法取得机动车驾驶证驾驶时风牌蓄电池观光车沿南阳市建设东路周寨村内区间路自动向西行驶，与沿村内居民住宅前通道自北向南行驶的张东方驾驶的电动自行车相撞，造成原告张东方受伤，两车受损的道路交通事故。对该事故南阳市公安交通警察支队事故处理一大队做出宛公交认字（2015）FB033号事故认定书，认定被告刘相群承担事故的主要责任，原告承担次要责任。事故发生后，原告立即被送往南阳市第二人民医院住院治疗。原告伤情严重，经诊断为：左胫腓骨中下段粉碎性骨折，极有可能落下终身残疾。被告刘辉作为肇事车车主依法应和被告刘相群承担连带责任，被告中国太平洋财产保险股份有限公司山东分公司作为承保肇事车的保险公司依法应当在保险限额内替代被告对原告进行赔付。为此，起诉至贵院，请求依法判令三被告连带赔偿原告医疗费、护理费、误工费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害慰抚金、交通费、住宿费、继续治疗费、鉴定费等共计168576.29元。
被告刘向群辩称,我是残疾家里穷没钱，应该由保险公司赔偿，我不承担赔偿责任。
被告刘辉辩称,车在我名下，但是一直由我父亲开着，实际是我父亲的车，我不承担赔偿责任。
被告太平洋财险山东分公司辩称,一、被告刘向群、刘辉应提供被保险人身份证信息、保险单、保险附页、保险条款等证据，以证实被告太平洋财险山东分公司承担保险责任的法律依据。二、在不考虑被告太平洋财险山东分公司是否承担保险责任的前提条件下，保险公司不能作为被告参与诉讼，保险公司与投保人签订的保险合同约定因争议解决由济南仲裁委受理，因此该案件应由济南仲裁委受理，如由法院受理，并将保险公司列为被告则违背了当事人的约定和意思自治原则，剥夺了被告保险公司的合法权益。且根据被告保险公司与投保人签订的保险条款第27条约定，被保险人给第三人造成损害，被保险人未向第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金，同样依据合同的相对性，也不得向原告赔偿，包括原告以诉讼的方式请求被告赔偿，因此，原告将保险公司列为被告参加诉讼，并诉求承担责任没有法律依据，请求依法驳回原告的诉讼请求。三、在不考虑被告太平洋财险山东分公司诉讼主体是否适格的前提下，本案系商业三者险，与交强险明显不同，交强险的有关规定不适合本案。1、承担责任范围不同，首先，交强险属于法律强制投保范畴；商业三者险，是否投保，完全取决于当事人的自愿。其次，交强险限额为12.2万元，在保险极限内N次事故，保险人也需依据保险合同约定赔偿，无具体赔偿次数限制；本案所涉险种依据约定，累计赔偿限额为15万元，每人赔偿限额为12万元，其中医疗费1万元，在保险期间如果多次发生事故，保险人赔偿金额以累计赔偿限额为限。最后，交强险赔付分为有责和无责，即使被保险人无责，保险人也应在法定无责范围内赔偿，且在支持精神抚慰金的情形时优先赔偿精神抚慰金。涉案险种依据合同约定，按照被保险人承担交通事故的责任比例承担赔偿责任；如无责任，则保险人不承担赔偿责任，且不赔偿精神抚慰金。2、认定本案系交强险，有违权利和义务相统一的原则。本险种为非机动车第三者责任险，不涉及法律规定的交强险，根据禁止类推的法律原则，在法律没有规定的情况下不能将非机动车第三者责任险推定为交强险。众所周知，交强险保费为800-10000元之间，保险金额12.2万元。本案中被告保险公司收取的保险费仅为150元，如果按照交强险的规定承担保险责任，等于保险公司收取了150元的保险费，却承担了与交强险同样的责任，此举明显有违权利和义务相统一原则，因此，不能将本案认定为交强险。根据法律规定，本保险合同系双方真实的意思表示，内容合法有效，当事人双方都应该严格按照合同约定履行，包括法院在内也不能依职权任意改变合同内容，否则违背了契约自由原则和权利义务相统一原则。四、本案也不同于机动车商业三者险，机动车商业三者险的保单中直接载明商业三者险的金额，没有出现分项的具体金额，而本案中是非机动车商业三者险，每次事故赔偿限额不超过15万元，每人人身伤亡限额为12万元，其中医疗费用1万元，财产损失限额为2000元。本案中交通事故造成一人受伤，即赔偿限额为12万元，其中医疗费用1万元，财产损失限额为2000元。如判令保险公司承担责任，应当严格按照合同约定确定份额。五、如事故发生地交警部门认定事故车辆为机动车，被告刘向群在本次事故中承担主要责任，因此根据法律规定，被告保险公司应在交强险限额外按照被告刘向群承担交通事故责任比例来承担保险责任。六、对原告的各项诉请提出如下意见：1、医疗费应扣除非医保用药的范围；2、住院伙食补助费按照每天10元标准计算；3、不应主张营养费；综上医疗费、住院伙食补助费、营养费均属医疗费用，应以1万元保险限额为准。4、误工费应提供减少收入证明等证据予以证实；5、护理费，应提供护理期限及护理人员的身份信息及减少收入证明等证据证实；6、残疾赔偿金，对伤残等级有异议，该鉴定意见没有详细分析活动受限的参考值及计算受限的具体方法，故该鉴定意见不能作为认定事实依据；7、精神抚慰金在不考虑是否构成伤残的情况下，根据保险条款第7条第四款的规定，保险公司不承担精神损害赔偿金；8、鉴定费不属于赔偿范围；9、交通费，应提供正式发票，且与住院、出院、复查的时间、地点相符合。综上，被告刘辉、刘向群应提供证据证明保险公司承担保险责任的法律依据；在不考虑是否承担保险责任的前提下，根据保险合同约定的争议解决机构为济南仲裁委，因此不能将被告保险公司列为被告；在不考虑被告太平洋财险山东分公司诉讼主体是否适格的前提下，本保险属于非机动车商业三者险的范畴，被告保险公司在交强险范围外按照交通事故责任比例承担责任，对于原告不合法的诉求应依法驳回。
原告为支持自己的主张，提交以下证据：
1、原告身份证、户口本，以证明原告年龄、原告城镇居民身份、原告儿子年龄。
2、交通事故认定书，以证明交通事故发生的事实，证明原告因事故受伤，证明被告刘向群在事故中承担主要责任，原告承担次要责任。
3、南阳市第二人民医院诊断证明、入院证、出院证、病历。以证明原告损伤情况、住院天数、需要陪护情况。
4、南阳市第二人民医院医疗费发票、骨科医院门诊票据、骨科医院处方、医药费发票。以证明原告共花费医疗费34719.39元。
5、南阳公正司法鉴定所司法鉴定意见书及咨询意见书，以证明原告构成十级伤残，后续治疗费需约12000元。
6、肇事车辆保险单复印件，以证明肇事车辆在太平洋财险山东分公司投了第三者责任险。
7、原告父母所在宛城区红泥湾刘寺村委出具的证明及原告父母户口本。以证明原告父母年龄及原告兄妹情况。
8、鉴定费票据，以证明原告支出鉴定费1500元。
被告太平洋财险山东分公司对原告所举证据质证如下：对第一组、第二组、第四组、第六组、证据无异议。对第三组医疗费2015.6.14日、8.9日、8.13日原告没有提供复查病历，无法证实与交通事故的关联性。南阳市骨科医院的处方有异议，没有相关病历，需要该用药的事实。无法证实关联性。没有原告姓名的不予认可。医疗费单据也不予认可。南阳市济仁大药房有限公司的全部发票均不予认可。对第五组证据的伤残鉴定有异议，没有载明活动受限的参考值，对后续治疗有异议，过高。对第七组证据有异议，应提供劳动部门丧失劳动能力的证明。第八组有异议，鉴定费应提供正规发票，此费用保险公司不承担。对于赔偿清单中：营养费原告未提供支付营养费的发票，且营养费不得高于住院伙食补助费的一半。护理费标准有异议，应该按照河南省2015服务行业收入即78元/天来计算。交通费应提供发票，精神抚慰金1万元过高，且不属于保险赔偿范围。
被告刘向群的质证意见为：同意保险公司意见，原告损失应有保险公司赔偿，买保险就是为了让保险公司承担赔偿责任的，我不承担赔偿责任。
被告刘辉对原告所举证据的质证意见为：同意保险公司意见，原告损失应有保险公司赔偿，该车辆虽然挂着我的名字，但是日常使用都是刘向群使用，因此我不承担赔偿责任。
被告太平洋财险山东分公司为支持自己的主张，向法庭提供以下证据：投保单、保险条款、保险单送达回执，证明我方尽到了提示义务，并明确了精神抚慰金不属于赔偿范围。
原告对被告太平洋财险山东分公司所举证据发表如下质证意见：保险公司的证据与本案无关联，不是本案的保险单、条款。保险公司提供的投保单载明保险期间为2014年1月1日至2014年12月31日，本案被保险人的保险期间是2014年9月30日至2015年9月29日，故保险公司提供的保险单与条款与本案无关，显然不是本案保险单及条款，保险公司的投保人是厂家，被保险人是刘辉。对刘辉没有法律约束力，没有证据证明，保险公司把相应的权利义务告知刘辉。
被告刘向群、被告刘辉对被告太平洋财险山东分公司所举证据均无异议。
被告刘向群、刘辉为支持自己的主张，向法庭提供如下证据：车辆保险单一份，我方已支付以下费用：一张200元门诊费票据、2014年12月22日500元票据、另有300元票据在原告手中。
原告对被告刘向群、刘辉举证的质证意见为：无异议。
被告太平洋财险山东分公司对被告刘向群、刘辉举证的质证意见为：无异议。
原被告双方均对此无异议。
根据双方当事人陈述、举证质证和开庭审理，本院确认以下案件基本事实：
2014年12月22日7时30分许，被告刘向群未依法取得机动车驾驶证驾驶时风牌蓄电池观光车沿南阳市建设东路周寨村内区间路自动向西行驶，与沿村内居民住宅前通道自北向南行驶的张东方驾驶的电动自行车相撞，造成原告张东方受伤，两车受损的道路交通事故。南阳市公安交通警察支队事故处理一大队对该事故做出宛公交认字（2015）FB033号事故认定书，认定被告刘相群承担事故的主要责任，原告承担次要责任。
事故发生后，原告被送往南阳市第二人民医院住院治疗。经诊断原告张东方伤情为：左胫腓骨中下段粉碎性骨折。原告自2014年12月22日至2015年1月21日在南阳市第二人民医院住院治疗，住院期间陪护二人。
经原告申请，本院依法委托南阳公正法医临床司法鉴定所对原告张东方进行伤残评定和后续医疗费进行鉴定，鉴定原告构成十级伤残、后续治疗费约为12000元。经被告太平洋财险山东分公司申请，本院依法委托南阳公正法医临床司法鉴定所对原告张东方进行护理期、营养期、休息日评估，鉴定原告出院后护理时限为90日、营养期60日、休息日120日。
本案中时风牌蓄电池观光车的登记车主为刘辉，该车辆在被告太平洋财险山东分公司投保非机动车第三者责任险，每次事故每人人身伤亡限额为12万元，保险期间为2014年9月30日至2015年9月29日。
另查明，《2014年河南省国民经济和社会发展统计公报》公布2014年度河南省城镇居民人均可支配收入为24391.45元/年，2014年度河南省居民服务业和其他服务业平均工资为28472元／年。
本院认为，一、公民的生命健康权依法受到保护。被告刘向群未依法取得机动车驾驶证驾驶时风牌蓄电池观光车与沿张东方驾驶的电动自行车相撞，造成原告张东方受伤，两车受损的道路交通事故。南阳市公安交通警察支队事故处理一大队对该事故做出的事故认定书，各方均无异议，本院依法予以确认。二、《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条规定,机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任……。”《道路交通安全法》第119条对机动车所做定义为：“机动车”，是指以动力装置驱动或者牵引，上道路行驶的供人员乘用或者用于运送物品以及进行工程专项作业的轮式车辆。《中华人民共和国国家标准电动自行车通用技术条件》《GB1776-1999》定义为：以蓄电池作为辅助能源，具有两个车轮，能实现人力骑行、电动或电助动功能的特种自行车。认为电动自行车的最大车速不高于20千米/时，整车质量不大于40千克，超出规定的应认定为机动车。事故认定书亦认定刘相群未取得机动车驾驶证驾驶该蓄电瓶观光车，故本次事故中被告刘向群驾驶的蓄电池观光车，应认定为机动车。三、本案中被告购买蓄电池观光车时山东时风集团随车附送保险，系山东时风集团作为投保人向被告太平洋财险山东分公司投保相应保险。被告太平洋财险山东分公司没有为车辆承保交强险，而直接将该车承保了所谓“非机动车第三者责任险”，由于被告太平洋财险山东分公司错误的将该车认定为非机动车且拒绝对该类车辆承保交强险，误导该类车辆所有人或使用人认为该类车辆系非机动车而不用购买交强险，故未投保交强险的保险过错责任应由被告太平洋财险山东分公司承担。故本案被告太平洋财险山东分公司应首先在交强险限额范围内直接承担赔偿责任。四、被告辩称被告保险公司收取的保险费为150元，若按照交强险的规定承担保险责任，等于保险公司收取了150元的保险费，却承担了与机动车交强险同样的责任。但因保险属于机动车辆交强险；保费的高低并非是衡量是否为机动车的标准。保险公司应承担责任。对于保险公司的辩称理由本院不予采纳。原告的损失为，（一）、医疗费34719.39元，原告提供有南阳市第二人民医院、骨科医院发票、门诊费票据，本院予以支持；（二）、护理费18720元。住院期间护理费：30天×28472元/365×2人=4680元；出院后护理费，根据南阳公正法医临床司法鉴定所咨询意见书按照90天计算：90天××28472元/365×2人=14040元；（三）、营养费2700元。住院营养费：30天×30元=900元；出院后营养费60天×30元=1800元；（四）、住院伙食补助900元，30天×30元=900元；（五）、交通费600元，因原告受伤住院，原告及其亲属必然花费交通费，本院酌情按30天×20元/天=600元计；（六）、残疾赔偿金48782.9元,原告为城镇户口，24931.45元×20年×10%=48782.9元；（七）、被抚养人生活费3343元，原告之子张立典需要抚养两年：15726.12元×2年×10%/2=1572.6元；原告之父张甲林需要赡养六年，四个子女。6438.12元×6年×10%/4=965.7元；原告之母刘桂兰需赡养五年。6438.12元×5年×10%/4=804.7元；（八）、精神损害抚慰金5000元，原告因受伤致残，经评定为十级伤残，确实给原告造成很大精神痛苦，原告请求精神损害抚慰金10000元过高，本院依法确定支持5000元。（九）、后续治疗费12000元，南阳公正法医临床司法鉴定所出具有咨询意见书，本院依法予以支持。以上各项共计126765.29元，其中医疗费、后续治疗费、营养费、伙食补助费四项合计50319.39元，被告中国太平洋财产保险股份有限公司山东分公司在交强险医疗费用分项限额范围内承担10000元，其余部分依照事故责任比例由原告张东方承担12095.81元，被告刘向群、刘辉承担28223.58元。被告刘向群、刘辉辩称垫付的900元费用，该部分按事故责任比例相应扣减被告刘相群、刘辉应垫付部分270元。扣减后被告被告刘相群、刘辉应承担27953.58元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第七十三条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十一条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十五条的规定，判决如下：
一、限中国太平洋财产保险股份有限公司山东分公司于本判决生效后十日内赔偿原告张东方86445.9元。逾期按中国人民银行同期贷款利率计算利息至款付清之日止。
二、限被告刘向群、刘辉于本判决生效后十日内连带赔偿原告张东方27953.58元。逾期按中国人民银行同期贷款利率计算利息至款付清之日止。
三、驳回原告的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费3700元、鉴定费1500元、保全费420元共计5620元，由原告承担1686元，被告刘向群、刘辉连带承担3934元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交书面上诉状，并按对方当事人人数提供副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。
审 判 长 韩中才
审 判 员 卫本理
人民陪审员 张为民
二〇一六年一月二十六日
书 记 员 马俊会