北京市朝阳区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）朝民初字第8016号
原告付月香，女，1965年1月1日出生。
委托代理人吴晓志，北京市立圣律师事务所律师。
被告高晓文，男，1967年1月15日出生。
原告付月香与被告高晓文委托理财合同纠纷一案，本院受理后，依法组成由代理审判员李方担任审判长、人民陪审员刘立英、齐岩参加的合议庭，公开开庭进行了审理。原告付月香及其委托代理人吴晓志、被告高晓文到庭参加了诉讼。本案现已审理完毕。
原告付月香起诉称：2011年7月，付月香在上海东证期货有限公司开立个人期货账户，投入资金1万元，进行商品期货买卖，至9月底账户余额8571元。10月初付月香开通股指期货交易，并将账户和密码交给高晓文，由高晓文替付月香进行期货投资操作。2011年10月12日，高晓文向期货账户投入资金62万元，高晓文操作付月香期货帐号进行投资交易。10月末，账户余额584537.18元，10月份当月亏损44033.82元。高晓文告知付月香10月份亏损的44033.82元由高晓文个人承担。高晓文提出要付月香再向账户投资171500元，使账户资金达到80万元，由高晓文继续操作。2011年11月1日，付月香与高晓文签订《投资委托协议书》（以下简称《投资协议》）约定，付月香提供80万元由高晓文进行期货投资操作，利润每月按五五分成，合同期限一年，合同期满时，如投资账户内资金低于初始投资，则由双方用已分配利润等比例添加至初始投资额；如双方已分配利润全部返还后仍有不足，则由高晓文补足给付月香。该协议签订后，付月香按要求入资，高晓文进行操作。11月份月末结算，期货账户赢利61800元，高晓文也取得分配利润。自2012年12月起，付月香账户一直亏损。双方合同期间内，付月香曾向其期货账户内入资20万元，但该笔资金不在《投资协议》约定的投资范围内，后该笔账户由高晓文操作转入付月香银行账户。截至2012年10月31日双方合同期满，付月香期货账户尚余370780.46元，但高晓文未进行平仓结算。直至2013年1月18日，在付月香要求下，高晓文进行将账户全部平仓并将账户余额134563.38元转入付月香账户。但高晓文一直未按约定补足亏损。故付月香起诉来院，要求高晓文给付622176.62元，并自2013年1月18日起至实际给付之日止，按中国人民银行同期贷款利率的标准计算前述款项的利息，并承担本案诉讼费。
被告高晓文答辩称：不同意付月香的诉讼请求。1、《投资协议》不是双方真实意思表示，只是为了履行双方签订的另外一份协议《合作协议书》，用以发展第三方客户的模拟合同。付月香主动要与高晓文进行股指期货投资。合作模式是付月香寻找投资，高晓文进行操作。付月香构想以成立“月月股香工作室”（以下简称工作室）方式进行合作，双方于2011年10月30日签订《合伙协议书》，该协议约定利益共享和风险共担原则，是双方真实的最初的合作意向。后付月香提议并起草了《投资协议》，由高晓文模拟代替工作室签字、由付月香模拟代表客户签字。《投资协议》中的保本是指工作室为客户保本。付月香账户一年多的运作和管理，未受模拟协议的影响，在《投资协议》签订前后均进行了运作。在2013年1月18日之前付月香未以任何方式告知高晓文需遵守《投资协议》。2、付月香多次违反《投资协议》约定，证明《投资协议》是模拟协议。如2011年11月30日，付月香未按约定50%的比例将盈利奖励给高晓文，仅给了盈利的30%。且付月香曾在合同期内增资20万元，期间还存在其他资金进出；《投资协议》约定每月底结算，本金不变，事实上双方在合同履行过程从未主张实施过这一约定。付月香对事实的陈述亦有不符之处。3、《投资协议》约定付月香中途增资则先前的合同自行解除，甲乙双方须重新签订合同。付月香曾在合同期内向期货账户内增加20万元。双方合同已经解除。
经审理查明：2011年10月30日，高晓文作为甲方与乙方付月香签订《合作协议书》，约定：高晓文、付月香两人自愿合伙成立投资工作室，名称为月月股香投资工作室，接受客户的投资咨询、代理客户进行股票和股指期货的投资交易；合作原则为各尽其责、共同发展、利益共享、风险共担；高晓文主要负责《投资协议》的签订、投资分析和决策、投资操作、投资咨询和服务等工作，付月香则负责客户开拓、客服服务、财务结算管理等工作；利润分配实行五五开、月月分配制；合作期限不做具体限定，最短合伙期限为1年等。
2011年11月1日，付月香作为甲方（委托方）与乙方（受托方）签订《投资协议》，约定：甲乙双方本着互惠互利、利益共享的原则，就甲方委托乙方在期货市场进行投资一事，达成如下协议；甲方自愿委托乙方进行期货投资，乙方自愿接受甲方委托；甲方提供自有资金80万元，设立期货投资账户，由乙方代表甲方进行期货投资，甲方授权乙方代替甲方行使投资决策权；合作期限为一年；乙方在代表甲方行使投资决策期间，可自行决定期货的交易品种、价值、时间和方式；甲方将在双方认可的上海东证期货有限公司开立客户名为付月香的期货投资账户；乙方负责全权保管甲方的投资账户交易密码，以确保资金交易安全；在合同有效期内，如无特殊情况，原则上甲方不得单独提取本金，除非双方协商一致并双方书面签字同意认可；甲乙双方进行利润分配时按照自然月进行分配，即每月的最后一个交易日进行利润分配，甲乙双方按照5：5的比例进行利润分配，甲方必须以按月全部提取利润，本金保持不变的方式进行结算，该协议到期之前，乙方应将投资账户内的所有期货头寸平仓；甲乙双方约定在合同期满内，如投资账户内的资金低于期初投资额，则由双方用已分配利润等比例添加至甲方期初投资额的100%，如果双方已分配利润全部返还后仍有不足则由乙方补足给甲方；如果甲方中途增资则先前的合同自行解除，甲乙双方须重新签订合同；本协议的任何修改或补充，须由双方作出书面协议方能生效等。
根据上海东证期货有限公司的付月香账户交易结算单显示：2011年11月1日，客户权益为584537.18元；期满当日2012年10月31日，客户权益为570780.46元。
付月香的期货账户出入金情况如下：2011年7月25日入金1万元，2011年10月12日入金62万元，2011年11月1日入金171500元，2011年11月30日出金61800元，2011年12月5日入金20万元，2011年12月28日出金10万元，2012年4月20日入金108810.44元。
2012年12月21日，付月香给高晓文发送手机短信要求高晓文从期货账户中转出20万元；当日，高晓文回复称已经转出20万元。付月香称该20万元与本案无关。
庭审中，付月香称：1、付月香从2011年11月1日到2013年1月18日均未对账户进行过操作，由高晓文进行交易。2、2011年11月30日，付月香账户出金61800元是因为盈利后双方分红，付月香给付高晓文盈利18540元，自己留存了43260元。3、付月香合同期开始时账户金额之所以和《投资协议》上月的委托金额不一致，是因为在合同期前高晓文也对付月香的账户进行操作，导致亏损，高晓文同意弥补亏损，故双方约定加上了该部分亏损，确认期货账户总额为80万元。4、合同期满后到2013年1月18日，高晓文一直操作付月香的账户，该期间的损失也应当由高晓文负担。5、付月香计算账户损失的方法是自2011年11月1日至2013年1月18日两日的资产差额，并考虑账户在此期间的出入金及双方分红情况。6、双方签订的《合作协议书》根本未履行，与本案无关。7、在合同期内，付月香先后向账户投入20万元、108810.44元均与本案无关，高晓文也未对该两笔进行操作；付月香投入20万元系想自己学习操作股指期货，投入后转出10万元到股票账户，后又补足10万元进行股指期货投资，但因为股指期货太复杂，付月香一直未对20万元进行操作，直至将20万元转出。
高晓文称：1、双方在合同期前就进行了合作，高晓文为付月香操作期货账户；但合同期内付月香本人也进行过操作，对此无法举证；合同期满后直至2013年1月18日均为高晓文操作，付月香未进行操作；对合同期满的损失分担双方并无约定，不同意承担合同期满后的损失。2、高晓文不同意付月香关于账户金额和约定金额不一致的解释，这足以证明双方的《投资协议》为模拟协议；如其关于模拟协议的答辩意见不成立，也应当按照2011年11月1日当日账户的实际金额的标准来计算损失，不同意按照《投资协议》约定的80万元来计算损失；但其理解《投资协议》约定的80万元是付月香对账户的总投入。3、付月香在合同期内与其商量要求操作资金从80万元增加到100万元，高晓文同意。4、2011年11月30日，付月香给付高晓文18540元作为利润分成，未按照双方《投资协议》约定的盈利50%，只是盈利的30%，可见《投资协议》是模拟协议，如非模拟协议，也应该认定付月香存在违约应当承担相关违约责任。
关于高晓文提交的QQ聊天记录，诉讼中，双方前往高晓文住所地使用高晓文电脑登录QQ进行了比对，付月香称电脑里与书面材料基本一致，仅有细小差别，但不能认可其真实性和完整性，无法得知高晓文是否经过了修改；对于聊天记录中的香香，付月香认可为其本人所使用的QQ名称。高晓文则表示，因为从电脑里复制时没有注意，有些字符有些遗漏；经向腾讯客服询问，聊天记录只能进行删除，不能进行修改；其向多家公证机关申请对聊天记录进行公证，但公证机关表示无法进行公证。付月香亦表示经了解，公证机关无法对QQ聊天记录进行公证。
另查，付月香于2013年3月21日交纳（2013）朝民初字第13651号案件的受理费，后该案被发回重审。
上述事实，有付月香提交的《投资协议》、交易结算单、操作日志，高晓文提交的《合作协议书》、银行交易查询单、QQ聊天记录、手机短信以及庭审笔录在案佐证。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，付月香与高晓文签订了《投资协议》，高晓文提出该协议实际系模拟协议，但未提供证据予以证明，故高晓文的该项答辩意见本院不予采纳。《投资协议》是双方当事人真实意思表示，未违反国家相关法律法规的规定，应属合法有效。双方应当按照约定全面履行各自的义务。
对于高晓文提交的QQ聊天记录，虽然该电子证据未经公证，但双方均确认该证据无法进行公证，付月香亦认可QQ聊天记录中的“香香”为其本人所使用的名称，且电脑里的记录与书面记录基本一致。即便高晓文对聊天记录有所删除，也不能否认现有聊天记录的真实性，现没有相反证据推翻，故对现有聊天记录本院予以采信。
根据《投资协议》约定：合同期满时，如果投资账户内的资金余额低于期初投资额，则由双方用已分配利润等比例添加至付月香期初投资额的100%，如果双方已分配利润全部返还后仍有不足则由高晓文补足给付月香。诉讼中，高晓文提出即便《投资协议》真实，付月香存在增资情形，故《投资协议》应当按照约定自行解除；付月香未按比例进行分红，付月香应当承担违约责任，高晓文不应再承担补足亏损的合同义务。就此，本院认为：付月香账户在合同期内向账户增加了资金，付月香虽称该增资与本案无关，高晓文也未对增资进行过操作，但该增资账户由高晓文实际操作，付月香将资金汇入高晓文操作的账户但又不让高晓文进行所增资金的操作，与常理不符。故付月香关于增资与本案无关的意见，本院不予采信。虽然付月香进行了增资，但高晓文明确表示同意，应当视为双方对理财金额在《投资协议》基础上进行了变更，《投资协议》的其他条款未进行变更，高晓文实际上亦继续对付月香账户进行操作，故双方的《投资协议》的其他条款依然生效；高晓文主张《投资协议》解除的答辩意见本院不予采纳。《投资协议》未明确约定不按比例进行分红的违约责任，现双方已分配利润全部返还后仍不足以弥补亏损，且高晓文未提供证据证明其因此有其他损失，故高晓文的该项答辩意见本院不予采纳。《投资协议》约定的合作期限为一年，期满后，高晓文亦认可其一直操作付月香的账户至2013年1月18日。故高晓文应当承担合同签订之日至2013年1月18日的资金损失。因此，高晓文应当按照《投资协议》补足付月香的期货账户亏损。
关于损失金额的确定。鉴于高晓文和付月香在《投资协议》之前就存在委托理财关系，截止到2011年11月1日，付月香投入期货账户金额共超过80万元，双方在《投资协议》中确认理财金额为80万元具有合理性，本院予以确认。《投资协议》约定账户出现亏损，双方已分配利润全部返还后仍有不足则由高晓文补足给付月香，本院认为，损失计算应当以合同期初确认的80万元-
实际操作截止日净值（134563.38元）-付月香的利润分红（43260元）=622176.62元。付月香要求高晓文承担该部分损失的意见，有事实依据，符合双方约定，应当予以支持。关于付月香主张的利息，高晓文操作付月香的账户，付月香对此亦不持异议，且在操作过程中，付月香对高晓文的操作亏损均是知晓的，但均未提出异议，故本院根据公平原则，对于付月香要求高晓文支付利息的诉讼请求，不予支持。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告高晓文于本判决生效之日起十日内给付原告付月香六十二万二千一百七十六元六角二分；
二、驳回原告付月香的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费一万零二十二元、保全费三千八百六十四元，均由被告高晓文负担（于本判决生效后七日内交纳）。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。
审 判 长 李 方
人民陪审员 刘立英
人民陪审员 齐 岩
二〇一四年九月十六日
书 记 员 程惠炳