贵州省普定县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）普民初字第466号
原告陈某金。
委托代理人张英，系贵州联通律师事务所律师。
代理权限：一般授权代理。
委托代理人吴应云。
代理权限：一般授权代理。
被告普定县某建筑公司。
法定代表人陈某某，系该公司经理。
委托代理人郑厚荣，系贵州定南律师事务所律师。
代理权限：特别授权代理。
第三人普定县某房地产公司
住所地：普定县城关镇某花园。
法定代表人韩某某，系该公司经理。
委托代理人郭志龙，系贵州定南律师事务所律师。
代理权限：特别授权代理。
原告陈某金诉被告普定县某建筑公司建设工程分包合同纠纷一案，本院于2014年4月17日立案受理后依法适用简易程序进行审理，在诉讼过程中，原告陈某金向本院申请追加普定县某房地产公司作为第三人参加本案诉讼，本院依法追加普定县某房地产开发有限公司参加本案诉讼，并组成合议庭于2014年8月19日公开开庭审理了本案，原告陈某金及其委托代理人张英、吴应云，被告普定县某建筑公司法定代表人陈某某、委托代理人郑厚荣，第三人普定县某房地产公司的委托代理人郭志龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陈某金诉称：2005年6月6日，原告挂靠被告并以被告的名义与普定县某房地产开发有限公司签订建设工程施工合同，双方约定以被告为工程承包人（实际承包人为原告）承建位于普定县某花园住宅小区一组团2号A、B楼的建设及装饰工程，合同工期为184天，合同价款为人民币2220661.00元。2009年5月工程竣工验收合格后，原告根据合同约定向普定县某房地产公司报送竣工结算资料并经双方对账后进行了工程结算，对账结果为普定县某房地产公司应补付原告工程尾款人民币80371.74元，补偿资金占用费273000元，经结算，我同意某公司共补我353000元。2012年9月8日，被告在原告不知情的情况下私自到某公司冒签原告名字领取该公司补付给我的工程款以及资金占用费共计353000元后一直将该款占有。现原告向法院提起诉讼请求判令被告返还原告人民币353000元，同时按人民银行同期贷款利率的四倍向原告支付自2012年9月8日起计算至起诉之日的本金为353000元的利息86838.00元。
被告普定县某建筑公司辩称：原告陈某金挂靠我公司于2005年6月承建普定县某房地产开发有限公司的某小区一组团2号A、B栋楼的工程项目，在施工期间因陈某金资金困难，我公司支付给陈某金250000元用于支付工人工资。之后，我公司又为陈某金垫资后续工程建设的款项8984元。现陈某金尚欠我公司为其代缴的税款以及陈某金应缴的管理费。同时陈某金在为普定县某房地产公司施工的同时，用我公司的户头承建猫洞乡计生服务站工程，并口头承诺缴纳我公司管理费10000元，该笔管理费从其承建的某房地产公司的工程款上扣除。
第三人述称：建筑工程合同是被告与第三人所签订，结算是第三人与被告之间进行，现在结算已结束，工程款当然支付给合同另一方。原、被告之间的关系与我方无关。
经审理查明：原告陈某金与被告普定县某建筑公司口头约定挂靠被告普定县某建筑公司承揽工程施工建设。2005年6月6日，被告普定县某建筑公司与普定县某房地产开发有限公司签订建设工程施工合同，由被告承建位于普定县某花园住宅小区一组团2号A、B楼的建设及装饰工程，合同工期为184天，合同价款为人民币2220661.00元。原告陈某金为该项目的项目经理，实际为该工程的承建人。合同签订后原告陈某金向普定县某房地产开发有限公司缴纳所承建的某花园住宅小区一组团2号A、B楼的工程质量保证金200000元，并对所承建工程进行施工。工程竣工验收后陈某金向普定县某房地产开发有限公司提交工程结算书与该公司进行工程结算。2009年12月25日，陈某金就所承建的“某小区一组团2号楼A、B栋房屋工程与普定县某房地产开发有限公司对账。因工程量发生变化，经双方对账，第三人普定县某房地产公司应支付上述工程的工程款为2571382.24。普定县某房地产开发有限公司应补陈某金工程尾款80371.74元。因工程施工期间陈某金垫付了工程款，普定县某房地产开发有限公司与陈某金协商，由该公司补偿陈某金资金占用费273000元。以上款项经双方协商，由普定县某房地产开发有限公司给付陈某金353000元后结清所有账务。2012年9月8日，普定县某房地产开发有限公司将353000元付给陈某金所挂靠的普定县某建筑公司。
同时查明，原告陈某金与被告普定县某建筑公司约定，由被告普定县某建筑公司按5.5%的比例从普定县某花园住宅小区一组团2号A、B楼的工程款中扣款，用于原告缴纳挂靠费和税款。
另查明，经原告与被告对账，第三人普定县某房地产有限责任公司拨付给被告普定县某建筑公司的工程款为1490000元。2009年8月26日，原告陈某金向被告支付人民币15000元用于缴纳其所承建的某花园工程的税款。原告陈某金所承建的工程完工后，因遗留有部分后续工程，被告便垫资8984元完成后续工程建设。2014年7月29日，普定县某建筑公司向普定县地方税务局缴纳工程项目为普定县某花园小区一组团2号楼A、B栋工程税款合计182869.91元。
据以证实上述事实的证据有：
原告举出的证据：
1、原告陈某金的身份证复印件证实，原告的身份情况。
2、建设工程施工合同，证实普定县某房地产开发有限公司与普定县某建筑公司签订建设工程施工合同，由普定县某建筑公司承包普定县某房地产开发有限公司位于某花园住宅小区的一组团2号A、B栋楼的房屋基础工程、主体工程、楼地面工程、屋面工程以及装饰工程的建设。合同工期为184天、合同价款为2220661.00元。王运龙为发包人派驻的工程师，原告陈某金为该项目的项目经理。合同补充条款约定：“承包人按合同总额向发包人提供工程保证金，该工程提交保证金为222000元。主体完工经验收合格退回保证金”。
3、建筑安装工程结算书、收条证实，原告陈某金向普定县某房地产开发有限公司提交某小区一组团2号A、B楼的工程结算书与普定县某房地产开发有限公司进行工程结算。普定县某房地产开发有限公司派驻该工程的工程师王运龙出具收条收到陈某金提交的建筑安装工程结算书。经双方结算，确定A楼的审结价格为113835.74元。B楼的审结价格为1433066.5元。
4、普定县某房地产开发有限公司出具的证明证实，2005年6月6日，普定县某房地产开发有限公司与普定县某建筑公司签订建设工程施工合同，约定普定县某建筑公司作为承包人承建某花园住宅小区一组团2号A、B楼的工程建设。合同约定陈某金为该工程项目经理。陈某金与普定县某建筑公司系挂靠关系，在工程施工建设中，实际施工人系陈某金，工程项目的建设、结算均系陈某金负责，普定县某建筑公司未参与该工程的建设及结算，现该工程已经竣工验收。
5、收条证实，普定县某建筑公司收到陈某金缴纳的某工程税金15000元。
6、普定县某房地产开发有限公司出具的收款收据证实，普定县某房地产开发有限公司收到陈某金缴纳的某花园一组团2号A、B栋房屋工程建设保证金共计200000元。
7、借条、收条证实，为陈某金所承建某花园一组团2号A、B栋房屋工程施工的工人周光华等人从陈某金处借款发放工人工资情况。
8、对账明细表证实，2009年12月25日普定县某房地产开发有限公司与陈某金对账的情况。
9、普定县某房地产开发有限公司出具对账说明证实，普定县某房地产开发有限公司与陈某金于2009年12月25日就陈某金所承建的“某小区一组团2号楼A、B栋房屋工程经双方对账，某房开公司应补陈某金工程尾款80371.74元。工程施工期间因陈某金垫资工程款，某公司与陈某金协商，由某公司补偿陈某金资金占用费273000元。以上款项经双方协商，由某公司给付陈某金353000元后结清所有账务。2012年9月8日，普定县某房地产公司已经将353000元款项付给陈某金所挂靠的普定县某建筑公司。
10、收款收据证实，2012年9月8日，普定县某建筑公司收到普定县普定县某房地产公司支付的人民币353000元。
11、工程收支明细表证实，经对账，普定县某建筑公司收到普定县普定县某房地产公司支付的工程款为1490000元。
被告普定县某建筑公司举出：
1、营业执照、组织机构代码证、资质证书、法定代表人身份证明书证实，普定县某建筑公司的主体资格，法定代表人情况以及该公司具有房屋建筑工程施工资质的情况。
2、领条、收条证实，原告陈某金从被告处领到某小区一组团2号楼A、B栋房屋工程款250000元。
3、收条、付款清单证实，被告第三建筑工程公司代陈某金给付为陈某金所承建的某小区一组团2号楼A、B栋房屋的工人陈荣、陈中有等人的工资以及施工工人就餐的费用为8984元。
4、建筑业统一发票、贵州省政府性基金专用缴款书、税收缴款书证实，2014年7月29日，普定县某建筑公司向普定县地方税务局缴纳工程项目为普定县某花园小区一组团2号楼A、B栋工程税款合计182869.91元。
原告陈某金另举出的现金账一页，欲证实其已经支付被告第三建筑工程公司相应的管理费。因该证据材料系陈某金自己制作，且无被告签字认可，故对该证据材料不予采信。
被告普定县某建筑公司另举出的进账单、领条、收条等证据材料，因上述证据材料系复印件，被告未向法庭提交原件核对，故对上述证据材料不予采信。被告同时向法庭提交的“陈某金某花园小区一组团A、B栋工程款进出情况统计”以及“收据”两张，欲证实被告从普定县某房地产公司得到工程款、支付原告工程款的数额以及收取陈某金管理费多少的数额，因“陈某金某花园小区一组团A、B栋工程款进出情况统计”系被告自行制作，且原告对被告所列出的数据不予认可，故对该证据材料不予采信。对被告开具的收据欲证实其收取原告挂靠费的事实，因被告所提交的该收据未加盖公章，且在扣取原告的款项后未将收据交付给原告作为收取其挂靠费的依据，该证据材料系被告在原告起诉要求其支付所扣款项后提交，且未加盖被告公章，该证据材料不具有收取原告挂靠费的证明效力，故本院亦不予采信。
本院认为：原告陈某金挂靠被告普定县某建筑公司，借被告普定县某建筑公司的名义与普定县普定县某房地产公司签订建筑工程施工合同，实际是由原告承建第三人住宅小区一组团2号A、B栋楼的建设及装饰工程，根据《最高人民法院﹤关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律的解释﹥》第一条规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第（五）项的规定，认定无效：（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的”之规定，原告陈某金借被告名义与普定县普定县某房地产公司签订的建设工程施工合同属无效合同，根据《最高人民法院﹤关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律的解释﹥》第二条的规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求支付工程价款的，应予支持”，原告陈某金作为承建第三人住宅小区一组团2号A、B栋楼的建设及装饰工程的实际施工人，并且建设工程经竣工验收合格已交付第三人，其从被告处也领取第三人支付的部分工程款，现原告请求被告返还工程款有理，本院予以支持。第三人按合同约定支付给被告的工程款80371.74元应归原告所有，原告垫资的273000元，第三人应返还原告，现第三人将上述款项共计353000元支付给被告，被告应返还给给原告陈某金。被告普定县某建筑公司及其代理人辨称原告与被告之间是挂靠关系，现双方尚未进行结算为由拒绝支付该款的意见，理由不充分，于法无据，本院不予采信。原告主张被告因占用上述款项的行为属不当得利其请求被告支付占用上述款项的利息的诉请，因普定县某建筑公司从普定县普定县某房地产公司取得上述款项系依合同约定取得，而非原告所主张的不当得利，故原告请求被告支付利息的请求亦不予支持。被告第三建筑工程公司辩称其为原告陈某金垫资后续工程建设的款项8984元，原告亦自认被告垫付了上述款项，应予确认。被告代原告向普定县地方税务局缴纳普定县某花园小区一组团2号楼A、B栋工程税款182869.91元，原告陈某金应返还给被告。被告从普定县某房地产公司支付到其账户上的工程款1490000元中按比例为5.5%所暂扣的81950元以及原告陈某金向被告支付用于缴纳税款的15000元，抵扣被告普定县某建筑公司已经缴纳的花园小区一组团2号楼A、B栋工程税款。即原告陈某金向被告支付了代缴税款96950元，尚欠被告代缴的税款85919.91元。上述款项可从被告应给付陈某金的353000元中扣除。依照《最高人民法院﹤关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释﹥》第二条的规定，判决如下：
一、限被告普定县某建筑公司在判决生效后三十日内返还工程款、垫资款258096.09元给原告陈某金。
二、驳回原告陈某金的其他诉讼请求。
案件受理费7898元，减半收取3949元，由原告承担949元，由被告承担3000元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省安顺市中级人民法院。
审 判 长 吴有明
审 判 员 潘 艳
人民陪审员 魏正永
二〇一四年九月三日
书 记 员 刘 莲