湖北省咸宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂咸宁中民终字第168号上诉人（原审被告）永诚财产保险股份有限公司汉口中心支公司（以下简称永诚财保汉口中心支公司）。住所地：武汉市江汉区沿河大道1号A座8楼。负责人陈晟曦，永诚财保汉口中心支公司总经理。委托代理人陈强，永诚财产保险股份有限公司湖北分公司员工。委托代理权限为特别授权。被上诉人（原审原告）马银玉。委托代理人陈新贵，湖北海舟律师事务所律师。委托代理权限为特别授权。被上诉人（原审被告）王大玉。被上诉人（原审被告）武汉德坤贸易有限责任公司（以下简称德坤贸易公司）。住所地：武汉经济技术开发区创业路16号华源商务广场B座8605室。上诉人永诚财保汉口中心支公司因与被上诉人马银玉、王大玉、德坤贸易公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省咸宁市咸安区人民法院（2014）鄂咸安民初字第2846号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审认定，2014年1月6日2时55分许，被告王大玉驾驶鄂ANC2**号小车沿银泉大道由温泉往张公方向行使，车行至银泉大道市中心医院红绿灯处，将路边行人即原告马银玉撞倒造成原告马银玉受伤的交通事故。该事故经咸宁市公安局交警支队一大队作出的咸公交字（2014）第050号道路交通事故认定书认定：被告王大玉驾车违反《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款：“机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶”之规定；原告马银玉无交通安全违法行为。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十三条、《中华人民共和国道路交通安全实施条例》第九十一条及《道路交通事故处理程序规定》第四十六条第（一）款第（一）项之规定，被告王大玉应负此次事故的全部责任；原告马银玉在此次事故中无责任。事故发生后，原告马银玉被送往咸宁市中心医院住院治疗62天，用去医疗费47986.89元。2014年2月28日，原告马银玉经咸宁市中心医院法医司法鉴定所作出的咸中心司法鉴定所（2014）临鉴字第141号法医学意见书鉴定：原告2014年1月6日所受伤评定为十级伤残，用去鉴定费2710元。2014年4月25日，原告马银玉再次经咸宁宗奕法医司法鉴定所作出咸宗奕司法鉴定所（2014）临鉴字第219号司法鉴定意见书鉴定：原告马银玉所受损伤程度为轻伤一级；构成伤残十级；误工时间为180天；护理时间为90天（自受伤之日起）；后期治疗费约需12000元，用去鉴定费2700元。同时认定：事故车辆鄂ANC2**号小车登记在被告德坤贸易公司的户头上，并以被告德坤贸易公司的名义在被告永诚财保汉口中心支公司投保了交强险和第三者责任险300000元且不计免赔，保险期限自2013年1月29日零时至2014年1月28日24时止。事故发生后，被告王大玉已经支付原告马银玉赔偿款85000元。还认定，原告马银玉户籍资料虽系农业户口，但其户籍所在地已经为咸宁市城市规划范围内城中村，属于失地村民，一直随其子刘伟在城区居住生活。原审认为，机动车发生交通事故，由有过错的一方承担责任，双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。咸宁市公安局交警支队一大队对本次交通事故作出的责任认定，定责准确、合法，应予以采信。被告王大玉应承担此次事故的全部责任；原告马银玉在此次事故中无责任。对原告马银玉因本次事故造成的损失，原审法院结合相关证据和法律规定认定如下：1、医疗费47986.89元，根据原告马银玉提交的医疗费票据确定（扣减了第一次鉴定费2710元）。2、住院伙食补助费3100元，根据原告马银玉的住院天数结合当地行政人员的出差伙食补助标准确定即：50元×62天=3100元。3、营养费930元，根据原告在此次交通事故中的伤情及其年龄结合住院天数按每天15元计算即：15元×62天=930元。4、残疾赔偿金45812元，根据原告的伤残等级结合城镇居民人均可支配收入确定即：22906／年×20年×10%=45812元。5、误工费7767.12元，根据原告马银玉提交的司法鉴定书确定的休息时间，因原告马银玉提交的证据不能证明其在城镇工作的事实，可视为原告在休息时间内应该有消费性支出，因此按城镇居民人均年生活消费性支出确定即：15750／年÷365天×180天=7767.12元。6、护理费8380元，根据原告提交的护理协议和护理费收据确定为8380元。7、法医鉴定费2700元，根据原告马银玉提交的第二次鉴定费票据确定。本案中，原告马银玉进行了两次法医鉴定，经庭审调查，原告的第一次鉴定不符合相关法律规定，故第一次产生的鉴定费2710元应当由原告马银玉自行承担。8、交通费1000元，根据原告马银玉住院治疗情况酌情确定。9、精神损害抚慰金3000元，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，结合本地实际生活水平标准和原告的伤残程度以及在本次交通事故中的过错责任予以确定。10、后期治疗费12000元，根据原告马银玉提交的司法鉴定书中估算的后期治疗费确定。据此，原告马银玉在本次交通事故中的各项损失合计132676.01元。其中在医疗费用损失范围内有医疗费47986.89元＋住院伙食补助费3100元＋营养费930元＋后期治疗费12000元=64016.89元；在死亡伤残损失范围内有误工费7767.12元＋护理费8380元＋交通费1000元＋残疾赔偿金45812元＋精神损害抚慰金3000元=65959.12；其他损失法医鉴定费2700元。由于被告德坤贸易公司就鄂ANC2**号小车向被告永诚财保汉口中心支公司投保了机动车交强险，因此被告永诚财保汉口中心支公司应在医疗费用赔偿限额10000元范围内赔偿原告马银玉10000元；在死亡伤残赔偿限额110000元范围内赔偿原告马银玉65959.12元。对原告超出此限额范围的损失56716.89元，应由事故当事人按照责任比例分担，因此被告王大玉应承担100%为56716.89元；同时，由于被告德坤贸易公司就鄂ANC2**号小车向被告永诚财保汉口中心支公司投保了第三者责任险（限额300000元，不计免赔），虽然被告德坤贸易公司与被告永诚财保汉口中心支公司之间的商业保险行为属保险法调整的范围，但是保险法第六十五条第二款规定：“责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金”。为了保护因侵权行为受到损害的原告合法权益，减少理赔环节，本案中对该商业第三者责任险一并处理。故被告永诚财保汉口中心支公司应按照保险合同的约定，在被告王大玉、德坤贸易公司应承担赔偿责任的范围内向原告赔付，即被告永诚财保汉口中心支公司应在商业第三者责任险限额内赔付原告马银玉56716.89元；在交强险限额内赔付原告75959.12元；合计赔付132676.01元。据此判决：一、原告马银玉的事故损失132676.01元，由被告永诚财保汉口中心支公司赔偿132676.01元。二、被告王大玉为原告马银玉垫付的医疗费85000元，在被告永诚财保汉口中心支公司应赔付给原告马银玉的132676.01元中扣减后给付被告王大玉。以上款项限赔偿义务人在本判决生效后十五日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告马银玉的其他诉讼请求。本案案件受理费1476元，由被告王大玉负担876元，由被告永诚财保汉口中心支公司负担600元。上诉人永诚财保汉口中心支公司不服原审判决，向本院提起上诉称：原审认定事实不清，对交通事故损失认定错误。一、被上诉人马银玉户籍性质为农村户口，其在一审诉讼中不能提交充分的证据证明其在城镇居住满一年以上，也无证据证明其居住地属纳入城市规划范围内的“城中村”，故其伤残赔偿金按城镇标准计算无依据。二、关于被上诉人马银玉的误工费损失问题，其在一审诉讼中提交的证据不足以证明与用人单位存在劳动关系，原审法院也采信此观点。同时，因被上诉人马银玉不能证明其有劳动收入，故原审法院按城镇居民人均年生活消费性支出标准计算被上诉人马银玉的误工费损失无法律依据。三、关于被上诉人马银玉的护理费损失问题，其在提交给原审法院的赔偿明细中主张的是按“居民服务业”的标准计算护理费损失6412.93元。此后在一审庭审中被上诉人马银玉提交护理协议及凭证，但未能提交支付护理费的正式发票，也未向原审法院提出变更诉讼请求的申请。原审法院最终根据护理协议和凭证确定护理费损失，超出了被上诉人马银玉的诉讼请求范围，违反法律规定。四、上诉人永诚财保汉口中心支公司并非本案侵权案件中真正意义上的被告，对侵权事故的发生没有因果关系，不应承担法医鉴定费和诉讼费。请求二审查明事实，依法予以改判。被上诉人马银玉辩称：被上诉人马银玉的户籍在咸宁市咸安区浮山余佐村，该村属于城市内“城中村”，原判按照城镇标准计算各项损失费用正确。被上诉人马银玉年龄未满60岁，有劳动能力，误工损失有工资条和单位证明，应依法计算误工费损失。被上诉人马银玉在住院期间请了护工，有护理协议和票据，应根据请护工的实际情况计算护理费损失。鉴定费损失由上诉人承担有法律依据。请求二审驳回上诉人永诚财保汉口中心支公司的上诉请求，维持原判。被上诉人王大玉、德坤贸易公司未提出答辩意见。经审理查明，原审查明的事实属实，本院继续予以认定。本院认为，一、关于被上诉人马银玉的户籍所在地咸宁市咸安区浮山办事处余佐村是否是“城中村”的问题。原审诉讼中咸宁市咸安区浮山办事处余佐村民委员会已出具证明证实被上诉人马银玉系失地村民，且浮山余佐村属于城区范围内，即属于“城中村”的事实。上诉人永诚财保汉口中心支公司如认为该事实不属实，应举证证明被上诉人马银玉在咸宁市咸安区浮山办事处余佐村仍拥有宅基地、自留地或者承包经营的土地，但上诉人永诚财保汉口中心支公司对此并不能举证证明，应承担举证不能的法律后果。其上诉主张被上诉人马银玉的伤残赔偿金不能按城镇居民标准计算的上诉理由不能成立，本院不予支持。二、关于被上诉人马银玉是否有劳动收入以及误工费损失的计算问题。被上诉人马银玉在原审诉讼中已提交证据证明其在咸宁市永福渣土运输有限责任公司工作，虽原审法院因被上诉人马银玉提交的证据不充分而未予采信，但并不能以此认定被上诉人马银玉已丧失劳动能力、或者没有从事劳动工作、或者没有劳动收入等事实，只能认定被上诉人马银玉无固定收入。因此，对于被上诉人马银玉在原审主张的误工费损失，应予以支持。同时，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”的规定，结合《湖北省2014年道路交通事故损害赔偿标准》的相关规定，无论何种行业的年平均工资水平，均高于城镇居民人均年生活消费性支出标准。因此，原审法院按城镇居民人均年生活消费性支出标准计算被上诉人马银玉的误工费损失，不仅未损害上诉人永诚财保汉口中心支公司利益，而且减轻了上诉人的赔偿责任。鉴于被上诉人马银玉对原审判决确定的误工费损失数额并未提起上诉，故本院对原审判决的误工费损失数额不作调整，继续予以认定。三、根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十条“原告增加诉讼请求，被告提出反诉，第三人提出与本案有关的诉讼请求，可以合并审理”和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百三十二条“在案件受理后，法庭辩论结束前，原告增加诉讼请求，被告提出反诉，第三人提出与本案有关的诉讼请求，可以合并审理的，人民法院应当合并审理”的规定，被上诉人马银玉在原审庭审中增加请求的护理费数额系当事人依法行使诉讼权利，原审法院审理被上诉人马银玉增加的诉讼请求符合法律规定。上诉人永诚财保汉口中心支公司认为原审法院审判程序违反法律规定的理由不能成立，本院不予支持。四、根据《中华人民共和国保险法》第六十四条“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用由保险人承担”和第六十六条“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担”的规定，原审判决由上诉人永诚财保汉口中心支公司承担法医鉴定费和部分诉讼费并无不当。上诉人永诚财保汉口中心支公司的上诉理由均不能成立。原判认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1478元，由上诉人永诚财保汉口中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长吴晓梅审判员杨三华审判员杨荣华二〇一五年八月六日书记员成刚附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；