广东省佛山市顺德区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤0606刑初131号
公诉机关佛山市顺德区人民检察院。
被告人周志康，男，1985年9月22日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地广东佛山市顺德区。2012年12月19日因犯开设赌场罪被佛山市顺德区人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年11月3日被羁押，次日被刑事拘留，同年11月18日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
辩护人杨赛红，广东泛邦律师事务所律师。
佛山市顺德区人民检察院以佛顺检公诉局刑诉（2016）147号起诉书指控被告人周志康犯贩卖毒品罪，于2016年1月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。佛山市顺德区人民检察院指派代理检察员陈玉珊出庭支持公诉，被告人周志康及其辩护人杨赛红到庭参加诉讼。现已审理终结。
佛山市顺德区人民检察院指控称，2015年11月3日15时56分许，周某通过拨打被告人周志康的手机135××××8183联系购买毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”），周某去到被告人周志康居住的佛山市顺德区××村××大街住宅门口。被告人周志康向周某贩卖了一小包毒品甲基苯丙胺（净重0.39克），收取了毒资人民币150元。交易完成后，公安机关当场将被告人周志康抓获，起获上述毒品、毒资及被告人周志康作案使用的手机，又从被告人周志康的住宅内起获一包毒品甲基苯丙胺（净重9.32克）。
公诉机关提供了下列证据：
1.抓获经过：2015年11月3日，公安机关根据线索，在佛山市顺德区××村××大街××住宅门口抓获涉嫌贩卖毒品的被告人周志康，并当场搜获毒品、毒资、手机。
2.证人周某的证言以及辨认笔录：我通过电话联系被告人周志康购买毒品，并去到约定好的地点向被告人周志康购买毒品，并在购买毒品之前已经将毒资号码记录好。周某对交易地点、交易的毒品、毒资进行指认，并辨认出被告人周志康。
3.证人陈某甲的证言以及辨认笔录：证言主要内容与证人周某的证言基本一致。陈某甲对交易地点、毒品、毒资进行指认，并辨认出被告人周志康。
4.证人陈某乙的证言：见证公安机关依法搜查并扣押被告人周志康的手机、毒品。
5.鉴定文书：从被告人周志康住处扣押的一包白色晶体，塑料袋包装，净重9.32克；从周某处扣押的一包白色晶体，塑料袋包装，净重0.39克，均检出甲基苯丙胺成分。
6.现场检测报告书：被告人周志康冰毒呈阳性，陈某甲、周某冰毒呈阴性。
7.通话清单：2015年11月3日，周某使用号码15××××3871电话与周志康使用的号码135××××8183的电话通话情况。
8.扣押决定书、扣押清单、移交清单：从被告人周志康处扣押一台手机（号码135××××8183）、一包冰毒（净重9.32克）、人民币200元，从证人周某处扣押一包冰毒（净重0.39克）、人民币50元。
9.侦查说明：未查获其他涉案人员。
10.户籍证明：被告人周志康的身份情况。
公诉机关据此认为被告人周志康无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。建议判处被告人周志康有期徒刑五年至七年，并处罚金。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法判处。
被告人周志康辩称其是代周某购买毒品，其没有贩卖毒品的行为。
辩护人的辩护意见：一、被告人周志康的行为属于代购行为；二、公诉机关指控被告人周志康的犯罪事实不清，证据不足；三、公安机关在本次刑事侦查程序中存在违法行为，取证过程不合法，公安机关是先进行了现场勘验，再对被告人周志康的住处进行了搜查。综上，请求法院依法判决被告人周志康无罪。
经审理查明，公诉机关指控被告人周志康犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，并经当庭质证，本院予以确认。
另查明，公安机关抓获被告人周志康时缴获的人民币200元中，其中人民币150元是毒资。
本院认为，被告人周志康无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺9.71克，被告人周志康的行为已构成贩卖毒品罪。佛山市顺德区人民检察院指控被告人周志康犯贩卖毒品罪，罪名成立。依据法释（2016）8号《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条的规定，被告人周志康贩卖毒品甲基苯丙胺9.71克已不属于《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款规定的情节严重的情形。根据从旧兼从轻的原则，公诉机关指控被告人周志康属于《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款规定的情节严重的情形本院不予支持，所提量刑建议本院不予采纳。
对于被告人周志康的辩称其属于代购毒品及其辩护人提出被告人周志康属于代购毒品的行为的辩护意见，经查无事实依据，本院不予采纳。
对于被告人周志康的辩护人提出公诉机关指控被告人周志康的犯罪事实不清，证据不足的辩护意见，经查，公诉机关指控被告人周志康贩卖毒品的证据有证人周某、陈自强的证言、公安机关抓获经过予以证实，并有公安机关的扣押决定书、扣押清单、鉴定意见予以佐证，辩护人的该辩护意见理由不成立，本院不予采纳。
对于被告人周志康的辩护人提出公安机关在本次刑事侦查程序中存在违法行为，取证过程不合法的辩护意见，经查，公安机关现场勘查笔录是对被告人周志康贩卖毒品地点佛山市顺德区杏坛镇光辉村万安大街卖鱼巷4号住宅门口进行勘查，而搜查笔录是对佛山市顺德区杏坛镇光辉村万安大街卖鱼巷4号住宅内进行搜查，二者是不同地点，故该辩护意见理由不成立，本院不予采纳。根据被告人周志康的犯罪事实、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条以及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条的规定，判决如下：
一、被告人周志康犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月3日起至2018年11月2日止。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。）
二、扣押在案的毒品甲基苯丙胺9.71克予以没收，由佛山市顺德区公安局予以销毁；扣押在案的毒资人民币150元、作案工具一台手机（号码1355333****）予以没收，由佛山市顺德区公安局上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张雪青
人民陪审员 黄杏冰
人民陪审员 尤惠璇
二〇一六年四月十二日
书 记 员 黄卉蓁
附本案相关法律规定：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》
第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；
（三）向在校学生贩卖毒品的；
（四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（六）其他情节严重的情形。