江苏省启东市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）启近民初字第0565号
原告汤松鹤。
委托代理人王成，江苏东疆律师事务所律师。
被告黄玉如。
委托代理人张柏春。
被告沈健新。
委托代理人沈作时，男，1945年12月9日生，汉族。
原告汤松鹤与被告黄玉如、沈健新提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。2014年4月14日，本院依法追加沈健新为被告共同参加诉讼。原告汤松鹤及其委托代理人王成、被告黄玉如及其委托代理人张柏春、被告沈健新的委托代理人沈作时到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。
原告汤松鹤诉称，2012年11月，被告黄玉如家楼房装修，原告受雇请为其批白水泥。11月27日上午11时左右，原告在批二层阳台天面白水泥时突然跳板断裂，原告跌下，后由被告及其家人送至启东市人民医院，诊断为左内外踝开放性骨折、左胫骨下段骨折、左踝关节脱位，经手术治疗后于同年12月20日出院。经南通市第一人民医院司法鉴定所鉴定，原告构成十级伤残。要求被告赔偿医疗费28055.90元（含担架费250元、二次手术费9000元）；误工费25617.9元（3659.7元／月＊7个月）；护理费8893.4元（69.48元／天＊128天）；住院伙补费414元（18元／天＊23天）；营养费750元（10元／天＊75天）；交通费773元；通讯费50元；残疾赔偿金65076元（32538元／年＊2年）；被抚养人生活费6084.1元［父亲：3202元（10年＊9607元／年＊10%／3）］，母亲2882.1元［9年＊9607元／年＊10%／3］；精神损害赔偿金5000元；鉴定费2280元，合计142994.3元。
被告黄玉如辩称，一、其作为被告的诉讼主体不适格，因为被告黄玉如没有雇请原告做工。2012年11月27日，被告黄玉如在被告沈健新家帮助打扫、烧饭，被告沈健新家房屋装修是由油漆店的老板顾海兵承包，材料、设备均由顾海兵提供的。顾海兵安排工头倪海兵施工，一切材料费、人工费均由被告沈健新委托自己与倪海兵结算，实际原告与被告黄玉如无任何关联。二、原告受雇受伤不是事实。原告诉称在2012年11月27日上午11时在被告家批白水泥，由于跳板断裂跌下造成骨折，不是事实，事实是原告在那天骑电瓶自行车去近海镇菜场途中，经公益村西首桥头下坡时因刹车失灵造成连人带车跌倒，造成左小腿粉碎性骨折住院的。三、原告单方委托鉴定伤残，存在瑕疵，其伤构不成十级残疾。因此，请求法院依法驳回原告的起诉。
被告沈健新辩称，盖房子是被告沈健新家，被告黄玉如借给被告沈健新30万元，所以，被告黄玉如只是暂时住在新房中，等沈健新还清了钱再搬走。同时，原告当天是受伤后来干活，并不是在沈健新家干活时受的伤，其损失与被告沈健新无关。
经审理查明，2012年11月中旬，被告黄玉如为装修位于近海镇黄海村一组的房屋到顾海兵建材店联系购买建材及雇请油漆工事宜，顾海兵即让油漆工倪海兵上门预估材料并面议报酬。后双方约定以点工方式计算报酬，每工150元，装修用支架及跳板由油漆店提供。施工开始后，原告汤松鹤及其儿子受倪海兵之邀也一起去干活。同月27日上午11时左右，原告站在离地一米七高的跳板上粉饰二层阳台天面白水泥时，因跳板突然断裂跌下，致左脚受伤。原告儿子见状后打电话告知倪海兵。倪海兵得悉后马上赶到现场，见原告仍坐在水泥地上，不能站立。后原告汤松鹤由被告黄玉如、倪海兵等人送至启东市人民医院，诊断为：左内外踝开放性骨折、左胫骨下段骨折、左踝关节脱位。经手术治疗后于同年12月20日出院。原告住院期间共化去医疗费29538.10元，担架服务费250元；出院后化去摄片门诊费等227.80元，自购药16元。原告受伤后，由倪海兵继续施工，直至完成，并由被告黄玉如与倪海兵结清了报酬。2013年11月7日，原告向本院提起诉讼，要求被告黄玉如赔偿损失30000元，其他费用待司法鉴定后一并主张。2014年4月17日，经江苏东疆律师事务所委托，南通市第一人民医院司法鉴定对原告之伤所作出了鉴定：被鉴定人汤松鹤高坠致左胫骨下端、内外踝粉碎性骨折伴踝关节脱位，遗有左踝关节活动轻度受限，构成人损十级伤残；被鉴定人伤后休息期为六个月，护理期为三个月，护理人数住院期间为二人，非住院期间为一人，营养期为二个月；被鉴定人二次手术费约9000元，相关休息期限为一个月，护理期为半个月，护理人数为一人，营养期为半个月。
另查明，被告黄玉如夫妻系非农业户口。被告沈健新与被告黄玉如系叔嫂。2012年2月，被告沈健新拆除二间平房后，申请翻建占地98平方米的二层楼房，但因其原地建房，不符合村镇建设规划，未获批准。后被告沈健新实际建造了四底二层楼房，其中东侧二底二层为被告黄玉如占用。本案中，被告黄玉如与倪海兵约定的装修粉饰范围为黄玉如占用的房屋室内及四底二层楼房的阳台顶部。原告在施工时未使用从油漆店带去的跳板，而是为方便使用了被告向他人所借的跳板，且该跳板并非整块木板组成。
又查明，原告汤松鹤受伤后，其妻子以汤松鹤骑电瓶车去近海镇菜场途径公益村西首桥头下坡时因刹车失灵连车带人摔倒，造成左小腿严重粉碎性骨折，要求居所地近海镇川流港村支部书记陈兵出具证明，陈兵未经调查即按原告妻子所述出具证明。后原告就已化去的医疗费在启东市农村新型合作医疗管理委员会办公室处获得报销10976元。同时，原、被告还曾协商赔偿事宜，因被告黄玉如等只同意赔偿18000元，原告汤松鹤没有同意。
还查明，原告之父汤卫群，生于1943年9月13日；原告之母李允芳，生于1942年9月13日。汤卫群夫妇生有二子一女。
再查明，2013年7月12日，本院依原告申请启动司法鉴定程序并通知被告黄玉如参加鉴定材料质证，确定鉴定机构，但被告黄玉如未按规定时间到庭。
审理中，因原、被告双方在赔偿数额上意见不一，调解未成。
上述事实，有医院的门诊病历、出院小结、医疗费票据、用药明细、启东市国土资源局近海国土资源所证明、被告沈健新的建房报告、启东市近海镇川流港村村民委员会证明、销货清单、工资结算单、证人倪海兵的调查笔录及到庭当事人的庭审陈述等证据证实。
本院认为，公民的生命健康权、财产权受法律保护。本案中，原告汤松鹤等为被告沈健新提供劳务的事实存在，双方又以点工方式计算报酬，据此，可认定双方之间形成了事实上劳务关系。被告黄玉如虽非建房报告的当事人，但其实际占用了不在被告沈健新申请建房报告范围内的房屋，并直接与他人约定计付劳动报酬，故被告黄玉如也应认定为接受劳务的一方当事人，其所称自己也是为被告沈健新帮工的辩解理由难以成立，本院不予采信。根据侵权责任法的规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告汤松鹤在劳务过程中受到伤害，作为接受劳务一方的被告沈健新、黄玉如应共同承担赔偿责任。在责任分担上，原告汤松鹤平时一直从事粉饰装修劳务，理应在劳动过程中注意自身安全，遵守操作规范，但其在施工时不使用油漆店提供的跳板，而是图方便使用临时借用拼装的、承压力未知的跳板，从而导致跳板受压断裂，原告跌地受伤的事故。原告过错责任明显，对造成自身伤害应承担相当责任。对于两被告所称原告是在车祸中自己跌伤，而并非在他们家中劳动时受伤的抗辩理由。本院认为，从庭审查明的情况看，原告在两被告处因跳板断裂跌地受伤的事实，有较为可信的证据能够证明，可以认定。原告在事故发生后为借自己从电瓶车上跌下摔伤为名，不正当获取医保，其行为错误，也违背事实，相应法律后果由其自行承担，也不能据此免除两被告应承担的赔偿责任。对于两被告以原告单方委托鉴定为由认为该鉴定存在瑕疵，原告之伤构不成伤残意见。本院认为，本案中的司法鉴定虽非法院委托，但南通市第一人民医院司法鉴定所及其鉴定人员均具有司法鉴定资质，鉴定人员对原告伤情的鉴定自有司法鉴定的规定及相应专业知识衡量的标准，其鉴定意见真实性、客观性不应被怀疑，且两被告也没有提出重新鉴定申请，故该鉴定意见可作为证据使用，具有证明力。
对原告汤松鹤因伤所造成的损失作如下认定：1、医疗费用部分。原告要求的医疗费为28055.90元，其中包括二次手术费9000元。本院认为，因原告凭住院时所化29369.10元票据已在其他单位不正当地获取了部分赔偿，故该部分医疗费暂不宜计算到本案，原告医疗费部分可以列入赔偿范围的为二次手术费及尚存的有原始票据的费用，共9646.80元（已扣除自购药16元）。2、误工费部分。原告虽无油漆工证书，但其一直外出从事该工种，故其误工可按建筑装饰业日工资104元标准计算，即104元／日＊210日，计21840元。3、护理费。依鉴定意见原告的护理天数为128日，标准69.48元／日，计8893.40元。4、残疾赔偿金部分。原告系农村户口，平时在农村从事建筑装饰，故应农村标准计算残疾赔偿金，即13598元／年＊2年，计27196元。5、被扶养人生活费部分。原告要求赔偿6084.10元，依法有据，应予支持。6、精神抚慰金数额，原告主张5000元，本院酌定3000元。7、交通费部分。原告主张773元，本院酌定200元。8、住院伙食补助费以住院天数23日，每日18元计算，计414元。9、营养费部分根据鉴定天数75日，每日10元计算，计750元。上述损失总计78024.30元。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十五条的规定，判决如下：
被告沈健新、黄玉如共同赔偿原告汤松鹤因伤造成的损失39012.15元。限本判决生效之日起三十日内履行。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费400元，鉴定费2280元，合计2680元（原告已预交），由原告汤松鹤负担1340元，被告沈健新、黄玉如负担1340元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费400元（该院开户行：中国银行南通市西被闸支行，户名：南通市财政局，帐号：47×××82）。
审 判 长 袁 辉
人民陪审员 顾建平
人民陪审员 林 林
二〇一四年七月四日
书 记 员 施丹丹