福建省三明市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）闽04民终822号上诉人（原审被告）：南宁市鑫宁健体育用品有限公司，住所地南宁市西乡塘区华西路38号大和平华西商业城4号楼1901号。法定代表人：杜建国，该公司经理。委托诉讼代理人：何庆先，广西广为律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：福建奥翔体育塑胶科技股份有限公司，住所地福建省尤溪经济开发区城西园三期9号地。法定代表人：陈健，该公司董事长。委托诉讼代理人：邱镛汇，男，1985年8月18日出生，汉族，该公司职工。上诉人南宁市鑫宁健体育用品有限公司（下称鑫宁健公司）因与被上诉人福建奥翔体育塑胶科技股份有限公司（下称奥翔公司）买卖合同纠纷一案，不服尤溪县人民法院（2017）闽0426民初60号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月14日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人鑫宁健公司委托诉讼代理人何庆先、被上诉人奥翔公司委托诉讼代理人邱镛汇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。鑫宁健公司上诉请求:1.请求二审法院依法撤销一审判决，改判鑫宁健公司不应支付被上诉人货款137413元。2.一、二审诉讼费用由奥翔公司承担。事实和理由：本案属承揽合同而非买卖合同纠纷。虽然双方签订的合同中冠以了“产品购销合同”的字样，但从该合同的内容和实际履行的情况，该合同实属承揽合同而非买卖合同。因为，（1）根据“产品购销合同”第一条三个表中约定，交付的产品均是以“工程量”为交付标准的，而不是以产品的“数量”为交付标准；（2）根据“产品购销合同”第二条第2项约定：“重量及尾差确认以供货方地磅数量为准”。说明该合同的履行以双方确认的地磅数量来确定实际摊铺的工程量，而不是以产品交付具体个数来确定。（3）根据“产品购销合同”第三条后半段约定：“……场地完工后一个月内结清总合同款”。这里约定“场地完工”说明了奥翔公司不仅仅必须按合同要求提供符合标准的产品，而且还必须保质保量的完成场地施工任务，并将验收合格的施工场地交付给鑫宁健公司；（4）在实际履行中，鑫宁健公司并没有收到奥翔公司所主张的货，货是奥翔公司自供自收。如果本案是买卖合同，根据我国《合同法》第130条“买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同”的规定，鑫宁健公司没有收到奥翔公司的货，有权拒绝支付货款；（5）根据我国《合同法》第251条规定：“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同”。本案属承揽合同中的定作合同，即由承揽人按照定作人的具体要求，用自己的物料制成成品或半成品交付给定作人，定作人支付报酬。所以，货由奥翔公司自供自收，符合定作合同由承揽人自己提供物料的法律特征。奥翔公司提供施工场地的五张照片，恰恰证明奥翔公司的主要义务不是交付货物而是完成工作，符合承揽合同的法律特征。但该照片仅证明奥翔公司实际施工的事实，不能证明施工场地已经完成，也无法证明工程是否经各方验收合格，实际工程量为多少，更无法证明场地已交付给鑫宁健公司；（6）奥翔公司代表何亦文于2014年11月12日给鑫宁健公司出具一份《承诺书》，该承诺书内容为：“针对广西南宁鑫宁健体育用品有限公司运作钦州八中的项目，本人承诺施工队2014年11月20号进场，保证一个月完工，除特殊雨天另外，若不能按时完工，合同剩余40%的材料款需等客户验收合格后再结算款项”。此为合同的补充条款，进一步证明奥翔公司交付的是工作成果，而不是货物本身。涉案场地至今未经各方验收，也未交付给鑫宁健公司，奥翔公司未能按合同约定交付工作成果，已构成违约，且双方亦未结算工程款，所以奥翔公司无权向上诉人主张权利。奥翔公司辩称，1.奥翔公司与鑫宁健公司是合法的买卖关系。鑫宁健公司上诉称“产品购销合同实属承揽合同”，这是鑫宁健公司故意对购销合同的曲解。从产品合同的通篇内容来看，没有涉及到包工或施工的内容条款，且我公司若与发包方有承包施工时都有与之另行签订《运动场地塑胶面层施工合同》。2.鑫宁健公司上诉称“产品购销合同第三条‘场地完工后一个月内结清总合同款’说明奥翔公司必须‘保质保量完成场地施工任务’”。奥翔公司认为这是奥翔公司给鑫宁健公司支付货款的一个缓冲期，怎么理解成“必须保质保量完成场地施工任务”呢？真是无稽之谈。本案奥翔公司按合同履行了交货义务，奥翔公司按《产品购销合同》所约定的塑胶产品送到鑫宁健公司所指定的施工现场，鑫宁健公司按《产品购销合同》中第三条的约定“支付总合同金额60%”共支付货款20万元。3.鑫宁健公司收货后不付款已构成违约，到目前为止，鑫宁健公司仍拖欠货款合计137413元。4.鑫宁健公司称场地施工质量有问题。因奥翔公司与鑫宁健公司之间仅仅是产品购销关系，双方签订的《产品购销合同》中没有施工的内容。5.“承诺书”上只有何亦文的签字，“承诺书”真伪有问题，也没有加盖奥翔公司公司的公章，奥翔公司没有向何亦文进行授权委托。奥翔公司向一审法院起诉请求：判令鑫宁健公司一次性付清所欠奥翔公司货款137，413元。一审法院认定事实：2014年11月12日,南宁市鑫宁健体育用品有限公司与福建省奥翔体育塑胶有限公司签订《产品购销合同》，主要约定：一、产品的名称、数量，合同总金额为337,413元;二、产品质量、计重及其确认；三、货款的结算：合同签订预付10,000元订金，材料到现场支付总合同金额达60%（200,000元）场地完工后一个月内结清总合同款；四、供货方汇款资料等内容。南宁市鑫宁健体育用品有限公司于2014年11月18日通过网银转账至肖敏账户预付定金10，000元;同年11月23日福建省奥翔体育塑胶有限公司将该合同中所约定购买的材料运送到南宁市鑫宁健体育用品有限公司所确定的施工现场,南宁市鑫宁健体育用品有限公司于同年11月27日转账至肖敏账户190,000元。工程已完工一个月以上,南宁市鑫宁健体育用品有限公司未支付剩余货款。2016年7月11日福建省奥翔体育塑胶有限公司名称变更为福建奥翔体育塑胶科技股份有限公司。一审法院认为，鑫宁健公司向奥翔公司购买喷颗粒混合型跑道场地用料并订立《产品购销合同》，双方形成买卖合同关系，奥翔公司将标的物交付给鑫宁健公司后，鑫宁健公司应按照约定支付价款。鑫宁健公司已支付200,000元,尚欠货款137,413元未支付，现合同约定的材料使用场地已完工一个月以上，鑫宁健公司应向奥翔公司支付货款。福建省奥翔体育塑胶有限公司的名称已变更为福建奥翔体育塑胶科技股份有限公司，故福建省奥翔体育塑胶有限公司的权利由福建奥翔体育塑胶科技股份有限公司享有。综上所述，对奥翔公司要求市鑫宁健公司支付货款137,413元的诉讼请求，予以支持。鑫宁健公司经传票传唤，逾期未到庭参加诉讼，视为放弃对奥翔公司主张的抗辩权，依法缺席判决。据此，根据《中华人民共和国合同法》第一百五十九条、第一百六十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：鑫宁健公司应于判决生效之日起十日内支付给奥翔公司货款137,413元。案件受理费3048元，由鑫宁健公司负担。本案二审中，鑫宁健公司向本院提交证据《承诺书》一份，《承诺书》载明：“针对广西南宁鑫宁健体育用品有限公司运作钦州八中的项目，本人承诺施工队2014年11月20号进场，保证一个月完工，除特殊雨天另外，若不能按时完工，合同剩余40%的材料款需等客户验收合格后再结算款项。承诺人：何亦文2014.11.12”。证明鑫宁健公司与奥翔公司之间存在承揽合同关系，并非买卖关系。承诺书是合同的补充条款，被上诉人要完成施工并经双方验收合格，工作才算完成，并不是简单的施工完工，需要各方验收合格才算完工。奥翔公司经质证认为，对“承诺书”真实性、合法性、关联性均有异议，“承诺书”上只有何亦文的签字，没有加盖奥翔公司的公章，是何亦文的个人行为，奥翔公司没有向何亦文进行授权委托。本院认证认为，奥翔公司对鑫宁健公司提交的“承诺书”的真实性有异议，何亦文未到庭作证，且“承诺书”未加盖奥翔公司的公章，本院不予以确认。对一审查明的事实，除鑫宁健公司对“工程已完工一个月以上,南宁市鑫宁健体育用品有限公司未支付剩余货款。”有异议，认为需要双方结算后，有欠款，才需支付外，对双方当事人没有争议的事实，本院予以确认。本院认为，鑫宁健公司与奥翔公司签订的《产品购销合同》，系双方真实意思表示，合法有效。《产品购销合同》表格中所列工程量、建议用量、计划用量、实际发货等项目，系对购买客户场地用料所需计算出购货金额。奥翔公司作为供货方，按合同约定向鑫宁健公司提供了价值337，413元的喷颗粒混合型跑道场地用料，鑫宁健公司对已支付奥翔公司20万元货款无异议，故一审法院认定鑫宁健公司未支付剩余货款137,413元并无不当。鑫宁健公司以表格有约定“工程量”及“……场地完工后一个月内结清总合同款”主张本案实属承揽合同而非买卖合同且双方未结算工程款无需支付货款没有事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，鑫宁健公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3048元，由南宁市鑫宁健体育用品有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 修  晓  贞审判员 吴  振  泉审判员 阙    斌二〇一七年九月八日书记员 陈玉麒（代）附本判决所依据的主要法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。