江苏省张家港市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）张金民初字第00934号
原告丁玉明。
委托代理人王中华，江苏联合-合力律师事务所律师。
委托代理人田洁炜，江苏联合-合力律师事务所律师。
被告南通飞鹤市政建筑工程有限公司。
法定代表人仲济鹤，该公司总经理。
委托代理人单国华，江苏国之泰律师事务所律师。
被告袁竹明。
委托代理人陆启云，江苏格致律师事务所律师。
原告丁玉明与被告南通飞鹤市政建筑工程有限公司（以下简称南通市政公司）、袁竹明机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年9月10日立案受理后，依法由审判员唐奇英独任审判，于2014年10月13日公开开庭进行了审理，原告丁玉明及其委托代理人田洁炜、被告南通市政公司的委托代理人单国华、被告袁竹明及其委托代理人陆启云到庭参加诉讼，嗣后本院依法组成合议庭，于2015年1月13日公开开庭进行了审理，原告丁玉明及其委托代理人田洁炜、被告南通市政公司的委托代理人单国华、被告袁竹明及其委托代理人陆启云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告丁玉明诉称，2013年3月起，原告受雇于被告南通市政公司，从事其承接工程的维护和养护工作。2013年8月23日下午13时许，依据南通市政公司的安排，原告及其他六人一起乘坐被告袁竹明驾驶的无号牌电动且制动性能不符合要求的三轮车去工地施工，在行驶过程中，原告从车上摔下受伤，后被送至医院救治。2013年10月15日交警部门出具了事故证明。原告的损伤经法医鉴定已构成十级伤残，双方为赔偿事宜协商未果。因被告袁竹明也受雇于被告南通市政公司，且驾驶电动车系履行职务行为，故被告袁竹明应承担赔偿责任，并由被告南通市政公司承担连带责任。为此请求法院判决由被告赔偿原告：医疗费61525.27元、营养费900元、住院伙食补助费576元、误工费28800元、护理费3900元、交通费1000元、残疾赔偿金65076元、精神抚慰金5000元、鉴定费2520元，合计169297.27元。诉讼费由被告负担。
被告南通市政公司辩称，原告受伤是由于原告醉酒后不听劝阻强行乘车，因醉酒自己跌落受伤，原告应当承担全部责任；被告袁竹明在驾车过程中无任何过错行为，原告的受伤与被告袁竹明的驾车行为无因果关系；原告的受伤并不是在雇佣劳动中遭受的人身损害，被告袁竹明驾驶电动车载人的行为并不是职务行为，因此被告南通市政公司不应承担赔偿责任。原告要求本公司赔偿其损失，无事实和法律依据，请求法院驳回原告对本公司的诉讼请求。
被告袁竹明辩称：对原告诉状上陈述的事实经过没有异议，对原告诉称本人所驾驶的车辆性能不符合要求无相关证据证实，即使有证据证实上述情况，也与本次事故的发生没有因果关系；原告喝酒后坚持要乘车，本人已极力进行劝阻，但原告不听劝阻强行上车，上车后又打瞌睡导致自己从车上摔下受伤，责任均在原告；本人所驾驶电动车载同事前去上班是在被告南通市政公司的管理人员夏开旺安排下履行的职务行为；综上所述，本人在本次事故中没有任何过错，也不需要承担任何责任。即使本人有过失，也是履行职务行为，应由被告南通市政公司承担赔偿责任。
经审理查明，丁玉明和袁竹明自2013年3月起临时受雇于南通市政公司，在南通市政公司承接的工地上干活。在2013年8月23日上午干完活后，袁竹明在公司安排的食堂吃了中饭，丁玉明去他人家中吃了中饭并喝了酒。当日下午13时30分左右，南通市政公司的工地管理人员夏开旺安排袁竹明驾驶其所有的电瓶三轮车搭载丁玉明及其他4人王某乙、王某丙扣、王则元、夏开旺再去工地干活，在车辆正常行驶过程中，坐在电瓶三轮车后车厢边上的丁玉明因打瞌睡不慎从车上坠落导致其头部受伤，后袁竹明电话通知南通市政公司的法定代表人仲济鹤，仲济鹤随即驾车将丁玉明送至张家港市沙洲医院，随后又被转至张家港市第一人民医院救治，至2013年9月16日出院，住院24天，花去医疗费99675.81元，由医保统筹报销了55314.84元，余款44360.97元由南通沙洲公司支付了11000元，丁玉明自己支付了33360.97元；2013年12月2日至12月10日丁玉明又在张家港市第一人民医院住院治疗8天，用去医疗费34480.05元，由医保统筹报销了17531.05元，丁玉明自己支付了16949元；期间丁玉明还在该院门诊治疗用去医疗费867.3元，其中南通市政公司支付了622元，丁玉明自己支付了245.3元。上述合计医疗费为135023.16元，由医保统筹报销72845.89元，南通市政公司支付11622元，丁玉明自己支付50555.27元。
2013年9月26日张家港市公安局交通巡逻警察大队经对袁竹明驾驶的电瓶三轮车检验、鉴定，结论为：该车制动性能不符合安全技术要求、该车为机动车。同年10月15日该队根据道路交通事故车辆技术检验报告，鉴定报告，袁竹明、丁玉明的询问笔录，证人丁某、夏某、王某甲、王某甲某的证言等证据出具了道路交通事故证明1份，该份证明载明：2013年8月23日13时30分左右，袁竹明驾驶无号牌电瓶三轮车沿南海路由南向北行驶至张家港市金港镇南海路北京路口南侧路段，电瓶三轮车乘员丁玉明坠落受伤。事发后袁竹明未在现场报警、保护现场。丁玉明儿子丁某某于2013年8月27日到交警队报案。经该队调查后，综合分析认为：袁竹明未依法取得机动车驾驶证驾驶机件不符合技术标准的无号牌电瓶三轮车在道路上行驶，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条第一款、第二十一条之规定。事发后袁竹明未在现场报警、保护现场，其行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第七十条第一款之规定。但根据调查所得现有证据，尚无法证实丁玉明坠落原因。根据《道路交通事故处理程序规定》第五十条之规定，制作本事故证明。
2014年7月8日本院委托苏州市立医院司法鉴定所对原告的伤情进行鉴定，2014年7月21日该所出具了司法鉴定意见书，结论为：1、丁玉明左额颞部局部颅骨缺损构成十级伤残。2、丁玉明的误工期限为伤后6个月，伤后2个月予以1人护理，伤后2个月予以营养支持。此次鉴定原告支付了鉴定费2520元。
原告伤后第一次住院期间有10天雇佣了1个护工护理，每天护理费为140元，计1400元；其余住院期间及出院后由其家人护理，但原告未提供家人护理的相关的收入减少证明。
原告受伤前自2013年3月至8月在被告南通市政公司干活，期间收入共计24032元，月平均收入约为4005元。
上述事实，有原告治疗的门诊病历、医疗费发票、出院记录、住院医疗费用结算单、司法鉴定意见书、鉴定费票据、南通市政公司的法定代表人仲济鹤出具给原告的工资结算单、张家港市公安局交通巡逻警察大队出具的张公交保证字（2013）第0024号道路交通事故证明、王某乙、王某丙扣、王则元、夏开旺、袁竹明共同签字出具的证明及庭审笔录等证据予以证实。
审理中，被告南通市政公司申请了证人王某乙、王某丙扣到庭作证，他俩陈述事发当天吃完中饭后还没到上班时间，他俩及夏开旺想先去工地附近的河里捉鱼，故叫袁竹明开了电瓶三轮车来接送他们的，但未和袁竹明及他人说是去捉鱼。同时被告南通市政公司还陈述：公司的安全生产管理制度有规定禁止酒后上班，并告知过雇佣的人员，还张贴在临时办公地点的食堂内，但事发当天丁玉明私自在外喝酒后还坚持要坐车才导致事故发生。因双方意见不一，故调解未成。
本院认为：公民的生命健康权受法律保护，本案原告在乘坐被告袁竹明驾驶的电瓶三轮车去干活的过程中，因从车上坠落而受伤，其要求被告赔偿的请求权是基于法律的规定，本院予以支持。
对于各方责任的认定。原告事发当天中午因喝酒后强行上车，在车辆行驶过程中又打瞌睡，导致发生原告坠落受伤的事故，原告自身应承担主要责任。被告袁竹明未依法取得机动车驾驶证驾驶机件不符合技术标准的无号牌电瓶三轮车在道路上行驶，违反了相关法律规定，故被告袁竹明对事故的发生也有过错，应承担相应的赔偿责任。因袁竹明是在被告南通市政公司雇佣期间因实施雇佣行为而发生的交通事故，应由雇主即被告南通市政公司承担赔偿相应的责任。被告南通市政公司辩称被告袁竹明驾驶电动车载人的行为并不是职务行为，虽然其申请了证人到庭作证，但证人当庭的证言与证人在事发后、开庭前提供给袁竹明的证明内容互相矛盾，且证人也证明袁竹明并不知道几位证人当天的真正目的，只知道是去接人后去干活，故对被告南通市政公司的意见不予采纳。根据本案的实际情况，应由原告承担60%、被告南通市政公司承担40%的责任为宜。
关于原告主张的赔偿项目及金额，质证、认证意见如下：
1.医疗费61525.27元：按照医药费收费专用发票总金额135023.16元扣除社保统筹报销的部分72845.89元，尚有62177.27元。
被告南通市政公司、袁竹明的质证意见：无异议。
本院认为：原告事发后共用去医疗费135023.16元，原告事后由社保统筹部门报销了72845.89元，尚有62177.27元由其自理，该部分费用有相关的发票、用药清单及报销证明，并无不当。原告现主张按61525.27元计算，并不违反法律规定，本院予以认可。
2、营养费900元：按照鉴定期限2个月，每天15元计算。
被告南通市政公司、袁竹明的质证意见：无异议。
本院认为：原告的主张符合法律规定，本院予以认可。
3、住院伙食补助费576元：按照住院32天、每天18元计算。
被告南通市政公司、袁竹明的质证意见：由法院依法认定。
本院认为：原告受伤后共住院32天，每天按18元计算，应为576元。
4、误工费28800元：原告按法医鉴定意见误工期限6个月计180天，每天按160元计算。
被告南通市政公司、袁竹明的质证意见：由于原告未能提供受伤前12个月的工资证明，应当按照张家港市最低工资标准每月1530元计算。
本院认为：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，可参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告系临时、不固定地受雇于被告南通市政公司，并提供了其自2013年3月至8月的工资收入清单，每月平均约为4005元，故误工费认定为24030元。
5、护理费3900元：原告主张按法医鉴定期限60天，其中10天为护工护理，每天140元，其余50天按每天50元计算，合计3900元。
被告南通市政公司、袁竹明的质证意见：应按每天40元、计算60天。
本院认为：原告主张的护理费其中10天由护工护理，原告虽提供了陪护协议，但未能提供支付护理费的正规票据，故本院不予支持，故本院认为原告的护理费应按当地护工标准每天50元计算60天，为3000元。
6、交通费1000元：但原告未提供相应的交通费票据。
被告南通市政公司、袁竹明的质证意见：不予认可，由法院酌情认定。
本院认为：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗等实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。原告未提供交通费票据，故本院不予认可。
7、残疾赔偿金65076元：按十级伤残，计算2年，并按城镇居民人均收入每年是32538元计算，共计65076元。
被告南通市政公司、袁竹明的质证意见：由法院依法确认。
本院认为：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。原告受伤后经鉴定构成十级伤残，按城镇居民人均可支配收入32538元／年计算，残疾赔偿金认定65076元。
8、精神损害抚慰金5000元：原告主张按照伤残等级计算。
被告南通市政公司、袁竹明的质证意见：该起事故是因原告导致的，故不予认可。
本院认为，精神抚慰金是对受害人精神上的赔偿，原告因人身损害构成十级，给原告及其家人精神上造成了一定的痛苦，根据本案的责任及实际情况，依法酌定精神抚慰金2000元。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下：
一、原告丁玉明因受伤造成的损失：医药费61525.27元、营养费900元、住院伙食补助费576元、误工费24030元、护理费3000元、残疾赔偿金65076元、精神抚慰金2000元，合计157107.27元，由被告南通飞鹤市政建筑工程有限公司赔偿其中的40%为64042.91元（（157107.27-2000）×40%＋2000），扣除被告南通市政公司先行支付的11622元，被告南通市政公司还应支付52420.91元；其余损失由原告丁玉明自理。限被告于本判决生效后10日内履行（如采用转帐方式支付，请汇入原告指定的账号；或汇入张家港市人民法院，开户行：中国银行张家港分行营业部，帐号：46×××84）。
案件受理费1246元，法医鉴定费2520元，合计3766元，由原
告丁玉明负担2260元，由被告南通飞鹤市政建筑工程有限公司负担1506元。被告负担部分原告已预交，本院不再退还，由被告在履行本判决时一并给付原告。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。苏州市中级人民法院开户行：苏州市农业银行工业园区支行营业部，账号：10×××99。
审 判 长 唐奇英
人民陪审员 黄舟全
人民陪审员 刘进法
二〇一五年三月十九日
书 记 员 施 丹