山东省临沂市罗庄区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）临罗刑一初字第69号
公诉机关临沂市罗庄区人民检察院。
被告人杜会套，男，1959年1月2日出生，汉族，小学文化，务农。2010年7月26日因犯非法经营罪被潍坊市坊子区人民法院判处有期徒刑一年一个月，2011年3月16日减刑出狱。2013年11月13日因非法经营罪被刑事拘留，同年12月23日被逮捕，现押于临沂罗庄中心医院。
临沂市罗庄区人民检察院以临罗检刑诉（2014）105号起诉书指控被告人杜会套犯非法经营罪，于2014年3月10日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。临沂市罗庄区人民检察院指派检察员王雯雯出庭支持公诉，被告人杜会套到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2011年10月8日，被告人杜会套在无烟草专卖部门许可的情况下，在河南省襄城县丁营乡某村销售给邵某甲（另案处理）烟丝9.01吨，由杜某甲（已判刑）运输至临沂，邵某甲安排其姐邵某乙、姐夫冯某甲（已判刑）在高速公路出口接烟丝时被临沂市罗庄区烟草专卖局查获。经鉴定，涉案烟丝价值279310元。
2011年间，被告人杜会套在无烟草专卖部门许可的情况下，在河南省襄城县丁营乡某村销售给胡某甲（已判刑）烟丝10余吨，后胡某甲销售给刘某甲（已判刑）5吨，自己零售5吨。
2011年9月5日，被告人杜会套在无烟草专卖部门许可的情况下，在河南省襄城县丁营乡某村销售烟丝10980公斤，并由孙某甲（已判刑）运往临沂，在临沂高速公路出口被查获。经鉴定，涉案烟丝价值323910元。
公诉机关向法庭提交的证据有：证人邵某甲的证言、物证、鉴定意见、书证、被告人杜会套的供述等证据。公诉机关认为，被告人杜会套未经许可非法经营烟丝，其行为妨害了社会管理秩序，触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。
被告人杜会套对公诉机关指控的犯罪事实供认，自愿认罪，并辩解称三起事实中销售的不是烟丝，而是卷烟厂生产卷烟时的下脚料烟沫，里面有沙之类的杂质，主动到公安局投案，构成自首。
经审理查明：
（一）2011年10月8日，被告人杜会套在无烟草专卖部门许可的情况下，在河南省襄城县丁营乡某村销售给邵某甲（另案处理）烟丝9.01吨，由杜某甲（已判刑）运输至临沂，邵某甲安排其姐邵某乙、姐夫冯某甲（已判刑）在高速公路出口接烟丝时被临沂市罗庄区烟草专卖局查获。经鉴定，涉案烟丝价值279310元。
上述事实，有业经庭审质证的下列证据证实：
1、被告人的供述
（1）被告人杜会套于2013年11月13日的供述证实，我来舞阳县公安局投案自首。听说山东临沂公安局的民警来找我。2011年一个山东人来襄城县收烟末，我按照700元一吨卖给他烟末10吨。
（2）同案犯冯某甲于2011年10月9日的供述证实，2011年10月8日晚上我开车带着妻子邵某乙到高速路口替妻弟邵某甲接烟末，随后被抓获。
（3）同案犯杜某甲于2011年10月9日的供述证实，2011年10月份，我和司机徐某从河南省襄城县丁营乡为一姓杜的发货人运输烟丝九吨多，后被抓获。
（4）同案犯徐某的供述与杜某甲的供述基本一致。
2、证人邵某甲的证言证实，2011年10月份，我到漯河市找到姓胡的。我买他9吨烟末，细烟末700元一吨，粗烟末1000元一吨，货款一共是6600元。我乘坐客车还没到临沂，货车先到了，我联系姐姐邵某乙帮忙接货。后来听说姐姐邵某乙、姐夫冯某甲及货车司机被抓获。并陈述了被告人杜会套的外貌特征等个人情况。
3、书证
（1）邵某甲的辨认笔录、辨认照片，证明邵某甲辨认出12号照片的人杜会套是向其销售烟丝的人。
（2）被告人杜会套的辨认笔录、辨认照片，证明被告人杜会套辨认出1号照片的人邵某甲是向其购买烟丝的临沂小青年。
（3）临沂市罗庄区烟草专卖局检查笔录及先行登记保存通知书，证明经现场检查对涉案烟草先行登记保存，涉案烟丝数量为1万公斤。
（4）临沂市兰山区人民法院刑事判决书一份，证明除去车辆、篷布，涉案烟丝净重为9.01吨；冯某甲、邵某乙、杜某甲、徐某均因犯非法经营罪被判处相应刑罚。
4、鉴定结论
（1）山东省烟草质量监督检测站出具的检验报告一份，证明涉案鉴定样品为烤烟烟丝。
（2）山东省价格认证结论书，证实涉案烟丝1万公斤价值为31万元
（二）2011年间，被告人杜会套在无烟草专卖部门许可的情况下，在河南省襄城县丁营乡某村销售给胡某甲（已判刑）烟丝10余吨，后胡某甲销售给刘某甲（已判刑）5吨，自己零售5吨。
上述事实，有业经庭审质证的下列证据证实：
1、被告人的供述
（1）被告人杜会套于2013年11月16日的供述证实，2010年，我经高某介绍认识山东苍山一姓胡的，我向老胡卖烟丝，按照每市斤0.8元的价格，第一次卖五六吨，第二次卖五六吨，第三次卖六七吨。
（2）同案犯胡某甲的供述证实，我和杜会套经他人认识，2011年秋，我购买杜会套三次烟末，一共十多吨2万多元的烟末。我卖了5吨多，销售给刘某甲5吨多，实际上是我替刘某甲联系的。
（3）同案犯刘某甲的供述证实，2011年11月份，我通过汇款、支付现金的方式四次向河南一姓王的人处购买烟草共计24吨，对方账号我忘了，我以妻子刘某乙名义向胡某甲的账户汇款两次2.4万元，又向杜某乙的账户汇款1000元，向王某甲的账户汇款1万元、2600元等等，都是实际汇给胡某甲的。2011年12月19日，我给胡某甲现金9000元，全部货款大约5.66万余元，其他想不起来了。并陈述了姓王的人的外貌情况。
2、证人张某甲的证言证实，2011年11月份、2012年2月份，我从姓刘的人手里两次购买烟丝2400斤。
3、书证
（1）胡某甲的辨认笔录、辨认照片，证明胡某甲辨认出9号照片的人杜会套是向其销售烟丝的人。
（2）被告人杜会套的辨认笔录、辨认照片，证明被告人杜会套辨认出1号照片的人胡某甲是向其销售购买烟丝的人。
（3）邮政储蓄银行转账凭证二份，证实刘某乙向胡某甲两次转账共计2.4万元。
（4）临沂市河东区人民法院作出的（2012）临河刑初字第339号刑事判决书，以刘某甲犯非法经营罪，判处刘某甲有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币五万二千五百元。
（4）临沂市河东区人民法院作出的（2013）临河刑初字第109号刑事判决书，以胡某甲犯非法经营罪，判处胡某甲有期徒刑三年，并处罚金人民币六万元。
（三）2011年9月5日，被告人杜会套在无烟草专卖部门许可的情况下，在河南省襄城县丁营乡某村销售10980公斤烟丝，并由孙某甲（已判刑）运往临沂，在临沂高速公路出口被查获。经鉴定，涉案烟丝价值323910元。
上述事实，有业经庭审质证的下列证据证实：
1、被告人的供述
（1）被告人杜会套在庭审中对指控的三起犯罪事实均无异议，辩解称这些都是烟丝下脚料。
（2）同案犯孙某甲的供述证实，2011年9月4日，我和司机岳某甲到丁营乡为两个发货人运输烟末十吨多，发货人对我说接货人姓胡，到临沂后接货人在电话中让我们去过磅，后被查获。我的车为红色江淮高栏货车，车牌号为鲁P×××××。发货人中有一个体态较胖、圆脸、短发、河南口音、40多岁、身高约1.7米的人。
2、证人岳某甲的证言与孙某甲的供述基本一致。
3、书证
（1）孙某甲的辨认笔录、辨认照片，经辨认，孙某甲认为杜会套的照片与销售烟丝的人比较相符，但“和销售烟丝的人是晚上见的面，离现在时间长了”，“不能十分确定”。
（2）本院作出的（2012）临罗刑初字第177号刑事判决书，以孙某甲犯非法经营罪，判处孙某甲有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金1万元。
4、鉴定结论
（1）山东省烟草质量监督检测站出具的检验报告一份，证明涉案鉴定样品为劣质烤烟烟丝。
（2）山东省价格认证结论书，证实涉案烟丝的价值认定为323910元
另查明，2010年7月26日杜会套因犯非法经营罪被潍坊市坊子区人民法院判处有期徒刑一年一个月，2011年3月16日减刑出狱。
2013年11月13日，被告人杜会套因犯本罪投案自首。2013年11月13至11月15日，杜会套在舞阳县看守所羁押。2013年11月16日，被告人杜会套被刑事拘留，因其患有高血压、糖尿病、肾病、脑梗塞后遗症，临沂市看守所暂不予收押。
上述事实，有业经庭审质证的下列证据证实：
1、被告人杜会套的供述证实，2013年11月13日，我因非法经营烟末投案自首。
2、书证
（1）户籍证明，证实被告人杜会套的户籍基本情况。
（2）潍坊市坊子区人民法院刑事判决书、潍坊市中级人民法院刑事裁定书、潍坊市看守所刑满释放证明书，证明2010年7月26日杜会套因犯非法经营罪被潍坊市坊子区人民法院判处有期徒刑一年一个月，2011年3月16日因减刑出狱。
（3）舞阳县看守所出具寄押证明，证明2013年11月13日至11月15日杜会套在该所羁押。
（4）抓获经过一份，证明被告人杜会套于2013年11月13日到舞阳县公安局投案自首。
本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，被告人杜会套未经许可非法经营烟丝，其行为妨害了社会管理秩序，情节特别严重，构成非法经营罪，依法应予惩处。公诉机关指控的犯罪成立。
关于第二起犯罪事实涉案烟丝的价格，本案属于最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖制品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第四条规定的“无法查清销售额或者购买价格的”情形，该条第（三）项规定，“烟丝的价格按照该款第（二）项规定价格计算标准的一点五倍计算”，第（二）项规定“查获的复烤烟叶、烟叶的价格按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烤烟调拨平均基准价格计算”，结合山东省烟草专卖局鲁烟计（2012）106号文件“山东省2010年度烤烟调拨平均基准价格为24.42元／公斤”来计算，该宗烟丝以10吨计算价值为24.42万元。根据该解释第三条第二款第（一）项之规定，被告人杜会套的行为应认定为“情节特别严重”。
《中华人民共和国烟草专卖法实施条例》第三条规定“烟草专卖中的烟丝是指用烟叶、复烤叶、烟草薄片为原料加工制成的丝、末、粒状商品。”因此本案的涉案物品应认定为烟丝，被告人杜会套关于销售的烟末不是烟丝的辩解，于法无据，本院不予支持。
被告人杜会套案发后主动到公安机关如实交代主要犯罪事实，有自首情节，当庭认罪，依法可以从轻处罚。被告人杜会套被判处有期徒刑刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。本院综合考虑被告人所具有的从重、从轻处罚情节并结合本案事实决定其刑罚。
依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款之规定，判决如下：
被告人杜会套犯非法经营罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币十二万元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月13日起至2020年11月12日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省临沂市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 李庆峰
人民陪审员 张全福
人民陪审员 孙志玉
二〇一四年七月三十日
书 记 员 李 娜