湖南省娄底市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）湘13民终407号上诉人（原审被告）双峰县秋湖煤业有限责任公司,住所地双峰县蛇形山镇。法定代表人朱汉竹，该公司经理。被上诉人（原审原告）刘正元，男，1963年10月15日出生，汉族，农民，住双峰县。委托代理人谢修宪，女，1974年12月7日出生，汉族，居民，住双峰县。上诉人双峰县秋湖煤业有限责任公司因工伤保险待遇纠纷一案，不服双峰县人民法院（2015）双民一初字第951号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。原审法院经审理查明：2008年12月起，原告在被告处从事井下采掘工作。被告为原告参加了工伤保险统筹，没有参加其他社会保险。2014年8月9日，原告驾驶摩托车上班时与彭桂华驾驶的湘Ｋ×××××小车发生碰撞，原告受伤。2015年1月5日，原告提起赔偿诉讼，2015年4月23日，作出（2015）双民三初字第6号民事判决书。据此判决，原告刘正元的误工费12502元、护理费8784元已由中国平安保险股份有限公司娄底中心支公司予以赔偿。2015年4月10日，双峰县人力资源和社会保障局作出双人社工认字（2015）第F107号工伤认定决定书，认定�告的受伤性质为工伤，2015年6月8日，娄底市劳动能力鉴定委员会鉴定原告的劳动能力为伤残十级。尔后，原告向双峰县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、被告支付原告一次性伤残补助金33670元；2、解除双方的劳动合同，由被告支付原告一次性就业补助金28860元、一次性工伤医疗补助金28860元、解除劳动合同经济赔偿金、经济补偿金72150元；3、原告支付被告停工留薪期工资57720元、医疗费和鉴定费39779.69元，后续医疗费和护理费18872元，住院伙食补助费10200元、交通费和食宿费5200元、营养费及残疾用具更新费15300元。2015年9月20日，该会作出（2015）双劳仲案字第102号仲裁裁决书，裁决意见如下：1、由被告支付原告一次性就业补助金18990元、停工留薪期工资18990元、护理费10880元；2、双方劳动关系解除；3、驳回原告的其余请求。原告不服该裁决，于2015年10�21日提起诉讼，提出前述诉讼请求。另查明，原告受伤至今，没有到被告处上班。原审法院经审理认为：双方争执的焦点为原告诉讼请求是否成立。《最高人民法院》第十七条规定，劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决后，当事人对裁决中的部分事项不服，依法向人民法院起诉的，劳动争议仲裁裁决不发生法律效力。据此，本案原告虽然仅对仲裁裁决的部分事项不服，提起诉讼，但是，应当对劳动争议仲裁裁决的全部内容进行审理并依法作出判决。为劳动者参加养老保险，是用人单位的法定义务，不能由用人单位和劳动者协商是否参加，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项和第四十六条第（一）项之规定，被告没有为原告参加基本养老保险，原告可以与被告解除劳动合同，被告应支付原告经济补偿金，对原告在仲裁阶段提出的解除劳动合同、给付经济补偿金的请求，予以支持；原告于2008年12月起在被告处工作至2014年12月，原告在被告处的工作年限为6年，被告应给予原告6个月的被告本人月工资的经济补偿金；原告提出的被告没有支付经济补偿金还要支付双倍经济补偿金的诉讼请求，没有法律依据，不予支持；原告主张的护理费、停工留薪期工资等损失均在交强险范围内由中国平安保险股份有限公司娄底中心支公司依法作出了赔偿，原告已没有这些损失，在本案中，原告不能重复提出这些诉讼请求；被告已为原告参加了工伤保险统筹，原告要求解除劳动合同，符合法定条件，被告仅应支付原告的一次性就业补助金；原告提交的工资表仅仅反映其2014年5月的工资水平，同时，因为被告实行的计件工资制，原告上班才有工资，该表不能全面反映原告的工资状况，故只能按照其工伤保险缴费工资确定其月平均工资，即2013年度娄底市参加工伤保险统筹职工的月平均工资3165元。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条、《工伤保险条例》第三十七条第（二）项、第六十四条、《湖南省实施工伤保险条例办法》第二十六条第三款之规定，判决如下：一、解除原告刘正元与被告双峰县秋湖煤业有限责任公司的劳动关系；二、由被告双峰县秋湖煤业有限责任公司于本判决书生效之日起十天内支付原告刘正元经济补偿金18990元、一次性就业补助金18990元，合计37980元。逾期履行，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；三、驳回原告刘正元要求被告双峰县秋湖煤业有限责任公司支付经济赔偿金的诉讼请求；四、驳回原告刘正元的其余诉讼请求。案件受理费10元，免交。上诉人双峰县秋湖煤业有限责任公司不服原审法院的上述民事判决，向本院提起上诉称：被上诉人刘正元于2014年8月9日发生交通事故，既没有说自己的事故致伤属于工伤，也没有申请上诉人为其申报工伤，被上诉人的伤情在交通事故案中经鉴定不构成伤残，已获得小车车主的赔偿。上诉人认为，被上诉人没有达到法定退休年龄，此次事故又没有致残，完全可以正常工作，上诉人不同意与其解除劳动合同关系，且无需支付经济补偿金、一次性就业补助金。综上，请求二审法院撤销原判，依法改判上诉人无需向被上诉人支付经济补偿金和一次性就业补助金。被上诉人刘正元答辩称：请求二审法院驳回上诉人的上诉，依法维持原判。二审审理�间，被上诉人刘正元向本院提交了如下证据：证据1.娄底市永正司法鉴定所司法鉴定意见书，拟证明被上诉人刘正元的致伤后果为不致残，误工损失日为120天，住院期间陪护1人；证据2.双峰县人民医院诊断证明、入院出院记录、中南大学湘雅二医院门诊发票等，拟证明被上诉人伤害为左侧多发肋骨骨折、多处软组织挫伤、颅脑外伤，先后在双峰县人民医院、中南大学湘雅二医院住院治疗170天，花费医疗费32900.69元，另外还有医疗费6579元、劳动能力鉴定费300元；证据3.交通费发票149张，拟证明被上诉人花费交通费3197元。上诉人双峰县秋湖煤业有限责任公司经质证认为：证据1.鉴定意见表明被上诉人不构成伤残，工伤赔偿也应当按照不构成伤残来处理；证据2.被上诉人住院医疗费在交通事故案中已得到赔偿，与本案无关联；证据3.与本案无关联。二审经审查，被上诉人刘�元提交的上述证据，不属于二审程序新证据范畴，不能达到被上诉人刘正元的证明目的，本院不予采信。二审经审查，确认原审判决所查明案件事实。本院认为：《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；”被上诉人刘正元在上诉人双峰县秋湖煤业有限责任公司工作期间，上诉人双峰县秋湖煤业有限责任公司未能为被上诉人刘正元缴纳社会保险费用，故被上诉人刘正元可以要求解除劳动合同并要求用人单位支付经济补偿金，被上诉人刘正元在上诉人处工作年限为6年，上诉人双峰县秋湖煤业有限责任公司应当支付被上诉人刘正元6个月的本人工资（工伤保险缴费工资）的经济补偿金，原审判决对此处理并无不当。被�诉人刘正元是在上班途中发生的交通事故，属于侵权与工伤法律关系的竞合，其伤已被双峰县人力资源和社会保障局认定为工伤，并经娄底市劳动能力鉴定委员会鉴定构成伤残十级，故用人单位应当支付一次性伤残就业补助金，《湖南省实施办法》第二十六条第三款规定：“一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资;一次性伤残就业补助金具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。”原审判决由上诉人双峰县秋湖煤业有限责任公司支付被上诉人刘正元6个月的本人工资（工伤保险缴费工资）收入的一次性伤残就业补助金亦无不�。综上，原审判决认定事实清楚，判决得当，本院应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判决。二审诉讼费10元，予以免收。本判决为终审判决。审 判 长  曾 兴审 判 员  肖卫江代理审判员  刘 聪二〇一六年八月十一日代理书记员  谭美丽附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的�以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。