上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浦民一（民）初字第12476号
原告李玲。
委托代理人李艳蕾，上海翰浩律师事务所律师。
被告李建兴。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司。
法定代表人吴军。
委托代理人鲁晓文，上海国策律师事务所律师。
原告李玲与被告李建兴、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下至判决主文前简称平安财险上海分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年4月1日立案受理后，依法适用简易程序，于2015年5月27日公开开庭进行了审理。原告李玲的委托代理人李艳蕾、被告李建兴、被告平安财险上海分公司的委托代理人鲁晓文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李玲诉称，2014年7月13日17时30分左右，原告骑电动车至新金桥路出金藏路东约150米时，被告李建兴驾驶牌号为皖A0XX**的小轿车违反交通规则撞上原告，造成原告受伤的交通事故。后经上海市公安局浦东分局交警支队道路交通事故责任认定，被告李建兴承担事故全部责任，原告无责任。原告受伤后被送入医院救治，现经司法鉴定构成XXX伤残。因肇事车辆在平安财险上海分公司投保了交强险和商业险，且事故发生在保险期内，原告多次找被告协商赔偿事宜未果，故起诉要求判令被告赔偿原告医疗费人民币2，817.80元（以下币种同）、误工费20，000元、护理费1，800元、营养费1，350元、残疾赔偿金95，420元，精神损害抚慰金5，000元，交通费528元，车辆维修费600元，衣物损坏费用400元、鉴定费2，300元，律师费4，000元，上述合计134，215.80元，由被告平安财险上海分公司在交强险和商业险范围内赔偿，精神抚慰金在交强险范围内优先赔偿，超出部分及本案诉讼费、律师费由被告李建兴承担。
被告李建兴辩称，对事发经过及交通事故的责任认定无异议，在有效鉴定的前提下，同意在交强险和商业险范围之外承担赔偿责任，律师费由法院依法判决。对于其它赔偿项目与平安财险上海分公司的意见一致。另外，其为原告垫付的医疗费5，765元，交通费206元，要求在本案中一并处理。
被告平安财险上海分公司辩称，对事发经过及交通事故的责任认定无异议，肇事车辆在本公司投保了交强险和商业险，且在保险期内，同意在交强险范围内承担赔偿责任，超出部分按商业险合同的约定承担赔偿责任。因原告在做伤残鉴定时上肢肩关节仍肿胀，应在消肿后再做鉴定，且原告是保守治疗，不存在骨折，故对鉴定意见有异议，要求重新鉴定。对于具体的赔偿项目，在有效鉴定的前提下，医疗费凭票据在医保范围内赔付；误工费认可每月1，820元的标准；护理费、营养费均认可每日30元的标准；残疾赔偿金应适用农村标准；精神损害抚慰金不认可，认为不构成伤残；交通费酌情认可200元；车辆维修费无定损依据，不认可；衣物损坏费用酌定认可100元；鉴定费不予认可；律师费不属保险赔付范围。
经审理查明，2014年7月13日17时30分，原告骑电动自行车行驶至新金桥路出金藏路东约150米时，与被告李建兴驾驶的牌号为皖A0XX**的小轿车相撞，造成原告受伤的交通事故。后经上海市公安局浦东分局交警支队道路交通事故责任认定，被告李建兴未按操作规范安全驾驶，承担事故全部责任，原告无责任。事发后，原告被送至医院救治。2015年1月9日，华东政法大学司法鉴定中心对原告的伤残等级及休息、营养、护理期限作出鉴定，认为被鉴定人李玲因交通事故致左肱骨大结节撕脱性骨折，骶骨骨折，头枕部皮下血肿，现左上肢肩关节肿胀，压痛明显，活动受限，评定XXX伤残；酌情给予伤后休息120日，营养45日，护理45日。
另查明，被告李建兴系牌号为皖A0XX**的小型轿车的所有人。该车辆在被告平安财险上海分公司投保了机动车交通事故责任强制保险和第三者责任商业保险（第三者责任限额1，000，000元、三者险不计免赔），保险期间自2014年2月23日零时至2015年2月22日二十四时止。
以上事实，由原告提供的机动车驾驶证、行驶证、机动车交通事故责任强制保险单、机动车保险单、道路交通事故认定书、司法鉴定意见书、门急诊病历、医疗费收据、鉴定费发票、律师费发票，被告李建兴提供的商业保险条款以及原、被告在庭审中的陈述等证据在案佐证。
本院认为，公民、法人由于过错侵害他人人身、财产的，应当承担赔偿责任。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。本案中，被告李建兴所驾驶的肇事车辆向被告平安财险上海分公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业三者险，本起交通事故发生在上述合同约定的保险期间内，因此被告平安财险上海分公司应当按照合同约定和法律规定在上述责任限额内对原告的损失承担赔偿责任。本起交通事故发生于机动车与非机动车之间，经交警部门认定，被告李建兴承担事故的全部责任，原告不承担责任。故对原告的合理经济损失，应先由被告平安财险上海分公司在交强险责任限额范围内承担赔付责任；不足部分，再由被告平安财险上海分公司在商业三者险的责任限额范围内根据保险合同承担赔偿责任；仍有不足的，由被告李建兴承担100%的赔偿责任。
至于被告平安财险上海分公司对华政（2014）法医残鉴字第J-6027号鉴定意见书有异议，要求重新鉴定。本院认为，原告的伤残和三期鉴定系由上海市公安局浦东分局交警支队委托，且被告平安财险上海分公司未能提供证据证明本次鉴定存在违法需重新鉴定的情形，故本院对该鉴定意见予以采纳。
本案原告合理损失的确认：1、医疗费，原告主张的医疗费系在交通事故致伤后实际发生的诊治费用，医疗费数额以医药费单据和急救医疗费单据为准，其中原告已付医疗费3，059.20元，被告垫付医疗费5，765.10元，本院确认医疗费为8，824.30元；2、误工费，原告因本起交通事故致伤，根据鉴定意见书，给予原告休息期120日，因原告提供的证据无法有效证明其误工损失，故按本市职工最低工资标准计算，误工费应为8，080元（计算方式：4×2，020=8，080元）；3、护理费，根据鉴定意见书，原告需护理45日，现原告要求护理费按每日40元的标准计算，并无不当，本院确认护理费1，800元（计算方式：40×45=1，800元）；4、营养费，根据鉴定意见书，给予原告营养45日，现原告主张营养费按每日30元的标准计算，并无不当，本院确认营养费1，350元（计算方式：30×45=1，350元）；5、残疾赔偿金，根据鉴定意见书，原告因本次交通事故构成XXX伤残，其要求适用城镇标准的依据不足，故原告残疾赔偿金应为42，384元（计算方式：21，192×20×10%=42，384元）；6、交通费，考虑到原告伤后多次至医院诊疗及进行司法鉴定，必然会产生一定的交通费，现原告提供票据证明其交通费支出528元，被告提供票据证明其垫付交通费206元，本院予以确认交通费为734元；7、车辆维修费，因道路交通事故认定书中未认定原告驾驶的电动车受损且原告未提供电动车损坏并经维修的证明，故对该项主张本院不予支持；8、衣物损坏费用，虽然原告未提供相关的依据，但考虑原告因本次车祸受伤，必然会有衣物损坏，原告主张400元，尚属合理，本院予以确认；9、精神损害抚慰金，原告因本起事故造成XXX伤残，在精神上、肉体上遭受较大的损害，精神损害抚慰金的数额应当按照侵害人的过错程度、侵害的具体情节、侵权行为所造成的后果等确定，故综合本案的实际情况，本院酌定精神损害抚慰金为5，000元；10、鉴定费，原告因本次交通事故受伤，为鉴定伤残等级和休息期、护理期、营养期而产生的鉴定费用2，300元，本院予以确认；11、律师费，为本次诉讼原告聘请律师，支付律师费4，000元，本院综合考虑交通事故对原告造成的损害程度、被告的责任程度等因素，酌定律师费为3，000元。
综上，根据机动车交通事故责任强制保险的责任限额及赔偿范围，本院确认被告平安财险上海分公司在死亡伤残赔偿限额内应承担：交通费734元、误工费8，080元、护理费1，800元、残疾赔偿金42，384元、精神损害抚慰金5，000元；在医疗费用赔偿限额内应承担：医疗费8，824.30元；营养费1，175.70元；在财产损害赔偿限额内应承担：第三人衣物损坏费400元，共计68，398元。根据法律规定及保险合同的约定，余下部分本院确认由被告平安财险上海分公司在商业三者险责任范围内赔偿，故被告平安财险上海分公司应赔偿原告营养费174.30元、鉴定费2，300元，共计2，474.30元。被告李建兴应赔偿原告律师费3，000元，扣除被告李建兴已向原告垫付的医疗费5，765.10元，交通费206元，故原告应返还被告李建兴2，971.10元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第二条、第六十五条第一、二款，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告李玲交强险保险金68，398元；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告李玲商业三者险保险金2，474.30元；
三、原告李玲应于本判决生效之日起十日内返还被告李建兴2，971.10元。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3，704元，减半收取计1，852元，由原告李玲、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司各半负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 陈培蓉
二〇一五年六月二十三日
书 记 员 张 萍
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
三、《中华人民共和国保险法》
第二条本法所称保险，是指投保人根据合同约定，向保险人支付保险费，保险人对于合同约定的可能发生的事故因其发生所造成的财产损失承担赔偿保险金责任，或者当被保险人死亡、伤残、疾病或者达到合同约定的年龄、期限等条件时承担给付保险金责任的商业保险行为。
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
……
四、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
……
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿。
……
五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。