湖南省株洲市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘02民终1576号
上诉人（原审被告）：湖南盈德气体有限公司株洲分公司，住所地湖南省株洲市石峰区循环经济工业园。
负责人：顾小平，总经理。
委托诉讼代理人：邓赟敏，湖南一星（株洲）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：王海军，男，1985年3月15日出生，汉族，住湖南省临武县。
委托诉讼代理人：张弦，湖南天桥律师事务所律师。
上诉人湖南盈德气体有限公司株洲分公司（以下简称盈德公司）因与被上诉人王海军劳动争议纠纷一案，不服株洲市石峰区人民法院（2016）湘0204民初104号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月27日立案后，依法组成合议庭，并于2016年11月15日在本院公开开庭审理了本案。上诉人盈德公司的委托诉讼代理人邓赟敏、被上诉人王海军及其委托诉讼代理人张弦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
盈德公司上诉请求：撤销株洲市石峰区人民法院（2016）湘0204民初104号民事判决，改判驳回被上诉人一审诉讼请求。其上诉的事实与理由：一、被上诉人王海军睡岗和玩手机的行为严重违反了公司规章制度。一审法院以上诉人未举证证明被上诉人该行为的多发性和长期性，也未举证该行为给公司造成损失或严重后果为由，认定该行为不构成严重违反公司规章制度错误。上诉人是危化品生产企业，抓好安全生产是重中之重，而睡岗易造成安全生产事故。二、上诉人解除与被上诉人之间的劳动关系有事实和法律依据。员工手册（2009版）第58条规定，一年内两次书面惩戒将按情节重大者处理。第57条规定，员工有下列情况之一，经查证确实或有事实且情节重大者予以开除。也就是说，对于员工一年内得到两次书面惩戒，公司有权解除与该员工之间的劳动关系。上诉人对被上诉人上班玩手机和睡岗的行为均分别进行了书面惩戒，完全符合公司解除劳动关系的条件。
被上诉人王海军答辩称，上诉人上诉已经超过上诉期限，上诉应该是无效的。一审当庭宣判笔录时间是7月8日，宣判笔录写清了应该10日之内到法院领取判决书，逾期视为送达，上诉期应该是8月3日之前，但上诉人上诉时间是8月9日，本案已过上诉期。2、答辩人认为一审认定事实清楚，适用法律正确。上诉人陈述的所谓的危险品生产企业，睡岗是严重的不负责任行为，但是上诉人并没有证据证明被上诉人的岗位是危险生产岗位。如果被上诉人的岗位是危险岗位，那么上诉人基于生产安全，就应该在员工手册中进行严格的规定，但是上诉人的员工手册中开除员工的条件都不包括睡岗。3、根据上诉人一审提供的对被上诉人的处理决定来看，仅仅是对被上诉人进行了两次处罚，这也说明了被上诉人并没有经常睡岗。请求驳回上诉，维持原判。
王海军向一审法院起诉请求：1、判令被告向原告支付赔偿金69988.7元；2、判令被告向原告支付所扣工资3150元；3、判令被告向原告支付延时加班工资19740.8元。
一审法院经审理查明，原告王海军于2008年7月25日起与被告盈德气体公司建立劳动关系。双方在2014年12月31日签订了为期3.5年的劳动合同，其中约定原告在被告公司从事主操岗位，基本月工资为1800元，加上绩效工资、奖金、补贴等总计为每月3800元。该劳动合同第七条第二点规定乙方有严重违反甲方劳动纪律或者规章制度情形的，甲方可以解除合同。原告在被告公司属倒班组，工作模式为工作四天休四天，每天工作时间为12小时（含用餐时间）。2015年11月23日，被告作出解除与原告的劳动关系及解除竞业限制通知书，同日作出解除劳动合同证明书，载明因原告严重违反用人单位规章制度，决定于2015年11月25日解除与原告之间的劳动关系，2015年11月25日，原告到被告公司办理离职手续。
一审法院另查明，原告2014年11月至2015年10月的月均应发工资为4345元，其中每月应发工资包含基本工资1800元、岗位工资1400元、司龄工资0元至700元不等、倒班夜班费150元至240元不等、车补0元至200元不等、餐补100元、考核奖-100元至500元不等、加班费0元至868元不等。
2015年11月26日，原告以本案诉请内容为仲裁请求向株洲市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，株洲市劳动人事争议仲裁委员会逾期未作出裁决，原告故诉至一审法院。
一审法院认为，本案系劳动争议纠纷。我国劳动合同法第三十九规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。原被告双方的劳动合同亦对此做了约定。故本案的主要争议焦点在于：原告是否构成严重违反被告公司规章制度？
对于该争议焦点，一审法院认为，被告虽然提交了证据证明原告存在睡岗、上班时间玩手机的现象，但其并未举证证明原告此行为的多发性和长期性，也未举证证明原告的以上行为给公司造成了相应损失或严重后果，故一审法院认为原告在未给被告公司造成相应损失或后果的情况下在加夜班的过程中存在的一两次睡岗、玩手机行为不足以构成严重违反被告公司的规章制度，故一审法院确认被告公司解除与原告劳动合同的行为违法，进而对于原告诉请支付经济赔偿金的诉请，予以支持。原告被解除劳动合同前12个月的平均工资为4607.58元，一审法院依法计算被告应支付原告经济赔偿金为69113.7元（4607.58×7.5×2）。
对于原告每月700元的司龄工资，已经法院生效判决确认为原告每月的应发工资，故对于原告主张被告支付扣发的其2015年3月至2015年11月的司龄工资共3150元的诉请，一审法院予以支持。
对于原告诉请的加班工资，一审法院认为，原告的工作模式为工作四天休四天，其每月的工资已包含了数额不等的加班费。原告提供的作息时间证据显示其所在的倒班组工作日的工作时间为12小时，但其中包含了一小时的用餐时间，故其工作日的实际工作时间应为11小时，依次计算其每月的工作总时间为165小时，并未超过法定的每月工作时间，故对该原告的该项诉请不予支持。
综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第四条第二款、第四款、第四十七条第一款、第三款、第四十八条、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条之规定，判决如下：一、被告湖南盈德气体有限公司株洲分公司于本判决生效之日起十五日内一次性支付原告王海军经济赔偿金69113.7元以及扣发的原告2015年3月至2015年11月的工资3150元；二、驳回原告王海军的其他诉讼请求。本案案件受理费10元，由被告湖南盈德气体有限公司株洲分公司承担（一审法院决定免收）。
二审中，上诉人向本院提交了一份证据：特快专递回单，证明一审法院判决书邮寄签收的时间是2016年7月27日。被上诉人对该证据的质证意见为：对证据的真实性无异议，但不能证明送达时间是7月27日，因为宣判笔录上写明了10日之内领取，逾期视为送达，正因为未去领取法院才邮寄。本院对上诉人提交的证据质证意见为：该证据符合证据三性，对其予以采信。
二审中，被上诉人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
二审另查明，一审法院于2016年7月18日邮寄送达一审判决书，上诉人于2016年7月27日签收该判决书。
本院认为，本案系劳动争议纠纷，双方当事人争议的焦点是：1、上诉人的上诉是否已过上诉期？2、被上诉人是否严重违反公司规章制度？
一、关于上诉人的上诉是否已过上诉期的问题
本案，一审法院当庭宣判时要求上诉人到一审法院领取判决书，之后于2016年7月18日又邮寄送达，视为一审法院变更了送达方式。上诉人2016年7月27日签收，2016年8月9日上诉未过上诉期。被上诉人关于本案已过上诉期的理由，本院不予采纳。
二、关于被上诉人是否严重违反公司规章制度的问题
上诉人员工手册（2009年版）第57条规定了13种情形，这些情形经查证确实或有事实且情节重大者公司可以开除，而睡岗及上班玩手机未在上述13种情形之列。因此，尽管被上诉人情况符合员工手册（2009年版）第58条，应按情节重大者处理，因其行为不属于员工手册（2009年版）第57条规定的情况，上诉人不能据此解除与被上诉人的劳动合同。上诉人关于被上诉人严重违反公司规章制度并据此解除劳动合同的依据不足，本院不予支持。另外，上诉人解除与被上诉人的劳动合同，未事先通知工会，程序违法。故，上诉人解除与被上诉人的劳动合同违法。
综上，上诉人盈德公司的上诉请求不成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人湖南盈德气体有限公司株洲分公司负担，本院决定免予收取。
本判决为终审判决。
审 判 长 梁雄文
代理审判员 黄慧娟
代理审判员 黄洪波
二〇一六年十二月四日
书 记 员 王 琳