济源市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）济民一初字第1910号
原告ＸＸ超，男，1948年5月5日出生，汉族。
委托代理人周兴，河南俊卿律师事务所律师。
被告张小明，男，1961年11月19日出生，汉族。
委托代理人李伟东，济源市济水法律服务所法律工作者。
原告ＸＸ超与被告张小明提供劳务者受害责任纠纷一案，本院依法受理后，向被告依法送达了起诉状副本、举证须知、应诉通知书、开庭传票等诉讼文书。并依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人周兴、被告及其委托代理人李伟东均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：其在被告经营的木材厂工作，2013年7月22日早上七、八点左右，被告让其、张某某、王某某三人卸木料，因木撬杆折断，木料滑落，导致其右小腿受伤，被送往济源钢铁公司职工医院住院治疗，被诊断为右胫腓骨骨折，被告赔偿其2000元后，拒不赔偿其他损失。请求依法判令被告赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等各项损失共计71235.903元，扣除被告已支付的2000元，还剩69235.903元。
被告辩称：原告是在其木材厂卸木料时受伤，但其并未找原告卸木料，原告受伤时，其不在场，也不清楚原告怎样受伤。其是于原告受伤当天将其厂里两车卸木料的活包给王会生、李明魁、张志明。其不应赔偿原告。
原告向本院提供的证据材料：1、住院病历及出院证各1份，证明其于2013年7月22日在济源钢铁公司职工医院住院治疗，住院时间9天。2、医疗费单据8张，证明其支出医疗费14054.69元，另其还支出280元医疗费，该费用无单据。3、2013年4-6月份工资表3份，证明其住院由其女儿王宁护理，护理费为644.853元（2149.51÷30×9）。4、票据8张，证明其支出交通费700元，其中400元有票据，300元无票据。5、司法鉴定意见书1份，证明其构成九级伤残。6、票据1张，证明其支出鉴定费700元。7、证人张某某的当庭证言：其平时和原告、王某某及其他人是给王静（音同）、被告儿子张二倩（音同）干扒树皮的活，王静、张二倩是在被告厂里租场地。原告受伤那天大概早上7点左右，其到被告厂里，被告让其找人卸木料，每车150元，三人均分。后其找原告一起给被告卸木料，当时车上有其、原告、王某某，被告在车下用叉车叉大木料，其三人卸的那车木料长短、大小不一，木料卸不动时，就在被告厂里找了根木撬棍撬木料，结果木撬棍折了，木料滑下来，砸到原告腿上，后被告用叉车将原告叉下来，被告儿子将原告送到医院治疗。8、证人王某某的当庭证言：其在被告木料厂干过扒树皮、卸木料的活，平时卸木料的人不固定。原告受伤当天是张某某让其去给被告卸木料，其不清楚是谁让原告和张某某去的，卸一车木料150元，三人均分。当时，其、原告、张某某在车上卸木料，被告、被告儿子、媳妇、司机在车下，车上木料大的有60、70公分，小的有20、30公分、长有3、4米，卸不动时，就在被告厂里找了根木撬棍撬木料，结果木撬棍折了，木料滑下来，砸到原告腿上，后不记是被告还是被告儿子用叉车将原告从车上叉下来。证据7、8证明被告雇其卸木料，且其卸木料及受伤时被告均在场。9、录音1份，证明王会生、李明奎、张志明卸完第一车木料后，被告并未通知该三人卸第二车木料，保险不是被告为其购买的。
被告对原告提供证据的质证意见：对证据1、2、3、5、6、9的真实性均无异议。但认为证据3不能证明原告女儿因护理原告工资减少。对证据4有异议，认为原告提供的出租车票据号码一致，且不能说明用车用途及乘车人员。对证据7、8不认可，称原告与证人张某某、王某某对原告出事时的在场人陈述不一致。另原告、王某某均没有听到是被告让张某某找人卸木料，原告也未提供其他证据印证张某某说法，故该两份证据不应采信。
被告向本院提供的证据材料：1、证明1份，证明其将卸木料的活包给王会生、李明奎、张志明。2、保险单2份，证明其为王会生、李明奎、张志明办理意外人身保险。3、照片4张，其配有爪机、铁撬杆、木撬杆等工具。
原告的质证意见：对证据1真实性有异议，证人应当庭作证。证据2与本案无关。对证据3无异议。
本院依职权对王会生、张志明、李明奎的调查：1、对李明奎调查的主要内容：其称其、张志明、王会生于2013年一起给被告干装、卸木材的活，是被告妻子给其妻子打电话让其去干活，卸车大概每人每车50、60元，有活时去，卸木材有时用铁撬杆，也用木撬杆，都是被告的木材厂提供的。原告受伤的前天晚上，被告妻子给其妻子联系让去卸两车木材，次日凌晨4、5点，其三人卸完第一车木材后回家，未卸第二车木材。后来听说原告干活受伤，其不在现场，不清楚原告如何受伤，也不清楚被告是否给其买保险。2、对张志明调查的主要内容：其称是李明奎让其去给被告干装、卸木料的活，其不清楚铁、木撬杆是谁提供的，其他内容同李明奎所述。3、对王会生调查的主要内容：其称是被告妻子让其三人给被告干装、卸木料的活，被告给其三人买有保险，其他内容同李明奎所述。
质证意见：原告对本院依职权对王会生、张志明、李明奎的调查笔录不认可。被告无异议。
认证意见：被告对原告提供的证据1、2、3、5、6、9的真实性无异议，予以认定。证据4，结合原告家庭住址、住院及鉴定地点，本院酌定交通费300元。证据7、8证人张某某、王某某均称其与原告三人给被告干卸木材的活时，被告在场，木材卸不动时在被告厂里找了根木撬棍撬木材，结果木撬棍折断，木材滑落砸到原告腿上，致原告腿部受伤。对上述事实予以认定；被告提供的证据1能够与本院依职权调查的证据相印证，故对被告让王会生、张志明、李明奎卸两车木料，但该三人卸完一车木材后离开，未卸另一车木材的事实予以认定。证据2与本案无关，不予涉及。原告对证据3无异议，予以认定。
根据有效证据及当事人陈述，本院确认以下案件事实：2013年7月22日凌晨4、5点，王会生、张志明、李明奎给被告卸完一车木材后离去，另一车木材未卸。后原告、张某某、王某某在被告木料厂卸木材，因木撬棍折断木材滑落，导致原告右小腿受伤。当日，原告被送往济源钢铁公司职工医院住院治疗，被诊断为右胫腓骨骨折，住院期间由原告女儿王宁护理，王宁系豫港焦化职工，后原告于同年7月30日出院，住院时间9天。依原告申请，本院委托河南豫天法医临床司法鉴定所对原告的伤情进行鉴定，于2014年5月12日鉴定为九级伤残。原告受伤后，被告给付原告2000元。另查，原告系农村户口，出生于1948年5月5日。原告的损失：1、医疗费：14054.69元；2、护理费：644.85元（2149.51元÷30天×9天）；3、误工费：按照2013年度河南省农村居民人均可支配收入全年8475.34元的标准从2013年7月22日计算至2014年5月11日，共293天，原告主张291天，计6757.05元（8475.34元÷365天×291天）；4、住院伙食补助费：270元（30元×9天）；5、营养费：135元（15元×9天）；6、交通费：300元；7、残疾赔偿金，按照误工费计算标准，计23730.95元（8475.34元×14年×20%）。以上合计45892.54元。被告经营的木材厂系个体工商户。
关于原、被告的关系，原告称其、张某某、王某某平时给被告儿子干扒树皮的活，被告需要装、卸木材时，也让其临时干活，其受伤前半年共给被告卸过三次木材。其受伤当天是张某某让其去给被告卸木材，厂里还有其他人干活，被告在场负责协调，木材怎样卸，多长时间卸完，都由其三人自行决定，卸一车木材150元，三人均分，被告厂里有木撬棍，也有铁撬棍，卸木材用的木撬棍系其三人在被告厂里找的；证人张某某称被告让其找人卸木料，其找原告、王某某三人一起给被告卸木料，卸木料用的木撬棍系其三人在被告厂里找的，当时被告在场；证人王某某对此认可；被告不认可，称其是找王会生、张志明、李明奎三人卸两车木材，原告受伤时其不在场。
本院认为：关于原、被告之间的关系，被告称其未让原告等人给其卸木材，其是让李明奎、王会生、张志明三人卸两车木材。而证人李明奎、王会生、张志明均称其三人在给被告卸完一车木材后离去，另一车木材未卸。而被告认可原告是在其木材厂卸木材时受伤，被告作为木材的所有权人，未对原告等人卸木材进行管理，故双方形成劳务关系。但原告作为完全行为能力人在干活过程中未尽到安全注意义务，且未选取恰当工具，致使所用的木撬棍折断，木材滑落致其受伤，应对事故的发生承担主要责任，即应承担自己损失的60%。但被告作为接受劳务一方对原告未尽到安全保障义务，也应承担一定责任，即应承担原告损失的40%。原告的损失数额为45892.54元，被告应赔偿18357.016元，扣除已支付的2000元，还剩16357.016元。原告主张的精神损害抚慰金：结合双方的过错程度及原告受伤的情况，本院酌定2000元。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条之规定，经本院审判委员会研究决定，判决如下：
被告张小明于本判决生效后十日内赔偿原告ＸＸ超16357.016元。
被告张小明于本判决生效后十日内给付原告精神损害抚慰金2000元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1531元，鉴定费700元，由原告负担1338.6元，被告负担892.4元，被告负担部分，暂由原告垫付，待执行中一并结算。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状一式六份，上诉于河南省济源中级人民法院。
审 判 长 卫 云
人民陪审员 杨 珉
人民陪审员 卢华南
二〇一四年八月八日
书 记 员 史芳芳