黑龙江省哈尔滨市双城区人民法院
行 政 判 决 书
（2015）双行初字第8号
原告高春玖。
委托代理人徐凤云，汉族
原告董洪刚，男，1950年1月20日出生，汉族。
二原告共同委托代理人李景荣。
被告双城市房产住宅局。
法定代表人张凯。
委托代理人李荣昌。
委托代理人胡春波。
第三人双城市龙升购物中心有限公司。
法定代表人张贵升，董事长。
第三人唐明亮。
原告高春玖、董洪刚不服被告双城市房产住宅局于2007年9月6日向第三人唐明亮颁发的双房他字第11421号他项权证，于2015年4月20日向本院提起诉讼。本院于2015年4月21日立案后，于同年4月24日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2015年6月9日、11月27日两次公开开庭审理了本案。二原告的委托代理人李景荣、原告高春玖的委托代理人徐凤云、被告双城市房产住宅局的委托代理人李荣昌、胡春波、第三人双城市龙升购物中心有限公司的法定代表人张贵升到庭参加诉讼，第三人唐明亮两次经传票合法传唤无正当理由未出庭，本案缺席进行审理。诉讼过程中，两次经黑龙江省高级人民法院批准，共延长审限六个月。本案现已审理终结。
被告双城市房产住宅局于2007年9月6日向第三人唐明亮颁发双房他字第11421号他项权证。
二原告诉称，2003年末开始，原告高春玖、董洪刚购得双城市龙升小区B座A栋一层1号、2号、3号房产后一直经营使用，但因销售方手续不全等原因至今未能办理产权证。2007年11月，第三人双城市龙升购物中心有限公司（以下简称“龙升公司”）法定代表人张贵升故意隐瞒事实真相，采取欺骗手段，以上述三套房产为第三人唐明亮设置抵押。被告双城市房产住宅局没有依法履行登记审查义务，在该小区没有竣工手续的情况下，违法向唐明亮颁发了双房他字11421号他项权证书，据他项权证显示，该抵押涉案房产的房产号为10-034499、10-034500、10-034501，但此房产证件均未出示给龙升公司和原告。张贵升用不属于龙升公司的财产，欺骗唐明亮取得巨款构成了诈骗犯罪。被告颁发他项权利证的行为导致上述三套房产被黑龙江省鹤岗市中级人民法院查封，后龙升公司与唐明亮达成和解，解除上述三套房产的查封，但被告对该他项权利证仍不予撤销，故二原告依法提起行政诉讼。诉讼请求：1、依法判令被告撤销双城市奋斗街龙升小区B座A栋一层1号、2号、3号共计3套房产的双房他字第11421号他项权证；2、依法判令被告承担案件诉讼费用。
原告庭审中举证如下：1、双房他字第11421号房屋他项权证，拟证实涉诉的具体行政行为真实存在；2、龙升公司售房协议、购房款收据，拟证明原告通过售房协议及购房款收据，交付了全部购房款并实际占有涉案三套房产。二原告与被诉具体行政行为之间具有法律上的利害关系；3、双城市人民法院（2009）双行初字第4-1号行政裁定书，拟证明二原告的起诉符合法定条件。
被告辩称，1、根据《房屋登记办法》的规定，国家允许在建工程抵押，小区没有竣工，即属于在建工程，龙升公司依照《房屋登记办法》第60条的规定提交了全部所需材料，被告依法审核后为其办理抵押登记，并颁发他项权证，程序合法，不存在违法行为；2、龙升公司为涉案三套房产办理抵押登记前，二原告没有到我局办理任何可以主张权利的登记，被告是在审查涉案房产不存在其他权利的基础上依法为龙升公司办理的抵押登记，不存在违法行为；3、因为二原告怠于维护自己的权利，才使张贵升有机会采取欺骗手段将已出售的房产进行抵押，张贵升的个人违法行为与被告无关，故被告为涉案的三套房产办理的双房他字第11421号他项权证的具体行政行为合法、不存在违法违规行为，适用法律、法规正确，符合法定程序，请求判决驳回原告的诉讼请求。
被告双城市房产住宅局向本院提交了以下证据、依据：第一组证据：1、抵押登记申请表；2、抵押合同；3、借款合同；4、身份证明；5、国有土地使用权证；6、建设用地规划许可证；7、建设工程规划许可证；8、施工许可证；9、预售证；10、在建工程预登记证、董事会决议和确认书、协议书、双城市国土资源局出具的情况说明等；第一组证据均拟证明申请人龙升公司依照《房屋登记办法》第60条、黑龙江省实施《房屋登记办法》细则第59条之规定，向被告提交了办理在建工程抵押登记的必要申请材料；
第二组证据：11、房屋抵押业务审批表；12、房产抵押通知单；13、房屋他项权证，第二组证据均拟证明申请人龙升公司提交的申请材料齐全，且符合法定形式，被告依法受理，经依法审核后向唐明亮颁发了房屋他项权证；
第三组证据：14、他项权利续期申请表；15、续期借款合同；16、续期抵押合同；17、续期审批表；18、房产抵押通知单，第三组证据均拟证明申请人龙升公司申请，并依法提交了续期抵押的申请材料，被告为其办理了抵押续期。
被告在答辩中以建设部制定的《房屋登记办法》第五十九条、第六十条作为其向唐明亮颁发他项权证的法律依据，后变更法律依据为《城市房地产抵押管理办法》。
第三人龙升公司述称，其向二原告和被告隐瞒了涉案三套房屋已出售的真实情况，将涉案三套房屋和案外一套地下室共同抵押给唐明亮，后其与唐明亮的债权债务通过黑龙江省鹤岗市中级人民法院审理后达成执行和解协议，其用案外地下室抵偿全部欠款，唐明亮负责撤销涉案三套房产的他项权利登记，故被告应该撤销该他项权证，将涉案三套房产还给二原告。未向法庭提交证据。
第三人唐明亮未答辩，未提交证据。
本院依法调取了以下证据：1、（2018）鹤民初字第13号民事判决书；2、（2008）鹤法执字第32号执行和解协议书；3、（2008）鹤法执字第32-7号执行裁定书，均拟证明双城市房产住宅局向第三人唐明亮颁发的11421号他项权证上记载的除涉案的三套房产外，还记载了一处房号为10-034674，建筑面积为1812平方米的房产（地下室），现在的所有权人是唐明亮的事实。
经庭审质证，被告对原告提供的证据2的真实性有异议，认为与本案无关，办理抵押登记时经核实争议房屋未登记已出售；对提供的证据3的真实性无异议，但该证据不能证明被告的具体行政行为违法，被告对申请人提交的材料只有形式审查义务，不对其材料的真实性负责；对提供的证据1无异议。第三人龙升公司对原告提供的证据均无异议。二原告对被告提供的第一组证据，均表示对真实性有异议，认为该组证据的内容反映了龙升公司恶意抵押的过程，颁发他项权证必须依法取得房屋所有权证，被告出示的以上证据不能证明已经存在房屋所有权证且不符合《城市房地产管理办法》第三条关于在建工程抵押的规定；对提供的证据11，认为真实性无从考证，不予认定，被告在没有房屋所有权证的情况下办理他项权证应是违法的；对提供的证据12、18，认为内容是虚假的，争议房屋一直未办理产权证，故产权证号是虚假的，两份证据记载了抵押期限和续期期限，至2008年3月8日债务履行期限届满，抵押期限也届满后应当办理他项权证注销；对提供的证据13，对关联性无异议，但不符合法律相关规定，且被告对未验收、未办理房屋所有权证的房屋办理房屋他项权证时编造了房屋所有权证号，是虚假的，应予撤销；对提供的证据14、15、17，认为均与房屋所有权证无关联，不能证明被告办理房屋他项权证合法；对提供的证据16，认为真实性无从考证，不予认定，内容上反映了龙升公司恶意抵押的过程；第三人龙升公司对被告提供的证据不予质证，但表示同意把涉案房产还给原告。原告、被告、第三人龙升公司对本院依职权调取的证据均无异议，本院予以确认。
本院对上述证据认证如下：（一）原告提供的证据1能够证实被告向唐明亮颁发他项权证，设定日期为2007年12月7日至2008年3月7日，本院对证据1予以采纳；提供的证据2、3，能够证实二原告与被告向第三人唐明亮颁发他项权证的行政行为有法律上的利害关系，具有本案原告的主体资格，故本院对原告提供的证据2、3予以采纳；
（二）被告提供的第一组证据能够证明申请人龙升公司向被告申请办理房屋他项权利登记并提交了相关的申请材料；第二组证据能够证实被告向第三人唐明亮颁发了房屋他项权证，设定日期为2007年9月7日至2007年12月7日，他项权证上记载的权利范围为幢号（房号）：10-034674（建筑面积1812平方米）、10-034501（建筑面积65.28平方米）、10-034500（建筑面积76.94平方米）、10-034499（建筑面积94.19平方米）；第三组证据能够证实龙升公司向被告申请办理他项权利续期登记并提交了相关的申请材料后，被告为其办理了续期登记，故本院对以上证据均予以采纳。
被告在答辩中以建设部制定的《房屋登记办法》第五十九条、第六十条作为其向唐明亮颁发他项权证的法律依据，但该规章是在被告作出行政行为后才颁布施行的，故本院不予采纳，后其变更法律依据为1997年6月1日起施行的《城市房地产抵押管理办法》，本院予以采信。
经审理查明，第三人龙升公司在双城市奋斗街开发建设龙升小区房地产项目，在该小区B座A栋一层1号、2号、3号房产出售给原告高春玖、董洪刚后，张贵升以龙升公司名义以该三套房产和案外地下室（该小区B座AB栋，建筑面积1812平方米）共同作为抵押物向第三人唐明亮借款人民币800000元，并于2007年9月6日，向被告双城市房产住宅局申请办理双城市私有房屋他项权利登记，并按照被告要求提供了借款合同、抵押合同、国有土地使用证等材料，当日，被告向唐明亮颁发了双房他字第11421号他项权证，设定日期为2007年9月7日至2007年12月7日，他项权证上记载的权利范围为幢号（房号）：10-034674（建筑面积1812平方米，地下室）、10-034501（建筑面积65.28平方米）、10-034500（建筑面积76.94平方米）、10-034499（建筑面积94.19平方米）。2007年12月27日，龙升公司向被告递交了他项权利续期申请，被告为其办理了续期登记，向唐明亮颁发了房屋他项权证，设定日期为2007年12月7日至2008年3月7日。
另查明，2008年5月，第三人唐明亮在黑龙江省鹤岗市中级人民法院起诉第三人龙升公司借款合同纠纷一案，后该院依法判令龙升公司偿还唐明亮欠款，在执行阶段双方达成和解协议，龙升公司自愿将抵押给唐明亮的B座AB栋地下室（他项权证上记载的房号为10-034674，建筑面积1812平方米），以人民币1200000元的价格低偿给唐明亮所有，抵偿全部欠款。以上内容，经黑龙江省鹤岗市中级人民法院确认，已发生法律效力。
本院认为，被告双城市房产住宅局是依法授权的负责本行政区的房屋登记管理部门，依法对城市房屋他项权利进行登记，制作并核发《房屋他项权证》是被告的法定职权，故被告具备本案的诉讼主体资格。
根据被告双城市房产住宅局作出行政行为时适用的1997年建设部制定的《城市房屋权属登记管理办法》第十九条第二款的规定，“申请房屋他项权利登记，权利人应当提交房屋权属证书，设定房屋抵押权、典权等他项权利的合同书以及相关的证明文件。”《城市房地产抵押管理办法》第三十四条规定，“以依法取得的房屋所有权证书的房地产抵押的，登记机关应当在原《房屋所有权证》上作他项权利记载后，由抵押人收执。并向抵押权人颁发《房屋他项权证》。以预售商品房或者在建工程抵押的，登记机关应当在抵押合同上作记载。抵押的房地产在抵押期间竣工的，当事人应当在抵押人领取房地产权属证书后，重新办理房地产抵押登记。”故登记机关只能为已依法取得房屋所有权证的房屋办理抵押登记时，才能向抵押权人颁发房屋他项权证。本案中，被告不能提供证据证实抵押房屋已依法取得房屋所有权证，故其向第三人唐明亮颁发他项权证的行政行为属主要证据不足，二原告提出的撤销被告向第三人唐明亮颁发的双房他字第11421号他项权证中的房号10-034501、10-034500、10-034499三套房产的他项权利登记的诉讼请求理由成立，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第一项的规定，判决如下：
撤销被告双城市房产住宅局向第三人唐明亮颁发的双房他字第11421号他项权证中的房号为10-034501（建筑面积65.28平方米）、10-034500（建筑面积76.94平方米）、10-034499（建筑面积94.19平方米）三套房屋的他项权利登记。
案件受理费人民币50元，由被告双城市房产住宅局负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于哈尔滨市中级人民法院。
审判长 苏君彪
审判员 汤丽娜
审判员 李 君
二〇一五年十二月二十三日
书记员 石 琳