安徽省芜湖市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）芜中民一终字第00417号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司巢湖市分公司，住所地安徽省巢湖市健康中路256号。
负责人：陶银，该公司总经理。
委托代理人：过俊峰，安徽祥峰律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：班先春。
委托代理人：许复敏，安徽鲁拥军律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：杨祖洲。
被上诉人（原审被告）：李德芳。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司巢湖市分公司（以下简称保险公司）因机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省无为县人民法院于2014年9月20日作出的（2014）无民一初字第00192号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭于2015年4月15日公开开庭进行了审理。上诉人保险公司的委托代理人过俊峰、被上诉人班先春及其委托代理人许复敏、被上诉人李德芳均到庭参加了诉讼。被上诉人杨祖洲经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明：2013年8月20日13时45分，班先春驾驶未定期年检的皖Q075**号普通二轮摩托车，沿石凤路由东向西上坡行驶，行驶至21KM＋800m（山头路段）弯道处，与杨祖洲驾驶皖A3V5**号轻型厢式货车会车时占道，两车发生碰撞，造成班先春及车上乘坐人受伤，两车部分损坏的交通事故。事故认定班先春负主要责任，杨祖洲负次要责任。班先春在无为县人民医院住院治疗7天，诊断为右股骨髁间开放性粉碎性骨折，右小腿皮肤挫裂伤，右上臂软组织挫伤，用去医疗费6525.96元，后转至巢湖市骨科医院住院治疗16天，用去医疗费27815.5元，后期检查费420元。司法鉴定班先春伤残达九级，三期评定休息l95日、营养60日、护理90日，需行二次手术，费用为8000元，二次手术时的三期评定为休息52日、护理7日、营养7日。保险公司申请对班先春医疗费进行非医保用药费用鉴定，非医保用药为5520.43元。皖A3N5**号轻型厢式货车车主为李德芳，与杨祖洲系雇佣关系。该车已在保险公司购买了交强险与商业三者险5万元，未购不计免赔。班先春请求法院依法判令保险公司、杨祖洲、李德芳赔偿医疗等费用计102013.44元，并承担诉讼费。
原审法院认为：公民的生命健康受法律保护。班先春、杨祖洲违反交通规则，依据其过错责任，班先春负主要责任，杨祖洲负次要责任，由于该起交通事故是机动车相撞，故双方承担的责任比例为7：3，杨祖洲的经济赔偿责任由保险公司在保险责任限额内赔偿，保险公司对班先春的非医保医疗费5520.43元要求免赔，无法律依据，不予支持。由于皖A3N5**号车其商业三者险未购不计免赔，故保险公司依据双方保险合同的约定扣除责任免赔率5％。班先春第一次手术司法评定休息期195日，超出《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》之规定，其误工期限应计算至鉴定之日为180天，精神抚慰金主张过高，根据其过错责任及伤情，本院酌定8000元。原审法院依据《中华人民共和国民法通则》第九十八条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第一、二款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十四条第二款、《中华人民共和国保险法》第六十六条之规定，判决：一、班先春的医疗费42761.46元、住院伙食补助费690元（23天×30元／天）、营养费2010元［30元／天×（60天＋7天］、护理费9409元［97元／天×（90天＋7天）］、误工费18560元［80元／天×（180天＋52天）］、鉴定费19O0元、交通费1500元、伤残赔偿金32392元（8098元／年×20年×20％）、精神抚慰金8000元，合计117222.46元，中国人民财产保险股份有限公司巢湖市分公司在交强险限额内赔偿81761元，余额35461.46元，中国人民财产保险股份有限公司巢湖市分公司在商业三者险内赔偿10106.5元（35461.46元×30％×95％］，李德芳赔偿531.9元，余款由班先春承担；二、驳回班先春其它诉讼请求。案件受理费减半收取300元，由班先春承担200元，杨祖洲承担100元。
保险公司上诉称：1、班先春系农业户口，一审中未提交工作证明及收入情况，一审认定其误工费为80元／天错误，误工费标准应为56元／天。2、班先春在本起事故中承担主要责任，一审认定其精神抚慰金8000元过高，应为3000元。3、保险公司一审中已经向法院提交了投保单，证明保险公司已向投保人李德芳就非医保用药保险公司不赔的条款进行了解释说明，而一审判决保险公司赔偿非医保用药费用5520.43元错误，该部分费用应由李德芳及杨祖洲承担。综上，保险公司请求二审法院撤销原判，依法改判保险公司在一审判决基础上少承担赔偿款16088.43元，上诉费由班先春、杨祖洲、李德芳负担。
班先春辩称：一审认定误工费标准为80元／天正确；班先春是九级伤残，一审酌定精神抚慰金8000元正确；非医保用药费用不属于药品范畴，保险公司的上诉理由不应得到支持。
李德芳辩称：我是投保人，我不愿意承担非医药用药费用。
二审查明的事实同一审。
本院认为：班先春为农业户口，且居住在农村，其未提交证据证明其不以农业收入为主要收入来源，因此其误工费标准应参照2013年度农林牧渔行业职工平均工资66.6元／天计算，班先春的误工费为66.6元／天×（180天＋52天）=15451.2元。一审根据班先春的伤情及案情，酌定班先春的精神抚慰金为8000元正确，本院予以支持。保险公司有关“非医保用药不予理赔”的条款系免责条款，保险人在订立保险合同时应向投保人进行明确说明否则不产生效力，本案中，保险公司未举证证明其向投保人李德芳进行了明确的说明，及向投保人提供医保用药清单，因此该条款不能发生相应的法律效力，保险公司上诉称其不应赔偿班先春非医保用药费用5520.43元无法律依据，本院不予支持。综上，保险公司各项上诉理由，本院予以部分支持。班先春的各项损失合计为114113.66元，保险公司在交强险限额内赔偿班先春78652.2元，在商业三责险限额内赔偿10106.5元，保险公司合计赔偿班先春各项经济损失88758.7元。李德芳赔偿班先春各项经济损失531.9元。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）之规定，判决如下：
一、维持安徽省无为县人民法院（2014）无民一初字第00192号民事判决第二项；
二、撤销安徽省无为县人民法院（2014）无民一初字第00192号民事判决第一项；
三、上诉人中国人民财产保险股份有限公司巢湖市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿被上诉人班先春各项经济损失88758.7元；
四、被上诉人李德芳于本判决生效之日起十日内赔偿被上诉人班先春各项经济损失531.9元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费按一审判决执行；二审案件受理费300元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司巢湖市分公司负担200元，由被诉人班先春负担100元。
本判决为终审判决。
审 判 长 邓 侠
审 判 员 孙 俊
代理审判员 吴媛媛
二〇一五年六月二日
书 记 员 张 平
附：本案适用法律条款
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。