辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）沈中民一终字第867号
上诉人（原审被告）：边东生，男。
委托代理人：张玉喜，男，康平县海洲窝堡乡法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：张洪德，男。
被上诉人（原审被告）：沈阳亮美节能科技有限公司。
法定代表人：刘为革，该公司总经理。
委托代理人：刘术林，该公司员工。
上诉人边东生与被上诉人张洪德、被上诉人沈阳亮美节能科技有限公司（简称亮美节能公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，康平县人民法院于2015年3月9日作出（2014）康民初字第1840号民事判决，边东生不服该判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，审理了本案。本案现已审理终结。
张洪德向一审法院诉称：2014年7月28日，边东生雇佣张洪德在亮美节能公司安装排风设备，在施工中，因为梯子滑动，张洪德摔下受伤造成右锁骨骨折，在康平县人民医院住院治疗10天，边东生以自己的名字为张洪德办理了门诊治疗手续和住院手续并支付了全部住院治疗费用。因边东生、亮美节能公司拒不赔偿张洪德的损失，张洪德向康平经济开发区朝阳派出所报警，派出所接警后为张洪德和边东生做了笔录并就赔偿事宜进行了调解，但没有达成调解协议。因边东生、亮美节能公司拒不赔偿损失，特提起诉讼，请求法院判令边东生、亮美节能公司赔偿医疗费626元、住院伙食补助费500元、护理费958元、误工费13，194元、残疾赔偿金42，092元、被扶养人生活费4652元、交通费1000元、精神损害抚慰金10，000元、二次手术费10，000元、鉴定费1640元，共计84，662元。
亮美节能公司辩称：亮美节能公司不认识张洪德，与张洪德之间不存在劳务关系，亮美节能公司已经将整个排风安装的活包给边东生，与边东生是承揽关系，亮美节能公司并不负责给张洪德开工资，亮美节能公司是直接支付给边东生承包费的，且亮美节能公司提供的施工现场环境是安全的，同时张洪德中午有饮酒行为，亮美节能公司没有过错，因此对于张洪德受伤不应承担赔偿责任，应该由边东生和张洪德承担。
边东生辩称：张洪德受伤的事实无异议，但是张洪德在受伤前饮酒，其自身也应承担一定的责任，并且张洪德受伤后未住院而是自行找偏方，致使张洪德受伤两日后才住院治疗，是张洪德的行为贻误了诊疗过程，故张洪德对其受伤也应该承担部分责任。同时，张洪德住院期间的医药费和交通费由边东生支付，因此不同意给付张洪德医药费和交通费。
一审法院审理查明：2014年7月28日，边东生承揽亮美节能公司排风安装工程。2014年7月28日，边东生雇佣张洪德在亮美节能公司安装排风设备。施工中张洪德从梯子中滑落，造成右锁骨骨折。2014年7月30日，张洪德以边东生的名字在康平县人民医院住院治疗，医院诊断为右锁骨骨折，住院9天，二级护理9天，医药费13，600元。住院期间的医疗费、交通费由边东生支付。2014年8月8日，张洪德出院，康平县人民医院开具诊断书一份，医嘱处理意见为2014年7月30日至2014年8月8日住院治疗。2014年8月15日至2015年1月12日，张洪德分别于康平县人民医院及沈阳市骨科医院复查，共花费医药费428元，康平县人民医院门诊病历记载“继续休息，每个月复查”。2014年11月13日，经中国医科大学法医司法鉴定中心鉴定，张洪德右锁骨骨折钢板内固定，伤残程度为九级。张洪德支付伤残等级鉴定费1640元。张洪德系农村家庭户口。
上述事实，有双方当事人的陈述，有张洪德的住院病历、门诊病历、医疗费收据、诊断书、司法鉴定书及鉴定费收据等，已经庭审质证，予以确认，并在卷佐证。
一审法院认为：根据《侵权责任法》第三十五条规定，雇员在从事雇佣活动中受到损害的，应根据双方各自的过错责任承担相应的责任。本案中，边东生负责对外联络安装排风设备工程，施工用具由边东生统一购买和租借，张洪德受边东生指派，为他人提供特定劳动并从边东生处获得报酬，符合雇佣关系的特征，双方构成雇佣关系。同时，亮美节能公司将排风设备安装工程承揽给边东生，整个工程的场地位于亮美节能公司内。现张洪德在提供劳务过程中受到伤害，一审法院认为边东生、亮美节能公司、张洪德均有相应责任，理由是：首先，边东生作为雇主，应当承担赔偿责任；其次，排风安装工程在亮美节能公司进行，亮美节能公司应该提供安全生产环境，对安全事故负有责任，因此亮美节能公司应该承担赔偿责任；最后，张洪德在安装过程中未尽到注意自身安全的义务，也应承担相应责任。综上，结合本案案情，酌定边东生承担90%赔偿责任，亮美节能公司在边东生的赔偿责任范围内承担连带责任，张洪德自行承担10%的责任。
关于张洪德诉请的医疗费，住院病历和诊断证明等相关证据确定，本案中，边东生已经支付张洪德部分医疗费，尚有医疗费428元未支付，故张洪德的医疗费为428元。
关于张洪德诉请的误工费，应根据张洪德的误工时间及收入状况确定。因张洪德受伤后双臂不能抬起，故酌定张洪德的误工时间为100天（包括住院治疗9天和出院休息91天）。张洪德系农民，无固定收入，其不能举证证明最近三年的平均收入情况，参考《辽宁省2014年道路交通事故损害赔偿标准》农、林、牧、渔业平均工资计算收入，张洪德误工费3615.06元（13，195元／年÷365天×100天）。
关于张洪德诉请的护理费，应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员无固定收入的，按照其最近三年平均工资计算，不能举证证明最近三年平均收入状况的应参照《辽宁省2014年道路交通事故损害赔偿标》居民服务业的平均工资标准计算，护理人员收入为95.87元／天（34，995元／年÷365天）。张洪德二级护理9天，护理费为862.83元（95.87元／天×9天）。
关于张洪德诉请的交通费1000元，根据张洪德及其必要陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，张洪德在康平县人民医院住院期间的交通费由边东生支付，但张洪德出院后复查及鉴定时仍需支付交通费，故酌情确定张洪德交通费500元。
关于张洪德诉请的住院伙食补助费，应参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定为450元（50元／天×9天）。
关于张洪德诉请的残疾赔偿金，应根据张洪德伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按20年计算。张洪德是农村家庭户口，应当按《2014年辽宁省道路交通事故损害赔偿标准》农村居民可支配收入标准计算残疾赔偿金，张洪德评为九级伤残，故张洪德的残疾赔偿金为42，092元（10，523元／年×20年×20%）。
关于张洪德诉请的继续治疗费，因张洪德并未提供有效的证据予以证明，故不予支持。
关于张洪德诉请的精神损害抚慰金，根据张洪德伤残程度，边东生承担责任的经济能力，受诉法院所在地平均生活水平确定，张洪德的精神损害赔偿金5000元。
关于张洪德诉请的鉴定费，应根据张洪德提供的鉴定费收据确定，因此认定张洪德的鉴定费为1640元。
关于张洪德诉请的被扶养人生活费，根据抚养人丧失劳动能力的程度，按照受诉法院所在地上一年城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被抚养人为未成年的，计算十八周岁。张洪德有张龙一个被抚养人，该被抚养人有两个抚养人，张龙还需抚养2年，故被扶养人的生活费为1431.80元（7159元／年×2年×20%÷2人）。
一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：一、被告边东生于本判决生效后15日内一次性赔偿原告张洪德医疗费428元、护理费862.83元、误工费3615.06元、住院伙食补助费450元、鉴定费1640元、交通费500元、被扶养人生活费1431.80元、残疾赔偿金42，092元、精神损害抚慰金5000元，合计56，019.69元的90%，即50，417.72元；二、被告沈阳亮美节能科技有限公司对上列费用承担连带责任；三、驳回原告张洪德其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费500元，减半收取250元，由被告边东生负担125元、被告沈阳亮美节能科技有限公司负担125元。
宣判后，边东生不服一审法院判决，向本院提出上诉称：1、张洪德与边东生都是给亮美节能公司打工，由亮美节能公司开资，与亮美节能公司是雇佣关系。边东生在一审两次开庭时把责任承担下来，是因为亮美节能公司让边东生先承担责任，说判亮美节能公司要承担的多，边东生与亮美节能公司是一伙的，判决后亮美节能公司负责赔偿，以后亮美节能公司有活让边东生接着干。2、一审法院认定张洪德承担10%的责任比例偏低。因为张洪德在工作中不注意安全，施工中饮酒、未系安全带，受伤后又外出找偏方而不住院治疗，贻误治疗，造成严重后果，张洪德更有责任。
张洪德辩称：当天没有喝酒，干活时没有提供安全带。
亮美节能公司辩称：1、活是承包给边东生的，工具也是边东生自己带的。2、张洪德受伤后2天才去治疗，这期间张洪德是否发生其他伤情不清楚。3、张洪德当天饮酒是事实，边东生对张洪德有责任和义务监管。
本院审理查明：原审认定事实属实。
本院认为，关于张洪德与边东生之间是否是雇佣关系的问题。首先，边东生雇佣张洪德为亮美节能公司安装排风设备的事实，在一审开庭审理期间，边东生对此没有异议。其次，张洪德的爱人在一审庭审中陈述：“张洪德给边东生干活受伤了，住院看病时都是边东生的名字，费用是边东生给拿的，后双方协商未成”，对此边东生无异议。证人赵亚君在一审庭审中也陈述：“是边东生雇我，每天130元”。根据上述事实，一审认定张洪德与边东生之间是雇佣关系是正确的。现边东生主张其与张洪德不是雇佣关系，张洪德与边东生都是给亮美节能公司打工，由亮美节能公司开资，对此边东生未提供证据加以证明，故对边东生提出的该主张，本院不予采信。
关于边东生提出张洪德对自己的受伤应承担主要责任的问题。首先，边东生作为张洪德的雇主，对张洪德在从事雇佣活动中遭受的人身损害应承担赔偿责任；其次，由于张洪德在安装过程中未尽到安全注意义务，也应承担相应的责任，故一审法院认定张洪德自行承担10%的责任并无不当。至于边东生提出的其他理由，因证据不足，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费500元，由边东生负担。
本判决为终审判决。
审判长 史明箭
审判员 郭 净
审判员 冯立波
二〇一五年六月二日
书记员 董 妍
本案判决所依据的相关法律
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项规定：原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；