江苏省无锡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）锡民终字第0681号
上诉人（原审原告）唐某。
被上诉人（原审被告）宋某。
上诉人唐某因与被上诉人宋某离婚纠纷一案，不服无锡市南长区人民法院作出的（2013）南民初字第1917号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年3月24日受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：
唐某与宋某于2001年10月确立恋爱关系，××××年××月结婚（唐某系再婚），2002年12月生一女唐某某。双方自2010年起为唐某与异性往来问题发生矛盾。2013年8月唐某诉讼来院，要求离婚。
原审中，宋某表示同意离婚，但提出唐某早有第三者，并且在诉讼期间继续与第三者孙某某来往，对于离婚有重大过错，双方签订了过错方放弃财产的书面约定，据此要求：1、女儿唐某某由其抚养，唐某按月支付抚养费500元；2、无锡市瑞江花园＊＊＊号＊＊＊室住宅房屋、万科家园＊＊号＊＊＊＊室住宅房屋、瑞江花园车库、名品城办公房、商铺共有权、皇冠牌轿车归其所有，无锡市派尔装饰工程有限公司（以下简称派尔公司）股份、大众牌轿车及其他财产依法分割；3、唐某与异性孙某某同居并对其实施家庭暴力，构成《中华人民共和国婚姻法》第四十六条规定的情形，唐某赔偿其50万元。
唐某认为其与孙某某之间仅有生意方面的往来，并无不正常关系，夫妻之间发生矛盾是因为宋某无端怀疑其，并严重影响其生意及生活，其被迫写下书面约定及离婚协议书，放弃财产并非其真实意思，夫妻财产应依法平均分割，据此要求：1、二套住宅房屋各自分得一套；2、在宋某处有24K金项链1条、24K金手链1条、24K金戒指1枚、翡翠挂件1只、收藏邮票3册、连环画300册，依法分割；3、万科家园＊＊号＊＊＊＊室房屋由宋某出租，每月租金8500元，瑞江花园车库也由宋某出租四年，每年租金1.6万元，上述租金均由宋某存储，加上宋某在中国银行的8万元存款，依法分割；4、派尔公司经营亏损，目前负债23万元，由双方共同负责偿还。
宋某为证明唐某与异性孙某某之间有不正当关系，提供《安亭别墅·花园酒店汇总账单》1份，该账单记载唐某、孙某某于2010年7月23日入住上海市安亭路46号安亭别墅·花园酒店2709房间，7月25日离店。经质证，唐某对该证据的真实性予以确认，但提出是其为孙某某至上海考察服装柜台装潢，孙某某为其预定的房间，孙某某并未在该房间内居住，认为该证据并不能证明其与孙某某之间有不正当关系。唐某虽对上述证据的证明力提出异议但未提供足以反驳的相反证据，其提出的解释也明显不符合常理，法院对《安亭别墅·花园酒店汇总账单》的证明力予以确认。宋某为证明唐某在诉讼期间继续与第三者来往，提供用手机拍摄的照片，显示唐某与孙某某于本案审理中（2013年8月29日）手挽手在本市惠山区万达广场一起逛商场。经质证，唐某认为照片中的人系背影，不能证明是其与孙某某。宋某遂向法院申请调查唐某与孙某某于2013年8月29日在本市惠山区万达广场一起逛商场并与其发生纠纷的事实。经法院调查，确定2013年8月29日唐某与孙某某在本市惠山区万达广场、宋某将孙某某殴打及惠山开发区派出所至现场处置的事实，与宋某提供的照片相印证，故对照片的证明力予以确认。
宋某提供双方于2010年7月25日签订的书面约定1份，证明当事人违反该书面约定则产生放弃财产权利的后果。该书面约定记载唐某、宋某在与异性来往问题上不得背叛对方，唐某不能背叛宋某，如违反导致婚姻纠纷，过错方放弃共同财产权利。宋某还提供双方于2011年8月29日签订的离婚协议书1份，证明双方协商离婚时唐某自愿放弃部分财产权利。该离婚协议书主要内容为：一是双方自愿离婚；二是女儿唐某某由宋某抚养，将万科家园房屋、瑞江花园车库中唐某享有的财产折抵其应负担的抚养费，唐某不在另行支付抚养费；三是瑞江花园＊＊＊号＊＊＊室住宅房屋及车库、万科家园＊＊号＊＊＊＊室住宅房屋归宋某所有，名品城办公房、皇冠牌轿车和富康牌轿车归唐某所有，宋某将上马墩路＊＊-＊＊号商铺共有份额全部转让给唐某，派尔公司归唐某所有，公司债权债务与宋某无涉。经质证，唐某对书面约定及离婚协议书的签订事实无异议，但认为其签订是被逼的。唐某并无证据证明签订书面约定及离婚协议书违背其真实意愿。
原审中，宋某承认24K金手链1条、24K金戒指1枚、钻戒1枚在其处，但24K金项链1条、翡翠挂件1只、连环画300册被唐某取走，且根本无收藏邮票。唐某、宋某均未提供上述争议财产在对方处的证据。
派尔公司由唐某、宋某于2008年12月出资开办，注册资本10万元。无锡市上马墩路＊＊-＊＊号商铺（建筑面积112.61平方米）由唐某与其父唐锡金、其弟唐卫忠于2006年6月共同出资购买，其中唐某出资25万元。2008年，唐某购买无锡市瑞江花园靠122号大门东侧20号车库1间的使用权。2009年，唐某购买无锡市锡沪东路8号（名品城）A01幢8单元＊＊＊＊号、＊＊＊＊号、＊＊＊＊号办公用房各1间（每间建筑面积为37.98平方米）。瑞江花园车库自2009年起由宋某出租，宋某每年收取租金1.6万元；无锡市万科家园＊＊号＊＊＊＊室房屋自2011年10月至2012年10月期间由宋某出租，2013年2月起再次由宋某出租，每月租金净收入7000元由宋某收取。宋某称万科家园的租金收入用于偿还购房债务3万元，其他已全部用于生活开销，唐某对该租金用途不予承认。此外，唐某未提供证据证明宋某在中国银行有8万元存款。
原审中，宋某提出唐某实施家庭暴力、与孙某某同居，构成《中华人民共和国婚姻法》第四十六条规定的情形并导致离婚，请求损害赔偿，但宋某并未提供证据证明上述事实。宋某表示：如果不能按照书面约定明确唐某放弃财产权利，至少应按照离婚协议书处理，在按离婚协议书处理时，其愿意将瑞江花园车库使用权变更为归属唐某，但同时要求唐某按月支付抚养费500元，并明确派尔公司债权债务由唐某处理。法院至无锡市瑞江花园＊＊＊号＊＊＊室房屋中清点财产，查明现宋某处有存款现金5万元。
原审法院征求唐某某随父或随母生活的意见，唐某某表示随宋某生活。
上述事实，有结婚登记申请书、书面约定、离婚协议书、房屋所有权证、照片、公安询问笔录、唐某某的谈话笔录及当事人陈述等证据在卷作证。
原审法院认为：
唐某与宋某婚后为唐某与异性不正常往来问题发生矛盾，现宋某同意离婚，依法应准予双方离婚。关于女儿唐某某的抚养问题，唐某某表示随宋某生活，法院予以优先考虑。唐某无证据证明签订书面约定及离婚协议书时存在威逼事实，应认定书面约定及离婚协议书是当事人的真实意愿。唐某在2010年7月25日书面约定中承诺如背叛宋某放弃共同财产权利，但双方又于2011年8月29日签订离婚协议书，双方签订离婚协议书后并未实际履行离婚手续，应认定离婚协议书并不生效，且离婚协议书签订后夫妻共同财产发生了一定的变化，故该离婚协议书不能当然作为法院处理财产的依据。但是，考虑到唐某曾表示如违反忠诚义务则放弃共同财产及协商离婚时曾在财产分割问题方面作出让步，且事后证明导致离婚主要是唐某的过错，故本案应根据实际情况，遵循照顾子女和女方权益的原则，参照离婚协议书妥善处理，唐某不再负担女儿唐某某的抚养费。唐某提出宋某收取的房屋、车库租金应予分割，但唐某不能证明宋某收取租金后形成存款的具体金额，且考虑上述财产分割原则，法院亦不予支持，现在宋某处的存款现金5万元可归双方各半所有。唐某提出宋某在中国银行有8万元存款但并未举证证明，法院不予支持。关于派尔公司的处理，因涉及该公司在离婚协议书签订以后的经营情况及公司利益，故本案不予理涉。关于无锡市上马墩路＊＊-＊＊号商铺，因涉及他人权利，故本案亦不予理涉。唐某与宋某均无法证明24K金项链1条、翡翠挂件1只、连环画300册在对方处保存，唐某也无法证明宋某处有收藏邮票，故该财产本案不予处理。至于宋某提出唐某实施家庭暴力、与孙某某同居，请求损害赔偿，因宋某未有证据证明唐某的行为构成《中华人民共和国婚姻法》第四十六条规定的情形，法院不予支持。
综上，为维护当事人的合法权益，原审法院依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第一款、第二款、第三十六条第三款、第三十七条第一款、第三十九条第一款的规定，作出如下判决：一、准予唐某与宋某离婚。二、女儿唐某某由宋某抚养。三、在无锡市瑞江花园＊＊＊号＊＊＊室房屋内的42英寸夏普牌电视机1架、科龙牌柜式空调器1台、片子床（含席梦思床垫）1张、床头柜2只、夏普牌32英寸电视机1架、电视机柜1只归唐某所有；在无锡市万科家园＊＊号＊＊＊＊室房屋内的42英寸创维牌电视机2架、三洋牌挂壁式空调器3台、美的牌柜式空调器1台、国产电冰箱1台、片子床（含席梦思床垫）1张、床头柜1只归宋某所有；在无锡市瑞江花园＊＊＊号＊＊＊室房屋内的真皮沙发（含茶几）1套、电视柜1只、台灯1只、落地灯1只、电话机1只、竹摇椅1张、竹吊椅1张、书橱1顶、鞋柜1只、木椅1对、木茶几1只、卡哇伊牌钢琴1架、挂壁钟（已坏）1只、写字台（含椅子）1张、组装电脑1台、惠普牌传真机1台、挂衣橱1顶、小床（含床头柜、席梦思床垫）1张、小写字台（含钢椅）1张、三洋牌挂壁式空调器1台、吊灯5只、三星牌挂壁式空调器1台、大床（含席梦思床垫）1张、台灯1只、棉被4条、枕头5只、29英寸创维牌电视机1架、小电视机柜1只、脚按摩器1只、松下牌挂壁式空调器1台、台灯1只、电话机1只、转椅1张、挂烫机1个、保险箱1只、TCL牌电视机1架、餐桌（含椅子6张）1套、小电视机柜1只、三星牌双门电冰箱1台、落地灯1只、电磁炉1只、微波炉1只、电饭煲1只、烧水壶1只、煤气灶1只、炒菜锅1只、麻将桌（含椅子4张）1张、三星牌挂壁式空调器1台、健身器1台、挂衣橱1组（3个）、电风扇2只、三星牌滚筒洗衣机1台归宋某所有。各人衣着归各人所有。四、在宋某处的24K金手链1条、24K金戒指1枚、钻戒1枚、珍珠项链1条、铂金戒指1枚归宋某所有。五、在宋某处的存款5万元，归唐某与宋某各半所有，宋某于判决发生法律效力之日起五日内支付唐某2.5万元。六、无锡市锡沪东路8号（名品城）A01幢8单元1114号、1115号、1116号办公用房各1间归唐某所有，无锡市瑞江花园靠122号大门东侧20号车库1间使用权归属唐某；无锡市瑞江花园＊＊＊号＊＊＊室房屋1套、无锡市万科家园＊＊号＊＊＊＊室房屋1套归宋某所有。七、皇冠牌轿车（号牌号码苏B×××××）1辆归唐某所有；大众牌轿车（号牌号码苏B×××××）1辆归宋某所有。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费21800元，由双方各负担10900元。
唐某不服原审判决，向本院提起上诉称：一、双方并非因其与异性往来问题发生矛盾，而是因性格不合、互相猜疑、家庭琐事等问题发生矛盾，宋某并无充足证据证明其与异性有不正当关系，原审法院认定导致离婚主要因其过错与事实不符。二、因双方签订离婚协议书后未实际履行协议离婚手续，故离婚协议书并不生效，但原审法院仍参照离婚协议书对财产进行分割，财产分配比例过分倾向宋某，甚至将仅有的两套住宅房均判归宋某，有明显偏袒之虞。三、无锡市上马墩路＊＊-＊＊号商铺共有份额、无锡市万科家园＊＊号＊＊＊＊室房屋和瑞江花园车库的租金收入、派尔公司的债权债务均属夫妻共同财产，原审法院不予处理错误。四、原审法院未征求双方抚养子女的理由，未当庭出示唐某某的谈话笔录，也未对其可主张探视权进行法律释明，属于程序违法，且增加了当事人的诉累。五、双方结婚至今，宋某一直居住在无锡市瑞江花园＊＊＊号＊＊＊室，这与原审判决书载明的居住地址也是一致的，故本案应由无锡市崇安区人民法院管辖。综上，请求二审法院维持原判第一、二、三、四、五、七项，撤销原判第六项，至少改判其中一套住宅房归其所有，加判其对女儿唐某某享有探视权，并对无锡市上马墩路＊＊-＊＊号商铺共有份额、无锡市万科家园＊＊号＊＊＊＊室房屋和瑞江花园车库的租金收入、派尔公司的债权债务予以处理。
被上诉人宋某辩称：唐某在婚姻关系存续期间多次出轨，多次对其实施家庭暴力，对女儿唐某某也未尽到父亲责任，故唐某应对婚姻破裂负全部责任，且双方签订了过错方放弃共同财产权利的书面约定及离婚协议书，原审判决正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
二审查明事实与原审已查明事实一致。
本院认为：
人民法院对夫妻共同财产的处理，应照顾女方和子女权益。此外，夫妻间签订有忠诚协议的，如协议不违反法律禁止性规定，则对协议双方产生拘束力；一方违反协议的，人民法院在处理夫妻共同财产时可适当参照相关约定。本案中，宋某于原审中提供的《安亭别墅·花园酒店汇总账单》记载唐某、孙某某于2010年7月23日至7月25日共同入住酒店同一房间，唐某关于孙某某系为其预定房间、孙某某并未入住的抗辩与常理不符，且唐某未提供反证予以证明，结合唐某在婚姻关系存续期间多次书面承诺不与婚外异性往来及在原审期间唐某仍与孙某某手挽手逛商场的事实，可以认定唐某在婚姻关系中存在过错，且该过错是导致双方离婚的主要原因。又因女儿唐某某明确表示随宋某生活，故原审法院在分割夫妻共同财产时适当照顾宋某并无不当。关于无锡市上马墩路＊＊-＊＊号商铺，因涉及案外人权益，故原审法院不予理涉并无不当。关于无锡市万科家园＊＊号＊＊＊＊室房屋和瑞江花园车库的租金收入，因宋某主要承担照顾家庭的责任，其关于租金收入用于家庭生活的陈述符合常理，而唐某并无证据证明该租金收入形成的家庭存款金额，故原审法院对唐某主张分割租金收入不予支持并无不当。关于派尔公司的债权债务，因涉及公司经营状况及公司利益，故原审法院不予理涉亦无不当。关于唐某某的抚养问题，原审中双方均就各自抚养子女的理由进行了陈述，由于唐某某已年满10周岁，原审法院根据唐某某本人意愿判令由宋某抚养并无不当；关于唐某某的探视问题，因双方在原审中均主张抚养唐某某，故原审判决未予涉及，当事人仍可就此问题单独提起诉讼。此外，本案管辖权已由生效裁定确定，故本院对唐某的管辖权异议不予理涉。
综上，唐某的上诉请求无事实与法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费21800元，由上诉人唐某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 潘华明
代理审判员 刘翼洲
代理审判员 李 杨
二〇一四年七月十八日
书 记 员 杨 志