宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）吴刑终字第41号
原公诉机关宁夏回族自治区吴忠市利通区人民检察院。
上诉人（原审被告人）马云蓝，女，1967年8月20日出生，回族。2007年11月20日因犯贩卖毒品罪被宁夏回族自治区同心县人民法院判处有期徒刑七年，并处罚金人民币1000元，2012年10月9日刑满释放。2013年9月17日因涉嫌犯贩卖毒品罪被宁夏回族自治区吴忠市公安局利通区分局刑事拘留。2013年9月27日，经宁夏回族自治区吴忠市利通区人民检察院批准，由宁夏回族自治区吴忠市公安局利通区分局执行逮捕。现羁押于宁夏回族自治区吴忠市看守所。
辩护人李晖，宁夏古峡律师事务所律师。
宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院审理宁夏回族自治区吴忠市利通区人民检察院起诉指控原审被告人马云蓝犯贩卖毒品罪一案，于2014年3月7日作出（2013）吴利刑初字第547号刑事判决。原审被告人马云蓝不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宁夏回族自治区吴忠市人民检察院指派代理检察员李鑫出庭履行职务，上诉人马云蓝及其辩护人李晖均到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2013年9月16日16时许，被告人马云蓝在宁夏回族自治区吴忠市利通区金积镇秦坝关村一水泥路边，向他人出售毒品海洛因时，被公安民警抓获，当场缴获海洛因疑似物二包，经称量，重49.8克。后经宁夏回族自治区吴忠市公安局刑事科学技术研究所鉴定，从缴获的毒品疑似物中均检出毒品海洛因成份。
原判认定上述事实的证据有接受刑事案件登记表、立案决定书、证人证言、检查笔录、物证、书证、鉴定意见、电子证据、视听资料、辨认笔录、被告人供述等。
原判认为，被告人马云蓝无视国家法律，明知是毒品而故意实施贩卖行为，且贩卖毒品海洛因49.8克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人马云蓝因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。被告人马云蓝曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十六条、第六十五条、第六十四条之规定，判决：一、被告人马云蓝犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币20000元（未缴纳）；二、随案移交的黑色“GREAT”牌手机一部、黑色手提包一个，依法予以没收，上缴国库。
宣判后，原审被告人马云蓝不服，以“原判认定上诉人犯贩卖毒品罪证据不足，上诉人无罪”为由向本院提出上诉，请求二审依法改判。辩护人亦提出相同的辩护意见。
出庭履行职务的检察员提出原判事实认定清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判的出庭意见。
经二审审理查明，2013年9月16日16时许，上诉人马云蓝在宁夏回族自治区吴忠市利通区金积镇秦坝关村一水泥路边，向他人出售毒品海洛因49.8克的犯罪事实与一审查明的事实一致。
上述事实，有出庭履行职务的检察员当庭出示的下列证据予以证实：
1．接受刑事案件登记表、立案决定书，证实宁夏回族自治区吴忠市公安局利通区分局接到群众举报，有人欲在宁夏回族自治区吴忠市利通区出售毒品海洛因，要求公安机关立案侦查；
2.破案经过，证实2013年9月13日，证人马某某举报有人欲在吴忠市利通区出售毒品，并愿意配合公安民警抓获该名贩毒人员。2013年9月16日，根据贩毒人员的要求，双方约定在吴忠市利通区金积镇秦坝关村附近交易。按照公安人员的布控，证人马某某携带30000元现金与贩毒人员见面进行毒品交易，交易成功后由证人马某某发出信号，公安民警快速靠近，将正在向证人马某某出售毒品的上诉人马云蓝抓获，当场从上诉人马云蓝手中缴获贩卖毒品海洛因收取证人马某某的现金30000元（其中一部分现金被马云蓝扔在地上），并从证人马某某手中缴获白色块状毒品疑似物两包，经称量，重49.8克；
3．扣押、发还物品文件清单及物品照片，证实公安民警从上诉人马云蓝手中扣押手机一部、蓝色手提包一个、现金30000元。从证人马某某手中扣押毒品海洛因疑似物二包，重49.8克；从证人马某某处扣押的黑色“联想”手机一部发还给本人；
4．吴忠市公安局网络安全保卫支队吴公（网安）检（2013）011号电子物证检查笔录、手机取证报告、被检测手机照片，证实从被检测手机中检测到录音文件一个并下载，该录音文件名称为：20130913-123607.amr，大小为58KB，创建时间为2013年9月13日12时36分44秒；
5．吴忠市公安局利通区分局朝阳街派出所制作的录音提取存储光盘一张，证实该录音内容系证人马某某与上诉人马云蓝联系贩卖毒品时的通话录音；
6．吴忠市公安局利通区分局朝阳街派出所提供的视频光盘一张，证实2013年9月16日，公安机关通过前期布控，后开车跟着驾驶摩托车的证人马某某，在吴忠市利通区金积镇秦坝关村一水泥路旁，将交易毒品海洛因完成后的上诉人马云蓝抓获，当场从上诉人马云蓝处扣押贩卖毒品海洛因所得的30000元现金；
7．通话清单一份，证实2013年9月10日至15日，证人马某某与上诉人马云蓝有过多次通话联系，且在2013年9月13日12时35分，证人马某某与上诉人马云蓝之间有时长43秒的通话联系。该通话清单与从证人马某某手机中检测的名为20130913-123607.amr录音文件的内容相印证；
8．称量记录及照片，证实从证人马某某手中缴获的二包块状毒品海洛因疑似物，经称量，净重分别为9.9克、39.9克，二包共净重49.8克；
9．吴忠市公安局刑事科学技术研究所（吴）公（刑）检验（毒品）字（2013）0428号检验鉴定报告书，证实从证人马某某手中缴获的二包白色粉块状毒品海洛因疑似物中，均检出海洛因成份；
10．毒品收据，证实吴忠市利通区禁毒工作领导小组收到吴忠市公安局利通区分局朝阳街派出所工作人员移交的毒品海洛因49.6克；
11.吴忠市公安局利通区分局朝阳街派出所出具的情况说明，证实2013年9月16日，公安民警抓捕上诉人马云蓝时使用了录像设备，以及对上诉人马云蓝进行第一次讯问、在宁夏回族自治区吴忠市看守所给上诉人马云蓝送达延长拘留期限通知书、毒品鉴定意见书时，均使用了录像设备；
12.吴忠市公安局利通区分局朝阳街派出所出具的情况说明，证实上诉人马云蓝贩卖毒品海洛因的30000元现金是由吴忠市公安局利通区分局朝阳街派出所提供，现已将30000元现金发还该所；
13．宁夏回族自治区同心县人民法院（2007）同刑初字第95号刑事判决书及宁夏回族自治区女子监狱释放证明书，证实2007年11月20日，上诉人马云蓝因犯贩卖毒品罪被该院判处有期徒刑七年，并处罚金人民币1000元，2012年10月9日刑满释放；
14．证人马某某的证言，证实2013年9月16日下午，证人马某某配合公安机关抓获正在贩卖毒品海洛因的上诉人马云蓝，公安民警当场从证人马某某手中缴获毒品海洛因疑似物二包，大概50克，从上诉人马云蓝处扣押贩卖毒品所获得的30000元现金；
15．辨认笔录一份，证实证人马某某指出案发当天在吴忠市利通区金积镇秦坝关村向其贩卖毒品海洛因的上诉人马云蓝；
16．上诉人马云蓝的常住人口详细信息，证实上诉人马云蓝生于1967年8月20日，住宁夏回族自治区青铜峡市青铜峡镇同兴村。上诉人马云蓝已达到刑事责任年龄，具有刑事责任能力；
17.上诉人马云蓝的供述，辩称其和老陈（证人马某某）在谈对象，其要买树苗，和老陈约好到了吴忠市利通区金积镇秦坝关村，其包内没有钱等物，其没有给老陈出售过毒品。
上述证据，经庭审质证，上诉人马云蓝对证据2、3、6、14提出异议，对其余证据没有异议。经审核，以上证据来源合法、证明内容客观真实，各证据之间能够相互印证，均属有效证据，对其证明效力本院予以确认。
本院认为，上诉人马云蓝无视国家法律，明知是毒品而故意实施贩卖行为，且贩卖毒品海洛因49.8克，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人马云蓝曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年内又犯贩卖毒品罪，系累犯、毒品再犯，应从重处罚。上诉人马云蓝及其辩护人所提原判认定上诉人马云蓝犯贩卖毒品罪事实不清，证据不足，上诉人马云蓝无罪的上诉理由及辩护意见，经审核，上诉人马云蓝贩卖毒品的犯罪事实有公安机关接受刑事案件登记表、破案报告、证人马某某的证言、辨认笔录、通话记录及录音、视频资料等证据证实，各证据之间能够相互印证，故上诉人马云蓝及其辩护人所提上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。出庭检察员所提驳回上诉，维持原判的出庭意见成立，予以采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘建宁
审 判 员 孙玉梅
代理审判员 侯士俊
二〇一四年五月四日
书 记 员 王 婷
附：《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重审的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审理。