浙江省长兴县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）湖长民初字第1576号
原告：谢凌云。
委托代理人：简治国。
被告：刘念军。
被告：罗加宝。
两被告共同委托代理人：刘世金，浙江浙北律师事务所律师。
原告谢凌云与被告刘念军、罗加宝机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年8月28日立案受理后，依法由审判员马立平适用简易程序审理，并于2015年11月3日公开开庭进行审理。原告谢凌云及其委托代理人简治国、被告罗加宝及被告刘念军、罗加宝的共同委托代理人刘世金到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告谢凌云诉称：2014年3月3日，原告谢凌云驾驶浙E×××××普通二轮摩托车沿吕山乡新电厂由西向东行驶，当日9时40分，途经吕山乡新电厂3号门路段，与前方刘念军驾驶的无牌重型起重挖掘机发生事故，造成车辆受损，谢凌云受伤的交通事故。经长兴县公安局交通警察大队事故处理中队出具的长公交证字（2014）第00106号道路交通事故证明，原告确在此地受伤。根据湖州浙北司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，原告伤势构成十级伤残、误工期6个月、护理期2个月、营养期2个月。后双方对赔偿事宜协商未果，原告为维护自身合法权益，依法起诉至法院，请求判令：1、被告刘念军、罗加宝赔偿原告各项损失87404.66元（包括医药费55373.31元、住院伙食补助费5400元、营养费1800元、护理费5400元、误工费16200元、伤残赔偿金80786元、精神抚慰金5000元，交通费2700元，司法鉴定费2000元，车损150元，合计174809.31元，两被告承担50%的责任，即87404.66元）；2、本案诉讼费由两被告承担。
原告谢凌云为证明其主张，向本院提交了以下证据材料：
A1、原告身份证复印件、居民户口簿复印件各一份，证明原告是城镇居民，应该按照城镇居民标准计算伤残赔偿金。
A2、交通事故证明一份，证明2014年3月3日发生事故的经过。
A3、门诊病历、入院记录、手术记录及出院小结各一份，证明原告受伤后治疗的情况。
A4、司法鉴定意见书一份，证明原告受伤后经鉴定构成十级伤残，误工期6个月，护理期2个月，营养期2个月。
A5、司法鉴定发票一份，证明原告支付鉴定费2000元。
A6、医药费发票九份，证明原告因本次交通事故受伤治疗花费医疗费55373.31元。
A7、停车费、拖车费的发票、急救中心结算单、收款收据各一份，证明原告花费急救费265元、拖车、停车费150元、拐杖费100元。
被告刘念军、罗加宝共同辩称：原告陈述与事实有重大出入，刘念军驾驶的挖掘机并未与原告驾驶的摩托车发生碰撞，原告受伤实际自身不慎摔倒。长兴县公安局交通警察大队出具道路交通事故证明与事实不符，无法查明事故责任系错误结论。原告起诉被告刘念军主体不适格，刘念军系罗加宝雇佣作为挖机操作工，不应承担赔偿责任。另外，事故发生后罗加宝已经支付原告10000元。综上，原告的诉讼请求无事实与法律依据，请求驳回原告对两被告的诉讼请求。
被告刘念军、罗加宝向本院提交以下证据材料：
B1、结算票据、收付清单收据各一份，证明被告罗加宝在事故发生后出于人道主义支付原告10000元。
B2、长兴县公安局交警大队对包新其、刘念军询问笔录各一份，证明原告未经允许进入施工现场且刘念军驾驶的挖掘机并未与原告驾驶的摩托车发生碰撞。
B3、道路交通事故现场图一份、事故现场照片五份，证明刘念军驾驶的挖掘机并未与原告驾驶的摩托车发生碰撞。
B4、挖掘机的合格证及购车发票各一份，证明涉案挖掘机属于合格产品。
经被告刘念军、罗加宝申请，本院准许证人包新其在庭审中作证。
证人包新其在庭审中陈述：证人包新其系天津九州基础技术有限公司长兴分公司员工，天津九州基础技术有限公司长兴分公司承建吕山电厂码头，证人包新其在现场管理机械设备。事故发生当天，证人在电厂3号门岗亭处指挥，刘念军驾驶的挖掘机在电厂3号门前的便道旁施工，当时有运石子到搅拌站的运输车辆经过便道，因便道有坡，运输车辆上不去，证人包新其就叫刘念军驾驶挖掘机推一下。在此过程中，原告谢凌云驾驶摩托车跟在一辆运输车后面，刘念军驾驶挖掘机准备推该辆运输车，将挖掘机的挖斗旋转了一下，原告谢凌云的摩托车向左倒在挖掘机的左边，将原告的左腿压住。在这个过程中，证人没有看见刘念军驾驶的挖掘机与原告驾驶的摩托车发生碰撞。
本院对原、被告提交的证据及证人证言，经庭审质证，并经审查后认证如下：（一）原告谢凌云提交的证据A1、A3、A4、A5、A6、A7及两被告提交的B1、B4符合证据的真实性、合法性和关联性，具有证明力，本院予以采信。（二）原告提交的证据A2，两被告对真实性有异议，认为刘念军驾驶的挖掘机并未与原告驾驶的摩托车发生碰撞，刘念军不应负事故责任，交警部门不应出具事故证明。经审查，该事故证明系有权机关作出，两被告在法定期间并未提出行政复议或提起行政诉讼，该事故证明具有证明力，本院予以认定。两被告提交的B2、B3因系交警部门制作的询问笔录及现场图，符合证据的真实性、合法性及关联性，本院予以采信，至于该证据的证明对象是否成立，本院将结合证据载明的内容及本案相关事实予以综合认定。（三）结合本院已经采信的证据，证人包新其的证言能够反映现场发生的情况，但因其距离挖掘机较远，仅凭其证人不能证明两被告的待证对象。
依据上述采信的证据，并结合到庭当事人的陈述，本院查明本案事实如下：
2014年3月3日，原告谢凌云驾驶浙E×××××普通二轮摩托车沿吕山乡新电厂由西向东行驶，当日9时40分，途经吕山乡新电厂3号门路段，与前方被告刘念军驾驶的神钢牌液压挖掘机发生事故，造成车辆受损，谢凌云受伤的交通事故。后长兴县公安局交通警察大队对该起事故出具的长公交证字（2014）第00106号道路交通事故证明，载明无法查清事故成因。原告受伤后被送往解放军第九八医院治疗，被诊断为右踝关节脱位伴内踝、后踝骨折、右腓骨下段骨折，经两次18天治疗，共花费医疗费55273.31元。后原告伤势构成十级伤残、误工期6个月、护理期2个月、营养期2个月。原告支付司法鉴定费2000元。
另查明，事故发生后，原告车辆被长兴康华汽车修理厂拖离事故现场，原告支付拖车费50元、停车费100元。原告在解放军第九八医院治疗期间，购买拐杖一副，花费100元。
又查明，被告刘念军系被告罗加宝雇佣的挖掘机驾驶员，事故发生时被告刘念军受被告罗加宝雇佣操作挖掘机施工。事故发生后，被告罗加宝支付原告10000元。
本院认为，（一）原告谢凌云驾驶浙E×××××普通二轮摩托车与被告刘念军驾驶的神钢牌液压挖掘机发生事故后，原告的摩托车向左倒在挖掘机的左边，压住其左腿，而原告的伤势为右踝关节脱位伴内踝、后踝骨折、右腓骨下段骨折，原告的右腿部应与挖掘机发生碰撞刮擦。原告谢凌云在驾驶摩托车时未尽到谨慎义务，明知存在风险而未回避，被告刘念军在操作挖掘机时未尽到安全义务，根据本案的具体情况，本院确定原告谢凌云与被告刘念军分别承担事故责任的60%、40%。因被告刘念军系被告罗加宝雇佣的挖掘机驾驶员，事故发生时被告刘念军受被告罗加宝雇佣操作挖掘机施工，被告刘念军的赔偿责任应由被告罗加宝承担。
（二）基于原告的诉讼请求，本院确定原告因本次交通事故所造成的各项损失包括：医药费55273.31元；住院伙食补助费480元（30元／天×18天）；营养费1800元（30元／天×60天）；护理费5400元；误工费16200元；伤残赔偿金80786元（40393元／年×20年×10%）；交通费原告主张2700元，本院根据就医地点、次数，酌定为200元；司法鉴定费2000元；拖车费50元；停车费100元；拐杖费100元；以上合计162389.31元。原告主张5000元精神抚慰金，依据双方在本案中的过错程度、侵权行为的具体情节以及给原告造成的后果等情况，体现精神损害赔偿兼具补偿、抚慰和惩罚的功能，本院酌定2000元。
综上，因被告刘念军驾驶的挖掘机属于工程车辆，非交通运输车辆，未购买交强险，原告也未主张在交强险限额内先予赔偿，故被告罗加宝应支付原告赔偿款为66955.72元（162389.31元×40%＋2000元），扣除被告罗加宝已支付的10000元，还应支付56955.72元。另对于原告诉讼请求中不当部分，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十五条和《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：
一、被告罗加宝支付原告谢凌云赔偿款56955.72元，限被告罗加宝于本判决生效之日起十日内履行；
二、驳回原告谢凌云其余的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，被告应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费774元，减半收取387元，由原告谢凌云负担232.2元，被告罗加宝负担154.8元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省湖州市中级人民法院。
审判员 马立平
二〇一六年一月八日
书记员 钱 丹