广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）鱼民初（一）字第390号
原告梁××。
委托代理人李××。
被告柳州环××预××混凝土有限公司，地址：柳州市××东路元宝山村对面。
法定代表人王××。
委托代理人郭×。
原告梁××与被告柳州环××预××混凝土有限公司劳动争议一案，本院于2013年2月21日立案受理后，依法组成由审判员韦厚望担任审判长，人民陪审员李莉和人民陪审员郑敏琳参加的合议庭，于2013年4月18日公开开庭审理了本案。书记员全晓岚担任记录。原告梁××的委托代理人李××，被告柳州环××预××混凝土有限公司的委托代理人郭×到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告梁××诉称，原告于2005年8月到被告处工作，岗位是汽泵车司机。2006年开始双方签订有劳动合同，第一份合同期限从2006年1月1日到2006年12月31日，第二份劳动合同从2007年4月1日到2008年3月31日，第三份劳动合同从2008年1月1日到2009年12月31日。第三份合同到期后被告没有与原告签订劳动合同，由于被告没有给原告缴纳社会保险，原告解除与被告的劳动关系，最后一笔工资2011年3月2日发放（见银行流水单）。按照《劳动合同法》第82条的规定，被告应支某某告2010年1月到2011年2月的二倍工资，具体数额是：44158.4元。原告在被告处工作5年6个月，被告应支某某告6个月工资作为经济补偿金，原告前12个月平均工资3679.87元，经济补偿金是：3679.87×6=22079.22元，由于被告没有支付，按照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第三条的规定，被告还应支付100%赔偿金，具体是：22079.22元。由于被告没有给原告缴纳社会保险，致使原告不能领取失业保险金，按照《广西壮族自治区失业保险办法》第36条的规定，被告应当赔偿原告损失：820×14×70%×2=16072元。原告在被告工作期间，没有享受带薪年休假。按照《职工带薪年休假条例》的规定，原告应该获得休息15天，被告没有安排原告休息，被告应支某某告300%的工资，以原告月平均工资3679.87元计算，日平均工资是3679.87／21.75=169.19元，那么15天300%工资：169.19×15×300%=7613.52元。由于被告拒绝承担责任，故诉至法院，请求判令：一、判决被告支某某告2010年3月到2011年2月二倍工资44158.4元；二、判决被告支某某告解除劳动合同经济补偿金22079.22元，100%加付赔偿金22079.22元；三、判决被告赔偿原告失业保险待遇损失16072元；四、判决被告支某某告带薪年休假工资7613.52元，100%加付赔偿金7613.52元；以上合计120763.88元。
原告梁××对其陈述事实在举证期限内提供的证据有：
1、（2012）柳某人仲裁字第365号裁决书及送达回证各一份，证明原、被告的劳动争议经过仲裁裁决，原告在法定期限内起诉。
2、2006年2月15日、2007年4月1日、2008年1月28日《劳动合同书》三份，证明原、被告存在劳动关系。
3、解除劳动合同通某某及快递邮件详情单各一份，证明原告通过邮寄方式通知被告解除劳动关系。
4、原告在中国农某某行股份有限公司柳州分行的流水交易明细，及账号××、139601040003773的开户人名称，证明被告一段时间是通过公司账户向某告支付工资，另一段时间是通过其法定代表人王××的账户向某告支付工资。
5、证人宋某某出庭提供证言如下：证人与原告一同为被告提供劳动，系同事关系，从事工种为搅拌车司机。因被告没有为证人购买社会保险，故证人不同意与被告续签合同并产生纠纷。从2007年开始被告公司甲勤为打卡，工作时间为一天二班倒，早上8点至20点，晚20点至早8点，一个班12小时。
被告柳州环××预××混凝土有限公司辩称，1、原、被告之间不存在劳动关系。2、即使双方某在劳动关系，原告诉请的未签订劳动合同的双倍工资已经超过诉讼时效。3、因原告未能提供证据证实双方某在劳动关系，故被告无需支付解除劳动合同经济补偿金及失业保险待遇。4、被告是为工地提供混凝土的企业，在春节期间，工地不开工，所以被告单位没有业务可以开展，因此，被告单位的惯例是在春节这一个月统一休年休假，所以即使双方某在的劳动关系，原告也已经享受了年休假了。
被告柳州环××预××混凝土有限公司为其辩解在举证期限内未向本院提供证据。
经过（庭前交换证据）开庭质证，被告对原告提供的证据1、2、4的真实性无异议。本院对上述当事人均无异议的证据予以认定。
被告对原告提供的证据3、5的真实性有异议，认为证据3，被告并未收到该通知；对证据5的真实性不予认可，认为证人宋某某与被告存在利害关系，故其证言不能作为定案证据，宋某某是2010年3月21日进入被告公司乙作，不能证明十一原告何某某入被告处工作，且宋某某曾起诉被告要求支付55000元，但得到支持的仅为2400元，宋某某有可能在本案中进行虚假陈述，故其证言不应采信。
本院认为，对原告提供的证据3，虽然《邮件详情单》为复印件，但从原告提供的《邮件全程跟踪记录》表明原告确实将《通知》于2011年12月5日邮寄给被告法定代表人王××，且2011年12月7日王××已签收，故本院对此份证据的真实性及原告的证明目的予以采信。
对原告提供的证据5，证人曾在被告处工作，且与被告曾存在劳动纠纷，其提供的证言的真实性本院无法考证，证人亦不能提供其他证据佐证，故本院对其证言不予采信。
综合全案证据，本院确认以下法律事实：
2006年2月15日，原、被告签订《劳动合同书》，约定原告到被告处担任搅拌车司机，合同期限为2006年1月1日至2006年12月31日。2007年4月1日、2008年1月28日，双方续签劳动合同，合同期限分别为2007年4月1日至2008年3月31日、2008年1月1日至2009年12月31日。此后，双方未再续签合同。2008年6月16日至2011年3月2日，被告法定代表人王××每月通过其中国××银行账号为××的个人账户向某告开设在中国××银行账号为××的个人账户转账支付款项。2011年10月5日，原告出具《解除劳动合同通某某》，载明：由于被告违反法律规定，任意克扣原告的劳动报酬，未依法为原告缴纳社会保险，故通知被告，已解除与被告的劳动关系。原告于2011年12月5日通过邮政特快专递将《解除劳动合同通某某》邮寄给被告法定代表人王××，2011年12月7日，王××签收该邮件。2012年3月6日，原告向柳州市劳动人事争议仲裁委员会提出申请，请求裁决：1、被告支某某告2010年3月至2011年2月期间未签订劳动合同二倍工资44158.4元；2、被告支某某告解除劳动合同经济补偿金22079.22元并100%加付赔偿金22079.22元；3、被告赔偿原告失业保险待遇损失172200元；4、被告支某某告2008年至2011年带薪年休假工资7613.52元及100%加付赔偿金7613.52元。柳州市劳动人事争议仲裁委员会于2012年12月24日做出（2012）柳某人仲裁字第365号仲裁裁决书，裁决：原告提出的仲裁请求均缺乏依据，不予支持。原告不服仲裁裁决，在法定期限内向本院提起诉讼。庭审后经本院向某、被告双方询问，原告表示被告没有为自己购买社保，目前已无法补办；被告表示由于双方不存在劳动关系，故被告无需为原告购买社保。2011年9月起，柳州市最低工资标准调整为820元／月。
本院认为，综合原、被告庭审陈述及各自提交的证据，本院确认本案的争议焦点为：1、原、被告劳动关系存续期间？2、原告提出的各项诉请是否有合理依据？
对争议焦点1，本院认为，关于劳动关系建立时间：原告主张自2005年8月进入被告公司乙作，但其在庭审中提供的三份《劳动合同书》载明双方建立劳动合同期限为2006年1月1日，原告并无其他证据证明其观点，故本院对原告的陈述不予采信，据此本院认定双方建立劳动关系的时间为2006年1月1日。被告认为其法定代表人王××通过个人账户每月向某告转账的行为，被告的解释为该转账行为并非支付工资报酬，而是王××个人行为，与被告无关。本院对被告的辩解意见不予采纳，理由如下：根据《中华人民共和国民法通则》第四十三条之规定，企业法人对他的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。王××作为被告公司的法定代表人，其行为代表公司，在被告没有充足证据证明王××的转账行为系其个人与原告之间存在其他交易或其他关系的情形时，王××每月向某告转账的金额出入不大，按照常理推断，应当认定转账行为系代表公司向某告支付工资报酬的行为；且在第三份劳动合同履行期限内，被告法定代表人王××仍然通过其个人账户向某告账户转账支付款项，亦可证明王××的行为系代表被告向某告支付工资报酬的行为。
关于双方劳动关系是否解除：原告于2011年12月5日向被告法定代表人王××邮寄《解除劳动合同通某某》，王××于2011年12月7日收到该通知，表明被告已清楚原告要求解除劳动关系的意愿。在庭审中，原告陈述于2011年10月后不再到被告处提供劳动，并且工资领取至2011年3月。本院认为，虽然原告于2011年12月5日书面通知被告解除劳动关系，但《解除劳动合同通某某》的落款时间为2011年10月5日，则原告在2011年10月5日已有解除劳动合同的意思表示，虽其在2011年12月5日方付诸行动通知被告，但不影响原告意思表示的作出。结合原告的工资领取情况及工作情况，本院认定双方解除劳动关系的时间为2011年10月5日。因此，原、被告之间劳动关系存续期间为2006年1月1日至2011年10月5日。
对争议焦点2，本院认为，关于原告解除劳动关系前12个月月平均工资：根据原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条第一项之规定，工资支付凭证或记录由用人单位负举证责任。由于被告未能提供证据证明原告在解除劳动关系前12个月的月平均工资，庭审中原告陈述其计算月平均工资的依据为被告向某告银行卡最后十二个月（2010年4月至2011年3月）转账支付工资的平均数额，因此本院采信原告的观点，据此得出原告解除劳动关系前12个月的月平均工资为3914.12元，原告主张按3679.87元计算，本院予以准许。
关于2010年3月到2011年2月期间未签订劳动合同二倍工资：原、被告之间的书面劳动合同在2009年12月31日到期，期满后双方未续签，而原告继续为被告提供劳动，被告法定代表人王××通过其个人账户向某告支付工资报酬，据此可认定双方某在事实劳动关系。根据《劳动合同法》第十四条规定，原告已符合与被告签订无固定期限劳动合同的条件，而被告未与原告订立无固定期限劳动合同，故被告应根据《劳动合同法》第八十二条之规定每月向某告支付自应当订立无固定期限劳动合同之日起的二倍工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。原告要求被告支付2010年1月到2011年2月期间未签订无固定期限劳动合同二倍工资，却于2012年3月方向仲裁委提出仲裁申请，故原告要求被告支付2010年1月至2011年1月未签订无固定期限劳动合同的二倍工资已超过一年的仲裁时效。至于2011年2月未签订无固定期限劳动合同的双倍工资未超过诉讼时效，被告应当支付，因原告未主张被告存在拖欠或克扣其该月工资的情形，则应认定被告已足额发放原告2011年2月正常提供劳动期间的工资报酬，故被告应支某某告2011年2月未签订无固定期限劳动合同的二倍工资人民币3679.87元。被告的辩解意见部分有理，本院部分予以采纳。
关于解除劳动关系经济补偿金：根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项之规定，由于被告未依法为原告缴纳各项社会保险，原告可解除劳动合同，并可要求被告支付解除劳动合同经济补偿金22079.22元（3679.87元／月×6个月）。至于原告要求被告加付100%赔偿金的问题，《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定，用人单位未依法支付劳动者经济补偿的，由劳动行政部门责令限期支付，逾期不支付的，责令用人单位按应付金额50%以上100%以下的标准向劳动者加付赔偿金。本案中，原告没有证据证明因被告未向某告支付经济补偿金而向劳动行政部门投诉并经过处理，故原告要求被告加付100%赔偿金于法无据，本院不予支持。
关于2008年至2011年的带薪年休假工资：原告于2006年1月1日到被告单位工作，根据《职工带薪年休假条例》第二条、第十条之规定，原告从2009年1月1日起可以享受带薪年休假，被告辩称在春节统一安排员工休年休假，未能提供证据证实，本院对其意见不予采信。原告在2009年1月1日至2010年12月31日可享受年休假10天，在2011年1月1日至2011年10月5日经折算可享受带薪年休假4天（5天÷365天×278天），合计14天。由于原告未主张被告存在拖欠或克扣其工资的情形，故被告应支某某告2009年1月1日至2011年10月5日带薪年休假工资4737.30元（3679.87元／月÷21.75天×14天×200%），原告诉请超过部分，本院不予支持。至于原告诉请要求被告加付100%赔偿金的问题，《职工带薪年休假条例》第七条规定用人单位未安排职工休年休假，经县级以上地方人民政府人事部门或劳动保障部门依据职权责令限期改正，逾期不改正的，可责令用人单位除支付年休假工资报酬外，额外按照年休假工资报酬加付赔偿金，但原告没有证据证明已就带薪年休假工资问题向有关部门申请处理，故不符合该条款的适用条件，本院不予支持。
关于失业保险待遇问题：《中华人民共和国社会保险法》第四十五条第（二）项规定：非因本人意愿中断就业的，可以从失业保险基金中领取失业保险金。人社部实施《中华人民共和国社会保险法》若干规定（（2011）人社部令第13号）第十三条规定了非因本人意愿中断就业的六种情形。本案中，原告向被告邮寄的《解除劳动合同通某某》清楚的载明因被告没有为原告缴纳社会保险，要求解除双方之间的劳动关系，故原告解除劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（三）项的规定，属于非因本人意愿中断就业的情形，根据上述法律及《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条、第二十条、第三十六条之规定，被告应当赔偿原告失业保险待遇损失16072元（820元／月×70%×14个月×2倍）。
综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款、第三十八条、第四十六条、第四十七条，第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条，《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条，《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条、第二十条、第三十六条之规定，判决如下：
一、被告柳州环××预××混凝土有限公司支某某告梁××2011年2月未签订无固定期限劳动合同的二倍工资人民币3679.87元；
二、被告柳州环××预××混凝土有限公司支某某告梁××解除劳动合同经济补偿金人民币22079.22元；
三、被告柳州环××预××混凝土有限公司支某某告梁××2009年1月至2011年10月5日带薪年休假工资人民币4737.30元；
四、被告柳州环××预××混凝土有限公司支某某告梁××失业保险待遇损失人民币16072元。
五、驳回原告梁××的其他诉讼请求。
案件受理费人民币10元（原告已预交），由被告柳州环××预××混凝土有限公司负担。
上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或广西壮族自治区柳州市中级人民法院递交上诉状正本一份，副本二份，上诉于广西壮族自治区柳州市中级人民法院。
审 判 长 韦厚望
人民陪审员 李 莉
人民陪审员 郑敏琳
二〇一三年九月十八日
书 记 员 全晓岚
附相关法条：
《中华人民共和国劳动合同法》
第十四条无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。
用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：
（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；
（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；
（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。
用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。
第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；
（二）未及时足额支付劳动报酬的；
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；
（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资。
用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍工资。
《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》
第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。
前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。
因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。
劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。
《中华人民共和国社会保险法》
第四十五条失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：
（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；
（二）非因本人意愿中断就业的；
（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。
《职工带薪年休假条例》
第二条机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。
第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。
国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。
《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》
二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方某在劳动关系时可参照下列凭证：
（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；
（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；
（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；
（四）考勤记录；
（五）其他劳动者的证言等。
其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。
《广西壮族自治区失业保险办法》
第十八条失业人员领取失业保险金的期限，根据失业人员失业前所在单位和本人缴费时间确定：
（一）累计缴费时间满1年不满5年的，每满1年可以领取3个月失业保险金；
（二）累计缴费时间满5年可以领取14个月失业保险金；
（三）累计缴费时间超过5年的，每超过1年，增发一个月失业保险金，领取失业保险金的期限最长不得超过24个月。
在国家或自治区规定实行单位缴纳失业保险制度前，失业人员按国家规定计算的工龄视同缴费时间。在确定失业人员缴费时间时，其视同缴费时间与实际缴费时间合并计算。
第二十条失业保险金的具体发放标准为：
（一）累计缴费时间不超过15年的，按当地最低工资标准的70%发放；
（二）累计缴费时间超过15年以上的，在按当地最低工资标准70%的基础上，每超过1年，以当地最低工资标准为基数增加一个百分点发放，但最高发放标准应当低于当地最低工资标准。
自治区劳动和社会保障行政部门根据最低工资标准变动情况及时确定各区辖市、县（市）失业保险金发放标准。
第三十六条单位不按规定参加失业保险和缴纳失业保险费、不按本办法第十三条规定履行有关责任，致使职工失业后不能享受失业保险待遇或影响其重新就业的，应当承担赔偿损失责任。赔偿标准为失业人员应当领取失业保险金或一次性生活补助的2倍。