安徽省安庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖08民终726号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司芜湖市分公司，住所地安徽省芜湖市镜湖区北京中路6号，统一社会信用代码91340200849497861N（1-1）。
负责人：陶银，该公司经理。
委托代理人：曹镇，上海佳通律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：安庆鹏达运输有限公司，住所地安徽省安庆市迎江区老峰镇山湖居委会，组织机构代码08523872-X。
法定代表人：何宏庆，该公司经理。
委托代理人：叶见明，该公司副经理。
委托代理人：何承国，安徽国誉律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：谢凯，男，1988年11月26日出生，汉族，城镇居民，住安徽省安庆市迎江区，
委托代理人：黄益，安徽益上律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：吴张进，男，1988年5月9日出生，汉族，驾驶员，住安徽省安庆市宜秀区，
上诉人中国人民财产保险股份有限公司芜湖市分公司（以下简称人保芜湖分公司）、安庆鹏达运输有限公司（以下简称鹏达公司）与被上诉人谢凯、吴张进机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省安庆市迎江区人民法院于2016年1月6日作出的（2015）迎民一初字第00130号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年5月4日公开开庭审理了本案。上诉人人保芜湖分公司的委托代理人曹镇，上诉人鹏达公司的委托代理人叶见明、何承国，被上诉人谢凯的委托代理人黄益到庭参加诉讼，被上诉人吴张进经本院依法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2014年8月28日18时10分，吴张进驾驶皖Ｈ×××××号重型自卸货车，行驶至安庆市迎江区皖江大道碧桂园加油站门前，从机动车道进入非机动车道由东向北右转弯时，与谢凯骑行的由东向西行驶的电动自行车发生碰撞，造成谢凯受伤、两车受损的道路交通事故。经安庆市公安局交通警察支队二大队认定，吴张进负事故的全部责任，谢凯无责任。事故发生后，谢凯即被送往安徽医科大学第一附属医院住院治疗，2014年9月19日出院，住院22天。出院诊断：右小腿开放性损失（毁损伤），失血性休克。医嘱：加强残肢功能锻炼；适时佩戴假肢；注意休息，加强护理及营养；休息三个月；建议专人护理；门诊随访，定期复查。谢凯因住院花去医疗费57982.58元，其中鹏达公司垫付40000元。2014年12月21日，谢凯安装了优邦假肢矫形器（上海）有限公司安徽分公司的普通适用型左大腿假肢，假肢使用寿命约为4年，每年维修费为假肢款的8%，装配训练期为30天，装配期间食宿费为60元/天。为此，谢凯支出假肢款58000元、住宿费3600元。2014年9月15日，安庆市公安局交通警察支队二大队委托安徽中太保险公估有限公司安庆分公司对谢凯的电动自行车进行车损评估，确定车辆损失金额为1970元。谢凯为此支出评估费200元。根据谢凯申请，原审法院委托安徽天正司法鉴定中心对谢凯伤残等级、护理依赖、劳动能力丧失程度、安装假肢费用及安装假肢的每年维修费用、“三期”鉴定。2015年5月8日该中心作出鉴定意见：谢凯交通事故致下肢膝关节以上截肢，构成伤残等级五级；需部分护理依赖；属完全丧失劳动能力；安装假肢费用及安装假肢的每年维修费用共计需382080元，或以谢凯实际合理发生费用为准；其休息期、护理期、营养期分别为150日、120日、90日。谢凯为此支出鉴定费6200元。为进一步查明事实，原审法院依据谢凯申请委托安徽华安假肢矫形器司法鉴定所对谢凯安装假肢费用及安装假肢的每年维修费用进行重新鉴定。2015年11月3日该鉴定所作出鉴定意见：谢凯安装国产普通适用型骨骼式气压膝关节储能脚大腿假肢一具，需23800元；假肢的使用年限为三年，假肢每个使用周期的维修费用为假肢价格的16%；初、再次装配假肢及功能训练的时间分别为15天、7天左右；赔偿安装年限，由人民法院根据相关的法规确定。一般为从定残之月起，到安徽省人口平均预期寿命（75岁）止。谢凯为此支出鉴定费2500元。皖Ｈ×××××号重型自卸货车为鹏达公司所有，吴张进为鹏达公司员工，在执行工作任务过程中发生本起交通事故。该车在人保芜湖分公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）及责任限额1000000元不计免赔的第三者商业责任险（以下简称三责险），保险期间均自2013年12月19日0时起至2014年12月18日24时止，本起事故发生在保险期间内。谢凯系非农业家庭户，自2013年11月至事故发生前，先后在合肥市百年食品有限责任公司、安庆碧桂园房地产开发有限公司工作，在安庆碧桂园房地产开发有限公司任销售员期间月工资3400元。2014年8月-10月期间，安庆碧桂园房地产开发有限公司分别向谢凯支付工资3403.08元、2100元、2100元，实际扣发工资2600元。谢凯诉至原审法院，请求判令吴张进、鹏达公司、人保芜湖分公司共同赔偿其各项损失共计1729023.8元，并承担案件诉讼费用。
原审法院认为：机动车发生交通事故造成人身伤亡的，肇事方及车辆保险公司应按法律规定及合同约定承担相应的赔偿责任。谢凯的医疗费57982.58元,有医院的正式收据，应予支持；根据出院记录、病历、诊断证明及鉴定意见，谢凯住院22天，休息150天，护理120天，营养90天，故住院伙食补助费支持660元、营养费支持2700元、护理费支持12523.2元；人保芜湖分公司认可交通费1000元，故交通费支持1000元；谢凯月工资3400元，2014年8月-10月期间实际扣发工资2600元，故误工费支持12800元；残疾赔偿金支持298068元；后期护理费支持304731.2元（104.36元/天×365天/年×20年×40%）；鉴于谢凯已安装假肢，故安装残疾辅助器具费按谢凯实际支出61600元（假肢款58000元、住宿费3600元）计算，维修费用为18560元(4640元/年×4年)。此后的更换假肢费用、每年维修费用及再次装配假肢及功能训练期的误工费按照重新鉴定意见，更换假肢费用为确定为425077.8元[(23800元×15次)+(23800元×16%×15个周期)+（104.36元/天×7天×15次）]，故安装残疾辅助器具费支持507237.8元；根据鉴定费发票，鉴定费支持6200元；根据评估报告及评估费发票，车辆损失支持2170元。因事故造成谢凯五级伤残、且吴张进负事故的全部责任，故精神损害抚慰金酌情支持50000元。以上损失共计1254072.78元，吴张进作为鹏达公司员工，因执行工作任务造成谢凯受伤，应由鹏达公司承担相应的赔偿责任。因事故车辆在人保芜湖分公司投保了交强险及三者责险，吴张进负事故的全部责任，故由人保芜湖分公司在交强险及三者险限额内全额赔付1122000元；对超出的132072.78元由鹏达公司全额赔付，扣除鹏达公司已付的40000元，鹏达运输公司尚需赔偿谢凯92072.78元。人保芜湖分公司认为其垫付医疗费10000元并要求一并处理的的抗辩意见，因其未能举证证明，故不予采纳。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条第一款、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条第一、二款、《中国人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，作出判决：一、中国人民财产保险股份有限公司芜湖市分公司在判决生效之日起七日内赔偿谢凯1122000元。二、安庆鹏达运输有限公司在判决生效之日起七日内赔偿谢凯92072.78元。三、驳回谢凯的其他诉讼请求。案件受理费20361元、鉴定费2500元，两项合计22861元，由谢凯负担6861元，中国人民财产保险股份有限公司芜湖市分公司负担3000元，安庆鹏达运输有限公司负担13000元。
人保芜湖分公司上诉称：其司在谢凯住院期间为谢凯向医院垫付医疗费10000元，故该款应从其司应承担的赔偿责任中予以核减，请求二审法院依法改判。
谢凯在庭审中辩称：人保芜湖分公司向医院转款10000元属实，但无证据证明该款系用于谢凯的医疗治疗，谢凯实际亦未使用该款。故请求二审法院维持原判。
鹏达公司在庭审中辩称：请二审法院依法认定。
鹏达公司上诉称：交警部门对事故责任比例认定不当，吴张进不应承担全部责任，应为吴张进承担主要责任，谢凯承担次要责任。原审法院对谢凯后续护理费中护理依赖程度按照40%计算过高，谢凯已经安装假肢，应按20%计算为宜。原审法院对残疾辅助器具费认定过高，谢凯假肢更换年限应按照首次鉴定的4年一次计算，原审法院按照重新鉴定的3年一次计算假肢更换年限不当。原审法院对精神损害抚慰金认定不当，超出谢凯原审诉讼请求，应按照36000元予以认定。综上，请求二审法院依法改判。
谢凯在庭审中辩称：交警部门对事故责任的划分是正确的，鹏达公司无证据证明谢凯在本起事故中有违法违章的行为。原审法院对后续护理依赖费用按照40%计算赔偿比例有事实和法律依据，根据公安部的相关规定，部分护理依赖可以计算至50%。原审法院对残疾辅助器具费的计算符合法律规定，首次鉴定因鉴定机关无假肢方面鉴定资质，且鉴定的结果与谢凯实际支出差距很大，故原审法院依据谢凯的申请重新委托具备相应资质的鉴定部门对假肢费用进行鉴定，重新鉴定意见应予采纳。原审法院认定精神损害抚慰金50000元未超出谢凯原审总诉求。综上，请求二审法院驳回鹏达公司全部上诉请求。
人保芜湖分公司在庭审中辩称：请二审法院依法认定。
吴张进未向本院提交书面答辩意见。
本案二审期间，人保芜湖分公司向本院提交转账凭证一份，证明其司在谢凯住院治疗期间向医院垫付医疗费10000元。谢凯对该证据真实性不持异议，但认为无法证明该款项确系用于谢凯治疗。鹏达公司认为应由法院依法认定。本院对该证据的真实性予以认定，可以证明人保芜湖分公司于2014年9月5日向安徽医科大学第一附属医院转账支付10000元，但该转款凭证未注明转款用途，亦无其他证据能够佐证该款系用于谢凯治疗，故对该证据的关联性不予认定，不能达到人保芜湖分公司的证明目的。
本案二审期间，各方当事人所举其他证据与一审相同，相对方质证意见也同于一审，本院认证意见与一审一致。
二审查明的事实与一审一致，故对原判认定的事实，本院予以确认。本案二审期间，针对原审法院认定的精神损害抚慰金50000元，谢凯表示自愿放弃2000元。
综合各方当事人举证、质证及诉辩意见，本案二审争议焦点一为原审法院以《道路交通事故认定书》认定的事故责任作为划分侵权责任比例的依据是否适当；争议焦点二为原审法院对谢凯的后续护理依赖赔偿比例、假肢更换年限以及精神损害抚慰金的认定是否适当；争议焦点三为人保芜湖分公司是否向谢凯垫付了10000元医疗费。
本院认为：关于原审法院以《道路交通事故认定书》认定的事故责任作为划分侵权责任比例的依据是否适当的问题。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十三条规定，公安机关交通管理部门应当根据交通事故现场勘查、检查、调查情况和有关的检验、鉴定结论，及时制作交通事故认定书，作为处理交通事故的证据。本案交通事故发生后，安庆市公安局交通警察支队二大队作出事故认定，认定吴张进负事故全部责任，谢凯无责任。吴张进、谢凯对此责任认定均未提出异议，故原审法院依据《道路交通事故认定书》认定吴张进应承担全部侵权责任符合法律规定。鹏达公司认为交警部门事故责任认定不当，但其司并未提供相应的反驳证据，故对其该项上诉理由本院不予支持。
关于原审法院对谢凯的后续护理依赖赔偿比例、残疾辅助器具费以及精神损害抚慰金的认定是否适当问题。谢凯护理依赖程度经司法鉴定认定为部分护理依赖，部分护理依赖对应的护理费赔偿比例为50%以下，故原审法院按照40%的赔偿比例计算后续护理费并无不当，鹏达公司该节上诉请求本院不予支持。至于残疾辅助器具费，谢凯对安徽天正司法鉴定中心参照恩德莱假肢矫形器有限公司辅助器具配置意见书认定的假肢安装维修费用不服，依法向原审法院申请重新鉴定，原审法院依法委托安徽华安假肢矫形器司法鉴定所对该项费用进行重新鉴定，原审法院依据重新鉴定结果认定残疾辅助器具费符合法律规定，鹏达公司对重新鉴定结论中的假肢更换年限不服，但既未提供相应反驳证据，故其该项上诉理由不能成立。对于精神损害抚慰金的问题，谢凯在本次事故中无责任，而其因本次事故致左下肢膝关节以上截肢，构成五级伤残，完全丧失劳动能力，终身需要部分护理依赖，给其造成较大的精神损害，鹏达公司要求核减精神损害抚慰金本院不予支持，谢凯在二审中自愿放弃2000元，是对其权利的自由处分，本院予以准许，其精神损害抚慰金酌定为48000元。
综上，谢凯的损失本院依法核定为：医疗费57982.58元、住院伙食补助费660元、营养费2700元、护理费12523.2元、交通费1000元、误工费12800元、残疾赔偿金298068元、后期护理费304731.2元（104.36元/天×365天/年×20年×40%）、鉴定费6200元、车辆损失2170元、精神损害抚慰金48000元、已安装残疾辅助器具的实际支出61600元（假肢款58000元＋住宿费3600元）、已安装假肢四年的维修费用18560元、此后更换维修假肢及再次装配假肢及功能训练期的误工费425077.8元[(23800元×15次)+(23800元×16%×15个周期)+（104.36元/天×7天×15次）]。以上损失共计1252072.78元。吴张进作为鹏达公司员工，因执行工作任务造成谢凯受伤，应由鹏达公司承担相应的赔偿责任。因事故车辆在人保芜湖分公司投保了交强险及三者险，吴张进负事故的全部责任，故由人保芜湖分公司在交强险及三者险限额内全额赔付1122000元；对超出的130072.78元由鹏达公司全额赔付，扣除鹏达公司已付的40000元，鹏达运输公司尚需赔偿谢凯90072.78元。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条第一款、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、第二十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十四条、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持安徽省安庆市迎江区人民法院(2015)迎民一初字第00130号民事判决第一项，即：中国人民财产保险股份有限公司芜湖市分公司在本判决生效之日起七日内赔偿谢凯1122000元。
二、维持安徽省安庆市迎江区人民法院(2015)迎民一初字第00130号民事判决第三项，即：驳回谢凯的其他诉讼请求。
三、变更安徽省安庆市迎江区人民法院(2015)迎民一初字第00130号民事判决第二项“安庆鹏达运输有限公司在本判决生效之日起七日内赔偿谢凯92072.78元”为“安庆鹏达运输有限公司于本判决生效之日起七日内赔偿谢凯90072.78元。”。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费20361元,鉴定费2500元，共计22861元，由谢凯负担7000元，中国人民财产保险股份有限公司芜湖市分公司负担3000元，安庆鹏达运输有限公司负担12861元；二审案件受理费2992元，由谢凯负担50元，中国人民财产保险股份有限公司芜湖市分公司负担50元，安庆鹏达运输有限公司负担2892元。
本判决为终审判决。
审 判 长 张秀珍
审 判 员 刘梦灵
代理审判员 陈世拥
二〇一六年五月二十七日
书 记 员 金 耀
附：相关法律条文及司法解释
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第三十四条第一款用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
“（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
“（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
“交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。”
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条第一款医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。
辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。