湖北省武汉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂武汉中民商初字第00279号原告：蔡小文。委托代理人：周松子，湖北诚明律师事务所律师。被告：武汉中森华世纪房地产开发有限公司，住所地：武汉市洪山区徐东路7号徐东欧洲花园小区。法定代表人：郑巨云，该公司董事长。委托代理人：鲁卫红，湖北谦顺律师事务所律师。委托代理人：刘聪，湖北谦顺律师事务所律师。被告：中森华投资集团有限公司，住所地：武汉市江岸区车站路100号。法定代表人：郑巨云，该公司董事局主席。委托代理人：鲁卫红，湖北谦顺律师事务所律师。委托代理人：刘聪，湖北谦顺律师事务所律师。被告：郑巨云。委托代理人：鲁卫红，湖北谦顺律师事务所律师。委托代理人：刘聪，湖北谦顺律师事务所律师。被告：陈少夏。委托代理人：鲁卫红，湖北谦顺律师事务所律师。委托代理人：刘聪，湖北谦顺律师事务所律师。被告：胡启明。第三人：兴业银行股份有限公司武汉分行，住所地：武汉市武昌区水果湖中北路108号兴业银行大厦。负责人：周伟，该行行长。委托代理人：张红娟，该公司员工。委托代理人：杨晓，该公司员工。原告蔡小文诉被告武汉中森华世纪房地产开发有限公司（以下简称中森华世纪公司）、中森华投资集团有限公司（以下简称中森华投资公司）、郑巨云、陈少夏、胡启明、第三人兴业银行股份有限公司武汉分行（以下简称兴业银行武汉分行）借款合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2014年6月10日公开开庭进行了审理。蔡小文的委托代理人周松子，中森华世纪公司、中森华投资公司、郑巨云、陈少夏的委托代理人鲁卫红、刘聪，第三人兴业银行武汉分行委托代理人张红娟、杨晓到庭参加了诉讼。被告胡启明经合法传票传唤无正当理由未到庭应诉，本案依法缺席审理。经蔡小文申请，本院于2014年3月12日以（2014）鄂武汉中立保字第00073号民事裁定对中森华世纪公司、中森华投资公司、郑巨云、陈少夏、胡启明的财产进行了诉前财产保全。本案现已审理终结。原告蔡小文诉称：蔡小文以银行委托贷款方式借款2.3亿元给中森华世纪公司，委托贷款银行为兴业银行武汉分行，各方于2012年4月26日签订了兴银鄂委贷字1204第t001号《委托贷款借款合同》，该委托贷款借款合同的委托人为蔡小文，贷款人是兴业银行武汉分行，借款人系被告中森华世纪公司，连带责任保证人是中森华投资公司、郑巨云、陈少夏、胡启明，中森华世纪公司、中森华投资公司还办理了相应抵押和质押手续，委托贷款金额为2.3亿元，借款期限是12个月。上述委托贷款借款合同签订后，蔡小文按照合同的约定及时支付了2.3亿元的委托贷款，兴业银行武汉分行也按照合同的约定将2.3亿元委托贷款转贷给中森华世纪公司。2013年4月份因无法偿还到期委托贷款借款，经中森华世纪公司请求及各方协商，蔡小文同意将该2.3亿元的贷款予以展期，并于2013年4月21日签订了兴银鄂委贷字1204第t001号《委托贷款借款展期合同》，约定将2.3亿元委托贷款的借款期限展期至2013年7月23日。展期期限到期后，经兴业银行武汉分行及蔡小文多次催收，中森华世纪公司拖延至2013年12月份才偿还委托贷款本金2.3亿元，而按照委托贷款借款合同及展期合同约定的相应银行利息（包括罚息）至今没有偿付，应付的银行利息（包括罚息）截止2014年2月21日累计已达14361868.13元，故蔡小文为了维护自己的合法权益，请求法院判令：1、中森华世纪公司按照兴业银行委托贷款借款合同及展期合同的约定即时向蔡小文支付银行利息（含罚息），该银行利息（含罚息）截止2014年2月21日为14361868.13元；2、中森华世纪公司承担本案诉讼费用；3、中森华投资公司、郑巨云、陈少夏、胡启明就中森华世纪公司在本案中应当承担的责任对蔡小文承担连带保证责任。审理中，蔡小文提交了详细的兴业银行武汉分行的利息计算清单，认可中森华世纪公司已还清期内利息，于2013年7月23日展期到期日，中森华世纪公司归还了104236.93元本金，故蔡小文明确其诉讼请求第一项利息计算方式为：以229998976.07元本金为基数，自2013年7月24日起至2013年12月12日止按年利率10%上浮50%计算逾期利息及复利，然后以前述未支付利息、复利为基数按按年利率10%上浮50%计算至所有款项实际清偿之日止。被告中森华世纪公司辩称：借款本金已经偿还，原告以第三方的名义，通过融资顾问费、居间费、违约金等形式向我方共收取了利息1.156亿元，这足以冲抵利息，请求驳回原告诉请。被告中森华投资公司、郑巨云、陈少夏共同辩称：原告已经通过第三方收取了利息1.156亿元，中森华世纪公司不应再支付利息，我们也不应当承担担保责任。被告胡启明未发表答辩意见。第三人兴业银行武汉分行述称：原告诉称的贷款事实存在，我行依约发放了两笔贷款共计2.3亿元，到期日是2013年4月24日，到期后各方又协商一致展期，并且签订了展期协议和展期借款合同。2013年12月12日，中森华世纪公司将2.3亿元本金还清。利息一直是由我行从中森华世纪公司在我行的还款账户里扣划至蔡小文在我行的委托账户。从放款之日起至展期到期日2013年7月23日，中森华世纪公司已还清所有期内利息。蔡小文在举证期限内向本院提交的证据：1、兴银鄂委贷字1204第t001号《委托贷款借款合同》；2、兴银鄂委贷字1204第t001号《委托贷款借款展期合同》；3、兴银鄂抵押字1204第t001号《抵押合同》；4、兴银鄂保证字1204第t002号《保证合同》；5、兴银鄂质押字1204第t004号《质押合同》；6、2012年4月8日中森华投资公司股东会会议决议；7、2012年4月24日东方伟业建筑工程有限公司放弃建设工程价款优先受偿权的承诺函；8、东方伟业建筑工程有限公司企业法人营业执照及税务登记证；9、中森华世纪公司徐东k1项目工程总承包合同书；证据1-9证明：蔡小文委托人兴业银行武汉分行以委托贷款方式借款2.3亿元给中森华世纪公司，原定借款期限12个月，后展期3个月，中森华投资公司、郑巨云、陈少夏、胡启明承担连带保证责任。中森华世纪公司、中森华投资公司提供相应抵押及质押的事实。10、兴业银行武汉分行东湖支行催收函；11、兴业银行武汉分行东湖支行对账单；证据10-11证明：中森华世纪公司尚欠约定的银行利息（含罚息）的事实，该银行利息（含罚息）截止2014年2月21日累计已达14361868.13元。12、兴银鄂个人担保字1204第t002号《个人担保声明书》；13、兴银鄂个人担保字1204第t003号《个人担保声明书》；证据12-13证明：郑巨云、陈少夏、胡启明应承担连带保证责任。14、2013年11月20日委托书，证明：原告起诉状列明的解除抵押及质押的相应事实及原因；15、蔡小文的银行流水单；16、中森华世纪公司的银行流水单；证据15-16证明：兴业银行武汉分行根据委托贷款借款合同的约定分别于2012年4月26日、2012年4月28日自蔡小文在兴业银行武汉分行的账户向中森华世纪公司发放2.3亿元委托贷款的事实。中森华世纪公司、中森华投资公司、郑巨云、陈少夏在举证期限内共同向本院提交的证据：1、资金监管协议书；2、2012年2月8日《融资顾问协议书》；3、2013年3月2日《居间合同》；4、2013年4月《融资顾问协议书》；5、《补充协议》；6、付款凭证10份。证据1-6证明：原告以第三方的名义、通过融资顾问费、居间费、违约金等形式向被告共收取了利息115600000元。胡启明、兴业银行武汉分行未向本院提交证据。经庭审质证，中森华世纪公司、中森华投资公司、郑巨云、陈少夏对蔡小文的证据1-9真实性和证明目的均无异议，认为证据3、5、7、8、9与本案诉请无关。证据10要求由法院核实，对证据11真实性没有异议。对证据10、11证明目的有异议，认为其已通过第三方支付了利息，足以冲抵，不应再向蔡小文支付贷款利息。证据12真实性不发表意见。证据13-16真实性没有异议，对证据13证明目的有异议，主债权不存在，担保责任当然不应存在。兴业银行武汉分行对蔡小文所有证据均无异议。蔡小文对中森华世纪公司、中森华投资公司、郑巨云、陈少夏的所有证据真实性和证明目的均有异议，认为与本案无关。本院对各方无异议的证据的真实性予以认可，作为认定本案事实的依据。经审理查明：2012年4月26日，兴业银行武汉分行作为贷款人，蔡小文作为委托人，中森华世纪公司作为借款人，三方签订编号为兴银鄂委贷字1204第t001号《委托贷款借款合同》。合同约定：本委托贷款借款金额为2亿3千万元，借款期限12个月，自2012年4月25日至2013年4月24日止，借款利率为年利率10%。本合同借款约定每月的20日为结息日，借款人应在结息日次日向贷款人支付当期借款利息，在借款到期日支付最后一期利息。借款到期日一次性全部偿还借款本金。委托人应审查委托贷款发放的各项放款条件，本合同项下贷款本金经贷款人划出，即视为借款已满足委托人要求的各项放款条件。委托人有权依法或根据本合同约定采取诉讼或仲裁等相应措施收回贷款本息，贷款人应给予必要的协助。借款人在此不可撤销地授权贷款人有权从借款人账户上扣划款项用于偿还委托借款本息。若借款人未按合同的约定归还贷款本金或利息，委托人应自行承担委托贷款的贷款风险，不得以贷款人监督不当、逾期等事项未及时通知委托人或其他任何理由要求贷款人承担任何赔偿责任。委托人、借款人之间的任何纠纷均与贷款人无关。贷款人有权收取罚息，对未按时支付的利息，委托人在此授权贷款人有权按本合同约定的借款逾期罚息利率计收复利。借款利率采用固定利率的，则罚息利率也为固定利率。罚息和复利的计收方式按照本合同约定的借款利息偿还方式执行。本合同项下借款由委托人认可的担保人提供担保，下列合同为本合同的担保合同：编号为兴银鄂抵押字1204第t001号《抵押合同》、编号为兴银鄂质押字1204第t004号《质押合同》、编号为兴银鄂保证字1204第t002号《保证合同》、编号为兴银鄂个人担保字1204第t002号《个人担保声明书》、编号为兴银鄂个人担保字1204第t003号《个人担保声明书》。庭审后，兴业银行武汉分行向本院出示了与该份《委托贷款借款合同》内容一样的合同，但在“借款逾期罚息利率上浮”处，蔡小文与中森华世纪公司留存的该份合同原件均是空白，兴业银行武汉分行出示的这份合同上该处填写为上浮50%。中森华世纪公司对兴业银行武汉分行留存的该份合同手填的50%存有疑义，认为与委托人和借款人留存的合同均不一致，应以委托人和借款人留存的合同为准。2013年4月24日，蔡小文、兴业银行武汉分行、中森华世纪公司、中森华投资公司签订编号为兴银鄂委贷展期字1204第t001号《委托贷款借款展期合同》，约定对前述合同项下借款予以展期至2013年7月23日。展期借款利率为固定利率即年利率10%，借款到期日一次性全部偿还借款本金。保证人承诺继续为该笔借款提供保证，原与贷款人签订的编号为兴银鄂保证字1204第t002号《保证合同》继续有效，保证期间自本合同项下借款展期期限届满之日起二年。抵押人承诺原与贷款人签订的编号为兴银鄂抵押字1204第t001号《抵押合同》继续有效，并负责办理续抵押登记手续及其他相关手续。出质人承诺原贷款人签订的编号兴银鄂质押字1204第t004号《质押合同》继续有效，并负责办理续质押登记手续及其他有关手续。保证人承诺原与贷款人签订的编号为兴银鄂个人担保字1204第t002号《个人担保声明书》、兴银鄂个人担保字1204第t003号《个人担保声明书》继续有效，保证期间自本合同项下借款展期期限届满之日起二年。2012年4月10日，中森华世纪公司与兴业银行武汉分行签订兴银鄂抵押字1204第t001号《抵押合同》，约定由中森华世纪公司以其位于洪山区徐东村（k1）【土地使用证号为：武国用（2012）第19号】的土地使用权为兴银鄂委贷字1204第t001号《委托贷款借款合同》项下贷款提供抵押担保。同日，中森华世纪公司与兴业银行武汉分行签订兴银鄂质押字1204第t004号《质押合同》，约定由中森华投资公司持有的中森华世纪公司49%的股权为兴银鄂委贷字1204第t001号《委托贷款借款合同》项下贷款提供质押担保。2013年11月20日，蔡小文出具《委托书》委托兴业银行武汉分行办理上述抵押、质押的解除手续，上述抵押、质押均已解除。2012年4月26日，中森华投资公司与兴业银行武汉分行签订兴银鄂保证字1204第t002号《保证合同》，约定中森华投资公司为兴银鄂委贷字1204第t001号《委托贷款借款合同》项下贷款提供连带责任保证担保，保证期间为主债务履行期届满之日起两年。保证范围为主合同项下的主债权本金、利息（含罚息、复利）、违约金、损害赔偿金、债权人实现债权的费用等。债权人实现债权的费用，是指债权人采取诉讼、仲裁等方式实现债权时支付的诉讼（仲裁）费、律师费、差旅费、执行费、保全费及其他实现债权的必要费用。如主合同项下还存在其他担保，则保证人对债权人承担的担保责任不受其他任何担保人所提供的担保的影响，也不因之而免除或减少，其担保责任的承担也不以债权人向其他任何担保人提出权利主张或进行诉讼／仲裁／强制执行为前提。当主债务人未依约履行债务时，无论债务人对主合同项下的债权是否拥有其他担保（包括但不限于保证、抵押、质押及其他任何形式的担保方式），债权人有权直接要求保证人承担担保合同项下的全部担保责任，而无须先行使其它担保权利。2012年4月8日，郑巨云、陈少夏与胡启明分别向兴业银行武汉分行出具《个人担保声明书》，为中森华世纪公司于2012年4月25日至2013年4月25日内连续发生的债务的清偿在最高额敞口限额（最高额敞口限额是指信用业务金额扣除保证金、质押存单等金额后的余额）2.3亿元内提供连带责任保证担保。保证范围为被担保人的上述主债务本金及由此产生的利息、罚息、复利、违约金、赔偿金和贵行实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、申请执行费、律师费、办案费、公告费、评估费、鉴定费、拍卖费、差旅费、电讯费及被担保人应当偿还贵行的其他债务等）。保证期间为主合同项下的主债务履行期届满之日起两年。上述合同签订后，兴业银行武汉分行根据蔡小文的委托分别于2012年4月26日、2012年4月28日向中森华世纪公司发放5000万元、1.8亿元，共计2.3亿元。截止到2013年7月23日展期到期，中森华世纪公司归还了本金104236.93元及期内全部利息。2013年12月12日，中森华世纪公司偿还了所有借款本金，还欠逾期利息至今。本院认为，蔡小文与兴业银行武汉分行、中森华世纪公司签订的《委托贷款借款合同》、中森华投资公司与兴业银行武汉分行签订的《保证合同》、郑巨云、陈少夏、胡启明出具的《个人担保声明书》系各方真实意思表示，内容符合法律规定，均属有效合同。蔡小文按照约定履行了义务，委托兴业银行武汉分行向中森华世纪公司放款2.3亿元，中森华世纪公司于借款展期到期日仅偿还了借款本金104236.93元及期内利息，余下229998976.07元本金直至2013年12月12日才还清，其行为构成违约，应按照合同约定向蔡小文偿还逾期利息。对蔡小文要求中森华世纪公司依照合同约定偿还逾期利息的请求本院予以支持。委托人蔡小文与借款人中森华世纪公司留存的《委托贷款借款合同》是一致的，应以委托人与借款人留存的《委托贷款借款合同》为准。《委托贷款借款合同》中未约定“逾期利息、复利利率在借款利率上上浮50%收取”的内容，蔡小文诉请计息方式按照借款利率上浮50%计收逾期利息、复利没有合同依据，本院不予支持。中森华投资公司应按照《保证合同》的约定对中森华世纪公司应偿还的利息承担连带保证责任。《物权法》第一百七十六条规定：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权”。郑巨云、陈少夏、胡启明出具的《个人担保声明书》中没有对担保的实现顺序进行约定，蔡小文应当先就物的担保实现债权。因蔡小文已经委托兴业银行武汉分行解除抵押，放弃了中森华世纪公司自己提供的物的担保，且该抵押物的价值远远超过中森华世纪公司应偿还的利息，故郑巨云、陈少夏、胡启明的保证责任应予以免除。中森华世纪公司称蔡小文以第三方的名义，通过融资顾问费、居间费、违约金等形式共收取了1.156亿元足以冲抵本案借款利息的抗辩理由，没有事实和法律依据，本院不予支持。胡启明经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭应诉，视为其放弃了答辩和质证的权利，不影响本院根据现有证据及查明的事实依法作出裁判。依据《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告武汉中森华世纪房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内向原告蔡小文偿还逾期利息（分段计算：以229998976.07元为基数，自2013年7月24日起至2013年12月12日止按年利率10%计收；以上述逾期利息为基数，自2013年12月13日起按年利率10%计算至所有欠款还清之日止）；二、被告中森华投资集团有限公司对被告武汉中森华世纪房地产开发有限公司的上述债务承担连带保证责任；三、驳回蔡小文的其他诉讼请求。中森华投资集团有限公司承担保证责任后，有权依照《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定向武汉中森华世纪房地产开发有限公司追偿。如武汉中森华世纪房地产开发有限公司、中森华投资集团有限公司未按本判决指定的期限履行上述给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费107971元，保全费5000元，由被告武汉中森华世纪房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省高级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第（一）项的规定，预交上诉案件受理费，款汇湖北省高级人民法院开户银行：中国农业银行武汉市东湖支行；户名：湖北省财政厅非税收入财政专户，账号：05×××69-1，采用银行转账、银行汇兑等方式缴款时应在银行凭据用途栏内注明：103001。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。审判长林宏文代理审判员曹芳人民陪审员杨玉珍二〇一四年九月二十五日书记员周欣