陕西省丹凤县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）丹民初字第00246号
原告刘某某，男，生于1980年10月28日，汉族，住陕西省丹凤县商镇，村民。
委托代理人张某某，女，生于1982年11月3日，汉族，住址同原告，村民，系刘某某之妻。
委托代理人林某，陕西秦南律师事务所律师。
被告彭某某，又名彭某，男，生于1960年10月5日，汉族，住址同原告，村民。
委托代理人郭某，丹凤县龙驹寨镇法律服务所法律工作者。
原告刘某某与被告彭某某承揽合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告刘某某的全权委托代理人张某某及其委托代理人林某与被告彭某某及其委托代理人郭某均到庭参加了诉讼。案件经合议庭评议决定，现已审理终结。
原告刘某某诉称：原、被告系同村人，原告从事水电安装与维修工作。2012年8月24日，被告彭某某叫原告无偿估算挪移被告砖场楼房二楼楼顶水塔所需费用，原告在测算过程中不慎从二楼楼顶跌落，致头部受伤，被被告彭某某送往丹凤县医院、丹凤县中医医院抢救，后又被送往中国人民解放军第四军医大学唐都医院和中国人民解放军第三二三医院治疗，在此期间，被告彭某某共支付医疗费78000元。原告出院后，双方多次商谈赔偿事宜，均因被告推卸责任并拒不支付其他费用导致协商无果。故起诉要求被告赔偿原告各项损失共计人民币392692.36元并承担本案诉讼费用。
原告为支持自己上述主张和观点，在举证期限内提供了下列证据：（1）、刘某某身份证，证明了刘某某的姓名、年龄、住址等个人基本情况；（2）、户口本（5页）：证明了刘某某父亲刘某甲生于1952年11月10日，母亲彭某甲生于1958年1月29日，刘某某生于1980年10月28日，妻子张某某生于1982年11月3日，女儿刘某丙生于2006年8月10日；（3）、商山村委会证明：证明刘某某家庭所有成员，还证明刘某某弟兄两个，哥哥刘某乙生于1978年12月13日，其父母由刘某乙、刘某某两人赡养；（4）、原告代理人2013年1月5日对彭某某的询问笔录，证明内容为：被告2012年8月24日早被告叫原告去自己家是让预算灶房引水所需材料和工价，还证明了原告受伤后自己参与救治、花费等情况；（5）、原告代理人2013年2月25日对张某某的询问笔录，证明内容为：被告儿子以前曾叫过原告帮忙预算，出事前一天下午被告叫原告时刘某乙也在场，出事当日早上被告来叫原告也是去预算挪移水塔。另外还证明了原告受伤后抢救、住院治疗情况；（6）、2013年3月16日原告代理人对刘某乙的询问笔录，证实了2012年8月23日下午被告儿子到原告家叫原告为其收拾水塔和第二天出事后原告在西安治疗以及被告花钱看病等情况；（7）、现场照片（8张）证明了事故发生的地点和事故发生后现场的现状；（8）、第四军医大学第一附属医院医疗费收据、中国人民解放军第三二三医院医疗费收据（3张）、丹凤县医院医疗费收据（7张）、门诊费收据（8张）证明了原告住院治疗的时间、花费医疗费数额和就诊的医院；（9）、丹凤县医院外购药证明、商洛市商州区北新街党琴药店发票证明了原告在丹凤县医院治疗期间，曾于2013年4月2日按照医生要求，在商州购买药品花费1800元；（10）、第四军医大学唐都医院病案首页、诊断证明书、住院证、入院记录（2页）、出院记录（2页）、报告单（12页）、用药清单（36页）、出院证，解放军第三二三医院病案首页、诊断证明、住院证、入院记录（3页）、出院记录（2页）、检查报告单（8页）、用药清单（9页），丹凤县医院病案首页、诊断证明、住院证、入院记录（2页）、出院记录、检查报告单（9页）、用药清单（15页）等证据证明了原告伤情、就诊医院和治疗过程、措施和用药以及恢复情况；（11）、陕西正义司法鉴定中心司法鉴定意见书（7页）、鉴定费收据证明了原告的伤残等级、护理期限、后续治疗费数额和鉴定费数额；（12）、解放军第三二三医院伙食费收据、唐都医院军人服务部收据（2张）、交通费收据（15张）证明了原告住院期间支出的伙食费、交通费数额和购买病人所需物品花费数额。
对于原告提供的上述证据，合议庭评议后认为：1、原告身份证、户口本（5页）和商山村委会证明证明了原告及其家庭成员的姓名、年龄、关系、住址等个人基本情况，这些证据来源合法、内容客观真实，可相互印证，且被告不持异议，所证事实是本院确定原告诉请的被扶养人生活费和残疾赔偿金的合法、有效依据，合议庭对该三份证据的证明效力予以认定，作为确定原告损失中被扶养人生活费和残疾赔偿金的依据；2、原告代理人林某对彭某某、张某某、刘某乙的询问笔录和刘某乙的证言中，彭某某、张某某、刘某乙笔录对于刘某某去被告家干活是基于被告和其儿子的邀请，去的真实目的是因为被告砖厂灶房挪移后需给新灶房引水，让原告先行预算所需材料和工钱，以及事发后被告为原告治病支付医疗费等事实的表述基本一致，唯一有不一致的就是张某某、刘某乙证实刘某某是被叫去查看二楼水塔，彭某某陈述是查看一楼灶房接水，一方面刘某某到底去干什么不影响案件定性，另一方面假如彭某某叫刘某某就是为一楼接水，但也不能排除其上二楼是为了一楼接水的需要，而且刘某某上二楼只能解释为为被告做活的需要，加之在刘某某不能表达被告父子叫原告去其家的真正意图和再无其他证据佐证的情况下，该三份证言是协助本院确定该案责任性质和责任大小的关键证据；另外，彭某某、张某某证实刘某某出事的时间、地点，彭某某儿子和彭某某本人叫原告的时间的证实一致。该两份证据和刘某乙笔录、证言对于治疗的过程等证实一致，该四份证据来源合法，内容可以相互印证，且与案件有关联，合议庭对该三份证据的证明效力予以认定；3、现场照片（8张）来源合法，其客观明了的反映了事故发生后现场的真实情况，被告不持异议，且与彭某某、张某某笔录等证据可相互印证，合议庭对该组照片的证明效力予以认定；4、第四军医大学第一附属医院医疗费收据、中国人民解放军第三二三医院医疗费收据（3张）、丹凤县医院医疗费收据（7张）、门诊费收据（8张）、鉴定费收据、解放军第三二三医院伙食费收据、唐都医院军人服务部收据（2张）、交通费收据（15张）、丹凤县医院外购药证明、商洛市商州区北新街党琴药店发票均来源合法，内容客观真实，被告不持异议，均客观真实的证明了原告家人支出的医疗费为240886.36元，伙食费为2555元，交通费为499元，购买其他物品520元，鉴定费为2400元，这些费用均为原告损失的重要组成部分，合议庭对该部分证据的证明效力予以认定；5、第四军医大学唐都医院病案首页、第四军医大学唐都医院诊断证明书、住院证、入院记录（2页）、出院记录（2页）、报告单（12页）、用药清单（36页）、出院证、解放军第三二三医院病案首页、诊断证明、住院证、入院记录（3页）、出院记录（2页）、检查报告单（8页）、用药清单（9页）、丹凤县医院病案首页、诊断证明、住院证、入院记录（2页）、出院记录、检查报告单（9页）、用药清单（15页）、陕西正义司法鉴定中心司法鉴定意见书（7页）来源合法，内容客观真实，被告不持异议，该组证据客观、全面、真实的反映了原告治疗的过程、治疗措施、用药等情况，合议庭对该组证据的证明效力予以认定；
被告彭某某辩称：原告从事水电安装、修理工作，以前原告曾两次给被告干活，都是采取原告先看，说价后被告觉得合理才决定由原告负责做工。2012年8月24日前，被告和儿子彭龙曾叫过原告来自己家中看一下一楼灶房接水施工的方案和价钱，但原告一直没有去。8月24日早，被告遇到原告后，再次提出让原告来家看活，原告回答有时间去看一下。大约12时许，被告和民工正在灶房准备吃饭，听到院子有响声，出来查看时发现原告倒在自家房屋北边墙根，遂拨打了120急救电话并将原告送往丹凤县中医医院检查，后又送往唐都医院治疗。在此期间被告共支出医疗费和其他花费十万元以上。现由于被告当时叫原告去自己家真实目的只是看一下一楼灶房用水怎样接，需要多少材料并提出价钱，并没有明确说定让原告为被告干活，也没有就工价、干活时间、质量等具体问题进行协商，原、被告之间不存在义务帮工关系，故原告提出的在帮工过程中受伤的理由不能成立；另外，被告叫原告看的是一楼灶房接水，二楼并没有活，而原告在不给被告打招呼的情况下自行到二楼，导致跌落受伤，其自己应承担全部责任；另外，被告支付超出十万元的费用是基于邻里之间的帮助，而并非承担赔偿责任，加之原告家人此前在县合疗办办理合作医疗报销时也明确提出是自己摔倒致伤，合疗办也答应为其报销医疗费用，但由于至今未得到报销，原告才出于不想偿还被告为其花费的相关费用和继续无端得到原告赔偿的目的起诉被告，故被告不但不应承担赔偿责任，相反原告还应返还被告在原告看病期间的各项花费共计人民币十万元。
被告为支持自己上述主张和观点，在举证期限内提供了下列证据：（1）、彭某乙（又名彭某，彭某某之子）自书证言和被告代理人对彭某的调查笔录，证实了自己2012年8月19日曾叫刘某某来自己家把砖厂库房门前的水池子的自来水接到南边的灶房门前，他说他最近给别人干活，特别忙，顾不上来，自己家二楼的太阳能热水器和水塔的活都是刘某某2011年5、6月份安装的，出事时自己不在场；（2）、被告代理人对彭某丙调查笔录、彭某丙自书证言、何某自书证言、吴某某（炊事员）自书证言证实了事故发生的时间、地点和刘某某从二楼跌落以及事发后彭某某打电话叫120急救车将原告拉走等事实；（3）、照片5张证明了出事前后现场现状；（4）、刘某某领条（2张）证明了以前原告曾两次为被告安装、修理过水电；（5）、丹凤县中医医院收据（21张）证明了2012年8月24日事故发生后原告在丹凤县中医医院检查、急救所花费的费用；（6）、第四军医大学唐都医院预交费收据（30张）证明了原告在唐都医院治疗期间被告预交的治疗费数额；（7）、彭某某记账、住宿费收据（16张）、彭龙购买物品记账证明了被告支出的住宿费金额，购买病人所需物品花费金额和被告为了给原告报销农村合作医疗花费金额。
被告提供的上述证据，合议庭评议后认为：1、彭某乙证言来源合法，其对于此前自己曾叫原告来自己家，原告由于忙一直未来和叫原告来是为了让他给新灶房接水的证实与原、被告陈述一致，合议庭对该证言的证明效力予以认定；2、彭某乙调查笔录来源合法，对于自己叫过原告的事实和出事时自己不在现场以及刘某某时从二楼跌落，摔在筛子上的证实客观真实，依法予以认定，但其对于自己家水塔不需要挪移的证实一方面与彭某某在原告代理人调查时陈述不一，另一方面，由于其在彭某某叫刘某某时自己并不在场，也不能证明彭某某叫原告时是怎么说的，而本院要查明的是彭某某叫原告的真实目的，故对彭某乙证言予以认定，但该证言中对上述问题的的证明本院不予认定；3、彭玉民证言（两份）、何宁证言、吴敏霞证言来源合法，所证事实除水塔不需要挪移外，其对于事故发生的时间、地点、现场状况和彭某某打电话叫急救车等事实的证实与原、被告陈述一致，故该四份证据予以认定，但由于彭某某叫原告时他们均不在现场，而且水塔不需要挪移并不能排除需要查看的可能，这一事实不是免除或者减轻被告承担责任的理由，故该事实本院不予认定；4、照片（5张）来源合法，客观明了的反映了事故发生后现场的真实情况，原告代理人不持异议，且与原告提供的照片和双方当事人陈述以及其他证人证言等证据可相互印证，合议庭对该组照片的证明效力予以认定；5、刘某某领条（2张）来源合法，内容客观真实，原告代理人不持异议，合议庭对其证明效力予以认定；6、丹凤县中医医院收据（21张）、第四军医大学唐都医院预交金收据（30张）、彭某某记账、住宿费收据（16张）、陕西中远医药有限公司购药收据、付款说明、彭龙购买物品记账来源合法，内容客观真实，原告代理人不持异议，此类证据证实了被告在事故发生后支出的现金为89955.90元，这些支出一方面是原告损失的组成部分，另一方面也是被告反诉请求的依据，合议庭对该组证据的证明效力予以认定。
案件的争议焦点：1、该案的法律关系是什么？2、被告是否应当承担责任，其事实和法律依据是什么？
本院依据原被告陈述结合上述认定的证据，查明以下案件事实：原告刘某某平时从事水电安装、维修工作，以前曾两次为被告彭某某砖厂安装、维修过水电（包括彭某某砖厂水塔的修建）。2012年8月24日上午11时许，被告彭某某在本村遇到原告刘某某，因为此前自己和儿子彭某乙因砖厂有水、电安装工作曾叫原告来家里查看，但原告一直未去，所以就告诉原告到自己家里先看一下，当时并未就施工的时间、价格和工作是否交给原告完成等详细情况进行商定。当日12时许，原告刘某某在被告房屋二楼查看时从楼顶摔落，导致头部受伤，被送往丹凤县中医医院救治，检查后医生建议送往上级医院，当日下午前往中国人民解放军第四军医大学唐都医院住院治疗，经检查其伤情为：1、重型闭合性颅脑损伤；2、广泛性脑挫裂伤；3、左侧颧弓骨折；4、轴索损伤；5、右侧第6肋骨骨折，住院治疗30天，花费医疗费127510.70元。后转往中国人民解放军第三二三医院住院治疗50天，花费医疗费73817.71元，2012年11月12日后在丹凤县医院住院治疗80天，花费医疗费39464.05元。原告在丹凤县中医医院抢救时，被告支付医疗、检查等费用共计2872.90元，在中国人民解放军第四军医大学唐都医院住院治疗期间，被告预交治疗费78800元，外购药花费1300元，支出住宿费900元，购买物品花费2478元，2012年12月8日给原告父亲刘某甲现金700元，原告在丹凤县医院治疗期间，被告为原告报销农村合作医疗支出其他花费2905元，以上共计人民币89955.90元。2013年3月8日，原告向本院起诉，要求被告赔偿医疗费240792.36元，误工费25038元，护理费33170元，住院伙食补助费5855元，残疾赔偿金46104元，被扶养人生活费31713元，残疾用具费520元，后续治疗费5000元，交通费500元，鉴定费2400元，以上共计人民币392692.36元。诉讼中，本院依据原告的申请，委托陕西正义司法鉴定中心对原告伤残等级、后续治疗费、护理期限和护理依赖程度进行了鉴定，该中心2013年4月18日作出陕西正义司鉴（2013）临第04066号司法鉴定意见书，结论为：1、刘某某的损伤属七级伤残；2、刘某某后续治疗费用约需人民币五千元；3、刘某某的损伤未达到护理依赖等级；4、刘某某的护理期限为150天。审理期间，被告彭某某以原告所受伤害与自己无关，自己不应当承担责任为由向本院提出反诉，要求原告返还自己出于邻居之间的帮助和人道在原告治疗期间垫付的医疗费和支出的其他各项花费共计人民币10万元。
另查明，原告刘某某父亲刘某甲1952年11月10日出生，由刘某某、刘某乙弟兄两人赡养，母亲彭某甲1958年1月29日出生，暂不需赡养；女儿刘某丙2006年8月10日出生，由刘某某、张某某共同抚养。
本院认为：义务帮工是发生在亲朋好友、邻里、同事等具有特殊社会关系的人之间，自愿、无偿为他人提供劳务的行为，这一法律关系显著的特征就是为了被帮工人利益并无偿提供劳务，被帮工人有权拒绝帮工行为，在帮工人和被帮工人之间存在意思表示上的先后顺序和地位上的主从关系，义务帮工行为是否能够发生，是由帮工人的主动提出和被帮工人的明确表态来决定。该案虽然发生在邻里之间，刘某某本次去被告家虽然也没有得到直观的利益，表面上看符合义务帮工的基本特征，但是从实质上看，刘某某去被告家是基于被告的邀请，二人之间发生的一切是由彭某某主动发出邀请开始的，而并非刘某某主动提出自愿帮工开始的，并不存在彭某某拒绝原告前去的可能，而且，刘某某去被告家以前双方对于施工的具体要求、详细情况还并不完全知晓，双方对施工时间、方式、工价等还没有最终商定，原告到被告家不管是预算挪移水塔所需材料、工价还是查看一楼灶房接水怎样施工，都是基于被告的要约，为自己承揽被告家供水施工所做的前期准备工作，是为了原、被告各自利益而为的行为，不具备为了被告利益进行义务帮工这一实质要件。故本次事故发生的前提是合同法律关系，而并非义务帮工法律关系。
当事人订立合同，需采取要约和承诺方式，本案被告要求原告来自己家进行预算和查看施工方案，原告作出材料和工价预算后双方再行商定具体细节，是被告向原告发出订立合同的要约，原告通过实际查看、预算并与被告充分协商后即将订立的合同符合《中华人民共和国合同法》第二百五十一条规定的“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同”承揽合同的实质要件，故该案法律关系应确定为承揽合同关系；原告前往被告家进行实际查看、预算是为双方最终作出订立承揽合同的承诺和对合同主要条款的确定所做的必要准备工作，因原告预算后存在双方之间订立承揽合同和不订立合同两种可能，如果原告查看后给出的工价和材料价值被告予以接受，双方就会订立承揽合同，那么原告的查看行为应当界定为为二人各自利益而为，如果原告查看后给出的工价和材料价值被告不予接受，那么原、被告之间就不会订立承揽合同，原告查看后给出的报酬数额将会被被告在和他人订立合同时用作参考，原告就不会得到什么利益，其查看行为是为被告利益所为，在这种情况下发生事故就应由被告承担主要责任，而本次事故恰巧发生在原、被告对于即将完成的工作尚未商定之前，所以只能认定为原告的现场预算和查看是实现原、被告各自利益的需要，故原告在完成此项过程中出现人身意外伤害，所受损失被告依法负有赔偿责任，原告自己亦应承担相应责任。
另外，该案原告刘某某虽然长期从事农村水电安装、维修工作，但是其并未取得相关资质证书，而且其在前期准备过程中，安全意识不强，在危险地方工作时不采取任何防范措施，导致事故发生，其自身负有一定过错，对损害结果应承担相应责任；被告彭某某选择工匠在高处进行水电施工时，其法律意识和安全不强，不选择具有相关资质的人员，而且，其在向原告要约时并未向其明确告知自家房屋楼顶的地砖存在安全隐患，故其对事故的发生亦负有选任和指示、提示不当的过错，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应承担相应的赔偿责任”规定，被告对于原告的人身伤害所受损失应承担赔偿责任。故原告起诉要求被告赔偿损失的诉讼请求依法应予支持。但原告诉讼请求中护理费计算标准和在丹凤县医院住院期间的住院伙食补助费计算标准过高，超出部分不予支持，依法应予驳回。
诉讼中，被告以原告所受伤害与自己无关，自己不应当承担责任为由向本院提出反诉，要求原告返还自己出于邻居之间的帮助在原告治疗期间垫付的医疗费和支出的其他各项花费共计人民币10万元，由于被告对原告的受伤应承担赔偿责任，其此前的花费和垫付医疗费等是其对原告损失的赔偿行为，原告取得被告支付和花费的89955.90元是依法应当获得的赔偿，该部分利益不具备不当得利和民间借贷性质，被告无权要求原告予以返还，故被告反诉理由不能成立，依法应予驳回。被告已经支付的该部分费用在本次判决中可予扣除。
原告的合理损失应确定为：医疗费244965.36元，误工费107×237﹦25319元，护理费310×50﹦15500元，住院伙食补助费30×30＋18×80＋2555﹦4895元，营养费160×10﹦1600元，后续治疗费5000元，残疾赔偿金5763×20×40%﹦46104元，被扶养人生活费5115×12×40%÷2＋5115×19×40%÷2﹦31713元，交通费499元，住宿费900元，购买其他物品花费520＋2478﹦2998元，办理合作医疗花费2905元，以上共计人民币382398.36元。故依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第七条、第十五条一款（六）项、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条，第十七条一、二款，第二十条一、二款，第二十一条一款，第二十二条、二十三条、第二十四条一款，第二十五条一款，第二十八条之规定，判决如下：
一、限被告彭某某于判决生效后十五日内赔偿原告刘某某各项损失共计人民币382398.36元中的50%计191199.18元，扣除此前已经花费的89955.90元后，还应再行赔偿原告各项损失共计人民币101243.28元。
二、驳回原告其他诉讼请求。
三、驳回被告反诉要求原告返还人民币10万元的反诉请求。
案件受理费6000元，鉴定费2400元共计8400元由原告刘某某负担4200元，被告彭某某负担4200元。反诉费3000元由被告彭某某负担。
如果未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省商洛市中级人民法院。
审判长 孙 祎
审判员 屈 平
审判员 侯 凤
二〇一三年九月十三日
书记员 苏艳玲