江苏省淮安市淮安区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏0803民初6976号
原告：何建国，男，1977年3月20日生，汉族，住天津市西青区。
委托诉讼代理人：易静，天津宁一律师事务所律师。
委托诉讼代理人：李晓燕，天津宁一律师事务所律师。
被告：江苏镇淮建设集团有限公司，住所地淮安市淮安区华西路98号办公楼。
法定代表人：李兆斌，该公司董事长。
委托诉讼代理人：陈悦，该公司员工。
委托诉讼代理人：张建银，江苏山阳律师事务所律师。
第三人：江苏镇淮建设集团第八工程有限公司，住所地淮安市淮安区华西路98号办公楼。
法定代表人：孙宇，该公司执行董事。
原告何建国与被告江苏镇淮建设集团有限公司（以下简称江苏镇淮集团公司）、第三人江苏镇淮建设集团第八工程有限公司（以下简称江苏镇淮集团第八公司）债权人代位权纠纷一案，本院于2017年12月18日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告何建国的委托诉讼代理人易静，被告江苏镇淮集团公司的委托诉讼代理人张建银到庭参加诉讼。第三人江苏镇淮集团第八公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告何建国向本院提出诉讼请求：1、判决被告向原告履行代位清偿义务即偿还原告本金70万元及利息（自2017年1月1日至2017年11月30日期间利息28250元）；2、诉讼费用由被告负担。事实和理由：2015年4月18日，案外人俞国良与原告签订《建设工程施工劳务分包合同》，约定：案外人俞国良将其承包的灌南县南方家园建材商贸项目中的部分工程分包给原告。2015年4月16日，原告向案外人俞国良交纳保证金100万元，案外人俞国良向原告出具收据。因该工程未能开工，案外人俞国良同意将保证金100万元退还给原告。2016年1月18日，原告、第三人、案外人俞国良三方就债务转移达成一致意见，并签订《情况说明》一份，第三人受让案外人俞国良100万元债务，原告可向第三人主张返还。第三人承诺于2016年春节前向原告支付20万元，2016年3月底前向原告支付10万元，2016年底前向原告支付70万元。到期后，第三人未按约定返还。原告经查，被告与第三人系母子公司关系。2014年11月16日，被告承包灌南县南方家院商城置业有限公司中的建材商贸城A、B、C、D、E座工程项目并签订了《建设工程施工合同》，该工程的实际施工人是第三人。工程款结算是由发包方支付给被告，被告再将工程款支付给第三人。第三人依约施工了一部份工程，但被告并未将工程款结算给第三人。2014年10月20日，第三人的法定代表人孙宇作为被告的委托诉讼代理人与海上海国际游艇俱乐部签订徐工岛游艇俱乐部项目工程的《建设工程施工合同》，第三人作为实际施工人也依约施工了一部份工程，但工程款尚未结算。原告对第三人享有合法债权，但第三人怠于行使对被告的债权，损害了原告的利益。
被告江苏镇淮集团公司辩称：第三人对被告不享有到期债权。根据法律规定，债权人代位权制度，其前提必须是债务人对次债务人享有到期债权且未行使自己的权利。本案第三人对被告不享有到期债权，故原告提起债权人代位权诉讼缺乏成立要件。第三人系独立法人有限责任公司，依法能够承担民事权利义务，如果第三人与原告之间存在债权债务，应由第三人直接清偿。原告提出，被告公司在有关工程中没有支付给第三人相应工程款的主张，被告公司目前不欠第三人任何工程款。综上，原告主张代位权缺乏成立要件，第三人不享有对被告到期债权，请求驳回原告对被告的诉讼请求。
第三人江苏镇淮集团第八公司未到庭述称。
根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年4月18日，工程承包人：江苏镇淮集团第八建设公司与劳务分包人：何建国（）签订《建设工程劳务施工分包合同书》一份，约定：发包人灌南县南方家园商贸置业有限公司将灌南县南方家园建材商贸A、B、C、D、E座项目工程中的劳务分包事项达成一致。合同还就分包期限、权利义务、劳务报酬、合同的变更、违约责任、合同解除等内容进行约定。双方还约定劳务分包人向工程承包人交纳工程质、安全、工期履约保证金200万元。保证金分二次交纳，合同签订后七日内交100万元，工程正式开工后七天内交100万元等内容。工程承包人处无签名（盖章），委托代理人处有俞国良签名并捺指印，劳务分包人有何建国签名并捺指印。
2015年4月16日，原告通过银行转账方式支付案外人俞国良100万元，俞国良向原告出具收条一份。2015年8月15日，案外人俞国良（甲方）与何建国（乙方）签订《保证金退还协议》一份，记载：今双方约定灌南县南方家园项目因甲方原因不能开工，乙方要求退还保证金100万元，甲方承诺在九月十五号左右退还给乙方。如不能退还按月息1分捌计算。甲方：承诺人俞国良，乙方：何建国。
2016年1月18日，江苏镇淮集团第八公司出具《情况说明》一份，记载的主要内容有：经江苏镇淮集团第八公司、何建国、俞国良三方共同商定签订《情况说明》一份。何建国凭此情况说明向江苏镇淮集团第八公司主张权利100万元。江苏镇淮集团第八公司承诺于2016年春节前向何建国支付20万元，2016年3月底前向何建国支付10万元，2016年底前向何建国支付70万元。如有违约，我公司愿承担法律责任。
另查明，天津市西青区人民法院（2016）津0111民初5212号民事判决书中查明：2015年4月16日，原告通过银行转账方式支付案外人俞国良100万元，此款用于缴纳江苏省灌南县南方家园建材商贸项目A、B、C、D、E号楼劳务保证金，俞国良出具收条。2016年1月18日，原告、俞国良、被告签订《情况说明》一份，载明：经与江苏镇淮集团第八公司、俞国良、何建国三方共同商定，江苏省灌南县南方家园建材商贸项目A、B、C、D、E座工程中俞国良委托江苏镇淮集团第八公司将其支付的保证金100万元转让给何建国同志，俞国良出具收到江苏镇淮集团第八公司收据100万元，从保证金总额中扣除。何建国凭此情况说明向江苏镇淮集团第八公司主张权利100万元整。江苏镇淮集团第八公司承诺在2016年春节前支付何国良20万元整，2016年3月底支付10万元整，余款70万元在2016年年底前付清。经审理后，2016年11月28日，天津市西青区人民法院作出（2016）津0111民初5212号民事判决书，判决：被告江苏镇淮建设集团第八工程有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告何国良30万元，并支付自2016年4月1日至实际支付之日止，按照银行同期贷款利率计算的利息。
江苏镇淮集团第八公司未履行天津市西青区人民法院（2016）津0111民初5212号民事判决书，何建国向法院申请执行。2017年6月21日、2017年7月6日，天津市西青区人民法院分别与陈玉才、朱国清和孙宇的执行笔录各一份，记载：……问：你与被执行人是什么关系？（陈玉才）答：我公司为江苏镇淮集团公司，被执行人江苏镇淮集团第八公司系我公司的子公司，双方系独立法人。……问：就本案的欠款给付，你方是什么意见？答：本案中涉及的欠款30万元，我方予以认可。另有欠款70万元，申请执行人未在本案中起诉，故与本案无关。该案中所涉及到的灌南南方家园建材商贸项目，该项目负责人倪学建曾在2016年11月19日与我方签订协议书，承诺返还我方相关费用，但目前倪学建涉嫌刑事案件已经被盐城警方羁押。上述协议书，现在无法实现。另外，我方与海上海国际游艇俱乐部有限公司订立有建设工程施工合同一份，该合同所涉及的徐工岛游艇俱乐部工程我方前期施工了一部份，但工程款尚未结算，我方目前正在与海上海公司协商合同解除及工程款结算事宜。如果工程款可以到位，我方将直接支付申请执行人的欠款。上述两份施工合同及协议书复印件现向法院提供。审：签订合同的江苏镇淮集团公司与你方什么关系？答：是我公司的母公司，我方可以总公司名义与其签订合同，由我方实际施工。审：你公司目前状况如何？答：我公司现在是负债经营。……。
2014年10月20日，发包方海上海国际游艇俱乐部有限公司与承包方江苏镇淮集团公司签订《建设工程施工合同》一份，约定：工程名称徐工岛游艇俱乐部项目工程土建、水电安装（不含卫生洁具、装饰灯具等等）工程施工、智能化、消防、暖通工程、室内精装修等专业工程的总承包管理，不包括室外附属工程。资金来源企业自筹，合同总价56507455元等内容进行约定。合同由发包方、承包方分别由杜露思、孙宇分别签名并加盖公司的印章。
还查明，江苏镇淮集团公司于2000年10月26日经工商行政主管部门核准登记成立，法定代表人李兆斌。江苏镇淮集团第八公司于2013年11月10日经工商行政主管部门核准登记成立，法定代表人孙宇，股东有孙宇、江苏镇淮集团公司。
诉讼中，申请人何建国即原告于2018年1月9日向本院申请财产保全，要求保全被申请人江苏镇淮建设集团有限公司的银行存款728250元或查封、冻结被申请人价值728250元的等额财产。本院经审查后，于2018年1月9日作出（2017）苏0803民初6976号民事裁定书，裁定：保全被告江苏镇淮建设集团有限公司的银行存款728250元或查封、冻结被告江苏镇淮建设集团有限公司价值728250元的等额财产。申请人何建国交纳案件保全申请费4161元。
诉讼中，原告未提供第三人江苏镇淮集团第八公司对灌南南方家园建材商贸项目A、B、C、D、E座项目工程和徐工岛游艇俱乐部项目工程的已实际施工的工程量或结算工程款的证据。
本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第七十三条规定：因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。根据法律规定，债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼，应当符合下列条件：(一)债权人对债务人的债权合法；(二)债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；(三)债务人的债权已到期；(四)债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。原告提供的灌南县南方家园商贸置业有限公司、海上海国际游艇俱乐部有限公司签订的《建设工程施工合同》各一份，原告也认为：灌南县南方家园商贸置业有限公司所签订的合同未实际履行；海上海国际游艇俱乐部有限公司签订的合同实际施工人第三人虽施工了部分工程，但工程款未结算。且天津市西青区法院的执行笔录中第三人也陈述“…正在与海上海国际游艇俱乐部有限公司协商合同解除及工程款结算事宜…”，西青区法院的执行笔录中并未明确记载被告与第三人之间尚欠多少工程款未支付或已到期的债权金额多少。据此，原告现有证据，尚不能证明涉案第三人对被告享有到期债权的证据，因被告又否认其欠第三人到期债务的事实。故对原告主张代位权诉讼，无事实依据，本院不予以支持。第三人江苏镇淮集团第八公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，不影响案件的审理。根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(一)》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十条规定，判决如下：
驳回原告何建国的诉讼请求。
案件受理费10800元，保全费4161元，合计14961元，由原告何建国负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（收款人：江苏省淮安市中级人民法院，开户行：中国银行股份有限公司淮安城中支行，账号：62×××15）。
审 判 长 林以喜
人民陪审员 马红香
人民陪审员 叶 波
二〇一八年六月十五日
书 记 员 王雪洁
附:裁判所依据的法律条文
一、《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则,根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第七十三条因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。
代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。
二、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》
第十一条债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼，应当符合下列条件：
(一)债权人对债务人的债权合法；
(二)债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；
(三)债务人的债权已到期；
(四)债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。五、三、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
四、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第二百四十条无独立请求权的第三人经人民法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，不影响案件的审理。