宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2013）吴刑终字第145号
原公诉机关宁夏回族自治区吴忠市利通区人民检察院。
上诉人（原审被告人）马翠兰，曾用名马静，女，1972年4月10日出生，回族。1998年9月21日因犯贩卖毒品罪被宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院判处有期徒刑十二年，因哺乳期未收监执行。2001年12月28日因犯贩卖毒品罪被原宁夏回族自治区中卫县人民法院判处有期徒刑四年，与尚未执行完毕的刑罚数罪并罚，决定执行有期徒刑十五年，2011年11月3日刑满释放。2013年7月4日因涉嫌犯贩卖毒品罪被宁夏回族自治区吴忠市公安局利通区分局刑事拘留，经宁夏回族自治区吴忠市利通区人民检察院批准，同月17日由宁夏回族自治区吴忠市公安局利通区分局执行逮捕。现羁押于宁夏回族自治区吴忠市看守所。
宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院审理宁夏回族自治区吴忠市利通区人民检察院起诉指控原审被告人马翠兰犯贩卖毒品罪一案，于2013年11月19日作出（2013）吴利刑初字第414号刑事判决。原审被告人马翠兰不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宁夏回族自治区吴忠市人民检察院指派代理检察员丁建保出庭履行职务，上诉人马翠兰到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：
1．2013年6月30日上午，被告人马翠兰在吴忠市利通区罗某某医院南侧一巷道，向他人贩卖了一个价值100元的毒品海洛因零包；
2．2013年7月4日15时许，被告人马翠兰在吴忠市利通区东郊市场垃圾中转站附近，向他人贩卖毒品时被公安民警当场抓获，当场从其身上缴获毒品疑似物零包4个，经称量0.22克。经鉴定，该疑似物中含有海洛因成份。
原判认定上述事实的证据有证人证言、物证、称量笔录、鉴定意见、通话清单、被告人供述、辨认笔录等。
原判认为，被告人马翠兰明知是毒品而实施贩卖行为，且贩卖毒品海洛因二次，第一次贩卖100元海洛因零包，第二次贩卖毒品海洛因0.22克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人马翠兰曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人马翠兰曾因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，应从重处罚。被告人马翠兰犯罪后，如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人马翠兰当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十五条、第三百五十六条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人马翠兰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币2000元（已缴纳）；二、随案移交物品：白色“诺基亚”直板手机一部，依法予以没收。
宣判后，原审被告人马翠兰不服，以“上诉人第一次贩卖的零包以及第二次被查获的四小包是否是毒品证据不足，本案存在犯意引诱，原审量刑过重”为由向本院提出上诉，请求二审依法改判。
出庭履行职务的检察员提出原判事实认定清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判的出庭意见。
经二审审理查明，2013年6月30日，上诉人马翠兰向他人出售毒品零包，以及同年7月4日在出售毒品时被查获毒品海洛因0.22克的事实与一审查明的事实一致。
上述事实，有出庭履行职务的检察员当庭出示的下列证据予以证实：
1．吴忠市公安局利通区分局接受刑事案件登记表、立案决定书，证实案件来源及公安机关接到群众举报后对上诉人马翠兰贩卖毒品一案立案侦查；
2.公安机关的破案经过，证实2013年7月4日14时许，吴忠市公安局刑警大队在工作中获取线索，有一名女子在利通区东郊市场“高庙”附近向他人贩卖毒品，要求处理。侦查员立即赶往案发地点，将正在向他人贩卖毒品的上诉人马翠兰抓获，当场缴获疑似毒品可疑物4个零包，经称量净重为0.22克。经讯问，上诉人马翠兰对其向他人贩卖毒品海洛因的犯罪事实供认不讳；
3．扣押、移交物品清单及照片，证实2013年7月4日，公安机关从上诉人马翠兰手中扣押疑似毒品海洛因零包4包、白色直板诺基亚C5手机一部，并将扣押手机随案移交；
4．辨认犯罪现场笔录及照片，证实经上诉人马翠兰辨认，吴忠市利通区罗某某医院南侧巷子为其6月30日贩卖毒品海洛因的犯罪现场；吴忠市利通区东郊市场高庙附近为其7月4日贩卖毒品海洛因的犯罪现场；
5．称量笔录及照片，证实公安机关对现场从上诉人马翠兰处缴获的四小包白色粉末状可疑物进行称量，净重总计为0.22克；
6．吴忠市公安局刑事科学技术研究所毒品检验鉴定报告书，证实从上诉人马翠兰手中扣押的白色粉末状物品中检出海洛因成分；
7．手机通话记录清单，证实2013年6月30日、7月4日，上诉人马翠兰的手机号码1361955****多次与杨国成持有的1389553****手机号码联系；
8．原宁夏回族自治区中卫县人民法院（2002）卫刑初字第28号刑事判决书，证实1998年9月21日上诉人马翠兰因犯贩卖毒品罪被宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院判处有期徒刑十二年，因哺乳期未收监执行。2001年12月28日又因犯贩卖毒品罪被原宁夏回族自治区中卫县人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金1000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑十五年，罚金1000元；
9．宁夏回族自治区女子监狱释放证明书，证实上诉人马翠兰因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑15年，2011年11月3日刑满释放；
10．公安机关情况说明二份，证实2013年7月4日14时许，吴忠市公安局刑警大队在工作中获取线索：有一名女子在利通区东郊市场高庙附近向他人贩卖毒品，要求处理。侦查员立即赶往案发地点，将正在向他人贩卖毒品的上诉人马翠兰抓获，当场缴获疑似毒品可疑物4个零包，经称量净重为0.22克；上诉人马翠兰供述其毒品来源系一名叫“立伟”的男子，经侦查员调查走访及查询宁夏常住人口信息系统均未果；
11．证人杨某某（绰号杨某）的证言，证实2013年6月30日，其给马翠兰打电话购买毒品零包，马翠兰让其到罗某某医院南侧的巷子。见面后马翠兰以100元的价格卖给其一个毒品零包；2013年7月4日，其电话联系马翠兰称要购买200元钱的毒品零包。马翠兰让其把钱准备好在利通区东郊市场附近高庙的那个垃圾中转站见面。双方见面后，马翠兰从自己的裤兜里掏出两个用纸包裹的小包，准备交易时被公安民警抓获；
12.上诉人马翠兰的常住人口详细信息，证实上诉人马翠兰生于1972年4月10日。上诉人马翠兰已达到刑事责任年龄，具有刑事责任能力；
13.上诉人马翠兰的供述，供认2013年6月30日早晨7时许，其接到杨某打来的电话称要购买毒品零包，其就与杨某约定在利通区罗某某医院见面。双方见面后，杨某给了其100元现金，其就给杨某一个价值100元的毒品海洛因零包。2013年7月4日下午15时许，一个叫杨某的男子（手机号为1389553****给其1361955****的手机打电话称要买200元的毒品零包，其与杨某约好在吴忠市利通区东郊市场附近的高庙见面，也就是金塔小区东门口附近的垃圾中转站见面。其出门的时候带了四个毒品海洛因零包，杨某如果多要，就都卖给杨某。双方见面后，其从裤兜里掏出二个毒品海洛因零包准备交易时被公安民警抓获。其毒品来源是一个叫“立伟”的朋友给的；
上述证据经庭审质证，上诉人马翠兰均无异议。经审核，以上证据来源合法，证明内容客观真实，各证据之间能够相互印证，均属有效证据，对其证明效力本院予以确认。
本院认为，上诉人马翠兰明知是毒品而两次实施贩卖行为，其中贩卖价格100元海洛因零包和0.22克海洛因各一次，其行为构成贩卖毒品罪。上诉人马翠兰系累犯、毒品再犯，应从重处罚。上诉人马翠兰犯罪后，如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。上诉人马翠兰所提其第一次贩卖的零包以及第二次被查获的四小包是否是毒品证据不足，本案存在犯意引诱，原判量刑过重的上诉理由。经审核，原判根据上诉人马翠兰的供述及指认现场笔录，与证人证言相互吻合，能够互相印证，从而认定上诉人第一次贩卖毒品零包的犯罪事实；上诉人马翠兰在第二次贩卖毒品的过程中被当场抓获，缴获毒品疑似物四小包，从缴获的毒品疑似物中检出海洛因成分，该鉴定意见与上诉人马翠兰的供述均能印证，证实上诉人马翠兰贩卖毒品的犯罪事实，且在二审庭审过程中，上诉人马翠兰对其贩卖毒品的犯罪事实均无异议；上诉人马翠兰的供述、证人证言证实上诉人马翠兰持有毒品待售，公安机关采取特情贴靠的方式破获案件，不存在犯罪引诱；原判根据上诉人马翠兰的犯罪行为，贩卖毒品的数量、次数，以及上诉人系累犯、毒品再犯及其认罪态度，在法定刑幅度内量刑适当。上诉人马翠兰所提上诉理由经核不能成立，不予采纳。出庭检察员所提建议驳回上诉，维持原判的出庭意见成立，予以采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 孙玉梅
审 判 员 杨巧玲
代理审判员 姬晓娟
二〇一四年一月二日
书 记 员 白 桦
附：《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重审的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审理。