山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）济商终字第136号
上诉人（原审被告、反诉原告）济南丽景电子科技有限公司（原山东省丽景商务餐饮娱乐有限公司），住所地济南市。
法定代表人王灵宾，总经理。
委托代理人吕晓男，山东海右律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、反诉被告）济南泰瀛国际大酒店有限公司，住所地济南市。
法定代表人许加臣，经理。
委托代理人许袖晋，男，1989年2月15日出生，汉族，该公司副经理，住济南市。
委托代理人李有荣，男，1968年5月25日出生，汉族，该公司法律顾问，住济南市。
原审被告王灵宾，男，1965年8月25日出生，汉族，济南丽景电子科技有限公司总经理，住济南市。
原审被告山东新方正石材有限公司，住所地济南市。
法定代表人郭景美，总经理。
上诉人济南丽景电子科技有限公司（以下简称丽景公司）因与被上诉人济南泰瀛国际大酒店有限公司（以下简称泰瀛公司）、原审被告王灵宾、山东新方正石材有限公司（以下简称新方正公司）合同纠纷一案，不服济南市历城区人民法院（2012）历城商初字第423号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院认定，2010年4月，泰瀛公司与丽景公司签订丽景商务大酒店承包合同，约定泰瀛公司承包经营丽景公司位于济南市的丽景商务大酒店，承包期限为15年，自2010年4月20日至2025年4月19日，承包金第1至3年每年190万元，每年4月20日前交付下年度承包金；泰瀛公司向丽景公司提供抵押金100万元，承包期满或合同终止时，丽景公司应将该笔款项退还泰瀛公司；泰瀛公司应按时交纳税收及相关费用，在承包期间产生的任何酒店经营责任由泰瀛公司承担；双方均不得随意变更或解除合同，双方应全面履行合同；承包期间因丽景公司原因终止合同，丽景公司应按合同总承包金额3490万元的30%向泰瀛公司支付违约金；承包期间泰瀛公司未经丽景公司同意中途擅自退出，泰瀛公司应按合同总承包金额3490万元的30%向丽景公司支付违约金。
2010年4月20日，丽景公司为泰瀛公司出具了金额为20万元的定金收款收据1份。2010年4月29日，泰瀛公司向丽景公司交纳了170万元的承包费，并通过银行电汇转账至丽景公司的法定代表人王灵宾的个人银行账户内。2011年1月18日，泰瀛公司向丽景公司交纳了100万元的承包费，泰瀛公司交付的号码为04221938金额为100万元的转账支票由丽景公司的法定代表人王灵宾之妻即新方正公司的法定代表人郭景美签收。2010年11月18日，新方正公司为泰瀛公司出具了金额分别为50万元的保证金收款收据各1份，王灵宾也在该2份收款收据的收款人处签了字。
2011年12月17日，泰瀛公司撤出所承包的丽景公司酒店，并与丽景公司办理了酒店交接手续，双方解除了承包合同。截至2011年12月17日，丽景公司尚欠泰瀛公司274952.29元餐费等费用未付。
截至2011年12月17日，泰瀛公司尚欠丽景公司承包费259726.20元未付。2011年12月22日，丽景公司为泰瀛公司垫付电费73766元，济南市历城区供电公司出具了相应的增值税发票。2012年1月12日，丽景公司为泰瀛公司垫付税款7450元；2012年5月30日，丽景公司为泰瀛公司垫付税款6146元；2012年4月19日，丽景公司为泰瀛公司垫付税款2125元；以上丽景公司共为泰瀛公司垫付税款15721元。
2010年4月泰瀛公司与丽景公司所签订的丽景商务大酒店承包合同中的丽景商务大酒店位于济南市，该房屋的产权单位为济南市历城区华山街道还乡店村民委员会，该房屋由王灵宾租赁后经营丽景商务大酒店。该房屋另由王灵宾出租，现为济南银屑病医院。根据泰瀛公司的调查证据申请，法院于2012年11月27日自济南市卫生局医政处调取了济南银屑病医院的档案材料14页，其中的房屋租赁合同载明涉案的济南市房屋已由王灵宾于2011年11月18日另行出租，由他人在上述地址经营济南银屑病医院。
泰瀛公司、丽景公司、王灵宾、新方正公司对上述事实均无异议。
原审法院认为，泰瀛公司与丽景公司签订的承包合同，是双方当事人真实意思的表示，合法有效。双方当事人应当按照合同的约定，各自履行自己的义务。本案争议的焦点为泰瀛公司撤出酒店是否违约及丽景公司应否返还泰瀛公司100万元抵押金的问题。泰瀛公司认为，其撤出承包酒店系经过泰瀛公司与丽景公司协商后的行为，丽景公司也认可泰瀛公司系于2011年12月17日撤出酒店的，双方亦于同日办理了酒店的交接手续，泰瀛公司并非擅自退出，不构成违约，按照双方签订的承包合同约定承包期满或合同终止时，丽景公司应将100万抵押金退还泰瀛公司。丽景公司认为泰瀛公司系擅自退出构成违约，100万元抵押金不应返还给泰瀛公司，泰瀛公司应当向其支付100万元违约金。法院认为，根据法院自济南市卫生局医政处调取的济南银屑病医院的档案材料中的房屋租赁合同，载明涉案的济南市房屋已由王灵宾于2011年11月18日另行出租，且丽景公司对泰瀛公司于2011年12月17日撤出酒店并办理了酒店交接手续无异议，丽景公司亦认可双方已解除了承包合同，故泰瀛公司在撤出酒店并解除承包合同的过程中，不存在违约行为，不应当支付违约金。对丽景公司反诉要求泰瀛公司支付违约金的诉讼请求，不予支持。按照双方签订的承包合同中关于承包期满或合同终止时应将100万抵押金退还泰瀛公司的约定，丽景公司应当将100万抵押金退还给泰瀛公司。泰瀛公司于2011年12月17日与丽景公司办理了酒店交接手续，双方解除了承包合同，丽景公司应于2011年12月17日合同终止时将100万抵押金退还给泰瀛公司而未返还，其应当自2011年12月17日起按照中国人民银行同期贷款利率向泰瀛公司支付利息损失。丽景公司尚欠泰瀛公司274952.29元餐费等费用未付，基于双方已经形成相应的合同关系，双方并未订立书面合同，上述应属即时清结。泰瀛公司要求丽景公司自2011年12月17日起按照中国人民银行同期贷款利率向泰瀛公司支付上述欠款的利息损失的诉讼请求，于法有据，予以支持。
对于泰瀛公司要求王灵宾、新方正公司与丽景公司共同返还抵押金100万元、餐费等费用274952.29元及逾期利息的诉讼请求，法院认为王灵宾、新方正公司并非承包合同的当事人，根据合同相对性的原则，王灵宾、新方正公司不应承担返还抵押金及支付餐费的责任，故泰瀛公司的上述诉讼请求于法无据，不予支持。
泰瀛公司尚欠丽景公司承包费259726.20元未付，因承包合同明确载明“每年4月20日前交付下年度承包金”，故泰瀛公司应当自2011年4月20日起按照中国人民银行同期贷款利率向丽景公司支付上述欠款的利息损失，对于丽景公司的该项反诉请求，于法有据，予以支持。丽景公司为泰瀛公司垫付电费73766元、税款15721元，泰瀛公司应当返还丽景公司，并自丽景公司垫付之日起支付上述欠款的利息损失。对丽景公司要求泰瀛公司支付电费、税款利息损失的反诉请求，法院予以支持。丽景公司还提交了2011年12月28日水费为8439元的收据1份，用于证明其为泰瀛公司垫付水费8439元；丽景公司的法定代表人王灵宾同时称泰瀛公司撤出酒店后，其并不清楚泰瀛公司的水费交至何时及欠交水费的数额，只是还乡店村找其要多少水费其就交了多少。泰瀛公司对此不予认可，并提交了2011年9月至12月的水费收据4份，用于证明酒店的水费每月基本为2000元左右，且其已将水费交至2011年12月7日。法院认为，因泰瀛公司提交的水费单据载明酒店的水费每月基本为2000元左右，且交费日期至2011年12月7日，而丽景公司亦并不清楚其交纳的该8439元是否为泰瀛公司经营产生的水费，故其要求泰瀛公司支付该水费无证据予以证实，故对丽景公司要求泰瀛公司支付上述水费及利息损失的反诉请求，不予支持。据此，原审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条之规定，判决：一、被告山东省丽景商务餐饮娱乐有限公司返还原告济南泰瀛国际大酒店有限公司抵押金100万元；二、被告山东省丽景商务餐饮娱乐有限公司以100万元为基数按照中国人民银行同期贷款利率计算，自2011年12月17日起至判决规定的履行期限届满之日或被告在判决规定的履行期限内自觉履行义务之日止，向原告济南泰瀛国际大酒店有限公司支付利息；三、被告山东省丽景商务餐饮娱乐有限公司支付原告济南泰瀛国际大酒店有限公司餐费等费用274952.29元；四、被告山东省丽景商务餐饮娱乐有限公司以274952.29元为基数按照中国人民银行同期贷款利率计算，自2011年12月17日起至本判决规定的履行期限届满之日或被告在本判决规定的履行期限内自觉履行义务之日止，向原告济南泰瀛国际大酒店有限公司支付利息；五、驳回原告济南泰瀛国际大酒店有限公司的其他诉讼请求；六、反诉被告济南泰瀛国际大酒店有限公司支付反诉原告山东省丽景商务餐饮娱乐有限公司承包费259726.20元；七、反诉被告济南泰瀛国际大酒店有限公司按照中国人民银行同期贷款利率以259726.20元为基数计算，自2011年4月20日起至本判决规定的履行期限届满之日或被告在判决规定的履行期限内自觉履行义务之日止，向反诉原告山东省丽景商务餐饮娱乐有限公司支付利息；八、反诉被告济南泰瀛国际大酒店有限公司支付反诉原告山东省丽景商务餐饮娱乐有限公司垫付的电费73766元；九、反诉被告济南泰瀛国际大酒店有限公司按照中国人民银行同期贷款利率以73766元为基数计算，自2011年12月23日起至本判决规定的履行期限届满之日或被告在本判决规定的履行期限内自觉履行义务之日止，向反诉原告山东省丽景商务餐饮娱乐有限公司支付利息；十、反诉被告济南泰瀛国际大酒店有限公司支付反诉原告山东省丽景商务餐饮娱乐有限公司垫付的税款15721元；十一、反诉被告济南泰瀛国际大酒店有限公司按照中国人民银行同期贷款利率以15721元为基数计算，自2012年5月30日起至判决规定的履行期限届满之日或被告在判决规定的履行期限内自觉履行义务之日止，向反诉原告山东省丽景商务餐饮娱乐有限公司支付利息；十二、驳回反诉原告山东省丽景商务餐饮娱乐有限公司的其他反诉请求。对于上述第一至四条所判款项，均限被告山东省丽景商务餐饮娱乐有限公司于本判决生效之日起十日内支付；对于上述第六至十一条所判款项，均限反诉被告济南泰瀛国际大酒店有限公司于本判决生效之日起十日内支付。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16275元、由山东省丽景商务餐饮娱乐有限公司负担。财产保全费5000元，济南泰瀛国际大酒店有限公司、山东省丽景商务餐饮娱乐有限公司各负担2500元；反诉费17512元，分别由济南泰瀛国际大酒店有限公司负担4330元，山东省丽景商务餐饮娱乐有限公司负担13182元。
上诉人丽景公司不服原审判决上诉称，1、一审判决认定我公司与泰瀛公司解除承包合同，泰瀛公司不存在违约行为的事实错误。泰瀛公司没有证据证明合同的解除是双方协商一致的结果，在双方未对合同解除达成一致意见的情况下，其擅自撤离酒店，最终导致合同解除，理应承担合同约定的违约责任；2、根据承包合同第四条第2款的约定，承包金为“每年的4月20日前交付下年度承包金”，而泰瀛公司至今未足额缴纳承包费，其不按合同约定支付承包费，致使合同根本目的不能实现，这才是导致合同无法履行的原因；合同第八条第一款“甲、乙双方应全面实际履行本合同，不履行或者不完全履行的应负违约责任”。因此，泰瀛公司拒不交纳承包费的行为系根本违约行为，理应为其违约行为支付合同约定的违约金；3、承包合同第五条第二款第二项“乙方应按时缴纳税收及相关的费用，在承包期间产生的任何酒店经营责任由乙方承担。”泰瀛公司在承包期间，不履行合同约定，拖欠相关税费、水费、电费，在其擅自撤离酒店后，费用一直未结清，后由我公司替其交纳了上述相关费用；原审判决泰瀛公司支付我方承包费259726.20元，该数额没有依据。对于水费，我方已经提交了水费单据，泰瀛公司经营期间的水费，应当由其自行承担；4、合同解除过程中泰瀛公司的违约。一审法院认定我方认可双方解除承包合同的唯一依据就是泰瀛公司提交的所谓的“交接清单”，而该交接清单只是我方的普通工作人员接收到酒店部分用品的单据，并未表明是交接酒店，更不能以此认定是对承包标的物的交接。该交接行为只是行为，并不导致合同的解除的法律后果。更何况，双方实际并没有对酒店进行整体接收，也没有对各项费用进行结算，不能认定合同已经解除，更不能认定上诉人同意解除合同。在双方没有进行全面交接及结算的情况下，泰瀛公司擅自撤出酒店，拒不交纳承包费，导致合同无法履行，存在重大违约行为，应按合同约定的违约条款支付违约金；5、泰瀛公司交纳的100万元抵押金，其性质是担保金，是用以担保其全面履行合同，避免我公司的损失而约定的，应该在扣除我方损失的基础上，予以退回。因泰瀛公司2011年12月17日撤出酒店，我方与案外人于2012年5月6日签订《房屋租赁合同》，由于泰瀛公司违约行为，造成我方4个月的承包费损失，理应在100万抵押金中扣除；6、一审判决混淆法律关系，将我方所欠餐费与承包合同关系一并处理，属程序错误。综上，一审判决认定事实错误，请求二审法院查明事实，撤销一审判决，依法改判。一、二审诉讼费由泰瀛公司承担。
被上诉人泰瀛公司答辩称，1、丽景公司应返还抵押金，我公司不承担违约责任；2、一审判决对承包费、水费、餐费的认定正确。我方认为一审法院认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
本院经审理认定，原审判决认定的事实属实，本院予以确认。
另，1、一审期间，丽景公司和泰瀛公司均认可泰瀛公司尚欠承包费的数额为259726.2元；二审期间丽景公司又主张泰瀛公司拖欠其一年的承包费，但未提交证据予以证明；
2、二审期间，经法院释明，丽景公司未能提交证据证实其提交的8439元水费单据即系泰瀛公司经营期间欠缴的水费；
3、二审期间，丽景公司于法庭调查结束后又提交了：济南银屑病医院出具的书面证明一份，主张案外人与王灵宾2011年11月18日另行签订的房屋租赁合同仅是为了向医疗部门申报所需，并未自签订之日实际履行，不影响丽景公司与泰瀛公司之间承包合同的履行；还提交了济南市历城区还乡店村用电管理办公室出具的“丽景大酒店2011年交水费明细”一份，但未说明证明目的；
4、2013年7月15日，山东省丽景商务餐饮娱乐有限公司变更名称为济南丽景电子科技有限公司。
本院认为，泰瀛公司与丽景公司签订的丽景商务大酒店承包合同，是双方当事人真实意思表示，内容未违反法律及行政法规禁止性规定，合法有效。该合同约定，泰瀛公司向丽景公司提供抵押金100万元，承包期满或合同终止时，丽景公司应将该笔款项退还泰瀛公司。承包期间，如任何一方有下列违约情形，即丽景公司原因终止合同，收回酒店经营权；或泰瀛公司未经丽景公司同意，中途擅自退出。违约一方均应按合同总承包金3490万元的30%向对方支付违约金。本案中，合同履行过程中，泰瀛公司于2011年12月17日撤出酒店，双方解除了承包合同。现双方争议的焦点问题系泰瀛公司是否属于擅自退出。据原审法院在济南市卫生局调取的档案材料显示，丽景公司的法定代表人王灵宾在泰瀛公司撤出酒店之前，已于2011年11月18日将涉案酒店房屋另行与济南现代皮肤病医院签订了房屋租赁合同，涉案房屋现由济南银屑病医院经营使用。且泰瀛公司撤出酒店时已与丽景公司工作人员办理了酒店物品的交接手续，即丽景公司对泰瀛公司撤出是知晓的，且未提出异议，并认可双方已解除了承包合同。综上，泰瀛公司并非擅自撤出，原审判决认定泰瀛公司在解除承包合同的过程中不存在违约行为并无不当，丽景公司理应按照合同约定将泰瀛公司缴纳的100万抵押金予以返还。
关于泰瀛公司拖欠承包费问题，丽景公司在一审期间已认可泰瀛公司尚欠其承包费259726.2元，二审期间又主张泰瀛公司拖欠其一年的承包费，但未能提交证据证实，本院对此主张不予采信，原审判决泰瀛公司支付承包费的数额正确。依据双方合同约定，泰瀛公司按总承包金的30%承担违约责任的前提条件仅为其在未经丽景公司同意情况下中途擅自退出的情形，丽景公司因泰瀛公司未足额缴纳承包费要求其承担上述违约责任，与合同的约定不符，本院不予支持。泰瀛公司在合同履行期间已经缴纳租金290万元，尚有20余万元未如期缴纳，在本案中该欠缴租金行为并非导致合同根本目不能实现的原因，丽景公司该项上诉理由与事实不符，不能成立。
丽景公司在一审期间提交了8439元水费单据，但其不能证明该笔费用是否为泰瀛公司经营期间产生，且泰瀛公司也提交了其已缴纳水费至2011年12月7日的证据。故丽景公司要求泰瀛公司支付该笔水费的证据不足，本院不予支持。
综上，上诉人丽景公司上诉理由均不能成立。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
案件受理费33787元，由上诉人济南丽景电子科技有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 吴大平
审 判 员 宋海东
代理审判员 李 萍
二〇一四年八月二十日
书 记 员 张天则