西安市雁塔区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）雁民初字第02246号
原告：陕西九州园林有限公司（原陕西金浪园林养护有限公司）。
法定代表人：金宗博。
委托代理人：王成梁，系该公司法律顾问。
被告：长城保险经纪有限公司。
法定代表人：申河。
被告：王军生，男，汉族。
共同委托代理人：周静，系长城保险经纪有限公司法律顾问。
原告陕西九州园林有限公司（下称九州园林）与被告长城保险经纪有限公司（下称长城保险）、王军生合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告法定代表人金宗博及其委托代理人王成梁，被告长城保险、王军生及其共同委托代理人周静到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2004年4月28日，原告共向被告下属西安分公司投资入股人民币36万元，约定分红，但直至2006年1月22日一直未取得被告的股东身份和相应的股权及分红，原告遂与被告西安分公司负责人王军生协商后，将该投资款转为借款，月利率1%，由被告分公司在2011年12月底之前还清，被告王军生承诺担保。借款到期后，原告多次找王军生催促还款均无果。由于被告的恶意欺诈不当得利融资行为，加之转为借款后，又不能按期还款，给原告造成很大的经济损失。原告诉至法院请求依法判令：二被告连带清偿借款本金36万元及利息10万元，并承担本案诉讼费用。
被告长城保险辩称：一、长城保险不是本案适格被告，请求法院驳回原告的诉讼请求。原告根据中国保监会保监机审（2003）608号文件及长保经（2003）051号文件，合伙组建长城保险经纪有限公司西安分公司，各合伙人分别于2003年9月28日、2004年3月25日签订协议，约定各合伙人的出资资本金为各协议人的共有财产，不得随意要求分割，单独一方不得抽减所投入的资金，有必要融资时，各协议人按分配融资，公司解体或者整体转让，应该按照出资人的实际出资比例享有分配权。该协议是原告等四个合伙人享受权利承担义务的依据，原告等人的出资方式、数额、期限、分配利润、分担亏损的办法及西安分公司解散和清算的问题都是按照该协议来执行的。长城保险仅对原告等人的申请成立西安分公司，聘请王军生为西安分公司总经理，具体的业务与债务应由各合伙人承担。西安分公司的解体按照合伙人的实际出资比例进行结算，目前各合伙人没有清算。二、2006年1月22日的协议及保证书上的印章并非西安分公司印章，系伪造、私刻，长城保险请求对此公章进行鉴定。
被告王军生辩称：一、长城保险经纪有限公司西安分公司的成立投资与运营过程。2003年9月，根据中国保监会保监机审（2003）608号文件及长城保险长保经（2003）051号文件批准设立西安分公司，长城保险聘请王军生为西安分公司总经理。9月28日，王军生与陕西金浪园林养护有限公司、董兵三方签订《成立长城保险经纪有限公司西安分公司协议》，并于2003年10月开业，实际到账资金为王军生6万元、董兵2.5万元、金浪公司20万元及普桑汽车一台。2003年12月决定聘请资深保险人康建伟参与经营管理，重新签订《投资长城保险经纪有限公司西安分公司协议》，降低王军生股份，增加金浪公司股份，董兵股份不变，金浪公司成为第一大合伙人，金宗博成为公司实际控制人。2004年1月王军生向康建伟移交工作，1月底离开公司。2月1日起康建伟全面负责公司经营管理，王军生仅作为合伙人之一，不参与公司直接经营管理，不领工资，主要负责与总公司的关系协调。3月25日康建伟投资资金到账后正式签订《投资长城保险经纪有限公司西安分公司协议》。2004年西安分公司没有达到预期目的，失去重要发展机会，2005年康建伟自动离开西安分公司。2006年初西安分公司已经没有现金可以支出，其他合伙人也不愿再投入，2012年西安分公司被注销，目前全体合伙人未进行清算。二、王军生自2004年1月离开西安分公司后，未曾代表西安分公司签订过任何协议，根据《投资长城保险经纪有限公司西安分公司协议》的内容，王军生不可能将原告的投资款转为借款。三、从2004年初到2012年公司注销，西安分公司的印章及负责人章由总公司派来的人员雷文宇专管，不可能在有损公司利益的《协议》及《保证书》上盖章，王军生也不会同意在有损公司利益及个人利益的《协议》及《保证书》上盖章。四、原告提供的《协议》和《保证书》没有经过王军生签字，系原告伪造。五、从两份合伙协议可以看出，投资是全体合伙人在充分协商，本着平等互利、利益共享、风险共担的原则下自愿投资的合法行为，要改变这一投资行为需全体合伙人同意，否则不仅损害其他合伙人利益，其行为也是无效的。综上，请求法院驳回原告的起诉，王军生保留追究其刑事责任的权利。
经审理查明，2003年9月5日，长城保险聘任王军生为长城保险经纪有限公司西安分公司（下称西安分公司）总经理，聘期自2003年8月26日至2006年8月25日。9月28日，王军生（甲方）、陕西金浪园林养护有限公司（乙方，下称金浪园林）及董兵（丙方）三方签订《成立长城保险经纪有限公司西安分公司协议》，载明：经中国保监会批准，长城保险聘任王军生为西安分公司总经理，授权组建西安分公司，经营期限以总公司批准期限为准（总公司授权有效期为叁年），股东会组成人员为王军生、金宗涛、董兵。该协议第二条约定，协议方商定公司的总股本设置为100万元人民币作为公司的资本金，比例为甲方30%，乙方25%，丙方5%，另有40%股份暂时储备，以上资本本金为各协议人的共有财产，不得随意请求分割；整个合作经营期间，单独一方不得抽减所投入资金，如果征得其它股东同意，可以转让部分份额，包括投入合同比例的收益分配，其它股东有权优先购买转让方的份额；公司解体或整体转让，应按出资人实际出资比例享有分配权。第三条约定，盈亏分配按下列比例核算：甲方30%、乙方25%、丙方5%。第四条约定，分公司实行总公司和股东会领导下的总经理负责制。第七条约定，本协议只有甲、乙、丙三方共同协商一致后可予以修改、任何一方未经其它两方同意不得擅自修改或曲解协议条款。2004年3月25日，王军生（甲方）、金浪园林（乙方）、康建伟（丙方）及董兵（丁方）四方签订《投资长城保险经纪有限公司西安分公司协议》，载明：经中国保监会批准，长城保险聘任王军生为西安分公司总经理，授权组建西安分公司，经营期限以总公司批准期限为准（总公司授权有效期为叁年），股东会组成人员为王军生、金宗涛、康建伟、董兵。该协议第二条约定，协议方商定公司的总股本设置为100万元人民币为公司的资本金，比例为甲方16%，乙方31%，丙方30%，丁方5%，有18%股份暂时储备，以上出资资本金为各协议人的共有财产，不得随意请求分割；整个合作经营期间，单独一方不得抽减所投入资金，如果征得其它股东同意，可以转让部分份额，包括投入合同比例的收益分配，其它股东有权优先购买转让方的份额；公司解体或整体转让，应按出资人实际出资比例享有分配权。第三条约定，盈亏分配按下列比例核算：甲方16%、乙方31%、丙方30%、丁方5%。第四条约定，分公司实行总公司和股东会领导下的总经理负责制；经全体股东商议，从2004年2月1日起由康建伟全面负责公司经营管理，如变动由股东会商议决定。第七条约定，本协议只有甲、乙、丙、丁四方共同协商一致后可予以修改、任何一方未经其它三方同意不得擅自修改。因西安分公司经营亏损，并未进行分红。
庭审中，原告主张其出资转为借款，王军生对此提供担保，并提交下列证据：证一、2006年1月22日金浪园林（甲方）与西安分公司（乙方）签订的《协议》，载明：鉴于乙方自2004年3月以来未能就甲方的融资给予分红，现双方经友好协商达成如下协议：1、双方一致确认乙方至2004年4月28日共计向甲方融资人民币36万元（含以董兵名义出资5万元）为借款；2、双方一致同意自2006年1月1日起乙方按月息1%向甲方支付利息，到2011年12月底前还清本息；3、因本协议发生纠纷，双方一致同意由陕西省地方法院解决；4、本协议一式四份，双方各执两份，经双方法定代表人或授权代理人签字或盖章后生效。该协议甲方一栏加盖陕西金浪园林养护有限公司的公章及金宗博的私章，乙方一栏加盖长城保险经纪有限公司西安分公司的公章及王军生的私章。证二、2006年1月22日的《保证书》，载明：2004年4月28日长城保险经纪有限公司西安分公司共计向陕西金浪园林养护有限公司融资人民币36万元，2006年1月22日长城保险经纪有限公司西安分公司与陕西金浪园林养护有限公司一致确认为借款，自2006年1月1日起月息1%，到2011年12月底前还清本息；本人对该借款承担连带保证责任，保证期间为借款人到期未还之日起两年内。该保证书保证人一栏加盖长城保险经纪有限公司西安分公司公章及王军生的私章。长城保险、王军生对此不予认可，表示长城保险经纪有限公司西安分公司的公章及王军生的私章均系原告伪造，并提交下列证据：证一、董兵的证人证言及西安分公司分类明细账，证明原告虚构事实，采用不正当手段将其投资款转为借款，损害其他合伙人的利益；证二、北京咸恒文化发展有限公司证明、章程及相关证照，证明王军生于2004年4月至2006年3月在北京工作，没有也不可能主持西安分公司总经理职务，更不可能代表西安分公司与原告签订将投资款转为借款的《协议》。原告表示均不认可。
经询，一、原告表示西安分公司共计出资54.5万元，其中原告出资31万元、董兵出资5万元（原告代出资）、王军生出资6万元，康建伟出资12.5万元，均为现金出资且已实际出资到位；二、长城保险表示由其设立西安分公司，但未注资，西安分公司的资金由各合伙人共同出资，总公司派雷文煜管理西安分公司公章及王军生私章，其对康建伟接任西安分公司总经理一事并不知情，西安分公司注销时亏损，没有资产，也没有进行清算；三、董兵表示2003年初至2006年11月其本人在金浪公司工作，是名义上的法定代表人，实际由金宗博管理；2003年9月董兵与金浪公司、王军生就西安分公司签订三方协议，金浪公司出资20万元现金及普桑汽车一台，王军生出资6万元，金宗博以董兵的名义出资5万元，实际只出资2.5万元，西安分公司于2003年10月开业，由王军生负责，2004年初王军生到北京工作，给康建伟一些股份并负责西安分公司，重新签订四方协议，因业务不好康建伟2004年就离开西安分公司，西安分公司的实际业务由大股东金宗博管理，王军生之后没有参与管理，只是公司的股东，西安分公司因经营不善严重亏损，各合伙人尚未进行清算，董兵对原告将其投资款转为借款从不知情。另询，原告表示将投资款转为借款没有经过其他合伙人同意，四方对西安分公司没有进行清算。
另查明，一、长城保险经纪有限公司西安分公司成立于2003年9月29日，负责人王军生，2012年11月8日经长城保险经纪有限公司申请予以注销登记；二、陕西金浪园林养护有限公司成立于2003年5月23日，2010年2月24日更名为陕西九州园林有限公司，法定代表人由董兵变更为金宗博，投资人由张焘、金宗涛、董兵变更为张焘、金宗涛、金宗博。
审理期间，长城保险申请对原告所提交2006年1月22日的《协议》、《保证书》中长城保险经纪有限公司西安分公司和王军生的印章进行鉴定，陕西中金司法鉴定中心作出陕中金司鉴中心（2013）文鉴字第0709号司法文书鉴定意见书，鉴定结论为：1、2006年1月22日的《协议》、《保证书》中盖印的“长城保险经纪有限公司西安分公司”印文与样本中的同名印文不是同一枚印章盖印；2、2006年1月22日的《协议》、《保证书》中盖印的“王军生印”名章印文与样本中的同名印文是同一枚印章盖印。
上述事实，有《成立长城保险经纪有限公司西安分公司协议》、《投资长城保险经纪有限公司西安分公司协议》、文件、股东会议纪要、鉴定意见书、证人证言及庭审笔录等在卷佐证，并经当庭核对无误。
本院认为，根据相关法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。通过庭审调查、双方举证及当事人陈述，可以证实原告与王军生、康建伟及董兵之间就西安分公司形成合伙投资经营关系，各方均应按照《投资长城保险经纪有限公司西安分公司协议》的约定履行各自的权利义务。该协议明确约定，出资本金为各协议人的共有财产，不得随意请求分割；整个合作经营期间，单独一方不得抽减所投入资金；本协议只有四方共同协商一致后可予以修改、任何一方未经其它三方同意不得擅自修改。因此，在没有经过全体合伙人一致同意的情况下，原告将其投资款转为借款的行为明显违反约定，不具有法律效力。现西安分公司已注销，全体合伙人应进行清算，按实际出资比例进行盈亏分配。综合上述因素，原告与西安分公司之间并不存在借款关系，原告主张被告偿还借款及利息没有依据，本院依法不予支持。另外，对于原告提交的2006年1月22日《协议》和《保证书》，经鉴定其上所加盖的西安分公司印章与样本不一致，而王军生的私章与样本一致，由此法院对其真实性无法确认。综上所述，兹根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六十四条、第六十六之规定，判决如下：
驳回原告陕西九州园林有限公司的诉讼请求。
本案案件受理费9000元、鉴定费13200元，由原告承担15600元，被告长城保险承担6600元。因案件受理费、鉴定费，原告与被告长城保险已分别预交，故原告应当于本判决生效之日起十日内支付被告长城保险6600元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。
审 判 长 王娜娜
代理审判员 石 娟
代理审判员 刘霁月
二〇一四年四月二十九日
书 记 员 靳 丹