签发拟稿份数湖南省长沙市芙蓉区人民法院民 事 判 决 书（2014）芙民初字第881号原告湖南友阿投资担保有限公司。法定代表人陈细和，执行董事。委托代理人缪先进，湖南金顺达律师事务所律师。被告湖南鑫美格新型装饰材料有限公司。法定代表人肖文求，董事长。被告肖文求。被告罗虹。被告肖能群。原告湖南友阿投资担保有限公司（以下简称友阿投资担保公司）与被告湖南鑫美格新型装饰材料有限公司（以下简称鑫美格新型装饰材料公司）、肖文求、罗虹、肖能群追偿权纠纷一案，本院于2014年3月27日立案受理后，依法适用简易程序，由审判员闫静独任审理，于同年6月11日公开开庭进行了审理。原告友阿投资担保公司的委托代理人缪先进到庭参加了诉讼。被告鑫美格新型装饰材料公司、肖文求、罗虹、肖能群经本院合法传唤，无正当理由均拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告友阿投资担保公司诉称：2013年4月1日，我公司与鑫美格新型装饰材料公司订立了《委托担保协议》，约定由我公司为鑫美格新型装饰材料公司向相关融资银行申请最高额度为1000万元的融资授信提供担保。同年4月9日与4月23日，鑫美格新型装饰材料公司与招商银行股份有限公司长沙分行（以下简称招商银行长沙分行）分别订立《授信协议》及《借款合同》各一份，约定鑫美格新型装饰材料公司向招商银行长沙分行借款1000万元。同年4月2日，我公司向招商银行长沙分行出具了《最高额不可撤销担保书》，为上述1000万元借款提供连带责任保证。同时，为确保我公司利益，肖文求、罗虹与我公司订立《最高额抵押反担保合同》，以其二人名下的位于湖南省娄底市经济技术开发区香茅街（众一桂府--天泉湾）0046栋房屋为鑫美格新型装饰材料公司向我公司提供抵押反担保，并办理了抵押登记手续。鑫美格新型装饰材料公司也与我公司订立《最高额抵押反担保合同》，以其所有的挤压生产线两条、氧化生产线一条、PVC生产线一条、喷涂生产线一条向我公司提供抵押反担保，并办理了抵押登记手续。肖文求、罗虹、肖能群分别与我公司订立《保证反担保合同》，为鑫美格新型装饰材料公司向我公司提供了连带保证责任反担保。招商银行长沙分行按约发放了贷款后，鑫美格新型装饰材料公司却未能按约履行合同，致使招商银行长沙分行要求我公司履行代偿义务。我公司已于2014年2月13日代偿了290万元。因向鑫美格新型装饰材料公司、肖文求、罗虹、肖能群主张权利未果，故起诉，请求判令鑫美格新型装饰材料公司归还代偿款290万元，并支付利息，同时承担律师费6万元；判令我公司对肖文求和罗虹名下的位于湖南省娄底市经济技术开发区香茅街（众一桂府——天泉湾）0046栋房屋、鑫美格新型装饰材料公司所有的挤压生产线两条、氧化生产线一条、PVC生产线一条、喷涂生产线一条享有优先受偿的权利；判令肖文求、罗虹、肖能群对代偿款、利息及律师代理费承担连带担保责任。被告鑫美格新型装饰材料公司、肖文求、罗虹、肖能群经本院合法传唤，无正当理由均拒不到庭参加诉讼，故视为其放弃答辩、举证质证、辩论的权利。经审理查明，2013年4月1日，友阿投资担保公司与鑫美格新型装饰材料公司订立《委托担保协议》一份。协议约定，友阿投资担保公司为鑫美格新型装饰材料公司在2013年4月1日至2014年4月1日期间向相关融资银行申请最高本金额度为1000万元的融资授信及利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用等提供连带责任保证；若鑫美格新型装饰材料公司不能按期清偿债务，造成融资银行依据保证合同向友阿投资担保公司索赔时，友阿投资担保公司无需征得鑫美格新型装饰材料公司同意，即可以保证金额为限履行保证义务，并对所涉的基础合同纠纷和相关索赔文件的真伪不负任何责任；友阿投资担保公司垫款代偿后，鑫美格新型装饰材料公司除向该公司偿还代偿款外，还需支付每日万分之六的利息，并承担友阿投资担保公司为实现追偿权而发生的费用，其中律师代理费为诉讼标的数额的30%以下。协议还就其他事项进行了约定。同日，肖文求、罗虹与友阿投资担保公司及鑫美格新型装饰材料公司订立《最高额抵押反担保合同》一份。合同约定，因友阿投资担保公司为鑫美格新型装饰材料公司向相关融资银行的融资授信提供了连带责任保证；为保证友阿投资担保公司的权益，肖文求、罗虹以其名下的位于湖南省娄底市经济技术开发区香茅街（众一桂府--天泉湾）0046栋房屋在400万元的范围内向该公司提供抵押反担保，反担保的主债权为友阿投资担保公司替鑫美格新型装饰材料公司向融资银行偿还的全部款项，包括借款本金、利息、垫款利息、以及友阿投资担保公司为实现追偿权而支出的律师代理费。合同还就其他事项进行了约定。同日，上述房屋办理了抵押登记，抵押权人为友阿投资担保公司。同日，鑫美格新型装饰材料公司与友阿投资担保公司订立《最高额抵押反担保合同》一份。合同约定，因友阿投资担保公司为鑫美格新型装饰材料公司向相关融资银行的融资授信提供了连带责任保证；为保证友阿投资担保公司的权益，鑫美格新型装饰材料公司以其所有的挤压生产线两条、氧化生产线一条、PVC生产线一条、喷涂生产线一条在1000万元的范围内向该公司提供抵押反担保，反担保的主债权为友阿投资担保公司替鑫美格新型装饰材料公司向融资银行偿还的全部款项，包括借款本金、利息、垫款利息、以及友阿投资担保公司为实现追偿权而支出的律师代理费。合同还就其他事项进行了约定。2013年3月29日，上述生产线办理了抵押登记，抵押权人为友阿投资担保公司。同日，肖文求、罗虹与友阿投资担保公司及鑫美格新型装饰材料公司订立《保证反担保合同》一份。合同约定，因友阿投资担保公司为鑫美格新型装饰材料公司向相关融资银行的融资授信提供了连带责任保证；为保证友阿投资担保公司的权益，肖文求、罗虹向该公司提供保证反担保，保证方式为连带责任保证，保证范围为友阿投资担保公司替鑫美格新型装饰材料公司向融资银行偿还的全部款项，包括借款本金、利息、垫款利息、以及友阿投资担保公司为实现追偿权而支出的律师代理费。合同还就其他事项进行了约定。同日，肖能群与友阿投资担保公司及鑫美格新型装饰材料公司订立《保证反担保合同》一份。合同约定，因友阿投资担保公司为鑫美格新型装饰材料公司向相关融资银行的融资授信提供了连带责任保证；为保证友阿投资担保公司的权益，肖能群向该公司提供保证反担保，保证方式为连带责任保证，保证范围为友阿投资担保公司替鑫美格新型装饰材料公司向融资银行偿还的全部款项，包括借款本金、利息、垫款利息、以及友阿投资担保公司为实现追偿权而支出的律师代理费。合同还就其他事项进行了约定。2013年4月9日，鑫美格新型装饰材料公司与招商银行长沙分行订立《授信协议》一份。协议约定，招商银行长沙分行向鑫美格新型装饰材料公司提供1000万元的循环授信额度；授信期间为12个月，自同日起至2014年4月8日；在此期间，鑫美格新型装饰材料公司可连续、循环使用的借款本金余额之和不得超过1000万元；鑫美格新型装饰材料公司使用授信额度时，需逐笔另签具体合同。协议还就其他事项进行了约定。同日，友阿投资担保公司向招商银行长沙分行出具《最高额不可撤销担保书》，为鑫美格新型装饰材料公司在上述《授信协议》项下的所有债务承担连带保证责任；保证范围为招商银行长沙分行在授信额度内向鑫美格新型装饰材料公司提供的借款本金余额之和（最高限额为1000万元），以及利息、罚息、复息、违约金和实现债权的其他相关费用；在授信期间届满前，如招商银行长沙分行依据约定提前向鑫美格新型装饰材料公司追索的，则友阿投资担保公司在保证范围内承担连带保证责任。担保书还就其他事项进行了约定。在同年4月23日，鑫美格新型装饰材料公司与招商银行长沙分行订立《借款合同》一份。合同约定，鑫美格新型装饰材料公司向招商银行长沙分行借款1000万元；借款期限为一年，起始时间以借款借据上记载的日期为准；借款利率为借款实际发放时中国人民银行公布的一年期贷款基准利率的130%。合同还就其他事项进行了约定。同年4月24日，招商银行长沙分行向鑫美格新型装饰材料公司提供借款800万元。同月28日，招商银行长沙分行提供借款200万元。2014年2月12日，招商银行长沙分行向友阿投资担保公司发出《代偿债务通知》，称因鑫美格新型装饰材料公司经营和财务方面出现重大危机，故决定按合同约定提前收回借款，要求友阿投资担保公司于2014年2月14日前代偿本金290万元。友阿投资担保公司于同年2月14日替鑫美格新型装饰材料公司向招商银行长沙分行偿还290万元。同时查明，2014年3月18日，友阿投资担保公司与湖南金顺达律师事务所订立《委托代理合同》一份。合同约定，湖南金顺达律师事务所指派缪先进律师担任友阿投资担保公司本案诉讼的第一审代理人，律师代理费为6万元。同年6月5日，友阿投资担保公司向湖南金顺达律师事务所支付律师代理费6万元。另查明，2014年2月13日，友阿投资担保公司向本院申请诉前保全，请求冻结鑫美格新型装饰材料公司、肖文求、罗虹、肖能群名下的银行存款2965000元或者查封、扣押其价值相当的财产。同年2月17日，本院作出（2014）芙民保字第7-1号民事裁定，裁定冻结鑫美格新型装饰材料公司、肖文求、罗虹、肖能群名下的银行存款2965000元或者查封、扣押其价值相当的财产。友阿投资担保公司为此交纳保全费5000元。上述事实，有本院作出的（2014）芙民保字第7-1号民事裁定书及保全费收据各一份，《委托担保协议》一份、《最高额抵押反担保合同》两份、《房屋他项权证》一份、《动产抵押登记书》一份、《保证反担保合同》两份、《授信协议》一份、《最高额不可撤销担保书》一份、《借款合同》一份、《借款借据》两张、《代偿债务通知书》一份、《交通银行进账单》一份、《代偿证明》一份、《委托代理合同》一份、《律师代理费发票》一份及当事人的陈述等证据予以证实。本院认为，友阿投资担保公司根据约定为鑫美格新型装饰材料公司向招商银行长沙分行的1000万元借款提供了连带责任保证。现招商银行长沙分行向友阿投资担保公司主张权利，要求其履行保证责任，代偿290万元。友阿投资担保公司已替鑫美格新型装饰材料公司偿还290万元，故鑫美格新型装饰材料公司理应向该公司偿还代偿款290万元，并按《委托担保协议》的约定支付每日万分之六的利息，同时支付该公司为实现债权而支出的律师代理费6万元。根据两份《最高额抵押反担保合同》的约定，友阿投资担保公司有权就肖文求、罗虹名下的位于湖南省娄底市经济技术开发区香茅街（众一桂府--天泉湾）0046栋房屋在上述债务的范围内优先受偿，亦有权就挤压生产线两条、氧化生产线一条、PVC生产线一条、喷涂生产线一条在上述债务的范围内优先受偿。根据两份《保证反担保合同》的约定，肖文求、罗虹、肖能群偿应对上述债务承担连带清偿责任。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百九十六条、第一百九十七条、第一百九十八条，《中华人民共和国物权法》第一百七十一条、第一百七十六条、第一百七十九条、第一百八十条第一款第（一）项、第（四）项、第一百八十一条、第一百八十七条、第一百八十八条、第二百零三条第一款，《中华人民共和国担保法》第六条、第十二条、第十八条、第二十一条第一款、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，根据最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第十九条第一款之规定，判决如下：一、被告湖南鑫美格新型装饰材料有限公司于本判决生效之日起十日内向原告湖南友阿投资担保有限公司偿还代偿款项290万元，并支付利息（自2014年2月14日起至清偿款之日止，按每日万分之六的标准计息）；二、被告湖南鑫美格新型装饰材料有限公司于本判决生效之日起十日内向原告湖南友阿投资担保有限公司支付为实现债权而支出的律师代理费6万元；三、被告肖文求、罗虹对本判决第一项、第二项之款项承担连带清偿责任；四、被告肖能群对本判决第一项、第二项之款项承担连带清偿责任；五、如被告湖南鑫美格新型装饰材料有限公司未按本判决指定的期限履行第一、二项之义务时，原告湖南友阿投资担保有限公司有权实现抵押权，就肖文求、罗虹名下的位于湖南省娄底市经济技术开发区香茅街（众一桂府——天泉湾）0046栋房屋拍卖、变卖后，在290万元借款、利息及6万元律师代理费的范围内优先受偿；六、如被告湖南鑫美格新型装饰材料有限公司未按本判决指定的期限履行第一、二项之义务时，原告湖南友阿投资担保有限公司有权实现抵押权，就被告湖南鑫美格新型装饰材料有限公司所有的挤压生产线两条、氧化生产线一条、PVC生产线一条、喷涂生产线一条拍卖、变卖后，在290万元借款、利息及6万元律师代理费的范围内优先受偿；七、被告肖文求、罗虹、肖能群承担保证责任后，有权在承担的担保责任范围内向被告湖南鑫美格新型装饰材料有限公司追偿。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费30786元，因适用简易程序，减半收取15393元，财产保全费5000元，共计20393元，由被告湖南鑫美格新型装饰材料有限公司、肖文求、罗虹、肖能群共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员 闫 静二〇一四年六月二十六日书记员 曹瑷君适用的法律：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第一百九十七条借款合同采用书面形式，但自然人之间借款另有约定的除外。借款合同的内容包括借款种类、币种、用途、数额、利率、期限和还款方式等条款。第一百九十八条订立借款合同，贷款人可以要求借款人提供担保。担保依照《中华人民共和国担保法》的规定。《中华人民共和国物权法》第一百七十一条债权人在借贷、买卖等民事活动中，为保障实现其债权，需要担保的，可以依照本法和其他法律的规定设立担保物权。第三人为债务人向债权人提供担保的，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法和其他法律的规定。第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（四）生产设备、原材料、半成品、产品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通运输工具；（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。第一百八十一条经当事人书面协议，企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就实现抵押权时的动产优先受偿。第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。第一百八十八条以本法第一百八十条第一款第四项、第六项规定的财产或者第五项规定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。第二百零三条为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。最高额抵押权设立前已经存在的债权，经当事人同意，可以转入最高额抵押担保的债权范围。《中华人民共和国担保法》第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第十九条两个以上保证人对同一债务同时或者分别提供保证时，各保证人与债权人没有约定保证份额的，应当认定为连带共同保证。连带共同保证的保证人以其相互之间约定各自承担的份额对抗债权人的，人民法院不予支持。