山东省青岛市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）青刑一终字第138号
原公诉机关青岛市市南区人民检察院。
上诉人（原审被告人）赵某某。2013年9月28日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年11月4日被逮捕。现羁押于青岛市第一看守所。
辩护人何昭鹏，山东诚功律师事务所律师。
青岛市市南区人民法院审理青岛市市南区人民检察院指控原审被告人赵某某犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于二0一四年三月三十一日作出（2014）南刑初字第76号刑事判决。原审被告人赵某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取了检察机关及辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，被告人赵某某于2013年7月至9月，在本市鞍山一路66号×号楼×单元××户其住处，先后7次卖给吸毒人员王某某冰毒（甲基苯丙胺）共计4.4克，获赃款3000元；在其住处附近，还先后5次卖给吸毒人员杜某某冰毒共计5.7克，获赃款3600元。后被查获。从王某某处缴获了其从被告人赵某某处购买的疑似毒品1包，称重0.9克、药丸1粒，称重0.1克；在杜某某住处缴获了其从被告人赵某某处购买的疑似毒品2包，称重1.9克。经鉴定，均检出甲基苯丙胺成分。
另查明，被告人赵某某于2009年1月至2013年9月，在本市鞍山一路66号×号楼×单元××户其住处，多次容留陈某吸食毒品。
上述事实，有经原审庭审质证、确认的下列证据证实：
1、被告人赵某某供述，其没有贩卖和容留他人吸食毒品，虽认识王某某、杜某某，但没有向他们出售过毒品，也没有化名叫“于某”，只是其乳名叫“玉某”。
2、证人王某某证实，2013年9月24日下午16时许，因想吸食冰毒，就电话联系一个自称“于某”（音）（赵某某）的男子购买一包足克的“货”（指冰毒）。随后，他来到“于某”家，“于某”将一小包冰毒交给他，然后他给了“于某”600元。当时“于某”正在家里吸毒，他也跟着吸了口，走的时候他问“于某”要了一粒麻古，后来在“于某”家楼下被民警抓获。连今天这次，他共在“于某”处购买过七次冰毒，其中，约一个星期前的晚上20时许和8月下旬的一天晚上21时许，他两次电话联系“于某”购买一包足克的货，随后他都来到“于某”家门口后给“于某”打电话，“于某”每次都从家里出来将一小包冰毒给了他，他每次都给了“于某”600元。此外，2013年7月至8月，他还分四次电话联系“于某”购买冰毒，每次都是到“于某”家后，“于某”将一小包冰毒交给他，重约0.4克，然后他给“于某”300元。辨认笔录证实，案发后，王某某对被告人赵某某进行了辨认，确认赵某某就是卖给其毒品的人。
3、证人杜某某证实，她和赵某某是多年邻居，赵的小名叫玉某。她多次从赵那里购买过冰毒。其中，2013年8月初的一天下午，一个叫丽某的人找她帮忙买冰毒，她就打电话联系赵某某，赵说600元一包，随后她拿着丽某给的600元来到鞍山一路市场附近，赵让他对象小宁来和她交易，她给了小宁6**元，小宁交给她一包冰毒，大约重1克，然后她就回去把冰毒交给丽某。丽某觉得这些冰毒挺好，就又给了她600元让她帮忙联系再买一包，她打电话联系赵某某，赵同意了，她拿着钱再次来到赵家楼下，赵的对象小宁给她送的货，重约1克。她回去后把冰毒交给了丽某。2013年8月的一天，她还打电话联系赵某某购买毒品，赵让她来到自己家楼下，赵给了她一包冰毒，她把600元钱给了赵。2013年8月底9月初的一天，她和孙卫某合伙购买毒品，她电话联系赵某某，还是以600元的价格在赵家楼下附近交易，赵给她送的冰毒。2013年9月25日13时许，她给赵某某打电话购买冰毒，赵说出事了，警察来抓他，电话中她也没听清赵是说泼汽油还是点煤气，警察进来就点火，后来警察走了。赵问她要几包货，她说要两包，赵同意了。后来她来到赵家楼下，赵的对象小宁把货给他送下来，她给了小宁12**元。辨认笔录证实，案发后，杜某某对被告人赵某某进行了辨认、确认。
4、证人陈某证实，被告人赵某某和她自2008年9月起同在公交373路车上工作，期间，赵某某教会她吸毒。2009年至2013年9月，赵某某在其位于本市鞍山一路66号的住处，先后十余次容留她吸食冰毒。2011年3月起，她在赵某某家吸食完毒品玩电脑时，经常听见赵某某给人打电话，谈话内容大概就是，有没有货，来我家拿吧，多少钱之类的内容。几乎她每次去赵某某家，都会有人来买冰毒，有时赵某某还会出门给送货。辨认笔录证实，案发后，陈某对被告人赵某某进行了指认、确认。
5、证人李某某证实，2013年9月22日19时许，他给耿某打电话让耿帮忙给于某（赵某某）送点冰毒。他当时电话联系好于某，让耿某把货送到鞍山二路于某家楼下。辨认笔录证实，案发后，李某某对被告人赵某某进行了辨认，确认赵某某即其所称的于某。
6、证人耿某证实，2013年9月22日19时30分，华子（李某某）在屏东支路的住处交给他一个装着冰毒的红色茶叶包塑料袋（重约11.5克），并对他说这些毒品价格是17000元。华子让他把冰毒送到鞍山二路四方区医院附近交给买货人，并收取钱款。他开车到了鞍山二路一个市场附近，给华子打电话，华子叫他等会。约五分钟后，一个中年男子上了他的车，他将冰毒给了该男子，该男子将一摞百元面值的现钞交给他。后他就回到华子的住处，把现金全部给了华子。辨认笔录证实，案发后，耿某对被告人赵某某进行了辨认，确认赵某某就是购买冰毒的男子。
7、扣押物品清单和毒品检验报告证实，从王某某处缴获的疑似毒品1包，称重0.9克、药丸1粒，称重0.1克；从杜某某处缴获的疑似毒品2包，称重1.9克，均检出甲基苯丙胺成分。
8、现场检测报告书证实，赵某某、陈某、杜某某、王某某等人的尿液检测样本经现场检测，结果呈阳性。
9、电话通讯记录证实，2013年9月，被告人赵某某与王某某、杜某某多次进行电话联系。
10、公安机关出具的抓获经过证实，公安人员于2013年9月23日对被告人赵某某进行抓捕时，其将厨房煤气罐阀门打开，并将汽油浇在自己身上，手持打火机与公安人员对峙，抗拒抓捕。后通过守候，公安人员又于同年9月27日在本市鞍山一路66号楼下将被告人赵某某当场抓获。
11、电话查询记录和户籍信息资料证实了被告人赵某某的身份情况。
原审法院认为，被告人赵某某贩卖毒品甲基苯丙胺10.1克，其行为构成贩卖毒品罪，依法应予处罚；多次容留他人在其住处吸食毒品，其行为又构成容留他人吸毒罪，依法应予并罚。被告人赵某某关于其没有向他人出售冰毒，也没有容留他人吸食毒品的辩解意见，与查明的事实不符，不予采纳；关于辩护人所提被告人赵某某向王某某、杜某某贩卖毒品事实不清，证据不足的辩护意见，经查，证人王某某、杜某某、陈某三人的证言以及鉴定结论，已互相印证，完全能够证实被告人赵某某贩卖毒品和容留他人吸食毒品的犯罪事实，对此辩护意见，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第三百五十四条、第六十九条、第四十五条、第四十七条、第五十二条和第五十三条的规定，以贩卖毒品罪，判处被告人赵某某有期徒刑八年，并处罚金一万元；以容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金五千元，决定执行有期徒刑八年六个月，并处罚金一万五千元。
上诉人赵某某的上诉理由及其辩护人的辩护意见是：原审判决认定上诉人赵某某向王某某、杜某某贩卖毒品的事实不清，证据不足；容留他人吸毒罪量刑过重。
青岛市人民检察院的书面意见是：原审判决认定上诉人赵某某贩卖毒品数量为10.1克不当，应当认定为9.3克；原审判决对上诉人赵某某犯容留他人吸毒罪量刑适当。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同。
另查明，证人杜某某证实其向上诉人购买的数量为一包一克，但实际上不会那么多，肯定不会少于0.8克。证人王某某证实每次0.4克或0.8克，2013年9月24日下午16时许向赵某某购买完毒品后，走的时候又向其要了一粒麻古，后在其家楼下被民警抓获。检验报告证实从王某某处查获的药丸1粒，称重0.1克。
本院认为，原审判决认定上诉人赵某某犯容留他人吸毒罪定性准确，量刑适当，审判程序合法。认定上诉人赵某某犯贩卖毒品罪定性准确，但认定上诉人贩卖毒品的数量有误，对此应予纠正。证人王某某向上诉人索要的一粒药丸0.1克不应计算其贩卖的数量，故上诉人赵某某贩卖毒品甲基苯丙胺9.2克，其行为构成贩卖毒品罪，情节严重，且多次容留他人在其住处吸食毒品，其行为又构成容留他人吸毒罪，依法应予数罪并罚。上诉人赵某某及其辩护人所提原审判决认定上诉人赵某某向王某某、杜某某贩卖毒品事实不清，证据不足的上诉理由及辩护意见，经查，多名证人均证实其购买毒品并贩卖毒品的事实清楚，基本证据确实充分；所提上诉人容留他人吸毒罪量刑过重的上诉理由及辩护意见，经查，原审判决在法定量刑幅度内判处其有期徒刑一年并无不当。青岛市人民检察院出具的书面意见，本院对原审判决认定上诉人赵某某贩卖毒品数量为10.1不当，犯容留他人吸毒罪量刑适当的意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第三百五十四条、第六十九条、第五十二条，最高人民法院《关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（一）项，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持青岛市市南区人民法院（2014）南刑初字第76号刑事判决中对被告人赵某某犯贩卖毒品罪的定罪部分及犯容留他人吸毒罪的定罪量刑部分。即“被告人赵某某犯贩卖毒品罪；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金五千元。
二、撤销青岛市市南区人民法院（2014）南刑初字第76号刑事判决中对被告人赵某某犯贩卖毒品罪的量刑部分以及决定执行刑罚部分。即“判处被告人赵某某有期徒刑八年，决定执行有期限徒刑八年六个月，并处罚金一万五千元”。
三、上诉人赵某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年十个月，并处罚金人民币一万元，决定执行有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币一万五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月28日起至2021年3月27日止。罚金于判决生效后三十日内缴纳。）
本判决为终审判决。
审判长 吕 燕
审判员 丛日新
审判员 赵彩霞
二０一四年七月二十二日
书记员 赵振华