江苏省常熟市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）熟辛商初字第0160号
原告常熟市天诚古典艺术建筑装饰工程有限公司，住所地常熟市沙家浜镇唐市缪浜村。
法定代表人徐建东，总经理。
委托代理人王正勇。
被告沈杏全。
委托代理人范小弟。
原告常熟市天诚古典艺术建筑装饰工程有限公司诉被告沈杏全承揽合同纠纷一案，本院于2013年8月22日立案受理，并依法由代理审判员姜壮志适用简易程序于同年9月29日公开开庭进行了审理。后依法组成合议庭，并于2014年6月4日第二次公开开庭进行了审理。原告常熟市天诚古典艺术建筑装饰工程有限公司委托代理人王正勇，被告沈杏全及其委托代理人范小弟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告常熟市天诚古典艺术建筑装饰工程有限公司诉称：2011年8月9日，原、被告签订《分项工程承包协议书》1份，约定由原告将沙家浜国际温泉度假中心部分防腐木亭、木屋的施工工程承包给被告完成，承包形式为包工包料，工程结束后以3800元／立方米的价格按实际工程量进行结算。原告至今共预付被告工程款54万元，但经原告自行测量被告实际完成的工程量应为113.25815立方米，按3800元／立方米的单价进行计算，合计430380.97元，故原告多预付被告109619.03元。另外，在施工结束后，原告发现被告承建的木亭和木屋存在严重质量问题并通知被告进行维修，被告虽进行了维修但质量问题未得以解决。之后经原告自行维修共花费修理费用21055.463元，至今尚有部分工程未予修复。双方在合同中约定施工过程中的防水材料由原告方提供，原告共提供防水卷材1095.0565平方米，合计价款21901.13元，该部分材料款应在被告的工程款中予以扣除。原、被告双方在合同中约定，被告应向原告开具金额为430380元的发票，而被告至今未予开具。为此，请求法院判令被告返还原告多预付的工程款109619.03元；支付原告修理费用21055.463元；对尚未修复的石板浴房、高低叠水池亭、三圆池亭和两垮天沟木房（8#）的屋面进行维修；开具金额为430380元的发票；支付原告防水卷材费用21901.13元。庭审中，原告变更诉讼请求，仅要求被告返还多预付的工程款109619.03元，放弃其他诉讼请求。
被告沈杏全辩称：原告主张多预付被告工程款没有事实依据，故请求法院驳回原告的诉讼请求。
经审理查明：原、被告于2011年8月9日签订《分项工程承包协议书》1份，约定由原告将其总承包的沙家浜国际温泉度假中心温泉池部分防腐木亭工程分包给被告完成，承包形式为包工包料（除防水油胶材料由原告提供外），单价为3800元／立方米，工程结束后以实际工程量进行结算。此外，原告需另向被告支付运输费3000元。施工期限为自2011年8月9日起至2011年10月5日止。双方在合同中另行约定了其他权利义务。本案所涉工程已施工完毕，但双方并未对工程质量进行验收，也未对实际施工的工程量确认一致。在2011年8月17日至2012年1月21日期间，原告共给付被告本案所涉工程的工程款49万元。2013年8月22日，原告以多预付工程款等为由提起本案诉讼。
审理中，因原、被告双方对被告实际施工的工程量无法确认一致，原告于2013年10月10日向本院申请对本案所涉由被告施工项目的工程量进行评估。本院依法委托苏州泛亚万隆建设工程咨询有限公司进行了评估，该公司于2014年5月19日出具万隆价鉴字（2014）第005号《关于常熟市天诚古典艺术建筑装饰工程有限公司与沈杏全承揽施工已完成的六角亭、瀑布亭等工程的立方量的鉴定意见书》1份，鉴定意见为本案所涉防腐木工程的立方量为106.54立方米。原告为本次鉴定预付鉴定费14520元。
庭审中，原、被告双方对于苏州泛亚万隆建设工程咨询有限公司出具的万隆价鉴字（2014）第005号《关于常熟市天诚古典艺术建筑装饰工程有限公司与沈杏全承揽施工已完成的六角亭、瀑布亭等工程的立方量的鉴定意见书》均不持异议。被告另认为，除本案所涉工程外，原告另将其承包的沙家浜国际温泉度假中心中央水池小亭子14只交由被告施工，双方约定的价款为83000元，原告至今仅支付被告5万元，余款33000元未付。在工程结束后，被告将剩余2.8521立方米木料出售给原告，该部分材料亦应按单价3800元／立方米计算货款并由原告支付，原告至今未付。针对被告的上述抗辩意见，原告认为，原告以83000元的价格将沙家浜国际温泉度假中心中央水池小亭子14只的施工工程承包给被告完成是事实，但剩余33000元已通过机器设备抵付了，且被告施工存在严重的质量问题，其保留另行起诉的权利。被告将剩余2.8521立方米木料出售给原告是事实，但当时双方讲好按照4000元进行结算，而非按单价3800元／立方米结算。
被告于2014年6月20日另向法庭提供《司法鉴定申请书》和书证各1份，坚持认为其实际施工的工程量为155.57立方米，鉴定机构现场测量的工程量未全部包含隐藏部分的工程量，且此次鉴定并未考虑防腐木在施工结束后3年时间内会发生收缩以及实际施工过程中材料损耗的因素，并申请对本案所涉工程的造价进行鉴定。
以上事实，有原告提交法庭的《分项工程承包协议书》和收条，被告提交法庭的《司法鉴定申请书》，万隆价鉴字（2014）第005号《关于常熟市天诚古典艺术建筑装饰工程有限公司与沈杏全承揽施工已完成的六角亭、瀑布亭等工程的立方量的鉴定意见书》，以及本案庭审笔录等证据在卷予以佐证。
本院认为：本案中，原、被告双方于2011年8月9日签订的《分项工程承包协议书》系双方真实的意思表示，对双方具有法律约束力。在协议中双方约定的工程结束后以3800元／立方米的价格按实际工程量进行结算，系对结算方式的明确约定，应予以采纳。对于双方争议的被告实际施工工程量问题，本院已依法委托有鉴定资质的鉴定部门进行了评估并出具相应鉴定意见书，且双方当事人在庭审中对于该鉴定意见书均不持异议，故该鉴定意见书中关于本案所涉工程的立方量为106.54立方米的鉴定意见本院予以采信。被告要求对本案所涉工程的造价进行鉴定的意见本院不予采纳。经核算，本案所涉工程的总价应为404852元。另根据《分项工程承包协议书》第二条第2项中的约定，原告应向被告支付运输费3000元，故原告应给付被告的款项为407852元。原、被告双方一致确认就本案所涉工程原告已预付被告49万元，故原告的诉讼请求中要求被告返还82148元的部分本院予以支持，对于超出的部分本院不予支持。对于被告提出的原告结欠其施工的沙家浜国际温泉度假中心中央水池小亭子14只的款项和2.8521立方米木料货款的抗辩意见，因原告未予认可，根据相关法律规定不宜在本案中一并处理，被告可另行主张权利。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条之规定，判决如下：
一、被告沈杏全返还原告常熟市天诚古典艺术建筑装饰工程有限公司人民币82148元，于本判决生效后十日内履行（如采用转账方式支付，请汇入原告指定账户或常熟市人民法院账户，开户行：中信银行常熟东南经济开发区支行，账号：7324610183100000117）。
二、驳回原告常熟市天诚古典艺术建筑装饰工程有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2492元、鉴定费14520元，合计诉讼费17012元，原告负担其中的7885元，由被告负担其中的9127元（原告同意其预交诉讼费中剩余部分9127元由被告向其直接支付，本院不再退还，由被告在本判决生效之日起十日内向原告支付）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。户名：苏州市中级人民法院，账号：10-550101040009599，开户行：农业银行苏州工业园区支行营业部。
审 判 长 孙艳文
代理审判员 姜壮志
人民陪审员 蔡峰慈
二〇一四年七月四日
书 记 员 顾玉莲