黑龙江省七台河市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2015）七刑终字第3号
原公诉机关七台河市茄子河区人民检察院。
上诉人（一审附带民事诉讼原告人）曲XX，男，1986年2月12日出生，汉族。
委托代理人刘某某，女，系曲XX的母亲。
委托代理人柴永新，黑龙江政通律师事务所律师。
被上诉人（一审被告人）李XX，男，1967年1月1日出生，汉族。
七台河市茄子河区人民法院审理七台河市茄子河区人民检察院指控被告人李XX犯故意伤害罪，附带民事诉讼原告人曲XX提起附带民事诉讼一案，于2014年12月20日作出（2014）茄刑初字第32号刑事附带民事判决。被告人李XX服判，不上诉，检察机关未抗诉，该判决刑事部分已生效。附带民事诉讼原告人曲XX不服该判决民事部分，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2015年2月3日、2015年3月5日公开开庭进行了审理。上诉人曲XX及其委托代理人刘玉连、柴永新，被上诉人李XX到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审判决认定，2013年1月28日18时许，被告人李XX与被害人曲XX在茄子河铁山乡东发村曲某甲家麻将馆打麻将，因一张麻将牌而发生口角，李XX用手朝曲XX右脸部打了一耳光。被害人曲XX于次日到七煤集团总医院住院治疗18天，经七台河市公安局刑事技术支队鉴定曲XX为轻伤。
上述事实有受案登记表、行政处罚决定书、被告人李XX户籍证明、在逃人员登记信息表、抓获经过，证人丛某某、曲某甲、刘某某、郭某某、曲某乙证言、被害人曲XX陈述、被告人李XX的供述、现场照片等证据证实。
七台河市茄子河区人民法院认为，被告人李XX故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，构成故意伤害罪。被告人李XX自愿认罪，原、被告双方为同村邻居，因牌桌上的口角而产生矛盾并互殴致被害人轻伤，且李XX愿意赔偿，应酌情从轻处罚。对曲XX造成的损失，李XX依法应予赔偿。误工费应以实际误工为准；伙食补助费标准每天15元；营养费及精神抚慰金的请求无法无据，不予支持；经黑龙江省普利斯司法鉴定中心鉴定，曲XX受伤不构残，虽然曲XX提出重新鉴定，但在委托鉴定之后，经该院及本院多次通知其到鉴定机构鉴定，其以种种理由拒不配合鉴定，应视为放弃重新鉴定请求权，其伤残赔偿金的请求不予支持。曲XX在案件的起因上有一定过错，应承担20%的责任，被告人李XX应承担80%的赔偿责任。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条的规定，认定被告人李XX犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月；被告人李XX应赔偿附带民事原告人曲XX下列损失：医疗费7519.55元、鉴定费3902元、误工费5632元、护理费900元、伙食补助费270元、护理人员交通费108元，以上共计18331.55元。被告人李XX承担80%，即14665.24元。于判决生效后十日内给付。附带民事诉讼原告人曲XX自己承担20%，即3666.31元。
宣判后，上诉人曲XX以一审法院未支持其重新鉴定、一审判决认定其误工费标准过低、其在本案中无过错为由，提出上诉。
被上诉人李XX辩称，其不同意曲XX的上诉理由，并认为一审判决正确。
经审理查明，2013年1月28日18时许，被上诉人（一审被告人）李XX与上诉人（一审附带民事诉讼原告人）曲XX在茄子河铁山乡东发村曲某甲家麻将馆打麻将时，因一张麻将牌而发生口角，李XX用手向曲XX右脸部打了一耳光。经鉴定，曲XX之损伤属于轻伤。
另查明，曲XX伤前在龙湖煤矿工作，2012年1-12月的月平均工资为2816元。曲XX于2013年1月28日到七煤集团总医院住院治疗18天，支付医疗费7519.55元。曲XX在一审期间，对其伤残等级及医疗终结期等进行鉴定，经黑龙江省普利斯司法鉴定中心鉴定其受伤不构残、医疗终结期为伤后两个月、不支持后期治疗费用。曲XX支付鉴定费用3902元。综上，因本案，曲XX的合理经济损失为：医疗费7519.55元、鉴定费3902元、误工费5632元（2816元／月×2个月）、护理费900元（50元／天×18天）、伙食补助费270元（15元／天×18天）、护理人员交通费108元（6元／天×18天），以上共计人民币18331.55元。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：
1.证人丛某某证实，2013年1月28日晚6时许，他和曲XX、李XX、白某某在曲某甲家麻将馆打麻将时，曲XX与李XX因为一张麻将牌的事情吵了几句，曲XX把牌推了说不玩了，然后两人厮打在一起。他把两人拉开后，曲XX回家。
2.证人曲某甲证实，2013年1月28日晚6时许，曲XX与李XX在他家麻将馆打麻将时发生口角，李XX打了曲XX右脸一巴掌。他和丛某某将二人拉开后，李XX与曲XX对骂了几句。
3.证人郭某某、曲某乙、刘某某证实，郭某某系曲XX的妻子、曲某乙系曲XX的父亲、刘某某系曲XX的母亲。2013年1月28日晚6点多钟，曲XX到曲某甲麻将馆打麻将。曲XX回家后，看见曲XX脸部红肿，额头上有划伤。听曲XX说被李XX打了，并感觉恶心。第二天曲XX到七煤集团总医院住院治疗。
4.被害人曲XX陈述，2013年1月28日晚6点多，他和李XX、丛某某、白某某在曲某甲麻将馆打麻将时，有一把牌，他刚开始喊“叉”，后来又不“叉”了，李XX就不愿意了，他说不玩了。李XX站起来用手向他右脸打了一耳光，又举起凳子要打他，后被他人拉开。他回家后，其母亲见他右额头有划痕、右脸部红肿。他说在和李XX打麻将时，被李XX打了，感觉头痛。第二天，他到七煤集团总医院住院治疗。
5．《行政处罚决定书》证实，2013年2月1日，因本案七台河市公安局茄子河分局作出对李XX处以行政拘留10日并罚款500元的行政处罚。
6.七台河市公安局刑事技术支队于2013年3月6日出具的《法医学临床检验鉴定书》证实，2013年2月28日经检验所见曲XX外耳道可见血凝块，鼓膜可见穿孔。鉴定意见为：曲XX之损伤属于轻伤。
7.《现场照片》证实，案件现场位于七台河市茄子河区铁山乡东发村曲某甲家麻将馆内。
8.《受案登记表》、《立案决定书》证实，2013年1月29日11时20分，曲XX向公安机关报案称：2013年1月28日18时许，其在曲某甲家打麻将时与李XX发生口角，其被李XX用手将右侧脸部打伤；公安机关于2013年3月6日以李XX涉嫌故意伤害立案侦查。
9.《在逃人员登记信息表》证实，2013年3月6日，经鉴定曲XX构成轻伤、公安机关立案侦查后，曲XX逃跑。公安机关于2013年5月29日将李XX上网追逃。
10.《抓获经过》证实，2013年11月30日，贵阳市公安局南明分局小碧派出所民警在辖区一宾馆房间内将在逃人员李XX抓获。经审讯，李XX对其故意伤害致人轻伤的犯罪事实供认不讳。
11.七煤集团总医院《住院病案》证实，曲XX伤后在七煤集团总医院住院治疗18天；经诊断为：脑震荡、右颞部软组织挫伤、右颜面部软组织挫伤、右耳外伤、外伤性耳膜穿孔。
12.医疗费用票据证实，曲XX住院期间支付医疗费用7519.55元。
13.鉴定费用等票据证实，曲XX因鉴定支付相关费用3902元。
14.龙湖煤矿出具的《证明》证实，曲XX为龙湖矿运输区职工。
15.龙湖煤矿工资科出具的《曲XX伤前工资明细》证实，曲XX2012年1月至12月的月平均工资为2816元。
16.《司法鉴定意见书》证实，经黑龙江省普利斯司法鉴定中心鉴定，曲XX受伤不构残；医疗终结期为伤后2个月；不支持后期治疗费用。
17.《户籍证明》证实，一审被告人李XX的个人自然情况。
18.一审被告人李XX供述，2013年1月28日晚6点多，他与曲XX、白某某、丛某某在曲某甲家麻将馆打麻将。玩了不一会，有一把牌曲XX要“叉”没“叉”，他就说了曲XX几句，两人吵了起来。曲XX把麻将推了说不玩了，还骂他。他拽住曲XX衣领子问曲骂谁，曲说骂他并向他头部打了一拳。他用手打了曲右脸部一耳光，后被丛某某、曲某甲等人将二人拉开。
本院认为，被告人李XX故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。关于上诉人曲XX所提一审法院未支持其重新鉴定的问题，经查，依曲XX的申请，黑龙江省普利斯司法鉴定中心已对其是否构成伤残等问题作出相关鉴定意见，后曲XX不服该鉴定意见，申请重新鉴定。在此过程中，曲XX存在拒不预交纳鉴定费用及不配合法院鉴定工作的情形，据此一审法院确认其视为放弃重新鉴定申请正确，并无不当。
关于上诉人曲XX所提一审判决认定其误工费为每月2816元，认定的误工费过低，无事实依据的问题，经查，曲XX虽为龙湖煤矿工人，但其每个月的收入并不固定。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算”的规定，曲XX未能举证证明其伤前三年的平均收入状况，一审法院按照龙湖煤矿工资科出具的《曲XX伤前工资明细》确认其每月误工费为2816元，并无不当。
关于曲XX所提其在本案中无过错，一审判决认定其有过错，并自行承担20%的责任错误的问题，经查，曲XX与李XX在打麻将的过程中，因曲XX是否“叉牌”的问题与李XX发生口角，曲XX单方决定结束打麻将，继而双方发生厮打，李XX致曲XX轻伤。此事实有证人丛某某、曲某甲的证言、曲XX的陈述、李XX的供述证实，能够相互印证。综合全案来看，曲XX在案件起因上存在一定的过错，一审法院认定曲XX有过错，适当减轻李XX的民事赔偿责任，并酌定由曲XX自行承担20%的民事责任，符合法律规定，并无不当。
综上，一审判决认定被告人李XX犯故意伤害罪的事实清楚，民事部分判项符合法律规定。上诉人曲XX的上诉请求无事实及法律依据，依法不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 关 勇
审 判 员 许鸿丽
代理审判员 吴 迪
二〇一五年三月二十日
书 记 员 梁玲玲