广东省中山市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）中中法刑一初字第37号
公诉机关广东省中山市人民检察院。
被告人覃克球，男，1992年10月12日出生，壮族，初中文化，农民，户籍所在地广西壮族自治区环江毛南族自治县。因本案于2013年10月15日被刑事拘留，同年11月20日被逮捕。现押于中山市看守所。
指定辩护人陈从虎，广东德元律师事务所律师。
被告人谭造东，男，1983年8月6日出生，毛南族，初中文化，农民，户籍所在地广西壮族自治区环江毛南族自治县。因本案于2013年10月14日被刑事拘留，同年11月20日被逮捕。现押于中山市看守所。
辩护人石立华，广东广中律师事务所律师。
被告人韦飘，男，1992年12月20日出生，苗族，初中文化，农民，户籍所在地广西壮族自治区环江毛南族自治县。因本案于2013年10月14日被刑事拘留，同年11月20日被逮捕。现押于中山市看守所。
辩护人陈冯刚，广东衡韵律师事务所律师。
被告人覃某，男，1992年12月29日出生，壮族，初中文化，农民，户籍所在地广西壮族自治区环江毛南族自治县。因本案于2013年10月14日被刑事拘留，同年11月20日被逮捕。现押于中山市看守所。
被告人韦某甲，男，1985年11月7日出生，毛南族，初中文化，农民，户籍所在地广西壮族自治区环江毛南族自治县。因本案于2013年10月14日被刑事拘留，同年11月20日被逮捕。现押于中山市看守所。
辩护人覃大新，广东香山律师事务所律师。
广东省中山市人民检察院指控被告人覃克球、谭造东、韦飘、覃某、韦某甲犯故意伤害罪，于2014年4月30日以中检诉刑诉（2014）41号起诉书向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。中山市人民检察院指派代理检察员曾丹蕾出庭支持公诉，上述被告人及辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2013年10月14日凌晨，被害人何某、吕某甲和陈某甲、陈某乙、陈某丙等人在中山市横栏镇穗丰路口的烧烤档吃宵夜时与被告人谭造东的妻子韦某乙等发生口角。被告人谭造东闻讯后与被告人韦某甲等数名老乡与被害人协商未果，被害人何某等人打电话叫陈某丁、陈某戊到场。被告人谭造东亦打电话要求被告人韦飘带人到场帮忙，被告人韦飘后又纠集被告人覃克球、覃某和覃某甲（另案处理）携带工具到现场，双方发生打斗，被告人覃克球用折叠刀捅伤何某和吕某甲，被告人谭造东、韦飘、覃某、韦某甲用拳脚殴打对方。后被告人韦飘被公安人员当场抓获，其余人员均逃离现场。被害人何某经抢救无效死亡。经中山市公安局法医鉴定，何某系被锐器捅伤右腰背部致肝右叶、右肾破裂引起大失血死亡；吕某甲的损伤程度为重伤。当日凌晨4时许，被告人韦飘带领公安人员抓获被告人谭造东、覃某。稍后，公安人员抓获被告人韦某甲。同年10月15日上午12时许，被告人覃克球被公安人员抓获。
为证实上述事实，公诉人在法庭上宣读或出示了证人证言、现场勘查笔录及现场照片、鉴定意见、书证、物证以及被告人供述等证据。公诉机关据此认为，被告人覃克球、谭造东、韦飘、覃某、韦某甲无视国家法律，结伙持械故意伤害他人身体，致一人死亡，一人重伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人覃克球、谭造东、韦飘是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人覃某、韦某甲是从犯，依法应当从轻处罚。被告人韦飘有立功表现，依法可以从轻处罚。提请本院依法判处。
被告人覃克球、韦飘、覃某、韦某甲对指控的犯罪事实及罪名无异议。
被告人覃克球的辩护人提出：1.被告人覃克球并非本案纠集者，在量刑时应区别于其他主犯，不应列为第一被告；2.被害人对引发本案具有一定过错；3.被告人覃克球系初犯，归案后认罪态度较好，具有悔罪表现。
被告人谭造东辩称其没有叫人过来打架，其也没有动手打人。
其辩护人提出指控被告人谭造东参与本案的事实不清，证据不足。
被告人韦飘的辩护人提出：1.被告人韦飘不应认定为主犯；2.被告人韦飘有自首情节；3.被告人韦飘有重大立功表现；4.被告人韦飘自愿认罪，具有悔罪表现。
被告人韦某甲的辩护人提出：1.被害人对引发本案具有过错；2.被告人韦某甲系初犯、偶犯，且在本案所起作用较小；3.被告人韦某甲自愿认罪，具有悔罪表现。
经审理查明，2013年10月14日凌晨，被害人何某、吕某甲和陈某甲、陈某乙、陈某丙等人在中山市横栏镇穗丰路口的烧烤档（被告人谭造东夫妻经营）吃宵夜时，因不愿意足额付款而与被告人谭造东的妻子韦某乙等发生口角。被告人谭造东闻讯后与被告人韦某甲等数名老乡一起来到烧烤档，在被告人谭造东向被害人道歉并提出全部免费的情况下，被害人何某等人仍然不同意，并打电话叫陈某丁、陈某戊到场。被告人谭造东为此亦打电话要求被告人韦飘带人到场帮忙，被告人韦飘后又纠集被告人覃克球、覃某和覃某甲（在逃）携带工具到现场，随后双方发生打斗。被告人覃克球持携带的折叠刀和钢筋参与打斗，并用折叠刀捅伤何某和吕某甲，被告人谭造东、韦飘、覃某、韦某甲用拳脚殴打对方。后被告人韦飘被公安人员当场抓获，其余人员均逃离现场。被害人何某经抢救无效死亡。经中山市公安局法医鉴定，何某系被锐器捅伤右腰背部致肝右叶、右肾破裂引起大失血死亡；吕某甲的损伤程度为重伤。当日凌晨4时许，被告人韦飘带领公安人员抓获被告人谭造东、覃某。稍后，公安人员抓获被告人韦某甲。次日中午12时许，被告人覃克球在中山市黄圃镇被公安人员抓获。
认定上述事实的证据有：
1.被害人吕某甲的陈述及辨认笔录：2013年10月13日晚上11时许，我和何某、吕某乙等几个朋友在横栏镇穗丰路口附近吃宵夜，结账时何某因为价钱问题和老板娘发生争执，一个自称是烧烤店老板的男子过来给我们发烟赔礼，并从中劝阻，但何某不肯，对方的人就打电话（我估计是在叫人），何某也叫了两个朋友过来。这时双方吵的更加激烈，接着就互相推撞，我走过去后看到何某坐在地上，我就准备拉他回家，这时对方就上前围着我打，过程中我感到背部有痛和麻的感觉，于是我就躺在了路边，我打电话告诉吕某乙我被人打了，等吕某乙过来时我已经有点昏迷，接着就有救护车把我送到了医院。被害人吕某甲辨认出被告人谭造东在打架现场，被告人韦某甲对其拳打脚踢。
2.现场勘查笔录及现场、物证照片证实：中心现场位于中山市横栏镇穗丰路口旺都百货对开桥头，该桥头中间有一花基，花基将桥头路段分为南北两侧，在该桥头北侧路段实物提取写有“极品西瓜刀”字样的刀套一个，通过纱线转移法提取滴落状血迹五处（分别标记为2-6号位血迹），在该桥头南侧路段提取血泊状血迹三处（分别标记为7-9号位血迹）。
3.公安机关出具的搜查笔录、扣押物品清单及物证照片证实：2013年10月15日下午5时许，公安人员在被告人覃克球租住房内缴获其打斗时所穿的土黄色长裤、白色V领T恤衫及红色运动外套。
4.广东省中山市公安司法鉴定中心出具的山公（司）鉴（法）字（2013）12043号法医学尸体检验鉴定书及尸检照片证实：根据检验所见，死者何某主要损伤系右腰背部创口致肝右叶贯通创、右肾大部分离断、膈肌破裂、右胸腔、腹腔积血，右腰背部缝合创口，创缘齐，创角一钝一锐，创口小创腔深，符合单刃锐器捅刺形成。再结合死者睑球结膜苍白、口唇粘膜苍白及脾包膜皱缩等失血征象，分析死者何某系被单刃锐器捅刺右腰背部致肝右叶、右肾破裂引起大量失血死亡。
5.广东省中山市公安司法鉴定中心出具的山公（司）鉴（法）字（2013）12045号法医学人体损伤程度鉴定书及伤情照片证实：被害人吕某甲的损伤程度为重伤。
6.广东省中山市公安司法鉴定中心出具的山公（司）鉴（法物）字（2013）1413号法医学DNA检验鉴定书证实：（1）送检的“现场5、6号位滴落血迹表面擦拭”、“被告人覃克球出租屋查获的“特步”牌红色外套左肩部、左前衣襟部、左衣袖下段前侧、左衣袖中下段背侧、右衣袖中段背侧、右衣袖下段背侧可疑斑迹剪片”共八处可疑斑迹均检出人血，在排除同卵双生双胞胎的情况下，该八处人血与“被告人覃克球口腔粘膜表面擦拭”来自于同一个的可能性大于99.99999999%；
（2）送检的“现场7、8号位血泊表面擦拭”共两处可疑斑迹均检出人血，在排除同卵双生双胞胎的情况下，该两处人血与“被害人何某肋软骨”来自于同一个的可能性大于99.99999999%；
（3）送检的“现场9号位血泊表面擦拭”和“被告人覃克球出租屋查获的“特步”牌红色外套背部可疑斑迹剪片”共两处可疑斑迹均检出人血，在排除同卵双生双胞胎的情况下，该两处人血与“被害人吕某甲口腔粘膜表面擦拭”来自于同一个的可能性大于99.99999999%。
7.证人韦某乙的证言及辨认笔录：2013年10月13日晚上9时许，有六男一女在我的烧烤档吃宵夜，他们在结账时因六块钱没有谈拢，我的几个老乡因为帮我说话就和他们吵了起来，对方一名穿白衣服的男子拿起我拌炒粉的勺子想打人，另一个穿黑衣服的男子还说从小榄镇和横栏镇都可以叫人出来。我丈夫谭造东接到电话后和“阿豹”、“月亮”（韦某甲）等六个老乡一起过来，谭造东提出把饭钱退给对方，还买了烟派给他们，但对方就是不同意，之后我就先回了出租屋。次日凌晨1时许，谭造东回来后说因为没有谈拢对方叫了人过来，谭造东他们也叫了一个老乡拿刀过来，双方打起来后，警察来到现场，并将“阿飘”抓获。证人韦某乙辨认出被告人韦飘就是“阿飘”、被告人韦某甲就是“月亮”。
8.证人覃某乙的证言及辨认笔录：2013年10月13日晚上11时许，我在谭造东的烧烤档帮忙时，有一桌人在结账时和谭造东的妻子韦某乙因价钱未谈拢而发生争执，我从中劝解时对方其中一名男子骂了我一句，另一名男子拿起烧烤档的锅想打我，韦某乙和韦某丙把我们劝开，我也向对方道了歉。这时谭造东、韦某甲等八九名男子来到现场，谭造东和对方谈了二十多分钟，对方两名男子突然吵了起来，其中一个还要打另一个，一个女子就骑摩托车将那名被打的男子带走了，过了一会我就回到了出租屋。次日凌晨2时许，谭造东打电话说他们刚才打了起来。证人覃某乙对案发现场作了指认，并辨认出被告人谭造东、韦飘、韦某甲当时在案发现场。
9.证人韦某丙的证言及辨认笔录：2013年10月14日凌晨，我在老乡谭造东经营的烧烤档帮忙，一桌客人买单时因价钱未谈拢和老板娘发生争执，我们这些老乡帮忙说了几句，那桌客人就和我们吵了起来。过了一会谭造东来到现场，他看到对方吵的很凶就提出把钱退给对方，就当是他请客，但对方不愿意并接着在那里吵。谭造东就和对方到马路对面去谈，跟着谭造东过去的还有两三名男子，随后陆陆续续又有七八名男子过去帮谭造东，之后双方就打了起来，谭造东这方有人拿钢管或啤酒瓶，打了几分钟之后他们就跑了，我看到阿飘和韦某甲是拿着啤酒瓶的。证人韦某丙对案发现场作了指认，并辨认出被告人韦飘、韦某甲均参与了打斗。
10.证人谭某某的证言及辨认笔录：2013年10月13日晚，我和谭造东、“阿飘”（韦飘）、韦某甲等七八个老乡在家中喝酒时，谭造东接到电话说他的烧烤档有人在闹事，我们一起过去后得知是一桌客人因价钱未谈拢而发生争吵，谭造东说把126元钱退给对方，但对方不愿意反而越吵越凶，韦某甲就说叫“阿飘”过来，谭造东的哥哥从中劝解，我就先回到了出租屋。次日凌晨，“松油”回来说路上有人打架，我就过去看了一下，当时已经有治保会的人到场。证人谭某某能够辨认出被告人谭造东、韦飘、韦某甲。
11.证人吕某乙的证言及辨认笔录：2013年10月14日凌晨1时许，我和何某、吕某甲等六个朋友在横栏镇穗丰路路口一个烧烤档吃完宵夜结账时和老板娘发生争执，旁边一桌有人也在说话，我的朋友以为他们在说我们的坏话就和他们吵了起来，我看我的朋友有点喝多了就劝他们不要闹事。这时烧烤档的老板回来了，我告诉他是因为结账问题发生争吵，他就给我们发烟还连声道歉，但我们这边只有我一个人接了烟，这时又有人出来从中劝解，但我的朋友坚持要那几个人道歉，我这方还有朋友打电话叫人过来，我就过去劝他们走，其中一个朋友冲过来还打了我左额头一拳，我就被老乡拉开了。于是我就和吕某甲及我的女朋友站在一旁，他们边吵边走，从桥上一直走到绿化带，接着就打了起来，我看到有人持一把西瓜刀追着我的一个朋友，我女朋友就骑摩托车载着我离开了。我刚到宿舍，吕某甲打电话说他被砍伤了，我赶到后看到何某和吕某甲都倒在了地上。证人吕某乙辨认出被告人谭造东就是烧烤档老板，被告人韦飘、韦某甲就是发生冲突的其中两名男子。
12.证人曾某某的证言及辨认笔录：2013年10月14日凌晨1时许，我和我男朋友吕某乙及何某、吕某甲等人在横栏镇穗丰路口一个烧烤档吃完宵夜结账时因价钱未谈拢和老板娘发生争执，何某给了老板娘120块后我们就走了，这时旁边有人说这是小本生意，让我们把剩余的6块钱补齐，我们这方就和他们吵了起来，老板娘出来道歉，我们就走了。我和吕某乙回到出租屋后吕某甲打电话说他在穗丰路口被人打了，我们赶到后看到何某和吕某甲倒在地上，烧烤档老板的朋友已经被民警制伏，吕某甲说他背部被砍了两刀，何某应了我们一声但没有说话。证人曾某某辨认出被告人谭造东就是烧烤档老板，被告人韦飘、韦某甲是参与争吵的其中两名男子。
13.证人陈某乙的证言及辨认笔录：2013年10月14日凌晨，我和何某、吕某甲、陈某甲等人在横栏镇穗丰路口一个烧烤档吃宵夜，结账时老板娘说要126块，我们给了老板娘120块，在旁边吃烧烤的几个人就说我们争这几块钱是侮辱他们，我们就和他们吵了起来，陈某甲还用我的手机打电话把陈某丁和陈某戊叫了过来。十几分钟后，烧烤档老板过来说把120块退给我们，但何某不愿意，一定要对方道歉，老板还劝我和陈某丙回去休息，我正要离开时突然被八九个人围着殴打，何某、吕某甲等人就过来帮忙，我看到对方有一个人拿西瓜刀，一个人拿铁棍打我们，我在逃跑的时候看到何某坐在地上，回到宿舍后看到陈某甲头上流血，我就送他去了医院治疗。证人陈某乙辨认出被告人覃克球、被告人谭造东就是烧烤档老板。
14.证人陈某甲的证言及辨认笔录：2013年10月13日晚上10时许，我和何某、吕某甲、陈某乙等人在横栏镇穗丰路口一个烧烤档吃宵夜，结账时和另外一桌人（应该是烧烤档老板的老乡）发生争吵，我就劝何某等人离开，但何某不愿意，我看他们吵的越来越凶，于是就用陈某乙的手机打电话让陈某戊和陈某丁过来，我还拿起刚才捡的一把刀朝对方晃了晃。陈某戊和陈某丁过来之后，何某等人和对方又走到马路中间的绿化带继续吵，接着双方就打了起来，我看到有人在打陈某乙，就过去拉了他一下，突然有人用棍子打了我的头部一下，我就从口袋中拿出折叠刀朝对方挥舞，之后往沙古公路方向逃跑，回头看到陈某戊拿着一根铁棍和对方对打，回到宿舍后我和陈某乙一起去了医院治疗。证人陈某甲辨认出被告人谭造东是烧烤档老板，被告人韦某甲当时在案发现场。
15.证人陈某丙的证言：2013年10月14日凌晨，我和何某、吕某甲、陈某乙等人在横栏镇穗丰路口一个烧烤档吃宵夜，结账时老板娘说要126块，我们给了她120块，但老板娘说只是做点小生意，至少也要再给5块，我们坚持不给。吃宵夜的另一桌人就让我们把钱给齐，我们在用家乡话交谈的时候他们以为我们在骂他们，就拦着不让我们走。陈某乙、何某就和对方谈，不久烧烤档老板过来向我们道歉，但陈某乙越说越激动，还说要从小榄、横栏叫人过来，老板又给我们递烟还说把钱退给我们，何某说不要退款但要对方道歉。我和吕某甲就走到附近的河边等何某他们，约十分钟后，陈某丁、陈某戊也来到现场，我们又走到马路中间的绿化带抽烟，这时对方的人就走过来打我和陈某乙，于是我就往新辉印花厂方向逃跑了，对方有人拿了西瓜刀和铁棍，后来陈某戊说他从对方手里抢走了铁棍。
16.证人陈某戊的证言：2013年10月14日凌晨，陈某甲打电话说他在横栏镇穗丰路口的烧烤档有点事让我过去帮忙，我叫上陈某丁一起去了烧烤档，这时烧烤档老板已经在道歉，陈某乙同意事情就这么算了，但何某不同意，坚持要对方一名男子道歉。接着对方十几名男子围过来要陈某乙蹲下来，还有一名白衣男子打了陈某乙两巴掌，双方就打了起来。对方有一名红衣男子拿出一根铁棍，陈某甲则挥舞着一把小刀，这时我看到地上有一根铁棍，那名红衣男子就和我争抢那根铁棍但他没有抢到。我看到陈某乙趴在地上被人围着打，我就拿着铁棍过去解围，我冲过去的时候对方有人用家乡话大喊了一声，他们就退开没有再打陈某乙了，我们就迅速离开了现场。
17.证人陈某丁的证言及辨认笔录：2013年10月14日凌晨，陈某戊接了一个电话后说陈某乙他们在横栏镇穗丰路口吃宵夜时遇到一点麻烦，让我们过去帮忙。我们到了之后看到陈某乙、何某、吕某甲他们正在和对方谈，后来陈某乙走到马路中间的绿化带，烧烤档老板也过来和陈某乙谈，这时老板的一些老乡过来围着陈某乙打，还有一名红衣男子拿着一根铁棍和陈某戊打了起来，陈某戊抢下铁棍反打了那名男子，后来陈某乙大声喊我们走，我们就跟着逃跑了，我在逃跑时看到何某、吕某甲正被人围着打。证人陈某丁辨认出被告人覃克球就是持铁棍的红衣男子，被告人谭造东就是烧烤档老板。
18.中山市公安局横栏分局四沙派出所出具的抓获经过及补充说明证实：2013年10月14日凌晨1时许，公安人员接报警后赶到现场将被告人韦飘抓获，后在被告人韦飘带领下于当日凌晨4时许将被告人谭造东、覃某抓获。当日凌晨5时许，公安人员在穗丰路口附近一出租屋将被告人韦某甲抓获，次日中午12时许，公安人员在中山市黄圃镇将被告人覃克球抓获。
19.被害人何某亲属的辨认尸体笔录及被害人何某的常住人口信息表：证实被害人何某出生于1995年8月15日，广西壮族自治区平南县人。
20.广西壮族自治区环江毛南族自治县公安机关出具的户籍证明：证实五名被告人的身份情况。
21.被告人覃克球的供述及辨认笔录：2013年10月14日凌晨1时许，韦飘到我的出租屋说烧烤档那边有事情，让我带上工具过去帮忙，于是我带了一把折叠刀和一根钢筋和覃某、覃某甲一起坐上韦飘的摩托车到了现场。我们这方十几个老乡和对方十几个人正在谈，我们给对方发烟和道歉，但对方还是不肯回去，这时我们这方有一个人冲上去打了对方一男子一巴掌，双方就打了起来。我拿着钢筋和对方一男子对打，但钢筋掉到了地上被对方一男子抢到，我正想抢回钢筋时另一男子拿着小刀过来刺我，我就拿出折叠刀捅了其中一男子右腰部一两刀，这名男子倒下后又有几名男子围过来，我又朝他们挥舞折叠刀，好像又捅到了一名男子，随后有警察来到，我就朝河边位置逃跑，逃跑时将折叠刀也扔掉了，我当天穿的是一件红色长袖外套。被告人覃克球辨认出被告人谭造东就是烧烤档老板，辨认出被告人韦飘、覃某，并对作案现场作了指认。
22.被告人谭造东的供述及辨认笔录：2013年10月14日凌晨1时许，几名男子在我的烧烤档结账时因几块钱没谈拢而和我发生争吵，对方有一名我认识的男子，他也劝他的老乡不要搞事，他们的老乡就打了那名男子还拿出匕首恐吓他。我就打电话给韦飘说烧烤档有事，让他过来一下，韦飘过来的时候还带了覃某和两名分别穿红色衣服和黑色衣服我不认识的老乡（因为我的烧烤档以前也有人喝醉酒闹事，每次都是韦飘过来解决，久而久之只要我说有事他就会带人过来）。因为我们和对方几名男子谈了很久，并发烟给对方赔礼道歉，还提出把钱全退给对方，但对方还是不肯，我的老乡很生气问对方是不是想打架，对方一名男子就招手让他的老乡过来，我感觉肯定要打架了就拉着那名男子让他走，这时我的老乡就开始动手打他，我就转身往烧烤档走，回头时看到一名穿红色衣服的老乡拿匕首和对方两名男子对打，穿黑色衣服的老乡拿了一把西瓜刀冲了过去，韦飘和谭某某拿了啤酒瓶准备冲过去打，这时有警察过来将韦飘抓获，其他人就都散了。被告人谭造东辨认出被告人覃克球就是穿红色衣服持匕首的男子，辨认出被告人韦飘、覃某、韦某甲参与打斗，并对案发现场作了指认。
23.被告人韦飘的供述及辨认笔录：2013年10月14日凌晨，谭造东打电话说他的烧烤档有点事让我过去一下（因为他的烧烤档以前也有人闹过事，所以他说有事我们就知道又有人在闹事了），我通知覃某和覃克球带上工具，覃克球就带了一把弹簧刀和一根钢筋，并把钢筋藏在红色外套里。我们到了之后看到谭造东和对方五六个人在谈，十几分钟后我们走到谭造东身旁，谭造东转身对我们说谈不和，我们就冲上去和对方打了起来，我和覃某、“月亮”（韦某甲）围着一名男子打，开始我是用拳头打，当我拿着啤酒瓶准备再次去打时就被到场的警察抓住了，谭造东、覃克球也都参与了打斗，被告人韦飘辨认出被告人覃克球、谭造东、覃某参与打斗、辨认出被告人韦某甲就是“月亮”，并对作案现场作了指认。
24.被告人覃某的供述及辨认笔录：2013年10月14日凌晨1时许，韦飘说穗丰路口的烧烤档有人闹事，让我们带上工具过去一下，覃克球就拿了一根钢筋藏在袖子里，我们到了烧烤档后看到烧烤档老板和一帮老乡正和对方一帮人在谈，差不多一个小时后双方就吵了起来接着就发生了打斗，我冲过去用拳头打了一名男子的背部，对方有三名男子被我们打跑，还有两名男子被打倒在地，过了一会就有警察来到，我在逃跑途中听覃克球说他捅伤了其中一个，另一个在他用刀挥舞的时候可能也被捅到了。打斗过程中我看到覃克球用钢筋和对方对打，韦飘、覃克球、烧烤档老板和“月亮”（韦某甲）等人也有参与打斗。被告人覃某辨认出被告人覃克球、韦飘，辨认出被告人韦某甲就是“月亮”，被告人谭造东就是烧烤档老板，上述被告人均参与了打斗，并对作案现场作了指认。
25.被告人韦某甲的供述及辨认笔录：2013年10月14日凌晨，我和谭造东等人在出租屋喝酒，谭造东接了一个电话就匆匆忙忙的出去了，我跟着过去之后看到谭造东正和几个男子在谈话，谭造东的妻子说那几名男子吃完宵夜结账时因几块钱没谈拢发生了争执，对方打电话叫人的时候，谭造东也打电话叫了韦飘过来帮忙，过了一会“阿飘”（韦飘）带着三名男子也过来了，双方走到烧烤档附近的桥边继续争吵，接着就发生了打斗，我是用拳脚和对方打，覃某、覃克球、谭造东、韦飘也参与了打斗，几分钟后警察到场，双方就各自跑开了，逃跑过程中覃克球说他捅了对方两刀。被告人韦某甲辨认出被告人谭造东和韦飘，并对作案现场作了指认。
上述证据均由公诉机关在法庭上宣读或出示，并经控辩双方质证，本院予以确认。
对各被告人及辩护人所提辩解、辩护意见，分析评判如下：
1.对被告人覃克球的辩护人提出覃克球并非纠集者，在量刑时应区别于其他主犯，不应列为第一被告的辩护意见，经查，被告人覃克球虽不是本案纠集者，但其为打斗准备了钢筋、弹簧刀等作案工具，且在打斗过程中使用了上述工具，是造成被害人伤亡的直接行为人，辩护人所提该点辩护意见于法无据，不予采纳。
2.对被告人覃克球、韦某甲的辩护人提出被害人对引发本案具有一定过错的辩解意见，经查，本案系因被害人一方不愿足额支付餐费而引发，被告人谭造东一方在表示愿意退还全部餐费并向被害人一方道歉的情况下，被害人等仍不依不饶，并叫人过来帮忙打架，对引发本案确实存在明显过错，因此对辩护人提出的该点辩护意见予以采纳。
3.对被告人覃克球、韦飘辩护人提出两名被告人系初犯且认罪态度好，具有悔罪表现的辩护意见，经查属实，予以采纳。
4.对被告人谭造东提出其没有纠集同伙也未参与打斗及其辩护人提出指控被告人谭造东参与故意伤害犯罪的证据不充分的辩解、辩护意见，经查，被告人谭造东在公安机关供称其打电话叫韦飘到场帮忙，而被告人韦飘也证实其是接到被告人谭造东电话后才来到现场，此外被告人韦飘、覃某、韦某甲均证实被告人谭造东参与了打斗，可以认定被告人谭造东有纠集他人及参与打斗的行为，故对上述辩解、辩护意见不予采纳。
5.对被告人韦飘的辩护人提出韦飘系从犯的辩护意见，经查，被告人韦飘在接到被告人谭造东电话后又纠集了被告人覃克球、覃某等人，且明确要求他们带上工具到场，受其纠集的被告人覃克球又系造成一死一重伤的直接行为人，被告人韦飘在本案所起作用关键，显然不属从犯，故对该辩护意见不予采纳。
6.对被告人韦飘的辩护人提出韦飘有自首情节及重大立功表现的辩护意见，经查，被告人韦飘系在打斗现场被公安人员当场抓获，其主观上既无自首的意愿，客观上亦无主动投案的行为，不属自首；被告人韦飘虽有协助抓捕同案犯的一般立功表现，但其行为不符合重大立功的法定条件，故对该辩护意见不予采纳。
7.对被告人韦飘的辩护人提出韦飘认罪态度好，有悔罪表现的辩护意见，经查属实，予以采纳。
本院认为，被告人覃克球、谭造东、韦飘、覃某、韦某甲无视国家法律，结伙持刀故意伤害他人身体，致1人死亡、1人重伤，其行为均已构成故意伤害罪，依法应予以惩处。被告人覃克球、谭造东、韦飘在共同犯罪中，起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人覃某、韦某甲在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法可以减轻处罚。被告人韦飘协助公安人员抓捕同案犯，有立功表现，依法亦可以减轻处罚。被告人覃克球、韦飘、覃某、韦某甲归案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被害人一方在被告人谭造东等人表示道歉并愿意全额退还餐费的情况下，仍不依不饶并纠集他人到场斗殴，对引发本案具有明显过错，可相应减轻各被告人的刑责。公诉机关指控被告人覃克球、谭造东、韦飘、覃某、韦某甲犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以支持。对于各被告人及其辩护人所提辩解、辩护意见，经上述分析，有理部分予以采纳，其余均理据不足，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十八条及《最高人民法院关于对故意伤害、盗窃等严重破坏社会秩序的犯罪分子能否附加剥夺政治权利问题的批复》之规定，判决如下：
一、被告人覃克球犯故意伤害罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年10月15日起至2028年10月14日止）。
二、被告人谭造东犯故意伤害罪，判处有期徒刑十一年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年10月14日起至2024年10月13日止）。
三、被告人韦飘犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年10月14日起至2018年10月13日止）。
四、被告人覃某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年10月14日起至2016年10月13日止）。
五、被告人韦某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年10月14日起至2016年4月13日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省高级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审判长 易朝晖
审判员 肖志锋
审判员 裴 涛
二〇一四年九月十五日
书记员 苏嘉敏