安徽省阜阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）皖12刑终46号
原公诉机关安徽省界首市人民检察院。
上诉人（原审被告人）程清杰，男，汉族，1971年7月6日出生于安徽省界首市，小学文化，农民，捕前住界首市。1996年3月6日因犯盗窃罪、诈骗罪、敲诈勒索罪被界首市人民法院判处有期徒刑九年，2002年3月12日刑满释放；2008年6月4日因犯盗窃罪、故意伤害罪被界首市人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币3000元，2010年11月12日刑满释放。2015年4月8日因涉嫌犯敲诈勒索罪被界首市公安局民警抓获，次日被界首市公安局刑事拘留，同年4月22日经界首市人民检察院批准逮捕。现羁押于界首市看守所。
界首市人民法院审理界首市人民检察院指控原审被告人程清杰犯敲诈勒索罪、诈骗罪一案，于2015年12月21日作出（2015）界刑初字第00253号刑事判决。宣判后，原审被告人程清杰不服，提出上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，经过阅卷，讯问被告人，认为本案不属于应当开庭审理的案件，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：
一、敲诈勒索罪
2014年11月8日晚7时许，被告人程清杰到程某甲处拿一把青铜剑、一个红珊瑚后骑电动车沿界首市颍河南岸河堤路回家，行驶至李湾村东30米拐弯处时与骑电动车回家的被害人范某甲相撞。次日上午，程清杰约程某甲一起到范某甲家，以青铜剑、红珊瑚被撞断为由，在程某甲的帮衬下，以自己的威势和言语威胁、恐吓范某甲及其家人，向范某甲索要钱财。11月11日，程清杰从范某甲夫妇处索要26000元，所得款被其用于个人开支。同年11月20日、21日晚，程清杰又两次到范某甲家威逼其夫妇再拿出8000元，遭到拒绝后其殴打范某甲并恐吓其家人。经鉴定，青铜剑系现代仿品，红珊瑚系树脂仿珊瑚摆件。
原判认定上述事实的证据有：
1.接处警情况登记表，证明2014年11月21日，界首市公安局接范某甲父亲范某乙报警后的处警情况。
2.受案登记表及立案决定书，证明界首市公安局接报警后受案登记及立案侦查的情况。
3.辨认笔录及辨认照片，证明范某甲辨认出程清杰系对其进行威胁、敲诈的人。
4.照片及证据保全清单，证明涉案物品情况。
5.界首市文物管理所出具的鉴定意见书，证明涉案青铜剑、红珊瑚不符文物门类。
6.安徽省文物鉴定站出具的文物鉴定证书，证明涉案的青铜剑、树脂仿珊瑚摆件均系非文物。
7.中国农业银行借记卡账户明细查询及明细对账单，证明2014年11月11日，范某甲在其农业银行账户存取款情况。
8.证人程某甲证言，证明2014年11月一天晚上五六点，程清杰从他那里拿走一把青铜剑、一个红珊瑚，他当时告诉程清杰是假的。第二天早上7时许，程清杰打电话说剑被人撞断了，让他过去。见面后程清杰说范某甲骑电动车撞的，他的电动车也撞坏了，非讹范某甲一下，并安排其把剑和红珊瑚的价格说高点。说话间见到范某甲的父母，几个人一同到范某甲家。程清杰就对范某甲说你该赔多少就赔多少。随后程清杰就问其这东西值多少钱。其说剑值几万元，红珊瑚值一两万。程清杰又说玉也撞烂了，这些东西怎么说也得赔八万元。当时范某甲就跪着程清杰说少要点，程清杰说少了六万不行，让范某甲准备钱，三两天后他来拿。程清杰没有说要给其好处，范某甲家其就去一次。程清杰让其说高价，其不说怕程清杰找其的事。程清杰拿的那把剑是其用翡翠原石从闫某某处换的，红珊瑚是其在山西临汾的地摊上200元买的。
9.证人闫某某证言，证明青铜剑是其十几年前出差在小摊上七八千元买的，后来看是假古董，工艺品。2014年下半年程某甲用翡翠原石从其处换走。
10.证人范某乙证言，证明2014年11月9日9时左右，其和妻子碰到程清杰和程某甲，程清杰说范某甲和他骑车撞住了，并拿出一把断的剑和一个土黄色石头让其看。到范某甲家其没有进屋。程杰清和程某甲准备走时，其听到程清杰让其儿子准备钱。当日晚，其儿媳妇对其妻子说程清杰要8万元。第二天，其儿子和程清杰经商讨给了2.6万元。11月21日早晨，其儿子夫妻俩到其家哭着说程清杰还要1万多。之后就报了警并等待处理。到了晚上，其饭后出来走到儿子家附近，其孙子哭着跑过来说有人打他爸妈。其报警后不久，民警就到了。
11.被害人范某甲陈述，证明2014年11月8日晚，其骑电动车回家走到李湾村东30米拐弯处时，与对面过来的一辆电动车撞倒在地。骑电动车的男子把他的电动车扶起来，拿手机给其拍照，说他是程庄的“南京”，没有人敢惹他，先拍照固定证据，明天再去找其。第二天上午9时，其父亲带着程清杰和程某甲一起到其家，程清杰拿出一个从中间断两半的古董色的剑和一块土黄色的石头，他说剑是汉代的，石头是红珊瑚，摔烂了，共计8万元，都是鉴定好的。程某甲也说是鉴定好的。经商量，程清杰让其准备4万元。第二天上午10时许，程清杰一个人来到其家催，最终说好2.6万元。当天17时许，程清杰一人来到其家，其妻子把从银行取的2.4万元钱拿给程清杰，程清杰数数放入口袋就走。走到门口他又说不行，讲说好的2.6万元，他还要来。程清杰坐车要走时，其拉住他并让其妻子从家里拿出2千元给程清杰。当时说好清了。11月20日晚18时，其和家人准备吃饭，程清杰骑一辆太子式摩托车来到其家让其再给他一万三四。说东西是他人的，他人不愿意，必须再拿8千元。若说没有，就把家给封了，东西给拍卖。其和家人都吓哭了。第二天，其和其父亲就报了警。当日晚，程清杰骑着摩托车把其家门撞开，在院里转一圈，停好车后指着其就骂，跺了其一脚。进屋后他拿手机拍照并说这些东西不能动，明天他开始封门，卖够8万拿走。其妻子和儿子都吓得跑出去了。其父亲报警后民警到其家时程清杰已走。
12.被害人王某某陈述，证明内容与范某甲陈述内容基本一致。
13.被告人程清杰供述，证明2014年11月8日晚，其从程某甲处拿一把青铜剑、一个红珊瑚，后骑电动车沿颍河南岸河堤路回家。行驶至李湾村东30米拐弯处时，被骑电动车回家的范某甲撞着，电动车撞烂了。当日晚其骑着范某甲的电动车走的，剑和红珊瑚其拿走了。第二天，其和程某甲一起到范某甲家。问路时问到范某甲的父亲，范某甲的父亲带着去范某甲家的。在范某甲家，程某甲对范某甲说剑5万元，红珊瑚3万元，共计8万元。其说电动车算了，剑断了，红珊瑚烂了，其拿一些，范某甲拿一两万，但程某甲说不行最少三四万，最终说好3万元，范某甲让其过几天去拿钱。当天范某甲有些害怕朝地上跪，其把他拉起来并说有诚意就行，范某甲儿子当时也吓哭了。三四天后的一天下午15时左右，其去范某甲家，范某甲的妻子给其2.6万元，其拿了钱后到程某甲家给他，他不要，后其就自己用了。11月20日晚6点多，其骑着摩托车又到范某甲家对范某甲说2.6万元都拿了，还在乎三四千，拿出来这个事就结了。剑是程某甲用坛子换的，其不知真假。
二、诈骗罪
2014年8月份左右始，被告人程清杰向被害人曹某甲、曹某乙、程某乙三人谎称能帮忙申请到廉租房，分别骗取三人5000元、3400元、4000元，所得款项全部用于自己花销。其后，曹某甲、曹某乙、程某乙三人联系程清杰向程清杰询问申请廉租房的进展时，程清杰编造理由予以搪塞；再后，曹某甲、曹某乙、程某乙三人联系不到程清杰。
原判认定上述事实的证据有：
1.被害人曹某甲陈述，证明2014年七八月份，程清杰对其说能在郭洼弄到廉租房并问其要不要，其说要。之后，程清杰打电话让送钱，其就给程清杰5000元。程清杰说钱是给房产局的人送礼，廉租房快下来了，下来后给其打电话。后和程清杰联系，他让等并说房子是分批下来。其就一直等。程清杰后来还说春节前办不好就把钱退给其。春节打他电话还接，春节过后，程清杰就不接电话了。程清杰后以同样的理由还骗其妹妹曹某乙、同庄的程某乙的钱。
2.被害人曹某乙陈述，证明其通过其姐曹某甲认识的程清杰。2014年八九月份，程清杰给其说能申请到廉租房，郭洼的3000元，东城温馨家园4000元，后其给了他3400元。程清杰说钱是给房产局的人送礼。后和程清杰联系，他说还没下来并一直拖，之后就联系不上了，打电话不接，到他家去也找不到。
3.被害人程某乙陈述，证明2014年年底，程清杰说温馨家园有两套廉租房，问其要不要，他认识里面的领导，可以帮其申请一套。后其交给程清杰4000元，程清杰说申请不到退钱，让其写申请，复印身份证、户口薄、结婚证等。后就联系不到他了。其到温馨家园去问，门卫说三年前房子就已租完了。
4.被告人程清杰供述，其对以帮忙申请到廉租房为由，分别骗取曹某甲、曹某乙、程某乙5000元、3400元、4000元的犯罪实供认不讳。
原判的综合证据有：
1.抓捕经过，证明被告人程清杰被抓获情况。
2.户籍证明，证明被告人程清杰出生于1971年7月6日。
3.界首市人民法院（2008）界刑初字第64号刑事附带民事判决书及释放证明，证明被告人程清杰因犯罪被界首市人民法院判处刑罚及释放情况。
据此，原审法院认为，被告人程清杰以非法占有为目的，采取威胁的方式向他人索要财物34000元，数额较大，其中8000元未遂，其行为构成敲诈勒索罪；其虚构事实骗取他人财物，数额较大，其行为又构成诈骗罪，应数罪并罚。其曾因犯罪被判处有期徒刑以上之刑罚，刑满释放后五年内又犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应对其从重处罚。敲诈勒索未遂的8000元，可从轻或减轻处罚；其到案后如实供述诈骗罪犯罪事实且当庭对诈骗罪部分自愿认罪，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百七十四条、第二十三条、第六十九条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决：一、被告人程清杰犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币一万元；犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币六千元；数罪并罚，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万六千元；二、违法所得予以追缴。
被告人程清杰上诉提出，原判认定其犯敲诈勒索罪的事实不清，证据不足：1.关于青铜剑和红珊瑚的评估价格错误，应重新评估。2.程某甲的证言前后矛盾，是程某甲要求范某甲赔偿4万元。3.范某甲证言不属实，其没有对范某甲家中物品进行拍照，也没有对范某甲进行恐吓。请求对其从轻判决。
经二审审理查明：
1.2014年11月份，上诉人程清杰以其在程某甲处拿的青铜剑和红珊瑚被被害人范某甲撞断为由，到范某甲家威胁、恐吓范某甲及其家人，索要钱财26000元被其用于个人开支。后再次到范某甲家威逼其夫妇拿出8000元时范某甲家人报警。经鉴定，青铜剑系现代仿品，红珊瑚系树脂仿珊瑚摆件，均系非文物。
2.2014年8月份左右始，上诉人程清杰向被害人曹某甲、曹某乙、程某乙三人谎称能帮忙申请到廉租房为由，分别骗取三人5000元、3400元、4000元，被其用于个人开支。
上述事实，有原判所列的经一审庭审举证、质证，查证属实的证人证言、相关书证、物证、鉴定意见、被害人陈述等证据证实，程清杰对部分事实亦予以供认。二审期间，程清杰未提供新的证据，本院对原判所列证据、所认定的事实予以确认。
对于上诉人程清杰的上诉理由，经查，涉案的青铜剑和红珊瑚经鉴定均系非文物，界首市人民法院系依照原物主程某甲、闫某某的证言认定的价格，而非依照界首市价格认证中心的价格鉴定结论认定的涉案物品价格，故程清杰称价格评估错误，应重新评估的上诉理由不能成立，本院不予支持。证人程某甲证明是程清杰要以青铜剑和红珊瑚被撞断为由讹诈范某甲，让其同去范某甲家，把青铜剑和红珊瑚的价格说高点；被害人范某甲证明是程清杰先说青铜剑和红珊瑚是文物，经鉴定值8万元，程某甲也说是鉴定好的，上述证据能够证明是程清杰要求范某甲赔偿而非程某甲要求范某甲赔偿；且从范某甲处敲诈的26000元钱均被程清杰控制和消费，并未交给程某甲，故程清杰称是程某甲要求范某甲赔偿4万元的上诉理由与事实不符，本院不予支持。范某甲、王某某、范某乙、程某甲等人均能证明程清杰到范某甲家进行了威胁，程清杰本人也供述范某甲的儿子被吓哭了，范某甲还对其下跪，足以证明其对范某甲及其家人进行了威胁、恐吓，故其称没有对范某甲进行恐吓的上诉理由亦与查明的事实不符，本院不予支持。
本院认为，上诉人程清杰以非法占有为目的，以本系非文物的青铜剑和红珊瑚系文物被撞断为由对他人实施威胁，向他人索要财物34000元，其中8000元未遂，数额较大，其行为已构成敲诈勒索罪；其虚构事实，骗取他人财物12400元，数额较大，其行为又构成诈骗罪，应依法数罪并罚。程清杰虽能在归案后如实供述诈骗犯罪事实，诈骗犯罪构成坦白，但其原被判处有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，又系累犯，根据其犯罪事实、性质、情节和社会危害程度，应依法对其从重处罚。原判认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 胡龙汉
审 判 员 刘 琦
代理审判员 刘钦锋
二〇一六年二月十九日
书 记 员 王立娇
附：本案相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
……