河南省新乡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）新中民一终字第1289号
上诉人（原审被告）中国人寿财产保险股份有限公司石家庄市中心支公司，地址：石家庄市裕华区谈固南大街45号神农大厦三楼及二十楼。
负责人谢素立，总经理。
委托代理人田云，河北恒利律师事务所律师。
委托代理人耿艳斌，河北恒利律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）王丕民。
被上诉人（原审被告）李伟。
委托代理人李强。
被上诉人（原审被告）元氏晨阳运输服务有限公司，住所地：河北省石家庄元氏县长春路。
法定代表人李敬民，经理。
上诉人中国人寿财产保险股份有限公司石家庄市中心支公司（以下简称人寿财险石家庄公司）与被上诉人王丕民、李伟、元氏晨阳运输服务有限公司（以下简称晨阳运输公司）机动车交通事故责任纠纷一案，王丕民于2015年4月22日提起诉讼，请求李伟等赔偿其各项损失共计53670.25元。河南省新乡县人民法院于2015年6月4日作出（2015）新民初字第683号民事判决，人寿财险石家庄公司不服，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明：2014年12月29日20时许，王丕民驾驶无牌照雅马哈110型摩托车，沿山詹线由西向东行驶至青年路十字路口东87米处，由于未确保安全，撞到前方李伟停驶在公路南侧车道内的冀A×××××号-冀A×××××挂号重型半挂货车尾部，造成王丕民受伤、双方车辆不同程度损坏的道路交通事故。该事故经新乡县公安交通警察大队2015年1月15日出具的新公认字（2015）第009号道路交通事故认定书认定，王丕民负此事故的主要责任，李伟负此事故的次要责任，双方对事故认定均未申请复核。事故发生后，李伟向王丕民支付了13000元。李伟所驾事故车辆在人寿财险石家庄公司投保有交强险、商业三者险，事故发生在保险期间。另查明，2014年河南省城镇单位在岗职工年平均工资标准，居民服务业和其它服务业为28472元／年；农村居民人均年生活消费支出6438.12元／年，农村居民人均纯收入为9416.10元。据人寿财险石家庄公司《机动车第三者责任保险条款》第六条第（七）项之规定，实习期内驾驶的被保险机动车牵引挂车的，不论任何原因造成的对第三者的损害赔偿责任，保险人均不负责赔偿。根据原审对王丕民证据的认证意见，可以确定王丕民住院疗伤16天，后经河南省新医法医临床司法鉴定所于2015年3月29日鉴定为十级伤残，事故损害为医疗费22268.5元（21878.5元＋390元）；误工费89天×28472元／12个月÷30天=7038.9元；护理费28472元／年÷365／天／年×16天=1248元。住院伙食补助费16天×15元／天=240元；营养费16天×15元／天=240元；残疾赔偿金9416.1元／年×20年×10%=18832.2元；被抚养人生活费（王丕民父67岁，母66岁，王丕民有兄妹二人）；父6438.12／年×（20－7）年×10%÷2=4184.8元，母6438.12／年×（20－6）年×10%÷2=4506.7元；司法鉴定700元，交通费200元。
原审认为：机动车发生交通事故造成损害的，当事人应依照交通安全法的有关规定承担赔偿责任。本案中，王丕民与李伟所驾车辆发生交通事故，各负事故的主、次责任，李伟所驾机动车投保有交强险，应先由人寿财险石家庄公司在交强险的责任限额范围内予以赔偿，不足部分，因李伟、晨阳运输公司系挂靠关系，故由李伟、晨阳运输公司负连带赔偿责任，结合本案事故责任认定，人寿财险石家庄公司在交强险责任限额范围内承担王丕民损害为医疗费10000元，误工费7038.9元，护理费1248元，残疾赔偿金18832.2元（加上被抚养人生活费）8691.5元，交通费200元；王丕民主张的精神损害抚慰金，综合交通事故当事人的责任大小、当地经济生活状况、王丕民受损害程度等，酌定为3000元，亦为人寿财险石家庄公司在交强险责任限额范围内赔偿之列，则以上共计49010.6元；李伟、晨阳运输公司承担的王丕民损害（相应医疗费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费）为（22268.5元-10000元＋240元＋240元＋700元）×30%=4034.55元，因李伟在诉前垫付13000元，人寿财险石家庄公司实应赔偿王丕民49010.6-13000元=36010.6元，人寿财险石家庄公司应将李伟垫付的费用13000元与李伟依法理赔结算。王丕民主张的事故财产损害无有效证据证明，不予支持；根据《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，诉讼费用由败诉方承担，部分胜诉的，部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼数额，关于不承担鉴定费、诉讼费的抗辩主张无法律依据，其主张来源于合同约定，并不高于法律规定，况且约定之本意在于保险人不承担被保险人因交通事故处理被提起诉讼所应支付的诉讼费用，并无免去其（保险人）本身被提起诉讼所应承担的诉讼费用之意，故其抗辩主张不予支持；人寿财险石家庄公司关于李伟无相应驾驶资格，造成王丕民损害在商业三者险内不承担赔偿责任的抗辩理由，有相应合同约定，予以支持，其它抗辩理由无法律依据，不予支持。原审判决：一、限中国人寿财产保险股份有限公司石家庄市中心支公司在判决生效之日起五日内向王丕民支付赔偿金36010.6元；二、限元氏晨阳运输服务有限公司、李伟在判决生效之日起五日内向王丕民支付赔偿金4034.55元，元氏晨阳运输服务有限公司、李伟互负连带赔偿责任；三、驳回王丕民的其它诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费1141元，由王丕民承担141元，中国人寿财产保险股份有限公司石家庄市中心支公司承担800元，元氏晨阳运输服务有限公司承担100元，李伟承担100元。
人寿财险石家庄公司上诉称：王丕民在实习期间驾驶的被保险机动车牵引挂车，按照商业三者险保险合同约定，不应该承担商业三者险保险责任；王丕民父母抚养人人数无法确定，不认可2人抚养，应该重新计算被扶养人生活费；王丕民误工费应该按照农、林、牧、渔业标准计算；鉴定费按照商业三者险保险条款约定，不应该由人寿财险石家庄公司承担。请求撤销原判，依法改判。
王丕民答辩称：要求驳回上诉，维持原判。
李伟答辩称：同意人寿财险石家庄公司上诉意见。
晨阳运输公司经本院传票传唤未到庭答辩。
本院经审理查明的事实与原审查明一致。
本院认为：关于人寿财险石家庄公司应否在商业三者险承担责任的问题。《保险法》第十七条规定：“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”《合同法解释二》第六条规定：“……提供格式条款一方对已尽合理提示及说明义务承担举证责任。”根据以上法律及司法解释的相关规定，人寿财险石家庄公司在原审未提交投保单等能够证明其对投保人就免责条款已履行提示和明确说明义务的证据，根据举证分配规则，负有举证责任的一方不能举证证明其主张的事实，应该承担举证不能的不利后果，故人寿财险石家庄公司关于因王丕民实习期间驾驶被保险机动车牵引挂车而在商业三者险限额内免责及在不承担鉴定费的上诉理由不能成立；但原审并未判决人寿财险石家庄公司在商业三者险限额内承担责任，鉴于本案有关当事人并未就此提起上诉，视为其在法律规定的范围内对自身权利的处分，本院不再处理。
关于王丕民父母抚养人人数的确定问题。二审庭审期间，人寿财险石家庄公司对王丕民于原审庭审后提交的新乡县七里营镇春庄村村民委员会出具的王丕民父母王振友、焦秀梅子女人数证明真实性无异议，该证明载明“王振友焦秀梅夫妇有一子一女”，故原审认定王丕民父母抚养人人数为2人并无不当。
关于王丕民误工费标准的确定问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“……受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，王丕民于原审时提供的送货结算单据不足以全面客观地反映其主张的收入标准，但能证明其所从事行业属于居民服务业和其他服务业，故原审根据以上司法解释的相关规定，按照2014年河南省居民服务业和其他服务业平均工资28472元／年计算其误工费并无不当。
综上，原审认定事实清楚，适用法律部分不当，但有关当事人并未就此上诉，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1141元，由中国人寿财产保险股份有限公司石家庄市中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 沈志勇
代理审判员 浮代飞
代理审判员 高凤娜
二〇一五年十二月一日
书 记 员 韩 磊