福建省福州市鼓楼区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）鼓刑初字第583号
公诉机关福州市鼓楼区人民检察院。
被告人林某，男，1986年3月24日出生，汉族，初中文化，个体经营者，住福州市鼓楼区。2014年6月23日因涉嫌生产、销售伪劣产品罪被福州市公安局取保候审。
辩护人林丹，福建辉扬律师事务所律师。
福州市鼓楼区人民检察院以鼓检公诉刑诉（2015）532号起诉书指控被告人林某构成非法经营罪，于2015年月日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。福州市鼓楼区人民检察院指派检察员林鸿出庭支持公诉。被告人林某及其辩护人林丹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
福州市鼓楼区人民检察院指控，2013年5月份，被告人林某在未取得烟草专卖许可证情况下，从吴振福（另案处理）处购进25条软盒中华牌卷烟待销售，并存放于福州市鼓楼区华侨新村53-1号5座203单元内。2013年7月2日，福州市公安局在上述地点将该批卷烟查扣。经鉴定：上述卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟，价值人民币18750元。
2013年6月份，被告人林某再次通过电话联系吴振福欲购买550条硬盒中华牌卷烟和50条软盒中华牌卷烟。同年7月1日，吴振福联系方武山（另案处理），约定以人民币2000元的价格帮其运送假冒卷烟到福建省福州市。同日，方武山找到骆耀艺（另案处理），两人约定以人民币1800元的价格由骆耀艺帮助运送这批假冒卷烟到福建省福州市，后骆耀艺找到张志武（另案处理），约定以人民币300元的价格，两人一同运送这批假烟到福州市。次日0时许，方武山、骆耀艺、张志武与吴振福在福建省云霄县中柱村的空地上将假冒卷烟装上闽D×××××小车的后备箱和后座上，并将写有联系电话的纸条交给骆耀艺，后由骆耀艺、张志武将车开往福建省福州市。当日凌晨3时左右，骆耀艺、张志武驾车到达福建省福州市与驾驶闽A×××××车的被告人林某在福州市仓山区廉水路口会合进行卷烟交易时，被公安机关当场查获，被告人林某逃脱。公安机关在闽A×××××车辆的后备箱中扣押硬盒中华牌卷烟150条，在闽D×××××车辆后备箱中扣押硬盒中华牌卷烟401条、软盒中华牌卷烟50条。经鉴定：上述香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟，价值人民币274430元。
2014年6月23日，被告人林某向公安机关投案。
就以上指控的犯罪事实，公诉机关当庭宣读和出示了相关证据。通过举证，公诉机关认为，被告人林某违反国家规定，未经许可经营行政法规规定的专卖物品卷烟，扰乱市场秩序，非法经营数额人民币293180元，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人林某具有自首以及立功情节，依法可以从轻或者减轻处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。并建议对被告人林某在有期徒刑二年至二年六个月的幅度内处刑，并处罚金。
被告人林某对公诉机关指控对其所指控的犯罪事实，无异议。辩护人林丹提出的辩护意见是，对公诉机关指控被告人林某犯非法经营罪不持异议。认为被告人林某具有自首、立功等减轻处罚的情节。所购卷烟全部尚未销售就被查获，未给社会造成实际危害。同时被告人林某愿意缴交罚金。建议法庭在采纳公诉机关的量刑建议的基础上对林某予以减轻处罚，在非法经营额50%以下判处罚金，并适用缓刑。
经审理查明，被告人林某在未取得烟草专卖许可证情况下，于2013年5月间，从吴振福（另案处理）处购进25条软盒“中华”牌卷烟用于销售，并存放于其租用的福州市鼓楼区华侨新村53-1号5座203单元内。
2013年6月间，被告人林某通过电话联系吴振福欲购买550条硬盒“中华”牌卷烟和50条软盒“中华”牌卷烟。为此吴振福于同年7月1日找到方武山（另案处理），要方帮助其从福建省云霄县运送卷烟到福州。为运送该批卷烟方武山找到骆耀艺（另案处理），再由骆耀艺约张志武（另案处理）一起运送。2013年7月2日凌晨3时左右，当骆耀艺与张志武驾驶运载卷烟的闽D×××××车辆到达福州市，与驾驶闽A×××××车辆的被告人林某在福州市仓山区廉水路口会合，进行卷烟交接时，被公安机关当场查获。被告人林某逃脱。公安机关在闽A×××××车辆的后备箱中扣押硬盒“中华”牌卷烟150条，在闽D×××××车辆后备箱中扣押硬盒“中华”牌卷烟401条、软盒中华牌卷烟50条。
另，2013年7月2日，公安机关在福州市鼓楼区华侨新村53-1号5座203单元内当场查扣软盒“中华”牌卷烟25条。
上述被扣押的两批卷烟经鉴定均为假冒注册商标且伪劣卷烟，价值人民币293180元。
2014年6月23日，被告人林某向公安机关投案。
上述事实，被告人林某在开庭审理过程中亦无异议。且有公诉机关提供，并经庭审举证、质证的下列证据在案证实：福州市公安局制作的扣押、发还清单、房屋租赁协议书、福州市公安局鳌峰派出所出具的核查情况函、福州市烟草专卖局出具的协查回复函等书证；福建省烟草质量监督检测站出具的卷烟鉴别检验报告、福州市城南烟草专卖局出具的涉案物品核价表、福州市价格认证中心出具的价格鉴定结论书等鉴定意见；被告人林某及同案犯方武山、骆耀艺、张志武的供述和辩解；福州市公安局出具的搜查笔录等勘验、检查笔录，被告人林某对作案地点、涉案车辆、卷烟、手机、同案犯骆耀艺、张志武、吴振福的辨认，同案犯方武山、骆耀艺、张志武之间的相互辨认，对作案工具、卷烟、纸条的辨认，证人方某对骆耀艺的辨认，证人高某、张某对被告人林某的辨认等辨认笔录；户籍证明、福州市公安局治安支队出具的抓获经过、情况说明等其他证据材料在案佐证。
本院认为，被告人林某违反国家规定，未经许可经营行政法规规定的专卖物品卷烟，扰乱市场秩序，非法经营数额人民币293180元，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。案发后被告人林某主动向公安机关投案，并如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，是自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人林某归案后提供重要线索，协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，根据《中华人民共和国刑法》第六十八条之规定，是立功，可以从轻或者减轻处罚。案件审理过程中被告人林某主动缴纳罚金，在被司法机关取保候审期间能遵纪守法，有悔罪表现，可对其适用缓刑，予以考验。根据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第五十二条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十八条、第七十二条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条、第五条之规定，并经本院审判委员会研究决定，判决如下：
一、被告人林某犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金146590元（缓刑考验期从判决确定之日起计算；罚金已缴纳）；
二、扣押在案的违法卷烟予以没收并销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省福州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 陈建忠
人民陪审员 陈春燕
人民陪审员 罗志民
二〇一五年十一月二十六日
书 记 员 叶丽满
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：
（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；
（二）非法经营卷烟二十万支以上的；
（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。
具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：
（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；
（二）非法经营卷烟一百万支以上的。
第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。