湖北省宜都市人民法院民 事 判 决 书（2016）鄂0581民初2149号原告：乌海市利通达商贸有限公司，住所地内蒙古自治区乌海市乌达区光明大街二街坊47栋1号。法定代表人：王春雨，系该公司董事长。委托代理人：胡伟，湖北峡光律师事务所律师。特别授权代理。被告：湖北新济药业有限公司，住所地宜都市陆城街道办事处五宜大道123号。法定代表人：王海容，系该公司总经理。委托代理人：刘凯，湖北三立律师事务所律师。特别授权代理。原告乌海市利通达商贸有限公司与被告湖北新济药业有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年10月25日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告乌海市利通达商贸有限公司的法定代表人王春雨和委托代理人胡伟、被告湖北新济药业有限公司的委托代理人刘凯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告乌海市利通达商贸有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告湖北新济药业有限公司支付原告垫资的工程款本金1053.5万元、工程管理费82.63万元，并按照双方约定向原告支付迟延付款利息；2、本案诉讼费、保全费由被告承担。迟延付款利息计算明细如下：一、1、挡土墙工程：从2013年12月20日起至2015年2月10日止，本金120.7万元，月利率2%；2、1号车间：从2014年8月30日起至2015年2月10日止，本金714.25万元，月利率2%；3、办公楼：从2014年10月16日起至2015年2月10日止，本金648万元，月利率2%；4、室外附属工程：从2014年12月30日起至2015年2月10日止，本金290.3万元，月利率2%。二、从2015年2月10日起至2016年2月9日止，本金1053.5万元，年利率2%。三、从2016年2月10日起以1053.5万元为本金按照年利率2.5%计算至判决生效之日止。事实和理由：2012年10月18日，宜昌金地矿业有限公司（以下简称“金地矿业公司”）与内蒙古利达丰华科技有限公司（以下简称“利达丰华公司”）签订《委托代建合同》，合同约定金地矿业公司委托利达丰华公司以代建方式建设金地矿业新厂区，工程地点在宜都市工业园区，工程规模约为5万平方米。截止2014年12月30日，代建合同涉及的所有工程均已全部完成，并且通过竣工验收达到合格，工程项目结算与第三方审计也都同步结束。2015年2月10日，因金地矿业公司所建工程实际是为被告湖北新济药业有限公司（以下简称“新济药业公司”）建设的厂房基础土建项目，因此金地矿业公司的权利义务转移至新济药业公司，新济药业公司与利达丰华公司、宜昌天泽建设工程有限公司三方签订了《湖北新济药业工程项目结算三方付款协议》，协议约定：1、新济药业公司欠付利达丰华公司工程款1053.5万元，自2015年2月10日起按2%月息计算，自2016年2月10日起按月息2.5%计算；2、欠付宜昌天泽建设工程有限公司549.84万元由新济药业公司直接向其支付，与利达丰华公司无关；3、宜昌天泽建设工程有限公司应向利达丰华公司支付工程管理费82.63万元，由新济药业公司直接向利达丰华公司支付，相应扣减应向宜昌天泽建设工程有限公司支付的549.84万元。2015年2月12日，原告乌海市利通达商贸有限公司与利达丰华公司、被告新济药业公司签订《三方协议书》，协议约定将利达丰华公司对被告新济药业公司的债权全部转移给原告乌海市利通达商贸有限公司。综上所述，原告为维护自身合法权益，特向贵院提起诉讼，请求支持原告的诉讼请求。原告乌海市利通达商贸有限公司为支持其诉讼请求，向本院提交了以下证据：1、2012年10月18日宜昌金地矿业有限公司与内蒙古利达丰华科技有限公司签订的《委托代建合同》一份，证明金地矿业公司与利达丰华公司之间存在合同关系，合同对组织施工、资金筹措、结算、付款方式及违约责任等权利义务进行了约定。2、2015年1月10日宜昌金地矿业有限公司、被告湖北新济药业有限公司共同向内蒙古利达丰华科技有限公司发出的函一份，证明整个工程项目经过金地矿业公司和被告新济药业公司确认已经完成，工程经过审计，明确被告新济药业公司应当在2015年1月10日前支付工程款本金总额为1073.50万元（120.70万元+952.80万元）。同时根据合同约定被告新济药业公司还应当支付2015年1月10日前下欠的工程款利息325.60万元。3、2015年2月10日湖北新济药业有限公司、宜昌金地矿业有限公司、内蒙古利达丰华科技有限公司签订的《三方协议书》和湖北新济药业有限公司、内蒙古利达丰华科技有限公司、宜昌天泽建设工程有限公司签订的《湖北新济药业工程项目结算三方付款协议》各一份，其中《三方协议书》证明被告新济药业公司承接了金地矿业公司与利达丰华公司代建合同项下的权利义务；《湖北新济药业工程项目结算三方付款协议》证明工程完工时间为2014年12月30日，工程内容通过竣工验收达到合格，全部工程总建设金额1773.34万元，其中挡土墙结算金额120.70万元，车间、办公楼及附属设施结算金额1652.64万元；明确了工程款付款办法和利息计算，还证明湖北新济药业工程项目施工方为宜昌天泽建设工程有限公司，竣工验收合格、工程技术资料及档案资料、备案资料齐全等工作由该公司负责完成；也证明施工方应当交给利达丰华公司5%的工程管理费为82.63万元，三方协议由新济药业公司从施工方工程款中扣除支付给利达丰华公司。4、2015年2月12日原告乌海市利通达商贸有限公司、被告湖北新济药业有限公司、内蒙古利达丰华科技有限公司签订的《三方协议书》一份，证明利达丰华公司将合同权利义务转移给本案原告，并证明原告公司的主体资格。5、湖北隆兴会计造价咨询有限公司出具的报告书三份，证明本案涉及的工程已由被告委托第三方进行了结算审计。6、原、被告双方签订的《单项主体完工验收工程款返息的执行函》三份，证明原告主张的迟延付款利息计算的起算时间。被告湖北新济药业有限公司辩称，宜昌金地矿业有限公司与内蒙古利达丰华科技有限公司签订的委托代建合同为无效合同，根据建筑法第13条、第16条和《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》相关规定，本案原告没有相应的建筑施工资质。办公室没有投入使用，也没有竣工验收，垫付款支付条件没有成就，交付时间与付款时间无关，合同约定的垫付工程款应付利息利率2%超过了中国人民银行同期贷款利率，超过部分不应当得到支持。原告和利达丰华公司所在的宜化集团与被告之间有业务往来，宜化集团公司欠被告货款4956602元，双方有意向在工程款中予以扣减。被告湖北新济药业有限公司为支持其抗辩主张，向本院提交了以下证据：1、2016年11月15日被告出具的《关于与宜化相关贸易公司往来的情况说明》一份及应收账款明细账14份，证明被告与原告和利达丰华公司所在的宜化集团有业务往来，宜化集团公司欠被告货款4956602元，希望在工程款中予以扣减。对于原告乌海市利通达商贸有限公司提交的证据，被告湖北新济药业有限公司质证认为，证据1，真实性无异议，按照双方权利义务约定，可以认定委托代建合同就是建设工程施工合同，结算方式第三条约定竣工后开始支付工程款，目前没有证据证明工程竣工验收，约定的利息利率超过人民银行同期贷款利率。证据2，真实性无异议，对证明目的有异议，该函载明截止2014年12月30日工程项目基本完成，并非竣工验收合格，被告已经支付的挡土墙工程款20万元应当在下欠工程款中扣除。证据3，《三方协议书》无异议，《湖北新济药业工程项目结算三方付款协议》真实性无异议，对证明目的有异议，工程未竣工验收，该付款协议上载明工程竣工验收达到合格不符合实际情况。证据4、5，无异议。证据6，真实性无异议，不能达到原告证明目的，约定利率超过法律规定，也不能证明工程竣工验收合格。对于被告湖北新济药业有限公司提交的证据1，原告乌海市利通达商贸有限公司质证认为，真实性无法确认，与本案没有关联性。经庭审举证、质证，对原告乌海市利通达商贸有限公司提交的证据，本院认证如下：证据1、2、3、4、5、6，被告对真实性均无异议，具有真实性、合法性、关联性，本院予以采信。对被告湖北新济药业有限公司提交的证据1，本院认证如下：情况说明和应收账款明细账系复印件，无法核实其真实性，并且应收货款与原告公司无关，不具有关联性，本院对该证据不予采信。经审理查明，2012年10月18日，宜昌金地矿业有限公司（甲方）与内蒙古利达丰华科技有限公司（乙方）签订《委托代建合同》，约定将金地矿业公司位于宜都市工业园区的新厂区委托利达丰华公司代为建设，工程规模约5万平方米，合同第二条委托代建方式及内容第5款约定，甲方委托乙方与相关建筑单位签订施工合同，出具税票于甲方；合同第四条结算方式、付款方式（3）约定，甲方在乙方的代建工程建设期间不付工程款，竣工后开始支付价款，从工程竣工验收通过并交付使用后开始计算时间，按照甲乙双方确定的结算总金额作为本金，利息标准为：按每月2%的标准计算利息，但双方约定的付款期限最长超过12个月的，乙方最多仅计收12个月的利息；合同第五条违约责任1、逾期违约金（2）约定，因甲方原因不能按照本协议第四条约定的结算方式和付款方式支付利息和本金，每逾期一日，甲方向乙方支付逾期金额的万分之一作为违约金，但合计的违约金总额不得超过本项目工程造价总额的百分之三（3%）。该项目开工后，业主方名称发生变更，由原合同发包方宜昌金地矿业有限公司变更为本案被告湖北新济药业有限公司，建设工程实际是为新济药业公司提供厂区基础土建工程项目施工。施工方宜昌天泽建设工程有限公司按照与业主方新济药业公司、代建方利达丰华公司签订的工程承包合同，于2014年12月30日完成合同涉及到的所有工程内容，三方在2015年2月10日协商一致，订立《湖北新济药业工程项目结算三方付款协议》，协议确认通过业主及相关单位工程竣工验收达到合格，工程结算及第三方审计同步结束，已完成的全部工程总建设金额为1773.34万元，其中挡土墙结算金额120.70万元，车间、办公楼及附属设施结算金额1652.64万元。代建方利达丰华公司已为业主方新济药业公司垫付工程款总金额为1073.50万元，其中代支付挡土墙工程款120.70万元，车间、办公楼及附属设施代支付工程款952.80万元。新济药业公司于2014年7月偿还利达丰华公司垫资款20万元，实际欠1053.50万元，双方约定从2015年2月10日开始按2%月息计息，归还时间12个月，至2016年2月9日。逾期从2016年2月10日起按照2.5%月息计息。该协议还约定施工方宜昌天泽建设工程有限公司应当上交代建方利达丰华公司5%的工程管理费82.63万元，由业主方新济药业公司从施工方的工程款549.84万元中扣除支付给利达丰华公司。同时查明，2015年2月10日，被告新济药业公司与金地矿业公司、利达丰华公司三方协商达成协议，确认金地矿业公司与利达丰华公司2013年3月签订的《金地二期建设工程结算合同》真实有效，该合同项下的金地矿业公司权利业务全部转移到被告新济药业公司，由新济药业公司和利达丰华承担该合同中的权利义务。根据结算合同约定，厂区挡土墙项目于2013年9月完工，工程结算资料由委托、代建及监理三方现场和资料验收后，2013年11月30日审计部门完成审计，项目总投建款120.70万元，应当由委托方金地矿业公司按月息2%向代建方利达丰华公司支付投建款利息，至2015年2月10日欠利息329913.33元；1号车间工程项目2014年1月底完工，2014年3月28日验收交付，项目总投建款714.25万元，至2015年2月10日，金地矿业公司欠投建款利息761866.67元；办公楼主体工程2014年9月16日项目正式交付，总投建款648万元，至2015年2月10日，金地矿业公司欠投建款利息492480元；附属设施项目，2014年11月完工交付，总投建款290.3万元，至2015年2月10日，金地矿业公司欠投建款利息77413.33元，合计欠投建款利息1661673.33元。另查明，2015年2月12日，利达丰华公司与被告新济药业公司、原告乌海市利通达商贸有限公司经协商达成协议，载明利达丰华与金地矿业公司签订的《金地二期建设工程结算合同》实际是为被告新济药业公司提供厂区基础土建工程项目施工，确认该合同及2012年2月与新济药业公司签订的三方协议真实有效，该合同及三方协议中利达丰华公司的权利义务全部转移到原告乌海市利通达商贸有限公司，由乌海市利通达商贸有限公司与被告新济药业公司承担该合同及三方协议中的权利义务。上述事实，有双方当事人当庭陈述及其提交的证据在案佐证，本院予以确认。本院认为，依法成立的合同，自成立时生效。建设工程施工合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。本案中，宜昌金地矿业有限公司为建设金地矿业新厂区，与内蒙古利达丰华科技有限公司签订《委托代建合同》，该合同是双方真实意思表示，不违反法律和行政法规强制性规定，合同成立有效，双方均应按照合同约定履行各自义务。利达丰华公司依照合同约定与宜昌天泽建设工程有限公司签订施工合同，截止2014年12月30日，代建合同涉及的所有工程内容全部完成，并竣工验收达到合格。项目施工中，业主方金地矿业公司变更名称为本案被告湖北新济药业有限公司，工程项目实为新济药业公司提供厂区基础工程土建工程建设，2015年2月10日三方对该项目工程结算相关事宜达成协议，新济药业公司欠代建方利达丰华公司垫资工程款1053.50万元，欠施工方宜昌天泽建设工程有限公司工程款549.84万元。2015年2月12日代建方利达丰华公司将委托代建合同项下的权利义务全部转让给本案原告乌海市利通达商贸有限公司，该转让协议合法有效，乌海市利通达商贸有限公司与业主方新济药业公司形成了债权债务关系，新济药业公司依约应当向其支付垫资工程款、工程管理费及逾期付款利息。被告新济药业公司辩称《委托代建合同》系无效合同，工程未竣工验收合格，支付工程款条件没有成就，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条的规定，“有下列情形之一的，合同无效：…（五）违反法律、行政法规的强制性规定”,本案建设工程施工合同纠纷涉及三方法律关系，代建方利达丰华公司作为该建设工程项目的垫资方，与业主方金地矿业公司（后更名为新济药业公司）签订委托代建合同，为业主方垫资建设金地二期工程项目（实为新济药业公司厂区基础土建工程项目），双方通过代建合同约定双方权利义务，是双方真实意思表示，通过双方合作，业主方新济药业公司解决了工程项目资金不足问题，垫资方利达丰华公司获得一定投资利益回报，该合同的订立和履行不违反法律、行政法规禁止性规定；同时代建方利达丰华依合同约定与有建筑质证的施工方宜昌天泽建设工程有限公司签订工程承包合同，该公司也如期完成合同约定的全部工程内容，无违反建筑法等法律、行政法规规定的情形，故被告辩称《委托代建合同》系无效合同无事实和法律依据，本院不予支持；业主方新济药业公司与代建方利达丰华公司、施工方宜昌天泽建设工程有限公司2015年2月10日签订的《湖北新济药业工程项目结算三方付款协议》已经明确新济药业公司欠代建方及施工方垫资工程款，并约定支付期限，被告辩称工程未竣工验收合格，工程款支付条件不成就，亦无事实和法律依据，本院不予支持。原告通过与被告新济药业公司、代建方利达丰华公司签订债权债务转让协议，已经依法取得合同项下对被告新济药业公司的债权，故对于原告主张被告新济药业公司立即支付垫资工程款本金1053.50万元及工程管理费82.63万元的诉讼请求本院予以支持。同时该工程项目结算付款协议还对垫资工程款本金、利息及付款时间进行了约定，1053.50万元本金最终偿还日期为2016年2月9日，利息从2015年2月10日开始按照月利率2%计算至2016年2月9日；2016年2月10日以后逾期未还本金按照月利率2.5%计息；2015年2月10日以前产生的利息按照双方之前约定执行；被告抗辩该利率过高，主张按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算，原告作为代建方，垫付了该工程项目的大部分资金，其垫资具有投资性质，依代建合同约定和三方结算付款协议，享有投资收益，双方约定按照月利率2%及逾期按照月利率2.5%计算原告垫资款获得的收益是否过高，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款的规定，借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。可见，法律和社会普遍认可的资金占用和使用融资收益最高限额为所占用资金按年利率24%计算的利息，故本院对于原告主张的垫资工程款利息均按照月利率2%予以支持。被告还辩称湖北宜化集团公司欠其货款，要求从本案中冲抵，系涉及与案外人的另一法律关系，被告可另案主张，对于该抗辩主张本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第五十二条、第六十条、第七十九条、第八十二条、第八十八条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百六十九条、第二百七十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告湖北新济药业有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告乌海市利通达商贸有限公司垫资工程款本金1053.50万元，支付工程管理费82.63万元，并支付截止2015年2月10日垫资工程款利息1661673.33元及从2015年2月10日起按照月利率2%以1053.50万元为基数计算至本判决生效之日止的利息。二、驳回原告乌海市利通达贸易有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费89968元，因适用简易程序减半收取44984元，保全费5000元，合计49984元，由被告湖北新济药业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省宜昌市中级人民法院。审判员  胡胜二〇一七年九月二十五日书记员  王宇