陕西省镇巴县人民法院民 事 判 决 书（2014）镇巴民初字第00450号原告姚育林，女，1952年11月4日出生，汉族，不识字，农民。委托代理人江和平，男，1974年4月1日，汉族。系原告长子。被告镇巴县建筑工程有限责任公司（以下简称镇巴建司）。法定代表人胡涛，男，系该公司经理。委托代理人罗奇松，男，陕西定远弘大律师事务所法律工作者。被告杜孝义，男，1962年9月15日出生，汉族，大学文化。系镇巴建司副经理。委托代理人余飞，男，1978年月1日出生，汉族。系被告杜孝义的同事。被告王龙，男，1968年2月29日出生，汉族，高中文化。系镇巴建司项目经理。原告姚育林诉被告镇巴县建司、杜孝义、王龙提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，被告王龙于2014年11月7日向本院提出对原告姚育林的伤残等级进行重新鉴定的申请，本案于2014年11月12日中止诉讼，于2015年4月24日恢复诉讼。现依法组成合议庭公开开庭进行了审理，原告姚育林及委托代理人江和平与被告镇巴建司的委托代理人罗奇松、被告杜孝义的委托代理人余飞、被告王龙均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，镇巴建司于2013年承包了渔渡镇安居工程3号楼建设工程。该工程项目经理为杜孝义，杜孝义又将此工程全体转包给同一公司的建造师王龙，原告受王龙之弟王富明雇用，作为小工在该工程干活，双方约定每天按80元支付工资。2013年9月2日上午，原告同江成银、蒲景书三人在一楼砌厕所，砌到1米多高处时，江成银、蒲景书在搭架，项目管理人员王富明和熊章明感觉搭的慢，为加快速度，便叫原告到二楼取马凳，原告上楼没有找到马凳，下楼时因梯子部分踏步脱落而踏空，摔倒造成原告受重伤。镇巴县医院诊断为：“右股骨颈骨折”，住院治疗18天出院，共花去治疗费12644.42元（其中住院费11897.92元，救护车及门诊费746.50元），农合报销5438元，其余7206.42元自费支出。2014年5月15日，原告的伤情经陕西汉航法医司法鉴定所鉴定为：“伤者姚育林右股骨颈骨骨折内固定术后，其伤残等级评定为七级伤残；二次手术治疗费用评估为五千元，住院时间评估为20天左右。”原告为被告打工受伤致残共造成各项经济损失如下：1、医疗费7206.42元；2、误工费20320元；3、护理费3040元；4、住院伙食补助费1140元；5、营养费760元；6、交通费90元；7、鉴定费1300元；8、伤残赔偿金49422.80元；9、被扶养人生活费1431元；10、二次住院费5000元；11、精神损失费5000元。以上11项共计94710.22元。除项目管理人员王富明先后五次预支给原告12000元医疗费外，被告还应赔偿原告82710.22元。综上，原告与被告虽未签订书面合同，但双方的雇佣劳动关系成立，原告因从事被告承包的房屋修建而受伤致残是事实，被告作为具有用工主体资质的合法企业应依法承担责任，为维护原告的合法权益，根据相关法律规定，请法院判决被告赔偿原告经济损失和承担本案的诉讼费用。被告镇巴建司辩称，2013年7月1日答辩人与渔渡镇人民政府签订了《镇巴县渔渡镇陕南移民搬迁集中安置点3号楼工程承包合同》，该合同签订前，答辩人依照工作程序与2013年3月15日与杜孝义签订了《工程施工承包合同》，该施工承包合同第五条明确约定：“····乙方必须按施工设计合理组织安全生产，文明施工，认真贯彻‘预防为主’的方针，严格执行···如施工中发生任何不安全事故所造成的一切经济损失均由乙方承担全部责任，甲方概不负责”。杜孝义为项目经理，有资格独立承担责任。杜孝义如何又与王龙签订《工程承包协议书》，王龙又为什么要雇佣原告姚育林做工受伤等问题，答辩人并不知情。答辩人与杜孝义工程项目结算前，答辩人没有听说姚育林受伤的事。综上所述，答辩人认为，原告的损害结果与答辩人的行为没有直接的、内在的、必然的因果关系，答辩人不应该承担民事赔偿责任。被告杜孝义答辩称，2013年3月15日答辩人与镇巴建司签订了《渔渡移民搬迁3号楼工程施工承包合同》，2013年3月27日答辩人杜孝义和余飞与建筑公司项目经理王龙签订了《工程承包协议书》，该协议第五条约定：“乙方自行负责该项工程的安全责任，开工前办理工伤医疗保险，工程出现的任何安全事故，甲方不承担任何责任和费用。”答辩人不认识姚育林，姚育林要求答辩人赔偿其经济损失是毫无道理的，为此，请求法院驳回姚育林诉答辩人的全部诉讼请求。被告王龙答辩称，1、答辩人不应该承担姚育林经济损失的赔偿责任；2、答辩人与杜孝义于2013年3月27日签订的工程承包协议书的承包费用偏低，无力赔偿姚育林庞大的经济损失；3、姚育林与答辩人系亲戚关系，答辩人在渔渡镇搞建筑施工，姚育林主动找到答辩人的弟弟王富明要求在工地上干些零活，答辩人的弟弟王富明见姚育林已年满60周岁以上，不愿收姚育林做零时工，姚育林却坚决要求王富明看在亲戚的面上干些零活，并要求每天只收50元的工钱。姚育林受伤后，姚育林及其子女与答辩人口头协商一致，大致内容为：“姚育林自身年龄大，不注意自身安全，王龙一次性赔偿姚育林全部经济损失12000元。”然而，姚育林却出尔反尔，再次起诉答辩人要求赔偿是没有道理的；4、姚育林给王富明看伤残鉴定书的鉴定结论是九级伤残，随后其伤残鉴定结果为七级伤残，答辩人不得而知。答辩人对姚育林的七级伤残鉴定结果深表怀疑；5、姚育林应当在其手术后三个月内做伤残鉴定，姚育林为扩大经济损失的赔偿金额，故意拖延鉴定时间，其行为应视为故意扩大经济损失的行为。其误工费应按照其住院天数计算。而且不应计算其务工费，因为姚育林早已超出女性55周岁退休年龄，其生活来源应由其子女履行赡养义务。不能将其子女应承担的赡养责任转嫁给答辩人；6、姚育林的医疗费等应减去农合报销金额，农村合作医疗保险与商业保险有本质区别；7、姚育林主张被扶养人生活费不应支持，因为姚育林已经超出退休年龄；8、姚育林受伤是因为自身不注意安全所导致，给答辩人带来不应有的经济损失，其自身有过错，主张精神损失纯属胡搅蛮缠。综上所述，答辩人认为，姚育林受伤后已与答辩人达成口头赔偿协议，姚育林却违反此协议，答辩人不可能再给姚育林赔偿任何费用。经审理查明，被告杜孝义系被告镇巴建司副经理，被告王龙系被告镇巴建司项目经理，二人均具有建筑行业从业资质。2012年10月，镇巴县渔渡镇人民政府的陕南移民安置点3号楼工程经相关部门审核立项后，渔渡镇政府以邀请招标的形式与被告镇巴建司达成施工意向。被告王龙随以项目经理名义雇佣人员进行先期正负零（基础）工程施工。2013年3月15日，被告建司以甲方名义与被告杜孝义签订《工程施工承包合同》，约定的承包方式为：该工程由乙方包工、包料、包安全、包工期、工程价格一次包死，工程质量必须验收合格，交付使用。工程建筑面积5000.89㎡，工程合同总造价为600万元左右，镇巴建司收取管理费10万元，收取安全生产及文明施工保证金及安全风险金5万元。2013年3月27日，被告杜孝义与被告王龙签订《工程承包协议书》，合同发包方为甲方杜孝义，承包方为乙方王龙。双方约定：一、甲方负责协调与施工有关的相关部门关系，负责修建资金的落实；二、···；三、···；四、甲方按920元／㎡支付乙方费用（含资料费、试验费及工程施工所需支付的其他费用，其他的税费由甲方承担。）五、乙方自行负责该项工程的安全责任，开工前办理工伤医疗保险，工程施工出现的任何安全事故，甲方不承担任何责任和费用。在经过招投标相关程序后，被告镇巴建司于2013年7月1日才与业主镇巴县渔渡镇人民政府签订《镇巴县渔渡镇陕南移民搬迁集中安置点三号楼工程承包合同》，合同约定工程总价为640.33万元，其中包括安全防护、文明施工措施费21.66万元。被告王龙作为实际施工的项目经理将施工场地委托其弟王富明负责监管。2013年9月2日，姚育林在工地从事小工工作，工资为80元／天。当天姚育林与江成银、蒲景书等人一起砌一楼厕所，早上9点半左右，为加快工程进度，需要搭建架子，姚育林便去二楼找马凳作为架子使用，姚育林从一楼上二楼过程中已经发现楼梯有两步缺损，仍吃力的上到二楼，没有找到马凳后，听工友说马凳在一楼，于是姚育林从二楼返回一楼，在下楼梯的过程中，走至缺损楼梯处时，踏空坠落倒地受伤。姚育林遂被送往镇巴县人民医院住院治疗18天，经诊断为：右股骨颈骨折。2014年5月14日，姚育林申请陕西汉中汉航法医司法鉴定所鉴定伤情，2014年5月15日陕西汉中汉航法医司法鉴定所以陕汉航司所（2014）法临鉴字第402号法医学司法鉴定意见书鉴定为：伤者姚育林右股骨颈骨折内固定术后，其伤残等级评定为七级伤残；二次手术费用评估为5000元；住院时间评估为20天左右。被告王龙在本案审理过程中申请对姚育林的伤情重新鉴定，后经双方当事人同意，委托西北政法大学司法鉴定中心鉴定，该所以西法大司鉴中心（2015）临鉴字第185号法医学鉴定意见书评定：1、被鉴定人姚育林右股骨颈骨折致右下肢短缩畸形，符合七级伤残；2、被鉴定人姚育林二次手术取出骨折内固定物及其相关后续治疗费约需5000元；3、被鉴定人姚育林右下肢短缩畸形，系因2013年9月2日摔伤所致。姚育林住院期间，被告王龙之弟王富明向原告预支费用12000元。姚育林住院医疗费11897.92元，门诊费726.5元，经农合报销5438元，下剩7186.42元。另查明，被告建司签订合同时收取被告杜孝义5万元保证金，工程验收后一次性已退给杜孝义。该工程经审计局审计后，由杜孝义承担各种税费。业主渔渡镇人民政府对工程决算等均是与被告镇巴建司进行。上述事实，除原、被告的陈述，王富明的证言，可以证实原告姚育林是受被告王龙的雇请为被告提供劳务的过程中摔伤的具体情况外，原告向法庭提交的证据有：1、原告在镇巴县人民医院的住院病历资料、诊断证明书、住出院证明、医疗费清单、门诊发票、农合报销补助结算单、陕西汉中汉航法医司法鉴定所鉴定意见书、西北政法大学司法鉴定意见书，可以证实原告姚育林的伤情伤残程度、住院治疗和支出医疗费用的事实；2、原告提交的鉴定费发票、交通费发票、住宿费发票，可以证实原告为评残支出费用的事实。3、江成银、赵永彩的证言，虽江成银系原告丈夫，但属一起务工，两人的证言可以证实原告受伤的经过，予以采信。4、赤南镇姚家坝村村委会证明一份，可以证实原告母亲马菊元尚在的事实，予以采信。被告镇巴建司提交的证据有：1、组织机构代码证及法定代表人证明，可以证明镇巴建司的合法性，予以采信。2、《协议书》、《工程质量保修书》、《工程施工承包合同》各一份，可以证实渔渡镇人民政府将渔渡镇陕南移民搬迁集中安置点三号楼工程发包给镇巴建司，后镇巴建司又将工程转包给杜孝义的事实，予以采信。被告杜孝义、王龙提交的证据有：1、杜孝义、王龙二级建造师注册证书，可以证实二人均具有建筑从业资质，予以采信。2、《工程承包协议书》、《安全生产责任书》各一份，可以证实杜孝义将工程转包给王龙的事实，予以采信。被告王龙之弟王富明在原告姚育林住院期间垫付相关费用12000元，系当事人双方共认的事实。本院认为，原告姚育林在被告镇巴建司中标的工地上工作，被告王龙按每天80元的标准向姚育林发放工资，原告在工地工作时受伤，有获得相应赔偿的权利。原告作为完全民事行为能力人，对自身安全未尽到注意义务，在明知楼梯有破损的情况下，仍然作出上、下楼的行为，致使自己在下楼的过程中踏空受伤，故对事故的发生亦有一定的过错，其本人对损害后果亦应承担相应的责任。被告镇巴建司是镇巴县渔渡镇陕南移民安置3号楼工程的承包方，在中标后将该工程全部转包给时任公司副经理的被告杜孝义，镇巴建司在此次转包中收取杜孝义10万元管理费以及安全生产、文明施工保证金及安全风险金5万元。被告杜孝义将工程的全部施工以920元／㎡的价格转包给被告王龙。工程决算等均是被告镇巴建司与业主进行。被告杜孝义、王龙均是被告镇巴建司员工，鉴于本案中三被告的隶属关系，三被告间所签订的《工程施工承包合同》和《工程承包协议书》其实质应视为公司员工内部的项目承包、转包行为。被告镇巴建司通过合同方式将工程转包给被告杜孝义，杜孝义又以合同方式将工程转包给王龙，被告王龙成为该项目的项目经理即实际施工人。被告王龙在施工管理、工程决算等与工程有关的活动中均是以施工企业的名义即被告镇巴建司的名义开展工作。三被告间的合同行为是一种内部管理行为，该行为没有发生镇巴建司与渔渡镇人民政府所签合同权利、义务的转移，对合同以外的第三人不发生效力。故本案被告王龙在施工管理工作中因职务行为产生的民事责任应由施工企业即被告镇巴建司承担。综合本案案情及原告本人的过错，经合议庭评议，酌情确定原告自行承担20%的责任，被告镇巴建司承担80%的责任。原告主张误工期应根据法律规定从受伤之日2013年9月2日起算至评残前一日2013年5月14日，共计254天。被告王龙辩称原告已超过退休年龄，生活应由其子女负责，误工时间也只能以其住院天数计算，本院认为，原告虽已超过退休年龄，但其身体状况良好，仍能担负一定体力劳动，且实际从事劳务工作，其误工费应该计算，对于误工日期，原告的主张与法有据，本院予以支持。对于残疾赔偿金的赔偿标准，因本案在审理时陕西省统计局已发布《2014年国民经济与社会发展统计公报》，确定农村居民人均生活消费支出为7252元，而原告在起诉时主张的是2013年的标准，经过庭审对原告的释明，原告要求按照新标准计算，本院予以支持。被告答辩称对原告受伤后的伤残鉴定结果表示怀疑，因无证据证实，本院不予支持。根据本案案情确定原告的各项损失如下：1、医疗费7186.42元；2、误工费20320元；3、护理费1440元；4、住院伙食补助费540元；5、营养费360元：6、残疾赔偿金54027.4元；7、住宿费178元；8、鉴定费1300元；9、交通费630.8元；10、病历复印费20元；11、二次手术费5000元；12、关于精神损失费，因原告身体已经构成伤残，确需精神抚慰，本院酌定为4000元。原告以上损失共计95002.62元，原告姚育林自负20%的责任，即19000.52；被告镇巴建司承担80%的赔偿责任，即赔偿原告损失76002.10元。被告王龙在原告住院期间垫付相关费用12000元，应视为赔偿义务人即被告镇巴建司的垫付行为，该款从被告镇巴建司应赔偿款项76002.10元中予以扣除，被告镇巴建司还应赔偿原告各项损失64002.10元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，判决如下：一、被告镇巴县建筑工程有限责任公司赔偿原告姚育林医疗费、误工费、护理费、营养费、伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、住宿费、精神损失费等各项损失合计76002.10元，扣除预先支付的12000，还应向原告支付赔偿款64002.10元。限判决生效后三十日内付清；如未按本判决指定期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告姚育林的其他诉讼请求。案件受理费910元，原告姚育林承担182元，被告镇巴建司承担728元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省汉中市中级人民法院。同时向汉中市中级人民法院预交上诉费。并将缴费复印件交本院。审 判 长  廖元清代理审判员  张 涛人民陪审员  刘文兰二〇一五年六月二十四日代书 记员  李 丽