宁夏回族自治区银川市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）宁01刑终296号
原公诉机关宁夏回族自治区银川市上前城地区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李某某，男，1964年5月5日出生，宁夏回族自治区灵武市人，回族，大专文化，户籍所在地宁夏灵武市。因涉嫌犯受贿罪于2015年3月1日被银川市上前城地区人民检察院取保候审，2016年3月29日被银川市西夏区人民法院取保候审，2016年9月22日经银川市西夏区人民法院决定，被依法执行逮捕。现羁押于银川市看守所。
辩护人杨美玲，宁夏合天律师事务所律师。
辩护人许天兵，宁夏辅德律师事务所律师。
宁夏回族自治区灵武市人民法院审理宁夏回族自治区灵武市人民检察院指控原审被告人李某某犯受贿罪一案，于2016年9月22日作出（2016）宁0105刑初93号刑事判决。原审被告人李某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年11月25日公开开庭审理了本案。宁夏回族自治区银川市人民检察院指派代理检察员刘浩出庭履行职务，上诉人李某某及其辩护人杨美玲、许天兵到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2014年11月，灵武市看守所在押人员段某某的妻子保某某去看守所前台押送财物时，值班民警李某某以帮忙打听案件情况为由留下了保某某的联系电话，后李某某主动给保某某打电话说可以花钱运作把段某某从看守所里放出来，保某某答应给李某某3万元钱。2014年11月的一天，保某某通过中间人马某某在灵武市广场附近送给了李某某3万元钱。
以上事实，有经一审当庭质证的以下证据予以证实：
1.户籍证明、身份证明，证实被告人李某某系灵武市公安局看守所民警，二级警督警衔，作案时达到刑事责任年龄。
2.举报线索登记表、举报线索首办移送函，证实本案由在押人员段某某举报。
3.银川市中级人民法院指定管辖决定书，证实银川市中级人民法院指定银川市西夏区人民法院审理李某某受贿案。
4.扣押财物收据，证实被告人李某某2016年3月2日退还赃款30000元。
5.段某某涉毒案件强制措施文书，证实段某某涉嫌贩毒一案于2014年11月12日立案，同日被刑事拘留，2014年11月25日灵武市人民检察院以事实不清、证据不足对段某某不予批捕，同日段某某被取保候审，段某某被刑事拘留期间羁押于灵武市看守所。
6.证人段某某的证言，证实2014年11月11日段某某因涉嫌贩卖毒品被灵武市刑警队抓获羁押在灵武市看守所，11月25日被取保候审，到家后妻子保某某告诉他说之所以能这么早回来，是因为保某某送给灵武市看守所民警李某某3万元钱，李某某帮忙疏通的关系。当时是保某某、保某某的叔叔保某1、保某1的女朋友及他女朋友的父亲几人一起去给李某某送的钱。在看守所期间，李某某提审了段某某，问了案件情况。段某某从看守所出来后问李某某要过几次钱，李某某不给。
7.证人保某某的证言，证实段某某在灵武市看守所羁押期间，保某某去看守所前台押东西，李某某留下了保某某的电话说帮忙问下段某某的案情，当天下午，李某某打电话给保某某以帮忙找人疏通关系为由向保某某索要钱财，保某某答应给3万元钱，后来保某某把此事告诉她叔叔保某1。11月23日，保某1开车和保某某、沈某某、保某1的女朋友到灵武市大广场与李某某见面，在车上保某1给了李某某3万元，李某某接受。给钱时，保某某、保某1、保某1的女朋友及他女朋友的父亲都在车上，沈某某没有在车上。段某某被放出来后认为被骗了，向李某某要过这3万元，李某某没有给他。
8.证人保某1的证言，证实2014年11月份的一天，保某某打电话给保某1说灵武市看守所有一个叫李某某的主动联系她说花3万元能帮忙办理她老公的事情，让保某1帮忙打听下有没有这个人。保某1的朋友马某说李某某家和他们家关系不错，她的父亲可以帮忙。过了几天，马某的父亲联系好李某某，保某1开车带保某某、沈某某、马某和马某的父亲到了灵武市大广场附近，在车上保某1将3万元钱给了李某某，李某某接受了。送钱给李某某这个事情，保某某说是李某某主动联系她的。
9.证人马某的证言，证实2014年11月份的一天，保某1给马某打电话说灵武市看守所的干警李某某打电话向侄女保某某要3万元解决段某某的事情，因为马某家和李某某家有亲戚关系，马某就让她父亲联系了李某某，后来保某1开车接上马某和马某的父亲一起去灵武大广场和李某某见面，保某某给了李某某3万元钱，李某某收下了，过了几天段某某被放出来。
10.证人马某某的证言，证实2014年11月份的一天，马某打电话问马某某，李某某是不是在灵武市公安局工作，她朋友家的一个亲戚吸毒被关到灵武市看守所，马某某就给李某某打了个电话问能不能照顾一下。后来马某让马某某联系李某某见个面，他就联系李某某约在灵武广场见面，之所以让他联系李某某是因为保某某之前已经和李某某联系上了，让马某某确认下是不是骗子。马某的朋友开车到灵武接上马某某到灵武大广场，李某某上车后，保某某给李某某一沓钱，李某某收下了，事后马某说是3万元。两三天后，李某某打电话给马某某说段某某要放了，二人一起到刑警队和段某某的家属办了手续。
11.证人马某1的证言，证实马某1和马某2是段某某案件的承办人，在段某某羁押期间、取保候审期间，李某某多次打听段某某案件的基本情况，还问他案子能不能内部消化掉，段某某被取保候审期间传讯时说他的家属为案子花了几万块钱。
12.被告人李某某的供述，证实2014年11月中旬，在押人员段某某的妻子去灵武市看守所押东西，李某某留下了段某某妻子的电话，随后向段某某及段某某案件的主办人灵武市缉毒大队民警马某1打听段某某案件的情况，在了解案件情况后李某某判断案子可能捕不了，便给段某某的妻子打电话说可以运作一下把人弄出来，段某某的妻子答应给李某某3万元钱。正好第二天李某某的亲戚马某某打电话问了段某某的事，并让他帮忙，李某某愿意运作。后来马某某给李某某打电话说段某某家人想约他见面，双方约定在灵武市大广场见，在广场旁边的越野车上李某某收受了段某某妻子3万元钱，当时车上有马某某、马某某的女儿，马某某女儿的领导，段某某的妻子四个人。后来段某某取保候审，段某某及段某某的妻子都打电话向他要过3万元，李某某没有给他们。
13.灵武市公安局证明一份，证实李某某在工作期间没有受过党纪、政纪处分。
原判认为，被告人李某某身为国家工作人员，向他人索取人民币3万元帮忙打探案情，其行为已构成受贿罪。公诉机关指控被告人李某某犯受贿罪的犯罪事实及罪名成立。被告人李某某索贿，应从重处罚；其到案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚；积极退还了全部赃款，可以从轻或减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款、第三款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决被告人李某某犯受贿罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币十万元；扣押的人民币30000元予以没收，上缴国库。
上诉人李某某的上诉理由是，其不具有索贿情节，一审认定事实错误；其有自首情节，一审未予认定；其犯罪情节较轻，依法可以判处免予刑事处罚。请求依法撤销原判，对其改判免予刑事处罚。
辩护人杨美玲的辩护意见是，对本案罪名及基本犯罪事实没有异议，对量刑事实认定及原判刑期有异议。李某某不具有索贿情节；有自首情节；建议对李某某免于刑事处罚。
辩护人许天兵的辩护意见是，李某某不具有索贿情节；有自首情节；当庭认罪悔罪；系初犯、偶犯，犯罪情节较轻，愿意主动缴纳罚金，建议对李某某改判免于刑事处罚。
银川市人民检察院的出庭意见是，原判认定李某某犯受贿罪的事实清楚、证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，建议二审驳回上诉，维持原判。
在二审庭审中，宁夏回族自治区银川市人民检察院出示了由银川市上前城地区人民检察院出具的李某某到案经过一份，内容为：银川市上前城地区人民检察院在初步掌握李某某受贿的证据后，2016年2月29日，该院干警到灵武市公安局传唤李某某，李某某当天休班不在岗，让灵武市公安局纪检部门以开会名义通知李某某到局里。因李某某已经知悉检察机关对其调查，以种种理由推脱，期间，检察机关侦查人员给李某某打电话，要去其家寻找，李某某拒绝透露家庭住址。后经银川市上前城地区人民检察院分管自侦的领导给李某某打电话告知应积极配合，并要求于当日下午两点前到检察机关接受询问，李某某承诺一定按时赶到，当天下午李某某到该院后，针对调查询问，开始拒不承认，后在证据面前最终承认了收受他人贿赂的事实。该到案经过已经当庭质证。
二审审理查明的上诉人李某某犯受贿罪的事实，证据与一审认定的事实、证据一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人李某某身为国家工作人员，利用职务上的便利，为他人谋取利益，索取他人人民币3万元，数额较大，其行为已构成受贿罪，依法应处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。经查，证人保某某、保某1、马某的证言及李某某在检察机关的供述相互印证，证实李某某是以帮助运作段某某释放一事，主动向保某某索要钱财，保某某给其3万元的事实，其行为系索贿，依法应从重处罚。同时经查，李某某不构成自动投案，不能认定为自首。李某某及辩护人提出李某某不具有索贿情节；有自首情节的辩护意见与二审查明的事实及法律规定不符，本院不予以采纳。李某某到案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，有法定可以从轻处罚情节；积极全部退赃，有法定可以从轻或减轻处罚情节。原判认定李某某犯受贿罪的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当。银川市人民检察院的出庭意见与二审查明的事实及法律规定相符，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 安 昕
审判员 何文波
审判员 曾琳巧
二〇一六年十二月十二日
书记员 何良琼
附本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。