浙江省嘉兴市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）浙04民终830号
上诉人（原审原告）：倪全锋。
委托代理人：王媛媛、陈雪娜，上海融孚律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：禾欣可乐丽超纤皮（嘉兴）有限公司。统一社会信用代码91330400763937539K。住所地嘉兴经济开发区平南路***号。
法定代表人：朱善忠，该公司董事长。
委托代理人：吴立新、沈月芳（实习），浙江子城律师事务所律师。
上诉人倪全锋因与上诉人禾欣可乐丽超纤皮（嘉兴）有限公司（以下简称禾欣公司）劳动争议一案，不服嘉兴市秀洲区人民法院（2015）嘉秀民初字第1149号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，并于2016年5月10日公开开庭审理了本案。上诉人倪全锋的委托代理人王媛媛、上诉人禾欣公司的委托代理人吴立新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明，2011年7月19日，倪全锋与禾欣公司签订固定期限劳动合同1份，约定倪全锋在禾欣公司从事电气技术员工作，合同期限自2011年7月1日起至2016年6月30日止。同日，双方签订了保密协议1份，约定：倪全锋须保守其在合同期内从事生产、工艺管理及产品研发所掌握的生产、工艺技术，禾欣公司已有的科研成果、技术秘密、技术资料以及商业秘密等内容；在劳动合同解除或终止劳动合同后的3年内，倪全锋不得在生产同类产品或经营同类业务且有竞争关系的产品的其他企业内服务，也不得自己开设或与他人合资企业生产与禾欣公司有竞争关系的同类产品或经营同类业务；禾欣公司按解除或终止劳动合同之日的嘉兴市城镇居民最低生活保障线作为支付给倪全锋经济补偿金额的计算依据；经济补偿支付方式为按月支付，在办理解除劳动合同或终止劳动合同手续后，由倪全锋向禾欣公司申请领取当月的经济补偿费，次月的经济补偿在一月到期后的10日内由倪全锋向禾欣公司申请领取，倪全锋到期未领取的，由禾欣公司将倪全锋的经济补偿费存入银行专户视为倪全锋领取；如倪全锋违反该协议，应当一次性向禾欣公司支付违约金200000元。双方还对其他相关事项作了约定。在该保密协议上，倪全锋还在一份保密保证书上签字，保证其在研究过程中了解到的任何相关技术、企业秘密以及其他相关信息，无论在何时都不在本研究的目的以外公开使用或公开。
2015年3月11日，倪全锋以薪资不理想、自主创业为由提出辞职，禾欣公司于2015年4月10日批准倪全锋离职，双方正式解除了劳动关系。离职后，倪全锋未向禾欣公司申请领取竞业限制经济补偿金。2015年5月6日，倪全锋与上海望潮贸易有限公司（以下简称上海望潮）签订固定期限劳动合同1份，约定倪全锋在上海望潮从事业务员工作，月工资11900元，合同期限自2015年4月20日起至2018年4月30日止。上海望潮为倪全锋缴纳了社保费用并代缴工资、薪金个人所得税。2015年8月至10月期间，禾欣公司拍摄到倪全锋多次身穿江苏华峰超纤材料有限公司（以下简称江苏华峰）的工作服、乘坐江苏华峰的通勤车、在江苏华峰厂区打卡以及出入江苏华峰办公室等。鉴于此，禾欣公司以倪全锋违反竞业限制义务，要求其履行竞业限制义务并支付违约金为由向嘉兴市劳动仲裁委申请劳动仲裁，该仲裁委于2015年12月14日出具嘉劳人仲案字〔2015〕第107号仲裁裁决书，裁决倪全锋继续履行竞业限制义务，期限最长不超过自双方解除劳动关系起二年；倪全锋支付禾欣公司竞业限制义务违约金200000元。倪全锋不服该仲裁裁决，遂诉至法院。
另查明，禾欣公司的经营范围为高档超纤皮面料制造和销售；与上述产品同类商品的采购、批发及进出口业务；聚乙烯的销售。上海望潮的经营范围为建筑材料、防火保温材料、橡塑制品、橡胶、化工原料及产品、机电产品、机械设备、金属材料、五金交电、劳防用品、日用百货销售；投资、投资管理、投资咨询。上海华峰超纤材料股份有限公司（以下简称上海华峰）的经营范围为超细纤维聚氨酯合成革、聚氨酯革用树脂的研发、生产，化工产品进出口业务。江苏华峰为上海华峰投资设立的公司，经营范围为产业用非织造布超纤材料、海岛型超细纤维、超细纤维生产、研发和销售、化工产品、塑料制品、皮革制品生产、研发和销售；自营和代理一般经营项目商品和技术的进出口业务。
一审法院经审理认为，本案的争议焦点是：一、倪全锋与禾欣公司在保密协议中约定的竞业限制条款是否有效；二、倪全锋是否存在违反竞业限制约定的行为；三、倪全锋是否应当承担违约责任。
关于第一个争议焦点。本案中，倪全锋在禾欣公司从事的是电气技术员工作，参与了禾欣公司的技术改进与研发等活动，倪全锋签字的保密保证书亦佐证了其在工作过程中是能够接触到禾欣公司的技术秘密的。因此，倪全锋应认定为属于负有保密义务的人员。倪全锋与禾欣公司在保密协议中约定的竞业限制条款，系双方当事人真实意思的表示，应认定有效，但竞业限制的期限应为倪全锋解除或者终止劳动合同后二年，超过二年的部分因违反上述法律的规定，应为无效。关于经济补偿的标准问题。倪全锋与禾欣公司约定的经济补偿虽然过低，但不影响竞业限制条款的效力，禾欣公司可按照倪全锋在劳动合同解除或者终止前十二个月平均工资的30%按月支付或补足经济补偿；该标准低于劳动合同履行地最低工资标准的，按照劳动合同履行地最低工资标准支付。关于经济补偿的支付方式问题。双方约定了劳动合同解除或者终止后，由倪全锋每月向禾欣公司申请领取。虽然该方式可能会给倪全锋带来些许不便，但倪全锋离职后并未就此与禾欣公司进行协商，亦未实际申请领取过经济补偿。其未领取到经济补偿的过错不在于禾欣公司，倪全锋不能据此认为其已免除了竞业限制义务。综上，倪全锋与禾欣公司在保密协议中约定的竞业限制条款有效，对倪全锋具有法律约束力，竞业限制的期限为终止劳动合同后二年，即2015年4月11日起至2017年4月10日止。关于第二个争议焦点。根据查明的事实，江苏华峰与上海华峰系关联公司，其经营范围中的超纤产品及业务与禾欣公司存在同类或近似的关系，因此可以认定江苏华峰与禾欣公司存在竞争关系。上海望潮与禾欣公司不存在同业竞争关系。倪全锋虽然名义上与上海望潮签订了书面的劳动合同，上海望潮亦为其缴纳了社保费用，但倪全锋身穿江苏华峰的工作服，乘坐江苏华峰的通勤车，打卡出入江苏华峰工作场所等行为，足以认定其在江苏华峰实际上班的事实。倪全锋解释其系上海望潮的业务员，因业务关系到江苏华峰办公室喝茶，其理由不符合一般常理，不予采信。综上认定，倪全锋在竞业限制期限内存在违反竞业限制约定的行为。关于第三个争议焦点。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十条规定：“劳动者违反竞业限制约定，向用人单位支付违约金后，用人单位要求劳动者按照约定继续履行竞业限制义务的，人民法院应予支持。”本案中，倪全锋从禾欣公司处离职后，到与禾欣公司有竞争关系的江苏华峰工作，违反了竞业限制约定，应当承担相应的违约责任。但双方约定的竞业限制经济补偿费与约定的违约金相比显失公平，根据公平合理的原则，对违约金予以适当调整，酌情确定倪全锋支付被告的违约金为100000元。另，根据上述法律规定，倪全锋在支付了违约金后，仍应按照约定继续履行竞业限制义务至2017年4月10日止。
综上，倪全锋主张确认其与禾欣公司签订的保密协议无效，不需要继续履行竞业限制义务及不支付违反竞业限制义务的违约金的诉讼请求，不符合法律规定，不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条，《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条第二款、第二十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决：一、倪全锋于判决生效之日起十日内向禾欣公司支付违反竞业限制义务的违约金100000元；二、倪全锋继续履行竞业限制义务至2017年4月10日止；三、驳回倪全锋的其他诉讼请求。案件受理费减半收取5元，由倪全锋负担（已准予免交）。
一审判决宣告后，倪全锋不服，向本院提起上诉称，1.一审判决认定事实错误，上诉人不属于适用竞业限制条款的适格主体，其没有接触和掌握禾欣公司的商业秘密，不属于其他负有保密义务的人员。即使签署了含有竞业限制条款的保密协议书，该协议中的竞业限制条款也不对其发生效力。2.一审判决适用法律不当。上诉人认为其签订的保密协议属于格式文本，且约定的经济补偿数额远低于国家和地方标准，应属无效，一审认为虽双方约定的经济补偿过低，但不影响竞业限制条款的效力错误。综上，请求二审法院查明事实，撤销原判、依法改判，维护上诉人的合法权益。
禾欣公司不服一审判决，亦提出上诉称，一审判决认为双方约定的竞业限制经济补偿与约定的违约金相比显失公平，根据公平合理原则，对违约金调整为100000元不当。一是倪全锋与禾欣公司签订的竞业限制条款系双方的真实意思表示，二是设立竞业限制违约金的目的在于足以阻止负有竞业限制义务的人员违约，弥补因违反竞业限制义务而可能对权利人造成的损失，而设立经济补偿金的目的在于补偿负有竞业限制义务人员在竞业限制期间的生活影响，两者不具有可比性。因此，上诉人认为一审判决第一项有误，请求依法改判。
二审中，双方当事人均未提供新的证据。
经审理，一审认定事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。
本院认为，本案的争议焦点是倪全锋与禾欣公司之间签订的保密协议是否有效以及倪全锋是否属于负有保密义务的人员；若有效，则倪全锋是否存在违反竞业限制的行为，是否应承担竞业限制的违约责任以及违约金是多少的问题。
第一，关于倪全锋与与禾欣公司之间签订的保密协议是否有效以及倪全锋是否属于负有保密义务的人员。本案中，倪全锋与禾欣公司签订了保密协议以及保密保证书，约定了竞业限制内容，双方均应按约履行义务。如劳动者认为经济补偿金约定不明或约定过低，可与用人单位进行协商，但不影响竞业限制条款的效力，故倪全锋认为保密协议因约定的经济补偿金过低而无效的主张，本院不予采信。至于倪全锋是否属于负有保密义务的人员，根据查明的事实，倪全锋在禾欣公司从事的是电气技术员工作，参与了禾欣公司的技术改进与研发等活动，应属于负有保密义务的人员，因此倪全锋应履行禾欣公司的保密协议，故对其上诉提出签署的含有竞业限制条款的保密协议书不对其发生效力的主张不予采信。
第二，关于倪全锋是否存在违反竞业限制的行为、是否应承担竞业限制的违约责任以及违约金是多少的问题。从本院查明的事实来看，倪全锋从禾欣公司离职后，虽然名义上与上海望潮签订了书面的劳动合同，上海望潮亦为其缴纳了社保费用，但倪全锋身穿江苏华峰的工作服，乘坐江苏华峰的通勤车，打卡出入江苏华峰工作场所等行为，足以认定其在江苏华峰实际上班的事实。江苏华峰经营范围中的超纤产品及业务与禾欣公司存在同类或近似的关系，可以认定江苏华峰与禾欣公司存在竞争关系。倪全锋虽然在离职后超过三个月未领取经济补偿，但并非禾欣公司的原因导致，因此倪全锋根据签订的保密协议应当承担违反竞业限制的违约责任。关于竞业限制的期限，根据《劳动合同法》第二十四条第二款的规定，在解除或者终止劳动合同后不得超过二年，因此倪全锋的竞业限制期限为终止与禾欣公司的劳动合同后二年即2015年4月11日起至2017年4月10日止。关于竞业限制的违约金多少的问题，虽然倪全锋与禾欣公司签订的保密协议中约定的违约金为200000元，原审法院根据公平合理原则，对倪全锋的违约金调整为100000元并无不当。
综上，上诉人上诉理由不能成立，一审认定事实清楚，适用法律正确，二审应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人倪全锋和上诉人禾欣可乐丽超纤皮（嘉兴）有限公司各自负担10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 樊钢剑
审 判 员 张波诚
代理审判员 张 红
二〇一六年五月二十七日
书 记 员 张靖怡