江苏省涟水县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）涟商初字第444号
原告淮安顶立建材科技有限公司，住所地涟水县保滩镇十堡村。
法定�表人李立霞，该公司董事长。
委托代理人梁雷。
被告甘方武。
被告江苏泰业建设工程有限公司，住所地淮安市楚州区范集镇集镇。
法定代表人张志新，该公司董事长。
委托代理人张强明。
委托代理人刘文军，江苏大业天平律师事务所律师。
原告淮安顶立建材科技有限公司（以下简称顶立公司）诉被告甘方武、江苏泰业建设工程有限公司（以下简称泰业公司）买卖合同纠纷一案，本院于2013年7月24日受理后，被告泰业公司于7月30日提出管辖权异议，本院8月23日裁定驳回其管辖异议，淮安市中级人民法院11月4日维持了本院裁定。本院依法适用普通程序于2014年6月23日公开开庭进行了审理。原告委托代理人梁雷，被告泰业公司委托代理人张强明、刘文军到庭参加诉讼，被告甘方武经本院公告传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告顶立公司诉称：被告甘�武挂靠被告江苏泰业建设工程有限公司，在承建淮安经济开发区幼儿园工程中，因需要混凝土与原告于2012年10月22日签订商品混凝土买卖协议。协议约定：卖方供混凝土，买方于2013年2月6日前付总款的80%，余款在2013年4月6日前付清。后双方于2013年3月5日达成还款协议：2013年3月25日前还30万元，2013年4月25日前还20万元，2013年5月25日前还20万元；2013年6月25日前还198551.5元。如不按原计划付款，乙方除承担合同约定责任外，自愿另行再承担赔偿金5万元。原合同约定的违约责任为若买方未按合同约定支付混凝土货款，由买方承担欠款金额每日千分之五的违约金。原告从2012年11月2日起开始供货，供货截止到了2013年1月5日。该工程被告共用原告混凝土3252方，价款总额为998551.5元，被告已付款10万元，尚欠898551.5元。经原告多次催款，被告借故拖欠不还。被告江苏泰业建设工程有�公司作为甘方武的被挂靠单位依法应承担连带还款责任。为维护原告的合法权益，根据《中华人民共和国合同法》的相关规定，故诉至法院请求判令：1、被告甘方武给付货款898551.5元，并承担赔偿金5万元及违约金（以货款898551.5元为基数，从2013年4月7日起按每日千分之三计算至法律文书生效时）；2、被告泰业公司承担连带付款责任。原告所举的证据是：1、商品混凝土买卖合同1份；2、结算单1份；3、还款协议1份；4、财务确认函1份；5、催款函1份；6、融资协议1份；7、2013年2月5日的协议1份；8、建设工程施工合同1份；9、南京林石建筑工程队工商登记1份。
被告甘方武未作答辩。
被告泰业公司辩称：1、本案中被告泰业公司不应当承担给付原告货款义务，其不是原告买卖合同相对人，原告买卖合同的相对人是甘方武。2、被告甘方武不是其公司的员工，其行为不成立�务行为。同时甘方武的行为也不构成表见代理。3、甘方武与原告签订了买卖合同，并已经实际履行。而被告泰业公司是在本案的工程主体结束后，才将公司的资质出借给甘方武。原告与被告甘方武签订合同时就明知甘方武为实际买受人。因此原告在本案中不能构成善意和无过失。4、根据原告诉状所称，原告与被告甘方武就涉案工程的货款已经达成还款协议，故该货款应由被告甘方武承担，与被告泰业公司无关。综上，请求驳回原告对被告泰业公司的诉讼请求。被告泰业公司未举证。
经庭审举证质证查明：原告所举的商品混凝土买卖合同的订立日期是2012年10月22日，卖方为原告，买方为南京林石建筑工程队，连带保证人为甘方武。工程名称为淮安经济开发区幼儿园；付款办法为：卖方供应砼至一层结构结束后一周内，买方付清基础砼款的80%，二层结构结束后一周�买方付清一层砼款的80%，三层结构结束后一周内付清二层砼款的80%。2013年2月6日前买方付清总砼款的80%，余款在2013年4月6日前付清。违约金约定，若因买方未按合同约定支付混凝土货款，卖方有权要求买方结清所有混凝土货款并于卖方催告后七日内一次性付清，逾期则由买方承担欠款金额每日5‰的违约金。合同签订后，原告开始向淮安经济开发区幼儿园供应混凝土，截止2013年1月5日，原告共供应混凝土合计998551.5元。2013年1月8日，原告与南京林石建筑工程队（甘方武）进行对账，确认欠到原告砼款898551.5元。2013年3月3日，南京林石建筑工程队、甘方武收到原告要求其支付剩余货款898551.5元的催款函。2013年3月5日，南京林石建筑工程队、甘方武与原告签订还款协议书一份，确认欠原告货款898551.5元，并承诺在2013年3月25日前还30万元，2013年4月25日前还20万元，2013年5月25�前还20万元；2013年6月25日前还198551.5元。同时还承诺如果不能按照上述约定还款，除承担合同约定违约责任外，自愿另外再承担5万元的违约金。如果有其中任何一期欠款未按时或足额支付，原告则有权要求立即支付剩余款项。
另查明：2013年2月5日，甘方武与泰业公司签订了一份协议，约定由泰业公司将其资质出借给甘方武在淮安开发区幼儿园综合楼工程上使用。2013年6月6日，淮安市城东乡中心小学就淮安经济开发区幼儿园活动楼工程与泰业公司签订了建设工程施工合同1份。
再查明：南京林石建筑工程队系个人独资企业，其投资人为甘方武。
本院认为：原告所举的买卖合同，不违反法律、行政法规的禁止性规定，属有效合同。合同的当事人应根据合同的约定履行相应的义务。合同签订后，原告已经按约履行了供应混凝土的责任，故买方南京林石建筑工程队也应按照合同约定履行付款。现南京林石建筑工程队及甘方武已经确认欠原告货款898551.5元，故南京林石建筑工程队应给付原告货款898551.5元。被告甘方武作为连带保证的责任人，在南京林石建筑工程队未付款的情况下应承担付款的责任，故原告要求其承担给付货款898551.5元的诉讼请求，本院予以支持。原告与被告甘方武及南京林石建筑工程队于2013年3月5日所签的还款协议，对原合同中的付款期限进行了变更，故原告主张的违约金起算点应随之变更。还款协议约定如有任何一期未按时或足额支付，原告有权要求立即支付剩余款项，而该还款协议签订后，被告甘方武及南京林石建筑工程队均未付款，已构成违约，故原告从2013年3月26日起即可主张违约金。现原告主张从2013年4月7日起开始计算违约金，并没有损害被告的利益，本院予以准许。合同中对违约金的约定实际就是迟延履行的违约金，还款协议中对赔偿金的约定，其也是迟延履行应承担的赔偿责任，该赔偿金的实质也是违约金。庭审中原告并未举证证明其因被告迟延履行所造成的实际损失，且被告泰业公司也抗辩称其不应该承担违约金，故本院将原告主张的违约金标准调整为按月息1分计算，并计算至本判决生效之日止。
被告甘方武虽然借用泰业公司的资质承建了淮安经济开发区幼儿园综合楼，但甘方武借用资质的时间在原告供货结束后，故被告泰业公司在本案中不承担给付货款的责任，也不承担连带给付货款的责任。
综上，被告甘方武应给付原告货款898551.5元，并承担自2013年4月7日起，按所欠货款月息1分的利率标准计算违约金至本判决生效之日止。被告甘方武本院公告传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃庭审举证质证抗辩等权利。经调解未果，依据《中华人民共和�合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百六十一条，﹤最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》﹥第二十四条第一款和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告甘方武在本判决生效之日起立即给付原告淮安顶立建材科技有限公司货款898551.5元，并承担自2013年4月7日起按所欠货款月息1分给付违约金至本判决生效之日止。
二、驳回原告淮安顶立建材科技有限公司其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费13300元，保全费5000元，公告费600元，合计18900元，由被告甘方武负担。被告应负担的部分在本判决生效后十五日内付给原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院；同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院交纳上诉案件受理费。
审 判 长 翟春花
代理审判员 张 健
人民陪审员 张 煦
二〇一四年六月十二五日
书 记 员 熊 丹
附相关法律条文及司法解释
《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或解除合同。依法成立的合同，受法律保护。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数的的违�金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。
第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。
最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第二十四条第一款买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起�点应当随之变更。