杭州市西湖区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）杭西商初字第365号
原告（反诉被告）：杭州高盛文化经营有限公司。
负责人：黄河清。
委托代理人：高洋、田钚。
被告（反诉原告）：杭州万青电子商务有限公司。
法定代表人：周娴娴。
委托代理人：骆军军、吴浪。
原告杭州高盛文化经营有限公司（以下简称：高盛公司）诉被告杭州万青电子商务有限公司（以下简称：万青公司）承揽合同纠纷一案，本院于2014年2月14日立案受理后，依法组成合议庭审理。审理期间，杭州万青电子商务有限公司提起反诉，本院于2014年5月21日公开开庭进行了审理。高盛公司委托代理人田钚，万青公司委托代理人骆军军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
高盛公司诉称：高盛公司、万青公司于2013年7月12日签订《淘宝整合营销服务合同》，万青公司为高盛公司的淘宝网店提供营销服务，高盛公司支付服务费及销售佣金。服务内容包括：直通车、淘客、钻展服务，店铺活动及淘宝活动策划（包括店内促销、淘金币、试用中心、聚划算、类目活动等），店内优化，外投、市场分析调研；服务时间为：每周5日＊每天8小时；服务团队包括：店长1人，运营专员1人，推广1人；淘宝网店的销售目标为半年1000000元，全年3000000元。合同签订后，高盛公司依约支付万青公司基础服务费60000元及销售佣金保证金30000元，共计90000元。而万青公司在收到上述费用后，没有依约履行合同义务。在服务团队配备方面，万青公司一直未能按合同约定配备服务团队，仅配备2人，在店长于2013年9月份离职后，就只剩下一人，之后万青公司就一直未再为高盛公司淘宝网店配备新的店长，直接导致高盛公司的淘宝网店无法正常经营。在网店推广、策划服务方面，万青公司至今没有开展实质性的推广工作，淘金币、使用中心、类目活动从未实施，外投引流、数据分析、市场调研等工作自2013年9月份开始就一直处于停止状态。高盛公司曾要求万青公司对淘宝网店10月20日的整体改版重组优化以及促销活动提供专业的意见和方案，但万青公司不理不睬，没有提供任何意见及方案，迫使高盛公司只能自己摸索进行网店优化。更为恶劣的是，在中秋、国庆、双11等重大节日的营销活动上，高盛公司要求万青公司提供意见和策划方案，万青公司同样不理不睬，对于高盛公司的电话、邮件、快件等多次催告，仍不予回应，要么就敷衍应付下，未提供任何专业的意见和策划方案，直接导致了高盛公司网店在年内所有重要节日的营销活动都未能开展，损失巨大。万青公司的上述违约行为，导致高盛公司网店运营失常，合同签订之后4个月的销售额仅为15000元左右，远远低于半年1000000元的销售目标。基于万青公司上述严重违约行为，高盛公司于2013年11月12日正式通知万青公司解除双方的合同。高盛公司认为，根据《合同法》的相关规定，万青公司的上述行为，致使高盛公司的合同目的无法实现，构成根本违约。此外，尽管高盛公司多次催告，万青公司在催告期内仍不履行合同义务，高盛公司享有法定的合同解除权，有权依法解除合同，故诉请判令：一、解除高盛公司、万青公司签订的《淘宝整合营销服务合同》。二、万青公司返还基础服务费60000元，销售佣金保证金30000元。三、万青公司赔偿损失200000元。
万青公司辩称：一、高盛公司诉称与事实不符。高盛公司诉称的”万青公司收到上述费用后，……。导致高盛公司网店运营失常”是不属实的，事实情况是：1、针对双方合作，万青公司配备人员为3人，店长1人（余美玲），运营1人（杨某），推广1人（林进），为了保证双方沟通效率，所有合作万青公司都是统一安排1人与合作公司沟通，故当时安排的是店长余美玲沟通，其余人员负责执行余美玲的工作任务，所以不存在没有配置3人事由。在余美玲店长离职后，万青公司立即安排杨某做店长一职来全权对接合作事宜，杨某店长多次带领团队去过高盛公司，当场讲解工作安排以及店铺整改事宜，特别是店铺类目，由于当时高盛公司在淘宝开店时就放错，高盛公司的产品属于服饰配件类目，却放在家居类目，需要重新按照新的运营和推广，此时店铺店长1人（杨某），运营1人（郑俊），推广1人（林进），安排杨某店长主要负责跟高盛公司沟通。高盛公司称万青公司没有安排人员，实属不符合事实。2、针对店铺运营推广，店铺直通车等推广都正常推广，活动方面也策划了U站活动，销量也有200件，效果非常不错。但由于高盛公司在淘宝开店时店铺的类目自己放错，丝巾属于服饰配件类目，但高盛公司却开成家居类目，对于淘宝规则来说，类目放错意味着很多活动做不了，直通车推广质量得分低，所以万青公司也多次帮助高盛公司跟淘宝交涉更改类目，虽不属于我们分内之事，但为了能够把店铺做好。最终淘宝那边更改类目没有通过，万青公司就要求高盛公司那边上架一些属于高盛公司店铺类目的产品，以便客户能搜索到，但是高盛公司却一直未予支持，造成万青公司无法开展更好的推广活动。高盛公司公司所说的淘金币、试用中心、类目活动这些是需要根据店铺的资质和策划的目的来定的，而不是每个店铺都适合做的。数据分析和市场调研等工作一直在做，并且做了很多数据表格给到高盛公司作为参考。针对中秋活动、双11等节假，万青公司都做了策划方案和页面整改建议，但高盛公司一直未采纳。同时，高盛公司方一直人员变动太大，合作不到3个月时间，就换了3个以上的对接人员，很多建议给到高盛公司无法落实，造成万青公司店长等人员非常被动做事。高盛公司诉称双11、中秋活动等未提供意见和方案不符事实。4、合同中双方约定的销售额目标，是高盛公司、万青公司共同设立的目标，而不是承诺一定达到的销售额，目标是需要双方共同一起努力来做的，但万青公司做了大量上述的工作，高盛公司一直未予配合支持落实，责任在于高盛公司，而非万青公司。根据双方合同约定，高盛公司是不得擅自更改店铺密码，但事实上高盛公司在没有任何通知的情况下更改店铺密码，造成万青公司无法操作店铺，故销量不佳的原因在于高盛公司将类目放错，造成目标客户搜索不到，责任也是在于高盛公司自己，与万青公司无关。相反，高盛公司佣金不愿意支付给万青公司，还擅自更改店铺密码，已明显已违约，应当承担相应的违约赔偿责任。二、高盛公司的诉请有误，无事实及法律依据。1、万青公司已经尽心尽职的提供了相应的服务，不应返还基础服务费60000元。至于销售佣金保证金30000元，因高盛公司已违约一直未支付销售佣金，故也不需要返还。2、赔偿损失200000元无事实及法律依据。综上，应驳回高盛公司的诉讼请求。同时提出反诉，请求判令：一、高盛公司支付拖欠的销售佣金900元（15000＊6%）及滞纳金90元（900＊10%）。二、高盛公司支付擅自更改店铺密码导致合同终止的赔偿金30000元（100万＊50%＊6%）。
针对反诉，高盛公司辩称：1、高盛公司认为不存在拖欠万青公司佣金的情况，根据合同约定的佣金结算方式，不一定要按照月来结算。如果按月结算，万青公司应该发送相应的对帐单给高盛公司进行对帐，高盛公司确认之后再支付佣金。但实际上万青公司没有发送过对帐单，所以实际上应按照销售佣金额达到或者超过保证金的90%进行结算，实际上四个月的销售额是15000元左右，所以不存在结算的问题。由于万青公司的违约行为在先，所以高盛公司相应通知解除了合同，万青公司没有权利要求高盛公司支付佣金，即使合同没有解除，由于万青公司违约在先，高盛公司也有先履行抗辩权。2、合同终止应该由万青公司承担责任，是万青公司的违约行为造成的，高盛公司只是依据法律规定解除合同，高盛公司在解除合同之后，有权更改淘宝店铺的密码，高盛公司更改密码时间是2013年11月13日。
高盛公司提供了以下证据材料：
1、《淘宝整合营销服务合同》。证明高盛公司、万青公司间的淘宝整合营销服务合同关系。
2、付款凭证。证明高盛公司依约支付服务费和保证金。
3、催告万青公司履约的电子邮件。
4、催告万青公司履约的函件及邮寄凭证。
5、淘宝网店销售记录（2013年7月至11月）。
证据3、4、5证明1、万青公司不履行合同义务，经高盛公司多次催告后，在催告期满后，万青公司仍未履约。2、万青公司的违约行为致使合同目的无法实现。
6、通知解除合同的电子邮件。证明涉诉合同依法解除。
7、审计报告。证明高盛公司利润率在20%以上。
8、（2014）杭证民字第1961号公证书。证明1、万青公司不履行合同义务，经高盛公司多次催告后，在催告期满后，万青公司仍未履约。2、经高盛公司通知，涉诉合同解除。
万青公司提供了以下证据材料：
1、《淘宝整合营销服务合同》。证明高盛公司、万青公司间的淘宝整合营销服务合同关系。
2、万青公司提供的相应服务内容。证明万青公司已依约提供了相应的服务内容的事实。
3、高盛公司擅自更改服务密码记录。证明高盛公司擅自更改服务密码的事实，没有通知万青公司。
万青公司并申请证人杨某、郑某出庭作证，证明万青公司按约配备了三个人的团队，履行了合同义务。
当事人对证据材料的质证意见及本院认证意见如下：
经质证，对高盛公司提供的证据，万青公司对证据1、2无异议。证据3、4、5的真实性有异议，认为是高盛公司单方面发送的，而且是发送到万青公司员工杨某的个人电子邮箱，不是发送到万青公司的邮箱，且电子邮件事后才收到的，高盛公司邮寄的函件是收到的；证明对象亦有异议，万青公司一直在履约，一直在积极通过电话回复解决，但问题的根源出在高盛公司将类目放错。证据6是事后才看到，因为是QQ邮箱，上班不允许员工使用，高盛公司也没有打电话确认解除合同。证据7的真实性有异议，是高盛公司单方面提供的；证明对象有异议，无法证明待证事实，有销量不等于有利润，产值与利润不一定成正比。证据8的形式真实性无异议，内容真实性有异议，都是高盛公司单方面刻意发送函件。对证人证言认为证人是万青公司的员工，对真实性不予认可。对万青公司提供的证据，高盛公司对证据1无异议。证据2的真实性有异议，都是打印件，而且其中一些邮件的内容还存在人为涂改的情形；如果不考虑真实性，仅仅能够证明万青公司履行了合同极少一部分内容，不能证明万青公司完全履行合同所约定的义务。证据3的真实性有异议，关联性也有异议，更改是在解除合同之后，高盛公司更改密码无需通过万青公司的同意。
经审查，本院认为，高盛公司提交的证据1、2和万青公司提交的证据1双方无异议，证据效力予以认定。高盛公司提交的证据3、4、6、8虽然是向万青公司工作人员杨某发送或邮寄的，但杨某是万青公司与高盛公司进行项目合作的服务团队人员，系公司代表，高盛公司向其发送或邮寄函件并无不妥，并经公证，证据效力予以认定。证据5与双方当事人陈述的网店的销售业绩情况能相互印证，其证据效力予以认定。证据7不能证明待证事实，证据效力不予认定。万青公司提交的证据2的真实性无法确认，证据效力不予认定。证据3与双方陈述相一致，真实性予以认定。证人证言的真实性高盛公司不予认可，因证人系万青公司的在职员工，且证人陈述与万青公司陈述不相一致，对证人证言的证据效力本院不予认定。
根据认定的有效证据及双方当事人的陈述，本院认定以下事实：
2013年7月12日，高盛公司、万青公司双方签订了《淘宝整合营销服务合同》一份，约定由万青公司为高盛公司的淘宝网店提供营销服务，服务内容包括：直通车、淘客、钻展服务、店铺活动及淘宝活动策划（包括店内促销、淘金币、试用中心、聚划算、类目活动等）、店内优化，外投、市场分析调研；服务时间为：每周5日＊每天8小时；服务团队包括：店长1人，运营专员1人，推广1人；服务期限为：2013年7月15日起至2014年1月15日止；服务费标准为：60000元，付款方式为合同签订并高盛公司确认人员到位后2个工作内一次性支付给万青公司；销售佣金保证金为：30000元，用以保证高盛公司及时支付万青公司每月佣金，等合同结束，双方结清费用后全额退还；销售佣金为：年度销售额1000000元以下，提销售额6%，按月结算或销售佣金达到或超过佣金保证金的90%时结算一次，万青公司以电子邮件或传真等形式向高盛公司发出结算金额对账通知单，高盛公司收到对账通知单2个工作日内审核。销售目标：双方在合作过程中共同设立1000000元／半年，全年3000000元的销售目标。合同签订后，2013年7月17日，高盛公司一次性支付万青公司服务费60000元、销售佣金保证金30000元，共计90000元。合同在履行过程中，高盛公司分别于2013年9月29日、30日、10月12日、14日、23日、29日、11月1日、6日多次通过发函件或邮件的方式，要求万青公司履行配齐人员、店铺推广、策划国庆及双11活动等合同约定的义务。合同签订之后4个月高盛公司淘宝网店的销售额为15000元左右。2013年11月12日，高盛公司发邮件通知万青公司解除双方合同。2013年11月13日，高盛公司更改了淘宝店铺的密码。
本院认为，高盛公司、万青公司签订的《淘宝整合营销服务合同》系当事人真实意思表示，内容合法，依法有效。高盛公司依约支付服务费后，万青公司应当履行自己的合同义务，现万青公司未能举证证明其已按约履行了合同义务，高盛公司于2013年11月12日发邮件通知万青公司解除合同合法合理，万青公司已收到，双方合同在此时已解除。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失”的规定，高盛公司请求返还服务费及保证金于法有据，本院予以支持，但通过双方陈述，双方都认可考万青公司毕竟履行了一些合同义务，本院酌情确定万青公司返还服务费50000元。高盛公司请求万青公司赔偿损失200000元缺乏事实依据，本院不予支持。万青公司请求高盛公司支付佣金900元符合合同约定，本院予以支持，但请求高盛公司支付赔偿金于法无据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第九十四条、第九十七条之规定，判决如下：
一、确认杭州高盛文化经营有限公司与杭州万青电子商务有限公司于2013年7月12日签订的《淘宝整合营销服务合同》于2013年11有12日解除。
二、杭州万青电子商务有限公司于本判决生效之日起十日内返还杭州高盛文化经营有限公司服务费50000元、销售保证金30000元，合计80000元。
三、杭州高盛文化经营有限公司于本判决生效之日起十日内支付杭州万青电子商务有限公司佣金900元。
四、驳回杭州高盛文化经营有限公司的其它诉讼请求。
五、驳回杭州万青电子商务有限公司的其它反诉请求。
如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件本诉受理费5650元，由杭州高盛文化经营有限公司负担4092元，由杭州万青电子商务有限公司负担1558元；反诉受理费575元，由杭州高盛文化经营有限公司负担17元，由杭州万青电子商务有限公司负担558元，均于本判决生效之日起十日内交纳至本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交（开户银行：工商银行湖滨分理处，帐号：12×××68，户名：浙江省杭州市中级人民法院）。在上诉期满后七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 金孟贵
人民陪审员 陈建华
人民陪审员 王友瑞
二〇一四年八月十五日
书 记 员 曹宇宁