湖南省岳阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）岳刑初字第33号
公诉机关岳阳县人民检察院。
被告人周玉，曾用名付英，男，1975年12月10日出生，汉族，湖南省岳阳县人，初中文化，无业，曾因犯绑架勒索罪于1996年3月26日被原岳阳市南区人民法院判处有期徒刑8年，并处罚金人民币一千元；又因犯抢劫罪于2006年1月25日被岳阳市岳阳楼区人民法院判处有期徒刑十年，并处罚金人民币八千元，剥夺政治权利二年，2012年4月17日刑满释放。2013年11月25日，因涉嫌犯故意伤害罪被岳阳县公安局刑事拘留，2014年1月20日，岳阳县人民检察院以其涉嫌犯故意伤害罪、非法持有枪支罪批准逮捕，同日由岳阳县公安局执行逮捕。现羁押于湖南省岳阳县看守所。
辩护人黄亮星，湖南微水律师事务所律师。
岳阳县人民检察院以岳阳县院公一刑诉（2014）33号起诉书指控被告人周玉犯故意伤害罪、非法持有枪支罪，于2014年4月8日向本院提起公诉。在诉讼过程中，被害人徐某查向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。岳阳县人民检察院指派检察员闫纯出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人徐某查及其委托代理人漆贵祥，被告人周玉及其辩护人黄亮星均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
岳阳县人民检察院指控，2013年11月20日下午，被告人周玉因承接岳望高速的附属工程与村民徐某查发生冲突，便持枪在新开镇万福村十一组彭某峰家门口对着徐某查的右脚开了一枪，致徐某查重伤。针对上述指控，公诉机关当庭出示并宣读了书证、物证照片、证人证言、被害人陈述、被告人的供述和辩解、鉴定意见、勘验检查笔录等相关证据予以证实。公诉机关认为被告人周玉违反枪支管理规定，非法持有枪支，并非法使用枪支致人重伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第一百二十八条第一款的规定，应当以故意伤害罪、非法持有枪支罪追究其刑事责任；同时被告人周玉系累犯，且犯数罪，适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款、第六十九条的规定；提请本院依法判处。
被告人周玉辩称，朝天开第一枪是打鸟，第二枪系因枪支走火才致被害人右脚受伤。
辩护人黄亮星律师提出的辩护意见是：公诉人指控被告人周玉使用枪支致被害人受伤，不应以故意伤害罪、非法持有枪支罪数罪并罚，因持枪与伤人是手段与目的的牵连，应按牵连犯的处罚原则择一重罪处罚；被告人认罪态度较好；事发后，积极赔偿被害人的经济损失，当庭认罪，请求从轻处罚。
经审理查明：2013年11月19日晚，被告人周玉为承接岳望高速岳阳县新开镇万福村第十组、十一组地段的附属工程，在同两个组的村民一起开会时与同组村民徐某查发生争执，产生了矛盾，当晚不欢而散。2013年11月20日下午14时许，被告人周玉从暂住地岳阳市区驾车至其老家新开镇万福村，身背一个钓鱼用的鱼杆袋下车后，来到同村村民彭某峰家门口；当时徐某查与村民徐某华、彭某峰、徐某堤、易某华等人均在场，徐某查等正在一台流动出售水果、干货的三轮车旁观看他人选购物品。被告人周玉走到徐某查身边，从鱼杆袋中掏出一支长约70厘米的红色散弹猎枪，没有讲任何话，对着天上打了一枪，接着抓住徐某查的胸口衣领将徐拉向一旁，骂道“你这个杂种，你在外面说要我喝塘水，今天要搞死你。”徐某查讲，我与你一同长大，无怨无仇，你搞死我有什么意思。被告人周玉没有回答，口里数一、二、三，拿着枪支对着徐某查的右脚背又开了一枪；被害人徐某查倒在地上，鲜血直流。被害人徐某查的父亲徐某岳赶来后责备被告人周玉，被告人周玉还叫嚣要搞死徐一家三代。被害人徐某查报警后，被告人周玉驾车离开现场。被害人徐某查随后被送往医院救治。
被害人徐某查先后在岳阳市二人民医院、中南大学湘雅医院、中南大学湘雅三医院检查治疗，共用去医疗费77001.46元。2014年3月18日，岳阳县公安局物证鉴定室出具鉴定意见书，鉴定徐某查所受损伤为：1、右下肢火器伤；2、右足、踝及小腿异物残留；3、右踝关节、右足功能障碍。其损伤程度为重伤。
事发后，被告人周玉因害怕公安机关追查枪支，一个人开车到洞庭湖大桥将该枪扔进洞庭湖里。被告人周玉在赔偿被害人徐某查6万元医疗费后，还曾胁迫徐某查与其签订赔偿协议和谅解书。
本案在审理过程中，本院多次主持调解；2014年7月3日，被告人周玉与附带民事诉讼原告人徐某查就民事赔偿自愿达成调解协议，除已支付的赔偿款6万元外，被告人周玉再一次性另行赔偿附带民事诉讼原告人徐某查9.5万元。被害人徐某查出具了刑事谅解书，表示谅解被告人，请求对被告人周玉从轻处罚。同时，附带民事诉讼原告人徐某查向本院提出了撤回刑事附带民事诉讼的申请，本院依法裁定予以准许。
上述事实，有下列证据予以证明：
1、物证照片：制式子弹壳两枚。
2、书证：
（1）户籍资料，证明被告人系完全刑事责任能力人。
（2）调解协议及有关条据，证明被告人赔偿被害人经济损失的情况。
（3）刑事谅解书，证明被告人周玉故意伤害一案已与被害人达成调解协议，取得了被害人的谅解。
（4）刑事判决书、刑事裁定书、释放证明书等法律文书，证明被告人曾被判处有期徒刑，且刑满释放不满五年。
3、证人证言：
（1）证人徐某华的证言证实在案发现场看到被告人周玉拿着一把约50公分长的红色单管猎枪对着天上开了一枪，接着对着徐某查的脚打了一枪，后徐某查的父亲质问周玉为什么要这么做时，周玉说还要杀徐某查一家以及周玉驾车离开现场的情况；
（2）证人易某华的证言证实在案发现场看到被告人将被害人拉到一边，先对着天空开了一枪，后被告人周玉开始数数，数到三时，对着被害人的右脚开了一枪的情况；
（3）证人彭某峰的证言证实听见第一声枪响后看到周玉手里提着一把约70公分长的红色枪支，其害怕便躲进家里，听到第二声枪响后从窗户里看到徐某查的右脚在流血，随后与他人一起劝周玉离开以及11月19日晚新开镇万福村第十组、十一组村民为承接岳望高速的附属工程开会时周、徐二人发生争执的情况；
（4）证人徐某荣（万福村第十组组长）、徐某望的证言证实案发后到现场时看到被告人周玉手里提着枪正在威胁徐某查之父徐某岳以及被告人周玉参与承接岳望高速的附属工程的由来、11月19日晚新开镇万福村第十组、十一组村民开会时周、徐二人发生争执的情况；
（5）徐某岳（徐某查的父亲）的证言证实案发后到现场时看到被告人周玉手里提着枪，徐某查的右脚在流血，自己责备被告人周玉为何要打徐某查时，被告人周玉还威胁说要搞死其一家三代人以及11月19日晚第十组、十一组村民为承接岳望高速的附属工程开会时周、徐二人发生争执的情况；徐某岳还证实案发后，被告人周玉在被抓获前自己或委托亲朋胁迫被害人徐某查签订谅解协议的情况；
（6）证人姚某元（徐某查的姐夫）的证言证实案发后被告人周玉在被抓获前自己或委托亲朋胁迫被害人徐某查签订谅解协议的情况。
4、被害人徐某查的陈述，证实曾因承接岳望高速的附属工程与被告人周玉有矛盾；2013年11月20日下午自己在同组村民彭某峰家门口被被告人周玉用枪打伤的详细经过，被告人周玉还威胁说要搞死其一家三代；被告人周玉作案后开车离开，也没有对其采取任何救助措施。
5、被告人周玉的供述和辩解，被告人周玉在侦查、起诉、审判各阶段均供述了伤害被害人徐某查的基本事实，还供述作案枪支是自制的散弹单管猎枪，案发后因害怕公安机关追查将该枪扔进洞庭湖里；但否认有伤害的故意。
6、现场勘验检查笔录及现场方位图、现场照片，证明在案发现场提取两枚已击发的蓝色弹壳及案发后现场的基本情况。
7、鉴定意见书：①2013年12月28日，岳阳市公安局物证鉴定所出具物证检验鉴定报告，鉴定人检验案发现场提取的两枚弹壳弹底窝均有明显击针撞击痕迹，两枚弹壳为重庆市嘉陵机器厂生产的“嘉陵”牌12号制式猎枪弹弹壳。②2014年3月18日，岳阳县公安局物证鉴定室鉴定，被鉴定人徐某查右足背火器伤并异物残留，右踝关节、右足功能障碍，受损伤程度评定为重伤。
以上证据，均经庭审举证、质证，本院予以认定。
本院认为，被告人周玉违反枪支管理法律规定，非法持有枪支，并使用非法持有的枪支致人重伤，其行为已分别构成了故意伤害罪和非法持有枪支罪，公诉机关指控被告人周玉犯故意伤害罪、非法持有枪支罪的事实清楚，证据确实充分，罪名成立。虽然被告人周玉已将枪支丢弃，公安侦查部门未能找到枪支，但从作案现场提取的弹壳及物证检验鉴定报告、被害人的陈述及伤情检查鉴定意见、证人证言、被告人的供述等证据可证实被告人周玉非法持有的是一支用火药为动力发射枪弹、长约70厘米的红色单管散弹猎枪；其非法持枪作案造成了他人重伤的严重后果，但致人重伤已在故意伤害罪中予以追究，故不再重复评价该情节，对非法持有枪支罪不作“情节严重”认定。
被告人周玉辩称系枪支走火致伤被害人，与本院查明的事实显然不符，从被告人周玉的作案动机、作案过程中的言行以及案发后的行为看，被告人周玉有明显的伤害他人的故意，其辩解意见不予采纳。被告人周玉的辩护人黄亮星律师提出的持枪与伤人是手段与目的的牵连，应按牵连犯的处罚原则择一重罪处罚的辩护意见，因被告人周玉的两个犯罪行为不是围绕一个犯罪目的而实施，也就是说被告人周玉先前的非法持枪行为并不只是为了故意致被害人重伤，其主观上不具有牵连意图，两个行为之间没有方法或手段与目的的牵连，故该辩护意见本院不予支持。
被告人周玉曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚；被告人周玉一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人周玉归案后供认了基本犯罪事实，能积极赔偿被害人的经济损失，取得了被害人的谅解，可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、一百二十八条第一款、第六十五条第一款、第六十九条第一款的规定，判决如下：
被告人周玉犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年六个月；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年；决定执行有期徒刑五年（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月25日起至2018年11月24日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省岳阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 周旺兴
人民陪审员 陈 磊
人民陪审员 陈敏芳
二〇一四年七月四日
代理书记员 张文军