内蒙古自治区呼伦贝尔市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）内07刑终2号
原公诉机关内蒙古自治区阿荣旗人民检察院。
上诉人（原审被告人）张某某，男，1996年3月26日出生于内蒙古自治区阿荣旗，汉族，大专文化，内蒙古某某职业技术学院学生，捕前住内蒙古自治区阿荣旗。2014年12月2日因本案被刑事拘留，同年12月22日被取保候审，同年11月17被执行逮捕。现羁押于阿荣旗看守所。
上诉人（原审被告人）杨某某，男，1995年10月28日出生于内蒙古自治区阿荣旗，蒙古族，中专文化，无职业，现住内蒙古自治区阿荣旗。2014年12月3日因本案被刑事拘留，同年12月22日被取保候审，同年11月17被执行逮捕。现羁押于阿荣旗看守所。
内蒙古自治区阿荣旗人民法院审理内蒙古自治区阿荣旗人民检察院指控原审被告人张某某、杨某某犯聚众斗殴罪一案，于2015年11月17日作出（2015）阿刑初字第147号刑事判决。原审被告人张某某、杨某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人张某某、杨某某，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2014年11月28日，阿荣旗第四中学学生张某（2000年2月5日出生）与李某（2000年5月1日出生）因琐事约定去阿荣旗抗联英雄园内打架。随后，李某一方召集了包括被告人张某某、杨某某等人在内的约三十人左右，张某一方亦召集了许某某（另案处理）等三十人左右，于2014年11月30日13时许，双方人员各持镐把、刀等作案工具聚集在阿荣旗抗联英雄园。张某某手持镐把让对方的人把工具扔了，张某一方大多数人都将工具扔在了地上，张某某用镐把杵没有扔掉工具的人，杨某某也跟着杵，张某见状拿镐把打对方的一个人，在斗殴过程中，张某被人打中头部。经法医鉴定，张某外伤致蛛网膜下腔出血评定为轻伤二级。案发后，被告人张某某、杨某某在接到通知后主动在学校等候民警处理。
上述事实，有公诉机关提交的，并经一审当庭质证、认证的《案件来源说明》，《户籍证明》，被告人张某某、杨某某的供述，证人高某某、范某某、许某某、李某、陈某、王某、张某、侯某的证言，《勘验检查笔录》，阿荣旗公安司法鉴定中心（阿）公（法）鉴（损伤）字（2014）113号《法医学人体损伤程度鉴定书》，《谅解书》及收据等证据证实。
原审法院认为，被告人张某某、杨某某明知他人组织斗殴而积极参加，其行为均构成聚众斗殴罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实充分，罪名成立。被告人张某某、杨某某持械积极参与在公共场所的斗殴，且人数多，规模大，社会影响恶劣。鉴于案发后，被告人张某某、杨某某主动接受司法机关的调查，如实供述自己的罪行，视为自首，依法予以减轻处罚；同时积极赔偿被害人的经济损失，得到被害人的谅解，亦可酌定从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（二）项、第（四）项、第二十五条第一款、第六十七条第一款之规定，以被告人张某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月；以被告人杨某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年。
上诉人张功宇的上诉理由为：不该参与聚众斗殴，认罪悔罪，积极赔偿，被害人已谅解。因正在上大学，请求判处缓刑，继续完成学业。
上诉人杨某某的上诉理由为：不应参与聚众斗殴，现在很后悔，因身体残疾，想继续求学，请求判处缓刑。
二审审理查明的事实及证据与一审相同，上诉人张某某、杨某某未提供其他新的证据。故本院对一审采信的证据予以确认。
另查明，在二审期间，阿荣旗司法局及内蒙古某某职业技术学院出具书面说明，表示同意对上诉人张功宇、杨某某适用社区矫正并对其进行监管。
本院认为，上诉人（原审被告人）张某某、杨某某二人明知他人组织斗殴而积极参加，其行为均构成聚众斗殴罪。原审法院定性准确。关于上诉人张某某、杨某某二人提出的“不该参与聚众斗殴，认罪悔罪，积极赔偿并取得被害人谅解，想继续求学，请求改判缓刑”上诉理由及请求，经查，案发后，上诉人张某某、杨某某二人主动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，依法可以减轻处罚；同时上诉人张某某、杨某某二人及其亲属积极赔偿被害人经济损失，并取得被害人的谅解，可酌情从轻处罚；鉴于上诉人张某某犯罪时系在校学生、杨某某身体有残障，考虑二上诉人犯罪情节和悔罪表现，及二审期间由内蒙古自治区阿荣旗司法局、内蒙古某职业技术学院出具的同意对上诉人张功宇、杨某某适用社区矫正并对其进行监管的《情况说明》，对上诉人张某某、杨某某二人宣告缓刑对其所居住社区及学校没有重大不良影响，确实不致再危害社会，可以对二上诉人宣告缓刑。本院予以采纳二上诉人的上诉理由及请求。为了充分体现宽严相济刑事政策，充分发挥刑罚的教育、感化功能，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（二）项、第（四）项、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第（二）项、第二百二十三条第二款之规定判决如下：
一、维持阿荣旗人民法院（2015）阿刑初字第147号判决对上诉人张某某、杨某某的定罪部分，即“被告人张某某犯聚众斗殴罪；被告人杨某某犯聚众斗殴罪”。
二、撤销阿荣旗人民法院（2015）阿刑初字第147号判决对上诉人张某某、杨某某的量刑部分，即“被告人张某某判处有期徒刑一年六个月；被告人杨某某判处有期徒刑一年”。
三、上诉人（原审被告人）张某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年；
（缓刑考验期限,从判决确定之日起计算）；
四、上诉人（原审被告人）杨某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。
（缓刑考验期限,从判决确定之日起计算）。
本判决为终审判决。
审判长 刘伟一
审判员 岳继军
审判员 水 花
二〇一六年一月二十七日
书记员 张 亮
附：本判决所依据的相关法律
《中华人民共和国刑法》第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
多次聚众斗殴的；
聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案,如实供述自己的罪行的,是自首。对于自首的犯罪分子,可以从轻或者减轻处罚。其中,犯罪较轻的,可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下,但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下,但是不能少于一年。
缓刑考验期限,从判决确定之日起计算。
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十三条：第二审人民法院对于下列案件，应当组成合议庭，开庭审理：
（一）被告人、自诉人及其法定代理人对第一审认定的事实、证据提出异议，可能影响定罪量刑的上诉案件。
（二）被告人被判处死刑的上诉案件；
（三）人民检察院抗诉的案件；
（四）其他应当开庭审理的案件。
第二审人民法院决定不开庭审理的，讯问被告人，听取其他当事人、辩护人、诉讼代理人的意见。
第二审人民法院开庭审理上诉、抗诉案件，可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条：第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。