内蒙古自治区包头市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）包刑二终字第6号
原公诉机关包头市九原区人民检察院。
上诉人（原审被告人）沈喜明，男，1972年9月13日出生，汉族，大专文化，系包头市公交运输集团有限责任公司职工，捕前住内蒙古自治区包头市。2013年1月19日因涉嫌犯挪用公款罪被包头市九原区人民检察院取保候审，同年11月15日经包头市九原区人民法院决定被逮捕，现羁押于包头市九原区看守所。
辩护人尤国利，内蒙古天原律师事务所律师。
包头市九原区人民法院审理包头市九原区人民检察院指控原审被告人沈喜明犯挪用公款罪一案，于2013年10月24日作出（2013）包九原刑初字第111号刑事判决，原审被告人沈喜明不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。包头市人民检察院指派代理检察员翟永宏出庭履行职务，上诉人沈喜明及其辩护人尤国利等到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审法院判决认定，2009年起包头市公交运输集团有限责任公司委托其职工沈喜明负责办理公交车以旧换新补贴事宜。2010年5月至2011年4月期间，被告人沈喜明先后五次收到公交车以旧换新补贴款共计96.7万元。沈喜明在未经单位同意的情况下，利用其保管补贴款的职务便利，于2010年8月、10月两次挪用部分补贴款共计17万元，并以个人名义借给陆某某使用。2011年6月，陆某某将上述借款17万元以现金形式一次性归还沈喜明，沈喜明随后将该笔款项交回包头市公交运输集团有限责任公司。
原审法院认定上述事实的主要证据有：被告人沈喜明的供述和辩解；证人王某某、吴某某、卢某某、陆某某的证言；包头市公交运输集团有限责任公司工商登记资料、补贴款发放相关明细等书证；被告人沈喜明的身份证明等。
原审法院认为，被告人沈喜明作为国有公司从事公务的人员，利用职务便利，挪用其保管的公交车以旧换新补贴款17万元归个人使用，数额巨大，且超过三个月未归还，其行为已构成挪用公款罪。被告人沈喜明系初犯、偶犯、认罪态度好、主观恶性小。案发后，被告人沈喜明能够主动认罪，且在案发之前全部归还挪用款项，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款、第三百八十四条、第六十七条第三款、《最高人民法院关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条之规定，以被告人沈喜明犯挪用公款罪，判处有期徒刑五年。
一审宣判后，原审被告人沈喜明不服，向本院提出上诉。其上诉理由及辩护人的辩护意见为：其不是国家工作人员，且其将资金外借也是为了公司考虑，其主观上没有挪用公款进行盈利或非法活动的犯罪意识。恳请二审法院综合考虑未给公司造成损失等情节，对其依法判决。
包头市人民检察院代理检察员的出庭意见为：上诉人沈喜明系国有企业中从事公务的国家工作人员，符合挪用公款罪的主体要件；沈喜明客观方面挪用公款归个人使用，超过三个月未归还，其行为符合挪用公款罪的客观要件。一审判决认定事实清楚，证据确实充分，量刑适当，建议二审予以维持。
经审理查明：
包头市公交运输集团有限责任公司（以下简称“包头公交集团”）系国有独资公司，上诉人沈喜明于2006年12月至2011年6月在该公司技术部从事车辆管理及车辆报废申报管理工作，2009年起负责办理该公司公交车以旧换新补贴资金相关事宜。2010年5月至2011年4月期间，上诉人沈喜明先后五次收到包头公交集团公交车以旧换新补贴资金共计人民币967000元，在未经单位同意的情况下，于2010年8月、10月两次挪用部分补贴资金共计人民币170000元，以个人名义借给陆某某使用。2011年6月，陆某某将上述借款人民币170000元以现金形式一次性归还沈喜明，沈喜明随后将该笔款项交回包头公交集团。
认定上述事实的主要证据有：
1.内蒙古自治区审计厅移送处理书，证实本案的案件来源。
2.包头市工商行政管理局出具的企业法人营业执照、章程，证实包头市公交运输集团有限责任公司国有独资公司。
3.公安机关调取的财政部、商务部、中宣部、国家发展改革委、工业和信息化部、公安部、环境保护部、交通运输部、工商总局、质检总局联合发布的“财建（2009）333号”文件，证实汽车以旧换新补贴资金是指中央财政从一般预算安排的，专项用于汽车以旧换新的补贴资金。
4.包头市财政局出具的关于汽车以旧换新财政补贴的情况说明，证实汽车以旧换新财政补贴款的发放过程。
5.包头市公交运输集团有限责任公司出具的证明，证实上诉人沈喜明负责办理汽车以旧换新补贴资金事宜。证人吴某某、李某某、卢某某的证言，证实上诉人沈喜明外借以旧换新补贴资金未向单位汇报过的情况，同时证实沈喜明交回补贴资金的时间。
6.中国建设银行股份有限责任公司出具的汽车以旧换新补贴花名册、代办成功清单以及证人王某某的证言，证实上诉人沈喜明办理包头市公交运输集团有限责任公司汽车以旧换新补贴资金事宜的过程。
7.证人陆某某的证言及中国建设银行股份有限责任公司个人信息查询清单，证实上诉人沈喜明将补贴资金出借陆某某的时间、金额、归还情况等。
8.九原区人民检察院反贪污贿赂局出具的到案经过，证实上诉人沈喜明的到案过程。
9.九原区人民检察院反贪污贿赂局调取的常住人口基本信息，证实上诉人沈喜明的身份情况。
10.上诉人沈喜明的供述，能够与上述证据相互印证。
以上证据，均经原审法院及本院庭审举证、质证，证据之间能够相互印证，查明属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人沈喜明作为国有公司从事公务的人员，利用职务便利，挪用其保管的公交车以旧换新补贴资金17万元归他人使用，且超过三个月未归还，数额巨大，其行为已构成挪用公款罪，且属情节严重。上诉人沈喜明在案发前全部归还挪用款项，并在案发后能够如实供述，依法可从轻处罚。上诉人沈喜明系初犯、偶犯、认罪态度好，可酌情从轻处罚。原审法院判决上诉人沈喜明犯挪用公款罪认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。包头市人民检察院代理检察员的出庭意见成立，应予以采纳。关于沈喜明的主体身份同时针对上诉人的辩护意见，经查，在案的证据中，有包头市工商局出具的企业法人营业执照以及章程证明包头公交集团系国有公司；有包头公交集团出具的证明与证人吴某某、李某某的证言证实，上诉人沈喜明于2009年起负责该集团汽车以旧换新补贴款的办理事宜，综上可见上诉人沈喜明系国有公司中从事公务的人员，其主体身份符合挪用公款罪的要求，上诉人沈喜明及其辩护人关于主体方面的辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人沈喜明的主观故意同时针对辩护人的辩护意见，经查，上诉人沈喜明系在明知以旧换新补贴资金应交回单位的情况下，私自将公款出借他人，其主观上具备挪用公款的直接故意，辩护人关于主观上犯意不明显的辩护意见不成立，本院不予采纳。上诉人及其辩护人关于上诉人系初犯、偶犯、未给公司造成损失的辩护意见成立，本院予以采纳，且原审法院在定罪量刑时也已充分考虑。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第二款、第三百八十四条、第九十三条第二款、第六十七条第三款的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张让先
代理审判员 范 艳
代理审判员 武美琳
二〇一四年三月二十一日
书 记 员 姬 鹏
附：本裁定援引相关法律条款的内容：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第二百七十二条公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十四条的规定定罪处罚。
第三百八十四条国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。
挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用的，从重处罚。
第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。
国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。