陕西省汉中市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）汉中民一终字第00479号
上诉人（原审原告）梁素芬，女，生于1944年1月25日，汉族。
上诉人（原审原告）王小盈，女，生于1985年10月22日，汉族，系梁素芬之女。
上诉人共同委托代理人王大春，男，汉族，生于1944年5月19日，住址同梁素芬，系梁素芬之夫、王小盈之父。
上诉人共同委托代理人梁雪林，陕西修业律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）陕西省汉中市汽车运输总公司，住所地：汉中市汉台区石马路3号。
组织机构代码：22254028-0
法定代表人居明福，该公司总经理。
委托代理人刘永华，该公司经营处副处长。
被上诉人（原审被告）四川广运集团股份有限公司，住所地：四川省广元市蜀门南路54号。
法定代表人韩治成，该公司董事长。
委托代理人淳亚伯，四川广府律师事务所律师。
委托代理人邓仕华，该公司员工。
上诉人梁素芬、王小盈因与被上诉人陕西省汉中市汽车运输总公司（以下简称汉运司）、四川广运集团股份有限公司（以下简称广运公司）公路旅客运输合同纠纷一案，不服汉中市汉台区人民法院（2014）汉台民初字第00733号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人梁素芬及上诉人梁素芬、王小盈的委托代理人王大春、梁雪林，被上诉人汉运司的委托代理人刘永华，被上诉人广运公司的委托代理人淳亚伯、邓仕华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，2013年4月2日，梁素芬、王小盈在汉运司售票窗口购买车票二张，乘坐“汉中一广元”川H124**号大型普通客车前往广元。该车行驶至108国道1674km＋200m处时，与一辆自卸货车（车牌号陕EF85**）发生碰撞，致梁素芬、王小盈等多名乘客受伤。梁素芬、王小盈受伤后，分别在勉县医院、汉中市中心医院住院治疗共计25天。梁素芬诊断为：1、左肱骨外科颈骨折；2、左髌骨骨折。住院治疗好转出院，医嘱：注意休息，加强营养，继续左肩关节、膝关节外固定制动3周，定期复查X线片了解骨折愈合情况，指导功能锻炼，及时来院去除外固定支具。王小盈诊断为：左尺、桡骨中段粉碎性骨折。出院医嘱：继续患肢悬吊制动，逐渐加强患肢功能锻炼，术后1月、3月及半年来院复查X片，如有不适门诊随诊。梁素芬在治疗期间，共花医疗费7269.69元（其中在勉县医院治疗费934.15元由广运公司支付；在汉中市中心医院住院治疗费5960.74元，门诊复查治疗374.80元，计6335.54元由梁素芬支付）；王小盈在治疗期间花医疗费24901.07元（其中在勉县医院治疗费1116.66元由广运公司支付；在汉中市中心医院住院费23667.41元，门诊复查费117元，计23784.41元，由王小盈支付）；梁素芬、王小盈在住院及门诊复查治疗期间花交通费616.20元（其中广运公司支付150.50元）。出院后，2013年7月12日梁素芬经陕西汉中汉航法医司法鉴定所法医学司法鉴定，其左肱骨外科颈骨折评定为十级伤残；王小盈左尺、桡骨中段粉碎性骨折内固定术后，不构成伤残；其二次手术治疗费用评估为6000元，住院时间为20天左右。梁素芬、王小盈出院后，由于双方因赔偿事宜发生争执，梁素芬、王小盈诉至法院，要求汉运司承担赔偿责任。
原审另查明：1、川H124**客车属四川广运集团股份有限公司广元分公司所有；2、广运公司与汉运司于2012年11月15日签订“营运客车进站服务协议”，主要内容：（1）甲方（汉运司）对进站车辆一视同仁，实行统一售票、统一服务、统一管理、负责班次公布；（2）甲方仅为乙方（广运公司）提供站内组客售票，组织旅客乘车服务，乙方发生的行车及商务事故，旅客行包丢失事故等均由乙方负责承担；3、本案在诉讼中，汉运司申请追加广运公司为被告参加诉讼，广运公司也申请参加诉讼，经征询梁素芬、王小盈同意后，法院追加广运公司为被告参加诉讼，
原审法院认为，梁素芬、王小盈购票乘坐广运公司客车，双方之间客运合同成立，广运公司作为承运人应将乘客安全送达目的地，并保证乘客乘车期间免受损害。梁素芬、王小盈在乘车中，因交通事故遭受损害，承运人应承担赔偿责任，梁素芬请求赔偿医疗费、护理费、住院期间伙食补助费、营养费、交通费（梁素芬、王小盈共同费用）、残疾赔偿金、鉴定费符合法律规定，法院予以支持；王小盈请求赔偿医疗费、误工费、护理费、住院期间伙食补助费、营养费、鉴定费、后期治疗费符合法律规定，法院予以支持；广运公司认为本案属于合同案件，梁素芬、王小盈请求赔偿精神损害抚慰金，不符合法律规定，请求驳回梁素芬、王小盈的该项请求，法院予以支持。王小盈经鉴定并未构成伤残，其计算误工费至评残前一天，与本案查明的事实不符，也不符合法律的规定，广运公司请求按实际住院天数计算误工费，法院予以支持。由于梁素芬、王小盈在出院医嘱中均有加强营养的要求，结合本案的实际情况对营养费法院酌情予以确认。王小盈在主张二次手术治疗费用的同时，又主张了二次手术的误工费、护理费、住院期间的伙食补助费、营养费，由于二次手术并未进行，其治疗的时间也不能确定，误工费、护理费、住院伙食朴助费、营养费也就不能确认准确的数额，故该项请求法院不予支持；广运公司请求按治疗费6000元计算，法院予以支持。汉运司代售车票，并非承运人，实际承运人为广运公司，梁素芬、王小盈作为乘客在乘车途中遭受的损害，应由广运公司承担责任，梁素芬、王小盈要求汉运司连带赔偿的请求，不符合法律规定，法院不予支持。广运公司认为梁素芬、王小盈按合同纠纷提起诉讼，案由错误。法院认为，梁素芬、王小盈作为乘客选择合同纠纷，符合法律规定，并无不妥之处，广运公司的该项抗辩理由不能成立，法院不予采信。经审查，对梁素芬、王小盈的各项损失确认如下：一、梁素芬：医疗费7269.69元（含广运公司支付934.15元），护理费2500元（25天×100元／天），住院期间伙食补助费750元（25天×30元／天），营养费2700元（90天×30元／天），残疾赔偿金25143.80元，鉴定费700元，共计39063.49元；二、王小盈：医疗费24901.07元（含广运公司支付1116.66元），误工费2600元（25天×100元／天），护理费2500元（25天×100元／天），住院期间伙食补助费750元（25天×30元／天），营养费2700元（90天×30元／天），鉴定费600元；二次手术治疗费6000元，交通费616.20元（含广运公司支付150.50元），共计40567.27元。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百八十八条，第二百九十条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，遂判决：一、由四川广运集团股份有限公司赔偿梁素芬医疗费7269.69元，护理费2500元，住院期间伙食补助费750元，营养费2700元，残疾赔偿金25143.80元，鉴定费700元，以上共计：39063.49元，扣除已支付934.15元，实际赔偿38129.34元；赔偿王小盈医疗费24901.07元，误工费2500元，护理费2500元，住院期间伙食补助费750元，营养费2700元，鉴定费600元，二次手术治疗费6000元，交通费616.20元，以上共计40567.27元，扣除已支付1267.16元，实际赔偿39299.70元。限判决生效后十日内履行清结。二、驳回梁素芬、王小盈的其他诉讼请求。案件受理费2524元，减半收取1262元，由四川广运集团股份有限公司负担882元，梁素芬、王小盈负担380元。
上诉人梁素芬、王小盈不服原审判决，上诉称：原审判决漏判了上诉人的赔偿项目。1、对于上诉人王小盈二次手术治疗期间的误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费等，原审判决没有支持错误。上诉人提交的《司法鉴定意见书》中载明，二次手术治疗费用为6000元，住院时间评估为20天左右。原审判决对二次手术治疗费6000元予以支持，却认为误工费、护理费等费用没有实际发生，不予支持错误。2、原审判决对于上诉人王小盈误工费、营养费、护理费认定过低。误工费：王小盈左尺、桡骨中段粉碎性骨折，实际误工145天，截止鉴定前一天为129天，原审判决按实际住院治疗的25天认定不符合法律规定。营养费、护理费认定标准过低。另外，对于精神抚慰金不予保护错误。综上，请求依法撤销原判，改判被上诉人广运公司向二上诉人支付医疗费、伤残赔偿金、护理费、误工费等共计113029.45元，或将本案发回重审。一二审诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人汉运司答辩称，原审判决认定事实清楚，程序合法，请求依法驳回上诉，维持原判。
被上诉人广运公司答辩称，原审判决认定事实清楚，程序合法，请求依法驳回上诉，维持原判。
二审中，上诉人王小盈代理人向法院提交陕西汉中汉航法医司法鉴定所陕汉航司所（2014）法临鉴字第559号鉴定意见书一份。该鉴定报告委托事项是对王小盈误工期、护理期、营养期评定，鉴定意见为：伤者王小盈左尺、桡骨中段粉碎性骨折，其误工期评定为120日，营养期评定为75日，护理期评定为60日。被上诉人陕西省汉中市汽车运输总公司对该证据无异议，被上诉人四川广运集团股份有限公司对该证据真实性无异议，但认为该鉴定报告鉴定委托单位不合法，勉县公安局交警大队在诉讼中无权委托鉴定；其次鉴定内容不合法，之前的鉴定报告认定为不构成伤残等级，对后续治疗费、住院期间已做鉴定，又鉴定不符合法律规定，误工期应当以住院期间为准，营养期、护理期鉴定没有依据，且该证据不属于新证据。对于该鉴定报告因不属于新证据，本院不予采信。
经二审审理查明的事实与原审认定事实一致。
本院认为，被上诉人广运公司作为客运合同的承运人，应当保证乘客在乘车期间的人身安全，对于上诉人因在乘车过程中遭受的损害造成的合理损失，广运公司应当承担赔偿责任。本案根据双方认可的鉴定机构的鉴定意见，原审判决仅对王小盈的二次手术费6000元支持，对其作二次手术住院期间的误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费，以没有实际发生为由不予支持不当，应当依据鉴定意见一并支持。对于上诉人王小盈提出的误工期认定过短和营养费、护理费认定标准过低问题。王小盈因事故造成左尺、桡骨中段粉碎性骨折，致其身体遭受严重伤害，原审判决确定其误工天数为住院治疗的25天明显过短。因王小盈不构成伤残等级，其认为应当认定至定残前一日的理由不能成立。本院认为其误工期应当参照公安部颁布的《人身损害受伤人员误工损失日评定准则（GA／T521－2004）》规定，尺桡骨双骨折，误工损失日为120天。王小盈误工期应认定为120天。上诉人王小盈认为原审判决认定其营养费、护理费过低，但未提交相关证据予以证明，其该上诉理由本院不予支持。根据最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》规定，受害人有权提出精神抚慰金的应当是侵权纠纷，本案系合同纠纷案件，原审判决不支持精神抚慰金正确，上诉人认为应当保护精神抚慰金的上诉理由亦不能成立。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持汉中市汉台区人民法院（2014）汉台民初字第00733号民事判决主文第二项。
二、撤销汉中市汉台区人民法院（2014）汉台民初字第00733号民事判决主文第一项。
三、由四川广运集团股份有限公司赔偿梁素芬医疗费7269.69元，护理费2500元，住院期间伙食补助费750元，营养费2700元，残疾赔偿金25143.80元，鉴定费700元，以上共计：39063.49元，扣除已支付934.15元，实际赔偿38129.34元；赔偿王小盈医疗费30901.07元（24901.07元＋6000元），误工费14000元（120天×100元／天＋20天×100元／天），护理费4500元（25天×100元／天＋20天×100元／天），住院期间伙食补助费1350元（25天×30元／天＋20天×30元／天），营养费3300元（90天×30元／天＋20天×30元／天），鉴定费600元，交通费616.20元，共计55267.27元，扣除已支付1267.16元，实际赔偿54000.11元。
以上给付事宜限本判决生效后十日内履行清结。
如果未按照本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费负担不变，二审案件受理费950元，减半收取475元，由梁素芬、王小盈负担200元，广运集团负担275元。二审案件受理费由双方在履行判决时相互折抵给付，本院不再另行收取。
本判决为终审判决。
审 判 长 汤 涛
代理审判员 陈耀斌
代理审判员 金 庆
二〇一四年十月二十二日
书 记 员 张 莹