吉林省白山市浑江区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浑民一初字第684号
原告：通化市二轻工业建筑有限公司，住所：通化市滨江西路121号。
法定代表人：毛瑞璟，系该公司董事长。
委托代理人：李东海，系该公司阳康敬老院项目经理。
被告：刘瑞华，男，1971年12月14日生，汉族，无职业。
委托代理人：姜欣言，白山市法律援助中心律师。
原告通化市二轻工业建筑有限公司诉被告刘瑞华劳动争议一案，本院受理后依法由代理审判员于青平独任审判，公开开庭进行了审理。原告通化二轻公司委托代理人李东海、被告刘瑞华及其委托代理人姜欣言到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：原告于2012年9月30日承包白山市浑江区阳康敬老院综合楼工程，在此期间，原告同通化市天弘建筑劳务有限公司签订了建设工程施工劳务分包合同，被告通过他人介绍到原告承包的工地从事木工作业。2013年6月8日上午，被告在拆除模板的过程中因自身原因从木方中坠落摔伤，事后被告通过白山市劳动人事争议仲裁委员会认定劳动关系和工伤，并被评定为八级伤残。2014年9月15日白山市劳动人事争议仲裁委员会裁决原告支付被告各项费用共计221752.09元。对此，原告有异议，因为原、被告间不存在劳动关系，而是一种雇佣关系。故原告诉至法院，要求确认原、被告不存在劳动关系，原告不负有支付仲裁裁决原告应当支付给被告221752.09元的义务。
被告辩称：一、因白山劳人仲裁字（2013）98号确认原告同被告是事实劳动关系的裁决书已经发生法律效力，因此，原告诉状中的事实和理由部分均无任何意义；二、被告对于仲裁裁决认定的工资基数5655元予以认可，因原、被告存在事实劳动关系，虽然被告工作年限没有超过六个月，但根据《劳动合同法》第四十七条的规定，原告应支付被告半个月的工资2827.5元作为经济补偿金；三、由于本案在诉讼过程中吉林省高级人民法院对于护理费和住院伙食补助费下发了新标准，故针对被告的住院伙食补助费被告主张使用新的标准，即每天每人100元，故被告的住院伙食补助费应为2400元；四、根据《吉林省工伤职工停工留薪期管理办法（试行）》及《吉林省工伤职工停工留薪期分类目录》的规定，被告的停工留薪期应为12个月，因此，原告应支付给被告的停工留薪期工资为67860元；五、被告认为原告应支付后续治疗费，这与一次性医疗补助金并不矛盾。一次性医疗补助金是补助工伤职工后续无法估计的相关医疗费用，而在本案中，后续治疗费用已经明确，不应属于一次性医疗补助的范畴，故原告应当支付给被告二次手术费用16676元、二次手术期间住院护理费2173.72元（120.74元／天×18天=2173.72元）、二次手术住院伙食补助费1800元；六、由于被告在原告处工作，原告未同被告签订劳动合同，根据《劳动合同法》第八十二条的规定，原告应支付被告自到原告处工作一个月后至解除劳动关系期间的二倍工资90480元（5655元／月×16个月=90480元）。
经审理查明：原告与白山市浑江区阳康敬老院有限公司于2012年签订《建筑工程施工协议书》，约定由原告承包白山市浑江区阳康敬老院综合楼工程。原告与通化市天弘建筑劳务有限公司于2012年10月18日签订《建设工程施工劳务分包合同》。原告与通化汇丰新型建材有限公司于2012年10月18日签订《工程承包合同》，原告将白山市浑江区阳康敬老院综合楼2#、3#土建工程发包给通化汇丰新型建筑材料有限公司（该公司法定代表人为李东海），由通化汇丰新型建筑材料有限公司包工包料完成施工图纸的全部内容。李东海与崔玉宝于2013年3月20日签订《工程承包合同》，李东海将白山市浑江区阳康敬老院综合楼2#、3#土建工程发包给崔玉宝，崔玉宝为清包工。崔玉宝与黄金财于2013年3月20日签订《工程承包合同》，崔玉宝将其承包工程的木工支模工程发包给黄金财。通化汇丰新型建材有限公司、李东海、崔玉宝和黄金财均无相应的施工资质及从事建筑行业的用工主体资格。被告刘瑞华于2013年5月28日经陈广波介绍到原告承包的白山市浑江区阳康敬老院综合楼工地工作，主要从事木工工作。被告与黄金财口头约定工资为260元／天，10天结算一次。原告未与被告签订劳动合同，原告也未为被告缴纳社会保险费。被告于2013年6月8日在原告承建的工地工作时从跳板跌落摔伤，被告由黄金财和工友送至白山市中心医院救治。被告共住院24天（2013年6月8日至2013年7月2日），住院期间一级护理5天，二级护理19天，共花费挂号费及医疗费41289.16元（其中原告支付2.2万元，被告自行垫付19289.19元）。原告还将因被告工作时发生意外伤害保险公司理赔的3万元保险金交付给被告。被告住院期间原告单位未派人护理。被告出院时被诊断为：右侧外踝开放性骨折，右胫骨下段及内踝骨折。被告出院后为复查伤情，自行垫付挂号费及诊疗费792.1元，并花费交通费18元。白山市中心医院医务科于2014年5月出具《白山市中心医院骨科病人二次取内固定物住院费用预算（供参考）》，对被告二次手术的费用及相关事宜作出如下预算：被告二次手术需花费医药费约为16676元，需住院约18天。被告就与原告解除劳动合同一事向白山市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该仲裁委员会于2013年8月20日作出白山劳人仲裁字（2013）98号裁决书，认定原、被告从2013年5月28日起至今存在劳动关系。该仲裁裁决已经发生法律效力。白山市人力资源和社会保障局于2013年11月22日作出（2013）第171号认定工伤决定书，认定被告的伤情为工伤。白山市劳动能力鉴定委员会办公室于2014年4月14日作出白山劳鉴字（2014）0058号工伤人员劳动能力鉴定结论通知书，被告被评残为八级，被告花费劳鉴费350元。
被告就解除与原告的劳动合同、工伤保险待遇与社保缴纳事宜向白山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2014年9月15日作出白山劳人仲裁字（2014）56号裁决书，裁决如下：1、原告在支付完被告所有工伤保险待遇并缴纳完社会保险费后，双方可以解除劳动关系；2、原告应当支付被告：一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、伙食补助费、护理费、被告垫付的住院治疗费、挂号费、门诊复查费、交通费、劳鉴费，以上各项工伤保险待遇共计221752.09元；3、对被告的其他仲裁请求不予支持；4、被告请求原告支付从工作至今的社会保险费，因不属于仲裁委员会受理范围，故不予审理。
上述案件事实，有当事人陈述及经过庭审质证的原告提供的《建筑工程施工协议书》、《建设工程施工劳务分包合同》、《工程承包合同》、白山劳人仲裁字（2014）56号裁决书，及被告提供的白山劳人仲裁字（2013）98号裁决书、认定工伤决定书、工伤人员劳动能力鉴定结论通知书、白山市中心医院住院病案、护理证明、《白山市中心医院骨科病人二次手术取内固定物住院费用预算（供参考）》、医疗费票据、挂号费票据、交通费票据、劳鉴费缴款书及证人出庭证言等证据在卷为凭，足资认定。
本院认为：被告于2013年5月28日到原告承建的工地工作，虽然原、被告之间无书面劳动合同，且被告不直接接受原告单位的管理，也不直接从原告处领取工资，但原告将工程分包给不具有用工主体资格的单位及个人，其本身存在过错，故应当承担用工主体责任。再者，根据白山市劳动人事争议仲裁委员会作出的白山劳人仲裁字（2013）98号裁决书，原、被告从2013年5月28日至今存在劳动关系，该裁决现已发生法律效力，故原、被告之间存在劳动关系。被告在工作中遭受事故伤害，且已经被认定为工伤，伤残等级为八级，被告应当享受工伤保险待遇。而原告作为用人单位未为被告缴纳工伤保险，故被告的工伤保险待遇应当由原告承担。被告在申请劳动仲裁时要求解除与原告间的劳动合同，因其请求不违反法律规定，故本院予以支持。对于被告的月工资数额，本院经审查认为，被告从到原告承建的工地工作到其发生工伤事故，其共工作11天，鉴于其从事的木匠工作具有阶段性，其月收入也具有不固定性，因此，其月工资收入不宜以其与黄金财口头约定日工资数额260元作为计算标准，而以2013年度建筑业月平均工资2977.5元作为其月工资收入更为适宜。对于被告要求原告给付工伤保险待遇的请求，符合法律规定的部分本院予以支持，即原告应当向被告支付以下工伤保险待遇：1、一次性伤残补助金32752.5元（2977.5元／月×11个月=32752.5元）；2、一次性工伤医疗补助金32752.5元（2977.5元／月×11个月=32752.5元）；3、一次性伤残就业补助金26797.5元（2977.5元／月×9个月=26797.5元）；4、停工留薪期工资，根据《吉林省工伤职工停工留薪期管理办法》第五条第一款和《吉林省工伤职工停工留薪期分类目录》的相关规定，原告的停工留薪期应当为6个月，故其停工留薪期工资为17865元（2977.5元／月×6个月=17865元）；5、护理费3149.11元（一级护理：108.59元／人／天×2人×5天=1085.9元，二级护理：108.59元／人／天×1人×19天=2063.21元，共计1085.9元＋2063.21元=3149.11元）；6、伙食补助费，按照《吉林省高级人民法院关于二〇一四年度人身损害赔偿和小额诉讼案件标的额执行标准的通知》的相关规定，数额为2400元（100元／天×24天=2400元）；7、医疗费、挂号费和复查诊疗费共计42081.26元；8、交通费和劳鉴费共计368元。对于被告主张的二次手术住院18天、花费16676元的请求，虽然该笔费用尚未发生，但鉴于被告伤情，被告必然要进行二次手术，加之有医疗机构出具的《白山市中心医院骨科病人二次取内固定物住院费用预算（供参考）》为其住院时间及费用作出预算，且治疗工伤所进行的二次手术的费用也不包含在一次性工伤医疗补助金的范畴内，二次手术是对工伤的继续治疗，被告应当继续享受工伤医疗保险待遇，故对于被告的该项主张本院予以支持，即原告应当向被告支付二次手术期间的如下费用：1、医疗费16676元；2、护理费1954.62元（108.59元／天×18天=1954.62元）；3、伙食补助费1800元（100元／天×18天=1800元）。对于被告主张的邮寄费41元和剩余交通费110.5元，因其提供所提供的票据无时间记载，故其与本案的关联性无法确定，因此本院对于其该部分主张不予支持。对于被告在劳动仲裁时主张的29元复印费，因其未提供证据加以证明，故本院不予支持。对于被告要求原告为其缴纳社会保险费的主张，因不属于民事案件的受理范围，故本院不予支持。综上，原告共应当向被告支付178596.49元。因原告曾为被告垫付医疗费2.2万元，故该笔费用应当予以扣除。另因原告将3万元保险金支付给被告，鉴于原告为包括被告在内的职工投保团体意外人身保险的目的系为了在其职工发生意外人身保险时能够减轻其自身的赔偿责任，故3万元赔偿金也应当予以扣除。因此，原告应当向被告支付各项费用共计126596.49元。
综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款“劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：（一）退休；（二）患病、负伤；（三）因工伤残或者患职业病；（四）失业；（五）生育。”、《工伤保险条例》第三十条第一款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤保险待遇。”、第三款“治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。”、第四款“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”、第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤治疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月，伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”、第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”、第六十二条第二款“按照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”、《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。”、《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条“社会保险行政部门认定下列单位为承担工伤保险责任单位的，人民法院应予支持：……（四）用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位；（五）个人挂靠其他单位对外经营，其聘用的人员因工伤亡的，被挂靠单位为承担工伤保险责任的单位。前款第（四）、（五）项明确的承担工伤保险责任的单位承担赔偿责任或者社会保险经办机构从工伤保险基金支付工伤保险待遇后，有权向相关组织、单位和个人追偿。”、《吉林省工伤职工停工留薪期管理办法》第五条第一款、《吉林省工伤职工停工留薪期分类目录》相关规定、《社会保险费征缴暂行条例》第二十三条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”之规定，判决如下：
一、原告通化市二轻工业建筑有限公司应向被告刘瑞华支付一次性伤残补助金32752.5元、一次性工伤医疗补助金32752.5元、一次性伤残就业补助金26797.5元、停工留薪期工资17865元、护理费3149.11元、伙食补助费2400元、医疗费、挂号费和复查诊疗费计42081.26元、交通费和劳鉴费计368元、二次手术期间的医疗费16676元、护理费1954.62元和伙食补助费1800元，合计178596.49元，扣除原告通化市二轻工业建筑有限公司已支付的5.2万元，剩余126596.49元在本判决发生法律效力后立即给付。
二、原告通化市二轻工业建筑有限公司与被告刘瑞华解除劳动关系。
如果原告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元减半收取，由原告通化市二轻工业建筑有限公司承担5元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于白山市中级人民法院。
代理审判员 于青平
二〇一四年十二月二十五日
书 记 员 郭正升