江苏省常熟市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）熟民初字第0134号
原告周玉萍。
被告常熟市虞山镇明川竹日本料理店，住所地常熟世茂世纪中心创富世纪9幢109、118、119。
经营者吴文开。
委托代理人谢美芳。
委托代理人蔡丽华。
原告周玉萍诉被告常熟市虞山镇明川竹日本料理店劳动争议一案，本院于2014年2月19日立案受理。依法由代理审判员顾勇适用简易程序于2014年3月17日公开开庭进行了审理，原告周玉萍，被告常熟市虞山镇明川竹日本料理店的委托代理人谢美芳、蔡丽华到庭参加诉讼。后依法裁定转为普通程序，并于2014年6月6日公开开庭进行了审理，原告周玉萍，被告常熟市虞山镇明川竹日本料理店的委托代理人谢美芳、蔡丽华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告周玉萍诉称：2013年8月31日，原告通过应聘入职被告处任领班一职，被告与原告未签订书面劳动合同。直至2013年10月16日被告才与原告签订劳动合同。2013年11月28日原告接到被告发出的辞退原告的通知，后被告又无正当理由违法开除原告。原告即向被告主张应得利益，被告拒不支付。原告遂向常熟市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，因不服仲裁，起诉至法院，请求法院判令被告：1.支付原告一个月的代通知金5000元；2.支付原告经济赔偿金的差额1608.67元（6248.66-4639.99）；3.支付原告2013年10月1日、2日、3日法定假日三天三倍工资的差额865.69元（1655-789.31）；4.支付原告10月休息日加班双倍工资2023元和11月休息日加班双倍工资2068元；5.支付未与原告签订劳动合同期间双倍工资差额2758元；6.支付11月全勤工资差额333.33元。以上共计14656.69元。诉讼费由被告承担。
被告常熟市虞山镇明川竹日本料理店辩称：认可仲裁裁决结果，我方已经按照仲裁结果支付了原告10095.97元。
经审理查明：2013年周玉萍通过应聘入职常熟市虞山镇明川竹日本料理店从事服务员工作，双方于2013年10月16日签订了期限为2013年9月1日到2015年9月30日的书面劳动合同。该劳动合同约定，试用期为2013年9月1日至2013年10月30日止。双方执行标准工时制，每天工作不超过8小时，平均每周工作不超过40小时。周玉萍的工资构成分为底薪、加班费和奖金，每月20日左右发放上个月的工资。2013年10月16日，双方另签订薪资协议书，约定常熟市虞山镇明川竹日本料理店在聘用期间每月支付周玉萍5000元（包括：基本工资2500元、岗位工资500元、绩效工资2000元）。试用期工资按照正式转正工资80%执行，试用期为2个月。
2013年9月23日，常熟市虞山镇明川竹日本料理店支付周玉萍80.65元。
2013年10月18日，常熟市虞山镇明川竹日本料理店支付周玉萍9月工资3985元。2013年11月20日，常熟市虞山镇明川竹日本料理店支付周玉萍10月工资3985元。
2013年10月周玉萍出勤天数为28.5天，其中休息日加班6.5天，法定节假日加班3天；2013年11月周玉萍出勤天数为26.5天，其中休息日加班4.5天。
2013年11月28日，常熟市虞山镇明川竹日本料理店发出通知，内容为“员工周玉萍，因违反公司规章制度，《员工手册》第七节第三条，严重违反劳动纪律，影响生产，工作秩序的；违抗命令或擅离职守情节重大者；故意不按上级指示之工作方法而影响生产及品质有事证者。现公司决定予以开除处分，与我公司解除劳动关系，今后无任何纠纷。现通知你于2013年11月30日上午9：00到我公司行政部办理离职手续，结清薪资，12：00之前搬离员工宿舍。特此通知。”
另查明：2013年7月1日起，常熟市适用的最低工资标准为1530元／月（折合小时工资为8.79元／小时）。
再查明：2013年12月5日，周玉萍向常熟市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求常熟市虞山镇明川竹日本料理店1.支付一个月的代通知金5000元；2.支付经济补偿金的双倍金额5000元；3.支付2013年10月1日、2日、3日三天法定假日三倍工资1655元；4.支付10月和11月休息日加班双倍工资3678元；5.支付未签订劳动合同期间双倍工资差额2758元；6.支付11月全勤工资差额5000元；7.裁决为其交纳社会保险费合计3420元。共计26511元。常熟市劳动人事争议仲裁委员会审理后，于2014年2月10日作出了常劳人仲案字（2013）第880号仲裁裁决书，裁决：“一、被申请人常熟市虞山镇明川竹日本料理店自本裁决书生效之日起五日内支付申请人周玉萍工资4666.67元、加班工资789.31元、违法解除劳动合同赔偿金4639.99元，共计10095.97元。二、对于申请人的其他仲裁请求，不予支持。”常熟市虞山镇明川竹日本料理店按照该仲裁裁决结果支付了周玉萍10095.97元。周玉萍不服该仲裁裁决，在法定期限内向本院提起民事诉讼。
以上事实，有仲裁申请书、仲裁裁决书、劳动合同书、薪资协议书、谈话笔录及庭审笔录等证据在卷佐证。
本案的争议焦点为：
一、被告常熟市虞山镇明川竹日本料理店应否支付原告周玉萍加班工资。
原告周玉萍认为：常熟市虞山镇明川竹日本料理店应支付其2013年10月1日到10月3日三天法定节假日加班工资，以及2013年10月和11月休息日加班工资。
被告常熟市虞山镇明川竹日本料理店认为：周玉萍休息日加班工资和法定节假日加班工资都已经计算在其工资里了，故不应再支付其加班工资了。
被告常熟市虞山镇明川竹日本料理店为证明其主张，提交了以下证据：
1.2013年职工大会签到表（常熟市虞山镇明川竹日本料理规章制度会议），其中周玉萍在该签到表上签名。仲裁审理和本案诉讼审理中，被告提交的该签到表下方分别有字样“本人参加公司职工大会，并同意遵守公司各项规章制度”、“本人参加公司职工大会，并同意遵守公司各项规章制度。同时收讫《员工手册》一份。”
2.上海开文集团文件审批单。具体内容为：明川竹日式料理店员工的工资制定委托行政部全权代理，具体方案为，薪资构成为基本工资1530元和绩效工资（加班费、加班奖励、全勤奖励、提成、其他福利奖）。
3.上海开文集团员工手册（编制日期2012年4月20日，修订日期2013年9月12日）。仲裁审理中被告提交的员工手册关于薪资确定内容为“（3）员工薪资按公司规定其组成为底薪、加班费、奖金提成”。本案诉讼审理中，被告提交的员工手册中，其中第五节薪资福利，薪资确定为“（3）员工薪资按公司规定其组成为底薪、绩效（包含加班费，奖金提成）。3、基本薪资与绩效薪资：（1）员工薪资分为基本薪资部分与绩效薪资部分，基本薪资为不低于公司所在地最低薪资标准，绩效薪资部分包括有配合加班加班费、加班奖励、提成奖励、全勤奖励等公司其他规定福利。（2）公司或部门绩效奖有其他规定的，从其约定。”
原告周玉萍对被告提交的证据质证意见为，职工大会签到表上的确是其签名，但其没有实际参加，也不知道会议的具体内容，这些是提前签的。关于上海开文集团文件审批单，其不知道也没见过。对上海开文集团员工手册，其表示没见过，也不知道，其应聘的是被告，而不是上海开文集团。
本院认为：原、被告双方签订的《劳动合同》约定周玉萍的工资分为底薪、加班费、奖金，但未明确具体金额，而双方另行签订的薪资协议对周玉萍的薪资作了明确具体的专项约定，但未明确其中包含加班费。本院认为，在劳动合同与薪资协议存在冲突的情况下，应由被告举证证明其抗辩的加班工资包含在工资中以及其主张的薪资协议中绩效工资含加班费。在被告举证的证据中，职工大会签到表在仲裁审理和本院审理中不一致且未能做出合理解除，上海开文集团员工手册在仲裁审理和本院审理中亦不一致且被告解除为仲裁后修改了，此外，被告并未举证证明上海开文集团与被告之间的关系，故上海开文集团的员工手册并不能直接适用于被告；且即便被告是上海开文集团的下属企业，但被告也未提交上海开文集团制定该员工手册的相关民主程序证据，故本院对被告举证的证据不予认定。由于劳动合同中没有对双方的薪资待遇进行具体约定，而薪资协议却对原告的劳动报酬进行了具体详细的约定，应认定薪资协议是劳动合同的特别约定，原告的劳动报酬以薪资协议约定为准，而薪资协议中并未约定加班工资，故被告仍应支付原告加班工资。关于加班费的计算基数，原告主张按照双方约定的工资标准计算，审理中被告也同意按照该标准计算，具体数额由法院依法核算，对此本院予以准许。故原告周玉萍10月1日至3日的加班费为4000／21.75＊3＊3=1655元；10月的双休日加班中，原告主张为5.5天，本院予以准许。由于11月加班4.5天，故10月和11月的双休日加班工资为4000／21.75＊2＊10=3678元。以上的加班工资共计为5333元。
二、原告周玉萍的入职时间。
原告周玉萍认为：其是2013年8月31日入职的，且被告也发放了8月31日工作当天的工资80.65元。
被告常熟市虞山镇明川竹日本料理店认为：周玉萍是2013年9月2日入职的，80.65元是外地员工过来发放给他们的补贴。
被告常熟市虞山镇明川竹日本料理店为证明其主张，提交了一份应聘登记表，说明原告周玉萍的入职时间是2013年9月2日而不是2013年8月31日。常熟市虞山镇明川竹日本料理店还提交了一份费用报销单，并认为该费用报销单中的80.65元是作为外地补贴发放周玉萍的。
原告周玉萍质证后认为，应聘登记表说明了其是通过合法程序入职被告处的。关于80.65元的费用报销单，其表示被告根本没有这项福利待遇，这是其8月31日的工资。
本院认为：对于劳动者的入职时间，用人单位负有举证责任。常熟市虞山镇明川竹日本料理店举证的应聘登记表上，其中背面的“员工录用审批表”上“填表日期”为2013年8月31日，其中表格第三栏处的“入职时间”也为2013年8月31日，“行政部意见”负责人审批时间亦为2013年8月31日。常熟市虞山镇明川竹日本料理店认为其中“行政部意见”处还写有“试用结束正式入职9.2”，据此认为入职时间均应按最后的审批为准。对此本院认为，应聘登记表中写有具体的入职时间，且得到被告的批准，被告辩称具体入职时间需要按最后批准的意见，系其内部的手续，不影响原告周玉萍实际入职时间。关于80.65元的款项，被告认为是补贴并提供了费用报销单，本院认为该费用报销单上无原告周玉萍的签字，也没有写明费用报销单的具体对象，被告据此即认为是周玉萍的补贴，并无根据，本院不予采信。综合入职登记表和发放80.65元的情况，本院认定原告周玉萍的入职时间为2013年8月31日，其中80.65元为其2013年8月31日一天的工资收入。
根据法律规定，用人单位应自用工之日起一个月内与劳动者签订书面劳动合同，超过一个月仍未与劳动者签订的，则应自第二个月起每月支付劳动者二倍工资。故被告应在2013年9月30日之前与周玉萍签订书面劳动合同。由于被告常熟市虞山镇明川竹日本料理店于2013年10月16日与原告周玉萍签订书面劳动合同，则应自2013年10月1日至2013年10月15日支付周玉萍二倍工资。2013年10月，根据合同约定及被告的认可，周玉萍的应发工资为4000元，则2013年10月1日至10月15日的双倍工资差额为1935.48元（4000＊15／31）。
另，双方解除劳动合同的方式不符合法律规定的未提前三十日通知而支付代通知金的情形，故对周玉萍主张代通知金的请求，本院不予支持。根据双方的劳动合同，2013年11月周玉萍的工资应为5000元，原告周玉萍在被告常熟市虞山镇明川竹日本料理店工作至2013年11月28日，则被告应支付其11月份的工资4666.67元（5000＊28／30），对于周玉萍主张支付全勤工资5000元，不予支持。关于违法解除劳动合同赔偿金，被告表示愿意承担，由于周玉萍解除劳动合同前的平均工资为6136.25元［（4000＋4000＋4666.67＋5333）／（2＋28／30）］，则赔偿金数额为6136.25元（6136.25元＊0.5＊2倍）。至于周玉萍在仲裁时提出的补缴社保保险费的主张，不属于法院审理范围，本院不予理涉。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、第八十七条之规定，判决如下：
一、被告常熟市虞山镇明川竹日本料理店支付原告周玉萍加班费5333元、经济赔偿金6136.25元、未签书面劳动合同二倍工资差额1935.48元、11月份工资4666.67元，以上共计18071.4元，扣除已经支付的10095.97元，还需支付7975.43元，于本判决生效之日起十日内履行。（如采用转账方式支付，请汇入周玉萍指定账号；或汇入常熟市人民法院，账号：73×××17，开户银行：中信银行常熟东南经济开发区支行）。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二、驳回原告周玉萍的其他诉讼请求。
案件受理费收取人民币10元，由原告周玉萍负担5元，由被告常熟市虞山镇明川竹日本料理店负担5元（原告同意其预交的诉讼费剩余部分5元由被告向其直接支付，由被告常熟市虞山镇明川竹日本料理店于本判决生效后十日内履行，原告预交的本院不再退还）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。户名：苏州市中级人民法院，开户行：农业银行苏州工业园区支行营业部，账号10×××99。
审 判 长 袁瑜洁
代理审判员 顾 勇
人民陪审员 张丽云
二〇一四年七月二十五日
书 记 员 宋 洁