浙江省金华市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2013）浙金刑一终字第30号
原公诉机关浙江省金华市婺城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴某。2012年9月1日因本案被金华市公安局江南分局刑事拘留，同年9月24日变更强制措施为监视居住，经婺城区人民法院决定，同年12月17日被逮捕。2013年3月5日因患有严重疾病被本院变更强制措施为取保候审。现在家候审。
辩护人刘华英，浙江宁越律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）陈某甲。2002年9月27日因犯故意伤害罪被婺城区人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年；2006年5月30日又因犯非法拘禁罪被婺城区人民法院判处拘役六个月，缓刑九个月。2012年9月4日因本案被金华市公安局江南分局刑事拘留，同年9月29日被逮捕。现羁押于金华市看守所。
辩护人章斌、戴禄贵，浙江金ＸＸ律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）卢某甲。2012年10月12日因本案被金华市公安局江南分局刑事拘留，同年10月24日被逮捕。现羁押于金华市看守所。
辩护人肖国华，浙江联浩律师事务所律师。
原审被告人杜智福。2003年9月15日因犯抢劫罪被婺城区人民法院判处有期徒刑四年三个月，并处罚金人民币3000元，2007年4月28日刑满释放。2012年9月1日因本案被金华市公安局江南分局刑事拘留，同年9月29日被逮捕。现羁押于金华市看守所。
金华市婺城区人民法院审理金华市婺城区人民检察院指控被告人吴某、陈某甲、杜智福、卢某甲犯寻衅滋事罪一案，于2012年12月19日作出（2012）金婺刑初字第1287号刑事判决。原审被告人吴某、陈某甲、卢某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。金华市人民检察院指派检察员吴丽波出庭履行职务，原审被告人吴某及其辩护人刘华英，原审被告人陈某甲及其辩护人章斌，原审被告人卢某甲及其辩护人肖国华，原审被告人杜智福到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：1、2012年的一天晚上，被告人吴某在金华市区和天下娱乐会所娱乐期间，来到二楼小姐房内，用手拔“小姐”“可可”的睫毛，并去亲吻“可可”的脸。“可可”骂其“神经”，吴某即打了“可可”几个耳光。工作人员王卫军和“皮皮”上前劝阻，被告人吴某就掐王卫军的喉咙，打王卫军和“皮皮”耳光。
2、2012年4、5月份的一天晚上，被告人吴某在金华市区和天下娱乐会所8207包厢娱乐期间，以小姐没有安排好为由把包厢内的电视机的屏保钢化玻璃砸破。
3、2012年6月份的一天凌晨，被告人吴某在金华市区和天下娱乐会所娱乐期间，无故用牙齿将陪酒的被害人陈某丙的嘴唇咬至流血。
4、2012年7月8日晚，被告人吴某在金华市区和天下娱乐会所的8805包厢娱乐时，因一名女服务人员离开包厢，就用啤酒瓶将包厢内的惠普电视机砸坏。经金华市价格认证中心鉴定，被砸坏的电视机离子屏价值人民币10610元。案发后，被告人吴某支付和天下娱乐会所该电视机离子屏的赔偿款及由此产生的营业损失补偿款共计人民币13500元。
5、2012年7月21日晚，被告人陈某甲、卢某甲、“鹰雄”等人在金华市区和天下娱乐会所包厢娱乐时，女服务员任某告诉被告人陈某甲会所经理徐某乙经常为难她。陈某甲在核实此事过程中，觉得任某说话反复丢了其脸面，遂在四楼办公区伙同卢某甲、“鹰雄”对任某拳打脚踢，后又一同对上楼来的被害人徐某乙进行殴打，致使徐某乙右手第三掌骨骨折。经金华市公安局物证鉴定所鉴定，被害人徐某乙于2012年7月21日所受损伤为轻伤。案发后，被告人陈某甲赔偿被害人徐某乙经济损失人民币35000元，徐某乙对陈某甲的行为表示谅解。
6、2012年7月的一天晚上，被告人吴某、杜智福等人在金华市区和天下娱乐会所包厢唱歌时，要求陪酒的王丽、“菁菁”和服务人员余永等人多喝酒。杜智福因被害人王丽代余永喝了一瓶酒，即用脚将王丽的肩部踢肿。被告人吴某酒醉后无故用牙齿将“菁菁”的腿部、颈部咬出淤青和牙印。
7、2012年7月一天凌晨，被告人吴某、杜智福等人在金华市区和天下娱乐会所消费后，酒醉的吴某将大厅内的消防器材推倒。被害人卢某乙对其开玩笑称要玩到外面玩，吴某认为受到戏耍，即打了卢某乙一个耳光。工作人员宋某上前劝阻，也被吴某打了一个耳光。被告人杜智福听吴某说卢某乙“耍”吴某，立即对卢某乙拳打脚踢。
8、2012年8月17日凌晨，被告人吴某、杜智福、陈某甲、陈庆波、“小洪”等人在金华市区和天下娱乐会所娱乐时，吴某叫陈某甲给会所工作人员高某甲打电话，要求其到包厢敬酒，后因高某甲未到包厢敬酒，吴某、杜智福、陈某甲、陈庆波、“小洪”等人遂来到和天下四楼办公室找高某甲理论。“小洪”等人与正在办公室打牌的高某甲、陈某乙发生了争执扭打，后陈某乙拿起放在办公桌上的一把刀，杜智福上前夺刀的过程中手臂被刀划伤。而后，被告人杜智福和陈庆波纠集王某等数十名男子来到和天下门口吵闹，王某等人意欲冲进会所，并扬言要把会所砸掉，直至民警赶到现场处警才将其驱散。
2012年9月1日，被告人吴某、杜智福在金华市区被民警抓获；2012年9月3日、10月12日，被告人陈某甲、卢某甲分别在义乌市、建德市被民警抓获。案发后被告人杜智福向婺城区人民法院预付被害人赔偿款人民币10000元。
据此，原判根据以上事实和法律规定，以寻衅滋事罪，分别判处被告人吴某有期徒刑一年五个月；被告人陈某甲有期徒刑一年三个月；被告人卢某甲有期徒刑一年三个月；被告人杜智福有期徒刑一年二个月。
上诉人吴某上诉及其二审辩护人提出，吴某认罪态度好，事后主动赔偿损失，并得到被害人谅解。其患有严重疾病。其与和天下娱乐会所的老板是朋友，去该会所是正常娱乐消费，在该会所的行为是酒后失态所致，主观上并非寻衅滋事。请求法院从轻处罚并判处缓刑。
上诉人陈某甲上诉及其二审辩护人提出，其在第8起犯罪中没有打过人，更没有把蒋某摁倒在办公桌上。其主动赔偿了被害人徐某乙的经济损失并取得了被害人徐某乙的谅解，对其量刑过重。请求从轻处罚。
上诉人卢某甲上诉及其二审辩护人提出，原审认定卢某甲参与殴打徐某乙的证据只有陈某甲的供述及陈某乙的陈述，认定卢某甲犯罪的证据不足。徐某乙于2012年7月21日被殴打后，7月22日又被人殴打，而摄片示右第3掌完全性骨折是7月22日。故即使卢某甲7月21日参与殴打了徐某乙，也没有致其轻伤。其次，原判对卢某甲量刑过重。请求发回重审或改判无罪。
金华市人民检察院出庭检察员提出，原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪正确，审判程序合法。上诉人的上诉理由不能成立，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原判认定被告人吴某、陈某甲、杜智福、卢某甲犯寻衅滋事罪的事实，有证人高某甲、徐某乙、刘某、宋某、温某、任某、蒋某、陈某乙、卢某乙、祝某、王某、金某、傅某、朱某、周某、钱某、高某乙、叶某、邹某、赵某、冯某、杨某的证言，被害人童某、陈某丙、徐某乙的陈述，价格鉴定结论书、材料价格表、产品订货单、修理费收据，情况说明，法医学人体损伤程度鉴定书，辨认笔录及照片，调解协议书、收条及谅解书，现场及伤势照片、门诊病历，辨认笔录及照片，监控光盘，被告人吴某、陈某甲、杜智福、卢某甲的供述与辩解等证据证实。上述证据经庭审举证、质证，本院予以确认。
二审中，上诉人吴某的辩护人提供了谅解书一份，证实被害单位金华市婺城区和天下娱乐会所对上诉人吴某表示谅解，并希望法院判处其缓刑。
关于上诉人吴某的上诉理由及其辩护人的辩护意见，经查，原审法院综合考虑吴某的认罪态度、积极赔偿等情节，已经进行了从轻处罚。
关于上诉人陈某甲的上诉理由及其辩护人的辩护意见，经查，原判并没有认定陈某甲在第8起寻衅滋事犯罪中实施殴打及把蒋某摁倒在办公桌上的事实。原判对其赔偿损失的情节已予认定，并已给予从轻处罚，所判刑罚并无不当。
关于上诉人卢某甲的上诉理由及其辩护人的辩护意见，经查，同案犯陈某甲供述2012年7月21日晚上卢某甲和“鹰雄”冲上去打了徐某乙一顿，证人陈某乙的证言证实陈某甲和他的两个“小弟”殴打了徐某乙，且陈某乙辨认出卢某甲为殴打徐某乙的人，被害人徐某乙的陈述也证实陈某甲和两名男子对其殴打，以上证据相互印证，足以证实卢某甲殴打徐某乙的事实。其次，被害人徐某乙于7月21日晚上被殴打后，7月22日摄片示其右第3掌完全性骨折，后徐某乙于7月22日晚上又被他人殴打，故7月22日摄片显示所受的伤系7月21日晚上被殴打所致，法医学鉴定报告的结论也为徐某乙7月21日所受的损伤为轻伤。因此，卢某甲伙同他人殴打被害人徐某乙致其轻伤的事实清楚。第三，原审法院综合考虑其犯罪行为及所犯的前科等情节，对其量刑适当。
本院认为，被告人吴某随意殴打他人，任意损毁公私财物，情节严重；被告人陈某甲、卢某甲随意殴打他人，情节恶劣；被告人杜智福随意殴打他人，在公共场所起哄闹事，其行为均已构成寻衅滋事罪，部分犯罪系共同犯罪。上诉人吴某、陈某甲、卢某甲的上诉理由及其辩护人的辩护意见与查明的事实及法律规定不符，本院均不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪正确，量刑适当。审判程序合法。检察员的出庭意见与查明的事实及法律规定相符，本院予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈志敏
审 判 员 周 轶
代理审判员 刘 烨
二〇一三年五月十六日
代书 记员 金 帅