山东省威海市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2014）威民一终字第397号
上诉人（原审被告）威海爱心医学门诊部有限公司，住所地威海市沈阳路东发园林小区12号。
法定代表人杜志强，执行董事。
被上诉人（原审原告）李大岗。
委托代理人李志强。
上诉人威海爱心医学门诊部有限公司因医疗损害赔偿纠纷一案，不服威海火炬高技术产业开发区人民法院（2013）威高民初字第1062民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷及依法询问被上诉人李大岗，审理了本案。本院按上诉人威海爱心医学门诊部有限公司在当事人送达地址确认书上填写的地址邮寄的传票，因无人签收而退回，上诉人威海爱心医学门诊部有限公司未到庭参加诉讼。
原审查明，2013年4月27日，原告因阴茎下弯在被告处
治疗，被告处医师李洪波、范红卫对原告的诊断为阴茎下弯、尿
道下裂、腹侧皮肤粘连，治疗意见为行阴茎腹侧皮肤松解术，术
后抗炎治疗，随诊。被告对原告实施了阴茎腹侧皮肤松解术并进行了抗炎治疗。术后，原告称伤口处有不适、潮湿感，并称出现小便漏尿情形。2013年5月13日至15日，原告称其至河北省馆陶县协和医院就诊，并提供河北省门诊病历一份，其中第二页“医院”一栏载明为“协和”。2013年5月20日至5月28日，原告至河北省邯郸市中心医院住院治疗，该院诊断原告病情为1、尿瘘2、蹼状阴茎矫形术后。住院病历记载，因前尿道瘘口目前有尿液通过感染较重，无法一起做修补手术，现行膀胱穿刺造瘘术，使尿液改道不从尿道通过，减轻尿液感染情况，三个月后再行前尿道瘘口修补术，但术后尿瘘尿道狭窄几率极大，需多次手术治疗，且存在终生留置膀胱造瘘管可能，与其交代病情并同意行膀胱穿刺造瘘术，术后患者留置耻骨上膀胱穿刺造瘘管通畅，尿色清亮。出院后，原告自称至威海、北京等医院进行诊治，均未果。原告于2013年8月21日诉至原审法院，请求依法判令被告赔偿其医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金等共计200000元。庭审中，原告变更诉讼请求，要求被告赔偿原告医疗费25978.14元、住院伙食补助费750元、护理费1770元、误工费35690元、住宿费70元、交通费5170元、鉴定费5500元，合计74928.14元。
原审中，原告于2013年9月13日提交书面鉴定申请，请求对以下事项进行鉴定：1、其尿道瘘这一损害后果与被告的医疗行为是否存在因果关系；2、原告的误工休治时间、护理期限、伤残等级；3、原告是否需要后续治疗、后续治疗费用数额。原审法院依法委托青岛青大司法鉴定所进行鉴定。2013年11月1日，该所向原审法院出具情况说明，称因原告李大岗治疗尚未终结，暂不能进行鉴定，申请延期对上述委托事项的鉴定，待原告治疗终结后再进行鉴定。2013年11月11日至2013年11月27日，原告再次至河北省邯郸市中心医院住院治疗，住院病历记载入院诊断为：1、尿瘘，2、蹼状阴茎矫形术后。2013年11月20日，原告再次在该院进行了尿瘘修补术，手术过程顺利，术后瘘口愈合欠佳。出院医嘱记载三个月后再次行尿瘘修补术。2014年1月20日，原审法院依法组织双方当事人对此次治疗的住院病历进行质证。原告因家庭困难，无力继续治疗，变更鉴定请求，要求先行鉴定：1、其尿道瘘与被告的医疗行为是否存在因果关系；2、原告治疗至今的误工休治时间、护理期间，并变更诉讼请求，伤残等级及后续治疗等事项待治疗终结后再行主张权利。2014年2月24日，青岛青大司法鉴定所出具青大司法鉴定所（2014）医鉴字第343号司法鉴定意见书，鉴定意见为：（一）被鉴定人李大岗尿道瘘这一损害后果与被告的医疗行为存在因果关系；（二）1、被鉴定人李大岗误工休治时间建议至本次鉴定前1日（截止到目前）。2、被鉴定人李大岗护理期限建议为60天。原告因此次鉴定支出鉴定费5500元。其中，该意见书中第五项分析说明中载明，医方（即本案被告）作为一家医学门诊部，其职业范围虽含外科，但在患方（即本案原告）的诊疗中违反临床外科诊疗常规，患方在邯郸中心医院（三甲医院）诊断为蹼状阴茎，但医方的诊断为阴茎下弯、尿道下裂、腹侧皮肤粘连。……医方诊断上存在过错，治疗上采用皮肤松解术导致尿道破裂形成尿瘘。××病人，完善术前检查是诊疗常规，但医方违反了这一常规，未做任何化验检查即行手术。对拟手术的病人履行术前告知是医生应履行的义务，医方未能履行该义务，侵犯了患方的知情同意权。蹼状阴茎成形术为泌尿外科二级手术，国家卫生部手术分级制度需由主治医师进行，根据所提供的证明，医方不具备开展该手术的资质和条件。由于医方不具备实行该手术的资质，未完善相关检查、在诊断不清的情况下未履行高度注意义务，手术时损伤患方尿道，患方术前无尿瘘，术后致其尿道行称0.7cm创口，形成尿瘘，据此认为患方尿道瘘这一损害后果与医方的医疗行为存在因果关系。被告对鉴定行为及鉴定意见书均有异议，认为鉴定材料缺少河北省馆陶县协和医院的病历，而河北省邯郸市0138485号病历及青岛市通用门（急）诊病历都未经过庭审质证，并认为该意见书中没有记载鉴定所依据的技术标准和技术规范，鉴定意见书也没有记载鉴定人是如何对原告的身体和病理进行的鉴定，故被告申请鉴定人员崔益群、邓述志出庭接受质询。原审法院依法要求鉴定人员崔益群、邓述志出庭，庭审中，两位法医就鉴定行为经过及鉴定意见的形成依据向法庭及双方当事人说明。其中，关于病历材料的采用，两位法医称因原告提供的河北省馆陶县协和医院的病历无医院的名称及盖章，对是否为正规医院无从得知，故对该病历未摘抄采用，且其中记载的仅是对原告伤口进行了检查并消毒、清创、抗炎性治疗，对原告伤情无实质影响，故该病历采用与否并不影响鉴定意见；河北省邯郸市中心医院出具的0138485号病历系原告2013年11月11日至2013年11月27日至该院再次治疗时的病历，该病历是法院组织质证后向该鉴定机构补充提交，故该病历的采用符合法律规定；而青岛医院的门诊病历系在鉴定机构组织听证期间形成，系由鉴定机构建议原告到治疗泌尿科疾病的权威机构山大附属医院门诊治疗情况，其中仅是对原告伤情的诊断，并未进行实质性治疗。另，原告提供的所有病历中，除了被告爱心门诊的病历外，其余病历均指向一个事实，即原告的尿道下裂，修补不成功。关于鉴定依据，法医称其鉴定的依据为《中华人民共和国侵权责任法》第七章中关于医疗损害责任的相关条款，并咨询临床泌尿外科专家、参考相关医学文献作出鉴定结论。至于具体的技术标准和规范，目前国家对医疗损害鉴定无技术标准出台。关于被告治疗行为的过错，法医说明，被告在对原告的诊断、手术处理均存在过错，原告病情实为蹼状阴茎，而被告诊断为阴茎下弯、尿道口下裂，该诊断并非医学名词，导致其对原告进行了皮肤松解术而非蹼状阴茎矫正术，且要进行蹼状阴茎矫正术必须有高年（三年以上）主治医师（级别）以上的医师进行，而被告处的医师明显不具备该资质。关于原告所受伤害与被告治疗行为的因果关系，法医补充说明，原告所受伤害与被告治疗行为存在直接的因果关系，后续医院的诊治行为不存在加重原告伤情的情况。
另查明，至目前为止，原告在被告处治疗花费医疗费2854元，在河北省邯郸中西医院治疗两次，分别花费医疗费3869.57元、18954.57元，至今因更换尿袋花费300元，共花费医疗费合计25978.14元。原告在治疗期间由其母谭某护理，谭某为农村户口。原告主张其因治疗、鉴定、诉讼事宜往返威海、河北、北京、青岛等地，共花费交通费5170元，并提供交通费单据105张，其中发票号码为65223084、0029885、0032721、00407569、00407572的票据均无行驶区间及车票价格，除上述车票价格不明的票据之外，原告提供的车票价格共计4918.5元，其中原告本人及一名陪同人员花费的医疗费总额为3563.5元，其余均为其他陪同人员的花费。原告主张其在青岛鉴定期间住宿费70元，并提供6张票面金额为10元的青岛市市南区金和平旅馆发票及两张山东中铁旅游广告集团有限公司的5元发票予以证实。庭审中，原告主张其自2012年3月份至威海泰帝服装有限公司工作，月工资2800元左右，并提供该公司出具的证明一份，载明，原告自2012年3月至2013年4月在我公司工作，月工资2800元，后因个人原因自动离职。
原审法院认定以上事实，有双方当事人的陈述、门诊病历、住院病历、收费单据及清单、鉴定意见书、鉴定人员当庭陈述、户口簿、车票、住宿发票、证明等证据在卷佐证。
原审法院认为，双方争议的焦点为原告尿道瘘与被告的治疗行为之间是否有因果关系。原审法院依法委托青岛司法鉴定所进行鉴定，由于原告治疗尚未完毕，该鉴定机构提出对委托的伤残等级暂无法鉴定，经原审法院释明，原告依法变更了鉴定申请，原告变更后的鉴定申请亦非重新鉴定，故无需再另行启动鉴定程序；被告庭审中对青岛青大司法鉴定所出具的（2014）医鉴字第343号司法鉴定意见书中载明的鉴定结论存在异议，并申请鉴定人出庭质证，质证中，鉴定人对被告质疑的鉴定程序及鉴定依据均等专业性问题均从专业角度进行了回答，该司法鉴定意见书在程序上和实体上均无不当，鉴定过程符合法律规定，故对该司法鉴定意见，依法予以采信。被告提出的重新鉴定申请无法律和事实依据，不予支持。根据该鉴定意见，被告在对原告病情诊断、手术实施中均存在过错，而被告处的医生在不具备三年以上主治医师以上的资质的情况下给原告实施手术亦属违规，原审法院认为，原告尿道瘘这一损害与被告实施的治疗行为间存在直接的因果关系，被告应当对原告所受伤害承担赔偿责任。截止目前为止，被告应当赔偿原告医疗费25978.14元、住院伙食补助费750元。原告住院期间由其母亲谭某护理，其母亲为农村户口，故其护理费应以2013年度山东省农村人均纯收入10620元计算，原告护理期限为60天（截止到目前），故护理为1746元；原告在治疗前自2012年在威海泰帝服装有限公司工作，后因2013年4月份至被告处治病而离职，原告在该公司工作的月工资2800元，其误工休治时间至本次鉴定前一日（截止至目前），即截止至2014年2月23日为止，原告误工休治10个月，原告的误工费为2800元／月×10月＝28000元。对住宿费70元双方均无异议，予以确认；关于交通费5170元，其中无起始期间及票价的票据，不予采信。对其中原告产生的交通费，均系因本次诉讼产生，被告依法应当予以赔偿，而对于其亲属陪同治疗、诉讼产生的交通费，原审法院认为，由于原告的病情特殊，有必要由一人陪同往返各地，故对该陪同人员发生的交通费用系合理发生的交通费3563．5元，予以支持。对超出的陪同人员的交通费用，不予支持。对原告主张的鉴定费，亦属于此次诉讼产生的费用，亦应当由被告负担。综上，对原告的诉讼请求中，合理部分，予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、五十七条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，判决：被告威海爱心医学门诊部有限公司于判决生效后十日赔偿原告李大岗医疗费25978.14元、护理费1746元、误工费28000元、交通费3563.50元、住宿费70元、鉴定费5500元，合计64857.64元。如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2150元，由被告威海爱心门诊部有限公司负担697.5元，应由原告李大岗负担的1452.5元，原审法院予以免收。
宣判后，上诉人威海爱心医学门诊部有限公司不服原审判决，向本院提起上诉称，上诉人对被上诉人实施的只是皮肤松解书，被上诉人所受伤害与上诉人的医疗行为无直接因果关系；被上诉人未遵照医嘱配合治疗具有明显过错，河省省馆陶县协和医院、河北省邯郸市中心医院治疗的医疗行为对被上诉人的损害也具有因果关系，存在过错；青岛青大司法鉴定所出具的鉴定意见没有法律和事实依据，鉴定费用过高，上诉人对该鉴定意见不予认可，原审中亦申请进行重新鉴定；上诉人没有认可被上诉人提供的其所在单位的工资证明，被上诉人也没有提供劳动合同证实其与所在单位之间存在劳动关系；被上诉人的病情无需有人陪同往返各地，原审认定事实有误。请求撤销原判，依法改判。
被上诉人李大岗答辩称，原审判决正确，请求维持。
二审中，双方当事人均未向本院提供新的证据。上诉人于原审中填写了当事人送达地址确认书，其于上诉状中提供的地址与上述地址一致。本院依据上述地址邮寄的开庭传票等法律文书，无人签收被退回，上诉人的联系电话因停机无法联系。
本院二审查明的事实与原审法院认定的事实一致。
本院认为，本院依据上诉人填写的当事人送达地址确认书中的送达地址，向其邮寄送达的传票被退回，虽其未实际接收传票，但根据最高人民法院《关于以法院专递方式邮寄送达民事诉讼文书的若干规定》第十一条的规定，因受送达人自己提供或确认的送达地址不准确或送达地址变更未及时告知人民法院，导致诉讼文书未能被受送达人实际接收的，文书退回之日视为送达之日，故应视为上诉人已接收传票，上诉人应自行承担未参与诉讼的相关法律后果。上诉人无正当理由，拒不到庭参加诉讼，作为上诉人也不主动与法院联系，故本案按撤诉处理。据此，依照最高人民法院《关于以法院专递方式邮寄送达民事诉讼文书的若干规定》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十三条、第一百七十四条、第一百七十五条之规定，裁定如下：
本案按撤回上诉处理，双方当事人均按原判执行。
二审案件受理费2150元（系减半收取），由上诉人威海爱心医学门诊部有限公司负担。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 周明强
代理审判员 金永祥
代理审判员 刘 茜
二〇一四年八月二十一日
书 记 员 梁燕妮