重庆市第五中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）渝五中法刑终字第00028号
原公诉机关重庆市大渡口区人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄晓红，男，1970年9月9日出生于重庆市大渡口区，汉族，初中文化，无业。2009年9月14日因犯贩卖毒品罪被重庆市大渡口区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金一千元，2010年5月5日刑满释放。2013年4月28日因本案被捉获，次日被刑事拘留，同年6月4日被逮捕。现羁押于重庆市大渡口区看守所。
辩护人卢明、庞洪德，重庆周立太（万州）律师事务所律师。
重庆市大渡口区人民法院审理重庆市大渡口区人民检察院指控原审被告人黄晓红犯贩卖毒品罪，于2013年12月5日作出（2013）渡法刑初字第00289号刑事判决。原审被告人黄晓红不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。重庆市人民检察院第五分院指派代理检察员ＸＸ出庭履行职务，上诉人黄晓红及辩护人卢明、庞洪德到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院判决认定，2013年4月4日左右的一天凌晨1时许，被告人黄晓红在重庆市大渡口区新工二村＊＊号附＊＊号其家中，将1包冰毒以300余元的价格贩卖给张某某。随后，黄晓红提供吸毒工具，并容留张某某、周某某、黄某某、刘某、邓某等6人在其家中主卧室吸食冰毒。
2013年4月9日左右的一天凌晨1时许，被告人黄晓红在重庆市大渡口区新工二村＊＊号附＊＊号其家中，将3小包冰毒贩卖给刘某，收取刘某100元钱。随后，黄晓红提供吸毒工具，并容留张某某、周某某、刘某、邓某等6人在其次卧室吸食冰毒。
2013年4月24日凌晨1时许，被告人黄晓红在重庆市大渡口区新工二村＊＊号附＊＊号其家中，将2小包冰毒以200元的价格贩卖给刘某，并容留周某某、刘某2人在其家中客厅吸食冰毒。
2013年4月28日，被告人黄晓红在重庆市大渡口区新工二村＊＊号附＊＊号其家中被民警捉获。
上述事实，有以下证据予以证实：
1．受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证等文书证据。
2．证人周某某的证言证实，2013年4月4日凌晨，张某某带周某某到被告人黄晓红家玩耍，然后由黄晓红提供吸毒工具，周某某、刘某、黄某某、邓某、张某某、“大琪琪”共6个人在黄晓红家的主卧室床边围着凳子吸食冰毒，当时黄晓红躺在床上，还和周某某等人聊天。吸食冰毒的时候，周某某听到大家说是张某某请大家吸冰毒。第一次吸食冰毒之后的四五天的一天晚上12点过，周某某又跟随张某某到黄晓红家玩耍，看到刘某拿几张一百元面值的人民币找黄晓红买了冰毒，然后由黄晓红提供吸毒工具，周某某、刘某、邓某、张某某、黄某某、“小雪”共6个人在黄晓红家的次卧室桌子上吸食冰毒，当时黄晓红坐在旁边的凳子上。2013年4月24日凌晨，周某某在被告人黄晓红家里玩电脑，看到刘某向黄晓红购买了100元的冰毒在黄晓红家的客厅进行吸食，后来刘某又找黄晓红购买了100元的冰毒，并邀约周某某一起吸食，周某某和刘某就将购买的冰毒吸食完了。
3．证人黄某某的证言证实，2013年4月初的一天，黄某某在黄晓红家里玩电脑时，看到邓某、刘某、张某某、周某某、“琪琪”等人在黄晓红家的卧室里吸毒，当时听说是张某某请大家吸毒，黄某某也进去吸食了毒品，当时黄晓红躺在床上。吸毒工具是黄晓红提供的。
4．证人刘某的证言证实，2013年4月初的一天，刘某到黄晓红家里玩耍，听说张某某请大家吸毒，然后张某某、周某某、刘某、黄某某、邓某、“大琪琪”一起在黄晓红家里的主卧室吸食了毒品冰毒，当时黄晓红躺在卧室的床上。刘某等人在黄晓红家里吸毒都是找黄晓红购买毒品的。第二次是上次吸毒之后四五天的一天凌晨，刘某向黄晓红购买了3包冰毒，当时给了黄晓红100元钱，几天后又给了黄晓红100元钱。黄晓红提供吸毒工具，黄某某、邓某、张某某、周某某、刘某、“小雪”6人将这些毒品在黄晓红家里的次卧室吸食了。2013年4月二十几号的一天凌晨，刘某向黄晓红购买了100元的冰毒，然后在黄晓红家的客厅将这100元的冰毒吸食完了，然后又向黄晓红购买了100元的冰毒，刘某邀约了周某某一起将该100元的冰毒也吸食完了。
5．证人邓某的证言证实，2013年4月初的一天凌晨，邓某看到张某某用几百元钱向黄晓红购买了五六包冰毒，然后张某某、周某某、刘某、黄某某、邓某、“大琪琪”一起在黄晓红家里的主卧室吸食了毒品冰毒，当时黄晓红躺在卧室的床上。第二次是上次吸毒之后四五天的一天凌晨，刘某向黄晓红购买了3包冰毒，由黄晓红提供吸毒工具，黄某某、邓某、张某某、周某某、刘某，还有另外一个不认识的女孩，一共6人将这些毒品在黄晓红家里的小卧室吸食了。2013年4月下旬的一天，刘某向黄晓红购买了冰毒，过了一会儿，刘某让邓某和周某某也去吸食冰毒，邓某没有去，周某某去吸食了一点。
6．证人张某某的证言证实，2013年4月初的一天晚上11点多，张某某带着周某某到黄晓红家里玩，黄晓红提议让张某某请几个女孩子吸毒，张某某用350元钱找黄晓红买了1克左右的冰毒，黄晓红提供吸毒工具，张某某和刘某、周某某、黄某某、邓某、“小琪琪”在黄晓红家的主卧室吸食了冰毒，当时黄晓红躺在卧室的床上和张某某等人聊天。第二次去黄晓红家时也是晚上11点多，不知道谁买的冰毒，大概有3包左右，张某某、周某某、刘某、邓某、黄某某和另外一个不认识的女孩一起在黄晓红家的次卧室吸食了冰毒，当时黄晓红在旁边坐着。
7．证人邓某某的证言证实：证实其儿子黄晓红在重庆市大渡口区新工二村＊＊号附＊＊号居住。
8．辨认笔录证实，证人周某某辨认出黄晓红就是3次在自己家里容留周某某等人吸毒的男子。周某某辨认出与其一起吸食冰毒的女子是黄某某、刘某、邓某。黄某某辨认出容留黄某某等人吸食冰毒的是本案的被告人黄晓红。黄某某辨认出与其一起在黄晓红家里吸食冰毒的女子是周某某、刘某、邓某。刘某辨认出容留其吸毒的男子是本案的被告人黄晓红。刘某辨认出一起在黄晓红家吸食毒品的女子是黄某某、周某某、邓某。邓某辨认出容留其吸食冰毒的男子是本案的被告人黄晓红。邓某辨认出一起在黄晓红家里吸食冰毒的女子是黄某某、周某某、刘某。张某某辨认出与黄某某、刘某、周某某就是与其一起在黄晓红家里吸食冰毒的女子。
9．指认现场记录及照片。
10．捉获经过证实，2013年4月28日，被告人黄晓红在重庆市大渡口区新工二村＊＊号附＊＊号其家中被民警捉获。
11．被告人黄晓红人口信息材料证实，被告人黄晓红系完全刑事责任能力人。
原审法院认为，被告人黄晓红明知冰毒是毒品，而3次非法予以出售，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人黄晓红曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内又犯贩卖毒品罪，系累犯、毒品再犯，依法予以从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项之规定，判决：一、被告人黄晓红犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金3000元（罚金于判决生效后十日内缴纳）。二、对被告人黄晓红违法所得600元继续予以追缴，并上缴国库。
上诉人黄晓红及其辩护人提出，一审判决认定事实错误，证人证言存在诸多疑点，不具有唯一性和排他性。请二审法院依法撤销一审判决，改判上诉人无罪。
出庭履行职务的检察员认为，原判认定事实和适用法律适当，审判程序合法，建议驳回上诉、维持原判。
经二审审理查明的事实和证据与一审认定的事实和证据相同，本院予以确认。
本院认为，上诉人黄晓红先后多次贩卖毒品冰毒给他人吸食，其行为构成贩卖毒品罪，且情节严重，依法应予惩处。黄晓红曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上之贩卖毒品罪，系累犯和毒品再犯，依法予以从重处罚。对于黄晓红及其辩护人提出一审判决认定事实错误，请求改判无罪的意见，经查，黄晓红于2013年4月在其家中先后3次贩卖毒品冰毒给张某某、刘某等人吸食的事实，有张某某、刘某、周某某、邓某、黄某某的证言予以证实，事实清楚，证据确实、充分，故该上诉及辩护意见不能成立，本院不予采纳。原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。出庭履行职务的检察员意见成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李 莉
审 判 员 谭 毅
代理审判员 乔 梁
二〇一四年三月十二日
书 记 员 张江飞