浙江省松阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）丽松刑初字第46号
公诉机关松阳县人民检察院。
被告人杨芳保，农民，户籍所在地赣州市宁都县，案发前住广东省东莞市大朗镇朗东路18碧桂园小区11栋2单元1002室。因本案于2014年5月15日被松阳县公安局刑事拘留，同年6月20日被逮捕。现羁押在松阳县看守所。
辩护人李晓丽、郑峰，浙江南明律师事务所律师。
被告人俞某，农民，住泾县。因本案于2014年6月13日被松阳县公安局取保候审。现在家。
指定辩护人阙延强，浙江松州律师事务所律师。
松阳县人民检察院以松检公诉刑诉（2015）33号起诉书指控被告人杨芳保、俞某犯职务侵占罪，于2015年2月12日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。松阳县人民检察院指派代检察员潘启才出庭支持公诉，被告人杨芳保、俞某、辩护人李晓丽、郑峰、阙延强等到庭参加了诉讼。现已审理终结。
松阳县人民检察院指控，2012年5月，被告人俞某与浙江锐奇鞋业有限责任公司（以下简称锐奇公司）达成协议开始向锐奇公司供应刀模。从2012年7月开始至2014年1月，被告人杨芳保利用其在锐奇公司担任技术部负责人的职务便利，伙同俞某采用在刀模供货单上虚增供货量的方式，骗取锐奇公司多支付货款120000余元。后俞某分多次通过银行转账、存款等方式给了杨芳保38000元。公诉机关向本院移送了指控被告人犯职务侵占罪的书证、证人证言、被告人供述等相关证据，认为其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第二十五条的规定，应以职务侵占罪追究其刑事责任，提请本院依法判处。
被告人杨芳保对起诉书指控的罪名和犯罪事实均有异议。辩称被告人俞某支付给其的38000元是事实，但这是给俞某提供技术帮助的劳务所得，并不是职务侵占。
被告人杨芳保辩护人的辩护意见是被告人杨芳保没有侵占公司财物的主观故意，锐奇公司并没有发文任命杨芳保为技术部负责人，被告人杨芳保没有利用职务上的便利，俞某骗取锐奇公司货款与杨芳保的职务无关，且俞某骗取公司的货款金额难以认定，所以，指控被告人杨芳保犯职务侵占罪的证据不足。
被告人俞某对起诉书指控的犯罪事实没有异议。但认为其是自首。
被告人俞某辩护人的辩护意见是对起诉书指控的罪名和犯罪事实没有异议。被告人俞某案发后自动投案并如实供述了自己的犯罪事实，系自首，案发后退赔了锐奇公司损失，可对其从轻或者减轻处罚。
经审理查明，2011年2月，被告人杨芳保应聘为锐奇公司技术部负责人。2012年5月被告人俞某与锐奇公司达成协议，向其供应刀模。从2012年7月开始至2014年1月，被告人杨芳保利用其在锐奇公司担任技术部负责人的职务便利，伙同俞某采用在刀模供货单上虚增供货量的方式，非法占有锐奇公司货款120000余元。后俞某分多次通过银行转账、存款等方式给了杨芳保38000元。
2014年4月11日下午，被告人俞某主动到松阳县公安局投案，并如实供述了自己的犯罪事实，归案后赔偿了锐奇公司损失53000元，在本案审理过程中，向本院交纳退赔款67000元。2014年5月25日被告人杨芳保在广东省东莞市被公安机关抓获。
上述事实，有下列经当庭举证、质证并经本院确定的证据证实。
一、被告人供述
1、被告人俞某的供述，证实其于2012年4月到松阳县城开办正新刀模厂，供应刀模给锐奇公司。被告人杨芳保系锐奇公司技术部的技术负责人，向其提出要给他刀模货款10%的回扣，当时其表示给不了。后杨芳保提出让其在送货单上虚增供货量，从多结货款中给回扣。其从2012年7月开始至2014年1月在给锐奇公司供应刀模时，将单价25元的刀模改成15元然后再乘以二，实际每个刀模虚增5元，将单价30元的刀模数量乘以二，实际每个刀模虚增30元。经其对供应刀模给锐奇公司的供货单详细统计，单价15元的共虚开了6372只，单价30元的共虚开了2989只。从锐奇公司虚报货款后一般按总货款10%给杨芳保，一共给了87000元，其中有银行转账凭证的有38000元的事实经过。被告人俞某供述还证实其从十六岁就开始做刀模，已经做了十多年了，技术上根本没有问题，不需要杨芳保提供技术帮助。
2、被告人杨芳保的供述，证实2011年2月至2014年1月期间，其应聘到锐奇公司技术部，主要负责底版工作，因资历比较老，别人有事都问他。2012年下半年，正新刀模厂向锐奇公司供应刀模时认识了俞某。俞某往其银行账户上转钱，是因为其给俞某提供了技术帮助。
二、证人证言
1、证人应祖远系锐奇公司总经理，其证言证实被告人杨芳保于2011年2月被聘任为公司技术部的技术负责人，公司的版师都归他管理，当时公司没有发过任免文件，是口头任免的。2014年2月，公司在核对刀模数量时，发现有一款刀模数量少了一半，其他刀模也数量不对，后向正新刀模厂老板俞某了解，才知道杨芳保在任职期间，利用手中职权串通正新刀模厂老板俞某，采用在正新刀模厂送货单上虚增送货量的方式，合伙多领取公司货款的事实。
2、证人钱某系锐奇公司生产总经理，其证言证实杨芳保于2011年2月到锐奇公司工作，一直担任公司样品室的技术负责人，公司所有底模、刀模的定制都要经过他同意。俞某是正新刀模厂的老板，2012年5月开始向锐奇公司供应刀模，没过多久，俞某向其反映杨芳保不给他刀模订单。后来在2014年2月公司清查，发现正新刀模厂供应刀模的数量虚报了许多，就找到俞某，俞某说杨芳保要回扣没有办法才虚增数量的，后来公司让俞某退钱，俞某就找杨芳保退钱，俞某还转发给其一条杨芳保发的短信，主要意思是杨芳保让俞某不要向其退钱，也不要说出乱开单虚报货款这事的事实。
3、证人陈某证言，证实其在锐奇公司技术部工作，被告人杨芳保到锐奇公司就担任技术部技术主管，专门负责技术这一块工作，其和几个面版师都归他管理，公司的刀模杨芳保指定哪家打就放哪家打，2012年下半年，杨芳保让面版师把刀模放俞某那里打，一开始俞某供应的刀模质量一般，后来就慢慢变好了，对刀模数量乘以二问题，杨芳保说难做点的、大点的就乘以二，杨芳保是主管，工作上是他说了算。杨芳保一直是做版师的，做刀模肯定不精通，做刀模是手工活，没有动手做是不能精通的事实。
4、证人周某证言，证实2012年下半年，公司的刀模杨芳保指定放俞某处打，刀模生产好后是直接交到裁断车间，不入仓库，送货单要交杨芳保审核，由杨芳保交到仓库。对刀模数量乘以二问题，杨芳保说难做点的、大点的就乘以二，其以为这是公司同俞某谈好的，也就没多问。对复杂的、难打的刀模，面版师都会先交代俞某，这是版师的职责，不能向俞某收取报酬，面版师对刀模厂也提供不了技术帮助的事实。
5、证人吴某甲证言，证实杨芳保系锐奇公司技术部的技术负责人，其和陈某、徐某、周某、高小育都归他管理。对刀模数量乘以二问题，俞某说难做点的、大点的就乘以二，单据是杨芳保上交的，杨芳保看过没问题，其也觉得没什么问题的事实。
6、证人徐某证言，证实送货单上数量乘以二问题，俞某说超过平常大小的刀模就乘以二，杨芳保说这是刀模厂跟公司谈好的，其也就认为一直是这样的事实。
7、证人刘某证言，证实2013年到2014年1月，其在管仓库期间，刀模都不入仓库的，直接送生产车间，刀模收到后，杨芳保会将刀模的送货单交到仓库，其将单据进行入仓登记，登记好后就将送货单交到财务，财务就凭送货单付款的事实。
8、证人朱某证言，证实2014年2月锐奇公司财务经理应祖远发现2013年度刀模款与往年出入较大，让其清点刀模，经清点后发现刀模数量比送货单上的数量少了许多，且不符合正常消耗的事实。
9、证人上官某、吴某乙、张某证言，证实刀模行业中没有大点的，复杂点的就乘以二这样的行规的事实。
10、证人章某证言，证实其与杨芳保系平级关系，工作上直接向锐奇公司总经理汇报，刀模定制由杨芳保负责的事实。
11、证人应祖逵系锐奇公司董事长，其证言证实杨芳保到锐奇公司就担任技术部技术负责人，公司刀模价格由应祖远与刀模供货方谈，没有具体合同，放哪里打由杨芳保决定的事实。
三、书证
1、正新刀模厂供货单、锐奇公司统计虚开刀模数量统计表，证实正新刀模厂向锐奇公司供应刀模的品名、规格、数量、价格等与俞某供述将单价25元的刀模改成15元然后再乘以二，将单价30元的刀模直接乘以二虚报刀模数能相互印证。
2、锐奇公司员工入职申请表、劳动合同证实杨芳保到锐奇公司工作的事实。
3、中国农业银行账户交易明细，证实被告人俞某通过银行转账给杨芳保38000元的事实。
4、退款协议及收据，证实被告人俞某退出120000赔偿款的事实。
5、短信照片，其内容证实杨芳保让俞某不要找其退钱，也不要说出乱开单虚报货款这事的事实。
6、浙江泰隆银行网上银行回单，证实锐奇公司在2012年6月至2014年1月共支付给俞某货款共916200元的事实。
另，户籍证明、归案经过、情况说明等证实被告人的身份及两被告人到案的前后经过事实。
本院认为，被告人杨芳保利用其在锐奇公司担任技术部负责人的职务便利，与被告人俞某相互串通，采用在刀模供货单上虚增供货量的方式，多领取公司货款，将锐奇公司的资金非法占为己有，数额巨大，其行为均已构成职务侵占罪。公诉机关指控的罪名成立。对被告人杨芳保提出俞某通过银行转账给其38000元系其给俞某提供技术帮助的劳务所得的辩解。经查，有被告人俞某的供述、证人陈某、周某、吴某甲证言相互印证，证实被告人杨芳保与俞某之间并不存在劳务关系，被告人杨芳保不能向俞某收取报酬的事实。对该辩解，本院不予采纳。对被告人杨芳保的辩护人提出对起诉书指控杨芳保犯职务侵占罪，证据不足，且数额难以认定的辩护意见，经查，被告人杨芳保利用职务之便，将锐奇公司财物非法占为己有，有被告人俞某的供述、证人应祖远、钱某、陈某等人的证言、书证等相关证据相互印证，对数额问题，有被告人俞某供述对供应刀模给锐奇公司的供货单详细统计，单价15元的共虚开了6372个，公诉机关就低认定每个虚增5元，单价30元共虚开2989只，每个虚增30元，总计120000余元，给杨芳保38000元有银行转账凭证等证据证实。对该辩护意见，本院不予采纳。对公诉机关及被告人俞某及其辩护人提出被告人俞某有自首情节，可对其减轻处罚，归案后共退赔锐奇公司损失120000元，可对其酌情从轻处罚的公诉意见及辩护意见，本院予以采纳。结合被告人俞某在本案中的犯罪情节及悔罪表现，可对其适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条第二、三款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人杨芳保犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年，并处没收财产人民币五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年5月15日起至2019年5月14日止，没收财产限判决生效后一个月内缴纳）。
二、被告人俞某犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
三、被告人俞某退出的赔偿款，退赔锐奇公司。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省丽水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 潘富俊
人民陪审员 黄金花
人民陪审员 包土根
二〇一五年三月二十四日
书 记 员 何晓芳