广西壮族自治区钦州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）钦刑一初字第27号
公诉机关广西壮族自治区钦州市人民检察院。
被告人梁彩霞，女，1991年9月9日出生于广西壮族自治区钦州市钦南区，汉族，小学文化，无业，案发前住钦州市钦南区。因涉嫌贩卖毒品罪，于2014年7月8日、2015年7月6日分别被钦州市公安局港区分局、本院取保候审。2015年12月22日被逮捕。现羁押于钦州市看守所。
辩护人黄济钦，广西桂信律师事务所律师。
辩护人梁君山，广西论证律师事务所律师。
广西壮族自治区钦州市人民检察院以钦检刑诉〔2015〕30号起诉书指控被告人梁彩霞犯贩卖毒品罪，于2015年7月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年7月15日、2015年12月22日公开开庭审理了本案。钦州市人民检察院指派代理检察员黄婧出庭支持公诉，被告人梁彩霞及其辩护人黄济钦、梁君山到庭参加诉讼（其中黄济钦经依法通知未参加第二次庭审）。现已审理终结。
钦州市人民检察院指控，2014年7月7日21时许，江某1（另案处理）在钦州市文峰北路鼎盛KTV，将其从被告人梁彩霞处拿的1条毒品“奶茶”以350元价格卖给了韦某、黄某。同日22时许，黄某联系江某1欲再购3条毒品“奶茶”，后江彩霞去到钦州市钦南区海城十巷悦和小区9栋2单元601室被告人梁彩霞的住处取毒品“奶茶”，被告人梁彩霞表示要拿到钱才能给毒品“奶茶”，江某1给了被告人梁彩霞300元现金，并称等卖完剩下的毒品再另外给钱，经被告人梁彩霞同意，江某1取走了3条毒品“奶茶”。江某1与黄某、韦某在鼎盛KTV交易时，被公安民警当场抓获，缴获4条毒品奶茶，净重75.5克。同日23时许，公安民警在悦和小区9栋2单元601室抓获被告人梁彩霞，并缴获36条毒品“奶茶”，净重742.5克。经鉴定：从缴获的毒品“奶茶”中检出氯胺酮及3,4-亚甲基二氧基甲基安非他明成分。
针对上述指控，公诉机关提供了物证、书证、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见、勘验、检查笔录等证据以支持其指控。
公诉机关认为，被告人梁彩霞明知是毒品而贩卖，数量达818克，毒品数量大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。
被告人梁彩霞辩称，其只知道江某1拿三条毒品去卖，不知道江某1拿第一条毒品出去卖，在房间被查获的毒品不是她自己的。
辩护人黄济钦提出：1、毒品抽样送检程序不合法，贩卖毒品的数量应当认定为江某1第一次拿出去贩卖的毒品数量；2、被告人是初犯，其小孩才两岁多，尚在哺乳阶段；3、大部分毒品被查获，未流入社会。建议判处三年以下有期徒刑。
辩护人梁君山提出：1、被告人文化程度低，法律意识淡薄，在江某1的怂恿下才同意拿毒品去卖；2、被告人没有分得其表妹贩卖三条毒品的任何利益；3、被告人如实供述，认罪态度好，有悔罪表现；4、被告人是初犯，平时表现好，没有前科。
经审理查明，2014年7月7日21时许，江某1（另案处理）在钦州市文峰北路鼎盛KTV，将其从被告人梁彩霞处拿的1条含3,4-亚甲基二氧基甲基安非他明（MDMA）、氯胺酮成分外包装为优乐美奶茶袋的毒品（以下简称毒品“奶茶”）以人民币350元的价格卖给了韦某和黄某。同日22时许，黄某联系江某1欲再购3条毒品“奶茶”，后江某1去到钦州市钦南区海城十巷悦禾小区9栋2单元601室被告人梁彩霞的住处取毒品“奶茶”，经被告人梁彩霞同意，江某1取走了3条毒品“奶茶”江某1，并给了被告人梁彩霞300元现金。江某1与黄某、韦某在鼎盛KTV楼下交易时，被公安民警当场抓获，缴获4条毒品“奶茶”，净重75.5克。同日23时许，公安民警在钦州市钦南区海城十巷悦禾小区9栋2单元601室抓获被告人梁彩霞，并缴获36条毒品“奶茶”，净重742.5克。经鉴定：从缴获的毒品“奶茶”中检出3,4-亚甲基二氧基甲基安非他明（MDMA）及氯胺酮成分。
以上事实，有经庭审举证、质证、查证属实的证据予以证实。
一、物证、书证
1.受案登记表、立案决定书、扣押决定书、扣押清单、取保候审决定书，证实2014年7月7日，钦州市公安局果子山边防派出所在工作中发现有人在钦南区海城路海城十巷悦和小区9栋2单元601室内贩卖毒品，并在601室将涉嫌贩毒的梁彩霞抓获归案，当场查获疑似毒品36袋、毒资300元；同日，公安机关在钦州市钦南区文峰北路鼎盛KTV门口对黄某进行搜查，查获疑似毒品4袋、毒资1050元。侦查机关依法扣押了上述物品。次日，公安机关对本案立案侦查的事实。因梁彩霞正在哺乳自己的婴儿，公案机关于立案当日对其取保候审。
2.抓获经过，证实2014年7月7日，办案人员根据江某1供述其贩卖的毒品是从梁彩霞处购买，办案人员于同日23时许在钦南区海城路悦和小区9栋2单元601室将梁彩霞抓获，并当场缴获毒品“奶茶”36袋，毒资300元。
3.常住人口基本信息、户籍证明，证实梁彩霞的身份信息，案发时已满18周岁。
4.钦南区人民法院（2014）钦南刑初字第275号判决书，证实2014年9月邹某因犯贩卖毒品（氯胺酮）罪被判处有期徒刑6个月。
5.通话清单，证实2015年7月7日江某1与黄某、韦某的通话情况。
二、证人证言
1.江某1的证言，证实2014年7月6日，其在其表姐梁彩霞家玩的时候，在她家的床底下找了4盒用奶茶盒包装的毒品“奶茶”。其找到“奶茶”后就拿到厨房去问梁彩霞这是什么，梁彩霞说也不知道。后来其就拿回梁彩霞的房间放了，其还顺手拿了1条出来。其拿了“奶茶”后就出去问其的朋友这些“奶茶”是什么，后面其的朋友“阿强”告诉其这些“奶茶”是一种新型毒品。2014年7月7日晚21时，其接到韦某的电话问其有没有毒品“奶茶”，其称手上正好有1条，经讨价后其答应以350元将毒品“奶茶”卖给韦某。随后其和男朋友黎某骑摩托车到鼎盛KTV，将毒品“奶茶”交到韦某手中，黄某掏出400元给其，其找回黄某50元后和黎某离开了。约过了1个多小时，在22时30分许，其接到一个陌生号码，在电话里其听到黄某的声音跟其讲：刚才的“奶茶”味道不错，让其再送3条到鼎盛KTV处。其接完电话后就和黎某到梁彩霞家中，其问梁彩霞要3条毒品“奶茶”，梁彩霞刚开始不同意，后面其就跟梁彩霞说没事的，梁彩霞后面就同意了，其给了300元钱梁彩霞，梁彩霞给了其3条毒品“奶茶”。其拿了3条“奶茶”后和黎某驾驶摩托车再次到鼎盛KTV，其快到时已经是22时55分许，其通过电话联系韦某让他下来拿毒品“奶茶”。在鼎盛KTV门口看见韦某和黄某，于是其过去将毒品“奶茶”准备交给他们，黄某从身上掏出钱递给其时，被公安民警控制并带回派出所。
其一共拿了4条毒品“奶茶”，一条是其私自拿的，梁彩霞并不知道；后面三条是其给了其表姐300元，其表姐同意后才拿给其的。
2.韦某的证言，证实2014年7月7日20时50分许，其与黄某在钦州市钦南区文峰北路鼎盛KTV唱K，黄某用手机拔打了江某1的电话，对方问黄某要不要买“奶茶”，黄某说要一条，对方一开始要价500元一条，后经讨价对方同意以350元一条成交，黄某让对方把“奶茶”送到钦州市鼎盛KTV。21时许，江某1来到鼎盛KTV，其与黄某到鼎盛KTV外找到江某1，与她同行的还有一名年轻男子，交易后江某1与同行的男子乘一辆摩托车离开。其与黄某返回KYV包厢。22时30分许，黄某打电话给江某1，让她再送三条“奶茶”到鼎盛KTV，约过25分钟，江某1和之前同行的男子到鼎盛KTV，其和黄某到鼎盛KTV外准备接货时被公安民警抓获。
3.黄某的证言，证实2014年7月7日21时许，其和韦某等人在钦州市鼎盛KTV唱歌，后其拔打江某2的电话，问江某1有没有“奶茶”卖，并说自己要购买一条，经与对方讨价，最终确定以350元一条成交，对方送“奶茶”到鼎盛KTV交易。21时30分左右，江某1让其下楼接货，与江某1一起送货的还有一名年轻男子，其与韦某下楼交易后回到包厢。22时30分许，其怕一条“奶茶”不够用，就打电话给江某1想跟她再购买三条“奶茶”并让她送到鼎盛KTV。22时55分左右，江某1电话说她到了，其和韦某再次下楼找到江某1接货，当江某1把“奶茶”交到其手上，其准备递钱给江某1时被公安民警当场抓获。其前后共购买4条“奶茶”，约20克，每条350元，共1400元，“奶茶”是用市面上出售的奶茶冲剂包装，实际上内装的是毒品，“奶茶”内都有一些制幻剂在里面。
4.黎某的证言，证实2014年7月7日晚，其先后两次开助力车送江某1到鼎盛KTV向二名男子出售毒品“奶茶”；第一次江某1出售了一条毒品“奶茶”，第二次准备出售三条毒品“奶茶”。江某1出售给别人的“奶茶”其实是一种毒品，但是具体是什么类型的毒品其就不太清楚了。
5.邹某的证言，证实其与梁彩霞是从2013年下半年至2014年6月17日，在钦州市钦南区新隆市场悦和小区9栋2单元601室同居并生下了儿子邹优第。其出外面住后直至2014年6月26日因贩毒被抓获，都没有回去过。其居住在601室期间，没有发现过房里有毒品“奶茶”，其也不知道从搜出的毒品是谁的。
三、被告人的供述与辩解
被告人梁彩霞的供述，供认2014年7月6日，其表妹江某1到其家中玩，当时其在厨房做饭，江某1在其房间找到4盒毒品“奶茶”，然后拿到厨房给其看。其看到后就问江某1这些“奶茶”从哪来的，江某1就说是在其房间床底下找到的。后面其表妹就拿到其房间放在起床上了，晚上其收拾房间的时候看到那些“奶茶”放在其床上，其就把那些“奶茶”拿到厕所的洗手盆下面放了。2014年7月7日20时许，江某1来到其租住的钦州市钦南区新隆市场悦和小区9栋2单元601室，其给她开了门，开完门其就去帮其儿子洗澡了。洗完澡出来到房间看到其房间的桌子上有300元现金，其就知道江某1拿了毒品“奶茶”出去卖了。到了晚上23时左右，派出所的民警就在其租住的地方把其抓获了，并在厕所的一个洗手盆下面查获4盒毒品“奶茶”。
其想通过贩卖毒品“奶茶”获取生活费，其总共卖了毒品奶茶3条。“奶茶”是用外表有“优乐美”名称的奶茶塑料袋进行封装的，封装后和市面上卖的是一样的，条形小袋装，长约10厘米。
四、鉴定意见
1.钦公物鉴（理化）字[2014]364号、367号鉴定意见书、鉴定机构及鉴定人资格证书、鉴定意见通知书，证实从梁彩霞住处缴获的毒品“奶茶”样品及从江某1贩卖毒品现场查获的毒品“奶茶”样品中均检出氯胺酮及3，4-亚甲基二氧基甲基安非他明（MDMA）成分。办案人员依法将鉴定结果告知当事人的事实。
五、现场勘验、检查、辨认等笔录
1.现场勘验检查笔录、现场图及相关照片，证实案发现场位于钦州市钦南区文峰南路民生街悦禾小区9栋2单元601室，办案人员在现场查获了涉案毒品“奶茶”及毒资，梁彩霞对现场查获的毒品进行了指认，确认涉案毒品的称量和尿液检测结果；黄某确认了其从江某1处购买毒品的称量并进行了指认。
2.提取笔录，证实办案人员从梁彩霞住处缴获的36袋疑似毒品“奶茶”中提取2克样品送检；从抓获江某1的现场缴获的4袋疑似毒品“奶茶”中提取2克样品送检的事实。
3.尿样提取笔录、检测报告书、检测人资格证书，证实2014年7月8日，办案人员依法提取江某1、梁彩霞的尿样作毒品成份检测。江某1、梁彩霞检测结果为阴性。
4.搜查笔录，证实侦查人员在钦南区海城路海城十巷悦和小区9栋2单元601室抓获梁彩霞，并在梁彩霞的住处厕所搜查出毒品4盒，里共有36条毒品奶茶；从梁彩霞住处的客厅搜查出毒资人民币300元（三张面值100元）。
侦查人员从黄某的裤袋内搜出用“优乐美”奶茶包装袋包装的毒品“奶茶”4袋。
5.过秤笔录，证实公安民警经当梁彩霞的面进行称量，现场扣押的36袋可疑毒品净重742.5克；从黄某处搜查出的4袋“优乐美”奶茶袋内封装的疑似毒品粉末进行称量，疑似毒品“奶茶”净重75.5克。
六、视听资料
1.对被告人梁彩霞的讯问录像，证实办案人员对被告人进行讯问时，没有刑讯逼供的情况。
关于本案毒品数量的认定问题。经查，本案涉及两部分的毒品，一部分是在鼎盛KTV门前缴获的4条毒品“奶茶”，净重是75.5克；另一部分是在钦州市钦南区海城十巷悦禾小区9栋2单元601室缴获的36条毒品“奶茶”，净重742.5克。梁彩霞的供述和江某1的证言相互吻合，证实江某1所贩卖给黄某和韦某的第一条毒品“奶茶”，是江某1私自出来的，梁彩霞对此并不知情。按照主客观相统一的原则，应将江某2所贩卖的第一条毒品“奶茶”的重量从梁彩霞所贩卖毒品的数量中扣除。由于侦查机关在对毒品进行称量时并将每一条的毒品“奶茶”单独进行称量，故不能准确计算江某1在第二次贩卖时缴获的三条毒品“奶茶”的净重。考虑到本案中各小包毒品“奶茶”外包装的长度、宽度规格一样，每小包的净重可参考第二部分36小包毒品的平均值（即742.5克÷36包=20.625克/包）。第一部分的毒品扣除一包的净重后为（即75.5克-20.625=54.875克）。综上，结合本案查明事实，从有利于被告人的原则出发，确定本案被告人梁彩霞涉案毒品净重为797克（742.5克+54.875克≈797克）。
关于本案毒品成分鉴定的问题。经查，公安机关在缴获毒品“奶茶”后，依法制作了扣押清单、提取了毒品样品并于2014年7月11日聘请具有鉴定资格的钦州市公安局物证鉴定所进行鉴定；鉴定人经依法鉴定后，于2014年7月14日作出鉴定意见。虽然公安机关将多个小包的毒品“奶茶”混合在一起称量并送检，但本案所有毒品外包装和内样品外观一致，将数个包内的样品合并，混合后取样分析并无不妥。综上，本案送检和鉴定程序符合法律规定，并不存在程序违法的情况，对于辩护人提出的毒品抽样送检程序不合法的辩护意见，本院不予采纳。
关于辩护人提出的被告人是初犯；大部分毒品被查获，未流入社会；被告人如实供述，认罪态度好，有悔罪表现的辩护意见，与本案查明事实相符，本院予以采纳。
本院认为，被告人梁彩霞为牟取非法利益，违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品3,4-亚甲基二氧基甲基安非他明（MDMA）而贩卖，数量797克，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项的规定，构成贩卖毒品罪，公诉机关指控梁彩霞犯贩卖毒品罪罪名成立。梁彩霞归案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。鉴于梁彩霞是初犯，且涉案毒品已被公安机关全部查获，没有流入社会造成更大的实际危害，可以酌情从轻处罚。根据梁彩霞犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，决定对其从轻处罚，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第六十七条第三款、第五十六条第一款、第五十五条第一款、第五十九条第一款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人梁彩霞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月22日起至2030年12月21日止）；
二、对缴获的毒品818克、毒资人民币1350元予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 梁明晔
审 判 员 郑玉红
代理审判员 黄 雷
二〇一五年十二月二十五日
书 记 员 龚汉成