陕西省宝鸡市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）宝中刑一终字第00082号
原公诉机关扶风县人民检察院。
上诉人（原审被告人）杜志玺，男，41岁，1973年7月13日出生于陕西省韩城市，汉族，初中文化，农民，家住韩城市。1995年2月因犯抢劫罪被韩城市人民法院判处有期徒刑六年，2000年7月31日刑满释放；2010年7月因犯贩卖毒品罪被韩城市人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金三千元，2012年11月27日刑满释放。2013年10月6日因涉嫌贩卖毒品罪被扶风县公安局刑事拘留，同月24日被依法逮捕，现羁押于扶风县看守所。
扶风县人民法院审理扶风县人民检察院指控原审被告人杜志玺犯贩卖毒品罪一案，于2014年7月31日作出（2014）扶刑初字第00037--
1号刑事判决（本案扶风县人民检察院起诉了杜志玺、王德庆两名被告人。因王德庆取保候审后在逃，扶风县人民法院裁定中止了对王德庆的审理，先行对杜志玺作出了判决）。宣判后，在法定期限内，原审被告人杜志玺不服，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人（原审被告人）杜志玺，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，1、2013年10月3日下午，被告人杜志玺携带毒品来到扶风县，通过王德庆找到吸毒人员孙小坪，在扶风县法门镇南佐村张家沟孙小坪家中，被告人杜志玺以1克600元的价格，向孙小坪贩卖毒品海洛因4克，得赃款2400元。2、2013年10月4日下午，被告人杜志玺通过王德庆以1小包0.1克100元的价格，先后在扶风县新区兆兴宾馆东侧某游戏厅2次向吸毒人员郑孝儒贩卖毒品海洛因2小包0.2克，在扶风县新区百合广场附近向吸毒人员刘永智贩卖毒品海洛因1小包0.1克，得赃款300元。3、2013年10月4日下午，被告人王德庆从杜志玺处骗得部分毒品后，以1小包0.1克100元的价格，先后在扶风县新区兆兴宾馆东侧某游戏厅2次向吸毒人员郑孝儒贩卖毒品海洛因2小包0.2克，在扶风县新区县医院附近2次向吸毒人员王耀兵贩卖毒品海洛因2小包0.2克，得赃款400元。被王德庆花费。2013年10月5日下午，扶风县公安机关根据线索，在扶风县城后沟组“便民”旅社房间内将被告人杜志玺抓获，并在其租住的旅社房间内现场查获毒品海洛因11.16克、电子称一台。2013年10月12日，王德庆被公安机关传唤归案。据此，原审法院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院﹤关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释﹥》第三条第（四）项之规定，判决：一、被告人杜志玺犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年九个月，并处罚金10000元。二、涉案毒品海洛因、作案工具电子称一台，依法予以没收。
杜志玺上诉称，一审判决认定事实错误、证据不足，定罪不当，量刑过重，请求二审改判。
经审查查明，原判决认定的上诉人（原审被告人）杜志玺犯贩卖毒品罪事实清楚，有下列证据证明：
1、受理、破案经过及强制措施相关文书证实：2013年10月5日，扶风县公安局民警在工作中发现租住扶风县城后沟组“便民”旅社的杜志玺有贩卖毒品嫌疑，公安民警在杜志玺租住房内查获疑似毒品海洛因11.72克，并现场抓获杜志玺。2013年10月6日公安机关对其贩卖毒品犯罪立案侦查，并对杜志玺依法采取强制措施。
2、搜查笔录、扣押物品清单及照片证实：2013年10月5日下午，公安民警根据线索，依法对杜志玺租住的旅馆房间进行搜查，该房间由南向北共有四张床铺，由杜志玺一人使用，在南侧靠近房门的第一张床铺褥子底下搜查出一包用白色餐巾纸包裹的两小包块状毒品可疑物，并在房间第三张床上发现电子秤重器一台。遂依法扣押白色毒品疑似物两袋、“RocketScate”牌电子称一台、浅粉色直板长虹手机一部、现金2500元。
3、提取笔录、现场检测报告、行政处罚文书等相关文书证实：经胶体金检测法检测，涉案当事人王德庆、孙小坪、王耀兵、刘永智、郑孝儒尿检均呈阳性，涉嫌吸食毒品。公安机关依法对买毒吸毒人员王耀兵、刘永智、郑孝儒予以行政处罚、强制戒毒。
4、手机通话详单证实，原审被告人杜志玺和王德庆于2013年9月22日至10月4日互有电话联系，王德庆2013年9月24日至10月5日先后与王耀兵、郑孝儒、刘永智互有电话联系。
5、现场称重笔录及照片证实：公安机关依法对原审被告人杜志玺租住房间内搜查出的白色可疑毒品进行现场称重，毛重量为11.72克（含包装物）。
6、陕西省宝鸡市公安司法鉴定中心公（宝）鉴（化）学（2013）422号毒品检验报告，证实送检2包物品净重11.16克，均检出毒品海洛因成份。
7、辨认笔录证实，经吸毒人员孙小坪辨认，确定给其贩卖毒品的人系原审被告人杜志玺。
8、毒品收据证实，涉案查扣毒品依法上缴宝鸡市公安局。
9、扶风县公安局收缴决定证实，从杜志玺处查扣的2500元已被扶风县公安局收缴。
10、物证：“RocketScate”牌电子称一台，作案工具浅粉色直板长虹手机一部。
11、证人孙小坪证言证实：2013年7月份他开始吸食毒品海洛因，此前吸食的毒品是在陕西省乾县临平镇“老五”处购买的。10月3日下午4点左右，王德庆带着一个中年男人（杜志玺）到他家，称杜志玺有海洛因，让他和杜志玺两人谈价钱，王德庆进了另一间房子。在客厅里，杜志玺从裤兜里拿出来一个用塑料纸包裹的约4克毒品海洛因，要2800元。他吸食了一点，感觉东西不好不想买，杜志玺就说愿意以2400元卖给他。他就凑够2400元交给了杜志玺后，杜志玺就和王德庆走了。走时杜志玺还要了他的手机号码。10月5日中午11时左右，杜志玺给他打电话说所带的海洛因被别人偷了一些，剩下的不多了，如果他要的话就到扶风县新区人民医院门口见面。在扶风县人民医院门口东侧，他从杜志玺处又买了1700元约3克毒品海洛因。他准备离开时，看见两名公安民警从医院出来，以为是来抓他，就把刚买的那包毒品海洛因扔掉后跑了。
12、证人郑孝儒的证言证实：2013年10月份一天晚上，王德庆打电话称其朋友有毒品。他在扶风县新区兆兴东边巷子游戏厅附近，从王德庆处以100元1小包的价格购买了1小包毒品。随后他又给王德庆打电话，又从王德庆处买了1次毒品。他先后在游戏厅厕所内吸食了。第二天中午和下午他先后两次给王德庆打电话让送点毒品海洛因，王德庆就开车给他送了两次毒品海洛因，每次100元一小包，共计200元，他都在游戏厅厕所内一个人吸食了。他知道王德庆没有毒品，其前段时间贩卖的毒品海洛因是朋友的，王德庆是帮忙给朋友卖呢。
13、证人刘永智的证言证实：他和郑孝儒2012年11月左右开始吸食毒品海洛因。郑孝儒到王德庆处买毒品时，他乘郑孝儒的车过来。他知道王德庆处有毒品海洛因。2013年国庆节期间，他想吸食毒品就给王德庆打电话，王德庆说其朋友有，可以帮忙联系。之后，在扶风县新区百合广场附近，他给王德庆100元，买了1小包0.1克毒品海洛因吸食。后来，他还听常青峰说王德庆从杜志玺那里拿了一些毒品海洛因。
14、证人王耀兵的证言证实：2008年、2009年、2011年他因吸食毒品先后被强制戒毒。2013年10月一天，他听郑孝儒说王德庆处有毒品海洛因，他叫郑孝儒帮忙联系后，在县医院门口，他从王德庆处购买了100元毒品。第二次他给王德庆打电话，在扶风县新区从王德庆处又买了100元的毒品。
15、证人张雪彦的证言证实：扶风县新区兆兴宾馆西侧附近的“便民”旅社是她经营的，2013年10月4日下午16时许，一个左腿残疾、拄拐杖的男的（王德庆）带着一个四十多岁，较瘦，头顶头发很稀，上身穿灰色夹克，下身穿深色裤子的男子（杜志玺）在其经营的“便民”旅社租房，她安排杜志玺入住二楼由西向东第三个房间，房费是杜志玺交的，随后王德庆就离开了。该房间共4张床，3日晚上该房间有人住，4日早上退房后，她打扫了卫生，并把4张床的褥子都晒了，没有发现可疑物品。
16、同案犯王德庆供述：2013年10月1、2号，杜志玺打电话称自己有毒品，想带到扶风让他帮忙贩卖，他同意了。3号下午在扶风县汽车站接上杜志玺后，他把杜志玺带到后沟村一个私人旅社入住。杜志玺拿出一小包用塑料纸包裹着的毒品，说是5克东西，并分出一点让他吸食，并让他帮忙贩卖。他带着杜志玺去了法门镇南佐村张家沟组孙小坪家，三人见面后，他让孙小坪想办法卖出去。孙小坪说先看货，杜志玺就分出一点让他和孙小坪吸食。孙小坪说东西不行，价格谈到1克600元。孙小坪用电子秤称是4克，说自己打几个电话就能卖出去，他就躲在另一个房间。十多分钟后，杜志玺叫他出来，他出来后见孙小坪出去送人了。他问杜志玺钱给了没有，杜志玺说给了2400元。两人通过孙小坪把毒品海洛因卖出去就回旅馆休息了。
10月4日清早，杜志玺说回去再取些毒品来卖。杜志玺走后他一直睡到中午12点左右。这时杜志玺已经回来了。他在新区汽车站接上杜志玺后住在了另一家旅社，住宿费是杜志玺付的。在旅社杜志玺说自己把毒品带回来了，先让他吸食了一点，叫他尽快帮忙把毒品卖出去。他分别给郑孝儒、小建（刘永智）、耀耀（王耀兵）等人打电话。当天下午这几个人分别联系他买毒品，他给杜志玺说了后，杜志玺就根据要的钱数把毒品分出来，他再用纸片包好，一个人带着毒品跟那几个人交易，获得毒资全部交给了杜志玺。杜志玺第二次来带了多少毒品他不知道。杜往出分毒品时候也不让他看。他除吸食了3次毒品外，没有捞到啥好处。当天下午5点左右听杜志玺说要回去，他就给杜谎称有人要5克毒品。从杜志玺处骗得5克毒品后他就走了，并把手机关机，再没有联系杜志玺。
杜志玺给他的毒品，他每次以1小包100元贩卖。在兆兴宾馆东侧游戏厅门口给郑孝儒贩卖了2次；在百合花园附近给小建（刘永智）贩卖1次。所卖现金交杜志玺。从杜志玺处骗得的5克毒品，他在兆兴宾馆东侧游戏厅给郑孝儒贩卖了2次2小包0.2克；在新区县医院附近贩卖给耀耀（王耀兵）2次2小包0.2克。他从杜志玺处拿的5次毒品卖的500元钱全部给了杜志玺，从他骗的杜志玺的5克毒品中分出来的5次毒品卖的钱他用了。
17、原审被告人杜志玺供述：他和王德庆是在西安监狱认识，出狱后相互经常联系。2013年10月3日他到扶风县城找王德庆要王欠他的3000元钱。王德庆接他在扶风新区车站西边巷子一家旅社住下后，称其刚买了点“东西”（指毒品），现在没有钱，等把东西卖掉后还钱。王德庆给别人打电话，他听见是联系人卖毒品，但是一直没有联系好。他看见王德庆从身上拿出一塑料包海洛因在房间吸食。下午4点左右，王德庆让他一起去卖东西。走到一个村口，王德庆让他在巷口下来，并给他1包毒品，给别人谎称毒品是他的，以便王德庆与买家谈价钱，他就同意了。王德庆去了一户姓孙的人家，时间不大，和一个男的出来朝他招手，他进去时顺手将毒品放进王德庆西服口袋，王德庆掏出毒品让那人吸食了一点，那人说毒品不好。王德庆将他叫到客厅门口说，人家说不好，本来说700元，600元算了，他就答应了。然后那人称了那包毒品，大约4克左右，给他2400元。为了方便联系，他和姓孙的（孙小坪）互留了电话。
10月4日早上他准备回家，走时把王德庆衣服口袋的1包毒品偷走了。到西安市后觉得有点过分，又回扶风县将拿走的毒品给了王德庆。他想等王德庆将剩余的600元还清了再回老家，就又住在扶风县。10月4日午饭后，他帮王德庆在老区市场以80元价格购买了一台电子秤。王德庆带着他去了他被抓的那家旅馆开好房间，他住在向里第二张床，王德庆是第三个床。两人聊了几个小时后，王德庆说有人要买毒品就出去了。直到他被公安机关抓获，王德庆再没有回来，也未电话联系。
10月5日上午，孙小坪和他电话相约，在扶风县新区人民医院门口见面后，孙小坪想从他这里买毒品海洛因，他告诉孙小坪没有毒品。不存在毒品交易。当天下午，公安机关从他租住的旅社房间内搜出的毒品，并不是他自己的，那台电子称也是王德庆放在他房间的。
18、户籍证明及照片证实：原审被告人杜志玺的姓名、性别、出生年月日、民族、职业、住址等身份情况，并证实原审被告人杜志玺作案时系具备完全刑事责任能力人。
19、韩城市人民法院（2009）韩刑初字第90号刑事判决书、陕西省雁塔监狱（2012）陕雁狱释证字第70号释放证明书证实：原审被告人杜志玺此前有两次犯罪前科，且本次犯罪系在刑罚执行期满5年内再犯新罪，系累犯，又系毒品再犯。
以上证据，来源合法，客观真实，经原审法院公开开庭质证、认证，确实充分，足以认定。本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）杜志玺违反国家毒品的管理规定，伙同王德庆向3人4次贩卖毒品海洛因4.3克，并从其租住的旅社房间内查获毒品海洛因11.16克，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。上诉人（原审被告人）杜志玺属累犯，且系毒品再犯，依法应从重处罚。对上诉人（原审被告人）杜志玺上诉称一审判决认定公安民警从其所居住的房间内查获的毒品是自己的事实错误，证据不足，定罪不当，量刑过重的理由。经查，原审判决认定上诉人（原审被告人）杜志玺伙同王德庆向孙小坪等人贩卖毒品，以及从杜志玺一人居住房间内当场查获的毒品海洛因11.16克的事实有搜查笔录、扣押物品清单及照片、现场称重笔录及照片、物证、证人证言、同案犯王德庆供述、原审被告人杜志玺供述等相关证据证实，原审法院根据审理查明的事实及相关证据，依法定罪量刑，并无不当。故其上诉理由不能成立，不予采信。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，适用法律正确，程序合法，判处适当，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王宝成
审判员 齐国胜
审判员 廖晓刚
二〇一四年十一月七日
书记员 李云英