重庆市巴南区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）巴法民初字第05524号
原告邓万学，男，1932年12月14日出生，汉族。
委托代理人龙永兰，重庆格林威律师事务所律师。
委托代理人徐华（原告之孙），1979年10月29日出生，汉族。
被告牟显玲，女，1970年9月20日出生，汉族。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司重庆市巴南支公司，住所地重庆市巴南区鱼洞下河路70号，组织机构代码：90344194-X。
负责人向勇，总经理。
委托代理人黄世学，重庆允直律师事务所律师。
委托代理人李位竹，重庆允直律师事务所律师。
原告邓万学与被告牟显玲、中国太平洋财产保险股份有限公司重庆市巴南支公司（以下简称太平洋财险巴南支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2013年8月23日受理后，依法适用简易程序，由审判员汤华巍独任审判，于2013年10月22日公开开庭进行了审理。因被告太平洋财险巴南支公司申请对原告伤残等级、护理依赖、续医费进行重新鉴定，本案中止审理。2014年2月10日鉴定结束，恢复审理后，本案于2014年2月25日再次公开开庭进行了审理。原告邓万学及其委托代理人龙永兰，被告牟显玲、太平洋财险巴南支公司委托代理人黄世学到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告邓万学诉称：2012年7月17日5时30分许，被告牟显玲驾驶自有的渝BY21**号小客车由巴南区鱼胡路往下河路农贸市场方向行驶，当车行驶至滨江路下河路口时，因操作不当与道路上的行人原告相接触，造成原告受伤、车辆受损的交通事故。原告受伤后，当即进入巴南区人民医院治疗，诊断为：重型闭合性颅脑外伤、左侧额颞顶部硬模下血肿、蛛网膜下腔出血、左侧颞叶脑内血肿、失血性休克、肺部感染、右第一肋骨骨折、双侧胸腔积液、左踝毁损伤。原告在该院行左侧额颞顶部硬膜下血肿消除术及左小腿中段截肢术。原告住院272天，于2013年4月15日出院。2012年8月7日，重庆市公安局巴南区分局交通巡逻警察支队作出事故认定书，认定：被告牟显玲负事故主要责任、原告负事故次要责任。渝BY21**号小客车在被告太平洋财险巴南支公司投保了交强险及商业三者险。现原告诉请判令被告赔偿：医疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、续医费、颅骨修补术、假肢安装、检查理疗发、护理费、残疾用具费、精神抚慰金、鉴定费、处理事故交通误工费及其它费用等共计393087.18元。
被告牟显玲辩称，对事故事实及责任划分无异议。本案事故发生后，救助基金垫付医疗费113400元。被告也垫付了部分医疗费及原告住院期间及出院后三个月的护理费。
被告太平洋财险巴南支公司辩称，对本案交通事故事实及责任划分无异议。原告的部分请求缺乏法律依据。渝BY21**号小客车投保交强险及商业三者险（限额50万，购买了不计免赔险）。保险公司同意依法承担赔偿责任，鉴定费及诉讼费不应由保险公司承担。本案事故发生后，保险公司已垫付原告医疗费10000元。
经审理查明，2012年7月17日5时30分许，被告牟显玲驾驶自有的渝BY21**号小客车，由巴南区鱼胡路往下河路农贸市场方向行驶，当车行驶至滨江路下河路口时，因操作不当与道路上的行人原告邓万学相接触，造成原告受伤、车辆受损的交通事故。原告受伤后，当即进入巴南区人民医院治疗，诊断为：重型闭合性颅脑外伤、左侧额颞顶部硬模下血肿、蛛网膜下腔出血、左侧额颞叶脑内血肿、失血性休克、肺部感染、右侧第一肋骨骨折、双侧胸腔积液、左踝毁损伤。原告住院272天，用去住院医药费204091.17元（其中救助基金垫付113400元，被告太平洋财险巴南支公司垫付10000元，被告牟显玲垫付80691.17元），出院医嘱：继续住院康复治疗、加强护理。2013年4月15日，原告转入巴南区人民医院神经外科住院21天，又于2013年5月6日出院，用去住院医药费5671.78元（被告牟显玲垫付）。原告另用去门诊费734.59元（其中被告牟显玲垫付146.41元，原告自行垫付588.18元）。2012年8月7日，重庆市公安局巴南区分局交通巡逻警察支队作出事故认定书，认定：被告牟显玲负事故主要责任、原告负事故次要责任。由于被告太平洋财险巴南支公司对原告于2013年8月2日作出的伤残等级、续医费、护理依赖司法鉴定意见提出异议，并申请重新鉴定，经本院审查后，委托重庆法正司法鉴定所进行重新鉴定。2013年12月30日，重庆法正司法鉴定所作出鉴定意见：原告邓万学颅脑损伤目前的后遗症综合评定为1级伤残；目前遗有左下肢踝关节以上缺失、胸膜粘连的后遗症分别构成6级、10级伤残；护理依赖程度为完全护理依赖；目前左侧额内部部分颅骨缺损，理论上可行颅骨修补等治疗，续医费理论上约为50000元。原告邓万学支付鉴定费1900元、第二次鉴定时鉴定机构出诊费600元。
另查明，原告邓万学系城镇居民。渝BY21**号小客车在被告太平洋财险巴南支公司投保了交强险及商业三者险（限额50万，购买了不计免赔险）。本案事故发生后，被告牟显玲支付原告住院期间的护理费28900元以及出院后三个月的护理费10500元（3500元／月×3月）。原告购买纸尿裤800元、轮椅730元。审理中，原、被告双方一致同意非医保用药按10%扣除。因双方对其它项目分歧较大，本案调解未果。
上述事实，有原、被告到庭陈述，交通事故证明、住院病案、医疗费发票、用药清单、司法鉴定意见书、鉴定费发票、户口簿、鉴定费发票、护理费收条等证据在案为据，经当庭质证，足以认定。
本院认为，公民的身体健康权利受法律保护，侵害公民身体造成人身伤亡的，应当承担民事侵权责任。本案交通事故的发生系被告牟显玲驾驶机动车未按操作规程安全驾驶，与原告邓万学未在人行道内行走相结合造成，经交通管理部门认定，被告牟显玲应负事故主要责任，原告邓万学负事故次要责任，故本院根据本次事故的原因力、作用及过错，认定被告牟显玲应承担本案事故的90%，原告自行承担10%的民事赔偿责任较为适宜。由于渝BY21**号小客车在被告太平洋财险巴南支公司投保了交强险及商业三者险，故根据《中华人民共和国交通安全法》第七十六条以及最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，被告太平洋财险巴南支公司应首先在交强险限额内承担赔偿责任，超出交强险限额的损失，由该保险公司按保险合同约定，在商业三者险限额内承担，不足部分再由被告牟显玲与原告按责任比例承担。原告诉请被告赔偿，理由正当，本院对其合理损失应予支持。
经审查，结合原告诉请，本院确认原告因本案事故所造成的经济损失为：1、医疗费87097.54元（204091.17元＋5671.78元＋734.59元-救助基金垫付113400元-被告太平洋财险巴南支公司垫付10000元）；2、住院伙食补助费9376元（32元／天×293天）；3、营养费，根据原告年纪较大，治疗恢复的客观需要酌情主张2000元；4、残疾赔偿金114840元（22968元／年×5年）；5、住院护理费28900元，该款已由被告牟显玲向护理人员支付；6、出院后护理费127540元（暂定5年，即25508元／年×5年，逾期可继续要求被告赔偿）；7、残疾用具轮椅费730元、纸尿裤800元；8、亲属处理交通事故交通、误工费，酌情主张1000元；9、鉴定费1900元、出诊费600元；10、精神抚慰金酌情主张18000元；11、对于原告请求的续医费，原告已因伤残获得了残疾赔偿金，且该费用经鉴定机构鉴定，仅系理论上的数据，为保护双方的合法利益，原告可待实际发生后，另行起诉，故本院不予支持。
综上，原告因交通事故造成的损失共计392783.54元，被告太平洋财险巴南支公司应首先在交强险限额内赔偿原告110000元（含精神抚慰金），原告超出交强险限额的280283.54元（不含鉴定费及出诊费2500元），扣除按双方约定比例的非医保类医疗费8709.75元（87097.54元×10%）后，应由被告牟显玲赔偿90%，计244416.41元［（280283.54元-8709.75元）×90%］，故根据商业第三者责任保险不计免赔险的约定，被告太平洋财险巴南支公司应在商业三者险险限额内赔偿原告244416.41元。对超出商业三者险的非医保用药及鉴定费，应由被告牟显玲赔偿原告10088.78元［（8709.75元＋鉴定费1900元＋出诊费600元）×90%］，因被告牟显玲已支付原告115409.36元（28900元＋80691.17元＋5671.78元＋146.41元），故其在本案中无需再承担赔偿责任，被告牟显玲多支付的105320.58元，以及出院后三个月的护理费6377元（出院后的护理费本院参照居民服务业平均工资标准计算，被告牟显玲自愿支付超出的部分自行承担），合计111697.58元，应视为原告已获得部分赔偿款，该款应在被告太平洋财险巴南支公司实际应支付的商业三者险保险限额险内予以扣除，即被告太平洋财险巴南支公司实际在商业三者险限额内应支付原告132718.83元，其余损失原告自行承担。被告牟显玲已支付原告的111697.58元，可与保险公司另行办理理赔结算。
为此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司巴南支公司在交强险限额内赔偿原告邓万学交通事故经济损失110000元（含精神抚慰金）；
二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司巴南支公司在商业三者险限额内赔偿原告邓万学交通事故经济损失132718.83元；
三、被告牟显玲在交强险及商业三者险限额外赔偿原告邓万学交通事故经济损失10088.78元（已给付原告）；
四、驳回原告邓万学的其它诉讼请求。
上述第一、二项，限本判决生效后二十日内履行，逾期支付应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
案件受理费7200元，减半收取3600元，由原告邓万学承担360元，由被告牟显玲承担3240元（诉讼费已由原告自愿垫交，被告承担的案件受理费应在本判决生效后二十日内支付原告，本院预收的诉讼费不作清退）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。并预交上诉案件受理费7200元，递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交受理费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审判员 汤华巍
二〇一四年三月十九日
书记员 齐海涛