安徽省芜湖市镜湖区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）镜民一初字第01021号
原告：黄绍金，男，1972年9月24日出生。
委托代理人：莫春生，安徽真见律师事务所律师。
委托代理人：陶征，安徽真见律师事务所律师。
被告：曹东来，男，1973年11月6日出生。
委托代理人：徐珊珊，安徽深蓝律师事务所律师。
委托代理人：徐小龙，安徽深蓝律师事务所实习律师。
被告：中国十七冶集团有限公司，住所地安徽省马鞍山市。
法定代表人：喻世功，董事长。
委托代理人：宋长义，安徽江南律师事务所律师。
原告黄绍金诉被告曹东来、中国十七冶集团有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年4月16日立案受理。依法由审判员秦山成适用简易程序独任审判，于2014年7月9日公开开庭进行了审理。原告黄绍金及其委托代理人莫春生，被告曹东来及其委托代理人徐珊珊，被告中国十七冶集团有限公司（以下简称十七冶公司）的委托代理人宋长义到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告黄绍金诉称：2013年10月9日，原告受聘到被告十七冶公司承包的星隆国际工地，在被告曹东来手下从事电焊工作，双方口头约定每日工资220元。2013年10月23日下午5时20分许，原告在焊接底层钢架时从脚手架上摔下受伤，被告曹东来将原告扶至生活区休息，原告自行回到租住的地方后，夜里感到右肩部疼痛难忍，原告第2天起即开始进行门诊治疗，期间，被告曹东来支付原告2000元医疗费，但原告右肩部病情一直未见好转。2013年11月4日，原告到芜湖市中医医院门诊检查，医院要求住院治疗，因此原告于2013年11月11日才住院治疗，于2013年12月5日出院。原告住院期间的医疗费用全部由被告曹东来支付。原告伤情经安徽阳光司法鉴定所鉴定构成十级伤残。原告认为原告受雇于被告，在从事被告安排的电焊作业过程中受伤，依法应由被告负责赔偿。原告出院后，多次与被告协商赔偿事宜，但被告十七冶公司以与原告没有合同关系为由拒绝协商，被告曹东来虽答应赔偿，但坚持诉讼解决，原告故诉请判令两被告支付原告残疾赔偿金46228元、护理费7576元、误工费33000元、营养费2700元、伙食补助费750元、鉴定费2100元、二次手术费800元，合计100354元。
被告曹东来辩称：1原告是在工作结束后从脚手架下来过程中，在距离地面不足1米的地方受的伤，其自身没有尽到安全义务，应自行承担30%的责任；2、被告曹东来已支付2万多元，应当予以扣除；3、原告部分诉请过高：护理费应按101.6元／天计算；误工费按122.4元／天计算；原告住院期间，被告曹东来安排人员护理，护理费应不予支持。
被告十七冶公司辩称：我公司与原告及被告曹东来无建筑上的合同关系，原告受伤时施工的工地是装饰装修业务，我公司承建的是土建工程，即原告从事的工作不在我公司承包范围内，原告诉讼主体有误，请求驳回对我公司的诉请。
经审理查明：被告十七冶公司系芜湖星隆国际城三期（1#、2#楼）土建工程的施工单位。被告曹东来系芜湖星隆国际城三期内墙装饰工程的承包人，原告受被告曹东来雇佣从事内墙装饰焊接，约定工资为220元／天。2013年10月23日下午5时许，原告在从脚手架下来过程中摔下，致其受伤。原告受伤之初在芜湖市利民路街道利民西路社区卫生服务站治疗，医药费计1244元，由被告曹东来支付。2013年11月4日，原告在芜湖市中医医院经门诊检查，并于同年11月11日住院治疗，同年12月5日出院，出院诊断为右肩锁关节陈旧性脱位。出院医嘱建休3月，二次手术取出内固定物；遵指导进行患肢功能锻炼；半月后复查；门诊复查；不适随诊。原告上述期间治疗费计14896.32元，由被告曹东来支付。2013年12月11日，原告委托安徽阳光司法鉴定所对原告的伤残等级、后续治疗费用和“三期”期限进行鉴定，该所于同年12月13日出具鉴定意见：1、被鉴定人黄绍金右肩部因伤致残，伤残等级应评定为拾级；2、被鉴定人黄绍金右肩部金属内固定物适时须手术取出，预计二次手术及相关费用约8000元；3、被鉴定人黄绍金右肩锁关节脱位且实施手术治疗，其自受伤之日起及首次、二次手术后，总共应酌情予以休息期150天、营养期90天、护理期60天。原告为此支付鉴定费2100元。因原告与被告曹东来就赔偿事宜协商未果，遂成讼。案在审理过程中，被告曹东来于2014年5月7日申请对原告因意外摔倒致右肩锁关节陈旧性脱位与伤残等级之间的参与度进行鉴定，本院依法委托安徽阳光司法鉴定所对原告的伤残等级进行鉴定，该所于2014年6月10日出具鉴定意见：被鉴定人黄绍金因意外摔倒致右肩锁关节陈旧性脱位与其伤残等级之间具有直接因果关系，其参与度应为100%。重新鉴定费用1000元，由被告曹东来支付。
另查明：1、原告受伤后，被告曹东来支付原告19350元；2、被告曹东来支付了原告住院期间的伙食补助费750元，并派人护理原告一周。
上述事实，有原、被告提交的身份证复印件、出院记录、病历、医疗费票据、司法鉴定意见书二份、鉴定费票据二份、芜规牌字（2013）348号工程规牌、原告领取被告曹东来支付款项的借条及双方当事人的陈述等证据在卷佐证，本院予以确认。
本院认为：一、被告曹东来承包芜湖星隆国际城三期内墙装饰工程，原告受被告曹东来雇佣从事焊接工作，双方形成劳务供需关系。原告黄绍金在从事劳务活动中受伤，被告曹东来作为双方供需关系接受劳务的一方，应承担一定赔偿责任；原告黄绍金自身未尽到安全谨慎义务，对损害的发生存在一定过错，应承担一定责任。结合案情，本院确定由原告承担损害的30%，被告曹东来承担损害的70%；被告十七冶公司承包芜湖星隆国际城三期（1#、2#楼）的土建工程，原告系从事内墙装饰焊接工作，与被告十七冶公司的承包工程无关联，其要求被告十七冶公司承担责任缺乏依据，本院不予支持。二、对于原告所受损失，本院作如下认定：（一）残疾赔偿金46228元，原告伤情构成拾级伤残，被告曹东来申请对原告所受右肩锁关节陈旧性脱位与其伤残等级参与度进行鉴定，经鉴定具有直接因果关系，参与度为100%，被告曹东来支付的鉴定费1000元，由其自行负担；故原告的残疾赔偿金应按23114元／年×20年×10%计算为46228元；（二）医疗费16140.32元（1244元＋14896.32元），本院根据医药费票据及门诊病历、出院记录予以确认；（三）护理费6096元，原告申请的“三期”期限鉴定认定原告受伤后首次、二次手术应给予护理期60天，本院予以确认，按101.6元／天计算为6096元；（四）误工费33000元，原告申请的“三期”期限鉴定认定原告受伤后首次、二次手术应给予休息期150天。根据原告首次住院及建休时间（25天＋90天计115天）及芜湖市中医医院需行二次手术取出内固定的出院医嘱，本院对司法鉴定意见书给予的150天休息期予以确认，按原告与被告曹东来约定的220元／天计算为33000元；（五）营养费2700元，原告按30元／天×90天计算；（六）住院伙食补助费750元，按30元／天×25天计算；（七）鉴定费2100元，本院根据鉴定费票据予以确认；（八）二次手术费8000元，本院依司法鉴定意见书予以确认。上述各项损失合计115014.32元，由原告自行承担34504.30元（115014.32元×30%），被告曹东来赔偿原告80510.02元（115014.32元×70%），扣除被告曹东来垫付的36951.52元［医药费16140.32元＋护理费711.2元（101.6元／天×7天）＋住院伙食补助费750元＋19350元］，被告曹东来尚应赔偿原告43558.5元（80510.02元－36951.52元）。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第十九条第一款、第二款、第二十条第一款、第二十一条第一款、第二款、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款之规定，判决如下：
一、被告曹东来于本判决生效之日起十日内赔偿原告黄绍金各项损失计43558.5元；
二、驳回原告黄绍金对被告中国十七冶集团有限公司的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费减半收取1200元，由原告黄绍金负担680元，被告曹东来负担520元（案件受理费原告已预交，被告曹东来在支付上述款项时一并给付原告520元）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。
审判员 秦山成
二〇一四年七月三十一日
书记员 张 贤
附：本案适用法律条款：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳动一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳动自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干法律问题的解释》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
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第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
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第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
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第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
……