上海市松江区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）松民一（民）初字第5966号
原告卢建华。
委托代理人贵林峰，上海佳通律师事务所律师。
委托代理人房超建，上海佳通律师事务所律师。
被告余克选。
被告安盛天平财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人张晓宇。
委托代理人华星辰。
原告卢建华诉被告余克选、安盛天平财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称“安盛天平财保上海公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年7月4日立案受理后，依法适用简易程序。本案于同年8月14日公开开庭进行了审理。原告卢建华的委托代理人贵林峰，被告余克选，被告安盛天平财保上海公司的委托代理人华星辰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告卢建华诉称：2013年11月20日19时7分许，被告余克选驾驶沪A7XX**小型轿车行驶至松江区沪松公路进九杜路东约300米处，与驾驶电动自行车的案外人仇某某相撞，导致乘坐在电动自行车上的原告受伤，车辆损坏。经上海市公安局松江分局交通警察支队（以下简称“松江交警支队”）认定，被告余克选承担事故次要责任，案外人仇某某承担事故主要责任。受伤后，原告被送往上海市第一人民医院等处治疗，发生大量医疗费用。后经上海市东方医院司法鉴定所鉴定，确认原告因交通事故致右双踝骨折，手术治疗后，目前遗留右下肢功能部分受限，构成XXX伤残，酌情给予治疗休息期210日，营养期75日，护理期75日（含后续取右双踝内固定物）。经查，肇事车辆系被告余克选所有，在被告安盛天平财保上海公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称“交强险”）。为维护合法权益，原告依法提起诉讼，请求判令：一、被告余克选赔偿医疗费21，859.64元、住院伙食补助�280元、营养费3，000元、误工费12，740元、护理费3，000元、残疾赔偿金87，702元、精神损害抚慰金5，000元、交通费893.60元、残疾辅助器具费160元、衣物损300元、鉴定费1，800元、律师费3，000元，合计127，771.46元；二、被告安盛天平财保上海公司在交强险（精神损害抚慰金优先）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）范围内承担赔偿责任；不足部分，由被告余克选承担40%的赔偿责任。
被告余克选辩称：对事故经过和责任认定没有异议，原告主张的所有损失都应由保险公司理赔。
被告安盛天平财保上海公司辩称：对事故经过和责任认定没有异议。事发时，事故车辆在被告处投保了交强险及商业三者险（300，000元，附加不计免赔），事故发生在保险期间内，同意在保险范围内赔偿各项损失：医疗费金额由法院认定，要求扣除统筹支付、非医保部分；住院伙食补助费280元认可；营养费认可30元／天计算75天；误工费12，740元认可；护理费3，000元认可；残疾赔偿金87，702元没有异议；精神损害抚慰金按责赔付2，000元，同意在交强险内优先赔付；交通费酌定400元；衣物损没有证据，不予认可；鉴定费、律师费不属于保险范围。
经审理查明：2013年11月20日19时07分许，在沪松公路进九杜路东约300米处，被告余克选驾驶的车牌号码为沪A7XX**的小型轿车与案外人仇某某驾驶的电动自行车发生碰撞，致使乘坐在电动自行车上的原告卢建华受伤。嗣后，松江交警支队出具道路交通事故认定书一份，认定案外人仇某某承担主要责任，被告余克选承担次要责任，原告卢建华无责任。
事发后，原告卢建华被送往上海市第一人民医院急诊。2013年12月12日，原告卢建华至上海市第六人民医院接受住院治疗，于同年12月23日办理出院，期间行右双�骨折切复内固定术，出院诊断为右双踝骨折。2014年2月19日，原告卢建华再次至上海市第六人民医院接受住院治疗，于同年2月22日办理出院，期间行右双踝区内固定术（取下胫腓螺钉）。治疗期间，原告共支出医疗费38，991.51元（含统筹支付20，626.51元）。2013年12月15日，原告卢建华购买拐杖2支，支出160元。
2014年5月7日，松江交警支队委托上海市东方医院司法鉴定所对原告卢建华交通事故伤残等级及“治疗休息、营养、护理”期限进行鉴定，原告支付鉴定费1，800元。同年5月12日，上述司法鉴定所出具沪东方（2014）残鉴字第445号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人卢建华因交通事故致有双踝骨折，手术治疗后，目前遗留右下肢功能部分受限，构成十（拾）级伤残；酌情给予治疗休息期限210日，营养期限75日，护理期限75日（含后续取有双踝内固定物）。
又查明，原告卢建华系江苏省盐城市盐都区家庭户，在江苏省统一取消户口性质区别时的户口性质为非农业家庭户口。2013年12月15日，原告卢建华购买拐杖2支，支出160元。2014年8月11日，原告卢建华向上海佳通律师事务所支付律师代理费3，000元。
再查明，被告余克选系车牌号码为沪A7XX**小型轿车的所有人，事发前，被告余克选为该事故车辆在被告安盛天平财保上海公司投保了交强险（死亡伤残赔偿限额为110，000元、医疗费用赔偿限额为10，000元、财产损失赔偿限额为2，000元）和商业三者险（赔偿限额300，000元，附加不计免赔），保险期间均为2013年5月21日零时起至2014年5月20日二十四时止。
以上事实，有道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、保单、门急诊病历、出院小结、医疗费收据、住院费用明细、发票（拐杖）、司法鉴定意见书、鉴定费发票、户口本、证明、律师费�票以及当事人的陈述等证据予以证实。因原告卢建华的各项损失未获赔偿，故涉讼。
本院认为：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，机动车与非机动车驾驶人之间发生交通事故，非机动车驾驶人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依法由侵权人予以赔偿。
本案属于机动车（由被告余克选驾驶）和非机动车（由案外人仇某某驾驶）之间发生的交通事故，被告余克选�驶的事故车辆在事发时处于交强险的保险期间内，且被告余克选对本起事故承担次要责任，故对于原告卢建华的损失，应先由被告安盛天平财保上海公司在交强险责任限额范围内予以赔偿。不足的部分，根据事故责任，应由被告余克选承担40%的赔偿责任，鉴于事故车辆向被告安盛天平财保上海公司投保了商业三者险，故被告余克选所应承担超出交强险部分的赔偿款，由被告安盛天平财保上海公司根据保险合同的约定在商业三者险的赔偿限额内予以赔付，仍有不足的，由被告余克选自行承担赔偿责任。
关于具体的赔偿项目和数额问题：1、伙食费280元、误工费12，740元、护理费3，000元、残疾赔偿金87，702元，双方当事人确认一致，本院亦予以认可。2、医疗费，根据原告卢建华提供的证据，本院确认原告因本次事故支出的医疗费扣除统筹支付后的金额应为18，365元。3、营养费，是为促进受害人尽快康复而给予受害人适当营养的费用，根据原告卢建华的伤情，营养费的计算标准本院采纳被告方的意见，按照30元／天计算，结合司法鉴定意见书确定的营养期75日，本院确认营养费2，250元。4、精神损害抚慰金，原告卢建华因伤致残，有权就其精神损害要求侵权人承担赔偿责任，但应根据当事人在本次事故中的过错程度、侵权行为的具体情节、所造成的后果等情况确定赔偿金额，综合本起事故情况，本院支持精神损害抚慰金2，000元。5、交通费，受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用应当由侵权人承担赔偿责任，因二被告对原告卢建华提供证据的关联性不予认可，故本院酌情采纳二被告意见，支持交通费400元。6、残疾辅助器具160元，根据原告卢建华的伤势情况和实际需求，本院对此予以确认。7、衣物损，原告卢建华未提供证据证明其损失情况，故本院不予支持。8、鉴定费2，300元，有相应的票据予以证明，本院予以确认。9、律师费，系原告卢建华遭受本次交通事故的侵害后为主张其合法权益而产生的财产利益损失，应当由侵权人承担赔偿责任，但其数额不应超过加害人所能预见的范围，根据本案实际，本院酌情认定律师费1，500元。
综上，原告卢建华的上述各项损失，医疗费7，470元、住院伙食补助费280元、营养费2，250元、误工费12，740元、护理费3，000元、残疾额赔偿金87，702元、精神损害抚慰金2，000元、交通费400元、残疾辅助器具160元，合计116，002元，未超出交强险的责任限额，由被告安盛天平财保上海公司在交强险的责任限额内承担赔付责任；剩余医疗费10，895元、鉴定费1，800元，合计12，695元的40%，计5，078元，属于商业三者险的赔偿范围，由被告安盛天平财保上�公司在商业三者险的赔偿限额内承担赔付责任；律师费1，500元，由被告余克选自行承担赔偿责任。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：
一、被告安盛天平财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内，在机动车交通事故责任强制保险的责任限额内赔付原告卢建华116，002元；
二、被告安盛天平财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内，在第三者责任商业保险的赔偿限额内赔付原告卢建华5，078元；
三、被告余克选本判决生效之日起十日内赔偿原告卢建华律师费1，500元。
如果负有金钱给付义务的当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2，855元，减半收取1，427.50元，由原告卢建华负担51.50元（已付），由被告余克选负担1，376元（于本判决生效之日起七日内交付本院）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 朱欢
二〇一四年九月二十九日
书记员 方婷
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬�和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾�人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（�）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。