内蒙古自治区锡林郭勒盟中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）锡民一终字第468号
上诉人（原审原告）刘富明，男，1961年12月9日出生，汉族，原籍山西省天镇县，农民工，现住内蒙古锡林郭勒盟西乌旗巴拉嘎尔高勒镇。
委托代理人刘永恒，北京盈科（天津）律师事务所律师。
上诉人（原审被告）杨明广，男，1971年9月3日出生，汉族，原籍锡林郭勒盟太仆寺旗，无职业，现住内蒙古锡林郭勒盟太仆寺旗宝昌镇。
上诉人（原审被告）田利民，男，1972年5月12日出生，汉族，原籍太仆寺旗，无职业，现住鄂尔多斯市。
上诉人杨明广、田利民共同委托代理人梁满，男，1973年4月5日出生，汉族，律师，现住河南省郑州市管城区。
被上诉人（原审被告）锡盟雄风建筑有限责任公司西乌珠穆沁旗保障房建设工程八段项目部（以下简称项目部）。
负责人赵树成，男，1984年10月11日出生，汉族，原籍太仆寺旗，现住锡林浩特市。
被上诉人（原审被告）锡盟雄风建筑有限责任公司（以下简称雄风公司）。住址：锡林浩特市呼格吉勒图路。
法定代表人陈帮军，职务经理。
委托代理人赵树成，该公司在西乌旗保障房建设工程八段项目部的负责人。
委托代理人白旭荣，内蒙古合志律师事务所律师。
上诉人刘富明、杨明广、田利民因健康权纠纷一案，不服西乌珠穆沁旗人民法院（2013）西民初字第201号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人刘富明及其委托代理人刘永恒、上诉人杨明广、田利民的共同委托代理人梁满、被上诉人雄风公司、项目部的委托代理人赵树成、白旭荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审西乌珠穆沁旗人民法院（2013）西民初字第201号民事判决所认定的基本事实是：2012年5月田利民雇佣原告刘富明在其承建的锡盟西乌珠穆沁旗保障性住房建设工程第八标段从事建筑劳动，报酬为420O.00元／月，杨明广与田利民是合伙关系。2012年8月10日原告在施工作业时从高空坠落受伤。事发后，原告到西乌珠穆沁旗医院救治，确诊为双足跟骨粉碎性骨折。2012年9月8日原告经手术出院休养治疗至今。在刘富明住院期间杨明广、田利民管工地的负责人给刘富明医疗费22163.00元，陪床费42O0.00元，误工费91OO.00元，后期取钢板费5000.00元。赵树成是雄风公司在西乌旗的负责人。雄风公司将建筑工程发包给了没有施工资质的杨明广。刘富明在西乌旗医院住院治疗30天，其伤残等级为九级，误工损失工作日评定为155天，右足跟续医费约需人民币400O.00元。
原审法院认为，开庭审理中查明原告刘富明是田利民雇佣在雄风公司西乌旗保障性住房建设工程八段项目部干活的工人，在干活的过程中刘富明从墙上掉了下来，导致双足跟骨粉碎性骨折在西乌旗医院住院治疗30天。作为雇主的田利民应承担赔偿责任。杨明广与田利民是合伙关系，所以杨明广对刘富明的损害赔偿款承担连带给付责任，雄风公司将工程发包给没有建筑资质的杨明广也应承担连带责任。赵树成系雄风公司的代理人，所以不承担责任。田利民应承担原告住院伙食补助费30天x40.00元=1200.00元，护理费124.70元x30天=3743.10元，营养费30天x40元=1200.00元，误工费155天x140.00元=21700.00元，残疾赔偿金23150.00元x4年=92600.00元，右足跟续医4000.00元，鉴定费2430.00元，精神损害抚慰金60OO.OO元，合计132873.10元。扣除已付40463.00元，剩余92410.10元。在开庭审中被告田利民称原告是酒后上岗，但原告不认可，被告又没有提供证据，所以本院不支持田利民的辩解理由。据此原审判决：一、被告田利民在判决生效后十五日内赔偿原告刘富明护理费等各项费用92410.10元。二、被告杨明广、雄风公司承担连带责任。三、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费400.00元减半收取200.00由被告田利民承担。宣判后，原审原告刘富明、原审被告杨明广、田利民不服，向本院提起上诉。
上诉人刘富明上诉的主要理由，1、一审将田利民、杨明广已经支付的医疗费22163.00元从上诉人应得赔偿款中予以扣除错误。2、一审护理期、营养期认定时间太短，二期均应以60天予以计算。一审判决适用法律错误。3、四位被上诉人均应直接对上诉人损害承担赔偿责任，一审判决杨明广、雄风公司承担连带责任，赵树成不承担责任属于适用法律错误。请求二审法院依法查清事实，维护上诉人的合法权益。
上诉人杨明广、田利民上诉的主要理由，1、一审将“项目部”列为法律主体，于法无据。原审中，原告将不合格的主体予以了变更，变更后的被告“赵树成”却被一审法院漏列。2、上诉人刘富明，系太仆寺旗五面井乡农民，事发时只是在建筑工地打临工。但一审法院判决给付的残疾赔偿金却依据城镇居民标准进行计算。综上所述，上诉人认为，原审判决明显不当，程序违法，请求人民法院依法撤销。
被上诉人雄风公司、项目部辩称，请求二审法院予以公正判决。
二审审理查明的事实与一审查明的事实相同，本院予以确认。
本院认为：2011年7月5日被上诉人雄风公司将其承建的西乌旗保障性住房瑞馨小区工程的建筑安装装饰工程劳务发包给了没有施工资质的上诉人杨明广，双方并签订了《劳务施工承包合同》，上诉人杨明广与上诉人田利民系合伙关系。2012年5月上诉人田利民雇佣上诉人刘富明在其与上诉人杨明广合伙的该工程第八标段从事建筑劳动，在2012年8月10日上诉人刘富明在施工作业时从高空坠落，造成上诉人刘富明受伤住院治疗，诊断为“双足跟骨粉碎性骨折”并经锡林浩特市人民医院司法鉴定所（2013）临鉴字第493号、494号、495号鉴定，其伤残等级为9级，误工损失工作日评定为155天，右足跟续医费约需人民币4000.00元。在上诉人刘富明住院期间，上诉人杨明广、田利民给付上诉人刘富明医疗费22163.00元，陪床费4200.00元，误工费9100.00元，后期取钢板费5000.00元的事实均属实，本院予以确认。因上诉人刘富明是在杨明广与田利民合伙的工程中受伤，故上诉人杨明广与田利民理应共同承担连带赔偿责任，而原审判决由上诉人田利民承担上诉人刘富明的赔偿责任，上诉人杨明广、被上诉人雄风公司承担连带责任显属不当。鉴于被上诉人雄风公司将该建筑工程发包给了没有施工资质的上诉人杨明广，故被上诉人雄风公司理应对杨明广的赔偿承担连带责任。对于上诉人刘富明上诉主张的，一审将田利民、杨明广已经支付的医疗费22163.00元从上诉人应得赔偿款中予以扣除错误的理由，因22163.00元是上诉人住院期间的医疗费，该医疗费已由上诉人田利民、杨明广支付，且上诉人刘富明未对此部分提出赔偿请求，一审判决刘富明的赔偿款项未包含此款，22163.00元医疗费不应从上诉人刘富明应得款中扣除，而原审将该部分予以扣除显属错误，本院予以更正，上诉人刘富明应得的赔偿款合计为114573.10元（杨明广、田利民赔偿刘富明护理等各项费用共计132873.10元，扣除杨明广、刘富明已付18300.00元）。对于上诉人刘富明上诉主张的，一审护理期、营养期认定时间太短，二期均应以60天予以计算的理由，因上诉人刘富明受伤后，住院30天，根据相关规定，受害人出院以后，如果需要护理的、营养的，应有治疗医院出具证明，而上诉人刘富明在庭审中未能提供任何证据予以证实该主张。对此，原审判决护理费、营养费以其住院期间的30天计算并无不当。对于上诉人刘富明上诉主张的，赵树成不承担责任属于适用法律错误的理由，因本案通过开庭审理证实赵树成系项目部负责人，因该项目部不具有法人资格，所以，原审判决其不承担责任正确。对于上诉人杨明广、刘富明上诉主张的，一审将“项目部”列为法律主体，于法无据的理由，因该工程系项目部与上诉人杨明广签订的，为查清本案事实，原审将项目部列为原审被告并无不当，且在判决结果中并未让不具备法人资质的项目部承担责任。对于上诉人杨明广、田利民上诉主张的，上诉人刘富明系太仆寺旗五面井乡农民，事发时只是在建筑工地打临工。但一审法院判决给付的残疾赔偿金依据的是城镇居民标准进行计算的理由，因上诉人刘富明在一审时是以城镇居民标准计算提出的残疾赔偿金诉讼请求，而上诉人刘富明、杨明广以及被上诉人雄风公司、项目部均未对该计算标准提出任何异议。故上诉人杨明广、田利民的此项上诉请求，本院不予支持。综上，原审认定事实不清，适用法律不当。依照《中华人民共和国民法通则》第三十五条第二款，第一百一十九条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二款和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持西乌珠穆沁旗人民法院（2013）西民初字第201号民事判决第三项。
二、撤销西乌珠穆沁旗人民法院（2013）西民初字第201号民事判决第一项、第二项。
三、上诉人田利民、杨明广在本判决生效后十五日内共同连带赔偿上诉人刘富明护理等各项费用共计114573.10元。
四、被上诉人雄风公司应对上诉人杨明广的赔偿承担连带责任。
本案一审诉讼费维持，二审诉讼费800.00元由上诉人田利民、杨明广承担。
本判决为终审判决。
审判长 哈 图
审判员 何福荣
审判员 张慧玲
二〇一四年二月二十一日
书记员 图 雅