江苏省南京市中级人民法院法院
民 事 判 决 书
（2016）苏01民终5506号
上诉人（原审被告）南京二机齿轮机床有限公司，住所地南京市江宁区科学园醴泉路29号。
法定代表人尹仁华，南京二机齿轮机床有限公司总经理。
委托代理人姜玉荣，南京二机齿轮机床有限公司员工。
委托代理人陈莉萍,南京二机齿轮机床有限公司员工。
被上诉人（原审原告）沈德清，男，1976年9月9日生，汉族。
上诉人南京二机齿轮机床有限公司（以下简称二机公司）因与被上诉人沈德清赔偿金纠纷一案，不服南京市江宁区人民法院（2016）苏0115民初字635号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月5日受理后，依法组成合议庭并于2016年7月19日公开开庭进行审理。上诉人二机公司的委托代理人姜玉荣、陈莉萍、被上诉人沈德清到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一、双方对事实、诉讼请求无争议的部分
沈德清原系二机公司的员工，二机公司与沈德清签订了书面劳动合同，最后一期劳动合同约定：合同期限自2014年11月1日起至2015年10月31日止；沈德清在南京第二机床厂连续工龄为8年，经济补偿为8864元；沈德清进入二机公司工作至距法定退休年龄5年以内的，二机公司不得解除劳动合同；沈德清进入二机公司工作至距法定退休年龄5年以内的，沈德�要求解除劳动合同的，二机公司不计发沈德清在南京第二机床厂工作期间的经济补偿。2015年10月27日，二机公司出具关于与沈德清终止劳动合同的证明，决定自2015年10月31日起终止沈德清的劳动合同。2015年10月28日，沈德清向南京市江宁区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2016年1月12日出具仲裁决定书。沈德清诉至法院，诉讼请求是，二机公司支付违法终止劳动合同赔偿金160000元。
二、双方对事实、诉讼请求存在争议的部分
1、二机公司是否违法终止沈德清的劳动合同
沈德清主张二机公司已与其签订二次以上的固定期限劳动合同，应与其签订无固定期限劳动合同，二机公司直接终止劳动合同属违法终止。
二机公司认可已与沈德清签订二次固定期限劳动合同，但主张续签劳动合同应遵循平等自愿的原则，在签订最后一期�动合同时已通知沈德清可以签订无固定期限劳动合同，但沈德清选择了固定期限劳动合同，最后一期劳动合同期限届满后自然终止，不存在违法终止，并提交续签劳动合同意向书一份。
沈德清对意向书的真实性认可。
2、沈德清的工作年限
沈德清主张其自1995年7月进入南京第二机床厂，后从南京第二机床厂进入二机公司，何时进入二机公司的不清楚，工作内容、工作地点均未变更，工作年限为20年。
二机公司主张沈德清自1995年7月进入南京第二机床厂，该厂与二机公司均属于南京机电集团的下属企业。2002年，南京第二机床厂进行国企改制，改制后成立了多家公司，南京二机床有限责任公司是其中之一。改制后，沈德清进入南京二机床有限责任公司。因南京二机床有限责任公司与其他公司合作失败，南京机电集团安排二机公司�收南京二机床有限责任公司的员工，沈德清进入二机公司，并主张双方已约定沈德清在南京第二机床厂工作8年期间的经济补偿8864元，沈德清在南京第二机床厂工作期间的经济补偿应按约定支付，沈德清在南京二机床有限责任公司工作期间的经济补偿尚未支付。
原审法院认为，用人单位与劳动者连续订立了二次固定期限劳动合同，且劳动者没有《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条和第四十条第一项、第二项规定情形的，用人单位应当在第二次劳动合同期满三十日前，书面告知劳动者可以订立无固定期限劳动合同。本案中，二机公司认可已与沈德清签订了二次固定期限劳动合同，在终止最后一期劳动合同前，二机公司未书面通知沈德清可以订立无固定期限劳动合同即终止了沈德清的劳动合同，属于违法终止，应支付违法终止劳动合同赔偿金。关于赔�金的计算年限，二机公司辩称沈德清在南京第二机床厂工作8年期间的经济补偿双方已约定为8864元，此期间的经济补偿应按约定支付，具有事实依据，予以采纳。二机公司自认沈德清在南京二机床有限责任公司工作期间的经济补偿尚未支付，现二机公司违法终止沈德清的劳动合同，计算赔偿金时沈德清在南京二机床有限责任公司的工作年限应连续计算。根据双方一致认可的沈德清的工资数额，终止劳动合同前12个月沈德清的平均工资为3278.17元，故二机公司应支付沈德清赔偿金78676.08元。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第三款、第四十八条、第八十七条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条第一款、第二款第（一）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定�原审法院判决：1、二机公司支付沈德清在南京第二机床厂工作期间的经济补偿8864元、违法终止劳动合同赔偿金78676.08元，合计87540.08元，于判决发生法律效力之日起10日内付清；2、驳回沈德清的其他诉讼请求。案件受理费5元，予以免收。
宣判后，二机公司不服，向本院提起上诉：二机公司与沈德清先后签订过二份劳动合同，期间分别为2009年8月1日至2014年10月31日、2014年11月1日至2015年10月31日。连续签订二次固定期限劳动合同后，用人单位和劳动者对是否续订劳动合同均有选择权。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款第（三）项的规定，在沈德清的固定期限劳动合同到期后，二机公司没有继续与沈德清签订劳动合同的意向，因此，二机公司选择终止劳动合同，符合法律规定。请求二审法院撤销原审判决第一项，改判二机公司支付支付沈德清在南京第二机床厂工作期间的经济补偿8864元、终止劳动合同经济补偿26225.36元〔3278.17元/月×8个月（自2008年1月起算补偿年限）〕。
被上诉人沈德清辩称：二机公司终止劳动合同不符合法律规定，原审判决正确，请求维持原审判决。
对原审法院查明的事实，沈德清、二机公司没有异议，本院予以确认。
本案二审争议的焦点是二机公司终止劳动合同是否符合法律规定。
本院认为，二机公司、沈德清签订的劳动合同合法有效，双方均应按照合同的约定和法律的规定享受权利、履行义务。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款第（三）项规定，连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条（过失性辞退）和第四十条第一项、第二项（无过失性辞退）规定的情形，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的�除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同。《江苏省劳动合同条例》第十八条规定，在《中华人民共和国劳动合同法》实施后，用人单位与劳动者连续订立了二次固定期限劳动合同，且劳动者没有《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，用人单位应当在第二次劳动合同期满三十日前，书面告知劳动者可以订立无固定期限劳动合同。根据上述法律、法规的规定，在用人单位与劳动者签订二次劳动合同后，劳动者没有《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的用人单位可以解除劳动合同的情形下，如果用人单位与劳动者签订过一次固定期限劳动合同，在签订第二次固定期限劳动合同时，就意味着下一次很可能签订无固定期限劳动合同，且订立无固定期限劳动合同�主动权由劳动者行使。因此，在用人单位与劳动者签订二次固定期限劳动合同后，劳动者有选择终止劳动合同的权利，用人单位没有终止劳动合同的权利；只要劳动者选择续订劳动合同（包括固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同），用人单位应当根据劳动者的选择签订劳动合同。本案中，二机公司与沈德清连续订立了二次固定期限劳动合同，且二机公司没有举证证明沈德清存在过失性辞退和无过失性辞退的情形，二机公司没有就劳动合同的续订征询沈德清的意见，单方通知沈德清终止劳动合同，违反《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款第（三）项和《江苏省劳动合同条例》第十八条的规定，应认定二机公司违法终止劳动合同，应当支付违法终止劳动合同赔偿金。综上，二机公司的上诉理由，没有法律依据，本院不予采信。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，本院决定予以免收。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 干
审 判 员 袁奕炜
代理审判员 李 斐
二〇一六年七月二十日
书 记 员 顾 欢