安徽省芜湖市三山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）三刑初字第00050号
公诉机关芜湖市三山区人民检察院。
被告人张某甲，男，1974年4月1日出生，汉族，初中文化，个体。2013年10月26日因涉嫌赌博罪被芜湖市公安局三山分局取保候审，2014年4月11日被本院决定取保候审。
辩护人潘绪正，安徽真见律师事务所律师。
被告人查某某，男，1982年6月29日出生，汉族，初中文化，无业。2012年11月因犯故意伤害罪被判有期徒刑十个月，缓刑一年六个月。2013年10月21日因涉嫌赌博罪被芜湖市公安局三山分局取保候审，2014年4月11日被本院决定取保候审。
辩护人李登权，安徽繁阳律师事务所律师。
被告人张某乙，男，1969年6月23日出生，汉族，初中文化，个体。2011年7月因犯聚众斗殴罪被判有期徒刑二年。2013年10月22日因涉嫌赌博罪被芜湖市公安局三山分局监视居住，同年2014年3月31日被芜湖市三山区人民检察院决定，当日由芜湖市公安局三山分局执行逮捕。现羁押于芜湖市第一看守所。
辩护人陈旭玲，安徽铭诚律师事务所律师。
被告人宋某某，男，1952年2月29日出生，汉族，小学文化，无业。2013年9月3日因涉嫌赌博罪被芜湖市公安局三山分局取保候审，2014年4月11日被本院决定取保候审。
被告人张某丙，男，1962年6月4日出生，汉族，小学文化，无业。2013年8月22日因涉嫌赌博罪被芜湖市公安局三山分局刑事拘留，同年9月17日经芜湖市三山区人民检察院批准，当日由芜湖市公安局三山分局执行逮捕。2013年11月26日经芜湖市三山区人民检察院决定取保候审，2014年4月11日被本院决定取保候审。
被告人全某某，男，1977年7月16日出生，汉族，初中文化，个体。2013年9月5日因涉嫌赌博罪被芜湖市公安局三山分局刑事拘留，同年9月17日被芜湖市三山区人民检察院批准，当日由芜湖市公安局三山分局执行逮捕。2013年11月26日经芜湖市三山区人民检察院决定取保候审，2014年4月11日被本院决定取保候审。
被告人殷某某，男，1991年2月24日出生，汉族，初中文化程度，个体。2013年10月21日因涉嫌赌博罪被芜湖市公安局三山分局取保候审，2014年4月11日被本院决定取保候审。
芜湖市三山区人民检察院以三检刑诉（2014）35号起诉书指控被告人张某甲、查某某、张某乙、宋某某、张某丙、全某某、殷某某犯开设赌场罪，于2014年4月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2014年5月13日公开开庭审理了本案。芜湖市三山区人民检察院代理检察员王明出庭支持公诉，被告人张某甲、查某某、张某乙、宋某某、张某丙、全某某、殷某某及其辩护人潘绪正、李登权、陈旭玲到庭参加诉讼。现已审理终结。
芜湖市三山区人民检察院指控：2013年8月，被告人张某甲为牟取非法利益，开设赌场聚众赌博，并邀被告人查某某、张某乙入股，每股1万。其中，被告人张某甲占3股（实际出资1.5万元），被告人查某某、张某乙每人出1万元占1股，所获得非法利益，按照股份进行分成。
2013年8月初至8月21日，被告人张某甲安排被告人宋某某负责寻找赌博地点及运送参赌人员，被告人张某甲、查某某、张某乙分别委托被告人张某丙、全某某、殷某某负责赌博现场，先后在芜湖市三山区三山街道天桥村红旗组、三山区保定街道长江坝（八台机）的江埂上、三山区长坝村及三山区周村和三山区孙滩小区双汇公司等五处的树林里，以摇“虎头”的方式，聚众赌博十余次，共获利15万余元。
被告人张某甲辩称，其犯的是赌博罪，不是开设赌场罪。辩护人潘绪正提出的辩护意见是：1、被告人张某甲犯的是赌博罪。2、被告人张某甲自首。3、被告人张某甲退出非法所得及赌资。
被告人查某某对起诉书指控无异议。辩护人李登权辩称提出的辩护意见是：1、被告人查某某犯的是赌博罪。2、被告人查某某自首。3、被告人查某某退出全部非法所得。4、被告人查某某属从犯。
被告人张某乙对起诉书指控无异议。辩护人陈旭玲提出的辩护意见是：1、开设赌场罪是以收取场地费、赌具费及抽头费并从中营利。而本案被告人是以出资参与赌博营利，且被告人张某乙也没有参与管理。被告人张某乙犯的是赌博罪。2、被告人张某乙自首。3、被告人张某乙退出非法所得及赌资。4、被告人张某乙属从犯。
被告人宋某某、张某丙、全某某、殷某某对起诉书指控无异议。
经审理查明：2013年8月，被告人张某甲为牟取非法利益，开设赌场，并邀被告人查某某、张某乙入股，每人1万。其中，被告人张某甲占3股（实际出资1.5万元），被告人查某某、张某乙每人出1万元占1股，共同作为团宝方，所获得非法利益，按照股份进行分成。
被告人张某甲安排被告人宋某某负责寻找赌博地点并接送参赌人员到赌场参赌，并为赌场放哨。被告人张某甲、查某某、张某乙分别委托被告人张某丙、殷某某、全某某代表自己在赌博现场负责，并从共同资金和营利款中支付宋某某租车及劳务费，支付张某丙、全某某、殷某某劳务费。赌博时由张某丙、全某某用共同资金负责团宝。于2013年8月初至8月21日，先后在芜湖市三山区的三山街道天桥村红旗组、保定街道长江坝（八台机）的江埂上、长坝村、周村和孙滩小区双汇公司等五处的树林里。以摇单双，押中赢团宝方钱，押错赔团宝方钱的方式进行聚众赌博十余次，每次参赌人员达十余人。参赌人员以如果摇到四六或五六，团宝的赢了就通吃，输了赔一半，否则按正常单双输赢赔吃方式支付被告人代表的团宝方费用。被告人等共获利15万余元。除去支付赌场开支外，被告人张某甲获得赃款78000元，被告人查某某、张某乙各获得赃款26000元。
上述事实，有公诉机关提交并经庭审质证的下列证据予以证明：
1、被告人张某甲供述，证明2013年3月初，由我提议并先后叫查某某、张某乙各出1万元入股，我实际出资1.5万元。我占60%，他俩各占20%。在三山天桥村树林里、周村附近树林里、孙滩小区双汇公司附近树林里、长坝村及保定街道小区的树林里开设赌场，摆赌十八场。共赚15.7万元。我分7.8万元，他俩各分2.6万元。余款付被告人宋某某车费9000元，赌场上抽烟用了1.8万元。
参赌人员是我安排宋某某叫的并由他用车接送。张某乙没去过赌场，他委托全某某在赌场替他做事。查某某很少去赌场，他委托殷某某在赌场替他做事。我去过几次，我委托张某丙在赌场替我做事。我把我们三人的3.5万元交给张某丙作赌资，替我团宝，全某某、殷某某在赌场配合张某丙团宝，他们三人全权处理赌场事情并互相监督。我和张某丙说过赌场赢钱，你们就拿二百元作为报酬，张某丙大概拿到3000多元。
第一次我交给张某丙3.5万元作赌资，如果输了我再出1.5万元，要保证有3万元赌资。赢了张某丙就按分额分给我们。
我们以摇单双方式进行赌博，以“摇虎头”和“四六”的方式获利的事实。
2、被告人查某某供述，证明2013年6月初，张某甲要我拿1万元入股，给他做本金赌博。以“摇虎头”和“四六”的方式获利。赢了我分五分之一，输了在1万元里赔。我出了1万元，并叫殷某某在赌场替我做事。到被抓前，殷某某从赌场拿回2.6万元给我。我知道还有张某乙参股。
宋某某负责找赌场场地和接送参赌人员。张某丙团宝，胡某甲摇宝。如果摇到四六或五六，团宝的赢了就通吃，输了赔一半，否则按正常单双输赢赔吃。赌场我只去过一次的事实。
3、被告人张某乙供述，证明2013年8月初，张某甲要我拿1万元入股，给他做本金赌博。以“摇虎头”和“四六”的方式获利。赢了我分五分之一，输了在1万元里赔。我出了1万元，并叫全某某在赌场替我做事。到被抓前，全某某从赌场拿回2.6万元给我。
如果摇到四六或五六，团宝的赢了就通吃，输了赔一半，否则按正常单双输赢赔吃。赌场我没去过的事实。
4、被告人张某丙供述，证明张某甲出资1.5万元占五分之三，张某乙、查某某各出1万元入股，各占五分之一，他们主要是筹集赌资。他们基本不到现场。张某甲安排我，张某乙安排全某某，查某某安排殷某某在赌场负责。我和全某某负责在赌博过程中团宝收赔钱、殷某某赌场负责保管赌资。胡某甲摇宝。赌博用的骰子，由我和宋某某各提供一粒。共赌了有20场左右，每场有十几人参与赌博。每次赌博结束后我们三人分别把当天赌博的情况告诉他们，如果当天赢的钱较多，就把赢的钱分成五份，全某某、殷某某各拿一份，我拿三份，分别带给他们三人。8月初到8月21日，我们分别在三山周村、孙滩小区、长坝村及保定小江坝进行赌博，赌博过程中以“五六”和“四六”的方式获利。张某甲每场结束给我200元作为报酬，共给我3000元左右。赌博地点和参赌人员接送由宋某某负责安排，每场给他1000元报酬的事实。
5、被告人全某某供述，证明张某乙告诉其，他和张某甲讲好了，他出1万元，占20%股，要其替他在赌场负责一切事情，每场后付其100元。其和张某丙负责在赌博过程中团宝及收赔钱。胡某甲摇宝，赌具有张某丙、宋某某提供。共赌了有18场左右，每场有十几人参与赌博。赌博地点和参赌人员接送由宋某某负责安排，宋某某还在路口放哨，张某丙每场从赌资中抽给他1000元报酬，共付18000元，每场买一条中华烟给我们抽的事实。
6、被告人殷某某供述，证明其替查某某在赌场负责一切事情，每场后赌场给其200元报酬。张某丙、全某某负责在赌博过程中收赔钱。胡某甲摇宝。共赌了有十几场左右，每场有十几人参与赌博。赌博地点和参赌人员接送由宋某某负责安排。共分了三次赢的钱，第一次5000元，第二次8000元，第三次13000元，我都交给了查某某的事实。
7、被告人宋某某供述，证明其按照张某甲的安排负责并找到三山天桥村树林里、周村附近树林里、孙滩小区双汇公司附近树林里、长坝村及保定街道小区的树林里五个赌博场地和安排车辆接送参赌人员，后在外放哨。张某甲每次给1000元或1500元车费及劳务费。在赌具中提供一粒骰子，摇宝的是胡某甲，团宝的是张某丙的事实。
8、证人胡某甲供述，证明其在赌场负责摇宝，结束后团宝的给其100元和一包中华香烟的事实。
9、证人陶某甲、高某某、陶某丙、张某丁、汪某某、梅某某、郭某某、谷某某、陶某乙、胡某乙、方某某、周某某、孙某某、陈某某证言，证明赌博的时间、地点、参与人数、车辆接送，摇宝团宝人以及参与赌博的事实。
10、证人孙某某、陈某某证言，证明其在赌博现场放高利贷的事实。
11、户籍证明，证明各被告人身份情况的事实。
12、到案经过，证明张某甲、查某某、张某乙、宋某某、全某某、殷某某主动投案，张某丙被抓获归案的事实。
13、辨认笔录、指认笔录、刑事照片，证明辨认被告人，指认作案现场的事实。
14、刑事判决书，证明查某某因犯故意伤害罪于2012年11月28日被判处有期徒刑十个月，宣告缓刑一年六个月。查某某于2012年7月10日被刑事拘留，同年11月6日被取保候审以及张某丙因犯聚众斗殴罪于2011年7月12日被判处有期徒刑二年的事实。
15、行政处罚决定书，证明参赌人员受到行政处罚的事实。
16、扣押物品清单，证明扣押张某丙12000元、扣押查某某36000元、扣押殷某某3000元、扣押张某乙36000元、扣押张某甲93000元的事实。
上列证据经庭审质证，予以确认。
本院认为：被告人张某甲、查某某、张某乙、宋某某、张某丙、全某某、殷某某以营利为目的开设赌场，其行为构成开设赌场罪，且系共同犯罪。公诉机关指控的事实和罪名成立，本院予以支持。经查，本案的组织者、参与管理者集中在被告人中，且组织严密、分工明确，赌场的地点由被告人选择，并接参赌人员到达赌场和送参赌人员离开赌场，有赌场服务人员，有专人望风，赌具由被告人等提供，参赌人员以被告人等为中心。并且，参赌人员接受，“如果摇到四六或五六，团宝的赢了就通吃，输了赔一半，否则按正常单双输赢赔吃”，本质就是参赌人员以赢了四六或五六少拿一半的赢款，作为给开设赌场的，作为团宝方的被告人费用。综上，本案被告人的行为构成开设赌场罪。张某甲及三辩护人关于本案构成赌博罪不是开设赌场罪的辩解和辩护意见不能成立。其余辩护意见成立，本院予以采纳。被告人张某甲在犯罪中起主要作用，是主犯，按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人查某某、张某乙、宋某某、张某丙、全某某、殷某某在犯罪中起次要作用，是从犯，依法从轻处罚。被告人张某乙在刑罚执行完毕后不满五年内又犯罪，是累犯，依法从重处罚。被告人查某某在缓刑考验期内又犯罪，依法应撤销缓刑，实行数罪并罚。被告人张某甲、查某某、张某乙、宋某某、全某某、殷某某主动投案，如实供述自己的犯罪事实，是自首，依法从轻处罚。被告人张某丙能如实供述自己的罪行，依法从轻处罚。被告人张某丙、查某某、殷某某、张某乙、张某甲退出赃款，酌情从轻处罚。为维护社会管理秩序，打击犯罪，根据被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，根据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十四条、第六十五条、第六十七条第一、三款、第六十九条、第七十二条第一、三款、第七十七条第一款之规定，判决如下：
一、被告人张某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币一万元。
二、被告人查某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元。撤销芜湖市弋江区人民法院（2012）弋刑初字第00215号刑事判决书中对查某某判处有期徒刑十个月，宣告缓刑一年六个月的缓刑部分，决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人查某某的刑期自2014年6月6日起至2015年2月8日止。）
三、被告人张某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人张某乙的刑期自2014年3月31日起至2014年10月30日止。）
四、被告人宋某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币二千元。
五、被告人张某丙犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币二千元。
六、被告人全某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币二千元。
七、被告人殷某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币二千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金款于判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省芜湖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 员 许新根
人民陪审员 桂仁果
人民陪审员 姚 勤
二〇一四年六月六日
书 记 员 杨 健
附加法律条款：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一、四款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条第一、三款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十二条第一、三款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。