浙江省苍南县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）温苍刑初字第1716号
公诉机关浙江省苍南县人民检察院。
被告人况小波，务工。因犯贩卖毒品罪于2012年7月25日被平阳县人民法院判处有期徒刑三年，2014年6月28日刑满释放。因吸毒于2015年3月15日被苍南县公安局行政拘留十四日；因本案于同日被刑事拘留，同年3月28日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。
辩护人陈钦将，浙江思勤律师事务所律师（受苍南县法律援助中心指派）。
被告人陈某甲，农民。因吸食毒品于2014年6月20日被平阳县公安局行政拘留三日。因犯贩卖毒品罪于2014年6月23日被刑事拘留，同年8月28日被平阳县人民法院判处有期徒刑九个月，2015年3月22日刑满释放。因本案于2015年3月22日被刑事拘留，同年4月29日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。
辩护人林贤秀，浙江瓯南律师事务所律师。
被告人李某甲，浙江省苍南县，农民。因吸食毒品于2015年3月14日被苍南县公安局决定行政拘留十四日；因本案于同日被刑事拘留，同年3月28日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。
被告人徐某，农民。因吸食毒品于2015年2月6日被苍南县公安局决定行政拘留十日；因吸食毒品于2015年3月13日被苍南县公安局决定行政拘留十四日；因本案于同日被刑事拘留，同年3月28日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。
被告人林某，务工。因吸食毒品于2015年3月14日被苍南县公安局决定行政拘留十四日；因本案于同日被刑事拘留，同年3月28日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。
被告人余某，农民。因吸食毒品于2015年3月14日被苍南县公安局决定行政拘留十四日；因本案于同日被刑事拘留，同年3月28日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。
被告人上某，务工。因吸食毒品于2015年3月14日被苍南县公安局决定行政拘留十四日；因本案于同日被刑事拘留，同年3月28日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。
苍南县人民检察院以苍检公诉刑诉（2015）1445号起诉书指控被告人况小波、陈某甲、李某甲、徐某犯贩卖毒品罪，被告人余某、林某、上某犯容留他人吸毒罪于2015年11月27日向本院提起公诉，本院于同日立案并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。苍南县人民检察院指派代理检察员王小琴出庭支持公诉，被告人况小波、陈某甲、李某甲、徐某、余某、林某、上某及辩护人陈钦将、林贤秀到庭参加诉讼。现已审理终结。
苍南县人民检察院指控：
1、2015年3月14日3时许，被告人况小波在苍南县龙港镇柳南路与西一街路口处将一包重0.46克的甲基苯丙胺以人民币200元的价格贩卖给他人。当日下午，被告人况小波被公安机关抓获，并在其身上及住处共查获甲基苯丙胺8.69克及一台小型电子秤和十五个透明小袋子。
2、2014年6月份的一天，被告人陈某甲在其位于平阳县鳌江镇新河北路53-55号701室的家中，将一小包冰毒以人民币200元的价格贩卖给被告人李某甲。
3、2014年5、6月份的期间，被告人李某甲两次向被告人陈某甲购买人民币200元的冰毒，然后将购买的毒品两次贩卖给被告人徐某。
4、2015年3月13日1时许，被告人徐某在龙港镇龙翔路与文卫路路口处，将一包重0.51克的甲基苯丙胺以人民币200元的价格贩卖给他人。
5、2015年2月份以来，被告人林某在其租住的龙港镇沿河一街38号503房间内容留上某、余某以烫吸的方式吸食冰毒七八次。
6、2014年7月份左右，被告人余某在其租住的龙港镇沿河北路8号604房间内容留徐某以烫吸的方式吸食冰毒共五次。
7、2015年1月至2月间，被告人上某在其租住的龙港镇龙湖小区八幢2单元302室内容留林某、余某以烫吸的方式吸食冰毒共三次。
被告人徐某归案后协助公安机关抓获了被告人李某甲、余某；被告人李某甲归案后检举并协助公安机关抓获了被告人况小波；被告人余某归案后检举并协助公安机关抓获了被告人上某、林某。
为证明指控之事实，公诉机关当庭出示了相应的证据材料，并据此认为，被告人况小波、陈某甲、李某甲、徐某无视国法，非法贩卖毒品；被告人余某、林某、上某容留他人吸毒，其行为已分别触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款，第三百五十四条规定，应当以贩卖毒品罪追究被告人况小波、陈某甲、李某甲、徐某刑事责任；以容留他人吸毒罪追究被告人余某、林某、上某刑事责任，被告人况小波系累犯和毒品再犯，依法予以从重处罚；被告人陈某甲在判决宣告后刑罚执行完毕前发现判决前还有漏罪，应予数罪并罚；被告人况小波、李某甲、徐某、余某、林某、上某如实供述；被告人李某甲、徐某、余某有立功情节，均依法予以从轻处罚。提请本院对被告人况小波在有期徒刑四年六个月至六年六个月，被告人陈某甲在有期徒刑三年至四年，被告人李某甲在有期徒刑一年至二年，被告人徐某、林某、余某、上某在有期徒刑六个月至一年六个月之间判处，其中被告人陈某甲与前罪予以数罪并罚；并均处罚金。
被告人况小波对指控犯罪事实无异议，但认为其持有毒品未满10克，不属于情节严重，应在三年以下量刑；其辩护人的辩护意见是：对指控的犯罪事实没有异议，对指控罪名有异议，本案是典型的犯意引诱，根据罪责刑相适应的原则，不应定被告人况小波贩卖毒品罪，应以非法持有毒品罪认定。
被告人陈某甲对起诉书指控的犯罪事实有异议，辩称其没有贩卖毒品。其辩护人的辩护意见是公诉机关指控被告人陈某甲贩卖毒品事实错误，证据不足：1、起诉书指控第三节的犯罪事实只有李某甲的个人供述，不能证明李某甲贩卖给徐某的两次毒品是从陈某甲处购买，且其在供述的细节与内容上不稳定，该节指控证据不足；2、被告人李某甲在公安机关的前五次供述均无提到起诉书指控的第二节事实，仅在第六次供述才与被告人陈某甲第一次供述内容相似。而被告人李某甲当庭供述陈某甲共贩卖二次，该两次是指第三节的两次，故指控第二节的事实证据不足。综上，应认定被告人陈某甲无罪。
被告人李某甲、徐某、林某、余某、上某对起诉书指控的犯罪事实均无异议。
经审理查明：
1、2015年3月14日3时许，被告人况小波在苍南县龙港镇柳南路与西一街路口处将一包重0.46克的甲基苯丙胺以人民币200元的价格贩卖给他人。当日15时许，被告人况小波在龙港镇西一街111号前被公安机关抓获，在其身上查获一包重0.2克的甲基苯丙胺，在其住处查获六包重8.49克的甲基苯丙胺及一台小型电子秤和十五个透明小袋子。
2、2014年6月份的一天，被告人陈某甲在其位于平阳县鳌江镇新河北路53-55号701室的家中，将一小包冰毒以人民币200元的价格贩卖给被告人李某甲。
3、2014年5、6月份的一天，被告人徐某为了获取毒品用于吸食，从余某处取得了被告人李某甲的联系电话，后徐某电话联系李某甲向其购买冰毒，被告人李某甲在龙港镇建新路与沿江路路口处，以人民币200元的价格将一包冰毒贩卖给被告人徐某。几天后，被告人徐某再一次联系被告人李某甲要求购买冰毒，被告人李某甲以人民币200元的价格，将一包冰毒送到苍南县龙港镇龙跃路一宾馆内贩卖给徐某。
4、2015年3月13日1时许，被告人徐某在龙港镇龙翔路与文卫路路口处将一包重0.51克的甲基苯丙胺，以人民币200元的价格贩卖给他人，被公安机关当场抓获。
5、2015年2月份以来，被告人林某在其租住的龙港镇沿河一街38号503房间内容留上某、余某以烫吸的方式吸食冰毒七八次。
6、2014年7月份左右，被告人余某在其租住的龙港镇沿河北路8号604房间内容留徐某以烫吸的方式吸食冰毒五次。
7、2015年1月至2月间，被告人上某在其租住的龙港镇龙湖小区八幢2单元302室内容留林某、余某以烫吸的方式吸食冰毒共三次。
另查明，被告人徐某归案后，协助公安机关抓获了被告人李某甲、余某；被告人李某甲归案后，协助公安机关抓获了被告人况小波；被告人余某归案后，协助公安机关抓获了被告人上某、林某。
上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、被告人况小波的供述，供认了2015年3月14日，其将毒品放在龙港镇柳南路与西一街路口，以人民币200元的价格贩卖给李某甲朋友的事实。
2、被告人陈某甲第一次在侦查阶段的供述，供认了2014年6月份左右的一天，李某甲打电话联系其，并到鳌江找到其后，俩人一起吃了饭，然后，一起到其居住的平阳县鳌江镇新河北路53－55号701室，两人一起在家里吸食了冰毒，吸完后，被告人李某甲向其购买冰毒，其当时拿了0.5克左右冰毒给李某甲，被告人李某甲给了其人民币200元的事实。
3、被告人李某甲的供述和辨认笔录，供认：（1）、2014年3月14日，其联系被告人况小波，谎称朋友需要购买毒品，被告人况小波在龙港镇柳南路西一街路口，将毒品贩卖给其称的朋友；被告人况小波于当日下午，在龙港镇西一111号前被公安机关抓获的事实；（2）、2014年5、6月份，其联系到被告人陈某甲后，到鳌江找到陈某甲，俩人一起在鳌江街上吃了饭，然后到陈某甲家里吸食了毒品，最后，其向被告人陈某甲购买冰毒，给了陈某甲人民币200元，陈某甲拿了一点冰毒给其的事实；（3）、2014年5、6月份的一天晚上，余某叫其帮徐某买点冰毒，之后徐某就打其手机，其说陈某甲那有卖，让徐某将钱打到陈某甲银行卡里，然后其帮忙拿毒品，之后，徐某告诉其200元毒资已打入银行卡，其就到陈某甲那里拿了一小包白色透明薄膜袋包装的冰毒，把冰毒送到龙港镇建新路与沿江路路口给徐某。再过几天，大概还是5、6月份，余某联系其，让其先垫200元购买毒品，其就从陈某甲那里买了200元毒品，送到徐某所在的龙跃路边上一小巷里的宾馆，徐某给了其200元，其把毒品交给徐某的事实。并辨认了被告人陈某甲、徐某、余某和况小波。
4、被告人徐某的供述和辨认笔录，供认：（1）、2015年3月13日，其将一包毒品送到龙港镇龙翔路与文卫路交叉路口，以人民币200元的价格贩卖给陈定闹的朋友时，被公安民警当场抓获的事实；（2）、2014年5、6月份，其让余某帮忙先打电话给李某甲，然后其自已向李某甲联系购买毒品，其共向被告人李某甲购买毒品二次，每次大概人民币200元左右；（3）、其在被告人余某处共吸毒四、五次；（4）、其协助公安机关抓获被告人余某、李某甲的事实；并辨认了李某甲、余某和陈定闯。
5、被告人林某的供述和辨认笔录，供认：（1）、2015年1月份左右，其和余某到上某家里吸食毒品三次；（2）、2月份左右，被告人上某搬家后，他们就去其住处龙港镇沿河一街38号503的月租房内共吸了七八次左右；并辨认了上某、余某及龙港镇沿河一街38号503的月租房；
6、被告人余某的供述和辨认笔录，供认：（1）、2014年7、8月份，被告人徐某经常去其租住的苍南县龙港镇沿河北路8号604房间吸食冰毒，总共容留徐某吸食毒品五次；（2）、2015年1月底，其和林某一起在上某住的龙港镇龙湖小区套房吸食毒品3次的事实；（3）、后来，林某说上某家太远，他们就到林某租住的龙港镇沿河一街38号5楼的月租房吸食冰毒，三人在林某月租房内吸毒七、八次；（4）、2014年5月份左右，徐某打电话给其，让其帮忙购毒，其帮徐某电话联系李某甲二次，但他们如何交易毒品其不清楚；（5）、其协助公安机关抓获上某、林某，并辨认了徐某、李某甲、林某、上某及其龙港镇沿河北路8号604房间；
7、被告人上某供述和辨认笔录，供认：（1）、2015年1月份，在其苍南县龙港镇龙湖小区八幢2单元302室内，容留余某吸毒两次，容留余某、林某1次；（2）、2月份，其带着毒品前往龙港镇沿河一街38号五楼林某和余某的住处吸食毒品很多次，具体记不清楚了，有三次以上，3月12日，其和小青、小佳又在该处吸食毒品事实；并辨认了余某、林某及龙港镇龙湖小区八幢2单元302室；
8、证人陈某乙的证言和辨认笔录，证明其之前向徐某购买过毒品，现协助公安机关联系徐某要求购买毒品，其联系了徐某后，双方约好交易地点在龙港镇龙翔路和文卫路路口交易，民警装扮其朋友去拿毒品的事实；并辨认了徐某；
9、证人李某乙的证言，证明其协助公安机关抓获证人陈某乙的事实；
10、证人李某丙的证言和辨认笔录，证明2015年3月14日凌晨，其根据单位安排，装扮被告人李某甲的朋友到龙港镇柳南路与西一街路口向被告人况小波购买人民币200元毒品；同日15时许，其和其他民警在龙港镇西一街111号前抓获被告人况小波的事实，并辨认了被告人况小波；
11、扣押清单和决定书，证明：（1）、被告人况小波身上的手机一只，毒品疑似物1包及其贩卖的一包毒品，其住处查获的透明袋子15个，毒品疑似物6包、电子秤一台均已被扣押的事实；（2）、徐某贩卖的毒品疑似物和一部金色5S手机已被扣押的事实；
12、现场搜查笔录、检查笔录及照片，证明从被告人况小波身上查获毒资人民币200元、1小包毒品疑似物，一部黑色小米手机；住处即龙港镇西一街111号三楼前半间，查获六小包冰毒疑似物，一只银白色电子秤和15只小只透明塑料袋；
13、毒品称量笔录和毒品理化检验报告，证明：（1）、被告人况小波贩卖毒品0.46克，身上查获0.20克、住处查获为8.49克；（2）、被告人徐某贩卖的毒品为0.51克；上述查获的毒品经检验均含有甲基苯丙胺；
14、现场检测报告、尿液提取笔录，证明被告人余某、李某甲、上某、林某尿液检测均呈阳性；
15、立功认定书，证明被告人徐某归案后协助公安机关抓获了被告人李某甲、余某；被告人李某甲归案后检举并协助公安机关抓获了被告人况小波；被告人余某归案后检举并协助公安机关抓获了被告人上某、林某；
16、刑事决定书、行政处罚决定书、罪犯档案资料、释放证明，证明各被告人前科劣迹及刑满释放情况；
17、光盘和音频光盘制作情况说明，证明对被告人陈某甲讯问的视频及制作成光盘的情况；
18、情况说明和归案经过，证明被告人况小波、徐某、余某的归案情况，及毒资人民币200元由公安机关收回的事实；
19、人口信息，证明各被告人、证人等相关人员的身份情况。
被告人况小波贩卖的毒品是0.46克，但其在现场被抓获时，从其身上和住处查获的毒品共计8.69克，应认定为其犯罪的数额，故被告人况小波贩卖毒品的数额共计9.15克，属情节严重，故被告人况小波辩称其不属犯罪情节严重的意见，与查明的事实和法律不符，不予采纳。
关于起诉书指控的第2节事实，被告人陈某甲在第一次侦查阶段作了有罪的供述，其供述关于购毒时间、交易地点、交易过程中发生的相关细节均得到被告人李某甲供述的印证，且其供述先于被告人李某甲形成，排除了公安机关存在诱供的可能；同时，被告人陈某甲当庭也承认其侦查阶段所作的第一次有罪供述时，公安机关并不存在非法取证的情况，而其对之后的翻供又无作出合理解释。故被告人陈某甲及辩护人提出起诉书指控的第二节事实证据不足的辩称，与查明的事实不符，不予采纳。
关于被告人陈某甲是否参与起诉书指控的第三节犯罪事实。公诉机关提供的证据仅有被告人李某甲的供述，且该供述中关于让徐某将毒资转入被告人陈某甲的银行帐户等情况并没有其他证据支持，故其供述中关于向陈某甲购买毒品后贩卖给徐某的供述系孤证且可信度较低。而被告人陈某甲虽在第一次供述中，供认共贩卖二、三次给李某甲，但该供述并非必然证明系其对第三节犯罪事实的供认，况且，之后被告人陈某甲一直否认其贩卖毒品，在本案没有其他证据予以佐证的情况下，仅凭可信度低的孤证不足以定罪，故对于被告人陈某甲是否参与第三节事实无法证伪的两难局面下，应当恪守证据裁判规则，不能为片面追求打击效果而背离“疑罪从无”的刑法精神，况且公诉机关在第三节欠缺的证据一旦出现新的弥补和完善，还可以再次启动司法程序，严惩犯罪。综上，根据现有证据，对起诉书指控的第三节事实不予认定，被告人及辩护人的意见予以采纳。
本院认为，被告人况小波、陈某甲、李某甲、徐某无视国法，非法贩卖毒品，其中被告人况小波情节严重，其行为均已构成贩卖毒品罪；被告人林某、余某、上某多次容留他人吸食毒品，其行为均构成容留吸毒罪，公诉机关指控罪名成立，予以支持。公安机关运用特情侦破毒品案件，是依法打击毒品犯罪的有效手段，被告人况小波的辩护人提出本案存在犯意引诱，应定为非法持有毒品罪的辩护意见，与查明的事实和法律不符，不予采纳。被告人陈某甲在判决宣告后刑罚执行完毕前，发现判决前还有漏罪，应予数罪并罚；被告人况小波曾因犯毒品贩卖罪被判处刑罚，在刑满释放后五年内又重新故意犯本罪，系累犯和毒品再犯，依法应当从重处罚；被告人李某甲、徐某、余某归案后协助公安机关抓获其他被告人，系立功，依法予以从轻处罚；上述七位被告人均有吸毒劣迹，均酌情从重处罚；被告人陈某甲认罪态度较差，酌情从重处罚；被告人况小波、李某甲、徐某、林某、余某、上某归案后均能如实供述主要犯罪事实，依法予以从轻处罚；被告人况小波、徐某涉案毒品未流入社会，同时考虑特情介入情况，可酌情从轻处罚，辩护人此辩护意见予以采纳；因认定被告人陈某甲贩卖毒品的次数发生变化，故对公诉机关关于被告人陈某甲的量刑意见予以变更，公诉机关对被告人况小波、李某甲、徐某、林某、余某、上某的量刑意见，符合本案案情，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第三百五十四条、第三百五十六条、第六十九条、第七十条、第六十五条第一款、第六十八条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人况小波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币20000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月15日起至2020年3月14日止。罚金限于本判决生效后十五日内交纳）。
二、被告人陈某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币4000元；与前罪犯贩卖毒品罪判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币1000元实行并罚，决定执行有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币5000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月23日起至2016年2月22日止。罚金限于本判决生效后十五日内交纳）。
三、被告人李某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币4000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月14日起至2016年3月13日止。罚金限于本判决生效后十五日内交纳）。
四、被告人徐某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币3000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月14日起至2015年12月13日止。罚金限于本判决生效后十五日内交纳）。
五、被告人林某犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币4000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月14日起至2016年3月13日止。罚金限于本判决生效后十五日内交纳）。
六、被告人余某犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币3000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月14日起至2016年3月13日止。罚金限于本判决生效后十五日内交纳）。
七、被告人上某犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币3000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月14日起至2015年12月13日止。罚金限于本判决生效后十五日内交纳）。
八、随案移送的金色5S苹果手机一部、黑色小米手机一部、电子秤一台、15个塑料袋及扣押于公安机关的9.66克甲基苯丙胺，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈雪雪
人民陪审员 黄金华
人民陪审员 杨德豪
二〇一五年十二月九日
书 记 员 尤圣会
法律条文附录：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
……
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
……
第六十七条……
……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。