浙江省苍南县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）温苍刑初字第1313号
公诉机关浙江省苍南县人民检察院。
被告人覃＊＊，无业。因犯盗窃罪于2006年11月22日被浙江省平阳县人民法院判处有期徒刑二年；因犯盗窃罪于2010年8月19日被本院判处有期徒刑八个月；因犯盗窃罪于2013年10月14日被湖南省长沙市芙蓉区人民法院判处有期徒刑期七个月；因故意伤害于2014年3月22日被平阳县公安局处行政拘留十四日、罚款人民币900元。因本案于2014年3月22日被苍南县公安局刑事拘留，同年4月29日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。
辩护人彭周双，浙江毅远律师事务所律师（苍南县法律援助中心指派）。
苍南县人民检察院以苍检公诉刑诉（2014）1909号起诉书指控被告人覃＊＊犯抢劫罪，于2014年11月12日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。苍南县人民检察院指派代理检察员陈少芸出庭支持公诉。被告人覃＊＊及其辩护人彭周双到庭参加诉讼。现已审理终结。
苍南县人民检察院指控：2012年3月20日17时许，被告人覃＊＊伙同他人（另案处理）窜至苍南县龙港镇第二菜场57号被害人陈某乙的家中，采用破门方式进入室内，并在二楼房间内盗走1只金手镯（价值3206元）、现金若干元及1台电脑（价值2687元），被从外出归来的被害人陈某乙发现，为逃离现场，被告人覃＊＊等人将所盗得的电脑扔掉，并用拳脚将被害人陈某乙殴打致伤后逃离现场。为证明指控之事实，公诉机关提供了相关证据，并据此认为，被告人覃＊＊以非法占有为目的，入户秘密窃取他人财物后，为抗拒抓捕当场使用暴力，其行为已转化为抢劫罪（系入户抢劫）。被告人覃＊＊系累犯，应当从重处罚。建议本院判处被告人覃＊＊有期徒刑十年至十二年。
被告人覃＊＊辩称，其与魏露敏从被害人家中窃取到电脑后，其抱着电脑走在前面，并无殴打被害人，也没有看见魏露敏殴打被害人，他们只是盗窃，不构成入户抢劫；其没有偷走金手镯，电脑也扔在现场了。其辩护人提出：本案能证明被告人覃＊＊殴打被害人陈某乙的直接证据只有陈某乙本人的陈述，但被害人的陈述前后矛盾，其前面并无讲到遭到被告人的殴打，其妻女的证言均是传来证据，被害人受伤不能排除其他原因造成，且被告人归案后一直否认自己殴打被害人陈某乙，现有证据不能证明起诉书所指控的“被告人覃＊＊入户秘密窃取他人财物后，为抗拒抓捕当场使用暴力”的事实；本案系入户盗窃，但现有证据不能证明被告人有盗得手镯和现金；被告人覃＊＊系犯罪未遂，归案后如实供述自己所犯罪行，可从轻处罚。
经审理查明：2012年3月20日19时许，被告人覃＊＊伙同他人（身份待查）窜至苍南县龙港镇第二菜场街57号被害人陈某乙家中，踹门入室，潜入二楼房间内盗走1只金手镯（价值3206元）、现金若干元及1台电脑（价值2687元），被告人覃＊＊及同伙走下楼梯时，被从外出归来的被害人陈某乙发现，被告人覃＊＊等人遂扔掉所盗得的电脑后逃离现场。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证的下列证据证实：
1.被害人陈某乙的陈述，证实2012年3月20日19时许，其回家发现一楼前门被反锁，后从侧门进去，发现有一名男青年从楼上下来，右手夹着显示器，接着这两名男子扔下电脑往外跑，坐上残疾车走了，后发现二楼床头柜内的手镯及2000元现金被盗的事实；
2.被害人吕某的陈述，证实2012年3月20日19时许，其和陈某乙从外面回来，陈某乙走在前面，当其到家时看到二男子从其家里跑出去，家中被偷了一个手镯和一些现金的事实；
3．证人陈某甲的证言，证实2012年3月份的一天，其接到父亲陈某乙电话说家中遭抢，马上回家发现电脑扔在地上，听说被盗现金、手镯等物；
4.被告人覃＊＊的供述及辨认笔录，供认2012年3月份的一天18时许，其和魏露敏到龙港第二菜场57号偷东西，用脚踹前门木门进入后把侧门打开。在二楼偷到一台组装电脑，魏露敏偷到什么其不清楚，之后其拿着液晶显示器下楼，魏露敏拿主机走在我后面，其发现房东回来就把电脑扔了从侧门跑出去，几秒钟后魏露敏跑出来一起开残疾车逃跑的事实；
5.现场勘查笔录，证明作案现场位于龙港镇第二菜场57号，该现场一楼前门呈开启状，门锁扣缺失，木质破裂，一楼中部楼梯前地面见有一台式电脑显示器、一个鼠标、一个键盘、一个摄像头，一楼卫生间前泡沫箱上发现一枚大红鹰牌烟蒂（实物提取），楼上厨房地面见有一台台式电脑主机、两个电脑音箱，二楼前间见一电脑桌，靠西墙的衣柜门开启状，靠东墙南面的床头柜抽屉呈开启状，抽屉内物品凌乱；
6.物价鉴定意见书，证实手镯价值3206元，电脑价值2687元的事实；
7.法医物证鉴定书，证实现场提取的烟蒂系被告人覃＊＊所留的事实；
8.刑事判决书、行政处罚决定书，证实被告人覃＊＊的前科劣迹情况；
9.归案经过，证实被告人覃＊＊系被抓获归案的事实；
10.户籍证明，证实被告人覃＊＊的身份情况。
针对控辩双方争议的焦点，本院评判如下：
1.关于起诉书指控的“被告人覃＊＊等人用拳脚将被害人陈某乙殴打受伤后逃离现场”的事实是否成立问题。经查，被告人覃＊＊归案后一直否认自己殴打被害人陈某乙，公诉机关据以指控该事实的直接证据只有陈某乙本人的陈述，但陈某乙在公安侦查阶段的陈述与其妻女证言之间对受伤情形的描述、陈某乙本人的陈述与其在医院的主诉（系自己系从楼梯上滚落）之间均存在矛盾，且其妻女并未目睹到陈某乙受的过程，其证言均是来源于陈某乙的口述，系传来证据；另外入院记录、体格检查表显示陈某乙头部外伤，身上多处软组织挫伤，与跌倒或从楼上滚落受伤的特征较为吻合，而与被害人陈某乙陈述的“该男子用拳头打其头部，另一男青年用脚踢其胸部”的受伤特征并不吻合。另从公安机关对被害人陈某乙第1份询问笔录来看，陈某乙作为无书写能力的文盲，却能准确表述涉案组装电脑主板、cpu、硬盘等品牌型号，其询问笔录的记录是否客观真实亦存在疑问。综上，本院认为现有证据仅能证实被害人陈某乙于案发当晚受伤，但该伤势是否系被告人覃＊＊等人殴打所致不能认定，不能合理排除其他原因造成的可能性，故起诉书该指控证据不足，不予认定。辩护人该部分辩护意见，理由成立，予以采纳。
2.关于本案犯罪数额的问题。经查，针对家中被窃取的财物，被害人陈某乙的陈述与其妻女的证言能相互印证，并根据现场勘查笔录所记载的卧室内翻动凌乱的情形、以及被告人覃＊＊虽否认其没有窃得金手镯及现金，但并不清楚同伙是否窃取等情节，可以认定本案被盗窃财物包括金手镯及现金。被告人覃＊＊否认窃取的财物中包括金手镯及现金，与查明的事实和证据不符，不予采信。
本院认为，被告人覃＊＊无视国法，以非法占有为目的，结伙入户秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关认定事实不清，导致指控罪名有误，予以纠正。被告人覃＊＊曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内重新故意犯罪，系累犯，应当从重处罚。被告人覃＊＊认罪态度较好，可酌情从轻处罚。辩护人从轻处罚的辩护意见，予以采纳。公诉机关定性有误导致量刑畸重，不予采纳。根据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人覃＊＊犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币6000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月22日起至2016年3月21日止；罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳）。
二、责令被告人覃＊＊于本判决生效之日起十日内共同退赔违法所得人民币3206元，返还被害人陈诏汉。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吴春雪
人民陪审员 何继程
人民陪审员 黄道奔
二〇一五年一月二十二日
书 记 员 马显兵
法律条文附录：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
……
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。