广东省佛山市禅城区人民法院民 事 判 决 书（2016）粤0604民初2758号原告：深圳市威格腾网络技术有限公司。住所地广东省深圳市罗湖区。注册号440301104222838。法定代表人：谭千兵。被告：佛山市金鹊酒店管理有限公司。住所地广东省佛山市禅城区。注册号440602000352217。法定代表人：翟晓利，总经理。委托诉讼代理人：廖京，广东赋城律师事务所律师（代理期限至2016年9月5日）。委托诉讼代理人：刘兆辉，男，汉族，××年××月××日出生，住所辽宁省辽阳市白塔区。系被告员工。委托诉讼代理人：丁敏丽，广东赋城律师事务所律师（代理期限从2016年9月6日起算）。原告深圳市威格腾网络技术有限公司与被告佛山市金鹊酒店管理有限公司承揽合同纠纷一案，本院于2016年4月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，第一次开庭时原告法定代表人谭千兵、被告委托诉讼代理人刘兆辉、廖京依法到庭参加诉讼，第二次原告法定代表人谭千兵、被告委托诉讼代理人丁敏丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、被告支付原告工程款50898元；2、被告支付违约金36412元；3、被告支付本案诉讼费。事实和理由：原告与被告于2014年6月20日签订《锦江之星—佛山祖庙店弱电工程协议书》。工程地点：佛山市禅城区亲仁西路30号。本工程于2014年8月30日施工完毕，在2014年9月1日开业营运，并于2014年12月9日签署《锦江之星—佛山祖庙店工程结算清单》。根据《锦江之星—佛山祖庙店弱电工程结算清单》约定，被告应于2014年12月9日支付原告26500的工程款，原告曾多次电话及上被告公司催工程款项，被告以生意不好，没有钱等各种理不愿意支付此款项。1、根据《锦江之星—佛山祖庙店弱电工程协议书》第十四条、违约：第4条约定：发包人逾期组织验收工程，或发包人不按期结算的，从逾期第7天的次日起，每逾期一天，按未付剩余款总价（单位工程按该单位工程造价）的千分之五向对方偿付违约金（5‰）.甲方未按本协议约定支付工程款的，每延迟一天，应向乙方支付相当于应付未付工程款千分之五的违约金。即工程款：6500元整；（违约金：2014年12月16日至2016年3月31日。（15个月×30天＋15天）×6500×5‰＝15112.50元整；2、根据《锦江之星—佛山祖庙店弱电工程协议书》第十四条、违约：第4条约定：发包人逾期组织验收工程，或发包人不按期结算的，从逾期第7天的次日起，每逾期一天，按未付剩余款总价（单位工程按该单位工程造价）的千分之五向对方偿付违约金（5‰）.甲方未按本协议约定支付工程款的，每延迟一天，应向乙方支付相当于应付未付工程款千分之五的违约金。即质量保证金：10000元整；（违约金：2015年8月30日至2016年3月31日。7个月×30天×10000元×5‰＝10500元整；3.根据《锦江之星—佛山祖庙店无线网络更改协议书》第一条工程报价材料清单及付款方式约定：本工程做完通过验收即付款。第三条其它：此协议为发包人与承包人于2014年6月18日签署的《锦江之星—佛山祖庙店弱电工程协议书》的新增项；其它条款安装原有签署的协议内容执行。即：锦江之星—佛山祖庙店无线网络更改协议书工程款：8000元整；（违约金：2015年6月30日至2016年3月31日。9个月×30天×8000元×5‰＝10800元整；被告在合同期满一年多后，因被告要求原告把楼层的50台AP无线设备192段更改成172段，因此技术问题本为被告加盟总部提供。此技术为被告加盟总部绝密内部技术资料。原告如果要更改，需要被告加盟总部的技术人员技术支持；本协商好：原告辅助被告加盟总部的技术人员技术支持。但是被告加盟总部没有给予被告技术支持，由原告方向被告加盟总部购置；约定好被告给原告为伍仟元技术支持费用，后因被告不愿意，以剩余工程款为要挟，口头承诺支付2000元技术支持费用。但因没有签订补充协议被告方不愿意支付（原告在民事起诉状中没有申请被告给以上款项）。诉讼请求构成如下：1、要求被告支付原告工程欠款6500元；2、被告支付原告工程款违约金15112元；3、被告支付原告质量保证金10000元；5、被告支付原告质量保金款违约金10500元；5、被告支付《锦江之星-佛山祖庙店无线网络更改协议》工程款项8000元；6、被告支付原告《锦江之星-佛山祖庙店无线网络更改协议》款违约金10800元；7、被告支付原告监控系统新增工程款4745元；8、被告支付原告电视机柜新增及人工材料新增工程款1930元；9、被告支付原告楼层网络楼层机柜新增工程款5451元；10、被告支付原告网络、监控光纤主干工程款9752元；11、被告支付原告新增六类主干：价值2520元；12、被告支付原告更改WIFI数据参数：价格2000元；13、被告支付本案诉讼费。被告辩称：一、原告请求的诸多违约金事项没有事实和法律依据，被告并不存在相关的违约情形。依照《中华人民共和国合同法》第六十七规定，当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。被告和原告于2014年6月20日签订《锦江之星—佛山祖庙店弱电工程协议书》，并于2015年6月5日签订《锦江之星—佛山祖庙店无线网络更改协议书》，双方于合同中约定，只有原告的承揽行为首先符合合同约定的内容时，被告才会基于订立合同的目的和宗旨通过合同项目的验收合格，继而才会支付原告的相应合同款项。到被告答辩时止，原告承揽的无线网络项目还未完全完工，二楼餐厅的无线AP一直没有安装，合同里约定是二楼餐厅是两台AP，现在在只安装了一台。且其完工的无线网络项目还存在重大瑕疵，例如巡更仪直到2015年12月才可以正常使用，酒店303房间的电话现在也无法正常使用，无线信号极其不稳定，通过客人在网站上订房并入住后的意见反馈的手机截图能够证明这一点。设备经常坏，由于时间急，只能被告自行购买，对此有发票予以证明。三次品牌检查的结果也说明信号不稳定及没有通过锦江之星的无线验收，给我方的声誉造成极坏的影响。在2015年12月网络整改后，双方就已经在谈付款的事了，只是对被告代付款的数额有争议，才没有最后确认付款额，造成没有付款，被告从来没有说过不付款给原告。因此，基于原告一系列不符合合同约定的行为，被告完全有权按照合同约定拒绝受领，并拒绝自己相应的给付。在原告所主张的被告的违约情形并不存在的前提下，也就相应的不存在所谓的支付违约金事宜。二、原告于新增民事诉讼请求中所主张的诉讼请求，更是缺乏相应的事实根据和法律依据。依据《中华人民共和国民法通则》第四条规定，民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。民事主体在民事交往中所享有的民事权利应与其承担的民事义务相对称，也即取得的利益应相当于其付出的代价。原告在新增民事诉讼请求中所主张的一系列新工程款均缺乏事实上的根据，并没有现实存在的与被告签订的协议支撑，对于原告所谓的实际竣工图片，也仅仅是其一面之词。在原告未付出相应代价的前提下，其主张欲获得的一系列新增工程款，完全不符合我国民事活动的基本原则，与等价有偿原则存在根本上的冲突，这些通过双方来往的邮件也能证明。三、原告要求的质保金请求无事实根据。在质保期内，原告承揽的电视系统出现严重质量问题，且迟迟不到场维修，没有办法的情况下，被告才找了第三方公司（佛山市南海区樵安安防有限公司）来维修，花费2000元，这个情况当时原告是知道并认可的。另外为了维修整改，应原告的要求，让前台做了登记，把网络有问题的都记录下来。这说明工程做完了一年，工程的质量还是有问题的，质保期内也没有解决好无线信号的问题。在这些情况下，原告要求的质保金请求丝毫没有从事实出发，与我国法律要求的民事主体从事民事行为应当遵循诚实守信的原则相违背。被告对原告主张被告尚欠工程款的事实不予确认；违约金的计算无事实和法律依据，不予确认，我方认为应该按照中国人民银行同期贷款利率计算；对原合同约定的工程款215000元无异议，对后来双方协商的无线网络更改协议8000元无异议，对原告诉请要求支付其他的工程款不予确认。因为按照合同约定现场需要增加的材料和设备在合同内的工程是由原告自行承担，不再另行收费；并且双方约定如果要增加其他系统要另行签订协议或者有签证单。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：被告所提交的无线故障统计本、三次品牌检查表，该证据是被告自行制作，没有其他证据予以佐证，本院不予采信；收据、发票，该证据不能证明与本案具有关联性，本院不予采信；自行维修场景图，是被告单方制作，不具有可采性，本院不予采信。本院经审理认定事实如下：2014年6月18日，原告（乙方，承包人）与被告（甲方，发包人）签订锦江之星－佛山祖庙店弱电工程协议书，由承包方结合材料清单内容采取包工、包料、包工期、包质量与安全等方式进行承包。工程名称：锦江之星－佛山祖庙店弱电安装工程，工程内容：网络工程、电话工程、有线电视工程、巡更系统工程、UPS、无线wifi、监控工程。材料说明：所需材料都必须按照合同书中材料型号进行实施，并符合锦江之星验收标准；如因甲方特别需要更改、新增的设备及其材料，按照更改后的价格确认。…如设计施工及材料的使用不合乎工程所在地的特种行业相关部门的要求（需甲方提供工程所在地政府部门的书面要求），乙方负责整改，整改所涉及的费用材料由乙方自行承担。在合同内的网络工程、电话工程、有线电视工程、巡更系统工程、UPS、无线wifi、监控工程项目内，结合合同内材料清单及价格表，如因乙方设计原因引起的失误或遗漏，现场需要增加的材料及设备，所涉及的材料设备费用由乙方自行承担，不再另行收费，工程总价215000元（含税，开工程票）。合同附材料清单及其价格，其中网络工程系统报价49676元、电话工程系统25045元、有线电视系统24960元、UPS系统11880元、巡更系统4118元、监控系统52198元、无线wifi系统47123元。…付款方式：签订合同后乙方施工人员进场3天内甲方支付乙方5万元，作为工程定金首付款，做完并通过锦江之星验收合格后3天内，甲方应支付乙方155000元，工程做完并通过验收一年之日甲方应支付乙方剩余的质量保证金即1万元。…违约：发包方逾期组织验收工程，或发包人不按期结算的，从逾期第七天的次日起，每逾期一天，按未付剩余款总价（单位工程按该单位工程造价）的千分之五向对方偿付违约金（5‰）。因承包人不能严格按合同规定的有关技术标准和规定进行施工，或因承包人施工人员不服从发包人指令，或未能积极与发包人代表协商配合做好施工工作，所造成的工程修改、返工等经济损失由承包人自行负担，并要承担由此造成的发包人一切损失。2014年12月9日，原告向被告发出锦江之星－佛山祖庙店工程结算清单，内容：我公司于2014年6月18日对贵公司承接的“锦江之星－佛山祖庙店弱电工程”已圆满的完成。提交施工费用结算清单，请审核：A工程合同款：215000元、B新增背景音乐工程款：5000元、C监控主机更换：3500元、D特行费用：3000元，应付款总计226500元，已付工程款150000元，质量保证金：10000元，E已付工程款30000元（2014年9月26日），本次应付款项36000元。注：D项工程质量保证金10000应于2015年8月30日之前支付。被告在落款处盖章确认。2015年6月5日，原告（乙方，承包人）与被告（甲方，发包人）签订锦江之星－佛山祖庙店无线网络更改协议书，约定：因原锦江之星－佛山祖庙路店弱电安装工程由承包人建设，由于乙方未及时了解锦江之星IT标准变动相关要求，无法通过锦江之星的验收，发包人要求更改锦江之星－佛山祖庙店无线网络架构工程，为示友好合作，乙方同意承担一部分改造费用，协议如下：1、工程总价：8000元（不含税）；2、材料清单及其价格：POE交换机5台，单价2750元，合计13750元；网络跳线：60条，单价13元。合计650元；理线器5台，单价135元，合计675元；辅助材料，1000元；所有设备费用16075元，工程施工费2411元，总价18486元，最终乙方承担的费用8000元，本项目做完通过验收即付款，质保期一年，从完工日开始计算。由承包人结合材料清单内容采取包工、包料、包工期、包质量与安全等方式进行承包；…此协议为发包人与承包人于2014年6月18日锦江之星－佛山祖庙店弱电工程协议书的新增项；…。庭审中，原告陈述其诉讼标的构成：被告尚欠的工程款24500元及为被告新增的工程但未签订合同的工程款26398元，合计工程款50898元；违约金36412元。具体如下：合同约定工程款为234500元，被告已经支付了210000元，尚欠24500元，质量保证金包含在工程款中；违约金36412元以书面合同约定的未付工程款24500元为本金从2014年12月9日起计算至2016年4月1日止，按照日千分之五计算；工程于2014年9月1日完工，并于当天向被告提交了竣工图。被告陈述：对锦江之星-佛山祖庙店工程结算清单记载的内容无异议，对数额予以确认，我方共付款21万元。工程结算清单记载的1万元保证金确认，但该款包含在总的工程款215000元当中。虽然酒店于2014年9月5日开业，但当时酒店wifi并未通过总部验收，原告于2015年12月22日完工，当天通过邮件向我方提交正式的竣工图，后被告对该工程提请锦江之星总部进行验收，但到目前为止还未能验收。开业之前申请过验收，但后来因质量问题网络不稳定未能通过验收，到2015年12月22日网络基本稳定之后又陆续出现问题，所以未申请验收。另，原告陈述新增工程包括：摄像头从44台增加到48台，增加每台的费用1186元；电视机柜新增了1台，单价1930元；楼层机柜（子系统机柜）新增6台，单价790元；光纤与网络主干的新增（光纤每米12元，增加了230米，增加尾纤40条，30元每条；光纤盒原合同没有约定，现在有6个，单价400元每个）累计价值9752元；增加六类主干线，860每条，2个人两天，每天每人200元，合计800元人工费；协商更改无线网络的数据2000元，无书面双方确认的凭证。被告则表示没有增加工程，现在摄像头是48台，电视柜只有1台，楼层机柜（子系统机柜）现在有3台，光纤盒总共6个。针对案涉工程，本院到现场进行了勘验，具体如下：摄像头（红外摄像机）48台、电视机柜（机架式机柜）2台、楼层机柜（子系统机柜）9台（楼层四、六、八、十楼各2台、二楼1台）、光纤盒5个（楼层二、四、六、八、十楼各1台）、收发器11台（首层6台、楼层二、四、六、八、十楼各1台）、尾纤15条（首层5台、楼层二、四、六、八、十楼各2条）。本院认为，原告因被告拖欠工程款而提起诉讼，本案属承揽合同纠纷。原、被告之间签订的锦江之星－佛山祖庙店弱电工程协议书及无线网络更改协议书是双方当事人的真实意思表示，合同的内容与法律、法规并不相悖，为有效合同。原告所主张的工程款分两部分，一为合同约定的工程款，一为增加工程部分的款项。其诉求能否得到支持，分述如下：关于合同约定的工程款。依据双方确认的工程结算清单可显示工程总价款为226500元，扣除被告已支付的210000元，尚欠工程款16500元；而依据网络更改协议书可显示双方对网络更改工程约定的价款为8000元，对此被告不持异议。因此，该部分未付工程款累计为24500元。被告拖欠工程款的行为已构成违约，应承担相应的违约责任。对原告主张该部分款项的诉求，本院予以支持。关于增加工程的款项问题。被告虽否认存在增加工程，但依据双方所订立的合同及结合现场勘验，存在增加工程。合同所列材料清单及价格显示：红外摄像机44台，单价330元，现场勘验为48台，增加4台，按合同约定的单价计算，金额为1320元；机架式机柜1台，单价1530元，现场勘验为2台，增加1台，按合同约定单价计算，金额为1530元；子系统机柜3台，单价790元，现场勘验9台，增加了6台，按合同约定单价计算，金额为4740元；合同没有光纤盒，现场勘验为5个，按原告主张的单价400元计算，合计金额2000元。上述项目增加部分累计金额9590元。至于原告所主张的增加尾纤40条，而现场勘验仅为15条，原告关于增加尾纤的主张缺乏事实依据，本院不予支持；此外，原告虽主张其他增加工程，但对其主张并未举证证明，应承担举证不能的法律后果，对原告的该部分主张本院不予支持。被告虽提出即使存在增加工程，相应费用应由原告负担的抗辩，案涉合同约定“如因乙方设计原因引起的失误或遗漏”所产生的增加材料等费用由原告自行负担，但被告对此并未举证证明所增加的项目系因原告原因所致，对此应承担举证不能的法律后果，被告的抗辩不成立，本院不予支持。关于增加工程的费用计算标准，原告所主张的费用缺乏依据，本院不予采纳，计算标准应参照双方订立的合同所约定的单价计算。综上，对原告主张被告支付增加工程款项9590元的诉求，本院予以支持，对超出部分，本院不予支持。关于违约金问题。依据查明的事实，原告已履行合同义务，被告虽提出工程存在质量问题，但对此并未提交充分的证据予以证实，应承担举证不能的法律后果。被告拖欠工程款的行为已构成违约，应承担违约责任。原告主张依合同约定“每逾期一天，按未付剩余款总价的千分之五向对方偿付违约金（5‰）”的标准计算违约金，被告则认为应按照中国人民银行同期贷款利率计算。依照《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十九条的规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失。”被告拖欠合同约定的工程款及增加工程款合计34090元，被告未付工程款所产生损失为利息损失，而原告主张的违约金36412元已高于拖欠的工程款，由此可见，原告所主张的违约金属“过分高于造成的损失”，本院予以调整，根据被告的违约程度及因此产生的损失情况，鉴于原告仅对书面合同约定的未付工程款主张违约金的情况，本院酌定被告向原告支付违约金7350元（即24500元×30％），对原告主张超出部分，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告佛山市金鹊酒店管理有限公司在判决发生法律效力之日起十日内向原告深圳市威格腾网络技术有限公司支付工程款34090元、违约金7350元；二、驳回原告深圳市威格腾网络技术有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1982元，由原告负担1050元，被告负担932元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审 判 长  马咏红人民陪审员  陈贞卫人民陪审员  梁丽仪二〇一六年九月十九日书 记 员  苏雪梅余焕仪附：适用法律条文《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。