黑龙江省大庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）庆民二民终字第431号
上诉人（原审被告）大庆头台油田开发有限责任公司，住所地肇源县古恰镇古恰村。
法定代表人孙庆和，该公司董事长。
委托代理人黄偏文，该公司职员。
委托代理人吕茂君，黑龙江龙信达律师事务所律师。
上诉人（原审原告）张彪，男。
原审原告张彪与原审被告大庆头台油田开发有限责任公司（以下简称头台油田）劳动争议纠纷一案，黑龙江省肇源县人民法院于2008年5月19日立案，同年12月13日作出（2008）源民初字第519号民事判决书，判决：驳回原审原告诉讼请求；原审原告张彪不服，上诉于本院，本院于2009年4月20日作出（2009）庆民二终字第177号民事判决书，判决：驳回上诉，维持原判；判决发生法律效力后，原审原告张彪向黑龙江省高级人民法院提出再审申请；黑龙江省高级人民法院经审查，于2011年2月11日作出（2009）黑民申二字第767号民事裁定书，指令本院对本案进行再审；本院再审后，于2012年2月15日作出（2011）庆民再字第97号民事裁定书，裁定：撤销黑龙江省肇源县人民法院（2008）源民初字第519号民事判决和本院（2009）庆民二终字第177号民事判决，将本案发回黑龙江省肇源县人民法院重审；黑龙江省肇源县人民法院于2015年3月19日作出（2012）源民初字第295号民事判决，原审被告头台油田、原审原告张彪对此判决均不服，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明，原告于1993年8月到被告单位工作，与被告签订了三年固定期限的劳动合同。后每年签订一次劳动合同，均为固定期限的劳动合同，最后一次的劳动合同期限为2007年3月31日到2008年3月27日。2003年12月28日，原告获得了头台油田成立十周年荣誉员工的称号。被告称，原告2001年4月、2007年4月没有在头台油田工作，但被告出示的工资表记录，原告2007年4月出勤8天，领取工资260元，且被告为原告从1994年8月至2008年4月期间一直连续缴纳养老保险费，从1994年8月至2004年12月一直连续为原告缴纳失业保险费，被告提交的证据不能证实其曾经与原告终止过劳动关系。另查，2007年4月至2008年3月，原告十二个月的月平均工资为1127元。2008年3月27日，原告与被告所签订的劳动合同期满后，被告向原告发出了续订劳动合同通知书，要求原告七日内与被告续订一年期限的固定期限劳动合同。原告不同意，要求被告按《中华人民共和国劳动合同法》的规定与其签订无固定期限的劳动合同。被告认为原告没有在被告单位连续工作满十年，不同意签订无固定期限劳动合同，并于同月停止了原告的工作。同年4月10日，原告向大庆市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求：1、裁决被申请人与申请人签订无固定期限劳动合同；2、裁决申请人与被申请人单位其他同岗位同工种的职工同工同酬；3、仲裁费用由被申请人承担。大庆市劳动争议仲裁委员会认为：根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定及双方当事人所提交的有关证据可以认定，2001年4月1日至4月30日期间，申请人与被申请人之间不存在劳动关系，申请人在被申请人处的工作未形成连续工作满十年。因此申请人不具备签订无固定期限劳动合同的法定条件，故对于申请人要求与被申请人签订无固定期限劳动合同并同工同酬的仲裁请求不予支持。2008年5月6日裁决驳回申请人的仲裁请求。原告不服，在法定期限内诉至法院。本案在第三次开庭前，法院释明原告将要求与被告签订无固定期限劳动合同的诉讼请求变更为与被告之间存在无固定期限劳动合同关系。原告不同意变更该项诉讼请求。
原审法院认为，原告作为劳动者，自1993年至2008年连续在被告单位工作满十年，符合《劳动合同法》第十四条规定的签订无固定期限劳动合同的条件，被告不予签订的行为违反《劳动合同法》的相关规定，应依法承担相应的法律责任。关于原告要求依法判令被告与其签订无固定期限劳动合同的诉讼请求，因在劳动合同期满后，用人单位与劳动者双方如何续签劳动合同问题应当遵循双方意思自治原则，因协商不成无法自愿签订劳动合同引发的争议，不属于人民法院受案范围，应由用人单位与劳动者共同协商解决或者向劳动行政部门申请解决处理，故该项诉讼请求依法不予支持。关于原告要求依法判令被告支付劳动争议期间双倍工资的诉讼请求，根据法律规定，用人单位违反《劳动合同法》的规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。由于不订立书面无固定期限劳动合同属于不订立书面劳动合同的一种，按照《劳动合同法》第八十二条第一款的规定，用人单位不与劳动者订立书面劳动合同支付二倍工资的最长期限为十一个月，因此，原告该项诉讼请求可支持十一个月的双倍工资。至于争议期间其他部分工资，因原告在申请仲裁时未提出请求，故不在本案审理范围之内，原告可另行主张权利；关于原告要求应当与被告其他职工同工同酬的诉讼请求，不属于人民法院调整的范畴，应由劳动监察部门解决处理，故该项诉讼请求不予支持；关于原告请求依法撤销庆劳仲案字（2008）第0340号仲裁裁决书的诉讼请求。原告向法院起诉时该裁决书尚未发生法律效力，无须撤销，故该项诉讼请求不予支持。被告关于原告在其单位连续工作未满十年不具备签订无固定期限劳动合同等抗辩理由，因其未能提供真实有效、客观合法的关联证据予以证明，其抗辩理由不成立，对其主张不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第（四）项、《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第一款、第二款第（一）项、第八十二条的规定，判决：一、被告大庆头台油田开发有限责任公司于本判决生效之日向原告张彪支付未签订无固定期限劳动合同十一个月的二倍工资24794元（2008年4月1日至2009年2月28日）；二、驳回原告张彪的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告大庆头台油田开发有限责任公司负担。
上诉人头台油田上诉称，一、一审法院认定事实错误，张彪不存在连续工作满10年的事实。双方签订的劳动合同期限大部分为一年。2007年4月1日，我方决定在履行完当年劳动合同后不再与张彪续订，张彪在合同终止后离开了工作岗位。张彪重新被录用的行为并非是对原劳动合同的连续，而是在原劳动合同终止一段时间后重新订立新的劳动合同，所以张彪不存在连续工作满十年的事实。劳动关系中断的期间是在30天左右，而这一时间并不是发生在一个整月范围之内。根据我公司的考勤记载要求，结合我公司所提供的考勤表可以看出，张彪中断的时间是在2007年4月1日至2007年5月7日。张彪2007年5月份工资只有8天，6月份工资只有9天，与我公司考勤记录方式正好吻合，说明双方的劳动关系有一个月的中断。另外，劳动者在劳动关系间断期间劳动者为维持养老保险关系的延续性，自行补交了个人和应由用人单位所承担的社保费用，因此不存在劳动者所称在其劳动关系间断期间我公司仍为其缴纳养老保险的事实，是劳动者自行缴纳了自己承担和应由用人单位承担的养老保险费用。二、一审法院适用法律错误，我公司无义务签订无固定期限劳动合同。本案不应适用《中华人民共和国劳动合同法》第十四条的规定。如果要计算工作是否连续满十年应从2008年1月1日以后签订的劳动合同开始计算，之前存续的时间不应适用《中华人民共和国劳动合同法》的规定。本案也不应适用《中华人民共和国劳动法》第二十条的规定，张彪在我单位处工作不存在连续满十年的事实，我单位也不同意与其订立无固定期限的劳动合同，只有张彪单方面的主张是达不到法律要求的。三、即使双方之间存在无固定期限的劳动关系，我公司与张彪之间的劳动关系已终止。2008年3月，双方签订的劳动合同到期，张彪提出签订无固定期限劳动合同的请求，但我公司拒绝签订，随后张彪离开工作岗位，一审法院对我公司终止劳动关系的行为是否有效，是否违法没有做出认定，致使一审适用法律错误。本案应根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，我公司向张彪支付双倍的赔偿金。一审法院错误地适用了该法第八十二条，适用该法条的前提是用人单位违反规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同，而本案一审法院既然驳回了被上诉人主张签订无固定期限劳动合同的诉请，那么就不应适用该条的规定。我们双方的原劳动合同已经无法继续履行。请求二审法院撤销原判，改判驳回原审原告张彪的诉讼请求。
上诉人张彪针对上诉人头台油田的上诉答辩称，原审认定事实清楚，但适用法律错误，致使结果错误。
上诉人张彪上诉称，一、我于1993年到头台油田工作，至2008年已连续工作满15年，这一点一审法院给予确认，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定，我与头台油田形成无固定期限劳动合同关系，法院应支持我给予直接判决，肇源县人民法院以用人单位与劳动者双方应遵循双方意思自治原则，不属于人民法院受案范围为由不予支持。我认为一审法院的适用法律不当。劳动争议案件应首先适用《中华人民共和国劳动法》和《中华人民共和国劳动合同法》及相关的法律规定，其中劳动者在用工单位连续工作满十年，劳动者提出签订无固定期限劳动合同，用工单位就应当必须签订无固定期限劳动合同，这是法律强制性规定，不以用工单位的意志为转移，是法律保护劳动者赋予劳动者应有的权利。意思自治原则是普通民商事合同的订立基础，不适用于签订无固定期限劳动合同；二、本案由大庆市中级人民法院发回重审，一审判决严重超出案件审理时限，且一审法院多次提出需请示上级法院后方可作出判决，此种做法于法无据。三、劳动争议期间的双倍工资，《中华人民共和国劳动法》明确规定，用人单位违反本规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付双倍的工资，并没有时间限制，也就是说自本争议开始到企业终止其侵权违法行为时止；四、同工同酬是《中华人民共和国宪法》赋予劳动者的权利，《中华人民共和国劳动法》第四十六条明确规定“工资分配应当遵循按劳分配原则，实行同工同酬”。根据有法必依、违法必究的司法原则，头台油田自用工至今，一直不执行同工同酬的规定，其正式工和合同工工资及福利待遇差距巨大，合同工生活困苦不堪，与其他石油工人工资相差三、四倍，故要求头台油田实行同工同酬。上诉人张彪在二审庭审中又补充了上诉理由称，一审已经加以认定头台油田违法，并承认我方与头台油田的无固定期限劳动合同关系。我方认为法院的适用法律错误、程序违法。本案是劳动争议案件，劳动争议案件必须而且依据《中华人民共和国劳动法》作为法律依据。另外，最高人民法院的司法解释也做出了详细说明。肇源县人民法院的判决于法无据，我方的案件一直在受理，一审法院认为我方的案件不在人民法院的受理范围显然不当。针对无固定期限劳动合同的认定，在2008年北京市朝阳区人民法院就已作出了相关的判令签订无固定期限劳动合同的判决。湖南省长沙市、浙江省、福建省等地的法院也作出了企业与职工签订的是无固定期限劳动合同的判决。黑龙江省大庆市也必须遵守《中华人民共和国劳动法》和《中华人民共和国劳动合同法》及相关的法律规定和司法解释。肇源县人民法院的请示，违反了合法、公正、及时审理的原则。
上诉人头台油田针对上诉人张彪的上诉答辩称，根据《中华人民共和国劳动法》及《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，双方签订劳动合同必须是自愿的，2008年后头台油田已经明确表示不同意与劳动者订立无固定期限的劳动合同，劳动者在本案的请求中却是要求签订无固定期限合同。因此，一审法院驳回劳动者的签订无固定期限劳动合同请求是正确的。其他的意见同我方的上诉意见一致。
二审过程中，上诉人头台油田提交如下证据：1、黑龙江省社会保险费用专用收据复印件一份，欲证明张彪自行缴纳了中断月份的社会保险费。2、上诉人头台油田与肇源县社会劳动保险公司签订的养老保险金和失业保险金的合同书复印件一份，欲证明我单位与劳动保险公司约定养老保险金和失业保险金是按季度向劳动保险公司缴纳的，这两项保险金额是按照工资总额的一定比例缴纳的，没有工资就没有这两项保险金。3、2008年4月15日肇源县社会保险事业管理局出具的关于头台油田员工缴纳社会保险费的说明，欲证明养老保险费的缴纳基数是由社会保险事业管理局按规定确定，同时，按员工的实际工作时间缴纳养老保险费，头台油田提供终止劳动合同人员名单，每月在申报的时候扣除，持续问题由员工个人解决。说明本案劳动者养老保险呈现连续状态，是由其个人缴纳的事实。
上诉人张彪质证称，对证据1、2在肇源县人民法院已经质证过，我坚持以前的质证意见，养老保险缴费的问题肇源县人民法院和大庆市中级人民法院已经进行了核实和调查。对证据3的真实性有异议，2008年取得的证据在2012在肇源县人民法院开庭的时候没有提出，对它的真实性和合法性有异议，而且其关联性和法律效力不存在。
本院认为，虽上诉人所提交的证据1和证据2均系复印件，但在以往诉讼过程中，上诉人曾提交过以上证据的原件，并证据原件保存于人民法院已成卷的卷宗档案内，故本院对上述证据的真实性予以采信。但上述证据只能证明被上诉人曾出现漏缴养老保险金的情形，没有被上诉人是否漏缴同一时期失业保险的证据相佐证，亦未体现补缴养老保险金的原因。不能证明双方之间曾发生过劳动关系终止一事，即不能证明上诉人头台油田欲主张的至2008年3月27日，双方之间所存续劳动关系时间不足十年、不符合签订无固定期限劳动合同条件的请求，故本院对上述证据的证明内容不予采信。对证据3，从证据的来源和形成时间看，不属于二审新证据的范畴，对该证据不予采信。
另，上诉人头台油田二审过程中申请本院调取被上诉人2000年1月至2008年12月在肇源县地税局缴纳社会保险的发票，欲证明被上诉人在劳动合同中断期间个人缴纳保险的事实。本院认为，上诉人头台油田申请本院调取证据的证明目的为查清被上诉人养老保险账户内所体现的缴费主体是否发生过变化，与其二审过程中所提交的其他证据证明目的相同，对待证事实无意义，故本院对上诉人头台油田的调取证据申请依法未予准许。
二审过程中，上诉人张彪未向本院提交新的证据，但庭审中提交了肇源县人民法院变更诉讼请求释明通知书一份、肇源县人民法院通知书一份、肇源县人民法院变更诉讼请求通知书（回执）一份、电话记录稿一份，上述材料均与本案待证的案件事实及案件适用法律不相关联，不属于本案相关证据。
二审查明的事实与原审查明的事实一致。
针对上诉人头台油田的上诉请求，本院作如下评判。
关于争议发生时，双方劳动关系存续期间是否满十年的问题。本院认为，劳动关系的成立需满足三个条件，即劳动者需接受并服从单位的管理，劳动者所付出的劳动内容为单位业务的组成部分，及用人单位直接向劳动者发放劳动报酬。而对劳动关系终止的认定，也需同时满足上述三个条件方可。在本案中，张彪自1993年入职，至2008年3月27日期间，一直未间断在头台油田处付出劳动，双方之间的劳动关系呈连续性。虽头台油田主张在此期间，双方所订立的书面劳动合同中体现的劳动关系存续期间曾出现过中断，且张彪社会保险账户内出现缴费断档的情形，断档部分由张彪个人补缴。但头台油田所举其他证据能够看出，其单位曾为张彪缴纳多种社会保险种类，其中养老保险出现断档未缴付的情形时，其他险种并未同时断档，仍由头台油田缴付；且由于头台油田所举示的证据并不足以证实在双方所签订的多个劳动合同之间的中断期间内及张彪养老保险账户出现漏缴的短暂期间内，头台油田依法定程序履行了双方解除或终止劳动关系后的用人单位其他义务；另在张彪漏缴养老保险的期间内，并无其他证据抗辩头台油田仍对张彪进行管理的事实。综合以上，可以看出，头台油田所举示的证据并不足以证明其诉讼主张，即双方之间曾发生过符合劳动关系中断的事项。故本院认定，自1993年至2008年3月期间，双方之间并未发生过劳动关系终止或中断的情形，对头台油田主张的在张彪养老保险断档未缴期间，应当视为双方劳动关系中断的请求不能成立，不予支持。
关于头台油田主张自2008年3月之后，双方的劳动合同已经终止的问题。本院认为，头台油田在本次上诉前对于张彪诉求的抗辩理由一直为双方之间的劳动关系尚不足十年，不符合签订无固定期限劳动合同的条件。直至二审审理过程中，上诉人头台油田才表示按照《劳动合同法》第八十七条规定承担违法解除劳动合同的赔偿责任，因该主张系在二审过程中提出，对其已往所做诉讼主张并无约束力，故本院对上诉人头台油田的该项上诉请求不予支持。
关于头台油田认为一审法院判令驳回张彪签订无固定期限合同的诉请，却支付双倍工资赔偿金互相矛盾的问题。本院认为，用人单位与劳动者符合签订无固定期限劳动合同条件，用人单位头台油田没有与劳动者签订无固定期限劳动合同属于违法，应当依法承担支付赔偿金，故对头台油田该抗辩理由不予支持。
针对上诉人张彪的上诉请求，本院作如下评判。
关于法院是否应当直接判令头台油田与张彪签订无固定期限劳动合同的问题。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款规定“用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定劳动合同期限外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位联系工作满十年的”。对于上述法律条文，我们可以从《中华人民共和国劳动合同法》的立法本意和法条原文来理解。《中华人民共和国劳动合同法》第三条也明确规定“订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则”，故平等自愿应当是劳动者与用人单位依法订立劳动合同的基本原则。从《中华人民共和国劳动合同法》第十四条的法条原文来看，该条第二款第一句也明确写明“用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同”，此表述应当是法条列举的应当签订无固定期限劳动合同情形的大前提，并在大前提项下列举了应当签订无固定期限劳动合同的情形。因头台油田多次明确表示不同意与劳动者张彪订立固定期限或无固定期限劳动合同，故法院不能判令用人单位头台油田与劳动者张彪签订无固定期限劳动合同，只能确认双方具备签订无固定期限劳动合同的条件。劳动合同的内容，比如工资标准、工作时间、工作地点、工作范围均属用人单位和劳动者共同协商约定的事项，人民法院不能对此进行裁判。同时，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第二款也规定了对应当签订无固定期限劳动合同，而不签订无固定期限劳动合同的处罚措施，即自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。一审法院依法行使释明权后，张彪拒不变更诉讼请求。因此，对张彪的此项上诉请求，原审未予支持正确。
关于上诉人张彪主张的应依其他法院已经判令劳动者与用人单位签订无固定期限劳动合同的问题。本院认为，因张彪提到的判例并非最高人民法院向社会公布的指导性案例，不具有普遍性和代表性，也无法律强制性约束力，对此本院不予支持。
关于上诉人张彪主张一审法院要求其变更诉讼请求错误的问题。本院认为，一审法院释明张彪变更诉讼请求，属于依法行使释明权的范畴，并无不当。
关于给付双倍工资是否存在期限的问题。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、第七条规定了未签订书面劳动合同给付双倍工资的期限，第六条规定“前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日”，第七条规定“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资”，上述法律规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者签订书面劳动合同支付双倍工资的最长期限为11个月。无论是单倍工资还是双倍工资，其本质含义是用货币的方式向劳动者的劳动所支付的报酬及作为对用人单位违法行为的处罚。因不签订无固定期限劳动合同，属于不签订书面劳动合同违法形态的一种，故结合上述法律规定原审认定未签订无固定期限劳动合同支付双倍工资的期限为11个月正确。
关于上诉人张彪要求同工同酬的问题。本院认为，“同工同酬”是《中华人民共和国劳动法》规定的分配原则，“同工同酬”绝不是“同岗同酬”，其是指工作岗位，工作内容相同，在相同的工作岗位上付出了与别人同样的劳动工作量，同样的工作量取得了相同的工作业绩。对工作量不同、取得工作业绩不同的劳动者支付不同等的工资报酬，是企业经营自主权的范围。《中华人民共和国劳动法》第十一章监督检查、第十二章法律责任，也明确规定了劳动监察部门的主管责任，故对上诉人张彪的此项上诉请求，已告知其由劳动监察部门处理并无不当。
关于上诉人张彪提出肇源县人民法院向上级请示违法及本案存在超审限审理的问题。本院认为，上级法院有权对下级法院的审判业务进行指导，故上诉人张彪提出的此项上诉理由不成立。因本案适用法律上存在争议，且当事人人数较多，案件具有普遍适用法律的意义，在一审法院审理期间已经进行了审限内部审批手续，故本案不存在超审限办案的情形。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果并无不当。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费合计20元，分别由上诉人大庆头台油田开发有限责任公司负担10元，上诉人张彪负担10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 边 坤
审 判 员 刘振影
代理审判员 赵丹晖
二〇一五年六月十八日
书 记 员 姜海涛
附本案相关法律条文：
中华人民共和国民事诉讼法
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。