上海市黄浦区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）黄浦民一（民）初字第4976号
原告韩幼珍。
委托代理人方隽，上海市经建律师事务所律师。
被告汤小兴。
委托代理人朱晓寅，上海海颂律师事务所律师。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人吴军。
委托代理人景奉涛，北京盈科（上海）律师事务所律师。
委托代理人刘炫，北京盈科（上海）律师事务所律师。
原告韩幼珍诉被告汤小兴、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法组成会议庭，公开开庭进行了审理。原告韩幼珍及其委托代理人方隽、被告汤小兴及其委托代理人朱晓寅，被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司之委托代理人刘炫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告韩幼珍诉称，2013年11月18日，原告在本市延安东路永寿路路口横道线步行过马路时，被告汤小兴驾驶沪DBXX**车辆在同路右转弯撞到原告，导致原告受伤。交警部门认定被告汤小兴承担事故全部责任，原告无责任。经鉴定，原告因交通事故致右股骨颈骨折，经右侧全髋置换术，遗留右下肢功能障碍构成XXX伤残，需要休息、营养、护理及后续治疗，因被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司系事故车辆的交强险、商业险投保公司，故起诉要求对原告以下损失：1、医疗费人民币（币种下同）118，404.20元（包括保险公司先行垫付的10，000元）；2、两次鉴定费5，000元；3、护理费5，460元；4、误工费35，000元；5、营养费3，600元；6、残疾赔偿金197，329.50元；7、精神损害抚慰金15，000元；8、住院伙食补助费1，180元；9、交通费598元；10、衣物损500元；11、辅助器具费285元；12、律师费10，000元，由被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司在交强险限额内承担全部赔偿责任，其中精神损害抚慰金要求优先赔偿，超出部分则在商业险范围内赔偿，不足部分由被告汤小兴赔偿。同时保留24个月服用抗骨质疏松药物及人工髋关节置换（按照8年／次置换）的相关费用的诉讼权利。被告汤小兴为原告垫付的医疗费、借款22，800元同意一并处理。
被告汤小兴辩称：事发时被告驾车在路口右转弯，原告自己在上街沿一脚踏空撞到被告车辆导致受伤，故被告对承担事故全责存有异议，此外对原告提出的部分赔偿项目、具体金额持有异议，被告为原告垫付的医疗费2，748.10元及借款37，800元，要求在本案中一并处理。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司辩称：对交通事故认定书的责任认定没有异议，愿意在交强险、商业险保险责任范围内承担赔偿责任。对原告提出的部分赔偿项目、具体金额持有异议，请求法院依法判决。
经审理查明，2013年11月18日，原告在本市延安东路、永寿路路口步行过马路时，遇被告汤小兴驾驶牌号为沪DBXX**车辆在同路右转弯时撞到原告，导致原告受伤。当日原告至长征医院住院治疗，行右侧全髋关节置换术，同年12月3日转至第二人民医院继续住院，经功能训练、促骨愈合、活血、止痛等对症治疗，2014年1月16日原告出院。上海市公安局黄浦分局交通警察支队对该事故作出责任认定，被告汤小兴违反让行规定承担事故全部责任，原告无责任。2014年6月12日复旦大学上海医学院司法鉴定中心对原告伤后的伤残等级及营养、护理、休息期限作出评定，鉴定意见：原告因外伤致右股骨颈骨折，经右侧全髋置换术，遗留右下肢功能障碍构成XXX伤残，考虑其年龄状况，结合伤者损伤愈合情况，原告伤后可予以休息210日、营养90日、护理90日。原告支付鉴定费2，000元。2014年12月10日上述司法鉴定中心对原告伤后的人工髋关节置换材料的使用年限及是否需要服用抗骨质疏松药物治疗作出评定，鉴定意见：原告髋关节人工假体使用期限建议为八至十年，具体情况可视其身体状况、人工假体损耗程度综合决定；其服用抗骨质疏松药物期限可限定于18个月至24个月为宜，具体情况可根据影像资料综合判断。原告支付鉴定费3，000元。
同时查明，事发时被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司系涉案机动车的交强险、商业险投保公司，保险期间自2012年12月7日起至2013年12月6日止。商业第三者责任保险赔偿限额1，000，000元，不计免赔。
审理中，各方确认：原告支付的医疗费118，404.20元（其中包括被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司垫付10，000元），另外经核算被告汤小兴还垫付医疗费2，748.10元，上述费用包括进口关节材料65，260元、血栓通针1，177.60元、丹红注射液184元、参麦注射液781.06元、替米沙坦片（限高血压）28.84元等，两被告认为原告使用进口材料替代国产并非合理、必需，且存在治疗用于原发高血压疾病的药物，均应当予以扣除。此外原告承认事后收到被告汤小兴给付的借款22，800元，但否认另15，000元现金借款。原告还提供以下证据材料：1、拐杖送货单金额75元、网上订单信息、助行器发票210元；2、住院护理费单据金额1，980元（44天）、870元（15天）；3、律师费单据金额10，000元；4、交通费单据金额598元；5、退休人员聘用合同、银行卡、造价师注册证书、造价工程师执业资格证书、执业章、营业执照、上海建科造价咨询有限公司情况说明（大致内容韩幼珍为我公司外聘工作人员，2013年11月遭遇交通事故无法上班，于2013年12月解聘，工资支付情况：2013年11月工资5，000元于2013年12月15日支付，于2014年1月15日补助韩幼珍5，000元作为慰问金）。
以上事实，由原告提供的道路交通事故认定书、机动车驾驶证和行驶证、保险单、医疗费单据、病历、出院小结、费用清单、司法鉴定意见书、鉴定费发票、交通费单据、拐杖送货单、网上订单信息、助行器发票、护理费单据、律师费单据、退休人员聘用合同、银行卡、造价师注册证书、造价工程师执业资格证书、执业章、情况说明、营业执照、户口簿，被告汤小兴提供的医疗费单据、pos签购单、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司提供的垫付支付信息浏览及原、被告陈述和庭审笔录佐证。
本院认为，公民、法人由于过错侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。审理中被告汤小兴虽提出系原告自行撞到被告车辆致伤之辩解，但并无提供相关证据加以作证，故对此辩解本院难以采信，交警部门作出的责任认定，符合道路交通安全法的有关规定，本院依法予以确认。由于事故车辆在被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司处投保了交强险、商业险，故原告的合理经济损失，应由上述保险公司在交强险、商业险范围内承担全部赔偿责任，不足部分由被告汤小兴赔偿。关于赔偿范围：1、医疗费，各方对数额并无异议，根据病历、出院小结，扣除高血压药28.84元，其余均为原告治疗事故损伤所花用，本院依法核准为121，123.46元（其中被告汤小兴垫付2，748.10元），均应在交强险、商业险范围内予以赔偿，被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司先行垫付的10，000元可予以抵扣；2、鉴定费5，000元由被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司在商业险限额内赔付；3、护理费，原告住院期间的以实际票据为准计2，850元，其余按40元／天、31天为1，240元；4、营养费，依照法医鉴定的期限结合原告的伤情，按40元／天计算90天为3，600元；5、误工费，鉴于原告提供的证据尚不足以反映其受伤期间收入减少造成的实际误工损失，且又系退休人员，对此项诉请，本院不予支持；6、残疾赔偿金，应按照受诉法院一审法庭辩论终结时的上一年城镇居民人均可支配收入，结合原告的年龄、伤残等级由被告依法予赔偿，原告的计算方式符合法律规定，本院予以支持，计197，329.50元；7、精神损害抚慰金，本院以纠纷的性质、侵权人的主观故意、过错程度以及造成的后果，依法判定计15，000元，在交强险中优先全额赔付；8、住院伙食补助费，按照20元／天及住院天数计算为1，180元；9、交通费，按原告伤情、就诊治疗次数、由本院酌情确定，计500元；10、衣物损，酌情200元；11、辅助器具费，原告伤后使用拐杖、助行器，符合常理，按票面金额计285元；12、律师费，系原告因本次诉讼造成的财产损失，可酌情考虑，计7，000元。后期服用抗骨质疏松药物及人工髋关节置换的相关治疗费用，因尚未发生，具体数额无法确认，原告可以就该部分费用保留依法诉讼的权利。至于被告汤小兴垫付的款项具体数额，在案证据显示为22，800元，为免诉累，可在本案中一并处理。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告韩幼珍机动车交通事故责任强制保险伤残、财产损失赔偿限额共计人民币110，200元（包括精神损害抚慰金人民币15，000元）；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在商业第三者责任保险限额内赔偿原告韩幼珍人民币228，107.96元；
三、被告汤小兴于本判决生效之日起十日内赔偿原告韩幼珍律师费人民币7，000元；
四、原告韩幼珍于本判决生效之日起十日内返还被告汤小兴垫付的医疗费人民币2，748.10元、借款人民币22，800元；
五、原告韩幼珍的其他诉讼请求不予支持。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币7，140.35元，由原告韩幼珍负担人民币1，044.35元，被告汤小兴负担人民币6，096元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审 判 长 钱伟侠
审 判 员 舒海卫
人民陪审员 王 侃
二〇一五年三月四日
书 记 员 徐晓雯
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
三、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
……
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。