广东省中山市第一人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）中一法刑二初字第212号
公诉机关中山市第一市区人民检察院。
被告人刘某甲，男，1978年11月25日出生于湖南省益阳市，汉族，初中文化，农民，户籍所在地益阳市赫山区（以上均为自报）。因本案于2013年11月14日被羁押，同年11月15日被刑事拘留，同年12月19日被逮捕。现押于中山市看守所。
辩护人蓝国，广东邦杰律师事务所律师。
被告人单某某，男，1979年3月12日出生于陕西省安康市，汉族，初中文化，农民，户籍所在地安康市汉滨区（以上均为自报）。因本案于2013年11月14日被羁押，同年11月15日被刑事拘留，同年12月19日被逮捕。现押于中山市看守所。
辩护人谢兴平，广东谷都律师事务所律师。
被告人李某，男，1987年6月22日出生于湖南省南县，汉族，初中文化，农民，户籍所在地南县（以上均为自报）。因本案于2013年11月14日被羁押，同年11月15日被刑事拘留，同年12月19日被逮捕。现押于中山市看守所。
被告人高某某，男，1987年10月3日出生于湖南省华容县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地华容县。因本案于2013年11月14日被羁押，同年11月15日被刑事拘留，同年12月19日被逮捕。现押于中山市看守所。
辩护人邓春池，广东中亿律师事务所律师。
被告人汪某某，男，1983年2月6日出生于湖北省黄冈市，汉族，初中文化，农民，户籍所在地黄冈市黄州区（以上均为自报）。因本案于2013年11月14日被羁押，同年11月15日被刑事拘留，同年12月19日被逮捕。现押于中山市看守所。
中山市第一市区人民检察院以中检一区刑诉（2014）379号起诉书指控被告人刘某甲、单某某、李某、高某某、汪某某犯盗窃罪，于2014年3月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。中山市第一市区人民检察院指派检察员艾万辉出庭支持公诉，被告人刘某甲及其辩护人蓝国、被告人单某某及其辩护人谢兴平、被告人李某、被告人高某某及其辩护人邓春池、被告人汪某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
中山市第一市区人民检察院指控：2013年11月14日，被告人刘某甲、单某某、李某、高某某及胡某某（另案处理）在中山市三乡镇＊＊鞋厂工作时，密谋将该厂七栋生产车间三楼仓库的鞋子盗走变卖。当日下午1时许，被告人刘某甲、单某某来到上述仓库，以部分鞋子需处理为由将121双C＊＊＊全新成品鞋（价值人民币137835元）装箱搬至电梯，由被告人李某、高某某在一楼接应将鞋子搬至八栋三楼仓库暂放。当日晚上10时许，被告人单某某、李某、高某某、汪某某及胡某某翻墙进入该厂，由被告人刘某甲在外望风，合伙将上述鞋子盗出，装车时被巡逻的公安人员发现，后驾车驶至三乡镇白石村建设银行路口时被公安人员人赃并获，归案后如实供述了上述罪行。破案后，赃物已缴回并发还被害人。
针对上述指控，公诉人在法庭上宣读和出示了物证、书证、证人证言、被害单位员工的陈述、被告人供述和辩解、鉴定意见、勘验、检查、辨认笔录等证据。公诉机关据此认为，被告人刘某甲、单某某、李某、高某某、汪某某无视国家法律，结伙盗窃他人财物，数额巨大，均应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人刘某甲、单某某、李某、高某某、汪某某盗窃犯罪未遂，依法均可以比照既遂犯从轻处罚。被告人刘某甲、单某某、李某、高某某、汪某某如实供述自己的罪行，依法均可以从轻处罚。提请本院依法判处。
被告人刘某甲、单某某、李某、高某某、汪某某对犯罪事实没有意见，但均辩称：被盗鞋子鉴定价格过高。
被告人刘某甲的辩护人辩称：1.本案犯罪定性应属职务侵占罪，而非盗窃罪；2.涉案价格鉴定意见不符合法规要求，且委托鉴定材料不真实、客观，依法不能作为定案依据；3.本案涉案价值应属数额较大而非数额巨大，应按数额较大进行定罪量刑；4.被告人刘某甲归案后如实供述自己的罪行，积极悔罪，且属初犯、偶犯，犯罪未遂，未对被害人造成经济损失，社会危害性不大，请法庭依法从轻宽大处理。
被告人单某某的辩护人辩称：1.被告人单某某认罪态度好，依法可以从轻处罚；2.被告人单某某盗窃犯罪未遂，依法可以从轻或者减轻处罚；3.本案赃物已全部缴回并发还被害单位，没有给被害单位造成直接损失，建议从轻处罚；4.被告人单某某是初犯、偶犯，无前科，主动要求缴纳罚金，主观恶性及社会危害性小，建议从轻处罚；5.建议对被告人单某某减轻处罚，处三年以下有期徒刑，并建议对其适用缓刑。
被告人高某某的辩护人辩称：1.本案应定性为职务侵占罪，而非盗窃罪；2.犯罪金额价格鉴定不能作为定案依据，应以被盗鞋子有效的价格证明为依据；3.被告人高某某是从犯；4.本案是盗窃犯罪未遂，且没有造成被害单位的损失；5.被告人高某某以前表现良好，没有前科劣迹，侵占的数额刚达到追诉标准，希望法庭对被告人高某某适用缓刑。
经审理查明，2013年11月14日，被告人刘某甲、单某某、李某、高某某及胡某某（另案处理）在中山市三乡镇＊＊鞋厂工作时，密谋将该厂七栋生产车间三楼仓库的鞋子盗走变卖。当日下午1时许，被告人刘某甲、单某某来到上述仓库，以部分鞋子需处理为由将121双C＊＊＊全新成品鞋装箱搬至电梯，由被告人李某、高某某在一楼接应将鞋子搬至八栋三楼仓库暂放。当日晚上10时许，被告人单某某、李某、高某某、汪某某及胡某某翻墙进入该厂，由被告人刘某甲在外望风，合伙将上述鞋子盗出，装车时被巡逻的公安人员发现。当日晚上11时50分许，五被告人所雇车辆后驾车驶至三乡镇白石村建设银行路口时被公安人员人赃并获，五被告人归案后如实供述了上述罪行。破案后，赃物已缴回并发还被害单位。
另查明，由中山市＊＊白石鞋厂出具的美国市场销售价显示，上述鞋子的美国市场销售价折合人民币约93433.57元，其中美国市场销售价格是平均出厂价格的4.86倍，在美国市场暂无零售价格的新开发产品，以现有出厂价格的4.86倍确定为美国市场销售价格，即上述鞋子的出厂价约人民币19019.25元。
再查明，被告人刘某甲、单某某、李某、高某某及胡某某均系中山市三乡镇＊＊鞋厂开发部员工，对被盗鞋子均无保管义务。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1．被害单位员工刘某乙的陈述，证实中山市＊＊白石鞋厂放在该厂七栋三楼仓库的121双C＊＊＊牌全新成品鞋被盗。并辨认出被盗窃的鞋子。
2.中山市公安局三乡分局白石派出所出具的抓获及缴赃经过，证实2013年11月14日晚上11时50分许，五名被告人被抓获及当场缴获被盗鞋子的情况。
3.扣押笔录、扣押决定书、扣押清单，证实从五名被告人处当场查获121双全新C＊**牌（克＊＊）鞋子。
4.发还清单、处理物品、文件清单，证实查获的121双全新C＊**牌（克＊＊）鞋子已发还被害单位。
5.中山市＊＊白石鞋厂人事课出具的证明、美国市场销售价，证实被盗121双成品鞋属全新成品鞋，是出厂留底的鞋子，出口销售美国，在美国市场销售价格折合人民币约92433.57元，其中美国市场销售价格是平均出厂价格的4.86倍，在美国市场暂无零售价格的新开发产品，以现有出厂价格的4.86倍确定为美国市场销售价格；另证实被告人刘某甲系该厂开发部副课长，具体负责开发业务工作（打样品单派工开始至鞋子成型，将成品鞋整理交至出货人员）；被告人高某某系该厂开发部文员，具体负责开发采购工作；被告人单某某系该厂开发部课长，具体负责开发成型工作（鞋面贴底以及整理的管理工作）；被告人李某系该厂开发部文员，具体负责开发底仓工作（收发底料）；被告人汪某某非该厂员工，其于2013年3月18日从中山市宝升鞋业有限公司离职出厂；胡某某系该厂开发部课长，具体负责开发采购工作（根据开发提供之样品单调鞋垫、中底、大底到厂商将货物交至底料仓）。
6.证人凌某某的证言，证实2013年11月14日晚上11时许，五、六名陌生男子叫其帮他们运东西到三乡，后车辆行驶至三乡镇白石村建设银行路段时被公安人员抓获。并辨认出被告人汪某某就是来雇车的男子，并对驾驶的货车、停车地点及被查获的地点作了指认。
7.证人史某的证言，证实2013年11月14日下午，其在工厂七栋三楼成品鞋仓库盘点鞋子时，被告人刘某甲以部分鞋子发霉了要斩掉为由将鞋子装进纸箱搬出。并证实该仓库属于开发部管，无仓管员，钥匙由主管许某某保管，如果开发部员工因工作要进仓库的话，需经许某某允许并给钥匙，工作完后需还钥匙给他。被告人刘某甲、单某某搬鞋子出去时其以为是正常工作需要搬出去的，没想到他们是盗鞋。
8．身份查询信息及户籍证明，证实五名被告人的身份情况。
9.上网追逃人员登记表，证实同案人胡某某在逃。
10.被告人刘某甲的供述及辨认笔录，证实2013年11月14日，其与单某某、李某、高某某、汪某某及胡某某（另案处理）在中山市三乡镇＊＊鞋厂工作期间密谋盗窃该厂存放在七栋三楼仓库的鞋子。当日下午1时许，刘某甲、单某某到三楼仓库将鞋子装箱，并找李某、高某某一起将鞋子搬至八栋仓库存放。当晚10时许，单某某、李某、高某某、汪某某及胡某某翻墙进入该厂，其在外望风，将藏好的鞋子从工厂内扔出。后车辆行驶至白石建设银行红绿灯位置被公安人员查获。并辨认出被告人单某某、高某某、李某、汪某某及胡某某；辨认出证人凌某某就是货车司机；并对作案现场、抓获地点、盗窃所得的鞋、运走鞋子的货车作了指认。
11．被告人单某某的供述及辨认笔录，证实2013年11月14日，其与刘某甲、李某、汪某某、高某某及胡某某一起密谋将七栋三楼仓库的成品鞋盗走变卖。当日下午1时许，其与刘某甲一起将鞋子装箱，并与李某、高某某一起将鞋子搬到八栋三楼仓库存放。当晚11时许，其与汪某某、李某、高某某及胡某某翻墙进入该厂，刘某甲在外望风，将鞋子丢出围墙，再装上货车，当车开到白石村建设银行路口的红绿灯时被警察查获。并辨认出被告人刘某甲、李某、高某某、汪某某及胡某某；辨认出证人凌某某是货车司机；并对作案现场、抓获地点、盗窃所得的鞋子、运走鞋子的货车作了指认。
12.被告人李某的供述及辨认笔录，证实2013年11月14日，其与刘某甲、单某某等人在中山市三乡镇白石村＊＊鞋厂工作期间，刘某甲、单某某提议盗窃该厂以前出货剩下的鞋子，并于当天下午1时许，将五箱克＊＊鞋子从七栋搬至八栋三楼暂存。当晚10时许，其与单某某、李某、高某某、胡某某及“毛毛”翻墙进入该厂，由刘某甲在外望风，一起将鞋子盗出厂外，“毛毛”联系司机，后被公安人员抓获。并辨认出被告人刘某甲、单某某、高某某有参与盗窃；辨认出“毛毛”即被告人汪某某，有参与盗窃；辨认出证人凌某某就是蓝色货车司机；辨认出胡某某有参与盗窃；并对作案现场、抓获地点、盗窃所得的鞋子、运走鞋子的货车作了指认。
13.被告人高某某的供述及辨认笔录，证实其在中山市三乡镇＊＊鞋厂工作期间，与同厂员工刘某甲、李某、单某某、胡某某等人一起密谋盗窃。2013年11月14日，先将装满克＊＊牌鞋子的箱子搬至成型车间三楼仓库存放，并于当晚10时许，翻墙进入厂内将鞋子搬运出厂外装车，后车经过白石村建设银行门口处被公安人员查获。并辨认出被告人刘某甲、单某某、李某、汪某某及胡某某；辨认出证人凌某某就是货车司机；并对作案现场、抓获地点、盗窃所得的鞋子、运走鞋子的货车作了指认。
14.被告人汪某某的供述及辨认笔录，证实2013年11月14日，其与刘某甲、单某某等人及胡某某密谋将＊＊鞋厂的鞋子盗出，其在该厂围墙找到一辆货车运送。当晚，其与单某某、胡某某及另外两名男子翻墙进厂将鞋子盗出，并搬至货车车箱，当车辆驶至建设银行交通灯路段时被公安人员查获。并辨认出被告人单某某、刘某甲、李某、高某某；并对作案现场、抓获地点、盗窃所得的鞋子作了指认。
对于五名被告人及其辩护人所提辩解、辩护意见，综合评析如下：
一、关于本案定性问题。本案五名被告人的供述证实，被告人刘某甲、单某某以部分鞋子需要处理为由将鞋子装箱，并与被告人高某某、李某四人共同将鞋子搬运至八栋三楼仓库暂放，后于案发当晚，由被告人刘某甲在外望风，被告人单某某、李某、高某某、汪某某及胡某某秘密翻墙进入厂内将鞋子扔出围墙运走，证人史某的证言亦证实被盗鞋子所在仓库属于开发部管，如果开发部员工因工作要进仓库的话，需经主管许某某允许并给钥匙，工作完后需还钥匙给他，被告人刘某甲、单某某并无权利将仓库鞋子运出厂外，并有中山市三乡镇＊＊鞋厂出具的被告人刘某甲、单某某、李某、高某某、汪某某及胡某某的工作职务及性质证明予以佐证，足以证实五名被告人并非利用职务之便获取鞋子，而是采用秘密窃取的手段，将鞋子运出厂外，故五被告人的行为均应构成盗窃罪。
二、关于本案犯罪数额问题。本案由被害单位中山市＊＊白石鞋厂人事课出具的美国市场销售价证实被盗121双C＊＊＊全新成品鞋美国市场销售价折合人民币约92433.57元，并注明该价格是平均出厂价格的4.86倍，即被盗鞋子的出厂价格约人民币19019.25元。被盗鞋子存放在该厂仓库，并未进入销售环节，由中山市价格认证中心出具的价格鉴定结论书通过市场调查，综合分析推算出涉案物品的市场零售价格而作出的鉴定意见，明显高于本案五名被告人造成的实际物质损失，本院对该鉴定结论依法不予采纳。
三、关于被告人高某某的辩护人所提被告人高某某应认定为从犯的辩护意见，经查，被告人高某某在案发时与其他被告人一起将被盗鞋子搬至八栋三楼仓库暂存，并于案发当晚与被告人单某某、李某等人一起翻墙进入厂内盗窃，在整个犯罪过程中积极主动，依法不能认定为从犯。
四、对于被告人刘某甲、单某某、高某某的辩护人所提三名被告人认罪态度好，如实供述犯罪事实，系初犯、偶犯，且属犯罪未遂，未给被害单位造成经济损失的辩护意见，经查属实，予以采纳。
五、对于被告人单某某、高某某的辩护人所提建议对被告人单某某、高某某判处缓刑的辩护意见，经查，本案中两名被告人伙同他人秘密窃取被害单位财物，数额较大，且未能取得被害单位谅解，不符合缓刑适用条件，故对该辩护意见不予采纳。
本院认为，被告人刘某甲、单某某、李某、高某某、汪某某无视国家法律，以非法占有为目的，结伙盗窃他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪，应依法惩处。被告人刘某甲、单某某、李某、高某某、汪某某盗窃犯罪未遂，均依法可以比照既遂犯从轻处罚。被告人刘某甲、单某某、李某、高某某、汪某某如实供述自己的罪行，依法均可以从轻处罚。公诉机关指控被告人刘某甲、单某某、李某、高某某、汪某某犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。对被告人及其辩护人所提辩解、辩护意见，如上述分析，有理部分予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十三条、第二十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人刘某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月14日起至2014年8月13日止。罚金于本判决发生法律效力之日起十日内向本院缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。）
二、被告人单某某犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月14日起至2014年8月13日止。罚金于本判决发生法律效力之日起十日内向本院缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。）
三、被告人李某犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月14日起至2014年7月13日止。罚金于本判决发生法律效力之日起十日内向本院缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。）
四、被告人高某某犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月14日起至2014年7月13日止。罚金于本判决发生法律效力之日起十日内向本院缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。）
五、被告人汪某某犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月14日起至2014年7月13日止。罚金于本判决发生法律效力之日起十日内向本院缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向中山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 唐芙蓉
人民陪审员 陈海泉
人民陪审员 张泳妍
二〇一四年五月九日
书 记 员 梁嘉玲