海南省澄迈县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）澄民初字第316号
原告广州市洋纳医药有限公司，住所地广东省广州市天河区中山大道西历德雅舍A座14B。
法定代表人朱国强，该公司总经理。
委托代理人张宁，海南方圆律师事务所律师。
被告海南佳丰药业有限公司，住所地海南省澄迈县老城开发区宿舍区B栋403房。
法定代表人张霞，该公司执行董事。
委托代理人陈韬，女，1986年3月21日出生，汉族，该公司法务。
委托代理人冯晓颖，女，1974年10月16日出生，汉族，该公司营销总监。
原告广州市洋纳医药有限公司（以下简称洋纳公司）诉被告海南佳丰药业有限公司（以下简称佳丰公司）买卖合同纠纷一案，本院立案受理后，由审判员刘洋担任审判长，与代理审判员郑大朋、人民陪审员宋家民组成合议庭公开开庭进行了审理。原告委托代理人张宁、被告的委托代理人陈韬及冯晓颖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，被告与原告于2012年6月19日签订《代理销售协议书》，约定被告授权原告作为每盒20片装的“硫酸氢氯吡格雷片”在佛山市区域的唯一销售代理商，到货价为24元／盒，任务销量为8万盒／年，合同有效期自签署之日起生效，“从广东省2012年新标开标起执行到一个采购周期终止”。合同第6.1.9条约定被告应当承担确保原告行使代理权的相关义务，包括“协助乙方销售人员向商业配送单位确认协议产品流向”。合同第18.6条约定，“如果甲方25mg增加其他包装，在乙方代理区域内代理权还是都属乙方。按甲方要求重新签订代理协议”。其后，原告向被告缴纳了保证金共计人民币35万元。
2012年度广东省标的招标工作因受政策调整影响延至2013年举行，原告在此期间积极开展产品推广宣传，联系配送单位。通过原告和配送单位的共同努力，该产品在代理区域内取得了相当好的知名度和市场认可度，完成了协议地区的“铺点”准备工作，还进入到部分药店和民营医院实现了一定的产品销售量。在省标开标过程中原告也积极配合被告的工作，2013年12月3日，原告将所安排的佛山地区的配送单位名单报送被告，以便被告在招标平台上进行确认，但被告始终未确认原告报送的配送单位的配送资格，使得原告今后根本无法通过选定的配送单位销售。为此，原告除电话联系外，还委托律师向被告发出律师函，要求被告立即纠正违约行为，但被告先是不做明确答复，其后甚至直接停止了对原告的供货。原告经其他途径得知，被告拒不确认原告配送单位的原因有可能是因为其在佛山地区又授权了另一家企业“佛山市大翔医药有限公司”作为产品代理商，此外，原告还得知被告在本次投标中所增加的新包装产品（即25mg×10片的“硫酸氢氯吡格雷片”）也是授权“佛山市大翔医药有限公司”作为产品代理商。
原告认为，原、被告间的合同符合法律规定，具有法律效力，双方均应当依约履行。被告在省标投标过程中不确认原告指定配送单位的行为构成违约；被告拒不供货行为构成违约；被告另行委托代理商、侵害原告独家销售代理权的串货行为构成违约；被告销售新包装产品时自行委托其他代理商的行为同样构成违约。被告的一系列故意违约行为已经损害了原告的商业信誉，给原告造成经济损失，如不尽快纠正，原告所受损失将进一步扩大。故此特向法院提出如下诉讼请求：1、请求判令被告继续履行《代理销售协议书》；2、请求判令被告根据原告的订货要求提供产品，按照原告报送的名单在药品交易平台重新确认配送单位，停止在佛山地区委托其他单位或个人销售产品；3、判令由被告承担本案全部诉讼费用。
被告辩称：一、原告根本违反了双方签订的《代理销售销售书》，被告享有单方解除权。
1、原告转让、分包其根据《代理销售协议书》拥有的代理权，被告享有单方解约权。2012年6月19日，原告与被告签署了《代理销售协议书》，授权原告为每盒20片装“硫酸氢氯吡格雷片”在佛山市区域的唯一销售代理商。合同第6.2.5规定：“乙方在授权期间，未经甲方同意，不得直接或变相转让、分包其所拥有的代理权，也不得经销、代理第三方同类业务，或自营同类业务（乙方股东、合伙人、员工、或乙方股东、合伙人、员工的亲属，或者前述这些人投资的公司、企业、个体工商户代理或自营同类业务时，视为乙方违反本条规定）。”合同第16.2条规定：“出现下列情况之一，甲方有权立即解除本协议：16.2.1……16.2.5未经甲方事先书面同意擅自全部或部分转让本合同；……”根据上述条款，未经被告事先书面同意，原告不得通过直接或变相转让、分包其所拥有的代理权等全部或部分转让合同，否则，被告有权立即解除合同。据了解，合同签署后，原告以加价的形式将合同规定的经销权转包、分包。根据合同6.2.5、16.2.5，被告有权立即解除合同。
2、原告一直未提供产品流向单，被告享有单方解除权。合同第6.2.6条规定：“乙方每月10日前向甲方提供上一月份协议产品准确医院流向清单，要求内容真实、准确、完整，原则上电脑打印，加盖配送商的公司公章，乙方负责人签字。……。”合同第7.4条规定：“乙方不能在规定时间内或者甲方要求提供产品流向单（真实、原则上电脑打印，加盖配送商业公司公章、乙方负责人签字），甲方有权予以处罚，每次不按要求提供流向单，罚款2000元；连续三次不提供产品流向单，甲方有权取消乙方代理资格。”根据上述条款，原告必须每月提供产品流向单，但自合同签订以后，原告一直未向被告提供产品流向单或相关文件。根据国家规定及被告产品质量管理要求，被告为建立产品可追溯制度，必须从代理商获得产品的销售记录。原告拒绝提供产品流向单的行为，严重妨碍了被告对出库产品的质量管理。根据合同7.4条的规定，原告已经连续三次以上未提供产品流向单，因此，被告有权立即取消乙方代理资格。
3、原告未完成销售量，被告享有单方解除权。合同第16.2条规定：“出现下列情况之一，甲方有权立即解除本协议：16.2.1……16.2.3约定期限内未完成约定销售量或者存在窜货行为甲方依照本协议解除协议的；……”根据合同第五条的规定，原告的年任务销量为8万盒。从合同签订之日以来，原告提货情况统计如下：2012年7月17日800盒、2013年1月30日190盒（批号07121217）、2013年1月30日210盒（批号07121218）、2013年1月30日400盒（批号07121219）、2013年5月15日800盒（批号07130135）、2013年6月8日1200盒（批号07130503），每盒单价24元，原告共计提货3600盒。2013年6月8日之后，原告未再提货，被告曾多次要求原告提货，原告均未履行。由于原告的销量严重未达到任务销量要求，因此，被告可以解除合同。
4、原告存在窜货等违约行为，给被告造成了重大的损失。合同第6.2.10规定：“乙方应只从甲方进货，并只在协议指定区域内销售……”。2013年10月31日，未经被告同意，原告私自从被告在茂名市的经销商佛山市瑞丰药业有限公司购进了一批合同产品，数量为2400盒。原告的行为违反了合同第6.2.10的规定，扰乱了被告的市场，给被告造成了严重的损失，并且，按照商业惯例，这种行为为属于窜货的一种。根据合同16.2规定“出现下列情况之一，甲方有权立即解除本协议：……16.2.3约定期限内未完成约定销售量或者存在窜货行为甲方依照本协议解除协议的……”，合同附件二《串货管理规定》关于串货方的处罚b“视情节严重，甲方有权取消串货方该区域代理资格”。被告从佛山市瑞丰药业有限公司进货2400盒的行为，违反了合同的上述规定，并给原告造成了损失，被告有权取消原告的代理资格，原告应该按照附件二的规定赔偿窜货赔偿金及损失。
二、因国家政策调整，继续履行合同对被告显失公平。按照民法理论，情势变更原则是指合同有效成立之后、履行之前，如果出现某种不可归责于当事人原因的客观变化，若仍然履行合同会给一方当事人造成显失公平的结果，法律允许当事人变更或解除合同而免除违约责任的承担。《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十六条规定：“合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除”。原告与被告签订合同时，合同产品硫酸氢氯吡格雷片不属于国家基药目录产品，因此，当时双方根据市场情况和原告的履约能力，约定年销售任务为8万盒。但是2013年3月13日，卫生部令第93号公布了《国家基本基药目录（2012年版）》，硫酸氢氯吡格雷片进入基药目录，于2013年5月1日开始执行。新版目录出台后各地均需规定各级医疗机构基药使用比例，除基层医疗卫生机构全部配备使用外，二级医院基药使用量和销售额应达40%-50%，三级医药基药销售额要达到25%-30%。由于国家政策的这一调整，硫酸氢氯吡格雷片进入基药目录后其用量将大幅上涨，合同订立当时的基础和基本条件发生了根本变化，如果继续按照规定每年8万盒任务量的原合同执行，对被告显失公平，将会给被告造成严重损失，因此，根据情势变更原则，被告有权变更或解除合同。
三、被告根据上述原因，行使了单方解约权。
鉴于前述理由，被告已于2013年6月底通知原告，行使了单方解约权，取消了原告在佛山市的代理资格，停止向原告供货。同时被告表示，原告如想继续合作，必须与被告重新协商，签订新的代理协议，并提高销售任务量等。由于原告无法满足被告关于销售任务量、保证金等要求，双方未就重新合作达成新的协议，原告也于2013年12月8日明确表示放弃合作。
四、在药品交易平台确认配送单位为被告的权利。
《广东省医疗机构药品采购与配送方法（试行）》第二章“配送报名”第四条规定：凡符合条件的药品经营企业，均可在规定时间内在交易平台上报名。第三章“配送关系确定”第七条规定：按就近配送、保证供应的原则，由药品生产企业在交易平台上自行委托配送企业，每个区域配送企业数量不限。第五章“配送要求”第十四条规定：对医疗机构的配送供货由药品生产企业负责。交易品种确认后，药品生产企业按医疗机构在交易平台上填报的采购量组织生产，保证按合同约定及时、足量供应药品。药品生产企业对每个挂牌交易品种指定的配送企业必须覆盖全省所有参加药品交易的医疗机构。根据上述规定，在交易平台上选择和委托配送企业为药品生产企业的权利，药品生产企业须配送供货负责。不论合同是否解除，原告都无权要求被告按照原告报送的名单在药品交易平台确认配送企业。原告所主张的合同第6.1.9“甲方协助乙方销售人员向商业配送单位确认协议产品流向”与在交易平台上委托配送企业完全不相关。
综上所述，原告在履行合同时，转让、分包了其根据合同拥有的代理权，一直未向被告提供产品流向单，并且未完成销售量，同时，原告还存在从其他公司进货，扰乱市场的窜货行为，并且由于国家政策的调整，继续履行合同对被告显失公平，根据相关法律规定，被告享有单方立即解约权，被告已于2013年6月底行使了该权利，单方解除了合同，且原告也明确表示放弃合作。由于合同已解除，原告要求被告继续履行合同，要求被告根据原告的订货要求提供产品，按照原告报送的名单在药品交易平台重新确认配送单位等诉讼请求于法无据，请求驳回。
经审理查明，2012年6月19日，原告洋纳公司（乙方）与被告佳丰公司（甲方）签订一份《代理销售协议书》，协议约定的主要内容为：1、甲方授权乙方为产品在佛山市区域的唯一销售代理商，产品的名称为硫酸氢氯吡格雷片，规格为（25mg＊20片，400盒／件），生产厂家为河南新帅克制药股份有限公司。2、乙方向甲方交纳保证金作为乙方严格履行本协议的担保，交纳的保证金共计人民币35万元整。其中医院开发保证金25万元，串货保证金10万元。医院开发保证金的设立是为了确保乙方在开标后及时进医院，确保在区域内进三级以上医院和二级以上医院的覆盖率，实实在在完成协议内销售任务。因乙方原因造成甲方损失，包括但不限于串货、违反公司价格政策等，甲方有权扣除乙方保证金，不足部分从乙方货款中扣除或由乙方现金补足。如果协议产品在2012年度广东省标没有中标，甲方无条件把保证金三十五万元退回乙方。双方另行协商合作协议。3、乙方年任务销量为8万盒。如乙方完成年任务销量，则甲方给予乙方1元／盒的返利，此返利以货物的形式体现。协议签订后三日内，乙方实现首提800盒，此货物可分批发货，并且如果标前此数量不能全部销售完毕，可按乙方要求时间发货。标前所有销量都计算在年任务量内。2012年省标开标结果公告后三天内，乙方实现再次提货14000盒。乙方承诺在以下时间段内完成从甲方指定经销商处采购如下数量的协议产品：2012年度-2013年度（从2012年广东省标的开标执行日开始计算）8万盒。4、乙方在授权期间，未经甲方同意，不得直接或变相转让、分包其所拥有的代理权，也不得经销、代理第三方同类业务，或自营同类业务。5、乙方每月10日前向甲方提供上一月份协议产品准确医院流向清单，要求内容真实、准确、完整，原则上电脑打印，加盖配送商业公司公章，乙方负责人签字。乙方不能在规定时间内或者甲方要求提供产品流向单、甲方有权予以处罚。每次不按要求提供流向单，罚款2000元；连续三次不提供产品流向单，甲方有权取消乙方代理资格。6、乙方负责甲方产品在协议区域的医院流向控制，禁止跨越本协议规定区域市场范围的产品外流。如乙方未经甲方书面同意将本协议产品经销到代理区域以外的区域市场，即串货行为。处罚办法见附件二。7、本协议自甲、乙双方签章之日起生效，从广东省2012年新标开标起执行到一个采购周期终止。若采购周期为两年，下一年度的销量任务按第一年度任务量基础上30%增长。
上述协议签订后，洋纳公司向佳丰公司支付协议约定的35万元保证金。并自2012年7月17日起至2013年6月8日止到佳丰公司提货共计3600盒。2013年12月11日，洋纳公司向佳丰公司发送律师函一份，内容为：截止投标“点配送”确认工作的最后时限“2013年12月10日24时”，佳丰公司始终未“确认”洋纳公司报送的配送商资格，使得洋纳公司今后根本无法向佛山市区域内的销售单位进行产品配送。此外，佳丰公司在本次投标中增加了新包装产品，即25mg＊10片的“硫酸氢氯吡格雷片”，新包装产品的代理权应当属于洋纳公司，但佳丰公司未通知过洋纳公司，没有与洋纳公司洽谈代理协议的内容。洋纳公司请佳丰公司立即采取有效措施在省标投标中确认协议区域的洋纳公司产品配送商资格，在未与洋纳公司就新包装产品的代理协议达成一致意见前，不得授权他人在协议区域内销售新包装产品。否则洋纳公司将向法院提起诉讼，要求赔偿直接经济损失和利润损失，并披露佳丰公司的违约行为。2012年，广东省未组织药品集中招标采购，2013年9月，广东省对药品集中采购制度进行改革，改革后建立全省集中的第三方药品电子交易平台，由药品买卖双方在平台上实行竞价交易。2014年1月24日，广东省药品交易中心公布第一轮基本药物竞价结果的通知，硫酸氢氯吡格雷片（25mg＊20片）竞价交易成交。
以上事实，有《代理销售协议书》、保证金收据及银行转账凭证、销售单、海南增值税专用发票、律师函及律师函快递签收资料等证据材料及当事人的陈述和庭审笔录在卷佐证，经开庭对质，可以认定。
本院认为，原告与被告之间签订的《代理销售协议书》系双方当事人的真实意思表示，且未违反法律法规的强制性规定，属有效合同。合同签订后，双方当事人均应按照合同的约定全面履行各自义务。合同关于代理有效期有“本协议自甲、乙双方签章之日起生效，从广东省2012年新标开标起执行到一个采购周期终止。若采购周期为两年，下一年度的销量任务按第一个年度任务量基础上30%增长”和“如果协议产品在2012年度广东省标没有中标，甲方无条件把保证金三十五万退回乙方。双方另行协商合作协议”的约定。原告认为《代理销售协议书》履行期限为自合同签订之日起至药品中标之日再加药品的一个中标期。被告则认为因2012年广东省没有开标，故合同期限应为一个自然年即自2012年6月19日至2013年6月18日。对此，本院认为，“年度”是指根据业务性质和需要而划分的有一定起讫日期的十二个月，因广东省在2012年6月19日至2013年6月18日期间一直未开标，双方也并未另行协商合作协议，故根据合同约定应认定代理协议的有效期自2012年6月19日协议签订之日起至2013年6月18日止，本院采纳被告关于合同期限的意见。
《中华人民共和国合同法》第四十六条规定：“当事人对合同的效力可以约定附期限。附生效期限的合同，自期限届至时生效。附终止期限的合同，自期限届满时失效”。因《代理销售协议书》的有效期至2013年6月18日，期限届满后合同已失效，合同的权利义务终止，原告再主张继续履行《代理销售协议书》的理由已不能成立，本院不予支持。
综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第二条的规定，判决如下：
驳回原告广州市洋纳医药有限公司的全部诉讼请求。
案件受理费人民币22080元，由原告广州市洋纳医药有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于海南省第一中级人民法院。
审 判 长 刘 洋
代理审判员 郑大朋
人民陪审员 宋家民
二〇一四年九月十二日
书 记 员 温 健
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
……
第四十六条当事人对合同的效力可以约定附期限。附生效期限的合同，自期限届至时生效。附终止期限的合同，自期限届满时失效。
第九十一条有下列情形之一的，合同的权利义务终止：
（一）债务已经按照约定履行；
（二）合同解除；
（三）债务相互抵销；
（四）债务人依法将标的物提存；
（五）债权人免除债务；
（六）债权债务同归于一人；
（七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……
《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。