湖北省十堰市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂03民终1859号
上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司十堰中心支公司。住所地：湖北省十堰市茅箭区上海路**号金座*栋*单元*楼。
代表人：鲜应龙，该支公司总经理。
委托诉讼代理人：熊森（特别授权代理），湖北平长律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：李仁勤，男，1988年4月26日出生，汉族，住湖北省丹江口市。
委托诉讼代理人：饶国强（特别授权代理），湖北遇真律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：陈安均，男，1967年12月25日出生，汉族，无业，住湖北省丹江口市。
原审被告：ＸＸ，男，1987年9月18日出生，汉族，住湖北省丹江口市。
上诉人阳光财产保险股份有限公司十堰中心支公司（以下简称阳光财险十堰中心支公司）因与被上诉人李仁勤、陈安均、原审被告ＸＸ机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省丹江口市人民法院（2016）鄂0381民初1500号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月17日立案后，依法组成合议庭进行审理。经过阅卷、调查和询问当事人，没有提出新的事实、证据和理由，本院决定不开庭审理。本案现已审理终结。
阳光财险十堰中心支公司上诉请求：1.撤销（2016）鄂0381民初1500号民事判决，改判上诉人赔偿李仁勤各项损失及陈安均垫付的医疗费合计110881.97元；2.上诉费由被上诉人承担。事实和理由：1.原审认定李仁勤的营养费为1800元明显错误。李仁勤的出院记录和病情证明上均没有加强营养的医嘱，其该项请求不应得到支持。2.原审认定李仁勤的工资标准错误。李仁勤未提供工资银行流水明细，也未提供个人所得税完税证明，根据现有证据，只能证明李仁勤从事的是保安行业，应按居民服务行业标准计算其误工费。原审查明“李仁勤于2010年5月8日起至今在广东省东莞雅建工艺制品有限公司上班……”，对此事实李仁勤未提供任何证据证明，且李仁勤提供的劳动合同的签订时间为2014年12月31日，并非2010年5月8日，原审法院对上述事实的认定明显错误。李仁勤未提交东莞雅建工艺制品有限公司的营业执照，该公司是否真实合法存在，无法得知。李仁勤提供的2015年7月、8月、9月的工资表上没有领款人的签字确认，且三份工资表的页码均为第17页，显然是同一格式的表格，在修改数据后一起打印出来的，上诉人对其真实性提出异议。3.原审认定李仁勤的误工时间错误。受害人因伤致残持续误工的，误工时间应计算至定残日的前一天。本案交通事故发生在2015年11月19日，伤残鉴定时间是2016年3月15日，根据其伤情，伤残鉴定时机良好，且上诉人对其伤残等级并无异议，故其误工时间应计算至定残日的前一天，即116天。同时，残疾赔偿金是对公民受到侵害导致其全部或者部分丧失劳动能力时的财产损害赔偿，不是根据具体收入减少的损失计算，而是根据劳动能力的丧失程度抽象的确定损失。受害人定残后，依法获得残疾赔偿金，不应再计算误工损失。
李仁勤辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。1.关于营养费，根据伤者的伤情，虽然医院没有在病历上记载需要加强营养等医嘱，但李仁勤的伤情是需要给予充分的营养，并且鉴定意见已经明确了营养时限，应按鉴定意见予以支持。2.关于误工费的计算标准，李仁勤的所有收入均为实际收入，已提供了相关的劳动合同及其它相关证明予以作证，证据充分，不能因为没有缴纳个人所得税就否定当事人实际收入的事实。3.关于误工时间，李仁勤伤情较重，目前仍不能正常生活，属于持续误工状态，并且二次手术目前尚未进行，鉴定意见的误工时间本来就比较少，不同意减少误工时间。
陈安均辩称，请求法院依法判决。
李仁勤向一审法院起诉请求：1.判令陈安均、ＸＸ、阳光财险十堰中心支公司共同赔偿李仁勤各项损失：医疗费38587.88元、误工费36000元、护理费7677.9元、营养费1800元、住院伙食补助费1360元、后续医疗费20000元、残疾赔偿金64922.4元、精神损害抚慰金6000元、交通费200元、鉴定费1500元、财产损失1500元，共计179548.18元。2.诉讼费由陈安均、ＸＸ、阳光财险十堰中心支公司承担。
一审法院认定事实：2015年11月19日6时20分，李仁勤驾驶豪爵牌摩托车由丹江口市跃进门往丹江口市丹赵路方向行驶，行至丹江口市丹赵路中段时与停在路旁陈安均驾驶的鄂Ｃ×××××号风神牌轿车尾随相撞，造成两车受损、李仁勤受伤的交通事故。同日，丹江口市公安局交通警察大队作出第20151119号《道路交通事故认定书》，认定李仁勤负事故的主要责任，陈安均负事故的次要责任。李仁勤受伤在丹江口市第一医院住院治疗1天后，转入丹江口市妇幼保健院住院治疗33天，陈安均支付7000元医疗费。李仁勤住院期间由其父母护理，其父母均系农民。2016年3月15日，李仁勤委托湖北医药学院法医司法鉴定所对其伤残程度、后续医疗费、误工时间、护理时间、营养时间进行鉴定。同年3月22日，该所做出鄂法鉴（2016）临鉴字第260号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：李仁勤右股骨中下段骨折评定为十级伤残；右尺、桡骨中段骨折评定为十级伤残，伤残赔偿系数为12%；后续医疗费20000元；损伤误工时间为240天；护理时间为90天；营养时间为90天。
一审法院另查明，1.李仁勤于2010年5月8日起至今在广东省东莞雅建工艺制品有限公司上班，从事保安工作，月薪4500元，没有上班期间停止发薪。
2.鄂Ｃ×××××号风神牌轿车系ＸＸ所有，由其借给陈安均驾驶，陈安均具有合法的驾驶证，该车在阳光财险十堰中心支公司投有机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险20万元，保险期间自2015年5月22日至2016年5月22日止。
一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害公民身体造成伤害的，应当承担赔偿责任。李仁勤驾驶的摩托车与陈安均驾驶的鄂Ｃ×××××号风神牌轿车相撞，造成两车受损、李仁勤受伤的交通事故。事故经公安机关认定，李仁勤负主要责任，陈安均负次要责任。根据相关法律规定，李仁勤应承担事故的70%责任，陈安均应承担事故的30%责任。阳光财险十堰中心支公司辩称驾驶人陈安均没有过错，应按二八责任承担，因无事实和法律依据，也没有提供相关证据推翻事故认定，故对该辩解理由，一审法院不予采信。该车实际车主为ＸＸ，由ＸＸ出借给陈安均驾驶，陈安均具有合法的驾驶证，ＸＸ出借车辆没有过错，不承担赔偿责任。该车辆在阳光财险十堰中心支公司投保了交强险和第三者责任商业保险20万元，事故发生在保险期间内，故阳光财险十堰中心支公司应当按照保险条款的约定，在机动车交强险和第三者责任商业保险限额内承担赔偿责任，超出限额的部分应当由陈安均负担。
李仁勤主张误工费36000元，有其与广东省东莞雅建工艺制品有限公司签订的《劳动合同》及收入、误工证明予以佐证，事实清楚，证据充分，予以支持。阳光财险十堰中心支公司辩称工资超过3000元/月应缴纳个人所得税，应提供其完税证明，因属于另一法律关系，不予采信。李仁勤主张护理费7677.9元，因护理人员系农民，应按农、林、牧、渔业行业标准计算为6979.3元（28305元/年÷365天×90天）。李仁勤主张残疾赔偿金64922.4元（27051元/年×20年×12%），因其长期在外务工并居住在城市，应按城镇居民予以计算。李仁勤主张交通费200元，因其没有提供证据，不予支持。李仁勤主张财产损失1500元，因其没有申请保险公司定损，不予支持。李仁勤主张精神损害抚慰金6000元，根据李仁勤受伤害的程度酌定为2000元。李仁勤主张鉴定费1500元，阳光财险十堰中心支公司辩称不承担鉴定费及诉讼费的辩解理由符合法律规定，予以支持，但应由陈安均承担。阳光财险十堰中心支公司辩称不承担非医保用药，因其没有提供证据且在规定的期限内没有申请医疗费复核鉴定，该理由不予采信。依据相关法律规定，一审法院审核李仁勤的各项损失为：医疗费用68747.88元［其中：医疗费45587.88元+住院伙食补助费1360元（40元/天×34天）+营养费1800元（20元/天×90天）+后续医疗费20000元］、误工费36000元（4500元/月÷30天×240天）、护理费6979.3元（28305元/年÷365天×90天）、残疾赔偿金64922.4元（27051元/年×20年×12%）、精神损害抚慰金2000元、鉴定费1500元，共计180149.58元。
对李仁勤主张的医疗费用共计68747.88元，阳光财险十堰中心支公司应在交强险责任限额内赔偿10000元，剩余58747.88元，阳光财险十堰中心支公司应在机动车辆第三者责任商业保险限额内赔偿17624.36元（58747.88元×30%）。误工费36000元、护理费6979.3元、残疾赔偿金64922.4元、精神损害抚慰金2000元，共计109901.7元，因没有超出交强险赔偿范围，依法应由阳光财险十堰中心支公司在交强险责任限额内予以赔偿。陈安均辩称其已支付7000元的医疗费应予以返还，符合法律规定，予以支持。
一审法院判决：一、阳光财险十堰中心支公司于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险范围内赔偿李仁勤医疗等费用130526.06元。二、阳光财险十堰中心支公司于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险范围内赔偿陈安均垫付的医疗费7000元。三、陈安均于本判决生效之日起十日内赔偿李仁勤鉴定费1500元。四、驳回李仁勤的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3891元，减半收取1945元，由陈安均负担。
二审期间，双方当事人均未向本院提交新证据。二审经审理查明，一审判决认定的事实属实，本院予以确认。
本院认为，1.关于营养费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”本案中，李仁勤提交的丹江口市妇幼保健院出具的《出院记录》中并无加强营养的医嘱，故其主张营养费的诉讼请求，不应支持。阳光财险十堰中心支公司的该项上诉请求成立，本院予以支持。
2.关于误工费计算标准。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，李仁勤向一审法院提交了其与东莞雅建工艺制品有限公司签订的《劳动合同》，该公司的《企业法人营业执照（副本）》复印件，该公司出具的2015年8月、9月、10月的工资表复印件各一份，该公司出具的《收入证明》、《证明》各一份。其中，《劳动合同》约定“工资报酬按本公司工资支付制度执行”，工资表显示李仁勤2015年8月实发工资4700.50元、9月实发工资4555.50元、10月实发工资4664元。结合东莞雅建工艺制品有限公司出具的《收入证明》，内容为：“李仁勤于2010年5月8日至今任职本公司保安部保安班长，月薪4500元”，以及《证明》，内容为：“李仁勤于2015年11月15日请假返乡，期间发生交通事故，本公司从2015年12月起停止发薪至其完全康复返厂上班为止”，可以形成较完整的证据链，达到李仁勤发生事故之前在东莞雅建工艺制品有限公司上班，月工资4500元的证明目的。故，阳光财险十堰中心支公司的该项上诉请求不能成立，本院不予支持。
3.关于误工时间。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”本案中，李仁勤于2015年11月19日发生交通事故，湖北医药学院法医司法鉴定所作出《鉴定意见书》的时间为2016年3月22日，阳光财险十堰中心支公司对其持续误工不持异议，故李仁勤的误工时间应计算至定残日的前一天2016年3月21日，计124天。虽然李仁勤委托湖北医药学院法医司法鉴定所对其误工损失日的鉴定意见为240日，但该天数远远超过法律规定的“计算至定残日前一天”，超出部分，本院不予支持。阳光财险十堰中心支公司上诉认为应计算至2016年3月15日，该日期为鉴定机构的受理日期，并非作出鉴定意见的日期，故应以实际作出鉴定意见的日期为定残日。李仁勤的误工费应计算为18600元（4500元/月÷30天/月×124天）。阳光财险十堰中心支公司的该项上诉请求部分成立，本院予以部分支持。
综上，李仁勤因本次交通事故产生的损失为：医疗费45587.88元、住院伙食补助费1360元、后续医疗费20000元、误工费18600元、护理费6979.30元、残疾赔偿金64922.4元、精神损害抚慰金2000元、鉴定费1500元，共计160949.58元。阳光财险十堰中心支公司应在交强险责任限额内赔偿李仁勤医疗费10000元、误工费18600元、护理费6979.30元、残疾赔偿金64922.40元、精神损害抚慰金2000元，合计102501.70元；在机动车辆第三者责任商业保险限额内赔偿李仁勤17084.36元[（剩余医疗费35587.88元＋住院伙食补助费1360元＋后续医疗费20000元）×30%]，两项合计119586.06元。陈安均垫付的7000元医疗费，可由阳光财险十堰中心支公司在李仁勤的赔偿款中扣除，直接退还给陈安均。扣除后，阳光财险十堰中心支公司应赔偿李仁勤的数额为112586.06元（119586.06元－7000元）。鉴定费1500元，一审判决由陈安均承担，陈安均对此并未提起上诉，本院予以确认。剩余损失，由李仁勤自担。
一审判决认定事实清楚，但计算李仁勤的营养费和误工时间错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持湖北省丹江口市人民法院（2016）鄂0381民初1500号民事判决第二项，即“阳光财产保险股份有限公司十堰中心支公司于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险范围内赔偿陈安均垫付的医疗费7000元”；
二、维持湖北省丹江口市人民法院（2016）鄂0381民初1500号民事判决第三项，即“陈安均于本判决生效之日起十日内赔偿李仁勤鉴定费1500元”；
三、变更湖北省丹江口市人民法院（2016）鄂0381民初1500号民事判决第一项为“阳光财产保险股份有限公司十堰中心支公司于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险范围内赔偿李仁勤112586.06元”；
四、撤销湖北省丹江口市人民法院（2016）鄂0381民初1500号民事判决第四项，即“驳回李仁勤的其他诉讼请求”；
五、驳回李仁勤对ＸＸ的诉讼请求；
六、驳回李仁勤的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3891元，减半收取1945元，由李仁勤负担800元，陈安均负担1145。二审案件受理费466元，由李仁勤负担300元，阳光财产保险股份有限公司十堰中心支公司负担166元。
本判决为终审判决。
审判长 卢鸣
审判员 李君
审判员 张曼
二〇一六年十一月二十三日
书记员 奚悦