苏州市姑苏区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）姑苏刑初字第0018号
公诉机关苏州市姑苏区人民检察院。
被告人施建亮。2013年6月30日被公安机关羁押审查，7月1日因涉嫌非法持有毒品犯罪被刑事拘留，同年8月5日被逮捕。现羁押于苏州市第一看守所。
辩护人张建，江苏紫东律师事务所律师。
苏州市姑苏区人民检察院以姑检诉刑诉（2014）10号起诉书指控被告人施建亮犯贩卖毒品罪，向本院提起公诉。本院于2013年12月31日受理后适用普通程序，依法组成合议庭，于2014年2月11日、3月26日、5月14日、9月16日公开开庭审理了本案。苏州市姑苏区人民检察院指派代理检察员于悦出庭支持公诉，被告人施建亮及其辩护人张建到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
苏州市姑苏区人民检察院指控，被告人施建亮于2013年5月14日下午接到杨某甲购买冰毒的电话后，指使女友杨某乙（另案处理）在本市解放新村xx幢停车位附近，以人民币600元价格将1克冰毒贩卖给杨某甲；2013年6月30日晚，接到杨某甲购买冰毒的电话后，在本市吴中西路天辰花园地下停车场南出口附近，欲向杨某甲贩卖毒品冰毒时被公安机关当场抓获，并查获白色晶体2袋。后民警在被告人施建亮住处查获白色晶体4袋，白色粉末1罐。经鉴定被查获的晶体、粉末净重44.9克，均检出甲基苯丙胺成份。公诉机关提供了相关证据，认为被告人施建亮的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。
被告人施建亮对公诉机关指控的事实予以否认，辩称自己与杨某甲之间是相互进行毒品“调剂”并非买卖，未关照女友给杨某甲毒品时收取钱款，也不知其收到过钱款，还辩解家中所查获的是与女友用于吸食的而非进行贩卖。
其辩护人认为公诉机关指控的第一笔贩卖毒品的事实证据不充分，不能认定，其被抓获时也无证据可证实双方进行毒品交易，故认为应以非法持有毒品罪对被告人施建亮定罪量刑。
经审理查明：
1.2013年5月14日下午，被告人施建亮接到杨某甲要求购买冰毒的电话后，指使女友杨某乙（另案处理）于当日傍晚在本市解放新村xx幢停车位附近，将1克冰毒交给杨某甲并收取人民币600元。
2.2013年6月30日晚，被告人施建亮接到杨某甲购买冰毒的电话后，在本市吴中西路天辰花园地下停车场南出口附近，欲向杨某甲贩卖毒品甲基苯丙胺时被公安民警当场抓获，并查获其扔于地上的白色晶体2袋。后民警在被告人施建亮住处查获白色晶体4袋，白色粉末1罐。经鉴定被查获的晶体、粉末净重44.9克，均检出甲基苯丙胺成份。
综上，被告人施建亮共贩卖毒品甲基苯丙胺2次，计45.9克。其中已贩卖甲基苯丙胺1克，被查获的44.9克甲基苯丙胺一并计入贩卖数量。案发后，查获的44.9克甲基苯丙胺已收缴。
上述事实，有公诉机关提供的如下证据证实：
1.被告人施建亮归案后供认被抓当晚是给一四川朋友送2个冰毒时被民警抓获，自己见有警察将冰毒扔在地上逃跑，天辰花园x幢xxx室中查获的冰毒系自己的，自己与女友杨某乙均吸毒，该四川朋友曾问他拿过3次毒品，其中有一次在解放新村是女友杨某乙送的，三次均没有收钱；其当庭供述并不知证人杨某甲的真实姓名，双方除相互“借”毒品之外无其他往来；其在公安机关制作的辨认笔录中指认证人杨某甲就是其送冰毒的朋友。
2.证人杨某乙证言笔录证实与施建亮同居在天辰花园x幢xxx室，2013年6月30日晚8时左右施建亮接了个电话出去，约半小时后有个男的进房间出示了警官证表明身份，自己看见还有几个警察带施建亮进屋，警察在茶几上发现了冰毒，施建亮讲是他的然后警察开始拍照并将两人带下楼，自己与施建亮6月29日晚9、10点左右在家吸的毒，是从2013年过年后与施建亮住解放新村时开始吸食，毒品都是施建亮的，有一次他叫自己给一个男的送过冰毒，当时约傍晚5点左右自己一人在家，施建亮打电话叫自己把房间里床头柜抽屉里的一小包冰毒拿到楼下交给一个开白色小汽车的男的，车停在小区门口附近的一个蓝色垃圾筒边，自己拿了冰毒下楼找到汽车坐到副驾驶上，把那小包冰毒交给驾驶座上的男的，那个男的给了自己约500元钱，自己就下车回家把钱放在床头柜上，施建亮电话里没有叫自己收钱，上车给了那男子冰毒他就给了钱，话都没说，自己的生活来源都是靠施建亮；其公安机关制作的辨认笔录中指认证人杨某甲就是在白色汽车上的男子，另还指认了交付毒品的地点。
3.证人杨某甲证言笔录证实自己2013年6月30日因吸毒被皮市街派出所民警抓获，觉得应该配合将卖毒品的人抓获，就在当天18时许在派出所内打电话给卖毒品的，约好到他家去拿两个东西，后与民警一起到天辰花园南边地下停车场路面出口处，自己和一个民警在自己牌号为苏E×××××的车上，打电话给对方讲到了，过了十分钟左右，那个男的出现，走到车边打开副驾驶室门一看有其他人就开始跑，后民警将他抓获，自己是2013年5月1日通过网友得知一人个可以买到毒品冰毒的联系方式188××××1903，在5月1日18时50分联系了，接电话的是个男的，电话里他问了要好的还是坏的，讲了不同的价位，自己要600元一个的，当天19时33分下班后再联系约在解放东路大润发附近的一条胡同里，对方给了一包用白色卫生纸包的东西，自己给了600元，里面是白色晶体，5月5日19时50分在那地方又交易了一次，5月14日17时30分联系时他讲在观前街，让自己等一会，后又接到他电话讲让他老婆送过来，自己等了5分钟有个女的过来打招呼并问是否是他老公的朋友，然后就给了自己一包用白色餐巾纸包的东西，自己给了她600元，5月29日22时27日又打电话联系后到吴中西路天辰花园南边停车场出口处交易了一次，6月27日凌晨在石路国美电器门口交易了一次；其在公安机关制作的辨认笔录中指认了被告人施建亮即是进行毒品交易的男子，证人杨某乙即是那男子的老婆，送过一次毒品，还指认了每次交易的地点。
4.证人宋某证言笔录证实自己2012年8月底租了天辰花园x幢xxx室，租期一年，在2013年5月左右租给一名叫“阿亮”的男子，是别人介绍的，5月26日下午16时左右“阿亮”和一名女子过来租的，“阿亮”30岁左右，姓施；其在公安机关制作的辨认笔录中指认被告人施建亮即是租房子的“阿亮”。
5.证人施某、娄某证言证实与施建亮是堂兄弟或同学，施建亮曾为两人介绍过生意并收取佣金。
6.公安机关制作的现场笔录、出具的扣押决定书、扣押清单证实抓获被告人施建亮时，在现场发现其扔出的两小袋白色晶体并予以扣押。
7.公安机关制作的搜查笔录、出具的扣押决定书、扣押清单、拍摄物证照片、毒品疑似物称量记录及收缴毒品专用收据证实公安机关于2013年6月30日21时05分至21时28分对当晚被抓获男子居住的天辰花园x幢xxx室进行搜查，发现一名女子自称杨某乙，系男子女友，在客厅茶几上发现四袋白色晶体及一只装有白色粉末的粉红色小罐，两只冰壶、一只电子秤，并当场用查获电子秤对查获及搜获袋装晶体进行称量，被扣押的毒品亦已被收缴。
8.苏州市公安局（2013）公刑化字第0616号物证鉴定书证实从公安机关送检的6包白色晶体净重44.7克，粉红色小罐中白色粉末净重0.2克，均检出甲基苯丙胺成份。
9.公安机关调取证据通知书、清单及收条证实从被告人施建亮处调取租房支付租金收条一张及具体内容。
10.公安机关现场检测报告书及物证照片证实被告人施建亮、证人杨某乙、杨某甲均为吸毒人员。
11.证人杨某乙手机通话清单证实其2013年5月14日17时20分至18时25分间与号码为188××××1903的电话通话的情况；证人杨某甲手机通话清单证实2013年5月14日17时30分至18时24分间与号码为188××××1903的电话有往来通话，后至18时40分又主动拨打了号码为188××××1903的电话。
12.苏州市公安局姑苏分局皮市街派出所出具的“案发报告”证实，2013年6月30日4时许抓获涉嫌吸毒的杨某甲等三人后，杨某甲交代其吸食的毒品是从一男子处购得还有一女子帮助递送毒品，并愿意配合民警进行抓捕。2013年6月30日晚19时许，经杨某甲配合在本市吴中西路天辰花园小区地下停车场南出口附近将涉嫌贩卖毒品的施建亮抓获，并查获其丢弃的两袋白色晶体。经对施建亮暂住地天辰花园小区x幢xxx室进行搜查，发现涉毒嫌疑人杨某乙，并在屋内茶几上查获白色晶体四袋、罐子、电子秤、冰壶等物，经鉴定，查获的毒品共计44.9克，均检出甲基苯丙胺成份。
13.公安机关摘录的常住人口基本信息证实被告人施建亮的出生日期、住址等基本身份事项。
以上证据经当庭质证，被告人施建亮除对证人杨某甲证言中每次给付毒品后收取钱款予以否认，认为是为减轻罪责对其诬陷外，对其余内容及证据未提出异议，辩护人也认为仅有证人杨某甲一人证实双方是毒品买卖关系，其证言有关键性但未能到庭作证，故认为不应采信其证言内容，证人杨某甲手机通话清单中虽仅有5月份与施建亮的通话记录，但不能排除被告人之前使用过其他电话号码，双方有过联系，对其余证据未提出异议。
经审查，侦查机关在调取证据时无违法行为，内容客观，上述证据内容具有证明效力，本院依法予以确认。
根据对确认证据分析，证人杨某甲证言笔录已全面反映了与被告人之间交易毒品的细节，也有其手机通话清单印证，并与证人杨某乙证言吻合，故可以采信证言内容并据此认定本案事实，辩护人认为其应当出庭作证的意见不予采纳。证人杨某甲证言证明与被告人施建亮间有多次毒品交易行为，双方对毒品价格有约定，明确2013年5月13日傍晚双方电话联系后由一女子来送毒品，自己支付购毒款，之后又电话告知施建亮已收到毒品，该笔交易中时间、地点、施建亮电话指使等细节亦有证人杨某乙证言证实，且与杨某乙、杨某甲手机通话清单相印证，该交易发生时尚未被公安机关查获，交易形态符合毒品等违禁物品交易的隐秘性，故被告人施建亮该笔贩卖毒品的事实成立。被告人施建亮在2013年6月30日晚被抓获时发现有陌生人而丢弃毒品逃跑的反应也符合毒品交易过程中被发现而出现的应急反应，可以认定双方欲行毒品交易。被告人施建亮当庭供述与杨某甲间相互不知姓名及其他情况，其关于双方是相互“调剂”毒品、认为杨某乙所收钱款应为“见面礼”的辩解不合常理，不能采信，辩护人认为认定被告人贩卖毒品的证据不充分，应以非法持有毒品罪定罪量刑的意见亦不能成立。
本院认为，被告人施建亮在明知是毒品的情况下，违反法律规定向他人贩卖毒品甲基苯丙胺共计45.9克（其中44.9克系被查获），其行为已构成贩卖毒品罪，当处七年以上有期徒刑，并处罚金。公诉机关指控的犯罪事实清楚、证据充分，罪名成立。被告人施建亮虽仅贩卖或约定贩卖毒品甲基苯丙胺2.9克，但其被抓获时被查获同种毒品，且数量远大于正常吸食量，应计入贩卖数量，但考虑其本人系吸毒人员，在量刑时酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第五十八条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人施建亮犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年6月30日起至2023年6月29日止；附加剥夺政治权利的刑期，从有期徒刑执行完毕之日或者假释之日起计算，剥夺政治权利的效力当然施用于主刑执行期间；罚金自判决生效次日起三十日内缴纳，并上缴国库）；
二、公安机关扣押的电子秤一只、“冰壶”二只予以没收并销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省苏州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 章 勤
代理审判员 孙 霞
人民陪审员 裘安华
二〇一四年九月十六日
书 记 员 朱 莉