浙江省杭州市拱墅区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）杭拱刑初字第770号
公诉机关杭州市拱墅区人民检察院。
被告人李勇，农民。2009年12月16日因犯诈骗罪被杭州市江干区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金三千元，2010年5月14日刑满释放。2014年8月29日因本案被刑事拘留，同年9月25日因杭州市拱墅区检察院不批准逮捕被释放，11月6日被逮捕，现押于杭州市拱墅区看守所。
辩护人张涛，浙江易盟律师事务所律师。
杭州市拱墅区人民检察院以拱检刑诉（2014）1626号起诉书指控被告人李勇犯敲诈勒索罪，于2014年11月24日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序组成合议庭进行审理，因被告人对指控有异议，当月27日转普通程序，同年12月16日公开开庭审理了本案。杭州市拱墅区人民检察院指派检察员黄清伟、代理检察员余意然出庭支持公诉，被告人及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
杭州市拱墅区人民检察院指控：2014年6月下旬，被告人李勇在杭州市下城区关悦上品酒店311房间趁和被害人周某发生性关系之机，用手机拍下和被害人周某发生性关系的照片。后被告人李勇以需要用钱为名向被害人周某索取人民币50万元，周某不肯，李勇降至20万元，被被害人周某再次拒绝后，被告人李勇将其拍摄的和被害人周某发生性关系的照片用微信和短信方式发给被害人周某，并威胁将公布照片。后被害人周某对被告人李勇称以前借给他用的人民币7万元不用还了，要求被告人李勇将照片删除把事情做个了结。2014年7月7日之后，被告人李勇不断用短信方式向被害人周某索要钱，2014年8月21日，被告人李勇又以短信方式向被害人周某发送其和被害人周某发生性关系的照片索要人民币3万元，称收到钱后将照片删除，事后被害人周某在2014年8月25日下午，至杭州市拱墅区湖墅南路483号中国工商银行的用atm机向卡号为62×××04（户名：李勇）工商银行卡汇款人民币3万元。
公诉机关认为上述事实有被害人周某的陈述、证人姚某的证言、接受证据清单、扣押物品、文件清单、短信记录、户籍材料、刑事判决书、刑满释放证明书、抓获经过、被告人李勇的供述等证据证实，被告人敲诈勒索他人10万元，属数额巨大，应以敲诈勒索罪追究被告人李勇的刑事责任。
被告人李勇对敲诈勒索3万元表示认罪，但辩称：（1）周某曾答应借其钱，所以才提出要借50万元，如果周不答应借钱，其不会和周某发生性关系，毕竟其二人不是男女朋友；（2）7万元是借款，虽然目前其经济状况不好，但其今后要还的；（3）3万元也是借的，只是当时觉得被周某耍了，用错了方法。8月21日其已告诉周某照片删了，钱不要了。但周某还是给其打电话，其才给了周某卡号。其并没有真的想把照片发出去，事实上也没有发出去。
辩护人张涛对敲诈勒索3万元的指控无异议，请求对被告人公正量刑，提出：（1）7万元借款的形成和裸照无关，属于正常的民间借贷，不是敲诈勒索。周某并没有直接向李勇说7万元不用还；中间人姚某也没有直接跟李勇说7万元不用还了，只是说再这样就报案了，7万元也要还了；其后，被告人李勇在7月28日的短信中明确表示借的钱是要还的。（2）被害人周某存在一定过错，应减轻被告人的责任。被害人周某随意和未婚男性发生婚外情，答应借钱又反悔，被告人为防止被骗而拍裸照。（3）本案的起因是情感纠纷，被告人主观恶性不深，社会危害不大。
经审理查明：2014年6月下旬，被告人李勇在杭州市下城区观悦上品酒店311房间趁和被害人周某发生性关系之机，暗中用手机拍下和被害人周某发生性关系的照片。后被告人李勇以需要用钱为名向被害人周某索取50万元遭拒，降至20万元再次遭拒，被告人李勇遂将其拍摄的和被害人周某发生性关系的照片用微信发给被害人周某，并威胁会公布前述照片。被害人周某被迫提出被告人李勇之前向其借的7万元不用李勇归还，以此作为被告人李勇删除照片代价，并由证人姚某转达，被告人李勇表示同意。同年7月7日之后，被告人李勇不断用短信方式威逼被害人周某，索要钱款。同年8月21日，被告人李勇以短信逼迫被害人尽快“解决”此事，并再次向被害人周某发送其和被害人发生性关系的照片，索要3万元，并威胁称“照片也能卖些钱”。2014年8月25日，被害人周某至杭州后电话联系被告人李勇，协商解决此事。当日15时40分许，被告人李勇将其卡号为62×××04的工商银行卡的照片以彩信方式发送给被害人。当日，被害人周某至杭州市拱墅区湖墅南路483号中国工商银行通过atm机向被告人李勇的前述银行卡账户汇款人民币3万元，并短信告知被告人李勇，被告人李勇在回复短信时承诺“会删掉”照片。
2014年8月29日被害人周某向公安机关报案，公安民警经侦查在杭州市下城区菲斯泰尔酒店某房间将被告人李勇抓获。同年9月25日，被告人李勇被释放。同年11月6日杭州市拘留所获知关押在该所、因拒不执行法院判决被杭州市江干区人民法院司法拘留的李勇系网上逃犯，遂于当日将被告人李勇移交杭州市公安局湖墅派出所处理。
2014年9月10日，公安机关将被告人李勇涉案银行账户内的人民币16000元予以冻结。其余赃款已被被告人花用。
证实上述事实并经庭审质证的证据有：
1、被告人周某的陈述，证实其陈述：2014年5月，其在杭州通过姚某认识了李勇，两三天后李勇让其帮忙介绍广告业务，其表示同意，后常微信联系。后李勇向给其借7万元发工资，6月3日其汇款给了李勇。6月下旬其催李勇还钱，李勇称等其到杭州会还钱，没钱会写欠条。6月27日其到杭州办事，和李勇吃了饭，其让李勇写欠条，但李勇酒喝了很多，所以其将李勇送到宾馆。其到了李勇开好房间的宾馆，喝了李勇给的水，后其只是很兴奋，就在房间和李勇发生了性关系。7万元的借条没写。6月30日或7月1日，李勇发微信向其借车，说要回老家，其不肯借，李勇就威胁说他留了一手，用微信发了两张照片，其中一张是其两人发生性关系的照片。之后李勇在微信向其借50万元，其拒绝，称没有钱。李勇说先给20万元，其答复20万也没有，李勇说等着瞧，会将照片发到其单位和家里。其提出7万元就算给他了，李勇不肯。当晚，其将此事告诉姚某，让姚某和李勇去讲借的7万元就算了，让他不要再来骚扰。姚某很生气，后姚某打电话告诉其已经和李勇谈过了，李勇不会再来骚扰了。后其把李勇的微信删除了。7月7日，李勇又发短信给其，说他敲诈的事情杭州的圈子都知道了，要离开杭州什么的，让其借钱给他，并说7万元是不会还的。其问要多少钱解决，他说让其想好了。因怕短信被别人看到，其抄下了短信内容。8月21日，李勇发短信过来说被人追债，要其借3万元，还说会把照片发出去卖钱。8月25日中午，其赶到杭州打电话约李勇当面解决，但李勇说在外地，只要钱给他，就会把照片删除。当日16时24分，其通过atm机给李勇汇款3万元，并让李勇删除照片，李勇说会删的，之后没再联系。后其在朋友的鼓励下，决定报案。其陈述有接受证据清单、牡丹灵通卡账户历史明细清单、交易凭条、短信摘录、短信打印件佐证。短信摘录、短信打印件经当庭质证，被告人李勇确认无误。
2、证人姚某的证言，证实其陈述：2014年5月其和周某、李勇一起吃饭，当时周某和李勇刚认识。7月初，周某告诉其6月份借了7万元给李勇。后她到杭州和李勇谈钱的事情，李勇让她去宾馆谈。到了房间也不知道怎么回事两人就发生了性关系，后李勇就发他和周某的裸照，让周某借钱，一开始要50万元，后说最低20万元，要不然就把照片发到网上去。周某没方法，让其帮忙出主意，说7万元算给李勇了，不用还了，让李勇不要在骚扰她。其很生气，就打电话给李勇，李勇承认有此事。其劝李勇收手，说反正7万元在你手上，不要再去骚扰她。李勇开始还说再考虑一下，其发火了，说“你再这样做的话就报案了，这样7万元借款也要还了”，后李勇答应了。到了8月25日下午，周某打电话称李勇又向其要钱，其没办法汇了3万元给李勇。
3、扣押笔录、扣押清单及照片，证实公安民警于2014年8月29日自被告人李勇处扣押iphone5s手机及信用卡（卡号62×××04）的事实。
4、调取证据清单、杭州观悦上品酒店客人登记单，证实被告人李勇2014年6月18日入住该酒店8311房间，登记预离时间2014年7月8日。
5、协助冻结财产通知书、调取证据清单、交易明细，证实公安机关冻结被告人李勇涉案账户的情况。
6、抓获经过、归案经过，证实被告人李勇的归案情况。
7、户籍证明、刑事判决书、刑满释放证明书，证实被告人李勇的前科等身份情况。
8、被告人李勇的供述，证实其供述：2014年5月其和周某认识，后常微信、电话联系。2014年6月3日其因急需钱周转，向周某借了7万元，答应月底归还。6月下旬，周某来杭州，其和周某、周的朋友一起吃晚饭。其酒喝多了，周某开车送其回观悦上品酒店311房间。周某说可以借其钱用于公司周转，于是二人发生了性关系。为防止被周某耍，期间其偷偷用手机拍了性交照片。照片就是她的把柄，这样其向她要钱方便点。7月初，其向周某借车，周不肯借。过了几天其发微信向周借50万元，周说没有，其说20万也可，周说也没有，其便发了周某和其发生性关系的照片，目的是让她害怕，同意借钱。其告诉周某“你不借，我钱也不要了，玩我的话，我手上有你的照片，你看着办”，让她认为其会把照片传播出去。后其朋友姚某知道了此事，打电话让其算了，不要再去向周要钱，“已经借你7万了”，7万元周某也不要了。其表示同意。7月7日其又发短信给周，没有向她要钱，想发泄发泄，让她再怕怕。周短信上问其要多少钱，其答“你想好了”。7月底左右，其又发短信过去，意思还是向她要钱，具体多少钱没说，只说不多，要点跑路费就行。短信上其说如果自己出事会把照片发出去之类只是气话。8月21日，其被人追债，故给周某发短信，让周给3万元，其又发了照片，骗周某拍的是视频，周某要求把照片还给她，其答钱给了会删除。其又想她已有7万元在其手里，一时半会儿还不了她，就发短信说算了，但周还是说钱可以给，约其25日杭州见面解决照片的事。其说钱不要了，不要见面了，说把照片拿出去卖，还可以换点钱。25日周某打电话称在杭州了，约见面解决照片的事，其说见面就算了，周某让其把卡号给她，其想用这笔钱应急也好，于是用彩信将工行卡照片发给周某。下午周某称已汇款3万元，其保证会将不雅照删除。其欠了约20万元的债，短时间没能力还周某钱，但两年内还是会想办法还她的。照片其8月21日已删除了。
上述证据经庭审质证无异，本院予以确认。
经查，被害人周某的陈述、证人姚某的证言以及被告人李勇的庭前供述能够相互印证，证实2014年7月初（7日之前）被害人周某在受到李勇公布裸照的威胁后，被迫放弃对被告人李勇的7万元债权，证人姚某向被告人李勇进行转达，被告人李勇表示接受的事实。再者，经被告人李勇当庭确认、被告人与被害人之间的短信内容亦能印证前述约定：7月7日当被害人称“既然你知道错了，那你把7万元和裸照全部还我”，被告人李勇回复“呵呵，现在还要我还你7万”；8月21日当被害人再次被勒索时，其质问被告人“你拿了7万元你还不放过我？”。由此可见，辩护人有关被害人周某、证人姚某并无对被告人李勇免除7万元债务的意思表示，显然与查明事实不符，本院不予采纳。
被告人李勇辩称8月21日其告知被害人裸照已删除，被告人给付的3万元系借款。经查，被告人与被害人的短信内容可证实，事发后双方一直在就裸照问题如何解决进行商谈，被害人多次要求被告人交还或删除裸照，直到2014年8月25日被告人李勇在收到被害人支付的3万元后作出的承诺仍然是“我会删掉的”。可见，被告人的前述辩解缺乏证据支持，不能成立。
本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，被告人李勇以非法占有为目的，以公布裸照相威胁，向他人强行索取人民币10万元，数额巨大，其行为已构成敲诈勒索罪。公诉机关指控成立。所谓敲诈勒索，是指行为人对财产所有者以日后的侵害行为相威胁，当场或日后占有一定数额的财物。被告人李勇以公布隐私相威胁，逼迫被害人给付钱款；被害人基于恐惧，被迫放弃对被告人李勇享有的7万元债权。在受到威胁的情况下，被害人放弃债权或被害人交付钱款，虽表现形式不同，但实质内容无异。至此，该7万元的性质已由民间借贷转变为犯罪赃款，被告人的行为符合敲诈勒索罪的构成要件。之后被告人李勇虽有过会归还7万元的表达，亦不能改变该行为的性质。况且，其后被告人李勇又基于掌握裸照的前提，另外获得了3万元勒索款项。故被告人及其辩护人有关7万元系民间借贷关系的辩护意见，与查明事实及法律规定不符，不予采纳。至于被告人李勇是否实际实施所要挟的行为，仅能作为量刑情节考量，并不影响犯罪的构成。被告人提出因被害人曾承诺同意借款，故提出借款50万元的抗辩意见，辩护人有关本案的起因是情感纠纷，被害人存在过错的辩护意见，均缺乏证据佐证，本院不予采纳。
被告人李勇在有期徒刑刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。辩护人有关被告人李勇主观恶性不深、社会危害不大的辩护意见，与查明事实不符，不予采纳。被告人李勇归案后基本如实供述了案件事实，当庭对部分指控表示认罪，予酌情从轻处罚。辩护人的相关辩护意见予以采纳。据此，根据被告人的犯罪事实、犯罪情节及认罪、悔罪态度，予以量刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人李勇犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑四年三个月，并处罚金一万二千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月6日起至2019年1月7日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳）。
二、由杭州市公安局拱墅区分局冻结的、被告人李勇存于中国工商银行股份有限公司杭州湖墅支行62×××04帐户内的人民币一万六千元予以追缴，发还被害人周琳，其余非法所得责令被告人李勇退赔。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 顾炜青
人民陪审员 周 超
人民陪审员 陆荣荣
二〇一四年十二月十九日
代书 记员 吕 婷