河南省南阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）南民三终字第00295号
上诉人（原审原告）：张磊。
委托代理人：靳三军，河南汉民律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：王荣耀。
委托代理人：王峰，河南三星通正律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：杨季昌。
委托代理人：王廷奎，河南省南召县148法律服务所法律工作者。
上诉人张磊与被上诉人王荣耀、杨季昌机动车交通事故责任纠纷一案，张磊于2014年6月5日向河南省南召县人民法院（以下简称原审法院）提起诉讼，请求：判令王荣耀、杨季昌按责任比例赔偿各项损失共计77630.05元。原审法院于2015年1月21日作出（2014）南召民初字第660号民事判决。张磊不服，向本院提起上诉，本院于2015年3月5日受理后，依法组成合议庭，于2015年3月26日公开开庭进行了审理。张磊及其委托代理人靳三军，王荣耀的委托代理人王峰，杨季昌的委托代理人王廷奎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2013年10月28日8时20分左右，王荣耀驾驶无牌号三轮摩托车，沿X001线自东向西行驶至南召县板山坪镇黄土岭路段时，在超越同方向行驶的由杨季昌驾驶的豫RJF6**号三轮摩托车（载乘张磊）过程中，将杨季昌驾驶的豫RJF6**号三轮摩托车挂翻，致使两车损坏，张磊受伤。经南召县公安交通警察大队认定，王荣耀负此事故的主要责任，杨季昌负此事故的次要责任，张磊无责任。张磊受伤后被送至南召县人民医院救治，王荣耀垫付其门诊治疗费用415.44元，后住院治疗，诊断为：1、左内踝骨折，2、左腓骨多段骨折，3、左踝部皮肤撕脱伤，4、全身多处软组织挫伤；2013年11月8日行切开复位内固定术；2013年11月28日出院，住院31天；出院医嘱：1、两周后解除石膏托，2个月内每周门诊复查一次，接受功能锻炼指导，2、骨折愈合前禁止负重，骨折愈合后1年可手术取出内固定物，3、不适随诊。张磊住院期间由其亲属（农民）护理。经张磊申请，原审法院依各方协商，委托南阳丹霞司法鉴定中心对张磊的伤残程度进行鉴定，鉴定机构认为够不上伤残等级，不予接收案件。张磊共生育两个子女，儿子张中举，生于2010年7月19日，女儿张钰涵，生于2013年5月11日。王荣耀驾驶的无牌号三轮摩托车系其本人所有，该车未投保机动车交通事故责任强制保险。杨季昌驾驶的豫RJF6**号三轮摩托车系其本人所有。统计显示2013年河南省农、林、牧、渔业职工平均工资为24457元／年。
原审法院认为：根据《中华人民共和国侵权责任法》第十二条规定，二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任。本案中，王荣耀驾驶无牌号三轮摩托车与杨季昌驾驶的豫RJF6**号三轮摩托车（载乘张磊）相碰，发生交通事故，致使张磊受伤，造成损失。经公安机关认定，王荣耀负此事故的主要责任，杨季昌负此事故的次要责任，张磊无责任，故，张磊要求王荣耀、杨季昌按责任比例赔偿，于法有据，原审法院予以支持。根据相关法律规定，张磊的误工费标准应按2013年河南省农、林、牧、渔业职工平均工资24457元／年计算，即24457（元）÷365（天）=67（元／天），根据伤情误工日期酌定为120日；护理费标准应按2013年河南省农、林、牧、渔业职工平均工资24457元∕年计算，即24457（元）÷365（天）=67（元／天），术前（2013年11月8日）按二人护理，术后按一人护理；住院伙食补助费按每天30元计算；营养费按每天10元计算；张磊要求护理费、住院伙食补助费及营养费按29天计算，原审法院予以准许。张磊要求王荣耀、杨季昌支付医疗费11050元及鉴定费1400元，因未提供发票，原审法院不予处理。张磊要求王荣耀、杨季昌支付二次手术费用，本案暂不处理，待实际发生后，可另行主张。张磊要求支付残疾赔偿金、被扶养人生活费及精神抚慰金，证据不足，原审法院不予支持。故，张磊的损失为：1、医疗费415.44元；2、误工费120（天）×67元=8040元；3、护理费{11（天）×2×67元}＋{18（天）×67元}=2680元；4、营养费29（天）×10元=290元；5、住院伙食补助费29（天）×30元=870元，以上共计12295.44元。王荣耀应承担70%的赔偿责任，即12295.44元×70%=8606.8元，扣除已支付的415.44元，应赔偿张磊8191.36元。杨季昌应承担30%的赔偿责任，即12295.44元×30%=3688.63元。根据本案的责任划分，杨季昌的辩解理由，原审法院不予采纳。本案经调解，各方当事人不能达成一致意见，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：一、王荣耀赔偿张磊各项损失共计人民币8191.36元。二、杨季昌赔偿张磊各项损失共计人民币3688.63元。三、驳回张磊的其他诉讼请求。以上支付内容在本判决生效之日起五日内履行完毕。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1741元，张磊负担1641元，王荣耀负担50元，杨季昌负担50元。
张磊上诉称：1、原审判决认定证据错误，法定部门出具的鉴定意见应当作为定案依据。根据民事诉讼证据规则，张磊提供的（2014）临鉴字第788号鉴定意见书和（2014）临咨字第328号咨询意见书属张磊自行举证范围，且出具上述意见的鉴定机构具备法定鉴定资质，属于专业部门鉴定结论性质，属于民事诉讼证据的一种，王荣耀、杨季昌一无提起重新鉴定，二无提供相反证据予以推翻，上述证据应认定其合法有效，请二审予以认定，伤残赔偿金16950.68元，被扶养人生活费9004.37元，二次手术费评估费8000元，应同医疗费等一并支持。2、张磊诉请的医疗费11050元，有相关证据证明，属张磊花费的正常的医疗费用，原审未予认定错误。3、原审判决的责任承担方式欠妥，应当判令王荣耀、杨季昌对张磊的各项损失互负连带责任。根据侵权责任法的规定，共同侵权的行为人，对外应当负连带责任，王荣耀、杨季昌共同侵权行为导致张磊受伤致残，应依法互负连带责任。综上，请求依法撤销原审判决，依法改判：王荣耀、杨季昌共同赔偿张磊各项损失共计67810.57元，且互负连带责任，一、二审诉讼费用由王荣耀、杨季昌承担。
王荣耀辩称：1、原审判决认定证据正确，判决无误。第一，张磊在原审中申请原审法院对其伤情进行委托鉴定，原审法院委托南阳丹霞司法鉴定中心对其伤残程度鉴定，其结果够不上伤残等级，原审法院司法技术科出具相应证明，证实张磊够不上伤残。第二，张磊所提供的（2014）临鉴字第788号鉴定意见书和（2014）临咨字第328号咨询意见书是在诉讼程序中的单方委托，也是在原审法院委托鉴定结果之后的行为。人民法院委托的鉴定结论，其证明力大于自行委托的鉴定结论，原审法院认定证据正确。第三，张磊的二次手术费评估8000元，不应予以支持，应待实际发生后的正式医疗发票为凭。2、关于张磊的医疗费，由于其未提供正式医疗费发票，原审未予认定，合情合理，于法有据。3、原审判决的责任承担方式正确无误。依据《侵权责任法》第十二条之规定，二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。结合本案，王荣耀承担主要责任，杨季昌承担次要责任，完全能够确定责任的大小，原审判决按责任比例赔偿，于法有据。综上，请求二审驳回上诉，维持原判。
杨季昌辩称：同意王荣耀的答辩意见，杨季昌不是直接侵权人，不应当承担连带责任。
张磊在二审中提交了两组证据：1、南召县人民医院出具的张磊的交款收据两份，金额为11050元。2、张磊的鉴定费票据，金额为1300元。证明张磊的医疗费及支出的鉴定费应当予以支持。王荣耀对该证据有异议，医疗费应当以正规发票为准，这只是收据，不是正规的发票。鉴定费也没有原件，应当以正规发票为凭。杨季昌同意王荣耀的质证意见。本院对上述证据认证如下：对两组证据的真实性予以采信。
根据各方当事人上诉、答辩、陈述情况，并征询当事人意见，本院归纳本案二审争议焦点如下：1、南阳溯源法医临床司法鉴定所出具的鉴定意见能否作为定案依据；2、张磊诉请的医疗费、伤残赔偿金、被扶养人生活费、二次手术费应否予以支持；3、原审判决的责任承担方式是否正确。
本院经审理对原审判决查明的事实予以确认。
本院认为：关于张磊的伤残鉴定问题，原审法院司法技术科已出具情况说明，证明双方选定的南阳丹霞司法鉴定中心对张磊的伤残程度进行鉴定，初步审查认为够不上伤残等级，不予接收案件。对该情况说明，本院予以采信，故对张磊自行委托的伤残鉴定结果本院不予采信，对鉴定费本院不予支持。对南阳溯源法医临床司法鉴定所关于张磊二次手术费的咨询意见书，王荣耀、杨季昌均未申请重新鉴定，对该鉴定结论本院予以采信，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条之规定，后续治疗费根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿，对张磊的二次手术费本院予以支持。关于张磊的医疗费，张磊仅提供了住院预交款收据，无法证明其最终支付医疗费的情况，对该项费用本院不予支持。张磊在原审庭审中明确表示要求王荣耀、杨季昌按照主次责任比例承担责任，现张磊上诉称王荣耀、杨季昌应承担连带责任，本院不予支持。综上，张磊的损失应为20295.44（12295.44＋8000）元，王荣耀应承担70%的赔偿责任，即20295.44×70%=14206.8，扣除已支付的415.44元，应赔偿张磊13791.36元。杨季昌应承担30%的赔偿责任，即6088.6元。
综上，原审判决认定事实清楚，但处理不当，上诉人上诉理由部分成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持南召县人民法院（2014）南召民初字第660号民事判决第三项；
二、变更南召县人民法院（2014）南召民初字第660号民事判决第一项为：王荣耀于本判决生效之日起五日内赔偿张磊各项损失共计人民币13791.36元；
三、变更南召县人民法院（2014）南召民初字第660号民事判决第一项为：杨季昌于本判决生效之日起五日内赔偿张磊各项损失共计人民币6088.6元。
如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1741元，张磊负担1641元，王荣耀负担50元，杨季昌负担50元。二审案件受理费1495元，由张磊负担。
本判决为终审判决。
审判长 孙建章
审判员 姜付强
审判员 孙 娟
二〇一五年四月二十二日
书记员 杨松峰