广东省揭阳市揭东区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）揭东法刑初字第77号
公诉机关揭阳市揭东区人民检察院。
被告人谢某甲，男，1967年7月16日出生于广东省揭东县，汉族，大专文化，中共党员，2002年6月始任揭阳市揭东区XX村党总支书记、主任、XX社党支部书记、村民小组长，系揭阳市揭东区本届人民代表大会代表。住揭阳市揭东区。因本案于2014年2月12日被刑事拘留，2014年3月14日被逮捕。现押于揭阳市揭东区看守所。
辩护人李庆和，广东粤剑律师事务所律师。
揭阳市揭东区人民检察院以揭东检公诉刑诉（2014）50号起诉书指控被告人谢某甲犯受贿罪，于2014年2月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，揭阳市揭东区人民检察院指派检察员林育佳出庭支持公诉，被告人谢某甲及其辩护人李庆和到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2011年12月份，揭阳市揭东区玉滘镇人民政府组织对全镇各村开展内河清淤工作。2012年初，XX村委会法定代表人、被告人谢某甲与玉滘镇内河清淤工程队负责人陈某某签订承包合同，确定XX村的河段清淤工程由陈某某承包，工程总价款为人民币（下同）80万元。2014年初，工程竣工、工程款还清后，被告人谢某甲认为在该工程中自己对承包人有帮助，遂于2014年1月23日，在玉窖镇1工地的工棚内，向陈某某索取好处费18万元，陈某某只得将18万元转到谢某甲指定的账户中。案发后，被告人谢某甲能主动到案，如实供述其犯罪事实，并通过其亲属将赃款18万元全额退还，上缴检察院。
公诉机关向法庭提供了证人证言，书证及被告人谢某甲的供述等证据。
公诉机关认为，被告人谢某甲身为依照法律从事公务的人员，利用职务之便，索取他人财物，应当以受贿罪追究其刑事责任。被告人谢某甲有索贿情节又有自首情节，请依法判处。
被告人谢某甲辩称内河清淤是村的内部事务，其不是依法从事公务人员，有自首情节。其辩护人的辩护意见是被告人谢某甲的行为不是协助镇人民政府从事行政管理工作，其行为不构成受贿罪，而是非国家工作人员受贿罪。被告人谢某甲有自首情节，积极退清赃款，悔罪表现好。并向法庭提供了揭阳市揭东区玉滘镇人民政府的证实材料。
经审理查明，2011年12月份，揭阳市揭东区玉滘镇人民政府号召对全镇各村开展内河清淤工作。2012年初，XX村委会、法定代表人被告人谢某甲与玉滘镇内河清淤工程队负责人陈某某签订承包合同，确定XX村所属的河段清淤工程由陈某某承包，工程总价款为80万元。2014年初，工程竣工、工程款还清后，被告人谢某甲认为在该工程中自己对承包人有帮助，遂于2014年1月23日，在玉窖镇金属生态城1工地的工棚内，向陈某某索取好处费18万元，陈某某只得将18万元通过银行转到谢某甲指定的账户中。案发后，被告人谢某甲经通知后能自动到案，如实供述其犯罪事实，并通过其亲属将赃款18万元全额退还，上缴检察院。
上述事实，有控辩双方提供并经庭审质证、认证的下列证据予以证明：
1、证人陈某某的证言。于2014年2月13日证实大约在2年前，我承接了XX村的内河清淤工程，工程总款是80万元，工程竣工后，工程款拖到2014年1月份才付清。2014年1月23日下午，在玉窖镇1工地的工棚谢某甲找到我，谈到我承接XX村内河清淤的事，谢某甲认为我做的工程有赚钱，所以向我要18万元的好处费，同时提供了1个农业银行的卡号给我，随后，我有将18万元转到谢某甲提供给我的银行卡中。我是很不情愿的，工程利润低，工程款拖欠很久，经济压力很大，但当时谢某甲是村书记，我担心以后他要找我麻烦，所以不得不给他18万元。
2、证人林某甲的证言。证实2014年1月23日，陈某某叫我帮忙转账至农行的1个账户（账号为6228481390920XXXXXX，户名为谢某乙），款项是18万元。我遂以我平时使用的1个户名为林某乙，账号为6228481398903XXXXXX的银行账户转账。
3、证人谢某乙的证言。证实自己是谢某甲的女儿，有以个人姓名在农业银行开设私人存取款账户（账号为6228481390920XXXXXX），这个账户平时很少用，现在账户里有18万元。2014年1月份，我父亲谢某甲曾向我借用该账户，当时他只说要借用这个账户转入1笔款。同时证实我将积极配合调查，将这个户头上的18万元全额退出来上缴检察机关。
4、证人谢某丙的证言。证实自己是XX村二委成员。2012年村为配合镇中心工作，进行了内河清淤工作，工程由陈某某承包，总工程款80万元。有听书记谢某甲说工程款已付清，是向外借钱归还陈某某的。并证实2014年1月份期间谢某甲有对我说工程款付清后，陈某某有提供一些款项作为内河清淤辛苦费，但没有说具体数额。
5、证人谢某丁的证言。于2014年2月13日证实自己是XX村支委。2012年村为配合镇中心工作，进行了内河清淤工程，工程由陈某某承建，总工程款80万元。在去年年底开会时书记谢某甲有称该工程款付清了。
6、证人谢某戊的证言。证实自己是XX村经联社出纳。2012年村为配合镇中心工作，进行了内河清淤工作，工程由陈某某承包，总工程款80万元。今年春节前有听谢某甲说他有去借50多万元付还陈某某。
7、证人谢某己的证言。证实自己是XX村经联社会计。2012年村为配合镇中心工作，进行了内河清淤工作，工程由陈某某承建，总工程款80万元。至今XX村经联社共付给陈某某2笔工程款，一笔是3.2万元，另一笔是5万元。
8、证人谢某庚的证言。证实自己借钱给谢某甲共53万元，谢某甲是经济紧张，急需用钱，至今该欠款未还清。
9、现金交款单、查封／扣押财物清单、移送查封／扣押财物清单。证实揭阳市揭东区人民检察院扣押谢某乙账户中涉案的赃款18万元并将财物移送揭东区检察院公诉科。
10、揭东区人民检察院的情况说明。证实2014年2月12日，被告人谢某甲经通知后自动到揭东区检察院配合调查，谢某甲到案后，积极配合，主动如实交代自己的犯罪事实，并上缴全部赃款，视为自首。
11、受理案件报告表。证实检察机关接群众举报后于2014年2月12日拟对本案受理初查的本案来源。
12、辨认笔录及照片。经辨认，证人陈某某确认了被告人谢某甲；被告人谢某甲、证人陈某某确认了案发现场。
13、常住人口登记表、被告人谢某甲的简历及揭东县玉滘镇人民代表大会证明。证实被告人谢某甲的身份、无犯罪前科及任职情况。
14、揭东县玉滘镇委员会文件“玉委（2011）83号”。反映揭东县玉滘镇于2011年12月27日印发《玉滘镇内河淤积清理整治实施办法》的通知。文件主要载明是按照“政府牵头、村社负责、统一协调、统一施工、统一标准”的原则，分段开展，各村和各级干部必须树立顾大局、识大体的思想，统一认识，坚决执行镇委、镇政府的决定。各村和有关部门要大力宣传，全面动员，鼓励人民群众积极支持参与内河清淤工作。一是镇召开动员大会，落实工作方案以及措施，全镇干部职工和各村社干部要认真领会文件精神，积极开展工作。二是动员大会结束后，各村必须召开村“两委”会议和村民代表大会。要以各村为责任主体单位，积极筹措资金，加快工程进度。积极做好项目申报，争取上级财政部门和有关部门的资金支持。村书记、主任为第一责任人，“两委”和社负责人为直接责任人，各村干部要各负其责，严格按照本办法开展内河清淤工作。
15、揭阳市揭东区玉滘镇人民政府2014年3月17日出具的证实材料（另页，辩方提供）。证实主要内容为内河清理整治工作由镇委镇政府牵头动员，以各村为筹建责任主体，各村自行筹措资金并与工程队签订合同。
16、承包内河淤积清理合同书。反映法定代表人谢某甲代表玉窖镇XX村委会（甲方）与玉窖镇内河清淤工程队（乙方）负责人陈某某于2012年1月9日签订合同。合同名称是内河清淤，工程地点位于XX村，承包范围位于该村经双方所确认的河段。合同工期自本合同签订之日起150天内竣工，即自2012年1月9日至2012年5月8日止。工程由乙方实行大包工，一包到底，不增不退，工程总价款为80万元，不包含电费。合同签订时甲方应付给乙方10万元，施工队开工进村，该村应再付给乙方10万元，工程竣工验收合格后工程款在1个月内付清施工队。
17、村二委会议记录、村民代表大会会议记录。证实2012年2月20日谢某甲主持召开二委扩大会议，会议内容其中一项是关于内溪河清淤的清理和实施办法，经测量我村应清溪河XX社及XX社有2.77公里，需80万元。2012年2月21日谢某甲主持召开村民代表大会，会议内容是关于XX村内溪河清淤有关工作安排，通过全体村民代表表决，一致同意XX社内溪河清淤工程款72万元，XX社内溪河清淤工程款8万元。
18、预算拨款凭证、收款收据。反映镇划拨各村环境整治专款预算及镇借款给XX村12万元凭证。证实陈某某先后收到XX村内河清淤工程款项12万元、3.2万元、6.8万元、5万元、53万元，共80万元的事实。
19、中国农业银行账户明细及中国农业银行电子银行实时转账交易（个人）回单（付款方）。反映账户名林某乙（6228481398903XXXXXX）于2014年1月23日付款给账户名谢某乙（6228481390920XXXXXX）18万元的事实。
20、被告人谢某甲的供述。供述2012年XX村内河清淤工程中，工程由陈某某承建，工程款共80万元。工程款我村是分多次付还陈某某的，一直未付清，直至2014年1月份我村才全额付清。款项中镇暂付12万元，寮头经联社负责6.8万元，XX经联社负责8.2万元，其余53万元是我向朋友谢某庚借用的。款付清后过了几天，我去到玉滘镇金属生态城1工地的工棚内找到陈某某，通过坐谈，我向其提出要18万元给我，作为我及其他村干部在工程过程中的辛苦费。他也同意，然后我提供了我女儿谢某乙在农业银行的账号给他，他于当天将18万元转账至我女儿的银行户头上。我曾有对一些村干部说等完工之后我找陈某某要一些钱给大家作为辛苦费。但在向陈某某要18万元一事上，我没有对其他干部说，在18万元到账后的一天，我在坐谈时，有对其他干部说我有向陈某某要来一些钱，等有机会再作安排。
上述证据能相互印证，足资认定。
本院认为，被告人谢某甲身为农村基层组织工作人员，利用职务之便，为他人谋取利益，索取他人财物，数额在30万元以内，其行为已构成非国家工作人员受贿罪。公诉机关指控被告人谢某甲犯罪的事实清楚，证据确实充分，本院予以支持。公诉机关指控被告人谢某甲在本案中是依法从事公务人员，也就是说，公诉机关指控被告人谢某甲系协助人民政府从事其他行政管理工作，经查，涉案的镇政府属下村社内河清淤整治工作，镇政府是发文号召开展该项工作，但发文是牵头动员，并在文件中强调镇动员之后各村委召开“两委”及村民代表大会讨论决定，被告人谢某甲所在村也是通过“两委”及村民代表大会讨论决定属村范围内河段的内河清淤工作，清淤工作合同的签订及工程款的支付均系村为主体，可见内河清淤工作系属于村民自治范围内的事务，其实质工作不属于镇政府的工作，更无法认定为镇政府的行政管理工作，故不能认定涉案的内河清淤整治工作属于镇政府的行政管理工作，被告人谢某甲在本案中不是协助人民政府从事行政管理工作，即不是依法从事公务的人员。鉴于被告人谢某甲经通知后能自动到案并如实供述自己的受贿罪行，可视为自首，依法可予从轻处罚。被告人谢某甲能退清赃款，依法可予酌情从轻处罚。被告人谢某甲辩称内河清淤工作是村的公益事业，其不是依法从事公务人员，有自首情节的意见，据理充分，本院可予采纳。其辩护人提出被告人谢某甲的行为不是协助镇人民政府从事行政管理工作，其行为不构成受贿罪，而是非国家工作人员受贿罪的辩护意见，据理充分，本院予以采纳。其提出被告人谢某甲有自首情节，积极退清赃款，悔罪表现好的意见，据理充分，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款，第六十七条第一款，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人谢某甲犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑二年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年2月12日起至2016年2月11日止。）
二、查扣的赃款人民币十八万元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向揭阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 林克生
审 判 员 史卓辉
人民陪审员 吴瑞西
二〇一四年四月二十四日
代书 记员 陈晓敏
附相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第一百六十三条【非国家工作人员受贿罪】公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
公司、企业或者其他单位的工作人员在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，依照前款的规定处罚。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前两款行为的，依照本法第三百八十五条、第三百八十六条的规定定罪处罚。