福建省莆田市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）闽03刑终443号
原公诉机关莆田市涵江区人民检察院。
上诉人（原审被告人）唐某，男，1975年5月5日出生于四川省邻水县，汉族，初中文化，农民，住福建省莆田市秀屿区。曾因犯敲诈勒索罪、故意伤害罪，于2004年8月13日被莆田市涵江区人民法院判处有期徒刑三年，2006年10月22日刑满释放。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年6月17日被刑事拘留，同年7月15日被逮捕。现羁押于莆田市第一看守所。
辩护人陈光伟、程益民，福建扬民律师事务所律师。
莆田市涵江区人民法院审理莆田市涵江区人民检察院指控原审被告人唐某犯故意伤害罪一案，于二〇一六年七月二十七日作出（2016）闽0303刑初25号刑事判决。原审被告人唐某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2014年12月20日14时许，被告人唐某与同案犯吴某甲（已判刑）、同案人“矮子”、“阿华”（另案处理）等人在莆田市涵江区涵西街道城隍庙广场与被害人郑某乙因打牌发生纠纷。期间，被告人唐某伙同同案犯吴某甲等人持镀锌管打伤被害人郑某乙的头部、右肋部等处致其受伤后逃离现场。经法医学人体损伤程度鉴定，被害人郑某乙的损伤程度为轻伤二级。
案发后，被告人唐某于2015年6月16日被公安机关抓获归案。
原判认定上述事实，有原公诉机关向原审法庭提供的以下证据证实：
1．抓获经过说明，证明：被告人唐某于2015年6月16日在莆田市涵江区国欢镇人民街涵江公园农家大排档被公安机关抓获归案。
2．户籍证明、全国违法犯罪人员详细信息表、莆田市涵江区人民法院（2004）涵刑初字第115号刑事判决书、罪犯档案资料，证明：被告人唐某的基本身份信息，曾因犯敲诈勒索罪、故意伤害罪于2004年8月13日被本院判处有期徒刑三年，2006年10月22日刑满释放。
3．人口信息表、人员基本信息，证明：同案犯吴某甲基本身份信息，被害人郑某乙、证人黄某、郑某甲基本身份信息。
4．工作说明，证明：因案发时间已超过一年，公安机关案发时已经对现场目击证人取证完毕，现找不到其他目击证人；且无法查清被告人唐某租赁并借与同案犯吴某甲的白色标致牌轿车所属的租赁公司。
5．指认地点笔录，证明：同案犯吴某甲指认其故意伤害被害人郑某乙的地点为莆田市涵江区鉴前街城隍庙门口。
6．辨认笔录，证明：同案犯吴某甲辨认出被告人唐某案发时在现场，被害人郑某乙、证人郑某甲均辨认出被告人唐某及同案犯吴某甲有参与故意伤害行为。
7．现场勘验检查情况，证明：案发时间为2014年12月20日14时许，案发现场位于莆田市涵江区涵西街道城隍庙广场。
8．莆田市公安局涵江分局物证鉴定室（莆）公（涵）鉴（伤检）字（2014）729号法医学人体损伤程度鉴定书，证明：莆田市公安局涵江分局伤情鉴定室于2014年12月26日作出鉴定意见，被害人郑某乙的损伤程度为轻微伤。
9．受伤照片、莆田市涵江医院出院记录、DR诊断报告单、CT诊断报告单、证明书，证明：被害人郑某乙于2014年12月20日15时24分在涵江医院住院治疗，2015年1月6日9时办理出院手续，住院17日。出院医嘱为“右侧肋缘处疼痛建议上级医院进一步明确诊断，排除肋骨骨折等”。
10．莆田市第一医院CT检查报告、解放军第九五医院CT影像诊断报告单，证明：2015年1月9日，莆田市第一医院对被害人郑某乙的CT检查结果为，其右侧第7、8、9肋骨骨折（见骨折线影，并见骨痂影）；2015年1月22日，解放军第九五医院对被害人郑某乙的CT影像检查结果为，其右侧第7-9前肋骨骨折（肋骨皮质不连续，断端可见少量骨痂形成）。
11．申请书、呈请重新鉴定伤情报告书，证明：2015年1月13日郑某乙以其在莆田市第一医院CT诊断第7、8、9肋骨骨折为由，向莆田市公安局涵西派出所申请重新鉴定伤情。莆田市公安局涵江分局于同月19日同意对被害人郑某乙的伤情进行重新鉴定。
12．福建闽中司法鉴定所闽中司鉴（2015）临鉴字第190号法医临床鉴定书，证明：福建闽中司法鉴定所于2015年2月2日作出鉴定意见，被害人郑某乙的损伤系为钝器所致，损伤程度属轻伤二级。
13．证人郑某甲证言，证明：2014年12月20日13时50分，他到莆田市涵江区涵西街道城隍庙散步，至14时5分左右，他看到有一个比较矮的年轻外地男子向郑某乙要200块钱作为保护费，郑某乙说其是打着玩没有赌博，不肯给钱。那个男子就动手推了郑某乙一下，另外几个外地男子也围过来开始动手打郑某乙，郑某乙见打不过就躲进城隍庙旁边的一家快餐店里。他看到那几个外地人和其他3、4个外地人跑到城隍庙旁边豆菜巷的一部白色轿车里拿出了一些砍刀和镀锌管，然后走到城隍庙广场上等郑某乙出来。过了5、6分钟，郑某乙以为没事了就从那个快餐店走到城隍庙广场，这时那几个外地人就冲过来用各自手上的工具追打郑某乙，然后郑某乙跑到他面前，他就用椅子挡住那几个外地人。这时一个比较高大的外地人不知道从哪里跑出来，拿着镀锌管从郑某乙的身后朝其头部左侧打了一下，郑某乙就被打倒在地，其他5、6个外地人也用各自手上的工具围着郑某乙打。那些外地人手里拿着几根大约1.2米长的镀锌管，还有一把大约1米长的大砍刀，其他的他看不清楚。后来那些外地人看到郑某乙头部流了很多血，他们就到城隍庙旁边的豆菜巷乘坐原先停放在那的一部白色轿车逃跑。过了一会儿，一个男子叫摩托车一起帮郑某乙送到涵江医院。他经常看到唐某带着其手下6、7个外地人在城隍庙广场赌博，是唐某叫其手下打郑某乙的，那几名外地男子围过去用手打郑某乙的时候，唐某肯定有打。他看到唐某手上持有一把砍刀去追郑某乙，但是否有砍到郑某乙他没有看到。
对方打郑某乙的时候郑某乙没有还手，因为对方人太多了。案发时在场的除了他，还有郑某乙、唐某及其手下的6、7个外地人，以及和他一起来派出所做笔录的那个人，其他在场的很多人他都不认识。他可以认出唐某及其两三个手下，但他能叫出名字的只有唐某，如果有其他几个外地人的照片，他肯定可以辨认出来。
14．证人黄某证言，证明：2014年12月20日中午14时许，他、郑某乙、还有另外两个老头在莆田市涵江区城隍庙门口打牌，唐某和另外一些外地人在另一桌打牌。过了一会儿，一个坐在旁边看他们打牌的外地人叫郑某乙拿500元，郑某乙就对那个外地人说“我是打着玩的干嘛给你钱？”，并用本地话对他们说“我不玩了，看他还怎么要钱。”那个外地人就过去推了一下郑某乙的胸部，这时不知道从哪里走过来另外两个外地人把郑某乙围住，那三个外地人就开始动手打郑某乙。郑某乙看对方人多就躲到城隍庙附近的一个快餐店里，那几个外地人就和唐某走到城隍庙旁豆菜巷的一部白色轿车上去拿了一些镀锌管和几把大砍刀，并在城隍庙广场上等郑某乙出来。过了5、6分钟，郑某乙以为没事了就从那个快餐店走到城隍庙的广场，这时唐某和另外5、6个外地人手里拿着工具围住郑某乙，但真正动手的只有两个外地人。其中一个比较高大、脸上长痘痘、穿红色外衣的外地男子，用手上的镀锌管从郑某乙身后朝其头部左侧打了一下，打出了一个7、8厘米的伤口，郑某乙就被打倒在地，另外一个外地人也用手上的镀锌管朝郑某乙的身体打了几下。郑某乙没有还手打那些外地人。那些外地人拿的镀锌管长度大约1.2米，大砍刀长度大约1米。后来那些外地人看到郑某乙头部流了很多血，就到城隍庙旁边的豆菜巷乘坐原先停放在那的一部白色轿车逃跑。过了一会儿，他叫摩托车帮忙一起把郑某乙送到涵江医院。
案发时在现场的除了他，还有郑某乙、唐某及其手下的6、7个外地人，其他人他不认识。他经常看到唐某带着其手下6、7个外地人在城隍庙广场赌博，是唐某叫其手下的几个外地人打郑某乙的。
15．被害人郑某乙陈述，证明：2014年12月20日中午14时许，他、国某、“阿潮”、还有另一个老头在莆田市涵江区城隍庙门口打牌，唐某和另一些外地人在另一桌打牌。过了一会儿，一个坐在旁边看他们打牌的外地人叫他拿500元，他就对那个外地人说：“我打着玩的干嘛要给你钱？”，那个外地人说“你这么吊”，用手推了他一下，并把他们打牌用的一个碗扔掉。这时又过来一个外地男子用拳头打了他的头部一下，他就开始和那两个男子用手推来推去，然后唐某和另外三四个外地男子也冲过来打他。他见打不过就躲到城隍庙附近的一个快餐店里，并向唐某等人泼热水，阻止他们靠近，唐某等人见状就走了。过了一会儿，他在快餐店里看到唐某等人走到城隍庙旁边豆菜巷的一部白色轿车旁，从车上拿了一些大约长1.2米的镀锌管和几把大约长1米的大砍刀，他想打电话报警但是发现手机不见了。于是他从快餐店里拿了一把菜刀出来准备跑走，当他跑到城隍庙旁边豆菜巷的时候，他看到唐某等人手里拿着镀锌管、砍刀朝他冲过来，他就用手上的菜刀抵抗。他的手被镀锌管打到，手里的菜刀也被打掉了，他没有砍到对方，后来他就往城隍庙公厕的方向跑去，不知道什么人从他背后用镀锌管用力地敲了他后脑部，他就晕倒了，唐某等人冲过来继续用手上的镀锌管打他，他也不知道发生了什么事，也不知道谁送他去涵江医院。他的后脑部被打出了一个7、8厘米长的伤口，他的双手臂、腰部和右边肋部也被打伤。案发时在现场的有他、他的邻居郑某甲、仙游人“阿潮”、唐某以及其手下的6、7个外地人。最开始叫他拿500元的是一个比较矮、身材中等、短发的外地人，大约22岁；唐某身高大约165公分，身材中等、短发，年纪大约40岁左右。其他几个外地人他都能认得，因为唐某经常和那几个人在城隍庙赌博。
2014年12月20日，他被打之后就去涵江医院住院治疗，其间做X光片的时候诊断报告显示他的右边肋部未见骨折，涵江分局伤情鉴定室认为他的伤情属于轻微伤。2015年1月6日出院后，他的右边肋部一直很疼，涵江医院医生就建议他到上级医院做进一步明确诊断。他于2015年1月9日到莆田市第一医院对右边肋部重新做了CT检查，诊断显示其右边第7、8、9肋骨骨折。所以他于2015年1月20日要求派出所重新开具伤情鉴定委托书，同年1月22日福建闽中司法鉴定所要求他再次到莆田市九五医院对其右边肋部重新做了CT检查，也显示右边第7、8、9肋骨骨折。
16．同案犯吴某甲的供述及辩解，证明：2014年12月20日14时许，他和唐某、“矮子”、“高个子”、“阿华”、“阿宇”在涵江区城隍庙门口看别人打牌，当时城隍庙门口有三桌人在打牌，他和唐某、“矮子”各自在一桌边上看牌并押注。过了一会儿，他看到“矮子”动手把那桌打牌用的碗摔在地上，郑某乙要动手打“矮子”，他见状就冲过去帮“矮子”一起打郑某乙。唐某和另外一些外地人在另一桌打牌看到他们和郑某乙互相打起来也冲过来，唐某把郑某乙拉到身后，让他们不要打架。郑某乙跑到城隍庙旁边的一个饭店里，他们追过去，郑某乙为了阻止他们靠近，就用饭店里的热水向外泼，于是他们就站在门口等。过了一会儿，郑某乙不知道从哪里拿了两把菜刀冲出来要砍他们，他就叫他的朋友去他车上拿铁棍防身。他和“矮子”、“高个子”、“阿华”、“阿宇”一起到他原先停放在城隍庙旁边一部白色轿车的后备箱里各自拿了一根长约1.2米的铁棍后，郑某乙也拿着菜刀从饭店里走出来。他一开始就用铁棍把郑某乙手上的一把菜刀敲掉，郑某乙就往城隍庙公共厕所的方向跑，他们从后面去追打。后来他从郑某乙身后用铁棍敲了郑某乙一下，他也不知道敲在什么地方，郑某乙就倒在地上，“矮子”、“高个子”、“阿华”、“阿宇”都有打郑某乙，具体怎么打他没注意。他们看到郑某乙倒在地上，就从城隍庙旁边的巷子里跑到涵江旧汽车站，然后坐摩的到涵江区“大福鞋厂”。他们在逃跑的时候都各自随手把铁棍扔在路边，现在也不知道在哪里，铁棍是从他朋友家里拿的，他现在也没有那个朋友的联系方式。
他在敲打郑某乙的时候郑某乙也有还手，但他没有受伤，其他人有没有受伤他不清楚。案发时在场的除了他，还有唐某、“矮子”、“高个子”、“阿华”、“阿宇”、郑某乙，其他人他不认识，他只知道唐某的名字，“矮子”、“高个子”、“阿华”、“阿宇”应该是江西人，年纪大约23、24岁。他停放在城隍庙旁那部白色标致牌轿车是唐某租的，案发当天是他开。唐某没有参与殴打郑某乙，也没有指使他们去殴打郑某乙，是他和“矮子”开始殴打郑某乙后，唐某才过来劝架的，他没有看到唐某有没有动手打郑某乙，唐某当时在现场叫他们不要打人，后来过年的时候唐某到他老家去找他，让他去派出所投案，争取从宽处理。
17．被告人唐某的供述及辩解，证明：2014年12月20日中午14时许，郑某乙在莆田市涵江区城隍庙门口被人殴打受伤，他听说是因为郑某乙和“矮子”在打牌的时候发生纠纷引起的。案发当天他穿着黑色带竖条纹的上衣，他当时在城隍庙广场的另一边打牌，刚开始是吴某甲、“矮子”、“高个子”、“阿华”、“阿宇”（具体叫什么名字不清楚）和郑某乙在用拳头打架，因为打架双方他都认识，所以看到郑某乙和“矮子”、吴某甲打到他面前时，他就站起来用手把打架的双方拉开，不让他们继续打架，他没有参与殴打郑某乙。他们双方被人劝开后，郑某乙跑到城隍庙旁一饭店里拿了两把菜刀冲出来。这时吴某甲和“矮子”、“高个子”、“阿华”、“阿宇”每人从城隍庙旁边的一辆轿车上拿了一根长约1.2米的镀锌管过去和郑某乙对打，他跟过去准备劝架。他看到吴某甲从郑某乙身后用铁棍敲了郑某乙的后脑一下，他赶紧拉住吴某甲不让其继续打，吴某甲、“矮子”、“高个子”、“阿华”、“阿宇”就手上拿着铁棍往福厦路的方向逃跑。他过去把郑某乙扶起来，后来几个老头就把郑某乙送到涵江医院去。他自己把那部白色的轿车开走，车上只有他一个人，过了几天他就将车还给汽车租赁店。
那辆白色标致牌轿车是他于2014年12月15日左右在涵江区交警大队旁一家汽车租赁店租的，案发前四天左右那部车就借给吴某甲开了，他不知道是谁把铁棍放在轿车的后备箱。他不清楚郑某乙为什么要指控他参与殴打。当时在现场的除了他，还有吴某甲、“矮子”、“高个子”、“阿华”、“阿宇”、郑某乙以及其他一些经常在城隍庙打牌的人。他只认识吴某甲，并且动员吴某甲向公安机关投案，他不知道“矮子”、“高个子”、“阿华”、“阿宇”的具体名字，应该都是江西人，年纪差不多都在23、24岁左右，没有他们的联系方式。
18.视听资料，证明：部分案发现场情况，几名手持镀锌管的男子围追殴打另一名男子。
原判认为，被告人唐某伙同他人持凶器故意非法损害他人身体健康，致被害人郑某乙轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。被告人唐某与同案人共同实施故意伤害犯罪行为，地位、作用相当，不予区分主从犯。被告人唐某持凶器故意非法损害他人身体，且有前科，均酌情予以从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第四十五条、第四十七条之规定，判决：被告人唐某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月。
原审被告人唐某上诉称：1、案发时其并没有参与殴打郑某乙，且有当场劝阻吴某甲等人不要殴打郑某乙；2、现场监控视频无其参与斗殴的身影。辩护人提出基本相同的辩护意见。
经审理查明，原判认定上诉人唐某犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实充分，证据来源合法，内容客观真实，能相互印证，均经原审庭审举证、质证，本院予以确认。
关于上诉人唐某及其辩护人提出案发时唐某并没有参与殴打郑某乙，且有当场劝阻吴某甲等人不要殴打郑某乙，现场监控视频无唐某参与斗殴的身影的上诉理由和辩护意见。经查，视听资料虽体现案发现场情况，但仅记录部分时间段、特定角度的现场情况，无法呈现完整案发经过，且被害人郑某乙与证人郑某甲、黄某在案发当日及侦查过程中的多次陈述、证言、辨认笔录等证据相互印证，证实：2014年12月20日14时许，上诉人唐某与同案犯吴某甲、同案人“矮子”、“阿华”等人在莆田市涵江区涵西街道城隍庙广场与被害人郑某乙因打牌发生纠纷，后共同持镀锌管殴打被害人郑某乙致其受伤后逃离现场。故上诉人唐某及其辩护人的该诉、辩理由与查明的事实不符，不予采纳。
本院认为，上诉人唐某伙同他人持凶器故意非法损害他人身体健康，致被害人郑某乙轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。上诉人唐某与同案人共同实施故意伤害犯罪行为，地位、作用相当，不予区分主从犯。上诉人唐某持凶器故意非法损害他人身体，且有前科，均酌情予以从重处罚。原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 蔡庆明
审判员 王晋平
审判员 刘爱兵
二〇一六年八月十二日
书记员 郑 妤
附相关法律法规条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。