甘肃省兰州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）兰民三终字第732号
上诉人（原审原告）王卫民，男，汉族，1990年6月16日出生，住兰州市红古区。
委托代理人成鼎，甘肃正鼎律师事务所律师。
上诉人（原审被告）中国人民解放军第一医院，住所地兰州市城关区。
法定代表人吴永胜，系该医院院长。
委托代理人刘正霞，女，汉族，1979年1月17日出生，该医院法律顾问，住甘肃省天水市麦积区。
委托代理人杜东鹏，男，1965年1月21日出生，汉族，该医院主任，住兰州市城关区。
上诉人王卫民与被上诉人中国人民解放军第一医院医疗损害责任纠纷一案，不服兰州市城关区人民法院（2015）城民鼓初字第16号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人王卫民的委托代理人成鼎，被上诉人中国人民解放军第一医院的委托代理人刘正霞、杜东鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明：2013年6月18日，原告受伤后入住中国人民解放军第一人民医院治疗，经中国人民解放军第一人民医院诊断为：l、失血性休克；2、右侧髋关节中心性脱位；3、右侧髋臼粉碎性骨折；4、右股骨骨折；5、右侧髌骨骨折；6、左侧髌骨粉碎性开放性骨折；7、肋骨骨折；8、创伤性湿肺；9、感染，左膝关节。中国人民解放军第一人民医院对原告进行了骨折切开复位内固定手术，原告于2013年9月6日出院，出院医嘱有“待一年骨折痊愈后可取出内固定器”内容。2014年6月1日，原告又入住中国人民解放军第一人民医院，经该医院诊断为：骨折不愈合。审理中，被告申请对中国人民解放军第一人民医院对王卫民的治疗行为是否有过错；固定钢板是否安装不当；中国人民解放军第一人民医院的治疗行为与王卫民骨折不愈合是否有因果关系进行鉴定。本院委托甘肃集天司法鉴定所进行鉴定，2015年5月11日甘肃集天司法鉴定所作出了司法鉴定书（甘肃集天司法鉴定所（2015）甘集天司鉴字第A140号），鉴定意见：1、中国人民解放军第一人民医院对王卫民的治疗行为无过错；2、固定钢板安装无不当；3、中国人民解放军第一人民医院的治疗行为与王卫民骨折不愈合无因果关系。
原审认为，《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第四条第八项规定：“因医疗行为引起的侵权诉讼，由医疗机构就医疗行为与损坏结果之间不存在因果关系及不存在过错承担举证责任”。本案审理过程中，为了查明中国人民解放军第一医院在具体的诊断治疗过程中是否有过错，固定钢板是否安装不当，中国人民解放军第一人民医院的治疗行为与王卫民骨折不愈合是否有因果关系，中国人民解放军第一人民医院提出了书面申请，要求进行鉴定，经本院委托甘肃集天司法鉴定所进行鉴定，甘肃集天司法鉴定所接受委托后作出司法鉴定意见书，该鉴定结论认为：l、中国人民解放军第一人民医院对王卫民的治疗行为无过错；2、固定钢板安装无不当；3、中国人民解放军第一人民医院的治疗行为与王卫民骨折不愈合无因果关系。至此，中国人民解放军第一人民医院已经完成了举证责任，故原告的诉讼请求没有事实根据和法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四条第八项之规定，判决，驳回原告王卫民的诉讼请求。案件受理费428元，由原告王卫民负担。
宣判后，原审原告王卫民不服提出上诉，理由为，一审法院遗漏了本案应予查明的基本事实，判决错误。上诉人在一审起诉时认为，本案中导致钢板断裂的原因为钢板安装不当且钢板存在质量问题。一审查明了手术时钢板安装并无不当的事实，但未就钢板质量问题进行查明。请求二审法院依法撤销原审判决，依法改判支持上诉人的诉讼请求，案件诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人中国人民解放军第一人民医院答辩称，我们医院在诊疗过程中不存在过错及过失。关于钢板质量问题，医院采购的钢板是正规的，有编码可查，有质量合格证书。上诉人出院后未遵照医嘱来院复查，医院不知道上诉人病情的变化程度，上诉人目前的情况是未遵照医嘱造成的钢板断裂。患者本身的体重较大，在活动中未加以注意，也有可能导致钢板断裂。一审认定事实清楚，证据确实充分，请求维持原判。
本院经审理查明，原审查明的事实属实，本院予以确认。二审过程中，被上诉人中国人民解放军第一人民医院提交以下证据：1、手术知情同意书2份，证明我方并无过错；2、甘肃铭桥公司的备案资料，证明手术所用的钢板生产企业具有相关资质，钢板质量是合格的；3、论文2份，证明上诉人体内的钢板是疲劳断裂，在医学实践中，断裂率在10%内都是合理的。上诉人王为民质证意见为：1、真实性、合法性无异议，对证明目的我方认可，但本案争议的是钢板的质量问题；2、真实性、合法性无异议，证明目的有异议，不能证明涉案钢板是合格的；3、真实性、合法性无异议，不能证明涉案钢板是合格的。
在二审庭审中，对于涉案断裂钢板的去向问题，上诉人王为民表示不知道，被上诉人中国人民解放军第一人民医院表示，按照惯例已将断裂钢板交给上诉人保管，但其并未提供相应的证据。
本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第五十九条规定，因药品、消毒药剂、医疗器械的缺陷，或者输入不合格的血液造成患者损害的，患者可以向生产者或者血液提供机构请求赔偿，也可以向医疗机构请求赔偿。患者向医疗机构请求赔偿的，医疗机构赔偿后，有权向负有责任的生产者或者血液提供机构追偿。
本案中，涉案钢板断裂导致上诉人王为民二次手术，钢板断裂的原因是被上诉人中国人民解放军第一人民医院是否承担责任以及责任大小的关键所在。
对于涉案钢板断裂的原因，上诉人王为民认为是钢板本身的质量存在缺陷，而被上诉人中国人民解放军第一人民医院认为是由于疲劳断裂。被上诉人中国人民解放军第一人民医院提交产品合格证、甘肃铭桥公司的备案资料以证明涉案钢板质量合格。本院认为，考察某一特定的产品是否存在缺陷，除审查生产企业是否具有相应资质以及产品的营销渠道是否正规外，关键是产品本身是否存在缺陷。被上诉人中国人民解放军第一人民医院在为上诉人王为民取出断裂的涉案钢板后，并未保存，现该钢板去向不明，从而导致涉案钢板的断裂原因无法查明。医疗机构应当知晓，在诊疗过程中发生意外后极易产生医患纠纷。被上诉人中国人民解放军第一人民医院应当采取妥善的方式处理涉案的断裂钢板。现因被上诉人中国人民解放军第一人民医院未尽到妥善处理义务导致钢板断裂原因无法查明，其应当承担相应的责任。另一方面，钢板植入手术本身的确存在钢板断裂的可能，被上诉人中国人民解放军第一人民医院在术前已告知上诉人家属，依据查明的现有证据，自涉案钢板断裂至二次手术期间，上诉人王为民并未及时对涉案钢板的质量问题提出质疑。被上诉人中国人民解放军第一人民医院主张断裂原因是疲劳断裂并不能完全排除。因此，本院综合考量上述因素，为解决双方当事人的纠纷，酌定被上诉人中国人民解放军第一人民医院应当对上诉人王为民因再次手术而产生的损失承担60%的责任。
对于上诉人王为民主张的各项损失，确认如下：1、医疗费18476.7元，有医疗票据为证，本院予以支持；2、住院伙食补助费920（40×23=920）元，符合法律规定，本院予以支持；3、误工费。一审时上诉人王为民仅提供甘肃旭驰商贸有限公司出具的工资证明以证明其存在误工损失，该证明被上诉人中国人民解放军第一人民医院并不认可，且上诉人王为民亦未提交其他证据证明误工损失确实存在，所以本院对上诉人王为民主张的误工费不予支持；4、护理费。一审时上诉人王为民提供其父母从事交通运输业的证据，被上诉人中国人民解放军第一人民医院对该证据无异议。尽管在二审中，被上诉人中国人民解放军第一人民医院表示对该证据有异议，但其并未提交相关证据支持其异议，因此被上诉人中国人民解放军第一人民医院的异议不能成立。上诉人王为民的出院证载明：“避免3月内下地活动”，因此护理费为14674.31（46750／360×（23＋90）=14674.31）元；5、交通费。有票据佐证的数额为520元，其余部分因无证据，本院不予支持；6、精神损害抚慰金。考虑到二次手术的确给上诉人王为民造成一定的精神损害，故本院酌定精神损害抚慰金为1000元。综上，上诉人王为民因二次手术而遭受的损失总额为35591.01元。被上诉人中国人民解放军第一人民医院应当承担的赔偿数额为21754.61（（35591.01-1000）×60%＋1000）元。
综上所述，原审判决认定事实基本清楚，但判处不当，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第五十九条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、撤销兰州市城关区人民法院（2015）城民鼓初字第16号民事判决；
二、被上诉人中国人民解放军第一人民医院于本判决生效后10日内向上诉人王为民赔偿21754.61元；
三、驳回上诉人王为民的其他诉讼请求。
一审案件受理费428元，由上诉人王为民承担328元，被上诉人中国人民解放军第一人民医院承担100元；二审案件受理费428元，由上诉人王为民承担328元，被上诉人中国人民解放军第一人民医院承担100元。
在本判决生效后，如未按本判决书指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本民事判决书发生法律效力后，在判决书规定的履行期限届满之日起，权利人向本院申请执行的法定期限为二年，未在法定期限内申请的，视为放弃申请执行的权利。
本判决为终审判决。
审 判 长 马列东
代理审判员 靳文丽
代理审判员 赵辉君
二〇一五年十一月二十六日
书 记 员 张邴雯