辽宁省鞍山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鞍民一终字第00196号
上诉人（原审原告）：任忆东。
上诉人（原审被告）：辽宁华运控制设备制造有限公司。
法定代表人：周伟，该公司总经理。
委托代理人：蒋晓东，辽宁成金律师事务所律师。
原审原告任忆东与原审被告辽宁华运控制设备制造有限公司劳动争议纠纷一案，鞍山市立山区人民法院于2013年12月6日作出（2013）立民一初字第26号民事判决，任忆东、辽宁华运控制设备制造有限公司均不服该判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，分别于2014年4月2日、2014年5月26日公开开庭审理了本案。上诉人任忆东，上诉人辽宁华运控制设备制造有限公司的委托代理人蒋晓东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告任忆东一审诉称：2008年5月，我被辽宁华运控制设备制造有限公司副董事长孟庆刚聘用到该公司销售部做阀门专职销售员，工资底薪1500元加提成，试用期一个月。2008年10
月份，公司被喻少农总经理承包。2008年6月出差去温州为沈阳鼓风机集团的合同采购安全阀（有介绍信为证、有报销飞机票及报销手续可查）；2008年10月份去山东济宁杰科特煤化工有限公司阀门项目投标（有介绍信为证、有报销飞机票及报销手续可查），并有辽宁华运控制设备制造有限公司销售部销售员的证明（证明两份），法人代表授权书（一份）；2012年10月15日鞍钢设备库收货证明（一份）；2012年10月18日开被告车辆去鞍钢办理挂账事宜有入厂手续（一份）。以上证据可以证明我与被告从2008年5月份起到2012年10月份止，存在劳动关系。被告在与我存在劳动关系期间违反相关法律，没有与我签订劳动合同，没有给我缴纳社会保险，所以被告必须依法为我补交社会保险。2012年我共签销售合同11个，还有10个合同的提成工资没有给付（合同全部执行完毕），按《华运销售合同管理规定》，我应该得到的提成是100，280.84元。鉴于被告没有足额支付我劳动报酬，没有依法给我缴纳社会保险，要求从2012年11月份起解除我与被告的劳动合同，要求被告给付我五个月平均工资的经济补偿计50，921.68元。故诉至法院，要求判令被告：1、补缴2008年5月至2012年10月共53个月的社会保险，保险基数应该按基本工资加提成款计算；2、支付拖欠的2012年9、10月工资1200元、支付2012年10个销售合同业务提成工资100，280.84元；3、从2012年11月份起解除劳动合同，支付经济补偿金50，921.68元；4、因未签订书面劳动合同的双倍工资；5、诉讼费由被告承担。
被告辽宁华运控制设备制造有限公司一审辩称：同意支付原告诉讼请求中合理部分。1、对原告要求被告补缴社会保险部分，不属于法院受理范围；2、对原告要求支付2012年9、10月工资，因劳动关系已于2012年8月份解除，故对该部分不应支付；3、对提成额外部分，原告没有证据，其有证据部分已经在劳动仲裁裁决中予以支持了；4、对补偿金部分，因不满半年，劳动仲裁已经支持了半个月即750元。5、关于双倍工资，因未经过劳动仲裁的前置程序，因此法院不应受理，而且原告的这一主张已经
超过法定期限了。
一审法院审理查明：原告任忆东于2008年6月到被告处从事销售工作，双方未签订书面劳动合同，原被告双方约定工资计算标准为底薪每月1500元加销售提成。2012年8月31日，被告召开全体职工大会宣布与全体职工解除劳动关系，原告随即离职。原告在为被告工作期间，被告未为原告缴纳各项社会保险。原告离职前12个月的月平均工资为1500元。另查，被告于2012年7月16日为原告签署四份提成结算清单及借款单，总计提成款为40，451.70元（H1203号合同提成款为5787.64元、H1204号合同提成款为1684.80元、H1205号合同提成款为26，485.76元、H1206号合同提成款为6493.50元），此提成款被告至今未给付原告。再查，原告于2012年11月2日向鞍山市立山区劳动人事仲裁委员会申请仲裁，请求：1、返回2012年所欠3月份及6月至10月工资；2、返回2012年所签合同提成；3、对2008年5月份入公司以来一直不与我签订劳动合同给以经济补偿，补缴2008年至今的保险。并在仲裁申请书中自述“于2012年8月31日公司开会宣布解雇全体职工”的事实。鞍山市立山区劳动人事争议仲裁委员会于2012年12月22日作出（2012）鞍立劳人仲案字第09号仲裁裁决书，裁决：“一、对任忆东要求辽宁华运控制设备制造有限公司支付2012年所欠3、6、7、8、9、10月份工资不予支持；二、辽宁华运控制设备制造有限公司支付任忆东提成工资40，451.70元；三、辽宁华运控制设备制造有限公司支付任忆东经济补偿金750元；四、对任忆东要求辽宁华运控制设备制造有限公司补缴社会保险的请求予以驳回。”原告任亿东不服该仲裁裁决，于2013年1月25日向本院提起讼诉。
一审法院审理认为：职工的合法权益依法应受到法律保护。原被告间虽未签订书面劳动合同，但根据原告提供的介绍信及证
人贾守刚的证言都能够证明，从2008年6月起原告为被告工作、接受被告单位管理、受被告单位规章制度约束、被告支付原告劳动报酬的事实，故一审法院认为原被告之间从2008年6月起已形成事实上的劳动关系。原告任忆东在仲裁申请书中提出于2012年8月31日被告召开大会解除劳动关系，对此被告予以认可，故一审法院确认原被告间于2012年8月31日解除劳动关系。对原告主张被告为其补缴社会保险一节。一审法院认为，劳动者要求用人单位为其办理社会保险手续或缴纳社会保险费用发生的争议属于劳动行政部门及社会保险经办机构强制征缴的职权范围，不属于人民法院受理劳动争议案件的受案范围。被告可与有关行政部门联系，按照相关规定予以解决，故一审法院对此不予审理。对于原告主张要求被告给付2012年9、10月工资1200元一节。因原被告之间劳动关系已于2012年8月31日解除，原告任忆东的该项主张没有事实及法律依据，故一审法院对其该项主张不予支持。对于原告主张被告支付合同提成工资100，280.84元一节。一审法院认为，原告提供有H1203号合同提成款5787.64元、H1204号合同提成款1684.80元、H1205号合同提成款26，485.76元、H1206号合同提成款6493.50元未支付，对该部分提成款被告亦予以认可，一审法院予以确认，对该部分提成款一审法院予以支持。对超出部分的提成款，原告所提供的证据不足以证明其主张，故一审法院不予支持。对原告主张被告给付解除劳动合同经济补偿金一节。依据《劳动合同法》的相关规定，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。被告召开大会当日宣布解除劳动关系，原告当日离职，违反该法律规定，故被告应当向原告支付经济补偿金。经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。原告于2008年6月开始到被告处工作，至2012年8月，原告在被告处工作4年2个月，原告离职前十二个月的月平均工资为1500元。故被告应支付原告任忆东解除劳动合同经济补偿金1500元×4.5个月=675O元。对于原告主张被告支付未签订书面劳动合同双倍工资一节。一审法院认为，原告该项请求是其在该案诉讼中增加的请求，属独立的劳动争议，根据劳动争议案件仲裁前置的规定，原告应就该项请求先行向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。故对原告的该项请求一审法院不予审理，原告可另行向劳动争议仲裁机关主张该项权利。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三条“劳动者享有平等就业和选择职业的权利、取得劳动报酬的权利、休息休假的权利、获得劳动卫生安全保护的权利、接受职业技能培训的权利、享受社会保险和福利的权利、提请劳动争议处理的权利以及法律规定的其他劳动权利。”，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的。”、第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的。”、第四十七条“经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”之规定，判决：一、被告辽宁华运控制设备制造有限公司于该判决生效后十日内支付原告任忆东解除劳动合同经济补偿金6750元；二、被告辽宁华运控制设备制造有限公司于该判决生效后十日内支付原告任忆东提成工资40，451.70元；三、驳回原告任忆东的其他诉讼请求。案件受理费10元（原告预缴），由被告辽宁华运控制设备制造有限公司承担。
任忆东上诉的理由及请求是：一、其于2008年6月进入辽宁华运控制设备制造有限公司，做专职阀门销售员，双方协议劳动报酬为基本工资（1500元）＋业务提成。2012年度，其共为辽宁华运控制设备制造有限公司做成阀门买卖及修复合同11个，辽宁华运控制设备制造有限公司还有10个合同的提成款没有支付，按照单位《销售管理文件》规定计算，其应该领取劳动报酬100，280.84元。一审法院于2013年9月26日开庭审理时，要求辽宁华运控制设备制造有限公司于7日内提交相关证据，辽宁华运控制设备制造有限公司至今没有如实提供10份合同原件及合同回款明细。任忆东认为，工业品买卖合同及回款情况均属于企业的高级商业秘密，只有辽宁华运控制设备制造有限公司才有合同原件，如果其不提供，应该承担不举证的相关责任。二、一审开庭时，辽宁华运控制设备制造有限公司称2012年8月31日开会解除与任忆东劳动合同一事，任忆东不知道此事，也没有参加这个会议，辽宁华运控制设备制造有限公司没有任何证据能够证明任忆东参加会议。按双方约定的基本工资是每月1500元，2个月应支付3000元，尚欠任忆东1200元，且立山劳动监察大队已经发出支付令限令辽宁华运控制设备制造有限公司于2012年10月31日前支付劳动报酬。三、双方当事人之间事实劳动关系已经一审法院认定，辽宁华运控制设备制造有限公司没有依法与其签订劳动合同，没有依法为其办理缴纳社会保险，一审法院应该受理其要求辽宁华运控制设备制造有限公司从2008年6月起为其办理缴纳社会保险的诉请。请法院重新审理社会保险的诉请，要求辽宁华运控制设备制造有限公司支付其失业期间的失业补偿金。四、一审法院已经查清辽宁华运控制设备制造有限公司没有与其签订劳动合同的事实，用人单位违反法律规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。所以其与辽宁华运控制设备制造有限公司从2009年6月起已订立无固定期限劳动合同，辽宁华运控制设备制造有限公司应当自订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者支付二倍工资。五、一审法院判决辽宁华运控制设备制造有限公司支付解除合同的经济补偿6750元，其认为计算方法有误，一审法院认定的经济补偿时间4.5个月是对的，月平均工资计算有误，应该将提成工资计入工资中，再计算平均工资。六、其于2012年9月将辽宁华运控制设备制造有限公司拖欠工资的事宜反应到民心网，民心网责成立山劳动监察大队到辽宁华运控制设备制造有限公司了解调查后，两次下达限期支付令，辽宁华运控制设备制造有限公司才于2012年11月15日支付拖欠的3、6、7、8月工资，9、10月基本工资的60%即1800元，仍欠1200元。综上，请求二审对一审判决作部分变更：1、依法认定任忆东在2012年任职期间为辽宁华运控制设备制造有限公司所签订的10个工业品买卖合同真实性，责令辽宁华运控制设备制造有限公司足额支付其应得合法提成报酬款100，280.84元；2、依法判定辽宁华运控制设备制造有限公司支付所欠任忆东2012年9月、10月在其单位任职期间基本工资不足部分1200元；3、依法判令辽宁华运控制设备制造有限公司足额支付不签订劳动合同的经济补偿，即双倍工资补偿金；4、依法判令辽宁华运控制设备制造有限公司为其办理缴纳2008年6月起社会保险金，支付因其失业应该领取但无处领取的失业保险金；5、依法判令辽宁华运控制设备制造有限公司足额支付解除劳动合同的经济补偿金44，356元；6、依法判令辽宁华运控制设备制造有限公司足额支付经鞍山市立山劳动监察大队、民心网责令其于2012年10月31日前足额支付劳动报酬，至今没有足额支付加付100%赔偿金。
辽宁华运控制设备制造有限公司二审答辩认为：请求二审法院撤销一审判决，驳回任忆东诉讼请求。
辽宁华运控制设备制造有限公司上诉的理由及请求是：一审判决经济补偿金不合理，任忆东从2012年3月份才正式在我公司工作，当年8月份已经终止劳动关系，前后不超过5个月，故不应从2008年6月开始计算经济补偿金。综上，请求二审法院撤销一审判决，驳回任忆东一审诉讼请求，判令任忆东承担上诉费用。
任忆东二审答辩认为：请求二审法院对一审判决作部分变更。
本院经审理查明：一审判决认定事实属实。
本院补充查明：2012年7月13日、2012年7月18日，任忆东作为辽宁华运控制设备制造有限公司委托代理人，与鞍钢股份有限公司签订了合同编号为4500728874、4500733992的两份买卖合同，合同价款共计994，490.64元，鞍钢股份有限公司已于2012年12月19日将全部价款支付给辽宁华运控制设备制造有限公司。
本院认为：劳动者的合法权益受法律保护。本案中任忆东从2008年6月起到辽宁华运控制设备制造有限公司从事销售工作，双方之间形成事实上的劳动关系。2012年8月31日辽宁华运控制设备制造有限公司召开全体职工大会，宣布与全体职工解除劳动关系，任忆东在辽宁华运控制设备制造有限公司工作4年2个月，故一审法院认定双方当事人之间解除劳动关系的时间为2012年8月31日，判令辽宁华运控制设备制造有限公司给付任忆东解除劳动合同经济补偿金6750元（1500元×4.5个月）并无不当，本院予以维持。
关于任忆东主张2012年其在辽宁华运控制设备制造有限公司任职期间所签订的10份工业品买卖合同销售提成款一节，一审法院已依法认定其中四份合同销售提成款尚未给付，其合同号分别为H1203、H1204、H1205、H1206，销售提成款比例为合同总价款的3%，共计40，451.7元，辽宁华运控制设备制造有限公司对该四份合同销售提成款数额及未给付事实亦无异议。本院二审另查明，2012年7月13日、2012年7月18日，任忆东作为辽宁华运控制设备制造有限公司委托代理人，与鞍钢股份有限公司签订了合同编号为4500728874、4500733992的两份买卖合同，合同价款共计994，490.64元，鞍钢股份有限公司已于2012年12月19日将全部价款支付给辽宁华运控制设备制造有限公司。故辽宁华运控制设备制造有限公司应该给付任忆东该两份合同的销售提成款。关于该两份合同的销售提成比例问题，辽宁华运控制设备制造有限公司作为单位一方，有义务进行举证，但经依法释明后，其仍未就该比例问题进行充分举证，故依据对方当事人主张，结合辽宁华运控制设备制造有限公司《2009年销售管理规定》，并参照2012年任忆东签订的并得到辽宁华运控制设备制造有限公司认可的四份合同的销售提成比例，本院认为该两份合同的销售提成比例认定为3%为宜，即与H1203、H1204、H1205、H1206四份合同的销售提成比例一致。此外，本院二审审理中，任忆东自愿放弃其主张的合同号为W12TSMQ075、L12TSMQ043、4500748241、4500706760四份合同的提成款。综上，辽宁华运控制设备制造有限公司共应给付任忆东销售提成款70，286.42元（40，451.7元＋994，490.64元×3%）。
关于任忆东主张辽宁华运控制设备制造有限公司支付2012年9月、10月工资不足部分1200元一节，因双方当事人劳动关系已于2012年8月31日解除，其该项诉请缺少法律依据，故对其此节主张，本院不予支持。一审法院驳回其该项诉求并无不当，本院予以维持。
关于任忆东主张未签订劳动合同的双倍工资一节，其该项请求未经过仲裁前置程序，不在本案审理范围之内，故对其此节主张，本院不予审理。一审法院对其该项主张不予审理，告知其可另行向劳动争议仲裁机关主张该项权利并无不当，本院予以维持。
关于任忆东主张辽宁华运控制设备制造有限公司为其办理缴纳2008年6月起社会保险金，支付因其失业应该领取但无处领取的失业保险金一节，其该项主张不属于人民法院受理劳动争议案件的受理范围，故对其此节主张，本院不予审理。一审法院对其该项主张不予审理，告知其可与有关行政部门联系，按照相关规定予以解决并无不当，本院予以维持。
关于任忆东主张辽宁华运控制设备制造有限公司给付没有足额支付工资的100%赔偿金一节，其该项请求是在本院二审期间增加的诉求，不属于本案的审理范围，故对其此节主张，本院不予审理。
关于辽宁华运控制设备制造有限公司主张任忆东从2012年3月份才正式在其公司工作，当年8月份已经终止劳动关系，前后不超过5个月，故不应从2008年6月开始计算经济补偿金一节，本案中，双方当事人虽然没有签订书面劳动合同，但根据任忆东提供的介绍信及证人证言，均表明任忆东从2008年6月起就开始在辽宁华运控制设备制造有限公司工作，双方之间形成事实上的劳动关系，辽宁华运控制设备制造有限公司的该节主张，无事实及法律依据，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持鞍山市立山区人民法院（2013）立民一初字第26号民事判决第一项；
二、撤销鞍山市立山区人民法院（2013）立民一初字第26号民事判决第三项；
三、变更鞍山市立山区人民法院（2013）立民一初字第26号民事判决第二项为：辽宁华运控制设备制造有限公司于本判决生效后十日内给付任忆东销售提成款70，286.42元；
四、驳回任忆东的其他诉讼请求。
如辽宁华运控制设备制造有限公司未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，则应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，由辽宁华运控制设备制造有限公司负担；二审案件受理费10元，由辽宁华运控制设备制造有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 富春玖
审 判 员 王 迪
代理审判员 张 彤
二〇一四年六月六日
书 记 员 薄李娜