浙江省义乌市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）金义商初字第160号
原告：鲍小弟。
委托代理人：叶向明。
委托代理人：黄怀青。
被告：义乌市建伟建筑工程有限公司。
法定代表人：陈伟根。
委托代理人：何基鹏。
原告鲍小弟为与被告义乌市建伟建筑工程有限公司买卖合同纠纷一案，于2013年1月5日向本院提起诉讼，本院受理后，依法由代理审判员穆文好独任审判，于2013年3月14日进行了公开开庭审理。原告鲍小弟及其委托代理人叶向明、被告义乌市建伟建筑工程有限公司的委托代理人何基鹏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告鲍小弟起诉称：原告因与被告及肖水文买卖合同纠纷，曾于2012年6月13日向义乌市人民法院提起诉讼，要求被告及肖水文共同支付义乌市义亭小学新建工程1标工地的工程款及利息552048元，案号为（2012）金义商初字第1406号。2012年9月4日，原告与被告达成和解：1、被告承诺从和解协议签订之日起，凡教育局汇给被告关于义乌市义亭小学新建工程1标的工程款中在35万元的范围内保证优先支付给原告，并于款项到账后7日内汇入原告工商银行的账号内；2、和解协议达成后，被告要求原告向法院撤回起诉，如和解协议签订后三日未撤诉，则和解协议不发生效力。同日，原告向义乌市人民法院撤回起诉。2012年12月26日，义乌市义亭小学新建工程1标有252.9万元工程款由义乌市教育局（市财政）汇给被告，原告得知这一情况后，立即要求被告按和解协议履行，但被告认为35万元的保证数额太高了，拒不履行。现请求判令：一、原被告于2012年9月4日签订的和解协议合法有效；二、被告承担保证责任，支付原告建筑钢材款35万元。
被告义乌市建伟建筑工程有限公司辩称：一、原告所说的不是事实，据肖水文称钢材款已经付清，并书面通知我公司拒付此款，我公司不存在不履行和解协议的行为。二、2012年12月28日，我公司的银行账户被玉山县法院查封，客观上也无法支付款项。三、我公司与原告不存在买卖关系，无付款义务。请求驳回原告的诉讼请求。
原告就其诉请向本院提供证据：证据一、和解协议一份，证明原、被告双方存在保证合同关系，被告承诺于义乌市教育局汇给义乌市义亭小学新建工程1标工程款在35万元范围内保证优先支付给原告。证据二、民事起诉状一份，证明原告因与被告及肖水文买卖合同纠纷，曾于2012年6月13日向义乌市人民法院起诉，要求两被告共同承担钢材款及利息552048元。证据三、案件受理通知书一份，证明义乌市人民法院依法受理原告与被告及肖水文买卖合同纠纷一案，案号为（2012）金义商初字第1406号。证据四、肖水文欠条一份，证明经结算，截止2011年5月24日，被告公司施工管理人员肖水文尚欠钢材款445200元的事实。证据五、肖水文承诺书一份，证明肖水文承诺上述445200元钢材款及利息可以直接要求被告公司支付的事实。证据六、（2012）金义商初字第1406号民事裁定书一份，证明因原告与被告达成和解协议后依约向法院撤回起诉的事实。证据七、调查取证申请书一份，证明原告请求法院去教育局调取汇给被告的关于义乌市义亭小学新建工程1标工程款的事实及款项的去向。
被告义乌市建伟建筑工程有限公司质证意见：对证据一真实性没有异议，对证明目的有异议，整个主文当中原告的陈述应该是事实，但实际上肖水文称已经不欠原告工程款了，所以被告无需去履行协议。对证据二、三、六、七无异议，对证据四、五的真实性有异议，据肖水文称已经不欠原告的钢材款。
被告义乌市建伟建筑工程有限公司向本院提供证据：证据一、肖水文出具的通知一份，证明肖水文与原告的钢材款已经结清并要求被告拒付该款。证据二、转账凭证二份，证明肖水文分别于2010年7月10日、2011年1月7日通过原告老婆吴玲春账户、原告儿子鲍帅的账户转账58×××00元和80万元给原告的事实。证据三、（2012）金义商初字第1085号民事判决书1份，证明肖水文是义亭小学一标工程的实际施工人的事实。
原告鲍小弟质证意见：对证据一有异议，无法确认是否是肖水文本人所写，原告与肖水文结算时间是2011年5月24日，证据一上面所书写的付款时间2010年7月10日支付了58×××00元，这么大的数额，作为正常人不会在2011年5月24日结算的时候不把这笔数额结算进去，所以是不合理的。即使是肖水文本人所写，那也应该向法庭解释一下情况。故肖水文在2011年5月24日前向原告支付的款项不包括2011年5月24日结算的款项。对证据二的真实性没有异议，对关联性有异议，无法确认这两笔款项是否是钢筋款，这100万元是支付给原告代被告垫付的钢筋款。对证据三真实性没有异议，对关联性有异议。一、判决书与我们本案不是同一个案件，虽然工程是义亭小学工程。二、本案是基于一个和解协议向被告主张权利，与被告所证明的目的是没有关联的。
根据证据的审核认定规则，本院对上列证据认定如下：被告对原告提供的证据一、二、三、六、七的真实性无异议，本院对其真实性均予以认定，被告对原告提供的证据四、证据五的真实性有异议，但其并未举证证明其不真实，相反，从被告提供的证据一中可以看出原告提供的证据四、五的真实性，故本院对其真实性予以认定。原告对被告提供的证据一的有异议，但其并未举证证明其不真实，故本院对其真实性予以认定。原告对被告提供的证据二、三的真实性无异议，本院对其真实性均予以认定。
经审理查明：肖水文与被告系挂靠关系。被告中标承建义乌市义亭小学新建工程1标工程后，实际交由肖水文负责施工。2010年下半年开始，肖水文向原告购买钢材。2011年5月24日，肖水文出具给原告欠条一份，载明：“今欠到鲍小弟人民币合计肆拾肆万伍仟贰佰元整（445200.00元）。2011年7月24日前付清，按月息2%计息。”2012年4月28日，肖水文向原告出具了承诺书一份，载明：“2011年5月24日欠鲍小弟的义亭小学工标钢材款肆拾肆万伍仟贰佰元正，本人承诺该款于2012年5月份竣工验收后，教育局将工程款汇入义乌市建伟建筑工程有限公司后优先支付给鲍小弟，鲍小弟可直接向义乌市建伟建筑有限公司领取，利息按2011年5月24日出具的欠条结算。”2012年6月13日，原告向本院提起诉讼，要求判令义乌市建伟建筑工程有限公司、肖水文支付原告建筑钢材款445200元整及利息。2012年9月4日，以鲍小弟为甲方，以义乌市建伟建筑工程有限公司为乙方，双方签订了和解协议书一份，载明：“据甲方称：因义乌市义亭小学新建工程1标工程甲方向肖水文供应钢材300吨，总价款约100余万元。肖水文陆续支付钢材款50余万元，截止2011年5月24日，肖水文尚欠甲方445200元钢材款。肖水文于2011年5月24日出具欠条一张（约定在2011年7月24日前付清，月息2%）、2012年4月28日出具承诺书一张（承诺教育局将工程款汇入乙方后优先支付给甲方）。事后无果甲方诉至法院即2012金义商初字第1406号案件，现经甲、乙双方协商一致，达成如下协议内容，供双方守信。1、如甲方在本协议主文中的内容陈述真实，乙方则同意于本协议签订之日起凡教育局汇给乙方公司关于义乌市义亭小学新建工程1标的工程款中在35万元范围内保证优先支付给甲方（在教育局工程款到乙方账号后7日内支付在甲方鲍小弟开户于工商银行的账户：62×××52），余款（即按肖水文于2011年5月24日出具的欠条内容扣除35万元的余款）则按债权比例分配（即余款的数额除以肖水文的欠款总额）在教育局汇给乙方公司关于义乌市义亭小学新建工程1标的工程款支付给甲方，不足部分甲方可向肖水文追偿。2、本协议签订后，甲方向义乌市人民法院撤回起诉，如签订本协议后3日未撤诉的，本协议不发生效力。”该协议由甲方鲍小弟签名及捺印、由乙方盖章。同日，鲍小弟向本院申请撤诉。2012年12月26日，义乌市教育局（市财政）将义乌市义亭小学新建工程1标的工程款252.9万元支付给被告义乌市建伟建筑工程有限公司。但被告义乌市建伟建筑工程有限公司收到上述工程款后，于次日将103400元转入盛晓明账户，用于支付工程款；将110357元转入方益民账户，用途是押金；将230万元转入陈伟根账户，用途是工程款。
另查明，2010年7月10日和2011年1月7日，肖水文通过原告妻子吴玲春、原告儿子鲍帅的账户分别支付原告钢材款58×××00元和80万元。
本院认为：本案中的和解协议书有两个生效条件：一是原告在和解协议主文中的内容陈述真实、二是在签订和解协议后三日内，原告向本院撤回（2012）金义商初字第1406号案件的起诉。在签订协议当日，原告已按约撤回了起诉，本案和解协议书的第二个生效条件已成就。第一个生效条件是否成就的问题就成了本案的争议焦点。原告称，原告从2010年上半年开始向肖水文供应钢材，到2011年5月24日结束。原告向肖水文供应钢材后，肖水文陆续与原告结算，支付过的结算单就返回给肖水文了，所以，原告向肖水文具体提供了多少吨钢材，原告已经记不清了。因此，原告在和解协议书中陈述的“向肖水文供应钢材300吨，总价款约100余万元。肖水文陆续支付钢材款50余万元”与实际情况略有出入，但“截止2011年5月24日，肖水文尚欠甲方（即原告）445200元钢材款”却是不争的事实，故被告应履行和解协议。被告辩称原告陈述不是事实，且据肖水文称钢材款已经付清，故不承担付款义务。本院认为，和解协议中主文部分陈述真实主要是指肖水文向原告所负的债务真实。如原告陈述的债务真实，则被告必须按和解协议履行义务。本案中，肖水文于2011年5月24日向原告出具了欠条，承认尚欠原告445200元，并于11个月之后也就是2012年4月28日向原告出具了付款承诺书，就该笔债务进行了再次确认。在2012年12月6日教育局（财政局）汇给被告关于义乌市义亭小学新建工程1标的工程款252.9万元后、被告未将该款优先支付给原告的情况（2012年12月7日被告将230万元给陈伟根、103400元给盛晓明、110357元给方益民）下，肖水文出具了一份要求被告暂停支付原告钢材款的通知，称其在出具给鲍小弟结算单时遗忘了2010年7月10日通过鲍小弟老婆吴玲春账户汇款给鲍小弟58×××00元。根据常理，肖水文支付给原告58×××00元，如此大的一笔款项，肖水文不可能一直遗忘，并在2年多后才发现。故肖水文欠原告445200元钢材款的事实存在，原告对此陈述真实。故原、被告之间签订的和解协议书合法有效，被告应按约全面履行自己的义务。被告在收到财政局汇入被告工程款后应优先支付给原告，其未优先支付给原告，而是将251万余元汇入其他人账户，故被告的行为已构成违约，依法应承担继续履行的责任。被告辩称其公司账户于2012年12月28日被江西省玉山县人民法院查封，故客观上也无法支付款项。因该理由不能证明被告未违约，故对该辩解主张，本院不予采信。被告辩称与原告不存在买卖关系，故无付款义务。因原告诉请是基于原、被告之间签订的和解协议书，故被告有付款义务。综上，原告的诉讼请求于法有据，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十五条、第六十条、第一百零七条的规定，判决如下：
一、原告鲍小弟与被告义乌市建伟建筑工程有限公司于2012年9月4日签订的和解协议书合法有效。
二、被告义乌市建伟建筑工程有限公司于本判决生效后十日内支付原告鲍小弟钢材款35万元。
案件受理费3275元，由被告义乌市建伟建筑工程有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院（在递交上诉状同时预交上诉费人民币6550元，至迟不得超过上诉期限届满后的7日内；上诉费汇入单位：金华市财政局；汇入帐号：19×××37，开户银行：中国农业银行金华市分行或直接交金华市中级人民法院收费室。逾期不缴纳，按自动放弃上诉处理）。
代理审判员 穆文好
二〇一三年三月二十五日
代书 记员 何苗苗