江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）宁民终字第3991号
上诉人（原审原告）刘广年，男，汉族，1953年12月8日生。
上诉人（原审被告）南京诚邦化工有限公司，组织机构代码77127824-6，住所地江苏省南京市六合区大厂街道新华东路246-1号。
法定代表人谢发刚，南京诚邦化工有限公司总经理。
委托代理人袁爱萍，江苏国成律师事务所律师。
原审被告六安市皋天汽车运输服务有限责任公司，组织机构代码66142448-4，住所地安徽省六安市经济开发区皖西大道。
法定代表人孟言福，六安市皋天汽车运输服务有限责任公司总经理。
原审被告南京春海运输有限公司，组织机构代码72834598-4，住所地江苏省南京市秦淮区侯家桥16号1幢306室。
法定代表人夏玉美，南京春海运输有限公司总经理。
原审被告李宁华，男，汉族，1955年12月6日生。
原审被告南京鼎高物流有限公司，住所地江苏省南京市沿江工业开发区新华东路旁（246号－1）。
法定代表人谢发辉。
上诉人刘广年因与上诉人南京诚邦化工有限公司（以下简称诚邦化工公司）、原审被告六安市皋天汽车运输服务有限责任公司（以下简称皋天运输公司）、原审被告南京春海运输有限公司（以下简称春海运输公司）、原审被告李宁华、原审被告南京鼎高物流有限公司（以下简称鼎高物流公司）劳动合同纠纷一案，不服南京市六合区人民法院于2014年7月25日作出的（2014）六沿民初字第253号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年9月12日立案受理后，依法组成合议庭并进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2011年4月，刘广年与李宁华口头协商从事危险品车辆的押运和送货工作，工作任务由李宁华安排，每月基本工资2000元。截止2013年4月，刘广年押运的车辆主要为皖N×××××、皖N×××××与苏A×××××三辆危险品运输车。其中，皖N×××××车辆所有人为皋天运输公司，苏A×××××车辆所有人为春海运输公司。2011年5月9日、2011年8月16日、2012年9月22日、2013年4月3日、2013年4月15日五张送货单中，收货单位不同，送货单位及经手人处均有刘广年的签名，并加盖有诚邦化工公司印章，送货车辆牌号分别为皖N×××××、皖N×××××与苏A×××××。
原审法院另查明，诚邦化工公司主要经营化工产品销售，持有危险化学品经营许可证。诚邦化工公司与皋天运输公司签订有运输合同。刘广年自2008年9月3日取得危险货运押运员从业资格证书，有效期至2013年12月8日。其资格证书上记载的服务单位有四家，分别为南京明致物流有限公司、南京源发运输有限公司、鼎高物流公司，第四家服务单位印章不清晰，刘广年主张系诚邦化工公司帮其办理的服务单位注册手续。
原审庭审中，诚邦化工公司认可2011年4月前李宁华系其公司员工，2011年4月的工资表中有李宁华领取工资的记录，但诚邦化工公司辩称李宁华已于次月离职，未提交证据证明。诚邦化工公司称李宁华离职后挂靠皋天运输公司，并提交委托服务合同一份，该合同约定，根据李宁华申请，皋天运输公司对李宁华所属皖N×××××车辆提供代理服务，李宁华是上述车辆出资人及产权所有人，李宁华每年向皋天运输公司缴纳服务费3000元，合同期限自2009年12月24日起至车辆报废或产权变更为止……。但是，皖N×××××车辆的登记所有人为皋天运输公司，且诚邦化工公司未提供证据证明该合同实际履行。2013年5月，刘广年以诚邦化工公司未与其签订书面劳动合同及未缴纳社会保险为由离职。嗣后，刘广年向南京市劳动人事争议仲裁委员会南京化学工业园区仲裁庭提出仲裁申请，要求诚邦化工公司：1、为刘广年补缴2011年4月至2013年4月期间的社会保险；2、补发刘广年加班工资17640元及无故克扣加罚25%的补偿4410元；3、支付未签订劳动合同二倍工资32740元；4、支付刘广年工龄补偿6820元及加倍50%的补偿3410元；5、出具解除劳动关系的证明。2013年7月8日，仲裁部门作出宁劳人仲化案字（2013）第206号仲裁裁决书，驳回刘广年的申请。刘广年不服，遂诉至原审法院，要求判令诚邦化工公司：1、补缴2011年4月至2013年4月的养老保险、工伤保险、失业保险；2、补发一年的加班费17640元及无故克扣加班费的补偿金4410元；3、未签订无固定期限书面劳动合同的双倍工资32740元；4、补发带薪年休假工资1364元；5、支付解除劳动合同经济补偿金；6、高温费800元；7、提供解除劳动关系证明；8、出具2011年4月20日至2013年4月30日期间的考勤表和工资表。
上述事实，有企业营业执照、危险品经营许可证、委托运输合同、车辆行驶证、送货单、工资表、考勤表、委托服务合同、危险货运押运证、仲裁裁决书及刘广年陈述等证据予以证实，原审法院予以采信。
原审法院认为，劳动关系是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下提供有报酬的劳动。在劳动关系中，劳动者向用人单位提供的劳务具有继续性、长期性、固定性的特点，劳动者要接受用人单位的管理、指挥和监督。本案中，诚邦化工公司主要经营化工产品销售，刘广年是危险货物押运员，由诚邦化工公司员工李宁华于2011年4月招聘入职，每月基本工资2000元，由李宁华向刘广年发放。诚邦化工公司与皋天运输公司签订有运输合同，其销售的货物由刘广年押运，运货车辆由不同的运输公司提供。结合刘广年提供的2011年5月至2013年4月期间五张送货单，送货单位均为诚邦化工公司，可以认定刘广年长期、连续、多次为诚邦化工公司押运货物。皋天运输公司和春海运输公司仅为刘广年押运车辆的所有人，而鼎高物流公司是在刘广年持有的危险货运押运员从业资格证书上盖章的服务单位之一，且非最后一家服务单位，没有证据证明刘广年与该单位还有其他关联。综上，原审法院认定刘广年为诚邦化工公司提供了劳动，是诚邦化工公司业务的组成部分，符合事实劳动关系的构成条件，故依法确认2011年4月20日至2013年4月30日期间，刘广年与诚邦化工公司存在事实劳动关系。
刘广年与李宁华协商录用刘广年从事押运员时，李宁华为诚邦化工公司的工作人员。诚邦化工公司辩称李宁华已于2011年5月离职，刘广年系李宁华个人雇佣，但其在有能力提供证据情况下，未提供证据予以证明，刘广年亦不予认可，故原审法院对诚邦化工公司的辩称意见不予采纳。李宁华与皋天运输公司虽签订委托服务合同，但李宁华委托皋天运输公司服务的车辆即为皋天运输公司所有，该合同未实际履行，因此，对诚邦化工公司辩称李宁华挂靠皋天运输公司，原审法院不予采信。
诚邦化工公司没有依法为刘广年缴纳社会保险费，刘广年因此离职，故刘广年要求诚邦化工公司支付经济补偿金的主张，原审法院予以支持。经济补偿金按劳动者在单位工作年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，不满六个月的向劳动者支付半个月工资的经济补偿，刘广年工作两年零10天，故诚邦化工公司应向刘广年支付经济补偿金5000元（2000元／月×2.5个月）。同时，诚邦化工公司在解除劳动合同时须向刘广年出具解除劳动关系的证明。
刘广年要求诚邦公司补缴社会保险，此请求不属于人民法院受理案件的范围，原审法院不予处理。由于刘广年现有证据不足以证明其存在加班事实，且考虑到押运员工作特殊性，故对于刘广年主张加班费及克扣加班费的补偿的请求，原审法院不予支持。劳动者主张未签订书面劳动合同双倍工资的仲裁时效，应从用人单位不签订书面劳动合同的违法行为结束之次日开始计算一年，如劳动者在用人单位工作已经满一年以上的，申请仲裁的时效从一年届满之次日起计算一年。本案中，刘广年于2011年4月20日入职，其主张双倍工资的仲裁时效应自2012年4月21日起计算一年，而刘广年于2013年5月2日才申请仲裁，已过仲裁时效，故对于刘广年主张未签订书面劳动合同双倍工资的请求，原审法院不予支持。关于刘广年主张的年休假工资、高温费及要求诚邦化工公司出具考勤表和工资表，由于仲裁中未予涉及，根据仲裁前置原则，刘广年应先向劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，在对仲裁裁决不服的情况下，方可向人民法院提起诉讼。
综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题解释（二）》第五条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题解释（三）》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，原审法院判决：一、诚邦化工公司于判决生效之日起十日内给付刘广年解除劳动合同经济补偿金5000元；二、诚邦化工公司于判决生效之日起十日内向刘广年出具解除劳动关系的证明；三、驳回刘广年其他诉讼请求。本案案件受理费10元，由诚邦化工公司负担。如果未能按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
宣判后，上诉人刘广年、上诉人诚邦化工公司均不服上述，向本院提起上诉。
上诉人刘广年上诉并辩称：刘广年是2011年4月20日至2013年4月30日在诚邦化工公司上班，24个多月至今双方之间没有签订合同也没有缴纳保险。日均工作9个小时以上，根据国家的《劳动法》、《劳动合同法》和国家其他法律法规，单位应与其签订合同并缴纳保险，执行劳动工时和休息日制度。根据诉讼的时效及自己制作，2012年5月至2013天4月出勤294天，合计工作日加点294小时以上，双休日加班37天，法定假日加班4天，每月已发工资2500元至2780元不等，根据国家计算公式即月工作时间20.83天（250天／年÷12月／年），年工作日250天（365天-104（休息日）-11（法定假日）），综合计算12个月工资总额为32740元，折算每月是2728元，每天是125天。综上，请求二审法院撤销原审判决，依法改判诚邦化工公司：1、补缴2011年4月至2013年4月的养老保险、工伤保险、失业保险；2、补发符合时效的1年加班费共计17640元（其中有延长时间加班费6890元，双休日加班费9250元，法定假日加班费1500元）及无故克扣加班费的25%补偿4410元；3、未签订无固定期劳动合同二倍工资的应补发12个月工资为32740元；4、补发带薪休年假即半月工资1364元；5、经济补偿金6820元及加付赔偿金50%计3410元；6、高温费800元；7、诚邦化工公司提供解除劳动关系证明和提供考勤表、工资表等数据。
上诉人诚邦化工公司上诉及辩称：（一）原审认定事实错误。1、原审法院认定刘广年由诚邦化工公司员工李宁华于2011年4月招聘入职与事实违背。诚邦化工公司提供的工资记账凭证已经证明李宁华在2011年4月离职，自2011年5月后，诚邦化工公司未支付李宁华工资。李宁华为扬子石化的退休人员，退休后在诚邦化工公司工作。根据《中华人民共和国劳动合同法》等相关法律规定，诚邦化工公司与李宁华之间无劳动关系，李宁华与诚邦化工公司解除劳务关系时双方不需要按照《劳动合同法》规定办理离职交接等。2、原审判决认定刘广年为诚邦化工公司提供了劳动，符合事实劳动关系的构成要件错误。（二）刘广年与诚邦化工公司不存在劳动关系。1、诚邦化工公司系从事危险化学用品销售企业，只有危险化学品经营许可资质，不具有危险化学品运输资质，不能从事运输危险化学用品，故诚邦化工公司公司无押运员岗位，根本不需要押运员。2、基于诚邦化工公司只有危险化学品经营许可资质，无危险化学品运输资质，诚邦化工公司与具有危险化学品运输资质的专业运输公司签订《委托运输合同》，将货物全部委托运输公司送货，诚邦化工公司支付运费给运输公司，诚邦化工公司无需要再增加成本，安排人员押运。3、根据《委托运输合同》约定，诚邦化工公司与运输公司之间形成的是运输合同关系。在货物运输这一环节，运输车辆所有权、驾驶员及押运员，不因诚邦化工公司与运输公司的运输合同关系而改变隶属。运输车辆所有权、驾驶员及刘广年所称的押运员与诚邦化工公司无关。（三）刘广年与诚邦化工公司无劳动关系属性的隶属、管理等关系。诚邦化工公司一直主张其由李宁华招聘，工资由李宁华发放。诚邦化工公司从未对刘广年进行管理、考核、考勤，也从未支付刘广年工资；双方不具有劳动关系法律特征和属性。（四）经诚邦化工公司调查了解，刘广年取得维修货运押运员资格，从业资格证件号为3201011030008029504，有效期至2013年12月止，该证件上的服务单位为分别南京XX运输有限责任公司。通过该证可以说明刘广年的从业单位为其他公司，且为运输公司。（五）诚邦化工公司公司的作息时间制度与刘广年陈述不相符，刘广年所诉称的皖N×××××／苏A×××××车辆并非每天都为诚邦化工公司运输货物，这也能说明刘广年非诚邦化工公司员工。（六）原审法院滥用自由裁量权，擅自加大诚邦化工公司举证责任，无视证据，枉法裁判。诚邦化工公司提供了运费网上银行支付凭证，证明诚邦化工公司已经向承运人支付了相应运费，李宁华认可其2011年4月份离开诚邦化工公司，刘广年也认可其是由李宁华招聘、管理、支付工资，当事人都已经有自认了。综上，为维护诚邦化工公司合法权益，请求二审法院撤销原审判决，依法改判驳回刘广年的全部诉讼请求。
二审审理中，上诉人刘广年对原审法院查明的“2011年4月，刘广年与李宁华口头协商从事危险品车辆的押运和送货工作，工作任务由李宁华安排，每月基本工资2000元”这一节事实有异议，认为：李宁华告诉刘广年代表诚邦化工公司招聘其去上班，从事危险品押运工作，基本工资2000元，饭贴10元／天。上诉人刘广年对原审法院查明的其他事实没有异议。上诉人诚邦化工公司对原审法院查明的“但是，皖N×××××车辆的登记所有人为皋天运输公司，且诚邦化工公司未提供证据证明该合同实际履行。2013年5月，刘广年以诚邦化工公司未与其签订书面劳动合同及未缴纳社会保险为由离职”这一节事实有异议，认为：1、诚邦化工公司已提供网银转帐单证明该合同已实际履行；2、刘广年没有向诚邦化工公司提出离职，也没有提交书面的材料，且在庭审中刘广年也没有提交任何证据证明。上诉人诚邦化工公司对原审法院查明的其他事实没有异议。本院对双方当事人均没有异议的事实予以确认。
二审中，双方当事人均未提交新的证据。
本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的争议，用人单位负举证责任。诚邦化工公司提供的2011年4月工资表证明李宁华系诚邦化工公司的员工。2011年4月，李宁华招录刘广年入职诚邦化工公司，刘广年为诚邦化工公司提供劳动并获取劳动报酬，再结合刘广年提供的2011年5月至2013年4月期间的送货单中记载送货单位均为诚邦化工公司，原审法院据此认定2011年4月20日至2013年4月期间，刘广年与诚邦化工公司存在事实劳动关系，具有事实与法律依据。诚邦化工公司上诉称刘广年系李宁华个人招聘，与诚邦化工公司不存在劳动关系的理由亦不能成立，本院不予支持。
劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。刘广年提供其单方统计制作的出勤、加班、工资实况记录证明其存在加班，诚邦化工公司对该记录不予认可，刘广年未提供其他证据证明加班事实，同时结合刘广年从事押运工作的特殊性，原审法院据此对刘广年主张加班费的请求不予支持，并无不当。故刘广年主张鉴于无故克扣加班费而附随的补偿金，也没有事实依据，本院不予支持。
根据国家统计局《关于工资总额组成的规定》第十一条规定，误餐补助等不计入工资总额。本案中，刘广年陈述每月工资2000元，饭补10元／天，故原审法院认定刘广年的工资标准为2000元／月，并无不当。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条之规定，劳动者以用人单位未依法为其缴纳社会保险费为由提出解除劳动合同的，用人单位应当支付经济补偿。据已查明的事实，诚邦化工公司未为刘广年缴纳社会，刘广年因此离职，故原审法院判决诚邦化工公司支付刘广年经济补偿5000元（2000×2.5），符合法律规定。刘广年要求诚邦化工公司支持经济补偿6820元（2728×2.5）的主张，没有事实依据，本院不予支持。关于《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定的加付赔偿金问题，劳动者必须就用人单位拖欠其劳动报酬、加班费或者经济补偿的违法行为先向劳动行政部门投诉，劳动行政部门在责令用人单位限期支付后，用人单位仍未支付的情况下才存在加付赔偿金，如未经过这一前提程序，劳动者直接主张加付赔偿金，人民法院不予支持。刘广年主张因诚邦化工公司未支付经济补偿而加付50%赔偿金，但未提供证据证明其先向劳动行政部门投诉，故对其该主张，本院不予支持。
《中华人民共和国劳动合同实施条例》第七条规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。2011年4月20日，刘广年入职诚邦化工公司。2012年4月20日起，应视为诚邦化工公司已经与刘广年订立无固定期限劳动合同。刘广年要求诚邦化工公司支付未签订无固定期限书面劳动合同双倍工资的上诉请求，不符合法律规定，本院不予支持。
《社会保险费征缴暂行条例》第五条规定，国务院劳动保障行政部门负责全国的社会保险费征缴管理和监督检查工作。县级以上地方各级人民政府劳动保障行政部门负责本行政区域内的社会保险征缴管理和监督检查工作。可见，刘广年要求补缴社会保险的诉请，不属于人民法院劳动争议案件的处理范围，应由劳动行政部门处理，本院不予理涉。
用人单位和劳动者发生劳动争议，经劳动争议仲裁委员会仲裁后，当事人依法起诉的，人民法院应予受理。刘广年要求诚邦化工公司支付高温费的请求，未经仲裁委仲裁，故原审法院对此未予处理并无不当。刘广年要求诚邦化工公司支付带薪年休假工资的请求，不属于人民法院劳动争议案件的处理范围，应由劳动行政部门处理，本院不予理涉。刘广年要求诚邦化工公司出具考勤表和工资表的请求，不符合法律规定，本院不予支持。
综上，刘广年、诚邦化工公司的上诉理由均不能成立，其上诉请求，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，本院予以免收。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 干
审 判 员 袁奕炜
代理审判员 王晓燕
二〇一四年十一月二十八日
书 记 员 顾 欢