山东省烟台市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）烟民四终字第102号
上诉人（原审原告）：蔡玉芙，农村居民。
委托代理人：王德怀，山东南山东海律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：安盛天平财产保险股份有限公司烟台中心支公司，住所地：烟台市莱山区迎春大街163号天和大厦1413室。
法定代表人：张镇，总经理。
委托代理人：赵吉鹏，系该公司职员。
原审被告：吕松亮，农村居民。
上诉人蔡玉芙因与被上诉人安盛天平财产保险股份有限公司烟台中心支公司（以下简称天平保险公司）、原审被告吕松亮机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省龙口市人民法院（2014）龙民裁初字第766号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人蔡玉芙及其委托代理人王德怀，被上诉人天平保险公司的委托代理人赵吉鹏、原审被告吕松亮到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审原告蔡玉芙诉称：2013年3月25日9时0分，被告吕松亮驾驶鲁Y×××××轻型货车由西向东行至龙口市北马大街万利盛超市门前处，与前方顺行的原告蔡玉芙骑的自行车相撞，致原告蔡玉芙受伤。原告蔡玉芙伤后在烟台龙矿中心医院住院治疗14天。本次事故经龙口市公安局交警大队认定，被告吕松亮负事故全部责任，原告蔡玉芙无事故责任。肇事车辆鲁Y×××××轻型货车在被告天平保险公司投保交强险和商业三者险（30万元不计免赔）。原告蔡玉芙因本次事故受到的损失有：医疗费9071.37元、住院伙食补助费420元（30元／天×14天）、护理费700元（50元／天×14天）、误工费17120元（41088元／12个月×5个月）、伤残赔偿金50875.2元（28264元／年×18年×10%）、交通费200元、鉴定费2100元、物损200元。请求由被告天平保险公司在交强险责任限额内赔偿医疗费9071.37元、住院伙食补助费420元、护理费700元、误工费17120元、伤残赔偿金50875.2元、交通费200元，物损200元，共计78586.57元。被告吕松亮赔偿鉴定费2100元，已付1900元，需再赔偿200元。
原审被告吕松亮辩称：我驾驶的肇事车辆鲁Y×××××轻型货车与原告发生交通事故属实，该车在被告天平保险公司投保交强险和商业三者险（30万元不计免赔），原告的损失应当由被告天平保险公司直接赔偿。我已给付原告1900元。同意赔偿原告鉴定费2100元。
原审被告天平保险公司辩称：肇事车辆鲁Y×××××轻型货车在我公司投保交强险和商业三者险（30万元不计免赔），我公司同意在保险责任范围内赔偿原告损失的合理部分。认可原告主张的医疗费数额，但应扣除非医保用药。认可原告主张的交通费和物损。原告提交的个体工商户营业执照上的经营者系原告之夫吕在年，且注明系其个人经营，原告以此主张按城镇居民标准计算伤残赔偿金与法无据。原告的户口性质为农业，其伤残赔偿金应按农村居民标准计算。原告的年龄已超过60周岁，其主张误工费不应得到支持。
原审法院经审理查明：2013年3月25日9时0分，被告吕松亮驾驶鲁Y×××××轻型货车由西向东行至龙口市北马大街万利盛超市门前处，与前方顺行的原告蔡玉芙骑的自行车相撞，致原告蔡玉芙受伤。原告蔡玉芙伤后在烟台龙矿中心医院住院治疗14天，花医疗费9071.37元。被告吕松亮已付1900元。
根据原告蔡玉芙的申请，原审法院委托烟台信恒翔司法鉴定所对其损伤作出司法鉴定。鉴定意见：1、蔡玉芙的骨盆损伤构成十级伤残。2、建议休治时间为5个月。住院期间1人护理。3、蔡玉芙的用药符合外伤治疗原则。原告蔡玉芙支付鉴定费2100元。原告蔡玉芙对该司法鉴定意见书无异议。被告天平保险公司对该司法鉴定意见书提出异议，并申请重新鉴定。
原告蔡玉芙向原审法院提交的个体工商户营业执照上注明：字号名称龙口市北马镇金猴服饰店，经营者姓名吕在年（其为××人，系原告蔡玉芙之夫），组成形式个人经营，经营场所龙口市北马镇中心大街道北，经营范围及方式服装零售。原告蔡玉芙还提交了其所在地村委会出具的证明，证明龙口市北马镇金猴服饰店由原告蔡玉芙经营。
本次事故经龙口市公安局交警大队认定，被告吕松亮负事故全部责任，原告蔡玉芙无事故责任。
肇事车辆鲁Y×××××轻型货车在被告天平保险公司投保交强险和商业三者险（30万元不计免赔）。
上述事实有当事人的陈述，公安机关的道路交通事故认定书，烟台龙矿中心医院病历、医疗费用清单、医疗费单据，交通费单据，个体工商户营业执照，吕在年的××人证，龙口市北马镇东南村村民委员会出具的证明，司法鉴定意见书及鉴定费票据等证据在卷宗佐证。
原审法院认为：被告对交警部门对该起交通事故的认定、原告主张的医疗费数额、交通费、物损无异议，原审法院予以认定。被告天平保险公司辩称，原告的医疗费用应扣除非医保用药。对此原审法院认为，《中华人民共和国合同法》第四十条规定：“格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。”本案被告吕松亮与被告天平保险公司签订的保险合同中的保险条款系格式条款，在其中已经明确约定了免责条款的情况下，又约定保险人根据国家基本医疗保险标准核定人身损害赔偿金额，在实际上加重了被保险人的责任。因为第三者原告蔡玉芙在接受治疗过程中，医院是××病人治疗的原则选择用药，蔡玉芙并无用药选择权，在蔡玉芙用药并无不合理的情况下，其所花费的包括非医保用药在内的医疗费用均属保险公司赔偿范围。原告的户口性质为农业，且居住在农村，其伤残赔偿金应按农村居民标准计算。原告蔡玉芙的年龄已超过60周岁，且无固定工作单位，其主张误工费与法无据，原审法院不予支持。原告主张其长年经营以其夫吕在年的名义开办的服饰店，由于证据不足，原审法院不予认定。根据上述事实与证据，原审法院认定原告蔡玉芙因本次交通事故受到的损失为：医疗费9071.37元、住院伙食补助费420元（30元／天×14天）、护理费700元（50元／天×14天）、伤残赔偿金19116元（10620元／年×18年×10%）、交通费200元、鉴定费2100元，物损200元。被告天平保险公司应当在交强险责任限额内赔偿医疗费9071.37元、住院伙食补助费420元、护理费700元、伤残赔偿金19116元、交通费200元，物损200元，共计29707.37元。被告吕松亮应当赔偿鉴定费2100元，已付1900元，需再赔偿200元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国合同法》第四十条的规定，判决：一、被告安盛天平财产保险股份有限公司烟台中心支公司在交强险责任限额内赔偿原告蔡玉芙医疗费、住院伙食补助费、护理费、伤残赔偿金、交通费，物损共计29707.37元，于判决生效后10日内付清。二、被告吕松亮赔偿原告蔡玉芙鉴定费200元，于判决生效后10日内付清。三、驳回原告蔡玉芙的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1770元，由被告吕松年承担548元，原告蔡玉芙承担1222元。
宣判后，上诉人蔡玉芙不服，向本院提起上诉称，上诉人虽然超过60周岁，但一直经营着龙口市北马镇金猴服饰店，虽然该店营业执照上登记的经营者姓名是上诉人的丈夫吕在年，但实际经营者是上诉人，从吕在年的××证可以看出，吕在年是肢体××三级，也就是说吕在年根本就无力经营该服饰店。当时之所以以吕在年的名义办理营业执照，就是为了在税收上得以优惠，但该店的实际经营者就是上诉人。从上诉人所在村的村委会的证明完全可以得到证实。上诉人的误工费应按同行业的标准得以赔偿。关于伤残赔偿金的标准问题，上诉人从2009年就开始一直从事商业买卖，早已不再务农，不应简单以‘户口性质为农业’为标准。从《龙口市城镇规划区和规划控制区范围》可以看出，上诉人所在的北马镇驻地：东起中大线东300米，西至北马后刁家村西侧规划路；南起北马河南，北至牟黄路北500米。而上诉人所在的北马镇东南村就在北马镇驻地的中心位置。且上诉人所经营的服饰店就在北马镇驻地的中心大街上。所以上诉人应按城镇居民的标准计算伤残赔偿金。请求改判或发回重审。
被上诉人辩称，上诉人上诉状所称营业执照上的登记经营者吕在年肢体××为叁级，所以实际经营者就是上诉人蔡玉芙完全是主观的推测，并无实际证据，吕在年有××的情况下其该服饰店的经营者即有可能是吕在年的子女，也可能是其他的亲属朋友，而不一定就是上诉人。虽没有任何一条法律规定公民超过60岁就不得劳动，但公民超过60周岁退休以后属于常识性的东西，并不需要证明，超60周岁主张误工费需要提供相应的误工证明，所以对于上诉人的误工费不予支持。关于伤残赔偿金的赔偿标准问题，上诉人并不能证实自2009年开始就一直从事商业买卖，不再务农，而所谓的龙口市城镇规划区和规划控制区范围也未见该文件材料，且该证据不能说明上诉人的经常居住地就是农村，该文件对于城镇规划的一种计划的设想，所以一审法院判决正确，要求维持原判。
二审庭审中，上诉人提交烟台市物价局财政局文件附件1《龙口城镇规划区和规划控制区范围》，证明上诉人无论是村还是经营场所都是在城镇规划范围内。经质证，被上诉人称，“对该份证据有异议，首先该份证据是复印件，无法证实真实性。该文件即使为真，是由物价局和财政局联合发布的，物价局和财政局均无权对国家的城镇规划作为规定，该份文件的合法性也有问题。从该份文件的内容来看，也不能证实上诉人所在东南村位于镇驻地以内，同时镇是属于农村的组成部分，该地属于农村，一审法院的认定并无问题”。二审期间，上诉人提交了最高人民法院民一庭关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函；建设部关于列为建设部小城镇建设试点镇（第二批）的批复；吕在年的证明，证明服饰店由上诉人经营；李士民的证言，证明上诉人租其房屋；加盖龙口市北马镇人民政府和龙口市北马镇东南村村民委员会印章的证明，证明上诉人经营服饰店并且在镇上居住。经质证，被上诉人表示，“对于最高人民法院的复函与本案没有关系，本案的上诉人并不符合在城镇工作的事实。对于第二份证据并不能证实真实性，该文件是1995年发布的试行的文件，至今已有20多年，是否仍在施行存在问题，该份文件也未对城镇农村进行划分，只是选择山东省部分加强农村建设，而不能依据该文件就作出城镇农村划分；对于两份证人证言的真实性有异议，两个证人与上诉人有利害关系，其证言不能得到采纳；对于镇政府和村委的证明，该证明只能证实上诉人在北马镇居住的事实，但是北马镇并不属于城镇”。
本院二审查明的其他事实与原审一致。
本院认为，本案争执的焦点问题是，1、应否支持上诉人的误工费。2、计算上诉人伤残赔偿金的标准。
上诉人蔡玉芙在原审中向法院提交了个体工商户营业执照，主张虽然营业执照上注明龙口市北马镇金猴服饰店是其丈夫吕在年经营，但吕在年为××人，实际是上诉人在经营，并提交了吕在年的××人证明和其所在地村委会出具的证明，二审中出具了由龙口市北马镇人民政府和龙口市北马镇东南村村民委员会加盖印章的证明，证明上诉人经营服饰店并且在镇上居住。故本院认定上诉人居住在龙口市北马镇并实际经营服饰店。上诉人因交通事故致伤，根据烟台信恒翔司法鉴定所对其损伤作出的司法鉴定意见，休治时间为5个月，虽然在发生交通事故时上诉人已超过六十周岁，但上诉人实际经营服饰店，此次交通事故必然给上诉人产生误工，影响其收入，故上诉人误工费的损失，应依法由被上诉人予以赔偿。对于误工费的赔偿标准，因该服饰店毕竟是以上诉人丈夫的名义办理营业执照，上诉人在此实际经营，应是协助其丈夫的经营，故应以城镇居民人均可支配收入为标准计算上诉人的误工费。被上诉人主张上诉人已超过六十周岁不应赔偿误工费的主张本院不予支持，上诉人主张应按同行业收入作为误工费的赔偿标准本院亦不予支持。因上诉人居住在龙口市北马镇驻地，且实际经营服饰店，其伤残赔偿金的赔偿应按照城镇标准计算，原审以上诉人的户口性质为农业，且居住在农村，伤残赔偿金按农村居民标准计算属认定事实有误，本院依法予以纠正。综上，上诉人因交通事故造成的损失为医疗费9071.37元、住院伙食补助费420元（30元／天×14天）、护理费700元（50元／天×14天）、误工费11776元（28264元÷12个月×5个月）、伤残赔偿金50875.2元（28264元／年×18年×10%）、交通费200元、鉴定费2100元，物损200元。共计75342.57元。上诉人天平保险公司应当在交强险责任限额内赔偿医疗费9071.37元、住院伙食补助费420元、护理费700元、伤残赔偿金50875.2元、误工费11776元、交通费200元，物损200元，共计73242.57元。原审被告吕松亮应当赔偿鉴定费2100元，已付1900元，需再赔偿200元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款（三）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持龙口市人民法院（2014）龙民裁初字第766号民事判决第二项；
二、撤销龙口市人民法院（2014）龙民裁初字第766号民事判决第一、三项；
三、被上诉人安盛天平财产保险股份有限公司烟台中心支公司在交强险责任限额内赔偿上诉人蔡玉芙医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、伤残赔偿金、交通费，物损共计73242.57元。
四、驳回上诉人蔡玉芙的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1770元，由上诉人蔡玉芙承担1222元，由原审被告吕松年承担548元。二审案件受理费1022元，由被上诉人安盛天平财产保险股份有限公司烟台中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 郑 勇
审判员 杨忠霞
审判员 张秀波
二〇一五年三月十六日
书记员 王 琪