河南省周口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）周民终字第974号
上诉人（原审被告）天安财产保险股份有限公司毫州中心支公司。住所地：安徽省毫州市
负责人夏杰，该公司总经理。
委托代理人徐忠亮，男，该公司员工。.
被上诉人（原审原告）张莲，女，1976年07月12日出生，汉族，住郸城县。
被上诉人（原审原告）李宁，男，1989年06月13日出生，汉族，住郸城县。
被上诉人（原审原告）赵某某，男，2009年08月12日出生，汉族，住郸城县。
委托代理人王俊杰，河南文浩律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）李林，男，1972年9月21日出生，汉族，住安徽省亳州市。
被上诉人（原审被告）毫州市（阜汽集团）汽车运输有限公司第四汽车队。住所地：亳州市谯城区。
法定代表人王韬，经理。
委托代理人张磊，河南奉献律师事务所律师。
上诉人天安财产保险股份有限公司毫州中心支公司（以下简称天安保险亳州公司）因与被上诉人张莲、李宁、赵某某、毫州市（阜汽集团）汽车运输有限公司第四汽车队（以下简称亳运公司第四车队）、李林机动车交通事故责任纠纷一案，不服郸城县人民法院（2014）郸民初字第169号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人天安保险亳州公司的委托代理人徐忠亮，被上诉人张莲、李宁、赵某某的委托代理人王俊杰，被上诉人毫运公司第四车队的委托代理人张磊到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，2013年5月15日16时17分许，李林驾驶皖S934**大型普通客车顺S329线自东向西行驶至郸城“周口市安途驾校许楼分校”门口时，与同向行驶由李宁骑的两轮电动车相撞，造成李宁及乘车人即张莲、赵某某受伤和电动车损坏的交通事故。经郸城公安交警部门责任划分，李林的车方负此事故的全部责任。皖S934**大型普通客车的所有权人为亳运公司第四车队，在天安保险亳州公司入有交强险和商业三者险，商业险保额为500000元，不计免赔。另查明，张莲共住院134天，花医疗费34922.02元，于2013年12月20日，经周口豫丹法医临床司法鉴定所评定，其膝关节伤残属八级伤残。误工费为4514.96（7524.94÷365天×219天）元。护理费7611.2（134天×56.8元）元。住院伙食补助费4920（134天×30元）元。营养费为1340（134天×10元）元。交通费1470元，有票据。鉴定费750元，有票据。残疾赔偿金为45149.64（7524.94元×20年×0.3）元。张莲的父亲张士从于1940年6月22日出生，其母亲朱向荣于1938年2月12日出生，张莲兄妹共6人，被抚养人生活费为2516（5032×10年÷6×0.3）元。李宁的医疗费14574.94元。误工费2721.35（7524.94元÷365天×132天）元，护理费7497.6（132天×56.8元）元，住院伙食补助费3960（132天×30元）元，营养费1320（132天×10元）元。赵某某的医疗费为1083.31元，护理费1136（20天×56.8元）元，住院20天其住院伙食补助费为600（20天×30元）元，营养费为200（20天×10元）元。李林已向原告方支付医疗费共计46361元。张莲上下颌牙齿可见多发缺如及牙齿牙冠缺失，需镶牙费用酌定为2600元。
原审认为，李林驾车将原告撞伤，按责任划分，其和车的所有人应共同向原告承担赔偿责任。因该车入有保险，保险公司应向原告直接承担赔付保险金的责任。张莲身体八级伤残，要求精神抚慰金20000元，应获支持。张莲镶牙的后续治疗费的请求应予支持。天安保险亳州公司称不应承担诉讼费和鉴定费没有法律依据，不予采纳。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院﹤关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十七条第一款、第二款、第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：限被告天安保险股份有限公司亳州市中心支公司于判决生效之日起十日内向原告张莲赔付保险金125793.82元，向原告李宁赔付保险金30073.89元，向原告赵某某赔付保险金3019.31元（三原告共向被告李林所驾驶的车方退回垫支的医疗费46361元）。案件受理费3500元，由被告天安保险亳州公司负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
天安保险亳州公司不服原判，向本院上诉称，一审判决认定事实不清，适用法律错误。一、一审应允许对张莲的伤情进行重新鉴定及关联度鉴定。关于伤残鉴定，张莲的伤残为交警队委托，交警队不是事故双方责任主体，不具备委托鉴定的资格；且结合医院病历诊断，原告张莲残肢明显存在老年病（退行性骨关节病），与本次交通事故的关联性需要进行鉴定。一审法院审查事实不清。二、对一审张莲的后续治疗费用不予认可。在其病历诊断中无明显证据证明牙齿受损与交通事故有关联性，
其与交通事故之间不具备因果关系，也无相关证据证明后续治疗费的具体金额，故对后续治疗费用不予认定。三、误工、护理天数存在事实不清，应进行实质审查。本案一审张莲、李宁存在挂床嫌疑，针对其医疗费花费和住院天数相对比，住院天数过长，不合常理，一审法院应审查其住院期间的病历及护理单、体温单。四、医疗费的承担应扣除非医保用药、鉴定费、诉讼费不予承担。依据保险合同中关于机动车第三者责任保险条款第二十七条的规定，保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额。根据2013年6月8日施行的《最高院关于适用﹤中华人民共和国保险法﹥若干问题的解释（二）》中第九条，第十三条的规定，其在合同文本中的责任免除条款已明确告知被保险人，其在尽到明确告知义务的前提下与被保险人达成该保险合同。故应予免除保险公司承担非医保用药费用的责任，仅承担国家基本医保用药费用。对鉴定费、诉讼费天安保险亳州公司在投保时的免责声明中明确告知，该费用不承担。五、误工、护理天数存在事实不清，应进行实质审查。本案一审张莲、李宁存在挂床嫌疑，针对其医疗费花费和住院天数相对比，住院天数过长，不合常理，一审法院应审查
其住院期间的病历及护理单、体温单。综上所述，一审判决内容与事实不符，请求：1、撤销一审判决，依法应允许其申请对一审张莲伤残等级的重新鉴定。2、医疗费应扣除非医保用药费用8116元。3、误工、护理费计算天数不合理，应不予认可。4、对后续治疗费不予认定。5、诉讼费、鉴定费应由被保险人承担。
张莲、李宁、赵某某答辩称，原审认定事实清楚；适用法律正确。1、其的伤残鉴定是由交通事故主管部门即郸城县
交通警察大队为确定答辩人的伤残鉴定程度、赔偿数额，郸城县交通警察大队依法委托进行的司法鉴定。该鉴定程序完全符合法律规定。且天安保险亳州公司要求重新鉴定不符合法定程序，应予驳回。2、原审认定其镶牙的后续治疗费用合理、合法，无不当之处。张莲在本次事故中受到了严重的伤害。病历的诊断事项中明确记载有颌面复合伤，以及郸城县人民医院X线检查报告单检查“上下颌牙齿可见多发缺如，部分牙齿缺失。”结果为：“部分牙齿多发缺及牙冠缺失。”可见，原审法院依法认定牙齿的修复费用即镶牙费用2600元，合理合法，无不当之处。3、原审判决认定的误工、护理的时间符合法律规定。张莲、李宁由于在本次事故中受到严重伤害，对此，从其病历中可以看出，张莲主要诊断：I型颅脑损伤，其他诊断：颌面复合伤、全身软组织损伤、右膝及右踝关节外伤等。李宁主要诊断：I型颅脑损伤，其他诊断：头皮下血肿、牙齿冠折、口唇挫伤、全身软组织损伤、中孕等。需要长时间的住院治疗，且病历中均明确记载了实际住院天数，根本不存在挂床之事。原审认定事实正确。4、天安保险亳州公司要求扣除非医保用药，不承担鉴定费、诉讼费无法律依据。保险合同中的责任免除条款根据法律规定因未告知投保人不具有法律效力，诉讼费、鉴定费法律明确规定由败诉方承担。显然，天安保险亳州公司要求扣除非医保用药，不承担鉴定费、诉讼费于法无据，应予驳回。综上所述，原审判决认定事实正确，适用法律正确。恳请驳回上诉，维持原判。
亳运公司第四车队答辩称，一、原审法院认定事实清楚，适用法律正确。该案涉案车辆在天安财产保险公司毫州市中心支公司投有交强险和商业三责险，商业险保额为500000元（不计免赔），且该事故发生于保期内，一审判决的数额没有超出保险金，因此有保险公司承担赔偿责任是正确的。二、医疗费的承担应扣除非医保用药，鉴定费、诉讼费保险公司不应承担，该主张没有法律依据。《合同法》从维护公平、保护弱者出发，对格式条款从三个方而予以限制：第一，提供格式条款一方有提示、说明的义务，应当提请对方注意免除或者限制其责任条款，并按照对方的要求予以说明；第二，免除提供格式条款一方当事人主要义务、排除对方当事人主要权利的格式条款无效；第三，对格式条款的理解发生争议的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。因此保险公司以保险合同中的格式条款来规避法律责任，显然该主张没有法律依据，依法不应当支持。
综上，亳运公司第四车队认为一审法院认定事实清楚，证据确凿，适用法律正确，对于一审原告遭受的伤害，亳运公司第四车队也表示非常同情，也为了减轻各方当事人的诉累，建议二审法院在查明事实的基础上的依法维持原判。
本院经审理查明，本案上诉人（原审被告）的单位全称是天安财产保险股份有限公司毫州中心支公司。其他事实与一审查明的事实一致。
本院认为，关于伤残鉴定，天安保险亳州公司在一审庭审中对此没有提出异议，也未提出重新鉴定的申请；在二审庭审中，天安保险亳州公司提出重新鉴定，但没有提供充分的证据，其理由不充分，不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》的相关规定。对于治疗的必要性和合理性，赔偿义务人有异议的，应当承担相应的举证责任。对于自己的主张，天安保险亳州公司没有提供相应的证据予以证明。对于误工、护理天数，张莲、李宁、赵某某提供了相关的证据予以证明，天安保险亳州公司对此提出异议，但没有提供相应的相反证据足以反驳。对于诉讼费、鉴定费的承担，原审判决天安保险亳州公司承担诉讼费、鉴定费符合相关规定。因此，天安保险亳州公司的上诉主张不能成立。由于本案上诉人（原审被告）的单位全称是天安财产保险股份有限公司毫州中心支公司，原审判决主文表述不当，应予纠正。故依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、撤销郸城县人民法院（2014）郸民初字第169号民事判决。
二、天安财产保险股份有限公司亳州中心支公司于本判决生效之日起10日内向张莲赔偿125793.82元，向李宁赔偿30073.89元，向赵某某赔偿3019.31元（张莲、李宁、赵某某共向李林所驾驶的车方退回垫支的医疗费46361元）。
三、驳回张莲、李宁、赵某某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3500元，由天安财产保险股份有限公司亳州中心支公司负担3000元，张莲、李宁、赵某某负担500元。二审诉讼费3500元，由天安财产保险股份有限公司亳州中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陶 贺
代理审判员 付天军
代理审判员 涂惠珺
二〇一四年十二月三十日
书 记 员 苏彦坡