上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2018）沪0115民初19890号
原告房翠珍，女，1931年12月11日生，汉族，住上海市虹口区。
委托代理人潘婷，上海必和律师事务所律师。
被告李奔，男，1997年8月12日生，汉族，住陕西省西安市。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市静安区。
负责人陈雪松。
委托代理人周彬慧，上海市尚法律师事务所律师。
委托代理人李秀华，上海市尚法律师事务所律师。
原告房翠珍与被告李奔、师均平、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(以下至判决主文前简称“平安保险上海分公司”)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年3月12日立案受理。审理中，原告申请撤回对被告师均平的起诉，本院依法口头裁定予以准许。本院依法适用简易程序,于2018年4月4日公开开庭进行了审理。原告房翠珍的委托代理人潘婷，被告李奔，被告平安保险上海分公司的委托代理人周彬慧到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告房翠珍诉称，2017年2月13日10时03分许，被告李奔驾驶苏AJXX**小型普通客车在本市浦东新区金群路进海鸣路北100米处，与行走至此的原告发生相撞，致原告受伤。经交警部门认定，被告李奔负事故的主要责任，原告负事故的次要责任。另苏AJXX**小型普通客车在被告平安保险上海分公司处同时投保有机动车交通事故责任强制保险及第三者责任商业保险。现原告提出事故造成其损失为医疗费87,321元(人民币，下同)、住院伙食补助费1,040元、医疗器械费180元、鉴定费6,450元、交通费500元、护理费6,900元、营养费3,600元、残疾赔偿金100,153.60元、精神损害抚慰金16,000元、残疾辅助器具费850元、衣物损失费500元、律师代理费5,000元；要求先由被告平安保险上海分公司依次在交强险及商业三者险的责任限额范围内承担赔偿责任(其中精神损害抚慰金在交强险内优先赔偿)；不足部分，由被告李奔承担80%的赔偿责任。
被告李奔辩称，对原告所述事故的基本事实及责任认定无异议，愿意依法赔偿；对于具体赔偿比例，认可80%；对原告主张的各赔偿项目及金额，对律师代理费，认为金额过高；其余赔偿项目均同意保险公司意见；提出事发后曾为原告垫付医疗费9,804.65元(包括外购药3,956.75元)及给付原告现金10,000元，要求在本案中一并处理。
被告平安保险上海分公司辩称，对原告所述事故的基本事实及责任认定无异议，认可苏AJXX**小型普通客车于事发时在其处投保有交强险及商业三者险(100万元，含不计免赔险)，但提出该车投保时有指定驾驶人刘祥、刘磊，而本起事故中的车辆驾驶人李奔并非合同载明的指定驾驶人，故根据保险合同约定在商业险范围内应扣减10%的绝对免赔率；对于具体赔偿比例，愿意承担80%；对原告主张的各赔偿项目及具体金额，认可住院伙食补助费；对其余赔偿项目均持有异议。另事发后曾给付原告现金30,000元。
经审理查明，2017年2月13日10时03分许，被告李奔驾驶苏AJXX**小型普通客车在本市浦东新区金群路进海鸣路北100米处，与行走至此的原告发生相撞，致原告受伤。经交警部门认定，被告李奔负事故的主要责任，原告负事故的次要责任。事故发生后，原告为疗伤共支出医疗费97,082.65元(其中原告自付87,278元，被告李奔垫付9,804.65元)，并住院治疗了52日；为本次诉讼聘请律师支出代理费5,000元。期间，被告李奔、平安保险上海分公司分别给付原告现金10,000元、30,000元。
2017年10月30日，上海枫林司法鉴定有限公司出具沪枫林〔2017〕医鉴字第387号鉴定意见书，结论为，“被鉴定人房翠珍之颅脑损伤后遗留右侧颞叶脑软化灶，伴头痛、头晕，记忆力下降等神经症状，构成十(拾)级伤残；左侧第3-9肋骨骨折，构成十(拾)级伤残；伤后可酌情予休息期180天、营养期90天、护理期90天。”为此，原告支出鉴定费1,950元。同日，上海枫林司法鉴定有限公司出具沪枫林〔2017〕精残鉴字第1858号鉴定意见书，结论为，“被鉴定人房翠珍之颅脑多发损伤致轻度智能减退，日常生活有关的活动能力重度受限，构成XXX伤残；伤后可酌情予休息期180天、营养期90天、护理期90天。”为此，原告支出鉴定费4,500元。另查明，原告系非农业人口。
还查明，苏AJXX**小型普通客车在被告平安保险上海分公司处同时投保了机动车交通事故责任强制保险及第三者责任商业保险(责任限额1,000,000元、不计免赔率；且指定驾驶人刘祥、刘磊)，且事发时均在保险期间内。
审理中，原告与被告平安保险上海分公司对如下项目达成一致调解意见，即残疾赔偿金75,115.20元、护理费4,500元、营养费3,600元、精神损害抚慰金12,800元、衣物损失费500元、交通费500元。
上述事实，由道路交通事故认定书(简易程序)、驾驶证、行驶证、机动车交通事故责任强制保险单、机动车辆保险单、医疗病史、处方笺、上海枫林司法鉴定有限公司司法鉴定意见书、户口簿、发票及当事人的陈述等证据证实。
本院认为，根据法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，在明确侵权责任的成立以及范围的基础上，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本起交通事故发生于机动车与行人之间，并经交警部门认定，被告李奔负事故的主要责任，原告负事故的次要责任。故对原告的合理经济损失，应先由被告平安保险上海分公司在交强险责任限额范围内承担赔偿责任；超出部分，由被告方承担80%的赔偿责任，此款先由被告平安保险上海分公司在商业三者险的责任限额范围内根据保险合同承担赔偿责任(因被告李奔并非合同载明的指定驾驶人，故扣减10%的免赔率)；仍不足的部分，由被告李奔予以承担。
本案原告合理损失的确认：1、住院伙食补助费1,040元、残疾赔偿金75,115.20元、护理费4,500元、营养费3,600元、精神损害抚慰金12,800元、衣物损失费500元、交通费500元，因原告与被告平安保险上海分公司确认一致，不存在争议，故本院予以确认。2、医疗费，本院经审查原、被告各自提供的医疗病史、处方笺及发票，扣除伙食费后，凭据核定为97,082.65元(其中原告自付87,278元，被告李奔垫付9,804.65元)。3、鉴定费6,450元、医疗器械费180元、残疾辅助器具费850元，原告的主张均并无不当，本院予以照准。4、律师代理费，原告为诉讼聘请律师支出代理费，属合理损失，可予支持；具体金额，根据本案的涉诉标的及案件难易程度计算，本院酌情支持4,000元。需要说明的是，律师代理费由被告方全额赔偿，不再按责任比例予以分担。综上，根据本案赔偿范围、被告方车辆的强制保险责任限额，本院确认被告平安保险上海分公司在本案中承担的强制保险赔偿款为104,265.20元(其中医疗费用赔偿款10,000元、死亡伤残赔偿款93,765.20元、财产损失赔偿款500元)；根据法律规定及保险合同约定，确认由被告平安保险上海分公司商业三者险责任范围内承担80%(扣减10%免赔率)即70,813.91元，故被告平安保险上海分公司共计应赔偿原告175,079.11元；由被告李奔赔偿原告11,868.21元。因被告李奔为原告垫付医疗费9,804.65元及给付原告现金10,000元，多支付了7,936.44元，故在本案中无需再承担赔偿责任。该多支付的钱款由原告在被告平安保险上海分公司赔付后返还被告李奔。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款(二)项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第二十六条，《中华人民共和国保险法》第二条、第六十五条第一、二款，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告房翠珍交强险及商业三者险保险金共计175,079.11元(已给付30,000元，尚需给付145,079.11元)；
二、原告房翠珍于本判决生效之日起十日内返还被告李奔7,936.44元；
三、驳回原告房翠珍的其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3,042元，减半收取计1,521元(此款已由原告预交)，由被告李奔负担736元，被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司负担785元。被告方负担之款于本判决生效之日起七日内交至本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 陆波静
二〇一八年五月二十四日
书记员 顾海琳
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
三、《中华人民共和国保险法》
第二条本法所称保险，是指投保人根据合同约定，向保险人支付保险费，保险人对于合同约定的可能发生的事故因其发生所造成的财产损失承担赔偿保险金责任，或者当被保险人死亡、伤残、疾病或者达到合同约定的年龄、期限等条件时承担给付保险金责任的商业保险行为。
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
四、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。