安徽省芜湖市弋江区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）弋民二初字第00457号
原告：弋江区海通达建材销售中心，住所地安徽省芜湖市弋江区南路木材市场对面。
经营者：潘文海，男，1973年12月1日出生，户籍所在地福建省莆田市秀屿区，现住所地芜湖市弋江区。
委托代理人：周守春，安徽国伦律师事务所律师。
委托代理人：黄迅，安徽国伦律师事务所律师。
被告：浙江丽水市万顺建筑设备安装有限公司鼎辰分公司，住所地江苏省徐州市徐州经济技术开发区大黄山街道办事处可恋庄工业园29号。
负责人：董现华。职务经理。
委托代理人：李德军，公司员工。
被告：浙江丽水市万顺建筑设备安装有限公司，住所地浙江省丽水市丽青路113号。
法定代表人：吴少华。
原告弋江区海通达建材销售中心诉被告浙江丽水市万顺建筑设备安装有限公司鼎辰分公司（以下简称“浙江万顺公司鼎辰分公司”）、浙江丽水市万顺建筑设备安装有限公司（以下简称“浙江万顺公司”）买卖合同纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭于2016年3月1日、2016年5月23日公开开庭进行了审理，原告委托代理人黄迅到庭应诉。被告浙江万顺公司经本院公告传唤无正当理由未到庭应诉，本院依法缺席审理。被告浙江万顺公司鼎辰分公司于庭后应诉。本案现已审理终结。
原告诉称：2015年3月13日，原告与被告浙江万顺公司鼎辰分公司签订《材料供货合同》一份，约定由原告向被告出售木材用于其承建的阜阳市太和县苗集镇施工工地；总价款以实际送货单为准；货物以被告指定人员签收的送货单为验收合格，如不合格应当场退货，费用由原告负担；指定收货人员为刘卫柱与雷志和；双方还约定了付款方式及违约责任的承担。截止2015年4月12日，原告向被告供应价值414488元货物，但被告至今未履行付款，现请求判令：两被告立即支付原告货款414488元逾期付款违约金（以拖欠的货款本金为基数按日千分之一自违约之日起计算实际清偿之日止，暂计算至2015年7月31日为6217.32元）、律师代理费23000元。
被告庭后辩称：原、被告之间不存在买卖合同关系。我公
司没有与原告签订过合同，也没有授权郭新军对外以我公司名义签订买卖合同。我公司有专门的合同专用章，没有刻制过项目部印章。我公司认为郭新军的行为涉嫌诈骗罪和私刻公司印章罪，建议法院移交有关公安机关处理。郭新军借用我公司资质承建涉讼工地，其应在工程结束后向我公司缴纳2%的管理费，其他所有施工资金由郭新军自行承担。郭新军私刻项目部公章系其个人行为，与我公司无关。项目部不是独立承担民事责任的单位，更不能独立行使我公司的民事权利，对外没有签订合同的权利，原告对郭新军私刻项目部公章行为未向我公司进行核实，草率签约以致被骗，其损失不应由我公司承担。
被告万顺设备安装公司未作答辩，亦未提交相应证据。
经审理查明：2015年1月26日，浙江万顺公司鼎辰分公司与阜阳市盛华置业有限公司签订了《建设工程施工合同》一份，合同约定：由浙江万顺公司鼎辰分公司承包太和县苗集中心商城的土建安装工程。同日，浙江万顺公司鼎辰分公司与郭新军、周道签订了一份《内部承包协议》，协议约定：浙江万顺公司鼎辰分公司任命郭新军为太和县苗集中心商城工程项目负责人；由郭新军、周道成立浙江万顺公司鼎辰分公司苗集项目部；郭新军、周道独立出资，独立承揽工程任务，自主经营、自负盈亏；在本工程中所发生的债权债务均由郭新军、周道独立承担；合同签订生效实施后，郭新军、周道向浙江万顺公司鼎辰分公司缴纳工程合同总造价的2%的合作管理费。2015年3月13日，郭新军以浙江万顺公司鼎辰分公司苗集项目部的名义（需方）与原告（供方）签订《村料供货合同》一份，并加盖浙江丽水市万顺建筑设备安装有限公司鼎辰分公司苗集中心商城项目部章。合同约定：供方向需方供应木方和模板，总价款以实际送货为准；合同单价及总金额已包含运杂费、过路过桥费、上力费等；供物以需方指定人员签收的送货单为验收合格，如不合格应当当场退货，费用由供方负责；需方指定收货人员为刘卫柱或雷志和；交（提）货数量、时间，根据需方的施工计划提前五天电话通知供方供货；工程施工地点及货物送达地点：阜阳市太和县苗集镇施工工地；从送货之日算起三个月内付总货款的60%，三个月后按每月的进货款付60%，以此类推，到2015年12月30日之前付总货款的90%，余款于2016年8月30日全部付清；逾期付款，承担逾期付款违约责任，逾期超过30天，供方有权要求需方付清所欠全部货款；供方逾期供货或需方逾期付款，应按逾期供货或逾期付款总额的日千分之一向对方支付违约金、诉讼费、保全费、律师代理费；双方实际交易过程中发生的超出本合同之外的其它材料的数量、价款、单价，以实际送货签单为准，为本合同的组成部分，与本合同产生同等法律效力。原告提交《送货单》三份，证明其于2015年3月15日向涉讼工地送货140760元，由刘卫柱签收；于2015年4月11日送货140000元，由雷志和签收；2015年4月12日送货133728元，由雷志和签收。
以上事实有经庭审质证的原告提交的个体工商户营业执照、组织机构代码，两被告营业执照、组织机构代码，《材料供货合同》一份，送货单三份，委托代理合同；被告万顺设备安装鼎辰分公司提交的《内部承包协议》一份及原、被告陈述在卷足以证实。
本院认为，被告浙江万顺公司鼎辰分公司是太和县苗集中心商城的土建安装工程项目的承包人。其通过与郭新军签订《内部承包协议》的方式，将工程违法转包给没有施工资质的个人郭新军，并收取管理费。被告浙江万顺公司鼎辰分公司与郭新军虽在《内部承包协议》中约定债权债务由实际施工人郭新军负责，但郭新军在经营期间，使用浙江万顺公司鼎辰分公司苗集项目部公章，以浙江万顺公司鼎辰分公司苗集项目部名义与原告签订《木材供货合同》，被告浙江万顺公司鼎辰分公司作为承包人，并没有予以制止，使郭新军的行为客观上形成具有浙江万顺公司鼎辰分公司代理权的表象，原告根据表象推断出郭新军对被告浙江万顺公司鼎辰分公司有代理权。在债权得不到清偿时，原告根据合同相对性原则，以浙江万顺公司鼎辰分公司作为被告提起诉讼，有事实依据。被告浙江万顺公司鼎辰分公司没有举证证明原告明知或应当知道郭新军没有代理权仍与之签订《木材供货合同》，故被告浙江万顺公司鼎辰分公司应承担民事责任。由于浙江万顺公司鼎辰分公司苗集项目部是没有领取营业执照的临时机构，故其在法律上不具有民事主体资格和诉讼主体资格。因此，郭新军以浙江万顺公司鼎辰分公司苗集项目部的名义所欠原告木材款，应由被告浙江万顺公司鼎辰分公司直接承担民事责任，但由于被告浙江万顺公司鼎辰分公司不具有法人资格，故其民事责任应由被告浙江万顺公司承担。合同签订后，原告依约履行了供货义务，送货单均由合同指定收货人刘卫柱与雷志和签收，但从原告提供的2015年4月11日及2015年4月12日两份由雷志和签收的送货单来看，两份单据上雷志和签名存在明显差异，原告亦没有提供证据证明确系雷志和本人所签，故本案中对该两份送货单的真实性不宜认定，原告可待取得相应证据后另行主张。被告浙江万顺公司应支付原告货款本金140760元。双方在合同中约定按逾期付款总额的日千分之一支付违约金过高，本院酌定被告浙江万顺公司自2015年7月16日起按中国人民银行同期同类贷款利率四倍支付原告逾期付款违约金至本判决确定的给付之日止。原告要求被告支付律师代理费23000元，原告未提供相应票据予以佐证，故对其相应诉求不予支持。
综上，根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国合同法》第一百零七条，第一百零九条，第一百一十四条第二款，参照《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十九条第一款之规定，判决如下：
一、被告浙江丽水市万顺建筑设备安装有限公司于本判决生效后十日内支付原告弋江区海通达建材销售中心货款本金140760元及逾期付款违约金（自2015年7月16日起按中国人民银行同期同类贷款利率四倍支付原告逾期付款违约金至本判决确定的给付之日止）；
二、驳回原告弋江区海通达建材销售中心其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费8116元，保全费3020元，合计11136元（原告起诉时已预交），由原告弋江区海通达建材销售中心承担5136元，被告浙江丽水市万顺建筑设备安装有限公司承担6000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。
审 判 长 张瑜
人民陪审员 黄青
人民陪审员 曹进
二〇一六年七月十三日
书 记 员 张晋
附适用法律条款：
《中华人民共和国公司法》
第十四条第一款：公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。
《中华人民共和国合同法》
第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百零九条：当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。
第一百一十四条第二款：约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加，约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》
第二十九条第一款：当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。