福建省闽侯县人民法院民 事 判 决 书（2016）闽0121民初4771号原告：福州三吉混凝土有限公司，住所地闽侯县荆溪镇关口村，统一社会信用代码91350121611332442R。法定代表人李黎霞，职务董事长。委托代理人黄凌峰、陈利娟，福建知信衡律师事务所执业律师。被告：杨长彬，男，汉族，1958年5月18日出生，住福建省闽侯县。委托代理人洪美余，系被告妻子，特别授权。委托代理人甘雪琦，福建秉峰律师事务所执业律师。原告福州三吉混凝土有限公司与被告杨长彬劳动争议纠纷一案，本院于2016年12月15日立案后，依法适用简易程序于2017年1月6日公开开庭进行审理。原告福州三吉混凝土有限公司委托代理人黄凌峰，被告杨长彬及委托代理人洪美余、甘雪琦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告福州三吉混凝土有限公司向本院提出诉讼请求：一、原告无需向被告支付经济补偿金、2016年6、7月份工资余额及未休年假的工资；二、本案诉讼费用全部由被告承担。事实与理由：被告于2008年10月20日进入原告公司，从事实验辅助工工作，双方签订有《劳动合同书》。2016年6月3日，因被告在公司食堂私自滥用食堂公用物资，公司相关领导上前制止后，被告不但不听劝阻，还当场辱骂并有意殴打该领导。2016年6月6日，被告向原告出具《检讨书》一份，表示其已经深刻认识到错误并诚心悔过。2016年6月20日，原告根据公司《员工守则》（2008第06号）第六条、第七条的规定，对被告作出《处罚通报》[榕三吉（2016）039号]。2016年7月13日，被告向原告发出《解除劳动关系通知书》，并就经济补偿金等问题申请劳动仲裁。2016年12月1日，闽侯县劳动人事争议仲裁委员会作出《裁决书》[侯劳仲决字（2016）第263号]，裁定：“1、原告与被告于2016年7月26日解除劳动合同关系；2、原告应支付被告2016年6月份工资余额1000元、2016年7月份工资余额916.3元、2015年度与2016年度应休未休年假工资计2727.4元、自2008年10月20日至2016年7月26日解除劳动合同关系经济补偿金36763.2元，合计41406.9元。”原告认为，上述《裁决书》存在如下错误：一、原告无需向被告支付经济补偿金。1、原、被告双方的劳动关系已于2016年7月26日解除，解除的原因系被告自行申请辞职，依法无需向被告支付经济补偿金。被告在申请劳动仲裁时主张，其辞职的原因是原告未为其缴纳社保，该主张不能成立。原告在被告入职时已向其告知应办理社保，但被告坚持主张：“其是外来打工人员，工作流动性大，随时可能辞去目前工作，且其已在老家办理相关医社保，因此，要求原告不为其办理社保，而将应缴的社保金作为工资一并发给被告”，并且向原告出具《不缴纳社保承诺书》一份。因此，被告未缴纳社保是因其自身原因造成的，原告在该问题上不存在过错。根据《劳动合同法》第三十七条、第四十六条的规定，用人单位无需向劳动者支付经济补偿金。2、退一步说，即使原告要向被告支付经济补偿金，那么《裁决书》中对被告2015年1月至2016年7月的工资情况认定错误，进而导致计算经济补偿金的基数错误。根据《劳动合同法》第四十七条的规定，经济补偿金应当根据劳动者的月工资标准计算。如前所述，本案被告要求原告将应缴的社保金作为工资一并发给被告。因此，被告每月实得的款项是由：基本工资+岗位工资+奖金+其他津贴+社保金+伙食补助等组成。被告每月实得的款项应当扣除社保金后，才是其实际的工资数额。故，即使本案原告需向被告支付经济补偿金，那么也应当先将被告每月实得款项扣减社保金后，再计算其月工资标准。《裁决书》将被告每月实得款项作为被告的月工资标准，系事实认定错误。二、原告无需向被告支付2016年6月的工资余额1000元。被告因违反公司《员工守则》（2008第06号）第六条、第七条的规定，原告遂对其依据规章制度进行处罚。因此，原告无需向被告支付2016年6月的工资余额1000元。三、原告无需向被告支付2016年7月的工资余额916.3元。根据2016年6月20日原告对被告作出的《处罚通报》，被告工资降低一级，并且其在2016年7月份仅工作26天，因此，经原告核算后据实向被告支付7月份的工资，不存在欠付工资的情况。四、原告无需向被告支付2015年度与2016年度应休未休年假工资2727.4元。原告有依据相关法律规定为员工提供休息及相关年假，被告并没有未休年假的事实。因此，其主张支付未休年假的工资，是没有事实依据的。被告杨长彬答辩称，第一，原告所述被告滥用食堂公用物资，及意欲殴打领导等不符合客观事实。第二，原告查到被告有建立个人社保缴纳帐户，是被告自己缴纳的，在被告入职原告公司的时候，被告在福州市就已经有个人社保缴纳帐户，所以公司就和被告协商，医社保作为工资一起发放，但是原告公司实际上都没有将医社保发放给被告。第三，按合同约定，被告的工资是4600元，但是2016年6月份少发了1000元，原告扣罚被告1000元工资没有依据，应补发给被告。被告7月份上班至26日，少发了1600元，因为每月工资发放是每月20日，被告是在2016年7月26日离开公司的，所以还应发放6天工资913元。第四，关于经济补偿金，原告未经与被告协商一致，擅自将被告调岗至马尾魁岐，违反《劳动合同法》有关规定，该情形符合原告应支付经济补偿金的情形。第五，根据原被告双方签订的《劳动合同书》规定，被告享有年休假的权利，但被告在2015年至2016年在原告公司工作期间均未休年假，因此，原告应支付给被告未休年假的工资。根据当事人的陈述、举证、质证、法庭调查，本院确认本案事实如下：杨长彬于2008年10月20日签订一份《劳动合同书》，合同期限为三年（自2008年10月20日起至2011年10月31日止），该《劳动合同书》第二条约定：“甲方安排乙方在福州三吉混凝土有限公司（闽侯关口村），从事建筑业实验室辅助工工作”，第四条约定：“甲方以下列第3种计算方式支付乙方工资：……3、其他形式的工资：基本工资+产量奖，不低于闽侯县最低工资标准”，第十五条约定：“甲方应按国家、省、市有关规定为乙方办理养老、失业、医疗、工伤、生育等保险手续，并按规定缴纳社会保险费。社会保险费个人应缴纳部分，甲方可以从乙方工资中代扣代缴”，第二十三条约定：“……若本合同期满后，乙方仍在甲方工作，甲方未表示异议的，本合同自动延续”，第二十四条约定：“甲乙双方解除本合同应按国家有关法律、法规或本合同规定的解除条件执行。国家劳动法律法规规定不能解除劳动合同的。任何一方不得单方解除本合同”。福州三吉混凝土有限公司已发放杨长彬2015年1月至2016年7月期间的工资情况分别为：2015年1月4086.58元、2015年2月2900元、2015年3月3050.71元、2015年4月4103.66元、2015年5月3372.89元、2015年6月4033.5元、2015年7月4373元、2015年8月4955元、2015年9月4567元、2015年10月4567元、2015年11月4567元、2015年12月4567元、2016年1月4567元、2016年2月4567元、2016年3月4547.6元、2016年4月4607.74元、2016年5月4607.74元、2016年6月3651.32元、2016年7月3045.33元。庭审中，杨长彬主张其工资总额为4600元，工资结构为基本工资3500元+大批量生产补贴1000元+工龄补贴100元，该工资总额不包括福州三吉混凝土有限公司应当缴纳的职工基本养老保险与职工基本医疗保险等社会保险费；并主张福州三吉混凝土有限公司仅支付其2016年6月份工资3651.32元、2016年7月份工资3045.33元，尚欠杨长彬2016年6月份工资1000元、2016年7月份工资1600元。福州三吉混凝土有限公司主张，杨长彬的工资结构较为复杂，是由基本工资+绩效（业绩提成）+福州三吉混凝土有限公司应当为杨长彬缴纳的各项社会保险费用组成。福州三吉混凝土有限公司于庭审中对于杨长彬主张的2016年6月份的部分工资数额1000元不持异议，但认为该款项不属于福州三吉混凝土有限公司克扣杨长彬工资，只是福州三吉混凝土有限公司公司的正常管理，系杨长彬违反福州三吉混凝土有限公司公司规章制度所给予的处罚，福州三吉混凝土有限公司依据《员工守则》（2008第06号）第六条、第七条的规定给予杨长彬罚款1000元不应当予以返还；福州三吉混凝土有限公司对于杨长彬主张的2016年7月份部分工资款1600元问题，认为杨长彬在2016年7月份仅工作至7月26日止，福州三吉混凝土有限公司只计算杨长彬工资自2016年7月1日至7月26日止，经核算，其2016年7月份工资3045.33元已由福州三吉混凝土有限公司支付，福州三吉混凝土有限公司不存在拖欠杨长彬2016年7月份工资的情形。2016年6月20日，福州三吉混凝土有限公司公司发出《处罚通报》[榕三吉（2016）039号]，其内容为：“2016年6月3日11点35分左右，技术部实验部试验辅助工杨长彬在公司食堂私自滥用食堂公用物资，相关领导上前制止后，该员工不但不听劝阻，还当场辱骂并有意殴打领导，情节恶劣。鉴于此行为严重违反《员工管理守则》第六、七条之规定，经公司领导研究决定，现对杨长彬予以行政记大过一次，另经济处罚：岗位工资降一级，实际工资按降级后发放……”。2016年7月11日，福州三吉混凝土有限公司向杨长彬发出《员工调岗通知书》[榕三吉（管）2016-001号]，其内容为：“致：杨长彬员工：因公司业务发展需要，现对你岗位地点作以下调动，由三吉总站调至马尾魁岐，调岗时间从2016年7月12日起执行，调岗后工作内容（试验室辅助工）不变。如不执行此决定，视为拒不服从工作安排，公司将依据相关法律法规予以处理……”。杨长彬收到该《员工调岗通知书》后，因不愿将工作地点由闽侯荆溪关口村调至马尾魁岐，遂于2016年7月13日以“福州三吉混凝土有限公司公司违反了《劳动合同法》第三十八条第一款第三项‘未依法为劳动者缴纳社会保险费’的规定以及与本人于2008年10月20日签订的《劳动合同书》的约定，至今未为本人缴纳职工基本养老保险费与职工基本医疗保险费，并于2016年7月12日起欲将本人的工作地点由闽侯县铁岭工业区调至马尾魁岐……”为由向福州三吉混凝土有限公司发出《解除劳动关系通知书》，提出于2016年7月26日与福州三吉混凝土有限公司解除劳动关系。福州三吉混凝土有限公司于2016年7月14日收到了杨长彬寄出的《解除劳动关系通知书》。另查明：2008年12月1日，杨长彬向福州三吉混凝土有限公司出具一份《不缴纳社保承诺书》，其内容为：“……签订劳动合同的当时，公司负责人已向我告知应按法律规定缴纳各项社会保险费用，并愿意为我办理有关社会保险手续。本人已知悉不办理社会保险的一切法律后果。本人系外来打工人员，工作流动性大，随时都有可能辞去目前工作，且本人在老家已办理城镇或农村居民医社保，因此本人要求公司将其应缴纳的社会保险费用作为本人工资一部分与工资一起汇入工资账户。为此，本人郑重且不可撤销的承诺：因未缴纳社会保险所发生的一切损失及法律责任由本人自行承担，与公司无关；本人放弃以任何形式向公司主张相关权益的权利”。杨长彬在福州三吉混凝土有限公司公司工作期间，福州三吉混凝土有限公司未安排杨长彬休年休假，未支付杨长彬应休未休年休假工资，未为杨长彬办理并缴纳职工基本养老保险与职工基本医疗保险费。以上事实有当事人提供的《劳动合同书》、《检讨书》、《不缴纳社保承诺书》、《处罚通报》、《工资表》等证据可证实。本院认为：杨长彬于2008年10月20日进入福州三吉混凝土有限公司公司，从事试验辅助工工作，杨长彬与福州三吉混凝土有限公司双方之间签订有书面劳动合同，双方签订的《劳动合同书》其内容不违反法律禁止性规定，为有效合同，双方签订的《劳动合同书》于2011年10月31日到期后，虽未续订书面劳动合同，但杨长彬继续在福州三吉混凝土有限公司处工作，根据双方于2008年10月20日签订的《劳动合同书》第二十三条关于“本合同期满，经甲乙双方协商同意，可以续订劳动合同。若本合同期满后，乙方仍在甲方工作，甲方未表示异议的，本合同自动延续”的约定，本案杨长彬与福州三吉混凝土有限公司应按照双方于2008年10月20日签订的《劳动合同书》的约定及劳动法律、法规的相关规定行使权利并履行相应的义务。关于2016年6月份工资款1000元问题。福州三吉混凝土有限公司于庭审中对于其已发放杨长彬2016年6月份工资款3651.32元及其扣罚杨长彬2016年6月份的部分工资款项1000元并不持异议，但认为该款项系杨长彬违反福州三吉混凝土有限公司公司规章制度所给予的处罚，福州三吉混凝土有限公司依据《员工守则》（2008第06号）第六条、第七条的规定给予杨长彬罚款1000元不应当予以返还。本院认为，福州三吉混凝土有限公司并未提供该公司《员工守则》（2008第06号）合法性的有效证据材料，且福州三吉混凝土有限公司所引用的该《员工守则》（2008第06号）的第六条、第七条中并未有福州三吉混凝土有限公司在《处罚通报》[榕三吉（2016）039号]中所提及的关于“岗位工资降一级”的相关约定，据此，福州三吉混凝土有限公司对杨长彬所作出的经济处罚，其理由依据不足，本院不予支持。因此，福州三吉混凝土有限公司对杨长彬扣罚的2016年6月份部分工资款项1000元应当予以返还。关于2016年7月份工资差额1600元问题。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》（法释[2001]14号）第十三条关于“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位应负举证责任”的规定，福州三吉混凝土有限公司作为用人单位，其未能提供杨长彬或与杨长彬同工种同岗位其他员工工资标准的相关证据材料，应承担举证不能的法律后果。本院参照福州三吉混凝土有限公司已发放杨长彬自2015年7月份至2016年6月份期间的月平均工资数额计4595.4元的标准，确认杨长彬2016年7月份（完整月份）的月应发工资标准为4595.4元。因杨长彬于2016年7月份在福州三吉混凝土有限公司处上班至2016年7月26日止，故该月份杨长彬有3个工作日未上班，根据《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发[2008]3号）第二条关于“日工资、小时工资的折算：按照《劳动法》第五十一条的规定，法定节假日用人单位应当依法支付工资，即折算日工资、小时工资时不剔除国家规定的11天法定节假日。据此，日工资、小时工资的折算为：……月计薪天数=（365天-104天）÷12月=21.75天”的规定，杨长彬实际上班天数的应发工资总额为3961.6元（即：4595.4元/月-4595.4元/月÷21.75天/月×3天=3961.6元）。鉴于福州三吉混凝土有限公司实际已支付杨长彬2016年7月份工资3045.33元，因此，福州三吉混凝土有限公司实际还应补足杨长彬2016年7月份工资差额为916.3元（即：3961.6元-3045.33元=916.3元）。关于解除劳动关系经济补偿金问题。本院认为，用人单位与劳动者协商一致可以变更劳动合同约定的内容，但据福州三吉混凝土有限公司向杨长彬发出的《员工调岗通知书》[榕三吉（管）2016-001号]中关于“……如不执行此决定，视为拒不服从工作安排，公司将依据相关法律法规予以处理……”的表述显示福州三吉混凝土有限公司未经与杨长彬协商一致，欲单方将杨长彬的工作地点由闽侯的三吉总站强行调至马尾魁岐，福州三吉混凝土有限公司的该行为违反了《劳动合同法》第三十五条关于变更劳动合同约定内容（工作地点），应遵循平等协商的相关规定，该情形可视为福州三吉混凝土有限公司未按照与杨长彬签订的劳动合同的约定提供劳动条件，据此，杨长彬作为劳动者可以提出与福州三吉混凝土有限公司解除劳动关系。另，杨长彬虽于2008年12月1日向福州三吉混凝土有限公司出具一份《不缴纳社保承诺书》，福州三吉混凝土有限公司亦据此主张其已将依法应缴纳的社会保险费用作为工资的一部分支付给了杨长彬，但福州三吉混凝土有限公司未举证证明杨长彬实际已领取的工资数额及结构中包含有福州三吉混凝土有限公司依法应承担的社会保险费用。况且，根据《社会保险法》（中华人民共和国主席令第35号）第六十条规定“用人单位应当自行申报、按时足额缴纳社会保险费，非因不可抗力等法定事由不得缓缴、减免。职工应当缴纳的社会保险费由用人单位代扣代缴……”及《社会保险费征缴暂行条例》（国务院令第259号）第十二条规定：“……缴纳个人应当缴纳的社会保险费，由所在单位从其本人工资中代扣代缴。社会保险费不得减免”，本院认为，职工基本养老保险与职工基本医疗保险属于强制性社会保险，用人单位与劳动者均应按照劳动法律、法规所规定的缴费比例与数额承担相应的缴费义务，并且不能随意放弃法律、法规所赋予的该项强制性义务。福州三吉混凝土有限公司以杨长彬已向其出具一份《不缴纳社保承诺书》作为抗辩理由，不能成立，本院不予支持。综上，杨长彬以“福州三吉混凝土有限公司公司违反了《劳动合同法》第三十八条第一款第三项‘未依法为劳动者缴纳社会保险费’的规定以及本人于2008年10月20日签订的《劳动合同书》的约定，至今未为本人缴纳职工基本养老保险费与职工基本医疗保险费，并于2016年7月12日起欲将本人的工作地点由闽侯的三吉总站强行调至马尾魁岐……”为由提出于2016年7月26日解除与福州三吉混凝土有限公司之间的劳动合同关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第一项、第三项与第四十六条第一款第一项所规定的劳动者可以解除劳动合同并主张经济补偿的情形，杨长彬就此主张经济补偿于法有据，本院予以支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条关于“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”的规定，杨长彬于2008年10月20日进入福州三吉混凝土有限公司公司工作，双方于2016年7月26日解除劳动合同关系，杨长彬在福州三吉混凝土有限公司处的工作年限为七年零九个多月，故杨长彬的经济补偿金应计算为8个月的月平均工资计36763.2元（即：4595.4元/月×8个月=36763.2元）。关于应休未休年休假工资问题。年休假工资并非真正意义上的劳动报酬，它是国家规定员工在符合享受当年年休假条件的情况下用人单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，对职工应休未休的年休假天数，用人单位应当按照该职工的日工资收入的300%支付年休假工资报酬，这是用人单位根据国家规定应当给本单位职工的一种福利待遇，是有效限制的。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款关于“劳动争议申请仲裁的时效期限为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”的规定，杨长彬于2016年7月26日才向提起该项仲裁请求，故杨长彬2014年度之前的应休未休年休假工资显然已超过申请劳动争议仲裁一年的申诉时效规定，本院不予支持。对于杨长彬所诉请的2015年度与2016年度的应休未休年休假工资，因福州三吉混凝土有限公司未提供证据证明杨长彬有存在不符合休年休假的条件，亦未提供证据证明其已实际支付，故本院予以支持。杨长彬于2008年10月20日进入福州三吉混凝土有限公司公司工作，其与福州三吉混凝土有限公司之间于2016年7月26日解除劳动合同关系，根据《职工带薪年休假条例》第三条规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天……”，故杨长彬2015年度应休而未休的年休假天数为5天，根据《职工带薪年休假条例》第二条规定：“……单位应当保证职工享受年休假。职工年休假期间享受与正常工作时间相同的工资收入”，经计算，福州三吉混凝土有限公司已支付杨长彬自2015年1月份至2015年12月份期间月平均工资为4095.3元。因此，福州三吉混凝土有限公司应向杨长彬支付2015年度应休而未休的年休假工资为1882.9元[即：4095.3元/月÷21.75天/月×5天×300%-4095.3元/月÷21.75天/月×5天（正常工作期间工资已支付）=1882.9元]。关于杨长彬2016年度应休未休年休假天数问题，根据《企业职工带薪年休假实施办法》（中华人民共和国人力资源和社会保障部令第1号）第十二条关于“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数……”的规定，杨长彬于2016年度自2016年1月1日至2016年7月26日期间在福州三吉混凝土有限公司单位的已过日历天数为208天，故杨长彬可享受的2016年度应休未休年休假天数为2天（即：208天÷365天×5天=2.85天，不足一整天部分不支付未休年休假工资报酬，计2天）。经计算，福州三吉混凝土有限公司应支付杨长彬自2016年1月份至2016年7月份期间正常工作的月平均工资为4592元。因此，福州三吉混凝土有限公司应向杨长彬支付2016年度应休而未休的年休假工资为844.5元[即：4592元/月÷21.75天/月×2天×300%-4592元/月÷21.75天/月×2天（正常工作期间工资已支付）=844.5元]。综上，福州三吉混凝土有限公司应支付杨长彬2015年度与2016年度应休未休年休假工资合计2727.4元。综上，福州三吉混凝土有限公司主张其无需向杨长彬支付经济补偿金、2016年6、7月份的工资余额及未休年假工资，但福州三吉混凝土有限公司未能提供充分的证据予以证明，应当承担对其不利的法律后果，因此对福州三吉混凝土有限公司的诉讼请求，本院不予支持。依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下：驳回原告福州三吉混凝土有限公司的诉讼请求。案件受理费10元，依法减半收取计5元，由原告福州三吉混凝土有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福州市中级人民法院。审判员  胡秀锦二〇一七年一月十九日书记员  洪泽云附：本案适用法律条文《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。