河南省正阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）豫1724刑初875号
公诉机关正阳县人民检察院。
被告人温小玲，女，1976年2月19日出生，汉族，文盲，农民，户籍所在地河南省新蔡县，现住正阳县。因故意伤害（殴打）他人于2017年7月2日被正阳县公安局行政拘留7日，并处罚款200元。因涉嫌故意伤害罪于2017年7月8日被正阳县公安局刑事拘留，因涉嫌故意伤害罪于2017年7月20日被正阳县人民检察院批准逮捕，于同月21日被正阳县公安局执行逮捕。
辩护人王涛，男，河南济世雨律师事务所律师。
正阳县人民检察院以正检刑诉（2017）459号起诉书指控被告人温小玲犯故意伤害罪。本院受理后，在审理过程中，被害人王某向本院提起刑事附带民事诉讼，后以另行提起民事诉讼主张权利为由，向本院申请撤回刑事附带民事诉讼。本院已裁定予以准许。本案依法适用普通程序，组成合议庭进行审判，并公开开庭审理了本案。正阳县人民检察院指派检察员刘宏伟、彭楠出庭支持公诉，被告人温小玲及其辩护人王涛到庭参加诉讼。现已审理终结。
正阳县人民检察院指控：2017年6月4日，在正阳县汝南埠镇汝南埠街，被告人温小玲因琐事与王某引起争执，后双方发生厮打，被告人温小玲将被害人王某的胸部打伤。经鉴定，被害人王某胸部损伤属轻伤二级。
针对上述事实，公诉机关向法庭提供的有被告人温小玲的供述和辩解、被害人王某的陈述、证人杨某1、张某等人的证言、书证、鉴定意见、视听资料等证据。公诉机关认为，被告人温小玲故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，构成故意伤害罪，请求依法判处。
被告人温小玲对公诉机关指控的犯罪事实及罪名有异议，当庭辩称：1、打架时是被害人及其婆婆二人殴打我自己，我没有机会还手殴打被害人的，并且案发是由被害人一方引起的，对方存在过错。2、被害人于2017年6月4日在医院检查的CT单并未显示有伤，对其鉴定为轻伤存在异议。
辩护人王涛当庭辩称：1、现有证据不能证实被害人王某胸部的损伤系被告人温小玲的行为造成。2、被害人对于本案的引发存在过错。3、被告人无前科，系初犯、偶犯，可从轻处罚。
经审理查明：被告人温小玲与被害人王某是居住在正阳县汝南埠镇汝南埠街同一小区的邻居。2017年6月4日早上，被害人王某和刘某1二人与被告人温小玲在汝南埠镇中学十字路口碰面后因前一晚上两家小孩打闹一事发生口角，继而引起双方发生厮打。当天中午，被告人温小玲与被害人王某及其婆婆杨某1又因该事在双方居住的小区内互相对骂并发生厮打，双方均受伤。当日参与打架的人员后均被当地公安机关行政拘留并处罚款。被害人王某受伤后当日即前往医院住院治疗，住院治疗诊断为“右侧第4、5肋骨骨折”。2017年7月7日，正阳县公安局刑事科学技术室出具（正）公（刑）鉴（法）字【2017】第（273）号法医学人体损伤程度鉴定书，鉴定意见为“王某胸部损伤属轻伤二级”。2017年8月24日，驻马店市公安局刑事科学技术研究所出具（驻）公（刑）鉴（法）字【2017】第（389）号鉴定书，鉴定意见为：“王某损伤程度属轻伤二级”。
认定上述犯罪事实的证据有：
1、被告人温小玲的供述：2017年6月3日晚上，因为我女儿和楼上邻居的小孩王某1“磨架”（意指两个小孩打架）了。我和我丈夫朱某就带着我女儿去四楼喊王某1说以后别打架了，王某1说好，我就和俺女儿回家了。第二天早上，我和我丈夫、孩子到街上吃过早餐后走到小区西边，王某拦着我们的摩托车，问我丈夫昨天喊她弟媳妇家的门（当时王某1在王某的弟媳妇家）骂她弟媳、找她的孩子干啥，我就给王某说两个孩子“磨架”了，我过去说说。她就说保证她家的小孩就不骂人，于是我们俩个就争吵起来。随后，王某就拿挎包甩到我的鼻洼和左眼的位置了，当时她弟媳妇就上来撕扯我的头发，我就与对方撕扯起来了，后来就被人拉开了，我就回小区了。后来到了中午，王某的婆婆在小区楼下骂，我听不下去了，就下楼与她对骂，王某也参与跟我对骂，骂着骂着我们又打起来了。王某上来就拽着我的头发，她婆婆也上来一块把我按倒地上了，王某朝我腿上跺了一脚。我就随手拿两块砖头砸她们，没有砸着。然后我就爬起来了，王某的婆婆就上来抓着我的头发，王某也上来打我，我就抓着王某的头发，把她按到我腿上。后来我们被人拉开了，我就晕了。我没有用拳头打王某，也没有用脚跺她。
2、被害人王某的陈述：2017年6月4日早上8点多，我和弟媳妇刘某1走到汝南埠镇中学路口时，碰见刘某1楼上的邻居“军旗”（实际为朱某）和他老婆小玲（被告人温小玲）。我就问他们俩为啥要去我弟媳妇家闹，就说两家小孩打架的事。然后我就和她争吵，后来小玲上来用手把我的脸抓烂了，我们俩就开始互相厮打。刘某1上来拉架，小玲就开始打刘某1。后来我们被人拉开了。中午十二点多，刘某1回老家吃饭时给我说刚才她又被小玲打了，我就和她一块到汝南埠派出所报案。当时民警出警去了，我让刘某1在派出所等着，我就回到住的小区，我婆婆杨某1在小区院子里和小玲在那吵架。我就给婆婆说别吵了，我们报案了。小玲就一直在那骂，还上来打我，我婆婆拦着她，她就拿砖头砸我,但没砸着。小玲又掂着铁木锨过来拍我，也没有拍着。她上来抓着我的衣服把我的衣服撕烂后，又抓着我的头发把我按趴在地上，她也摔倒了。我当时在她腿边倒着，她就用脚跺我的肚子，用还手拽我的头发。旁边的人就上来拉架。我右胸部的伤是温小玲抓着我的头发把我拽倒地上以后用脚跺的。
3、证人刘某1的证言：证实昨天（2017年6月3日）晚上10点左右楼上五楼住户一个男子喊开我家的门，问王某1为啥打他家孩子。今天早上我嫂子王某喊我上街，我就给她说管好自己的小孩别给人家打架，昨天楼上的住户在找王某1的事。走到中学门口，我们碰到昨天到我家里的那个女的（被告人温小玲），王某就问那个女的咋回事，那个女的就用手点着王某的儿子骂，还用拳头往王某的肩膀上捶了一下，她们两个就开始厮打起来，互相抓对方头发和脸。我去拉架，那个女的就开始撕扯我的头发，还骂着说我拉偏架。我就拉着俺嫂子走了。上午十一点多我回到小区，温小玲就开始骂我，还推我，我没有动手，那个女的上来抓我的脸，撕扯我的头发往我右眼上捶了一拳，还用脚踢我。当时有人把我们拉开，我就骑电动车到派出所里报案。
4、证人杨某1的证言：证实2017年6月4日中午，我儿媳妇王某和刘某1到我家吃饭时，刘某1给王某说那个女的在汝南埠街上打了王某，刚才又在楼下把她打了一顿。然后我们没有吃饭就从油坊店回汝南埠了，她俩去派出所报警了。我回到我儿媳妇住的小区就吆喝谁咋嫩厉害，打了俺两个儿媳妇。这时一个胖高的女的（温小玲）就接着我的话骂我，说我也想算一份是不，然后我就和她对骂。这时王某从派出所回来了，那个胖女的就上来想打王某，然后被一个女的拉着了，她去捡砖头砸王某，也没有砸到。她又去拿铁锨，被旁边的人抢下来了。然后，那个胖女的拽着王某的头发把王某拽倒以后踢王某，又拽王某的头发，后来被人拉开了。那个胖女的看到王某倒地上了，她也倒地上了。
5、证人张某的证言：证实2017年6月4日下午1点左右，我在屋里听到小区院子里有吵架的，我从屋里出来看到东玲的婆婆与小玲在互相对骂，我就把小玲拉一边了，我就给小玲说对方是个老年人可不能动手。小玲拿砖头去砸东玲，我就说不能砸，她就把砖头扔了，小玲又去拿的铁锨也被我抢下来了。后来我把小孩送回家后过来看到小玲在小区西边的墙角坐着，拽着东玲的头发，东玲的婆婆在拽小玲的头发。当时我和李军超的老婆上前把她们拉开了。当时小玲在拽着东玲的头发，东玲在小玲腿旁躺着，小玲用脚往东玲身上跺了。当时没有其他人参与打架。
6、证人温某1的证言：证实我知道我妹妹温小玲因为小孩“磨架”与别人发生打架，当时我也到现场了。当天温小玲的女儿给我大姐打电话说有人在打她妈，我就喊我丈夫开车带着我和我妈一起去看看。当时我就看到温小玲在地上躺着，我妹夫说报警了，过一会派出所的人就过来了。
7、证人李某的证言：证实温小玲是我小孩姨。2017年6月4日吃午饭时，温小玲的孩子打电话说温小玲和别人又打起来了，我就和岳母龚某，及温某1、温某2一起开车到了汝南埠街东菜园小区。我停车后到小区看到我岳母拉着一个年轻人，温小玲在地上躺着，杨某1在旁边站着，她的大儿媳媳妇（我不知道名字）在地上坐着。温小玲和那个女的受伤了。
8、证人杨某2的证言：证实我和王某、温小玲是一个小区的邻居。2017年6月4日下午1点左右，我看见王某的婆婆过来骂。后来温小玲过来后就和王某的婆婆对骂，王某也过去了。后来我出去看她们打起来了，温小玲在地上躺着，王某的婆婆在弯着腰拽着温小玲的头发，温小玲在拽着王某的头发，王某在掐着温小玲的胳膊，我就赶紧去拉架，后来双方都丢手了。没有其他人参与打架。
9、证人温某2的证言：证实温小玲是我妹妹。2017年6月4日，听说温小玲跟别人打架了，我过去看到温小玲在地上躺着。与温小玲打架的那个女的在地上坐着，胸口的衣服被撕破了。
10、证人王某2的证言：证实2017年6月4日早上8点左右，我和我老婆王某、弟媳刘某1走到汝南埠中学路口碰见温小玲和她丈夫。王某就问温小玲昨天晚上踢俺弟媳妇家门的事，两个人吵了起来。温小玲上前指着我儿子的脸骂，还对王某的脸上抓了一把，王某就用手里的包对温小玲的脸砸了一下。我弟媳妇上去拉架，温小玲连她也打着，三个人就打了起来。后来被邻居拉开劝走了。中午刘某1到家以后，我们看她脸上身上抓的都是伤，她说刚才回小区的时候被温小玲碰见打了一顿。我们都非常生气，就一块去找温小玲。我和我母亲刘某3到俺住的小区，王某和刘某1到派出所报案。刘某3到小区以后，就在楼下骂温小玲，温小玲就从楼上下来和我母亲对骂。后来王某也回到小区，温小玲就开始骂她，两人开始对骂。温小玲上来和王某厮打，被邻居拉开了。温小玲就拿砖头去砸王某，又拿铁锨去拍，都没打着。再后来她就上来一把抓着王某的头发了往地上按，用另一个手往王某身上打，用脚往身上跺。她一直用手抓着王某的头发不松手，我妈上前也拽着她的头发。后来有人劝了才松手。当天就温小玲一个人打王某。
11、证人朱某的证言：证实其是温小玲的丈夫。其证实的内容和被告人温小玲证实的内容基本一致。同时证实当天中午，王某的婆婆在楼下骂温小玲。后来温小玲听不下去了就跑到楼下和她对着骂。王某回来了也开始和温小玲对着骂。后来王某的婆婆上前拽着温小玲的头发，王某上前对温小玲又抓又踢。后来就被人拉开了。
12、证人陶某的证言：证实我和温小玲、王某是一个小区的邻居。2017年6月4日上午，我上街赶集碰见王某和她弟媳与温小玲互相抓着对方的头发撕拉，我上前给她们拉开后就走了。后来王某的婆婆在小区楼下骂，我下楼看见王某和她婆婆又与温小玲打起来了，双方互相抓着头发，拳打脚踢。后来双方也倒地上了，我和马某的妈上前拉架，当时人围得多，也没有其他人拉架。温小玲和王某乱打乱踢，具体打哪个部位，我只顾上前拉架，也没有看。当时没有其他人参与打架了。
13、证人刘某2的证言：证实我和温小玲、王某是一个小区的邻居。2017年6月4日上午，我听说小区内有人打架，我过去看见温小玲和王某两个女子在打架，两个人都倒在地上了。我离的远，没有看见她们俩是怎么打的架。
14、鉴定意见（附鉴定意见告知笔录）：（1）2017年7月7日，正阳县公安局刑事科学技术室出具（正）公（刑）鉴（法）字【2017】第（273）号法医学人体损伤程度鉴定书，分析说明：根据活体检验及病历资料得知，经影像学确证：有两处肋骨骨折，骨折断端锐利，骨痂未见生成，符合新鲜骨折征象。依据《人体损伤程度鉴定标准》第5.6.4b条之规定，鉴定意见：王某胸部损伤属轻伤二级。
（2）2017年8月24日，驻马店市公安局刑事科学研究所出具（驻）公（刑）鉴（法）字【2017】第（389）号鉴定书，经审核病历材料，论证根据现有材料，王某受伤后胸部有压痛、右侧尤甚，影像学检查显示右侧第4、5肋骨骨折，依据《人体损伤程度鉴定标准》第5.6.4b条规定，鉴定意见：王某损伤程度属轻伤二级。
15、现场勘验笔录：正阳县公安局汝南埠派出所于案发当天对案发现场进行勘验，并制作现场勘验笔录一份、照片9张，证实案发现场的有关情况及打架双方受伤的有关情况。
16、户籍证明：证实被告人温小玲出生于1976年02月19日，作案时具有完全刑事责任能力。
17、前科证明：证实被告人温小玲在户籍所在地辖区内暂未发现刑事犯罪记录。
18、到案证明：证实正阳县公安局汝南埠派出所民警通知被告人温小玲于2017年7月2日到该所接受调解，当日未能调解成功，该所依法将被告人温小玲行政拘留7日。后该案于2017年7月8日由治安案件转为刑事案件，该所民警于当日将被告人温小玲从正阳县拘留所转至驻马店市看守所羁押。
19、正阳县公安局行政处罚决定书及执行回执：证实2017年7月2日，被告人温小玲及被害人王某、参与打架的杨某1、刘某1分别被正阳县公安局行政拘留并处罚款。
20、视听资料：证实公安机关对被告人温小玲讯问时进行了同步录音录像，讯问过程无违法违纪行为。
以上证据经当庭出示、质证，合议庭评议后，予以确认。
本院认为，被告人温小玲故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，正阳县人民检察院指控的罪名成立，予以支持。关于被告人温小玲辩称“没有机会还手打被害人”，其辩护人辩称“现有证据不能证实被害人王某的轻伤后果系被告人温小玲的行为造成”。经查，被害人王某于2017年6月4日（案发当日）受伤即前往并在正阳县人民医院住院治疗，入院时初步诊断为：“颅脑损伤，胸部损伤：骨折待查”。次日该院的CT检查报告单显示“右侧第5肋骨骨折，右侧第4肋骨骨折不排除”，后经驻马店市中心医院、正阳县人民医院、驻马店市第一人民医院分别作出CT检查，均诊断为“右侧第4、5肋骨骨折”。正阳县公安局刑事科学技术室和驻马店市公安局刑事科学技术研究所依据以上诊断材料，分别作出被害人王某损伤程度属于轻伤二级的鉴定意见。本院审查后认为作出以上鉴定意见的程序合法，并不存在不能作为定案依据的情形，且结合全案证据能够证实被害人的伤情系其与被告人温小玲相互厮打的过程中由被告人所致。故被告人及其辩护人辩解的理由无证据支持。对该辩护意见，本院不予采纳。被告人温小玲及其辩护人均辩称被害人王某对于本案的引发具有过错。经查，本案被害人王某遇事不冷静，在发生纠纷的过程中与被告人相互对骂并厮打，且事后也被公安机关行政拘留并处罚款。故其在本案中存在一定过错。该辩解意见与事实相符，本院予以采纳。辩护人辩称被告人温小玲无刑事犯罪前科，系初犯、偶犯，具有酌定从轻处罚的情节。经查，该辩称与事实相符，符合法律规定，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，判决如下:
被告人温小玲犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年7月2日起至2018年5月1日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省驻马店市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审判长 李向东
审判员 武 磊
审判员 王 鹏
二〇一八年一月十八日
书记员 张孟霁