重庆市南川区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）南川法民初字第00663号
原告文永华，男，1947年3月16日出生，汉族，村民，住重庆市南川区。
委托代理人陈勇（系原告之侄子），1968年7月12日出生，汉族，公务员，住重庆市南川区。
被告重庆市南川区中医医院，住所地重庆市南川区西城西大街居委，组织机构代码45200487-0。
法定代表人唐述权，系医院院长。
委托代理人邹政，系重庆市南川区鸣玉法律服务所法律工作者。
委托代理人严春焱，男，1963年1月25日出生，汉族，系重庆市南川区中医医院职工，住重庆市南川区。
原告文永华诉被告重庆市南川区中医医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2014年3月3日受理后，依法由审判员黄訸独任审判，适用简易程序于2014年3月20日、5月16日公开开庭进行了审理。后因审理需要依法转入普通程序由审判员黄訸担任审判长，与代理审判员陈亮宇、人民陪审员张先荣组成合议庭于2014年8月7日公开开庭进行了审理。原告文永华及其委托代理人陈勇，被告重庆市南川区中医医院的委托代理人邹政、严春炎均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告文永华诉称，原告于2006年8月13日至8月27日期间在被告医院住院治疗，期间行开腹胆囊切除术。术后原告一直感觉腹部疼痛。先后在涪陵地区医院、达州医院、南川人民医院、南川中医院、博爱医院、兴川医院、龙潭医院等检查治疗。2013年1月，原告在重庆三医大附一院诊断为胆囊结石。2013年3月19日，原告入住重庆市南川区人民医院，再次确诊患有胆囊结石，行腹腔镜手术摘除胆囊后出院。现基本康复。原告在长达7年的时间中没有睡过安稳觉，导致身体虚弱。原告几次轻生均被阻止。原告的母亲因忧郁过度而终。现原告要求被告赔付原告医疗费、续医费、误工费、住院伙食补助费、陪护费、交通费、住宿费、残疾赔偿金等共计144813元，并赔付精神抚慰金30000元，共计174813元。在审理过程中，原告变更诉讼请求为，要求被告赔偿医疗损害造成的损失共计220424.97元，包括：1、医疗费和后续医疗费91127.97元（其中有发票、收据、结算单的是59327.97元，另一部分凭证遗失）。2、误工费26000元（酌情主张）3、住院期间伙食补助费3840元（30元／天×128天）5、营养费21120元（8元／天×30天／月×88个月）。4、护理费27564元（酌情主张）。5、交通费7000元（原告的两个女儿在两次手术时从其他地方赶回来的费用）。6、住宿费1000元（酌情主张）。7、精神损害抚慰金10000元。8、伤残赔偿金32773元（25210元／年×13年×10%）。
为证明其主张的事实，原告提供了以下证据：1、南川市中医医院的病历，拟证明原告在被告医院第一次接受胆囊切除手术治疗的事实。2、南川区人民医院住院病历、彩超报告单和出院、2013年3月13日摄片、2013年3月14日摄片、2007年11月13日摄片，拟证明原告在被告医院行胆囊切除术后仍有胆囊存留于2013年在南川区人民医院行二次手术的事实。3、第三军医大学第一附属医院（西南医院）磁共振检查申请单和静脉血检验申请单、南川区人民医院2010年和2011年彩超报告单各一份、南川区宏仁医院彩超报告单、涪陵区龙潭医院、南川市中医医院的医疗材料，拟证明原告在两次手术期间四处寻医的事实。5、2014年3月在南川区人民医院的住院费用清单、发票和门诊医疗费收（住院医疗费、彩超费135元），2012年12月21日至2014年2月26日期间在重庆市南川区乾丰乡卫生院门诊治疗上呼吸道感染、高血压、风湿性关节炎等的医保个人就诊费用结算表五张（金额分别为31.25元、40.24元、29.27元、95.05元、38.8元），2011年5月在重庆市南川区人民医院医疗费发票两张（挂号费2元、彩超费128元），2007年7月25日至2009年7月19日期间在南川市乾丰乡卫生院医疗费收据四张和住院费用结算清单一张（金额分别为11364元、8460元、8265元、9170元、593.84元），2006年8月在南川市中医院预缴费收据四张和手术保险单（金额分别为200元、200元、200元、1800元、保险费50元），2006年8月10日在南川区人民医院的医疗费发票（B超43元）。6、车票和定额发票若干，拟证明原告主张的交通费和住宿费。
被告重庆市南川区中医医院辩称，1、原告所称被告行开腹手术失败并隐瞒胆囊未切除不属实。2、原告诉称到市内外多家医院进行多次检查治疗无检查诊断凭证，被告不认可。3、原告在南川区人民医院住院期间的病历记载“患病以来，精神、食欲、睡眠可……”“发育正常、营养中等……神志清楚”，说明原告诉称受到严重身心伤害不属实；4、原告在南川区人民医院检查情况不能证明被告当时未切除胆囊。5、对原告主张的各项损失有异议。
被告在举证期限内未提供证据。
根据原告文永华的申请，本院依法委托重庆市明正司法鉴定所就被告对原告的“医疗处置行为是否存在过错、如有过错，其过错与损害后果的因果关系及其过错程度”进行了司法鉴定。重庆市明正司法鉴定所作出明正司法鉴定所（2014）伤鉴字第0174号司法鉴定意见书。鉴定意见为：南川区中医医院在文永华的诊治过程中存在过错，其过错为文永华“残余胆囊、继发胆结石”的形成及再次手术之后果的次要因素。由于原、被告对该司法鉴定意见书提出疑问，重庆市明正司法鉴定所向本院提交一份《函复》。说明专家组认为文永华的“残余胆囊、继发胆结石”是第一次手术后逐步形成的，而不是2006年第一次手术中残余的。
双方对以上证据进行了质证，发表质证意见如下：
被告对于原告提供的证据：1、对南川市中医医院的病历、南川区人民医院的住院病历、彩超报告单和出院证、2010年11月11日重庆市南川区人民医院的彩超报告单、2011年5月24日人民医院的报告单、涪陵龙潭医院的检查报告单、2011年11月18日宏仁医院的Ｂ超报告单的真实性、合法性和关联性均无异议，以上材料都证明了2013年3月原告在南川区人民医院切除的胆囊不是原胆囊而是残余胆囊，恰恰证明了被告医院给原告切除胆囊是成功的。2、对医保个人就诊费用结算表、南川区人民医院的住院医疗费收据、费用清单、门诊医疗费收据的真实性没有异议，但是不能证明是被告的过错造成的费用，对关联性不认可。3、对2007年10月13日南川区人民医院的Ｘ胸片报告和诊断结果真实性无异议，但是不能证明系胆囊手术造成后遗症，与本案缺乏关联性。对第三军医大学第一附属医院（西南医院）磁共振检查申请单和静脉血检验申请单不认可。4、对交通费发票的真实性、合法性、关联性均不认可。
对司法鉴定意见书和《函复》，原告对其真实性、合法性和关联性均无异议，被告对其结论有异议，并申请重新鉴定。
本院结合当事人举证和质证，认证如下：
对被告就原告提供证据的真实性、合法性和关联性无争议部分，本院对其证据效力予以确认，可以作为认定本案事实的依据。
原告提供的2014年3月在南川区人民医院的住院费用清单和医疗费发票、2011年5月在重庆市南川区人民医院医疗费发票两张、2006年8月在南川市中医院预缴费收据四张和手术保险单，有对应证了材料相印证，足以认定其真实性、合法性和关联性，对其证据效力予以确认。2006年8月10日在南川区人民医院的医疗费发票发生于原告在被告医院就医之前，其费用与本案无关联性，但能够证明B超检查费用的金额，所以在本案中亦作为证据使用。
原告提供的2012年12月21日至2014年2月26日期间在重庆市南川区乾丰乡卫生院门诊治疗上呼吸道感染、高血压、风湿性关节炎等的医保个人就诊费用结算表五张、2007年7月25日至2009年7月19日期间在南川市乾丰乡卫生院医疗费收据四张和住院费用结算清单一张、2007年10月13日南川区人民医院的Ｘ胸片报告和诊断结果、第三军医大学第一附属医院（西南医院）磁共振检查申请单和静脉血检验申请单、车票和定额发票，因无法认定其与本案的关联性，本院对其证据效力均不予确认。
关于司法鉴定意见书，本院认为此次鉴定程序合法，不存在需要重新鉴定的法定事由，未准予重新鉴定。本院对明正司法鉴定所（2014）伤鉴字第0174号司法鉴定意见书的证据效力予以确认。
根据当事人举证以及陈述，对本案事实确认如下：
原告文永华因腹痛于2006年8月13日入住被告医院。入院诊断为胆囊结石、结石性胆囊炎。被告医院于2006年8月15日对原告行胆囊切除术，术后给予抗感染治疗。2006年8月24日B超显示：胆囊缺如。原告于2006年8月27日出院。
原告出院后因腹痛再行检查。2010年1月14日在重庆市涪陵区龙潭中心卫生院作B超，结论胆囊手术已切除，未见特殊，建议随访。2010年11月11日、2011年5月24日两次在重庆市南川区人民医院做彩色超声检查，结论均为考虑胆囊结石伴胆囊炎。2011年11月18日，原告在重庆市南川区宏仁医院B超检查，结论为“残余胆囊内结石可能，胆囊壁毛糙”。
2013年3月13日，原告因“反复中上腹疼痛7年，再发加重1月”在重庆市南川区人民医院门诊作超声检查，提示胆囊结石。2013年3月13日入住重庆市南川区人民医院。经腹部B超检查，提示胆囊显示不全。2013年3月15日，重庆市南川区人民医院对原告行腹腔镜胆囊切除术。2013年3月19日，原告出院，出院诊断：1、胆囊结石伴慢性胆囊炎。2、原发性高血压3级高危。出院医嘱按时拆线。原告支付门诊超声检查费135元，住院医疗费7886.02元。
另查明，南川区人民医院的B超检查费用为43元／次，彩超检查费用为128元／次，门诊挂号费为2元／次。原告现在领取失地农民养老金。原告为本次司法鉴定支付了鉴定费10000元。
本案的争议焦点是：
一、原告因第一次胆囊切除不彻底所导致损失的确定问题。
二、被告医院对以上损失是否承担赔偿责任以及赔偿金额的确定问题。
一、关于原告因2006年第一次胆囊切除不彻底所导致的损失确定问题。本院认为：1、原告主张的医疗费和后续医疗费91127.97元，经审理查明与本案相关的有原告于2006年8月13日在被告医院住院产生的医疗费2850元、手术保险费50元，属于原发病的费用，不属于本案的损失，本院不予支持；在南川区人民医院两次彩超检查费用、第二次胆囊切除手术签的门诊挂号费、检查费和住院医疗费合计8283.02元［（128元／次＋2元／次）×2次＋2元／次＋135元＋7886.02元］，均系第一次胆囊切除术后“残余胆囊，继发胆结石”相关检查及诊疗费用，应计入本案的损失范围；2010年1月14日在重庆市涪陵区龙潭中心卫生院作B超检查和2011年11月18日在重庆市南川区宏仁医院B超检查的费用和门诊挂号费用，均未提供对应的医疗费发票，本院不予支持。原告提供了部分收据等证据，但不能证明系治疗本案疾病的支出，本院不予支持。原告主张的其他金额，未提供医疗发票，本院亦不予支持。2、误工费。原告主张26000元。对于在南川区人民医院住院治疗的7天，确实存在误工事实，鉴于其属于城镇居民，无固定职业，年近70岁，本院酌情确定其误工费按80元／天标准计算为560元（80元／天×7天）。原告主张的其余误工期限，未能提供相应证据，本院不予支持。3、住院期间伙食补助费。原告主张3840元（30元／天×128天）。本院认为，原告在南川区中医医院住院期间系其原发病造成，不应计入损失。原告2013年3月13日至19日在南川区人民医院住院7天，应当计算住院伙食补助，标准参照南川区本地机关工作人员出差伙食补助标准，计算为105元（15元／天×7天）。原告主张的超出该金额部分，无事实和法律依据，本院不予支持。4、营养费。原告主张21120元（8元／天×30天／月×88个月），缺乏事实和法律依据，本院不予支持。5、护理费。原告酌情主张27564元。本院认为，原告第二次手术住院7天，应当计算护理费，标准参照南川区本地护工工资确定为70元／天，共计490元（70元／天×7天）。其余部分因原告未提供证据证明，本院不予支持。6、交通费。原告主张7000元未提共充分有证据予以证明，也未能说明与医疗相对应的交通费用。所以本院结合原告的检查治疗情况，酌定为500元。6、住宿费。原告主张1000元，也未提供有效证据佐证，本院不予支持。7、伤残赔偿金。原告主张32773元（25210元／年×13年×10%），原告未能举证证明其所受损害构成伤残，本院对该主张不予支持。以上各项损失金额共计9938.02元。8、精神损害抚慰金。原告主张10000元。本院认为，虽然被告的过错未给原告造成伤残，但是长期痛苦是客观存在的，应当赔偿精神损害抚慰金，但是原告主张10000元金额过高，结合本地经济水平和原告所受损害程度，本院认为确定为5000元为宜。
二、关于被告医院的赔偿责任及赔偿金额的确定问题。本院认为，根据明正司法鉴定所（2014）伤鉴字第0174号司法鉴定意见书的鉴定结论，被告医院在对原告行胆囊切除术中存在过错，其过错为原告“残余胆囊，继发胆结石”的形成及再次手术后果的次要因素。被告对该结论有异议，提出重新鉴定的申请。本院审查认为该鉴定程序合法，说理充分，结论清楚，不存在重新鉴定的法定事由。所以，本院采纳该鉴定意见书的结论，认定被告医院于2006年8月13日至8月24日在对原告胆囊结石伴胆囊炎治疗期间存在过错，应当承担相应的赔偿责任。同时，虽然该鉴定意见书认为被告医院的过错只是次要因素。但是，鉴于医疗系专业行为，患者本身难以判断，且本案中患者对损害后果的发生只是由于体质因素不存在主观故意，所以本院认为原、被告对损害后果承担均等责任较为恰当，即被告医院对因此给原告造成的损失承担50%的赔偿责任，其余50%的损失由原告自行负担。对于精神损害抚慰金，不属于原、被告按责任分担的范畴，依法应当由被告承担。
综上所述，被告在2006年8月13日至27日期间为原告进行诊疗时存在过错，对原告造成了损害后果，应当承担相应的赔偿责任，赔偿金额为9969.01元（9938.02元×50%＋5000元）。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条和第五十四条之规定，判决如下：
一、由被告重庆市南川区中医医院于本判决生效后10日内支付原告文永华赔偿款9969.01元。
二、驳回原告文永华的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1900元（原告已交纳），由原告文永华负担850元，被告重庆市南川区中医医院负担850元。本案司法鉴定费10000元，由被告重庆市南川区中医医院负担。被告负担之金额限于本判决发生法律效力后立即支付原告文永华。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第三中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费1900元，递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交受理费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审 判 长 黄 訸
代理审判员 陈亮宇
人民陪审员 张先荣
二〇一四年十月十六日
书 记 员 杨江亮