广西壮族自治区上思县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）上民初字第4号
原告赵国发。
委托代理人廖汝文，广西心田律师事务所律师。
委托代理人黄文薇，广西心田律师事务所律师。
被告李年繁。
委托代理人黎天甫，广西辉彪律师事务所律师。
被告梁玉宝。
委托代理人黄喜。
本院于2013年12月23日立案受理了原告赵国发与被告李年繁、梁玉宝提供劳务者受害责任纠纷一案，依法适用简易程序于2014年1月17日公开开庭进行了审理。原告赵国发的委托代理人廖汝文、被告李年繁及其委托代理人黎天甫、被告梁玉宝及其委托代理人黄喜到庭参加诉讼。书记员张帆担任记录。本案现已审理终结。
原告赵国发诉称，2012年9月，原告受被告李年繁的雇佣，到上思县仁爱门诊旁的被告梁玉宝家宅基地建房。2012年11月27日，原告在施工时因电梯口没有防护不慎从八楼摔下，造成重型颅脑损伤、左肱骨头粉碎性骨折、左肾结石、左胸腔积液、右第一掌骨基底部骨折。原告在上思县人民医院抢救及两次手术过程中两被告共支付62500元医药费。2013年3月20日，原告出院后经医嘱到广西中医药大学进一步治疗，但因经济原因只住院一天即出院，期间被告李年繁支付原告10000元。2013年6月18日，原告委托广西公明司法鉴定中心对原告的损伤程度进行鉴定，6月30日，鉴定中心出具鉴定结论：原告颅脑损伤至左侧偏瘫属于六级伤残；颅脑损伤手术治疗后颅骨缺损属于十级伤残。因此，原告的经济损失包括：医药费103182.8-62500＋758＋143.4＋708.45＝42292.65元，误工费56.2元×215天＝12083元，住院伙食补助费40元×126天＝5040元，营养费10000元，鉴定费800元，交通费250元，伤残赔偿金51%×6008元×20年＝61281.6元，原告儿子的抚养费13年×4878元／2＝31707元，原告母亲抚养费5年×4878元／4＝6097.5元，精神抚慰金10000元，共计177632.95元。减去被告李年繁支付给原告的10000元，两被告应连带赔偿原告经济损失共计167632.95元。原告受被告李年繁的雇佣，在雇佣期间因被告李年繁未能为雇工做好防护措施，致使原告受伤应承担赔偿责任。被告梁玉宝作为楼房建设方，未尽到防护义务应承担连带赔偿责任。为维护原告的合法权益，原告特向法院起诉，请求法院判令：1、被告李年繁赔偿原告经济损失167632.95元，被告梁玉宝对上述损失承担连带赔偿责任；2、案件受理费由两被告承担。
原告对其陈述的事实在举证期限内提供如下证据：1、通话录音光碟及录音翻译，证明原告曾与李年繁协商解决有关原告受伤治疗及其费用如何承担问题的事实；2、上思县人民医院门诊病历、病危通知单、疾病证明书、病人费用明细清单，证明原告的伤病情况；3、广西中医药大学第一附属医院门诊病历、疾病诊断证明书、24小时内入医院记录、病人住院费用清单、影像诊断报告单，证明原告的伤病情况；4、广西公明司法鉴定中心司法鉴定意见书，证明原告的损伤为多等级伤残，颅脑损伤至左侧偏瘫属于六级伤残，颅脑损伤手术治疗后颅骨缺失属于十级伤残的事实；5、上思县人民医院收费收据、广西中医药大学第一附属医院收费收据、广西公明司法鉴定中心法医检验鉴定费发票、车票，证明原告所花治疗费、伤残鉴定费及来往交通费的事实；6、证明、常住人口登记卡，证明原告赵国发的家庭关系及抚养、赡养情况的事实；7、《工程施工合同》，证明梁玉宝雇请李年繁施工建房的事实。
被告李年繁辩称，一、李年繁与梁玉宝签订有《工程施工合同》，双方属于雇佣关系，梁玉宝是雇主，对于原告在施工过程中发生的损害应由梁玉宝承担赔偿责任；二、李年繁不清楚原告是否系在施工过程中受伤，故不应承担责任。
被告李年繁为其辩解在举证期限内提供《工程施工合同》一份，证明梁玉宝雇请李年繁施工建房，双方属于雇佣关系的事实。
被告梁玉宝辩称，一、根据李年繁与梁玉宝签订的《工程施工合同》，双方属于承揽关系而非雇佣关系，梁玉宝作为楼房的定作人和发包人不应承担承揽关系以外的雇员损害的赔偿责任，且李年繁具有合法的高层建筑施工资质，梁玉宝不存在选任过失；二、原告在施工过程中具体承担防护的岗位和工种，负责对电梯口采取安全防护措施，其在施工过程中应承担安全防护的义务，且其在起诉状中写明了其是在8楼电梯口操作时“不慎”摔下造成，应承担主要过错责任，即应承担70%以上的责任，梁玉宝不存在任何过错，故原告要求梁玉宝承担连带赔偿责任于法无据，梁玉宝在原告治疗过程中垫支的62500元其保留追偿权；三、因原告对自身损害后果的发生有主要过错，故其主张的10000元精神抚慰金依法不应得到支持。
被告梁玉宝为其辩解在举证期限内未提供任何证据。
经过开庭质证，原告对被告李年繁提供的证据来源真实性无异议，但认为两被告属于雇佣或承揽关系由法院依法认定。被告梁玉宝对被告李年繁提供的证据来源真实性无异议，但认为两被告属于雇佣关系。被告李年繁对原告提供的证据2-7真实性均无异议，但认为证据5的交通发票应由法院依法认定是否属于本案必要支出，证据6中村委会出具的证明不能证实原告的家庭成员构成；对证据1有异议，认为来源不合法，内容不属实。被告梁玉宝对原告提供的证据2-7的真实性无异议，但认为证据5的交通发票认为应由法院依法认定是否属于案必要支出；对证据1有异议，认为来源不合法。
本院认为，对原告提交的证据2-7及被告李年繁提交的证据，因双方当事人对其真实性均无异议，分歧仅在于其证明内容，故应作为认定案件事实的依据，对其有分歧的事项，由本院综合其他证据予以认定。原告提供的证据5中的交通费票据与原告受伤住院时间、申请伤残鉴定时间及地点相符，形式合法，本院予以采信；原告提供的证据7与被告李年繁提供的证据属同一证据，关于两被告之间的法律关系，另行论述；原告提供的证据6两被告对其来源的合法性并无异议，但是被告李年繁对其内容真实性有异议，然而被告李年繁并不能提出相关证据佐证其主张，被告梁玉宝对证据6内容的真实性没有异议，本院认为证据6来源合法内容真实且与本案相关联，予以采信；原告提供的证据1因不属于合法方式取得，故本院不予采纳。
综合全案证据以及当事人在庭审中的陈述，本院确认以下法律事实：被告梁玉宝自家盖房，以包工不包料的方式将建房工程发包给被告李年繁。被告李年繁雇佣原告赵国发等人干活，约定工钱为每天120元。2012年11月27日，原告在施工时因电梯口没有防护不慎从八楼摔下受伤。
赵国发伤后被送往上思县人民医院治疗，诊断为重型颅脑损伤、左肱骨头粉碎性骨折、左肾结石、左胸腔积液、右第一掌骨基底部骨折，住院时间为2012年11月27日至2013年3月20日，花费医疗费103182.8元，出院医嘱：1、建议全休贰个月；2、住院期间陪护一名；3、建议到上级医院进一步治疗左肱骨头粉碎性骨折。2013年3月22日至2013年3月23日，原告赵国发到广西中医药大学第一附属医院进一步治疗，花费医疗费708.45元。后赵国发分别于2013年6月5日、6月17日到广西中医药大学第一附属医院进行检查，花费医药费分别为143.4元、758元。2013年6月18日，原告委托广西公明司法鉴定中心对原告的损伤程度进行鉴定，6月30日，鉴定中心出具鉴定结论：原告颅脑损伤至左侧偏瘫属于六级伤残；颅脑损伤手术治疗后颅骨缺损属于十级伤残。赵国发与其妻于2007年8月9日生育一子，名叫赵加琪。赵国发母亲名叫赵彩桂，今年78周岁，生育有4个子女。
另查明，原告赵国发受伤治疗后，被告李年繁、梁玉宝已分别给付其10000元、62500元。
综合双方的诉辩意见，本案的争议焦点是：1、被告是否应向原告承担民事责任，原告是否有过错；2、原告诉请的项目和数额是否有事实和法律依据。
本院认为：一、关于第一个焦点问题。公民的合法权益受法律保护。梁玉宝与李年繁于2012年5月7日订立《工程施工合同》，约定以包工不包料的方式将建房工程发包给被告李年繁，故对于梁玉宝与李年繁之间存在承揽关系的事实，本院予以确认。赵国发诉称其受雇于李年繁，李年繁也承认了雇佣赵国发施工的事实，故提供劳务者赵国发与劳务使用者李年繁之间形成劳务关系的事实，本院也予以确认。被告李年繁辩称其对原告是否系在本案工程施工过程中受伤不知情，该辩解与其在赵国发受伤后向赵国发支付10000元之事实不符，故对其辩解本院不予采纳。原告赵国发作为成年人，在提供劳务过程中对自己的人身安全未尽到足够的注意义务，存在过错，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，赵国发对损害的发生也应承担一定的责任，本院酌情减轻被告的赔偿责任，即由两被告承担80%的赔偿责任。被告李年繁接受赵国发提供劳务时应为赵国发提供相应的安全保障，李年繁没有尽到义务，应依据过错程度承担相应责任。被告梁玉宝将自建房屋工程交给没有建筑施工资质的被告李年繁承揽，存在选人上的过失，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”的规定，本院酌定由梁玉宝承担20%的民事赔偿责任。梁玉宝辩称被告李年繁具备高楼施工资质，其对该辩解应承担举证责任，现其举证不能，故对其该项辩解本院不予采纳。二、关于第二个焦点问题。1、原告要求被告赔偿医疗费103182.8元。原告有合法票据证实的医疗费为103182.8元，对其该主张本院予以支持。2、原告要求被告赔偿住院伙食补助费5040元。原告共住院治疗115天，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”的规定，参照2013年度《广西壮族自治区道路交通事故损害赔偿项目计算标准》的规定，原告的住院伙食补助费应为40元／天×115天×1人=4600元。对原告该项诉请，本院部分予以支持。3、原告要求被告赔偿营养费10000元。原告没有向本院提供医疗机构建议其加强营养的证明，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”之规定，故对原告要求被告赔偿营养费的诉请，本院不予支持。4、原告要求被告赔偿误工费12083元。原告赵国发2012年11月27日住院治疗，2013年6月30日定残，误工时间计算至定残日前一天，误工共215天，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，参照2012年度《广西壮族自治区道路交通事故损害赔偿项目计算标准》第四项“农、林、牧、渔业”标准计算，误工费应为52.4元／天×215天=11266元。对原告该项诉请，本院部分予以支持。5、原告要求被告赔偿鉴定费800元，原告有合法票据证实的鉴定费为800元，对其该项诉请，本院予以支持。6、原告要求被告赔偿交通费250元，原告有合法票据证实的交通费为219元，对其该项诉请，本院部分予以支持。7、原告要求被告赔偿伤残赔偿金61281.6元。原告今年39周岁，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收人或者农村居民人均纯收人标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。……”之规定，原告的伤残赔偿金应为51%×6008元×20年＝61281.6元，对原告该诉请，本院予以支持。8、原告要求被告赔偿原告儿子的抚养费31707元，被告与妻子共同生育儿子赵加琪，赵加琪今年5周岁，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁……”之规定，原告儿子的抚养费为13年×4878元／2×51%＝16170.6元。对原告该项诉请，本院部分予以支持。9、原告要求被告赔偿其母亲扶养费6097.5元，原告母亲赵彩桂，今年78周岁，生育有4个子女。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。……被扶养人七十五周岁以上的，按五年计算。”之规定，原告母亲的扶养费为5年×4878元／4×51%＝3109.7元。对原告该项诉请，本院部分予以支持。综上，原告损失的医药费为103182.8元，误工费11266元，住院伙食补助费4600元，鉴定费800元，交通费219元，伤残赔偿金61281.6元，原告儿子的抚养费16170.6元，原告母亲的扶养费3109.7元，共计200629.7元。对于精神损失费，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款“因侵权致人损害造成严重后果的……可根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金”以及第十条的规定，结合原告伤残程度、双方主观过错程度及当地生活水平，确定为3000元为宜，根据两被告应负的过错责任，本院酌定由被告李年繁承担80%的精神损害赔偿责任，由被告梁玉宝承担20%的精神损害赔偿责任。根据本院确定原被告双方应负的过错责任，即被告李年繁承担60%的民事赔偿责任，被告梁玉宝承担20%的民事赔偿责任来计算，则被告李年繁应赔偿原告经济损失200629.7元×60%＝120377.8元，其中扣除已支付给原告的10000元，李年繁应赔偿原告的经济损失为110377.8元，精神损害抚慰金3000×80%＝2400元；被告梁玉宝应赔偿原告经济损失200629.7元×20%＝40125.9元，精神损害抚慰金3000×20%＝600元，但被告梁玉宝已经支付给原告62500元，故原告再要求被告梁玉宝承担赔偿责任无法律依据。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条的规定，判决如下：
一、被告李年繁赔偿原告赵国发经济损失110377.8元，精神损害抚慰金2400元；
二、驳回原告赵国发的其他诉讼请求；
三、案件受理费1826元，由原告赵国发承担602元，由被告李年繁、梁玉宝共同承担1224元。
上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或防城港市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于防城港市中级人民法院，并在上诉期限届满之日起七日内按普通审理程序预交上诉案件受理费3653元。汇款：广西壮族自治区防城港市中级人民法院；开户行：中国农业银行防城港分行营业室；账号：20×××13。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
代理审判员 韦鑫
二〇一四年四月十七日
书 记 员 张帆