上海市闵行区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）闵少民初字第203号
原告郑甲。
法定代理人黄某某。
法定代理人郑乙。
委托代理人肖咏萍，上海市捷华律师事务所律师。
委托代理人钟敏，上海市捷华律师事务所律师。
被告上海闵行区XXXX幼儿园。
法定代表人柳建珍。
委托代理人王怀刚，上海金仕维律师事务所律师。
委托代理人李泽江，上海金仕维律师事务所律师。
原告郑甲与被告上海闵行区XXXX幼儿园（以下简称XXXX幼儿园）教育机构责任纠纷一案，本院于2014年9月2日立案受理。2014年9月22日，本院根据被告XXXX幼儿园申请，委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心对原告伤势进行重新鉴定，该鉴定中心于2014年11月13日出具鉴定意见书。本案依法由审判员李欣适用简易程序公开开庭进行了审理，原告郑甲的法定代理人黄某某、郑乙，委托代理人钟敏，被告XXXX幼儿园的委托代理人王怀刚、李泽江均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告郑甲诉称，原告原系被告XXXX幼儿园大班学生。2014年3月4日上午，被告XXXX幼儿园组织原告所在的班级进行活动时，未尽管理职责，致原告摔伤骨折。嗣后，被告擅自将原告送至复旦大学附属中山医院，后又转至复旦大学附属儿科医院救治。中午12时，原告父母才接到原告班主任电话，称原告于10时45分许在校活动时，在与同学追打嬉闹的过程中摔伤骨折，并让原告父母赶至医院。原告伤势经医院诊断为肱骨髁上骨折，并住院手术治疗。之后，双方就赔偿事宜协商未果。原告遂向法院提起诉讼，法院委托司法鉴定机构对原告伤势进行鉴定，鉴定结论为：原告伤势构成XXX伤残，伤后可营养90日、陪护150日。现原告诉请：被告赔偿原告医疗费10，722.30元（已扣除住院期间伙食费99元）、住院伙食补助费120元（20元／天×6天）、残疾赔偿金87，702元、护理费9，100元（1，820元／月×5个月）、营养费3，600元（40元／天×90天）、精神损害抚慰金5，000元、交通费300元、律师代理费3，000元、司法鉴定费2，300元，以上合计121，844.30元，扣除被告先行垫付款200.50元，被告还应赔偿原告121，643.80元。
被告XXXX幼儿园辩称，原告就读于被告大一班，班级人数在30人左右。事发当天上午下雨，被告幼儿园组织大一班、大二班学生在室内多功能厅进行活动，活动内容是用软木搭建房子，原告在扶软木房的时候突然摔倒受伤，并不存在学生追打嬉闹的情形。上午11时许，大一班班主任谭丹红组织学生排队回教室的过程中，原告哭着，并指着左手肘称痛。谭丹红遂将原告送至校医务室，保健老师对原告进行了检查称原告左肘脱臼。谭丹红遂向园长助理黄家晔汇报，黄家晔及教师周震海遂陪同原告至医院急诊治疗，谭丹红则先安排大一班学生就餐、午睡后，于12时许电话通知了原告家长。综上，被告认为原告摔倒受伤是意外事件，被告对此并无过错，事故发生后又及时将原告送至医院救治，故被告已尽管理教育职责。现不同意原告之诉请。
经审理查明，原告原系被告大一班学生。2014年3月4日，被告组织原告所在的大一班学生到一楼活动室进行软木搭房的活动，原告在活动中摔倒致伤。嗣后，被告教师陪同原告至复旦大学附属儿科医院救治，病史资料所记载的主述内容为：摔伤后左肘肿痛畸形1小时；体格检查为：左肘部明显畸形，前内侧皮肤淤青；诊断结论为：左肱骨髁上骨折，并于2014年3月4日起至2014年3月10日止住院，行骨折闭合复位钢针内固定术，术后石膏固定。2014年4月7日，原告再次至复旦大学附属儿科医院行石膏拆除术。原告为此支出医疗费10，521.80元（已扣除住院期间伙食费99元），被告垫付医疗费200.50元。嗣后，双方就赔偿事宜协商未果。
2014年8月28日，原告向本院提起诉讼，并为本案诉讼聘请律师，支出律师代理费3，000元。嗣后，本院委托上海市闵行区联合人民调解委员会人民调解工作室对本案进行诉前调解。期间，原告向本院提出伤势司法鉴定申请。2014年8月4日，华东政法大学司法鉴定中心接受本院委托对原告伤势进行鉴定，鉴定结论为：被鉴定人郑甲因外力作用致左肱骨髁上完全性骨折伴分离并累及骨骺，评定XXX伤残，酌情给予伤后（含二期克氏钟拆除）营养90日、陪护150日。原告为此支出司法鉴定费2，300元。嗣后，双方就赔偿事宜协商未果。2014年9月2日，本院依法立案受理本案。
诉讼中，被告XXXX幼儿园就原告伤势司法鉴定意见书持异议，并申请重新鉴定。2014年9月22日，本院委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心对原告伤势进行重新鉴定，鉴定结论为：被鉴定人郑甲左肘外伤，致左肱骨远端骨骺骨折，相当于道路交通事故XXX伤残，伤后护理150日、营养90日。被告XXXX幼儿园为此支出司法鉴定费2，760元。原、被告对该司法鉴定意见书鉴定结论无异议。
另查明，原告户籍地为广东省陆丰市碣北镇湖坑二村五横巷5号之一，户别性质为农业家庭户。2012年8月31日起至今，原告办理了在沪临时居住证，临时居住证所记载的原告居住辖区原为松江区九亭镇社区，后为闵行区七宝镇社区。
以上事实，由病史资料、医疗费单据、交通费单据、司法鉴定意见书及鉴定费发票、律师代理合同及发票、交通费、户籍资料及在沪居住证信息资料，以及当事人的陈述等证据所证实，并均经庭审质证。
本院认为，根据法律规定，无民事行为能力人在幼儿园、学校或其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。鉴于不满十周岁儿童是特殊主体，他（她）们缺乏自我保护意识，生活自理能力差，需要特殊保护，所以对教育机构的管理要求应更加严格。本案中，首先，幼儿园所招收的对象为3-6周岁的学龄前儿童，该年龄段儿童年幼单纯，对事物的判断能力和自我保护能力较弱，这就需要幼儿园对就学儿童负有更为严格的管理义务，以保障就学儿童在校期间的人身安全；其次，被告应对本案负有举证责任，即就原告的受伤经过，以及被告已采取严格管理措施，但原告摔倒受伤亦不可避免的事实负有举证义务。虽被告提供了原告所在的班主任老师的陈述，因与被告存在利害关系，本院难以采信。综上，本院认为，被告未能提供充分有效的证据证明就本案原告的损伤，其尽到教育、管理职责，故其应承担举证不力的后果。综上，本院认定，本案原告损伤后果系被告未尽到管理之责所致，应当对原告合理的损失承担全部民事赔偿责任。
就原告主张的各项赔偿费用，本院认定如下：
1、医疗费原告主张医疗费人民币10，722.30元（已扣除住院期间伙食费99元），其中被告垫付200.50元，被告无异议，本院予以确认；
2、住院伙食补助费原告主张住院伙食补助费120元（20／天×6天），被告无异议，本院予以确认；
3、营养费现原告主张营养费人民币3，600元（40元／天×90天），被告对营养天数无异议，但对营养费标准持异议，认为按人民币30元／天计算为合理。
本院认为，根据司法鉴定结论，原告伤势可营养90日，本院考虑原告受伤时不满十周岁，伤势为左肱骨髁上骨折，并采取骨折闭合复位内固定手术，故本院确定原告主张40元／天标准计算营养费人民币3，600元为合理；
4、护理费原告主张护理费9，100元（1，820元／月×5个月），被告无异议，本院予以确认；
5、交通费原告主张交通费300元，被告请求法院依法处理。
本院认为，原告虽未能提供足额交通费单据，但根据原告的就诊记录、原告住院期间父母往返医院、双方协商赔偿事宜，以及原告进行伤势鉴定等情况，本院确认原告主张的交通费300元为合理；
6、残疾赔偿金原告主张按2013年度上海市城镇居民人均可支配收入43，851元／年标准，结合XXX伤残等级计算的残疾赔偿金87，702元，被告请求法院依法处理。
本院认为，原告虽为农业家庭户籍，但自2012年8月31日起至今来沪居住于本院城镇社区，现原告按城镇居民人均可支配收入计算XXX伤残赔偿金87，702元，合法有据，本院予以确认；
7、精神损害抚慰金原告主张精神损害抚慰金为人民币5，000元，被告请求法院依法处理。
本院认为，根据法律规定，精神损害抚慰金的数额要符合我国国情，须考虑损害结果、社会生活水准等因素确定。本案中，原告受伤时不满十周岁，伤势为左肱骨髁上骨折，并采取骨折闭合复位内固定手术，原告伤势亦构成XXX伤残，确实使原告身心遭受较大痛苦及不便，现原告主张精神损害抚慰金5，000元，本院予以确认；
8、司法鉴定费原告主张司法鉴定费人民币2，300元，被告无异议，本院予以确认；
9、律师代理费，原告主张律师代理费3，000元，被告请求法院依法处理。
本院认为，根据案件的难易程度及提供法律服务的内容，以及本案的具体情况，现原告主张律师代理费3，000元在法律规定的合理范围之内，本院予以确认。
综上，就上述原告合理损失121，844.30元由被告予以赔偿，就被告垫付钱款200.50元，应予扣除。
此外，被告对原告伤势司法鉴定结论持异议，并申请重鉴，重鉴结论与原鉴定结论一致，被告由此支出的司法鉴定费（重鉴）2，760元，理应由被告自负。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决如下：
被告上海闵行区XXXX幼儿园赔偿原告郑甲医疗费10，722.30元、住院伙食补助费120元、营养费3，600元、护理费9，100元、交通费300元、残疾赔偿金87，702元、精神损害抚慰金5，000元、司法鉴定费2，300元、律师代理费3，000元，合计121，844.30元，扣除被告上海闵行区XXXX幼儿园垫付款200.50元，余款121，643.80元于本判决生效之日起10日内给付；
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1，366.44元，司法鉴定费2，760元（重鉴），合计4，126.44元，由被告上海闵行区XXXX幼儿园负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院（立案庭）递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 李欣
二〇一四年十二月二十四日
书记员 张慧
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十八条无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。
二、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。