辽宁省大连市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）大刑二终字第832号
原公诉机关辽宁省瓦房店市人民检察院。
上诉人（原审被告人）李亚昌，无业。1990年9月5日曾因犯诈骗罪被瓦房店市人民法院判处有期徒刑一年；1997年1月30日因犯诈骗罪被大连市中山区人民法院判处有期徒刑八年；2003年6月23日因犯诈骗罪被盘锦市双台子区人民法院判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币十五万元，犯招摇撞骗罪被判处有期徒刑一年六个月，决定执行有期徒刑十三年，并处罚金人民币十五万元，2014年1月14日刑满释放。因本案于2014年12月18日被刑事拘留，2015年1月21日被逮捕。现羁押于瓦房店市看守所。
辽宁省瓦房店市人民法院审理辽宁省瓦房店市人民检察院指控原审被告人李亚昌犯诈骗罪一案，于2015年9月14日作出（2015）瓦刑初字第487号刑事判决。宣判后，原审被告人李亚昌不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，辽宁省大连市人民检察院指派检察员刘杰出庭履行职务，原审被告人李亚昌到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：
1.2014年3月末的一天，被告人李亚昌虚构事实，以能将被害人高某的儿子高超办理至瓦房店市税务局工作为由，骗取高某人民币8万元。后高某向李亚昌要回人民币8万元。
2.2014年4月初至4月11日，被告人李亚昌虚构事实，以能将被害人徐某办至大连市地税局干事业编制工作为由，骗取徐正东人民币9万元。
3.2014年8月至10月间，被告人李亚昌虚构事实，以能将被害人尹某办至街道办工作为由，骗取尹某人民币13万元。后尹某向李亚昌要回人民币13万元。
4.2014年10月11日，被告人李亚昌虚构事实，以能将被害人郝造福的儿子郝长更办至开发区地税局当事业编司机为由，骗取郝造福人民币4万元。后郝造福向李亚昌要回人民币2.3万元。
5.2014年11月10日至2014年12月4日，被告人李亚昌虚构事实，以能帮助被害人刘某的儿子刘墨办至大连地税局事业单位编制工作为由，骗取刘某人民币14万元。
6.2014年11月10日，被告人李亚昌虚构事实，以能帮助被害人马某办理公益岗为由，骗取马某人民币3.5万元。
7.2014年6、7月份的一天，被告人李亚昌对潘晓梅谎称其可以帮别人办理公益岗，称每人交3.5万元可以办理公益岗工作，其让潘晓梅联系人并收钱，潘晓梅收取李国强、高殿云、邹炳伟、林润增、卜凡营、宋树学、孙境、刘延华、王明国、田桂红、李德义、林贵新、陶金凤、陈义然共计人民币46万元，潘晓梅将其中的21万元交给李亚昌，其余25万元被潘晓梅退还。
综上，被告人李亚昌先后7次，共骗取他人钱款人民币72.5万元，共退还赃款人民币23.3万元。公安机关另扣押李亚昌用于诈骗的假公章3枚。
原判认定上述事实的证据有，被害人高某、徐某、尹某等人的陈述，证人南某、鞠某等人的证言，案件来源、抓获经过、指认照片、搜查笔录、文件清单、借条、汇款凭证、存款凭证、人口信息、前科材料及释放证明、扣押、发还物品清单等书证以及被告人的李亚昌供述等。
原审法院认为，被告人李亚昌多次以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为侵犯了他人财产权，构成诈骗罪。被告人李亚昌系累犯，予以从重处罚。被告人李亚昌能如实供述自己罪行，予以从轻处罚。违法所得责令退赔。原审法院依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人李亚昌犯诈骗罪，判处有期徒刑十二年十一个月，并处罚金人民币五万元。
二、责令被告人李亚昌于本判决生效后十日内退赔违法所得人民币49.2万元，分别返还各被害人。
三、扣押的作案工具假公章3枚予以没收、销毁。
上诉人李亚昌的上诉理由是，原审判决认定的诈骗高某8万元、诈骗尹某13万元均在案发前返还给了被害人，不应认定为诈骗金额，原审判决认定的通过潘晓梅诈骗的21万元已经交给了刘某，请求二审查清上述事实并依法改判。
经二审审理查明的事实与一审一致，本院予以确认。二审期间，上诉人李亚昌未提交新的证据。
本院认为，上诉人李亚昌以非法占有为目的，多次虚构事实，骗取他人财物，数额巨大，其行为侵犯了他人财产所有权，构成诈骗罪。原审认定上诉人李亚昌系累犯，能如实供述犯罪事实，并责令退赔违法所得均无不当。关于上诉人李亚昌提出的上诉理由，经查，案发前已经返还被害人的金额不应计入犯罪金额，对该上诉理由予以支持，原审法院认定上诉人李亚昌诈骗数额特别巨大不当，本院予以纠正；但其辩解通过潘晓梅诈骗的金额已经交由他人用于办理相关事项的上诉理由，经查，无事实依据，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持辽宁省瓦房店市人民法院（2015）瓦刑初字第487号刑事判决第一项对原审被告人李亚昌的定罪部分，即“被告人李亚昌犯诈骗罪”和第二项、第三项赃款退赔和扣押作案工具部分；
二、撤销辽宁省瓦房店市人民法院（2015）瓦刑初字第487号刑事判决第一项对原审被告人李亚昌的量刑部分，即“判处有期徒刑十二年十一个月，并处罚金人民五万元；
三、上诉人李亚昌犯诈骗罪，判处有期徒刑九年十一个月，并处罚金人民币四万元。
本判决为终审判决。
审判长 郭 辉
审判员 薛 凯
审判员 何 云 波
二〇一五年十二月二十八日
书记员 龙国红（代）
附：《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。