山西省临汾市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）晋10刑终97号
原公诉机关浮山县人民检察院。
上诉人（原审被告人）耿庆华，男，1983年11月28日生，汉族，初中文化，农民，2003年8月14日因犯抢劫罪，被北京市丰台区人民法院判处有期徒刑四年；2014年2月28日因犯非法侵入住宅罪，被山西省浮山县人民法院判处拘役四个月十天。2016年5月25日因涉嫌伤害他人身体被浮山县公安局行政拘留十日，2016年6月4日因涉嫌犯故意杀人罪，被浮山县公安局刑事拘留，2016年6月15日被浮山县人民检察院批准逮捕。现羁押于浮山县看守所。
浮山县人民法院审理浮山县人民检察院指控原审被告人耿庆华犯故意杀人罪一案，于2016年12月13日作出（2016）晋1027刑初第22号刑事判决。原审被告人耿庆华不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过提审上诉人耿庆华，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：被告人耿庆华同被害人刘某某原系情侣关系，后二人于2015年底分手。2016年5月22日起，耿庆华多次前往刘某某在浮山县某村租住处，要求同刘某某和好，5月23日，耿庆华又用朋友常某某的手机给刘某某发出威胁短信“......我得不到的东西，我一定要亲手毁了她。”后被刘某某拒绝。2016年5月25日9时许，被告人耿庆华再次来到刘某某租住处要求同刘某某和好，并掏出一瓶安眠药声称因为此事自己睡不好觉，刘某某想起前一天耿庆华发送的威胁短信，以为安眠药是给自己买的，遂拿起安眠药吞服，被告人耿庆华上前阻拦，刘某某吃了大约十几颗，掉在地上的安眠药被耿庆华捡起吃掉。耿庆华休息了一会后便欲离开，临走时说：“我得不到的东西，我就亲手毁了她。”该耿离开后不久即再次返回，从门边鞋柜上拿起刘某某的黑色挎包欲勒刘某某，被刘某某夺下扔到床缝里，耿庆华又拿起橱柜上的菜刀走向刘某某，被刘某某将菜刀夺下又扔到床缝里，该耿又从双人床床柜上将电锅的电源线拔下，从右侧用电源线在刘某某颈部绕了一圈，用力勒刘某某颈部，刘某某奋力反抗未果，大约几十秒后，耿庆华发现刘某某不动了，以为刘某某已死，便跑到朋友常某某处说：“我把刘某某掐死了。”常某某劝说耿庆华去自首。后耿庆华再次返回刘某某租住处时，被接到报警出警的派出所民警抓获。
经浮山县公安局司法鉴定中心鉴定，刘某某之损伤程度为轻伤二级。
原判采信的证据有：一、书证。
1、常住人口基本信息及户籍证明，可证明被告人耿庆华的身份情况。
2、抓获经过，由浮山县公安局某派出所出具，证实2016年5月25日11时45分该所值班民警接到110指挥中心指令后，立即赶赴现场，经询问报案人刘某某，得知刘某某被耿庆华用电锅线勒致失去知觉，耿庆华离开了，该刘清醒后立即报警。该所民警在对现场勘查过程中，耿庆华返回刘某某住所被当场抓获。
3、扣押物品清单、接受证据清单、随案移送清单，证实涉案电锅电源线、菜刀、黑色挎包被依法扣押、移送的事实。
4、行政处罚决定书，由浮山县公安局制作，该局依照《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款之规定，给予耿庆华行政拘留十日并处行政罚款二百元之处罚。
5、诊断证明书，由浮山海阔创伤骨科医院出具，证实刘某某被诊断为1、外伤性窒息；2、颈部软组织伤。
6、北京市丰台区人民法院（2003）丰刑初字第990号刑事判决书，证实耿庆华于2003年8月14日因犯抢劫罪被判处有期徒刑四年。
7、浮山县人民法院（2014）浮刑初字第11号刑事判决书，证实耿庆华于2014年2月28日因犯非法侵入住宅罪被判处拘役四个月十天。
8、山西省原平监狱释放证明书，证实耿庆华于2007年4月19日被刑满释放。
9、被害人刘某某户籍证明，证实被害人刘某某的身份情况。
二、物证。
1、电锅电源线一根，长约1.5米，花白颜色。
2、北京王麻子菜刀一把，黄色把手，铁制。
3、黑色挎包一个。
三、被害人刘某某询问笔录及报案材料，证实2016年5月25日中午11时许，耿庆华在其租住处，用黑色挎包带勒其颈部，被夺下；用菜刀欲砍其，被夺下；后该耿又用电锅线在其颈部用力勒，致其昏迷、小便失禁，后该刘清醒后拨打110报警的事实。
四、证人证言。
1、证人常某某询问笔录，该常系耿庆华朋友，其证实2016年5月25日上午11时许，耿庆华到其经营的华硕电脑店对其说“我把刘某某掐死了。”该常劝说耿庆华去自首的事实。
2、证人许某某询问笔录，该许系刘某某房东，证实2016年5月25日11时许，该许看见刘某某从二楼走下，说“那个男的要往死里弄她”并一直哭，接着派出所的工作人员赶到现场的事实，还可证明其看见刘某某颈部有伤。
3、证人张某某询问笔录，该张系耿庆华朋友，证实常某某给其打电话说“小耿（指耿庆华）把他媳妇勒死了。”后二人前去刘某某家查看的事实，还可证明其通过耿庆华认识刘某某，刘某某是耿庆华的前女友。
4、证人贾某某询问笔录，该贾经营一家妇科诊所，证实耿庆华于2016年5月23日或者24日到其店中购买过安眠药，其诊所没有这种药，耿庆华就将其吃剩下的30多颗安眠药拿走的事实。
5、证人张某某基询问笔录，该张系本县天坛西路裕康大药房大夫，证实2016年5月25日一名男子来其药房购买安眠药，由于安眠药系处方药，就没有卖给他的事实。
6、证人张某甲询问笔录，该张系常某某母亲，证实2016年5月25日早8时许到常某某店中叫耿庆华起床，耿庆华对其说昨晚喝了点安眠药睡的挺好的事实。
7、证人石某、姚某某询问笔录，二人系浮山县天坛派出所民警，证实2016年5月25日接到110指挥中心指令后赶赴现场，报案人刘某某声称耿庆华要杀她，刘某某颈部有血印，在现场抓获耿庆华时，耿庆华意识清楚，行为举止配合，没有异常状态。
五、鉴定意见。
浮公（司）鉴（伤）字（2016）12号法医学人体损伤程度鉴定书，经浮山县公安局司法鉴定中心鉴定，刘某某之损伤程度为轻伤二级。
六、勘验检查笔录、现场示意图、现场照片、物证照片，可证实案发现场的情况及涉案物证情况。
七、被告人讯问笔录及当庭供述，被告人耿庆华对其故意非法剥夺他人生命，致人轻伤的事实供认不讳。
八、被告人提供的证据。
谅解书，该谅解书由被害人刘某某出具，刘某某自愿对耿庆华的行为表示谅解并希望法院对耿庆华从轻处罚。
原判认为，被告人耿庆华因与被害人刘某某发生感情纠纷，要求恢复关系而被拒绝，遂意欲杀害被害人刘某某，其明知用力勒人颈部可能会造成他人死亡的危害后果，仍然使用电源线用力勒被害人颈部，导致被害人刘某某轻伤，其行为已构成故意杀人罪。公诉机关指控的事实清楚、证据确实充分，罪名成立。被告人已经着手实行杀害被害人刘某某，但由于意志以外的原因未发生死亡后果，致刘某某轻伤，属犯罪未遂，依法可以减轻处罚。本案系民间矛盾激化所引发，且被告人耿庆华取得了被害人的谅解，可酌情从轻处罚。被告人耿庆华归案后认罪态度较好，能如实供述自己的罪行，可对其从轻处罚。被告人耿庆华有前科劣迹，综合考虑其前科性质，可酌情对其从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、第二十三条、第四十七条、第六十一条、第六十七条第三款之规定，判决：被告人耿庆华犯故意杀人罪，判处有期徒刑六年。
上诉人耿庆华的主要上诉理由为：1、案发当天其吞服了大量安眠药，对被害人的伤害行为系其在意识不清的状态下所为，主观上没有杀人的故意；2、本案有犯罪未遂及被害人谅解等法定、酌定从轻、减轻情节，原审法院量刑畸重。
经审理查明：二审查明的刑事部分事实和证据与一审相同，本院予以确认并不再赘述。
关于上诉人耿庆华的上诉理由，经查，从上诉人案发前给被害人发的威胁短信及案发当天出门后又返回并采取拿挎包欲勒、持刀欲砍、最终又用电源线勒被害人要害部位等手段，及上诉人在案发后的行为表现，能够印证上诉人主观上有非法剥夺他人生命的故意，原审法院以故意杀人罪对上诉人定性并无不当；上诉人在本案中的犯罪未遂及被害人谅解等法定、酌定从轻、减轻情节，原审法院已认定并在量刑时予以体现。综上，对上诉人耿庆华的上诉理由不予采纳。
本院认为，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。故依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈国鹏
审 判 员 史晓鹏
代理审判员 王小琴
二〇一七年三月六日
书 记 员 张艳玲