福建省三明市三元区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）元民初字第1685号
原告宁冬生，男，汉族，38岁。
委托代理人谢文健，福建业发律师事务所律师。
被告吴芳明，男，汉族，26岁。
被告中国平安财产保险股份有限公司三明中心支公司，住所地三明市梅列区江滨新村37幢6、7层及9层5、7、10号。
负责人林子明，总经理。
委托代理人张旺祥，福建律慧律师事务所律师。
委托代理人郑丽萍，福建律慧律师事务所实习律师。
原告宁冬生与被告吴芳明、中国平安财产保险股份有限公司三明中心支公司（以下简称平安保险三明支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年7月9日立案受理后，依法适用简易程序由审判员简雪凤独任审判，公开开庭进行了审理。原告宁冬生及其委托代理人谢文健，被告吴芳明及被告平安保险三明支公司委托代理人张旺祥、郑丽萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告宁冬生诉称，2014年2月26日19时40分左右，被告吴芳明驾驶闽GW23**号小型轿车沿205国道山深线由北往南行驶至2237KM地段时，与原告宁冬生驾驶的闽GZ24**普通二轮摩托车相刮，致摩托车侧翻，原告及乘车人受伤，及摩托车损坏的后果。经三明市公安局交通警察支队三元大队认定，在本起事故中，被告吴芳明承担主要责任，原告宁冬生承担次要责任。事故发生后，原告被送往三明市第一医院救治，原告伤情经诊断为：重型颅脑损伤，闭合性胸部损伤，右锁骨骨折，继发性肝损害等，原告为此住院治疗55天。2014年5月28日，原告到三明市中西医结合医院检查治疗，2014年5月30日经鉴定原告伤情构成八级伤残一处、十级伤残二处。经查，被告吴芳明驾驶的闽GW13**号小车在被告平安保险三明支公司投保了交强险和商业三者险，事故发生在保险期间内。因原告与二被告协商未果，遂具状诉至法院，要求法院依法判令：1、被告平安保险三明支公司在交强险范围内赔偿原告医疗费10000元、残疾赔偿金90000元、精神抚慰金20000元等共计120000元，扣除被被告平安保险三明支公司已支付的10000元，还需支付110000元；2、被告平安保险三明支公司在商业三者险范围内赔偿原告医疗费42185.15元、误工费16949.25元、护理费6600元、住院伙食补助费1650元、营养费5000元、交通费1000元、残疾赔偿金119551.52元、鉴定费1900元、被扶养人生活费72634元、后续治疗费10437元等合计277906.92元的70%即194534.84元；3、被告吴芳明对超出交强险和商业三者险范围外的损失承担赔偿责任；4、本案诉讼费用由被告承担。
被告吴芳明辩称，其驾驶闽GW23**号小车已向被告平安保险三明支公司投保了交强险和商业三者险，事故发生在保险期间内，因此原告的损失应由被告平安保险三明支公司予以赔偿，不应由其承担赔偿责任。事故发生后其垫付了赔偿费用2000元，要求保险公司返还。
被告平安保险三明支公司辩称，其已经预付了赔偿款10000元；原告主张的医疗费用中的非医保费用不应由保险公司承担赔偿责任，原告主张误工费、营养费、交通费、精神抚慰金等项目的赔偿标准过高；原告主张按城镇居民计算残疾赔偿金没有依据，应按农村居民标准计算；原告主张的被扶养人生活费证据不足且计算标准过高；后续治疗费尚未发生不应支持；对原告主张的住院伙食补助费没有异议。
经审理查明，2014年2月26日19时40分，被告吴芳明驾驶闽GW23**号小车沿205国道山深线由北往南行驶至2237KM地段，与原告宁冬生驾驶的后载三人（曾罗秀、江大国、廖李风）同向同车道行驶的闽GZ24**号普通摩托车相刮，致摩托车侧翻，造成原告宁冬生及乘车人（曾罗秀、江大国、廖李风）不同程度受伤，两车损坏的后果。经三明市公安局交通警察支队三元大队认定，在本起事故中，被告吴芳明承担主要责任，原告宁冬生承担次要责任。事故发生后，原告被送往三明市第一医院救治，原告伤情经诊断为：重型颅脑损伤，闭合性胸部损伤，右锁骨骨折，继发性肝损害等，原告为此住院治疗55天，出院医嘱为：1、门诊随访，定期复查；2、周围性面瘫建议康复可随诊，功能锻炼。原告治疗出院后，委托福建新时代司法鉴定所对其的伤残等级进行鉴定，福建新时代司法鉴定所出具的福建新时代司法鉴定所（2014）法鉴定第360号《司法鉴定意见书》结论为1、伤者宁冬生休息时间截止至定残日前一天；2、建议伤者宁冬生后期医疗费按原医疗费的20%计算；3、伤者宁冬生伤残等级评定为：一处伤残八级、二处伤残拾级。
被告吴芳明驾驶的闽GW23**车辆在被告平安保险三明支公司投保了交强险及商业三者险，保险期间自2013年9月17日至2014年9月16日。商业三者险的保险金额为300000元，该车有投保不计免赔率，本起事故发生在保险期间。
另查明，事故发生后，原告收到被告吴芳明先行支付的赔偿款2000元及被告平安保险三明支公司支付的赔偿款10000元，原、被告均同意上述款项在本案中一并处理。
本案在审理过程中原、被告与本起交通事故的其他三名伤者曾罗秀、江大国、廖李风达成调解协议，分别由平安保险三明支公司在交强险的赔偿限额范围内支付曾罗秀1148.2元、廖李凤698.1元，江大国929.13元。另外，二被告对原告主张的住院伙食补助费1650元没有异议。
上述事实，有原告提交的居民身份证、户口簿、《交通事故认定书》、三明市第一医院门诊病历、出院记录、疾病证明书、三明市中西医结合医院门诊病历、医疗费发票、《司法鉴定意见书》、鉴定费发票、建宁县公安局里心派出所及宁源村出具的证明等证据证实，上述证据和原、被告各方在庭审中的陈述相互印证，本院依法予以确认。
各方当事人争议的焦点为：
原告主张的赔偿项目的核算问题。
1、关于医疗费问题。
原告认为，该起交通事故花费医疗费52185.15元，并提交三明市第一医院入院记录、出院记录、三明市第一医院门诊病历、费用汇总清单及收费票据为证。
被告吴芳明对原告提供的上述证据的真实性没有异议，对原告主张的医疗费没有异议，认为该笔费用应由保险公司赔偿，其已经垫付2000元医疗费，已经垫付的款项要求由保险公司直接返还。
被告平安保险三明支公司对原告提供的上述证据的真实性没有异议，但认为原告主张的医疗费中的非医保用药不应由保险公司赔偿，并于2014年7月22日提交了对原告宁冬生医药费中的非医保用药金额进行鉴定的申请。
本院认为，1、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”这一规定并未将医疗费的赔偿范围限定在医保用药范围。2、在保险合同中保险公司所承担的责任限额与被保险人（投保人）所交纳的保费有关联，保险公司并未就非医保用药不予赔偿而减少投保人所交纳的保费，此举违背投保人的投保目的，对投保人亦显失公平。3、医院用药是根据伤者的具体情况而定，并非投保人和伤者所能控制。用药是医院的行为，受害人以及肇事者、被保险人均不是专业人员，不可能判断哪些是医保用药，哪些是非医保用药，只有专门医务人员才可能控制用药的范围。即使将医疗费的赔偿范围限定在医保用药范围，超过医保用药范围过错不在于受害人以及肇事者、被保险人。综上所述，对于原告医疗费中非医保用药，不属于鉴定范围，本院不予鉴定。故对被告平安保险三明支公司认为上述费用中部分用药属非医保用药不予赔偿的观点，无法律依据，本院不予采纳。
2、关于残疾赔偿金问题
原告认为，其提供的由三明市公安局荆西派出所出具的证明、房屋出租合同，证实原告长期居住在三明市三元区荆东村156号，并提交福建鑫宏源建设工程有限公司出具的工作证明及工资表证实原告长期在城镇居住，因此残疾赔偿金应以城镇居民人均可支配收入标准计算，结合原告的伤残等级为30816.4元／年×20年×34%=209551.52元。
被告吴芳明、平安保险三明支公司认为原告提交的房屋租赁合同是事故发生后形成的，暂住证只能证实原告在2010年7月至2010年10月的居住情况，派出所出具的证明不符合相关程序，因此不能证明原告在事故前在城镇居住生活一年以上，应以农村居民人均纯收入标准计算残疾赔偿金。
本院认为，原告提交的三明市公安局荆西派出所出具的证明、福建鑫宏源建设工程有限公司出具的工作证明及工资表能够组成证据链证实原告于事故前在三明市三元区荆东村156号村居住一年以上，因此，残疾赔偿金应以2014年福建省城镇居民人均纯收入标准计算。原告的损伤一处八级伤残，二处十级伤残，其主张按34%的赔偿系数计算残疾赔偿金并无不当，本院核定原告的残疾赔偿金为30816.4元／年×20年×34%=209551.52元。
3、关于误工费问题
原告主张在本起事故发生前一直在福建鑫宏源建设工程有限公司务工，每月平均工资为5467.5元，并提供福建鑫宏源建设工程有限公司的工作证明及工资表予以证实，误工时间计算至定残日的前一天共93天，因此误工费为5467.5元／月÷30天×93天=16949.25元。
被告吴芳明、平安保险三明支公司认为原告提交的工作证明及工资表系福建鑫宏源建设工程有限公司自行制作的对外没有证明力，不足以证明其收入，误工费应按农、林、牧、渔业的标准计算。
本院认为，原告仅提供由福建鑫宏源建设工程有限公司出具的2013年2月至2014年1月的工资收入证明，但未提交原告最近三年的平均收入，且该证明不足以证明其实际减少的收入情况，按照法律规定误工费不能证明其最近三年的平均收入的应参照相同或相近行业的上一年度职工平均工资计算，原告提交的证明结合原告的居住证明等证据可以证明原告在本起事故前一直在福建鑫宏源建设工程有限公司从事建筑行业务工的事实，因此，误工费以2014年建筑业的平均工资计算为宜，误工时间依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，从事故发生日计算至定残日的前一天即从2014年2月26日起至2014年5月29日止共93天，因此，误工费应为44814元／年÷365天×93天=11418.36元。
4、关于被扶养人生活费问题
原告主张其女儿宁某某（2008年10月18日出生）在事故发生时尚有149个月才满十八周岁，被扶养人宁某某的生活费为8151.2元／年÷12月×149月÷2人×34%=17205.82元；另其父亲宁地生（1954年3月19日出生）、母亲温金秀（1955年11月26日出生）共生育两个子女，故原告父母亲的被扶养人的生活费均为8151.2元／年×20年×34%÷2人=27714.08元。
被告吴芳明、平安保险三明支公司认为原告女儿宁某某与原告直接扶养关系缺乏证据证明；认为原告的父母生活在农村，没有丧失劳动能力不应支付其被扶养人生活费。
本院认为，原告提交的宁源村民委员会出具证明、建宁县公安局里心派出所出具的户籍登记证明证实了宁某某、温金秀、宁地生与原告扶养关系的事实，原告女儿宁某某的被扶养人生活费为8151.2元／年÷12月×149月÷2人×34%=17205.8元；原告的父亲宁地生（1954年3月19日出生）、母亲温金秀（1955年11月26日出生）已达法定退休年龄且无退休工资需要人赡养，且二人共生育两个子女，故原告父母亲的被扶养人的生活费均为8151.2元／年×20年×34%÷2人=27714.08元。
5、关于营养费问题
原告主张营养费按照5000元计算。
被告吴芳明、平安保险三明支公司认为原告未提供医院出具的原告住院期间需加强营养的医嘱，原告主张营养费没有依据，但是同意按照原告主张的住院伙食补助费标准即每天30元计算。
本院认为，原告主张营养费5000元，因原告为提供相应的依据证明，且二被告提出异议，故以二被告认可为准，即营养费为55天×30元／天=1650元。
6、关于护理费问题
原告主张6600元，以住院天数每天按120元标准计算。
被告吴芳明、平安保险三明支公司对护理费按住院天数55天计算没有异议，但认为应按农、林、牧、渔业的标准88.74元／天计算。
本院认为，护理费参照三明本地实际收入水平及劳务报酬标准以每天100元计算为宜，因此护理费为55天×100元／天=5500元。
7、关于交通费问题
原告主张交通费1000元，原因是其家人都居住在外地而且其本人因复查、鉴定等原因也多次往返，住宿，期间产生的实际交通费酌情主张1000元。
被告吴芳明、平安保险三明支公司认为原告主张交通费过高，具体金额由法院认定。
本院认为，交通费因根据原告及陪护人员实际发生的费用结合正式票据予以确定，原告提供的部分交通费票据未能说明具体时间、地点、人数及次数，因此本院酌定交通费为500元。
8、关于后续治疗费的问题
原告主张依据福建新时代司法鉴定所出具的福建新时代司法鉴定所（2014）法鉴定第360号《司法鉴定意见书》的结论，原告的后续治疗费按原医疗费用的20%计算即10437元。
被告吴芳明、平安保险三明支公司认为后续治疗费还未实际发生，不应支持。
本院认为，原告主张的后续治疗费尚未实际发生且被告有异议，原告可待实际发生后再另行主张。
9、关于鉴定费的问题
原告提交鉴定费发票证实因本起交通事故花费鉴定费1900元。
被告吴芳明认为该笔鉴定费用由被告平安保险三明支公司承担。
被告平安保险三明支公司对原告提交的票据真实性没有异议，认为该费用不属于保险公司的赔偿范围。
本院认为，二被告对原告提交的相关发票的真实性没有异议，且鉴定费是因本起事故实际产生的必要费用，因此本院认定原告在本起事故损失的鉴定费1900元，且该笔费用属于保险公司赔偿范围。
10、关于精神损害抚慰金问题
原告主张该起交通事故造成原告一处八级伤残、二处十级伤残，给原告造成了精神和肉体上的伤害，要求二被告支付精神损害抚慰金20000元。
被告吴芳明、平安保险三明支公司认为原告主张金额过高，认可10000元。
本院认为，本起交通事故给造成原告伤残、劳动能力的部分丧失，结合本起事故中被告吴芳明承担事故主要责任，本院酌定精神损害抚慰金为15000元。
综上所述，本院认为，公民的生命健康权依法受到法律保护，当其受到不法侵害时，赔偿权利人有权要求赔偿义务人给予赔偿。本案中，被告吴芳明驾驶的闽GW23**号小车与原告宁冬生驾驶的闽GZ24**号摩托车相撞，造成原告宁冬生及乘车人（曾罗秀、江大国、廖李风）不同程度受伤，两车损坏的后果。本起交通事故，被告吴芳明承担主要责任，原告承担次要。原、被告双方当事人对按7：3的比例承担事故责任没有异议，本院予以确认。因被告吴芳明将闽GW23**号小车向被告平安保险三明支公司投保了交强险及商业三者险，事故发生在保险期间内，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，被告平安保险三明支公司应先在交强险赔偿限额范围内予以赔偿，对超出交强险部分损失按被告吴芳明应承担的责任比例70%承担赔偿责任。被告平安保险三明支公司的交强险赔偿限额应扣除已经支付给本起事故的其他伤者曾罗秀、廖李凤，江大国的赔偿金额。被告吴芳明垫付的赔偿款项2000元，双方均同意在本案中一并处理，本案一并审理。原告主张的各项合理费用，以本院核定的数额为准。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条及最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条的规定，判决如下：
一、确认原告宁冬生因该起交通事故造成的损失如下：1、医疗费52185.15元；2、残疾赔偿金209551.52元；3、误工费11418.36元；4、被扶养人生活费72633.96元；5、营养费1650元；6、住院伙食补助费1650元；7、护理费5500元；8、交通费500元；9、鉴定费1900元；10、精神损害抚慰金15000元，以上合计371988.99元。
二、被告中国平安财产保险股份有限公司三明中心支公司应在交强险赔偿限额范围内支付给原告宁冬生医疗费等损失合计107224.57元（被告中国平安财产保险股份有限公司三明中心支公司在交强险赔偿范围内共需赔付支付120000元，扣除其支付给其他伤者支付曾罗秀1148.2元、廖李凤698.1元，江大国929.13元，及已先行支付的10000元，还需支付107224.57元。）。
三、上述一、二项相减为254764.42元（371988.99元-107224.57元-10000元），被告吴芳明承担70%的责任为178335.09元，扣除被告吴芳明先行垫付的2000元，被告中国平安财产保险股份有限公司三明中心支公司在商业三者险赔偿范围内支付给原告宁冬生176335.09元（178335.09元-2000元）。
四、被告中国平安财产保险股份有限公司三明中心支公司应返还给被告吴芳明垫付的赔偿款2000元。
上述款项应于本判决生效之日起10日内付清。如果未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
五、原告宁冬生的后续治疗费待实际发生后再另行主张。
六、驳回原告宁冬生的其他诉讼请求。
案件受理费5868元，减半收取2934元，由原告宁冬生负担291元，被告吴芳明负担2643元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于三明市中级人民法院。
审判员 简雪凤
二〇一四年九月十八日
书记员 黄 璐
附：本案适用的法律条文
1、《中华人民共和国民法通则》第一百零六条：公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。
公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。
没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。
第一百一十九：侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
2、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条：机动车发生交通事故造成人员伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。
交通事故的损失是非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。
3、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
4、《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费，根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。由于原告未提供接受治疗的医疗机构出具的误工时间证明，故参照因伤致残持续误工的规定，确定至伤残评定前一日。
第二十一条护理费，根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。由于原告未提供护理人员的收状况，参照原告收入状况确定护理费，
第二十二条交通费，根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费，可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条：被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
5、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第一条：自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：
（一）生命权、健康权、身体权；
（二）姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权；
（三）人格尊严权、人身自由权。
违反社会公共利益、社会公德侵害他人隐私或者其他人格利益，受害人以侵权为由向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。
第十条：精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
6、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。