辽宁省锦州市太和区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）太民一初字第00002号
原告谢志平，男，1969年3月26日生，汉族，无业，住锦州市古塔区。
委托代理人翟铁军，系辽宁华峰律师事务所律师。
被告锦州钲泰金属工业有限公司，住所地锦州市太和区
法定代表人顾华鑫（JoaquinGuerra），系该公司总经理。
委托代理人张利，系该公司人事行政部经理。
委托代理人邢芳华，系辽宁名崛律师事务所律师。
原告谢志平诉被告锦州钲泰金属工业有限公司劳动争议纠纷一案，于2014年5月27日诉至本院，本院于2014年8月4日作出（2014）太民一初字第00270号民事判决书，宣判后被告不服提出上诉，锦州市中级人民法院于2014年11月3日作出（2014）锦民一终字第00511号民事裁定书，裁定撤销本院（2014）太民一初字第00270号民事判决，发回我院重审。本院重新立案后，另行组成合议庭并公开开庭进行了审理。原告谢志平及其委托代理人翟铁军、被告锦州钲泰金属工业有限公司的委托代理人张利、邢芳华到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告谢志平诉称，原告从2004年6月开始到锦州锦泰金属工业有限公司工作。2008年1月1日，原告与锦州锦泰金属工业有限公司签订了三年的劳动合同，该份合同从2008年1月1日起至2010年12月31日止。2010年8月31日，我被调派到锦州钲泰金属工业有限公司即被告单位，当时因合同变更未给我任何经济补偿。被告首次与我签订四个月的固定期限劳动合同，从2010年9月1日到2010年12月31日止；第二次签订合同的期限从2011年1月1日到2013年12月31日，该合同到期日即2013年12月31日，我向被告提出签订无固定期限劳动合同，而被告却以劳动合同期限届满为由与我单方终止劳动合同，并于1月3日起不允许我进入厂区工作，并取消我的指纹刷卡信息使我无法继续刷考勤卡。该事发生后，原告多次与被告协商未果。原告就该案向锦州市劳动争议仲裁院申请仲裁，2014年5月19日锦州市劳动争议仲裁院作出（2014）锦劳仲案字第194号裁决，原告不服第二、三项裁决，依据《劳动合同法》第十四条第（三）项之规定，被告应该与我签订无固定期限劳动合同未签订，同时依据《职业病防治法》第三十二条的规定，在离岗前，未对我进行职业病健康检查，被告属于违法解除劳动合同。因此我要求法院判令被告：1、支付违法解除劳动合同赔偿金41299.2元（2064.96元／月×10个月×2倍）；2、在2010年1月17日，原告在锦州锦泰金属工业有限公司工作时，腿部受过工伤，鉴定为八级伤残，当时未得到经济补偿。被告应支付原告一次性工伤医疗补助金32109.92元，同时依据“锦州市补充工伤保险实施办法”第六条参加补充工伤保险的工伤职工，在享受《工伤保险条例》规定相关待遇的基础上，再由商业保险公司一次性支付补充工伤保险待遇。一次性支付伤残补偿金，八级为1万元；一次性支付就业补偿金，八级伤残为16个月的本人月工资即33039.36元。3、原告在2013年年休假尚有9天未休息，折算成工资为（2001.13元／月÷21.75）=92元／天，要求被告补偿原告未休年休假工资为92元／天×9天×2倍=1656元。4、被告承担诉讼费。
被告锦州钲泰金属工业有限公司辩称，原告的请求没有事实和法律依据。1、被告不存在违法解除劳动，因为原、被告的劳动合同在2013年12月31日到期，被告不同意续签劳动合同。原告工作的岗位不属于有职业病危害的岗位，不存在离职前职业病检查。2、原告提出的一次性工伤医疗补助金应由社会保险机构支付，不应由被告承担；补充工伤保险中的一次性支付伤残补偿金1万元和一次性就业补偿金33039.36元的两项费用，不应由被告支付，原告的受伤日期为2010年1月17日，锦州市补充工伤保险办法的实施日期也是2010年7月1日，被告为原告参加保险的日期在此之后，因此原告不能享受锦州市补充工伤保险实施办法的相关待遇。即使原告享受相关待遇，该笔费用也应该由商业保险机构支付，而不是由被告承担。3、原告要求被告支付未休年休假的工资的请求缺乏事实及法律依据，因为根据原告的工龄，2013年原告应享受的是10天的年休假，而原告在2013年1月1日至4月20日之间，请病假已经超过3个月。4、被告认为根据（2014）锦劳仲字第194号裁决书的第一项，被告支付原告一次性伤残就业补助金33039.36元，被告认为这个数额计算有误。该份仲裁书是依据原告离岗前的12月的平均工资（即2064.96元）为依据，而被告认为应依据员工离岗前的月缴费基数（即1990元）为依据，1990元×16个月=31840元，而不是裁决的2064.96元×16个月=33039.36元。
经审理查明，锦州锦泰金属工业有限公司与被告锦州钲泰金属工业有限公司系两个独立法人单位。原告谢志平从2004年6月21日开始到锦州锦泰金属工业有限公司工作，原告与该公司签订的最后一份劳动合同从2008年1月1日起到2010年12月31日止。2010年1月17日，原告在工作中右脚扭伤，同年3月10日经锦州市劳动和社会保障局认定为工伤，同年5月30日经锦州市劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残。同年8月31日，原告被调派到被告锦州钲泰金属工业有限公司工作，原告在锦州锦泰金属工业有限公司未领取解除劳动合同的经济补偿金和工伤补偿金。原告与被告签订的第一份劳动合同从2010年9月1日起至2010年12月31日止，第二份劳动合同从2011年1月1日起至2013年12月31日。被告为原告缴纳工伤保险和锦州市职工补充工伤保险。2013年12月31日，被告以劳动合同届满为由提出与原告终止劳动合同，同日原告向被告提出要求与被告签订无固定期限劳动合同的申请。被告接到申请后不同意与原告续签劳动合同，与原告办理了终止劳动合同的相关手续，并依据原告在锦州锦泰金属工业有限公司和被告单位工作的年限扣除2008年1月1日以前的工作年限为6年，乘以原告离职前月平均工资2064.96元，合计为12389.76元为标准向原告支付了经济补偿金。原告不同意与被告解除劳动合同，向锦州市劳动争议仲裁院申请仲裁，要求被告支付违法终止劳动合同赔偿金41299.20元；八级工伤一次性工伤医疗补助金32109.92元、一次性伤残就业补助金33039.36元；补充工伤保险一次性伤残补偿金10000元、补充工伤保险一次性就业补偿金33039.36元及2013年未休年休假工资1656元。锦州市劳动争议仲裁院于2014年5月19日作出（2014）锦劳仲案字第194号仲裁，裁决“一、被申请人支付申请人一次性伤残就业补助金33096.36；二、申请人关于要求被申请人支付违法终止劳动合同赔偿金41299.2元及未休年假工资1656元的请求事项，不予支持；三、申请人其余请求事项，予以驳回。”原告不服该仲裁裁决，向本院提起诉讼。另查明，原告在2013年度法定职工带薪年休假日期应为10天，2013年1月13日至4月20日之间，原告因肺结核和肝损害疾病请病假67天。原告离职前在门卫负责保安工作，之前在焊剂课负责打扫卫生等零活。原告离职前12个月平均工资为2064.96元。原告在离开具有职业病危害岗位时，被告未为其进行职业健康检查。
本院所确认的上述事实，有原告提供的劳动合同书、仲裁裁决书、工伤认定决定书、职工工伤劳动能力鉴定结论通知书、要求签订固定劳动合同的申请书、被告提供的通知、解除或终止劳动合同证明书、计算经济补偿金明细表、支付经济补偿金付款凭证、诊断证明书、请假卡、职业健康检查报告双方的陈述等材料载卷为凭，这些证据已经开庭质证和本院审查，可以采信。
本院认为，用人单位与劳动者订立无固定期限劳动合同有两种情形，一种是用人单位与劳动者协商一致可以订立无固定期限劳动合同；另一种是法定情形即《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款所列的三种情形，只要劳动者提出续订劳动合同，就应当订立无固定期限劳动合同，这符合劳动法保护劳动者合法权益的立法本意。用人单位与劳动者连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同。本案中原告与被告已连续订立两次固定期限劳动合同且履行期满，原、被告均认可劳动者没有《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，2013年12月31日，原告谢志平向被告锦州钲泰金属工业有限公司提出订立无固定期限劳动合同，故被告应与原告续签无固定期限劳动合同，无需双方当事人协商一致。被告未与原告签订无固定期限劳动合同属于违法解除劳动合同。对未进行离岗前职业健康检查的劳动者不得解除或者终止与其订立的劳动合同。被告应在原告离岗前为其进行职业健康检查，否则不得解除或者终止与其订立的劳动合同。用人单位违反《劳动合同法》规定解除与终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同的，用人单位应当依照《劳动合同法》第八十七条规定支付赔偿金。故原告主张被告违法解除与其订立的劳动合同应支付赔偿金的诉讼请求，本院予以支持。被告锦州钲泰金属工业有限公司应按照原告的工作年限即2004年6月21日至2013年12月31日计9年半，向原告支付10个月工资的赔偿金，其中将被告锦州钲泰金属工业有限公司已支付给原告经济补偿金12389.76元予以扣除。关于原告提出要求被告支付一次性工伤医疗补助金32109.92元之诉求，因一次性工伤医疗补助金应由工伤保险基金支付，故对原告该项诉讼请求，本院不予支持。原告提出的补充工伤保险中的一次性伤残补偿金1万元和一次性就业补偿金33039.36元的两项费用，补偿金应由商业保险机构支付，故本案不予调整。关于原告提出其在2013年尚有9天年休假未休，被告应支付1656元工资之诉求，因在2013年1月13日至4月20日之间，原告非因工伤请病假的天数已超过2个月，根据《职工带薪年休假条例》的规定，原告不应再享受当年带薪休假的待遇，故对原告要求被告支付未休年假工资1656元的诉讼请求，本院不予支持。关于被告提出一次性伤残就业补助金应以原告2014年1月社会保险缴费基数为依据之辩解，因无法律依据，对被告的辩解意见，本院不予支持。经本院审判委员会研究决定，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十六条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、第九十七条、《中华人民共和国职业病防治法》第三十六条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条、第一百四十二条、《工伤保险条例》第三十七条第（一）项、《职工带薪年休假条例》第四条第（三）项、《辽宁省工伤保险实施办法》第十八条第二款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条之规定，判决如下：
一、被告锦州钲泰金属工业有限公司于本判决发生法律效力后十日内支付原告谢志平违法解除劳动合同赔偿金28909.44元（2064.96元×10×2-12389.76元）；
二、被告锦州钲泰金属工业有限公司于本判决发生法律效力后十日内支付原告谢志平一次性伤残就业补助金人民币33039.36元（2064.96元×16）；
三、驳回原告谢志平的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由被告锦州钲泰金属工业有限公司负担。
如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于辽宁省锦州市中级人民法院。
审 判 长 张 芳
代理审判员 才月人民陪审员贾天琪
二〇一五年四月二十日
书 记 员 李 楠