河北省衡水市冀州区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）冀1181刑初203号
公诉机关河北省衡水市冀州区人民检察院。
被告人张某甲。2016年8月19日因涉嫌犯销售有毒、有害食品罪被衡水市冀州区公安局刑事拘留，同年9月8日转逮捕。
辩护人李文琥，河北双冀律师事务所律师。
被告人刘某甲。2016年8月4日因涉嫌犯生产、销售有毒、有害食品罪被衡水市冀州区公安局刑事拘留，同年9月1日转取保候审。2016年11月30日被衡水市冀州区人民法院决定取保候审，2017年2月4日转逮捕。
河北省衡水市冀州区人民检察院以冀检公诉刑诉［2016］183号起诉书指控被告人张某甲、刘某甲犯销售有毒、有害食品罪，于2016年11月30日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。河北省衡水市冀州区人民检察院指派检察员李文贵、代理检察员苏琦出庭支持公诉。被告人张某甲及辩护人李文琥、被告人刘某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2016年初，被告人张某甲明知“极品伟哥”、“就是硬”等性药是含有药物成分的食品，且国家不允许销售的情况下，为牟利在其注册的淘宝网店“逍遥成人用品”店内出售“极品伟哥”、“就是硬”等性药。2016年5月至7月份张某甲在其淘宝网店先后三次向居住在衡水市冀州区的被告人刘某甲出售“极品伟哥”、“就是硬”等十来种性药，销售金额共计1090元（分别为5月3日230元，5月18日580元，7月12日280元）。在双方交易过程中，张某甲告知刘某甲生产厂商被查封、性药缺货等话，刘某甲也在互联网上进行查询发现该性药国家不允许销售，且性药中含有对人体有害的药物成分。2016年5月初，刘某甲购得性药后，为了牟利，刘某甲注册了“婷姐”（微信号×××）和“黑玫瑰”（微信号×××）两个微信号，在冀州区内使用这两个微信号多次销售“极品伟哥”和“就是硬”等性药。2016年7月29日经北京微量化学研究所鉴定：“极品伟哥”、“就是硬”中含有西药成分西地那非，属于有毒有害食品。
公诉机关认为被告人张某甲、刘某甲销售明知是掺有有毒、有害的非食品原料的食品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十四条之规定，应当以销售有毒、有害食品罪追究其刑事责任。并向法庭提供了被告人供述、被害人陈述、证人证言、电子数据勘验工作记录、检测报告等证据。
被告人张某甲、刘某甲对起诉书指控的犯罪事实及确定的罪名无异议，并自愿认罪。
被告人张某甲的辩护人对起诉书中指控的罪名及事实均没有异议，但认为被告人有如下从轻情节：被告人符合自首条件，2016年8月18日其接到公安机关的电话到派出所后多次口供稳定，如实供述，应当认定为自首；张某甲只销售了三次，数额较小，犯罪情节轻微；张某甲年龄小，法律意识淡薄，希望法庭从轻处罚，对其适用缓刑。
经审理查明，2016年初，被告人张某甲明知“极品伟哥”、“就是硬”等性药是含有药物成分的食品，且国家不允许销售的情况下，为牟利在其注册的淘宝网店“逍遥成人用品”店内出售“极品伟哥”、“就是硬”等性药。2016年5月至7月份张某甲在其淘宝网店先后三次向居住在衡水市冀州区的被告人刘某甲出售“极品伟哥”、“就是硬”等十来种性药，销售金额共计1090元（分别为5月3日230元，5月18日580元，7月12日280元），共盈利约200元。在双方交易过程中，张某甲告知刘某甲生产厂商被查封、性药缺货等话，刘某甲也在互联网上进行查询发现该性药国家不允许销售，且性药中含有对人体有害的药物成分。2016年5月初，刘某甲购得性药后，为了牟利，刘某甲注册了“婷姐”（微信号×××）和“黑玫瑰”（微信号×××）两个微信号，在冀州市内使用这两个微信号多次销售“极品伟哥”、“就是硬”等性药。2016年6月销售给李某一瓶“就是硬”，一盒“极品伟哥”，售价300元，盈利260元。2016年7月29日经北京微量化学研究所鉴定：“极品伟哥”、“就是硬”中检出西药成分西地那非。西地那非系有毒、有害的非食品原料。
上述事实有下列经当庭质证的证据予以证实，足以认定。
（一）、书证
1、李某购买的药品照片一张。
2、调取证据清单（调取刘某甲处未出售的12种性保健品的数量及特征）、接受证据清单（刘某甲的OＰＰＯ、三星各一部手机，张某甲的ｖｉｖｏ手机一部已发还）、接受证据材料清单（李某提交的就是硬1瓶、极品伟哥1盒）。
３、刘某甲手机中调取的交易信息照片，证明刘某甲和张某甲的交易金额分别为230元、580元、280元。
４、国家食品药品监督管理局办公室下发的关于发布保健食品中可能非法添加的物质名单（第一批）的通知，包括西地那非。
5、冀州市公安局食品药品安全保卫大队出具的办案说明，证明单位在侦办微信“婷姐”网络销售有毒、有害食品一案中，于2016年8月18日在安徽省阜阳市太和县公安局网安民警的帮助下，锁定了犯罪嫌疑人张某甲。后太和县公安局网安民警通过电话联系张某甲，为防止张知情后逃跑，当地民警告知张的身份证有问题，让其到其户籍所在地派出所进行处理。当日21时许，张到达太和县倪邱派出所，遂被办案民警控制，经讯问，其供述了犯罪事实，认罪态度较好。
6、刘某甲的户籍证明信（其无前科）；
张某甲的人口基本信息表及无前科证明一份。
（二）、被告人的供述
１、被告人张某甲的供述
2015年5月份，其在淘宝网注册了一家店铺，名叫“逍遥成人用品”,主营充气娃娃和自慰性器具，掌柜名是：woaini1505626283。2016年3月份，其看见一个网站上有卖性药的广告，觉得卖性药可以挣钱，而且卖性保健品的qq群也挺多，其加入开始偷偷卖性药。2016年5月份的一天，有人通过其所开的“逍遥成人用品”淘宝店铺和其联系，问其有没有性药，其给对方推荐了几种并商定了价格。对方用支付宝付的款，她支付宝的名称是“亲爱的890413”。其先后销售给对方三次性药，分别是2016年5月3日销售给对方230元的性药，2016年5月18日销售给对方580元的性药，2016年7月12日销售给对方280元的性药，总计卖给对方1090元的性药，利润是200元左右。收货的地址是河北省冀州市的一个地方。三次发货包括十多种性药，记得有“极品伟哥”、“就是硬”、“每粒坚”、“鹿血片”等等，其余的是什么记不清了。其知道国家不允许公开卖性药，而且淘宝网上的性药都被强制下架了，所以其手机淘宝交易记录里没有显示销售的是性药，而是显示自慰性器具。其出售的性药进价是，一般单片包装的两块钱左右，多片的根据包装情况，大部分在十块钱上下，没有太固定的价格，其售价是在进价的基础上加上百分之十几到二十的利润。具体的单价想不起来了。
２、被告人刘某甲的供述
2016年4月份，其在冀州开了个美容院，想多挣点钱，后来看见网上卖性药可以挣钱，5月份的时候从淘宝上“逍遥成人用品”的网店（所在地是安徽阜阳，掌柜名是：woaini1505626283）,先后三次打款购买了性药，分别是2016年5月3日230元，5月18日580元，7月12日280元。未向对方索取销售保健品的相关证书。其明知这些性药是食品，因为盒上没有国药准字号的标识，国家不允许卖这种含有促进男性生殖器勃起药物成分的食品，其进货时，“逍遥成人用品”的店主告知，现在货紧张，生产性药的厂子被查封了，其那时在网上查了一下，知道这种性药不让卖了。其购买后通过微信号×××（微信名：婷姐）和微信号×××（微信号：黑玫瑰）开始在微信卖。在这两个微信里有其发的性药的照片，一般别人加了其好友后，其就会在聊天过程中告诉对方其是卖“壮阳”类性药的，对方如果有意购买就通过网上付款，或通过物流发货，如果是冀州市里的话，有的时候就送货，其让对方在冀州市西湖名苑西南角的中国银行门口交易，有时现金交易，有时对方发微信红包。今年6月份，在冀州市西湖名苑西南角的中国银行门口，卖给一男子一盒“极品伟哥”和一瓶“就是硬”，对方给了300元钱现金，非法获利260元。
（三）、被害人李某的陈述
其在2016年6月上旬的一天通过微信加了“附近的人”一个名字为“婷姐”的为好友，通过聊天她说她是卖性药的，6月上旬的一天，其花300元买了两盒壮阳药，一瓶“就是硬”，一瓶“极品伟哥”，吃“就是硬”没有效果，吃“极品伟哥”也没有什么效果，出现了脑袋疼，心里闹腾的慌，感觉是假药。
(四)、2016年7月29日北京微量化学研究所分析测试中心出具的检测报告WH20160729001（2/2）及附有资质证书，检测出：“就是硬”、“极品伟哥”均有西地那非成分。
(五)、电子数据勘察工作记录共两份及电子数据光盘一张。主要证实二被告人进行网络销售情况。
本院认为，被告人张某甲、刘某甲销售明知是掺有有毒、有害的非食品原料的食品，其行为已构成销售有毒、有害食品罪，应予惩处。鉴于二被告人能够当庭自愿认罪,且没有造成严重后果，可酌情从轻处罚。被告人张某甲的辩护人称张某甲是自首，因办案单位证实张某甲到当地派出所之前对冀州公安局民警传唤他的情况并不知晓，其到案不具有主动性，故不构成自首，该辩护意见不予采纳；辩护人关于张某甲销售数额较小，犯罪情节轻微，希望法庭对其适用缓刑的意见与法不合，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十四条、第六十四条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第九条第一、三款、第十七条、第二十条第（二）项之规定，判决如下：
被告人张某甲犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金4000元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月19日至2017年2月18日止。罚金于本判决生效后一个月内缴纳。)
被告人刘某甲犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金2000元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，共折抵29天，即自2017年2月4日至2017年7月5日止。罚金于本判决生效后一个月内缴纳。)
三、被告人张某甲非法所得1090元、被告人刘某甲非法所得300元，予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省衡水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 魏文果
人民陪审员 李向飞
人民陪审员 赵建超
二〇一七年二月四日
书 记 员 杨爱婧