广东省中山市第一人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤2071刑初430号
公诉机关中山市第一市区人民检察院。
被告人岑某，男，于广西壮族自治区隆林各族自治县，壮族，小学文化，农民，户籍所在地隆林各族自治县。因吸食毒品于2013年5月6日被中山市公安局决定行政拘留十五日。因本案于2015年10月8日被羁押，同年10月9日被刑事拘留，同年11月13日被逮捕。现押于中山市看守所。
辩护人王永杰，广西金狮律师事务所律师。
中山市第一市区人民检察院以中检一区刑诉（2016）352号起诉书指控被告人岑某犯贩卖毒品罪，于2016年2月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。中山市第一市区人民检察院指派代理检察员张良出庭支持公诉，被告人岑某及辩护人王永杰到庭参加诉讼。现已审理终结。
中山市第一市区人民检察院指控：2015年10月8日晚上10时许，被告人岑某以号码为131××××1281的手机为贩毒联络工具，在中山市大涌镇南文球场对面都市药房门口路段以人民币100元的价格贩卖毒品给高某，交易完成后欲离开现场被公安人员抓获，当场从被告人岑某处缴获上述手机和金色手机一部、上述人民币100元、毒品13包（经鉴定，净重8.94克，检出甲基苯丙胺成分）、助力车一辆，从高某处缴获毒品一包（经鉴定，净重0.5克，检出甲基苯丙胺成分）。
针对上述指控，公诉机关出示了证人高某等人的证言、理化检验报告、毒品及作案工具手机照片、手机通话记录、抓获经过、被告人供述和辩解等证据予以证明。公诉机关据此认为，被告人岑某无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，应当以贩卖毒品罪追究被告人岑某的刑事责任。提请本院依法判处。
被告人岑某辩称其事前不知道交易的是毒品。
辩护人对公诉机关指控被告人岑某犯贩卖毒品罪的犯罪事实和罪名没有异议，但提出被告人岑某有以下量刑情节：1.被告人岑某是受到诱惑侦查而起的犯意，在主观方面有瑕疵；2.被告人岑某是初犯、偶犯、从犯；3.被告人岑某的行为属于犯罪未遂，涉案毒品未流入社会，社会危害性小；4.被告人岑某当庭认罪。综上，请求对被告人岑某从轻、减轻或免除处罚。
经审理查明：2015年10月8日晚上10时许，被告人岑某以号码为130××××1196、131××××1281的手机为贩毒联络工具，在中山市大涌镇南文球场对面都市药房门口路段以人民币100元的价格贩卖毒品给高某，交易完成后，公安人员当场抓获被告人岑某，并从被告人岑某处缴获上述手机2部、上述人民币100元、毒品13包（经鉴定，检出甲基苯丙胺成分，净重8.94克），从高某处缴获毒品1包（经鉴定，检出甲基苯丙胺成分，净重0.5克）。
上述事实，有下列经庭审举证、质证，本院予以确认的证据予以证实：
1.中山市公安局大涌分局旗山派出所出具的抓获经过及缴获经过，证明2015年10月8日22时许，公安机关接群众举报岑某在大涌镇贩卖毒品。民警高某电话联系岑某在中山市大涌镇旗山路南文公寓门口处交易。22时30分许，高某与岑某在交易地点交易完成后离开，预伏的民警立即上前将岑某抓获。公安人员当场从岑某身上缴获人民币100元、毒品13小包。
2.中山市公安局大涌分局出具的现场照片及现场方位图、用于购买毒品的100元人民币照片、物证毒品照片及作案工具手机的照片、接受清单、发还清单、扣押清单、扣押决定书、处理物品清单，证明现场位于中山市大涌镇南文球场对面都市药房门口处，公安机关在被告人岑某身上缴获编号为P49R545400的100元人民币及毒品13小包、手机2部，证人高某提交给公安机关在被告人岑某处购买的毒品1包及其号码为150××××3426的手机1部。
3.证人高某的证言及辨认笔录，证明2015年10月8日22时许，其通过手机150××××3426跟岑某的手机131××××1281联系购买100元人民币毒品，打通岑某的电话但没听到声音，后来岑某用手机130××××1196发信息与其联系。双方约好在中山市大涌镇旗山路南文公寓门口处交易，其事先准备好购买毒品的100元人民币，编号为P49R545400。22时30分许，其到旗山路南文公寓门口后见到岑某，其交给岑某人民币100元，岑某给其1小包冰毒。经其辨认，被告人岑某就是向其贩卖毒品的男子，并对上述人民币100元及毒品作了指认。
4.证人梁某、胡某的证言及辨认笔录，证明2015年10月8日，公安人员接到有人举报岑某贩卖毒品的线索，遂由高某电话联系岑某，约定在大涌镇南文球场对面的南文公寓门口进行毒品交易。晚上10时30分许，梁某和高某、胡某去到上述地点后发现岑某骑在一辆助力车上等候，高某给岑某100元钱，岑某拿出1包毒品交给高某后，大家出手当场将岑某抓获，并在岑某处缴获毒品一批。二人均辨认出被告人岑某就是被他们抓获的贩毒男子，并对上述人民币100元及毒品作了指认。
5.调取证据通知书、调取证据清单、中国移动通信集团广东有限公司中山分公司及中国联通广东中山分公司出具的手机通话记录及开户资料，证明被告人岑某使用的手机号码159××××1255、131××××1281、130××××1196通话记录情况。
6.被告人岑某号码为130××××1196的手机短信息截图照片，证明2015年10月8日晚上，证人高某与被告人岑某通过手机短信息联系购买毒品，内容如下：“你是？”（发），“我是昨天你那个送东西的朋友。”（收），“在哪里的？”（发），“四川。”（收），“我是说昨天，在哪里拿的？”（发），“岚田那个。”“你现在还有没有东西。帮我搞点”（收），“哦！你要多少啊？”（发），“一百”“怎么咯”（收），“哦！你在哪啊？”（发），“南文”“南文球场出租房。”“送不送呀。说句话。”（收），“不好意思，我刚在开车，升”（发），“送过来南文球场对面出租房214号房”（收），“我现在还在沙溪，你愿不愿多等会？”（发），“还有多久。先说下。”（收），“南文球场，在哪？”（发），“发艺轩理发店过去哪里不是有个打篮球的地方吗。对面就有个出租房。”（收），“二十分钟之内回到大涌”“那你等下出来路边拿吧！”（发），“你到咯。发短信给我。我就下来”“你电话坏的呀。到咯没有。等咯半个多小时咯”（收），“你下来啊，我到了！”（发）。被告人岑某已作指认。
7.中山市公安局大涌分局旗山派出所出具的现场检测报告书，证明被告人岑某的人体毒品成分检测结果呈甲基苯丙胺阳性。
8.广东省中山市公安司法鉴定中心出具的山公（司）鉴（化）字（2015）1599号理化检验报告、鉴定意见通知书，证明公安机关在证人高某处缴获的毒品1包，检出甲基苯丙胺成分，净重0.5克；从被告人岑某处缴获毒品13包，均检出甲基苯丙胺成分，共净重8.94克。
9.户籍证明及行政处罚决定书，证明被告人岑某的身份情况，并因吸食毒品于2013年5月6日被中山市公安局决定行政拘留十五日。
10.被告人岑某的供述，供认2015年10月8日20时许，有陌生来电，其没有接到。其发信息询问得知是叫其帮他拿冰毒，他在南文球场对面二楼处等，其发短信给其朋友“沟佬”说有人想要毒品，“沟佬”说他借给其的助力车里就有冰毒，让其把“冰毒”给那名陌生男子。其果然在“沟佬”已经借给其的助力车车箱里的一个小盒子里找出来十多包毒品，其开着助力车去到南文球场，行至励豪酒店附近时，购毒男子给其打电话，其就停车用短信回复称很快就到。到了南文球场，该男子又打电话过来，其用短信回了位置。见面后，其拿出1包冰毒给对方并收了100元钱，然后被便衣警察抓获，并从其身上搜出那100元和13包可疑毒品。其对现场、上述人民币及毒品均作了指认。
关于被告人岑某提出其不知道交易物是毒品的辩解，经查，公安人员在得到被告人岑某被人举报贩卖毒品的线索后，通过手机将被告人岑某约至特定地点进行毒品交易，期间岑某多次通过短信进行联系，确定交易位置，在交易完成后被人赃并获，被告人岑某编造毒品是在“沟佬”借给其的助力车里存放的供述显系狡辩，其当庭提出其不知道交易的是毒品的辩解也与其在侦查机关供述拿冰毒去交易的辩解相矛盾，其辩解不能成立，本院不予采纳。
关于辩护人提出被告人岑某是受到诱惑侦查而起的犯意，在主观方面有瑕疵，是初犯、偶犯、从犯，属于犯罪未遂，涉案毒品未流入社会，当庭认罪的辩护意见，经查，公安机关运用特情侦查是依法打击毒品犯罪的有效手段，被告人岑某已经持有毒品，并且在被人举报进行了毒品交易的情况下被采取特情侦查方式破获，不存在“犯罪引诱”情况。被告人岑某有预谋的进行毒品贩卖，并非偶犯。其独立实施了贩卖毒品行为，没有证据证实其与人共同实施了犯罪，不构成从犯。被告人岑某携带毒品运至交易地点，付货收款，毒品交易行为已经完成，属于犯罪既遂。被告人岑某归案后，包括在庭审中不能够如实供述自己的罪行，不属于当庭认罪，其余意见，经查属实，建议从轻处罚的意见，本院予以采纳。
关于公诉机关指控被告人岑某贩卖毒品达到情节严重的意见，经查，《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（一）款确有关于“情节严重”的规定，但已于2016年4月11日废止，被告人岑某贩卖毒品的行为及事实均不符合新适用的《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条关于认定为刑法第三百四十七条第四款“情节严重”的相关规定，故公诉机关认定被告人岑某贩卖毒品达到情节严重的意见，于法无据，本院不予采纳。
本院认为，被告人岑某无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。缴获的违禁品及作案工具，依法予以没收。公诉机关指控被告人岑某犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持；但是认定被告人岑某贩卖毒品达到情节严重并建议判处被告人岑某有期徒刑五年至七年的意见，于法无据，本院不予支持。被告人的辩解及其辩护人的辩护意见，经上述分析，有理部分，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人岑某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月8日起至2018年10月7日止。罚金自本判决发生法律效力之日起三十日内向本院缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。）
二、缴获的共净重9.44克的毒品甲基苯丙胺14包、黑色OPPO牌手机1部、金色LX牌手机1部，予以没收。
（由扣押物品的中山市公安局大涌分局依法处理。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向中山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 史国荣
人民陪审员 严 清
人民陪审员 梁素轼
二〇一六年五月十九日
书 记 员 梁嘉玲
曾荣芳
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