四川省广安市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）川16刑终41号
抗诉机关四川省邻水县人民检察院。
原审被告人钟林，又名钟科，男，1986年12月14日出生，四川省邻水县人，汉族，初中文化，务工，住邻水县。因涉嫌犯危险驾驶罪，2013年3月6日被城步苗族自治县民警抓获。2013年3月11日被邻水县公安局刑事拘留，同月18日被邻水县公安局取保候审，取保候审期间外逃。2016年6月13日主动到邻水县公安局交通警察大队归案，同日被邻水县公安局刑事拘留，2016年6月15日被邻水县公安局取保候审。
邻水县人民法院审理邻水县人民检察院指控原审被告人钟林犯危险驾驶罪一案,于2017年1月13作出（2017）川1623刑初2号刑事判决，邻水县人民检察院不服，提出抗诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广安市人民检察院指派检察员陈亚东出庭履行职务，原审被告人钟林到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2012年12月15日晚，被告人钟林驾驶川X613**号普通二轮摩托车搭乘唐某由邻水县九龙镇往御临镇方向行驶，当日20时30分许，车辆行至九（龙）幺（滩）路4KM+100M处时，车辆侧滑，造成被告人钟林和唐某受伤的交通事故，后对被告人钟林抽血备检，经广安市世纪司法鉴定中心鉴定被告人钟林血样中乙醇含量为139.99mg/100ml。
原判认定上述事实的证据有：1、接受刑事案件登记表、立案决定书。2、机动车驾驶证查询结果，证实被告人钟林未办理机动车驾驶证。3、当事人血样提取登记表。4、鉴定意见，广安世纪司法鉴定中心法医毒物司法鉴定检验报告书1份。证实所送检材钟林血样中检出乙醇含量为：139.99mg/100ml。5、证人唐某、陈某、兰某1、兰某2的证言。6、被告人钟林的供述与辩解。7、人口信息。8、违法人员查询比对表，在逃人员查询比对表、在逃人员登记信息表。9、到案经过。10、情况说明等证据。
原判认为，被告人钟林违反道路交通安全法规，在道路上醉酒驾驶机动车辆，其行为构成了危险驾驶罪。被告人钟林主动投案后，如实供述自己的犯罪事实，系自首，予以从轻处罚。公诉机关指控被告人钟林被动到案的公诉意见，与到案经过、被告人钟林的供述、证人陈某的证言所证实的被告人钟林系主动到案的事实不符，对该意见本院不予采纳。被告人钟林无证驾驶机动车辆，酌情从重处罚。根据被告人的犯罪事实，犯罪性质、情节及对社会的危害程度，结合其认罪悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判定：被告人钟林犯危险驾驶罪，判处拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金人民币3,000元。
邻水县人民检察院的抗诉意见是：1.被告人钟林取保候审期间逃跑后又主动到案的行为，不符合自首的成立要件，对其所犯危险驾驶罪不应当认定为自首。2.对被告人钟林适用缓刑不当。被告人钟林取保候审期间外逃，逃避法律追究，没有悔罪表现，不应适用缓刑。
四川省广安市人民检察院在二审期间的意见是:1.原判认定原审被告人钟林有自首情节确有错误，钟林取保候审期间外逃，导致案件时隔三年多才进入审判程序，导致司法资源的浪费，有悖于自首制度促使犯罪嫌疑人认罪悔罪，节约司法资源的初衷。2.对原判对原审被告人钟林适用缓刑无意见。
原审被告人钟林的意见是，自己在取保候审期间是到外地去打工挣钱，不是外逃。自己家里只有一个老父亲和一个6岁的小孩，自己手又有残疾，不出去打工挣钱，无法生活。
经审理查明，2012年12月15日晚，原审被告人钟林驾驶川X613**号普通二轮摩托车搭乘唐某由邻水县九龙镇往御临镇方向行驶，当日20时30分许，当车辆行至九（龙）幺（滩）路4KM+100M处时，车辆侧滑，倒在路边，造成原审被告人钟林和乘车人唐某受伤的交通事故，后公安机关到达现场将二人送往医院治疗，并对被告人钟林抽血备检。经广安市世纪司法鉴定中心鉴定，被告人钟林血样中乙醇含量为139.99mg/100ml。
原审被告人钟林在本次事故尚未处理即外逃，2013年3月6日下午1时许，被城步苗族自治县民警抓获。2013年3月11日被邻水县公安局刑事拘留。2013年3月18日被邻水县公安局取保候审，取保候审期间原审被告人钟林又外逃。2016年6月13日17时许，钟林主动到邻水县公安局交通警察大队归案，并如实供述了自己的犯罪事实。同日邻水县公安局对其刑事拘留。2016年6月15日被邻水县公安局取保候审。
认定上述事实的证据如下：
1.接受刑事案件登记表、立案决定书。证实公安机关于2012年12月27日受案，同日立案侦查。
2.机动车驾驶证查询结果显示钟林未办理机动车驾驶证。
3.血样提取登记表载明，2012年12月15日在邻水县九龙镇卫生院提取钟林的血样。
4.广安世纪司法鉴定中心法医毒物司法鉴定检验报告书证实，所送检材钟林血样中检出乙醇含量为：139.99mg/100ml。
5.证人证言
（1）证人唐某证实，2012年底的时候，我坐钟林的摩托车出了一次交通事故。2012年底的一天晚上，具体时间我记不到了，当天晚上我在九龙派出所门前碰见钟林，随后我就坐他的摩托车从九龙派出所那里出发往黄泥村行驶，车子走到肖家坝那里的时候，不知道怎么回事车子就倒了，我人也甩出去，后面我就一直在医院住院，住了快两个月的样子，事情的经过就是这样。
（2）证人兰某1证实，2012年的一天，具体时间记不清楚了，我和我儿在九龙菜市场一个饭店吃饭，后来钟林一个人来了，我们就一起吃饭，还喝了一点酒，吃了后我们就各走各的，后来听说钟林开车出了事。我们都喝的白酒，半斤一瓶的，我们三个平均分的。
（3）证人兰某2证实，2015年12月15日晚上和钟林一起吃饭喝酒的事我知道，他驾驶摩托车把人拉摔了发生车祸的事是第二天早上才知道的。我记得我们就喝了一杯白酒，不到二两，好像还喝了点啤酒，也不过两杯吧。
（4）证人陈某证实，我陪我同学钟林到公安机关投案自首。2012年12月钟林驾驶摩托车搭乘唐某，在肖家店时车子摔了，两个人都受伤了，后来公安机关鉴定钟林属于醉酒驾车。钟林外出务工，昨天给我打电话，我知道这事就劝他今天来公安机关投案自首。
6.被告人钟林的供述与辩解：我是为2013年左右在邻水九龙因为喝醉酒开车的事情回来投案自首。2013年左右，具体时间记不到了，当时是晚上，吃饭的时候我喝了一杯白酒和两杯啤酒，之后驾驶一辆两轮摩托车从邻水县九龙镇街上出发向羊鹿滩方向走，走到九龙镇下面点点位置的时候，我碰到唐某，当时他招呼我把他拉回去，随后我让他上了车，接着我就驾车继续走，走到张家坝那里的时候，当时地上有很多碎石子，我没有稳住车子就倒地滑行了，坐我车的唐某就受伤了，后面交警到了后检测出我喝酒开车，就把我拘留了。取保候审出来后我就外出务工，期间被湖南武冈抓过一次，交警队把我接回来后关了一段时间又把我放了出去，后面我又出去打工了。
因为我喝酒开车这个事情一直没有了结案，我在外面担惊受怕的，于是我就回来投案自首了。当时我驾驶车的时候没有驾驶证，公安机关对我进行了酒精检测，说我达到醉酒的标准了。事发后我外出上班，现在回来就是想把这个事情了结了。
7.原审被告人钟林的户籍信息证实被告人钟林作案时系成年人，具有完全刑事责任能力。
8.违法人员查询比对表，在逃人员查询比对表证实，被告人钟林无违法犯罪前科。
9.邻水县公安局交通警察大队2012年12月15日出具的查获钟林的经过、城步苗族自治县西岩派出所2013年3月6日出具的抓获钟林的抓获经过以及邻水县公安局交通警察大队2016年11月21日出具的到案经过载明，2012年12月15日晚查获钟林驾车出交通事故的情况，以及钟林外逃后被城步苗族自治县公安局民警抓获的情况以及2016年6月13日17时许，取保候审期间外逃的钟林主动到邻水县公安局交通警察大队归案的情况。
10.公安机关出具的情况说明证实，邻水县公安局交警大队在办理钟林危险驾驶一案过程中，案卷在“9.13”洪灾中在邻水县公安局御临派出所被冲走，情况属实。
本院认为，原审被告人被告人钟林违反道路交通安全法规，没有取得机动车驾驶证并醉酒驾驶摩托车，致使发生交通事故，其行为已构成危险驾驶罪，应依法追究其刑事责任。原审被告人钟林在被公安机关采取取保候审的强制措施后违反取保候审的相关规定，外出务工，致使办案机关无法进行正常的诉讼活动，在三年多以后,原审被告人钟林自动到公安机关归案的行为不属于自首；但其自动归案的行为使办案机关又能够正常进行诉讼活动，节约了司法资源，在量刑时应当予以考虑。对四川省邻水县人民检察院及四川省广安市人民检察院提出原审被告人钟林的行为不构成自首的意见予以采纳，鉴于原审被告人钟林犯罪情节较轻，有悔罪表现，取保候审期间外逃后能自动归案，归案后能如实供述自己的犯罪事实，左手残疾以及其家庭的特殊情况，可以对原审被告人适用缓刑，对邻水县人民检察院提出对原审被告人钟林不应适用缓刑的意见不予支持。
综上，原判认定事实清楚，证据充分，但将原审被告人钟林取保候审期间外逃后又自动归案的行为认定为自首不当，应予纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项，《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：
一、撤销邻水县人民法院（2017）川1623刑初2号刑事判决；
二、原审被告人钟林犯危险驾驶罪，判处拘役五个月，缓刑一年，并处罚金人民币4000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金刑限判决生效之日起十日内缴纳）。
审 判 长 廖安宁
审 判 员 吴义奎
代理审判员 胡安乐
二〇一七年五月十七日
书 记 员 曹文娟
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第一百三十三条之一在道路上驾驶机动车，有下列情形之一的，处拘役，并处罚金：
(一)追逐竞驶，情节恶劣的;
(二)醉酒驾驶机动车的;
(三)从事校车业务或者旅客运输，严重超过额定乘员载客，或者严重超过规定时速行驶的;
(四)违反危险化学品安全管理规定运输危险化学品，危及公共安全的。
机动车所有人、管理人对前款第三项、第四项行为负有直接责任的，依照前款的规定处罚。
有前两款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第一款拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。