河南省新乡市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）新中刑二终字第68号
原公诉机关卫辉市人民检察院。
上诉人（原审被告人）李某某。因犯诈骗罪于2008年5月15日被新乡市卫滨区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金一万元。因犯诈骗罪于2010年5月17日被新乡市牧野区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金三千元，2010年7月14日刑满释放。因犯诈骗罪于2014年6月30日被新乡市凤泉区人民法院判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金八千元。因涉嫌诈骗犯罪，于2014年9月29日被从河南省新乡市监狱带至卫辉市看守所临时羁押。
上诉人（原审被告人）卞某某。因犯诈骗罪于2003年9月17日被新乡市郊区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金二千元。因犯诈骗罪于2005年4月5日被新乡市牧野区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金五千元，撤销2003年9月17日的缓刑判决，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年零六个月，并处罚金七千元。因犯抢夺罪于2007年8月23日被新乡市卫滨区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金三千元。因犯诈骗罪于2008年5月15日被新乡市卫滨区人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金三万元，与抢夺罪数罪并罚，决定执行有期徒刑八年，并处罚金三万三千元，2013年6月13日刑满释放。因犯诈骗罪于2014年6月30日被新乡市凤泉区人民法院判处有期徒刑一年零八个月，并处罚金八千元。因涉嫌诈骗犯罪，于2014年9月29日被从河南省新乡市监狱带至卫辉市看守所临时羁押。
上诉人（原审被告人）高某某。因犯诈骗罪于2005年4月5日被新乡市牧野区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金五千元。因犯诈骗罪于2008年5月15日被新乡市卫滨区人民法院判处有期徒刑八年，并处罚金三万元，2013年6月4日刑满释放。因犯诈骗罪于2014年6月30日被新乡市凤泉区人民法院判处有期徒刑一年零七个月，并处罚金八千元。因涉嫌诈骗犯罪，于2014年9月29日被从河南省新乡市监狱带至卫辉市看守所临时羁押。
卫辉市人民法院审理卫辉市人民检察院指控原审被告人高某某、李某某、卞某某犯诈骗罪一案，于2015年3月11日作出（2014）卫刑初字第220号刑事判决。原审被告人高某某、李某某、卞某某均不服，均提起上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
被告人李某某、卞某某、高某某三人商议用“古铜钱”共同实施诈骗，2013年8月21日上午，三人租车来到卫辉市，在卫辉市后河镇李亨屯村东变电站附近遇到被害人梁某某，被告人李某某下车以高价收购“古铜钱”为由，骗取被害人梁某某的信任，后被告人卞某某见机上前询问情况并提出带梁某某去找人买“古铜钱”，被告人卞某某带着梁某某找到已在李亨屯村等候的被告人高某某后，高某某称有“古铜钱”，并同意出卖。在给被害人造成低价买进、高价收购的假象后，让被害人用20000元购买了41枚“古铜钱”，之后三被告人逃离。
在卫辉市人民法院审理期间，被告人卞某某于2015年2月13日退赔被害人梁某某人民币6500元，被害人梁某某对被告人卞某某的行为表示谅解。
认定上述事实的证据有：
1、常住人口基本信息载明：李某某，男，汉族，1954年12月23日出生；卞某某，男，汉族，1971年2月2日出生；高某某，男，汉族，1974年4月28日出生。
2、2005年4月5日河南省新乡市牧野区人民法院作出的（2005）新牧刑初字第50号刑事判决书载明：被告人卞某某犯诈骗罪判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元，撤销新乡市郊区人民法院（2003）新郊刑初字第151号刑事判决中对被告人卞某某判处有期徒刑一年，缓刑二年的执行部分，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年零六个月，并处罚金7000元；被告人高某某犯诈骗罪判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币5000元。
3、2007年8月23日河南省新乡市卫滨区人民法院作出的（2007）卫滨刑初字第115号刑事判决书载明：被告人卞某某犯抢夺罪判处有期徒刑二年，并处罚金人民币3000元。
4、2008年5月15日河南省新乡市卫滨区人民法院作出的（2008）卫滨刑初字第44号刑事判决书载明：被告人卞某某犯诈骗罪判处有期徒刑六年，并处罚金人民币30000元，与河南省新乡市卫滨区人民法院的（2007）卫滨刑初字第115号刑事判决书以抢夺罪判处其有期徒刑二年，并处罚金3000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑八年，并处罚金33000元；被告人李某某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金10000元；被告人高某某犯诈骗罪，判处有期徒刑八年，并处罚金30000元。
5、2010年5月17日河南省新乡市牧野区人民法院作出的（2010）新牧刑初字第97号刑事判决书载明：被告人李某某犯诈骗罪判处有期徒刑六个年，并处罚金人民币3000元。
6、2014年6月30日河南省新乡市凤泉区人民法院作出的（2014）凤刑初字第46号刑事判决书载明：被告人卞某某犯诈骗罪判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币8000元；被告人李某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金8000元；被告人高某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金8000元。
7、辨认照片、辨认笔录载明被害人梁某某在不同照片中辨认出李某某、高某某是利用铜钱诈骗其钱财的人。
8、铜钱照片证实三被告人实施诈骗所用的铜钱。
9、收到条及谅解书证实被告人卞某某退还被害人梁某某人民币6500元，梁某某对被告人卞某某表示谅解。
10、被害人梁某某陈述证实，2013年8月21日上午，其在新濮公路李亨屯村附近被李某某、卞某某、高某某三人以低价买进古铜钱高价卖出的手段诈骗人民币20000元，其发现被骗后当天就向公安机关报案了。
11、被告人李某某、卞某某、高某某对其三人在2013年8月21日以收购古铜钱的手段诈骗被害人梁某某20000元的犯罪事实予以供认。
根据以上事实及证据，卫辉市人民法院认定被告人李某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币一万元，与新乡市凤泉区人民法院（2014）凤刑初字第46号刑事判决书对被告人李某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金八千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币一万八千元；被告人卞某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年零四个月，并处罚金人民币八千元，与新乡市凤泉区人民法院（2014）凤刑初字第46号刑事判决书对被告人卞某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年零八个月，并处罚金八千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币一万六千元；被告人高某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币一万元，与新乡市凤泉区人民法院（2014）凤刑初字第46号刑事判决书对被告人高某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年零七个月，并处罚金八千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年零七个月，并处罚金人民币一万八千元；责令被告人李某某、卞某某、高某某将未退赔的非法所得13500元退赔被害人梁某某。
上诉人李某某上诉称：在公安机关侦查其三人诈骗张某某一案中，其已经对诈骗梁某某的犯罪事实予以供认，应当认定为立功，不应当再追究刑事责任；刑期计算错误，2014年3月7日到2014年5月15日的监视居住应当折抵刑期。
上诉人卞某某上诉称，原判量刑重。
上诉人高某某上诉称，原判量刑重。
经本院二审审理查明的事实和证据与一审一致，且本案证据均经一审法院当庭举证、质证，查明属实，经本院审核，予以确认。关于上诉人李某某、卞某某、高某某的上诉理由经查，李某某在新乡市公安局大块分局侦查张某某被诈骗一案过程中，没有如实供述其伙同卞某某、高某某诈骗被害人梁某某的犯罪事实，卫辉市公安机关对其三人追诉符合法律规定；2014年3月7日到2014年5月15日李某某被监视居住是在其住处执行，公安机关并未对其在指定的居所执行，故监视居住的期限依法不应当折抵刑期，原审法院根据其三人犯罪事实、情节及社会危害性所判处的刑罚并无不当，故上诉人李某某、卞某某、高某某的上诉理由均不能成立。
本院认为，上诉人李某某、卞某某、高某某以非法占有为目的，虚构事实骗取他人财物，数额较大，其行为均已构成诈骗罪。原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，上诉人李某某、卞某某、高某某的上诉理由均不能成立，本院不予采纳。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 蔡永广
审判员 付国强
审判员 李延年
二〇一五年五月二十八日
书记员 郑泽华