广西壮族自治区崇左市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）崇刑终字第81号
原公诉机关广西壮族自治区凭祥市人民检察院。
上诉人（原审被告人）蒙广帅，曾用名蒙军军，男，1989年10月25日出生于广西壮族自治区凭祥市，壮族，初中文化，保安，住凭祥市友谊镇隘口村××号。因涉嫌犯交通肇事罪于2012年12月3日被刑事拘留，同月13日被逮捕。现羁押于凭祥市看守所。
辩护人苏尚遥，广西帮达律师事务所律师。
广西壮族自治区凭祥市人民法院审理广西壮族自治区凭祥市人民检察院指控原审被告人蒙广帅犯交通肇事罪一案，于2013年5月30日作出（2013）凭刑初字第33号刑事判决。原审被告人蒙广帅不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广西壮族自治区崇左市人民检察院指派代理检察员农悄出庭履行职务。上诉人（原审被告人）蒙广帅及其辩护人苏尚遥到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2012年10月31日凌晨4时30分许，被告人蒙广帅酒后驾驶桂FXG3**摩托车沿凭祥市天南二级公路从白云加油站往市政府行政中心方向由北向南行驶至连全村委路段时，因未能注意避让行人，遂碰撞了正由东向西步行横穿公路的被害人闭鲜花，造成了闭鲜花与蒙广帅均受伤和摩托车部分损坏的交通事故。事故发生当日的凌晨5时20分许，闭鲜花被送到凭祥市人民医院治疗，医院门诊初步检查诊断其身体多处软组织挫擦伤和内脏损伤，凌晨5时36分，医院CT检查诊断闭鲜花出现肝挫裂伤可能性大、腹腔积液、右侧第10-12肋骨骨折、第一腰椎棘突骨折等伤病征，早晨6时32分，医院DR检查诊断闭鲜花右侧胫骨平台外侧崩裂性骨折；从事故发生当日的早晨6时20分起，闭鲜花正式进入凭祥市人民医院住院救治，2012年11月3日，闭鲜花被确诊出现肝破裂、脾破裂、肠系膜裂伤、结肠、后腹膜挫伤、右侧胫骨平台骨折、失血性休克、多处挫伤、右侧第10至第12肋骨骨折、第一、二腰椎棘突骨折、两肺挫裂伤、两侧血胸等加重病征，考虑其严重病情，凭祥市人民医院建议向上一级医院转院进一步诊治；2012年11月3日16时许，闭鲜花转院前往广西壮族自治区人民医院救治，当日18时许，仍在转院途中的闭鲜花出现呼吸骤停等危重病征，经医护人员反复抢救无效死亡，广西壮族自治区人民医院确诊闭鲜花死亡原因是急性呼吸衰竭、双肺挫伤、双侧血胸和肝脾破裂。事故发生当日的早晨6时，蒙广帅被警方送到凭祥市人民医院抽取血样以交有关鉴定机构进行乙醇定性定量检验，经广西金桂司法鉴定中心鉴定，从蒙广帅的血液中检出乙醇，含量为173mg／100ml；经凭祥市盛宽机动车检测有限公司检验，涉案桂FXG3**摩托车被整车判定不合格；经凭祥市公安局交通管理大队认定，蒙广帅负事故全部责任，闭鲜花不负事故责任。
另查明，案发后被告人蒙广帅已赔偿了被害人闭鲜花近亲属经济损失共计29000元。
上述认定的事实，有公诉机关提供并在庭审上予以举证、质证的以下证据证明：
1、证人何某某的证言证实，其是金伯爵KTV职员；2012年10月31日凌晨4时至5时左右，其正开一辆摩托车搭乘一个女同事返回金伯爵KTV宿舍途中，看见一个年约20岁到30岁男子开着一辆很快的男装摩托车在凭祥市天南二级公路连全村正在整修却没有路灯的路段，撞倒了一个挑着两个箩筐正横过道路的老阿婆；其女同事后来去找人报警了。
2、证人赵某某的证言证实，其是金伯爵KTV职员；2012年10月31日凌晨5时左右，其正在金伯爵KTV上班，同事何某某打电话告诉其在公司门前有撞车，于是其和其他同事带上电筒出去看，看到在刘客多饭店前面路边有一辆男装摩托车后轮压住一个坐在地上直喊痛的阿婆的脚，现场还有一个头部流血的年轻人坐在附近，其和同事们上去扶起摩托车问明阿婆是连全村人后，其女同事就到连全村找到阿婆家人报警。
3、证人闭某某的证言证实，被害人闭鲜花与其是母子关系，一家人住在凭祥市凭祥镇连全村弄全屯63号，其手机号码为1557712****。老妈在家的公路对面菜地种有菜，平时菜多的时候她就会很早起床到菜地摘菜上街去卖。2012年10月31日凌晨将近5时，同村朋友黄坤打电话告诉其老妈被车撞了，其听后赶到现场看到老妈坐在路边地上喊着肚子和脚都痛多，当时除了肇事司机蒙广帅外，还有金伯爵KTV保安在现场，其到现场后，蒙广帅才打电话叫救护车，其则打电话报警，后来救护车来了，其和蒙广帅就一起送老妈到医院救治了；老妈被送进医院后，于当日清早就办理了住院手续，当日8、9时这样做手术，11月3日医院建议转送到广西区医院，广西区医院的急救车在当日下午5时左右来接上老妈出发前往南宁，途中老妈醒来猛挣扎，医生赶紧抢救，但老妈最后还是在将近下午7时这样死了，然后急救车就掉头回凭祥；在老妈的遗体放入棺材后，家人才想到把这事报告给交警，后来交警法医来说想进行尸体检验，其全家人按照当地风俗习惯没有同意开棺验尸，对此老爸还签了声明的；事发当时蒙广帅有很大酒味。
4、道路交通事故现场勘查笔录、道路交通事故现场图及照片证实，案发现场位于凭祥市天南二级公路连全村路段，现场附近堆积有用于路面施工沙石等材料，连全村居民房屋紧挨路边位于公路东侧，公路西侧是菜地；涉案车辆系一辆蓝色车牌为桂FXG3**的摩托车；现场细目照片显示路面遗留有点状血迹，路边有两个箩筐。
5、当事人血样提取登记表、广西金桂司法鉴定中心（2012）化检字第2649号乙醇定性定量检验报告书证实，事故发生当日的早晨6时，被告人蒙广帅被警方送到凭祥市人民医院抽取血样并以交有关鉴定机构进行乙醇定性定量检验，经广西金桂司法鉴定中心鉴定，从蒙广帅的血液中检出乙醇，含量为173mg／100ml。
6、凭祥市盛宽机动车检测有限公司出具的第201211114-04号道路交通事故车辆技术检验报告证实，涉案车辆蓝色桂FXG3**摩托车经凭祥市盛宽机动车检测有限公司检验后，被整车判定不合格。
7、凭公交认字（2012）第10065号道路交通事故认定书证实，经凭祥市公安局交通管理大队认定，被告人蒙广帅负事故全部责任，被害人闭鲜花不负事故责任。
8、道路交通事故文书送达回执、凭公交鉴告字第（2012）1114-1号、1106-1号检验、鉴定结论告知书证实，对被告人蒙广帅在案发当时的血液进行乙醇含量检验、涉案车辆性能检验和本次事故责任的认定，都已通过书面形式告知了被告人和被害人近亲属。
9、凭祥市人民医院出具的闭鲜花门诊病历、出院记录等诊治资料、广西壮族自治区人民医院出具的闭鲜花死亡证明书证实，事故发生当日的凌晨5时20分许，闭鲜花被送到凭祥市人民医院治疗，医院门诊初步检查诊断其身体多处软组织挫擦伤和内脏损伤，凌晨5时36分，医院CT检查诊断闭鲜花出现肝挫裂伤可能性大、腹腔积液、右侧第10-12肋骨骨折、第一腰椎棘突骨折等伤病征，早晨6时32分，医院DR检查诊断闭鲜花右侧胫骨平台外侧崩裂性骨折；从事故发生当日的早晨6时20分起，闭鲜花正式进入凭祥市人民医院住院救治，2012年11月3日，闭鲜花被确诊出现肝破裂、脾破裂、肠系膜裂伤、结肠、后腹膜挫伤、右侧胫骨平台骨折、失血性休克、多处挫伤、右侧第10至第12肋骨骨折、第一、二腰椎棘突骨折、两肺挫裂伤、两侧血胸等加重病征，考虑其严重病情，凭祥市人民医院建议向上一级医院转院进一步诊治；2012年11月3日16时许，闭鲜花转院前往广西壮族自治区人民医院救治，当日18时许，仍在转院途中的闭鲜花出现呼吸骤停等危重病征，经医护人员反复抢救无效死亡，广西壮族自治区人民医院确诊闭鲜花死亡原因是急性呼吸衰竭、双肺挫伤、双侧血胸和肝脾破裂。
10、周卫辉（系被害人闭鲜花丈夫）书面声明及凭祥市公安局刑事科学技术室的情况说明证实，被害人闭鲜花因伤势恶化抢救无效于2012年11月3日死亡，其近亲属以风俗习惯为由不同意警方开棺验尸。
11、驾驶证、桂FXG3**摩托车行驶证及其强制保险卡证实，被告人蒙广帅具有合法驾驶资质，涉案车辆已购买交通事故强制险。
12、受理道路交通事故案件登记表、破案报告书证实，本案是由被害人闭鲜花的儿子闭某某于2013年10月31日5时10分以号码为1557712****的移动电话向110警方报案。
13、户籍证明证实，蒙广帅的曾用名为蒙军军，出生于1989年10月25日，公民身份号码45210119891025061X，案发时已达负完全刑事责任年龄。
14、三张收款收据证实，案发后被告人蒙广帅已赔偿被害人医疗费、丧葬费共计29000元。
以上证据来源及内容合法，客观真实，与本案相关联并能形成完整证据锁链，证明了以上认定事实的存在，因此对上述证据予以采信。
原判认为，根据中华人民共和国国家质量监督检验检疫总局于2004年5月31日发布并实施的《车辆驾驶人员血液、呼气酒精含量阈值与检验》国家标准规定，醉酒驾车是指车辆驾驶人员血液中的酒精含量大于或者等于80mg／100ml的驾驶行为，本案被告人蒙广帅酒后驾驶机动车辆在道路上行驶，其血液酒精含量达到173mg／100ml，已经超过上述国家标准规定，系醉酒驾驶机动车，而且被告人在醉酒驾车中因操作不当，导致发生致一人死亡其并负事故全部责任的重大事故，其行为已构成交通肇事罪。根据《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第二款规定，被告人因醉酒驾驶机动车又同时构成了交通肇事犯罪的，以处罚较重的交通肇事罪来定罪处罚。被告人交通肇事导致发生致一人死亡其并负事故全部责任的重大事故，根据《最高人民法院关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一款第（一）项的规定，对被告人依法应当在三年以下有期徒刑幅度内量刑处罚。被告人醉酒驾驶机动车，依法应酌情从重处罚；但是被告人在归案后，一直能如实坦白交代罪行，依法有可以从轻处罚情节，其在案发后也积极赔偿了被害人部分经济损失，对此依法亦可以酌情从轻处罚，因此对出庭公诉人关于被告人有认罪、赔偿被害人部分经济损失等可酌情从轻处罚情节的量刑建议，予以采纳。对于辩护人关于被告人赔偿经济损失已达到“全部”的辩护意见，认为：1、对刑事案件中有关“赔偿被害人经济损失”量刑情节的理解，应当是负有刑事责任的被告人对被害人直接作出的物质损失赔偿，因为只有这样才能充分明确地确定被告人认罪悔改的真诚态度；2、本案被告人虽然在事发前购买了交通事故强制险，但购买交通事故强制险是作为驾驶人员的被告人的一项法定强制义务，也是其和有关保险公司订立保险合同的一项合同义务，但不能也视为是主动对不可预期交通事故被害人一方进行赔偿损失的表现；3、如果有关保险公司依法根据保险合同约定向交通事故被害人一方作出了理赔，这也只能直接视为是有关保险公司依法履行了法定强制义务和合同义务，而不能直接确认是被告人真诚认罪悔改主动赔偿经济损失的表现，况且本案至今也没有有关保险公司支付了赔偿款的证据，所以对于辩护人的上述意见，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第一百三十三条之一第二款、第六十七条第三款之规定，作出如下判决：被告人蒙广帅犯交通肇事罪，判处有期徒刑一年零七个月。
上诉人蒙广帅辩称，其已取得被害人亲属谅解，一审判决量刑过重，要求改判。
辩护人苏尚遥辩称，蒙广帅二审庭审前已取得被害人亲属谅解，建议二审从轻处罚。
崇左市人民检察院认为一审认定事实清楚，定性准确，量刑适当，鉴于辩护人提交新证据，建议二审公正处理。
经审理查明，一审判决认定上诉人蒙广帅犯交通肇事罪的事实清楚，证据确实、充分，所认定的证据均经一审法院庭审举证、质证属实，本院予以确认。上诉人蒙广帅二审期间没有向法庭提交新证据。
另查明，上诉人蒙广帅与被害人亲属闭某某、周卫辉已达成民事赔偿协议，闭某某、周卫辉于2013年8月9日出具谅解书，对蒙广帅表示谅解。
上述事实，有辩护人苏尚遥提供并经二审庭审举证、质证的刑事谅解书证实。
本院认为，上诉人蒙广帅违反交通运输管理法规，醉酒驾驶机动车在公路上行驶，因操作不当，发生重大交通事故，致一人死亡，负事故全部责任，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百三十三条的规定，构成交通肇事罪。上诉人蒙广帅因在公路上醉酒驾驶机动车同时构成交通肇事犯罪，原审法院以交通肇事罪对其进行定罪处罚，符合事实和法律规定。上诉人蒙广帅积极赔偿被害人亲属的经济损失，被害人亲属已书面表示谅解，可以酌情从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，鉴于本案在二审期间出现新证据，并经开庭质证属实，应予改判。上诉人蒙广帅及辩护人的辩护理由成立，本院予以采纳。综合考虑蒙广帅犯罪的事实、性质、情节、对社会的危害程度以及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第一百三十三条之一第二款、第六十七条第三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销广西壮族自治区凭祥市人民法院（2013）凭刑初字第33号刑事判决，即被告人蒙广帅犯交通肇事罪，判处有期徒刑一年零七个月；
二、上诉人（原审被告人）蒙广帅犯交通肇事罪，判处有期徒刑十个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年12月3日起至2013年10月2日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 任显忠
审 判 员 黄崇迪
代理审判员 黄赵伟
二〇一三年九月三日
书 记 员 赵 欣