成都市金牛区人民法院民 事 判 决 书（2016）川0106民初605号原告刘慈英，女，汉族，1974年6月4日出生，住成都市金牛区。委托代理人余明思，四川蓝光律师事务所律师。委托代理人陈海军，男，汉族，1969年12月27日出生，住成都市金牛区。被告但晓琼，女，汉族，1976年10月31日出生，住成都市锦江区。委托代理人何昌树，四川经川律师事务所律师。原告刘慈英与被告但晓琼劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，由审判员黄曦独任审判，进行了公开开庭审理，原告刘慈英的委托代理人余明思、陈海军，被告但晓琼及其委托代理人何昌树到庭参加了诉讼。本案现已审理终结原告刘慈英诉称，原告自2013年3月开始在被告经营的金牛区红顺旗布艺经营部从事车工工作，月工资2700元，双方未签订书面劳动合同，被告也未给原告购买社会保险。2014年8月13日，原告在上班途中发生交通事故，原告在本次交通事故中没有责任。受伤当日原告被送往成都圣路易医院住院治疗至2014年9月5日，共住院23天。被告在原告申请劳动仲裁工伤待遇期间将金牛区红顺旗布艺经营部注销。2015年4月1日，金牛区法院作出（2015）金牛民初字第998号判决，认定原告与金牛区红顺旗布艺经营部存在劳动关系。2015年6月9日，成都市人力资源和社会保障局作出工伤认定决定书，认定原告受到的伤害为工伤。2015年9月1日，成都市劳动能力鉴定委员会发出鉴定结论，认定原告工伤致残程度8级。由于被告没有为原告购买工伤保险，不愿支付原告因工致残的相关费用，被告在原告申请工伤赔偿劳动仲裁期间将金牛区红顺旗布艺经营部注销，金牛区仲裁委终止仲裁审理，也不受理但晓琼为被申请人的劳动仲裁。原告认为被告作为经营者应当承担全部责任呢。原告请求判令：1、原告与被告解除劳动关系；2、被告支付原告医疗费33308.06；住院伙食补助费1150元、住院期间护理费2300元、营养费1150元、一次性伤残补助金29700元、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金111975.5元、停工留薪期工资72900元、劳动能力鉴定费300元、伤残等级、后续治疗费鉴定费1500元、后续医疗费27000元、交通费716元、出院后护理费83300元、单位注销营业执照前生活费51895元、单位注销营业执照一次性赔偿金155043元、被告支付停工留薪期间未支付报酬赔偿金20250元、解除劳动关系补偿金5400元；2、被告支付原告2014年5月至2015年9月的社保9959.74元；3、被告承担本案诉讼费用。被告但晓琼辩称，原、被告之间没有劳动关系。鉴定标准的适用标准有异议。原告要求的单�注销营业执照前的生活、未支付报酬赔偿金、出院后护理费等费用没有法律依据，被告方不予认可。原被告双方不存在劳动关系，所以不存在社保问题，其他社保不属于法院的受理范围。原告所说的交通事故，被告目前为止没有看到原告发生交通事故的相关材料。经审理查明，金牛区红顺旗布艺经营部（以下简称“红顺经营部”）于2014年5月15日登记成立，登记的经营者为本案被告但晓琼，经营期限登记为“永久”，该经营部于2015年9月22日办理了注销登记。刘慈英于红顺经营部成立开始即在红顺经营部从事窗帘车工工作，月工资为2700元。红顺经营部未与刘慈英签订劳动合同，也未给刘慈英购买社会保险。2014年8月13日上午，刘慈英在上班途中遭遇交通事故受伤，该事故经成都市公安局交通管理局第五分局认定由肇事方冉文斌承担全部责任。刘慈英受伤当日被送往成都圣路易医院住院治疗至2014年9月5日出院，共计住院23天，出院诊断为：L1椎体爆裂性骨折、轻型颅脑损伤、全身多处皮肤擦伤、慢性浅表性胃炎。出院医嘱：建议休息3月，禁止腰部负重及剧烈活动，根据复查结果决定正常负重活动时间。在专科医师指导下继续行腰部康复锻炼，加强营养加强补钙，促进骨折愈合。2014年8月30日，但晓琼为刘慈英出具证明，证明刘慈英系红顺经营部的员工，出院后后仍需疗养休息，不能工作，27个月无法上班，疗养期间红顺经营部不支付刘慈英工资，误工费为73900元。经求实司法鉴定所鉴定刘慈英的后续医疗费为7000元（骨折愈合后取内固定，再次住院、手术费、麻醉费等后续医疗费），伤残等级为九级伤残（道路交通事故受伤人员伤残评定标准）。2015年4月1日，本院依法作出（2015）金牛民初字第998号民事判决书，判决确认金�区红顺旗布艺经营部与刘慈英之间存在劳动关系，该判决已生效。刘慈英还诉至成华区人民法院要求冉文斌赔偿后续治疗费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、自行车损失、手机损失共计132368元。2015年8月20日，成都市成华区人民法院就刘慈英诉冉文斌侵权责任纠纷一案作出（2015）成华民初字第795号民事判决书，判决认定刘慈英的后续医疗费为7000元、住院伙食费为690元、营养费为460元、护理费为1840元、误工费计算至评残前一日为11880元（2700元/月÷30天×132天）、残疾赔偿金89472元、精神损害抚慰金6000元、交通费300元、鉴定费1500元，以上共计119142元，由冉文斌支付给刘慈英，该判决现已生效。2015年6月9日，成都市人力资源和社会保障局出具了《认定工伤决定书》，认定刘慈英在前述交通事故中所受伤害属�工伤。2015年9月1日，成都市劳动能力鉴定委员会出具《成都市劳动能力鉴定结论书》，认定刘慈英的工伤自残程度为8级。2016年1月26日，刘慈英以但晓琼为被申请人至成都市金牛区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求与本案中的诉讼请求一致。成都市金牛区劳动人事争议仲裁委员会以当事人主体不适格为由未受理刘慈英的该仲裁申请。另查明，刘慈英曾到金牛区社会保险事业管理局要求补缴其社会保险费，但因金牛区红顺旗布艺经营部已注销，金牛区社会保险事业管理局无法向金牛区红顺旗布艺经营部追缴社会保险费。在成华区法院对刘慈英的交通事故案作出判决时，刘慈英共计产生医疗费32925.06元，其中冉文斌垫付3200元，但刘慈英未在该案中主张医疗费。直至本案庭审时，刘慈英共计产生医疗费33572.06元，其中不包含求实司法鉴定所鉴定出的取内固定的后续医疗费。成都市2014年职工月平均工资为4306.75元（年平均工资51681元÷12个月）。庭审中，刘慈英撤回了要求但晓琼支付单位注销营业执照前生活费51895元、单位注销营业执照一次性赔偿金155043元的诉讼请求。上述事实有工商登记信息、身份证、民事判决书及生效证明、交通事故责任认定书、出院证明、认定工伤决定书、成都市劳动能力鉴定结论书、求实司法鉴定苏司法鉴定意见书、但晓琼出具的证明、医疗费发票、劳动仲裁申请书、不予受理通知书、金牛区社会保险事业管理局出具的证明及当事人陈述一致的事实在案佐证，本院予以认定。本院认为，因刘慈英的伤情经成都市劳动和社会保障局认定为工伤，并经成都市劳动能力鉴定委员会鉴定为8级伤残，故刘慈英应按8级伤残的标准享受工伤保险待遇。因红顺经营部现�注销，且该经营部未为刘慈英购买工伤保险，故刘慈英的工伤保险待遇应由该经营部的原经营者但晓琼支付。根据《工伤保险条例》、《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知》的规定，本院将刘慈英的工伤保险待遇作如下认定：1、医疗费30372.06元，刘慈英共计发生医疗费33572.06元有票据证明，其中冉文斌垫付3200元，故余款30372.06元应属本案赔偿范围（33572.06元-3200元）；2、住院伙食补助费，该项费用与交通事故案中的住院伙食补助费相同，本案中不应获得重复赔偿；3、住院期间护理费，该项费用与交通事故案中的护理费相同，本案中不应获得重复赔偿；4、营养费，本项费用不属于工伤赔偿项目，且该费用已在交通事故案件中予以认定，故本案中不应获得该项赔偿；5、一次性伤残补助金29700元，根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金……，八级伤残为11个月的本人工资”的规定，刘慈英的一次性伤残补助金为29700元（2700元/月×11个月）；6、一次性工伤医疗补助金34454元、一次性伤残就业补助金77521.5元，根据《工伤保险条例》第三十七条“（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”、《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知》中“（三）职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动（聘用）合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同，终止工伤保险关系的，享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：……一次性工伤医疗补助金标准为八级伤残8个月，一次性伤残就业补助金标准为八级伤残18个月”的规定，刘慈英的一次性工伤医疗补助金为34454元（4306.75元×8个月），一次性伤残就业补助金为77521.5元（4306.75×18个月）；7、停工留薪期工资，根据医院为刘慈英出具的医嘱及成都市工伤职工停工留薪期分类目录中“具体停工留薪期由用人单位根据工伤协议医疗机构出具的病情证明（或职业病诊断、职业病鉴定证明），在目录规定的期限内予以确定”的规定，刘慈英的停工留薪期为住院23天加上医嘱载明出院后休息3个月，交通事故案中刘慈英的误工费与本案中的停工留薪期工资属同一性质，交通事故案件中认定的误工期及误工费已经超出了本案中停工留薪期工资的金额，故本案中不再重复计算。8、劳动能力鉴定费300元，该项鉴定费有票据证明，本院予以认定。9、伤残等级鉴定费、后续治疗鉴定费，其中伤残等级鉴定费不属于工伤赔偿项目，后续治疗鉴定费已在交通事故案中作处理，故本案不再重复认定。10、后续医疗费，根据鉴定结论，后续医疗费7000元已在交通事故案件中作处理，故本案不再重复认定。刘慈英要求增加20000元后续医疗费，因刘慈英的该请求没有证据证明，故本院不予支持。11、交通费，因刘慈英未举证证明其异地就医的证据，且交通费已在交通事故案中作处理，故本案不再重复认定。12、出院后护理费，因刘慈英出示的证据不能证明其出院后仍需护理，故本院对该项不予认定。12、停工留薪期间未支付报酬赔偿金，因刘慈英的该项请求没有事实依据，故本院不予认定。13、经济补偿金4050元，根据《劳动合同法》第四十四条“有下列情形之一的，劳动合同终止：（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的”、第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的”、第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”、《劳动合同法实施条例》第二十三条“用人单位依法终止工伤职工的劳动合同的，除依照劳动合同法第四十七的规定支付经济补偿外，还应当依照国家有关工伤保险的规定支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金”的规�，因但晓琼办理了红顺经营部的注销登记，双方的劳动关系因红顺经营部提前解散而终止，而从刘慈英入职到红顺经营部注销时间已满一年未满一年半，故刘慈英的经济补偿金为4050元（2700元×1.5个月）。14、未缴养老保险费损失8640元，因红顺经营部未为刘慈英购买养老保险，且现已无法补缴，故刘慈英因未购买养老保险的损失应由但晓琼赔偿，从刘慈英入职到劳动关系终止共计16个月，根据缴纳养老保险费的相关政策，本院酌情认定刘慈英的该项损失为8640元(2700元/月×16个月×20%)。综上，但晓琼应赔偿刘慈英各项损失共计185037.56元（医疗费30372.06元+一次性伤残补助金29700元+一次性工伤医疗补助金34454元+一次性伤残就业补助金77521.5元+劳动能力鉴定费300元+经济补偿金4050元+未缴养老保险费损失8640元）。据此，依照《工伤保险条例》第三十条�第三十七条、《劳动合同法》第四十四条、第四十六条、第四十七条、《劳动合同法实施条例》第二十三条之规定，判决如下：一、但晓琼于本判决生效之日起三日向刘慈英支付185037.56元；二、驳回刘慈英的其他诉讼请求。案件受理费5元，由但晓琼负担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。审判员  黄曦二〇一六年六月十五日书记员  马麟