江西省鹰潭市月湖区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）月民一初字第621号
原告何桂英，女，
委托代理人李京，系何桂英之子。
被告程前进，男，
被告中国人民财产保险股份有限公司鹰潭园区支公司，
负责人刘锋，经理。
委托代理人卢凤，鹰潭市月湖区法律服务所法律工作者。
原告何桂英诉被告程前进、中国人民财产保险股份有限公司鹰潭园区支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告何桂英及其委托代理人李京到庭参加诉讼。被告程前进、被告中国人民财产保险股份有限公司鹰潭园区支公司委托代理人卢凤到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告何桂英诉称，2014年11月19日11时10分许，被告程前进驾驶赣LL69**号越野车在鹰潭市老地质监局路口倒车时撞到行径此处的行人何桂英、李爱琴，造成何桂英、李爱琴二人受伤的交通事故。事故发生后，原告被送往鹰潭市人民医院住院治疗。原告前后共住院114天，被告仅支付赔偿金10000元。出院诊断为：1、腰1椎体压缩性骨折；2、头皮血肿。经司法鉴定，原告的伤情构成十级伤残。2014年11月24日，鹰潭市公安局交通警察支队直属大队对该起事故出具认定书，认定被告程前进负事故的全部责任。
根据《民法通则》、《道路安全法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，被告程前进应对原告的各项损失承担赔偿责任，原告多次要求被告履行赔偿义务，但至今，被告程前进仅支付赔偿金10000元，余款拒不支付，为维护合法权益，原告特诉至法院，请求法�判令：一、判令被告程前进连带赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、法医鉴定费、营养费、精神损害抚慰金、康复费等95336.5元；二、本案的诉讼费由被告程前进承担。
被告程前进辩称，我在事故发生后垫付的医疗费要求在本案中一并处理；我除了医疗费之外还另外支付了原告人民币10000元。
被告中国人民财产保险股份有限公司鹰潭园区支公司辩称，对本案事故发生的事实没有异议，事故车辆在我司投保交强险、30万元的商业险及不计免赔，我司在保险责任限额内基于本案的事实对原告的损失进行赔付；诉讼费、鉴定费我司不予承担；医疗费要求扣除非医保用药；原告的诉请过高，部分诉请依据不足，伤残等级过高，庭前已经提交申请书，申请对原告的伤残进行重新鉴定；原告存在挂床现象，申请对原告的实际�院天数进行实地调查，原告已经达到法定退休年龄，误工费应不予支持；康复费没有依据，应不予支持；从现有两证来看，车辆的行驶证过期，如果车辆没有进行年检，商业险部分免赔。
原告为证明其主张，在举证期限内向本院提交了如下证据：
1、出院记录、出院证明、证明，证明原告住院时间为114天，证明原告垫付医疗费5000元。
2、伤残鉴定意见书及鉴定费发票，证明原告因本次事故造成十级伤残，花费鉴定费700元。
3、道路交通事故认定书，证明原告不负本次交通事故的责任，被告程前进负本次事故的全部责任。
4、保险单复印件，证明肇事车辆投保的情况。
5、驾驶证、行驶证复印件，证明被告的身份信息。
被告程前进对原告提供的证据质证意见与保险公司一致。
中国人民财产保险股份有限公司鹰潭园�支公司对原告提供的证据经质证：证据1，出院证明没有异议，但是我司认为出院记录中的住院天数114天不是实际住院天数；出院诊断中明确写明原告系腰1椎体压缩性骨折，并没有显示压缩多少；证明没有异议。2、伤残鉴定意见书及鉴定费发票，对于伤残等级有异议，已于庭前提出重新申请。3、道路交通事故认定书，没有异议。4、保险单复印件，没有异议。5、驾驶证、行驶证复印件，从现有证据来看，行驶证已经过期。
被告程前进在本院所规定的举证期限内提供的证据有：
医疗费发票，证明被告在事故发生后垫付的医疗
费。
原告及被告中国人民财产保险股份有限公司鹰潭园区支公司对被告程前进提供的证据均无异议。
被告中国人民财产保险股份有限公司鹰潭园区支公司未向法庭提供证据。
经各方当事人质证，对原告�供的证据1，出院记录、出院证明、证明被告中国人民财产保险股份有限公司鹰潭园区支公司代理人虽提出与实际住院天数不符，但未提供其他相关证据予以证明，故本院予以确认，对证据2，因被告中国人民财产保险股份有限公司鹰潭园区支公司未向法庭提供任何证据证明该鉴定意见与原告伤情不符，故本院予以确认。对证据3、证据4，道路交通事故认定书、保单，被告均无异议，故本院予以确认。对证据5，驾驶证、行驶证复印件，因被告提交了在年检时间内的行驶证，故本院予以确认。
经审理查明，2014年11月19日11时10分许，被告程前进驾驶赣LL69**号越野车在鹰潭市老地质监局路口倒车时撞到行径此处的行人何桂英、李爱琴，造成何桂英、李爱琴二人受伤的交通事故。事故发生后，原告被送往鹰潭市人民医院住院治疗。原告前后共住院114天，出院诊断为：1�腰1椎体压缩性骨折；2、头皮血肿。并花费医疗费28346.79元（其中原告垫付5000元，剩余23346.79元医疗费由被告程前进垫付），被告程前进现行向原告垫付了10000元赔偿款。经司法鉴定，原告的伤情构成十级伤残。2014年11月24日，鹰潭市公安局交通警察支队直属大队对该起事故认定书，认定被告程前进负事故的全部责任，被告程前进驾驶的赣LL69**号越野车在第三被告出购买了交强险、300000元商业险及不计免赔。
以上事实，有原告提交的出院记录、出院证明、证明、伤残鉴定意见书及鉴定费发票、道路交通事故认定书、保险单复印件、驾驶证、行驶证复印件。并经庭审质证，能够作为认定事实的依据。
本院认为，本案是机动车交通事故责任纠纷。原、被告方对交警部门依法作出的交通事故认定书均无异议，该交通事故认定书应依法采信。原告不承担本次事�的责任；被告承担本次事故的全部责任；被告程前进在本次交通事故中垫付了23346.79元医疗费，并预先垫付了10000元赔偿款并要求在本案中一并处理，该答辩意见本院予以采纳。被告中国人民财产保险股份有限公司鹰潭园区支公司提出的扣除非医保用药，因被告中国人民财产保险股份有限公司鹰潭园区支公司未提出证据证明原告适用的药品哪些属于非医保用药，且未与被告程前进未达成一致意见，故本院不予采纳。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第28条“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应当准许”之规定，被告中国人民财产保险股份有限公司鹰潭园区支公司虽对原告的伤残等级申请重新鉴定，但未能提供足以反驳对方鉴定意见的证据，故对其重新鉴定的申请，本院依法不予以支持。
对于本案的各项赔偿项目，本院确认如下：1、医疗费，根据原告提供的医疗费发票、出院小结、出院证明书符合法律规定，依法可确定原告的医疗费为28802.79元（其中原告垫付5000元）；2、营养费，原告主张7200元，50元／天×（114天＋30天）过高，根据原告受伤情况及住院时间，本院确认为2280元（114天×20元／天），3、住院伙食补助费，原告主张5700元，50元／天×114天过高，根据原告的受伤情况、住院时间及本地生活水平，本院确认为为2280元（114天×20元／天）。4、误工费，因原告已到法定退休年龄且无任何证据证明其实际仍在工作，故本院不予支持。5、护理费，原告主张31500元，4500元／月÷30×（30天）=4500元；4500元／月÷30×180=27000元过高，参照住院天数114天及江西省上一年度居民服务和其他服务业标准87.8元／天计算，本院予以确认为10009.2元（114天×87.8元／天）。6、残疾赔偿金，因原告在事故发生时已满75周岁，其户籍性质为非农业户口，因此残疾赔偿金按5年计算为12154.5元（24309元／年×5年×10%）。7、精神损害抚慰金，原告主张10000元过高，本次事故造成原告身体伤残，给原告今后的身体健康和正常的生活带来影响，并导致精神痛苦，本院酌定为3000元。8、原告在处理本次道路交通事故支出的交通费等合理费用，结合原告住院时间及住院区域情况，本院确认酌定为500元。9、鉴定费700元。10、残疾器具费2280元。以上原告的各项损失合计为人民币62006.49元。其中属于被告中国人民财产保险股份有限公司鹰潭园区支公司依法在交强险责任限额范围内予以赔偿的数额为37943.7元，（其中医疗费10000元、护理费10009.2元、交通费500元、残疾赔偿金12154.5元、精神损害抚慰金3000元、残疾器具费2280元），在商业第三者责任险的�额范围内予以赔偿的数额为23362.79元（62006.49元-交强险赔偿37943.7元-鉴定费700元）。综上，故被告中国人民财产保险股份有限公司鹰潭园区支公司应当赔偿原告各项经济损失共计人民币61306.49元。因被告程前进应当支付的赔偿款为鉴定费700元，诉讼费2183元，由于被告程前进已垫付原告医疗费23802.79元，并先行向原告垫付赔偿款10000元，故原告在获得人民币61306.49赔偿款后应返还被告程前进30919.79元（医疗费23802.79元＋垫付赔偿款10000元-鉴定费700元-诉讼费2183元）。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第一条、第十四条、第十六条、第十七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适�法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十条，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司鹰潭园区支公司赔偿原告何桂英因交通事故造成的精神损害抚慰金3000元以及其他人身损失27386.7元，共计人民币30386.7元；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司鹰潭园区支公司返还被告程前进垫付的赔偿款共计人民币30919.79元。
三、上述款项于本判决生效之日起二十日内一次性付清；
四、驳回原告何桂英的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2183元，由被告程前进负担。
如不服本判�，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省鹰潭市中级人民法院。
审判长 陈 勇
审判员 徐刚兴
审判员 程瑜林
二〇一五年七月二十三日
书记员 刘 妙
附相关法条：
《中华人民共和国民法通则》
第一百一十七条侵占国家的、集体的财产或者他人财产的，应当返还财产，不能返还财产的，应当折价赔偿。
损坏国家的、集体的财产或者他人财产的，应当恢复原状或者折价赔偿。
受害人因此遭受其他重大损失的，侵害人并应当赔偿损失。
《中华人民共和国保险法》
第十条保险合同是投保人与保险人约定保险权利义务关系的协议。
投保人是指与保险人订立保险合同，并按照合同约定负有支付保险费义务的人。
保险人是指与投保人订立保险合同，并按照合同约定承担赔偿或者给付保险金责任的保险公司。
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡�财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。