河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）郑民一终字第481号
上诉人（原审被告）西子奥的斯电梯有限公司。
法定代表人陈夏鑫，董事长。
委托代理人赵英，河南金学苑律师事务所律师。
委托代理人胡培，男，1984年5月30日出生，汉族。
被上诉人（原审原告）彭公武，男，1964年5月20日出生，汉族。
委托代理人桂爱勤，河南国基律师事务所律师。
委托代理人杨初，河南国基律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）浙江宝业建设集团有限公司。
法定代表人王荣富，董事长。
委托代理人付立明，河南新动力律师事务所律师。
委托代理人黄海洋，男，1976年4月7日出生，汉族。
原审被告西子奥的斯电梯有限公司郑州分公司。
负责人纪武，总经理。
委托代理人赵英，河南金学苑律师事务所律师。
委托代理人胡培，男，1984年5月30日出生，汉族。
上诉人西子奥的斯电梯有限公司与被上诉人彭公武、被上诉人浙江宝业建设集团有限公司、原审被告西子奥的斯电梯有限公司郑州分公司因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2013）开民初字第6458号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人西子奥的斯电梯有限公司的委托代理人赵英、胡培，被上诉人彭公武的委托代理人桂爱勤、杨初，被上诉人浙江宝业建设集团有限公司的委托代理人付立明、黄海洋，原审被告西子奥的斯电梯有限公司郑州分公司的委托代理人赵英、胡培到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告彭公武于2013年10月23日诉至河南省郑州高新技术产业开发区人民法院，请求依法判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、护理费、交通费、误工费、精神抚慰金、残疾赔偿金、鉴定费等共计115万元。
原审法院审理查明，被告浙江宝业建设集团有限公司承建河南财信置业有限公司开发的财信圣堤亚纳项目1#、4#、5#、6#楼工程，被告西子奥的斯电梯有限公司郑州分公司负责上述工程的室内电梯安装，工程监理公司为河南海华工程建设监理公司。原告彭公武经招聘到被告浙江宝业建设集团有限公司承建的该工程泥工班组做工人。2013年5月21日，原告在工作中从5#楼西单元负一层电梯井跌落到负二层，致使原告受伤。原告受伤后，从2013年5月21日至2013年10月14日在郑州市第七人民医院住院治疗，共住院146天。该院诊断证明载明：患者颈胸腰段脊髓损伤并截瘫，在本院住院治疗，住院期间，患者因病情需要在院外做支具，康复治疗。出院医嘱载明：继续行正规康复治疗，加强营养，专人护理；定期复查（术后4／8／12／16／24周、1年、2年），视病情而定，必要时及时调整治疗。原告共花费医疗费304886.18元。原告为购买下肢矫形器支出费用26500元。上述二笔费用均是由浙江宝业建设集团有限公司支付。经河南国基律师事务所委托，郑州新亚法医临床司法鉴定所于2013年11月22日出具郑新亚司鉴所（2013）临鉴字第432号鉴定意见书，载明：被鉴定人彭公武损伤程度已构成二级伤残。关于彭公武护理的评估意见载明：建议出院后一人长期护理。2013年6月26日，河南财信置业有限公司、浙江宝业建设集团有限公司、西子奥的斯电梯有限公司郑州分公司及监理单位河南海华工程建设监理公司召开关于财信圣堤亚纳5#楼电梯井坠人事件责任划分的专题会议，并形成书面会议纪要，会议纪要载明：根据事故发生的现场，结合电梯安装过程，该部位防护应为电梯安装单位拆除，对于本次事件来说电梯安装单位应为直接责任方。落款处由各方盖章或签字确认，电梯安装单位的意见为责任划分需进一步磋商。
原审法院认为，当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。原告系被告浙江宝业建设集团有限公司雇佣的工人。本案中，涉案工程系被告浙江宝业建设集团有限公司承建，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。本案中，会议纪要载明该部位防护应为电梯安装单位拆除，电梯安装公司为直接责任方，电梯安装公司虽对此并不认可，要求对责任划分进一步磋商，但未提交有效证据予以反驳，且该会议纪要系各方商议结果，该院对电梯安装公司西子奥的斯电梯有限公司郑州分公司对原告的损害后果应负直接责任的结果予以认定，被告西子奥的斯电梯有限公司郑州分公司系被告西子奥的斯电梯有限公司的下属分支机构，应由被告西子奥的斯电梯有限公司承担相应的法律后果。对于被告浙江宝业建设集团有限公司，其作为原告的雇主，其没有提交相关证据证明已对原告已尽了安全防范义务，其亦应承担一定的赔偿责任。结合本案实际情况，该院划分责任如下：被告浙江宝业建设集团有限公司对原告的损失承担20%的赔偿责任，被告西子奥的斯电梯有限公司应承担80%的赔偿责任。关于原告的各项损失数额，对于医疗费，原告提供的医疗费票据显示该项损失为304886.18元，该院予以认定。对于误工费，自原告受伤之日2013年5月21日至定残日前一天2013年11月21日，共计185天，依据河南省2012年度建筑行业收入29054元／年，每天79.6元，计算185天，误工费共计14726元。对于护理费，经鉴定原告构成二级伤残且需要长期护理，据2012年度河南省居民服务业和其他服务业平均工资标准25379元／年，计算20年，计507580元。对于住院伙食补助费，原告住院146天，每天30元，计4380元。对于营养费，每天20元，原告住院146天，计2920元。对于伤残赔偿金，因原告构成二级伤残，伤残赔偿系数为90％，事故发生时，原告未满60周岁，应计算20年，按2012年度河南省城镇居民人均可支配收入20442.62元／年，残疾赔偿金为367967.16元。对于原告请求的精神损害抚慰金，考虑原告伤残程度，该院酌定该项损失为45000元。对于原告请求的残疾辅助器具费，原告提交的三张购买下肢矫形器发票显示金额共计26500元，该院予以认定。对于原告请求的交通费，考虑原告具体伤情和住院治疗的实际情况，该院酌定为交通费800元。原告上述损失共计1274759.34元，被告浙江宝业建设集团有限公司承担20%的赔偿责任，计254951.86元，因被告浙江宝业建设集团有限公司作为原告的雇主已垫付的医疗费304886.18元及残疾辅助器具费26500元，共计331386.18元，超过部分系被告浙江宝业建设集团有限公司自愿赔付原告，不再退还，因被告浙江宝业建设集团有限公司已履行对原告的赔偿义务，故对原告有关被告浙江宝业建设集团有限公司的诉讼请求，该院不予支持。原告下余的实际损失数额为943373.16元，应由被告西子奥的斯电梯有限公司赔偿给原告。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告西子奥的斯电梯有限公司赔偿原告彭公武医疗费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、残疾辅助器具费、交通费等各项损失共计九十四万三千三百七十三元一角六分，于本判决生效后十日内付清。二、驳回原告彭公武的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费七千五百七十五元，由原告彭公武负担一千三百七十五元，被告西子奥的斯电梯有限公司负担六千二百元。
宣判后，被告西子奥的斯电梯有限公司不服，向本院提起上诉称：一、一审法院在明确不予采信被上诉人浙江宝业建设集团有限公司提交的《关于财信·圣堤亚纳5﹟楼电梯井坠人事件责任划分的专题会议》的情况下，又依据该材料内容，推定上诉人西子奥的斯电梯有限公司对被上诉人彭公武的损害后果负直接责任，在本案中承担80%的赔偿责任，没有考虑河南海华工程建设监理公司作为监理方是否有依据、有权力去推测被上诉人彭公武摔伤事件直接责任者为上诉人西子奥的斯电梯有限公司，也未注意到在四方参加的专题会议中，其他三方均不理会原审被告西子奥的斯电梯有限公司郑州分公司所陈述的理由。原判未认真分析本案事故井口的管理方及责任方倒底是哪一方，认定有误。二、被上诉人彭公武摔伤的该部电梯负一楼以下不需安装电梯，不是原审被告西子奥的斯电梯有限公司郑州分公司的施工作业面，上诉人西子奥的斯电梯有限公司不应承担该电梯井口的安全管理责任，也无证据证明是因上诉人西子奥的斯电梯有限公司的原因造成该起事故的发生。作为被上诉人彭公武的雇主，被上诉人浙江宝业建设集团有限公司是工程的总承包方，在明知原审被告西子奥的斯电梯有限公司郑州分公司仅负责安装事故井口一层以上电梯、且对该部电梯的安装阶段性完工并已撤场（至被上诉人彭公武摔伤间隔五天）的情况下，对事故井口负一层以下疏于管理，造成被上诉人彭公武坠落致残，应承担全部赔偿责任。三、根据原审被告西子奥的斯电梯有限公司郑州分公司与河南财信置业有限公司签订的《电梯安装协议》的约定，由河南财信置业有限公司负责井道、门洞口安全护栏及底坑脚手架钢管扣件材料，河南财信置业有限公司作为门洞口安全护栏的提供方及其委托的监理单位河南海华工程建设监理公司均疏于管理，对本案事故的发生，有不可推卸的责任。四、一审庭审中，被上诉人彭公武明确其现住址为农村户籍所在地，庭审中没有证据证明其收入主要来源于城镇；其于一审庭审后提交其与家人在光山县城关镇环保局家属楼长期租房达7年之久的证据不应采信，上诉人西子奥的斯电梯有限公司认为应按农村居民纯收入计算其残疾赔偿金。综上，请求撤销原判，依法改判驳回被上诉人彭公武对上诉人西子奥的斯电梯有限公司的全部诉讼请求。
被上诉人彭公武不服，向本院答辩称：一、一审判决对证据采信的表述与事实认定不符合应属笔误，该笔误不影响判决结果的正确性。二、上诉人西子奥的斯电梯有限公司应与被上诉人浙江宝业建设集团有限公司共同承担擅自拆除电梯井口安全防护栏的侵权赔偿责任。首先，上诉人西子奥的斯电梯有限公司的郑州分公司擅自拆除电梯井口安全防护栏，应在本案中承担赔偿责任，至于事故井口是否属于其施工范围，与本案事实无关联性，该抗辩意见不应作为其推卸责任的有效意见。其次，《关于财信·圣堤亚纳5﹟楼电梯井坠人事件责任划分的专题会议》的真实性已得到上诉人西子奥的斯电梯有限公司与被上诉人浙江宝业建设集团有限公司的确认，双方均在该份会议纪要上签字或盖章。该会议纪要是工程监理单位针对事故进行责任判定、划分而专门召开的专题会议，与本案有直接关联性。该份会议纪要的主体、内容合法，应作为本案的审理依据。三、被上诉人彭公武长期在城市务工，其经济收入主要来源于城市。被上诉人彭公武诉状中书写的地址为身份证上的信息，并非经常居住地。因被上诉人彭公武庭前提交证据有困难，于庭后提交证明其经常居住地为城市的证据得到法庭准许，且庭后提交的证据也经上诉人西子奥的斯电梯有限公司质证，上诉人西子奥的斯电梯有限公司现提出反对意见，依法不能成立。综上，请求二审法院驳回上诉人西子奥的斯电梯有限公司的上诉请求，维持原判。
被上诉人浙江宝业建设集团有限公司答辩称：一、根据与原审被告西子奥的斯电梯有限公司郑州分公司签订的《4﹟5﹟6﹟电梯安装配合协议》，被上诉人浙江宝业建设集团有限公司作为工程土建方在电梯安装方面予以配合，提供电梯门洞口的临时围护，同时规定原审被告西子奥的斯电梯有限公司郑州分公司不得随意拆除或松动本工地所有的安全防护设施。但是原审被告西子奥的斯电梯有限公司郑州分公司为了施工便利，拆除了电梯井口安全防护措施，且未在操作面设置任何警示标志；且在完成部分工程、其人员撤离时也未通知被上诉人浙江宝业建设集团有限公司及时恢复安全防护设施及设置警示标志，最终导致被上诉人彭公武坠落摔伤致残。虽然被上诉人彭公武坠落井口的电梯，原审被告西子奥的斯电梯有限公司郑州分公司只负责安装一层以上，但因该部电梯负一层与相邻的另一部电梯的负一层的安全防护是连体的，而原审被告西子奥的斯电梯有限公司郑州分公司安装相邻电梯需安装到负二层，因其拆除连体防护，才造成事故井口的负一层没有防护设施。综上，被上诉人彭公武坠落摔伤发生在上诉人西子奥的斯电梯有限公司安装电梯施工期间，坠落地点在其施工面，应由上诉人西子奥的斯电梯有限公司承担主要赔偿责任。二、《关于财信·圣堤亚纳5﹟楼电梯井坠人事件责任划分的专题会议》认定的事实经河南财信置业有限公司、河南海华工程建设监理公司、电梯安装单位即原审被告西子奥的斯电梯有限公司郑州分公司签字予以认可，且《4﹟5﹟6﹟电梯安装配合协议》、《安装配合协议》、《电梯安装方案》均约定原审被告西子奥的斯电梯有限公司郑州分公司负有张贴安全标志、设安全网等安全防范义务。虽然上诉人西子奥的斯电梯有限公司对责任划分不予认可，但未提交证据予以反驳。一审判决认定事实清楚，于法有据。三、被上诉人浙江宝业建设集团有限公司在被上诉人彭公武受伤后积极救治，现支付的费用远远超出一审判决确定的赔偿数额，对一审判决损失计算标准和依据无异议。
原审被告西子奥的斯电梯有限公司郑州分公司答辩称，同意上诉人西子奥的斯电梯有限公司的上诉意见。
根据当事人的诉辩意见，本院归纳本案争议焦点为：一、上诉人西子奥的斯电梯有限公司对被上诉人彭公武坠落摔伤是否应承担赔偿责任；若应承担责任，那么责任比例应如何划分；二、被上诉人彭公武的残疾赔偿金计算依据一审判决认定是否适当。
为支持其答辩意见，被上诉人浙江宝业建设集团有限公司在二审诉讼中提交了如下新证据：日期为2013年11月27日的安全监理工程师通知单一份及照片14张（均为复印件），证明上诉人西子奥的斯电梯有限公司的郑州分公司在同一工程中施工的8﹟9﹟楼的电梯口安全防护不到位、存在安全隐患问题。
上诉人西子奥的斯电梯有限公司质证意见为：2013年11月27日的安全监理工程师通知单，上诉人西子奥的斯电梯有限公司收到过，照片也是现场的情况，但是施工的安全防护不是上诉人西子奥的斯电梯有限公司提供和安装的，不能由此证明上诉人西子奥的斯电梯有限公司对被上诉人彭公武在5﹟楼坠落摔伤有管理责任。
被上诉人彭公武质证意见为：对上述证据没有异议。
原审被告西子奥的斯电梯有限公司郑州分公司的质证意见为：同意上诉人西子奥的斯电梯有限公司的质证意见。
本院经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。
本院认为，一、因被上诉人浙江宝业建设集团有限公司疏于管理，造成其雇员被上诉人彭公武在上诉人西子奥的斯电梯有限公司的郑州分公司人员暂时撤离施工现场几天后坠落摔伤在无安全防护设施和警示标志的电梯井口，应承担主要赔偿责任。理由如下：1、虽然上诉人西子奥的斯电梯有限公司的郑州分公司参加了财信·圣堤亚纳5﹟楼电梯井坠人事件责任划分的专题会议，并在《关于财信·圣堤亚纳5﹟楼电梯井坠人事件责任划分的专题会议》上签字，但该专题会议中未见上诉人西子奥的斯电梯有限公司的郑州分公司认可被上诉人彭公武坠落摔伤事故井口的安全防护设施由其人员拆除的内容。2、被上诉人彭公武为被上诉人浙江宝业建设集团有限公司的雇员，本案案由为提供劳务者受害责任纠纷。3、被上诉人浙江宝业建设集团有限公司作为工程总承包方和工程土建方，在上诉人西子奥的斯电梯有限公司安装电梯阶段性完工、人员暂时撤离施工现场后对整个施工现场的安全保障和防护有监督管理职责。二、被上诉人彭公武受伤后，河南财信置业有限公司、河南海华工程建设监理公司等对事故进行了调查，并为此召开专题会议，形成文字材料，虽然上诉人西子奥的斯电梯有限公司强调其郑州分公司人员施工过程中未对事故井口的安全防护予以拆除，但其未提供充分有效的证据予以证明，因事故现场附近为上诉人西子奥的斯电梯有限公司的郑州分公司的施工作业面，故其上诉称不应对被上诉人彭公武受伤承担责任的理由不能成立，其应对被上诉人彭公武受伤承担次要赔偿责任。三、上诉人西子奥的斯电梯有限公司称工程发包方河南财信置业有限公司、工程监理方河南海华工程建设监理公司对被上诉人彭公武受伤也应承担赔偿责任，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。四、被上诉人彭公武虽户籍地为农村，但其长期在城镇务工生活，对此已于一审诉讼中提供了其在城镇居住的证明材料，其相关赔偿费用应按照城镇标准计算。上诉人西子奥的斯电梯有限公司主张应按农村居民纯收入标准计算被上诉人彭公武的残疾赔偿金依法不成立，本院不予支持。被上诉人彭公武的各项损失共计1274759.34元，综合案情及各方陈述，本院认为上诉人西子奥的斯电梯有限公司承担责任比例为40%，应赔偿被上诉人彭公武的各项损失509903.736元；被上诉人浙江宝业建设集团有限公司承担责任比例为60%，应赔偿被上诉人彭公武的各项损失764855.604元，扣除其已支付的331386.18元，应再支付433469.424元。上诉人西子奥的斯电梯有限公司的上诉请求部分成立，本院予以支持，原判责任认定不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2013）开民初字第6458号民事判决；
二、被上诉人彭公武的医疗费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、残疾辅助器具费、交通费等各项损失，由上诉人西子奥的斯电梯有限公司赔偿509903.736元，被上诉人浙江宝业建设集团有限公司赔偿433469.424元（应赔偿764855.604元减去已支付的331386.18元），上述赔偿费用均于本判决生效后十日内付清；
三、驳回被上诉人彭公武的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费7575元，上诉人西子奥的斯电梯有限公司负担2480元，被上诉人浙江宝业建设集团有限公司负担3720元，被上诉人彭公武负担1375元；二审案件受理费7575元，由上诉人西子奥的斯电梯有限公司负担3030元，被上诉人浙江宝业建设集团有限公司负担4545元。
本判决为终审判决。
审判长 范亚玲
审判员 赵建伟
审判员 张 晔
二〇一四年五月十六日
书记员 董晓文