浙江省台州市椒江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙1002刑初632号
公诉机关台州市椒江区人民检察院。
被告人何某甲，农民。因酒后驾驶机动车，于2010年11月5日被台州市公安局椒江分局行政拘留十日。因本案，于2015年10月3日被台州市公安局椒江分局刑事拘留，同年11月10日被依法逮捕。
辩护人陈日康，浙江巡天律师事务所律师。
被告人何某乙，男，1991年10月30日出生，居民身份证号码3310021991********，汉族，初中文化，农民，住台州市椒江区章安街道下洋村***号。因殴打他人，于2015年3月24日被台州市公安局椒江分局行政拘留十五日。因本案，于2015年6月10日被台州市公安局椒江分局行政拘留十五日，同月25日取保候审，2016年3月17日被台州市公安局椒江分局刑事拘留，2016年4月22日被依法逮捕。
上列二被告人现均羁押于台州市看守所。
被告人徐某，农民。因本案，于2015年6月10日被台州市公安局椒江分局行政拘留十五日，同月25日取保候审。
被告人何某丙，农民。因本案，于2015年7月29日被台州市公安局椒江分局取保候审。
台州市椒江区人民检察院以台椒检公诉刑诉〔2016〕628号起诉书指控被告人何某甲、何某乙、徐某、何某丙犯开设赌场罪，被告人何某乙犯寻衅滋事罪向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。台州市椒江区人民检察院指派检察员陈常出庭支持公诉，被告人何某甲、何某乙、徐某、何某丙及其被告人何某甲的辩护人到庭参加了诉讼。现已审理终结。
经审理查明：一、被告人何某甲、何某乙、徐某、何某丙开设赌场犯罪事实
2015年5月初，被告人何某甲伙同何广礼、何如求（另案处理）在被告人徐某开设的位于台州市椒江区章安街道下洋村77号东旭副食品店内开设“六名”赌场，聚众赌博。约定何如求占4份股份，何某甲、何广礼各占3份股份，并给予徐某场地费。赌场纠集被告人何某乙负责“立角”，纠集何某丙负责望风。同年6月9日，该赌场被公安机关查获，当场查获被告人徐某、何某乙和参赌人员何某丁、何某戊等数十人。赌场开设期间，抽头获利人民币30000余元。被告人徐某收取场地费人民币6000余元，何某乙领取“工资”人民币1500余元，何某丙领取“工资”人民币1500余元。
2015年7月29日，被告人何某丙至公安机关投案，同年10月3日，被告人何某甲被公安民警抓获。
上述事实，被告人何某甲、何某乙、徐某、何某丙在开庭审理过程中亦无异议，检查笔录，证人何某丁、冯某、何某戊、张某、蒋某、陈某甲、何某己、洪某、李某、何某庚、何某辛、何某丁等人的证言，扣押决定书，同案犯何广礼的供述，辨认笔录，户籍证明，行政处罚决定书，现场照片，到案经过，情况说明等证据证实，足以认定。
二、被告人何某乙寻衅滋事犯罪事实
2014年3月23日15时40分许，因开车斗气，洪秀华（另案处理）驾驶浙J×××××轿车将受害人毛某、章某、朱某等人驾驶的浙J×××××轿车逼停在台州市椒江区章安街道下洋村路口，洪秀华下车对毛某、章某进行殴打。期间，被告人何某乙和何陈灰、何某辛（均另案处理）等人帮忙殴打被害人毛某、章某等人。经鉴定，毛某、章某、朱某的伤势均为轻微伤。
上述事实，被告人何某乙在开庭审理过程中亦无异议，同案犯洪秀华、何陈灰的供述，被害人毛某、朱某、章某的陈述，证人陈某乙的证言，辨认笔录，现场照片，视频监控材料说明，谅解书，法医学人体损伤程度鉴定书等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人何某甲、何某乙、徐某、何某丙无视社会管理秩序，以营利为目的，结伙开设赌场或为赌场提供帮助，赌场非法获利人民币30000余元，其行为均已构成开设赌场罪。被告人何某乙无视社会管理秩序，结伙在公共场合随意殴打他人，致三人轻微伤，其行为已构成寻衅滋事罪。在开设赌场共同犯罪中，被告人何某甲是该赌场的主要股东之一，又积极参加该赌场管理，是主犯；被告人何某乙、徐某、何某丙在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法予以从轻处罚。被告人何某乙在判决宣告前一人犯二罪，应予数罪并罚。被告人何某丙犯罪后自动投案，如实供述自己的犯罪事实，是自首，依法予以从轻处罚。被告人何某甲、何某乙、徐某在庭审中自愿认罪，酌情从轻处罚。被告人何某甲的辩护人辩称，被告人何某甲在庭审中自愿认罪，已退出了非法所得，建议对其酌情从轻处罚。审理认为，辩护人所辩意见属实，其辩称予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百九十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第六十九条、第六十四条、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款、第三十八条第一款、第四十一条的规定，判决如下：
一、被告人何某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币20000元，追缴非法所得人民币7000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年10月3日起至2016年8月2日止。罚金和非法所得已缴纳）。
二、被告人何某乙犯开设赌场罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币3000元，犯寻衅滋事罪，判处拘役六个月，决定执行拘役九个月，并处罚金人民币3000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年3月17日起至2016年12月1日止。罚金限在判决生效后一个月内缴纳）。
三、被告人徐某犯开设赌场罪，判处拘役六个月，缓刑九个月，并处罚金人民币18000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。
四、被告人何某丙犯开设赌场罪，判处管制六个月，并处罚金人民币5000元。
（管制的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期二日。罚金已缴纳）。
五、扣押在案的被告人何某乙非法所得人民币1500元、徐某人民币6000元、何某丙人民币1500元，依法予以追缴，由扣押单位上交国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。
审 判 长 项 瑛
人民陪审员 陈英英
人民陪审员 徐恩斌
二〇一六年七月八日
书 记 员 杨丹瑞
附件：
本案判决所依据的法律条文
中华人民共和国刑法
第三百零三条……
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
……
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
……
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第三十八条管制的期限，为三个月以上二年以下。
第四十一条管制的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期二日。