广东省广州市从化区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤0117刑初8号
公诉机关广东省广州市从化区人民检察院。
被告人王小旺，男，1966年10月8日出生于河南省驻马店市，汉族，小学文化，无业，户籍地为河南省驻马店市上蔡县，现住广东省广州市白云区。曾因犯非法经营罪，于2011年1月被广东省深圳市龙岗区人民法院判处有期徒刑六个月，2011年4月5日刑满释放。因本案于2017年9月7日被羁押，次日被刑事拘留，同年10月19日被逮捕。现押于从化区看守所。
指定辩护人古志军，广东政衡律师事务所律师，由广州市从化区法律援助处指派。
被告人张国根，男，1966年9月22日出生于河南省驻马店市，汉族，小学文化，农民，户籍地为河南省驻马店市上蔡县，现住广东省广州市白云区。因本案于2017年9月7日被羁押，次日被刑事拘留，同年10月13日被逮捕。现押于从化区看守所。
指定辩护人胡昊、李楚君，广东流溪律师事务所律师、实习律师，由广州市从化区法律援助处指派。
被告人郭小雨，男，1985年8月28日出生于河南省南阳市，汉族，小学文化，无业，住河南省南阳市邓州市。因本案于2017年9月7日被羁押，次日被刑事拘留，同年10月13日被逮捕。现押于从化区看守所。
指定辩护人陈新端，广东映日律师事务所律师，由广州市从化区法律援助处指派。
广东省广州市从化区人民检察院以穗从检公诉刑诉[2017]882号起诉书指控被告人王小旺、张国根、郭小雨犯招摇撞骗罪，于2017年12月25日向本院提起公诉。本院于2018年1月2日立案并依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省广州市从化区人民检察院指派检察员段永仙出庭支持公诉，上列被告人及辩护人均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2017年8、9月期间，被告人王小旺、张国根、郭小雨，以非法占有他人财物为目的，分工合作，通过冒充卫生局工作人员的方式，用事先购买的假烟多次实施诈骗，诈骗所得赃款共同分配，其中：
2017年8月25日上午，被告人郭小雨驾驶一辆银色别克牌小汽车搭载王小旺、张国根从广州市白云区至广州市从化区鳌头镇横坑村考试场对面小卖部，自称卫生局工作人员，向被害人曾某、祝某出售6条“芙蓉王”假烟，获利1100元。
同日，被告人王小旺、张国根、郭小雨再次驾车至广州市从化区鳌头镇万力路万利商店，以同样的方式，向被害人申某出售6条“双喜1906”假烟，获利780元。
2017年9月7日上午，被告人郭小雨驾驶一辆银色别克牌小汽车搭载王小旺、张国根从广州市白云区至广州市从化区温泉镇冲口路农家土特产超市，自称卫生局工作人员，向被害人李某出售6条“芙蓉王”假烟，获利930元。破案后，赃款已经发还被害人。
同日，被告人王小旺、张国根、郭小雨再次驾车至广州市从化区温泉镇凤仙餐厅士多店，以同样的方式向被害人练某推销“芙蓉王”假烟，因被害人拒绝未遂。
2017年9月7日10时许，被告人王小旺、张国根、郭小雨在广州市从化区温泉镇花卉大道被公安机关抓获归案。
公诉机关列举了被告人供述、被害人陈述、鉴定意见、勘验辨认笔录、抓获经过、被告人的户籍资料等证据予以证实。据此认为，被告人王小旺、张国根、郭小雨冒充国家工作人员招摇撞骗，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十九条第一款之规定，应当以招摇撞骗罪追究其刑事责任。鉴于被告人王小旺、张国根、郭小雨归案后能够如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。提请本院判处。
被告人王小旺对指控的犯罪事实及罪名均无异议，希望对其从轻处罚。其辩护人的辩护意见：（1）本案应定性为诈骗罪而非招摇撞骗罪，因诈骗数额未达到数额较大的标准，故不构成犯罪；（2）如果判决被告人有罪，因其能够如实供述，是初犯，建议法庭对其从轻处罚。
被告人张国根对指控的犯罪事实及罪名均无异议，希望对其从轻处罚。其辩护人的辩护意见：（1）本案应定性为诈骗罪而非招摇撞骗罪，又因诈骗数额未达到数额较大的标准，故不构成犯罪，对被告人应该予以行政处罚；（2）被告人具有坦白、初犯的情节，并退还1100元给被害人曾某，并取得了谅解，如判决被告人构成犯罪，建议法庭对其从轻处罚。
被告人郭小雨对指控的犯罪事实及罪名均无异议，希望对其从轻处罚。其辩护人陈新端的辩护意见：（1）本案应定性为诈骗罪而非招摇撞骗罪；（2）即便构成招摇撞骗罪，被告人亦具有坦白、初犯、从犯的情节，被告人家属已代其退还1100元给被害人曾某，并取得谅解，建议法庭对其从轻处罚。
经审理查明：2017年8、9月期间，被告人王小旺、张国根、郭小雨冒充卫生局工作人员，分工合作，多次在广州市从化区以急于将他人赠送的香烟售出为名，向他人兜售假冒伪劣香烟，骗取被害人款项共计2810元，所得赃款共同分配，其中：
（一）2017年8月25日上午，被告人郭小雨驾驶一辆银色别克牌小汽车搭载王小旺、张国根从广州市白云区至广州市从化区鳌头镇横坑村考试场对面小卖部，自称卫生局工作人员，向被害人曾某、祝某出售6条“芙蓉王”假烟，获利1100元。
在案件审理过程中，被告人王小旺、张国根、郭小雨的家属代为退还上述赃款给被害人曾某，被害人对该三名被告人表示谅解。
上述事实，有公诉机关当庭提供的、并经法庭质证、认证的下列证据予以证实，本院予以确认：
现场勘验检查工作记录、现场图及照片，证实现场位于广州市从化区鳌头镇横坑村从化区公安分局机动车教考场旁学院商店，从该6条“芙蓉王”假烟上提取多枚指纹。
被告人王小旺、张国根、郭小雨指认现场照片，证实三名被告人均指认出广州市从化区鳌头镇横坑村考试场对面小卖部就是2017年8月25日三人利用假烟招摇撞骗的地方。
视听资料/光盘，记录被害人曾某在其经营的士多店内被诈骗的过程。
接受证据材料清单，证实被害人曾某将涉案的芙蓉王香烟三条、芙蓉王香烟三十盒、监控光碟一张提交给公安机关。
广东省质量监督烟草检验站卷烟、雪茄烟鉴别检验报告，证实涉案的芙蓉王香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。
被害人曾某的陈述：今天（2017年8月25日）上午11时15分左右，有两个身穿保安衣服的男子来我开的士多店内，声称自己是执法队的工作人员，有人送给他们几条烟，想放在我的士多店里卖，我开始不同意，因为我店里的烟都是从正规烟草公司拿的，那两名男子一直跟我说：“我就是对面工作的，我自己又不抽这个烟，你就帮忙收了嘛”，后来我才收了他们的烟。我以1100元的价格收了他们六条金色芙蓉王，后面他们走了之后我将烟拆开看，发现是假的，就报警了。我店里有监控，我已经将被骗的经过刻成光碟交给派出所了。
经被害人曾某辨认照片，其辨认出被告人王小旺就是2017年8月25日在士多店内利用假烟诈骗其的男子。
被害人祝某的陈述：2017年8月25日上午，我在从化区鳌头镇横坑教练场对面经营的士多店被人实施作骗，当时是我老婆来派出所报案，在整个被骗的过程我有在场。当天上午有两名男子来到我的士多店，其中一名穿着保安员的衣服，另一名穿着跟警察夏装一样的短袖衣服，也有肩章标志，但当时我没有留意是什么样的肩章。而穿警察夏装衣服模样的那名男子的腋下还夹着一只纸制的档案袋，其穿着比较正规和整齐，给人的感觉是在政府工作的公职人员。因为该两名男子的衣着打扮，我出于对其政府工作人员身份的信任，才向他们购买香烟。如果他们穿着普通衣服，我就不会买的。那两名男子自称是士多店对面教练场的领导。
被告人张国根的供述：我们是通过假冒从化当地的卫生局的工作人员进行卖假烟的方式来招摇撞骗的。我们是2017年8月23日准备出发去从化作案时，在广州市一个物流园对面的面馆吃饭的时候商量的，当时有我和王小旺、郭小雨三个人一起。当时我们商量的分工是：我和王小旺假冒从化当地卫生局的工作人员去向事主卖假烟，郭小雨就负责开车和下车去买一包真香烟。我们三人找到作案目标后，就由我和王小旺穿着制服下车去和对方谈，我们会向对方说我们是从化卫生局的工作人员，让对方放松警惕，然后再和对方说别人送了几条香烟抽不完，想低价把它卖掉。对方如果提出要试抽，我们就会拿出事先让郭小雨准备好的真香烟出来给对方试。对方觉得是真烟后，我们就回车上将事先准备好的假香烟拿出来卖给对方，收到钱后我们就开车离开。我们每次都是按照这样的套路来进行招摇撞骗的。基本上除去油费和吃饭的费用，剩下的就三人平分。那些假烟是我们三人共同出资购买，王小旺负责去广州市流动商贩购买。每条假芙蓉王香烟、“双喜经典1906”假香烟约十多元。
2017年8月25日11时许，我和王小旺、郭小雨三人商量好以假冒卫生局的工作人员进行卖假烟的，由郭小雨驾驶一辆别克越银色小轿车（车牌号记不得）搭我和王小旺二人来到从化区鳌头镇国道转入附近的一间驾校旁边的一间小卖部（有二名老板是夫妻）。我和王小旺穿制服假冒卫生局工作人员向小卖部的老板推销假的芙蓉王香烟，那老板以为我们是卫生局的工作人员就相信了，向我们购买六条假的芙蓉王香烟，共得款1100元。
被告人王小旺的供述：2017年8月23日，我们三人在广州市某物流园附近的旅馆开了三间房间住下。第二天我们在广州市某物流园附近的面馆吃饭时，我提出以假冒从化卫生局的工作人员进行卖假烟，张国根、郭小雨同意后，决定由我和张国根二人负责穿制服假冒国家工作人员卖假烟，郭小雨负责开车和准备一包真的香烟及假香烟。
在作案过程中，都是郭小雨负责开车，我们寻找到作案目标后，就由我跟张国根下车冒充卫生局的工作人员，并向小卖部或者士多店的老板声称我们收到他人送礼的几条芙蓉王香烟，可以低价卖给他们，他们答应后，我们就把假的芙蓉王香烟卖给那些士多店的老板从而骗取钱财。
2017年8月25日11时许，我和张国根、郭小雨三人商量好以假冒卫生局的工作人员进行卖假烟，由郭小雨驾驶一辆别克越银色小桥车（车牌号粤Ｓ×××××）搭我和张国根二人来到从化区鳌头镇国道路转入一驾校旁边的一间小卖部。我和张国根穿制服假冒卫生局工作人员向小卖部的老板（女，30多岁）推销假的芙蓉王香烟。那老板以为我们是卫生局的工作人员，就相信我们的烟是真，就向我们购买六条的芙蓉王香烟（事实上六条芙蓉王香烟都是假烟），共得款1100元。
这些假香烟是郭小雨在广州市购买的，假烟是我们三人一起出资买的，每条假烟价格二十多元。除了吃、加油费及假烟的费用，其他赃款三人平分。我穿的制服上衣是蓝色的，左胸上有ZA0309字样的徽章，右胸有“执法”字样的徽章，双肩上也有黑色的徽章，下穿一条黑色裤。我的制服是在广州市的某劳保店花35元买回来的。因为这种服装与卫生局的制服相似，所以我们买这种制服。在前我看见过卫生局的执法人员检查饭店、小卖部等，我觉得冒称是卫生局的工作人员，事主容易相信我们的身份，这样便可以骗事主的钱。
10.被告人郭小雨的供述：2017年8月23日，我和“张某”、“旺哥”广州市某物流园附近的面馆吃饭时，“张某”、“旺哥”二人对我说他们想假冒卫生局的工作人员卖假烟。我同意后，他们说他们二人负责穿制服假冒工作人员卖假烟，我负责开车和准备二包真的香烟(其中一包是芙蓉王，一包真的双喜经典1906)，真烟是拿给事主试抽的（让事主相信我们烟是真的）。
2017年8月25日11时许，我和“张某”、“旺哥”三人商量好以假冒卫生局的工作人员卖假烟。由我驾驶一辆别克越银色小桥车(车牌号：粤Ｓ×××××)搭“张某”、“旺哥”二人来到从化区鳌头镇棋杆一间驾校旁边的小卖部，“张某”叫我停车后他穿制服一个人进入小卖部，过了几分钟“张某”打电话给“旺哥”，叫他拿假烟去小卖部。之后“旺哥”拿了六条假芙蓉王香烟去小卖部，不久他们二人就回来。这次我们共卖假烟得了1100元。我没有看见老板是男是女。
此外，辩护人提交了被害人曾某出示的收据二张，拟证实三名被告人家属已代为退赃，被害人对三名被告人表示谅解。上述证据经法庭质证，查证属实。
（二）2017年8月25日下午，被告人王小旺、张国根、郭小雨再次驾车至广州市从化区鳌头镇万力路万利商店，以同样的方式，向被害人申某出售6条“双喜1906”假烟，获利780元。
上述事实，有公诉机关当庭提供的、并经法庭质证、认证的下列证据予以证实，本院予以确认：
现场勘验检查工作记录、现场图及照片，证实现场位于广州市从化区鳌头镇万力路万利商店，现场未提取到有价值的痕迹、物证。
被告人张国根、王小旺、郭小雨指认现场照片，证实三名被告人均指认出广州市从化区鳌头镇万力路万利商店就是2017年8月25日其三人利用假烟招摇撞骗的地方。
接受证据材料清单，证实被害人申某将涉案的芙蓉王香烟一条、双喜牌香烟五条提交给公安机关。
广东省质量监督烟草检验站卷烟、雪茄烟鉴别检验报告，证实涉案的芙蓉王香烟、双喜香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。
被害人申某的陈述：2017年8月25日14时许，我在广州市从化区鳌头镇万力路万力轮胎股份有限公司路口的万利商店（小卖部）坐着，有两名男子走过来说卖几条烟给我，问我要不要，并且拿出一包烟让我看，当时我抽了一根，知道这烟是真的。于是就商定好130元一条卖给我。我拿出780元，向他买了6条香烟。对方走了以后我发现有点不对劲，于是把烟打开看一下，发现是假烟，我被人骗了，于是我就报警了。
当时对方说有6条双喜牌的“1906”香烟。我买了以后发现其中有一条芙蓉王，我感觉不妥，于是将“1906”的香烟从盒子里拿出来一根，发现是“万宝路”牌子的香烟，这时候我就知道自己被骗了。对方两名男子开着一辆别克牌小汽车，银灰色，车牌号是粤Ｓ×××××。我被骗的时候之所以那么容易相信他们，是因为上述那位自称是北京市石家庄人的男子还跟我说了，他是从化区卫生局的工作人员。还有，上述两名男子身穿的都是蓝色短袖，是制服来的。
经被害人申某辨认香烟照片，其辨认出照片上的双喜香烟五条、芙蓉王香烟一条就是其被人诈骗买到的假烟。
被告人张国根的供述：（2017年9月7日供述）2017年8月25日，早上由郭小雨驾驶粤Ｓ×××××号牌的小车搭着我和王小旺从广州天河区出发，到从化寻找目标。最后在鳌头镇一路边士多店停车，由我和王小旺两人穿制服拿了随车带去的六条双喜牌“1906”假烟下车，去到士多店见到一男老板，我们就自称是执法队的工作人员，并称那六条烟是之前别人送礼给我们的，但我们不抽，想低价卖给那个老板。并拿出一包真的双喜牌“1906”香烟给老板试，老板试过后认为是真烟，并且见我们穿着制服，他就信以为真，以130元一条的价格向我们买了六条双喜牌“1906”假烟，得手后我们马上逃离现场。事后我们发现拿的假烟拿错了，是拿了五条双喜牌“1906”假烟和一条金色芙蓉王假烟，当时我们骗取到七百多元。
（2017年11月23日供述）2017年8月25日下午，我和王小旺、郭小雨三人由郭小雨驾驶一辆别克越银色小桥车搭我们来到从化区鳌头镇国道路旁边的一间小卖部。我和王小旺穿制服假冒卫生局工作人员向小卖部的老板推销假的荚蓉王香烟，那老板（男，约40岁）以为我们是卫生局的工作人员就相信了，向我们购买了六条假“双喜经典1906”香烟。这次我们共卖得780元。
7.被告人王小旺的供述：2017年8月25日12时许，我和张国根、郭小雨三人由郭小雨驾驶一辆别克越银色小桥车搭我和张国根二人来到从化区鳌头镇国道路旁边的一间小卖部。我和张国根穿制服假冒卫生局工作人员向小卖部的老板推销假的芙蓉王香烟，那老板（男，约40多岁）以为我们是卫生局的工作人员，就向我们购买了六条假“双喜经典1906”香烟，这次我们共卖得约800元。
8.被告人郭小雨的供述：2017年8月25日12时许，我们又来到从化区鳌头镇106国道路旁边一间小卖部，我们以同样的冒充卫生局工作人员的方法卖了六条假双喜经典1906香烟，得款780元。
（三）2017年9月7日上午，被告人郭小雨驾驶一辆银色别克牌小汽车搭载王小旺、张国根从广州市白云区至广州市从化区温泉镇冲口路农家土特产超市，自称卫生局工作人员，向被害人李某出售6条“芙蓉王”假烟，获利930元。破案后，赃款已经发还被害人。
上述事实，有公诉机关当庭提供的、并经法庭质证、认证的下列证据予以证实，本院予以确认：
现场勘验检查工作记录、现场图及照片，证实现场位于广州市从化区温泉镇冲口路农家土特产超市，现场未发现可疑痕迹。
被告人张国根、王小旺、郭小雨指认现场照片，证实三名被告人均指认出广州市从化区温泉镇冲口路农家土特产超市就是2017年9月7日其三人利用假烟招摇撞骗的地方。
接受证据材料清单，证实被害人李某将涉案的芙蓉王香烟五条零十包提交给公安机关。
广东省质量监督烟草检验站卷烟、雪茄烟鉴别检验报告，证实涉案的芙蓉王香烟均为假冒注册商标、伪劣卷烟。
发还清单，证实破案后，涉案赃款已经发还给被害人李某。
被害人李某的陈述：2017年9月7日10时许，我自己经营的农家土特产店正常开店营业。这时候有一辆银灰色的小车停在我档口对面，接着车上下来一个穿着蓝色制服比较胖的男人，他走进我档口买了一瓶矿泉水并付款。之后他就跟我说“你这里最贵的烟多少钱”，我回答对方说是芙蓉王25元一包，然后对方就告诉我说他是卫生局的工作人员，领导收了两条烟，现在他们要去旁边农庄吃饭，但是没有现金想要用烟套现，他说烟是芙蓉王。我就问对方多少钱一条，他告诉我可以200元一条给我，我就说可以。毕竟对方是国家工作人员，而且拿货芙蓉王也要219元左右一条，所以我就答应对方可以买他的芙蓉王。对方就走过他停车那边，接着那个比较胖的男人和一个穿着一样制服的比较瘦的男人就从车那边走过来我档口，那个身材比较瘦的男子用一个袋子装着烟过来的。过来之后我一看对方竟然拿着六条过来，我当时还自言自语说六条我不够钱，接着我就拿了钱包出来给他们看说我不够钱。当时我只有5张100元的、5张50元的、4张20元的、10张10元的一共930元，对方比较肥的那个就说给我4条香烟，但是过了一会儿之后那个比较肥的男子就说干脆都给我算了，等领导就要过来吃饭，我有多少钱就给多少。于是最后对方把我的930元全部拿走了，把六条烟（其中的一条对方已经拆开大包装）都放在我收银台旁边就走了。他们走了之后，我后来对过烟盒上的条码等，发觉和我卖的芙蓉王有不同，于是我越想越不对劲就想到可能被骗了，所以我现在来报案了。
经被害人李某辨认照片，其辨认出被告人张国根、王小旺就是2017年9月7日在其经营的土特产店内，冒充国家工作人员用假烟诈骗其930元的人。
经被害人李某辨认香烟照片，其辨认出照片中的芙蓉王香烟五条零十包就是其被诈骗购买的香烟。
被告人张国根的供述：今天（2017年9月7日）早上，我和王小旺、郭小雨三人从广州天河区出发，由郭小雨驾驶车牌为粤Ｓ×××××的小车搭着我和王小旺，窜到从化寻找目标。最后在温泉镇一路边士多店停车，由我和王小旺两人穿制服拿了六条随车带去的芙蓉牌假烟下车，去到士多店见到一男老板，我们自称是卫生局的工作人员，并称那六条烟是之前别人送礼给我们的，但我们不抽想低价卖给那个老板。接着我们说这烟都是真的，并拿出一包真的芙蓉牌香烟给老板试抽，老板试过后认为是真烟，并且见我们穿着制服，他就信以为真，以155元一条的价格向我们买了六条芙蓉牌的假烟。得手后我们马上逃离现场，这次我们骗取到的金额一共是930元，还没有分赃就被公安抓获了。我和王小旺负责穿制服骗取事主钱财，郭小雨负责开车。我当时穿的制服是一件蓝色短袖制服，看上去像警察制服，编号为“010047”，另有标有“执法”字样的胸章。
被告人王小旺的供述：2017年9月7日10时许，我和张国根、郭小雨三人由郭小雨驾驶一辆别克越银色小桥车（车牌号：粤Ｓ×××××）搭我们来到从化区温泉镇国道路旁边的一间小卖部，我和张国根下车，我假装购买一瓶矿泉水，借机与小卖部男老板聊天，我们自称是卫生局的，声称是别人送礼我们几条芙蓉香烟，问小卖部老板要不要，可以低价卖给他。对方说要六条，并说只有930元。对方收了香烟后就给了张国根930元，然后继续往前行驶寻找下一个目标，后在105国道路边被警察现行抓获。
被告人郭小雨的供述：2017年9月7日10时许，我和“张某”、“旺哥”三人由我驾驶一辆别克越银色小桥车(车牌号：粤Ｓ×××××)搭“张某”、“旺哥”二人来到从化区温泉镇国道路旁边的一间小卖部。以冒充卫生局工作人员的方式卖了六条假“芙蓉王”，共得930元。
（四）2017年9月7日上午，被告人王小旺、张国根、郭小雨再次驾车至广州市从化区温泉镇凤仙餐厅士多店，以同样的方式向被害人练某推销“芙蓉王”假烟，因被害人拒绝未遂。2017年9月7日10时许，被告人王小旺、张国根、郭小雨在广州市从化区温泉镇花卉大道被公安机关抓获归案。
另查明，公安民警从三人乘坐的银色别克牌小汽车内查获并扣押红色包装香烟12条（包装上有双喜字样）、黄色包装香烟6条（包装上有芙蓉王字样）及赃款930元，并从被告人张国根、王小旺身上查获并扣押有“执法”字样胸章的蓝色制服两件。经鉴定，上述被扣押的香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。
上述事实，有公诉机关当庭提供的、并经法庭质证、认证的下列证据予以证实，本院予以确认：
搜查笔录、扣押决定书、扣押清单，证实民警对被告人郭小雨、张国根、王小旺及其使用车辆（悬挂号牌：粤Ｓ×××××)进行搜查。在该车内搜查出红色包装香烟12条（包装上有双喜字样）、黄色包装香烟6条（包装上有芙蓉王字样）及现金930元；在张国根身上查获蓝色制服一件（上有执法、010047字样胸章），在王小旺身上查获蓝色制服一件（上有执法、ZA0309字样胸章）。上述物品已被扣押。
被告人张国根、王小旺、郭小雨指认现场、赃款、香烟、汽车照片，证实三名被告人指认出广州市从化区温泉镇凤仙餐厅士多店就是2017年9月7日其三人利用假烟招摇撞骗的地方；扣押的现金930元就是于2017年9月3日在从化温泉镇冒充国家工作人员实施诈骗所得的钱款；扣押的香烟就是拿去从化骗钱的假烟；扣押的汽车就是其三人于2017年多次冒充国家工作人员实施诈骗使用的小车。
广东省质量监督烟草检验站卷烟、雪茄烟鉴别检验报告，证实扣押的芙蓉王香烟、双喜香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。
被害人练某的陈述：我目前经营从化区温泉镇凤仙餐厅士多店，2017年9月7日早上10时许，我在我的士多店里看店。这时进来一名年轻小伙子，皮肤很白的，他进来就买了—包芙蓉王然后就离开了。接着过了5分钟左右，有一名穿着执法制服的中年男子进来，叫我拿一包芙蓉王，接着就问我多少钱一条，我就说240元一条。然后他就和我说，他单位领导抽不完别人送给他的香烟，叫他们拿出来低价处理掉，然后就问我200元一条要不要。当时我就对他说不要。然后那名男子就离开了。他走出去后，我还特意在士多店里往外观察那名穿着执法制服的男子，见他一直走出大马路，上了一辆小轿车离开了。买烟的男子是短发，中等身材，皮肤很白，说普通话的，其余不详；穿执法制服的男子，中等身材，短发，有很多白头发，普通话口音，穿着蓝色写着“执法”字样的制服，衣着给人感觉像是国家执法机关的工作人员。
经被害人练某辨认照片，其辨认出被告人郭小雨就是2017年9月7日10时许在从化区温泉镇凤仙餐厅士多店向其购买一包芙蓉王香烟的男子；被告人张国根就是向其兜售香烟的男子。
5.被告人张国根的供述：2017年9月7日10时许，我们三人来到从化区温泉镇国道路旁边的一间士多店（楼上有个饭店的），郭小雨和王小旺在车上等，我穿制服冒称是卫生局的，但是老板说不想买我们的烟，故这次没有成功。我们穿着制服冒充卫生局的工作人员推销假烟时，被害人会比较容易相信我们的话，这样我们得手的机会就比较大些。
6.被告人王小旺的供述：2017年9月7日10时许，我和张国根、郭小雨三人来到从化区温泉镇国道路旁边的一间饭店，以冒充卫生局工作人员的方式推销假烟，这次没有成功（老板是一个男青年，20多岁，他不要）。
7.被告人郭小雨的供述：2017年9月7日9时许，我和“张某’、“旺哥”三人由我驾驶一辆别克”凯越银色：小桥车(车牌号：粤Ｓ×××××)搭“张某”、“旺哥”二人来到从化区温泉镇国道路旁边的一间饭店，以冒充卫生局工作人员的方式准备推销假烟，但没有成功。
2017年8月份的时候，张国根和王小旺分别打电话给我叫我过来广州，说给我300元一天车钱。我到了之后，张国根和王小旺就告诉我，计划冒充卫生局的工作人员卖几条假烟赚钱。事先我们每个人出了一点钱，由他们联系好后，我去广州火车站附近买了二十多条假的芙蓉王和双喜1906，我还去商店买了一包真的双喜1906和一包真的芙蓉王。
证明上述事实的综合证据有：
（2011）深龙法刑初字第224号刑事判决书、刑满释放证明书，证实被告人王小旺有犯罪前科。
抓获经过，证实被告人王小旺、张国根、郭小雨于2017年9月7日10时许被公安机关抓获归案。
被告人的户籍资料，证实三名被告人的基本身份情况。
从化区卫生和计划生育局办公室复函：证实被告人郭小雨、张国根、王小旺均不是该局在编工作人员。
被告人张国根、王小旺、郭小雨相互辨认的笔录及照片，证实三名被告人相互辨认出是其三人一起在从化区多次进行招摇撞骗的。
制服照片及物证说明，证实在本案中被告人王小旺穿着的制服为蓝色短袖，有肩章，右胸处有“执法”标志，左胸处有编号“ZAO309”；被告人张国根穿着的制服为蓝色短袖，有肩章，右胸处有“执法”标志，左胸处有编号“010047”。
经被告人王小旺指认制服照片，其指认出照片中的制服就是其招摇撞骗时穿的衣服。
根据审理查明的事实和证据，本院综合评判如下：
（1）关于辩护人提出的三名被告人不构成招摇撞骗罪的辩护意见。经查，被告人王小旺、张国根、郭小雨为谋取非法利益，假冒卫生局工作人员身份，利用人民群众对国家机关工作人员的信任，多次向他人兜售假烟，并获取非法利益，其行为直接损害了国家机关的威信及其正常活动，该三名被告人均已构成招摇撞骗罪。故上述辩护意见据理不足，本院不予采纳。
（2）关于辩护人提出的被告人郭小雨是从犯的辩护意见。经查，现有证据证实，被告人郭小雨多次驾驶车辆搭载其他被告人寻找作案目标，积极参与作案，并负责购买假烟，参与分赃，在犯罪过程中与其他被告人各有分工，并非起次要或辅助作用，不属于从犯，故上述辩护意见与查明的事实不符，本院不予采纳。
本院认为，被告人王小旺、张国根、郭小雨冒充国家机关工作人员招摇撞骗，其行为已构成招摇撞骗罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。鉴于三名被告人归案后能够如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；三名被告人在练某案中由于意志以外的原因未得逞，是犯罪未遂，对该宗犯罪依法可以比照既遂犯从轻处罚；三名被告人家属代为退赃给被害人曾某，并取得谅解，可以酌情从轻处罚；被告人王小旺有犯罪前科，量刑时酌情从重处罚。辩护人所提辩护意见有理的部分，本院予以采纳。三名被告人犯罪所得的一切财物，应当予以追缴；扣押的作案工具，应当予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十九条第一款、第六十七条第三款、第二十三条、第六十四条之规定，判决如下：
被告人王小旺犯招摇撞骗罪，判处有期徒刑一年三个月(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月7日起至2018年12月6日止)。
被告人张国根犯招摇撞骗罪，判处有期徒刑一年二个月(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月7日起至2018年11月6日止)。
被告人郭小雨犯招摇撞骗罪，判处有期徒刑一年二个月(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月7日起至2018年11月6日止)。
继续追缴被告人王小旺、张国根、郭小雨犯招摇撞骗罪的违法所得780元，追缴后返还给被害人申华北。
扣押的作案工具双喜假香烟12条、芙蓉王假香烟6条、制服2件，予以没收（由广州市公安局从化区分局执行）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李寒冰
人民陪审员 罗 婕
人民陪审员 苏彦尹
二〇一八年三月二十八日
书 记 员 邓少娟