山东省烟台市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）烟民一终字第1001号
上诉人（原审原告）：莱州市半岛龙庭物业管理有限公司。
法定代表人：林某，该公司总经理。
委托代理人：原聚柏，山东文景律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：朱某。
上诉人莱州市半岛龙庭物业管理有限公司（以下简称半岛龙庭物业公司）因与被上诉人朱某劳动争议一案，不服莱州市人民法院（2012）莱州民初字第4548号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院认定，2011年8月20日，半岛龙庭物业公司与朱某签订应聘人员登记表。2011年8月23日，朱某即到半岛龙庭物业公司工作，直至2012年4月11日。2012年4月12日与13日为公休日；2012年4月14日，朱某向半岛龙庭物业公司递交辞职申请书，并离开了半岛龙庭物业公司。辞职书载明：“我于2011年9月到半岛龙庭干水暖工，现因单位调整干油漆工，本人因不能胜任此工作，特此申请辞职。申请人：朱某2012年4月10日。”
朱某在半岛龙庭物业公司工作期间前二个月为试用期，月平均资为1400元，之后工作期间的月平均工资均为1500元。朱某在半岛龙庭物业公司工作期间，半岛龙庭物业公司未为其缴纳社会保险费。朱某系莱州市仓上金矿待岗职工，其社会保险费一直由莱州市仓上金矿为其缴纳。
2012年8月22日，朱某作为申请人因双倍工资、经济补偿金等事宜申诉至莱州市劳动人事争议仲裁委员会，要求被申请人半岛龙庭物业公司支付双倍工资12000元，经济补偿金1000元，加班费3500元，解除或终止劳动合同加付一个月工资1500元。
莱州市劳动人事争议仲裁委员会经审理后认为，“双方签订的应聘人员登记表不属于劳动合同，对申请人要求被申请人支付未签订书面劳动合同双倍工资的仲裁请求，本委予以支持；申请人在被申请人调整工作岗位后，未提供有效证据证实其不同意调整工作岗位，而以不能胜任新工作岗位为由提出书面辞职，对申请人要求被申请人支付解除劳动合同经济补偿金的仲裁请求，无法律依据，本委不予支持；被申请人称2011年9月份至2012年4月份考勤表未保存不能提供，对此应当承担举证不能的法律后果，对申请人主张的要求支付45个节假日加班费的仲裁请求，本委予以支持；对申请人要求解除或终止劳动合同加付一个月工资的仲裁请求，无法律依据，本委不予支持。”该委员会于2012年11月12日作出莱劳仲案字（2012）第224号裁决书，裁决：一、驳回申请人要求支付经济补偿金的仲裁请求。二、驳回申请人要求解除或终止劳动合同加付一个月工资的仲裁请求。三、自本裁决书发生法律效力之日起十五日内，由被申请人一次性支付给申请人下列各项待遇：1、双倍工资差额10500元（1500元／月×7个月）；2、加班费2250元（1500元／月÷30天／月×45天）。半岛龙庭物业公司不服该仲裁裁决，提起诉讼，请求不予支付朱某双倍工资差额及加班工资。
审理中查明，朱某在半岛龙庭物业公司自2011年8月23日至2012年4月14日期间月工资分别为：2011年8月工资为420元（出勤9天）；2011年9月工资为1400元；2011年10月工资为1518元（含国庆节加班费94元）；2011年11月工资为1500元；2011年12月工资为1500元；2012年1月工资为1700元（含春节加班费100元、元旦加班费100元）；2012年2月工资为1500元；2012年3月工资为1500元；2012年4月工资为550元（实际出勤11天）。
审理中，朱某变更请求，关于解除劳动合同加付一个月的工资1500元不再向半岛龙庭物业公司主张；同时增加请求，因半岛龙庭物业公司未支付加班费与工资，要求半岛龙庭物业公司再补给其主张的双倍工资、加班费、经济补偿金之和的赔偿金。
审理中，半岛龙庭物业公司主张与朱某所签订的应聘人员登记表即视为劳动合同。半岛龙庭物业公司提交了应聘人员登记表，经当庭质证，朱某对上述证据的真实性无异议，但主张应聘登记表不能视为劳动合同。
朱某提供了证人宋某、林某的证人证言，证人未能到庭作证。经法庭调取仲裁卷宗，该卷宗内上述二位证人证明半岛龙庭物业公司对除锈、刷漆等工人无任何安全保障，且表示若不干就辞职；同时还证明朱某在半岛龙庭物业公司工作加班45天。经当庭质证，半岛龙庭物业公司对上述二位证人系其单位职工无异议，但主张单位已购买防毒面具，并不具有危险性，单位只要求工人服从工作安排，并未说不干就辞职的话。
对于双方争议的加班费问题。半岛龙庭物业公司主张，单位职工每周休息一天，朱某主张在到单位工作时，单位就许诺每月休息二天，按照每月工作20.83天计算，扣除每月休息二天后的加班天数为50天（不含国家法定节假日），因此其加班费的计算方式为：1500元／月÷20.83天／月×50天×2倍应为7201.15元，并同时增加了加班费的请求。对此，半岛龙庭物业公司认可对朱某有考勤，但已在核算完朱某的工资后不再保存，不能提交朱某工作期间的考勤表。
对于已发放给朱某的2011年10月份的加班费94元、2012年1月份的春节加班费100元与元旦加班费100元，半岛龙庭物业公司主张根据朱某的日平均工资50元，计算所得予以发放。对此，朱某亦有异议，表示要求按照法律规定处理。
原审法院认为，朱某在半岛龙庭物业公司工作，事实清楚，双方劳动关系明确。双方签订的应聘人员登记表，只是朱某到半岛龙庭物业公司工作的意向证明，并非劳动合同，因此，朱某要求半岛龙庭物业公司支付未签订劳动合同的双倍工资，予以支持。朱某在半岛龙庭物业公司调整工作岗位后，未提供有效证据证实其不同意调整工作岗位，而以不能胜任新工作岗位为由提出书面辞职，因此，朱某要求半岛龙庭物业公司支付解除劳动合同经济补偿金，理由不当，依法不予支持。审理中，朱某表示就解除劳动合同加付一个月的工资1500元不再向半岛龙庭物业公司主张，对此，不再审查。
朱某申诉要求半岛龙庭物业公司支付其工作期间的加班费，半岛龙庭物业公司不予认可，主张双方约定的工资中已包含了加班费，对此未提交证据证实，对半岛龙庭物业公司的该主张，依法不予采信。朱某主张在半岛龙庭物业公司工作期间为每月休班2天，半岛龙庭物业公司对此不认可，称朱某在其处工作期间为每周休息一天，工作期间有考勤。法庭限期半岛龙庭物业公司提交朱某在其处工作期间的考勤表，半岛龙庭物业公司表示考勤表在核算完工资后不再保存，未予提交。半岛龙庭物业公司的辩解意见不当，其所提交的证据亦不能证实其主张，应当承担举证不能的法律责任，故对朱某主张的每月休班2天的事实予以采信，对朱某的该项申诉主张，依法予以支持，但朱某在莱州市劳动人事争议仲裁委员会就其申诉请求作出裁决后，未就加班费提起诉讼，在程序上已放弃起诉的权利，应视为其对该裁决加班费的认可，且仲裁裁决的加班费未超过此期间半岛龙庭物业公司应支付的加班费数额，法院对此予以确认。原审法院于2013年10月10日判决：一、莱州市半岛龙庭物业管理有限公司支付给朱某下列待遇：1、双倍工资10117.40元（1516.85元／月×6.67个月）；2、加班费2250元。共计12367.40元。限本判决生效后十日内付清。二、驳回朱某的其他仲裁申诉请求。如果半岛龙庭物业公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由半岛龙庭物业公司负担。
宣判后，上诉人半岛龙庭物业公司不服，提起上诉称：一、原审法院认定“朱某在半岛龙庭物业公司工作期间前二个月为试用期，月平均资为1400元，之后工作期间的月平均工资均为1500元”错误。二、原审法院认定“双方签订的应聘人员登记表，只是朱某到半岛龙庭物业公司工作的意向证明，并非劳动合同”错误。双方签订的应聘人员登记表基本涵盖了劳动合同应当具备的条款，应视为双方签订了劳动合同。三、退一步讲，即使应聘人员登记表不能视为劳动合同，半岛龙庭物业公司也不应支付朱某未签订劳动合同的双倍工资。因朱某是金矿内退职工，在半岛龙庭物业公司工作期间，原单位为其发放内退工资，缴纳社会保险费。四、半岛龙庭物业公司不应给付朱某加班工资。半岛龙庭物业公司支付给朱某的工资包含加班工资，朱某每月到半岛龙庭物业公司领取工资时从未提到加班工资问题，即双方均认可工资包含加班工资。请求二审法院撤销原审判决，依法改判半岛龙庭物业公司不支付朱某双倍工资及加班工资。
被上诉人朱某答辩称：原审判决正确，不同意半岛龙庭物业公司的上诉请求。
本院审理查明，被上诉人朱某于2011年8月20日到上诉人半岛龙庭物业公司填写应聘人员登记表。2011年8月23日，半岛龙庭物业公司人员曾志伟在该登记表底部书写“同意朱某工作一年月工资1400元”内容，朱某自即日起在半岛龙庭物业公司工作。
本院审理查明的其他案件事实与原审法院认定的一致。
本院认为，用人单位应当自用工之日起一个月内与劳动者签订书面劳动合同，超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。被上诉人朱某在到上诉人半岛龙庭物业公司填写应聘人员登记表后，半岛龙庭物业公司相关人员仅是在该登记表底部书明朱某的月工资数额，双方没有订立书面劳动合同，该部分事实清楚。应聘人员登记表不具有劳动合同的性质，半岛龙庭物业公司主张该登记表应当视同劳动合同，理由不当，依法不予支持。朱某作为金矿内退职工，其到半岛龙庭物业公司从事新的工作，与半岛龙庭物业公司形成新的劳动关系，应当受相关劳动法律、法规的保护，原审法院判决半岛龙庭物业公司支付朱某未签订书面劳动合同的双倍工资差额正确。原审法院已经查明朱某在半岛龙庭物业公司工作期间的工资情况，以该情况确定朱某的月平均工资，结合朱某的具体工作期间计付未签订劳动合同的双倍工资差额亦无不当。半岛龙庭物业公司没有证据证实其向朱某发放的工资中包含加班工资，亦未提交相关考勤记录，其仅以朱某在领取工资后并未主张加班工资推定朱某的工资中包含加班工资不能成立，原审法院支持朱某关于加班工资的申诉请求并无不当。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。上诉人半岛龙庭物业公司的上诉请求，缺乏事实及法律依据，依法予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款（一）项及第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人莱州市半岛龙庭物业管理有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王守远
审 判 员 王家国
代理审判员 姜松诚
二〇一三年十二月二十六日
书 记 员 车丽翠