江苏省睢宁县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）睢魏民初字第0362号
原告王万才，农民。
委托代理人王金果，睢宁县清泉法律服务所法律工作者。
被告曹延凯，个体户。
委托代理人王恒，睢宁县城关法律服务所法律工作者。
原告王万才与被告徐州双宝房地产开发有限公司、周浩、吴勇、曹延凯提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年6月25日立案受理后，依法由审判员武震适用简易程序独任审判，分别于2014年8月27日、2014年9月2日两次公开开庭进行了审理。后依法组成合议庭，分别于2015年1月14日、2014年10月20日两次公开开庭进行了审理。原告王万才及其委托代理人王金果、被告曹延凯及其委托代理人王恒到庭参加诉讼。在诉讼过程中，原告王万才自愿撤回对被告徐州双宝房地产开发有限公司、周浩、吴勇的起诉，本院予以准许。本案现已审理终结。
原告王万才诉称：2013年8月27日原告在被告徐州双宝房地产开发有限公司承包的建筑工地干活时，不慎从高处跌落受伤。后经睢宁县古邳镇中心卫生院诊断为：胸部、左膝部、右腕部、脾破裂等。被告徐州双宝房地产开发有限公司将其承包的建设工程发包给没有资质的被告周浩、吴勇，被告曹延凯又与被告周浩、吴勇系分包关系。原告受伤后被告曹延凯仅支付了医疗费，现原告已构成九级伤残。后经多次协商，被告拒不赔偿。故原告诉至法院，请求依法判令被告曹延凯赔偿医疗费、误工费等损失共计87512元，并由被告承担本案诉讼费用。
被告曹延凯辩称：我并不是雇人干活，我也不是包工头，是我的小孩叔伯舅舅找我去干活的。随时我让张青给我签合同，但张青不签，我实际是给张青干活的。原告也是跟张青干活的，我没有找原告，是他自己去的。我和原告之间系合伙关系。
经审理查明，被告曹延凯于2013年承包位于睢宁县古邳镇古汉街工地工程，期间雇佣马学珍、顾时德、原告王万才等人进行工程施工。双方约定工作事项为砌大砖墙，工资为每平方米14元，多劳多得。2013年8月27日，原告王万才在施工过程中，因未采取安全措施，不慎从五楼跌落受伤。事故发生后，原告王万才被送往睢宁县古邳镇中心卫生院救治，经诊断为多发骨折、多处软组织挫伤、脾破裂等。期间原告共计住院治疗20天，花费医疗费共计10683.06元。被告曹延凯给付了原告王万才医疗费等共计16369元，其中古邳镇中心卫生院的医疗费2769元、2013年8月27日给付1600元、2013年8月28日给付8000元、2013年8月30日给付2000元、2013年9月5日给付1000元、2013年9月13日给付1000元。原告病情好转后出院，出院医嘱为休息、定期复查等。原告王万才于2014年4月14日向邳州市人民医院司法鉴定所提出伤残程度鉴定申请，邳州市人民医院司法鉴定所于2014年4月21日作出邳人医司鉴所（2014）临鉴字第141号司法鉴定意见书，鉴定意见为“被鉴定人王万才因外伤致右腕关节功能障碍，构成人体损伤九级××。损伤后需误工120日，营养60日，护理60日。”后因双方就赔偿问题协商未果，原告诉至法院，要求被告赔偿医疗费、误工费等损失共计87512元，并由被告承担本案诉讼费用。
另查明，原告王万才系农村居民。
上述事实，有当事人的庭审陈述、住院病历、入出院记录、疾病诊断证明书、CT检查报告单、医药费清单、住院医药费收据、邳州市人民医院司法鉴定所司法鉴定意见书、录音光盘、交通费发票、收据、证人证言等证据证实，本院予以确认。
本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务的一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务的一方承担侵权责任。提供劳务的一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”。故被告曹延凯是否应当承担赔偿责任的关键在于被告曹延凯是否为接受劳务的一方，其与原告王万才是否形成劳务关系。本案中，由于原告王万才只提供劳务，其工作的时间、地点都是受被告曹延凯的指定，工作时也受被告曹延凯的指示和安排。现有证据证实了被告曹延凯系工程的承包人，其应当按照合同约定完成建设工程。原告王万才从事砌砖墙工作是完成该工程的必要条件，而被告曹延凯辩称其与原告王万才之间系合伙关系的辩解没有充分的证据予以证实，故可以认定原告王万才系为被告曹延凯提供劳务，其与被告曹延凯之间形成了劳务关系。被告曹延凯作为接受劳务的一方，具有选任雇员、监督施工的义务，但在工程施工过程中，被告没有对雇工进行安全教育培训，也未采取相应的安全、警示措施，故没有尽到监督义务。又因其自身没有施工资质，却违法承揽工程，故被告曹延凯对造成原告王万才受伤的结果具有一定过错，应当对原告王万才的损害承担相应的赔偿责任。
由于原告王万才从事建设工程施工工作应当知道相应的操作规范，但其在未采取相应的安全保护措施的情况下，即登上五楼进行施工作业，原告王万才的行为系造成其自身损害的次要原因，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六关于“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”的规定，原告王万才对其自身的伤害亦存在一定的过错，故应适当减轻被告的赔偿责任。
综上，对于原告王万才的损害，被告曹延凯应当承担70%的赔偿责任。
庭审中，被告曹延凯申请追加杨洪山、张青为本案被告参加诉讼，但其未能提供追加被告必须的相关证据，故本院对被告曹延凯的此项主张不予支持。被告曹延凯辩称原告王万才在2013年8月26日之前腿部已经受伤，认为原告的伤情不是此次事故造成的，并申请对此进行鉴定。徐州医学院司法鉴定所于2014年12月12日作出退案说明，认为该案超出本所鉴定技术条件，无法完成委托要求。且被告曹延凯未能提供其它充分证据佐证自己的此项主张，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”故本院对被告的此项抗辩理由不予采信。
庭审中，原告主张医疗费10683.06元，被告对此无异议，且有医疗费发票予以证实，本院依法予以支持。
原告主张的误工费12480元（104元×120天）期限合理，但标准过高，根据相关法律规定受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。故本院确认其误工费为8337.86元（25361元／365天×120天）。
原告主张的护理费6240元（104元×60天）期限合理，但标准过高，根据相关法律规定护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。故本院确认其护理费为3378.41元（20552元／365天×60天）。
原告主张的交通费，根据相关法律规定交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。考虑到因治疗伤情及司法鉴定必然造成交通费损失，结合被告的意见，本院酌定支持300元。
原告王万才伤残九级，其要求××赔偿金54392元（13598元／年×20年×20%），符合相关规定，本院予以支持。
原告王万才伤情较重，构成九级伤残，已给其本人带来较大的精神损害，但其要求精神损害抚慰金10000元过高，本院酌定支持8000元。
同时，根据原告的伤情、诊疗机构及鉴定机构的意见，本院确认其营养费为900元（15元／天×60天），确认其住院伙食补助费为400元（20天×20元／天）。
综上，原告的各项损失本院确认为：医疗费10683.06元、误工费8337.86元、护理费3378.41元、住院伙食补助费400元、营养费900元、××赔偿金54392元、交通费本院酌定300元，合计78391.33元，精神损害抚慰金为8000元。被告曹延凯应赔偿原告王万才医疗费、误工费等各项损失共计46504.93元［（78391.33元×70%）-16369元＋8000元］。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告曹延凯于本判决生效后十日内赔偿原告王万才各项损失共计46504.93元；
二、驳回原告王万才的其他诉讼请求。
如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费780元，鉴定费1300元，共计2080元，由原告王万才负担620元，被告曹延凯负担1460元。鉴于原告王万才已预交，被告曹延凯于履行义务时一并给付原告王万才。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。
审 判 长 武 震
助理审判员 刘彦军
人民陪审员 夏同富
二〇一五年一月十五日
书 记 员 乔 爽
附：相关法律条文
《中华人民共和国民法通则》
第九十八条公民享有生命健康权。
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成××的，还应当赔偿××生活辅助具费和××赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因××不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制××辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的时间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。