辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）辽01民终2051号
上诉人（原审被告）：沈阳周杨物流信息咨询有限公司。
法定代表人：周建良，该公司经理。
委托诉讼代理人：朱明玮，男。
被上诉人（原审原告）：刘顺义，男。
委托诉讼代理人：胡晓桥，辽宁大宸律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：周建良，男。
上诉人沈阳周杨物流信息咨询有限公司因与被上诉人刘顺义、周建良提供劳务者受害责任纠纷一案，不服沈阳市于洪区人民法院（2016）辽0114民初12291号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月21日立案后，依法组成合议庭，开庭对本案进行了审理。上诉人沈阳周杨物流信息咨询有限公司委托诉讼代理人朱明玮、被上诉人刘顺义委托诉讼代理人胡晓桥、被上诉人周建良到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
沈阳周杨物流信息咨询有限公司上诉请求：请求撤销一审判决，发回重审或直接改判。事实和理由：1、认定事实不清。刘顺义受伤害不是职务行为，刘顺义是司机，开车不卸货是行规。货主及其他司机均能证明刘顺义是自己着急吃饭，主动上车卸货，他自己应承担50%的责任。刘顺义受伤的是脚，治疗内科疾病的费用与治疗脚伤无关。治疗内科疾病的费用不应该在赔偿的范围内。2、适用法律不当。刘顺义受伤的时间是2015年3月27日，而上诉人公司成立的时间是2016年1月。刘顺义受伤时上诉人公司尚未成立，原审却判决上诉人承担给付责任，适用法律不当。
刘顺义辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持一审判决。
周建良述称，同意上诉人意见。
刘顺义向一审法院起诉请求：2015年3月27日，刘顺义在周建良经营的沈阳周杨物流信息咨询有限公司工作中右脚受伤、骨折、内脏胰腺受伤。受伤后刘顺义先后住院治疗，共计67天，并由周建良出具书面保证，因此事故产生的所有费用由周建良全部负责。请求一审法院判令周建良、沈阳周杨物流信息咨询有限公司赔偿刘顺义医疗费55225元，住院伙食补助费6700元、营养费6700元、交通费3000元、误工费80000元、护理费6700元、伤残赔偿金62252元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费880元；诉讼费由周建良、沈阳周杨物流信息咨询有限公司承担。
一审法院认定事实：2014年5、6月份，刘顺义到沈阳周杨物流信息咨询有限公司工作，职务系司机，工作期间工资收入为每月4000元，周建良系该公司的法定代表人。2015年3月27日，刘顺义开车送货，在卸车的时候发生意外，刘顺义右脚受伤。周建良立即将刘顺义送到沈阳客运西站附近的骨科医院，随后送至沈阳市骨科医院住院治疗，自2015年3月27日至4月3日，共计住院8天，确诊为右跟骨粉碎性骨折、胆囊结石、腹腔肿物，期间为二级护理。2015年4月4日至4月28日刘顺义在中国医科大学附属盛京医院住院治疗24天，确诊为腹腔肿物、跟骨骨折术后、高血压、胆囊结石，期间2015年4月4日至10日为一级护理，其余为二级护理，病历记载有流食。2015年4月30日刘顺义在中国医科大学附属第一医院急诊治疗。2015年5月6日至5月29日刘顺义在辽宁省人民医院住院治疗23天，诊断为胰腺血肿、十二指肠梗阻，期间为二级护理，清流食。2015年7月6日至7月18日刘顺义在辽宁省人民医院住院治疗12天，确诊为胰腺血肿、十二指肠不全梗阻、胆囊结石、腔隙性脑梗死、颈椎退行性病变。2016年6月20至6月27日刘顺义在沈阳市骨科医院住院7天，诊断为取出骨折内固定装置，期间为二级护理，普食。刘顺义治疗期间共计支付120急救费、门诊医疗费及住院医疗费46113.86元。周建良、沈阳周杨物流信息咨询有限公司分三次已给付刘顺义80520元(6月22日、2015年10月4日、2016年5月12日)。
一审法院另查，诉讼期间，刘顺义向一审法院提出申请，要求对其伤残程度进行鉴定，一审法院委托沈阳佳实司法鉴定所对刘顺义的伤残程度进行鉴定，该所于2016年10月27日作出鉴定意见，刘顺义右足跟骨粉碎性骨折评为十级伤残。刘顺义支出鉴定费880元。
一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护。本案刘顺义受雇于沈阳周杨物流信息咨询有限公司，根据刘顺义提供的周建良为其书写的保证及刘顺义、沈阳周杨物流信息咨询有限公司的陈述意见，双方为雇佣关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案刘顺义系在为沈阳周杨物流信息咨询有限公司送货卸货时发生的人身损害，刘顺义系一种职务行为，故沈阳周杨物流信息咨询有限公司、周建良应当承担赔偿责任。沈阳周杨物流信息咨询有限公司、周建良辩解称，刘顺义系司机，卸货不是其本职工作，应当减轻沈阳周杨物流信息咨询有限公司、周建良的赔偿责任，但沈阳周杨物流信息咨询有限公司、周建良未提供任何证据予以证明，故对沈阳周杨物流信息咨询有限公司、周建良的主张本院不予采信。由于刘顺义系受雇于沈阳周杨物流信息咨询有限公司，故沈阳周杨物流信息咨询有限公司应对刘顺义的损失承担赔偿责任，周建良系沈阳周杨物流信息咨询有限公司的法定代表人，由于其以个人名义对刘顺义损失赔偿问题出具保证，故周建良应与沈阳周杨物流信息咨询有限公司承担连带赔偿责任。关于沈阳周杨物流信息咨询有限公司、周建良给刘顺义垫付的费用，应在沈阳周杨物流信息咨询有限公司、周建良赔偿刘顺义的费用总数中予以扣除。
对刘顺义的各项损失，一审法院确认如下：
关于医疗费，刘顺义在治疗期间多次入院治疗，虽然诊断中有不同的疾病存在，但没有证据证明与此次外伤不存在任何关联，故对刘顺义治疗期间所提供的合法有效的医疗费证据本院予采信。120急救费应属医疗费范畴，应计算在医疗费内。综上，经一审法院审查核实，刘顺义的医疗费总计为46113.86元。关于住院伙食补助费，刘顺义共计住院治疗67天，根据辽宁省的标准及原告的住院时间，刘顺义要求沈阳周杨物流信息咨询有限公司、周建良赔偿6700元，符合法律规定，一审法院予以支持。
关于营养费，经审查刘顺义提供的病历，只有部分住院期间有流食的医嘱记载，故一审法院酌定刘顺义的营养费为500元。关于护理费，应根据刘顺义的住院时间、护理级别、护理人员的护理费用予以计算。现刘顺义要求沈阳周杨物流信息咨询有限公司、周建良赔偿6700元，未超过法律规定的标准，一审法院予以支持。关于交通费，交通费是受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用，现刘顺义要求赔偿3000元数额过高，一审法院酌定为800元。关于误工费，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，而误工时间应根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。本案刘顺义虽然未提供误工时间的诊断证明，但刘顺义持续治疗期间(2015年3月27日至2015年7月18日，计113天)及刘顺义在沈阳市骨科医院施行取出骨折内固定装置手术住院(7天)期间，不能正常工作，均应视为刘顺义的误工时间，共计为120天，参照刘顺义受伤前每月工资为4000元的标准，一审法院确认刘顺义的误工费为16000元(4000元÷30天×120天)。刘顺义要求20个月的误工费，因没有医疗机构出具的证明，一审法院不予支持。关于残疾赔偿金，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准，自定残之日起按二十年计算。本案刘顺义系城镇户口，根据法律规定及辽宁省道路交通事故赔偿标准，确认刘顺义的残疾赔偿金数额为62252元(31126元×20年×10%)。关于精神损害抚慰金，精神损害赔偿是指权利主体因其人身权益受到不法侵害而使其遭受精神痛苦或精神受到损害而要求侵害人给予赔偿的一种民事责任，刘顺义要求赔偿5000元数额过高，一审法院酌定为3000元。关于鉴定费，刘顺义要求赔偿880元并提供了相应的证据，经一审法院审查核实，予以确认。
一审法院判决：一、被告沈阳周杨物流信息咨询有限公司于本判决发生法律效力后十五日内赔偿原告刘顺义医疗费46113.86元；二、被告沈阳周杨物流信息咨询有限公司于本判决发生法律效力后十五日内赔偿原告刘顺义住院伙食补助费6700元；三、被告沈阳周杨物流信息咨询有限公司于本判决发生法律效力后十五日内赔偿原告刘顺义营养费500元；四、被告沈阳周杨物流信息咨询有限公司于本判决发生法律效力后十五日内赔偿原告刘顺义护理费6700元；五、被告沈阳周杨物流信息咨询有限公司于本判决发生法律效力后十五日内赔偿原告刘顺义误工费16000元；六、被告沈阳周杨物流信息咨询有限公司于本判决发生法律效力后十五日内赔偿原告刘顺义交通费800元；七、被告沈阳周杨物流信息咨询有限公司于本判决发生法律效力后十五日内赔偿原告刘顺义残疾赔偿金62252元；八、被告沈阳周杨物流信息咨询有限公司于本判决发生法律效力后十五日内赔偿原告刘顺义鉴定费880元；九、被告沈阳周杨物流信息咨询有限公司于本判决发生法律效力后十五日内赔偿原告刘顺义精神损害抚慰金3000元；十、上述一至九项共计142945.86元，扣除被告周建良已给付原告刘顺义的80520元，被告沈阳周杨物流信息咨询有限公司实际应赔偿原告刘顺义62425.86元(142945.86元－80520元)；十一、被告周建良与被告沈阳周杨物流信息咨询有限公司承担连带赔偿责任；十二、驳回原、被告其他诉讼请求。案件受理费1066元，减半收取533元，由被告沈阳周杨物流信息咨询有限公司承担。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人提供了证人徐某、王某的证人证言。货主徐某的证人证言证明其没有让刘顺义卸车，周建良曾给其打过电话说明司机不管卸货。司机王某的证人证言证明应聘时口头告知其只开车，不管装车和卸货。七份刘顺义的病历，证明被上诉人治疗的部分有胆结石、高血压、肝囊肿、肺炎等疾病，与脚伤无关。对上诉人提供的证据刘顺义认为病历的真实性没有异议。关联性有异议，虽然被上诉人存在上述疾病，但主张的医疗费中没有治疗这些疾病的费用。对证人证言，认为二证人与上诉人均有利害关系，刘顺义本人开的是大车，和证人开的车型不同，只能自己卸货。
对一审查明的事实，各方当事人均无异议，本院予以确认。
本院认为，雇员在从事雇佣的活动中，遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案刘顺义是周建良雇的司机，刘顺义在为周建良送货卸货时发生的人身损害，雇主应承担赔偿责任。2015年4月24日周建良出具证明，证明其与刘顺义是雇佣关系，刘顺义在工作中受伤骨折、跟骨骨裂及内脏胰腺受伤，在医大二院治疗中，在此产生的所有费用由周建良全部负责。且在二审审理中，上诉人亦明确承认其没有证据证明刘顺义提交法院的医药明细中包含治疗内科疾病的费用，故对上诉人提出的“刘顺义应自行承担50%责任，治疗内科疾病的费用不应该在赔偿范围内”的主张，本院不予支持。关于周扬信息咨询公司是否应承担责任的问题。周扬信息咨询公司虽成立于2016年1月，但该公司是周建良个人独资成立的公司。2016年8月12日，周建良出具证明，证明刘顺义在新佳华货站工作时，在车上掉下来脚骨骨折，胰腺损坏，生活无法自理。由我公司承担一切后果。故一审判决周建良与沈阳周扬信息咨询公司承担连带赔偿责任并无不当。
第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理，故对当事人没有提出上诉请求的部分，不再审理。
综上所述，沈阳周杨物流信息咨询有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1066元，由沈阳周杨物流信息咨询有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 王庆利
审判员 冯立波
审判员 孔祥政
二〇一七年三月二十三日
书记员 董 妍
本案判决所依据的相关法律
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉人，第二审人民法院不得再次发回重审。