浙江省温州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）浙温刑终字第423号
原公诉机关浙江省苍南县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张林飞。2004年3月11日因盗窃被拘留十日；2007年1月8日因犯盗窃罪被判处有期徒刑十个月；2009年7月24日因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑一年八个月，2010年11月2日刑满释放。因本案于2013年2月6日被刑事拘留，同年3月2日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。
上诉人（原审被告人）庄某甲。因本案于2013年1月26日被刑事拘留，同年3月2日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。
上诉人（原审被告人）杨某甲。2010年7月14日因赌博被罚款500元。因本案于2013年3月15日被刑事拘留，同年4月12日被取保候审，2014年2月10日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。
原审被告人张某甲。2010年6月28日因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪被判处拘役三个月，缓刑六个月；2011年7月16日因非法拘禁被行政拘留八日。因本案于2013年5月31日被刑事拘留，同年6月20日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。
原审被告人涂某甲。2006年7月6日因拒不履行已生效的法律文书所确定的义务被司法拘留十五日。因本案于2013年2月22日被刑事拘留，同年3月29日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。
原审被告人杨某乙。因本案于2013年5月16日被刑事拘留，同年6月20日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。
原审被告人王某甲。因患有严重疾病于2013年5月2日被取保候审。
原审被告人罗某。因本案于2013年5月12日被刑事拘留，同年5月31日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。
原审被告人王某乙。因本案于2013年5月31日被取保候审，2014年2月10日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。
原审被告人程某。因本案于2013年2月28日被刑事拘留，同年3月29日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。
原审被告人郭某。因本案于2013年5月30日被取保候审，2014年3月5日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。
原审被告人方某甲。因本案于2013年4月26日被刑事拘留，同年5月31日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。
原审被告人余某甲。因本案于2013年6月14日被取保候审，2014年2月10日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。
原审被告人方某乙。因本案于2013年5月31日被取保候审，2014年2月10日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。
原审被告人李某甲。因本案于2013年6月5日被取保候审，2014年2月10日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。
原审被告人王某丙。因本案于2013年6月5日被取保候审，2014年2月10日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。
原审被告人梅某甲。因本案于2013年6月6日被取保候审，2014年2月10日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。
原审被告人庄某乙。因本案于2013年6月6日被取保候审，2014年2月10日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。
原审被告人梅某乙。因本案于2013年6月5日被取保候审，2014年2月10日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。
原审被告人王某丁。因本案于2013年5月31日被取保候审，2014年2月10日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。
原审被告人方某丙。因本案于2013年3月22日被刑事拘留，同年4月26日被逮捕。2014年5月21日被取保候审。
浙江省苍南县人民法院审理苍南县人民检察院指控原审被告人张林飞犯开设赌场罪、非法拘禁罪，原审被告人张某甲、涂某甲、杨某乙、王某甲、罗某、王某乙、庄某甲、程某、郭某、方某甲、杨某甲、余某甲、方某乙、李某甲、王某丙、梅某甲、庄某乙、梅某乙、王某丁、方某丙犯开设赌场罪一案，于二○一四年三月十四日作出（2014）温苍刑初字第122号刑事判决。原审被告人张林飞、庄某甲、杨某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
一.开设赌场事实
2011年3月份至2012年6月份，李传奉、吴克爽、王振爽（已判刑）、吴启川（另案处理）合股在苍南县龙港镇上中村一带开设赌场。李传奉于2011年3月独自经营赌场，同年6月，吴克爽、王振爽加入该赌场，股份是李传奉四股，吴克爽、王振爽各三股，一直持续到2011年农历年底，2012年春节后（即2012年3月份），吴启川和李传奉、吴克爽、王振爽在上中村继续开设赌场，吴启川占50%股份，李传奉、吴克爽、王振爽各占剩余50%股份的三分之一。吴启川、李传奉、吴克爽、王振爽系赌场的股东，操纵赌场的整体运营，方权胜、林日国、庄有孟、李宁波、杨象梭、杨晓东、陈显挺、陈先坝（均另案处理）和黄定风、方克受、许方宝、刘教群、林日启、吴正硕、吴光晓、张加泼、杨世刚（均已判刑）在赌场内站角、理手、望风、监管头钱等，田官金、曹安邦（均已判刑）各自带领张杨、杨康（均另案处理）和彭一洪、张宇、杨剑（均已判刑）等人为赌场武装护赌。在此期间，被告人张某甲、郭某、涂某甲、方某甲、余某甲、杨某乙、王某甲、李某甲、罗某、王某丙、杨某甲和王崇富、吴道勋、杨宗宝、高勇、杨学聪、唐祖俊、胡昌勇、李勇（均已判刑）、黄赐伦（另案处理）在赌场内发放高利贷，被告人张林飞、程某和邹林均、侯大章、杨陶、沈寿桥、吴礼宝、许志飞、李刚、陈鑫（均已判刑）帮忙放高利贷，被告人王某乙、梅某甲、梅某乙、庄某甲、庄某乙、方某乙、王某丁和王慕迪、叶茂运（均已判刑）等人受雇为赌场望风，被告人梅某甲、方某丙将场地租给该赌场供赌博之用。该赌场按时间段分为早场、中场和晚场，以提供“牌九”的形式供他人赌博，每场赌客数十人至上百人不等，共非法获利近200万元。
2013年5月30日，被告人郭某主动向公安机关投案；同年5月31日，被告人方某乙、王某丁、王某乙主动向公安机关投案；同年6月5日，被告人梅某乙、王某丙、李某甲主动向公安机关投案；同年6月6日，被告人梅某甲、庄某乙主动向公安机关投案；同年6月14日，被告人余某甲主动向公安机关投案。2013年5月2日，被告人杨某甲协助公安机关抓获被告人王某甲。
二.非法拘禁事实
2012年5月25日上午，马某戊在苍南县龙港镇上中村李传奉赌场赌博时，向沈雄借取高利50000元，并无力偿还。当天中午，被告人张林飞和沈雄、周明波等人将马某戊挟持在车上，并实施威胁和殴打，后将马某戊控制在龙港镇阿波罗茶座一包厢内。高勇（已判刑）受沈雄纠集，赶到龙港镇阿波罗茶座参与和马某戊朋友陈安奎的谈判。沈雄等人拿到3万现金后才释放马某戊。次日中午，陈安奎又将2.2万元转账至高勇的账户。
原审法院认定被告人张林飞犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币2万元，犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年四个月，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币2万元；以开设赌场罪分别判处被告人张某甲有期徒刑二年，并处罚金人民币2万元；被告人涂某甲有期徒刑一年十一个月，并处罚金人民币2万元；被告人杨某乙、王某甲各有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币2万元；被告人罗某、王某乙、庄某甲各有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币1.5万元；被告人程某有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币1.5万元；被告人郭某、方某甲、杨某甲、余某甲、方某乙各有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币1.5万元；被告人李某甲、王某丙各有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币1.5万元；被告人梅某甲、庄某乙各有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币1.5万元；被告人梅某乙、王某丁、方某丙各有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币1.5万元。
原审被告人张林飞上诉称：1.原判认定的开设赌场一节事实不请、证据不足，没有去过李传奉等人开设的赌场，更无参与赌场经营，仅帮曾在李传奉的赌场放高利贷的沈雄拿过几次钱，故原判认定其在赌场帮忙放高利贷的事实错误，量刑方面更应轻于赌场参与人员；2.自己在非法拘禁一节中事先并不知情，系被纠集者，作用相对较小，原判量刑偏重，要求改判。
原审被告人庄某甲上诉称：在开设赌场中作用较小，仅是望风作用；参与时间短、获得利益少，原判量刑畸重，要求改判。
原审被告人杨某甲上诉称：1.曾因赌博已被罚款，不应作为从重处罚的理由，原判以其有违法劣迹为由酌情从重处罚不当；2.有立功表现，但原判对其与同案犯的量刑不平衡；3.在开设赌场中仅获利1000余元，作用相对较小，社会危害性不大，原判量刑过重，要求改判。
经二审审理查明，原判认定以上事实的证据有被告人张林飞、张某甲、涂某甲、杨某乙、王某甲、罗某、王某乙、庄某甲、程某、郭某、方某甲、杨某甲、余某甲、方某乙、李某甲、王某丙、梅某甲、庄某乙、梅某乙、王某丁、方某丙的供述，被害人马某戊的陈述及辨认笔录，同案犯李传奉、吴克爽、王振爽、田官金、王崇富、吴道勋、杨宗宝、曹安邦、林日启、方克受、邹林均、高勇、侯大章、许方宝、杨学聪、黄定风、张宇、刘教群、杨世刚、唐祖俊、吴正硕、张加泼、杨陶、吴光晓、彭一洪、沈寿桥、吴礼宝、许志飞、胡昌勇、李勇、杨剑、陈鑫、李刚、王慕迪、叶茂运、黄光艮、温作省、王高星、郭太海、高建丰、杨章贵、王振快、缪仁桓、余作鑫、章传记、褚长威的供述及辨认笔录，证人黄某甲、王某戊、吴某甲、缪某、钟某、李某乙、周某甲、杨某丙、胡某甲、马某甲、马某乙、马某丙、余某乙、黄某乙、黄某丙、徐上灶、陈某甲、方某丁、周某乙、张某乙、王某己、李某丙、王某庚、方某戊、胡某乙、邱某、方某己、庄某丙、庄某丁、陈某乙、王某辛、陈某丙、王某壬、涂某甲、刘某甲、陈某丁、陈某戊、李某丁、林某甲、林某乙、杨某丁、马某丁、吴某乙、赖某、谢某、王某癸、刘某乙、吴某丙、王某子、杨某戊、董某、王某丑、胡某丙、刘某丙、曹某、陈某己、陈某庚、陈某辛、吴某丁、郑某、林某丙、林某丁、林某戊、王某寅、钱某、梅某丙、李某戊、陈某壬、李某己、侯某、徐某、陈安奎的证言，归案经过，立功认定意见书，刑事判决书、行政处罚决定书，户籍证明，银行账户往来清单等。原判认定事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。
关于张林飞提出原判认定其在赌场帮忙放高利贷的事实错误的意见。经查认为，其在侦查阶段、一审庭审时的供述对于在赌场帮沈雄放高利贷的事实均供认不讳，并得到其他同案犯的供述、相关证人证言的印证，故其相关意见与查明的事实不符，不予采信。
关于张林飞提出其在非法拘禁一节中事先并不知情，系被纠集者，作用相对较小的意见。经查认为，其在侦查阶段的供述，同案犯高勇、沈寿桥的供述，被害人马某戊的陈述及辨认笔录等证据能相互印证证实张林飞伙同他人向马某戊讨要非法债务，并积极实施威胁和殴打的事实，现其在二审提出事先不知情、作用相对较小的意见亦与查明的事实不符，不予采信。
本院认为，上诉人张林飞、庄某甲、杨某甲、原审被告人张某甲、涂某甲、杨某乙、王某甲、罗某、王某乙、程某、郭某、方某甲、余某甲、方某乙、李某甲、王某丙、梅某甲、庄某乙、梅某乙、王某丁、方某丙无视国法，参与开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪；上诉人张林飞为讨要非法债务，参与非法拘禁他人，其行为又构成非法拘禁罪。张林飞犯有数罪，应予并罚。原判鉴于本案所有被告人在开设赌场犯罪中起次要、辅助作用，均已认定为从犯，并在量刑时予以体现，故对庄某甲、杨某甲以其在开设赌场中作用较小为由要求再予从轻改判的意见，不予采纳。张林飞曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，又在非法拘禁犯罪中对被害人有殴打情节，应当从重处罚；但其归案后能如实供述自己的罪行，在开设赌场犯罪中又系从犯，原判已对其所犯开设赌场罪减轻处罚，已对其所犯非法拘禁罪从轻处罚。张某甲有犯罪前科，涂某甲、杨某甲有违法劣迹，已对其酌情从重处罚。原判鉴于郭某、余某甲、李某甲、王某丙、王某乙、梅某甲、梅某乙、庄某乙、方某乙、王某丁有自首情节，杨某甲有立功表现，张某甲、涂某甲、方某甲、杨某乙、王某甲、罗某、杨某甲、庄某甲、方某丙归案后能如实供述自己的罪行，程某在一审庭审时认罪态度较好，并考虑到上述被告人均系从犯，已对其减轻处罚。原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。张林飞、庄某甲、杨某甲诉求改判的理由不足，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项和《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百三十八条第一款、第六十九条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一、三款、第六十八条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 吴 海
审 判 员 涂凌芳
代理审判员 陈小希
二〇一四年五月二十九日
书 记 员 赵东清