湖南省郴州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）郴刑二终字第10号
原公诉机关湖南省嘉禾县人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘文国，男，1971年5月13日出生。2014年5月6日经嘉禾县人民检察院决定取保候审。2014年10月27日经嘉禾县人民法院决定被逮捕。现羁押于嘉禾县看守所。
辩护人罗超，湖南又一村律师事务所律师。
辩护人彭建华，湖南福城律师事务所律师。
湖南省嘉禾县人民法院审理湖南省嘉禾县人民检察院起诉指控原审被告人刘文国犯贪污罪、受贿罪一案，于二○一四年十二月十六日作出（2014）嘉刑初字第113号刑事判决。原审被告人刘文国不服，向本院提出上诉。嘉禾县人民法院于2015年1月13日将案卷移送本院。本院于当日立案并依法组成合议庭进行审理，经讯问上诉人刘文国，听取其辩护人意见，查阅原审卷宗及上诉材料，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结，审理时间为49天。
原审法院认定：
贪污的事实
2009年6、7月，李某经人介绍（另案处理）认识了时任嘉禾县新型农村合作医疗管理办公室（以下简称合管办）主任的被告人刘文国。2011年年初，李某到嘉禾县合管办找到刘文国推销医疗卡。两人谈妥嘉禾县合管办向李某所在的孙店凤辉工艺制片厂以每张0.57元的价格购买医疗卡10万张，以每台8**元的价格购买写卡器19台；以每台2**元的价格购买读卡器43台，共计货款83，380元。在签订合同时，为达到通过提高医疗卡、写卡器单价，虚增合同货款，侵吞公共财物的目的，刘文国提出提高医疗卡、写卡器的单价，即医疗卡提高到每张1.5元，写卡器提高到每台10**元，即合同的货款共为181，130元，并要求李某按照合同的货款金额，将医疗卡费用150，000元分两张，每张75，000元开具发票。李某答应了刘文国的要求，并按照刘文国的要求签订的购销合同并开具了相应的发票交给刘文国。刘文国将李某按其授意开好的两张75，000元的发票共计150，000元要求嘉禾县人民医院赞助。嘉禾县人民医院研究后，同意赞助。于是刘文国将嘉禾县人民医院报帐的150，000元，除支付给李某实际货款83，380元的中83，000元外，将虚报的66，620元及少付货款的尾款380元共67，000元据为己有。
上述事实，被告人刘文国在庭审时供认不讳，且有经庭审举证质证的书证产品购销合同书、嘉禾县人民医院报账汇总审批单、医疗卡发票、院办会议记录、嘉禾县人民医院转账凭证、被告人刘文国、同案人李某银行明细、转账凭证；证人陈某某、罗某某等人的证言；同案人李某的供述和辩解等证据证实，足以认定。
二、受贿的事实
1、2009年3、4月，被告人刘文国向时任郴州市光明眼科医院法人代表、董事长刘某甲提出在光明眼科医院报销12，000元发票。刘某甲考虑到光明眼科医院纳入嘉禾县合管办定点医疗单位后，在农合报账方面需要刘文国的关照，便答应刘文国的要求。2009年9月11日，刘文国在考察郴州市光明眼科医院时，指使司机罗某某将12，000元发票交给刘某甲。当日，刘某甲取款10，000元通过罗某某转交给了刘文国。刘文国将该10，000元用于日常开销。
上述事实，被告人刘文国在庭审时供认不讳，且有经庭审举证质证的书证、银行个人活期明细查询、取款凭条，证人刘某甲、罗某某证言等证据证实，足以认定。
2、2009年国庆节，嘉禾县中医院院长熊某某、副院长刘某乙为了中医院的农合报账及中医针灸理疗能纳入农合报账范围得到被告人刘文国的关照，两人经过商量送5000元给刘文国。在嘉禾县嘉年华宾馆客房外，熊某某以资助刘文国到外面旅游为由送给刘文国5000元。刘文国将此5000元据为己有。
上述事实，被告人刘文国在庭审时供认不讳，且有经庭举证、质证的书证嘉禾县中医院的报账发票、中医院请求将中医非药物疗法列入新型农村合作医疗报销范围的报告、中医院病人住院费用汇总清单；证人熊某某等人的证言等证据证实，足以认定。
3、2009年年后，嘉禾县合管办公共用车在嘉禾县南洋汽车装饰进行更换坐垫、车窗贴膜等装饰。2009年2月份，被告人刘文国让司机罗某某到南洋装饰行虚开4380元汽车装饰发票，于同年8、9月份将发票拿到嘉禾县广发卫生院报账，刘文国将报出来的4380元用于个人开支。
上述事实，被告人刘文国在庭审时无异议，且有经庭审举证质证的广发中心卫生院的报账凭证及证人罗某某等人的证言等证据证实，足以认定。
4、2009年9月份，被告人刘文国与时任嘉禾县疾控中心主任的李某某联系，以合管办经费不足的名义要求到疾控中心报账。李某某答应后，刘文国安排其司机罗某某到嘉禾县南洋汽车装饰虚开车辆装修发票，到嘉禾县疾控中心报账5000元，并将这5000元据为己有。
上述事实，被告人刘文国在庭审时无异议，且有经庭审举证质证的嘉禾县疾控中心报账凭证及证人李某某等人的证言证实，足以认定。
5、2010年年底，被告人刘文国让嘉禾县天福酒家老板刘某丙在天福酒家虚开两万元左右的发票，刘某丙为此虚开了四张金额分别为4930元、4750元、4538元、6820元的发票。随后刘某丙按刘文国的指使，将6820元发票拿到了嘉禾县坦坪卫生院报账，将另外三张发票拿到嘉禾县广发中心卫生院报账，四张发票共计21，038元。报账后，刘某丙将钱交给刘文国，刘文国将21，038元用于个人开销。
上述事实，被告人刘文国在庭审时供认不讳，且有经庭审举证、质证的坦坪卫生院和广发卫生院的报账凭证及证人刘某丙的证言等证据证实，足以认定。
6、2010年上半年，被告人刘文国在嘉禾县卫生局开会时，交给时任嘉禾县龙潭镇卫生院院长曾某一张5000元的燃油发票，并要求曾某在龙潭卫生院为其报账。后曾某因刘文国给的发票金额太大不好报将发票撕毁，另用四张共计金额4633元的发票为刘文国报账。曾某分三次（金额分别为1500元、1000元、2100元）将4600元交给刘文国，刘文国将该款用于个人开支。
上述事实，被告人刘文国在庭审时供认不讳，且有经庭审举证质证的嘉禾县龙潭卫生院的相关报账凭证及证人曾某等人的证言等证据证实，足以认定。
另查明，被告人刘文国于2014年5月5日向检察机关自首，如实供述其犯罪事实。该事实有嘉禾县人民检察院反贪局出具的《接待笔录》予以认定。
本案综合证据：
1、书证：①立案决定书、保证书等法律文书。②被告人刘文国、同案人李某的户籍证明。③公务员登记表、干部任免通知，有关部门关于设立嘉禾县新型农村合作医疗管理委员会的通知及批复。④中共嘉禾县纪律检查委员会关于对刘文国违纪问题立案的决定、暂予扣留、查封涉案款物登记表以及关于给予刘文国开除党籍处分的决定，嘉禾县监察局的监察决定书、嘉禾县卫生系统党委关于对刘文国违纪案处分意见。⑤接待笔录。⑥关于李某的抓获经过情况说明、在逃人员信息登记、撤销表、嘉禾县公安局上网在逃人员花名册。⑦李某案立案决定书、保证书、释放证明书、询问通知书、调取证据通知书、协助查询存款通知书。
2、视频资料。
原审法院认为，被告人刘文国利用职务之便，在签订购销合同时采取虚增医疗卡单价的手段，侵吞公款66，620元，其行为已构成贪污罪；被告人刘文国采取虚开发票报账的方式索贿及非法收受他人贿赂，共计50，018元（其中索贿45，018元），其行为已构成受贿罪。案发后，被告人刘文国能主动投案，如实交待犯罪事实，属自首，依法可以从轻或者减轻处罚；刘文国在调查阶段已退出全部赃款，认罪态度较好，可酌情从轻处罚。综上，原审法院遂判决：被告人刘文国犯贪污罪判处有期徒刑三年；犯受贿罪判处有期徒刑三年，决定执行有期徒刑五年六个月。
上诉人刘文国提出：1、原审判决认定的第3起受贿4380元系为单位公车装饰费用，不应认定为受贿数额；2、刘文国具有法定、酌定从轻或减轻情节，原判量刑过重。其辩护人提出：1、原判认定刘文国贪污66，620元系定性错误，刘文国的行为是索贿行为；2、2010年刘文国要嘉禾天福酒家开据发票，并非虚开而是为垫付款补开发票。3、原判量刑过重。
经审理查明，本院查明的事实与原审判决认定的事实一致。湖南省嘉禾县人民法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，所列举的证据已在一审开庭时当庭宣读、出示并质证。上诉人刘文国及其辩护人在二审期间均未提出新的证据，本院对原审判决所列举的证据和认定的事实予以确认。
本院认为，上诉人刘文国身为国家工作人员，利用担任嘉禾县新型农村合作医疗管理办公室主任的职务便利，采取虚增医疗卡等物品单价的手段，侵吞公款66，620元；采取虚开发票报账的方式索贿及非法收受他人财物共计50，018元（其中索贿45，018元），其行为已构成贪污罪、受贿罪。上诉人刘文国犯数罪，应数罪并罚。上诉人刘文国有自首情节，依法可以减轻处罚；在调查阶段已退出全部赃款，认罪态度较好，依法可酌情从轻处罚；有索贿行为依法应从重处罚。关于上诉人刘文国提出原审判决认定的第3起受贿4380元系为单位公车装饰费用，不应认定为受贿数额的上诉理由。经查，刘文国单位公车的装饰费用已在单位报账；刘文国虚开4380元发票要求广发卫生院报账，并将该款占为己有，该款理应认定为其受贿数额。故该上诉理由不成立，本院不予采纳。关于刘文国的辩护人提出原判认定刘文国贪污66，620元系定性错误，刘文国的行为是索贿行为。经查，嘉禾县人民医院赞助嘉禾县合管办购买医疗卡的150，000元系公款，刘文国采取虚增医疗卡单价的手段将其中的66，620元侵吞，其行为符合贪污罪的构成要件，应以贪污罪追究其刑事责任。故该辩护意见不成立，本院不予采纳。关于刘文国的辩护人提出2010年刘文国要嘉禾天福酒家开据发票，并非虚开而是为垫付款补开发票的辩护意见。经查，证人刘某丙证实嘉禾天福酒家开据的发票系虚开，上诉人刘文国对此事实也供认不讳，能相互印证，足以认定。故该辩护意见不成立，本院不予采纳。关于刘文国及其辩护人提出原判量刑过重的上诉理由及辩护意见。经查，刘文国具有法定、酌定从轻或减轻情节，原审法院已充分考虑对其予以了减轻处罚，量刑并未过重。故该上诉理由及辩护意见不成立，本院不予采纳。综上所述，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款，第三百八十五条第一款，第三百八十六条，第三百八十三条第一款第（二）项、第二款，第六十七条第一款，第六十九条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李建湘
审 判 员 刘继根
代理审判员 王 薇
二〇一五年三月三日
书 记 员 夏国争
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十五条国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。
国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。
第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。
（二）个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。
（三）个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。
（四）个人贪污数额不满五千元，情节较重的，处二年以下有期徒刑或者拘役；情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。