淮安市清浦区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浦民初字第2145号
原告龚伟
委托代理人曹根荣
被告淮安市同人建筑工程公司
法定代表人陈秀芹
被告淮安金华减速机制造有限公司
法定代表人陈丘
委托代理人张国瑞
委托代理人陈建明
原告龚伟与被告淮安市同人建筑工程公司（下称同人公司）、淮安金华减速机制造有限公司（下称金华公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2014年5月7日立案受理。依法组成合议庭，于2014年6月19日公开开庭进行了审理。原告龚伟及其委托代理人曹根荣，被告金华公司委托代理人张国瑞、陈建明到庭参加诉讼。被告同人公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告龚伟诉称：被告金华公司的厂房承包施工由原告联系，因原告没有资质，就挂靠被告同人公司，原告是实际施工人。2010年10月26日，原告与被告金华公司签订1#厂房前期清算及后期施工协议，约定：一、1#厂房总造价为377.89万元，其中2009年9月30日前工程经清算，造价为227.89万元，后期工程造价为150万元，但油漆涂料不含行车梁、立柱和二层小楼部分。二、前期造价包含墙面抹灰、行车梁、铝合金窗质量不合格和未完工部分，此三项造价为45.6万元。协议后，原告带人进场施工，工程已交付被告金华公司使用。2008年1月18日至8月18日，被告金华公司已付款3988250元。被告金华公司尚欠工程款174300元未付。故原告诉至法院，要求判决被告支付工程款174300元，并承担违约金263340元，合计437640元。
被告同人公司书面辩称：涉案工程是由原告经手，原告挂靠被告同人公司经营，原告以同人公司名义与被告金华公司签订合同，工程、机械、人员、买材料、垫资均是原告完成，其是实际施工人，同人公司未收取任何费用，亦未参与工程施工，本案与同人公司无关。
被告金华公司辩称：原告主张工程款17.43万元中含税金6万多元和3%质保金10万多元。涉案工程存在严重的质量问题，工程完工后至今未经验收，故质保金不应返还；其次，原告主张违约金缺乏依据，且数额奇高。综上，请求驳回原告的诉讼请求。
经审理查明：2007年11月，原告承建被告金华公司1#厂房土建等前期工程。2010年10月26日，被告金华公司（甲方）与原告（乙方）对1#厂房前期工程清算并签订后期施工协议1份，其中约定：一、1#厂房总造价为377.89万元，其中2009年9月30日前工程经清算，造价为227.89万元，后期工程造价为150万元，但油漆涂料不含行车梁、立柱、二层小楼部分（详见工程清单，涂料单价为18元／平方米）。前后期工程均由乙方负责施工，造价相互关联，不形成独立要素。二、前期造价包含墙面抹灰、行车梁、铝合金窗质量不合格和未完工部分，此三项造价为45.6万元，每完成一项，质量由甲方和监理验收，合格一项付一项工程款。三、前期工程应付款项（清算造价减去已付款项和质量不合格款项）在双方签订协议后1月内分二次付清，但必须有合同签订人张秀明或远东公司授权委托。七、质量保修金按国家规定工程总造价3%扣留，返还时间为竣工验收合格1年内付清。十一、后期工程造价150万元（不含税收、管理费）不因市场材料价格变化而调整工程价格（后期工程150万元2%管理费由甲方支付）。协议约定以外的工程，造价另行计算。十二、违约责任：乙方没有按照承诺的工程进度完成施工，每延迟1天罚款500元，甲方没有按照承诺的付款期限按期付款，每延迟1天罚款500元。同日，原告以被告同人公司名义与金华公司签订建设工程施工合同1份，约定金华公司将其1#厂房水电、钢结构、地面等后期工程发包给同人公司施工，合同价款为150万元。2010年12月9日，被告同人公司和金华公司签订上述工程质量保修书1份，约定屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏为5年，装修工程为2年，电气管线、给排水管道、设备安装工程为2年。因1#厂房存在屋顶漏水、窗户渗水等现象，被告金华公司于2012年5月20日发函，通知同人公司：“1#厂房已于2011年12月15日交付使用，在使用过程中发生存在质量问题，经与项目经理龚伟协商维修事宜未果，要求在10日内安排维修，否则金华公司自行维修，一切费用从工程款中扣除。”2012年5月30日，被告金华公司确认1#厂房后期变更工程清单1份，后增加工程造价为468650元。被告金华公司共付工程款3988250元。
另查，被告同人公司具备建筑施工资质。原告曾委托淮安建伟工程检测有限公司对1#厂房行车梁的相关数据进行检测。2008年11月4日，被告金华公司委托淮安广厦建筑设计有限责任公司（下称淮安广厦设计院）对1#厂房行车进行检测。同年11月9日，淮安广厦设计院根据检测报告的数据，认定行车可以安全使用。原告曾为被告厂房渗漏进行维修，但未彻底解决。被告金华公司对厂房渗漏仅采取临时措施，未进行维修。
以上事实，有原告龚伟提供的建设工程施工合同、质量保修书、后期变更工程清单、前期清算及后期施工协议、委托书、混凝土抗压检测报告、函，被告金华公司提供的厂房照片以及当事人陈述等在卷佐证，本院予以认定。
审理中，本院要求原告对其主张17.43万元进行说明，原告陈述涉案工程总价款为424.755万元，扣除已付款398.825万元以及因变更工程量减少工程款8.5万元。
本院认为：原告作为涉案工程实际施工人，借用被告同人公司名义与金华公司签订建设工程施工合同，依法无效。原、被告对涉案工程款17.43万元未付并无争议，主要争议在于1#厂房质量保修金是否具备返还条件以及被告金华公司主张扣除工程税金有无依据。根据双方合同约定，质量保修金按国家规定工程总造价3%扣留，返还时间为竣工验收合格1年内付清。因1#厂房早于2011年12月15日交付被告金华公司使用，故被告金华公司抗辩主张1#厂房未经竣工验收合格，质量保修金不具备返还条件，不能成立，本院不予采纳。原告主张被告给付工程款17.43万元，于法有据，本院予以支持。庭审中，被告金华公司抗辩主张使用1#厂房过程中存在屋顶漏水、窗户渗水等现象，因双方约定防渗漏保修期为5年，目前仍在保修期限内，原告应承担保修责任，被告金华公司可以另案主张。关于被告金华公司抗辩主张工程款应扣除3%税金，原告对此虽无异议，但纳税系法定义务，当事人无权作出约定，故本院不予采纳，但原告应当提供工程款发票（金额为266.255万元），被告同人公司承担连带责任。庭审中，原告自愿撤回要求被告金华公司承担违约金的诉讼主张，系自由处分权利，不违反法律规定，本院照准。
依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（二）项、第二条、第十四条第（三）项、第二十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告淮安金华减速机制造有限公司于本判决生效后10日内一次性给付原告龚伟工程款17.43万元。
二、原告龚伟于本判决生效后10日内向被告淮安金华减速机制造有限公司交付工程款发票（金额为266.255万元），被告淮安市同人建筑工程公司承担连带责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（上述款项汇至本院执行款账户：江苏银行淮安清浦支行，账号：80×××32）。
案件受理费7865元，由原告龚伟负担4733元，被告淮安金华减速机制造有限公司负担3132元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（收款人：淮安市财政局综合处，开户行：淮安市农业银行城中支行，账号：34×××54）。
如本判决依法生效后，一方当事人拒绝按期履行本判决确定的义务的，对方当事人可以按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十六条、第二百三十九条规定向本院申请执行，申请执行的期间为二年，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
审 判 长 程 军
代理审判员 李洪昌
人民陪审员 惠东升
二〇一四年十二月十五日
书 记 员 郝凌舒
附：相关法律条文及司法解释
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：
（二）没有资质的的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的。
第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。
第十四条当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：
（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占用建设工程之日为竣工日期。
第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。
实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。