上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）浦民一（民）初字第39656号
原告顾连忠。
法定代理人顾某某。
委托代理人顾丽明。
委托代理人陈琦，上海雷曼律师事务所律师。
被告上海盛涛市建企业发展有限公司。
法定代表人陈涛。
委托代理人张陆明。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人吴军。
委托代理人任保玲，上海盛沃律师事务所律师。
委托代理人周靖鲁，上海盛沃律师事务所律师。
原告顾连忠与被告鲍玉保、上海盛涛市建企业发展有限公司（以下至判决主文前简称“盛涛公司”）、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下至判决主文前简称“平安保险上海分公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2013年11月12日立案受理。审理中，原告申请撤回对被告鲍玉保的起诉，本院依法口头裁定予以准许。本案依法适用简易程序，于2014年1月6日公开开庭进行了审理。原告顾连忠的法定代理人顾某某及其委托代理人顾丽明、陈琦，被告盛涛公司的委托代理人张陆明，被告平安保险上海分公司的委托代理人任保玲到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告顾连忠诉称，2013年4月25日15时30分许，被告盛涛公司员工鲍玉保驾驶沪BGXX**重型自卸货车沿浦东新区高科西路由西向东行驶至白杨路（莲溪路）口右转时，右侧轮胎碰擦路边行走的原告，致原告受伤。经交警部门认定，鲍玉保负事故的全部责任，原告无责任。另沪BGXX**重型自卸货车在被告平安保险上海分公司同时投保有机动车交通事故责任强制保险及第三者责任商业保险。现原告提出事故造成其损失为医疗费38，296.63元（人民币，下同）、医疗辅助用品费334元、住院伙食补助费560元、鉴定费2，300元、交通费179元、护理费5，448.62元、营养费2，960元、误工费16，800元、残疾赔偿金80，376元、残疾辅助器具费130元、后续治疗费5，000元、精神损害抚慰金5，000元、律师代理费10，000元，共计167，384.25元；要求先由被告平安保险上海分公司依次在交强险及商业三者险的责任限额范围内承担赔偿责任；不足部分，由被告盛涛公司全额赔偿。
被告盛涛公司辩称，对原告所述交通事故的基本事实和责任认定无异议，认可鲍玉保系其公司员工，且事发时在执行工作任务中，故相应的赔偿责任愿意由其公司来承担；对原告主张的赔偿项目及具体金额，认可住院伙食补助费、交通费、残疾辅助器具费、鉴定费、后续治疗费；对其余赔偿项目及金额均同意法院依法判决；另提出事发后曾给付原告的现金41，014.43元，要求一并处理。
被告平安保险上海分公司辩称，同意在交强险及商业三者险的责任限额范围内依法承担赔偿责任；对原告的伤残等级及“三期”鉴定结论持有异议，申请重新鉴定；对原告主张的赔偿项目及具体金额，认可住院伙食补助费、交通费、残疾辅助器具费、鉴定费、后续治疗费；对其余赔偿项目及金额均持有异议。
经审理查明，2013年4月25日15时30分许，被告盛涛公司员工鲍玉保在执行工作任务过程中驾驶沪BGXX**重型自卸货车沿浦东新区高科西路由西向东行驶至白杨路（莲溪路）口右转时，右侧轮胎碰擦路边行走的原告，致原告受伤。经交警部门认定，鲍玉保负事故的全部责任，原告无责任。事故发生后，原告为疗伤共支出医疗费38，296.63元，并住院治疗28日（其中聘请护工护理25日支出护理费1，125元）；为疗伤所需购买医疗辅助用品支出334元；购买一副拐杖支出130元；为诉讼聘请律师支出了代理费10，000元。期间，被告盛涛公司曾支付原告现金41，014.43元。
2013年12月5日，经华东政法大学司法鉴定中心鉴定，“被鉴定人顾连忠因交通事故致右足开放伤，右Lisfranc骨折脱位，右外踝骨折，右第5跖骨基底骨折等，现右踝关节及右足趾活动受限，评定XXX伤残；酌情给予伤后休息5个月、营养2个月、护理2个月；择期行内固定拆除术，酌情给予休息1个月、营养2周、护理2周。”为此，原告支出鉴定费2，300元。
另查明，原告系非农业人口，事发时在上海永晟食品厂担任门卫工作。
还查明，沪BGXX**重型自卸货车在被告平安保险上海分公司同时投保了机动车交通事故责任强制保险及第三者责任商业保险（责任限额1，000，000元、基本险不计免赔），事发时均在保险期间内。
上述事实，由道路交通事故认定书（简易程序）、机动车行驶证、驾驶证、机动车交通事故责任强制保险单、机动车辆保险单、医疗病史、华东政法大学司法鉴定中心司法鉴定意见书、上海永晟食品厂个人独资企业营业执照及证明、劳动合同、户口簿、发票、收条及当事人的陈述等证据证实。
本院认为，根据法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，在明确侵权责任的成立以及范围的基础上，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。本起交通事故发生于机动车与行人之间，并经相关职能部门认定，被告盛涛公司员工鲍玉保负事故的全部责任，原告无责任。故对原告的合理经济损失，本院确认先由被告平安保险上海分公司在交强险责任限额范围内承担赔偿责任；不足部分，再由被告平安保险上海分公司在商业三者险的责任限额范围内承担全部份额的赔偿责任；仍有不足的，由被告盛涛公司承担全部份额的赔偿责任。被告平安保险上海分公司对原告的伤残等级及“三期”鉴定结论持有异议并申请重新鉴定，但未能提供证据足以反驳该鉴定结论，故其申请本院不予准许。
本案原告合理损失的确认：1、住院伙食补助费560元、交通费179元、残疾辅助器具费130元、鉴定费2，300元、后续治理费5，000元，因被告平安保险上海分公司不持异议，故本院予以确认。2、医疗费，本院经审查原告的医疗费发票及相关病史后，凭据核定为38，296.63元，故原告的主张并无不当，本院予以照准。3、医疗辅助器具费334元，属原告的合理损失，且有发票为证，故本院予以照准。4、营养费，本院根据原告伤情，酌情按每日35元计算，结合法医鉴定结论2个月加2周，确认为2，590元。5、护理费，原告住院期间聘请护工护理25日支出的1，125元，属原告的合理支出，且有发票为证，应予支持；另本院结合法医鉴定结论2个月2周（计74日），对剩余的49日，酌情按每日40元计算，确认为1，960元；综上，合计3，085元。6、误工费，原告提供的证据能够证明其工作情况，但未能足以证明因伤所致实际减少的收入情况，故本院参照本市上一年度相近行业（其他服务业）职工平均工资标准（1年为23，869元）计算，结合法医鉴定结论6个月，确认为11，934.50元。7、残疾赔偿金，原告于定残之日未满60周岁，系非农业人口，现提出根据其伤残等级，按照本市上一年度城镇居民人均可支配收入的标准（1年为40，188元），以10％的赔偿系数，计算20年，主张80，376元，并无不当，本院予以照准。8、精神损害抚慰金，原告因伤致残遭受了一定的精神痛苦，现主张精神损害赔偿，于法有据，应予支持；具体金额，应综合考虑原告的伤害后果、被告方的过错程度及经济承受能力等因素，现主张5，000元，并无不当，本院予以照准。9、律师代理费，原告为诉讼聘请律师提供法律服务支出的代理费，属合理损失，可予支持；具体金额，考虑案件的难易程度及涉诉标的等因素，本院酌情支持5，000元。综上，根据机动车交通事故责任强制保险的责任限额及赔偿范围，本院确认被告平安保险上海分公司应承担的强制保险赔偿款为110，704.50元（其中医疗费用赔偿款10，000元、死亡伤残赔偿款100，704.50元）；根据法律规定及保险合同约定，确认属于商业三者险责任范围内的损失为39，080.63元，由被告平安保险上海分公司全额赔偿，故被告平安保险上海分公司共计应赔偿原告149，785.13元；不属于保险责任赔付范围的损失为5，000元（即律师代理费），由被告盛涛公司全额赔偿。因被告盛涛公司给付原告41，014.43元，多支付了36，014.43元，故被告盛涛公司无需再承担赔偿责任，该多支付的钱款由被告平安保险上海分公司赔付原告后返还被告盛涛公司。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，第二十二条、第三十四条，《中华人民共和国保险法》第二条，第六十五条第一、二款，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款，第二十三条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告顾连忠交强险及商业三者险保险金共计149，785.13元；
二、原告顾连忠于本判决生效之日起十日内返还被告上海盛涛市建企业发展有限公司36，014.43元；
三、驳回原告顾连忠的其余诉讼请求。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2，827元，减半收取计1，413.50元（原告已预交1，065元），由原告顾连忠负担125.50元，被告上海盛涛市建企业发展有限公司负担846元，被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司负担442元。被告方负担之款于本判决生效之日起七日内交至本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 陆波静
二〇一四年二月十四日
书 记 员 蒋 蓉
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
三、《中华人民共和国保险法》
第二条本法所称保险，是指投保人根据合同约定，向保险人支付保险费，保险人对于合同约定的可能发生的事故因其发生所造成的财产损失承担赔偿保险金责任，或者当被保险人死亡、伤残、疾病或者达到合同约定的年龄、期限等条件时承担给付保险金责任的商业保险行为。
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
四、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。