上海铁路运输法院
刑 事 判 决 书
（2018）沪7101刑初52号
公诉机关上海铁路运输检察院。
被告人黄某3，男，1971年8月22日出生，汉族，住上海市普陀区。
指定辩护人张姗姗，上海瀛东律师事务所律师。
上海铁路运输检察院以沪铁检诉刑诉〔2018〕63号起诉书指控被告人黄某3犯贪污罪向本院提起公诉。按照上海铁路运输中级法院管辖指定，本院2018年2月13日受理立案，依法适用简易程序并组成合议庭，于2018年3月27日公开开庭审理了本案。上海铁路运输检察院指派代理检察员黄皓翔出庭支持公诉，被告人黄某3及其辩护人张姗姗到庭参加了诉讼。现已审理终结。
经审理查明，中铁上海设计院集团有限公司(以下简称“中铁上海设计院”)系中国铁建股份有限公司独资设立的国家出资公司。被告人黄某3于2009年5月21日至案发期间，担任中铁上海设计院线路站场设计处(以下简称“线站处”)副处长职务，分管全处经营工作，对全处处揽项目的经营、承揽、收费和服务等工作负主要责任，并负责处揽项目的合同管理等工作。
2014年8月中铁上海设计院与江苏省交通规划设计院股份有限公司(以下简称“江苏交通规划院”)组成的联合体与南京市交通运输局签订建设工程勘察设计合同，共同承担南京港龙潭港区铁路专用线工程可行性研究项目。
2015年被告人黄某3伙同陶某(另案处理)，利用各自的职务便利，在代表中铁上海设计院与时任江苏交通规划院铁路设计所所长黄1洽谈上述项目联合体设计费分配协议时，以线站处需要账外资金为由，共同商定人民币129万元(以下币种均为人民币)的可行性研究费中，中铁上海设计院应得40%的份额计51.6万元，但分配协议上只记载45.6万元，余款60,000元，以虚假报销套现的形式支付给中铁上海设计院。2016年2月22日江苏交通规划院将做低的设计费差额60,075元(陶某提供给江苏交通规划院的三张报销发票金额为60,075元)转至由陶某控制的案外人张某2农业银行账户内。
上述账外资金到账后，黄某3指示陶某根据事先约定将其中30,000元转账至黄妻余某的招商银行账户内，予以侵吞。
2017年8月24日上海铁路运输检察院在对其他案件进行侦查过程中，发现被告人黄某3上述贪污的事实，即将其传唤到案。另查明，被告人黄某3侵吞的30,000元现已退出。
上述事实，被告人黄某3在开庭审理过程中均无异议，并有公诉机关提供且经庭审质证属实的中国铁道建筑总公司、中国铁建股份有限公司、上铁设计院的工商资料；黄某3户籍资料、劳动合同、院长办公会会议记录和中铁上海设计院人力资源处、行政办公室出具的说明、《关于黄某3同志职务聘任的通知》及干部任免审批表、中铁上海设计院线站处管理工作手册；同案人陶某的供述，证人李某某、黄1、张某1、张某2、茅某某的证言、《南京港龙潭港区铁路专用线工程可行性研究建设工程勘察设计合同》，项目委托电话记录，《南京港龙潭港区铁路专用线工程可行性研究联合体设计费分配协议》；增值税专用发票，相关的银行账户对账单，《扣押财物清单》，上海公信会计师事务所出具的《司法鉴定意见书》，黄某3归案情况说明等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人黄某3身为国家出资公司中从事公务的人员，伙同他人利用职务上的便利，共同侵吞公款数额较大，其行为已构成贪污罪，起诉书指控的事实清楚、证据确实，所定罪名成立，本院应当支持；被告人黄某3在共同犯罪中起主要作用，是主犯；黄某3归案以后，如实供述自己的罪行，退出了全部赃款，真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，可依法从轻处罚。辩护人相关的辩护意见本院酌情采纳。依照《中华人民共和国刑法》第十二条第一款，第九十三条第二款，第三百八十二条，第三百八十三条第一款第(一)项、第三款，第二十五条第一款、第二十六条，第六十七条第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第一款、第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条和最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款，第十九条第一款之规定，判决如下：
一、被告人黄某3犯贪污罪，判处拘役六个月，缓刑六个月，并处罚金人民币十万元(已预缴)；
(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。)
二、退出的赃款人民币三万元发还被害单位。
黄某3回到社区后，应当遵守法律、法规，服从监督管理，接受教育，完成公益劳动，做一名有益社会的公民。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海铁路运输中级法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 王战资
审判员 龚 静
审判员 江 涛
二〇一八年三月二十七日
书记员 冷思伦
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国刑法》
第十二条中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。
……
第九十三条……
国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
(一)贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
(二)……
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚;有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
……
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
……
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
……
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
二、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
……
第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。
……