四川省泸州市江阳区人民法院民 事 判 决 书（2015）江阳民初字第3111号原告赵斌，男，生于1962年6月6日，汉族，住四川省攀枝花市东区。委托代理人李奎林，四川攀法律师事务所律师。被告四川亚泰建设有限公司，住所地：四川省泸州市。法定代表人彭邦海，经理。委托代理人牟承钊、张胜毅，四川平通律师事务所律师。被告四川亚泰建设有限公司云南建筑分公司，住所地：云南省昆明市。负责人阳开文，经理。被告阳开文，男，生于1964年10月30日，汉族，住四川省富顺县。原告赵斌诉被告四川亚泰建设有限公司（以下简称“亚泰建司”）、四川亚泰建设有限公司云南建筑分公司（以下简称“云南分公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，并依被告亚泰建司的申请追加阳开文为本案被告，于2016年3月24日公开开庭审理了本案。原告赵斌的委托代理人李奎林，被告亚泰建司的委托代理人牟承钊、张胜毅到庭参加诉讼，被告云南分公司、阳开文经本院合法传唤，无正当理由未到庭。本案现已审理终结。原告赵斌诉称：2011年4月18日，原告与被告云南分公司签订了《遂宁通用机场土石方工程项目劳务承包协议》（以下简称“《劳务承包协议》”），该公司向原告提供《关于设立云南建筑分公司及聘用阳开文同志职务的通知》以及《法人授权证明书》，按照协议约定，云南分公司将其承包的“遂宁通用机场土石方工程”劳务事项交由原告组织施工，原告亦按约向云南分公司指定的账户缴纳履约保证金59万元。协议签订后，因云南分公司过错，致使该承包协议根本不能履行。为此，原告多次找到亚泰建司和云南分公司要求解除该协议并要求双倍返还定金，但该二被告对此置之不理。2012年10月23日，原告向泸州市江阳区人民法院提起诉讼，江阳区法院认为云南分公司的负责人阳开文有经济犯罪嫌疑，裁定驳回了原告的起诉。原告不服，上诉至泸州市中级人民法院，该院裁定驳回了原告的上诉。此后，阳开文被移送至遂宁市安居区公安分局刑警大队立案侦查。经侦查，办案单位认为阳开文的行为不构成犯罪而通知该案终结，建议原告向法院起诉。现为维护自身合法权益，请求判令：1、解除原告与云南分公司签订的《劳务承包协议》；2、被告亚泰建司、云南分公司向原告连带双倍返还原告交纳的定金118万元；3、本案诉讼费用由被告亚泰建司、云南分公司承担。被告亚泰建司辩称：1、与原告签订合同及收取原告定金均为阳开文个人所为，与亚泰建司无关；2、已在2010年1月15日通过媒体进行了公示，告知凡有意与亚泰建司合作者需直接与亚泰建司联系，亚泰建司无明显过错；3、云南分公司的营业执照登记的经营范围，无对外缔结合同的项目；4、涉讼工程项目尚处于可行性研究待定阶段，工程尚未实施，结合阳开文在公安机关的供述，阳开文诈骗的行为是个人行为，与亚泰建司无关。综上所述，本案所涉工程虚假，《劳务承包协议》属无效合同，应当由定金收取人阳开文等额返还原告的定金，请求驳回原告对亚泰建司的诉讼请求。被告云南分公司、阳开文未作答辩。经审理查明：2009年2月20日，被告亚泰建司在云南省昆明市官渡区工商行政管理局依法登记设立了被告云南分公司，并聘任被告阳开文为分公司负责人，该分公司的经营范围为房屋建筑工程施工、市政公用工程施工、建筑装修装饰工程施工、土石方工程施工、管道安装工程施工。分公司成立后，其行政、财务、合同章均由亚泰公司所派员工张存勇负责管理。2009年10月27日，亚泰建司对各核算单位下发了《关于对分公司印章管理及设立下属机构规定》的文件，该文件载明：公司所设立的分公司，除有担保单位外，公章及财务公章由总公司派专人管理；各分公司一律不得私自刻制工程处或其他类似工程处的下设机构的印章、不得私自刻制项目部印章。2010年1月15日，亚泰建司在《华西都市报》登报声明：凡私刻我公司印章所实施的行为，一律与我公司无关，所产生的法律责任概由行为人自行承担。我公司保留对私刻印章者的追诉权利。凡有意与我公司合作者，请直接与我公司联系。并载明联系电话、联系人及公司地址。2010年12月19日，亚泰建司向各部、子公司、分公司、项目部、工程处发文，决定撤销云南分公司，免去阳开文云南分公司经理职务。2011年1月27日，张存勇将云南分公司的行政章、财务章、合同章各1枚及阳开文私自雕刻的四枚分公司工程处印章交还亚泰公司。2011年2月13日，被告阳开文向被告亚泰公司出具承诺书，载明在承包经营云南分公司期间擅自私刻了分公司合同章和工程处印章，承诺在七日之内将所有私刻印章交回公司销毁，不再使用，在此之前因私刻公司印章所产生的一切法律责任概由其个人承担。2011年4月18日，阳开文在知晓遂宁通用机场土石方工程项目不存在的情况下以云南分公司名义与原告签订了《劳务承包协议》，约定：由原告承建遂宁通用机场土石方工程，开工时间为2011年1月1日（以开工通知为准），工期365天；总工程量为500万立方，总造价为5350万元，原告交纳履约合同的定金30万元，该定金在原告进场3个月内由云南分公司返还原告；如有违约，违约方应向对方支付本合同总造价的2%的违约金，并赔偿因违约造成的损失，亦有权终止本合同。阳开文在合同中签字并加盖了云南分公司印章，该协议首页底部还手书“以此合同为准，以前的合同作废”并加盖了手印。同日，阳开文向原告出具了《收条》和《承诺书》各一份，《收条》载明：今收到赵斌交来遂宁通用机场土石方施工合同定金50万元整。阳开文在收款人处签名并加盖了云南分公司印章。《承诺书》载明：原告的机械于2011年5月30日前顺利进场，如因我公司的原因造成你的机械无法正常施工，我公司愿意双倍返还你交来的定金，并承担违约责任。阳开文在《承诺书》中加盖了云南分公司的印章。2011年6月11日，阳开文又向原告出具收条一份，载明：今收到赵斌交来遂宁通用机场机械挖运土石方劳务合同定金4万元。2011年7月25日，阳开文又向原告出具收条一份，载明：今收到赵斌交来遂宁通用机场土石方挖运合同定金5万元。此后，云南分公司及阳开文未让原告进场施工，原告了解到并无遂宁通用机场土石方工程后，要求阳开文退款未果。2012年12月12日，原告以亚泰建司、云南分公司为被告诉至本院，要求判令亚泰建司、云南分公司双倍返还定金118万元，支付违约金并承担损失。该案在审理中，亚泰建司认为《劳务承包协议》、《收条》及《承诺书》中加盖的分公司印章均系伪造并申请司法鉴定。2013年4月8日，四川求实司法鉴定所作出《司法鉴定意见书》，认定《劳务承包协议》、《收条》及《承诺书》中的加盖的云南分公司印章与昆明市公安局官渡分局提供的云南分公司合同专用章系同一枚印章盖印，是被告阳开文将该合同专用章用白纸遮当印章印文中的“合同专用章”印文后盖印所形成的结果。本院认为被告云南分公司的负责人阳开文有经济犯罪嫌疑，依法应将该案移送公安机关处理，遂作出裁定驳回原告的起诉。原告不服上诉至泸州市中级人民法院，泸州市中级人民法院作出裁定驳回其上诉，维持了原裁定，本院即将该案移送至遂宁市安居区公安分局。阳开文在公安机关的讯问中交代变造印章与原告签订合同并收取原告定金59万元，及所收定金未进入亚泰建司和云南分公司账务，已由阳开文个人用尽的事实。安居区公安分局将该案移送安居区检察院提请逮捕阳开文。2014年10月31日，安居区检察院以证据不足为由作出不准逮捕的决定。2015年6月23日，安居区公安分局以证据不足撤销了案件。原告再次向本院起诉。上述事实有原、被告的当庭陈述、身份证复印件、身份证明、云南分公司设立备案登记资料、承包协议、收条、承诺书、司法鉴定意见书、（2012）江阳民初字第3126号庭审笔录及裁定书、(2013)泸民终字第383号裁定书、讯问笔录、撤销案件决定书及情况说明、川亚建司[2009]45号文件、川亚建司[2010]54号文件、《华西都市报》刊文、移交清单等证据在案佐证，并经庭审质证，本院予以认定。原告所提供的亚泰建司出具的2份《法人授权证明书》系复印件，被告予以否认，且两份《法人授权证明书》载明的有效期为2010年3月5日至2010年12月31日止，2011年6月9日至2012年12月31日止，同时载明作为正式合同附件交对方当事人保存，因此本院对该两份《法人授权证明书》不予采信。本院认为：阳开文未获得亚泰建司的授权，在知晓遂宁通用机场土石方工程项目不存在的情况下，以遮挡云南分公司合同专用章印文“合同专用章”方式与原告签订《劳务承包协议》，该签订合同的行为不是云南分公司签订合同的意思表示，云南分公司与赵斌之间未成立劳务承包合同关系，且原告无资质承包建筑工程，双方即使成立了劳务承包合同关系，因违反了法律的禁止性规定，该合同也属无效。综上，原告主张解除与云南分公司签订的《劳务承包协议》证据不足，理由不充分，本院不予支持。阳开文虽系云南分公司负责人，但其以占有他人财产为目的，采取虚构工程项目、变造印章的方式与原告签订合同收取原告的“定金”59万元，该款未进入亚泰建司或云南分公司账务，全部用于其个人开资，该行为系阳开文个人行为。阳开文的上述行为侵害了原告的财产权利，依法应当承担向原告返还财产的民事责任。因《劳务承包协议》的订立不符合法律的规定，基于该合同所收取的“定金”不适用双倍返还定金的罚则。原告要求亚泰建司返还定金，但未提供证据证明亚泰建司收取了原告的“定金”，因此本院对原告的该项主张不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百三十四条第一款第（四）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告阳开文于本判决生效之日起十日内向原告赵斌返还收取的59万元。二、驳回原告赵斌的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费本院15420元，公告费600元，合计16020元，由原告赵斌承担5000元，被告阳开文承担11020元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省泸州市中级人民法院。审 判 长  伍 杰审 判 员  陈 佳人民陪审员  周守金二〇一六年六月十日书 记 员  付 敏