湖北省荆州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂10民终472号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司江陵支公司，住所地江陵县郝穴镇花园路。
负责人：刘守钊，该支公司经理。
委托代理人：覃世方、李梅，湖北博智律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：李道发。
委托代理人：倪明，湖北楚韵律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：刘春莲。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司江陵支公司（以下简称人民保险公司）因与被上诉人李道发、刘春莲机动车交通事故责任纠纷一案，不服荆州市沙市区人民法院（2016）鄂1002民初53号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人人民保险公司的委托代理人李梅，被上诉人李道发的委托代理人倪明到庭参加诉讼。被上诉人刘春莲经本院合法传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。
一审认定，2015年9月10日20时40分许，刘春莲驾驶鄂D×××××小型轿车沿荆监一级公路由东向西行驶于黄场村委会门前路段向右变更车道时，与同向行驶至此的由未取得机动车驾驶证的李道发饮酒后驾驶的鄂D×××××普通二轮摩托车（后载毛万珍）发生刮擦，造成李道发、毛万珍受伤，两车受损的道路交通事故。2015年9月24日，荆州市公安交通管理局三大队荆公交三认字（2015）第2032号《道路交通事故认定书》认定，刘春莲承担此事故主要责任；李道发承担此事故次要责任；毛万珍不承担此事故责任。
李道发被送荆州市第三人民医院接受治疗，于2015年9月10日住院，2015年10月29日出院，共住院49天，住院期间共花费医疗费16892元。荆州市第三人民医院疾病诊断证明建议：1.休息两月；2.不适随诊。
鄂D×××××小型轿车属刘春莲所有。人民保险公司为鄂DC18**小型轿车承保了机动车交通事故责任强制保险和不计免赔率50万商业第三者责任保险。交强险保险期间为2015年2月10日至2016年2月9日；商业三者险保险期间为2015年2月10日至2016年2月9日。
一审另查明，刘春莲为李道发垫付医疗费7000元。人民保险公司先行垫付医疗费10000元。
一审认为，公民享有生命健康权，公民的合法财产受法律保护，公民、法人由于过错侵害国家、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。刘春莲在此交通事故中承担主要责任；李道发在此交通事故中承担次要责任。刘春莲依法应当在其过错范围内承担相应的民事赔偿责任，即刘春莲承担70%的民事赔偿责任，李道发承担30%的民事赔偿责任。人民保险公司系鄂D×××××小型轿车的保险公司，应当在交强险和商业第三者责任保险限额内承担赔偿责任。
参照2015年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，本案应予计算的费用为：医疗费有住院收费票据佐证，为16892元；李道发共住院49天，住院伙食补助费2450元（49天×50元／天）；误工费李道发只提交了误工证明，并未提供其他证据予以证明，故误工费9898.99元（33148元／年（2015年湖北省道路交通事故损害赔偿标准中建筑业）÷365天×（49＋60）天］；护理费3856.77元（28729元／年÷365天×49天）；交通费酌定为300元；精神抚慰金因未造成严重后果，不予支持。以上共计33397.76元。
人民保险公司应在交强险保险责任限额内赔偿：医疗费5000元（因本起事故另造成毛万珍受伤，其已另案起诉，故扣除交强险医疗费5000元用于赔付毛万珍），护理费3856.77元；误工费9898.99元；交通费300元；共计19055.76元。就下余金额14342元，根据交警部门对此次事故中刘春莲承担主要责任、李道发承担次要责任的认定，刘春莲应承担10039.4元（14342元×70%），李道发承担4302.6元（14342元×30%）。刘春莲承担的部分因其在人民保险公司购买了商业第三者责任保险，故刘春莲承担的10039.4元由人民保险公在商业三者险范围内代为赔偿给李道发。因刘春莲垫付了医疗费7000元，李道发获得保险赔偿款后应将该款项返还给刘春莲。人民保险公司预先支付医疗费10000元（李道发5000元，毛万珍5000元），人民保险公司履行本判决时在应支付的赔偿额中予以扣减。
据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定判决：一、中国人民财产保险股份有限公司江陵支公司于本判决生效之日起15日内在交通事故强制责任保险限额内赔偿李道发各项损失共计14055.76元（已扣除预先垫付的5000元）；在机动车商业保险第三者责任险责任限额内赔偿李道发各项损失10039.4元，共计24095.16元；二、李道发在获得中国人民财产保险股份有限公司江陵支公司赔偿款后，返还刘春莲垫付的费用7000元；三、驳回李道发的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1088元，减半收取544元，由李道发负担163.2元，由刘春莲负担380.8元。
人民保险公司不服一审判决，向本院提起上诉，请求：1.撤销一审判决第一项，并依法改判或者将本案发回重审；2.由被上诉人负担二审诉讼费用。其主要上诉理由为：1.医疗费应扣减10%的非医保用药。该项扣除是依据保险人与投保人间的保险合同的约定，交强险保险合同第七条明确约定医疗费用参照国务院卫生主管部门组织制定的交通事故人员创伤临床诊疗指南和国家基本医疗保险标准，并且被上诉人李道发没有提供用药清单证明医疗费均应由保险公司赔偿。2.被上诉人李道发只提供了一张市场物业管理办公室的证明，并未提交任何工商营业执照、税务登记资料等证据，一审判决按零售业标准计算误工费依据不足。
针对上诉人人民保险公司的上诉理由，被上诉人李道发答辩称：1.保险公司请求扣除非医保用药费用没有法律依据和合同依据；2.被上诉人李道发一审中提交了其从事个体水产经营的证明，一审按批发、零售业在岗职工年平均工资计算误工损失没有错误。
被上诉人刘春莲未答辩。
二审查明的事实与一审认定的事实基本一致。
本院认为，1.不应扣除非医保范围的医疗费用。虽然保险合同约定医疗费用参照国务院卫生主管部门组织制定的交通事故人员创伤临床诊疗指南和国家基本医疗保险标准，但上诉人人民保险公司对于国家基本医疗保险标准的具体含义、具体标准不能作出说明，也不能说明应具体扣减哪项医疗费用。上诉人人民保险公司还主张应由被上诉人李道发举证证明医疗费用的明细。本院认为李道发提供的证据已经能证明其因交通事故受伤入院治疗的医疗费用，已经履行了自己的举证责任；医疗费用构成明细是上诉人人民保险公司主张扣减部分医疗费用所需的证据，基于谁主张谁举证原则，应由上诉人人民保险公司负举证责任。故对于上诉人人民保险公司扣除部分医疗费用的上诉理由，本院不予支持。
2.一审计算被上诉人李道发的误工费无错误。综合当事人的陈述和荆州市燎原大市场物业管理办公室出具的证明，可以证明被上诉人李道发在燎原大市场从事水产销售，应当按照批发、零售业在岗职工年平均工资计算误工费用。故对上诉人人民保险公司的该项上诉理由，本院不予支持。另外，2015年湖北省批发、零售业在岗职工年平均工资为33148元，一审判决写明按建筑业33148元计算误工费用有误，在此予以纠正。
综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条、第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费1088元，减半收取544元，由被上诉人李道发负担163.2元，由被上诉人刘春莲负担380.8元。二审案件受理费315元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司江陵支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 万冀松
审判员 徐 凯
审判员 刘国平
二〇一六年五月二十四日
书记员 徐 芬