贵州省六盘水市六枝特区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）黔六特刑初字第112号
公诉机关六盘水市六枝特区人民检察院。
被告人杨波，曾用名杨德发，男，1973年1月10日出生于贵州省安顺市普定县，汉族，小学文化，农民。曾因犯贩卖毒品罪，于2012年3月29日被本院判处有期徒刑一年，同年12月27日刑满释放。现又因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2013年12月3日被六枝特区公安局刑事拘留，同月12日经六盘水市六枝特区人民检察院批准逮捕，次日被执行逮捕。现押于六枝特区看守所。
被告人尚某某，女，1976年12月29日出生于贵州省六枝特区，白族，小学文化，农民。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2013年11月21日被六枝特区公安局刑事拘留，同年12月4日变更为监视居住，2014年2月17日被六枝特区人民检察院决定监视居住，同年6月24日经本院决定逮捕，同月26日被执行逮捕。现押于六枝特区看守所。
六盘水市六枝特区人民检察院以六检公诉刑诉（2014）44号起诉书指控被告人杨波、尚某某犯贩卖毒品罪，于2014年3月10日向本院提起公诉，并建议本案适用简易程序进行审理。本院受理后，因被告人杨波对起诉书指控的犯罪事实持有异议，本院于2014年4月24日转为普通程序，并依法组成合议庭，于2014年6月26日公开开庭审理了本案。六盘水市六枝特区人民检察院代理检察员王丽，被告人杨波、尚某某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
六盘水市六枝特区人民检察院指控，2013年11月21日11时许，被告人杨波伙同其妻被告人尚某某在六枝特区平寨镇那平路林业局附近自己的门面内贩卖毒品海洛因给吸毒人员阮某某，尚某某被六枝特区公安局民警抓获，当场收缴杨波和尚某某贩卖给阮某某的毒品1包，从其家中收缴毒品26包，杨波当场脱逃。杨波于2013年12月3日被公安机关抓获。经称量，收缴的毒品共重8.16克。
针对上述指控，六枝特区人民检察院向本院提供了物证、书证、证人证言、被告人供述及辩解、鉴定意见等证据。据此认为，被告人杨波、尚某某明知是毒品而进行贩卖，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。并建议判处被告人杨波三至五年有期徒刑，判处被告人尚某某六个月至一年六个月有期徒刑。
被告人杨波对公诉机关指控的事实持有异议，辩称因自己会吸食毒品，当天贩卖给阮某某的毒品仅0.09克，从家中收缴的毒品8.07克是用于自己吸食，不应作为贩毒数量。
被告人尚某某对公诉机关的指控无异议，并自愿认罪。
经审理查明，2013年11月21日11时许，阮某某打电话给被告人杨波，要求向其购买毒品，因杨波与其妻被告人尚某某正在驾车从六枝特区新场乡回六枝的路上，杨波便让阮某某到其位于六枝特区平寨镇那平路林业局附近的门面处等待。11时30分许，阮某某邀约李某某来到到林业局家属区附近，杨波驾车赶到后，让尚某某下车到门面内将毒品卖给阮某某，于是尚某某下车到门面内贩卖了80元人民币的毒品给阮某某，当双方交易结束后，尚某某及阮某某被六枝特区公安局民警抓获，当场收缴尚某某贩卖给阮某某的毒品零包1包，经称量，重0.09克；从杨波及尚某某家中搜出毒品26包，经称量重8.07克。杨波看见阮某某被抓获后，立即驾车逃跑，后于2013年12月3日被抓获。经六盘水市公安司法鉴定中心鉴定，毒品中均检测出海洛因成分。
上述事实有下列证据予以证实：
1、物证手机一部：证实作案通讯工具情况。
2、户籍证明、抓获经过、拘留证、逮捕证、监视居住决定书、刑事判决书、释放证明书：证实被告人杨波、尚某某的身份、抓获情况及因本案被采取的强制措施情况，被告人杨波的前科情况。
3、扣押物品清单、毒品收据、称量笔录、鉴定文书、情况说明：证实扣押的毒品经称量分别重0.09克、8.07克，经鉴定含有海洛因成分，该毒品已上缴到六盘水市公安局。
4、证人阮某某证言：2013年11月21日11时左右，我打电话给杨波，说要买点东西（指毒品海洛因），杨波叫我在六枝特区林业局处等他，于是我和李某某就在林业局附近等杨波。等了大概30分钟，杨波就和他妻子尚某某到林业局来了，我看见尚某某往她家里走就跟着她，到她家后，尚某某拿了一包毒品给我，我拿到毒品从尚某某家出来时，就被几名便衣警察抓了，我被抓后，这几名便衣警察又在尚某某家把她抓了。警察当场缴获了我刚刚向尚某某购买的毒品，从尚某某身上缴获了我刚拿给她购买毒品的80元钱。与我一起来购买毒品的李某某和我被抓住后，杨波看见就跑了。
5、证人李某某证言：2013年11月21日11时许，阮某某叫我和他一起去买东西，我和阮某某从六枝往林业局方向走，在来的过程中，我听到阮某某打电话给一个男人说要买点东西。我们到林业局家属区附近等卖毒品的人，等了二三十分钟，我看见一个女人来了，她往路边的一个房间里面走，阮某某就跟着这个女人进入房间，一分钟左右，阮某某就从房间出来，刚走到门口就被几名便衣警察把我和阮某某抓住了。我和阮某某被抓后，这几名便衣警察又到阮某某刚才进入的房间里抓那女的。阮某某被抓时，我看见警察从阮某某身上收缴了一个用红色塑料纸包装的海洛因零包。我不知道阮某某是向谁购买的海洛因，当时我是在外边，是阮某某同对方手机联系，阮某某跟着一个女人进入家中，海洛因肯定是给那女人购买的。
6、被告人杨波供述：2013年11月21日11时左右，我和妻子尚某某从老家回来，在回来的路上，阮某某打电话给我说要买100元钱的东西（指毒品海洛因），我叫他在六枝特区林业局家属区附近等我。大约过了30分钟，我和尚某某来到林业局旁边我家门口，我停下车，叫尚某某回家去拿100元钱的东西给阮某某，我开车去调头，尚某某就下车回家去了。我开车往前方调头准备接尚某某时，看见几个便衣警察正在抓阮某某，我知道出事就开车跑了。我和尚某某到家时，阮某某就在我家外面等着的，我看见他与我妻子一起走进我家中去购买毒品海洛因的。海洛因是我在普定县马场镇老家给一个女人买的，我当时购买了5克海洛因，拿回家以后，由于我会吸毒，我把毒品兑过一些东西，就随便放在我家中的口袋里。我和阮某某是通过电话联系交易毒品，电话中说好是100元钱的，不知道尚某某与阮某某是否交易成功。因为我会吸毒，贩卖海洛因是为了赚钱吸食毒品。
7、被告人尚某某供述：2013年11月21日11时许，我和我老公杨波从新场老家开车回来，到六枝街上时，阮某某打电话给杨波说买一颗东西，就是买一包海洛因零包，杨波答应后，就开车朝我们住处行驶。11时20分许，我们开车到六枝特区林业局旁的住处后，杨波停车并叫我去家里拿东西给阮某某，也就是卖海洛因给阮某某，于是我就下车朝住处走去，阮某某跟在我的后面。进家后，阮某某从身上拿出80元钱放在卧室的桌子上，我装好钱后叫阮某某把桌子上的一包红色塑料纸包装的海洛因拿着，交易后阮某某就离开了，才一会我就被冲进家中的警察抓了，警察从我家中搜出了一些毒品。从家中搜出的毒品不是我放的，可能是杨波放的，他会吸毒，他应该是拿来吸食，如果有人买就卖给别人。贩卖毒品都是杨波和阮某某联系，我没有和阮某某联系。毒品都是我老公杨波买的，我并不知道具体他从什么地方买，我只是怀疑一个星期前我和杨波回普定县马场镇他老家看老人时，期间他单独出去过，当时我就怀疑他是去买毒品了，但具体去哪里买，是怎么买来的我并不知道。我不会吸毒，杨波会吸毒，可能他是想通过卖毒品来维持吸毒生涯，从中搞点毒品吸食。我是帮我老公贩卖毒品，我们是一家人，他当时叫我回家拿毒品给阮某某，我一听就去了。
另有六枝特区公安局行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、现场平面草图及照片等证据在案佐证。
以上证据，经当庭举证、质证，符合证据的真实性、合法性、关联性，本院予以确认。
本院认为，被告人杨波、尚某某明知是毒品海洛因而予以贩卖（杨波贩卖毒品数量为8.16克、尚某某贩卖毒品数量为0.09克），其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人杨波、尚某某犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。在共同犯罪中，被告人杨波在被告人尚某某不知情的情况下购买毒品藏匿于家中，在吸毒人员阮某某打电话向其联系购买毒品后，又指使被告人尚某某参与贩卖，起主要作用，系主犯，被告人尚某某起次要作用，系从犯，对于从犯，应当按照其所参与实施的毒品犯罪的数量处罚；被告人杨波贩卖毒品7克以上，属情节严重，应处三年以上七年以下有期徒刑；被告人杨波曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪，系累犯，且系毒品再犯，应当从重处罚；二被告人如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人杨波关于仅向阮某某贩卖0.09克毒品，从其家中收缴的8.07克毒品是用于自己吸食，不应认定为贩卖数量的辩解，经查，二被告人均供述杨波吸食毒品，公诉机关也无异议，根据《最高人民法院关于印发全国法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要的通知》“对于以贩养吸的被告人，被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量，但量刑时应考虑被告人吸食毒品的情节，酌情处理。”的规定，应当认定为贩卖数量，故被告人杨波的辩解不予采纳。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。综上，根据被告人杨波、尚某某犯罪的事实，犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第五十六条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第六十四条以及《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人杨波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币5000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年12月3日起至2017年12月2日止）。
二、被告人尚某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币1000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年6月26日起至2014年12月11日止。之前羁押的14日已从刑期中扣减）。
（以上罚金款于判决生效之日起三个月内执行）。
三、涉案毒品海洛因8.16克及作案通讯工具手机一部，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省六盘水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杨 芬
审 判 员 郑 艳
代理审判员 周天星
二〇一四年六月二十六日
书 记 员 李 婷