上海市徐汇区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）徐民五（民）初字第635号
原告贾鸣。
被告上海刚德装饰工程有限公司，注册地上海市徐汇区上中路462号1号楼3层，主营业地上海市徐汇区文定路209号A座5楼。
法定代表人杨克非，董事长。
委托代理人杨波，上海市德尚律师事务所律师。
委托代理人陈峰，上海市德尚律师事务所律师。
原告贾鸣诉被告上海刚德装饰工程有限公司（以下简称刚德公司）劳动合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，于2014年10月15日公开开庭进行了审理。原告贾鸣、被告刚德公司的委托代理人陈峰到庭参加诉讼。当事人一致同意本案继续适用简易程序延长一个月审理。本案现已审理终结。
原告贾鸣诉称，原告于2009年2月入职被告处，任业务员，月工资构成为底薪＋车贴＋饭贴＋0.75%业务提成，双方签订的最后一份劳动合同期限至2013年12月25日，原告于2013年12月24日接到被告不再续签劳动合同的通知书，并于次日办理了离职手续。原告在被告处工作期间所接的两个工程项目现已峻工并完成结算，其中2013年10月2日签订的合同约定的完工日期为2013年12月22日，于2014年4月17日完成结算，结算金额人民币（以下币种均为人民币）88，093元，2013年11月7日签订的合同约定的完工日期为2014年3月30日，于2014年4月21日完成结算，结算金额为163，887元，被告应按上述两个工程项目结算金额扣除3.48%的税金后乘以0.75%的标准向原告支付业务提成，但被告未支付，被告的行为违反了劳动法第五十条、劳动合同法第八十五条的规定，现起诉至法院，请求判令被告支付2013年10月12日至同年12月22日的业务提成1，704.54元及70%的经济赔偿金1，193.18元。
被告刚德公司辩称，不同意原告的诉讼请求，原告主张的业务提成属于基本工资以外的收入，双方签订的劳动合同并未约定被告需向原告支付业务提成，原告签字确认的《2009年度业务人员指标考核办法》对业务提成的计算标准及发放条件作了明确约定，公司业务员在劳动合同到期后两个月内，如果所接工程完工并且客户将工程款结清，被告按照约定的50%支付业务提成（结算金额还需扣除3.48%的税金），如超过两个月，被告不再向员工支付业务提成。原告在本案中主张业务提成的两个工程是在原告劳动合同到期4个月后才竣工并结清余款的，已超过了双方约定的支付业务提成的条件。
经审理查明，原告于2009年2月4日至被告处从事业务员工作，双方共签订过三份劳动合同，最后一份劳动合同期限为2011年12月26日至2013年12月25日，原告每月底薪为上海市职工月最低工资，另有业务提成。双方劳动合同于2013年12月25日期满终止，原告工资已结清。2014年1月6日，被告向原告开具了退工证明。双方劳动合同期满终止时，原告在被告处工作时所接的两处装修工程尚未完工：一处为徐汇区武康路某弄某号某室，该工程于2014年4月17日峻工并完成结算，结算金额为88，093元；另一处为浦东新区御衡路某弄某号某室，该工程于2014年4月21日峻工并完成结算，结算金额为163，887元。
被告处的《2009年度业务人员指标考核办法》规定：“业务人员劳动合同期满，不再续签劳动合同的，个人所接的工程项目在二个月内竣工并结清余款的，按应得部分的50%提取，二个月后不再提取任何奖金或提成；该考核办法自2009年1月1日合同签订之日起执行；该考核办法上有原告及案外人郁某两人的签名。原告称当时刚到被告处工作，看了一下就签名了，签名仅代表看过，不代表同意该考核办法。
2012年2月16日，被告制订了《2012年市场部部门、个人业务月指标考核办法》，该办法规定根据部门和个人业务总金额及合同数量等情况，给予固定金额的奖励或扣款处罚。2012年4月12日，原告向上海市徐汇区劳动争议人民调解委员会申请调解，要求被告：1、支付2012年2月的最低工资差额347元；2、支付克扣的2012年3月份奖励费800元。经该委员会主持调解，双方于2012年5月15日达成调解协议：被告于2012年6月5日支付原告工资差额347元及2012年3月份奖励400元。庭审中，原告称上述证据可以证明被告处的考核办法每年都是变动的，2012年有了新的考核办法后，2009年的考核办法就作废了。被告则称，《2012年市场部部门、个人业务月指标考核办法》改变的是奖励指标，业务提成的支付方式还是按照《2009年度业务人员指标考核办法》的规定执行，没有变化过也没有作废，只是根据市场情况调整奖励指标的金额。
2012年4月26日，被告召开职工代表大会审议《市场部业务指标考核办法》，会议应到职工27名，因病、因事缺席5名，实到22名，其中同意上述考核办法的19名，包括原告在内反对的2名，弃权1名。该考核办法规定，业务人员（含经理副经理）劳动合同期满，不再续签劳动合同的，个人所接的工程项目在两个月内竣工并在客户结清余款的前提下按应得部分50%提取，二个月后不再提取包括业务提成在内的任何浮动薪资。原告在该考核办法上注明其不同意该考核办法。
2012年5月18日，原告及案外人郁某通过邮寄方式向上海市政府信访办公室去信，反映《2012年市场部部门、个人业务月指标考核办法》、《市场部业务指标考核办法》侵犯了员工合法权益，不符合法律规定，职工代表大会召开的程序不合法。2013年5月，原告及郁某还向上海市徐汇区人力资源和社会保障局去信反映被告非法克扣劳动报酬等问题。
另查明，2012年7月10日，贾鸣以刚德公司为被申请人，向上海市徐汇区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁【案号为徐劳人仲（2012）办字第1355号】，要求刚德公司支付2012年3月26日至同年5月25日的提成差额2，238.18元。该案庭审时，刚德公司为证明公司工会于2012年4月26日召开职工大会，审议并通过了《市场部业务指标考核办法》，提交了关于召开职工代表大会的决议、职工代表大会决议、员工签署的《市场部业务指标考核办法》等证据。贾鸣对有其签名的《市场部业务指标考核办法》的真实性予以确认，对其他证据的真实性不予以确认。该仲裁委员会于2012年8月28日作出裁决，刚德公司应支付贾鸣2012年3月26日至同年5月25日的提成差额700.40元。该委员会在裁决书中认定刚德公司未在职工大会召开前将《市场部业务指标考核办法》送交全体员工，刚德公司在召开职工大会的程序上存在瑕疵，刚德公司未进一步举证证明员工的签署日期与会议召开日期的一致性，未采纳《市场部业务指标考核办法》。裁决后，刚德公司不服，向上海市第一中级人民法院申请撤销上述裁决，该院于2012年9月26日立案受理【案号为（2012）沪一中民三（民）撤字第1018号】，并于2012年12月27日作出民事裁定认为，《上海市职工代表大会条例》并未规定企业应当在职工大会召开七日前将规章制度送达全体职工。虽然上海市总工会印发的《上海市职工代表大会工作规范》要求提交职工代表大会审议和审议表决的书面材料，应当在职工代表大会召开的七日前送交职工代表，但亦未规定不符合该规定的规章制度不得作为处理劳动争议案件的依据。该案中鉴于双方劳动合同对提成并没有书面的约定，仲裁委员会直接以《上海市职工代表大会工作规范》的上述规定为据认定刚德公司在召开职工大会的程序上存在瑕疵，因此不采纳刚德公司提交的《市场部业务指标考核办法》，并在此基础上作出裁决，适用法律、法规确有错误。该院据此确认刚德公司申请撤销仲裁裁决的理由成立，裁定撤销徐劳人仲（2012）办字第1355号的仲裁裁决书。
2014年6月9日，贾鸣以刚德公司为被申请人，向上海市徐汇区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求刚德公司支付2013年10月12日至同年12月22日的业务提成1，704.54元及70%的经济赔偿金1，193.18元。该仲裁委员会于2014年7月21日作出裁决，对贾鸣的申诉请求不予支持。裁决后，贾鸣不服，起诉至本院。
以上事实，除双方当事人一致的陈述外，另有原告提交的不续签劳动合同通知书、工作移交情况清单、工程结算单、《2012年市场部部门、个人业务月指标考核办法》、调解协议书、职工大会决议、挂号信收据、信访函、答复函、转送告知单、受理告知单、徐劳人仲（2012）办字第1355号裁决书、（2012）沪一中民三（民）撤字第1018号民事裁定书，被告提交的2009年度业务人员指标考核办法、职工大会决议、市场部业务指标考核办法等证据证明，并经庭审质证属实，本院予以确认。
庭审中，原告还提交了陈某、汤某、李某、黄某、刘某等人的书面证言，证明原告在《市场部业务指标考核办法》上签名不代表认可该办法，被告处没有工会，公司让员工签字，员工没有办法，不签会遭到打击报复。被告对该五份书面证言不予认可，因被告对上述五位证人的书面证言不予认可，且证人均未出庭质证，故本院对上述五份书面证言均不予采信。
本院认为，原告称其在《2009年度业务人员指标考核办法》上签名仅代表看过该办法，不代表同意该办法，被告对原告该主张不予认可，原告该主张不符合常情，原告亦未提供证据证明其就此向被告出过异议，故本院对原告该主张不予采信。原告又称被告于2012年2月16日制订了《2012年市场部部门、个人业务月指标考核办法》，故2009年的考核办法作废。被告对此亦不予认可，称2012年2月16日的考核办法改变的是奖励指标，业务提成的支付方式还是按照《2009年度业务人员指标考核办法》的规定执行，没有变化过也没有作废。因被告2012年2月16日制订的考核办法并未规定2009年的考核办法作废，该办法规定的奖励为固定金额的奖励，并未对原告按比例主张的业务提成作出规定，故本院对原告关于2009年考核办法作废的主张亦不予采纳。综上，本院对《2009年度业务人员指标考核办法》予以确认，该办法规定业务人员劳动合同期满不再续签劳动合同的，个人所接的工程项目在二个月内竣工并结清余款的，按应得部分的50%提取，二个月后不再提取任何奖金或提成。原告在本案中主张业务提成的两处工程项目分别于2014年4月17日、2014年4月21日峻工，自双方的劳动合同期满终止日2013年12月25日计算，均已超过二个月，故原告要求被告支付2013年10月12日至同年12月22日业务提成及70%经济赔偿金的诉讼请求，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十八条的规定，判决如下：
驳回原告贾鸣的诉讼请求。
案件受理费10元，减半计5元，免予收取。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 赵永桥
二〇一四年十二月三十一日
书记员 陈 琪
附：相关法律条文
《中华人民共和国劳动法》
第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。