福建省泉州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）泉民终字第1846号
上诉人（原审原告）晋江市霸登体育用品有限公司，住所地福建省晋江市。
法定代表人黄雪娥，该公司董事长。
委托代理人刘金区、林克震，福建晋贤律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）王燕琼，女，1986年5月30日出生，苗族，住重庆市石柱县。
委托代理人夏选，湖北益惠民律师事务所律师。
上诉人晋江市霸登体育用品有限公司（下称霸登公司）因与被上诉人王燕琼工伤保险待遇纠纷一案，不服福建省晋江市人民法院（2011）晋民初字第4429号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审判决查明，王燕琼于2009年5月进入霸登公司公司任冲孔工人，双方口头约定工资按计件方式计算，实际月平均工资为1000元。霸登公司没有为王燕琼向有关部门缴纳社会基本医疗保险金。2009年11月29日18时许，王燕琼骑自行车途经县道317线晋江市梅岭双沟路段，与孙权建所有的闽C27C**号二轮摩托车（后载二人）发生碰撞，造成王燕琼受伤的交通事故。肇事后，闽C27C**号二轮摩托车驾驶员弃车逃逸。经交警部门认定，闽C27C**号二轮摩托车驾驶员应承担本事故全部责任，王燕琼不承担本事故责任。事故发生后，王燕琼被送至晋江市医院住院治疗，2010年1月27日出院，住院59天，2010年3月29日再次入住晋江市医院，同年4月2日出院，住院5天，两次共计住院64天，共花费医疗费用65977.2元。2011年3月2日晋江市人民法院作出（2010）晋民初字第5867号民事判决书，判决孙权建赔偿王燕琼因本次交通事故造成的经济损失合计187645.2元，包括：医疗费65977.2元、住院伙食补助费1260元、营养费6000元、误工费12050元、护理费3402元、交通费1500元、残疾赔偿金61456元、精神损害抚慰金21500元、后续治疗费15000元，合计188145.2元，扣除已付500元，应支付187645.2元。
2010年3月1日，王燕琼向泉州市人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于同年6月24日作出泉劳工认晋字（2010）142号工伤认定书，认定为工伤。霸登公司不服，向福建省人力资源和社会保障厅申请行政复议，该厅于同年10月29日作出闽人社复决字（2010）第98号行政复议决定书，维持原工伤认定。霸登公司对此提起行政诉讼，请求撤销原工伤认定。泉州市丰泽区人民法院于2011年2月24日作出（2011）丰行初字第11号行政判决书，判决驳回霸登公司的诉讼请求。霸登公司不服提出上诉，泉州市中级人民法院于同年6月16日作出（2011）泉行终字第50号行政判决书，判决驳回上诉，维持原判。2010年7月26日，王燕琼经泉州市劳动能力鉴定委员会评定伤残程度为二级，生活自理障碍等级为大部分不能自理。王燕琼为此支付了鉴定费320元。2010年8月16日，王燕琼向晋江市劳动仲裁委员会申诉，请求裁决霸登公司应支付一次性伤残补助金、一次性工伤保险长期待遇、停工留薪期间工资、医疗费、生活护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费、劳动能力鉴定费等合计868375.1元。2011年7月7日，晋江市劳动仲裁委员会作出晋劳仲案（2010）393号裁决书，裁决：1.霸登公司应于本裁决书生效之日起三日内一次性支付王燕琼医疗费55977.2元、住院伙食补助费896元、停工留薪期间工资5294.8元、一次性伤残补助金36135元、一次性工伤保险长期待遇245718元、劳动能力鉴定费320元，共计344341元。2.霸登公司应于本裁决书生效之日起每月支付王燕琼生活护理费963.6元。（自2010年7月26日起至王燕琼达到退休年龄之日止）。3.自即日起解除霸登公司与王燕琼之间的事实劳动关系。霸登公司不服，于2011年7月23日提起本案诉讼，请求判决霸登公司不必承担支付王燕琼医疗费、住院伙食补助费、停工留薪工资、一次性伤残补助金、一次性保险长期待遇、劳动能力鉴定费及生活护理费等各项费用。以上事实，有霸登公司提供晋劳仲案（2010）393号仲裁裁决书、（2010）晋民初字第5867号民事判决书和王燕琼提供的泉劳工认晋字（2010）142号工伤事故认定书、泉劳鉴委伤字（2010）371号泉州市劳动能力鉴定结论书、闽人社复决字（2010）第98号行政复议决定书、（2011）丰行初字第11号行政判决书、（2011）泉行终字第50号行政判决书等证据为证。
原审判决认为，一、关于2009年11月29日被告发生事故所受伤害是否为工伤的问题。该事故经泉州市人力资源和社会保障局、福建省人力资源和社会保障厅认定为工伤，并经丰泽区人民法院及泉州市中级人民法院判决确认为工伤，现原告主张不属工伤，不予采纳。二、关于泉州市劳动能力鉴定委员会鉴定结论能否作为本案定案依据。《工伤保险条例》第二十六规定：“申请鉴定的单位或者个人对设区的市级劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服的，可以在收到该鉴定结论之日起15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论为最终结论。”原告虽对泉劳鉴委伤字（2010）371号鉴定结论提出异议，但并未在法定期限内向有关部门提出再次鉴定申请，也未提供相应证据加以证明，故对其要求重新鉴定的主张不予支持。三、关于本案的赔偿责任及赔偿数额应如何确定。本案是工伤事故，赔偿项目及赔偿数额应依据《工伤保险条例》、《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》等进行核算。具体赔偿项目及赔偿数额如下：1.一次性伤残补助金及一次性工伤保险长期待遇。依据《工伤保险条例》及
http：／／fj.110.com福建省劳动和社会保障厅《关于一至四级因工伤残农民工工伤保险长期待遇一次性支付的有关问题的通知》（闽劳社文（2005）148号）规定，被告于2009年11月29日发生的伤残事故系工伤事故，2010年7月26日经泉州市劳动能力鉴定委员会评定伤残为贰级，生活自理障碍等级为生活大部分不能自理，因被告系农民工，现自愿一次性领取工伤保险长期待遇，原告应依法承担一次性工伤保险长期待遇责任，不再按月支付申请人伤残津贴、办理社会保险、退休后享受养老保险待遇，原告应支付被告一次性伤残补助金36135元（28908／12×60%×25月）、一次性工伤保险长期待遇245718元（51×28908／12月×2.0月）。2.医疗费、住院伙食补助费及停工留薪期工资。依据《工伤保险条例》规定，被告因工伤需要暂停工作接受工伤医疗，应享受工伤医疗待遇，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，故原告应支付医疗费、住院伙食补助费及停工留薪期工资。同时根据相关法律规定，由于交通事故引起的工伤，交通事故赔偿已支付的医疗费、护理费、误工工资，用人单位可以从工伤事故赔偿中予以扣除。被告在交通事故中得到赔偿的有：医疗费10000元及误工费12050元应予以扣除。故原告应支付医疗费55977.2元（65977.2-10000元）、住院伙食补助费896元（64天×20元／天×70%）、停工留薪期工资5294.8元（12月×28908元／12月×60%-12050元）。3.生活护理费及鉴定费。依据《工伤保险条例》及《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》规定，被告生活护理等级经泉州市劳动能力鉴定委员会确认为生活障碍等级为生活大部分不能自理，故原告应按统筹地区上年度职工月平均工资的40%标准按月支付申请人生活护理费963.6元／月（28908元／12月×40%）。被告为此支付劳动能力鉴定费320元，应由原告负担。
综上，原告具有用工资格，被告在下班途中受伤有权享受工伤待遇，因原告未为被告缴纳基本医疗保险，被告要求原告支付一次性伤残补助金、一次性工伤保险长期待遇停、工留职期间薪金、医疗费、住院伙食补助费、生活护理费及劳动能力鉴定费等费用于法有据，应予以支持。因被告申请解除劳动关系，原告也同意解除劳动关系，对此予以支持。原告以被告不是在下班途中受伤为由，请求不按工伤事故处理，不予采纳。原告要求重新鉴定，未能提供相应证据加以证明，不予采纳。综上，晋江市劳动争议仲裁委员会作出的晋劳仲案（2010）393号裁决书认定的事实清楚，适用法律正确。原告诉请撤销该裁决，不支付工伤赔偿款，缺乏事实和法律依据，不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条，《工伤保险条例》第二条、第二十六条、第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十五条、第六十四条，并参照《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》第十七条第二款，福建省劳动和社会保障厅《关于一至四级因工伤残农民工工伤保险长期待遇一次性支付有关问题的通知（闽劳社文（2005）148号）》第二条之规定，判决：一、即日起解除原告晋江市霸登体育用品有限公司与被告王燕琼之间的事实劳动关系。二、原告晋江市霸登体育用品有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告王燕琼一次性支付申请人医疗费55977.2元、住院伙食补助费896元、停工留薪期间工资5294.8元、一次性伤残补助金36135元、一次性工伤保险长期待遇245718元、劳动能力鉴定费320元，共计344341元。三、被告晋江市霸登体育用品有限公司应于本判决生效之日起按月支付被告王燕琼每月生活护理费963.6元（自2010年7月26日起至被告达到退休年龄之日止）。如果原告晋江市霸登体育用品有限公司未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案受理费人民币10元，由原告晋江市霸登体育用品有限公司负担。
原审判决宣判后，原告霸登公司不服，向本院提起上诉。
上诉人霸登公司上诉称，一、被上诉人只是轻度智能损伤，不存在重度智能损伤的事实，原审判决对此未作审查认定。二、依据《关于民事诉讼证据的若干规定》，人民法院应当对鉴定结论进行审查，对于鉴定依据明显不足的，应当准许重新鉴定。本案中，被上诉人于2010年7月20日委托泉州市第三医院所作的鉴定意见认为被上诉人属于轻度记忆障碍，成人智力中下，并不是重度智能缺损，晋江市人民法院（2010）晋民初字第5867号民事判决所采信的泉州成功医院司法鉴定室的司法鉴定意见书，也确认了这一事实。因此，被上诉人提供的泉劳鉴委伤字（2010）371号泉州市劳动能力鉴定结论书认为被上诉人重度智能损伤，构成贰级伤残，明显依据不足。上诉人对此依法在举证期限内申请重新鉴定，原审不予准许，违反法律规定，导致伤残计算依据错误，损害了上诉人的利益。三、
http：／／fj.110.com福建省劳动和社会保障厅《关于一至四级因工伤残农民工工伤保险长期待遇一次性支付的有关问题的通知》（闽劳社文（2005）148号）规定明确了一次性长期工伤保险待遇是包含了“应长期支付的各项工伤保险待遇”，显然包括按月支付的生活护理费，原审判决在支持被上诉人有关一次性长期工伤保险待遇的请求，还判令上诉人按月支付生活护理费，属于重复计算，应予纠正。综上，原审判决没有全面审理案件事实，适用法律错误，程序违法，请求依法撤销原判，发回重审，或改判支持上诉人原审的诉讼请求。
被上诉人王燕琼答辩称，本案工伤事故原鉴定结论作出以后，上诉人并未在仲裁的时候提出重新鉴定申请，故其在诉讼中申请重新鉴定于法无据，不应得予支持。原审判决确定的项目和标准均符合法律规定，上诉人的上诉请求缺乏事实和法律依据，应当予以驳回。
经审理查明，当事人二审中的主要争议是：原审判决对被上诉人的伤残等级、相关工伤保险待遇项目和标准的认定是否正确以及是否存在程序违法的情形，除上述争议所涉事实外，当事人对原审判决查明的其余事实均无争议，本院对当事人无争议的事实依法予以确认。
审理中，上诉人提供了来源于晋江市人民法院（2010）晋民初字第5867号案卷中的如下证据：1.泉成功司鉴定（2010）临鉴字第092号司法鉴定意见书，该意见书系由被上诉人自行委托鉴定，并在处理道路交通事故的（2010）晋民初字第5867号案中提交给法院的证据，意见书中引述泉州市第三医院（2010－07－20）的临床记忆量测量结果记载：“王燕琼记忆属于：轻度记忆障碍，成人智力属于中下，脑电图结论：高度不正常（右侧著）”，该意见书据此比照《道路交通事故受伤人员伤残评定GB18667－2002》，认为符合轻度智力缺损的4.7.Ⅶ级伤残4.7.1a标准，对此评定为七级伤残；2.晋江市医院的出院记录，记载王燕琼出院时“双侧瞳孔等圆等大，对光反射灵敏，自发睁眼，对答切题，按嘱运动”，并无智能缺损的记载。上诉人根据上述两份证据主张被上诉人不存在重度智能损伤的情形，泉劳鉴委伤字（2010）371号泉州市劳动能力鉴定结论书认为被上诉人构成贰级伤残，明显依据不足。被上诉人对此质证称，对两份证据的真实性、合法性均无异议，但主张泉成功司鉴定（2010）临鉴字第092号司法鉴定意见书和泉劳鉴委伤字（2010）371号泉州市劳动能力鉴定结论书适用的鉴定标准不同，鉴定结论自然不同，对此在不同的纠纷中应区别采信，并不矛盾，原审判决对此予以认定是正确的。
本院认为，经审查，上诉人二审中提供的证据均来源于已生效判决，其真实性和合法性依法应予确认，但因泉成功司鉴定（2010）临鉴字第092号司法鉴定意见书比照的是《道路交通事故受伤人员伤残评定》（中华人民共和国国家标准GB18667－2002），而泉劳鉴委伤字（2010）371号泉州市劳动能力鉴定结论书根据的是《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》（中华人民共和国国家标准GB／T16180－2006），因此依据不同的鉴定标准对被上诉人的同一伤情作出程度不一的判断并不矛盾，且上诉人并未根据《工伤保险条例》第二十六的规定在收到泉劳鉴委伤字（2010）371号泉州市劳动能力鉴定结论之日起15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请，故其以泉成功司鉴定（2010）临鉴字第092号司法鉴定意见书为据主张泉劳鉴委伤字（2010）371号泉州市劳动能力鉴定结论依据不足，理由不能成立，原审对其重新鉴定申请不予准许并不存在程序违法的情形，上诉人有关于此的上诉理由，本院不予采纳。
本案系属因交通事故引起的工伤保险待遇纠纷，原审确定案由为劳动争议纠纷不够准确，本院予以纠正。对因交通事故引起的工伤保险待遇支付问题，原劳动部劳部发（1996）266号《企业职工工伤保险试行办法》第二十八条规定，交通事故赔偿已给付了医疗费、丧葬费、护理费、残疾用具费、误工工资的，企业或者工伤保险经办机构不再支付相应待遇。但因该《试行办法》在国务院《工伤保险条例》颁布施行后已失效，现行的《工伤保险条例》对上述问题并未作类似规定，因此原审判决仍将被上诉人在交通事故赔偿纠纷中已获赔的医疗费10000元及误工费12050元从本案的工伤保险待遇中予以扣除是于法无据的，但因作为权利人的被上诉人对此并未提起上诉，应视为其对自己民事权利和诉讼权利的处分，故本院对此不予改判。此外，
http：／／fj.110.com福建省劳动和社会保障厅（闽劳社文（2005）148号）《关于一至四级因工伤残农民工工伤保险长期待遇一次性支付的有关问题的通知》第二条明确规定，根据本通知确定的一次性长期工伤保险待遇是包含了“应长期支付的各项工伤保险待遇”的，原审既判决上诉人支付被上诉人有关一次性长期工伤保险待遇，又判令上诉人按月支付生活护理费，与上述通知要求不相符合，上诉人有关于此的上诉理由成立，依法应予支持。综上，原审判决确定案由有误，个别问题适用法律错误，依法应予相应纠正。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持福建省晋江市人民法院（2011）晋民初字第4429号民事判决第一项、第二项；
二、撤销福建省晋江市人民法院（2011）晋民初字第4429号民事判决第三项；
三、驳回上诉人晋江市霸登体育用品有限公司原审的其他诉讼请求。
上诉人晋江市霸登体育用品有限公司如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一、二审受理费各人民币10元，均由上诉人晋江市霸登体育用品有限公司各负担8元，由被上诉人王燕琼各负担2元。
本判决为终审判决。
审 判 长 欧阳波
审 判 员 王一平
代理审判员 傅嘉钦
二〇一三年七月二十日
书 记 员 李华蓉
附注本案适用的主要法条及执行申请提示：
《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条
民事诉讼应当遵循诚实信用原则。
当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条
发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。
调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条
申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。