陕西省宝鸡市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）宝刑一初字第00007号
公诉机关陕西省宝鸡市人民检察院。
被告人王占祥，男，1981年2月22日出生于陕西省宝鸡市，汉族，初中文化，住宝鸡市陈仓区慕仪镇，捕前住宝鸡市陈仓区。2011年7月11日因掩饰隐瞒犯罪所得罪被风翔县人民法院判处拘役五个月，宣告缓刑六个月。2013年4月27日因涉嫌贩卖毒品被宝鸡市公安局陈仓分局刑事拘留，经宝鸡市陈仓区人民检察院批准，于同年5月28日以非法持有毒品罪被宝鸡市公安局陈仓分局执行逮捕。现羁押于宝鸡市陈仓区看守所。
指定辩护人张欢，陕西炎城律师事务所律师。
被告人马耀兰，女，1977年5月18日出生于宁夏回族自治区同心县，回族，粗识字，住宁夏回族自治区吴忠市同心县韦洲镇。2013年5月7日因涉嫌贩卖毒品罪被宝鸡市公安局陈仓分局刑事拘留，经宝鸡市陈仓区人民检察院批准，同年5月28日被宝鸡市公安局陈仓分局执行逮捕。现羁押于宝鸡市第二看守所。
辩护人胡超奇，陕西许小平律师事务所律师。
陕西省宝鸡市人民检察院指控被告人王占祥犯运输毒品罪、非法持有毒品罪、被告人马耀兰犯贩卖毒品罪一案，于2014年1月3日以宝检刑诉字（2013）70号起诉书，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年1月24日公开开庭审理了本案。陕西省宝鸡市人民检察院指派代检察员朱红玲依法出庭支持公诉，被告人王占祥及其指定辩护人张欢、被告人马耀兰及其辩护人胡超奇到庭参加诉讼，现已审理终结。
陕西省宝鸡市人民检察院指控：1、2013年4月26日9时许，被告人王占祥雇佣谢某某驾驶陕CK17**中华轿车从宝鸡前往宁夏，在宁夏福银高速三营出口附近以45000元从被告人马耀兰处购买海洛因100克，后携带海洛因驾车返回宝鸡，当日19时30分许行至陈仓区周原镇五联村南公路坡口处被公安机关抓获，当场查获白色块状毒品海洛因两包、辅料一包。经鉴定，海洛因净重100克。
2、2013年4月26日，宝鸡市公安局陈仓分局在王占祥居住的陈仓区千渭星城D区8号楼二单元3楼东户查获海洛因27包，经鉴定，净重30.62克。认定上述事实的证据有物证、书证、证人谢某某等证言、被告人王占祥、马耀兰的供述及辩解、鉴定意见：毒品检验报告；辨认、检查、搜查笔录及照片、视听资料：监控截图等，据此公诉机关认为，被告人王占祥明知是毒品而运输、非法持有，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三百四十八条之规定，应当以运输毒品罪、非法持有毒品罪追究其刑事责任。被告人马耀兰明知是毒品而贩卖，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。上述犯罪事实清楚，证据确实、充分，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提起公诉，请依法判处。
被告人王占祥当庭辩解称，他买毒品是为了吸食，不构成运输毒品罪，他吸食毒品时间较长，也戒过毒但都没有戒掉，请求法庭从轻处罚。其辩护人辩称被告人王占祥的行为不应以运输毒品罪和非法持有毒品罪进行数罪并罚，王占祥购买毒品是为了自己吸食，购买必然有一个运输的过程，属于动态的持有，应该以非法持有毒品罪对被告人王占祥定罪处罚。本案中的毒品均被查获，未流入社会，社会危害性较小，被告人王占祥认罪态度较好，有悔罪表现，请求依法从轻处罚。
被告人马耀兰当庭辩称，她对毒品认识不够，不懂法，请求对其从轻处罚。其辩护人对公诉机关指控的被告人马耀兰贩卖毒品罪的罪名无异议，但辩称其家庭困难，对毒品的认识有限，此次犯罪也是因生活所迫，请求法庭从轻处罚。查扣被告人马耀兰的车辆不属于作案工具，而是她谋生的工具，请求依法予以发还。
经审理查明1、2013年4月26日9时许，被告人王占祥雇佣谢某某驾驶陕CK17**中华轿车从宝鸡前往宁夏，在宁夏福银高速三营出口附近以45000元从被告人马耀兰处购买海洛因100克，后携带海洛因驾车返回宝鸡，当日19时30分许行至陈仓区周原镇五联村南公路坡口处被公安机关抓获，当场查获白色块状毒品海洛因两包、辅料一包。经鉴定，海洛因净重100克。
2、2013年4月26日，宝鸡市公安局陈仓分局在王占祥居住的陈仓区千渭星城D区8号楼二单元3楼东户查获海洛因27包，经鉴定，净重30.62克。
综上，被告人王占祥运输毒品海洛因计100克，非法持有毒品海洛因计30.62克；被告人马耀兰贩卖毒品海洛因计100克。
上述事实，有经当庭举证、质证的下列证据证实：
1、接受刑事案件登记表、立案决定书证实，2012年6月份，宝鸡市公安局陈仓分局民警在工作中发现，陈仓区慕仪镇第四组的王占祥从外地购买大量毒品海洛因返回宝鸡后向吸毒人员贩卖。遂立案。
2、抓获经过证实，2012年6月中旬，宝鸡市公安局陈仓分局民警发现王占祥从外地购回毒品海洛因在陈仓区虢镇、李家崖等地向吸毒人员进行贩卖，于同年11月22日立案侦查。经查，2013年4月26日获悉王占祥、谢某某驾驶陕CK17**私家车前去宁夏购买毒品回来进行贩卖，在公安有关部门的配合下，陈仓分局民警在宝汉高速陕西陇关入口、凤翔出口、虢镇出口和五联坡口及其处所进行设卡、跟踪、堵截。4月26日19时30分左右，在陈仓区周原镇五联村南公路坡口处将犯罪嫌疑人王占祥、谢某某抓获，当场查获白色块状毒品海洛因两包100克，毒品辅料100余克。同日在宝鸡市陈仓区千渭办事处千渭星城D区8号楼二单元3楼东户王占祥家抓获涉嫌贩卖毒品的郝某某，并在其家搜查出毒品可疑物27小包约重30余克及加工毒品工具粉碎机、电子秤等物品。2013年5月7日下午16时，宁夏吴忠市公安局禁毒支队在宁夏同心县韦洲镇街道抓获陕西省宝鸡市陈仓分局上网逃犯马耀兰。
3、证人谢某某证言证实，2013年4月26日王占祥叫他帮忙开王占祥的陕CK17**车去银川方向，说是要帐。在三营高速出口出来在一个小路上停下后，对面停了一辆蓝色起亚小轿车。王占祥下车后让他掉头再上高速，进了收费站后在高速路边等他。过了五六分钟王占祥从高速路隔离带翻过来坐上车就回宝鸡了，到了陈仓区周原镇五联村南公路坡口处被公安籍贯抓获。同样的行程在2013年3月10日左右，王占祥还叫他去过一次。他不知道王占祥是去买毒品的。
4、证人郝某某证言证实，2013年4月26日早上，王占祥从她手里借过2万元，没说干什么用，是从她的农行卡上取的。4月27日民警在王占祥和她共同居住的家中查获若干白色粉未状物品。2011年她跟王占祥协议离婚但共同居住。
5、证人李某某证言证实，2013年4月24日中午两点多，他给王占祥打电话说要毒品，联系好后，在陈仓小学对面的停车场，王占祥给他卖了价值300元的一小包白色塑料纸包装的毒品海洛因，他说要跑长途怕钱不够回来再给王占祥给毒品的钱和清借王占祥钱的利息。后他在开车去四川广元的路上将买来的该包毒品分三天三次吸食完了。2013年4月27日他又去王占祥家给王占祥还欠的毒品钱，并想再购买毒品时被公安机关发现并当场抓获。
6、证人郑某某证言证实，他和王占祥在凤翔看守所羁押时认识。2012年5月16日他和王占祥一起开王占祥的中华车去宁夏吴忠市同心县，中午1点多到韦洲镇吃饭时，碰到一个姓杨的女人（1870953****），聊天时王占祥就问女的能弄到毒品不，等了一会那女的给王占祥弄来5克毒品海洛因，王占祥给那女的1500元，并互留了电话。他还在王占祥家中看王占祥用豆浆机把块状毒品打成粉末加入辅料再搅拌均匀加工成毒品，加工好后放入地下室。
7、证人马某某证言证实，马耀兰无经济收入，靠低保生活。
8、勘验、检查笔录及照片证实，2013年4月26日对王占祥、谢某某的人身及携带物和驾驶的陕CK17**轿车在陈仓区周原镇五联村南公路破口处进行搜查，从王占祥身上背的棕色包内查获用黑色塑料纸包装的白色块状毒品可疑物一大一小两包，用白色塑料纸包的白色粉末状毒品可疑物一包。
9、扣押物品清单证实，扣押王占祥毒品可疑物三包、棕色背包一个，黑色旧中华牌陕Ck1780轿车一辆、现金3120元、手机三部、刀子一把。
10、搜查证、搜查笔录、扣押清单及照片证实，2013年4月26日对被告人王占祥居住的千渭星城D区8号楼2单元3楼东户住宅及地下室进行搜查并扣押：（1）红色塑料纸包的白色粉末毒品可疑物13包；（2）黄色塑料纸包的白色粉末毒品可疑物11包；（3）白色透明塑料袋装的白色粉末毒品可疑物2包；（4）银灰色电子秤一台；（5）透明塑料袋；（6）一元人民币包装的毒品可疑物一包；（7）果汁机一套（已发还）；（8）九阳豆浆机一台。
11、检查笔录、扣押清单及照片证实，2013年5月7日对被告人马耀兰的人身及随身携带物品进行检查并扣押（1）现金2200元；（2）农行卡一张；（3）建行卡一张；（4）邮政储蓄卡一张（已发还）；（5）OPSSON黑色直板手机一部；GIONEE白色直板手机一部、NOKIA粉色上滑盖手机一部；（6）机动车行驶证（宁C231**）；（7）宁C231**蓝色起亚轿车一辆；（8）驾驶证两本（马耀兰、马立明）；（9）宁夏高速公路票据两张、甘肃省车辆通行票据两张、陕西高速公路收费票据一张。
12、鉴定人资质证书证实，鉴定人刘某某、许某某、崔某某等具有鉴定资质。
13、陕西省宝鸡市公安司法鉴定中心（宝）公（刑）鉴（化）字（2013）186号鉴定书证实，2013年4月28日鉴定人刘某某、崔某某、某某对2013年4月26日在陈仓区周原镇五联村公路处抓获的王占祥身上所查获的毒品可疑物三包进行检验后，鉴定意见为：（1）透明塑料纸包装的白色粉末状物净重101.3克，检出吡拉西坦成份；（2）黑色塑料纸包装的白色块状物净重91.0克，检出海洛因成份，其含量为32.89mg／100m；（3）黑色塑料纸包装的白色块状物净重9.0克，检出海洛因成份。其含量为23.28mg／100mg。
14、陕西省宝鸡市公安司法鉴定中心（宝）公（刑）鉴（化）字（2013）187号鉴定书证实，2013年4月28日鉴定人崔某某对2013年4月26日从被告人王占祥家所查获的毒品可疑物二十七包进行检验后，鉴定意见为：（1）红色塑料纸包装的白色粉末13包，净重11.05克；（2）黄色塑料纸包装的白色粉末11包，净重6.9克；（3）白色塑料纸包装的白色块状物1包，净重9.64克；（4）白色塑料纸包装的白色粉末1包，净重2.80克；（5）一元人民币包装的白色粉末1包，净重0.23克。均检出毒品海洛因成分。
15、陕西省宝鸡市公安司法鉴定中心（宝）公（刑）鉴（化）字（2013）185号证实，2013年4月28日鉴定人刘某某、崔军锋、许某某对2013年4月26日从被告人王占祥家所查获的九阳豆浆机主机内壁附着的白色粉末状物进行检验后，检出毒品海洛因成分。
16、陈仓区公安局陈公刑鉴通字（2013）19号鉴定结论通知书证实，2013年5月28日已将陕西省宝鸡市公安司法鉴定中心（宝）公（刑）鉴（化）字（2013）185、186、187号毒品检验报告按照法定程序通知被告人王占祥、马耀兰，并告知其相应的权利。
17、吴忠市公安局禁毒支队吴公尿检字（2013）16号尿样检测报告证实，2013年5月7日对被告人马耀兰的尿样进行检测呈阴性。
18、宝鸡市公安局陈仓分局现宝公（陈）检字（2013）030032号场检测报告书证实，2013年4月26日对被告人王占祥尿检结果呈阳性
19、宝鸡市公安局禁毒工作支队毒品收据证实，2013年5月29日从被告人王占祥身上的包内及家中查获的海洛因130.62克毒品以及吡拉西坦101.3克，检材分别用2.9克、0.1克已上缴宝鸡市公安局禁毒工作支队。
20、辨认笔录及照片证实，2013年5月7日，被告人王占祥对给其贩卖毒品的人进行了辨认，辨认出2号马耀兰就是给其贩卖毒品的“杨姐”。
21、辨认笔录及照片证实，2013年5月13日，证人郑某某对2012年5月16日和被告人王占祥一起去宁夏同心县见到的“杨”姓女子进行了辨认，辨认出5号马耀兰就是和王占祥互留电话号码，给王占祥卖毒品的人。
22、辨认笔录及照片证实，2013年5月13日，被告人马耀兰对从她手里买毒品的人进行了辨认，辨认出10号王占祥就是2013年4月26日从他手中买毒品的人。
23、辨认笔录及照片证实，2013年4月27日，证人李某某对给其贩卖毒品的人进行了辨认，辨认出9号王占祥就是给其贩卖毒品的人。
24、调取证据通知书、调取证据清单证实，2013年4月26日下午14时许，被告人王占祥乘坐的陕CK17**和被告人马耀兰驾驶的的宁C231**监控截图。陕CK17**和宁C231**出现在固原市高速公路三营收费站、原州区赵寺卡口进出城方向。各时间点车辆轨迹定位情况。
25、短信截图一张证实，被告人马耀兰与被告人王占祥联系购买毒品的短信截图情况。被告人王占祥用手机1899175****给手机1870953****发短信，内容为：“杨姐你好，今天跟以前一样，一个大的东西，味精就我昨晚跟你说的，料子也是一个大的，我现在出发，等会另外拿别的号码跟你联系……”对方回复“就是一百斤”。王占祥回复“是的，可一定要好的，我来了要先看”。
26、协助查询财产通知书证实，公安机关查询被告人马耀兰银行卡信息情况。
27、调取证据通知书及中国农业银行宝鸡陈仓区千渭星城分理处提供的账户历史明细查询证实，2013年4月26日，郝某某名下两张农行卡分别取出20000元。与被告人王占祥供述借郝某某20000元购买毒品相印证。
28、领条、罚没物资收据证实，对被告人王占祥、马耀兰扣押物资及从中支出生活费和发还、罚没物资等情况。
29、被告人王占祥供述证实，2013年4月25日晚他给“杨姐”马耀兰的手机1870953****打电话联系好要100克毒品海洛因，讲好是每克450元。26日早他给马耀兰发短信落实好后打电话叫上谢某某，由谢某某驾驶他的陕CK17**黑色中华俊杰牌小轿车9点多出发，下午14点左右到宁夏固原至同心之间的福银高速出口下高速，当时马耀兰已经到了，后他就与马耀兰在马耀兰的车上进行了毒品交易，他给马耀兰四万五千元，马耀兰按要求给他两包约100克的用黑色塑料纸包装的白色块状毒品和用白色塑料纸包装的一包约100克的辅料。他将毒品和辅料装到其棕色背包后就开车返回了，到陈仓区周原镇五联村南公路坡口处被设卡民警抓获，当场查获其随身携带的毒品及辅料。他没有给谢某某说去买毒品，只是让他帮忙开车。2012年6月左右的一天，他和凤翔县一个吸毒的外号叫“眼镜”（郑某某）的人去宁夏同心县转时认识“杨姐”的。公安机关在他家中查获了毒品和粘有白色粉末状物的豆浆机、榨汁机、电子秤等工具。查获的毒品都是他的。他没有给别人贩卖过毒品，买毒品都是自己吸食的。
30、被告人马耀兰供述证实，2013年4月23日凌晨一点左右王占祥给她打电话说要来宁夏买毒品，26日早上八点多王占祥又发短信给她说今天过来要一百克东西。她就叫上“浪子”帮忙开着她的宁C231**浅蓝色起亚车去三营。下午14点多到三营收费站时王占祥和一个男的驾驶一辆黑色轿车已经到了，王占祥过来后她打发走“浪子”，就以每克450元的价钱卖给了王占祥100克用黑色塑料纸包装的白色块状毒品海洛因，王占祥给了她四万五千元。他们就分手了。
31、被告人王占祥、马耀兰身份信息证实，案发时，被告人王占祥、马耀兰达到刑事责任年龄，具有完全刑事责任能力。
32、陕西省凤翔县人民法院（2011）凤翔刑初字第10号刑事判决书证实，2011年7月11日被告人王占祥因掩饰隐瞒犯罪所得罪被凤翔县人民法院判处拘役五个月，宣告缓刑六个月，并处罚金1000元。
33、宝鸡市公安局陈仓分局禁毒队出具的情况说明及补充材料证实，被告人王占祥手机话单已无法调取。2013年4月26日抓获王占祥、谢某某、郝某某后，对三人均进行了尿检，被告人王占祥尿检结果呈阳性，本人已签字确认。陕CK17**通行费票据已被被告人王占祥扔掉，故未提取到。查获的毒品于2013年4月27日送检，5月12日将被告人马耀兰带回宝鸡，故未能让马指认、称重。马耀兰供述将两万元毒资给一姓蔡的人还帐，因无真实姓名，无法查找核实。
34、机动车行驶证证实，陕CK17**黑色中华俊杰牌小轿车所有人系郝某某；宁C231**浅蓝色起亚小轿车所有人系马耀兰。
上述证据，来源合法、内容客观真实，并可相互印证、相互关联，可以作为定案依据。
本院认为，被告人王占祥运输毒品海洛因计100克，非法持有毒品海洛因30.62克；被告人马耀兰贩卖海洛因计100克。其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款（一）项、第三百四十八条之规定，被告人王占祥构成运输毒品罪、非法持有毒品罪；被告人马耀兰构成贩卖毒品罪，公诉机关指控两被告人所犯罪名成立，对被告人王占祥应当数罪并罚。但该案由于公安机关的及时侦破，该部分毒品并未流入社会，未造成严重的社会危害，可酌情对两被告人从轻处罚。对于被告人王占祥及其辩护人辩称，被告人王占祥的行为不应以运输毒品罪和非法持有毒品罪进行数罪并罚，王占祥购买毒品是为了自己吸食，应该以非法持有毒品罪对其定罪处罚之辩护意见，经查，被告人王占祥非法将毒品自宁夏运回宝鸡，运输毒品数量大，其行为符合运输毒品罪的构成要件，故其辩护意见不能成立，本院不予采信。其关于本案中的毒品均被查获，未流入社会，社会危害性较小，被告人王占祥认罪态度较好，有悔罪表现，请求依法对其从轻处罚之辩护意见成立，本院予以采信。被告人马耀兰及其辩护人辩称马耀兰家庭困难，对毒品的认识有限，此次犯罪也是因生活所迫，请求法庭从轻处罚之辩护意见经查成立，本院予以采信。其辩护人辩称查扣被告人马耀兰的车辆不属于作案工具，而是她谋生的工具，请求依法予以发还之辩护意见经查，被告人马耀兰驾驶车辆进行毒品交易，该车辆属于作案工具，辩护人辩护意见不能成立，本院不予采信。故依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款（一）项、第三百四十八条、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人王占祥犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币两万元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三千元。数罪并罚，决定执行有期徒刑十六年，并处没收个人财产人民币两万元、罚金人民币三千元（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即二O一三年四月二十七日起至二O二九年四月二十六日止；没收财产及罚金限判决生效后一月内缴纳）；
二、被告人马耀兰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币两万元（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即二O一三年五月七日起至二O二八年五月六日止；没收财产限判决生效后一月内缴纳）；
三、随案移交作案工具OPSSON直板手机一部、三星手机一部、九阳豆浆机一个，依法收作案证；
四、作案工具宁C231**浅蓝色起亚小轿车依法予以没收，由扣押机关依法上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向陕西省高级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 罗莉萍
审判员 侯多奇
审判员 洪 军
二〇一四年二月二十日
书记员 王晓莉