陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）陕01民终7468号
上诉人（原审被告）罗斌，男，1987年4月4日出生，汉族，无业，住甘肃省天水市秦州区。
委托代理人杨晨飞，陕西国文律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）张显顺，男，1969年2月11日出生，汉族，无业，住陕西省旬阳县。
委托代理人吕亚芹，陕西鸿辰律师事务所律师。
委托代理人李敏学，陕西鸿辰律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）夏全伟，男，1989年11月30日出生，汉族，陕西省旬阳县赤岩镇水磨河村村民，住。
原审被告董伟伟，男，1983年9月18日出生，汉族，甘肃省天水市秦州区天水镇董坪村居民，住。
原审被告陕西胜鑫建筑劳务有限责任公司，住所地：西安市雁塔区丈八沟乡红庙村第二村民小组。
法定代表人刘子全，该公司董事长。
委托代理人杨晨飞，陕西国文律师事务所律师。
上诉人罗斌因与被上诉人张显顺、夏全伟，原审被告董伟伟、陕西胜鑫建筑劳务有限责任公司（以下简称胜鑫公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服西安市未央区人民法院（2015）未民初字第03450号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人罗斌之委托代理人杨晨飞，被上诉人张显顺，原审被告胜鑫公司之委托代理人杨晨飞到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审经审理查明，胜鑫公司承包了位于西安市未央区杜家堡村的杜家堡城中村改造项目国会山（北区）A2楼工程，将部分工程分包给罗斌，罗斌又将部分劳务工程包给董伟伟。张显顺经夏全伟介绍在该工程从事木工工作。2014年11月3日8时许，张显顺在该项目20楼卸模具时不慎从凳子上摔下致伤。当日被送到西航医院治疗，当天又转入西安北里王中医正骨医院治疗，2014年11月10日出院。中医诊断：骨折，气滞血淤。西医诊断：腰2椎体压缩骨折，尘肺。2014年11月10日到2014年12月12日，张显顺在西安市红会医院住院治疗，诊断为：1.腰2椎体压缩骨折2.××（尘肺）。出院医嘱：1.腰背支具固定3月，双下肢直腿抬高训练；2.戴腰背支具下床功能锻炼；3.出院后1、3、6、9、12月来医院定期门诊复查，不适随诊；4.继续促骨愈合等对症治疗；5.于内科及相关科室继续治疗相关疾病。以上花费住院医疗费60267.36元。2015年4月17日，胜鑫公司百花村项目部出具证明一份，注明：“于有董伟伟工人叫张显顺在3月19日下午1点左右地下室拆模，主要原因不明，由张涛送往医院，经过医院治疗现在伤情已治愈”。2015年9月15日，受西安市中级人民法院委托，陕西正义司法鉴定中心鉴定认定1.张显顺腰椎损伤属八级伤残；2.张显顺二次手术费用约需人民币壹万贰仟元；3.张显顺的护理期限为90天；4.张显顺的误工期限为180天。花费鉴定费3200元。另查，张显顺父母共有子女三人，其父张德明1942年4月30日生，其母已经去世，系农村户口。庭审中张显顺申请二位证人出庭证明其在工地受伤及其系被告董伟伟叫去的工人等情况，被告均不予认可。董伟伟提供夏全伟2014年10月12日向其出具的四万元借条一份，证明其已经支付了张显顺四万元医疗费，钱给了夏全伟，由夏全伟支付给张显顺。夏全伟认可该借条，称收到该四万元，并将四万元支付给张显顺治疗的医院了。张显顺称夏全伟确实在医院交了四万元，但称该四万元是被告董伟伟给其的工资。另原、被告均承认胜鑫公司投保的保险公司支付张显顺3万元。因双方各执己见，致调解未果。
2015年5月28日，张显顺起诉至西安市未央区人民法院称，2014年9月6日，经工友夏全伟介绍，其与夏全伟及其他几个人共同在未央区杜家堡国会山北区A2号楼工程做木工活。该木工活由第一被告从第二被告转包而来，第二被告又从第三被告转包而来，该工程总承包单位为陕西华达建筑工程有限公司。2014年11月3日上午8时左右，其在该楼20层卸壳子板时，从高处摔下受伤，随即被送往西航医院治疗，后又转入西安北里王医院住院7天，诊断为“腰2椎体压缩骨折”。后由该院建议，转入西安市红会医院住院治疗32天。出院后半年多，除第三被告参保的保险公司转入其账户3万元外，其赔偿要求遭到被告无理拒绝，故诉至人民法院，请求判令四被告连带赔偿其医疗费60267.36元，二次手术费1.2万元、营养费1170元、住院伙食补助费1170元、误工费3.6万元、护理费1.35万元、交通费500元、残疾赔偿金146196元、被抚养人生活费5076.40元、精神损害抚慰金1万元、鉴定费3200元，共计289079.76元，并由被告承担本案诉讼费。
董伟伟、罗斌、胜鑫公司共同辩称，张显顺所述与事实不符，张显顺所干木工活系分包并非转包。张显顺是否在陕西华达建筑工程有限公司所涉工地受伤存在争议。张显顺并非夏全伟介绍，而是夏全伟雇佣的工人，张显顺损失应由夏全伟承担，其不承担赔偿责任。事发后第一被告已向夏全伟支付借款4万元用于支付张显顺医疗费。医疗费部分张显顺未提供用药清单和费用清单，而且其中有治疗其他疾病的费用，应予扣除。伙食补助费无异议，营养费应按照每天20元计算39天。交通费无证据不予认可。精神损害抚慰金不符合给付条件，不予认可。残疾赔偿金原告属于农村户口，应按照农村标准计算。房东证明不予认可，而且没有法律规定在城镇经常居住可以按照城镇标准计算残疾赔偿金。误工天数不认可，根据医嘱应按43天计算，误工标准无证据，参照张显顺工作情况每天80元比较合理。护理费无护理人员身份信息，其认为张显顺没有护理费损失。二次手术费不认可，应实际发生后主张。被扶养人生活费只可以证明其父亲健在，无证据证明丧失劳动能力。鉴定费和鉴定结论因鉴定时未通知其，其认为程序错误，不能作为定案证据。
夏全伟辩称，第一被告让其还有其朋友三个人到杜家堡国会山二号楼工地干木工，后面活干不过来其叫张显顺等五个人过来干活，其就走了。张显顺是其介绍过来的，张显顺工资是其到第一被告处算的，第一被告给的四万元其全部给张显顺交了医疗费。其也是干活的，也是受害者，其请求法院撤销其被告。第一被告和其的结算单价，张显顺他们都知道，中间其不干的时候是第一被告直接给张显顺他们生活费，其不是包活的。
原审法院认为，张显顺受董伟伟雇佣在从事劳务活动中受伤，董伟伟理应承担赔偿责任,胜鑫公司、罗斌将工程发包给没有资质的个人，也应承担连带责任。同时，张显顺工作中未尽到注意义务，自身也存在部分过错，结合本案实际情况，由其承担20%的责任，剩余80%责任由被告承担。经核实确认，张显顺损失为：医疗费部分按照合法票据计算共60267.36元（其中张显顺支付20267.36元，由董伟伟支付4万元）；二次手术费按照鉴定结论计算1.2万元；营养费计算住院39天，每天20元共780元；住院伙食补助费张显顺住院39天，每天30元共1170元；护理费参照鉴定结论计算90天，每天一人护理每人每天100元共9000元；误工费部分，张显顺称其日收入200元，但未提供充分有效证据，故本院参照2015年陕西省私营单位就业人员年平均工资33220元计算，误工期参照鉴定结论计算180天，故误工费共计16382.47元；交通费本院酌情计算300元；残疾赔偿金部分，张显顺虽系农业户口，但其长期在城镇居住工作，故其残疾赔偿金按照城镇标准计算。故张显顺以八级伤残按照陕西省2014年度城镇居民人均可支配收入24366元乘20年再乘伤残系数30%主张共计146196元，符合法律规定，本院予以支持；被抚养人生活费部分，张显顺计算并无不妥，本院予以支持，共计5076.40元，故张显顺残疾赔偿金部分共计151272.40元；精神损害抚慰金参照伤残情况计算3000元；以上各项损失共计254172.23元，应由被告承担80%即203337.78元，扣除董伟伟已经支付的4万元医疗费及被告购买的保险理赔的3万元外，剩余133337.78元应由董伟伟赔偿张显顺，胜鑫公司、罗斌应对上述给付承担连带责任。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告董伟伟于本判决生效后十日内赔偿原告张显顺医疗费、二次手术费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计133337.78元；二、被告罗斌、陕西胜鑫建筑劳务有限责任公司对以上给付承担连带责任；三、驳回原告张显顺其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5636元，鉴定费3200元，共计8836元，原告已交，现由原告承担2836元，由被告董伟伟、罗斌、陕西胜鑫建筑劳务有限责任公司承担6000元，被告于本判决生效后十日内支付原告。
宣判后罗斌不服，向本院提起上诉称，一、一审法院事实认定错误，上诉人不应承担连带赔偿责任。被上诉人夏全伟与被上诉人张显顺之间属于雇佣关系，张显顺系夏全伟叫来干活，并且由夏全伟支付工资、支配管理，所以张显顺在受雇佣期间发生人身损伤，应由其雇主承担赔偿责任。上诉人与被上诉人之间无任何关系，不应承担赔偿责任。二、一审法院对被上诉人医疗费、护理费、交通费、被扶养人生活费的认定证据不足。三、一审法院适用法律错误。一审法院以城镇标准计算被上诉人残疾赔偿金属于适用法律错误。被上诉人户籍地为农村，应按农村标准计算残疾赔偿金。四、一审法院审判程序错误。1、一审法院所提到的百花村项目部证明未经当庭出示及质证，不能作为证据使用。2、一审法院在未收到被上诉人张显顺向法院提交的证人出庭作证申请、也未通知证人出庭，违反民诉法解释第117条之规定。3、鉴定程序违法。在审理阶段，被上诉人申请对伤残等级进行鉴定，当时在鉴定过程中，并未通知上诉人通过协商确定鉴定机构，违反了民诉法第七十六条之规定。上诉请求：1、撤销西安市未央区人民法院（2015）未民初字第03450号民事判决，并依法改判上诉人不承担连带赔偿责任；2、本案一、二审诉讼费均由被上诉人承担。
张显顺辩称，一、上诉人所称的“一审法院事实认定错误，上诉人不应承担连带赔偿责任”的观点，明显无事实及法律依据。答辩人虽是夏全伟叫去干活的，但夏全伟并非包工头，而上诉人是从胜鑫公司手中承包的事实，各方均没有异议，因此上诉人对答辩人的受伤理应承担赔偿责任。二、上诉人所称一审法院对医疗费、护理费等认定证据不足纯属不尊重事实的表现，其观点不应得到支持。1、关于医疗费，答辩人受伤后均为伤科治疗，××，但根据病历及相关治疗并未治疗尘肺病。2、护理费，根据鉴定结论答辩人需护理90天，护理人员每天100元，该标准并不高。3、被扶养人生活费，答辩人的父亲已经74岁，实际上没有劳动能力。三、答辩人虽系农业户口，但长期在城镇居住生活，残疾赔偿金应按城镇标准计算。
胜鑫公司请求法院依法裁判。
本院经审理查明，原审判决认定事实属实。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。本案中胜鑫公司将其承包的杜家堡城中村改造项目国会山（北区）A2楼部分工程分包给罗斌，罗斌又将部分劳务工程包给董伟伟。张显顺经夏全伟介绍在董伟伟承包的工程从事木工工作。2014年11月3日8时许，张显顺在该项目20楼卸模具时不慎从凳子上摔下致伤。故对于造成张显顺的损失应由接受其劳务的董伟伟承担。胜鑫公司、罗斌将工程发包给没有资质的个人，应承担连带赔偿责任。张显顺工作中未尽到安全注意义务，自身存在过错，亦应承担相应责任。至于罗斌上诉称夏全伟与张显顺系雇佣关系，应由夏全伟承担赔偿责任一节，夏全伟与张显顺均系打工者，夏全伟只是张显顺的介绍人，并非张显顺雇主，故罗斌该上诉理由，本院不予支持。张显顺虽系农村户口，但长期在城镇打工，以打工收入作为其主要生活来源，原审按城镇居民标准计算残疾赔偿金并无不当。对张显顺其余损失认定亦无不妥之处。据此，原审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉案件受理费2967元由罗斌承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 侯 静
审 判 员 高 玮
代理审判员 侯新省
二〇一六年十月十七日
书 记 员 王晓平