河南省新乡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）新中民四终字第593号
上诉人（原审原告）许某。
委托代理人许学霞。
上诉人（原审被告）张某甲，又名张善合、张善河。
上诉人许某与上诉人张某甲离婚后财产纠纷一案，新乡市红旗区人民法院（以下简称原审法院）于2015年3月3日受�，许某起诉请求：1、对本院（2014）新中民四终字第414号判决书中没有判决的夫妻共同的债权25万元、债务4万元依法分割；2、对张某甲伪造证据，妨害诉讼的行为依法追究；对张某甲伪造夫妻共同债务，转移、隐匿、变卖夫妻共同财产的过错依法认定；3、所有鉴定费用、诉讼费及实际支出费用由张某甲承担；4、后又增加诉讼请求要求对张善林、张娜所欠的7万元债权及货架依法分割。原审法院于2015年8月27日作出（2015）红民一初字第523号民事判决，双方均不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明：1994年，张某甲、许某经人介绍认识，并于××××年××月××日在新乡县洪门乡民政所登记结婚，双方均为初婚。婚后生育二子一女，长子张某乙出生于1996年10月11日，次子张某丙和女某出生于2002年1月5日。2007年，双方发生矛盾分居，2008年3月6日，许某起诉张某甲离婚，原审法院受理后于2008年12月15日作出（2008）红民一初字第531号民事判决，许某不服，提出上诉，本院作出（2009）新中民四终字第350号民事裁定书，撤销原审法院作出的（2008）红民一初字第531号民事判决，发回重审。原审另行组成合议庭，于2011年3月10日作出（2010）红民一初字第502号民事判决书，判决准许双方离婚，张某乙由许某抚养，张雅轩、张某丙由张某甲抚养，并对家庭财产进行了分割。该判决发生法律效力后，在执行过程中，由于执行标的不明确，经原审法院审判委员会研究决定，对该案提起再审，于2014年8月15日作出（2014）红民再字第2号民事判决书，许某不服提起上诉，本院经审理后于2015年2月5日作出（2014）新中民四终字第414号民事判决，认为许某、张某甲的离婚判决已发生法律效力，对许某主张分割张某�与他人合伙的投资等财产，因涉及案外人利益，不予处理，许某可另行主张权利。对于许某主张的张某甲的过错行为，可在分割财产时一并主张。故维持原审法院再审判决中第一项及案件受理费的负担，对夫妻共同财产的分割依法进行改判。后许某以张某甲在离婚分割夫妻共同财产审理过程中有使用伪证，妨碍诉讼，伪造债务，企图侵占许某合法财产；转移、隐匿、变卖夫妻共同财产等法定过错情形，造成生效的判决很多应该判决的夫妻共同财产没有判决为由，再次向法院起诉，要求对（2014）新中民四终字第414号判决书中没有判决的夫妻共同债权、债务依法分割；对被告伪造证据，妨害诉讼的行为依法追究；对张某甲伪造夫妻共同债务，转移、隐匿、变卖夫妻共同财产的过错依法认定。
另查明，2007年，许某与张某甲将夫妻关系存续期间经营的超市转让�张善林、张娜经营，经营期限为一年，租金30000元，盘货价值90000元。张善林先行支付张某甲50000元，并于2007年11月19日向许某出具欠条一份，载明“今欠许某货款70000元”。之后，张善林、张娜因故不再经营。2008年1月18日，张某甲向张善林、张娜出具证明一份，载明“张善林租好多超市带货款70000元已归还，张善林房款及货款已结清”。2014年1月22日，许某以张善林、张娜欠货款为由向原审提起诉讼，受理后，于2014年8月21日作出（2014）红民一初字第139号民事判决书，认为转让经营超市系在许某与张某甲夫妻关系存续期间，张某甲已经认可与张善林、张娜结清房款及货款，许某不得以不同意或不知道为由对抗善意第三人，许某可另行向张某甲主张权利，故判决驳回许某的诉讼请求。许某不服，提出上诉，本院于2014年12月16日作出（2014）新中民金终字第267号民事判决，驳回许某的上诉，维持原判。
原审认为，本案张某甲、许某双方的离婚判决及财产分割已发生法律效力。对于许某要求分割的夫妻共同债权25万元、共同债务4万元，因涉及第三人的利益，许某可另行针对该债权、债务向相关人主张权利。鉴于许某针对张善林、张娜的债权已经过诉讼主张过权利，且张某甲认可张善林、张娜租好多超市带货款70000元已归还，张善林房款及货款已结清，故许某主张分割与张某甲的共同债权70000元，予以支持。张某甲在离婚诉讼中，有转移、隐藏、变卖夫妻共同财产的过错行为，在分割共同财产时依法应适当少分。综合案情，本案可将张某甲分配财产的比例减少为45%，许某可分得的共同债权为70000元×55%=38500元。许某请求依法追究张某甲伪造证据，妨害诉讼行为责任的诉讼请求，因不属于民法调整的范围，本案不予处理。�依照《中华人民共和国婚姻法》第三十九条、第四十七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，经原审法院审判委员会研究决定，缺席判决：一、判决生效后三十日内，张某甲支付许某共同债权38500元；二、驳回许某的其他诉讼请求。如果张某甲未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1100元，由张某甲负担605元，由许某负担495元。
许某上诉称：一、原审查明的大部分事实错误，作出的判决错误。一审法院对许某提供能证明案件真实情况的证据（2009年10月30日新乡市中级人民法院卷宗第101页，庭审笔录第五页，张某甲承认许某起诉的债权都存在，张某甲在2009年己经对债务全部讨要完毕）不予认定，错误认定债权涉及第三人的�益而不予处理，增加上诉人的诉累。对张善林、张娜退还给张某甲清单上的货架，及许某因张某甲的过错（出示过收取债权的凭证）而败诉承担的诉讼费和实际支出费用没有认定、判决。二、原审法院没有认定张某甲有过错并予以依法追究是错误的。三、许某的诉讼请求是给付之诉，并没有虚假的成分，一审法院错误认定后判上诉人承担495元诉讼费错误。请求二审法院依法判决撤销原审判决第二项第一款驳回许某的其他诉讼请求，对受理费由许某负担495元予以改判。2、改判一审法院错误认定部分，依法改判张某甲再支付许某其已收取的夫妻共同债权19万元，实际支出费用3920元及清单上的货架。3、认定张某甲的法定过错，依法予以追究。4、由被上诉人承担一审、二审全部诉讼费用。
张某甲辩称：许某主张的债权19万元，手续在许某手里，为此要求许某给�8.5万元债权折价款。在同古固寨镇政府的诉讼案件，许某要回的4万多元债权占为己有，没有给张某甲。张善林出庭作证已经说明他打的7万元货物已经归还，许某夫妇还欠其3.7万元，许某诉张善林的诉讼费应由其个人承担。一审按照请求的金额确定诉讼费的分担是正确的。诉讼原因是因为许某两次入狱，一审认定张某甲是过错方是错误的。综上，请求驳回许某的上诉请求及原审的起诉请求。
张某甲上诉称：原审认定7万元债权由张某甲持有错误。这7万元是双方婚姻存续时转让“好多超市”时，张善林出具的欠条。在出具欠条前，张善林已接手经营，并给付许某5万元。经营一个多月，因许某的问题，将超市含货又退给了张某甲。扣除一月租金及已售货物，尚欠张善林37000元末还，（2014）红民一初字第139号案件中让反诉的张善林另案主张权利。7万元债权是这样还清的，退回的货物因无人经营停业时间过长，食品过期的白白扔掉、有些即将过期的食品赠与他人，还有部分自己消费了，现有部分无保质期的小物品、小电器在家存放（该事实见2008红民一初字第531号案庭审笔录P2-3页），这一基本事实许某也是认可的。故没有收回70000元共同债权之说。依《最高人民法院关于离婚案件处理财产分割的若干具体意见》第16条之规定，损毁、消耗、灭失的财产，一方要求以共同财产折抵的，法院不予支持。因许某以暴力手段持有建材门市的债权手续，于2014年通过起诉古固寨政府，追回4万余元，要求分2万元并要求分给按其主张的50余万债权的一半利益，原审不予支持不当。认定上诉人是过错方、少分财产错误。2008年9月28日，在离婚诉讼期间，许某对上诉人实施伤害行为，新乡县人民法院以故意伤害罪作出（2009）新刑初字第124号刑事判决书。后在离婚裁判文书即将生效时，对许某二次故意伤害致张某甲轻伤，经红旗区人民法院判决，获刑一年三个月。许某应是离婚诉讼中的过错方，依法应当少分、甚至不分。原审程序违法，在原审庭前提出回避申请，一审末答复，继续审理实属程序违法。请求撤销原审判决，依法予以改判；一二审诉讼费由被告承担。
许某答辩称：张某甲说张善林付给许某5万元不真实，没有证据支持。刚才张某甲说的笔录说明张善林是做伪证，没有出示张善林的证据。红旗法院作出的（2008）红民一初531号判决在2009年上诉到中院时，二审上诉卷宗庭审笔录记载张某甲说了当时的欠条，说这些债权都存在，他当时已全部讨要完毕。许某通过诉讼向古固寨政府追回的4万元债权已偿还了夫妻共同债务。认定张某甲过错是正确的，但是分割财产的比例不对。他说的刑事案件�在离婚诉讼以后，这个法院已经处理过了，并且跟离婚分割夫妻共同财产没有关系，所以许某在离婚诉讼中不存在过错。一审程序合法，一审时对案件进行庭审直播，不存在程序违法问题。
本院查明的事实与原审查明的事实相同。
本院认为：关于案涉7万元共同债权的分割问题。因此笔债权已经过经过本院（2014）新中民金终字第267号生效判决认定，系由案外人张善林已经归还了该笔7万元的债务，张某甲也向案外人张善林、张娜出具了证明。故原审认定本案所涉及的7万元应当作为夫妻共同财产进行分割不无不当。关于许某主张的其他共同债权，因涉及到案外人的权益，原审没有进行审理，并告知当事人可另案主张并无不妥。关于原审程序是否合法问题，因张某甲申请回避没有法律依据，原审没有同意回避并无不当。根据《诉讼费用交纳办法》第十三条的规定，非财产案件按照下列标准交纳：1.离婚案件每件交纳50元至300元。涉及财产分割，财产总额不超过20万元的，不另行交纳；超过20万元的部分，按照0.5％交纳。本案系离婚后财产分割，且对于涉及案外人权益的部分没有予以审理，故对诉讼费的收取应当以7万元作为离婚财产数额进行收取。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费为300元，由张某甲负担；二审案件受理费600元，由许某负担300元，张某甲负担300元，预交超出部分予以退还。
本判决为终审判决。
审判长 孙 峰
审判员 周云贺
审判员 浮代飞
二〇一六年三月二十四日
书记员 赵媛媛