安徽省铜陵市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）铜中民一终字第00132号
上诉人（原审原告）：赵坤修，男，1950年4月10日出生，汉族，铜陵市皖江建设有限责任公司职工。
委托代理人：管文虎，铜陵市法律援助中心指派律师。
上诉人（原审被告）：铜陵市皖江建设有限责任公司。
法定代表人：王祥如，该公司董事长。
委托代理人：吴艳，系安徽古圣律师事务所律师。
委托代理人：陈兆能。
上诉人赵坤修因与上诉人铜陵市皖江建设有限责任公司劳动争议纠纷一案，不服安徽省铜陵市郊区人民法院于2014年4月8日作出的（2014）郊民一初字第00026号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年6月4日受理后，依法组成合议庭，于2014年6月27日公�开庭审理了本案。上诉人赵坤修的委托代理人管文虎，上诉人铜陵市皖江建设有限责任公司的委托代理人吴艳和陈兆能到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
一审法院查明：2012年8月份赵坤修到铜陵市皖江建设有限责任公司上班，从事瓦工工作，双方口头约定工资按150元／天计算。2012年9月25日上午8时许，铜陵市皖江建设有限责任公司承建的铜陵市大通镇民福家园二期工程的工地上发生事故，造成赵坤修受伤。后来赵坤修被送往铜陵市人民医院住院治疗，医生诊断赵坤修的伤情为“一、严重多发伤：右侧多发性肋骨骨折伴血气胸、右股骨干骨折、头部软组织挫裂伤；二、创伤性失血性休克；三、右大腿骨筋膜室综合症；四、挤压综合症；五、急性肾衰。”赵坤修于2013年2月7日出院，实际住院136天，出院医嘱：“功能锻炼、定期复查每月一次、加强营养、随访、暂建休半年”。2013年8月8日赵坤修去医院复查，医生建议继续休息三个月。2013年5月28日铜陵市中级人民法院（2013）铜中民一终字第00159号民事判决书确认赵坤修与铜陵市皖江建设有限责任公司之间存在劳动关系。2013年8月6日铜陵市人力资源和社会保障局第2013-469号《工伤认定决定书》认定赵坤修之伤情为工伤，2013年10月18日铜陵市劳动能力鉴定委员会第2013-2-245号《职工因工劳动能力鉴定结论通知书》鉴定赵坤修的劳动功能障碍为五级，因此赵坤修花去鉴定费280元。2013年12月2日赵坤修向铜陵市人力资源和社会保障局提出延长停工留薪期的申请，并花去鉴定费280元，截至本案开庭审理之日，铜陵市人力资源和社会保障局未对赵坤修申请延长停工留薪期做出结论。2014年1月7日，赵坤修向铜陵市郊区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，因仲裁申请材料不齐备而决定不予受理。另查明，铜陵市皖江建设有限责任公司支付了赵坤修住院期间全部医疗费及护理费6000元。铜陵市皖江建设有限责任公司未与赵坤修签订书面劳动合同，未给赵坤修缴纳工伤保险。2012年度铜陵市在岗职工月工资为3969.50元／月。赵坤修月平均工资为3262.50元（150元／天×21.75天／月）。经审核，赵坤修因工伤所致的赔偿项目及数额为：医疗费60元、护理费14396元（含铜陵市皖江建设有限责任公司支付的护理费6000元）、营养费2040元、伙食补助费2720元、交通费1360元、鉴定费280元、停工留薪工期39150元、一次性伤残补助金58725元，以上合计118731元。
赵坤修于2014年1月13日向一审法院提起诉讼，请求判决：1、铜陵市皖江建设有限责任公司支付赵坤修工伤期间的医疗费、护理费、营养费、伙食补助费、交通费、鉴定费等各项费用共计25947.28元；2、依法判决铜陵市皖江建设有限责任公司支付赵坤修停工留薪工资54000元；3、依法判决铜陵市皖江建设有限责任公司支付赵坤修一次性伤残补助金81000元；4、依法判决铜陵市皖江建设有限责任公司支付赵坤修不签劳动合同的双倍工资76500元；以上四项共计费用237447.28元。本案诉讼费用由铜陵市皖江建设有限责任公司承担。
一审法院认为：劳动者的合法权益受法律保护。赵坤修工作过程中受伤，应当享受相应的工伤保险待遇，因铜陵市皖江建设有限责任公司未给赵坤修购买工伤保险，故赵坤修的工伤保险待遇由铜陵市皖江建设有限责任公司承担给付责任。铜陵市皖江建设有限责任公司主张赵坤修的月平均工资为2150元，而铜陵市皖江建设有限责任公司未提供证据予以证明，故铜陵市皖江建设有限责任公司应当承担其举证不能的不利后果。本院确认赵坤修的每月工资为3262.50元。赵坤修住院期间的护理费按照2012年度铜陵市在岗职工月工资的80%计算，扣除铜陵市皖江建设有限责任公司已支付的6000元，铜陵市皖江建设有限责任公司仍应支付护理费8396元。赵坤修因申请延长停工留薪期所产生的鉴定费280元，待劳动保障部门核准后另行主张。赵坤修实际住院136天，医院建休时间为9个月，赵坤修实际住院及休养时间满12个月，根据法律规定，本院确认赵坤修的停工留薪期从2012年9月25日开始至2013年9月24日止，铜陵市皖江建设有限责任公司应该支付赵坤修12个月的停工留薪期工资39150元。同时，铜陵市皖江建设有限责任公司应按照法律规定支付赵坤修一次性伤残补助金58725元。
赵坤修与铜陵市皖江建设有限责任公司之间的劳动关系自用工之日起成立，双方应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同，超过一个月不满一年未订立书面劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付双倍的工资�其双倍工资的实质是比照实际工资向劳动者支付的惩罚性款项。赵坤修于2012年9月25日发生工伤后，未向铜陵市皖江建设有限责任公司提供实际劳动，也没有领取劳动工资，缺乏给付双倍工资的前提。赵坤修在停工留薪期内不能主张双倍工资。同时，根据法律规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，视为双方已订立无固定期限劳动合同，因此，赵坤修亦不能主张建立劳动关系满一年后的二倍工资。故赵坤修要求铜陵市皖江建设有限责任公司支付未签订劳动合同双倍工资76500元（从2012年9月至2014年1月）的诉讼请求，本院不予支持。据此，根据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十六条、第六十二条、《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十九条之规定，判决：一、被告铜陵市皖江建设有限责任公司于本判决生效后十日内支�原告赵坤修医疗费60元、护理费8396元、营养费2040元、伙食补助费2720元、交通费1360元、鉴定费280元，共计14856元；二、被告铜陵市皖江建设有限责任公司于本判决生效后十日内支付原告赵坤修停工留薪工资39150元；三、被告铜陵市皖江建设有限责任公司于本判决生效后十日内支付原告赵坤修一次性伤残补助金58725元；四、驳回原告赵坤修的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告铜陵市皖江建设有限责任公司负担。
赵坤修上诉称：一审法院不支持赵坤修双倍工资的诉求不符合法律规定，根据《工伤保险条例》第三十三条和《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，赵坤修发生工伤，在停工留薪期内应视同提供正常的劳动，应当按月发放原工资待遇。赵坤修的月工资标准应为4500元。故请求二审法院依法撤销一审判决第二、三、四项，依法改判铜陵市皖江建设有限责任公司支付给赵坤修停工留薪工资54000元、一次性伤残补助金81000元、未签书面劳动合同的双倍工资76500元，本案的诉讼费用等由铜陵市皖江建设有限责任公司承担。
铜陵市皖江建设有限责任公司答辩称：赵坤修发生工伤后未到公司报道，实际工作时间未满一个月，赵坤修要求双倍工资不应予以支持。赵坤修要求月工资标准为4500元过高。
铜陵市皖江建设有限责任公司上诉称：1、赵坤修的停工留薪期最长只能计算六个月，最长不应当超过2013年8月份。2、赵坤修住院期间的护理费，已经由铜陵市皖江建设有限责任公司予以支付，因此护理费用不应当重复计算。3、赵坤修受伤前每天工资为100元，每月工作天数为21.75天，因此赵坤修每月工资应当为2175元。请求撤销一审判决，依法改判，本案诉讼费用等由赵坤修承担。
赵坤修答辩称：一审法院认定的停工留薪期和�理费正确。铜陵市皖江建设有限责任公司计算的工资无事实依据。
赵坤修和铜陵市皖江建设有限责任公司所举的证据与一审相同，质证意见也同于一审，本院认证意见与一审一致。
本院对一审法院查明事实予以确认。
综合双方举证、质证及诉辩意见，本院归纳如下争议焦点：1、一审法院对赵坤修的停工留薪工资、一次性伤残补助金、护理费、每月工资数额的认定是否正确？2、铜陵市皖江建设有限责任公司是否应当支付给赵坤修未签书面劳动合同的双倍工资？
本院认为：赵坤修和铜陵市皖江建设有限责任公司没有订立书面劳动合同，一审法院按照2012年度铜陵市在岗职工月工资3969.50元／月为标准，计算赵坤修月平均工资为3262.50元，并无不当。赵坤修于2012年9月25日发生事故住院，2013年2月7日出院，实际住院136天，出院医嘱：“功能锻炼、定期复查每月一次、加强营养、随访、暂建休半年”。2013年8月8日赵坤修去医院复查，医生建议继续休息三个月。赵坤修实际住院及休养时间已超过12个月，根据《工伤保险条例》第三十三条规定，一审法院确认赵坤修的停工留薪期从2012年9月25日开始至2013年9月24日止，铜陵市皖江建设有限责任公司支付赵坤修12个月的停工留薪期工资39150元，并无不当。2013年10月18日铜陵市劳动能力鉴定委员会第2013-2-245号《职工因工劳动能力鉴定结论通知书》鉴定赵坤修的劳动功能障碍为五级，故一审法院判决铜陵市皖江建设有限责任公司按照法律规定支付赵坤修一次性伤残补助金58725元，并无不当。对于赵坤修住院期间的护理费，一审法院按照2012年度铜陵市在岗职工月工资的80%计算，扣除铜陵市皖江建设有限责任公司已支付的6000元，判决铜陵市皖江建设有限责任公司支付护理费8396元，并无不当。
赵坤�在铜陵市皖江建设有限责任公司工作未满一个月就发生了工伤事故，其后一直在治疗未再提供劳动，造成了劳动关系不能实际履行，故赵坤修主张未签订劳动合同由铜陵市皖江建设有限责任公司支付其双倍工资76500元的理由不能成立，一审法院不予支持，并无不当。
综上所述，赵坤修和铜陵市皖江建设有限责任公司的上诉理由不成立，本院依法不予采信。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费20元，由上诉人赵坤修负担10元，上诉人铜陵市皖江建设有限责任公司负担10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 丁慧萍
审 判 员 范道云
代理审判员 戴瑞亭
二〇一四年八月十八日
书 记 员 郎继栋
附本案所适用的法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。