内蒙古自治区通辽市科尔沁区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2014）科刑初字第37号
公诉机关通辽市科尔沁区人民检察院。
被害人暨附带民事诉讼原告人靳某某，男，1989年出生，蒙古族，农民，户籍所在地：通辽市科尔沁区。
诉讼代理人兼附带民事诉讼委托代理人张龙，内蒙古巨鼎律师事务所律师。
被告人何某某，男，1965年出生，汉族，小学文化，农民，户籍所在地：通辽市科尔沁区，因涉嫌犯诈骗罪于2012年8月31日被通辽市公安局科尔沁区公安分局取保候审，又因涉嫌犯故意伤害罪于2013年5月11日被通辽市公安局科尔沁区公安分局刑事拘留，2013年6月13日被逮捕，现羁押于通辽市公安局科尔沁区公安分局看守所。
辩护人王超先，北京市尚衡律师事务所通辽分所律师。
通辽市科尔沁区人民检察院以通科检刑诉（2014）13号起诉书指控被告人何某某犯诈骗罪、非法持有枪支罪、故意伤害罪，于2014年1月13日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人靳某某向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，于2014年3月19日、4月23日公开开庭进行了合并审理。期间延期审理一次。通辽市科尔沁区人民检察院指派检察员张敏、谢姣姣出庭支持公诉，被害人暨附带民事诉讼原告人靳某某及其诉讼代理人兼附带民事诉讼委托代理人张龙、被告人何志强及其辩护人王超先到庭参加诉�。现已审理终结。
通辽市科尔沁区人民检察院指控，2012年3月2日，在通辽市科尔沁区某足疗店内，被告人何某某以能够摆平田某甲盗窃一事为由，骗取田某甲现金人民币73000.00元。
2013年5月11日14时许，在通辽市科尔沁区某信用社院内，被告人何某某持双管猎枪将被害人靳某某左腿打伤，经鉴定为轻伤。
为证明上述指控，公诉机关当庭出示和宣读了被害人报案及陈述、证人证言、户籍证明、抓获经过、鉴定意见书、现场勘查笔录、视频资料、被告人何某某的供述等证据材料。公诉机关认为，被告人何某某以非法占有为目的，采取虚构事实的方法骗取他人财物，作案一起，侵犯财产数额巨大；违反枪支管理规定，非法持有枪支一支；又持枪非法故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第一百二十八条第一款、第二百�十四条第一款的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以诈骗罪、非法持有枪支罪、故意伤害罪追究刑事责任。应当数罪并罚。被告人何某某有自首情节，可以从轻处罚。
被害人暨附带民事诉讼原告人靳某某诉称，1、请求依法追究被告人何志强的刑事责任。2、请求判令被告人何某某赔偿医疗费人民币49695.84元、误工费人民币29700.00元、护理费人民币4305.20元、伙食补助费人民币1940.00元、残疾赔偿金人民币46300.00元、后续治疗费人民币100000.00元，共计人民币233345.20元。
被告人何某某对公诉机关指控的非法持有枪支及故意伤害的事实及罪名均无异议；对公诉机关指控的诈骗罪，辩解只是中间联系，没有占有该款，案发后又将该款退回，所以不构成诈骗罪。辩护人提出的辩护意见同被告人的辩解意见，认为被告人的行为不构成诈骗罪。关于附带民事诉讼原告人提出的诉讼请求，被告人何志强表示同意按照法律规定赔偿，但无赔偿能力。
经审理查明，被告人何某某实施了诈骗、非法持有枪支和故意伤害的行为，具体事实如下：
（一）诈骗的事实
2012年2月，田某甲（已判刑）因盗窃被公安机关立案侦查，2012年3月份，被告人何志强谎称能够帮助田某甲免受刑事责任追究，在通辽市科尔沁区某足疗店内，骗取田某甲及其亲属现金人民币73000.00元。
2012年8月30日，被告人何志强被公安机关抓获归案，次日被取保候审。破案后，被告人何志强向田某甲的亲属退赃人民币73000.00元。
上述事实，有下列证据予以证明：
1、户籍证明，证明被告人何某某的自然情况。
2、田某乙报案材料及陈述，田某乙系田某甲之父，证明2012年2月份的一天，田某甲盗窃了几万斤玉米，田某乙通过他人认识了何志强，何志强让田某乙准备钱由何志强“摆平�此事。2013年3月2日，田某乙卖房筹得人民币75000.00元，当日，田某甲与田某丙、王某甲等人到通辽市交给何某某现金人民币71000.00元，后来又交给何志强人民币2000.00元。
3、田某甲的证言，证明2012年2月25日，田某甲盗窃了玉米。田某甲的父亲通过田某丙结识了何某某，何某某提出能够找人“摆平”此事并让田家准备钱。2013年3月2日，田家将房屋变卖得款人民币75000.00元，当日，田某甲与田某丙、王某甲等人在通辽市科尔沁区某足疗内将人民币71000.00元交给何某某。
4、证人田某丙的证言，田某丙系田某甲的堂哥，证明田某丙知道田某甲盗窃一事后，通过杨某某找到了何某某。2012年3月初的一天，田家将房屋变卖得款人民币75000.00元，田某丙与田某甲等人前往通辽市科尔沁区某足疗店，交给何某某人民币70000.00余元。
5、证人王某甲的证言，王某甲系田某甲之岳父，证明王某甲得知田某甲盗窃一事后，与田某甲等人一起在通辽市科尔沁区某足疗店内交给何某某现金人民币71000.00元，过了几天田某甲又交给何志强人民币2000.00元。王某甲听说何某某能够帮助田某甲免受刑事追究，所以田某甲送给何某某钱。后来田某甲被刑事拘留后，王某甲与田某乙找到何志强要求退款，何某某推拖说钱已经给办事的人了。
6、证人杨某某的证言，证明杨某某得知田某甲盗窃一事后，提出找何某某处理此事，何某某表示花钱能“摆平”。2012年3月的一天，杨某某与田某甲、田某丙等人到通辽市科尔沁区某足疗店内，田某甲交给何某某现金人民币71000.00元。
7、证人王某乙的证言，证明2012年的一天，田某甲、田某丙、王某甲等人雇佣王某乙的车辆到通辽市科尔沁区某足疗店，田某甲对王某乙说是来送钱摆平盗窃一事。在足疗店内，田某甲交给一个姓何�人现金人民币70000.00余元。
8、退款手续条及收款条，证明破案后，被告人何某某向田某甲亲属退赃人民币73000.00元。
9、抓获经过，证明2012年8月30日，被告人何某某被公安机关抓获归案。
10、人口死亡报告单及住院病历，证明赵某因病于2012年3月7日死亡。
11、被告人何某某的供述，被告人何某某对收取田某甲及其亲属现金一事予以供认，但辩解钱交给了赵某，收钱的两个月后田某甲的父亲等人找到何志强要求退钱，何志强当场给赵某打电话，赵某称在北京回来就处理此事。后来听说赵某已死亡。
上述证据，由公诉机关当庭出示和宣读，经当庭质证，被告人何某某及其辩护人的质证意见与辩解、辩护意见一致。经本院审查认为，上述各证人证言与被害人报案材料及陈述能够相印证，形成完整的证据锁链，能够直接证明被告人何某某虚构事实骗取财物的事实，被告人及其辩护人的质证意见均不能成立。被告人何某某供述收钱二个月后与赵某通过电话，但死亡报告单证明赵某已于2012年3月7日死亡，因此，被告人何某某关于钱款去向的供述明显不具有客观性，不予采信。公诉机关出示的其他证据来源合法，能够相互印证，均有证明力，予以采信。
（二）非法持有枪支、弹药及故意伤害的事实
被告人何某某与被害人靳某某相识，曾因琐事产生矛盾。
2013年5月11日13时许，何某某驾车在村路上与靳某某驾车相向而过后，双方继续驾驶车辆过程中在电话中因曾经矛盾互相辱骂，何某某得知靳某某去通辽市科尔沁区某信用社，遂回到家中取一支双管猎枪及猎枪弹，驱车到信用社寻找靳某某。当日14时许，在信用社营业厅东侧胡同口，何志强下车提枪上膛，见靳某某后击发一枪，击中靳某某左腿部，致靳某某左大腿枪击伤、热力伤、肌�损伤、腿内异物、左侧股神经损伤，经鉴定为轻伤。
当日19时许，何志强主动到公安机关投案，并如实供述了上述事实。破案后，何某某所持有的双管猎枪被公安机关收缴，经鉴定，该枪支系以火药为能源发射16号猎枪弹，属于非制式军用枪支。
另查明，附带民事诉讼原告人靳某某先后在中国医科大学附属盛京医院住院治疗6天，在内蒙古民族大学附属医院住院治疗40天，支付医疗费共计人民币49949.94元，产生误工费人民币3352.83元，伙食补助费人民币1900.00元，护理费人民币4213.60元，上述各项损失共计人民币59416.37元。
上述事实，被告人何某某及其辩护人、被害人暨附带民事诉讼原告人靳某某及其诉讼代理人兼附带民事诉讼委托代理人在开庭审理过程中均无异议，并有报案材料及陈述、证人证言、枪支鉴定意见书、人体损伤程度鉴定意见书、抓获经过、收缴笔录、�院病历及医疗费票据、被告人何某某的供述等证据材料予以证实，足以认定。
本院认为，公诉机关指控被告人何某某犯诈骗罪、非法持有枪支罪、故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立；被告人何志强以非法占有为目的，采用虚构事实的手段骗取他人财物，侵犯财产数额巨大，其行为构成诈骗罪；违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为构成非法持有枪支罪；持枪故意击打他人，致一人轻伤，其行为构成故意伤害罪，均应受刑罚处罚。被告人何某某犯数罪，应予并罚。被告人何某某伤害他人后主动到公安机关投案，并能如实供述非法持有枪支和故意伤害的事实，该部分属犯罪后有自首情节，可以从轻处罚。被告人何某某及其辩护人提出的不构成诈骗罪的辩解、辩护意见，无事实及法律依据，不能成立。被告人何某某对其犯故意伤害罪给附带民事诉讼原告人靳某某造成的损失应承担相应的民事赔偿责任，被害人靳某某在案发过程中有一定过错，可以适当减轻被告人何志强的民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人靳某某请求赔偿的医疗费、误工费、护理费、伙食补助费等项目符合法律规定，予以支持，其他诉讼请求于法无据，不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第一百二十八条第一款、第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第六十九条、第三十六条第一款之规定，判决如下：
一、被告人何某某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二万元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑二年；犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年六个月；决定执行有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年5月11日起至2020年11月10日止。）
二、被告人何某某赔偿附带民事诉讼原告人靳某某医疗费、伙食补助费、护理费、误工费共计人民币55000.00元。本判决生效后立即执行。
三、驳回附带民事诉讼原告人靳某某的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向通辽市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 李海亮
代理审判员 景东晖
人民陪审员 闫忠义
二〇一四年五月八日
书 记 员 苗 蕊