四川省广元市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）川08刑终34号
原公诉机关剑阁县人民检察院。
上诉人（原审被告人）梁某，女，生于1982年12月，汉族，初中文化，四川省剑阁县人，住剑阁县普安镇。因犯开设赌场罪，本院于2015年11月12日终审判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币3000元，犯容留他人吸毒罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币3000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑十一个月，并处罚金人民币6000元。因涉嫌犯非法拘禁罪，2015年8月19日经剑阁县人民检察院批准逮捕，次日由剑阁县公安局对其执行逮捕。现羁押于广元市看守所。
辩护人何恩乾，四川天使明月律师事务所律师。
剑阁县人民法院审理剑阁县人民法院指控原审被告人梁某非法拘禁罪一案，于2015年12月30日作出(2015)剑阁刑初字第178号刑事判决。原审被告人梁某不服，提出上诉。本院于2016年2月19日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年3月10日公开开庭审理了本案，四川省广元市人民检察院指派代理检察员黄安双、梁奇出庭履行了职务，原审被告人梁某及其辩护人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审判决认定：2014年被害人杜某向梁某夫妇借款，一直没有归还。2015年5月30日被告人梁某得知杜某在剑阁县普安镇后，便邀约郑某某（分案处理）、何某某（另案处理）二人帮忙寻找，三人于当日23时许在剑阁县普安镇里仁巷的街道上发现被害人杜某后，郑某某、何某某分别持棒球棒、砍刀强行将杜某带至梁某驾驶的面包车上，随后三人将其带至普安镇紫金苑宁某某家中。程全闻讯后也赶到宁某某家，几人分别用语言威胁、恐吓杜某要求其还钱未果后，被告人梁某与郑某某、何某某、程全便将杜某带往普安镇塔子山处，程全将何某某、郑某某和杜某送往塔子山后便先行离开，梁某也因为送人先行离开。随后，郑某某、何某某等人便将杜某带至塔子山，郑某某用弹弓射击杜某，何某某用皮带攻击杜某。被害人杜某被打后仍不能归还梁某的欠款，梁某遂与郑某某、何某某将杜某带至普安镇弘祥宾馆，开了一个房间，将杜某继续拘禁在该房间内，由郑某某、何某某对其进行看守。
2015年5月31日12时许，被告人梁某决定让杜某某甲开车载着自己和郑某某、何某某、杜某到杜某老家找杜某父母要钱，当行至普安镇塔子山上时，梁某因接到杜从电话，便改变主意，与郑某某、何某某将杜某带至塔子山一废弃沙场处，用干柴将杜某围在中间，然后点燃木材，用火烘烤杜某，杜从赶到后，也对杜某拳打脚踢要求其还钱依然无果后，四人一起将杜某再次带至宁某某家中，并电话通知杜某父母，要求其父母还钱，杜某父母同意还钱，何某某等人继续在宁某某家看守杜某。当天20时许，梁某等人又将杜某带至普安镇美丽洲酒店附近火锅店吃饭并等候杜某某乙夫妇，杜某某乙夫妇到场后，表示无力归还欠款，并要求将杜某带走，梁某等人不同意。后杜某又被梁某、郑某某、何某某等人带至普安镇三江路长线局“如意乡”火锅店楼上（三江路62号1栋1单元3楼1号）梁某家中，由郑某某、何某某对其看守至次日（6月1日）凌晨2时许，何某某因女朋友前来找自己，便与女朋友一起离开，由郑某某继续看守杜某至6月1日10时许。当天10时左右，何某某与其女友昝某某又到了“如意乡”火锅店，期间，杜某父母也赶到现场，要求带走杜某，何某某等人仍然不同意。
杜某父亲见杜某已受伤怀疑其被人殴打，便于2015年6月1日14时许到普安派出所报案。派出所接到报案后，及时赶赴现场处置，因昝某某（何某某女朋友）听见杜某父母报警，便将该情况告知何某某，何某某担心事情暴露被公安机关处罚，就又将杜某带至旁边的七八九商务宾馆后逃离现场。当天16时许，民警通过杜某某乙的电话联系上杜某，杜某由于受到威胁不敢告诉民警所在地点。后程全赶赴现场，通过与梁某电话联系得知杜某等人在七八九商务宾馆，遂带民警在该宾馆找到杜某，随后民警将杜某解救。截止被解救时，杜某已被限制人身长达40余小时。
原审判决认定以上事实的证据有：受案登记表、立案决定书、户籍证明、到案经过、辨认笔录及照片、被害人杜某伤情诊断及照片、四川省剑阁县人民法院（2015）剑阁刑初字第78号刑事判决书、剑阁县公安局剑公（城）行罚决字（2014）230号行政处罚决定书、四川省广元市中级人民法院（2015）广刑终字第126号刑事判决书、吸毒人员动态管控详细信息、证人证言、被害人陈述、被告人的供述。
原审法院审理认为：被告人梁某为索要债务邀约他人携带凶器将被害人杜某非法拘禁时长40余小时，期间多人、多次对杜某进行威胁、恐吓并对其殴打、在烈日下用火烘烤等行为，造成杜某受伤，其行为已构成了非法拘禁罪。
被告人梁某在前罪即开设赌场罪判决宣告后，刑罚执行完毕以前，发现在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，系漏罪，应当对新发现的罪作出判决，对前后两个判决所判处的刑罚，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，实行数罪并罚。
被告人梁某在共同犯罪中是组织者、邀约人和犯意的提起者，是非法拘禁案的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。在非法拘禁行为中，有殴打情节，依法可以从重处罚；持管制刀具或者其他凶器非法拘禁他人的，依法可以从重处罚；案发后，被告人梁某经公安机关电话通知，主动到公安机关如实供述其犯罪事实，系自首。据此，根据被告人梁某的犯罪事实、情节和对社会的危害程度以及认罪态度、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十八条、第七十条、第六十九条、第二十五条、第二十六条、第六十七条第一款的规定，判决被告人梁某犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年零一个月；原判因被告人梁某犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币6000元；数罪并罚，决定执行有期徒刑一年零十个月，并处罚金人民币6000元。
宣判后原审被告人梁某不服，上诉主张：1.开设赌场罪不成立；2.非法拘禁罪量刑过重；并提出有自首情节，没有造成他人伤害和社会危害，家庭情况具体，请求从轻判处。
二审出庭履行职务的检察员认为：原审判决认定事实清楚，审判程序合法，定性准确，量刑适当，建议维持原判。
经审理查明，剑阁县人民法院在原审刑事判决书中列举了认定本案事实的证据，在一审开庭时已宣读、出示，并经过庭审质证。经本院审查上述证据可以作为定案的依据。本院对一审判决中认定的事实和证据予以确认。
上诉人梁某在二审诉讼期间没有提出新的证据和证明线索。
本院认为：上诉人梁某索要债务采取邀约他人携带凶器强行将受害人杜某限制人身自由时间超过40余小时，期间多人、多次对受害人杜某进行威胁、恐吓并对其殴打、烈日下曝晒，造成杜某受伤，其行为非法拘禁罪，追究其刑事责任。
上诉人梁某提出的不构成开设赌场罪的上诉理由不属本案审理范围，已有生效判决予以确认，其可通过其它法定途径提出主张。
其提出量刑过重的上诉理由，因《刑法》第二百三十八条一款规定，非法拘禁他人或者以其他方法非法剥夺他人人身自由的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利，具有殴打、侮辱情节的，从重处罚。本案中，梁某是组织者、邀约人和犯意的提起者，是非法拘禁案的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚，原审法院根据其犯罪情节和自首的量刑情节判处有期徒刑一年零一个月是在法定量刑幅度内，具有合法性，对具有自首的情节二审判决时不给予重复评价，因此上诉人梁某以非法拘禁罪量刑过重的上诉理由本院不予支持。此外上诉人梁某还主张其家庭情况具体等上诉理由不是从轻判处的法定事由，本院不予支持。
综上所述，原审判决认定事实清楚，定性准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条一款（一）项的规定“原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判”，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 梁晓斌
审判员 王仲坚
审判员 李 林
二〇一六年三月十日
书记员 张 霞