湖南省益阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）湘09刑终59号
原公诉机关湖南省桃江县人民检察院。
上诉人（原审被告人）周某明，绰号“某明”，男，1988年10月28日出生于湖南省桃江县，汉族，高中文化，农民。因涉嫌寻衅滋事罪，于2015年3月10日被刑事拘留，因涉嫌聚众斗殴罪，同年4月8日被依法执行逮捕。现押于桃江县看守所。
上诉人（原审被告人）申某盛，男，1989年8月24日出生于湖南省桃江县，汉族，初中文化，无业。因涉嫌聚众斗殴罪，于2015年4月23日被刑事拘留，同年5月4日被依法执行逮捕。现押于桃江县看守所。
上诉人（原审被告人）肖某，曾用名“肖某骄”，男，1989年10月12日出生于湖南省桃江县，汉族，中专文化，农民。因涉嫌寻衅滋事罪，于2015年3月4日被刑事拘留，因涉嫌聚众斗殴罪，同年4月8日被依法执行逮捕。现押于桃江县看守所。
上诉人（原审被告人）谢某强，绰号“强伢几”，男，1991年8月20日出生于湖南省桃江县，汉族，中专文化，农民。因涉嫌寻衅滋事罪，于2015年3月5日被刑事拘留，因涉嫌聚众斗殴罪，同年4月8日被依法执行逮捕。现押于桃江县看守所。
原审被告人肖某，男，1991年8月14日出生于湖南省桃江县，汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2015年3月2日被刑事拘留，因涉嫌犯聚众斗殴罪，于同年4月8日被依法执行逮捕。现押于桃江县看守所。
原审被告人胡某宇，男，1990年5月23日出生于湖南省桃江县，汉族，高中文化，无业。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2015年3月4日被刑事拘留，因涉嫌犯聚众斗殴罪，同年4月8日被依法执行逮捕。现押于桃江县看守所。
原审被告人肖某，男，1989年8月20日出生于湖南省桃江县，汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2015年3月4日被刑事拘留，因犯涉嫌聚众斗殴罪，于同年4月8日被依法执行逮捕。经桃江县人民法院决定，于2016年2月3日被取保候审。
原审被告人詹某魁，男，1988年10月21日出生于湖南省桃江县，汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯聚众斗殴罪，经桃江县人民检察院批准，于2015年6月3日被桃江县公安局依法执行逮捕。经桃江县人民法院决定，于2016年2月26日被取保候审。
原审被告人姚某威，男，1991年11月23日出生于湖南省桃江县，汉族，中专文化，农民。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2015年5月12日被依法执行逮捕，同年5月15日被桃江县公安局取保候审。
原审被告人李某，男，1987年8月7日出生于湖南省桃江县，汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2015年6月1日被刑事拘留，同年6月26日被桃江县公安局取保候审。
湖南省桃江县人民法院审理桃江县人民检察院指控被告人周某明、申某盛、肖某、谢某强、肖某、胡某宇、肖某、詹某魁、姚某威、李某犯聚众斗殴罪一案，于二0一六年三月二日作出（2015）桃刑初字第426号刑事判决。被告人周某明、申某盛、谢某强、肖某不服，向本院提出上诉，本院依法组成合议庭，通过查阅案卷材料、讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2015年1月下旬，杨某强因输钱找被告人周某明借了2万元高利贷。周某明多次打电话找杨某强要其还高利贷钱，杨某强拒绝还钱，后双方在电话中发生了争吵。2015年2月3日下午，被告人周某明说要到杨某强家里找杨某强，杨某强说他在桃江县大某港镇等着周某明来，于是打电话邀集被告人肖某、申某盛、谢某强、肖某、胡某宇、肖某、詹某魁、姚某威、李某、肖某（另案处理）、龙某重（在逃）、某亮（在逃）、魏某鹏（已判刑）、高某刚（已判刑）等人，肖某邀集王某（已判刑）和黄某（在逃），高某刚邀集詹某平（另案处理），上述人员一起在桃江县马某塘镇御某会所附近集合。周某明在打电话通知谢某强时，要其带了两把“管刹”，周某明在家里拿了五根铁棍，用白色纤维袋装好后放在谢某强的车上，两人再开车至御某会所附近。在御某会所集合之后，周某明上了魏某鹏的大众CC车，拿走放在车上的藏刀并藏在身上，坐车在前面带路，沿桃马线往大某港镇方向行驶，谢某强驾驶其面包车、詹某平驾驶其马自达越野车、姚某威驾驶其雪铁龙小车、肖某驾驶其起亚K5小车跟在后面。后周某明要姚某威的车在前面带路，其他人跟在后面一起到了大某港镇政府附近的马路上，周某明等人的车子停在马路的两边。周某明、申某盛、某亮、高某刚四人先下了车，周某明下车时将刀藏在衣袖里，告诉杨某强他已经到了大某港，杨说马上就到。周某明继续往桃江六中方向走，这时杨某强开车来到桃江六中门口，下车后持刀快步走近并砍向周某明。周退后躲过刀砍后迅速从衣袖里抽出刀，与杨某强对砍数刀。谢某强、肖某、申某盛等人拿起铁棍子、管制刹冲向杨某强。杨某强见势不妙就朝他哥哥杨某洪家一楼的手机店里跑去，周某明等人就追进了手机店。杨某强跑到手机店里，因无法打开厨房后门逃跑，便用左手拿起一条椅子挡住周某明等人，右手拿刀朝周某明等人乱挥。周某明、谢某强、肖某、胡某宇、肖某等人随即将杨某强手中的椅子抢走；周某明冲上去和杨某强扭打在一起；胡某宇拿铁棍子在旁边打了杨某强三下；谢某强拿铁棍正准备打杨某强，但铁棍被肖某要去了，就拿起一个不锈钢簸箕打了杨某强；姚某威在店内手持一个铁簸箕打了杨某强；申某盛拿砍刀侧面打了杨某强六、七下。杨某洪看见杨某强被人殴打，就过去帮忙，将肖某拖翻在地，并踩肖某头部几脚。肖某爬起来拿了一根铁棍就去追打杨某洪，并在杨某洪的背上打了三棍子；詹某魁拿竹扫帚打了杨某洪，并踹了一脚；杨某洪在跑出手机店的时候，摔倒在门口，王某将倒在地上的杨某洪踹了一脚。杨某强冲出手机店，肖某冲上来打了杨某强的后脑一拳，并踹了一脚，周某明等人追出来并将杨某强摔倒在地上。周某明从地上捡起水果刀朝杨某强的大腿上刺了两刀，再用刀背砍了杨某强的背上四、五刀，肖某将倒在地上的杨某强踩了几脚，肖某捡起一把刀朝杨某强腿部砍了一刀，李某向倒在地上的杨某强踹了两脚。后周某明等人离开现场，各自上车往马某塘方向逃窜。经鉴定，杨某强头皮裂创、头皮血肿、左下肢皮肤裂创、左侧上下肢多处软组织挫伤构成轻微伤；杨某洪头皮裂创、头皮血肿、右肘部软组织挫伤构成轻微伤。
案发后，周某明、申某盛、肖某、谢某强、肖某、胡某宇、肖某于、詹某魁被抓获归案；姚某威、李某自动投案。上述事实有证人证言、被告人的供述及辩解、鉴定意见等证据予以证实。
原判认为，被告人周某明邀集人员，组织、指挥并积极参加持械斗殴，被告人申某盛、肖某、谢某强、肖某、胡某宇、肖某、詹某魁、姚某威、李某积极参加持械聚众斗殴，其行为破坏了社会公共秩序，均已构成聚众斗殴罪。案发后，被告人周某明、申某盛、肖某、谢某强、肖某、胡某宇、肖某、詹某魁均如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人姚某威、李某能自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人胡某宇、詹某魁取得了杨某强的谅解，可酌情从轻处罚。综合考虑各被告人在本案中的地位、作用，对被告人申某盛、肖某、谢某强、肖某、胡某宇、肖某、詹某魁、姚某威、李某减轻处罚，对被告人姚某威、李某适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款（四）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第四十五条、第四十七条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决：被告人周某明犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年；被告人申某盛犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年六个月；被告人肖某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年六个月；被告人谢某强犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年八个月；被告人肖某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年二个月；被告人胡某宇犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年；被告人肖某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑十一个月；被告人詹某魁犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑九个月；被告人姚某威犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年；被告人李某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年。
周某明、申某盛、肖某、谢某强不服上述判决，上诉称，本案中斗殴对方没有受到刑事处罚，有失公允，要求二审从轻处罚，二审审理过程中，周某明、申某盛、肖某申请撤回上诉。
经审理查明，2015年1月下旬，杨某强在桃江县马某塘镇御某会所参与赌博时，向上诉人周某明借了二万元高利贷。周某明多次打电话找杨某强催要，杨以暂时没有钱为由拒绝还钱，后双方在电话中发生争吵。2015年2月3日下午，上诉人周某明说要到杨某强家里找他，杨说他在桃江县大某港镇等着周某明来，周某明打电话邀集上诉人肖某、申某盛、谢某强、原审被告人肖某、胡某宇、肖某、詹某魁、姚某威、李某、同案人肖某（另案处理）、龙某重（在逃）、某亮（在逃）、魏某鹏（已判刑）、高某刚（已判刑）等人，肖某邀集王某（已判刑）和黄某（在逃），高某刚邀集詹某平（另案处理），上述人员在桃江县马某塘镇御某会所附近集合。周某明在打电话通知谢某强，要他带了两把“管刹”，谢某强到后，周某明要谢某强驾驶牌照为湘H583**的面包车送他回一趟家，周某明在家里拿了五根铁棍子，用白色纤维袋装好后放在谢某强的车上，两人再开车至御某会所附近。在御某会所集合之后，周某明上了魏某鹏的大众CC车，经魏某鹏同意拿走放在车上的藏刀并藏在身上，随后坐车在前面带路，沿桃马线往大某港镇方向行驶，谢某强驾驶其面包车、詹某平驾驶其马自达越野车、姚某威驾驶其雪铁龙小车、肖某驾驶其起亚K5小车跟在后面。到了离大某港镇还有两公里左右时，周某明等人遇到了熊某。熊某劝周某明不要去找杨某强的麻烦，周某明讲杨某强欠了他钱还嚣张，一定要去。后周某明叫肖某上姚某威的雪铁龙小车，在车上周某明跟肖某、姚某威讲他喊打的时候，他们三个人就打。周某明要姚某威的车在前面带路，其他人跟在后面一起到了大某港镇政府附近的马路上，周某明等人的车子停在马路的两边。周某明、申某盛、某亮、高某刚四人先下了车，周某明下车时将刀藏在衣袖里，往桃江六中方向走了大概六十米，打电话给杨某强，告诉杨某强他到了大某港，杨说马上就到。周某明继续往桃江六中方向走，这时熊某过来拦住周某明，劝周不要冲动，说钱他帮着要。这时杨某强开车来到桃江六中门口，下车后持刀快步走近并砍向周某明。周某明退后躲过刀砍后迅速从衣袖里抽出刀，与杨某强对砍数刀。后谢某强、肖某、申某盛等人拿起铁棍子、管制刹冲向杨某强。杨某强见周围不同方向有人朝他跑来，见势不妙就朝他哥哥杨某洪家一楼的手机店里跑去，周某明等人就追进了手机店。杨某强跑到手机店里，因无法打开厨房后门逃跑，便用左手拿起一条椅子挡住周某明等人，右手拿刀朝周某明等人乱挥。周某明、谢某强、肖某、胡某宇、肖某等人随即将杨某强手中的椅子抢走；周某明冲上去和杨某强扭打在一起；胡某宇拿铁棍子在旁边打了杨某强三下；谢某强拿铁棍正准备打杨某强，但铁棍被肖某要去了，就拿起旁边的一个不锈钢簸箕打了杨某强；姚某威在店内手持一个铁簸箕打了杨某强；申某盛拿砍刀侧面打了杨某强六、七下。杨某洪看见杨某强被人殴打，就过去帮忙，将肖某拖翻在地，并踩肖某头部几脚。肖某爬起来拿了一根铁棍就去追打杨某洪，并在杨某洪的背上打了几棍；詹某魁拿竹扫帚打了杨某洪，并踹了一脚；杨某洪在跑出手机店的时候，摔倒在门口，王某将倒在地上的杨某洪踹了一脚。后杨某强冲出手机店，肖某就冲上来打了杨某强的后脑一拳，并踹了一脚，周某明等人追出来并将杨某强摔倒在地上。周某明从地上捡起水果刀朝杨某强的大腿上刺了两刀，再用刀背砍了杨某强的背上四、五刀，肖某将倒在地上的杨某强踩了几脚，肖某捡起一把刀朝杨某强腿部砍了一刀，李某向倒在地上的杨某强踹了两脚。随后，周某明等人离开现场，各自上车往马某塘方向逃窜。经鉴定，杨某强头皮裂创、头皮血肿、左下肢皮肤裂创、左侧上下肢多处软组织挫伤构成轻微伤；杨某洪头皮裂创、头皮血肿、右肘部软组织挫伤构成轻微伤。
案发后，上诉人周某明、申某盛、肖某、谢某强、原审被告人肖某、胡某宇、肖某于、詹某魁被抓获归案；原审被告人姚某威、李某自动投案。
证明上述事实的证据有：
1、书证：
（1）原审被告人的户籍资料，证明各原审被告人的基本情况。
（2）桃江县大某港镇人民政府的书面报告，证明该案发生后，该镇出具书面报告，请求对本案涉案人员予以严惩。
（3）抓获经过说明及情况说明，分别证明案发后各原审被告人的归案情况。
（4）谅解书，证明案发后杨某强对詹某魁予以谅解。
（5）手机通话详单，证明案发时段杨某强与人手机通话的相关情况。
2、证人证言：
（1）证人杨某强的证言，证明2015年2月3日16时许，他接到一个电话（号码为1517370****），打电话的人是谁叫什么名字他都不知道，这个人在电话里讲他欠他26000元，要连本带息还给他。那个人在电话里还说下午5点到大某港来找他，意思是要找些人来教训他打他。之后他把车开到了大某港镇上老S308线又一村面店对门的路边上停下来，在车上他又接到这个人的电话“你在哪里，老子到了你们大某港街上”，他说“我在这头”，说完他挂了电话。下车后，他看见熊某边朝他走来边挥手，嘴里对他说“没事，没事”，熊某后面跟着来了几个小伙子，他朝熊某走过去，看见跟在熊某身后一个小伙子从衣服左边袖子里滑出一把长约1米的砍刀，用右手接着对着他便砍，他转身从车上拿来了一把刀（这把刀长约40厘米，无把，没有开锋，就是一块铁片），他看见从不同方向有人向他跑来，见情况不对，抓住这块铁片，向他哥哥杨某洪家跑。那些人有的持砍刀，有的持铁管，有的持扫把，有的持铁簸箕在后面追打他，他跑到手机维修店一楼里面的一房间，因后门被反锁，他出不去，那些人便冲进来，他被逼到了房间右边的角落里，他用右手顺手抓起一条凳子抵抗，那些人手持砍刀、铁棍、扫把、铁簸箕对着他一顿乱打，其中有一个手持铁棍的打到他的左手，铁片被打落在地，他就用空手抱住那个首先持刀砍他的人，其他人用铁棍打他背、脚，用铁簸箕打他的脑袋，头部就是在这过程中被他们打出了血。他就松手往店外跑，当他跑到又一村面店前时，又被他们用铁棍打倒在地上，有人用水泥砖打，用脚踢，有个持砍刀的对着他左脚的小腿处砍了一刀，还有两个手持砍刀的用刀背对着他的身体砍了四五刀。他们中有一个喊“走”，他使劲从地上爬起来后就往国道上跑，想去追他们，后有人把他送到了医院接受治疗。另证实在案发前20多天，他在马某塘镇御某会所打“三公”，通过“汇总”向别人借了高利贷，他也不知道借的谁的，是通过“汇总”答应转手借的。
（2）证人刘某元的证言，证明2015年2月3日下午16时50分许，他在店门口看见杨某强往对门的“中国联通”手机店里跑，后面跟着至少5个持砍刀和铁棍的男子要打杨某强，他们都进入店内后，杨某强的哥哥杨某洪在外面跑进去，同时在喊：“么子事？”杨某洪的后面也跟着至少5个持刀和铁棍子的男子，这群人都进入店内，围着杨某强和杨某洪一顿乱打乱砍，在店内打了分把钟，然后杨某洪拼命往外跑，摔倒在门旁边，杨某洪继续跑，围着一把篷伞转着圈，后面几个男子追着他打，在他的身上、头部、肩膀等部位至少打了10下。杨某强也从手机店内跑出来，被后面追赶的人一脚踢倒在地，有一个人拿着一把长刀朝杨某强的背部、腰上、大腿砍，砍了几下，刀都砍弯了。还有两名男子各拿一把砍刀在杨某强的背部、腿部砍。还有一人拿一根米多长的铁棍朝杨某强的脑袋打了至少4棍子。杨某强在地上被他们打了约1分钟，那群人就住手了。
（3）证人熊某华的证言，证明案发当天下午16时50分许，他在他的面馆隔壁的“中国联通营业厅”的前面玩，看见杨某强被几个男子（手拿铁棍、刀等）追赶。杨某强跑进了中国联通营业厅，后面追的人也跟着进去了，因杨某强没来得及打开后门，后面的男子赶上去对着杨某强一顿乱打，杨某强当时躲在了门边角落里，他看见几个男子用手中的铁棍、砍刀、扫把、簸箕等物朝杨某强的头上、身上到处乱打，杨某洪就去扯架，那些人也拿着手中的铁棒、砍刀朝杨某洪的脑袋、颈椎、身上乱打，杨某洪跑到他的店子里去了，那几个打人的也追了进去，散场之后他看见他的店子里有一滩血，应该是杨某洪留下的。杨某强也拼命地从“联通”店里跑出来，后摔倒在地，他看见有人在喊要他们不打了，快点走，然后这群人便往桃江方向跑了。
（4）证人樊某林、徐某辉、王某、肖某松的证言，四人均系现场目击证人，证明所目睹的案发现场情况。其证言与上述证人证言所证实的情况基本一致。
（5）证人杨某洪的证言，证实在2015年2月3日下午17时许，他在大某港镇又一村店门前休息，看见3个二三十岁的小伙子手持铁棍、钢管、砍刀等器械追着他弟弟杨某强，杨某强跑进了一联通手机店，他就跑进手机店去劝架。他一进店内，看见3个人围着他弟弟打，他用手扯住最后一个人，将那个人扯倒在地，这时，从外面进来了一些人打他，打他的人都手持铁棍、钢管、砍刀等器械，将他打倒在地，他只知道当时有很多的人围着他和弟弟轮番殴打。他爬起往外跑，打他的人也追着他打，他刚跑到手机店门口，又被打倒在地，围着他打的人有四、五个，都是手持管制器械，朝他的身体一阵乱打，他从地上爬起来，顶着他们殴打跑进了又一村面馆的房间内，仍有3人追着他打，他的头部被打了一棍子，用手一摸，发现手上全是血。打他的人发现他的头部出了血，就没有再打他，离开了又一村的房间。他走出又一村的房间时，看见有两三个小伙子持着器械殴打他弟弟，打了约1分钟，他们就上了车子，离开了现场。他和他弟弟杨某强受了伤，他的头部被打出血，右手手臂被打得肿起，腰部也被打了几棍子，感到痛疼，左脚膝盖处被打伤了。当时至少有13个人追着他和他弟弟打。
（6）证人张某的证言，证实2015年3月9日中午，周某明到了他屋里，晚上，他劝周某明到公安机关投案自首，没过多久，公安机关的人就到屋里来抓住了周某明。
（7）证人温某花的证言，证实有人拿走马某塘镇汉某宾馆电机房的钥匙，在里面放了一些“管刹”和钢管。
（8）证人肖某军、龚某和的证言，证实案发后某亮（亮伢几）被公安干警抓获归案的情况。
（9）证人詹某仁、李某、张某、龙某民、某旦、肖某婷的证言，均证实案发前他们知晓或与杨某强、周某明等人一起在桃江县马某塘镇御某会所参与打牌赌博的相关情况。
2、原审被告人及同案人的供述和辩解
（1）上诉人周某明的供述，证明2015年2月3日下午在大某港镇六中附近与人打架，打的是杨某强。因杨某强在马某塘镇御某会所打麻将，从他手里借了26000元“贵利”，在之后的一个多月，他多次打电话催杨某强还钱，都没有要到。2015年2月3日下午，他拨通了杨某强的电话要其还钱，杨某强讲没有钱还，两人在电话中发生争吵，杨讲在大某港镇等他，要他来。他电话联系了魏某鹏、高某刚、谢某强、龙某重、某亮、肖某、詹某平、申某盛、肖某、胡某宇、李某、肖某、姚某威，邀集他们到马某塘镇御某会所楼下的十字路口集合，再一起到大某港。一起到的还有肖某叫过来的某麟、王某。期间，他要谢某强开着面包车送他到家里拿了一把水果刀、五根铁棍子，用一个白色的纤维袋子装的。谢某强的车上放了两把管刹。在御某会所，他向他们讲是到大某港收账，他们也愿意跟着他去收账。他坐魏某鹏的大众CC车走在前面，谢某强开一辆面包车、詹某平开一辆马自达越野车、姚某威开一辆雪铁龙小车、肖某开一辆起亚K5小车跟在后面。之后他在谢某强车上拿了那把水果刀，叫肖某和他一起上了姚某威的车，在车上跟肖某和姚某威讲“等下我喊打的时候，我们三个人打是的”。快到六中门口附近，车停在公路两边。他、某亮、高某刚、申某盛四人下车，他将水果刀藏在衣服里面，接着他跟杨某强打电话说他已到大某港，在六中这里等。杨某强讲他就来了。这时熊某过来扯住他，劝他不要动，钱可以帮他要。杨某强开着一台小车过来，停在六中门口公路的中间，一下车就左手拿着一把砍刀朝他这边走来，他要熊某松开手，从衣服里将水果刀抽了出来，冲到杨某强那里，两人对砍了七、八下，都砍在刀上，没有伤到人。他看见谢某强拿根铁棍子、肖某拿把扫把、申某盛拿把管刹冲过来帮他的忙。杨见来了帮忙的人，掉头往手机店里跑，他们跟着追进去。因为门面后面的厨房后门没有打开，没跑掉，就在厨房里左手拿起一条椅子挡住他们，右手拿刀乱挥，他们就上前将杨手里的椅子拿掉，控制住杨的手后，将杨从厨房里拖到门面里来，他和杨相互勒住对方的脖子扭打在一起，其他人就上去打杨某强，他身上都挨了几铁棍。他将杨某强拖到手机店外，用力将杨摔倒在地，他从地上捡起那把水果刀朝杨某强的大腿上砍了两刀，再用刀背在杨某强的背上打了四、五下。因为当时这么多人打杨某强，他怕打死杨，喊他们莫乱搞。在他打完杨后，喊了句丢掉东西走。之后，他跑出三、四十米，跑时把水果刀丢到了路边，后坐上魏某鹏的车离开了现场。
（2）上诉人申某盛的供述，其对上述事实供认不讳。另证实他当时先坐魏某鹏的大众CC车，车上有魏某鹏、詹某魁和他三人，后又坐的谢某强的面包车，车上有他、谢某强、肖某、王某、王麒、龙某重等六人，后来周某明叫肖某上了姚某威的雪铁龙小车，并从车上拿了一把小砍刀。他们到达大某港六中附近后，车子停在了路边。他下车后看见周某明和对方拿刀砍了起来，就从面包车上拿了一把长砍刀冲上去，等他赶到的时候，对方已经跑进了一个手机店里，拿着一条凳子挡着他们，他们就冲上去打对方，动手的有他、周某明、肖某、詹某魁、胡某宇、肖某、王某、王麒。他用砍刀的侧面打的对方，一共打了六、七刀，只有两刀打到了那个人的背上，其余几刀打在墙上，并把刀都打弯了。后对方冲出了手机店，他追出去时滑倒在地，等他站起来时，看见对方也倒在了地上，他冲上去踹了对方两脚。然后他看见他们这边的人都走了，他也跟着上了魏某鹏的车离开了现场，回到马某塘后，他把刀放回到了谢某强的车上。
（3）上诉人肖某的供述，对上述事实供认不讳。另证明参与斗殴的人有他、周某明、魏某鹏、高某刚、谢某强、龙某重、某亮、詹某平、申某盛、肖某、胡某宇、李某、肖某、姚某威，他们都是周某明叫去现场的，还有某麟、王某是他叫去现场的。谢某强的车上放有六、七根铁棍、两把管刹、一把水果刀。在现场，那个欠周某明钱的人开车到了六中门口，下车后就从车里拖出一把刀朝周某明快速走来，周某明从衣服里拿出那把水果刀，两个人对砍，他们就都冲过去帮周某明的忙。那个人就往手机店里跑，他从手机店门口拿了一把扫把去赴打那人的头部，接着那人跑出手机店时摔倒在地，他们跟着出去追打，他捡起那个人掉在地上的刀朝那个人的腿上砍了一刀，应该是砍在那人右脚膝盖下方一点。这时听申某盛喊了一声撤，他们就停手离开了现场。
（4）上诉人谢某强的供述，对上述事实供认不讳。另证明他是周某明喊帮忙收账去现场的，他开的一辆灰色长安牌面包车，周某明从自己家中拿了一个装有铁棍和刀的白色纤维袋放到了他的车上，后他开车载胡某宇、申某盛、肖某及肖某带来的两个老弟到现场。在现场，当周某明和杨某强双方各拿一把刀打起来了，这时申某盛喊了一声搞，他车上的人就拿着铁棍和刀下车帮忙，杨某强跑进了手机店，他也拿着一根铁棍子准备去打那个人，但铁棍子被肖某拿走去打另外一个人。他就拿起一个不锈钢做的簸箕朝杨某强打，杨某强跑出了手机店，他将手里的簸箕扔掉后跟着追出来，不知道谁喊了一句撤，他就上车载着胡某宇以及肖某的两个老弟离开了现场，后魏某鹏要他把车上的铁棍子藏到了汉某宾馆一楼的仓库里。
（5）原审被告人肖某的供述，对上述事实供认不讳。证明他是接到周某明的电话后开着自己的起亚小车到的现场，看见周某明他们往六中方向走过去，杨某强往六中方向走过来、左手拿着一把形似砍刀的家伙来砍周某明，周某明就从自己上衣里拿出一把砍刀砍那人，他们这边大部分人有的拿铁棍、有的拿砍刀往周某明那里跑去，杨某强跑到了手机店里，他跟着往手机店跑。杨某强的哥哥（杨某洪）抓住他把他摔在地上，并踩了他头部三四脚，他来了火，爬起来抢过谢某强手里的铁棍子去追打杨某洪，先用铁棍子打了其背部两下，后打了其肩膀一下。他停手后，发现周某明他们各自朝自己的车走去，他也上车将铁棍丢在路边后离开了现场。
（6）原审被告人胡某宇的供述，对上述事实供认不讳。证明他是周某明喊去现场的。他同申某盛、肖某还有两个小伙子一起坐谢某强的面包车到的现场，面包车上放着管刹等工具。在现场他拿的一根铁棍子下车追赶杨某强，追到手机店里打了杨某强的脚三下。
（7）原审被告人肖某的供述，对上述事实供认不讳。证明他是周某明喊去打架的。他先是同肖某、一个外号叫“香料”的一起坐姚某威的雪铁龙小车到现场，后周某明上了姚某威的车，他换乘了一辆海马越野车。在现场他看到大某港的一个男的从手机店里出来了，他上前打了那人的后脑一拳，并踹了那人的腿一脚。这个男的被打倒在地后，他就上前踩了那人的腰部一脚。
（8）原审被告人詹某魁的供述，对上述事实供认不讳。证明案发当天下午魏某鹏打他的电话喊他到御某会所吃晚饭。他到御某会所后上了魏某鹏的车到的现场。在现场他在手机店门口拿了一把竹扫把跟着追进了店里，因杨某洪拉了他一把，他就手持竹扫把打杨某洪背部两下，杨某洪跑出手机店摔倒在地后，他上前踹了杨某洪的腿部一下。
（9）原审被告人姚某威的供述，对上述事实供认不讳。证明他是周某明喊去现场的。他开自己的雪铁龙小车先是跟在肖某的起亚车后面走的，之后周某明、肖某两个人上了他的车到的现场。在现场他没有拿东西，后来在手机店里拿了一个铁簸箕准备帮周某明，在对方跑出手机店时打了其背部一下。
（10）原审被告人李某的供述，对上述事实供认不讳。证实他是周某明喊去现场的。他坐的一辆海马越野车到的现场。开车的他不认识。在现场他没有拿东西，后来对方在跑出手机店摔倒在地时，冲上前踢了那人两脚。
（11）同案人王某的供述，对上述事实供认不讳。证实他是肖某喊去现场的。他坐的一辆面包车到的现场，车上有个白色纤维袋装的铁棍和砍刀。在现场他没有拿东西，后来在对方有一个人从手机店里跑出来时冲上前踹了那人一脚，然后拿起一把扫把追上去打了那人几下。
（12）同案人魏某鹏的供述，对上述事实供认不讳。证实他是周某明喊去现场的。他开着自己的一辆大众CC车到的现场，他的车上有一把平时切西瓜用的藏刀，被周某明拿走了。在现场他一直在自己车旁看他们打架。后来，申某盛、詹某魁、周某明、肖某是坐他的车离开的现场。
（13）同案人高某刚的供述，对上述事实供认不讳。证实他是周某明喊去帮忙收账，他就喊了詹某平和某亮一起帮忙收账，他们一起坐着詹某平的海马车到的现场。在现场他、詹某平、某亮都没有动手打架，他们是去帮周某明收账凑人数的。
（14）同案人詹某平的供述，对上述事实供认不讳。证实他是高某刚喊去帮周某明收账，他开着自己的海马车载着高某刚、某亮和另外一个不认识的人到的现场。在现场他一直在车上没有下车没有动手打人。
（15）同案人肖某的供述，对上述事实供认不讳。证实他是周某明喊去现场的，他是坐姚某威的车到的现场。在现场他站在车旁看他们打架，他没有过去动手打人。
3、辨认笔录，证明杨某强辨认出周某明、高某刚是2015年2月3日下午殴打他的人；樊某林辨认出周某明是2015年2月3日下午殴打杨某强的人；詹某平辨认出周某明、魏某鹏、某亮、高某刚是2015年2月3日下午参与作案的人。
4、现场监控视频及物证照片，证明斗殴发生时现场监控拍摄到的相关情况及案发后公安干警提取的斗殴时部分所持器械的实物照片。
5、益阳市桃花江司法鉴定所（2015）公鉴字第134号、（2015）公鉴字第136号司法鉴定意见书，证明杨某洪（红）头皮裂创、头皮血肿、右肘部软组织挫伤已构成轻微伤，杨某洪（红）头皮裂创、头皮血肿、左下肢皮肤裂创、左侧上下肢多处软组织挫伤已构成轻微伤。
一审期间，桃江县人民法院委托湖南省桃江县司法局对原审被告人姚某威、李某实行社区矫正社会调查评估。该局经调查评估认为，原审被告人姚某威、李某一贯表现较好，建议适用社区矫正。原审被告人胡某宇取得了杨某强的谅解。
上述证据，均经一审质证，本院予以确认。
本院认为，上诉人周某明邀集人员，组织、指挥并积极参加持械斗殴，上诉人申某盛、肖某、谢某强、原审被告人肖某、胡某宇、肖某、詹某魁、姚某威、李某积极参加持械聚众斗殴，其行为破坏了社会公共秩序，均已构成聚众斗殴罪。案发后，上诉人周某明、申某盛、肖某、谢某强、原审被告人肖某、胡某宇、肖某、詹某魁均如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。原审被告人姚某威、李某能自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚。原审被告人胡某宇、詹某魁取得了杨某强的谅解，可酌情从轻处罚。原审被告人姚某威、李某经社区矫正社会调查评估，可对二人适用缓刑。二审中，上诉人周某明、申某盛、肖某撤回上诉，本院予以准许。关于上诉人谢某强认为本案定性为聚众斗殴罪，但对方斗殴人员没有到案，量刑有失公允的辩解意见，本院认为，原判认定事实清楚，证据确实充分，对方斗殴人员是否归案不影响对各原审被告人的定罪量刑，该上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上，原判定性准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 叶 某
代理审判员 吴某波
代理审判员 李某云
二〇一六年四月二十日
书 记 员 苏 某