广东省潮州市潮安区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤5103刑初360号
公诉机关广东省潮州市潮安区人民检察院。
被告人李进泳，男，1962年7月25日出生，汉族，出生地广东省潮州市潮安县，高中文化，个体经营者，住潮州市湘桥区。2012年9月20日因犯走私淫秽物品罪被广东省汕头市中级人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币20000元；缓刑考验期自2012年11月27日起至2015年11月26日止。因本案于2016年5月27日被刑事拘留，同年6月17日被逮捕。
潮州市潮安区人民检察院以潮安检刑诉[2016]348号起诉书指控被告人李进泳犯偷越国（边）境罪，于2016年8月5日向本院提起公诉，并建议适用简易程序审理。因本案涉及被告人李进泳罪责的事实需要详细审理查清，本院于2016年8月17日决定本案不宜适用简易程序审理后，潮州市潮安区人民检察院于2016年11月11日以发现适用法律问题与起诉书不一为由，以潮安检刑变诉[2016]1号变更起诉决定书向本院变更起诉。本院依法组成合议庭，于2016年12月6日公开开庭审理了本案。潮州市潮安区人民检察院指派代理检察员洪燕出庭支持公诉，被告人李进泳到庭参加诉讼。现已审理终结。
潮州市潮安区人民检察院指控：被告人李进泳为往返出境到马来西亚做生意，分别于2007年4月3日、2010年7月29日冒用李某1的户籍资料办理身份证，先后到广东省潮安县公安局出入境管理大队、广东省潮州市公安局出入境管理支队办理2本《中华人民共和国护照》，后被告人李进泳于2007年12月11日至2013年4月27日间持2本骗取的护照共出入国境50次。
被告人李进泳于2016年5月16日主动到公安机关投案。
综上，被告人李进泳违反国（边）境管理法规，偷越（国）边境，情节严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百二十二条之规定，应当以偷越国（边）境罪追究其刑事责任。被告人李进泳犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，可以从轻处罚。被告人李进泳前因犯罪被宣告缓刑，在缓刑考验期限内犯新罪，依照《中华人民共和国刑法》第七十七条第一款之规定处罚。建议对被告人李进泳实施的本案犯罪判处一年以下有期徒刑，并处罚金；并根据《中华人民共和国刑法》第七十七条第一款、第六十九条之规定，建议对被告人李进泳执行二年以上三年以下有期徒刑，并处罚金。请依法判处。
公诉机关对其指控向法庭提供的证据有被告人的供述、证人证言、物证拍照，以及相关书证材料等。
被告人李进泳对公诉机关的指控没有异议。
经审理查明：2007年3月间，被告人李进泳因无法获得出境签证前往马来西亚经商，遂骗取同村人李某1户籍资料，并以自己的照片办理了假冒李某1的身份证，后于2007年4月2日持该假冒的身份证到广东省潮安县公安局出入境管理大队申领护照，并于当月取得《中华人民共和国护照》1本，后李进泳持该护照多次出境前往马来西亚经商。2010年7月29日，因护照内页用完，李进泳继续假冒李某1的身份向广东省潮州市公安局出入境管理支队申请换证，并于同年8月9日取得《中华人民共和国护照》1本，后持该换取的护照多次出境前往马来西亚经商。自2007年12月11日至2010年7月27日间，李进泳持上述骗取的2本护照出入国境共50次。其中，李进泳于2013年1月21日至同年4月27日，先后持骗取的护照出入国境共4次。
被告人李进泳作案后于2016年5月16日主动向公安机关投案，后于同月27日被公安机关刑事拘留。
另查明：被告人李进泳因于2004年实施走私淫秽物品，于2011年11月21日向汕头海关缉私局投案后于同日被取保候审。2012年9月20日，汕头市中级人民法院以被告人李进泳犯走私淫秽物品罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币20000元。判决生效后，李进泳被社区矫正，矫正期间自2012年11月27日起至2015年11月26日止。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：
1、证人李某1的证言，证实几年前李进泳说要借本人的户口本去办车证，其就借给他；后来，村民办理二代身份证时，其妻有办理但本人没有，其感觉很奇怪，但没有去理睬，一直在用第一代身份证；2015年底，其要做社会保障卡时，李进泳说其身份证上面的相片与本人不符合，要帮其重新恢复过来，本人也一直在村里找不到自己的身份证，现在也不知道是怎么回事；其将户口本借给李进泳没有获利，其将户口本借给李进泳二次，刚开始有一次，后来又说什么手续没有弄好就再借了一次。
2、证人李某2的证言，证实其父李进泳一直有去马来西亚打工、做生意，没有去其他国家；李进泳有护照，是持护照过去的；至于李进泳从何处过去马来西亚，其记得他说一般看机票哪里便宜就从哪里出，一般他从深圳前往香港后就乘飞机去马来西亚，有时是从广州搭飞机去的。
3、证人李某3的证言，证实以前听说李进泳是跑马来西亚等地做生意的；其对李进泳的往返马来西亚的具体情况没有太多了解，只知道他经常去那边做买卖，曾听说过他因走私淫秽物品被判刑；李进泳从事往返马来西亚做生意的时间大概在1996年左右至2006、2007年左右，后来他在家呆的时间有好几年了；其认识李某1，只知道李某1与李进泳关系不错，经常有往来。
4、潮州市公安局边防支队侦查科提供的人口详细信息，被告人李进泳与证人李某1的身份证和常住人口登记卡复印件，证实在公安机关的户籍登记中被告人李进泳与证人李某1的头像及个人基本信息情况。
5、潮州市公安局提供的《中国公民因私出国（境）申请表》复印件、《广东省居民因私出国护照申请表》复印件、公安机关的信息系统记录，以及申请人身份证、常住人口登记卡复印件，证实被告人李进泳于2007年4月2日假冒李某1的身份向潮安县公安局申领护照，并于2010年7月29日因签证页满而向潮州市公安局申请签发前往马来西亚“探亲”的护照。被告人李进泳签认其中的申请人身份证系其假身份证。
6、经被告人李进泳确认的扣押笔录、扣押决定书、扣押清单，以及扣押在案的护照，证实公安机关于2016年5月27日从被告人李进泳处扣押了编号为G44811791的《中华人民共和国护照》1本，该护照记载被告人李进泳持有的假冒李某1身份的护照情况，该护照记载了被告人李进泳于2010年8月10日换发后，李进泳于2010年至2013年的出入境情况。被告人李进泳确认该护照系其持有的假护照。
7、潮州市公安局湘桥区分局出入境管理大队出具的护照登记信息、出入境记录，证实被告人李进泳于2007年假冒李某1身份取得护照一本，该护照签发日期为2007年4月16日，有效期至2017年4月15日，后于2010年8月9日，因内页用完，李进泳继续假冒李某1的身份向公安机关申请换证，换证的签发日期为2010年8月9日，该护照的有效期至2020年8月8日。之后，被告人李进泳持假冒李某1身份的护照出境前往马来西亚等地后返回，自2007年12月11日至2013年4月27日，李进泳出境入境合计50次；其中，李进泳于2013年1月21日从深圳罗湖出境，2013年2月6日从深圳湾入境，2013年4月5日又从深圳罗湖出境，2013年4月27日从深圳湾入境。被告人李进泳确认上述出入境记录系其利用假护照出入境的记录。
8、被告人李进泳对上述认定事实所作的一致供述，供述的作案时间、手段、次数等，与其他证据相互印证。
9、广东省汕头市中级人民法院刑事判决书，解除社区矫正的宣告书、通知书和证明书，证实被告人李进泳于2012年9月20日因犯走私淫秽物品罪被广东省汕头市中级人民法院判刑的情况。
10、被告人李进泳的身份证明，公安机关的破案证实以及相关书证。
本院认为：被告人李进泳违反国（边）境管理法规，利用假冒他人身份骗取的护照偷越国（边）境，情节严重，其行为已构成偷越国（边）境罪；被告人李进泳前因犯走私淫秽物品罪被宣告缓刑之后，在缓刑考验期限内还实施部分本案之罪，依法应当撤销缓刑，将本案犯罪判处的刑罚与前罪判处的刑期，实施数罪并罚。
公诉机关指控被告人李进泳犯偷越国（边）境罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。
被告人李进泳实施本案偷越国（边）境犯罪之后，能自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，依法对其实施的此部分犯罪予以从轻处罚。
公诉机关提出上述量刑建议。经查，根据本案查明的事实和法律的规定，公诉机关对被告人李进泳提出的量刑建议恰当，予以采纳。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百二十二条，第七十七条第一款，第六十九条第一、三款，第六十七条第一款，第五十二条，第五十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第四百五十七条之规定，判决如下：
一、撤销广东省汕头市中级人民法院（2012）汕中法刑二初字第25号刑事判决书中对被告人李进泳宣告的缓刑。
二、被告人李进泳犯偷越国（边）境罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币3000元；前犯走私淫秽物品罪，原判刑罚有期徒刑二年，并处罚金人民币20000元；总和刑期二年六个月；决定执行有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币23000元（抵除前向广东省汕头市中级人民法院缴纳的罚金人民币10000元，以及向本院预交的款项人民币3000元，余款人民币10000元应于本判决发生法律效力之日起十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月27日起至2018年8月26日止）
如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内，通过本院或直接向广东省潮州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李英才
人民陪审员 辜国雄
人民陪审员 黄银嘉
二〇一六年十二月十六日
书 记 员 陈温温