海口市龙华区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）龙民一初字第1441号
原告张海军。
委托代理人ＸＸ，海南经和纬律师事务所律师。
被告海南礼明烟酒销售有限公司。
法定代表人谢礼明，董事长。
委托代理人专磊，海南嘉天律师事务所律师。
原告张海军（以下简称原告）与被告海南礼明烟酒销售有限公司（以下简称被告）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法由代理审判员周慧慧适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人ＸＸ。
原告诉称，原告不服海口市劳动人事争议仲裁委员会作出的海劳仲裁（2014）84号仲裁裁决书。2009年5月15日原告到被告处工作，担任副总经理职务，月薪5000元，但被告一直未与原告签订劳动合同，没有为原告购买社会保险，也从未享受过带薪年休假。2009年5月至2013年5月的社会保险是由原告个人出资缴纳。根据《中华人民共和国劳动法》的规定，应视为原告与被告订立了无固定期限劳动合同。2014年1月29日被告无故将原告辞退，没有给原告任何经济补偿，严重违反劳动合同法等法律法规的规定，给原告造成了极大伤害。为维护原告的合法权益，根据劳动合同法第46、82、87条以及《职工带薪年休假条例》的规定，请求法院判令：一、确认原、被告自2009年5月15日至2014年1月29日存在劳动关系；二、被告向原告返还2009年5月至2013年5月的社会保险费40000元；三、被告向原告支付未签订劳动合同双倍工资5000×（12×4＋8）=280000元；四、被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金5000×5×2=50000元；五、被告向原告支付未休年休假工资8728.29元。
被告辩称，一、原告主张未签合同双倍工资缺乏事实和法律依据，且超过诉讼时效，依法应当予以驳回。根据《中华人民共和国劳动合同法》及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》相关规定，因用人单位的原因未与劳动者签订书面劳动合同的，用人单位须支付双倍工资，起算时间为用工之日起满一个月的次日，截至补签劳动合同前一日。未签订劳动合同满一年的，视为已签订无固定期限劳动合同。因此，用人单位因未签订书面劳动合同支付双倍工资的期间最多为11个月。原告在被告处担任办公室主任一职，拿固定工资，没有销售提成等收入，工资数额自2009年到2013年从1700逐步增加到2100元，原告称在被告处担任副总经理，月薪5000元不符合事实。其提供的养老保险历年实际缴费工资清单和工资卡清单也可证明原告收入。原告于2009年5月15日入职，2010年5月15日满一年，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时间为一年，仲裁时效从当事人知道或者应当知道权利被侵害之日起计算”的规定，原告主张双倍工资最迟应在2011年5月14日申请，而原告至2014年才申请劳动仲裁，超出时效近三年，应当予以驳回。二、原告要求支付解除劳动合同补偿金和违法解除劳动合同赔偿金的仲裁请求违法，不应支持。原告自入职以来，工作态度不端正、行为懒散、长期旷工。借掌握公司油卡之机，用公司油卡给非公司车辆加油，甚至在其他同类烟酒销售公司同时任职，给被告造成经济损失及不良影响，被告因此与其解除劳动合同，同时向其支付了补偿金10000元，由被告法定代表人谢礼明以现金方式支付，因此原告不应再次要求支付补偿金。另根据劳动法第四十七条规定的解除劳动合同补偿金，第八十七条规定非法解除劳动合同赔偿金，针对的是不同解除劳动合同的行为，原告将补偿与赔偿并提不符合法律规定。三、被告不应支付未休年休假工资。被告从老板到员工都是外地人，为照顾大家，一直以来惯例都是延长春节假期方便返乡、探亲，原告在被告处工作期间亦是如此，延长假期与年假时间相符，原告在已享受年休假福利的情况下还要求被告支付未休年休假工资实在荒唐。四、原告在被告处工作期间已依法缴纳社会保险。根据原告提交的养老保险个人账户清单，原告在被告处工作期间被告已依法为其缴纳各项社会保险。综上，原告各项请求缺乏事实和法律依据且已超过诉讼时效，应予驳回。被告在原告人生落魄的时候给予原告帮助，多年来也并未因原告工作态度懒散、能力不足而降低待遇，此次解除合同实因经济环境的影响，希望原告以正确的态度为人处世。
经审理查明，2009年5月15日原告到被告处工作，对外表示任副总经理一职，主要从事酒类销售工作，2014年1月29日被告将原告解聘，双方认可劳动关系存续期间为2009年5月15日至2014年1月29日，双方未签订劳动合同。截至2014年2月7日，原告以被告为单位名称的社保缴费记录为2009年4月至2014年1月，其中2013年6月至2014年1月的社会保险由被告为原告缴纳，其余期间由原告自行缴纳或由海南联城广告装饰有限公司代为缴纳。
原告主张其工作期间每月工资为5000元，现金支付2500元，银行转账2500元，并提供证据：中国建设银行股份有限公司海南省分行银行卡客户交易查询单。该证据显示原告2013年1月至2013年12月每月均取得收入，其中4月份为2笔，其余各月每月一笔，数额为：2013年1月2500元、2月4617元、3月2855元，4月第一笔5474元、第二笔22000元，5月2500元、6月3750元、7月6317元、8月2300元、9月3764元、10月4593元、11月2300元、12月3266元；其中8月至12月的四笔收入显示为“工资”，其余月份的收入未显示用途。被告对该查询单的真实性予以认可，但认为其无法证明原告所说的5000元每月薪资标准，原告的薪资标准应以被告的员工工资表为准，被告打入原告银行卡中的工资，有一部分为报销费用。被告为此提供的反驳证据有：一、其自行制作的2009年5月至2013年12月《海南礼明烟酒销售有限公司营销中心业务员工资表》，该组证据显示2013年8月至12月原告每月固定工资为1900元，工资表上均无原告签名；二、2012年12月至2013年6月《费用报销单》，报销人（签章）一栏均有“张海军”签名。原告对上述二份证据的真实性、关联性不予认可。
被告称其已通过延长春节假期的形式给予原告年休假，提供的证据有被告自行制作的三份《春节放假通知》，主要内容为：2011至2013年被告每年春节期间放假10日。原告称其从未见过该通知。另，被告称其没有违法解除劳动合同，提供的证据有：《中国石化加油IC卡台账对账单》，显示持卡人为“吴妙华”，加油地点主要分布在海口市，少数在海南省其他市县。“吴妙华”为被告法定代表人的配偶。原告称其作为副总经理每月油费补贴为2000元，被告反驳称油费补贴没有具体标准，按实际使用情况随时充值。
在本案庭审过程中，经本院询问被告“是否通知过原告签订劳动合同”，被告答复称：原告担任办公室主任，被告是家庭企业操作不规范，但法定代表人应该通知过；原告认为被告上述答复不属实，其每年均要求被告签订劳动合同。
另查，原告因与被告劳动纠纷，曾向海口市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求：一、依法确认原、被告2009年5月15日至2014年1月29日存在劳动关系；二、被告为原告补交2009年5月至2013年5月的社会保险；三、被告向原告支付未签订劳动合同双倍工资280000元；四、被告支付解除劳动合同补偿金25000元和违法解除劳动合同赔偿金50000元；五、被告支付原告未休年休假工资8728.29元。该仲裁委于2014年5月21日作出海劳仲裁（2014）84号裁决书，裁决：一、确认原、被告自2009年5月15日至2014年1月29日存在劳动关系；二、被告向原告支付赔偿金32446元；三、被告支付原告未休年休假工资1057元；四、驳回原告其他仲裁请求。
以上事实，有海口市劳动人事争议仲裁委员会海劳仲裁（2014）84号裁决书、送达回执，《养老保险个人账户清单》、《养老保险历年实际缴纳工资清单》、海南省社会保险事业局保险关系管理处《证明》，中国建设银行股份有限公司海南省分行银行卡客户交易查询单，照片、张海军名片，海南礼明烟酒销售有限公司《营销中心业务员工资表》、《费用报销单》、《春节放假通知》，《中国石化加油IC卡台账对账单》，原、被告陈述，以及庭审笔录在卷为凭，足以认定。
本院认为，原、被告未能签订劳动合同确定劳动关系期间，但双方共同确认劳动关系存续期间为2009年5月15日至2014年1月29日，且原告以被告为单位的社保缴费记录亦显示时间为2009年4月至2014年1月，故本院认可原、被告的一致表述，即认定双方劳动关系存续期间为2009年5月15日至2014年1月19日。
关于社会保险。被告作为用人单位，有与劳动者共同参加社会保险的法定义务。《中华人民共和国劳动法》第一百条规定：“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳，逾期不缴的，可以加收滞纳金。”根据该规定，用人单位缴纳社会保险费用的监管机构为劳动行政部门，不属于本案民事法律关系的审理范围，故原告主张被告返还社会保险费，本院不作处理。
关于二倍工资差额。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。订立劳动合同是用人单位的法定义务，被告未提出证据证明其曾通知原告签订合同，现原告称其每年均要求被告签订合同，本院予以采信，在原告主张签订合同时本项诉请的诉讼时效中断，故本项诉请未过诉讼时效。原、被告成立劳动关系时间为2009年5月15日，根据上述法律规定，原告可主张2009年6月15日至2010年5月15日合计11个月期间的二倍工资差额。原、被告就原告月薪标准意见不一致，虽被告称原告通过银行卡领取的工资是包括了报销费的工资，原告工资应以工资表为准，但以2013年8月份工资为例，原告银行卡工资收入为2300元，被告工资表显示实发原告工资为1900元，被告未能提供证据证明2013年8月原告的报销费用为400元，无法证明被告实发工资包含了报销费用，故对被告反驳原告的意见，本院不予采信。原告提交的中国建设银行股份有限公司海南省分行银行卡客户交易查询单可反映原告在劳动合同终止前一年的实际收入水平。根据该查询单，原告在2013年1月至12月每月均有收入，其主要从事酒类销售工作，工资随业务量变动的情形是合理的，但2013年4月原告有两笔收入，第二笔22000元显著高于其他各笔收入，因查询单未能显示该笔款项用途，故应从原告计算月薪的基数中剔除。综上，本院认定原告在2013年的收入水平为每月3686元［计算方式：（2013年1月2500元＋2月4617元＋3月2855元＋4月第一笔5474元＋5月2500元＋6月3750元＋7月6317元＋8月2300元＋9月3764元＋10月4593元＋11月2300元＋12月3266元）÷12个月］。被告应向原告支付2009年6月15日至2010年5月15日（合11个月）期间的二倍工资40546元（3686元×11个月）。
关于被告是否违法解除劳动合同。被告称原告在工作期间存在懒散、长期旷工、私用油卡，与其他单位建立劳动关系造成被告损失等情形，但其提供的《中国石化加油IC卡台账对账单》不足以证明原告存在上述情形，被告在2014年1月29日单方终止与原告的劳动关系，不符合依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九、第四十条解除劳动合同的条件，属于违法解除劳动合同。原告在被告处的工作年限为4年零8个月（2009年5月15至2014年1月29日），根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第三款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”；以及第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”之规定，原告在劳动合同解除前十二个月平均工资为3686元，被告应向原告支付赔偿金36860元（3686元×5个月×2倍）。被告称其已向原告支付了10000元，但未能提供证据予以证明，原告否认，故本院不予采信。
关于带薪年休假工资。被告提交的《春节放假通知》为其单方制作，原告不予认可，被告亦未能提供员工考勤或其他证据证明已安排原告休年假，故本院认定被告未安排原告休年假。根据《中华人民共和国劳动法》第四十五条第二款“劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假”之规定，并参照国务院《职工带薪年休假条例》“累计工作满1年不满10年，可享受5天年假；职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬”之规定，原告工作满4年未满5年，依法享有20天年假，其主张带薪年休假工资合理，计为10168元（3686元÷21.75天×20天×300%）。现原告主张8728.29元，本院以其诉讼请求为准。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款，第四十七条第一款、第三款，第四十八条，第八十二条第一款，第八十七条，《中华人民共和国劳动法》第四十五条、第一百条之规定，判决如下：
一、确认原告张海军与被告海南礼明烟酒销售有限公司自2009年5月15日至2014年1月29日存在劳动关系；
二、限被告海南礼明烟酒销售有限公司于本判决生效之日起十日内向原告张海军支付未签订劳动合同二倍工资差额40546元；
三、限被告海南礼明烟酒销售有限公司于本判决生效之日起十日内向原告张海军支付违法解除劳动合同赔偿金36860元；
四、限被告海南礼明烟酒销售有限公司于本判决生效之日起十日内向原告张海军支付未休年休假工资8728.29元；
五、驳回原告张海军的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案适用简易程序审理，减半收取案件受理费5元，由被告海南礼明烟酒销售有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉至海南省海口市中级人民法院。
代理审判员 周慧慧
二〇一四年八月四日
书 记 员 余红梅