安徽省铜陵市狮子山区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）狮刑初字第00004号
公诉机关安徽省铜陵市狮子山区人民检察院。
附带民事诉讼原告人徐某某，男，汉族，小学文化，无业。系本案被害人。
被告人汤景林，男，汉族，小学文化，无业。因犯聚众斗殴罪于2009年12月24日被江苏省张家港市人民法院判处有期徒刑四年零六个月，2012年11月23日经江苏省无锡市中级人民法院裁定假释，假释考验期自2012年11月23日起至2014年3月9日止。因涉嫌犯故意伤害罪于2013年12月10日被安徽省铜陵市公安局狮子山区分局决定刑事拘留，2014年9月15日执行刑事拘留，同年9月23日经安徽省铜陵市狮子山区人民检察院批准逮捕，同日执行。现羁押于铜陵市看守所。
安徽省铜陵市狮子山区人民检察院以狮检刑诉（2014）108号起诉书指控被告人汤景林犯故意伤害罪，于2014年12月23日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人徐某某向本院提起附带民事诉讼。本院组成合议庭，依法公开开庭进行了合并审理。安徽省铜陵市狮子山区人民检察院指派代理检察员徐素萍出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人徐某某、被告人汤景林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
安徽省铜陵市狮子山区人民检察院指控：因2013年11月22日晚被告人汤景林在狮子山区某饭馆打麻将时曾与徐某某发生过口角，次日晚上8点左右，汤景林又在该处遇见被害人徐某某，遂从饭店桌上拿起一把水果刀冲至饭店门口对徐某某胸部、腹部连捅几刀，又持刀连砍摔倒在地的徐某某头部后逃离现场。经铜陵市司法鉴定中心鉴定被害人徐某某胸部、腹部伤情为重伤，头部伤情为轻伤。公诉机关向法庭提交了报案材料、户籍信息、情况说明、刑事判决书、刑事裁定书、假释执行通知书等书证、被害人陈述、证人证言、现场勘查笔录、辨认笔录、伤情鉴定意见以及被告人的供述和辩解等证据，认为被告人汤景林故意伤害他人身体，致人重伤，其行为构成故意伤害罪，且系在假释考验期内犯新罪，应当撤销假释，数罪并罚，同时被告人汤景林案发后投案自首，提请本院依法判处。
附带民事诉讼原告人徐某某认为被告人汤景林的故意伤害行为造成其经济损失37.5万元，并当庭承认被告人汤景林亲属已代为赔偿7.5万元，为医疗费及部分补偿费用，现要求被告人汤景林赔偿其误工费、护理费、交通费、营养费、被扶养人生活费、伤残赔偿金等共计30万元。
被告人汤景林对起诉书指控的事实不持异议。对附带民事诉讼原告人的诉请，其称案发后通过亲属代为赔偿了被害人7万余元，为医疗费及部分补偿费用，对其他费用表示愿意依法予以赔偿。
经审理查明：2013年11月22日晚，被告人汤景林与被害人徐某某在狮子山区某饭馆因琐事发生矛盾，次日晚上8时许，被告人汤景林又在该处遇见被害人徐某某，遂手持水果刀冲至饭店门口对徐某某胸部、腹部连捅几刀，又持刀连砍摔倒在地的徐某某头部后逃离现场。经铜陵市司法鉴定中心鉴定，被害人徐某某胸部、腹部伤情为重伤，头部伤情为轻伤。
另查明，被告人汤景林亲属案发后代为赔偿被害人徐某某7.5万元，为全部医疗费用和部分补偿费用。
上述事实，有下列经庭审出示、质证的证据证实，本院予以确认：
1、被害人徐某某的陈述：2013年11月22日晚上，我在铜陵市狮子山区小农场某饭馆看别人打麻将，当时有人打了一个“配子”，我就开玩笑的说“抓三个配子就打一个”。这时一名男子就对我说“不要X嘴”。我就问旁边人这个人是哪里的？接着我就离开回家休息了。2013年11月23日17时许，我和朋友到该饭店吃饭，在饭店看到前一日打麻将时骂我的那个男子，他也看到我了，但是我们都没说话。饭后朋友和一些人在饭店打牌，我就离开饭店准备回家。我离开饭店往高速路口的方向走了大概二、三十米的样子，后面突然追上来一个男子，就是前一日晚打麻将骂我的那个男子。他叫了我一声，我停下来，我还没来得及说话，这名男子上来就用刀捅在我的左胸口，我用手捂住了胸口，接着他用刀捅在我左边腰部，我就失去知觉倒在地上了，我当时能看见但是不能动弹，这个男子用刀在我身上和头部乱砍，接着我就昏迷了，到了11月27日我才清醒过来。
2、被告人汤景林的供述：2013年11月22日晚上，我在狮子山区小农场某活鱼馆打麻将，当地一个村民叫徐某某没有打麻将但是在我打麻将对门那个人后面指手画脚的，我当时叫他不要乱讲话，他反而骂我，还说我父亲是入赘到铜陵的，我跟过来是“拖油瓶”，话很难听，我气不过就跟他吵起来了，后来在场的人把我们劝开了。11月23日晚上，我在该活鱼馆给朋友送行，当时我父亲也在。吃完饭后，我和父亲从饭店二楼下来，我准备去看人家打麻将，这时那个姓徐的从外面进来，我当时就跟父亲讲就是那个人昨晚跟我吵嘴的，我当时酒有点多，嚷着要打他，并顺手从饭店一楼的一张桌子上拿了一把水果刀，我父亲让我回家睡觉，我没理睬，我父亲一生气就自己走了。我准备上前去打那个姓徐的，老板张某某看见了立即抱住我，另外那些打麻将的人也不打了，有的人过去让那个姓徐的走，那个姓徐的走到饭店门口一辆面包车边上的时候又骂我，我就把张某某给挣开了，手里拿的刀还把张某某的手给划破了。我当时右手拿着那把水果刀冲到那个姓徐的面前对他身上就捅，在他肚子上捅了四、五刀，倒下后我又在他头上砍了二刀。
3、证人张某某的证言：我是小农场旁某饭馆的老板。2013年11月23日，姓汤的在我饭店打麻将，徐某某在外面喝过酒之后，来到饭店看他们打麻将。当时徐某某话比较多，姓汤的也没有说什么话，但是感觉很不舒服。2013年11月24日晚，徐某某和姓汤的分别在我店里吃饭，而且都喝了不少酒。徐某某喝过酒之后就离开了，但是没有多久又回来看人打麻将。没有一会儿就从饭店出去了。这时姓汤的从我家饭店楼上吃完饭下来，他当时看到徐某某了，就跟他父亲说，这人是谁，昨天晚上说的话，使我很不快活。姓汤的父亲就对姓汤的说，你不快活，你能拿他怎么样，接着又讲了一些刺激的话，而且他们父子还争论了起来。于是姓汤的就朝着徐某某离开的方向追过去了。我当时就去阻止，但是姓汤的很壮，我抱了几次都没有抱住，而且在我抱他的时候，他还从身上拿出一把刀，还把我手给划破了。姓汤的追上徐某某后，就朝着徐某某的胸部捅了起来，之后徐某某就倒在了地上，我跑到徐某某身边时，姓汤的已经走了，我当时就打了120。
4、证人曹某某的证言：当天晚上饭店很忙，我一直在厨房洗碗、洗菜，听到外面动静很大，我就出来了，发现我老公张某某抱着小汤，我就回到厨房继续洗碗。后来外面动静太大，我忽然想起小汤在前一天因为打麻将的事情和徐某某有矛盾，就出去想拉架，当时我老公还在抱着小汤，我就把徐某某拉着推着向饭店门外，试图让徐某某离开饭店化解矛盾，当时我把徐某某拉到离我家饭店十五到二十米的时候，我忽然听到我老公大喊我的名字，我回头发现小汤向我们这边跑过来，这时我吓得愣住了，后来汤景林就对徐某某进行伤害。
5、证人汤某某的证言：2013年11月23日晚上7时许，我在家里吃过饭去了狮子山某饭馆，发现我儿子汤景林在那里请朋友吃饭，于是我也过去了。我只在饭桌上喝了一瓶啤酒，就从饭店二楼下到一楼。大概过了几分钟，汤景林也从楼上下来了。汤景林当时跟我说，2013年11月22日晚上有个人骂了他，现在要找那人算账，而当时汤景林说的那人正好也从活鱼馆出来。我当时对汤景林说，不要跟人家啰嗦，但汤景林不听我的，非要去找那个人。我当时见他不听我的话，我就开着车走了。后来，某饭馆的老板张某某告诉我，汤景林捅伤了人。
6、被害人徐某某的病历证实其住院就医情况。
7、铜陵市公安司法鉴定中心出具的法医学人体损伤程度鉴定书证实，被害人徐某某胸部及腹部损伤程度均鉴定为重伤，头部损伤程度经鉴定为轻伤。
8、安徽蓝天司法鉴定所司法鉴定意见书证实，被害人徐某某脾摘除的损失程度评定为七级伤残，小肠修补的损失程度评定为九级伤残，膈肌的损伤程度评定为九级伤残；被害人徐某某的误工期为120日，护理期为60日。
9、受案登记表证实本案案发情况。
10、户籍信息证实被告人和被害人身份情况。
11、现场勘验笔录及照片证实案发现场情况。
12、铜陵市公安局有组织犯罪侦查队出具的情况说明证实，被告人汤景林于2014年9月15日到铜陵市公安局刑警支队三大队投案自首。
13、案发后，被告人汤景林与被害人徐某某互相进行了辨认，证人张某某对被告人汤景林进行了辨认，有辨认笔录及照片为证。
14、被告人汤景林的前科情况及假释情况有江苏省张家港市人民法院（2009）张刑初字第0894号刑事判决书、江苏省无锡市中级人民法院（2012）锡刑执字第5017号刑事裁定书、假释执行通知书为证。
附带民事诉讼原告人徐某某要求赔偿误工费、护理费、交通费、营养费、被扶养人生活费、伤残赔偿金等共计30万元。其中，被害人徐某某要求按每天140元的标准赔偿其误工费，但未举证证明其因误工实际减少的损失，亦未明确其实际误工的天数，经查，安徽蓝天司法鉴定所出具的鉴定意见证实，被害人徐某某的误工期为120日，故本院按照120日计算其误工损失，同时参照上一年度安徽省农林渔牧副业职工平均工资，认定其误工费为120日×66.58元／日=7989.60元；其要求依法赔偿其护理费，但未提供证据证明其实际支出的护理费用，亦未明确其实际护理的期限，经查，安徽蓝天司法鉴定所出具的鉴定意见证实，被害人徐某某的护理期为60日，故本院按照60日计算其护理费用，同时参照安徽省上年度居民服务和其它服务业行业标准，认定护理费为100元／日×60日×1人=6000元；其要求依法赔偿其交通费，根据其住院天数，本院依法认定交通费为19日×20元／日=380元；其要求赔偿营养费、被扶养人生活费、伤残赔偿金等与法无据，不予支持。以上附带民事诉讼原告人徐某某的经济损失为14369.60元。
本院认为：被告人汤景林故意伤害他人身体，致人重伤，其行为构成故意伤害罪，公诉机关指控的罪名成立，且系在假释考验期限内犯新罪，依法应撤销假释，数罪并罚。案发后，被告人汤景林能自动投案并如实供述自己的罪行，系自首，依法从轻处罚；其能部分赔偿被害人的经济损失，酌情从轻处罚。其犯罪行为使被害人徐某某遭受的经济损失，应依法予以赔偿。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第一款、第八十六条第一款、第七十一条、第六十九条第一款、第三十六条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条第一、二款的规定，判决如下：
一、撤销江苏省无锡市中级人民法院（2012）锡刑执字第5017号对罪犯汤景林予以假释的刑事裁定，对罪犯汤景林收监执行未执行完毕的刑罚一年零三个月零十五天；本次犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年零三个月。决定执行有期徒刑五年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月15日起至2019年9月14日止。）
二、被告人汤景林赔偿附带民事诉讼原告人徐某某各项经济损失人民币一万四千三百六十九元六角，于本判决生效后十日内一次性付清，如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在接到判决书的第二起起十日内，通过本院或者直接向安徽省铜陵市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 马 骏
代理审判员 方 磊
人民陪审员 周学梅
二〇一五年二月十一日
书 记 员 吴丽丽
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条┅┅
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；┅┅
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。┅┅
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第八十六条被假释的犯罪分子，在假释考验期限内犯新罪，应当撤销假释，依照本法第七十一条的规定实行数罪并罚。
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第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
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第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
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《中华人民共和国民法通则》
第一百零六条┅┅
公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。
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《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》
第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。
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