福建省福州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）榕刑终字第350号
原公诉机关福建省福清市人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈乃兵，男，1990年6月15日出生于福建省福清市，汉族，文化程度初中，无业。2010年3月26日因犯容留他人吸毒罪被福建省福清市人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元，2011年1月13日刑满释放。2013年4月13日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年5月10日被逮捕。现羁押于福清市看守所。
福建省福清市人民法院审理福建省福清市人民检察院指控原审被告人陈乃兵犯贩卖毒品罪一案，于2014年3月4日作出（2014）融刑初字第5号刑事判决。原审被告人陈乃兵不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审阅上诉状，讯问了原审被告人陈乃兵，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
（一）2013年3月下旬至4月初的晚上期间，经吸毒人员黎某通过电话联系被告人陈乃兵购买毒品后，被告人陈乃兵在福清市音西街道星宿招待所107房间先后三次均以人民币100元贩卖重约1.5克的K粉给吸毒人员黎某、莫某，共计贩卖K粉约4.5克，收取毒资人民币300元。
（二）2013年4月上旬至4月11日的晚上期间，经吸毒人员黎某通过电话联系向被告人陈乃兵购买毒品后，被告人陈乃兵在福清市音西街道元洪新村4号楼21号柴火间的租住处先后三次均以人民币100元贩卖重约1.5克的K粉给吸毒人员黎某，共计贩卖K粉约4.5克，收取毒资人民币300元。
2013年4月12日22时许，福清市公安局在被告人陈乃兵的上述租住处将其抓获，并当场缴获K粉7包重约260.35克，以及贩毒工具电子秤一台。经福州市公安局刑事科学技术研究所理化检验，从上述缴获的7包K粉中均检出氯胺酮成份。经福清市公安局现场检测，被告人陈乃兵和吸毒人员莫某、黎某的尿检结果均呈氯胺酮阳性。
原判认定上述事实的证据有：
1、证人黎某的证言及辨认笔录。证实其与莫某平时在KTV坐台。2013年3月下旬至4月11日期间，通过电话联系，其曾伙同莫某三次、单独三次，共计六次向被告人陈乃兵购买毒品K粉，每次购买价值均为人民币100元的K粉。前三次其伙同莫某共同购买，由被告人陈乃兵将毒品K粉送到其与莫某租住的位于福清市音西街道星宿招待所107房间内，后三次其单独到被告人陈乃兵位于福清市音西街道元洪新村4号楼21号柴火间的住处购买毒品K粉。其因吸毒被查获后，有协助公安机关在福清市音西街道元洪新村4号楼21号柴火间内抓获被告人陈乃兵，公安机关当场缴获许多包毒品K粉。经相片辨认，其辨认出陈乃兵、莫某。
2、证人莫某的证言及辨认笔录。证实其伙同黎某于2013年3月下旬左右三次向被告人陈乃兵购买毒品K粉，每次购买价值人民币100元的K粉，由被告人陈乃兵将毒品K粉送到其租住的位于福清市音西街道星宿招待所107房间内。经相片辨认，其辨认出陈乃兵、黎某。
3、询问笔录。证实莫某于2014年1月20日至福清市人民法院表示其之前在公安机关所作的陈述系真实。
4、福州市公安局刑事科学技术研究所“榕公刑技化（2013）666号”理化检验报告。证实从被告人陈乃兵的租住处缴获的7包K粉均检出氯胺酮成份。
5、福清市公安局现场检测报告书。证实吸毒人员莫某、黎某以及被告人陈乃兵的尿液测试结果均呈氯胺酮阳性。
6、现场辨认照片。体现被告人陈乃兵贩卖毒品的交易地点及藏毒现场情况。
7、扣押物品清单。证实福清市公安局从被告人陈乃兵处查扣K粉7包重约277克（毛重）、电子秤一台及赃款人民币7000元。
8、福建省毒品实物上缴收据、行政没收款收据。证实福清市公安局从被告人陈乃兵处查扣的K粉约260克（不含送检检材0.35克）及毒资人民币7000元，已被依法予以没收。
9、福清市公安局“融公（刑侦）行罚决字（2013）03057、03058、03059号”行政处罚决定书。证实被告人陈乃兵因吸毒被福清市公安局处以行政拘留十五日，莫某、黎某因吸毒被分别处以行政拘留七日的事实。
10、前科刑事判决书和刑满释放证明书。证实被告人陈乃兵于2010年3月26日因犯容留他人吸毒罪被福清市人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元，2011年1月13日刑满释放。
11、福清市看守所新入所人员体检表、找在押人员谈话记录（2013.04.15）。证实被告人陈乃兵入看守所体检情况以及其曾向驻看守所检察室反映其鼻部青紫系入所前办案民警殴打所致，但对其之前承认贩毒供认不讳。
12、情况说明。证实福清市公安局刑侦大队对抓获被告人陈乃兵的具体过程进行说明，并说明其讯问过程依法进行，不存在刑讯逼供的情形。
13、户籍证明。证实被告人陈乃兵的基本身份情况，已达到完全刑事责任年龄。
14、抓获经过。证实2013年4月12日22时许，福清市公安局在福清市音西街道元洪新村4号楼21号柴火间内抓获被告人陈乃兵。
15、被告人陈乃兵的供述及辨认笔录。其供述从2013年3月到4月11日晚，黎某用152××××0411电话拨打其131××××5052电话，6次购买毒品K粉，每次购买价值人民币100元的K粉约重1.5克，前三次由其将毒品K粉送到黎某与莫某合租的位于福清市音西街道星宿招待所107房间内，后三次由黎某到其暂住处福清市音西街道元洪新村4号楼21号柴火间拿毒品K粉。民警在其暂住处将其抓住后，在其衣柜内查获5包毒品K粉及现金7000元，在床头柜的抽屉内查获2包毒品K粉及一个用于贩毒的电子秤。被查获现金7000元系用于贩毒的毒资。民警当场对7包毒品编号称重给其看，总净重有277克。其是以每克26元向一名外号“贵”的男子购买300克毒品，一些被其自己吸食和卖掉，剩下277克被查获。其购买毒品K粉后，再准备将毒品分成一小包卖给其他人，从中获取盈利。陈乃兵在审查起诉阶段亦对本案指控贩卖毒品的事实供认不讳，并说明其之前在公安机关笔录中所述属实。经相片辨认，其辨认出黎某、莫某。
原审认为，被告人陈乃兵多次贩卖氯胺酮共计约269.35克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人陈乃兵曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚。据此，原审依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定作出判决：
1、被告人陈乃兵犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币20000元。
2、未随案移送的作案工具电子秤一台，予以没收。
陈乃兵上诉称：1、一审证人没有正当理由拒绝出庭，且证人证言对案件定罪有重要影响，不能作为定案的根据。2、其庭前供述大部分是在刑讯逼供下作出，非真实意思表示。3、其购买的毒品均是以自己和朋友吸食为目的，并非用于贩卖。原判量刑过重，请求二审法院从轻处罚。
本院二审期间，上诉人陈乃兵未提出新的证据。
本院经审理查明，原判认定上诉人陈乃兵犯贩卖毒品罪事实清楚，有被告人供述、证人证言、相关的书证材料、理化检验报告及抓获经过等证据为证，且以上证据间可相互印证，足以认定。上述证据均经原审庭审质证，证据来源合法，本院予以确认。
本院认为，上诉人陈乃兵违反国家禁毒法规，明知是毒品氯胺酮仍予以贩卖，数量达269.35克，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人陈乃兵系累犯，依法应当从重处罚。陈乃兵上诉称一审证人没有正当理由拒绝出庭，且证人证言对案件定罪有重要影响，不能作为定案根据的上诉理由经查不能成立。本案的证人证言系侦查机关依法定程序收集，证言内容客观真实，且与上诉人陈乃兵在侦查、检察机关所作的有罪供述相一致、相印证，足以作为定案证据。证人未出庭作证并不影响其证言的法律效力，陈乃兵该上诉理由，本院不予采纳。陈乃兵还上诉称其庭前供述大部分是在刑讯逼供下作出，非真实意思表示的上诉理由纯属狡辩，不能成立。上诉人陈乃兵因本案于2013年4月12日被抓获，4月15日其向驻看守所检察官反映被侦查人员打伤鼻子时仍承认自己的贩毒事实，且之后其向入所提审的一审公诉人所作的讯问笔录中亦对贩毒事实供认不讳，且明确表示其在公安机关所作的有罪供述属实，并未因鼻子受伤作出违背事实的供述。陈乃兵还上诉称其购买的毒品均是以自己和朋友吸食为目的，并非用于贩卖的上诉理由与经审理查明的客观事实不符，本院亦不予采纳。原判根据上诉人陈乃兵的犯罪事实、性质、情节、认罪态度等量刑因素在法定刑幅度内对其作出的处刑意见并无不妥，因此陈乃兵上诉称原判量刑过重，要求二审法院从轻处罚，本院亦不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 林 樑
审 判 员 傅立新
代理审判员 唐文东
二〇一四年四月十六日
书 记 员 郑超民