安徽省合肥市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖01民终5509号
上诉人（一审被告）：安邦财产保险股份有限公司安徽分公司，住所地合肥市蜀山区长江西路200号置地投资广场26楼，组织机构代码78306825-4。
负责人：鲍旭东，总经理。
委托代理人：石仁飞，北京盈科（合肥）律师事务所律师。
委托代理人：顾丽娟，北京盈科（合肥）律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）：徐浩鹏，男，1987年2月8日出生，汉族，安徽华冶置业有限公司员工，住安徽省合肥市蜀山区。
委托代理人：何玉万，上海锦天城（合肥）律师事务所律师。
委托代理人：胡亚榴，上海锦天城（合肥）律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）：赵本闯，男，1983年1月23日出生，汉族，自由职业，住安徽省霍邱县。
被上诉人（一审被告）：万争荣，男，1989年8月6日出生，汉族，合肥欧威汽车生活馆员工，户籍地安徽省肥西县，现租住合肥市蜀山区。
被上诉人（一审被告）：涂勇，男，1983年8月7日出生，汉族，自由职业，住合肥市政务区。
上诉人安邦财产保险股份有限公司安徽分公司（以下简称安邦保险公司）与被上诉人万争荣、徐浩鹏、涂勇、赵本闯机动车交通事故责任纠纷一案，不服合肥市蜀山区人民法院（2015）蜀民一初字第03934号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月6日立案后，依法组成合议庭审理了此案。本案现已审理终结。
安邦保险公司上诉称：请求二审法院1、依法撤销一审法院判决并改判；2、请求依法判决被上诉人承担本案上诉费用。事实与理由：1、一审按照90%参与度计算赔偿款项过高。2、一审认定徐浩鹏的医疗费、住院伙食补助费等与二次骨折有关缺乏合理性。3、一审认定的精神抚慰金过高
徐浩鹏辩称：一审判决事实清楚，运用法律正确，请求二审维持原判。1、精神抚慰金判决合理，被上诉人因该起事故对其生活和心理造成巨大创伤。2、一审参与度酌定合理，徐浩鹏是原位置的二次骨折。九级伤残是一审中各方都予以认可的。一审没有证据证明徐浩鹏在事故中有责任。
赵本闯当庭未做答辩。
一审原告徐浩鹏向一审法院起诉请求：涂勇是华府骏苑小区门口洗车店的经营者，万争荣是涂勇的雇员。2013年1月11日13时许，万争荣驾驶客户赵全的皖Ａ×××××号小型普通客车，在洗车店门口倒车时，因操作不当，造成其受伤的交通事故。因赔偿事宜协商未果，特提起诉讼，请求判令：1、万争荣赔偿本人医疗费61159.81元、误工费59178.08元、护理费18784.6元、交通费1000元、住院伙食补助费2580元、营养费3600元、残疾赔偿金99356元，被抚养人生活费64428元，精神损害抚慰金20000元，被扶养人生活费64428元、鉴定费2200元，合计332286.49元，扣除交强险范围内已支付的11万元，尚应支付222286.49元；2、安邦保险公司在保险责任限额内承担赔偿责任；3、涂勇、赵本闯对保险责任之外的损失承担赔偿责任。
一审法院认定事实：2013年1月11日13时许，勇闯汽车美容店员工万争荣驾驶客户赵全的皖Ａ×××××号小型普通客车在店门口临时停车时，因操作不当，碰撞到停在路边的徐建明所有的皖Ａ×××××号车及行人徐浩鹏，造成两车损坏及徐浩鹏受伤的交通事故。经合肥市公安局交警支队蜀山大队处理，认定万争荣负本起事故全部责任，徐浩鹏无责任。
事故发生当日，徐浩鹏被送至中国人民解放军第105医院（以下简称105医院）住院治疗，诊断为右胫腓骨骨折、右小腿皮肤挫裂伤、由小腿骨筋膜间室综合症。住院期间进行了右胫骨骨折切开复位内固定术、右小腿骨筋膜间室综合症切开减压术、右小腿血管、神经吻合术、血管移植术等多次手术治疗；2013年2月21日出院（住院41天），出院医嘱：全休2个月、支具外固定等。
2013年8月9日，徐浩鹏第二次到105医院住院，住院期间进行了骨折内固定物取出手术。2013年8月14日出院（住院5天），出院医嘱：全休1个月，建议患肢暂不负重行走等。
2013年9月6日，徐浩鹏再次到105医院住院，入院诊断为：右胫骨骨折内固定取出术后再骨折。住院期间进行了石膏外固定等治疗。2013年9月14日出院，出院医嘱：全休2个月，患肢继续石膏外固定等。
2013年9月16日，徐浩鹏到安徽医科大学第一附属医院（以下简称安医一附院）住院治疗，住院期间进行了右胫骨陈旧性骨折切开复位髓内钉内固定+植骨术。2013年10月8日出院，出院医嘱：保护患肢，定期复诊，加强营养及护理等。
2015年1月30日，徐浩鹏再次到安医一附院住院治疗，住院期间进行了骨折内固定装置取出术+跟腱延长术+石膏外固定术等手术治疗。2015年2月9日出院，出院医嘱：注意休息、加强营养等。
上述治疗，共产生医疗费129772.5元，其中前两次住院花费68612.7元，其中由安盛天平财产保险股份有限公司支付10000元，由涂勇支付58612.7元；涂勇另支付前两次住院期间的护理费5460元；后三次住院治疗产生医疗费61159.8元，系徐浩鹏个支付。诉讼中，涂勇陈述其垫付的医疗费不要求在本案中处理。
2015年6月9日，徐浩鹏委托安徽求实司法鉴定中心对其伤残等级、“三期”进行鉴定，安徽求实司法鉴定中心于2015年6月15日出具皖求实司鉴[2015]法临鉴字第296号司法鉴定意见书，鉴定意见为：徐浩鹏右下肢运动功能部分丧失，其损伤的后遗症符合《道标》九级伤残；2、徐浩鹏因交通事故受伤的休息期限为伤后360日，营养期限为伤后120日，护理期限为伤后180日。徐浩鹏为此支付鉴定费2000元。
另查明，徐浩鹏系安徽华冶置业有限公司员工，徐浩鹏的父亲徐正好，系1963年7月出生；徐浩鹏的母亲鲁本香，系1963年11月出生。
又查明，皖Ａ×××××号小型普通客车系赵全所有，该机动车在安盛天平财产保险股份有限公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险），又在安邦保险公司投保了商业性第三者责任险（以下简称商业险），交强险的死亡伤残赔偿限额11万元，医疗费用赔偿限额1万元，财产损失赔偿限额2000元；商业险的赔偿限额为50万元（含不计免赔率特约条款）。
2015年8月18日，徐浩鹏将万争荣、安盛天平财产保险股份有限公司、安邦保险公司、涂勇起诉至法院。诉讼中，因安盛天平财产保险股份有限公司在交强险赔偿限额内履行了赔偿义务，徐浩鹏申请撤回对安盛天平财产保险股份有限公司的起诉。同时徐浩鹏又以赵本闯为勇闯汽车美容店的合伙人为由，申请追加赵本闯作为共同被告参加诉讼。
诉讼中，安邦保险公司申请对徐浩鹏再次骨折与本起交通事故造成伤残后果之间的关联性进行鉴定，一审法院依法委托安徽新莱蒂克司法鉴定中心进行鉴定，安徽新莱蒂克司法鉴定中心于2015年11月9日出具皖新莱司鉴[2015]法临鉴字第1421号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人徐浩鹏右胫骨再次骨折，系在第一次右胫骨未完全塑形成正常骨，骨质强度下降的基础上，加之第一次外伤后遗留右下肢异常活动，再次外力作用所致，故再次骨折与2013年1月11日的道路交通事故之间存在因果关系，考虑初次损伤的二次骨折的主要因素，建议参与度为75%-90%为宜。
一审法院认为：万争荣驾驶机动车违反道路交通安全法律的规定，造成本起道路交通事故，负本起事故全部责任，亦应当对徐浩鹏因本起事故造成的损害后果承担赔偿责任。涂勇作为万争荣的雇主，应当承担连带赔偿责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，对于本起交通事故造成徐浩鹏的相关损失，应当首先在交强险赔偿限额内先行赔付；超出交强险赔偿限额的损失，应当由万争荣、涂勇承担连带赔偿责任，安邦保险公司应当在商业险赔偿限额内承担赔偿责任。涂勇垫付的医疗费76367.1元不要求在本案中处理，不违反法律规定，本院予以准许；涂勇垫付前两次住院期间护理费5460元，扣除其应承担的费用后，余款应当予以返还。
对于徐浩鹏的各项损失，确认如下：医疗费61159.8元，系实际发生，予以确认。徐浩鹏主张误工费59178元（60000元/年÷365天×360天），因其并未提交确凿的证据证明其固定收入水平，根据误工期限的司法鉴定意见及2014年度安徽省房地产业职工平均工资标准，确定其误工费为49672.1元（50362元/年÷365天×360天）。徐浩鹏主张护理费18784.6元（104.35元/天×180天），符合护理期限的司法鉴定意见及护理费的计算标准，予以确认。徐浩鹏主张营养费3600元（30元/天×120天），符合营养期限的鉴定意见，予以确认。徐浩鹏主张住院伙食补助费2580元（30元／天×86天）符合其实际住院时间及相关计算标准，予以确认。徐浩鹏主张交通费1000元，根据其治疗情况，结合相关交通费票据，酌情予以确认。徐浩鹏主张残疾赔偿金99356元（24839元／年×20年×20%），符合其伤残等级和相关计算标准，予以确认。徐浩鹏主张被扶养人生活费64428元，因其父母尚未达到法定退休年龄，且徐浩鹏并未提供确凿的证据证明其父母依靠其扶养且无其他经济来源，对该项诉讼请求不予支持。徐浩鹏主张精神抚慰金20000元，根据徐浩鹏的身体损伤程度，结合本地实际生活水平，予以确认。鉴定费2000元，系实际发生，予以确认。以上各项损失中的医疗费、住院伙食补助费、营养费、交通费等，因涉及第二次骨折与交通事故的关联性，结合因果关系参与度的司法鉴定意见，酌情确定将上述费用按90%计入赔偿总额。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条第一、二款、第十九条第一款、第二十条第一款、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、徐浩鹏的医疗费61159.8元、住院伙食补助费2580元、营养费3600元、交通费1000元的90%，计61505.82元，误工费49672.1元，护理费18784.8元，残疾赔偿金99356元，精神损害抚慰金20000元，鉴定费2000元，合计251318.72元，扣除机动车交通事故责任强制保险赔偿限额内已赔付的11万元，余款141318.72元，由安邦财产保险股份有限公司安徽分公司于判决生效之日起十日内一次性支付给徐浩鹏（徐浩鹏同时须返还涂勇660元）；二、驳回徐浩鹏的其他诉讼请求。案件受理费6284元，由徐浩鹏承担1484元，涂勇承担4800元（已从其应返还垫付款中扣除）。
二审期间，当事人没有提交新的证据。二审查明的事实同一审。
本院认为：安邦保险公司上诉称一审按照90%参与度计算赔偿款项过高。因参与度经鉴定机构鉴定为75%-90%，一审法院根据本案的实际情况确定90%并无不当，上诉人此点上诉理由依据不足，本院不予支持。安邦保险公司上诉的其他理由，一审均作了辨析，二审予以确认。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费6284元，由安邦财产保险股份有限公司安徽分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈思
审判员 赵玲
审判员 李彧
二〇一六年十二月二十日
书记员 李昊
附本案相关的法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。