贵州省息烽县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）黔0122刑初101号
公诉机关息烽县人民检察院。
附带民事诉讼原告人罗某，女，1965年4月18日生，汉族，个体工商户，贵州省息烽县人，住息烽县。
委托诉讼代理人黄晓燕，贵州竹帛律师事务所律师，执业证号：15201201211189841。特别授权代理。
被告人万历均，男，1965年3月15日生，汉族，初中文化，农民，户籍地贵州省息烽县，住息烽县。2017年5月16日因涉嫌犯故意杀人罪被刑事拘留，同年5月27日被逮捕。现押于贵州省息烽县看守所。
辩护人暨委托诉讼代理人唐俊，贵州磷源律师事务所律师，执业证号：1520120140366349。民事部分特别授权代理。
辩护人暨委托诉讼代理人胡琪隆，贵州磷源律师事务所实习律师，实习证号：2301170411067。
息烽县人民检察院以息检公诉刑诉（2017）113号起诉书指控被告人万历均犯故意杀人罪，于2017年8月3日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。息烽县人民检察院指派检察员邱艳出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人罗某及其委托诉讼代理人黄晓燕，被告人万历均及其辩护人暨委托诉讼代理人唐俊、胡琪隆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
息烽县人民检察院指控:
2017年5月16日9时30分许，被告人万历均与被害人罗某在息烽县永靖镇北门桥广场因经济问题发生纠纷，被告人万历均用千斤顶对罗某的头部进行击打，将罗某打倒在地，并在罗某毫无抵抗力的情况下继续用千斤顶对罗某的头部进行多次击打，造成罗某头部受伤。经息烽县公安司法鉴定中心鉴定，罗某所受损伤为重伤二级。案发后，被告人万历均电话报警自首，到案后如实供述自己的犯罪事实。
庭审中，公诉人当庭宣读了证人韩某1、黄某的证词，被害人罗某的陈述，被告人万历均的供述，到案情况说明，扣押决定书、清单，法医学人体损伤程度鉴定书，DNA鉴定书，户籍信息，现场勘查笔录、辨认笔录；出示了作案工具千斤顶一个，现场照片，现场监控视频，报案录音，同步录音录像等证据，以被告人万历均的行为构成故意杀人罪（未遂），提请本院按照《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、第二十三条之规定对被告人万历均科处六年以上十年以下有期徒刑。
附带民事诉讼原告人罗某诉称：2017年5月16日9时30分许，原、被告在息烽县永靖镇北门桥广场因经济问题发生纠纷，被告人用千斤顶对原告人的头部进行击打，企图杀害原告人。经息烽县公安司法鉴定中心鉴定，原告人所受损伤为重伤二级。原告人受伤后，在息烽县人民医院住院治疗73天，共遭受损失273321.74元。其中医疗费36321.74元、误工费32400元、护理费36000元、住院伙食补助费9490元、营养费6000元、伤残赔偿金60000元、鉴定费1900元、交通费1200元、精神抚慰金10000元、复印费10元、续医费80000元。为了保护原告人的合法权益，特请求法院依法判令被告人赔偿原告人经济损失人民币273321.74元，并提供了身份证、营业执照、税务登记证、租赁合同、证明、医疗费发票、住院病历档案、司法鉴定意见书、鉴定费发票、复印费收据等证据予以佐证。
被告人万历均对起诉书指控的犯罪事实供认，但以自己的行为只是故意伤害，不是故意杀人为由进行辩解。附带民事部分，被告人万历均认为原告人罗某主张的赔偿金额过高，愿意对原告人因受伤治疗产生的直接的、合理的费用按照法律规定的相关标准进行赔偿，但续医费未实际产生，不同意赔偿。
被告人万历均的辩护人暨委托诉讼代理人认为，对于刑事部分，在定罪方面，被告人万历均的行为不构成故意杀人罪，理由是：1、被告人不具有故意杀人罪所必须具备的主观方面要件，没有杀人的故意和动机，被告人当时的行为只是故意伤害他人身体，杀人动机并不明显；2、被害人具有明显过错，被告人是因为激愤而当场实施伤害被害人的犯罪行为的，被告人的行为符合激情犯罪的要件和特征。在量刑方面，被告人具有以下从轻或减轻处罚情节：1、被告人具有自首情节；2、被告人认罪、悔罪态度好；3、被告人系初犯，文化水平不高，法律意识淡薄。对于民事部分，1、原告人对本案的发生存在过错，应当减轻被告人的赔偿责任；2、刑事案件对于伤残赔偿金和精神抚慰金不应予以赔偿，只赔偿直接经济损失，具体为：（1）医疗费以票据为准。（2）误工费应按贵州省平均工资进行计算。（3）护理费应按2017年居民服务业平均年工资计算，护理期按鉴定天数取中间值。（4）营养费应按30元/天的标准计算，营养期按鉴定天数取中间值。（5）其他费用请法院依法裁决。
经审理查明：
被告人万历均与被害人罗某系朋友关系。2016年3、4月份，罗某资金周转困难，万历均遂帮罗某在案外人吕某处以万历均的名义借款5万元用于罗某周转。后因未能及时支付利息，2017年4、5月份，吕某找到万历均要求还款，万历均遂向罗某催要借款。2017年5月15日，万历均为催收借款，到贵阳、瓮安等地寻找罗某未果。次日早上，万历均与罗某约定在息烽县永靖镇北门桥广场见面，当日9时30分许，二人因还款问题发生口角，罗某欲离开北门桥广场，万历均遂到车上拿出千斤顶对罗某的头部进行击打，将罗某打倒在地，并在罗某已无抵抗力的情况下继续用千斤顶对罗某的头部进行多次击打，后被告人万历均离开现场并拨打报警电话称自己将罗某打死了，要投案自首。事后，罗某被送往息烽县人民医院住院治疗，伤情经该医院出院诊断为：一、开放性颅脑损伤：1、额骨凹陷性粉碎性骨折；2、创伤性蛛网膜下腔出血；3、脑挫裂伤；4、多发头皮裂伤；5、颌面外伤；6、右额部头皮麻木：神经损伤？二、左手指皮肤挫裂伤。三、左耳皮肤裂伤。四、左拇指、示指末节指骨粉碎性骨折。五、左腕部三角纤维复合体损伤等。经治疗后，罗某头顶部见4.2cm×0.1cm“〉”形疤痕，额部至顶部见多处不规则疤痕，总长度为27.7cm，右耳廓见1.8cm×0.1cm横行疤痕，左食指末节背侧见1.6cm×0.1cm疤痕。经息烽县公安司法鉴定中心鉴定，罗某所受损伤为重伤二级。
同时查明，原告人罗某受伤后住院治疗73天，花去医疗费用35772.47元，出院后门诊购买中药花去医疗费549.27元。罗某出院后于2017年8月17日委托贵州中一司法鉴定中心对原告人的伤残等级、后续医疗费、误工、护理、营养时限进行鉴定，原告为此支付了1900元鉴定费。该鉴定中心于同年8月25日出具的鉴定意见书载明的鉴定意见为：1、罗某伤残等级属十级伤残；2、罗某的后续手术治疗费用综合评定为人民币12000-15000元；3、罗某误工期为120日、护理期90日、营养期60日。
上述事实，附带民事诉讼原告人及被告人在开庭审理中亦无异议，并有证人韩某1、黄某的证词，被害人罗某的陈述，被告人万历均的供述，到案情况说明，扣押决定书、清单，法医学人体损伤程度鉴定书，DNA鉴定书，户籍信息，现场勘查笔录、辨认笔录，现场照片，现场监控视频，报案录音，作案工具千斤顶一个，同步录音录像，身份证、营业执照、税务登记证、租赁合同、证明、医疗费发票、住院病历档案、司法鉴定意见书、鉴定费发票、复印费收据等证据证实，业经庭审质证，足以认定。
本院认为，被告人万历均与被害人罗某因民间经济往来发生争吵，万历均在激愤之下持千斤顶对被害人头部进行多次击打，并有追求被害人死亡的故意，导致被害人重伤的后果，其行为已构成故意杀人罪，应依法处罚。公诉机关指控被告人万历均犯故意杀人罪（未遂）的罪名成立，本院予以确认。被告人万历均已经着手实施犯罪，主观目的是想将被害人击打致死，由于意志以外的原因而未能得逞，系犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚，结合本案系因民间纠纷引发，被告人系激情杀人，故量刑时依法可对万历均减轻处罚。案发后，被告人万历均主动向公安机关报案，到案后如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可对其减轻处罚。庭审中，被告人万历均及其辩护人提出的万历均没有杀人的故意，其行为不构成故意杀人罪的辩解、辩护意见，经审查认为，被告人万历均在与被害人发生口角之后，趁被害人不备用千斤顶击打被害人头部，在被害人受伤倒地无力反抗之后仍持千斤顶继续对被害人头部进行数次击打，作为完全刑事责任能力人，对持千斤顶持续击打被害人头部可能导致死亡的危害结果应当能够预见，但被告人万历均积极追求危害结果发生，其行为符合故意杀人罪的犯罪构成，故对该辩解、辩护意见本院不予采信。对辩护人提出的被告人系激情犯罪、具有自首情节、认罪态度好、系初犯等辩护意见，与本院审明的事实相符，本院予以采纳。被告人万历均的犯罪行为给附带民事诉讼原告人罗某造成了一定的经济损失，依照法律规定，被告人万历均应承担赔偿责任，具体赔偿范围及金额为：1、医疗费，经核定医疗费发票金额为36321.74元；2、误工费，原告人主张的误工时间为180天，经查，原告人受伤住院时间为73天，其提供的司法鉴定意见书证明误工期为120天，故原告人主张180天误工时间证据不足，误工期应为120天，对于误工费的计算，原告人提供的证据证明其系个体工商户，根据《2016年贵州省道路交通事故人身损害赔偿标准》的规定，批发与零售业的平均工资标准为49887元/年，即136.68元/天，故误工费应为136.68元／天×120天=16401.6元；3、护理费，虽然原告人未向本院提供医疗机构出具的其需要护理的证据，但结合其伤情及法律规定，护理人员原则上为一人，护理期按照鉴定意见计算90天，因原告人未提供证据证明护理人员的职业和收入，故护理费应参照居民服务及其他服务业的平均工资（34214元/年÷365天×90天）计算为8436.3元；4、住院伙食补助费，住院73天，每天按100元计算，为7300元；5、营养费，按鉴定意见计算60天，每天按50元计算，为3000元；6、鉴定费，经核定鉴定费发票金额为1900元；7、交通费，原告人并未提供证据证明，结合实际，酌情考虑500元；8、病历复印费，经核实票据金额为10元；9、续医费，原告人提供的鉴定意见书载明续医费为12000-15000元，本院酌情支持13000元，上述费用合计人民币86869.64元。综上，附带民事诉讼原告人罗某请求判令被告人万历均赔偿医疗费36321.74元、鉴定费1900元、病历复印费10元的诉讼请求，于法有据，本院予以支持；请求判令被告人万历均赔偿误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、续医费的诉讼请求，本院仅就其中有证据证明及合理部分予以支持，对其诉讼请求中过高部分不予支持；请求判令被告人万历均赔偿伤残赔偿金及精神抚慰金的诉讼请求，因该请求不属于刑事附带民事诉讼的赔偿范围，故本院不予支持。据此，为严肃国法，惩治犯罪，保护公民的人身权利不受侵犯，根据被告人万历均的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十二条“故意杀人的，处死刑、无期徒刑或者十年以上有期徒刑，……”、第二十三条“已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。”、第六十七条第一款“犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。”、第六十四条“犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责任退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪分子所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。”、第三十六条“由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。……”、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条“被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。……”、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条“犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。……”、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，判决如下：
一、被告人万历均犯故意杀人罪（未遂），判处有期徒刑六年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月16日起至2023年5月15日止）；
二、随案移送的作案工具千斤顶一个，依法没收，予以销毁；
三、责令被告人万历均在本判决生效之日起30日内赔偿附带民事诉讼原告人罗某医疗费、误工费、护理费等各项经济损失共计人民币86869.64元;
四、驳回附带民事诉讼原告人罗某的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向贵州省贵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 兰 梅
审 判 员 喻 兰
人民陪审员 赖发俊
二〇一七年十月三十日
书 记 员 陈春美