上海市嘉定区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）嘉刑初字第2039号
公诉机关上海市嘉定区人民检察院。被告人蒋某。辩护人诸雪军，上海本善律师事务所律师。被告人钱某。辩护人唐宝良、唐榕斌，上海问学律师事务所律师。上海市嘉定区人民检察院以沪嘉检诉刑诉［2015］2079号起诉书指控被告人蒋某、钱某犯非国家工作人员受贿罪，于2015年11月26日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市嘉定区人民检察院指派检察员周某某出庭支持公诉，被告人蒋某、钱某及辩护人诸雪军、唐宝良、唐榕斌到庭参加诉讼。经延期审理，现已审理终结。公诉机关指控，2014年6月至9月期间，被告人蒋某、钱某分别利用担任圆迈公司造价工程师、报建员，负责公司工程核价、报建、验收等的职务便利，分别收受圆迈公司京东商城上海亚洲1号厂房项目移方工程承包方陶某某给予的好处费，其中蒋某收受人民币(以下币种同)10万元、钱某收受9万元。2015年3月19日，公安机关以被告人蒋某、钱某涉嫌侵占圆迈公司工程款对二人进行传唤。被告人钱某到案后，主动供述了其收受陶某某好处费的犯罪事实。被告人蒋某到案后拒不供认上述犯罪事实。公诉机关指控上述事实的证据有：证人赵某甲、赵某乙、张某某等人的证言，公安机关出具的案发经过、扣押清单、随案移送清单，银行账户查询记录、手机短信记录、劳动合同、京东商城上海亚洲1号厂房项目土方移方工程合同、工地承包合同、刑事判决书，被告人蒋某、钱某的户籍材料及到案后的多次供述等。公诉机关认为，被告人蒋某、钱某身为公司人员，利用职务上的便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大，其行为均应以非国家工作人员受贿罪追究刑事责任。被告人钱某具有自首情节，可从轻处罚。建议判处二人三年以下有期徒刑。被告人蒋某辩称其未收取陶某某给予的好处费10万元，事发当天赵某甲不在场不可能看见其将钱放入包内，陶某某可以直接向其行贿不需通过他人，其不需要通过伪造报价谋取利益，涉案工程的价格是合情合理且经过总公司审批的，其不具有决定权，其职权范围不可能为陶某某谋取利益，认为其行为不构成非国家工作人员受贿罪。被告人蒋某的辩护人认为起诉指控蒋某犯非国家工作人员受贿罪的证据不足；没有证据证实蒋某具有犯罪的主观故意；钱某与蒋某之间有利害关系；蒋某强调案发当天没有见过赵某甲，而赵某甲当时也曾短暂离开，且赵与钱某关系密切，所作证言效力有疑；尽管蒋某曾就以后的工程与陶某某短信谈过，但不代表是承诺，且蒋某作为估价师没有职权做出承诺。被告人钱某及辩护人对起诉指控钱某的犯罪事实、罪名及证据均无异议，钱某表示自愿认罪。辩护人提出钱某具有自首情节，认罪、悔罪态度好，主观恶性和危害后果较小，建议对钱从轻处罚并适用缓刑。经审理查明，2014年6月至9月期间，被告人蒋某、钱某分别利用担任圆迈公司造价工程师、报建员，负责公司工程核价、报建、验收等的职务便利，在位于上海市嘉定区兴邦路XXX号西北侧圆迈公司京东商城上海亚洲1号厂房项目土方移方工程施工期间，分别收受该工程承包方陶某某给予的好处费，其中蒋某收受10万元、钱某收受9万元。2015年3月19日，公安机关以被告人蒋某、钱某涉嫌侵占圆迈公司工程款对二人进行传唤。被告人钱某到案后，主动供述了其收受陶某某好处费的犯罪事实。被告人蒋某到案后未能如实供述犯罪事实。证实上述事实的证据有：1、证人赵某甲的证言，证实陶某某挂靠上海辌宇建筑工程有限公司(以下简称“辌宇公司”)承接京东商城的地块平整工程，辌宇公司共收到工程款159万元，赵某甲从中提取138万元交给陶某某，但陶某某仅拿走了其中的121万元，另10万元被蒋某拿走，其看到蒋某将10万元放入包中，5万元被钱某拿走，还有2万元其不确定是被谁拿走的。留在辌宇公司账上的21万元中，有13万元是挂靠费，另8万元也是属于钱某的事实。2、证人张某某的证言，证实其参与了兴邦路、兴文路交界地块的土地平整工程，该工程系陶某某委托其做的，并约定工程款为50多万元，期间陶某某让其制作了两份报价单，分别为90万元、160万元的事实。3、证人赵某乙的证言，证实京东商城兴邦路土地平整工程系其交给陶某某做的，工程价为159万多元，陶某某当时一共报了三次价，第一次50万元左右，后来工程发生变化报价变为90元左右，最终报价为160万元左右的事实。4、公安机关扣押清单、随案移送清单，证实涉案赃证物品的处理情况。5、银行账户查询记录，证实辌宇公司帐户的资金进出情况。6、手机短信记录，证实被告人蒋某、钱某与陶某某之间的短信联系内容。7、京东商城上海亚洲1号厂房项目土方移方工程合同、工地承包合同、工程造价单等，证实涉案工程的相关情况。8、劳动合同、营业执照等，证实被告人蒋某、钱某的工作及任职情况。9、案发经过，证实本案的案发及被告人蒋某、钱某的到案经过。10、刑事判决书，证实被告人钱某的前科情况。11、户籍材料，证实被告人蒋某、钱某的主体身份。12、被告人钱某关于实施上述受贿犯罪事实的供述等。上述证据，经庭审质证属实，本院予以确认。本院认为，被告人蒋某、钱某身为企业工作人员，利用职务上的便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大，其行为均已构成非国家工作人员受贿罪。控辩双方关于钱某具有自首情节，可以从轻处罚的意见，合法有据，本院予以采纳。蒋某辩解其未收受涉案钱款，辩护人认为指控蒋某犯非国家工作人员受贿罪的证据不足，上述辩解及辩护意见与查明的事实不符，本院不予采纳。鉴于钱某尚不具备适用缓刑的条件，故对辩护人提出的可对钱适用缓刑的量刑建议，本院不予采纳。结合钱某有前科等情节，本院在量刑时一并予以体现。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条、第六十七条第一款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十一条第一款及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：一、被告人蒋某犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑一年四个月；(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月19日起至2016年7月18日止。)二、被告人钱某犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑一年二个月；(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月19日起至2016年5月18日止。)三、向被告人蒋某追缴违法所得人民币十万元、向被告人钱某追缴违法所得人民币九万元，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 黄 卉
人民陪审员 陈伟发
人民陪审员 范彩琴
二〇一六年五月十七日
书 记 员 刘 荣
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国刑法》第一百六十三条公司、启业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。公司、企业或者其他单位的工作人员在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，依照前款的规定处罚。……第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。……第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。……第十一条刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。……三、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。