浙江省杭州市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2017）浙01行终764号
上诉人（原审原告）孟照锟，男，汉族，1982年12月26日出生，住吉林省吉林市船营区，
被上诉人（原审被告）杭州市市场监督管理局经济技术开发区分局。住所地浙江省杭州市杭州经济技术开发区幸福南路****号和茂大厦*****楼。
法定代表人黄斌，该局局长。
委托代理人崔欣、胡正宏，该局工作人员。
上诉人孟照锟因不履行法定职责一案，不服杭州经济技术开发区人民法院（2017）浙0191行初7号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理。现已审理终结。
一审法院经审理查明：2016年5月9日，原审被告杭州市市场监督管理局经济技术开发区分局（简称开发区市监局）收到原审原告孟照锟的投诉，内容为“其购买了杭州智在枫为品牌管理有限公司（现更名为杭州简品食品股份有限公司，简称简品公司）销售的简品红糖姜茶，该商品宣传为义乌红糖且不含防腐剂与染色剂，但实际为白砂糖、赤砂糖且含食品添加剂，请求退一赔十，请帮助调处”。2016年5月12日，开发区市监局对上述投诉予以受理并告知孟照锟。2016年5月18日，开发区市监局以案涉商品预包装标签涉嫌有虚假内容为由对简品公司进行立案查处。2016年5月28日，简品公司拒绝调解，开发区市监局终止调解。2016年6月15日、6月28日、10月13日，开发区市监局对简品公司法务总监荆建平进行调查询问。2016年7月4日、7月19日、10月20日，开发区市监局先后向广州市荔湾区食品药品监督管理局、杭州市余杭区市场监督管理局、北京市食品药品监督管理局经济技术开发区分局发出协助调查函，要求协助调查案涉商品在广州唯品会信息科技有限公司的电子商务交易平台、天猫网、京东商城平台的销量及销售价格，后于2016年7月、11月陆续收到回复。2016年7月19日，开发区市监局向海宁市市场监督管理局发出协助调查函，要求协助调查案涉商品生产商海宁纪亨保健食品有限公司供应给简品公司的数量及价格，后于2016年8月收到回复。另查明，2016年8月10日，开发区市监局以案涉商品在各平台的销量及销售价格难以认定，案情复杂为由，并经该局负责人批准延期调查。2016年9月9日，又以案情特别复杂为由并经该局案件审理委员会讨论决定再次延长办案期限。2017年5月11日，开发区市监局将终止调解告知书、两次延长办案期限情况向孟照锟邮寄告知。上述案件至一审法院受理该案时仍未办结。现孟照锟起诉来院，请求判令开发区市监局履行法定职责，并将处理过程和结果依法予以告知，由开发区市监局承担诉讼费。
一审法院认为：本案中系诉行政不作为案件，应评判的是开发区市监局是否已全面履行其依职权应履行的法定职责。根据《工商行政管理部门处理消费者投诉办法》第二十四条规定，有下列情形之一的，终止调解：……（二）当事人拒绝调解或者无正当理由不参加调解的。本案中，开发区市监局在处理孟照锟投诉中，因被投诉人简品公司拒绝调解，遂依法终止调解，已履行了调解职责,但未及时将上述情况告知孟照锟，确有不妥，予以指正。根据《工商行政管理部门处理消费者投诉办法》第三十三条规定，工商行政管理部门在处理消费者投诉中，发现经营者有违法行为的，依照《工商行政管理机关行政处罚程序规定》另案处理。开发区市监局根据孟照锟的投诉，以案涉商品预包装标签涉嫌有虚假内容为由对简品公司进行立案查处，符合法律规定。根据《工商行政管理机关行政处罚程序规定》第五十七条规定，适用一般程序处理的案件应当自立案之日起九十日内作出处理决定；案情复杂，不能在规定期限内作出处理决定的，经工商行政管理机关负责人批准，可以延长三十日；案情特别复杂，经延期仍不能作出处理决定的，应当由工商行政管理机关有关会议集体讨论决定是否继续延期。开发区市监局两次延长办案期限均符合法律规定。期间，开发区市监局及时进行调查，向案件当事人及有关单位收集、调取证据，不存在不履行相应法定职责的情况。孟照锟的全部诉讼请求无事实和法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回孟照锟的诉讼请求。案件受理费50元，由孟照锟负担。
原审原告孟照锟不服一审判决，向本院提起上诉称：原判认定被上诉人没有将终止调解的情况依法及时对上诉人进行告知，认定被上诉人在案件办理过程当中，两次就案件办理期限进行了延期，同样也未及时对上诉人进行告知。被上诉人在2017年5月11日（在上诉人起诉后），才将终止调解告知书、两次延长办案期限情况向上诉人邮寄告知（且邮寄日期存在造假）。被上诉人已经明显违反《杭州食品药品监督行政处罚程序规定实施细则》第五十五条、五十六条和《食品药品投诉举报管理办法》第二十条相关规定，但一审法院认定了被上诉人存在不妥之处，却又认定被上诉人不存在不履行相应法定职责的情况，属认定事实不清、适用法律错误。特此上诉，请求撤销一审判决，支持上诉人的一审诉讼请求，发回重审或依法改判；本案一、二审诉讼费用由被上诉人负担。
被上诉人开发区市监局二审中没有提出新的答辩意见。
本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。本院另查明：2017年8月14日，开发区市监局作出（杭经）市管罚处字〔2016〕89号《行政处罚决定书》。开发区市监局经调查核实，简品公司自2016年1月23日以后委托海宁纪亨保健食品有限公司加工生产品名为“红糖姜茶”普通型固体饮料，规格为180克（12克×15）共计13075盒，通过广州唯品会信息科技有限公司的电子商务交易平台（××），北京京东参佰陆拾度电子商务有限公司电子交易平台、浙江天猫网络有限公司电子交易平台对外销售。该款“红糖姜茶”普通型固体饮料产品在外包装配料表标注为白砂糖、赤砂糖、姜提取物、葡萄糖、蜂蜜、食物添加剂（焦糖）；委托方：杭州智在枫为品牌管理有限公司；地址：杭州经济技术开发区福雷德广场5幢1单元2824号；生产者名称：海宁纪亨保健食品有限公司；地址：海宁市盐官镇郭店工业区；食品生产许可证编号：QS330406014777；产品标准号：Q/HJH001S；产品保质期：常温18个月。开发区市监局认为，简品公司违反《中华人民共和国食品安全法》第七十一条第一款的规定，根据《中华人民共和国食品安全法》第一百二十五条第一款第（二）项之规定，依据《杭州市市场监督管理局规范行政处罚自由裁量权的若干规定》第十条第一款第（九）项，决定对简品公司罚款人民币115626元；没收违法所得13088.86元。
本院认为：《工商行政管理部门处理消费者投诉办法》第十七条规定：“工商行政管理部门受理消费者投诉后，当事人同意调解的，工商行政管理部门应当组织调解，并告知当事人调解的时间、地点、调解人员等事项。”第三十三条规定：“工商行政管理部门在处理消费者投诉中，发现经营者有违法行为的，或者消费者举报经营者违法行为的，依照《工商行政管理机关行政处罚程序规定》另案处理。”据此，工商行政管理部门受理消费者投诉后，应当依法组织调解；经营者涉嫌违法的，还应当依照《工商行政管理机关行政处罚程序规定》另案查处。本案中，上诉人孟照锟向被上诉人开发区市监局提出申请，要求被上诉人进行“调处”，被上诉人开发区市监局于2016年5月9日收到上诉人孟照锟提出的投诉，并于同年5月12日决定予以受理，但时至2017年4月12日一审法院收到上诉人提交的起诉材料，被上诉人没有向上诉人作出任何答复，故应当认定为不履行法定职责。同时根据本案查明的事实，被上诉人已在诉讼过程中向上诉人告知终止调解的决定，并已对被投诉人简品公司作出行政处罚决定，因此，本案再行判决被上诉人履行法定职责没有意义，但依法应当判决确认违法。一审法院认定事实清楚，但适用法律错误，依法应当改判。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（三）项、第八十九条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销杭州经济技术开发区人民法院（2017）浙0191行初7号行政判决。
二、确认被上诉人杭州市市场监督管理局经济技术开发区分局不履行法定职责违法。
一、二审案件受理费人民币各50元，均由被上诉人杭州市市场监督管理局经济技术开发区分局负担。
上诉人孟照锟于本判决生效之日起十五日内，分别向本院和一审法院申请退费；被上诉人杭州市市场监督管理局经济技术开发区分局于本判决生效之日起七日内向本院和一审法院交纳应负担的诉讼费。
本判决为终审判决。
审判长 张 波
审判员 秦 方
审判员 王银江
二〇一七年十二月四日
书记员 卢姗姗
附：本判决适用的相关法律依据
《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法：
（一）行政行为违法，但不具有可撤销内容的；
（二）被告改变原违法行政行为，原告仍要求确认原行政行为违法的；
（三）被告不履行或者拖延履行法定职责，判决履行没有意义的。
第八十九条第一款：人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。