福建省惠安县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）惠刑初字第297号
公诉机关惠安县人民检察院。
被告人江国华，男，1971年11月19日出生于福建省惠安县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年7月29日被抓获并被刑事拘留，同年9月4日被逮捕。现羁押于惠安县看守所。
辩护人谢黎芳、郭杰锋，福建顺济律师事务所律师。
被告人周委，男，1985年10月10日出生于贵州省平坝县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年7月29日被抓获，次日被刑事拘留，同年9月4日被逮捕。现羁押于惠安县看守所。
惠安县人民检察院以惠检诉刑诉（2015）230号起诉书指控被告人江国华、周委犯贩卖毒品罪，于2015年3月26日向本院提起公诉。本院于同月31日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。惠安县人民检察院指派检察员陈华南出庭支持公诉，被告人江国华、周委及辩护人郭杰锋到庭参加诉讼。现已审理终结。
惠安县人民检察院指控：2014年7月28日20时40分许，惠安县公安局根据曾某某（另案处理）提供的线索，通过曾某某与被告人江国华电话联系，称要购买1000克甲基苯丙胺（冰毒），江国华同意在惠安县螺城镇某宾馆826号房内以人民币（币种，以下同）65000元交易1000克甲基苯丙胺。同日23时30分许，被告人江国华、周委携带1.36克甲基苯丙胺到某宾馆826号房内，向曾某某及乔装成毒贩的民警提供甲基苯丙胺样品验货。双方达成交易条件后，周委二人从乔装成毒贩的民警事先准备好并放在桌上的65000元中抽取1000元。周委下楼准备去取甲基苯丙胺来交易时，江国华和周委二人被抓获。现场查获江国华、周委二人携带的1.36克甲基苯丙胺，在江国华驾驶的闽C＊＊＊**小轿车上查获7.33克甲基苯丙胺。
公诉机关提供的证据有：证人证言、鉴定意见、辨认笔录、检验笔录、被告人供述和辩解等。公诉机关认为，被告人江国华、周委的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款的规定，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任，系共同犯罪。被告人江国华、周委贩卖991.31克毒品系未遂，可从轻或减轻处罚。
被告人江国华对指控的犯罪事实和罪名无异议，但辩称冰毒是周委的，其只是帮曾某某问周委有没有毒品卖，从中赚点钱。车上查获的“虫草王”瓶子里的粉末状物品是其吸食冰毒后的残渣。其辩护人提出指控江国华贩卖冰毒991.31克未遂不能成立，江国华仅是口头说要卖1000克，实际上根本没有这么多毒品，也就不存在未遂一说。江国华驾驶的车辆上查获的毒品7.33克不能认定为贩毒数量，其中“虫草王”瓶子里的是吸食后的残渣，透明袋子里的是江国华自己要吸食的冰毒。本案系特情介入的“犯意引诱”，且江国华只是起到联系买卖双方和开车的作用，系从犯，又有坦白情节，建议从轻或减轻处罚。
被告人周委对指控的罪名无异议，辩称其仅有参与贩卖毒品1.33克，冰毒是江国华的，是江国华许诺给其利益让其帮忙贩卖的，其对江国华与人约定贩卖1000克冰毒不知情。
经审理查明：2014年7月28日20时许，惠安县公安局民警根据曾某某（另案处理）提供的线索，让曾某某与被告人江国华电话联系购买甲基苯丙胺（冰毒）事宜。江国华与曾某某最终约定在惠安县螺城镇某宾馆826号客房内以65000元交易1000克甲基苯丙胺。之后，江国华驾驶闽C＊＊＊**小轿车到泉州接被告人周委到惠安进行毒品交易。次日零时许，江国华、周委到达某宾馆826号客房内与曾某某及乔装成毒贩的民警见面，周委拿出随身携带的1.36克甲基苯丙胺样品让乔装成毒贩的民警验货，并从乔装成毒贩的民警拿出的事先准备好的65000元中抽取1000元后离开826号客房下楼准备去取甲基苯丙胺。等候在外的公安民警随即将江国华和周委二人抓获，并查获江国华、周委二人随身携带的1.36克白色晶体及江国华驾驶的闽C＊＊＊**小轿车上的1.84克白色晶体、5.49克红色粉末，扣押到江国华、周委用于联系贩毒的手机。
经检验，查获的白色晶体和红色粉末均检出甲基苯丙胺。
上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证的下列证据予以证实：
1.证人刘某某的证言及辨认笔录、照片，证实其是惠安县公安局禁毒大队民警。2014年7月28日，其接受工作安排配合小乍边防派出所，指导曾某某联系某贩毒人员，约定以65000元的价格购买1000克冰毒。23时许，其与曾某某在惠安县某宾馆826号客房与两名贩毒人员交易，黑衣男子（经辨认，确认系被告人江国华）称货在车上，并叫白衣男子（经辨认，确认系被告人周委）拿出冰毒样品供检验。其拿出事先准备好的65000元放在桌上，黑衣男子拿起来看了一下又放回桌上，叫白衣男子去拿货。白衣男子就从桌上数了1000元放入口袋，称是订金，并离开拿货。白衣男子离开后约5分钟，公安民警就进门抓住黑衣男子，同时白衣男子也在一楼被其他民警抓住。在对两贩毒人员检查时，发现一把小车钥匙，经对车辆进行检查，从车上找到一个挎包，内有约2克冰毒及疑是装冰毒的瓶子。
2.证人曾某某的证言，证实其因吸食冰毒被公安机关查获后想通过帮助公安机关抓获贩毒人员的方式立功，就用“小何”之前给的手机打给“小何”，问他还有没有冰毒。“小何”说他没有，如果想要的话，打手机里面他以前存的一个名字叫“生意”的电话拿“货”。其就翻开手机通讯录拨打了“生意”的电话，说要买100克冰毒。接电话的男子说如果“整条”（指1000克）买的话会便宜很多，才65000元。其就在公安机关的指导下，答应跟对方买一“整条”，并约定在惠安县某宾馆826号客房内现金交易。其与那男子最后一次通话时间是在23时59分许，之后约15分钟左右，一个黑衣男子（经辨认，确认系被告人江国华）和一个白衣男子（经辨认，确认系被告人周委）就到826号房间里来。黑衣男子就是“生意”。黑衣男子说东西在车上，先拿一小包验货，在点了公安事先准备好的65000元后叫白衣男子先拿一些钱做定金，并到楼下去把货拿上来。白衣男子就数了1000元放在口袋里，出门拿货。黑衣男子就在房间等。过了一会儿，民警就分别将白衣男子和黑衣男子抓获。
3.提取笔录、扣押清单、指认照片，证实公安机关从被告人江国华、周委处提取并扣押到的移动电话、冰毒、玻璃器皿、丰田小轿车等情况。
4.检验报告，证实涉案白色晶体、红色粉末检出甲基苯丙胺。
5.尿液检验笔录、现场检测报告书、检测照片，证实经对被告人江国华、周委的新鲜尿液进行甲基安非他明检测试剂检验，结果均呈阳性。
6.称重照片，证实被告人周委提供的冰毒样品净重为1.36克、被告人江国华放在闽C＊＊＊**小车内的冰毒净重1.84克。标有“虫草王”的瓶子内的物品净重5.49克。
7.通话清单，证实证人曾某某与被告人江国华之间、被告人江国华与被告人周委之间电话通话情况。
8.毒品实物缴交收据，证实本案涉案毒品上缴情况。
9.汽车挂靠租赁协议、机动车行驶证及个体工商户营业执照，证实涉案车辆系租赁车辆。
10.抓获经过，证实被告人江国华、周委被抓获过程。
11.工作说明，证实无法鉴定查获的红色粉末是否冰毒吸食后的残渣。
12.户籍证明，证实被告人江国华、周委的出生年月及家庭住址等基本情况。
13.被告人江国华在侦查阶段的供述及辨认笔录、照片，供认其与“安女朋友”（经辨认，确认系曾某某）电话约定以65000元卖给她1000克冰毒。其到泉州将“泉州冰”（经辨认，确认系被告人周委）载到惠安县某宾馆826号客房（经辨认，指认）后，曾某某介绍说房内的男子是买家。周委从口袋里拿出一个白色透明袋子，给那个男子试，那男子检查了一下就从包里拿出65000元。其让周委先拿一些作订金。周委就从桌上数了1000元后离开客房去拿冰毒。
14.被告人周委在侦查阶段的供述及辨认笔录、照片，供认“阿四”（经辨认，确认系被告人江国华）到泉州将其载到惠安县某宾馆826号客房（经辨认，指认），房内有一名男子一名女子。江国华一进房就跟对方说话。其将事先放在口袋里的一小包冰毒拿出来丢在桌上，那名男子就拿了几万元出来，江国华让其先拿几百元，其数了1000元放在口袋里。之后，江国华叫其下楼，其就先离开客房，在一楼被公安民警抓获。
以上证据，由侦查机关依法定程序调取，来源合法，内容客观真实，各证据间可以互相印证，与本案具有关联性，可以作为定案根据，本院予以采信。公诉机关指控的事实清楚、证据确实、充分，足以认定。
关于指控的贩卖冰毒数量能否成立的问题。经查，被告人江国华与曾某某约定交易1000克冰毒的事实，有证人曾某某、刘某某的证言与被告人江国华的供述相互印证，足以认定。被告人江国华在与曾某某达成贩卖1000克冰毒的意向后，即与被告人周委到达约定场所，提供样品收取定金，客观行为上已进入到贩毒交易阶段，虽然因客观原因公安机关未能实际缴获到1000克冰毒，但不影响本案贩卖冰毒数量的认定。公诉机关对贩卖冰毒数量的指控成立。被告人江国华的辩护人对此提出的辩护意见，与查明事实不符，不予采纳。被告人周委主观上有与江国华共同贩毒的故意，客观上有共同参与贩毒的行为，应对参与贩卖冰毒1000克的后果承担法律责任。被告人周委对此提出的辩解意见，与法律规定不符，不予采纳。
关于被告人江国华驾驶的车辆上查获的7.33克甲基苯丙胺是否应认定为贩毒数量的问题。根据相关规定，贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。没有证据证实该7.33克甲基苯丙胺并非用于贩卖及其中5.49克系吸食后的残渣。故该7.33克甲基苯丙胺应认定为贩卖的毒品，计入贩毒数量。被告人江国华及其辩护人对此提出的辩解、辩护意见，不予采纳。
本院认为，被告人江国华、周委违反国家有关毒品管理的法律规定，向他人贩卖甲基苯丙胺1000余克，其行为均已构成贩卖毒品罪，系共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人江国华、周委在贩卖毒品过程中，因意志以外的原因而未能完成约定的1000克冰毒交易，系犯罪未遂，可对被告人江国华、周委比照既遂犯减轻处罚。被告人江国华的辩护人对此提出的辩护意见，与查明的事实和法律规定不符，不予采纳。被告人江国华认罪态度较好，被告人周委当庭表示自愿认罪，可分别酌情从轻处罚。本案系特情介入，可对被告人江国华、周委酌情从轻处罚。被告人江国华辩护人提出的与上述相符的辩护意见，理由成立，予以采纳。被告人江国华、周委均积极参与贩毒，分工配合，不存在主、从犯的区分，但被告人江国华具体联系贩毒事宜，包括确定贩毒数量、价格、交易场所等，被告人周委仅在现场出示样品收取定金，作用相对较小，可对被告人周委酌情从轻处罚。被告人江国华的辩护人提出江国华系从犯的辩护意见，与查明的事实和法律规定不符，不予采纳。根据被告人的犯罪事实、情节和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第二十五条第一款、第二十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人江国华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月29日起至2023年1月28日止。罚金应于本判决生效之日起十日内缴清。）
二、被告人周委犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年三个月，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月29日起至2022年10月28日止。罚金应于本判决生效之日起十日内缴清。）
三、被告人江国华扣押在案的作案工具一部白色背盖手机、被告人周委扣押在案的作案工具一部银灰色背盖手机，予以没收，由公安机关上缴国库。（未随案移送）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 姚顺坡
审 判 员 连春梅
人民陪审员 杨江东
二〇一五年七月十五日
书 记 员 邓彩霞
书 记 员 张振达
附本案引用的主要法律条文提示：
《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
《中华人民共和国刑法》第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。