山东省菏泽市牡丹区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）菏牡民初字第2784号
原告：张金合，农民。
委托代理人：吴晨，女。
被告：常银忠，农民。
被告：张新军，农民。
委托代理人：李红军，山东天清律师事务所律师。
被告：时铁军，农民。
委托代理人：张岩，女。
被告：张银桥，农民。
被告：张军华，农民。
被告：张海生，农民。
原告张金合与被告常银忠、张新军、时铁军、张银桥、张军华、张海生提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张金合及其委托代理人吴晨，被告常银忠，被告张新军的委托代理人李红军，被告时铁军及其委托代理人张岩，被告张银桥、张军华、张海生到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告张金合诉称：2013年9月7日下午2点左右，我跟着包工头张新军一起给被告常银忠家建房。在建房过程中，当时我在二层的房顶上干活，由于开吊车的司机没有看见我在房顶上，吊车在运混凝土时把我从二层楼上一下子摆到一层房顶上，致使我身体头部严重受伤，左眼失明。事情发生后，在我住院期间，被告张新军支付给我3000元医疗费，被告时铁军支付给我8000元医疗费，之后被告方对我不管不问，为维护我的合法权益，特诉至法院，请求依法判令被告方支付给我医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、交通费、被抚养人生活费、鉴定费、精神抚慰金共计173486.97元；本案诉讼费用由被告方承担。
被告常银忠答辩：原告不该告我，谁找的原告，谁给他开的工资，他应该告他。原告住院后，我交给被告张新军现金3000元，让他转交给原告，让他看病。
被告张新军辩称：原告诉称不真实，我不是包工头，涉案事故的发生我没有过错，不应该承担责任；原告受伤后，我和张军华共支付给他现金7000元，其中原告妻子拿了500元，张军华拿了2000元，我拿了4500元。这4500元里面包含工人工资3000元（这3000元是房主常银忠支付给我的工钱），其中的1500元是我的。请法院依法驳回原告对我的诉讼请求。
被告时铁军辩称：1、原告在该事故中存在过错，因作为原告本身应该知道高空作业不能喝酒，在原告不顾自身安全问题，酒后作业，应对损失承担主要责任。2、我在事故发生时，受雇于被告张新军，根据最高院的司法解释，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应承担责任，所有原告的损失，应由张新军承担。3、我是吊车司机在地面作业，根本看不到二层楼顶的情况，当时在给常银忠建房时，一直是由张新军负责在楼顶指挥，我才按开关让吊车运行，所以在该事故中我没有过错，并且事故发生后，我给原告支付了8000元的医疗费，不应对原告的其他损失再承担责任，请求驳回原告对我的诉讼请求。
被告张银桥辩称：原告不应该告我，被告常银忠建房工程，通过别人的介绍，让我与张金合、张海生、张军华、张新军，还有一个是牡丹区吕岭镇郭彬寨行政村的一个人，具体叫什么名字我不知道。我们六人合伙建造。8月23号到25号三天把一层主体建造完毕，8月25号下班时，被告张新军说：咱别那么多人承包这个活了，我自己承包。后我都没有去建造房屋处干活，后经张新军多次催促，我才与8月28日那天到建造房屋处干了一天活，原告摔伤我不知道这个事。请求驳回原告对我的诉讼请求。
被告张军华辩称：原告不应该告我，被告常银忠建房工程，通过别人的介绍，让我与张金合、张海生、张银桥、张新军，还有一个是牡丹区吕岭镇郭彬寨行政村的一个人，具体叫什么名字我不知道。我们六人合伙建造。8月23号到25号三天把一层主体建造完毕，8月25号下班时，被告张新军说：咱别那么多人承包这个活了，我自己承包。后张新军叫我去干，我就去干，每天支付我工资150元，原告摔伤那天我在那里，但是没有看见是如何摔伤的。被告张新军说我交给他2000元我不知道这个事。请求驳回原告对我的诉讼请求。
被告张海生辩称：原告不应该告我，被告常银忠建房工程，通过别人的介绍，让我与张金合、张银桥、张军华、张新军，还有一个是牡丹区吕岭镇郭彬寨行政村的一个人，具体叫什么名字我不知道。我们六人合伙建造。8月23号到25号三天把一层主体建造完毕，8月25号下班时，被告张新军说：咱别那么多人承包这个活了，我自己承包。后我都没有去建造房屋处干活。请求驳回原告对我的诉讼请求。
经审理查明：原、被告双方无争议的事实是：2013年9月7日下午2时许，原告在为被告常银忠家建房过程中摔伤了身体。
根据原告方的陈述与被告方的答辩，本案争议焦点是：1、原告的伤是谁造成的。2、原告的损失数额是多少，该损失应由谁来承担。
原告根据争议焦点向本院提交以下证据：
一、住院病历一份，证明原告因工作中高处摔伤，造成额骨凹陷性粉碎性骨折等症在菏泽市第三人民医院住院治疗38天。
二、用药清单一份，证明原告在住院期间的用药情况。
三、诊断证明书一份，证明原告因摔伤在菏泽市第三人民医院被诊断为额骨骨折等症。
四、住院结算单一份，证明原告因摔伤在菏泽市第三人民医院住院38田，花费医疗费63799.72元。
五、原告的身份证复印件一份，常住人口登记卡一份，证明原告的身份。
六、郭素含、张朋的身份证复印件、及常住人口登记卡各一份。证明原告护理人员的身份。
七、被赡养人原告的母亲穆金明的常住人口登记卡一份，菏泽市牡丹区吕陵镇楚庙村的书证一份，证明穆金明出生日期是1930年4月18日，有四个孩子对其赡养。
八、菏泽市牡丹人民医院司法鉴定所菏牡法医临床（2013）10213522号张金合司法鉴定意见书一份，该鉴定书鉴定意见为：1、被鉴定人张金合全身损伤为七级伤残。2、护理时间为90日，5日内为2日护理，85日内为1日护理。3、误工时间为90日。
九、鉴定费收据一份，证明原告为做鉴定支付鉴定费2400元。
十、交通费单据46张，金额为421元。
被告常银忠发表以下质证意见：原告是住院了，但单据假不假我不清楚，我对原告提供的其他证据都不质证，与我无关。
被告张新军发表以下质证意见：对原告提供的证据的真实性无异议，但与我无关。
被告时铁军发表以下质证意见：对原告提供的证据的真实性无异议，但我在该事故中没有过错，不应承担责任。
被告张银桥、张军华、张海生发表以下质证意见：我们不质证，与我们无关。
根据被告常银忠的申请，本院对证人李新民进行了调查，李新民在调查笔录中陈述：我与常银忠是邻居关系，今年收完麦以后，我去城里卖黄瓜，在回来的路上，遇见吕陵镇楚庙村几个搞建筑的人，因为他们以前给我盖过房子，我认识他们。他们对我说：你们村上有一家建房子的？我说：我领你们去看看。我就领他们到了常银忠家，当时，常银忠已把建房子的工程承包给了别人，常银忠又把别人辞掉，把建房子的工程承包给楚庙村的几个人。当时双方约定每平方米130元，房主管水喝。其他我不知道了。
原、被告对该证人在调查笔录中的陈述均无异议。
被告张新军向本院提供三份书证。署名王月芹的书证上内容为：2013年9月7日给解元集房主银忠家打二层房顶时，吊车把当时承包人之一张金合给碰下来，当时开吊车马岭岗镇时铁军，当时在场的二楼施工人员有张银亮、张军华、王月芹。张新军在下面看到发生事故以后马上拨打120给张金合进行施救，送往第三人民医院，和我同去的也有包人之一张军华，到医院以后共交钱7000元，张金合喝酒。
署名常银忠的书证上内容为：2013年9月份，在解元集与户主银忠家承包家庭两层小楼，当时承包人员有张金合、张银桥、张军华、张新军、张海生，房主常银忠，特此证明。
另一张书证没有署名，据原告陈述是原告的女婿所写。内容为：收到单张金合干活让吊车碰下来，当时上医院张新军、张军华交了7千，我们俩和张金合一个村庄，当时开吊车的没有拿钱，钱条张金合已拿走，2013年10月24号。
原告对该三份书证发表以下质证意见：对被告提供的三份书证的真实性及证明目的均有异议。我受伤住院后，被告时铁军给我现金8000元，张新军给我现金3000元。
被告常银忠对该三份书证发表以下质证意见：署名是我的这份书证是张新军书写的，张新军说我是雇主，让我在上面签的名字和捺的手印，具体谁承包的我不知道，对另两份书证我不知道情况。
被告时铁军对该三份书证发表以下质证意见：对2013年10月24日达到收到单有异议，该书证没有书写人签名，对王月芹的书证其中的吊车把当时承包人之一张金合碰下来有异议，对其他的没有异议，常银忠的书证与我无关。
被告张银桥、张军华、张海生发表以下质证意见：这三份书证与我们无关。
被告时铁军向本院提供署名常焕起的书证一份，内容为：我叫常焕起，是牡丹区马岭岗镇穆李村人，在今年八月初，解元集常银忠家盖两层民房，让我帮忙给新军联系开吊车，我就给时铁军打电话，让时铁军开吊给新军干活，干完第一层，干第二层我就没有参与，有新军直接雇来时铁军为他开吊车，以上是事实。证明人常焕起2013年12月26日。
原告对其发表以下质证意见：对证据的真实性有异议，要求证人出庭作证。
被告常银忠对其发表以下质证意见：没有异议。
被告张新军对其发表以下质证意见：有异议，不真实，证人应该出庭作证，不能证明被告时铁军的证明目的。
被告张银桥、张军华、张海生对其发表以下质证意见：我们不知道他说的是不是实话。
根据被告张新军的申请，本院依法对署名“王月芹”的书证进行了调查核对。被调查人王月芹陈述：该书证是张新军写的，我在上面签了名按了手印。去年秋天一天下午两点左右，当时建房的场地是马岭岗镇解北行政村北地的两层小楼，房主叫什么我不知道，我在建房工地上用铁锨扒混凝土，开吊车的是马岭岗村的一个人，具体叫什么名我也不知道。吊车具体工作是往二楼吊混凝土，在吊混凝土的过程中，吊车吊斗将二楼施工的一个工人给打下来啦，当时这个工人在二楼上扒钢筋。在上午吃饭时这个被打下来的工人喝了点酒。这个工人摔倒地面之后有人打了120，120救护车来了后，几个人把他抬上了车送到了医院，后来发生的事情我就不知道了，这个人叫什么名我不知道，他住院后都是谁交给他钱了我不知道。
原告张金合对王月芹的陈述发表以下质证意见：对王月芹说我喝酒了有异议，我平时根本不喝酒。对其其他的陈述我没异议。
被告常银忠对王月芹的陈述发表以下质证意见：是事实，无异议。
被告张新军对王月芹的陈述发表以下质证意见：无异议。
被告时铁军对王月芹的陈述发表以下质证意见：部分有异议，王月芹陈述吊车吊斗将施工的工人打下来不属实，对原告喝酒无异议。
被告张银桥对王月芹的陈述发表以下质证意见：我不知道这个事，当时我不在现场。
被告张军华对王月芹的陈述发表以下质证意见：无异议，当时我在现场，原告中午吃饭时喝点酒。
被告张军华对王月芹的陈述发表以下质证意见：我不知道这个事，当时我不在现场。
原告提供的证据（一）、（二）、（三）、（四）、（五）、（六）、（七）、（八）、（九）、（十），虽然被告常银忠对此持怀疑态度，但未提供相反证据予以推翻，且其他被告均未提出异议，故本院予以确认。
本院根据被告常银忠的申请，依法对证人李新民进行了调查，因原、被告对李新民在调查笔录中的陈述均无异议，故本院对李新民的证人证言予以采信。
被告张新军提供的署名“王月芹”的书证，根据被告张新军的申请，本院依法对证人王月芹进行了调查核实，王月芹在调查笔录中陈述的是吊车吊斗将二楼施工的一个工人打了下来，这个工人在中午喝了点酒。对此本院予以采信。对该书证中的其他内容，因证人王月芹予以否认，本院不予认定。
对被告张新军提供的署名“常银忠”的书证，其内容与被告张银桥、张军华、张海生的陈述一致，故本院予以认定。
对被告张新军提供的2013年10月24日的书证，因该书证没有签名，且被告方对此提出异议，故本院不予采信。
对被告时铁军提供的署名“常焕起”的书证，因原告对其提出异议，证人也未到庭，故本院不予采信。
对被告张银桥、张军华、张海生陈述：与原告张金合、被告张新军，还有一个是牡丹区吕岭镇郭彬寨行政村的一个人，共六个人合伙承包了被告常银忠的两层楼房工程，后在出事前就退出合伙，因被告张新军对其退伙提出异议，其三人也未提供退伙的证据，故本院对其退伙的陈述不予采信。三被告也未提供另一个合伙人的基本信息及与其合伙的相关证据，故本院无法支持。
被告常银忠陈述原告出事后交给被告张新军现金3000元，用于给原告看病。被告张新军陈述是被告常银忠交付的工钱。因被告常银忠未提供其他有效证据证明是支付给原告张金合的医疗费，故本院不予采信。
被告张新军陈述原告住院后交给原告现金7000元，原告认可被告张新军交付现金3000元，另外承认被告时铁军交付现金8000元，被告张新军未提供其他证据予以证实，故本院对原告在住院期间，被告时铁军交付给原告现金8000元，被告张新军交付给原告现金3000元予以采信，对被告张新军的其他陈述，本院不予支持。
根据以上举证、质证及其本院认定相关证据，本院确认以下事实：2013年秋天，原告张金合与被告张新军、张银桥、张军华、张海生通过李新民的介绍，承包了被告常银忠的两层楼房工程，双方约定每平方米工钱130元。被告张新军等雇佣被告时铁军的吊车为该工程上混凝土。2013年9月7日上午吃饭时，原告张金合喝了点酒。下午2时许，原告张金合在二层楼顶上扒钢筋，被告时铁军开着吊车往二层上上混凝土，在施工过程中，吊车吊斗将原告张金合从二层楼顶上打下来。原告被送往菏泽市第三人民医院住院治疗38天，花费医疗费63799.72元；后原告的伤情被鉴定为七级伤残，其应得的伤残赔偿金为：75568元（9446元×20年×40%）；原告误工90天，其误工费为8104.5元（32869元÷365天×90天）；原告85天是1人护理，5天是2人护理，其护理费为8554.75元（90.05元×85天×1人＋90.05元×5天×2人）；原告住院期间的伙食补助费为1140元（38天×30元）；原告支付交通费为：421元；原告支付鉴定费2400元；原告的母亲现年已超过80周岁，原告共有兄弟四人，其被抚养人生活费为3388元（6776元×5年÷4人×40%）。原告共计损失163375.97元。
以上事实，有当事人的陈述、书证、证人证言等证据在卷佐证。
本院认为：被告常银忠将自己的建造楼房的工作交给原告张金合与被告张新军、张银桥、张军华、张海生合伙来完成，原告张金合与被告张新军、张银桥、张军华、张海生需向被告常银忠交付的是工作成果即将被告常银忠所指示的楼房建造好，而非简单地提供劳务。原告张金合与被告张新军、张银桥、张军华、张海生是依靠自己的技术、设备和劳力完成此项工作，还是组织他人一起完成，与被告常银忠无关，被告常银忠与原告张金合、被告张新军、张银桥、张军华、张海生之间不存在人身依附关系。因此，被告常银忠与原告张金合、被告张新军、张银桥、张军华、张海生之间符合承揽关系的法律特征，应认定为承揽关系，被告常银忠系定作人，原告张金合、被告张新军、张银桥、张军华、张海生系承揽人。原告张金合、被告张新军、张银桥、张军华、张海生雇佣被告时铁军为其建造楼房上料，原告张金合、被告张新军、张银桥、张军华、张海生与被告时铁军之间系雇佣关系。被告时铁军驾驶自己的吊车在上料活动中，由于自己的重大过失，自己的吊车吊斗将在二层楼上扒钢筋的原告张金合打下来，致使原告张金合受伤，被告时铁军在该事故中有过错，应承担主要责任，以承担50%为宜。被告常银忠作为定作人，将建楼房的工作交给没有安全生产条件的原告张金合、被告张新军、张银桥、张军华、张海生，其在选任上有过错，对原告张金合的损害亦应承担一定的赔偿责任，以承担10%为宜。原告张金合在施工过程中，没有尽到安全注意义务，对其损失的发生也应自负一定的责任，以承担20%为宜。原告张金合、被告张新军、张银桥、张军华、张海生在施工过程中，没有设置安全防护网等安全措施，对该损失的发生有一定的过错，应承担一定的过错责任，以承担20%为宜。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百三十四条之规定，判决如下：
被告常银忠于判决生效后的十日内赔偿给原告张金合医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费等共计人民币16337.6元（163375.97元×10%）。
被告时铁军于判决生效后的十日内赔偿给原告张金合医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费等共计人民币73687.99元（163375.97元×50%－8000元）。
被告张新军、张银桥、张军华、张海生于判决生效后的十日内赔偿给原告张金合医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费等共计人民币23140.15元{（163375.97元×20%）－6535.04元（原告张金合作为合伙人应承担的部分）－3000元（被告张新军已支付的部分）}。
驳回原告张金合要求过高部分的诉讼请求。
驳回原告芦应强、杨二银、芦丽丹、芦志强的诉讼请求。
案件受理费4287元，由原告芦应强、杨二银、芦丽丹、芦志强负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。
审判长 霍玉山
审判员 刘树军
审判员 吉耀华
二〇一四年三月三十一日
书记员 晁 胜