湖北省咸宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鄂12民终1120号上诉人(原审被告)：武汉东创投资担保有限公司，住所地湖北省武汉市江汉区唐家墩路32号A栋。法定代表人：周昕，该公司董事长。委托诉讼代理人：魏东，湖北山河律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：李玉保,女，1948年5月4月出生，汉族，住湖北省通城县。委托诉讼代理人：方奇，通城县石南法律服务所法律工作者。被上诉人(原审第三人)：湖北三箭建筑工程有限公司，住所地湖北省随州市曾都区汉东路169号。法定代表人：钟先军，该公司董事长。上诉人武汉东创投资担保有限公司（以下简称东创公司）因与被上诉人李玉保、湖北三箭建筑工程有限公司（以下简称三箭公司）抵押合同纠纷一案，不服湖北省通城县人民法院（2015）鄂通城民初字第997号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。东创公司上诉请求：1.撤销原审判决，依法判决驳回被上诉人李玉保的诉讼请求；2.本案一、二审案件受理费由被上诉人李玉保负担。事实和理由：1.上诉人东创公司与被上诉人李玉保签订的反担保合同没有约定办理注销抵押登记是上诉人东创公司的义务，因此，不应承担违约责任，而且，反担保合同约定的日万分之五的违约金标准是针对被上诉人李玉保违约的标准，原审判决照此标准计算违约金没有依据；2.原审判决上诉人东创公司承担律师费没有合同和法律依据。李玉保辩称：1.被上诉人李玉保与上诉人东创公司签订的反担保合同约定抵押权与其担保的债权同时存在，债权消灭其抵押权也一并消灭。2014年12月1日，该合同担保的贷款已还清，上诉人东创公司的抵押权按照合同约定也一并消灭。上诉人东创公司应该在合理期限内办理注销抵押登记。被上诉人李玉保多次要求上诉人东创公司办理注销抵押登记未果，上诉人东创公司违约，应当承担违约责任；2.反担保合同约定了被上诉人李玉保违约的违约金标准，按照合同对等原则，上诉人东创公司违约应当承担与被上诉人李玉保违约同等的违约责任；3.按照合同约定，被上诉人李玉保的抵押反担保的范围包括律师费，被上诉人李玉保通过诉讼途径实现债权的费用也应该包括律师法律服务费。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。李玉保向一审法院起诉请求：1.依法确认李玉保与东创公司于2013年10月25日就湖北省××县××水镇宝塔村××组隽房权隽水镇字第015735号房产所设立的抵押权消灭；2.判决东创公司立即协助李玉保办理上列房屋注销抵押登记；3.判决东创公司以抵押标的额按合同约定日万分之五标准向李玉保支付违约金；4.本案案件受理费及律师法律服务费由东创公司负担。一审法院认定事实：2013年9月6日，三箭公司与中国建设银行武汉经济技术开发区支行签订《人民币流动资金贷款合同》贷款1500万元，期限一年，由东创公司担保，由三箭公司提供李玉保的房产为东创公司提供反担保。2013年10月15日，永业行（湖北）土地房地产评估咨询有限公司评估李玉保位于湖北省××县××水镇宝塔村××组住宅的房地产抵押价值812600元。2013年10月25日，东创公司与李玉保及三箭公司签订了反担保最高额抵押合同（以下简称反担保合同）。合同签订后，李玉保以自己的房屋为东创公司提供反担保抵押，并在房产部门办理了抵押登记。三箭公司的贷款到期后，东创公司分期于2014年12月1日偿还了三箭公司的全部贷款。东创公司于2016年5月16日对李玉保提供反担保抵押的房屋办理了注销抵押登记，并将房产证、土地证退还给李玉保。庭审中，李玉保增加诉讼请求，要求东创公司按抵押标的额的日万分之五承担违约金和赔偿律师法律服务费20000元。一审法院认为，李玉保与东创公司及三箭公司签订的反担保合同是当事人真实意思表示，不违反法律、法规的强制性规定，合法有效，当事人应按照合同的约定履行自己的义务。李玉保按照合同约定将自己的房屋办理了反担保抵押登记，履行了全部义务。三箭公司的贷款到期后，东创公司偿还了全部贷款。根据反担保合同第四条“本合同所确定的抵押权与其所担保的债权同时存在，债权消灭其抵押权也一并消灭。”的约定，在三箭公司的贷款还清后，东创公司应在合理期限（十日）内办理注销抵押登记并退还房产证和土地证，东创公司未及时办理注销抵押登记，限制了李玉保行使物权，故东创公司应承担违约责任。虽然反担保合同未约定迟延办理注销抵押登记的违约责任，但约定了李玉保承担违约金的标准是日万分之五，根据公平原则及合同权利义务对等原则，东创公司迟延办理注销抵押登记，应按迟延日期的日万分之五计算违约金，从2014年12月12日至2016年5月16日共计520日，违约金为812600元×520日×0.0005元/日＝211276元，并根据合同约定同时承担实现债权的律师费用。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第五十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第一百零八条第一款规定，判决：一、被告武汉东创投资担保有限公司赔偿原告李玉保违约金211276元；二、被告武汉东创投资担保有限公司赔偿原告李玉保律师费20000元。上述义务在本判决书发生法律效力后十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费4500元，由被告东创公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，上诉人东创公司与被上诉人李玉保及三箭公司签订的反担保合同合法有效，当事人应按照合同的约定全面履行自己的义务。上诉人东创公司在其担保的三箭公司贷款债务清偿后，其享有的对被上诉人李玉保的房产抵押权因债务清偿而消灭。根据反担保合同第四条规定“本合同所确定的抵押权与其所担保的被上诉人债权同时存在，债权消灭其抵押权也一并消灭。”和《中华人民共和国城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》第三十八条规定“抵押权因债务清偿或者其他原因而消灭的，应当依照规定办理注销抵押登记。”上诉人东创公司应当在合理期限内履行办理注销抵押登记义务。根据反担保合同第十三条第2款规定“本合同生效后，甲（东创公司）、乙（李玉保）双方当事人均应履行合同约定的义务，任何一方不履行或者不完全履行本合同所约定的义务的，应当承担相应的违约责任，并赔偿由此给对方造成的损失。”上诉人东创公司未在合理期限内履行办理注销抵押登记义务属违约，应当承担相应的违约责任。原审判决上诉人东创公司承担违约责任并赔付违约金正确，但按债权请求权确认违约金的计算标准不当，本院予以纠正。本案反担保合同第十三条第三款规定，如果被上诉人三箭公司违约，被上诉人李玉保应按上诉人东创公司为被上诉人三箭公司代偿的全部金额的日万分之五支付违约金。该条款是上诉人东创公司享有的权利，而不是被上诉人李玉保享有的权利。《中华人民共和国合同法》第六十一条规定“合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。”本案反担保合同对上诉人东创公司未在合理期限内履行办理注销抵押登记义务的违约金标准没有约定，双方又不能协商达成补充协议。根据上述法律规定，参照反担保合同第十三条第三款规定的违约金标准，综合考虑本案反担保合同有关条款、担保房屋价值和上诉人东创公司违约程度以及市场融资成本、权利价值和预期利益损失等因素，按照合同权利义务对等和公平原则，本院酌定上诉人东创公司支付违约金标准按照中国人民银行同期贷款利率二倍计算为宜。原审判决上诉人东创公司承担法律服务费没有合同约定和法律规定，本院亦予以纠正。综上所述，上诉人东创公司的上诉请求部分成立，本院支持相应部分。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销湖北省通城县人民法院（2015）鄂通城民初字第997号民事判决第一项、第二项；二、变更湖北省通城县人民法院（2015）鄂通城民初字第997号民事判决第一项为由上诉人武汉东创投资担保有限公司赔付被上诉人李玉保违约金111553元（812600元×4.75%×2×520日），该款限上诉人武汉东创投资担保有限公司于本判决生效后三日内一次性付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一、二审案件受理费各4500元，均由上诉人东创公司负担。本判决为终审判决。审判长 余 杰审判员 汤兆光审判员 杨荣华二〇一六年十二月二十三日书记员 李 静附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；