山西省临汾市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）晋10刑终157号
原公诉机关临汾市尧都区人民检察院。
上诉人（原审被告人）解某某，男，1982年12月18日出生于山西省临汾市，汉族，初中文化，临汾市尧都区“富士龙”KTV经营者，住尧都区五一东路南二巷。曾因犯抢劫罪于2004年5月26日被尧都区人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金六千元。2014年8月27日因涉嫌犯故意伤害罪到临汾市尧都区公安局投案，同日被监视居住。于2015年1月13日被临汾市尧都区公安局执行逮捕。现羁押于临汾市尧都区看守所。
上诉人（原审被告人）张某某，男，1991年5月20日出生于山西省临汾市，汉族，中专文化，无业，住尧都区刘村镇北刘村*排***号。2014年12月10日因涉嫌犯故意伤害罪被太原市公安局尖草坪分局民警抓获，同年12月11日被临汾市尧都区公安局刑事拘留，2015年1月13日被逮捕。现羁押于临汾市尧都区看守所。
原审被告人王某，男，1992年1月19日出生于山西省襄汾县，汉族，初中文化，临汾市尧都区“富士龙”KTV员工，住襄汾县襄陵镇西街村昌盛东巷*号。2014年8月27日因涉嫌犯故意伤害罪到临汾市尧都区公安局投案，同日被取保候审。于2015年1月13日被临汾市尧都区公安局执行逮捕。于2015年7月17日被临汾市尧都区公安局取保候审。
原审被告人权某，男，1987年11月27日出生于山西省临汾市，汉族，初中文化，临汾市尧都区“富士龙”KTV员工，住尧都区刘村镇泊庄村大青路北一巷**号。2014年4月12日因涉嫌犯故意伤害罪被临汾市尧都区公安局刑事拘留，同年5月20日被逮捕。于2015年7月17日被临汾市尧都区公安局取保候审。
尧都区人民法院审理尧都区人民检察院指控原审被告人解某某、张某某、王某、权某犯故意伤害罪一案，于2016年3月3日作出（2016）晋1002刑初第45号刑事判决。原审被告人解某某、张某某不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，通过提审上诉人解某某、张某某，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2013年底，被告人解某某在经营“富士龙”KTV期间，因经营问题与该KTV公关经理刘某某产生纠纷。2014年1月7日16时，刘某某男友闫某某因此事和解某某在电话里吵骂后，二人相约在临汾市尧都区江湾御景酒店“解决”纠纷。当日17时20分许，解某某纠集被告人张某某、王某、权某等人在江湾御景酒店，解某某、王某、权某等人持洋镐把、张某某持砍刀在江湾御景酒店大厅电梯口将闫某某打伤。经法医鉴定，闫某某损伤程度构成重伤二级。
另认定：被告人解某某于2014年7月26日与闫某某达成了民事调解协议，赔偿闫某某经济损失55万元，闫某某对解某某等人的犯罪行为表示谅解。2014年8月27日，被告人解某某、王某主动向公安机关投案。2015年1月13日，公安机关对被告人解某某实施抓捕时，解某某向公安机关提供了涉嫌寻衅滋事犯罪的在逃人员郭凡的线索，并协助公安机关将郭凡抓获。2015年11月7日在与同监室在押人员闲聊时获得重大线索，积极举报在逃人员杨林春（挪用公款罪，身份证号141002198007120031），于2015年11月8日公安机关将杨林春抓获归案。
原判采信的证据有：1、刘某某的报案材料及询问笔录证实，2014年1月7日，她男朋友闫某某在江湾御景酒店打电话约解某某到江湾御景酒店处理其和解某某的纠纷。下午5时许，解某某打电话让闫某某下楼，她和闫某某乘电梯到一楼后，看见解某某等人拿着木棒，其中一个瘦小个子拿着一把刀，闫某某和解某某说了两句，解某某就动手打闫某某，其他人也跟着打闫某某，她上前劝阻时也被人打了一棒。她看见闫某某的手被砍了，解某某等人打停后，就跑了。
2、被害人闫某某的询问笔录证实，2014年1月7日下午，解某某给他打电话说是约在江湾御景酒店解决解某某和刘某某的纠纷。下午5时，解某某打电话让他下楼，他和刘某某乘电梯到一楼后，解某某和七八个人拿着木棒、砍刀围在电梯口。解某某问了句是不是他接的电话后就用木棒打他，其他人也跟着打，有一个人用刀子砍了他。
3、证人吴晓林、张超的证言证实，2014年1月7日下午大约5时许，二人在江湾御景酒店前台正在工作，看见十几名年轻人在电梯口围着一个人打，打了大约五分钟后就从酒店跑了。当时，有个男的坐在地上身上都是血。
4、被告人解某某的供述证实，2013年底，他经营“富士龙”KTV期间，公关经理刘某某带着几名陪唱的女孩跳槽到了“江湾御景”KTV。2014年1月7日下午，他给刘某某打电话发生争执。打完电话半小时后，闫某某因为他和刘某某的事打电话和他发生吵骂，并约他到江弯御景酒店见面。之后，他打电话叫人，人都到了他打电话让闫某某下楼，张某某拿的砍刀，其余人拿着洋镐反往江湾御景酒店走，在电梯口碰见闫某某和刘某某后，他问是不是闫某某打电话要见他，就踢了闫某某一脚、打了一洋镐把，其他人就跟着打闫某某。楼梯有一群人持洋镐把下来看见闫某某倒在地上就跑了。之后，张某某说他用砍刀砍的闫某某。
5、被告人张某某的供述证实，2014年1月7日下午，解某某给他打电话说叫上几个人往江湾御景酒店，他给“大头”和权某打了电话并让他人叫人。其之后看到“大头”带了两名不认识的人，解某某也带了两个人。下午四时许，王某和权某过来后，解某某打开车的后备箱让他们拿东西，他拿了一把刀，其他人拿的洋镐把。到了酒店大厅电梯口后，碰见了下来一男一女，解某某和那名男子说了几句话，就踢了那名男子一脚，其他人就跟着打，他用砍刀砍了那名男子。
6、被告人王某的供述证实，2014年1月7日下午，他和权某在“富士龙”KTV上班时，张某某给权某打电话让他和权某去江湾御景酒店。他和权某去了之后看见解某某、张某某还有几名不认识的人。张某某拿着砍刀，其余人拿着洋镐把跟着解某某进了江湾御景酒店，到了电梯口看见一男一女从电梯口出来，前边就打起来了，他就动手拿洋镐把打了一下。打完后就走了。
7、被告人权某的供述证实，2014年1月7日下午，张某某打电话让他去江湾御景酒店拿东西。他和王某去了之后看见解某某、张某某还有几名不认识的人。之后，解某某带他们到江湾御景酒店把闫某某打了，他当时拿的洋镐把，但没有打人。
8、刘某某对解某某、权某的辨认笔录。
9、（临）公（尧）鉴（伤）字（2014）0027号法医学人体损伤程度鉴定书证实，外伤致闫某某头部及双肢多处裂伤，右手腕大部分断离，桡前静动脉及头静脉断裂，引起失血性休克，其损伤程度为重伤二级。
10、临汾市尧都区公安局屯里派出所出具的抓获经过证实，2014年8月27日，解某某、王某因涉嫌犯故意伤害罪到临汾市尧都区屯里派出所投案。
11、临汾市尧都区公安局屯里派出所出具的情况说明、在逃人员撤销表、立案决定书证实，解某某向公安机关提供它案在逃人员线索后，协助公安机关将在逃人员抓获。
12、（2004）尧刑初字第144号刑事判决书证实，被告人解某某因犯抢劫罪于2004年5月26日被尧都区人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金六千元。
13、民事调解协议书、收条、谅解书。
14、临汾市尧都区看守所出具的证明证实，解某某向公安机关提供它案在逃人员线索，尧都区看守所建议对解某某减轻或从轻处罚。
15、被告人解某某、张某某、王某、权某身份信息。
原判认为，被告人解某某、张某某、王某、权某等人故意伤害他人身体，致人重伤，其行为均已构成故意伤害罪。被告人解某某纠集他人实施犯罪，系主犯。其案发后能积极赔偿被害人的经济损失，获得被害人谅解，且有自首、立功情节，依法可减轻处罚；但有前科、劣迹，予以酌情从重处罚。被告人张某某持刀对被害人实施伤害行为，应对本案后果负主要责任，在共同犯罪中起主要作用，系主犯。其能获得被害人谅解，自愿认罪，依法可从轻处罚。被告人王某、权某在共同犯罪中起次要作用，系从犯。其能获得被害人谅解，自愿认罪，依法可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第一款及第三款、第六十八条、第七十二条之规定，判处：一、被告人解某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年。二、被告人张某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年六个月。三、被告人王某犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年十个月，缓刑三年。四、被告人权某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。
上诉人解某某的主要上诉理由为：1、原审法院对其被监视居住的时间未予折抵刑期；2、其有自首、立功等法定情节，原审法院量刑畸重。
上诉人张某某的主要上诉理由为：1、其伤害他人非本人意愿，系受解某某指使而为，原审法院不应认定其为主犯；2、其系初犯、偶犯且与被害人达成调解协议，原审法院量刑畸重。
经审理查明：二审查明的刑事部分事实和证据与一审相同，本院予以确认并不再赘述。
关于上诉人解某某的上诉理由，经查，1、《中华人民共和国刑事诉讼法》第七十四条规定，指定居所监视居住的期限应当折抵刑期。上诉人解某某被公安机关监视居住的执行地点系其住处而非指定居所，故对该监视居住的期限不予折抵；2、上诉人解某某的自首、立功等法定情节及其案发后赔偿被害人的经济损失并取得谅解等酌定情节，原审法院已在判决书中详尽阐明并对其适用减轻处罚，该量刑并无不当。综上，对上诉人解某某的上诉理由不予采纳。
关于上诉人张某某的上诉理由，经查，1、上诉人张某某虽系被他人纠集而去，但其持刀对被害人实施伤害行为，系主要实施者，在共同犯罪中起主要作用，原审法院依此认定其为主犯并无不当；2、上诉人张某某自愿认罪及取得被害人谅解等酌定情节，原审法院已在判决书中详尽阐明在量刑时予以体现，该量刑适当。综上，对上诉人张某某的上诉理由不予采纳。
本院认为，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。故依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王俊珍
代理审判员 王小琴
代理审判员 贾宏阁
二〇一六年七月二十八日
书 记 员 薛 婷