辽宁省大连市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽02民终1656号
上诉人（原审原告）：华丰家具集团有限公司。
法定代表人：何云峰，该公司总经理。
委托代理人：孙凌云，辽宁法磊律师事务所律师。
委托代理人：隋正言，男。
被上诉人（原审被告）：刘明新，男。
委托代理人：郭仁雨，辽宁昌汉律师事务所律师。
上诉人华丰家具集团有限公司（以下简称华丰家具公司）因与被上诉人刘明新劳动争议一案，不服庄河市人民法院（2015）庄民初字第1号民事判决向本院提起上诉，本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人华丰家具公司的委托代理人孙凌云、隋正言，被上诉人刘明新及其委托代理人郭仁雨到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
庄河市人民法院（2015）庄民初字第1号民事判决认定，被告系在大连市工商行政管理局注册登记的有限责任公司（中外合资），经营范围为：生产家具、家具部件及其他日用木制品；加工木材；家具设计、开发等。原告系2002年春季经庄河市人民政府退伍军人安置办公室安置在庄河市经济和信息化局的退役军人，同年5月，该局又将原告分配到被告处从事小货车司机工作，工作时间较灵活，工资结算方式为计件工资，工资发放形式为现金，双方一直未订立书面劳动合同，被告也未依法为原告缴纳社会保险费。原告称，被告给其发放工资至2010年7月，之后便通知其放假在家，放假之后，原告未再向被告提供劳动，被告也未再向原告发放过工资，但双方的劳动关系仍然存在。被告对原告的陈述不予认可。2014年12月3日，原告向庄河市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、裁决被申请人（本案被告）向申请人（本案原告）支付经济补偿金9600元、2倍工资7200元、节假日加班工资8000元、失业保险金24000元，合计44800元；2、要求确认2002年5月起至2010年7月之间双方存在劳动关系；3、诉讼费由被告承担。当日，该仲裁委以原告的申请已经超过仲裁时效期为由作出庄劳人仲不字（2014）第345号不予受理申诉通知书，对原告的仲裁申请不予受理。现原告依法向本院提起诉讼，要求1、确认自2002年5月至今，原、被告之间存在劳动关系；2、判令被告给付原告自2002年5月初至2010年7月初休息日加班工资18648.23元；3、判令被告给付原告自2010年7月至2014年12月生活费43040元；4、诉讼费由被告承担。
原判认为，合法的劳动关系受法律保护。关于劳动关系的认定，应根据劳动者是否实际接受用人单位管理、监督，劳动者提供的劳动是否是用人单位业务组成范围，用人单位是否向劳动者提供基本劳动条件及向劳动者支付劳动报酬等因素综合考虑。劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发（2005）12号）第一条规定，“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”根据原告提供的2001年冬季退役士兵和2002年春季转业士官安置名单、庄河市经济和信息化局出具的证明、证人证言等证据，可以认定原告为被告工作，被告向原告支付工资。原、被告间虽未订立劳动合同，但双方之间的用工关系符合劳动关系的法律特征，可认定原、被告之间存在劳动关系。
关于原告入职时间。《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，“用人单位自用工之日起与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”建立职工名册，是用人单位的法定义务。根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发（2005）12号）第二条的规定，劳动者的工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、劳动者填写的用人单位招工招聘?“登记表”、“报名表”等招用记录、考勤记录由用人单位负举证责任。被告未提供上述证据证明原告入职时间，也未对原告提供的庄河市经济和信息化局出具的证明和证人到庭的证言提出相反证据加以否定，应视为举证不能，原告的入职时间应以原告的陈述为准，被告单位通知放假后，原告虽然一直没有上班，因双方至今没有办理解除劳动关系的相关手续，劳动关系存在至今，故可认定原告自2002年5月起即与被告存在劳动关系。
关于原告主张休息日加班工资和2010年7月至2014年12月生活费43040元。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定，“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁”。原告该两项主张均属独立的劳动争议，在原告未申请仲裁的前提下，不属本案审理范围，本院不能对此作出裁判。被告辩称，原告称其于2010年7月已离开被告单位，双方属于两不管状态，根据相关法律规定，这种情形应视为原告行使了单方解除劳动合同的权利，原、被告之间的劳动关系亦不存在，因未向本院提供证据，对其辩解意见，本院不予采纳。为保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国劳动法》第二条、《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条、劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发（2005）12号）第一条、第二条之规定，判决如下：一、原告刘明新与被告华丰家具集团有限公司自2002年5月始存在劳动关系；二、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告负担。
上诉人华丰家具公司不服原判，向本院提起上诉，请求二审法院撤销原审判决，依法改判上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系或者依法发回重审。其理由是：一、原审法院认定事实错误，被上诉人与上诉人之间不存在劳动关系，即使被上诉人是车队的职工，也是庄河市木器厂有限公司的下属部门，后车队被李春和承包，被上诉人由李春和雇佣，与上诉人无关；二、原审法院适用法律错误，被上诉人于2010年8月自行离开上诉人单位，根据法律规定，应视为被上诉人行使了劳动者解除劳动合同权利，且用人单位对此无异议，双方劳动合同已解除。
被上诉人不同意上诉人的上诉请求，认为原判认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人上诉请求。
本院经审理查明的事实和证据与原审认定的事实和证据一致。
本案的争议焦点是上诉人与被上诉人之间劳动关系是否成立。
本院认为，合法的劳动关系受法律保护。关于劳动关系的认定，应根据劳动者是否实际接受用人单位管理、监督，劳动者提供的劳动是否是用人单位业务组成范围，用人单位是否向劳动者提供基本劳动条件及向劳动者支付劳动报酬等因素综合考虑。根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发（2005）12号）第一条之规定，“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”结合原判中采信的2001年冬季退役士兵和2002年春季转业士官安置名单、庄河市经济和信息化局出具的证明、证人证言等证据，可以认定被上诉人确为上诉人职工，双方虽未订立书面劳动合同，但双方关系符合劳动关系的法律特征。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条之规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”结合本案已查明的事实，可以认定上诉人与被上诉人间的劳动关系自2002年5月起成立。原判中认定双方形成劳动关系并无不当，本院予以支持。上诉人华丰家具公司认为，上诉人与被上诉人之间不存在用工关系，被上诉人由李春和雇佣且双方劳动关系在2010年8月已解除，因无法提供证据证明其主张的事实，本院不予支持。综上所述，原判认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
案件受理费用10元，由上诉人华丰家具集团有限公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 姜开伦
审判员 王良家
审判员 缪 明
二〇一六年三月二十一日
书记员 冯安如