江苏省苏州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）苏中刑二终字第00190号
原公诉机关江苏省太仓市人民检察院。
上诉人（原审被告人）苏某，太仓美吉贸易有限公司销售员。2014年11月28日因涉嫌犯职务侵占罪、挪用资金罪被刑事拘留，同年12月30日被逮捕。现羁押于太仓市看守所。
原审被告人柏某，太仓美吉服饰有限公司、太仓美吉贸易有限公司会计兼出纳。2014年11月26日因涉嫌犯职务侵占罪、挪用资金罪被刑事拘留，同年12月30日被逮捕。现羁押于太仓市看守所。
江苏省太仓市人民法院审理江苏省太仓市人民检察院指控原审被告人柏某、苏某犯职务侵占罪、挪用资金罪一案，于2015年7月22日作出（2015）太刑二初字第00115号刑事判决。原审被告人苏某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。江苏省苏州市人民检察院指派代理检察员刘恩滕出庭履行职务，上诉人苏某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定：
（一）职务侵占
2011年6月至2014年6月，被告人柏某在担任太仓美吉服装有限公司和美吉贸易有限公司财务主管期间，单独或伙同担任太仓美吉贸易公司销售人员的被告人苏某，利用各自主管财务和业务的职务便利，将单位财物共计人民币489691.94元非法占为己有。其中被告人苏某参与2次，犯罪数额为人民币381537元。具体分述如下：
1、2011年6月至2014年8月，被告人柏某利用主管公司社保工作的职务便利，私自为非公司员工的其儿子孙某甲在太仓美吉服装有限公司申报社保，公司为孙某甲交纳社保款共计人民币26301.24元。
2、2012年10月至2014年6月，被告人柏某利用主管公司财务的职务便利，以多开租赁费发票的手段，从公司中多报销房租款共计人民币75789元后非法占为己有。
3、2013年9月至2014年7月，被告人柏某利用主管公司工资发放的职务便利，私自为自己额外增加工资共计人民币6064.7元。
4、2014年2月至2014年5月，被告人柏某伙同苏某利用各自的职务便利，采用做假发票复印件上报日本公司，再用其他无业务往来公司代理费发票进行冲账的手段，侵占公司财产共计人民币352137元。
5、2014年5月至6月，被告人柏某伙同苏某利用各自的职务便利，采用做假发票复印件上报日本公司，再用其他公司发票入账报支的手段，侵占公司财产共计人民币29400元。
（二）挪用资金
2013年1月至2014年6月，被告人柏某在太仓美吉服装有限公司和美吉贸易有限公司工作期间，单独或伙同邸某或伙同担任太仓美吉贸易公司销售人员的被告人苏某，利用各自主管财务及业务上的职务便利，私自挪用公司资金共计人民币3771570.53元。其中被告人苏某参与2次，犯罪数额为人民币571570.53元。具体分述如下：
1、2013年1月4日，邸某（另案处理）指使被告人柏某私自挪用公司资金人民币1200000元，用于邸某公司经营，邸某分别于2013年1月5日、2013年10月28日、2013年12月24日归还所挪用钱款。
2、2013年1月5日，被告人柏某私自挪用公司资金人民币600000元，用于归还个人所欠房贷，并于2013年11月13日、2013年12月23日归还所挪用钱款。
3、2013年5月2日，邸某指使被告人柏某私自挪用公司资金人民币500000元，用于邸某公司经营，邸某于2013年9月3日归还所挪用钱款。
4、2013年9月24日，被告人柏某伙同苏某私自挪用公司资金人民币393543.13元，并于2014年9月26日归还所挪用钱款。
5、2014年1月3日，邸某指使被告人柏某私自挪用公司资金人民币400000元，用于邸某公司经营，邸某于2014年9月16日归还钱款。
6、2014年1月3日，被告人柏某私自挪用公司资金人民币300000元，用于归还个人欠款，并分别于2014年4月17日、4月18日归还钱款。
7、2014年2月26日，被告人柏某私自挪用公司资金人民币100000元，于2014年9月11日归还钱款。
8、2014年4月10日，被告人柏某私自挪用公司资金人民币50000元，用于归还个人欠款，于2014年8月22日归还钱款。
9、2014年4月28日，被告人柏某私自挪用公司资金人民币50000元，于2014年9月15日归还钱款。
10、2014年6月27日，被告人柏某伙同苏某私自挪用两笔公司资金共计人民币178027.4元至被告人苏某个人账户，至案发前未归还。
2014年11月26日，被告人柏某自动投案，并如实供述了自己的罪行；2014年11月28日，被告人苏某在太仓市恒荣泰小区被公安机关抓获。
原审认定上述事实有公诉人当庭举证，并经庭审质证、认证的证人庄某、孙某甲、邸某、周某、冷某、大野隆広、林某、金某、孙某乙、曹某、李某、权某、施某的证言，本案报案材料、到案及抓获经过，企业法人营业执照、公司章程，劳动合同书及情况说明，员工养老保险缴费明细、管理费用明细账，记账凭证，水电费结算单、发票、情况说明，房屋抵押贷款合同，员工工资表，银行对账单，档案机读材料，现金支票存根、付款联系单、账户明细，付款明细书，增值税专用发票、供应商往来账，网上银行电子回单，应收账款明细账，被告人柏某、苏某的供述及人口基本信息等证据予以证明。
原审人民法院认为，被告人柏某、苏某共同利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额巨大；被告人柏某、苏某共同利用职务上的便利，挪用本单位的资金归个人使用，数额巨大，其行为均已构成职务侵占罪、挪用资金罪。在共同犯罪中，被告人柏某、苏某均起主要作用，均系主犯。公诉机关指控被告人柏某、苏某犯职务侵占罪、挪用资金罪的事实清楚，证据确实，指控罪名成立。被告人柏某、苏某均犯数罪，依法应予数罪并罚。被告人柏某具有自首情节，依法予以从轻处罚。被告人柏某、苏某及邸某在案发前归还了绝大部分挪用款，依法及酌情予以从轻处罚。据此，对被告人柏某依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二百七十二条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款、第六十九条、第六十四条；对被告人苏某依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二百七十二条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人柏某犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年六个月，并处没收财产人民币五万元；犯挪用资金罪，判处有期徒刑五年；合并决定执行有期徒刑八年，并处没收财产人民币五万元；二、被告人苏某犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年，并处没收财产人民币四万元；犯挪用资金罪，判处有期徒刑四年；合并决定执行有期徒刑七年，并处没收财产人民币四万元；三、责令被告人柏某退出赃款人民币108154.94元，被告人柏某、苏某退出赃款人民币559564.40元，发还被害单位。
苏某上诉称指控其职务侵占的第四、五节，挪用资金的第四、十节犯罪均不是事实，其是在大野隆広授意下进行的，除了挪用资金第四节的39万多这笔其用过，其他的钱都给了大野隆広。
出庭检察员认为原审认定事实清楚，证据确实充分，量刑适当、程序合法，建议本院驳回上诉，维持原判。
二审经审理查明的事实和证据与原审判决认定的一致，且所有证据均经原审法院当庭举证、质证，证据之间能够相互印证，具有证明效力，本院予以确认。
关于上诉人苏某提出指控其职务侵占的第四、五节，挪用资金的第四、十节犯罪均不是事实，其是在大野隆広授意下进行的，除了挪用资金第四节的39万多这笔其用过，其他的钱都给了大野隆広的上诉理由，经查，原审认定上述犯罪事实有同案被告人柏某的供述、相关证人证言及公司原始财务账册、银行交易明细等书证予以证实，足以认定。上诉人苏某称是在大野隆広授意下进行，所得钱款大部分给了大野隆広，未得到大野隆広、柏某及其他证人的证实，也无公司原始财务账册等客观证据相佐证，相反，大野隆広证实其对相关业务和转帐情况不知情，相关票据上的签字不是其签的，其也没让人代签，公司不允许钱转到个人账户，也不可能有这么多的业务经费；证人庄某也证实大野隆広的费用由日本公司负责报销，太仓这边公司跟大野隆広没有直接钱款往来，用代理费冲账公司也是不允许的；柏某还证实39万元这笔苏某分给其15万元；而苏某个人银行账户明细也证实其所得钱款部分用于个人炒股和购买理财产品。同时依据法律规定，侵占、挪用所得赃款供本人或其他自然人使用，不影响职务侵占、挪用资金犯罪构成。综上，上诉人苏某的该上诉理由缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。
本院认为，原审被告人柏某单独或伙同上诉人苏某利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额巨大；原审被告人柏某单独或伙同上诉人苏某、邸某（另案处理）利用职务上的便利，挪用本单位的资金归个人使用，数额巨大，原审被告人柏某、上诉人苏某的行为均已构成职务侵占罪、挪用资金罪。在共同犯罪中，原审被告人柏某、上诉人苏某均起主要作用，均系主犯。原审被告人柏某、上诉人苏某均犯数罪，依法应予数罪并罚。原审被告人柏某具有自首情节，依法予以从轻处罚。原审被告人柏某、上诉人苏某及邸某在案发前归还了绝大部分挪用款，对原审被告人柏某、上诉人苏某酌情予以从轻处罚。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。江苏省苏州市人民检察院建议维持原判的意见予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 范晓荣
代理审判员 辛以春
代理审判员 赵园园
二〇一五年十一月二十六日
书 记 员 冯 斌