福建省南安市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0583刑初1576号
公诉机关福建省南安市人民检察院。
被告人洪志刚，男，1976年12月8日出生于福建省南安市，汉族，初中文化，经商，住南安市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年5月12日被取保候审，同年11月17日被继续取保候审。现在家。
南安市人民检察院以南检公刑诉〔2016〕1518号起诉书指控被告人洪志刚犯开设赌场罪，于2016年11月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。南安市人民检察院指派检察员林毅生出庭支持公诉，被告人洪志刚到庭参加诉讼。现已审理终结。
南安市人民检察院指控：2015年4月份至7月份间，被告人洪志刚通过一名叫“阿水”（身份不清，另案处理）的男子获得一个信用额度为人民币20万元的“六合彩”代理账号，后被告人洪志刚将该账号分为两个信用额度为人民币10万元的会员账号交给洪某2（已判刑）和洪某1（另案处理）使用。至被查获时，被告人洪志刚接受洪某2投注人民币304875元，接受洪某1投注人民币158340元。
公诉机关提供了证人证言，辨认笔录及照片，刑事判决书、归案经过、投注材料、手机通话记录、银行卡对账明细、户籍证明、投注“六合彩”一览表、提取手机短信记录、提取手机微信记录及被告人的供述等证据材料，并认为被告人洪志刚的行为已构成开设赌场罪，应依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定追究其刑事责任。被告人洪志刚案发后主动投案，如实供述自己的犯罪事实，是自首，可以从轻或减轻处罚，建议在有期徒刑二年至二年六个月的幅度内对被告人洪志刚处刑。
被告人洪志刚对公诉机关的指控不持异议。
经审理查明：2015年4月份至7月份间，被告人洪志刚通过一名叫“阿水”（身份不清，另案处理）的男子获得一个信用额度为人民币20万元的“六合彩”代理账号，后被告人洪志刚将该账号分为两个信用额度为人民币10万元的会员账号交给洪某2（已判刑）和洪某1（另案处理）使用。至被查获时，被告人洪志刚接受洪某2投注人民币304875元，接受洪某1投注人民币158340元。
2016年5月12日，被告人洪志刚在其妻舅洪某8的陪同下到南安市公安局投案。
本案审理过程中，被告人洪志刚自愿向本院预缴罚金人民币70000元，并表示愿意将已向本院缴纳的取保候审保证金人民币30000元转为罚金。
上述事实，有公诉机关提供的下列证据证实：
1.证人洪某2的证言，证实2015年4月份以来，其通过手机（号码：153××××9333，微信号：×××）接受他人投注“六合彩”达30多期，总收注金额304875元，后通过洪志刚手机183××××8570发送给其的“六合彩”网站和用户名、密码登录网页进行投注，每晚其报送完后，洪志刚会与其通过手机信息进行对账。在2015年7月1日经结算后，其欠洪志刚“六合彩”账目及赌资计44586元人民币，至今仍未支付给洪志刚。
2.证人洪某1的证言，证实其从2015年5月份起，其通过自己的手机短信或者微信方式，接受吴明气、陈庭添等人寄投注“六合彩”，期间共收注约16期，收注总金额人民币16余万元。其中，其自己每期大概投注二三百元左右，大概有四千块左右;另外其亲戚吴明气寄其投注，共16期，投注金额151200元;其朋友陈庭添寄其投注，共7期3140元。其上线为“刚啊”手机号码为183××××8570，其通过网上向“刚啊”进行投注。二人至今尚未结算过。
3.证人洪某3的证言，证实2015年4月份以来，洪某3通过手机微信向洪某2投注了34期的“六合彩”，总投注金额是101050元。输赢赔率为46倍。
4.证人洪某4的证言，证实2015年6月9日以来，洪某4通过手机微信向洪某2洪某2（手机153××××9333）投注了九期的“六合彩”，总投注金额是73140元。
5.证人洪某5的证言，证实2015年6月中旬以来，其通过手机（138××××9398）发短信信息向洪某2（手机153××××9333）投注了五期“六合彩”，总投注金额是3000元，约定的输赢赔率为42倍。
6.证人洪某6的证言，证实2015年6月20日以来，其通过其手机（号码130××××2805）微信及其子洪某9的手机微信向洪某2（手机153××××9333）投注了五期“六合彩”，投注金额分别是2820元和1390元，总投注金额是4210元，约定的赔率为42倍。
7.证人陈某的证言，证实2015年6月23日以来，其通过手机（号码151××××3288）微信向洪某2（手机153××××9333）投注了四期的“六合彩”，总投注金额是15830元，约定的赔率为42倍。
8.证人洪某7的证言，证实2015年6月23日以来，其通过手机（158××××7308）微信向洪某2（手机153××××9333）投注了五期“六合彩”，总投注金额是13400元。
9.证人洪某8的证言，证实其于2016年5月12日带其妹夫洪志刚向南安市公安局投案自首。
10.辨认笔录，证实证人洪某2、洪某1辨认出被告人洪志刚。
11.刑事判决书，证实洪某2犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币160000元。
12.投注材料，证实洪某4、洪某6、洪某9、陈某等人向洪某2投注“六合彩”的情况。
13.手机通话记录，证实洪某2的手机号码153××××9333在2015年5月份至7月份的手机通话情况。
14.银行卡对账明细，证实洪某2名下的中国农业银行卡（卡号62×××13）在2006年8月20日至2015年7月7日的交易情况。
15.投注“六合彩”一览表、提取手机短信记录、提取手机微信记录，证实公安机关在洪某2手机中提取到的其接受他人（洪某3、洪某4等十二人）投注“六合彩”的短信、微信记录；公安机关在证人洪某3、洪某4、洪某6、洪某9、陈某、洪某7的手机提取到其向洪某2投注“六合彩”的手机短信、微信记录。
16.户籍证明，证实洪志刚的身份信息，犯罪时已成年，具有刑事责任能力。
17.归案经过，证实2016年5月12日，洪志刚在其妻舅洪某8的陪同下到南安市公安局投案，并交代犯罪事实。
18.被告人洪志刚的供述及辩解，证实其于2015年4月至7月期间，将一个信用额度为20万元的“六合彩”代理账号分为两个信用额度为人民币10万元的会员账号交给洪某2和洪某1使用。至被查获时，其接受洪某2和洪某1网络投注“六合彩”30多期，收注金额约人民币46万元。
上述证据，经庭审质证查证属实，能相互印证，可作为定案依据，本院予以确认。
本院认为：被告人洪志刚为赌博网站担任代理并接受投注，参与赌博网站的利润分成，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关的指控成立。被告人洪志刚案发后主动投案，如实供述自己的犯罪事实，是自首，可以从轻或减轻处罚。被告人洪志刚预缴了罚金，可以酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议，幅度适当，本院予以采纳。根据本案的事实、情节和危害后果，结合被告人的认罪、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第六十七条第一款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条的规定，判决如下：
被告人洪志刚犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年六个月，并处罚金人民币十万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 吴序开
人民陪审员 郑全定
人民陪审员 陈建议
二〇一六年十二月二十九日
书 记 员 陈澍杭
主要法律条文附页：
一、《中华人民共和国刑法》
第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第二条以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站，或者为赌博网站担任代理，接受投注的，属于刑法第三百零三条规定的“开设赌场”。
三、最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》
一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准
利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为：
（一）建立赌博网站并接受投注的；
（二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的；
（三）为赌博网站担任代理并接受投注的；
（四）参与赌博网站利润分成的。
实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”：
（一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的；
（二）赌资数额累计达到30万元以上的；
（三）参赌人数累计达到120人以上的；
（四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的；
（五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的；
（六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的；
（七）招揽未成年人参与网络赌博的；
（八）其他情节严重的情形。