山西省晋中市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）晋中中法刑终字第254号
原公诉机关山西省昔阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）某某甲。
原审被告人某某甲故意伤害一案，昔阳县人民法院于2015年7月8日作出（2015）昔刑初字第43号刑事判决。被告人某某甲不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明：
被告人某某甲和被害人某奥斯曼同在某吐尔地个体经营的昔阳县烧烤摊打工，且均暂住于某吐尔地在昔阳县乐平镇钟村村租住的出租屋内。2015年3月18日晚，被告人某某甲、被害人某奥斯曼和某吐尔地、某阿卜拉、某买合木提、某依沙六人酒后回到某吐尔地承租的房屋后，某吐尔地与某奥斯曼、某买合木提三人又一同去买酒，三人买酒回到该承租屋后，某奥斯曼遂上床休息，被告人某某甲多次邀请被害人某某乙，均被某奥斯曼拒绝，二人因此发生争执，被害人某奥斯曼与被告人某某甲先后从床底下拿出割肉刀并相互揪扯在一起，期间，被告人某某甲持刀将某某丙颈部扎伤。经昔阳县公安局法医学技术鉴定，被害人某某丙颈部的损伤为重伤二级。经昔阳县公安局治安管理大队认定，被告人某某甲与被害人某奥斯曼在打斗中使用的两把刀具均系管制刀具。
另查明，2015年3月19日，被告人某某甲到昔阳县人民医院看望被害人某奥斯曼时，主动向在医院进行调查的昔阳县公安局民警投案。
又查明，在诉讼期间，被害人某奥斯曼对被告人，某某甲的行为表示谅解，请求人民法院对其从轻处理。
上述事实，有原审经当庭举证、质证，并依法予以确认的下列证据证实：
（一）物证
1、现场提取并随案移送的黑色塑料刀柄的刀具一把证实：被告人某某甲作案时使用的工具；
2、蓝白相间塑料刀柄的刀具一把证实：被害人某奥斯曼在与某某甲打斗时使用的工具。
（二）书证
1、受案登记表证实：2015年3月18日23时50分，翟某向昔阳县公安局报案称，在昔阳县人民医院急诊室有一名男子被人用刀捅伤，伤者家属让帮忙打电话报警。
2、归案情况说明证实：2015年3月19日，某某甲主动向昔阳县公安局投案。
3、扣押、随案移送物品、文件清单证实：昔阳县公安局将现场提取的黑色塑料刀把和蓝白相间塑料刀把的两把刀具依法扣押，并随案移送至本院。
4、谅解书、被害人某奥斯曼的笔录证实：被害人某奥斯曼主动放弃对被告人某某甲的民事赔偿要求，并对被告人的行为表示谅解，请求人民法院对被告人从轻处理。
（三）证人证言
1、证人翟某的证言证实：2015年3月18日晚上23时，我刚到急诊室，医院商大夫让我报案说一名病人让人捅伤了，家属让报警，我就报警了。病人是一名新疆男子，右边脖子有伤，商大夫给缝了针，后伤者被转院至阳泉医院。
2、证人某吐尔地的证言证实：某奥斯曼、某某甲是和我一起卖羊肉串的。2015年3月18日晚上10时许，斯依玛勒、某买合木提、某阿卜拉、一名昔阳男子和我一起喝了些酒后，回到我在钟村租的家中，我、某奥斯曼、某买合木提一起去买了些白酒，返回家后，某奥斯曼就上床睡觉了，某某甲就叫某某乙，某奥斯曼没有搭理某某甲，某某甲就骂了某奥斯曼一句，某奥斯曼就起来右手拿着一把割肉刀指着某某甲，说“你别看我小，你个子高，有本事你站起来”，我过去拉某奥斯曼，某某甲就从房间右上角的一个上下铺床下面一个纸箱里拿出一把割肉刀，我没有看清俩人是如何比划的，我去拽两个人，就看见某奥斯曼右边身上有血，我将俩人拿的刀放在桌子上，某奥斯曼捂着脖子，我和某阿卜拉将某奥斯曼送到昔阳县人民医院急诊室，我让医院的大夫报了警，抢救的时候，我看见某奥斯曼右边的脖子上有伤口。他们二人平时挺好的，没有矛盾。打架用的刀是平时割肉用的刀。
3、证人某阿卜拉的证言证实：我和某某甲、某奥斯曼都在某吐尔地经营的烧烤店打工，平时就住在一起。2015年3月18日晚，我和某吐尔地、某买合木提、某某甲、一个昔阳人在一起吃饭时，某某甲喝了不少酒，我们回到钟村吐尔地租的家中，某吐尔地、某奥斯曼、某买合木提又出去买了些酒回来，某奥斯曼就准备休息，某某甲等人就叫某某乙，某奥斯曼不高兴，就骂了某某甲几句，二人就开始争吵起来，某奥斯曼就从床底下拿出一把割肉刀指着某某甲，某某甲紧接着也拿出一把刀，二人就相互比划，某某甲右手反手持刀扎向某奥斯曼的右脖颈，当时血就喷了出来，某吐尔地制止了俩人的争斗，拿了二人的刀，某吐尔地和我将某奥斯曼送到医院救治。
4、证人某伊沙的证言证实：我、某某甲、某奥斯曼等人一起在某吐尔地经营的烧烤店打工，平时住在一起。2015年3月18日晚上，我和某奥斯曼在家里休息，某吐尔地、某某甲、某阿卜拉、某买合木提回来后，某吐尔地、某奥斯曼、某买合木提又出去买了些酒回来，某奥斯曼准备睡觉，某某甲就叫某某乙，俩人就发生了争吵，某奥斯曼就从床下拿出一把割肉刀指着某某甲，某某甲也拿出一把刀，俩人就纠缠在一起，在揪扯过程中，某某甲反手用刀一直在某奥斯曼的右脖颈的上方来回划着，某奥斯曼右脖颈就喷出血来，某吐尔地制止了俩人的争斗，并和某阿卜拉将某奥斯曼送往医院。半小时后，我、某买合木提、某某甲也赶到医院，某某甲看到有警察，他就主动向警方自首。
5、证人某买合木提的证言证实：2015年3月18日晚上，我和某吐尔地、某阿卜拉、某某甲还有一个昔阳人在一起吃饭喝酒，某某甲喝了不少酒，我们回到钟村租住的家后，某吐尔地、某奥斯曼和我又出去买了些酒回来，某奥斯曼准备睡觉，某某甲叫他起来喝酒，某奥斯曼有些不高兴就和某某甲发生争吵，后来二人手里拿着刀在扭打，我就看到某奥斯曼右脖颈流血，右边的身上也有血迹，二人就停止了争斗，某吐尔地、某阿卜拉就赶紧将某奥斯曼送去医院，之后，我和某某甲、某伊沙去了医院，某某甲看到医院有警察，就主动向警方自首了。
6、证人王某的证言证实：2015年3月18日晚上，我回到钟村口我老婆卖臭豆腐的摊子，某奥斯曼在旁边卖烧烤，某奥斯曼就叫我喝酒，我去买了一瓶牛栏山二锅头，当时某奥斯曼喝了3两左右。
7、证人赵某的证言证实：从2012年9月份开始，新疆人某吐尔地租住我在昔阳县乐平镇钟村家窑顶上面的房子居住。
（四）被害人陈述
被害人某奥斯曼的陈述证实：我和某某甲都跟着某吐尔地提卖羊肉串。2015年3月18日20时左右，我和王某一起喝了点酒，晚上22时左右，回到乐平镇钟村某吐尔地租住的家，我和某吐尔地、某买合木提又出去买了些酒，回到家后，我就躺下准备睡觉。之后，某某甲、某吐尔地等人就叫我一起吃饭喝酒，我不答应，某某甲就一直催我起来，还骂我，我很生气就和他吵了几句，因他个子比较高，我怕打不过他，就从我睡的床下的纸箱子里拿出一把割肉刀，指着某某甲，某某甲见我拿刀指着他，他也床下拿出一把割肉刀指着我，我们用刀互相朝对方比划，后来我感觉我的右脖颈流血，某某甲见我流血了也就不和我发生争斗了，某吐尔地、某阿卜拉将我送到医院救治。当时我拿的刀刀柄是蓝色的，某某甲拿的刀刀柄是黑色的，都是烧烤店割羊肉的割肉刀。
（五）被告人供述
被告人某某甲的供述证实：2015年3月18日晚上，我和某吐尔地、某阿卜拉、某买合木提和一个昔阳县本地人一起吃饭，期间，我喝了二斤白酒。晚上11点我们回到吐尔地在钟村租住的家中，之后，某奥斯曼和某吐尔地出去送了些东西，回来后，某奥斯曼就上床休息了，我们几个吃饭，期间，我们叫奥斯曼起来喝点酒，某奥斯曼不答应，我又大声叫某奥斯曼过来喝酒，某奥斯曼很生气说“你个子高我也不怕你”，还从床底下拿出一把割肉刀向我冲来，某吐尔地等人将某奥斯曼拦住，我当时酒喝多了，看见某奥斯曼拿刀要和我打架，也从某奥斯曼拿刀的盒子里拿出一把割肉刀，左手拿刀朝他比划了几下，某奥斯曼说要插杀我，右手拿刀同我比划，我们俩人就相互拿刀比划，后来就听见某吐尔地说，不要打了，某奥斯曼流血了，并和某阿卜拉等人将某奥斯曼送往医院。我看见地上有血迹，才确定我拿刀将某奥斯曼的脖子划伤了，后来我去医院看某奥斯曼时，就向公安人员投案了。我裤子上的血应该是某奥斯曼受伤后流的血蹭到我裤子上的。
（六）鉴定意见
1、法医学人体损伤程度鉴定书证实：某奥斯曼外伤致右颈部损伤，其损伤为重伤二级。
2、法医物证鉴定书证实：山西省晋中司法公安鉴定中心对标记“某奥斯曼血样”的检材、标记“匕首刀刃上可疑斑迹”检材、标记“铁床框上可疑斑迹”的检材、标记“地面可疑斑迹”的检材、标记“某某甲裤子上可疑斑迹”的检材进行DNA检验，标记“匕首刀刃上可疑斑迹”、“铁床框上可疑斑迹”、“地面可疑斑迹”、“某某甲裤子上可疑斑迹”的检材上均检出人血，经DNA检验分析，支持上述血迹为某奥斯曼所留，不支持为其他随机个体所留。
3、管制刀具认定意见书证实：昔阳县公安局侦查人员在现场提取的两把刀具的刀尖均小于60度，刀身长均超过150毫米，均属于管制刀具。
（七）现场勘查笔录、提取笔录、辨认笔录、指认笔录
1、现场勘验笔录、现场平面示意图、提取痕迹物证登记表、图片证实：现场位于赵某家的出租房内，该出租房建筑在赵某家窑洞上，在街门口外西侧有一铁楼梯通往街门楼顶的房屋，建筑物有南北向走廊，走廊东侧有三间房屋，中心现场位于南边第一间房屋，屋内南边有两个高低床，靠窗户下的高低床下有一纸盒，纸盒内有两把带血的单刃尖刀，尖刀一全长31.2cm，刀柄为黑色塑料，尖刀二全长30cm，刀柄为蓝白相间的塑料，侦查人员将该两把尖刀提取；在靠门口的高低床下铺的被子和床单有大量血迹，在地上有明显拖擦痕迹，在铁楼梯、水房过道及走廊地上有大量滴落血迹。侦查人员将高低床上的血迹、地上的血迹分别擦拭提取。
2、辨认笔录证实：2015年4月1日，侦查人员组织某某甲对一组形状相似的五把刀具进行辨认，某某甲辨认二号刀具就是其将某奥斯曼致伤时所持的刀具。二号刀具即侦查人员在现场提取的刀柄为黑色的刀。
3、辨认笔录证实：2015年3月31日，侦查人员组织某奥斯曼对一组形状相似的五把刀具进行辨认，某奥斯曼指认四号刀具是其与某某甲扭打时持得刀具。四号刀具即侦查人员在现场提取的刀柄为蓝白相间的刀。
4、指认笔录及照片证实：2015年4月1日，某某甲引领侦查人员来到乐平镇钟村村某吐尔地租住地，在靠近南边的第一间房子里，某某甲指认靠近窗台的一张高低床下是其当时拿刀的地方，在靠近门口的一张高低床处，指认是其将某奥斯曼扎伤的位置。
原审认为，被告人某某甲因劝酒与他人发生争执，并用刀具故意伤害他人身体，且致被害人身体损伤构成重伤，其行为侵犯了公民的人身权利，损害了他人的身体健康，已构成故意伤害罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人某某甲犯故意伤害罪的事实清楚、证据确实充分，罪名成立。被告人某某甲主动向在医院的民警投案，且在归案后能如实供述自己的罪行，属自首，依法可减轻处罚。被依法扣押的两把尖刀均系管制刀具，属于违禁品，依法应予没收。综合考虑被告人某某甲的此次犯罪情节、案件起因、危害后果、无前科劣迹、具有自首、取得被害人的谅解等情节，依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十四条、第六十七条第一款、《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》第一条第一款之规定，判决：一、被告人某某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年零一个月。二、被依法扣押的两把尖刀均系管制刀具，属于违禁品，依法予以没收。
原审被告人某某甲上诉认为：上诉人法律意识淡薄，被害人有过错，在案发后积极救治被害人且得到了被害人的谅解，认罪态度好，一审量刑畸重。且考虑其系少数民族，请求二审依法改判。
经二审审理查明的事实与原审一致，认定事实的证据经原审当庭质证、认证，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）某某甲故意伤害他人身体，并致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪。对上诉人所提其认罪态度好、积极救治被害人、且系少数民族，要求从轻处罚等的上诉意见，本院认为，上述情节，原审均予以查明并确认，且在量刑时已予以充分考虑，故对其上诉意见不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，依法应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李 媛
审 判 员 皇甫权
代理审判员 张 晖
二〇一五年九月二十二日
书 记 员 慕中敏