云南省昆明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）云01民终3537号
上诉人（原审原告）：王成，男，1981年10月29日生，汉族，云南省大姚县人，住大姚县，
委托代理人：章勇，北京盈科（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。
上诉人（原审被告）：昆明市西翥温泉田庄，住所地：云南省昆明市五华区。
法定代表人：熊渝昆，系该公司总经理。
委托代理人：王远，女，1968年1月16日生，汉族，昆明市人，住昆明市五华区，特别授权代理。
委托代理人：许思龙，云南恩龙律师事务所律师，特别授权代理。
上诉人王成、昆明市西翥温泉田庄（以下简称“西翥温泉”）因劳动争议纠纷一案，不服昆明市五华区人民法院（2015）五法民一初字第721号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月22日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案经报请批准延长审理期限，现已审理终结。
王成上诉请求：撤销一审判决第二项、第五项，改判西翥温泉向其支付解除劳动合同的经济补偿金人民币20420.90元、加班工资人民币92034.95元、未订立无固定期限劳动合同二倍工资人民币151114.66元并赔偿医疗保险损失人民币24913.49元、失业保险金损失14794元、养老保险损失人民币49826.99元。事实和理由为：一、其虽然于2015年5月21日提前30日向西翥温泉提交辞职报告，但西翥温泉并未同意，未在2015年6月21日办理其离职手续。由于西翥温泉不同意其辞职，其不得已在2015年7月20日强行离职，因此，西翥温泉应当向其支付解除劳动合同的经济补偿金；二、西翥温泉仅支付了2010年6月至2014年6月期间的部分加班工资，尚欠人民币45932元未付，应当予以支付。此外，《关于休假的规定》载明法定节假日不得休息，可以用发放节日休假单的形式进行调休。因此，其是否调休的证据应当由西翥温泉持有，不应当由其承担举证责任；三、对于无固定期限劳动合同的签订，应当由用人单位举证证实劳动者要求签订固定期限劳动合同的申请，而并非由劳动者举证证实用人单位拒绝签订无固定期限劳动合同，一审法院对于举证责任分配错误；四、其已提交证据证实西翥温泉拒绝补缴社会保险费，且无法补缴，故应当向其赔偿社会保险损失。综上，请求二审法院支持其上诉请求。
西翥温泉辩称，请求驳回王成的上诉，支持己方的上诉请求。
西翥温泉上诉请求：撤销一审判决第二项、第三项、第四项。事实和理由为：一、虽然《关于休假的规定》约定每月仅休息4天，但王成每月出勤并未实际严格按上述规定执行，故一审判决以推断的方式计算加班费，不符合客观事实；二、王成自2011年至2014年每年均享受4-6天年休假，而一审法院未查清该事实，判决其按王成工资的300%的标准支付年休假工资错误；三、其集体合同及工会章程规定，如劳动者违反合同约定提前解除劳动合同，则应当将相当于一个月工资的违约金自愿支付给工会作为活动经费。综上，一审判决不当，请求二审法院予以改判。
王成辩称，请求驳回西翥温泉的上诉，支持己方的上诉请求。
王成向原审法院起诉请求：一、解除双方的劳动合同关系；二、西翥温泉向其支付解除劳动合同的经济补偿金20420.90元、加班工资92034.95元、未休年休假工资14083.38元、未订立无固定期限劳动合同的二倍工资151114.66元、拖欠的工资4084.18元以及医疗保险损失24913.49元、�业保险金损失14794元、养老保险损失49826.99元，以上金额合计371272.55元。
一审法院认定事实：王成于2010年5月20日到西翥温泉工作，双方于2010年8月7日签订书面劳动合同，约定王成在西翥温泉担任厨师长一职，合同期限自2010年6月21日起至2011年6月20日止，实行定时工作制等事项。2011年6月27日，双方续订书面劳动合同，约定合同期限自2011年6月21日起至2012年6月21日止等事项。2012年6月21日，双方续订书面劳动合同，约定合同期限自2012年6月21日起至2013年6月21日止等事项。2013年7月1日，双方续订书面劳动合同，约定合同期限自2013年6月21日起至2014年6月21日止等事项。2014年7月16日，双方续订书面劳动合同，约定合同期限自2014年6月21日起至2018年6月21日止等事项。西翥温泉未为王成购买社会保险。西翥温泉于2011年10月出台了《关于休假的规定》，规定员工在单位工作满一个月的当月可以休息4天，员工工龄每满一年可享受一天的全额带薪休假，5天封顶，国家法定节假日11天及三八妇女节有1天休假日一律发成节日休假单等事项。2010年6月至2014年6月期间，西翥温泉向王成支付了加班工资。2015年5月21日，王成向西翥温泉提交辞职报告，以有事情为由称不能在田庄工作，要求解除合同。2015年7月20日，王成未向西翥温泉提供正常劳动。西翥温泉未支付王成2015年6月20日至2015年7月20日的工资4084.18元。一审法院认为，本案系因劳动者解除劳动合同而产生的工资福利、经济补偿及社会保险损失的纠纷。从庭审确认的事实来看，王成于2015年5月21日向西翥温泉提交辞职报告，后于2015年7月20日起未向西翥温泉提供正常劳动，故确认双方于2015年7月20日解除了劳动合同关系。由于王成系因自身原因提出解除劳动合同，西翥温泉无需支付经济补偿金。对�王成所主张的加班工资的诉讼请求，其提交了西翥温泉的《关于休假的规定》证实了存在加班的事实，而西翥温泉举证证实2010年6月至2014年6月西翥温泉向王成支付了加班工资，对此王成予以认可，故西翥温泉不应支付王成2010年6月至2014年6月期间的加班工资。从西翥温泉提交的证据来看，西翥温泉自2014年7月开始即未向王成支付过加班工资，而经庭审确认王成工作期间每月仅休息4天，据此，西翥温泉自2014年7月至2015年8月应当向王成支付休息日加班工资19269.94元。关于王成所主张的法定节假日加班工资的诉讼请求，因其未举证证实存在法定节假日加班的事实，而西翥温泉《关于休假的规定》中明确了法定节假日休息的规定，故王成应承担举证不利的法律后果，故对王成主张的法定节假日工资的诉讼请求不予支持。关于王成所主张的未休年休假工资的诉讼请求，西翥温�并未举证证实已经实际安排王成进行年休，应当向王成支付2011年至2015年未休年休假工资10117.91元。关于王成主张的未未订立无固定期限劳动合同二倍工资的诉讼请求。根据劳动合同法第十四条、第八十二条的规定，西翥温泉向王成支付二倍工资的前提在于其拒绝与王成订立无固定期限的劳动合同并且王成已经明确愿意与其续订劳动合同。但本案中，王成并未举证证实西翥温泉拒绝与其签订无固定期限劳动合同，同时，双方已经签订了固定期限的劳动合同反映出订立固定期限劳动合同是王成的真实意愿，故对王成主张支付未订立无固定期限劳动合同的二倍工资的诉请不予支持。关于王成主张由西翥温泉支付拖欠工资4084.18元的诉请，西翥温泉明确予以认可，故予以保护。关于王成主张由西翥温泉支付医疗保险损失、失业保险损失、养老保险损失的诉请，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条的规定，西翥温泉向王成赔偿社会保险损失的前提在于西翥温泉未为王成办理社会保险手续并且社会保险经办机构不能补办，导致王成无法享受社会保险待遇的情形，本案中西翥温泉明确表示愿意为王成补办社会保险，而且王成也未能举证社会保险经办机构不能补办，故对王成主张由西翥温泉支付医疗保险损失、失业保险损失、养老保险损失的诉请不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第四十一条、第四十四条第一款第二项、第四十五条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第三十一条、第三十七条、第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《国务院关于职工工作时间的规定》第三条，《国务院职工带薪休假条例》第二条、第三�，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，参照人力资源和社会保障部《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第四条、第五条、第十条、第十一条，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：“一、原告王成与被告昆明市西翥温泉田庄于2015年7月20日解除劳动合同关系；二、被告昆明市西翥温泉田庄于本判决生效后十日内支付原告王成加班工资人民币19269.94元；三、被告昆明市西翥温泉田庄于本判决生效后十日内支付原告王成未休年休假工资人民币10117.91元；四、被告昆明市西翥温泉田庄于本判决生效后十日内支付原告王成工资人民币4084.18元；五、驳回原告王成的其他诉讼请求”。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据及事实，本院评判及认定如下：双方二审中共同认可王成于2010年6月20日到西翥温泉工作，并非一审判决认定的“原告于2010年5月20日到被告处工作”，且双方于2014年7月15日续订的劳动合同的合同期限系至2018年2月20日止，并非一审判决认定的“至2018年6月21日止”，对此，本院经查证属实，予以确认。一审判决认定的其余法律事实，亦经本院查证属实，予以确认。西翥温泉提交的农村信用社分户账无法证实该费用系向王成支付的加班费以及具体支付的金额，本院不予采纳；节假日加班费（奖金）发放清单系西翥温泉单方制作，王成不予认可，故本院不予采信；集体合同及相关附件无法证实对王成进行合法调薪，本院不予采纳；考勤报表因不符合证据的形式要件，且王成不予认可，本院不予采信；旅游合同、转�记录、工会台账、补助领取表及证人证言亦无法证实本案的基本事实，本院不予采纳。
本院认为，一审法院判决双方的劳动关系于2015年7月20日解除，双方对此均未提出异议，本院予以维持。一、关于经济补偿金。王成向西翥温泉提交的辞职报告载明其因“有事”不能在西翥温泉工作，并提前30日解除双方的劳动合同，其于二审时提交的短信记录虽然西翥温泉对真实性不予认可，但该短信能够与辞职报告载明的内容相互印证，证实王成因个人原因辞职，故本案不属于应当支付经济补偿金的情形，故对王成要求西翥温泉支付经济补偿金的诉请不予支持。二、关于加班工资。西翥温泉《关于休假的规定》明确载明“周五、周六、周日及法定节假日不得安排休息。……。因特殊情况经部门同意在不得休息日休息者，周五休息一天算两天，……”、“国家法定节假�，……，一律发成节日休假单”、“员工工龄每满一年，经部门同意，凭周末休假权证有一次周末休假”、“田庄员工工龄每满一年可享受一天的全额带薪休假，……。员工凭有效期内的带薪休假条享受带薪休假”等内容，可见，一般情况下，员工在休息日及法定假日不允许休假，如果休假则需部门审批或使用休假单办理休假手续，现西翥温泉未能提交王成的休假审批手续，故本院对王成在休息日及法定节假日加班的事实予以确认。虽然《关于休假的规定》于2011年10月出台，但西翥温泉于一审时对于王成提交的加班工资一览表予以认可，因此，本院确认王成主张的西翥温泉未全额支付其2010年6月至2014年6月休息日加班工资及未支付其法定节假日加班工资的事实存在。根据王成的工资数额及加班事实，西翥温泉应当向王成支付其工作期间休息日及法定节假日加班工资�民币92034.95元。一审判决对此处理不当，本院予以改判。三、关于未休年休假工资。西翥温泉主张其已安排王成休完年休假，但其提交的证据未能证实该主张，故一审法院判决西翥温泉向王成支付未休年休假工资人民币10117.91元并无不当，本院予以维持。四、关于二倍工资。因双方已签订固定期限劳动合同，故对王成要求西翥温泉支付二倍工资差额的诉请不予支持。五、关于社会保险损失。王成要求西翥温泉按照单位应缴比例向其支付应当向社保机构缴纳的医疗及养老保险费用的主张无事实及法律依据，且与现行的社保政策相悖，本院不予支持。因王成不符合失业保险金的领取条件，故对王成要求西翥温泉向其支付失业保险损失的诉请不予支持。王成于二审时提交的劳动保障行政处罚决定书不影响本案基本事实的认定，本院不予采纳。六、关于拖欠的工资4084.18元。因西翥温泉于一审时对王成要求其支付该项工资无异议并于二审中对于一审判决认定其未支付王成2015年6月20日至2015年7月20日的工资4084.18元的事实予以认可，故一审法院判决西翥温泉向王成支付该费用正确，本院予以维持。
综上所述，王成的上诉请求部分成立，西翥温泉的上诉请求不能成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项之规定，判决如下：
一、维持昆明市五华区人民法院（2015）五法民一初字第721号民事判决第一项、第三项、第四项，即：“一、原告王成与被告昆明市西翥温泉田庄于2015年7月20日解除劳动合同关系；三、被告昆明市西翥温泉田庄于本判决生效后十日内支付原告王成未休年休假工资人民币10117.91元；四、被告昆明市西翥温泉田庄于本判决生效后十日内支付原告王成工资人民币4084.18元�；
二、撤销昆明市五华区人民法院（2015）五法民一初字第721号民事判决第二项、第五项，即：“二、被告昆明市西翥温泉田庄于本判决生效后十日内支付原告王成加班工资人民币19269.94元；五、驳回原告王成的其他诉讼请求”；
三、由昆明市西翥温泉田庄于本判决生效后十日内支付王成加班工资人民币92034.95元；
四、驳回王成的其他诉讼请求；
五、驳回王成的其他上诉请求；
六、驳回昆明市西翥温泉田庄的上诉请求。
一审案件受理费予以免收；二审案件受理费人民币10元，由王成、昆明市西翥温泉田庄各负担人民币5元。
本判决为终审判决。
本判决发生法律效力后，若负有履行义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原�人民法院申请强制执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前面规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，如果被执行人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息；未按本判决指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
审 判 长 刘 华
代理审判员 李 莹
代理审判员 吴开举
二〇一七年四月十一日
书 记 员 汪金亚