湖南省邵阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）邵中民一终字第836号
上诉人（原审被告）湖南省新宁县金桥建筑工程有限责任公司。
法定代理人李崇庆，该公司经理。
委托代理人李正东，湖南崀山律师事务所律师。
上诉人（原审被告）雷永兵。
委托代理人邓昌友，新宁县北斗法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）漆荣艳。
委托代理人李贵，湖南湘安律师事务所律师。
委托代理人唐吉，湖南湘安律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）权小卫。
委托代理人伍铜球，湖南南天律师事务所律师。
上诉人湖南省新宁县金桥建筑工程有限责任公司、雷永兵因与被上诉人漆荣艳、权小卫提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖南省新宁县人民法院于二○一四年九月十五日作出的（2014）宁民一初字第816号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2014年12月11日公开开庭审理了本案。上诉人湖南省新宁县金桥建筑工程有限责任公司的委托代理人李正东，上诉人雷永兵及其委托代理人邓昌友，被上诉人漆荣艳及其委托代理人李贵、唐吉，被上诉人权小卫及其委托代理人伍铜球到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，新宁县某学校新建宿舍的建筑工程由湖南省新宁县金桥建筑工程有限责任公司承建，该公司将腻子灰工程分包给雷永兵完成。2014年4月22日，湖南省新宁县金桥建筑工程有限责任公司与雷永兵签订了《施工协议》，约定了施工范围、质量要求、价格、工期等事项，在安全责任方面，双方要求加强安全教育和管理，但对安全事故责任如何担责没有约定。雷永兵承包了该腻子灰工程后，与权小卫联系，要求权小卫找人为其完成腻子灰工作。权小卫说没有时间做事。权小卫的妻弟漆某甲听说有腻子灰工作做，就要其姐夫权小卫先答应雷永兵，漆某甲说漆某乙、漆荣艳等人在家没事做。于是，权小卫答应为雷永兵做工。当时，权小卫等人与雷永兵协商包工包料按每平方米4.50元计酬，做了一天，权小卫、漆某甲等人认为划不来，双方再协商只包工不包料按每平方米3.50元计酬。权小卫、漆某甲在该工地做了两天工后到其他工地做事去了，留下漆荣艳和漆某乙等人在此工地做事。2014年5月28日上午，漆荣艳与其老乡漆艳芳同在工地一宿舍里刮腻子灰。11时许，同事漆某乙出去装灰浆，漆荣艳一个人在宿舍里做工，不慎从木架上摔下来。漆某乙装腻子灰回来时没有看到漆荣艳在木架上做事，发现漆荣艳坐在地上，额头、嘴角有血。漆某乙向漆荣艳了解情况时，漆荣艳声称刚从木架上摔下来，漆荣艳回答问题有些糊涂，漆某乙遂打电话给漆某甲和权小卫，权小卫要漆某甲来到漆荣艳出事工地了解情况，漆某甲来看了漆荣艳后，问漆荣艳是否去医院，漆某乙讲暂时莫去，于是，漆某甲、漆某乙带着漆荣艳先去饭店吃饭，权小卫也来到饭店吃饭。在吃饭的时候，权小卫将漆荣艳受伤之事告诉了雷永兵。饭后，权小卫将漆荣艳带到湖南省新宁县金桥建筑工程有限责任公司项目部去报案，项目部没有人，权小卫又打电话给雷永兵，雷永兵过来后，一起将漆荣艳送到新宁县阳光医院住院治疗，湖南省新宁县金桥建筑工程有限责任公司、雷永兵为漆荣艳支付了住院医药费。漆荣艳，住院5天，用去医药费3006.33元。漆荣艳出院后其伤情经邵阳市崀山司法鉴定所鉴定为九级伤残，从鉴定之日起需治疗两个月，医院费控制在4000元之内。伤后两个月需一人护理。漆荣艳有母亲郭某某，现年67岁，由漆荣艳和其两个妹妹共同扶养。有两个小孩，女儿名叫刘某某，现年9岁；男儿名叫漆某丙，现年6岁。漆荣艳受伤后的经济损失认定如下：医药费3116.33元、住院伙食补助费150元、护理费3732元，误工费4043元、残疾赔偿金33488元、精神抚慰金2000元、鉴定费1300元，共计68538.53元。
原审法院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷，漆荣艳受雇于雷永兵从事腻子灰粉刷工作，虽然双方没有签订劳务合同，但有充分的证据证实雇佣关系成立，依据法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。漆荣艳在劳动过程中从木架上摔下来造成身体伤害，雇主雷永兵应承担赔偿责任。新宁县某学校新建宿舍的建筑工程由湖南省新宁县金桥建筑工程有限责任公司承建，该公司将腻子灰工程分包给雷永兵完成，在湖南省新宁县金桥建筑工程有限责任公司与雷永兵签订《施工协议书》约定了施工范围、质量要求、价格、工期等事项，在安全责任方面，双方要求加强安全教育和管理，但对安全事故责任如何担责没有约定。同时，湖南省新宁县金桥建筑工程有限责任公司作为分包人知道接受分包业务的雷永兵没有相应资质或者安全生产条件，仍将腻子灰工程分包给雷永兵，对漆荣艳的伤害后果应当与雷永兵承担连带赔偿责任。湖南省新宁县金桥建筑工程有限责任公司和雷永兵辩称，漆荣艳受伤不是在湖南省新宁县金桥建筑工程有限责任公司所承建的新宁县某学校新建宿舍工地上发生，经对双方提交的证据进行审查，与漆荣艳同在工地上做工的工友所出具的证词相互吻合、印证，形成了证据链，证据所指的法律事实客观真实。同时，湖南省新宁县金桥建筑工程有限责任公司和雷永兵未能提供反证证明漆荣艳的伤不在新宁县某学校新建宿舍工地上发生，故湖南省新宁县金桥建筑工程有限责任公司和雷永兵这一抗辩观点，证据不足、理由不充分，不予采信。湖南省新宁县金桥建筑工程有限责任公司和雷永兵认为本案追加被告权小卫是漆荣艳的雇主，漆荣艳的伤害后果应该由权小卫承担赔偿责任，经审查，尽管雷永兵事先与权小卫联系腻子灰粉刷工作，但权小卫仅仅将粉刷腻子灰劳务信息告诉案外人漆某甲，由案外人漆某甲通知漆荣艳等人到雷永兵分包的工地做事，且权小卫与漆荣艳等人同为雇员并同工同酬，没有另行从中抽取利益，因此，湖南省新宁县金桥建筑工程有限责任公司和雷永兵辩解认为权小卫和漆荣艳是雇佣关系，理由不充分，亦不予采纳。雷永兵辩称，漆荣艳在湖南省新宁县金桥建筑工程有限责任公司所承建的工程工地上做工发生安全事故，理应由湖南省新宁县金桥建筑工程有限责任公司对漆荣艳的伤害申请工伤认定，由湖南省新宁县金桥建筑工程有限责任公司按照工伤承担赔偿责任，因漆荣艳是由雷永兵所雇请，双方之间形成雇佣关系，雷永兵理应承担雇主责任，漆荣艳与湖南省新宁县金桥建筑工程有限责任公司是否形成劳动关系须经法定程序予以认定，而是否构成工伤亦应建立在合法的劳动关系之上，且雷永兵的承包人的责任并不因此而免除。现漆荣艳依据侵权责任法主张权利，并无不当，故雷永兵要求湖南省新宁县金桥建筑工程有限责任公司对漆荣艳的伤害申请工伤并赔偿损失的观点，不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第二十八条的规定，判决：（一）雷永兵在判决生效后10内赔偿漆荣艳受伤后的经济损失68538.53元（包括已付的医药费），湖南省新宁县金桥建筑工程有限责任公司承担连带赔偿责任；（二）驳回漆荣艳的其他诉讼请求。案件受理费减半收取350元，由雷永兵负担。
雷永兵上诉并答辩称，其与漆荣艳之间没有签订劳务合同，不存在雇佣关系，其不应当承担赔偿责任；原审对漆荣艳的被扶养人生活费、精神损害抚慰金的计算错误；原审责任划分不当，本案应适用工伤保险条例，原审适用法律错误，请求二审改判驳回漆荣艳的诉讼请求。
湖南省新宁县金桥建筑工程有限责任公司上诉并答辩称，漆荣艳是否在工地上受伤存在合理怀疑，其不应承担赔偿责任，其与漆荣艳之间没有直接的雇佣关系，原审判决其承担连带责任错误，请求二审改判驳回漆荣艳对湖南省新宁县金桥建筑工程有限责任公司的诉讼请求，重新划分责任，或将本案发回重审。
漆荣艳答辩称，其提供的证据相互印证，形成了证据链，足以证明其在工地工作受伤的事实，湖南省新宁县金桥建筑工程有限责任公司存在选任过错，原审判决其承担连带责任正确，原审责任划分恰当，请求二审驳回上诉，维持原判。
权小卫答辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，实体处理恰当，请求二审驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明的事实与原审查明的一致，本院对原判认定的事实予以确认。
本院认为，漆荣艳提供的证人漆某乙、漆某丁等人的证言等证据可以证明漆荣艳系在工地工作时受伤，湖南省新宁县金桥建筑工程有限责任公司上诉提出漆荣艳不是在工地工作时受伤，但没有提供证据证实该主张，该上诉理由依据不足。湖南省新宁县金桥建筑工程有限责任公司与雷永兵签订了《施工协议》，将腻子灰工程发包给没有相应资质的雷永兵施工，雷永兵雇佣漆荣艳施工，漆荣艳在工作中受伤，原审判决雇主雷永兵对漆荣艳的损失承担赔偿责任，并由湖南省新宁县金桥建筑工程有限责任公司承担连带责任并无不当。湖南省新宁县金桥建筑工程有限责任公司与雷永兵均主张漆荣艳自身存在过错，应当自负一定责任，但没有提供充分证据予以证实。漆荣艳在雇佣活动中受伤，原审适用雇佣关系的法律规定处理本案正确。原审对漆荣艳的被扶养人生活费、精神损害抚慰金损失的计算亦无不当。综上，湖南省新宁县金桥建筑工程有限责任公司与雷永兵的上诉理由不能成立，本院不予采纳，对其上诉请求不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确，实体处理恰当，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审诉讼费1400元，由湖南省新宁县金桥建筑工程有限责任公司与雷永兵各负担700元。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘子腾
审 判 员 陈平军
审 判 员 贺显平
二〇一四年十二月十五日
代理书记员 王静雯
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……