广西壮族自治区来宾市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）来刑二终字第43号原公诉机关广西壮族自治区来宾市武宣县人民检察院。上诉人（原审被告人）卢国栋，农民。2008年1月31日，因犯盗窃罪被云南省弥勒县人民法院判处有期徒刑四年，2010年6月3日刑满释放。2015年2月10日，因涉嫌犯盗窃罪被广西壮族自治区来宾市武宣县公安局刑事拘留，同年2月16日被逮捕。现羁押于广西壮族自治区来宾市武宣县看守所。辩护人刘俊义，广西广正大律师事务所律师。辩护人陈保勇，广西广正大律师事务所律师。广西壮族自治区来宾市武宣县人民法院审理广西壮族自治区来宾市武宣县人民检察院提起公诉的被告人卢国栋犯抢劫罪一案，于二O一五年六月二十五日作出（2015）武刑初字第112号刑事判决。宣判后，公诉机关未提出抗诉，卢国栋不服，提出上诉，本院受理后，依法组成合议庭于2015年9月16日公开开庭审理了本案。广西壮族自治区来宾市人民检察院指派检察员冯家平出庭履行职务，上诉人卢国栋及其辩护人刘俊义到庭参加诉讼，现已审理终结。原判认定，2015年2月9日凌晨4时30分许，被告人卢国栋窜至武宣县武宣镇城北路283号楼房处后面，从楼房一楼堆放的木头里面拿一根木头搭到二楼阳台，然后顺着木头攀爬进入该楼房的二楼阳台，在进入三楼廖某的卧室准备行窃时，被廖某发现后向一楼逃跑，廖某在后面追并喊抓小偷。因一楼的大门打不开，卢国栋就往回跑想从二楼阳台逃跑，廖某抓住卢国栋的外套衣领不放，卢国栋拉开拉链后用力挣脱，卢国栋的外套在拉扯中被扯下。廖某追上去抓住卢国栋另一件衣服的衣袖，卢国栋用手推廖某的胸部处，并用力甩动身体挣脱时，俩人摔倒在地上，造成廖某左手肘及左脚脚裸轻微损伤。卢国栋在地上推开廖某后爬起来往楼上跑，在二楼和三楼楼梯的转角处被赖某抓住，廖某随即打电话报警，公安民警到达后，将卢国栋传唤至公安机关进行调查。另查明，2008年1月31日，卢国栋因犯盗窃罪被云南省弥勒县人民法院判处有期徒刑四年，2010年6月3日刑满释放。原判认定上述事实的证据有：1、物证、书证（1）受案登记表，证实2015年2月9日凌晨4时30分许，廖某报案称其在武宣镇城北路283号自家住宅楼内抓获一名男小偷，请求公安机关出警处理。（2）抓获经过，证实卢国栋到案经过。（3）户籍证明，证实卢国栋生于1986年5月18日，作案时已达到刑事责任年龄。（4）刑事判决书、云南省小龙潭监狱证明，证实卢国栋被判刑情况及刑满释放时间。（5）办案说明，证实廖某左手肘及左脚脚裸受伤，因受伤程度较小，廖某拒绝到医院检查。（6）提取笔录、扣押物品清单，证实在案发现场提取到卢国栋一件灰黑色长袖外套和一副白色手套，并予以扣押。2、勘验、检查笔录现场勘查笔录、现场示意图及照片，指认现场笔录及照片，证实卢国栋作案地点和现场概貌等事实。3、被害人陈述廖某陈述称，2015年2月9日凌晨4点多钟，其在自家三楼房间休息时听到有吵杂声音，起床看见一名男子在其房间内，其大喊抓小偷，该男子就往一楼跑，其在后面追，因一楼大门打不开，该男子又往回跑，其在一楼天井处抓住那名男子的衣领，该男子挣脱后继续逃跑，其追上去抓住男子的衣袖，该男子就用右手推其胸部处，其紧抓该男子的衣服不放，该男子就甩动身体，其与该男子同时倒在地上，其左脚脚祼和左手手肘受伤。在地上，其继续抓住该男子的衣服，后被他挣脱。当该男子跑到二楼楼梯处时被其表弟赖某抓住，后其打电话报警。4、证人证言（1）赖某（廖某的表弟）证实2015年2月8日其在廖某家住宿，次日凌晨4点多钟，其听到廖某老婆说有小偷进房间，其马上起床跑到一楼，看见廖某抓一名男子的衣服，其正想上去帮助廖某控制该男子，但该男子忽然挣脱并往楼上跑，其紧追在后面，并在二楼楼梯处抓住该男子，随后廖某打电话报警。（2）徐某（廖某的妻子）证实2015年2月9日凌晨4点多钟，其听见廖某说抓小偷后，其叫其表弟赖某起床，其下楼看见廖某抓住一名男子，该男子用力挣脱，外套被廖某扯下来。廖某丢掉外套后继续抓住该男子，后二人在互相拉扯中同时摔倒在地上，该男子用力挣脱后往楼上跑，在二楼楼梯处被赖某抓住，随后廖某打电话报警。5、被告人供述与辩解被告人卢国栋供述称，2015年2月9日凌晨4时许，其发现武宣县武宣镇城北路的一栋居民楼房后面没有防盗网，就从附近找来一根木头搭在二楼阳台，然后顺着木头爬进该楼房。其来到三楼，看见一名男子躺在床上，床铺旁边的一张凳子上放着衣服和裤子，然后其轻轻打开房门探头进去，因为有响声，被屋内的男子发现，其就往楼下跑，该男子在后面追并喊抓小偷。在一楼，其没办法打开门口，当其转身想往二楼跑时，被该男子抓住衣服，在其挣脱过程中外套被拉脱下来。之后，该男子抓住其手，其与该男子互相拉扯并一起摔倒在地。在地上，其推开该男子，然后爬起来往楼上跑，在二楼楼梯上被另一名男子抓住。原审法院认为，被告人卢国栋入户盗窃他人财物，被发现后，为抗拒抓捕而当场使用暴力，其行为已由盗窃转化为抢劫，应当以抢劫罪定罪处罚，公诉机关指控罪名成立。被告人卢国栋在户内当场使用暴力抗拒抓捕，属入户抢劫，论罪应处十年以上有期徒刑。卢国栋在实施抢劫过程中，因意志以外的原因，既未劫取到财物，亦未造成他人人身轻伤以上的后果，属抢劫未遂，本院予以减轻处罚。卢国栋归案后如实供述自己的主要犯罪事实，可以从轻处罚。卢国栋因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，执行完毕后在五年以内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二十三条、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条及第六十四条的规定，判决：一、被告人卢国栋犯抢劫罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币10，000元。二、扣押在案的物证灰黑色长袖外套1件和白色手套1副，没收做物证保存。卢国栋上诉称，其盗窃被发现后，只是想逃离现场，当时没有使用暴力抗拒抓捕，自己的行为构成盗窃罪而不是抢劫罪，请二审法院作出公正处理。辩护人提出，1、上诉人卢国栋实施盗窃被发现后，意图是想逃离现场，没有对被害人使用暴力行为，他与被害人之间的拉扯行为只是人的本能，不能认定为抢劫；2、即使认定为抢劫，也不能认定为入户抢劫，只是转化型的抢劫，不能加重处罚。广西壮族自治区来宾市人民检察院检察员的出庭意见：一、一审判决认定事实清楚，证据确实充分；二、上诉人入户盗窃被发现后，使用暴力抗拒抓捕，属“入户抢劫”；三、上诉人属累犯，应当从重处罚；四、原判量刑适当，审判程序合法，建议予以维持。经二审审理查明的事实与一审认定的事实相一致，据以认定本案事实的证据经一、二审庭审举证、质证，证据来源合法，内容真实、客观，上诉人卢国栋及其辩护人在二审期间均未提供新的证据，故本院对一审判决认定的事实和证据予以确认。本院认为，上诉人卢国栋入户盗窃他人财物，被发现后，为抗拒抓捕而当场使用暴力，其行为已由盗窃转化为抢劫，应当以抢劫罪定罪处罚。上诉人卢国栋在户内当场使用暴力抗拒抓捕，属入户抢劫。上诉人卢国栋因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，执行完毕后在五年以内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。上诉人卢国栋在实施抢劫过程中，因意志以外的原因而未得逞，属抢劫未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。上诉人卢国栋归案后如实供述自己的主要犯罪事实，可以从轻处罚。上诉人卢国栋及其辩护人提出卢国栋的行为不构成抢劫罪的辩护意见，经查，卢国栋入户盗窃被户主发现并追赶过程中，在户主家里为抗拒抓捕而当场使用暴力与户主拉扯，致使户主摔倒受伤，之后又强行推开户主继续逃跑，其暴力抗拒抓捕的意图明显，根据2000年11月22日最高人民法院《关于审理抢劫案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第二款“对于入户盗窃，因被发现而当场使用暴力或者以暴力相威胁的行为，应当认定为入户抢劫。”的规定，故这一辩护意见本院不予采纳。关于辩护人提出上诉人的行为不构成“入户抢劫”的辩护意见，经查，本案中上诉人从作案到抗拒抓捕到被抓捕始终在被害人户内，按照前述规定及2005年6月8日最高人民法院《关于审理抢劫、抢夺刑事案件适用法律若干问题的意见》第一条“关于‘入户抢劫’的认定：……如果入户盗窃被发现，行为人为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，如果发生在户内，可以认定为入户抢劫，如果发生在户外，不能认定为入户抢劫。”规定，辩护人的这一辩护意见显然与法律规定不符，故这一辩护意见本院不予采纳。广西壮族自治区来宾市人民检察院建议驳回上诉、维持原判的出庭意见正确，应予以支持。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长廖志敏审判员韦海燕代理审判员洪玉婷二〇一五年九月三十日书记员闫秋伶附：本裁定引用相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实清楚和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；