来宾市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）桂13民终1115号
上诉人（原审被告）：来宾市中西医结合医院，住所地：广西来宾市兴宾区新兴路***号。
法定代表人：卢建斌，该院负责人。
委托诉讼代理人：江筱榕，女，广西桂中律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：蒙庆超，男，1976年6月30日出生，汉族，住广西来宾市兴宾区。
被上诉人（原审原告）：梁美姣，女，1978年11月21日出生，汉族，住址同上。
二被上诉人委托诉讼代理人：潘向志，男，广西华尚（来宾）律师事务所律师。
二被上诉人委托诉讼代理人：江家秀，男，住广西来宾市兴宾区良江镇李村村民委李村**号。
上诉人来宾市中西医结合医院因与被上诉人蒙庆超、梁美姣医疗损害责任纠纷一案，不服兴宾区人民法院（2016）桂1302民初3341号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月13日立案后，依法组成合议庭，于2017年12月5日公开开庭审理了本案。上诉人来宾市中西医结合医委托诉讼代理人江筱榕、被上诉人蒙庆超、梁美姣及其委托诉讼代理人潘向志、江家秀到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
来宾市中西医结合医院上诉请求：撤销兴宾区人民法院（2016）桂1302民初3341号民事判决，依法改判。事实和理由：1、本院是经合法注册批准具有合法医疗资质的医疗机构，为患儿蒙慧婷进行诊疗行为是严格按照法律法规和医疗规范进行，不存在任何过错过失；2、一审判决认定上诉人在提供医疗服务中没有尽到高度注意义务，对患儿蒙慧婷病症判定不准，不能确诊的情况下仍对其进行治疗，延误了最佳治疗时机，在诊疗中存在一定的过错，该过错与患儿死亡存在一定因果关系，这些事实认定错误；3、患儿死亡结果不是发生在上诉人处治疗住院期间，而是在转院14小时后，患儿死亡结果与上诉人诊疗行为不存在因果关系。
蒙庆超、梁美姣辩称，来宾市中西医结合医院在治疗蒙慧婷疾病时未考虑进一步检查和诊断，对疾病的预后估计不足，病情告知不充分，在自身不能确诊情况下，不及时将患者病情告知患者家属，误诊的医疗过错并非是客观的医疗水平和条件限制所导致，而是医疗机构没有尽到合理注意导致。
蒙庆超、梁美姣向一审法院起诉请求：判令来宾市中西医结合医院赔偿医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、死亡赔偿金、丧葬费、律师费、鉴定费、精神损害抚慰金共计241134.46元。
一审法院认定事实：蒙庆超、梁美姣的女儿蒙慧婷生于2014年4月13日。2015年5月2日20时55分因发热三天打针二天后病情无好转被送到来宾市中西医结合医院住院治疗。入院诊断为：1、中医诊断：乳蛾、风热在表；2、西医诊断：发热查因（急性咽炎？）。经医院两夜一天治疗，患儿蒙慧婷的病情没有好转反而加重。2015年5月4日上午8时30分医院告知家属患儿病情加重，需转上级医院治疗。出院诊断：1、发热查因（脑炎？）；2、心肌损害。2015年5月4日9时31分患儿蒙慧婷被转院到来宾市人民医院治疗，来宾市人民医院诊断为：1、病毒性脑炎；2、肺水肿；3、呼吸、循环衰竭；4、脓毒血症？当天在来宾市人民医院重症监护室治疗，患儿蒙慧婷病情仍在加重，医院与患儿家属沟通病情后，患儿家属放弃治疗并要求出院。当晚22时30分患儿家属签字后结账出院。患儿被拔下呼吸机不久即死亡。患儿蒙慧婷死亡后，家属没有要求对尸体进行解剖，也没有要求有关部门对患儿蒙慧婷死因进行鉴定，即对尸体进行土葬掩埋。之后家属认为医院存在过错要求医院赔偿300000元损失。2015年7月8日来宾市医患纠纷人民调解中心就双方赔偿问题进行调解，但因分歧过大，调解未果。之后蒙庆超、梁美姣诉至法院。在案件审理中蒙庆超、梁美姣提交了司法鉴定申请，要求对来宾市中西医结合医院诊疗行为是否存在过错及过错参与度进行鉴定。2017年2月7日双方当事人协商一致首选南宁市金盾司法鉴定所，备选1、桂林市正华司法鉴定中心，备选2、柳州文昌司法鉴定所。2017年2月9日南宁金盾司法鉴定所出具《终止鉴定告知书》，称因：1、无本案尸检报告；2、病历资料是封存，需要当着当事人双方才能拆封，则无法了解病案内容，致使鉴定工作无法继续进行，决定终止鉴定工作。2017年2月23日桂林市正华司法鉴定中心出具《不予受理函》，称：因了解到死者死后没进行死亡原因鉴定，也没有法医病理检验报告，无法明确死者所患疾病及病情程度等，无法明确医院的诊断是否正确，治疗措施是否正确，无法进行上述项目的鉴定。备选3柳州市文昌司法鉴定所亦告知：该案不能在短时间内作出鉴定，故退回该案卷。另查明患儿蒙慧婷在来宾市中西医结合医院住院期间花费医疗费885.78元，在来宾市人民医院治疗期间花费医疗费3708.96元。蒙庆超、梁美姣请求来宾市中西医结合医院赔偿的营养费、交通费、律师费、鉴定费及护理费，其未提供任何证据证明属实。一审法院认为，患儿蒙慧婷因病到来宾市中西医结合医院住院诊疗，双方之间建立医患关系。患儿蒙慧婷在中西医结合医院住院治疗无效，转院不久后身亡，尸体未经解剖检验，死因未经法医病理鉴定查明情况下，家属即对尸体进行掩埋处理，导致司法鉴定机构无法对医院在诊疗过程中是否存在过错进行鉴定，蒙庆超、梁美姣存在严重过错。中西医结合医院明知患儿入院前已经反复发热了三天，但其在为患儿提供医疗服务过程中没有尽到高度注意义务，对患儿病症判定不准，直至患儿出院时医院仍不能对患儿的病症确诊。患儿转院后，接受转院的医院确诊患儿病症为：1、病毒性脑炎；2、肺水肿。中西医结合医院在对患儿病症不能确诊情况下仍对其进行治疗，在患儿病情未能好转甚至病情加重情况下，未及时告知患儿家属及时转院治疗，确实延误了患儿最佳治疗时机。因此中西医结合医院的诊疗过程存在一定过错，该过错与患儿死亡后果有一定因果关系。综合本案实际情况，酌定由中西医结合医院承担本案50%民事过错责任较为公平合理。患儿死亡造成损失有：1、医疗费4594.74元；2、丧葬费23424元；3、死亡赔偿金151300元；4、护理费296元；5、住院伙食补助费300元；6、精神抚慰金30000元，合计209914.74元，中西医结合医院承担104957.37元。判决：一、被告来宾市中西医结合医院赔偿原告蒙庆超、梁美姣因女儿蒙慧婷死亡造成的医疗费、护理费、住院伙食补助费、死亡赔偿金、丧葬费、精神损害抚慰金损失共104957.37元；二、驳回原告蒙庆超、梁美姣其他诉讼请求。案件受理费2399元，由被告来宾市中西医结合医院负担。
本院二审期间，2017年12月5日庭审中，双方当事人认可来宾市人民医院对患儿蒙慧婷的出院诊断，同意将蒙慧婷的来宾市中西医结合医院病历及来宾市人民医院病历提交司法鉴定中心鉴定，鉴定来宾市中西医结合医院在诊治蒙慧婷中是否存在医疗过错以及医疗过错的参与度，同时确定首选柳州市疾病防控中心，备选柳州市金鼎司法鉴定所和柳州市明桂司法鉴定中心为鉴定单位。2018年1月5日本院召集双方当事人进行调解，因分歧过大，调解不成。2018年1月19日本院委托柳州市疾病防控中心司法鉴定所进行鉴定，不久该司法鉴定所答复：其所无此业务范围，其业务范围是法医毒物鉴定。2018年3月7日柳州市金鼎司法鉴定所受理此案，并于同月29日作出柳州市金鼎司鉴所（2018）临鉴字第116号《柳州市金鼎司法鉴定所司法鉴定意见书》，该鉴定意见书分析认为：被鉴定人蒙慧婷入住来宾市中西医结合医院的3天前无明显诱因下开始出现发热，最高体温40℃，予退热处理后无咳嗽、咳痰、鼻塞、呕吐、腹泻、昏迷、抽搐等现象，治疗后病情无明显好转仍反复发热，说明患儿存在高热、无呼吸道及消化道感染的症状特征，不排除中枢性高热的可能性。医院方一直没有考虑诊断为中枢性高热的病症，也没有进行针对性诊断的腰穿脑脊液检查化验以便进一步确诊及鉴别诊断，同时也没有将腰穿脑脊液检查化验必要性进行告知。存在漏诊情况，一定程度上延误了对症治疗的时机，未履行相应告知义务，存在医疗过错，该过错存在延误了对症治疗的时机，与患儿死亡存在一定的因果关系。但蒙慧婷死亡的原因主要系自身存在的“病毒性脑炎“合并“心肌炎““肺水肿“导致呼吸、循环衰竭最后家属放弃治疗后死亡。鉴定意见：来宾市中西医结合医院对被鉴定人蒙慧婷的诊疗过程中，存在医疗过错，该过错与患儿死亡存在一定因果关系，医院的过错参与度拟为25%。《柳州市金鼎司法鉴定所司法鉴定意见书》，经双方当事人质证，来宾市中西医结合医院表示认可；蒙庆超、梁美姣对该鉴定意见确定医院存在过错以及过错与患儿死亡存在一定因果关系表示认可，但认为确定中西医结合医院过错参与度过低。本院对《柳州市金鼎司法鉴定所司法鉴定意见书》予以确认。由此由中西医结合医院垫支的鉴定费6820元的发票，亦经双方当事人质证，均无异议，本院亦予以确认。
本院认为，本案焦点问题是上诉人来宾市中西医结合医院在诊疗被上诉人女儿蒙慧婷是否存在医疗过错以及医疗过错参与度是多少。柳州市金鼎司法鉴定所作出司法鉴定意见，鉴定主体适格，鉴定程序合法，分析过程和鉴定意见有理有据符合本案实际，本院予以采信。上诉人来宾市中西医结合医院对被上诉人蒙庆超、梁美姣损失应承担25%的责任。一审法院未查明上诉人医疗过错参与度情况下，主观擅断上诉人承担50%责任，缺乏证据支撑，本院予以纠正。双方当事人对一审判决中认定的总损失209914.74元没有提出异议，视为认可，本院予以确定。上诉人应赔偿被上诉人损失为：209914.74元×25%=52478.69元。本案鉴定费6820元，由上诉人中西医结合医院承担3410元，被上诉人蒙庆超、梁美姣承担3410元，该鉴定费由上诉人垫付，故上诉人来宾市中西医结合医院还需支付49068.69元（52478.69
--3410）。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项规定，判决如下：
1、维持兴宾区人民法院（2016）桂1302民初3341号民事判决第二项，即驳回原告蒙庆超、梁美姣的其他诉讼请求；
2、变更同一判决第一项，即将来宾市中西医结合医院赔偿蒙庆超、梁美姣女儿蒙慧婷死亡造成的医疗费、护理费、住院伙食补助费、死亡赔偿金、丧葬费、精神损害抚慰金损失104957.37元变更为49068.69元。
本案一审案件受理费2399元，由蒙庆超、梁美姣承担1200元，来宾市中西医结合医院承担1199元；二审案件受理费2400元，由蒙庆超、梁美姣承担1200元，由来宾市中西医结合医院承担1200元。
本判决为终审判决。
审判长 李德彬
审判长 张 敏
审判员 蓝东桃
二〇一八年四月二十八日
书记员 黄欣杨