江苏省东台市人民法院
行 政 赔 偿 判 决 书
（2015）东行赔初字第0002号
原告黄国真，男，汉族。
被告东台市东台镇人民政府，住所地在东台市东台镇宁树路18号。
法定代表人杜骅，该镇镇长。
委托代理人沈慧，该镇副镇长。
委托代理人许海燕，江苏法震律师事务所律师。
原告黄国真因与被告东台市东台镇人民政府（以下简称东台镇政府）镇政府行政赔偿一案，向本院提起行政赔偿诉讼。本院于2015年5月6日立案后，于2015年5月8日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2015年6月5日、2015年11月13日和2015年12月21日公开开庭审理了本案。原告黄国真，被告东台镇政府的委托代理人许海燕三次到庭参加诉讼。被告东台镇政府副镇长暨委托代理人沈慧参加了第一次、第三次庭审。本案现已审理终结。
原告黄国真诉称，原告原有房屋由于年久失修，不能居住，故申请修建二层住宅。原告所在的村委会鉴于无法在规划区内为原告安排宅基地，书面同意原告在原地拆建。原告于2009年9月底持相关手续向原东台市四灶镇村镇建设服务中心申请行政许可。2010年3月，原东台市四灶镇政府答复不予许可。2010年4月8日，四灶镇建制被撤销，其职权被划归被告东台镇政府行使。原告再次向被告申请许可未批，原告提起行政诉讼。在二审阶段，经盐城中院协调，原告于2010年12月10日撤回了上诉。2011年3月18日，原告领取东台市住房和城乡建设局（以下简称东台市住建局）发放的乡村建设规划许可证，并于2011年3月20日开工建设。由于被告有重大过错在先，原告所在村组有近百户农户同样不在规划区内也修建了楼房，所以在实际施工时，原告坚持修建二层楼房。2011年4月16日上午，被告向原告送达东建停第142号停止建设通知书（以下简称停止建设通知书）。同日下午，镇长指派十多人携带工具，强制将原告住宅二楼墙体拆除，给原告造成重大经济损失，给原告全家精神上造成了严重伤害。被告的行政行为认定事实不清，程序违法，适用法律错误。原告请求法院判决被告赔偿原告经济损失300000元。
原告黄国真向本院提交了以下证据：
1、（2013）东行初字第0058号行政判决书1份。
2、（2014）盐行终字第0090号行政裁定书1份。
3、（2014）东行初字第0042号行政判决书1份。
4、（2014）盐行终字第00206号行政判决书1份。
上述证据1-4，拟证明原告住宅二楼确实是被告非法强制拆除的。
5、停止建设通知书1份。拟证明被告在向原告送达停止建设通知书中没有说明将要对原告住宅二楼予以强制拆除，所以原告没有能够将被告非法强制拆除的证据进行固定或者保全。
6、照片13张。拟证明原告因被告的非法拆除行为而遭受损失。
7、损失清单1份。拟证明原告住宅二楼被拆除墙体的具体损失情况。
被告东台镇政府辩称：1、原告未经前置申请程序；2、原告的房屋建设一案已经过两级法院的处理，后在法院的协调下，东台市住建局于2011年3月份向原告颁发了乡村建设规划许可证，该许可证许可原告在原宅基地建设79.92平方米的平房。原告在实际施工中一层不封顶，在未经许可的情况下仍然向上建二层墙体，其违法建设的事实已经（2014）东行初字第0042号行政判决书确认；3、被告的制止、规劝行为未给原告造成实质性损害，原告要求行政赔偿无事实根据和法律依据。被告请求法院依法驳回原告的诉讼请求。
被告东台镇政府未向本院提交证据。
本案审理期间，本院就有关问题向江苏创迎建设有限公司进行了咨询，该公司出具了咨询意见1份。
经庭审质证，被告对原告提交的证据1、2的关联性、合法性和真实性（以下简称“三性”）无异议。对证据3，提出被告已经上诉，但未收到二审判决书。对证据4，提出该判决书虽然维持了一审判决，但进一步确认原告违法建设的事实存在，原告涉案住宅一层总面积是142.76平方米，超过东台市住建局许可的79.92平方米。对证据5的证明目的有异议，认为该通知书只能证明原告有违法建设的事实，至于原告住宅二层墙体是否被强制拆除，相关的事实证据应当由原告固定和保全。对证据6的“三性”有异议，认为原告在此前的诉讼中未向法院提交其墙体被拆除的相关照片，在本案中提交该证据，不能证明就是原告住宅的施工情况。对证据7有异议，认为原告住宅二层墙体是在被告的劝说下自行拆除的，不存在损失，该损失清单的计算缺少事实和法律依据。
原告对江苏创迎建设有限公司出具的咨询意见有异议，认为其不具有法定的鉴定资质，认为其提供的单价明显低于建筑行业的市场价格及国家发布的市场指导价格。被告对江苏创迎建设有限公司出具的咨询意见有异议，认为该意见是依据原告提供的材料进行计算的，被告不予认可。
本院对上述证据认证如下：原告提供的证据1-5，对其真实性予以确认。原告提供的证据6、7，不能单独作为证据使用。江苏创迎建设有限公司出具的咨询意见真实性应予确认，但该咨询意见不能单独作为本案定案的依据。
经审理查明，原告黄国真系东台市东台镇富民村三组村民。2011年3月，东台市住建局向原告颁发乡村建设规划许可证，许可原告兴建住宅，建筑面积为79.92平方米，层数为一层。2011年3月19日，原告在原宅基地开工建房。此后，原告在未经许可的情况下砌建二层楼房，在施工中一层不封顶，向上建二层墙体。2011年4月16日上午，被告东台镇政府向原告下达停止建设通知书，责令原告立即停止施工，将违建物自行拆除，否则后果自负。同日下午，被告组织人员对原告涉案住宅二楼的墙体予以拆除。原告不服被告的强制行为，向本院提起行政诉讼。本院于2014年2月25日作出（2013）东行初字第0058号行政判决书，判决撤销被告2011年4月16日作出的停止建设通知书。被告不服，提起上诉，后又撤回了上诉。此后，原告又提起行政诉讼，要求确认被告于2011年4月16日下午强制拆除原告住宅二楼墙体的行为违法。本院于2014年8月26日作出（2014）东行初字第0042号行政判决书，判决确认被告2011年4月16日强制拆除原告建造的位于东台市东台镇富民村三组涉案住宅二楼墙体的行为违法。原、被告均不服，提起上诉。盐城市中级人民法院于2015年1月23日作出（2014）盐行终字第00206号行政判决书，驳回原、被告的上诉，维持原判。原告遂提起本案诉讼。
本院认为，《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款规定，国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。第四条规定，行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：……（四）造成财产损害的其他违法行为。本案中，原告在未经许可的情况下砌建二层楼房，在施工中所建的二楼墙体，应当认定为违法建筑，但原告被拆除墙体的建筑材料属于其合法财产。按照《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条违法建筑“由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除”的规定，被告应当责令原告限期自行拆除，避免损失的扩大。而本案被告未遵循法定程序，2011年4月16日上午责令原告立即停止施工，将违建物自行拆除。即于同日下午组织人员将原告涉案住宅二楼的墙体予以强制拆除（其行为已经本院确认违法），致使原告损失扩大。因此，根据前引法律的规定，被告对原告的合法财产应承担赔偿责任。
根据《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款规定，在行政赔偿、补偿的案件中，原告应当对行政行为造成的损害提供证据。因被告的原因导致原告无法举证的，由被告承担举证责任。本案中，原告应当依法就财产损失问题承担举证责任，但其举证客观上存在困难，而这种困难是因被告强拆行为所造成的。在原告已就其财产损坏的事实提供初步证明的情况下，被告应当就其强制拆除未造成损失或实际损失范围、数额等的主张承担举证责任。审理中,原告提交了照片和损失清单，被告对上述证据提出异议，但未能提供证据予以反驳。鉴于原、被告双方对原告财产损失的具体数额均无合法证据予以证明，因此，本院酌情判决赔偿，其赔偿范围为：原告砌建二楼墙体所需的水泥、黄砂等建筑材料因无法回收，不具有残余价值，以及人员工资不予赔偿；对二楼墙体的砖头材料因可以回收使用，可酌情予以赔偿。即：原告住宅二楼墙体总体积为44.89立方米(墙体总长度为65.64米〔原告提供数据〕),墙体高度为2.85米〔47砖高加灰缝〕，墙体宽度为0.24米),减去5.81立方米(大门面积为9平方米〔原告提供数据〕，房门面积为9平方米〔原告提供数据〕,窗户面积为6.24平方米〔原告提供数据〕),二楼墙体实际总体积为39.08立方米，按每立方米536块砖头计算,二楼墙体砖头数量为20946块。另外，原告将未破损的2900块砖头以0.5元／块转让他人，计款1450元。新建山墙8.1立方米（原告提供数据，可原砖利用），砖头数量小计为4342块。因此，原告住宅二楼墙体核减已处理和利用的砖头7242块，尚有13704块，即原告被拆除墙体砖头残值损失折币为6852元（按0.5元／块计算）。
《中华人民共和国国家赔偿法》第三十五条规定，有本法第三条或者第十七条规定情形之一，致人精神损害的，应当在侵权行为影响的范围内，为受害人消除影响，恢复名誉，赔礼道歉；造成严重后果的，应当支付相应的精神损害抚慰金。据此，原告提出的要求被告赔偿其精神抚慰金240000元的请求，因原告未提供证据证明被告的强制拆除行为侵犯了其人身权致其精神损害并且造成严重后果，因此，该赔偿请求缺乏事实根据，本院不予支持。
综上，被告对原告的违法建设未依法实施限期改正程序，对涉案二楼墙体直接实施强制拆除行为，剥夺了原告自纠的权利，属程序违法。其对原告财产损失的扩大，应承担相应的法律责任。鉴于原、被告双方对原告财产损失的具体数额均无合法证据予以证明，因此，本院拟酌情判决赔偿。对原告要求被告赔偿精神抚慰金240000元的请求，因缺乏事实根据，不予支持。另外，原告提起行政诉讼的同时一并提起了行政赔偿诉讼，被告辩称原告应当先行处理的意见本院不予采纳。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款、第四条第（四）项、《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第二十九条、第三十二条、第三十三条、《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款的规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、被告东台市东台镇人民政府于本判决生效之日起十五日内赔偿原告黄国真被拆除住宅二楼墙体的砖头折价款6852元。
二、驳回原告黄国真的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。
审 判 长 苏学广
代理审判员 姚 芳
人民陪审员 施选祥
二〇一五年十二月三十日
书 记 员 寇建东
附：本判决适用的相关法律依据
1.《中华人民共和国国家赔偿法》
第二条国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。
本法规定的赔偿义务机关，应当依照本法及时履行赔偿义务。
第四条行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：
（一）违法实施罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚的；
（二）违法对财产采取查封、扣押、冻结等行政强制措施的；
（三）违法征收、征用财产的；
（四）造成财产损害的其他违法行为。
2.《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》
第二十九条人民法院审理行政赔偿案件，就当事人之间的行政赔偿争议进行审理与裁判。
第三十二条原告在行政赔偿诉讼中对自己的主张承担举证责任。被告有权提供不予赔偿或者减少赔偿数额方面的证据。
第三十三条被告的具体行政行为违法但尚未对原告合法权益造成损害的，或者原告的请求没有事实根据或法律根据的，人民法院应当判决驳回原告的赔偿请求。
3.《中华人民共和国行政诉讼法》
第三十八条在起诉被告不履行法定职责的案件中，原告应当提供其向被告提出申请的证据。但有下列情形之一的除外：
（一）被告应当依职权主动履行法定职责的；
（二）原告因正当理由不能提供证据的。
在行政赔偿、补偿的案件中，原告应当对行政行为造成的损害提供证据。因被告的原因导致原告无法举证的，由被告承担举证责任。