黑龙江省大庆市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）黑06刑终172号
原公诉机关黑龙江省杜尔伯特蒙古族自治县人民检察院。
上诉人（一审被告人）王跃利，男，1977年11月27日出生，汉族，小学文化，无职业。2001年8月17日因犯盗窃罪被杜尔伯特蒙古族自治县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币2000元。2004年3月18日因盗窃被大庆市劳动教养管理委员会劳动教养二年。2016年10月26日因本案被刑事拘留，同年11月29日被逮捕。现羁押于林甸县看守所。
黑龙江省杜尔伯特蒙古族自治县人民法院审理黑龙江省杜尔伯特蒙古族自治县人民检察院指控一审被告人王跃利犯诈骗罪一案，于2017年6月2日作出（2017）黑0624刑初48号刑事判决。判后，一审被告人王跃利不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2017年8月21日开庭审理了本案。大庆市人民检察院指派代理检察员鄂英杰出庭履行职务，上诉人王跃利到庭参加诉讼。现已审理终结。
一审判决认定：
1.2014年1月25日，被告人王跃利使用名字为“张宇”的假身份证和假房照作抵押，经付某介绍，在齐齐哈尔市龙沙区一洗浴中心房间内，从被害人田某处骗取人民币（以下币种同）6万元，所得赃款被其挥霍。
2.2014年3月13日，被告人王跃利伙同杨某（已判决），通过付某将田某约到泰康镇迎宾宾馆二楼房间内，杨某使用名字为“杨军”的假身份证和假房照作抵押，从被害人田某处骗取14.1万元。事后，杨某分得3.8万元，所得赃款已被杨某挥霍。王跃利分给付某1.5万元，付某已将此款返还给被害人。剩余钱款已被王跃利挥霍。
经侦查，被告人王跃利于2016年10月26日被公安机关抓获归案。
一审判决认定上述事实，有经庭审质证、认证的书证户籍信息、受案登记表、案件来源、破案经过及抓捕经过、房产证照片、借条、刑事判决书、劳动教养通知书、被告人王跃利及同案杨某的供述、证人付某、王某的证言、被害人田某的陈述、辨认笔录等证据证实。
一审法院认为，被告人王跃利以非法占有为目的，用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。关于被告人王跃利辩解在第二起诈骗中，写欠条和给钱时其均不在现场，且没有分得赃款，不应认定其参与诈骗犯罪的意见，经查，公诉机关在庭审中出示的同案杨某的供述、被害人田某的陈述、证人付某的证言，均能证实杨某在使用假身份证、假房照向被害人田某骗取钱款过程中，王跃利全程在场的事实，该辩解意见与事实不符，故不予采纳。本案第二起诈骗犯罪系共同犯罪，王跃利与同案杨某系共犯，二人共同实施侵权行为，造成被害人田某经济损失，应当承担连带退赔责任。王跃利有前科、劣迹，对其可酌情从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条、第三十六条、第六十四条、第五十二条、第五十三条、《中华人民共和国侵权责任法》第八条的规定，认定被告人王跃利犯诈骗罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币15万元。责令被告人王跃利退赔第一起诈骗犯罪致被害人田某遭受的经济损失人民币6万元，此款于判决生效后十日内一次性给付。责令被告人王跃利就第二起诈骗犯罪致被害人田某遭受的经济损失人民币12.6万元与同案杨某承担连带退赔责任，此款于判决生效后十日内一次性给付。
上诉人王跃利的上诉理由：1.其对杨某实施诈骗犯罪的过程不知情，且其不在现场，也未分得到赃款；2.一审法院判决证据不足、量刑过重，请求二审法院从轻判处。
经二审审理查明：
1.2014年1月25日，被告人王跃利使用名字为“张宇”的假身份证和假房照作抵押，经付某介绍，在齐齐哈尔市龙沙区一洗浴中心房间内，从被害人田某处骗取6万元。后王跃利返还田某3600元，其余赃款被其挥霍。
2.2014年3月13日，被告人王跃利伙同杨某（已判决），通过付某将田某约到泰康镇迎宾宾馆二楼房间内，杨某使用名字为“杨军”的假身份证和假房照作抵押，从被害人田某处骗取14.1万元。事后，杨某分得3.8万元并挥霍。王跃利分给付某1.5万元，付某已将此款返还给田某。其余赃款去向不明。
经侦查，被告人王跃利于2016年10月26日被公安机关抓获归案。
上述事实，有下列经二审庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：
1.被告人王跃利的户籍信息，证实王跃利的自然概况。
2.受案登记表、案件来源、破案经过及抓捕经过，证实公安机关对案件受理、侦破及被告人王跃利被抓获归案的情况。
3.房产证照片，证实涉案假房照情况。
4.借条，证实“张宇”、“杨军”分别以涉案假房照作抵押向被害人田某借款7.8万元、15万元。
5.杜尔伯特蒙古族自治县人民法院（2001）杜刑初字第78号刑事判决书、大庆市劳动教养管理委员会庆劳通字[2004]第44号劳动教养通知书，证实被告人王跃利有前科、劣迹。
6.杜尔伯特蒙古族自治县人民法院（2016）黑0624刑初38号刑事判决书，证实同案杨某因本案已被判决。
7.同案杨某的供述：王跃利告诉其曾用名字为“张宇”的假房照和假身份证从田某处借过钱，后其伙同王跃利并使用名字为“杨军”的假房照、假身份证以借钱的方式从田某处骗取14.1万元，在与田某签订借条及付款时王跃利全程在场。事后，其分得3.8万元并挥霍。
8.证人付某的证言：2014年1月25日，“张宇”通过其介绍，用杜尔伯特蒙古族自治县江湾乡的房照，从田某处借款6万元现金。同年3月13日，其与“张宇”、“杨军”、王某在迎宾宾馆204房间，“杨军”用胡吉吐莫镇一商服的房照从田某处借款14.1万元现金，此过程中“张宇”都在场。事后，王跃利分给其好处费1.5万元，案发后其已将此款返还给田某。
9.证人王某的证言，证实内容与证人付某的证言证实内容一致。
10.被害人田某的陈述：“张宇”、“杨军”以假身份证和假房照从其处诈骗共计20.1万元，“杨军”诈骗过程中“张宇”在场，案发前“张宇”给付其利息3600元。
11.被告人王跃利的供述，证实其供认公诉机关指控的第一起诈骗犯罪事实。
12.辨认笔录，证实同案杨某、被害人田某在公安机关组织的辨认中辨认出被告人王跃利。
13.杜尔伯特蒙古族自治县房地产管理处、住房和城乡建设局出具的证明，证实涉案房照版本未在该县泰康镇以外的乡镇使用及发放，涉案房照上发证机关印章与该县房地产管理处使用的印章不符，“张宇”、“杨军”及对应身份证号未在村镇房屋产权系统进行产权登记。
本院认为，上诉人王跃利以非法占有为目的，用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。本案被害人田某证实，案发前王跃利给付其利息3600元，在计算王跃利犯罪数额时应将此部分数额扣除，一审法院对此部分数额未予以扣除，应予改正。综合考虑王跃利的犯罪事实、改正后的犯罪数额及所具有的其他量刑情节，一审法院对其判处刑罚仍在法定刑幅度内，并无不当，故对原判刑罚予以维持。对其所提原判量刑过重，请求二审法院从轻判处的辩解意见不予采纳。关于王跃利所提其对杨某实施诈骗犯罪的过程不知情，且其不在现场，也未分得到赃款的辩解意见，经审查认为，一审法院在判决中对相同的辩护意见已予以正确评判，本院不再重复评判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第三项、《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条、第三十六条、第六十四条、第五十二条、第五十三条、《中华人民共和国侵权责任法》第八条的规定，拟判决如下：
维持黑龙江省杜尔伯特蒙古族自治县人民法院（2017）黑0624刑初48号刑事判决第一项、第三项，即被告人王跃利犯诈骗罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币15万元；责令被告人王跃利就第二起诈骗犯罪致被害人田某遭受的经济损失人民币12.6万元与同案杨某承担连带退赔责任，此款于判决生效后十日内一次性给付。
撤销黑龙江省杜尔伯特蒙古族自治县人民法院（2017）黑0624刑初48号刑事判决第二项，即责令被告人王跃利退赔第一起诈骗犯罪致被害人田某遭受的经济损失人民币6万元，此款于判决生效后十日内一次性给付。
三、责令被告人王跃利退赔第一起诈骗犯罪致被害人田某遭受的经济损失人民币56400元，此款于判决生效后十日内一次性给付。
本判决为终审判决。
审 判 长 于雪雁
审 判 员 赵 鹏
审 判 员 张 澎
二〇一七年九月四日
法官助理 闫冠华
书 记 员 刘建兴