青岛市市南区人民法院
执 行 裁 定 书
（2014）南执再字第10001号
原异议人乳山市国鑫资产经营管理有限公司（案外人）。
法定代表人兰东，职务董事长。
委托代理人姜永红，系该公司职工。
委托代理人李戎家，系北京市盈科（青岛）律师事务所律师。
原申请执行人佑勘有限公司（WOORICONSUSCAPITALLIMITED）。
授权代表人杜蓉，职务董事长。
委托代理人王硕，系公司职工。
委托代理人陈滨，系公司职工。
原被执行人青岛保税区东南工贸有限责任公司。
法定代表人姜威，职务经理。
原被执行人乳山市经济开发投资公司。
法定代表人曹玉超，职务经理。
原异议人乳山市国鑫资产经营管理有限公司与原申请执行人佑勘有限公司、原被执行人青岛保税区东南工贸有限责任公司、原被执行人乳山市经济开发投资公司执行异议一案，本院作出（2006）南执字第630-9号民事裁定书，已经发生法律效力。经本院审判委员会研究，本院于2014年10月23日作出（2014）南执监字第10001号民事裁定书，对本案提起再审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。原异议人乳山市国鑫资产经营管理有限公司委托代理人姜永红、李戎家，原申请执行人佑勘有限公司委托代理人王硕、陈滨到庭参加诉讼。原被执行人青岛保税区东南工贸有限责任公司、原被执行人乳山市经济开发投资公司经本院公告送达，期满后未到庭。本案现已审理终结。
原异议人乳山市国鑫资产经营管理有限公司提出执行异议称，2001年5月乳山市国有资产管理局将乳山市经济开发投资公司持有的国投中鲁果汁股份有限公司11.47%的股份划转给异议人持有和管理，异议人成为国投中鲁果汁股份有限公司的股东，持有国有法人股股份，而本案被执行人乳山市经济开发投资公司已不是国投中鲁果汁股份有限公司股东，不再持有国有法人股股份，因此主张我院裁定冻结不当，请求撤销我院（2006）南执字第630号民事裁定书。
原申请执行人中国长城资产管理公司长处办事处认为，1、虽然异议人主张被执行人乳山市经济开发投资公司已将我院裁定冻结的部分股份转让给异议人，但由于没有办理相关登记而不能对抗第三人；2、乳山市国资委将乳山市经济开发投资公司持有的上市公司的股份无偿划转给异议人，系转移财产逃避债务的行为，损害了债权人的利益；3、即使无偿划转事实成立，异议人也应在无偿接受资产范围内承担责任。综上，认为我院冻结有效，应予维持。
原审经听证查明，本案所涉及的借款合同纠纷借款时间为1999年6月23日，借款人为青岛保税区东南工贸有限责任公司，担保人为乳山市经济开发投资公司，借款期限为一年，即至2000年6月22日。2003年，原债权人中国银行山东省分行（现债权人为中国长城资产管理公司长春办事处）向本院提起诉讼，本院判决乳山市经济开发投资公司承担连带责任。本院裁定冻结的国投中鲁6**万股国有法人股的原持有人为国营山东乳山果汁饮料公司。2000年12月，乳山市国有资产管理局以乳国资字（2000）第11号文件，将国营山东乳山果汁饮料公司所持山东中鲁果汁食品有限公司11.47%的股份无偿划转至乳山市经济开发投资公司管理。2001年5月，乳山市国有资产管理局以乳国资字（2001）第6号文件，将乳山市经济开发投资公司持有的国投中鲁果汁股份有限公司（山东中鲁果汁股份有限公司改制后的公司名称）11.47%的股份无偿划转至乳山市国鑫资产经营管理有限公司持有和管理。因受企业改制及股票上市、股权分置改革等的影响和限制，未能办理国有法人股股份的过户手续，至2006年3月13日我院冻结该股份时，仍登记在乳山市经济开发投资公司名下。乳山市国鑫资产经营管理有限公司将该部分股权进行了国有资产产权登记。乳山市国鑫资产经营管理有限公司自2002年起的工商年检审计报告中也将该部分股权列为审计内容。自2000开始，乳山市国鑫资产经营管理有限公司开始领取国投中鲁的分红并用于偿还山东乳山果汁饮料有限公司欠款。乳山市国鑫资产经营管理有限公司的董事长邵春光、董事刘洪超自2001年起担任国投中鲁果汁股份有限公司的董事和监事，并参加股东大会、董事会、监事会，行使并履行股东、董事、监事的权利和义务。
原审本院认为，本案所涉及借贷纠纷借款时间为1999年6月23日至2000年6月22日，被执行人乳山市经济开发投资公司持有和管理该股份的时间是2000年12月至2001年5月，这说明在借贷关系发生时，作为借款担保的被执行人乳山市经济开发投资公司并不持有国投中鲁的股份。本案诉讼发生于2003年，而此时国投中鲁的股份早已从被执行人乳山市经济开发投资公司划出转由异议人乳山市国鑫资产经营管理有限公司持有。所以，该案借款发生时和诉讼发生时都与该部分股份无直接关联，申请执行人关于乳山市国资委将该部分股份划转给异议人是逃避债务的主张不能成立。乳山市国有资产管理局相关文件及证明函、异议人乳山市国鑫资产经营管理有限公司的国有资产产权登记证书、工商年检审计报告等材料反映出该部分股权已由异议人乳山市国鑫资产经营管理有限公司持有。国投中鲁的红利分配情况、董事任职情况及国投中鲁果汁股份有限公司董事会的情况说明等证据材料，均反映出自2001年5月起，异议人乳山市国鑫资产经营管理有限公司已对该股权行使管理权。异议人乳山市国鑫资产经营管理有限公司是该部分股权的实际持有人。综上，执行异议人乳山市国鑫资产经营管理有限公司向本院所提异议成立，本院应依法解除对国投中鲁果汁股份有限公司630万股国有法人股股份的冻结。故裁定如下：解除对国投中鲁果汁股份有限公司630万股国有法人股（股票代码600962）的冻结。该（2006）南执字第630-9号民事裁定书送达给了双方当事人，但实际并没有解除对上述股票的查封，目前该股票一直处于冻结状态。
（2006）南执字第630-9号民事裁定书发生法律效力后，本院对该民事裁定书提起再审。
原申请执行人佑勘有限公司称，（2006）南执字第630-9号民事裁定书认定事实不清，适用法律错误。依据《公司法》第33条规定，公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。因此，应依法撤销（2006）南执字第630-9号民事裁定书。
原异议人乳山市国鑫资产经营管理有限公司辩称，涉案股票是乳山市依法管理的国有资产，乳山市国有资产管理局具有划拨、转让该资产的权利。造成涉案股票至今不能变更为异议人乳山市国鑫资产经营管理有限公司名下的原因不是异议人的过错。
原被执行人青岛保税区东南工贸有限责任公司、原被执行人乳山市经济开发投资公司未作答辩意见。
本院再审查明，本院在执行申请执行人中国长城资产管理公司长春办事处与原被执行人青岛保税区东南工贸有限责任公司、原被执行人乳山市经济开发投资公司经济纠纷一案中，依法冻结了原被执行人乳山市经济开发投资公司名下的国投中鲁果汁股份有限公司的630万股国有法人股股份。原异议人乳山市国鑫资产经营管理有限公司对此提出执行异议。2007年2月5日，本院作出（2006）南执字第630-9号民事裁定书。
2014年1月6日，山东省高级人民法院作出（2012）鲁民四终字第26号民事判决书，该民事判决书中查明的事实为：本案涉及的中鲁果汁公司11.47%的股份，原由果汁饮料公司持有，系国有法人股份。2000年12月27日，乳山市国有资产管理局以乳国资字（2000）第11号文件，下发了《关于无偿划转国营山东乳山果汁饮料公司股权的通知》，将果汁饮料公司持有的山东中鲁果汁食品有限公司（系中鲁果汁公司的前身）11.47%的股份无偿划转到原被执行人乳山市经济开发投资公司管理。2001年4月，乳山市人民政府设立乳山市国鑫资产经营管理有限公司，属国有独资公司，乳山市国鑫资产经营管理有限公司根据乳山市人民政府及其公有资产管理委员会的授权从事公有资产的经营管理。2001年4月14日，乳山市人民政府召开专题会议，研究乳山市国鑫资产经营管理有限公司经营公有资产的范围，运作方式等事宜，确认其经营公有资产的范围包括中鲁果汁公司原由乳山市经济开发投资公司持有的乳山市管理的国有股股权（如暂时无法划转，则由乳山市经济开发投资公司委托乳山市国鑫资产经营管理有限公司代行股东权利，承担股东义务），并形成第17期专题会议纪要。2001年5月22日，乳山市国有资产管理局根据乳山市人民政府第17期专题会议纪要精神，以乳国资字（2001）第6号文件下发了《关于划转乳山市经济开发投资公司持有的国有股权的通知》，将原被执行人乳山市经济开发投资公司所持有的中鲁果汁公司11.47%的股份无偿划转到异议人乳山市国鑫资产经营管理有限公司持有和管理。
2007年2月8日，异议人乳山市国鑫资产经营管理有限公司以原被执行人乳山市经济开发投资公司为被告向乳山市法院提起诉讼，乳山市法院于2007年4月9日作出（2007）乳民二初字第9号民事判决，确认登记在原被执行人乳山市经济开发投资公司名下的中鲁果汁公司8860575股股份归异议人乳山市国鑫资产经营管理有限公司所有，限原被执行人乳山市经济开发投资公司于判决生效后十日内将上述股份自动过户至异议人乳山市国鑫资产经营管理有限公司名下。2008年1月，异议人乳山市国鑫资产经营管理有限公司依据该判决将未被青岛市市南区法院冻结部分的股权（2560575股）办理了变更登记手续，其余630万股因原申请执行人佑勘有限公司申请青岛市市南区法院冻结，仍登记在原被执行人乳山市经济开发投资公司名下。因原申请执行人佑勘有限公司对该案提出再审申请，威海市中级人民法院裁定指令乳山市法院对（2007）乳民二初字第9号案进行再审。本案二审期间，异议人乳山市国鑫资产经营管理有限公司向乳山市法院申请撤回起诉，乳山市法院裁定准许撤诉，并撤销了上述判决。
中国银行山东省分行与原被执行人青岛保税区东南工贸有限责任公司、原被执行人乳山市经济开发投资公司系借贷合同关系，2003年11月20日，青岛市市南区人民法院作出（2003）南民初字第20700号民事判决书，支持了中国银行山东省分行要求原被执行人青岛保税区东南工贸有限责任公司偿还借款本息，原被执行人乳山市经济开发投资公司承担连带清偿责任的诉讼请求。2004年6月25日，中国银行山东省分行将上述债权转让给中国信达资产管理公司济南办事处；2005年9月29日，中国信达资产管理公司济南办事处将上述债权转让给中国信达资产管理公司长春办事处；2006年7月20日，中国信达资产管理公司长春办事处又转让给长城公司；2007年11月19日，长城公司将债权转让给原申请执行人佑勘有限公司。
本院再审认为，依据乳山市国有资产管理局的通知，原被执行人乳山市经济开发投资公司自2000年12月27日起持有并管理中鲁果汁公司11.47%的国有法人股。2001年5月22日，乳山市国有资产管理局将原被执行人乳山市经济开发投资公司所持有的中鲁果汁公司11.47%的国有法人股份无偿划转到异议人乳山市国鑫资产经营管理有限公司，由其持有和管理，但至本院冻结原被执行人乳山市经济开发投资公司名下的中鲁果汁公司630万股股份时，涉案股份尚未办理股东变更登记手续，仍登记在原被执行人乳山市经济开发投资公司名下。2007年，异议人乳山市国鑫资产经营管理有限公司以原被执行人乳山市经济开发投资公司为被告向乳山市法院提起诉讼，请求确认登记在原被执行人乳山市经济开发投资公司名下的中鲁果汁公司8860575股股份归原异议人乳山市国鑫资产经营管理有限公司所有，该请求获得乳山市法院判决支持，原异议人乳山市国鑫资产经营管理有限公司依据该判决将未被本院冻结的2560575股股份变更到自身名下。本案二审期间，原异议人乳山市国鑫资产经营管理有限公司向乳山市法院申请撤回起诉，乳山市法院裁定准许其撤诉，并且撤销了上述判决，至今原异议人乳山市国鑫资产经营管理有限公司关于其系涉案股权实际持有人的主张没有生效判决确认。《中华人民共和国公司法》第33条第3款规定“公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。”股东的股权产生于公司的登记和成立，其转让当以登记为要件，股权的登记是一种公示的方式，并以此为对抗第三人的前提条件。本案中，原异议人乳山市国鑫资产经营管理有限公司虽然依据乳山市国有资产管理局的通知将原被执行人乳山市经济开发投资公司所持有的中鲁果汁公司360万股的国有法人股份无偿划转到其名下，并由其持有和管理，但在本院冻结涉案股份前，仍登记在原被执行人乳山市经济开发投资公司名下，公司股东变更未办理变更登记，变更事项并非无效，而仅是不具有对抗第三人的法律效力。因此，涉案股权不能对抗强制执行。2007年2月5日，本院作出的（2006）南执字第630-9号民事裁定书在认定事实上存在错误。原异议人乳山市国鑫资产经营管理有限公司的异议理由不成立。
案经合议庭评议、本院审判委员会讨论，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条，裁定如下：
一、撤销2007年2月5日本院作出的（2006）南执字第630-9号民事裁定书。
二、驳回原异议人乳山市国鑫资产经营管理有限公司的异议。
如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向青岛市中级人民法院申请复议。
审 判 长 董 梅
人民陪审员 常安利
人民陪审员 胡娟娟
二〇一五年六月十八日
书 记 员 赵 莹