陕西省安康市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）安中民终字第00132号
上诉人（原审被告）王安。
被上诉人（原审原告）罗来兴。
被上诉人（原审原告）陈豹。
委托代理人陈先芳，系陈豹之父。
上诉人王安因合伙纠纷一案，不服旬阳县人民法院（2012）旬民初字第00426号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人王安、被上诉人罗来兴、陈豹及其委托代理人陈先芳到庭参加诉讼。经合议庭评议、审委会讨论决定，本案现已审理终结。
原审认定，2009年农历2月10日，为购买石川岛牌挖掘机从事合伙经营活动，陈豹、罗来兴与王安经协商签订了“三户购买挖掘机协议条约”。协议主要内容为：三户购买挖掘机商标为石川岛牌挖掘机，总价款为452000.00元，三人均出资首付款50666.00元，三户限两年将挖掘机总款数付清。挖掘机属于罗来兴、陈豹、王安三户共同的固定资产，它的使用权和经济效益永远归三户所有。为提高经济效益和机械管理协议如下：1.王安为挖掘机的操作师傅，陈豹、罗来兴二位为学徒，达到又好又快的建设发展和效益；2.招聘学徒必须经三方协议方可，否则无效；3.外围生意联系和经济往来，必须以证据为准则，要做到三户民主、三户公开，三方公认不违；4.挖掘机在2009年底的初步，扣除师傅王安每月工资4000.00元。扣除陈豹、罗来兴学徒每月出勤工资各1000.00元外，再扣除油费等开支，剩余数额归三户平均分配；5.挖掘机在任何地方、任何时间运转工作时，价值不少于300.00元一个小时，至于工程包干可由三方派出代表，与甲方协商为定，并签订合同要求和工程的总价值，方可施工。工程完毕后经甲方验收，兑现工程总价值时，三户派出代表给甲方办理经济手续，并经收工程总价值款为宜；6.挖掘机的管理维修、施用效益、自愿转包、或者拍卖，权利永远三户的。任何人不得以任何借口干扰侵犯三户经济内政。以上各条签约生效，互相遵守。”三人在协议上签字后，2009年3月8日，陈豹按约定出资50666.00元，罗来兴两次出资51206.00元，二人出资首付款合计101872.00元，交给王安。王安未按照协议约定出资，仅将陈豹、罗来兴的出资款向销售商安康重力机械公司支付首付款71872.50元，尚有30000.00元未向安康重力机械公司支付。3月9日王安将石川岛牌挖掘机拉回开始经营作业，截止2009年5月3日，挖掘机经营收入为83412.00元，净利润为72812.00元。后王安用陈豹、罗来兴剩余出资款和挖掘机经营收入款补缴不足部分的首付款43627.50元，并同时缴纳保证金13475.00元、手续费2695.00元、管理费10202.50元、运费10000.00元、加上前期支付的首付款71872.50元，共计151872.50元，上述款项交清后于2009年5月4日，安康市重力工程机械有限责任公司与陕西中嘉工程机械有限责任公司（以下简称中嘉公司）才与王安签订了融资租赁合同。该租赁合同主要内容为：“1.主要租赁物履带式液压挖掘机60NS一台；2.租赁物交接完成日起24个月；3.租金总额是411372.00元，月租金12328.00元，支付日期第一期租金的支付时间是租赁物交接完成的次月20日起，第二期租金的支付时间是租赁物交接完成日起所属月的第2个月开始，每月20日，汇入方式是汇入出租人的银行账户；4.预付款金额是115500.00元，支付时期是融资租赁合同签订日，支付方式是汇入出租人的银行账户：5.——；6.——；7.逾期损害金费率，年利率14.6%。同时王安与陕西中嘉工程机械有限责任公司签订买卖合同书，双方约定买卖标的物履带式液压石川岛牌挖掘机，机型是60NS，单价是385000.00元；融资租赁费用表（二年）；合同条款第一条本合同中约定的买卖标的物是承租人与买方之间签订的融资租赁合同的租赁物，该标的物系按照租赁人的规格、型号、数量、单价、技术性能、技术水平、服务内容、质量、技术保证、价格条款、交货条件等从承租人指定的卖方由买方购买，第二条是本合同自合同三方当事人签字及或盖章之日起生效。”2009年3月9日陈豹按合伙协议约定，学习驾驶挖掘机技术并负责收入记账。经营期间，王安掌控对外结算收取现金、偿还租金，王安除了在2009年5月4日缴纳首付款及其他费用151872.50元外，之后又缴纳融资租金172607.50元。自2010年5月20日以后，王安再未向出租方交纳租金。之后，融资出租方催要租金及滞纳金时，2011年1月31日陈豹、罗来兴与王安就挖掘机出资和收支情况进行清算。其结果为：投资和挖掘机作业收入为陈豹、罗来兴合伙投资101872.50元；2009年3月9日至2010年10月31日止挖掘机作业收入552244.00元（包括挖掘机作业王安未上账收入是23200.00元），两项共计677316.50元，王安在清算收入表上签字确认。王安向外支出各项费用，即融资挖掘机租赁费用151872.50元；支付每月租金14个月计款172592.00元；支付王安15个月工资，每月工资4000.00元，计款60000.00元；付陈豹工资26478.00元；支付油费31510.00元；买材料费6552.00元；运输挖掘机往返费用3100.00元；支付承包工程款11544.00元，以上八项合计共支出463648.50元。挖掘机运营总收入677316.50元，减去支出463648.50元，剩余收入款为213668.00元。2010年11月26日，陈豹、罗来兴与王安终止了合伙关系，将融资租赁挖掘机拉回看管。另查明，2012年8月1日，陕西中嘉工程机械有限责任公司向西安市未央区人民法院提起了诉讼，要求王安偿还陕西中嘉工程机械有限责任公司租赁费124298.00元，逾期损害金27481.73元，并由罗来兴承担连带责任。罗来兴、陈豹为了不将损失扩大，于2012年12月3日与陕西中嘉工程机械有限责任公司商议由罗来兴、陈豹偿还石川岛牌挖掘机（型号：60NS，机号：WJ000496）尾欠款124298.00元，中嘉公司实际收取120000.00元，勉去逾期损害金。至此挖掘机货款已全部付清，陕西中嘉工程机械有限责任公司撤销对王安的诉讼，不再对挖掘机主张所有权。
原审认为，陈豹、罗来兴与王安签订的“三户购买挖掘机协议条约”，意思表示真实，内容不违反法律、行政法规效力性强制性规定，合伙协议有效。王安未按协议约定履行出资义务，已构成根本违约，其行为已表明其无履约之意，故合伙协议应予依法解除。合伙协议解除后，本应按照合伙协议约定的结算和清理条款处理财产归属、盈利分配等事项，但因王安未按协议约定履行出资义务其行为违反了公平、自愿、诚实信用原则，故共同分割财产和盈利对陈豹、罗来兴显失公平。为此，合伙期间购买的挖掘机及其收入应归陈豹、罗来兴所有，王安对此辩解意见不予采纳。合伙经营期间，王安管控挖掘机生产未给陈豹、罗来兴分配的利润收入及合伙入股资金共计677316.50元，减去各项支出463648.50元（包括王安工资）；故余款为213668.00元。由于罗来兴、陈豹将120000.00元尾欠款已向陕西中嘉工程机械有限责任公司付清，同时并经公司同意免除逾期损害金不再对挖掘机主张所有权；故陈豹、罗来兴要求由王安支付余款213668.00元的理由成立，应予支持。王安以罗来兴、陈豹抢占挖掘机给自己造成经济损失要求赔偿的理由，与事实不符，不予支持。原审判决：一、解除原告陈豹、罗来兴与被告王安三户签订购买挖掘机合伙协议。二、合伙期间经营的石川岛牌挖掘机（型号：60NS，机号：WJ000496）一台归原告罗来兴、陈豹所有。三、合伙期间盈利收入款213668.00元应由被告王安在判决生效后15日内支付给罗来兴、陈豹。
宣判后，王安不服，提出上诉称，1、原审认定王安未按约出资事实错误；2、原审认定的挖掘机收入支出不实；3、挖掘机应属三人共有，王安也享有占有权、收益权、处分权。原审认定事实不清，适用法律错误，请求二审改判。
陈豹、罗来兴辩称，原审认定事实清楚，王安确实未出资，其上诉请求没有事实和法律依据，请求驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实除王安工资应按19个月计算，其他学徒工资，小向1000元、小袁10000元外其他事实与一审认定的事实一致。
另查明，王安于2009年4月4日与陕西中嘉工程机械有限责任公司签订的《工程机械买卖合同》，该合同第三条约定交付时间为2009年4月4日，交付方式为乙方（王安）自提，运费10000元由王安负担。
上述事实有三户购买挖掘机协议、融资租赁合同、挖掘机买卖合同、租赁物收据、挖掘机作业收入清单、电汇凭证、安康市重力公司明细分类账以及双方当事人的陈述、庭审笔录等在卷佐证，足以认定。
本院认为，王安、罗来兴、陈豹三方签订的购买挖掘机协议，意思表示真实，内容不违反法律法规的强制性规定，系合法有效的协议。三方签订的购买挖掘机协议约定三户均负担150666元，提机时均负担50666元，挖掘机属于三户共有。本案中，中嘉公司与王安于2009年4月4日签订的《工程机械买卖合同》，该合同第三条约定交付时间为2009年4月4日，交付方式为乙方（王安）自提，运费10000元由王安负担。从该合同可见，中嘉公司交付挖掘机的时间应当是2009年4月4日，此时王安向安康重力工程公司（中嘉公司的代理商）仅支付了71872.5元，而罗来兴、陈豹已向王安交付了八万余元的购机款，因此能够认定王安没有按约出资挖掘机的首付款。按照三方协议约定，三方共同出资购买挖掘机，未约定以其他方式出资。故该挖掘机应归实际出资的陈豹、罗来兴所有。王安上诉认为交付挖掘机首付款的时间是2009年5月4日，其已实际出资的理由，与其与中嘉公司签订的《工程机械买卖合同》相互矛盾，该上诉理由不能成立。三方协议中还约定王安作为挖掘机操作师傅，陈豹、罗来兴为学徒，王安的工资为每月4000元，虽然王安在经营过程中操作挖掘机产生了收益，但是其也获得了相应的工资报酬。至于挖掘机经营期间的收入，有三方签字的收入清单证实为552244元。王安上诉认为该清单是其在酒后所签，且清单中有多处不实，不能认定。但其未提供充足证据证实其主张，本院依法不予支持。综合本案案情，本院认定以下支出费用：提机款151872.5元-陈豹、罗来兴的首付款101872.5元=50000元；租金172592元；王安工资4000元／月×19（2009年3月-2010年11月）=76000元、陈豹工资及支款共26478元、支付油费31510元；材料费6552元；运输费3100元；工程承包费11544元；其他学徒工资，小向1000元、小袁10000元。共计388776元。王安对支出中的项有异议，但其提供的在挖掘机经营期间的开支清单及条据没有陈豹、罗来兴的签字确认，也未得到陈豹、罗来兴的认可，故本院不予采信。收入减去支出552244元-388776元=163468元。王安应当返还陈豹、罗来兴挖掘机收入款163468元。原审法院将罗来兴、陈豹的出资款101872.5元列为收入，将挖掘机提机款151872.5元列为支出不符合会计账目的记账要求，应予纠正。因挖掘机应归陈豹、罗来兴所有，故对其要求王安承担融资租金及违约金责任的诉请，不予支持。原审判决对此未作处理，应予纠正。另外本案发回重审后，陈豹、罗来兴变更诉讼请求，请求判令三方签订的购买挖掘机协议无效，但原审判决主文第一项判决解除协议，判非所请，应予改判。综上，原审认定事实部分错误，应当依据查明的事实依法改判。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项、《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十二条、第三十四条之规定，判决如下：
一、维持旬阳县法院（2012）旬民初字第00426号民事判决的第二项；
二、变更旬阳县法院（2012）旬民初字第00426号民事判决的第三项为：合伙期间盈利收入款163468元应由王安在判决后15日内支付陈豹、罗来兴；
三、撤销旬阳县法院（2012）旬民初字第00426号民事判决的第一项；
四、驳回陈豹、罗来兴的其他诉讼请求。
如果未按本判书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5000元，由罗来兴、陈豹各负担1500元，王安负担2000元；二审案件受理费5000元由罗来兴、陈豹各负担1500元，王安负担2000元。
本判决为终审判决。
审 判 长 周红梅
审 判 员 钱建新
代理审判员 李 丹
二〇一三年七月四日
书 记 员 张 燕