辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）辽01民终6326号上诉人（原审被告）：宁夏昊正德商贸有限公司，住所地银川市金凤区康平路。法定代表人：刘正斌，该公司社长。委托诉讼代理人：周保伦，男，该公司工作人员。被上诉人（原审原告）：沈阳爱薇欧健康用品有限公司，住所地沈阳市苏家屯区。法定代表人：白永女，该公司总经理。委托诉讼代理人：张红，女，该公司工作人员。委托诉讼代理人：刘阳，辽宁同方律师事务所律师。原审被告：刘正斌，女，1969年12月2日出生，汉族，系宁夏昊正德商贸有限公司法定代表人，住哈尔滨市南岗。委托诉讼代理人：周保伦，宁夏昊正德商贸有限公司工作人员。上诉人宁夏昊正德商贸有限公司（以下简称昊正德公司）因与被上诉人沈阳爱薇欧健康用品有限公司（以下简称爱薇欧公司）、原审被告刘正斌买卖合同纠纷一案，不服沈阳市苏家屯区人民法院作出的(2018)辽0111民初181号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月8日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。昊正德公司上诉请求：1.撤销原审判决，依法驳回爱薇欧公司的诉讼请求；2.由爱薇欧公司承担本案一、二审诉讼费用。事实与理由：一、原审法院受理本案存在管辖权问题。依照我国民诉法的管辖规定，爱薇欧公司均应到昊正德公司所在地人民法院起诉。二、双方存在长达4年的业务往来，完全知道对方住所地和电话，在爱薇欧公司提起诉讼之后，我公司以及法定代表人均未接到一审法院的任何一个电话通知，不存在我公司经合法传唤未到庭参加诉讼的问题。三、是该案涉及标的高达近400万元之巨，原审法院在没有极核实相关事实的情况下，竟然以独任审判的形式下判，显属违规。按照正常的审判程序，应依法定按程序传唤昊正德公司和刘正斌，因本案涉及标的大、时间跨度大、双方争议大、应核实相关事实。并给昊正德公司、刘正斌提出答辩的时间。爱薇欧公司应依法向人民法院提供被告相关信息，既然原审判书中已列明昊正德公司详细信息，而又在判决书下达后到昊正德公司公司将公告贴在公司大门上，那么怎么在审判过程中不向昊正德公司送达任何一个通知信息呢。对此我公司认为原审法院在审理本案过程中存在严重问题。四、爱薇欧公司向原审法院提交的《货款支付协议》存在欺诈问题。我公司于2014年8月成立，在此之前，刘正斌个人是爱薇欧公司的员工，每次我公司提货物是钱货两清。我公司注册成立之后，爱薇欧公司公司老会长因其他原因无法经营，交给其子金太东经营管理，其子违反老会长与我方的约定，擅自提高供货价格并追朔老会长前期供货加价，导致双方在货款价格上的分歧。有分歧应双方对账，现爱薇欧公司向法庭提交的《货款支付协议》是在没有对账的情况下，最主要的是我公司正在提货时间，金太东持已打印好的材料哄骗刘正德说这只是一个对账的协议，等双方财务人员核帐后再确定最终往来差额，在这样情况下签的字，况且此《协议》只有一份，根本没给我公司，刘正德认为反正是财务对账，核对之后才能算最终结果。没承想是爱薇欧公司设的圈套。爱薇欧公司辩称，原审法院判决正确，并无不当，昊正德公司所提出的上诉请求没有事实及法律依据，依法不应成立，应予驳回上诉，维持原判。原审法院对本案有法律所规定的管辖权。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第三十四条关于协议管辖的规定，合同或者其他财产权益纠纷的当事人可以书面协议爱薇欧公司住所地等与争议有实际联系的地点人民法院管辖。本案中双方在货款支付协议第4条所约定的司法管辖具备法律效力。另根据最高人民法院关于适用第十八条规定，答辩人做为接收货币的一方，原审法院有法律所规定的管辖权。货款支付协议是各方真实意思，合法有效。昊正德公司应当按照协议履行给付义务，刘正斌应当承担连带给付责任，原审法院判决程序合法，事实清楚，证据确凿，并无不当。通过原审期间，我方举证提供的发货明细及往来帐明细，亦能够证明，我方履行了供货义务，昊正德公司拖欠货款未予支付的事实。原审被告刘正斌述称，同意昊正德公司的上诉请求。爱薇欧公司向一审法院起诉请求：1.判令昊正德公司支付货款3961376.2元，并支付违约金390000元；2.判令刘正斌承担无限连带责任；3.诉讼费、律师费由昊正德公司、刘正斌承担。一审法院认定事实：2017年10月，爱薇欧公司与昊正德公司、刘正斌签订一份货款支付协议，该协议载明：1.2014年6月至2017年9月间，爱薇欧公司向昊正德公司供应保健内衣、化妆品、床垫、枕头等物品，昊正德公司共计欠爱薇欧公司货款3961376.2元。2.昊正德公司同意至2017年11月30日前支付爱薇欧公司货款200万元，剩余部分货款2017年12月31日前付清。如昊正德公司未按照本协议约定支付相应货款，则自迟延支付货款之日起按照千分之五承担违约金，3.刘正斌对上述两条款承担无限连带责任，该协议签订后，昊正德公司、刘正斌均未按协议履行义务。爱薇欧公司提起诉讼，要求昊正德公司给付货款3961376.2元，支付违约金39万元，合计金额4351376.2元，刘正斌承担无限连带责任。一审法院认为，爱薇欧公司多年来为昊正德公司供货，后经双方协商，爱薇欧公司、昊正德公司签订的货款支付协议合法有效，昊正德公司应按协议约定履行给付义务，逾期履行，刘正斌应承担连带给付责任，为此，对造成纠纷昊正德公司、刘正斌负有全部责任。爱薇欧公司要求支付违约金39万元的诉讼请求，符合法律规定，予以支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条之规定，判决如下：一、被告宁夏昊正德商贸有限公司给付原告沈阳爱薇欧健康用品有限公司货款3961376.2元，于本判决书生效后十日内付清。二、被告宁夏昊正德商贸有限公司向原告沈阳爱薇欧健康用品有限公司支付违约金39万元，于本判决书生效后十日内付清。三、被告刘正斌对上述条款承担连带给付责任。四、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费42412元，减半收取，由被告负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院另查明，昊正德公司及刘正斌在本院二审审理中承认：自其公司成立以来，刘正斌一直为其公司的法定代表人；案涉《货款支付协议》上系刘正斌本人签字。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，爱薇欧公司向昊正德公司供应货物，双方之间形成事实买卖合同关系。爱薇欧公司请求昊正德公司给付货款，昊正德公司二审以不欠付货款为由上诉。因此，本案二审争议焦点问题为昊正德公司是否欠付爱薇欧公司货款。对于该问题，爱薇欧公司提供了2017年10月爱薇欧公司与昊正德公司、刘正斌签订的《货款支付协议》证明其主张，该协议载明：自2014年6月至2017年9月，爱薇欧公司共向昊正德公司供应价值3961376.2元的货物；昊正德公司承诺于2017年11月30日前给付2000000元，其余货款于2017年12月31日前一次性付清。该协议上有昊正德公司法定代表人刘正斌本人签字确认。足以证明签订该协议时，昊正德公司欠付爱薇欧公司3961376.2元货款的事实，现昊正德公司未能提供证据证明其在签订《货款支付协议》后向爱薇欧公司给付货款的事实。基于此，原审判决昊正德公司给付爱薇欧公司3961376.2元货款，并无不当。昊正德公司该项上诉请求没有事实依据，本院不予支持。关于昊正德公司提出《货款支付协议》系受爱薇欧公司欺诈而签订的问题，因昊正德公司未能提供有效证据予以证明而缺乏事实依据，本院不予支持。关于逾期付款违约金数额认定问题。《货款支付协议》中约定，昊正德公司逾期付款，应当自逾期之日起按照日千分之五计算违约金。该约定的违约金明显过高，本院予以调整，酌定为按照每年24%的标准计算逾期付款利息。由于爱薇欧公司起诉请求给付39万元的违约金，自违约之日起计算至今，按照每年24%的标准计算的逾期付款违约金已经超出爱薇欧公司起诉请求的数额。故对爱薇欧公司的该项诉讼请求，本院予以支持。关于昊正德公司提出一审法院没有依法传唤其到庭的程序违法问题。经审查，一审法院已经依法以邮寄的方式向昊正德公司送达了开庭传票，程序合法正当。对昊正德公司的该项上诉请求，本院不予支持。关于昊正德公司提出一审法院没有管辖权的问题。《中华人民共和国民事诉讼法》第三十四条规定，合同或者其他财产权益纠纷的当事人可以书面协议约定由原告住所地等与争议有实际联系的地点人民法院管辖。本案系买卖合同纠纷，昊正德公司与爱薇欧公司在《货款支付协议》中约定由爱薇欧公司所在地人民法院管辖，符合法律规定，故一审法院对本案有管辖权。昊正德公司的该项上诉请求没有法律依据，本院不予支持。综上，上诉人昊正德公司的上诉请求不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费42412元，由宁夏昊正德商贸有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 张 伟审判员 李 涛审判员 张维佳二〇一八年七月二十七日书记员 刘 潇