广东省广州市天河区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）穗天法民二初字第1564号
原告：广东龙腾机电股份有限公司，住所地广东省中山市东区。
法定代表人：孙玉柱，董事长。
委托代理人：干志峰、王叙杰，依次为广东德元律师事务所律师、实习律师。
被告：广州普昊贸易有限公司，住所地广东省广州市天河区。
法定代表人：钱月华，总经理。
委托代理人：李什康、王潇潇，均为广东法制盛邦律师事务所律师。
原告广东龙腾机电股份有限公司（以下简称龙腾机电公司）诉被告广州普昊贸易有限公司（以下简称普昊贸易公司）买卖合同纠纷一案，本院于2015年7月3日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行审理。原告龙腾机电公司的委托代理人干志峰、王叙杰，被告普昊贸易公司的委托代理人李什康、王潇潇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告龙腾机电公司诉称：龙腾机电公司2014年4月1日与普昊贸易公司签订电缆产品买卖合同，后依约支付合同定金人民币壹拾万元，合同生效后普昊贸易公司提出不能提供合同约定要求的电缆，提出终止合同并承诺退回定金。普昊贸易公司第一次开具的支票因到期不能兑现，又于2015年1月25日重新开具的退回定金支票依然不能兑现，致使龙腾机电公司至今未能收到退回的定金，普昊贸易公司对上述定金款项至今无正当理由拒不退回，给龙腾机电公司造成损失。2015年6月3日，龙腾机电公司向某昊贸易公司发出律师函希望普昊贸易公司及时协商处理，但普昊贸易公司至今置之不理。依据《中华人民共和国合同法》第一百一十五条规定：“当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。”现由于普昊贸易公司收取定金后不履行合同约定，龙腾机电公司为维护自己的合法权益，现请求：普昊贸易公司双倍返还合同定金200000元。本案全部诉讼费用由普昊贸易公司承担。
被告普昊贸易公司辩称：一、龙腾机电公司的起诉内容纯属其单方捏造，与实际情况严重不符，且龙腾机电公司未能提供任何证据证明普昊贸易公司存在违约的情形。根据合同约定的内容，龙腾机电公司应先履行下达生产单的义务，普昊贸易公司之后才具有生产并供货的义务，因此，普昊贸易公司既不存在不能提供合同约定要求的电缆的情形，更未提出过终止合同和承诺退回定金，龙腾机电公司谎称的事实有悖常理。1.关于本案的实际事实：就龙腾机电公司向某昊贸易公司购买电缆事宜，普昊贸易公司与龙腾机电公司于2014年4月1日签订了《电缆产品购销合同》，购销合同第一条约定了产品的名称、型号规格、数量、单位、金额等，约定总金额为人民币2060004元；购销合同第三条约定“交（提）货时间：收到乙方（龙腾机电公司）的定金（如付支票或转账必须到供方账户）及生产指令单之日起计算7个工作日内送货到工地”的内容。龙腾机电公司在支付定金之后，却一直未向某昊贸易公司发出生产指令单，因此普昊贸易公司没有义务进行生产和供货。龙腾机电公司出于其公司目前正实施上市计划的考虑，为迎合证券部门对龙腾机电公司的财务要求，因此在财务上需要对龙腾机电公司的坏账进行规范处理（包括但不限于通过司法确认相关财务账目）。至此，龙腾机电公司提起本案的目的也仅是为涉案定金交付普昊贸易公司的情形得到司法确认，并非普昊贸易公司存在任何违约行为。2.龙腾机电公司有先履行下达生产单的义务，普昊贸易公司于本案中不存在违约情形。根据《中华人民共和国合同法》第六十七条“当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求”的规定，结合购销合同第三条约定的内容，普昊贸易公司在生产并供货之前，应先由龙腾机电公司交付定金并下达生产指令单，即龙腾机电公司具有先履行合同义务，普昊贸易公司具有后履行合同义务。在龙腾机电公司未向某昊贸易公司下达生产指令单之前，普昊贸易公司无须生产和供货。由此可见，普昊贸易公司于本案中不存在违约情形。3.龙腾机电公司声称的事实有悖常理，且没有相关证据予以证明，依法不应得到支持，同时，普昊贸易公司非常欢迎龙腾机电公司下达生产单，普昊贸易公司将依约生产并按要求提供合同的标的产品。首先，龙腾机电公司谎称“普昊贸易公司于合同生效后提出不能提供合同约定要求的电缆，提出终止合同并承诺退回定金”是非常荒谬的逻辑—普昊贸易公司未曾向龙腾机电公司作出过以上内容的任何意思表示，在普昊贸易公司无需交货的前提下，却捏造普昊贸易公司提出无法按要求供货的事实，这是非常荒谬的！相反，普昊贸易公司经常催促龙腾机电公司尽快下达生产单，同时可以试想，在龙腾机电公司未下达生产单之前，普昊贸易公司就知道生产不了也无法提供合同约定产品，自然不会与龙腾机电公司签订相关合同—普昊贸易公司作为一个专业的企业，对其自身的履约能力有着充分的认识，因此不可能存在龙腾机电公司所谎称的事实。其次，如龙腾机电公司认为普昊贸易公司不能提供约定的产品，完全可以按约定下达生产指令，普昊贸易公司将严格按照约定提供合同约定的产品。在普昊贸易公司未能提供产品的情况下，龙腾机电公司再依法追究普昊贸易公司的法律责任。但普昊贸易公司在此声明：普昊贸易公司非常欢迎龙腾机电公司下达生产单，普昊贸易公司将依约生产并按要求提供合同的标的产品。
二、普昊贸易公司向龙腾机电公司开具支票的行为不能视为合同的解除，也不能视为普昊贸易公司承诺退回定金，仅能表明双方无法就新的合同达成一致，即未能对涉案合同的变更达成一致意见，双方应按涉案合同继续履行。此外，我国没有任何一部法律条款规定行为人可以以对方自身行为表明对方要求解除合同，且本案没有证据证明双方的合同已经解除，龙腾机电公司的主张没有事实基础及法律依据。1.对于普昊贸易公司向龙腾机电公司开具的支票的行为，普昊贸易公司认为有必要作出相关事实澄清：当时龙腾机电公司的财务人员声称本案合同的定金款在公司上市进程中无法按证券部门要求入账，看能不能由普昊贸易公司这边配合一下，具体为：在本案合同基础上另行签订其它项目的合同，但本次定金转为新签订合同的定金，本次定金需要由普昊贸易公司配合龙腾机电公司完成必要的资金流程。普昊贸易公司遂要求龙腾机电公司在新的合同签订后再给龙腾机电公司出具支票。在双方无法达成一致意见时，普昊贸易公司出于保持良好合作关系的角度考虑，拟提出折衷的做法，就是普昊贸易公司出具暂不具有金额的支票，龙腾机电公司同意暂不提取支票金额，待双方签订新的合同后，普昊贸易公司再将约定的金额存入支票账号，由龙腾机电公司提取，然后由龙腾机电公司将该金额用于向某昊贸易公司支付新合同的定金。在普昊贸易公司按约定向龙腾机电公司出具约定的支票后，龙腾机电公司却拒不与普昊贸易公司签订新的合同，同时在明知支票金额不足的情况下，故意提前向银行提取支票金额。普昊贸易公司出于依法保护自身权益，遂没有向支票账户存入相应的金额。由此可见，双方变更合同的意思表示并未能履行，在新的合同未签订及支票金额的支付未能实现的前提下，双方应按涉案合同继续履行。2.在我国的法律规定中，合同的解除有法定的解除和约定的解除两种，但无论哪一种解除合同的方式，均应由守约方通知违约方。根据《中华人民共和国合同法》第九十六条“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定”的内容可知，解除合同通知的送达是行使解除权的充分且必要条件，缺少这一条件，合同解除权的行使便不能成立。本案中，没有任何一方向对方发出过解除合同的通知，因此，本案的合同未解除，龙腾机电公司应依约定继续履行合同。
三、基于本案的《电缆产品购销合同》尚未解除，且普昊贸易公司不存在违约的情形，龙腾机电公司应继续履行合同，否则相关违约责任应由龙腾机电公司承担。因本案中龙腾机电公司与普昊贸易公司均未提出过解除合同，即涉案的《电缆产品购销合同》至今合法有效，各方应依约履行合同。在普昊贸易公司不存在违约的情形下，依据《中华人民共和国合同法》第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”以及第一百一十五条“当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金”的规定，龙腾机电公司无权要求普昊贸易公司退回定金，更无权要求普昊贸易公司双倍返还定金。相反，龙腾机电公司不按约定履行合同的，无权要求普昊贸易公司返还定金。值得一提的是，普昊贸易公司为督促龙腾机电公司履行合同，曾经委托律师向龙腾机电公司发出律师函，要求龙腾机电公司下达生产指令单，但龙腾机电公司始终未履行该项义务。综上所述，龙腾机电公司于本案中捏造的事实与实际不符，普昊贸易公司于本案中不存在任何违约情形，且涉案合同并未解除，龙腾机电公司的主张缺乏事实及法律依据，其诉求应依法全部予以驳回。
经审理查明：龙腾机电公司原名称广东龙腾机电装饰工程有限公司，2015年1月8日变更为现名称。
2014年4月1日，林某代表普昊贸易公司（甲方、供方）与邓某代表龙腾机电公司（乙方、需方）签订《电缆产品购销合同》（编号：2014-04010000），约定乙方向甲方购买电力电缆等产品并列明规格型号、单位、预算数量等，金额合计2060004元；二、付款方式为乙方必须于本合同签订之日起10日内（含当日）支付定金人民币100000元，余款在送货后2个月内付清；三、交（提）货时间为收到乙方定金（如付支票或转账必须到供方账户）及生产指令单之日起计算7个工作日内送货到工地；六、违约责任1.甲方如迟交乙方货物10天，甲方按乙方所购货物价值的0.3%赔偿给乙方，延期达30天的乙方有权终止本合同；若乙方终止本合同的，乙方有权要求甲方支付不超过定金的1.5倍的违约金；2.若乙方不能按约定交款提货，每天必须向甲方缴纳货物价值的0.3%作为积仓费；超过提货时间15天，甲方有权终止本合同，同时不再退还乙方定金，并有权追偿积仓费；十一、其它1.本合同如有未尽事宜，须经双方协商，做出补充规定，补充规定与本合同具有同等效力；2.为缩短订货期，乙方可用传真方式订立合同……等合同条款。
2014年4月17日，龙腾机电公司向某昊贸易公司支付定金100000元。2015年1月25日，普昊贸易公司向龙腾机电公司开具支票金额100000元，用途注明为往来款，该支票因出票人账号余额不足以支付票据款项被银行退票。
2015年6月3日，龙腾机电公司委托律师向某昊贸易公司发出《律师函》，称龙腾机电公司反映因案涉《电缆产品购销合同》生效后普昊贸易公司提出不能提供合同约定要求的电缆，提出终止合同并承诺退回定金，但普昊贸易公司开具的支票未能兑现，要求普昊贸易公司处理定金事宜。2015年7月3日，龙腾机电公司提起本案诉讼。2015年7月16日，普昊贸易公司委托律师向龙腾机电公司发出《律师函》，称普昊贸易公司具有履约能力，没有向龙腾机电公司提出过终止合同及承诺退回定金，但龙腾机电公司一直未下达生产指令，而是要求与普昊贸易公司另行签订合同或补充合同，将案涉合同的定金100000元抵作重新签订合同或补充合同的部分金额，由普昊贸易公司以期票形式先行给付龙腾机电公司，在期票到期前龙腾机电公司与普昊贸易公司另行签订合同或补充合同等。
普昊贸易公司为证明其主张向本院提交了该司工作人员林某（电话号码186××××6800）与龙腾机电公司董事、总经理邓某（电话号码137××××8666）的电话录音。录音文字资料显示，邓某要求普昊贸易公司先退款再续签合同。经质证，龙腾机电公司认为录音没有反映通话的时间、双方的电话号码，也没有任何一方表明自己的身份，且邓某曾表示“我都搞了糊涂我都不知道了”，录音的文字资料未能如实反映，故对录音证据不予认可。
本案开庭审理时，普昊贸易公司认为《电缆产品购销合同》尚未解除；龙腾机电公司则称普昊贸易公司开具支票返还定金的行为已经表明双方协商一致解除合同，龙腾机电公司主张双倍返还定金非因普昊贸易公司未能及时组织生产，而是因为普昊贸易公司未能及时返还定金，构成违约。
本院认为：本案争议的焦点在于一、《电缆产品购销合同》是否已经解除？二、龙腾机电公司主张普昊贸易公司双倍返还定金，理由是否成立？
关于第一个争议焦点，龙腾机电公司称普昊贸易公司提出解除合同、返还定金，普昊贸易公司对此予以否认，本院认为，关于普昊贸易公司是否提出解除合同的事实及理由，龙腾机电公司未能提供充足证据证实；普昊贸易公司辩称龙腾机电公司以要求返还定金为条件拟与普昊贸易公司另行签订合同等事由，证据亦不充分，林某与邓某的通话录音仅反映双方协商的过程，录音中双方未就另行订立合同及处理定金事宜达成一致意见。本案现有证据反映，《电缆产品购销合同》订立后，龙腾机电公司支付定金100000元，且没有发出生产指令单，普昊贸易公司亦未组织生产，并向龙腾机电公司开具金额为100000元的支票，该支票未能兑现。普昊贸易公司以支票形式返还定金，龙腾机电公司未提出异议并向银行要求承兑票据的行为可以表明，双方已经协议解除《电缆产品购销合同》，无论该解除合同的意思是由哪一方提出，以及无论是何理由解除合同，对认定案涉合同是否已经解除均不产生实际影响。
关于第二个争议焦点，龙腾机电公司主张双倍返还定金非因普昊贸易公司未能及时组织生产，而是因为普昊贸易公司未能及时返还定金，构成违约。本院认为，《中华人民共和国合同法》第一百一十五条规定，当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保，……收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。《中华人民共和国担保法》第二条规定，在借贷、买卖、货物运输、加工承揽等经济活动中，债权人需要以担保方式保障其债权实现的，可以依照本法规定设定担保，本法规定的担保方式为保证、抵押、质押、留置和定金。由上述法律规定可知，定金是为主债权设定的担保，双倍返还定金的条件是收受定金的一方不履行主合同约定的债务。本案中，龙腾机电公司要求双倍返还定金的理由非因普昊贸易公司不履行主合同约定的义务，而是因为普昊贸易公司返还定金的支票未能及时兑现，该项主张的事由不符合法律规定关于双倍返还定金的条件，本院不予支持。
由上文论述可知，《电缆产品购销合同》已经双方协商一致解除，普昊贸易公司以开具支票的形式向龙腾机电公司返还定金100000元，该支票未能兑现，普昊贸易公司应对其开票行为承担付款责任，向龙腾机电公司返还定金100000元。
综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款、第一百一十五条，《中华人民共和国担保法》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：
一、被告广州普昊贸易有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告广东龙腾机电股份有限公司返还定金100000元；
二、驳回原告广东龙腾机电股份有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4300元，由原告广东龙腾机电股份有限公司、被告广州普昊贸易有限公司各负担2150元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。
审 判 长 张 翼
人民陪审员 李春菊
人民陪审员 罗幸荣
二〇一五年十二月二十三日
书 记 员 刘艳青
黄颖
张志威