四川省自贡市大安区人民法院民 事 判 决 书（2018）川0304民初556号原告：缪树品，男，1959年6月28日出生，汉族。委托诉讼代理人：乔剑，自贡市大安区文建法律服务所法律工作者。被告：叶建友，男，1985年8月26日出生，汉族。委托诉讼代理人：刘卫，四川仁厚律师事务所律师。被告：中晖建工集团有限公司，住所地四川省南充市嘉陵区长城中路155号一层附6号。法定代表人：伍华强，总经理。委托诉讼代理人：刘卫，四川仁厚律师事务所律师。原告缪树品与被告叶建友、中晖建工集团有限公司（以下简称：中晖公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年3月28日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告缪树品及其委托诉讼代理人乔剑、被告叶建友及其委托诉讼代理人刘卫、被告中晖公司的委托诉讼代理人刘卫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告缪树品向本院提出诉讼请求：1、判令二被告连带赔偿原告门诊医药费、误工费、住院伙食补助费、住院护理费、鉴定费、伤残赔偿金、交通费、精神损害抚慰金共计175569元；2、本案诉讼费用由二被告承担。事实和理由：2016年3月27日，原告在被告中晖公司中标承包的团结镇朝天村新村基础设施建设项目（房屋风貌打造）工程做工。被告中晖公司派刘德芳为现场负责人，被告叶建友是实际施工人。同年4月16日下午5时许，原告在工程施工现场上房梁过程中不慎掉落受伤，住院治疗42天。后经鉴定为8级伤残。事发后，被告叶建友支付了住院医疗费及部分护理费后，就不管原告了。之后，原告向劳动仲裁机构申请确认与被告中晖公司之间存在劳动关系的劳动仲裁，并被仲裁裁定双方存在劳动关系。被告中晖公司不服仲裁提起诉讼，经过一审、二审裁决，判决原告与被告中晖公司之间不存在劳动关系。2017年7月5日，原告向四川联立司法鉴定中心申请伤残鉴定，同年7月12日，该中心出具鉴定意见书，评定原告为8级伤残、续医费9000元。被告中晖公司辩称，中晖公司中标承建原告所述的工程项目属实，原告在该工程工地受伤亦属实；二被告是内部承包关系，被告叶建友系内部承包人，也是实际施工人；原告作为成年人，应当知道在工地工作应当注意的安全，但原告在工作中没有系安全带而造成坠落受伤，存在一定的过错，应当自行承担相应的责任；二被告不应承担连带责任，中晖公司认可作为唯一的责任主体对原告的损失依法承担责任，二被告之间内部如何划分责任，应以二被告之间的内部承包合同约定自行解决；对原告诉请的损失项目及其金额，由质证意见进行补充。被告叶建友辩称，同意被告中晖公司的意见；其余意见由质证意见补充。当事人围绕诉辩依法提交了下列证据：原告缪树品向本院举示的证据有：1、原告的身份证复印件一份。拟证明：原告的主体身份；2、被告中晖公司的企业工商登记复印件一份。拟证明：被告中晖公司的基本情况；3、被告《常住人口详细信息表》（档案件）一张。拟证明：被告叶建友的身份情况；4、《工程承包合同》（复印件）一份。拟证明：被告中晖公司承包工程的情况；5、住院病案资料一套。拟证明：�告2016年4月16日工作中受伤医疗及住院的情况；6、门诊病历一份、门诊票据十四张（2016年6月24日至2017年3月24日期间）及休息证明十三张。拟证明：原告受伤后门诊治疗情况及医疗费、休息情况；7、《仲裁裁决书》（复印件）一份。拟证明：原告申请确认劳动关系的情况；8、《民事判决书》（复印件）两份。拟证明：劳务关系情况以及被告中晖公司承包工程、实际施工人的情况；9、四川联立司法鉴定中心《司法鉴定意见书》及鉴定费票据各一份。拟证明：原告受伤构成八级伤残、续医费的情况；10、西南医科大学司法鉴定中心《司法鉴定意见书》一份。拟证明：原告伤后重新鉴定为九级伤残；11、交通费、生活费票据共计十二张。拟证明：原告产生的交通费情况。被告中晖公司向本院举示的证据有：1、门诊治疗票据七张。拟证明：被告中晖公司已支付的�告的门诊治疗费用的事实；2、住院治疗费用结算票据一张。拟证明：被告中晖公司已支付的原告住院治疗费用的事实；3、《收据》二张。拟证明：被告中晖公司已承担的原告住院期间护理费的事实；4、《费用报销单》（复印件）一张。拟证明：被告中晖公司借支给原告的生活费的事实；5、鉴定费票据一张。拟证明：被告中晖公司已支付重新鉴定费用的事实。被告叶建友未向本院举示证据。庭审中，本院依照法定程序组织各方当事人对各自举示的证据进行了相互质证，各方当事人的质证意见如下：对原告缪树品举示的证据，被告中晖公司的质证意见为：1、对第1--8组、第10组证据均无异议，但需要说明的是，该几组证据也证明原告属于农村居民；2、对第9组证据有异议，诉讼过程中，被告方已申请重新鉴定，并且重新鉴定的结论已推�原鉴定对原告伤残等级的评定，因此应以重新鉴定的结论为准，同时原鉴定的费用不应由被告方承担；3、对第11组证据中交通费票据没有异议，属于重新鉴定时原告往返产生的路费。对其中的生活费单据有异议，不属于被告承担的范围，不予认可。对原告缪树品举示的证据，被告叶建友的质证意见为：与被告中晖公司的质证意见一致。对被告中晖公司举示的证据，原告缪树品的质证意见为：1、对第1组、2组证据无异议；2、对第3组证据的真实性无异议，但该护理费仅是原告住院24天的护理费用，并非住院期间42天的全部护理费用；3、对第4组证据有异议，原告确实在被告中晖公司借支了生活费用，但金额为1800元，而非2000元。对被告中晖公司举示的证据，被告叶建友的质证意见为：均无异议。根据各方当事人的举证、质证，�结合庭审录音录像与庭审笔录，本院认定的事实如下：被告中晖公司中标自贡市大安区团结镇朝天村村民委员会发包的“新村基础设施建设项目（房屋风貌打造）”后，通过口头约定的形式将该工程交由被告叶建友进行建设施工。2016年3月28日，被告中晖公司与自贡市大安区团结镇朝天村村民委员会签订了《工程承包合同》一份，约定了由被告中晖公司承建该村“新村基础设施建设项目（房屋风貌打造）”、工程地点位于该村三组小地名“水井湾”、工程工期“自2016年3月28日开工——2016年5月16日竣工，总工期为50天”以及“承包人派驻刘德芳作为现场负责人”等主要内容。2016年3月27日，原告经同村村民李某某介绍，开始在被告叶建友实际施工的“新村基础设施建设项目（房屋风貌打造）”工地从事杂工。原告在该工地从事杂工期间，李某某作为工程施工场地的“班头”，与原告口头约定了“按天计酬”，并由李某某安排原告的具体工作，原告通过借支方式在李某某处领取报酬。同年4月16日下午，原告接受李某某安排在房梁上做工时不慎坠落受伤，后被送往自贡市第四人民医院住院治疗42天后，于2016年5月28日出院；被告叶建友垫付了医疗费（含截止2016年6月24日前的门诊费）41717元、护理费2880元及借支款1800元，共计46397元。2016年8月16日，原告作为申请人，以被告中晖公司作为被申请人向自贡市大安区劳动人事争议仲裁委员会提出申请，要求确认双方存在劳动关系。同年8月22日，该仲裁机构受理该案，并组成仲裁庭于9月21日开庭进行了审理；9月26日，该仲裁机构作出了大劳人仲案字[2016]第45号《仲裁裁决书》，裁决“被申请人（注：即本案被告中晖公司）与申请人（注：即本案原告）自2016年3月27日起劳动关系成立。”。被告中晖公司于2016年9月30日签收了该裁决书后不服该裁决，遂于10月24日向本院提起诉讼。同年12月23日,本院作出(2016)川0304民初1985号《民事判决书》，判决被告中晖公司与原告之间不成立劳动关系。【备注：以上事实，由本院作出的已经发生法律效力的(2016)川0304民初1985号《民事判决书》予以认定】原告不服前述判决，遂向自贡市中级人民法院提起上诉。2017年4月24日，自贡市中级人民法院作出了（2017）川03民终258号《民事判决书》，判决“驳回上诉，维持原判。”原告出院后，遵医嘱进行门诊治疗，花去门诊治疗费469元。2017年7月5日，原告向四川联立司法鉴定中心申请对其伤残程度、后续医疗费进行鉴定；该鉴定中心作出了川联立司鉴中心[2017]临鉴字第419号《司法鉴定意见书》一份，根据《劳动能�鉴定职工工伤与职业病致残等级》（GB/T16180-2014），鉴定意见为“1、被鉴定人缪树品之伤评定为八级伤残；2、被鉴定人缪树品后续治疗费用评定为约9000元。”原告花去鉴定费1800元。在本案诉讼过程中，被告中晖公司向本院提出对原告的伤残等级以道路交通事故人身损害伤残评定为标准进行重新鉴定，并申请对原告的误工时间进行鉴定。本院依照法定程序，委托西南医科大学司法鉴定中心对该两项进行司法鉴定。2018年5月21日，该鉴定中心作出了西南医大司鉴（2018）临鉴字304号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为“1、被鉴定人缪树品脊柱损伤致腰3椎体粉碎性骨折构成九级伤残；2、被鉴定人缪树品误工期评定为240日。”被告中晖公司支付了鉴定费1900元；原告为该次鉴定花去了交通费（含保险费）146元、生活费46元，合计192元。另查明，原告所在的自贡市大安区大山铺镇恐龙村四组，于2017年10月16日与自贡市大安区大山铺镇人民政府签订了《征地农转非人员安置协议》。原告作为“农转非”人员，于2017年11月7日将其户籍迁往了现住址自贡市大安区爱和路350号附1965号。因双方分歧较大，致调解无效。本院认为，原告接受被告叶建友的雇佣，向其提供劳务，并接受其工作指示与安排，被告叶建友向原告支付劳务报酬，二者之间成立劳务关系。原告作为提供劳务者，在从事劳务过程中从房梁上坠落受伤，被告叶建友作为接受劳务的一方，应当依法承担相应的赔偿责任。被告中晖公司明知被告叶建友作为自然人，既没有相应的建筑施工资质，也没有安全施工的条件，仍将其中标的建筑工程非法转包给被告叶建友，该行为明显违法，应当依法承担相应的法律责任。因此，原告诉请二被告连带赔偿�因伤所造成的损失的主张于法有据，本院予以支持。被告中晖公司抗辩认为，与被告叶建友之间属内部承包关系，提出由被告中晖公司单独对原告诉请的损失承担相应责任后，再由二被告根据双方的约定进行分担的主张。但二被告均未举示证据予以证明该主张，且该主张与法定的担责原则不符，其理由亦不能成立，故本院不予支持。二被告还抗辩认为，原告作为成年人，在从事劳务过程中应当尽到安全作业的必要注意义务，在高空作业时应当系扣被告方提供的安全带，但原告为图方便未按安全作业要求系扣从而发生坠落事故，原告存在过错，应当减轻二被告的赔偿责任。但二被告均未举示证据予以证明该主张，未能完成举证证明责任，依法应当承担举证不能的法律后果。故二被告的该主张，没有事实依据，本院不予支持。关于原告的损失范围及其金额的问题。结合双方当事人的诉、辩与举证、质证，以及本案实际情况，本院依法确认如下：1、残疾赔偿金：双方对应予计算该项目、计算式、伤残等级无异议，但对应以城镇居民还是农村居民作为计付标准有争议，被告认为应当以农村居民人均纯收入标准计付伤残赔偿金。本案中，虽然事故发生后、本案诉讼前，因国家征地原告“农转非”入城镇居住，但事故发生时原告确属农村户籍，且生活、居住于该户籍所在地，原告亦未举示证据证明其主要收入来源地在城镇。因此，被告方认为应当以农村居民人均纯收入标准计付伤残赔偿金的主张于法有据，本院予以采信。故本院对残疾赔偿金确定为48908元（12227元/年x20年x0.2）；2、误工费：双方对应予计算该项目、误工天数，以及以原告在事发前于涉案工地从事杂工时的日工资作为计算标准无异议，但对原告的日工资额有争议，原告主张其日工资为110元，被告方认可日工资为80元。本案中，原告与被告叶建友之间并无书面的劳务合同，对劳务报酬仅有口头约定。原告对其日工资为110元的主张并未举示证据予以证明，依法应当承担举证不能的法律后果。故根据本案实际，本院确定原告的日工资为80元，其误工费为19200元（80元/天x240天）；3、住院伙食补助费：双方对该项目无异议，本院予以确认为840元（20元/天x42天）；4、护理费：双方对原告的住院天数以及按80元/天计付没有异议，但被告方认为已支付了原告住院24天的护理费2880元，应予扣减。被告方举示的护理费《收据》，原告没有异议，因此可以证明被告方已支付了原告住院24天的护理费，但该护理费的计付标准为120元/天。故被告方认为应当扣减24天的住院护理费的主张于法有据，本院予以支持，但该24天的护理费已超出法定护理费的计付标准（80元/天），超出部分960元（2880元-80元/天x24天）应由被告自行承担。据此，品迭后，本院确认原告住院期间的护理费为1440元{80元/天x（42天-24天）}；5、门诊费（2016年6月24日之后产生的）:双方对该期间的门诊费一致认可按照票据及病例予以实算,故本院确定该门诊费为469元;6、后续治疗费：双方对应予计付该项目无异议，但被告认为原告所依据的司法鉴定意见书（联立）对该项目的预估过高，主张予以减少。本案诉讼过程中，被告对原告伤情的相关事项申请的重新鉴定中没有包括后续治疗费，此为被告方放弃诉讼权利的行为；原告举示的鉴定意见书明确确定了后续治疗费的金额，被告方亦未举示相反的证据予以反驳或者说明理由。故原告举示的《司法鉴定意见书》（联立）对后续治疗费为9000元的评定，本院予以确认；7、鉴定费：双方对应予计算该项目无异议，但被告方认为其申请重新鉴定的结论已经推翻了原告举示的鉴定意见书的伤残等级的评定结论，被推翻部分的鉴定费1000元应当由原告自行承担，被告方认可其余的800元。本案中，被告方向本院申请对原告的伤残等级进行重新鉴定，对原告的误工期进行鉴定，且该两项鉴定结论均被本院予以采纳，其中伤残等级的重新鉴定结论有利于被告方。故被告方的该抗辩理由成立，本院予以采信，对鉴定费确定为800元（1800元-1000元）；8、交通费：双方对应予计付该项目无异议，但被告方认为因重新鉴定而前往泸州的交通费146元予以认可，对生活费46元不予认可，其余交通费由法院综合认定。本案中，因被告方申请重新鉴定，原告由一人陪同乘车前往鉴定地点泸州市，由于已超出本市范围，产生一定金额的生活费（即误餐）实属合理，故对原告主张的前往泸州进行重新鉴定的交通费及生活费共计192元予以确认。另，结合原告的就医情况以及本案实际，本院对原告就医期间的交通费酌定为300元。两项合计，交通费本院确定为492元；9、精神损害抚慰金：双方对应予计付该项目无异议，但被告方认为原告主张10000元过高，认可4000元。结合本案实际情况以及本院所在地的平均生活水平，本院对精神损害抚慰金酌定为8000元。另，需要说明的是：1、对于原告伤后住院治疗及2016年6月24日前的门诊费、重新鉴定费已由被告方先行支付，且双方当事人在本案中均未予以主张，故本案未将该项费用纳入损失范围；2、被告方主张向原告还支付了2000元的借支款，原告对金额予以否定，认可仅向被告方借支了1800元。被告方对此举示的证据为一张由被告叶建友作为报销人在2016年8月21日签字的《费用报销单》，该证据虽载明报销项目为“工伤人员廖述品出院借支生活费”，但并无原告的签字确认或者其他证据予以佐证，不能充分证明被告叶建友向原告支付了2000元的借支款。故对被告方的该主张本院不予支持，并确定被告方实际向原告支付的借支款为1800元。综上，对原告的损失范围及金额，本院确定如下：1、残疾赔偿金48908元；2、误工费19200元；3、住院伙食补助费840元；4、护理费1440元；5、门诊费469元；6、后续治疗费9000元；7、鉴定费800元；8、交通费492元；9、精神损害抚慰金8000元，合计89149元。综上所述，二被告应当对原告因工致伤所造成的损失承担连带赔偿责任，且原告在本案中没有过错，不应当减轻二被告的赔偿责任。故在扣除被告方已支付了1800元（即借支款）后，尚应向原告支付87349元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第五条、第�三条、第十六条、第二十二条、第三十五条以及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十八条第一款、第十九条第一款、第二十条第一款、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条第一款、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、最高人民法院《关于适用的解释》第九十条，并参考原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条之规定，判决如下：一、被告叶建友于本判决生效之日起五日内向原告缪树品支付赔偿款87349元。二、被告中晖建工集团有限公司对本判决第一项所确定的被告叶建友的债务承担连带清偿责任。三、驳回原告缪树品的其他诉讼请求。如�未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4766元，由被告叶建友、中晖建工集团有限公司共同全额承担。受理费原告在起诉时已获准缓交，限二被告于本判决生效之日起五日内将其承担的受理费4766元向本院缴纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省自贡市中级人民法院。审 判 员  涂珠科人民陪审员  王荣建人民陪审员  朱 黔二〇一八年七月二日法官 助理  陈 阳书 记 员  陈 梅附：本判决书所适用的有关法律及司法解释的条文1、《中华人民共和国侵权责任法》第三条：“被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。”第五条：“其他法律对侵权责任另有特别规定的，依照其规定。”第十三条：“法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。”第十六条：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”第二十二条：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，�据双方各自的过错承担相应的责任。”2、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”第十八条第一款：“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。”第十九条第一款：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收据凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”第二十�第一款：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。”第二十一条：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”第二十二条：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”第二十三条：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。”第二十五条第一款：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”3、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条：“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度�法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。”4、最高人民法院《关于适用的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”5、原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条：“建筑�工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。”