天津市东丽区人民法院民 事 判 决 书（2018）津0110民初2362号原告:斯达克(天津)国际贸易有限公司(统一社会信用代码911201100698846414),住所地天津市东丽区金桥街港城温泉花园13门314室。法定代表人：俞腾，总经理。委托诉讼代理人:袁宗宝，河北三杰律师事务所律师。被告:山东吾坤九鼎板材有限公司(统一社会信用代码91371525MA3CDX0M4Y),住所地冠县经济开发区北二环（ＸＸ村）。法定代表人：金风景，总经理。委托诉讼代理人:郝孟坤，冠县信同法律服务所法律服务工作者。被告：金风景，男，1979年9月28日出生，汉族，山东吾坤九鼎板材有限公司总经理，住江苏省淮安市淮阴区。委托诉讼代理人：郝孟坤，冠县信同法律服务所法律服务工作者。原告斯达克(天津)国际贸易有限公司与被告山东吾坤九鼎板材有限公司（以下简称吾坤九鼎公司）、金风景企业借贷纠纷一案，本院于2018年3月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告法定代表人俞腾及委托诉讼代理人袁宗宝，被告吾坤九鼎公司、金风景的委托诉讼代理人郝孟坤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。斯达克(天津)国际贸易有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告吾坤九鼎公司给付原告借款本金100万元并支付利息，利息以100万元为基数，自2017年10月26日起按年息12%标准计算至借款还清之日止；2、被告金风景对以上债务承担连带责任;3、本案诉讼费用由二被告承担。事实和理由：被告吾坤九鼎公司于2017年10月26日向原告借款100万元，双方约定月利率1%，借款期限至2018年2月9日止。借款到期后，被告吾坤九鼎公司未能还款。经原告多次催要，被告吾坤九鼎公司拒绝给付。被告吾坤九鼎公司系一人有限责任公司，被告金风景为该公司股东，根据公司法及相关法律规定，金风景应当对上述借款承担连带责任，故依法提起诉讼。山东吾坤九鼎板材有限公司、金风景共同辩称，原告所述不属实。原、被告存在货物销售合同关系，原告是购买方，被告是销售方，原告向被告购买钢卷材。2017年10月25日，双方签订《销售合同》一份，约定：原告向被告吾坤九鼎公司购买10种规格的彩涂钢卷，总重量475吨，总价款2470000元。原告需先付总货款50%的定金1235000元，吾坤九鼎公司才能安排供货。2017年10月26日，即签订合同的第二天，被告催促原告汇定金时，原告通过微信给被告发送一份自己填好的《借款协议》，让吾坤九鼎公司盖章，原告承诺盖上章就打款。被告吴坤九鼎公司为完成合同任务，就在该《借款协议》上盖了章。然原告只向吾坤九鼎公司汇款100万元，尚差235000元，被告多次催促，原告一直未能给付余款，致使吾坤九鼎公司不能按时完成合同约定的任务。二被告认为，原告汇给被告吾坤九鼎公司的100万元是双方业务往来中的货款而不是借款，且原告还未足额给付，本案应为履行《销售合同》内容纠纷，吾坤九鼎公司并未向原告借款。原告违约并应补足拖欠定金235000元。另外被告金风景个人不应对此债务承担连带责任，被告方认为公司债务应由公司承担,不应当由个人承担。请求依法驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的事实和证据，本院认定如下：原告提供证据1、2018年1月22日双方签订的借款协议和借据各1份，借据上还有被告吾坤九鼎公司出具的收到条1份，拟证明原、被告双方在2018年1月22日经过协商达成协议，将2017年10月26日原告给付被告吾坤九鼎公司的货款100万元转化为借款，双方约定了借款期间和利率；2、2018年4月2日原告法定代表人俞腾与金风景的通话录音1份（光盘和录音书面内容），拟证明在原告自2017年10月26日付款后金风景同意在2018年2月9日还款但未还，法院冻结其账户金额40万元，金风景同意此款先给付原告，其他款再慢慢还，同时证明金风景应还款项远高于被冻结的40万元。金风景证实原告给付的资金被其挪用到其他地方，现资金紧张；3、原告业务员刘某某与金风景的微信聊天记录1份，拟证明被告不能交货提出退款。二被告质证意见，原告提供证据1、2真实性认可，但证据1中借款协议和借据都是在2017年10月26日签订的，只有收到条是2018年1月22日签订的，对此二被告也提供与原告相同的借款协议和借据证明自己的主张；对证据2的证明目的不认可，该录音内容主要针对标的为18万余元的另一案件，且该录音为原告私自录制，没有证明力。金风景认可挪用原告货款的事情，但原告如按时给付235000元剩余定金，被告一定会按时履行合同义务。证据3无时间记录，聊天人也不能确定为刘某某和金风景，对其真实性、关联性不予认可。二被告提供证据1、2017年10月25日销售合同1份，拟证明双方签订合同的情况和相应内容，其中合同金额为2470000元和原告应付50%的定金；2、业务回单1份、工商银行网上银行电子回单1份，拟证明吾坤九鼎公司2017年10月26日收到原告汇款，摘要和附言记载均为货款。原告质证意见：被告提供证据1中无原告盖章和法定代表人签字，真实性、关联性不予认可；证据2真实性认可，证明目的不予认可。本院认证意见，二被告对原告提供证据1、2真实性无异议，本院予以确认，证据3无时间记录，其内容也不能具体确定聊天人，对其真实性、关联性不予确认。被告提供证据1的复印件中有原告签章，证据1、2与双方曾签订销售合同并付款的陈述相印证，对被告提供以上证据的真实性、关联性予以确认。对双方争议的事实，本院审查双方提供的借款协议和借据，其中签订时间为空白，2018年1月22日的收到条证明吾坤九鼎公司收到100万元，而双方均确认100万元是在2017年10月26日由原告汇到被告吾坤九鼎公司账户。原告主张的事实为先汇出100万元货款，因被告吾坤九鼎公司不能供货而转为借款，结合俞腾和金风景的谈话中欠款不止40万元的事实，原告提供的借据和借款协议虽未对借款转化过程作出说明，但与录音证据和原告陈述互相印证，亦符合逻辑；二被告主张原、被告签订合同后第二天原告即要求改为签订借款协议，从借据和借款协议中不能体现签订时间，二被告也未就此提交相关证据，二被告主张的事实不符合常理，而二被告对此也不能作出合理的解释，被告证据的证明力明显低于原告的证据，故被告主张的事实不能成立，原告证据的证明目的予以确认。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告与被告吾坤九鼎公司存在买卖业务关系。2017年10月25日，原告与吾坤九鼎公司签订编号为WK-YJT《销售合同》一份，约定：吾坤九鼎公司供给原告各种规格彩涂钢卷475吨，总金额2470000元，付款方式为电汇，定金50%，付清尾款发货。双方还对合同其他内容进行了约定。2017年10月26日，原告汇款100万元至吾坤九鼎公司账户。合同履行中被告金风景表示不能给付货物，原告要求其返还已支付的100万元，金风景表示可延期退还并支付利息。后双方在2018年1月22日签订借款协议和借据各一份，约定被告吾坤九鼎公司（借款方）因自身需要，向原告（出借方）借款100万元，借款期限自2017年10月26日至2018年2月9日，借款月利率为1%，双方还对借款协议的其他内容进行了约定。后二被告未能按时还款，原告索要未果，提起诉讼。另查，被告吾坤九鼎公司性质为自然人独资的有限责任公司，股东（发起人）为金风景。本院认为，本案争议焦点首先为原告与被告吾坤九鼎公司之间是买卖合同货款纠纷还是企业间借贷纠纷。原告与吾坤九鼎公司因买卖关系产生货款往来，原告向其汇出货款100万元后，在合同履行中双方对该款的性质和给付问题重新进行了约定，并在2018年1月22日以书面形式进行了确定，此为原告与吾坤九鼎公司之间真实意思表示，内容不违反法律行政法规的强制性规定，双方借贷关系依法成立并有效。原告在此之前已经履行了全部款项给付义务，被告吾坤九鼎公司逾期还款，应承担相应的还本付息的民事责任。其次，关于金风景个人是否应对吾坤九鼎公司债务承担连带责任问题，根据《中华人民共和国公司法》第六十三条的规定“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任”。可见一人有限责任公司的股东如对公司债务免责，具有证明公司财产独立于股东自己财产的义务。本案吾坤九鼎公司为金风景一人设立的有限责任公司，金风景未就前述免责事项提供证据，应对吾坤九鼎公司与原告间的上述债务给付承担连带责任。原告的诉讼请求有事实和法律依据，应予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国公司法》第六十三条,《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告山东吾坤九鼎板材有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内向原告斯达克(天津)国际贸易有限公司支付借款本金100万元及利息（自2017年10月26日起至实际给付之日止，按年息12%计算）。二、被告金风景对以上债务给付承担连带责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13800元，减半收取计6900元，保全费5000元，合计11900元，由被告山东吾坤九鼎板材有限公司、金风景负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。审判员  崔志勇二〇一八年七月二日书记员  潘利朦本判决所依据的法律法规一、《中华人民共和国合同法》第四十四条：依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第二百零五条：借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条：借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条：借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。二、《中华人民共和国公司法》第六十三条:一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。三、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条：借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。四、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。五、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。