河南省南召县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）南召民初字第248号
原告胡曲曲，男，汉族，生于1985年5月18日，住湖北省松滋市杨林市镇红东大道***号。身份证号：4210871985********。
委托代理人王志清，男，南召县白土岗镇法律服务所法律工作者。
被告余发恒，男，汉族，生于1956年9月24日，住南召县四棵树乡工商所家属院**号。身份证号：412921195609242854�
被告金招生，男，汉族，生于1961年10月6日，住浙江省苍南县龙岗镇西一路**号。身份证号：3303271961********。
被告李方汉，男，汉族，生于1956年4月29日，住浙江省苍南县灵溪镇塘南一街**号。身份证号：3303271956********。
被告李金谱，男，汉族，生于1963年6月24日，住浙江省苍南县龙岗镇人民路***号。身份证号：3303271963********。
被告胡涛，男，汉族，生于1979年9月24日，住湖北省松滋市杨林市镇红东大道***号。身份证号：4224221979********。
委托代理人冯德立，男，南召县法律援助中心律师。
原告胡曲曲与被告余发恒、金招生、李方汉、李金谱、胡涛提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年2月3日受理后，依法组成合议庭，向五被告送达了起诉状副本、举证通知书及开庭传票等诉讼文书，2015年6月17日公开开庭�行了审理，原告胡曲曲及委托代理人王志清、被告余发恒、金招生、李方汉、李金谱、被告胡涛及委托代理人冯德立均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，五被告合伙拟在四棵树乡麦仁店村龙脖处开办钾长石厂，集矿山开采、选矿、生产一条龙作业线，原告受雇开铲车为其进行前期场地平整，2014年1月16日上午，原告驾驶铲车在施工中发生意外翻入山底。事故发生后，原告被送入医院治疗，被鉴定为九级伤残，为原告受伤赔偿一事双方未能达成协议。现诉至法院，请求判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费、二次手术费、精神损害抚慰金等各项费用共计201507.66元；五被告互负连带赔偿责任。
原告向法庭提供了以下证据：
1、原告胡曲曲身份证（复印件）两份及�口薄（复印件）一份；用于证明原告的身份信息；
证人马国祥、石教良证言各一份（两证人未到庭）；证明五被告系合作关系，原告是在施工中发生的事故；
3、原告委托代理人对聂运超、聂运江调查笔录各一份；证明余发恒和金招生与当地村组签订的土地租赁协议，并听说原告受伤的事实；
4、（1）原告诊断证明一份，（2）住院证一份，（3）病历记录一份共计8页，（4）出院证一份，（5）住院收费票据一份，共计18400元；
5、南阳溯源法医临床司法鉴定意见一份，证明原告系九级伤残（南召县法律援助中心委托）；
6、南阳溯源法医临床司法咨询意见书一份，证明原告二次手术费用需3.5万元（南召县白土岗法律服务所委托）；
7、鉴定费票据及原告住院期间交通费用票据9份，共计1700元；
8、胡�与金招生、李金谱的领借款凭证两份，时间分别是：2014年1月3日和2014年3月7日，证明原告出事时金招生、李金谱与胡涛的平整土地施工活动还未结束，正在结算中，原告受伤是在施工活动进行过程中；
9、原告特种作业操作证（复印件）一份，证明原告具有操作铲车的资质。
被告余发恒辩称，被告金招生到本地投资，是本人协助乡政府租赁给金招生一块土地，该土地在平整期间本人与其他被告及原告均无合作关系和经济关系，不应承担责任。
被告余发恒向法庭提供以下证据：
1、矿场资源《长石》开发合作协议（复印件）一份；证明南阳黎明矿业有限公司与浙江中矿建设集团有限公司系合作关系；
2、土地补偿协议（复印件）一份；
3、南阳黎明矿业有限公司营业执照副本（复印件）一份；
4、南�市威振源矿业有限公司营业执照副本（复印件）一份；
5、余发恒、金招生、李金谱、李方汉身份证（复印件）一份。
被告金招生辩称，原告不是本人聘请的，也不是给自己干活的，双方不存在雇佣关系；原告出事后也没有联系本人进行协调，故不应承担责任。
被告金招生向法庭提供工程租赁挖机合同（复印件）一份，证明与被告胡涛是租赁关系，不是雇佣关系。
被告李金谱、李方汉同被告金招生的答辩意见。
被告李金谱、李方汉未向法庭提供书面证据。
被告胡涛辩称，在平整场地的施工过程中，是由被告金招生、李金谱、李方汉出钱并指挥施工，自己把原告叫过来也是为三被告干活的，所以三被告应当承担责任，自己不应承担责任。
被告胡涛未向法庭提供书面证据。
经庭审质证，�告金招生、李方汉、李金谱、余发恒对原告提供的证据1、4、9无异议；对证据2有异议，原告出事时施工场地已放假，原告私自动用铲车出的事故；对证据3有异议，施工场地是被告余发恒协调办理的手续，村部在协议上加盖有公章，租赁后交由被告金招生经营，另外原告出事时开的是铲车不是挖机，当时挖机在四棵树乡三岔口干活；对证据5、6、7有异议，系原告单方面做出，是无效证据；对证据8有异议，2014年1月3日的票据说明已将此前的施工费结清，场地已经放假，第二章张票据是春节后重新施工产生的费用，原告受伤是在放假期间。
被告胡涛对原告提供的证据均无异议。
原告及被告金招生、李金谱、李方汉、胡涛对被告余发恒向法庭提供的证据1、2、3、4、5均无异议。
原告认为被告金招生向法庭提供的证据与自己无关。
被告余发恒、李金谱、李方汉对被告金招生向法庭提供的证据无异议。
被告胡涛对金招生向法庭提供的证据有异议，认为该合同未实际履行，也不包括事故发生时的施工活动。
本院认证如下：对各方均无异议的证据，本院确定其证明力。被告金招生、李方汉、李金谱、余发恒对原告提供的证据3、6异议成立，对原告提供的证据2、5、7、8异议不成立；被告胡涛对被告金招生提供的证据异议成立。
根据以上证据材料，结合当事人陈述，本院确认以下案件事实：
2013年10月1日，南阳黎明矿业有限公司（法定代表人系余发恒、项目负责人系金招生）与南召县南河店镇麦仁店村村民委员会签订《建设项目租赁山坡土地补偿协议》，用于建厂经营，为了前期土地平整，被告金招生及合伙人李金谱、李方汉与被告胡涛达成口头租赁协议，租�被告胡涛的挖机和铲车，约定挖机每小时430元，铲车每小时200元，由被告金招生、李金谱、李方汉对准被告胡涛支付。被告胡涛找到原告胡曲曲操作铲车进行施工，2014年1月16日上午，原告驾驶铲车在施工中发生意外翻入山底。事故发生当日原告被送入医院治疗，被诊断为“开放性颅脑损失”，2014年1月25日出院，住院9天，由被告胡涛进行护理，住院治疗期间，支付医疗费17463.04元；交通费400元，共计17863.04元。经南召县法律援助中心委托，南阳溯源法医临床司法鉴定所2014年10月11日作出的宛溯司鉴所（2014）临鉴字第798号鉴定意见书认定：胡曲曲做工致头面部多发损伤属九级伤残。后为赔偿问题，原告提起本案之诉。
本院认为，被告余发恒、金招生、李方汉、李金谱与被告胡涛签订口头租赁挖机和铲车协议，虽然以工资的形式对准被告胡涛结算挖机和铲车�费用，实际上支付的是租金，双方租赁关系成立。原告胡曲曲由被告胡涛聘请操作铲车进行施工，与被告余发恒、金招生、李方汉、李金谱无任何经济往来及劳务关系，原告胡曲曲为被告胡涛提供劳务，双方系雇佣关系，原告胡曲曲在施工中受到人身损害，被告胡涛作为雇主应当承担赔偿责任，被告胡涛辩称与原告一起都是受被告余发恒、金招生、李方汉、李金谱雇佣干活的，未能提供相关证据予以证明，且被告余发恒、金招生、李方汉、李金谱均予以否认，其辩称理由不成立，本院不予采纳；被告余发恒、金招生、李方汉、李金谱辩称与原告不存在雇佣关系，不承担赔偿责任，理由成立。原告胡曲曲作为铲车驾驶员，在施工过程中没有尽到注意义务，应承担一定的责任。
原告系非农业户口，误工费标准应按2014年河南省城镇居民可支配收入24391元／年计�，即24391（元）÷365（天）=67（元／天），计算至定残日前一天，共264天；住院伙食补助费按每天30元计算；营养费按每天10元计算；残疾赔偿金应按2014年河南省城镇居民可支配收入标准计算，即24391元∕年，计算20年；原告住院期间由被告胡涛护理，请求护理费用理由不成立，本院不予支持；原告二次手术费用未实际发生，待实际发生后另行处理。故，原告的损失为：1、医疗费用17463.04元；2、误工费17688元（264天×67元）；3、营养费90元（9天×10元）；4、住院伙食补助费270元（9天×30元）；5、残疾赔偿金97564元（24391元×20年×20%）；6、精神抚慰金酌定为8000元；7、交通费400元；8、鉴定费700元。以上共计142175.04元。被告胡涛承担80％责任，计113740元。本案经调解，各方当事人不能达成一致意见。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，判决如下：
一、被告胡涛自本判决生效之日起十日内赔偿原告胡曲曲各项损失共计人民币113740元；
二、驳回原告胡曲曲的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费1350元，被告胡涛负担615元，原告胡曲曲负担735元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。
审 判 长 王鹏程
审 判 员 王跃东
人民陪审员 聂运超
二〇一五年七月十五日
书 记 员 宋高扬