湖南省长沙市雨花区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘0111民初4616号
原告湖南省中小企业信用担保有限责任公司。住所地在湖南省长沙市雨花区芙蓉中路三段***号湖南商会大厦西塔**楼。
法定代表人刘安，董事长。
委托代理人杨霆，男，1983年3月30日出生，汉族，住湖南省长沙市芙蓉区，系该公司员工。
委托代理人罗小霜，湖南寻壹律师事务所律师。
被告湖南金盛通信电子有限公司。住所地在长沙市芙蓉区五一大道766号（原五一西路*号）中天广场*单元***房。
法定代表人鄢俊。
被告常德市鑫玉花纺织有限公司。住所地在湖南省常德市桃源县漳江镇漳江南路。
法定代表人彭维芳。
被告鄢圣青，女，1988年9月10日出生，汉族，住长沙市雨花区。
委托代理人王琴，湖南华略律师事务所律师。
被告鄢俊，女，1961年12月1日出生，汉族，住长沙市雨花区。
被告何祖富，男，1960年7月14日出生，汉族，住长沙市雨花区。
原告湖南省中小企业信用担保有限责任公司（以下简称原告）诉被告被告湖南金盛通信电子有限公司（以下简称金盛公司）、常德市鑫玉花纺织有限公司（以下简称鑫玉公司）、鄢圣青、鄢俊、何祖富追偿权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2017年1月23日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人杨霆、罗小霜，被告金盛公司的法定代表人鄢俊，被告鄢圣青及其委托代理人王琴，被告鄢俊到庭参加了诉讼。被告鑫玉公司、何祖富经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2013年1月，原告与被告金盛公司签订《委托担保协议》，约定原告为被告金盛公司向授信银行申请最高额度400万元的融资提供担保，担保期限自2013年1月17日至2018年1月17日；如被告金盛公司不能按期清偿债务，造成原告垫款代偿的，则被告金盛公司除须向原告支付担保金额10%的违约金、按原告所垫款项的每日万分之六支付垫款利息外，被告金盛公司和反担保方须另按照相关合同的约定偿还原告代偿所垫款项，以及原告为实现债权所发生的其他费用。2014年5月7日，原告依《委托担保协议》与兴业银行股份有限公司长沙分行（以下简称兴业银行长沙分行）签订《最高额保证合同》，约定原告为被告金盛公司向兴业银行长沙分行申请授信共计330万元的债务承担连带保证担保责任。在原告提供担保的情况下，被告金盛公司与兴业银行长沙分行签订《流动资金借款合同》，兴业银行长沙分行向被告金盛公司发放贷款330万元。被告鄢圣青自愿以位于湖北省××新区××（面积为94.8㎡）的房产提供抵押反担保，并已办妥抵押登记。被告鑫玉公司、鄢俊、何祖富与原告签订《保证反担保合同》，自愿为被告金盛公司的全部债务向原告提供�带责任保证反担保。被告鄢圣青与原告签订《最高额抵押反担保合同》，约定被告鄢圣青在其提供担保的抵押物不足以清偿被告金盛公司的全部债务的情况下承担连带清偿责任。2015年5月25日，被告金盛公司向原告提交代偿申请书，原告被迫代被告金盛公司偿还贷款本息3304000元，扣除被告金盛公司偿还原告的1380000元，原告实际代偿1924000元。原告要求被告金盛公司归还代偿款，但被告金盛公司不予理睬，其他被告也未履行反担保责任。诉至法院，请求判令：1、被告金盛公司偿还原告代其向兴业银行长沙分行清偿的贷款本息1924000元，并按代偿本息的每日万分之六向原告支付垫款利息（从原告代偿之日起至被告实际清偿之日止）；2、被告金盛公司向原告支付违约金192400元；3、被告金盛公司支付原告为实现担保债权而发生的律师费100000元；4、被告鑫玉公司、鄢俊、何祖富对被告金盛公司的上述债务承担连带清偿责任。被告鄢圣青在其提供担保的抵押物不足以清偿被告金盛公司的上述债务时承担连带清偿责任；5、原告对被告鄢圣青提供抵押的房产享有优先受偿权；6、本案诉讼费用由被告承担。
在本案审理过程中，原告将其第一、二、四项诉讼请求变更为：1、被告金盛公司偿还原告代其向兴业银行长沙分行清偿的贷款本息1628000元，并按代偿本息的每日万分之六向原告支付垫款利息（从原告代偿之日起至被告实际清偿之日止）；2、被告金盛公司向原告支付违约金162800元；3、被告鑫玉公司、鄢俊、何祖富对被告金盛公司的上述债务承担连带清偿责任。被告鄢圣青在其提供担保的抵押物不足以清偿反担保债权数额1120000元的情况下，对剩余的未清偿部分640000元承担连带清偿责任。
被告�盛公司、鄢俊共同辩称，原告起诉的代偿属实，但是违约金与律师费的标准过高，希望法院予以调整。另外，原告主张的利息也过高，希望原告考虑被告的实际情况予以减少。
被告鄢圣青辩称，其提供的为抵押反担保，仅在抵押财产价值范围内承担责任，不应承担抵押物不足以清偿被告金盛公司全部债务情况下的连带责任。被告鄢圣青抵押担保的主债权为1120000元，其中一套房产已经处置并支付了480000元给原告实现抵押权，不足部分应由被告金盛公司清偿，被告鄢圣青仅需在另一套抵押房产的债权数额即320000元内承担责任。原告并未举证证明其因被告违约造成的实际损失金额，且被告鄢圣青和其他被告已经履行了部分还款义务，其同时主张垫款利息和违约金明显过高，请求人民法院依法调低，按其中一项计算损失。原告主张的律师费，未提供相应的委托代理合同及付款凭证等证据证明，且金额明显不合理，依法应予驳回。
被告鑫玉公司、何祖富未到庭，亦无书面答辩意见。
经审理查明，2013年1月17日，原告（乙方、担保人）与被告金盛公司（甲方、担保申请人）签订《委托担保协议》一份。协议约定：1、应甲方申请，乙方同意在最高额度本金400万元及利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用等范围内为甲方提供担保（担保方式包括保证、抵押、质押）。甲方在2013年1月17日至2018年1月17日期间与授信银行签订的借款合同或其他融资授信合同均属于乙方担保的主合同，但授信银行授信的具体期限不受上述期限的限制。甲方同意乙方有权在最高额度范围内决定具体的担保金额和担保期限。2、乙方担保甲方主债务的金额、期限以乙方与受益人签订的担保合同或乙方向受益人出具的保函或担保书为准，但最高额度不超过400万元。3、在乙方与受益人签订担保合同或乙方向受益人出具保函或担保书前，甲方须提供令乙方满意且符合乙方安全边际要求的包括但不限于甲方主要负责人连带责任保证，不动产与动产抵押、动产质押、权利质押、企业或个人保证等一项或多项合法有效的组合反担保。包括被告鄢俊、鄢圣青的房产提供抵押反担保；被告鑫玉公司、鄢俊提供连带责任保证反担保等。4、在乙方与受益人签订担保合同或乙方向受益人出具保函或担保书前，甲方须按乙方要求缴纳担保金额8%的违约诉讼准备金，该准备金不计利息。担保责任正常终止后，乙方结算无息退还甲方。若甲方未按主合同约定履行义务，乙方有权在不通知甲方的情况下扣划该准备金用于履行主合同义务或偿还乙方代偿款及费用，无需甲方另行�权。5、乙方为甲方提供担保的年担保费率为担保金额的2.8%。甲方在乙方与受益人签订担保合同或乙方向受益人出具保函或担保书前一次性支付担保费。6、一旦乙方担保的甲方债务出现逾期，甲方不能按期履行主合同义务，则甲方须向乙方支付担保金额5%的违约金；造成乙方垫款代偿的，则甲方除须向乙方支付担保金额10%的违约金、按乙方所垫款项的每日万分之六支付垫款利息外，甲方和/或反担保方另须按照相关合同的约定履行相应义务，偿还乙方代偿所垫款项，不足部分由甲方和/或反担保方另行偿还。7、乙方为实现担保追偿权所发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）由甲方和/或反担保方承担。其中律师费为诉讼标的数额的30%以下（含），具体比例由乙方确定。《委托担保协议》还对其他事项进行了约定。
同日，为确保《委托担保协议》的履行，原告与被告鑫玉公司及鄢俊、何祖富分别签订了一份《保证反担保合同》。合同约定被告鑫玉公司、鄢俊、何祖富向原告提供反担保，保证方式为连带责任保证，保证期间为原告与受益人签订担保合同或原告向受益人出具保函或担保书之日起至担保合同、保函或担保书约定的原告担保的主债务履行期满后两年止。保证范围包括《委托担保协议》项下的主债务本金及利息、复利、罚息、垫付利息、担保费及原告为实现担保追偿权所发生的费用，包括但不限于诉讼费、财产保全费、公告费、律师费等。
2013年1月，原告与被告鄢圣青签订了一份《最高额抵押反担保合同》。约定被告鄢圣青以其名下的位于湖南省长沙市××非常××公寓××、湖北省××新区荣军路伟星潺陵风景10幢0204号的房屋向原告提供抵押反担保，两套房屋折合抵押价值为1120000元；反担保的主债权为最高额度主债权本金4000000元及相应的利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用等；担保期限为2013年1月17日至2018年1月17日期间原告为被告金盛公司担保而与受益人签订的担保合同或原告向受益人出具的保函或担保书所确定的期限；被告鄢圣青保证当发生抵押物不足以清偿反担保债权的情况时，由其承担连带偿还责任。2014年5月14日，原告与被告鄢圣青办理了位于湖北省××新区荣军路伟星潺陵风景10幢0204号房屋的抵押登记手续，担保的债权数额为320000元。
在被告提供上述反担保后，原告与兴业银行长沙分行分别于2014年5月7日签订了《最高额保证合同》一份。合同约定原告为被告金盛公司在兴业银行长沙�行的主债务本金330000万元提供连带责任保证，担保的范围包括主债务本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及实现债权的费用等，保证期间自主债权清偿期届满之日起两年。
2014年5月27日，被告金盛公司与兴业银行长沙分行签订《流动资金借款合同》一份。合同约定被告金盛公司向兴业银行长沙分行借款3300000元用于流动资金周转，借期为一年。合同签订后，兴业银行长沙分行按约向被告金盛公司发放了贷款3300000元。
2015年5月25日，被告金盛公司向原告出具《代偿申请书》，请求原告代其偿还兴业银行长沙分行的贷款本金3300000元、利息4000元。次日，原告代被告金盛公司偿还了银行贷款本息3304000元。后经原告催要，被告金盛公司分别于2015年6月24日向原告偿还了垫付款600000元、2015年8月10日偿还了480000元、2016年1月5日偿还了300000元，共计偿还1380000元，余款未还。原告多次要求被告金盛公司支付剩余代偿款未果，遂于2016年7月21日诉至本院，要求判如所请。
另查明:
1、2015年8月，原告与被告鄢圣青对被告鄢圣青名下的位于湖南省长沙市××非常××公寓××号的房屋进行了处置，原告收取了房屋转让款480000元抵作被告金盛公司应付的代偿款，并于2016年10月补充出具了《收据》;
2、原告向被告金盛公司收取了保证金296000元，原告表示可以在被告金盛公司应偿还的垫付款中予以抵扣。为此，原告在诉讼过程中对其诉讼请求进行了相应的变更。
以上事实，有原告提供的委托担保协议、保证反担保合同、最高额抵押反担保合同、房屋他项权证、最高额保证合同、流动资金借款合同、借�借据、代偿申请书、中国建设银行单位客户专用回单、收据、询问笔录以及当事人陈述等证据在卷佐证，足以认定。
本院认为，原告与被告金盛公司签订的《委托担保协议》，原告与兴业银行长沙分行签订的《最高额保证合同》，被告金盛公司与兴业银行长沙分行签订的《流动资金借款合同》，原告与被告鄢圣青签订的《最高额抵押反担保合同》，原告与被告鑫玉公司、鄢俊、何祖富分别签订的《保证反担保合同》均是合同当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，各方当事人均应当按照合同约定履行各自的义务。《中华人民共和国担保法》第二十一条规定，保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。第三十一条规定，保证人承担保证�任后，有权向债务人追偿。
一、关于代偿本息。
被告金盛公司请求原告为其代偿银行贷款，原告作为担保人履行了担保义务，代被告金盛公司向兴业银行长沙分行偿还了贷款本息3304000元。因此，原告依法取得了追偿权。扣除被告金盛公司已偿还的代偿款1380000元及已缴纳的保证金296000元，被告金盛公司还应支付原告代偿款1628000元。被告金盛公司未按约支付原告剩余代偿款，应承担偿还责任。原告主张被告金盛公司偿还代偿款，符合法律规定和合同约定，本院予以支持。
二、关于代偿款利息和违约金。
违约金是合同双方事先在合同中约定，一方违反合同时向另一方支付的一定数额的金钱，具有惩罚性与补偿性的性质。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国合�法》若干问题的解释（二）的规定，当事人主张约定的违约金过高请求适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及与其利益等综合因素，依据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成的损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条规定的过分高于造成的损失。本案中，双方约定如被告金盛公司未按照约定及时还款，应按日万分之六支付垫款利息，并按担保金额的10%支付违约金。因原告垫付款造成的直接损失系资金占用期间的利息损失，本院调整为垫付款利息和违约金合计按年利率24%计算，对原告主张的超出部分，本院不予支持。因原告认可被告金盛公司所缴纳的保证金可以抵扣垫付款，且被告金盛公司偿还了部分垫付款，故垫付款利息和违约金应分段计�。因此，核算后的涉案垫付款利息和违约金分别为：以3008000元（3304000-296000）为基数，从2015年5月26日起计算至2015年6月24日止；以2408000元（3008000-600000）为基数，从2015年6月25日起计算至2015年8月10日止；以1928000元（2408000-480000）为基数，从2015年8月11日起计算至2016年1月5日止；以1628000元（1928000-300000）为基数，从2016年1月6日起计算至实际清偿之日止；均按照年利率24%的标准计算。
三、关于律师费。
原告与被告金盛公司在《委托担保协议》中约定律师费为诉讼标的数额的30%以下，具体比例由原告确定。虽然原告在本案中委托了律师代理诉讼，但未提供委托代理合同、支付凭证及正式发票，不能证明其实际支出了该项费用。因此，原告主张律师费100000元，本院不予支持。
四、关于被告鑫�公司、鄢圣青、鄢俊、何祖富的责任。
被告鑫玉公司、鄢俊、何祖富作为担保人与原告签订了《保证反担保合同》，自愿为被告金盛公司向原告提供连带责任保证反担保，但未按合同约定履行反担保义务。原告起诉时间在反担保期间内，其依据《保证反担保合同》主张被告鑫玉公司、鄢俊、何祖富对上述款项承担连带清偿责任，本院予以支持。被告鑫玉公司、鄢俊、何祖富在履行保证义务后，有权向被告金盛公司追偿。
根据原告与被告鄢圣青签订的《最高额抵押反担保合同》，被告鄢圣青向原告承担抵押反担保责任。被告鄢圣青依约履行了房产抵押登记手续，故对原告关于被告鄢圣青在其提供的抵押物不足以清偿被告金盛公司上述债务的情况下承担连带清偿责任的诉讼请求，本院不予支持。
五、关于担保财产的优先受偿权。
被告鄢圣青以其所有的位于湖南省长沙市××非常××公寓××、湖北省××新区荣军路伟星潺陵风景10幢0204号的房屋向原告提供抵押反担保。两套房屋均办理了抵押登记，且位于湖南省长沙市××非常××公寓××号的房屋已经由原告和被告鄢圣青共同处置，房屋转让款也已抵作被告金盛公司应付的代偿款。现原告主张对另一套抵押房屋享有优先受偿权，符合法律规定和合同约定，本院予以支持，但对抵押房屋的优先受偿范围应以登记的债权数额320000元为限。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十三条、第五十三条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同�》若干问题的解释（二）第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告湖南金盛通信电子有限公司应于本判决生效后7日内支付原告湖南省中小企业信用担保有限责任公司垫付款1628000元及利息、违约金（利息、违约金合计以3008000元为基数，从2015年5月26日起计算至2015年6月24日止；以2408000元为基数，从2015年6月25日起计算至2015年8月10日止；以1928000元为基数，从2015年8月11日起计算至2016年1月5日止；以1628000元为基数，从2016年1月6日起计算至实际清偿之日止；均按照年利率24%的标准计算）；
二、被告常德市鑫玉花纺织有限公司、鄢俊、何祖富对被告湖南金盛通信电子有限公司应付的垫付款及利息、违约金承担连带清偿责任，被告常德市鑫玉花纺织有限�司、鄢俊、何祖富承担担保责任后，有权向被告湖南金盛通信电子有限公司追偿；
三、如被告湖南金盛通信电子有限公司未按期履行上述第一项条款中的债务，则原告湖南省中小企业信用担保有限责任公司有权对被告鄢圣青所有的位于湖北省公安县潺陵新区荣军路伟星潺陵风景10幢0204号的房屋采取折价或者申请拍卖、变卖，所得价款由原告湖南省中小企业信用担保有限责任公司优先受偿，优先受偿金额以320000元为限；
四、驳回原告湖南省中小企业信用担保有限责任公司的其它诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延付款期间的债务利息。
本案受理费24531元，保全费5000元，公告费560元，合计30091元，由被告湖南金盛通信电子有限公司、常德市鑫玉花纺织有限公司、鄢圣青、鄢俊、何祖富共同负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审 判 长 秦 海
人民陪审员 周仲泉
人民陪审员 朱利人
二〇一七年三月十五日
书 记 员 向依林
附：
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
《中华人民共和国担保法》
第四条第三�为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。
反担保适用本法担保的规定。
第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。
连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。
当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。
第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。
前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。
第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。
抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释�二）
第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。
当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。