广东省珠海市斗门区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤0403刑初219号
公诉机关珠海市斗门区人民检察院。
被告人赵某甲，男，汉族，初中文化，户籍地广东省珠海市斗门区，公民身份号码×××0036。因本案于2015年11月13日被羁押，同日被刑事拘留，同年12月15日被逮捕，2016年6月12日被取保候审。
辩护人张凤翼，广东非凡律师事务所律师。
被告人赵某乙，男，汉族，初中文化，户籍地广东省珠海市斗门区，公民身份号码×××051X。因本案于2015年11月13日被羁押，同日被刑事拘留，同年12月15日被逮捕，2016年6月12日被取保候审。
珠海市斗门区人民检察院以珠斗检公诉科刑诉（2016）203号起诉书指控被告人赵某甲、赵某乙犯开设赌场罪，于2016年3月30日向本院提起公诉。本院在适用简易程序审理的过程中，发现有不宜适用简易程序的情形，遂依法转为普通程序组成合议庭，公开开庭审理了本案。珠海市斗门区人民检察院指派检察员袁冬华出庭支持公诉，被告人赵某甲及其辩护人张凤翼、被告人赵某乙均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控，2015年3月份开始，被告人赵某甲登录互联网六合彩赌博网站，通过存保证金5万元的方式，担任赌博网站在珠海市斗门地区代理，发展了邝某贵、赵某松等人担任下级代理，邝某贵又发展了被告人赵某乙作为下级代理。被告人赵某乙在珠海市斗门区斗门镇南门村小卖部多次收受村民赌博投注，然后通过邝某贵提供的赌博网站账号投注。2015年11月13日，两名被告人被公安机关抓获。
针对指控，公诉机关当庭宣读和出示了相关的物证、书证、证人证言、被告人的供述与辩解、电子证据检查笔录等证据予以证实。公诉机关认为被告人赵某甲为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受他人投注；被告人赵某乙为赌博网站担任代理，接受他人投注，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。
被告人赵某甲对起诉书指控的事实和罪名均无异议。
被告人赵某甲的辩护人对本案的定性没有意见，但提出被告人具有如下量刑情节：1.认罪态度较好；2.公诉机关指控被告人通过存入保证金五万元成为总代理、发展邝某贵为下级代理的事实均只有赵某甲的供述，缺乏其他证据的印证。综上，建议对其从轻处罚并宣告缓刑。
被告人赵某乙对起诉书指控的事实和罪名均无异议。
经审理查明，自2015年3月份开始，被告人赵某甲通过存入保证金的方式，成为“六合彩”赌博网站在珠海市斗门地区的代理。随后，赵某乙发展了邝某贵、赵某松等人担任其下级代理，由邝某贵等人接受他人投注。邝某贵又发展了被告人赵某乙作为下级代理，赵某乙在珠海市斗门区斗门镇南门村小卖部多次收受村民投注香港“六合彩”外围码，并通过邝某贵提供的赌博网站账号和密码进行投注。
2015年11月13日，公安民警在珠海市斗门区井岸镇江湾西某房将被告人赵某甲抓获归案，并当场查获黑色电脑主机一台、iPhone4手机一台、三星牌手机一台；同日，公安民警在珠海市斗门区斗门镇某号将被告人赵某乙抓获归案，并当场查获三星牌手机一台、黑色电脑主机一台。
上述事实，被告人赵某甲、赵某乙在开庭审理过程中均无异议，并有被告人赵某甲、赵某乙在侦查阶段的供述及辨认笔录，被告人户籍证明材料，犯罪嫌疑人到案情况说明，搜查证、搜查笔录、扣押清单、发还清单，电子证据检查工作记录，赵某甲、赵某乙对被扣押的财物及从手机、电脑主机中提取的信息所作的辨认，证人陈某、李某的证言及辨认笔录，移动电话通话记录清单，行政处罚决定书，情况说明，赵某甲开户资料及银行流水等证据证实，足以认定。
针对被告人赵某甲的辩护人提出的上述辩护意见，根据公诉机关当庭出示的证据，综合控辩双方争议及理由，本院评判如下：
关于被告人赵某甲是否发展邝某贵为下级代理的问题。经查，1.赵某甲在侦查阶段及庭审阶段所作的多次供述中均稳定供称其成为赌博网站的代理后，发展了邝某甲（后经赵某甲辨认即邝某贵）、赵某松等人为下级代理，而赵某乙是邝某贵发展的下级代理。赵某乙则供称其自2015年3月开始认识“小邝”和“良记”，之后他就以下家的身份开始接受他人投注，然后将总投注额报到“小邝”和“良记”那里，同时赵某乙辨认出邝某贵就是他的上家“小邝”；2.赵某甲在庭审时供称，其在珠海市农商银行办了一张银行卡，主要用于与邝某贵、赵某松转账，该银行卡中除两笔数目较大的款项是他向两人的借款外，其他的都是六合彩投注的钱，邝某贵、赵某松二人将钱转给他，他再转给上家。该供述有公安机关调取的赵某甲农商银行卡的交易流水予以佐证；3.赵某甲、赵某乙的微信聊天记录显示，二人分别与邝某贵（手机号××××）之间多次接收或发送赌博网站网址的信息，能够与赵某甲所供称他会把上家发来的网址和密码通过微信发给下家邝某贵等人及赵某乙所称他大多数通过“小邝”××××的号码与“小邝”联系，他投注六合彩的网址和密码是由“小邝”提供给他的供述相互印证。故，上述证据能够形成完整的证据链，共同证实赵某甲发展邝某贵等人为下级代理，之后由下级代理接受投注的事实。对辩护人提出的公诉机关指控赵某甲发展邝某贵为下级代理证据不足的辩护意见，不予采纳。
关于被告人赵某甲是否在赌博网站存入五万元保证金的问题。经查，除赵某甲在侦查阶段曾作过其通过存入五万元保证金的方式成为赌博网站总代理的供述外，无其他证据予以佐证，而赵某甲在庭审时又称其是交了五千元而不是五万元保证金，故对公诉机关指控的该部分事实不予认定。但赵某甲是否存入保证金才成为赌博网站的代理以及存入保证金数额的多少并不影响其定罪量刑。
本院认为，被告人赵某甲、赵某乙为赌博网站担任代理并接受他人投注，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控各被告人的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，予以支持。被告人赵某甲为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注，根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》的规定，该情形属于刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”，依法应处三年以上十年以下有期徒刑。
关于扣押的财物如何处理的问题。经查，现有证据不足以证实赵某甲被扣押的黑色电脑主机及iPhone4曾供犯罪所用，故不予处理；而赵某甲被扣押的三星牌手机、赵某乙被扣押的黑色电脑主机及三星牌手机曾用于接收、发送赌博网站网址或投注“六合彩”，属于供犯罪所用的工具，依法应予以没收。
被告人赵某甲、赵某乙归案后均如实供述主要犯罪事实并当庭认罪，依法可以从轻处罚。对辩护人提出赵某甲认罪态度较好，建议对其从轻处罚的辩护意见，予以采纳。根据二被告人犯罪的事实、性质、情节、对社会的危害程度以及悔罪表现，决定对二被告人均从轻处罚并对被告人赵某甲宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第六十七条第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人赵某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币一万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金从判决生效之日起三十日内缴纳。）
二、被告人赵某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月13日起至2016年6月12日止，已执行完毕。罚金从判决生效之日起三十日内缴纳。）
三、扣押在案的赵某乙供犯罪所用的黑色电脑主机一台、三星牌手机一台及赵某甲供犯罪所用的三星牌手机一台，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省珠海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 高艳丽
代理审判员 周宗丽
人民陪审员 邝结红
二〇一六年八月八日
书 记 员 杜伟娟
附：裁判依据法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》
一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准
利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为：
（一）建立赌博网站并接受投注的；
（二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的；
（三）为赌博网站担任代理并接受投注的；
（四）参与赌博网站利润分成的。
（五）实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”：
（六）抽头渔利数额累计达到3万以上的；
（七）赌资数额累计达到30万以上的；
（八）参赌人数累计达到120以上的；
（九）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万以上的；
（十）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万以上的；
（十一）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的；
（十二）招揽未成年人参与网络赌博的；
（十三）其他情节严重的情形。