黑龙江省绥化市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黑12民终999号
上诉人（原审原告、反诉被告）上海麟酆市场营销策划有限公司。住所地上海市闵行区光华路****号第*幢*层****室。
法定代表人杨美云，职务经理。
委托诉讼代理人刘显峰，黑龙江清泉律师事务所律师。
被上诉人（原审被告、反诉原告）肇东市红利来农业发展有限公司。住所地黑龙江省肇东市南十七街审计局家属楼*层８门。
法定代表人赵小龙，职务经理。
委托诉讼代理人肖鹏利，黑龙江博贯律师事务所律师。
上诉人上海麟酆市场营销策划有限公司因与被上诉人肇东市红利来农业发展有限公司委托合同纠纷一案，不服肇东市人民法院（2015）肇商初字第618号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年１0月14日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人上海麟酆市场营销策划有限公司（以下简称麟酆公司）的委托诉讼代理人刘显峰，被上诉人肇东市红利来农业发展有限公司（以下简称红利来公司）的委托诉讼代理人肖鹏利到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
麟酆公司上诉请求：依法改判驳回被上诉人的反诉请求。事实和理由:按照合同约定上诉人仅负责广告设计与策划，不负责广告推广，被上诉人也未向上诉人提出支付广告费用申请，也未向上诉人支付广告费用361，215.00元。判决赔偿被上诉人360，559.40元错误。一审诉讼费应由被上诉人承担。
红利来公司答辩称，一审法院认定事实清楚，证据确实充分，程序合法。请求二审依法维持原判。
麟酆公司一审提起的诉讼请求：要求依法解除2015年8月30日原、被告签订的《上海麟酆市场营销策划有限公司楼盘全程营销策划代理销售合同》；要求被告立即给付代理费及溢价款共计人民币105,394.00元及违约金
7,424.28元；诉讼费用由被告承担。
红利来公司一审提起的反诉请求：请求法院依法判令被告继续履行原、被告签订的《上海麟酆市场营销策划有限公司楼盘全程营销策划代理销售合同》，如被告不能继续履行合同，判令被告给付原告代为支付其拖欠雇员的工资35,400.00元，广告费损失361,215.00元，两项损失合计396,615.00元，反诉费由反诉被告承担。
一审法院认定，2015年8月30日，麟酆公司（乙方）与红利来公司（甲方）签订了《上海麟酆市场营销策划有限公司楼盘全程营销策划代理销售合同》。双方约定，红利来公司将其开发建设的商品房（英伦洋房）委托麟酆公司代为销售。合同第8条约定，全程营销策划代理销售期限及阶段任务指标：A、除非双方另有书面约定，本合同约定的代理销售期为：自项目开盘销售起36个月以内乙方完成项目整体销售90％（按照整体均底价3100元/平方米计算)，且履行完本合同约定内容。B、项目整体销售分为5个阶段：第一阶段：6个月，完成4500万元销售业绩（按照第一阶段均底价2700元/平方米计算）；第二阶段：8个月，完成200套销售业绩（按照第二阶段均底价2900元平方米/计算）；第三阶段：8个月，完成200套销售业绩（按照第三阶段均底价3100元/平方米计算）；第四阶段：8个月，完成200套销售业绩（按照第四阶段均底价3300元/平方米计算）；第五阶段：6个月，完成200套销售业绩（按照第四阶段均底价3500元/平方米计算）。合同第9条约定，代理销售期限内，双方未违约的情况下，任何一方不得擅自解除本合同。如因甲方原因造成工程施工迟延、交房日期延后等，则代理销售期限相应顺延。合同第14条约定，收费标准，以及结算和支付方式：A、代理费：甲方按每套房屋销售总价的2.5％结算给乙方（不包含甲方内部保留房源客户及团购客户）。B、溢价部分：项目所超出双方协议价格的收入作为项目溢价，按照乙方25％，甲方75％的比例进行分配（参照双方另行签订的本项目销售底价表）。自开盘开始甲方向乙方支付每月所得的溢价部分的50％，在乙方完成阶段性销售后，甲方向乙方追加支付30％的溢价款（即甲方向乙方支付80％的溢价款）。剩余20％的溢价部分作为乙方对甲方的履约保证金，如乙方完成项目整体任务指标则甲方需在合同到期当月全额支付所剩余的履约保证金；如乙方未完成项目整体任务指标则甲方有权扣除履约保证金。如因甲方原因导致本合同无法继续履行的，则甲方所扣除乙方的制约保证金部分全额一次性返还乙方，并承担违约责任。C、代理费、溢价部分，均按当月结算上月的结算原则：于每月的8号为结算日，甲方向乙方支付上一月的代理费、溢价部分。乙方于结算日前五天及每月的3号，根据本合同约定内容向甲方提交上一月代理费、溢价部分的结算清单，甲方应当于结算日前予以确认结算金额，并在结算日即当月的8号支付给乙方上一月的上述费用，甲方逾期未确认的，视为甲方认可乙方的结算金额，并在结算日即当月8号支付给乙方上一月的上述费用。合同第19条约定，违约责任：A、本合同签订生效后，甲方擅自解除本合同的，应当向乙方支付人民币三百万元违约金。乙方擅自解除本合同的，应当向甲方支付人民币三百万元违约金。B、甲方未按本合同约定的时限向乙方支付代理费、溢价部分或者其他应付款项的，每逾期一日，应按未付款项的千分之三承担违约责任，逾期超过30日的，乙方有权解除本合同，并要求甲方清偿应付款项，并承担违约责任。C、任何一方因不可抗力的影响而违反本合同约定的，可免除承担违约责任。合同第22条约定，乙方负责有效组织、安排、落实甲、乙双方确认的各阶段一系列的宣传、广告、市场推广等活动（乙方预算甲方关于广告推广的费用应控制在总销售金额的0.6％内）。合同签订后，麟酆公司依约为红利来公司销售英伦洋房，共销售17套，销售额3，931，266元。红利来公司依据麟酆公司的申请，陆续向麟酆公司支付广告费用共计361，215.00元。2015年11月19日，麟酆公司向红利来公司提交《关于英伦洋房9-10月销售代理结算报告》，要求红利来公司确认2015年9-10月销售签约房屋佣金75,379.00元，结算溢价5,796.00元。2015年11月20日，红利来公司确认结算佣金为70,901.00元、溢价款11,591.00元。2015年12月2日，麟酆公司向红利来公司提交《关于英伦洋房11月销售代理结算报告》，要求红利来限公司确认2015年11月销售签约房屋佣金22.902.00元，溢价款4,438.00元。红利来公司确认2015年11月销售佣金为22,902.00元。2015年12月2日，麟酆公司作出《通知函》，通知红利来公司，因贵公司至今未按合同约定支付我公司应结代理费及溢价款，解除双方于2015年8月30日签订的《上海麟酆市场营销策划有限公司楼盘全程营销策划代理销售合同》。2015年12月10日，麟酆公司退出英伦洋房的销售工作。同日，红利来公司委托黑龙江博贯律师事务所向麟酆公司复函，认为麟酆公司解除合同的条件和理由不成立，并要求麟酆公司继续履行合同。2015年12月11日，麟酆公司所雇佣的销售人员要求红利来公司代为支付工资，红利来公司告知索要工资人员向麟酆公司索要。2015年12月14日，麟酆公司所雇佣的销售人员到肇东市劳动保障监察局反映麟酆公司欠薪问题。同日肇东市劳动保障监察局通知红利来公司协调麟酆公司处理，解决售楼处工资问题。2015年12月18日，红利来公司为麟酆公司所雇佣的售楼人员公司垫付工资22,932.00元。2015年12月16日，麟酆公司向法院提起诉讼，要求依法解除2015年8月30日双方签订的《上海麟酆市场营销策划有限公司楼盘全程营销策划代理销售合同》；要求红利来公司立即给付代理费及溢价款共计人民币105,394.00元及违约金7,424.28元；诉讼费用由红利来公司承担。红利来公司向本院提出反诉，要求麟酆公司继续履行合同，如不能继续履行，判令其赔偿红利来公司损失人民币360,559.40元，冲抵应给付麟酆公司代理费及溢价款人民币105,394.00元后，麟酆公司赔偿红利来公司人民币255,165.40元；诉讼费用由麟酆公司承担。
一审法院认为，原告（反诉被告）麟酆公司与被告（反诉原告）红利来公司签订的《上海麟酆市场营销策划有限公司楼盘全程营销策划代理销售合同》系双方真实意思表示，且不违反法律规定，合法有效。合同签订后，麟酆公司依约为红利来公司销售英伦洋房，红利来公司应按约定的标准向麟酆公司支付代理费及溢价款人民币105,394.00元。因麟酆公司未按合同约定的时间向红利来公司提交《关于英伦洋房9-10月销售代理结算报告》，虽然其按约定的时间向红利公司提交《关于英伦洋房11月销售代理结算报告》，但是，其提交报告后，即向红利来公司发函，通知红利来公司解除双方于2015年8月30日签订的《上海麟酆市场营销策划有限公司楼盘全程营销策划代理销售合同》，麟酆公司单方通知红利来公司解除合同并退出英伦洋房的销售工作，其已明确表示并以自己的行为明确表明不履行全部债务。其请求红利来公司给付代理费及溢价款违约金的诉讼请求，无事实及法律依据，不予支持。红利来公司复函麟酆公司，要求麟酆公司继续履行合同，麟酆公司仍不履行合同，致使不能实现合同目的，故双方于2015年8月30日签订的《上海麟酆市场营销策划有限公司楼盘全程营销策划代理销售合同》应依法予以解除。合同解除后，麟酆公司应赔偿因其违约行为给红利来公司造成的实际损失，双方约定：乙方预算甲方关于广告推广的费用应控制在总销售金额的0.6％内，麟酆公司实际销售额为3，931，266.00元，广告费应当控制在23,587.60元，超出部分337,627.40元即为其给红利来公司造成的实际损失。红利来公司为麟酆公司所雇佣的售楼人员垫付工资22,932.00元，亦为麟酆公司给市红利来农公司造成的实际损失，以上两项损失合计为360,559.40元。综上，原告（反诉被告）麟酆公司的诉讼请求，符合法律规定的部分，予以支持。反诉原告（被告）红利来公司的反诉请求符合法律规定，应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四百零五条、第四百一十条、第九十四条、第九十七条之规定，判决：一、解除原告（反诉被告）上海麟酆市场营销策划有限
公司与被告（反诉原告）肇东市红利来农业发展有限公司于2015年8月30日签订的《上海麟酆市场营销策划有限公司楼盘全程营销策划代理销售合同》。二、被告（反诉原告）肇东市红利来农业发展有限公司给付原告（反诉被告）上海麟酆市场营销策划有限公司代理费及溢价款人民币105,394.00元。三、反诉被告（原告）上海麟酆市场营销策划有限公司赔偿反诉原告（被告）肇东市红利来农业发展有限公司损失人民币360,559.40元。四、原告（反诉被告）上海麟酆市场营销策划有限公司的其他诉讼请求不予支持。以上（二）、（三）项冲抵后，反诉被告（原告）上海麟酆市场营销策划有限公司给付反诉原告（被告）肇东市红利来农业发展有限公司人民币255,165.40元，于本判决生效后十日内付清。本诉案件受理费2，556.00元，由原告（反诉被告）上海麟酆市场营销策划有限公司承担。反诉案件受理费5，127.00元，由反诉被告（原告）上海麟酆市场营销策划有限公司承担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本院二审期间当事人未提交新证据。本院确认前述一审判决认定的事实。
本院认为，双方签订的代理销售合同系双方真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，合法有效。合同签订后，均应按合同约定履行相应的义务，麟酆公司擅自解除合同，按照合同约定麟酆公司应承担相应的违约责任，麟酆公司上诉主张不应予赔偿，其未提供相应的证据予以证实，本院不予支持。
综上，麟酆公司的上诉请求不成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费6，708.00元，由上诉人上海麟酆市场营销策划有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 孟庆波
代理审判员 邹士平
代理审判员 李 妍
二〇一六年十二月九日
书 记 员 辛奇慧