山西省运城市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）晋08刑终102号
上诉人（原审被告人）史某某，又名史结石，男，1962年6月20日出生，汉族，高中文化，平陆县人。2015年12月1日因涉嫌犯危险驾驶罪被平陆县公安局取保候审。2016年5月26日被平陆县人民法院取保候审。
辩护人牛耕，山西诚泰律师事务所律师。
平陆县人民法院审理平陆县人民检察院指控原审被告人史某某犯危险驾驶罪一案，于2016年12月7日作出（2016）晋0829刑初49号刑事判决。判后，原审被告人史某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2015年10月28日21时50分许，被告人史某某醉酒后驾驶晋MLT9**号二轮摩托车，后座上坐有乘车人何某某，沿209国道由南向北行驶至923KM+850M路段时与行人张某某相撞，造成三人不同程度受伤、车辆受损的交通事故。经山西省运城市道路交通事故司法鉴定所鉴定，被告人史某某血液中酒精含量为245.70mg/100ml。
侦查期间，被告人史某某与被害人张某某达成民事赔偿协议，赔偿被害人经济损失23000元并取得被害人的谅解。审理过程中，乘车人何某某出具谅解书对被告人的行为表示谅解。
证实上述事实的证据有：
受案登记表，主要内容：2015年10月28日21时50分许，平陆县公安局交通警察大队值班民警接110指令，手机号为136****9316的人报警称，在209国道923KM+850M路段处发生一起交通事故。经初查，2015年10月28日21时50分许，史某某驾驶晋MLT9**号二轮摩托车，后乘坐何某某，沿209国道由南向北行驶，行至923KM+850M路段处时，与行人张某某相撞，造成史某某、何某某、张某某不同程度受伤，车辆受损的交通事故。经山西省运城道路交通事故司法鉴定所鉴定，史某某血液中酒精含量为245.70mg/100ml。
道路交通事故现场勘查笔录、现场图及照片3张，主要内容：2015年10月28日23时10分至23时35分，平陆县公安局交通警察大队民警在当事人史某某在场情况下，对事故现场进行了勘查并拍照。
车物痕迹勘验笔录，主要内容：2015年10月29日9时10分至9时30分，平陆县公安局交通警察大队民警，在史某某见证下，对事故痕迹进行了勘验，晋MLT9**号摩托车前购物篮左侧距地高64-75厘米处受力变形，张某某左胳膊手臂处有新鲜挫伤区，接触点相吻合。
报案人孙某的询问笔录，主要内容：2015年10月28日22时许，我开车从三门峡沿209国道回家时，路过张店医院门前路段时看见路边倒了三个男人，边上还有一辆摩托车，我就打110报警了。
被害人张某某的询问笔录，主要内容：我在张店镇张店街开轮胎修理部，补车胎。2015年10月28日22时许，我站在停放在修理部门前的半挂车左侧后轮位置检查车辆，从左侧向后绕行准备回修理部，手上拿着修理工具，这时一辆摩托车由南向北过来将我撞到，我平时总在路上修车，来往的车辆太多，平时都不注意。我起来后看见摩托车倒在地上，车灯还亮着。摩托车上两个人，一名是张店中学退休教师何某某，另一名叫史结石，我没看见他俩谁驾驶摩托车。事故发生后，牛某某路过，他说他们在一起吃饭喝酒，何某某喝的比较多，史某某喝得少一些。
被害人何某某的陈述，主要内容：我和史结石、牛某某在前滩村张某某家喝酒，我们四人喝了一瓶白酒，我俩大概各喝了约二两白酒。2015年10月28日21时至22时许,史某某驾驶二轮摩托车带着我,由南向北回家,当时我也喝了点酒,天黑看不清楚,不知怎么回事就撞人了。
公安交通管理行政强制措施凭证，主要内容：2015年10月28日，平陆县公安局交通警察大队对被告人史某某驾驶的晋MLT9**号二轮摩托车予以扣留。
驾驶人信息结果查询单，主要内容：被告人史某某持有驾驶证，准驾车型C4D，有效期限至2020年7月29日。
机动车信息查询结果单，主要内容：被告人史某某驾驶的晋MLT9**号二轮摩托车初次登记日期是2012年8月6日，检验有效期止2014年8月31日，保险终止日期为2013年8月2日，逾期未检验。
扣押和发还物品、文件清单，主要内容：2015年10月28日，平陆县公安局交通警察大队在见证人柴某某见证下，对被告人史某某持有的C4D驾驶证予以扣押；同年11月9日，在见证人柴某某见证下，将扣留的涉案摩托车发还给被告人史某某。
当事人血样提取登记表，主要内容：2015年10月29日1时20分，平陆县交通警察大队民警在平陆县人民医院，由医务人员提取了被告人史某某的血液备检。
运城道路交通事故司法鉴定所《血液酒精含量检验报告书》、鉴定委托书，主要内容：经鉴定，受检者史结石血液中检出酒精成分，其含量测定为245.70mg/100ml。
平陆县公安局交通警察大队《道路交通事故认定书》，主要内容：被告人史结石负事故的全部责任，张某某无责任，何某某无责任。
被告人史某某的供述和辩解，主要内容：2015年10月28日21时许,我在张店镇前滩村张某某家做客,我喝了二两多38度的杏花村白酒。晚上9点多，我驾驶自己的晋MLT9**号二轮弯梁摩托车沿209国道回家，车后坐着何某某，行驶至张店医院门前路段时，路边停放了一辆半挂车占了一多半的路面，我准备从半挂车的左侧超过去时，车底下突然出来一个头戴矿灯的人，他的矿灯晃了一下，我刹车不及和他撞到一起。我的车没有保险，当时车速是三档、20Km/h。我已和对方达成赔偿协议并取得谅解。
户籍证明，主要内容：史某某，曾用名史结石，男，1962年6月20日出生，汉族，平陆县人，粮农。民警标注，经网上查询，史某某在我辖区居住期间无违法犯罪记录。
道路交通事故损害赔偿调解书，主要内容：2015年11月30日，经交警部门主持调解，被告人史某某赔偿被害人张某某住院医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费等各项费用共23000元，何某某各项费用自理。
谅解书，主要内容：被害人张某某对被告人史某某的行为表示谅解。
谅解书，主要内容：被害人何某某对被告人史某某的行为表示谅解。
据上述事实和证据，原判认为，被告人史某某无视国法，醉酒后驾驶机动车上道路行驶，其行为已触犯刑法，构成危险驾驶罪。被告人血液中酒精含量超过200mg/100ml；且发生致他人受伤的交通事故，并负事故的全部责任，均应依法从重处罚。但因醉驾摩托车危险性小于醉驾汽车，在定罪量刑时可与醉驾汽车有所区分。被告人当庭自愿认罪，认罪态度较好，有悔罪表现，可酌情从轻处罚；积极赔偿被害人损失，并获得被害人谅解，均可酌情从轻处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项、第七十二条，第五十二条的、最高人民法院、最高人民检察院、公安部颁布实施的《关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》第一条、第二条第（一）、（二）项的规定，判决被告人史某某犯危险驾驶罪，判处拘役三个月，缓刑四个月，并处罚金3000元。
上诉人（原审被告人）史某某以原判量刑偏重为由提出上诉。其辩护人提出，一审法院于2015年6月22日已经对上诉人开庭审理，而此时上诉人并未犯罪，一审法院审判程序严重违法。
经二审审理查明的事实和证据与原判相同，且均经原审当庭举证、质证，能够相互印证，本院予以确认。
关于上诉人（原审被告人）史某某上诉所提原判量刑偏重的上诉理由，经查，上诉人史某某酒后驾驶机动车上路行驶，造成交通事故，且对事故负全部责任，检测其酒精含量为245.70mg/100ml，原判根据其如实供述犯罪事实、悔罪态度好和酒精含量高、以及取得谅解等情节，对其的判处符合法律规定，上诉人史某某的犯罪行为不属法律规定的轻微情节，故其上诉要求从轻处罚的理据不足，本院不予支持。
关于其辩护人所提一审法院审判程序严重违法的辩护意见，经查，上诉人史某某犯危险驾驶罪一案，平陆县人民法院于2016年5月26日立案，同日即对被告人史某某采取取保候审措施，并向平陆县公安局送达相关取保候审手续，有平陆县人民法院的《取保候审决定书》的落款日期、《被取保候审人义务告知书》上史某某的签名和落款日期、保证人柴某某的签名和落款日期，以及平陆县公安局收取日期为证；2016年5月30日向被害人送达起诉书副本，2016年6月17日向平陆县人民检察院和上诉人史某某分别送达开庭传票，并张贴开庭公告，证实2016年6月22日开庭。综上，上诉人史某某的辩护人所提错误系笔误所致，不存在严重违法。送达起诉书副本的时间应为2016年5月26日，法庭开庭审理日期为2016年6月22日。故辩护人的此辩护意见理据不足，本院不予采纳。
本院认为，上诉人（原审被告人）史某某醉酒违规驾驶机动车上路行驶，发生交通事故，经检测其酒精含量为245.70mg/100ml，其行为已构成危险驾驶罪。上诉人史某某醉酒驾驶机动车且负事故的全部责任，应从重处罚，其认罪态度较好、有悔罪表现，取得对方的谅解，可从轻处罚。上诉人史某某及其辩护人所提上诉和辩护意见理据不足，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王金梁
审判员 薛 钧
审判员 侯麦菊
二〇一七年三月十日
书记员 孟祥伦