安徽省明光市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖1182民初2220号
原告：赵右战，男，个体户，户籍地安徽省明光市，住所地安徽省明光市。
委托代理人：赵宇，个体户。
委托代理人：佘广恩，退休工人。
被告：丁志玉，男，农民，住址安徽省凤阳县。
委托代理人：宋仁会，明光市古沛镇法律服务所法律工作者。
被告：中华联合财产保险股份有限公司山东分公司，住所地山东省济南市高新区舜泰广场7号楼8层。
负责人：田振华，总经理
委托代理人：杨婵婵，公司员工。
被告：中国太平洋财产保险股份有限公司合肥中心支公司。住所地安徽省合肥市蜀山区黄山路与岳西路交叉口汇峰大厦*楼。
负责人：张志强，总经理
委托代理人：方婷婷，安徽径桥事务所律师。
原告赵右战诉被告丁志玉，中华联合财产保险股份有限公司山东分公司（以下简称中联财保山东分公司），中国太平洋财产保险股份有限公司合肥中心支公司（以下简称合太平洋财保合肥中心支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年6月22日受理后，依法由审判员司早适用简易程序审理。本案在审理中，原告赵右战向本院申请要求对其伤残程度、误工期、护理期、营养期进行鉴定，本院依法委托安徽天信司法鉴定所进行鉴定，2016年7月27日，该所作出皖天信（2016）司临鉴字第90号鉴定意见书。本院于2016年8月16日公开开庭进行了审理。原告赵右战的委托代理人赵宇、佘广恩，被告丁志玉及其委托代理人宋仁会、被告太平洋财保合肥中心支公司的委托代理人方婷婷到庭参加诉讼。被告中联财保山东分公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。
原告赵右战诉称：2015年12月21日16时10分，丁志玉驾驶车牌号皖12／760**变形拖拉机，沿309省道由西向东行驶，行驶至309省道石坝镇街道赵右战家门口处时，超车时与正在前方左转弯的赵右战驾驶的正三轮摩托车相撞，造成两车损坏，赵右战受伤的交通事故。本次事故经明光市公安局交通管理大队认定，丁志玉负本次事故的全部责任，赵右战无责任。事故发生后，赵右战入明光市人民医院住院治疗，经诊断：赵右战双侧额叶右侧基底节区脑挫裂伤血肿，右侧额颞急性硬模下血肿、外伤性蛛网膜下腔出血、左侧枕顶部硬膜外血肿，左侧颞骨顶骨折，医嘱，4个月后行颅骨修补术，原告两次共住院55天（第一次38天，第二次17天）共用医药费98810.97元。
另丁志玉所驾驶皖12／760**变形拖拉机，在中联财保山东分公司处投保了交强险。在太平洋财保合肥中心支公司处投保了30万元第三者商业责任险，未保不计免赔，保险期间均为2015年5月17日-2016年5月16日，事故发生在保险期间。据此原告所有损失，首先应由中联财保山东分公司、太平洋财保合肥中心支公司在交强险、商业险责任限额内承担赔偿责任。由于原告和被告无法达成一致意见。为此原告起诉，并根据鉴定结论明确诉讼请求为依法判决1、被告赔偿原告医疗费99039.97元、住院伙食补助费5400元、营养费30元90天为2700元、护理费114.2元120天为13704元、误工费125.3元／30天218天为66940元、伤残赔偿金26936元20年（30%＋1%）为167003.2元、精神抚慰金25000元、被抚养人生活费6678.1元、交通费1500元、鉴定费1909元、车辆损失1300元合计351648.5元；2、中联财保山东分公司在交强险内承担赔付责任（原告精神抚慰金在交强险内优先支付），太平洋财保合肥中心支公司在商业三者险内承担原告责任；3、诉讼费用由被告承担。
被告丁志玉辩称：1、事故发生事实和责任认定的划分无异议；2、答辩人在被告中联财保山东分公司处投保了交强险，在被告太平洋财保合肥中心支公司处投了商业险（未投保不计免赔），但是答辩人认为其在被告太平洋财保合肥中心支公司处虽然没有投保不计免赔，但答辩人在投保的时候，被告太平洋财保合肥中心支公司未对答辩人提示和告知义务，其要求扣除20%的属于格式条款，对答辩人没有约束力。3、原告起诉的要求赔偿的部分要求过高，部分不合理；4、答辩人已经垫付给原告5万元费用，要求原告返还3万元；5、原告自动放弃了要求答辩人承担超出保险部分的赔偿责任；6、鉴定费、诉讼费用应该由保险公司承担。
被告中联财保山东分公司未到庭参加诉讼但向本院提交书面答辩意见：1、对原告各项合法损失，构成保险责任的，答辩人同意在交强险各分项限额内依法赔偿，2、原告各项诉讼请求，原告应提交合法有效证据予以证实及计算方式。医疗费、营养费、住院伙食补助费：答辩人在交强险医疗费项下限额赔付10000元；护理费、误工费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、交通费，答辩人在交强险死亡伤残项下110000元内赔付；车损，答辩人定损金额为1150元，原告主张1300元维修费用，应提供维修发票及评估报告，否则答辩人按照1150元赔付；本案鉴定费、诉讼费用不属于交强险的赔偿责任，答辩人不予承担。
被告太平洋财保合肥中心支公司辩称：1、答辩人不是本案的直接侵权人，答辩人与丁志玉之间的保险合同为依据，在合同约定的赔偿范围内对原告进行赔偿，对本起事故发生和责任认定无异议，丁志玉在答辩人处投保的30万的商业责任险，未投保不计免赔，同时丁志玉在中联财保山东分公司处投保了交强险，因此答辩人应当扣除不计免赔率20%和交强险部分，另不计免赔为保险行业的通用条款，不是特别约定，在保险合同中已经明确列出，合同双方均应按合同履行；对于原告医疗费发票请法院核实，对住院伙食补助有异议，天数没有异议，应该按照30元一天计算，营养费、护理费无异议，误工费有异议，应按照是按照86.3元一天计算，精神赔偿金过高，答辩人认可13000元左右，被抚养人身份应该按照农村户口标准，交通费没有票，请法庭予以核实，鉴定费、车损不在保险范围内，不认可。
经审理查明：2015年12月21日16时10分，丁志玉驾驶车牌号皖12／760**变形拖拉机，沿309省道由西向东行驶，行驶至309省道石坝镇街道赵右战家门口处，超车时与正在前方左转弯的赵右战驾驶的正三轮摩托车相撞，造成两车损坏，赵右战受伤的交通事故。经明光市公安局交通管理大队作出第34118229201504184号事故认定书认定，丁志玉负本次事故的全部责任，赵右战无责任。事故发生后，赵右战入明光市人民医院住院治疗，经诊断赵右战伤情为：赵右战双侧额叶、右侧基底节区脑挫裂伤血肿形成，右侧额、颞急性硬模下血肿、左侧枕、顶部硬膜外血肿、左侧颞骨顶骨折、外伤性蛛网膜下腔出血；于2016年1月27日出院，住院37天。2016年5月14日赵右战再次入住明光市人民医院住院治疗，经诊断为：额部颅骨缺损。于2016年5月30日出院，住院17天。以上赵右战共花去医疗费99039.97元。
本案在审理中，原告赵右战向本院申请要求对其伤残程度、误工期、护理期、营养期进行鉴定，本院依法委托安徽天信司法鉴定所进行鉴定，2016年7月27日，该所作出皖天信（2016）司临鉴字第90号鉴定意见书。鉴定意见：1、赵右战因道路交通事故致轻度智力缺损，日常生活有关的活动能力部分受限，为VIII（捌）级伤残；2、赵右战因道路交通事故致颅骨缺损＞6㎝2，为X（拾）级伤残；3、赵右战因道路交通事故致重型颅脑损伤、轻度智力缺损、颅骨缺损＞6㎝2，评定误工为伤残评定前一日，计218天；护理期120日；营养期90日，为此原告花去鉴定费（含检查费）1909元。另赵右战花去三轮摩托车车辆修理费1300元。中联财保山东分公司对三轮摩托车定损为（车辆修理费）1150元，对此赵右战无异议。丁志玉驾驶车牌号皖12／760**变形拖拉机，登记所有人为朱传猛，丁志玉作为被保险人为该变形拖拉机在中联财保山东分公司处投保了交强险。在太平洋财保合肥中心支公司处投保了30万元第三者商业责任险，未投保不计免赔。本起事故发生在保险期限内。本起事故发生后丁志玉垫付赵右战50000元抢救费用。2016年1月11日赵右战与丁志玉经协商达成道路交通事故人民调解协议书。其内容为：1、本次交通事故责任由交警部门依法认定；2、赵右战的医疗费、误工费等各项损失，由赵右战向保险公司主张，所得赔偿款归赵右战所有。超出保险公司赔偿范围或者保险公司不予赔偿的部分（不计免赔部分、非医保用药、诉讼费、鉴定费等），由赵右战自行承担，赵右战自愿放弃要求丁志玉及丁志玉驾驶车辆所有人承担；3、丁志玉垫付的50000元医疗费及500元勘查费用，由赵右战一并向保险公司主张，保险公司赔偿后，赵右战予以返还丁志玉30000元，其余20000元作为丁志玉对赵右战的自愿补偿；4、本次交通事故就此了结，各方当事人互不追究对方其他一切法律责任，各方当事人无其他纠葛。
另查明：赵右战系明光市石坝镇陈桥村家庭户，2010年3月20日赵右战取得明光市石坝镇人民政府颁发建设工程规划许可证，在石坝镇明涧路北侧建设门面房两间（上下两层），从2011年至今一直居住在此。赵右战与其妻李正梅共同经营石坝镇正梅食品经营部，从事炒货批发、零售生意，并且从2013年3月至今租住张继生位于明光中心路83号门面房一间，设有分店经营炒货批发、零售业务。另赵右战母亲陈国华，1937年5月20日生，陈国华共生育四名子女，长子赵佑清、次子赵右战、三子赵佑杰、女儿赵佑芳，现均已成年。
上述事实，由当事人陈述，原告赵右战提供的交通事故责任认定书、丁志玉驾驶证，皖12／760**车辆行驶证复印件、交强险保险单、商业险保险、赵右战身份证、户口本、个体工商营业执照复印件，石坝镇政府证明、村委会证明、明光中心路83号租房合同租金收条、辖区派出所证明、中心路社区证明。张继生的房产证、结婚证、医药费票据、用药清单、出院小结、诊断证明、手术记录、入院记录、出院小结、摩托车修理费票据、鉴定意见书、鉴定费票据、赵右战母亲陈国华身份证，公安机关证明，被告丁志玉提供的欠条一张、道路交通事故人民调解书以及庭审笔录在卷证实。
本院认为：一、关于本案民事赔偿责任的认定及承担。本起交通事故经交警部门认定，丁志玉负事故的全部责任，赵右战等无责任。对此各方当事人均无异议。故本院对交警部门的事故认定书效力予以确认。本院根据本案实际情况和公安部门的事故认定书确定丁志玉承担100％责任。同时因丁志玉驾驶的皖12／760**变形拖拉机，在中联财保山东分公司处投保了交强险。在太平洋财保合肥中心支公司处投保了30万元第三者商业责任险（未投保不计免赔），保险公司可以依照法律的规定或合同的约定，直接向赵右战予以赔付。超出的部分在商业三者险限额内赔偿。同时因肇事车未投保不计免赔，太平洋财保合肥中心支公司享有20％免赔率。关于安徽天信司法鉴定所作出皖天信（2016）司临鉴字第90号鉴定意见书的效力问题。当事人均未提出异议，因此本院对该鉴定意见书的效力予以确认。关于赵右战与丁志玉达成道路交通事故人民调解协议书的问题，当事人均无异议，本院予以确认。关于赵右战残疾赔偿金等是否按安徽省城镇居民标准计算的问题。本院认为：农村居民能提供在城镇的合法暂住证明。在城镇有相对固定的工作和收入，已连续居住、生活满一年的（短期回农村探亲等不视为中断），人身损害的残疾赔偿金、死亡赔偿金等按城镇居民的标准计算，本案，从赵右战提供个体工商营业执照，石坝镇政府证明、村委会证明、租金收条、派出所证明、中心路社区证明、房产证、结婚证等证据来看，能够确定赵右战具备按安徽省城镇居民标准的条件，故赵右战的残疾赔偿金应当按2015年度安徽省城镇居民人均可支配收入26936元／年的标准计算。关于赵右战主张其误工费125.3元／天（45751元／年（2015年度安徽省批发和零售业年平均工资）÷365天］标准计算的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定的规定。从赵右战提供个体工商营业执照，石坝镇政府证明、村委会证明来看，赵右战主张其误工费125.3元／天标准计算，符合上述规定，本院予以支持。关于本案鉴定费承担的问题，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。因本起交通事故中造成原告赵右战受伤，所产生鉴定费用是必然发生的，因此本案鉴定费应由保险公司承担。关于本案诉讼费的承担问题。本院认为，道路交通事故损害赔偿纠纷案件保险公司是否承担诉讼费，适用以下规则：交强险赔偿部分，适用《诉讼费用交纳办法》。商业三者险赔偿部分，一审案件以及保险公司未上诉的二审案件适用保险合同的约定；保险合同没有约定以及保险公司上诉的二审案件，适用《诉讼费用交纳办法》。因此本案诉讼费应由当事人分担。二、关于赔偿的标准和具体数额。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定。赵右战的具体损失本院核定为：1、医疗费：根据医疗机构出具的医药费、医疗费清单等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定赵右战的医疗费为99039.97元；2、住院伙食补助费。赵右战在明光市人民医院治疗，共住院54天。其住院伙食补助费为1620元（54天30元／天）；3、营养费。经鉴定营养期为90日，故营养费为2700元（90天30元／天）；4、护理费。赵右战经鉴定护理期为120日，故护理费为13704元（120天114.20元／天）；5、误工费。赵右战经鉴定其误工期为伤残评定前一日，即218天；，故误工费27315.4元（125.3元／天218天）；6、残疾赔偿金（含被抚养人生活费）。赵右战经鉴定为一处八级伤残和一处十级伤残，故其残疾赔偿金为167003.20元（26936元／年（2015年安徽省城镇居民人均可支配收入）20年（30％＋1％）］；被抚养人生活费。赵右战母亲陈国华，1937年5月20日生，赵右战定残时（2016年7月27日）为79岁，需要扶养5年，陈国华共生育四名子女，故本院核定陈国华的被抚养人生活费为6678.1元（17234元／年5年÷4人31％1人）。以上残疾赔偿金（含被抚养人生活费）合计173681.30元（167003.20元（残疾赔偿金）＋6678.1元（被抚养人生活费）］；7、精神损害抚慰金。根据侵权人的过错程度，侵权的具体情节，所造成的后果，侵权人承担责任的经济能力及受诉法院所在地的平均生活水平。因本起事故造成赵右战一处八级伤残和一处十级伤残，现赵右战主张其精神损害抚慰金为25000元，符合相关法律规定，本院予以支持；8、交通费。根据赵右战的伤情，住院天数，就医和鉴定时的路途，赵右战主张交通费1500元，本院予以支持；9、鉴定费1909元；10、车辆修理费1150元。以上赵右战各项损失合计为347619.67元。
综上，①由中联财保山东分公司在交强险的医疗赔偿限额内赔偿赵右战医疗费10000元，在死亡伤残赔偿限额内赔付赵右战各项经济损失110000元（含精神损害抚慰金），在财产偿限额内赔付赵右战车损1150元；合计121150元。②，由太平洋财保合肥中心支公司在商业三者险限额内赔付赵右战各项经济损失181175.74元［（赵右战总损失347619.67元‐121150元）（100％－20％）］；③依据赵右战与丁志玉达成道路交通事故人民调解协议书的约定，丁志玉在本案不应再承担责任，同时赵右战应当在获得赔偿款返还给丁志玉垫付款30000元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条、第三十条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告中华联合财产保险股份有限公司山东分公司于判决生效后十日内在交强险限额内赔付原告赵右战各项损失人民币121150元；
二、中国太平洋财产保险股份有限公司合肥中心支公司于判决生效后十日内在商业三者责任险限额内赔付原告赵右战各项损失人民币181175.74元；
三、原告赵右战应同时退还被告丁志玉垫付款人民币30000元。
四、驳回原告赵右战的其他诉讼请求。
（本院收款人名称明光市人民法院，开户银行中国农业银行明光支行，账号1205）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费6575元，减半收取3287.5元，由原告赵右战负担1787.5元，被告中华联合财产保险股份有限公司山东分公司负担1500元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。
审判员 司 早
二〇一六年八月二十四日
书记员 冯天然
本案适用的法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》相关规定：
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定：
第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条第一、二款护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
第三十条第一款赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条第一款保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。