四川省开江县人民法院民 事 判 决 书（2016）川1723民初240号原告开江县新太乡大坪煤厂磨盘石工区。合伙事务执行人唐开明，男，出生于1965年10月23日，住开江县新宁镇兴盛街**号。委托代理人邓先彪，四川共法律师事务所律师。委托代理人伍玲蜓，四川共法律师事务所实习律师。被告唐海书，男，汉族，生于1965年4月11日，住开江县新太乡街道*号。委托代理人伍应江，开江县回龙法律服务所法律工作者。第三人开江县新太乡大坪煤厂。合伙事务执行人刘兆平。委托代理人肖启福，四川蜀江律师事务所律师。原告开江县新太乡大坪煤厂磨盘石工区因与被告唐海书、第三人开江县新太乡大坪煤厂工伤保险待遇纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告开江县新太乡大坪煤厂磨盘石工区合伙事务执行人唐开明及其委托代理人伍玲蜓、被告唐海书及其委托代理人伍应江、第三人开江县新太乡大坪煤厂的委托代理人肖启福到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告开江县新太乡大坪煤厂磨盘石工区诉称，原告是为规避管理而挂靠第三人开江县新太乡大坪煤厂作为其一个风井存在。2010年开始由唐开明与蔡裕刚合伙经营，因为原告是黑厂，故与被告只存在雇佣关系，不存在劳动用工关系。2011年9月之前，被告断续在原告处做过工。2011年9月24日经体检查出其有疑似矽肺病后，原告就再也没有雇佣其到厂里做工了。因政府强行关停，2014年11月18日原告与第三人开江县新太乡大坪煤厂签订协议将该厂全部退还给了第三人开江县新太乡大坪煤厂。原告关闭后，才出现找原告承担其职业病责任，其申请工伤职业病鉴定原告不知情，也未收到达州市人社局的工伤认定决定书，直到开江县法院通知原告要执行劳动仲裁裁决书时，原告才于2016年2月23日亲自收到该裁决书，才知道内容。请求依法判决原告与被告不存在劳动用工关系，不承担被告唐海书所谓工伤待遇赔付503293元。原告开江县新太乡大坪煤厂磨盘石工区为证明其主张，向本院提交了以下证据：1、合伙协议；2、退股协议；3、唐海书在开江县民生医院的检查表。被告唐海书对原告开江县新太乡大坪煤厂磨盘石工区提交证据的真实性无异议。但认为原告并不是黑厂；退股协议是他们的内部协议；检查表是真实的，但其结果没有告知被告。第三人开江县新太乡大坪煤厂对原告出示的证据没有异议。经庭审审查，本院对原告开江县新太乡大坪煤厂磨盘石工区提交的该证据的真实性予以采信。被告唐海书辩称，原告称其系黑厂挂靠不是事实，有省上的文件批复为证；原告所患职业病于2014年经仲裁认定与原告存在劳动关系，并进行了鉴定；原告与第三人是一个对内责任，原告不担责就应由是三人担责。被告唐海书为反驳原告的主张，向本院提交了以下证据：1、川经信（1580）号文件，拟证明原告是三人的一个井口；2、开劳人仲案字（2015）23号《仲裁裁决书》，证明原被告间的工伤保险待遇纠纷于2014年8月27日经过了劳动仲裁。3、快递回执。4、人社局送达鉴定结果的快递回执。5、被告在大州疾控中心的通知书；6、职业病诊断证明书；7、达市人社工决（2015）开—050号《工伤认定决定书》证明被告唐海书的用人单位为第三人开江县新太乡大坪煤厂，并于2015年3月31日被达州市人力资源和社会保障局认定为工伤的情况。8、唐海书体检票据；9、开人社险（2015）2号《开江县人力资源和社会保障局关于蒋兴富等33人劳动能力等级鉴定结果告知及送达的通知》，证实被告唐海书未参加工伤保险，被评定为肆级伤残；10、唐海书的达州市劳动能力鉴定表；11、劳动争议仲裁申请书。原告开江县新太乡大坪煤厂磨盘石工区对被告唐海书提交的批复无异议，但原告是自主经营，自负盈亏；对仲裁委文件不质证，因原告没有收到；对被告所举证不质证，原告与被告之间不存在劳动关系。第三人开江县新太乡大坪煤厂对1号证据无异议；对2号证据的真实性无异议，但其合法性有异议，其真的用人单位是原告，而申请的用工是第三人，第三人是否收到裁决不能证实；工伤保险仲裁将第三人列入，而劳动仲裁又没有列入；职业病诊断没有用工单位确认，被告最后一次的用工企业不明确；2015年的裁决书工伤保险待遇是否生效，仲裁部门于2016年2月23日送达，故其并为生效，第三人收到后才向法院起诉。经庭审审查，本院对被告唐海书提交的该证据的真实性予以采信。第三人开江县新太乡大坪煤厂述称，大坪煤厂于2008年整合共三个井口，登记的大坪是一个合伙企业；三个井口分属三个合伙人自己管理、自己开采、自负盈亏；各井口用工自主独立，被告在原告处务工，主井大坪也就是第三人并不知情；第三人目前并没有实际经营，故在本案中不是适格主体。1、2008年7月8日，大坪煤厂的合伙协议；2、2012年8月28日的内部协议；3、退股协议。原告开江县新太乡大坪煤厂磨盘石工区对第三人开江县新太乡大坪煤厂出示的合伙协议、退股协议等均无异议。被告唐海书认为第三人开江县新太乡大坪煤厂出示的证据只能是内部之间存在约束，被告不受其约束。经庭审审查，本院对第三人开江县新太乡大坪煤厂出示的证据的真实性予以采信。根据以上举证、质证情况及各方当事人在庭审中的陈述，本院认定下列事实：2008年7月8日，唐开明与刘兆平等共计六人签订了经过公证的开江县新太乡大坪煤矿合伙人入股协议，约定以其约定的扩建工程所有资产入股，并约定了每人的占有股份份额。2012年8月28日，唐开明、蔡裕刚与刘兆平等共计五人签订了协议，因各井口通过资源整合，进行了资源划分。2014年11月18日，唐开明、蔡裕刚与刘兆平等共计8人签订了退股协议，唐开明、蔡裕刚将其享有的大坪煤厂+890风井（含原王家沟上厂）的所有资产，资源利用及所有资源的权益全部转让给开江县新太乡大坪煤厂+738M主井所有。被告唐海书从2008年11月至2014年9月在原告开江县新太乡大坪煤厂的磨盘石工区从事采煤工作。原告开江县新太乡大坪煤厂磨盘石工区及第三人开江县新太乡大坪煤厂没有为被告唐海书办理工伤保险。2011年9月24日，被告唐海书经开江县民生综合门诊部健康检查发现其双中上肺广泛分布斑岩状致密影。余（一）。结论为：疑似矽肺。2015年3月12日，达州市疾病预防控制中心附属医院职业病诊断证明书诊断结论为被告唐海书为媒工尘肺期。开江县劳动人事争议仲裁委员会于2014年11月10日作出了开劳人仲案字（2014）29号《仲裁裁决书》，确认唐海书与开江县新太乡大坪煤厂之间的事实劳动关系成立。2015年3月31日达州市人力资源和社会保障局作出达市人社工决（2015）开—050号《工伤认定决定书》认定被告唐海书为工伤，其用工单位为开江县新太乡大坪煤厂。2015年5月25日，达州市劳动能力鉴定委员会评定唐海书为肆级伤残。开江县人力资源和社会保障局于2015年6月1日下达了开人社险（2015）2号《开江县人力资源和社会保障局关于蒋兴富等33人劳动能力等级鉴定结果告知及送达的通知》，其中被告唐海书被评定为肆级伤残。该文件中明确告知当事人对此鉴定结论不服，可在收到后的15日内向四川省劳动能力鉴定委员会再次鉴定。以上文件已向第三人开江县新太乡大坪煤厂送达。被告唐海书于2015年7月10日对其应当享受的工伤保险待遇向开江县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，开江县劳动人事争议仲裁委员会于2015年8月27日作出了开劳人仲案字（2015）23号《仲裁裁决书》，裁决：一、解除申请人与被申请人的劳动关系；二、由被申请人开江县新太乡大坪煤厂和第三人开江县新太乡大坪煤厂磨盘石工区一次性支付申请人唐海书：（一）一次性伤残补助金：21个月×2941元/月=61671元；（二）一次性伤残津贴70个月x2941元/月=205870元；（三）一次性医疗补助金：80个月×2941元/月=235280元；（四）体检费、会诊费472元。原告开江县新太乡大坪煤厂磨盘石工区对该仲裁裁决不服，向本院提起诉讼。同时查明，达州市统筹地区2014年度职工月平均工资为3189.25元；唐海书用去体检费、会诊费472元；被告唐海书生于1965年4月11日。本院认为：被告唐海书与第三人开江县新太乡大坪煤厂之间已形成事实上的劳动关系是经已经生效的开劳人仲案字（2014）29号《仲裁裁决书》和达市人社工决（2015）开—050号《工伤认定决定书》予以了确认，其用工主体为第三人开江县新太乡大坪煤厂。原告开江县新太乡大坪煤厂磨盘石工区属于第三人开江县新太乡大坪煤厂内部合伙经营的组成部分，其没有用工主体资格，故被告唐海书的工伤责任承担者应为第三人开江县新太乡大坪煤厂，第三人开江县新太乡大坪煤厂与原告开江县新太乡大坪煤厂磨盘石工区的内部责任承担的约定不能对工伤责任承担产生约束效力。被告唐海书因工受伤，并被认定为工伤，其应当依法享受工伤保险待遇。第三人开江县新太乡大坪煤厂没有依法为被告唐海书办理工伤保险，依照《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定，应由其按照该条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。被告唐海书提出与第三人开江县新太乡大坪煤厂解除劳动关系，是其真实意思表示，于法不悖，本院予以支持。原告的本人工资，按照《工伤保险条例》第六十四条第二款规定，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。达州市疾病预防控制中心附属医院于2015年3月12日确诊被告唐海书为媒工尘肺期。原、被告均没有提供被告唐海书的工资表，故被告唐海书的本人工资可参照2015年上年度即2014年达州市职工平均工资3189.25元标准计算。依照四川省劳动和社会保障厅转发劳动和社会保障部《关于农民工参加工伤保险有关问题的通知》的通知（川劳社办[2004]76号）（以下简称川劳社办[2004]76号）二(三)规定：“我省境内各类用人单位的农民工，参加了工伤保险社会统筹的，由社会保险经办机构按本办法支付待遇；未参加工伤保险社会统筹的，由用人单位按本办法支付待遇”和《工伤保险条例》第三十五条和四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改《工伤保险条例》决定的通知（川府发28号）的规定，被告被评定为肆级伤残，应当获得21个月一次性伤残补助金。应由第三人开江县新太乡大坪煤厂支付被告唐海书一次性伤残补助金：21个月×3189.25元/月=66974.25元。（川劳社办[2004]76号）二(一)的规定：“劳动能力鉴定为一至四级伤残的农民工，选择一次性享受工伤保险长期待遇的，其伤残津贴计算标准按照全省人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时的年龄之差(不满一年的按照一年计算)，以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：一级伤残，每满一年发给3.3个月；二级伤残，每满一年发给3个月；三级伤残，每满一年发给2.7个月；四级伤残，每满一年发给2.4个月。一至四级伤残农民工一次性享受伤残津贴待遇的标准不得低于100个月、90个月、80个月、70个月”。虽然被告唐海书在2014年9月后没有在第三人开江县新太乡大坪煤厂从事实际工作，依照《中华人民共和国职业病防治法》第三十六条第二款规定：“对未进行离岗前职业健康检查的劳动者不得解除或者终止与其订立的劳动合同”，同时被告唐海书属肆级伤残，按照《工伤保险条例》第三十五条规定，职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，除职工提出解除或者终止劳动关系外，应保留劳动关系，退出工作岗位，并享受相关待遇。故被告唐海书与第三人开江县新太乡大坪煤厂之间解除或者终止劳动关系的时间不应认定为2014年11月，而应为开江县劳动人事争议仲裁委员会于2015年8月27日作出了开劳人仲案字（2015）23号《仲裁裁决书》之日。被告唐海书此时为50.4岁，2015年四川省人口平均预期寿命75岁，被告唐海书按照四川省平均预期寿命与解除劳动关系时的年龄之差为（75-50.4）x2.4＝59.04个月，不足70个月，应当按照不低于70个月的标准计发。故应由第三人开江县新太乡大坪煤厂支付被告唐海书一次性伤残津贴70个月x3189.25元/月=223247.5元。（川劳社办[2004]76号）二(一)同时规定：“按照前款的计算办法，伤残农民工一次性医疗补助金每满一年增发0.3个月(职业病人员加发0.2个月)，不得低于6个月(职业病人员10个月)”；同时，四川省劳动和社会保障厅关于一至四级因工伤残农民工选择一次性享受长期待遇有关计算问题的复函（川劳社函〔2007〕425号）二：“医疗补助金。依照计算的年龄差，一至四级伤残人员每一年发给0.3个月（职业病人员加发0.2个月），医疗补助金待遇的标准不得低于6个月（职业病人员10个月）”，被告唐海书应当享受24.6岁（75-50.4）x0.5个月(0.3+0.2)=12.3个月的一次性医疗补助金。故第三人开江县新太乡大坪煤厂应给付被告唐海书一次性医疗补助金12.3个月×3189.25元/月=39227.8元。体检费、会诊费472元确已实际支出应由第三人开江县新太乡大坪煤厂承担。综上所述，依照《工伤保险条例》第三十五条、第六十二条第二款、四川省劳动和社会保障厅转发劳动和社会保障部《关于农民工参加工伤保险有关问题的通知》的通知（川劳社办[2004]76号）二(一)（三）的规定，判决如下：一、解除被告唐海书与第三人开江县新太乡大坪煤厂之间的劳动关系；二、由第三人开江县新太乡大坪煤厂支付被告唐海书一次性伤残补助金66974.25、一次性伤残津贴223247.5元、一次性医疗补助金39227.8元、体检费、会诊费472元，共计329921.5元。以上费用在本判决生效后三十日内付清。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱之义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由第三人开江县新太乡大坪煤厂负担。如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省达州市中级人民法院。审 判 长  王正武代理审判员  王 莹人民陪审员  李开宣二〇一五年六月二十八日书 记 员  丁 军