新疆生产建设兵团第十二师中级人民法院民 事 判 决 书（2018）兵11民终68号上诉人（原审原告）：刘刚，男，1971年4月10日出生，汉族，新疆国经农业发展有限责任公司财务经理，住乌鲁木齐市开发区。被上诉人（原审被告）：新疆生产建设兵团第十二师国有资产经营（集团）有限责任公司，住所地新疆乌鲁木齐市新市区。法定代表人：李幸福，该公司董事长。委托诉讼代理人：康敏，女，该公司人力资源部副部长。委托诉讼代理人：刘丽辉，女，新疆诚信达房地产开发有限公司伊宁分公司党支部书记。上诉人刘刚因与被上诉人新疆生产建设兵团第十二师国有资产经营（集团）有限责任公司（以下简称十二师国资公司）劳动争议一案，不服新疆生产建设兵团乌鲁木齐垦区人民法院（2017）兵1101民初391号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月8日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人刘刚，被上诉人十二师国资公司的委托诉讼代理人康敏、刘丽辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘刚上诉请求：1、被上诉人支付上诉人2017年4月10日至2017年9月30日拖欠的工资19362.39元。2、被上诉人支付上诉人2017年4月至2017年9月法定节假日加班工资16636.36元。3、被上诉人支付上诉人2017年4月至2017年9月双休日加班工资7272.73元。4、被上诉人支付上诉人解除劳动关系经济赔偿金10000元。5、被上诉人支付上诉人2017年9月交通费218元，通讯费100元。6、被上诉人支付与本案相关的所有费用。上述请求金额共计53589.48元。事实与理由：上诉人2017年4月1日通过被上诉人进行的招聘程序进入被上诉人公司办理相关手续，在应聘的相关资料上注明工资要求为10000元/月，在4月1日签订劳动合同时因合同中没有明确这个工资标准，相应的入职手续中断。2017年4月10日上诉人在被上诉人公司负责招聘的人员通知下继续办理了入职手续，并和被上诉人公司负责财务的副总进行了谈话，明确了工资标准10000元每月但并没有出示书面文件。2017年4月20日前后上诉人随同被上诉人公司书记及相关部门人员入职委派工作地伊犁州伊宁市新疆诚信达房地产公司，并向该下属公司管理层出示了《关于委派刘刚同志担任财务经理的通知》，通知中也明确注明了年薪12万元，在4月和5月发放工资时也都按这个工资标准的80%发放的试用期工资。2017年5月10日，因合同约定试用期2017年6月30日的日期即将到期，上诉人向被上诉人公司提交了转正申请，经多次追询但迟迟没有得到答复，直到2017年9月14日上诉人回国资公司办事时，被上诉人公司负责招聘的人员和财务部部长约谈了上诉人，告知要延长试用期，上诉人当场表示了反对。就被上诉人先违反劳动合同法的相关条款提出了离职申请并于2017年9月30日办理了离职手续。在上诉人试用期间及视同转正工作期间，被上诉人公司未按入职约定工资标准发放工资，违反了《中华人民共和国劳动合同法》第三十条：用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。第三十八条：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；第二十条：劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。第八十一条：用人单位提供的劳动合同文本未载明本法规定的劳动合同必备条款或者用人单位未将劳动合同文本交付劳动者的，由劳动行政部门责令改正；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任的相关规定。未按劳动合同注明的试用期截止日期2017年6月30日给予是否转正的任何形式的通知，同时未按照转正后100%工资发放，违反了《劳动合同法》第十九条：劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。第八十三条：用人单位违反本法规定与劳动者约定试用期的，由劳动行政部门责令改正；违反约定的试用期已经履行的，由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准，按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金的规定。垦区法院在判决中对工资标准和试用期的规定采信的是十二师国资公司内部制度规定，对该企业的违法事实视而不见，是将企业内部规定置于国家法律之上，没有执行劳动法和劳动合同法的相关条款。第二项请求：被上诉人支付上诉人2017年4月至2017年9月法定节假日加班工资人民币16636.36元。第三项请求：被上诉人支付上诉人2017年4月至2017年9月双休日加班工资人民币7272.73元。国资公司下属新疆诚信达房地产公司因行业的特殊性，执行的是在气温高于-10摄氏度的期间周六加班，相应节假日替换休息的制度，这一点可以在发放工资的相关表格中体现。上诉人在4到7月的工作期间也按这一标准领过每月500元的加班工资，并在发放清单上有签字证明，从侧面证明了加班的存在，因上诉人离职后无法取得相关证据，请法院支持从被上诉人公司提取相应证据以证明这一事实，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条：有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬的相关规定进行加班工资的计算发放。第四项请求:被上诉人支付上诉人解除劳动关系经济赔偿金人民币10000元。因被上诉人公司造成的上述违法事实，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；第四十七条：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。第八十五条：用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿，劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金；（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（三）安排加班不支付加班费的；（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。第五项请求：被上诉人支付上诉人2017年9月交通费218元，通讯费100元。上诉人是与被上诉人公司签订的劳动合同，所发生的费用是任职时办理公司业务产生及公司制度规定应享有的，应与签订劳动合同方进行结算。十二师国资公司辩称，我方认为一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。在此，补充陈述如下事实情况。为什么对刘刚做出试用期延期决定？根据公司规定，试用人员需经过考核方可转正。因诚信达伊宁分公司地处伊犁，国资公司采用电话访谈和书面考评的方式对其试用期间在当地的工作情况进行考核评价。考核形成如下结果：刘刚综合考核得分仅71分（百分制）。按照公司制度规定：试用期考核得分低于80分，不予录用。劳动合同法规定，签订三年劳动合同，试用期不得超过6个月。集团公司领导根据考核结果经研究，决定延长其试用期，再给他一次证明自己能力的机会。为此，由集团财务管理部和人力资源部与上诉人刘刚进行了谈话，告知其考核结果及试用期延期决定。刘刚本人选择主动提出辞职。二、上诉人刘刚在职期间表现。在岗期间，诚信达公司主要领导曾提出，作为财务负责人应多去工地了解业务，他却说自己是财务人员，拒绝去工地，还与主要领导和同事发生争执。身为委派财务负责人，这些基本关系都处理不好，如何能履行好集团赋予的职责？三、关于上诉人刘刚工资发放标准，被上诉人已履行告知义务。1.虽然约定年薪12万元，但并不能说明月薪就是1万元。根据劳动合同第四章劳动报酬第九条第（三）款B款约定：甲方对乙方实行基本工资和绩效工资相结合的内部工资分配办法，乙方的基本工资确定为每月按公司规定执行；绩效工资根据乙方的工作业绩、劳动成果和实际贡献按照内部分配办法考核确定。刘刚本人是认可这种发放形式的。2．国资公司经总经理办公会议决议后，以书面通知形式告知诚信达伊宁分公司，该公司认可已收到此通知，并告知上诉人刘刚本人，集团也以电话形式向本人告知。3．上诉人刘刚9月19日提交国资公司领导《关于工资差额的申请》，人力资源部于9月21日在本部门办公室，向刘刚本人及其个人月收入标准问题当面解释清楚，个人并未表示有异议。4．从诚信达伊宁分公司提供的工资表中可见，虽然4-5月给上诉人刘刚按8000元/月标准核发工资，但在6月12日集团下发相关通知后，6月份工资标准已调整为6400元，个人并未提出异议，说明本人是认可的，再从上诉人身份来说，其作为集团公司委派至诚信达伊宁分公司的财务负责人，居然对公司的工资支出明细不签字，也没有因公司资金管理流程的不规范提出书面管理建议，充分说明其履职不到位。刘刚向一审法院起诉请求：1、被告支付原告2017年4月10日至2017年9月29日的拖欠工资24536.87元；2、被告支付原告2017年4月至2017年9月法定节假日加班工资16636.36元；3、被告支付原告2017年4月至2017年9月双休日加班工资7272.73元；4、被告支付原告解除劳动关系经济赔偿金10000元；5、被告支付原告2017年9月交通费218元、通讯费100元；6、被告承担案件相关的一切费用。一审法院认定事实：2017年4月1日，原、被告签订《劳动合同书》，约定合同期限三年，自2017年4月1日至2020年3月31日，试用期自2017年4月1日至2017年6月30日止；双方实行综合计算工时工作制，实行八小时工作制，周六、周日休息。合同还对双方的其他权利义务进行了约定。2017年4月20日，被告下发《关于委派刘刚同志到新疆诚信达房地产开发有限公司工作的通知》，委派原告到被告所属的新疆诚信达房地产开发有限公司负责财务工作。同时确定：1、薪酬标准：工资标准暂按照年薪12万元执行；试用期三个月，从2017年4月10日起；试用期考核通过后，由被告下发正式聘任通知；月度薪酬标准按照派驻单位部门负责人标准执行；试用期间待遇按照转正后月度薪酬发放标准的80%执行。2、薪酬发放方式：派驻单位每月将月度工资、“五险一金”转入被告，由被告代发、代缴；派驻单位根据年度考核结果，将委派人员年度绩效工资转入原告代发；补贴性收入、福利性收入由派驻单位发放。同日，被告向新疆诚信达公司发出《关于明确委派财务经理刘刚同志薪酬相关事宜的通知》，就上述《会议纪要》的内容向诚信达公司进行了书面通知。据此，原告入职诚信达公司伊宁分公司财务总监一职。2017年6月12日，被告召开2017年第18次总经理办公会议，并形成《会议纪要》，其中就“关于刘刚同志薪酬福利相关事宜的提案”进行了审议，明确：“一是刘刚同志工资标准按照年薪12万元执行，其中按月发放80%，即：96000元平均分摊至12个月发放，每月8000元，日常考核依据派驻单位相关制度执行；试用期为3个月，试用期间工资按照转正后月度薪酬发放标准的80%发放，超发部分应退回或者在月工资中扣减。二是刘刚同志自入职起由集团公司（指被告）为其代缴住房公积金，缴纳标准参照集团公司主管标准5000元或由诚信达伊宁分公司确定标准，单位应交部分由诚信达伊宁分公司承担”。2017年8月22日，诚信达伊宁分公司召开会议，对原告转正事宜进行考评。因考评分较低，被告遂决定延长原告试用期，并于2017年9月14日口头告知原告延长试用期决定。2017年9月19日，原告以“约定试用期为三个月，现因已近六个月仍无法办理转正”为由，向被告提交离职申请，申请办理离职手续。被告同意其离职申请后，于2017年9月30日向原告出具并送达了《解除或终止劳动合同（关系）证明书》，解除了双方的劳动合同。2017年10月5日，兵团第十二师劳动争议仲裁委员会受理原告提出的与被告的劳动争议仲裁申请，并于2017年11月17日做出师劳仲裁字［2017］35号仲裁裁决书。原告不服，遂向本院提起诉讼。另查明：1、原告入职后，诚信达伊宁分公司自2017年4月10日起开始给其发放工资，同年4月10日至5月24日按照月工资10000元的80%标准发放，6月25日发放5月25日至6月24日工资时，根据被告2017年第18次总经理办公会议《会议纪要》关于“刘刚同志工资标准按照年薪12万元执行，其中按月发放80%，即：96000元平均分摊至12个月发放，每月8000元”、“试用期间工资按照转正后月度薪酬发放标准的80%发放”的决定，实际向原告发放工资6400元（月发放工资8000元/月×80%），并将此前超出此标准多发放的工资予以扣减。据此，因原告一直未转正，故自2017年4月10日起至离职时止，诚信达伊宁分公司实际一直按照6400元/月的标准，向原告发放了工资。2、《十二师国资（集团）公司财务人员委派管理办法》第十七条规定，“委派财务人员年薪由基本年薪和绩效年薪两部分组成。其中：基本年薪标准按照相应级别标准执行，按月平均发放；绩效年薪采用日常考核和年度考核相结合的方式发放。日常考核根据派驻单位同级别绩效考核周期及标准执行；年度考核以集团考核为准”。第二十一条规定，“国资（集团）公司对委派财务人员实行试用期考核、日常考核、年度考核与评价相结合的制度”；“委派财务人员到岗后需接受派驻单位3个月的考察试用期，试用期待遇按照转正后月度薪酬发放标准的80%执行”；“委派财务总监，由集团财务管理中心在充分征求派驻单位意见后，向集团公司经理办公会提报考核意见。经总经理办公会同意、董事长批准后，财务管理中心会同党群部，同时向集团公司党委双向提报考核意见，最终由集团党委会研究决定是否任用。不同意任用的，由集团财务管理中心提出调岗或其他建议”；“年度考核适用于年终在职正式委派财务人员”。3、本案审理中，被告提交了诚信达伊宁分公司4月至9月考勤表，考勤表中有分管领导分公司副总经理韩志强及考勤员孟学霞的签名，可以证明原告委派工作期间按8小时标准工作制出勤，不能反映原告的加班情况。庭审中，原告也未提交其他证据证明其节假日及双休日加班的事实。4、《十二师国资（集团）公司财务人员委派管理办法》第十九条规定：委派财务人员履行工作职责有关的管理性费用，执行派驻单位标准并由派驻单位报销或发放。原告在诚信达伊宁分公司任职期间，未向公司提交票据，要求报销交通费和通讯费。上述事实，由《劳动合同书》、《关于委派刘刚同志到新疆诚信达房地产开发有限公司工作的通知》（［2016］72号《关于印发的通知》）、原告工资卡交易明细清单、转正考评参考材料、离职申请、离职会签单、离职审批表、《解除或终止劳动合同（关系）证明书》、《会议纪要》、诚信达伊宁分公司4月至9月工资表、管理制度、2017年4月至10月考勤表等证据在案佐证。一审法院认为：原、被告2017年4月1日签订的《劳动合同书》，系双方当事人的真实意思表示，不违反有关法律、法规规定，具有法律效力，双方应当按照合同约定，全面履行各自的义务。1、关于被告是否拖欠原告工资问题。本院认为，为促进企业持续健康发展，获得最大经济利益，企业在经营过程中，最重要的便是建立健全企业相关的管理制度，提高企业精神文化，从而降低企业的管理成本，增强企业的核心竞争力。本案中，被告为了加强对委派财务人员进行管理，专门制定了《十二师国资（集团）公司财务人员委派管理办法》，其中对委派财务人员年薪标准及月发放额、绩效年薪、试用期工资发放及考核、年度考核适用范围等均作出了明确的规定，并在确定原告年薪12万元的基础上，根据《十二师国资（集团）公司财务人员委派管理办法》的具体规定，确定原告月发放工资额为8000元（10000元/月×80%），并因试用期而确定原告月应发工资为6400元/月（8000元/月×80%）。被告之上述确定原告试用期月应发工资的行为，属于其经营期间必要的管理行为，并不违反相关法律规定。据此，且因原告离职前被告一直按上述6400元/月标准实际发放了工资，故被告并不拖欠原告的工资。原告要求被告支付拖欠工资的诉讼请求，没有事实依据，本院不予支持。2、关于原告主张的法定节假日及双休日加班工资。诚信达伊宁分公司提交的考勤表中，不能反映原告加班情况，原告也未提交证据证明其法定节假日及双休日加班的事实。因此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”的规定，原告向被告主张法定节假日加班工资的诉讼请求，没有事实依据，本院不予支持。3、关于解除劳动合同关系之经济补偿金。本院认为，用人单位依照《中华人民共和国劳动合同法》的规定，向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。反之，由劳动者提出解除劳动合同的，则用人单位不予支付经济补偿。本案中，原告向被告提交的离职申请，载明其离职理由系“约定试用期为三个月，现因已近六个月仍无法办理转正”，并因此双方解除了劳动合同关系。据此，应当认定解除劳动合同关系是由原告提出的，被告据此才与原告解除劳动合同关系的。故原告主张解除劳动合同关系之经济补偿金的诉讼请求，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的应当支付经济补偿的情形，本院不予支持。4、关于原告主张的交通费、通讯费。根据《十二师国资（集团）公司财务人员委派管理办法》的规定，原告作为委派的财务人员，其主张的交通费、通讯费是否属于履行工作职责有关的管理性费用，应当由派驻单位即诚信达伊宁分公司进行审核后，确定是否属于管理性费用，并决定是否报销或发放。据此，审核、报销或发放管理性费用的主体应当是诚信达伊宁分公司，其主张被告支付交通费和通讯费，没有合法依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第四条第一款、第十六条、第十九条第一款、第二十条、第二十九条、第三十条第一款、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下：驳回原告刘刚的诉讼请求。案件受理费5元，由原告刘刚负担。二审中，双方当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实除一审法院认定被上诉人不拖欠工资的事实和金额之外，其他事实与原审法院查明的基本事实相一致。综合原审法院查明的事实以及本院二审查明的案件事实，本案双方当事人之间争议的焦点问题是:对上诉人主张的被上诉人拖欠工资、法定节假日和双休日加班工资、解除劳动关系经济补偿金、交通费、通讯费等项目和数额，有无事实和法律依据。本院认为，（一）对于上诉人刘刚主张的拖欠工资部分，刘刚的工资按照2017年6月12日《新疆生产建设兵团第十二师国有资产经营（集团）有限责任公司总经理办公会会议纪要（部分摘取）》以及《关于明确委派财务经理刘刚同志薪酬相关事宜的通知》规定，刘刚同志工资标准按照年薪12万元执行，其中按月发放80%，即：96000元平均分摊至12个月发放，每月8000元，日常考核依据派驻单位相关制度执行；年终绩效20％，即24000元年终集团公司进行年度考核后，依考核办法来予以兑现。试用期为3个月，试用期间工资按照转正后月度薪酬发放标准的80%发放，超发部分应退回或者在月工资中扣减。从上述规定可以看出刘刚的工资在三个月试用期为每月6400元，试用期后每月8000元。因此，被上诉人按照该文件规定拖欠刘刚应发工资差额为4685.39元。对此请求，本院予以部分支持。（二）关于双方当事人争议较大的刘刚的绩效工资是否应当予以发放的问题。本院认为，绩效工资是以实际的、最终的劳动成果确定员工的工资制度。绩效工资从本义上说，应是根据工作成绩和劳动效率，是建立在科学的工资标准和管理程序基础上的工资体系。绩效工资制可以提高工作绩效，若使它能更好发挥作用，用人单位必须确信能有效地对工作绩效进行评估。绩效工资是以对员工绩效的有效考核为基础，实现将工资与考核结果相挂钩的工资制度，它的理论基础是“以绩取酬”。企业利用绩效工资对员工进行调控，以刺激员工的行为，通过对绩优者和绩劣者收入的调节，鼓励员工追求符合企业要求的行为，激发每个员工的积极性，努力实现企业目标。绩效工资属于用人单位对劳动者的综合表现与实际业绩进行考核的范畴，法律并没有规定具体的发放方式、标准，这是法律赋予当事人进行自我约束、自我调整的内容，因此，应根据用人单位与劳动者之间的约定，约定的形式包括具有法律效力的规章制度与双方之间直接签订的协议。《十二师国资（集团）公司财务人员委派管理办法》经过十二师国资（集团）公司党政联席会议审议通过，经过了公司民主程序讨论通过，应当尊重企业的内部规章管理制度。该文件约定了企业所有人员的考核方式，而且刘刚上任时就是带着这个文件去的，同时作为单位财务主管理应知道薪酬发放规章制度。企业制定的管理制度，是适用于整个企业管理需要的，也是为了促进企业的员工工作积极性，所以把绩效考核结果作为工资发放的依据，而刘刚仅工作六个月，没有参加年终考核，无法确定他是否符合年终领取绩效考核工资的条件。对于刘刚的业绩考核与绩效工资的发放，应按该文件执行。因此，对刘刚主张的工资差额之中有关绩效工资部分，本院不予支持。（三）关于刘刚主张的法定节假日和双休日加班工资、解除劳动关系经济补偿金、交通费、通讯费等请求，一审法院认定事实清楚及适用法律正确，本院予以确认，刘刚的上诉请求不能成立，本院不予支持。对此，本院不再赘述。综上所述，原审法院的判决部分事实清楚，对于认定拖欠刘刚工资部分事实有误，原审判决错误部分应当予以纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第四条第一款、第十六条、第十九条第一款、第二十条、第二十九条、第三十条第一款、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项的规定，判决如下：一、撤销新疆生产建设兵团乌鲁木齐垦区人民法院（2017）兵1101民初391号民事判决；二、被上诉人新疆生产建设兵团第十二师国有资产经营（集团）有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付刘刚欠发工资4685.39元。三、驳回上诉人刘刚的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，合计15元。由上诉人刘刚负担10元，由被上诉人新疆生产建设兵团第十二师国有资产经营（集团）有限责任公司负担5元。本判决为终审判决。审判长 张 华审判员 张玲玲审判员 佘 文二〇一八年七月三日书记员 石 英1