四川省绵阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）绵民终字第1780号
上诉人（原审原告）：敬小兵，男，生于1978年，汉族，住四川省三台县。
委托代理人：吴庆阳，四川蜀仁律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：绵阳大润发商贸有限公司。住所地：绵阳市跃进路。
法定代表人：张宗翰，董事长。
委托代理人：徐蕾、董文华，该公司职员。
原审原告敬小兵、被告绵阳大润发商贸有限公司（以下简称大润发公司）因劳动争议纠纷一案，不服绵阳市涪城区人民法院于2014年8月26日作出的（2014）涪民初字第5723号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年10月9日受理本案，依法组成由审判员兰大波主审并担任审判长、由审判员田苑、审判员赵志参加评议的合议庭，于2014年10月30日开庭审理了本案，上诉人敬小兵及其委托代理人吴庆阳，上诉人大润发公司的委托代理人徐蕾、董文华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
经审查现有证据，足以证明如下事实：上诉人敬小兵于2005年6月入职昆山润华商业有限公司中山小榄分公司，2007年10月入职昆山润华商业有限公司海口国兴分公司。2012年5月4日敬小兵以父母年迈、多病，女儿需照顾为由，向昆山润华商业有限公司海口国兴分公司提出调店申请，该公司区总经理董世钦在同年5月8日签字同意敬小兵调出，上诉人大润发公司区总经理许利良签字同意调入。2012年7月敬小兵到大润发公司工作，双方签订了劳动合同，合同期限为2012年7月1日至2012年11月30日，合同期满后，双方又续签了无固定期限劳动合同，约定：合同期限自2012年12月1日起至法定终止情形出现；工资为3100元。并约定：大润发公司有权在不与法律法规相抵触的情况下，遵循民主原则，制定员工手册及各项规章制度，大润发公司依据前述制度对敬小兵进行劳动纪律的日常管理；若因敬小兵严重违反劳动纪律或大润发公司规章制度，大润发公司可随时解除劳动合同且不支付经济补偿金。签订合同后，敬小兵在大润发公司任课长职务。敬小兵从昆山润华商业有限公司中山小榄分公司调入昆山润华商业有限公司海口国兴分公司，又从海口国兴分公司调入绵阳大润发商贸有限公司过程中，上述两家分公司没有对敬小兵给予经济补偿。2012年6月28日大润发公司制定《员工手册》并公告，敬小兵入职后签字确认阅读了《员工守则》。该《员工手册》第三节（加班制度）规定，因工作需要员工加班的，员工应填写“加班申请单”，注明加班事由及预计加班时间和用餐时间，报直属经理（部门主管）同意后方可加班。第四节（严重违纪行为）规定，员工有以下情况之一的，处以解雇，劳务派遣员工处以退回劳务派遣公司：一年内第3次发生本手册轻微违纪行为的；一年内第2次发生本手册较严重违纪行为的；连续旷工三天以上（包括三天）或一年内累计旷工五天以上的……。第六节支援调动，考虑到公司各分店、各部门业务发展情况、内部机构调整的需要及员工个人的工作表现、工作能力（专业、技能、体力）以及健康状况，公司可以根据员工的意愿或在确有必要时，调整员工的工作岗位、地点或职务。员工的调动，公司将提前通知员工，必要时跟员工签订调职备忘录或变更劳动合同协议。员工换岗后的薪酬待遇，将根据公司的政策执行或双方在换岗时一并约定。详见《支援人员管理办法》。
另查明：2013年7月15日，大润发公司以敬小兵操作炸香肠保质期标示错误，认定敬小兵轻微违纪1次，对敬小兵作出书面警告，敬小兵在奖罚记录单上签名；2013年11月13日，大润发公司以敬小兵盘点出现重大差异，认定敬小兵轻微违纪，对敬小兵作出书面警告，敬小兵在奖罚记录单上签名；2014年1月16日，大润发公司以敬小兵排面打烊后未整理排面且未补货、后仓料位不准确，属较严重违纪，对敬小兵作出严重警告，敬小兵在奖罚记录单上签名。在半年内，敬小兵两次轻微违纪，一次较严重违纪，为此大润发公司以敬小兵的连续违纪行为并且严重不遵守考勤制度，经公司工会于2014年2月28日讨论后，决定于2013年3月5日解除与敬小兵的劳动合同，敬小兵得知该情况后，于2014年3月7日向绵阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求大润发公司支付加班费及违法解除合同的经济赔偿金。大润发公司收到仲裁申请后于2014年4月1日向敬小兵送达了解除与敬小兵的劳动合同的通知。该仲裁委员会于2014年5月23日作出仲裁裁决，驳回敬小兵的仲裁申请。
再查明：大润发公司特别授权代理人陈述：昆山润华商业有限公司海口国兴分公司与大润发公司的股东之间存在交叉持股，使用同一注册商标的情况。绵阳市人力资源和社会保障局分别于2012年11月2日、2013年10月25日批准同意大润发公司课级以上主管等岗位实行不定时工作制。
大润发公司对敬小兵提供的2013年1月至2014年3月的薪资明细的真实性不持有异议。敬小兵2013年4月至2014年3月的平均工资为3764元（含本金薪、津贴、餐贴、加班费、薪资追补，未扣个税、养老金、公积金、医疗金、失业金，扣出请假扣款）。敬小兵提供了部分主管排班记录及部分打卡记录，以证实其加班情况，大润发公司不认可。大润发公司提供了部份打卡记录，以证实敬小兵不遵守考勤制度，敬小兵亦不认可。
上述事实，有双方在一、二审庭审中的陈述，劳动合同书、员工手册、奖罚记录单上、工资明细、绵阳市人力资源和社会保障局批复、调店申请、仲裁裁决书等证据在卷佐证，足以认定。
原判认为：原、被告双方签订的《劳动合同》证明双方之间建立了劳动关系。原告在被告单位工作期间，作为课长实行不定时工作制。工作时间不固定，打卡记录不足反映原告实际工作状况。并且，按《员工手册》的规定，员工加班应填写《加班申请表》，无相关加班申请表印证原告主张的加班事实。故原告要求被告支付加班费，证据不足，不予支持。
被告制定的员工手册虽规定员工“一年内第3次发生本手册轻微违纪行为的；一年内第2次发生本手册较严重违纪行为的”，被告可解除劳动合同，但被告在员工手册中未对前述“一年”的起算点进行规定，被告主张“一年”起算点应以员工首次违纪的时间为起算点，明显缺乏依据，并且按常理职工考核奖惩是按自然年度进行考核。原告在2013年发生两次轻微违纪行为，在2014年发生1次较严重违纪行为，未在同一个自然年度发生3次以上轻微违纪行为或第2次较严重违纪行为。同时，原告作为课长实行不定时工作制，工作时间不固定，打卡记录不足以反映原告实际工作状况，被告提供部份打卡记录以证实原告不遵守考勤制度，证据不足。故被告以原告严重违纪为由解除与原告的劳动合同，理由不充分。原告要求被告支付违法解除合同的赔偿金，应予支持。但原告从昆山润华商业有限公司海口国兴分公司离职后，到被告处工作，是基于原告自己的原因，而不是单位的安排，原告主张赔偿金的计算年限应从2005年开始计算，证据不足，不予支持。对原告赔偿金的计算年限应从2012年7月开始计算。原告解除合同前12个月的平均工资为3764元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条一、三款、第四十八条、第八十七条的规定，对原告的赔偿金计算为15056元（3764元×2年×2倍）。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条一、三款、第四十八条、第八十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告绵阳大润发商贸有限公司在本判决生效之日起十日内向原告敬小兵支付违法解除劳动合同赔偿金15056元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；二、驳回原告敬小兵的其他诉讼请求。本案诉讼费5元，由被告承担。
宣判后，原审原告敬小兵不服，向本院提起上诉，请求：大润发公司支付2005年6月至2014年期间加班费及其双倍赔偿金，上诉费由大润发公司承担。事实及理由：
首先，敬小兵要求调店，是根据被告《员工手册》的正常程序进行，公司店总、区总均签字表示同意，敬小兵调店后，还是一如既往忠诚地为总公司的分店在提供劳动，即使是照顾家人，也丝毫没有影响上诉人正常的工作。其次，敬小兵调至大润发公司是2012年6月，而当年6月至10月期间，敬小兵仍领取海口国兴大润发分公司的薪酬，说明总公司是认可敬小兵按正常调动程序进行的调动。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条之规定“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位己经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限，故工龄应连续计算。大润发公司非法解除劳动合同，赔偿年限应从敬小兵入职时间2005年起算。对于加班费，根据《中华人民共和国劳动法》和《中华人民共和国劳动合同法》规定，劳动者的休息权都应得到保护，因此无论大润发公司以什么形式的工时制，均对总的工作时间作出了限制。包括大润发公司提供的《绵阳市人力资源和社会保障局关于绵阳大润发商贸有限公司实行不定时工作制和综合计算工时工作制的批复》也作出规定“实行不定时工作制的职工其每天实际工作时间应与法定工作标准时间基本相同…”，公司《员工手册》第三章“工时制度和勤务制度”第一节第1项规定“实行标准工时制的员工，工作时间每周不得超过40小时，每天不得超过8小时”，从大润发公司提供的打卡记录来看，敬小兵每天工作11小时以上，每周工作达70小时以上，每月工作1960小时，严重违反了国家劳动法规定，故大润发公司应当支付敬小兵的加班费。
原审被告大润发公司也不服，向本院提起上诉，请求：撤销原判，依法改判，驳回敬小兵的诉讼请求；一、二审诉讼费由敬小兵承担。其阐述的事实与理由：
敬小兵在2013年7月15日、11月13日两次轻微违纪，2014年1月16日较严重违纪一次。原判以3次违纪不在一个自然年度内发生，进而认定上诉人解除劳动合同缺乏依据不当。事实上，关于“一年”时长的规定在《员工手册》中共出现多达12次，分别在试用期、休假制度、惩戒规定等方面均有“一年”时长的规定，将“一年”解释为一个自然年度，大润发公司的全部时长规定，将无法实施，进而导致员工的利益受到损害，我国所有法律对于时长、时效的规定都是以法律行为发生之日或当事人知道或应当知道之日为起算点，如有特别规定的，才会对其进行解释，如“会计年度”的规定。敬小兵在一年内3次违纪，已经构成解除劳动合同的理由。加之，敬小兵漏打卡和干脆不打卡完全构成对规章制度的漠视，《员工手册》明确规定了漏打卡和不打卡的行为后果属于违纪，故敬小兵3次违纪行为和严重不遵守公司的考勤制度，构成严重违纪，大润发公司有权解除同敬小兵的劳动关系。
本院认为：根据双方当事人的诉辩理由，本案二审争议焦点为：敬小兵是否严重违反大润发公司的规章制度？敬小兵的赔偿金应当从何时计算？具体分析如下：
经审理查明的事实证实，大润发公司制定的员工手册虽规定员工“一年内第3次发生本手册轻微违纪行为的；一年内第2次发生本手册较严重违纪行为的”，可解除劳动合同，但大润发公司在员工手册中未对“一年”的起算点明确规定，大润发公司上诉主张“一年”起算点应以员工首次违纪的时间为起算点，而敬小兵则认为“一年”的起算点应按自然年度进行考核为准。双方对于员工手册中“一年”起算点理解产生的分歧，根据民事诉讼的基本原则作出对规定制作方不利的理解和认定，即起算点应按自然年度进行考核为准，故原判认定大润发公司因敬小兵严重违纪为由解除敬小兵的劳动合同属于违法解除，应当支付违法解除合同的赔偿金并无不当。
敬小兵于2005年6月入职昆山润华商业有限公司中山小榄分公司，2007年10月入职昆山润华商业有限公司海口国兴分公司。2012年5月4日敬小兵以父母年迈、多病，女儿需照顾为由，向昆山润华商业有限公司海口国兴分公司提出调店申请，该公司区总经理董世钦签字同意敬小兵调出，上诉人大润发公司区总经理许利良签字同意调入。调入后双方签订了五个月的劳动合同，合同期满后，双方又续签了无固定期限劳动合同。现双方对敬小兵是否因“本人原因”到绵阳大润发公司上班各持己见。按照大润发公司的《员工手册》第一章第六节关于“自愿调动”的规定，公司可以根据员工的意愿调动员工工作岗位，详见《支援（核实此词）人员管理办法》，但在本院要求大润发公司提供该办法时，大润发公司以没有该文件为由不予提供，其应当承担举证不利的法律后果，结合《自愿调店申请书》中“同意调出、同意调入”的表述，故本院认定敬小兵之情形符合《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于‘劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作’：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形”之规定，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，应当把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限，即计算年限应从2005年6月21日开始计算至2014年4月1日止，共计9年。
敬小兵在大润发公司工作期间，作为课长实行不定时工作制，工作时间不固定，打卡记录不足以反映敬小兵实际工作状况；并且，按《员工手册》的规定，员工加班应填写《加班申请表》，敬小兵没有提供相关加班申请表印证加班事实。依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利法律后果”之规定，敬小兵应当承担举证不利法律后果，故敬小兵要求大润发公司支付加班费的上诉理由，本院不予支持。
综上所述，原判认定事实不清、适用法律错误，判处不当，应依法改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条“第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更”之规定，判决如下：
一、维持绵阳市涪城区人民法院（2014）涪民初字第5723号民事判决第二项，即“驳回原告敬小兵的其他诉讼请求”。
二、撤销绵阳市涪城区人民法院（2014）涪民初字第5723号民事判决第一项，即“被告绵阳大润发商贸有限公司在本判决生效之日起十日内向原告敬小兵支付违法解除劳动合同赔偿金15056元”。
三、由绵阳大润发商贸有限公司在本判决生效之日起十日内向敬小兵支付违法解除劳动合同赔偿金67752元（3764元／年×9年×2倍）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审诉讼费5元，二审案件受理费20元，由绵阳大润发商贸有限公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 兰大波
审判员 田 苑
审判员 赵 志
二〇一五年二月三日
书记员 杨 丽