江西省瑞金市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）瑞民一初字第460号
原告张光海，男，1960年6月11日生，汉族，江西省瑞金市人，住瑞金市冈面乡沙排村秀丘小组*号。
委托代理人曾瑞林，江西客家人律师事务所律师。
被告曾庆福，男，1962年9月22日生，汉族，江西省于都县人，住于都县葛坳乡小洲村店上组**号。
被告曾庆海，男，1967年12月18日生，汉族，江西省于都县人，住于都县葛坳乡小洲村店上组**号。
被告曾瑞红，男，1974年7月25日生，汉族，江西省瑞金市人，住瑞金市瑞林镇大芬村呈背坑小组**号。
被告曾瑞红的委托代理人邹鑫、黄强，江西创兴律师事务所律师。
被告曾瑞平，男，1971年9月5日生，汉族，江西省瑞金市人，住瑞金市瑞林镇大芬村呈背坑小组**号。
被告郭远路，男，1957年9月20日生，汉族，江西省瑞金市人，住瑞金市瑞林镇大芬村呈背坑小组**号。
原告张光海诉被告曾庆福、曾庆海、曾瑞红、曾瑞平、郭远路劳动争议一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告张光海及其委托代理人曾瑞林，被告曾瑞红及其委托代理人邹鑫，被告曾庆福、曾庆海、曾瑞平到庭参加诉讼，被告郭远路经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，原告自2012年4月开始受五被告雇请，为其在瑞金市瑞林镇大芬村呈背坑砖厂做工。2012年12月2日，原告在被告砖厂做事时被拌土机压倒，左脚板被切断。受伤后，原告被送往瑞金市人民医院住院治疗，经诊断：1、左足、踝毁损伤；2、左小腿皮肤撕脱伤；3、高血压病。原告于当日实施左小腿上段截肢术，于2013年1月27日出院。住院期间医疗费用全部由被告支付。原告于2013年8月1日向法院起诉，法院以工伤认定和劳动仲裁是处理非法用工单位工伤赔偿案件前置程序为由，驳回原告的起诉。2013年11月20日，原告向瑞金市人力资源和社会保障局提交工伤认定申请，被通知不予受理。后原告又申请劳动能力鉴定，经鉴定为五级伤残。2014年4月28日，原告向瑞金市劳动仲裁委申请劳动仲裁，被通知不予受理。现原告起诉要求被告赔偿其劳动能力鉴定前生活费49563.75元、护理费2730.17元、住院伙食补助费640元、交通费1000元、一次性赔偿金317208元、安装假肢费108000元、安装假肢期间误工费11347.19元、护理费8958.37元及鉴定费1760元，共计501207.48元。
原告为证明自己的主张，向本院提交下列证据材料：
1、身份证、户口簿，用于证明原告主体身份；
2、沙排村委会证明，用于证明原告在瑞林镇大芬村呈背坑砖厂做工时受伤的事实；
3、病历，用于证明原告伤情及住院治疗情况；
4、鉴定意见书，用于证明原告构成五级伤残；
5、假肢装配司法鉴定、假肢矫形康复中心《证明》、《收条》、陪护费《收条》，用于证明更换假肢装配总费用108000元及支付陪护费880元；
6、假肢装配鉴定费发票，用于证明假肢装配鉴定费用1500元；
7、劳动能力程度鉴定表，用于证明经赣州市劳动能力鉴定委员会鉴定原告构成五级伤残；
8、劳动能力鉴定费发票，用于证明劳动能力鉴定费260元；
9、查档证明，用于证明瑞林镇大芬村呈背坑砖厂未办理注册登记的事实，说明原告是在被非法用工时受伤；
10、（2013）瑞民一初字第602号民事裁定书，用于证明原告根据裁定进行了劳动仲裁前置程序；
11、工伤认定申请不予受理通知书，用于证明原告申请过工伤认定的事实，但被告知不予受理；
12、不予受理通知书，用于证明原告申请劳动仲裁不予受理的事实。
被告曾庆福、曾庆海、曾瑞平辩称，赔偿的金额太高了。曾瑞红、郭远路不是股东，曾庆福、曾庆海和曾瑞平是股东。
被告曾庆福、曾庆海、曾瑞平、郭远路未提交证据。
被告曾瑞红辩称，1、被告曾瑞红与原告之间无雇佣关系或劳动关系，无需承担原告受伤的赔偿责任。2、原告是受他人雇请，与雇请人之间形成个人雇佣关系而非劳动关系。3、原告受伤未被认定为工伤，不能依照《工伤保险条例》享受工伤保险待遇。4、即便原告受伤赔偿适用《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》进行处理，各被告也不是赔偿义务人，本案被告主体不适格。适格主体应为非法用工单位。5、即使根据《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》规定进行赔偿，原告主张的费用也超出了该办法规定的赔偿项目和赔偿费用。原告主张安装假肢费用等不是该办法规定的赔偿项目，不应得到支持。6、原告对自身受伤有重大过错，应相应减轻赔偿义务人的赔偿费用。
被告曾瑞红为反驳原告主张，向本院提交下列证据材料：
1、曾广海、陈长根、吴兴汗的调查笔录，证明原告违反操作规范，自身有重大过错；2、现场照片四张，证明原告工作的场所建有防护围栏及过滤铁网，被告已经尽到保护义务。
原告提供的上述证据，经庭审出示质证，被告对证据1、2、3、7、8、9、10、11、12无异议，本院确认这些证据作为认定本案相关事实的依据。对于原告证据4、5、6，被告对其关联性有异议，认为只能在雇佣关系上作为依据，不能在工伤保险上作为依据，本院认为，上述3组证据形式合法、内容客观真实，与本案具有关联性，且被告未能提出实质性的反驳意见，故对其证明力予以确认。被告曾瑞红提供的上述证据，经质证，其他被告予以认可，而原告认为被告曾瑞红证据1、2所涉三位证人应当出庭作证，且照片不能证明当时情况及被告尽到保护义务，本院认为证人应出庭接受质询，证人所述及照片反映的事实不影响本案劳动争议责任的认定。
根据以上认定的证据和原、被告的陈述，本院确认事实如下：
2010年，被告曾庆福、曾庆海、曾瑞平共同合伙，在瑞林镇大芬村开办一家砖厂（对外名称为“大芬砖厂”），一直未办理工商登记。2012年4月始，原告在被告砖厂工作，月保底工资2000元。2012年12月26日上午，原告在工作过程中被拌土机压倒致左脚板受伤。原告随即被送往瑞金市人民医院住院治疗。经诊断原告左足、踝毁损伤、左小腿皮肤撕脱伤，于当日实施左小腿上段截肢术，于2013年1月27日出院。住院期间医疗费用已全部由被告支付。2013年5月22日，江西康复辅助器具司法鉴定中心对原告安装假肢的价格及更换年限出具（2013）假鉴字第36号鉴定意见书，认定：1、安装小腿假肢价格为15000元，每4年更换一次，每次假肢维护费为假肢价格的20%，计算残疾器具总费用为108000元；2、首次安装及训练时间为1个月，以后每次安装及训练时间为15天，安装期间需要1人陪护，食宿自理。原告支付鉴定费1500元。2013年8月1日，原告向本院提起诉讼要求被告赔偿各项损失36万余元，本院以工伤认定和劳动仲裁是处理非法用工单位工伤赔偿案件前置程序为由，驳回原告的起诉。2013年11月21日，瑞金市人力资源和社会保障局对原告工伤认定申请作出瑞人社工伤受字（2013）第4号不予受理通知书。2014年3月26日，赣州市劳动能力鉴定委员会对原告伤情作出五级伤残的鉴定结论。原告支付鉴定费260元。2014年5月8日，瑞金市劳动仲裁委以“被申请人主体不适格”为由，决定不予受理原告的劳动仲裁申请。2014年5月29日，原告向本院起诉，要求五被告赔偿其劳动能力鉴定前生活费、护理费、住院伙食补助费、交通费、一次性赔偿金、鉴定费、安装假肢费、安装假肢期间误工费、护理费，共计501207.48元。
本院认为：劳动者的合法权益受法律保护。原告张光海在被告曾庆福、曾庆海、曾瑞平开办的砖厂工作时间受伤，事实清楚。
关于被告是否应当按照《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》的规定进行赔偿的问题。被告招用工人从事生产性的经营活动，应当向工商部门办理营业执照，但被告未办理。根据《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第二条的规定：“本办法所称非法用工单位伤亡人员，是指无营业执照或者未经依法登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位受到事故伤害或者患职业病的职工”，原告张光海应为非法用工单位受伤人员。原告未参加工伤保险且在工作中受伤，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第四条：“劳动者与未办理营业执照、营业执照被吊销或者营业期限届满仍继续经营的用人单位发生争议的，应当将用人单位或者其出资人列为当事人”的规定，应由被告曾庆福、曾庆海、曾瑞平支付非法用工工伤待遇。原告要求曾瑞红、郭远路承担赔偿责任，但未提交相应证据证明曾瑞红、郭远路系非法用工单位合伙人，故本院对其该主张不予支持。
关于原告所提出的非法用工工伤待遇数额是否合理的问题。本院认为，根据《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》的规定，原告要求被告支付因本案非法用工工伤而产生的劳动能力鉴定前生活费、住院伙食补助费、护理费、交通费、一次性赔偿金及鉴定费用的诉讼请求，符合法律规定，应予以支持。同时，依据《工伤保险条例》第六十六条第一款：“无营业执照或者未经依法登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位的职工受到事故伤害或者患职业病的，由该单位向伤残职工或者死亡职工的近亲属给予一次性赔偿，赔偿标准不得低于本条例规定的工伤保险待遇”的规定，原告请求安装假肢费用及相应的护理费用，亦应予支持。对于原告主张安装假肢期间的误工费，因赔偿义务人支付一次性赔偿金，该赔偿金对其损失已经进行了弥补，因此本院对原告该项主张不予支持。原告所主张的具体数额，本院认定如下：1、劳动能力鉴定前生活费，原告主张15个月的生活费共计49563.75元，但未提交相应证据证明。因原告曾因程序错误而起诉导致作出劳动能力鉴定的时间相对过长，且劳动能力鉴定未对误工时间作出结论、出院医嘱也未注明相应期限，故本院参照《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》（公安部GB／T521-2004）第10.9.2规定：“四肢主要血管损伤伴有严重感染或肢端出现缺血症状、体征或肢端坏死误工时间90日-120日”，酌定原告误工时间为5个月（包括住院32天）。原告要求按39651元的标准计算低于2013年度赣州市在岗职工年平均工资40922元标准，可予支持。本院确认原告因伤所产生的合理生活费为16521.25元（39651元÷12月×5月）；2、护理费2730.17元及伙食补助费640元，原告住院32天，其请求符合法律规定，本院予以支持；3、交通费500元，原告未提交证据证明，但考虑其实际，酌情予以支持；4、鉴定费1760元；5、一次性赔偿金317208元（39651元×8倍），原告要求按照39651元的标准计算，系其对自身权利的处分，可予以支持；6、安装假肢费108000元及安装假肢期间护理费8958.37元（31151元÷365天×105天）。以上合计人民币456317.79元（不包含被告已支付的医疗费）。原告主张赔偿的请求超出上述部分，不予以支持。被告郭远路经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。
综上，依照国务院《工伤保险条例》第六十六条、人力资源和社会保障部《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第二条、第三条、第四条、第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告曾庆福、曾庆海、曾瑞平应于本判决生效后十五日内支付给原告张光海生活费、护理费、住院伙食补助费、交通费、一次性赔偿金、安装假肢费及其护理费、鉴定费等共计456317.79元；
二、驳回原告张光海的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由被告曾庆福、曾庆海、曾瑞平承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院提出上诉，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。
审 判 长 白振斌
审 判 员 刘国平
人民陪审员 钟 显
二〇一四年十月八日
代书 记员 钟伟平