湖北省武汉东湖新技术开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）鄂武东开刑初字第00457号
公诉机关武汉东湖新技术开发区人民检察院。
被告人鄂某，原系武汉东湖新技术开发区花山街白羊山村党总支委员会书记兼村委会主任、武汉东新白羊商贸有限公司董事长、总经理。2015年4月27日因本案到案，次日因涉嫌贪污被刑事拘留，同年5月14日被逮捕，同年9月23日被武汉东湖新技术开发区人民检察院取保候审。
辩护人李术礼，湖北广众律师事务所律师。
被告人鄂某被控职务侵占一案，武汉东湖新技术开发区人民检察院于2015年10月23日以武东湖检公诉刑诉（2015）466号起诉书向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，于2015年11月24日、2016年3月17日公开开庭进行了审理。武汉东湖新技术开发区人民检察院指派检察员蒋志刚出庭支持公诉，被告人鄂某及其辩护人李术礼到庭参加诉讼。现已审理终结。
武汉东湖新技术�发区人民检察院指控：2010年8月，武汉东湖新技术开发区花山镇白羊山村被纳入“城中村”综合改造范围。该村于2011年8月24日成立了武汉东新白羊商贸有限公司（简称：白羊商贸公司），作为该村村民缴纳社保资金平台之用。时任该村党总支委员会书记兼村委会主任的被告人鄂某担任白羊商贸公司的董事长、总经理。
2012年元月，被告人鄂某利用担任白羊商贸公司董事长、总经理职务上的便利，伙同李翠云（原白羊商贸公司出纳，已亡），在不具有缴纳社保资格的情况下，从村民向公司缴纳的房屋款中，以白条形式领走“续保一次性补偿金”人民币276000元。其中，被告人鄂某分得144000元，李翠云分得132000元，予以侵吞。2013年底，花山街道财政所年度审计清理白条问题时，被告人鄂某用建筑安装业发票将该款项平账。
案发后，被告人鄂某接纪委�知后，自行到纪委接受调查，并退出分得的全部赃款。
针对上述指控的事实，公诉机关当庭出示和宣读的证据有：1、到案经过；2、证人证言；3、工商登记资料、邮政储蓄银行凭证、审计笔录、发票等书证；4、扣押物品清单；5、被告人的供述及辩解等。
公诉机关认为，被告人鄂某伙同他人利用职务上的便利，侵吞公司款项共计276000元，实际分得144000元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款的规定，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。被告人鄂某接纪委通知后，自行到纪委接受调查，如实供述自己的罪行，具有《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款规定的情节。
被告人鄂某对起诉书指控的事实和罪名均无异议，请求对其从轻处罚。
被告人鄂某的辩护人对起诉书指控的事实和罪名均无异议，提出�告人鄂某有自首情节，已全部退赃，请求从轻或减轻处罚的辩护意见。
经审理查明，2005年至2013年5月，被告人鄂某任武汉东湖新技术开发区花山镇白羊山村党总支委员会书记兼村委会主任。2010年8月，武汉东湖新技术开发区花山镇白羊山村被纳入“城中村”综合改造范围。该村于2011年8月24日成立了武汉东新白羊商贸有限公司（以下简称：白羊商贸公司），作为该村村民缴纳社保资金平台之用。2011年8月至2015年2月9日，被告人鄂某兼任白羊商贸公司董事长、经理。
2012年1月，被告人鄂某利用担任白羊商贸公司董事长、总经理职务上的便利，伙同李翠云（原白羊商贸公司出纳，已亡），在不具有缴纳社保资格的情况下，从村民向白羊商贸公司缴纳的房屋款中，以白条形式领走“续保一次性补偿金”人民币276000元。其中，被告人鄂某分得144000元，李翠�分得132000元，予以侵吞。2013年底，花山街道财政所年度审计清理白条问题时，被告人鄂某用建筑安装业发票将该款项平账。
2015年1月29日，中共武汉东湖新技术开发区花山街纪工委决定对被告人鄂某立案调查。在调查过程中，被告人鄂某如实供述犯罪事实，退还赃款144000元及利息1764元，共计145764元，并协助相关单位向李翠云（已去世）家属追缴赃款。2015年4月27日，经中共武汉东湖新技术开发区纪工委通知，被告人鄂某自行前往该单位接受调查。
在本院审理期间，被告人鄂某代为退出剩余赃款132000元。被害单位白羊商贸公司出具谅解书，对被告人鄂某的行为予以谅解，并请求对其从轻处罚。
经本院委托调查，武汉东湖新技术开发区花山街道社区矫正帮扶安置工作领导小组办公室向本院出具了愿意对被告人鄂某进行非监禁刑监管的证明�料。
上述事实，有经法庭举证、质证的下列证据证实，本院予以确认：
1、到案经过及证人谈某、桂某的证言，证实：
2015年4月27日，中共武汉东湖新技术开发区纪工委通知被告人鄂某前往该单位接受调查。同日，武汉东湖新技术开发区人民检察院反贪部门将被告人鄂某从东湖开发区纪工委带至武汉东湖新技术开发区人民检察院接受调查。
2、证人证言
（1）证人刘春书的证言（现任白羊山村党总支书记），证实：对于被告人鄂某、李翠云在武汉东新白羊商贸有限公司用白条领取了人民币276000元这个事情，我是在2013年去街道要账的时候才知道的。2013年花山街财政所对鄂某进行了离任审计，但街道审计后一直没有还我村的账目，我就去找街道还账。不记得是纪委的潘东红还是喻慧就跟我说不要急，你们村的账目有点问�，审计发现鄂某、李翠云用白条领款共计276000元。从街道回来过了一个星期左右，我就在某天下午去鄂某的办公室找他了解了一下他和李翠云领款的具体情况。当时他说他和李翠云到了退休年纪还在上班却不能交社保了，我们没到退休年龄的还在交社保，退休待遇上不公平。我说街道审计已经发现了这个问题，他说这个事情能解释清楚，我就没有跟他谈什么了。关于鄂某、李翠云领取共计276000元的两张白条被毁是2013年底。街道开财经会议要求各村将各村账目规范化，我与新任会计鄂燕红参会了。回村后我就把前任会计鄂德利、前任书记鄂某叫到我的办公室，说街道开会要求账目规范化，要求他们把以前的账进行规范一下，街道财经会议上以及我都没有点出这两张白条。鄂德利就问我怎么规范，由于我先前跟鄂某沟通过可以用建安发票冲白条，我说用建安发票冲就�了。过了一个星期左右，鄂德利拿着鄂某、李翠云领款的这两张白条问我怎么处理，我就带他来到鄂某的办公室，对鄂某说这两张白条怎么处理，鄂某没有表态，我就对鄂德利说你把白条销毁就行了。于是鄂德利就在办公室门口的垃圾桶处将这两张白条烧了。白羊公司是于2011年8月左右为了城中村改制成立的，该公司设立是为了给村民买社保以及分红。资金来源是白羊村的土地补偿款。白羊公司财务制度我听鄂德利说，白羊公司以前的账目从来都是李翠云在管，李翠云去世之后，公司账目才转到他手上。以前公司资金进出都是李翠云经办，董事长鄂某同意就行了。李翠云、鄂某用白条领款领的是什么钱我不清楚，2013年之前我不在村委会，任书记后我也没有了解以前的账目。
（2）证人鄂明的证言（工程承建商，白羊山村团支部书记、民兵连长），证实：我是2014年10月左右才知道鄂某和李翠云套取社保补偿金276000元的事。当时花山街道纪委雷书记到我们村开会提到过这个事情，当时我也在开会现场，这个时候我才知道有这个事情。在武汉东新白羊商贸有限公司的财务凭证中有一张日期写着2008年的建筑安装业发票，上面有修路费276000元的支出，该发票上的证明人写的是我的名字，是因为2014年上半年的时候，鄂德利把我喊到他的办公室，我去的时候，村里几个小队长也在场，鄂德利跟我说，我之前做的工程有些报销凭证不规范，现在要用正规发票把账规范起来，要我把有些票的签字补一下。当时鄂德利就拿出三张发票出来给我看，他跟我说这二张票是我2008年修路款、绿化款和修活动广场的发票，当时发票上的日期和项目金额已经填写好了，日期写的是2008年。鄂德利当我的面在发票上填写了“经手人鄂德利”的字样，让我签证明人，我一看确实是我当时修工程的款项，就签了“证明人鄂明”的字样。三张发票上写的日期都是2008年，我记得的有一张发票上写着道路维修的字样，金额大概20多万，另外两张票上一张是几万元一张是十几万元，具体项目名称我不记得了，三张票的总金额大概有四、五十万元。我之前2008年在搞“家园建设”工程的时候，我承包了白羊山村部分的修路工程、绿化工程和修建活动广场的工程。在做这些工程期间，报账用的都是村里提供的收据，不是正规发票。收据没有给我，没有人跟我提过鄂某和李翠云套取社保金的事情。
（3）证人鄂德利的证言（前任白山羊村会计），证实：被告人鄂某伙同李翠云用白条领取一次性续保金的事情，我是2013年3月从李翠云的儿子鄂聪手上接过村里的账才发现的。2012年初，李翠云跟我说她和鄂某由于都过了退休年纪，不再享有缴纳社保金的资格，而其他没有到退休年纪的村干部由村里继续为他们缴纳社保金，她觉得不公平，要和鄂某各领一笔钱作为补偿，当时我没有说话。2012年10月，李翠云去世了。2013年街道审计的时候村委会才从李翠云的儿子鄂聪手上把村里的帐拿过来交给我，我是接手账目以后才看到鄂某和李翠云领取一次性续保补偿金的两张白条，鄂某领取了人民币144000元，李翠云领取了人民币132000元。这两张白条已经用建筑安装也发票冲了，白条已经销毁了。2013年，村委会换届，刘春书被选举为党总支书记。有一天刘春书叫我到他的办公室，鄂某也在场，刘春书跟我说街道审计后说我们村账目不规范，存在用白条领款的情况，说这个账之前是我做的，让我把账目规范一下。我问刘春书怎么规范，刘春书说让我用建安发票冲掉白条，说这个话的时候，鄂某也在场。�想起来之前我们村搞家园建设的时候正好留下了一张空白建安发票，于是就在这张空白建安发票上将项目填成修路，金额为276000元。然后我把填好的建安发票交给鄂某签字，鄂某没有反对，在发票上签字同意了，然后我就将这张建安发票入了账。过了几天我将两张白条拿到鄂某的办公室，正好刘春书也在鄂某的办公室，我问刘春书这两张白条怎么处理，刘春书说既然账目已经规范了，把两张白条销毁掉，当时鄂某也没有反对。于是我就当着刘春书和鄂某的面把两张白条撕了，之后我将这两张撕毁的白条在村委会门口烧掉了。我在把建安发票交给鄂某签字的时候，鄂某他肯定清楚用途，是拿来冲他和李翠云领取一次性续保金的白条的，不然他不会签字。用建安发票冲白条的过程，除了我用打火机把撕毁的白条烧掉的时候不在，整个用建安发票冲白条的过程，鄂某都在场，并且没有提出过反对意见，也在建安发票上签字同意。
（4）证人胡体才的证言（花山街副主任，分管财务工作），证实：花山街被征地拆迁，街道办事处对被征地拆迁的村民购买社保是从2010年开始，花山建设投资有限公司（以下简称花投公司）开始对花山街下辖13个行政村的土地进行整体征用。在征地过程中，我们街道办事处和花投公司就为被征地拆迁村民购买社保问题达成了一致，花投公司同意为13个村所有被征地拆迁村民购买社保。对村干部购买社保的情况没有特殊规定，和普通村民享受的社保待遇是一样。街道办事处没有就村委会委员享受社保待遇做过相关工作部署，村干部跟普通村民享受一样的社保待遇。鄂某在以白条形式领取一次性社保补偿金前，没有跟我汇报过，据我了解也没有跟其他街道领导汇报过，是在后来对白羊山村进行财务审�时才发现的。2012年，鄂某不能继续缴纳社保，当时鄂某已经过了退休年纪，之前也交满了15年的社保金，按规定是不能继续缴纳社保了。花山街各个村为被征地拆迁村民缴纳社保的资金是来源于各个村的征地补偿款。由于有的村民被拆迁赔偿的金额不足购买还建房，需要村民自己补缴一部分还建房房款，由各个村收缴上来交付花投公司，但是由于花投公司差各个村的土地补偿款，花投公司将房屋差额款直接当做土地补偿款预付给了各个村，就没让各个村上交，村民交的房屋差额款也是付给各个村的土地补偿款。
（5）证人刘励力的证言（原任花山街书记、主任，现任光谷投资公司书记），证实：2011年的时候，花山街开始征地拆迁工作，当时花山街的征地工作是湖北联投公司下属花山建设投资有限公司来进行的。2011年底，经过花山街办事处与湖北联投公司�协商后，湖北联投公司同意一次性为花山街13个村被拆迁村民全部购买社保，购买标准是按城镇居民购买社保标准来买的。我在花山街任职时，关于村两委会委员享受社保是跟普通村民是一样的，没有就村干部购买社保有特殊规定。也没有就村两委会委员享受社保待遇做过相关工作部署，村干部跟普通村民的社保待遇是一样的。鄂某的事情也是我离开花山以后才知道的。鄂某在以白条形式领取一次性社保补偿金前，没有跟我汇报过，我也没听说鄂某跟其他街道领导汇报过。2012年，按照相关社保规定，鄂某已经到了退休年纪，之前也由村里为他一次性补缴了15年的社保金，按政策是不能再继续缴纳社保了。花山街各个村为村两委会委员和村民缴纳社保的资金来源是被拆迁村的村民购买社保的资金来源于各个村的征地补偿款。
3、中共洪山区花山镇委员会文件【花组干（2008）33号】，证明：2008年12月2日，经中共花山镇委员会研究同意，将任职情况批复如下：鄂某同志任白羊山村党总支委员会委员、书记；鄂德平同志任白羊山村党总支委员会委员、副书记；李翠云同志任白羊山村党总支委员会委员。
4、武汉东湖新技术开发区华山街道办事处出具的《关于原洪山区花山镇白羊山村村民委员会换届选举情况的说明》，证明：2008年9月，原花山镇白羊山村进行第七届村委会换届选举，被告人鄂某经选举担任白羊山村第七届村民委员会主任。
5、武汉市工商局企业档案查询资料，证明：2011年8月22日，被告人鄂某被选举担任白羊商贸公司董事长，并被董事会聘任为该公司经理，任期三年。
6、武汉东湖新技术开发区管理委员会文件【武新管社（2010）8号】，证明：2010年8月，花山街白羊山村纳入东湖高新区第四批“城中村”综合改造范围。
7、武汉市城市规划管理局（国土资源管理局）关于“城中村”综合改造土地房产处置及建设规划管理的实施意见（试行），证明：对改制后的经济实体给予补偿，其补偿费必须首先用于缴纳村改居人员的社会保障费用。
8、武汉市人力资源和社会保障局关于“城中村”综合改造村改居人员就业和社会保障工作的意见，证明：村改居人员中男性年满16周岁不满60周岁、女性满16周岁不满55周岁的劳动力，纳入城镇就业服务范围，可以申领《再就业优惠证》，均参加城镇职工社会保险。
9、中共武汉东湖新技术开发区花山街纪工委出具的《关于鄂某贪污案前期调查的情况说明》、谈话笔录、审计笔录、记账凭证，证明：2013年7月至9月，中共花山街纪工委、花山街财政所对被告人鄂某进行离任审计，发现：1�被告人鄂某2012年1月打白条领款人民币144000元，用途为续保一次性补偿资金；2、经被告人鄂某同意，时任白羊山村党支部委员、白羊商贸公司会计李翠云20**年1月打白条领款人民币132000元，用途为续保一次性补偿资金（鄂某、李翠云二人当年均已到领取社保金年龄并已领取社保金），以上两笔领款共计人民币276000元，均无会议记录附件；3、2014年，花山街道审计征地补偿款专项资金，被告人鄂某与李翠云采取打白条领取的人民币276000元，已用建筑安装业发票平账。2015年1月29日，中共花山街纪工委决定立案调查，被告人鄂某主动说明情况，按要求退出违法所得144000元及利息1764元。2015年4月27日，经中共武汉东湖新技术开发区纪工委通知，被告人鄂某自行前往该单位接受调查。
10、武汉东湖新技术开发区花山街财政所出具的《关于武汉东新白羊商贸有限公司资金来源与资金支出情况说明》、记账凭证、湖北省非税收入一般缴款书、交房入户收款表、银行进账单、《花山街道办事处、花山生态新城投资有限公司会议纪要》，证明：1、该公司目前主要承担花山街白羊山村村民缴纳社保资金平台之用，资金来源于花山街白羊山村征地拆迁款；2、2012年1月5日，被告人鄂某用白条形式从白羊商贸公司领款人民币144000元，李翠云用白条形式领款人民币132000元，上述款项为花山街白羊山村民还建房交钥匙款；3、房屋款包括燃气、水电等入驻费用由行政村负责征收，并由街道专班、花投专班对前期款项进行统一清理，由花投公司与行政村结算到位。
11、中国邮政储蓄银行储蓄账户开户专用凭单，证明：2012年1月8日，被告人鄂某向其中国邮政储蓄银行账户（账号为03×××02）存入人民币144000元。
12、现金缴款单、进账�、谅解书，证明：2015年2月3日、2015年2月6日，被告人鄂某向被害单位白羊商贸公司退还赃款144000元，利息1764元，共计145764元。被害单位白羊商贸公司已将上述款项交至花山街财政所，并对被告人鄂某的行为予以谅解，请求对其从其处罚。
13、湖北省行政事业单位资金往来结算票据，证明：在本院审理期间，被告人鄂某退还剩余赃款人民币132000元至本院账户。
14、湖北省适用非监禁刑审前社会调查表及调查评估意见书，证明：被告人鄂某住所地社区矫正机构武汉东湖新技术开发区花山街社会矫正办公室愿意对其进行非监禁刑监管。
15、被告人鄂某的身份信息，证明被告人鄂某犯罪时系完全刑事责任年龄人。
16、被告人鄂某的供述：2011年，当时村里征地拆迁要改制，要成立一个公司为老百姓交社保，就成立了东新白羊公司。公�成立后就一次性为老百姓按年龄段缴纳了15年的社保，白羊山村的村干部也由东新白羊公司一次性补齐了15年的社保金，之后村干部的社保金由东新白羊公司继续全额缴纳，一直缴纳到村干部退休那天。2012年元月，当时我们村里的妇联主任兼东新白羊公司出纳李翠云工作年限比我还长，由于她当时的年纪已经过了缴纳社保的年纪而还在工作，其他年轻村干部社保却一直在缴，享受的退休待遇比她高，对她不公平，她为这个事情找我吵过，想要社保补助，我一直没有表态。后来她以第一年缴纳社保的标准算了十年需交的社保资金金额，为自己开了一张领取一次性社保续保资金132000元的白条，也为我开了一张领取一次性社保续保资金144000元的白条。当时我不想为自己办，她说我和她年纪差不多，情况也差不多，如果我不办就是坑她，于是我就在两张白条上都签了字，表�同意。最后李翠云就把上述144000元钱存进了我的邮政储蓄银行的账户上，李翠云领的132000元的去向我不清楚。我没有就此事向上级领导汇报，村委会其他委员知道李翠云跟我吵过这个事情，我猜他们应该知道这个事。领款时我是白羊山村的书记、主任以及东新白羊公司的董事长，李翠云是村委会妇联主任、出纳以及东新白羊公司的出纳。东新白羊公司的资金全部来源于白羊山村的土地征用款。我和李翠云领款时，我只知道这276000元是东新白羊公司的钱，后来我问会计鄂德利才知道这276000元是李翠云收取村民还建房差额款中的一部分。当时村里搞征地拆迁，有的村民拆迁得到的钱不够买还建房的钱，需要村民自己将剩余的差额补起来，村民交的差额钱都是集中交到村里，然后由村里抵扣湖北省联投公司欠我们村的征地补偿款。当时李翠云手上正好收了一笔房价差额�我领取的144000元和李翠云领取的132000元应该就是从收取的房价差额中拿出来的。
白羊商贸公司的财务是我在管理，我是以公司董事长的身份来管理公司的财务。白羊商贸公司的资金支出一般首先由经办人说明事由并签字，再由证明人签字，最后拿给我签字同意后，钱才能支出。我和李翠云领款的白条应该是走的上述资金支出程序。李翠云是这两张白条的经办人，至于有无证明人我没有印象了，最后是由李翠云将这两张白条拿给我签字同意的。后来，花山街领导要求我将这笔钱退出来，我就让我老婆和女儿把这笔钱取出来退给公司，然后再由公司退给花山街纪委了。
本院认为，被告人鄂某伙同他人利用职务上的便利，侵吞公司款项共计人民币276000元，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名准�，本院予以确认。被告人鄂某接纪委通知后，自行到纪委接受调查，并如实供述其犯罪事实，系自首，依法可从轻处罚。案发后，被告人鄂某退还违法所得，并取得被害单位谅解，本院视其有悔罪表现，可酌情从轻处罚。辩护人提出的被告人鄂某有自首情节，已退还违法所得，取得被害单位谅解，有悔罪表现，可从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。鉴于被告人鄂某案发后有自首情节，已退还其违法所得，并取得被害单位谅解，本着教育、挽救的宗旨，对其适用缓刑不致再危害社会，对其所居住社区亦无重大不良影响，依法可宣告缓刑。根据被告人鄂某的犯罪事实、情节及当庭认罪的认罪态度、悔罪表现，结合公诉机关当庭发表的量刑建议，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条和《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，判决如下：
一、被告人鄂某犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年三个月，缓刑三年。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。
二、被告人鄂某已退出的赃款人民币十三万二千元发还被害单位武汉白羊商贸有限公司。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省武汉市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 俞 飞
代理审判员 王 友
人民陪审员 何承武
二〇一六年三月三十一日
书 记 员 许钟文
胡鹏峰