湖南省郴州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘10民终351号
上诉人（原审原告）：汪永胜，男，1959年9月29日出生。
委托诉讼代理人：刘淼，女，阳光志愿者协会工作人员。
委托诉讼代理人：郭昌明，男，阳光志愿者协会工作人员。
被上诉人（原审被告）：永兴县向阳煤矿。
法定代表人：邓世荣，该矿负责人。
委托诉讼代理人：黄志强，男，该矿法律顾问。
上诉人汪永胜因与被上诉人永兴县向阳煤矿劳动争议纠纷一案，不服湖南省永兴县人民法院（2016）湘1023民初2477号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月21日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人汪永胜及其委托诉讼代理人刘淼、郭昌明，被上诉人永兴县向阳煤矿的委托诉讼代理人黄志强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
汪永胜上诉请求：撤销湖南省永兴县人民法院（2016）湘1023民初2477号民事判决第二项关于停工留薪待遇的金额，请求改判停工留薪待遇为29,520元（3690元/月×8个月）。事实和理由：郴州市劳动能力鉴定委员会于2016年1月10日对上诉人汪永胜作出十级伤残的鉴定结论后，上诉人汪永胜对该鉴定不服，向湖南省劳动能力鉴定委员会再次申请鉴定，湖南省劳动能力鉴定委员会于2016年4月12日对上诉人汪永胜作出十级伤残的鉴定结论。由于郴州市劳动能力鉴定委员会的鉴定结论没有生效，2016年1月10日不能作为计算停工留薪期间终止的时间点，湖南省劳动能力鉴定委员会作出的鉴定才是发生法律效力的鉴定，所以2016年4月12日才是上诉人汪永胜十级伤残生效的时间点，才是计算停工留薪期间终止的时间点。据此，上诉人汪永胜的停工留薪时间为8个月。
永兴县向阳煤矿辩称：上诉人汪永胜的伤残经郴州市劳动能力鉴定委员会和湖南省劳动能力鉴定委员会两级鉴定都是十级伤残，其停工留薪期应当计算至2016年1月10日；上诉人汪永胜再次鉴定的鉴定费是由上诉人汪永胜负担，同理，该期间的停工留薪待遇，上诉人汪永胜无权向被上诉人永兴县向阳煤矿主张。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
永兴县向阳煤矿向一审法院起诉请求：一、永兴县向阳煤矿支付汪永胜4个月停工留薪期间工资福利待遇14,760元（3690元/月×4个月）；二、永兴县向阳煤矿不支付汪永胜后续治疗费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费及住院期间护理费。
一审法院认定事实：永兴县向阳煤矿是经湖南省工商行政管理局登记注册的合法企业。汪永胜于2006年1月起在永兴县向阳煤矿处从事采煤工作，双方签订了书面劳动合同，永兴县向阳煤矿为汪永胜参加了工伤保险。2015年9月12日7时许，汪永胜在永兴县向阳煤矿井下作业时，不慎被铁架击伤。事故发生后，汪永胜被送往永兴县中医医院治疗，经诊断为：1、左锁骨粉碎性骨折；2、多处软组织挫伤。汪永胜在该院住院40天，永兴县向阳煤矿支付了汪永胜的医疗费外，还先后以支条、借条方式付给汪永胜生活费5300元。汪永胜受伤后，永兴县向阳煤矿向郴州市人力资源和社会保障局申请工伤认定，2015年10月23日，郴州市人力资源和社会保障局作出的郴人社工伤认字（2015）C1635号郴州市工伤认定决定书认定汪永胜的损伤为工伤。2016年1月10日，郴州市劳动能力鉴定委员会作出的201512240056号劳动能力鉴定结论书鉴定汪永胜的损伤为十级伤残。2016年4月12日，湖南省劳动能力鉴定委员会作出的劳再鉴16041213号劳动能力再次鉴定结论书鉴定汪永胜的损伤为十级伤残。2016年10月27日，永兴县劳动人事争议仲裁委员会作出永劳人仲案字[2016]第57号仲裁裁决书，裁决：“一、解除申请人汪永胜与被申请人永兴县向阳煤矿之间的劳动关系。二、被申请人永兴县向阳煤矿应当在本裁决书生效之日起三天内支付申请人汪永胜住院伙食补助费、停工留薪期间的福利待遇、住院期间护理费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、后续治疗费共计100,766元。三、驳回申请人的其他仲裁请求”。
另查明，2014年，郴州市全市职工平均工资3690元/月。
一审法院认为，本案争议的焦点之一是停工留薪期的确定。《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇”。根据上述规定，停工留薪期的期间应当自职工因工作遭受事故伤害或者患职业病暂停工作接受工伤医疗开始，至工伤职工伤残等级评定后结束，也就是说，停工留薪期应当截止于劳动能力鉴定结论作出之日。本案郴州市劳动能力鉴定委员会于2016年1月10日已经作出劳动能力鉴定结论，停工留薪期应当截止于该日。至于汪永胜申请再次鉴定并不能延长停工留薪期间。
本案争议的焦点之二是汪永胜的后续治疗费的确定。汪永胜受伤后，行左锁骨粉碎性骨折切开复位锁定钢板内固定术，骨折愈合后取内固定手术需4000元为必然发生的费用。因此，后续治疗费应与其他工伤保险待遇一并处理，永兴县向阳煤矿不支付后续治疗费4000元的诉讼请求，本院不予支持。
本案争议的焦点之三是如何确定汪永胜的工资待遇问题。双方虽然签订了书面劳动合同，但未就工资标准予以约定；永兴县向阳煤矿、汪永胜均未提供证据证明汪永胜的工资金额，对工资待遇存在争议，《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六条第三款规定：“双方没有签订劳动合同或者劳动合同中没有约定工资标准或者工作不满1月的，月工资标准参照适用其统筹地区上年度职工平均工资”，汪永胜计算工伤保险待遇的本人工资应参照被告鉴定为工伤之日前一年，即郴州市2014年度全市职工月平均工资3690元计算。
综上所述，永兴县向阳煤矿虽然为汪永胜参加了工伤保险，但汪永胜无法自行找工伤保险经办机构进行申报结算，各种工伤保险待遇申报结算只能由永兴县向阳煤矿向工伤保险经办机构进行，故永兴县向阳煤矿应当先行依法支付汪永胜各种工伤保险待遇，再另行或同时向工伤保险经办机构申报结算报账。汪永胜已经提出与永兴县向阳煤矿解除劳动关系，汪永胜因工致十级伤残，其工伤待遇的工资和住院伙食补助费分别参照郴州市2014年度全市职工平均工资每月3690元和按照《湖南省工伤职工住院治疗工伤伙食补助费和到外地就医途中交通食宿费支付标准规定》第五条的规定计算，永兴县向阳煤矿应支付汪永胜的工伤待遇为：一次性伤残补助金为7个月的本人工资25,830元（7个月×3690元/月）、一次性工伤医疗补助金为6个月的本人工资22,140元（6个月×3690元/月）、一次性伤残就业补助金为6个月的本人工资即22,140元（6个月×3690元/月）、住院伙食补助费400元（住院40天，10元/天：40天×10元）、停工留薪待遇14,760元（汪永胜2015年9月12日受伤，2016年1月10日被鉴定为十级伤残，期间共4个月：3690元/月×4个月）、住院期间护理费2036元（住院40天，参照生活护理费按郴州市2014年全市职工月平均工资3690元的30%的标准计算：3690元/月÷21.75天/月×40天×30%）、后续治疗费4000元，共计91,306元。减去永兴县向阳煤矿已支付汪永胜生活费5300元，故永兴县向阳煤矿还应支付汪永胜工伤待遇86,006元（91,306元-5300元）。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款（三）、第三款、第四款，《工伤保险条例》第二条第一款、第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条，《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十三条、第二十九条之规定，一审法院作出判决如下：“一、解除原告永兴县向阳煤矿与被告汪永胜的劳动关系；二、限原告永兴县向阳煤矿于本判决生效后10日内支付被告汪永胜一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院伙食补助费、停工留薪待遇、住院期间护理费、后续治疗费等费用86,006元；三、驳回原告永兴县向阳煤矿的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。本案免交诉讼费”。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。被上诉人永兴县向阳煤矿提交永兴县人民政府文件【永政发（2016）31号】，永兴县人民政府关于对永兴县向阳煤矿等5个煤矿企业实施关闭的决定，拟证明永兴县向阳煤矿处于关闭状态。上诉人汪永胜质证认为，该证据与本案没有关联性，不予认可。本院认为，永兴县向阳煤矿被依法关闭与本案没有关联性，不予采信。
本院二审认定的事实与一审认定的事实一致。
本院认为，本案二审争议焦点为上诉人汪永胜的停工留薪时间如何计算。《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇”。2016年1月10日，汪永胜伤情经郴州市劳动能力鉴定委员会鉴定为十级伤残，该劳动能力鉴定结论书载明：“用人单位或职工（亲属）对以上第1、2、3项结论不服的，可以在收到本结论书之日起15日内向湖南省劳动能力鉴定委员会办公室提出劳动能力再次鉴定申请。”汪永胜对郴州市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论不服，向湖南省劳动能力鉴定委员会提出劳动能力再次鉴定申请，湖南省劳动能力鉴定委员会于2016年4月12日作出劳再鉴16041213号劳动能力再次鉴定结论书，鉴定汪永胜的损伤为十级伤残。虽然两级劳动能力鉴定委员会对汪永胜的伤情鉴定均为十级伤残，但湖南省劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论为最终结论，故汪永胜伤残等级评定的时间应为2016年4月12日。一审法院以郴州市劳动能力鉴定委员会于2016年1月10日作出的劳动能力鉴定结论书的时间确定汪永胜伤残等级评定时间欠妥。故汪永胜的停工留薪时间应从其2015年9月12日受伤至2016年4月12日伤残等级评定，共计7个月，停工留薪待遇为25,830元(3690元/月×7个月)。
综上所述，汪永胜的上诉请求部分成立，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持湖南省永兴县人民法院（2016）湘1023民初2477号民事判决第一项：“解除原告永兴县向阳煤矿与被告汪永胜的劳动关系”；
二、撤销湖南省永兴县人民法院（2016）湘1023民初2477号民事判决第三项：“驳回原告永兴县向阳煤矿的其他诉讼请求”；
三、变更湖南省永兴县人民法院（2016）湘1023民初2477号民事判决第二项：“限原告永兴县向阳煤矿于本判决生效后10日内支付被告汪永胜一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院伙食补助费、停工留薪待遇、住院期间护理费、后续治疗费等费用86,006元；”为：被上诉人永兴县向阳煤矿于本判决生效后10日内支付上诉人汪永胜一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院伙食补助费、停工留薪待遇、住院期间护理费、后续治疗费等费用97,076元；
四、驳回被上诉人永兴县向阳煤矿的其他诉讼请求。
二审案件受理费10元，本院予以免交。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨爱华
审 判 员 陈新德
审 判 员 黄小峰
二〇一七年三月二十三日
法官助理 袁浩飞
书 记 员 易唐靓
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。