宁夏回族自治区银川市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）银刑终字第85号
原公诉机关宁夏回族自治区灵武市人民检察院。
上诉人（原审被告人）马虎，别名：马力，男，回族，1994年1月20日出生，宁夏灵武市人，无业。2014年7月23日因涉嫌犯盗窃罪被银川市公安局宁东分局刑事拘留，同年8月29日因涉嫌盗窃罪被依法逮捕。现羁押于灵武市看守所。
原审被告人师伟军，男，汉族，1994年5月25日出生，宁夏灵武市人，无业。2014年1月17日因盗窃被灵武市公安局依法行政拘留十五日并处罚款一千元，2014年10月14日因涉嫌犯盗窃罪被吴忠市利通区公安分局抓获并羁押于吴忠市看守所，10月17日被银川市公安局宁东分局刑事拘留，同年10月27日因涉嫌盗窃罪被依法逮捕。现羁押于灵武市看守所。
原审被告人马小军，别名：马某甲，男，回族，1996年7月8日出生，宁夏灵武市人，无业。2014年10月24日被兰州铁路公安局银川公安处抓获并羁押于银川铁路公安处看守所，同年10月27日因涉嫌犯盗窃罪被银川市公安局宁东分局刑事拘留，10月28日被依法逮捕。现羁押于灵武市看守所。
宁夏回族自治区灵武市人民法院审理宁夏回族自治区灵武市人民检察院指控原审被告人马虎、师伟军、马小军犯盗窃罪一案，灵武市人民法院于2015年2月4日作出（2014）灵刑初字第254号刑事判决。原审被告人马虎不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2015年3月31日公开开庭审理了本案。银川市人民检察院指派代理检察员陈福江出庭履行职务。上诉人马虎及原审被告人师伟军、马小军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，2014年7月20日0时许，被告人师伟军、马虎、马小军、王军（在逃）、金少江（在逃）五人驾车窜至灵武市某机电动力科电缆库，王军用工具将库房门撬开，马虎、师伟军、王军进入库房将电缆线拖拉至库房门口，马小军、金少江将电缆线拉至院子围墙边，五人共同将电缆线搬至车内，共盗得MHYBVI＊7-18MHYBV-7-1X50型号电缆线10根，MHYBVI＊7-18MHYBV-7-1X25型号电缆线5根。次日，师伟军、王军将盗窃来的电缆线卖至一流动废品收购处，共得赃款3100元，后几人分赃并挥霍。
同年7月22日凌晨2时许，被告人师伟军、马虎、马小军、王军、金少江五人再次驾车窜至该机电动力科电缆库，采取同样的方法盗窃库房内MHYBVI＊7-18MHYBV-7-1X100型号电缆线5根，MHYBVI＊7-18MHYBV-7-1X50型号电缆线17根，MHYBVI＊7-18MHYBV-7-1X25型号电缆线9根，MHYBVI＊7-18MHYBV-7-1X18型号电缆线1根，当被盗电缆线被拉至机动电力科电缆库院内围墙边时，被巡逻保安发现，其余四人逃跑，被告人马虎被当场抓获。
经鉴定，两次被盗通信电缆线总价值为109164.9元。
上述事实，有公诉机关提供的以下证据予以证实：
1.户籍证明，证实被告人师伟军、马虎、马小军犯罪时均系成年人。
2.现场勘验笔录。
3.价格鉴定意见书，证实经灵武市价格认证中心鉴定，被盗物品的总价值为109164.9元。
4.辨认笔录六份，证实经马虎辨认指出王军、师伟军、马小军就是与其一起参与盗窃的人。经被告人师伟军辨认指出王军、马虎、马小军就是与其一起参与盗窃的人。经被告人马小军辨认指出王军、马虎、师伟军就是与其一起参与盗窃的人。经被告人师伟军、马虎、马小军辨认指出某机电动力库房及机电动力科院内的围墙边就是其五人实施盗窃的地方。
5.调取证据清单，证实2014年7月22日，马虎等人盗取的电缆线包括100米长矿用七芯拉力电缆线5根，50米长矿用七芯拉力电缆线17根，25米长矿用七芯拉力电缆线9根，18米长矿用七芯拉力电缆线1根。
6.随案移交清单、扣押清单，证实2014年7月22日，银川市公安局宁东分局民警在被告人马虎处扣押黄蓝相间钳子一把、手电筒一个、撬杠一根、断线钳一把。
7.报案单，证实2014年7月20日，被盗10根50米的矿用七芯拉力电缆线，5根25米长矿用七芯拉力电缆线。7月22日抓获盗窃嫌疑人一名，现场查获未盗走的100米长矿用七芯拉力电缆线5根，50米长矿用七芯拉力电缆线17根，25米长矿用七芯拉力电缆线9根，18米长矿用七芯拉力电缆线1根。
8.抓获经过，证实2014年7月22日凌晨2时左右，该煤矿治安保卫队巡逻队在巡逻期间抓获盗窃电缆的嫌疑人一名，并带回值班室看管，22日15时将其扭送到公安机关。
9.抓获经过、归案情况说明、羁押证明，证实2014年10月14日16时许，吴忠市公安局利通区分局民警将网上追逃人员师伟军抓获并羁押于吴忠市看守所。2014年10月24日14时许，兰州铁路公安局银川公安处抓获网上在逃人员马小军并羁押于银川铁路公安处看守所。
10.公安行政处罚决定书，证实2014年1月17日，师伟军因盗窃被现场抓获，并被灵武市公安局依法决定行政拘留十五日并处罚款一千元。
11.证人王某某、张某某的证言，证实2014年7月22日凌晨1时许，王某某、张某某在矿区巡逻时发现煤矿动力库房有5个小伙子在往外拉电缆，便上前询问，王某某看几个人像偷电缆的便抓住其中一个，剩下的几个转身跑了。王某某、张某某便把抓住的这个人带到了值班室，到早上报了警。
12.证人李某某的证言，证实2014年7月22日凌晨1时左右，李某某与同事孙全胜在煤矿巡逻时，接到张某某电话称动力库房的电缆库后门被撬，李某某与孙全胜便急忙快速过去，到电缆库围墙边时发现有四个人从动力库墙翻了出来，便追了上去，但没有追上。
13.证人马某乙的证言，证实2014年8月中旬，马某乙在白土遇见了师伟军、王军，两人说7月底的一天王军、师伟军、马虎、马小军、小金去枣泉煤矿偷电线，被保安发现了，马虎被抓了。在这之前还偷过一次，偷了大约300公斤。
14.被告人马虎的供述，证实2014年7月19日晚上22时许，马虎接到王华（即王军）打来的电话让去煤矿偷电缆，23时30分许，王军开车拉着师伟军、金少江到马虎家接上马虎、马小军，五人一起到了煤矿。王军从车后备箱拿了手钳子、断线钳、撬杠、手灯，几人就进了煤矿机电动力科库房院内。王军撬开机电动力科库房门后，让师伟军、马虎及王军进去拉电线，让马小军、金少江把拉出来的电线拉到围墙边。后五人一起将电线搬到了车上，这次一共偷了15卷。后马虎和马小军一人分了300元钱。2014年7月22日凌晨1时，五人再次来到煤矿，王军、马虎、师伟军负责去机电动力科库房拉电线，马小军、金少江负责把拉出来的电线拉到围墙边，大约偷了30卷左右，被保安发现，马虎当场被保安抓住，其他四人逃跑。
15.被告人师伟军的供述，证实2014年7月19日晚上22时许，师伟军接到王军的电话，说让煤矿偷电缆，之后王军开车拉着师伟军、小金到白土岗接上马虎、马小军去了煤矿。王军从车后备箱拿了手钳子、断线钳、撬杠、手灯等工具，几人就进了煤矿机电动力科库房院内。王军撬开机电动力科库房门后，王军、师伟军、马虎进去拉电缆，马小军、金少江把电缆从院子拉到围墙边。这次一共偷了15卷电缆线，到第二天早上10时许，师伟军和王军将电缆线卖给了一个流动收废品的，一共卖了3100元，王军分了1000元、师伟军分了800元、马虎分了300元、马小军分了800元。2014年7月22日凌晨1时许，五人再次来到煤矿，王军、马虎、师伟军负责去机电动力科库房拉电线，马小军、金少江负责放哨，这次大约头两天30卷左右，被保安发现，马虎被保安抓住，师伟军、马小军、小金、王军跑掉了。
16.被告人马小军的供述，证实2014年7月19日晚上23时许，马小军在马虎家玩，王军开着一辆无牌照三菱越野拉着师伟军、小金来到马虎家，五人商量了偷东西的事情。后王军开车拉着几人去了煤矿，到了后王军从车后备箱拿了手钳子、断线钳、撬杠、手灯等工具，几人就进了煤矿机电动力科库房院内。王军撬开机电动力科库房门后，王军、师伟军、马虎进去拉电线，马小军、金少江把电缆从院子拉到围墙边，这次一共偷了15卷电缆线。到第二天早上10时许，马小军接到王军电话让其去白土岗的岗银餐厅吃饭，马小军去后王军给他分了800元钱。2014年7月21日晚上23时许，五人再次来到煤矿，王军、马虎、师伟军负责去机电动力科库房拉电线，马小军、金少江负责放哨，偷了30卷左右保安就过来了，马小军、师伟军、小金、王军跑掉了，马虎被保安抓住了。
原判认为，被告人师伟军、马虎、马小军以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，价值109164.9元，数额巨大，其三人的行为均已构成盗窃罪，公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人师伟军、马虎、马小军实施的第二起犯罪事实，因意志以外的原因未能得逞，系犯罪未遂，未遂价值76999.5元，依法可以从轻处罚。被告人师伟军、马虎、马小军归案后如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十三条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决：⒈被告人师伟军犯盗窃罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币30000元；⒉被告人马虎犯盗窃罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币20000元；⒊被告人马小军犯盗窃罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币20000元。
上诉人马虎的上诉理由及辩解意见是，其并未参与2014年7月20日的盗窃行为，且7月22日的盗窃系未遂，一审量刑过重，请求二审法院从轻处罚。
原审被告人马小军的辩解意见是，2014年7月22日的被盗物品中没有5根100米的电缆线，自己在铁路分局被办案民警打过耳光，故在该分局所作的供述中承认实施了两次盗窃不属实，其没有参与2014年7月19日的盗窃，但对其在看守所的供述不表异议。
出庭履行职务的检察人员认为，原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，审判程序合法，应驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实及采纳的证据与一审相同。
本院认为，上诉人马虎、原审被告人师伟军、马小军以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，价值109164.9元，数额巨大，三人的行为均已构成盗窃罪。上诉人马虎、原审被告人师伟军、马小军归案后如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。关于上诉人马虎及原审被告人马小军提出其二人均未参与7月20日的盗窃犯罪的辩解意见，经查证，上诉人马虎的三份供述及原审被告人马小军在灵武市看守所的两份供述均承认其二人一起实施了两起盗窃犯罪，并有详细的犯罪经过及分赃细节，与同案犯师伟军的供述内容一致，同时还有辨认笔录、证人证言、价格鉴定等证据相互印证，能够形成完整的证据链，故二人的辩解意见均不能成立，本院不予支持。
关于上诉人马虎提出的其系犯罪未遂，一审判决对其量刑过重的辩解意见，经查证，一审判决对该情节已予以认定，并在量刑时给予了充分考虑，对其依法从轻处罚，量刑适当。故该辩解意见不能成立，本院不予支持。
综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当。银川市人民检察院提出驳回上诉、维持原判的意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 牟 锦
代理审判员 张旭霞
代理审判员 梅佩佩
二〇一五年四月十六日
书 记 员 龚学娟
本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》：
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。