广东省佛山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）佛中法民四终字第1495、1496号
上诉人（原审被告）佛山市依恳丰机电设备有限公司，住所地广东省佛山市南海区。
法定代表人段红中。
委托代理人熊新德，河南明信律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）秦玉林，男，汉族，住湖南省永州市零陵区，公民身份号码×××5134。
委托代理人喻晨曦，广东道正律师事务所律师。
上诉人佛山市�恳丰机电设备有限公司（以下简称依恳丰公司）因与被上诉人秦玉林劳动合同纠纷两案，不服广东省佛山市南海区人民法院（2015）佛南法民一初字第1174、1180号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院审理，依照《工伤保险条例》第六十二条第二款、《广东省工伤保险条例》第三十四条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十八条的规定，于2015年8月20日判决：“一、被告佛山市依恳丰机电设备有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付会诊费350元予原告秦玉林；二、被告佛山市依恳丰机电设备有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付停工留薪期工资差额6400元、住院伙食费差额849元予原告�玉林；三、被告佛山市依恳丰机电设备有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付差额一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金44352元予原告秦玉林；四、驳回原告秦玉林在（2015）佛南法民一初字第1174号案的其他诉讼请求。五、驳回被告佛山市依恳丰机电设备有限公司在（2015）佛南法民一初字第1180号案的全部诉讼请求。如果未按本判决指定的时间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。（2015）佛南法民一初字第1174号案适用简易程序结案，受理费减半收取5元，由原告负担，并应于本判决发生法律效力之日起七日内向本院交纳。（2015）佛南法民一初字第1180号案适用简易程序结案，受理费减半收取5元（被告已预交），由被告负担。”
依恳�公司不服原审判决，向本院提起上诉。其上诉的主要内容和上诉请求是：原审法院认定事实不清，适用法律错误，从而导致错误的判决。秦玉林于2014年7月14日入职，试用期两个月，试用期工资1310元，2014年7月18日因违规操作发生伤害事故，后认定工伤，在依恳丰公司没有拿到佛山市劳动能力鉴定结论书而秦玉林已经拿到的情况下，2015年1月3日秦玉林要求与依恳丰公司调解，依恳丰公司就按照十级伤残的标准基础上与秦玉林就该起工伤事故达成一致意见并签订了《工伤事故赔偿协议书》。该协议约定依恳丰公司除支付秦玉林医疗费、工伤工资、生活费、交通费11300元，另支付一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金合计6000元，秦玉林的工伤一次性终结处理完毕。秦玉林如若违反应退还依恳丰公司因此次工伤事故支付的全部费用、赔偿损失�支付一次性补助金的50%的违约金。工伤调解协议履行完毕后，秦玉林违反约定又去申请重新鉴定，并申请仲裁要求依恳丰公司支付工伤赔偿，因此秦玉林因违反工伤赔偿协议应返还依恳丰公司支付的全部费用17300元，承担违约金3000元，原审法院并没有认定。
原审法院就秦玉林入职工资待遇认定有误，依恳丰公司提交的入职登记表秦玉林也承认是自己签名，清楚明白写着试用期工资1310元每月，原审以笔迹不是秦玉林书写不予认定，工资待遇当然应当由依恳丰公司单位填写，秦玉林自己写完基本情况，待遇等应当由用人单位填写并由主管领导签名，秦玉林没有相反证据推翻该入职登记表的情况下就应当认定其真实性。所以秦玉林工资待遇就是1310元每月，不是没有证据予以证实。
依恳丰公司按照有伤残等级的情况下与秦玉林达成工伤赔偿协议，该协议自愿平等没有违反任何法律强制性规定，秦玉林拿到赔偿后自愿放弃因此次工伤的其他赔偿，依恳丰公司赔偿了秦玉林17300元，还发了2014年7月份和2014年8月份两个月的工资2435元，总计赔偿了秦玉林19735元，诉讼中秦玉林也没有要求撤销，该权利秦玉林没行使，原审法院主动撤销，违反法律规定不诉不理原则。
秦玉林受伤是2014年7月，其本人月工资为1310元，有入职登记表和发放工资予以确认，根据《工伤保险条例》第61条第三款的规定，秦玉林赔偿标准应当参照2014年佛山市职工工资的百分之六十即2517.60元基数计算，原审法院按照4196元基数计算无任何事实与法律依据。
综上，上诉请求：1.改判秦玉林退还依恳丰公司因秦玉林违约而支付的全部费用17300元及违约金3000元；2.改判依恳丰公司无需支付秦玉林一次性伤残补助金29372元、一次性伤残就�补助金16784元、一次性工伤医疗补助金4196元；3.改判依恳丰公司无需支付秦玉林会诊费用350元；4.改判依恳丰公司无需支付秦玉林停工留薪期工资差额6400元、住院伙食费849元；5.诉讼费由秦玉林承担。
针对依恳丰公司的上诉，秦玉林的答辩意见是：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
双方当事人在二审期间均没有向本院提交新的证据材料。
经审查，本院对原审查明的事实予以确认。
另查明：原审诉讼中，秦玉林以双方签订的《工伤事故赔偿协议书》显失公平为由要求撤销该协议。二审诉讼中双方均确认在签订《工伤事故赔偿协议书》时双方对当时秦玉林评残不入级的事实均知晓。
本院认为：本案是因追索工伤保险待遇而引发的劳动合同纠纷案件，应适用我国劳动法律法规的相关规定进行认定处理。综合双方诉辩意见及已查明的事实，本院对本案作如下分析认定。
首先，秦玉林在原审诉讼中以双方签订的《工伤事故赔偿协议书》显失公平为由要求撤销该协议，并要求按照再鉴定后的伤残等级获取工伤保险待遇。原审针对秦玉林的诉讼请求审查赔偿协议符合法律规定，不存在程序违法。其次，双方均确认在签订赔偿协议时，双方对于秦玉林劳动能力初次鉴定结论为伤残等级不入级的事实均知晓，也即双方是按照秦玉林伤残等级不入级的情况进行协商处理工伤赔偿事宜。从双方协议内容来看，依恳丰公司实际向秦玉林支付的工伤保险待遇补偿的金额为6000元，而双方在协议中确认的11300元系工伤期间依恳丰公司已经支付的医疗费、住院伙食费等实际已发生的费用，而根据《工伤保险条例》的相关规定，工伤职工工伤期间的医疗费�住院伙食费等均应由工伤保险基金支出，在用人单位未为劳动者购买工伤保险的情况下，应由用人单位负担，故该11300元并非依恳丰公司向秦玉林支付的工伤保险待遇而是依恳丰公司本应负担的费用。第三，在秦玉林申请劳动能力再次鉴定后，广东省劳动能力鉴定委员会作出粤劳鉴再字（2015）0115号省级劳动能力鉴定结论，鉴定秦玉林的伤残等级为十级，也即双方签订工伤赔偿协议时的基本事实已经发生变化，而根据新的鉴定结论，秦玉林应享受的工伤保险待遇远远高于双方协议赔偿的金额，在此情况下，秦玉林以该协议显失公平为由请求撤销符合《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十条的规定，原审支持其请求，确认撤销该协议正确，本院予以维持。
关于秦玉林应享受的工伤保险待遇。首先，关于秦玉林受伤前的月平均工资的确定问题。根据《工伤保险条例》第六十四条第二款的规定，本人工资，××前12个月平均月缴费工资。秦玉林主张其工资为4200元／月，但未举证证明；依恳丰公司主张秦玉林工资为1310元／月，并提交了秦玉林的员工入职登记表拟证明其主张。秦玉林确认其在填表人签名处签名确认，但同时依恳丰公司亦确认该表上“工资1310元／月”的文字内容是其公司人员在秦玉林签名后自行填写的，但秦玉林不确认该内容经与其协议并获得其本人同意。现依恳丰公司无证据证明其自行加填的内容是经双方协商一致达成合意的，故对该工资1310元／月的内容，本院不予确认。也即，本案中依恳丰公司亦未能举证证明秦玉林月工资为1310元。结合秦玉林受伤的岗位为冲床岗位，1310元／月的标准亦远低于本地区相同岗位的收入水平。根据《广东省工资支付条例》第四十四条第�款的规定，用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由劳动争议仲裁委员会或者人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定。故本案原审以2014年度佛山市在岗职工的月平均工资4196元／月计算秦玉林的各项工伤保险待遇正确，本院予以维持。因秦玉林在依恳丰公司工作期间，依恳丰公司未为其参加工伤保险，故秦玉林应享受的工伤保险待遇应由依恳丰公司负担。因秦玉林伤残等级为十级，停工留薪期为二个月，故秦玉林应享受的工伤保险待遇为一次性伤残补助金29372元、一次性工伤医疗补助金4196元、一次性伤残就业补助金16784元，停工留薪期工资8392元，扣减依恳丰公司已经支付的补偿款项6000元及已付停工留薪期工资1992元，依恳丰公司尚需向秦玉林支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、�次性伤残就业补助金共44352元，停工留薪期工资6400元。另外，秦玉林住院期间伙食费1120元，扣减依恳丰公司已支付的271元，差额为849元，秦玉林再次鉴定产生的费用350元，亦应由依恳丰公司负担。
关于依恳丰公司要求秦玉林退还费用17300元及支付违约金3000的主张。如前所述，双方工伤赔偿协议中属于赔偿性质的款项为6000元，本院已经在计算工伤保险待遇时予以扣减，而双方签订的《工伤事故赔偿协议书》已被撤销，其中所约定的违约条款亦失效，故依恳丰公司关于违约金的主张缺乏理据，不能成立，本院不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理结果得当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人佛山市依恳丰机电设备有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈庆莉
代理审判员 谢达辉
代理审判员 周 嫄
二〇一五年十二月二十五日
书 记 员 郅 红