内蒙古自治区乌兰察布市集宁区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）内0902刑初160号
公诉机关乌兰察布市集宁区人民检察院。
被告人于某某，男，1971年12月10日出生，汉族，大专文化，户籍所在地内蒙古自治区乌兰察布市集宁区，捕前租住内蒙古自治区乌兰察布市集宁区新区，系乌兰察布市总工会科员。因本案于2015年9月25日被刑事拘留，同年10月29日被依法逮捕。现羁押于乌兰察布市看守所。
辩护人彭越林，北京首权律师事务所律师。
乌兰察布市集宁区人民检察院以集检公诉刑诉（2016）307号起诉书指控被告人于某某犯诈骗罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭对本案进行了审理，于2016年10月25日作出（2016）内0902刑初330号刑事判决书，被告人于某某不服本判决，上诉至乌兰察布市中级人民法院。乌兰察布市中级人民法院于2017年3月9日作出（2017）内09刑终7号刑事裁定书，裁定撤销集宁区人民法院（2016）内0902刑初330号刑事判决，发回重审。本院另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。集宁区人民检察院指派检察员朱向伟出庭支持公诉，被告人于某某及其辩护人彭越林到庭参加诉讼。现已审理终结。
乌兰察布市集宁区人民检察院指控,被告人于某某于2008年9月份，经战友庞某某介绍认识了周某，并以给周某儿子周某某安排集宁区公务员工作为由，诈骗其人民币26万元；同时被告人于某某以为杜某某儿子杜某某安排工作为由诈骗其人民币22.5万元（其中5000元为杜某某儿子考驾驶证学车用），之后被告人于某某更换住址、手机无法联系到。2015年5月8日被害人周某到公安机关报案，被告人于某某于2015年9月25日到公安机关投案。
针对上述指控，公诉机关向本院提交了相关证据，认为被告人于某某虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物数额巨大的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，构成诈骗罪。提请本院依法判处。
被告人于某某对起诉书指控的事实以杜某某的225000元中，给其儿子杜某某安排工作100000元，其余是给杜某某办事100000元，迁户口20000元，考驾驶执照5000元；周某的260000元，其中100000元是给其儿子周某某安排工作，其余是还其欠款100000元，给好处费60000元为由，提出起诉认定数额与事实不符的辩解。
被告人于某某的辩护人认为，公诉机关指控被告人于某某犯诈骗罪不能成立。被告人于某某不具有非法占有的主观故意。被告人于某某系被动接受委托办理工作事宜，且未采取隐瞒真相、虚构事实的诈骗行为。被告人于某某在公安机关未对其采取强制措施的情况下，主动投案，配合调查，构成自首。被告人于某某在案发前与被害人积极协商退赔，因家庭困难无法承受被害人提出的赔偿数额未达成协议。综上，本案应为简单的民事纠纷，被告人的行为不构成诈骗罪。
经审理查明，2008年9月份，被告人于某某通过其战友庞某某先后认识被害人周某和杜某某并谎称能在集宁区为周某、杜某某的孩子周某某、杜某某安排工作，分别骗取被害人周某人民币26万元，杜某某人民币22.5万元。被告人于某某为被害人杜某某儿子在集宁区报考驾校支付报名等费用人民币5000元。之后被告人于某某更换住址、手机无法联系到。2015年5月8日被害人周某、杜某某向公安机关报案，被告人于某某于2015年9月25日到公安机关投案。被告人于某某至今未退赔被害人的经济损失。
上述事实，公诉人在庭审过程中，当庭宣读、出示了侦查机关在侦查阶段依法调取的下列证据：
1、接受刑事案件登记表、立案决定书、拘留、逮捕文书，证实本案受理、立案并对被告人于某某采取强制措施的事实。
2、被告人于某某讯问笔录，2008年9月份左右，被告人于某某通过其舅舅庞某某认识了杜某某，杜某某让于某某帮忙给其儿子杜某某安排工作，被告人于某某说安排工作需要花钱。后杜某某通过银行转账的方式分二次�于某某汇了22.5万元的事实。2009年2月份左右，被告人于某某通过其舅舅庞某某认识了周某，周某让于某某帮忙给其儿子周某某安排工作，被告人于某某说安排工作需要花钱。后周某通过银行转账的方式分三次给于某某汇了26万元的事实。至今被告人于某某没有退还被害人周某的26万元、被害人杜某某的22.5万元的事实。
3、被害人周某询问笔录，证明2009年2月份左右，周某通过其战友庞某某给介绍认识了被告人于某某，于某某说他在内蒙古乌兰察布市当兵，是乌兰察布市武装部的后勤科科长，在集宁这边混的不错可以给他人安排工作，周某想让于某某给他的儿子周某某安排工作，于某某说他有乌兰察布市铁路的名额，可以帮他儿子安排工作，需要26万元，周某通过银行转账的方式分三次给于某某汇了26万元。后于某某给周某某办理一�包头铁路职业技术学院的毕业证和一个部队的退伍证，还安排到河北衡水铁路电气化学校学习了一个月，周某某拿了结业证书就回家了。后周某多次打电话催促于某某问他儿子周某某什么时候能上班，于某某每次都是再等一等就能上班，直到2010年3月份，就无法联系到于某某，钱也没给退。2013年5月份左右报案。2015年5月份，于某某给周某的儿子安排工作没办成，商量退钱问题，但没有达成一致意见。被告人于某某诈骗周某26万元至今未退赔的事实。
4、被害人杜某某询问笔录，证明2008年9月份左右，杜某某通过其战友庞某某认识了被告人于某某，于某某自称是乌兰察布市武装部后勤科科长，杜某某和于某某说他儿子杜某某退伍工作的事儿，于某某说他可以帮忙给他儿子安排工作，并许诺能让杜某某的儿子到乌兰察布市集宁区公安局�班，但需要花钱。后杜某某通过银行转账的方式分二次给于某某汇了22.5万元。于某某把杜某某的户口转到了集宁区，并让杜某某在集宁报考驾校等花费支出5000元。杜某某多次打电话催促于某某问他儿子杜某某什么时候能上班，于某某每次都是再等一等就能上班，直到2010年3月份，就无法联系到于某某，钱也没给退。2013年5月份左右报案。2015年5月份，被告人于某某给被害人杜某某的儿子安排工作没办成，商量退钱问题，但没有达成一致意见。被告人于某某诈骗杜某某22.5万元至今未退赔的事实。
5、证人孟某、李某某证言笔录，分别证明被告人于某某给被害人周某和杜某某儿子安排工作没办成，退钱没有达成一致意见的事实。
6、证人庞某某证言笔录，证明被告人于某某给杜某某、周某孩子安排工作先后收取被害人杜某某人民币22.5万元，周某人民币26万元，事情未办成，协商退款没有达成协议，后再无法联系到被告人于某某的事实。
7、证人杜某某、周某某证言笔录，分别证明被告人于某某以给他们安排工作为由骗取周某26万元、杜某某22.5万元的事实；于某某安排周某某在衡水铁路电气化学校学习；安排杜某某在集宁区驾校学习的事实。
8证人任某的询问材料，证实任某替于某某接收过邮件的事实。
9、存款回单，分别证明被害人周某于2009年6月10日、6月13日、6月22日三次汇给被告人于某某人民币26万元及被害人杜某某于2009年6月15日汇给被告人于某某人民币17.5万元的事实。
10、被告人于某某的银行交易明细，证明被害人周某于2009年6月10日、6月13日、6月22日三次汇给被告人于某某人民币26万元及被害人杜某某于2009年6月15日汇给被告人于某某人民币17.5万元的事实。
11、辨认材料，证实被害人周某、杜某某，证人孟某对被告人于某某照片进行辨认的事实。
12、提取笔录，证实公安机关从周某处提取到周某某退役证、包头铁道职业技术学院毕业证、河北衡水铁路电气化学校结业证书的事实。
13、邮政快递邮件，证实周某给任某发邮政快递的事实。
14、到案经过，证明被告人于某某于2015年9月25日主动向集宁区公安局投案的事实。
15、庞某某出具的证明，庞某某2014年12月10日证实无法联系到于某某，要求公安机关对�立案查办的事实。
16、户籍证明，证明被告人于某某身份基本情况及公安机关对其上网追逃的事实。
17、郭建祥询问笔录，证实郭建祥并没有能力给人安排工作，也没有收到被告人的10万元的事实。
18、郭建祥个人银行开户及流水明细，证实被告人于某某并没有给郭建祥转账4万元的事实
经庭审质证，被告人于某某及其辩护人对上述证据证明内容未提出实质性意见。上述证据来源合法，内容真实、客观，能够证明被告人于某某骗取他人钱财的事实，其证明效力本院予以确认。
本院认为，被告人于某某以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物数额巨大的行为，已构成诈骗犯罪�公诉机关指控被告人于某某犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。关于辩护人提出的被告人于某某案发后能主动向公安机关投案，并如实供述犯罪事实，是自首，依法应从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。关于辩护人提出被告人于某某不具有非法占有的主观故意，且未采取隐瞒真相、虚构事实的诈骗行为，不构成诈骗罪的辩护意见，根据本案的被害人陈述、证人证言、银行卡交易明细等证据，能够证明被告人于某某夸大其办事能力，骗取被害人信任从而诈骗被害人钱财的事实，证据之间能够相互印证，已形成完整的证据锁链，足以证明被告人于某某主观上有非法占有为目的，客观上实施了诈骗行为，其行为符合诈骗罪的犯罪构成，已构成诈骗罪，故对辩护人的该辩护意见，本院不予采纳。对被告人于某某因其犯罪行为给被害人周某、杜某某造成的经济损失，应责令退赔。被告人于某某为被害人杜某某儿子在集宁区报考驾校支付报名等费用人民币5000元不应认定为犯罪数额。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人于某某犯诈骗罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二0一五年九月二十五日起至二0二二年九月二十四日止。罚金在判决生效后十日内缴纳。）
二、责令被告人于某某退赔人民币二十六万元，发还被害人周某;退赔人民币二十二万元，发还被害人杜某某。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向内蒙古自治区乌兰察布市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 冯云龙
审 判 员 朱晓霞
人民陪审员 魏 伟
二〇一七年九月二十九日
书 记 员 邢晓晖
附法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或�有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合�财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。