福建省福州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）榕刑终字第5号
原公诉机关福建省闽侯县人民检察院。
上诉人（原审被告人）林某，男，1973年8月2日出生于福建省闽侯县，汉族，小学文化，农民。曾因吸食毒品，于2010年2月5日被福州市公安局鼓楼分局行政拘留十五日、罚款人民币1000元。2013年3月15日因涉嫌犯贩卖毒品罪被闽侯县公安局刑事拘留，同年4月18日被逮捕。现羁押于闽侯县看守所。
福建省闽侯县人民法院审理闽侯县人民检察院指控原审被告人林某犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪一案，于2013年11月19日作出（2013）侯刑初字第292号刑事判决。原审被告人林某不服，提出上诉。本院于2013年12月18日立案受理，依法组成合议庭。经阅卷，审阅了上诉状，讯问了上诉人。认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
1、2013年3月9日，被告人林某在闽侯县南通镇蔬菜批发市场以赊账方式，向郑某贩卖4克冰毒。
2、2013年3月12日，涉嫌贩卖毒品的郑某被抓获，经审讯，被告人郑某举报曾向林某购买过毒品。公安机关根据举报线索在郑某的配合下，由郑某电话联系被告人林某，提出向林某贩买100克冰毒，并约好交易地点在被告人林某暂住处福州市晋安区鹤林新城小区10栋1702室交易。次日0时许，被告人林某驾车到福州市台江区宝龙广场垃圾环卫处理站附近向王某购入100克冰毒。1时许，被告人林某返回暂住处准备交易时，被公安机关抓获，现场缴获疑似毒品164.2克。经福州市公安局刑事科学技术研究所理化检验，缴获毒品中140.8克含有甲基苯丙胺成分。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、证人郑某的证言及辨认笔录：在南通镇蔬菜批发市场内，林某本来是向他为了讨要1.5万元工程款，他没钱就没有还，还向林某以240元每克价格购买了4克冰毒，欠林某960元；2012年3月12日中午的时候，他因为涉嫌贩卖毒品，在闽侯县南屿镇被你们公安机关抓获之后，为了争取立功表现，主动要求公安机关抓捕贩卖毒品的上家林某。当时，他跟林某通过电话联系，向林某购买100克的冰毒。他就带着公安机关民警，在林某的暂住处等林某回来跟他交易。约等到2013年3月13日凌晨1点许，林某带着冰毒回到其暂住处门口，被公安机关抓获了。
2、证人王某证言及辨认笔录：他外号“湾哥”，电话139××××4748、186××××7026。林某是电话188504××××0，150××××1121。2013年3月12日晚8、9点，林某打电话说要买100克冰毒，转卖给别人，叫他准备一下，等一会儿到他住处取货，约好每克冰毒180元。他便向上家“阿高弟”购买了100克冰毒。约12点许，他接到林某的电话，说其从三明回来了，在他住处门口的垃圾场等他。他带着100克冰毒下去找林某，林某开一部尾数6161的黑色轿车，在副驾驶座上他把100克冰毒给林某，车后座还有两个人他不认识。
3、证人杜某的证言及与证人王某、王某的证言及辨认笔录相印证。
4、证人林某的证言：证实被告人林某于2013年3月11日16时30分许在尤溪县租闽H×××××号轿车，该车已被车主领回。
借车合同：证实2013年3月12日晚，被告人林某所驾驶的车辆系租赁的。
5、被告人林某的供述及辩解：2013年3月13日凌晨，他和杜某、王某三人在福州市晋安区鹤林新城10座1702室门口准备进门时被公安人员抓住。当时，他随身携带白色布袋内有他刚买来毒品。这些毒品有的用塑料自封袋包装，有的用茶叶袋包装，有的用铁盒装着，有的用化妆瓶子装着、有的直接用塑料袋装着。这些毒品都被你们公安人员在现场发现，在现场称量拍照后装入透明塑料袋编上号共12件。这些毒品除那一包重100.4克的冰毒是他刚买来的，准备用于出售，其余毒品都是他原本就携带在身上的。
2013年3月12日23时许，他用自己手机号码为150××××1121的手机联系卖家“弯哥”（即王某）的朋友。在电话里说了他要100克的冰毒，谈好价钱是2.3万元，且约定他当晚将这100克的冰毒出手后再将钱付给王某的朋友。约过半小时，他和杜某、王某三人开车到宝龙广场后的垃圾堆附近，他下车与王某的朋友交易后，约凌晨2时许，他和杜某、王某三人在福州市晋安区鹤林新城10座1702室门口准备进门时，被公安人员抓获。
因为之前曾向他买过毒品的郑某于3月12日下午，打他号码为150××××1121手机，说是要买100克的冰毒，并与他谈好价格100克是2.5万元。他从王某的朋友处拿冰毒，并约好与郑某当晚在他的暂住处晋安区鹤林新城10座1702室交易。
他曾于2013年3月9日的傍晚四、五时，在闽侯县南通镇市场旁将4克冰毒以每克240元的价格卖给可云。
6、讯问视频：证实林某承认购入100克毒品以250元每克的价格卖给可云。
7、福州市公安局刑事科学技术研究所理化检验报告：2013年3月13日2时许，民警查获疑似冰毒160克左右，编号分别为1-12号，经检验，送检9号（红色小药丸）未检出毒品成分；2、3、4号（均未白色晶体）检出麻黄素成分；5号（褐色叶子粉末）检出四氢大麻酚成分；1、7、11号（白色晶体），6号（粒状混合物），8、10、12号（红色小药丸）均检出甲基苯丙胺成分。
8、现场勘查记录、扣押清单、现场照片、现场指认照片：证实中心现场位于福州市晋安区鹤林新城10号楼1702室；现场实勘并拍照：卧室衣柜下方柜子内藏有各式自制吸毒工具，卧室床头柜上用于吸毒的塑料吸管及卷好的锡纸，黑色床头架上黑色纸盒内装有吸毒用的锡纸，林某随身携带的白色布袋中发现疑似毒品的红色药丸、透明晶状物、白色粉末等以及用于包装毒品的塑料袋及微型称重器、记录交易账目的黑色皮面笔记本。现场扣押：1号（两包白色晶体，净重19.2克）、2号（一包白色粉末，净重9.7克）、3号（一包白色粉末，净重3.9克）、4号（一包白色粉末，净重7.7克）、5号（一包绿色粉末，净重1.8克）、6号（一瓶红色颗粒，净重1.3克）、7号（一包白色晶体，净重100.4克）、8号（一盒红色颗粒，净重10.4克）、9号（三颗红色药丸，净重0.3克）、10号（三颗红色药丸，净重0.3克）、11号（一包白色晶体，净重1.8克）、12号（一盒红色颗粒，净重7.4克）、手机两部、黑色笔记本。林某对上述扣押物品均进行指认。
现场指认照片证实：林某对购买100克冰毒的地点（福州市台江区宝龙城市广场背后的垃圾环卫处理站路段）、被抓获处（鹤林新城10栋1702号门口）、贩卖冰毒给郑某（闽侯县南通镇蔬菜批发市场内）进行辨认。证人杜某、王某也对前两处地点进行了辨认。
9、被告人林某苹果手机短信截图：证实被告人林某向王某发短信购买毒品。
10、通话清单证实：王某139××××4748与被告人林某188504××××0电话3月12日14：48、00：01、00：36、1：24多次联系；郑某186××××5232与被告人林某150××××1121在3月9日11：29、12日17：32-13日1：05有多次联系；被告人林某150××××1121在国会大酒楼2013年3月13日0：35、0：41与王某4748联系、0：38与郑某5232联系、1：05在鹤林新城与郑某联系。
11、破案抓获经过证实：2013年3月12日，涉嫌贩卖毒品的被告人郑某被抓获，经审讯，被告人郑某举报曾向林某购买过冰毒。根据举报线索在郑某的配合下，郑某电话联系林某，提出向林某购买100克的冰毒，并约好交易地点在林某暂住处福州市晋安区鹤林新城10栋1702室交易，后公安干警前往福州市晋安区鹤林新城预伏守候。2013年3月13日凌晨，被告人林某和杜某、王某三人携带冰毒回暂住处1702室门口时被民警当场抓获，民警从林某提的白色布袋中查缴到一包林某刚在福州市台江区宝龙广场后面向王某（已到案）购买的100克冰毒等毒品。经审讯，被告人林某等人对贩卖毒品的犯罪事实供认不讳。
12、户籍前科证明：证实林某犯罪时届满十八周岁。林某因吸毒于2010年2月5日被福州市公安局鼓楼分局治安拘留十五日并处罚金1000元。
原审认为，被告人林某贩卖甲基苯丙胺104克，其行为构成贩卖毒品罪；非法持有甲基苯丙胺40.4克，其行为构成已非法持有毒品罪。由于本案存在特情介入数量引诱的情形，酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款、第三百四十八条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第六十四条的规定，作出判决：一、被告人林某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收财产5万元人民币；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金5000元人民币。数罪并罚，决定执行有期徒刑十五年六个月，剥夺政治权利五年，并处没收财产5万元人民币、罚金5000元人民币。二、扣押在闽侯县公安局有关本案物品，由闽侯县公安局依法处理。
上诉人林某诉辩：1、原判认定其向郑某贩卖4克冰毒，不是事实。2、郑某陷害其是因为向他付要1.5元欠款，而怀恨在心。3、其是在自己家门口被抓的，不可能在自家门口做交易。其不构成贩卖毒品罪，是被冤枉的，请求公正判决。
经审理查明，上诉人林某贩卖甲基苯丙胺（冰毒）104克，另外非法持冰毒40.4克之犯罪事实，有证人郑某、王某、杜某等证言；毒品理化检验报告；现场勘查记录、扣押清单、现场照片等；手机短信截图和通话清单等证据予以证实。上诉人林某在侦查机关所作的供述均能与其他证据相印证。因此，本案事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。上诉人林某的诉辩，与查明的事实不符，故上诉理由，不予采纳。
本院认为，上诉林某明知是毒品，而非法买卖甲基苯丙胺104克，其行为已构成贩卖毒品罪；另外还非法持有甲基苯丙胺40.4克，其行为又构成非法持有毒品罪。上诉人林某一人犯数罪，依法应当数罪并罚。由于本案存在特情介入数量引诱的情形，依法可酌情从轻处罚。据此，原审认定的犯罪事实清楚、证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 梁庆榕
代理审判员 程 颖
代理审判员 郭 翔
二〇一四年一月十三日
书 记 员 李 颖