广东省佛山市南海区人民法院
执 行 裁 定 书
（2018）粤0605执异101号
异议人（案外人）北京中关村开发建设股份有限公司，住所地北京市朝阳区来广营乡来北家园小区西北角配套公建A座409号-417号，统一社会信用代码91110105722611794P。
法定代表人谷向阳。
委托代理人马驰雨、王红五，均系广东天骅律师事务所律师。
申请执行人文强，男，1971年10月13日出生，汉族，住广东省广州市越秀区。
被执行人佛山亿能置业有限公司，住所地广东省佛山市南海区桂城街道桂澜北路2号亿能国际广场2座702室，统一社会信用代码440600400012450。
法定代表人FRANKMA(马飞虹)。
被执行人FRANKMA(马飞虹),男，新加坡共和国公民，1968年1月26日出生。
被执行人许钟国，男，1960年10月13日出生，汉族，住广东省广州市白云区。
本院在执行申请执行人文强与被执行人佛山亿能置业有限公司（以下简称亿能公司）、FRANKMA(马飞虹)、许钟国租赁合同纠纷案[案号为（2017）粤0605执6865号]的过程中，作出裁定准备拍卖或变卖登记在被执行人亿能公司名下位于佛山市**区**街道***2号***广场*座1703、1704房（权利证号02×××99-485、02×××99-490）。案外人北京中关村开发建设股份有限公司（以下简称中关村公司）对此提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。
异议人中关村公司称，请求法院依法裁定终止对（2017）粤0605执6865号执行标的----
被执行人亿能公司名下座落于佛山市南海区桂城街道桂澜北路2号亿能国际广场2座1703、1704室两套房产的拍卖执行措施。事实和理由：异议人中关村公司是座落于佛山市南海区桂城街道桂澜北路2号亿能国际广场工程的承包人，因发包人亿能公司拖欠承包人（异议人）工程款1.78亿元，异议人已向佛山市中级人民法院提起建设工程合同纠纷一案的诉讼[案号：（2017）粤06民初53号]，该案分别于2017年11月和2018年1月29日进行了开庭，即将作出判决。根据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条的规定，异议人作为承包人，依法对其施工的座落于佛山市南海区桂城街道桂澜北路2号亿能国际广场建设工程享有优先受偿权。据此，佛山市南海区法院立案执行的（2017）粤0605执6865号执行标的
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被执行人亿能公司名下座落于佛山市南海区桂城街道桂澜北路2号亿能国际广场2座1703、1704室两套房产属于异议人依法享有优先受偿权的财产。鉴于南海区法院对该案上述两套房产的拍卖执行措施将直接影响到亿能国际广场楼层连续空间的整体使用价值，损害了异议人作为工程承包人的合法权益，异议人特依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、第二百五十六条第（二）项之法律规定，向法院提出书面异议，恳请法院依法裁定终止对（2017）粤0605执6865号执行标的
----被执行人亿能公司名下座落于佛山市南海区桂城街道桂澜北路2号亿能国际广场2座1703、1704室两套房产的拍卖执行措施。
申请执行人文强辩称，一、中关村公司没有在亿能国际广场项目竣工之日六个月内行使优先受偿权，其已丧失工程款优先受偿的权利。根据《合同法》第二百八十六条及《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》法释[2002]16号第四项规定，建设工程承包人的行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或建设工程合同约定的竣工之日起算。据申请执行人了解，亿能国际广场项目于2015年6月17日就已经竣工，依法经过了质监部门、环保部门、气象部门、国土部门、公安部门的联合验收，中关村公司行使优先权的期限自2015年6月17日至2015年12月16日，但其并没有在此期限内行使优先权，因此中关村公司已丧失对亿能广场项目建设工程的优先受偿权。二、本案不存在任何中止或“终止”执行的法定情形，因此不应停止对1703、1704号房屋的拍卖。根据《民事诉讼法》第二百五十六条第一款规定，有下列情形之一的，人民法院应当裁定中止执行：（一）申请执行人表示可以延期执行的；（二）案外人对执行标的提出确有理由的异议的；（三）作为一方当事人的公民死亡，需要等待继承人继承权利或者承担义务的；（四）作为一方当事人的法人或者其他组织终止，尚未确定权利义务承受人的；（五）人民法院认为应当中止执行的其他情形。最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第102条：有下列情形之一的，人民法院应当依照民事诉讼法第二百三十四条第一款第五项的规定裁定中止执行：（1）人民法院已受理以被执行人为债务人的破产申请的；（2）被执行人确无财产可供执行的；（3）执行的标的物是其他法院或仲裁机构正在审理的案件争议标的物，需要等待该案件审理完毕确定权属的；（4）一方当事人申请执行仲裁裁决，另一方当事人申请撤销仲裁裁决的；（5）仲裁裁决的被申请执行人依据民事诉讼法第二百一十七条第二款的规定向人民法院提出不予执行请求，并提供适当担保的。根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第21条规定，在拍卖中有中止或终结执行的情形发生的时才可停止拍卖，本案不存在以上任何一种应中止或“终止”执行的法定情形，因此不应停止对1703、1704号房屋的拍卖。三、（2017）粤06民初53号案件仍在一审诉讼中，暂未有生效判决，也不宜停止1703、1704号房屋的拍卖，退一万步即使中关村公司享有优先权也只能在拍卖款中预留相应份额或参与分配而不能停止拍卖。据申请执行人了解，（2017）粤06民初53号案件的诉讼中，亿能公司对中关村公司的承包人资格提出了异议，亿能广场建设工程的实际施工人也许并不是中关村公司，而是个人许钟国。现53号案件仍在审理过程中，对谁是实际施工人、亿能公司是否有欠付工程款等问题法院仍未作出认定，若中关村公司不是建设工程的实际施工人则其不享有优先受偿权，会导致本案异议彻底不成立。若现在停止拍卖，在亿能公司有财产可以执行的情况下而不执行，有可能导致以后亿能公司再无财产可供执行，这将会严重损害申请执行人合法权益，而中关村公司也不会对申请执行人造成的损失承担责任。因此在53号案件未取得生效判决之前不宜停止1703、1704号房屋的拍卖。退一万步即使中关村公司对建设工程享有优先权，也没有停止拍卖或执行的法律依据，最多也只能在拍卖款中预留相应的份额或参与分配。综上，本案依法依理均应驳回异议人的异议请求，望法院依法裁判，以保护申请执行人的合法权益。
被执行人亿能公司、FRANKMA(马飞虹)、许钟国均没有答辩。
本院查明，本院在审理原告文强与被告亿能公司、FRANKMA(马飞虹)、许钟国租赁纠纷一案[案号为（2016）粤0605民初11785号]的过程中，于2016年10月26日依法查封了被告亿能公司所有的位于佛山市**区**街道***2号***广场*座1703、1704房。2016年12月7日，本院作出（2016）粤0605民初11785号民事判决书，判令：一、被告亿能公司应于本判决发生法律效力之日起十日内退还1900000元予原告文强；二、被告亿能公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付利息619466.66元予原告文强；三、被告亿能公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付以1900000元为本金按照每月2%的标准计算的从2014年1月23日起至该款实际清偿之日止的利息予原告文强；四、被告FRANKMA(马飞虹)、许钟国对上列第一至三项判决承担连带清偿责任；五、驳回原告文强的其他诉讼请求。当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费36464元、财产保全费5000元，合计41464元（原告已预交），由被告亿能公司、FRANKMA(马飞虹)、许钟国承担并应于本判决发生法律效力之日起十日内迳付予原告文强，本院不另收退。
亿能公司不服上述判决上诉至佛山市中级人民法院。2017年5月5日，佛山市中级人民法院作出（2017）粤06民终3252号民事裁定书，裁定：本案按上诉人亿能公司自动撤回上诉处理。一审判决自本裁定书送达之日起发生法律效力。该裁定于2017年5月19日发生法律效力。
2017年6月16日，本院立案受理申请执行人文强与被执行人亿能公司、FRANKMA(马飞虹)、许钟国租赁合同纠纷一案，案号为（2017）粤0605执6865号，执行依据为本院（2016）粤0605民初11785号民事判决书和佛山市中级人民法院（2017）粤06民终3252号民事裁定书。在执行过程中，本院于2018年1月17日作出（2017）粤0605执6865号执行裁定书，裁定拍卖或变卖登记在被执行人亿能公司名下位于佛山市**区**街道***2号***广场*座1703、1704房（权利账号02×××99-485、02×××99-490，以下简称涉案1703房和1704房）。
另查明，2017年3月20日，佛山市中级人民法院立案受理异议人中关村公司诉亿能公司建设工程合同纠纷一案，案号为（2017）粤06民初53号。中关村公司在该案中提出“请求法院判令中关村公司在159730146.42元范围内对亿能公司位于佛山市南海区桂城街道桂澜路东侧、海三路北侧的工程项目享有建设工程价款优先受偿权”等诉讼请求。
本院认为，对异议人中关村公司以其对包括涉案1703房和1704房在内的位于佛山市南海区桂城街道桂澜北路2号亿能国际广场工程享有建设工程价款优先受偿权为由请求本院终止对涉案1703房和1704房的拍卖执行措施，分析如下：最高人民法院《关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第五百零八条第二款的规定，“对人民法院查封、扣押、冻结的财产有优先权、担保物权的债权人，可以直接申请参与分配，主张优先受偿权。”据此规定，如异议人认为其对包括涉案1703房和1704房在内的位于佛山市南海区桂城街道桂澜北路2号亿能国际广场工程享有建设工程价款优先受偿权，应依法向该两套房产的执行法院申请对该两套房产的变价款参与分配并主张优先受偿权。由此，即使异议人认为其对包括涉案1703房和1704房在内的位于佛山市南海区桂城街道桂澜北路2号亿能国际广场工程享有建设工程价款优先受偿权的主张成立，也不足以排除本院对涉案1703房和1704房的执行，故其请求终止对涉案1703房和1704房的拍卖执行措施，理据不足，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（十一）项、第二百二十七条的规定，裁定如下：
驳回异议人北京中关村开发建设股份有限公司的异议请求。
如不服本裁定，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向本院提起诉讼。
审判长 王志钊
审判员 黄馨栗
审判员 李 娟
二〇一八年三月六日
书记员 欧斯迪