山西省长治市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）长刑终字第331号
原公诉机关沁县人民检察院。
上诉人（原审被告人）郝志明，又称小志明，男，汉族。1999年因犯盗窃罪被山西省泽州县人民法院判处有期徒刑10个月，并处罚金1000元。2012年6月29日因吸食毒品被太原市公安局直属第二分局行政拘留10天。2013年8月16日因涉嫌犯贩卖、运输毒品罪被沁县公安局刑事拘留，同年9月13日被执行逮捕，现羁押于武乡县看守所。
上诉人（原审被告人）陈霞，绰号“藏獒”，女，汉族。2013年6月18日因吸食毒品被长治市公安局郊区分局行政拘留15日。2013年10月25日因涉嫌犯贩卖毒品罪被沁县公安局刑事拘留，同年11月6日被执行逮捕，现羁押于长治市看守所。
沁县人民法院审理沁县人民检察院指控被告人郝志明犯贩卖、运输毒品罪和非法持有毒品罪、被告人陈霞犯贩卖毒品罪一案，于2014年8月18日作出（2014）沁刑初字第4号刑事判决。判后，被告人郝志明、陈霞均不服，提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明:
1、2010到2013年间，被告人郝志明将甲基苯丙胺（冰毒）分别卖于李X2克、王X1克，将甲卡西酮卖于马X2克。
2、2013年6月19日上午，被告人郝志明驾驶晋DNX**号车从太原回沁县，途经武乡时郝曾携带黑色皮包下车做短暂停留，晚上回到沁县碧中海商务酒店。次日2时许沁县公安局民警接群众举报后赶到现场，郝志明将随身携带的二个黑色皮包扔在安X的电动汽车上逃跑。经长治市公安局司法鉴定中心检测，郝志明包内9包物品均为毒品，其中甲基苯丙胺（冰毒）277.2克、咖啡因4.9155克。同年8月15日郝志明被抓获，并在其身上查获疑似毒品物1包，经长治市公安局司法鉴定中心检测为毒品，其中甲基苯丙胺0.2669克。
3、2012年，被告人陈霞分两次将甲基苯丙胺（冰毒）38克卖给郝志明将其吸食。
4、2013年10月24日，被告人陈霞在襄垣国际大酒店被襄垣县公安局抓获并当场收缴疑似毒品物16包。经长治市公安局司法鉴定中心检测，被检测的16包物品均为毒品，其中甲基苯丙胺（冰毒）130.67克、咖啡因49.44克、甲卡西酮24.68克。
综上，被告人郝志明贩卖甲基苯丙胺（冰毒）280.47克、甲卡西酮2克，咖啡因4.92克;被告人陈霞贩卖甲基苯丙胺（冰毒）168.67克、咖啡因49.44克，甲卡西酮24.68克。
上述事实有:受案登记表、立案决定书、常住人口详细信息表、抓获经过证明材料、情况说明、刑事判决书、行政处罚决定书、扣押物品文件清单、毒品登记表及毒品标签、现场勘验检查工作记录、图、照片及搜查笔录、司法鉴定检验报告、辩认笔录、指认笔录、搜查笔录、证人证言、被告人郝志明、陈霞供述及悔过书等证据证实。
关于公诉机关对被告人郝志明将甲基苯丙胺（冰毒）分别卖与李X等三人犯罪指控。经查，郝志明在庭前的供述曾向李X等人出卖过毒品，其当庭予以否认，但对其翻供并未说明理由。而李X等三名证人证言与郝志明的庭前供述均能证明郝志明给其三人出卖毒品的犯罪事实存在，加之证人张X也能证实李X等人购买过郝志明的毒品，对本起犯罪事实予确认。对郝志明出卖给李X等三人的毒品数量，依据省检、省高院、省公安厅、省司法厅晋公通字{2005}86号《关于零包贩毒案件和毒品案件管辖处理意见的通知》［下称（2005）年86号《通知》］中关于毒品数量的认定第三条规定“根据贩毒者和吸毒人员的供述认定毒品数量时，应采取就低不就高的原则，将毒品数量累计并以克为单位折合后进行认定”的精神，可以认定郝志明将甲基苯丙胺（毒品）分别卖于李X2克、王X1克，将甲卡西酮卖于马X2克，但对证人李X、王X、马X三人以外证人关于购买过郝志明毒品的证言，郝志明当庭予以否认，又无其它证据佐证，不能认定。
关于公诉机关对被告人陈霞分两次贩卖给被告人郝志明甲基苯丙胺（冰毒）38克供其吸食的指控。经查，两被告人的供述不相一致，且供述存在反复，在初次庭审中经庭审对质，陈霞的解释是因时间长了，记不清了，实际是对郝志明供述的一定程度的认可，其分两次卖与郝志明冰毒的基本事实存在，只是对出卖冰毒的数量存在分歧，但从两被告人供述的支付毒资的金额分析，郝志明供述除去赊账以外，支付毒资应为7800元，陈霞供述收到毒资约10000元，不论每克200元还是260元，交易毒品的数量也不低于38克，公诉机关采信了郝志明的供述，认定交易毒品数量为38克，应予以支持。郝志明、陈霞在第三次庭审中其二人之间对购买、贩卖毒品的数量又出现反复，但其理由明显不足，不应予以采信。因这38克冰毒已被郝志明吸食，公诉机关指控郝志明非法持有毒品38克于法无据，不予支持。但对陈霞贩卖冰毒38克指控予以支持。
关于公诉机关对被告人郝志明运输甲基苯丙胺277.2克、咖啡因4.92克的指控。经查，2013年6月19日，郝志明曾在武乡县下车做停留，当时携带有背包，在沁县碧中海商务酒店门前公安机关从其携带的背包中查获到毒品，郝志明在庭前初次供述中供述是替其上线“老猫”保管毒品，其随后又辩称是因“老猫”欠其钱财而暂扣“老猫”的毒品，存在反复，因“老猫”尚未归案，又无其他证据佐证，不能形成完整的证据锁链，对被告人上述供述不予采信。依据（2005）86号《通知》中零包贩毒行为的认定“通过吸毒人员的供述抓获的贩毒者，无论其本人是否承认贩卖毒品的行为，只要依法从其身上、家中、交通工具、随身物品等处查获零包毒品，并有2名（含）以上吸毒人员供认分别或共同从其手中购买过零包毒品，都应予认定贩毒行为”，从证人张X、李X、王X、马X等人的证言以及郝志明的供述，均能证明郝志明吸食并零包贩卖毒品已多年，公安机关在其随身携带的皮包中查获到毒品，应认定为贩毒行为，郝志明携带毒品来到沁县并入住酒店，以至其毒品被查获，不论其毒品来源于何处，其行为仅是其从事贩卖毒品的一个过程，郝志明携带毒品到沁县并入住酒店这一“转移”、“运输”毒品的行为是其贩卖毒品的必经阶段，郝志明的行为构成贩卖毒品罪，公诉机关指控郝志明的行为构成运输毒品罪，罪名不当，应予更正。
关于公诉机关对被告人陈霞贩卖甲基苯丙胺130.67克、咖啡因49.44克、甲卡西酮24.68克的指控。经查，陈霞在襄垣国际大酒店被公安机关抓获并当场查获疑似毒品物16包，经检测16包物品均为毒品，其中甲基苯丙胺130.67克、咖啡因49.44克、甲卡西酮24.68克，陈霞庭前供述在其接到其老板“军带”给其冰毒后，是要自已吸食，同时也打算出卖，但
还没联系到下家就被查获。其当庭辩解是用于自已吸食。陈霞不仅自已吸食毒品，而且多次出卖毒品，这不仅有陈霞的供述，而且又有多人证言佐证，其当庭辩解供自已吸食，否认拟于出卖与事实不符，不予采信。陈霞以贩卖为目的，非法收受毒品，其行为属于贩卖毒品的行为，公诉机关指控其行为构成贩卖毒品罪，罪名成立。
被告人陈霞的辩护人辩称，本案中涉及陈霞的《扣押物品、文件清单》、《搜查笔录》与《检验报告》对所涉及物品的表述在物品形状、颜色、重量等方面均有不同，不能排除鉴定的毒品和送检的物品为两种不同物品的合理怀疑，送检物品与鉴定毒品具有同一性，没有形成了完整的证据锁链，据此认为公诉机关指控本起犯罪事实证据不足，不应予以认定。经查，公诉机关经过补充侦查，出示了相关证据进行了较为合理的解释，办案人员并非专业的鉴定人员，对涉案毒品进行表述只能以表面、粗略、直观的表述进行，而应以鉴定结论的表述为准，而且对送检物品的送检过程，也进行了举证说明，排除了送检物品和鉴定毒品不具有同一性的可能。公诉机关对本起犯罪事实的指控，基本事实清楚，证据确实充分，予以采信。对陈霞辩护人的辩解意见不予采信。
关于被告人郝志明的辩护人辩称，郝志明如实供述了陈霞的犯罪事实，有立功表现，依法应从轻处罚。经查，公安机关的情况说明证明郝志明虽然交代了自已曾和“老猫”、“藏獒”有过毒品交易，二人均为他的上线，但并未交代二人的真实姓名和住址，民警经过大量的查证工作才将“藏獒”抓获，郝志明的辩护人关于其有立功表现的辩护意见，不予采信。
原审认为，被告人郝志明贩卖甲基苯丙胺（冰毒）280.47克、甲卡西酮2克、咖啡因4.92克，其行为构成贩卖毒品罪。被告人陈霞贩卖甲基苯丙胺（冰毒）168.67克、甲卡西酮24.68克、咖啡因49.44克，其行为构成贩卖毒品罪，公诉机关指控被告人陈霞的犯罪罪名成立。但公诉机关关于被告人郝志明运输甲基苯丙胺（冰毒）277.47克、咖啡因4.92克的行为构成运输毒品罪的指控，罪名不当，应以贩卖毒品罪定罪处罚。公诉机关因被告人郝志明吸食毒品38克而指控其犯有非法持有毒品罪，于法无据，不予支持。故依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条以及《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第二百四十一条第一款第二项之规定判决:一、被告人郝志明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产。二、被告人陈霞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产。
判后，原审被告人郝志明不服上诉称，一、原判认定上诉人运输毒品不形成证据链，又适用不能作为判案依据的（2005）86号《通知》认定上诉人贩毒，且上诉人所持的毒品，是因“老猫”欠上诉人钱被上诉人扣住的。另，证人马X、李X、张X证言与事实不符，上诉人不是贩毒是共同吸食。故原判认定上诉人贩卖毒品事实不清，证据不足。二、上诉人主动交待了司法机关未掌握的与陈霞毒品交易的情况，但原判仅因未交待真实姓名和住址不认定立功不当，应属从轻处罚情节，原判量刑过重。请求依法改判。
原审被告人陈霞不服上诉称，一、证据显示上诉人贩卖给郝志明毒品是10克而非38克，所查获的16包毒品是何物，重量多少不能确定，且《搜查笔录》、《扣押物品、文件清单》、《提请批准逮捕书》、《检验报告》对此的描述和记载的克数不一，不能排除合理怀疑。二、上诉人系吸毒者，即使持有毒品也不必然是用于贩卖。故原判事实不清，证据不足，请求撤销原判，重新改判。
经审理查明：
1、2010到2013年间，原审被告人郝志明将甲基苯丙胺（冰毒）分别卖于李X2克、王X1克，将甲卡西酮卖于马X2克。
2、2013年6月19日上午，原审被告人郝志明驾驶晋DNX**号车从太原回沁县，途经武乡时郝曾携带黑色皮包下车做短暂停留，晚上回到沁县碧中海商务酒店。次日2时许沁县公安局民警接群众举报后赶到现场，郝志明将随身携带的二个黑色皮包扔在安X的电动汽车上逃跑。经长治市公安局司法鉴定中心检测，郝志明包内9包物品均为毒品，其中甲基苯丙胺（冰毒）277.2克、咖啡因4.9155克。同年8月15日郝志明被抓获，并在其身上查获疑似毒品物1包，经长治市公安局司法鉴定中心检测为毒品，其中甲基苯丙胺0.2669克。
3、2012年，原审被告人陈霞分两次将甲基苯丙胺（冰毒）38克卖给郝志明将其吸食。
4、2013年10月24日，原审被告人陈霞在襄垣国际大酒店被襄垣县公安局抓获并当场收缴疑似毒品物16包。经长治市公安局司法鉴定中心检测，被检测的16包物品均为毒品，其中甲基苯丙胺（冰毒）130.67克、咖啡因49.44克、甲卡西酮24.68克。
综上，原审被告人郝志明贩卖甲基苯丙胺（冰毒）280.47克、甲卡西酮2克，咖啡因4.92克;原审被告人陈霞贩卖甲基苯丙胺（冰毒）168.67克、咖啡因49.44克，甲卡西酮24.68克。
上述事实，有下列证据予以证明:
1、受案登记表、立案决定书:证明2013年6月20日凌晨2时许，沁县公安局禁毒大队接安X报案称，在沁县碧中海商务酒店，有一名绰号叫“小志明”的男子随身携带有大量毒品涉嫌贩卖，于同日决定对本案立案侦查。
2、常住人口详细信息表:证明原审被告人的身份情况。
3、抓获经过证明材料:证明2013年8月15日19时左右，太原市公安局小店分局民警根据线索，在太原市万柏林区南上庄村的出租房内将网上在逃人员郝志明抓获。2013年10月24日，襄垣县公安局民警在襄垣县国际大酒店7017房间将涉嫌贩卖毒品的陈霞抓获。
4、情况说明:证明2013年6月20日凌晨2时许，沁县公安局禁毒大队接群众举报，在沁县定昌镇碧中海酒店有人进行毒品交易，到达现场后发现犯罪嫌疑人已经逃逸，在现场一红色四轮电动车内的驾驶座上遗留有两个黑色皮包，内有一黄色烟盒中发现大量白色晶体状物品，初步勘察为疑似毒品，将车内的9袋晶体状物品放回原来的黄色烟盒内，并对皮包进行了扣押封存，次日，将9袋疑似毒品送到长治市公安局司法鉴定中心，经检验该9袋晶体状物均为毒品，均未对原有的包装袋进行过拆分，毒品仍然是在封闭的空间里保存，基本上排除了毒品挥发和吸收水分的可能性。另外本案涉及到的涛涛、“老猫”、军带、张东飞等人的真实身份暂无法查实。
5、刑事判决书、行政处罚决定书:证明郝志明因犯盗窃罪于1999年12月24日被山西省泽州县人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金1000元。2012年6月29日因吸食毒品被太原市公安局直属第二分局行政拘留10日。2013年6月18日陈霞因吸食毒品被长治市公安局郊区分局行政拘留15日，并处罚款1000元。
6、扣押物品、文件清单:证明2013年8月15日太原市公安局小店分局扣押郝志明电子称一个、自制冰壶2个、疑似毒品物1包、锡纸1卷。并于次日移交沁县公安局。6月20日沁县公安局干警在见证人安X的见证下扣押了郝志明吸管一袋、打火机4个、修剪工具1包、冰毒9包、银匙1把、匕首1把、指甲刀1把、黑色皮包2个、手机1部、电子称1个。8月16日又扣押了手机2部、人民币42900元。10月24日沁县公安局扣押陈霞毒品16包，其中2大包白色晶体、1大包粉状物（每包约50克）、6个中包的白色晶体（每包约10克）、5小包粉状物（每包约1克）、2个中包的粉状物（每包约5克）以及人民币3867元。
7、毒品登记表及毒品标签:证明2013年7月26日沁县公安局禁毒大队将同年6月20日收缴的郝志明涉案毒品移交长治市公安局禁毒大队，具体内容是，咖啡因2＃2.3332克、咖啡因3＃0.5478克、咖啡因4＃2.0345克，冰毒277.2克。
8、现场勘验检查工作记录、图、照片及搜查笔录:证明2013年6月20日，沁县公安局禁毒大队接群众举报，在沁县定昌镇碧中海商务酒店门前，对郝志明涉嫌毒品犯罪进行现场勘验、登记，现场图反映现场方位，照片9张反映了疑似毒品及相关物品的具体特征。对停放的安X红色电动车进行了搜查，在电动车驾驶室座位上搜查到两个黑色的背包，其中一个较大的、表面有花纹的背包里发现一个黄色的烟盒，内装9袋疑似毒品的白色晶体状物品，一袋吸食毒品吸管和一个称重量的电子秤。10月24日中午，公安人员对陈霞居住的襄垣国际大酒店7107房间及随身携带的物品进行了搜查，发现16包疑似毒品的白粉，其中2个大包冰毒、每包约50克;1个大包的粉约50克;6个中包的冰毒、每包约10克;2个中包的粉、每包约10克;5个小包的粉、每包约1克、现金3876元。
9、长治市公安司法鉴定中心检验报告:证明（一）2013年7月2日对在沁县碧中海商务酒店查获的疑似毒品进行了检验，其中（1）塑料袋包装白色晶体7包，混匀后留取适量检验（净重为277.2g，编为1＃）;（2）塑料袋包装红色颗粒1包，混匀后留取适量检验（净重为2.3332g，编为2＃）;（3）塑料袋包装红色颗粒1包，混匀后留取适量检验（净重为0.5478g，编为3＃）;（4）塑料袋包装白色晶体与红色颗粒（2颗）混合物1包，混匀后留取适量检验（净重为2.0345g，编为4＃）。送检的材料中编号为1＃的检材中检出甲基苯丙胺成分，编号为2＃、3＃的检材中均检出咖啡因成分，编号为4＃的检材中检出甲基苯丙胺及咖啡因成分。（二）2013年8月16日沁县公安局民警抓获涉毒人员郝志明，并在其身上查获疑似毒品。塑料袋包装白色晶体1包，研碎混匀后留取适量检验（净重为0.2669g），送检的检材中检出甲基苯丙胺成分。（三）2013年10月24日，沁县公安局在抓获陈霞时在其身上查获疑似毒品（1）塑料袋包装白色粉状晶体5包，研碎混匀后留取适量检验（净重为41.1177g，编为1＃）;（2）塑料袋包装浅棕色粉末1包，混匀后留取适量检验（净重为49.4355g，编为2＃）;（3）塑料袋包装白色晶体3包，研碎混匀后留取适量检验（净重为89.5486g，编为3＃）;（4）塑料袋包装棕色粉末与颗粒混合物7包，研碎混匀后留取适量检验（净重为246768g，编为4＃），送检的检材中编号为1＃、3＃的检材中均检出甲基苯丙胺成分，编号为2＃的检材中检出咖啡因成分，编号为4＃的检材中检出甲卡西酮成分。
10、辩认笔录:证明证人巩X、孙X、魏X、杨X在沁县公安局对12张不同男性正面免冠照片中辩认出2013年6月19日下午带领其从太原抵达沁县的郝志明。郝志明在12张不同的女性正面免冠照片中辩认出2012年10月份给其贩卖毒品的“藏獒”。
11、指认笔录:证明2013年6月20日凌晨2时许，沁县公安局干警将在沁县碧中海商务酒店门前现场查获的2个黑色背包让证人郭X进行了现场指认，该亲眼目睹了包里查获毒品的全过程，确认是从已逃跑的小志明包里查获的。沁县公安局禁毒大队接安X报案称在沁县碧中海商务酒店，有一名绰号叫“小志明”的男子随身携带大量毒品已逃跑，在安X所驾驶的电动汽车中缴获随身携带的背包2个，并查获疑似冰毒约277克、疑似麻古34粒和“小志明”所驾驶的车号为晋DNX**的汽车，组织孙X、巩X、魏X、杨X4人进行了现场指认，其中孙X、巩X、魏X3人确认查获的二个背包为郝志明所有，编号为2号的（大一点、有花纹的挎包，见郝志明在碧中海商务酒店一房间内从这个包中取出毒品吸食过）系郝志明存放毒品的挎包;车牌号为晋DNX**的汽车就是2013年6月19日，郝志明从太原拉着他自已和巩X、魏X、杨X4人的汽车.其中杨X指认后认为这二个包和郝志明在碧中海商务酒店一房间内从其中一个包中取出毒品吸食过;车牌号为晋DNX**号的汽车与郝志明所驾驶的汽车的颜色和车型一样，但记不清具体车牌号是多少。2013年11月5日郝志明在公安干警的带领下对现场进行了指认，说不清是在武乡的哪所旅馆开的房间，无法进行指认;其供述在沁县碧中海商务酒店登记住宿并于凌晨从酒店出来后将自已的2个背包扔到安X的电动汽车上逃跑，其对现场进行了指认。
12、搜查笔录:证明2013年6月20日凌晨禁毒大队民警对停放在沁县碧中海商务酒店门口的安X的电动车进行了搜查，在该电动车的驾驶室的座位上搜查到两个黑色的背包，在其中一个较大的，表面有花纹的背包里发现一个黄色的烟盒内装9袋疑似毒品的白色晶体状物品，1袋吸食毒品吸管和一个称重量的电子称。
13、证人安X询问笔录:证明其来沁县公安局报案称小志明随身携带有大量毒品，并且他还欠我的钱不还，其姓什么不知道。大概二、三个月以前，小志明让我儿子安X开车去太原市接他老婆，因为我儿子当时开的车是套牌车，在太原市被太原交警查住并将车扣了，而且还罚了6000元的罚款，后来小志明答应给我儿子个车作为补偿。2013年6月19日中午，小志明给我打电话谈关于补偿的事，晚上8时左右我驾驶宏昌电动车到碧中海门口等小志明，去了我们打电话找到小志明并到108房间谈此事，发现和小志明相跟的还有四个年轻后生，我们谈到6月20日凌晨一、二点钟的时候，当时小志明答应给我一辆QQ车和一万元的现金作为对安X的补偿，先把他的挎包押给我，发现里面有几袋像“冰糖”一样的东西，还有一袋的吸管，我怀疑他包里的东西是毒品便打电话报了警，后小志明答应给我一万元钱现金，我就带他到了碧中海商务酒店的门口，我们正打开我的电动车门警察就过来了，小志明看见有警车，就把他随身带的两个背包扔在了我车里逃跑了。在房间谈车的事情的时候，看见小志明用吸管、锡纸吸东西，我估计是毒品，当时在场的人挺多，其中有我的儿子安X和小志明的几个朋友。
14、证人韩X询问笔录:证明其和郝志明因夫妻感情不和，他基本上很少回家，偶尔回来也是转一圈就走了，不知道他现在在什么地方。听其他人说他平常就靠贩卖毒品为生，也知道他吸食毒品，我也说过他，但他不听我的，以后我也就不再管他的事情了。
15、证人孙X、巩X、魏X、杨X询问笔录:证明2013年6月19日中午，“淘淘”电话让孙X叫上三个人陪着一个姓郝的哥回沁县转转，并答应给我们一些报酬，孙X就叫了巩X、魏X、杨X来到“淘淘”指定的太原市新华街聚宝盆装饰城附近的一个金虎便利店找到了郝志明，郝志明在一个超市买了一包吸管和一瓶苏打水就开着QQ车带着我们往长治方向走，到了武乡县城，小志明给别人打电话，来了一辆银灰色的面包车，我们跟着这辆车在一个小巷子里停下，小志明从车上下来上了面包车，过了三五分钟后，又回来QQ车上，从车后座底下拿出一个黑色的背包，又从车门储物格里拿了一个钱包又上了那辆面包车开走了，等了大约1个小时面包车又返回把小志明放下，我们就到了沁县碧中海商务酒店并登记了房间，小志明从黑包里拿出吸管和苏打水，自制了一个吸毒的工具，并从随身背的黑包里拿出一些冰毒开始吸食，我们从餐厅回来，小志明就一个人出去了，不一会又带了他的两个朋友进来叫我们一起出去，7人一起开车到了街上的一个商店门口，后来小志明说要回酒店拿东西就开车带着我们回了酒店，他从房间里拿了一根电警棍，又把我们四个放在房间就一个人离开了，大约2个小时才回来又多带了一个中年男子回来跟小志明谈赔钱的事情，好像是有个车在太原被扣要求小志明赔他一万元钱，或者把QQ车留下抵账，小志明不答应再赔钱给他，不一会，陆续从外面进来三、四个年轻后生，其中一个让我和巩X、魏X、杨X还有沁县的其他后生都从房间出来了，他们留下在里面继续商谈。一直到1点多的时候，小志明出来到酒店门口打了个电话又回了房间，我和巩X他们继续在大厅等着，一直到凌晨2点多的时候警察来了把我们带走了。孙X与巩X、魏X、杨X没有吸食毒品。
16、证人秦X询问笔录:证明2013年6月19日，安X给我打电话，晚上11点来钟我来到沁县铁锅王饭店门口，看见安X和他的父亲以及郭X、小志明四人在一起说话，安X他爸的电动汽车在饭店门口停放着，安X的父亲让我到沁县碧中海108房间，我到达后看见小志明在房间里吸食毒品，安X他爸和小志明商量汽车补偿的事情，看见安X把小志明叫到院子里单独说话，说话的具体内容我不清楚，随后我就回家了。
17、证人郭X询问笔录:证明2013年6月19日晚上，安X给我打电话说小志明回来了，让我找几个人过去帮忙，我来到铁锅王饭店看见安X以及他爸还有小志明在饭店门口商量赔偿汽车一事，让我去碧中海酒店一房间，凌晨2点左右，我看见安X和小志明相跟着出来，没有在房间里看见小志明吸食毒品，但看见床上有两个小黑背包，安X说是小志明的，民警发现两个背包里有多包冰毒和一袋吸管当时我在场，其还指认过这些毒品就是小志明随身携带的。
18、证人张X询问笔录:证明其与郝志明很早就认识，2011年开始经常在一起，郝志明以前是小偷，后来就贩毒了，贩毒好像有两、三年了。大约两年前，其买过郝志明的“筋”，刚开始时是100元买一小包，大约0.2克，总共买过有四、五次，每次1包，总共有1克左右。2012年7、8月份至2013年4月份，其还在小志明家和金海岸旅店买过小志明的“冰”，总共有六、七次，每次1小包，每包0.2克，每包200元钱，一共也就是1.5克。其购买的毒品主要是供自已吸食，对其尿液检测呈阳性没有异议，其还知道王X、李X、靳广合、任向明等人也购买过小志明的毒品。2012年腊月小志明还让我去沁县造纸厂给马X送过一包“冰”，大约0.5克重，给小志明提供货源的是湖南的一个女的，在襄垣一个宾馆居住。
19、证人张X2询问笔录:证明其曾因涉嫌贩卖毒品被刑事拘留。其对尿液检测呈阳性没有异议。2013年10月24日其接到一个女的电话，让其到襄垣国际大酒店7017号房间送饭。刚进门就被公安人员发现了，其以前就给这个女的送过一次饭，不知道这个女的是如何知道自己的电话号码。
20、证人崔X询问笔录:证明其对尿液检测呈阳性无异议。2013年6月28日上午其与李X、马X、董X四个人在李X家吸毒，我们用饮料桶烫了个孔，灌上水，把冰放在锡纸上点燃，通过吸管吸食的。我们吸食的毒品是李X买来的，其和小志明买过冰毒大约有三、四十次，每次一小包，每包0.2克，每克200元，累计有一万元，最少有10克冰毒。购买的具体时间记不清了，从2013年正月开始，我去小志明居住的金海岸旅店和他买冰毒，每次都是我一个人去的，200元他给我一小包货，我在他那里用他的吸毒工具吸上些，其它的我回家后想吸的时候再吸。
21、证人郭X2询问笔录:证明2013年6月l7日陈霞电话让我给她找个安全的地方，我通过朋友付X在漳村招待所开了个房间。2013年4月份开始其从陈霞手购买冰毒，差不多有一万元的毒品，累计差不多有15克，其中大部分是从陈霞的司机手里购买的。其与陈霞本人直接购买过两次，一次是240元，一次是180元，每次都是一小包，与陈霞认识已有2个多月，知道陈霞从事贩毒。
22、证人付X询问笔录:证明2013年6月17日凌晨，接到郭X2电话让其去漳村矿招待所开个房间，我准备离开时碰见了叫“藏獒”的女子，她给了我五百元开房间钱，掏钱时从裤子口袋里掉出一小包白色晶体是冰毒，跟她要了一小包。
23、证人王X3询问笔录:证明2012年2月份以来，我通过“小贾”认识了“霞宝”（外号“藏獒”），分别在襄垣候堡和屯留县常村口多次从“霞宝”手中以每克330元的价格共花费1500元左右购买一种叫“冰”的毒品，除我自己吸食外，其余的我以每克500元的价格卖给了“路遥”、“小虫孩”和“王X4”，卖了多少钱我记不清了，还有一部分给了米X吸食。
24、证人马X询问笔录:证明其对尿液检测呈阳性无异议。2013年6月28日其和李X、崔X、董X四人一起在李X家吸食毒品“冰”，是用饮料桶烫个孔，灌上水，把冰放在锡纸上点燃，通过吸管吸食的。其从2012年中秋节以后开始吸食冰毒，是和一个叫小志明的人购买的，大概买过四、五次，每次一小包，每包0.2克，每克200元，购买的具体时间记不清了，每次要货的时候我给小志明打电话，他让我去哪取货我就到哪。曾经去过北石垢村口上，也去过他家（东街贸易大厦对面巷子里）。购买的毒品主要是用于自已吸食。另外在2010年后半年其和他前后买过100包“筋”（甲卡西酮），每包0.2克，总共20克，每包200元钱。其向小志明购买的冰毒大概有1克左右，具体时间记不清了。购买“筋”有20多克，这是根据我支付购买“筋”的金额来确定的。每包“筋”1克，每克400元，我购买“筋”大约花了7、8千元。
25、证人王X询问笔录:证明其对尿液检测呈阳性无异议。20l3年6月24日其在高平县境内的一个饭店吃饭时吸食过“高平面”，其以前吸食过冰毒，是从一个叫小志明的人那里购买的，总共购买了四、五次，购买的具体时间记不清了。2013年正月我去金海岸他住的房间和他买了四、五次，每次都是我一个人去的，去了给了他钱，然后他给我拿上一小包的冰毒，我在他那里用他的吸毒工具吸了就走了。每小包冰毒大约有半克左右，价值200元，购买冰毒共花费了大约1000元钱。
26、证人李X询问笔录:证明其对尿液检测呈阳性无异议。2013年6月28日崔X、马X和我在我家吸食毒品，是从小志明那里购买的，大约20多天前其去太原购物，通过电话去了郝志明在太原居住的地方，用200元钱购买了一小包冰毒带回，从小志明处购买冰毒大概花费了有十几万元，具体多少货我也不知道，以前经常和他买，2013年共买过二、三次，主要是供自已吸食，有时小志明去外地了就电话让其老婆给我们送过冰毒来。2011年其一直和小志明购买冰毒，购买了多少次记不清了，次数太多了，几乎是每天都跟他买，每包大约是0.2克的货，价格是200元，大概花了六、七万元现金。每次购买都是我去他家找他，购买毒品的时间、克数、金额都记不清了。
27、情况说明材料:证明2013年l0月24日，襄垣县公安局刑侦大队、沁县公安局禁毒大队以及市局技侦支队在襄垣国际大酒店7017房间将陈霞抓获，查获16包疑似毒品物，经陈霞指认为其所有。该16包疑似毒品物中有3个大包、8个中包、5个小包;其中8包为白色晶体状、8包为粉状;大包约50克、中包约10克、小包约1克。10月25日，沁县公安局将查获的16包疑似物送往长治市公安司法鉴定中心进行鉴定。10月30日制作了《检验报告》记录:8包白色晶体状（5包白色粉状晶体、3包白色晶体）中有甲基苯丙胺成分，净重共计130.6663克;1包浅棕色粉中含有咖啡因成分，净重49.4355克;7包棕色粉末与颗粒混合物中含有甲卡西酮成分，净重24.6768克。扣押物品清单、搜查笔录、鉴定报告中的毒品数量以鉴定报告为准。
28、情况说明、沁县公安局禁毒大队在侦破郝志明贩卖、运输毒品一案中，郝志明交待自已曾和一个绰号叫“藏獒”湖南女子购买过二次毒品冰毒，都是在沁县金海岸进行交易的，共交易了38克冰毒，一个绰号叫“老猫”的湖南男子也在现场，抓获“藏獒”陈霞后，陈霞在第一次讯问中交待自己和郝志明进行过二次交易，第一次是在襄垣宾馆，当时有军带、郝志明、郝志明的一个朋友、陈霞共四人在场，陈霞交待此次交易了50克冰毒，第二次交易是在沁县的金海岸，此次交易了10克冰毒和一些麻古（数量不详）。对于郝志明与陈霞的犯罪事实只有嫌疑人供述，其他证据无法查证。2013年6月21日，我局将查获的郝志明随身携带的疑似毒品物送往长治市公安司法鉴定中心进行鉴定，7月2日制作了检验报告，结论:含甲基苯丙胺成分的毒品净重277.2克;含咖啡因成分的毒品净重2.881克;含咖啡因与甲基苯丙胺混合成分的毒品净重2.0345克。毒品重量不包含包装袋，鉴定时鉴定人员发现其中有一塑料包装袋中装有白色晶体和红色颗粒，编号为4＃，在该包装袋中又发现有一小袋红色颗粒，编号为3＃，因此出现了送检的是9包而鉴定结论中是10包的情况。2013年8月l6日，在逃郝志明在太原落网，交待自已曾和绰号叫“老猫”和“藏獒”的二个湖南人有过毒品交易，二人均为他的上线。但未交待该二人的真实姓名及住址，后经查证“藏獒”为湖南省岳阳市君山区良心堡镇振兴村的陈霞，同年10月24日将陈霞抓获归案。郝志明不存在立功表现。
29、原审被告人郝志明供述:证明其与“老猫”购买过四、五次冰毒，每次需要时便给“老猫”打电话，“老猫”把货带到沁县，在沁县的金海岸洗浴中心和林祥洗浴中心交易过，共四、五次，每次5克、10克、15克不等，都是现金交易。赊账二、三次，一次30克，一次25克。购买毒品主要供自已吸食，也卖给别人，我购买毒品每克330元，我购买一克的冰毒，分装成三个小包，每包以200元的价格卖给别人。2013年2、3月份的时候，安X开车在太原接我老婆，因是无牌车，他本人也没有驾驶证被交警将车扣住，安X也被刑拘了，同年6月19日，我从太原回沁县和安X处理关于他的车的问题，我怕回沁县后安X和我闹事，便找到涛涛，让他帮我找四个小弟和我一起回沁县。下午三点多我开自已的奇瑞QQ车（车牌为晋DMX**）在涛涛的租住地（聚宝盆装饰城内的一个小区叫八号公寓）接了四名年轻人，开车从长太高速公路回沁县，当我快下武乡高速路口时，“老猫”打电话问我在哪儿，我说要回沁县快到武乡了，他说我们在武乡见一面，我便在武乡东城附近等他，他派他的司机过来接上我，我把自已的车停在那，坐他的车到了一个小旅馆（叫不来名字），在旅馆内我们吸了会毒品他说他要去其他地方办事，带着东西（我心里明白是毒品——冰毒）不方便，让我帮他拿着离开。等他办完事回来和我电话联系。临走时他说他知道毒品的数量，不要动脑筋（意思是不要拿他的毒品）。他的毒品是用一个纸盒装的，这个纸盒原来是装香烟的，黄色的，有二十多厘米长，十厘米高，十五厘米宽。他给了我后便将这个纸盒装到我随身携带的黑色皮包内。后来他开车把我送到我停车的地方，我把皮包挂到靠背上就开车回沁县了，我开车带着四个年轻人以及安X父子一起去了铁锅饭店商谈赔偿事宜未谈妥，便带着四个年轻人回到了宾馆，把皮包交给其中一个人让他替我保管，我又开车返回到铁锅饭店还没有谈妥又回到了碧中海酒店，安X拿刀在我脖子上划了一下，并让我给他打下5万元的欠条，后来又说让我先给他1万元的现金，我被迫同意出去给他借1万元的现金，安X和他父亲说必须让他们跟上我，安X父亲安X说让我坐上他的电动汽车，安X开我的车在后面跟着。我背着携带毒品的皮包和安X走出酒店大门，安X让我先把皮包放到车上，我就把包放到车的驾驶室位置，当我准备上他的电动车时发现一辆警车开到了酒店大门口，我没有顾上拿包便赶紧跑了。在碧中海酒店从包中取出毒品吸食时其他人可能都看见了，知道我包中有毒品，其吸食的毒品是在太原和一个东北人买的，其在碧中海酒店开房时留下的包里有“老猫”的冰毒、麻古，我的六、七克冰毒和吸毒工具以及一部手机，我的六、七克冰毒分别在两个小袋中装着，我装冰毒的袋比“老猫”的明显要小，“老猫”的毒品有六、七包，大概有200多克。在武乡其与“老猫”见面后因为“老猫”以前欠我三万元钱，我就和他说把这个事情也处理一下，我看见他提着一个包，拿过来一看发现里面装的是“冰”，我先把这些“冰”扣住，等把钱还了我再把货退给“老猫”，并让我帮他在沁县物色一个下线，我就把他的货拿上回到了沁县。其卖给李X四五次，大概有2克，具体时间记不清了，有时候我去他家给他送货，有时候在他家大门口，还有一次是在太原，他白吸没有给我钱。王X也和我买过四五次，都是在金海岸后面二楼上交易的，每次一小包，总共大概有1克多;卖给国X一、两次，大概有半克，在太原交易的，大概是今年三、四月份;马小剑是以前和我买过筋赊的，大约有四、五次，总共有两、三克筋。与李X、王X、马X仅是在一块吸食过毒品，并没有将毒品卖给他们，他们也没有给过我钱，其他证人证言均不真实，其与“藏獒”第一次是2012年10月份左右，电话联系要十几克冰，“老猫”便和“藏獒”相跟来了沁县在金海岸进行的交易，共给了“藏獒”4600元现金，每克260元，她给了我18克冰。又过了大约二十多天与“藏獒”联系，她一个人过来给我送了20克冰，我支付了3200元现金，剩下的都赊下她的了，这些毒品都是供我自已吸食。另外8月13日我又给“藏獒”打电话让她给我点“冰”，她安排一个年轻小后生在长治广场后面送给我2克的“冰”。其在第一、二次庭审中有供述与庭前供述一致，其在第三次庭审中又供述因时间长了，记不清了，否认了被告人陈霞卖给其冰毒的数量是38克。其与“老猫”毒品交易也是两次，第一次就是他和“藏獒”一起来到沁县金海岸送货，第二次就是6月19日因他欠我三万元钱，我就把他随身携带的“冰”扣住了。
30、原审被告人陈霞供述:证明2013年10月24日，在襄垣国际大酒店查获的16包疑似毒品的粉和白色晶体都是她本人的，是其老板军带给的，他是让我吸食的，我也打算出卖，还没联系到下家就被查获了，白色晶体是冰毒，粉是筋。2个大包冰毒、每包约50克;1个大包的粉约50克;6个中包的冰毒、每包约10克;2个中包的粉、每包约10克;5个小包的粉、每包约1克。昨天晚上军带给我打电话给我送些好货，然后他就去了我住的房间放下这些东西，我们在一起吸了点冰毒，军带以前开办了一个歌城，我在歌厅上班开始吸食毒品，后走上的以贩养吸的道路。其在庭审中供述不计划出卖，否认原来供述的其和老板军带拿上毒品，现金交易后，再将卖毒品的钱给了军带，因其贩卖冰毒跑腿，其老板“军带”给其发工资的说法。供述自已是从事色情服务的小姐，军带知道其吸食毒品，有时给其提供毒品。郝志明和其购买过两次毒品，第一次是2012年小志明和他朋友一起来襄垣，说和我要50克的货，给了我6000多元现金，欠了我3000多元，每克200元。当时交易时有我“军带”、郝志明以及他的朋友四个人在场。第二次也是2012年小志明给我打电话说要10克货，我便打车从襄垣来了沁县给了他10克的冰毒，十几粒麻古，10克冰毒的的价钱是2000元，麻古我算了他1000多元，因为他第一次和我拿货还欠我3000多元，我一共要了他6400元。当时只有我们两个人在场。其在第一、二次庭审中供述其在沁县卖给郝志明10克冰毒，在襄垣又送给其3克，在与郝志明当庭对质时其又辩称，因为庭前供述时当时自已吸食了毒品，头脑有点迷糊，记不清了，其在第三次庭审中供述只卖给郝志明10克冰毒，又送了他3克。“老猫”是其前男友，2013年前半年其和“老猫”拿过两次货（冰毒），具体时间记不清了，第一次是给他打电话说拿点儿货，他让郭欢到襄垣宾馆给我送了13包货，每包一克，我给了他2600元。第二次我给他打电话，他让人给我送过7包货，我给了他1400元。两次交易的20克冰毒都卖出去了，具体卖给谁记不清了。最近“老猫”还给其送过3克冰毒。其和老板军带有过两次毒品交易，其卖给郝志明的货就是军带提供的。第一次是交易了13包货，共13克的冰毒，我给他打电话他说让我到襄垣立交桥下面的一个地方拿货，并把2600元钱给他放到那个地方，第二次交易了7包，共7克冰毒，交易地点还是立交桥下面，也是他打电话把货放到那个地方，我拿上货后把1400元钱放到那里.与军带交易的这两次毒品都已出卖给他人了，具体出卖给谁我也记不清了。其没有卖给王X3、郭X2毒品。
31、原审被告人陈霞悔过书:证明其对法律认识不够，在好奇和利益的诱惑下，走上犯罪道路，深感懊悔和自责，对不起家人，请求从宽处理。
上述证据相互印证，形成完整证据体系，足以认定。
本院认为，上诉人(原审被告人）郝志明、陈霞违反毒品管理制度，贩卖毒品数量大，其行为均已构成贩卖毒品罪。上诉人郝志明贩卖甲基苯丙胺（冰毒）280.47克、甲卡西酮2克、咖啡因4.92克，上诉人陈霞贩卖甲基苯丙胺（冰毒）168.67克、甲卡西酮24.68克、咖啡因49.44克，证据充分，查证属实，且均已达到了应处十五年以上刑罚的治罪程度。对此，上诉人郝志明提出“持有的毒品是因‘老猫’欠其钱扣住的，证人马X、李X、张X证言与事实不符，不是贩毒是共同吸食”，经查，其将毒品分别卖于李X、王X、马X的事实，有其本人供述、证人马X、李X、王X、张X的证言在案为证；对被查获的毒品，其在侦查阶段先称是替“老猫”保管，后称是“老猫”欠其钱而暂扣，供述不一，无其他证据印证，不能否定该被查获的毒品系其所有的事实存在。又提出“主动交待了司法机关未掌握的其与陈霞毒品交易的情况，原判未认定立功不当”，经查，在案的公安机关情况说明，虽证明其交待了与陈霞毒品交易的情况，但未交待陈霞的真实信息及具体下落、且陈霞系经民警做出大量工作才抓获归案的，其行为不足以认定构成立功。另，上诉人陈霞提出“贩卖给郝志明毒品是10克而非38克”，经查，上诉人陈霞、郝志明的在案笔录，对其二人毒品交易的次数、数量、毒资的支付均作了明确的供述，能印证其贩卖郝志明毒品38克的事实存在。又提出“《搜查笔录》、《扣押物品、文件清单》、《提请批准逮捕书》、《检验报告》描述和记载的克数不一，所查获的16包毒品是何物，重量多少不能确定”，经查，《搜查笔录》、《扣押物品、文件清单》、《提请批准逮捕书》系公安机关的原始记录，而《检验报告》系由专业鉴定人员出于侦查工作的需要作出，且关于毒品数量、重量、成分的结论，科学客观，足以认定。至于上诉人郝志明提出“原判认定运输毒品不形成证据链，又适用不能作为判案依据的（2005）86号《通知》认定上诉人贩毒”、上诉人陈霞提出“其系吸毒者，即使持有毒品也不必然是用于贩卖”一节，经查，（2005）86号《通知》是认定毒品犯罪的重要依据，同时，根据高法关于《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》的通知“被告人购买了一定数量的毒品后，部分已被其吸食的，应当按能够证明的贩卖数量及查获的毒品数量认定其贩毒的数量”的规定，认定其二人已查明的贩卖毒品数量、被查获的毒品数量，均构成本罪。故此，上诉人郝志明、陈霞所提“认定贩卖毒品事实不清，证据不足，量刑过重，重新改判”的上诉理由，据理不足，均不予采纳。原判根据其二人犯罪情节、行为表现，并根据量刑规范化的相关规定所作出的认定，事实清楚，定罪准确，程序合法，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘冠晋
代理审判员 姬国强
代理审判员 刘大疆
二〇一四年十二月二日
书 记 员 魏 炜