云南省保山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）云05民终406号
上诉人（原审被告）：林芳德，男，1971年5月生，汉族，户籍地福建省上杭县,
委托诉讼代理人：陈飞燕，云南远大联盟（龙岩）律师事务所律师。特别授权代理。
被上诉人（原审原告）：吴学文，男，1969年1月生，汉族，户籍地福建省上杭县，
委托诉讼代理人：段俊卿，云南援边律师事务所律师。特别授权代理。
原审被告：腾冲永俊建材有限公司。
住所地：腾冲市荷花镇石材园区内（八八顺兴石材厂租房），组织机构代码证号07764672-3。
法定代表人：陈国仕，系该公司经理。
上诉人林芳德因与被上诉人吴学文、原审被告腾冲永俊建材有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服云南省腾冲市人民法院(2016)云0581民初1086号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月20日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人林芳德及其委托诉讼代理人陈飞燕、被上诉人吴学文及其委托诉讼代理人段俊卿、原审被告腾冲永俊建材有限公司到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
林芳德上诉请求：依法撤销原判，改判驳回被上诉人吴学文对上诉人林芳德的诉讼请求。事实和理由：1、上诉人是永俊建材有限公司招用的车间主管，并没有承包粉磨车间；2、上诉人与被上诉人均是永俊建材有限公司建立事实劳动关系的工人，上诉人并非被上诉人吴学文的雇主；3、被上诉人是在从事本职工作之外的事务时受伤，依法也应当由原审被告永俊建材有限公司承担责任。
吴学文辩称，2005年开始，答辩人便与几名老乡为上诉人林芳德打工，之前一直在楚雄上班，后在林芳德安排下来到腾冲永俊建材公司，从始至终答辩人都是受雇于上诉人，工作、工资都是由上诉人安排、发放。上诉人与原审被告永俊建材公司之间如何协商生产线与答辩人无关，永俊建材公司将生产线承包给没有相应资质的上诉人，应当与上诉人承担连带赔偿责任。
腾冲永俊建材有限公司述称，2015年4月林芳德用我公司生产线加工石灰粉交付公司，公司计量付款，双方已实际形成承揽加工的关系，其人员招用、工资等都由林芳德负责。我公司石灰粉生产线符合安全生产条件，损害是林芳德在承揽管理过程中发生的，公司不应承担连带责任。
吴学文向一审法院起诉请求：1、由二被告赔偿原告医疗费228436.63元，误工费720天×217元=156240元，护理费14年×365天×100元=511000元，住院伙食补助费146天×100元=14600元，交通费10000元，营养费146天×100元=14600元，残疾赔偿金24299元×20年×70%=340186元，鉴定费2100元，精神抚慰金20000元，共计人民币1297162.63元，2、本案的诉讼费由二被告承担。
一审法院认定事实：2015年被告林芳德向被告永俊建材公司承包石灰粉生产线，由被告永俊建材公司根据产品完成数量来计算被告林芳德的报酬，由被告林芳德负责招用生产线工人，并由被告林芳德发放工人工资。同年4月29日起原告吴学文为被告林芳德生产线修理磨机，并由被告林芳德支付工资。2015年5月2日原告吴学文在修理磨机时不慎从磨机上摔下，后被送往腾冲市人民医院诊断为高位脊柱受损，并住院治疗6天，因病情较重先后在云南省第二人民医院住院治疗99天，在上杭县人民医院住院治疗5天，共支出医疗费人民币共212646.92元。原告住院期间，二被告垫付医疗费65000元。经福建鼎力司法鉴定中心鉴定原告的伤情构成四级伤残，护理依赖程度评定为大部分护理依赖，误工天数为720天。原告与被告林芳德、被告永俊建材公司未签订劳动合同，也未到劳动行政主管部门登记备案，未为原告吴学文购买保险。
一审法院认为，原告吴学文接受被告林芳德的雇佣，为其维修磨机，提供劳务，与被告永俊建材公司不存在身份上的隶属关系，实际上原告接受被告林芳德德管理、监督，由被告林芳德支付其劳务报酬，与被告林芳德形成了雇佣关系，原告吴学文与被告永俊建材公司没有事实上的劳动关系，故本案不属劳动争议。审理中原、被告双方认可原告吴学文系在修理磨机时从磨机上跌落受伤。原告吴学文是在被告林芳德授权或指派的范围内从事劳务活动，原告作为具有民事行为能力的成年人，清楚自己在高处作业，对作业的危险性具有预判能力，但原告不慎从磨机上摔下，未尽到相应的安全注意义务，酌情由被告林芳德承担80%的责任，原告承担20%的责任。被告林芳德使用被告永俊建材公司的场所和设备进行生产，没有独立加工石灰粉的相应资质和生产能力，不具备相应的安全生产条件，法律禁止生产经营单位将生产经营项目、场所、设备发包或者出租给不具备安全生产条件或者相应资质的单位或者个人。被告永俊建材公司将石灰粉生产线承包给不具备用工资质及相应安全生产条件的自然人被告林芳德。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任，因此被告永俊公司应与被告林芳德对原告的伤情承担连带赔偿责任。原告吴学文的损失为：医疗费212646.92元；误工费根据法律规定，误工时间可以计算至定残之日前一天，费用标准酌情参照建筑业在岗职工平均工资，故误工费为334天×171元=57114元；护理费:110天×120元=13200元；后期护理费：20年×26373元×40%=210984元；住院伙食补助费110天×100元=11000元；交通费虽没有证据，但系实际发生酌情确认8000元；原告吴学文虽主要的收入及支出均在城镇，故残疾赔偿金按照城镇户口计算，其残疾赔偿金为26373元×20年×70%=369222元；鉴定费2100元；此次事故造成原告四级伤残，给原告带来明显的精神痛苦，原告诉求精神损害赔偿，酌情予以支持精神抚慰金5000元；营养费因原告无证据证实，不予支持，以上损失共计人民币889266.92元，二被告连带赔偿原告各项损失人民币711413.54元，其余损失由原告自行承担。故对原告要求二被告连带赔偿原告医疗费等各项损失人民币1292476.01元的诉讼请求，予以部分支持。对被告林芳德关于原告与被告永俊建材公司存在劳动关系，林芳德不承担相应责任的抗辩，及被告永俊建材公司关于已经将生产线承包给林芳德，公司不承担相应责任的辩解，与事实不符，不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《中华人民共和国安全生产法》第四十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款、第十一条第二款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决：一、由被告林芳德赔偿原告吴学文医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损失费等各项费用共计人民币711413.54元，扣除二被告垫付的65000元，余款646413.54元限判决生效之日起十日内付清。二、由被告腾冲永俊建材有限公司对上述款项承担连带清偿责任。三、驳回原告其他诉讼请求。
本院二审期间，上诉人林芳德提交证人李某、钟某和的视频证言两份和证人何某的书面证词一份，证明上诉人仅仅是介绍工人到永俊建材公司上班，工资是由永俊建材公司支付。
经质证，被上诉人吴学文提出，证人何某在一审就做过己方证人，现在又做上诉方证人，不符合规则；视频上两个证人明显在照着有人做好的证词念，这些证据在一审时就应当提交，对上述证人证言均不认可。
原审被告腾冲永俊建材有限公司质证后认为，提供的视频的人是编造的，就没有说原告是怎么受伤的，证人不是公司的员工，对证人证言不予认可。
本院认为，上诉人林芳德向本院提交的视频证言不能直接证明证人以及被上诉人吴学文与永俊建材公司之间成立劳动关系，其证明目的从该视频中不能得以体现，故本院不予采信；证人何某一审时已出庭作证，二审又为对方当事人作证，且仅出具书面证言，依法不符合证据要求，本院不予采信。
被上诉人吴学文、原审被告腾冲永俊建材有限公司未向本院提交新的证据。
二审中，上诉人林芳德对一审判决所认定的法律事实提出异议认为，林芳德只是负责管理石灰粉生产线的部分工人，报酬是由永俊建材公司按月按固定工资支付。工人由公司招用，林芳德只负责介绍和代发工人工资。
被上诉人吴学文、原审被告腾冲永俊建材有限公司对一审判决所认定的法律事实无异议。
二审审理查明的案件事实与一审判决确认的事实一致。
本院认为：上诉人林芳德本案中仅对原审原告吴学文提起上诉，在本院的释明下，仍只列腾冲永俊建材有限公司为原审被告，因上诉人林芳德对吴学文的伤残等级、医疗费用及其他相关损失数额未提出异议，故被上诉人吴学文因提供劳务受伤所产生的经济损失应当得到赔偿。根据查明的本案事实，被上诉人吴学文系上诉人林芳德找来务工，受林芳德安排从事石灰粉生产劳务活动，工作时间、地点、范围为林芳德指定，劳务报酬向林芳德领取，故吴学文与林芳德之间已形成雇佣关系。由于雇员所从事雇佣活动是为雇主的利益，雇佣活动中产生的风险应由雇主承担，被上诉人吴学文在从事劳务活动中受伤致残，依法应由雇主林芳德承担赔偿责任。原审被告腾冲永俊建材有限公司将其石灰粉生产线承包给不具备相应安全生产条件及用工资质的上诉人林芳德，应当与雇主林芳德承担连带赔偿责任。本案无证据证明吴学文与腾冲永俊建材有限公司有直接联系，上诉人林芳德主张吴学文与腾冲永俊建材有限公司存在劳动关系，自己不应承担雇主责任的上诉理由依据不充分，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，责任划分得当，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费6060元，由上诉人林芳德负担。
本判决为终审判决。
本判决送达双方当事人即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后二年内，向腾冲市人民法院申请强制执行。
审 判 长 王晓敏
代理审判员 朱法雨
代理审判员 项 坤
二〇一七年一月十五日
书 记 员 陈 婷