江西省吉安市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）赣08刑终59号
原公诉机关江西省安福县人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘远根（绰号“癫子”），无业。2004年11月16日因抢劫罪被安福县人民法院判处有期徒刑八年，2011年7月9日刑满释放。因涉嫌盗窃罪，于2014年3月2日被刑事拘留，2014年4月3日被取保候审，2015年8月1日被刑事拘留，2015年9月2日被逮捕，现被羁押于安福县看守所。
原审被告人张某，务工。因涉嫌盗窃罪，于2015年8月1日被刑事拘留，2015年9月2日被逮捕，2016年2月29日被取保候审。现在家中。
原审被告人王某，务农。因涉嫌盗窃罪，于2015年8月20日被刑事拘留，2015年9月2日被逮捕，2016年1月19日被取保候审。现在家中。
江西省安福县人民法院审理江西省安福县人民检察院指控原审被告人刘远根、张某、王某犯盗窃罪一案，于二〇一六年一月十五日作出（2015）安刑初字第201号刑事判决。原审被告人刘远根不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉状，认为本案不属于必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。本院依法讯问了上诉了刘远根，核实了全案证据，对一审法院认定的事实和适用的法律进行了全面审查。现已审理终结。
原判认定，2012年6月至2015年7月间，被告人刘远根单独或伙同张某、王某等人窜至安福县某料石场等地盗窃作案7次（其中未遂1次），盗得柴油、焊机、电瓶等物，价值共计人民币7，717元。其中被告人张某参与盗窃3次，价值共计人民币3，150元，被告人王某参与盗窃2次，价值共计人民币2，118元。具体犯罪事实如下：
1、2012年6月24日晚11时许，被告人刘远根伙同彭某（另案处理）窜至某料石场盗窃柴油90公斤，被当场发现。经鉴定，被盗柴油价值772元。
2、2013年11月3日晚上，刘远根窜至平都镇五家田石布冲，将朱某挖机中的337公斤柴油盗走。经鉴定，被盗柴油价值2，483元。
3、2014年3月1日晚10时许，被告人刘远根窜至山庄乡肖某家门口，将两货车油箱内的79.8公斤柴油盗走。经鉴定，被盗柴油价值694元。
4、2015年3月31日，被告人刘远根、张某伙同杨某甲窜至安福县大光山街上撬开被害人刘某甲店的卷闸门，将在店内的氩弗焊机盗走。经鉴定，被盗的氩弗焊机价值950元。
5、2015年7月27日凌晨，被告人刘远根、张某窜至山庄乡远家村洲上工地将被害人李某甲装载机上的两个电瓶盗走。经鉴定，被盗的两个电瓶价值700元。
6、2015年6月20日晚凌晨3时许，被告人刘远根、王某窜至安福县水泥厂彭家炸药库边将被害人管某挂机上的4个葫芦、1根钢丝绳盗走。经鉴定，被盗的4个葫芦、1根钢丝绳价值618元。
7、2015年7月21日凌晨3时许，被告人刘远根、王某、张某窜至吉安县万洋公路净坑村马路边将被害人刘某乙的宗申牌三轮摩托车盗走。经鉴定，被盗的三轮摩托车价值1，500元。
上述事实，有公诉机关提供并经庭审举证、质证和认证的下列证据证实：
1、受害人李某乙、朱某等人的报案陈述，证实在案发时间和地点，各自物品被盗的事实。
2、证人彭某甲（绰号“勒饼”）的证言，证实2012年6月份的一天，其同杨某乙、刘远根（绰号“癫子”）到安福县某料石场（老板是李某乙）盗窃货车柴油，杨某乙负责拧开油箱的螺丝放油，刘远根负责拿油壶在下面接油，自己提着4个油壶在2辆后八轮货车的油箱边各放了2个后就走出了料石场，并在外围帮他们望风，可没走多远就被人发现，于是自己躲藏到了附近的山上，躲了一会儿后，就步行回了县城。他们有一辆运送柴油的交通工具三轮摩托车，有十多个装油的白色油壶和松油箱螺丝的扳手，被发现后就都丢弃在现场。
3、证人刘某乙、彭某乙的证言，证实某料石场停放的货车多次被人盗走柴油，损失很大，于是货车司机联合在夜晚进行蹲守，2012年6月24日晚上，二人和彭某丙三人躲在各自的货车驾驶室内观察有无小偷，夜晚11点半左右，彭某乙那边发现有小偷大喊“抓贼”，自己一听就赶紧下车抓贼，下车后发现地上有10多个装油的油壶，其中三个油壶正放在3辆货车油箱下接柴油，货车的油箱被人拧开了螺丝，柴油全部都流出来了，现场还有一辆三轮助力车、车后带一拖斗，一辆二轮摩托车，当时小偷迅速逃离了现场，二人到附近追小偷，但没有追到，当晚，彭某乙和彭某丙的货车柴油被小偷放了3壶左右，刘某乙的货车柴油没有被盗，当场扣了小偷的作案工具油壶、三轮助力车和二轮摩托车。
4、证人彭某丁的证言，证实2012年6月24日晚，某石料场内安排了三名货车司机守夜去抓偷油的小偷，当晚，就发现有几个小偷在偷油，但后来小偷都逃走了，遗留了12个25公斤的油壶，其中3个油壶在3辆货车下接油，其看见有2个油壶都装满了柴油，油已经溢出了油壶口，还有1个油壶只接到了8成满的油，其他的油因为没有接好，都掉到地上去了。
5、证人周某的证言，证实2014年3月2日7时许，“癫子”到家里来，说卖四壶柴油给自己，自己答应了，他说四壶柴油放在自己家隔壁的老房子那里，自己就到老房子看了油，之后便拿600元给了“癫子”，他收了600元就离开了，早上8点钟的时候，自己看到有几个人（失主和公安局的民警）到村庄上来了，说是他的柴油被盗了，现在找到这来了，自己就觉得“癫子”的油是偷来的，所以就向公安机关的民警投案，并把在“癫子”那购买的柴油交给了民警。当时，自己不知道他的柴油是哪里来的，他也没有告诉自己，其觉得比市场上的柴油价要低，自己才买他的油。
6、证人杨某甲的证言，证实2015年3月底的一天凌晨2时许，张某开着一辆白色的无牌越野车带着其和“癫子”（刘远根）到了大光山街上一个五金店门口，“癫子”叫自己和他下车，进到店里偷了一个氩弗焊机，后来他们将氩弗焊机装好放到了大光山工地上，然后我们就到酒店住，作案的篾刀和撬棍都是“癫子”带的。作案后，“癫子”将工具丢在大光山工地上，这次三人就是偷到一个氩弗焊机。
7、安福县人民法院刑事判决书和释放证明，证实刘远根2004年11月16日因犯抢劫罪被安福县人民法院判处有期徒刑八年，于2011年7月9日刑满释放。
8、扣押决定书、扣押清单、发还清单。扣押决定书、扣押清单证实手动葫芦1个、宗申牌三轮摩托车1辆、电瓶1个、撬棍1根、氩弗焊机1个、白色无牌越野车1辆、毒针3个、电筒1只、79.8公斤柴油被公安机关扣押，发还清单证实79.8公斤柴油已由公安机关发还给了被害人肖某，宗申牌三轮摩托车已发还给了被害人刘某乙，4个手动葫芦已发还给了被害人管某，2个电瓶已发还给了被害人李某甲。
9、现场勘验笔录及照片，证实2013年11月4日，安福县平都镇五家田村石布冲一辆挖掘机柴油被盗，接到报警后，安福县公安局民警赶赴现场进行勘察，现场勘验检查于2013年11月4日9时23分开始至同日10时45分结束，在现场工地上提取了两只白色手套（1号手套、2号手套），一滤芯，并在朱某挖掘机柴油被盗现场拍摄了照片；2014年3月2日，安福县山庄乡山庄村的肖某停放在家门口的两辆货车油箱内的柴油被盗，接到报警后，安福县公安局民警赶赴现场进行勘察，现场勘验检查于2014年3月2日8时10分开始至同日10时00分结束，两辆货车停放在一块空地上，两辆车油箱处均见有油墨，在一辆货车的油箱处见一断皮管和油箱盖子散落在地上，另外一辆货车油箱下部被人为拧开螺丝，螺丝不见，并在肖某汽车柴油被盗现场拍摄了照片。
10、刘远根、张某的辨认笔录，证实王某系与二人一起盗窃的“老二”。
11、安福县价格认证中心价格鉴定结论书，证实0号柴油90公斤，价值772元；0号柴油337公升，价值2，483元；0号柴油79.8公斤，价值694元；胜火牌氩弗焊机（不含钢瓶）1台，价值950元；手动葫芦5个，价值750元；奥沃森电瓶2个，价值700元；钢丝绳7根，价值126元；宗申牌三轮摩托车一辆，价值1，500元。
12、吉安市公安司法鉴定中心生物物证鉴定书，证实送检的1号手套、2号手套上获得STR分型，经15个STR基因分型支持为刘远根所留；送检的烟头上获得STR分型，经15个STR基因分型排除为刘远根所留。
13、归案情况说明，证实被告人刘远根、张某、王某先后被公安机关抓获归案。
14、被告人刘远根、张某及王某对上述犯罪事实均供认不讳。
原判认定，被告人刘远根、张某、王某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。在2012年6月24日的盗窃中，被告人刘远根在着手实施盗窃犯罪的过程中，由于被人当场发现这一意志以外的原因而未得逞，系盗窃未遂。被告人刘远根曾因抢劫罪被判处有期徒刑八年，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚。被告人刘远根、张某当庭自愿认罪，酌情可以从轻处罚。被告人王某当庭自愿认罪且悔罪态度较好，酌情可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十三条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条之规定，判决：一、被告人刘远根犯盗窃罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币一万元；二、被告人张某犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元；三、被告人王某犯盗窃罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币三千元。
刘远根上诉提出，原判量刑过重，希望本院对其从轻处罚，早日回归社会照顾年幼的儿子。
经审理查明，一审法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，相关证据均已在一审开庭审理时当庭出示并经质证。本院经依法全面审查，对一审判决认定的事实及所列证据予以确认。
本院认为，上诉人刘远根，原审被告人张某、王某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。在2012年6月24日的盗窃中，刘远根已经着手实施犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，系盗窃未遂，依法可对该次盗窃从轻处罚。刘远根曾因抢劫罪被判处有期徒刑八年，刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚。刘远根、张某当庭自愿认罪，酌情可以从轻处罚。被告人王某当庭自愿认罪且悔罪态度较好，酌情可以从轻处罚。刘远根上诉提出原判量刑过重的意见与事实不符，原判根据本案案情以及刘远根具有的量刑轻、重等情节，对其量刑适当。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 邓林煌
代理审判员 甘国飞
代理审判员 王 钥
二〇一六年三月十一日
书 记 员 潘盈盈