宁夏回族自治区银川市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）银民终字第1154号
上诉人（原审被告）王金明，男，汉族，1964年12月26日出生，工人，住宁夏回族自治区贺兰县。
委托代理人刘笑天，宁夏合天律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）赵磊，男，汉族，1989年11月15日出生，现住宁夏回族自治区海原县七营镇七营村*组***号。
委托代理人姚波，宁夏海潮律师事务所律师。
原审被告张少兵，男，汉族，1980年4月27日出生，个体，住宁夏回族自治区贺兰县。
上诉人王金明因劳务合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区贺兰县人民法院（2013）贺民初字第1171号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，于2014年2月18日公开开庭审理了本案。上诉人王金明及其委托代理人刘笑天，被上诉人赵磊的委托代理人姚波，原审被告张少兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，2012年5月12日被告王金明与本案第一被告张少兵签订了《建设工程承揽合同》一份，被告王金明将自己在贺兰县原种场四正生物公司向东200米处建的养殖场库房彩钢屋顶工程交给被告张少兵施工。被告张少兵找原告赵磊到工地干电焊、打彩钢板，口头约定每月支付原告工资3000元。原告干完活后经与被告张少兵结算，被告张少兵给原告赵磊出具欠条一张，载明：今欠到赵磊工资9000元（玖仟元整），王金明库房工地，欠款人：张少兵，2012年8月12日。原告赵磊为索要工资诉至法院，请求求判令被告张少兵支付原告赵磊工资9000元；判令被告王金明在欠付工程款的范围内承担清偿责任；本案诉讼费由二被告承担。
原审法院另查明，被告王金明支付被告张少兵部分工程款，下欠工程款仍未支付被告张少兵。
原审法院认为，原告赵磊到被告张少兵工地干电焊、打彩钢板，被告张少兵以欠条的形式与原告赵磊就工资款进行了结算，被告张少兵应按双方的工资结算，支付原告赵磊工资款。原告赵磊要求被告张少兵支付工资9000元的诉讼请求予以支持。被告张少兵与被告王金明之间存在建设工程承揽关系，且被告王金明出庭承认有部分工程款未支付给被告张少兵，因此，被告王金明应在欠付的工程款范围内对原告赵磊的工资承担连带给付义务，对原告赵磊要求被告王金明在欠付的工程款范围内承担连带清偿责任的请求予以支持。庭审中被告王金明以原告不是被告张少兵工地的劳务者为由提出抗辩，由于被告王金明未能提供明显有利证据来证明原告赵磊不是被告张少兵工地的施工者的证据，因此，被告王金明的抗辩理由不予采信。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款之规定，判决：一、被告张少兵支付原告赵磊人工工资9000元，于判决生效之日起十五日内付清；二、被告王金明在欠付工程价款范围内对原告赵磊人工工资承担清偿责任。案件受理费25元，由被告张少兵负担。
宣判后，王金明不服上诉称，一审判决认定事实不清，适用法律错误。一、在认定事实方面，上诉人与原审被告张少兵存在合同关系，但与被上诉人赵磊并无任何承包或雇佣的合同关系。原审法院认定上诉人系本案被告没有任何的事实依据。且被上诉人赵磊没有向法院提交充分证据证明其参与涉案工程的建设，原审法院认定被上诉人系涉案工程的建设工人属于认定事实不清。原审法院依据尚待确定的事实认定上诉人仍欠原审被告张少兵16万元工程款属于认定事实错误。关于上诉人向原审法院提交的涉案工程的照片，客观的反映了目前涉案工程存在诸多质量问题，而建设工程的质量是否合格是确定本案上诉人是否欠付原审被告张少兵工程款的关键。二、在适用法律方面，原审判决适用法律的错误。根据我国合同法的基本原则，即合同的相对原则可以看出，合同关系只能发生在特定的主体之间，只有合同当事人一方能够向合同的另一方当事人基于合同提出请求或提起诉讼。结合本案，本案上诉人与被上诉人之间并不存在任何合同关系，原审法院在被上诉人没有提供与上诉人之间存在任何合同关系的证据的情况下，认定上诉人系本案被告且承担付款责任无任何法律依据。本案并不适用最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》，因劳务分包、承揽、雇佣等法律关系参与了建设工程施工的农民工个人，应严格按照合同相对性原则向其合同相对方主张权利，而不应简单适用上述司法解释第二十六条第二款，加重发包人的法律责任。三、本案存在中止诉讼的情形。因上诉人与原审被告张少兵就涉案工程合同纠纷已诉至法院，该案尚未终结，目前上诉人是否欠付工程款尚未确定。因此，本案应当中止审理，待该案件审理终结后，再恢复本案审理。综上所述，原审判决认定事实不清，适用法律错误。请求二审法院依法改判或中止审理本案。
被上诉人赵磊辩称，上诉人的上诉理由不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。被上诉人与原审被告张少兵之间的债权债务关系明确。因上诉人拖欠原审被告张少兵的工程款，被上诉人至今未领到工资。根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条的规定，上诉人应当在欠付工程款范围内对被上诉人承担法律责任。上诉人以其与被上诉人不存在合同关系，工程质量存在问题为由提出上诉，实际上是其拖延支付的借口，应当驳回上诉人的上诉。
原审被告张少兵述称，上诉人的上诉理由不能成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
二审查明的事实与原审判决认定事实一致，本院对原审法院查明事实予以确认。
本院认为，本案被上诉人赵磊系原审被告张少兵雇佣的工人，在张少兵承建的王金明库房彩钢屋顶的工地上干活，现为索要劳务费而诉至法院。本案案由应为劳务合同，原审法院将本案案由定为建设工程施工合同不妥，应予纠正。被上诉人赵磊与原审被告张少兵均认可赵磊系张少兵雇佣干活的工人。根据合同相对性原则，该劳务合同的一方当事人为原审被告张少兵，另一方当事人为被上诉人赵磊。被上诉人赵磊在一审中已提交原审被告张少兵出具的工资欠条，原审被告张少兵亦认可该欠条。原审被告张少兵应当向被上诉人赵磊支付欠付的工资。被上诉人赵磊不符合最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》中对“实际施工人”的规定，本案并不存在适用上述司法解释第二十六条第二款的规定的情形。原审判决上诉人王金明在欠付原审被告张少兵工程款范围内对被上诉人赵磊的人工工资承担清偿责任无事实和法律依据。依照《中华人民共和国合同法》六十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持宁夏回族自治区贺兰县人民法院（2013）贺民初字第1171号民事判决第一项，即“一、被告张少兵支付原告赵磊人工工资9000元，于判决生效之日起十五日内付清”。
二、撤销宁夏回族自治区贺兰县人民法院（2013）贺民初字第1171号民事判决第二项，即“被告王金明在欠付工程价款范围内对原告赵磊人工工资承担清偿责任”。
三、驳回被上诉人赵磊一审其他诉讼请求。
一审案件受理费50元，减半收取25元，由原审被告张少兵负担；二审案件受理费50元，由被上诉人赵磊负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 邢雪梅
代理审判员 徐玉芳
代理审判员 刘兆平
二〇一四年二月二十六日
书 记 员 张 楠
附：相关法律条文
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
……
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
……
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
第十四条人民检察院有权对民事审判活动实行法律监督。