云浮市云城区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）云城法民二初字第346号
原告云浮市新联益石材有限公司，住所地：云安县。
法定代表人陈锦圣。
委托代理人徐杰兴，广东雄量律师事务所律师。
委托代理人成国英，广东雄量律师事务所实习律师。
被告卢云华，男，1969年11月15日出生，住云浮市区。
委托代理人胡文，广东言阳律师事务所律师。
委托代理人冯锦元，广东言阳律师事务所律师助理。
原告云浮市新联益石材有限公司（以下简称新联益公司）诉被告卢云华民间借贷纠纷一案，本院于2015年7月6日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年11月13日公开开庭进行了审理。原告云浮市新联益石材有限公司的委托代理人徐杰兴、被告卢云华的委托代理人胡文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告新联益公司诉称：2013年12月19日，原、被告签订一份《进口大理石合同》，由原告提供100万元借款给被告，用于其生产大理石荒料的机械采购，被告则承诺以现金或提供荒料的形式分期分批偿还该借款。《进口大理石合同》对贸易内容、支付条件与方式、偿付期限、计价货币和计价标准等均作了明确的约定。此外，被告还提供其现住房所分摊的国有土地使用权作为其履行《进口大理石合同》的抵押担保。合同签订后，原告先后通过银行转款的方式，分别于2013年12月31日转款30万元，2014年1月20日转款30万元，2014年1月23日转款180229元，2014年2月22日转款20万元，2014年4月25日转款12000元，5笔合计992249元。同时，原告为被告加工石材，折加工费8480元。原告汇款及为被告加工石材折款共1000729元。原告将上述款项借给被告后，被告并未依照《进口大理石合同》约定还款或提供石材荒料给原告，严重违反了双方的约定。综上，鉴于被告的违约行为已导致双方的合同目的无法实现，因此，双方签订的《进口大理石合同》依法应予解除，原告提供的借款应立即返还给原告。据此，原告请求解除原、被告签订的《进口大理石合同》，判令被告立即归还借款1000729元及自起诉日起至还清款日止的利息(利息按银行同期贷款利率计算）给原告，并由被告承担本案的全部诉讼费用。
原告新联益公司为证明其主张，向本院提供以下证据：
1、营业执照、组织机构代码证、工作证明、居民身份证，证明原告的诉讼主体适格。
2、进口大理石合同，证明被告向原告借款100万元用于购买机械，被告还款或提供荒料折抵借款等事实。
3、银行查询结果，证明原告先后分五次共汇款992249元给被告的事实，该款即为合同约定的借款。
4、卢云华对数，证明2014年5月5日，经原、被告结数，被告确认收到原告借款及为其加工石材人工合共1000729元的事实。
5、土地使用证，证明被告提供其在市区建兴大夏A902住房的分摊土地使用证作为履行合同担保抵押的事实。
被告卢云华辩称：1、被答辩人隐瞒合同主体、合同内容。《进口大理石合同》是陈沛芳个人签订的，合同上并无盖原告公章，付款人是陈沛芳个人，实际履行合同是陈沛芳个人。而在签订《进口大理石合同》后，陈沛芳又于2014年4月5日以云浮市新南方石材有限公司陈沛芳的名义与答辩人签订了一份《投资合作合同》，将陈沛芳借给答辩人的100万元折价入股合作，并另行约定了新的权利义务，明确前期所签合同和本合同相矛盾的，以本合同为准，使原来的融资买卖合同变更为共担风险共享盈利的联营合同，债权已转为股权，双方之间不再存在借贷关系。2、按双方约定的权利义务来确定责任，则是陈沛芳违约。按《进口大理石合同》约定，履行合同时须乙方派人员在卡拉奇验收，每月采购2-4次荒料，每月500-2500吨，甲方再根据乙方确认的验收荒料批次数量，负责装柜并交付海运，装船后乙方应给付甲方100%荒料款，甲方则从中提取其中部分款项偿还乙方借款，但乙方至今只采购了300多吨荒料，根本不足以成就还款条件，例如合同约定的偿还日是自乙方购买甲方供应的荒料500吨之后开始，即现在还未达到开始偿还借款的条件，乙方现主张偿还借款没有依据。而且，陈沛芳为了得到更大的利润，于2014年4月5日以云浮市新南方石材有限公司的名义，与答辩人签订了一份《投资合作合同》，将其原借给答辩人的100万元折价入股到与答辩人合作的大理石生产经营中，成为投资款而不再是借款，并且承诺再投入设备扩大生产能力，然后达到其占70%的股份，合同还具体约定了双方的权利义务。但是，陈沛芳和南方公司根本不正确履行合同，在国内采购了一些废旧设备装箱运至卡拉奇，因其清单与实物不符，使答辩人在办理卡拉奇清关时，被当地海关发现，作出了处罚，答辩人为此额外支出了设备滞留费和罚款共757332元，且答辩人多次要求其作出补偿也不予理睬，使答辩人遭受了经济损失。按照《投资合作合同》也是对方违约，甲方除了没有投入合格的设备外，也没有派人到矿山工作，使合作经营无法正常开展，这也要陈沛芳和南方公司承担责任。综上所述，被答辩人提起的诉讼缺乏事实和法律依据，且主体不适格，请求驳回其诉讼请求。
被告卢云华为证明其主张，向本院提供以下证据：
1、《进口大理石合同》，证明①该合同的乙方是陈沛芳个人而非原告；②如以该合同为依据，则是乙方违约，乙方应当派人到卡拉奇每月采购2-4次荒料，乙方验收后被告才装柜交付海运；③借款偿还自机械到货后约2个月或乙方购买甲方荒料500吨之后开始。
2、《投资合作合同》，证明陈沛芳与被告于2014年4月5日签订《投资合作合同》，将原告借给被告用于购买设备及矿山的壹佰万元全额折价入股转为合作开采荒料的资金，原买卖关系已转变为联营关系，双方共担风险，共享盈利。
3、国际货物运输清算单，证明因陈沛芳负责购买的设备通过海运至巴基斯坦时被当地海关查验出与其提供的清单严重不符，导致被告因此受处罚损失设备滞留费及关税罚款共计757332元。
4、照片，证明陈沛芳购买运至巴基斯坦的设备均是废旧机械，根本不能使用。
经审理查明：2013年12月19日，被告卢云华（甲方）与案外人陈沛芳（乙方）签订一份《进口大理石合同》，约定：第一条贸易内容：1、乙方向甲方提供壹佰万元人民币（￥1000000）借款，用于生产大理石荒料的机械采购……。2、甲方生产的大理石荒料，经双方协商，甲方把荒料运送至云浮六都港口价格为180USD/吨，到港前一切费用由甲方承担。乙方另付50RMB/吨作为代理费给甲方。具体的数量、价格、交货期限等，由双方另行签订供货合同或者计划订单，作为本合同不可分割的一部分(见附件）。第二条支付条件与方式：由甲方负责将荒料运输至卡拉奇港，乙方派人员在卡拉奇验收，每月采购2-4次，每月500-2500吨（分淡季旺季确定）。甲方根据乙方确认的验收荒料批次的数量，甲方负责装柜并交付海运，凭装船货单乙方给付甲方100%荒料款，付款方式以信用证为主，目的港为中国广东云浮六都港。第三条偿付期限：甲方承诺分期分批偿付全部机械设备的借款壹佰万元人民币，甲方承诺逐月现金或者乙方扣除荒料应付款偿还借款，还款额5万元人民币/月，共分20个月完成，总时间控制在2年（24个月）。偿还日期自机械设备到货后约2个月或者乙方购买甲方供应的合格荒料500吨之后开始，原则上甲方在不改变合同其他条款的条件下可以提前偿还，但推迟还款需在6个月前通知乙方，协商推迟还款条件，同时作为本合同不可分割的一部分。……第五条利息计算：甲方向乙方借款在合同正常供应前提下不计利息。还款如果逾期的利息应由甲方负担。双方议定年利息计为百分之10%。……第八条违约责任：甲方不按合同规定提供补偿商品大理石荒料或乙方不按合同规定购买时，均应按合同条款承担违约责任，赔偿由此造成的经济损失，并向对方支付该项借款总值的50%的罚款。……第十四条生效：本合同自签字之日起生效，有效期为2年，合作正常2年后自动顺延，双方继续合作，特殊条款经协商后补签或者增加约定。合同还对双方的权利、义务作了详细约定。双方均在合同上签名捺印。
2014年4月5日，被告卢云华（甲方）与案外人云浮市新南方石材有限公司（乙方）签订一份《投资合作合同》，约定：一、根据甲乙双方2013年12月签订的大理石进口合同，甲方已经借给乙方壹佰万元人民币购买矿山及设备，该合同继续生效，已经购买的水车、发电机、65KW大理石绳锯2台、37KW大理石绳锯2台及位于巴基斯坦Bolochistan的维罗纳米黄大理石矿山折价入股本合同(合同号20140331GF01)。二、2014年3月28日以后，根据目标生产量1000吨/月，需要再投入设备，设备折价入股本合同，设备包含：1、30吨级别二手挖掘机一台，2、3500MM单刀矿山锯及240米工作轨道，两套含刀头锯片及垫木，电缆，3、25吨桅杆吊及高频焊机，4、生活用发电机组，配电柜，气袋等，（在合作开采到第二平台后，再根据需要购置28吨叉铲两用车一台），以上设备（由乙方办理卡拉奇清关，并支付税费及运往矿山费用等）折价入股本合同，双方股份为甲方占70%，乙方占30%。……八、未尽事宜，双方友好协商，司法管辖为广东云浮地方法院。九、本合同一式六份，双方各持三份，双方签章生效；前期所签合同和本合同相矛盾的，以本合同为准。合同还对双方的权利、义务作了详细约定。双方均在合同上签名盖章。
上述《进口大理石合同》签订后，案外人陈沛芳通过其账户分别于2013年12月31日支付30万元、2014年1月20日支付30万元、2014年1月23日支付180229元、2014年2月22日支付20万元、2014年4月25日支付12000元合共转账支付992229元给被告卢云华。另外，原告新联益公司为被告卢云华加工石材，被告卢云华尚欠加工费8480元。上述合计为1000709元（992229元+8480元），原告新联益公司确认该款项就是《进口大理石合同》约定的借款；被告卢云华对上述借款金额无异议，但认为签订《进口大理石合同》的主体是案外人陈沛芳。原、被告均确认《进口大理石合同》所述被告卢云华借到的款项就是《投资合作合同》中案外人云浮市新南方石材有限公司用于折价入股的款项，但原告新联益公司认为《投资合作合同》未实际履行，故要求返还借款。
另查明，案外人陈沛芳是原告新联益公司的董事长。
本院根据原告新联益公司的申请，于2015年10月20日作出（2015）云城法民二初字第346-1号民事裁定，1、对被告卢云华位于云浮市市区城南路建兴大厦A幢第九层902号房（房产证号：36494**）在60万元范围内予以查封。2、对原告云浮市新联益石材有限公司用作担保、登记在梁泽龙名下位于云浮市市区金华东横二巷10号的房地产[证号：云府国用（2007）第001025号、粤房地证字第1791910号]予以查封。3、对原告云浮市新联益石材有限公司用作担保、登记在陈沛芳名下的粤W352**小型轿车（车辆识别代号：JTHBW1GG7C2014887、发动机号码：2AB0790448）予以查封。
本院认为：本案是民间借贷纠纷。本案中，原告新联益公司虽然未在《进口大理石合同》上盖章确认，但陈沛芳作为该公司的董事长，有权代理该公司对外行使权利，且原告新联益公司对陈沛芳的签约行为已进行追认，因此，陈沛芳签订合同的行为是履行职务行为，产生的法律后果应由原告新联益公司享有和承担。被告卢云华抗辩认为签订《进口大理石合同》的主体是陈沛芳，理由不成立，本院不予采纳。被告卢云华以采购生产大理石荒料的机械设备为由，向原告新联益公司借款992229元，另尚欠原告新联益公司石材加工费8480元双方均已确认转为借款，即被告卢云华共向原告新联益公司借款1000709元。原告新联益公司主张借款金额为1000729元，计算错误，本院予以纠正。对于该款项，原、被告均确认，原告新联益公司已以案外人云浮市新南方石材有限公司作为合同主体，与被告卢云华另行签订《投资合作合同》，共同合作开采矿山，原告新联益公司以云浮市新南方石材有限公司的名义将本案借款折价投入合作股本，即原告新联益公司的上述借款本金已转作云浮市新南方石材有限公司的投资合作款，现原告新联益公司又请求解除双方签订的《进口大理石合同》并要求返还借款，没有法理依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
驳回原告云浮市新联益石材有限公司的诉讼请求。
本案受理费13807元、保全费3520元，合共17327元，由原告云浮市新联益石材有限公司负担（该款原告云浮市新联益石材有限公司已预交）。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省云浮市中级人民法院。
审 判 长 林 燕
代理审判员 杨清岚
人民陪审员 刘伯云
二〇一五年十二月二十四日
书 记 员 邓伟静