四川省内江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）内民终字第42号
上诉人（原审原告）威远县工农煤矿。
法定代表人徐文君，该矿矿长。
委托代理人周建才，该矿法律顾问。
被上诉人（原审被告）吴维军，男，1983年4月27日生，汉族，威远县人。
委托代理人吴晓红，威远县连界法律服务所法律工作者。
上诉人威远县工农煤矿因劳动争议纠纷一案，不服四川省威远县人民法院（2013）威民初字第1974号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年2月12日受理后，依法组成合议庭，于2014年1月15日公开开庭审理了本案。上诉人威远县工农煤矿的委托代理人周建才，被上诉人吴维军及其委托代理人吴晓红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明：1、被告吴维军于2012年2月起至原告处从事采煤工作。于2012年11月16日在工作中受伤。当日到威远县王氏医院住院治疗，诊断为：右股骨骨折，右大腿软组织损伤。2013年2月1日出院，住院共77天。2013年4月7日被告经内江市劳动能力鉴定委员会鉴定为8级伤残。2013年9月6日，威远县劳动争议仲裁委员会作出裁决，裁决由原告支付被告各项工伤待遇114916元。在被告住院治疗期间，原告已支付被告工伤款5000元。
2、原告提供了被告受工伤前8个月及工伤后7个月的工伤保险缴费基数。
3、对于双方是否解除劳动关系的问题，被告提供的仲裁申请书原告无异议，该申请书上载明了被告申请仲裁时提出了解除劳动关系的申请，且在本案中被告也当庭表示解除与原告间的劳动关系。在诉讼过程中，被告主张原告应支付其住院伙食补助费、护理费、一次性伤残补助金、一次性就业补助金和一次性工伤医疗补助金、停工留薪期待遇、经济补偿金、交通费、后续治疗费及鉴定费等各项费用计134793元及补交2012年2月至2013年6月的五大保险。原告对被告主张的住院伙食补助费1155元、一次性就业补助金和一次性工伤医疗补助金的计算期间、标准及金额无异议。在本案诉讼中，被告又不要求人民法院处理关于要求原告补交2012年2月至2013年6月的五大保险的问题。在诉讼过程，被告撤回要求人民法院在本案中处理关于其要求原告补交2012年2月至2013年6月的五大保险的问题的主张。
4、被告提供了四川谨诚司法鉴定所的司法鉴定及收费票据欲证明其后续治疗费及鉴定费，原告不予认可，但经法庭释明，未在规定期限内申请重新鉴定。
5、被告提供了申请仲裁时的申请书证明经济补偿金已经过仲裁程序及原告在申请仲裁时已提出解除劳动关系；该仲裁申请书中“仲裁请求”第1项载明“依法解除申请人与被申请人之间的劳动关系；”，第3项载明“支付解除劳动关系的经济补偿金3000元；”。原告对该申请无异议。双方劳动关系于2013年6月解除。
原审认为：一、原告对被告因工受伤及应当享受工伤待遇无异议，原审法院应予以确认。
二、关于被告本人工资的确认。依照《工伤保险条例》第六十四条第二款“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资3００％的，按照统筹地区职工平均工资的3００％计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资6０％的，按照统筹地区职工平均工资的6０％计算”之规定，原告提供了被告受工伤前8个月及工伤后7个月的工伤保险缴费基数，但均不符合法定的“工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资”12个月的规定，且不连续，故本院不宜采纳。因原、被告未能对被告因工作遭受事故伤害前12个月平均月缴费工资提供证据证明，故被告于2012年11月16日因工受伤，其本人工资参照其受伤上年度（即2011年度）统筹地区内江市职工平均工资28126元／年计算。
三、被告应享有的工伤保险待遇依法确定如下：
1、住院伙食补偿费1155元双方当事人无异议，原审法院予以确认。
2、护理费。被告住院77天双方当事人无异议，原审法院予以确认，并依法确定护理费的计算天数为77天；计算标准，双方当事人均未提供护理人员的收入情况，则该项待遇参照当地一般护工收入情况计算每天80元为宜；则护理费计算为77天×80／天＝6160元。
3、一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资”之规定，被告的一次性伤残补助金确定为：11个月×28126元÷12个月=25782.17元。
4、一次性就业补助金和一次性工伤医疗补助金。对于双方是否解除劳动关系的问题，被告提供的仲裁申请书原告无异议，该申请书上载明了被告申请仲裁时提出了解除劳动关系的申请，且在本案中被告也当庭表示解除与原告间的劳动关系，则被告主张该项待遇原审法院应予以支持；双方当事人对该项待遇的计算期间、标准及金额双方无异议，原审法院应予以确认，即68566元。
5、停工留薪期待遇。依照《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。……”之规定，被告于2012年11月16日受伤，2013年4月27日经内江市劳动能力鉴定委员会鉴定伤残等级为八级，故被告的停工留薪期待遇应确定为28126元／年÷12月×5月=11719.17元。
6、交通费。根据本案实际，被告在工伤期间需要发生一定的交通费用，被告认可300元应予以支持。
7、被告主张后续治疗费7500元及后续治疗鉴定费1144元，待实际发生后依工伤保险的有关规定享有。本案中不予处理。
四、关于原告诉请的经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”、第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形；……”之规定，本案被告依据《工伤保险条例》第三十七条第（二）项的规定向原告提出解除劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条及第三十八条之规定，属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的应当由用人单位向劳动者支付经济补偿金的法定情形，且原告确存在未依法为被告缴纳社会保险费的事实，故原告请求被告向其支付经济补偿金于法有据，本院应予支持。经济补偿金的数额，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”之规定，被告自2012年2月起与原告建立劳动关系，于2013年6月解除，双方劳动关系存续共计17个月，但原告只主张1个月经济补偿金不违反法律规定，本院予以确认。因被告系2013年6月申请仲裁时提出与原告解除劳动关系，且原告对该申请也无异议，故该项标准以2013年上年度内江市（2012年度）全市职工年平均工资31646元为标准计算。即经济补偿金应计算为31646元∕年÷12月×1个月=2637.17元。
综上，被告应得的各项款项共计116319.51元。迭扣被告借支的5000元后，原告还应支付被告111319.51元。
据此，原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条、《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改﹤工伤保险条例﹥决定的通知》、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百五十二条之规定，判决：原告威远县工农煤矿向被告吴维军支付各项工伤待遇及经济补偿金共计116319.51元。迭扣原告威远县工农煤矿已经支付的5000元，原告威远县工农煤矿还应当向被告吴维军支付111319.51元，于本判决生效后十日内付清。
上诉人威远县工农煤矿上诉称：一审判决适用法律部分不当，请求二审人民法院予以改判，确认上诉人应付被上诉人各项工伤保险待遇92258元。
被上诉人吴维军答辩：原判认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不能成立，请求二审法院维持原判。
二审审理查明的事实与一审审理查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为：上诉人威远县工农煤矿对被上诉人吴维军在工作中受伤，系工伤的事实无异议。本案争议的焦点系被上诉人吴维军的各项工伤保险待遇的计算是否正确的问题。
根据本案已查证的事实证实，原审法院对被上诉人吴维军的工伤保险待遇依法计算其住院伙食补偿费、护理费、一次性伤残补助金、一次性就业补助金和一次性工伤医疗补助金、停工留薪期待遇、交通费共计116319.51元，经本院依法审核并无不当。上诉人威远县工农煤矿虽上诉称“被上诉人各项工伤保险待遇应为92258元”，但未具体指明那些项目工伤保险待遇的计算存在适用法律错误，其上诉理由不能成立，本院不予支持。
综上所述，原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审诉讼费用10元，由上诉人威远县工农煤矿负担。
本判决为终审判决。
审判长 余发会
审判员 龙雨江
审判员 裘南晶
二〇一四年三月十日
书记员 钟 凯