福建省光泽县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0723刑初84号
公诉机关光泽县人民检察院。
被告人颜庆，男，1990年12月15日出生于福建省光泽县，汉族，初中文化，无业，住福建省光泽县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年3月7日被抓获，同年3月8日被刑事拘留，2016年4月14日被逮捕，现羁押于光泽县看守所。
辩护人上官贤龙，福建杉城律师事务所律师。
光泽县人民检察院以光检公刑诉（2016）80号起诉书指控被告人颜庆犯贩卖毒品罪，于2016年10月27日向本院提起公诉。本院于同日立案受理后，依法组成合议庭，分别于2016年11月25日、2016年12月13日、2016年12月28日三次公开开庭审理了本案。光泽县人民检察院指派检察员刘聪出庭支持公诉，被告人颜庆及其辩护人上官贤龙到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控,2016年1至3月期间，被告人颜庆先后6次将合计24.25克氯胺酮（俗称“K粉”）贩卖给饶某、龙某等吸毒人员。具体犯罪事实如下：
一、2016年1月的一天下午，被告人颜庆在光泽县杭川镇坪山路二中路口，以人民币300元的价格将3克氯胺酮卖给饶某、龙某。
二、2016年1月的一天下午，被告人颜庆在光泽县杭川镇文昌路宝龙宾馆门口，以人民币300元的价格将3克氯胺酮卖给饶某、龙某。
三、2016年2月11日下午，被告人颜庆以人民币500元的价格将5克氯胺酮卖给饶某。
四、2016年2月21日晚上，被告人颜庆在光泽县杭川镇文昌路宝龙宾馆门口，以人民币300元的价格将3克氯胺酮卖给饶某、龙某。
五、2016年3月6日晚上，被告人颜庆在光泽县杭川镇坪山路二中路口，以人民币400元的价格将4克氯胺酮卖给饶某、龙某。
六、2016年3月7日20时许，被告人颜庆驾驶面包车在光泽县杭川镇坪山路二中路口，以人民币400元价格将3.35克氯胺酮卖给饶某、龙某。随后，饶某、龙某准备离开现场时被公安民警抓获，并从二人身上查获疑似毒品共计3.35克（经鉴定为氯胺酮）。公安民警在光泽县汽车站路段将颜庆拦截，并从其身上查获疑似毒品共计2.9克（经鉴定为氯胺酮）。
公诉机关认为，被告人颜庆多次贩卖毒品氯胺酮共计达24.25克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款的规定，且情节严重，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，并建议本院判处颜庆有期徒刑三年至四年，并处罚金。
被告人颜庆对公诉机关指控第五起、第六起的犯罪事实无异议，自愿认罪。被告人颜庆对公诉机关指控其余4起的犯罪事实有异议,认为其没有贩卖毒品。
辩护人上官贤龙提出如下辩护意见：对被告人颜庆自愿认罪的第五起、第六起犯罪事实无异议；对起诉书指控被告人颜庆第一起至第四起贩卖毒品的犯罪事实，辩护人认为均无充分有效的证据予以证实，公诉机关指控的事实不能成立，应依法不予认定。此外，被告人颜庆具有自愿认罪、以贩养吸等可以酌情从轻处罚情节，因此建议本院判处其有期徒刑一年以下。
经审理查明,2016年1至3月期间，被告人颜庆先后4次将合计13.25克氯胺酮卖给饶某、龙某等吸毒人员。具体犯罪事实如下：
一、2016年1月的一天下午，被告人颜庆在光泽县杭川镇坪山路二中路口，以人民币300元的价格将2克氯胺酮卖给饶某、龙某。
该起事实，有下列证据证实：
1、证人饶某的证言笔录，证实2016年1月的一天下午，龙某打电话叫饶某一起去光泽买K粉，尔后龙某、饶某驾车由邵武市前往光泽县。到光泽县后，饶某打电话给颜庆，在宝龙宾馆门口，颜庆上了龙某、饶某所驾车辆，饶某给了颜庆人民币300元，颜庆带着龙某、饶某前往二中路口，颜庆下车后取了3克氯胺酮给龙某、饶某的事实。
2、证人龙某的证言笔录，证实2016年1月的一天下午，龙某打电话给饶某，让饶某联系卖K粉的人，尔后饶某驾驶吴某的小车载着龙某由邵武市前往光泽县，在光泽县宝龙宾馆门口饶某将人民币300元给颜庆，颜庆乘坐龙某、饶某的小车前往二中路口，颜庆下车取了2至3克的氯胺酮给龙某、饶某的事实。
3、证人吴某的证言笔录，证实2016年1月期间，吴某多次将自己所有的小轿车借给龙某使用，其中两次借车的时间均为午饭后，驾车的人均为龙某一个叫“小志”的朋友的事实。
4、证人饶某的辨认笔录，证实侦查机关分别将三组12张不同照片由饶某进行辨认，饶某辨认出贩卖毒品给饶某、龙某的“阿南”就是颜庆的事实。
5、证人龙某的辨认笔录，证实侦查机关分别将三组12张不同照片由龙某进行辨认，龙某辨认出贩卖毒品给饶某、龙某的“阿南”就是颜庆的事实。
6、通话记录单,证实自2016年1月1日至1月31日，被告人颜庆每天均有与饶某通话联系（1月8日、15日、16日、29日以及30日除外）。颜庆的手机号码为，饶某的手机号码为。
二、2016年1月的一天下午，被告人颜庆在光泽县杭川镇文昌路宝龙宾馆门口，以人民币300元的价格将2克氯胺酮卖给饶某、龙某。
该起事实，有下列证据证实：
1、证人饶某的证言笔录，证实2016年1月的一天下午，龙某打电话给饶某，问饶某能否买到K粉，饶某通过一个叫“鼻癌”的朋友联系到颜庆，尔后饶某开着楚香阁老板的车载着龙某由邵武市前往光泽县找颜庆购买K粉。在光泽县宝龙宾馆门口，颜庆以人民币300元的价格将3克氯胺酮卖给饶某、龙某。同时证人还证实本次购买毒品的钱由饶某出资人民币100元、龙某出资人民币200元的事实。
2、证人龙某的证言笔录，证实2016年1月的一天下午，龙某打电话给饶某，问饶某能否买到K粉，饶某联系到颜庆，尔后饶某开着楚香阁老板的车载着龙某由邵武市前往光泽县找颜庆购买K粉。在车上龙某给了饶某人民币200元用于购买K粉，在光泽县宝龙宾馆门口，饶某以人民币300元的价格向颜庆购买了2至3克氯胺酮的事实。
3、证人吴某的证言笔录，证实2016年1月期间，吴某多次将自己所有的小轿车借给龙某使用，其中两次接车的时间均为午饭后，驾车的人均为龙某叫“小志”的朋友的事实。
4、证人饶某的辨认笔录，证实侦查机关分别将三组12张不同照片由饶某进行辨认，饶某辨认出贩卖毒品给饶某、龙某的“阿南”就是颜庆的事实。
5、证人龙某的辨认笔录，证实侦查机关分别将三组12张不同照片由龙某进行辨认，龙某辨认出贩卖毒品给饶某、龙某的“阿南”就是颜庆的事实。
6、通话记录单,证实自2016年1月1日至1月31日，被告人颜庆每天均有与饶某通话联系（1月8日、15日、16日、29日以及30日除外）。颜庆的手机号码为，饶某的手机号码为。
三、2016年3月6日晚上，被告人颜庆在光泽县杭川镇坪山路二中路口，以人民币400元的价格将3克氯胺酮卖给饶某、龙某。
该起事实，有下列证据证实：
1、证人饶某的证言笔录，证实2016年3月6日晚上，饶某与叫“鼻癌”的男子由邵武市前往光泽县向颜庆购买K粉，期间龙某打电话给饶某，让饶某帮忙购买K粉，由于饶某身上现金不够，到光泽县后，龙某通过饶某的电话与颜庆沟通，颜庆同意以人民币200元的价格赊账2克K粉给龙某；同时颜庆以人民币200元的价格将2克K粉卖给饶某的事实。
2、证人龙某的证言笔录，证实2016年3月6日晚上，龙某在邵武市晒口火车站上班，饶某前往光泽县找颜庆购买K粉，龙某请饶某帮忙以人民币200元的价格向颜庆赊购2克K粉的事实。
3、被告人颜庆的供述笔录，证实2016年3月6日晚上，饶某开着一辆银白色的小车到光泽县找颜庆购买K粉，饶某以100元的价格向颜庆购买了1克的K粉；饶某的朋友通过手机沟通，以200元的价格向颜庆赊购了2克的K粉的事实。
4、证人饶某的辨认笔录，证实侦查机关分别将三组12张不同照片由饶某进行辨认，饶某辨认出贩卖毒品给饶某、龙某的“阿南”就是颜庆的事实。
5、证人龙某的辨认笔录，证实侦查机关分别将三组12张不同照片由龙某进行辨认，龙某辨认出贩卖毒品给饶某、龙某的“阿南”就是颜庆的事实。
6、通话记录单,证实2016年3月6日，被告人颜庆与饶某通话联系。颜庆的手机号码为，饶某的手机号码为。
四、2016年3月7日20时许，被告人颜庆在光泽县杭川镇坪山路二中路口，以人民币400元价格将3.35克氯胺酮卖给饶某、龙某。交易完成后，饶某、龙某准备离开现场时被公安民警抓获，并从二人身上查获疑似毒品共计3.35克（经鉴定为氯胺酮）。公安民警在光泽县汽车站路段将颜庆拦截，并从其身上查获疑似毒品共计2.9克（经鉴定为氯胺酮）。
该起事实，有下列证据证实：
1、被告人颜庆的供述笔录，证实2016年3月7日20时许，颜庆在光泽县杭川镇坪山路二中路口对面的巷子里以400元的价格将3.35克K粉卖给饶某、龙某。颜庆交易完之后乘坐“猴子”驾驶的小车离开现场，并在鸾凤乡政府路口被公安民警抓获，从颜庆身上查获2.9克氯胺酮的事实。
2、证人饶某的证言笔录，证实2016年3月7日20时许，饶某驾驶面包车载着龙某从邵武市前往光泽县购买K粉，在光泽县杭川镇坪山路二中路口对面的巷子里以人民币400元的价格向颜庆购买4克K粉，在交易结束后饶某、龙某被公安民警抓获的事实。
3、证人龙某的证言笔录，证实2016年3月7日20时许，龙某乘坐饶某驾驶的面包车从邵武市前往光泽县购买K粉，在光泽县杭川镇坪山路二中路口对面的巷子里以人民币400元的价格向颜庆购买4克K粉，在交易结束后饶某、龙某被公安民警抓获的事实。
4、证人潘某的证言笔录，证实2016年3月7日20时许，潘某驾驶小轿车载着颜庆到光泽县杭川镇坪山路二中路口，在车上潘某看到颜庆在小车后排座位对疑似毒品的白色粉末进行称重，尔后下车前往二中路口对面的小巷子，过了十几分钟颜庆从小巷子出来，重新上了潘某驾驶的小轿车，潘某驾车载着颜庆从二中路口往光泽县东关方向行驶，在行驶至汽车站路段时被公安民警抓获的事实。
5、证人何某的证言笔录，证实车牌为面包车为何某所有，并于2016年3月7日17时左右借给饶某使用的事实。
6、南平市公安局物证鉴定所鉴定书，证实从颜庆、饶某、龙某身上扣押的疑似毒品的晶体，经过鉴定均含有氯胺酮成分。
7、对颜庆人身的搜查笔录及扣押物品称重笔录，证实2016年3月7日，公安民警从颜庆牛仔裤左侧前口袋扣押了一袋净重为0.89克疑似毒品的白色粉末；从颜庆牛仔裤右后口袋扣押了一袋净重为2.01克疑似毒品的白色粉末，并将上述扣押的白色粉末取样送检的事实。
8、对龙某人身的搜查笔录及扣押物品称重笔录，证实2016年3月7日晚，公安民警从龙某牛仔裤右前侧口袋扣押了一袋净重为1.68克疑似毒品的白色粉末，并将上述扣押的白色粉末取样送检的事实。
9、对饶某人身的搜查笔录及扣押物品称重笔录，证实2016年3月7日晚，公安民警从饶某上衣左侧口袋扣押了一袋净重为1.58克疑似毒品的白色粉末；从饶某牛仔裤右前侧口袋扣押了净重为0.09克的白色粉末，并将上述扣押的白色粉末取样送检的事实。
10、被告人颜庆的辨认笔录，证实侦查机关分别将三组12张不同照片由颜庆进行辨认，颜庆辨认出向其购买毒品的“小志”就是饶某的事实。
11、被告人颜庆的辨认笔录，证实侦查机关分别将三组12张不同照片由颜庆进行辨认，颜庆辨认出与饶某一同到光泽向其购买毒品的男子就是龙某的事实。
12、证人潘某的辨认笔录，证实侦查机关分别将三组12张不同照片由潘某进行辨认，潘某辨认出2016年3月7日与其一同被抓的“小南瓜”就是颜庆的事实。
13、证人龙某的辨认笔录，证实侦查机关分别将三组12张不同照片由龙某进行辨认，龙某辨认出2016年3月7日帮“阿南”开车的人就是潘某的事实。
14、证人饶某的辨认笔录，证实侦查机关分别将三组12张不同照片由饶某进行辨认，饶某辨认出贩卖毒品给饶某、龙某的“阿南”就是颜庆的事实。
15、证人龙某的辨认笔录，证实侦查机关分别将三组12张不同照片由龙某进行辨认，龙某辨认出贩卖毒品给饶某、龙某的“阿南”就是颜庆的事实。
16、通话记录单,证实2016年3月7日，被告人颜庆与饶某通话联系。颜庆的手机号码为，饶某的手机号码为。
本案其他综合证据有：
1、户籍证明，证实被告人颜庆的出生年月以及户籍所在地等基本情况的事实。
2、归案情况说明，证实2016年3月7日20时许，侦查人员在光泽县杭川镇坪山路二中路口将购买毒品的饶某、龙某抓获，同时在光泽县杭川镇汽车站路段将颜庆、潘某抓获后带回公安局办案中心接受讯问的事实。
上述证据，均经庭审质证，证据来源合法，内容客观真实，证据间相互印证，本院均予采信。
关于公诉机关指控2016年2月11日下午，被告人颜庆以人民币500元的价格将5克氯胺酮卖给饶某。辩护人提出，本案中饶某在证言笔录中关于购买毒品的付款方式的表述前后存在矛盾；被告人颜庆的供述中，对于饶某通过微信红包支付的人民币500元是归还给颜庆的款项。经查，饶某在2016年4月25日之前的证言笔录中陈述的均为微信支付，而在2016年4月25日的笔录中，明确表示2月份购买毒品均为现金支付，前后供述矛盾。由于本起犯罪中只有饶某一人的证言予以证实，且饶某的证言笔录前后存在矛盾，无其他证据证实。因此公诉机关对该起犯罪的指控证据不足，故本院不予认定，辩护人对该起事实的辩护意见本院予以采纳。
关于公诉机关指控2016年2月21日晚上，被告人颜庆在光泽县杭川镇文昌路宝龙宾馆门口，以人民币300元的价格将3克氯胺酮卖给饶某、龙某。辩护人在庭上提出，本案中的证人饶某、龙某在证言笔录中对于购买毒品的付款方式的表述前后矛盾，被告人颜庆的供述中，明确表示本次毒品是送给饶某、龙某玩的，未收钱，因此不能认定为贩卖毒品。经查，饶某在2016年3月7日和3月9日所做的笔录中陈述使用现金支付，而在2016年4月25日和11月29日所做的笔录中陈述使用微信红包支付；龙某在2016月3月7日和3月17日所做的笔录中陈述使用现金支付，而在2016年7月15日所做的笔录中陈述使用微信红包支付，上述两位证人对于2016年2月21日晚购买毒品付款方式供述存在矛盾，且没有其他证据证实。因此公诉机关对该起犯罪的指控证据不足，故本院不予认定，辩护人对该起事实的辩护意见本院予以采纳。
关于辩护人提出，起诉书指控被告人颜庆第一起和第二起贩卖毒品的犯罪事实都无充分有效的证据予以支持，公诉机关指控的事实不能成立的辩护意见。经查，起诉书指控被告人颜庆第一起和第二起贩卖毒品的犯罪事实,被告人颜庆虽然均予以否认,但该2起贩卖毒品均有二个以上的证人证实被告人颜庆有贩卖毒品的事实。且证人陈述的颜庆贩卖毒品的时间、地点、毒品数量等细节均能相互吻合，并有辨认笔录、通话记录相互印证；该2起贩卖毒品被告人虽没有供述其犯罪事实，但有其他确实、充分的证据证实其实施了贩卖毒品的行为。综上所述，被告人颜庆虽然不承认上述犯罪事实，辩护人亦认为证据不足，但均未提供相应的证据予以佐证，故被告人及辩护人关于起诉书指控的第一起和第二起的辩护意见与事实不符，本院不予采纳。
关于辩护人提出，被告人颜庆以贩养吸的问题。经查，颜庆吸食毒品虽有其本人的供述，以及抓获时侦查机关对其二人进行的检测结果呈阳性的事实，但只能证明被告人被抓获之前有吸食毒品，而本案中没有证据证实被告人确系为吸食毒品而贩卖毒品，故认定被告人颜庆属以贩养吸证据不足，辩护人的该辩护意见本院不予采纳。
关于辩护人提出，毒品重量除2016年3月7日被抓获当日的无异议外，其余5起都是凭相互矛盾的证人证言及被告人之前的供述推算，均无确凿证据证明。经查，在起诉书指控的第一起中，饶某证实以300元的价格购买3克氯胺酮，龙某证实以300元的价格购买2至3克氯胺酮；在起诉书指控的第二起中，饶某证实以300元的价格购买3克氯胺酮，龙某证实以300元的价格购买2至3克氯胺酮；在起诉书指控的第五起中，饶某证实饶某和龙某一共以400元的价格购买4克氯胺酮，龙某证实龙某以200元的价格购买2克氯胺酮，被告人颜庆的供述证实颜庆以300元的价格将3克的氯胺酮卖给饶某和龙某。证人证言与被告人供述之间存在矛盾，公诉机关就高认定与相关规定不符。本院从有利于被告人，采取就低不就高的方式认定起诉书指控颜庆第一起贩卖毒品的数量为2克，起诉书指控颜庆第二起贩卖毒品的数量为2克，起诉书指控颜庆第五起贩卖毒品的数量为3克。综上，本院依法确认被告人颜庆贩卖毒品氯胺酮的数量共计13.25克。
本院认为，被告人颜庆违反国家对毒品的管制规定，为牟取非法利益，多次贩卖毒品氯胺酮数量共计达13.25克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控颜庆犯贩卖毒品罪的罪名成立，应当依法追究其刑事责任。颜庆多次贩卖毒品，属情节严重。公诉机关根据被告人颜庆的犯罪事实、情节和对社会的危害程度，建议本院判处其有期徒刑三年至四年。被告人对部分指控自愿认罪，可以酌情从轻处罚。辩护人提出判处颜庆有期徒刑一年以下的量刑建议偏轻，本院不予采纳。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。本院综合考量被告人犯罪的事实、情节、性质、对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人颜庆犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币五千元。
刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年3月7日起至2019年5月6日止；罚金在本判决生效后十日内缴纳。
二、被告人颜庆违法所得人民币1400元予以追缴，扣除已追缴的人民币520元，剩余人民币880元继续予以追缴，上缴国库。
三、扣押的作案工具手机一部（型号OPPOR7s、玫瑰金、屏幕破碎）予以没收，由扣押机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南平市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张少华
人民陪审员 高培引
人民陪审员 刘玉成
二〇一六年十二月三十日
书 记 员 吴 娴
本案依据的主要法律条款
《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款：走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第四款：走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条第一款：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。