安徽省宿松县人民法院
民 事 判 决 书
（2018）皖0826民初945号
原告：吴孟笋，男，1964年9月11日出生，汉族，住安徽省宿松县。
委托诉讼代理人：董邦强，男，住安徽省宿松县,系吴孟笋所在单位宿松天盛商务有限公司推荐的公民。
委托诉讼代理人：邓必胜，宿松县孚玉镇法律服务所法律工作者。
被告：陈少林，男，1964年6月17日出生，汉族，私企业主，住安徽省宿松县。
被告：贺淑华，男，1963年10月29日出生，汉族，住安徽省宿松县。
原告吴孟笋与被告陈少林、贺淑华建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年3月21日立案后，依法适用普通程序，于2018年7月5日、8月7日二次公开开庭进行了审理。第一次开庭原告吴孟笋的委托诉讼代理人邓必胜、被告陈少林到庭参加诉讼。第二次开庭原告吴孟笋、被告陈少林到庭参加诉讼。被告贺淑华经本院传票传唤无正当理由二次均未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
吴孟笋向本院提出诉讼请求：1、判令二被告支付工程质量保证金40000元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告长期从事绿化施工承包业务。2015年12月26日，原告与二被告签订了《工程分包协议》，被告将其所承建的东北新城民生中央城二期市政景观工程中绿化项目分包给原告施工，双方约定了工程内容、承包价格及结算方式等。随后，原告按合同约定施工并如期竣工。工程款结算后，二被告按约定预留了原告10%的工程质量保证金（以下简称质保金）4万元，后二被告出具了证明一份，约定到期后质保金由二被告负责返还。养护期满后，原告多次向二被告催要质保金，二被告一直拖延不付。为维护自身合法权益，特起诉至法院，请判如所请。
陈少林辩称，东北新城民生中央城二期市政景观工程是由我和贺淑华共同承包的。吴孟笋在承包过程中，没有按要求施工，在整个工程验收时，为保证验收合格，开发商潜山县民生房地产开发有限公司宿松分公司（以下简称潜山民生公司宿松分公司）缴纳了3万元保证金。作为施工方，我和贺淑华多次向吴孟笋交涉此事，要求吴孟笋必须按图施工，但是吴孟笋一直未按要求施工，所以导致潜山民生公司宿松分公司至今尚欠我方工程款81043.81元。我和贺淑华在与结算吴孟笋工程款时，约定保证金收据由我拿回，吴孟笋负责退回，质保金4万元到期后由我和贺淑华负责返还是事实，在《证明》上写得都很清楚。
贺淑华书面辩称，1、吴孟笋并未提交与我之间存在建筑施工合同关系等证据材料，也未看到相应材料的真实原件。也没有涉案项目是否缴纳相应保证金抑或预留保证金与实际主张是否相符、工程项目是否验收等材料。吴孟笋是否能举证证明其严格履行了合同义务，我认为吴孟笋的诉讼主张需以证据为依据，请法院根据民事诉讼举证规则，依法裁判；2、吴孟笋并未提交涉及我的身份信息材料，并不能证明我是本案利害关系人。吴孟笋所谓的工程分包协议双方主体是谁？吴孟笋个人是否具有分包绿化项目的资质，合同是否存在效力问题？3、我与本案被告陈少林在宿松县民生中央城二期工程上存在合作，该项目开工后的部分工程材料款及其工人工资由我支付，因本案被告陈少林挪用相应工程款使我遭受重大经济损失，且本案被告陈少林把其与我对账结算时出具给潜山民生公司宿松分公司的49000元条据私自取回，导致我与项目发包方尚未结算清楚，衍生出很多事情未处理完，我也是深受其害。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。吴孟笋提交的证据1《工程分包协议》、证据2《民生中央城小区二期绿化预算表》各一份，证明吴孟笋、陈少林和贺淑华签订了工程分包协议；证据3陈少林和贺淑华共同出具的《证明》一份，证明工程款结算后按约定预留了质保金40000元，保质期满后由陈少林和贺淑华共同返还。陈少林质证对三份证据的真实性无异议，但认为因绿化工程验收不合格，导致潜山民生公司宿松分公司至今尚欠工程款未付。贺淑华提交的证据《宿松民生中央城二期道路、排水及景观绿化工程施工合同补充条款》一份、《民生中央城二期住宅、商业房源明细》一份。吴孟笋质证对真实性无异议，但认为与本案无关。陈少林质证对二份证据的真实性无异议。
本院为查明案件事实，依职权调取的证据如下：1、宿松县园林绿化管理处《关于民生中央城二期园林景观工程核验的意见》文件复印件一份；2、潜山民生公司宿松分公司出具的《证明》一份。吴孟笋质证无异议。陈少林质证认为证据1的真实性无异议，但正好说明绿化工程有问题需整改而不是验收合格，对证据2有异议，认为潜山民生公司宿松分公司声明不欠工程款与事实严重不符。
本院对吴孟笋和贺淑华提交的证据的“三性”、本院依职权调取的证据1、证据2中关于关于民生中央城二期市政、绿化工程已验收合格的真实性予以确认并在卷佐证。至于潜山民生公司宿松分公司与被告陈少林、贺淑华之间的工程款是否结清非本案审理范围，不予评议。
本院经审理后查明事实以下：潜山民生公司宿松分公司系宿松东北新城民生中央城项目开发商。2015年9月民生中央城二期道路、排水及景观绿化等市政景观工程对外招标。陈少林和贺淑华因无建筑资质，逐挂靠在安徽智源建筑工程有限公司名下。并以该公司名义中标后与潜山民生公司宿松分公司签订了《宿松民生中央城二期道路、排水及景观绿化工程施工合同补充条款》等建设施工合同，承包了该项目市政景观工程。2015年12月26日二人又以项目工程负责人的名义将工程中的绿化项目分包给吴孟笋个人施工，并签订了《工程分包协议》，约定工程总造价36万元，吴孟笋作为施工方应按提供的图纸和苗木清单施工。协议另约定了工程款的支付方式，其中关于质保金的约定为：“工程验收合格后，一星期内做工程决算时甲方扣回垫付的13万元和预留10%质保金，余款一次性付给乙方。10%质保金甲方出具预留凭证给乙方，养期满后，一星期内甲方一次付给乙方。……”。合同约定养护期为工程验收后18个月。协议签订后，吴孟笋按合同约定进行了施工。2016年3月21日，宿松县园林绿化管理处对民生中央城二期园林绿化工程进行验收时,认为存在问题,并限期整改。潜山民生公司宿松分公司为保证能按期向业主交房，承诺加强监督并在短期内完成整改，同时向宿松县园林绿化管理处缴纳了3万元整改保证金。同年6月民生中央城二期工程全部验收合格并开始交付业主使用。后吴孟笋与陈少林、贺淑华就绿化工程款进行了结算，陈少林、贺淑华扣除质保金4万元和保证金3万元后,余款全部支付给了吴孟笋。关于质保金和保证金的处理，陈少林、贺淑华共同向吴孟笋出具了一份《证明》，约定保证金收据由陈少林拿回，吴孟笋负责退回，质保金到期由陈少林、贺淑华负责返还。但约定的养护期18个月届满后，陈少林、贺淑华并未按期返还，吴孟笋多次催要未果后，起诉来院要求判令二被告支付工程质保金40000元，并从2018年3月20日起按年利率6%计算利息。本案在审理过程中，吴孟笋自愿放弃支付利息的诉讼请求。
本院认为，本案争议的焦点有：（一）案涉绿化工程施工合同的效力。被告陈少林、贺淑华作为自然人没有建设工程施工作业资质，其挂靠在安徽智源建筑工程有限公司名下，并以该公司名义与潜山民生公司宿松分公司签订的宿松民生中央城二期市政景观工程施工合同，根据有关法律规定应认定为无效合同。同样，陈少林、贺淑华作为挂靠人承包工程后将该工程肢解后将其中的绿化工程又违法分包给亦无建设工程施工作业资质的吴孟笋个人施工。故陈少林、贺淑华与吴孟笋之间签订的《工程分包协议》亦属无效。
（二）案涉绿化工程是否已经竣工验收合格？被告陈少林辩称没有返还质保金的原因是因为吴孟笋承建的绿化工程至今未验收合格。根据案涉工程总发包方潜山民生公司宿松分公司提供的证据表明，案涉绿化工程开始验收时确实存在问题，但已整改。现宿松民生中央城二期工程整体已验收合格并交付业主使用，被告陈少林在庭审中亦认可这一事实，而绿化项目工程属宿松民生中央城二期工程整体的组成部分，因此，应认定为案涉绿化工程已经竣工验收合格。
（三）被告陈少林、贺淑华是否应当返还质保金？首先质保金是指发包人与承包人在建设工程承包合同中约定，从应付的工程款中预留，用以保证承包人在缺陷责任期内对建设工程出现的缺陷进行维修的资金，即质保金亦属于工程款范畴。其次,根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”的规定。案涉绿化工程施工合同虽然无效，但已经竣工验收合格，陈少林、贺淑华应参照合同约定向吴孟笋支付包含质保金在内的全部工程价款。最后,双方约定的质保金返还条件已经成就。双方约定工程验收合格后，绿化养护期为18个月，现已届满。陈少林、贺淑华在不能证明绿化项目工程仍存在质量问题时，应按约定予以返还。
综上所述，吴孟笋要求陈少林、贺淑华返还质保金的诉讼请求本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项，第五十八条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条、第二十八条、第二十九条第三款，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
被告陈少林、贺淑华于本判决生效之日起十日内返还原告吴孟笋质保金40000元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费800元，由被告陈少林、贺淑华负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。
审 判 长 余 军
审 判 员 付 蓉
人民陪审员 齐建军
二〇一八年八月八日
法官 助理 胡多青
书 记 员 杨梁亮
附本案适用的相关法律条文
一、《中华人民共和国合同法》
第五十二条有下列情形之一的，合同无效：
……
(五)违反法律、行政法规的强制性规定。
第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。
二、《中华人民共和国建筑法》
第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。
禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。
第二十八条禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。
第二十九条……
禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。
三、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定，认定无效：
(一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的;(二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的;(三)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。
第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。
四、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。