四川省渠县人民法院民 事 判 决 书（2016）川1725民初1046号原告:曾孟渠，男，1969年8月27日出生，汉族。委托诉讼代理人：廖广健，渠县和平法律服务所法律工作者。被告：渠县金林煤业有限公司。法定代表人：张凤波，董事长。委托诉讼代理人（特别授权）：张凤平，渠县金林煤业有限公司员工。委托诉讼代理人：覃礼顺，四川中沛律师事务所律师。原告曾孟渠与被告渠县金林煤业有限公司（以下简称金林公司）劳动争议纠纷一案，本院于2016年5月20日立案受理后，依法适用普通程序于2016年7月5日公开开庭进行了审理。原告曾志祥及其委托诉讼代理人廖广健，被告金林公司的委托诉讼代理人张凤平、覃礼顺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告曾孟渠向本院提出诉讼请求：1.解除原、被告的劳动合同关系；2.被告赔偿原告一次性伤残补助金58500元（4500元/月×13个月）、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金126000元（3500元/月×36个月）、停工留薪期工资54000元（4500元/月×12个月）、检查费455元、鉴定费300元、交通费600元，共计239855元；3.被告应为原告补交从2005年4月至解除劳动关系时止的社会养老保险费用单位应承担的部分或赔偿其损失10万元。事实及理由：被告于2005年4月招聘原告为采煤工，原告2007年5月至2012年3月为掘进工，2012年4月至2014年9月为井下安全管理员，双方至今未签订劳动合同，被告也未给原告办理社会保险。2015年2月5日，原告经达州市疾病预防控制中心附属医院诊断为：煤工尘肺一期。2015年6月8日，达州市人力资源和社会保障局认定原告为工伤。2016年1月16日，达州市劳动能力鉴定委员会对原告的伤残进行劳动能力鉴定，鉴定为七级伤残。双方为赔偿问题未达成协议，原告于2016年3月3日申请劳动仲裁，渠县劳动人事争议仲裁委员会未在60日内作出裁决。故原告起诉至法院要求支持自己的诉讼请求。被告辩称，被告经营的煤矿之前是由渠县汇东乡东升煤矿“普通合伙企业”（以下简称东升煤矿）在经营，2010年8月25日被告才接手经营该煤矿，因此，原、被告劳动关系形成时间为2010年8月25日；原告主张的一次性伤残赔偿金过高，因被告接手该煤矿后一直在进行技改，原告上班时间不固定，原告称工资每月4500元无依据；原告并未住院治疗疾病，其主张停工留薪期待遇于法无据；原告要求被告为其办理社会保险并交纳单位应缴纳的费用，因被告已经将社保的费用发放给原告，要求他们自行去办理，原告自己不办理，应自行承担责任。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实本院认定如下：1.关于原、被告劳动关系成立的时间。原告提供有被告单位盖章确认的《达州市劳动能力鉴定表》证明原、被告劳动关系成立时间为2005年4月；被告提供被告公司的营业执照、东升煤矿营业执照及东升煤矿“准予注销登记通知书”以证明原告经营的煤矿原属于东升煤矿在经营，后该煤矿转让给被告公司经营。同时，被告认为原告提供的被告公司“基本情况（开业）”已经载明被告公司成立时间为2008年10月17日，营业时间从2012年12月20日至2018年10月6日，因此，原、被告劳动关系成立时间应为东升煤矿注销登记后双方才建立劳动关系，即2010年8月25日后双方才建立劳动关系。本院认为，被告公司为新注册成立的公司，被告并未提供与原煤矿之间的转让合同，因此，被告公司与原东升煤矿属于承继关系，原告的工龄应当连续计算。同时，《达州市人力资源和社会保障局工伤认定决定书》（达市人工决［2015］渠-051）号已载明原告从2005年4月开始就在金林煤业公司上班，原告提供的《达州市劳动能力鉴定表》上注明原告参工时间为2005年4月，被告单位予以了认可，本院认为原、被告劳动关系形成时间应为2005年4月。2.关于原告工资问题。被告提供了《2014年、2015年渠县金林煤业有限公司金林煤矿未正常生产、掘进的情况说明》及被告被责令整改等文件，以证明被告公司经常停产，员工不是正常上班，其工资不固定，不是原告所主张的工资数额4500元。本院认为，对于原告的工资，被告有责任提供，但又拒不提供，原告的工资可按法庭辩论终结前上年度四川省公布的采矿业平均工资计算。3.关于被告提供的《2014年岗位责任制及考核实施方案》、《2015年度岗位设置及考核内容》和2014年、2015年的两份会议记录及2015年金林煤业全员培训人员名单，被告用以证明原告的工资中已包括原告的社会保险费用，被告质证认为不知情，予以否认。本院认为被告虽然提供了2015年金林煤业全员培训人员名单，但并不能证明原告同意被告将社会保险费用发放于自己的工资中，同时，被告这种工资发放形式违反相关法律规定，故不予采信。本院根据所采信的证据，结合当事人的陈述，认定以下案件事实：原告于2005年4月被东升煤矿招聘为采煤工，双方未签订劳动合同。2010年8月25日，东升煤矿办理了注销登记，该煤矿由被告金林煤业公司经营，原告一直在该煤矿上班，原告与被告仍未签订劳动合同。2015年2月5日，原告经达州市疾病预防控制中心附属医院诊断为：煤工尘肺一期。原告检查疾病花费455元。2015年6月8日，达州市人力资源和社会保障局认定原告为工伤。2016年1月16日，达州市劳动能力鉴定委员会对原告的伤残进行劳动能力鉴定，鉴定为七级伤残。原告花鉴定费300元。事后，双方为赔偿问题未达成协议，原告2016年3月3日申请劳动仲裁，渠县劳动人事争议仲裁委员会未在60日内作出裁决。故原告起诉至法院要求支持自己的诉讼请求。同时查明，东升煤矿和被告一直未为原告办理社会养老保险手续并交纳单位应承担的保险费用。本院认为，原告在东升煤矿上班，后东升煤矿注销，该煤矿由新成立的被告金林煤业公司经营，原告一直在原煤矿上班。被告金林公司未提供企业之间的转让协议，也未与原告重新签订新的劳动合同，因此，被告使用原煤矿职工，属被告对东升煤矿职工权利义务的承继。原告患职业病被依法确认为工伤，经鉴定为七级伤残。原告要求被告按《工伤保险条例》规定享受工伤保险待遇，符合法律规定，本院予以支持。《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇。”原告2015年2月5日被诊断为患职业病，2016年1月16日鉴定为七级伤残，期间原告需接受治疗，本院支持停工留薪期11个月。《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资。”（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”及《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知》（川府发[2011]28号）第二条第三项规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动（聘用）合同期满终止，或职工本人提出解除劳动（聘用）合同，终止工伤保险关系的，享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：一次性工伤医疗补助金标准为七级伤残10个月…；一次性伤残就业补助金标准为七级伤残26个月…。”原告的一次性伤残补助金为13个月的本人工资，一次性医疗补助金和一次性就业补助金为36个月统筹地区上年度职工平均工资。原告本人工资应以受伤前12个月的平均工资计算，但原、被告不能证明原告工资标准，原告本人工资可按四川省2015年度采矿业职工月平均工资3988.75元计算；原告主张一次性医疗补助金和一次性就业补助金应以达州市2015年度职工月平均工资3537.17元计算，原告主张按3500元计算，本院予以支持。故，原告工伤保险待遇核定为：停工留薪期工资3988.75元/月×11个月=43876.25元；一次性伤残补助金3988.75元/月×13个月=51853.75元；一次性医疗补助金和一次性就业补助金3500元/月×36个月=126000元；检查费455元；鉴定费300元；交通费酌情认定300元；以上费用合计222785元。根据《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”被告未为原告参加工伤保险，对被告发生的工伤保险待遇应由被告支付。原告要求被告为其完善用工期间养老保险，按照《中华人民共和国社会保险法》第十条第一款“职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费。”其理由正当，本院予以支持。据此，为保护劳动者的合法权益,依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款及《中华人民共和国社会保险法》第十条第一款之规定，判决如下：一、解除原、被告之间的劳动合同关系；二、被告渠县金林煤业有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告曾孟渠停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金和一次性就业补助金、检查费、鉴定费、交通费，共计222785元；三、被告于本判决发生法律效力之日起六十日内为原告完善从2005年4月至2016年9月社会养老保险手续并缴纳单位应承担的养老保险费用。如被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告渠县金林煤业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省达州市中级人民法院。审 判 长  唐 波审 判 员  杨 芳人民陪审员  李齐心二〇一六年十月十一日书 记 员  杨 莉