广东省韶关市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤02刑终142号
原公诉机关广东省韶关市武江区人民检察院。
上诉人（原审被告人）钟文辉，男，汉族，出生于广东省韶关市，初中文化，户籍地广东省韶关市浈江区，捕前住广东省仁化县。2005年2月4日因犯故意伤害罪被广东省东莞市人民法院判处有期徒刑九个月，2005年7月23日刑满释放；2008年12月1日因犯敲诈勒索罪被广东省清远市清城区人民法院判处有期徒刑一年六个月，2010年2月6日刑满释放。2015年7月8日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，同年8月10日被逮捕。现羁押于韶关市看守所。
广东省韶关市武江区人民法院审理广东省韶关市武江区人民检察院指控原审被告人钟文辉犯盗窃罪、敲诈勒索罪（未遂）一案，于2016年2月23日作出（2015）韶武法刑初字第319号刑事判决。原审被告人钟文辉不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，一、盗窃罪
2015年5月初的一天，被告人钟文辉在其位于韶关市武江区×××阳山村委上庙背村B2-1栋的住处，发现住在同一栋楼404房的被害人龚某将大门钥匙遗留在门锁上，便偷偷配了其大门钥匙。2015年5月5日，钟文辉利用其偷配的钥匙，开锁潜入龚某屋内盗得人民币400元。2015年5月15日，钟文辉再次利用其偷配的钥匙，开锁潜入龚某屋内，盗得金戒指一枚、吊坠一个、龚某及其朋友梁某的证件若干。
经韶关市武江区价格认证中心鉴定，被盗金戒指价值人民币726元、吊坠价值人民币600元。
二、敲诈勒索罪
2015年5月16日，钟文辉利用其在龚某屋内发现的龚某的手机号码，以退还龚某被盗的证件为由，通过打电话、发短信等方式威胁龚某，向龚某强行索要人民币2000元及龚某所使用的索尼手机一台，龚某被迫同意后，双方约定，钟文辉将盗取的证件放在韶关市武江区西联镇韶关大道西联隧道东侧入口绿化带处，龚某自行前往取回证件，并在现场留下现金和手机。龚某于当日下午在梁某的陪同下到上述地点取回被盗证件，但龚某并没有留下任何财物。
经韶关市武江区价格认证中心鉴定，被害人龚某所使用的索尼手机价值人民币1260元。
原审判决认定上述事实的证据，有韶关市公安局武江分局的受案登记表、立案决定书、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单及发还物品、文件清单，韶关市公安局武江分局西联派出所出具的到案经过、情况说明，中国移动通信集团广东有限公司韶关分公司安全保卫部提供的手机通话清单，清远市清城区人民法院（2008）城法刑初字第361号刑事判决书、刑事裁定书及清远市看守所清公刑释字（2010）26号刑满释放证明书，被告人的户籍证明，龚某提供的身份证、社保卡复印件、光盘、光盘内容打印材料及购买被盗金戒指及其使用的手机的票据（复印件），被害人龚某的陈述，证人李某、陈某、曾某、梁某的证言，被告人钟文辉的供述，辨认笔录，韶关市武江区价格认证中心韶武价认（2015）65、66号涉案财产价格鉴定结论书，现场勘查笔录及照片、钟文辉指认现场的照片。
据此，原审判决认为，被告人钟文辉无视国家法律，以非法占有为目的，入户盗窃他人财物，其行为已构成盗窃罪；钟文辉利用其盗窃取得的他人证件相要挟，强行索取他人财物，数额较大，其行为又构成敲诈勒索罪。钟文辉在敲诈勒索犯罪的过程中，因意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂，对该罪依法可比照既遂犯从轻处罚。钟文辉在判决宣告以前一人犯数罪，依法应当数罪并罚。钟文辉归案后能如实供述所犯罪行，并当庭自愿认罪，依法可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百七十四条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第二十三条、第六十九条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十四条和最高人民法院、最高人民检察院《关于办理敲诈勒索刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第八条的规定，以盗窃罪，判处钟文辉有期徒刑十一个月，并处罚金人民币三千元；以敲诈勒索罪（未遂），判处其有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元。决定执行有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币八千元。
宣判后，钟文辉上诉提出其盗窃金额较小，赃物吊坠已经退赔给被害人，且其在敲诈勒索犯罪中自动中止犯罪行为，并非意志以外的原因未得逞，应从轻处罚。
经审理查明，一、盗窃罪
2015年5月初的一天，钟某在其位于韶关市武江区西联镇阳山村委上庙背村B2-1栋的住处，发现住在同一栋楼404房的被害人龚某将大门钥匙遗留在门锁上，便偷偷配了其大门钥匙。2015年5月5日，钟文辉利用其偷配的钥匙，开锁潜入龚某屋内盗得人民币400元。2015年5月15日，钟文辉再次利用其偷配的钥匙，开锁潜入龚某屋内，盗得金戒指一枚、吊坠一个、龚某及其朋友梁某的证件若干。被盗的吊坠已于2015年7月16日被韶关市公安局武江分局扣押，并于同年11月26日发还给龚某。
经韶关市武江区价格认证中心鉴定，被盗金戒指价值人民币726元、吊坠价值人民币600元。
二、敲诈勒索罪
2015年5月16日，钟文辉利用其在龚某屋内发现的龚某的手机号码，以退还龚某被盗的证件为由，通过打电话、发短信等方式威胁龚某，向龚某强行索要人民币2000元及龚某所使用的索尼手机一台，龚某被迫同意后，双方约定，钟文辉将盗取的证件放在韶关市武江区西联镇韶关大道西联隧道东侧入口绿化带处，龚某自行前往取回证件，并在现场留下现金和手机。龚某于当日下午在梁某的陪同下到上述地点取回被盗证件，但龚某并没有留下任何财物。后钟文辉继续通过发短信等方式，威胁龚某交出财物，龚某怕被报复，让钟文辉提供一个银行账号，钟文辉将账号发给龚某后，龚某仍未如约转钱。龚某为防止钟文辉继续威胁其，搬到旭日玩具厂的宿舍住了一段时间，后因为此事还辞职回湖北老家了。
经韶关市武江区价格认证中心鉴定，龚某所使用的索尼手机价值人民币1260元。
认定上述犯罪事实的所有证据均经一审开庭查证属实，本院予以确认。
在二审审理期间，韶关市公安局武江分局西联派出所出具了一份抓获经过，证实2015年5月16日龚某到该所报案称其居住的韶关市武江区×××阳山村委上庙背B2-1栋404房被盗，接到报警后，该所立即组织民警展开侦查，据被害人反映，案发后犯罪嫌疑人用手机139××××7365和QQ号码13×××77与被害人联系过并敲诈勒索被害人的财物。公安人员通过技术侦查并锁定了犯罪嫌疑人钟文辉。2015年7月8日晚上，公安人员在广东省仁化县董塘镇×××塔脚下二组钟文辉的岳父家将其抓获。经审讯，钟文辉对盗窃和敲诈勒索的犯罪事实供认不讳。
广东省东莞市人民法院提供了（2005）东法刑初字第936号刑事判决书，证实2005年2月4日钟文辉因犯故意伤害罪被东莞市人民法院判处有期徒刑九个月。
东莞市第二看守所分所提供了东二看分所字（2005）171号刑满释放证明书，证实钟文辉因犯故意伤害罪被判刑后，于2005年7月23日刑满释放。
上述证据已向上诉人钟文辉出示质证，本院予以确认。
对于上诉人钟文辉提出其系自动中止犯罪行为的上诉意见，经查，钟文辉通过打电话、发短信等方式威胁被害人，强行索要财物，被害人假意答应钟文辉的要求，拿回证件，但未按照约定将财物交给钟文辉，钟文辉便继续不停地通过打电话、发短信等方式威胁被害人，后因被害人更换联系方式及住址，其无法联系到被害人后才停止了敲诈勒索的行为。其最终未取得财物，并非其主动中止犯罪行为，而是被害人一直拒绝给付财物，属于其意志之外的原因未得逞。故该上诉意见不成立，本院不予采纳。
对于上诉人钟文辉提出其盗窃金额较小，赃物吊坠已退赔给被害人的上诉意见，经查属实，但原审判决已根据其犯罪数额、犯罪情节，对其在法定幅度内判处刑罚，量刑适当。故该上诉意见不成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人钟文辉无视国家法律，以非法占有为目的，入户盗窃他人财物，其行为已构成盗窃罪；钟文辉利用其盗窃取得的他人证件相要挟，强行索取他人财物，数额较大，其行为又构成敲诈勒索罪，依法应数罪并罚。钟文辉在敲诈勒索犯罪的过程中，因意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂，对该罪依法可比照既遂犯从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，应予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李 芳
审 判 员 戴 磊
代理审判员 何辉英
二〇一六年五月十日
书 记 员 张美玲
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二百七十四条敲诈勒索公私财物，数额较大或者多次敲诈勒索的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。
各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以根据本地区经济发展状况，并考虑社会治安状况，在前款规定的数额幅度内，确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院批准。
在跨地区运行的公共交通工具上盗窃，盗窃地点无法查证的，盗窃数额是否达到“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”，应当根据受理案件所在地省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院确定的有关数额标准认定。
盗窃毒品等违禁品，应当按照盗窃罪处理的，根据情节轻重量刑。
第十四条因犯盗窃罪，依法判处罚金刑的，应当在一千元以上盗窃数额的二倍以下判处罚金；没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的，应当在一千元以上十万元以下判处罚金。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理敲诈勒索刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条敲诈勒索公私财物价值二千元至五千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百七十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。
各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以根据本地区经济发展状况和社会治安状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院批准。
第八条对犯敲诈勒索罪的被告人，应当在二千元以上、敲诈勒索数额的二倍以下判处罚金；被告人没有获得财物的，应当在二千元以上十万元以下判处罚金。