四川省自贡市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）川03刑终30号
原公诉机关四川省富顺县人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘刚，男，1971年1月1日出生于四川省富顺县，汉族，初中文化，户籍地和居住地均为四川省富顺县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年4月15日被富顺县公安局监视居住，经富顺县人民法院决定于2016年11月7日被逮捕，现羁押于自贡市监管中心。
原审被告人张敏，女，1977年2月6日出生于四川省大安区，汉族，中专文化，户籍地四川省自贡市大安区，现住四川省富顺县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年4月11日被限制人身自由，次日被富顺县公安局刑事拘留，同年5月13日被富顺县公安局逮捕。现羁押于自贡市看守所。
原审被告人邹永康，男，1997年4月23日出生于四川省富顺县，汉族，初中文化，户籍地和居住地均为四川省富顺县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年1月28日被富顺县公安局刑事拘留，同年3月1日被富顺县公安局监视居住，同年8月31日被解除监视居住。
四川省富顺县人民法院审理四川省富顺县人民检察院指控被告人张敏、刘刚、邹永康贩卖毒品罪一案，于2017年1月4日作出（2016）川0322刑初242号刑事判决。宣判后，原审被告人刘刚不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年2月28日公开开庭审理了本案。四川省自贡市人民检察院指派检察员李莹出庭履行职务，上诉人（原审被告人）刘刚、原审被告人张敏、邹永康到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：2016年1月27日晚，吸毒人员何某某电话联系陈某某（另案处理）询问其是否有购买毒品的途径，陈某某遂电话联系被告人张敏称朋友要买200元的毒品，并提出向张敏购买。当日18时许，陈某某指使被告人邹永康到张敏处拿200元冰毒到富顺县新车站交给何某某，邹永康遂到富顺县张敏的租住屋，张敏将冰毒交给邹永康，并叫邹永康交易后将200元毒资带回来给自己。邹永康在富顺县新车站与何某某交易后被公安民警抓获，并在邹永康身上查获毒资200元，何某某身上查获疑似冰毒一袋0.66克。经依法提取该疑似冰毒样品送检，样品中检出甲基苯丙胺成分。
2016年4月11日中午，吸毒人员古某某电话联系张敏，称需购买150元的毒品（100元的冰毒、50元的麻古），双方约定先赊账，次日付款。张敏将此事告知与其同居的前夫被告人刘刚，刘刚同意。后古某某到富顺县张敏、刘刚的租住屋敲门，刘刚就把之前买回来的冰毒、麻古分了一小袋冰毒和一颗麻古出来，用纸包好放在饭桌上，之后刘刚给古某某开门，张敏将毒品拿给了古某某。古某某稍作逗留后离开，走出该租住屋大门就被公安民警查获，并在其身上查获向张敏、刘刚购买的一小袋疑似毒品冰毒0.45克、一颗疑似毒品麻古0.08克，经依法提取疑似毒品冰毒、疑似毒品麻古送检，样品中均检出甲基苯丙胺成分。公安民警对张敏、刘刚的租住屋进行搜查，查获疑似毒品麻古2.42克、疑似毒品冰毒6.87克，经依法提取疑似冰毒、疑似麻古样品送检，样品中均检出甲基苯丙胺成分。另查明，在该租住屋内查获的毒品是张敏拿钱给刘刚去购买回来的。
原判认定上述事实的证据有：受案登记表，立案决定书，人口信息，办案及抓获说明，搜查证、搜查笔录、扣押物品清单及称量记录，调取证据清单，通话记录及情况说明，现场检测报告书及行政处罚决定书，qq聊天记录，自贡市公安局物证鉴定所鉴定文书，现场勘查材料，辨认笔录，被告人张敏的供述，被告人刘刚的供述，被告人邹永康的供述，证人陈某某、张某某、古某某、何某某、欧某某的证言等证据。
原判认为，被告人张敏、刘刚、邹永康违反国家毒品管理规定，明知是毒品而故意贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立。张敏、刘刚被抓获后，从其租住屋内查获的毒品，也应认定为其贩卖的毒品，本案中张敏贩卖毒品总重量为10.48克，刘刚贩卖毒品总重量为9.82克，邹永康贩卖毒品总重量为0.66克，张敏的辩护人提出公诉机关指控的第二起犯罪中张敏只起次要和辅助作用的意见，已被本案证据否定；辩护人提出张敏和刘刚系吸毒人员，购买的毒品只用于自己吸食的意见与事实不符，其辩护理由不能成立；关于辩护人提出张敏对被查获的刘刚购买的毒品不应当承担法律责任的意见，经查，被告人张敏、刘刚有共同买卖毒品的事实，故第二起系二人共同犯罪，且作用相当，辩护人的辩护意见本院不予采纳；刘刚辩称没有参与向古某某出售毒品的意见，已被本案证据否定；被告人张敏自愿认罪，可以酌情从轻处罚；被告人邹永康在本案中系受他人指使进行毒品交易，起次要或者辅助作用，是从犯，依法应当从轻处罚；邹永康自愿认罪，可以酌情从轻处罚。据此，根据各被告人的犯罪情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款之规定，判决被告人张敏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万五千元；判决被告人刘刚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元；判决被告人邹永康犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元。
上诉人（原审被告人）刘刚认为自己没有参与贩卖毒品，一审法院没有查清案件基本事实，量刑过重，请求二审法院依法改判。
出庭检察人员认为，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，建议驳回上诉，维持原判。
二审审理查明的事实和证据与一审一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）刘刚、原审被告人张敏、邹永康违反国家毒品管理规定，明知是毒品而故意贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。关于刘刚辩称其未贩卖毒品，原判量刑过重的意见。经查，刘刚参与贩卖毒品的事实，有刘刚本人在侦查阶段的供述、同案人张敏的供述、证人古某某的证言证实，对其量刑亦在法定幅度之内，故该意见本院不予采纳。综上所述，原判认定事实清楚，证据确实充分，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 赵龙跃
审判员 樊成晔
审判员 徐文忠
二〇一七年三月二日
书记员 张 凤
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论毒品多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第三款走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以下有期徒刑，并处罚金。
第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
《中华人民共和国刑法》第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑法》第七十二条第一款对于判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。