湖南省永州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）永中法民二终字第718号
上诉人（原审原告、反诉被告）湖南和盛物业管理服务有限公司。
法定代表人李安元。
委托代理人蒋琼，该公司职工。
委托代理人李国清。
被上诉人（原审被告、反诉原告）吕保健。
委托代理人唐一兵。
上诉人湖南和盛物业管理服务有限公司因与被上诉人绿保健劳动争议纠纷一案，不服永州市零陵区人民法院（2015）零民初字第976号民事判决，于2015年11月11日通过原审法院向本院提起上诉。原审法院于2015年11月11日将该案移送本院。本院于2015年12月8日立案受理后，依法组成合议庭于2016年1月4日在本院第八审判庭公开开庭进行了审理，上诉人湖南和盛物业管理服务有限公司的为委托代理人蒋琼、蒋永、被上诉人吕保健及其委托代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，2011年4月10日吕保健应聘到和盛物业公司从事保安工作。2012年7月吕保健从该公司辞职。同年9月13日吕保健又应聘到该公司从事保安工作，次日正式上班，平均每月工作28天，每天工作8小时，工资1100元左右，有时会调整，该工资款里包括400元的保险金，但未双方未签订劳动合同。吕保健称2014年、2015年的工资有所增加，每月工资1320元，和盛公司未提供2012年10月以后的工资表。和盛物业公司一直未安排年休假，也未依法为吕保健缴纳各类社会保险。2015年3月6日上完晚班，第二天早上被和盛物业公司管理人员通知吕保健不要去上班了，理由是吕保健未按通知去开会。同年3月17日，吕保健到永州市零陵区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求：1、和盛物业公司因未签订劳动合同，应支付吕保健每月双倍工资差额14，520元（1320元×11个月）；2、和盛物业公司因违法解除劳动合同应支付吕保健经济赔偿金5280元（1320元×4个月）；3、和盛物业公司支付吕保健休息日加班工资9710.3元（1320元÷21.75×（104-24）×2］；4、和盛物业公司支付吕保健法定节日加班工资1456.56元（1320元÷21.75×（11-3）×3］；5、和盛物业公司支付吕保健未提前一个月告知而违法解除劳动合同的经济补偿金；6、和盛物业公司支付吕保健带薪年休假双倍工资2427.59元（1320元÷21.75×20×2）；7、和盛物业公司为吕保健依法补交各项社会保险（从2011年4月10日起至2015年3月7日止，如不能补交应赔偿损失）。该仲裁委员会受理该案后，于2015年5月11日裁决如下：一、被申请人和盛会物业公司支付申请人吕保健两倍工资差额14，520元；二、被申请人和盛物业公司支付申请人吕保健年休假工资报酬2185元；三、驳回申请人吕保健其他仲裁请求。吕保健与和盛物业公司于次日收到该裁决书后，均不服该裁决，在诉讼时效内到法院提起诉讼。
原审认为，一、劳动争议申请仲裁的时效为1年，仲裁时效从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算，劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受1年仲裁时效期间的限制，但是劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起1年内提出。本案中，双方不是拖欠劳动报酬引起的劳动争议，而是终止劳动关系引起的劳动争议，故本案中申请人吕保健申请劳动仲裁未超过仲裁时效，被申请人和盛物业公司称申请人吕保健于2015年3月才要求其支付2012年10月13日至2013年8月12日间的双倍工资已超过一年的仲裁时效，该抗辩理由不能成立，本院不予采信。
二、《中华人民共和国劳动合同法》第七条明确规定“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资”。本案中，用人单位和盛物业公司一直未与劳动者吕保健签订劳动合同，故和盛物业公司应支付吕保健11个月双倍工资差额。考虑到和盛物业公司一直未出示2012年10月至2015年3月期间吕保健的工资卡，本院采信吕保健关于其月工资为1320元，故仲裁委员会裁决由和盛物业公司支付吕保健11个月的工资14，520元（1320元×11个月）是正确的。
三、虽然双方未签订劳动合同，但自2012年9月14日起至2015年3月6日止，吕保健在和盛物业公司工作满一年以上，和盛物业公司未与吕保健签订书面劳动合同，应视为双方已订立无固定期限劳动合同，和盛物业公司仅因为吕保健未按通知参加会议就解除双方的劳动合同，且未提前一个月通知，该行为违反了劳动合同法的规定。因此，和盛物业公司应依《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条的规定向吕保健支付两个月又半个月的工资合计3300元作为经济补偿，又因为吕保健请求的1320元的赔偿金未超过法律规定的金额，法院予以支持。
四、因吕保健在和盛物业公司从2012年9月14日起累计工作已满两年不足三年，依照《职工带薪年休假条例》第三条、第五条规定，吕保健有15天的年休假，则和盛物业公司应支付吕保健年休假工资差额1414.29元（即1320元／月÷28天×15天×2），故仲裁裁决第二项错误，应予更正。
五、因吕保健未提供证据证实和盛物业公司安排其在法定节假日加班，故法院对其要求和盛物业公司支付其法定节假日加班工资的请求不予支持。
六、劳动法规定用人单位必须保证劳动者至少休息一天。自2012年9月14日起至2015年3月7日止，和盛物业公司安排吕保健每个月工作28天，违反了该规定，即吕保健每个月至少多工作了两天，则和盛物业公司应支付吕保健休息日加班工资5657.14元（1320÷28天×60天×2）
七、因吕保健系农业户口不存在失业问题，在工作期间未受伤害、未患病就医、未生育孩子，吕保健相应的保险待遇未被损害，是否补交无需本院处理。至于养老保险，和盛物业公司未依法缴纳违反了劳动合同法的规定，故应予以补缴。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国社会保险法》第十条和《职工带薪年休假条例》第三条、第五条之规定，判决如下：一、由湖南和盛物业管理服务有限公司在本判决生效后十日内支付吕保健11个月双倍工资差额14，520元、两个半个月工资的经济补偿金3300元；二、由湖南和盛物业管理有限公司在本判决生效后十日内支付给吕保健因违法解除劳动合同的赔偿金1320元；三、由湖南和盛物业管理服务有限公司在本判决生效后十日内支付吕保健休息日加班工资5657.14元；四、由湖南和盛物业管理有限公司在本判决生效后十日内支付吕保健年休假工资1414.29元；
五、由湖南和盛物业管理服务有限公司在本判决生效后十日内为吕保健补缴2012年9月14日至2015年3月7日的养老保险金单位负担部分；六、驳回吕保健的其他诉讼请求；七、驳回湖南和盛物业管理服务有限公司的诉讼请求。案件受理费20元，由湖南和盛物业管理服有限公司负担。
上诉人湖南和盛物业管理服有限公司不服上述判决，向本院提起上诉称：一、一审法院合议庭组成开庭时未全部到庭，变更合议庭时未按程序通知；二、未签订劳动合同是由于被上诉人的原因造成，且一审法院认定被上诉人的工资为1320元也是错误的；三、一审法院认定上诉人违法解除劳动合同错误，解除劳动合同是由于被上诉人违反上诉人的规定予以解除；四、一审法院超出诉讼请求判决；五、一审判定上诉人承担养老保险给付是错误的，上诉人已经在工资中给付相关保险费用；六、被上诉人在上诉人处工作不满三年，其带薪年休假应计算为十天。
被上诉人认为一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。
上诉人与被上诉人在二审审理过程中未提交新的证据。
一审审理过程中所采信的证据，经审查，符合证据的真实性、客观性、关联性原则，法院予以采信。
根据采信的证据，二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。
本院认为，二审争执的焦点在于：一、一审法院审理程序是否违法；二、被上诉人的工资是否应当以1320元／月进行计算；三、一审法院判决是否超出诉讼请求；四、上诉人是否违法解除劳动合同；五、上诉人是否应缴纳被上诉人的养老保险。六、被上诉人的带薪年休假如何计算。
关于争执的焦点一，上诉人提出的一审法院审理程序违法的上诉理由，经查，上诉人没有提供相应的证据对其陈述的事实予以佐证，因此该上诉理由本院不予采纳。
关于争执的焦点二，通过一审、二审的审理，上诉人也没有提供证据对该陈述予以佐证，一审法院对该工资的认定是正确的，故上诉人提出的一审法院认定被上诉人工资标准错误的上诉理由，于法无据，本院不予采纳。
关于争执的焦点三，根据被上诉人提交的劳动仲裁申请以及向一审法院提交的诉状中内容表明，被上诉人没有提出《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条所规定的经济补偿金的诉请，仅提出因用人单位违法解除劳动合同所应赔付的赔偿金，因此一审法院判决中由上诉人给予经济补偿金的判项错误，应予变更。故上诉人提出的一审法院超出诉讼请求判决的上诉理由，本院予以采纳。
关于争执的焦点四，根据本案确认的事实，上诉人是因被上诉人无正当理由不参加会议为由，解除与被上诉人间的劳动关系，该解除合同的理由太过于牵强，除此之外上诉人并没有其他证据证实被上诉人违反了上诉人的禁止性规定，因此上诉人提出由于被上诉人的违规的原因解除合同的上诉理由，本院不予采纳。
关于争执的焦点五，上诉人提出的养老保险等保险待遇已经在工资中予以发放的上诉理由，经查，根据永州市人力资源与社会保障局《关于永州市2012年调整最低工资标准的通知》以及《关于永州市2013年调整最低工资标准的通知》，永州市区2012年至2013年最低工资标准为950元，2013年至2014年为1035元，按照上诉人提供的工资表中，扣所列明的保险待遇400元，剩余工资低于最低工资标准，因此该工资表中列明的保险待遇400元应当是作为被上诉人工资予以发放，因此上诉人应当按照《中华人民共和国社会保险法》的相关规定予以缴纳养老保险，故上诉人提出的该上诉理由，于法无据，本院不予采纳。
关于争执的焦点六，根据本案确认的相关事实，被上诉人在上诉人处工作的时间近二年七个月，根据《职工带薪年休假条例》的相关规定，工作满一年以上方可享受带薪年休假，工作年限不满十年的，每年享有五天带薪年休假，故被上诉人应当享有年休假共计十天，而非一审法院认定的十五天，因此计算带薪年休假工资应当以十天为标准进行计算，为1320元／月÷28天×10天×2=942.86元。故上诉人提出的该上诉理由，本院予以采纳。
综上，原判部分判项超出诉讼请求进行判决以及带薪年假计算错误，故该两判项予以变更，其他事实认定清楚，适用法律正确，予以维持。据此依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
维持永州市零陵区人民法院（2015）零民初字第976号民事判决第二、三、五、六、七项。
变更永州市零陵区人民法院（2015）零民初字第976号民事判决第一项为，由上诉人湖南和盛物业管理有限公司在收到本判决十日内向被上诉人吕保健支付吕保健十一个月双倍工资差额14，520元。
变更永州市零陵区人民法院（2015）零民初字第976号民事判决第四项为，由上诉人湖南和省物业管理有限公司在受到本判决十日内支付被上诉人吕保健年休假工资942.86元。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费人民币20元，由上诉人湖南和盛物业管理有限公司负担。二审案件受理费20元，由上诉人湖南和盛物业管理有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄素
代理审判员 曾忞
代理审判员 龚建
二〇一六年一月十三日
代理书记员 罗娜
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。