云南省曲靖市马龙区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）云0321刑初31号
公诉机关曲靖市马龙区人民检察院。
被告人林建平，男，汉族，1964年9月13日出生，福建省漳州市云霄县人，小学文化，务工人员，户籍所在地：福建省漳州市云霄县，未受过刑事处罚。因涉嫌犯非法经营罪，经曲靖市公安局马龙分局决定，于2017年7月26日被曲靖市公安局马龙分局刑事拘留，经曲靖市马龙区人民检察院批准，于2017年9月1日被曲靖市公安局马龙分局执行逮捕，现羁押于曲靖市马龙区看守所。
被告人黄圳林，（外号：多话、多说话），男，汉族，1968年9月15日出生，福建省漳州市云霄县人，文盲，务工人员，户籍所在地：福建省漳州市云霄县，因涉嫌犯非法经营罪，经曲靖市公安局马龙分局决定，于2017年7月26日被曲靖市公安局马龙分局刑事拘留，经曲靖市马龙区人民检察院批准，于2017年9月1日被曲靖市公安局马龙分局执行逮捕，现羁押于曲靖市马龙区看守所。
被告人吴龙义，男，汉族，1961年11月16日出生，福建省漳州市云霄县人，小学文化，务工人员，户籍所在地：福建省漳州市云霄县，未受过刑事处罚。因涉嫌犯非法经营罪，经曲靖市公安局马龙分局决定，于2017年7月26日被曲靖市公安局马龙分局刑事拘留，经曲靖市马龙区人民检察院批准，于2017年9月1日被曲靖市公安局马龙分局执行逮捕，现羁押于曲靖市马龙区看守所。
辩护人郭光翠，云南唯真律师事务所律师。
被告人罗旺雄，男，汉族，1969年11月2日出生，福建省漳州市云霄县人，小学文化，务工人员，户籍所在地：福建省漳州市云霄县，未受过刑事处罚。因涉嫌犯非法经营罪，经曲靖市公安局马龙分局决定，于2017年7月26日被曲靖市公安局马龙分局刑事拘留，经曲靖市马龙区人民检察院批准，于2017年9月1日被曲靖市公安局马龙分局执行逮捕，现羁押于曲靖市马龙区看守所。
辩护人栾全富，云南唯真律师事务所律师。
曲靖市马龙区人民检察院以马检公诉刑诉[2018]29号起诉书指控被告人林建平、黄圳林、吴龙义、罗旺雄犯非法经营罪，于2018年4月10日向本院提起公诉，本院审查后于当日受理，并依法组成合议庭于2018年5月7日公开开庭进行了审理。曲靖市马龙区人民检察院指派检察员高某、杜某1出庭支持公诉。被告人林建平、黄圳林、吴龙义及其辩护人郭光翠、被告人罗旺雄及其辩护人栾全富到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
曲靖市马龙区人民检察院指控：
2017年5月中旬至7月初，被告人罗旺雄、吴龙义、林建平、黄圳林先后到达马龙县城，并居住在马龙县鸡头村街道吴官田村丁恒伍（唐艳玲）家出租房内，之后受罗金泉（在逃）雇佣后在马龙县王家庄街道永发村桂某1桂某2家养鸡场内，为他人提供生产便利条件及技术非法进行烟丝生产。至2017年7月25日上午，马龙县公安局在王家庄街道永发村桂某1查获该非法制烟窝点，现场查获用于生产烟丝的初烤烟叶241包，以及用于生产烟丝的机械设备；同时公安机关在吴某村现场抓获准备乘车逃跑的被告人罗旺雄、吴龙义、林建平、黄圳林。经称量，从王家庄街道永发村桂某1现场查获的初烤烟叶241包，净重12050公斤；经认定，初烤烟叶价值人民币840746元。另外，被告人罗旺雄、吴龙义、林建平、黄圳林被公安机关抓获到案后如实供述自己的犯罪事实。
据此，公诉机关认为，被告人林建平、黄圳林、吴龙义、罗旺雄违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政部门许可，为他人提供生产便利条件及技术非法进行烟丝生产扰乱市场秩序，涉案价值人民币840746元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应以非法经营罪追究其刑事责任。依据《中华人民共和国刑法》第二十五条、第二十六条、第二十七条之规定，在共同犯罪中，林建平、黄圳林、吴龙义、罗旺雄作用相当，不予区分主从。被告人林建平、黄圳林、吴龙义、罗旺雄被公安机关抓获到案后如实供述自己的犯罪事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。
公诉机关向本院移送了指控被告人犯罪的书证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见、勘验、检查、称量、辨认笔录及照片以及暂由马龙区烟草专卖局进行拆除和代保管的机械设备及初烤烟叶等证据。
被告人林建平对公诉机关指控的犯罪事实、罪名没有异议，提出其系打工的辩解意见。
被告人黄圳林对公诉机关指控的犯罪事实、罪名没有异议，提出其系打工的辩解意见。
被告人吴龙义对公诉机关指控的犯罪事实、罪名没有异议，未提出辩解意见。
被告人吴龙义的辩护人郭光翠提出如下辩护意见：1、被告人吴龙义如实供述自己的犯罪事实，具备坦白情节，请求依法从轻、减轻处罚；2、被告人认罪态度好，具有悔罪表现，请求从轻处罚；3、被告人在本案中起到辅助作用，属于从犯，请求依法减轻处罚；4、被告人案发前品行良好，无违法犯罪记录，系初犯偶犯，请求酌情从轻处罚；5、被告人系受人诱骗参与本案的打工人员。主观恶性小，请求酌定从轻处罚；6、本案犯罪情形属于犯罪未遂，请求依法减轻处罚；7、被告人涉案情节较轻，没有再犯罪危害。
被告人罗旺雄吴龙义对公诉机关指控的犯罪事实、罪名没有异议，提出是受人安排打工，其不是老板的辩解意见。
被告人罗旺雄的辩护人栾全富提出如下辩护意见：1、被告人罗旺雄如实供述自己的犯罪事实，具备坦白情节，请求依法从轻处罚；2、被告人认罪态度好，具有悔罪表现；3、被告人系受诱骗参与本案的打工人员，在本案中起到辅助作用，属于从犯，请求依法减轻处罚；4、被告人受人邀约参与犯罪，本案具有特殊性，持续时间段，涉案犯罪情节较轻；5、本案案情特殊，幕后老板在逃，主犯尚未归案，涉案烟叶的来源及加工成烟丝如何销售均未查明导致本案存在重大疑点；6、本案依法属于犯罪未遂，请求依法减轻处罚；7、被告人涉案情节较轻，依法不属于法律规定的情节特别严重，本案价格鉴定840746元属于原材料的价格，并非本案非法经营的价格数额。
经审理查明：
2017年5月中旬至7月初，被告人罗旺雄、吴龙义、林建平、黄圳林先后到达马龙县城，并居住在马龙区鸡头村街道吴官田村丁恒伍（唐艳玲）家出租房内，受罗金泉（在逃）安排、雇佣在马龙区王家庄街道永发村桂某1桂某2家养鸡场内为他人非法进行烟丝生产，由罗某发放工资，在烟丝生产过程中，由林建平负责烧锅炉，黄圳林负责炒烟丝、晾烟丝，吴龙义负责磨烟刀、装烟刀，罗旺雄负责装袋、抽真空和膨胀烟叶。至2017年7月25日上午，马龙县公安局在王家庄街道永发村桂某1查获该非法制烟窝点，现场查获用于生产烟丝的初烤烟叶241包，以及用于生产烟丝的机械设备；同时公安机关在吴某村现场抓获准备乘车逃跑的被告人罗旺雄、吴龙义、林建平、黄圳林。经称量，从王家庄街道永发村桂某1现场查获的初烤烟叶241包，净重12050公斤；经认定，初烤烟叶价值人民币840746元。
另查明：被告人林建平、黄圳林、吴龙义、罗旺雄到案后如实供述事实经过。
以上事实，有下列经庭审举证、质证且被告人无异议的受案登记表、证人证言、被告人的供述与辩解、勘验检查辨认等笔录及照片、鉴定意见等证据在卷予以证明，本院予以确认。
本院认为，被告人林建平、黄圳林、吴龙义、罗旺雄在明知他人无从事烟草行业生产许可的情况下，违反国家烟草专卖管理法律法规，在罗某的雇佣下参与烟丝生产，从事非法经营活动，现场查获的初烤烟叶241包，净重12050公斤；经认定，初烤烟叶价值人民币840746元，四被告人的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，构成非法经营罪，公诉机关指控被告人林建平、黄圳林、吴龙义、罗旺雄犯非法经营罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。
在共同犯罪中，被告人林建平、黄圳林、吴龙义、罗旺雄系受罗某雇佣从事烟丝生产，分别负责某个生产环节，在整个案件中，起次要作用，系从犯，应当从轻或者减轻处罚。四被告人到案后如实供述了自己的犯罪事实，具备坦白情节，可以从轻处罚。四被告人在庭审中认罪态度较好，有一定的悔罪表现，可以酌情从轻处罚。
对于被告人吴龙义的辩护人提出的本案犯罪情形属于犯罪未遂，请求依法减轻处罚的辩护意见，因查获的烟叶为提供烟丝生产的原料，被告人吴龙义实际参与了烟丝生产，部分烟丝也已经流出，同时，非法经营犯罪包括诸多环节，包括购买生产设备、准备原料、运输等各个环节，故对其辩护意见不予采纳；其余辩护意见予以采纳。
对于被告人罗旺雄的辩护人提出的本案属于犯罪未遂，请求依法减轻处罚的辩护意见不予采纳（理由同上）；其余辩护意见予以采纳。
综上所述，根据被告人的犯罪事实、性质、情节、对于社会的危害程度以及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十三条、第六十四条、第六十七条第三款及《最高人民法院、最高人民检察院<关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律问题的解释>》第三条、第六条之规定，判决如下：
一、被告人林建平犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币15000元。（有期徒刑的刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月26日起至2018年7月25日止。罚金限于判决生效后30日内缴纳）
二、被告人黄圳林犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币15000元。（有期徒刑的刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月26日起至2018年7月25日止。罚金限于判决生效后30日内缴纳）
三、被告人吴龙义犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币15000元。（有期徒刑的刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月26日起至2018年7月25日止。罚金限于判决生效后30日内缴纳）
四、被告人罗旺雄犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币15000元。（有期徒刑的刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月26日起至2018年7月25日止。罚金限于判决生效后30日内缴纳）
五、涉案被扣押的初烤烟叶241包（净重12050公斤），依法予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省曲靖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 高林源
审 判 员 李云桥
人民陪审员 范正洪
二〇一八年六月八日
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法官助理金靖
书记员张浩
附:《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十三条犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。
犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：
（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；
（二）非法经营卷烟二十万支以上的；
（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。
具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：
（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；
（二）非法经营卷烟一百万支以上的。
第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。