湖南省桂阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）桂阳法少民初字第00447号
原告肖伦艳，男。
原告毛凤生，女。
原告肖文辉，男。
法定代理人肖伦艳，系原告肖文辉之父。身份证号码：432503196********。
委托代理人徐雄斌，男，桂阳县东升法律服务所法律工作者。代理权限系特别授权。
被告湖南宏润建筑安装工程有限公司。住所地：桂阳县鹿峰街道南塔岭。
法定代表人贺光达，男，该公司经理。
委托代理人尹声全，湖南永安和律师事务所律师。代理权限系特别授权。
被告罗乙生，男。
被告周建华，女。
委托代理人何朝晖，男，湖南永安和律师事务所律师。代理权限系一般代理。
被告罗育政，男。
被告罗社林，男。
被告罗春生，男。
被告刘苹，男。
委托代理人曾爱国，男，系被告刘苹亲属。代理权限系特别授权。
被告李德发，男。
原告肖伦艳、毛凤生、肖文辉诉被告湖南宏润建筑安装工程有限公司（以下简称宏润公司）、被告罗乙生、周建华、罗育政、罗社林、罗春生、刘苹、李德发承揽合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员刘坤适用简易程序，书记员董礼贺担任记录，公开开庭进行了审理。原告肖伦艳及其委托代理人徐雄斌，被告宏润公司的委托代理人尹声全到庭参加了诉讼，被告罗乙生、罗育政、罗社林、罗春生、刘苹、李德发经本院依法送达开庭传票，没有正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告肖伦艳、毛凤生、肖文辉诉称，被告宏润公司是桂阳县宝迎小区1-7#栋楼开发和施工项目的负责单位，被告罗乙生、周建华、罗育政、罗社林、罗春生共同挂靠于被告宏润公司名下进行工程建设，是桂阳县宝迎小区开发和施工的负责人（即挂靠人），被告罗乙生、周建华、罗育政、罗社林、罗春生五人共同挂靠后，又将宝迎小区项目的安装施工（附属作业）发包给被告刘苹，被告刘苹再将宝迎小区7#栋楼做外墙树脚手架项目发包给被告李德发。2013年3月8日，被告李德发将宝迎小区7#栋楼四面外墙做脚手架项目的劳务活动提供给原告肖伦艳，具体作业点将墙外脚手架搭建，挂安全网、维护拆除及卷扬机（又称升降机）的装、拆工作。2013年10月13日下午，原告与民工周伟中、彭正平在作业拆卸卷扬机时，由于卷扬机卡住停工，原告即用铁锤敲打卷扬机的螺丝，由于卷扬机突然的启动，原告的左脚不慎被卷扬机压住，是民工周伟中等将原告从卷扬机中拖出来。送到桂阳县中医院住院救治，由于伤势较重，原告先后转入郴州198医院、郴州市中医院住院治疗。医院诊断原告左胫骨开放性骨折。原告出院后，在郴州市平阳司法鉴定所鉴定为十级伤残。但原告的医疗费和伤残费经原告向被告催讨，未得到解决。因此，原告提起诉讼，要求判决被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、伤残补助费、司法鉴定费、被抚养人、赡养人生活费、精神损失费共计109072元。
原告肖伦艳、毛凤生、肖文辉为支持其诉讼请求，提供以下证据证明：
1、原告的身份证复印件，拟证明三原告的诉讼主体资格；
2、户籍登记卡，拟证明：①原告肖伦艳与毛风生系母子关系，与肖文辉系父子关系。②毛凤生1937年5月12日生（已74岁），肖伦艳1969年9月12日生（已44岁），肖文辉2002年10月8日生（已12岁）。
3、桂阳县工商行政管理所企业注册登记资料，拟证明：①被告宏润公司的诉讼主体资格。②企业登记时间为2014年4月21日，法定代表人贺光达。
4、住院病历、出院证明书，拟证明原告于2013年10月13日在中国人民解放军198医院住院至2013年10月28日出院，住院时间为15天，医院诊断：1、原告肖伦艳左胫骨开放性骨折；2、皮肤挫裂伤。3、继续石膏辅助，固定制动一个月。
5、郴州市中医院出院证明，拟证明原告于2013年10月28日至2014年2月19日住院，医嘱：①病情好转出院。②继续逐渐扶拐棍行走。
6、司法鉴定意见书，拟证明：①原告肖伦艳司法鉴定的时间为2014年3月7日。②鉴定机构是郴州市平阳司法鉴定所。③鉴定等级结果为十级伤残。④鉴定机构为鉴定人的印章。
7、司法鉴定费票据，拟证明原告支付司法鉴定费706元。
8、承包合同，拟证明被告李德发与原告肖伦艳签订合同的时间、具体工作及注意事项和劳动报酬。
9、证人李建阳、彭正雄调查笔录二份，拟证明原告肖伦艳于2013年10月13日在桂阳县宝迎小区7#栋楼施工中受伤。
10、照片二张，拟证明原告肖伦艳在宝迎小区7#栋劳务工地。
11、桂阳县鹿峰街道办事处百花社区证明，拟证明：原告于2012年3月起至今在百花社区牛栏新村租谭名武的房屋居住的时间已有二年多。
12、（2014）桂阳法民初字第465号民事裁定书，拟证明：①原告曾经提起诉讼并撤回起诉。②原告撤诉的原因是遗漏了被告。
被告宏润公司辩称，1、本案原告起诉的法律关系不明确，被告李德发是与原告肖伦艳之间承揽合同关系。被告周建华是7#栋楼脚手架的部分施工包给了李德发，李德发又将工程转包给原告肖伦艳。2、依据承揽合同要求，承揽人应该自我承担责任。3、承包合同书中的责任承担主体已经明确的约定，本案应该是一起建筑工程合同纠纷。4、原告主张在第7#栋楼施工时受的伤，但关于受伤事实提供的证据不足以证明事故发生地在7#栋楼。5、原告肖伦艳诉讼主体中的毛凤生和肖文辉不符合主体资格，而且在户口本中不能证明是父子关系。6、原告肖伦艳在作业中盲目操作有过错责任。7、原告补偿标准不应按城镇居民残疾费予以补偿，而应按农村标准计算。8、原告要求的误工费过高。9、因原告本人有过错责任，故精神损失不应全由被告方承担。综上，请求法院驳回原告对被告宏润公司的起诉。
被告宏润公司为支持其辩称理由，提供以下证据：
13、挂靠证明和承诺书，拟证明：①被告罗乙生、周建华、罗育政、罗社林、罗春生五人挂靠被告宏润公司进行桂阳县宝迎小区1-7#栋楼建设施工。②被告罗乙生等人向被告宏润公司书面承诺承担建设施工工程的主体责任。
14、施工合同，拟证明被告周建华将宝迎小区7#栋楼转包给了被告刘苹。
被告周建华辩称，1、被告周建华于2012年12月9日与被告刘苹签订的施工合同和承揽合同，周建华作为定作人，刘苹系承揽人。原告肖伦艳系刘苹雇请的民工，劳务关系发生在被告刘苹与原告肖伦艳之间，应与被告周建华无关联。2、被告周建华负责开发的7#栋楼的项目业主系被告宏润公司，被告刘苹没有施工资质，负有选任审查义务。因此，责任也应由项目开发资质的被告宏润公司承担，而非被告周建华承担，因被告周建华没有过错责任，请求驳回原告对被告周建华的诉讼请求。
被告周建华为支持其辩称理由，提供以下证据：
15、身份证复印件，拟证明被告周建华身份关系。
被告罗社林提交书面辩称，1、被告罗社林不是本案的被告适格主体。2、原告肖伦艳对自己受伤存在重大过错。3、原告肖伦艳的赔偿请求既不合理，也不合法。请求驳回原告对被告罗社林的诉讼请求。
被告罗社林为支持其辩称理由，提供以下证据：
16、身份证复印件，拟证明被告罗社林的身份。
被告罗乙生、罗育政、罗春生、刘苹、李德发未提供书面答辩意见，亦未提供证据。
根据原、被告的举证、经本院主持质证：
一、被告宏润公司对原告提供的证据1、3、4、6、7、12无异议。而对证据2有异议，认为原告都属于农村户口，原告毛凤生已有77岁，从户籍卡中不能体现原告肖文辉就是肖伦艳之子。对证据5有异议，认为原告肖伦艳只提供了出院证明书，没有提供住院病历，不能核实原告住院的真实性，认为198医院和郴州市中医院的病历未提供原件，无法核实病历的真实性。对证据8的证明方向提出异议，认为该合同是劳务合同，合同第七条约定了责任承担主体。对证据9有异议，认为调查笔录的证人未出庭作证应属无效证据。对证据10有异议，认为照片只是反映原告肖伦艳有伤情，但不能反映是在7#栋楼受的伤的客观事实。对证据11有异议，认为百花社区为原告提供的是一份伪造的证明，既没有单位出据证明人签字，也没有提供相应房屋租赁依据及房产证明。
二、被告周建华对原告提供的证据1、2、3、4、6、7、12无异议。而对证据5提出异议，认为只有郴州市中医院的出院证明书而无病历左证，不能核实其客观性。对证据8有异议，认为原告与李德发所签订外墙综合脚手架承包合同，说明周建华不是本案的适格主体。对证据9有异议，认为调查笔录的被调查人与原告系老乡关系，证人没有出庭作证，无法核实证词的真实性。对证据10有异议，认为照片既不能反映事情发生的过程，也不能反映受伤的结果，应属与本案无关联。对证据11有异议，理由与被告宏润公司相同。
三、原告对被告宏润公司提供的证据13、14及被告周建华证据15、罗社林提供的证据16均无异议。
四、被告宏润公司对被告周建华、被告罗社林提供证据15、16均无异议。
五、被告周建华对被告宏润公司提供的证据13有异议，认为周建华与被告罗乙生之间所作出相互承诺，被告周建华未签字，不知情。
根据原、被告的举证、质证，结合庭审中当事人的陈述，本院作出如下认证：
一、原告方提供的证据1、2、3、4、5、6、7、8、10、11、12，被告宏润公司提供的证据14，被告周建华提供的证据15，被告罗社林提供的证据16，具有真实性、合法性、关联性，可以作为本案定案的依据。
二、原告提供的证据9，因证人未出庭，无法核实证言的真实性，被告宏润公司提供的证据13，因不是被告李德发与被告宏润公司所签订的协议，又缺少佐证证实，不能作为本案定案的依据，故本院不予采信。
本案经本院审理查明：
2013年3月8日，被告李德发（甲方）与原告肖伦艳（乙方）自愿签订《外墙综合脚手架承包合同》。合同约定：1、承包内容：发包人李德发同意将桂阳宝迎小区7#栋外墙脚手架项目以包工形式承包给肖伦艳施工。具体项目是负责外墙脚手架搭设、挂安全网、维护、拆除及码堆。2、质量要求：树脚手架的立杆距离为1600mm—1800mm，内外立杆距离为800mm，立面距离为1800mm，每步架900mm高处设有一道护身栏杆，内立杆与墙体距离为250mm—300mm，每搭设完一面必须挂上安全网，并负责在本栋主楼外架每三层自然楼铺设一道竹串板，如需增加费用另计。所有脚手架搭设按桂阳县安检站要求搭设。3、工程项目计算方式：按建筑物建筑面积（依据国家建筑面积计算规范计算）计算，外墙综合手脚架每平方米人民币伍元（此单价包括本工程的所有架子范围内的临时设施）。4、工期计算：工期的计算是从开始搭架之日起至外架拆除完毕之日止为施工工期，如乙方工人不够造成工期延误，甲方有权调其他工人完成工程量，所发生费用全部由乙方负责，从工程款中扣除。5、付款方式：甲方按搭设进度付款给乙方，剩余的20%待外架拆除期间付清全部工程款，甲方应在乙方外架拆架前一个月内计算出实搭面积……。2013年10月13日下午，原告肖伦艳在工地上操作卷扬机（又称升降机）时，因卷扬机发生故障，原告即用铁锤进行敲打，由于卷扬机突然启动，原告左脚被卷扬机的笼子压伤。经现场民工拨打120急救车将原告送到桂阳县中医院骨一科救治。2013年10月13日原告转院到郴州中国人民解放军198医院住院治疗，医院诊断原告肖伦艳小腿左侧胫骨下端骨折，并予以石膏托外手术固定治疗15天。2013年10月28日出院，原告所用的医疗费全部由被告李德发支付。2014年3月17日原告肖伦艳经郴州市平阳司法鉴定所鉴定为十级伤残。为此，原告要求被告李德发赔偿其受伤致残损失费，而被告李德发则以该工程不是由其承包，以原告本人在施工过程中忽视安全生产有过错责任为由，拒绝继续支付伤残费。为此，酿成纠纷，故原告提起诉讼，要求被告宏润公司、被告罗乙生、周建华、罗育政、罗社林、罗春生、刘苹、李德发共同赔偿原告受伤致残的损失费109072元。
另查明，原告肖伦艳自2012年3月起在桂阳县百花社区牛栏新村居住生活已有二年多（有桂阳县百花社会居委会证明证实），应参照桂阳县城镇居民生活水平标准计算生活补偿费。庭审过程中，由于被告李德发未到庭，其他被告又拒绝赔偿，故本案经本院主持调解未成。
本院认为，本案争议的焦点：
一是本案是提供劳务者受害责任纠纷还是承揽合同纠纷的问题；
二是原告肖伦艳受伤的损失责任如何划分的问题；
三是被告宏润公司、被告罗乙生、周建华、罗春生、罗社林、罗育政、李德发是否对原告肖伦艳的受伤损失承担连带赔偿责任问题；
四是原告肖伦艳受伤住院及残疾费用如何计算的问题。
关于焦点一，根据原告肖伦艳与被告李德发签订的《外墙综合脚手架承包合同》约定，按照《合同法》第251条第1款规定，承揽合同是“承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同”，该合同明确了定作人与承揽人双方的权利和义务关系。可见，本案符合承揽合同的客观要件，而不是提供劳务者受害责任纠纷。
关于焦点二，根据原告肖伦艳与被告李德发签订的《外墙综合脚手架承包合同》约定，乙方（原告）在外架塔建过程中，必须戴好安全帽，系好安全带，必须严格执行遵守安全生产法规，按照国家安全规定要求施工，加强安全防护，落实安全措施，施工中不得有违规野蛮施工的安全事故发生，否则全部损失和责任均由乙方（原告）自行承担。本案原告肖伦艳不具有承揽外墙综合脚手架的施工资质，对本次事故的发生，原告肖伦艳负主要过错责任，而被告李德发作为定作人将该工作承揽给原告肖伦艳，存在对承揽人选任的失误，故对本次事故发生负次要过错责任。
关于焦点三，2013年3月8日原告肖伦艳与被告李德发签订的《外墙综合脚手架承包合同》，原告诉称该外墙综合脚手架工程，属于被告宏润公司挂靠给了被告罗乙生、罗春生、周建华、刘苹、罗社林，并且由被告周建华转包给被告刘苹，再由被告刘苹转包给被告李德发的主张。在庭审中原告肖伦艳既未提供被告宏润公司将宝迎小区工程发包给被告罗乙生、罗春生、周建华、刘苹、罗社林的相关证据，也未提供被告刘苹将宝迎小区7#栋楼转包给被告李德发的证据事实，故原告要求被告宏润公司、被告罗乙生、罗春生、罗社林、罗育政、周建华、刘苹共同承担原告受伤残疾的损失费的诉讼请求，因缺乏证据证实，故本院不予采纳。
关于焦点四，原告肖伦艳受伤后，先后在桂阳县中医院及郴州市198医院住院治疗的费用，全部已由被告李德发支付（具体数额因被告李德发未到庭，也未提交其为原告所垫付的医疗费用票据），故该医疗费的数额无法核定。其他损失费的计算：1、残疾赔偿金（23414元×20年×10%）=46828元，2、误工费（43893元÷356天×164元）=19241元，3、护理费（15天×30元／天）=450元，4、住院伙食费（15天×30元）=450元，5、营养费（15天×30元）=450元，6、司法鉴定费706元，8、被赡养人毛凤生的生活补偿费（15887元×5年×10%÷2）=3972元，9、被抚养人肖文辉的生活补助费（15877元×6年×10%÷2）=4766元，10、精神损害抚慰金（十级伤残）酌情给予5000元，以上合计损失费共计人民币59363元。根据原告肖伦艳在本案中应负责任的60%即承担35617.80元，被告李德发在本案中应负责任的40%，即承担23745.20元。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百三十一条、第一百三十四条第（七）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条《最高人民法院关于确定侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条第（二）、第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、由被告李德发于本判决生效后一个月内赔偿原告肖伦艳受伤住院的误工费、护理费、伙食补助费等各项费用共计人民币23745.20元。
二、驳回原告肖伦艳、毛凤生、肖文辉的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费2282元，减半收取1141元，由原告肖伦艳承担684.60元，被告李德发承担456.00元。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。
审判员 刘 坤
二〇一四年十一月二十六日
书记员 董礼贺
附相关法律条文：
《中华人民共和国民法通则》
第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。
公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。
没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。
第一百三十一条受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。
第一百三十四条承担民事责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）修理、重作、更换；
（七）赔偿损失；
（八）支付违约金；
（九）消除影响、恢复名誉；
（十）赔礼道歉。
以上承担民事责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
人民法院审理民事案件，除适用上述规定外，还可以予以训诫、责令具结悔过、收缴进行非法活动的财物和非法所得，并可以依照法律规定处以罚款、拘留。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于确定侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第九条精神损害抚慰金包括以下方式：
（一）致人残疾的，为残疾赔偿金；
（二）致人死亡的，为死亡赔偿金；
（三）其他损害情形的精神抚慰金。
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。