辽宁省辽河中级人民法院民 事 判 决 书（2016）辽74民终95号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司，住所地鞍山市铁东区山南工人街三街坊福康小区4#楼西侧1-2层。负责人：王浩，该支公司总经理。委托诉讼代理人：孙洪猛，辽宁双兴律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘桂芬，女，1944年3月1日出生，汉族，住盘锦市兴隆台区。委托诉讼代理人：高秀元，辽宁浩澜律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王洪新，女，1966年9月21日出生，汉族，住盘锦市兴隆台区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司（以下简称平安保险鞍山支公司）因与被上诉人刘桂芬、王洪新机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽河人民法院（2015）辽河基民一初字第1251号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年6月23日立案后，依法组成合议庭，于2016年7月29日公开开庭进行了审理。上诉人平安保险鞍山支公司的委托诉讼代理人孙洪猛、被上诉人刘桂芬的委托诉讼代理人高秀元、被上诉人王洪新到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。平安保险鞍山支公司上诉请求：撤销原判对伤残费、精神抚慰金共31173.80元的判处，诉讼费由被上诉人承担。事实和理由为：刘桂芬伤情诊断为腰椎第12节压缩性骨折，鉴定机构鉴定构成十级伤残，但平安保险鞍山支公司到医院查勘显示刘桂芬骨折程度未达到压缩1/3。不认可鉴定报告。刘桂芬辩称，原审判决认定事实及适用法律准确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。王洪新辩称，由法院依法判决。刘桂芬于2015年11月27日向一审法院起诉请求：判令平安保险鞍山支公司、王洪新赔偿刘桂芬医疗费8638.57元、住院伙食补助费5400元、营养费1620元、护理费16200元、交通费500元，共计32358.57元；涉案诉讼费用由平安保险鞍山支公司、王洪新承担。在一审庭审期间，刘桂芬变更诉讼请求，主张医疗费11511.17元、住院伙食补助费5400元、护理费10393.92元、交通费300元、残疾赔偿金26173.80元、精神损害抚慰金5000元。事实和理由：2015年7月10日，王洪新驾驶辽C×号轿车在高升采油厂院内26号楼路口处将骑自行车的刘桂芬撞伤，刘桂芬住院治疗，王洪新垫付了2872元。经盘锦市中心医院法医司法鉴定所评定，刘桂芬脊柱损伤程度为十级，由此产生残疾赔偿金26173.80元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费840元。因交通事故发生后，肇事车辆移动，交警部门没有出具事故责任认定书，只出具了道路交通事故证明，认定了事故事实。依据交警部门认定的事实，王洪新应负事故的全部责任。承保肇事车辆交强险和商业三者险的平安保险鞍山支公司应在保险限额内承担赔偿责任。一审法院认定事实：2015年7月10日6时5分许，王洪新驾驶辽C×号锋范牌小型轿车，在盘锦市兴隆台区高升采油厂院内26号楼路口处由南向东右转弯时，与由东向西直行刘桂芬骑行的红旗牌自行车相撞，致使刘桂芬受伤。刘桂芬在台安县恩良医院住院治疗108天，诊断为T12椎体压缩性骨折、腰骶部软组织挫伤、双膝部软组织挫伤，产生医疗费11511.17元、住院伙食补助费5400元、护理费10393.92元、交通费300元，王洪新垫付2872元。刘桂芬的伤情经盘锦市中心医院法医司法鉴定所鉴定为十级伤残，产生伤残赔偿金26173.80元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费840元。一审法院认为，本案是机动车与非机动车驾驶人之间发生的交通事故，王洪新、刘桂芬对辽宁省辽河公安局交通警察支队二大队调查的交通事故事实没有异议，王洪新亦未提供刘桂芬在本起事故中存在过错的证据，故平安保险鞍山支公司作为肇事车辆的承保公司，应该在保险限额内赔偿刘桂芬的经济损失。平安保险鞍山支公司、王洪新对刘桂芬产生的经济损失数额没有异议，故平安保险鞍山支公司首先应在交强险医疗费项下赔偿刘桂芬医疗费1万元，死亡伤残赔偿项下赔偿刘桂芬护理费10393.92元、残疾赔偿金26173.80元、精神损害抚慰金5000元、交通费300元；剩余医疗费1511.17元、伙食补助费5400元在商业三者险限额内赔偿。鉴定费840元，王洪新自愿赔偿，予以确认。因王洪新为刘桂芬垫付医疗费2872元，故保险公司应将该垫付款扣除王洪新赔偿刘桂芬的鉴定费840元后直接给付王洪新。对于平安保险鞍山支公司提出的医疗费中乙类药费的10%及丙类药费不在理赔范围内的主张，因保险合同中关于医疗费中乙类药费的10%及丙类药费不予理赔的条款具有免除保险人责任的性质，属于免责条款。平安保险鞍山支公司无证据证明其已经就医药费中乙类药费的10%及丙类药费不在理赔范围内不予赔付的条款尽到了明确说明义务，故不予支持。其提出的不同意赔偿残疾赔偿金、精神损害抚慰金的主张，因未提供证据，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司赔偿刘桂芬各项经济损失56746.89元；二、中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司返还王洪新20**元。上述款项于本判决发生法律效力后15日内给付。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费500元，减半收取250元，由王洪新承担。二审中，平安保险鞍山支公司要求鉴定人出庭接受质询，本院征询各方意见并经平安保险鞍山支公司同意，要求盘锦市中心医院法医司法鉴定所针对平安保险鞍山支公司的异议作出答复。该所于2016年7月26日向我院出具“关于伤者刘桂芬伤残等级鉴定情况说明”称：患者刘桂芬的三维CT片上可以看到（矢状位）：胸12椎体上1/3处横行骨折线，贯穿整个椎体，从骨科诊断方面来看，病人椎体前2/3压缩骨折为椎体压缩骨折，而累及到椎体后1/3的骨折应该属于爆裂骨折，也就等同于《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667-2002）第4.9.3.b条‘胸椎或腰椎一椎体粉碎性骨折’中的粉碎性骨折。原则上来说应该鉴定为Ⅸ（玖）级，但考虑到病人有明显的骨质疏松，外伤导致的粉碎性骨折与病人的骨质疏松有相关性，故给予降级处理，参照第4.10.3.c条‘胸椎或腰椎一椎体三分之一以上压缩性骨折’，最终鉴定意见为Ⅹ（拾）级。综上所述，我所出具的盘中心医法医司鉴所[2016]司鉴字第031号意见是各鉴定人对伤情的正确判断，对法条的科学理解的基础上做出的。刘桂芬围绕上诉请求提交了盘中心医法医司鉴所[2016]司鉴字第031号意见书，本院组织当事人进行了质证。对有争议的证据本院认定如下：以上两份证据客观真实，与本案具有关联性，对证据予以采信。本院认定的事实与一审认定的事实一致。本院认为，本案的争议焦点为刘桂芬的伤情是否构成十级伤残。为了查清案情，原审法院委托司法鉴定人对专门性问题进行鉴别和判断，司法鉴定人依程序对案涉问题出具了明确的鉴定意见及情况说明，从专业角度分析并认定刘桂芬的伤情构成道路交通事故十级伤残，平安保险鞍山支公司虽对此提出异议，认为刘桂芬的伤情不构成伤残，但无相反证据证明。本院认为，盘锦市中心医院法医司法鉴定所司法鉴定人具有从事委托鉴定事项的执业资格，委托鉴定程序合法，且鉴定意见明确，可以确认刘桂芬的伤情构成了十级伤残，故平安保险鞍山支公司应依法对刘桂芬进行赔付。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司的上诉请求不成立。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费500元，由中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司承担。本判决为终审判决。审 判 长  李旭彪代理审判员  蒋丽娜代理审判员  吴 蕾二〇一六年九月二日书 记 员  解春园