辽宁省大连市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）辽02民终705号
上诉人(原审被告)：闻萍，女，汉族，1978年1月18日生，户籍所在地辽宁省大连市中山区。
委托诉讼代理人：李哲，系辽宁申智律师事务所律师。
被上诉人(原审原告)：招商银行股份有限公司大连分行，住所地：辽宁省大连市中山区人民路17号中银大厦l、2、3层部分。
委托诉讼代理人：蒋延皓，毕书敏，均系辽宁先河律师事务所律师。
原审被告：杨健，男，汉族，1964年5月4日出生，户籍所在地辽宁省大连市中山区。
上诉人闻萍因与被上诉人招商银行股份有限公司大连分行、原审被告杨健金融借款合同纠纷一案，不服大连市中山区人民法院（2016）辽0202民初1535号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人闻萍上诉请求：撤销一审判决第四项，改判驳回被上诉人请求上诉人闻萍给付律师代理费的诉讼请求。事实和理由：一审中，被上诉人未提供任何证据证明其己实际支付5万元律师代理费，无法证明该支付实际发生，一审法院据此判决上诉人给付被上诉人律师代理费5万元证据不足,没有事实依据，应依法予以驳回其该项诉讼请求。
被上诉人招商银行股份有限公司大连分行答辩称：不同意上诉人的上诉请求，同意一审判决。上诉人与被上诉人购房借款及担保合同已明确约定，律师费由上诉人承担，且被上诉人主张的律师费符合收费标准，不违反法律规定，律师费已经实际发生。
原审被告杨健未作答辩。
招商银行股份有限公司大连分行向一审法院起诉请求：被告杨健、被告闻萍共同偿还原告借款本金2576532.26元（暂算至2016年2月17日利息126845.59元、复息4611.82元、罚息7738.02元）；原告对被告杨健所有的位于大连市金石滩区南湖街118-13号房产享有抵押权，原告对上述抵押物折价或者变卖、拍卖后的价款享有优先受偿权；两被告共同承担原告为实现债权而支付的律师费200000元；两被告共同承担本案诉讼费用及为实现债权所产生的一切费用，包括但不限于诉讼费、保全费、鉴定费、公告费等。
一审法院认定事实，2010年9月26日，原告招商银行股份有限公司大连分行与被告杨健签订编号为411084026302的《个人购房借款及担保合同》，约定被告杨健向原告借款400万元，用于购买位于大连市金石滩南湖街118-13号房屋，借款期限120个月，借款利率为基准利率上浮50%，执行年利率8.91%，合同有效期内如遇国家调整贷款利率的，贷款利率按照合同预定的固定日调整方式进行调整，借款人采取等额还款的方式归还贷款本息。如被告杨健未按合同约定按时足额偿还贷款的，原告有权对其未偿还的贷款本金按日在借款合同执行利率水平上加收50%计收罚息，直至贷款本息清偿完毕为止。对不能按时支付的利息，按罚息利率按日计收罚息。在被告杨健不能按期归还借款合同项下贷款本息和偿付应付费用的情况下，原告为实现债权而支付的律师费、诉讼费、仲裁费、执行费、公告费、送达费、差旅费等所有费用均由被告杨健承担。如被告杨健连续三个月或累计六次未按时足额偿还贷款本息的，原告有权宣布合同提前到期，有权提前收回已发放贷款的本息并要求被告杨健支付相关费用。同时为确保债权的实现，被告杨健以其购买的位于大连市金石滩南湖街118-13号的房产的全部权益为上述贷款提供抵押担保，抵押担保范围为：”贷款本金、利息、罚息、复息、违约金、损害赔偿金、保险费以及贷款人实现债权的费用（包括但不限于律师费、诉讼费、仲裁费、执行费、公告费、送达费、差旅费）等。”被告闻萍于2010年9月16日出具同意抵押声明，同意以上述房屋提供抵押担保，并办理了预告抵押登记。原告依照合同约定于2010年9月27日向被告杨健发放贷款400万元。被告杨健向原告出具了借款借据。自2015年8月10日开始，被告杨健未按照合同约定偿还本息，按照协议约定，贷款利息执行年利率9.225%、罚息执行年利率13.8375%、复息执行年利率13.8375%。截止2016年2月16日，被告杨健尚欠原告贷款本金2576532.26元，利息126845.59元、复息4611.82元、罚息7738.02元。以上款项原告经索要未果，故诉至法院。为此原告委托律师费用20万元。案涉借款发生时，被告杨健与被告闻萍系夫妻关系。
一审法院认为，被告杨健与原告签订的《个人购房借款及担保合同》，系双方当事人真实意思表示，不违反法律禁止性规定，双方之间的借款及抵押担保合同关系依法成立，当属合法有效。原告依约定按时向被告发放全部贷款后，被告理应按该合同的约定及时履行还款义务，拖欠不还，应承担相应的法律后果。被告自2015年8月10日起逾期还款，截至2016年2月16日，尚拖欠借款本金2576532.26元及利息126845.59元、复息4611.82元、罚息7738.02元，已构成违约。因被告闻萍与被告杨健系夫妻关系，上述借款产生在夫妻关系存续期间，理应对双方婚姻关系存续期间的债务承担共同还款责任，故原告要求被告杨健、闻萍偿还原告全部借款本息的诉讼请求，事实清楚，证据充分，予以支持。关于原告要求被告杨健、闻萍支付自2016年2月17日以后至给付之日止所产生的利息、罚息、复息的诉讼请求，应计付至本判决确定的给付之日止。关于原告请求确认对抵押房屋享有优先受偿权一节，根据《物权法》等相关法律规定，预告登记后，未经预告登记的权利人同意，处分该不动产的，不发生物权效力。预告登记后，债权消灭或者自能够进行不动产登记之日起三个月内未申请登记的，预告登记失效。即抵押权预告登记所登记的并非现实的抵押权，而是将来发生抵押权变动的请求权。因此，作为系争房屋抵押权预告登记的权利人，在未办理房屋抵押权设立登记之前，其享有的是当抵押登记条件成就或约定期限届满对系争房屋办理抵押登记的请求权，并可排他性地对抗他人针对系争房屋的处分，但并非对系争房屋享有现实抵押权，故原告不能就该抵押房屋优先受偿。关于原告要求被告杨健支付20万元律师费一节，虽然合同约定了律师代理费，亦不违反法律规定，但收费过高，应予以酌减。被告杨健、被告闻萍经一审法院传票传唤，无正当理由未到庭应诉依法应缺席审判。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国婚姻法＞若干问题的解释（二）》第二十四条，《中华人民共和国物权法》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告杨健、被告闻萍共同偿还原告招商银行股份有限公司大连分行借款本金2576532.26元；二、二被告共同给付原告截止2016年2月16日的利息126845.59元、复息4611.82元、罚息7738.02元;三、二被告自2016年2月17日起至判决确定的给付之日止，按所签订的《个人购房借款及担保合同》中约定的利率给付原告借款利息、罚息、复息；四、二被告共同给付原告律师代理费5万元；上列一至四项中被告杨健、闻萍应共同偿付原告之款项，于判决发生法律效力后十日内付清；若逾期给付，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；五、驳回原告其他诉讼请求。诉讼费35730元（含保全费5000元，公告费600元），由被告杨健、闻萍共同负担。
二审期间双方当事人均未提交新证据。
本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为，上诉人对其应向被上诉人支付案涉本金及相应利息均无异议，根据上诉人的上诉请求及理由，上诉人主张其不应承担律师费用的主要理由是被上诉人未实际支付该笔律师费。故本案二审焦点是案涉律师费是否实际发生，上诉人是否应承担该律师费。对此被上诉人一审时提交了其与辽宁先河律师事务所签订的委托代理合同以及律师费发票，结合辽宁先河律师事务所已经实际履行了代理职责的事实，可以认定该律师费已经发生，上诉人主张律师费未实际发生缺乏依据，本院不予支持。因案涉债务系原审被告杨健与上诉人闻萍婚姻存续期间因购房向被上诉人借款而产生，上诉人闻萍对该债务系夫妻共同债务亦未提出异议，故一审法院认定由原审被告杨健与上诉人闻萍共同负担该律师费于法有据，本院予以维持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉、维持原判。
二审案件受理费1050元，由上诉人闻萍负担。
本判决为终审判决。
审判长 卢宏翔
审判员 王 歆
审判员 吴义军
二〇一八年三月十二日
书记员 牛超群