江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宁民终字第873号
上诉人（原审原告）欧艾斯设施管理服务（上海）有限公司，住所地上海市杨浦区翔殷路1088号17楼。
法定代表人周靭，该公司经理。
委托代理人陈意红，女。
委托代理人王伟珠，女。
被上诉人（原审被告）沙利民，男，汉族，1982年11月9日生。
上诉人欧艾斯设施管理服务（上海）有限公司（以下简称欧艾斯公司）因与被上诉人沙利民劳动合同纠纷一案，不服南京市江宁区人民法院于2014年12月12日作出的（2014）江宁民初字第3267号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年1月27日立案受理后，依法组成合议庭，并于2015年2月6日公开开庭进行了审理。上诉人欧艾斯公司的委托代理人陈意红、王伟珠，被上诉人沙利民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2011年5月30日，沙利民进入欧艾斯公司从事保安工作，同年12月24日双方签订一份劳动合同，期限至2014年12月25日。劳动合同约定，欧艾斯公司对沙利民实行综合工时制，加班工资计算基数以当年最低工资标准为基数。合同还约定，三天以上（含三天）未请假不来上班的，作为自动离职。在签订合同的当日欧艾斯公司向沙利民发放了一份员工须知，该须知载明，员工在12个月内累计旷工两次或连续旷工满3天的，欧艾斯公司可以予以辞退处理，并无任何解聘赔偿金。欧艾斯公司的保安每天实行两班制，即白班、夜班各12小时。欧艾斯公司已按最低工资标准向沙利民发放了双休日1.5倍、法定节假日3倍的加班工资，但每天以吃饭时间为由扣除0.8小时加班工资。沙利民在工作期间，欧艾斯公司扣发了其50元工资，但未能提供证据证明扣发的原因。2014年5月30日，因欧艾斯公司欲将沙利民的工作地点由南京变更为无锡，双方协商未果，7月23日欧艾斯公司以违纪解除为由向社保部门申请停止为沙利民缴纳社会保险费用。
2014年5月30日，沙利民向江宁劳动人事仲裁委员会申请仲裁，同年7月30日，江宁区劳动人事争议仲裁委员会作出宁宁劳人仲案字第1228号仲裁裁决书，欧艾斯公司不服，诉至原审法院，主张不予支付经济补偿金、代通知金、高温费。原审审理过程中，沙利民主张欧艾斯公司应支付其经济补偿金9000元、代通知金3000元、高温费800元、克扣工资200元、试用期工资520元、夜班补助5400元、加班工资14851.2元、特殊工种补助3000元、未提前通知的损失9000元。
原审法院另查明，沙利民在离开欧艾斯公司前十二个月的平均收入为3536元，自2011年11月1日起欧艾斯公司即获得上海市杨浦区人力资源和社会保障局的批准，对社保岗位实行综合计算工时工作制。
上述事实，有双方当事人陈述、劳动合同、员工须知、考勤表、工资表、停止解除劳动关系人员审查名单、仲裁裁决书、准予企业实行其他工作时间制度决定书等证据证实。
原审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。欧艾斯公司主张双方劳动关系解除是按合同约定，沙利民自行离职。但从员工须知可以看出，欧艾斯公司有权解除旷工的员工，欧艾斯公司向社保部门申请停止为沙利民缴纳社会保险费用的理由也是因沙利民违纪其公司解除了双方的劳动关系，故原审法院认定双方的劳动关系由欧艾斯公司单方解除。欧艾斯公司解除与沙利民的劳动关系，并未将解除通知向沙利民送达，也未通知工会，明显不当，应当给付沙利民解除劳动合同补偿金，经计算，解除劳动合同补偿金至少不低于10608元。故对沙利民要求欧艾斯公司给付补偿金9000元的诉讼请求，原审法院予以支持；欧艾斯公司未提供证据证明沙利民的工作环境是否高温，但从生活经验可以判断每年6、7、8月为高温天气，应当向沙利民支付高温费。对沙利民要求欧艾斯公司支付高温费1200元的诉讼请求，原审法院予以部分支持。欧艾斯公司扣发沙利民50元工资，但未能证明扣发的原因，该款应当返还。故对沙利民要求欧艾斯公司给付扣发工资50元的诉讼请求，原审法院予以支持。职工在工作期间就餐时间可以在加班时间中扣除，但从常识可以判断一般夜班期间不需就餐，故欧艾斯公司扣除沙利民夜班就餐时间0.8小时不当，该时间的加班工资欧艾斯公司应当补发。沙利民每月工作26天，原审法院认定其有13天系夜班，经计算，欧艾斯公司还应向沙利民支付加班工资1578元（1320÷21.75÷8×0.8×13×1.5＋1480÷21.75÷8×0.8×13×1.5×11），故对沙利民要求欧艾斯公司给付加班工资14851.2元的诉讼请求，原审法院部分予以支持。沙利民关于代通知金3000元的诉讼请求，没有法律依据，原审法院不予支持。其关于试用期工资520元、夜班补助5400元、特殊工种补助3000元、未提前通知的损失9000元的诉讼请求，没有事实依据，原审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项、第四十三条、第四十七条、第四十八条、《江苏省工作支付条例》第二十条第一款第（一）项、第二十二条之规定，原审法院判决：一、欧艾斯公司给付沙利民解除劳动合同经济补偿金9000元，高温费800元，扣发工资50元，加班工资1578元，合计11428元，于判决发生法律效力之日起10日内付清。二、驳回沙利民的其他诉讼请求。
原审判决后，欧艾斯公司不服该民事判决，向本院提起上诉称：（一）欧艾斯公司未解除与沙利民的劳动合同，只是通知其工作地点调动。在沙利民旷工行为发生后，欧艾斯公司曾尽最大努力通知其到岗，但沙利民在明知欧艾斯公司要其到岗的情况下，未对公司予以回复。沙利民申请劳动仲裁后，由于办理社保等原因，公司为使沙利民可以申请失业保险待遇，在社保部门的格式文本中勾选了“违纪解除”，但这不能视为欧艾斯公司向沙利民做出解除合同的通知。且双方签订的劳动合同约定劳动者无故旷工三天以上，视为自动离职，该约定合法且与行业中劳动者流动性大、员工不辞而别情形较多的客观情况相适应，公司最后未以旷工为由解除与沙利民劳动关系，而是选择按自动离职处理。且即使公司解除与沙利民劳动关系，由于其构成旷工，故公司解除劳动关系合法。综上，欧艾斯公司不需向沙利民支付经济补偿金。（二）沙利民工作环境是豪华酒店监控室等岗位，根据常识或法庭调查均可发现，在夏季环境温度不会达到高温。并且上诉人提交的工资单表明，部分高温补贴（400元）已经发放，即使认定需支付高温费，也应相应扣除。（三）上诉人扣发沙利民的工资，系因其违纪，且沙利民在发放工资时已经认可该扣款。故欧艾斯公司不应支付该扣款。（四）一审法院推定夜班不需就餐，不予同意扣除0.8小时的休息时间，进而要求支付加班工资的判决有误。公司安排沙利民从事夜班工作，夜班与值班不同，值班时可以休息，但夜班需要正常工作，在此期间公司安排夜宵时间休息符合常理，该段时间应该从工作时间扣除。而且工资表上员工签字也认可了工作时间及加班工资的金额，一审法院凭想象推定夜班无需扣除休息时间，混淆了值班和夜班的概念，超越了企业正常管理的界限。综上，请求二审依法改判上诉人欧艾斯公司不需支付经济补偿金、高温费、扣发工资及加班工资。
被上诉人沙利民辩称：（一）欧艾斯公司要求其到无锡工作，其不愿意，双方未就此协商一致。后来原工作地点有别的物业公司进入，其认为应当是欧艾斯公司解除了劳动关系。（二）被上诉人作为保安，在室外站岗执勤，支付高温费是单位的法定义务，工资表中的高温费是其向欧艾斯公司提出要求后，公司给了一部分，认可2013年支付了400元。（三）关于扣款的问题，被上诉人作为劳动者，工资收入很低，稍微有一点违纪，单位就扣款一、二百元，扣款金额过高，而且其并没有违纪行为。（四）关于加班工资的问题，被上诉人晚上七点上班前已经吃过晚饭，上班到第二天早上7点，中间没有吃饭时间，不应再扣除0.8小时吃饭时间。
本院审理期间，欧艾斯公司对于原审法院认定“公司扣发了其50元工资，但未提供扣发的原因”有异议，其认为一审中欧艾斯公司已经提供了扣款单证明沙利民因违纪而被扣款，并非没有证据，欧艾斯公司对于原审查明的其他事实没有异议。沙利民对于原审查明的事实不持异议。本院对双方均无异议的原审查明事实予以确认。
本院审理期间，欧艾斯公司提交沙利民的违纪扣款单一份，载明2013年11月扣款50元，证明沙利民因违纪行为而被扣款。
沙利民质证认为，扣款单上没有其签字，其对于欧艾斯公司所称的违纪事实和扣款行为均不认可。
因欧艾斯公司提交的扣款单上无沙利民本人签字，且沙利民对该证据不予认可，故本院认为该证据不能证明沙利民对违纪事实及公司扣款行为的认可。
经双方当事人确认，本案的争议焦点：1.双方劳动关系是如何解除的；2.欧艾斯公司是否应当向沙利民发放高温费；3.欧艾斯公司扣发沙利民工资是否有依据；4.欧艾斯公司能否在夜班期间扣除0.8小时就餐时间。
关于第一个争议焦点，即双方劳动关系是如何解除的。本院认为，用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。欧艾斯公司在汤山御庭酒店项目合同到期并撤场的情况下，通知沙利民到无锡英特宜家项目报到上班，应当视作对劳动合同的履行进行了重大变更。在变更劳动合同过程中，欧艾斯公司与沙利民始终未协商一致，故欧艾斯公司对沙利民的工作调动行为无效。由于欧艾斯公司在原项目合同已到期，沙利民原来的工作岗位已不存在，客观上导致沙利民无法继续履行劳动合同。沙利民于2014年5月30日向南京市江宁区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁并主张经济补偿金，应当视为沙利民于该日向欧艾斯公司提出解除劳动合同。在欧艾斯公司未提供相应劳动条件的情况下，沙利民可以解除劳动合同并依法主张经济补偿金。综上，原审法院判决欧艾斯公司给付沙利民经济补偿金9000元，处理结果并无不当。对于欧艾斯公司主张不予支付经济补偿金9000元的上诉请求，本院不予支持。
关于第二个争议焦点，即欧艾斯公司是否应当向沙利民发放高温费。本院认为，欧艾斯公司上诉称沙利民的工作岗位为监控室，无需发放高温费，但未提供相应的证据予以证明，且沙利民的工资明细及双方当事人陈述均反映出欧艾斯公司在部分月份已经向其发放了高温费，故对于欧艾斯公司主张沙利民的工作岗位性质无需发放高温费的上诉理由，本院不予采纳。对于高温费支付的金额，因沙利民在二审中认可欧艾斯公司已经支付2013年部分月份的高温费400元，故对于欧艾斯公司主张高温费金额中应扣除已发放部分的上诉请求，本院予以支持，欧艾斯公司应当向沙利民支付高温费400元。
关于第三个争议焦点，即欧艾斯公司扣发沙利民工资是否有依据。本院认为，因用人单位作出的减少劳动报酬的决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。欧艾斯公司二审中提交的扣款单上无沙利民本人签字，且沙利民对该扣款对应的违纪行为不予认可，故欧艾斯公司对该笔扣款的原因未能证明。原审法院判决欧艾斯公司支付扣发工资50元，处理并无不当，对于欧艾斯公司该项上诉请求，本院不予支持。
关于第四个争议焦点，即欧艾斯公司能否在夜班期间扣除0.8小时就餐时间。欧艾斯公司主张单位为劳动者在夜班期间安排了夜宵休息时间，但沙利民对此并不认可，欧艾斯公司也未提供相应证据予以证明，故原审法院认定欧艾斯公司夜班期间不应扣除0.8小时就餐时间，并据此判决欧艾斯公司支付加班工资1578元，处理并无不当。对于欧艾斯公司该项上诉请求，本院不予支持。
综上，因沙利民二审中认可欧艾斯公司已支付2013年高温费400元，故对于欧艾斯公司主张高温费中应扣除已支付的400元的上诉请求，本院予以支持。对于欧艾斯公司的其他上诉请求，本院不予支持。依照《江苏省劳动合同条例》第二十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持南京市江宁区人民法院（2014）江宁民初字第3267号民事判决第二项。
二、变更南京市江宁区人民法院（2014）江宁民初字第3267号民事判决第一项为：欧艾斯设施管理服务（上海）有限公司于本判决生效之日起十日内给付沙利民经济补偿金9000元、高温费400元、扣发工资50元、加班工资1578元，合计11028元。
三、驳回上诉人欧艾斯设施管理服务（上海）有限公司的其他上诉请求。
如欧艾斯设施管理服务（上海）有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元、二审案件受理费10元，均予以免收。
本判决为终审判决。
审判长 陈传胜
审判员 毕艳红
审判员 孙 军
二〇一五年四月二十日
书记员 尹 琪