广东省吴川市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）湛吴法刑初字第494号
公诉机关广东省吴川市人民检察院。
被告人莫某，男，广东省云浮市人，汉族，初中文化，农民，住广东省云浮市郁南县。因本案于2015年8月11日被抓获，同年8月16日被刑事拘留，同年9月17日被逮捕。现押于吴川市看守所。
被告人李某，男，广西壮族自治区梧州市人，汉族，小学文化，居民，住广西壮族自治区梧州市龙圩区。因本案于2015年5月3日到吴川市公安局吴阳边防派出所投案，同日被刑事拘留，同年6月10日被吴川市公安局取保候审，于2016年1月8日被本院取保候审。
吴川市人民检察院以吴检刑诉[2015]501号起诉书，指控被告人莫某、李某犯诈骗罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。吴川市人民检察院指派检察员梁金华出庭支持公诉，被告人莫某、李某到庭参加诉讼。现已审理终结。
吴川市人民检察院指控：2013年1月24日11时许，被告人莫某伙同李某窜到吴川市吴阳镇蛤岭村被害人陈旭辉家二楼大厅，故意以虚构在湛江市××县购买绿化树（白银树和樟树）做生意需要资金周转为由，骗取陈某甲现金4万元，每人分得2万元并花费掉。直到2015年5月3日9时许，被告人李某主动到吴某乙边防派出所投案，并通过银行转账将该2万元钱归还给陈某甲。
2013年2月4日，被告人莫某再次窜到吴川市吴阳镇蛤岭村被害人陈旭辉家二楼大厅内，故意以虚构购买绿化树为由，并谎称其在东莞有一栋价值300多万元的房子有偿还能力，从而骗取陈某甲现金5万元。
2013年2月25日，被告人莫某又故意以虚构购买绿化树为由，骗取陈某甲现金2万元。
针对上述的指控，公诉机关提供了相应的证据，认为被告人莫某、李某以非法占有为目的，虚构事实，共同骗取他人财物4万元；被告人莫某又以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物7万元；被告人莫某诈骗金额共11万元，数额巨大，被告人李某诈骗金额为4万元，数额较大，其二人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。又认为被告人李某案发后能投案自首，且已归还诈骗取得的2万元给被害人陈某甲并取得谅解，可从轻处罚。提请本院依法判处。
被告人李某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名不持异议，请求从轻判处。
被告人莫某辩称，陈某甲是知道其从事绿化树生意的，其向陈某甲借钱属于债务纠纷，不构成诈骗罪，而且其也通过银行转账归还过5000元给陈某甲。
经审理查明：2013年1月24日11时许，被告人莫某伙同李某去到吴川市吴阳镇蛤岭村被害人陈旭辉家二楼大厅，故意以虚构在湛江市××县购买绿化树（白银树和樟树）做生意需要资金周转为由，骗取陈某甲现金4万元，每人分得2万元并花费掉。2015年5月3日9时许，被告人李某主动到吴某乙边防派出所投案，并通过银行转账方式将该2万元钱归还给陈某甲，取得了陈某甲的谅解。
2013年2月4日，被告人莫某再次去到吴川市吴阳镇蛤岭村被害人陈旭辉家二楼大厅内，故意以资金周转为由，并谎称其在东莞有一栋价值300多万元的房子有偿还能力，从而骗取陈某甲现金5万元。
2013年2月25日，被告人莫某向陈某甲借款2万元用于购买白银树。2014年12月份，双方约定的还款日期到期时，被告人莫某通过银行转账方式将5000元归还给陈某甲。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
一、物证、书证
1、接受证据材料清单，证明公安机关接受了陈某甲提供的由莫某、李某书写的《收条》一张，及由莫某书写的《借条》一张、《借据》一张。
2、调取证据通知书、调取证据清单，证明公安机关调取了李某的农业银行卡账户信息及交易记录（2015年5月3日），麦永英（陈某甲母亲）的农业银行卡账户信息及交易记录（2013年2月25日至2013年3月31日、2015年5月3日）。
3、收条、谅解书，证明陈某甲于2015年5月3日收到被告人李某归还的人民币2万元，陈某甲对李某的行为给予谅解的情况。
4、到案经过、抓获经过，证明被告人莫某于2015年8月11日被广西贺州市钟山县公安局钟山镇派出所抓获，及被告人李某于2015年5月3日主动到吴川市公安局吴某乙边防派出所投案的情况。
5、户籍证明材料，证明被告人莫某、李某等相关人员的身份情况。
二、证人证言
证人陈某乙的证言：2013年2月4日上午，我在陈某甲家帮忙搬木头。到了中午的时候，我搬完木头后，陈某甲叫我一起喝茶，然后我就和陈某甲一起在他家里喝茶。过了一会，有一名中年男子来到陈某甲家找陈某甲，那名中年男子应该是陈某甲的朋友，不过他们应该认识不久。那名中年男子来到陈某甲家之后，陈某甲招待那名中年男子和我们一起喝茶，我出于礼貌就跟那名中年男子打声招呼。我听那名中年男子是讲白话的，不是讲我们吴某乙话，所以后来我就比较留意一下他。接着，那名中年男子就和陈某甲一起喝茶聊天，在聊天的过程中，那名中年男子说他自己是广东省云浮市人。后来那名中年男子和陈某甲聊了一会，不过当时我在那里喝茶就没有多留意他们聊什么内容。过了一会，我就看见陈某甲拿出现金五万元借给那名中年男子，这五万元钱都是每张面值100元的，那名中年男子还写了借据给陈某甲，那名中年男子借到钱之后在陈某甲家坐了一会就离开陈某甲家了。
三、被害人的陈述
被害人陈某甲的陈述：2012年10月左右，我邻居带莫某去我家乡（吴阳镇蛤岭村），参观乌木，所以我和莫某有了认识。莫某在我家里参观乌木时，说他收有很多乌木，并邀请我去他那里看看，于是我和我战友邓某到广东省郁南省莫某所在的家乡找到莫某看乌木，然后我和莫某就有了电话俩系，并成为了一般朋友。2013年元旦刚过，莫某带来两个朋友，一个是李某，一个是其伟雄（李某的表哥），他们共三人到湛江市××××区乾塘购买绿化树。莫某没有经群众同意就在坡头区乾塘挖树，群众举报后他就被当地派出所带走调查了。但是莫某打电话给我叫我帮忙，我出面后以协商赔偿的方式解决了这件事情。事情解决后，其三人一起到我家里，后某回家了，莫某和李某继续留在湛江市购买绿化树。2013年1月24日上午11时许，莫某和李某来到我家二楼大厅里，说他们已在遂溪买了几颗白银树，已经给了订金，钱不够，叫我借四万元给他们，并说过几天拉到中山卖掉后就还钱给我，同时写下借条给我。当时我觉得朋友之间能帮就帮，同时在坡头挖树后他们已经赔了不少钱，一时资金不够也属正常，而且归还时间也短，过几天就还了，因此就借了四万元现金给他们。可是到了还款日期，我问他们还钱，莫某就说：“因为购买白银树的地方还在修路，白银树拉不出来，所以还没有钱还我。”2013年2月4日，莫某又来到我家，说到年了，由于之前借了人家一些钱，别人逼得紧，问我能否借五万元给他周转一下，并说过了年就还钱给我。当时我有几个考虑：一是过年前朋友给了我几万块过年，他在现场看见，我觉得有点不好意思拒绝他；二是当时移走我家门前的树的过程中，他帮忙干了两天活，我如果拒绝他自己觉得难为情；三是我反问他，你借别人的钱都没有能力偿还，我借给你，你哪里来的钱还给我，他就说：“我在东莞建了一幢楼，价值300多万，已经联系好买家准备卖掉了，只差十万元差价，这次回去少十万我都卖掉，到时就有钱还给你了。”我接着问：“你房子有房产证吗？”他说：“我的房子是东莞农村地，所以没有房产证。”我想东莞和深圳的农村地确实有这种情况，于是心里想你有房子出卖，又是朋友一场，借的时间又不长，所以又借给他现金五万元人民币，他还留下了借条。春节过后，莫某打电话给我，说他买了一批绿化树价格很低，准备挖去中山卖了，有很高的回报，并说钱不够，要我支持一下。我当时只有一个想法，就是如何支持他把借出的钱还给我，于是我答应支持他两万元。于是2013年2月25日他发过来农业银行卡号62×××72，户名为莫某，我就于当天通过我母亲麦永英的农业银行卡（卡号：62×××15）在吴川市农业银行自动柜员机把两万元转账给了莫某。为了拿回我借给他的钱，于是我就去了广东省云浮市郁南县亲自跟着莫某去挖树现场，和陪他拉树去卖，谁知树没有卖掉，反而又多借了两万元给莫某，当时这两万没有没写借条，后来才让莫某补写回借条，这样一来，我就共借给他11万元。后来我多次打电话催促他还钱，但莫某一直拖着不还，而且经常不接我电话，有一段时间还一直关机，而李某则是一直关机找不到人。2014年12月25日，莫某答应还我两万元钱，可是他只是汇了5000元给我（他是汇到我母亲麦永英的农业银行卡），后来就又不接我电话了，现在也联系不到他。后来据我多方了解，莫某和李某根本就没有在遂溪买树，也不存在没修路运不出来，莫某在东莞根本没有一幢楼房，所谓其在东莞有一幢房子可以用来出卖完全是虚构的。
自从2013年5月借款到期后，我一直追莫某还钱，直到现在都没钱还。莫某经常关机，经常打通不接，故意逃避。李某长期关机。我找了莫某的同学梁某和莫某的老表骆炬场了解情况才知道莫某诈骗的真相。莫某为了达到借钱某有的目的，第一，莫某在东莞根本就没有楼房，他去年住的楼房是租的，现在不租了；第二，莫某在郁南骗人很多钱，到处躲藏；第三，莫某和李某根本就没有在遂溪购买白银树，都是骗我达到借钱的目的。莫某为了达到和我借钱，虚构了事实，隐瞒真相，如果莫某和李某不是编造在遂溪买了树，给了订金，过几天还钱，我是不会借钱给他的。
2015年5月3日早上，李某打电话联系我来到我家里，并就骗我贰万元这件事请求我原谅，说要退完贰万元钱给我，并去派出所投案自首。我见他那么远主动来联系我，并退完钱给我，所以我就打算原谅他了。接着，他就让我给银行卡号给他，他去吴川市农业银行把贰万元钱汇给我，我同意了，我就把我母亲麦永英的农业银行卡卡号告诉他，接着，李某就去吴某乙镇农业银行自动柜员机那里把贰万元人民币转入我母亲麦永英的农业银行卡里了，后来他就去吴川边防派出所投案自首了，我查过我母亲麦永英的银行卡，确实是收到李某转账汇入的贰万元，所以我就过来派出所出具收条和谅解书，将事情反映给公安机关。
四、被告人的供述及辩解
1、被告人莫某在侦查阶段的供述：2012年10月份左右，我的一个吴川市黄坡镇的朋友带我去吴川市吴阳镇蛤岭村陈某甲家观赏乌木，因为陈某甲家里有很多乌木，所以我和陈某甲就认识了，后来我跟陈某甲说我家里也有些乌木，想邀请他去我家里看看，后来陈某甲和他的朋友一起开车来我家观赏乌木，之后我们就有了来往联系，就成为了朋友。2013年元旦左右，我和李某、李某的表哥三个人一起来到吴某乙镇街上吃完饭后就去到陈某甲家里喝茶聊天，后来李某的表哥因为去乾塘购买绿化树的事导致亏本了，所以就回家了，所以剩下我和李某继续留在湛江市做绿化树生意。2013年1月份（具体日期我不记得了），我跟李某说在广东省××县那里有很多绿化树，还有生意可做的，但是不够钱，要不我们一起去找陈某甲借钱，一人借两万，当时李某同意了，所以我和李某于2013年1月24日就开车去到吴川市吴阳镇蛤岭村陈旭辉家二楼大厅找到陈某甲，我跟陈某甲说我和李某在遂溪××××了一批绿化树（白银树和樟树等），但是不够钱买，叫陈某甲借四万元给我们做周转，我跟陈某甲承诺说等把这批绿化树拉到中山市卖掉后就马上还钱给陈某甲，并写下欠条给陈某甲，欠条上有我和李某的签名和手指印，陈某甲当天就把现金四万元钱借给我和李某了。我和李某借到钱后就××区了，第二天我和李某一起去中山市，到了中山市过了几天之后，我和李某就把那四万元平均分了，一人分得两万。2013年2月4日，我和李某一起开车去到吴川市吴阳镇蛤岭村陈旭辉家二楼，见到陈某甲后，我和李某、陈某甲及两个陈某甲的朋友在一起喝茶聊天。过了一会后，我看见有一个中年男子拿着一叠用报纸包着的钱还给陈某甲。接着，我跟陈某甲说我由于之前欠了人家一些钱，现在过年了，别人逼得紧，想问他能否借五万元给我周转一下，并承诺过了年之后就还给他。陈某甲就问我说：“你借别人的钱都没有能力偿还，那么我借钱给你，你哪里来的钱还我？”我就骗陈某甲说：“我在东莞建有一栋房子，价值300多万，现在已联系好买家准备卖掉了，还差十万元的差价，这次我回去少十万块我都卖掉，就有钱还你了。”陈某甲再问我：“你的房子有房产证吗？”我就说：“我的房子是东莞农村地的，所以没有房产证。”陈某甲考虑了一下就答应借钱给我，我就写下借条给陈某甲，陈某甲当场就把现金五万元钱借给我，我当时承诺说过了春节后还钱给陈某甲。过了春节后的2013年2月25日，我打电话给陈某甲说：“我知道有一批绿化树价格很低，准备挖去广东中山卖了之后会有很高的利润，但是我的钱不够，所以想向你借两万元用来周转一下。”陈某甲也答应了，不过他说他要亲自过来看看。当天，他就通过银行转账2万元到我的农业银行卡上。2013年2月26日，陈某甲就和他的朋友一起去到我家乡那里，后来我和陈某甲、李某等人就一起去到广东封开购买白银树，当时由我和陈某甲两人共同出资一起在封开那里购买白银树，然后就拉到中山市卖掉，因为运输成本和运输途中的管理问题导致有些白银树的成活率不高，所以买家不肯给原来商定好的价格，所以就导致亏损了约2万元，当时还剩下一些白银树在我家乡和中山，所以大家就商量由我来承担这两万块的损失回给陈某甲，所以我就写下欠条给陈某甲，欠了陈某甲2万元钱。后来陈某甲就经常打电话催我还钱，但是我一直都没有钱还给陈某甲。2014年12月25日，我答应还2万元给陈某甲，但是我因为没有钱，所以还不了那么多给他，我只是汇了5000元给陈某甲。
我第一次诈骗陈某甲得来的2万元钱被我请人吃饭开销等消费完了，第二次诈骗陈某甲得来的5万元钱被我用来还债给我朋友了，第三次诈骗陈某甲得来的2万元被我用来购买白银树。当时我为了让陈某甲借5万元给我，所以就骗他说我在东莞建有一幢房子，价值300万元，其实我在东莞根本就没有房子。2013年1月24日，我和李某骗取陈某甲的现金4万元钱到手后根本就没有去购买绿化树，而是我和李某平均分掉了，每人分得2万元。
被告人莫某在起诉阶段的供述：2013年1月24日11时许，我和李某一起到吴川市吴阳镇蛤岭村陈旭辉家二楼大厅，找到陈某甲，我和李某在湛江市××县购买一批绿化树准备拉到佛山顺德转卖，现在因为资金周转不过来，需要4万元，我和李某就向陈某甲借了4万元，当时我和李某写了一张借据给陈某甲，并和陈某甲、李某一起到遂溪买树，我和李某将树拉到顺德，陈某甲也跟着去，因为绿化树拉到顺德没有卖出去亏本，这次一共亏了7万元。2013年2月4日，我、李某、李某老表在陈某甲家大厅，我向陈某甲说我欠别人5万元，现在向你借5万元，陈某甲什么也不说就给钱我了。2013年或者2014年陈某甲带了5万元和我一起到开封县购买绿化树，我们买到绿化树后就把树拉到顺德转卖但卖不出去又拉到中山转卖，但也亏了2万元。我在东莞没有楼。2014年下旬，我通过银行转账的方式，还了5000元给陈某甲。
被告人莫某在庭审阶段的供述：陈某甲是知道我从事绿化树生意的，我向陈某甲借钱属于债务纠纷，不构成诈骗。我三次向陈某甲借钱，与李某一起借钱那次没有购买到绿化树，后两次有购买到绿化树。我在2014年12月左右、2015年春节前通过银行转账归还过5000元给陈某甲。
2、被告人李某在侦查阶段的供述：2012年4月份，我去广东郁南县挖到一颗松树，在路边的时候遇到莫某开车经过，他就跟我说为了交个朋友要购买我这颗松树，然后莫某以600块钱购买了这颗松树，然后我们就互相认识成为了朋友。2012年12月份（具体日期我记不得了），莫某说他认识有一个大老板，有很多松木的，要带我去开开眼界。后来莫某就带我到广东省吴川市吴阳镇蛤岭村陈某甲家里认识了陈某甲。2013年1月份（具体日期不记得了），莫某说广东省××县有很多绿化树，并叫我一起去遂溪看看。到了湛江市区后，莫某说他在遂溪××××了一批绿化树（樟树和白银树），但是不够钱购买，并问我是否有钱，我说我没有钱，所以我和莫某于2013年1月24日就开车去到吴川市吴阳镇蛤岭陈旭辉家二楼大厅找到陈某甲。莫某对陈某甲说我们已经在遂溪××××了一批绿化树，但是不够钱，叫陈某甲借四万元给我们，并说过几天拉到中山市卖掉后就还钱给陈某甲。为了获取陈某甲的信任，莫某还写下欠条给陈某甲，欠条上我和莫某都签名捺手指印了。陈某甲就借了现金四万元给我们了。借到钱之后，我们就离开陈某甲家回湛江市区了。后来我问莫某什么时候去买树，莫某对我说他在遂溪县订绿化树的地方已经被村民塞住了进不去，现在也快过年了，要等过完年再去。这时我才明白莫某根本就没有打算去买树，而且骗我一起去获取陈某甲的信任骗陈某甲的钱的。后来我本来打算要还钱给陈某甲的，但是因为钱花完了又没有钱花，所以我就去澳门打工了，所以一直拖着没有还钱。后来我听我朋友说陈某甲还告诉他，莫某还编了在东莞有房子的理由骗了陈某甲很多钱。但是我清楚莫某在东莞根本没有房子，因为我那时和莫某去过东莞莫某住的地方，我听到莫某的妻子还催莫某赶紧交房租，所以我问莫某才知道他是在东莞租的房子，他在东莞根本就没有房子。前段时间，我家人打电话跟我说有公安局的人来找我，说要我去公安局接受调查，所以我就赶紧联系陈某甲并把贰万元还给陈某甲，然后就去派出所投案自首了。我于2015年5月3日9时许在吴川市吴某乙街农业银行自动柜员机通过我的农业银行卡转账到陈某甲提供的他母亲麦永英的农业银行卡上，一共转账贰万元人民币给陈某甲。
莫某当时要找我一起找陈某甲借钱是因为我和莫某都找过陈某甲帮忙，所以陈某甲认识我们，莫某是想利用我一起去骗取陈某甲的钱，后来莫某和我根本都没有拿陈某甲借给我们的钱去买绿化树，而是花掉了。我和莫某商量好从陈某甲那借到4万元钱后一人分两万，所以我就分得两万元。莫某说去购买绿化树做生意根本是假的，是为了骗取陈某甲的钱才虚构说去购买树木的，我因为当时没有钱做生意，所以才同意和莫某一起去骗取陈某甲的钱。
2013年2月4日，我没有和莫某一起去吴川市吴阳镇蛤岭村陈某甲家里找陈某甲。我还钱给陈某甲时听陈某甲说莫某后来又向他借过现金5万元。2013年2月26日，莫某叫我跟着他和陈某甲一起去广东省封购买白银树，我听陈某甲说他是想跟着莫某一起去看看莫某是否真的有购买白银树，我因为听莫某说这次购买白银树能赚钱，所以我才相信莫某，就跟着莫某去封购买白银树，当时在封莫某购买了五颗白银树，我跟着莫某一起挖树，因为装树的货车载不了这么多人，所以我就没有跟着莫某、陈某甲一起拉白银树去中山市卖掉，后来莫某回到封跟我对数的时候，他就说这次卖树亏了。莫某没有跟我说过他向陈某甲借两万元钱去封购买白银树的事情。
被告人李某在起诉阶段的供述：2013年1月份，莫某对我说在湛江遂溪县定了很多绿化树，准备开挖，叫我参与一份，并叫我一起去遂溪看看，我同意后，我们一起到了遂溪县，我们看了这批绿化树，但这批树是村民的风水树，村民根本不给挖，莫某也没有订到这批树，他骗了我。莫某对我说他之前出了事，现在不够钱购买这批绿化树，问我有没有钱，我说没有，于是莫某叫我一起到陈某甲家问陈某甲借钱，每人借2万元，我和莫某到了陈某甲家里，在陈某甲家二楼大厅找到陈某甲，莫某对陈某甲说我们在遂溪××××了一批绿化树，现在不够钱，需要4万元，并说过几天拉回中山市卖掉后就还钱给他，陈某甲同意后就借了4万元给我们，我们写了一条欠据给陈某甲，并在欠据上签名，我们借到钱后离开陈某甲家，后来我问莫某去哪里买树，莫某说其订一批树的地方已经被村民堵住，不能进去挖，要等过年后才来挖。这时我已经明白了莫某根本没有打算去卖树的，而是骗陈某甲的钱，我借到陈某甲2万元，因为我花掉了一部分，不够钱还给陈某甲，于是我就回梧州家过年，一直拖着没有把钱还给陈某甲。直到2015年5月3日，我到吴川市公安局吴某乙派出所投案时，才把2万元还给陈某甲。
被告人李某在庭审阶段的供述：我和莫某共借到陈某甲4万元，我和莫某借的钱没有用于购买绿化树，我分得2万元，在湛江用于住、吃花掉了。
五、辨认笔录
1、莫某的辨认笔录：证明莫某能辨认出李某就是2013年1月24日在吴川市吴阳镇蛤岭村陈旭辉家二楼大厅内与其一起诈骗陈某甲现金四万元的人，又能辨认出陈旭辉就是2013年1月至2月期间在吴川市吴阳镇蛤岭村陈旭辉家二楼大厅内被其诈骗财物共十一万元的人。
2、李某的辨认笔录：证明李某能辨认出莫某就是2013年1月24日在吴川市吴阳镇蛤岭村陈旭辉家二楼大厅内诈骗陈某甲现金四万元的人，又能辨认出陈旭辉就是2013年1月24日在吴川市吴阳镇蛤岭村陈旭辉家二楼大厅内被其和莫某诈骗现金四万元的人。
3、陈旭辉的辨认笔录：证明陈旭辉能辨认出李某就是2013年1月24日在吴川市吴阳镇蛤岭村其家里诈骗其财物的人。
本院认为，被告人莫某、李某以非法占有为目的，虚构其二人在湛江市××县购买绿化树需要资金周转的事实，共同骗取他人财物4万元；被告人莫某又以资金周转为由，并虚构其在东莞有一栋价值300多万元的房子有偿还能力的事实，骗取他人财物5万元；被告人莫某诈骗金额共计9万元，数额巨大，被告人李某诈骗金额为4万元，数额较大，其二人的行为已构成诈骗罪，应依法惩处。被告人李某案发后能自动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，可从轻处罚；被告人李某能把诈骗获得的2万元归还给陈某甲，并取得陈某甲的谅解，可酌情从轻处罚。公诉机关指控被告人莫某、李某犯诈骗罪的罪名成立，但指控被告人莫某于2013年2月25日以虚构购买绿化树为由骗取陈某甲现金2万元的证据不够充分，本院不予以认定，理由如下：根据被告人莫某的供述，莫某于2013年2月25日以购买绿化树为由向陈某甲借款2万元，2013年2月26日，莫某就和陈某甲、李某等人一起去到广东封开购买白银树，然后拉到中山市去卖，虽然后来因亏本了没有钱还给陈某甲，但莫某在此次借款过程中并没有虚构购买白银树的事实从而骗取陈某甲2万元，莫某向陈某甲借款2万元用于购买白银树的这一事实还有同案人李某的供述予以印证，且被害人陈某甲亦承认其与莫某一起去挖树及拉树去卖的事实，因此，被告人莫某于2013年2月25日向陈某甲借款2万元用于购买白银树的行为不构成诈骗罪。被告人莫某辩称，陈某甲是知道其从事绿化树生意的，其向陈某甲借钱属于债务纠纷，不构成诈骗罪，而且其也通过银行转账归还过5000元给陈某甲。经查，莫某于2013年1月24日向陈某甲借款时虚构了其和李某在湛江市××县购买绿化树需要资金周转的事实，从而骗取陈某甲4万元，于2013年2月4日又以资金周转为由，并虚构其在东莞有一栋价值300多万元的房子有偿还能力的事实，从而骗取陈某甲5万元，莫某上述行为已构成诈骗罪，故莫某认为其向陈某甲借钱属于债务纠纷，不构成诈骗罪的辩护意见本院不予采纳，对于莫某曾归还过5000元给陈某甲的事实，因陈某甲本人亦予以承认，故该事实本院予以确认。根据被告人莫某、李某犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十七条第一款之规定，判决如下：
一、被告人莫某犯诈骗罪,判处有期徒刑四年，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月11日起至2019年8月10日止。罚金限于本判决发生法律效力之日起一个月内缴纳。）
二、被告人李某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于本判决发生法律效力之日起一个月内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 林华景
代理审判员 刘敏英
人民陪审员 宁亚梅
二〇一六年三月二十八日
书 记 员 占 健
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。