山西省大同市南郊区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）晋0211刑初133号
公诉机关大同市南郊区人民检察院。
被告人师某，男，2015年8月1日因涉嫌犯非法经营罪被大同市公安局刑事拘留，2015年8月12日经大同市人民检察院不批准逮捕，2015年8月13日被大同市公安局取保候审，2016年9月27日被大同市南郊区人民检察院取保候审。2016年10月10日被本院决定逮捕，当日由大同市公安局依法执行逮捕。现羁押于大同市第一看守所。
辩护人赵毅宏，山西晋恒律师事务所律师。
大同市南郊区人民检察院以南检公诉刑诉[2016]106号起诉书指控被告人师某犯非法经营罪，于2016年10月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。大同市南郊区人民检察院指派检察员武晓东出庭支持公诉。被告人师某到庭参加诉讼。现已审理终结。
大同市南郊区人民检察院指控：从2015年7月25日开始，被告人师某在没有工商营业执照、危险废物经营许可证的情况下，在其租用的位于大同市马军营乡小站村一间民房内，经营收购废机油生意。分别于2015年7月26日、29日两次驾驶车牌号为晋B407**解放农用货车，将19多吨废机油以每吨2750元的价格出售给吴某某经营的文水县胜力新能源有限公司，共销售52250元左右。2015年7月31日，师某又在租用的小站村民房内收购废机油时，被公安干警当场抓获，查获6.84吨废机油。
上述事实，公诉机关提供了书证、证人证言、被告人供述与辩解、鉴定意见等证据，认为被告人师某未取得经营许可，经营法律、行政法规规定的专卖物品或限制物品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人在犯罪后如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。建议本院对被告人依法判处。
被告人师某对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议。对公诉机关当庭出示的证据材料均无异议。辩解称，其两次销售废机油共获利2000元。
辩护人赵毅宏对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议。认为被告人师某犯罪主观恶性较小，无前科劣迹，能如实供述犯罪事实，有悔罪表现，可以从轻处罚。请求适用缓刑。
经审理查明：从2015年7月25日开始，被告人师某在没有取得工商营业执照、危险废物经营许可证的情况下，在其租用的位于大同市马南郊区军营乡小站村一间民房内，以每吨2500元的价格收购废机油。2015年7月26日、29日，被告人师某雇佣秦某某两次驾驶被告人师某所有的车牌号为晋B407**解放农用货车，将19多吨废机油以每吨2750元的价格出售给吴某某经营的文水县胜力新能源有限公司，共销售52250元左右，获利4750元。2015年7月31日，师某又在租用的小站村民房内收购废机油时，被公安干警当场抓获，查获6.84吨废机油。案发后，被告人师某家属已代为退缴违法所得4750元，并表示愿意缴纳罚金。
对于上述事实，有公诉机关提供并经庭审举证、质证的下列证据予以证实：
１、大同市公安局直属分局出具的到案经过，证实2015年7月31日中午，该分局民警在大同市小站村一居民大院内将涉嫌非法买卖废机油的被告人师某抓获。
２、证人吴某某的证言及营业执照复印件，证实他是山西省文水县胜力新能源有限公司的经理，该公司主要是对汽油、柴油的废物处理利用，该公司有文水县环保局允许开工批复，其他的资质在办理审批中。大同市一个叫师某的人分别于2015年7月26日、29日卖给他废机油各九吨多，他给了师某52000元左右，给的是现金，没有开发票。
３、证人秦某某的证言，证实他和师某是朋友关系。被告人师某分别于2015年7月5日、2015年7月29日两次让他驾驶车牌号晋B407**的大车往文水县运送废机油，每次运送的废机油数量为9吨左右，师某和他一起去的，每次给他200元钱。
４、西安国联质量检测技术股份有限公司出具的产品质量委托检验技术分析单、资质认定证书、营业执照及分析测试报告，证实涉案废机油通过红外谱图分析，结论是汽油机油。测试结论不做评定。
５、大同市泰新利维物资回收有限公司出具的证明，证实该公司收集废机油的市场价为每吨2200元。
６、大同市公安局直属分局出具的扣押物品、文件清单、收据及委托保管书，证实该局扣押了涉案的车牌号为晋B407**蓝色解放牌农用车一台、笔记本一册及涉案的废机油6.84吨。该废机油现由大同市泰新利维物资回收有限公司代为保存。
７、中华人民共和国机动车行驶证、大同市公安局交通警察支队出具的车辆查询信息及照片，证实涉案解放牌农用车（车牌号为晋B407**）的登记所有人是韩明及该车辆的具体信息。
８、被告人师某的户籍材料，证实被告人的具体身份信息。
９、被告人师某的前供及当庭供述、笔记本(账本)一册，证实他从２０１５年７月２５日开始收售废机油，都是一些收机油的小贩卖给他的，一共收了26吨，每吨的收价是２５００元。后将其中的１９吨废机油卖给了文水县一个化工厂，分别在2015年7月26日和7月29日他雇用司机秦某某驾驶他的解放牌农用车（车牌号为晋B407**）拉运去的，每吨废机油的卖价是２７５０元，总价卖了５２２５０元，给他的是现金，没有给过发票。他一共从中获利了2000元。还有6.8吨废机油在他解放车的油罐车内，被公安机关当场扣押了。涉案的解放牌农用车（车牌号为晋B407**）是他2014年10月份花了27000元和一个叫王某某的人买的，该车行驶证的户主是韩某，他不想花交易费和过户费，所以没有过户。他没有办理工商营业执照、危险废物经营许可证。
综合分析以上证据，被告人师某的前供笔录、庭审供述和公诉机关当庭提供的证据材料所证明的内容一致，能够相互印证，证明被告人师某非法销售废机油19吨、销售总价款为５２２５０元的犯罪事实。
本院认为，被告人师某违反国家有关管理规定，非法销售废机油，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。大同市南郊区人民检察院的指控成立。被告人师某在犯罪后如实供述自己的犯罪事实，退缴违法所得，并表示愿意缴纳罚金，可以从轻处罚。关于被告人师某提出其非法获利共计2000元的辩解意见。经查，通过全案证据可知，被告人师某收废机油的价格为2500元/吨，出售废机油的价格为2750元/吨。本案中，被告人师某两次共计出售废机油19吨，由此可知，被告人师某的非法获利共计4750元，即（2750元-2500元）×19吨=4750元。故对被告人师某提出的该项辩解意见，本院不予采纳。关于辩护人赵毅宏提出的辩护意见，经查符合法律的规定，本院予以采纳。综合全案考虑，被告人师某符合缓刑条件。根据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：
一、被告人师某犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。并处罚金人民币19000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已预缴纳。）
二、大同市公安局直属分局扣押的晋B407**蓝色解放牌农用车一台及废机油6.84吨，由扣押单位依法没收。随案移送的笔记本一册，依法没收。
三、被告人师某退缴的违法所得4750元，依法没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省大同市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 赵 昊
人民陪审员 朱国芳
人民陪审员 张丽芳
二〇一六年十一月十日
书 记 员 孙 颖
附相关法律条文
《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;
(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;
(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的;
(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。