广西壮族自治区来宾市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）桂13刑终89号
原公诉机关广西壮族自治区金秀瑶族自治县人民检察院。
上诉人（原审被告人）温正武，男，1985年6月5日出生，汉族，初中文化，无业，籍贯广西壮族自治区鹿寨县，住鹿寨县。因涉嫌犯贩卖、运输毒品罪，2016年9月28日被刑事拘留，同年11月1日被逮捕。
上诉人（原审被告人）廖银翰，男，1985年3月23日出生，壮族，高中文化，无业，籍贯广西壮族自治区金秀瑶族自治县，住金秀瑶族自治县。因涉嫌犯贩卖、运输毒品罪，2016年9月28日被刑事拘留，同年11月1日被逮捕。
辩护人梁捷飞，广西通城律师事务所律师。
广西壮族自治区金秀瑶族自治县人民法院审理金秀瑶族自治县人民检察院指控原审被告人温正武、廖银翰犯贩卖、运输毒品罪一案，于二〇一七年三月二十七日作出（2017）桂1324刑初20号刑事判决。原审被告人温正武、廖银翰均不服，提出上诉。本院受理后，将案件材料移送来宾市人民检察院审阅。同年6月13日，来宾市人民检察院认为案件事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，建议不开庭审理。本院依法组成合议庭，审阅了案卷材料,讯问了上诉人温正武、廖银翰，并听取了辩护人的意见，采纳了检察院的建议，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定,2016年9月27日，被告人温正武携带毒品驾驶桂Ｂ×××××小轿车从鹿寨县前往金秀瑶族自治县桐木镇欲将毒品贩卖给吸毒人员麦某（另案处理）。途中，被告人廖银翰打电话联系温正武要氯胺酮吸食，温正武表示同意。后温正武在鹿州监狱路口遇见廖银翰，便叫廖驾驶车辆。廖银翰得知温正武正在去贩卖毒品后，仍帮助驾驶车辆前往桐木镇。当日17时许，二人到达麦某所居住的金秀瑶族自治县桐木镇新广场小区停车场附近，温正武上楼找麦某并交代廖银翰在车上等其电话后再拿车上的毒品上楼。二人当即被在现场守候的公安民警抓获，并分别从温正武身上查获毒品氯胺酮0.8克、从廖银翰身上查获毒品甲基苯丙胺1.1克、毒品氯胺酮1.4克，从桂Ｂ×××××车上查获毒品甲基苯丙胺70.2克、毒品海洛因5.1克。
原判认定上述事实的证据有：
(一)书证
1.受案登记表、立案决定书、到案经过证实，2016年9月27日，金秀瑶族自治县公安局得知温正武带毒品到金秀县桐木镇进行交易。民警接报后即组织布控。当日17时许将运输毒品嫌疑人温正武、廖银翰抓获，当场从车上查获毒品一批。次日立案侦查。
2.户籍证明证实，温正武出生于1985年6月5日，廖银翰出生于1985年3月23日。二人在作案时已达完全刑事责任年龄。
3.现场笔录、检查笔录、扣押清单证实，2016年9月27日，公安民警当场从温正武身上查获1包疑似毒品氯胺酮可疑物，从廖银翰身上查获3包疑似毒品可疑物，从温正武、廖银翰二人驾乘的桂Ｂ×××××小轿车上查获8包疑似毒品可疑物，并对前述物品予以扣押。
4.毒品称量、取样、封存笔录证实，2016年9月28日，经公安民警称量，从温正武身上查获的疑似毒品可疑物净重0.8克；从廖银翰身上查获的疑似毒品可疑物3包分别净重1克、0.1克、1.4克；从桂Ｂ×××××小轿车上查获的疑似毒品可疑物8包，分别净重59.2克、4.7克、4.7克、0.9克、0.7克、0.2克、4.9克、2.2克。
5.汽车租赁合同、营业执照、发还清单证实，桂Ｂ×××××小轿车系鹿寨县沈某经营的信通汽车租赁行的车辆。2016年10月24日，公安民警已将该车发还沈某。
6.强制隔离戒毒决定书证实，温正武因吸毒于2014年9月11日被金秀瑶族自治县公安局强制隔离戒毒两年。
7.调取证据通知书、调取证据清单、通话清单证实，温正武使用的手机号码187××××1011与麦某使用的手机号码147××××8388在2016年9月23日通话1次、2016年9月26日通话1次、2016年9月27日通话10次。
8.金秀县公安局禁毒大队出具的情况说明证实，麦某因非法持有毒品被公安民警查处，其积极配合公安民警抓捕上线温正武。
(二)证人证言
1.江某证实，2016年9月26日，他从鹿寨县信通汽车租赁行租借桂Ｂ×××××小汽车。次日，他将车转租给温正武使用。
2.沈某证实，他在鹿寨县经营鹿寨县信通汽车租赁行。2016年9月26日，他将桂Ｂ×××××小汽车租给江某使用。同年9月28日，他通过汽车定位发现该车位于金秀县公安局。他就联系江某，江某讲已将车给其朋友使用。
3.麦某证实，2016年9月26日，他因非法持有毒品被金秀县公安局查处。他为了立功，主动提出配合公安机关抓捕上线温正武。刚巧温正武发短信给他欲交易毒品。为了抓捕温正武，经公安民警同意，他电话联系温正武购买60多克冰毒和几克海洛因，温正武约定次日送毒品至金秀县桐木镇北街新广场小区5楼2号他的家中。2016年9月27日17时许，温正武送毒品到他家时被公安民警抓获。
(三)被告人供述及辩解
1.温正武供述，2016年9月27日，麦某联系他欲购买60克冰毒和几克海洛因。之后，他从鹿寨县雒容镇“阿涛”处购得毒品后驾驶桂Ｂ×××××小轿车送去给麦某。途经鹿寨县城，廖银翰电话联系他找毒品吸食。他讲送毒品去给别人不方便，廖银翰讲要跟他一起去。在鹿寨鹿州监狱路口，廖银翰上了他的车。廖银翰问他要K粉吸食，他就指车子手刹处装东西的地方。廖银翰就打开盖子拿了1包K粉吸食，并将吸剩的毒品放在自己身上，同时也看见了冰毒。冰毒与K粉同放在一处，廖银翰是知道车上有毒品冰毒的。后来他叫廖银翰开车。途中他们还吸食了冰毒和“K粉”。约17时，他们到了麦某居住的小区地下停车场门口，他交代廖银翰他先上楼然后再电话叫廖银翰拿毒品上去。他坐电梯到5楼时就被公安民警抓获。然后公安民警把他带下来，他见廖银翰也被抓了。公安民警当场从车内查获8包毒品，从他身上查获1包毒品氯胺酮。之后进行称量。
2.廖银翰供述，2016年9月27日15时许，他电话联系温正武想要K粉吸食。温正武答应了他并在鹿寨县实验中学附近的高速公路桥下等他。后来，他在鹿州监狱路口上了温正武的车子。上车后他问温正武要K粉。温正武打开扶手盖，拿出一大袋K粉出来并说货就在这里。之后温正武叫他开车。途中，在四排镇的三元村和四排加油站，温正武把一些毒品送给他人吸食。他和温正武也参与吸食毒品K粉、冰毒。后来他们开车到达桐木街的一个小巷子。温正武从车上拿了1包冰毒放在挂档处旁并叫他在车上等待，直到温正武打他电话叫他拿毒品上楼。温正武上楼后，公安民警就打开车门把他抓了，并从车上查获8包毒品。
(四)现场勘验、检查笔录
现场勘验检查工作记录及照片证实，查获现场位于金秀瑶族自治县桐木镇北街新广场东面小巷。从现场桂Ｂ×××××车辆的挂档杆处和手扶箱处发现8小包疑似毒品可疑物。
(五)鉴定意见
鉴定意见证实，从温正武身上查获的疑似毒品物中检出氯胺酮成分；从廖银翰身上查获的3包疑似毒品物中，其中2包检出甲基苯丙胺成分、1包检出氯胺酮成分；从桂Ｂ×××××小轿车上查获的5包净重分别为59.2克、4.7克、4.7克、0.9克、0.7克的疑似毒品物中检出甲基苯丙胺成分、从桂Ｂ×××××小轿车上查获的2包净重分别为0.2克和4.9克的疑似毒品物中检出海洛因成分、从桂Ｂ×××××小轿车上查获的1包净重为2.2克的疑似毒品物中未检出毒品成分。
（六）电子数据
电子数据检验档案、电子证据检查工作记录证实，廖银翰使用微信、短信联系温正武购买毒品。
原判认为，被告人温正武、廖银翰贩卖、运输毒品甲基苯丙胺和海洛因共计50克以上、氯胺酮2.2克，已触犯刑律，构成贩卖、运输毒品罪。在共同犯罪中，温正武起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与或者组织指挥的全部犯罪处罚；廖银翰起辅助作用，是从犯，依法应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。对温正武从轻处罚，对廖银翰减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款、第二十六条第一款和第四款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第五十五条、第五十六条、第五十九条的规定，认定被告人温正武犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产20000元，剥夺政治权利二年；被告人廖银翰犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金5000元。
温正武上诉称，其被抓获时，公安民警从其身上没有查到毒品；其在侦查机关系受威胁及诱供下作出的供述；其与麦某通话也不能证实其贩卖、运输毒品；麦某欲立功配合民警将其抓捕，麦某的陈述不应采信。原判认定事实不清，证据不足，请求对其减轻处罚。
廖银翰上诉提出及辩护人辩称，案发当日廖银翰找温正武要K粉吸食，并受邀为温正武开车。温正武并未告知其贩卖、运输毒品。温正武在车上给其一包K粉，但其在车内未发现大量毒品。途中，其并未见温给他人毒品。到达桐木镇后，温放一大包毒品于车挂档处，其才发现是毒品。原判认定事实错误、证据不足，请求改判无罪。
来宾市人民检察院审查意见认为，原判认定事实清楚，证据确实充分，量刑适当，建议本院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原判认定上诉人温正武、廖银翰贩卖、运输毒品的事实清楚，认定上述事实的证据均经一审庭审举证、质证，本院予以确认。
本院认为，上诉人温正武、廖银翰明知是毒品仍予贩卖、运输，已触犯刑律，构成贩卖、运输毒品罪。贩卖、运输海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。在共同犯罪中，温正武购买毒品用于贩卖，起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与或者组织指挥的全部犯罪处罚；廖银翰帮助运输，起辅助作用，是从犯，依法应从轻、减轻处罚或者免除处罚。原判对温正武从轻处罚、对廖银翰减轻处罚，量刑并无不当。
关于上诉人温正武、廖银翰均提出原判认定事实不清、证据不足，不构成贩卖、运输毒品罪的辩护意见。经查，廖银翰的供述证实温正武叫其驾车去金秀，车上携带有毒品，后温正武在桐木镇交易毒品。行车途中，温正武还从车上拿毒品运送给他人。证人麦某的证言、通话清单证实温正武到桐木镇向其贩卖毒品；温正武供述也证实麦某向其购买毒品，其从他人处购得毒品后放在车上，与廖银翰驾车赶到桐木镇麦某家中进行交易；廖银翰也知道车上有毒品。温正武的供述系合法取得且经庭审质证，不存在刑讯逼供或诱供下作出。因此，温正武提出其口供系刑讯逼供及诱供下作出，原判认定事实不清、证据不足，其不构成贩卖、运输毒品罪的辩护意见不成立。如同前述，廖银翰及辩护人提出廖银翰未明知温正武车上有毒品的辩护及辩解意见亦不成立。原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终裁定。
审判长 韦文雷
审判员 韦启统
审判员 李红恩
二〇一七年六月十六日
书记员 何艳李