河北省唐山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）冀02民终4321号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司唐山市分公司，住所地唐山市路南区新华西道60号。
主要负责人：张小军，该公司经理。
委托诉讼代理人：胡萍萍，河北陈大伟律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：张海坤。
委托诉讼代理人：刘东涛，河北三安律师事务所律师。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司唐山市分公司因与被上诉人张海坤保险合同纠纷一案，不服唐山市路南区人民法院（2016）冀0202民初3076号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月6日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司唐山市分公司委托诉讼代理人胡萍萍、被上诉人张海坤及委托诉讼代理人刘东涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
中国人民财产保险股份有限公司唐山市分公司上诉请求：撤销唐山市路南区人民法院（2015）南民初字第30765号民事判决，依法改判或发回重审。事实和理由：被上诉人在交通事故中负主要责任，被上诉人的损失应当先扣除次责车辆的交强险、商业险应当赔付的部分后按70%的责任比例适用车上人员险、雇主责任险。被上诉人投保的雇主责任险对伤残赔偿金的赔付有特别约定，一审法院没有尊重该约定属于认定事实错误。
张海坤辩称，其对本次事故不承担任何责任，上诉人主张被上诉人在交通事故中负主要责任不成立。本次事故的受害方刘某某有权利选择向雇主或次责方索赔，被上诉人赔偿后有权利要求保险公司承担保险责任。上诉人主张应当先扣除次责车辆的交强险、商业险应当赔付的部分后按70%的责任比例适用车上人员险、雇主责任险无事实和法律依据。雇主责任险的特别约定仅限于医疗费，未涉及伤残赔偿金。
张海坤向一审法院起诉请求：依法判令中国人民财产保险股份有限公司唐山市分公司赔偿张海坤各项损失合计130744元，并承担诉讼费。
一审法院认定事实：2012年11月13日，刘某某驾驶冀B×××××号车与张某某驾驶的冀B×××××号车发生追尾事故，致刘某某受伤，冀B×××××号车受损，后唐山市公安交通警察支队第四交通警察大队出具编号为第1302043201201063号道路交通事故认定书（简易程序），认定：刘某某负主要责任；张某某负次要责任。后刘某某到唐山市第二医院接受治疗，并被诊断为：1.左胫骨上段开放骨折并腘动脉、腓肠肌断裂，胫神经损伤；2.左足皮肤潜行剥脱，左小腿、腘窝皮肤剥脱伤；3.头皮裂伤，胸部软组织损伤；4.左距骨粉碎骨折；5.左足舟骨结节骨折，距舟关节脱位；6.左跟骨前结节，股骨闭合粉碎骨折，跟股关节脱位；7.左足第2契骨，第2耻骨闭合骨折；8.左足2-5跗跖关节脱位；9.左足1.2.3.5趾近节趾骨骨折；1.左足第4跖骨头骨折，补充诊断：1.左距骨头颈粉碎骨折，舟骨结节骨折，距舟关节脱位，住院期间自2012年11月13日至2013年3月6日，实际住院113天，花费住院费192208.63元。后刘某某到唐山市第二医院二次接受治疗，并被诊断为：1.左距骨、跟骨、舟骨、骰骨骨折、跟骰关节融合内固定术后骨性愈合2.左足1-3趾近节趾骨骨折内固定术后骨性愈合3.左胫骨中上1／3骨折术后不愈合4.左腓骨颈骨折骨性愈合，住院期间自2013年11月15日至2013年12月7日，实际住院22天，花费住院费20725.2元。除以上住院费外，刘某某因本案所涉事故还花费门诊费用合计4813.44元。2015年5月21日，唐山市公安交通警察支队第四交通警察大队委托唐山华北法医鉴定所对刘宝华参照GB18667-2002标准评残及误工损失日评定，后该鉴定机构出具编号为唐华（2015）临鉴字第1114号临床鉴定意见书，鉴定意见为：1.根据GB18667-2002标准，被鉴定人损伤符合4.9.9-e，评定为玖级伤残。2.误工损失日为自受伤之日起至2014年10月31日止。经查，冀B×××××号车行驶证登记所有人为张海坤，该车在被告处投保车上人员责任险（司机）并不计免赔（被保险人为张海坤、保险限额为50000元／座、保险期间自2012年9月21日零时起至2013年9月20日二十四时止）及雇主责任保险（被保险人为张海坤，保险内容：每人伤亡200000元，每人医疗费40000元，保险期间自2012年9月25日零时起至2013年9月24日二十四时止）。原、被告因协商不成，形成本诉讼。另查明，2015年8月19，甲方张海坤、乙方刘某某签订赔偿协议书，载明：乙方为甲方雇佣的司机，乙方于2012年11月13日在为甲方工作时发生交通事故，其驾驶的冀B×××××号重型自卸货车与他人车辆相撞，致其受伤住院，经双方协商，甲方一次性赔偿乙方医药费90000元，伤残赔偿金40744元，共计130744元。2015年8月21日，收款人刘某某出具收条，载明：“今收到张海坤给付的医药费90000元，伤残赔偿金40744元，本人确认以上共计130744元，人民币大写：壹拾叁万零柒佰肆拾肆元整，已给付完毕”。
一审法院认为：原告雇佣刘某某驾驶冀B×××××号车，刘某某在驾驶冀B×××××号车时发生交通事故，该车在被告处投保车上人员责任险（司机）并不计免赔及雇主责任保险，保险合同合法有效，事故发生在保险期间内，且无免赔事由，故被告应在保险责任范围内对原告有证据支持的合理、合法的损失承担赔偿责任。原告主张刘某某医疗费90000元，本案结合原告提交证据及被告抗辩，原告提交证据证实刘某某因本案所涉事故实际产生医疗费217747.27元，原告实际赔付刘某某90000元，且有证据证实针对每次事故每人医疗费用符合医保用药扣除100元免赔后按80%赔付，但被告主张对刘某某因本案事故产生的医疗费中的检查费以300元为限，因其未提交证据证实针对该条款其向被保险人履行告知义务，故本案支持被告在车上人员责任险及雇主责任险范围内赔偿刘某某医疗费用81920元。原告主张刘某某伤残赔偿金40744元，本案结合原告提交证据及被告抗辩，确认刘某某因本案所涉事故产生的伤残赔偿金数额为40744元（10186元／年＊20年＊20%），被告抗辩称原告主张的刘某某的伤残赔偿金按照雇主责任险的规定赔偿8000元，因其未提交证据证实针对该条款其向被保险人履行告知义务，故本案对原告该项主张，予以支持。被告关于对于原告主张的损失应先由对方交强险及商业险先行赔付后仍有不足的部分，再由车上人员责任险及雇主责任险进行赔付，因其未提交证据予以证实，本案对其抗辩，不予采纳。被告关于原告诉请超过诉讼时效的抗辩，经查最高人民法院《关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》，当事人可以对债权请求权提出诉讼时效抗辩，本案并非债权请求权，不适用诉讼时效抗辩，故本案对其抗辩，不予采纳。被告关于如本车同时投保车上人员责任险，一旦乘车人发生保险责任范围内的医药费用，将采取补偿原则进行赔付的抗辩，因其未提交证据予以证实，本院对其抗辩，不予采纳。判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司唐山市分公司于本判决生效后二十日内给付原告张海坤保险赔偿金合计人民币122664元整。二、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费2915元，由被告中国人民财产保险股份有限公司唐山市分公司负担。
二审中，当事人没有提交新证据。
对当事人二审争议的事实，本院认定如下：上诉人主张被上诉人在交通事故中负主要责任，被上诉人的损失应当先扣除次责车辆的交强险、商业险应当赔付的部分后按70%的责任比例适用车上人员险、雇主责任险，但被上诉人在本次事故中不承担任何责任，该主张缺乏事实和法律依据。上诉人主张刘某某的伤残赔偿金按照雇主责任险的规定赔偿8000元，被上诉人主张保险人未向其提供保险条款，且上诉人代理人在庭审中表示没有证据提供，故不能认定该条款向被保险人履行了告知义务，对该主张本院不予支持。
本院认为，上诉人的上诉理由均不能成立，本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2753元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司唐山市分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 沈 荣 进
代理审判员 李 大 军
代理审判员 陈 冬 玲
二〇一六年八月二十五日
书 记 员 李大军（兼）