上海市静安区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0106民初6229号
原告王东，男，1987年2月6日出生，汉族，户籍地山东省滕州市。委托代理人张燕，上海福湾律师事务所律师。被告谢培发，男，1960年12月9日出生，汉族，户籍地上海市静安区。被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市虹口区。代表人张渝，总经理。委托代理人朱文慧，上海市海华永泰律师事务所律师。委托代理人李琰，上海市海华永泰律师事务所律师。原告王东与被告谢培发、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年4月20日立案受理后，依法适用简易程序，由审判员董杰独任审判，于2015年5月23日公开开庭进行了审理，原告王东的委托代理人张燕，被告谢培发，被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司的委托代理人李琰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王东诉称，2015年2月10日22时许，被告谢培发驾驶沪NCXX**小型客车沿平型关路由南向北驶至江场路路口向西转弯时，适有原告驾驶电动自行车沿江场路由东向西驶至平型关路向南转弯，两车发生碰撞，致原告倒地受伤，两车损坏。经交警部门现场勘查认定，原告负本起交通事故主要责任，被告谢培发负本起交通事故次要责任。现原告诉至法院要求被告谢培发赔偿医疗费52323.56元、住院伙食补助费240元、营养费4800元、误工费24000元、护理费8000元、残疾赔偿金211848元、精神损害抚慰金10000元、交通费500元、辅助器具费250元、住院用品费368.10元、衣物损500元、鉴定费2000元、律师费5000元；被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司在交强险和商业险三者险范围内承担赔偿责任，精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔偿。被告谢培发辩称，对交通事故的事实及责任认定无异议，应由保险公司在交强险和商业险三者险范围内赔偿，超出部分由被告谢培发在过错范围内承担赔偿责任，并认为律师费过高。事发后，机动车发生修理费2000元，要求按责任比例在本案中一并处理。被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司辩称，对事故发生的事实无异议，同意依法在交强险和商业险三者险范围内承担责任。事发时并非指定驾驶员驾驶车辆，应增加10%的绝对免赔率。医疗费，非医保及自费部分不予认可；住院伙食费，按每日20元计算11.5日；营养费，一、二期一并计算，认可3600元；护理费，一、二期一并计算，认可4800元；误工费，一、二期一并计算，认可16160元；残疾赔偿金认可134000元；精神损害抚慰金认可4000元；交通费认可300元；衣物损认可200元；残疾辅助器具费认可250元；住院用品费、鉴定费、律师费不属于保险范围。经审理查明，2015年2月10日22时许，被告谢培发驾驶沪NCXX**小型客车沿平型关路由南向北驶至江场路路口向西转弯时，适有原告驾驶电动自行车沿江场路由东向西驶至平型关路向南转弯，两车发生碰撞，致原告倒地受伤，两车损坏。经交警部门现场勘查认定，原告负本起交通事故主要责任，被告谢培发负本起交通事故次要责任。事发当日，原告入住上海市第十人民医院，诊断为闭合性胫骨平台骨折、腓骨骨折(近端)、前十字韧带松弛、外侧副韧带松弛，于2015年2月23日出院。2015年10月30日，原上海市公安局闸北分局交通警察支队委托复旦大学上海医学院司法鉴定中心对原告损伤后的伤残等级及治疗休息、营养、护理期限进行评定。2015年11月19日，该鉴定中心出具鉴定书，认为原告因交通事故致右胫骨平台粉碎性骨折、右腓骨头骨折、右膝外侧副韧带撕裂、右膝前交叉韧带撕裂，遗留右下肢功能障碍已构成XXX伤残，伤后休息期180日，护理期90日，营养期90日；择期行内固定拆除术后休息期60日，护理期30日，营养期30日。审理中另查明，沪NCXX**小型客车在被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司投保了机动车交通事故责任强制险，其中死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元、财产损失赔偿限额2000元；还投保了赔偿限额为500000元的机动车第三者责任险和不计免赔险。该车辆在投保期间指定驾驶人为朱国正和谢纬。上述事实，有原告提供的医疗费单据、病史记录、伤残鉴定费发票、交通事故认定书、鉴定意见书、律师费发票、辅助器具费发票、住院用品费发票、劳动合同、误工证明、居住证明，被告谢培发提供的定损单、修理费发票、维修清单及庭审笔录等为证。本院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害他人生命健康的，应当承担民事赔偿责任。受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。本次交通事故的发生是由于原告及被告谢培发均违反了交通法规的相关规定所致，公安交警部门虽在该起交通事故中对被告谢培发作出负次要责任的认定，但根据本市机动车道路交通事故赔偿责任若干规定：机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的损失超出强制保险责任限额的部分，……机动车一方在交通事故中负次要责任的，承担40%的赔偿责任。审理中，被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司辩称原告的医疗费用中的自费及自负费用系非国家医保范围的费用，不属于其保险责任范围。对此，本院认为，被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司提供的第三者责任保险条款的规定实际上是以划定医疗赔付标准的方式减轻了保险人的责任，应属于我国保险法第十七条第二款规定的“免除保险人责任的条款”。根据我国保险法第十七条的规定，对于免除保险人责任的条款，保险人应同时尽到“提示注意”及“明确说明”的义务，否则该条款不产生效力。根据保险法司法解释二第十一条、第十三条的规定，保险人对其履行了明确说明义务负举证责任。被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司未举证证明其履行了“提示注意”及“明确说明”的义务，故对于该辩称，本院不予采信。原告因事故所受合理损失可在强制险和商业三者险范围内得到赔偿，超出强制险和商业三者险范围的损失，由被告谢培发在过错范围内承担。因事故车辆投保了指定驾驶人，在事发时并非指定驾驶人驾驶，故对于商业三者险中10%的绝对免赔部分，亦由被告谢培发承担。对于原告伤后的合理损失，本院做如下分析：一、医疗费，依据原告提供的就医记录及医疗费单据，本院核实原告受伤后实际支出部分扣除自费饮食后为52094.10元；二、残疾赔偿金，原、被告一致同意按134000元计算，本院予以确定；三、护理费，根据鉴定结论一、二期护理期限为120日，参照上海市护工市场一般行情，按每日60元予以确定；四、营养费，根据鉴定结论一、二期营养期限为120日，本院按每日40元的标准予以确定；五、误工费，原告未提供证据证明其实际误工损失，本院按本市职工最低工资标准，并结合鉴定意见的一、二休息期8个月予以确定；六、鉴定费，该项费用系原告遭受侵权后为维护自己的权利而支付的费用，本院将根据原告提供的单据，予以确定；七、交通费，依据原告就诊情况及为处理交通事故而支出的费用酌情确定；八、衣物损，根据交通事故的情况，本院予以酌定；九、律师代理费，该项费用系原告遭受侵权后为维护自己的权利而支付的费用，本院综合考虑本案实际情况予以酌定；十、精神损害抚慰金，原、被告一致同意按4000元计算，本院予以确定，原告要求将该赔偿项目优先列入强制险赔偿范围，本院予以准许；十一、住院伙食补助费，本院将依据原告实际住院天数，按每天20元计算；十二、辅助器具费、住院用品费，本院根据原告提供的的单据予以确定。另根据机动车交通事故责任强制保险条款的有关规定，交通事故强制保险中的死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿丧葬费、死亡补偿费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被抚养人生活费、住宿费、误工费、被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金；医疗费用赔偿限额项下负责赔偿医疗费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的、合理的后续治疗费、整容费、营养费；鉴定费及律师费不在交强险的理赔范围内。根据机动车第三者责任险保险条款的规定，第三者责任险系对合法驾驶人在交通事故中致使第三者遭受人身伤亡或财产直接毁损后，对于超过机动车交通事故责任强制保险各分项赔偿限额以上的部分负责赔偿；鉴定费、仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用不在第三者责任险的理赔范围内。被告谢培发相应的车损，可在本案确定的赔偿款项中予以扣除。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、《中华人民共和国保险法》第十七条、《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第九十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释(二)》第十一条、第十三条之规定，判决如下：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在交强险限额内赔偿原告王东医疗费10000元、精神损害抚慰金4000元、伤残赔偿金106000元、衣物损200元；二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在第三者责任险限额内赔偿原告王东医疗费15153.88元、营养费1728元(含二期)、住院伙食补助费82.80元、护理费2592元(含二期)、伤残赔偿金10080元、误工费5817.60元、交通费108元、辅助器具费90元；三、被告谢培发应于本判决生效之日起十日内赔偿原告王东医疗费1683.76元、营养费192元(含二期)、住院伙食补助费9.20元、护理费288元(含二期)、伤残赔偿金1120元、误工费646.40元、交通费12元、辅助器具费10元、鉴定费800元、律师费3000元、住院用品费147.20元(应扣除被告谢培发的车损1400元)。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费2098.30元(原告王东已预缴)，由原告王东负担310.70元，被告谢培发负担1787.60元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审判员 董 杰
二〇一六年六月十二日
书记员 顾玮靓
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
二、《中华人民共和国保险法》
第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。
对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。
三、《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》
第九十五条交通事故损害赔偿项目和标准依照有关法律的规定执行。
四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害的，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
六、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》
第十一条保险合同订立时，保险人在投保单或者保险单等其他保险凭证上，对保险合同中免除保险人责任的条款，以足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示的，人民法院应当认定其履行了保险法第十七条第二款规定的提示义务。
保险人对保险合同中有关免除保险人责任条款的概念、内容及其法律后果以书面或者口头形式向投保人作出常人能够理解的解释说明的，人民法院应当认定保险人履行了保险法第十七条第二款规定的明确说明义务。
第十三条保险人对其履行了明确说明义务负举证责任。
投保人对保险人履行了符合本解释第十一条第二款要求的明确说明义务在相关文书上签字、盖章或者以其他形式予以确认的，应当认定保险人履行了该项义务。但另有证据证明保险人未履行明确说明义务的除外。