重庆市江北区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）江法民初字第01242号
原告张严颖，女，1987年9月11日出生，汉族，住重庆市渝北区。
委托代理人李娟，重庆嘉凯律师事务所律师。
委托代理人傅达清，重庆嘉凯律师事务所律师。
被告洪嘉蔓，女，1973年8月16日出生，汉族，住重庆市北碚区。
委托代理人赵亿，重庆坤亮律师事务所律师。
委托代理人文鹏，重庆坤亮律师事务所律师。
被告贾钟，女，1974年11月14日出生，汉族，住重庆市渝北区。
被告胡惠，女，1960年4月26日出生，汉族，住重庆市江北区。
被告张黎，女，1986年12月27日出生，汉族，住重庆市九龙坡区。
被告余佩阳，女，1983年2月10日出生，汉族，住重庆市渝中区。
被告傅怡，男，1982年8月14日出生，汉族，住重庆市渝中区。
被告皮姗姗，女，1983年6月10日出生，汉族，住重庆市渝中区。
被告李思思，女，1985年9月6日出生，汉族，住重庆市沙坪坝区。
被告付金笛，女，1981年8月29日出生，汉族，住重庆市渝北区。
被告陈娇姣，女，1986年1月15日出生，汉族，住重庆市沙坪坝区。
原告张严颖与被告洪嘉蔓、贾钟、胡惠、张黎、余佩阳、傅怡、皮姗姗、李思思、付金笛、陈娇姣公司设立纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张严颖的委托代理人李娟，被告洪嘉蔓的委托代理人赵亿，被告陈娇姣、张黎到庭参加诉讼，被告贾钟、胡惠、余佩阳、傅怡、皮姗姗、李思思、付金笛经本院公告送达起诉状副本及开庭传票未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告张严颖诉称，2011年，被告洪嘉蔓邀请原告及其他被告共同出资设立公司。2011年7月26日，原被告签订了《投资协议》及《股份合作协议》，协议约定：各方共同出资设立重庆泺格娱乐管理有限公司，原告及其他被告应将各自应交款项打入被告洪嘉蔓在中信银行的账户6226981200XXXXXX。按照约定，原告应交12万元，占公司6%的股份。原告按照约定交齐了上述款项。后来，被告又以对公司增资为由向原告收取了1.8万元。截至2012年11月，原告才得知重庆泺格娱乐管理有限公司并未成立。原告认为，被告洪嘉蔓接受出资款项，却未按合同约定成立公司，已严重违约，致共同出资设立公司的信任基础丧失，合同目的无法实现，被告洪嘉蔓应当返还原告所交款项。请求法院判令：1、解除2011年7月26日原告与各被告签订的《投资协议》及《股份合作协议》；2、被告洪嘉蔓返还原告13.8万元及资金占用损失（以13.8万元为基数，自2012年12月28日起至付清之日止，按中国人民银行公布的1-3年期贷款基准利率计算）；3、本案诉讼费（含在南岸区法院支付的保全费）由被告洪嘉蔓承担。
被告洪嘉蔓辩称，原告应当提供其履行义务及合同解除的证据，但原告未举示证据证明，原告的起诉无相关法律依据，应当驳回。洪嘉蔓不是适格的被告，原被告之间签订的协议是双方自愿行为，现原告单方违约要求解除合同违背诚信原则和自由原则。请求法院驳回原告的诉讼请求。
被告陈娇姣、张黎辩称，对原告的诉讼请求无异议。
被告贾钟、胡惠、余佩阳、傅怡、皮姗姗、李思思、付金笛未作答辩。
经审理查明，2011年7月26日，原告与各被告签订《投资协议书》，约定：为共同投资设立重庆泺格娱乐管理有限公司（暂定名，以工商机关所批准的名称为准），投资人张严颖以现金人民币壹拾贰万元投入公司；各方确认以上各人所承诺的投资额中，已经包含了根据《股份合作协议》2.01条的约定而应由各人向公司投入的注册资本金；新设立的公司接收以上投资的账号是6226981200XXXXXX，开户行为中信银行重庆分行三峡支行，户头是洪嘉蔓；本协议未尽事宜，应以《股份合作协议》中的约定为准。该协议另约定了其他被告的投资金额。
同日，原告与各被告签订《重庆泺格娱乐管理有限公司股份合作协议》，其中，第2.01条约定：各方同意在此次公司设立行为完成后，公司注册资本为贰拾万元，投资人张严颖以现金12000元投入公司，享有6%的股份等内容。该协议另约定：在本协议签定完成后十个工作日内，各方应尽快向有关工商机关办理相关登记手续；工商机关批准公司设立登记之日应视为本次公司设立行为的完成日；各方一致同意，公司不设董事会，实行执行董事制度；任命洪嘉蔓出任公司的执行董事，任命洪嘉蔓出任公司的法定代表人；若出现公司解散或类似情形，以上分红比例即为各股东经清算后分割公司剩余资产的比例；各方在此承诺，本协议生效后三年内，自愿冻结各自的股权，不向包括公司股东在内的任何人转让其持有的公司股权，除非发生任何他方严重违反本协议的相关规定或出资不实以及抽逃资金或进行关联交易而影响本方的合法权益时，或各方予以书面同意；本协议构成各方之间有关本协议及相关附件所涉事宜和公司与股东及股东与股东之间的全部协议，取代并废止各方或本协议任何一方之间以前的所有讨论、谈判和所达成的协议。公司的组织机构条款中约定执行董事对股东会负责，行使下列职权：（1）负责召集股东会，并向股东会报告工作；（2）执行股东会的决议……协议终止和违约责任条款约定本协议应在以下情况发生时终止：（1）发生不可抗力且各方未能在事发之日起三十日内找到公平解决方案；（2）一方严重违反本协议或其附件、章程或各方之间达成的认可其他与本协议有关的补充协议，致使本协议的目的无法实现或公司无法正常经营，并且该违约方在收到协议他方有关的通知后十五日内没有予以纠正。
2012年8月7日，被告洪嘉蔓向原告出具收据一张，主要载明交款单位张严颖，人民币138000元，收款事由为股金。其后，原告认为被告洪嘉蔓未按合同约定成立公司，遂将洪嘉蔓诉于重庆市南岸区人民法院，并在该院申请了财产保全，支付了财产保全申请费1210元。该院经审查后，将案卷移送至本院，本院于2014年1月21日立案受理。2014年3月27日，重庆市工商行政管理局出具了《证明》，主要载明截止2014年3月27日，在我局经济户口数据库中，未检索到“重庆泺格娱乐管理有限公司”。
庭审中，被告洪嘉蔓为证明重庆泺格娱乐有限公司处于筹备状态，举示了如下证据：1、重庆市工商行政管理局江北区分局分别于2012年2月20日、9月3日出具的《名称预先核准书》复印件；2、重庆市江北区公安消防支队于2012年8月20日核发的《公众聚集场所投入使用、营业前消防安全检查合格证》复印件（主要载明：场所名称为重庆龙湖商铺，消防安全责任人为洪嘉蔓，场所使用情况为酒吧等）；3、重庆市食品药品监督管理局江北区分局于2011年10月31日核发的《餐饮服务许可证》原件【主要载明：单位名称为重庆泺格娱乐有限公司，法定代表人为洪嘉蔓，地址为江北区，有效期限自2011年10月31日至2014年10月30日等】；4、重庆市江北区卫生局于2011年11月17日核发的《卫生许可证》原件【主要载明：单位名称为重庆泺格娱乐有限公司，法定代表人为洪嘉蔓，地址为重庆市江北区，许可项目为酒吧，有效期限自2011年11月17日至2015年11月16日等】；5、重庆市环境保护工程设计研究院有限公司于2011年12月9日出具的《重庆市建设项目环境保护环境影响报告表》原件（主要载明：建设项目名称为W.CLUB酒吧，建设单位为重庆泺格娱乐有限公司等）；6、重庆市江北区环境保护局于2011年12月29日出具的《重庆市建设项目环境影响评价文件批准书》【主要载明：原则同意重庆市环境工程设计研究有限公司编写的重庆泺格娱乐有限公司的W.CLUB酒吧环境影响报告表结论及其提出的环境保护措施，批准该项目在江北区建设等】；7、重庆市江北区文化广电新闻出版局于2012年3月9日发布的《公示》原件【主要载明：重庆泺格娱乐有限公司拟设立于重庆市江北区，经营KTV娱乐项目，法定代表人为洪嘉蔓等】。原告质证认为：对证据1的真实性不予认可，因为系复印件，且预核的名称与设立的公司名称不一致；对证据2的真实性不予认可，因为系复印件；对证据3-7的真实性无异议，但上述证据中载明的酒吧与本案没有关联性，原、被告并未商量设立酒吧。
以上事实，有《投资协议书》原件、《重庆泺格娱乐管理有限公司股份合作协议》原件、收据原件、《证明》原件、《名称预先核准书》复印件、《公众聚集场所投入使用、营业前消防安全检查合格证》复印件、《餐饮服务许可证》原件、《卫生许可证》原件、《重庆市建设项目环境保护环境影响报告表》原件、《重庆市建设项目环境影响评价文件批准书》原件、《公示》原件等证据及双方当事人的陈述予以佐证，并经开庭质证，足以认定。
本院认为，原告与各被告之间签订的《投资协议书》与《重庆泺格娱乐管理有限公司股份合作协议》均系各方当事人真实意思表示，且未违反法律规定，故合法有效。根据《投资协议书》的约定，原告与各被告共同投资设立重庆泺格娱乐管理有限公司，并将投资款转入洪嘉蔓的账户。根据《重庆泺格娱乐管理有限公司股份合作协议》中关于“在本协议签定完成后十个工作日内，各方应尽快向有关工商机关办理相关登记手续；工商机关批准公司设立登记之日应视为本次公司设立行为的完成日”的约定，设立公司的行为应由原告与各被告共同完成。且根据《重庆泺格娱乐管理有限公司股份合作协议》中关于执行董事职权的约定，洪嘉蔓不负有独立设立公司的义务，故原告关于洪嘉蔓未按合同约定成立公司构成违约的陈述，本院不予采纳。原告要求解除《投资协议书》、《重庆泺格娱乐管理有限公司股份合作协议》的诉讼请求无事实和法律依据，本院不予支持。庭审中，被告洪嘉蔓举示的证据表明原、被告拟设立的重庆泺格娱乐管理有限公司于2011年10月31日起进入了筹备阶段，在时隔两年多的时间内仍未办理重庆泺格娱乐管理有限公司的工商登记手续，应视为重庆泺格娱乐管理有限公司尚未设立。重庆泺格娱乐管理有限公司设立失败后，原告与各被告之间的法律关系应为合伙关系，各方应对公司设立期间的债权债务进行清算。经清算后，各方根据投资比例分配公司设立期间的利润或者承担该期间的亏损。洪嘉蔓作为公司的执行董事，在公司设立期间收取了原告的投资款，但未经清算前不能因此认定洪嘉蔓所持有的财产即为公司设立期间的未分配盈余。故原告要求洪嘉蔓返还投资款、支付资金占用损失的诉讼请求，无事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条的规定，判决如下：
驳回原告张严颖的全部诉讼请求。
本案案件受理费3160元、财产保全申请费1210元、公告费800元，合计5170元，由原告张严颖负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费。递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
自本判决内容生效后，权利人可以向本院申请强制执行，申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算。
审 判 长 朱敏
代理审判员 翁贞
人民陪审员 郭敏
二〇一四年十月二十二日
书 记 员 周逸