湖南省汝城县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）汝民初字第625号
原告何进秀。
委托代理人何伦武，湖南方缔园律师事务所律师。
被告何解祥。
被告朱新珠。
以上被告委托代理人蒋洪辉，系两被告所在的集益乡桥头村委会推荐代理人。
原告何进秀诉被告何解祥、朱新珠提供劳务者受害责任纠纷一案，于2014年9月17日向本院提起诉讼，本院受理后，依法由代理审判员杨胜适用简易程序独任审判，分别于2014年10月23日、2014年12月4日公开开庭进行审理，原告何进秀及其委托代理人何伦武，被告何解祥、朱新珠及其委托代理人蒋洪辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2013年10月，被告何解祥、朱新珠夫妇雇请原告到“火子山垅”山场砍树，双方约定日工资为160元。2013年10月27日，原告在与被告夫妇一同砍树时，被倒塌的树木砸伤，导致原告腿部和手部受伤，被告夫妇将原告送往汝城县人民医院就治。原告在医院住院77天，于2014年1月12日出院。2014年1月10日，原告的伤情经司法鉴定所鉴定分别构成六级、九级伤残，最终评定为六级伤残。原告的住院费用由被告支付，此外被告还给付了2000元住院伙食补助。因双方对残疾赔偿金、误工费等费用的赔偿未能达成一致意见，故原告起诉要求被告赔偿残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、营养费、精神抚慰金、住院伙食补助、后续治疗费、鉴定费共计127108.6元并由被告承担案件诉讼费。
原告为支持其诉讼请求，向本院提供如下证据：
1、诊疗证明书，拟证明原告何进秀受伤住院病情及医嘱建议。
2、住院病历本，拟证明原告受伤住院情况。
3、司法鉴定意见书，拟证明原告的伤情构成六级伤残。
4、证明两份，拟证明被告雇请原告砍树受伤后，双方就赔偿事宜进行多次调解，未能达成一致意见。
5、诊疗证明书，拟证明原告出院后需进行内固定取出手术。
6、司法鉴定意见书，拟证明原告伤情经湘雅二医院司法鉴定中心鉴定构成八级伤残。
两被告对原告所述的由两被告雇请原告砍树致原告受伤的事实无异议，但辩称原告伤残等级评定过高，申请对原告伤残等级进行重新鉴定；原告的赔偿项目及金额以伤残等级重新鉴定后核算为准；原告何进秀对事故的发生存在过错，对其自身的损害应承担相应的责任。
被告为支持其主张，向本院提供如下证据：
1、照片一组，拟证明原告违反操作规程砍树，砍树的位置在上口，因而导致受伤，原告应承担主要责任。
2、票据，拟证明发生事故后，两被告向原告支付交通费、鉴定费等费用1796元。
3、诊疗证明书、医药费票据，拟证明原告受伤就诊情况，两被告为原告支付医疗费54148.3元。
两被告对原告的伤残等级申请重新鉴定，经本院准许，原、被告双方共同协商确定了湖南正宏司法鉴定所进行伤残等级鉴定。2014年11月6日，湖南正宏司法鉴定所出具了司法鉴定意见书，经鉴定，原告的伤情分别构成九级、十级伤残，最终评定为九级伤残。
原告提供的证据1、2、5，被告方对证据的真实性、合法性、关联性无异议，本院予以采信。原告提供的证据3，本案审理过程中原、被告双方共同协商确定了司法鉴定机构对原告的伤残等级进行重新鉴定，对该证据本院不予采信。原告提供的证据4，被告方对证据真实性有异议，该证据与本案无关联性，本院不予采信。原告提供的证据6，因本案在审理过程中，经法院准许已经对原告的伤残等级进行重新鉴定，被告方再次单方委托鉴定程序不合法，本院不予采信。被告提供的证据1、证据3中的诊疗证明书，原告对证据的真实性有异议，证据1中的照片无拍摄时间、地点等信息，证据3中的诊疗证明书无原件，本院不予采信。被告提供的证据2、证据3中的医药费票据，原告方对证据真实性、合法性、关联性无异议，本院予以采信。对湖南正宏司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，原告方认为鉴定内容与适用条款错误，被告方对证据的真实性、合法性、关联性无异议，该证据系原、被告双方在案件审理过程中共同协商确定的有鉴定资格的鉴定机构所出具的鉴定意见书，原告方没有证据证明该鉴定意见书存在缺陷或不合法，且原告在第二次庭审前也没有向本院提交要求鉴定人员出庭接受质证的申请，故对该证据本院予以采信。
根据原、被告举证、质证，法庭调查及辩论情况，本院认定如下事实：
2013年10月21日，被告何解祥、朱新珠与原告何进秀协商并达成一致意见，由何解祥、朱新珠雇请何进秀到“火子山垅”山场砍树。双方约定由原告何进秀提供油锯，被告何解祥、朱新珠提供汽油，何解祥、朱新珠给付原告何进秀油锯租金及工资共计160元／天。2013年10月27日，原告在砍树过程中，因未观察到所砍的树木上架靠着其它残留树枝，在原告锯断树木后，架靠其上的残留树枝砸下将原告砸伤，造成原告右侧尺骨中上段开放骨折，左侧跟部皮肤缺损。随后，两被告将原告送至汝城县人民医院救治。原告住院77天后，于2014月1月12日出院。依照医嘱，原告出院后需全休三个月并进行内固定取出手术。经原、被告双方共同协商选定的司法鉴定机构鉴定，原告的伤情分别构成九级、十级伤残，最终评定为九级伤残。原告受伤后，两被告支付了原告医疗费54148.3元、交通费880元、伤口处理及复查费216元、住院伙食补助费2000元、鉴定费700元及其他费用20968元共计78912.3元。原告伤残等级重新鉴定费用共计3139元，其中原告支出578元，被告方支出2561元。
本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，被告何解祥、朱新珠雇请原告何进秀砍树，原告何进秀在被告何解祥、朱新珠的指示、监督下，利用自己的操作工具电锯及自身技能完成所指示的砍树活动，被告何解祥、朱新珠给付原告何进秀报酬，双方已形成劳务关系。原告何进秀系提供劳务一方，被告何解祥、朱新珠系接受劳务一方。原告何进秀在从事劳务活动即砍树过程中自己受到损害，原、被告双方应当根据双方各自的过错承担相应的责任。原告何进秀在砍树前未尽观察义务，未发现所砍之树上架靠着其它树木的残留树枝，所砍之树被锯断后残留树枝砸下系导致原告何进秀受伤的直接原因。被告何解祥、朱新珠作为作为接受劳务一方，未能提供安全生产作业环境，也未尽到正确指示、完全监督的义务，对原告何进秀的受伤事故存在过错。综合考虑双方的劳务关系及事故的发生，以原告何进秀自行承担30%责任、被告何解祥与朱新珠共同承担70%责任为宜。原告诊疗证明书医嘱建议明确注明出院后需进行内固定取出手术，其后续治疗费认定6000元为宜。因原告何进秀与被告何解祥、朱新珠约定的报酬未明确约定劳务工资，且原告未能提供固定收入证明或最近三年的平均收入状况证明，故应参照农、林、牧、渔业上一年度职工的平均工资计算。护理费参照误工费规定计算。交通费以正式票据及双方认可的费用计算。本案在审理过程中，对原告的伤残等级进行了重新鉴定，鉴定结论与原告所提供的伤残鉴定意见书结论不相符，故原鉴定所需费用及重新鉴定所产生费用应由原告方承担，被告方所支出的费用应予以减扣。原告何进秀在本次提供劳务受害事故中所造成的经济损失包括：1、医药费54364.3元（54148.3元＋216元（伤口处理及复查费）］及后续治疗费6000元；2、残疾赔偿金31142.98元（8327元／年×17年×（20%＋2%）］；3、误工费10725.06元（23441元／年÷365天／年×（77天＋90天）］；4、护理费4945.09元（23441元／年÷365天／年×77天）；5、交通费880元；6、营养费2000元；7、住院伙食补助费2310元；8、精神抚慰金11000元。原告以上1至8项损失共计123367.43元，由原告自行承担30%的责任即37010.23元，被告何解祥与朱新珠承担70%即86357.2元的赔偿责任。原告受伤后，被告何解祥、朱新珠已支付原告78912.3元及在重新鉴定过程中支出2561元共计81473.3元。故被告何解祥、朱新珠还需支付原告何进秀4883.9元。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告何解祥、朱新珠赔偿原告何进秀医药费、后续治疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、营养费、住院伙食补助、精神抚慰金共计86357.2元，扣除被告何解祥、朱新珠已支付原告何进秀78912.3元及支出的2561元共计81473.3元，被告何解祥、朱新珠在本判决生效十日内一次性赔偿原告何进秀4883.9元；
二、驳回原告何进秀的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费2842元，原告何进秀承担852.6元，被告何解祥、朱新珠承担1989.4元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提供上诉状，并按对方当事人人数提供副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。
代理审判员 杨 胜
二〇一四年十二月二十四日
书 记 员 谢慧明
（附相关法律条文）
《中华人民共和国侵权责任法》
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。