广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤03民终14792号
上诉人（原审原告）：孙利娜，女，汉族，1983年5月25日出生，住广东省深圳市罗湖区。
委托诉讼代理人：白根发，广东华埠律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：黄丽玲，女，汉族，1964年3月17日出生，住江西省抚州市乐安县。
委托诉讼代理人：黄国华，广东度人律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：黄丽丽，女，汉族，1975年4月30日出生，住江西省抚州市乐安县。
上诉人孙利娜因与被上诉人黄丽玲、黄丽丽民间借贷纠纷一案，不服深圳市罗湖区人民法院（2015）深罗法民一初字第4836号民事判决，向本院提出上诉。本院立案后，依法组成合议庭，审理了本案。本案现已审理终结。
上诉人孙利娜上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判；2、本案的诉讼费用由两被上诉人承担。事实和理由：一、原审法院将被上诉人黄丽玲支付的336000元利息认定为本金，系错误的。理由如下：首先，从本案的两张《借款及担保合同》来看，被上诉人黄丽玲支付的336000元是利息，而不是本金。2013年9月10日签订的《借款及担保合同》第三条约定，借款期限：本合同约定借款期限为壹年，即自2013年9月10日起至2014年9月11日止。借款到期如需延期，甲方（被上诉人黄丽玲）须提前7天书面通知乙方（上诉人孙利娜），并保证在到期前签订续约合同。乙方（上诉人孙利娜）有权决定是否签订续约合同。第四条约定，合同到期后，本金于2014年9月12日前存入乙方指定账号。第七条约定，还款方式：双方完全同意的还款方式为：借款到期，甲方需将借款本金人民币捌拾万元存入乙方指定的账户，户名：孙利娜，账号：62×××65，开户行：交通银行（到期前提供给甲方）。该笔借款于2014年9月11日到期后，因被上诉人黄丽玲无力偿还该笔借款，从而上诉人与两被上诉人于2014年10月3日再次在同等条件下，就该笔借款续签《借款及担保合同》，两被上诉人分别在该《借款及担保合同》签字及按指模，并确认借款80万元，借款期限自2014年9月10日起至2015年9月11日止。并确定合同到期后，本金80万元于2015年9月12日前存入上诉人指定账号。两被上诉人作为具有完全民事行为能力的成年人再次签字及按指模确认借款为80万元，并于合同到期后将本金80万元于2015年9月12日前存入上诉人的指定账号，是两被上诉人的真实意思表示，是两被上诉人对借款的再次确认及已经支付的款项为利息的确认，足以证实上诉人与被上诉人黄丽玲约定每月支付的2.8万元利息，原审法院将被上诉人黄丽玲支付的总计336000元利息，认定为本金，是错误的。其次，从现有的短信及录音来看，上诉人与被上诉人明确约定了2.8万元／月的利息。从上诉人提交的证据四《与被上诉人黄丽丽的短信》中证据四-3、2014年12月9日的对话录音以及2015年10月22日电话录音的内容来看，上诉人与被上诉人之间存在口头约定2.8万元／月的利息。据此，从本案现有的证据足以认定本案存在约定2.8万元／月的利息，被上诉人黄丽玲自2013年10月12日至2014年9月23日期间每月支付2.8万元为利息，并不是本金。再次，从日常生活经验上看，上诉人与被上诉人之间约定2.8万元／月的利息。在本案中，被上诉人黄丽玲向上诉人借款80万元，上诉人当日转账给被上诉人黄丽玲的款项中，已经扣除第一个月的利息2.8万元，从而转账支付77.2万元给被上诉人黄丽玲。后被上诉人黄丽玲自2013年10月12日至2014年9月23日期间每月支付2.8万元利息给上诉人，因此被上诉人黄丽玲每月支付2.8万元利息完全符合民间借贷支付利息的日常生活经验。并且该笔借款于2014年9月11日到期后，两被上诉人再次于2014年10月3日签字及按指模确认借款80万元，并将借款期限延长一年，借款到期后将借款本金80万元存入上诉人指定的账户，足以证实被上诉人黄丽玲自2013年10月12日至2014年9月23日期间每月支付的2.8万元是利息，而不是本金。综上所述，从现有的证据来看，上诉人与被上诉人之间明确约定2.8万元／月利息。原审法院将被上诉人黄丽玲于2013年10月12日至2014年9月23日期间总计支付的336000元利息认定为本金，系错误的。二、原审法院适用法律错误。两被上诉人与上诉人签订的两份《借款及担保合同》及上诉人催要本金及利息的短信及录音，足以证实上诉人与被上诉人存在明确约定2.8万元／月利息的事实，被上诉人黄丽玲自2013年10月12日至2014年9月23日期间每月支付的2.8万元是利息，而不是本金。并且两被上诉人经原审法院依法传唤，均未出庭参加庭审。因此两被上诉人不出庭应诉，依法应承担不利的法律后果，但原审法院却不依法支持上诉人的诉讼请求，反而依职权将被上诉人黄丽玲自2013年10月12日至2014年9月23日期间每月支付2.8万元利息认定为本金，原审法院的上述作为明显属于滥用司法职权，错误适用法律。
被上诉人黄丽玲辩称，被上诉人愿意偿还欠上诉人的80万元，但现在无法偿还。
被上诉人黄丽丽未发表意见。
原告孙利娜向一审法院起诉请求：一、两被告偿还原告本金人民币80万元；二、两被告向原告支付自2014年10月10日至2015年11月9日期间的利息36.4万元；三、两被告连带支付违约金暂计3.6万元（暂计至2015年10月26日，计至本息还清之日止）；四、诉讼费用由两被告承担。
一审法院认定事实：2013年9月10日，原告通过银行转账向被告黄丽玲支付共计人民币772000元；当日两被告与原告签署借款及担保合同，约定原告向被告黄丽玲支付借款人民币80万元；借款期限为一年，自2013年9月10日起至2014年9月11日止；借款到期被告黄丽玲未能偿还本金，则须向原告支付违约金至债务清偿之日，违约金为每日按本金的1%计付；被告黄丽丽为被告黄丽玲的上述借款承担连带责任担保。2014年10月3日，两被告与原告就上述借款再次签署借款及担保合同，约定原告向被告黄丽玲出借上述借款的借款期限为一年，自2014年9月10日起至2015年9月11日止，借款到期被告黄丽玲未能偿还本金，则须向原告支付违约金至债务清偿之日，违约金为每日按本金的1%计付；被告黄丽丽为被告黄丽玲的上述借款承担连带责任担保。案外人陈大鹏系原告配偶，自2013年10月12日起至2014年9月23日止，被告黄丽玲向案外人陈大鹏还款人民币336000元。
一审法院认为，本案属于民间借贷纠纷。根据法律规定，合法的债务应当清偿。在本案中，原告主张被告黄丽玲拖欠其借款，有其提供的银行转账凭证与借款及担保合同予以佐证，借款事实清楚、明确，故原告与被告黄丽玲之间的借贷关系依法成立、有效，应受法律保护。关于借款本金的问题，原告主张其实际向被告出借的金额为人民币772000元，结合银行转账凭证，法院认定实际借款本金应为人民币772000元。至于原告主张被告黄丽玲在借款期间内偿还的人民币336000元系利息，因原告与被告黄丽玲并未书面约定借款期限内的利息，且原告未能提供充分的证据证明其与被告黄丽玲曾口头约定利息，故法院认定被告黄丽玲偿还的款项系借款本金，在扣除已偿还的借款本金人民币336000元，被告黄丽玲尚欠原告借款本金人民币436000元。关于借款违约金的问题，虽原告与被告黄丽玲已书面约定违约金，但违约金利率应以法定的年利率24%为限，对于超出的部分，法院不予支持。根据法律规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。原告与两被告签署的借款及担保合同中已约定被告黄丽丽的保证方式为连带责任保证，借款期限自2015年9月12日起届满，现原告于2015年10月26向法院起诉，原告主张被告黄丽丽承担连带保证责任系在债务履行期届满之日起六个月内，符合法律规定，故法院予以支持。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零六条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、被告黄丽玲应于判决生效之日起七日内偿还原告孙利娜借款本金人民币436000元并支付违约金（违约金自2015年9月12日起算至本判决所确定的还款日止，利息按年利率24%计付）；二、被告黄丽丽对上述债务承担连带清偿责任；三、驳回原告孙利娜其他的诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15600元，保全费5000元，公告费450元，共计21050元，由原告承担13177元，由被告承担7873元。
二审中，当事人没有提交新证据，被上诉人二审庭审中承认双方口头约定利息每个月三分五。本院对一审查明的其他事实予以确认。
本院认为，对于一审认定上诉人出借本金772000元给被上诉人黄丽玲的事实，本院予以确认。本案的争议焦点是各方当事人在签订借款合同时是否约定利息。在二审庭审中被上诉人黄丽玲承认了双方口头约定利息每个月三分五，被上诉人已经偿还12个月，每月2.8万元。对被上诉人黄丽玲已自愿支付不超过法律保护的部分即不超过年利率36%部分的利息给上诉人，本院予以支持。经核算，被上诉人黄丽玲应当偿还的剩余本金为710010.26元，对该应当偿还的款项，黄丽丽应当承担连带保证责任。
综上，依据《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零六条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条、第二十六条、第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二款之规定，判决如下：
一、撤销深圳市罗湖区人民法院（2015）深罗法民一初字第4836号民事判决第二、三项；
二、变更深圳市罗湖区人民法院（2015）深罗法民一初字第4836号民事判决第一项为：被上诉人黄丽玲应于本判决生效之日起七日内偿还上诉人孙利娜借款本金人民币710010.26元并支付违约金（违约金自2015年9月12日起算至本判决所确定的还款日止，利息按年利率24%计付）；
三、被上诉人黄丽丽对上述债务承担连带清偿责任；
四、驳回上诉人孙利娜其他的诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审受理费15600元，保全费5000元，公告费450元，共计21050元，由上诉人孙利娜承担2526元，由被上诉人黄丽玲、黄丽丽承担18524元；二审案件受理费15600元，由上诉人孙利娜承担1872元，由被上诉人黄丽玲、黄丽丽承担13728元。
本判决为终审判决。
审判长 刘杰晖
审判员 李小丽
审判员 谢 佳
二〇一六年十一月十一日
书记员 黄光赟