陕西省咸阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）陕04民终1789号
上诉人（原审被告）：董震。
上诉人（原审被告）：王猛。
两上诉人共同委托诉讼代理人：高建强，陕西渭阳法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：李磊。
上诉人董震、王猛因与被上诉人李磊身体权、健康权纠纷一案，不服秦都区人民法院（2016）陕0402民初165号民事判决，向本院提出上诉。本院于2016年8月11日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人董震、王猛以及其委托诉讼代理人高建强、被上诉人李磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人董震、王猛上诉请求：依法撤销一审判决，驳回被上诉人一审诉讼请求；判令被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：一审认定事实不清，两上诉人是正常施工行为，没有倒垃圾的行为；一审遗漏案件当事人，对被上诉人实施侵权的还有其他工人，应该列为共同被告且一审判决各项赔付费用过高。
被上诉人李磊辩称：原判认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉理由，依法维持原判。
被上诉人李磊向一审法院起诉请求：1、依法判令两被告向原告赔偿医疗费等损失共计24926.8元（医疗费12381.8元、误工费9230元、护理费1100元、营养费330元、住院伙食补助费330元、财产损失855元、交通费500元）；2、本案诉讼费由两被告承担。
一审法院认定事实：李河周系小王村治安员，负责渭河防汛管理工作，看护河堤，制止乱倒垃圾。2015年7月25日晚21时许，新胜堡村民王猛、董震向渭河倒垃圾。在原告与李河周制止时双方发生争执，后两被告纠集数十人用棍棒将原告及李磊打伤。被送往陕西省核工业二一五医院救治，医院诊断为，头外伤反应；头皮裂伤；头皮血肿；左小腿软组织损伤；全身多处软组织损伤，住院11天。原告出院后，就赔偿问题和两被告未达成一致，于2015年12月8日诉至本院，请求1、依法判令两被告向原告赔偿医疗费等损失共计24926.8元（医疗费12381.8元、误工费9230元、护理费1100元、营养费330元、住院伙食补助费330元、财产损失855元、交通费500元）；2、本案诉讼费由两被告承担。
一审法院认为，公民的生命权、健康权受法律保护。被告在渭河河道乱倒垃圾，原告李磊制止时，被被告打伤，其主观上具有过错，故原告要求赔偿的请求，本院予以支持。原告所诉财产损失，因该财产损失无法确定，原告又未申请评估，故该请求本院不予支持。原告请求的交通费，因未提供票据，本院不予支持。对原告的损失，本院将根据案件事实酌情予以确定，即原告的医疗费12381.8元、住院伙食补助费330元（11天×30元）、营养费330元（11天×30元）、护理费880元（11天×80元）、误工费7100元（71天×100元）、共计21021.8元。判决：被告王猛、董震在本判决生效后一次性支付原告李河周赔偿金21021.8元。驳回原告其他诉讼请求。案件受理费500元，由被告王猛、董震共同承担。
本院二审期间,双方当事人均未提供新证据。但是关于本案争议的案件事实部分,即两上诉人2015年7月25日晚21时许是否向渭河倒垃圾一节，一审中被上诉人李磊并未向法庭出示两上诉人董震、王猛倒垃圾的证据，且根据一审卷宗中咸阳市公安局秦都分局行政处罚决定书认定，查明的事实是李河周等人与王猛等人因为承揽渭河河道橡胶坝工程一事双方发生争执，后双方发生械斗，打架过程中双方互有损伤。对此节事实应予以重新认定。
二审查明的事实：2015年7月25日晚21时许，李河周与王猛等人因为承揽渭河河道橡胶坝工程一事双方发生争执，后双方发生械斗，致李磊头部被打伤，全身多处软组织损伤等，王猛右手手腕及左胳膊软组织损伤，董震脚踝部损伤。李磊被送往陕西省核工业二一五医院救治，医院诊断为，头外伤反应；头皮裂伤；头皮血肿；左小腿软组织损伤；全身多处软组织损伤，住院11天。李磊出院后，就赔偿问题和董震、王猛未达成一致。
另查明，上诉人董震2015年8月4日被咸阳市公安局秦都分局陈杨寨派出所警告并处罚款500元。上诉人王猛2015年8月6日被咸阳市公安局秦都分局陈杨寨派出所行政拘留十日，并处罚款500元。
另，原审判决第四页第一行误工费应为7100元（71天×100元），应予更正。
本院认为，上诉人与被上诉人因为承揽渭河河道橡胶坝工程一事双方发生争执，后双方发生械斗，致李磊头部被打伤，全身多处软组织损伤，且双方当事人对于打架以及李磊受伤住院的事实均无异议。但是本案中双方都有过错，其中董震、王猛纠集多人，将李磊头部打伤并住院治疗，其过错明显，应承担70%的责任，被上诉人李磊承担30%的责任。关于上诉人提出的一审认定事实不清，两上诉人是正常施工行为，没有倒垃圾的行为，经查，根据咸阳市公安局秦都分局行政处罚决定书认定的事实，对本案事实应予纠正，对此上诉理由予以支持。关于上诉人提出的一审遗漏案件当事人，对被上诉人实施侵权的还有其他工人，应该列为共同被告，经查，作为侵权案件，本案不属于必要共同诉讼案件,当事人有选择的权利，对此上诉理由不予支持。关于上诉人提出的一审判决各项赔付费用过高，请求二审法院依法改判，经查，关于此节一审法院按照当地的实际情况，已经酌情予以判处，并无明显不当，对此上诉理由不予支持。
综上所述，一审法院判决李磊各项费用的总额合适，但是应由上诉人和被上诉人按照过错比例进行承担。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项，判决如下：
一、维持秦都区人民法院（2016）陕0402民初165号民事判决第二项，即驳回原告其它诉讼请求；
二、撤销秦都区人民法院（2016）陕0402民初165号民事判决第一项，即被告王猛、董震在本判决生效后一次性支付原告李磊赔偿金21021.8元；
三、上诉人王猛、董震在本判决生效后一次性支付被上诉人李磊赔偿金14715.26元（21021.8×70%=14715.26元）。
一审案件受理费500元，二审案件受理费325元，合计825，由上诉人董震、王猛承担577.5元，由被上诉人李磊承担247.5元。
本判决为终审判决。
审判长 张丽丽
审判员 张 雯
审判员 路晓娟
二〇一六年十一月十四日
书记员 张 军
附相关法律条文:
《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残疾者生活补助费等费用；造成伤亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
《中国人民共和国侵权责任法》第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。…
《中国人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复指出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《中国人民共和国侵权责任法》第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
《中国人民共和国侵权责任法》第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形分别处理：…（二）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；…