上海市奉贤区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）奉民一（民）初字第6306号
原告马万刚。
委托代理人吴超勣，上海市天华律师事务所律师。
委托代理人方叶，上海市天华律师事务所律师。
被告上海鼎佳金源建筑材料有限公司。
法定代表人傅国萍，总经理。
委托代理人崔英，上海申浩律师事务所律师。
原告马万刚诉被告上海鼎佳金源建筑材料有限公司（以下简称“鼎佳金源公司”）身体权纠纷一案，本院于2014年10月11日立案受理后，先适用简易程序，于2014年11月3日公开开庭进行了审理。后因案情复杂，本院依法将本案转为适用普通程序并依法组成合议庭，于2015年9月29日公开开庭进行了审理。原告马万刚的委托代理人方叶及被告鼎佳金源公司的委托代理人崔英两次到庭参加了庭审，原告委托代理人吴超勣到庭参加了第二次庭审，本案现已审理终结。
原告马万刚诉称，2013年10月5日15时43分许，在上海市奉贤区南奉公路神州路口北面800米西侧的工地内，由于牌号为沪BXXX**的重型专项作业车操作不当，致使在工地内的原告从高处摔下受伤。经报警后，由120急救车送往医院治疗。通过上海市奉贤区奉城镇医院确诊为T12椎体压缩性骨折、左侧1234横突骨折、左侧12肋骨骨折、头皮挫裂伤，伤残鉴定为十级。事后，经调查，沪BXXX**车辆的所有人为被告，故被告应对其行为承担赔偿责任。本起事故造成原告的损失为：医疗费14，896.92元（人民币，下同）、残疾赔偿金38，416元、营养费3，600元、护理费5，460元、误工费46，800元、住院伙食补助费495元、鉴定费2，000元、精神损害抚慰金5，000元、律师费5，000元，合计121，667.92元。原告遂诉讼来院，要求本院判令：1、被告赔偿原告121，667.92元；2、诉讼费由被告承担。
审理中，原告对其诉讼请求进行了变更，增加医疗费60元及尿盆10元。
原告对其诉称的事实向本院提供了如下证据：
1、公安局案件接报回执单1份，旨在证明本案所涉侵权事故的发生情况；
2、车辆行驶证1份，旨在证明沪BXXX**车辆系被告所有的事实；
3、原告就医的门急诊病历、出院小结、住院费用清单、医疗费票据1组，旨在证明原告从高处坠落受伤的事实及就医的情况；
4、原告的《建筑劳务作业人员劳动合同》1份，旨在证明原告系上海华展建筑装潢有限公司聘用的倒浇工人，原告的误工费为260元／天；
5、律师费发票1份，旨在证明原告为本案聘请律师花费律师费5，000元的事实。
被告鼎佳金源公司辩称，本起事故系原告在工作环境下不慎与被告的施工车辆发生相撞，而非从高处坠落受伤，故本起事故应属交通事故。对于事故的发生，原告未尽到注意义务，自身存在重大失误，故应承担一半的责任。关于原告的损失：医疗费按票据金额；对残疾赔偿金，认为原告不构成伤残，要求对原告的伤情进行重新鉴定；对营养费无异议；对护理费要求提供聘请护工的依据，由法院依法认定；对误工费认可上海市最低工资标准；对住院伙食补助费由法院依法认定；对鉴定费、精神损害抚慰金及律师费无异议。
被告鼎佳金源公司未对其辩称的事实向本院提供证据。
经庭审质证，被告对原告提供的证据1真实性无异议，但认为该证据载明本起事故系施工车与施工人员相撞；对证据2无异议；对证据3无异议，金额由法院审核；对证据4真实性无异议，但认为原告提供的劳动合同落款为项目部，为复印后盖章，且无终止时间，故无法证明原告的实际收入；对证据5无异议。
审理期间，本院根据原告申请，依法委托复旦大学上海医学院司法鉴定中心对原告的伤情进行鉴定，该鉴定中心于2014年7月24日作出鉴定意见为：被鉴定人马万刚因交通事故所致L1-4左侧横突骨折，遗留腰部活动功能障碍属XXX伤残；伤后可予以休息180日，营养90日，护理90日。对于上述鉴定意见，原告无异议；被告认为鉴定意见载明本起事故系交通事故，且被告对原告构成伤残有异议，申请重新鉴定。
此外，为查明本案相关事实，本院依职权向上海市公安局奉贤分局奉城派出所（以下简称“奉城派出所”）进行了调查，奉城派出所民警李伟陈述：关于本案所涉的事故，奉城派出所接警后，由其与两名辅警出警。到达现场时，受伤人员已被送至医院就医，事故车辆在继续施工。经现场了解，该工程车为灌装混凝土的车辆，施工时四个脚固定在地面上，有一个长吊臂末端连接有皮管，施工时由工人抓住皮管将其放置到须浇灌的水泥桩处。本起事故中，工人站在高约2米，面积约为1平方米的位置施工，因施工时皮管里有气体冲出，产生压力，皮管振动将工人从高处弹下来。现场了解时，未提及皮管破裂的问题。对于本院调查的情况，原告无异议；被告对真实性无异议，但认为系吊臂与原告相撞，造成原告受伤，至于原告是否从高处摔下不清楚。
本院对上述证据审查后认证如下：对于原告提供的证据1、2、3、5，被告对真实性无异议，本院予以确认；对证据4，本院认为，该证据形式存在瑕疵，且并不足以证明原告的误工损失，故本院对此难以采信，但对于原告从事工程倒浇工作，被告并无异议，本院对该节事实予以确认。对于鉴定报告，本院认为，该鉴定系本院依法委托，现被告未能提供证据证明鉴定机构所作鉴定程序违法或鉴定意见明显有误，故本院对被告要求进行重新鉴定的申请不予同意。至于原告是否因交通事故受伤，不影响原告的伤残评级及休息、营养、护理期限，故本院对原告构成XXX伤残及伤后可予以休息180日，营养90日，护理90日的意见予以采纳。对于本院调查的情况，奉城派出所民警的陈述客观、真实，且与本案有关联，本院予以采纳。
根据原、被告陈述及庭审举证、质证情况，本院确认如下事实：
2013年10月5日15时43分许，在上海市奉贤区南奉公路神州路口北面800米西侧的工地内，被告鼎佳金源公司工作人员操作公司所有的号牌为沪BXXX**重型专项作业车在倒浇混凝土作业过程中，因皮管里有气体冲出，产生压力，造成皮管振动，将正在施工的倒浇工人即原告马万刚从约2米高处弹下致其受伤。原告受伤后，即被送往医院救治，住院16.5天，共计花费医疗费14，956.92元。原告的伤情经司法鉴定，构成XXX伤残，伤后可予以休息180日，营养90日，护理90日，为此原告支出鉴定费2，000元。
另查明：1、被告上述作业车辆在作业时呈静止状态，轮胎并不移动；2、事发后，被告未为原告垫付过费用；3、原告为农业家庭户口；4、原告为本案诉讼聘请律师，支付律师费5，000元。
本案的争议焦点是：本案所涉事故是否属交通事故。本院认为，根据本院查明的情况，本起事故发生时，被告的车辆正在进行施工作业，车辆四轮均为静止，而非处于行驶状态，故不符合交通事故的特征。而庭审中，被告亦无法对本起事故的发生过程进行合理的说明，且前后陈述存在矛盾，故本院对于被告的辩称意见不予采信，即本院确认本起事故非机动车交通事故。
本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。本案中，被告的工作人员操作重型专项作业车进行作业时，因皮管中气体冲出，产生压力，造成皮管振动而将原告从高处弹落，故对于事故的发生其显然存在过错，应由其用人单位即被告鼎佳金源公司承担相应的责任。而原告在高处作业，自身亦应尽到比在地面施工更谨慎的安全注意义务，故本院认为对于事故的发生原告自身亦应承担一定的责任。在无其他证据证明原、被告有其它过错的情况下，本院酌定由被告对原告的损失承担90%的赔偿责任。
关于原告的具体损失：对于医疗费，本院根据医疗机构出具的医疗费专用收据等收款凭证结合原告的相关病历予以确定计14，956.92元。对住院伙食补助费，本院按照20元／天的标准按原告住院天数计算16.5天，计330元。对于营养费，原告主张40元／天的标准，在法律规定的范围内，本院予以支持，期限参照鉴定意见确定的90天计算，计3，600元。对于护理费，原告主张按1，820元／月计算，在法律规定的范围内，本院予以支持，期限参照鉴定意见确定的90天计算，计5，460元。对于误工费，原告提供的证据不足以证明其实际的误工损失情况，故本院酌情按原告所从事的建筑行业的上海市平均工资41，937元／年的标准予以支持，期限参照鉴定意见确定的180天计算，计20，681.26元。对残疾赔偿金，原告为农业家庭户口，故本院按照原告的伤残等级（十级，系数为10%），参照上海市农村人均可支配收入计算20年，现原告主张19，208元／年的标准，于法无悖，本院予以确认，故原告的残疾赔偿金为38，416元。对精神损害抚慰金，由于本次事故已造成原告伤残，必然对其精神上造成痛苦，本院根据原告的伤残情况酌情支持5，000元。对鉴定费，本院凭据予以确认。对律师费，原告聘请律师为其提供法律服务，有利于其司法救济的实现，本院凭据予以确认。对于尿盆费用，原告未提供票据，本院对此难以支持。
综上，原告马万刚的损失为：医药费14，956.92元、住院伙食补助费330元、营养费3，600元、护理费5，460元、误工费20，681.26元、残疾赔偿金38，416元、精神损害抚慰金5，000元、鉴定费2，000元、律师费5，000元，合计95，444.18元。对于上述损失，被告鼎佳金源公司应赔偿其中的90%计85，899.76元。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：
一、被告上海鼎佳金源建筑材料有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告马万刚85，899.76元。
二、驳回原告马万刚的其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2，734元，由原告马万刚负担805元，被告上海鼎佳金源建筑材料有限公司负担1，929元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审 判 长 夏丹凤
代理审判员 夏 君
人民陪审员 秦伯君
二〇一五年十月二十六日
书 记 员 刘雪松
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
……
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
……
二、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
……
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。