四川省绵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）川07民终2804号上诉人（原审原告）：赵玉会，女，汉族，生于1964年3月16日，四川省梓潼县人，住绵阳市涪城区。委托诉讼代理人：杜林，男，汉族，生于1964年8月10日，四川省盐亭县人，住绵阳市涪城区，系原告之夫。上诉人（原审被告）：绵阳市肿瘤医院，住所地：绵阳市涪城区长虹大道中段***号。法定代表人：黄波，该院院长。委托诉讼代理人：谢明锦，该院职工。委托诉讼代理人：白天旻，四川蜀仁律师事务所律师。上诉人赵玉会因与上诉人绵阳市肿瘤医院（以下简称肿瘤医院）医疗损害责任纠纷一案，不服四川省绵阳市涪城区人民法院（2015）涪民初字第1753号民事判决，向本院提起上诉。本院依法受理后，组成合议庭进行了审理。上诉人赵玉会的委托诉讼代理人杜林，上诉人肿瘤医院的委托诉讼代理人谢明锦、白天旻均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赵玉会的上诉请求：撤销原判，依法改判，诉讼费由医院承担。事实及理由：1.一审首次辩论时，赵玉会要求按照最新赔偿标准计算，原判按照48726元计算残疾赔偿金不当；精神抚慰金过低，应支持3000元；2.一审认定医院承担60%的责任不当，应承担全部责任。肿瘤医院上诉请求：撤销原判，驳回赵玉会全部诉讼请求。事实及理由：1、本案中没有任何证据能证明赵玉会的损害后果与医院的诊疗行为有因果关系；2、在鉴定结论无法做出科学客观鉴定意见的情况下，一审判令医院承担60%的责任不当；3.赵玉会的损伤后果和伤残等级是因摔伤造成，与诊疗行为无关；4.一审对诉讼费分担不当。原告赵玉会一审的诉讼请求：依法判令被告向原告支付残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、精神损失费等各项经济损失暂定1万元。2、诉讼费由被告承担。诉讼过程中，原告赵玉会增加（变更）第一项诉讼请求为“判令被告赔偿：1、误工费67814.34元；2、伤残赔偿金48762元；3、车旅费1000元；4、精神损害赔偿5000元，合计122576.34元”。一审法院认定事实如下：2014年11月9日，原告赵玉会因摔倒后感觉右手不适到被告肿瘤医院治疗。被告肿瘤医院安排原告赵玉会进行X光片检查后，出具《DR诊断报告书》，诊断结论为：“右尺桡骨未见明显骨折及脱位。随访。”原告赵玉会遂自行回家。但其后，原告赵玉会右手的伤情未见好转且日趋加重，遂又于2014年12月6日再到被告肿瘤医院咨询，被告肿瘤医院安排原告赵玉会进行X光片检查后，出具《DR诊断报告书》，诊断结论为：“右尺桡骨远端嵌插性骨折。”随后，原告赵玉会的丈夫杜林带原告赵玉会到绵阳市中心医院治疗，并因其丈夫杜林的原因，未支付医疗费（杜林系绵阳市中心医院的常年法律顾问）。原告赵玉会在绵阳市中心医院免费治疗3个月后，伤愈。原告认为，被告肿瘤医院在对自己的诊疗行为中存在过错，遂要求被告肿瘤医院承担赔偿责任，被告肿瘤医院予以拒绝。因索赔无果，原告赵玉会遂起诉来院，要求被告肿瘤医院赔偿各项经济损失10000元（暂定）。案件审理过程中，原、被告双方一致同意就被告肿瘤医院在对原告赵玉会的诊疗过程中是否存在过错、赵玉会的伤残等级进行司法鉴定。经一审法院委托，四川华大司法鉴定所于2015年11月19日作出华大司鉴所（2015）临鉴字第1435号《司法鉴定意见书》，认定：1、赵玉会的伤残等级为十级；2、由于送检的材料仅有肿瘤医院、赵玉会于2014年11月9日、2014年12月6日的DR诊断报告书，和肿瘤医院、赵玉会于2014年11月9日、2014年12月6日、2015年2月3日的X光片3张，无赵玉会右腕关节损伤的其他诊断治疗相关资料，无法对肿瘤医院在对赵玉会的诊疗过程中采取的诊疗行为做出充分、全面、客观、科学、合理的鉴定意见。经质证，原、被告双方均对华大司鉴所（2015）临鉴字第1435号《司法鉴定意见书》无异议。原告遂依据该《司法鉴定意见书》所认定的伤残等级为十级的意见，增加（变更）了误工费、伤残赔偿金等诉求金额。另查明，原告赵玉会于2014年从四川省梓潼县新华书店下岗后，未再和任何用人单位建立劳动关系。原告赵玉会一直在自行购买社保，并从2015年4月开始，领取养老保险每月2500元。案经审理中多次调解，双方各持己见，未能达成一致协议。二审另查明：赵玉会受伤后，一直从事家务劳动，病情加重。伤后两周到绵阳市中心医院治疗，医生建议两种治疗方案，手术复位或石膏外固定保守治疗，赵玉会选择保守治疗。赵玉会未能提供在绵阳市中心医院的X光片，无法查明开始治疗时的状况。一审法院认为：原告赵玉会系自己不慎摔伤致“右尺桡骨骨折”。被告肿瘤医院对原告赵玉会“右尺桡骨骨折”的伤情未及时发现并给予正确的治疗，系原告赵玉会从“右尺桡骨骨折”发展到“右尺桡骨远端嵌插性骨折”，致使其伤情进一步加重的主要原因。按照《中华人民共和国侵权责任法》第五十七条“医务人员在诊疗活动中未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。”的规定，被告肿瘤医院存在“在诊疗活动中未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务”的过错，应当承担相应的赔偿责任。被告肿瘤医院关于“原告先后两次到我院就诊，期间间隔了将近一个月的时间，所以被告怀疑原告可能存在二次伤害的情况”的辩解意见，未提交相关证据证实，本院不予采信。因华大司法鉴定所出具的（2015）临鉴字第1435号《司法鉴定意见书》未就肿瘤医院在对赵玉会的诊疗过程中是否存在过错及过错参与度作出明确认定，故本院酌情确定由被告肿瘤医院承担原告赵玉会相关经济损失的60%，由原告赵玉会自己承担40%。按照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”的规定，本院对原告赵玉会要求赔偿的误工费、护理费、伤残赔偿金、交通费、精神损害抚慰金等诉求，分论如下：关于误工费。原告赵玉会于2014年从四川省梓潼县新华书店下岗后，未再和任何用人单位建立劳动关系，无劳动收入，即原告赵玉会因伤就医，不产生误工费损失。按照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。”的规定，对原告赵玉会要求被告肿瘤医院赔偿计算至评残之日的前一日的误工费67814.34元，本院不予支持。关于护理费。原告赵玉会在起诉时要求赔偿护理费，但未明确具体金额，其后增加（变更）诉讼请求时，未再主张护理费。原告赵玉会未住院治疗，未产生护理费损失。故对护理费，本院不予支持。关于伤残赔偿金。华大司法鉴定所出具的（2015）临鉴字第1435号《司法鉴定意见书》认定原告赵玉会为十级伤残。按照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。”的规定，原告赵玉会的残疾赔偿金可以计算为28335元×20年×10%＝56670元，原告赵玉会要求计算48762元，不违反相关法律规定，本院予以采纳。关于交通费。原告赵玉会要求计算交通费1000元。按照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。”的规定，尽管原告赵玉会未提交交通费票据，但原告赵玉会就医来往于家和医院之间，需乘坐交通工具，理应产生交通费，本院酌情支持500元。关于精神损害抚慰金，原告赵玉会仅十级伤残，其要求赔偿5000元，本院酌情支持1000元。综上，原告赵玉会因本次意外受伤未得到妥善治疗产生的经济损失合计50262元，由被告肿瘤医院承担60%即30157.2元的赔偿责任，剩余的由原告赵玉会自己承担。为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十七条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十二条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告绵阳市肿瘤医院在本判决生效之日起十日内向原告赵玉会赔偿残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金等各项费用共计30157.2元；如果未能按照本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告赵玉会的其他诉讼请求。本案案件受理费1350元，由原告赵玉会承担540元，被告绵阳肿瘤医院承担810元。本院认为：赵玉会第一次拍片，已显示右尺桡骨远端嵌插性骨折，故一审认定赵玉会是从桡骨骨折发展到嵌插性骨折属认定事实不清，本院予以纠正。赵玉会评残是因为骨折导致的功能障碍，因肿瘤医院未做诊疗行为，故鉴定结论表述不能客观科学评判，并不代表法院不能针对案情作出评判。因此，本案承担责任的裁判标准是对导致功能障碍的原因进行分析，从而确定责任比例。首先，肿瘤医院未在第一时间诊断出骨折情形，导致未进行相应的医疗处理，也让患者误以为自己伤情不严重，仍进行家务劳动，也未及时就医，延误了对该类病情的最佳治疗时机，同时也加重了损害后果，因此，原审法院判决医院承担主要责任并无不当；作为患者赵玉会，在病情没有减轻反而加重的情况下，其拖延2周后才另行就医，且其选择保守治疗导致诊疗效果不如人意，亦应承担相应责任。原审法院判决赵玉会承担次要责任并无不当。赵玉会虽在庭审中要求按照最新标准主张残次赔偿金，但其未提出明确金额，属于诉讼请求不明，原审法院不予支持正确，原审对精神抚慰金判决符合本地区裁判惯例，故赵玉会相关上诉请求不予支持。原判在诉讼费负担上明显不当，按照“谁败诉，谁承担”的原则，本院予以纠正。综上，上诉人关于实体部分的上诉请求不予支持。依照《最高人民法院的解释》第三百三十四条“原判决、裁定认定事实或者适用法律虽有瑕疵，但裁判结果正确的，第二审人民法院可以在判决、裁定中纠正瑕疵后，依照民事诉讼法第一百七十条第一款第一项规定予以维持。”之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。一审案件受理费1350元，由绵阳市肿瘤医院承担332元，赵玉会承担1018元。绵阳市肿瘤医院所交二审案件受理费1350元由其自行承担。赵玉会所交二审案件受理费1350元由其自行承担。本判决为终审判决。审判长  李川华审判员  廖小军审判员  张宗文二〇一七年十一月八日书记员  蒋思琪