宁夏回族自治区固原市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）宁04民终741号
上诉人（原审被告）：宁夏煤炭基本建设有限公司，住所地：宁夏银川市。
法定代表人�鱼智浩，系该公司总经理。
委托诉讼代理人：杜晓卫，宁夏善知律师事务所律师，代理权限为特别授权。
被上诉人（原审原告）：牛德万，男，1973年1月26日出生，汉族，宁夏西吉县人，初中文化，个体工商户，住宁夏西吉县。
被上诉人（原审被告）：魏锦彪，男，1953年4月19日出生，汉族，甘肃省庄浪县人，初中文化，退休职工，住甘肃省庄浪县。
被上诉人（原审被告）：西吉县教育体育局。住所地：宁夏西吉县。
法定代表人：王自元，系该局局长。
委托诉讼代理人：赵文超，宁夏萧关律师事务所律师。代理权限为特别授权。
被上诉人（原审被告）：西吉县吉强镇中心小学。住所地：宁夏西吉县。
法定代表人：单志政，系该校校长。
委托诉讼代理人：吕强，宁夏萧关律师事务所律师。代理权限为特别授权。
原审被告：石嘴山市信实劳务有限公司。住所地：宁夏石嘴山市大武口区。
法定代表人：宇文华，系该公司总经理。
上诉人宁夏煤炭基本建设有限公司（以下简称宁煤公司）因与被上诉人牛德万、魏锦彪、西吉县教育体育局（以下简称教育局）、西吉县吉强镇中心小学（以下简称吉强小学）、石嘴山市信实劳务有限公司（以下简称信实公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区西吉�人民法院（2017）宁0422民初1561号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月25日立案后，依法组成合议庭
公开开庭进行审理。上诉人宁煤公司的委托诉讼代理人杜晓卫和被上诉人牛德万、魏锦彪、教育局的委托诉讼代理人赵文超、吉强小学的委托诉讼代理人吕强到庭参加诉讼。原审被告信实公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。
宁煤公司的上诉请求：撤销原判，发回重审或驳回牛德万对宁煤公司的诉讼请求；一、二审诉讼费用由牛德万、魏锦彪、教育局、吉强小学承担。事实与理由：一、宁煤公司从未将涉案工程分包、转包给魏锦彪及牛德万，更未对魏锦彪进行任何授权或委托，魏锦彪也不是宁煤公司工程施工员。宁煤公司所承接工程都是依法分包、转包给具有合法资质的信实公司。宁煤公司并非违法分包人，不应承担连带付款责任，更不应直接向牛德万承担付款责任。魏锦彪为实际施工人，其又将涉案厕所、大门工程违法分包给牛德万，魏锦彪应对欠付牛德万款项承担付款责任。二、原审法院仅依据魏锦彪给牛德万出具的一份欠条就直接认定款项数额，属认定事实错误。三、原审法院适用法律错误。因宁煤公司与魏锦彪、牛德万根本不存在所谓的“依法成立的合同”。综上所述，一审法院对宁煤公司与牛德万、魏锦彪、教育局、吉强小学之间的建设工程施工合同纠纷的事实认定不清，证据采信错误，法律适用错误。故请二审法院依法予以纠正，支持宁煤公司的上诉请求。
牛德万辩称：一审认定魏锦彪向牛德万出具的欠条中载明的欠款数额是正确的，魏锦彪是涉案工程的实际负责施工人，又是宁煤公司分公司的施工员。故宁煤公司的上诉理由不能成立。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
魏锦彪辩称：宁煤公司否认魏锦彪是涉案工程的施工人，从2006年8月份，魏锦彪一直在涉案工程的项目部负责施工，既是实际负责人又是实际施工人，宁煤公司给魏锦彪没有发工资，涉案工程属内部承包关系。魏锦彪给牛德万出具劳务费的欠条是真实的。一审法院判决处理不正确，宁煤公司不应当承担责任，应当由吉强小学承担支付工程款的责任。
教育局辩称：宁煤公司的上诉请求及事实教育局不清楚，教育局不是本案的适格被告，经过庭审教育局认为一审法院认定事实正确，程序合法，应当驳回上诉，维持原判。
吉强小学辩称：涉案工程的中标人是宁煤公司，在该案审理前，吉强小学并不知道宁煤公司与牛德万、魏锦彪之间的关系。原判认定事实正确，但责任分配有不当之处。魏锦彪应当承担清偿责任，信实公司及宁煤公司应当承担连带清偿责任。
信实公司未到庭参加诉讼亦未提交书面述称意见。
牛德万一审诉讼请求：判令魏锦彪支付拖欠牛德万人工费、材料费39万元并由宁煤公司、教育局、吉强小学、信实公司承担连带清偿责任。
一审法院认定事实：2011年12月15日宁煤公司中标承建西吉县吉强镇大滩小学附属工程，并与吉强小学签订了合同协议书，该工程中标价格为751037.42元，包括房门及大门土建、大门排水、室外公厕等六个项目。2011年－2012年吉强小学通过预付、暂�工程款的方式向宁煤公司付款100万。魏锦彪作为宁煤公司工程施工员负责施工、负责涉案工程款的暂借等。2013年9月魏锦彪雇佣牛德万修建了西吉县吉强镇大滩小学附属工程里的厕所、大门，并于2014年5月完工。2014年10月22日魏锦彪与牛德万对工程进行结算后，由魏锦彪给牛德万出具欠39万人工费及材料费欠条一份。一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，宁煤公司作为中标方承建西吉县吉强镇大滩小学附属工程，魏锦彪作为宁煤公司工程实际施工人，代表公司具体负责施工，雇佣牛德万为宁煤公司承建的工程修建了大门、厕所，宁煤公司应当向牛德万支付价款，宁煤公司未支付价款的行为，构成违约。故对牛德万要求宁煤公司支付工程款的诉讼请求予以支持；魏锦彪作为宁煤公司工程实际实施人，其行为代表宁煤公司，故对牛德万要求魏锦彪承担连带支付人工费、材料费39万元的诉讼请求不予支持；宁煤公司辩称该公司自2012年底自西吉涉案工程中撤出，魏锦彪出具的欠条与宁煤公司无关，但未提交相应的证据证明宁煤公司自2012底年撤出的事实，且庭审中查明宁煤公司2012年后并未从涉案工程中撤出，魏锦彪作为宁煤公司实际施工人负责施工、负责暂借工程款项，宁煤公司对魏锦彪的行为知悉并予以认可，出具公函要求吉强小学代付魏锦彪等人所欠农民工工资等，宁煤公司的辩解理由与事实不符，不予采纳；魏锦彪称涉案工程款项应由吉强小学承担，经查涉案工程款为751037.42元，吉强小学实际支付100万元，且支付凭证记载均为支付西吉县吉强镇大滩小学附属工程款项，因魏锦彪未举出相应证据证明已支付款项包含其它工程款项，根据《最高人民法院关于�理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定，发包方只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任，吉强小学的辩解理由成立，予以采纳；教育局辩解其不是合同的发包方，不是本案适格被告的辩解理由成立，予以采纳；信实公司辩解自宁煤公司2012年底撤出后信实公司未再进行涉案工程的施工，故与涉案工程没有关系，信实公司虽与魏锦彪签订了劳务分包合同，但合同未实行履行，故对牛德万要求信实公司连带支付人工费、材料费39万元的诉讼请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条之规定，判决：一、宁夏煤炭基本建设有限公司于本判决书生效之日起十日内一次性支付牛德万人工费、材料费共计390000元；二、驳回牛德万要求魏锦彪、西吉县教育体育局、西吉县吉强镇中心小学、石嘴山市信实劳务有限公司连带支付牛德万人工费、材料费390000元的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7150元，保全申请费2470元，共计9620元，由宁夏煤炭基本建设有限公司负担。
二审中，魏锦彪提交了盖有西吉县吉强镇中心小学、宁夏固原六盘山建设工程监理有限公司西吉项目部、宁夏煤炭基本建设有限公司西吉县工程项目专用章公章的涉案工程验收表原件补强证明涉案工程属宁煤公司的工程，项目负责人是魏锦彪，该工程已竣工验收并已使用。
二审查明事实与一审查明事实一致�本院予以确认。
本院认为，本案二审争议焦点是魏锦彪、宁煤公司在本案中是否应承担向牛德万支付涉案工程的人工费、材料费。《中华人民共和国建筑法》第二十八条规定:禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。本案中，宁煤公司于2011年12月15日中标承建西吉县吉强镇大滩小学六个项目的附属工程，并与吉强小学签订了合同协议书。宁煤公司将该工程劳务部分分包给有资质的信实公司,信实公司又将该工程的劳务部分违法分包给无施工资质的魏锦彪施工，魏锦彪在施工过程中雇佣牛德万对该工程中的厕所、大门进行施工。2014年10月22日魏锦彪与牛德万对完成的工程量进行结算后，魏锦彪给牛德万出具欠39万元欠条一份，且对欠款数额及真实性不表异议。魏锦彪雇佣牛德万对涉案工程进行施工的行为亦属违法分包，魏锦彪作为实际施工人有直接向牛德万支付欠款的义务。一审以魏锦彪的行为代表宁煤公司为由对牛德万要求魏锦彪支付欠款的请求不予支持属认定事实错误，处理不当，二审予以纠正。宁煤公司和信实公司均属宁夏神华宁煤集团公司下设的公司，信实公司将涉案工程的劳务部分分包，但在具体施工中未实际参与。牛德万施工的工程验收表中盖有宁夏煤炭基本建设公司西吉县工程项目专用章并载明项目经理、项目负责人为魏锦彪，宁煤公司向吉强小学出具的代付证明等证据均能证明魏锦彪是宁煤公司在涉案工程中的项目负责人，应视为宁煤公司对魏锦彪作为实际施工人代表其公司对外实施民事活动的认可，故宁煤公司对魏锦彪欠付本案39万元工程款应向牛德万承担连带清偿责任。综上，宁煤�司上诉理由不能成立，对其上诉请求本院不予支持。一审法院认定教育局、吉强小学、信实公司在本案中不承担责任正确，本院予以确认。
综上所述，原判认定事实错误，处理结果错误，二审予以部分改判。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销宁夏回族自治区西吉县人民法院（2017）宁0422民初1561号民事判决；
二、由魏锦彪于本判决生效之日起十日内一次性支付牛德万欠款39万元；
三、宁夏煤炭基本建设有限公司对上述给付内容承担连带清偿责任。
四、驳回牛德万对西吉县教育体育局、西吉县吉强镇中心小学、石嘴山市信实劳务有限公司的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费7150元，保全申请费2470元，共计9620元，二审案件受理费7150元均由魏锦彪、宁夏煤炭基本建设有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 石 磊
审 判 员 陈亚利
代理审判员 傅美源
二〇一七年十二月五日
书 记 员 张 静