贵州省遵义市汇川区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）汇刑初字第00522号
公诉机关贵州省遵义市汇川区人民检察院。
被告人刘冲，男。
辩护人袁河，陈建均（实习）贵州名城律师事务所律师。
被告人庞立青，男。
辩护人钱钞，贵州山一律师事务所律师。
贵州省遵义市汇川区人民检察院以“汇检公诉刑诉”【2015】517号起诉书，指控被告人刘冲、庞立青犯玩忽职守罪、受贿罪、贪污罪，于2015年10月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。贵州省遵义市汇川区人民检察院指派检察员郑某某出庭支持公诉，被告人刘冲及辩护人袁河、陈建均、被告人庞立青及辩护人钱钞到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2011年至2013年，遵义市汇川区高坪镇人民政府申报并实施了7690亩杨梅产业化扶贫项目，扶贫资金总额500万元。项目实施期间，高坪镇人民政府成立了由时任高坪镇党委书记、镇长缪某某担任组长，副镇长刘冲担任副组长，农业服务中心主任庞立青、农业服务中心工作员杨某某（另案处理）、农业服务中心副主任暨水利站站长宋某某（另案处理）等担任成员的实施领导小组，并制定了实施方案。方案规定按照650元/亩投入扶贫资金，具体包括苗木300元/亩，肥料100元/亩，打坑100元/亩，抚育150元/亩。2013年至2014年,高坪镇实施了3030亩脱毒马铃薯产业扶贫项目，扶贫资金总额109万元。马铃薯项目实施期间，高坪镇政府成立了由时任高坪镇镇长江某某担任组长，刘冲担任副组长，庞立青、杨某某等担任成员的实施领导小组，并制定了实施方案。方案规定按照360元/亩投入扶贫资金，具体包括薯种300元/亩，农药60元/亩。按照实施方案规定和高坪镇党委分工，刘冲负责对杨梅项目和马铃薯项目的实施进行检查、审核、把关和组织协调，庞立青、杨某某负责项目具体检查和管理，宋某某负责为杨梅项目实施面积勾绘草图。
2012年3月，高坪镇对杨梅产业化扶贫项目进行初步验收时，庞立青发现种植户李某某（庞立青、杨某某同学）的种植面积不足申报面积，有近300亩未栽种，遂口头要求李某某进行补栽，李某某答应补栽后，庞立青与宋某某、刘冲商量，在勾绘草图时弄虚作假，将姚某某以前种植的杨梅（非扶贫项目）面积300.7亩勾绘到李某某的名下，申请区扶贫办验收。2012年5月区扶贫办委托遵义市兴业林业调查规划设计队验收时，庞立青等人隐瞒了这300.7亩的真实情况，并向规划设计队提供了镇初步验收时绘制的草图和资料，致使该项目通过区扶贫办验收，认定了高坪镇杨梅扶贫项目种植面积为7690亩（含其中虚假的300.7亩）。李某某答应补栽后，刘冲、庞立青、杨某某工作严重不负责任，不检查、督促李某某补栽，不核实李某某等违反要求自行向台州市黄某某杨梅苗木场购买杨梅苗的实际数量，违规认可贵州省苗茶岭种植专业合作社、遵义市高丰农民种植专业合作社（该两合作社为李某某及其他种植户设立）出具的杨梅苗购销发票，并以此为依据按照1028.1亩面积继续为李某某申请拨付扶贫款，致使李某某按照650元/亩的补助标准多得了300.7亩扶贫款195455元。另外，三人在工作中不核实杨梅苗移栽后实际死亡情况和补栽情况，简单按照种植户的申报面积和50株/亩标准（按照要求，该项目每亩种植35株，余下15株为死亡后补栽用）直接为种植户申请拨付扶贫款，造成大量扶贫资金流失，给国家造成了重大经济损失。2013年脱毒马铃薯种植项目实施期间，刘冲、庞立青、杨某某违背扶贫资金政府采购要求和项目申报建议书关于大宗物资集体询价采购的规定，在实施方案中允许农户自行采购后，镇农业服务中心未派人参与购种，薯种运到遵义后，庞立青、杨某某严重不负责任，不认真核实薯种数量是否充足，违反要求认可种植户补填的收条，刘冲作为分管领导亦未安排检查核实；刘冲、庞立青、杨某某在后续检查中对农户栽种面积也未认真检查核实，而种植户在自行购买薯种过程中，隐瞒真实价格和数量，套取了163750元予以私分，给国家造成重大经济损失。
2012年底，庞立青在工作中发现李某某未补栽后，与刘冲共谋向李某某索要160000元。2013年春节前某天，庞立青在其家中收受李某某160000元后与刘冲各分得80000元。
刘冲、庞立青、杨某某、宋某某在杨梅扶贫项目初步验收勾绘草图时发现各种植户的种植总面积（含为李某某虚报的300.7亩面积）比项目总面积7690亩还少120亩，四人商议后通过将这120亩虚挂在种植户李某某、王某甲、姚某某头上，先将扶贫款拨给这三户种植户，然后由其交回不入账的方式，共套取扶贫资金78000元由刘冲、庞立青、杨某某、宋某某予以私分，四人各分得19500元。
公诉机关认为，被告人刘冲、庞立青工作中严重不负责任，不正确履行职责，致使共计359205元公共财产流失，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百九十七条之规定，应当以玩忽职守罪追究刑事责任；被告人刘冲、庞立青向李某某索取16万元贿赂，共同贪污78000元，分别触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十八条、第三百八十二条之规定，应以受贿罪、贪污罪追究刑事责任。
被告人刘冲及其辩护人对起诉指控受贿罪、贪污罪罪名无异议。但认为受贿的160,000.00元是与庞立青平均分配，应按各自分得的80,000.00元量刑；对于与庞立青、宋某某、杨某某共同贪污的78,000.00元是为了弥补工作经费不足,四人平均分配，也应当按照各自分得的19,500.00元量刑;对于起诉指控的玩忽职守罪,因向李某某索要的160,000.00元已指控为受贿,按照吸收原则,不应再认定为玩忽职守给公共财产造成的损失,造成的经济损失没有达到追诉标准,故不构成玩忽职守罪。且审理中认罪态度较好，系初犯，并退缴受贿款80,000.00元，应从轻或减轻处罚。
被告人庞立青及其辩护人对起诉指控的受贿、贪污罪名及事实无异议，但认为起诉指控犯玩忽职守罪造成经济损失359,205.00元的证据不足,不构成玩忽职守罪。主动交代办案机关未掌握的犯罪事实，有自首情节，犯罪后积极退赃，审理中认罪，应从轻或减轻处罚。
经审理查明：2011年至2013年，遵义市汇川区高坪镇人民政府申报并实施了7690亩杨梅产业化扶贫项目，扶贫资金总额500万元。项目实施期间，时任高坪镇副镇长的被告人刘冲担任项目实施领导小组副组长，时任农业服务中心主任的被告人庞立青、农业服务中心工作员杨某某（另案处理，已判决）、时任农业服务中心副主任暨水利站站长宋某某（另案处理，已判刑）等为成员，并制定了实施方案，方案规定按照650元/亩投入扶贫资金。2013年至2014年间,高坪镇实施脱毒马铃薯产业扶贫项目。被告人刘冲担任领导小组副组长，被告人庞立青和杨某某等为成员，并制定了实施方案。按照实施方案规定，被告人刘冲负责对杨梅和马铃薯产业扶贫项目的实施进行检查、审核、把关和组织协调，被告人庞立青、杨某某负责项目具体检查和管理，宋某某负责为杨梅项目实施面积勾绘草图。
2012年3月，高坪镇对杨梅产业化扶贫项目进行初步验收时，被告人庞立青发现种植户李某某的种植面积不足申报面积，有近300亩未栽种，便与被告人刘冲和宋某某商量，让宋某某在勾绘草图时将姚某某以前种植的杨梅（非扶贫项目）300.7亩勾绘到李某某的名下，申请区扶贫办验收。2012年5月，该项目通过区扶贫办验收，认定杨梅产业扶贫项目种植面积为7690亩（含其中虚假的300.7亩），致使李某某按照650元/亩的补助标准领取300.7亩扶贫款195,455.00元。2013年脱毒马铃薯种植项目实施期间，在农户自行采购薯种过程中，镇农业服务中心未派人参与购买，不认真核实薯种数量，被告人刘冲作为分管领导亦未安排检查核实，致使王某甲、姚某某、王某乙（均已判刑）等种植户虚报马铃薯种40吨，骗取扶贫资金133,750.00元予以私分。
2012年底，被告人庞立青发现李某某领取杨梅产业扶贫补助款195,455.00元后并未对300.7亩补栽，便与被告人刘冲商议,向李某某索要其取得补助款。2013年春节前的某一天，被告人庞立青在其家中收受李某某160,000.00元后与被告人刘冲各分得80,000.00元。
被告人刘冲、庞立青及宋某某、杨某某在杨梅扶贫项目初步验收勾绘草图时发现各种植户的种植总面积（含为李某某虚报的300.7亩面积）比项目总面积7690亩还少120亩，四人商议后通过将这120亩虚挂在种植户李某某、王某甲、姚某某名下，待该部分贫扶贫补助款拨给该三户种植户，然后再交被告人刘冲、庞立青及宋某某、杨某某分配。共套取扶贫补助资金78,000.00元，被告人刘冲、庞立青及宋某某、杨某某各分得19,500.00元。
另查明，被告人庞立青在遵义市汇川区纪律检查委员会调查期间，主动交代办案机关未掌握的索贿160,000.00元的犯罪。
案发后，被告人庞立青退缴赃款99,500.00元，被告人刘冲退缴赃款19,500.00元。本案审理期间，被告人刘冲家属代为退缴赃款80,000.00元。
上述事实，有书证、证人证言、被告人供述与辩解等在卷佐证，足以认定。
本院认为，被告人刘冲、庞立青身为国家机关工作人员，在分管或实施杨梅产业化扶贫项目中，发现他人不当取得扶贫补助资金后索要160,000.00元平分，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款关于“国家机关工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪”的规定，均构成受贿罪。被告人刘冲、庞立青在履职过程中，伙同他人利用职务之便套取国家扶贫补助资金78,000.00元平分，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款关于“国家机关工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪”的规定，均构成贪污罪。被告人刘冲、庞立青工作中严重不负责任，不正确履行职责，致使李某某不当取得扶贫补助195,455.00元，致使王某甲、姚某某、王某乙等种植户虚报马铃薯种骗取扶贫资金133,750.00元，共造成国家扶贫资金损失329,205.00元。其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款关于“国家机关工作人员滥用职权或者玩忽职守，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役”的规定，均构成玩忽职守罪。公诉机关指控被告人刘冲、庞立青犯受贿罪、贪污罪、玩忽职守罪的罪名成立，本院予以确认。依照最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款关于“贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的‘数额较大’,依法判处三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金”的规定,对被告人刘冲、庞立青犯受贿罪、贪污罪均应当处三年以下有期徒刑，并处罚金。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十六条关于“对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚”的规定，被告人刘冲、庞立青利用职务上的便利索取他人财物，应当从重处罚。被告人刘冲、庞立青共同索贿，与他人共同贪污，均应按照参与金额定罪量刑。对于被告人刘冲及辩护人所持应当以实际分得的数额量刑的辩解意见，于法无据，不予采纳。被告人刘冲、庞立青为了使杨梅产业扶贫项目能够通过验收，虚报验收资料，导致李某某并未对不足面积部分栽种，却按补助标准领取扶贫补助款，被被告人刘冲、庞立青发现后才索要160,000.00元，而并非是与李某某共谋并套取扶贫补助款私分。故被告人刘冲及其辩护人关于向李某某索要的160,000.00元已指控为受贿,不应再认定为玩忽职守给公共财产造成的损失的辩护意见，理由不充分，不予采纳。被告人刘冲、庞立青玩忽职守，造成国家扶贫资金损失329,205.00元。依照最高人民法院、最高人民检察院《关于办理渎职刑事案件适用法律若干问题的解释<一>》第一条的规定，国家机关工作人员玩忽职守，造成经济损失30万元以上的，应当认定为刑法第三百九十七规定的“致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失”。故被告人庞立青及其辩护人关于不构成玩忽职守罪的辩护意见，本院不予采纳。依照最高人民法院、最高人民检察院《关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》的规定，被告人没有自动投案，但如实交代办案机关未掌握的罪行，与办案机关已掌握的罪行属不同种罪行的，以自首论。办案机关在调查被告人庞立青贪污犯罪期间，主动交代办案机关未掌握的受贿犯罪，依法应当视为自首。被告人庞立青所持主动交代办案机关未掌握的犯罪，有自首情节的辩解意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第六十七条关于“对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚”的规定，对被告人庞立青犯受贿罪予以从轻处罚。被告人刘冲、庞立青案发后退缴赃款，审理中认罪态度较好，可酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十二条第一款、第三百九十七条第一款、第三百八十三条、第三百八十六条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条、第六十九条、以及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、《关于办理渎职刑事案件适用法律若干问题的解释<一>》第一条的规定，判决如下：
一、被告人刘冲犯受贿罪，判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金二十万元人民币；犯贪污罪，判处有期徒刑一年零五个月，并处罚金十万元人民币；犯玩忽职守罪，判处有期徒刑六个月。总和刑期四年零五个月，决定执行有期徒刑四年，并处罚金三十万元人民币。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即：自2015年4月20日起至2019年4月19日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起三十日内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。）
二、被告人庞立青犯受贿罪，判处有期徒刑二年，并处罚金十五万元人民币；犯贪污罪，判处有期徒刑一年零四个月，并处罚金十万元人民币；犯玩忽职守罪，判处有期徒刑六个月。总和刑期三年零十个月，决定执行有期徒刑三年，并处罚金二十五万元人民币。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即：自2015年4月20日起至2018年4月19日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起三十日内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。）
三、被告人刘冲所退赃款99,500.00元、被告人庞立青所退赃款99,500.00元，予以没收，由收缴机关上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省遵义市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 周大远
人民陪审员 杨廷敏
人民陪审员 谢松贵
二〇一六年五月三十一日
书 记 员 张 玲