湖北省武汉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂01民终5026号
上诉人（原审原告）：武汉市江汉区童星幼儿园，住所地武汉市江汉区玉宇里**号。
负责人：刘欢，园长。
委托诉讼代理人：黄绍安，男，住武汉市江岸区，系武汉市江汉区童星幼儿园推荐。
被上诉人（原审被告）：李泽，女，1970年8月18日出生，汉族，住武汉市江汉区，
委托诉讼代理人：李坚（系李泽之父)，住武汉市。
委托诉讼代理人：王素华（系李泽之母)，住武汉市。
上诉人武汉市江汉区童星幼儿园（以下简称童星幼儿园）因与被上诉人李泽财产损害赔偿责任纠纷一案，不服湖北省武汉市江汉区人民法院（2017）鄂0103民初1428号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月25日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。
童星幼儿园上诉请求：1、请求撤销一审判决，依法改判依法鉴定和赔偿上诉人的全部财物损失，追究被上诉人不按判决履行财物返还的后果责任，或发回重审；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、黑手插足，致事实不清。二、枉法裁判，致本判决首开恶例。
李泽辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
童星幼儿园向一审法院起诉请求：1、判令李泽赔偿全部没有返还的应返还原物的损失5万元；2、追究李泽未在判决文书规定的十日内一次性返还童星幼儿园造成的损失8万元；3、本案的诉讼费用由李泽承担。
一审法院查明，2009年童星幼儿园因与李泽返还财产纠纷一案诉至法院，法院于2010年1月30日作出（2009）汉民一初字第180号民事判决书，判决李泽于判决生效之日起十日内一次性返还童星幼儿园实物财产共计311件（清单附后），在后续清单上列举了用于幼儿园经营的包括课桌、脸盆、板凳、食堂用品等物品供给311件。后童星幼儿园不服上诉至武汉市中级人民法院，武汉市中级人民法院于2011年12月24日作出（2011）武民二终字第1246号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。判决生效后，童星幼儿园向法院申请执行。2012年7月18日的执行笔录中记载，童星幼儿园陈述等待被执行人安排时间看所要返还财物的数量、质量、损耗等状况，下一步在提起合同违约之诉，一并要求被执行人返还财物并赔偿损失。2013年12月27日的执行笔录中记载，李泽要求法院督促童星幼儿园尽快领取判决确定的财物。2014年2月25日的执行笔录中记载，童星幼儿园认为物品长达5年未使用，肯定会有损毁，从李泽拖走物品到判决生效长达3年，物品放置了3年，肯定有损失，因此童星幼儿园不接受这些物品，这个损失属于自然损毁，童星幼儿园要求赔偿，还有人为的损失。2014年2月28日的执行笔录记载，童星幼儿园称2012年李泽曾答应返还物品，执行法官到对方执行地点交接，李泽本人未到场，而是找了其他人开门，李泽没有诚意解决问题。童星幼儿园要求交接物品不在李泽指定的地点，而是返还原位置，童星幼儿园派技术人员接受登记。李泽称童星幼儿园没有承租其他地址，故在仓储地进行了交接。执行法官通知双方七天内，在童星幼儿园的地址（大门口）将物品返还给童星幼儿园。2014年3月6日执行法官又给双方制作了执行笔录，确定2014年3月10日上午10点，在童星幼儿园原址大门口交接，双方认可交接前的费用由李泽承担，交接后的费用由童星幼儿园承担。2014年3月10日在童星幼儿园大门口，双方就物品进行交接，童星幼儿园提出物品如果有损毁，要求做记载，物品差一件都不收，如果不是一次性返还311件物品，则拒绝接收，执行法院向童星幼儿园释明由李泽送到执行位置暨童星幼儿园门口，在送达后，童星幼儿园要配合接收，如果李泽没有按约定送达，李泽担责，如送达后，童星幼儿园不接受，则由童星幼儿园担责，不能因为差一件物品而不接受，影响整个物返还的行为。差一件物品可以就物品的价值协商，如不能协商的可以依法确认后赔偿，差多少就赔偿多少。童星幼儿园表示物品损毁，应当赔偿。执行法官再次释明，赔偿也只能在依法鉴定后才能做出结论，如果童星幼儿园拒绝接收物品，物品发生的损毁、灭失无法鉴定。此外判决上要求返还原物，物品品质并未确认。童星幼儿园陈述没有达成协议之前不可能交接，不符合一次返还的原则。执行法官告知童星幼儿园如拒收物品，则一切法律责任、后果由申请执行人承担。童星幼儿园表示听清楚了。当日下午，执行法官再次制作执行笔录，记载因物业公司原因，在小区大门口附近安全位置交接，执行法官要求已卸下车的物品在现场交接，因物业公司的原因第三车物品不能在现场卸下，在小区大门口旁安全地方交接。童星幼儿园再次表示现在不光是物品不少一件他就不收，还有如果物品损毁，变质也不收。要求物品哪里拖走就拖哪里去。执行法官要求童星幼儿园清点物品，立马上车拖走，童星幼儿园拒绝。执行法官要求李泽拖回物品，并表示所产生的费用（包括租赁费）从当天起由童星幼儿园承担。2014年5月4日的执行笔录记载，执行法官要求3月10日李泽已将物品交至指定地点，因童星幼儿园未按约定及时领取，李泽根据法院的安排又将涉案物品拖回。再次敦促童星幼儿园尽快领取涉案物品，否则由其承担相应的法律后果和相应费用，关于鉴定和损毁，在交接当时已经明确了执行是按照原物返还，对于损毁和鉴定可以另案解决。但童星幼儿园仍拒绝领取物品。2016年12月27日，法院下达执行结案通知书，告知童星幼儿园，执行中因双方对该义务履行的地点未达成一致，且童星幼儿园要求核实财产的数量、质量和损耗状况并要求赔偿损失，该事项已经超过执行的权限范围，且执行标的物为特定物，故告知童星幼儿园如需主张返还童星幼儿园的损失，可以另行起诉，终结返还原物的事项的执行程序。童星幼儿园遂起诉法院提出上述诉讼请求。另查明，2008年7月14日，武汉市江汉区教育局为武汉市江汉区童星幼儿园办法了民办学校办学许可证，负责人为刘欢。此后因为没有经营，童星幼儿园一直未办理相应年检手续，但是亦未到民政部门办理撤销登记。
一审法院认为，根据法律规定，执行标的物为特定物的，应当执行原物，原物确已毁损或者灭失的，经双方当事人同意，可以折价赔偿。双方当事人对折价赔偿不能达成一致的，人民法院应当终结执行程序，申请执行人可以另行起诉。财产损害赔偿诉讼中，应查明原物损毁或者灭失的原因以及损毁财产的数量和价值。本案中，2014年3月10日法院要求双方到指定地点进行物品交接，李泽按照要求将物品搬运至指定地点，但童星幼儿园却要求全部物品一件不差否则拒绝接收物品。童星幼儿园拒绝接受任何的物品，执行法官亦已经向双方明确在2014年3月10日之前的法律责任由李泽承担、此后的保管等责任由童星幼儿园承担。因此2014年3月10日之前的财产损失系由李泽导致、之后的损失由童星幼儿园的行为导致。若要计算童星幼儿园的财产损失，应以2014年3月10日的物品状况为准，暨应在当时对物品进行清点确认损毁的数量和状况，进而提起诉讼。此后童星幼儿园并未保管物品，且物品长时间放置存在自然的消耗，童星幼儿园的行动放任了损害结果的扩大。鉴于目前童星幼儿园没有证据证明交接时的情况，是否存在毁损或者灭失以及物品相应的状况，故对童星幼儿园要求李泽赔偿全部311件物品的损毁的诉讼请求法院不予支持。对童星幼儿园要求李泽支付迟延履行造成损失的诉讼请求，因根据法律规定对于李泽执行未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。迟延履行金部分应在执行案件中予以处理，而非由申请执行人另案起诉，故对童星幼儿园此诉讼请求法院不予支持。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第二百五十三条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百九十四条的规定，判决：驳回武汉市江汉区童星幼儿园的诉讼请求。减半收取一审案件受理费475元由武汉市江汉区童星幼儿园负担（已付）。
本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。
本院经审理查明一审判决查明的事实属实。
本院认为，本案系财产损害赔偿案件，在财产损害赔偿诉讼中，侵权行为、损害后果、侵权行为人的主观过错、侵权行为和损害后果之间的因果联系，是查明是否构成侵权的构成要件。结合本案，应查明返还物品原物是否损毁或者灭失，损毁财产的数量和价值，以及李泽是否对于原物损毁或者灭失具有过错。2014年3月10日，江汉区人民法院要求童星幼儿园与李泽到指定地点进行江汉区人民法院于2010年1月30日作出的（2009）汉民一初字第180号民事判决书中所确定的返还物品的交接。李泽按照要求将物品搬运至指定地点，但童星幼儿园却要求全部物品一件不差否则拒绝接收物品。因童星幼儿园拒绝接受案涉物品，执行法官亦已经向双方释明，明确在2014年3月10日之前的法律责任由李泽承担、此后的保管等责任由童星幼儿园承担。因此2014年3月10日之前的财产损失应由李泽负责，2014年3月10日之后的损失应由童星幼儿园负责。童星幼儿园没有证据证明2014年3月10日交接时物品是否存在毁损或者灭失以及物品相应的状况，也无证据证明李泽在返还原物的过程中具有过错。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，应当由童星幼儿园承担举证不能的法律后果。故对童星幼儿园的上诉理由，本院依法不予采纳。
综上所述，童星幼儿园的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费950元，由武汉市江汉区童星幼儿园负担。
本判决为终审判决。
审判长 叶 钧
审判员 李 文
审判员 刘 阳
二〇一七年九月十四日
书记员 熊雪婷