广东省深圳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤03刑终1623号
原公诉机关深圳市龙岗区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘某甲，户籍住址安徽省宿州市砀山县。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2015年8月12日被羁押，次日被刑事拘留，2015年9月15日被逮捕。现羁押于深圳市龙岗区看守所。
辩护人刁某某，广东xx律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）刘某乙，户籍住址安徽省宿州市硒山县。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2015年8月12日被羁押，次日被刑事拘留，2015年9月15日被逮捕。现羁押于深圳市龙岗区看守所。
深圳市龙岗区人民法院审理深圳市龙岗区人民检察院指控的原审被告人刘某甲、刘某乙犯聚众斗殴罪一案，于2016年6月8日作出（2016）粤0307刑初305号刑事判决。原审被告人刘某甲、刘某乙不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理本案。现已审理终结。
原判认定，2015年8月12日上午，由郭某某（另案处理）、刘某某（另案处理）带领深圳xx源公司和xx清洁公司一共十余名员工到龙岗区中心城珠江广场管理中心向深圳xxx公司追讨工程款。该笔货款是深圳xxx公司欠郭某某的深圳xx源公司的工程款。郭某某曾在2015年8月4日带人到龙岗珠江广场xxx公司讨要工程款，在xxx公司前台双方已经发生冲突，所以8月12日郭某某在对方的邀约下来到xxx公司谈工程款和8月4日发生冲突的事情，并且知道对方叫了人过来，其怕对方的人会对其人身安全造成威胁，就召集深圳xx源公司和xx清洁公司一共十余名员工到xxx公司。而xxx公司的保安经理即被告人刘某甲、刘某乙则带领各自的保安队员来到龙岗珠�广场管理中心一楼大堂等待对方的到来，其中刘某甲带着盐田区半山项目的保安刘海华、李银亮、汪华杰、远成、马国访、赖泽坚（均另案处理）等8人，刘某乙带着盐田义乌华贸城项目保安谢成才（另案处理）等5人。
当日11时45分许，郭某某和刘某某带着2个公司的工人郭某等人准备进入一楼大堂的时候，遭到刘某甲和刘某乙带领的保安的阻拦，刘某甲和刘某乙只允许郭某某一个人上去公司，郭某某不同意，就叫工人和他一起上去，接着被刘某乙动手殴打，随即双方开始互相殴打。在打架过程中，xxx公司的保安即被告人刘某甲、刘某乙等人从一辆别克商务车（车牌为粤B×××××)后尾箱拿出砍刀去追砍对方，现场的其他保安也跟着跑出去追打对方。对方被拿刀追打后也到车上将平时施工用的铁伊、钢钎、锤子和扳手拿来反击，并将xxx公司的保安逼回一楼大�，在一褛大堂门口双方僵持一会以后，因郭某某的这边有几人受伤需要到医院治疗而退到路边并报警。民警赶到现场后将被告人刘某甲、刘某乙抓获归案。
现场造成郭某被xxx保安砍伤头部，宋羽翔左肘部被割伤，赵利涛腰部左髂处被刀刺伤,xxx公司保安即被告人刘某乙右膝部被对方用木棍打伤，经法医鉴定，郭某为轻伤二级，刘某乙为轻微伤，宋羽翔和赵利涛因治疗后未到公安机关配合调查，造成伤情无法鉴定。
另查明，2015年9月15日，郭某某、刘某某与被告人刘某甲、刘某乙等人达成和解协议。被告人家属赔偿郭某人民币42000元，郭某对刘某甲、刘某乙表示谅解。
原判认定上述事实的证据有：1、物证：砍刀、铁铲等，2、书证：抓获经过、提取笔录、谅解书等，3、证人证言：证人汪某、杨某、张某等人的证言，4、被害人陈述：被害人�某的陈述，5、被告人的供述与辩解：被告人刘某甲、刘某乙的供述与辩解，6、鉴定意见：法医学人体损伤程度鉴定书，7、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录：现场勘验检查笔录，8、视听资料、电子数据：监控视频资料。
原判认为，被告人刘某甲、刘某乙持械聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪。在共同犯罪中，被告人刘某甲、刘某乙召集其他人参与斗殴，并积极参与，均为首要分子，起主要作用。鉴于两名被告人归案后认罪态度较好，积极赔偿并获得被害人谅解，可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人刘某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。二、被告人刘某乙犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。三、随案移送的汽车一辆、砍刀十一�、铁铲四把、钢钎两根、锤子三把、扳手二把，依法予以没收。
上诉人刘某甲上诉称，原判定性有误，其行为应认定为故意伤害罪，其是初犯，积极赔偿被害人得到被害人的谅解，原判量刑偏重，请求二审法院公正判决。
上诉人刘某甲的辩护人提出：1、原判定性有误，聚众斗殴罪应有一定的流氓动机，且双方均具有斗殴的故意，否则应以故意伤害罪处罚。聚众斗殴罪作为从流氓罪分解出来的罪名，主观上应当具有藐视社会公德的不法动机。如果不具有这种流氓动机，而是出于某种利益冲突或者民事纠纷而引发的结伙械斗，不构成聚众斗殴罪。并且聚众斗殴罪要求双方当事人都必须具有“斗殴”的故意，只有单方有“殴打”的故意时，实际上是一方对另一方的共同故意伤害，不可能构成聚众斗殴罪。2、刘某甲等人只有故意伤害的主观故意。被害人一方与xxx公司存在工程款债务纠纷，被害人一方当天是来催收工程款的，刘某甲等人负责在公司大堂维持秩序。刘某甲等人的殴打行为不是出于私仇、争霸等流氓动机，不是为了寻求精神刺激、填补精神空虚，而是在履行公司职务时实施了故意伤害行为。综上，原判定性有误致量刑偏重，本案只导致对方一人轻伤且被害人已经对刘某甲等人表示谅解，请求二审法院依法改判。
上诉人刘某乙上诉称，原判定性有误，其行为应构成故意伤害罪，其是初犯，积极赔偿被害人得到被害人的谅解，原判量刑偏重，请求二审法院公正判决。
本院经审理查明的事实与原审一致，原审判决所采信的证据已当庭出示、宣读并质证，经本院审理未发生变化，本院依法均予以确认。
关于上诉人刘某甲及其辩护人、上诉人刘某乙所提的上诉理由、辩护意见，经查，（1）2015年8月4日郭某某带人到xxx公司讨要工程款时双方发生冲突，后双方约定2015年8月12日在xxx公司商谈工程款和之前冲突问题，郭某某、刘某某承认下属工人在8月4日催讨工程款时有不合适的行为，答应带工人一起去，可见郭某某、刘某某一方事先并没有非法侵犯对方、进行斗殴的意图；虽形式上有与上诉人刘某甲、刘某乙等人的互殴行为，但系遭到殴打后的防卫行为。本案虽在客观特征上符合聚众斗殴罪，但郭某某、刘某某一方不具有聚众斗殴的主观故意，不符合聚众斗殴罪的主观特征，根据主客观相统一的原则，不能认定为聚众斗殴罪；（2）在郭某某、刘某某坚持要其他工人一起上去商谈事情时，上诉人刘某甲、刘某乙为阻拦对方进入公司，持砍刀等追砍对方，并告诉其他保安员，如果对方非要都进去，就把他们打回去，其他保安员遂跟随二人一起追�对方，故上诉人刘某甲、刘某乙主观上具有故意伤害的故意，客观上实施了故意伤害的行为，造成一人轻伤的后果，其行为符合故意伤害罪的特征，均应认定为故意伤害罪。上诉人刘某甲及其辩护人、上诉人刘某乙的相关上诉理由、辩护意见本院予以采纳。
本院认为，上诉人刘某甲、刘某乙为阻拦他人进入公司，采用持械殴打的方式故意伤害他人身体，致一人轻伤，行为均已构成故意伤害罪，应依法惩处。上诉人刘某甲、刘某乙召集他人后，在冲突发生时指使他人殴打对方，并积极持械参与故意伤害犯罪，在共同犯罪中起主要作用，是主犯。上诉人刘某甲、刘某乙归案后认罪态度较好，可以酌情从轻处罚。上诉人刘某甲、刘某乙的家属代为积极赔偿被害人遭受的物质损失，被害人对上诉人刘某甲、刘某乙表示谅解，可以酌情从轻处罚。原判认定事实清楚�证据确实充分，审判程序合法，但适用法律不当致定性有误，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持深圳市龙岗区人民法院（2016）粤0307刑初305号刑事判决的第三项；
二、撤销深圳市龙岗区人民法院（2016）粤0307刑初305号刑事判决的第一、二项；
三、上诉人（原审被告人）刘某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年四个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年8月12日起至2016年12月11日止）；
四、上诉人（原审被告人）刘某乙犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年四个月（刑�从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年8月12日起至2016年12月11日止）。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 挥
审 判 员 周 祖 文
代理审判员 江 慧
二〇一六年九月十三日
书 记 员 付丽（兼）