汕头市金平区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤0511刑初208号
公诉机关汕头市金平区人民检察院。
被告人林某强，男，1970年10月9日出生，汉族，户籍地及居住地均在广东省汕头市龙湖区，原系汕头市信德强贸易有限公司法定代表人。因本案于2017年4月20日被取保候审。
辩护人易伟，广东合恒律师事务所律师。
汕头市金平区人民检察院以汕金检刑诉（2018）181号起诉书指控被告单位汕头市信德强贸易有限公司、被告人林某强犯虚开发票罪，于2018年4月17日向本院提起公诉。本院于2018年4月17日立案，依法适用普通程序，组成合议庭，于2018年6月7日公开开庭进行审理。汕头市金平区人民检察院指派检察员黄为群出庭支持公诉，被告单位汕头市信德强贸易有限公司诉讼代表人张某、被告人林某强及辩护人易伟到庭参加诉讼。案审期间，根据汕头市金平区人民检察院的申请，本院依法裁定准许该院撤回对被告单位汕头市信德强贸易有限公司的起诉。现已审理终结。
公诉机关指控：被告人林某强违反国家发票管理规定，虚开增值税发票或者用于骗取出口退税、抵扣税款以外的其他发票共105份，票面金额为9176556.9元，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百零五条之一，应当以虚开发票罪追究其刑事责任。具体事实如下：
2013年11月，被告人林某强与同案人余某荣（另案处理）共同注册成立汕头市信德强贸易有限公司，注册地址汕头市金新北路299号第九格铺面，被告人林某强担任公司法定代表人、经理；2016年4月公司法定代表人变更为张某，实际控制人为同案人余某荣。2014年初，被告人林某强与汕头市亿盛食品配送有限公司（注册地址汕头市金平区汕樟路浮东蔡厝洋片工业区，实际经营地址汕头市汕樟路兵营路段办公楼一层1-2号）法定代表人林某1商议，由被告人林某强以汕头市信德强贸易有限公司的名义为汕头市亿盛食品配送有限公司开具普通国税发票给客户潮州三环（集团）股份有限公司，开票费为票面金额的2.5%。2014年至2015年，被告人林某强在没有实际交易的情况下，将林某1提供的受票单位的名称、金额、项目名称等内容转达给同案人余某荣，由余某荣开具相关发票，后被告人林某强窜到汕头市金平区汕樟路浮东村附近交给林某1，并收取相应的开票费，林某1将相关发票提供给客户潮州三环（集团）股份有限公司入账。被告人林某强伙同同案人余某荣以汕头市信德强贸易有限公司的名义共为林某1虚开105份普通发票（其中99份为广东省国家税务局通用机打发票，6份为广东省增值税普通发票）给潮州三环（集团）股份有限公司，票面金额合计9176556.9元，收取林某1开票费约23万元。经汕头市国家税务局票证中心鉴定，上述被告人林某强伙同同案人余某荣以汕头市信德强贸易有限公司的名义虚开的105份普通发票均为假发票。
针对上述指控，公诉机关向法庭提交了公安机关出具的受案登记表、立案决定书、发破案经过、被告人林某强常住人口信息表、函件，汕头市信德强贸易有限公司、汕头市亿盛食品配送有限公司、潮州三环（集团）股份有限公司的工商、税务登记资料，相关银行凭证，办案说明，证人证言，被告人供述等证据。
上述事实，被告人林某强在开庭审理过程中并无异议。被告人林某强的辩护人辩护提出：1、2016年6月27日，税务机关首次调查时，被告人林某强就主动配合，如实交代所犯罪行，2017年4月19日，被告人林某强被公安机关首次传唤后，也主动交代了所犯罪行，应认定构成自首，可以从轻或减轻处罚；2、被告人林某强没有获利，积极悔罪，家庭条件不佳，请求法院对被告人林某强从轻处罚，并适用缓刑。
公诉机关提出，本案系汕头市国家税务局稽查局查明案件事实后移送公安机关，公安机关到被告人林某强住所传唤其到案接受调查，故被告人林某强具有如实供述的情节，但依法不认定其具有自首情节；被告人林某强有收受同案人余某荣人民币几万元，应认定为已经获利。
经审理查明：
2013年11月，被告人林某强与同案人余某荣（另案处理）共同注册成立汕头市信德强贸易有限公司，注册地址汕头市金新北路299号第九格铺面，被告人林某强担任公司法定代表人、经理；2016年4月公司法定代表人变更为张某，实际控制人为同案人余某荣。汕头市信德强贸易有限公司自成立以来，基本没有经营日常业务。2014年初，被告人林某强与汕头市亿盛食品配送有限公司（注册地址汕头市金平区汕樟路浮东蔡厝洋片工业区，实际经营地址汕头市汕樟路兵营路段办公楼一层1-2号）法定代表人林某1商议，由被告人林某强以汕头市信德强贸易有限公司的名义为汕头市亿盛食品配送有限公司开具普通国税发票给客户潮州三环（集团）股份有限公司，开票费为票面金额的2.5%。2014年至2015年，被告人林某强在没有实际交易的情况下，将林某1提供的受票单位的名称、金额、项目名称等内容转达给同案人余某荣，由余某荣开具相关发票，后被告人林某强窜到汕头市金平区汕樟路浮东村附近交给林某1，并收取相应的开票费，林某1将相关发票提供给客户潮州三环（集团）股份有限公司入账。被告人林某强伙同同案人余某荣以汕头市信德强贸易有限公司的名义共为林某1虚开105份普通发票（其中99份为广东省国家税务局通用机打发票，6份为广东省增值税普通发票）给潮州三环（集团）股份有限公司，票面金额合计9176556.9元，收取林某1开票费约23万元，开票费用均未入账到汕头市信德强贸易有限公司银行账户。经汕头市国家税务局票证中心鉴定，上述被告人林某强伙同同案人余某荣以汕头市信德强贸易有限公司的名义虚开的105份普通发票均为假发票。据被告人林某强供述，其在虚开发票过程中并无获利，也无领取薪酬，只是同案人余某荣在被告人林某强妻子患病期间，有给过其几万元的资助费。
另查明，2016年4月28日，汕头市国家税务局稽查局对汕头市信德强贸易有限公司涉税情况进行了查处，发现该司上述涉案犯罪事实后，于2016年12月30日将该线索移交公安机关立案侦查。2017年3月24日，公安机关决定对汕头市信德强贸易有限公司虚开发票一案立案侦查。2017年4月19日，被告人林某强经公安机关依法传唤后，如实供述了自己伙同同案人余某荣虚开发票的主要犯罪事实。2016年12月16日和2017年9月4日，汕头市国税部门分别对汕头市信德强贸易有限公司和汕头市亿盛食品配送有限公司上述虚开发票的行为作出了行政处罚。
上述事实，被告人林某强在开庭时并无异议，且有公安机关出具的受案登记表、立案决定书、发破案经过、被告人林某强常住人口信息表、函件，汕头市信德强贸易有限公司、汕头市亿盛食品配送有限公司、潮州三环（集团）股份有限公司的工商、税务登记资料，诉讼代表人张某的陈述，鸥汀街道鸥下居委会出具的证明，银行交易流水明细，税务主管部门对汕头市亿盛食品配送有限公司的税务处理情况，汕头市亿盛食品配送有限公司出具的情况说明，关于汕头市信德强贸易有限公司虚开伪造的普通发票的移送书及移送交接清单和相关材料，关于汕头市亿盛食品配送有限公司的移送交接清单及相关材料，证人林某1、赖某、邢某、林某2、纪某、林某3的证言及辨认，同案人余某荣的供述，被告人林某强的供述及对涉案人员、假发票的辨认等证据证实，足以认定。
本院认为：公诉机关指控被告人林某强虚开发票的事实清楚，证据确实、充分，本院予以认定。
被告人林某强伙同他人共同注册成立汕头市信德强贸易有限公司，该公司自成立以来，主要或基本上以虚开发票为业务，且在本案中，被告人林某强虽以该司名义虚开发票，但虚开发票的收入并未归该司而被个人据为己有，据此，应认定为个人犯罪。被告人林某强与同案人在没有实际经营的情况下，合伙为他人虚开普通发票共计105份，票面金额合计9176556.9元，情节严重，其行为违反国家税收征管和发票管理规定，已构成虚开发票罪，依法应予惩处。
在虚开发票的共同犯罪中，被告人林某强系积极、主动的参与到犯罪中，起主要作用，系主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人林某强系经公安机关传唤到案，且到案后所供述的罪行系公安机关已掌握的犯罪事实，不具有自首情节，但鉴于其归案后能如实供述自己罪行，且当庭表示认罪，可予酌情从轻处罚。辩护人提出的关于被告人林某强具有自首情节的辩护意见，不符合法律规定，本院不予采纳。综合考虑被告人林某强的上述犯罪情节和悔罪表现，以及其家庭具体情况，可予适用缓刑。辩护人提出的关于被告人林某强悔罪表现好，家庭条件不佳，可从轻处罚并适用缓刑的辩护意见，符合案件事实及相关法律规定，本院予以采纳。
依照《中华人民共和国刑法》第二百零五条之一、第二十五条第一款、第二十六条、第六十七条第三款、七十二条、七十三条、第五十二条、五十三条的规定，判决如下：
被告人林某强犯虚开发票罪，判处有期徒刑一年九个月，缓刑二年，并处罚金20000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郭庚亮
审 判 员 杨俊容
审 判 员 许雪玲
二〇一八年七月三十一日
法官助理 陈新宇
书 记 员 陈敏杰
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百零五条之一虚开本法第二百零五条规定以外的其他发票，情节严重的，处二年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节特别严重的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。