湖南省永州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘11民终2097号
上诉人（原审被告、反诉原告）：曾庆銮，女，1982年6月24日出生，住ＸＸ瑶族自治县。
委托诉讼代理人：戴柳江，ＸＸ瑶族自治县法律援助中心律师。
上诉人（原审被告、反诉原告）：王青佳，男，1978年9月17日出生，住ＸＸ瑶族自治县。
委托诉讼代理人：戴柳江，ＸＸ瑶族自治县法律援助中心律师。
被上诉人（原审原告、反诉被告）：周同生，男，1954年10月20日出生，住ＸＸ瑶族自治县。
委托诉讼代理人：曾昭国，湖南苍松律师事务所律师。
上诉人曾庆銮、王青佳因与被上诉人周同生机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省ＸＸ瑶族自治县人民法院（2017）湘1129民初1060号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月4日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，对本案进行了书面审理。本案现已审理终结。
曾庆銮、王青佳上诉请求：撤销原判，改判曾庆銮、王青佳不承担赔偿责任。理由：1、曾庆銮、王青佳的摩托车与周同生的摩托车没有相刮，周同生的摩托车倒地是其自身原因造成的，其没有驾驶证，右手残疾，操作不当造成摩托车倒地，王青佳当时没有在事发现场，不清楚当时的情况，报案是要交警来进行处理，垫付医疗费9850元是因为王青佳和周同生的亲属达成了协议，用一台投保了交强险的摩托车冒充肇事车辆向保险公司索赔。曾庆銮没有撞倒周同生，扶起是一片好心却被拉住；2、周同生误工费没有法律依据，其已年满60周岁，已丧失劳动能力，不应赔偿误工费。
周同生辩称，请求法院依法驳回曾庆銮、王青佳的上诉，维持原判，理由：一、原审认定事实清楚，证据确实充分，适用法律法规正确，程序合法。二、周同生的摩托车是曾庆銮驾驶的摩托车刮倒的。三、王青佳在报警时也是认可曾庆銮的摩托车是刮到了周同生的摩托车。四、摩托车被刮以后，向左还是向右倒与该案的发生无关系，被刮到的摩托车可以向左也可以向右倒，并不一定要向那一边倒。五、曾庆銮、王青佳当时发生事故后主动地交付了医药费9850元，如果不是曾庆銮、王青佳撞到的话就不可能缴纳医药费，并且曾庆銮、王青佳要求周同生的亲属同意换一台摩托车，一边向保险公司索赔好减少损失。六、虽然周同生年满60周岁，有证据证实周同生在农村里一直从事农业生产，而且在农村只要做的就必须做事的。
周同生向一审法院起诉请求：1.判令曾庆銮、王青佳赔偿损失106,868.71元（其中，曾庆銮、王青佳先在交强险范围内承担连带赔偿责任，不足部分，由周同生与曾庆銮按过错大小分担）；2.本案诉讼费用由曾庆銮、王青佳承担。
曾庆銮、王青佳向一审法院反诉请求：判令周同生返还垫付的医药费9850元。
一审法院认定事实：王青佳、曾庆銮系夫妻。2013年11月21日，王青佳从陈远春处购买了湘XXXXX**号普通二轮摩托车，双方签订了车辆买卖协议，但未办理过户手续。2017年1月8日17时30分许，周同生未取得机动车驾驶证驾驶湘XXXXX**号普通二轮摩托车沿沱涔公路从ＸＸ瑶族自治县沱江镇向涔天河镇（原东田镇）方向行驶，行至西佛桥（七拱桥）加油站，周同生进加油站加油，尔后，周同生驾车进入沱涔公路时，遇曾庆銮（持C1D证）驾驶湘XXXXX**号普通二轮摩托车也沿沱涔公路从ＸＸ瑶族自治县沱江镇向涔天河镇方向行驶，因周同生驾车进入道路未停车瞭望、未让道路上直行的车辆优先通行，曾庆銮驾车未确保安全通行，导致两车相刮擦，造成周同生受伤的交通事故。事故发生后，因双方认识，应周同生及家属的要求，均未报警，准备自行协商处理，双方车辆驶离现场。王青佳等人将周同生送到ＸＸ瑶族自治县民族中医院治疗，王青佳为周同生垫付医药费9850元。王青佳见周同生骨折，遂报警，《道路交通事故证明》中的报警人是王青佳。交通警察赶到该院后，在了解事故经过时，周同生家属要求自行解决，曾庆銮、王青佳也未提出异议，见状，交通警察在征求双方意见后，遂离开。此后，由于双方协商未果，曾庆銮、王青佳又报警。因事故现场已破坏，加上事发地点无监控，导致事故原因无法查实，ＸＸ瑶族自治县公安局交通警察大队于2017年1月17日作出江公交证字〔2017〕第0108号道路交通事故证明。周同生受伤后到ＸＸ瑶族自治县民族中医院住院治疗16天，支付医疗费34,214.36元，经诊断：左侧股骨上端粉碎性骨折。出院医嘱：定期复诊等。2017年2月27日，周同生到该院作数字化摄影（DR）,支付费用90元。因左下肢疼痛、肿胀，周同生于2017年3月9日至25日又到ＸＸ瑶族自治县民族中医院住院治疗16天，支付医疗费4548.28元；出院医嘱：继续服用药物，2周后复查等。2017年4月份，周同生复查和购买药物共支付1309.78元（肝功能常规检查的69元未结算在内）。以上共计支付医药费40162.42元。经湖南苍松律师事务所委托，2017年4月28日，永州市冯河司法鉴定所作出永冯司鉴所[2017]临鉴字第111号司法鉴定意见书，其鉴定意见：1.周同生左侧股骨上端粉碎性骨折并人工髋关节置换后属轻伤一级、并致9级伤残。2.伤后误工210日，护理120日，营养120日。予康复费约4000元。支付鉴定费1200元。湘XXXXX**号普通二轮摩托车的所有人是王青佳，湘XXXXX**号普通二轮摩托车的所有人是蒋凤江（周同生女婿），两涉案摩托车均无保险。事故发生后，王青佳、曾庆銮为周同生垫付医药费9850元。法庭辩论终结前，周同生已年满62周岁。另查明，2016年度湖南省城镇非私营单位农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资34,031元即93.24元／天、居民服务和其他服务行业平均工资46,458元即127.28元／天、农村居民人均纯收入11,930元。周同生的损失确定损失为110,525.6元，其中：1.医疗费44,162.42元（40,162.42元+4000元），有病历资料、医疗费用收据、司法鉴定意见书等证据证实，可以支持。2.护理费，根据司法鉴定意见，护理期为120天，参照2016年度湖南省居民服务和其他服务行业平均工资46,458元即127.28元／天，该费用为15,273.6元（120天×127.28元／天）。3.住院伙食补助费960元（32天×30元／天）。4.营养费应以是否构成伤残为给付标准，周同生构成9级伤残，营养费酌情支持900元。5.鉴定费1200元。6.残疾赔偿金42,948元〔11,930元/年×（20年-2年）×20％〕。7.误工费是指受害人因误工而减少的收入。因周同生无固定收入，又未能提供最近三年的平均收入情况，参照2016年度湖南省城镇非私营单位在岗职工农、林、牧、渔业年平均工资34,031元即93.24元／天，误工时间可计算至定残日前一天，共计109天，误工费为10,163.16元（93.24元／天×109天），考虑到周同生已年满62周岁及右手残疾，误工费酌情支持一半即5081.58元。8.因周同生未提供证据证实发生了交通费用和食宿费用，其要求赔偿交通费和食宿费不予支持。
一审法院认为，本案应定性为机动车交通事故责任纠纷。本案争执焦点之一是周同生驾驶的摩托车与曾庆銮驾驶的车辆是否相接触。事故发生后，曾庆銮将此事电话告知其丈夫王青佳，王青佳在ＸＸ瑶族自治县民族中医院得知周同生骨折后，报警称“在沱江镇七拱桥加油站路段，两辆摩托车相撞，有人受伤”。加上周同生到医院后，王青佳为其垫付医药费用及交警部门在了解事故发生的经过时，双方均同意自行协商解决，因此，两车相接触具有高度可能性。同时，曾庆銮、王青佳未能提供任何证据证实曾庆銮驾驶的车辆未与周同生车辆相接触，采信涉案的两车辆相刮擦，从而导致交通事故的发生。故曾庆銮、王青佳辩称的曾庆銮驾驶的车辆未与原告驾驶的车辆有任何接触，不应承担赔偿责任的诉讼主张，与查明的事实不符，不予采信。本案争执焦点之二是周同生与曾庆銮在本案中的过错大小。周同生未取得机动车驾驶证、进入道路时未停车瞭望或未让道路上直行的车辆优先通行，加上右手残疾、操作不便仍上路行驶，对本次事故的发生存在主要过错，应承担本案的主要责任。曾庆銮驾车经过易发生危险的路口，未确保安全通行，应承担本案的次要责任。因曾庆銮驾驶的湘XXXXX**号普通二轮摩托车未购买交强险，违反法定义务，作为该车所有人的王青佳应与曾庆銮在交强险责任限额范围内承担连带赔偿责任。王青佳、曾庆銮在交强险范围内赔偿周同生的损失为73,303.18元（医疗费用赔偿限额项下10,000元+残疾赔偿金42,948元+护理费15,273.6元+误工费5081.58元）。王青佳、曾庆銮已赔偿的9850元，应予扣减，王青佳、曾庆銮连带赔偿周同生损失63,453.18元。周同生剩余的损失为37,222.42元（110,525.6元-73,303.18元），由曾庆銮承担30%的民事责任即赔偿周同生11,166.73元，其余损失周同生自负。关于周同生要求赔偿精神损害抚慰金的主张，从导致本次交通事故发生的过错程度、责任大小来看，周同生存在重大过错，是导致事故发生的主要原因，结合曾庆銮、王青佳承担责任的能力等其他因素，并根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿若干问题的解释》第十条之规定，对周同生的该项主张不予支持。本次交通事故给周同生造成的损失王青佳、曾庆銮尚未全额赔偿，也无其他应承担赔偿责任的赔偿义务人，故曾庆銮、王青佳要求返还垫付的医药费，于法无据，不予支持。综上所述，周同生要求王青佳、曾庆銮先在交强险范围内承担连带赔偿责任，不足部分，由相关当事人按过错大小分担的诉讼主张，合法有据，予以支持。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条,《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿若干问题的解释》第十条，《最高人民法院<关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题>的解释》第十九条，《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题>的解释》第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十条之规定，判决：一、曾庆銮、王青佳连带赔偿周同生损失63,453.18元；二、曾庆銮赔偿周同生损失11,166.73元；三、上述一、二项的款项，限本判决生效之日起三十日内付清；四、驳回周同生的其他诉讼请求；五、驳回曾庆銮、王青佳的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费2436元，减半收取1218元，由周同生负担368元，曾庆銮、王青佳负担850元；反诉费25元，由曾庆銮、王青佳负担。
二审中，当事人未提交新证据。
本院对一审法院查明的案件事实予以确认。
本院认为，本案的争议焦点有：1、曾庆銮驾驶摩托车与周同生的摩托车是否相撞；2、周同生的误工费是否支持。关于焦点一，首先，本案交通事故发生后，曾庆銮将周同生送去医院，其告知丈夫王青佳此事，王青佳在医院得知周同生骨折后报警称两摩托车相撞，并为周同生垫付了医药费，从这些事实可以认定曾庆銮与周同生两车相撞。其次，双方在医院均表明不需要交警部门处理而是自行协商，王青佳一方想用有保险的车辆来替代本案摩托车进行赔偿，更能说明曾庆銮、王青佳两车相撞，王青佳有赔偿的义务，双方未达成协议而诉至法院，进一步证实了两摩托车相撞的事实。故本院认定曾庆銮与周同生的摩托车发生相撞。关于焦点二，周同生无固定收入，虽然其已年满62周岁及右手残疾，但并不影响周同生通过劳动来获取一定的报酬，一审酌情支持一半的误工费合理合法，本院予以确认。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，故对曾庆銮、王青佳的上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2436元，由上诉人曾庆銮、王青佳负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 曾 忞
审 判 员 杨世清
代理审判员 张向安
二〇一七年九月二十六日
书 记 员 张玲慧
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。