广东省东莞市第三人民法院民 事 裁 定 书（2016）粤1973民特25号申请人广东南粤银行股份有限公司东莞分行，住所地为广东省东莞市莞城旗峰路63号。负责人陶剑峰，行长。委托代理人熊波，男，汉族，1982年8月17日出生，住湖北省荆州市荆州区，系申请人的员工。委托代理人郭笑媚，女，汉族，1976年1月18日出生，住广东省东莞市莞城区，系申请人的员工。被申请人广东新一信通信发展有限公司，住所地为广东省东莞市桥头镇桥常路银岭街63号一信产业园。法定代表人谢造辉。委托代理人舒一航，广东林德律师事务所律师。委托代理人唐剑美，广东林德律师事务所实习律师。申请人广东南粤银行股份有限公司东莞分行（以下简称南粤银行东莞分行）向本院提出实现担保物权的申请。本院于2016年4月26日受理后，依法由审判员钟德英独任审判，于2016年5月20日公开组织听证并予以审查。现已审查终结。申请人南粤银行东莞分行申请称，南粤银行东莞分行与被申请人广东新一信通信发展有限公司（以下简称新一信公司）于2014年5月20日签订《最高额抵押合同》，约定以新一信公司名下的土地、房产为新一信公司在南粤银行东莞分行处借款3800万元提供抵押担保，并在东莞市房产管理局办理了抵押登记，抵押担保期限2013年12月26日至2016年12月25日。此后，新一信公司与南粤银行东莞分行分别于2014年5月27日、2014年9月4日签订了两份《借款合同》，约定由南粤银行东莞分行向新一信公司发放两笔金额分别为1500万元、2300万元的流动资金贷款，期限均为12个月，贷款年利率均为10%，按月结息，到期还本；若被申请人不按合同约定的还款期限偿还到期应付的贷款本金，自逾期之日起，按合同约定利率加收50%作为罚息利率计收逾期利息；不能按时支付的利息，按罚息利率计收复利。南粤银行东莞分行按照合同的约定为新一信公司发放贷款后，新一信公司却未能按照合同的约定履行还款义务，自2014年10月开始欠息，两笔贷款分别到期后新一信公司无法清偿本息，截止2016年4月5日尚欠贷款本息共计45613460.94元。为维护南粤银行东莞分行的合法权益，南粤银行东莞分行向人民法院提出申请，请求裁定拍卖或变卖新一信公司名下抵押给南粤银行东莞分行的位于“东莞市桥头镇禾坑村银岭街63号土地【权属证书编号：东府国用（2012）第特***号】和新一信公司办公楼（房产证号：28××51）、厂房2栋（房产证号：28××52）、厂房3栋（房产证号：28××00）、厂房4栋（房产证号：28××06）、成品仓库（房产证号：28××01）、宿舍l栋（房产证号：28××53）、宿舍2栋（房产证号：28××50）等7栋房产”，拍卖或变卖所得价款在新一信公司担保的范围内优先受，实现担保物权的总金额为45613460.94元（其中含本金38000000元、利息3196205.80元、罚息3734792.03元、复利682463.11元，按贷款年利率l0%计息，利息、罚息、复利暂计至2016年4月5日，之后的罚息、复利按合同约定利率计算至还清之日止）。申请人南粤银行东莞分行为支持其申请主张向本院提交的证据有：最高额抵押合同（2014年南粤东莞Y6最高抵字第012-1号）、他项权证、土地使用权证、房产证、借款合同（2014南粤东莞Y6流借字第002号、2014南粤东莞Y6流借字第005号）及借款借据、欠款明细及逾期清单。被申请人新一信公司辩称，1、新一信公司认为本案应该由东莞市第一人民法院管辖。根据新一信公司与南粤银行东莞分行签订的最高额抵押担保合同及借款合同的第十五条及第十三条的约定，南粤银行东莞分行在东莞市××城区××号，该地域属于第一法院的管辖范围。另外根据浙江省高级人民法院关于审理实现担保物权若干问题的解答，立案后发现不属于本院管辖的裁定驳回申请，告知申请人，向有管辖权的基层人民法院提出申请，由该规定可以看出法院对案件的管辖问题，应该做出实质审查；2、对南粤银行东莞分行在申请书里诉称的最高额抵押合同，土地及房产抵押登记情况，尚欠的借款本金、利息、罚息、复利等内容有矛盾和冲突的地方。新一信公司与南粤银行东莞分行于2014年5月20日签订的最高额抵押合同担保的主债权的期限为2013年12月26日至2016年12月25日，该期限不是南粤银行东莞分行于申请书中所说的抵押担保期限，且该担保的债权最后发生的期限2016年12月25日尚未到来，该担保合同所涉及的债权未最后确定，故申请提前实现担保物权并无法律依据；3、南粤银行东莞分行于申请书中所述的与其提交的抵押物他项权证存在冲突、不和之处，南粤银行东莞分行在申请书中申请贵院裁定拍卖或变卖新一信公司名下抵押给南粤银行东莞分行的位于东莞市桥头镇禾坑村银岭街63号土地和新一信公司办公楼等案涉7栋房产，他项权证上登记的房屋地产权证等7本，有房屋坐落登记等7户，但房屋抵押登记与实际情况不符；4、案涉土地及房产存在其他物上负担和纠纷，案外第三人对土地存在承租权在先。案外人莫满河于2015年4月13日起诉新一信公司，要求新一信公司配合将案涉的土地及房产交由其使用或其指定的其他公司使用，案号为（2015）东三法民一初字第557号。该案件已经由法院作出审理，判决新一信公司将案涉土地及房产交给案外人莫满河承租，租赁期限为5年6个月；5、案涉标的额较大，适用特别程序作出审理易审查不足，希望予以慎重处理。被申请人新一信公司没有提供证据。经审理查明，2014年5月20日，新一信公司作为甲方、抵押人，南粤银行东莞分行作为乙方、抵押权人，双方签订了一份编号为2014年南粤东莞Y6最高抵字第012-1号的《最高额抵押合同》，载明鉴于南粤银行东莞分行将与新一信公司在未来一定期间内连续发生多笔债权，新一信公司愿意在最高债权额限度内为主债权向南粤银行东莞分行提供抵押担保。双方在最高额抵押合同中约定：本合同项下被担保的主债权最高敞口限额为5600万元；本合同项下被担保的主债权发生期间为2013年12月26日至2016年12月25日，本条约具有以下含义，如果主合同中约定的业务种类为借款业务，则每笔借款合同的签订日均不超过该期间的届满日，每笔债权的到期日以具体业务合同约定的日期为准，不受该期间是否届满的限制，也不论该债权是否在最高额抵押权设立前已经产生；第2.1条约定，抵押担保的范围为本金、利息、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、南粤银行东莞分行为实现抵押权、实现债权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、保全费、公告费、评估费、鉴定费、拍卖费、差旅费、电讯费、律师费等）以及其他所有主合同债务人的应付费用；新一信公司提供的抵押财产为土地及地上房产，抵押财产的数量、质量、状况、所在地等详见本合同附件《抵押财产清单》；第7.1.2条约定，依据法律规定或主合同约定主合同债权人宣布主合同项下全部债务提前到期；第13.1条约定，双方因履行本合同而发生的争议，应协商解决，协商不成的，向南粤银行东莞分行的住所地人民法院起诉。《抵押财产清单》载明，东莞市桥头镇禾坑村银岭街63号土地【权属证书编号：东府国用（2012）第特***号】、东莞市桥头镇禾坑村银岭街63号新一信公司的房产：办公楼（粤房地权证莞字第××号）、厂房2栋（粤房地权证莞字第××号）、厂房3栋（粤房地权证莞字第××号）、厂房4栋（粤房地权证莞字第××号）、成品仓库（粤房地权证莞字第××号）、宿舍l栋（粤房地权证莞字第××号）、宿舍2栋（粤房地权证莞字第××号）。2015年5月27日，新一信公司上述房产在东莞市房产管理局办理了抵押登记，房地产他项权利人为南粤银行东莞分行，粤房地他项权证莞字第2****90号。2014年5月27日，南粤银行东莞分行作为乙方、贷款人，新一信公司作为甲方、借款人，双方签订了一份借款合同（编号：2014南粤东莞Y6流借字第002号），约定南粤银行东莞分行为新一信公司提供1500万元用于采购原材料，贷款利率为年利率10%，借款期限为12个月，自2014年5月27日至2015年5月26日止。2014年5月27日，南粤银行东莞分行向新一信公司发放了贷款1500万元。2014年9月4日，南粤银行东莞分行作为甲方、贷款人，新一信公司作为乙方、借款人，双方签订了一份借款合同（编号：2014南粤东莞Y6流借字第005号），约定南粤银行东莞分行为新一信公司提供2300万元流动资金贷款，贷款利率为年利率10%，借款期限为12个月，自2014年9月4日至2015年9月3日止。2014年9月4日，南粤银行东莞分行向新一信公司发放了贷款2300万元。上述两份借款合同第12.7条和第12.7.1条载明，新一信公司未按期足额支付本金、利息及其他应付款项时，南粤银行东莞分行有权要求新一信公司纠正违约行为，宣布已发放的全部贷款立即到期，提前收回已发放的贷款本息，并停止继续发放贷款，赔偿违约给南粤银行分行造成的损失，同时依法采取相应措施维护合法权益。南粤银行东莞分行主张新一信公司自2014年10月起未按期偿还贷款本息，截止2016年4月5日尚欠贷款本息合计45613460.94元，遂提起实现担保物权的申请。以上事实，有《最高额抵押合同》（2014年南粤东莞Y6最高抵字第012-1号）、粤房地他项权证（莞字第2****90号）、土地使用权证【东府国用（2012）第特***号】、房产证【办公楼（粤房地权证莞字第××号）、厂房2栋（粤房地权证莞字第××号）、厂房3栋（粤房地权证莞字第××号）、厂房4栋（粤房地权证莞字第××号）、成品仓库（粤房地权证莞字第××号）、宿舍l栋（粤房地权证莞字第××号）、宿舍2栋（粤房地权证莞字第××号）】、《借款合同》（2014南粤东莞Y6流借字第002号、2014南粤东莞Y6流借字第005号）及借款借据、欠款明细及逾期清单，以及本院听证笔录等附卷为证。本院认为，首先，关于管辖权，虽《最高额抵押合同》约定因履行合同发生的争议协商不成的向南粤银行东莞分行的住所地人民法院起诉，但本案为南粤银行东莞分行申请实现担保物权的案件，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十六条“申请实现担保物权，由担保物权人以及其他有权请求实现担保物权的人依照物权法等法律，向担保财产所在地或者担保物权登记地基层人民法院提出”的规定，案涉的担保财产所在地为东莞市桥头镇，在本院管辖范围，因此，本院对于本案具有管辖权。其次，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百七十一条第一款“人民法院应当就主合同的效力、期限、履行情况，担保物权是否有效设立、担保财产的范围、被担保的债权范围、被担保的债权是否已届清偿期等担保物权实现的条件，以及是否损害他人合法权益等内容进行审查”的规定，本院分析如下：第一，关于主债权，南粤银行东莞分行与新一信公司签订的《最高额抵押合同》、《借款合同》是双方自愿平等基础上签订的，是双方当事人真实的意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，是合法有效的合同，双方当事人均应按照合同的约定全面履行各自的义务。南粤银行东莞分行已向新一信公司发放了贷款3800万元，新一信公司应按《借款合同》的约定向南粤银行东莞分行偿还借款本息。借款合同（2014南粤东莞Y6流借字第002号）借款期限至2015年5月26日止，借款合同（2014南粤东莞Y6流借字第005号）借款期限至2015年9月3日止，两份借款合同的借款期限均已届满，因此，本案主债权已届清偿期。南粤银行东莞分行主张新一信公司截止2016年4月5日尚欠贷款本息45613460.94元，其中本金38000000元、利息3196205.80元、罚息3734792.03元、复利682463.11元。第二，关于抵押权的效力及抵押担保的范围。案涉抵押房产已于2015年5月27日在东莞市房产管理局办理了抵押登记，房地产他项权证编号为粤房地他项权证莞字第2****90号，登记的抵押权人为南粤银行东莞分行，由此可见，抵押权已合法设立，作为抵押权人的南粤银行东莞分行依法对案涉抵押房产享有相应的抵押权。《最高额抵押合同》第2.1条约定，抵押担保的范围为本金、利息、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、南粤银行东莞分行为实现抵押权、实现债权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、保全费、公告费、评估费、鉴定费、拍卖费、差旅费、电讯费、律师费等）以及其他所有主合同债务人的应付费用。由此可见，抵押担保的债权范围已包括新一信公司尚欠的借款本金3800万元及其相应的利息、罚息、复利。第三，关于实质性争议。新一信公司提出异议如下：1、还款情况未核对，但新一信公司在限期内未就还款情况提供意见，亦未举证证明与南粤银行东莞分行主张的欠款情况不一致。2、《最高额担保合同》担保的债权的最后发生期限为2016年12月25日，该日期未到，担保合同所涉及的债权未最后确定，但是两份借款合同的借款期限已届满，新一信公司未举证证明与南粤银行东莞分行除案涉两份借款合同之外双方还存在其他债权债务关系，因此，双方的债权债务是确定的且主债务已到清偿期；3、抵押房产存在案外人的承租权。实质争议主要是指申请人与被申请人之间对于担保物权是否成立、债权是否已到清偿期等事实存在争议。债务人或抵押人对债权是否存在、数额、时效等提出异议并经审查异议成立的，应为存在实质争议。新一信公司上述意见均不属于《最高人民法院关于适用的解释》第三百七十二条规定的实质性争议，由此可见，新一信公司对于案涉抵押物实现担保物权并未提出有效的实质性异议。根据上述分析可见，主合同《借款合同》（两份）合法有效，抵押权有效设立，主合同所涉借款本金已届清偿期，新一信公司对实现担保物权亦无实质性争议，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百七十一条及第三百七十二条的规定，对于南粤银行东莞分行实现担保物权的申请，本院依法予以准许。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条、第一百九十六条、第一百九十七条，《中华人民共和国担保法》第三十三条、第四十六条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百六十一条、第三百七十一条、第三百七十二条、第三百七十四条的规定，本院裁定如下：准予对被申请人广东新一信通信发展有限公司名下位于东莞市桥头镇禾坑村银岭街63号的土地【权属证书编号：东府国用（2012）第特***号】和被申请人广东新一信通信发展有限公司的办公楼（粤房地权证莞字第××号）、厂房2栋（粤房地权证莞字第××号）、厂房3栋（粤房地权证莞字第××号）、厂房4栋（粤房地权证莞字第××号）、成品仓库（粤房地权证莞字第××号）、宿舍l栋（粤房地权证莞字第××号）、宿舍2栋（粤房地权证莞字第××号），以上土地和房产的房地产他项权证号为粤房地他项权证莞字第2****90号进行拍卖、变卖，用于优先受偿申请人广东南粤银行股份有限公司东莞分行对被申请人广东新一信通信发展有限公司的债权（截止2016年4月5日贷款本息合计45613460.94元，其中本金38000000元、利息3196205.80元、罚息3734792.03元、复利682463.11元，2016年4月5日之后的罚息、复利按照《借款合同》的约定计算至实际清偿之日止）。本案受理费134933.65元，由被申请人广东新一信通信发展有限公司负担。本裁定为终审裁定。对本裁定，当事人有异议的，应当自收到本裁定之日起十五日内向本院提出；利害关系人有异议的，自知道或者应当知道其民事权益受到侵害之日起六个月内向本院提出。审判员  钟德英二〇一六年七月二十五日书记员  范莹莹附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条裁定适用于下列范围：……（十一）其他需要裁定解决的事项。对前款第一项至第三项裁定，可以上诉。裁定书应当写明裁定结果和作出该裁定的理由。裁定书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。口头裁定的，记入笔录。第一百九十六条申请实现担保物权，由担保物权人以及其他有权请求实现担保物权的人依照物权法等法律，向担保财产所在地或者担保物权登记地基层人民法院提出。第一百九十七条人民法院受理申请后，经审查，符合法律规定的，裁定拍卖、变卖担保财产，当事人依据该裁定可以向人民法院申请执行；不符合法律规定的，裁定驳回申请，当事人可以向人民法院提起诉讼。《中华人民共和国担保法》第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。《最高人民法院关于适用的解释》第三百六十一条民事诉讼法第一百九十六条规定的担保物权人，包括抵押权人、质权人、留置权人；其他有权请求实现担保物权的人，包括抵押人、出质人、财产被留置的债务人或者所有权人等。第三百七十一条人民法院应当就主合同的效力、期限、履行情况，担保物权是否有效设立、担保财产的范围、被担保的债权范围、被担保的债权是否已届清偿期等担保物权实现的条件，以及是否损害他人合法权益等内容进行审查。被申请人或者利害关系人提出异议的，人民法院应当一并审查。第三百七十二条人民法院审查后，按下列情形分别处理：（一）当事人对实现担保物权无实质性争议且实现担保物权条件成就的，裁定准许拍卖、变卖担保财产；（二）当事人对实现担保物权有部分实质性争议的，可以就无争议部分裁定准许拍卖、变卖担保财产；（三）当事人对实现担保物权有实质性争议的，裁定驳回申请，并告知申请人向人民法院提起诉讼。第三百七十四条适用特别程序作出的判决、裁定，当事人、利害关系人认为有错误的，可以向作出该判决、裁定的人民法院提出异议。人民法院经审查，异议成立或者部分成立的，作出新的判决、裁定撤销或者改变原判决、裁定；异议不成立的，裁定驳回。对人民法院作出的确认调解协议、准许实现担保物权的裁定，当事人有异议的，应当自收到裁定之日起十五日内提出；利害关系人有异议的，自知道或者应当知道其民事权益受到侵害之日起六个月内提出。