广东省东莞市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）东中法民一终字第1390号
上诉人（原审被告）：东莞市景宏名苑房地产开发有限公司。住所地：广东省东莞市。
法定代表人：刘学斌，该公司董事长。
委托代理人：梁森，该公司员工。
委托代理人：张敏敏，该公司员工。
被上诉人（原审原告）：叶召武。
委托代理人：魏艳，广东桥达律师事务所律师。
委托代理人：曾文岳，广东桥达律师事务所辅助人员。
被上诉人（原审被告）：东莞市富盈房地产开发有限公司。住所地：广东省东莞市。
法定代表人：刘学斌，该公司董事长。
委托代理人：梁森，该公司员工。
上诉人东莞市景宏名苑房地产开发有限公司（以下简称景宏公司）因与被上诉人叶召武、东莞市富盈房地产开发有限公司（以下简称富盈房地产公司）商品房销售合同纠纷一案，不服广东省东莞市第二人民法院（2015）东二法朗民一初字第41号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
2014年12月24日，叶召武向原审法院提起诉讼，请求法院判令：1、确认叶召武与景宏公司签订的《商品房买卖合同》已解除。2、景宏公司向叶召武返还已付购房款415491元、签约律师费800元、住宅专项维修资金1368元及契税12465元及利息(其中定金50000元的利息，首期款165491元、签约律师费800元、住宅专项维修资金1368元及契税12465元合计230124元的利息，从2013年1月17日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至付清之日止；银行按揭款200,000元的利息，从2013年2月1日按《个人房屋抵押借款合同》中约定的利息计算至付清之日止；以上利息暂计算至起诉之日为44819.77元)。3、景宏公司向叶召武支付逾期交房违约金2077.455元。4、富盈房地产公司对上述款项承担连带清偿责任。5、本案诉讼费用由景宏公司、富盈房地产公司承担。
原审法院审理查明：2013年1月17日，叶召武与景宏公司签订《富盈商业中心认购书》，约定由叶召武向景宏公司购买位于东莞市大朗镇美景东路76号富盈商业中心之2143号房屋，价格为415491元。认购书约定楼款支付方式为银行按揭贷款，定金50000元须于签署认购书时付清，首期款（含定金）215491元在签订认购书次日起3日内付清，余款200000元须于2013年1月20日前办理银行按揭。认购书对其他问题也做出约定。2013年1月17日，叶召武（××）与景宏公司（××）签订了《商品房买卖合同》[合同编号：2013011737E607901836]，约定由景宏公司向叶召武出售位于东莞市大朗镇美景东路76号富盈商业中心商务楼商铺2143号房屋，价格为415491元。合同对以下问题做出约定：1.支付方式。支付方式为××应于签订合同时，足额支付首期215491元，余款200000元通过银行按揭方式支付付款。2.交付期限：2014年5月1日前，按照国家和地方人民政府的有关规定，将经验收合格并符合合同约定的商品房交付××使用。3.逾期交房的违约责任。逾期超过180日后，××有权解除合同。××解除合同的，××应当自××解除合同通知到达之日起60天内退还全部已付款，并按××累计已付款的0.5%向××支付违约金。双方对其他问题也做出约定。
2012年12月13日，叶召武与案外人东莞市百富物业管理有限公司签订《大朗富盈商业中心委托经营管理协议》，约定由叶召武委托该公司经营管理案涉商铺，期限自2013年1月1日至2017年12月31日。合同对其他问题也做出约定。
2013年1月28日，叶召武与中国建设银行股份有限公司东莞市分行、景宏公司签订《个人住房（商业用房）借款合同》，约定叶召武向银行申请发放贷款200000元，借款期限36个月，利率为浮动利率，为基准利率水平上浮10%，月利率=年利率/12，日利率=年利率/360，遇利率调整的，自每次基准利率调整之日的次年1月1日开始确定并执行新的利率；还款方式为按月等额本金还款法，每月10日为还款日。景宏公司在该合同中以保证人的身份签名确认。
2013年1月17日，叶召武向景宏公司支付定金50000元以及首期款61619元，同日景宏公司出具收据，内容为委托经营管理租金103872元抵扣购房款；2013年2月1日，叶召武通过申请银行贷款向景宏公司支付购房款200000元。另，叶召武亦于2013年1月17日支付了签约律师费800元，于2013年1月17日支付住宅专项维修资金1368元及支付契税12465元（未核实是否缴纳）。
2014年4月26日及7月29日，景宏公司两次向叶召武发出《延期交楼通知书》，主要内容为项目交付延迟。景宏公司予以确认。
叶召武主张于2014年11月27日向景宏公司发出律师函，景宏公司于2014年11月28日签收，主要内容为因景宏公司违反合同约定逾期180日未能交付商品房，要求解除双方签订的合同，并退回购房款等以及赔偿损失。景宏公司予以确认。
叶召武为证明景宏公司、富盈房地产公司需要承担连带责任，提交了以下证据：1.景宏公司的工商查询资料。工商登记资料显示景宏公司为法人独资有限责任公司，投资人为富盈房地产公司。2.国有土地使用权招标拍卖挂牌出让结果公告。该公告显示案涉房地产所在土地在2009年7月27日拍卖，由富盈房地产公司竞价所得。3.宣传资料。宣传资料显示多处出现有“富盈地产”以及“富盈”的标识，以及在名为“富盈地产购房手册”的宣传资料中，列入包括案涉房地产项目以及“WO城”、“香茶郡”、“东方华府”等多个房地产项目。4.光盘。光盘为媒体对案涉案件的报道，但未出现富盈房地产公司授权人员做出关于愿承担违约责任的事实。5.延期交楼通知书。通知书上提到叶召武购买的是富盈项目。6.工商内档查询资料。该工商查询资料显示景宏公司、富盈房地产公司办公的地点、办公电话以及法定代表人相同，富盈房地产公司董事长为刘学斌，董事是刘寿彭，景宏公司执行董事兼经理是刘学斌，董事是刘寿彭。7.网页招聘信息。该网页显示对景宏公司简介内容以介绍富盈房地产公司为内容。景宏公司对于上述证据1的真实性予以确认，但关联性不予确认，对证据2、3、4、7的真实性、合法性以及关联性均不予确认，对于证据5的真实性予以确认，对于证据6关联性不予确认。
上述事实，有叶召武提交的《富盈商业中心认购书》、《商品房买卖合同》、《收款收据》（定金、首期房款）、《个人贷款支付凭证》、《收款收据》（律师费）、《代收收据》、《收款收据》（租金抵购房款）、《个人住房（商业用房）借款合同》、《中国建设银行个人贷款还款计划表》、延期交楼通知书、律师函、快递单、《企业机读档案登记资料》、宣传资料、媒体报道光盘，景宏公司提交的《大朗富盈商业中心委托经营管理协议》以及原审法院庭审笔录等附卷为证。
原审法院认为，本案叶召武与景宏公司之间签订的《商品房买卖合同》是双方之间真实意思表示，合法有效，双方之间为商品房买卖合同法律关系，双方的权利义务依法由合同法等法律法规予以调整。本案双方争议的问题在于：1.《商品房买卖合同》是否应当解除，以及解除后的法律后果。2.富盈房地产公司是否需要承担连带责任。
关于第一点，双方签订的合同约定案涉房屋交付期限为2014年5月1日前，并约定逾期交房超过180日的，××有权解除合同。现景宏公司未能在约定交付期限内向叶召武交付案涉房屋已逾期超过180天，景宏公司的逾期交付行为已达到合同约定的解除条件，叶召武请求解除叶召武与景宏公司所签订的《商品房买卖合同》符合合同约定以及法律规定，原审法院依法予以支持。按照法律规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案叶召武可要求景宏公司退还购房款以及赔偿损失。依据上述规定，对于叶召武的各项请求，原审法院分析如下：
1.对于叶召武所主张的退回购房款问题。叶召武直接向景宏公司支付购房款111619元，景宏公司应当予以退回给叶召武。对于叶召武通过申请银行贷款方式向景宏公司支付的200000元，景宏公司也应当向叶召武予以退回。对于案外人以向叶召武应付租金形式转交给景宏公司的103872元，应当认定为叶召武委托案外人向景宏公司支付的购房款的一部分，景宏公司应当予以退回。至于案外人与叶召武之间的权利义务关系，在本案中不予处理。
对于叶召武所主张的退回住宅专项维修资金以及契税问题。因住宅装箱维修资金以及契税是由叶召武向相关主管部门缴纳，应当在合同解除后由叶召武向相关主管部门申请办理退回手续，因此对于该两项要求景宏公司直接退回的请求，原审法院不予支持，但景宏公司应当协助叶召武向相关部门办理退回手续。
对于叶召武所主张的签约律师费以及利息、购房款利息、住宅专项维修资金利息、契税利息的问题。依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加。”，本案合同叶召武为了实现合同目的，向景宏公司支付了购房款、向相关部门支付了税费、向签约律师支付律师费，上述费用均至少产生利息损失，而本案中双方约定，××应当自××解除合同通知到达之日起60天内退还全部已付款并按××累计已付款的0.5%向××支付违约金，该款项计算结果为2077.46元，该数额明显低于未能实现合同目的而产生的签约律师费损失以及利息、购房款利息、住宅专项维修资金利息、契税利息之和，原审法院依法予以调整。同时，合同当中约定叶召武通过银行贷款方式向景宏公司支付购房款200000元，并且景宏公司也在该合同中以保证人身份签名确认，该支付方式是双方所预期的支付方式，故此，该200000元的利息损失，应当以《个人住房（商业用房）借款合同》中约定的利息予以计算。其他的利息损失，利率则均按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算，计算方法分别为：（1）以50000元（购房款定金）为本金，自2013年1月17日起；以165491元（购房款）为本金，自2013年1月17日起；以800元（签约律师费）为本金，自2013年1月17日起算；均计算至付清之日。（2）以1368元（住宅专项维修资金）为本金，自2013年1月17日起；以12465元（契税）为本金，自2013年1月17日起；均计算至相关部门退回之日止。（3）以200000元（银行贷款）为本金，以叶召武于2013年1月28日与中国建设银行股份有限公司东莞市分行、景宏公司签订《个人住房（商业用房）借款合同》约定的利率，计算至景宏公司付清该200000元为止。
对于叶召武主张的逾期交房违约金问题。如前所述，原审法院已对叶召武的损失予以认定以及对合同约定的违约金计算方法予以增加，已涵盖合同所约定的违约金，故此对于叶召武再要求按照合同约定计算违约金，原审法院不予支持。
关于第二点，叶召武基于两个理由要求富盈房地产公司承担责任，一是景宏公司为一人有限责任公司，富盈房地产公司是该公司唯一股东。二是富盈房地产公司以该房地产项目为其开发项目并对外宣传，对叶召武是否购买该房地产项目起到决定作用。关于第一点，依照《中华人民共和国公司法》第六十三条规定“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。”本案中，景宏公司为富盈房地产公司开办的一人有限责任公司，叶召武在起诉时已明确表明主张景宏公司、富盈房地产公司之间的财产不能独立，但富盈房地产公司未能提交证据对此予以证明，故此，富盈房地产公司应当对景宏公司的上述责任承担连带责任。关于第二点，虽然叶召武提交的包括宣传资料当中可证实富盈房地产公司在对外宣传当中将该项目宣称为其开发的项目，但双方最终签订的合同中，合同主体双方为景宏公司与叶召武，对此叶召武应当是明确知道的，应当以该合同为约束双方的权利义务，故此，对于叶召武的该项理由，原审法院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十二条、第九十三条第二款、第九十六条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条第二款，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，原审法院于2015年3月15日作出判决：一、确认叶召武与东莞市景宏名苑房地产开发有限公司于2013年1月17日签订的《商品房买卖合同》[合同编号：2013011737E607901836]已解除。二、东莞市景宏名苑房地产开发有限公司在判决生效之日起十日内，返还及支付叶召武以下款项：1.购房款415491元；2.律师费800元；3.利息[（1）以50000元（购房款定金）为本金，自2013年1月17日起；以165491元（购房款）为本金，自2013年1月17日起；以800元（签约律师费）为本金，自2013年1月17日起算；均按照中国人民银行同期同类贷款基准利率，计算至付清之日。（2）以1368元（住宅专项维修资金）为本金，自2013年1月17日起；以12465元（契税）为本金，自2013年1月17日起；均按照中国人民银行同期同类贷款基准利率，计算至相关部门退回之日止。（3）以200000元（银行贷款）为本金，以叶召武于2013年1月28日与中国建设银行股份有限公司东莞市分行、东莞市景宏名苑房地产开发有限公司签订《个人住房（商业用房）借款合同》约定的正常履行利率，计算至东莞市景宏名苑房地产开发有限公司付清该200000元为止。]三、东莞市富盈房地产开发有限公司对东莞市景宏名苑房地产开发有限公司的上述责任承担连带责任。四、驳回叶召武的其他诉讼请求。如未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审诉讼费4228元，已由叶召武预交，由叶召武承担17元，东莞市景宏名苑房地产开发有限公司承担4211元。
上诉人景宏公司不服原审判决，向本院提起上诉称：原审认定事实及适用法律错误。（一）原审法院程序严重错误，侵害第三人的诉讼权利与权益。本案中，虽为叶召武与景宏公司之间的房产买卖纠纷，但叶召武将案涉房屋的使用权转移于第三人东莞市百富物业管理有限公司。为查明本案事实及保护第三人的合法权益，景宏公司向原审法院申请追加第三人参与诉讼，但原审法院却裁定不予追加，亦从未通知第三人东莞市百富物业管理有限公司有独立请求权的诉讼权利，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条规定已明确第三人在诉讼的权利，原审法院无视第三人权利，贸然作出判决，必然损害第三人的合法权益及参加诉讼的权益。因此，本案应发回重审，依法通知第三人有依法参加诉讼的权利。（二）原审法院认定事实错误，缺乏事实依据。本案中，原审法院在没有追加第三人及事实不清的情形下作出判决景宏公司返还租金103871元没有事实依据。首先，该租金是5年的租金，原审法院并没有查清该租金的支付形式；其次，该租金是否履行完毕原审法院未曾查清事实，原审法院无视该租赁合同未完全履行的情况下，直接判令景宏公司返还租金，没有以事实与法律作为依据，因为在合同未完全履行下认定事实，更损害东莞市百富物业有限公司的权利。由于原审法院对本案的第三人未追加，导致本案事实不清，本案应当发回重审，查明事实。（三）叶召武的物权存在瑕疵，其请求没有事实与法律支持。叶召武已将案涉房屋使用权转移到东莞市百富物业管理有限公司上，因此叶召武对案涉房屋的物权是不完整的。叶召武根据合同约定请求解除合同，在物权有瑕疵的情形下请求解除，根据物权优先债权的法理原则，应优先东莞市百富物业管理有限公司对案涉房屋的使用权。而原审在判决中对该法理没有考虑，导致判决必然错误，因此本案应发回重审，或查明事实后，改判案涉的《商品房买卖合同》不能解除。（四）原审就利息部分适用法律错误。1、根据合同约定，若景宏公司无法在约定时间交付并且过了180天，即达到合同解除条件，叶召武可按照合同要求解除合同并要求违约金，购房款从达到解除合同条件之日起重新变为资金形态才能产生法定孳息。因此应从合同约定交付商品房2014年5月1日后180日计算。即以2014年10月28日开始计算利息，并非从付款之日计算。原审判定案涉合同是解除而非撤销，合同条款并非对双方自始无效，故利息起算日期应以达到解除条件为准。2、双方为买卖合同关系，非借贷关系。叶召武也非金融机构，原审法院判令景宏公司按同期贷款利率计付损失是不恰当的。3、住房维修基金、契税均交付相应的政府部门，由政府部门占用，故要求景宏公司方支付该部分利息没有事实依据。双方是解除合同，已履行部分，因为已恢复原状，故也不存在利息。4、原审法院认为叶召武支付的贷款利息为其签订商品房买卖合同的实际损失，该认定逻辑错误。虽然叶召武是为向景宏公司支付购房款而向第三人申请贷款，但并非必然的因果关系。实则是因叶召武自身资金短缺所致。叶召武与第三人签订的贷款合同，其贷款金额、贷款期限、贷款利率均由叶召武与第三人协商确定，而贷款合同的实际履行情况也由叶召武所控制，景宏公司无任何决定权，现将该部分贷款利息转架给景宏公司是不合理的。这必然使景宏公司不再愿意接受贷款方式购房或者使购房者均倾向于贷款买房，对整个行业均不利。5、最高人民法院关于审理商品房的司法解释第25条第二款有明确约定，商品房买卖合同被确认无效或者被撤销解除后，商品房的担保合同也被解除的，××应当将购房的贷款、本金、利息分别返还给担保人和××。该条文并未要求××返还支付第三人的贷款利息，而事实上，支付第三人的贷款利息也并非××收受，若法院判决××承担，显然是加重××的责任，是不符合公平原则的。再，案涉的商品房买卖合同中已明确约定逾期交房的违约责任，叶召武根据合同约定的违约责任要求解除合同，故不应支持利息。根据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十七条，在没有约定违约条款的情况下才能按其他标准，但当事人有约定违约责任条款的情况下应按约定处理。据此，叶召武请求本院：1、撤销原审判决，发回重审。2、依法改判撤销原审判决第一项，改判不解除《商品房买卖合同》。3、撤销原审判决第二项关于购房款租金部分，改判景宏公司不应返还叶召武购房款。4、撤销原审判决关于利息部分，改判景宏公司应返还购房款利息7949元（以购房款311619元为本金，由达到解除合同条件之日起算即2014年10月28日起算，按中国人民银行同期贷款利率5.35%，暂计至2015年4月20日）。5、本案一、二审诉讼费用由叶召武承担。
被上诉人叶召武答辩称：1、景宏公司的上诉请求是前后矛盾的。2、叶召武为购房所交纳的购房款、契税、律师费及向银行贷款均是为了实现合同，但至今景宏公司仍未将通过验收合格的商品房交付给叶召武，景宏公司理应对造成叶召武的损失承担赔偿责任，包括契税、律师费及向银行贷款，上述费用产生的利息损失也理应从交付之日起计算。综上，景宏公司的上诉均没有事实及法律依据，应驳回景宏公司的全部上诉请求，依法维持原判。
被上诉人富盈房地产公司答辩称:与景宏公司的上诉意见一致，且富盈房地产公司不应当承担连带责任，因景宏公司和富盈房地产公司是两个公司,是两个独立的法人。
本院经审理查明，对原审查明的事实，本院予以确认。
本院认为，本案为商品房销售合同纠纷。根据叶召武上诉提出的请求及陈述的理由，本案争议的焦点是：1、景宏公司要求追加东莞市百富物业管理有限公司为本案第三人参加诉讼能否支持；2、叶召武诉求购房款、签约律师费、住宅专项维修资金、契税等的利息损失能否支持。对此，本院分析如下：
对焦点一。景宏公司主张认为叶召武将案涉房屋的使用权转移至东莞市百富物业管理有限公司，要求追加东莞市百富物业管理有限公司作为本案第三人参加诉讼。对此，本案虽然叶召武对景宏公司该请求不持否定意见，但结合景宏公司在诉讼中自认其已收到叶召武与东莞市百富物业管理有限公司所签的《大朗富盈商业中心委托经营管理协议》中约定的租金，而叶召武起诉的购房总额亦包括该租金，即景宏公司与叶召武对购房款的总额是无异议，事实清楚，东莞市百富物业管理有限公司不是案涉《商品房买卖合同》必须参加诉讼的当事人，东莞市百富物业管理有限公司与叶召武的委托物业管理合同关系可另案处理。故景宏公司以原审法院未追加东莞市百富物业管理有限公司作为本案第三人参加诉讼，程序违法缺乏事实依据，本院不予支持。
对焦点二。景宏公司与叶召武签订了《商品房买卖合同》，该合同是合法有效的。在履行该合同过程中，景宏公司未能依合同约定依时交付房屋给叶召武，已构成违约，景宏公司依法应承担违约责任。景宏公司上诉认为其与叶召武在合同中约定了违约条款，景宏公司应按违约条款承担违约责任。对此，叶召武提出抗辩，认为双方约定的违约条款不足以补偿其实际损失，其诉求景宏公司赔偿实际损失符合《中华人民共和国合同法》相关规定。本院认为，叶召武因合同而向景宏公司或有关部门缴付了购房款、签约律师费、住宅专项维修资金、契税等事实清楚，景宏公司对此亦无异议，本院予以确认。叶召武交付给景宏公司或有关部门有关款项，必然产生孳息。该孳息在司法审判实践过程中，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算更为公平合理，可以适当弥补叶召武的实际损失，故原审法院认定叶召武诉求的购房款、签约律师费、住宅专项维修资金、契税等利息损失按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算是恰当的，本院予以维持。景宏公司要求按双方当事人约定的违约责任计算的违约金额只为2077.46元，相对叶召武的损失显然过低，叶召武依《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款的规定要求调整合法有理，本院予以支持。景宏公司上诉理据不足，本院予以驳回。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由东莞市景宏名苑房地产开发有限公司负担（已预交）。
本判决为终审判决。
审 判 长 黎淑娴
代理审判员 冯婉娥
代理审判员 杨 浩
二〇一五年九月十八日
书 记 员 罗锦婵
附相关的法律条文（节选）：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……。