四川省南江县人民法院民 事 判 决 书（2016）川1922民初2147号原告：李跃东，男，生于1976年1月27日，汉族，大学文化，住重庆市江北区塔坪**号*单元16--3。公民身份号码：5130261976********。原告：喻平，男，生于1990年5月7日，汉族，中专文化，住四川省南江县双流乡元包村2社，公民身份号码：5137221990********。原告：陈君，男，生于1970年5月20日，汉族，中专文化，住重庆市垫江县高峰镇界尺村*组**号。公民身份号码：5123221970********。原告：李定山，男，生于1973年10月8日，汉族，大学文化，住重庆市渝北区金港路***号5—3。公民身份号码:5130261973********。原告：李寒，女，生于1979年9月10日，汉族，大学文化，住重庆市渝中区华福巷**号5—10。公民身份号码:5137221979********。委托诉讼代理人：黄小东，重庆鼎圣律师事务所律师。被告：四川天锦科技有限公司，住所地：四川省南江县东榆镇工业园区。法定代表人：任德文，该公司董事长。委托诉讼代理人：林鼎坤，男，该公司员工。第三人：重庆天福地产（集团）有限公司，住所地：重庆市渝中区华福巷30号。法定代表人：任德文，该公司董事长。委托诉讼代理人：何正君，男，该公司员工。原告李跃东、喻平、陈君、李定山、李寒与被告四川天锦科技有限公司（以下简称天锦公司）及第三人重庆天福地产（集团）有限公司（以下简称天福公司）公司决议效力确认纠纷一案，本院2016年12月26日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李跃东及原告李跃东、喻平、陈君、李定山、李寒的委托诉讼代理人黄小东，被告天锦公司的委托诉讼代理人林鼎坤，第三人天福公司的委托诉讼代理人何正君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李跃东、喻平、陈君、李定山、李寒向本院提出诉讼请求：1、确认被告四川天锦科技有限公司于2016年11月26日作出的股东会决议（关于解除第三人重庆天福地产（集团）有限公司股东资格）有效;2、本案诉讼费由被告四川天锦科技有限公司负担。事实和理由：被告天锦公司设立于2014年3月21日，在工商登记机关登记注册资本为人民币5000万元，公司股东全部以货币形式出资，公司注册资本为全体股东认缴的出资额。其中，天福公司持52％股权、李跃东持9％股权、李寒持9％股权、喻平持26％股权、李定山持2％股权、陈君持2％股权。根据天锦公司章程约定，天福公司实际认缴资本总额为2600万元，第一次公司股东总出资1500万元，天福公司应出资780万元，但天福公司并未按照章程约定将认缴的出资足额汇入天锦公司账户，至今下欠天锦公司股本金601.027027万元。天锦公司章程另约定，公司经登记机关注册后，股东不得抽逃投资，但天福公司在2014年4月至2015年5月期间，将已认缴的出资以借款的形式抽逃资金35.022万元，天福公司的以上行为导致天锦公司经营困难，造成其他股东利益严重受损。2016年10月20日，天锦公司召开股东会议，会议要求天福公司在一个月内将认缴出资予以缴足，并返还抽逃的资金，但天福公司未按照股东会决议履行，其后经天锦公司向天福公司发送财务询证函进行催告，天福公司仍未将认缴的出资缴足。2016年11月26日，天锦公司再次召开股东会议，经公司其他股东协商一致，决议解除天福公司作为天锦公司的股东资格，并于股东会决议作出后30日内向公司登记机关申请办理股东变更登记及减资手续。由于天福公司对上述股东会决议不认可，拒绝在股东会决议上签字，导致天锦公司无法办理股东变更及减资手续。据此，原告为维护公司合法权益及自身利益，特依法提起诉讼，要求判如所请。被告天锦公司辩称：原告方所述事实属实。股东会召开的程序合法，第三人天福公司是天锦公司的大股东，但未按公司章程完成出资。2016年11月26日的公司决议合法有效。第三人天福公司述称：原告方所述事实属实，但不同意公司决议的效力。天福公司资金困难，未足额缴纳出资，也未归还抽逃的35万余元资金属实。股东会议程序合法，但天福公司不愿放弃股东地位，故未在股东会决议上签字。经审理查明：天锦公司系设立于2014年3月21日的有限公司，设立时注册资本为人民币5000万元。公司股东全部以货币形式出资，公司注册资本为全体股东认缴的出资额。其中，天福公司持52％股权、李跃东持9％股权、李寒持9％股权、喻平持26％股权、李定山持2％股权、陈君持2％股权。天锦公司章程约定，天福公司实际认缴资本总额为2600万元，第一次公司股东总出资1500万元，天福公司应出资780万元，但天福公司并未按照章程约定将认缴的出资足额汇入天锦公司账户，至今下欠天锦公司股本金601.027027万元。天锦公司章程另约定，公司经登记机关注册后，股东不得抽逃投资，但天福公司在2014年4月至2015年5月期间，将已认缴的出资以借款的形式抽逃资金35.022万元。2016年10月20日，天锦公司召开了由全体股东参加的股东会议，会议决议要求天福公司在一个月内将认缴出资予以缴足，并返还抽逃的资金。但天福公司未按照股东会决议履行，其后经天锦公司向天福公司发送财务询证函进行催告，天福公司仍未将认缴的出资缴足，也未将抽逃资金予以返还。2016年11月26日，天锦公司再次召开由全体股东参加的股东会议，经公司其他股东协商一致，决议解除天福公司作为天锦公司的股东资格，并于股东会决议作出后30日内向公司登记机关申请办理股东变更登记及减资手续。天福公司对上述股东会决议不认可，拒绝在股东会决议上签字，导致天锦公司无法办理股东变更及减资手续。本院认为，本案的争议焦点为：天福公司拒绝在股东会决议上签字的行为是否影响天锦公司股东会决议的效力。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十八条第一款规定，有限责任公司的股东未履行出资义务或者抽逃全部出资，经公司催告缴纳或者返还，其在合理期间内仍未缴纳或者返还出资，公司以股东会决议解除该股东资格，该股东请求确认该解除行为无效的，人民法院不予支持。根据本院审理查明的事实，天福公司未按天锦公司章程足额缴纳出资，并且抽逃出资，经天锦公司催告缴纳和返还，但天福公司未在合理期间将认缴的出资缴足，也未将抽逃资金予以返还。天锦公司于2016年11月26日以股东会决议形式解除天福公司股东资格的核心要件均已具备，但在股东会决议就股东除名问题进行讨论和决议时，拟被除名股东是否应当回避，即是否应当将天福公司本身排除在外，天福公司拒绝在股东会决议上签字的行为是否影响天锦公司股东会决议的效力，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》对此未作规定。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十八条规定的股东除名权是公司为消除不履行义务的股东对公司和其他股东所产生不利影响而享受的一种法定职能，是不以征求被除名股东的意思为前提和基础的。在特定情形下，股东除名决议作出时，会涉及被除名股东可能操纵表决权的情形。故当某一股东与股东会讨论的决议事项有特别利害关系时，该股东不得就其持有的股权行使表决权。本案中，天福公司是持有天锦公司52％股权的大股东，天锦公司召开系争股东会议时，天福公司参加了会议，并发表了意见，已尽到了对拟除名股东权利的保护。如前所述，天福公司在系争决议表决时，所持股权对应的表决权应被排除在外，其拒绝在股东会决议上签字的行为不影响天锦公司股东会决议的效力。据此，天锦公司于2016年11月26日作出的解除天福公司股东资格的股东会决议，已获除天福公司以外的其他股东一致表决同意，即以100％表决权同意并通过，该股东会决议应属有效。此外需要说明的是，天福公司股东资格被解除后，天锦公司应当及时办理法定减资程序或者由其他股东或者第三人缴纳相应的出资。综上所述，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十八条之规定，判决如下：确认四川天锦科技有限公司于2016年11月26日作出的股东会决议有效。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于四川省巴中市中级人民法院。审判员 雷 强二〇一六年十二月三十日书记员 王义强