江苏省赣榆县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）赣海商初字第0057号
原告王洪利，居民。
被告赣榆县金宇装饰工程有限公司，住所地海头镇匡湖村。
法定代表人李西波。
被告李西波，居民。
二被告共同委托代理人姜楠。
被告连云港万兴钢结构工程有限公司，住所地海头镇赵沙村。
法定代表人李治诗，经理。
原告王洪利与被告赣榆县金宇装饰工程有限公司（以下简称“金宇公司”）、李西波、连云港万兴钢结构工程有限公司（以下简称“万兴公司”）加工合同纠纷一案，本院于2014年1月30日立案受理后，依法由代理审判员曹书源适用简易程序独任审判，于2014年2月17日、3月18日公开开庭进行了审理。原告王洪利、被告金宇公司及李西波的委托代理人姜楠、被告万兴公司的法定代表人李治诗到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告王洪利诉称，2011年7月9日，原告因建房需要，将钢结构制件交由被告金宇公司加工，并签订协议书一份，协议签订后，原告将H钢350型8根×12米、H钢300型31根×12米及镀锌圆管ø89型37根×6米交付给被告金宇公司。协议约定：加工期限为6天，H型钢如丢失应按10万元的20%向原告支付违约金。协议签订后，被告金宇公司未信守承诺，至7月20日被告金宇公司才告知该制件又交由被告万兴公司加工，待原告去万兴公司后才发现H钢300型少了3根。为此，原告多次找被告索赔，但至今无果，为维护原告合法权益，特诉至法院，请求判令被告金宇公司返还H钢300型3根×12米，并向原告支付违约金19288元及逾期交付给原告造成的损失2万元；被告万兴公司、李西波承担连带清偿责任；诉讼费用由被告承担。
被告金宇公司辩称，原告所诉标的物是由原告派人与被告一起送至被告万兴公司处的，被告没有获取、扣留原告的钢材，没有返还义务。
被告李西波辩称，合同系原告王洪利与被告金宇公司所签订，被告李西波不应承担任何法律责任；被告没有获取、扣留原告的钢材，故不存在返还义务，亦不存在违约的情形。
被告万兴公司辩称，被告不是合同相对方，其与原告另外有协议，法律责任不应由被告承担。
经审理查明，2011年7月9日，原告王洪利与被告金宇公司签订了加工协议书一份，约定由被告金宇公司为其加工钢结构制件，并约定H钢如丢失，被告金宇公司应按10万元的20%向原告支付违约金；协议没有约定加工期限。协议签订后，原告向被告金宇公司提供了H钢350型8根×12米、H钢300型31根×12米及镀锌圆管ø89型37根×6米，被告金宇公司的法定代表人李西波在收条上签名并加盖公章，该收条同时注明此收条为第一份收条，第二份收条公章生效。同日，被告金宇公司又向原告出具了第二份收条，收条载明收取钢材数量与第一份收条一致，但增加了逾期加工完成应向原告支付2万元损失费；6天加工完成，否则按10万付20%违约金等内容，该收条并没有加盖公章。被告金宇公司收到钢材后即与原告负责押车的亲戚一起将上述钢材送至被告万兴公司处，并由万兴公司的员工薛金占向被告金宇公司的法定代表人李西波出具收条一份，收条载明的钢材数量与原告向金宇公司提供的钢材数量一致。后原告至被告万兴公司处查看钢结构制件的完工程度，发现上述钢材并没有被加工且少了3根H钢300型×12米钢材，钢材丢失后，原告多次找被告金宇公司协商未果。此后，经原告与被告万兴公司协商，2011年7月20日，万兴公司与原告于另行签订加工协议，同日，被告万兴公司向原告出具证明，证明收到原告H钢350型8根×12米、H钢300型28根×12米及镀锌圆管ø89型37根×6米，且收到的钢材系被告李西波送至被告万兴公司待加工的钢材。庭审中，原告明确表示不要求被告万兴公司承担责任，并要求被告金宇公司返还丢失的钢材。
另查明，原告庭审中提交的两份收条原件与庭前提交的复印件不一致，原告本人将第一份收条中“第二份收条公章生效”这句话中的“第二份”及“公章”五个字涂去，将第二份收条中“第二份”三个字涂去。
还查明，被告金宇公司的一般经营项目为室内外装潢、装饰工程方程式；实木门、办公家具、铝合金制品加工、制作、销售。不包括钢结构件、轻钢厂房设计、制作、施工。
上述事实，有原告提供的加工协议、被告金宇公司向其出具的第一份收条、工商登记信息表、被告万兴公司向其出具的收条，被告金宇公司提供的收条一份，被告万兴公司提供的证人证言及原被告及其委托代理人的当庭陈述等证据在卷证实，且经本院当庭审查与质证，予以采信。
对于原告王洪利提供的两份收条，虽然原告故意对收条内容进行了涂改，但不能否定双方当事人在合同签订时的意思表示，在被告金宇公司向原告出具第一份收条时，约定了第二份收条加盖公章后生效。本院认为金宇公司法定代表人李西波向原告出具的第二份收条应当是附生效条件的，生效条件即是被告加盖公章，没有加盖公章应视为条件没有成就，该收条所约定的逾期加工完成应向原告支付2万元损失费和6天加工完成，否则按10万付20%违约金等内容亦不在双方当事人之间产生法律效力。故对原告提供的第一份收条本院予以采信；对第二份收条因生效条件未成就，本院不予采纳。
本院认为，承揽人应当妥善保管定作人提供的材料以及完所的工作成果，因保管不善造成毁损、灭失的，应当承担损害赔偿责任。原告与被告金宇公司之间的加工合同合法有效，依据合同相对性原则，原告向被告金宇公司提供定作材料后，被告金宇公司应当妥善保管，其虽然将钢材送至被告万兴公司处，但相对于原告，承担保管义务的合同相对人没有发生变更，被告金宇公司仍是保管这批钢材的义务相对人，在这笔钢材没有被加工成钢构制件并交付给原告之前，其有义务对钢材进行保管，对因其保管不善造成3根H钢300型×12米钢材丢失的后果，应当承担赔偿责任，且此种钢材系种类物，故对原告要求被告赔偿3根300型×12米H钢钢材的诉讼请求，本院予以支持；对原告因钢材丢失向被告主张支付违约金19288元的诉讼请求，本院认为，原、被告双方在签订合同时对违约金部分的约定属于其真实意思表示，不违反法律规定，且不存在造成合同无效或者可撤销的情形，故对该项诉讼请求，本院予以支持；对原告要求被告金宇公司支付逾期交付给原告造成2万元损失的诉讼请求，本院认为，原告此项诉讼请求所依据的第二份收条并没有发生法律效力，故原告的此项主张没有事实依据，本院不予支持。对于原告要求被告李西波承担赔偿责任的诉讼请求，本院认为李西波并非合同的相对人，加工协议系原告与被告金宇公司签订，李西波仅是被告金宇公司的法定代表人，其在协议上签字仅是代表金宇公司的职务行为，故原告要求被告李西波承担连带责任的请求，本院不予支持。对于原告在诉讼中明确表示不要求被告万兴公司承担责任的诉讼行为，本院认为原告的上述行为属于其对自己诉讼权利的自行处分，不违反法律规定，本院予以认可。综上，对原告要求被告金宇公司赔偿3根H钢300型×12米钢材及支付违约金19288元的诉讼请求，本院依法予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第四十五条第一款、第一百一十四条第一款、第二百六十五条之规定，判决如下：
一、被告赣榆县金宇装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告王洪利3根H钢（型号：300型×12米），并支付违约金19288元。
二、驳回原告其他诉讼请求。
如被告赣榆县金宇装饰工程有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费865元，由原告王洪利承担500元，被告赣榆县金宇装饰工程有限公司承担365元。该费用原告王洪利已预交，由被告赣榆县金宇装饰工程有限公司，于本判决生效之日起十日内直接向原告王洪利给付。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。根据国务院《诉讼费用交纳办法》的规定，同时应向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费865元，连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行营业部，账号：44×××94。
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。
代理审判员 曹书源
申请执行期限为：履行期届满二年内二〇一四年四月二十一日
书 记 员 杨海宁
法律条文及上诉须知附录
一、法律条文
（一）、《中华人民共和国合同法》第四十五条第一款：“当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就进生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。”
第一百一十四条第一款：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”
第二百六十五条：“承揽人应当妥善保管定作人提供的材料以及完所的工作成果，因保管不善造成毁损、灭失的，应当承担损害赔偿责任。”
（二）、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条：“被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。”
二、上诉须知
根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：
当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。
上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。
本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。