福建省泉州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）闽05刑终294号
原公诉机关福建省南安市人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈太帮，经商，住印江土家族苗族自治县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年5月26日被抓获，5月27日被刑事拘留，同年7月3日被逮捕。现羁押于南安市看守所。
辩护人郭文进、黄荣华，福建尚品律师事务所律师。
南安市人民法院审理南安市人民检察院指控原审被告人陈太帮犯贩卖毒品罪一案，于2016年1月18日作出（2015）南刑初字第1728号刑事判决。原审被告人陈太帮不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。泉州市人民检察院指派代理检察员李育雅出庭履行职务，上诉人陈太帮及其辩护人郭文进到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：
1、2015年5月23日，被告人陈太帮驾驶闽C×××××号小型轿车载丁某至南安市官桥镇金庄街附近，在车上将净重1.08克的甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）以人民币300元的价格贩卖给丁某。
2、同月25日17时许，被告人陈太帮驾车载丁某至南安市官桥镇金华超市附近，在车上将净重4.67克的甲基苯丙胺以人民币600元的价格贩卖给丁某。
3、同月25日23时许，被告人陈太帮在南安市官桥镇鑫水湾水疗××休闲中心805房，将净重2.21克的甲基苯丙胺以人民币300元的价格贩卖给丁某。
4、同月26日18时许，被告人陈太帮驾车载丁某、王某至南安市官桥镇荣达陶瓷厂旁的路边，以人民币2800元的价格贩卖给丁某甲基苯丙胺三小包（分别净重为9.57克、9.62克、9.47克）。
案发后，丁某通过吕某将其四次向被告人陈太帮购买的毒品全部上缴南安市公安局。2015年5月26日21时许，公安机关在南安市官桥镇一水果摊旁抓获被告人陈太帮，当场从其驾驶的闽C×××××号小型轿车内查获甲基苯丙胺三小包（总净重8.43克）。
原判认定上述事实的证据有：
1、证人张某甲拨的证言，证实他听说一名叫“老陈”的男子长期在南安市官桥镇贩卖毒品，“老陈”电话号码为150××××8128，他通过丁某向“老陈”购买毒品，由他支付资金等事实。
2、证人吕某的证言，证实丁某共向“老陈”购买四次冰毒，前三次他没有在场，但丁某都有在电话里告诉他：第一次是5月23日晚8时许，丁某向“老陈”购买2克冰毒，“老陈”让其在巨凯酒店路口等，后“老陈”开了一辆闽C×××××白色轿车去，在车上将一包冰毒给丁某，丁给了“老陈”300元；第二次是5月25日下午5时许，丁某打电话给“老陈”说要购买6克冰毒，“老陈”让丁某在金发酒店旁边的金发超市等，后“老陈”还是开车去，在车上二人完成交易，丁给“老陈”600元；第三次是5月26日凌晨1时许，丁某、王某在鑫水湾开了805房，后打电话给“老陈”说要购买3克冰毒，“老陈”到了鑫水湾805号，拿给丁某一小袋冰毒，丁给“老陈”300元；第四次是5月26日下午5时许，丁某打“老陈”的电话说要购买40克冰毒，“老陈”让丁某在巨凯酒店门口等，过了一会，“老陈”开车接走丁某、王某，丁某回来后告诉他，在荣达瓷砖厂路口“老陈”在车上给其三袋冰毒，其中两袋是13克，另外一袋是14克，共40克冰毒，丁拿2800元给“老陈”，“老陈”开车将丁、王送回巨凯酒店门口，上述四次购买的毒品均由他交给公安机关等事实。
3、证人丁某的证言及辨认笔录，证实2015年5月23日18时许，他电话联系陈太帮购买2克冰毒，陈让他在巨凯酒店旁金庄街路口等候，后陈太帮开一辆白色闽C×××××汽车从巨凯酒店过来叫他上车，载他绕了一圈之后停在富甲一方旁的三叉路口，将一包冰毒给他，他付了300元，并跟陈太帮说过两天要多拿一点，陈说可以，之后他将2克冰毒交给吕某；5月25日17时许，他打电话联系陈太帮购买6克冰毒，陈让他在金发超市等，他到金发超市找到陈太帮并上了闽C×××××汽车，陈太帮载他在附近逛，并在途中拿了1包冰毒给他，他付600元给陈，该冰毒后交给吕某；5月25日23时许，他打电话让陈太帮送3克冰毒到鑫水湾水疗××休闲中心805房，陈太帮将3克冰毒送到后，他付300元给陈，并跟陈讲明天可能有人要三、四十克，陈说要抓紧，其家中还有四、五十克，该3克冰毒他让王某转交给吕某；26日14时许，陈太帮打电话问他是否决定要冰毒，他说要40克，陈问钱到位没有，他说晚一点到位，之后陈太帮打电话让他到巨凯国际酒店附近路边，他和王某上了陈太帮的车后，陈开车在周边绕了一圈，并在荣达瓷砖厂的红绿灯口将冰毒交给王某，王某又拿给他，他让王某付2800元给陈太帮等事实。证人丁某经辨认，确认陈太帮即四次贩卖冰毒给其的“老陈”。
4、证人王某的证言及辨认笔录，证实2015年5月25日19时许，他到南安市官桥镇鑫水湾酒店805房找丁某，20时许，丁某打电话说“你送300元的东西过来，我在鑫水湾酒店805房间”，22时许，陈太帮到了805房，丁某从钱包内拿了300元给陈，并问陈太帮“你家里还有多少货”，陈太帮说“我家里还有五、六十个”，丁说“你明天帮我拿40个”，次日1时许，丁某将购买的冰毒让他带去交给吕某；5月26日17时许，丁某打电话向陈太帮购买冰毒后，他同丁某上了陈太帮驾驶的闽C×××××小轿车，陈太帮载他和丁某到荣达瓷砖厂红绿灯路口的地方时，拿出3袋冰毒，告诉丁某其中两包为13克，一包为14克，丁某拿2800元给陈太帮，后丁某将购买的三小袋冰毒交给吕某等事实。证人王某经辨认，确认陈太帮即二次贩毒给丁某的“老陈”。
5、证人刘某的证言及辨认笔录，证实2015年5月26日21时许，陈太帮开着闽C×××××白色东南汽车载他到金庄街的一家水果摊后被民警抓获，民警在该轿车内找到一只钱包，并在钱包里发现了三包冰毒，之前他不知道车里有冰毒，也不知道冰毒是谁的等事实。
6、证人张某乙的证言，证实她系陈太帮之妻，闽C×××××东南牌小轿车是2014年2月27日用她本人的身份证登记购买的，因她和陈太帮是经营酒生意的，平时这辆车都是她和陈太帮在使用，陈太帮被抓后，她从公安机关领走一只陈太帮使用多年的钱包等事实。
7、检查笔录、接受证据材料清单、扣押清单、称重照片、毒品指认照片、检验报告、毒品实物缴交收据，证实吕某向公安机关上缴丁某向被告人陈太帮购买的甲基苯丙胺计36.62克；2015年5月26日21时许，公安机关抓获被告人陈太帮时，在其驾驶的闽C×××××号小型轿车的驾驶座座位下发现一钱包，查扣钱包内甲基苯丙胺三包，计8.43克。
8、视频监控截图，证实公安机关调取2015年5月25日至26日巨凯酒店、鑫水湾水疗会所的监控视频，并进行截图，截图显示期间被告人陈太帮曾出现在巨凯酒店门口及附近地点，并到过鑫水湾水疗会所8楼。
9、尿液提取笔录、尿液检验笔录及现场检测报告书、照片，证实被告人陈太帮及证人刘某、丁某、王某经甲基安非他明检测，结果均呈阳性。
10、手机通话清单，证实被告人陈太帮与丁某的通话情况。
11、机动车行驶证，证实闽C×××××号小型轿车的所有人为张某乙。
12、行政处罚决定书、责令社区戒毒决定书，证实被告人陈太帮曾因吸毒，于2014年12月8日被晋江市公安局处以行政拘留五日；又因吸毒，于2015年2月8日被晋江市公安局处以行政拘留十二日，并责令社区戒毒三年。
13、归案经过，证实被告人陈太帮的归案情况。
14、被告人陈太帮的供述，供称他仅与丁某一同吸毒，未贩毒给丁。2015年5月25日晚他曾到鑫水湾水疗会所805房与丁某等人吸毒，5月26日他是代丁某购买冰毒，被抓时从车上钱包内查扣的8余克冰毒是他本人要吸食的。尾号8128的手机系他本人使用。
原判认为，被告人陈太帮以牟利为目的，多次向他人贩卖甲基苯丙胺，总净重达45.05克，其行为已构成贩卖毒品罪。根据本案的事实、情节和危害后果，结合被告人归案后的认罪悔罪表现，据此判决：一、被告人陈太帮犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年六个月，并处罚金人民币一万元。二、责令被告人陈太帮退出违法所得款人民币4000元，予以没收，上缴国库。
上诉人陈太帮诉称，其仅与丁某一同购买、吸食毒品。其辩护人提出，本案存在犯意引诱，上诉人陈太帮所贩卖毒品已被没收未流入社会，社会危害性较小，属初犯，主观恶性不大，建议对其从轻处罚。
出庭检察员提出，一审判决认定上诉人陈太帮犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确。但原判未充分考虑本案存在数量引诱、毒品大部分未流入社会、以贩养吸等量刑情节，量刑偏重，建议依法从轻改判。
经审理查明，原判认定上诉人陈太帮犯贩卖毒品罪的事实清楚，认定的证据有证人丁某、王某、吕某、张某甲拨等的证言，扣押清单、称重照片，检验鉴定报告、现场检测报告，毒品上缴收据，检查笔录、辨认笔录，手机通话清单、视频监控截图，归案经过及上诉人陈太帮的供述等。上述证据均经原审庭审举证、质证，并查证属实，可作定案依据，本院予以确认。
关于上诉人陈太帮诉称其未实施贩毒的理由。经查，证人丁某、王某、吕某等的证言能相互印证，证实上诉人陈太帮于2015年5月23日至5月26日期间，先后四次贩卖甲基苯丙胺计36.62克给丁某的事实，且有手机通话清单、视频监控截图、毒品缴交收据等证据予以佐证，证据确实、充分，故其否认实施贩毒的理由与事实不符，不予采纳。
关于上诉人陈太帮的辩护人提出本案存在犯意引诱及出庭检察员提出数量引诱的理由，经查，证人丁某证实案发前丁某即在贩毒，其曾向陈太帮购买过毒品，而事实证明陈太帮确有贩毒，而且在与丁某交易毒品中，主动告知丁其家中尚有数量大的毒品待售，在其被抓获现场仍查获部分毒品，故本案不存在犯意引诱及数量引诱的情形，辩护人及出庭检察员的上述意见不能成立，均不予采纳
本院认为，上诉人陈太帮明知是毒品仍贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人陈太帮先后四次贩卖甲基苯丙胺计45.05克，原判根据本案的事实、情节和危害后果，并结合其归案后的认罪悔罪表现，对其处刑并无不当。原判定罪准确，量刑适当。审判程序合法。上诉人陈太帮及其辩护人以及出庭检察员以原判量刑偏重等提出从轻改判的理由缺乏事实和法律依据，均不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第六十四条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈志煌
代理审判员 孙 越
代理审判员 苏中福
二〇一六年七月十四日
书 记 员 张恩华
相关法律法规：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；《中华人民共和国刑法》
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第三款走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
第七款对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。