云南省玉溪市红塔区人民法院民 事 判 决 书（2015）玉红民一初字第2270号原告叶某某，男，1956年生，汉族。委托代理人杨维志，云南世博律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被告马某甲，女，1969年生，回族。被告纳某甲，男，1967年生，回族。被告纳某乙（曾用名纳某某），男，1990年生，回族。三被告委托代理人孙文东、艾娇（实习），云南孙文东律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被告云南通海大康工贸有限公司。法定代表人：马某甲，经理。原告叶某某诉被告马某甲、纳某甲、纳某乙、云南通海大康工贸有限公司（以下简称大康工贸公司）民间借贷纠纷一案，本院于2015年12月22日受理后，依法适用简易程序，于2016年1月6日、1月11日两次公开开庭进行审理。原告叶某某的委托代理人杨维志，被告马某甲、纳某甲、纳某乙及其委托代理人孙文东，被告大康工贸公司的法定代表人马某甲到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告叶某某诉称：2013年9月3日被告马某甲向原告借款500万元，双方签订《借款合同》约定借款期限为一个月，到期未还按每日5‰支付资金占用费。被告大康工贸公司提供连带责任的保证担保，保证期限为2年。原告依约向被告马某甲发放了全部借款。因借款期限届满被告马某甲未履行还款义务，被告马某甲、纳某乙、大康工贸公司便与原告签订《抵债协议》，约定被告马某甲尚欠原告借款本金300万元及资金占用费30万元，以被告纳某乙持有云南大康型材工业有限公司股权抵偿，并在协议签订后30天内办理股权变更登记手续，如未依约办理股权变更登记手续，则被告马某甲、纳某乙、大康工贸公司应足额清偿原告借款本金及资金占用费。《抵债协议》签订后，原告多次要求被告纳某乙协助办理股权变更登记手续，但被告纳某乙至今未履行该义务，故被告马某甲、纳某乙、大康工贸公司应足额清偿原告借款本金及资金占用费。借款发生于被告马某甲、纳某甲夫妻关系存续期间，被告纳某甲同样负有清偿义务。现诉至法院请求：一、判令四被告偿�原告借款本金300万元，及至2015年11月24日的资金占用费174万元，之后的资金占用费按每月2%计算至款项清偿之日；二、本案诉讼费用由四被告承担；被告马某甲、纳某甲、纳某乙辩称，借款本金300万元无争议，但对于资金占用费有悖于双方的约定，且利息约定也超出了法律规定的范围，超过部份无效。实际借款500万元，已归200万元，剩下300万元借款和30万元的利息。对于借款本金加利息330万元，原、被告约定以被告纳某乙在云南大康型材工业有限公司的股权作抵销，《抵债协议》签订后，330万元已经通过股权抵清。被告大康工贸公司工商登记是存在的，但名存实亡。现三被告无力还款，被告纳某乙股权还在，被告仍愿以纳某乙的股权抵销借款。据此，请法庭依法支持原、被告双方股权抵债的协议，驳回原告的其他诉讼请求。被告大康工贸公司未作答辩。原告叶某某为证明自己的诉讼主张向法庭提交以下证据：一、原告的身份证复印件一份，证明原告的身份情况；二、马某甲、纳某甲的身份证复印件、被告居民户口簿复印件、大康工贸公司营业执照、组织机构代码证、工商登记信息复印件各一份，结婚证复印件二份，证明被告的主体资格及借款发生于被告马某甲、纳某甲婚姻关系存续期间；三、《借款合同》、大康工贸公司股东会决议原件各一份，证明原、被告双方对借款金额、期限、利息、还款方式、担保方式、违约责任等的约定；四、划款委托书原件、电汇凭证原件、收条原件各一份，证明原告已向被告发放全部借款；五、《抵债协议》原件一份，证明截止2013年11月24日被告马某甲尚欠原告借款本金300万元、资金占用费30万元，被告纳某乙以其持有的330万元云南大康型材工业有限公司股权抵偿，如不依约办理股权变更登记、则四被告继续履行清偿借款本金及资金占用费的义务。经庭审质证，被告马某甲、纳某甲、纳某乙除认为《借款合同》中双方对利息的约定超出法律规定合同无效及《抵债协议》证明330万元债务已经清偿外，对原告所举的其它证据的真实性、合法性、关联性均无异议。被告大康工贸公司的质证意见与被告马某甲、纳某甲、纳某乙的质证意见一致。四被告均未向法庭提交证据。本院认为，原告提交的全部五组证据均具备证据的真实性、合法性、关联性，本院予以采信。经原、被告举证、质证，本院庭审认证及原、被告在庭审中的陈述，本院认定本案事实如下：被告马某甲与被告纳某甲系夫妻，被告纳某乙系马某甲、纳某甲之子。2013年9月3日，作为乙方的被告马某甲因急需资金周转与作为甲方的原告叶某某签订《借款合同》约定，乙方向甲方借款本金500万元，期限一个月，自2013年9月3日至2013年10月2日；借款期限内的资金占用费为25万元，提前还款按每10天一个档次收取资金占用费；逾期还款乙方向甲方支付每日5‰罚息；乙方借款由被告纳某甲、被告大康工贸公司提供连带保证责任（被告大康工贸公司作为连带责任保证人经公司股东会决议通过），保证期限自本合同签订之日起两年。《借款合同》签订当天被告马某甲向原告出具了亲笔书写的收到叶某某现金500万元的收条一份。2013年9月4日，原告按被告马某甲的指示以银行汇款的方式，从原告自己在玉溪市XX银行账号为XXX的账户向被告大康工贸公司在玉溪XX支行账号为XXX的账户交付借款本金300万元，从叶萍在中国建设银行XX支行卡号�XXX的账户向被告大康工贸公司在玉溪XX支行账号为XXX的账户交付借款本金200万元。后被告马某甲于2013年9月15日向原告返还了借款本金200万元，借款期限届满，因被告马某甲未能按约向原告返还剩余借款本金并支付资金占用费，2013年11月24日，原告向被告马某甲、大康工贸公司、纳某甲催要借款未果，原告作为甲方，被告马某甲、纳某乙、大康工贸公司作为乙方签订《抵债协议》，并将签订该协议的内容告知了被告纳某甲，《抵债协议》约定，乙方马某甲向甲方借款本金500万元，到2013年11月24日止尚欠借款本金300万元，资金占用费30万元，合计330万元；乙方纳某乙自愿将其持有云南大康型材工业有限公司的330万元股权转让给甲方，用于抵偿马某甲欠甲方的借款本金及资金占用费330万元，自协议签订后30天内协助甲方办理股权变更登记手续，甲方取得云南大康型材工业有限公司《股权证》后，马某甲欠甲方的借款本息及相应资金占用费清偿完毕；如乙方纳某乙未在约定的期限内办理股权变更登记手续，或者云南大康型材工业有限公司不同意股权变更或者不予发放《股权证》的，则乙方马某甲、纳某乙、大康工贸公司则仍应以现金或者其他资产足额清偿尚欠甲方的借款本金及资金占用费。协议签订后，被告纳某乙未如约办理上述股权变更登记手续，被告马某甲、纳某乙、大康工贸公司亦未向原告返还借款本金并支付资金占用费，原告遂诉至本院，请求四被告履行还款义务。本院认为，债务应当清偿，债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。本案被告马某甲于2013年9月4日向原告借款本金500万元，于2013年9月15日返还借款本金200万元，现尚欠借款本金300万元未还，事实清楚，证据确实充分，故对原�要求被告马某甲返还借款本金300万元的诉讼请求，本院予以支持。被告纳某甲、大康工贸公司自愿为上述借款债权提供连带责任保证，保证期间内，原告与被告马某甲、纳某乙、大康工贸公司于2013年11月24日签订《抵债协议》并将协议内容告知被告纳某甲，签订《抵债协议》之日应认定为原告要求被告纳某甲、大康工贸公司承担保证责任的时间。《抵债协议》中“如乙方纳某乙未在约定的期限内办理股权变更登记手续，或者云南大康型材工业有限公司不同意股权变更或者不予发放《股权证》的，则乙方马某甲、纳某乙、大康工贸公司则仍应以现金或者其他资产足额清偿尚欠甲方的借款本金及资金占用费”属附条件的约定，现因股权未变更至原告名下，条件未成就，故不发生债权的抵销的法律后果，且依约应认定被告纳某乙自愿承担被告马某甲对原告的借款债务，即经原告同意被告纳某乙成为与被告马某甲承担连带责任的债务人，故被告纳某甲、纳某乙、大康工贸公司应对被告马某甲尚欠原告300万元的借款及利息承担连带清偿责任。本案原告与被告马某甲在《借款合同》中约定的借款期一个月内的资金占用费为25万元，借款超过一个月未还被告按每日5‰向原告支付罚息的约定及自2013年9月4日（借款之日）起至2013年11月24日止计算的借款资金占用费30万元，均超过年率利24%，超出部分，本院不予支持。被告马某甲于2013年9月4日向原告借款本金500万元，于2013年9月15日向原告返还借款本金200万元，故借款期间利息计算为：500万元×年率利24%÷365天×11天+300万元×年率利24%÷365天×17天=69698元，借款期满后尚欠300万元借款本金的逾期利息自2013年10月3日起按年率利24%计算至款项还清之日止。综上，依照《中华人民共和国合�法》第八十四条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条第二款，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条、《关于适用若干问题的解释》第三十四条第二款、第四十二条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、第三十条之规定判决如下：一、由被告马某甲、纳某甲、纳某乙、云南通海大康工贸有限公司于本判决生效之日起十五日内连带返还原告叶某某借款本金300万元并支付借款利息69698元及逾期利息（借款本金300万元的逾期利息自2013年10月3日起按年率利24%计算至款项还清之日止）；二、被告纳某甲、大康工贸公司承担保证责任后，有权向被告马某甲追偿。案件受理费44720元，减半收取22360元，由原告叶某某负担7880元，被告马某甲、纳某甲、纳某乙、云南通海大康工贸有限公司负担14480元。如果未按照本判决指定的期限履行上述给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或诉讼代表人的人数提出副本，上诉于云南省玉溪市中级人民法院。审判员  段杨春二〇一六年一月二十五日书记员  李 香