广西壮族自治区平果县人民法院民 事 判 决 书（2017）桂1023民初945号原告：马丹，男，1974年8月10日出生，壮族，平果县XXXXX职工，住广西平果县马头镇朝阳。委托诉讼代理人：方孔专，平果县法律服务所法律服务工作者。被告：陆付新，男，1969年10月20日出生，壮族，个体户，住广西平果县马头镇新兴路。被告：陆群英，女，1968年10月17日出生，壮族，居民，住广西平果县马头镇新兴路。被告：陆贵献，男，1990年1月26日出生，壮族，自由职业，住广西平果县马头镇新兴路。被告：陆丹，女，1992年5月14日出生，壮族，自由职业，住广西平果县马头镇新兴路。第三人：陆贵广，男，1974年8月26日出生，壮族，自由职业，住广西平果县马头镇朝阳街。被告陆付新、陆群英、陆贵献、陆丹及第三人陆贵广共同委托诉讼代理人：张飙，北京大成（南宁）律师事务所律师。原告马丹与被告陆付新、陆群英、陆贵献、陆丹民间借贷纠纷一案，本院于2017年6月2日立案后，依法适用普通程序，组成合议庭，于同年8月15日公开开庭进行了审理。原告、被告陆付新、陆群英、陆贵献、陆丹共同委托诉讼代理人张飙到庭参加诉讼。因案外人陆贵广与本案的处理结果可能存在法律上的利害关系，本院依法追加陆贵广为第三人参加诉讼，于2017年11月17日公开开庭审理了本案。原告、被告陆付新、陆群英、陆贵献、陆丹、第三人共同委托诉讼代理人张飙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告马丹向本院提出诉讼请求：1、被告陆付新、陆群英、陆贵献、陆丹共同偿还原告借款本金31.5万元及违约金（从2015年5月5日起至偿还借款之日止，按日200元计付）；2、本案诉讼费由被告负担。事实和理由：2015年2月初，原告同学黄秀全找到原告，说其朋友被告陆付新生意资金周转困难，想向原告借款60万元，愿用房产作抵押。原告同意后，于2月4日与被告陆付新、陆群英、陆贵献、陆丹签订房屋抵押借款合同书（以下简称借款合同），黄秀全作为担保人签字，约定借期从2015年2月4日至2015年5月4日止，被告用城龙路一处房产和新兴街一处房产作为抵押担保，如违约的，被告则按日支付200元违约金。原告随后将借款60万元转账给被告陆付新。至今，被告只偿还借款28.5万元，尚欠31.5万元未还，已构成违约。黄秀全的担保期限已过，原告放弃对其诉请。为了维护自身合法权益，原告特诉至法院，请求支持原告的全部诉请。原告为了证明其诉讼主张，向本院提交以下证据：1、《银行转账业务凭证》（原件）三份；2、《房屋抵押借款合同书》（原件）一份。被告陆付新、陆群英、陆贵献、陆丹共同辩称，1、四被告向原告借款60万元是事实，被告陆付新已偿还28.5万元，还委托第三人陆贵广分期偿还借款27.4万元，目前仅欠借款4.1万元，故原告主张欠款31.5万元没有事实依据。2、原、被告签订了借款合同，但没有到房管部门办理抵押登记，该合同依法不具有法律效力，因此，原告要求支付违约金没有法律依据。请法院依法判决。被告陆付新、陆群英、陆贵献、陆丹为了支持其答辩事由，向本院提交以下证据：1、《银行转账业务凭证》（复印件）一份；2、《建设银行个人交易明细》（原件，6页）一份；3、《活期存款历史明细》（原件，2页）一份；4、《证明》（原件）一份。第三人陆贵广述称，2015年2月，被告陆付新向原告借款60万元，将其中35万元转给我。后来，我受其委托，替他偿还原告借款27.4万元，其中银行转账共计22.6万元，2015年2月9日支付现金4.8万元，但没有原告出具的收据。2015年12月4日，我向原告借款22.5万元，借款时间发生在还款27.4万元之后，从常理判断，这笔还款与我和原告的借贷关系无关。请法院查明事实，驳回原告的诉请。第三人陆贵广没有向本院提交证据。原告马丹对第三人的陈述辩称，2015年2月，我经黄秀全介绍认识第三人，过后其以生意资金周转困难为由4次向我借了现金35万元，双方约定了借期和利息。同年3月起至9月，第三人分7次转账还款22.6万元，尚欠22.9万元。经双方协商，第三人于12月4日重新签订借款借据，借款本金减为22.5万元，原先的借条就还给他。我不知道被告委托第三人还款的事情，只收到第三人转账22.6万元，并没有收到其支付现金4.8万元，第三人还款22.6万元与本案无关。原告为了支持其主张事由，向本院提交以下证据（证据序号顺延）：3、《借款借据》（复印件）一份。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据即原告的证据1、2和被告的证据1，本院经审查后对其证明力予以确认，并在卷佐证，应作为认定本案事实的依据。对当事人有争议的证据和事实，本院经审查后分析和认定如下：1、原告的证据3：第三人于2015年12月4日出具的借款借据内容不能与原告的陈述相互印证，亦与本案待证事实无关联性，故本院对证据3的证明力不予确认。2、被告的证据2、3、4：中国建设银行股份有限公司平果广场支行的活期个人交易明细表与广西平果农村合作银行新兴支行的活期存款历史明细表之间能相互印证，亦能与原告的陈述和证据1，以及证据4相印证，证明了被告将60万元借款中的35万元汇给第三人，第三人分期将款项22.6万元汇给原告的事实，故本院对证据2、3、4的证明力予以确认，可作为认定案件事实的依据。3、第三人是否于2015年2月9日向原告支付现金4.8万元：被告提交了一份活期个人交易明细表，拟证明第三人于2015年2月9日向原告支付现金4.8万元用于还债，但该明细表中2015年2月9日“对方账号”、“对方户名”栏里原为空格，后来其自行用笔注明“现金支付”、“马丹”字样，因无借据等证据佐证，故本院对该事实主张不予采信。4、第三人汇给原告的款项22.6万元是用于偿还原、被告之间的借款，还是偿还原告与第三人之间的借款：被告陆付新将借款60万元中的35万元汇给第三人，第三人随后直接向原告还款22.6万元，还款时间是在第三人向原告借款之前，况且原告未能提交证据证明其与第三人在上述还款期间存在民间借贷关系或者是经济上往来的款项，故本院采信第三人代替被告向原告偿还借款22.6万元的事实。根据当事人陈述和经审查确认的证据，以及庭审笔录，本院认定本案事实如下：2015年2月初，原告马丹经其同学黄秀全介绍后认识被告陆付新，俩人成为朋友关系。同月4日，原告与黄秀全、被告陆付新、陆群英、陆贵献、陆丹协商后签订一份《房屋抵押借款合同书》，约定：“抵押人（甲方）：陆付新、陆群英、陆贵献、陆丹，抵押权人（乙方）：马丹，担保人：黄秀全。甲乙双方经协商一致，就甲方向乙方借款一事特签订本房屋抵押借款合同以作担保，具体内容如下：第一条、抵押财产：1、甲方所有的位于平果县马头镇城龙路（那凹处）一处房产（双门面，五层半。建设工程规划许可证号：2002第0126号；建设用地规划许可证号：2002第0126号；土地使用权证号：平集用（2003）字第1146号）；2、甲方所有的位于平果县新兴街（商业局院内）一处房产（单门面，四层半。土地使用权证号：平国用（2006）第1341号）。第二条、抵押担保范围：本合同担保范围限于主合同项下甲方向乙方借款总额人民币陆拾万元整。第三条、抵押担保期限：2015年2月4日至2015年5月4日。第六条、如果甲方到期不能全额偿还借款，则从逾期之日起，除按月息外，对未偿还部分额外加收200元每天的违约金。”同月5日、6日、9日，原告通过广西平果农村合作银行分别将借款20万元、30万元、10万元共计60万元转账汇入被告陆付新的银行账户。双方至今没有到有关部门为上述两处房地产办理抵押登记。2015年2月6日、11日，被告陆付新通过银行分别将上述借款25万元、10万元共计35万元转账汇入第三人陆贵广的银行账户。2015年3月4日、4月10日、5月28、29日、6月6日、12日，第三人通过银行分别将被告的借款4.8万元、4.8万元、3万元、2万元、2万元、1万元共计17.6万元转账汇入原告的银行账户。2015年7月3日，被告陆群英通过银行将借款28.5万元转账汇入原告的银行账户。2015年9月1日，第三人通过银行将被告的借款5万元转账汇入原告的银行账户。在2015年2月4日起至同年9月1日期间，被告偿还原告借款共计51.1万元。自2015年9月2日起至2017年6月1日止，原告多次催款，被告推托不还。2017年6月2日，原告向本院起诉。本院认为，原告与黄秀全、被告签订的房屋抵押借款合同书是三方当事人的真实意思表示，其内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，原、被告之间形成了合法的民间借贷关系，应受法律保护。双方应当按照合同的约定严格履行各自的义务。本案中，原、被告没有到房管部门办理房地产抵押登记，依照《中华人民共和国物权法》第十五条“当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。”的规定，借款合同不因未办理房地产抵押登记而失去效力，故被告关于抵押物没有办理抵押登记，借款合同无法律效力的抗辩意见不能成立，本院不予采纳。原告在借款期限届满后催告还款，被告应履行偿还全部借款的义务，然其拒不偿还的行为已构成违约，应当承担相应的违约责任。第三人代替被告向原告偿还借款22.6万元，被告自行偿还原告借款28.5万元，合计51.1万元。根据被告逾期还款28.5万元，原告要求以余下的31.5万元为本金计算违约金的交易习惯，视为原告认可被告所偿还的51.1万元均为借款本金，故被告实际尚欠本金应为8.9万元。原告主张第三人偿还的借款22.6万元是其与第三人之间的借款，却没有举出相关证据予以证实，应承担举证不能的法律后果，本院对该主张不予采信。第三人述称2015年2月9日向原告支付现金4.8万元，未能提交相关证据予以证实，本院不予采纳。因此，原告要求被告偿还借款本金31.5万元，理由不充分，本院支持偿还本金8.9万元，对于超过部分不予支持。原、被告约定了逾期利息和违约金，被告分期偿还借款，截止2015年7月2日尚欠本金42.4万元，到8月31日止尚欠本金13.9万元，至2017年6月1日止尚欠本金8.9万元。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”的规定，原告主张违约金以本金31.5万元为基数，从2015年5月5日起至还清借款时止，按每日200元计付，理由不够充分，本院对违约金以本金31.5万元为基数，每日200元，从2015年5月5日起至同年7月2日止的违约金1.18万元予以支持，对违约金以本金13.9万元为基数，按年利率24%，从2015年7月3日起至同年8月31日止予以支持，对违约金以本金8.9万元为基数，按年利率24%，从2015年9月1日起至偿清本息时止予以支持，对于超过部分不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零六条第一款、第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院适用的解释》第九十条第一款规定，判决如下：被告陆付新、陆群英、陆贵献、陆丹应共同归还原告马丹借款本金人民币8.9万元及违约金（1、从2015年5月5日起至同年7月2日止的违约金1.18万元；2、违约金以本金13.9万元为基数，按年利率24%，从2015年7月3日起至同年8月31日止；3、违约金以本金8.9万元为基数，按年利率24%，从2015年9月1日起至实际清偿之日止）。上述金钱给付义务，义务人应于本案判决生效之日起五日内履行完毕，逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6026元，由原告马丹负担4210元，被告陆付新、陆群英、陆贵献、陆丹共同负担1806元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于百色市中级人民法院，并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉费（数额视当事人提出的上诉请求数额确定。收款单位：待结算财政款项——法院诉讼费专户，账号：6XXXXXXXXXXXX7，开户行：XXXXX银行百色分行营业部），逾期不交的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。审 判 长  黄海锋人民陪审员  韦群香人民陪审员  苏瑞忠二〇一七年十一月三十日书 记 员  黎秋洁