辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）辽08民终2052号上诉人（原审被告）中华联合财产保险股份有限公司营口中心支公司，住所地营口市站前区�负责人张作玉，总经理。委托诉讼代理人王建文，系辽宁昌赢律师事务所律师。被上诉人（原审原告）胡兴华，男，1981年6月16日出生，住大石桥市。委托诉讼代理人刘春雷，系辽宁久和律师事务所律师。被上诉人（原审被告）高刚，男，1972年11月28日出生，住大石桥市。委托诉讼代理人刘微（系高刚妻子），1973年11月2日出生，住址同上。被上诉人（原审被告）梁国玉，男，1978年4月21日出生，汉族，车主，住大石桥市。被上诉人（原审被告）大石桥市万泰隆商贸货运有限公司，住所地大石桥市。法定代表人刘建忠，系该公司经理。上诉人中华联合财产保险股份有限公司营口中心支公司与被上诉人胡兴华、高刚、梁国玉、大石桥市万泰隆商贸货运有限公司因机动�交通事故责任纠纷一案，不服辽宁省大石桥市人民法院（2014）大博民初字第00281号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人中华联合财产保险股份有限公司营口中心支公司的委托诉讼诉讼代理人王建文，被上诉人胡兴华的委托诉讼代理人刘春雷，被上诉人高刚的委托诉讼代理人刘微到庭参加诉讼。被上诉人梁国玉、大石桥市万泰隆商贸货运有限公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。上诉人中国人寿保险股份有限公司营口分公司上诉请求：1、撤销大石桥市人民法院(2014)大博民初字第00281号民事判决书，判令上诉人公司不承担误工费22810元(即45621.77元的50％)及不承担精神损害抚慰金10000元；2、二审诉讼费用、鉴定费用依法承担。事实和理由：一、一审法院认定上诉人公司承�被上诉人胡兴华的精神损害抚慰金10000元是错误的。l、根据被上诉人高刚与上诉人公司签订的第三者责任保险合同，第七条第二款约定，保险人对精神损害不负赔偿。因赔偿被上诉人胡兴华及其他伤者，标的车的交强险限额已全部用尽，故不应由上诉人在三者险项下承担精神损害抚慰金。2、即使由上诉人公司承担精神损害抚慰金，应按照事故同等责认比例，由上诉人承担责任范围内的赔偿义务。二、一审法院认定被上诉人胡兴华的误工损失367天×124.3l元共计45621.77元的50％是错误的。1、一审法院酌定胡兴华每次病发后休息90日，并无事实和法律依据。交通事故发生在2011年10月27日(住院30天)，但其再次发病住院发生于2013年8月5日(住院2天)、2013年10月20日(住院2天)、2013年11月10日(住院2天)、2015年1月8日(住院1天)。胡兴华2013年再次发病每次间隔并不超过90日，三次发病期间�计才90天，并且其2014整年未发病。2、胡兴华出具的误工证明系2009年11月至2011年10月在企业任职，其并未举证2013年8月5日发病以后的误工损失情况。胡兴华每次发病期也较短，完全具备劳动能力并获得报酬。故不应支持其再次发病的误工损失。被上诉人胡兴华辩称，原审法院判决给付被上诉人精神损失费正确。交强险限额已经用尽，赔偿款我们没有收到，误工时间和标准，一审法院已经认定工资为8000元，考虑到实际判决相当于3600元，远低于工资。发病的时间并非当年发病，后果不严重就没去医院。被上诉人高刚答辩称，车卖给梁国玉了与我无关。被上诉人梁国玉、大石桥市万泰隆商贸货运有限公司未答辩。被上诉人胡兴华向一审法院起诉请求:1、高刚、梁国玉立即给付原告医药费、误工费、护理费、伙食补助费、交通费、精神抚慰金等共计3万元；2、高刚、梁国玉、大石桥市万泰隆运输有限公司赔偿残疾赔偿金（具体数额待评残后确定）；3、第四被告在承包责任范围内给予赔偿；4、被告承担本案的诉讼费。一审法院认定事实，2011年10月27日9时30分，原告驾驶辽Hxx**号捷达牌小型轿车，在沈大高速第二车道行驶至177公里处时，准备在团山收费站下道，向右并道的时候与在第四车道行驶，由李吉驾驶的第二被告所有的辽Hx**号解放牌重型厢式货车相撞，本起事故造成原告、史庆彪、刘元元、史晓明受伤，两车辆损害的后果。营口市公安局交通警察支队道路交通事故认定书认定驾驶人胡兴华没有按规定变更车道，违反《道路交通安全法实施条例》第四十四条第二款，第七十九条第二款的规定；李吉没有确保安全驾驶，违反《道路交通安全法》第二十二条第一款的规定，史庆彪、�元元、史晓明是乘车人，无违法行为。根据《中华人民共和国道路交通安全实施条例》第九十一条和《交通事故处理程序规定》第四十六条的规定，胡兴华、李吉负本起事故的同等责任，史庆彪、刘元元、史晓明无责任。原告受伤后被送至大石桥市中心医院住院治疗50天，诊断为脑部挫伤、脑内血肿、头面部软组织挫伤。原告分别于2013年8月5日、2013年10月20日、2013年11月10日、2015年1月8日因突发抽搐被送至大石桥市中心医院入院治疗，均被诊断为XX，合计住院7天，住院伙食补助费350.00元。原告曾到中国人民解放军医院门诊进行脑部检查、营口市精神病医院进行智力测验、中国医科大学附属第一医院神经内科进行相关检查。原告提供的住院费收据及其他医疗费收据，合计花销1,655.22元。原告的伤情经沈阳医学院法医司法鉴定所于2015年3月10日鉴定为：胡兴华脑外伤后XX的�残程度为七级。原告支付鉴定费880.00元。因第四被告申请对原告的XX病症与交通事故的参与度进行鉴定，经本院委托营口经济技术开发区中心医院法医司法鉴定所鉴定为：胡兴华的XX病与交通事故的参与度为100%。原告垫付鉴定费1,200.00元。原告住院期间由其妻子闫某护理。原告于2009年11月至2011年10月在营口赤焱耐火材料有限公司担任工程部工程技术负责人月薪8,000.00元，其称于2013年8月5日第一次XX发生之后就再未参加工作，但未向本院提供相关医嘱或其他能够证明其无能力参与劳动的相关证据。第二被告所有的辽Hx**号解放牌重型厢式货车在第四被告处投保了交强险和保险金额为20万元的第三者责任险，交通事故发生在保险期间内。事故发生后，保险公司于2012年12月份已经对交通事故造成的相关人员的损失进行了赔付，交强险赔付了122,000.00元，商业险赔付了54,904.38元，均打入以第一被告名义开办的银行卡中；其中赔付原告医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费各项合计26494.06元，原告为第四被告出具证明，同意将保险理赔款打入第一被告的银行卡内。另查，原告提供了四张于2014年9月22日进行内科门诊检查的医疗费收据，与本案无关联性。一审法院认为，本起交通事故的发生，系原告没有按规定变更车道和第二被告所雇佣的司机李吉没有确保安全驾驶共同过错所致，胡兴华、李吉负本起事故的同等责任。故本院对营口市公安局交通警察支队道路交通事故认定书予以采信。因李吉为第二被告所雇佣的司机，故原告所受的经济损失，由第二被告承担50%赔偿责任，另50%的赔偿责任由原告自负。因第二被告所有的车辆在第四被告处投保了保险金额为20万元的第三者责任险，且事故发生在保险期间内故第四被告在�第三者责任险剩余保险限额内对第二被告应承担的赔偿数额进行赔付。因第四被告已于2012年对事故造成的伤者及车辆损失进行了赔付，其中已对原告在事发后于2011年10月27日入院治疗50天产生的各项损失进行了赔偿，故对原告诉请的该期间的误工费、护理费、住院伙食补助费，本院不予支持。原告主张依照其2009年11月份至2011年10月份在营口赤焱耐火材料有限公司工作期间月工资8,000.00元的标准计算误工费，且原告称其于2013年8月5日后再未参加工作，但原告未提供相关医嘱或其他有效证据证明其因XX病情无能力参加工作，因原告为制造业工人，应按照2014年度制造业职工平均工资每天124.31元的标准计算误工费；原告主张的误工天数为1229天，第二、四被告认为其主张的误工时间过长，原告分别于2013年8月5日、2013年10月20日、2013年11月10日、2015年1月8日因突发抽搐被送至大石桥市中心医院入院治疗，合计住院7天，结合原告的伤残等级为七级，本院酌定原告每次并发后休息90日，原告误工天数367天为宜，即原告误工费为45,621.77元。原告住院期间由其妻子闫某护理，其未提供2013年至2015年期间的工资收入证明，护工费参照2014年居民服务业标准每天95.88元计算为宜，误工费为671.16元。原告经鉴定为七级伤残，且其为城镇居民，其伤残赔偿金为204,624.00元。原告主张精神抚慰金15,000.00元的诉讼请求，第二、四被告认为过高，因原告交通事故受伤后，出现XX病症，且该病症与本次交通事故的参与度为100%，身体受到严重伤害，使其遭受的精神痛苦比较严重，但因原告自身存在一定过错，故本院支持10,000.00元为宜。原告主张交通费1,863.00元，第二、四被告认为过高且其中有的并非原告一人花销，结合原告提供的交通费收据中有两张出租车费收据合计高达1,000.00余元，超出正常可能的花销数额，故本院酌定800.00元为宜。原告主张在沈阳检查花销住宿费400.00元，为客观实际发生，本院予以支持。原告因第四被告提出对XX病症与交通事故的参与对进行鉴定花销鉴定费1,200.00元，因鉴定结论为参与度100%，故该鉴定费应由第四被告承担。综上，原告的各项经济损失：医疗费1,655.22元、误工费45,621.77元、护理费671.16元、住院伙食补助费350.00元、交通费800.00元、住宿费400.00元、伤残赔偿金204,624.00元，合计254,122.15元，第二被告应承担50%，即127,061.08元，再加上原告精神损害抚慰金10,000.00元，第二被告应承担137,061.08元，由第四被告在其剩余保险限额内赔付予以赔付；其余部分由原告负担。第一次鉴定费880.00元，由第二被告负担。第二次鉴定费1,200.00元，由第四被告负担。判决：一、限被告中华联合财产保险股份有限公司营口中心支公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告胡兴华经济损失137,061.08元。二、如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。三、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费3,040.00元，由被告梁国玉负担；鉴定费880.00元,由被告梁国玉负担；鉴定费1,200.00元,由被告中华联合财产保险股份有限公司营口中心支公司负担。本院二审期间，当事人未提交新证据。二审查明的事实与原审认定的事实相一致。本院认为,原审法院根据事故责任酌定精神抚慰金10000元适当。《最高人民法院》第二十条规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一日。原审法院结合案情，酌定误工时间并无不妥。故上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费600元，由上诉人负担。本判决为终审判决。审 判 长  盖世非代理审判员  鲍世帅代理审判员  徐 丹二〇一六年九月九日书 记 员  那晓梅