河南省许昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
河南省许昌市中级人民法院
民事判决书
（2017）豫10民终591号
上诉人（一审原告）：刘冰冰，男，1987年8月7日出生，汉族，住河南省平顶山市湛河区
委托代理人：杨迎辉，河南首位律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）：黄洋铜业有限公司，住河南省襄城县黄洋工业区。
法定代表人：黄海。任该公司总经理。
委托代理人：康芝银，男，1951年2月20日出生，汉族，住河南省襄城县。
上诉人刘冰冰因与被上诉人黄洋铜业有限公司建筑工程施工合同纠纷一案，不服襄城县人民法院（2016）豫1025民初2069号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人刘冰冰及其委托代理人杨迎辉，被上诉人黄洋铜业有限公司的委托代理人康芝银到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人刘冰冰上诉称，一审判决认为上诉人没有提供证据证明已经向被上诉人提交竣工结算书及完整的竣工结算资料，以此判决驳回上诉人的诉讼请求，无视事实。本案不存在上诉人没有提交竣工验收的问题，施工结束后，上诉人多次找被上诉人要求竣工结算，被上诉人一直以种种理由推脱，拒不验收和付款，无奈上诉人才起诉至法院。综上，请求二审法院撤销一审判决，依法改判或发回重审。
被上诉人黄洋铜业有限公司辩称，上诉人的上诉理由不能成立，此工程无验收条件导致无法验收，我们在一审中向法庭提供了工程质量书，从工程质量书可看出已经严重影响篮球场的正常使用，足球场地基不扎实，杂草丛生，排水不畅，根本不能正常使用，香樟树成活不到50%，樱花树只成活了3棵，其他树木多处死亡，根据以上情况，上诉方的工程根本不符合验收条件，当时的合同仅仅只有一个印章没有任何人的签字，所以价格也可能是上诉方自己写的价格，根本没有协商继续付款，根据以上的情况，我认为上诉人是不符合起诉主体资格的，同时我们认为上诉方严重影响了我们的生活居住，故原审法院认定事实清楚，适用法律正确，证据确实充分，要求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。
上诉人刘冰冰在一审中的诉讼请求为：要求被告支付施工款263574元、违约金26357元，共计289931元。诉讼费由被告承担。
一审法院经审理查明，2015年3月10日，原告刘冰冰与被告黄洋铜业签订黄洋铜业休闲运动广场绿化及配套工程施工合同。约定工期为2015年3月10日至2015年5月10日，工程预算总价款为58万元。合同载明：“黄洋铜业休闲运动广场绿化及配套工程施工合同……第五条：工程质量及验收标准……3、苗木成活率达到95%以上。4、工程完工后，乙方应通知甲方进行验收。双方现场检查工作质量，质量合格，即由甲方签收。第六条：工程价款及结算、付款方式1、工程预算总价款为人民币580000.00元（大写伍拾捌万元整）。2、结算方式：（1）甲方应在预定开工日期前10个工作日内，向乙方预付工程预算总价款的30%；（2）甲方应在乙方材料、工人进场以及提交开工报告后5日内向乙方支付工程预算总价款的30%；（3）甲乙双方办理竣工验收和结算手续后的10个工作日内，甲方向乙方加付至工程结算总款额的90%。（4）工程结算总款额的10%作为质量保证金及保养金，甲方应在保养期期满后15个工作日内会同乙方现场复检并办理保养终结手续，甲方按合同约定扣除保养期内应由乙方支付的各类款项和违约金后向乙方结清……第七条：保养期1、苗木保养期为12个月，从本工程施工完成合同约定的全部验收之日起计。2、保养期内，凡因乙方施工造成的质量问题，乙方接甲方通知之日起5日内，应无条件予以保养，苗木不成活的应及时更换。否则，甲方有权另派施工队伍施工、保养，一切费用在保养金内扣除，超过保养金的部分，甲方有权向乙方追偿……第九条：违约责任任何一方未按合同约定履行义务即构成违约，违约方须向守约方支付合同总价款10%的违约金……甲方：黄洋铜业有限公司（加盖公司印章）乙方：刘冰冰（签名）2015.3.10。原告提供主要材料价格表经核算总金额为604452元，由被告黄洋铜业盖章确认。后应被告黄洋铜业要求，原告对增量部分进行施工，后经原告核算，增量部分总金额为229968元。被告黄洋铜业已支付工程款440000元。2016年7月28日，原告诉至该院，要求被告支付施工款263574元、违约金26357元，共计289931元。诉讼费由被告承担。
另查明，苗木于种植后存在死亡现象，被告要求原告对死亡树木进行补种，原告未履行补种、保养义务。原、被告因苗木保养问题未达成一致意见未对该工程进行竣工验收。
一审法院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原被告在合同中明确约定原告应在工程竣工验收后一周内向被告提交竣工结算书及完整的竣工结算资料，现原告未提供证据证明其向被告提交了竣工结算资料，该工程现未进行竣工验收，合同约定苗木保养期12个月自工程施工完成合同约定的全部验收之日起计，故该院认为苗木保养期尚未超过，而根据被告提交的证据证明苗木存在死亡现象，原告在苗木保养期内拒绝保养，原告已违反合同义务。故原告要求被告按照合同约定支付剩余工程款的诉讼请求不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告刘冰冰的诉讼请求。案件受理费6050元，由原告刘冰冰负担。
当事人围绕争议焦点提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。
上诉人刘冰冰在二审中出示的证据有：1、竣工验收申请报告一份；2、主要工程完成结果对比表一份；3、快递查询单一份。证明：催收被上诉人对于工程进行竣工验收，证明被上诉人已经收到我们的律师函以及竣工验收报告。
被上诉人进行质证：对该分证据不予认可，这是律师的文字游戏。
本院经审查认为，上诉人提供的证据不能实现上诉人的证明目的，本院不予采信。
根据各方的诉辩意见，本院归纳本案的审理焦点为：上诉人是否严格按照合同履行了自己的合同义务。
二审查明的事实与一审一致。
本院认为，合同双方应按照合同严格履行各自的义务，本案上诉人与被上诉人在合同中明确约定苗木保养期12个月自工程施工完成合同约定的全部验收之日起计，而苗木在保养期内存在死亡现象，上诉人在苗木保养期内拒绝保养，已违反合同义务。因此上诉人的上诉主张不成立，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，程序合法，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费6050元，由上诉人负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李延波
审 判 员 秦东亮
代理审判员 李柯远
二〇一七年三月七日
书 记 员 李 洋
执行催告通知书
履行义务人：
你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。
如果不履行，你将承担如下法律责任。
1、增加执行成本，未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。
2、消费行为受限，买房置业，旅游度假，坐飞机，高铁，住宾馆，上夜总会、出境等，给与严格查控及限制。
3、经商立项不便，在国有土地，林地使用，占有，企业认证，年检，申请补贴性资金和社会保障资金，享受优惠性政策等方面，予以限制。
4、就业就学受阻，限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员，登记为事业单位法定代表人，担任国有企业法定代表人，董事，监事，限制子女就读高收费私立学校。
5、限制评先受奖，不得评为道德模范，已获得道德模范的撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。
6、控制资金财产，查封，扣押，冻结，划拨，变价，扣留，提取，拍卖，变卖可供执行的存款，债券，股票，基金，收入及财产。
7、追回债权抵债，对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保，与他人共有，第三人占有的财产。
8、拘传拘留罚款，对你无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。
9、刑事自诉追究，申请执行人对拒不执行判决、裁定，侵犯其人身、财产权利的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。
10、刑事责任承担，有能力而拒不执行法院判决，裁定，情节严重的，处以七年以下有期徒刑，拘役（一月以上六个月以下）或罚金。
邮编：461000
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