甘肃省酒泉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）酒民二终字第59号
上诉人（原审原告）方德军。
委托代理人陆宗臣，甘肃竭诚律师事务所律师。
委托代理人李菊萍，系方德军妻子。
被上诉人（原审被告）何天国。
上诉人方德军因与被上诉人何天国合伙协议纠纷一案，不服金塔县人民法院（2011）金民一初字第206-1号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，上诉人方德军的委托代理人陆宗臣、李菊萍，被上诉人何天国均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原审查明，2010�6月，原、被告合伙（双方未签订合伙协议）从泽瑞汽贸公司购买“东方大力神”货车一辆。车牌号甘F-179**。车辆总价款43.66万元。以被告何天国房产一处抵押按揭贷款22万元。首付交现21.66元。首付交纳购车的现金中，原告方德军出资15.66元，被告何天国出资6万元。车辆购回后第一个月由何天国经营。经营期间偿还按揭贷款10238元。之后车辆由方德军经营8个月，偿还按揭贷款8.5元，给何天国分得利润1.2万元。期间因未按时偿还贷款，何天国为此支付滞纳金1550元。2011年4月何天国按泽瑞汽贸公司要求电话通知方德军将车开回更换定位导航仪。原告方德军便从新疆将车开至酒泉。在更换定位导航仪期间，何天国将车辆大修，共计支付修理费42333.34元，并支付更换定位导航仪费用4800元。何天国经泽瑞汽贸公司同意将车以24万元价格卖给胡国云。胡国云向何天国支付现金19万元。何天国用其中的12.53元偿还了按揭贷款，还清了按揭购车款。原告方德军知情后便从胡国云处将车挡扣。胡国云起诉法院，经调解达成协议，方德军将车辆返还给胡国云。胡国云将剩余购车款5万元交法院保全。从车辆购买到出售原告方德军共支出购车款等费用251838元。其中首付出资15.66万元，偿还按揭贷款95238元。被告何天国从车辆购买到出售支出购车款及各类费用233983.34元，其中支付修理费42333.34元，更换导航仪费用4800元，偿还按揭贷款12.53元，首付出资6万元，交滞纳金1550元。何天国收入的售车款19万元，除已支付的贷款、修理费、更换定位导航仪费、滞纳金等费用，尚余16016.66元。原审法院保全售车款5万元。
原告方德军向法庭提供以下证据：1、原审中方德军的委托律师向被告何天国调查时的谈话笔录一份，以证实双方合伙出资购车的情况，经质证被告何天国对该证据无异议。2、金塔县人民法院2011年6月5日作出（2011）金民二初字第79号民事调解书一份，以证实被告私自出售车辆的事实及价款。经质证被告何天国对该证据的真实性无异议，但认为不能证实其私自售车、售车是经原告同意的。
被告何天国向法庭提供了以下证据：1、修理费发票两张，金额42333.34元，以证实修车支付的费用。原告对其票据的真实性不持异议，但认为不能证实被告支付42333.34元的事实；2、酒泉物流责任公司出具的证明一份，以证实该公司替被告交纳1550元滞纳金的事实，经质证原告认为自己经营期间，能按时偿还贷款不存在这一情况；3、2011年4月20日，酒泉亚晋物流责任公司出具的更换GPS定位导航仪证明一份，以证实花费4800元，经质证原告认为是否更换导航仪的事实和价格不能确定；4、2011年4月6日、4月18日被告给按揭公司打款10250元凭据2份�经质证原告对该证据无异议。
原审对证据分析如下：原告方德军提供的谈话笔录证实双方合伙出资购车的情况，被告无异议，应作为本案定案依据；原告提供的（2011）金民二初字第79号调解书，证实被告售车经过、价款等事实，来源合法、内容真实，且与本案有关联性，应作为定案依据；被告何天国提供的金额42333.34元修理费发票、更换导航仪4800元证明、交滞纳金1550元证明，原告提出异议，但方德军未提供出足以推翻上述证据的反证，故可以作为本案的定案依据。被告提供的打款凭证证实偿还按揭贷款10250元，原告不持异议，应作为定案证据。
原审法院认为，原、被告双方合伙出资，并以被告何天国房产抵押按揭贷款购买货车经营。合伙关系成立，合伙经营未订立书面协议，合伙事务管理缺失，相互无法有效监督。造成合伙经营的盈利、亏损无法计算和认定，对此双方均有责任。对本案只能在现有证据证实的基本事实的基础上，根据《中华人民共和国民法通则》第三十条、《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第四十七条的规定作出综合认定和处置。根据现有证据证实，现双方合伙期间的待分配收入只有法院保全的5万元售车款和何天国持有的剩余售车款16016.60元，合计66016.60元。原、被告合伙期间，盈利亏损双方虽各执一词，但均未提供出证据，所以无法计算和认定。因此，对现在待分配的收入66016.60元按照出资比例予以分配。根据《中华人民共和国民法通则》第三十条、《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第四十七条之规定，经原审法院审判委员会讨论决定，判决：一、合伙期间的待分配款66016.60元，方德军分配47723.44元，何天国分配18293.22元（扣减16016.66元售车款，实领2276.56元）；二、驳回原告方德军的其他诉讼请求。案件受理费4924元，原告方德军承担3559.56元，被告何天国承担1364.44元。
宣判后，方德军不服上诉称：上诉人与何天国合伙购买车辆后，除何天国经营一个月之外，一直由上诉人经营，每月由上诉人向酒泉市泽瑞汽车公司偿还贷款10238元。2011年4月，当上诉人随车辆在新疆干活时，因为接到酒泉市泽瑞公司通知需到该公司更换定位导航仪，上诉人遂将车辆开回由该公司更换。不料何天国趁上诉人不在之际，将该车辆从泽瑞公司开出后私自低价卖给了胡国云。后胡国云向金塔县人民法院起诉上诉人，要求确认该车辆为其所有，金塔县人民法院作出民事调解书，认定涉案车辆是共有财产，胡国云为善意第三人，车辆为胡国云所有。该调解书现已生效。上诉人起诉被上诉人要求赔偿，一审作出判决后，�诉人不服提起上诉，经中院发回重审后，金塔县人民法院又作出判决。上诉人认为，一审判决严重损害了上诉人的合法权益，认定事实混乱，说理错误，对被上诉人私自处置合伙财产的过错行为完全没有评价。对证据的认定错误，判决结果显失公平，审理程序违法。请求二审法院撤销原审判决由被告支付给原告的47723.44元，将本案发还重审或依法改判，本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。
何天国答辩称：原审法院经过对合伙争议财产盈余亏损计算，待分配收益66016.60元，合伙人未约定合伙财产分配，原审判决按照合伙人的出资比例予以分配，不仅符合法律规定，也符合公平正义原则。上诉人提出，答辩人未经其同意擅自处分合伙车辆，上诉人不能提供相应证据证明，且第三人胡国云是在有理由相信答辩人何天国有处分权的情况下善意购买该车辆，上诉人只能�合伙财产收益进行分配。原审判决事实清楚，适用法律正确，恳请二审法院依法维持原判。
经审理查明：2010年6月，原告方德军与被告何天国经口头协商，双方合伙从酒泉市泽瑞汽贸公司购买“东方大力神”货车一辆，车牌号为甘F-179**，车辆总价款为436600元，方德军出资156600元、何天国出资60000元，合计216600元缴纳车辆首付，以被告何天国房产一处抵押办理车辆按揭贷款220000元。车辆购回后第一个月由何天国经营，偿还按揭贷款10238元。之后车辆由方德军经营8个月，偿还按揭贷款85000元，给何天国分得利润12000元。2011年4月何天国按泽瑞汽贸公司要求电话通知方德军将车开回更换定位导航仪，原告方德军便从新疆将车开至酒泉，何天国支付更换定位导航仪费用4800元。后何天国将车以24万元价格卖给胡国云，胡国云向何天国支付现金19万元，何天国用其中的125300元偿还按揭贷款，至此车辆按揭贷款全部还清。在此期间，何天国还支付车辆修理费2333.34元，因未按时交纳贷款，何天国向酒泉亚晋物流责任公司交纳滞纳金1550元。方德军得知何天国卖车后将车辆从胡国云处挡扣，胡国云起诉至金塔县人民法院，经调解达成协议，方德军将车辆返还给胡国云，胡国云将剩余购车款5万元交法院保全。
另查明，何天国在一审中提供发票号码为00719301的甘肃省国家税务局通用机打发票一张，证实其于2011年4月28日支付车辆修理费40000元，本案在二审审理中，经方德军的委托代理人申请，本院依职权向酒泉市肃州区国家税务局进行调查，肃州区国家税务局征收管理科出具证明证实该发票为假发票。
以上事实有双方当事人陈述、方德军的代理人与何天国的谈话笔录、金塔县人民法院（2011）金民二初字第79号民事调解书、酒泉市泽瑞汽贸公司出具的�额为2333.34元修理费发票、酒泉亚晋物流责任公司出具的何天国交纳1550元滞纳金证明、酒泉亚晋物流责任公司出具的更换GPS定位导航仪证明、肃州区国家税务局征收管理科出具的证明等证据证实。
本院认为：上诉人方德军与被上诉人何天国经协商合伙购买车辆用于经营，双方个人合伙关系成立。在经营车辆过程中，由于对合伙事务缺乏管理及监督，双方均无法提供证据证明合伙期间账务，导致合伙期间的盈利及亏损无法计算和认定，对此双方均有责任。因被上诉人何天国提供的40000元修理费发票经查证为假发票，故对其主张的该笔费用不予认定。现双方合伙期间剩余的待分配收入为金塔县法院保全的50000元售车款，以及何天国在缴纳完贷款、扣除各项开支后持有的剩余售车款56016.66元（190000元-车辆贷款125300元-导航仪4800元-修理费2333.34元-贷款滞纳金1550元），合计106016.66元，根据《中华人民共和国民法通则》关于个人合伙的法律规定，对此应按照双方合伙出资比例进行分配，即方德军出资156600元占合伙出资72%，应分得76332元，何天国出资60000元占合伙出资28%，应分得29684.66元。综上，原审适用法律正确，但认定事实有误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
一、撤销金塔县人民法院（2011）金民一初字第206-1号民事判决；
二、合伙期间的剩余待分配款106016.66元（金塔县法院保全的50000元售车款及上诉人何天国持有的剩余售车款56016.66元），上诉人方德军分得76332元，被上诉人何天国分得29684.66元，限于本判决送达后十五日内付清；
三、驳回上诉人方德军的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费4924元，二审案件受理费4924元，合计9848元，由上诉人方德军承担6697元，被上诉人何天国承担3151元。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 倩
审 判 员 曹 平
代理审判员 李庆丰
二〇一四年四月二十四日
书 记 员 何 蓉