苏州市吴中区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）吴刑二初字第0149号
公诉机关苏州市吴中区人民检察院。
被告人解亮，个体户。曾因贩卖淫秽物品于2005年5月12日被苏州市公安局决定行政罚款人民币三千元。因涉嫌犯非法经营罪于2013年9月17日被刑事拘留，于同月29日被逮捕。现羁押于苏州市第二看守所。
辩护人张海鹏，江苏竹辉（张家港）律师事务所律师。
辩护人刘巍，江苏加得律师事务所律师。
苏州市吴中区人民检察院以吴检诉刑诉（2014）186号起诉书指控被告人解亮犯非法经营罪，于2014年5月4日向本院提起公诉并建议适用简易程序。本院依法于2014年5月26日转为普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。苏州市吴中区人民检察院指派检察员王虹出庭支持公诉。被告人解亮及其辩护人张海鹏、刘巍均到庭参加诉讼。现已审理终结。
苏州市吴中区人民检察院指控，被告人解亮为非法牟利，在无烟草专卖零售许可证的情况下，在其经营的位于苏州市吴中区甪直镇淞港村X号的“某批发部”内从事烟草销售活动。2013年9月16日，苏州市吴中区烟草专卖局在其店内当场查获各类卷烟3334条，价值人民币25万余元。公诉机关认为，被告人解亮的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项的规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人解亮归案后如实供述其罪行，可以从轻处罚。
被告人解亮对起诉书指控的罪名无异议，但提出起诉书认定的香烟价格过高；其明知烟草专卖局工作人员在其店内，仍主动至店内向烟草专卖局工作人员投案，并如实供述其罪行，系自首。
被告人解亮的两辩护人均提出，第一，起诉书认定的香烟价格过高，其中走私卷烟98条及霉变走私卷烟67条的价值共计13280元应从总额中予以扣除；本案应当按照被告人解亮的供述计算香烟价格，故被告人解亮非法经营涉及的香烟价值未达25万元，不属于“情节特别严重”，应当在有期徒刑五年以下量刑。第二，被告人解亮明知烟草专卖局工作人员在其店内，仍主动至店内向烟草专卖局工作人员投案，并如实供述其罪行，系自首；第三，被告人解亮系初犯，归案后如实供述其罪行，认罪态度好，非法经营的烟草均已被查获，请求从轻处罚并宣告缓刑。被告人解亮的辩护人刘巍还提出被告人解亮店内大部分香烟均未出售，系犯罪未遂，请求减轻处罚。
经审理查明：
被告人解亮于2013年5月以来，为非法牟利，在无烟草专卖零售许可证及特种烟草专卖经营企业许可证的情况下，在其经营的位于苏州市吴中区甪直镇淞港村X号的“某批发部”内从事烟草销售活动。
2013年9月16日，苏州市吴中区烟草专卖局在该店内当场查获各类真品卷烟、假冒注册商标且伪劣卷烟、专供出口卷烟及走私卷烟共3334条，价值合计人民币25万余元。
被告人解亮归案后如实供述了上述事实。
上述事实，有公诉机关提供的下列证据证实：
1、发破案经过、抓获经过及情况说明证实了本案案发及被告人解亮归案的经过。
2、苏州市吴中区烟草专卖局检查（勘验）笔录、证据复制（提取）单、先行登记保存批准书、抽样取证物品清单证实了苏州市吴中区烟草专卖局在被告人解亮经营的“某批发部”内查获各类卷烟3334条。
3、证人胡某的证言笔录证实，2013年7月以来，其曾销售各类香烟给甪直镇“某批发部”的老板，其听说该老板没有烟草经营资格的。该老板系一名男子，40岁左右，安徽人，后来听说他被派出所抓了。其卖给他的价格分别是：七匹狼香烟，46元／条；红河香烟，45元／条；黄山香烟，46元／条；红金龙香烟，45元／条；好日子香烟，63元／条；绿南京香烟，45元／条。
4、江苏省烟草质量监督检测站出具的卷烟鉴别检验报告及江苏省烟草专卖局出具的卷烟价格证明证实了被查获卷烟的真伪及零售价格。
5、被告人解亮的当庭供述及供述笔录证实，2013年5月份，肖某将自己经营的“某批发部”转让给其经营，包括店面的营业执照、房租和批发部里包括卷烟在内的货物，其支付了相应的费用123万元。其知道“某批发部”没有烟草专卖许可证，但仍在该店内经营各类香烟，有的是胡某等人卖给其的，有的是肖某转给其时留下的。至2013年9月16日，烟草局查获了其店内的各类香烟共计3300余条。其所证实的各类香烟的购进价格与证人胡某证实的价格基本一致。
6、书证：
（1）被告人解亮的户籍证明及行政处罚决定书证实了被告人解亮的身份情况及劣迹情况。
（2）批发部买卖转让合同、房屋租赁合同证实被告人解亮开始经营“某批发部”的时间及转让的价格。
上述证据，经庭审质证，均具有证明效力，本院予以确认。
关于被告人解亮的辩护人提出起诉书认定的香烟价格过高，其中走私卷烟及霉变走私卷烟的价值应从总额中予以扣除；本案应当按照被告人解亮的供述计算香烟价格。故被告人解亮非法经营涉及的香烟价值未达25万元，不属于“情节特别严重”，应当在有期徒刑五年以下量刑的意见，经查，关于本案非法经营的数额的认定，第一，证人胡某的证言笔录及被告人解亮的供述笔录及当庭供述均能证实，南京（绿）、红河（软甲）、双喜（硬吉祥好日子）、红金龙（软红九州腾龙）、黄山（硬一品）、七匹狼（豪情）六类合计531条卷烟的购买价格为人民币24358元；第二，本案查获的南京（紫树）、红杉树（木）、南京（红一品）等各类真品卷烟合计2611条，无法查清销售或购买价格，按照江苏省烟草专卖局出具的各品牌的零售价格计算，为人民币215491元；第三，专供出口的卷烟、走私卷烟、假冒注册商标且伪劣卷烟共计192条卷烟，无法查清销售或购买价格，按照江苏省烟草专卖局参考同类合格产品的出具的零售价格计算，为人民币14820元。综上，公诉机关认定被告人解亮非法经营烟草专卖品数额为25万余元并无不当，故辩护人提出的被告人解亮非法经营不属于“情节特别严重”，应当在有期徒刑五年以下量刑的意见不予采纳。
本院认为，被告人解亮违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人解亮犯非法经营罪的罪名成立，予以支持。被告人解亮归案后如实供述其罪行，可以从轻处罚。被告人解亮曾受过行政处罚，应酌情从重处罚。
关于被告人解亮的辩护人提出被告人解亮明知烟草专卖局工作人员在其店内，仍主动至店内向烟草专卖局工作人员投案，并如实供述其罪行，系自首的意见，经查，2014年9月16日，烟草专卖部门会同公安机关先至“某批发部”查处了非法经营的卷烟但并未找到涉嫌非法经营的被告人解亮，后烟草专卖部门及公安机关先行离开，后又再次至“某批发部”时将正在店内的被告人解亮抓获，故被告人解亮系被动归案，该辩护人提出的上述意见与事实不符，不予采纳。
关于被告人解亮的辩护人刘巍提出被告人解亮店内大部分香烟均未出售，系犯罪未遂，请求减轻处罚的意见，经查，被告人解亮未经许可在其开设经营的“某批发部”内销售上述烟草制品，被烟草专卖局及公安机关当场查获，其违反国家烟草专卖管理法律法规，非法经营烟草专卖品的行为已属犯罪既遂，故辩护人提出的该意见与法律不符，不予采纳。被告人解亮的辩护人提出被告人解亮系初犯，归案后如实供述其罪行，认罪态度好，非法经营的烟草均已被查获，请求从轻处罚的意见予以采纳，但其提出请求本院宣告缓刑的意见，根据本案的犯罪性质、情节，被告人解亮不具备宣告缓刑的法定条件，故不予采纳。
据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第三款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第二款第（一）项、第四条之规定，判决如下：
一、被告人解亮犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月17日起至2018年9月16日止；罚金于本判决生效后一个月内缴纳并上缴国库。）
二、暂扣于苏州市吴中区烟草专卖局的真品卷烟予以收缴，假冒注册商标且伪劣卷烟予以销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省苏州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张 寅
人民陪审员 郭瑞燕
人民陪审员 葛建明
二〇一四年八月二十五日
书 记 员 朱含瑜