湖南省益阳市资阳区人民法院刑 事 判 决 书（2016）湘0902刑再1号原公诉机关湖南省益阳市资阳区人民检察院。原审被告人廖政兵，男，1970年8月9日出生于湖南省益阳市，汉族，小学文化，农民，住益阳市资阳区茈湖口镇洞庭村。因犯非法拘禁罪，于2005年5月25日被益阳市中级人民法院判处有期徒刑一年六个月，2005年12月3日刑满释放。因涉嫌犯赌博罪于2011年10月21日被逮捕，同年10月26日被取保候审。2012年3月1日因犯赌博罪被本院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金五万元。辩护人李丹，湖南求剑律师事务所律师。原审被告人张浩明，男，1987年6月4日出生于湖南省益阳市，汉族，小学文化，农民，住益阳市资阳区长春镇白马山村。因涉嫌犯赌博罪、非法拘禁罪，于2011年8月6日被刑事拘留，同年9月10日被逮捕。因犯赌博罪被本院判处有期徒刑二年，并处罚金六万元；犯非法拘禁罪判处有期徒刑六个月；二罪并罚，决定执行有期徒刑二年二个月，并处罚金六万元。原审被告人王学军，男，1977年8月19日出生于湖南省益阳市，汉族，大专文化，农民，住益阳市资阳区长春镇王家坪村。因涉嫌犯赌博罪，于2011年8月6日被刑事拘留，同年9月10日被逮捕。因犯赌博罪被本院判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金四万元。原审被告人曾志强，男，1987年12月4日出生于湖南省益阳市，汉族，初中文化，农民，住益阳市资阳区长春镇流源桥村。因扰乱社会治安，于2009年7月2日被劳动教养一年三个月，2010年6月15日被解除劳动教养。因涉嫌犯赌博罪，于2011年8月12日被取保候审。因犯赌博罪被本院判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金四万元。湖南省益阳市资阳区人民检察院指控原审被告人廖政兵、张浩明、王学军、曾志强赌博，张浩明非法拘禁一案，本院于2012年3月1日作出（2012）资刑初字第21号刑事判决。该判决发生法律效力后，原审被告人廖政兵向本院申诉，本院于2016年10月9日作出（2016）湘0902刑申2号再审决定书，决定对本案进行再审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖南省益阳市资阳区人民检察院检察员窦娟出庭履行职务，原审被告人廖政兵及其辩护人李丹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审认定，一、赌博罪。2011年3月至4月，被告人张浩明、王学军、廖政兵、曾志强等人多次组织他人以扑克牌斗牛的方式聚众赌博，抽水盈利。具体犯罪事实如下：1、2011年3月的一天，被告人张浩明、廖政兵组织王学军、鱼老板、臧浩军、豹头（身份不详）等人，在资阳区汽车北站对面的一民房内，以斗牛的方式进行赌博，赌博中，抽水获利二十余万元。2、2011年3月份的一天，被告人张浩明、廖政兵、曾志强组织宋建兵、王学军、曾乐军（另案处理）、及几个煤老板（均在逃），在马良小区宋建兵家，以斗牛的方式进行赌博，赌博中，张浩明抽水获利一万余元。3、2011年3月份的一天晚上到次日的10时许，被告人张浩明、廖政兵、曾志强组织王学军、宋建兵、曾乐军等人在资阳区汽车北站对面的一民房，以斗牛的方式进行赌博，抽水八万元，曾志强分得4万元，其余由张浩明、廖政兵分得。4、2011年3月的一天，被告人张浩明、廖政兵、王学军组织宋建兵等人，在资阳区马良工业园白马山周城家，以斗牛的方式进行赌博，张浩明抽水获利三万元。5、2011年3、4月份的一天，被告人张浩明、王学军组织宋建兵、廖政兵等人，在资阳区马良工业园白马山村一民房内以斗牛的方式进行赌博，王学军抽水获利五万元。6、2011年3、4月份的一天，被告人张浩明、王学军组织宋建兵、廖政兵、曾乐军等人，在资阳区马良小区的一娱乐室内，以斗牛方式进行赌博，王学军抽水获利三万元。二、非法拘禁罪。2011年8月5日19时30分许，张浩明纠集周城、安几（在逃）及另外三个社会青年，在资阳区盛世欢歌KTV一楼，将与其有债务纠纷的王学军挟持到资江二桥桥墩下，后又转到长春镇祝家园村的一河堤上，威逼王学军跪下，并对王学军进行威胁和殴打，直到2011年8月5日23时许，张浩明在公安机关的多次催促下，才将王学军送到公安机关。经鉴定被害人王学军构成轻微伤。2011年8月5日被告人张浩明自动到公安机关投案，并如实供述其非法拘禁的罪行，同年8月5日被告人王学军被抓获归案。同年8月12日被告人曾志强自动投案并如实供述其罪行。同年10月21日被告人廖政兵被公安机关抓获归案。上述事实，被告人张浩明、廖政兵、王学军、曾志强在原审开庭审理过程中无异议，且有证人曾乐军、宋建兵、臧浩军、龚小红的证言、辨认笔录、法医学人体损伤程度鉴定书、劳动教养决定书、解除劳动教养证明、（2005）益中刑一初字第20号刑事判决书、释放证明书、被告人张浩明、廖政兵、王学军、曾志强的户籍证明、到案经过及其供述等证据证明。原审认为，被告人张浩明、廖政兵、王学军、曾志强以营利为目的，聚众赌博，其行为均已构成赌博罪。被告人张浩明非法拘禁他人，其行为已构成非法拘禁罪。在赌博共同犯罪中，被告人张浩明、廖政兵、王学军均起了主要作用，均是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人曾志强起了次要作用，是从犯，对其从轻处罚。在非法拘禁共同犯罪中，被告人张浩明起了主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人张浩明自动到公安机关投案，并如实供述其非法拘禁的犯罪事实，是自首，对其从轻处罚。被告人曾志强自动到公安机关投案并如实供述自己的罪行，是自首，对其从轻处罚。被告人张浩明在判决宣告以前，一人犯数罪，应数罪并罚。根据被告人廖政兵、王学军、曾志强的犯罪情节和悔罪表现，对其宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑。判决如下：一、被告人张浩明犯赌博罪，判处有期徒刑二年，并处罚金六万元；犯非法拘禁罪，判处有期徒刑六个月；二罪并罚，决定执行有期徒刑二年二个月，并处罚金六万元；二、被告人廖政兵犯赌博罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金五万元；三、被告人王学军犯赌博罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金四万元；四、被告人曾志强犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金四万元。原审被告人廖政兵及其辩护人李丹的再审辩护意见，廖政兵系主动投案，到案后如实供述了主要犯罪事实，应当认定廖的自首情节并对廖从轻处罚，原判量刑过重，请求依法改判。检察院的再审意见，原审被告人的犯罪事实属实，廖的行为可以认定自首。再审查明，原审被告人廖政兵、张浩明、王学军、曾志强赌博、非法拘禁的犯罪事实与原审查明的一致。再审另查明，2011年9月9日廖政兵因涉嫌赌博批捕在逃，10月中旬廖政兵通过黄家湖度假村总经理倪正青多次来长春派出所联系廖政兵投案之事，同年10月21日，廖政兵回到益阳准备与倪正青一起去派出所投案，当天晚上廖政兵从其入住的华天宾馆出来时，被公安机关抓获。上述事实有如下证据予以证实，1、益阳市公安局资阳分局长春派出所情况说明，证明2011年9月9日廖政兵因涉嫌赌博被批捕在逃，10月中旬廖政兵通过黄家湖度假村总经理倪正青多次来派出所联系廖政兵投案自首之事，10月21日，倪再次与派出所联系，派出所正准备前往分局汇报过程中，民警发现了廖的行踪，在华天大酒店将其抓获，廖如实供述其主要犯罪事实。2、益阳市公安局资阳分局长春派出所所长张浩平出具的说明一份，证明2011年10月倪正青曾多次与派出所联系廖政兵投案自首事宜，直至廖被抓当日，且廖被抓时也陈述其已委托倪正青为其联系投案自首事宜，但两人均没有主动告知民警“廖当时就在益阳华天大酒店”，派出所在市局网技支队的支持下锁定廖的行踪，前往益阳华天大酒店将廖抓获。3、证人倪正青的证言，证实派出所要其劝廖政兵投案自首，其与廖联系了投案自首之事，2011年10月21日廖从外地回来住在华天宾馆，当时因倪有事就要廖在宾馆等候，倪当天还没来得及带廖政兵去自首，廖就被公安机关抓获。4、益阳市资阳区检察院工作人员对原审被告人廖政兵的讯问笔录，证明廖政兵与倪正青联系了去长春派出所投案自首，2011年10月21日廖从外地回益阳入住益阳华天宾馆，当晚准备与倪正青会面后再去派出所，刚刚从华天出来，在地坪里被抓。本院认为，原审被告人张浩明、廖政兵、王学军、曾志强以营利为目的，聚众赌博，其行为均已构成赌博罪。被告人张浩明非法拘禁他人，其行为已构成非法拘禁罪。针对原审被告人廖政兵及其辩护人提出的廖政兵有自首情节，要求从轻处罚的观点，经查廖政兵于2011年10月21日确已准备去投案，被公安机关抓获，应当视为自动投案，并且廖被抓后如实交代了主要犯罪事实，其行为可以认定自首，对廖可以从轻处罚。故对此辩论意见本院予以采纳。原审对原审被告人张浩明、王学军、曾志强的量刑适当，应予维持。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二百三十八条第一款、第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条第一项之规定，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百八十六条、第三百八十九条第一款第三项之规定，判决如下：一、维持本院（2012）资刑初字第21号刑事判决的第一项、第三项、第四项，即被告人张浩明犯赌博罪，判处有期徒刑二年，并处罚金六万元；犯非法拘禁罪，判处有期徒刑六个月；二罪并罚，决定执行有期徒刑二年二个月，并处罚金六万元；被告人王学军犯赌博罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金四万元；被告人曾志强犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金四万元。二、撤销本院（2012）资刑初字第21号刑事判决的第二项，即被告人廖政兵犯赌博罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金五万元；三、原审被告人廖政兵犯赌博罪判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金五万元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省益阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审判长  刘爱民审判员  徐建玲审判员  曹绍华二〇一七年一月二十二日书记员  王 蔚附法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二百三十八条非法拘禁他人或者以其他方法非法剥夺他人人身自由的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。具有殴打、侮辱情节的，从重处罚。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡的，处十年以上有期徒刑。使用暴力致人伤残、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。为索取债务非法扣押、拘禁他人的，依照前两款的规定处罚。国家机关工作人员利用职权犯前三款罪的，依照前三款的规定从重处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻；(二)有悔罪表现；(三)没有再犯罪的危险；(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑，被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行。如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉；如果原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。人民法院开庭审理的再审案件，同级人民检察院应当派员出席法庭。《最高人民法院关于适用的解释》第三百八十六条除人民检察院抗诉的以外，再审一般不得加重原审被告人的刑罚。再审决定书或者抗诉书只针对部分原审被告人的，不得加重其他同案原审被告人的刑罚。第三百八十九条再审案件经过重新审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决、裁定认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回申诉或者抗诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定定罪准确、量刑适当，但在认定事实、适用法律等方面有瑕疵的，应当裁定纠正并维持原判决、裁定；（三）原判决、裁定认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当撤销原判决、裁定，依法改判；（四）依照第二审程序审理的案件，原判决、裁定事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判，也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原判决、裁定事实不清或者证据不足，经审理事实已经查清的，应当根据查清的事实依法裁判；事实仍无法查清，证据不足，不能认定被告人有罪的，应当撤销原判决、裁定，判决宣告被告人无罪。