福建省泉州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）泉刑终字第262号
原公诉机关福建省晋江市人民检察院。
上诉人（原审被告人）张某，女，1973年4月15日出生，汉族，初中文化，务工，住贵州省毕节市。因涉嫌犯敲诈勒索罪于2014年4月1日被取保候审。现在家候审。
辩护人阮秋梅，福建刺桐律师事务所律师。
福建省晋江市人民法院审理晋江市人民检察院指控原审被告人张某犯敲诈勒索罪一案，于2015年1月5日作出（2014）晋刑初字第2715号刑事判决。原审被告人张某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，审查辩护人的辩护意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2014年3月22日，被害人冉某甲因电脑被盗而报案，公安人员通知被告人张某接受询问，期间被告人张某因病被送医。2014年3月23日20时许，被告人张某通过电话要求被害人冉某甲到其位于晋江市内坑镇后山村龙泉路78号三楼的租房，并伙同其“表妹”、其“表妹”的男朋友（均另案处理）以被害人冉某甲报警，导致其接受公安人员询问时心脏病发作为由，并以“叫了很多人”相威胁，向被害人冉某甲索要50000元，期间将被害人冉某甲控制在该租房。3月24日6时许，被害人冉某甲借上厕所之机逃离，后被告人张某又通过电话联系被害人冉某甲，要求被害人冉某甲支付30000元给其“表妹”，当日下午，被害人冉某甲将30000元交给被告人张某的“表妹”，并答应4月4日前再交付10000元，被告人张某及其“表妹”又向被害人冉某甲索要生活费及医药费，被害人冉某甲遂出具一张欠款30000元的欠条给被告人张某，后因被害人冉某甲报案而未得逞。
原判以下列证据认定前述事实：
1、被害人冉某甲的陈述，证明2014年3月22日9点多，其租房的电脑被偷，其遂报警，因为其房间的锁是张某换的，其就将这个情况告诉公安人员，后公安人员让张某去调查了解情况，当日上午，张某在接受调查过程中晕倒，其得知后就将张某送至医院；3月23日晚上，其收到张某发送的手机信息“冉老二你想清楚，要不要过来，人出问题你更好看”，其就过去张某的租房，张某、“小陈”及张某的“表妹”、“表妹夫”都在场，张某的“表妹”就对其说“你看，你把我姐姐搞成这样，要怎么解决”，后来张某的“表妹夫”就说让其拿50000元解决，其就打电话给其堂弟冉某乙，让他带五、六千元过来，冉某乙过来后，张某的“表妹”和“表妹夫”说要50000元，说他们叫了很多人过来在外面等，这些费用要其出，冉某乙说他没有带这么多钱，他就一直打电话凑钱，后来凑不到钱，冉某乙就先走了，其想走，但张某的“表妹”和“表妹夫”不让其走，其就这样一直在房间呆着，到了次日早上6点多，其借上厕所之机就离开了；3月24日，张某打电话告诉其，她“表妹”等人已经将其照片拍下来，他们都认识其，其走到哪里都可以找得到，如果找不到其，就去找冉某乙的麻烦，其当时本来想走的，但是冉某乙和他妻子在开店，其怕他们去找冉某乙麻烦，其就找冉某乙借了30000元，随后其和“赵老五”、“路刚”等四人一起到张某租房，张某的“表妹”和“表妹夫”问钱带来了没有，其说只带了30000元，另外要找“赵老五”借20000元，“赵老五”说他没有带钱，张某的“表妹”就说那就给40000元，4月4日以前再给10000元，其当时就说行，于是其就将30000元拿给张某的“表妹”，张某的“表妹”数好钱后就说她的事情已经解决了，但是张某的事情还没有解决，其就问张某要怎么解决，张某就让其付给她30000元，其说没有那么多钱，张某就让其写张欠条给她，其就写了一张欠条给张某，之后，其就离开了。
2、证人吴某甲的证言，证明其到张某的租房看望她时，房间里有张某及她的“表妹”、“表妹夫”等人，后来冉某甲也有过来，张某说是冉某甲害她心脏病复发，要他负责，当时其逗留了十多分钟就走了，次日下午，其听老乡说冉某甲被张某他们扣住，要他拿钱出来。
3、证人陈某甲的证言，证明2014年3月的一天，张某因为冉某甲报警被叫到派出所调查引发心脏病发作，当晚，其到动车站将张某的“表妹”和“表妹夫”接到张某的租房，张某的“表妹”就让张某打电话给冉某甲让他过来，于是张某就打电话、发信息给冉某甲，冉某甲过来后，张某的“表妹”就指着冉某甲说她姐姐要是出事情要冉某甲负责，让冉某甲将张某送医院治疗，后来张某的“表妹”和“表妹夫”要冉某甲拿50000元解决这件事情，并说他们叫了很多人过来，要支付给那些人的跑腿费，冉某甲有叫他的一个堂弟拿了10000元过来，但是张某的“表妹”嫌少没要，于是，冉某甲的堂弟就走了，后来张某的“表妹夫”不让冉某甲离开；次日下午，其在房间里看到冉某甲和他的朋友“赵老五”、“路刚”拿了30000元过来给张某的“表妹”，张某也有向冉某甲要30000元，但是冉某甲说没有那么多钱，就写了一张欠条给张某。
4、证人赵某甲的证言，证明2014年3月的一天，冉某甲打电话给其，说他凑了30000元要拿给张某，他自己一个人不敢去，让其和他一起去，其当时就问冉某甲怎么回事，冉某甲说他的电脑被偷后报案，警察有叫张某去调查，后来张某心脏病发作被送往医院，张某就说心脏病复发是冉某甲引起的，要他赔偿，并且张某叫了她“表妹”等人过来找他要钱，之后，其就和冉某甲、“路刚”三人一起到张某的租房，张某说她这个病手术要花十多万元，冉某甲赔不起，张某的“表妹”说她叫了几十个人过来住在这边的宾馆里面等，要40000元才够开支，要冉某甲支付这些费用，冉某甲说没办法借到那么多钱，只有30000元，后来冉某甲就将30000元交给张某的“表妹”，其就先走了。
5、证人冉某乙的证言，证明2014年3月下旬的一天，冉某甲打电话给其，让其拿几千元到他的租房，之后，其就拿了10000元到冉某甲的租房，当时租房里还有好几个人，其中有张某和她的男朋友“小陈”，其就问冉某甲怎么回事，冉某甲说他因电脑被盗报案，警察叫张某去调查，张某心脏病发作被送到医院，张某找他要赔偿的钱，其当时知道张某和冉某甲的关系，他们有在一起住过一段时间，所以其没怎么开口说话，张某刚开始让冉某甲拿钱给她治病，后来说她“表妹”这些人不是好惹的，让冉某甲要拿钱出来，张某的“表妹”让冉某甲拿50000元给张某治病，后来与张某的“表妹”一起的男子就说他是看场的，专门从外地过来，一个晚上要损失好多钱，要冉某甲再拿50000元给他们当误工费，其在那里呆到凌晨，张某的“表妹”及该名男子不让冉某甲离开，后来因为谈不妥，其就先走了；次日早上，冉某甲向其拿了30000元，后来，其问冉某甲事情处理了没有，他说拿了30000元给张某的“表妹”，还写了张欠条给张某。
6、辨认笔录、说明及照片，证明经公安机关组织辨认，被害人冉某甲及相关证人指认被告人张某，被告人张某指认案发现场。
7、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单及欠条，证明公安机关从被告人张某处扣押到涉案欠条。
8、手机短信及微信照片，证明相关短信、微信内容，其中手机号码为“1355955****”的使用人于2014年3月23日发送短信“冉老二你想清楚，要不要过来，人出问题你更好看”。
9、抓获及破案经过报告，证明本案的抓获经过及侦破情况。
10、户籍证明材料，证明被告人张某的身份情况。
11、工作说明，证明侦查工作的相关情况。
12、被告人张某的供述，其在侦查阶段供认2014年3月，因为冉某甲去派出所报案，派出所让其接受询问，后其在派出所晕倒，冉某甲将其送到医院，其出院后就在家休息，其在手机上发了一张手被针扎过的相片，其“表妹”在微信上看到该相片，其就告诉她，其被一个男的气得住院，其“表妹”就说要找人来砍他，其叫其“表妹”吓唬一下冉某甲就好，其“表妹”问其要怎么吓唬，其就说吓冉某甲一下，让他拿钱出来给其看病；当晚，其“表妹”和她男朋友就从莆田过来，其“表妹”就让其打电话给冉某甲，刚开始冉某甲没接电话，其“表妹”就说她们来了几十个人，要是冉某甲没来，其就要给她们费用50000元，其又接着打电话、发信息给冉某甲，之后，冉某甲就过来了，其“表妹”当时指着冉某甲说，“要是我姐出什么事情要你死的很惨”，冉某甲当时不说话，其“表妹”就说“你一个小时不说话，你就多付出一个小时的代价”，其“表妹”的男朋友就让冉某甲拿50000元，后来冉某甲让他堂弟送钱过来，冉某甲的堂弟只拿10000元过来，其“表妹”嫌钱少，冉某甲的堂弟就走了，其“表妹”及她的男朋友就一直不让冉某甲离开，次日早上，冉某甲借口去厕所就离开了，其“表妹”说既然人跑了就要让其拿钱给她，后来其一直联系冉某甲，冉某甲说没钱，其就说去借钱，其去找老乡“赵老五”借20000元，让他拿30000元，将其“表妹”打发走，后来冉某甲就和“赵老五”、“路刚”等人一起过来了，冉某甲说他带了30000元，其“表妹”不答应，说至少要40000元，十天之内还要给她10000元，冉某甲就将30000元交给其“表妹”，其“表妹”让冉某甲还要给其钱，其就要冉某甲给其两年的生活费30000元，冉某甲说他没钱，后来冉某甲就写了一张欠条给其。
原判认为，被告人张某以非法占有为目的，结伙采取威胁手段，强行索取他人财物，数额巨大，其行为已构成敲诈勒索罪。被告人张某在实施敲诈勒索的过程中，由于意志以外的原因而未能索得其中40000元的钱款，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。据此判决：一、被告人张某犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币五千元；二、责令被告人张某退赔被害人冉某甲的经济损失人民币30000元。
上诉人张某上诉称，其虽然参与了敲诈勒索，但在本案中所起的作用较小，应认定其为从犯。其患有先天性心脏病，且与被害人曾系男女朋友，原判量刑偏重，请求二审法院对其宣告缓刑。其辩护人提出相同的辩护意见。
经审理查明，原判认定上诉人张某于2014年3月23日20时许通过电话要求被害人冉某甲到其位于晋江市内坑镇后山村龙泉路78号三楼的租房，并伙同其“表妹”、“表妹”男友（均另案处理）以被害人冉某甲报警，导致其接受公安人员询问时心脏病发作为由，并以“叫了很多人”相威胁，向被害人冉某甲索要50000元，期间将被害人冉某甲控制在该租房。3月24日被害人冉某甲借机逃离后，上诉人张某又通过电话联系冉某甲要求支付30000元给其“表妹”，当日下午，被害人冉某甲将30000元交给上诉人张某的“表妹”，并答应4月4日前再交付10000元，上诉人张某及其“表妹”又以生活费及医药费为由向被害人冉某甲索要30000元，冉某甲遂出具一张欠款30000元的欠条给上诉人张某，后因冉某甲报案而未得逞的事实清楚，认定的证据均经原审庭审举证、质证属实，本院予以确认。
上诉人张某及其辩护人提出应认定其为从犯的诉辩意见。经查，上诉人张某与他人共谋，由其联系被害人冉某甲，共同对冉某甲实施言语危胁，积极索要钱款，实施敲诈勒索行为的事实有证人冉某甲、吴某甲、陈某甲、赵某甲、冉某乙的证言，公安机关扣押到的欠条等证据予以证实，上诉人张某在侦查阶段对上述事实亦供述在案。故上诉人张某与同案人在共同对被害人冉某甲实施敲诈勒索犯罪中的作用相当，上诉人及其辩护人提出应认定其为从犯的诉辩意见没有事实和法律依据，不予采纳。
本院认为，上诉人张某以非法占有为目的，结伙共同采用言语威胁手段，强行索取他人财物，数额巨大，其行为已构成敲诈勒索罪。上诉人张某在实施敲诈勒索的过程中，强行向被害人索取人民币7万元，由于意志以外的原因而未能索得其中4万元的钱款，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，并根据上诉人张某的犯罪事实、犯罪性质、对社会的危害程度及本案部份属于犯罪未遂等法定从轻情节，对上诉人张某的量刑适当，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项和《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二十五条第一款、第二十三条、第六十四条的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈越新
代理审判员 王 莹
代理审判员 傅兴锴
二〇一五年三月十二日
书 记 员 陈 琳
附：本案适用的法律条文
1、《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
2、《中华人民共和国刑法》
第二百七十四条敲诈勒索公私财物，数额较大或者多次敲诈勒索的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。