江西省于都县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）于民二初字第221号
原告谢月兰，女，汉族，1965年6月24日生，住于都县贡江镇河田村。
委托代理人袁芬茂，男，汉族，1962年3月6日生，住于都县贡江镇河田村。代理权限：特别授权。
委托代理人赖童辉，江西玉成律师事务所律师，代理权限：一般代理。
被告谢坤，男，汉族，1996年12月13日生，住于都县贡江镇东方红解放路*号。
法定代理人刘桂英，女，汉族，1971年6月1日生，住于都县盘古山镇东村。
委托代理人王谷群，于都县法律援助中心律师，代理权限：特别授权。
被告连云，男，汉族，1976年7月18日生，住宁都县梅江镇复兴路。
委托代理人李力军，江西锐泓律师事务所律师，代理权限：特别授权。
委托代理人李晓雯，江西锐泓律师事务所律师，代理权限：一般代理。
原告谢月兰诉被告谢坤、连云机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告谢月兰委托代理人袁芬茂、赖童辉，被告谢坤法定代理人刘桂英、委托代理人王谷群，被告连云委托代理人李力军、李晓雯均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2013年2月27日11时30分许，袁云燕驾驶赣BSJ0**号普通二轮摩托车（后载原告）沿长征大道非机动车道由南向北行驶至红峰照相馆路段时，被相对方向被告谢坤驾驶的双枪电动三轮车刮擦，造成原告受伤的交通事故。原告受伤后，当日到于都县人民医院住院治疗，2013年3月28日出院。2013年3月22日，经于都县公安局交通管理大队认定，被告谢坤承担主要责任，袁云燕负次要责任，原告不负此事责任。2013年7月29日，经于都县中立司法鉴定中心鉴定，原告的损伤构成十级伤残。为维护原告合法权益，故原告具状法院，要求判令被告赔偿原告各项损失共计人民币74385.79元，本案诉讼费由被告承担。
在诉讼过程中，被告谢坤向本院申请追加连云为本案的被告，经本院审查，被告谢坤的申请符合法律规定，并依法通知连云为本案的被告参加诉讼。
被告谢坤辩称，第一、答辩人系连云（于都县创意广告经营部）处员工，在执行职务中发生侵权行为，赔偿责任应该由连云承担；第二、应该由原告方承担本次事故40%的责任。
被告连云辩称，第一、被答辩人谢坤是在答辩人处学徒，没有签订劳合同，答辩人制定的劳动规章制度不适用于谢坤，不受答辩人劳动管理，没有从事答辩人安排的劳动，被答辩人提供的劳动也不是答辩人业务的组成部分。答辩人没有授权或指示谢坤从事雇佣活动，也没有向谢坤发放劳动报酬，答辩人与被告谢坤之间不存在劳动关系。因此，谢坤不是答辩人雇请的员工，对谢坤发生交通事故造成原告谢月兰的人身损害，答辩人不应承担侵权责任。第二、谢坤驾驶电动三轮车没有取得答辩人的同意，也不是答辩人安排谢坤驾驶的电动三轮车，谢坤驾驶电动三轮车的情况答辩人根本不知道，答辩人对交通事故的发生不具有过错，依法无须承担赔偿责任。第三、答辩人没有实施侵权行为，不是本次交通事故的当事人，不属于赔偿义务人，被告谢坤申请追加答辩人为本案的被告缺乏理由，且原告的起诉过了诉讼时效。第四、原告的诉讼请求存在不符合法律规定及司法实践的情形；原告住院期间，答辩人出于人道预付的医疗费用8000元，要求在本案中一并处理。
经审理查明：2013年2月27日11时30分许，原告之女袁云燕驾驶赣BSJ0**号普通二轮摩托车（后载原告谢月兰）沿长征大道非机动车道由南向北行驶至红峰照相馆路段时，被相对方向被告谢坤驾驶的双枪电动三轮车刮擦，造成原告谢月兰受伤的交通事故。2013年3月22日，于都县公安局交通管理大队对此次交通事故作出了责任认定，认定被告谢坤未依法取得机动车驾驶证驾驶制动不合格车辆。途经肇事路段时逆向行驶，未确保安全行车，是造成事故的主要原因，应负事故的主要责任；认定当事人袁云燕驾驶车辆途经肇事路段借道通行时未注意观察路面状况，未确保行车安全，是造成事故的次要原因，应负事故的次要责任；原告无过错行为，不负事故责任。被告谢坤驾驶的电动三轮车系被告连云所有，该车没有保险（不属法定强制性保险范畴），亦没有年检。被告连云系于都县创意广告经营部业主，案外人陈慧兰（被告谢坤表姐）系广告经营部设计师（正式员工）。2012年11月，被告谢坤为学广告设计业务，跟随其表姐陈慧兰学徒（被告连云并未表示反对），被告谢坤在其经营部学徒期间，没有与经营部签订任何协议和劳动合同，亦没有任何劳动报酬。2013年2月27日11时许，被告谢坤在未征得创意广告经营部任何人同意的情况下，擅自驾驶被告连云所有的电动三轮车去倒垃圾而发生交通事故，导致原告谢月兰受伤。
原告受伤后，被送到于都县人民医院住院治疗，经诊断：1、左腓骨小头撕裂性骨折；2、左小腿皮肤裂伤；3、左膝关节损伤：（左膝关节后交叉韧带断裂及外侧副韧带大部分断裂；（左膝关节内侧半月板后角Π退变；（左腓骨小头撕裂性骨折；④左胫骨平台挫伤；⑤左膝关节积液并积血。住院至2013年3月28日出院，住院29天，用去医疗费34939.52元，另门诊放射费227元。期间，原告在赣州市人民医院门诊，用去检查费704元。出院时医嘱：注意休息，3月内禁止患肢负重，不适随诊。2013年8月2日，于都中立司法鉴定中心对原告的伤残进行了司法鉴定，其鉴定意见为：谢月兰左膝关节损伤后膝关节活动障碍，构成十级伤残，鉴定费700元。庭审中，被告连云对其十级伤残提出异议，要求重新鉴定。2014年7月3日，江西赣州司法鉴定中心受本院的委托，对原告的残疾等级进行了鉴定，其鉴定意见为：谢月兰的伤情构成十级伤残。
另查明，原告系农业家庭户口，根据其提供的工商营业执照，原告自2011年3月起至事故发生均在于都县楂林工业园开店经营烟酒、食品、百货等。原告住院期间，被告连云已垫付医疗费6000元，被告谢坤已垫付医疗费2000元。
上述事实，除原、被告陈述一致外，另有原告提供：原告身份证复印件、营业执照复印件、被告户籍信息表、于都县公安局交通管理大队询问笔录及送达回执、第201302271130号道路交通事故认定书、于都县人民医院诊断证明书、出院证、出院记录、于都县人民医院住院费用收据、于都县人民医院门诊票据、赣州市人民医院门诊票据、磁共振成像检查报告、于中鉴残字（2013）第97号和赣虔司鉴中心（2014）（伤残）鉴字第622号法医学鉴定书、鉴定费发票、双枪三轮电动车技术鉴定结论书等证据证实，并经庭审质证，可以认定。
本院认为：被告承认原告在本案中主张的道路交通事故之事实，对原告主张的事实予以确认。交通管理部门对此次交通事故作出的由被告谢坤负主要责任，原告之女袁云燕负次要责任，原告谢月兰不负责任的认定合法有据，予以采信。肇事车辆无牌电动三轮车系被告连云所有，于都县创意广告经营部业主为被告连云，被告谢坤在该经营部跟随其表姐学习广告设计业务期间，虽然业主被告连云未对其安排任务，但被告谢坤主动为该经营部打杂工（倒垃圾）之行为（被告连云未明确表示拒绝）属于义务帮工。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第13条“为他人无偿提供劳务的帮工人，在从事帮工活动中致人损害的，被帮工人应当承担赔偿责任。被帮工人明确拒绝的，不承担赔偿责任······”之规定，被告连云应承担赔偿责任。由于被告谢坤在无偿帮工中，明知自己未取得机动车驾驶证，而擅自驾车致人损害，存在重大过错，应当减轻被告连云的赔偿责任。故被告谢坤的侵权行为，由被告连云、被告谢坤按份共同承担侵权责任。原告谢月兰虽然系农业家庭户口，但根据其提供的工商营业执照，原告自2011年3月起至事故发生均在于都县楂林工业园开店经营，从事烟酒、食品、百货等，其主张伤残赔偿金按照城镇标准计算有法律依据，予以支持。但主张误工费、护理费、住院伙食补助费和营养费、精神抚慰金计算标准过高，应根据本案的实际、事故责任，结合当地的经济状况和生活水平酌情赔偿。被告连云和谢坤提出，原告住院期间，其分别垫付6000元和2000元的医疗费在本案中一并处理，为减少诉累，予以采纳。肇事车辆系电动三轮车，该车辆不属于法律规定的强制保险范畴，原告主张其损失首先在交强险限额内赔偿没有依据，予以驳回。原告因本案事故受伤造成损失，依照《侵权责任法》规定，由被告连云赔偿40%，被告谢坤赔偿30%。此次事故的发生，原告之女（袁云燕负次要责任）也有过错，应当减轻侵权人30%的责任。综上，根据相关法律及司法解释，原告的损失确定如下：医疗费35870.52元、住院伙食补助费和营养费580元［住院29天×（10元／天＋10元／天）］、护理费2474.28元（住院29天×85.32元／天）、误工费14114.3元（至定残前1天止155天×91.06元／天）、交通费300元、残疾赔偿金39720元（20年×19860元／年×10%）、精神抚慰金3000元、伤残鉴定费700元，以上合计人民币96759.1元，由原告自负30%即人民币29027.73元，由被告连云赔偿40%即人民币38703.64元，由被告谢坤赔偿30%即人民币29027.73元，原告其他不合理主张予以驳回。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第6条、第16条、第22条、26条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第13条、第17条第1、2款、第19条、第20条、第21条、第22条、第23条、第24条、第25条、30条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第1条、第10条和《中华人民共和国民事诉讼法》第64条之规定，判决如下：
一、原告谢月兰因本案交通事故受伤造成的损失共计人民币96759.1元，由被告连云赔偿38703.64元，由被告谢坤赔偿29027.73元（被告连云垫付款6000元，被告谢坤垫付款2000元可从中抵扣），限判决生效内10日内付清。
二、驳回原告的其他诉讼请求。
本案案件受理费1660元，由原告承担500元（已付），由被告连云承担660元，由被告谢坤承担500元，于交款时一并付清。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。
审 判 长 华继华
人民陪审员 林仁浩
人民陪审员 何裕华
二〇一四年七月二十三日
书 记 员 郭蓓蕾
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