山西省太原市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）并民终字第1716号
上诉人（原审被告）王誓斌，无业。
委托代理人刘国伟，北京中伦文德太原律师事务所律师。
委托代理人闫建亮，北京中伦文德太原律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）赵剑，无业。
委托代理人王育华，山西祥昊律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）赵建华，无业。
上诉人王誓斌因生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服太原市万柏林区人民法院（2014）万民初字第504号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人王誓斌的委托代理人刘国伟、闫建亮，被上诉人赵剑及其委托代理人王育华，被上诉人赵建华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，2013年3月，王誓斌、赵建华前往赵剑家中，邀请赵剑在其二人共同经营的太原市万柏林区恒力玻璃经销部工作。2013年6月21日9时许，赵剑在切割铝合金材料的过程中，放在架子上的铝合金材料倒塌，砸伤赵剑。经诊断，伤情为：一、重度颅脑损伤，蛛网膜下腔出血，脑挫裂伤，头皮撕脱伤清创缝合术后，多发头皮裂伤清创缝合术后，头皮血肿；二、创伤性窒息；三、创伤性休克；四、胸部闭合性损伤；五、腰4椎体暴裂骨折伴截瘫；六、腹部闭合性损伤；七、全身多处软组织损伤；八、腰背部血肿。2014年1月14日，赵剑自行委托二六四医院人身伤害司法鉴定中心对伤残等级进行鉴定，二六四医院人身伤害司法鉴定中心作出[2014]司鉴字第016号司法鉴定意见书，鉴定赵剑所受损伤构成三级伤残。2014年4月9日，王誓斌以原鉴定意见缺乏鉴定医师执业资格证明为由申请对赵剑的伤情进行重新鉴定。本院委托太原小店司法鉴定中心对赵剑的伤情等级进行重新鉴定。经太原小店司法鉴定中心[2014]伤鉴字第260号司法鉴定意见书鉴定，赵剑的伤残等级评定为三级伤残。
另查明，王誓斌、赵建华共同经营的太原市万柏林区恒力玻璃经销部于2013年11月1日注销。王誓斌与赵建华于2013年6月24日登记离婚。本案事故发生在王誓斌、赵建华夫妻关系存续期间。
原审法院认定，赵剑在王誓斌、赵建华共同经营的太原市万柏林区恒力玻璃经销部从事大工工作，赵剑与王誓斌、赵建华之间建立了劳务关系，二人作为接受劳务一方，对赵剑的职业活动负有安全注意和劳动保护的职责义务，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，个人之间形成的劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。王誓斌和赵建华认为，赵剑在工作中将铝合金材料切割错误，指示他人上架子上取铝合金材料，自己却没有躲开，没有尽到应有的安全注意义务，存在一定的过错。庭审中，各方当事人均认可，在正常作业时，都是由工人爬上架子去取铝合金材料。赵剑在工作中指示他人以正常的方式取铝合金材料，不会预见到架子上的铝合金材料会倒塌，故其对事故的发生不存在过错，王誓斌、赵建华对赵剑在工作中受到的人身损害应当承担赔偿责任。本案事故发生在王誓斌和赵建华夫妻关系存续期间，虽然二人于2013年6月24日登记离婚，但是根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十五条的规定，当事人的离婚协议或者人民法院的判决书、裁定书、调解书已经对夫妻财产问题作出处理的，债权人仍有权就夫妻共同债务向男女双方主张权利。一方就共同债务承担连带清偿责任后可基于离婚协议或者人民法院的法律文书向另一方主张赔偿。王誓斌和赵建华对赵剑所遭受的损害应该承担连带赔偿责任，故对王誓斌主张本案的法律赔偿关系顺序为在夫妻共同财产范围内予以承担，如果仍有不足，王誓斌承担不足部分50%的意见不予支持。太原市万柏林区恒力玻璃经销部虽然于2013年11月1日注销，但是经营期间产生的侵权之债务应由王誓斌和赵建华承担。
对于王誓斌答辩中提出赵剑当庭变更诉求金额，对于超出部分不予支持的意见，原审法院认为，赵剑起诉之日，2013年度山西省农村居民人均纯收入标准尚未公布，只能参照2012年的标准。开庭之日，新标准业已公布，赵剑依照新标准变更诉求金额并无不当，故对王誓斌的该答辩意见不予支持。
关于赵剑诉求的各项费用是否合理的问题，应当依据赵剑提交的证据及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》确定。关于医药费，赵剑向原审法院提交了山西中医学院附属医院住院医药费统一收据两张，金额分别为166538.6元及7384.05元，王誓斌和赵建华均认可，予以确认；太原市中心医院集团第三医院门诊医药费票据234元，因赵剑未提交在该医院就诊的证明，不予支持；北京同仁堂连锁药店出具的金额为43.26元的发票，因发票中没有记载购买者姓名，不予支持；山西益源大药房连锁有限责任公司出具的购买泰勒宁的发票104元，该费用发生在第二次住院期间，予以支持；山西中医学院附属医院诊断书1元，予以支持。赵剑主张的后续治疗费30000元可待实际发生后另行起诉。赵建华向法庭提交了山西中医学院附属医院门诊医药费统一收据28张，计6556.9元，住院预交款统一收据16张，计124800，以上两项费用共计131356.9元，该费用由王誓斌和赵建华支付，双方当事人均认可，予以确认；王誓斌和赵建华应向赵剑赔偿医药费金额为166538.6元+7384.05元+104元+1元-131356.9元=42670.75元。赵剑诉请的交通费1810.3元，本院结合赵剑就医地点、次数等情况酌情予以支持，确定为800元。赵剑诉求的伤残赔偿金，因其系农村户口，本院参照山西省上一年度农村居民纯收入7154元，结合伤残等级构成三级的情况，伤残赔偿金确定为：7154元/年×20年×80%=114464元。赵剑诉求的精神抚慰金40000元，因赵剑构成三级伤残，本院予以支持。赵剑诉请的误工费，因其未能提供固定的收入证明，本院参照山西省上一年度农村居民纯收入7154元，从2013年6月21日起计算至定残日前一天2014年6月29日，共计373天，确定为：7154元÷365天×373天=7311元。赵剑诉请的护理费，因其未能提供需要两人护理的证明，原审按一人护理计算，因未能提供护理人员的收入证明，本院参照山西省上一年度从事居民服务业和其他服务业的年平均工资22717元，护理期限按其两次住院的天数，计101天，确定为：22717元÷365天×101天=6286元。赵剑诉请的住院伙食补助费，本院按其住院天数以每日50元计算，确定为50元/天×101天=5050元。赵剑诉请的营养费，本院结合伤残及住院情况，按其住院天数以每日30元计算，确定为30元/天×101天=3030元。关于赵剑诉请的第一次鉴定的检查费和鉴定费1834元，中国人民解放军二六四医院鉴定意见书中第三项：”检验过程”记载，”依据《法医临床检验规范》现场检查被鉴定人身体，做肌电图检查”，结合赵剑提交的三份检查费发票，原审法院认为，对被鉴定人进行现场检查是进行鉴定的必要步骤，且本次鉴定意见与本院委托的太原市小店区司法鉴定中心的鉴定意见一致，故该费用应该由王誓斌和赵建华承担。赵剑诉求的第二次鉴定的检查费759元，基于与第一次鉴定同样的理由，结合赵剑提交的检查费票据，对该费用予以认可。庭审中，赵建华主张向赵剑支付了生活费及其他费用共计26000元，赵剑只认可2100元，因赵建华未提交证据证明其主张，故本院认可2100元，该费用应该在王誓斌和赵建华承担的各项费用中予以减除。以上各项费用共计220104.8元，该费用应该由王誓斌和赵建华承担连带赔偿责任。故判决：一、被告王誓斌、赵建华于本判决生效之日起十日内连带赔偿原告赵剑医药费42670.75元，交通费800元，检查费1093元，伤残赔偿金114464元，精神抚慰金40000元，误工费7311元，护理费6286元，住院伙食补助费5050元，营养费3030元，以上费用共计218604.8元（该费用已减去被告赵建华向原告赵剑支付的2100元）。二、驳回原告赵剑的其他诉讼请求。
上诉人王誓斌不服原审法院判决，向本院提起上诉称，一审判决认定事实不清，证据不足，适用法律错误。一、一审法院认定被上诉人赵剑”对事故的发生不存在过错”有误。被上诉人赵剑作为完全行为能力人，又有多年的工作经验，当原材料放在高处的情况下理应预料到有掉落的危险，但其并没有予以足够的重视，未进行例行检查工作，且未佩戴安全帽，未穿工作服，就站在架子底下指挥工作，对危险的存在毫无防范意识，也没有采取必要的防护措施，未尽到相应的安全注意义务。因此，被上诉人赵剑对本案的发生存在重大过错，应当承担相应的责任。二、一审判决上诉人与被上诉人赵建华对被上诉人赵剑的各项费用承担连带赔偿责任有误。事故发生在上诉人与被上诉人赵建华婚姻期间，而上诉人与被上诉人赵建华早在2013年6月24日离婚，在离婚时上诉人未分得任何财产，被上诉人赵建华拥有全部共同财产，因此，该赔偿费用应先由被上诉人赵建华在其分得的全部共同财产范围内赔偿，不足部分由上诉人与被上诉人分担。三、本案中部分赔偿费用证据不足。一审判决支持被上诉人外购药品的发票，以及营养费、交通费等，对于该费用，被上诉人赵剑未能提供证据证明其与本案具有关联性，因此，不应当予以支持。四、本案一审判决适用《侵权责任法》第三十五条第一款不当，应当适用该条第二款。在本案中被上诉人赵剑存在过错，应当承担相应的责任，故在适用法律时应当引用该条第二款，”个人之间形成的劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。请求：撤销太原市万柏林区人民法院（2014）万民初字第504号民事判决书，依法改判。
被上诉人赵剑辩称，我在事故中没有责任，过错在上诉人和被上诉人赵建华，作为雇主没有提供安全保障。事故是在上诉人和被上诉人赵建华夫妻关系存续期间发生，他们应当承担连带责任。一审判决的赔偿项目依法有据，请求维持原判。
被上诉人赵建华辩称，被上诉人赵剑在事故中也存在过失。其明知有可能发生危险，但其在工作时没有按要求戴安全帽、着工作服，存在重大过错。
经审理查明，二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。
本院认为，赵剑与王誓斌、赵建华之间形成了劳务关系，赵剑作为劳务一方，在工作中受到损害，作为雇主一方应承担相应的赔偿责任。上诉人王誓斌认为被上诉人赵剑对本案自己所受伤害负有责任，因其未提供相应证据，本院不予认定，该责任事故发生在上诉人婚姻存续期，原审判决该损害费用由王誓斌和赵建华承担连带赔偿责任并无不当。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1923元，由上诉人王誓斌承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 孙爱英
代理审判员 王丰毅
代理审判员 段雪丽
二〇一五年一月二十九日
书 记 员 苗江英