广东省阳江市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）阳中法刑一终字第28号
原公诉机关广东省阳春市人民检察院。
上诉人（原审被告人）被告人张合良，绰号“亚葵”，男，1989年12月10日出生于广东省阳春市，汉族，高中文化，户籍地阳春市。因本案于2014年9月28日被阳春市公安局刑事拘留，同年10月31日经阳春市人民检察院批准，被阳春市公安局执行逮捕。羁押于阳春市看守所。
辩护人吴世全，广东大众天地律师事务所律师。
阳春市人民法院审理阳春市人民检察院指控的原审被告人张合良犯贩卖毒品罪一案，于2015年1月14日作出（2015）阳春法刑初字第39号刑事判决，上诉人张合良不服，提出上诉。经过阅卷，提审原审被告人张合良，审查其辩护人提出的辩护意见，经合议庭评议后，认为案件事实清楚，决定以不开庭方式审理。本案现已审理终结。
原审判决认定：2014年9月份的一天晚上，被告人张合良通过电话联系向吸毒人员陈某某贩卖毒品，并约定在阳春市火车站广场边的公交车候车亭处交易，随后张合良在该处向陈某某贩卖了约0.5克毒品甲基苯丙胺（冰毒），得款100元；同月12日凌晨和同月25日16时许，被告人张合良通过电话联系，在阳春市春城一桥桥头附近两次向陈某某贩卖毒品甲基苯丙胺约1.5克，得款200元。同月28日10时许，被告人张合良接到一名陌生男子的电话要向其购买毒品，双方约定在阳春市春城河西二桥桥头附近交易，随后张合良驾驶摩托车携带毒品到该处准备贩卖时，公安民警当场将其抓获，并在其身上缴获疑似毒品9.55克。经阳江市公安局司法鉴定中心鉴定，上述被缴获的疑似毒品含甲基苯丙胺成分。综上所述，被告人张合良3次向1人贩卖毒品甲基苯丙胺2克，被缴获含有甲基苯丙胺成分的毒品9.55克。
这认定上述事实，原审公诉机关向原审法庭出示了受案登记表、立案决定书，证人陈某某证言，辨认笔录，搜查笔录，扣押清单，指认照片，称量经过、照片，鉴定意见、通知书，检测报告，强制戒毒决定书，人口信息，抓获经过及原审被告人张合良供述等证据予以证实。
原审认为，被告人张合良无视国家法律，违反毒品管理规定，贩卖毒品甲基苯丙胺给他人吸食，贩卖的毒品数量达到11.55克，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。鉴于被告人张合良贩卖的11.55克毒品中有9.55克是被缴获的毒品数量，并在归案后能如实供述犯罪事实，庭审中能自愿认罪，依法可酌情从轻处罚。辩护人提出本案存在“特情引诱”，9.55克毒品未卖出属未遂犯，请求从轻处罚，理据不足，不予采纳。公诉机关指控被告人张合良犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，提出对被告人张合良判处七年以上八年以下有期徒刑，并处罚金的量刑建议恰当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款，第六十七条第三款的规定，判决：被告人张合良犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金5000元。
综合上诉人张合良及其辩护人所提的辩解辩护意见：1、一审判决认定事实不清，适用法律错误。本案认定2014年9月28日上诉人贩卖9.55克毒品，所谓的“卖者”实际是办案民警打电话要求上诉人送去的，所以该9.55克毒品不是真正的交易买卖，否则也应依法追究买者的刑事法律责任，因此该9.55克毒品不应列入为本案贩买毒品的数量，应依法扣减。2、上诉人是初犯，上诉人的女儿刚出满月，极需要上诉人早日出来照顾家庭，根据上诉人的这一实际情况，请求上级法院尽量轻判。综上，一审法院判决明显是认定事实不清，量刑过重，请求二审法院依法查明案件事实，撤销一审判决，对上诉人量刑依法在三年以有期徒刑同改判。
经审理查明：2014年9月份的一天晚上，被告人张合良通过电话联系向吸毒人员陈某某贩卖毒品，并约定在阳春市火车站广场边的公交车候车亭处交易，随后张合良在该处向陈某某贩卖了约0.5克毒品甲基苯丙胺（冰毒），得款100元；同月12日凌晨和同月25日16时许，被告人张合良通过电话联系，在阳春市春城一桥桥头附近两次向陈某某贩卖毒品甲基苯丙胺约1.5克，得款200元。同月28日10时许，被告人张合良接到一名陌生男子的电话要向其购买毒品，双方约定在阳春市春城河西二桥桥头附近交易，随后张合良驾驶摩托车携带毒品到该处准备贩卖时，公安民警到来当场将其抓获，并在其身上缴获疑似毒品9.55克。经阳江市公安局司法鉴定中心鉴定，上述被缴获的疑似毒品含甲基苯丙胺（冰毒）成分。综上，被告人张合良3次向1人贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）2克，被缴获含有甲基苯丙胺（冰毒）成分的毒品9.55克。
认定上述事实的证据有：
一、被告人张合良的供述：我绰号叫阿葵，我一共向一名叫阿朗的男子贩卖了三次大约一共2克冰毒，获利300元人民币。第一次是2014年8月或9月初的一天晚上，阿朗好像用一个固定电话打在阿晓的号码电话，之后转接到号码电话向我购买冰毒，之后我在阳春市火车站候车亭卖给向阿朗贩卖了100元约0.5克冰毒。第二次是2014年9月12日凌晨，我在阳春市春城一桥头向阿朗贩卖了100元约0.5克冰毒。第三次是2014年9月25日下午，我又在阳春市春城一桥头向阿朗贩卖了100元约1克冰毒。
2014年9月28日上午约10时，一个电话号码尾数是0608的男子打我手机，问我是否是亚葵，有没有冰毒。我想到曾经对我朋友鱼仔说过想转让冰毒给别人，可能对方是鱼仔介绍来的，就说我有。之后我同对方讲价，对方说要10克冰毒，并和我讲好在阳春市二桥头交易，之后我拿着冰毒骑摩托车出去，途中对方打我电话讲在二桥头农商银行对面修摩托车的路边等我交易，我就直接开摩托车到农商银行对面的路边熄火给对方打电话，对方没有接电话，然后我就被公安抓获了，民警从我身上左边裤袋处搜出一个有吉祥如意字样的红包，里面装有一袋大约10克的冰毒，后来称量冰毒净重9.55克。我用来贩卖的毒品分别是通过阿俊介绍我向“亚洋”和“二货”购买的。2012年底我在阳江市江城区一个名叫“超前网吧”的网吧结识了阿俊。2014年9月份，我因为烦恼就跟阿俊到他朋友家吸食一次冰毒，过了几天我又想吸冰毒，就去阳江找阿俊，阿俊说他的一个朋友“亚洋”有冰毒卖，打电话确认后说200元一克，当天下午我去到阳江汽车站金沙酒吧附近找“亚洋”买了1500元约8克冰毒。2014年9月26日左右的晚上，我想吸冰毒，又去到阳江江城区找阿俊，要阿俊介绍人给我购买冰毒，阿俊就联系了一个叫“二货”的朋友，“二货”讲有冰毒，之后我在阳东县汽车站附近向“二货”购买了2000元约10克冰毒。
辨认笔录：张合良辨认出2014年9月份三次与其交易毒品冰毒的绰号叫阿朗的男子（吸毒人员陈某某）。
二、证人陈某某的证言：我总共向亚葵购买过三次毒品，每次都是向他购买100元重约1克的冰毒。第一次向亚葵购买冰毒是在阳春火车站交易，交易时间我记不起，只记得那天已经很晚，我和亚葵约好后就先去火车站广场边的一个公交车候车亭等他，他来之后我们一手交钱一手交货，我给了他100块钱，他就给了我约1克重的冰毒，然后我们就离开了。第二次向亚葵购买冰毒是2014年9月8日中秋节过后几天的一个晚上，具体时间我忘记了，那天晚上已经比较晚了，我和亚葵联系好在阳春春城一桥头附近交易，我在家里等他电话，不久打电话给我讲他已经到了，我就去一桥头找到他，我给了亚葵100块钱，亚葵就给了我一小包用透明塑料袋包装好的重约1克的冰毒，之后我们各自离开。第三次是在2014年9月20日左右的一天下午17时左右，因为那几天我手不小心弄伤感觉很痛，于是我想向亚葵买点冰毒吸食止痛，之后我又在一桥头向亚葵购买了100块钱约1克重的冰毒。
辨认笔录：陈某某辨认出2014年9月份先后三次贩卖冰毒给其的绰号叫“亚葵”的男子（被告人张合良）。
三、搜查证、搜查笔录、扣押清单：证明公安机关2014年9月28日对被告人张合良的住宅春城河西龙津花园B栋701房以及其摩托车、人身依法进行搜检查，并依法对搜查出的1包疑似冰毒9.55克、1部OPPO手机以及一辆摩托车进行扣押。
四、指认照片：被告人张合良、吸毒人员陈某某指认分别指认张合良2014年9月28日骑出来贩运冰毒的一辆黑色摩托车。
五、毒品称量经过、称量照片：证明2014年9月28日从被告人张合良裤袋中搜出的一包疑似冰毒经称量净重9.55克。
六、鉴定意见、鉴定意见通知书：阳江市公安局司法鉴定中心2014年10月6日阳公（司）鉴（化）字（2014）840号《化验检验报告》证明从被告人张合良身上缴获的9.55克疑似毒品经送检，鉴定出有甲基苯丙胺（冰毒）的成分。（检验人：谭家海、谭家仲）
被告人张合良于2014年10月6日签名确认收到该鉴定意见。
七、办案说明：2014年11月27日侦查本案的八甲派出所说明暂时无法确定被告人张合良供述中的绰号为“阿俊”、“二货”等人的身份以及未能将上述人员抓获归案。
八、其他书证材料
（1）受案登记表、立案决定书：证明2014年9月28日公安机关侦查发现本案，同日立案侦查。
（2）抓获经过：公安机关证明2014年9月28日在阳春市春镇河西龙岩村委会路口处当场抓获被告人张合良，并从其裤袋中搜查出疑似冰毒一袋。
（3）拘留证、逮捕证：证明被告人张合良因本案2014年9月28日被刑事拘留，同年10月31日被执行逮捕。
（4）现场检测报告书：证明2013年9月28日对被告人张合良的尿样检测结果呈阳性，证实其有吸毒行为。
（5）行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书：证明吸毒人员陈某某因吸食毒品冰毒于2014年9月28日被公安机关处以行政拘留十五日、罚款2000元的行政处罚，并于同日被决定强制隔离戒毒二年（2014年9月28日至2016年9月27日）。
（6）常住人口个人信息表、证明：证明被告人张合良1989年12月10日出生等基本信息情况以及被告人张合良在其居住的辖区内没有违法犯罪记录。
对上诉人张合良及其辩护人所提的上诉意见，经查，1、根据本案的办案单位阳春市公安局八甲派出所出具的《办安说明》证实，上诉人张合良于2014年9月28日在阳春市春城河西二桥桥头附近准备贩卖毒品时，被公安民警当场将其抓获，并在其身上缴获甲基苯丙胺9.55克，不存在“特情引诱”的情况。上诉人张合良及其辩护人提出本案在上诉人张合良贩卖毒品过程中存在“特情引诱”的情况，其所贩卖9.55克毒品不应列入为本案贩买毒品的数量，应依法扣减意见，理据不足，不予采纳；2、鉴于上诉人张合良归案后能如实供述犯罪事实，有悔罪表现，原审法院已从轻判处其有期徒刑七年，符合罪刑法定原则，并无不当。上诉人张合良以其家庭际遇再请二审法院对其酌情从轻改判，理据不足，不予采纳。
本院认为，上诉人张合良无视国家法律，违反毒品管理规定，贩卖毒品甲基苯丙胺给他人吸食，贩卖的毒品数量达到11.55克，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。上诉人张合良及其辩护人所提的上诉意见经审查均不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 卫小玲
审判员 陈国政
审判员 庞泳洪
二〇一五年三月十六日
书记员 谭强杰