内蒙古自治区乌兰浩特市人民法院
p t ; ” > 刑 事 判 决 书
（2018）内2201刑初219号
公诉机关乌兰浩特市人民检察院。
被告人富生，男，1994年1月11日出生，蒙古族，高中文化，无职业，户籍地：内蒙古自治区。2017年11月8日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年12月15日被取保候审，2018年2月2日被执行逮捕。现羁押于乌兰浩特市看守所。
辩护人孟福珍，内蒙古卫益律师事务所律师。
被告人敖日暑光，男，1993年9月20日出生，蒙古族，初中文化，无职业，户籍地内蒙古自治区。2017年12月29日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，2018年2月2日被执行逮捕。现羁押于乌兰浩特市看守所。
辩护人王庄，内蒙古矩成律师事务所律师。
乌兰浩特市人民检察院以乌检公诉刑诉（2018）165号起诉书指控被告人富生、敖日暑光犯诈骗罪，于2018年4月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。乌兰浩特市人民检察院指派检察员包海晶出庭支持公诉，被告人富生及其辩护人孟福珍、被告人敖日暑光及其辩护人王庄到庭参加诉讼。现已审理终结。
乌兰浩特市人民检察院指控，2017年7月7日中午，被告人富生伙同被告人敖日暑光在明知自己不符合购买农机的条件下，在乌兰浩特市北建材农机市场以购买农机后到蒙F车行做抵押为由，骗取蒙F车行人民币60000.00元。蒙F车行老板孙某让马某将钱送至农机市场院正门，富生与敖日暑光拿到60000.00元现金后进入农机院内，二人未购买农机便从侧门离开。二人将骗得钱财分成后挥霍。公诉机关认为，被告人富生、敖日暑光以非法占有为目的，以虚构事实、隐瞒真相的方式骗取他人财物，数额巨大，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人富生、敖日暑光系共同犯罪，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条之规定。
被告人富生辩称，我不构成诈骗罪，事不是我提出的，也没分到钱。辩护人孟福珍的辩护意见是：公诉机关指控富生犯诈骗罪事实不清、证据不足。没有证据证明富生与敖日暑光有共同诈骗的故意，且富生没有拿钱。
被告人敖日暑光对公诉机关指控的犯罪事实及罪名不持异议。辩护人王庄的辩护意见是：1、敖日暑光在本案中属于从犯，应当减轻处罚。诈骗的犯意是富生提出的，且整个诈骗过程都是富生支配的。2、敖日暑光自动到派出所投案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首，可以从轻、减轻处罚；3、敖日暑光的近亲属有积极退赔的愿望，可以酌情予以从轻处罚。
经审理查明，被害人苏某、孙某经营乌兰浩特市”蒙F车行”，被告人富生通过向蒙F车行介绍他人抵押农机借款与二被害人相识。二被害人向某承诺，介绍他人办理抵押就给富生好处费。富生给敖日暑光打电话说：”可利用乌兰浩特市购买拖来机后再抵押这种方式弄点钱花”。敖日暑光同意后第二天来到了乌兰浩特市。2017年7月7日中午，富生给孙某和苏某打电话谎称”有人要购买拖拉机然后到蒙F车行办理抵押，需要6万元首付”，孙某和苏某同意后让马某和德某到乌兰浩特市北建材的农机市场门口找富生，马某把60000.00元交给了敖日暑光与富生。富生、敖日暑光携款逃离现场。马某等人就在市场门口等待富生、敖日暑光。过了二十多分钟后，马某联系富生，富生手机已关闭。马某到乌兰浩特市北郊建材市场天达汽贸有限公司内询问，销售人员告知根本没有人来购买过农机。被害人苏某、孙某多次联系富生未果，故向公安机关报案。
另查明，案发后，富生给敖日暑光发微信，让其向公安机关供述骗取被害人的60000.00元系借款。
在诉讼过程中，被告人敖日暑光的家属筹措30000.00元交到法院对被害人予以退赔。
公诉机关当庭出示以下证据予以证实：
1、物证：扣押清单三份证实扣押富生现金12500.00元；
2、书证：
（1）常住人口信息：敖日暑光生于1993年9月20日；富生生于1994年1月11日。证实二人均属负完全刑事责任能力人。
（2）微信聊天截图：被害人苏某与被告人富生的聊天记录，证实苏某因为与富生相熟的关系将6万元交给了敖日暑光的事实。
（3）微信聊天截图：载明富生对敖日暑光说”你是朝苏某借的钱，买拖拉机套现，不是诈骗，咱俩的事不够诈骗罪，是经济纠纷。没有证据证明是诈骗。是普通的民事诉讼。法律是看证据的，没有证据说你杀人你就认了，说你是诈骗，你就承认了””涉嫌诈骗，不够立案诈骗，要是立案诈骗，你觉得我能出来吗””要是立案诈骗，你就是花一百万也出不来啊””笔录上我一直没说诈骗，就说了借钱。你自己看着办。你不做笔录，时间一长，就完了””诈骗罪改成经济纠纷，删除我的聊天记录”。
（4）抓获经过：2017年11月8日下午3时许，被告人富生在乌兰浩特市爱国街金山小区车棚内被公安民警抓获。2017年12月28日20时许，敖日暑光与李林坤酒后撕打，被当地派出所民警传唤，发现敖日暑光是另一起刑事案件的嫌疑人，立即与乌兰浩特市刑警队联系确认后将敖日暑光带走。
3、证人证言
（1）证人马某的证言：证实2017年7月7日13时，苏某让马某把6万元现金送到乌兰浩特市建材市场一个叫富生的手里。见面后马某就把钱给了富生。富生说买完拖拉机就回公司做抵押合同。后来再给富生打电话，他手机就关机了。马某问农机销售的销售人员，他们说没有人买拖拉机。
（2）证人刘某的证言：刘某是在乌兰浩特市北郊建材市场天达汽贸有限公司经营农机、拖拉机、农用车等物品。2017年7月7日没有人在其公司购买农用车，富生也没有在该公司购买过拖拉机。
（3）证人德某的证言：证实2017年7月份左右的一天下午1点钟左右，马某和德某、陈某2一起到乌兰浩特市建材市场交给富生现金6万元。
（4）证人陈某2的证言：证实2017年7月7日13时许，马某给一男子6万元。后来马某说那人拿钱跑了。
4、被害人陈述
（1）被害人苏某的陈述：我是自己做抵押公司的，之前认识了一个叫富生的男子，他几次给我带来了抵押车然后从我这里办借款的业务，每次业务做成都给他点回扣。2017年7月6日那天，富生打电话问我，说有人想用一台全新拖拉机做抵押，然后把照片给我发过来。我当时看照片告诉他这拖拉机能值7.5万元。过几天，富生打电话说想抵押拖拉机的人没有现金，买车要先交6万元的首付款。我说可以先给其垫付6万元，然后等车提出来再到我公司办理抵押业务，做完业务以后再把6万元扣除了。后来我就让马某和德某把钱给富生送去了。但是富生没有去买车，并把手机给关了。这时我才发现被骗了。后来富生给我发微信说钱是一个叫暑光的人给拿的，我就报案了。
（2）被害人孙某的陈述：2017年7月的一天晚上，富生打电话和发微信联系，说要买一台农机，得用6万元，问我能抵押多少钱。第二天中午，富生说”哥，担保人我都找到了，什么时候能借钱啊”，我说”你真要买农机啊”，富生说”是”。我和苏某联系后觉得这事能办，我没时间送钱，就让老马把6万元给富生送去了。富生和我说买农机需要6万元钱，还需要公务员担保。老马把钱给富生后，富生就直接把我微信和电话拉黑了。
5、被告人供述
（1）被告人富生的供述：2017年7月份，敖日暑光打电话说要用拖拉机抵押，用点钱。我就跟蒙F车行的老板说，老板同意给拿首付，然后车买回来后把车抵押给车行。第二天中午我和敖日暑光到北建材拖拉机市场，让蒙F车行的老板送6万元钱。过了一会儿，来了一辆白色众泰轿车，他们来了三个人，其中一个蒙古族人问谁买车啊，敖日暑光说他买，那个人就把钱交给敖日暑光了。我们根本就没有去买车，我和敖日暑光翻后院的围栏跑了，敖日暑光去霍林河了，我去吐列毛杜镇了。敖日暑光把6万元的1.5万元给我了，说还欠我的钱。这个事是敖日暑光主张的，他和我说”我离婚了，一个光棍，什么都不怕，我把这6万元拿走，还有能力还给你1.9万元”。我就同意了。
（2）被告人敖日暑光的供述：2017年7月份的一天，我朋友富生打电话说让我做贷款买辆二手车，然后抵押给出去能套3万多块钱，我就同意了。我到乌兰浩特市后，富生和我说”你做贷款买不了小车，你就买个拖拉机作抵押吧。”我跟富生说”你要是能整你就整吧，反正我欠你钱呢”。然后富生给他朋友打电话，让帮着给付首付。第二天中午富生领着我去乌兰浩特市北建材农机市场，我俩在农机市场转了一圈，到店里问老板怎么可以贷款买车，老板说需要一个公务员担保和交6万元首付。然后富生就给抵押公司的人打电话，说需要交6万元钱的首付。过了一个小时左右，来了一辆白色众泰轿车，上面二男一女。一个蒙古族男子用蒙语和富生说”准成吗”，富生说”准成”。然后那个胖男子就把6万元给了我。富生说车也买不了，贷款不给办，咱俩先把6万元拿走吧，以后他要是找我要钱的话，这钱咱俩一起还。我说行。我俩到霍林河的一家饭店以后富生跟我说：”你把欠我的1万4千元钱还我”，我说”先还你4千吧”，这要是出事了得咱俩一起扛呢，富生同意了，就给我数了2万6千元钱，剩下的他要走了。
6、辨认笔录：马某辨认出敖日暑光的笔录。
证据分析：被害人苏某、孙某的陈述与证人马某、刘某、德某的证言以及被告人敖日暑光的供述、微信聊天记录、辨认笔录都能证实，是富生联系被害人买农机抵押贷款事宜，也是因为相信富生，被害人才将6万元交予敖日暑光，整个诈骗过程都是由富生操纵，证据之间能够相互印证，本院予以采信。
本院认为，被告人富生、敖日暑光以非法占有为目的，虚构购买农机后再交付被害人抵押的事实，骗取被害人垫付首付款60000.00元，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪，应予惩处。公诉机关指控的罪名成立。被告人富生及其辩护人孟福珍关于”没有分得赃款，其不构成诈骗罪”的辩护意见，经查明：被告人富生无论从犯意的提出、还是实施诈骗罪的行为过程中，都起到了积极的作用，且该诈骗行为没有富生参与根本无法成功，其行为已经构成了诈骗罪，至于赃款如何分配，不影响本案的定性，故该辩护意见，本院不予采纳。富生在共同犯罪中起主要作用，系主犯；敖日暑光起次要作用，系从犯，应当减轻处罚。敖日暑光的辩护人王庄关于”被告人敖日暑光属于自动投案，系自首”的辩护意见，经查：敖日暑光虽因与他人打架被公安机关传唤，系在民警的一再讯问下被动供述，且其诈骗的事实已被当时的办案民警掌握，，不具有自首的主动性，故该辩护意见不予采纳。鉴于被告人敖日暑光自愿认罪，且其家属协助退赔部分赃款，酌情对其予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条、第二十六条、二十七条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人富生犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币20000.00元（未缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年11月8日起至2021年5月7日止）
二、被告人敖日暑光犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币10000.00元（未缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年12月29日起至2019年6月28日止）
三、责令被告人富生、敖日暑光对违法所得30000.00予以退赔。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向兴安盟中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本四份。
审判长吕大伟
审判员刘俊宏
审判员白贤慧
二〇一八年七月三十一日
书记员李瑞