福建省厦门市湖里区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）湖刑初字第583号
公诉机关厦门市湖里区人民检察院。
被告人吕某某，男，45岁，户籍地辽宁省葫芦岛市龙港区。
辩护人方周文、赖木秋，福建重宇合众律师事务所律师。
厦门市湖里区人民检察院以湖检公诉刑诉（2015）511号起诉书指控被告人吕某某犯贩卖毒品罪，于2015年5月29日向本院提起公诉并建议适用简易程序。本院于2015年6月15日转为普通程序，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。厦门市湖里区人民检察院指派检察员曹敏红出庭支持公诉，被告人吕某某及辩护人方周文到庭参加诉讼。期间，经公诉机关申请，延期审理一次。现已审理终结。
厦门市湖里区人民检察院指控：
2015年1月间，被告人吕某某在本市湖里区后埔社105号105室的暂住处等地5次贩卖甲基苯丙胺共计11包给李某（另案处理），其中1月23日16时许，被告人吕某某以200元的价格贩卖2小包毒品甲基苯丙胺（合计重1克）给李某。
同年1月25日，被告人吕某某在其暂住处被民警抓获，并在其住处被现场缴获甲基苯丙胺52.4克、氯胺酮0.1克。
公诉机关当庭出示并宣读了追缴在案的毒品、手机、小天平及自封袋等物证及提取笔录、扣押物品清单及毒品实物上缴收据、通话记录等书证、证人李某、李某某、林某某等人的证言、被告人吕某某的供述和辩解、毒品检验报告鉴定意见、手机通话记录、短信聊天记录截图、现场照片、毒品称重照片及辨认笔录、户籍证明、到案经过及情况说明等证据。公诉机关认为，被告人吕某某违反国家对毒品的管制，非法贩卖甲基苯丙胺53.4余克、氯胺酮0.1克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款及第三百五十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。
被告人吕某某对自己多次向李某提供毒品的事实没有异议，但其当庭辩称，其给李某毒品是基于人情，价格也是按每克人民币100元的成本价，总共才收到人民币400元，自己没有赚钱，且无贩卖毒品的故意，查获的毒品系用于自己吸食，故其行为应该构成非法持有毒品罪。
辩护人方周文提出如下辩护意见：1.被告人吕某某基于人情才向李某提供毒品，400元钱也是李某不好意思才给其的，吕某某并未从中获利，其行为系赠送而不是贩卖，故不构成贩卖毒品；2.公安机关虽然在被告人吕某某处查获毒品甲基苯丙胺52.4克、氯胺酮0.1克，但没有证据证实上述毒品系其用于贩卖。综上，被告人吕某某的行为构成的是非法持有毒品罪。
经审理查明：
2015年1月间，被告人吕某某在本市湖里区后埔社105号105室等地零星向李某（绰号“白羊”，另案处理，已判决）贩卖毒品甲基苯丙胺，累计收取毒资人民币400元，其中，2015年1月23日，被告人吕某某向李某贩卖毒品甲基苯丙胺2包。
同年1月25日，公安机关在本市湖里区后埔社105号105室后窗外将被告人吕某某抓获，并在105室内当场缴获毒品甲基苯丙胺52.4克、氯胺酮0.1克、小天秤1台、吸管1包、锡纸1卷、自封袋1包、自制吸毒工具冰壶1个、枪形物2只、钢珠1袋、手机1部，上述毒品已依法上缴，其余物品均暂扣于厦门市公安局湖里派出所。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据加以证实：
1.厦公鉴（2015）150号鉴定文书，证实涉案查获的净重52.4克白色晶状及白色粉末均检出甲基苯丙胺成分，净重0.1克的白色粉末检出氯胺酮成分。
2.厦公鉴（2015）144号鉴定文书，证实查获的黑色枪形物2只，其中，1只无法确定是否为枪支，1只不是枪支。
3.毒品实物上缴收据，证实涉案毒品已被依法收缴的事实。
4.常住人口信息表、公安行政处罚决定书及责令社区戒毒决定书，证实被告人吕某某的自然情况及其因吸食毒品被行政处罚的事实。
5.提取笔录、扣押清单、现场照片、毒品实物称重照片、作案工具手机及相关物品照片，证实公安机关向被告人吕某某提取枪形物、吸毒工具、手机及毒品实物并当场称重的事实。
6.手机通话清单及短信聊天截图，证实被告人吕某某手机（1596022****）与李某手机（1345904****）在2015年1月多次通话及短信联系的情况。
7.到案经过、立案决定书，证实公安机关根据李某提供的线索，于2015年1月25日将被告人吕某某抓获归案的过程。
8.证人李某的证言、辨认笔录，证称，（1）2015年1月间，其找被告人吕某某买过五六次毒品，第一次在月初，其打电话给吕某某并在后埔社找到吕，吕给其两个毒品，因为没钱，所以先欠着；第二次是过了几天，其在后埔社戏台附近找到吕某某，要三个冰毒，其付给吕300元；第三次是过了几天，其联系吕某某并到其家里要了两个冰毒，因为没钱，所以先欠着；第四次是其被抓前几天，直接到吕某某家里找他要两个冰毒，付了100元，另外100元先欠着；第五次是1月23日其被抓当天，用短信联系吕某某，到吕的住处找他拿了两包冰毒，支付200元。（2）1月23日其被公安机关抓获后，带警察到被告人吕某某暂住处附近，指认了吕某某居住的具体房间。
9.证人李某某（系湖里派出所协警）的证言，证称，2015年1月23日17时许，其配合民警在后埔社386号一楼抓获涉嫌贩卖毒品的犯罪嫌疑人李某，李某带民警至湖里区后埔社105号附近指认其上家住在105室，其同事林某某进去查看发现没人，后民警将李某带回派出所；当天22时许，民警再次至后埔社105号105室，发现没人；1月25日12时许，民警再次来到后埔社105室，发现里面有一名男子，但是其不肯开门，民警准备强行破门时，该男子从后窗爬出来，被当场抓获，经核实，该男子即吕某某，之后，吕某某带领民警进入105室，经搜查，查获大量毒品、吸毒工具及两把仿真枪。
10.证人林某某（系湖里派出所协警）的证言，证称，2015年1月23日下午17时许，其配合民警在湖里区后埔社386号一楼抓获涉嫌贩毒的犯罪嫌疑人李某，李某表示愿意带民警到其上家的住处，之后，李某带民警至后埔社105号，指出105室即其上家的住处，其当时进去查看，发现里面没人，民警先将李某带回派出所；当天晚上22时许，民警再次到上述105室，发现还是没人；1月25日12时左右，民警带人冲击上述105室，当时里面有一名男子，因其拒绝开门，民警准备强行破门时，该男子从后窗爬出来，被当场抓获，经查，该男子即吕某某，随后民警带吕某某回到105室，当场查获了疑似冰毒和海洛因的毒品、吸毒工具等。
11.被告人吕某某的供述与辩解、辨认笔录，供称（1）2015年1月25日11时许，其在暂住处湖里区后埔社105号105室睡觉，有人敲门，因觉得情况不对就从后窗爬出去，之后就被警察抓获了，其带着警察到其住处105室，当场搜出了毒品冰毒和K粉、两把仿真枪、钢珠子弹、冰壶等，警察当场即对毒品进行了提取、称重等；（2）其自己平时有吸毒，警察在其住处缴获的毒品部分是其自用的，部分给朋友，给朋友的话其会收成本价，即每个100元，其只给过“白羊”（经查系李某）毒品，没有给过其他人，因为李某是其好朋友“阿宾”的兄弟，其好几次都没有收李某的钱，根本没有营利。其给李某毒品的具体情况是：①2015年1月23日，其给过李某两个毒品，记不清李某是否给钱，因为李某以前也向其拿过毒品，还欠好几百元；对此，其庭审时又供称，此次其给过李某两个毒品，但没有收钱。②除了1月23日这次外，其之前曾给过李某四次毒品，第一次是2015年1月的一天，李某打电话给其要毒品，其在后埔社的一条路上给李某2个，李某说没钱先欠着；第二次是几天以后，李某打电话说要东西，其在后埔社戏台附近给他3个冰毒，李某给其300元；第三次大概是一个星期前，李某打电话给其，其在暂住处给李某2个冰毒，这次李某也说没钱先欠着；第四次是前几天，李某到其住处，其给了他2个冰毒，李某给其100元。因为李某总是没有钱，其不愿意再给他毒品，因此1月23日这次，其开始并不愿意给，因为李某一直请求，自己于心不忍就给了2个毒品。
关于被告人吕某某的当庭辩解及辩护人的相关辩护意见，经查，证人李某的证言及被告人吕某某的供述足以证实吕某某在被公安机关抓获前曾零星向李某贩卖毒品，并收取了部分毒资。其被抓获后，对于公安机关在其住处当场查获并经其辨认的毒品甲基苯丙胺、氯胺酮，依法应认定为其贩卖的毒品。故此，被告人吕某某的相关辩解及辩护人的相关辩护意见，与查明事实不符，亦于法无据，本院不予采纳。
本院认为，被告人吕某某违反国家对毒品的管制规定，非法贩卖甲基苯丙胺52.4克、氯胺酮0.1克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项及第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人吕某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收财产人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月26日起至2030年1月25日止）。
二、暂扣于厦门市公安局湖里派出所的小天秤1台、吸管1包、锡纸1卷、自封袋1包、自制吸毒工具冰壶1个、枪形物2只、钢珠1袋及作案工具手机1部，均予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省厦门市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 曹燕霞
人民陪审员 张开顺
人民陪审员 陈馨阳
二〇一六年一月八日
代书 记员 陈 森
附页：
本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第二款走私、贩卖、运输、制造毒品有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的……
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。