湖南省永州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘11民终1965号
上诉人（原审原告）：廖增林。
上诉人（原审原告）：廖丽虹。
法定代理人：廖增林，基本情况如前所述，系廖丽虹父亲。
上诉人（原审原告）：盘幼屏（廖增林母亲）。
三上诉人共同委托诉讼代理人：喻三健，湖南舜国律师事务所律师（特别授权）。
被上诉人（原审被告）：陈裕旺。
被上诉人（原审被告）：陈礼龙。
二被上诉人共同委托诉讼代理人：李青松，湖南昱众律师事务所律师。
上诉人廖增林、廖丽宏、盘幼屏因与被上诉人陈裕旺、陈礼龙提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖南省蓝山县人民法院（2015）蓝法民初字第496号民事判决，于2016年7月27日通过蓝山县人民法院向本院提出上诉。湖南省蓝山县人民法院于同年10月8日移送案卷，本院遂于同日立案受理本案，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人廖增林、廖丽宏、盘幼屏上诉请求：1、改判原审第一项为，二被上诉人连带赔偿上诉人廖增林医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费等99,930.38元；2、改判原审第二项为，二被上诉人连带赔偿上诉人廖增林精神抚慰金15,000元；3、改判原审第三项为，二被上诉人连带赔偿上诉人廖丽虹、盘幼屏生活费65,858.79元；4、一、二审诉讼费用由二被上诉人连带承担。事实与理由：1、上诉人廖增林正常使用手磨机磨边，没有违反操作规程；2、上诉人廖增林在提供劳务过程中受伤，无任何过错，应由二被上诉人承担全部赔偿责任，原审判决责任划分不公；3、原审判决部分损失计算错误，误工费少算10,255元，被扶养人生活费少算15,505.59元，精神抚慰金少算9,000元。
被上诉人陈裕旺、陈礼龙答辩称：1、事发当天上诉人廖增林为自己制作火锅石材垫板受伤，未经二被上诉人同意，是其个人行为，不是在履行职务过程中受伤，损害后果应由其自行承担；2、双方系加工承揽关系，按加工数量计算报酬，技术操作的风险应由上诉人廖增林自行负责；3、一审判决错误，考虑亲戚关系，二被上诉人未提起上诉，上诉人的上诉无事实依据。
上诉人廖增林、廖丽宏、盘幼屏向一审法院起诉请求：1、判令二被告连带赔偿三原告医疗费、后续医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金等共计225,265.67元，扣除已赔偿的17,919元，实际再赔偿207,346.67元；2、本案诉讼费用全部由二被告负担。
一审法院认定事实：原告廖增林于20l5年5月6日到二被告合伙开办没有办理工商注册登记的蓝山县舜源石材厂做工，并按完成工作量的多少给付工钱，同月30日下午5时左右，原告廖增林在舜源石材厂上班时，因使用手磨机操作不当，造成锯片碎裂，碎片弹出击中原告廖增林的左眼。原告廖增林受伤后在郴州市第一人民医院住院治疗，经诊断为左眼球破裂，左眼外伤性前房积血，左眼上下睑裂伤。原告受伤后，在郴州市第一人民医院住院治疗2O天，花医疗费13,423.94元，交通费688元，被告支付原告医疗等费17,919元。2015年7月1日经郴州市科诚司法鉴定所鉴定，原告廖增林的左眼损伤，定为7级伤残，为此花鉴定费750元。后经被告申请重新鉴定，法院依法委托永州市湘永司法鉴定中心鉴定，结论为廖增林因锐性外力致左眼球破裂，左眼外伤性前方积血及左眼上下睑裂伤，属八级伤残，为此，被告垫付鉴定费1,693.50元。
一审法院另查明，原告廖增林之母盘幼屏生于1956年8月10日，生育子女3人，均已成年；原告廖增林与前妻胡凤嫦生育二女，女儿廖丽虹生于2013年6月7日，由廖增林抚养，三原告均为农业户口。
根据原告的诉讼请求及庭审举证、质证意见，并结合相关统计指标，一审法院对原告的请求核定如下：1、医疗费13,423.94元；2、误工费5,127.00元(31,191元/年÷365天/年×60天)；3、护理费2,328.44元(42,494元/年÷365天/年×20天)；4、交通费688元；5、住院伙食补助费l,000元(50元/天×20天)；6、营养费400元(20元/天×20天)；7、被扶养人生活费50,393.20元[9,691元/年×(1×16年+4年÷3)×30％]；8、残疾赔偿金65,958元(10,993元/年×20年×30％)；9、鉴定费2,443.50元(750元+1,693.50元)；10、精神抚慰金6,000元，共计人民币147,762.08元。
一审法院认为，原、被告间所形成的是劳务关系，原告在提供劳务过程中受到损害，依法有向被告请求赔偿的权利。原告在务工过程中，本应使用机械操作而不应使用手磨机操作，其行为违反操作规程，且使用前缺乏安全意识，未对手磨机进行必要的检查等，是造成本案发生的原因之一；被告疏于监管和未对原告的行为及时发现、制止，是造成本案发生的另一原因之一。根据本案的事实、情节及双方过错责任的大小，法院酌情认定双方负同等责任。对于原告所诉请的后续治疗费，因无相关证据证实，法院不予支持；误工费，考虑到原告的伤害只是。造成视力下降，并未引起肢体残疾等因素，法院酌定60天，对于原告诉请的其余损失，合理部分予以支持，不合理部分不予保护。被告辩称，本案系承揽关系，被告不应承担赔偿责任的观点，与事实和法律不符，法院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条，第八条，第十六条，第二十二条，第二十六条，第三十五条；《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第十七条第一、二款，第十九条，第二十条，第二十一条，第二十二条，第二十三条，第二十四条，第二十八条；《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款；《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条的规定，判决：一、由被告陈裕旺、陈礼龙连带赔偿原告廖增林医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费等人民币45,684.40元：二、由被告陈裕旺、陈礼龙连带赔偿原告廖增林精神抚慰金人民币6,000元：三、由被告陈裕旺、陈礼龙赔偿原告廖丽虹、盘幼屏生活费人民25,196.60元；四、驳回原告的廖增林、廖丽虹、盘幼屏的其他诉讼请求。上述款项共计人民币76,881元，限被告陈裕旺、陈礼龙于本判决发生法律效力之日起十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4,41l元，由原告廖增林、廖丽虹、盘幼屏承担2,689元，被告陈裕旺、陈礼龙承担1,722元。
二审中，上诉人廖增林、廖丽虹、盘幼屏未提供新的证据；被上诉人陈裕旺、陈礼龙提供了照片，拟证实二被上诉人安排上诉人廖增林从事电控机械设备操作,不需要使用手磨机;廖增林使用手磨机是个人制作火锅石板,与二被上诉人无关。上诉人廖增林、廖丽宏、盘幼屏以不是新证据为由，不同意质证。
本院认证认为，二被上诉人提供的证据既不是二审新证据范畴，又不能达到其证明目的，本院不予采信。
除被扶养人生活费金额外，本院二审查明的事实与一审查明的其他事实一致，对一审查明的其他事实本院予以确认。
本院认为，本案的焦点问题有二：一、上诉人廖增林伤后经济损失中的误工费、被扶养人生活费、精神损害抚慰金应如何计算；二、过错责任划分。
一、误工费、被扶养人生活费、精神损害抚慰金计算问题。①误工费，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。上诉人廖增林没有提供医疗机构的证明证实其误工时间，两次鉴定意见亦未对误工时间作出评估，从2015年5月30日受伤至2015年7月1日第一次鉴定作出，历经32天，一审法院酌情考虑误工时间为60天，没有违背客观事实，故上诉人廖增林提出”误工费少算10,255元”的上诉理由，本院不予采纳。②被扶养人生活费，上诉人廖丽虹主张扶养费为46,516.8元一审法院已经判决，上诉人盘幼屏在廖增林受伤时年59岁，其扶养费应为19,382元（9,691元/年×20年×30%÷3人），一审法院计算错误，本院予以纠正，故上诉人盘幼屏提出”被扶养人生活费少算15,505.59元”的上诉理由，本院予以采纳，即被上诉人陈裕旺、陈礼龙应当赔偿的被扶养人生活费为46,129.16元[（46,516.8+19,382）元×70%]。③上诉人廖增林受伤其自身存在一定过错，一审法院已经酌情判定6,000元精神损害抚慰金，上诉人廖增林提出”精神抚慰金少算9,000元”的上诉理由，无充分事实依据，本院不予采纳。
二、二被上诉人雇请上诉人廖增林到其石材厂做工，工作设备由二被上诉人提供，工作时间、地点由二被上诉人指定，上诉人廖增林在工作时间、工作地点，使用手磨机磨边时受伤，应当推定是”因劳务”受到损害，二被上诉人提出”不是在履行职务过程中受伤”的上诉理由，无证据证实，本院不予采纳。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，上诉人廖增林缺乏安全意识，未对手磨机进行检查，操作不谨慎，存在一定过错，可以减轻二被上诉人的赔偿责任，但仍属次要责任范围，故上诉人廖增林提出”原审判决责任划分不公”的上诉理由，本院予以采信，酌情调整为三：七责任，即上诉人廖增林医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、鉴定费共计157,267.68元，由二被上诉人连带赔偿110,087.38元，扣除二被上诉人已经垫付的医疗费17,919元和鉴定费1,693.5元，还应支付90,474.88元。
综上所述，上诉人廖增林、廖丽虹、盘幼屏的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、第十六条、第二十二条，《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题>的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持湖南省蓝山县人民法院（2015）蓝法民初字第496号民事判决第二、四项；
二、撤销湖南省蓝山县人民法院（2015）蓝法民初字第496号民事判决第三项；
三、变更湖南省蓝山县人民法院（2015）蓝法民初字第496号民事判决第一项为:被上诉人陈裕旺、陈礼龙连带赔偿上诉人廖增林、廖丽虹、盘幼屏伤后经济损失共计90,474.88元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费4,411元，由上诉人廖增林、廖丽虹、盘幼屏负担1,324元，被上诉人陈裕旺、陈礼龙负担3,087元。二审案件受理费2,379元，由上诉人廖增林、廖丽虹、盘幼屏负担1,600元，被上诉人陈裕旺、陈礼龙负担779元。
本判决为终审判决。
审 判 长 李振湘
审 判 员 李 飞
代理审判员 熊孝航
二〇一六年十一月十八日
书 记 员 吴雪芳
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合同的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。