山东省即墨市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）即民初字第4937号
原告郭召周。
委托代理人张道锐，山东一诺律师事务所律师。
委托代理人王翠云，山东一诺律师事务所律师。
被告刘超。
被告张文娟。
上列二被告之委托代理人刘保达，山东元衡律师事务所律师。
原告郭召周与被告刘超、张文娟提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2015年11月18日、2015年12月2日公开开庭进行了审理。原告郭召周及其委托代理人张道锐与被告刘超、张文娟的委托代理人刘保达到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告郭召周诉称，被告自2013年7月底开始以每天120元的报酬雇佣原告从事钢结构喷漆和电焊工作。2014年8月17日上午，原告在喷漆时，被锛子砸伤，经治疗造成经济损失。现被告一直不予赔偿，请求法院判令被告赔偿原告医疗费、护理费、伤残赔偿金等各项损失的80%，共计73292.53元。
被告刘超辩称，原告不按照规范操作，存在过错，应减轻被告的责任。
被告张文娟辩称，雇员受伤害属于侵权案件，被告张文娟不存在侵权的行为和事实，应驳回对张文娟的起诉。
为支持自己的诉讼请求，原告向本院提供如下证据：
1、录音光盘（含文字说明）一份，证明原告在被告处工作受伤的事实；
2、青岛正源司法鉴定所鉴定收费单据一份，证明原告进行司法鉴定缴费情况；
3、被告张文娟为原告出具的2014年7月份工作结算明细一份，证明原告在被告处工作被告按每天120元的标准雇佣原告；
4、即墨市中医医院住院病历一份，证明原告受伤后在即墨市中医医院住院治疗情况；
5、原告户口本复印件二张，证明原告身份情况；
6、证人刘某的证言，该证人证实：1、2014年农历的七月廿二日（8月17日），我们在干活，期间，郭召周给长12米，重量500-600公斤的“工字钢”喷漆。通常应该用行车（对喷漆件）进行翻个，但是郭召周用我们制作的简易锛子翻个，结果在翻转过程中被锛子柄击伤了面部。2、郭召周住院时，我去陪床约10天。3、证人本人系被告刘超雇佣，日报酬130元或140元。4、原告所使用的锛子并非被告刘超提供，而是工人自行制作的。5、被告张文娟系被告刘超之妻，未参与该项经营。6、被告所雇佣的工人在从事大件加工中使用锛子的情形曾受到被告刘超的制止。
二被告的质证意见：
1、对原告提供的电话录音无异议，但该录音不能证明刘超雇佣原告。且原告工作的工厂并不是刘超开办；
2、对青岛正源司法鉴定所鉴定收费单据无异议；
3、对2014年7月份工作结算明细没有签名，不予认可；
4、对住院病案真实性无异议，但诊断结论在11牙折、37牙挫伤，11牙折处有注明问号，说明牙齿是否脱落并不确定；
5、户口本复印件及证明的身份情况无异议。
6、对证人证言无异议。1、证人陈述可以证明被告刘超、张文娟雇佣原告在其工厂工作的事实。2、该证人证言和原告提供的工资结算单据相互印证，证实了被告以每天120元的报酬雇佣原告工作。
经审理查明，2013年7月底，原告郭召周受雇于被告刘超从事钢结构喷漆和焊接工作，双方约定原告每日劳务费120元。2014年8月17日上午，原告在被告车间内进行钢结构件喷漆时，未使用被告准备的行车设备翻转加工件，而是使用锛子对加工件翻转时，被锛柄击伤面部。原告受伤后被被告送至即墨市中医医院诊治，原告之伤该院诊断为：下颌骨骨折，面部软组织挫伤，11牙折，37牙挫伤。在该院住院治疗20天，由被告为其支付医疗费13700元。出院医嘱为：1、流质饮食；2、出院带药：头孢克肟胶囊0.2g口服bid；3、观察11,37，必要时拔除修复，一周复诊，随诊。
诉讼中，原告郭召周向本院提交伤残鉴定申请书，申请对其伤残等级、误工、护理时间及牙齿的更换费用和使用周期进行鉴定，本院依法委托青岛正源司法鉴定所予以鉴定，该所于2015年10月13日作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：（一）被鉴定人郭召周面部多发损伤目前致残程度为九级伤残。（二）被鉴定人郭召周面部多发损伤，建议其误工期限自受伤之日起以90日为宜。建议其护理期限自受伤之日起以30日为宜。（三）被鉴定人郭召周11牙齿缺失后期行烤瓷牙修复约需3000-3500元，使用周期约7-10年。原告为此支付鉴定费3500元。质证时，原告对该鉴定意见无异议；被告刘超对鉴定的意见为：1、鉴定伤残级别过高，护理、误工期限过长。2、综合住院病案及司法鉴定意见书，明确原告系11牙齿缺失，根据该鉴定所参照的致残等级标准，牙齿脱落一枚不构成十级伤残。3、根据最高院的证据规则规定，该鉴定意见明显依据不足，被告申请重新鉴定或者申请鉴定人员出庭接受质证，否则该鉴定意见书法庭应不予认可。4、对11牙齿修复无异议。但被告未在本院指定的期限内向本院提出书面申请。
原告主张被告赔偿项目及金额如下：1、误工费10800元（90天×120元）；2、护理费3516.9元（30天×117.23元）；交通费800元；3、残疾赔偿金69844元（17461元/年×20年×20%）；4、被抚养人生活费2161.6元；5、残疾器具费用10500元（3500元×3次）；6、住院伙食补助费400元（20天×20元/天）；7、鉴定费3500元；8、交通费500元，共计101222.5元。庭审中，原告放弃被抚养人生活费2161.6元的诉讼请求。
另查明，原告系农业户口，2015年青岛市农村居民人均年纯收入为17461元；山东省农林牧副渔平均日收入为117.23元。
本院认为，原告郭召周受雇于被告刘超，并接受被告刘超的安排从事钢结构的喷漆和焊接工作，并约定日报酬120元，双方符合雇佣关系的法律特征，本院认定双方形成雇佣法律关系，被告刘超为雇主，原告为雇员。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，原告郭召周受在从事喷漆时遭受人身损害，作为雇主的被告刘超应承担相应的赔偿责任。根据我国侵权责任法的规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告郭召周作为完全民事行为能力人，其在对较大型钢结构喷漆时，未按雇主要求使用行车翻转，而是使用锛子翻转，未尽到安全注意义务，被锛柄击伤面部，对造成本案事故的发生也有过错。我国侵权责任法第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任，故本案中原告亦应承担相应的民事责任。综合本案案情及原告的过错程度，本院酌定被告刘超承担该损害后果60%的责任。
原告的医疗费13700元，由被告刘超支付，（原告在本案中未主张），双方对此均无异议，本院予以认定；原告主张的误工费10800元（90天×120元）和残疾赔偿金69844元（17461元/年×20年×20%），计算的期限和标准符合有关规定，本院予以认定；原告要求的护理费3516.9元（30天×117.23元），计算标准符合有关规定，但期限有误。因原告自认在其住院期间由被告刘超委托他人陪护7天，故应从原告要求的护理期限中扣除，故原告的护理费应为2696.29元（23天×117.23元）；原告要求的交通费500元，虽未提供相应凭证，但根据原告的伤情及治疗情况，交通费500元较为合理，本院予以认定；原告放弃被抚养人生活费，是对自己民事权利的放弃，本院予以认可；原告要求残疾器具费用10500元（3500元×3次），计算依据和方式不合理，本院依照有关司法解释和鉴定意见，本院酌定原告的残疾器具费用9000元（3000元×3次）；住院伙食补助费400元（20天×20元/天），计算标准符合有关规定，但期限有误。因原告自认在其住院期间由被告刘超伙食7天，故应从原告要求的住院伙食补助期限中扣除，故原告的住院伙食补助费260元（13天×20元/天）；鉴定费3500元，由鉴定机构出具的收据为证，予以认定。综上，本次事故造成的各项合理损失为：医疗费13700元；误工费10800元；残疾赔偿金69844元；护理费2696.29元；交通费500元；残疾器具费9000元；住院伙食补助费260元；鉴定费3500元。以上八项共计110300.29元。根据原、被告双方各自应承担的责任比例，被告应赔偿原告误工费、残疾赔偿金、护理费、交通费、残疾器具费、住院伙食补助费及鉴定费57960.17元（96600.29元×60%）；原告的医疗费13700元，已由被告刘超支付，按责任比例，被告应赔偿8220元（13700元×60%），原告应返还被告刘超支付的医疗费5480元（13700元-8220元）。以上相抵被告刘超应赔偿原告的损失52480.17元（57960.17元-5480元）。
被告张文娟虽与被告刘超系夫妻关系，但被告张文娟并不是雇佣一个的雇主，亦未参与被告刘超的经营，故原告作为雇员在为被告刘超作为雇主提供劳务中产生的损害赔偿为侵权之债，该债务与被告张文娟无关，产生的债务应属被告刘超的个人债务，不应将张文娟列为本案的共同被告并承担连带赔偿责任。
综上，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十六条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六十三条之规定，判决如下：
一、被告刘超于本判决生效后十日内赔偿原告郭召周误工费、残疾赔偿金、护理费、交通费、残疾器具费、住院伙食补助费及鉴定费损失共计52480.17元。
如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二、驳回原告郭召周对张文娟的诉讼请求。
三、驳回原告郭召周的其他诉讼请求。
案件受理费2324元，原告郭召周负担930元，被告刘超负担1394元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。
审 判 长 于元仕
人民陪审员 史秀国
人民陪审员 王乃龙
二〇一五年十二月二日
书 记 员 乔 婧
附：法律条文：
《中华人民共和国民法通则》
第九十八条公民享有生命健康权。
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
第一百三十一条受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。
《中华人民共和国侵权责任法》
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第二条受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。适用民法通则第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。
第三十一条人民法院应当按照民法通则第一百三十一条以及本解释第二条的规定，确定第十九条至第二十九条各项财产损失的实际赔偿金额。前款确定的物质损害赔偿金与按照第十八条第一款规定确定的精神损害抚慰金，原则上应当一次性给付。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的由负有举证责任的当事人承担不利后果。第六十三条人民法院应当以证据能够证明的案件事实为依据依法作出裁判。