广东省广州市南沙区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）穗南法万民初字第372号
原告：王雪林。
委托代理人：屈文华，广东金本色律师事务所律师。
被告：广州卓威脚轮有限公司
委托代理人：薛晓东，上海宏仑宇君律师事务所律师。
委托代理人：邹旭奥。
第三人：科顺（广州）脚轮有限公司。
委托代理人：聂红群。
第三人：广州佳威脚轮有限公司。
委托代理人：聂红群。
原告王雪林诉被告广州卓威脚轮有限公司（以下简称卓威公司）、第三人科顺（广州）脚轮有限公司（以下简称科顺公司）、广州佳威脚轮有限公司（以下简称佳威公司）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告王雪林的委托代理人屈文华，被告卓威公司的委托代理人薛晓东、邹旭奥，第三人科顺公司和佳威公司共同委托代理人聂红群到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告王雪林诉称：王雪林与于2005年4月22日入职科顺公司花都分公司，于2006年4月入职科顺公司增城分公司。因该公司撤销，王雪林于2007年5月被安排到关联企业佳威公司工作。2012年9月16日，王雪林和佳威公司解除劳动关系。2012年9月17日，王雪林又被安排到关联企业卓威公司工作，前后工龄9年多。2014年6月24日，卓威公司违法解除双方的劳动合同关系，因此，现要求卓威公司支付违法解除劳动合同的赔偿金差额104776.34元（按5514.5元／月×9.5月×2计算-20902.74元）。
被告卓威公司辩称：王雪林于2007年5月1日入职佳威公司，于2012年9月17日入职卓威公司。2011年9月16日，王雪林和佳威公司解除劳动关系，佳威公司支付了经济补偿金计至2011年7月31日的经济补偿金14053.91元给王雪林，故卓威公司不需要向王雪林支付款项。
第三人科顺公司、佳威公司共同述称：同卓威公司的意见一致。
经审理查明：科顺公司于1994年3月17日成立，股东为美国科顺亚洲有限责任公司（colsonasia，llc）。科顺公司花都分公司，于2004年10月11日成立，2006年8月22日核准注销。科顺公司增城分公司，于2005年10月31日成立，2009年3月17日核准注销。佳威公司成立于2006年6月22日，股东为美国科顺亚洲有限责任公司（colsonasia，llc）。卓威公司于2009年4月2日成立，股东为佳威公司和科顺公司。
王雪林原来为科顺公司花都分公司的员工。该公司从2005年8月开始为其办理缴纳社会保险的手续。2006年4月，王雪林入职科顺公司增城分公司。2007年5月1日，王雪林入职佳威公司。2012年9月16日，王雪林和佳威公司解除劳动关系。
2012年9月18日，王雪林与卓威公司签订了劳动合同从2012年9月17日起至2013年9月16日止的劳动合同。双方最后一期劳动合同的期限至2016年9月16日。2014年6月24日，卓威公司出具解除劳动通知书，以劳动者不能胜任工作为由于当日解除双方的劳动关系。卓威公司向王雪林支付了20902.74元。
王雪林因解除劳动合同的问题与卓威公司产生纠纷，申请广州市劳动人事争议仲裁委员会仲裁，要求卓威公司支付违法解除劳动合同的赔偿金104776.34元。在仲裁过程中卓威公司表示不清楚卓威公司和佳威公司有没有支付过经济补偿金。2014年9月5日，该仲裁委员会以穗劳人仲案（2014）2448号仲裁裁决书作出由卓威公司一次性支付解除劳动关系赔偿金694.86元。
在案件审理过程中，卓威公司和王雪林确认王雪林离职前十二个月的平均工资为5514.5元。王雪林出示其2014年度的员工考勤记录表，其中记载入职时间为2005年4月22日。同时，王雪林申请佳威公司原总经理李xx和财物总监李xx出庭作证。证人李xx作证称，由于佳威公司的设备和人员要从增城迁至南沙区新成立卓威公司。当时许多员工不同意到南沙区，公司经营困难，还发生罢工、怠工的事件。因此，佳威公司经美国董事会的批准对同意一起搬迁的员工根据其工龄和工资发放搬迁补助，工作5年大约就有2个月工资的补助。对不同意搬迁的，则按劳动法的规定支付经济补偿金。王雪林和佳威公司、卓威公司签订了三方协议，领取了搬迁补助金。证人李xx作证称，佳威公司在增城厂房的用地被政府收回，就在南沙出口加工区建了厂房，应南沙招商部门的要求，佳威公司和科顺公司投资成立了卓威公司。对于与公司一起搬迁的员工，经美国总部的同意，按一年工龄计发半个月的工资给予补偿，并同时计发上年的年终奖。不同意搬迁的员工，则按工龄一年补偿一个月工资。佳威公司支付了王雪林的搬迁补偿金。卓威公司、科顺公司、佳威公司均表示证人与本案有利害关系，证人并非公司上述政策的制定者，仅为执行者。证人所述是与三方协议明确约定相违背的，不能采信。卓威公司出示佳威公司2011年9月5日的银行进账单复印件、2011年8月工资条打印件、王雪林存折复印件和向相应账户支付19222.09元的银行交易明细等证据，拟证实佳威公司在2011年9月5日随上月工资支付的款项含经济补偿金14053.91元。佳威公司、卓威公司均未能提供证据证明与王雪林就其与佳威公司解除劳动关系补偿问题达成一致意见。另外，卓威公司未提供证据证明王雪林不能胜任工作。王雪林质证认为佳威公司在当时同上月工资支付了随迁奖励给王雪林，支付的款项不包括经济补偿金。对卓威公司出示的复印件、打印件真实性均不予确认，因此银行交易明细也不能证明佳威公司向王雪林支付款项的情况。
本院认为：王雪林和卓威公司建立劳动关系，因解除劳动合同产生纠纷。卓威公司是否违法解除劳动合同和相应经济补偿金或违法解除劳动合同赔偿金的计算问题是双方的争议焦点。
对于是否违法解除劳动合同的问题，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条的规定，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。卓威公司以劳动者不能胜任工作为由解除双方的劳动关系，但未能提供证据证明王雪林不能胜任工作。在卓威公司没有其他证据证明依法解除劳动合同的情况下，本院认定卓威公司违法解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
关于支付赔偿金的计算问题，赔偿金应以离职前十二个月的平均工资5514.5元为基数，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，按经济补偿标准的二倍计算。其中，劳动者的工作年限每满一年支付一个月工资。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，支付半个月工资的经济补偿。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条的规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。
王雪林与科顺公司、佳威公司、卓威公司等关联企业与先后建立劳动关系，属于劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的情形。王雪林请求工作年限合并计算为卓威公司工作年限，应根据原单位是否已支付经济补偿予以确定。
鉴于没有证据证明王雪林和佳威公司就支付经济补偿金问题达成协议，而王雪林和佳威公司实际上在2012年9月16日才解除劳动关系，故佳威公司在2011年9月向王雪林支付款项的事实，不足以证明该公司已经支付了计至2011年7月31日的经济补偿金14053.91元。而卓威公司出示的工资单打印件并非佳威公司的工资台账，是佳威公司单方制作的材料，在未经王雪林确认的情况下不能以之证明佳威公司支付款项的性质。因此，卓威公司等主张佳威公司已经支付经济补偿金缺乏证据支持，本院不予采纳。
因此，赔偿金计算的工作年限按王雪林在科顺公司、佳威公司、卓威公司实际工作的时间计算。王雪林提供的考勤表反映显示其入职时间为2005年4月22日。在没有其他证据予以反驳的情况下，本院对王雪林的主张予以采纳。王雪林在2005年4月22日至2014年6月24日在卓威公司工作，王雪林要求按9.5年工龄计算赔偿金应予以支持。具体数额为83872.76元（按5514.5元／月×9.5月×2计算-20902.74元）。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条的规定，判决如下：
被告广州卓威脚轮有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内一次性支付83872.76元给原告王雪林。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费10元，由被告广州卓威脚轮有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状的次日起七日内向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费，逾期不交的，按自动撤回上诉处理。
审判员 陈 健
二〇一四年十二月一日
书记员 冯静欣