新疆维吾尔自治区塔什库尔干塔吉克自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）新3131刑初3号
公诉机关塔什库尔干塔吉克自治县人民检察院。
被告人翟静玉，无曾用名，男性，1979年12月18日出生，汉族，大学本科学历，行政办公人员，2011年6月至2016年7月任城管大队大队长，2014年2月任供排水公司党支部书记、经理，2014年9月至2016年7月担任塔什库尔干县住房和城乡建设局副局长。户籍所在地新疆维吾尔自治区喀什地区塔什库尔干自治县，住塔什库尔干县。因涉嫌贪污罪，2016年6月1日经塔什库尔干检反贪拘【2016】1号决定，对其采取刑事拘留措施，同年6月17日由喀什地区检察分院决定逮捕。现羁押于塔什库尔干县看守所，无前科。
辩护人胡志翔，新疆正嘉律师事务所律师。
辩护人刘柯（实习），新疆正嘉律师事务所律师。
塔什库尔干塔吉克自治县人民检察院以塔什库尔干检公诉刑诉〔2016〕3号起诉书指控被告人翟静玉涉嫌贪污罪，于2016年11月2日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，于2016年11月17日公开开庭审理了本案。塔什库尔干县人民检察院指派检察员亚力坤江·帕塔尔、哈小玲出庭支持公诉。受被告人翟静玉亲属刘雅梅的委托，由新疆正嘉律师事务所律师胡志翔、刘柯（实习）出庭为其辩护、被告人翟静玉、证人王某、李某、玉某江.沙力、马某、艾某江.肉孜、阿布都哈力克、努尔买买提、阿巴拜克日、依拉丁.艾提夏等到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
塔什库尔干塔吉克自治县人民检察院指控被告人翟静玉有以下犯罪事实：
一、2014年8月5日被告人翟静玉利用任塔县供排水公司党支部书记、经理职务的便利开具一张虚假发票（票号为07910670），同时与奴尔买买提签订了一份内容虚假合同，将单位资金45000元占为己有。
二、2014年7月25日被告人翟静玉与城建局职工阿布都哈力克·艾沙签订了一份内容虚假合同，开具虚假发票（票号为07933246），将单位资金37500元占为己有。
三、2013年7月26日和2013年8月1日被告人翟静玉利用任县住房和城乡建设局副局长职务的便利期间找单位职工阿布都哈力克·艾沙开具两张发票（票号为：10811680、金额为9000元，票号为10811681、金额为3000元）合计12000元。翟静玉找人随意附上物品数量和价格，将单位资金12000元占为己有。
四、2013年9月15日、2013年10月8日被告人翟静玉找到阿巴拜克日·阿布都热西提，开具了四张虚假发票（票号为10812029、10812252、10812253、10812027）共计24000元，翟静玉利用空白发货单随意附上物品数量和价格，将单位资金24000元占为己有。
五、2014年8月至2015年9月期间，被告人翟静玉利用供排水公司党支部书记，经理的职务便利安排单位职工伊拉丁·艾买提夏从供排水公司库房内分三次取出多种型号管材，无偿为其亲戚所建的塔什库尔干县卡拉库里路西侧商业区两栋楼房管网工程提供，总计价款合计43710.66元的物资被被告人翟静玉占为己有。
六、2013年至2014年全县启动城市规划拆换围栏项目，被告人翟静玉安排单位人员拆除县城花池围栏，拆完之后被告人翟静玉利用县城管大队大队长职务的便利，擅自将旧围栏私下卖给本单位职工马某江·曼斯热克，总计2000元。2000元的单位资金被被告人翟静玉占为己有。
七、2014年1、2月份，被告人翟静玉个人承包柯克亚尔乡和塔合曼乡绿化管网维修工程项目，并安排王某找工人干活。翟静玉利用其供排水公司党支部书记、经理职务的便利，安排王某和供排水公司职工依拉丁·艾买提夏补签了两份虚假的供排水公司安装项目合同，金额共计116100元。2015年1月12日被告人翟静玉从供排水公司账上通过转账支票将116100元打到王某的银行卡中。2015年2月份王某取出现金100000元在塔县开的永鑫商店交给翟静玉，代开发票时垫付税款5000元由王某扣除，余下的11100元由王某支付当时干活的两个工人工资。至此合计116100元的单位资金被被告人翟静玉占为己有。
八、2013年9月初，李某城承建县住房建设局综合办公大楼修建花池、照壁、旗杆和室外供暖管道施工项目，县住建局委派卢满辉为甲方代表与李某签订施工合同，合同价款为49394元，同时局领导安排李某又签订一份价款为47430元排水管道施工合同（该工程由城建局职工自行完工）。被告人翟静玉利用其职务便利将上述合计的96824元工程款于2013年12月20日从供排水公司支出后转入玉苏素甫江·沙力的农行卡，应付李某的49394元工程款在其本人多次催问后同意变为与被告人翟静玉之间的借款。47430元排水管道工程款被被告人翟静玉非法占为己有。
公诉机关为证实上述指控的事实，向本院提供了相应的证据，认为被告人翟静玉利用塔县建设局副局长、城管大队大队长、供排水公司党支部书记、经理的职务便利，采取侵吞、骗取等非法手段占有单位资金共计327740.66元，上述行为触犯《中华人民共和国刑法》第382条之规定，其行为构成贪污罪。犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贪污罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
辩护人辩护意见：
1、被告人翟静玉担任供排水公司经理期间所开具的票号为07910670（2014.8.5），金额为45000元和票号为07933246（2014.8.13），金额为37500元的款项合计82500元款项中73180元用于本单位的各项开支，主要用于供排水公司购买红枣、毛毯、被子、迷彩服、水泵的维修费、运费等开支，占为己有只是9320元。
2、关于建设局2013年7月26日至2013年10月8日（6张发票，均为阿尔曼超市）36000元，其中32600元用于本单位的开支，3400元被翟静玉占为己有。
3、关于被告人翟静玉使用供排水公司材料为亲戚建房的材料款43710元，应当属于与本单位发生的买卖关系，而不应定为贪污，该行为既不属于贪污，也不属于违纪。
4、出售围栏的2000元，只有翟静玉的供述，没有其他任何证据予以佐证，而且该款项也用于本单位职工干活过程中吃饭了，不属于翟静玉贪污。
5、对于公诉机关指控的供排水公司为其支付的116100元工程款及建设局支付的工程款47430元及上述发票报销剩余款项12720元，合计176250元，辩护人及被告人无异议，但认为是被告人翟静玉主动交代了该犯罪事实，并且退还全部赃款，应当从轻或减轻处罚。
综上，被告人及辩护人认为：对公诉机关所指控被告人翟静玉构成贪污罪的罪名不持异议，但对指控数额有异议，结合贪污罪的构成要件本案有161490元不属于被告人贪污，同时被告人翟静玉具有从轻、减轻情节，应当对被告人翟静玉从轻或减轻处罚。
经审理查明：
1、2014年8月5日被告人翟静玉利用任塔县供排水公司党支部书记、经理职务的便利开具一张虚假发票（票号为07910670），同时与奴尔买买提签订了一份内容虚假合同，将单位资金45000元占为己有。于2014年7月25日被告人翟静玉与城建局职工阿布都哈力克·艾沙签订了一份内容虚假合同，开具虚假发票（票号为07933246），将单位资金37500元占为己有。以上，被告人翟静玉共计将单位资金82500元占为己有。
2、2013年7月26日和2013年8月1日被告人翟静玉利用任县住房和城乡建设局副局长职务的便利期间找单位职工阿布都哈力克·艾沙开具两张发票（票号为：10811680、金额为9000元，票号为10811681、金额为3000元）合计12000元。翟静玉找人随意附上物品数量和价格，将单位资金12000元占为己有。2013年9月15日、2013年10月8日被告人翟静玉找到阿巴拜克日·阿布都热西提，开具了四张虚假发票（票号为10812029、10812252、10812253、10812027）共计24000元，翟静玉利用空白发货单随意附上物品数量和价格，将单位资金24000元占为己有。以上，被告人翟静玉共计将单位资金36000元占为己有。
认定上述两项事实的证据有：被告人翟静玉身份证明、身份证复印件、户籍证明、人事档案；被告人的供述；虚假发货单、发票、转账支票、证人证言等。
上述证据经当庭质证及认证，被告人翟静玉及其辩护人对以上证据的真实性没有异议，但款项的去向认为是用于本单位的开支和之前已经垫付的开支。经法庭调查，被告人并没有证据证明该款项用于本单位的开支和之前已经垫付的开支。本院认为，被告人主观上具有非法占有、处分单位资金的故意，客观上被告人利用职务便利，采取虚开购物发票、虚假填开购物发货单、骗取公共财务的事实客观、真实存在，该行为符合贪污罪的构成要件，公诉机关提供的证据，来源合法，内容真实，应予以采信。对被告人翟静玉及其辩护人提出的质证意见，缺乏有效证明，本院不予采信。
3、2014年8月至2015年9月期间，被告人翟静玉利用供排水公司党支部书记、经理的职务便利安排单位职工伊拉丁·艾买提夏从供排水公司库房内分三次取出多种型号管材，无偿为其亲戚所建的塔什库尔干县卡拉库里路西侧商业区两栋楼房管网工程提供，总计价款43710.66元的物资被被告人翟静玉占为己有。
认定上述事实的证据有：被告人翟静玉身份证明、身份证复印件、户籍证明、人事档案；被告人的供述；发货清单、证人证言等。
上述证据经当庭质证及认证，被告人翟静玉及其辩护人对以上证据的真实性没有异议，对证明的问题有异议。认为被告人翟静玉使用供排水公司材料为亲戚建房的材料款43710元，应当属于与本单位发生的买卖关系，而不应定为贪污，该行为既不属于贪污，也不属于违纪。经法庭调查，被告人主观上有以权谋私、非法占有、处分单位财物的故意，客观上被告人利用职务便利，将公司管材私自用于其亲戚私人楼房建设，贪污公司货款的事实客观真实存在、该行为符合贪污罪的构成要件，公诉机关提供的证据，来源合法，内容真实，应予以采信。对被告人翟静玉及其辩护人提出的质证意见，缺乏有效证明，本院不予采信。
4、2013年至2014年全县启动城市规划拆换围栏项目，被告人翟静玉安排单位人员拆除县城花池围栏，拆完之后被告人翟静玉利用县城管大队大队长职务的便利，擅自将旧围栏私下卖给本单位职工马某江·曼斯热克，将总计2000元的单位资金被被告人翟静玉占为己有。
认定上述事实的证据有：被告人翟静玉身份证明、身份证复印件、户籍证明、人事档案；被告人的供述；证人证言等。
上述证据经当庭质证及认证，被告人翟静玉及其辩护人对以上证据的真实性没有异议，但认为该证据不充分，认为该款项是用于单位职工福利发放，不存在占为己有。经法庭调查，被告人没有证据证明该款项用于本单位职工福利发放。本院认为，被告人利用职务便利，贪污公共财务的事实客观真实存在、该行为符合贪污罪的构成要件，公诉机关提供的证据，来源合法，内容真实，应予以采信。对被告人翟静玉及其辩护人提出的质证意见，缺乏有效证明，本院不予采信。
5、2014年1、2月份，被告人翟静玉个人承包柯克亚尔乡和塔合曼乡绿化管网维修工程项目，并安排王某找工人干活。翟静玉利用其供排水公司党支部书记、经理职务的便利，安排王某和供排水公司职工依拉丁·艾买提夏补签了两份虚假的供排水公司安装项目合同，金额共计116100元。2015年1月12日被告人翟静玉从供排水公司账上通过转账支票将116100元打到王某的银行卡中。2015年2月份王某取出现金100000元在塔县开的永鑫商店交给翟静玉，代开发票时垫付税款5000元由王某扣除，余下的11100元由王某支付当时干活的两个工人工资。至此合计116100元的单位资金被被告人翟静玉占为己有。
认定上述事实的证据有：被告人翟静玉身份证明、身份证复印件、户籍证明、人事档案；被告人的供述；虚假合同、发票、转账支票、银行卡明细单、证人证言等。
上述证据经当庭质证及认证，被告人翟静玉及其辩护人对以上证据的真实性没有异议，对犯罪事实没有异议。本院认为，被告人利用职务便利，采取虚构合同的方式，虚开购物发票，骗取公共财务的事实客观、真实存在、被告人亦认罪，该行为符合贪污罪的构成要件；公诉机关提供的证据，来源合法，内容真实，应予以采信。
6、2013年9月初，李某承建县住房建设局综合办公大楼修建花池、照壁、旗杆和室外供暖管道施工项目，县住建局委派卢满辉为甲方代表与李某签订施工合同，合同价款为49394元，同时局领导安排李某又签订一份价款为47430元排水管道施工合同（该工程由城建局职工自行完工）。被告人翟静玉利用其职务便利将上述合计的96824元工程款于2013年12月20日从供排水公司支出后转入玉苏素甫江·沙力的农行卡，应付李某的49394元工程款在其本人多次催问后同意变为与被告人翟静玉之间的借款。但被告人翟静玉安排由该公司职工施工、合同价款为47430元排水管道工程款被被告人翟静玉非法占为己有。
认定上述事实的证据有：被告人翟静玉身份证明、身份证复印件、户籍证明、人事档案；被告人的供述；虚假合同、发票、转账支票、银行卡明细单、证人证言等。
上述证据经当庭质证及认证，被告人翟静玉及其辩护人对以上证据的真实性没有异议，但认为是被告人与证人李某之间的借款。经法庭调查查明，被告人与证人李某之间的借款是49394元，而非47430元，因此被告人主观上有非法占有单位资金的故意，客观上被告人利用职务便利，授意他人、侵吞单位资金的事实客观、真实存在，该行为符合贪污罪的构成要件；公诉机关提供的证据，来源合法，内容真实，应予以采信。对被告人翟静玉及其辩护人提出的质证意见，缺乏有效证明，本院不予采信。
法院同时查明:被告人翟静玉在被举报在塔什库尔干县纪检委调查期间和在被检察机关立案侦查期间，摄于法律威严，被动分三次退赃款共187000元。
本院认为：被告人翟静玉身为国家工作人员，利用职务上的便利，以非法占有为目的，采取侵吞、骗取等非法手段占有单位资金共计327740.66元,数额巨大。在国家严厉打击腐败犯罪的形势下，被告人翟静玉做为一名领导干部，无视国家法律、利欲熏心、以权谋私，贪污国家级贫困县巨额单位资金，其性质极为恶劣，社会影响较大,被告人翟静玉的犯罪事实客观、真实存在，其行为已构成贪污罪，公诉机关指控被告人翟静玉犯贪污罪的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，公诉机关的公诉意见，本院予以支持。对被告人及其辩护人提出被告人翟静玉任职期间存在开具的部分发票标注的项目与实际开支项目不相符，但客观上是为了单位利益，规避违纪行为所造成的，有161490元主观上不具有非法占有公共财物的目的，不属于被告人贪污的辩护意见，缺乏证据支持，故对被告人及其辩护人的辩护意见，本院不予采纳。但鉴于被告人翟静玉被举报在塔什库尔干县纪检委调查期间和在被检察机关立案侦查期间，摄于法律威严，被动分三次退赃款共187000元的事实存在，有酌定从轻情节，故辩护人提出的被告人翟静玉具有从轻情节，应当对被告人翟静玉从轻处罚的辩护意见，法院部分予以采纳；但辩护人辩称被告人翟静玉认罪态度极好并如实供述自己罪行，依法属于坦白，应当对其从轻或减轻处罚的辩护意见，与事实不符，法院不予采纳。被告人翟静玉虽被动退赃187000元，但尚有140740.66元未退赃，为确保单位资金不被被告人翟静玉非法占有，对其未退赃部分单位资金应予以追缴。
综上所述，为打击贪污犯罪，依据《中华人民共和国刑法》第382条第一款、第64条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条、《最高人民法院关于常见犯罪的量刑指导意见》第三款第八条之规定，判决如下：
一、被告人翟静玉犯贪污罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币30000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年6月1日起至2019年11月30日止）。
二、追缴被告人翟静玉非法所得赃款140740.66元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向喀什地区中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 王 世 龙
审 判 员 买布甫沙.巴巴汗
人民陪审员 王 添 宁
二〇一六年十二月八日
书 记 员 曾 金 风