陕西省延安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕06民终443号
上诉人（原审原告）：蔚胜利，男，1968年6月22日出生，汉族。
委托诉讼代理人：刘高则，陕西天地行律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：陕西煤业集团黄陵建庄矿业有限公司，住所地：黄陵县店头镇腰坪社区新村。
法定代表人：王军胜，该公司董事长。
委托诉讼代理人：刘山春，女，1972年7月4日出生，汉族。
委托诉讼代理人：王玉保，男，1972年1月22日出生，汉族。
上诉人蔚胜利因与被上诉人陕西煤业集团黄陵建庄矿业有限公司劳动争议纠纷一案，不服陕西省黄陵县人民法院（2016）陕0632民初370号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月22日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人蔚胜利及其委托诉讼代理人刘高则、被上诉人陕西煤业集团黄陵建庄矿业有限公司的委托诉讼代理人刘山春、王玉保到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
蔚胜利上诉请求：依法撤销一审判决，支持上诉人的一审诉求。事实及理由：一、一审判决书认定事实不清，且存在错误，自相矛盾。1、一审判决的解除劳动合同具体解除之日不明确；2、一审判决书认为2011年11月上诉人告工伤被鉴定为八级后，被上诉人将上诉人工作岗位调整为地面勤杂工，工资为2890元，与事实不符；3、2014年上诉人就诊检查职业病，该费用应由被上诉人承担；4、2010年8月20日上诉人工伤住院期间的住院伙补及护理费应由被上诉人承担；5、一审判决认定上诉人工资标准错误；6、上诉人停工留薪期间认定错误；7、一审判决认定上诉人的伤残补助金85670元错误，应为109044元；8、一审判决认定上诉人的经济补助金42082元错误，应为50502元。二、一审判决书适用法律错误。
陕西煤业集团黄陵建庄矿业有限公司辩称：一、原审判决认定事实清楚，适用法律准确。1、被上诉人与上诉人依据《劳动合同》约定2015年1月3日劳动合同终止。2014年12月8日《终止劳动合同通知书》已实际送达上诉人，上诉人已签字确认。2015年1月3日后双方已不存在劳动关系；2、有《员工改变工种审批表》直接证明上诉人工资标准为2890元；3、上诉人两次进行职业病鉴定检查的所有费用均由被上诉人支付，不存在其自己支付检查费用的事实；4、上诉人工伤在住院期间，被上诉人承担了所有的费用，并派出专人进行护理，不存在再支付其住院伙食补贴费和护理费；5、2015年，在工伤鉴定期间按实际工资标准发放2890元；6、2015年1月3日，被上诉人与上诉人劳动合同已经终止，所以在鉴定职业病期间，2015年1月至2015年12月，已经支付了12个月的费用，上诉人不可能再支付2016年的任何不合理费用；7、2015年5月4日，上诉人被鉴定为职业病，其前12个月的平均工资为6590元，计算伤残补助金为85670元符合法律规定；8、被上诉人与上诉人的劳动合同期限为2010年1月4日至2015年1月3日，实际劳动期限为5年，至于2015年1月到2015年底所发的费用，是对工伤鉴定期间的一种福利待遇，经济补偿金的支付按照实际劳动合同约定支付，被上诉人的计算完全依照相关法律规定，符合法律要求。二、上诉人上诉理由没有法律依据，依法应驳回上诉，维持原判。被上诉人与上诉人在劳动关系存续期间，被上诉人严格遵守《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》以及相关的法律法规及劳动规章制度的规定，严格执行用工制度，及时兑现工资待遇，绝不存在克扣员工工资及相关待遇问题。上诉人所提出的工资与岗位待遇不符以及伤残补助金及经济补偿金计算错误等，纯系上诉人自身对相关法律规定以及赔偿标准认识错误所造成。
蔚胜利向一审法院起诉请求：判令恢复原、被告的劳动合同关系；如不能恢复劳动关系，请求依法判令被告支付原告一次性伤残补助金109421元、一次性医疗补助金71682.50元，一次性就业补助金71682.50元，解除劳动合同经济补助金42085元，2011年11月未发工资6068.75元，2012年工资差额27825元，2014年12月工资差额6908.75元，2015年工资差额31350元，2016年1月至5月工资31125元，医疗和交通、住宿费共计2633.50元，护理费30000元，住院伙食补助费9000元，原单位应给予的经济补偿款34299元，农村户籍人员养老赔偿金10620元，赔偿原告应得退休金164400元，合计649101元。
一审法院认定事实：2010年1月4日，原告蔚胜利与被告陕西煤业集团黄陵建庄矿业有限公司签订为期5年的劳动合同，约定原告在被告单位支护岗位从事井下支护工作。2010年8月20日，原告在井下工作时受伤，原告在住院期间，被告派专人陪护并管理原告饮食，2011年12月16日原告伤情经陕西省劳动能力鉴定委员会鉴定为劳动功能障碍八级。原告工伤等级作出后，被告支付了原告八级一次性伤残赔偿金51491元，原告亦实际领取。2014年12月8日，被告向原告发出终止劳动合同通知书，通知原、被告签订的劳动合同于2015年1月3日终止，被告不再与原告继续签订劳动合同，要求原告于2015年1月3日前办理离职手续，原告在该通知书上签字确认。2014年12月，原告因身体不适，被告派员于2014年12月15日随原告一同前往铜川、渭南等地分别检查。2015年5月4日，原告被确诊为“煤工一期尘肺”。2015年12月17日，陕西省省直劳动能力鉴定委员会评定原告“煤工煤肺一期”劳动能力障碍程度为七级。被告未支付原告七级一次性伤残赔偿金。原告于2016年3月向黄陵县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2016年5月13日黄陵县劳动人事争议仲裁委员会作出黄劳仲案字（2016）14号裁决书，原告不服该裁决诉至法院，请求判令恢复原、被告的劳动合同关系；如不能恢复劳动关系，请求依法判令被告支付原告一次性伤残补助金109421元、一次性医疗补助金71682.50元，一次性就业补助金71682.50元，解除劳动合同经济补助金42085元，2011年11月未发工资6068.75元，2012年工资差额27825元，2014年12月工资差额6908.75元，2015年工资差额31350元，2016年1月至5月工资31125元，医疗费和交通费、住宿费共计2633.50元，护理费30000元，住院伙食补助费9000元，原单位东坡煤矿应给予的经济补偿款34299元，农村户籍人员养老赔偿金10620元，赔偿原告应得退休金164400元，合计649101元。原告蔚胜利于2016年6月1日诉至法院后，被告陕西煤业集团黄陵建庄矿业有限公司于2016年6月2日诉至法院，请求判令终止其与原告蔚胜利的劳动合同；判令原告蔚胜利依法享有经济补偿金及七级工伤保险待遇，驳回原告其他无理请求事项；判令原告蔚胜利按七级工伤保险待遇申领程序和时间领取款项，原告承担案件诉讼费用。本院在审理过程中，将被告陕西煤业集团黄陵建庄矿业有限公司起诉的（2016）陕0632民初380号案件合并于原告蔚胜利起诉的（2016）陕0632民初370号案件中审理。2016年9月2日，被告陕西煤业黄陵建庄矿业有限公司向本院递交撤诉申请，因原告蔚胜利起诉在先，其公司将其诉讼请求作为原告蔚胜利起诉一案的答辩内容，申请撤回其公司作为原告的诉讼，本院对被告陕西煤业黄陵建庄矿业有限公司作为原告起诉的（2016）陕0632民初380号案件，已裁定准许被告陕西煤业黄陵建庄矿业有限公司撤回起诉。另查明，被告陕西煤业黄陵建庄矿业有限公司于2015年1月至12月每月支付原告岗位基本工资2890元，为原告缴纳各项社会保险金至2015年12月止。2015年陕西省在岗职工（含劳务派遣）月均工资为4343元。一审法院认为，原、被告合同期满后，原告主张其患有“煤肺一级”职业病，后被评定为劳动功能障碍程度七级，原、被告未再另行签订劳动合同，原告亦未在被告单位继续工作，原、被告实际履行的劳动合同应予解除，原告主张的解除劳动合同经济补偿金、一次性伤残补助金、解除劳动合同一次性医疗补助金和一次性伤残就业经济补助金，应予支持，但应按法律规定支付；原告因受工伤无法适应原井下支护岗位，2011年11月其工作岗位被调整为地面勤杂工，原告未提出异议且自调整工作岗位后一直领取调整后工资，原告所主张的2012年工资差额27825元，不予支持；被告已补发原告2011年11月工资，原告主张的2011年11月未发工资6068.75元，不予支持；被告按调整后的工作岗位向原告发放基本工资至2015年12月底，原告无证据证明其2015年每月应发放工资为4980元，原告主张的2015年工资差额31350元，不予支持；原告在工伤检查、鉴定期间，均由被告单位派员陪同并支付了相关费用，原告主张的医疗费、住宿费、交通费共计2633.50元，不予支持；2010年原告受工伤后，在其住院治疗的两个月期限内被告派员护理并管理原告饮食，原告所主张的2010年工伤住院伙食补助费、护理费39000元已超过法定诉讼时效，不予支持；原告因旷工与原工作单位铜川矿务局东坡煤矿解除劳动合同后，与被告自行签订劳动合同，原告主张被告支付其与原单位解除劳动合同经济补偿金34299元无法律依据，不予支持；原告主张被告支付其农村户籍人员养老赔偿金10620元、应得退休金164400元无法律依据，不予支持；被告支付原告2014年12月工资金额为3040元，原告无证据证明被告少发了其该月工资，对其主张的2014年12月工资差额6908.75元，不予支持。判决：一、原告蔚胜利与被告陕西煤业集团黄陵建庄矿业有限公司实际履行的劳动合同予以解除；二、被告陕西煤业集团黄陵建庄矿业有限公司支付原告蔚胜利解除劳动合同经济补助金42085元；三、被告陕西煤业集团黄陵建庄矿业有限公司支付原告蔚胜利一次性七级伤残补助金85670元、一次性医疗补助金65145元、一次性伤残就业补助金65145元；（以上款项合计258045元，于本判决生效后三十内付清）四、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费用10元，由被告陕西煤业集团黄陵建庄矿业有限公司负担。
二审中，当事人没有提交新证据。
经审理查明：原审判决认定的基本事实属实，本院予以确认。
上述事实有书证、鉴定意见、当事人陈述等在卷佐证，这些证据已经一、二审开庭质证、认证，具有证明效力。
本院认为,本案二审争议焦点有二：一、一审判决认定蔚胜利解除劳动合同经济补偿金、一次性伤残补助金计算标准及数额是否正确；二、蔚胜利主张的工伤检查、鉴定期间的医疗费、住宿费、交通费2633.5元、2010年其工伤住院伙食补助费、护理费39000元及2016年1月至5月期间的工资31125元应否支持。
关于争议一，蔚胜利与陕西煤业集团黄陵建庄矿业有限公司签订劳动合同时，其为井下支护工，工资由标准工资和超额奖金组成，属浮动工资。2010年8月20日，蔚胜利因工负伤。工伤后，陕西煤业集团黄陵建庄矿业有限公司于2011年11月将其工种调整为地面勤杂工，工资标准为2890元每月。2014年蔚胜利月工资为8417元，故解除劳动合同经济补偿金标准应按8417元计算，其在本单位工作年限为5年，时间应按5年计算。双方解除劳动合同前12个月蔚胜利月平均工资为6590元，故蔚胜利一次性伤残补助金应以月平均工资6590元为标准计算，一审判决计算标准正确、数额准确，应予维持。
关于争议二，因上诉人蔚胜利未提交有效证据证明其主张，故其应承担举证不能的不利法律后果，该主张本院不予支持。
综上，上诉人蔚胜利的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决适用法律虽有不当，但不影响案件实体处理，可予维持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条、第四十四条、第四十五条、第四十六条、第四十七条、《工伤保险条例》第三十条、第三十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人蔚胜利负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 程晓元
代理审判员 薛 莉
代理审判员 但 勇
二〇一七年五月十六日
书 记 员 南慧玲