上海市宝山区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）宝民一（民）初字第3964号
原告林景岁。
委托代理人计伟中，上海德光律师事务所律师。
委托代理人张来法，上海德光律师事务所律师。
被告徐崇辉。
被告中国平安财产保险股份有限公司温岭支公司。
负责人颜峰。
委托代理人李伟杰，上海盛沃律师事务所律师。
委托代理人徐亚琴，上海盛沃律师事务所律师。
原告林景岁与被告徐崇辉、中国平安财产保险股份有限公司温岭支公司（以下简称“保险公司”）机动车交通事故责任�纷一案，本院于2014年5月15日立案受理后，被告保险公司对原告的伤残等级及三期鉴定结论提出异议，申请重新鉴定，本院依法委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心对原告的伤残等级及三期进行重新鉴定，该中心作出重新鉴定结论后，本院于2014年9月23日适用简易程序公开开庭进行了审理，原告林景岁的委托代理人计伟中、被告徐崇辉、被告保险公司的委托代理人徐亚琴到庭参加诉讼，后本院另于2014年11月18日公开开庭进行了审理，原告林景岁的委托代理人计伟中、被告徐崇辉到庭参加诉讼，被告保险公司经本院合法传唤未能到庭，本院缺席审理。本案现已审理终结。
原告林景岁诉称，2013年5月3日15时10分，在本市沪太路、东太路口，被告徐崇辉驾驶车牌号为浙J5XX**小型普通客车，与骑驶助动车至此的原告发生交通事故，造成原告受伤、车辆损坏，经交警部门�定，被告徐崇辉负事故主要责任，原告负事故次要责任。因各方协商未成，原告诉至本院，要求被告方赔偿医疗费人民币（以下币种均为人民币）41，363.40元、住院伙食补助费220元（20元／天×11天）、营养费3，000元（40元／天×75天）、误工费20，860元（2，980元／月×7个月）、护理费3，750元（50元／天×75天）、残疾赔偿金87，702元（43，851元／年×20年×10%）、交通费500元、精神损害抚慰金5，000元（在交强险范围内优先受偿）、物损费815元（助动车修理费）、鉴定费2，300元、律师费8，500元、后续治疗费6，000元，上述费用要求被告保险公司在保险范围内承担赔偿责任，超出保险范围的项目和金额，由被告徐崇辉按80％的比例承担赔偿责任。
被告保险公司辩称，对事故发生时间、地点、责任认定没有异议，肇事车辆在本被告处投保交强险和商业三者险（限额50万元，含�计免赔），事故发生在保险期内，愿意在保险范围内依法承担相应的赔偿责任。对于原告主张的具体赔偿项目和金额发表如下意见：1、医疗费，对原告治疗花费医疗费41，363.40元无异议，同意赔偿医保范围内的与事故有关且有病历印证的费用；2、住院伙食补助费220元，没有异议；3、营养费，标准认可30元／天，计算75天（含二期）；4、护理费，标准认可40元／天，计算75天（含二期）；5、误工费，认可按照最低工资标准计算，二期费用可在本案中一并处理；6、残疾赔偿金，对原告提供临时居住证真实性予以认可，但临时居住证有效期仅为6个月，原告提供临时居住证签发日期为2010年7月6日，已失效，对原告提供的劳动合同、塘南居委会出具的寄宿证明、上海某某石业有限公司出具的误工证明均不认可，鉴于原告系农村户口，故认可按农村标准计算残疾赔偿金；7、精神损害抚慰金，按照责任比例认可4，000元；8、交通费，认可200元；9、物损费，未经定损，不予认可；10、鉴定费、律师费，该二项费用不属于交强险范围赔偿范围；11、后续治疗费，认可5，000元，可在本案中一并处理。此外，关于商业三者险的答辩意见，认为医疗费中的非医保用药费用、鉴定费、律师费、诉讼费不属于商业三者险赔偿范围，其余各项均属于商业三者险赔付范围。另本被告支付重新鉴定费2，630元，要求在本案中一并处理。
被告徐崇辉辩称，对事故发生时间、地点、责任认定没有异议，对超出保险的部分，愿意按照相关法律规定承担赔偿责任。对于原告主张的具体赔偿项目和金额发表如下意见：1、物损费，认为事发时原告的助动车确实受损，具体金额由法院认定；2、鉴定费2，300元，无异议；3、律师费，认为原告主张过高，由法院依法处理；其他项目的辩称意见同被告保险公司的意见一致。此外，关于商业三者险赔偿范围由法院依法处理。另，事发后已支付原告现金10，000元，要求在本案中一并处理。
经审理查明：
一、2013年5月3日15时10分，在本市沪太路、东太路口，被告徐崇辉驾驶车牌号为浙J5XX**小型普通客车，与骑驶助动车至此的原告发生交通事故，造成原告受伤、车辆损坏，经交警部门认定，被告徐崇辉负事故主要责任，原告负事故次要责任。
二、原告受伤后至有关医院治疗，花费医疗费用41，363.40元。原告为治疗、鉴定、诉讼等发生一定数额的交通费。事发后被告徐崇辉支付原告现金10，000元，原告表示可在本案中一并处理。
三、原告的伤情经华东政法大学司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为：林景岁因交通事故受伤，构成XXX伤残，伤后可予以休息6个月，营养2个月，护理2个月；择期行内固定拆除�，可予以休息1个月，营养2周，护理2周。为此，原告支付鉴定费2，300元。审理中，被告保险公司对鉴定意见有异议，申请重新鉴定，本院依法送鉴，司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心作出鉴定意见：林景岁左下肢交通伤的后遗症构成XXX伤残，损伤后一期治疗休息180日，营养60日，护理60日；今后若行二期治疗，酌情休息30日，营养15日，护理15日。为此，被告保险公司支付重新鉴定费2，630元。
四、本案所涉浙J5XX**小型普通客车在被告保险公司处投保了交强险及商业三者险，商业三者险责任限额为500，000元，并投保不计免赔率险，本次事故发生于保险期内。
五、原告林景岁系农业家庭户口，事发前一年居住在上海市汶水路XXX弄XXX号XXX室，在上海某某石业有限公司工作。
六、二被告同意在本案中一并处理原告伤后两期治疗期间的营养费、护理费、误工费，并对�续治疗费5，000元达成一致意见。
以上事实，有原告提供的《道路交通事故认定书（简易程序）》、机动车行驶证和驾驶证、保险单、相关病史资料、出院小结、医疗费收据、鉴定意见书及鉴定费发票、户口本、居住证明、营业执照、劳动合同、被告保险公司提供保险条款、重新鉴定意见书及重新鉴定费发票及双方当事人的陈述等证据予以佐证，并经庭审质证属实，本院予以确认。
本院认为，因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。机动车发生交通事故，造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照各自过错的比例分担责任。同时�保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同的约定予以赔偿，仍有不足的，由侵权人予以赔偿。
本案中，被告徐崇辉驾驶机动车与原告驾驶的助动车发生交通事故，造成原告受伤，助动车损坏，经交警部门认定，被告徐崇辉负事故主要责任，原告负事故次要责任，本院对该事故认定书的证明力予以确认，并以此为依据确定本案的民事赔偿责任。综上，原告的合理损失由被告保险公司在交强险内进行赔偿，不足部分，由被告徐崇辉按80%的比例承担赔偿责任，鉴于肇事车辆在被告保险公司处投保商业三者险，故被告保险公司应根据保险合同的约定，对超过交强险的部分承担相应的赔偿责任。对于被告徐崇辉先行支付的10，000元，为避免讼累，可在本案中一并予以处理。因两被告同意在本案中一并处理原告伤后两期治疗期间的营养费、护理费、误工费，并就原告后续治疗费5，000元达成一致意见，对此，本院予以确认。
关于商业三者险的赔偿范围。商业三者险的赔偿范围应当根据保险人和被保险人约定的商业保险合同以及有关法律规定加以确定。1、关于医疗费中的非医保和自费部分：被保险人和被告保险公司签订的《电话营销专用机动车辆保险单》（以下简称“《保险条款》”）第一章第十七条约定“保险事故发生后，保险人按照国家相关法律法规规定的赔偿范围、项目和标准以及本保险合同的规定，并根据国务院卫生主管部门组织制定的交通事故人员创伤临床诊疗指南和国家基本医疗保险标准，在保险单载明的赔偿限额内核定人身伤亡的赔偿金额。”被告保险公司�此主张医疗费中的非医保和自费部分不属于商业三者险的赔偿范围，不予赔偿。本院认为：首先，该条款系被告保险公司提供的格式条款，其含义并不明确，可能存在多种理解，条款只明确约定了被告保险公司单方核定医疗费用的方式和标准，并不能当然从中推断出被告保险公司对医疗费中的非医保和自费部分不予赔偿的结论。根据法律规定，采用保险人提供的格式条款订立的保险合同，保险人与投保人、被保险人或者受益人对合同条款有争议的，应当按照通常理解予以解释。对合同条款有两种以上解释的，应当作出有利于被保险人和受益人的解释。因此，在该争议条款含义不明、存在争议的情况下，即不应理解为被告保险公司对医疗费中的非医保和自费部分不予赔偿。其次，即使该条款可以被理解为被告保险公司对医疗费中的非医保和自费部分不予赔偿，该条�也属实质上的责任免除条款。根据法律规定，保险人应当向投保人说明保险合同的条款内容。保险合同中规定有关于保险人责任免除条款的，订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明，未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。该项提示和明确说明义务是法定特别告知义务，被告保险公司对此应当负有证明责任，否则该项责任免除条款不产生效力。本案中，该条款并未被约定在《保险条款》的责任免除部分，亦未以加粗字体等方式做出特别提示，被告保险公司亦未举证证明其已尽到明确说明的义务，故该条款不发生责任免除的法律效力。最后，国家基本医疗保险是为补偿劳动者因疾病风险造成的经济损失而建立的一项具有福利性的社会保险制度，旨在通过用人单位和个人缴费建立医疗保险基金，参保人员患病就诊发生医疗费用后，由医疗保险经办机构给予一定的经济补偿，以避免或减轻劳动者因患病、治疗等所带来的经济风险。为了控制医疗保险药品费用的支出，国家基本医疗保险限定了药品的使用范围。而本案中的《保险条款》属商业性的保险合同，被告保险公司收取的保费金额远远高于国家基本医疗保险，投保人对于购买保险的利益期待亦远远高于国家基本医疗保险，更何况在治疗过程中，无论侵权人还是被侵权人，对于医疗机构针对病情及其发展情况依照医学知识和科学方法采取的治疗方式、标准和用药范围均无法预见和控制。因此，如果按照被告保险公司关于医疗费中的非医保和自费部分不予赔偿的理解对争议条款进行解释，则明显降低了被告保险公司的风险，减轻了其义务，同时限制了被保险人的权利。综上所述，本院认为，医疗费中的非医保和自费部分属商业三者险的赔偿范围，理应由被告保险公司赔偿。2、关于律师费：根据保险法的相关规定，律师费并不属于被告保险公司应当赔偿的直接损失范畴，故不属于商业三者险的赔偿范围。3、关于鉴定费：本院认为，根据法律规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。本案中，鉴定费属于为查明和确定被侵权人伤残情况和“三期”期限必然支付的必要的、合理的费用，且《保险条款》未对该费用作出明确的责任免除特别约定，故属于商业三者险的赔偿范围，应由被告保险公司赔偿。
关于原告主张的赔偿项目和数额：
1、医疗费，根据原告提交的病历资料、医疗费收据等材料，确系本次交通事故的合理支出，本院支持医疗费用41，363.40元；
2、住院伙食补助费，原告主张220元，被告方均无异议，本院予以确认；
3、营养费，根据原告的伤残情况及鉴定意见，酌情支持75天（一期、二期）的营养费2，250元；
4、护理费，根据原告的伤残情况及鉴定意见，结合护理依赖程度，酌情支持75天（一期、二期）的护理费3，000元；
5、误工费，根据原告的伤情及鉴定意见，结合日常生活经验，本院酌情支持210天（一期、二期）误工费12，740元；
6、残疾赔偿金，结合原告伤情、收入来源、居住情况及事发时年龄，支持残疾赔偿金87，702元；
7、精神损害抚慰金，因本次交通事故造成原告身体一定损害，精神上遭受一定痛苦，应适当给予精神赔偿。综合考虑本案侵害行为发生的原因、损害后果以及当事人的过错程度等因素，本院酌情支持4，000元；
8、交通费，根据原告所受伤情和治疗、鉴定、诉讼情况，本院酌情支持300元；
9、物损费，本院酌情支持300元；
10、鉴定费，原告主张2，300元，有鉴定意见书及发票为凭，本院予以支持；
11、律师费，根据本案案情，本院酌情支持4，000元；
12、后续治疗费，二被告与原告就原告的后续治疗费5，000元达成一致意见，本院予以确认。
综上，原告合理损失共计163，175.40元，由被告保险公司在交强险内赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费四项计10，000元、误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金五项计107，742元、物损费300元，合计118，042元；在商业三者险内赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、鉴定费总额的80%计32，906.72元，被告徐崇辉赔偿原告律师费的80%计3，200元，至于被告徐崇辉先行支付的10，000元应予以抵扣。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》�六条第一款、第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、第二十五条第二款、《中华人民共和国保险法》第十七条、第三十条、第六十四条、第六十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司温岭支公司在交强险内赔偿原告林景岁医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金、物损费合计118，042元，此款于本判决生效之日起十日内付清；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司温岭支公司在商业三者险内赔偿原告林景岁医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、鉴定费合计32，906.72元，此款�本判决生效之日起十日内付清；
三、被告徐崇辉赔偿原告林景岁律师费3，200元，与其先行支付的10，000元相抵扣后，原告林景岁应返还被告徐崇辉6，800元，此款于本判决生效之日起十日内付清。
负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取计1，976元，由被告徐崇辉负担；重新鉴定费2，630元，由被告中国平安财产保险股份有限公司温岭支公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审判员 顾华忠
二〇一四年十二月一日
书记员 陈 蓉
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六�行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
……
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不�过百分之十的赔偿责任；
……
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
……
第二十五条……。
人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，当事人请求将承保商业三者险的保险公司列为共同被告的，人民法院应予以准许。
四、《中华人民共和国保险法》
第�七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。
对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。
第三十条采用保险人提供的格式条款订立的保险合同，保险人与投保人、被保险人或者受益人对合同条款有争议的，应当按照通常理解予以解释。对合同条款有两种以上解释的，人民法院或者仲裁机构应当作出有利于被保险人和受益人的解释。
第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。
第六十六条责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。
五、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。