山西省晋城市中级人民法院
p t ” > 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2018）晋05刑终171号
原公诉机关晋城市城区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）殷某1，男，1952年7月15日出生，公民身份号码×××，汉族，户籍所在地：河南省林州市，无业，现住同户籍。
诉讼代理人殷某2，女，1975年12月5日出生，公民身份号码：×××，汉族，无业，户籍所在地：河南省林州市，现住同户籍。系殷某1女儿。
原审被告人赵某，男，1973年5月14日出生，公民身份号码×××，汉族，大专文化，户籍所在地：山西省晋城市，无业，现住同户籍。因涉嫌犯故意伤害罪，2017年4月20日被晋城市公安局城区分局刑事拘留，同日被取保候审。
晋城市城区人民法院审理晋城市城区人民检察院指控被告人赵某犯故意伤害罪、附带民事诉讼原告人殷某1提起附带民事诉讼一案，于2018年3月23日作出(2017)晋0502刑初399号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人殷某1不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取其他当事人、诉讼代理人的意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审法院经审理查明：2016年12月29日上午，被告人赵某的妻子周某在晋城市XX项目部工作时，与朱某因工作发生口角、推搡。当天下午5时左右，被告人赵某和周某等人到水泉坡小区290号，赵某进入殷某1的办公室向殷某1询问朱某的去向，二人发生争吵，赵某用拳头击打殷某1胸部，致其受伤。经晋城市城区公安司法鉴定中心鉴定：殷某1的左胸部损伤致左侧3、10肋骨骨折，构成轻伤二级。
上述事实，公诉机关当庭举证下列证据予以证实：
1、书证及其他相关书面材料
（1）受案登记表及报案材料，证实2017年1月4日11时36分许，殷某3报案，称2016年12月29日其哥哥殷某1在晋城市城区水泉坡小区290号被周某丈夫殴打致伤；
（2）被害人殷某1的报案材料及公诉申请书，证实其要求追究被告人赵某的刑事责任；
（3）晋城市公安局城区分局泽州路派出所出具的到案经过，证实2014年4月20日8时许，民警在被告人赵某的住处将其抓获，到案后其如实供述了自己的故意伤害事实；
（4）被告人赵某的户籍信息及照片，证实其个人基本情况。
2、鉴定意见，（晋市城）公鉴（法临）字（2017）017号鉴定文书，证实被害人殷某1的左胸部损伤致左侧3、10肋骨骨折，构成轻伤二级。
3、证人证言
（1）殷某3的证言：2016年12月29日下午4点30分左右，我哥殷某1在晋城市XX号办公室内办公，单位会计周某及其丈夫带了七、八个人闯进我哥的办公室，周某的丈夫对我哥的头部、胸部猛击几拳，将他打倒在地之后才离开。我当时不在现场，是我哥殷某1和我说的，我哥现在在晋城市人民医院接受治疗，我知道后来派出所报案。
（2）李某的证言：2016年12月29日下午5点左右，我在单位上班外出期间接到殷某1的电话让我回单位给周某盖章，我回到单位看见客厅内有几名男子，周某的办公室里也有二、三名男子，我当时也没在意。我给周某盖了章送过去之后回到了我的办公室，没一会我听见隔壁殷某1的办公室有吵架的声音，后来又有打架的声音，我就去了殷某1的办公室。我看见殷某1站在办公椅的一边，周某的丈夫和另一名男子站在椅子的另一边，我看见周某的丈夫拳打了殷某1肩膀一拳，具体打住了没有我不清楚，因为什么打架我也不清楚，我就过去说让他们别打了，并把他们拦开了。我看见之前的那几名陌生男子也进来了，但是他们没说话也没动手。周某当时也进来了，也说让走，殷某1当时和周某也说了几句话，具体说的什么没听清楚，之后他们就离开了。殷某1当时和我说身体不舒服，我们就把殷某1送到了医院，做了个简单的检查，当时没有拍CT，第三天殷某1感觉身体不对就去拍了CT，次日我才知道殷某1肋骨骨折了。
（3）赵某的证言：2016年12月29日下午四点多，我在XX项目部办公室大厅门口倒水喝，我看见周某以及几名陌生男子进到了周某的办公室，后我就回到了我自己的办公室，过了一会听见有人从周某的办公室出来去了殷某1的办公室，接着我就听到了一名男子和殷某1吵架的声音，我感觉里面在打架，之后我就听见我的同事李某说不要打了，有事好好说。没一会他们就散了，我在大门口看见了殷某1，他说身体不舒服，然后就和李某去了医院。我具体没有看见他们是怎么打架的，也不知道那个办公室里都有谁。
（4）殷某4的证言：殷某1是我的弟弟，事发当时我在殷某1的办公室坐着，办公室旁边就是水泉坡的警务室。2016年12月29日下午3点左右，我和殷某1在办公室坐着，周某的丈夫相跟着和几名男子进了办公室，我看见进来这么多人我就去了旁边的警务室，过了几分钟我就听见殷某1在他的办公室大喊：”我什么都没干，你们打我干什么？”之后我就报了警，警察来了之后打我弟弟的人就已经跑了，他们打我弟弟的时候我没看见，我听我弟弟说是周某的老公一个人打的他。我弟弟肋骨两处骨折。
（5）周某的证言：2016年12月29日下午，我和我丈夫以及我丈夫的两个司机去我单位，我进到办公室也就五分钟左右的时间，我在单位开好支票让李某盖章，当时我丈夫赵某也在我办公室，我锁抽屉的时候我丈夫就拿着我的包出到办公室门口，我丈夫问殷某1”老五”去哪儿了，之后殷某1就和我丈夫吵起来了，我听见以后就出去和我丈夫说：”你和他说什么呢，咱们走”，说完我们就走了。我丈夫赵某就没有进过殷某1的办公室，他就是在我办公室门口和大厅等我。我丈夫殴打殷某1的事情我是事后才知道的，当天下午我和我丈夫离开单位去银行办公事的时候，我接到了派出所的电话，说殷某1报案了，是我丈夫打的他，但是我不知道是谁打的。
（6）朱某的证言：周某是我们单位的出纳，我在单位负责办理工地的手续审批，我和她有业务上的往来。2016年12月29日上午9点多，我找周某办理转款业务，这项业务老总朱某某和张某都同意了，恰逢年底财政局封账，必须马上办理，但是周某不同意，必须让张总给她打电话，但是当时张总在开会，给我回短信了，我也给周某看了短信，可是她还是不同意。因为我当时批下来这个证不容易，如果现在不办就要等到明年三月了，所以就有点着急，说话声音也比较大，后来因为非得让张总打电话的事就吵起来，她就让我出去，我没有理她，就站在原地，她就站起来推了我一下，我也推了她一下，她当时推我的时候把我的手抓破了，后来我就出去了。过了一会我又进来跟她说今天必须把这个业务办了，她还是不给我转，说着就又吵起来了。之后隔壁警务室的警长就过来了，当时警察也出警了，我们就坐下来说这个事，一起把这个事情说开了，之后警察就走了。过了半个小时左右，周某的丈夫就来到了我们单位，我当时在我父亲朱某某的办公室，周某的丈夫进来之后就问我们怎么能在单位欺负他老婆，我父亲就说我们平时对周某怎么样周某自己清楚，不会欺负她的。后来出到外面我就跟周某丈夫把上午发生的事说了一下，说就是因为转款的事情，我们没有欺负周某，周某丈夫说不和我说这些，后来警务室的警长又过来给我们调解了一下，我们双方也都说开了，之后就都离开了。当时就我和周某两个人在场，没有其他人。我上午的时候在办公室见过殷某1，下午他出事以后我就没有见了，我所知道的周某的丈夫和殷某1就没见过面，应该没有什么矛盾，殷某1和周某在单位也没有什么业务往来，说话也少，也没什么矛盾。
（7）李某的证言：2016年12月29日下午侯某给我打电话找我一起去找赵某要开大车的工资，我们在ＸＸ街雅博利附近等赵某，过来一会赵某就来了，说去给我们拿钱，我和侯某就上了他的车，车一直开到水泉坡附近，下车后我和侯某就跟着赵某去了水泉坡警务室东面的院子。赵某进了屋里，我和侯某在院子里等着，大概过了一根烟的功夫，赵某出来了，我看见赵某和侯某说了句话，但是说的什么我不清楚，赵某就走了，侯某和我说走吧，随后再说。正好我有朋友找我，我就和侯某一起走了。我当时没有听见屋里有吵架的声音，屋里有几个人我也不清楚。我没有和侯某一起去交通银行，赵某也没有给我们取钱。
（8）侯某的证言：2016年12月29日下午四点多，我和李某到赵某家要开货车的钱，我给赵某打电话之后他就从楼上下来了，和我们说去给我们拿钱，我们就坐着赵某的车一起到了水泉坡的一个独家院，赵某就进屋里了，我和李某站在院子里等他，他进去之后不久我就听见里面有一男一女吵架的声音，十几分钟后，赵某就出来了，我们三个人就离开了。我不知道赵某是否和屋里的人发生争吵和争执，我在院里没有听见赵某和屋里的人吵架，我也不知道为什么吵架，说的话我也没有听清楚。我们在院子里等的时候也没有看见有其他人进去，我们两个人也没有离开过。
4、被害人殷某1的陈述：2016年12月29日下午5点左右，我在晋城市XX办公室，我们公司的出纳周某进到我办公室问我李某去哪里了，说他不在自己的办公室，我就给李某打电话让他回单位，说周某在找他，过来一会李某回到了他的办公室。后来有人进到了我的办公室，周某的丈夫走到了我的面前，我当时在打电话，打完电话之后我看到办公室门口站着两名陌生男子，周某的丈夫就问我：”打完电话了吗？”我说：”你有什么事就说吧。”然后周某的丈夫就出拳打我，我就站起来躲到了办公椅的后面靠着墙，他又朝着我的左胸部打了几拳，当时打的我上不来气就晕了。等我醒来之后看见李某站在我和周某丈夫之间拉架，周某在我的办公室，我就问周某她怎么带着人来打我，周某说：”谁让你上午不制止呢？”我说我上午在我自己的办公室，就不知道是什么情况。我还没说完，周某的丈夫就又在我的脖子附近打了一拳，之后周某和他丈夫以及其他的陌生男子就离开了，李某和我外甥”小五”也就是朱某把我送到了医院。周某说我上午不制止我当时不知道是什么事，我事后才知道是”小五”和周某吵架了，具体是什么事我不知道。被打当天6点左右我去医院做了检查，当时医生说观察再看看，我回家后感觉不舒服，第三天又去医院做了CT，医生当时告诉我左侧第3、10肋骨骨折了，然后我就住院了。当时动手打我的就周某丈夫一个人，我没有还手。
5、被告人赵某的供述：2016年12月29日上午，我妻子周某和我说：”殷某1的外甥'老五'打我了，你快来。”当天中午12点左右我到了妻子的单位，到了”老朱”的办公室，我看见”老五”就问他为什么打我妻子，之后”老五”、”老五”的父亲、”老朱”、”老朱”的大儿子就和我吵起来了，”老五”和”老朱”就拽着我去问我妻子是怎么回事，警察也进来制止了，双方就离开了。当天下午4点左右，我和妻子一起去的单位，我到单位找”老五”，”老五”当时不在，我知道”老殷”是”老五”的舅舅，当时”老殷”在他的办公室，我就进去了，问他”老五”在不在，并且问他说上午”老五”在隔壁办公室打我妻子，他们都是一个单位的，他怎么不管一管。”老殷”说的是河南话，声音又特别大，说话也比较快，我就听不懂他在说什么，说话的语气好像是在吵架，后来我就绕过他的办公桌走到他面前，就坐到他的办公椅上，我听他说话还是骂我，我就朝着他的头部打了两、三下，他站起来拿着办公椅身体靠在墙上准备打我，我就过去用拳头朝他的左肋部打了两、三下。后来他们单位有一名50岁左右的男子进来拉架，让我们不要打了，我妻子也进来说不要打了，之后我妻子就拽着我离开了。当时我没看见殷某1身上有外伤，事后来派出所才知道他肋骨骨折了。
以上证据经当庭质证，被告人赵某对被害人殷某1的陈述有异议，认为：其当时打了殷某1两、三拳，不是殷某1说的好几拳，且认为其打殷某1不至于致其构成轻伤；对殷某1的伤情提出异议，他去医院诊断后又过了两、三天才住院了。
被告人赵某的辩护人王海生对鉴定结论有异议，同意被告人赵某提出对伤情重新鉴定的意见，对其他证据没有异议。1、鉴定结论中在对伤情做鉴定时没有再次对被害人的伤情重新拍片检查。2、这份鉴定意见可看出当天的X光片没有发生异常。如果肋骨骨折，X光片完全可以看出来。鉴定时间离案发时间较短，伤情还不稳定，要求重新鉴定。
针对以上质证意见，公诉机关认为：本案确实是X光片未见异常，公诉机关也据此退回公安进行补充侦查过。公安人员向专业法医和医院进行了询问，X光片是平面检测，CT是三维立体检测，出现不同的现象是正常的，可能导致对病情诊断的不同判断，CT更为精细。从退补期间的证据中可看出，被害人殷某1在就诊当天就拍了X光片，回家后不适，第二、三天均又找了医生，其是连续去医院找医生进行治疗，并且骨裂是骨折的一种。
原审法院经评议认为：本案在案的晋城市人民医院的门诊记录手册、住院病历、X光片及CT检查结果，均可以证实被害人殷某1在案发后受伤住院持续接受治疗的事实，CT结果显示被害人殷某1的左胸部损伤致左侧3、10肋骨骨折。晋城市公安司法鉴定中心的鉴定意见是根据晋城市人民医院的病历及CT检测结果进行的伤情鉴定，该鉴定意见程序合法，所依据的病历真实、有效，故对公诉机关举证的鉴定意见予以认证。
附带民事赔偿经原审法院审理查明：
附带民事诉讼原告人殷某1举证下列证据并要求赔偿：
1、医疗费7484.63元（病历一份、住院费用汇总清单一份、医疗费票据2支合5343.43元，门诊费票据15支合2056.2元，药房购药单据1支25元，检查费单据1支60元。共住院2次，12天。第一次因为没钱所以出院了，家属带过来钱后又重新住院）。
2、住院伙食补助费1200元（每天100元，请求12天）。
3、营养费9000元（每天50元，请求180日）。
4、护理费18172元（按护理人一年365日收入共计36848元，护理180日）。
5、交通费1013元（票据119支）。
6、误工费22070元（按一年365日收入共计44753元，误工180日）。
7、精神损失费200000元。
以上共计：258939.63元。
针对附带民事诉讼原告人所举证据，被告人赵某的委托代理人王海生的质证意见是：1、正规的医疗费票据17支予以认可，另外产生于林州市的2支票据不予认可，单据上没有公章，票据不正规，且药店买的药没有医嘱。2、住院伙食补助费予以认可。3、营养费没有相关医嘱。4、护理费应按山西省居民服务业标准计算较为合理，附带民事原告人要求的180日护理期间没有任何医嘱及法律依据，且没有护理人员的身份信息。5、交通费附带民事诉讼原告人主张1824元，票据是出租车票据，原告没有解释清楚往返的时间、理由。如有需要应是乘坐公交车等普通交通工具，票据本身的合法性有异议。交通费请法院酌情认定，建议是200-300元。6、关于误工费，朱某出具的证明没有提供朱某的身份证明、单位的公章及单位的营业执照，应当提供上述材料来证明单位存在，且没有提供被害人的纳税证明，因此该证明的真实性无从考究，应当不予支持。7、精神抚慰金不认可，原告的伤情没有构成伤残等级，本案是刑事附带民事，不予支持精神抚慰金。
被告人赵某同意其委托代理人的附带民事部分的代理意见。
附带民事诉讼原告人的委托代理人张晓军认为：1、原告提交的有公司负责人朱海金的证人证言，误工费是根据原告的实际工资计算出来的。2、护理费、交通费、营养费都是依据2017年河南省人身损害赔偿标准计算的，经常居住地标准高于案发地标准，天数也是依据公安部的相关规范予以计算的。3、票据上有从河南安阳到晋城的人员名称及时间，属于周期之内的，所以应予认定。3、殷某1的护理人员是他女儿殷某2，有村委会开具的证明证实其父女关系。4、被告人殷某1年龄大了，坐公交车不方便，所以坐的是出租车。
原审法院经评议认为：1、对于附带民事原告人殷某1所提交的住院病历、住院费用汇总清单、17支医疗费票据依法予以认定；振华银联药店售药票据1支发生在案发当天，予以认定；林州市城乡居民门诊统筹申请补助单1支，该票据系其已通过城乡居民统筹补助的形式予以了补偿，不应以医疗费的形式予以补偿。2、附带民事原告人殷某1虽提供了开发公司负责人出具的证明，证实其9月、10月、11月每月的工资加津贴为2万元，但该证据未写明开发公司的详细名称，也未加盖公司的公章，不符合证据形式要求，对该证据依法不予采信。3、护理费、营养费应按受案法院所在地即山西省居民生活平均生活费标准计算。
本案在审理过程中，原审法院就附带民事诉讼部分组织双方当事人进行了调解，被告人赵某表示愿意在合理范围内赔偿附带民事诉讼原告人殷某1的经济损失，并在此基础上给予一定的补偿。附带民事诉讼原告人殷某1不同意，并要求给予被告人赵某刑事处罚，致使调解无果。后2018年3月20日被告人赵某主动将人民币10万元交至原审法院，以表示对附带民事诉讼原告人的赔偿，并不要求退还。
原审认为，被告人赵某故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为侵犯了他人的身体健康权，构成故意伤害罪，应予刑罚处罚。公诉机关指控被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，予以支持。被告人赵某到案后能如实供述自己的犯罪事实，可从轻处罚。庭审后，被告人赵某向原审法院递交了悔过书，并主动将10万元赔偿款交至原审法院，以表示对附带民事诉讼原告人的赔偿，原审认为被告人赵某的认罪、悔罪态度较好，结合本案的犯罪事实、性质，认为对被告人赵某依法可适用缓刑。
因被告人赵某的犯罪行为给附带民事诉讼原告人造成的经济损失应予赔偿。对附带民事诉讼原告人殷某1所主张的赔偿请求，原审结合其的举证、被告人质证，作如下认定：
1、医疗费：其举证的住院医疗费票据与其举证的住院病历及病情相互印证，计医疗费票据2支合5343.43元，门诊票据15支合2056.20元，振华银联药店售药票据1支计25元，以上共计7424.63元，予以认定；林州市城乡居民门诊统筹申请补助单1支，不予支持；
2、殷某1住院共计12日，有晋城市人民医院住院病历可证明，计住院伙食补助费1200元；营养费酌定360元（每日以30元计）；护理费附带民事原告人殷某1未提供护理人员殷某2的工资证明及误工证明，按照山西省居民服务、修理和其他服务行业的行业工资标准每个工作日工资145.23元，依照医院医嘱记载留1人陪侍，护理费计1人12天，共计1742.76元。
3、误工费参照附带民事诉讼原告人殷某1的病历医嘱及伤情恢复情况，原审法院对其给予6个月误工工资支持。对殷某1的误工费，依法按照2016年山西省建筑业的行业工资标准，殷某1的误工费计23316元。
4、交通费，殷某1提供有119张票据（包含过路费、加油费），费用共为1821.00元。经审查，其所提供的票据一部分不是发生在附带民事诉讼原告人住院期间，一部分不是附带民事诉讼原告人本人及其护理人产生，部分票据也未说明产生的时间、地点及事项，还提供有”连号”票据，院审依法不予认定。考虑到附带民事诉讼原告人在受伤住院期间的交通费支出及其护理人往返山西、河南两地的实际情况，交通费酌情认定为800元。
5、殷某1请求的精神损失费200000元不属于刑事附带民事的受案范围，不予支持。
综上，附带民事诉讼原告人殷某1的经济损失共计：34843.39元。
现被告人赵某主动将10万元人民币交至原审法院，并言明作为对附带民事诉讼原告人的赔偿款不要求退还，原审法院认为不违反法律规定，予以认可。
依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第六十七条第三款、第三十六条第一款、第七十二条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，最高人民法院《关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第二款、《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，判决如下：一、被告人赵某犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）二、准予被告人赵某赔付附带民事诉讼原告人殷某1各项经济损失人民币10万元（应赔付人民币34843.39元）。
殷某1上诉理由及其诉讼代理人意见：事后赵某未支付医疗费用、未与殷某1达成调解协议、未取得殷某1谅解，应对赵某判处实刑。
二审经审理查明的事实及证据与一审一致。
本院认为，原审被告人赵某故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为构成故意伤害罪，应予刑罚处罚。赵某到案后能如实供述自己的犯罪事实，可从轻处罚。一审庭审后，赵某递交悔过书，并主动将10万元赔偿款交至原审法院，以表示对附带民事诉讼原告人的赔偿，赵某认罪、悔罪态度较好，结合本案的犯罪事实、性质，可以对赵某适用缓刑。本案只有附带民事诉讼当事人上诉，第一审刑事部分的判决在上诉期满后即发生法律效力。经审查，原判刑事部分并无不当，本院只需就附带民事部分作出处理。
赵某对因其犯罪行为给附带民事诉讼原告人殷某1造成的经济损失，包括医疗费7424.63元、住院伙食补助费1200元、营养费360元、护理费1742.76元、误工费23316元、交通费800元，共计34843.39元，应予赔偿。一审时，赵某已主动将10万元作为对殷某1的赔偿款交至一审法院。殷某1上诉及其诉讼代理人所提事后赵某未支付医疗费用、未与殷某1达成调解协议、未取得殷某1谅解，应对赵某判处实刑的理由，因一审时赵某主动将10万元赔偿款交至原审法院表示对附带民事诉讼原告人的赔偿，赔偿态度较好，所提理由不予采纳。原判认定附带民事部分事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第三百一十三条、第三百一十四条第一款之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长霍敏翔
审判员陈晓勇
审判员李海霞
二0一八年五月二十八日
法官助理杜少学
书记员荣耀