上海市宝山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）宝刑初字第1733号
公诉机关上海市宝山区人民检察院。
被告人XXX。
指定辩护人韩冰清，上海利歌律师事务所律师。
指定辩护人徐兴华，上海利歌律师事务所律师。
上海市宝山区人民检察院以沪宝检诉刑诉（2014）1796号起诉书指控被告人XXX犯聚众斗殴罪，于2014年9月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市宝山区人民检察院指派检察员仇某某出庭支持公诉，被告人XXX及其辩护人韩冰清到庭参加诉讼。现已审理终结。
上海市宝山区人民检察院指控：
2013年1月20日21时30分许，被告人XXX与王甲、王乙、王丙（均已判刑）酒后在宝山区罗店镇塘西街XXX号罗商KTV内因琐事发生争执及肢体冲突。之后双方约定互殴。当晚22时许，被告人XXX纠集XXX（已判刑）等六、七人至罗商KTV门口，持钢管、砖块与王甲、王乙、王丙斗殴，造成王甲左枕顶部留有一长2.8cm头皮愈合创；王乙左颞顶部头皮下血肿；王丙外伤、头皮挫伤、脑震荡（伤势尚未鉴定）。经法医鉴定，王甲、王乙的伤势均构成轻微伤。
被告人XXX于2014年7月8日被公安人员抓获。
公诉机关以被告人XXX的供述及辨认笔录，同案犯XXX、XXX、XXX的供述及XXX的辨认笔录；证人王甲、王乙、王丙的证言及辨认笔录；证人陆某某的证言及辨认笔录；上海市公安局《验伤通知书》；上海市公安局损伤伤残鉴定中心出具的《鉴定书》及相关照片；上海市公安局宝山分局出具的《工作情况》、《监控录像视频》、《手机通话清单》及相关照片等证据为指控证据，指控被告人XXX持械聚众斗殴，其行为构成聚众斗殴罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十五条第一款之规定，追究被告人XXX的刑事责任。
被告人XXX否认其纠集他人参与持械斗殴。
辩护人韩冰清认为公诉机关指控被告人XXX纠集他人参与聚众斗殴证据不足。
经审理查明：
被告人XXX于2013年1月20日21时30分许，酒后在宝山区罗店镇塘西街XXX号罗商KTV内，因琐事与王甲、王乙、王丙（均已判刑）发生争执继尔发生肢体冲突。之后双方约定互殴。当晚22时许，被告人XXX用XXX（另案处理）的手机打电话纠集XXX（已判刑）等人至罗商KTV门口，持钢管与王甲、王乙、王丙斗殴，造成王甲左枕顶部留有一长2.8cm头皮愈合创；王乙左颞顶部头皮下血肿；王丙外伤、头皮挫伤、脑震荡（伤势尚未鉴定）。经法医鉴定，王甲、王乙的伤势均构成轻微伤。
另查明，2014年7月8日21时30分许，公安民警在上海市宝山区市一路XXX号二楼将被告人XXX抓获。
上述事实有下列证据证明：
（1）被告人XXX的供述及辨认笔录，证实2013年1月20日晚，其在罗商KTV酒吧舞池跳舞，因碰了对方一人，发生争执，其中对方一人搂住我脖子往外走，当时围观的人很多，XXX和对方说他是我朋友，这时一个撞我的人说要打我，XXX问对方是否想打架，那个男的说是，XXX喊打，对方三个人和XXX打成一团，我见状冲着对方一男子踢了一脚，我后面涌上来几个人也上去打对方，一会儿警察来了，我们逃走了。
（2）同案犯XXX的供述及辨认笔录，证实2013年1月20日21时许，我接到XXX电话说他在罗商KTV打架，叫我去看看，我赶到那里见XXX这边有3、4个人，对方一个叫“二坤”的也有4、5个人，他们还在吵，双方打电话叫人来打架，“二坤”弟弟对我指指点点，我上去推了他一下，我们就打起来了。这时不知从何处冲出来XXX的人，由XXX带头和对方打起来，打了一会XXX他们逃走了。
（3）同案犯XXX的供述及辨认笔录，证实2013年1月20日晚，我接到XXX电话说他在罗商KTV和别人发生冲突，叫我过去看看。我到了那里不知谁给了我一根甩棍，见XXX和XXX和对方好几个男子推来推去，接着对方一男子先动手打，我见状也上去用甩棍打对方，后联防队来了，我就逃走了。
（4）同案犯XXX的供述及辨认笔录，证实2013年1月20日我和XXX在罗商KTV玩，因对方碰了XXX一下，双方争吵了几句。后我在门口见XXX和对方还在争吵，XXX问我借了手机打电话给见娃子（指XXX），叫见娃子到罗商KTV，一会儿见娃子乘黑车来了，此时也看到XXX手里拿着一根甩棍，后又来了许多人，双方还在争吵，对方说要打，见娃子先和对方打起来然后双方打起来，我也上去打了对方一拳，后联防队来了，我和XXX等人逃走了。
（5）证人王甲、王乙、王丙的证言及辨认笔录，证实2013年1月20日晚，我们三人在罗商KTV消费，后因琐事与一名男子（经辨认系被告人XXX）发生争执继尔肢体冲突。后见该男子打电话叫人来帮忙打架，我们也打电话联系朋友帮忙打架。不久对方有5、6名男子手里拿了器械赶来，其中一人是“小妖”（指XXX），与我们发生争执，并动手打我们，对方其他人也上来对我们围殴。
（6）证人陆某某的证言及辨认笔录，证实其是社保队员，2013年1月20日晚分局电台呼叫罗商KTV门口有人打架，其赶到看见二帮人在吵架互骂一方个子较高的男子（经辨认系王甲）和一名个子较矮的男子都说“叫人就叫人，打就打，怕谁”之类的话，后有许多男子聚集到现场，有几名男子手上还拿着铁棍。后坐车过来一个子较高男子（经辨认系XXX），到场后气焰嚣张，并且双方都认识。谈判时王甲一方穿红色衣服的男子（经辨认系王乙）不服气就和XXX对骂，XXX突然冲向王乙对其拳打脚踢。XXX一方有4、5名男子也冲向王乙等人并将几个人逼到门口围殴，其中一男子持铁棍向对方的头部猛敲了数下，群殴过后打人一方都逃跑了，其与其他社保队员将XXX抓获。
（7）上海市公安局宝山分局出具的《监控录像视频》及相关照片，证实被告人XXX等人参与持械聚众斗殴的事实。
（8）上海市公安局《验伤通知书》及上海市公安局损伤伤残鉴定中心出具的《鉴定书》及相关伤情照片，证实王甲、王乙、王丙的伤势情况。
（9）《手机通话清单》，证实被告人XXX于2013年1月20日21时50分和21时55分用XXX的手机打给XXX电话的事实。
（10）上海市公安局宝山分局出具的《工作情况》，证实被告人XXX在上海市宝山区市一路XXX号二楼被公安民警抓获。
（11）上海市公安局宝山分局出具的《人口信息》、《公安业务档案卡片详细信息》，证实被告人XXX的主体身份情况。
以上证据经庭审查证属实，事实清楚，证据确凿，证据来源合法，本院予以确认。
本院认为，被告人XXX结伙他人，持械聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人XXX的犯罪事实清楚，证据确凿充分，指控罪名成立。关于被告人XXX提出没有打电话纠集XXX的辩解及辩护人提出指控被告人XXX纠集他人参与聚众斗殴证据不足的辩护意见，经查，同案犯XXX、XXX的供述及手机通话清单等书证，均相互印证了被告人XXX用XXX的手机拨打XXX的手机，纠集XXX参与聚众斗殴，事实清楚，证据确凿，被告人XXX的辩解及其辩护人提出的辩护意见，缺乏事实和依据，本院不予支持。为维护社会管理秩序，根据《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款之规定，判决如下：
被告人XXX犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月8日起至2018年1月7日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 万 枝
代理审判员 马逸龄
人民陪审员 郭凤英
二〇一四年十一月十日
书 记 员 罗圣婕
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
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第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
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