福建省长乐市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）长民初字第1311号
原告钟龙勇，男，1989年9月19日出生，汉族，住四川省自贡市贡井区。
委托代理人林愷，福建友泽律师事务所律师。
被告长乐和诚纺织设备有限公司，住所地长乐市金峰镇华阳村前厦，组织机构代码证75136291－8。
法定代表人郑建文，总经理。
委托代理人林丹静，北京德恒（福州）律师事务所律师。
被告黎其刚，男，1974年11月22日出生，汉族，户籍地四川省岭水县，现住福建省长乐市。
原告钟龙勇与被告长乐和诚纺织设备有限公司（下称和诚公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年5月21日受理，诉讼中，本院依被告和诚公司申请追加黎其刚为共同被告参加诉讼。本案依法由审判员刘志峰适用简易程序于2015年10月9日、10月22日两次公开开庭进行了审理。第一次庭审中，原告钟龙勇及其委托代理人林愷，被告和诚公司委托代理人林丹静到庭参加诉讼，被告黎其刚未到庭参加诉讼；第二次庭审中，原告钟龙勇委托代理人林愷，被告和诚公司委托代理人林丹静及被告黎其刚到庭参加诉讼。本案审理中，原告申请伤残等级评定；庭审后，双方当事人共同申请庭外和解一个月。本案现已审理终结。
原告钟龙勇诉称，2015年初，被告和诚公司雇佣原告做门窗，同年1月16日原告在工作中不慎受伤，受伤后原告被送往长乐市中医院治疗。截止2015年2月16日，共住院31天，花费医疗费85665.71元，住院伙食补助费930元，护理费3720元。出院后，诊断为左眼球结膜出血，××。2015年2月24日，原告继续前往东南眼科医院接受治疗，又住院33天，花费医疗费11306.95元，住院伙食费990元，护理费3960元。后经鉴定，原告为两处十级伤残，后续治疗费17000元，务工240日，护理180日，营养120日。根据鉴定意见书，原告的经济损失为：医疗费96972.66元，后续治疗费17000元，住院伙食补助费1920元，护理费29280元，误工费55000元，残疾赔偿金73732元，营养费5000元，交通费1000元，精神抚慰金5000元，鉴定费2400元，共计287304.66元。原告是被告黎其刚叫其和郝某一起去和诚公司做工，工资向公司要，每天300元，其中70元给黎其刚。两被告均系原告雇主。因两被告已经支付医疗费85665.71元，故两被告还应赔偿201638.95元。原告诉请两被告赔偿201638.95元并负连带责任。
被告和诚公司辩称：1、公司与原告不存在雇佣关系，原告主张
向公司赔偿没有依据；2、被告黎其刚承揽了被告公司的门窗业务，原告是黎其刚雇佣的，因此原告的损失应该由黎其刚承担；3、原告主张的各项赔偿费用过高，没有法律依据：（1）原告在长乐市中医院的医疗费发票没有正式原件，只有盖医院印章的复印件，对印章的真实性无异议；出院小结中没有建议休息时间，也没有建议加强营养；2015年4月7日在东南眼科医院住院的发票没有提供相应的费用清单与门诊病历，无法证明与原告左眼伤情相关；（2）住院伙食补助费是每天20元，不是30元；（3）关于护理费，原告出院小结没有体现需要护理，原告也没有证明原告出院后请人专职护理，鉴定报告的180天的护理时间与实际不符合，即使按照鉴定报告计算180天，也应该包含原告住院的64天；每日护理费120元的标准过高，不应予以支持；（4）误工费部分，原告主张的误工时间220天没有依据，主张每日误工费250元也没有依据；（5）残疾赔偿金部分，赔偿标准应该按照农村居民标准赔偿，不应该按照城镇标准，原告没有证据证明在城镇连续居住一年以上，原告关于多处伤残的附加指数计算方法有误，应该是1%不是2%；（6）营养费部分，原告提交的出院记录没有注明加强营养的医嘱，主张营养费没有依据；（7）精神抚慰金部分，残疾赔偿金就是精神抚慰金的赔偿形式，原告另行主张精神抚慰金没有依据；（8）交通费部分，原告没有提交证据证明，不应予以支持；（9）后续治疗费尚未发生，应等实际发生后另行起诉。
被告黎其刚辩称：1、我是介绍郝某与钟龙勇去和诚公司做事情，只是介绍人，不应承担赔偿责任；2、当时农历年底，和诚公司说要人做玻璃，叫我帮忙找人，我就叫了郝某和钟龙勇去做工，一天工资300元，叫他们自己去向公司拿。我也没说要向钟龙勇从这300元中收70元。
另，本案原告自认被告已支付医疗费85665.71元，被告黎其刚称和诚公司通过银行转账向其支付了3万元作为原告的医疗费，自己支付了65000元医疗费，合计95000元。被告和诚公司否认支付了医疗费，称通过银行转账的付款系支付被告黎其刚制作门窗等工程款。
双方当事人争议的焦点是：一、原告钟龙勇与被告黎其刚是否存在雇佣关系；二、原告钟龙勇与被告和诚公司是否存在雇佣关系；三、被告和诚公司、黎其刚是否已付医疗费及各付多少。
对双方争议的第一点事实，原告钟龙勇认为其与被告黎其刚存在雇佣关系，被告和诚公司亦认为上述当事人存在雇佣关系，被告黎其刚则予否认。被告黎其刚举证如下：1、“协议”复印件一份，欲证明当时跟和诚公司没有约定钟龙勇、郝某电焊橱窗事项，钟龙勇受伤与其无关；2、证人郝某证言：黎其刚叫我去和诚公司做工，那天他让我去指定的长乐市上湖某钢管店拿材料，然后跟钟龙勇一起坐车去公司做工，黎其刚说做完后工资向公司拿，我说我不认识人，他说我先下去做，等下他也会来公司。我们做完工后，黎其刚还要下来检查一下我们做的质量行不行，要等他检查完后才能由其他工人安装玻璃。
对于上述证人证言，被告黎其刚质证称：和诚公司要我叫人安装玻璃，我要去看一下槽有没有留好，没有留好我的玻璃就装不进去，我只看玻璃标准。
被告和诚公司质证称：上述工作方法显示被告黎其刚对玻璃安装业务是包工包料的，郝某确认了电焊完成后需要黎其刚验收，说明黎其刚对工序需要进行把控，且钢管是到黎其刚指定的店里拿，可见黎其刚不仅负责玻璃材料的购买，还包含了附属钢管材料的购买，还负责玻璃安装质量的把控。
本院认为，根据各当事人陈述及证人郝某证言，可确认以下事实：1、原告钟龙勇、证人郝某与和诚公司之前并无业务往来；2、被告黎其刚叫钟、郝二人去和诚公司做工，并安排二人去指定的钢管店运材料带到和诚公司；3、钟、郝二人完工后，需要被告黎其刚检验其所做的是否符合要求，以便其安排其他工人安装玻璃。据此，本院认为，本案当事人虽然对钟、郝二人工资取得方式及被告黎其刚是否从二人工资中抽取70元等事实陈述不一，但从上述3点可以看出钟、郝二人之前与和诚公司并无业务往来，与公司的相关管理人员亦不认识，二人系根据被告黎其刚要求去指定地点运材料并带到施工现场，其完工后亦得由被告黎其刚检验是否符合相关质量要求以便被告黎其刚安排其他工人进行下一道工序。可见，钟、郝二人均系被告黎其刚选任，且服从其监督、指导，双方之间存在隶属关系。据此，可以认定原告钟龙勇与被告黎其刚间存在雇佣关系。被告黎其刚关于其与原告钟龙勇之间不存在雇佣关系的辩解无据，本院不予支持。另，被告黎其刚提供的“协议”系复印件，真实性无法确认，本院不予采纳。
关于争议的第二点事实，即原告钟龙勇与被告和诚公司是否存在雇佣关系，本院认为，上述当事人间之前未曾有相关工作业务往来，没有任何证据证明二者存在雇佣关系。原告钟龙勇关于二者存在雇佣关系的主张无据，本院不予支持。
关于争议的第三点事实，原告称被告已付医疗费85665.71元（未言明系何被告支付），被告黎其刚称和诚公司通过银行转账给其并由其向原告支付了3万元，自己亦支付了65000元，合计95000元。被告和诚公司否认支付了医疗费。本院认为，因原告自认被告预付85665.71元，且被告黎其刚称其与和诚公司共付出95000元无据，故在金额上仅能依原告自认认定被告付出医疗费85665.71元；又因被告和诚公司否认转账给被告黎其刚的款项系支付给原告钟龙勇的医疗费，故仅能认定上述医疗费均系由被告黎其刚支付给原告钟龙勇。
综上分析，本院审理查明：2015年初，被告黎其刚承揽了被告和诚公司相关门窗制作业务，被告黎其刚雇请原告钟龙勇和郝某进行钢管电焊等。同年1月16日，钟、郝二人到被告黎其刚指定的长乐市上湖某钢管店取了钢管后，坐车到和诚公司开始施工。原告钟龙勇在施工、打钻中不慎摔伤，被送往长乐市中医院治疗，被诊断为左股骨粗隆下粉碎性骨折、左股骨鹰嘴碎性骨折、左眼球结膜出血、左眼视网膜震荡等，于同年2月16日出院，共住院31天。同年2月24日，原告钟龙勇又到东南眼科医院住院治疗，××变，于同年3月29日出院，共住院33天。经鉴定，原告钟龙勇为两处十级伤残。另查明，被告黎其刚已经支付医疗费85665.71元。
本院对原告主张的各项费用核定如下：
1、关于医疗费，（1）对于原告钟龙勇在长乐市中医院的医疗费，其虽未提交正式票据，但提交了盖有该院印章的复印件，结合原告提供的门诊病历、出院小结、××证明书以及用药费用清单，可以认定其在该医院医疗费用为85665.71元；（2）对于其在东南眼科医院的医疗费，亦有相关票据及门诊病历、××证明、用药清单等，可以认定其在该院治疗付出11306.95元。被告和诚公司对原告在东南眼科医院治疗的用药合理性有异议，应承担举证责任，其既未能举证，本院对其辩解不予采纳。上述两项医疗费合计96972.66元，对原告主张的该费予以支持。
2、关于住院伙食补助费，按每日30元计，根据相关病历材料，原告在长乐市中医院、东南眼科医院分别住院31天、33天，合计64天，其住院伙食补助费为30元×64天＝1920元。对原告主张的该费予以支持。
3、关于护理费，（1）关于护理人员的收入，应以我省上一年度农林牧渔业职工平均工资每年35107元即每天96.18元（35107元÷365天＝96.18元）标准计算，原告主张每日护理费120元过高，本院不予支持。（2）关于护理时间，根据鉴定意见，护理天数为180天，原告主张护理天数应在此基础上再加上住院天数64天无据，本院不予支持。据此，其护理费为96.18元×180天＝17312.4元。原告主张的护理费29280元过高，本院不予支持。
4、关于误工费，（1）关于原告收入，根据原告从事的职业，其收入应以我省上一年度建筑业职工平均工资每年50362元即每天137.97元（50362元÷365天＝137.97元）标准计算，原告主张每日收入250元过高，本院不予支持。（2）关于误工时间，依鉴定意见为240天，原告自愿主张220天低于鉴定标准，本院予以支持。据此，原告误工费为137.97×220天＝30353.4元。原告主张的误工费55000元过高，本院不予支持。
5、关于残疾赔偿金，原告户籍地在农村，因其提供的暂住证不能证明事发前其在我市航城街道五竹村连续居住满一年，故对残疾赔偿金的计算，应依农村居民标准。原告要求按城镇居民的标准计算该金额无据，本院不予支持。据此，其残疾赔偿金为12650元×20年×11%＝27830元。原告主张的残疾赔偿金73732元过高，本院不予支持。
6、关于营养费，根据原告伤情及结合鉴定机构关于营养期为120天的意见，本院酌定营养费为2000元。原告主张营养费5000元过高，本院不予支持。
7、关于精神抚慰金，根据原告伤情等，原告主张的该金额5000元合理，本院予以支持。被告关于残疾赔偿金就是精神抚慰金的赔偿形式，原告不能再行主张精神抚慰金的辩解无据，本院不予采纳。
8、关于交通费，因治疗而付出交通费及客观实际，根据原告两次住院治疗情况，原告主张的该费1000元合理，本院予以支持。
9、关于鉴定费，根据原告提供的鉴定费票据，鉴定共有“伤残等级、误工期护理期营养期、后续治疗费评定，护理依赖评定”4个项目，各项目鉴定费用均为800元（含税），合计3200元。现原告主张的鉴定费为扣除后续治疗费评定外的3个项目的鉴定费2400元，该主张金额合理，本院予以支持。
10、关于后续治疗费，可待实际发生后另行主张。
综上，原告上述9项损失为医疗费96972.66元＋住院伙食补助费1920元＋护理费17312.4元＋误工费30353.4元＋残疾赔偿金27830元＋营养费2000元＋精神抚慰金5000元＋交通费1000元＋鉴定费2400元＝184788.46元。
本院认为：被告长乐和诚纺织设备有限公司将门窗制作业务交由被告黎其刚，两被告间形成承揽关系；被告黎其刚雇请原告钟龙勇等从事上述业务的电焊等工作，二者间形成雇佣关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。原告钟龙勇在从事雇佣活动中受伤，作为雇主的被告黎其刚应当承担赔偿责任。被告长乐和诚纺织设备有限公司知道或应当知道被告黎其刚没有相应资质，应当与被告黎其刚承担连带赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。据此，本案应根据各当事人的过错确定赔偿责任份额。原告钟龙勇作为具有完全民事行为能力的自然人，在施工中未采取必要防护措施，未尽必要谨慎义务，具有过错，对其自身损害应承担20%的责任；被告黎其刚作为雇主，对雇员未尽必要的管理、教育和保护义务，应承担40%的责任；被告长乐和诚纺织设备有限公司作为定作人，选任无资质者施工，亦应承担40%的责任。据此，被告黎其刚、被告和诚公司均各应赔偿原告钟龙勇184788.46元×40%＝73915.38元。被告黎其刚已付款85665.71元应予扣除，多付的代垫款即85665.71元－73915.38元＝11750.33元由被告和诚公司返还被告黎其刚。被告和诚公司应支付原告钟龙勇赔偿款73915.38元－11750.33＝62165.05元。被告黎其刚对被告和诚公司的上述赔偿义务负连带责任。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、被告黎其刚支付原告钟龙勇赔偿款73915.38元（该款已支付）；
二、被告长乐和诚纺织设备有限公司于本判决生效后十日内支付原告钟龙勇赔偿款62165.05元；
三、被告长乐和诚纺织设备有限公司于本判决生效后十日内返还被告黎其刚代垫款11750.33元；
四、被告黎其刚对被告长乐和诚纺织设备有限公司的赔偿义务负连带责任；
五、驳回原告钟龙勇的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2163元，原告钟龙勇负担433元，被告黎其刚、被告长乐和诚纺织设备有限公司各负担865元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福州市中级人民法院。
审判员 刘志峰
二〇一五年十一月二十五日
书记员 林 双
主要法律条文
《中华人民共和国民法通则》
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
第一百三十一条受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。
《中华人民共和国侵权责任法》
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
执行申请提示
申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的时间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。