黑龙江省鸡西市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2014）鸡行终字第22号
上诉人（原审被告）虎林市房地产管理处。住所地虎林市虎林镇。
法定代表人盖景智，主任。
委托代理人吕双林，男，该处干部，住虎林市虎林镇。
委托代理人田林东，男，该处干部，住虎林市虎林镇。
上诉人（原审第三人）张剑平，男，住虎林镇。
委托代理人纪婉枫，女，虎林市法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）赵家新，男，住虎林市虎林镇。
委托代理人时峰，黑龙江雄峰律师事务所律师。
原审第三人刘耐心，男，住虎林市。
上诉人张剑平、上诉人虎林市房地产管理处与被上诉人赵家新、原审第三人刘耐心房屋行政登记一案，不服虎林市人民法院（2013）虎行初字第13号行政判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人虎林市房地产管理处的委托代理人吕双林、田林东，上诉人张剑平的委托代理人纪婉枫，被上诉人赵家新及其委托代理人时峰到庭参加诉讼，原审第三人刘耐心经公告传唤未到庭。本案现已审理终结。
原审判决认定，1994年7月16日原告赵家新父亲赵文海（已故）购买了刘耐心位于虎林镇耕农东一街五巷八号的砖瓦结构平房，并取得了该房的所有权证（1151147号）和土地使用权证。2009年8月原告父亲赵文海因意外去世。2011年，原告找到刘耐心请求协助办理过户，刘耐心未予协助。原告诉请法院要求刘耐心履行过户义务。2011年12月7日，虎林市人民法院作出（2011）虎民初字第486号民事判决书，判决刘耐心在判决生效之日十个工作日内，协助原告办理房屋过户手续。刘耐心不服提起上诉，鸡西市中级人民法院以程序违法发回重审。2013年4月1日，虎林市人民法院作出（2013）虎民初字第567号民事判决书，判决内容与（2011）虎民初字第486号民事判决书内容一致，刘耐心再次提起上诉。在上诉期间，张剑平持虎林镇耕农东一街五巷八号新的产权证书找到原告，要求原告将房屋交出。原告经查询得知，刘耐心在2013年5月将房屋出售给张剑平，并办理了新的产权证。2013年7月9日，由于刘耐心不到庭参加诉讼，鸡西市中级人民法院作出（2013）鸡民终字第338号裁定书，按自动撤回上诉处理。为此，原告请求被告撤销刘耐心、张剑平骗取的产权证，将产权转移给赵家新。被告虎林市房地产管理处于2013年9月30日作出了《房产处关于申请撤销房屋买卖登记的答复》，内容为赵家新的申请不符合撤销登记的法定形式，依据建设部《房屋登记办法》第八十一条的规定，无权受理。原告赵家新不服，提起行政诉讼，请求依法撤销《房产处关于申请撤销房屋买卖登记的答复》的决定，责令被告履行法定职责，依法撤销刘耐心与张剑平的房屋买卖登记，判决被告承担诉讼费用。
原审法院认为，虎林市房地产管理处是办理房屋登记的法定机关，《房屋登记办法》第八十条规定，人民法院、仲裁委员会的生效法律文书确定的房屋权利归属或者权利内容与房屋登记簿记载的权利状况不一致的，房屋登记机构应当按照当事人的申请或者有关法律文书，办理相应的登记。本案中，位于虎林镇耕农东一街五巷八号砖瓦结构平房的权利人赵家新是经生效法律文书确认的，而该房屋登记的权利人是张剑平，原告申请被告要求将该房的产权变更为赵家新的请求符合上述规定，被告应当予以办理相应登记。黑龙江省实施《房屋登记办法》细则第二十七条“---房屋权属证书、登记证明遗失、灭失的，权利人在当地公开发行的报刊上刊登遗失声明30日后，可以申请补发---”本案中，刘耐心在2013年5月3日在报刊上声明1151147号房照作废，被告于当日给其补办了1013001457号房屋所有权证书，并于2013年5月6日办理了该房屋转移登记，给张剑平办了2013001508-1号房屋所有权证书。被告的上述行为违反了黑龙江省实施《房屋登记办法》细则第二十七条的规定，原告赵家新作为权利人要求撤销刘耐心、张剑平的房屋买卖登记的请求应予以支持，鉴于原告要求撤销刘耐心、张剑平的房屋买卖的登记是一种行为，不具有撤销的内容，应确认被告为刘耐心与张剑平办理的房屋买卖登记行为违法。故依据《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条第（二）项、第（三）项、最高人民法院关于执行《中华人民共和国行政诉讼法》若干问题的解释第五十七条第二款第（二）项之规定，判决：一、撤销被告虎林市房地产管理处于2013年9月30日作出的“房产处关于申请撤销房屋买卖登记的答复”。责令被告与本判决生效之日起十日内，为原告办理相应手续。二、确认被告虎林市房地产管理处为刘耐心与张剑平办理的房屋买卖登记行为违法。
虎林市房地产管理处上诉称，一审判决撤销上诉人行政答复及确认上诉人办理的房屋登记违法是错误的。首先，建设部《房屋登记办法》第八十条规定适用于更正登记，对本案不适用，一审法院依据建设部《房屋登记办法》第八十条判决上诉人为被上诉人赵家新办理相应登记属适用法律错误。其次，建设部《房屋登记办法》第二十七条规定：“房屋权属证书、登记证明遗失、灭失的，权利人在当地公开发行的报刊上刊登遗失声明后，可以补发。房屋登记机构予以补发的，应当将有关事项在房屋登记簿上予以记载。补发的房屋权属证书、登记证明上应当注明“补发”字样。”此条款对遗失声明日期并无要求，登报申请没有时间限制，上诉人的补正行为是完全按照登记办法相关规定作出的。
张剑平上诉称，一审确认原审被告虎林市房地产管理处为上诉人办理的房屋登记违法是错误的。首先，上诉人通过房主刘耐心以正常甚至高于评估价格购买的该平房。上诉人对于购买房屋及办理过户登记等程序均不存在过错，取得房照完全符合善意取得的条件。其次，一审被告虎林市房产管理处为上诉人办理房屋买卖登记手续完全合法有效，不存在过错。
被上诉人赵家新以一审判决正确为由进行了答辩。认为原审判决认定清楚，适用法律正确，二被上诉人的上诉理由根本不成立。1、上诉人虎林市房地产管理处违反法定程序为刘耐心补发产权证，使刘耐心欺诈行为得逞。2、上诉人虎林市房产管理处在上诉状中刻意规避黑龙江省建设厅依据建设部《房屋登记办法》和本省具体情形制定的黑龙江省实施《房屋登记办法》细则。3、上诉人虎林市房地产管理处对刘耐心与张剑平的交易行为未尽合理审慎职责。4、上诉人张剑平的上诉理由不成立，其根本不是善意购买人。
原审第三人刘耐心未出庭未答辩。
二审中各方当事人均未提交新证据。
二审查明的事实与一审认定的事实一致。
二审另查明，虎林市房地产管理处为张剑平颁发的房屋产权证上注明，房屋系张剑平和洪英俏共有，一审中并没有追加洪英俏为第三人。上诉人张剑平的委托代理人和上诉人虎林市房地产管理处称洪英俏与张剑平是夫妻关系，但无证据证明。
本院认为：房屋产权证上的共有人是张剑平和洪英俏，属于按份共有，在二审庭审期间经询问当事人，张剑平与洪英俏是夫妻关系。本院认为，本案的焦点问题是《房地产处关于申请撤销房屋买卖登记的答复》的决定的合法性，也就是具体行政行为的合法性的审查。经二审查明该具体行政行为程序违法。一审中虽然没有追加洪英俏为第三人，但并不影响案件审理的实体结果。一审中确认上诉人（虎林市房地产管理处）办理房屋登记违法是正确的。根据黑龙江省实施《房屋登记办法》细则第七十二条“房屋权属证书、登记证明遗失、灭失的，权利人在当地公开发行的报刊上刊登遗失声明30日后，可以申请补发”，刘耐心在2013年5月3日在报刊上声明1151147号房照作废，被告于当日给其补发了1013001457号房屋所有权证书，虎林市房地产管理处违反了黑龙江省实施《房屋登记办法》细则第七十二条的规定，当日登报，当日补发房屋产权证，程序违法。关于对于本案的房屋所有权问题，发生法律效力的虎林市人民法院（2012）虎民初字第567号民事判决，已经将争议的房屋确权给了赵家新，所以不存在上诉人虎林市房地产管理处所称的待民事确权后再解决行政争议问题，在民事权利明晰的情况下，审查具体行政行为的合法性，是解决本案争议的主要内容。关于虎林市房地产管理处为刘耐心补发的1013001457号房屋所有权证书具体行政行为的合法性问题。前已论述，虎林市房地产管理处违反了黑龙江省实施《房屋登记办法》细则第七十二条“房屋权属证书、登记证明遗失、灭失的，权利人在当地公开发行的报刊上刊登遗失声明30日后，可以申请补发”规定，一审判决撤销虎林市房地产管理处答复以及确认虎林市房地产管理处为刘耐心与张剑平办理房屋登记行为违法是正确的。
综上，二上诉人的上诉理由没有事实和法律依据，依法不能成立，应当予以驳回；被上诉人及其委托代理人的答辩意见成立，本院予以支持。一审判决认定事实清楚，适用法律、法规正确，应当予以维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十一条（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50.00元（上诉人张剑平已交纳），由上诉人张剑平、上诉人虎林市房地产管理处各负担25.00元。
本判决为终审判决。审判长王成涛
审 判 员 刘思凯
代理审判员 田晶辉
二〇一四年九月十五日
书 记 员 苏 爽