新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院民 事 判 决 书（2017）新40民终730号上诉人（原审被告）：刘益民，男，汉族，1968年1月14日出生，系奎屯市环境监测站书记，住奎屯市润泽园*幢***号。委托诉讼代理人：段蒲琳，女，汉族，1969年8月5日出生，系金钢笔教育服务咨询公司法定代表人，住奎屯市穗丰园20栋142号，系段蒲琴的妹妹。被上诉人（原审原告）：张正义，男，汉族，1963年4月10日出生，无固定职业，住奎屯市乌孙小区**幢***号。委托诉讼代理人:王燕，女，汉族，1965年2月20日出生，系农七师环保局退休职工，住奎屯市乌孙小区65幢912号，系张正义之妻。被上诉人（原审被告）：段蒲琴，女，汉族，1968年5月17日出生，无固定职业，住奎屯市阿乐腾肯特**幢***室。上诉人刘益民因与被上诉人张正义、段蒲琴民间借贷纠纷一案，不服奎屯市人民法院（2016）新4003民初1514号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年3月30日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人刘益民的委托诉讼代理人段蒲琳、被上诉人张正义及其委托诉讼代理人王燕到庭参加诉讼。被上诉人段蒲琴经本院合法传唤未到庭，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。刘益民上诉请求：1、撤销原判，依法驳回张正义对其的诉讼请求；2、本案诉讼费由被上诉人承担。事实和事由：1、借款时其与段蒲琴虽系夫妻关系，但双方夫妻关系早在4年前已经名存实亡，夫妻之间实为分居状态，且夫妻双方目前已离婚，对段蒲琴借款行为根本不知情。2、近几年来既没有买房、买车、也没有大病医疗发生，更未添置任何产生，其月工资收入完全满足自己的日常生活开支，无需依赖任何人帮助。3、张正义出借款项的真实意思是委托段蒲琴投资理财，由于张正义不认识需要借款的房产公司，才将款项出借给段蒲琴，再由段蒲琴对外出借。更重要的是段蒲琴及其家庭分文没有使用该款，直接将借款转借到房产公司去了，由于房地产持续低迷，没有收回一分钱，也才有借款的延期偿还的事实。4、根据相关法律规定，夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义所负的债务能否认定为夫妻共同债务，一是看该债务是否用于夫妻共同生活，二是看夫妻有无共举债的合意。据此，张正义与段蒲琴之间的投资理财行为足以证明涉案借款系段蒲琴的个人债务。张正义辩称：1、段蒲琴向其出具的《个人借款合同》中明确载明所借款项为借款，而非理财投资款。2、段蒲琴向其借款并未告知款项的用途，众所周知，房地产于2014年底开始低迷，而其借给段蒲琴的时间是2015年6月，本人并不知道段蒲琴用借我的钱投资给房产商。再者，段蒲琴投资给房产商的时间与其借给段蒲琴的时间不符。所以刘益民称其委托段蒲琴投资理财的说法不能成立。2、其爱人王燕与刘益民认识20多年，2016年6月15日，王燕前往刘益民单位让其说服其妻尽快还款时，刘益民未提到夫妻离婚的事，并承诺如有钱将还一部分。2016年7月21日，其和爱人与刘益民、段蒲琴一起去她们家爽嘴鱼火锅店吃饭，也未提过他们已离婚。因此，刘益民称其对段蒲琴借款行为根本不知说法不成立。3、刘益民与段蒲琴共同拥有二处房产，共同生活在一起，共同抚养子女上学，共同还贷，至于借款是否用于夫妻共同生活无法分清。4、婚姻存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张的，应按夫妻共同债务处理，原审认定刘益民承担连带清偿事实清楚，证据充分。请求：驳回上诉，维持原判。张正义向原审法院起诉请求：1、判令段蒲琴、刘益民偿还借款65万元；2、本案诉讼费5355元、保全费5000元、诉讼保全担保费1.4万元、律师代理费2万元，由段蒲琴、刘益民承担。庭审前，张正义申请撤回对被告张海龙的起诉。一审法院认定事实：2015年6月1日，段蒲琴向张正义借款45万元，双方签订借款合同约定：借款期限自2015年6月1日至2015年9月1日止，月利率2%。同日，张正义实际向段蒲琴支付借款42.3万元（预先扣除三个月利息2.7万元）。2015年9月1日，双方签订延期协议书，借款延期至2016年3月1日。2015年10月8日，段蒲琴向张正义借款20万元，双方签订借款合同约定：借款期限自2015年10月8日至2016年1月8日止，月利率1.9%。同日，张正义实际向段蒲琴支付借款188600元（预先扣除三个月利息11400元）。1993年10月8日，段蒲琴、刘益民登记结婚，于2016年6月15日，两人办理离婚手续。张正义因本次诉讼支付律师代理费2万元、保全费5000元、诉讼保全担保手续费1.4万元。一审法院认为，段蒲琴向张正义借款有个人借款合同、收据、借据为证，双方之间形成民间借贷关系。《中华人民共和国合同法》第二百条规定，借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。根据庭审查明的事实，张正义与段蒲琴虽约定借款数额为合计为650000元，但张正义预先扣除两次借款利息合计38400元，实际向段蒲琴交付借款611600元，故张正义要求段蒲琴偿还借款611600元，事实清楚，证据充分，予以支持。张正义主张的保全费5000元、诉讼保全担保手续费1.4万元，系因本次诉讼产生的实际损失，予以确认。张正义主张的律师代理费2万元，根据其诉讼请求成立部分，对其中1.8万元,予以确认。段蒲琴向张正义借款时，其与刘益民系夫妻关系，根据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（二）>第二十四条规定：债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形除外。刘益民对上述借款及诉讼损失应与段蒲琴共同承担清偿责任。据此，依据《中华人民共和国合同法》、第一百零七条、第一百九十六条、第二百条、第二百零六条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决：一、段蒲琴、刘益民于判决生效之日起十日内偿还张正义借款611600元；二、段蒲琴、刘益民于判决生效之日起十日内赔偿张正义保全费5000元、诉讼保全担保手续费1.4万元、律师代理费1.8万元，合计3.7万元。案件受理费减半收取5355元，由张正义负担355元，段蒲琴、刘益民负担5000元。二审中，刘益民提交证据:三份证人证言,拟证明段蒲琴与刘益民早已分居多年,未共同生活居住在一起。对此,张正义不予认可,称借款时两人天天住在一起,可调取居住小区的监控摄像。张正义提交证据1、两份查档证明，拟证明两套房产仍登记在两人名下。对此，刘益民没有异议。证据2、网上查询的工商登记信息二份，拟证明段蒲琴与其女儿、妹妹合开过天喜财富投资管理有限责任公司和东方财富财务咨询有限公司。对此，刘益民对真实性没有异议，其女并不知情，且公司是在借款之前开的。本院认为，刘益民提交的证人证言，因证人未到庭，不足以说明段蒲琴与刘益民存在分居多年的事实，对此，本院不予采信。刘益民对张正义提交的查档证明和工商登记信息的真实性没有异议，对此，本院予以确认。经本院审理，对原审法院查明的事实予以确认。本院另查明：一审庭审过程中，刘益民陈述：“我和原告的妻子是很好的朋友关系，对于我前妻的活动我极力反对的，她的经营活动我也没有参加过。对于她的经营我也一概不知。段蒲琴经营所得没有用于家庭开支，家里的费用都是由我承担的，所以原告诉我觉得不合适。夫妻一方未经我同意独自经营并且没有用于家庭开支，所以我不应该承担此笔借款的债务清偿…”。本院认为，本案争议焦点是：本案段蒲琴所欠借款是否属于夫妻共同债务。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条规定：“债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形除外”。涉案借款是否属于夫妻共同债务，本院评析如下：首先，段蒲琴虽以个人名义对外借款，但债务发生在段蒲琴、刘益民婚姻关系存续期间，张正义出借款项时有理由相信债务是为其家庭共同利益而设立，且作为夫妻一方的刘益民未能举证证明段蒲琴与张正义约定涉案债务为段蒲琴个人债务，也未能证明其与段蒲琴有财产归各自所有的约定，刘益民应承担举证不能的后果。其次，涉案债务发生时，刘益民与段蒲琴尚未离婚，故张正义有理由相信涉案债务是为家庭共同利益而设立。庭审中，刘益民未提供证据证明夫妻双方不存在举债合意，应承担举证不能的责任。第三，涉案借款不属于《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）的补充规定》的虚假债务、非法债务。因此，本案借款应认定为夫妻共同债务，刘益民应当承担连带清偿责任。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10286元，由上诉人刘益民负担。本判决为终审判决。审 判 长  赵 凤审 判 员  芦海龙代理审判员  杨 静二〇一七年五月十日书 记 员  于 洋