吉林省四平市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）四刑终字第129号
原公诉机关吉林省公主岭市人民检察院。
上诉人（原审被告人）贾长吉（绰号阳阳、少阳、二阳），男，1991年8月8日生于吉林省公主岭市，汉族，初中文化，无职业，住吉林省公主岭市。因殴打他人，于2014年8月27日被行政拘留十五日，罚款人民币1000元。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2014年9月10日被刑事拘留，同年9月18日被逮捕。现羁押于公主岭市看守所。
上诉人（原审被告人）魏洪超（绰号老五），男，1993年10月18日生于吉林省农安县，汉族，中专文化，无职业，住吉林省长春市。曾因犯故意伤害罪，于2013年3月13日被吉林省长春市宽城区人民法院判处有期徒刑一年零四个月，缓刑二年。因殴打他人，于2014年8月30日被行政拘留十五日，罚款人民币1000元。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2014年9月10日被刑事拘留，同年9月18日被逮捕。现羁押于公主岭市看守所。
上诉人（原审被告人）田喜庆（绰号大炮），男，1995年3月3日生于吉林省德惠市，汉族，初中文化，无职业，住吉林省长春市。曾因犯故意伤害罪，于2013年3月13日被长春市宽城区人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年。因殴打他人，于2014年8月30日被行政拘留十五日，罚款人民币1000元。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2014年9月10日被刑事拘留，同年9月18日被逮捕。现羁押于公主岭市看守所。
上诉人（原审被告人）陈某某（绰号阿某），男，1995年5月12日生于吉林省公主岭市，汉族，初中文化，农民，住吉林省公主岭市。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2014年9月13日被刑事拘留，同年9月18日被逮捕。现羁押于公主岭市看守所。
辩护人曹景学，吉林景学律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）高贺（绰号小贺），男，1994年2月15日生于吉林省农安县，汉族，初中文化，无职业，住吉林省长春市。曾因犯故意伤害罪，于2013年3月13日被吉林省长春市宽城区人民法院判处有期徒刑一年零二个月，缓刑二年。因殴打他人，于2014年8月30日被行政拘留十五日，罚款人民币1000元。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2014年9月10日被刑事拘留，同年9月18日被逮捕。现羁押于公主岭市看守所。
上诉人（原审被告人）张某（绰号大某），男，1993年10月18日生于吉林省德惠市，汉族，初中文化，无职业，住吉林省长春市。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2014年9月13日被刑事拘留，同年9月18日被逮捕。现羁押于公主岭市看守所。
辩护人徐航，四平市铁西区法律援助中心律师。
上诉人（原审被告人）房某，女，1993年9月15日生于吉林省长春市，汉族，初中文化，无职业，住吉林省公主岭市。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2014年11月8日被取保候审。经吉林省公主岭市人民法院决定，于2015年4月22日予以逮捕。现羁押于四平市看守所。
辩护人王铁，吉林英诚律师事务所律师。
吉林省公主岭市人民法院审理吉林省公主岭市人民检察院指控原审被告人贾长吉、魏洪超、田喜庆、陈某某、高贺、张某、房某犯聚众斗殴罪一案，于2015年5月15日作出（2015）公刑初字第207号刑事判决。宣判后，被告人贾长吉、魏洪超、田喜庆、陈某某、高贺、张某和房某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。吉林省四平市人民检察院指派检察员孙排军、赵力出庭履行职务，上诉人贾长吉、魏洪超、田喜庆、高贺，上诉人陈某某及其辩护人曹景学，上诉人张某及其辩护人徐航，上诉人房某及其辩护人王铁到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2014年8月26日19时许，被告人贾长吉在公主岭市大岭镇市场因卖菜与孙某某发生争执并厮打。后被告人贾长吉给田喜庆打电话让其找人帮助打仗，被告人房某给魏洪超打电话让其找人帮助打仗。当晚22时许，被告人贾长吉、魏洪超、田喜庆、陈某某、高贺、张某等人持扎枪、镐把等器械将孙某某打伤致其头部轻伤。
原审法院认为，被告人贾长吉、魏洪超、田喜庆、陈某某、高贺、张某、房某持械聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪。公诉机关指控被告人贾长吉、魏洪超、田喜庆、陈某某、高贺、张某、房某犯聚众斗殴罪罪名成立，本院予以采纳。被告人贾长吉在聚众斗殴中起组织、指挥作用，属于首要分子；被告人魏洪超、田喜庆、陈某某、高贺、张某在聚众斗殴过程中，积极参加，属于积极参加者。鉴于被告人魏洪超、高贺在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，实行数罪并罚；被告人高贺协助公安机关抓捕同案犯，属立功，依法可减轻处罚；被告人房某在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，依法应当减轻处罚；各被告人均已赔偿被害人全部经济损失并取得被害人谅解，可酌情从轻处罚。辩护人的其他相关辩护意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条【聚众斗殴罪】、第二十五条【共同犯罪】、第二十六条【主犯】、第二十七条【从犯】、第六十八条【立功】、第七十七条【缓刑撤销】、第六十九条【数罪并罚】之规定，判决：
一、撤销长春市宽城区人民法院（2013）宽少刑初字第11号刑事判决中对被告人魏洪超犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零四个月，缓刑二年的缓刑部分。
二、撤销长春市宽城区人民法院（2013）宽少刑初字第11号刑事判决中对被告人高贺犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年的缓刑部分。
三、被告人贾长吉犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年零九个月。
四、被告人魏洪超犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年零六个月，与前罪有期徒刑一年零四个月，实行数罪并罚，总和刑期为有期徒刑四年零十个月，决定执行有期徒刑四年零八个月。
五、被告人田喜庆犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年零九个月。
六、被告人陈某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年零三个月。
七、被告人高贺犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年零九个月，与前罪有期徒刑一年零二个月，实行数罪并罚，总和刑期为有期徒刑三年零十一个月，决定执行有期徒刑三年零九个月。
八、被告人张某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年零三个月。
九、被告人房某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年。
出庭检察员的意见，本案系共同犯罪，应共同承担责任，且不存在犯罪未遂的问题；另原判认定持械聚众斗殴正确；故原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。
上诉人贾长吉的上诉理由，在案发起因上被害人存在严重过错，上诉人无前科劣迹，且积极赔偿被害人经济损失，取得被害人的谅解，请求减轻处罚。
上诉人魏洪超的上诉理由，上诉人没有持械，仅是从被害人手中抢扎枪，且积极赔偿被害人经济损失，取得被害人的谅解，原审法院量刑过重，请求从轻处罚。
上诉人田喜庆的上诉理由，上诉人没有持械，亦没有参与斗殴，且有自首情节，积极赔偿被害人损失，取得被害人的谅解，请求从轻处罚。
上诉人陈某某的上诉理由，上诉人没有持械，没有打人，属从犯，且积极赔偿被害人损失，取得被害人谅解，请求从轻处罚。
辩护人曹景学的辩护意见，上诉人陈盛奇系犯罪预备阶段的未遂，且系从犯，积极赔偿被害人的经济损失，得到被害人的谅解，原判量刑过重，应予改判。
上诉人高贺的上诉理由，上诉人没有持械，在案发起因上被害人存在过错，且上诉人积极赔偿被害人的经济损失，取的被害人谅解，请求改判减轻处罚。
上诉人张某的上诉理由，上诉人没有持械，且上诉人是案发之后到达现场，原判量刑过重，请求改判。
辩护人徐航的辩护理由，原判存在认定事实错误，张卓没有持械情节，亦未参与殴打被害人；上诉人张卓的行为属于犯罪未遂，且系从犯，无前科劣迹，被害人在案发起因上存在过错，具有坦白情节，对其应予改判。
上诉人房某的上诉理由，其在庭审中认罪、悔罪，请求从轻处罚。
辩护人王铁的和辩护意见，原判认定上诉人有罪的证据不确实、不充分，且未经法定程序查证属实，请求依法改判。
经本院审理查明的事实与原审判决认定的事实一致，并有原审法院经庭审举证、质证的下列证据予以证实，足资认定。
本院认为，上诉人贾长吉因琐事与被害人孙某某发生矛盾，便纠集上诉人魏洪超、田喜庆、陈某某、高贺、张某等人持械聚众斗殴致他人轻伤，上诉人贾长吉在聚众斗殴中起组织、指挥作用，系首要分子；上诉人魏洪超、田喜庆、陈某某、高贺、张某在聚众斗殴过程中，积极参加，属于积极参加者，上诉人房某为犯罪提供工具，故上诉人贾长吉、魏洪超、田喜庆、陈某某、高贺、张某、房某的行为均已构成聚众斗殴罪，且系共同犯罪。鉴于上诉人魏洪超、高贺在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，实行数罪并罚；上诉人高贺协助公安机关抓捕同案犯，属立功，依法可减轻处罚；上诉人房某在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，依法应减轻处罚。视上诉人均已赔偿被害人全部经济损失并取得被害人谅解，可酌情从轻处罚。上诉人陈某某、张某、房某均系初犯，且认罪、悔罪，并经相关司法行政机关评估后，可依法适用非监禁刑罚。对上诉人陈某某、张某及其辩护人提出其系从犯的上诉理由和辩护意见，本院不予采纳。上诉人陈某某、张某的辩护人提出其系犯罪未遂的辩护意见，因不符合相关的法律规定，故对其辩护意见不予支持。上诉人贾长吉、魏洪超、田喜庆、高贺提出量刑过重的上诉理由，本院不予支持。上诉人田喜庆提出其具有自首的上诉理由，因其行为不符合自首的法律规定，故对其上诉理由本院不予支持。综上，原审判决认定上诉人贾长吉、魏洪超、田喜庆、高贺、陈某某、张某、房某的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条（一）、（二）项和《中华人民共和国刑法》第二百九十二条【聚众斗殴罪】、第二十五条【共同犯罪】、第二十七条【从犯】、第六十八条【立功】、第七十七条【缓刑的撤销】、第六十九条【数罪并罚】、第七十二条【缓刑的适用条件】和第七十三条【缓刑考验期限】之规定，判决如下：
一、维持吉林省公主岭市人民法院（2015）公刑初字第207号刑事判决第一项、第二项、第三项、第四项、第五项、第七项，即撤销长春市宽城区人民法院（2013）宽少刑初字第11号刑事判决中对被告人魏洪超犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年四个月，缓刑二年的缓刑部分。撤销长春市宽城区人民法院（2013）宽少刑初字第11号刑事判决中对被告人高贺犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年的缓刑部分。被告人贾长吉犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年零九个月。被告人魏洪超犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年零六个月，与前罪有期徒刑一年零四个月，实行数罪并罚，总和刑期为有期徒刑四年零十个月，决定执行有期徒刑四年零八个月。被告人田喜庆犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年零九个月。被告人高贺犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年零九个月，与前罪有期徒刑一年零二个月，实行数罪并罚，总和刑期为有期徒刑三年零十一个月，决定执行有期徒刑三年零九个月。
二、撤销吉林省公主岭市人民法院（2015）公刑初字第207号刑事判决第六项、第八项和第九项，即被告人陈某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年零三个月。被告人张某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年零三个月。被告人房某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年。
三、上诉人陈某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
四、上诉人张某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
五、上诉人房某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审判长 张家外
审判员 李晓霞
审判员 于 亮
二〇一五年十月八日
书记员 张 辉