陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）陕01民终849号
上诉人（原审原告）杨丽，女，1987年9月4日出生，汉族，无业，住西安市碑林区。
委托代理人王军，陕西缔伍律师事务所律师。
委托代理人李甜甜，陕西缔伍律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）中铁二十局集团陕西物资有限公司，住所地西安市新城区华清东路125号。
法定代表人吴雪松，该公司董事长。
委托代理人杨妍，该公司法律事务部部长。
上诉人杨丽因与被上诉人中铁二十局集团陕西物资有限公司劳动争议纠纷一案，不服西安市新城区人民法院（2017）陕0102民初3103号民事判决书，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对案件进行了审理。现已审理终结。
原审法院经审理查明，中铁二十局集团陕西物资有限公司于2005年6月21日投资成立了西安诚成之星宾馆。杨丽入职西安诚成之星宾馆后从事该宾馆前台接待工作，月工资为1900元。2017年1月19日，西安诚成之星宾馆以会议的方式通知杨丽离职。后杨丽与西安诚成之星宾馆产生劳动争议，杨丽遂向西安市新城区劳动争议仲裁委员会提起仲裁，请求：1、西安诚成之星宾馆向杨丽支付2016年12月及2017年1月的工资共计3800元；2、西安诚成之星宾馆向杨丽支付未休年休假的加班工资5241元；3、西安诚成之星宾馆向杨丽支付休息日加班工资50313.6元；4、西安诚成之星宾馆向杨丽支付违法解除劳动合同的赔偿金45600元。在杨丽与西安诚成之星宾馆劳动仲裁期间。中铁二十局集团陕西物资有限公司作出注销西安诚成之星宾馆的决议，并于2017年4月18日办理了注销西安诚成之星宾馆的工商登记手续。2017年4月24日，该委作出新劳仲案字（2017）33号裁决书：西安诚成之星宾馆向杨丽支付2016年12月及2017年1月的工资共计3064.52元。后杨丽不服该裁决书遂诉原审法院。庭审中，杨丽自认中铁二十局集团陕西物资有限公司已向其发放了2016年12月的工资。杨丽称其于2004年入职西安诚成之星宾馆，并称录音证据可证明入职时间，中铁二十局集团陕西物资有限公司不予认可。杨丽举证了2011年8月排班表、2012年9月排班表等证据，中铁二十局集团陕西物资有限公司不予认可，但未举证。庭审中，中铁二十局集团陕西物资有限公司提供了杨丽2015年及2016年的考勤表，证明杨丽已休过年休假，杨丽不予认可。经查，杨丽举证的录音资料的形成时间、地点及被录音人的身份均无法确定，故录音资料的真实性无法确认；中铁二十局集团陕西物资有限公司称杨丽已休年休假，但其举证的考勤表载明的上述日期均为“公休日”。庭审中，中铁二十局集团陕西物资有限公司未举证证明其向杨丽发放了解除劳动关系的经济补偿金。另查，杨丽2017年1月的工资为1164.52元。以上事实有工商信息、清算报告、新劳仲案字（2017）33号裁决书、考勤表及庭审笔录等证据在卷佐证。
原审法院认为，公司注销主体资格应遵照法律的规定处理公司债务，本案中，用人单位在注销登记之前并未按照法律的规定将其债务处理完毕，因此，中铁二十局集团陕西物资有限公司作为西安诚成之星宾馆的清算人具有明显过错，其应承担相应的法律责任。对于杨丽请求中铁二十局集团陕西物资有限公司支付工资的诉讼请求，杨丽付出了正常劳动，而用人单位西安诚成之星宾馆尚欠杨丽工资1164.52元，现用人单位已经注销，中铁二十局集团陕西物资有限公司应向杨丽承担支付上述款项的责任。对于杨丽主张未休年假的加班费一节，中铁二十局集团陕西物资有限公司称杨丽已经享受过年休假待遇。对此，中铁二十局集团陕西物资有限公司举证的考勤表上并无杨丽年休假信息，中铁二十局集团陕西物资有限公司称杨丽已休的年休假日期均载明“公休假”的字样，因此，中铁二十局集团陕西物资有限公司称杨丽已休年假证据不足，中铁二十局集团陕西物资有限公司应按照相关法律规定向杨丽支付2016年未休年假工资873.2元。对于杨丽主张休息日加班费，因杨丽工作时间及休息时间存在混同情形，且杨丽在本案中并不能充分证明其工作期间具体的加班时间，故杨丽主张中铁二十局集团陕西物资有限公司支付加班费证据不足，不予支持。对于杨丽主张违法解除劳动合同的赔偿金45600元，因用人单位西安诚成之星宾馆经营困难须进行清算而与杨丽解除劳动合同，故用人单位按被裁减人员在本单位工作的年限支付经济补偿金。本案中，杨丽称其2004年入职用人单位西安诚成之星宾馆，而该单位于2005年方才成立，故杨丽的该说词不予采信。本案中，杨丽举证了其2011年关于工作时间的排班表，虽中铁二十局集团陕西物资有限公司予以否认，但未举证，结合查明的事实，认可2011年8月杨丽入职的事实。据此，中铁二十局集团陕西物资有限公司应按照杨丽2011年8月至2017年1月工作期间向杨丽支付经济补偿金12360元。杨丽主张其余加班费及经济赔偿金无事实及法律依据，不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干意见》第二条之规定，判决：1、中铁二十局集团陕西物资有限公司于本判决生效后十日内一次性支付杨丽工资1164.52元。2、中铁二十局集团陕西物资有限公司于本判决生效后十日内一次性支付杨丽未休年假的加班费873.2元。3、中铁二十局集团陕西物资有限公司于本判决生效后十日内一次性支付杨丽解除劳动合同经济补偿金12360元。4、驳回杨丽其余诉讼请求。诉讼费10元，由中铁二十局集团陕西物资有限公司承担。
宣判后，杨丽不服一审判决，向本院提起上诉称，西安诚成之星宾馆成立于2005年1月10日，原称西安市铁鹰招待所。杨丽已提交充分证据证明，早在西安市铁鹰招待所2004年12月筹备之初，杨丽就已入职工作。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六条规定，工作年限的认定问题，中铁二十局集团陕西物资有限公司不能提供相反证据，应承担举证不能的不利后果。杨丽提供的工资流水证明月工资为1900元，一审法院认定杨丽月工资1164.52元，没有任何依据。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第五条规定，中铁二十局集团陕西物资有限公司应当支付杨丽未休年休假工资报酬从2015年开始起算，而不应从2016年起算。杨丽提交的各项资料证实其在西安诚成之星宾馆工作12年，每年应休年休假10天。宾馆从未安排杨丽休年休假，中铁二十局集团陕西物资有限公司应当支付杨丽两年的未休年休假工资报酬5241元。中铁二十局集团陕西物资有限公司拒不提供2015年以前的考勤表，隐瞒重要证据。一审法院不支持杨丽关于加班费的诉请，违法错判。西安诚成之星宾馆违反《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定，违法辞退杨丽，应按法律规定支付赔偿金，而非经济补偿金。综上，一审判决查明事实不清，程序违法，适用法律不当，杨丽请求：1、撤销西安市新城区人民法院（2017）陕0102民初3103号民事判决；2、改判中铁二十局集团陕西物资有限公司向杨丽支付2017年1月的工资1900元、未休年休假加班工资5241元、休息日加班工资50313.6元、违法解除赔偿金45600元；3、一、二审诉讼费由中铁二十局集团陕西物资有限公司承担。
中铁二十局集团陕西物资有限公司答辩称，公司已经履行了举证义务，也提交了考勤记录。虽然宾馆没有提前30日通知，但2017年1月19日大会上已经告知了宾馆要解散，尽管方式不是很合理，但是确实履行了通知的义务。公司认为一审的程序也是合法的。
经审理查明，西安诚成之星宾馆没有工会组织。2008年8月5日西安市铁鹰招待所更名为西安诚成之星宾馆。2016年3月15日中国铁路工会中铁二十局集团有限公司委员会作出中铁二十局工作宣（2016）21号文件《关于中铁二十局集团陕西物资有限公司二届一次职工暨工会二届一次会员代表大会召开情况报告的批复》，同意程春鸿同志任中铁二十局集团陕西物资有限公司工会第二届委员会负责人。2016年12月2日中铁二十局集团有限公司作出中铁二十局企函（2016）130号《关于对西安诚成之星宾馆进行处置的决定》，经集团公司4届5次董事会研究决定，对西安诚成之星宾馆进行关停注销处置，要求中铁二十局集团陕西物资有限公司尽快停止西安诚成之星宾馆的酒店对外经营业务，及时清理债权债务，办理工商注销手续，妥善做好宾馆职工的安置工作。2017年2月18日中铁二十局集团陕西物资有限公司召开二届二次职工暨工会二届二次会员代表大会，审议通过了《关于注销诚成之星宾馆和咸阳商贸公司的决定》。2017年4月18日诚成之星宾馆向工商部门提交《非公司企业法人注销登记申请书》，注销原因：被撤销。中铁二十局陕西物资有限公司2017年2月18日作出《关于注销西安诚成之星宾馆的决议》，内容如下：因综合楼建设西安诚成之星宾馆所在建筑面临拆除，根据中铁二十局企函（2016）130号文件精神，经集团公司四届五次董事会研究，决定进行关停注销处置。经公司二届二次职代会审议通过，决定注销西安诚成之星宾馆，该企业债权债务已清理完毕。2017年4月18日西安市新城区工商局作出（西工商新城）登记内销字[2017]第000295号《准予注销登记通知书》，决定准予注销登记，收缴公章。2017年3月3日西安诚成之星宾馆向税务机关提交《注销税务登记申请审批表》，注销原因：依法解散。2017年4月18日陕西恒誉会计师事务所有限责任公司对西安诚成之星宾馆的资产作出陕恒誉会审字（2017）第039号《清算审计报告》。一审法院查明其余事实属实，本院予以确认。
本院认为，关于入职时间的问题。从工商登记信息可知，西安诚成之星宾馆成立于2005年6月21日，2008年8月由“西安市铁鹰招待所”更名为西安诚成之星宾馆。杨丽称其2004年底即在宾馆工作，缺乏事实依据，本院不予采信。关于工资的问题。杨丽离职前工资为1900元/月，其工作至2017年1月19日后离职，故其主张1月发放全月工资1900元，于法无据，本院不予支持。关于休息日加班费的问题。杨丽未能提供充足证据证明其具体加班事实，杨丽主张加班费，缺乏事实依据，本院不予支持。关于年休假报酬问题。未休年休假工资报酬只是对未休年休假职工的补偿规定，并非实质意义上的劳动报酬，应适用法定一年时效。杨丽2017年申请仲裁主张2015年之前的未休年休假报酬，已过仲裁时效，本院不予支持。关于解除劳动关系的问题。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。本案中，西安诚成之星宾馆因经营问题，由中铁二十局集团有限公司4届5次董事会研究决定，按关停注销处置。中铁二十局集团有限公司2016年12月2日作出公文，要求中铁二十局集团陕西物资有限公司尽快停止西安诚成之星宾馆的酒店对外经营业务，及时清理债权债务，办理工商注销手续，妥善做好宾馆职工的安置工作。2017年1月19日西安诚成之星宾馆开会通知杨丽等宾馆员工离职。西安诚成之星宾馆因被投资方停止经营业务而不再履行与杨丽之间的原劳动合同关系，属于劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化情形下的解除劳动关系。虽然西安诚成之星宾馆没有按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定的“三十日”预告解除，存在未提前30日通知劳动者等程序瑕疵，可通过向杨丽额外支付1个月工资即“代通知金”加以补正，但不影响西安诚成之星宾馆解除劳动合同的效力。法律规定“事先通知工会”是建立在用人单位有工会组织的前提下，本案中，西安诚成之星宾馆没有工会组织，故其解除员工不存在需要事先通知工会的程序。综上所述，西安诚成之星宾馆2017年1月19日解除与杨丽的劳动合同关系属于依法终止劳动合同。一审法院判决中铁二十局集团陕西物资有限公司支付解除劳动关系经济补偿金，并无不当，应予维持。杨丽主张违法解除劳动关系并要求赔偿金，于法无据，不予支持。综上，杨丽的诉请理由不能成立，于法无据，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人杨丽承担。
本判决为终审判决。
审判长 张耀民
审判员 韩 娟
审判员 姜 华
二〇一八年四月八日
书记员 李娇娇