山西省运城市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）运中刑二终字第160号
原公诉机关永济市人民检察院。
上诉人（原审被告人）姚红强，男，1968年5月7日出生，汉族，初中文化，农民，现住永济市栲栳镇。2010年1月至2011年12月代理本村党支部书记，2012年1月至今担任本村党支部副书记。2013年8月13日因涉嫌犯贪污罪被取保候审。2014年6月10日经永济市人民法院决定依法逮捕。现羁押于永济市看守所。
原审被告人陈某某，男，1962年10月24日出生，汉族，初中文化，农民，现住永济市栲栳镇。2005年12月至2008年12月担�本村村委会主任，2009年1月至今担任本村村委会主任兼党支部书记。系永济市栲栳镇人大代表。2010年4月，因犯开设赌场罪，被永济市人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币5000元。2013年8月14日因涉嫌犯贪污罪被取保候审。
原审被告人景某某，男，1960年3月21日出生，汉族，小学文化，农民，现住永济市栲栳镇。2004年至今担任本村第四组组长。2013年8月15日因涉嫌犯贪污罪被取保候审。
永济市人民法院审理永济市人民检察院指控原审被告人姚红强、陈某某、景某某犯贪污罪一案，于二O一四年八月二十九日作出（2014）永刑初字第97号刑事判决。原审被告人姚红强不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2010年至2013年，被告人姚红强在担任本村党支部副书记、主持全村工作期间，在上报粮补面积时，利用职务便利，虚报国家粮食补贴面积小麦386.5亩，玉米386.5亩，骗取国家粮食补贴款53186.83元，实领48217.43元；虚报良种补贴面积482.1亩，骗取补贴款4821元；虚报抗旱补贴面积122亩，骗取补贴款1220元。以上共计骗取国家补贴款59227.9元，实领54258..43元，未遂4969.47元。
2010年至2013年，被告人陈某某担任本村党支部书记兼村委会主任期间，在上报粮补面积时，虚报国家粮食补贴面积小麦167.5亩，玉米168.5亩，骗取国家粮食补贴款22697.5元，实领19447.6元；虚报良种补贴面积230.5亩，骗取补贴款2305元；虚报抗旱补贴面积72亩，骗取补贴款720元。以上共计骗取国家补贴款25722.5元，实领22472.59元，未遂3249.91元。在审理期间，被告人陈某某将所得赃款22472.59元全部退回。
2007年至2013年，被告人景某某担任本村第四居民组组长期间，在上报粮补面�时，虚报国家粮食补贴面积88.5亩，玉米123.5亩，骗取国家粮食补贴款款9375.5元，实领8849.3元；虚报良种补贴面积118亩，骗取补贴款1180元；虚报抗旱补贴面积24亩，骗取补贴款240元。以上共计骗取国家粮食补贴款10795.5元，实领10269.3元，未遂526.2元。案发后，被告人景某某将赃款全部退回。
认定上述事实的证据有：
1、三被告人的身份证明，栲栳镇委员会的证明、栲栳镇某村村委会换届选举结果报告单、某村党支部委员会换届选举结果报告单、某村民委员会的证明，证实被告人姚红强2010年1月至2011年12月代理本村党支部书记，2012年1月至今担任本村党支部副书记。被告人陈某某2009年1月至今担任本村村委会主任兼党支部书记。被告人景某某2004年至今担任本村第四组组长。
2、赵某某（村会计）的询问笔录，证实2006年，在一次村干部和各组组长会议上，陈某某说，村干部很辛苦，村里没有钱，村干部和各组组长每人每年可以多报不超过20亩的粮食补贴。从2007年到2009年，他共虚报了粮补1000多元，2010年和2011年虚报的粮补没有领到钱。
3、雷某某（一组组长）的询问笔录，证实在一次会议上，有人提出村里不给组长发工资，每人每年可以多报十几亩粮补。从2009年到2012年他共虚报了小麦38.5亩、玉米36.5亩。同时证明，2010年，陈某某让他给其虚报了38.8亩。另外2012年他上报的小麦种植面积清册表上，杜某某、代某某、黄某某的名字不是他填报的。
4、仝某某（二组组长）的询问笔录，证实2012年他任组长以后，在填报粮补报表时，陈某某说村里不给你们（指组长）发工资，可以多报十几亩粮补。他就以他妻子的名字多报了小麦和玉米12亩。同时证明，2012年，姚红强让他以陈某A、王某A、张某的名字虚报了68.5亩的粮补。
5、谢某某（五组�长）的询问笔录，证实2011年和2012年的小麦种植户补贴面积核查表上万某某、杜某某、李某B、黄某某都不是他组人，也没有在他组种地。
6、杜某某的询问笔录，证实她和儿子陈某A没有报过粮补，也没有领过粮补款。不知道粮补清册上怎么会有她和儿子的名字。
7、王某B（姚红强妻子）的询问笔录，证实王某A、黄某某、万某某都是她家人或亲戚，没有种过地。
8、张某的询问笔录，证实2010年10月，她开了个聚丰园饭店，陈某某、姚红强和其他村民组长经常到饭店吃饭欠账。2012年，她找姚红强要所欠饭钱。姚红强说村里没钱，给她报些粮补抵饭钱。姚红强怎么报的她不知道，2013年3月份，她的卡上转入了2600元。她知道这是姚红强给她报的粮补。
9、永济市财政局2004---
2011年粮食直补发放情况，证实2007年的补贴标准是小麦每亩30元，玉米每亩19元，杂粮15元；2008年、2009年2010年补贴标准是小麦每亩61元，玉米及杂粮每亩40元，但2010年只发放70％；2011年补贴标准是小麦每亩65元，玉米及杂粮每亩43元，按85％发放；2012年以后，小麦每亩85元。玉米每亩60元。
10、永济市财政局永财字（2012）21号文件《关于下达2010年粮食补贴指标的通知》，证实2010年粮食补贴标准为小麦每亩61元，玉米及杂粮每亩40元。
11、永济市2007年至2013年某村种植农户补贴面积核查清册、补贴资金分配明细表、信用社明细表，证实2010年至2013年，姚红强以他人名义虚报国家粮食补贴面积小麦386.5亩、玉米386.5亩，虚报良种补贴面积482.1亩，虚报抗旱补贴面积122亩，实际领取国家补贴54258.43元，未领取4969.47元。陈某某以他人名义虚报国家粮食补贴面积小麦167.5亩、玉米168.5亩，虚报良种补贴面积230.5亩，虚报抗旱补贴面积72亩，实领补贴22472.59元，未领取3249.91元。景某�虚报小麦面积88.5亩、玉米123.5亩，虚报良种补贴面积118亩，虚报抗旱补贴面积24亩，实际领取国家粮食补贴款10269.3元，未领取526.2元。
12、栲栳镇农业技术推广站的情况说明，证实粮食补贴以村为单位登记造册，村委会主任初审，上报镇农科站审查后报市农委粮补办公室，然后公示。无异议后加盖村委会公章，村承办人、村主任签名上报农科站。
13、永济市人民检察院收款收据，证实案发后，景某某退回赃款10269.3元。
14、三被告人的到案经过及补充说明，证实2013年7月，永济市人民检察院在调查中发现姚红强、陈某某、景某某等人有虚报国家粮补行为，并初步掌握了三人虚报粮补的犯罪事实及相关证据，随后相继传唤了三人到案询问。三人均如实供述了犯罪事实。
15、永济市人民法院（2010）永刑初字第58号刑事判决书，证实2010年4月，被告人陈某某犯开设赌场罪�判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币5000元。
16、永济市司法局调查评估意见书，证实从陈某某、景某某各自的社会关系、平时表现、家庭情况、社会影响等方面进行调查评估，二人均适用社区矫正。
17、被告人姚红强的供述，证实2010年陈某某不在家，镇政府安排我负责村委会工作。2010年和2012年，小组长在报粮补时，我就给小组长说我报点粮补，并给他们说了名字和亩数，他们就给我报上去。2012年陈某某安排我把各组粮补清册收上来再交到镇政府，我在上报时把我虚报的名字和亩数填写上去。三年共用别人的名字虚报了小麦386.5亩、玉米386.5亩，良种补贴482.1亩，抗旱补贴122亩，实际领取国家补贴54258.43元。
18、被告人陈某某的供述，证实2009年在一次村民小组会上，我让各组在上报粮食补贴时上浮面积不超过统计面积总数20亩，不是让他们虚报粮补。2010年我虚报了小麦玉米各37.5亩，2011年虚报小麦77亩、玉米88亩，2012年虚报了小麦玉米各53亩，三年共计虚报粮补19447.34元。虚领种子补贴2305元，抗旱补贴720元，三年实际领取了22472.6元。
19、被告人景某某的供述，证实2007年到2012年，我共虚报小麦面积88.5亩、玉米123.5亩，领取了10437.3元。虚报良种补贴和抗旱补贴1420元，实际领取国家粮食补贴款10269.3元。
据上述事实和证据，原审法院认为，被告人姚红强、陈某某、景某某身为基层组织人员，利用协助镇政府从事行政管理工作的职务便利，虚报国家粮食补贴，骗取粮补款，其行为均已构成贪污罪。被告人姚红强的辩护人提出的姚红强的行为应认定为诈骗罪的辩护意见，贪污罪与诈骗罪本质的区别，在于是否利用职务上的便利。而被告人姚红强骗取国家粮补款，正是利用了自己作为村干部上报粮补面积的职务便利，无�职务，犯罪即不可能得逞。故被告人姚红强的行为符合贪污罪的构成要件，应认定为贪污罪。辩护人提出的姚红强为村里开支的17000元应从犯罪数额中扣除的辩护意见，因被告人姚红强的贪污手段已经完成，符合犯罪既遂的构成要件，17000元的支出属于非法占有后的处分行为，不影响其犯罪构成。并且这笔开支已经进行了报账处理，故对此辩护意见不予采纳。被告人姚红强、陈某某的辩护人提出二被告人系自首的辩护意见，因二被告人是在侦查机关已经掌握了其犯罪事实的情况下，被传唤到案，如实供述其犯罪事实，不符合自首的法律规定，对此辩护意见不予采纳。鉴于被告人姚红强、陈某某、景某某到案后能如实供述其犯罪事实，属坦白，可酌情从轻处罚。被告人陈某某有犯罪前科，可酌情从重处罚。被告人陈某某、景某某经永济市司法局评估，适合社区矫正，�法可适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第（二）项、第（三）项、第六六七条第三款、第七十二条、第七十三条之规定，判决：1、被告人姚红强犯贪污罪，判处有期徒刑五年。2、被告人陈某某犯贪污罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年。3、被告人景某某犯贪污罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。
原审被告人姚红强上诉称：1、原判定性错误，上诉人在协助政府统计上报粮补面积时，利用的是工作上的便利而非职务上的便利，不符合贪污罪的构成要件，应当以诈骗罪定罪量刑；2、上诉人将17000元用于村里开支，不具有非法占有的目的，应从涉案数额中予以扣除。请求依法改判。
经审理查明，原判认定上诉人（原审被告人）姚红强、原审被告人陈某某、景某某犯贪污罪的事实清楚，认定的证据与原判所列相同。
本院认为，上诉人（原审被告人）姚红强、原审被告人陈某某、景某某身为基层组织人员，利用协助政府从事行政管理工作的职务便利，虚报国家粮食补贴，骗取粮补款，其行为均已构成贪污罪。上诉人姚红强、原审被告人陈某某、景某某到案后能如实供述其犯罪事实，系坦白，可酌情从轻处罚。原审被告人陈某某有犯罪前科，可酌情从重处罚。原审被告人陈某某、景某某宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，依法可适用缓刑。关于上诉人姚红强所提原判定性错误，其行为构成诈骗罪的理由，经查，上诉人姚红强在协助乡政府从事行政管理工作中，利用其作为村干部的职务便利，虚报粮补亩数，骗取粮补款，其行为符合贪污罪的构成要件，应认定为贪污罪。关于其提出用于村里开支的17000元应从贪污数额中扣除的理由，经查，上诉人姚红强的贪污行为完成后，国家财�的所有权即受到侵犯，至于其用于村里开支的17000元属村集体的正常开支，与其犯罪行为属不同的法律关系，故其上诉理由缺乏事实和法律依据，本院不予采信。综上，原判认定事实清楚，证据充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张建峰
审判员 高吉荣
审判员 王旭生
二〇一四年十一月四日
书记员 任 珉