贵州省贵阳市观山湖区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黔0115民初3236号
原告：何中干，男，汉族，1956年1月15日生，住所地贵州省贵阳市云岩区。
委托诉讼代理人：龙红艳，贵州听君律师事务所律师。
委托诉讼代理人：康元超，贵州听君律师事务所律师。
被告：菏泽广业劳务分包有限公司，住所地山东省曹县常乐集政府驻地，统一社会信用代码9137172131293690X。
法定代表人：吴同金，该公司执行董事。
被告：生活家（北京）家具装饰有限公司贵阳分公司，住所地贵州省贵阳市云岩区瑞金北路68号裕辉商业中心11层，统一社会信用代码91520103598376108J。
负责人：肖奎，该公司总经理。
委托诉讼代理人：孟庆云，贵州天筑律师事务所律师。
原告何中干诉被告菏泽广业劳务分包有限公司（以下简称广业公司）、生活家（北京）家具装饰有限公司贵阳分公司（以下简称生活家贵阳分公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，于2017年5月11日公开开庭进行了审理。原告何中干及其委托诉讼代理人康元超，被告生活家贵阳分公司委托诉讼代理人孟庆云到庭参加诉讼，被告广业公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告何中干向本院提出诉讼请求：1、判令二被告向原告连带支付各项损失共计166462.51元；2、本案诉讼费及其他相关费用由二被告承担。事实与理由：2016年3月7日，原告与被告广业公司签订《劳务协议》，协议约定双方建立劳务关系，并将原告派遣到被告生活家贵阳分公司实际工作，劳务协议期限为一年。2016年3月25日，原告在被告生活家贵阳分公司所属的贵阳市观山湖区中铁逸都工地做背景墙工作时从脚手架上坠落，致使原告遭受右跟骨骨折的严重伤害。原告受伤后随即被送往贵阳市第四人民医院住院治疗，直至2016年4月24日出院，共计住院30天。2016年8月5日，原告向贵州中一司法鉴定中心申请伤残登记、三期及后续治疗费鉴定，该鉴定中心出具鉴定意见书认定原告构成九级伤残，后续治疗费为7000-8000元，误工240日，护理期和营养期各90日。现双方就赔偿问题未达成一致意见，为维护原告合法权益，特依法提起诉讼，望判如所请。
被告广业公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼，庭审后向本院发表答辩意见辩称，原告的损失除工伤保险基金承担的费用外，全部应由生活家公司承担，原告的年龄已超过60岁，无法办理工伤待遇报销的原因不在于我方，在于生活家公司。生活家公司作为实际用工单位（多年前已开始雇佣原告），应当承担责任。
被告生活家贵阳分公司辩称，原告与我公司不存在劳务派遣关系，我公司与另一被告是劳务外包关系，原告的损失不应由我公司承担责任。1、据庭审查实，原告之所以为我公司提供劳务，系因其与被告广业公司签订了一份《劳务协议》，在签订该协议时，原告已年满60周岁，因此何中干与广业公司建立了劳务关系，即雇主与雇员的关系。我公司与广业公司签订了一份《装饰（修）工程劳务外包合同》，约定我公司将家装施工过程中的部分劳务外包给广业公司，即我公司与广业公司之间系劳务分包关系，并非原告诉称的劳务派遣中的劳务派遣单位与实际用工单位之间的关系。原告与我公司未签署任何协议，我公司不是原告雇主，原告受伤系履行与广业公司签订的《劳务协议》约定义务过程中产生，其应向雇主广业公司主张权利。2、我公司对原告受伤不应承担任何赔偿责任。如前所述，与原告建立雇主与雇员法律关系的是广业公司，并非我公司，根据人身损害司法解释第11条规定，原告作为雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害时，应由雇主承担赔偿责任，我公司不应承担。原告作为从事装饰装修行业多年的人员，对在装饰装修施工过程中的自身安全应尽到善意管理人的注意义务，其未尽到该义务，对自身受伤有一定过失，根据侵权责任法第35条的规定，原告应承担相应责任。另外，原告诉请的营养费、护理费、误工费、交通费、精神抚慰金等计算时间过长，数额偏高。
双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院依法组织了庭审质证。根据当事人陈述及依法确认的证据，本院认定事实如下：
2016年1月6日，被告生活家贵阳分公司（甲方）与被告广业公司（乙方）签订了一份《装饰（修）工程劳务外包合同》，合同主要内容有：1、甲方将家装施工过程中的部分劳务外包给乙方，具体家装地点和需要乙方派出的项目经理、各工种各专业技术工人人数见附件；2、按照甲方指定地点和对各工种、各专业施工人员的要求，乙方应指派项目经理和各工种、各专业的熟练施工人员，按照家装设计图纸和甲方提供的材料、设施设备组织施工，工程质量达到家装设计图纸和业主要求；乙方应在甲方指定的时间内完成家装工作，并在施工过程中的各个阶段，接受业主和甲方的完工验收。3、甲方应为乙方员工提供符合政府劳动保护条例规定的工作场所和各项安全生产条件，应根据工作需要，为乙方人员提供必要的劳保用品；甲方有权抽查乙方人员的劳动合同、身份证明、工资发放和社保缴纳情况，乙方及其人员应配合甲方的抽检；4、甲方应按照本合同约定的标准和支付方式及时支付乙方劳务外包费用；5、乙方应根据甲方工作需求，选派符合甲方要求的员工；乙方应为人员办理合法的劳动用工手续，与其建立劳动关系并签订劳动合同，乙方应向甲方提供指派人员的其他有关证明的原件或复印件，同时乙方承诺遵守《劳动合同法》相关规定；6、乙方人员在工作期间或上下班途中发生意外事故，甲方应在事故发生时起24小时内通知乙方备案；乙方负责工伤认定申请和劳动能力鉴定申请及协调工作，甲方应积极配合；工伤认定申请和劳动能力鉴定申请结束后，除工伤保险基金承担的费用外，按照法律规定应由用工单位承担的费用由甲方承担；7、合同期限自2016年4月1日起至2018年止。
2016年3月7日，原告（乙方）与被告广业公司（甲方）签订一份《劳务协议》，协议主要内容有：1、因公司业务需要，甲方安排乙方从事甲方客户的木工岗位工作（可由甲方客户单位根据工作需要进行调整），试用期1个月，协议期限自2016年3月7日至2017年3月3日止；2、甲方支付乙方劳务费试用期1600元/月（本合同期内采用月工资计算制度），劳务费于次月20日支付；2、乙方承诺与第三方已存在正规的劳动关系或者退休、退养、协保或有第三方为其投保，乙方从事兼职工作，并不损害上述第三方的合法权益；乙方确认并承诺在签订本协议前，已经按有关规定享受社会保险待遇，甲方依据政策不为乙方交纳社会保险；3、在本协议有效期内，甲方已不能为乙方交纳工伤保险，如果乙方发生工伤事故，甲方对乙方的理赔额度以工伤保险赔偿额度为限（此费用由用工单位赔付），乙方保证在赔偿后，不再向甲方索赔；4、乙方必须遵守甲方及甲方客户贵阳生活家各项规章制度，并负有保守用工单位商业秘密的义务。
上述协议签订后，原告即在被告生活家贵阳分公司承接的位于贵阳市观山湖区的中铁逸都小区装修工地从事装修工作。2016年3月25日，原告在装修过程中，从脚手架上坠落，随即被送往贵阳市第四人民医院住院治疗，其伤情经诊断为右跟骨骨折，住院30天后出院，此期间发生的医疗费由工地项目经理周建军垫付，原告自身支付了12.5元；周建军代被告生活家贵阳分公司向原告支付了住院期间的护理费3000元。
2016年8月8日，经贵州中一司法鉴定中心出具贵中一司鉴[2016]临鉴字第1594号《法医临床司法鉴定意见书》，参照《劳动能力职工工伤与职业病致残等级》标准鉴定原告伤情构成九级伤残，需后续治疗费7000-8000元，误工期240日、护理期90日、营养期90日。
后因双方当事人未能就赔偿事宜协商一致，原告遂向本院提起民事诉讼并提出如前诉请。
另查明，在与贵阳广业公司签订《劳务协议》前，原告曾为被告生活家贵阳分公司提供劳务，双方未建立劳动合同关系，生活家贵阳分公司曾在2015年12月向原告支付过劳务报酬。
本院认为，本案争议的焦点为被告广业公司是否应与被告生活家贵阳分公司对原告的损失承担连带赔偿责任。对此焦点，本院意见如下：
二被告之间就原告提供的劳务不构成用人单位与劳务派遣单位的法律关系。二被告之间签订的《装饰（修）工程劳务外包合同》，载明的用工方式系以广业公司派遣员工与被告广业公司建立劳动合同关系为前提，而事实上因原告年龄已超过60周岁的法定退休年龄，原告在本案中与被告广业公司签订的《劳务协议》不具有劳动合同的性质，而系劳务合同，劳务合同法律关系中，不存在用人单位与劳务派遣单位的构成要件，二被告之间的责任承担，不应适用劳动合同法进行调整，被告生活家贵阳分公司不应以用人单位名义与被告广业公司承担连带责任，原告要求二被告承担连带责任的诉请，本院不予支持。
按照原告与被告广业公司签订的《劳务协议》，原告系受被告广业公司雇佣向生活家贵阳分公司提供劳务，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。……”的规定，被告广业公司应当对原告所受损害承担赔偿责任。
原告诉请的损失有：
1、医疗费，庭审中原告提交了12.5元的自付医疗费发票，但其诉请中并未涉及医疗费金额，本院以其诉请为准，该费用不予计算；
2、伤残赔偿金98318.56元，原告伤情经鉴定构成九级伤残，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款“残疾赔偿金根据受害人丧失劳务能力程度或者伤残，按照受诉人民法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；……”的规定，原告现已年满61周岁，本院参照2016年贵州省城镇人均可支配收入26742.62元计算其伤残赔偿金，经计算为26742.62×19年×0.2=101622元，原告的诉请低于此金额，本院予以支持；
3、营养费9000元，原告系按100元/天的标准计算营养费，根据此前司法实践，本院酌情认可按30元/天标准计算，其营养期90天，营养费计算为2700元；；
4、护理费10800元，原告系以120元/天标准计算护理费，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳动报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”的规定，因庭审中原告并未对护理人员的收入状况或者护工的劳动报酬进行举证，本院酌情参照2015年贵州省居民服务、修理和其他服务业平均工资35,528元计算其护理费，护理期90天，护理费计算为35,528元÷365天×90天=8760元，原告的诉请，本院以此予以支持；
5、误工费31443.95元，原告系以47832元为标准计算，此标准为2015年贵州省建筑业平均工资，对以建筑业平均工资为标准计算原告误工损失被告均未提出异议，原告误工期为240天，其误工费经计算为47832元÷365天×240天=31451.2元，原告的诉请未超出此范围，本院予以支持；
6、住院伙食补助费3000元，原告住院时间为30天，按照100元每天的标准计算符合法律规定，该费用本院予以支持；
7、后续治疗费8000元，原告伤情经鉴定需后续治疗费7000-8000元，本院酌情取中间值7500元予以支持；
8、交通费2000元，庭审中原告并未提供交通费用的发生凭据，但原告住院治疗确需实际发生交通费，参考原告的住院时间，该费用本院酌情支持600元；
9、鉴定费1900元，系为鉴定原告伤残等级及误工期、护理期、营养期、后续治疗费等实际发生的合理费用，本院予以支持；
10、精神抚慰金10000元，原告因提供劳务遭受人身损害构成九级伤残，一定程度上给其造成精神损害，该费用本院酌情支持8000元。
上述费用本院共计支持162222.5元，由被告广业公司承担赔偿责任。
综上，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二十一条、第二十五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”之规定，判决如下：
一、被告菏泽广业劳务分包有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告何中干因提供劳务遭受人身损害所产生的损失162222.5元；
二、驳回原告何中干的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1814元（已减半收取），由被告菏泽广业劳务分包有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。
逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力，原告可在法律文书规定履行期间的最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请强制执行。
审判员 魏荣宇
二〇一七年五月二十二日
书记员 王胜楠