陕西省紫阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）陕0924刑初67号
公诉机关紫阳县人民检察院。
被告人唐某某，男，汉族，无固定职业。因吸食毒品于2016年7月16日被紫阳县公安局行政拘留15天。因涉嫌非法制造枪支罪，于2016年9月1日被紫阳县公安局依法取保候审，同年11月1日被紫阳县检察院依法决定取保候审，同年11月15日被本院依法决定取保候审，现在家，无前科。
辩护人张某娇，陕西某某律师事务所律师。
被告人胡某某，男，汉族，个体户。因涉嫌非法制造枪支罪，于2016年9月1日被紫阳县公安局依法取保候审，同年11月1日被紫阳县检察院依法决定取保候审，同年11月15日被本院依法决定取保候审,现在家，无前科。
辩护人乌某，陕西某某律师事务所律师。
紫阳县人民检察院以紫检公刑诉（2016）60号起诉书指控被告人唐某某、胡某某犯非法制造枪支罪于2016年11月14日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年11月28日公开开庭审理了本案。紫阳县人民检察院指派检察员徐某、代检察员魏某出庭支持公诉，被告人唐某某及其辩护人张某娇、被告人胡某某及其辩护人乌某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
紫阳县人民检察院指控，唐某某、胡某某不具备制造枪支资格。2016年3月份的一天，唐某某、胡某某商议用射钉枪加装液压管以及其他配件改制成枪支打鸟儿。不久胡某某从网上购买了液压管、套筒、固定架、瞄准器等物品。配件购置齐备后，当晚唐某某、胡某某来到紫阳县某某镇木瓜园某某河坝（小地名），胡某某在唐某某的协助下将液压管连接套筒后塞进射钉枪，用螺丝钉将固定架固定在连接处，并装上瞄准器。加装完毕后，胡某某装上射钉弹（火药动力弹）和钢珠先试打了一枪，由于威力太大，液压管变形。胡某某又重新加装了液压管，后二人各试打了几枪。第二天早上二人来到某某镇某某村某某沟（小地名）打鸟儿，各自打了几枪，由于准度不够未打到鸟儿，随后二人返回各自家中。后唐某某一直将改制的射钉枪存放在家中。2016年6月13日紫阳县公安局某某派出所接到匿名举报，将唐某某传唤至派出所询问，并依法收缴了改制的射钉枪。同年8月3日胡某某向紫阳县公安局投案。经鉴定，改制的射钉枪系非制式枪支。
公诉机关认为，被告人唐某某、胡某某不具备制造枪支资格，违反国家枪支管理规定，共同制造枪支一把，二人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法制造枪支罪追究二被告人的刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人唐某某在庭审中对公诉机关指控的犯罪事实无异议，表示请求法庭从轻处罚。
被告人唐某某的辩护人当庭提出以下辩解意见，辩护人对公诉机关指控被告人唐某某犯非法制造枪支罪的事实和罪名不持异议，但被告人具有以下从轻、减轻处罚的情节：1、被告人唐某某具有自首情节。2016年6月13日，公安机关接到匿名举报后，就对本案被告人唐某某进行行政治安传唤向其了解情况，这时公安机关并没有确定唐某某就是犯罪嫌疑人。在对被告人唐某某进行询问时，被告人唐某某便主动交代了自己将射钉枪改制成枪支的犯罪事实，积极地配合公安机关的调查，并将非法改制后的射钉枪主动上缴给公安机关。尽管唐某某在头几次讯问时出于哥们义气没有交代同案犯胡某某，但在后几次的讯问时都如实交代了同案犯，法律并未对如实供述的时间严格界定在第一次讯问时，那么如实供述的时间可以做扩大解释。因此，根据《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》的规定：被告人唐某某在司法机关未确定犯罪嫌疑人，尚在一般性排查询问时主动交代自己罪行的，应当视为自动投案，加之其如实供述了自己的犯罪事实，因此应当认定为自首。2、被告人唐某某将射钉枪改造成枪支的目的是为了打鸟儿，其试枪地点没有在集镇或住户集中区，试了两次后，发现改制后的枪支威力和危险性大后就一直将枪支存放在家中不再使用，后主动上缴给公安机关，这期间没有造成任何危害后果。3、被告人唐某某系初犯，无犯罪前科。综上请求对被告人唐某某判处缓刑。
被告人胡某某在庭审中对公诉机关指控的犯罪事实无异议，表示请求法庭从轻处罚。
被告人胡某某的辩护人当庭提出以下辩解意见，辩护人对公诉机关指控的罪名和事实没有异议，但被告人具有以下从轻、减轻处罚情节：1、被告人胡某某具有自首情节。在公安机关还没有掌握被告人胡某某犯罪事实时，被告人胡某某主动到公安机关投案自首，并如实交代犯罪事实。2、被告人系初犯，偶犯，无前科，以前没有任何违法及不良行为，平时表现尚好。3、被告人改造射钉枪是为了打鸟儿。射钉枪改造完成后，被告人并没有在人口密集区或住户集中区进行试抢。在试射两次后，因改造后的射钉枪声音、威力太大，又具有危险性，被告人就再也没有使用过。既未造成严重后果，也未造成社会危害，而且被告人当庭认罪，悔罪，犯罪情节较轻。鉴于被告人有自首情节，犯罪情节较轻，系初犯，偶犯，认罪，悔罪态度诚恳，请求人民法院对被告人胡某某判处缓刑。
紫阳县司法局矫正办公室审前评估报告，被告人唐某某在辖区表现较好，无违法犯罪记录，家庭成员都愿意对其进行帮扶帮教，某某镇社区矫正机构同意接收其为社区矫正对象。
紫阳县司法局矫正办公室审前评估报告，被告人胡某某在辖区表现较好，无违法犯罪记录，家庭成员都愿意对其进行帮扶帮教，某某镇社区矫正机构同意接收其为社区矫正对象。
经审理查明，2016年3月份一天，唐某某、胡某某商议用射钉枪加装液压管以及其他配件改制成枪支打鸟儿。不久胡某某从网上购买了液压管、套筒、固定架、瞄准器等物品。配件购置齐备后，当晚唐某某、胡某某来到紫阳县某某镇木瓜园某某河坝（小地名），胡某某在唐某某的协助下将液压管连接套筒后塞进射钉枪，用螺丝钉将固定架固定在连接处，并装上瞄准器。加装完毕后，胡某某装上射钉弹（火药动力弹）和钢珠先试打了一枪，由于威力太大，液压管变形。胡某某又重新加装了液压管，后二人各试打了几枪。第二天早上二人来到某某镇某某村某某沟（小地名）打鸟儿，各自打了几枪，由于准度不够未打到鸟儿，随后二人返回各自家中。后唐某某一直将改制的射钉枪存放在家中。2016年6月13日紫阳县公安局某某派出所接到匿名举报，将唐某某传唤至派出所询问，并依法收缴了改制的射钉枪。同年8月3日胡某某向紫阳县公安局投案。
另查明，被告人唐某某、胡某某不具备制造枪支资格。
再查明，经陕西省安康市公安司法鉴定中心鉴定，该支改制射钉枪是枪支。
上述事实，有经当庭举证、质证并认证的下列证据证实：
1、物证：唐某某、胡某某改装的枪支，因枪支属于危险品，实物由公安机关保管，故以照片形式出示枪支物证；
2、瞄准器，属于枪支配件由公安机关保管，故出示照片；
3、六角扳手：唐某某、胡某某改装枪支时使用的工具；
4、某某派出所对唐某某涉枪案线索来源的情况说明、某某镇派出所2016年6月13日接处警登记表、受理案件登记表、传唤证。证明案件来源，同时证实2016年6月13日公安机关传唤唐某某到案的情况。
5、某某派出所民警扣押唐某某上缴的物品的扣押清单。证明物证的来源。
6、淘宝拍货截图。证明二人改装枪支的配件来源。
7、民警2016年8月5日从某某、某某快递公司某某代办点调取的到货登记表。证明胡某某收到了枪支配件情况。
8、户籍证明：（1）唐某某，男，汉族，（2）胡某某，男，汉族。证实二被告人的基本情况，证明二被告人属于完全刑事责任年龄。
9、涉案枪支以及瞄准器存放地情况说明。证实：2016年6月13日收缴的唐某某改装后的射钉枪以及配件瞄准器等物品，7月6日送检检验完毕后鉴定机构予以退回，现存放于东木派出所。
10、紫阳县公安局证明。经紫阳县公安局治安大队查询记录，唐某某、胡某某均未取得制造和持有枪支资质。
11、行政处罚决定书。证实唐某某因吸毒于2016年7月16日被行政拘留15日。
12、安康市公安司法鉴定中心枪支鉴定意见书。证实2016年7月6日安康市公安司法鉴定中心接受紫阳县公安局委托，对送检的一支射钉枪进行鉴定。经过检验，疑似枪支由枪管、击发机件、扳机、握把等部件构成。全长632毫米、枪管长520毫米、口径6.42毫米。经利用激光测速仪进行射击检验，弹丸枪口速度90.71每秒，枪口比动能25.30焦耳每平方厘米。论证结果为，枪口比动能大于规定的1.8焦耳每平方厘米的鉴定判据，送检的疑似枪支由射钉枪前端加装金属管改制，系为非制式枪支，送检的射钉枪认定为枪支。
13、现场勘查笔录。证明三处现场的地理方位、概貌等。
14、平面图。民警现场绘图四张，用几何图形分别再现了三处现场的方位、格局等。
15、案件照片。民警在勘查同时现场拍照16张，证明现场方位、概貌等。以及枪支物理性状。
16、证人陈某慧证言。证实胡某某使用其淘宝账户的情况，并证实快递到货是胡某某领取的。
17、证人李某朝证言。证明胡某某在某某公司某某代办点取货物的情况。
18、证人刘某证言。证明胡某某在某某公司某某代办点取货的情况。
19、被告人唐某某供述和辩解。证实其要求胡某某用射钉枪改造组装枪支，胡某某在网上购买了配件后，二人利用射钉枪进行了组装，装成后进行了试射，并能击穿钢板，后唐某某将枪支藏匿在其卧室的事实。
20、唐某某对胡某某的混合辨认笔录以及辨认时的照片。证实唐某某通过对一组男子照片的混合辨认，确认3号照片男子就是胡某某。
21、唐某某对枪支的混合辨认笔录。证实2016年10月29日在民警的组织下，唐某某对一组枪支照片进行混合辨认，其确认照片中2号枪支为其改装的射钉枪。经核对2号照片为唐某某、胡某某改造的枪支。证明了二人改造的射钉枪枪支的情况。
22、被告人胡某某供述和辩解。证实其应唐某某的提议从网上购买了枪支配件，并同唐某某一块利用射钉枪改造组装枪支，并进行试射感觉威力很大，但试射过两回后因感觉准心不行就没再使用了，枪支一直由唐某某保管的。
23、胡某某对枪支的混合辨认笔录。证实2016年10月29日在民警的组织下，对一组枪支照片进行混合辨认，其确认照片中4号枪支为其改装的射钉枪。经核对2号照片为唐某某、胡某某改造的枪支。
上述证据经双方当事人当庭质证，来源合法，内容有效，并能相互关联印证本案事实，本院予以认定。
被告人及其辩护人未向法庭提交证据。本院认为，被告人唐某某、胡某某违反枪支管理规定，非法制造以火药为动力的枪支一支，其行为构成非法制造枪支罪。公诉机关指控的罪名和犯罪事实成立，本院予以确认。被告人唐某某为了打鸟儿，提议用射钉枪改造枪支，被告人胡某某利用自己装修用的射钉枪，并从网上购买了液压管、套筒、固定器、瞄准器等枪支配件，由胡某某具体操作，被告人唐某某帮助进行改装，二被告人有共同的犯罪故意，应属共同犯罪。被告人唐某某的辩护人提出被告人唐某某构成自首，依照法律规定，被告人唐某某虽在未确定犯罪嫌疑人尚在一般性排查询问时供述了自己的罪行，可以视为自动投案，但是被告人唐某某、胡某某系共同犯罪，作为共同犯罪中的被告人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，而被告人唐某某不但未供述同案犯胡某某，且对改装拼装枪支的配件来源进行了虚假供述，不能认定为自首，故被告人唐某某的辩护人的此项辩解意见本院不予采纳。但其在公安机关对其的第三次、第四次讯问中供述了同案犯及共同犯罪事实，可以认定为坦白，予以从轻处罚。被告人唐某某的辩护人提出的被告人唐某某未造成严重后果、属初犯、无违法犯罪记录的辩解意见与事实相符，本院以采纳。被告人胡某某在案发后，自动投案并如实供述犯罪事实，可认定为自首，可以从轻或减轻处罚。被告人胡某某的辩护人提出的被告人胡某某具有自首、未造成严重后果、认罪悔罪的辩解意见，与事实相符，本院予以采纳。鉴于唐某某、胡某某没有用制造的枪支进行违法犯罪活动，犯罪情节较轻，紫阳县司法局经评估也认为唐某某、胡某某适合社区矫正，故本着惩罚与教育相结合的原则，以及宽严相济的刑事政策，综合本案全部量刑情节及被告人的犯罪行为、危害后果、严重程度，决定对被告人唐某某从轻处罚并适用缓刑，对被告人胡某某减轻处罚并适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第二十五条第一款、第六十二条、第六十三条、第六十四条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款，最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、被告人唐某某犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑，缓刑考验期四年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）
二、被告人胡某某犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑两年零六个月，宣告缓刑，缓刑考验期三年零六个月。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）
三、违禁品射钉枪、瞄准器、渔具包予以没收，由扣押单位紫阳县公安局依法处理。
四、作案工具六角扳手，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向陕西省安康市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 汪 焱
审 判 员 樊富全
人民陪审员 王永富
二〇一六年十二月一日
书 记 员 刘继卫
附法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第一百二十五条第一款非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第六十三条犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。
犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条个人或者单位非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十五条第一款的规定，以非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪定罪处罚：
（一）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用枪支一支以上的；
（二）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；
（三）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用子弹十发以上、气枪铅弹五百发以上或者其他非军用子弹一百发以上的；
（四）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存手榴弹一枚以上的；
（五）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸装置的；
（六）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存炸药、发射药、黑火药一千克以上或者烟火药三千克以上、雷管三十枚以上或者导火索、导爆索三十米以上的；
（七）具有生产爆炸物品资格的单位不按照规定的品种制造，或者具有销售、使用爆炸物品资格的单位超过限额买卖炸药、发射药、黑火药十千克以上或者烟火药三十千克以上、雷管三百枚以上或者导火索、导爆索三百米以上的；
（八）多次非法制造、买卖、运输、邮寄、储存弹药、爆炸物的；
（九）虽未达到上述最低数量标准，但具有造成严重后果等其他恶劣情节的。
介绍买卖枪支、弹药、爆炸物的，以买卖枪支、弹药、爆炸物罪的共犯论处。