福建省漳州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）闽06民终2208号上诉人（原审原告）：漳州市佳森园工贸有限责任公司（以下简称佳森园公司），住所地福建省漳州市南靖县南靖高新技术产业园区。统一社会信用代码：91350627597874746C。法定代表人：郑玉珍，总经理。委托诉讼代理人：林得胜，福建三和律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：戴彩云，女，1981年10月29日出生，汉族，农民，住福建省漳州市芗城区。委托诉讼代理人：郑南铿，福建兴世通律师事务所律师。上诉人佳森园公司因与被上诉人戴彩云劳动争议一案，不服福建省南靖县人民法院（2016）闽0627民初1723号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月13日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人佳森园公司的委托诉讼代理人林得胜，被上诉人戴彩云的委托诉讼代理人郑南铿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。佳森园公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判或者发回重审；2、上诉人无须支付护理费3817.9元，无须支付住院伙食补助费645元，无须支付门诊医疗费605元，无须支付未订立书面劳动合同的二倍工资不足差额部分14310元；3、上诉人无须支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期间工资待遇以上四项差额部分5457.9元；4、医疗费中超出“工伤保险三个目录”的项目和费用（其中自费药10925.4元）由被上诉人承担，在赔偿款里予以抵扣；5、本案一审、二审的诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审法院违反不告不理原则，违法处分当事人的诉讼权利。佳森园公司不服仲裁裁决支付戴彩云在第二次住院（漳州市第三医院住院）期间的护理费2308元而提起诉讼，戴彩云在仲裁阶段对佳森园公司对其在第一次（漳州市第一七五医院）住院17天进行护理没有异议，对仲裁裁决不支持其第一次住院主张的护理费1509.43元，戴彩云也没有提起诉讼，在一审庭审中也没有提出该请求，根据不告不理原则，一审法院判定佳森园公司支付护理费1509.43元违反法律规定。2、上诉人主张“被告治疗自身疾病不合理费用957.11元和医疗费中超出‘工伤保险三个目录’的项目费用原告不应承担，原告要求予以抵扣”，一审法院没有对上诉人的以上主张进行审理不正确。一审法院已依法判决戴彩云治疗自身疾病（子宫肌瘤、双侧骶髂关节致密性骨炎）进行治疗不合理费用957.11元退还佳森园公司。佳森园公司提出《住院收费清单》中医疗费的“非医保、部分乙类药”超出“工伤保险三个目录”的项目费用不应承担，自费药部分应当予以抵扣的请求，是根据《工伤保险条例》第三十条、第六十二条规定。3、佳森园公司不应支付2015年3月6日至2015年7月30日未签订劳动合同的双倍工资。佳森园公司多次要求戴彩云签订劳动合同，但是戴彩云不签，未签订劳动合同是因劳动者的原因，不是用人单位不签，佳森园公司不应该支付未签订劳动合同的双倍工资；其次，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定,戴彩云20**年3月8日受伤，2016年3月7日提起仲裁，戴彩云从2015年3月8日后就没有在佳森园公司上班，佳森园公司支付2015年3月8日至2015年6月7日的停工留薪期工资待遇，该工资待遇是补偿性的，并不是劳动者在用人单位期间的工资，一审法院判决佳森园公司支付停工留薪期的双倍工资不足部分没有依据。再者，戴彩云从事以完成一定工作任务的工作即计件工作，戴彩云在2015年3月8日受伤，经两次住院，其伤情在2015年5月12日已治愈，戴彩云就能够工作，停工留薪期3个月后2016年6月7日，直到戴彩云申请仲裁前都未到公司上班，戴彩云以其实际行动表明其已不愿到公司上班，用人单位已承担了相应的责任义务，一审法院再判决用人单位支付停工留薪期后的2015年6月8日后未签订劳动合同的二倍工资，显然是加重了用人单位的责任。4、戴彩云19**年10月29日出生到2016年3月7日向南靖县劳动争议仲裁委员会提起仲裁时，其已经是34周岁4个月9天（34.35周岁），一次性工伤医疗补助金应为17048元和一次性工伤就业补助金应为17048元。因戴彩云对仲裁裁决没有异议也没有提起诉讼，在一审庭审期间戴彩云也明确对仲裁裁决没有异议，停工留薪期工资待遇6586元依法应予以认定；因戴彩云平均计件工资为2307.5元，其一次性伤残补助金为人民币16593.5元。5、戴彩云在漳州市医院门诊605.08元依法不应支持，戴彩云第二次在漳州市第三医院住院治疗，在医院出具的《出院记录》出院诊断为“肠梗阻、肠系膜挫伤治疗后、子宫肌瘤、××；治疗结果：治愈”，戴彩云在要求医院治疗费没有依据。戴彩云辩称，1、一审法院没有违反处分当事人的诉讼权利。2、一审法院没有遗漏上诉人的上诉请求。3、一审判决上诉人支付双倍工资合法有据。4、一审法院计算被上诉人解除劳动合同的年龄并没有错误。5、被上诉人在漳州市医院门诊605.08元应予以支持。综上，一审认定事实清楚，判决正确，应予以维持。佳森园公司向一审法院起诉请求：1、判决不用向戴彩云支付医疗费605.08元，住院伙食补助费645元，护理费2308元，未签订劳动合同二倍工资14310元；2、同意向戴彩云支付的一次性伤残补助金为16593.5元，一次性工伤医疗补助金为17048元，一次性工伤就业补助金为17048元。一审法院认定事实：1、关于戴彩云平均月工资问题。佳森园公司认为，戴彩云是计件工资，计算月工资时要扣除加班工资，其月工资为2370.5元。戴彩云认为，其月工资为2862元有佳森园工贸公司提供的工资单为据。一审法院认为，根据《工资支付暂行规定》第三条规定，工资是用人单位依据劳动合同的规定，以各种形式支付给劳动者的工资报酬，从佳森园工贸公司提供戴彩云20**年8月受聘至2015年2月期间7个月工资表统计，戴彩云的平均月工资为2862元。佳森园工贸公司要求计算月工资时要扣除加班工资，该意见缺乏法律依据，不予采纳。2、关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金问题。佳森园工贸公司认为，戴彩云的月工资2370.5元，计算一次性伤残补助金、工伤医疗补助金、伤残就业补助金时以此为依据，戴彩云提出仲裁时年龄是34周岁4个月9天（34.35周岁），不是仲裁庭认定的34周岁，因此，一次性伤残补助金为16593.5元（2370.5元／月×7个月），一次性工伤医疗补助金为17048元，一次性伤残就业补助金17048元。戴彩云认为，佳森园工贸公司以申请仲裁的2016年3月7日作为计算的时间点来计算一次性工伤医疗补助金、伤残就业补助金是错误的，应以工伤发生时的时间点来计算，仲裁裁决确认的一次性伤残补助金20034元、一次性工伤医疗补助金17198元、一次性伤残就业补助金17198元无误。一审法院认为，戴彩云的事故伤害经认定为工伤，劳动能力鉴定为劳动功能障碍十级，停工留薪期三个月，于2016年3月7日申请仲裁并要求解除劳动合同，根据《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条和《福建省实施办法》第二十七条规定，享有一次性伤残补助金和三个月停工留薪期工资，劳动者提出解除劳动合同的还可享有一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金的待遇，戴彩云提出解除劳动关系时的年龄为34.33周岁，因此，戴彩云的一次性伤残补助金为20034元（2862元／月×7个月），一次性工伤医疗补助金为17056.73元[（74.08岁-34.33岁）×0.1×4291元]，一次性伤残就业补助金为17056.73元[（74.08岁-34.33岁）×0.1×4291元]。3、关于未签订书面劳动合同支付二倍工资问题。佳森园工贸公司认为，未签订劳动合同是戴彩云的原因，不是用人单位不签，佳森园公司不应支付未签订劳动合同的双倍工资。戴彩云认为，根据劳动合同法第八十二条规定，佳森园公司未与其签订劳动合同应支付双倍的工资，劳动仲裁裁决佳森园工贸公司支付双倍工资合理合法，应予支持。一审法院认为，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条规定，用人单位与劳动者建立劳动关系应当在一个月内订立书面劳动合同，超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应向劳动者每月支付二倍的工资。佳森园工贸公司于2014年8月与戴彩云建立劳动关系后，超过一个月不满一年未订立书面劳动合同的，应向劳动者每月支付二倍的工资，戴彩云认可劳动仲裁确定的二倍工资不足数额14310元，不违反法律规定，予以确认。佳森园工贸公司提出不支付未签订劳动合同的双倍工资意见，缺乏法律依据，不予采纳。4、关于住院伙食补助费、护理费、医疗费问题。佳森园工贸公司认为，戴彩云住院期间，公司都派专人（主要是郑玉珍）进行护理，住院期间的交通和住院伙食由公司承担，因此不应支付戴彩云的住院伙食补助费和护理费。戴彩云在漳州市医院住院全部医疗费已由公司支付，住院医疗费中的自费药应由戴彩云负担，在病情治愈出院后又到门诊就诊费用605.08元，属于不合理的费用，应由个人承担。戴彩云认为，在住院期间佳森园工贸公司只是派人探望并无护理，也没有承担住院伙食费，郑玉珍到医院是来探望不是来护理的，住院医疗费中的不合理用药等在劳动仲裁时鉴定为957.11元，同意扣除。一审法院认为，戴彩云在两次的住院期间，佳森园公司提出由公司派人进行护理，未提供相关证据证明，应承担举证不能的责任。根据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条规定，佳森园公司应支付戴彩云在解放军175医院住院17天的护理费、住院伙食补助费和漳州市第三医院住院26天的护理费、住院伙食补助费，即护理费为3817.97元[（26日+17日）×88.79元／日]，住院伙食补助费为645元[（26日+17日）×15元／日]；戴彩云出院时虽注明治愈，但出院医嘱中注明：如有不适，及时就诊，其在出院后到漳州市医院门诊就诊三次，花去医疗费605.08元，属于合理费用，应由佳森园工贸公司承担。另外，双方当事人对劳动仲裁裁决认定的戴彩云停工留薪期工资8586元（2862元／月×3个月）和戴彩云应退还佳森园工贸公司医疗费用中不合理费用957.11元均无异议，予以确认。一审法院认为，戴彩云受聘为佳森园公司员工，双方并未签订书面劳动合同，但已形成事实劳动关系，佳森园工贸公司未在南靖县社保机构为戴彩云缴交社保和工伤保险，依据《工伤保险条例》第六十二条规定，由用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条规定，佳森园工贸公司与戴彩云建立劳动关系后，超过一个月不满一年未订立书面劳动合同的，应向戴彩云支付二倍工资不足差额。依照《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、第三十八条、第三十九条、第四十一条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条、国务院《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、《最高人民法院》第二十条、参照《福建省实施办法》第二十一条、第二十六条、第二十七条的规定，判决：1、佳森园公司应支付给戴彩云一次性伤残补助金20034元，一次性工伤医疗补助金17056.73元，一次性伤残就业补助金17056.73元，护理费3817.97元，住院伙食补助费645元，门诊医疗费605.08元，停工留薪期工资8586元，未订立书面劳动合同的二倍工资不足差额14310元，合计82111.51元。3、戴彩云应退还佳森园公司已支付医疗费中不合理和不属医疗费部分合计957.11元。3、综合一、二两项，佳森园公司应于判决生效后十日内支付给戴彩云811**.4元。4、驳回佳森园公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由佳森园公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：上诉人佳森园公司对一审查明的事实提出6处异议，分别为异议1，上诉人佳森园认为被上诉人戴彩云月平均工资有误，应扣除被上诉人的“计时工资”，被上诉人月平均工资为2370.5元。经查，上诉人一审期间提供的2014年8月至2015年2月工资表含“出勤天数、计时天数、金额、计件天数、金额、实发工资”六项内容，根据《关于工资总额组成的规定》第四条规定：“工资总额由下列六个部分组成：（一）计时工资；（二）计件工资；（三）奖金；（四）津贴和补贴；（五）加班加点工资；（六）特殊情况下支付的工资。”，故上诉人主张被上诉人工资应扣除“计时工资”，与法不符，该异议不能成立。异议2，上诉人佳森园公司认为被上诉人戴彩云一次性伤残补助金应为16593.5元。被上诉人劳动能力障碍十级，月平均工资为2862元，根据《工伤保险条例》第三十七条规定，其一次性伤残补助金为20034元（2862元/月×7个月），一审计算并无错误。上诉人佳森园公司提出仲裁裁决时有查明有派人护理的事实，认为仲裁裁决书就是有派人护理的依据。经查，南靖县劳动争议仲裁委员会于2016年5月16日作出的靖劳仲案字（2016）第5号仲裁裁决书中有书写被上诉人在中国人民解放军第175医院第一次住院期间，公司有派人护理，但被上诉人在一审庭审中认为第一次住院郑玉珍（公司总经理）只是去探望。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定：“劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决后，当事人对裁决中的部分事项不服，依法向人民法院起诉的，劳动争议仲裁裁决不发生法律效力。”，故劳动争议案件在诉讼阶段，人民法院应对劳动争议仲裁裁决的全部内容进行审理，仲裁裁决内容不能作为证据使用，因本案上诉人就是否有派人护理未提交相关证据，故该异议依据不足，不能成立。异议4，上诉人佳森园公司主张被上诉人戴彩云漳州市第三医院出院医嘱应是“子宫肌瘤，如有不适，及时就诊”。经查，被上诉人戴彩云在漳州市第三医院出院医嘱为“进食易消化食物，保持大便通畅，妇科门诊随诊治疗子宫肌瘤，如有不适，及时就诊”，与上诉人主张的该事实异议并不一致，故不予采纳。异议5，上诉人佳森园公司认为被上诉人戴彩云与公司解除劳动关系时，年龄应为34.35岁。当事人双方解除劳动关系时间为2016年3月7日，被上诉人出生时间为1981年10月29日，故一审计算双方解除劳动关系时被上诉人年龄为34.33岁，并无不妥。异议6，上诉人佳森园公司认为一审审理有遗漏其诉求。经查，一审法院已按上诉人的起诉状中列明的诉求，进行了审理；上诉人提出“工伤保险三个目录”的项目在公司一审代理词和辩论中有体现，并未列入其一审诉求范围，故上诉人该异议不能成立。二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，上诉人佳森园公司主张被上诉人戴彩云住院期间超出“工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准”的部分，应由其本人承担。根据《工伤保险条例》第二条、第六十二条规定，用人单位应当为本单位全体职工缴纳工伤保险费；未按规定参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。国家设置工伤保险制度，目的是为了保障因工作遭受事故伤害或者患职业病的职工获得医疗救治和经济补偿，本案被上诉人因工致残，上诉人未尽到缴纳工伤保险的义务，理应向被上诉人支付工伤保险待遇，且上诉人亦未对被上诉人超出“工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准”具体费用提交相关证据予以佐证，故上诉人该主张与法不符，不予采纳。上诉人佳森园公司提出被上诉人戴彩云工伤后，未有再到公司参加工作，主张一审法院判决此期间支付被上诉人停工留薪期工资和未签订书面劳动合同二倍工资，加重用人单位责任。被上诉人因工伤可获得停工留薪期赔偿、因上诉人未与其签订书面劳动劳动可获得未签订书面劳动合同二倍工资，二者给付条件分别基于工伤保险关系和劳动合同关系，属于不同的法律关系，二者并不能相互抵消；被上诉人2014年8月入职，2015年3月受工伤，上诉人向被上诉人支付未签书面劳动合同二倍工资的起算点应为2014年9月，一审判定未签订书面劳动合同二倍工资14310元，亦未加重被上诉人给付责任，故上诉人该主张于法无据，与事实不符，不予支持。上诉人佳森园公司主张无需支付被上诉人戴彩云漳州市门诊费用605.08元。从被上诉人出院医嘱可知，“如有不适，及时就诊”，被上诉人因工伤后续门诊治疗符合常理，且上诉人亦未提交相关证据证明被上诉人后续门诊治疗费属于治疗非因工伤产生的费用，故上诉人该主张依据不足，不予支持。上诉人佳森园公司主张无需支付被上诉人戴彩云住院伙食补助费645元。根据《工伤保险条例》第三十条规定，一审法院确认被上诉人住院伙食费15元/日，计付43天，符合法律规定。上诉人佳森园公司主张被上诉人戴彩云住院期间公司有派人护理，一审法院判决不应支持其护理费；上诉人佳森园公司主张被上诉人戴彩云月工资额为2307.5元、解除劳动关系时年龄为34.35岁，认为一审判决计算被上诉人一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性工伤就业补助金有误。因在前文二审事实认定部分已经予以阐明，在此不再重复赘述，上诉人此二项主张均不能成立。综上所述，佳森园公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币10元，由上诉人漳州市佳森园工贸有限责任公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  李 华代理审判员  郑勇金代理审判员  曹树伟二〇一六年十二月二十八日书 记 员  肖美玲执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。