河南省汝州市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）豫0482刑初108号
公诉机关河南省汝州市人民检察院。
被告人焦某某，女，1969年9月25日出生，汉族，本科文化，案发前系汝州市人民医院南院区心血管科一病区主任，住河南省汝州市。因涉嫌犯受贿罪于2016年5月18日被汝州市公安局刑事拘留，同年6月3日被汝州市公安局逮捕。
辩护人张建国，河南星灿律师事务所律师。
辩护人李占胜，男，1969年12月23日出生，汉族，本科文化，教师，住河南省汝州市。
河南省汝州市人民检察院以汝检公诉刑诉[2016]415号起诉书指控被告人焦某某犯受贿罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。于2016年12月15日作出的（2016）豫0482刑初503号刑事判决书，判决：一、被告人焦某某犯受贿罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二十万元。二、依法按照本院查明的事实及数额，追缴被告人焦某某的违法所得，并上缴国库。宣判后，公诉机关未抗诉，被告人焦某某不服判决，提出上诉。平顶山市中级人民法院于2017年1月18日作出（2017）豫04刑终2号刑事裁定，以认定事实不清为由撤销本院（2016）豫0482刑初503号刑事判决，发回本院重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。汝州市人民检察院指派检察员黄川川出庭支持公诉，被告人焦某某及其辩护人张建国、李占胜到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
汝州市人民检察院指控，2009年至2012年间，被告人焦某某利用担任原汝州市第二人民医院（现与汝州市第四人民医院合并为汝州市人民医院）心血管内科一病区主任的职务便利，帮助药商张某（已判刑）在汝州市第二人民医院销售药品。焦某某多次收受张某药品回扣款共计922408元。
据上述事实，公诉机关出示的证据有，被告人焦某某的供述，证人张某等人的证言，被告人焦某某的任职证明等书证以及相关证据。据此认定被告人焦某某犯受贿罪，且数额巨大，提请以受贿罪追究被告人焦某某的刑事责任。
被告人焦某某在庭审中辩称，对公诉机关指控自己犯受贿罪的罪名无异议，922408元是三年多医院病房医生用张某所有药品的回扣款，并不是我个人的所得。但自己在收到行贿人张某的922408元的转账款项后，仅将其中30000元留做个人回扣，下余款项亦分给医院其它医生，希望予以扣除。我所在科室在我名下的处方回扣款约14万元。书写的悔过书，对自己的行为表示认罪、悔罪，愿意退还922408元和缴纳罚金。请求对其从轻处理。
其辩护人提出的辩护意见为，1、被告人焦某某仅应对登记在其个人“处方权”名下的144013元药品回扣款承担责任，而不应对全案行贿款项承担责任。2、被告人焦某某的主体身份及收受回扣款的行为不符合受贿罪的犯罪构成要件，故其行为构成非国家工作人员受贿罪。
经审理查明，2009年至2012年间，被告人焦某某利用担任原汝州市第二人民医院（现与汝州市第四人民医院合并为汝州市人民医院）心血管内科一病区主任的职务便利，帮助药商张某（已判刑）在汝州市第二人民医院销售药品。焦某某多次收受张某药品回扣款共计922408元。
另查明，本案重审期间，本院以补充材料函请公诉机关补充材料：一、应进一步查清被告人焦某某以其名义所开具涉案药品处方的总款数情况。二、应进一步查清被告人焦某某所开具涉案药品处方的实际收受回扣款数额。三、慎重确定本案的定性问题。公诉机关退反贪污贿赂局进行补充查证。公诉机关于2017年5月22日提交了2017年3月3日出具的补充材料说明，认为：一、被告人焦某某收受药商张某922408元的事实存在，收受回扣款与开具多少药品之间无直接关系，不影响对其本人的受贿事实及数额的认定。二、通过询问焦某某提供的27名证人，只有7人承认收到焦某某的回扣款总额为10800元，其他人没有收到焦某某的任何钱款。无论焦某某是否将所收赃款分配给他人，均不影响对其本人的受贿事实及数额的认定。三、被告人焦某某案发前系汝州市人民医院南院区心血管科一病区主任，其在医院诊疗活动中具有双重身份，一方面作为国有医院科室主任对其所在的病区及病人用药量具有管理、监督的职责，另一方面其作为医生拥有的处方权亦是医院管理权的延伸，其开具处方的行为对其所在医院的药品销量和责任承担有直接影响。故被告人焦某某利用其职务身份及影响力在其医院为行贿人张某销售药品并收受张某药品回扣款的行为，应认定为受贿犯罪。
再查明，本案重审过程中，被告人焦某某亲属主动缴纳了应追缴并上缴国库的被告人焦某某违法所得922408元，并缴纳罚金200000元。
上述事实，被告人焦某某书写的悔过书，对自己的行为表示认罪、悔罪，愿意退还922408元和缴纳罚金。且有被告人焦某某的供述，证人张某、李某1、李某2、郭某、李某3、赵某、魏某、张某1等人的证言，被告人焦某某的任职证明，银行账户交易明细记录，焦某某书写的悔过书，其亲属主动缴纳应追缴并上缴国库的被告人焦某某违法所得922408元、缴纳罚金200000元的票据等书证以及其它证据予以佐证。
本院认为，被告人焦某某身为医疗机构中的国家工作人员，利用职务上的便利，非法收受药品销售方财物，并为药品销售方谋取利益，数额巨大，其行为已构成受贿罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。
关于被告人焦某某“书写的悔过书，对自己的行为表示认罪、悔罪，愿意退还922408元和缴纳罚金”的辩解意见，与本院查明的事实相符，故该辩解意见，本院依法予以采信。
关于被告人焦某某“922408元是三年多医院病房医生用张某所有药品的回扣款，并不是我个人的所得。但自己在收到行贿人张某的922408元的转账款项后，仅将其中30000元留做个人回扣，下余款项亦分给医院其它医生，希望予以扣除。我所在科室在我名下的处方回扣款约14万元”及其辩护人提出的“被告人焦某某仅应对登记在其个人“处方权”名下的144013元回扣款承担责任，而不应对全案行贿款项承担责任”的辩解辩护意见，经查，该辩解辩护意见仅有被告人焦某某的供述予以证实，缺乏其它相关合法有效的证据予以相互印证。故该辩解辩护意见，本院依法不予采纳。
关于其辩护人提出的“被告人焦某某的行为构成非国家工作人员受贿罪”的辩护意见，经查，被告人焦某某案发前系汝州市人民医院南院区心血管科一病区主任，其在医院诊疗活动中具有双重身份，一方面作为国有医院病区主任对其所在的病区具有监督、管理的职责，另一方面其作为医生拥有的处方权亦是医院管理权的延伸，其开具处方的行为对其所在医院的药品销售和责任承担有直接的影响。故被告人焦某某利用其职务身份及影响力在其所在的医院为行贿人张某扩大药品使用量的行为，应认定为从事公务的行为。其行为符合我国《刑法》关于受贿罪的构成要件，已构成受贿罪。故对该辩护意见，本院依法不予采纳。
被告人焦某某书写的悔过书，对自己的行为表示认罪、悔罪，愿意退还922408元和缴纳罚金。且在本案重审过程中，其亲属主动缴纳了应追缴并上缴国库的被告人焦某某违法所得922408元，并积极缴纳罚金200000元。对被告人焦某某可酌情从轻处罚，并依法适用缓刑。被告人焦某某的违法所得922408元，应当依法予以追缴并上缴国库（已缴纳）。结合被告人焦某某的犯罪事实、性质、情节、涉案数额以及认罪和悔罪态度、其亲属主动缴纳了应追缴并上缴国库的被告人焦某某违法所得922408元、积极缴纳罚金等具体情况，在量刑时一并予以综合考虑。经合议庭评议，审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》三百八十五条、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（二）项、第五十二条、第六十一条、第六十四条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十九条第一款之规定，判决如下：
一、被告人焦某某犯受贿罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币二十万元（已缴纳）。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算）。
二、依照本院查明的事实及数额，追缴被告人焦某某的违法所得922408元并上缴国库（已缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向平顶山市中级人民提起上诉。书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 冯海欠
审 判 员 张海民
人民陪审员 孙彩艳
二〇一七年七月三十一日
书 记 员 渠利娟
相关法条
《中华人民共和国刑法》
第三百八十五条国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。
国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。
第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
(二)贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会的，可以宣告缓刑。
第七十三条第二、三款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第七十五条被宣告缓刑的犯罪分子，应当遵守下列规定：
(一)遵守法律、行政法规，服从监督；
(二)按照考察机关的规定报告自己的活动情况；
(三)遵守考察机关关于会客的规定；
(四)离开所居住的市、县或者迁居，应当报经考察机关批准。
第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百五十八条对被判处管制、宣告缓刑、假释或者暂予监外执行的罪犯，依法实行社区矫正，由社区矫正机构负责执行。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第二条第一款贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第十九条第一款对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。