四川省自贡市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）自刑二终字第109号
原公诉机关四川省荣县人民检察院。
上诉人原审被告人（原审被告人）曹某，男，1988年8月20日出生，汉族，四川省威远县人，小学文化，农民，家住四川省威远县。2015年6月5日因本案被刑事拘留，同年7月10日被逮捕。现羁押于荣县看守所。
辩护人张传宗，四川宏宗律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）官巧强，男，1985年10月26日出生，汉族，四川省威远县人，初中文化，农民，家住四川省威远县。2013年6月因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年三个月，并处罚金21000元，2014年4月23日刑满释放。2015年5月3日因本案被刑事拘留，同年6月2日被逮捕。现羁押于荣县看守所。
上诉人（原审被告人），宋小亮，男，1989年10月5日出生，汉族，四川省威远县人，小学文化，农民，家住四川省威远县。2013年6月因犯盗窃罪被判处有期徒刑十个月，并处罚金14000元；2015年6月5日因本案被刑事拘留，同年7月10日被逮捕。现羁押于荣县看守所。
上诉人（原审被告人），曾某甲，男，1971年1月3日出生，汉族，四川省荣县人，小学文化，农民，户籍所在地：四川省荣县，现住四川省荣县。2015年6月10日因本案被刑事拘留，同年7月10日被逮捕。现羁押于自贡市看守所。
上诉人（原审被告人上诉人），曾某乙，女，1994年6月2日出生，汉族，四川省荣县人，初中文化，农民，户籍所在地：四川省荣县，现住四川省自贡市自流井区。2015年6月5日因本案被刑事拘留，同年7月10日被逮捕。现羁押于自贡市看守所。
辩护人杨秀英，四川宏宗律师事务所律师。
原审被告人谢某某，男，1966年6月13日出生，汉族，四川省资中县人，初中文化，个体经营者，户籍所在地：四川省资中县，现住四川省威远县。2015年6月17日因本案被取保候审。
四川省荣县人民法院审理四川省荣县人民检察院指控原审被告人曹某、官巧强、宋小亮、曾某甲、曾某乙犯盗窃罪，被告人谢某某犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪一案，于2015年9月30日做出（2015）荣刑初字第180号刑事判决。原审被告人曹某、官巧强、宋小亮、曾某甲、曾某乙不服，提出上诉。向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年12月4日公开开庭审理了本案。自贡市人民检察院指派检察员蔡永娜、代理检察员刘威出庭执行职务。原审被告人曹某、官巧强、宋小亮、曾某甲、曾某乙、谢某某以及曹某、曾某乙的辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。
四川省荣县人民法院认定：2015年4月26日左右的晚上，被告人曹某、官巧强、宋小亮、曾某乙共谋盗窃后，由被告人曹某驾驶其所有的红色现代轿车搭乘被告人曾某乙，被告人官巧强驾驶其所有的一辆起亚轿车，被告人宋小亮驾驶被告人曾某甲的摩托车窜至荣县旭阳镇马石村2组，由被告人曾某乙在红色现代轿车内望风，被告人曹某、官巧强、宋小亮采用钢丝钳剪线的方式，盗窃HYA400／0.4通信电缆117米。经价格鉴定：被盗的电缆线价值人民币4253元。
2015年4月底的一天，被告人曹某、官巧强、宋小亮、曾某甲、曾某乙共谋盗窃后，由被告人曹某驾驶其所有的红色现代轿车，被告人官巧强驾驶其所有的一辆起亚轿车，与被告人宋小亮、曾某甲、曾某乙窜至荣县高山镇太平寺村1组，由被告人曾某乙在红色现代轿车内望风，被告人曹某、官巧强、宋小亮、曾某甲采用钢丝钳剪线的方式，盗窃HYA100／0.4通信电缆和HYA200／0.4通信电缆各315米。经价格鉴定：被盗的电缆线价值人民币7944元。
2015年5月2日下午，被告人曹某、官巧强共谋盗窃后，由被告人曹某驾驶一辆黑色富康轿车，被告人官巧强驾驶其起亚轿车，伙同被告人宋小亮、曾某甲、曾某乙在荣县过水镇会合后前往荣县河口镇实施盗窃。当日22时许，被告人曾某乙在黑色富康轿车内负责望风，被告人曹某、官巧强、宋小亮、曾某甲乘坐官巧强的起亚轿车窜至荣县河口镇古文村4组地界，采用钢丝钳剪线的方式，盗窃HYA100／0.4通信电缆543米后，因罪行暴露被告人官巧强被公安民警抓获，被告人曹某、宋小亮、曾某甲、曾某乙逃离现场。经价格鉴定：被盗的电缆线价值人民币7635元。案发后，被盗电缆543米已退还失主。
被告人曹某将所盗窃的电缆线销赃到威远县连界镇收废品的被告人谢某某，被告人谢某某明知是曹某盗窃所得赃物，而予以低价收购。之后，被告人曹某将所获赃款以800元至2000元不等的金额分给被告人官巧强、宋小亮等人。
原判认定上述事实的证据有：
1、接处警登记表、受案登记表，立案决定书等，证明案件来源情况；
2、户籍证明，证明六名被告人的身份等基本情况；
3、抓获经过情况说明，证明六名被告人被抓获的经过情况，同时证明被告人曹某协助公安民警抓获了被告人宋小亮；
4、证人曹某、罗某某、缪某某证言，分别证明：荣县旭阳镇马石村2组、荣县高山镇太平寺村1组、荣县河口镇古文村4组通信电缆被盗的情况；
5、证人李某某证言，证明（1）荣县旭阳镇马石村2组、荣县高山镇太平寺村1组这两次盗窃李某某均随车前往并陪同被告人曾某乙在车内望风；（2）被告人曹某、官巧强、宋小亮、曾某乙在荣县旭阳镇马石村2组盗窃电缆线的情况；被告人曹某、官巧强、宋小亮、曾某乙、曾某甲分别在荣县高山镇太平寺村1组、荣县河口镇古文村4组盗窃电缆线的情况；
6、证人钟某某证言，证明修理被告人曾某甲的摩托车的经过情况；
7、证人黄某某证言，证明被告人曹某到黄某某店里订制作案工具的经过情况；
8、证人杨某某证言，证明2015年5月3日凌晨，在河口镇街道停放的一辆黑色轿车中发现一年轻女子，因行迹可疑，在将其送往派出所途中，该女子逃跑的经过情况；
9、证人杨某某辨认笔录，证明在河口镇逃跑的女子是被告人曾某乙；
10、李某某辨认笔录，证明李某某辨认参与盗窃的被告人曹某、宋小亮、官巧强的经过情况；
11、李某某指认笔录及照片，证明（1）李某某指认被告人曹某、官巧强、宋小亮、曾某甲、曾某乙到荣县高山镇太平寺村1组盗窃途中停车换作案衣服的地点、被告人曾某乙望风时的停车地点；（2）被告人曹某、官巧强、宋小亮、曾某乙到荣县旭阳镇马石村2组盗窃时被告人曾某乙望风时的停车地点以及作案时使用的交通工具和运输工具；
12、被告人官巧强辨认笔录及照片，证明被告人官巧强辨认一起参与盗窃的被告人曹某、宋小亮、曾某甲和收购赃物的谢某某的经过情况；
13、被告人官巧强指认笔录及照片，证明（1）被告人官巧强指认在河口镇古文村作案现场情况、作案时使用的交通工具、被盗电缆线的情况；（2）被告人官巧强指认在旭阳镇马石村作案现场情况以及维修损坏的摩托车的地点、被告人曾某乙望风的地点；（3）被告人官巧强指认作案时使用的交通工具和运输工具；
14、被告人宋小亮辨认笔录及照片，证明被告人宋小亮辨认参与盗窃的被告人曾某甲的经过情况；
15、被告人宋小亮指认笔录及照片，证明（1）被告人宋小亮指认在荣县高山镇太平寺村作案现场情况以及被告人曹某驾驶的红色现代轿车停放在荣东小学门口，被告人曾某乙在车内望风的情况；（2）被告人宋小亮指认川ZCN6**号红色现代轿车就是曹某作案时使用的交通工具和运输工具；（3）被告人宋小亮指认在荣县过水镇汇合的地点、在荣县河口镇吃饭的地点以及在河口镇古文村作案现场情况；
16、被告人曹某辨认笔录，证明被告人曹某辨认一起参与盗窃的被告官巧强、曾某甲、曾某乙的经过情况；
17、被告人谢某某辨认笔录，证明被告人谢某某辨认卖电缆线的被告人曹某的经过情况；
18、搜查证、搜查笔录、扣押清单及照片，证明搜查被告人曹某位于威远县新场镇商贸街租住房的经过情况；
19、现场勘验笔录及照片，证明案发现场和方位情况；
20、扣押物品清单及照片，证明扣押的作案工具及被盗电缆的情况；
21、发还物品清单，证明被盗电缆543米已退还失主；
22、行驶证复印件，证明扣押的轿车的信息情况；
23、荣县价格认证中心价格鉴定意见书，证明被盗电缆的价值；
24、刑事判决书、释放证明书，证明被告人官巧强、宋小亮以前的犯罪情况；
25、被告人曹某、官巧强、宋小亮、曾某乙、曾某甲的多次供述和辩解，分别证明了参与盗窃的经过情况，盗窃后将电缆卖给被告人谢某某的经过情况以及分赃情况；
26、被告人谢某某多次供述和辩解，证明被告人谢某某明知电缆是犯罪所得仍多次予以收购的经过情况；
原判认为：被告人曹某、官巧强伙同被告人宋小亮、曾某乙、曾某甲以非法占有为目的，采用秘密手段，盗窃公共财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪；被告人谢某某明知是犯罪所得的赃物而予以收购，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。共同犯罪中，被告人曹某、官巧强、宋小亮、曾某甲起主要作用，系主犯，被告人曾某乙起次要作用，系从犯。案发后，被告人曹某协助公安机关抓获了被告人宋小亮，属立功。被告人官巧强、宋小亮刑满释放后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人宋小亮、谢某某到案后如实供述了犯罪事实，系坦白。被告人曹某、官巧强、曾某乙、曾某甲均自愿认罪，被告人宋小亮、谢某某有坦白情节。被告人曹某、曾某乙、曾某甲、谢某某系初犯，被告人曹某有立功表现，被告人曾某乙系从犯，对被告人曹某、宋小亮、曾某乙、谢某某可从轻处罚，对被告人谢某某依法适用缓刑，对被告人官巧强、曾某甲可酌情从轻处罚。原判遂依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十八条、第六十五条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条的规定，分别判处被告人官巧强犯盗窃罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金20000元；被告人宋小亮犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金20000元；被告人曹某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金20000元；被告人曾某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金15000元；被告人曾某乙犯盗窃罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金10000元；被告人谢某某犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金10000元；追缴被告人曹某、官巧强、宋小亮、曾某乙、曾某甲未退赃款12197元；没收扣押在案的被告人曹某、官巧强所有的作案工具。
原审被告上诉人官巧强上诉提出，没有参与2015年4月底在高山镇太平寺村的盗窃作案；在参与的两起盗窃案中起辅助作用，是从犯；参与盗窃的总价值为11888元，请求从轻处罚。
原审被告上诉人曹某上诉提出，红色现代轿车不是作案工具，不服原判决没收红色现代轿车。其辩护人除以相同理由为其辩护外，还提出曹某有立功、坦白情节；曹某是初犯；证人李某某、同案被告人宋小亮、官巧强不能作证；原判量刑过重，请求对曹某适用缓刑的意见。
原审被告上诉人曾某甲上诉提出，没有参与在高山镇太平寺村的盗窃作案，请求从轻处罚。
原审被告上诉人宋小亮上诉提出，在本案盗窃过程中，是被邀约参与盗窃，是从犯；原判量刑过重，请求从轻判处。
原审被告上诉人曾某乙上诉提出，在共同盗窃犯罪中，没有分得赃款，是从犯，应当从轻、减轻或者免于处罚。曾某乙自愿认罪，系初犯，原判对其量刑畸重，请求改判缓刑。其辩护人除以相同理由为其辩护外，还提出证人李某某的证言不能作为证据使用的意见。
经审理查明的事实和证据与原判相同，本院予以确认。
本院认为：上诉人（原审被告人）曹某、官巧强、宋小亮、曾某乙、曾某甲以非法占有为目的，采用秘密手段，共同盗窃公共财物，数额较大的行为，已构成盗窃罪；原审被告人谢某某明知是犯罪所得的赃物而予以收购的行为，已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。在共同犯罪中，上诉人曹某、官巧强、宋小亮、曾某甲起主要作用，系主犯。上诉人曾某乙起次要作用，系从犯。谢某某有坦白情节。上诉人曹某协助公安机关抓获同案被告人宋小亮的行为，符合最高人民法院关于自首、立功的规定，构成立功。上诉人官巧强、宋小亮刑满释放后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。上诉人曹某及其辩护人提出红色现代轿车不是作案工具的理由，与曹某在一审庭审供述驾驶红色现代轿车盗窃作案，证人李某某的证言和辨认笔录、同案被告人宋小亮、官巧强的供述和指认、辨认笔录，以及宋小亮、官巧强在二审庭审当庭作证曹某驾驶红色现代轿车作案的事实不符。辩护人关于证人李某某、同案被告人宋小亮、官巧强不能作证的意见，经查，公安机关依法搜集的证人证言、同案被告人的供述，依职制作的车辆辨认笔录、现场指认笔录程序合法，符合法律的规定，具有法律效力，其证据足以证实曹某驾驶红色现代轿车作案的事实。其上诉及辩护意见不能成立，本院不予采纳。辩护人提出曹某有立功表现的意见，原判已予以认定，本院予以确认。辩护人提出原判对曹某量刑过重的意见，因原判在量刑上已对其从轻、减轻处罚情节给予了充分的考虑，其辩护意见本院不再支持。上诉人官巧强提出没有参与2015年4月底在高山镇太平寺村盗窃作案的理由，没有提出证据和理由推翻原在公安机关所作的犯罪供述和对盗窃现场的指认事实，以及同案供述的参与该起盗窃犯罪的事实，以及在二审庭审中同案被告人曹某、宋小亮当庭作证官巧强参与高山镇盗窃作案的事实。其上诉理由不能成立。曾某甲上诉提出没有参与在高山镇太平寺村盗窃作案的理由，与证人李某某的证言、同案被告人曹某、宋小亮的供述和当庭作证曾某甲参与了在高山镇太平寺村盗窃作案的事实不符，其上述理由不能成立。曾某乙上诉及其辩护人提出量刑过重的理由，因原判在量刑上已对其从轻、减轻处罚情节给予了充分的考虑，其上诉理由本院不再支持。其辩护人提出曾某乙没有非法占有的故意，没有实施盗窃行为，与本案查明的曾某乙三次为曹某、宋小亮等人盗窃作案，实施望风行为的事实不符，其辩护意见不能成立。辩护提出证人李某某的证言不能作为证据使用的意见。经查，李某某证言所证实的被告人曹某、宋小亮等人盗窃的事实与曹某、宋小亮等人供述的盗窃事实能相互印证，公安机关依法搜集证据的程序合法，其证言具有法律效力，应当作为证据采信。其辩护意见不能成立，本院不予支持。原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予驳回上诉。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项、《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十八条、第六十五条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条之规定裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 樊成晔
审 判 员 范 玉
代理审判员 黄 涛
二〇一五年十二月十日
书 记 员 刘洋年