吉林省长春市中级人民法院
民 事 判 决 书
2014年长民五终字第00190号
上诉人（原审被告）吉林省博物院，住所地长春市人民大街****号。
法定代表人赵瑞军，院长。
委托代理人李春辉，该单位职工。
委托代理人张国昉，吉林衡丰律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）张洪飞，男，1975年1月23日生，汉族，无职业，住长春市南关区。
上诉人吉林省博物院因与被上诉人张洪飞劳动争议纠纷一案，不服长春市南关区人民法院（2013）南民初字第1912号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人吉林省博物院的委托代理人李春辉、张国昉，被上诉人张洪飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
张洪飞原审时诉称，张洪飞于2011年4月22日至2013年10月22日在吉林省博物院担任看管员工作，双方已形成劳动关系，张洪飞在吉林省博物院工作期间，吉林省博物院未给张洪飞交纳过任何保险，也未给过法定节假日三倍工资及公休日加班费，且张洪飞向吉林省博物院索要保险吉林省博物院百般推诿，至合同期满后两天以不再续约为由将张洪飞辞退，未给任何经济补偿金。张洪飞认为，吉林省博物院的行为严重违反了《劳动法》、《劳动合同法》、《吉林省劳动合同条例》、《社会保险法》、《社会保险费征缴暂行条例》、《国务院关于职工工作时间的规定》，故诉至法院，请求判令：1、吉林省博物院向张洪飞支付养老保险费10，800元；2、吉林省博物院向张洪飞支付医疗保险费4，860元；3、吉林省博物院向张洪飞支付法定节假日三倍工资费5，710元；4、吉林省博物院向张洪飞支付公休日加班费21，517元；5、吉林省博物院向张洪飞支付解除劳动关系经济补偿金4，500元及代通知费1，800元；6、吉林省博物院承担所有诉讼费。
吉林省博物馆原审时辩称，张洪飞与吉林省博物院之间是劳务关系，不是劳动关系，张洪飞的所有诉讼请求均没有事实依据及法律依据，应依法予以驳回。我国《合同法》第四条规定“当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预。”关于双方的权利与义务，双方确实是有合同的。合同中虽然有“劳动合同”字眼，但合同的本质是劳务合同。当时是张洪飞再三恳求，吉林省博物院才同意接受其提供劳务，吉林省博物院不仅每月按合同约定向张洪飞支付了劳务费，还提供了合同中没有约定的免费午餐、工作服装、洗漱用品，正式员工的活动，甚至需要缴纳工会会费才有的各种福利，张洪飞也都享有了。吉林省博物院已经仁至义尽，不奢望张洪飞有什么感恩之心，但请张洪飞尊重事实，认真回忆一下当时求职的过程。吉林省博物院已经按照合同的约定，全面履行了自己的义务，按时、足额支付了劳务费，对张洪飞没有任何亏欠。吉林省博物院是公益性事业单位，财政拨款中没有这项，给张洪飞发放的劳务费是从免费开放性经费中挤出来的，经费有限。至于养老保险等张洪飞的诉求，由于双方是劳务关系，吉林省博物院依法没有支付那些费用的义务。张洪飞从2011年4月22日开始为吉林省博物院提供劳务，一直没有提出，而且2012年续签合同，也没有以此为由拒签。张洪飞说曾向吉林省博物院索要保险吉林省博物院推诿，没有证据。即使真的索要，也是违反双方约定，不受法律保护。张洪飞诉状所述，与吉林省博物院合同期满后，吉林省博物院以不再续约为由将其辞退，也说明，张洪飞还是愿意在吉林省博物院处继续工作，其报酬与原来一样，没有社保、医保。即使是劳动关系，长春市的最低月工资标准在2011年是1，000元，2012年10月开始是1，150元，而张洪飞的劳务费从开始的2011年就是每月1，400元，2012年时1，500元，2013年是1，800元，此外，还有免费午餐等各项福利。吉林省博物院是隶属于吉林省文化厅的公益性事业单位，有严格的财经制度。吉林省博物院的工作性质所致，劳务人员较多，如果把这些劳务人员都视为与吉林省博物院形成劳动关系，除了支付工资以外，还要为其缴纳各种保险费等费用，整个吉林省博物院就无法再继续生存。比如张洪飞所谓的公休日加班费，吉林省博物院的全体正式在编员工，包括主管领导，经常加班，有时甚至通宵加班，但没有任何人拿过公休日加班费，干部值宿也每月串休、没有加班费，这种开支单位无法入账。综上，张洪飞的诉求应予驳回。
原审法院经审理查明，2011年9月8日，张洪飞与吉林省博物院签订《协议书》，约定双方签订劳动合同，张洪飞负责门卫服务，合同期限自2011年9月9日起至2012年9月9日止；工作时间8小时，每周休息一天，工资为每月1500元。2012年10月20日，双方又签订《协议书》，合同期限自2012年10月20日起至2013年10月20日止，其它同上份协议。上述合同履行完毕后，双方未再签订合同，吉林省博物院未提前通知张洪飞，将张洪飞辞退。2013年10月28日，张洪飞向吉林省劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为：1、被申请人向申请人支付养老保险费10800元；2、被申请人向申请人支付医疗保险费4860元；3、被申请人向申请人支付法定节假日三倍工资费5710元；4、被申请人向申请人支付公休日加班费21517元；5、被申请人向申请人支付解除劳动关系经济补偿金4500元及代通知费1800元。该仲裁委员会于2013年10月28日作出吉劳人仲字（2013）第609号《不予受理通知书》。张洪飞不服该仲裁裁决，遂于2013年11月11日向原审法院提起诉讼。庭审中，张洪飞与吉林省博物院对给付张洪飞劳动报酬数额及张洪飞节假日、公休日加班天数确认一致。
原审法院认为，吉林省博物院与张洪飞签订的二份《协议书》中已明确记载签订的为劳动合同，且双方已实际履行，依法应认定双方已形成劳动合同关系。吉林省博物院辩解为劳务合同，双方形成的是劳务关系，无事实及法律依据。吉林省博物院依法应当于张洪飞签订书面劳动合同并在建立劳动关系之日起三十日内为张洪飞向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。张洪飞、吉林省博物院在《协议书》中已对工作时间和劳动报酬作了约定，而吉林省博物院未按劳动法的相关规定向张洪飞支付节假日及公休日劳动报酬，张洪飞请求判令吉林省博物院给付节假日及公休日工资，依法应予支持。吉林省博物院没有证据证明曾经与张洪飞协商一致解除劳动合同，故吉林省博物院与张洪飞解除劳动合同违反法律的相关规定，吉林省博物院依法应当支付张洪飞经济补偿金。经济补偿应当按照张洪飞在吉林省博物院处工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向张洪飞支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向张洪飞支付半个月工资的经济补偿。《劳动合同法》第四十条规定：有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。除此对劳动者合同到期终止未有法律规定需支付代通知金，故张洪飞该项请求依法不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第七条、第十条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第七十二条，《中华人民共和国社会保险法》第五十八条之规定，原审判决：一、吉林省博物院于原审判决生效后三日内为张洪飞向社会保险经办机构补办社会保险登记，并补缴自2011年9月9日起至2013年10月22日止的保险费（养老保险及医疗保险），具体数额由社会保险经办机构核定；二、吉林省博物院于原审判决生效后三日内给付张洪飞法定节假日工资人民币4，552.02元（22天×68.97元×3）；三、吉林省博物院于原审判决生效后三日内给付张洪飞公休日加班费人民币17，794.26元（129天×68.97元×2）；四、吉林省博物院于原审判决生效后三日内给付张洪飞解除劳动关系经济补偿金人民币4500元；五、驳回张洪飞的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。案件受理费10元，由吉林省博物院负担。
宣判后，吉林省博物院不服，向本院提起上诉，请求撤销原审判决，驳回被上诉人张洪飞的诉讼请求，诉讼费用由被上诉人承担。其理由为：1、原审判决认定事实不清，适用法律不当。上诉人与被上诉人之间属于劳务关系，不是劳动关系，吉林省劳动人事争议仲裁委员会以申请人张洪飞的仲裁请求不属于劳动人事争议处理范围为由不予受理，这正说明双方不是劳动关系。对于劳务合同而言，是否在节假日提供劳务，每天提供多少时间的劳务双方均可自行约定，即使每天提供劳务的时间超过了八小时，或者在法定节假日期间提供劳务的，劳务提供者不得据此要求额外的报酬。从上诉人与被上诉人签订的协议的内容上看，符合劳务合同的上述特征。2、上诉人不应向被上诉人支付保险等费用。上诉人已按合同的约定足额支付了劳务费，由于双方是劳务关系，上诉人没有义务为其缴纳保险及支付加班工资和经济补偿金。
被上诉人张洪飞二审时辩称，我在上诉人单位工作时间超出法律规定，上诉人在法定节假日也违法要求被上诉人提供劳动，故上诉人应向被上诉人支付加班工资。原审判决正确，应驳回上诉人的上诉。
本案经二审审理查明的事实与原审查明的事实一致。
本院认为，因上诉人吉林省博物院与被上诉人张洪飞签订的协议中明确约定双方签订的是劳动合同，且约定了劳动纪律、劳动报酬等符合劳动合同特征的内容，被上诉人依据该协议为上诉人提供了劳动，双方形成了劳动关系。现上诉人主张双方系劳务关系，又未能提供证据证明，该主张不能成立。被上诉人每周休息日加班一天且未安排补休，法定休假日上诉人也未依法安排被上诉人休息，应依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定向被上诉人支付休息日加班工资及法定休假日加班工资，但该条中规定的加班工资标准中已包括了用人单位按正常工作时间标准向劳动者支付的工资，故应将上诉人已实际向被上诉人支付的工资予以扣除。因上诉人未提供证据证明在双方劳动合同期满后其要求与被上诉人续订劳动合同而被上诉人不同意续订，故上诉人以合同期满为由将被上诉人辞退，应依法向被上诉人支付经济补偿金。因社会保险费的征收与缴纳属社保部门行政征收的范畴，不属人民法院受理劳动争议案件的受案范围，原审法院不应予以审理。综上，原审判决适用法律错误，本院依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：
一、维持长春市南关区人民法院（2013）南民初字第1912号民事判决第四项，即“四、被告吉林省博物院于本判决生效后三日内给付原告张洪飞解除劳动关系经济补偿金人民币4500元”；
二、撤销长春市南关区人民法院（2013）南民初字第1912号民事判决第五项，即“五、驳回原告的其它诉讼请求”；
三、撤销长春市南关区人民法院（2013）南民初字第1912号民事判决第一项，即“一、被告吉林省博物院于本判决生效后三日内为原告张洪飞向社会保险经办机构补办社会保险登记，并补缴自2011年9月9日起至2013年10月22日止的保险费（养老保险及医疗保险），具体数额由社会保险经办机构核定”；
四、变更长春市南关区人民法院（2013）南民初字第1912号民事判决第二项、第三项，即“二、被告吉林省博物院于本判决生效后三日内给付张洪飞法定节假日工资人民币4，552.02元（22天×68.97元×3）；三、被告吉林省博物院于本判决生效后三日内给付原告张洪飞公休日加班费人民币17，794.26元（129天×68.97元×2）”为“二、上诉人吉林省博物院于本判决生效后三日内给付被上诉人张洪飞法定节假日工资人民币3，034.68元（22天×68.97元×2）；三、被告吉林省博物院于本判决生效后三日内给付原告张洪飞公休日加班费人民币8，897.13元（129天×68.97元）”；
五、驳回被上诉人张洪飞的其他诉讼请求。
一审案件受理费10.00元，由上诉人吉林省博物院负担；二审案件受理费10.00元，由被上诉人张洪飞负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 沈 宏
审 判 员 高 心
代理审判员 赵芳芳
二〇一四年五月二十一日
书 记 员 梁欣华