福建省石狮市人民法院民 事 判 决 书（2018）闽0581民初2952号原告：蔡志勃，男，1991年8月21日出生，汉族，经商，住福建省石狮市。委托诉讼代理人：林丽琴，福建天衡联合(泉州)律师事务所执业律师。被告：刘巧丽，女，1989年10月29日出生，汉族，经商，住福建省永春县。原告蔡志勃与被告刘巧丽合伙协议纠纷一案，本院于2018年4月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告蔡志勃的委托诉讼代理人林丽琴及被告刘巧丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。蔡志勃向本院提出诉讼请求：1.判决刘巧丽继续履行双方于2018年1月5日签订的《股权转让协议书》；2.判决刘巧丽立即支付蔡志勃剩余转让款85368元，并按每日853.7元支付自2018年3月6日起至实际付款之日止的逾期付款违约金；3.判决刘巧丽立即支付蔡志勃本案律师费8000元；4.判决本案全部诉讼费用由刘巧丽承担。事实与理由：2017年9月，蔡志勃、刘巧丽及蔡芳杰合伙投资经营石狮“山岗”品牌餐饮店，后因蔡志勃与刘巧丽及蔡芳杰经营理念不合，蔡志勃决定退出合伙经营，刘巧丽同意受让蔡志勃持有的餐饮店56.67%的份额，蔡芳杰亦同意蔡志勃退伙。为此，蔡志勃、刘巧丽及蔡芳杰于2018年1月5日签订《股权转让协议书》一份，约定蔡志勃在“山岗店”的股权作价320000元转让给刘巧丽，刘巧丽应于合同签订之日起1日内支付160000元，于2018年1月31日前支付60000元，剩余85368元于股权转让协议签订之日起60日内付清，上述款项支付至蔡志勃指定的建设银行账号。上述协议签订后，刘巧丽至今仍有85368元未付，经蔡志勃多次催讨，刘巧丽仍拒绝支付。刘巧丽辩称，2017年9月，答辩人与蔡志勃、蔡芳杰合伙投资经营石狮“山岗”品牌餐饮店属实。蔡志勃决定退出合伙经营，我们三方确实有签订一份《股权转让协议书》，但同意接受蔡志勃持有的餐饮店56.67%份额是蔡芳杰而不是答辩人，受让方实际是蔡芳杰，答辩人只是帮蔡芳杰签订该协议，不是实际受让方。答辩人与蔡芳杰是男女朋友关系。本院经审理认定事实如下：2017年9月，蔡志勃、刘巧丽及蔡芳杰合伙投资经营山岗品牌餐饮店，蔡志勃出资453330元，其中货币出资353330元、以装修方式实物出资100000元，所占股权比例为56.67%，蔡芳杰货币出资293335元，所占股权比例为36.6%，刘巧丽货币出资53335元，所占股权比例为6.67%。为方便经营，蔡志勃、刘巧丽及蔡芳杰一致同意以蔡芳杰个人名义申办字号为“石狮市山岗餐饮店”（以下简称山岗餐饮店）的个体工商户执照。山岗餐饮店于2017年9月7日登记成立，组成形式为个人经营，经营者为蔡芳杰。合伙经营过程中，因经营理念不同，蔡志勃、刘巧丽、蔡芳杰拟终止合作事实。经协商一致，蔡志勃拟将其所持有的股权转让给刘巧丽，为此，三方于2018年1月5日签订一份《股权转让协议书》，约定：蔡志勃同意将其所持有的山岗餐饮店56.67%股权转让给刘巧丽，转让价格为320000元，刘巧丽同意按照该价格受让蔡志勃所持有的股份；股权转让价款由刘巧丽负责支付给蔡志勃，刘巧丽承诺如未及时或拒不支付相应价款的，蔡志勃有权按照其未收到或者未足额收到的股权转让款向刘巧丽主张全部权益；刘巧丽应于协议签订之日起1日内支付转让款160000元，于2018年1月31日前支付转让款60000元，在协议签订之日起60天内，刘巧丽应向蔡志勃付清剩余转让款85368元；三方共同确认，本协议签订前各方均对山岗餐饮店运营情况和财务状况进行过确认，并无严重亏损、大额负债等情况，山岗餐饮店也不存在针对蔡志勃的债权，或者蔡志勃存在未结款项的情况；在协议签订后至蔡志勃全额收到股权转让款期间，山岗餐饮店出现包括但不限于盈利、严重亏损、倒闭、重大食品安全事故、行政处罚及民事诉讼等情形，均与蔡志勃无关，蔡芳杰、刘巧丽不得以此为由拒绝履行本协议，或者要求蔡志勃共同承担前述支出；经三方协商后共同确认，本协议签订后，刘巧丽未按期足额支付股权转让款的，每逾期一日，刘巧丽同意按其未支付款项的每日1%向蔡志勃支付违约金，逾期超过十日的，刘巧丽同意蔡志勃有权选择解除本协议，并有权选择以下任一方式进行处理：蔡志勃同意股权转让，并有权随时要求刘巧丽将其未支付的股权转让款一次性付清，同时刘巧丽同意向蔡志勃支付解除合同的违约赔偿计算标准为本合同股权转让总价款的10%；三方共同确认，如履行本协议过程中，守约方向违约方主张权益所造成的支出（包括但不限于诉讼费、公告费、鉴定费、律师费等），由违约方自行承担。如违约金无法涵盖守约方的损失的，守约方还可就其超出的损失部分要求违约方进行赔偿等条款。上述协议签订后，刘巧丽按约定支付前二期的股权转让款220000元，余款85368元至今仍未支付。蔡志勃经催讨未果，遂向本院提起诉讼。另查，蔡志勃因与刘巧丽本案合伙协议纠纷委托福建天衡联合（泉州）律师事务所的律师代理诉讼，支付律师代理费8000元。审理过程中，本院依职权向蔡芳杰进行调查，蔡芳杰确认其与蔡志勃、刘巧丽合伙开办经营山岗餐饮店，该店为个体工商户，经营者登记在其名下，2018年1月5日的《股权转让协议书》系其与蔡志勃、刘巧丽经协商一致签订的。以上事实，有当事人的陈述，并有蔡志勃提供的居民身份证、刘巧丽的《户籍证明》、山岗餐饮店的个体工商户登记基本信息、蔡志勃、刘巧丽和蔡芳杰三人签订的《股权转让协议书》、《委托代理合同》及福建增值税普通发票，以及本院依职权向蔡芳杰所作的调查笔录等证据为据，上述证据符合证据的真实性、关联性和合法性，本院予以确认并在卷佐证。对上述事实，本院予以确认。本院认为，我国法律并不否认事实上的合伙关系，《最高人民法院关于贯彻执行〈民法通则〉若干问题的意见》第50条规定：“当事人之间没有书面合伙协议，又未经工商行政管理部门核准登记，但具备合伙的其他条件，又有两个以上无利害关系人证明有口头合伙协议的，人民法院可以认定为合伙关系。”。蔡志勃、刘巧丽与蔡芳杰合伙投资，并以蔡芳杰个人名义申办、共同经营个体工商户山岗餐饮店，三方对此事实均不持异议，本院予以确认。在合伙经营期间，经协商一致，蔡志勃将其在山岗餐饮店的全部股份56.67%作价以320000元转让给刘巧丽，转让事宜有三方签订的《股权转让协议书》为证，事实清楚，证据充分确实，应予认定。蔡志勃与刘巧丽之间的股权转让系双方的真实意思表示，也未违反法律法规的禁止性规定，其他合伙人也同意，应予确认。刘巧丽主张实际受让方为蔡芳杰，但提供的证据并不能证明其主张，其主张不予采信。蔡志勃主张刘巧丽在签订协议后依约支付二期转让款共计220000元，构成自认，应予确认。蔡志勃主张刘巧丽尚有余款85368元未按约定支付，刘巧丽不持异议，应予确认。刘巧丽未按约定支付全部的股权转让款，构成违约，应承担违约责任。在刘巧丽逾期支付全部股权转让金超过十日后，蔡志勃选择继续履行协议，有双方的约定为据，应予支持。根据《中华人民共和国合同法》的相关规定，当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况同对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。《股权转让协议书》约定：“经三方协商后共同确认，本协议签订后，刘巧丽未按期足额支付股权转让款的，每逾期一日，刘巧丽同意按其未支付款项的每日1%向蔡志勃支付违约金，逾期超过十日的，刘巧丽同意蔡志勃有权选择解除本协议，并有权选择以下任一方式进行处理：蔡志勃同意股权转让，并有权随时要求刘巧丽将其未支付的股权转让款一次性付清，同时刘巧丽同意向蔡志勃支付解除合同的违约赔偿计算标准为本合同股权转让总价款的10%”，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条的规定，约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。因上述约定的违约金明显过高，刘巧丽请求予调整，应予支持。蔡志勃未提供因刘巧丽逾期付款造成的损失，故违约金可酌情参照逾期罚息，即按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率1.5倍计算。蔡志勃请求按每日1%，即每天853.7元计付违约金，不予支持。刘巧丽认为不应当支付违约金，与双方约定不符，不予采纳。因双方在《股权转让协议书》中约定“如履行本协议过程中，守约方向违约方主张权益所造成的支出（包括但不限于诉讼费、公告费、鉴定费、律师费等），由违约方自行承担”，该约定系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定为有效。蔡志勃为实现债权提起本案诉讼而与福建天衡联合（泉州）律师事务所签订了《委托代理合同》并支付了律师代理费8000元，因此，刘巧丽应按双方约定承担蔡志勃因实现本案债权而支出的律师代理费8000元。综上所述，蔡志勃、刘巧丽与蔡芳杰之间的合伙关系，成立有效，应予确认。蔡志勃将其在山岗餐饮店的股份转让给刘巧丽，并未违反法律法规的禁止性规定，应予确认。刘巧丽未按约定支付全部的股权转让款，构成违约，应承担违约责任。因双方约定的违约金明显过高，刘巧丽请求予调整，应予支持，违约金可酌情按中国人民银行公布的同期同类人民币贷款基准利率1.5倍计算。蔡志勃在刘巧丽逾期支付全部股权转让金超过十日后，选择继续履行协议，以及请求判决刘巧丽支付为实现债权而支出的律师代理费，有双方的约定为据，应予支持。刘巧丽的辩解意见，缺乏事实和法律依据，不予采纳。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十四条、第八十四条、第八十五条、第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、《最高人民法院关于贯彻执行〈民法通则〉若干问题的意见》第五十条、第五十二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十条、第七十四条规定，判决如下：一、刘巧丽应继续履行于2018年1月5日与蔡志勃、蔡芳杰签订的《股权转让协议书》；二、刘巧丽应在本判决生效后十日内支付蔡志勃股权转让款85368元，并按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率1.5倍支付自2018年3月6日起至实际付款之日止的逾期付款违约金；三、刘巧丽应在本判决生效后十日内支付蔡志勃因实现本案债权支出的律师代理费8000元；四、驳回蔡志勃其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2935元，减半收取计1467.5元，由刘巧丽负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。审判员  谢凯歌二〇一八年七月二日书记员  林巧膑附：一、本案适用的主要法律条文1、《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。2、《中华人民共和国民法通则》第三十一条合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。3、《中华人民共和国民法通则》第三十四条个人合伙的经营活动，由合伙人共同决定，合伙人有执行和监督的权利。合伙人可以推举负责人。合伙负责人和其他人员的经营活动，由合体合伙人承担民事责任。4、《中华人民共和国民法通则》第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。5、《中华人民共和国民法通则》第八十五条合同是当事人之间设立、变更、终止民事关系的协议。依法成立的合同，受法律保护。6、《中华人民共和国民法通则》第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。7、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。(?http:?/??/?www.sikao8.com”t”_self?)8、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。9、《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。10、《中华人民共和国合同法》第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。11、《中华人民共和国合同法》第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。12、《最高人民法院关于贯彻执行〈民法通则〉若干问题的意见》第五十条当事人之间没有书面合伙协议，又未经工商行政管理部门核准登记，但具备合伙的其他条件，又有两个以上无利害关系人证明有口头合伙协议的，人民法院可以认定为合伙关系。13、《最高人民法院关于贯彻执行〈民法通则〉若干问题的意见》第五十二条合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理；书面协议未约定的，原则上应予准许。但因其退伙给其他合伙人造成损失的，应当考虑退伙的原因、理由以及双方当事人的过错等情况，确定其应当承担的赔偿责任。14、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法(?javascript:SLC(21651,0)?)第一百一十四条(?javascript:SLC(21651,114)?)第二款规定的“过分高于造成的损失”。15、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。16、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。17、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十条一方当事人提出的下列证据，对方当事人提出异议但没有足以反驳的相反证据的，人民法院应当确认其证明力：（一）书证原件或者与书证原件核对无误的复印件、照片、副本、节录本；（二）物证原物或者与物证原物核对无误的复制件、照片、录像资料等；（三）有其他证据佐证并以合法手段取得的、无疑点的视听资料或者与视听资料核对无误的复制件；（四）一方当事人申请人民法院依照法定程序制作的对物证或者现场的勘验笔录。18、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十四条诉讼过程中，当事人在起诉状、答辩状、陈述及其委托代理人的代理词中承认的对已方不利的事实和认可的证据，人民法院应当予以确认，但当事人反悔并有相反证据足以推翻的除外。二、执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。