河北省永年县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）永刑初字第77号
公诉机关河北省永年县人民检察院。
被告人杨彦飞，农民。2011年3月8日因涉嫌犯盗窃罪被永年县公安局刑事拘留，经永年县人民检察院批准，2011年4月14日被永年县公安局执行逮捕，现羁押于永年县看守所。
被告人何某，农民，系被告人杨彦飞妻子。2011年3月9日因涉嫌犯盗窃罪被永年县公安局批准刑事拘留后在逃，2011年10月13日被永年县公安局取保候审，2012年8月17日被邢台市巨鹿县公安局刑警大队抓获，2012年8月18日被永年县公安局刑事拘留，2012年9月19日被永年县人民检察院以涉嫌犯职务侵占罪批准逮捕，同年9月20日被永年县公安局执行逮捕，现羁押于邯郸市第一看守所。
河北省永年县人民检察院以冀永检刑诉（2013）50号起诉书指控被告人杨彦飞、何某犯职务侵占罪，于2013年3月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，于2013年9月25日作出（2013）永刑初字第67号刑事判决，被告人杨彦飞、何某提出上诉。邯郸市中级人民法院于2014年3月13日作出（2013）邯市刑终字第261号刑事裁定，撤销原判，发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。永年县人民检察院指派检察员杨九喜出庭支持公诉，被告人杨彦飞、何某到庭参加诉讼。本案经本院审判委员会研究决定，现已审理终结。
河北省永年县人民检察院指控：2011年1月25日被告人杨彦飞伙同何某、何恒超（批拘在逃）将杨某甲标准件厂内的97.9吨钢筋盗走，后以每吨4000元价格销赃。经物价鉴定，被盗钢筋价值432718元。公诉机关当庭提交了被害人陈述、证人证言、现场勘查笔录、书证、被告人供述等证据以支持其指控，公诉机关认为被告人杨彦飞、何某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条的规定，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。
被告人杨彦飞对公诉机关指控的犯罪事实予以认可并当庭认罪。
被告人何某对公诉机关指控的犯罪事实予以认可并当庭认罪。
经审理查明：被害人杨某甲与被告人杨彦飞系叔侄关系，被告人何某系被告人杨彦飞妻子。2009年初，做钢材生意的杨某甲欲建一紧固件厂，因杨某甲没有身份证，便以马某名义于2009年5月14日在永年县工商行政管理局注册成立永年县西洞头村飞煌紧固件厂，组成形式为个人经营，经营场所为永年县西洞头村西，经营范围及方式为紧固件加工销售。飞煌紧固件厂成立后，杨某甲将之前购买的97.9吨钢筋存放在厂内，被告人杨彦飞在厂内帮助杨某甲干活。杨某甲外出期间，杨彦飞负责保管紧固件厂内财物。2011年1月25日，被告人杨彦飞和杨某甲回邢台市巨鹿县办事，杨彦飞电话指使其妻子何某、内弟何超恒（批拘在逃）将在飞煌紧固件厂内存放的97.9吨钢筋（经鉴定，价值432718元）拉走。2011年1月27日，杨某甲和被告人杨彦飞一起从巨鹿县回到永年县飞煌紧固件厂后，被告人杨彦飞给被害人杨某甲打电话称已将钢筋出卖。杨某甲要求杨彦飞将出售钢筋的款项归还，但被告人杨彦飞拒不归还。
案发后，被告人杨彦飞、何某向被害人杨某甲退还了25万元人民币，被害人杨某甲向本院出具了谅解书，请求我院对被告人杨彦飞、何某从轻处罚。
对于上述事实，公诉机关提供了下列证据予以证实：
1、永年县公安局立、破案报告，证明案件来源。
2、永年县价格认证中心价格鉴定结论书。证明涉案钢筋价值。
3、永年县西洞头村飞煌紧固件厂的营业执照和税务登记证复印件，证明紧固件厂的权属。
4、被害人杨某甲2011年1月27日接受永年县公安局洺关刑警队民警询问时的陈述：2011年1月25日早8时许，杨彦飞开车来到我的标准件厂让我回老家办理我的户口的事情，我对杨彦飞说走了就没有人看门了，杨彦飞说让何超（何恒超）来厂子看门。我就把厂子的钥匙给了何超（何恒超），坐着杨彦飞的车回老家了。2011年1月27日12时许，我和杨彦飞开车从老家回到厂子，杨彦飞就开车走了。我打开厂子大门，发现院内到处都是大货车的轮胎印，等我回到屋子里面，杨彦飞给我打电话说他让何超（何恒超）把厂子车间里的钢筋转移了，随后我就在电话里问杨彦飞把钢筋挪到哪儿了，杨彦飞说他让何超（何恒超）把钢筋卖了，我就问杨彦飞把钢筋卖给谁了。每吨卖了多少钱，杨彦飞说每吨卖了4400元，我对杨彦飞说我们是每吨4900元进的，怎么每吨卖了4400元，杨彦飞说他不管这些事，反正是卖了。我对杨彦飞说把卖钢筋的钱给我汇过来，杨彦飞说不给我，说这些钱是抚养他儿子和买住宅楼的钱，我说不给我钱我就打电话报警，杨彦飞说随便报警。我接着给杨彦飞打电话，他一直不接，我就向公安机关报警了。标准件厂所有的资金都是我一个人投资的，杨彦飞只是我厂的工人。钢筋是2008年10月从大刚手中购买的，是圆形盘条，直径10毫米。
被害人杨某甲2011年2月6日陈述：由于我没有户口和身份证，就用我朋友马某的名字办理了营业执照和税务登记证，起名叫永年县西洞头村飞煌紧固件厂。
被害人杨某甲2011年3月11日陈述：我的标准件厂租用的永年县临洺关镇施庄村单某甲的厂房，2009年3月1日租用的，租用5年，每年房租15000元，共计75000元。租房协议是我让侄子杨彦飞替我签的，签的是他的名字。记得当时签协议时，单某甲不认识我侄儿杨彦飞，还给我打电话问我怎么不去，我给她说杨彦飞是我亲侄儿，就让他签了协议。租房的钱是我亲自给单某甲的，第一次给了40000元，第二次给了35000元。我购买钢筋的钱是从我家拿的现金，是我妻子贾某给我的，当时是从家拿了50万去购买钢筋的。杨彦飞偷卖的钢筋不是我厂子进的原料，那是我以前贩卖钢筋时购买的，后来由于价格降低了，我就一直存在厂子里面不动，想价格涨起来再出售。
5、被告人杨彦飞2011年3月8日16时3分至16时36分（讯问地点洺关刑警队）讯问笔录：标准件厂是我叔叔杨某甲开的，是2009年开办的，整个厂子都是杨某甲一个人投资的。
被告人杨彦飞2011年3月8日17时23分至19时46分（讯问地点洺关刑警队）讯问笔录：存放在我叔叔杨某甲标准件厂车间里面的钢筋不是我购买的，是我叔叔杨某甲出钱购买的，钢筋我让妻子何某、小舅子何超（何恒超）趁我叔叔杨某甲不在厂子的时候偷卖了。从2010年12月开始，因为家庭琐事我痛恨我叔叔杨某甲，不想给他打工了，就和我妻子何某商量要把存放在车间的钢筋卖掉后拿钱离开标准件厂自己做生意。2011年1月25日，叔叔杨某甲给我打电话让我开车和他一起回老家办理他的户口，我感觉机会来了，于是我开车来到厂子接叔叔杨某甲回老家办户口，杨某甲说走了没人看门，我就说让何超（何恒超）来厂子看门，叔叔杨某甲把厂子钥匙给了何超（何恒超），我们就开车回老家了。我和杨某甲回老家已经是12时30分许，我就用手机给妻子何某打电话让她赶紧去厂子把钢筋转移出去卖了。当天下午，妻子何某给我通电话说钢筋全部转移走了。2011年1月27日中午12时许，我和叔叔杨某甲开车回到厂子，就让叔叔杨某甲先回厂子里面，我没有下车调转车头，给叔叔杨某甲打电话说让何超（何恒超）把车间里面的钢筋转移了，叔叔杨某甲就问把钢筋转移到哪了，我说让何超（何恒超）卖了。我叔叔说赶紧把卖钢筋的钱汇过来，还是爷们，可以原谅我，我说不给他钱，还用这些钱抚养我儿子和买住宅楼之类，我叔叔说不给钱就报警，我着急就把电话挂断了。我事后听何某说钢筋卖给沙河一个人了，具体叫什么不清楚，每吨卖了4000元，共卖了40万左右。钢筋是我叔叔在2007年从钢材经销商大刚手中购买的，每吨是4900元，不到100吨钢筋，记得是从我叔叔家拿着50万去买的钢筋，没有花完，还剩了2万多元。钢筋的钱是我叔叔杨某甲拿的，我没有掏钱。
6、被告人何某2011年10月13日供述：从2010年12月初开始，我就和丈夫杨彦飞商量把存放在永年县西洞头村飞煌紧固件厂的钢筋卖掉。2011年1月份的一天，我丈夫杨彦飞给我打了个电话说买钢筋的客户今天可能要来拉货，他和叔叔杨某甲回邢台老家办事了，何恒超现在厂子里面看门，让我赶紧去紧固件厂等客户来拉钢筋。挂了电话没多长时间，客户就给我打来电话。那个客户坐着一辆大货车来到紧固件厂，我就给租用的叉车司机打电话，让他过来装货。卖给沙河市一个姓张的客户，具体情况不详，每吨4000元价格。
7、何恒超2011年10月13日供述，2011年1月份的一天，因为杨彦飞和杨某甲回老家办事，让其去厂子看门，其姐姐何某来厂子将钢筋装车拉走。
8、公安机关2011年2月23日对证人马某（住永年县临洺关镇施庄村）的询问笔录，证明杨某甲用马某的身份证办理的营业执照和税务登记证，并证明工厂所有的资金都是杨某甲一个人的，没有其他人投资。
9、公安机关2011年3月12日对证人单某甲（住永年县临洺关镇施庄村）的询问笔录，证明杨某甲标准件厂是租用单某甲的房子，签协议时是杨某甲让他侄子杨彦飞替他签的，厂子是由杨某甲一人投资的，房租也是杨某甲亲自出的钱。
10、公安机关2011年4月2日对证人乔某（在邯郸市宏达物资有限公司工作）的询问笔录，证明2008年的一天卖给杨某甲97.9吨钢筋，钢筋是10毫米的，每吨4900元，记不清是否有票据了，即使有票据，杨某甲让写的杨彦飞的名字。
公安机关2011年10月9日对证人乔某的询问笔录：我记得是杨某甲拿着现金来买的钢筋，是我们公司负责让货车把钢筋给客户送过去的。租用的谁的货车记不清了，送到哪儿了不知道。
公安机关2011年11月27日对证人乔某的询问笔录：我在邯郸市润盈物资有限公司上班，公司原先叫邯郸市宏达物资有限公司。据我听说杨某甲是杨彦飞的叔叔，杨彦飞是跟着他叔叔贩卖钢筋的，给他叔叔打工。杨某甲2008年从我公司购买过钢筋，购买了多少钢筋，价格多少我现在记不清了，杨某甲购买的钢筋有何特征我记不清了，是现金交易。
11、永年县西洞头村飞煌紧固件厂工人胡某甲、胡某乙、程某证明标准件厂是由杨某甲一人投资，到厂子上班时就见车间西侧存放有钢筋。
12、单某乙（住永年县临洺关镇施庄村）证明2011年1月25日有一自称是杨彦飞妻子的人租用其叉车往货车上装钢筋。
13、单某乙对何某、何恒超照片的辨认笔录。
14、贾某证明杨某甲从家拿了50万现金购买100吨钢材。
15、公安机关2011年3月14日对证人武某（永年县西苏乡东洞头村）的询问笔录：标准件厂没有杨彦飞的股份，老板是杨某甲，杨彦飞是帮他叔叔干活的，负责管理销售。从2009年开始我和杨某甲确定供货关系，要账和结算货款都是杨某甲负责，后来杨某甲才让他侄儿杨彦飞负责管理厂子，所以我知道杨某甲是老板。
16、李某、王某某证明从2009年与杨某甲建立了客户关系，标准件厂是杨某甲投资兴建的，杨彦飞是给他叔叔杨某甲打工的，在厂里负责日常管理和销售、业务往来。
2012年9月21日，张某证明，我不认识邢台市巨鹿县官亭镇鱼营村的杨彦飞，更没有与杨彦飞发生任何业务往来。
本院认为，通过被害人杨某甲陈述、证人乔某的证言、被告人杨彦飞的供述能够证实涉案钢筋系被害人杨某甲在永年县西洞头村飞煌紧固件厂建立之前所出资购买，属于被害人杨某甲的个人财产。在杨某甲外出期间，对紧固件厂的财产负有保管义务的被告人杨彦飞将被害人存放在紧固件厂的涉案钢筋变卖并将款非法占为己有，数额巨大，且拒不退还，其行为已构成侵占罪，应当在二年以上五年以下有期徒刑，并处罚金量刑幅度内处以刑罚。被告人何某受被告人杨彦飞指使参与其中，二人系共同犯罪。被告人何某在共同犯罪中起次要辅助作用，是从犯，依法应当从轻、减轻处罚。被告人杨彦飞、何某认罪、悔罪，部分赔偿了被害人的经济损失，取得了被害人的谅解，对其可酌情从轻处罚。本案系发生在亲属之间的犯罪行为，社会危害性相对较小。本院在对二被告人量刑时一并考虑上述情形。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十条、第二十五条第一款和第二十七条之规定，判决如下：
被告人杨彦飞犯侵占罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2011年3月8日起至2014年6月7日止；罚金限判决生效之日起十日内履行完毕。）
被告人何某犯侵占罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年8月17日起至2014年6月16日止；罚金限判决生效之日起十日内履行完毕。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省邯郸市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 侯书平
代理审判员 刘爱香
人民陪审员 武 星
二〇一四年五月十三日
书 记 员 曹 莉