SHAPE*MERGEFORMAT福建省云霄县人民法院刑 事 判 决 书（2015）云刑初字第249号公诉机关云霄县人民检察院。被告人吴福泉，男，1989年11月13日出生于福建省云霄县，汉族，初中文化，无固定职业，住福建省云霄县。因涉嫌犯非法经营罪于2014年10月9日被取保候审。现在家。被告人ＸＸ生，男，1975年11月22日出生于福建省云霄县，汉族，小学文化，无固定职业，住福建省云霄县。因涉嫌犯非法经营罪于2014年10月9日被取保候审。现在家。被告人吴兰珠，女，1981年12月3日出生于福建省云霄县，汉族，文盲，无固定职业，住福建省云霄县。因涉嫌犯非法经营罪于2014年10月9日被取保候审。现在家。被告人吴美芳，女，1974年1月24日出生于福建省云霄县，汉族，文盲，无固定职业，住福建省云霄县。因涉嫌犯非法经营罪于2014年10月9日被取保候审。现在家。被告人方凤珍，女，1979年11月10日出生于福建省云霄县，汉族，小学文化，无固定职业，住福建省云霄县。因涉嫌犯非法经营罪于2014年10月9日被取保候审。现在家。被告人吴晓清，女，1992年8月2日出生于福建省云霄县，汉族，初中文化，无固定职业，住福建省云霄县。因涉嫌犯非法经营罪于2014年10月9日被取保候审。现在家。被告人朱清香，女，1983年8月1日出生于福建省云霄县，汉族，小学文化，无固定职业，住福建省云霄县。因涉嫌犯非法经营罪于2014年10月9日被取保候审。现在家。被告人吴雪华，女，1988年4月29日出生于福建省云霄县，汉族，初中文化，无固定职业，住福建省云霄县。因涉嫌犯非法经营罪于2014年10月9日被取保候审。现在家。云霄县人民检察院以云检诉刑诉［2015］216号起诉书指控被告人吴福泉、ＸＸ生、吴兰珠、吴美芳、方凤珍、吴晓清、朱清香、吴雪华犯非法经营罪，于2015年10月12日向本院提起公诉，本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。云霄县人民检察院指派代理检察员颜瑾出庭支持公诉，被告人吴福泉、ＸＸ生、吴兰珠、吴美芳、方凤珍、吴晓清、朱清香、吴雪华到庭参加诉讼。现已审理终结。云霄县人民检察院指控，2014年10月9日，吴镇明（另案处理）在云霄县东厦镇白塔村老人会附近自家的一栋四层毛坯房里开设假烟包工场，并纠集被告人吴福泉、ＸＸ生、吴兰珠、吴美芳、方凤珍、吴晓清、朱清香、吴雪华八人包某黄“芙蓉王”假烟。当日10时许，该假烟包工场被东厦派出所民警查获，吴某3及被告人吴福泉、ＸＸ生、吴兰珠、吴美芳、方凤珍、吴晓清、朱清香、吴雪华共九人被当场抓获。现场被查获“芙蓉王”假烟烟支10箱（10公斤/箱）、“芙蓉王”假烟烟包3箱（500包/箱）、“芙蓉王”硬内标识1箱（5000张/箱）、“芙蓉王”硬外标识2箱（1000张/箱）。经鉴定，被查获的假烟及假烟标识价值人民币126560元。另经本院审理查明，被告人吴兰珠于2015年6月5日生育一男孩。被告人吴晓清现怀孕。在本案审理过程中，被告人吴福泉、ＸＸ生、吴兰珠、吴美芳、方凤珍、吴晓清、朱清香、吴雪华各向本院预交罚金人民币5000元。以上事实，被告人吴福泉、ＸＸ生、吴兰珠、吴美芳、方凤珍、吴晓清、朱清香、吴雪华在开庭审理过程中亦无异议；并有同案人吴某3的供述；证人吴某1、蔡某、吴某2的证言；云霄县价格认证中心出具的鉴定结论意见书；现场勘验、检查笔录及照片；公安机关扣押物品清单、查获制假物品移交清单；云霄县公安局出具的到案经过；云霄县公安局东厦派出所出具的情况说明；云霄县公安出具的违法、犯罪嫌疑人前科（劣迹）查询表；户籍证明；云霄县东厦镇白塔村村委会出具的证明；集体土地建设用地使用证；出生医学证明；云霄县中医院疾病证明书；被告人吴福泉、ＸＸ生、吴兰珠、吴美芳、方凤珍、吴晓清、朱清香、吴雪华的供述；本院收据等证据为证，足以认定。本院认为，被告人吴福泉、ＸＸ生、吴兰珠、吴美芳、方凤珍、吴晓清、朱清香、吴雪华受他人纠集，违反国家规定，未经许可而经营法律、行政法规规定的专营专卖烟草制品，货值金额人民币126560元（其中硬内、外壳标识价值共计人民币3600元），扰乱市场秩序，情节严重，各被告人行为构成非法经营罪，属共同犯罪。公诉机关指控被告人吴福泉、ＸＸ生、吴兰珠、吴美芳、方凤珍、吴晓清、朱清香、吴雪华犯罪的事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，所指控的罪名成立，本院予以采纳，依法应追究各被告人的刑事责任。在共同犯罪中，被告人吴福泉、ＸＸ生、吴兰珠、吴美芳、方凤珍、吴晓清、朱清香、吴雪华起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。归案后，被告人吴福泉、ＸＸ生、吴兰珠、吴美芳、方凤珍、吴晓清、朱清香、吴雪华能如实供认自己的犯罪事实，对各被告人均依法可从轻处罚。各被告人在法庭上能自愿认罪，且能预交罚金，有悔罪表现，均可酌情从轻处罚。根据被告人吴福泉、ＸＸ生、吴兰珠、吴美芳、方凤珍、吴晓清、朱清香、吴雪华的犯罪情节和悔罪表现，经审前社会调查，对其适用缓刑没有再犯罪的危险，对其所居住的社区没有重大不良影响，依法可以宣告缓刑。被告人吴福泉、ＸＸ生、吴兰珠、吴美芳、方凤珍、吴晓清、朱清香、吴雪华必须依法接受社区矫正。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款、第六十七条第三款、第六十四条，以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第（一）项、第六条、第九条第一款的规定，判决如下：一、被告人吴福泉犯非法经营罪，判处拘役五个月，缓刑八个月，并处罚金人民币5000元。罚金限于判决生效之日缴清（已预缴）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）二、被告人ＸＸ生犯非法经营罪，判处拘役五个月，缓刑八个月，并处罚金人民币5000元。罚金限于判决生效之日缴清（已预缴）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）三、被告人吴兰珠犯非法经营罪，判处拘役五个月，缓刑八个月，并处罚金人民币5000元。罚金限于判决生效之日缴清（已预缴）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）四、被告人吴美芳犯非法经营罪，判处拘役五个月，缓刑八个月，并处罚金人民币5000元。罚金限于判决生效之日缴清（已预缴）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）五、被告人方凤珍犯非法经营罪，判处拘役五个月，缓刑八个月，并处罚金人民币5000元。罚金限于判决生效之日缴清（已预缴）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）六、被告人吴晓清犯非法经营罪，判处拘役五个月，缓刑八个月，并处罚金人民币5000元。罚金限于判决生效之日缴清（已预缴）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）七、被告人朱清香犯非法经营罪，判处拘役五个月，缓刑八个月，并处罚金人民币5000元。罚金限于判决生效之日缴清（已预缴）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）八、被告人吴雪华犯非法经营罪，判处拘役五个月，缓刑八个月，并处罚金人民币5000元。罚金限于判决生效之日缴清（已预缴）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）九、扣押在案的假冒“芙蓉王”烟支十箱、“芙蓉王”烟包三箱、“芙蓉王”硬内标识一箱、“芙蓉王”硬外标识二箱，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审判员  王东宇二〇一五年十月二十日书记员  朱丽敏附与本案相关的法律和司法解释条文：中华人民共和国刑法第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条第一款拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条(?javascript:SLC(17010,225)?)的规定，以非法经营罪定罪处罚。第三条第一款非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。第九条第一款本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。