安徽省亳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2010）亳民一终字第00486号
上诉人（原审被告）：利辛县农村信用合作联社。
法定代表人：陈大伟，理事长。
委托代理人：路广军，利辛县农村信用合作联社城关信用社主任。
委托代理人：王会永，安徽杰创律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：高新峰，男，1962年7月出生，汉族，住利辛县。
委托代理人：王文光，安徽宝诚律师事务所律师。
被上诉人（原审第三人）：周海涛，男，1957年12月24日出生，汉族，原任利辛县城关信用社主任，住利辛县。
被上诉人（原审第三人）：田东峰，男，1965年4月20日出生，汉族，原任利辛县城关信用社信贷员，住利辛县。
上诉人利辛县农村信用合作联社与被上诉人高新峰及原审第三人周海涛、田东峰民间借贷纠纷一案，不服利辛县人民法院（2009）利民一初字第1543号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人利辛县农村信用合作联社的委托代理人路广军、王会永，被上诉人高新峰及其委托代理人王文光到庭参加诉讼，被上诉人周海涛、田东峰经本院合法传唤无正当理由未有到庭。本案现已审理终结。
原审认为：周海涛、田东峰于2002年12月22日出具借条向原告借款20万元，并在借条上加盖城关信用社业务专用章，该借款事实清楚，予以确认。由于周海涛、田东峰是在任职期间向原告借款，且周海涛是该信用社主任，田东峰是信贷员，并在借条上加盖原信用社业务专用章，周海涛、田东峰向原告借款的行为应为其职务行为，城关信用社应承担民事责任。利辛县信用合作联社以被告城关信用社不是借款人，业务专用章不是行政公章予以抗辩的理由不成立，不予支持。被告称原告的诉讼已超过诉讼时效，由于2004年2月21日至2005年7月28日被告仍在支付给原告利息，属于诉讼时效中断，其诉讼时效应从重新计算，即自2005年7月29日计算至2007年7月28日，故原告的起诉没有超过诉讼时效期间，被告的抗辩理由不成立。根据《商业银行法》、《银行监督管理法》的有关规定，城关信用社是具有依法吸收公众存款、发放贷款、办理结算业务的企业法人，向原告出具借条借款，违反了法律规定及其登记核准的经营业务范围，根据《中华人民共和国合同法》的规定，被告向原告借款，属无效合同。但“合同无效或者被撤销后，因合同取得的财产，应当予以返还；有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”被告明知其向社会公众借款不属于其经营范围及违反法律规定而为之，具有过错。原告只想收取高息，不应属过错行为，利辛县城关镇农村信用合作社已合并为利辛县信用合作联社，其债权、债务也均由合并后的法人承担，故利辛县农村信用合作联社对原利辛县城关镇农村信用社所负债务依法应予承担。判决：（一）、被告利辛县农村信用合作社于本判决生效后十日内给付原告本金20万元及利息（利息自2002年12月22日起至清结之日止，按年利率5.85%计算，已支付利息从中扣除）。（二）、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5510元，送达费80元，合计5590元，由被告利辛县农村信用合作联社负担。宣判后，利辛县农村信用合作联社不服，向本院提起上诉。其上诉理由：1、一审判决程序违法。一审法院在重审时未按照一审程序审理本案，对上诉人在举证期间所提供的证据，未就所举证据及证明目的、对方当事人的质证意见等做任何认定，上诉人所提供证据在一审判决中没有任何体现；被上诉人未在法定期限内申请调取证据，一审法院越俎代庖调取证据，违反有关规定。2、一审判决认定事实错误。原审第三人田东峰、周海涛的行为不是职务行为，上诉人不应对第三人的犯罪行为承担责任；被上诉人借款及结算利息过程中过错明显，依法应该自担责任；一审判决归责错误，还款责任应该由被上诉人周海涛、田东峰承担，上诉人不应承担还款责任；一审判决对被上诉人已收回部分未做认定，已收回部分应全部抵充本金。高新峰收取的田东峰归还的现金3万元，虽没注明年份，但从高传玺的问话笔录中能够证实，高氏父子与田东峰之间除了三笔借款之外，再无其他经济来往，应予以扣除。故请求二审撤销一审判决，驳回被上诉人的诉讼请求。
高新峰针对利辛县农村信用合作社的上诉，辩称：一审审判程序合法；借款是周海涛、田东峰的职务行为，实际借款人是利辛县农村信用合作联社，该借款关系受法律保护，上诉人应负偿还责任。虽收到3万元，但这3万元不在20万元之内，是与田东峰以前的个人之间的债权债务。请求二审驳回上诉，维持原判。
周海涛、田东峰未有答辩。
周海涛、田东峰一、二审中均未举证。
经审理查明：1996年8月10日至2003年3月20日周海涛任利辛县城关农村信用合作社主任，田东峰自1998年至2004年被利辛县城关农村信用合作社聘为信贷员。2000年12月21日周海涛、田东峰经原告父亲高传玺的手向原告借款20万元并出具借条，内容“今借高新峰存单壹张号码为0963123金额20万元，用期6个月。利息月息8厘，已付利息到期日期为2003年6月22日”，由周海涛、田东峰在借条上签名，并盖有城关信用社业务专用章。在该借条下方由田东峰书写利结2004年5月30日并签名田东峰。2002年12月22日（即借款当日）原告在信用社储蓄利息清单上签名领取该20万元半年的利息9600元。2004年2月21日原告父亲高传玺领取该20万元8个月利息12800元，高传玺承认2005年7月28日的90000元是其本人的借款42万元、其子高新峰（352号卷中原告的借款20万元及孟献坤的借款48600元的利息。高新峰是高传玺之子，其20万元原是存在城关信用社，将其借给被告与领取利息均由其父高传玺经手操作。另查明高新峰曾收到田东峰归还的现金3万元。
2006年9月27日周海涛因涉嫌金融票证罪、挪用资金罪被利辛县公安局刑事拘留并逮捕，田东峰因涉嫌挪用资金罪、职务侵占罪被利辛县公安局刑事拘留并逮捕。2007年6月29日本院作出（2007）利刑初字第167号刑事判决书，该判决认定2000年至2003年，周海涛、田东峰在任职期间以城关信用社名义，向他人借款16笔，金额3010467万元，其中包括原告的7万元，以及田东峰收取的处理信用社房产资金，法院执行款共计356.3467万元，均未入城关信用社会计帐，由田东峰保管使用，其中326.54619万元用于办公费，支付利息等开支，27.1470万元挪用为17人垫付贷款本息，属合理开支，田东峰侵占单位资金26534.7元。周海涛犯非法出具金融票证罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年；田东峰犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年。重审中，利辛县农村信用合作联社城关信用社经中国银行监督管理委员会亳州监管分局亳银监复（2009）13号文件合并为利辛县农村信用合作联社。
本院认为：本案双方当事人争议的焦点是：1、一审是否违反法定程序，可能影响案件的正确判决；2、周海涛、田东峰的借款行为是否为其职务行为；3、原审原告在借贷中是否具有过错，应否担责；4、一审判决对已付利息数额的认定是否正确，上诉人有无归还部分本金。（一）经查阅一审卷宗，重审是按照一审程序进行的审理，双方在重审时均进行了举证、质证及辩论，仅是庭审笔录对双方所举证据记录较为简略，未再一一列举，一审判决对双方所举证据、质证意见均进行了阐述，仅认证部分没有书写，上述问题并不影响当事人诉权的行使和对案件事实的认定；一审法院为查清案件事实，调取了周海涛、田东峰刑事案件卷宗有关材料，并无不当。（二）周海涛、田东峰当时分别任原利辛县城关农村信用合作社主任和信贷员，其在盖有城关镇信用社公章的法定代表人身份证明上给被上诉人出具借条向被上诉人借款7万元，让被上诉人足以相信是城关信用社的借款行为，且已经生效的（2007）利刑初字第167号刑事判决认定了田东峰于2000年至2003年以利辛县城关农村信用合作社名义向他人借款及侵占单位资金的事实，故该借款是孟献坤与原利辛县城关农村信用合作社之间存在的借贷关系，上诉人主张借款是周海涛、田东峰的个人行为，没有依据。（三）孟献坤与原利辛县城关农村信用合作社之间的借款合同因违反《商业银行法》、《银行监督管理法》的强制性规定而无效，合同无效是原利辛县城关农村信用合作社明知其向社会公众借款违反法律规定而为之所导致，孟献坤作为出借人仅为获取高息，且约定的借款利率不超过同期银行贷款利率的四倍，其行为不属过错行为。故一审判决参照人民银行同期定期存款年利率5.85%计算孟献坤的借款损失并令利辛县农村信用合作联社承担赔偿责任，并无不当。（四）本案中，高新峰在借给上诉人款的当日先行领取6个月利息9600元应从本金中扣除，上诉人实际借高新峰款本金190400元，其利息应从2002年12月22日计算，高新峰于2004年2月21日已支取的利息12800元应予以扣除。2005年7月28日高传玺领取其本人的借款42万元、高新峰的借款20万元及孟献坤的借款48600元的利息90000元，该部分利息已在本院（2010）亳民一终字第484号案件中认定并处理，本案不再处理。高新峰收取田东峰现金3万元，高新峰辩称该3万元不在20万元之内，是与田东峰以前的个人之间的债权债务，高新峰对该辩称在一、二均未提供任何证据证明，不予支持。高新峰收取的现金3万元应从利息中予以扣除。故对原审判决第一项内容应予以变更。案经审判委员会讨论决定。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（三）项的规定，判决如下：
一、维持利辛县人民法院（2009）利民一初字第1543号民事判决第二项；
二、变更利辛县人民法院（2009）利民一初字第1543号民事判决第一项为：利辛县农村信用合作联社于本判决生效之日起10日内返还高新峰借款本金190400元，并赔偿利息损失（利息自2002年12月212日起至清结日止，按年利率5.85%计算，还款时扣除高新峰已领取的利息12800元及现金30000元）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5510元，送达费80元，合计5590元，二审案件受理费4300元，均由上诉人利辛县农村信用合作联社负担。
本判决为终审判决。
审判长 张 燕
审判员 顾玉华
审判员 孙 震
二〇一〇年十一月十八日
书记员 赵昱昱