山西省寿阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）寿民初字第340号
原告崔德保，男，山西省寿阳人。
委托代理人王满元，男，寿阳县法律服务所法律工作者
被告马晓杰，男，山西省寿阳县人。
被告张丽军，男，�西省寿阳县人。
被告寿阳县吉泰装饰材料有限公司，地址：寿阳县朝阳镇高家坡村。
法定代表人闫志红，女，该公司董事长。
委托代理人周吉光。
原告崔德保诉被告马晓杰、被告张丽军、被告寿阳县吉泰装饰材料有限公司（以下简称吉泰公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告崔德保的委托代理人王满元、被告张丽军到庭参加了诉讼，被告马晓杰到庭后未经许可中途退庭，被告寿阳县吉泰装饰材料有限公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本案现已审理终结。
原告崔德保诉称，2014年4月15日，被告马晓杰雇佣原告到被告吉泰公司从事工程施工劳务活�。原告在位于大厂房内的小房顶上打线时，因房顶彩钢瓦塌陷，致使原告及被告马晓杰从约3米高的房顶坠入地下，造成原告受伤的事故，事故发生后，被告马晓杰将原告送往寿阳县人民医院诊治。经诊断，原告伤情为：腰椎骨折伴脊髓损害（腰2椎体爆裂性骨折），腰椎横突骨折（腰2双侧横突骨骨折、椎弓骨折），骶骨腰化。事故发生后，被告马晓杰仅支付医疗费17100元。该工程系第三被告的工程项目，第三被告将工程分包给不具有施工资质的第二被告后，第二被告又将部分工程转包给第一被告施工，以致原告在施工时发生本起事故，故三被告应承担本起事故的连带赔偿责任。为此，原告请求人民法院判令上列被告赔偿原告人身损害费153662元，以维护原告的合法权益。
被告马晓杰辩称，一、我与原告之间不存在雇佣关系，对原告的损�，我不应当承担赔偿责任。2014年4月初，被告张丽军承包下被告吉泰公司的装修工程，我受被告张丽军雇佣为其工作。由于人手不够，张丽军让我再找人干活，我就找到原告和我一起工作，并不存在张丽军将部分工程转包给我的事实。事发当时，我和原告均在房顶干活，而且同时从房顶掉落。张丽军作为雇主，应当对原告的损害进行赔偿。我与原告之间不存在雇佣关系，对原告的损害不应当赔偿。二、我曾给付过原告17100元，但其中的17000元是事故发生后原告向我的借款，另外100元是事发当天在医院拍片时，由于原告未带钱我为其垫付的费用，该17100元不属于我支付原告的医疗费，仅为原告的借款及我的垫付款，原告应将17100元归还我，原告也曾承诺报销后将此款归还。三、原告的损失应当由被告张丽军和被告吉泰公司连带赔偿，与我无关。被告吉泰公司作为发包人�将工程发包给不具备资质的被告张丽军，原告作为张丽军所雇佣的工人，由于张丽军没有相应资质，根据相关规定，原告应当视为被告吉泰公司所雇佣，原告在工作过程中受伤，应当属于工伤，对原告的损失，被告吉泰公司应当承担赔偿责任，被告张丽军作为承包人，应当与吉泰公司承担连带责任。综上，答辩人认为，答辩人与原告不存在雇佣关系，原告的损失应当由承包人张丽军及发包人吉泰公司连带赔偿，我不应当承担赔偿责任，为此，请求人民法院依法驳回原告对马晓杰的诉讼请求。
被告张丽军辩称，2014年4月初吉泰公司需要做室内吊格栅顶，吉泰公司就把大约1千平米左右的工程包给我，工费是每平米15元，料钱另外算。其中我把一部分以每平米12元的工费单价清包给马晓杰，所用工具和人工都由马晓杰负责，马晓杰一共干了132.05平米，应付1584.6元工程款，我实际支付了马晓杰1600元，支付日期为2014年4月26日。原告是马晓杰雇佣的，出事当天我不在现场。原告所说的房顶有三米不是事实，实际只有2米7左右，当时原告上房顶时告马晓杰说怕踩塌需要垫一块板才能上，马晓杰说不用，原告就上去，在这次事故中被告马晓杰具有疏忽大意、指挥不当的责任，造成的事故，被告马晓杰应负事故主要责任。马晓杰于2014年6月20日问我拿过2000元钱，款项用于负担原告崔德保的医药费。原告自己也有一部分责任，缺乏安全意识。我是不具备施工资质，可以承担一小部分。
被告吉泰公司未到庭参加诉讼，亦未向本院提交书面答辩意见。
原告崔德保为证明自己的主张，向本院提供了以下证据：
1、医疗费票据8张，诊断建议书、出院证、病历、新农合医疗住院补偿审批单各一份，用以证明原告因事故住院所支付住院费23433.79元，门诊费用861.18元，并从新型农村合作医疗保险机构报销9104元。
2、王润娥的保险销售从业人员执业证和护理原告前三个月的收入明细，表明王润娥在2014年1月收入9258.19元，2月份收入12969.86元，3月份收入11918.15元，用以证明该在新华人寿保险股份有限公司晋中中心支公司从事保险销售工作，该前三个月日平均工资为379.4元。
3、结婚证，用以证明原告与王润娥系夫妻关系。
4、加油票一张、公路运输客票9张，用以证明发生事故后原告因检查和鉴定支付交通费680元。
5、鉴定费票据一张，用以证明支出鉴定费4600元。
6、司法鉴定意见书一份、寿阳县公安局的调查报告一份，用以证明原告的损伤程度为九级伤残，需后续治疗费8000元，且自2010年以来在县城居住，以打工为生。
根据以上证据，原告主张的具体赔偿项目和计算依据如下：
1、医疗费：24294.97元。2014年4月15日原告入住寿阳县人民医院进行治疗，于2014年5月14日出院，住院29天，花费医疗住院费23433.79元、门诊费861.18元。
2、误工费56280元。按上年度在岗职工平均工资计算134元/日，从事故发生之日起至定残前一天主张420天，计56280元。
3、护理费11002.6元；按原告妻子王润娥护理前三个月的日平均收入379.4元，住院29天计算。
4、住院伙食补助费1450元。按照出差补助标准每天50元，计算29天。
5、营养费870元。酌情主张按照每天30元，计算29天。
6、交通费680元。去太原做尿动力检查和榆次鉴定时发生的费用。
7、鉴定费4600元。
8、残疾赔偿金96276元。原告被鉴定为九级伤残，按照上年度城镇居民人均可支配收入24069元，伤残等级系数0.2，计算20年。
9、精神抚慰金：10000元。
10、后续治疗费8000元。
以上10项合计213453.57元，原告按损失总额的80%主张，计算为170762.85元，核减被告马晓杰已支付的17100元后，实际主张153662.85元。
针对以上证据，被告马晓杰表示对医疗费票据、诊断建议书、出院证、病历有异议，认为不真实；对结婚证无异议，对从业人员执业证和原告妻子王润娥护理前三个月的收入明细不清楚，对交通费票据和鉴定费票据表示不清楚，对司法鉴定意见书有异议，对寿阳县公安局的调查报告表示不清楚。被告张丽军认为对医疗费票据、诊断建议书、出院证、病历、结婚证、鉴定费票据无异议，对从业人员执业证不清楚；对原告妻子王润娥护理前三个月的收入明细有异议，不知道是真是假，对交通费票据有异议，对司法鉴定意见书真实性无异议，对鉴定为九级伤残有异议，认为原告每天在外面跑，达不到九级伤残；对寿阳县公安局的调查报告反映的内容不清楚。同时对原告的损失计算提出以下意见：护理费过高，应当按照护工工资计算；误工费计算时间过长，鉴定时间太迟了，不应当计算420天，应以每天100元计算，原告给马晓杰打工的时�就是每天100元，因原告不是每天干活，应按420天的75%到80%计算；精神抚慰金过高，应当按5000元计算；伤残赔偿金应按农村居民计算。
被告张丽军为证明其主张提供了马晓杰于2014年6月20日收款收据一份，用以证明马晓杰收张丽军2000元用于处理崔德保的事故。马晓杰领取工费的收据一份，用以证明马晓杰向张丽军承揽工程。原告方表示这些证据均与原告无关，被告马晓杰对以上两个证据均无异议。
被告马晓杰、吉泰公司在法定举证期限内未向本院提供证据。
对以上原、被告提供的证据，本院经质证后审查认为：原告提供的交通费证据显示的票面金额和名称与就医、鉴定的时间、地点、人数、次数不相符合，故不予采信，对其他证据二被告虽提出异议，但未能提供证�予以反驳，应当依法确认上述证据的证明效力。
经审理查明，2014年4月，被告张丽军承包被告吉泰公司的室内吊顶装饰工程，工程量约为1000平方米，双方约定每平方米工费为15元，材料由张丽军提供,据实另行计算。施工中，张丽军将部分工程按每平方米12元清包给被告马晓杰。2014年4月15日，马晓杰叫原告一起到吉泰公司进行施工，当日下午，原告崔德保和被告马晓杰在位于吉泰装饰城营业用房内的小房顶上打线时，因彩钢瓦塌陷，致使原告及被告马晓杰坠地，造成原告受伤的事故。事故发生后，被告马晓杰将原告送往寿阳县人民医院诊治。经诊断，原告伤情为：腰椎骨折伴脊髓损害，腰椎横突骨折，并于2014年4月15日到2014年5月14日在寿阳县人民医院住院29天，共支付医疗住院费23433.79元、门诊费861.18元，住院期间由原告之妻王润娥护�。原告出院后于2015年3月通过新型农村合作医疗保险报销9104元，后就赔偿事宜与被告协商未果，遂诉至本院为本案事实。
本案在审理中，经原告申请，晋中市中级人民法院委托山西光大司法鉴定所于2015年6月9日作出司法鉴定意见书，综合评定其损伤程度达九级伤残，并需择期行内固定取出手术，需后续治疗费用约8000元。
另查明，原告崔德保自2010年9月份以来在寿阳县城租房居住，以打零工为生，其妻王润娥从事保险代理业务。原告住院后，被告马晓杰共给付原告现金17100元，原告称该款为马晓杰为其所支付的医药费，被告马晓杰称该款中17000元为事故发生后原告向其所借，属于双方之间的借款，100元为事发当日为原告垫付的检查费。另马晓杰于2014年6月20日向张丽军领取事故赔偿款2000元，用于处理崔德保的事故。
本院认为，被告张丽军承揽被告吉泰公司的吊顶工程后，又将部分工程以每平米12元清包给被告马晓杰，本院依法认定被告吉泰公司与被告张丽军之间、被告张丽军和被告马晓杰之间均属于承揽合同关系，被告马晓杰找到原告崔德保为其所承揽的吊顶工程进行施工，可以认定马晓杰与崔德保之间形成劳务关系。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害，应当根据双方各自的过错承担相应的责任。结合原告受伤经过，原告崔德保作为完全民事行为能力人，在从事生产活动时未能预见自己行为的危险性并尽力避免损害结果的发生，自身应当承担一定的责任；被告马晓杰作为接受劳务一方，未对提供劳务一方的人身尽到安全保障义务，故对原告在施工中所遭受的人身损害应当根据过错承担�任；被告吉泰公司明知被告张丽军作为自然人不具备装修施工资质，将该公司经营场所室内吊顶工程承揽给张丽军，吉泰公司作为定作人选任有过失，应当承担相应的民事责任；被告张丽军在承揽吉泰公司的吊顶工程后，既未能在施工中尽到安全保障义务，又将部分工程承揽给同样不具备装修施工资质的被告马晓杰，亦应承担相应的责任。根据原、被告在事故中各自的过错，对于原告受到的损失，本院酌情确定原告自行承担本次事故20%的责任，被告马晓杰承担30%的赔偿责任，被告张丽军承担30%的赔偿责任，被告吉泰公司承担20%的赔偿责任。原告因人身遭受损害，本院依法认定损失如下：
1、医药费。原告主张医药费为24294.97元，并提供了相关证据，被告未提供证据予以反驳，且医保支付作为一种社会保险请求权，不影响�告主张医疗赔偿，故确定医药费24294.97元
2、误工费。因原告以打零工为生，无固定职业，原告要求参照在岗职工平均工资计算误工费没有法律依据，按居民服务业归类更符合其职业特点，故误工费应以居民服务业每天83.47元计算，原告主张从事故发生之日起至定残前一天共420天，符合法律规定，故确定误工费35057元。
3、护理费。原告受伤后由其妻王润娥护理，王润娥系新华人寿保险股份有限公司晋中中心支公司的保险代理人，不属于有固定收入的人，应当按照其近三年的平均收入计算，原告未能举证证明其近三年的平均收入，可以参照保险行业上年度职工平均工资74788元计算，故原告主张按王润娥护理前三个月的日平均收入379.4元计算没有法律依据，原告住院29天，故确定护理费共计5942元。
4、住院伙食补助费。原告主张参照当地国家机关工作人员出差伙食补助标准确定每天50元，计算29天，共计1450元，符合法律规定，应予认定。
5、营养费。根据法律规定，确定营养费的主要依据是受害人的伤残情况，参考依据是医疗机构的意见，原告被鉴定为九级伤残，现主张每天30元，计算29天，共计870元，符合实际情况，应予认定。
6、交通费。原告虽提供了正式票据，但有关凭据显示的票面金额和名称与就医、鉴定的时间、地点、人数、次数不相符合，故不予采信，可按照实际情况酌情支持300元。
7、鉴定费。原告为进行伤残程度评定支出鉴定费4600元，应予认定。
8、伤残赔偿金。原告崔德保虽为农业人口，但根据寿阳县公安局朝阳派出所提供的调查报告其在2010年9月至今在县城租房居住，结合原告以打零工为生这一事实，应当根据城镇居民的相关标准计算残疾赔偿金，原告被鉴定为九级伤残，现主张按照上年度城镇居民人均可支配收入24069元、伤残等级系数0.2，计算20年为96276元，其主张符合法律规定，应予认定。
9、后续治疗费。根据鉴定结论，原告的后续治疗费用约为8000元，应予认定。
10、精神抚慰金。根据侵权行为造成的后果以及本地平均生活水平，酌情确定为10000元。
以上共计186789.97元，根据原、被告各方在事故中的过错，被告马晓杰应赔偿原告56037元，张丽军应赔偿原告56037元，被告吉泰公司应赔偿原告37358元，因马晓杰已支付原告17100元（其中2000元由张丽军支付），可在应付赔�款中予以核减。其余之诉不予支持。为此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决如下：
一、被告马晓杰赔偿原告崔德保40937元。
二、被告张丽军赔偿原告崔德保54037元。
三、被告寿阳县吉泰装饰材料有限公司赔偿原告崔德保37358元。
四、驳回原告的其他诉讼请求。
上述一、二、三项，在本判决生效后十日内执行。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3373元，由原告崔德保负担471元，被告马晓杰负担898元，被告张丽军负担1185元，被告寿阳县吉泰装饰材料有限公司负担819元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于晋中市中级人民法院。
审 判 长 赵海忠
人民陪审员 吴鹏燕
人民陪审员 王海莲
二〇一五年十一�十三日
书 记 员 张 俊
（校对人：张俊）