广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）深中法商终字第921号
上诉人（原审被告、反诉原告）：深圳市魅力四射文化发展有限公司。住所地：广东省深圳市宝安区龙华街道清湖路国鸿工业区7A#厂房10楼，组织机构代码：79173162-6。
法定代表人：邹升元，总经理。
委托代理人：岳锦，广东深兴律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、反诉被告）：任文亮，男，汉族，×年×月×日生，住×省×市×区×号，身份证号码××××××××××××××××××。
委托代理人：吕春霞，广东启仁律师事务所律师。
上诉人深圳市魅力四射文化发展有限公司（以下简称魅力四射公司）因与被上诉人任文亮股权转让合同纠纷一案，不服深圳市宝安区人民法院（2012）深宝法民二初字第2656号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：任文亮、魅力四射公司于2011年8月1日签署了《个人入股协议》，约定双方合作成立深圳市魅力四射文化发展有限公司宝安分公司，任文亮占0.5%的股份，投入现金人民币75000元（以下币种均为人民币）。魅力四射公司于2011年8月23日向任文亮出具收据，确认收到任文亮75000元。2012年3月31日任文亮与魅力四射公司签署《退股协议书》，约定任文亮将其持有的0.5%的股份转让给魅力四射公司，转让价格为70000元。魅力四射公司同意在签订协议后30日内一次性将转让款70000元支付给任文亮，魅力四射公司如未按照约定的时间支付该款项，则任文亮有权向魅力四射公司追索股金75000元，魅力四射公司还须向任文亮支付违约金20000元，并赔偿任文亮因此造成的损失（包括但不限于律师费）。
任文亮诉至一审法院，请求：1、魅力四射公司立即向任文亮支付入股金75000元、《股权协议书》约定的违约金20000元以及任文亮的律师代理费7000元，共计102000元；2、本案诉讼费全部由魅力四射公司承担。
魅力四射公司提起反诉，请求：1、判令任文亮支付因其在公司经营期间退股造成的损失20000元及退股违约金15000元；2、判令任文亮承担入股期间的公司亏损11774.60元；3、本案的反诉费、诉讼费及相关费用由任文亮承担。
原审法院认为：双方当事人签订的《退股协议书》虽名为“退股”，但根据协议内容实为股权转让，该股权转让协议合法有效，双方当事人均应依约履行。魅力四射公司未在约定的时间内支付任文亮股权转让款，任文亮诉请魅力四射公司依约支付股金75000元及违约金20000元，符合协议约定，原审法院予以支持。任文亮诉请魅力四射公司支付律师费，因未提交相关证据，故原审法院不予支持。《退股协议书》系双方当事人自愿签订，魅力四射公司同意受让任文亮股权后又要求任文亮承担退股损失，不能成立。任文亮系有限责任公司股东，魅力四射公司反诉任文亮承担公司经营损失，不符合法律规定，原审法院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百一十四条之规定，判决：一、魅力四射公司于判决生效之日起支付任文亮75000元及违约金20000元。二、驳回任文亮的其他诉讼请求。三、驳回魅力四射公司的反诉请求。魅力四射公司如未在判决指定的时间内履行上述付款义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条的规定，双倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1170元，由任文亮承担170元，魅力四射公司承担1000元。反诉费465元由魅力四射公司承担。
上诉人魅力四射公司不服原审判决，向本院提起上诉，请求：1、撤销原审判决，依法改判。2、一、二审诉讼费由任文亮承担。事实与理由如下：一、魅力四射公司对原审法院的认定事实部分有异议。1、根据魅力四射公司与任文亮签订的《个人入股协议》，股东在公司经营期间不得退股，如在经营期限内退股的，应当承担其入股期间的亏损，并承担因其退股给魅力四射公司造成的经营损失以及支付出资额的20％作为退股违约金。双方虽然签订了《退股协议》，但并没有约定免除因任文亮退股给魅力四射公司造成的损失以及违约金。因此，魅力四射公司有权要求任文亮赔偿因退股造成的全部损失以及支付违约金。原审法院无视魅力四射公司的反诉证据，驳回魅力四射公司的反诉请求实属认定事实不清。2、魅力四射公司与任文亮双方签订《退股协议》后，魅力四射公司找任文亮协商按照双方以前签订的《个人入股协议》分担亏损以及赔偿因其退股给魅力四射公司造成的经营损失和退股违约金问题，任文亮一直不予理睬。魅力四射公司不支付退股金额是履行不安抗辩权的表现，原审法院判决驳回魅力四射公司的反诉请求，是严重的偏袒任文亮。3、原审法院判决魅力四射公司支付违约金2万元严重偏高。根据我国《合同法》第114条第2款规定；约定的违约金过分高于造成的损失，当事人可以请求法院适当减少。一般来说合同违约金上限是不超过标的的20％。任文亮要求魅力四射公司支付违约金2万元远远超过了退股金7万元的20％。二、原审判决对法律适用不当。1、根据《合同法》66条之规定，指当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行，一方在对方履行前有权拒绝其履行要求。本案中，魅力四射公司负有向任文亮支付退股金的义务，而任文亮负有向魅力四射公司支付退股经营损失及退股违约金、承担亏损的义务。因此，原审判决无视上述法律的规定，驳回魅力四射公司的反诉请求，属适用法律错误。2、原审法院判决魅力四射公司支付违约金2万元违背了《合同法》关于“约定的违约金过分高于造成的损失，当事人可以请求法院适当减少”的规定。
被上诉人任文亮答辩称：一、任文亮无须向魅力四射公司承担赔偿损失及承担违约责任。首先，魅力四射公司系有限责任公司，具有法律上的独立人格，对于其经营亏损的承担应由魅力四射公司以自身财产承担责任。魅力四射公司现仍在正常经营，其要求作为股东的任文亮承担经营亏损于法无据。其次，魅力四射公司与任文亮签订《退股协议书》虽名为“退股”，但实为股权转让。该协议系经双方平等协商后达成，没有任何导致合同无效的情形，因此合法有效，双方均应遵守履行。因此任文亮的退股也好，股权转让也好，均是在魅力四射公司同意的情形下进行的，且合同相对人便是魅力四射公司自身，因此，即使《个人入股协议》约定股东在公司经营期间不得退股，双方也已经通过后来的《退股协议书》对该约定作出了变更。再次，根据《退股协议书》的约定，任文亮的义务是将自己持有的股份转让给魅力四射公司，魅力四射公司的义务则是支付约定的对价，这便是作为双务合同双方的对等义务，现在任文亮转让股份的义务已经履行完毕，魅力四射公司却没有履行支付受让款的义务。因此，不管是不安抗辩，还是同时履行抗辩，还是先履行抗辩，都只是魅力四射公司对任文亮负担支付义务，魅力四射公司不可以此为理由进行抗辩。二、原审法院认定的违约金并无过高。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条以及最高人民法院《关于﹤适用中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释二》第二十九条的规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，根据合同的履行情况，当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量平作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失30%的，一般可以认定为过分高于造成的损失，因此违约金是以实际损失为基础，并无法律明文规定违约金不得高于20%。本案中双方于2012年3月31日签订《退股协议书》，任文亮以70000元价格将其股份转让给魅力四射公司，这个价格已低于其投资的75000元，这已是任文亮的妥协，其唯一要求便是魅力四射公司能够在约定期限内支付款项，否则任文亮便有权追索75000元的转让款以及20000元的违约金，魅力四射公司明知违约会有以上后果仍逾期不予支付，其过错程度已十分明显，而且本协议中的违约金也不是一般意义上的违约金，因为这是一种有限定期限的股权转让行为，期限利益已由任文亮计入转让的价格考虑之中，魅力四射公司一旦违反这个期限，随之的转让价格也将随之改变，因此所谓75000元的转让款以及20000元的违约金是不可分割的，该违约金与转让款一起构成了变更后的新的转让价格。也就是说，若魅力四射公司30天内支付任文亮转让款，转让价格为70000元，若30天后支付任文亮转让款，转让价格为95000元，而且双方签订《退股协议书》的期限为2012年3月31日，若自此便以75000元为本金，以中国人民银行利率的四倍计算利息任文亮的利息损失也已高于20000元，更不用说任文亮为救济权利所采取的措施所花费的精力时间。因此综合魅力四射公司的过错程度，任文亮的实际损失与期待利益，法院理应支持任文亮的权利主张。综上所述，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。因此，请求驳回上诉，依法维持原判。
本院经二审审理查明，双方当事人对原审法院查明的事实均无异议，本院予以确认。二审中，魅力四射公司明确其上诉请求为：1、改判原审判决第一项，不予支付违约金20000元；2、支持魅力四射公司在一审的反诉请求，判令任文亮支付退股损失及退股造成的经营损失。魅力四射公司确认对原审法院判决其退还75000元无异议。
另查明，深圳市魅力四射文化发展有限公司宝安分公司于2011年11月9日成立，性质为有限责任公司分公司。
本院认为：魅力四射公司确认对原审法院判决其退还75000元无异议，但主张违约金20000元过高，并要求任文亮赔偿退股造成的损失。本院认为，双方当事人签订的《个人入股协议》为双方当事人真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，合法有效。在《个人入股协议》中，魅力四射公司和任文亮就合作成立深圳市魅力四射文化发展有限公司宝安分公司一事达成合意，并明确约定深圳市魅力四射文化发展有限公司宝安分公司性质为有限责任公司，即任文亮的真实意思应为通过投入75000元的方式成为有限责任公司股东。但在实际履行中，深圳市魅力四射文化发展有限公司宝安分公司以有限责任公司分公司的形式成立，与任文亮投资入股的初衷相悖。在此情况下，魅力四射公司和任文亮签订《退股协议书》，约定魅力四射公司以70000元的价格受让任文亮持有的深圳市魅力四射文化发展有限公司宝安分公司0.5%股份。该协议亦为双方当事人真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，合法有效。在任文亮成为有限责任公司股东的合同目的不能实现的情况下，《退股协议书》应视为对《个人入股协议》的解除，即通过转让股份的形式退还任文亮投入的款项。因魅力四射公司未依约履行，任文亮请求魅力四射公司支付违约金20000元符合双方协议约定，魅力四射公司应予支付。在《个人入股协议》已解除、双方已达成新协议的情况下，魅力四射公司再依据《个人入股协议》要求任文亮承担退股损失和公司经营期间的亏损，没有法律依据，本院不予支持。综上，魅力四射公司的上诉理由不成立，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理恰当，应予维持，据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2175元，由上诉人深圳市魅力四射文化发展有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 翁 艳 玲
审判员 何 溯
审判员 琚 虹
二〇一三年七月十一日
书记员 靳歌（兼）
附录相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。