云南省普洱市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）普中刑终字第22号
原公诉机关云南省孟连傣族拉祜族佤族自治县（以下简称孟连县）人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈某某，男，1970年1月15日出生，汉族，贵州省遵义市人，小学文化，农民，住云南省孟连县。2009年12月22日因犯敲诈勒索罪被云南省孟连县人民法院判处有期徒刑四年，2012年4月25日刑满释放。因本案于2013年7月8日被孟连县公安局逮捕，现羁押于孟连县看守所。
原审被告人李某某，男，1976年2月2日出生，拉祜族，云南省孟连县人，初中文化，农民，住孟连县。因本案于2013年5月31日被刑事拘留，同年7月5日被变更强制措施为监视居住。
原审被告人何某某，男，l986年11月21日出生，汉族，云南省孟连县人，小学文化，农民，住孟连县。因本案于2013年5月31日被刑事拘留，同年7月5日被变更强制措施为监视居住。
原审被告人张某某，男，1983年9月17日出生，拉祜族，云南省孟连县人，专科文化，农民，户籍所在地为孟连县，现住孟连县。因本案于2013年6月1日被刑事拘留，同年7月5日被变更强制措施为监视居住。
云南省孟连县人民法院审理云南省孟连县人民检察院指控原审被告人陈某某、李某某、何某某、张某某犯故意伤害罪一案，于2013年12月18日作出（2013）孟刑初字第105号刑事判决。原审被告人陈某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人陈某某、李某某、何某某、张某某，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2012年10月5日16时许，左某某酒后送朋友到孟连县客运站坐车，因左某某上车时未脱鞋子，与客运公司司机陈某甲发生口角，另外一辆客车的司机刘某某就对双方进行劝说，在劝说过程中刘某某与左某某发生口角，左某某被李某某等人劝说离开。之后，被告人李某某、陈某某、何某某、张某某与左某甲、严某某、冯某某、贾某某、陈某甲等人到客运站找到刘某某，要求刘某某向左某某道歉，在争吵过程中，刘某某用手打了李某某鼻子一拳，被告人李某某、陈某某、何某某、张某某动手打刘某某，致使刘某某右枕骨骨折及骶骨骨折。2013年2月1日经孟连县公安司法鉴定中心鉴定，被害人刘某某的损伤程度属轻伤乙级。
原审法院根据上述事实及庭审核实的相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第四十七条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，作出如下判决：一、被告人陈某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零二个月；二、被告人李某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年；三、被告人何某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年；四、被告人张某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。
宣判后，原审被告人陈某某以受害人先动手打人，受害人的过激行为使各被告人行为失控，各被告人的行为属激情犯罪，主观恶性不大。案发后，其主动投案自首，如实供述犯罪事实，自愿认罪，有悔罪表现，并与受害人积极协商赔偿事宜，但均因受害人不愿协商而未能达成赔偿协议，原判量刑过重，要求改判为由，向本院提出上诉。
经审理查明，2012年10月5日16时许，左某某酒后送朋友到孟连县客运站坐车，因左某某上车时未脱鞋子，与客运公司司机陈某甲发生口角，另一辆客车司机刘某某对双方进行劝说，在劝说过程中，刘某某与左某某又发生口角，左某某被原审被告人李某某等人劝说后离开现场。后左某某、原审被告人李某某将此事告诉上诉人陈某某、原审被告人何某某、张某某等人，上诉人陈某某、原审被告人李某某、何某某、张某某与左某甲、严某某、冯某某、贾某某、陈某甲等人到客运站找到刘某某，双方发生争吵，在争吵过程中，刘某某动手打了原审被告人李某某鼻子一拳，上诉人陈某某、原审被告人李某某、何某某、张某某动手殴打刘某某，致刘某某右枕骨骨折及骶骨骨折。经鉴定，被害人刘某某的损伤程度属轻伤乙级。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、孟连县公安局娜允派出所出具的受案登记表、立案决定书、抓获经过、到案经过材料，证实2012年10月5日16时55分，孟连县公安局娜允派出所接ll0指令称：“新客运站有人打架，请出警处理”。娜允派出所接警后初查并于当日将该案立为行政案件调查。2013年2月1日经孟连县公安司法鉴定中心鉴定，刘某某的损伤程度属轻伤乙级，孟连县公安局于2013年2月4日转立为刑事案件。2013年5月31日17时许，公安民警在孟连县城映山红酒店抓获原审被告人何某某，在孟连县勇康宾馆抓获原审被告人李某某；2013年6月
1日20时20分，公安民警在孟连县果木林场抓获原审被告人张某某；2013年7月8日，上诉人陈某某主动到娜允派出所投案自首。
2、户口证明，证实上诉人陈某某、原审被告人李某某、何某某、张某某的身份情况。
3、现场勘查笔录、辨认笔录、照片，证实案发现场的客观情况，上诉人陈某某、原审被告人李某某、何某某、张某某对案发现场进行了指认无异议。
4、孟连县公安局娜允派出所出具的辨认笔录、照片，证实贾某某通过照片辨认出打伤刘某某的一个外号叫“大头”的男子系原审被告人何某某；原审被告人李某某通过照片辨认出打伤刘某某的一个外号叫“大头”的男子系原审被告人何某某。
5、孟连县公安局娜允派出所出具的到案经过材料，证实上诉人陈某某于2013年7月8日主动到娜允派出所投案自首的事实。
6、孟连县公安司法鉴定中心出具的（孟）公（司）鉴（伤）字（2013）007号法医学人体损伤程度鉴定书、鉴定意见通知书，证实经法医鉴定，刘某某的损伤程度属轻伤乙级，并将鉴定意见已告知上诉人陈某某、原审被告人李某某、何某某、张某某及被害人刘某某的事实。
7、孟连县人民法院（2009）孟刑初字第72号刑事判决书、释放证明书，证实上诉人陈某某于2009年12月22日因犯敲诈勒索罪被孟连县人民法院判处有期徒刑四年，2012年4月25日被刑满释放。
8、孟连县公安局娜允派出所调取出具的视频光盘，证实案发现场状况的客观情况，该视频光盘经原审当庭播放并经上诉人陈某某、原审被告人李某某、何某某、张某某当庭质证无异议。
9、受害人刘某某的陈述，证实2012年l0月5日15时50分，其在孟连县客运站看见司机陈某甲与未按规定上车的左某某发生口角，其去劝架，后警察来就把双方劝开各自离去。但随后来了二张车的人返回到客运站找其，双方发生争吵，有一男子动手打了其，其就用手抓着那个人，另外七、八个人就围上来对其拳打脚踢，把其打倒在地致伤的事实。
10、证人冯某某的证言，证实2012年l0月5日，其和大于别（陈某某）、严某某一起到孟连县客运站，看见陈某某和一个澜沧人（李某某）在与一个驾驶员（刘某某）理论，那个驾驶员说话的时候一直用手指着陈某某，陈某某就对那个驾驶员说不要指着他，说完陈某某就动手拍了一下那个驾驶员的手，那个驾驶员就挥拳打陈某某，陈某某让开后正好打在澜沧人的鼻子上，接着就有人围着打那个驾驶员的事实。
11、证人左某某的证言，证实2012年l0月5日15时30分许，其送一个朋友到孟连县客运站上车，在发车前，其上车拿东西给朋友时，因其没有脱鞋子，与客车司机发生争吵，后另司机（刘某某）把其拉下车，其与刘某某在客运站调度室门口继续发生争吵，民警来到后劝解双方就走开了。其到车站门口时遇到姐夫李某某，将此事告诉李某某后，李某某说要找这个司机理论，其就离开了客运站回勇康宾馆，过了一会，李某某回来后说打了客车司机几下的事实经过。
12、证人贾某某的证言，证实案发当时其看到客车司机先打了李某某一拳，后来大于别（陈某某）、李某某、大头（何某某）、左某甲等人就冲上去打客车司机的事实。
13、证人易某某、吴某某、岩某某的证言，均证实易某某、吴某某、岩某某在孟连县客运站工作，案发当天看见一名送旅客的男子（左某某）因不按规定脱鞋上车，与客车司机发生争执，当日18时30分从孟连发昆明的一个司机（刘某某）就来劝说，双方再次发生争吵，后被民警劝散。过一了会儿，客运站开来一辆红色轿车和一辆三菱越野车，从车上下来几个人就殴打刘某某的事实经过。
14、证人董某某的证言，证实2012年l0月5日16时许，有一个来送人的男子（左某某）和公司驾驶员刘某某发生争执吵架，后经民警劝解后双方各自离开了，但过了一会，有七八个人来找刘某某，叫刘某某到外面理论，去吃饭喝酒，双方再次发生口角并对刘某某进行殴打的事实经过。
15、证人刘某某的证言，证实2012年10月5日l6时许，其和同事刘某某准备从孟连发车开往昆明，正在检查车辆的时候，听见旁边的客车司机和一名乘客争吵起来，后刘某某就过去劝，和那个乘客一起的几个人也过来和刘某某争吵起来，民警来到后就把双方劝走了。民警走了十多分钟，又来了七、八个人到发车处找刘某某，叫刘某某出去，刘某某没有答应，双方再次争吵起来，接着那伙人就开始殴打刘某某，对刘某某拳打脚踢被打倒在地，后旁边的人过来帮忙才把打刘某某的那伙人拉开，那伙人就坐上一辆红色的轿车和一辆三菱越野车走了的事实。
16、上诉人陈某某的供述，其供认2012年l0月5日当天，其和严某某、冯某某等人一起在孟连县果木林场毛弟家玩，l6时许，接到左某某的电话说让其到勇康宾馆找他，其和其他人就到了勇康宾馆，麻喝（李某某）让其帮找那个客运站的司机过来勇康宾馆喝茶，我们就开了两张车到客运站找到那个司机（刘某某）并发生争吵，双方争吵过程中，其用手打了刘某某一巴掌，刘某某就挥拳打其，其让开后就打到其旁边的李某某，李某某就跳上去打那个司机，旁边在的人也就上前打那个司机，其因为被严某某拉到一边就没有看清楚其他人如何打那个司机的事实。
17、原审被告人李某某的供述，供认2012年10月5日16时许，其接到姐夫左某某的电话后到客运站看到左某某在和一个客车司机（刘某某）吵架，民警来后，其就把左某某拉回了勇康宾馆，在听左某某讲了事情经过后，其和贾某某、左某甲、陈某甲决定去找那个司机（刘某某）讨个说法，随后四人就开车到了客运站，大于别（陈某某）带着几个人也来到现场，在和司机理论时，因刘某某一直把手抬着乱动，其就对他说不要乱动，然后其和陈某某就拍了他的手，刘某某就动手打了其鼻子一拳，其和陈某某等人就冲上去用拳头打刘某某，刘某某朝调度室门口跑向车站出站口时摔倒在地准备站起来时，又被大头（何某某）摔倒在地上，后我们就用脚去踢他，其上去用脚踢了刘某某背后腰部一脚、打了一下，人就散开了，刘某某又站起来跑向车站检车的地方，其又追过去，刘某某用拳头甩到其脸上，刘某某因重心不稳又摔倒在地，其又冲上去打刘某某的事实经过。
18、原审被告人何某某的供述，供认2012年10月5日16时许，其在孟连县果木林场毛弟家吃饭，后大于别（陈某某）接了一个电话，看见严某某、冯某某和毛弟的小舅子（张某某）开着三菱越野车要出去，其就和他们一起上车后来到勇康宾馆，陈某某就进了左某某家，过了一会儿，陈某某和麻喝（李某某）就来，李某某和贾某某以及不认识的两三个人上了一辆红色轿车，两辆车就先后到了孟连县客运站，在车上听陈某某说客运站有个司机（刘某某）骂左某某，要叫那个司机给左某某道歉。到客运站后我们找到了那个司机刘某某，陈某某和李某某跟刘某某就发生争吵，后双方就动起手来，其就拉住刘某某把刘某某拉倒在地上，其他人也打刘某某，其还用脚踢过刘某某的头部，后其和严某某就拉起陈某某到车上，在返回现场捡鞋子时，看到李某某还在后面追打那个人，后其与严某某、冯某某、毛弟的小舅子就离开现场的事实经过。
19、原审被告人张某某的供述，供认2012年10月5日，其在姐夫毛弟家吃烤肉，有人让其朋友岩刀开车送人到勇康宾馆，其开着岩刀的三菱越野车带着大于别（陈某某）、双宝（严某某）、阿伟（冯某某）一起到了勇康宾馆，过了一会儿，陈某某和其他三、四名男子从勇康宾馆出来，先后上了一辆红色本田轿车，其带着陈某某等人尾随红色轿车到了孟连县客运站，红色轿车的三、四个人下车和陈某某、严某某、冯某某在车站调度室门口找到一个司机（刘某某）并发生争吵，具体吵什么没有听清楚，争吵过程中刘某某不断的挥手，双方又发生推搡，并动手打起来，见有人冲上去围打刘某某，其也冲上去踢了刘某某一脚，但没有踢到，其又用手拉刘某某衣服的领子，被他挣脱，挣脱后刘某某被人拉倒在地，其踢了刘某某肩膀和颈椎几脚后就退到旁边，其他人还打了刘某某一会儿，后被人劝开，后其和陈某某等人上车离开车站的事实经过。
上述证据，经原审法院公开开庭举证、质证、认证，并经本院审查，其来源合法，内容客观真实，具有证据效力和证明力，足以认定，本院予以确认。
本院认为，上诉人陈某某、原审被告人李某某、何某某、张某某故意伤害他人身体，致人轻伤乙级，其行为均已构成故意伤害罪，依法应予以刑事处罚。本案的证人证言、鉴定结论、上诉人陈某某、原审被告人李某某、何某某、张某某的供述等证据材料，足以证实上诉人陈某某、原审被告人李某某、何某某、张某某故意伤害他人行为的事实。上诉人陈某某提出受害人先动手打人，且其主动投案自首，归案后如实供述犯罪事实，自愿认罪，原判量刑过重，要求改判的上诉理由。经本院审查认为，本案被害人刘某某在双方争吵过程中先动手打人，其行为具有一定过错性，上诉人陈某某的行为虽触犯刑律，构成犯罪，但其主观恶性不深，社会危害程度不大，并有自首情节及悔罪表现，依法具有从轻或减轻处罚情节。同时，上诉人陈某某属累犯，具有法定从重处罚情节。原审法院根据上述事实和情节，对上诉人陈某某依法予以了从轻处罚，其判处得当，并不属量刑过重之情形。故其提出的上诉理由不成立，本院不予支持；提出其与受害人积极协商赔偿事宜，但均因受害人不愿协商而未能达成赔偿协议的上诉理由与本案查明的事实不符，其上诉理由不成立，本院不予采纳。综述，原判事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，本院依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李 平
审判员 金予云
审判员 王良伟
二〇一四年二月二十日
书记员 刘俊茹