延边朝鲜族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）延中民一终字第430号
上诉人（一审原告）：李金贵。
委托代理人：刘文惠，吉林何晓明律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）：史宝莲。
委托代理人：史金凤，系史宝莲侄女。
上诉人李金贵因与被上诉人史宝莲提供劳动者受害责任纠纷一案，不服吉林省龙井市人民法院（2014）龙民一初字第410号民事判决，向本院提起上诉。本院受理此案后，依法组成合议庭进行了审理。本案已审理终结。
李金贵在一审中起诉称：2014年8月31日，李金贵为史宝莲告提供劳务时，从树上跌落受伤，入延边医院住院治疗13天。李金贵要求史宝莲承担赔偿责任，但史宝莲未按李金贵要求赔偿。现起诉法院，要求史宝莲赔偿李金贵医药费16465.22元，伤残赔偿金22274.60元／年（城镇标准居民人均可支配收入）×20年×10%=44549.20元，住院伙食补助费100元／天×13天=1300元，护理费108.59元×28天=3040.52元，误工费108.59元（居民服务、维修和其他服务业标准）×120天=13030.80元，鉴定费2500元，共计78385.74元。
史宝莲在一审中辩称：李金贵酒后上树，应承担责任，史宝莲不应赔偿全部赔偿款。伤残鉴定中后续治疗费鉴定出不发生此费用，这部分鉴定费史宝莲不应该承担。史宝莲将保险费算在工钱里给了李金贵，但是李金贵没有去投保，史宝莲只能赔偿保险限额外的部分。另外伤残赔偿金和误工费应以农村居民人均纯收入及农林业赔偿标准赔偿。
一审法院认定：2014年8月31日9时许，李金贵饮酒后向史宝莲提供采松塔的劳务，双方约定每一个松塔为0.50元，但未约定保险款项及向有关保险机构投保。李金贵在采松塔过程中从树上掉下造成其头部受伤的事故。事故发生后李金贵在龙井医院检查及在延边医院住院治疗13天，共花医药费16465.22元。史宝莲已向李金贵支付了6000元。经吉林延平司法鉴定所法医临床司法鉴定，鉴定意见为李金贵本次损伤评定为十级伤残，误工损失日评定为120日，护理期限及人数为评定为1人护理4周，后续治疗费的鉴定意见为在已评残的情况下，不宜再支持后续治疗费用。李金贵花鉴定费2500元，其中后续治疗费的鉴定费用为600元。
一审法院认为：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。上树采松塔属于一项危险的作业，在本案中李金贵在上树作业前明知下雨后饮酒上树会可能造成危险事故，但仍上树作业造成本次事故，应对本次事故的损害承担主要责任，自行承担70%的赔偿数额，史宝莲作为雇主应给李金贵提供必要的安全措施，但其未提供安全措施应承担30%的赔偿责任。史宝莲主张应以农村居民标准计算伤残赔偿金及以从事农林业工资标准计算误工费的主张，因李金贵未能提供相应证据证明其诉讼请求，故史宝莲的异议成立，故对李金贵以城镇标准计算伤残赔偿金及居民服务、维修和其他服务业标准计算误工费的诉讼请求本院不予支持，本院以农村居民标准计算伤残赔偿金和农林业工资标准计算误工费。对于鉴定费2500元中关于后续治疗费的鉴定费600元，因不宜再支持后续治疗费，该笔费用应由李金贵承担。故本院支持的赔偿款为医药费16465.22元，伤残赔偿金9621.21元／年×20年×10%（10级伤残系数）=19242.42元，住院伙食补助费为13天×100元／天=1300元，护理费108.59元×28天=3040.52元，误工费89.08元（农林业平均工资）／天×120天=10689.60元，鉴定费1900元（2500元-600元），共计52637.76元中史宝莲承担52637.76元×30%=15791.33元，减掉已支付给李金贵的6000元，史宝莲应向李金贵支付9791.33元，剩余部分应由李金贵自行承担。依照《中华人民共和国侵权责任》第三十五条之规定，判决如下：一、史宝莲于本判决发生法律效力后，立即向李金贵支付医药费、伤残赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、鉴定费等共计9791.33元。二、驳回李金贵的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付还款义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。案件受理费1989元，由李金贵负担1730元，史宝莲负担259元。
李金贵不服一审判决，上诉称：一审判决错误认定李金贵的身份，李金贵的身份证记载是城镇居民，因此应认定李金贵是城镇居民；事故发生前，李金贵从事居民服务业，并未从事农林牧业，一审判决认定李金贵误工费标准错误；一审判决划分双方责任错误，应由雇主史宝莲承担主要责任。一审判决认定事实错误，判决结果有失公平，请求二审法院撤销一审判决，支持上诉人的诉讼请求。
史宝莲辩称：不同意李金贵的要求。1.李金贵的户口本上写明了其是农民；2.要求李金贵返还保险钱。因为李金贵没有办理保险，医药费等相关费用我们已经给李金贵了，所以李金贵应将保险钱返还给史宝莲。对一审判决结果没有异议。
二审期间，李金贵提供吉林省龙井市开山屯镇长青社区居委会证明一份及龙井市公安局南山边防派出所证明一份。证明：李金贵从2011年开始在龙井市开山屯镇长青社区居住。史宝莲质证称：对该份证据的真实性无法判断，对证据的证明目的有异议，这份证明不了李金贵的主张。
经庭审质证史宝莲虽对李金贵提供的证据提出异议，但该证据来源合法，内容客观真实，因此本院予以采信。
经本院审理查明：2014年8月末，史宝莲与李金贵口头达成劳务协议，李金贵给史宝莲提供采松塔的劳务，史宝莲给李金贵支付每一个松塔0.50元的劳动报酬。同月31日早晨，因需要采松塔的松树林处下雨，史宝莲不同意李金贵等人上树采松塔。当日上午9时许，李金贵及其工友为了祈求日后采松塔顺利，自行组织进行“净山”仪式。李金贵饮酒后爬树进行“净山”仪式途中，不慎掉到树下头部受伤，史宝莲并未阻止李金贵上树进行“净山”仪式。事发当日，李金贵到龙井市医院接受检查后，再到延边医院接受住院治疗13日，为此花去医药费16465.22元。期间，史宝莲给李金贵垫付医疗费6000元。经委托吉林延平司法鉴定所鉴定结论为，李金贵本次损伤为十级伤残；误工损失日为120日；护理期限及人数为1人护理4周；对李金贵申请鉴定的后续治疗费不宜支持，为此李金贵支付鉴定费2500元，其中后续治疗费的鉴定费用为600元。另查明，李金贵从2011年开始居住在龙井市开山屯镇长青社区，期间，其主要从事的工种为居民服务业。
本院认为：根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”的规定，因史宝莲与李金贵之间已形成劳务关系，李金贵在给史宝莲提供劳务过程中受到伤害，因此根据双方各自的过错程度承担相应的责任。爬树采松塔属高度危险作业，李金贵作为成年人理应明知雨后树滑爬树存在很大风险，但其在饮酒的状态下自冒风险爬树跌落受到伤害，故应承担主要责任，史宝莲未阻止李金贵爬树，又未提供安全设施存在过错，理应承担次要责任。一审判决根据双方当事人的过错程度，划分李金贵承担70%的责任，史宝莲承担30%责任正确，李金贵提出的其应承担次要责任的主张不成立，本院不予支持。本次事故发生前，李金贵在龙井市开山屯镇居住多年，并一直从事各种劳务工作，因此李金贵提出的其误工费按居民服务业标准计算的上诉理由及伤残赔偿金应按城镇居民计算的上诉理由均成立，本院予以支持。综上，李金贵在本次事故中所受合理损失为医药费：16465.22元，伤残赔偿金：44549.2元（22274.60元／年×20年×10%），住院伙食补助费：1300元（13日×100元／日），护理费：3040.52元（108.59元／日×28日），误工费：13030.80元（108.59元／日×120日），鉴定费：1900元（2500元-600元），合计：80285.74元，史宝莲应赔偿李金贵240**.72元（52637.76元×30%），因史宝莲已支付给李金贵60**元，因此史宝莲仍需支付给李金贵赔偿款18085.72元，一审判决部分事实认定错误，应予纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持龙井市人民法院（2014）龙民一初字第410号民事判决第二项；
二、撤销龙井市人民法院（2014）龙民一初字第410号民事判决第一项；
三、被上诉人史宝莲于本判决生效之日起五日内支付给上诉人李金贵赔偿款18085.72元。
如果被上诉人史宝莲未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费案件受理费1989元，二审案件受理费610元，合计2599元，由上诉人李金贵负担1800元，由被上诉人史宝莲负担799元。
本判决为终审判决。
审判长 郑贞子
审判员 咸柱英
审判员 池东波
二〇一五年十一月九日
书记员 陈 阳