云南省开远市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）开刑初字第00112号
公诉机关开远市人民检察院。
被告人付XX，男，1971年11月2日生，居民身份证号码XXX，汉族，云南省开远市人，初中文化，无业，住开远市。2008年2月19日因犯盗窃罪被开远市人民法院判处有期徒刑一年零六个月，2009年4月6日刑满释放。2014年4月3日因涉嫌非法持有枪支罪、贩卖毒品罪被逮捕。现羁押于开远市看守所。
开远市人民检察院以开检公诉刑诉（2014）88号起诉书指控被告人付XX犯非法持有枪支罪、贩卖毒品罪，于2014年8月13日向本院提起公诉。本院于同日立案，同年8月29日本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，开远市人民检察院指派代理检察员李功、李西出庭支持公诉，被告人付XX到庭参加诉讼。现已审理终结。
开远市人民检察院起诉指控：1、2014年2月25日，民警在办理王X甲贩卖毒品一案时，在开远市乐白道村243号2-4号出租屋内查获一个黑色皮包，包内有一支疑似左轮手枪、子弹等物品，同时查获一包毒品海洛因可疑物，及一些散的毒品海洛因可疑物。以上物品系被告人付XX所持有。包装好的一包毒品海洛因可疑物系被告人付XX准备贩卖的，经称量，净重0.04克。经检验鉴定，枪支是以火药为动力发射弹丸具有致伤力的民用非制式枪支；毒品海洛因可疑物中均检出海洛因成分。
2、2013年4月至2014年2月20日间，被告人付XX以每包人民币50元的价格，先后贩卖毒品海洛因给李XX、刘XX和王X乙吸食。其中，先后3次贩卖毒品海洛因给李XX，共计3包，每包净重0.04克，合计0.12克；先后3次贩卖毒品海洛因给刘XX，共计3包，每包净重0.04克，合计0.12克；贩卖毒品海洛因给王X乙，共计4包，每包净重0.04克，合计0.16克。
在法庭审理过程中，公诉机关为证实案件所指控的犯罪事实，列举了相关证据，认为被告人付XX的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条、第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法持有枪支罪、贩卖毒品罪追究其刑事责任。
被告人付XX对公诉机关起诉指控的犯罪事实没有意见。
经审理查明，1、2014年2月25日，民警在办理王X甲贩卖毒品一案时，在开远市乐白道村243号2-4号出租屋内查获一个黑色皮包，包内有一支疑似左轮手枪、子弹等物品，同时查获一包0.04克毒品海洛因，以上物品均系被告人付XX所有。
2、2013年4月至2014年2月20日间，被告人付XX以每包人民币50元的价格，多次贩卖毒品海洛因给李XX、刘XX和王X乙吸食，合计毒品海洛因数量为0.40克。
上述认定的事实，有经庭审核实的以下证据予以证实，本院予以确认：
1、受理案件登记表证实，2014年2月25日公安民警在开远市乐白道243号2楼出租房查获一支仿真枪，3月12日公安机关决定立案侦查。
2、开远市公安局出具的户口证明证实，被告人付XX出生于1971年11月2日。
3、查获经过证实，公安民警于2014年2月27日在开远市铁路三区32幢2单元104号查获被告人付XX。
4、被告人付XX对起诉书指控的犯罪事实的供述。
5、证人王X甲证实，2月25日下午在乐白道村243号2楼出租屋查获的一把手枪和子弹是付XX的，同时证实付XX有时会贩卖毒品给两个小姑娘吸食，付XX也向自己购买过几次毒品。
6、证人李XX证实，2013年4月份开始向付XX购买过3次毒品，每次买50元一小包海洛因。
7、证人刘XX证实，2013年11月份的一天及2014年1月份，2月份的一天，向付XX买过毒品，每次付了50元。
8、证人王X乙证实，2014年2月20日在铁路小区向“老扁”（又名付XX）花200元购买4包海洛因。
9、红河州公安局司法鉴定中心出具的意见书证实，送检的疑似枪支是以火药为动力发射弹丸的民用非制式枪支，具有致伤力。
10、红河州公安局司法鉴定中心出具的（2014）057号鉴定意见书证实，开远市公安局送检的1号、2号检材中检出毒品海洛因成分。
11、（2008）开刑初字第39号刑事判决书证实，被告人付XX于2008年2月19日因犯盗窃罪被开远市人民法院判处有期徒刑一年零六个月。
12、刑事物证照片、辨认笔录及照片、毒品称量记录、扣押物品清单等证据在案证实。
本院认为，走私、贩卖、运输、制造毒品罪，是指明知是毒品而故意实施走私、贩卖、运输、制造的行为。根据我国刑法第三百四十七条第一款规定：“走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。”第四款规定：“走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。”第七款规定：“对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。”毒品犯罪的主体为自然人和法人，主观方面表现为故意，过失不能构成毒品犯罪，毒品犯罪侵害的客体是国家对毒品的管制，客观方面是指行为人违反毒品管理法规，从事各种具体的毒品犯罪活动。本案被告人付XX明知是毒品，多次贩卖给他人吸食，符合毒品犯罪的构成要件，其行为已触犯刑法第三百四十七条的规定，构成贩卖毒品罪，依法应予以惩处。非法持有、私藏枪支、弹药罪，是指违反枪支管理规定，私自挪用，藏匿枪支、弹药、拒不交出的行为，我国刑法第一百二十八条规定：“违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的处三年以下有期徒刑，拘役或管制；情节严重的，处三年以上七处以下有期徒刑。”本罪侵害的客体是公共安全和国家对枪支、弹药管理制度，客观方面表现为行为人违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支的行为，主体为年满16周岁，具备刑事责任能力人，主观方面表现为故意。本案被告人付XX明知自己不具备配用枪支的人员，还将捡来的具有杀伤的枪支、弹药藏匿家中，拒不交出，其行为已构成非法持有枪支罪，依法应予惩处。被告人付XX的行为符合我国刑法第六十九条规定：“判决宣告以前一人犯罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下，数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中，附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。”的情形，应当对被告人付XX数罪并罚。根据刑法第六十五条的规定：“被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。”本案被告人付XX在刑罚执行完毕后五年内，又犯新罪，系累犯，依法应从重处罚。公诉机关的指控，事实清楚，证据充分，定性及适用法律正确，本院予以支持。根据我国刑法第六十七条第三款规定：“犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己的罪行，可从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。”被告人付XX庭审中自愿认罪，依法可以从轻处罚。公诉机关提出对被告人付XX犯非法持有枪支罪的量刑建议，在法律规定的幅度内，本院予以支持；公诉机关认为被告人付XX向多人多次贩卖毒品海洛因属于情节严重，提出应在三年以上七年以下进行量刑，本院在庭审查明被告人付XX虽多次向多人贩卖毒品，但贩卖毒品数量0.44克较少，不宜认定为情节严重，对被告人多次向多人贩卖毒品的情节，可作为量刑情节予以考虑，故公诉机关提出对被告人付XX犯贩卖毒品罪的量刑建议，本院不予支持。据此，为维护公共安全和社会管理秩序，打击毒品犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第一百二十八条、第六十二条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条之规定，判决如下：
一、被告人付XX犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币2000元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑八个月，决定执行有期徒刑二年，并处罚金2000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前，先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自二〇一四年三月二十七日起至二〇一六年三月二十六日止）。
二、随案移交的赃物瞄准镜一个，依法没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向红河哈尼族彝族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 邓南阳
人民陪审员 谢裕恒
人民陪审员 沈光耀
二〇一四年九月十八日
书 记 员 林 妍