广西壮族自治区柳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）柳市民一终字第14号
上诉人（一审原告）：曾某甲
委托代理人：韦佩乙
上诉人（一审被告）：陈某
委托代理人：吴建芬
上诉人曾某甲因与被上诉人陈某离婚纠纷一案，不服广西壮族自治区柳江县人民法院（2014）江民初字第1425号民事判决，向本院提出上诉，本院于2015年1月9日受理后，依法组成由审判员司英华担任审判长，代理审判员黄坚和代理审判员曾庆斌参加的合议庭，于2015年1月22日公开审理了本案。代书记员卓柳宾担任记录。上诉人曾某甲及其委托代理人韦佩乙，被上诉人陈某及其委托代理人吴建芬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明，双方当事人于2008年2月经人介绍认识恋爱，××××年××月××日登记结婚，婚后夫妻感情尚可，并于××××年××月××日生育一儿子，取名陈曾某（现在柳州市柳南区春幼芽儿园读大班）。小孩满一岁后，双方当事人一家三口便离开陈某家（柳江县进德镇进德街）到柳州市区打工并租房居住生活至今。期间，陈某对曾某甲与其他异性交往过密产生不满，双方因此经常发生吵闹争执，夫妻感情日益疏远，并从2011年5月开始分居至今。20147月28日，曾某甲诉至该院，请求：一、判令双方离婚；二、婚生儿子陈曾某由曾某甲抚养。陈某每月付800元生活费，学费、医疗费按照实际发生双方平均承担；三、本案诉讼费由陈某承担。在庭审中，双方当事人自认无夫妻共同财产、债权和债务需分割处理。本案经法庭主持调解，曾某甲坚持要求离婚并要求直接抚养孩子，陈某亦同意离婚，但坚决要求直接抚养孩子，因双方在小孩的直接抚养问题上意见不一而未果。
一审法院认为，夫妻感情确已破裂且不可调和的，应准予离婚。本案双方当事人虽结婚多年并生育小孩，但均未能正确对待共同生活中出现的矛盾、困难和问题，以致夫妻感情日益淡漠，并从2011年5月开始分居至今长达两年之久，其夫妻关系现状已符合我国《婚姻法》规定的法定离婚条件，现曾某甲坚决要求离婚，依法应予准许。关于小孩的抚养问题，因其婚生儿子在一岁以前在陈某家生活，近年来亦一直随双方当事人在柳州生活学习，鉴于双方在柳州市均无固定住所和固定工作，且陈某家距离柳州市区较近的事实，从有利于小孩××成长出发，该院确定其小孩应由陈某直接抚养为宜；曾某甲依法应承担一定的抚养费用，具体数额根据最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第7条之规定由该院按当地的生活水平、其子女的实际需要和双方当事人的实际情况酌定，以每月负担400元为宜。曾某甲关于婚生儿子应由其直接抚养的主张，该院不予支持。但曾某甲对其儿子依法享有并可行使探望权，曾某甲对此负有协助的义务。综观全案事实，一审法院依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十七条以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（一）》第二十一条、最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第7条之规定，判决：一、准予曾某甲与陈某离婚；二、婚生儿子陈曾某由陈某直接抚养，由曾某甲从2014年11月份起每月支付孩子抚养费400元（每月的抚养费限当月的15日前支付），直至孩子年满18周岁时止。一审案件受理费300元（曾某甲已预交），减半收取150元，由曾某甲负担。
上诉人曾某甲不服一审判决，上诉称，一、一审法院认定曾某甲因与他异性朋友交往过密，由此与陈某引起争执，而导致双方感情疏远理由不正确。而是陈某好赌，经常买六合彩，不顾及家庭而导致夫妻感情破裂。但是结果认定夫妻感情已经无法调和是正确的，所以一审判决第一项准予离婚是正确的。二、对于孩子抚养权的问题处理是不公平不公正的，一审法院没有站在孩子角度去考虑问题。对于孩子判决给陈某直接抚养是完全违背了事实和不利于孩子××成长的，故一审判决不公平。（1）一审法院认定双方当事人双方在孩子一岁多离开陈某家到柳州打工租房生活，基本上是正确。但是在2011年起双方处于分居状态，孩子仅跟随上诉人生活，而没有随被上诉人生活。一审法院认定都有随双方生活不符合事实。（2）上诉人在一审开庭时，也向法庭陈述了，上诉人从2011年起在柳南区的公司上班，目前已经工作长达3年多，工作是稳定的，因上诉人长期在柳州工作，现在已经获得柳州官方认可的居住资格。2014年9月25日上诉人获得了柳州的居住证。上诉人上班地点、居住地点与目前儿子就读的柳南区春芽幼儿园很近，方便与照顾孩子，法院应当依据《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第3条第（2）项“孩子随其生活时间较长，改变生活对孩子影响明显不利”的规定将直接抚养权判归上诉人。（3）众所周知，很多离异妇女带孩子对其再婚影响是巨大的，很多离异妇女都不愿意抚养小孩。上诉人之所以要再提起上诉是为了孩子的××成长，是对儿子深深地母爱，是担心突然改变了生活环境将会给他带来无限伤害。上诉人与被上诉人家庭都不十分宽裕，两人都需要出来打工做事才能挣钱养家糊口，上诉人父母跟上诉人一起在柳州居住生活，母亲平时在家做家务，在上诉人忙于工作时候，帮带着小孩。这也是完全符合我国社会的实际的。（4）被上诉人也是需要上班工作的，且陈某的母亲现在已经有70岁高龄了，是不可能帮忙带小孩的，被上诉人又有赌博恶习，不利于孩子××成长。被上诉人在一审开庭时候主张要孩子来养老，这个我国历来的传统思想，但是现在孩子都还是未满10岁的未成年人，其本身都需要别人照顾，为被上诉人养老更无从谈起。被上诉人只为自己考虑，并不顾及孩子的成长，就目前情况上来讲，孩子归上诉人抚养才有利于××成长，孩子直接抚养权判给上诉人，上诉人也肯定会给予被上诉人充分的探视权。综上所述，上诉人为了维护当事人的合法权益也是为了孩子的××成长，依据《民事诉讼法》第一百六十四条规定，向贵院提起上诉，请求：一、改判一审判决第二项，由上诉人直接抚养孩子，抚养费由被上诉人支付。二、案件受理费由被上诉人承担。
被上诉人陈某答辩称，被上诉人认为上诉人的上诉理由不成立，请求二审法院维持原判。首先，上诉人称被上诉人经常买六合彩并无事实依据，被上诉人不认可。实际上导致夫妻感情破裂的原因是上诉人不珍惜夫妻双方感情，晚上经常不带小孩，经常和别的异性出入娱乐场所，被上诉人规劝上诉人要在家相夫教子导致双方的口角产生矛盾，导致夫妻感情破裂。第二，上诉人罗列了比较多有利于她带小孩的因素，但是这些因素都是不稳定的，都是不利于小孩××成长的不稳定因素。1、上诉人的工作不具有稳定性，虽然取得了暂住资格，暂住资格只能证明上诉人暂时居住在那个地方并不是常住地，上诉人的居住地会随着经济的发展，她所服务的场所而改变，如果孩子随上诉人生活也会相当奔波，不利于孩子的稳定生活。第三，上诉人的家庭生活相比被上诉人家庭生活差很多，被上诉人的家庭（进德镇）是在已经和柳州无距离化的乡镇，而且是在街道上，家里离学校、医院以及柳州市都非常近，对孩子的生活学习及其文化熏陶都有非常有利的条件，而上诉人提出的有利条件就是租房子暂住，租房子、打工是不稳定的居住条件、生活条件，因此我们认为孩子抚养问题，上诉人的理由不成立。第四，关于谁带小孩问题，上诉人显然没有明白由谁来带最有利于小孩的身心××，孩子是由父母亲自来带亲自教育才是最有利于孩子的身心××，虽然上诉人的母亲年老，但是煮饭搭手、送孩子上学，家里还有被上诉人的其他亲戚都可以帮助被上诉人看着孩子，实际上的教育是被上诉人要自己去履行的，而且他也愿意履行，而上诉人生了小孩之后工作闲暇时间从来没有把时间花在小孩身上，而是自己到外面交异性朋友，把孩子交给这样一个不负责任的母亲显然对孩子的身心××是不利的。综上所述，被上诉人认为上诉人的上诉理由不符合事实，理由不充分，请依法驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。
综合诉辩双方的意见，当事人对一审查明的事实均无异议，经审查，一审查明的事实属实，本院予以确认。
上诉人曾某甲在二审期间提交了以下证据：
一、曾某甲的居住证，拟证实曾某甲在柳州居住的事实；
二、柳州市多浩贸易有限公司出具的《证明》一份，拟证实曾某甲工作收入稳定；
三、中国人寿保险股份有限公司保险合同一份，拟证实曾某甲为陈曾某购买了保险，对其付出很大，也证实曾某甲的经济能力良好；
四、柳州市春芽幼儿园出具的《证明》一份，拟证实陈曾某在柳州读书的事实；
五、柳南区虹桥社区出具的《证明》一份，拟证实陈曾某与曾某甲共同居住生活的事实。
被上诉人对上诉人二审期间提交证据的质证意见为：
一、对证据的真实性没有异议，但不能证实上诉人的证明目的，因为居住证的不稳定性非常大，不能作为上诉人获得抚养权的硬性条件。
二、对证据二的真实性无法考证，上诉人应当提供劳动合同来证实其有稳定工作，并提供收入凭证证实工资水平，而且按照上诉人陈述的3000元工资在柳州生活是远远不够的。
三、对于证据三的真实性没有异议，但不认可其证明目的。保险是被上诉人给钱让上诉人去买的，而且被上诉人一直将工资的90%交给上诉人作为孩子的抚养费。
四、对证据四的真实性没有异议，该事实一审判决也予以认定了，父母接送小孩是很正常的。
五、证据五有瑕疵，上诉人在2013年具体居住的时间不明确，由此可知上诉人的居住条件不稳定。
被上诉人在二审期间未提交新证据。
本院对当事人二审期间提交证据的分析与认定：上诉人二审期间提交的证据一、证据二、证据五均来源合法、内容真实，且能够反映上诉人在柳州生活、工作收入的情况，也能够证实婚生小孩陈曾某与上诉人以及上诉人母亲共同居住的事实，本院予以采信。上诉人提交的证据二即保险合同并不能直接反映上诉人目前的抚养条件，对该证据本院不予采信。上诉人提交的证据四所反映的事实已由一审判决确认，本院不将其作为定案依据予以采纳。
根据当事人二审期间提交的新证据以及陈述，本院另查明以下法律事实：
曾某甲与陈某从2011年5月开始分居后，双方的婚生小孩陈曾某一直跟随曾某甲及其母亲曾某乙生活，并由曾某甲的母亲曾某乙帮忙照顾。曾某甲在柳州市多浩贸易有限公司从事综合岗位，月工资为3000元。
本院认为，婚姻是以感情为基础的。双方当事人经过本院询问后均表示同意离婚，可见双方的感情确已破裂，一审判决准予离婚，事实及法律依据充分，应予维持。双方均认可无夫妻共同财产、共同债权债务，在本案中本院对此亦不作认定及处理。因此本案的争议焦点为婚生儿子陈曾某应当由谁抚养以及抚养费用应如何认定。
关于婚生儿子陈曾某的抚养问题，本院认为应从有利于子女身心健康，保障子女的合法权益出发，结合父母双方的抚养能力和抚养条件等具体情况妥善解决。本案中，上诉人与被上诉人均在柳州务工并租住房屋生活，其抚养能力和条件基本相当，但考虑到陈曾某三年来均跟随上诉人及其母亲生活，以及目前陈曾某上幼儿园由上诉人以及母亲接送和照顾等实际情况，陈曾某跟随上诉人生活更符合其平时习惯、有利于其健康成长。因此上诉人要求抚养陈曾某的诉请理由成立，本院予以支持。同时，被上诉人陈某作为陈曾某的父亲，在离婚后享有探望子女的权利，曾某甲对此有协助的义务。至于抚养费的具体数额，根据子女的实际需要以及被上诉人陈某的工作情况，参照本地实际生活水平，本院酌情确定为每月500元为宜。上诉人主张抚养费每月900元的数额过高，本院不予全部支持。
综上所述，上诉人的上诉理由成立，本院予以支持。由于本案二审期间查明了新的事实，因此对一审判决中子女抚养的部分内容予以适当变更。据此，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十六条、最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持广西壮族自治区柳江县人民法院（2014）江民初字第1425号民事判决第一项；
二、变更广西壮族自治区柳江县人民法院（2014）江民初字第1425号民事判决第二项“婚生儿子陈曾某由陈某直接抚养，由曾某甲从2014年11月份起每月支付孩子抚养费400元（每月的抚养费限当月的15日前支付），直至孩子年满18周岁时止”为“婚生儿子陈曾某由曾某甲直接抚养，由陈某从2015年4月份起每月支付孩子抚养费500元（每月的抚养费限当月的15日前支付），直至孩子年满18周岁时止”。
一审案件受理费300元，减半收取150元（曾某甲已预交），二审案件受理费300元，合计450元（曾某甲已预交），由上诉人曾某甲和被上诉人陈某各负担225元。
以上有给付内容之判决，义务人应当于本判决生效之次日起十日内履行完毕。如果未按时履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可于本案判决规定的履行期限届满之日起二年内，向一审人民法院申请执行。
本判决为终审判决。
审 判 长 司英华
代理审判员 黄 坚
代理审判员 曾庆斌
二〇一五年三月十八日
代书 记员 卓柳宾