安徽省蚌埠市蚌山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖0303刑初107号
公诉机关蚌埠市蚌山区人民检察院。
被告人汪某爱，女，汉族，1979年11月6日出生于安徽省凤阳县，小学文化，农民，住所地滁州市凤阳县，因涉嫌犯开设赌场罪于2016年9月26日被公安人员抓获，2016年9月28日被蚌埠市公安局蚌山分局刑事拘留。2016年10月20日被蚌埠市蚌山区人民检察院批准逮捕，同日被蚌埠市公安局蚌山分局执行逮捕。现羁押于蚌埠市第二看守所。
辩护人陈念，安徽凤明律师事务所律师。
被告人黄某大，男，汉族，1978年2月20日出生于安徽省凤阳县，初中文化，农民，住所地滁州市凤阳县，因涉嫌犯开设赌场罪于2016年6月8日被蚌埠市公安局蚌山分局取保候审。2017年4月10日被本院决定逮捕，同年4月12日被蚌埠市公安局蚌山分局执行逮捕。现羁押于蚌埠市第一看守所。
辩护人吴泳，安徽百舜律师事务所律师。
被告人戈某好，男，汉族，1976年2月7日出生于安徽省凤阳县，小学文化，农民，住所地滁州市凤阳县，因犯非法拘禁罪于2006年8月31日被上海市闸北区人民法院判处拘役五个月。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年5月22日被蚌埠市公安局蚌山分局刑事拘留，2016年6月16日被蚌埠市公安局蚌山分局取保侯审。2017年4月10日被本院决定逮捕，同年4月12日被蚌埠市公安局蚌山分局执行逮捕。现羁押于蚌埠市第一看守所。
蚌埠市蚌山区人民检察院以蚌山检刑诉〔2017〕104号起诉书指控被告人汪某爱、黄某大、戈某好犯开设赌场罪，于2017年3月22日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序组成合议庭，于2017年4月18日公开开庭进行了审理。蚌埠市蚌山区人民检察院指派检察员赵红光出庭支持公诉。被告人汪某爱及其辩护人陈念、被告人黄某大及其辩护人吴泳、被告人戈某好到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
蚌埠市蚌山区人民检察院指控：2016年4月底至5月份以来，被告人汪某爱、黄某大等人在蚌埠市蚌山区隆源大酒店8555、8788、8688客房，丽豪假日酒店8308、8212客房及陶某嘉苑24栋2单元701房间内开设赌场，采取“斗牛”的方式，组织参赌人员赌博，被告人汪某爱、黄某大通过开设赌场非法抽头获利总计40000余元。被告人汪某爱、戈某好在2016年5月份在丽豪假日酒店8212客房开设赌场，采取“斗牛”的方式，组织参赌人员赌博，被告人汪某爱、戈某好通过开设赌场非法抽头获利总计13800余元，赌资数额累计达到40万元以上。
为证明上述指控的犯罪事实，公诉人当庭宣读和出示了书证、现场方位示意图、指认现场笔录及照片、辨认笔录、证人证言、被告人汪某爱、黄某大、戈某好的供述等证据。公诉机关认为，被告人汪某爱、黄某大、戈某好的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，构成开设赌场罪，情节严重，应依法判处。
被告人汪某爱提出：1、其不构成开设赌场罪，只构成赌博罪。2、其和戈某好开设赌场期间赌资数额只有二十七八万元。
被告人黄某大提出：其和汪某爱开设赌场期间，两人共获利3万多元，他只分了一万五六千元。
被告人戈某好对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议。
被告人汪某爱的辩护人提出：1、被告人汪某爱的行为构成赌博罪。2、起诉书认定的抽头获利及赌资数额不实。3、被告人汪某爱系初犯，自愿认罪，应对其从轻处罚。
被告人黄某大的辩护人提出：1、被告人黄某大和汪某爱非法抽头获利四万元事实不清、证据不足，黄某大的行为不构成情节严重。2、被告人黄某大主动投案，如实供述犯罪事实，构成自首。3、被告人黄某大在共同犯罪中起次要和辅助作用，应为从犯。4、被告人黄某大系初犯，社会危害性较小，积极退赃，建议对其从轻处罚判处一年以下有期徒刑。
经审理查明：一、2016年4月初，被告人汪某爱、黄某大商量共同开设赌场。被告人汪某爱负责到酒店开麻将房用于开设赌场，两名被告人先后在蚌埠市蚌山区隆源大酒店8555、8788、8688客房，蚌埠市丽豪假日酒店8308、8212客房及被告人黄某大联系的陶山嘉苑24栋2单元701房间内，被告人汪某爱提供麻将，采取“斗牛”的方式供不特定人员参赌。被告人汪某爱、黄某大分别参与在赌场抽水，抽水的钱款除去赌场每天日常开销，剩余部分两人分配，每人分得2万元。
二、2016年5月19日、20日、21日，被告人汪某爱负责到酒店开房、提供麻将，伙同戈某好在蚌埠市丽豪假日酒店8212等客房内，采取“斗牛”的方式供不特定人员参赌，赌资数额累计达到40余万元。被告人汪某爱将每天在赌场的抽水钱款除去赌场每天的日常开销后，被告人汪某爱将剩余的1.38万余元与被告人戈某好进行分配。
另查明：2016年5月22日，公安机关接电话举报，有人在丽豪假日酒店212房间聚众赌博，民警出警后，现场将被告人戈某好及参赌人员闻某、沈某、李某等人口头传唤到派出所接受调查。2016年6月8日，被告人黄某大主动到蚌埠市公安局燕山派出所投案。2016年9月26日上午，常州市公安局新北分局魏村派出所民警在常州市新北区春江镇将被告人汪某爱抓获，9月27日被羁押于常州市看守所。
2016年6月16日，被告人戈某好主动退出违法所得6900元。2016年10月10日，被告人黄某大主动退出违法所得2万元。
上述事实有下列经过当庭举证、质证、查证属实的证据证实，本院予以确认：
1、受案登记表、到案情况说明、抓获经过、常州市看守所羁押凭证证明：2016年5月22日3时许，有人通过电话举报，丽豪假日酒店有人聚众赌博。民警赶到现场将戈某好及参赌人员闻某、沈某、李某等人口头传唤到派出所接受调查。2016年6月8日，被告人黄某大主动到蚌埠市公安局燕山派出所投案。2016年9月26日上午，常州市公安局新北分局魏村派出所民警在常州市新北区春江镇将被告人汪某爱抓获，9月27日被羁押于常州市看守所。
2、常住人口信息表证明：被告人汪某爱、黄某大、戈某好的年龄等基本情况。
3、隆源大酒店宾客帐单、蚌埠市丽豪假日酒店结帐单证明：汪某爱到隆源大酒店时间是2016年4月16日，离店时间是4月18日，房号是8788；第二次到隆源大酒店时间2016年4月24日，离店时间是5月1日，房号是8688；第三次到隆源大酒店时间2016年5月3日，离店时间是5月5日，房号是8688。汪某爱到丽豪假日酒店时间是2016年5月8日，离店时间是5月10日，房号是8308；第二次到丽豪假日酒店时间是2016年5月13日，离店时间是5月14日，房号是8308；第三次到丽豪假日酒店时间是2016年5月17日，离店时间是5月19日，房号是8212；第四次到丽豪假日酒店时间是2016年5月20日，离店时间是5月21日9时许，房号是8308；第五次到丽豪假日酒店时间是2016年5月21日9时许，离店时间是5月22日7时29分，房号是8212。
4、蚌公蚌山（燕山）行罚决字[2016]359号、360号、361号、362号行政处罚决定书证明：2016年5月22日，参赌人员闻某、戚某、沈某、李某分别被蚌埠市公安局蚌山分局燕山派出所决定给予罚款五百元。
5、蚌埠市公安局蚌山分局燕山派出所出具的退赃情况说明证明：2016年6月16日，被告人戈某好主动退赃6900元至燕山派出所。2016年10月10日，被告人黄某大主动退赃2万元至燕山派出所。
6、（2006）闸刑初字第812号刑事判决书证明：被告人戈某好因犯非法拘禁罪于2006年8月31日被上海市闸北区人民法院判处拘役五个月。
7、现场方位示意图、现场照片、指认现场照片、刑事现场指认笔录证明：本案开设赌场地点在燕山乡朝阳南路丽豪假日酒店、隆源大酒店、陶山嘉苑24栋2单元701房间，汪某爱、黄某大、戈某好均指认了开设赌场的地点。
8、辨认笔录、被辨认人照片列表及身份情况说明证明：闻某、李某、戚某、戈某好均辨认出汪某爱就是在丽豪假日酒店开设赌场的人。
9、证人李某的证言证明：戈某好打电话让他来赌博，他和戚某就一起来了。5月21日14时许到丽豪酒店212房间赌博一直到晚上22时许，他共计输了20万元。参赌人员有一二十人，戈某好带他们吃了晚饭。戈某好、汪某爱是窑霸子，汪某爱雇一男子抽水自己也抽水，当天抽水有2万元。
10、证人沈某的证言证明：21日上午，黄某大打电话让他下午来赌博，5月21日下午一个多小时，他输了13.5万元。估计当天赌场抽水4万元，戈某好、汪某爱是窑霸子，戈某好分了抽水的钱。
11、证人闻某的证言证明：半个月前的一天，黄某大打电话告诉他其和汪某爱在丽豪酒店开赌场，让他过来玩玩。他和张虎到丽豪酒店308房间，看见里面有20来人用麻将在斗牛，他和张虎参与后，他输了8万元，张虎输了4万元。他第二次去赌场，赢了1万多元。5月19日，他联系黄某大确认赌场的地点，当天他输了15万元。21号他又输了7千多元。赌场是1万元抽水200元，戈某好是窑霸子算了三天的份子。
12、证人戚某的证言证明：5月21日14时许，他到丽豪大酒店8212房间赌博输了3.6万元。参赌人员有李某、闻某、沈某等十余人，他知道李某输了20万元，闻某输了五六千元，沈某输了11万元，他们输的都是现金。当天场面上有赌资50万元现金。戈某好、汪某爱是窑霸子，戈某好经常拉一些参赌人员来赌博，21日赌场抽水最少二三万元。
13、证人吴某的证言证明：她是丽豪假日酒店的前台收银人员。2016年5月8日中午，她给汪某爱开了8308麻将房，之后也给汪某爱开过和续开过麻将房。
14、证人张某的证言证明：她是丽豪假日酒店的前台收银人员。2016年5月17日之前，她给汪某爱续了一次房间。5月17日，她给汪某爱开了8212房间。
15、被告人汪某爱的供述证明：2016年4月初，她在赌场输钱较多，就考虑在蚌埠开个赌场。她开始在君和酒店开了四天，又在隆源大酒店开了四五天。2016年5月初的一天，她和黄某大在隆源大酒店一起开设赌场，份额对半，干了一天。转移到丽豪假日酒店干了四天，最后在陶某嘉苑24栋2单元701房间干了两天。5月19日、20日、21日，她和戈某好在丽豪假日酒店212房间干了三天，每人分了7000元。参赌人员有小波、小洛、沈某、沈明朝、闻某等人，也有不少见面认识叫不出名字。隆源大酒店、丽豪假日酒店房间是她开的，麻将牌是她提供的，陶某嘉苑是黄某大安排的。赌场每天下午15时许开始一直到夜里23时多结束，傍晚有1个多小时的吃饭时间。黄某大、戈某好都在赌场放过爪子。她经常在赌场抽水，坐庄的人赢1万元抽水200元。抽水钱除去赌场每天开销二三千元，剩下的平分。每天开销有开房间的费用，参赌人员抽烟、喝水、吃饭，放风人员工资，参赌人员加油或者开房间的费用。开设赌场她一共获利2.7万元。每天赌场结束后，她分给放风的人200元。
16、被告人黄某大的供述证明：他知道汪某爱与人合伙在隆源大酒店开赌场，干了半个月就分开了。他和汪某爱讲好一起开设赌场，他算一半的份子，后他和汪某爱一起在隆源大酒店一起开设赌场一天，在丽豪假日酒店开了四五天，最后在陶某嘉苑24栋2单元701房间开了两天。他和汪某爱一起开设赌场七天，每天参赌人员有文某、明某、小好等最多十来个人，其他看热闹的人一般都会偶尔押一把。赌场除去每天开房、买烟、买水、吃饭等日常开销1500元以外，剩下的抽水钱两人平分，七天内他分了约2万元。庄家赢5千抽水100元。
17、被告人戈某好的供述证明：2016年5月19日、20日21日，他和汪某爱在丽豪假日酒店开设赌场，每天有十来人参赌，参赌的人以西泉、刘府、蚌埠人居多。赌场是1万元抽水200元，抽水钱除去房费、参赌人员吃饭、抽烟、喝水等费用外，第一天他分了1500元，第二天他分了1900元，第三天他共分了3500元。有一个瘸子是为赌场放风的。当庭供述，他参与三天赌资数额累计达到40万元以上。
针对被告人汪某爱、黄某大及各自辩护人提出的辩解和辩护意见，根据本案的事实和证据，本院评判意见如下：
1、被告人汪某爱及其辩护人提出其不构成开设赌场罪，构成赌博罪的辩护意见。经查认为，被告人汪某爱伙同他人提供赌博场所和赌具，供不特定人员参赌，并从中抽水获利，其行为构成开设赌场罪。被告人汪某爱及其辩护人的该项辩解和辩护意见不能成立，本院不予采纳。
2、被告人汪某爱提出其和戈某好开设赌场期间赌资数额只有二十七八万元；其辩护人提出起诉书认定的赌资数额不实的辩护意见。经查：李某证明21日当天他输了20万元；沈某证明21日当天他输了13.5万元；闻某证明19日他输了15万元，21日他输了7000多元；戚某证明21日他输了3.6万元，他知道当天李某输了20万元、沈某输了11万元、闻某输了五、六千元，当天赌场有赌资50万元；戈某好当庭供述他参与三天赌资数额累计达到40万元以上。上述证据再结合被告人汪某爱、戈某好两人三天分得的抽水钱款，每赢1万元抽水200元，能够认定其和戈某好开设赌场期间赌资数额达到40万元以上。被告人汪某爱及其辩护人的该项辩解和辩护意见不能成立，本院不予采纳。
3、被告人黄某大提出其和汪某爱开设赌场期间，两人共获利3万多元；其辩护人提出黄某大和汪某爱非法抽头获利四万元事实不清、证据不足，黄某大的行为不构成情节严重；汪某爱的辩护人提出起诉书认定的抽头获利不实的辩护意见。经查，黄某大和汪某爱在侦查阶段的供述，能够相互印证，违法所得除去赌场每天开销后，每人分得2万元。因此黄某大和汪某爱共同开设赌场期间，违法所得数额(抽水数额)应大于4万元。再结合被告人的供述及证人证言，庄家每赢1万元抽水200元，能够计算出赌场赌资数额巨大。根据以上的抽水及赌资数额，被告人汪某爱、黄某大的行为构成刑法第三百零三条第二款规定的情节严重。被告人黄某大及黄某大、汪某爱的辩护人的该项辩解和辩护意见不能成立，本院不予采纳。
4、被告人黄某大的辩护人提出黄某大主动投案，如实供述犯罪事实，构成自首的辩护意见。经查，2016年6月8日，被告人黄某大自动投案，如实供述了基本犯罪事实，其当庭对部分获利数额予以否认，但对大部分获利数额（主要犯罪事实）予以认可。根据<最高人民法院《关于处理自首和立功若干具体问题都意见》>第二条规定，如实供述主要犯罪事实的，应认定为如实供述自己的罪行。认为被告人黄某大的行为依法构成自首。辩护人的该项辩护意见成立，本院予以采纳。
5、被告人黄某大的辩护人提出黄某大应为从犯的辩护意见。经查，被告人汪某爱、黄某大事先预谋共同开设赌场，在开设赌场期间共同参与，非法所得除去赌场每天开支后两人均分。认为本案不宜区分主从，黄某大在共同犯罪中所起作用相对较小，为作用相对较小的主犯。辩护人的该项辩护意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为：被告人汪某爱、黄某大以营利为目的开设赌场，情节严重，其行为均构成开设赌场罪。被告人汪某爱、戈某好以营利为目的开设赌场，情节严重，其行为均构成开设赌场罪。被告人汪某爱分别与黄某大、戈某好构成共同犯罪，在其参与的共同犯罪中，汪某爱分别与黄某大、戈某好共同实施犯罪行为并共同分赃，不宜区分主从，但被告人黄某大、戈某好所起作用相对较小。公诉机关指控三名被告人的犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。被告人汪某爱当庭对部分犯罪事实认罪，对其酌情从轻处罚。被告人黄某大构成自首，依法对其从轻处罚。被告人戈某好归案后，如实供述犯罪事实，当庭认罪，系坦白，依法对其从轻处罚。被告人黄某大、戈某好分别主动退出违法所得2万元、6900元，对两被告人酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一、三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人汪某爱犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币四万元；
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年9月26日起至2021年3月25日止。罚金于判决生效之日起十日内向本院缴纳，上缴国库。）
二、被告人黄某大犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币二万元；
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年4月12日起至2020年8月11日止。罚金于判决生效之日起十日内向本院缴纳，上缴国库。）
三、被告人戈某好犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元；
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年4月12日起至2020年3月16日止。罚金于判决生效之日起十日内向本院缴纳，上缴国库。）
四、被告人黄某大主动退出的违法所得二万元、被告人戈某好主动退出的违法所得六千九百元,均予以没收,上缴国库；被告人汪某爱违法所得二万六千九百元予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向蚌埠市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 金 煜
审 判 员 王 林
人民陪审员 赵 勇
二〇一七年四月二十四日
书 记 员 谢梦馨
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》条文
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。