杭州市滨江区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）杭滨商初字第1353号
原告浙江省交通工程建设集团有限公司，住所地杭州市滨江区江陵路2031号钱江大厦。
法定代表人程涛，董事长。
委托代理人（特别授权）刘国健、沈永强，浙江海浩律师事务所律师。
被告浙江嘉悦石化有限公司，住所地杭州市萧山区市心中路绿都世贸广场写字楼802室。
法定代表人李百明，董事长。
被告浙江富康石化仓储有限公司，住所地嘉兴市乍浦镇沪杭路港务局内五楼北侧西第二间。
法定代表人马光祥，董事长。
二被告共同委托代理人（特别授权）戴文良、陈科杰，浙江六和律师事务所律师。
原告浙江省交通工程建设集团有限公司（以下简称交通公司）诉被告浙江嘉悦石化有限公司（以下简称嘉悦公司）、浙江富康石化仓储有限公司（以下简称富康公司）进出口代理合同纠纷一案，本院于2014年10月17日立案受理后，依法组成合议庭，于2014年12月2日、2015年3月18日二次公开开庭进行了审理，原告交通公司的委托代理人刘国健、沈永强，被告嘉悦公司、富康公司的共同委托代理人戴文良到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告交通公司诉称，被告嘉悦公司系被告富康公司控股股东。2014年4月，原告与被告嘉悦公司签订合同编号为2014-j12-0818《代理进口协议书》（以下简称协议书），协议书约定由原告为被告嘉悦公司代理进口沥青产品，在被告嘉悦公司履行支付义务之前，原告对进口沥青货物保留所有权。同时，原告与二被告口头约定货物到港后由被告嘉悦公司收货，且在货权移交前应将货物仓储于被告富康公司乍浦港区仓库内。协议书签订后，原告按约代理进口spc沥青51**.814吨，经外轮深圳号运输至嘉兴乍浦港。原告委托的嘉兴中远物流有限公司（以下简称中远物流）办理完毕该批沥青货物进口报关手续后，于2014年9月9日按事先约定将该批进口spc沥青卸至被告富康公司嘉兴乍浦港区三期围堤仓库的33号和64号沥青罐内。2014年9月下旬，被告嘉悦公司明确向原告表示不再履行协议书约定的支付义务。鉴于此，原告于2014年9月28日向二被告发函要求提取33号和64号沥青库内的货物，但被告富康公司明确告知罐内的沥青仅剩余部分，但不肯告知其余货物去向，原告申请法院现场勘验，确认64号罐内的沥青剩余3560吨。原告认为，原告对上述进口spc沥青货物享有所有权，有权随时要求提货，二被告应当予以归还；且在部分货物已经无法归还的情况下，二被告应当予以赔偿。本案所涉合同项下信用证已于2015年2月26日到期，原告按当日汇率6.2719购汇支付货款19262364.46元，造成的代理费损失为192623.64元。诉请法院判令：1、二被告向原告返还spc沥青35**吨。2、二被告向原告赔偿剩余1575.814吨spc沥青损失5910242元，代理费损失192623.64元，合计6102865.64元（按2015年2月26日美元汇率6.2719计算）。3、二被告承担本案的诉讼费。
原告交通公司为主张自己的诉讼请求，向法庭提供以下证据：
1、代理进口协议书1份，证明原告和被告嘉悦公司之间就代理进口spc沥青事宜签订书面协议；协议约定货款支付、开具信用证、货物所有权保留等内容。
2、外贸进口合同1份，
3、提单附翻译3份，
4、sgs数量合格证附翻译1份，
5、发票附翻译1份，
证据2-5证明原告受被告嘉悦公司委托从外方億海国际有限公司实际进口spc沥青51**.814吨，进口货物货款3071216.77美元；原告尚未将提单交付给被告嘉悦公司，原告享有案涉货物所有权。
6、代理报关委托书及委托报关协议1份，
7、进口货物报关单1份，
8、重量证书及ullngereport（商检报告）2份，
9、卸前报告1份，
10、卸后报告1份，
证据6-10证明原告委托嘉兴中远物流有限公司办理进口报关手续；案涉代理进口协议书项下spc沥青已办理进口货物报关手续；原告实际代理进口spc沥青数量为5135.814吨；案涉spc沥青由原告代理人中远与被告富康公司办理交接，于2014年9月9日卸至被告富康公司仓库33号和64号沥青罐内。
11、进口开证合同1份，
12、保证金开户通知书1份，
13、农行杭州滨江支行信用证及翻译1份，
14、对外付款／承兑通知书1份（复印件），
证据11-14证明经原告申请并缴存保证金292万元，农行杭州滨江支行于2014年9月10日开具信用证，期限为提单签发日起180天；原告已办理赎单手续，应付货款金额3071216.77美元，付款到期日2015年2月26日。
15、关于要求提货的函（复印件）及快递详单2份，证明原告于2014年9月28日向两被告发函要求提货。
16、被告富康公司工商登记信息1份，证明被告嘉悦公司持有被告富康公司90%股权，系被告富康公司绝对控股股东。
17、照片4张（复印件），证明被告富康公司处仅存部分沥青货物。
18、购买外汇申请书，对外付款通知书，农业银行即期实时售汇通知书各一份，证明涉案合同项下信用证已到期，原告于2015年2月26日支付货款3071216.77美元，汇率6.2719，折合人民币19262346.46元。
被告嘉悦公司辩称，本案是进出口代理合同，被告嘉悦公司承担的债务是支付货款的责任，而不是赔偿责任。原告要求被告返还沥青依据不足，原告的该批货物已经不存在，现在罐内货物并非原告货物，且原告对罐内有多少货物的主张自相矛盾，与第一次起诉不同，原告是没有证据的情况下凭自己推测得出的。根据双方之间的进口代理协议书，货物的所有权已经发生转移，被告嘉悦公司有权处分货物，原告在此种情况下仍然要求被告嘉悦公司返还沥青没有合同及法律依据。综上，原告只能要求被告嘉悦公司支付货款，而无权要求返还沥青及赔偿损失。被告嘉悦石化应当支付的款项中应扣除292万预付款。
被告富康公司辩称，根据原告与被告嘉悦公司的代理进口协议书，该协议的合同主体为被告嘉悦公司与原告，被告富康公司并非当事人，也未对被告嘉悦公司的义务承担连带保证责任，原告要求被告富康公司承担责任没有合同及法律依据。被告嘉悦公司与被告富康公司之间是口头合同，原告并没有货物储存于被告富康公司仓库，原告要求被告富康公司返还货物没有合同及法律依据。虽然合同有对沥青的储存约定，但被告富康公司对该条款并未加以确认，根据合同法第六十五条，如该约定没有得到履行，也应当是债务人向债权人承担责任，原告要求被告富康公司承担责任没有合同及法律依据。
被告嘉悦公司、富康公司均未向法庭提供证据。
经原告申请法院现场勘验笔录，确认现嘉兴乍浦港区三期围堤仓库64号沥青罐内尚存沥青数量为3560吨。
对原告提供的证据经庭审质证，本院作如下确认：
1、二被告对原告提供的证据1、2、4、5、6、7、8、9、10、11、12、13、15、16、18的真实性、合法性、关联性均无异议，本院均予以确认。
2、二被告对原告提供的证据3有异议，证明对象中有尚未将提单交给被告嘉悦公司，需要庭后向法庭说明；
3、二被告对原告提供的证据14的真实性有异议，认为系复印件，不符合证据形式；本院对该证据不予确认。
4、二被告对原告提供的证据17的证明对象有异议，认为不足以证明仅存部分沥青货物。
本院对原告提供的证据1-16、18的真实性、合法性、关联性均予以确认；证据17不符合证据的形式要件不予确认。
对法院现场勘验笔录，双方均无异议，本院予以确认。
根据上述有效证据和当事人的陈述，本院对案件事实认定如下：
2014年4月，原告与被告嘉悦公司签订合同编号为2014-j12-0818《代理进口协议书》一份，约定由原告为被告嘉悦公司代理进口沥青50**吨（＋-5%）单价为cfr乍浦598usd／吨；原告在购汇当天以购汇汇率折算向被告嘉悦公司收取进口货物总金额（人民币）1%进口手续费，包括进口开证、信用证承兑等银行费用和进口代理费；在被告嘉悦公司履行支付全部货款义务之前，原告对进口沥青货物保留所有权。协议签订后，原告按约代理进口spc沥青51**.814吨，经外轮深圳号运输至嘉兴乍浦港。原告委托的嘉兴中远物流有限公司办理完毕该批沥青货物进口报关手续后，于2014年9月9日按指定将该批进口spc沥青卸至被告嘉悦公司控股的被告富康公司嘉兴乍浦港区三期围堤仓库的33号和64号沥青罐内。
2014年9月28日，原告致函被告嘉悦公司以上述货物所有权保留要求被告嘉悦公司将上述货物交付原告，未果。经法院现场勘查，现在被告富康公司位于嘉兴乍浦港区三期围堤仓库的64号沥青罐内尚存沥青数量为3560吨。
被告嘉悦公司己支付原告预付款2920000元。
另查明，2014年9月30日，原告以被告嘉悦公司拖欠另一合同项下货款为由向本院起诉，经审查被告嘉悦公司确认欠被告货款人民币141930467元，该案现己审结。
本院认为，原告与被告嘉悦公司之间的进出口代理合同关系，系双方当事人真实意思表示，符合有关法律规定，本院予以确认。双方均应按约履行各自的义务。经庭审二被告均确认原告给被告嘉悦公司代购的货物存放在被告富康公司位于嘉兴乍浦港区三期围堤仓库的33号和64号沥青罐内，经法院勘查现64号罐内尚存沥青35**吨，二被告均未提供该货物不是原告的证据，故原告要求返还货物的诉请于法有据，被告的辩解不予采纳。因原告与被告嘉悦公司之间的合同明确约定了所有权保留条件，故在被告嘉悦公司未按约履行支付货款和代理费的义务，且擅自处理所有权未转移的部分货物的情况下，原告主张取回尚存货物spc沥青35**吨，并且要求被告嘉悦公司赔偿剩余1575.814吨spc沥青损失和代理费损失的诉请，符合双方约定，且不违反法律规定，但应扣除被告嘉悦公司己支付的预付款项，故本院对原告的该诉请部分予以支持，被告嘉悦公司的该抗辩，本院予以采纳。对于原告要求被告富康公司返还货物并承担赔偿损失的诉请，本院认为被告富康公司并非本案合同相对一方当事人，原告未提供其与被告富康公司之间具有仓储合同关系，故不应承担合同义务，对原告的该诉请，本院不予支持，被告富康公司的抗辩，本院予以采纳。依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百三十四条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告浙江嘉悦石化有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告浙江省交通工程建设集团有限公司存放在被告富康公司位于嘉兴乍浦港区三期围堤仓库的64号沥青罐内spc沥青35**吨。
二、被告浙江嘉悦石化有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告浙江省交通工程建设集团有限公司spc沥青损失人民币2990242元，代理费损失人民币192623.64元，合计人民币3182865.64元。
三、驳回原告浙江省交通工程建设集团有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币138530元，财产保全申请费人民币5000元，合计人民币143530元，由被告浙江嘉悦石化有限公司负担人民币126010元，由原告浙江省交通工程建设集团有限公司负担人民币17520元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本一份，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费人民币138530元。在上诉期满后七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。（开户银行：工商银行湖滨分理处，账号：12×××68，户名：浙江省杭州市中级人民法院）
审 判 长 钱 敏
人民陪审员 陆文伟
人民陪审员 姚吉颖
二〇一五年三月二十五日
书 记 员 金 菁