杭州市拱墅区人民法院民 事 判 决 书（2016）浙0105民初8824号原告：杭州天唯边家居设计有限公司，住所地杭州市西湖区古墩路7号2幢315室。法定代表人：陈福南，总经理。委托代理人（特别授权代理）：董倩，浙江康城律师事务所律师。被告：金隅（杭州）房地产开发有限公司，住所地杭州市拱墅区依山路与广济路交叉口西北角一楼。法定代表人：吴建新，总经理。委托代理人（特别授权代理）：吴方荣，浙江腾飞金鹰律师事务所律师。原告杭州天唯边家居设计有限公司（以下简称原告）诉被告金隅（杭州）房地产开发有限公司（以下简称被告）买卖合同纠纷一案，本院于2016年12月9日立案受理后，依法适用简易程序，于2017年2月23日公开开庭进行了审理。原告委托代理人董倩、被告委托代理人吴方荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告起诉称：原被告于2015年9月21日签订《观澜时代“天筑”组团8＃楼拆改户型样板房软装配饰设计、采购、摆设合同》，约定：“原告为被告采购合同所列范围内的所有陈设品，并完成运输、安装及陈设工作。软装配饰工程量清单及汇总表为合同组成部分之一，合同总价625000元。合同约定付款方式为合同签订生效后，原告向被告递交付款申请书，被告收到付款申请书后一周内支付合同总价20%的定金，即125000元。”合同签订后，被告迟迟未付合同约定的定金125000元。原告于2015年9月、10月陆续完成附件工程量清单上的订货工作等待被告安排进场摆放安装。而被告于2015年11月2日向原告发出工作指令函，通知原告进场摆放暂缓后迟迟未有进一步的安排。原告于2015年12月8日向被告递交付款申请书及订货单，被告未有回应。原告于2016年5月24日向被告寄送《关于是否继续履行合同的督促函》，要求被告收到函后10日内书面回复原告是否继续履行合同，否则视为拒绝继续履行合同。2016年5月25日，被告收到该函后一直未有回应。原告有权终止合同。因被告一直未支付任何款项，且对合同的进一步履行恶意拖延，给原告造成经济损失305581元，原告除了要求被告支付定金及违约金外，还有权解除合同，并要求赔偿损失。故原告请求判令：1．被告支付原告合同定金125000元及违约金12000元（以125000元为基数自2015年12月19日起按日万分之三暂算至2016年11月7日，此后违约金支付至实际付清之日）；2．解除《观澜时代“天筑”组团8#楼拆改户型样板房软装配饰设计、采购、摆设合同》；3．被告赔偿原告损失305581元，并支付逾期付款违约金29519.12元（以305581元为基数自2015年12月17日起按日万分之三暂算至2016年11月7日，此后违约金支付至款项实际付清之日）；4．被告承担诉讼费用。被告辩称：1．原告未提交支付定金125000元的付款申请及增值税发票，尚未达成合同约定的付款条件和付款时间，故被告有权不予支付该笔款项，且不构成逾期付款违约。合同第7.2.5条约定，每次付款需提供足额完税发票，否则被告有权拒付。签约后至今，被告未收到原告提交的付款申请及发票。2．原被告双方在开庭审理时均表示同意解除合同，确认于2017年2月23日解除合同。合同解除后，尚未履行的，终止履行，故被告不再负有支付款项及违约金的义务。3．原告擅自委托定制，属于原告的过错行为，由此造成的损失由其自行承担。合同第1.4条约定，采购供货与布置项目服务建议书，软装设计方案和项目进度计划，该项文件由原告向被告提供，并经被告确认后实施。合同第5.1.1明确约定，原告应在合同签订后三天内，提交定制软装配饰品清单、设计图纸，报被告确认后方能委托定制。原告签约后未按约定提交前述材料报被告确认，且在未经被告确认的情况下，擅自委托定制，属于原告的过错行为，不应由被告承担相应损失。4．原告提交的《家具订制合同》、《灯具采购合同》、《菲艺地毯》等证据，如《家具订制合同》无签约时间，《灯具采购合同》的履行地在江苏沭阳工地现场，均不能证明原告是为本案合同的履行而发生的采购，也无法证明因本案合同的履行而造成的损失，应由原告承担举证不能的不利后果。即使原告存在损失，也是原告擅自委托定制的过错造成，原告亦未采取合理措施防止损失扩大，故应由原告承担未采取合理措施以及其过错造成的扩大损失。原告以损失金额为基数主张逾期付款违约金，无合同依据，无法律依据，依法应予驳回。本院经审理查明：2015年7月15日，被告就观澜时代“天筑”组团8＃楼拆改户型样板房软装事宜向原告邀约招标。2015年9月21日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《观澜时代“天筑”组团8＃楼拆改户型样板房软装配饰设计、采购、摆设合同》，约定：工程项目为金隅·观澜时代“天筑”组团8＃楼拆改户型样板房软装配饰工程；工程地点位于杭州交汇处；承包范围包括样板房软装配饰方案设计，软装配饰的采购、定制、运输、装卸、摆放、布置、安装、售后服务等；乙方应在合同签订后三天内，提交定制软装配饰品清单、设计图纸，报甲方确认后方能委托定制；合同总价625000元，此总价为完成合同清单范围内全部软装配饰品采购、安装等工作内容的包干价；付款方式为：合同签订生效后，乙方向甲方递交付款申请书，甲方收到付款申请书后一周内支付合同总价20%的定金125000元；软装配饰品定货完成，乙方向甲方递交付款申请书（附定货单），甲方收到付款申请书后（含定货单）三个工作日内，再支付合同总价的60%即375000元；软装配饰品全部运送到现场并经数量点验、质量检验合格后，乙方向甲方递交付款申请书（附甲乙方现场点验合格会签单），甲方收到付款申请书后一周内支付实际到货货款的10%即62500元，每次付款需提供足额完税发票，否则甲方有权拒付，完税发票应注明物品名称、数量、单价、总价或发票后附盖有出具人公章的货物明细清单；若甲方未能按合同及时履行付款义务及逾期支付货款的，每天应向乙方偿付逾期付款金额万分之三的违约金。”原被告均在合同落款处盖章。合同签订后，原告采购了家具、地毯等产品，但未向被告提供付款的完税发票。同时，被告也未向原告支付任何款项。2015年11月2日，被告向原告致《工作指令函》，载明：“我司于2015年9月21日与贵司签订的《观澜时代“天筑”组团8＃楼拆改户型样板房软装配饰设计、采购、摆设合同》，我司会根据现场情况及时向贵司发出进场摆放的通知，请贵司关注我司后续发出的进场摆放通知”。此后，被告未向原告发放通知，原告也未交付产品。另查明，原告于2015年11月25日将企业名称由杭州天唯边家居建材有限公司变更为杭州天唯边家居设计有限公司。以上事实由《观澜时代“天筑”组团8＃楼拆改户型样板房软装配饰设计、采购、摆设合同》、《工作指令函》和当事人陈述等证据佐证。本院认为，原被告签订的《观澜时代“天筑”组团8＃楼拆改户型样板房软装配饰设计、采购、摆设合同》是双方真实意思表示，且不违反法律、法规强制性规定，是依法成立的有效合同，对双方当事人具有约束力，原被告应当按合同约定全面履行自己的义务。本案的争议焦点有：1、关于合同解除问题。原告认为被告未按约支付货款，构成违约，诉请解除合同。被告同意解除合同，但认为系原告违约，现合同已不具有履行之必要，应予解除。庭审中，原被告双方均同意合同于2017年2月23日解除，本院对此予以确认。2、关于定金及相应违约金问题。《观澜时代“天筑”组团8＃楼拆改户型样板房软装配饰设计、采购、摆设合同》约定：合同签订生效后，原告需递交付款申请书，被告收到付款申请书后一周内支付定金，每次付款需提供足额完税发票，否则被告有权拒付。本案合同履行过程中，原告未向被告提供发票，现合同已经确定解除，双方不再继续履行，原告亦不再向被告交付产品，原告要求被告支付定金及相应违约金的诉请，不符合合同约定的目的，本院不予支持。3．关于损失、违约金问题。原告认为被告未支付任何款项，构成违约，原告已按约履行合同的采购订货义务，现以其订货支付的货款305581元而主张损失，并以损失为基数按照日万分之三要求被告支付违约金的诉请。本院经审理认为，合同签订后，当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。原告提交的合同附件《金隅时代A户型样板房软装设计方案》虽仅有原告盖章，未有被告盖章。但被告于2015年11月2日向原告出具的《工作指令函》，载明的以下内容：“我司会根据现场情况及时向贵司发出进场摆放的通知，请贵司关注我司后续发出的进场摆放通知”可知，本案合同实际履行阶段为订货完成，准备进场摆放，被告应已认可相关设计方案。被告辩称原告提交的委托定制产品的《金隅时代A户型样板房软装设计方案》未经被告确认，但本案审理中被告未能提供证据证明原告向被告提交的为其他设计方案，故被告应对原告据此主张的损失承担相应的赔偿责任。当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大，没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。原告在被告尚未支付定金的情况下，应采取适当的措施防止损失扩大，但原告仍继续订货采购，而后采购的产品也未交付于被告，故由此产生的扩大损失应由原告承担相应的责任。原告以其采购灯具、家具、地毯的订货货款305581元主张损失，被告对此辩称原告提交《灯具采购合同》约定的履行地在江苏沭阳工地现场，而涉案合同履行地在杭州下沙，故不能证明原告是为本案合同的履行而发生的采购，本院采纳以上被告的意见，扣除灯具采购的41200元。本院以原告的实际损失为基础，综合以上合同的约定、履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，酌情确认违约金为20000元，驳回原告其他诉讼请求。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第一百一十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、确认原告杭州天唯边家居设计有限公司（原企业名称：杭州天唯边家居建材有限公司）与被告金隅（杭州）房地产开发有限公司于2015年9月21日签订的《观澜时代“天筑”组团8＃楼拆改户型样板房软装配饰设计、采购、摆设合同》于2017年2月23日解除。二、被告金隅（杭州）房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告杭州天唯边家居设计有限公司违约金20000元。三、驳回原告杭州天唯边家居设计有限公司的其他诉讼请求。如被告金隅（杭州）房地产开发有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取4191元，由原告杭州天唯边家居设计有限公司负担4014元，由被告金隅（杭州）房地产开发有限公司负担177元。原告杭州天唯边家居设计有限公司于本判决生效之日起十五日内本院申请退费，被告金隅（杭州）房地产开发有限公司于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于杭州市中级人民法院。代理审判员  苏园园二○一七年四月十一无代书 记员  李 斌