云南省通海县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）通刑初字第101号
公诉机关云南省通海县人民检察院。
被告人张晓龙，曾用名：张晓雄，绰号：“三猫”，男，1979年3月29日出生于云南省通海县，汉族，初中文化，农业职业。2013年12月19日因吸食毒品被通海县公安局决定行政拘留十二日；因本案，于2013年12月20日被通海县公安局刑事拘留，2014年1月26日被依法逮捕，现羁押于通海县看守所。
辩护人杨元，云南阳源律师事务所律师。
被告人师毅，绰号：“雷窝窝”，男，1986年1月26日出生于云南省通海县，汉族，初中文化，农业职业。因犯抢劫罪和盗窃罪于2003年10月16日被通海县人民法院判处有期徒刑四年零六个月，并处罚金人民币1000元，2006年7月29日刑满释放；2013年12月20日因吸食毒品被通海县公安局决定行政拘留十日；因本案，于2013年12月20日被通海县公安局刑事拘留，2014年1月24日被依法逮捕，现羁押于通海县看守所。
辩护人孙明伟，云南多思律师事务所律师。
云南省通海县人民检察院以通检公诉刑诉（2014）63号起诉书指控被告人张晓龙犯贩卖毒品罪、非法制造枪支罪，被告人师毅犯贩卖毒品罪、非法持有枪支罪，于2014年4月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。通海县人民检察院指派检察员高娟、代理检察员祁溪出庭支持公诉。被告人张晓龙及其辩护人杨元、被告人师毅及其辩护人孙明伟到庭参加诉讼，现已审理终结。
公诉机关指控：被告人张晓龙自2013年1月至2013年7月份期间，在通海县杨广镇杨广社区新农村，杨广沙坝头杨广卫生院旁等地先后多次将22克毒品甲基苯丙胺片剂贩卖给吸毒人员赵某某甲、赵某某乙2、周某、李某某、张某甲、张某乙、周某某等人吸食。
2012年3月份左右，被告人师毅以人民币18000元的价格在云南省景洪市向阮某某（在逃）购买了2000颗毒品甲基苯丙胺片剂后回到通海县，在杨广镇古城村路边以每颗30元的价格贩卖了80颗（重约8克）甲基苯丙胺片剂给老偏（杨某某），剩余毒品被其自己吸食。
2013年8月中旬至2013年12月上旬期间，被告人师毅明知非法持有枪支是触犯法律的行为，仍然将阮某某（在逃）送给其的枪支配件及弹药拿回家私自保存，后通过电话联系将枪支配件交给张晓龙组装，张晓龙将枪支组装好携带在车上时被通海县公安局民警查获。经鉴定，该手枪属于《中华人民共和国枪支管理法》中规定的枪支。
针对上述指控，公诉机关当庭列举了被告人供述、证人证言、书证、物证、辨认笔录、鉴定意见等证据予以证实。公诉机关认为，被告人张晓龙、师毅的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成贩卖毒品罪，应依法予以判处。被告人张晓龙的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款之规定，应以非法制造枪支罪追究其的刑事责任。被告人师毅的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款之规定，应以非法持有枪支罪追究其的刑事责任。同时，二被告人具有《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款规定之情节，系坦白，可以从轻处罚。被告人师毅对于贩卖毒品罪具有《中华人民共和国刑法》第六十七条第二款规定之情节，系自首，可以从轻或者减轻处罚。二被告人具有《中华人民共和国刑法》第六十九条规定之情形，应数罪并罚。
被告人张晓龙辩称，对贩卖毒品罪部分张某某、张某乙的16.5克认为其是帮他们买。非法制造枪支罪部分其认为其只是安装了一下，没有哪个部位是其制造的。
辩护人杨元的辩护意见是：一、对公诉机关指控被告人张晓龙的行为构成贩卖毒品罪无异议，对指控其的行为构成非法制造枪支罪有异议。二、关于贩卖毒品罪，起诉书指控被告人张晓龙先后多次将22克毒品甲基苯丙胺片剂贩卖给吸毒人员赵某某甲、赵某某乙、周某、李某某、张某甲、张某乙、周某某等人吸食，对于毒品的数量认定有异议。起诉书对于毒品数量的认定，是基于吸毒人员的陈述全盘进行认定，不符合刑法对犯罪认定的基本原则和条件，吸毒人员的证言基本一次，与陈述的交易时间与通话记录时间并不一致，同时，除吸毒人员的陈述以外，并无其它的证据证明张晓龙确实对以上人员进行毒品贩卖。但数量只能认定6.5克，对张某乙、周某某的16.5克不能认定。三、关于非法制造枪支：枪支的构成包括枪管、扳机、护圈、击针、击锺、套筒、握把、弹匣等部件。而制造则是指用人工使原材料成为可供使用的物品。张晓龙所实施的仅为将师毅提供的手枪的两部分散件装在一起，将这样的行为视为制造未免牵强，因为在此过程中，张晓龙没有制造或采购，添加任何机械部件，也无需专业的技术和设施来进行安装。因此，将张晓龙所实施的行为认定为非法制造枪支明显不妥。还有，师毅涉嫌的是非法持有枪支，处罚是三年以下，而张晓龙涉嫌的是非法制造枪支，处罚是三年以上，相当于师毅的东西，张晓龙受托帮忙，简单实施行为，反而要承担严重的刑罚处罚，于情于理于法均不公平。四、被告人张晓龙归案后如实供述自己的犯罪事实，已被认定坦白，有较好的悔罪表现，请法庭对其从轻处罚。
被告人师毅对指控事实无辩解，对证据无异议。
辩护人孙明伟的辩护意见是：一、同意公诉机关关于被告人师毅犯有贩卖毒品罪和非法制造枪支罪指控；同意公诉机关关于被告人师毅对于贩卖毒品系自首、对于非法持有枪支罪系坦白的观点；二、公诉机关指控被告人师毅贩卖毒品数量（约8克）的证据不足，理由如下：1、从本案证据材料和庭审调查的情况可知，公诉机关指控被告人涉嫌贩卖毒品的时间跨度长达两年之久，但公安机关劫从未当场抓获过被告人贩卖毒品的事实，至始至终也没有查获被告人贩卖毒品（赃物）作为物证提交法庭质证；2、关于毒品数量的问题，仅凭证人和被告人个人的记忆来确定是不科学的，因此，在没有其他证据加以印证的情况下，本案涉及的证人证言系孤证，应当依法予以排除，不应作为定罪量刑的依据；3、综上，所有证据只能说明一个事实，被告人在过去的两年时间里曾经贩卖过毒品甲基苯丙胺（俗称小麻），但究竟贩卖了多少没有充分的证据予以证明。请法庭结合本案实际，依法酌情量刑。三、公诉机关指控被告人师毅犯有非法持有枪支罪，但应当是犯罪未遂，理由如下：1、被告人师毅从他人处得到该枪支时，只是零散的枪支配件，根本不具备有效使用性能，也就是说是枪支配件而并非枪支；2、该枪支配件交给同案被告人装配后，就再也没有回到被告人师毅手上；3、无论是被告人师毅还是张晓龙，谁都没有用该枪支做出任何损害事情；4、我国刑法并未有非法持有配件罪或非法持有枪支配件与非法持有枪支罪同罪的规定；5、被告人虽有非法持有该枪支的意愿，但因其意志以外的原因，最终没有实现。；四、被告人师毅被抓获后，积极配合司法机关办理本案，如实供述自己的犯罪事实，依法可从轻处罚；五、被告人师毅是一个吸毒者，其贩卖的目的是为了赚取自我吸毒资金，是典型的“以贩养吸”现象，其主观上并不是为了追求高额利润，客观上也并没有获得暴利；六、请法庭给予被告人一个悔过自新，重新做人机会，从轻或减轻处罚。
经审理查明，
（一）、贩卖毒品部分事实
被告人张晓龙自2013年1月至2013年7月份期间，在通海县杨广镇杨广社区新农村，杨广沙坝头杨广卫生院旁等地先后多次将22克毒品甲基苯丙胺片剂贩卖给吸毒人员赵某某甲、赵某某乙、周某、李某某、张某甲、张某乙、周某某等人吸食。
2012年3月份左右，被告人师毅以人民币18000元的价格在云南省景洪市购买了2000颗毒品甲基苯丙胺片剂后回到通海县，在杨广镇古城村路边以每颗30元的价格贩卖了80颗（重约8克）甲基苯丙胺片剂给老偏（杨某某），剩余毒品被其自己吸食。
（二）非法制造枪支部分事实
2013年8月中旬至2013年12月上旬期间，被告人师毅明知非法持有枪支是触犯法律的行为，仍然将枪支配件及弹药拿回家私自保存，后通过电话联系将枪支配件交给张晓龙，指使张晓龙组装，张晓龙将枪支组装好携带在车上时被通海县公安局民警查获。经鉴定，该手枪属于《中华人民共和国枪支管理法》中规定的枪支。
认定上述事实的证据如下：
（一）、贩卖毒品部分证据
1、二被告人在公安机关的供述，承认指控事实；
2、证人赵某某甲、赵某某乙、周某、李某某、张某甲、张某乙、周某某的证言，证实各自以电话联系等方式分别向被告人张晓龙购买毒品甲基苯丙胺片剂的时间、地点、数量等事实；
3、证人杨某某（老偏）的证言，证实其向被告人师毅购买毒品甲基苯丙胺片剂的时间、地点、数量等事实；
4、证人李某某的证言，证实师毅曾找过毒品甲基苯丙胺片剂给其与杨某某共同吸食等事实；
5、证人赵某某甲、赵某某乙、周某、李某某、张某甲、张某乙、周某某对被告人张晓龙的辨认笔录及照片，证实赵某某甲、赵某某乙、周某、李某某、张某甲、张某乙、周某某分别从多张照片中辨认出张晓龙就是贩卖毒品甲基苯丙胺片剂给其的人；证人杨跃辉（老偏）对被告人师毅的辨认笔录及照片，证实师毅就是贩卖毒品甲基苯丙胺片剂给其的人等事实；
6、搜查笔录、现场称量记录、扣押笔录、扣押清单及照片、移交清单，证实公安机关对相关涉案地点进行搜查、对相关涉案物品进行扣押、移交等事实；
7、玉溪市公安司法鉴定中心鉴定意见书，证实从被告人张晓龙车上搜查出的红、绿色片状毒品可疑物是甲基苯丙胺片剂，净重2.2439克；
8、通话清单，证实经查询通话记录，被告人张晓龙用手机与赵云云等人的手机进行多次联系等事实；
（二）非法制造枪支部分证据
1、被告人师毅在公安机关的供述，证实2013年8月份左右，其的朋友阮某某送给其一支手枪，其叫阮某某把枪拆成两部分，其分二次将枪带回通海，2013年8月中旬其带回来一部分，2013年12月上旬左右其开车又去把另外一部分及七颗子弹拿回来。因为其不会组装枪，其就去找杨广的三猫（被告人张晓龙），叫他帮其组装起来，当时其拿枪给三猫时枪是黑色的，第二天其去找三猫时，见三猫已把枪身上的黑漆擦掉了，手枪就变成银白色了。直到其被抓时，这支枪还在三猫的手上等事实；
2、被告人张晓龙在公安机关的供述及当庭的辩解，证实2013年12月13-14号中午、其在其家旁边的那条16米大街遇到雷窝窝（被告人师毅），他说有一支枪是散的，会不会装，其叫他拿来试试瞧瞧。到了2013年12月16号晚上8、9点钟左右，雷窝窝就打电话问其在不在家，其说在的，过了个把小时，雷窝窝就提着一个白色塑料口袋到其家里，并从白色塑料口袋迫里拿出银白色的手枪来，是拆开的，弹夹不在，就是套筒和枪身是分开的，枪管在套筒里面，他就把枪递给其，叫其把枪装好之后跟他说，其当晚装了20多分钟也没有装对，直到18号下午3-4点钟才装好，其就用钢刷把枪上黑色的自喷漆全部擦掉，当晚10点多钟，雷窝窝打电话问其枪装好没有，其说装好了，到第二天联系。到了19号其还没跟他联系就被抓了等事实；
3、搜查笔录、扣押笔录、扣押清单及照片、移交清单，证实公安机关对相关涉案地点进行搜查、对相关涉案物品进行扣押、移交等事实；
4、玉溪市公安司法鉴定中心鉴定意见书，证实编号为JC2014HJ1-1号的可疑手枪为捷克CZ公司产“2075RAMI型”9㎜口径手枪，配用“9×19㎜”手枪弹，属于《中华人民共和国枪支管理法》中规定的枪支。编号为JC2014HJ1-2号的可疑手枪不是枪支。编号为JC2014HJ1-3号的可疑枪弹为“9㎜鲁格”手枪弹，属于《中华人民共和国枪支管理法》中规定的弹药；
8、通话清单，证实经查询通话记录，被告人张晓龙与被告人师毅多次进行通话联系的事实；
（三）、综合证据
1、抓获经过，证实被告人张晓龙、师毅系被抓获归案的事实；
2、刑事判决书，证实被告人师毅的前科情况；
3、户口证明，证实被告人张晓龙、师毅的基本身份情况；
4、公安机关的办案说明，证实无法提取2012年度师毅的号码为1398775****电话的通话清单及涉案的阮某某、李某某经多方查找，未能找到进行取证的事实；
5、其他书证、物证。
上述证据，均系侦查机关依法定程序收集，并经法庭举证、质证、认证，真实、合法，足以认定。
本院认为，被告人张晓龙、师毅明知是毒品甲基苯丙胺片剂而贩卖给他人之行为，侵犯了国家对毒品的管理制度和公民的身心健康，已构成贩卖毒品罪。被告人张晓龙归案后如实供述自己的罪行，是坦白，依法可从轻处罚。被告人师毅归案后主动供述侦查机关尚未掌握的犯罪事实，是自首，依法可从轻或减轻处罚。被告人师毅违反法律规定，未经国家有关部门批准，指使被告人张晓龙将自己非法持有的枪支进行组装的行为，危害了社会的公共安全，已构成非法制造枪支罪。被告人师毅、张晓龙二人系共同犯罪。在共同犯罪中，被告人师毅起主要作用，系主犯，被告人张晓龙起次要作用，系从犯，依法应对被告人张晓龙从轻、减轻或者免除处罚。综上所述，本院决定对被告人师毅从轻处罚，对被告人张晓龙贩卖毒品罪部分从轻处罚，对非法制造枪支罪部分减轻处罚。
被告人师毅以非法持有枪支为目的，将枪支零部件分两次运输至通海县，并指使他人进行组装，其行为同时触犯了《中华人民共和国刑法》规定的多项罪名，应依照处罚较重的非法制造枪支罪定罪处罚。公诉机关指控被告人师毅构成非法持有枪支罪的罪名不当，本院予以更正。公诉机关指控二被告人的其余犯罪事实、罪名、情节成立，本院予以确认。
被告人张晓龙所提其只有帮张敏、周亚敏买过毒品的辩解及辩护人杨元所提不能认定被告人张晓龙贩卖过毒品16.5克给张敏、周亚敏的辩护意见，与查证事实不符，本院不予采纳。辩护人杨元所提被告人张晓龙实施的组装枪支的行为，不应认定为非法制造枪支的行为的辩护意见，因为非法制造，包括非法加工制作、组装、改装等行为。被告人张晓龙将散件手枪进行非法组装，其行为属于非法制造枪支的范畴，构成非法制造枪支罪，故对该辩护意见，本院不予采纳。辩护人孙明伟所提公诉机关指控被告人师毅贩卖毒品8克证据不足的辩护意见，与查证事实不符，本院不予采纳。辩护人孙明伟所提对被告人师毅非法持有枪支罪部分应当认定犯罪未遂的辩护意见，与查证事实及法律规定不符，被告人师毅的行为，应当认定为非法制造枪支罪，故对该辩护意见本院不予采纳。二辩护人的其余辩护意见有理部份，本院已经考虑。
为保护公民的身心健康不受侵犯，维护国家对毒品的管理制度及社会公共安全，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条一款、第三款，第四款，第七款，《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一款，第二十七条，第六十七条第二款，第六十七条第三款，第六十二条，第六十三条第一款，第六十九条第一款，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张晓龙犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年零六个月，并处罚金人民币九千元；犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑二年；数罪并罚总和刑期十年零六个月，罚金人民币九千元，决定执行有期徒刑十年，罚金人民币九千元。（罚金限判决生效后一个月内缴纳）
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月20日起至2023年12月19日止。）
二、被告人师毅犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年零八个月，并处罚金人民币三千元；犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年；数罪并罚总和刑期五年零八个月，罚金人民币三千元，决定执行有期徒刑五年零二个月，罚金人民币三千元。（罚金限判决生效后一个月内缴纳）
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月20日起至2019年2月19日止。）
三、随案移送的手机二部，依法没收上缴；随案移送的手机卡二张、自制手枪一支、射钉枪一支、枪管一根、射钉弹144颗、钢珠一个、配件10个、工具5件，依法没收销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向玉溪市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 马 琼
审 判 员 杨春红
人民陪审员 储汝俊
二〇一四年六月九日
书 记 员 胡菊玲