山西省浑源县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）浑刑初字第52号
公诉机关浑源县人民检察院。
被告人赵某，男，1964年9月7日出生，汉族，大专文化，中共党员，2004年4月至今任浑源县卫生局卫生监督所所长，户籍所在地浑源县公安局永安派出所。因涉嫌犯玩忽职守罪于2015年6月18日被浑源县人民检察院取保候审，同年9月6日被本院取保候审。
被告人刘某某，男，1979年6月15日出生，汉族，大专文化，中共党员，浑源县卫生局卫生监督所监督员，户籍所在地浑源县公安局永安派出所。因涉嫌犯玩忽职守罪于2015年6月18日被浑源县人民检察院取保候审，同年9月6日被本院取保候审。
被告人樊某某，男，1979年5月3日出生，汉族，大专文化，浑源县卫生局卫生监督所监督员，户籍所在地浑源县公安局永安派出所。因涉嫌犯玩忽职守罪于2015年6月18日被浑源县人民检察院取保候审，同年9月6日被本院取保候审。
浑源县人民检察院以浑检公诉刑诉（2015）35号起诉书指控被告人赵某、刘某某、樊某某犯玩忽职守罪，于2015年8月31日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浑源县人民检察院指派检察员王文太出庭支持公诉，被告人赵某、刘某某、樊某某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
浑源县人民检察院指控，被告人赵某、刘某某、樊某某身为浑源县卫生局卫生监督员，负责永安镇的医疗卫生监督工作，对辖区内的非法行医负有打击、取缔的职责。2013年10月，浑源县工业职工医院退休医师李某某在未取得《医疗机构职业许可证》的情况下，擅自在永安镇国税局楼下私自开设“红梅诊所”。三被告人在依法查处该“黑诊所”时，片面适用《医疗机构管理条例》，而未依照《中华人民共和国执业医师法》的规定予以吊销李某某的职业医师资格证书，也未对“罚款”处罚依法作相关后续处理，监管不力不到位，未尽到应尽的责任，致“红梅诊所”未彻底取缔。2014年3月10日，“红梅诊所”发生就诊人员晋钰卉死亡事件。
针对指控，公诉机关当庭出示了书证、证人证言、被告人供述和辩解及鉴定意见等证据。公诉机关认为，被告人赵某、刘某某、樊某某身为国家机关工作人员，不认真履行职责，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款之规定，应当以玩忽职守罪追究其刑事责任。请本院依法判处。
被告人赵某对指控的犯罪事实无异议，但在庭审中辩解我们对李某某主观上不是不想处罚，作出处罚后，她没有再挂牌，她私自行医，我们客观上不可能24小时跟踪。我们主观上有失误，客观上也有难处，希望法庭能够考虑，给予从轻处罚。另外在《执业医师法》和《医疗机构管理条例》的适用上，二者规定存在不一致，上级培训和我们的理解一般都适用条例。
被告人刘某某、樊某某对指控的犯罪事实无异议。
经审理查明，李某某在未取得医疗机构执业许可证的情况下，在浑源县永安镇国税局东侧开设“红梅诊所”从事非法行医活动。被告人赵某、刘某某、樊某某作为浑源县卫生局卫生监督所监督员，于2013年10月14日对辖区内的该诊所进行监督检查，并依据《医疗机构管理条例》对该诊所作出所罚款人民币5000元的行政处罚决定，但同时未依照《中华人民共和国执业医师法》的规定，吊销李某某的职业医师资格证书。后李某某未按处罚决定缴纳罚款，三被告人亦未依照规定采取相应的措施，监管不到位，未彻底取缔该诊所。2014年3月10日，“红梅诊所”发生就诊人员晋某死亡事件，李某某被本院以非法行医罪判处刑罚。
上述事实，有公诉机关当庭出示并经质证的以下证据予以证明：
1、李某某非法行医一案的侦查卷宗，证明被告人李某某在未取得医疗机构执业许可证的情况下，在浑源县国税局东侧开设“红梅诊所”从事医疗活动。浑源县卫生局卫生监督所于2013年10月14日对该诊所进行监督检查后，向李某某下达了卫生监督意见书和卫生处罚决定书，决定对其罚款人民币5000元，该罚款一直未缴纳。2014年3月10日，李某某为患者晋某听诊后为其服用了藿香正气水，用针点了十指穴。回家后晋某家人发现病情严重，遂到浑源县人民医院就诊，医院工作人员听诊后，建议转院治疗，后晋某在转院途中死亡。经山西医科大学司法鉴定中心鉴定，晋某系因胃破裂引起化脓性腹膜炎，加之肺炎最终导致感染性休克而死亡。晋某胃破裂后口服藿香正气水可加重其病情。事故发生后，李某某与被害人亲属达成医患纠纷处理协议一份，赔偿被害人亲属人民币21万元，双方达成谅解。本院于2015年1月19日以非法行医罪判处李某某有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币3000元。
2、被告人赵某在侦查期间的供述，证明其任浑源县卫生局卫生监督所所长期间，负责本县的环境卫生、放射卫生、生活饮用水卫生、医疗卫生、传染病卫生等监督工作。2013年10月14日，卫生监督员刘某某、樊某某、乔某某、辛某某发现李某某开设的“红梅诊所”没有《医疗机构执业许可证》，但李某某有《执业医师资格证》，就下达了监督意见书，要求其停止执业，并扣押了4盒小儿化痰清肺颗粒，制作了现场笔录，后依照程序进行了立案。10月18日其一行人去“红梅诊所”下达了罚款人民币5000元的行政处罚决定书，当时门诊牌子没了，门诊内药品也少了，李某某说不准备开了，并准备申请办证。
3、被告人刘某某、樊某某在侦查期间的供述，证明其担任浑源县卫生局卫生监督所卫生监督员期间，负责浑源县的公共场所、医疗卫生、传染病防治的监督工作。2013年10月14日，其二人与司机郝某、卫生监督员乔某某、辛某某发现辖区内“红梅诊所”挂有门诊牌子，李某某有《执业医师资格证》，但没有医疗机构执业许可证，就下达了监督意见书，要求其停止执业，并扣押了4盒小儿化痰清肺颗粒，制作了现场笔录。10月18日他们去该“诊所”下达了行政处罚决定书，决定罚款人民币5000元。
4、证人乔某某、辛某某证言，证明其二人负责女浴和宾馆的公共卫生监督检查，刘某某和樊某某负责下达医疗卫生监督执法文书。
5、证人靖某某证言，证明2013年10月份，卫生监督所四五个人到其妻子李某某的“诊所”检查并决定罚款5000元，四五天后下达了行政处罚决定书，之后没有再去过。
6、提取笔录，证明浑源县公安局治安大队和刑侦技术中队民警从李某某开设的“诊所”提取到就诊记录三本，大同市城镇职工基本医疗保险定点药店结算收据一张。
7、领取笔录，证明靖某某从浑源县公安局治安大队领回李某某的《执业医师资格证》和《二轻职工医院聘书》各一本。
8、浑源县卫生局卫生监督所出具的证明，证明李某某所持有的《执业医师资格证》真实有效，至今未吊销。
9、国卫办监督发（2013）25号文件，其中工作任务第一条中载明，严厉打击未取得《医疗机构执业许可证》擅自开展诊疗活动的“黑诊所”。
10、《中华人民共和国卫生部令》第十九条规定，卫生监督的主要职责其中包括依法监督医疗机构和采供血机构及其执业人员的执业活动，整顿和规范医疗服务市场，打击非法行医和非法采供血行为。第二十二条其中规定，对医疗机构的执业资格、执业范围及其医务人员的执业资格、执业注册进行监督检查，规范医疗服务行为，打击非法行医。
11、《中华人民共和国执业医师法》第十九条规定，申请个体行医的执业医师，须经注册后在医疗、预防、保健机构中执业满五年，并按照国家有关规定办理审批手续，未经批准，不得行医。第三十九条规定，未经批准擅自开办医疗机构行医或者非医师行医的，由县级以上人民政府卫生行政部门予以取缔，没收其违法所得及其药品、器械，并处十万元以下的罚款，对医师吊销其执业证书。第四十二条规定，卫生行政部门工作人员或者医疗、预防、保健机构工作人员违反本法有关规定，弄虚作假、玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊，尚不构成犯罪的，依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
12、《医疗机构管理条例》第五条规定，县级以上地方人民政府卫生行政部门负责本行政区域内医疗机构的监督管理工作。第九条规定单位或者个人设置医疗机构，必须经县级以上地方人民政府卫生行政部门审查批准，并取得设置医疗机构批准书，方可向有关部门办理其他手续。第十五条规定，医疗机构执业，必须进行登记，领取《医疗机构执业许可证》。第二十四条规定，任何单位或者个人，未取得《医疗机构执业许可证》，不得开展诊疗活动。第四十四条规定，违反本条例第二十四条规定，未取得《医疗机构执业许可证》擅自执业的，由县级以上人民政府卫生行政部门责令其停止执业活动，没收非法所得和药品、器械，并可以根据情节处以1万元以下的罚款。
13、《卫生行政处罚程序》第二十五条规定，承办人在调查终结后，应当对违法行为的事实、性质、情节以及社会危害程度进行合议并作好记录，合议应当根据认定的违法事实，依照有关卫生法律、法规和规章的规定分别提出处理意见。第五十六条规定，当事人在法定期限内不申请行政复议或者不提起行政诉讼又不履行的，卫生行政机关可以采取下列措施：（一）到期不缴纳罚款的每日按罚款数额的百分之三加处罚款；（二）申请人民法院强制执行。
14、浑源县机关编制委员会办公室文件，卫生行政执法委托书，浑源县卫生局卫生监督所人员分工和工作职责，证明卫生监督所监督一科负责人刘某某、成员樊某某、乔某某、辛某某负责全县医疗、公共卫生等监督事项。
15、合同制工人录用审批表、干部基本信息审核认定表、干部简况表，证明被告人赵某、刘某某、樊某某的任职情况，系国家机关工作人员。
16、浑源县卫生局卫生监督所出具的党员证明、任职证明，证明赵某于1994年11月加入中国共产党，于2004年4月至今任浑源县卫生局卫生监督所所长，刘某某于2006年9月加入中国共产党，于2013年5月任卫生监督员，樊某某于2013年5月任卫生监督员。
17、浑源县卫生局卫生监督所出具的情况说明、卫生监督证、浑源县卫生局文件及乡镇卫生监督员调配名单，证明被告人刘某某、樊某某负责医疗卫生、公共场所、传染病卫生监督全面工作，自2003年分科后，每次在卫生监督中由卫生监督员刘某某、樊某某下达执法文书，并在执法文书上签字。
18、户籍证明，证明被告人赵某、刘某某、樊某某的基本情况。
本院认为，被告人赵某、刘某某、樊某某作为浑源县卫生局的卫生监督员，在监督医疗卫生工作中，对他人擅自在辖区内开设的“诊所”未完全尽到监管职责，致使该“诊所”发生一名患者死亡的后果，人民利益遭受重大损失，其行为均已构成玩忽职守罪。因其在工作中履行了部分职责，犯罪情节轻微且认罪态度较好，不需要判处刑罚，故对其免予刑事处罚。本院对其请求从轻处罚的意见予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款、第六十七条第三款、第三十七条之规定，判决如下：
一、被告人赵某犯玩忽职守罪，免予刑事处罚。
二、被告人刘某某犯玩忽职守罪，免予刑事处罚。
三、被告人樊某某犯玩忽职守罪，免予刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向大同市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 孟建光
审 判 员 秦海静
人民陪审员 赵 宏
二〇一五年十一月二十五日
书 记 员 翟岚君