安徽省宿州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖13民终1528号
上诉人（原审被告）：邢学庆
委托诉讼代理人：陶冶，宿州市埇桥区灰古镇法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：王守雪
委托诉讼代理人：夏岩，宿州市埇桥区祁县镇法律服务所法律工作者。
上诉人邢学庆因与被上诉人王守雪提供劳务者受害责任纠纷一案，不服安徽省宿州市埇桥区人民法院（2016）皖1302民初249号民事判决，向本院提出上诉。本院于2016年7月21日立案后，依法组成合议庭审理了本案。经过阅卷、调查和询问当事人，二审中当事人均没有提出新的事实、理由及证据，合议庭认为不需要开庭审理，本案进行了不开庭审理。本案现已审理终结。
邢学庆上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判；2、本案一、二审诉讼费由王守雪负担。事实和理由：1、涉案司法鉴定意见系在王守雪内固定在位治疗未完全终结的情况下作出，不能作为本案的赔偿依据采纳，一审予以采纳不当；2、王守雪住院期间的误工费因未提供其实际收入减少的证明，一审法院按照122.19元/天计算显然错误，王守雪的损失仅是住院期间的各项损失，其余诉讼请求应予驳回，一审法院在认定事实错误的基础上，依据《中华人民共和国侵权责任法》及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定判决邢学庆承担王守雪各项损失合计45650.50元，系适用法律错误。
王守雪辩称，王守雪的司法鉴定意见系依法作出，客观真实，可以作为本案的赔偿依据，邢学庆称鉴定时机不成熟，无事实及法律依据。邢学庆在一审中对该鉴定意见提出异议，但并未在法定期间内提出重新鉴定申请，视为其认可该鉴定意见。一审判决正确，请求二审法院维持原判。
王守雪向一审法院起诉请求：判令邢学庆赔偿医疗费160元、误工费11852.42元、护理费1657.5元、营养费510元、伙食补助费510元、交通费340元、伤残赔偿金50850.8元、精神损害抚慰金7000元、鉴定费1600元，合计74480.73元，一审案件诉讼费由邢学庆负担。
一审法院认定事实：王守雪受雇于邢学庆从事房屋建筑活动。2015年8月27日下午，王守雪中午饮酒后在从事受雇活动时，因搭建架子上的钢管未使用扣件进行固定，王守雪踩到后，该钢管脱落，致使王守雪从架子上摔下受伤。在案发当天下午，王守雪并不存在过量饮酒，行为异于平常的情况。2015年8月31日至9月17日被送至宿州市立医院住院治疗，支出医疗费17699.98元，由邢学庆垫付。2015年12月1日在宿州市中医医院进行检查，支出医疗费160元。2015年12月3日，安徽永泰司法鉴定所对王守雪的伤残情况作出鉴定意见：左右足跟骨粉碎性骨折伤残均为十级，误工期240日，营养期90日、护理期90日，支出鉴定费1600元。王守雪长期住在宿州市埇桥区祁县镇祁县医院对面。2016年1月22日，祁县镇祁县村委会出具证明称王守雪现无土地。一审法院认为，提供劳务者在提供劳务过程中因务工受到损害的，雇主依法应当承担赔偿责任。王守雪在受雇于邢学庆工作期间受伤，邢学庆依法应对王守雪的合理损失承担赔偿责任。王守雪长期居住在宿州市埇桥区祁县镇祁县医院对过，现无土地，生活来源为非农业，因此，其赔偿标准依法应按城镇标准予以计算。王守雪伤残等级为两处十级，住院天数为17日。参照《2015年安徽省国民经济和社会发展统计公报》相关数据并结合王守雪的请求，王守雪的合理损失为：医疗费17859.98元（17699.98元+160元）、误工费11852.43元[122.19元/天×97天（计算至定残前一天）]、护理费1657.50元（97.5元/天×17天）、住院伙食补助费510元（30元/天×17天）、残疾赔偿金50850.80元（23114元/年×20年×11%）、精神损害抚慰金6000元、交通费170元（10元/天×17天）、鉴定费1600元，合计90500.71元。关于王守雪误工期、营养期、护理期鉴定不符合法律规定，且王守雪亦未提供医嘱等相关证据证明其需要加强营养，对营养费不予支持。根据邢学庆申请的证人王某、曹某证言显示，王守雪虽然中午有饮酒，但受伤之前并无醉酒、行为异于常人的迹象，且主要原因系架子上的钢管未用扣件予以固定，王守雪踩到后，钢管脱落致使王守雪摔下受伤。因此，结合本案事实，一审酌定由王守雪自身承担30%的责任。因此，邢学庆应承担的赔偿数额为63350.50元（90500.71元×70%），邢学庆之前垫付的17699.98元依法应予扣除。邢学庆还应赔偿王守雪45650.50元。一审依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二十条第一款、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、限邢学庆于判决书生效后十日内赔偿王守雪医疗费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费，合计45650.50元；二、驳回王守雪的其他诉讼请求。一审案件受理费830元，由邢学庆负担520元，王守雪负担310元。
二审中当事人没有提交新证据。对一审查明的事实，本院予以确认。
本院认为，归纳当事人的举证、质证及诉辩意见，本案二审的争议焦点是：涉案司法鉴定意见书能否作为本案的定案依据采纳及一审判决支持王守雪的残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、误工费是否适当。
王守雪的伤残鉴定意见书虽然在左足跟骨骨折内固定未取出的情况下所作，但该伤残鉴定意见是依据王守雪因涉案事故造成的双足足弓（纵弓）结构破坏作出，依据《道路交通事故受伤人员伤残评定相关规定》（GB18667-2002）王守雪左右足跟粉碎性骨折伤残等级均为十级，无论王守雪的左足跟内固定物是否取出均不影响其依据足弓结构破坏作出伤残鉴定。且邢学庆一审期间虽对故该鉴定意见提出异议，但未提供充足证据予以反驳，且在一审法院指定的期限内并未提交重新鉴定申请书，视为其对该鉴定意见的认可，故，王守雪的伤残鉴定意见可以作为本案的定案依据，一审依据该鉴定意见支持王守雪的伤残赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费并无不当，本院予以确认。王守雪长期居住在桥区祁县镇医院对面，失去土地，生活来源于非农业，但其并未提供证据证明其实际收入减少的情况，故应按照安徽省上一年度城镇居民人均可支配收入标准73.80元/天（26936元/年÷365天）计算，一审按照122.19元/天计算王守雪的误工费不当，本院予以纠正。故，邢学庆上诉提出一审判决按照122.19元/天计算王守雪的误工费不当的意见及理由成立，本院予以采纳。
王守雪的涉案损失为：医疗费17859.98元、误工费7158.60元[73.80元/天×97天（计算至定残前一天）]、护理费1657.50元（97.5元/天×17天）、住院伙食补助费510元（30元/天×17天）、残疾赔偿金50850.80元（23114元/年×20年×11%）、精神损害抚慰金6000元、交通费170元（10元/天×17天）、鉴定费1600元，合计85806.88元。邢学庆应赔偿60064.82元（85806.88元×70%）。邢学庆之前垫付的17699.98元依法应予扣除。邢学庆还应赔偿王守雪42364.84元。
综上所述，邢学庆的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销安徽省宿州市埇桥区人民法院（2016）皖1302民初249号民事判决；
二、上诉人邢学庆于本判决书生效后十日内赔偿被上诉人王守雪医疗费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费,合计42364.84元；
三、驳回被上诉人王守雪的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费830元，由邢学庆负担520元，王守雪负担310元。二审案件受理费940元，由上诉人邢学庆负担890元，被上诉人王守雪负担50元。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 磊
审 判 员 张虹良
代理审判员 朱珊珊
二〇一六年九月三十日
书 记 员 陈明明
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回。