广东省佛山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤06刑终1166号
原公诉机关佛山市顺德区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘庚刘某，男，1976年9月10日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地广东省雷州市。因本案于2015年9月29日被羁押，因吸食毒品于次日被行政拘留，同年10月12日被刑事拘留，同年11月16日被逮捕。
佛山市顺德区人民法院审理佛山市顺德区人民检察院指控原审被告人刘庚刘某犯贩卖毒品罪一案，于2016年10月28日作出（2015）佛顺法刑初字第4694号刑事判决。原审被告人刘庚刘某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷及讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，1．2015年9月29日上午，被告人刘庚刘某接到陈某购买200元毒品海洛因的电话后，约定先去到佛山市顺德区乐从镇三乐路路州村路州商业楼一号楼对开路段由陈某支付给刘庚刘某人民币200元毒资，然后被告人刘庚刘某再携带毒品去到佛山市顺德区乐从镇荷村钢铁市场桥头将一小包毒品海洛因贩卖给陈某。
2．2015年9月29日中午，被告人刘庚刘某又接到陈某购买人民币100元毒品海洛因的电话，双方约定在佛山市顺德区乐从镇三乐路道教路段交易，当日16时许刘庚刘某去到佛山市顺德区乐从镇三乐路道教路段辅道将一包海洛因贩卖给陈某，收取毒资人民币100元钱。交易结束后被民警当场抓获，民警在刘庚刘某身上起获毒资人民币100元，在陈某身上起获一包毒品海洛因（经鉴定，净重0.11克，检验出海洛因成分）。
原判认定上述事实的证据有：抓获经过，证人陈某、冼艳玲冼某某的证言及辨认、指认笔录，被告人刘庚刘某的供述及辨认、指认笔录，现场勘验笔录，搜查笔录及扣押、发还、移交清单，通话清单，行政处罚决定书，顺公（司）鉴（化）字（2015）991号化验检验报告及鉴定意见通知书，现场检测报告书及告知书，户籍材料等。
根据以上事实和证据，原审法院认为被告人刘庚刘某无视国家法律，贩卖毒品海洛因共二次，违反国家对毒品的管理制度，其行为已构成贩卖毒品罪。缴获的涉案毒品海洛因0.11克应予没收、销毁。根据被告人的犯罪事实、情节和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，作出如下判决：
一、被告人刘庚刘某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币一万元；
二、对暂扣于佛山市顺德区公安局禁毒大队的涉案毒品海洛因0.11克予以没收，由佛山市顺德区公安局销毁。
上诉人刘庚刘某上诉称：上诉人在侦查阶段所作供述不属实，2015年9月29日上午上诉人并未向陈某贩卖毒品，双方见面时上诉人仅从陈某处拿了代购毒品的毒资200元，当日下午向陈交付毒品时再收取车费100元，原判认定事实有误；上诉人的行为属于代购毒品，不属于贩卖。综上，请二审法院依法改判。
经审理查明，1.2015年9月29日上午，上诉人刘庚刘某接到陈某购买200元毒品海洛因的电话后，约定先去到佛山市顺德区乐从镇三乐路路州村路州商业楼一号楼对开路段由陈某支付给刘庚刘某人民币200元毒资，然后上诉人刘庚刘某再携带毒品去到佛山市顺德区乐从镇荷村钢铁市场桥头将一小包毒品海洛因贩卖给陈某。
2.2015年9月29日中午，上诉人刘庚刘某又接到陈某购买人民币100元毒品海洛因的电话，双方约定在佛山市顺德区乐从镇三乐路道教路段交易，当日16时许刘庚刘某去到佛山市顺德区乐从镇三乐路道教路段辅道将一包海洛因贩卖给陈某，收取毒资人民币100元钱。交易结束后被民警当场抓获，民警在刘庚刘某身上起获毒资人民币100元，在陈某身上起获一包毒品海洛因（经鉴定，净重0.11克，检验出海洛因成分）。
认定上述事实的证据有：
1.抓获经过。证实2015年9月29日16时许，民警在陈某的配合下在佛山市顺德区乐从镇三乐路道教路段辅道将上诉人刘庚刘某抓获的情况。
2.证人陈某的证言及辨认、指认笔录：2015年9月29日10时许，我联系“湛江佬”要求购买200元白粉并在乐从镇路州村路口交易，“湛江佬”说要先给他200元去“进货”，然后在乐从镇荷村钢铁市场桥头给了我一包白粉。当天15时许，我打电话给“湛江佬”提出要购买100元的白粉（海洛因），并约定在乐从镇三乐路道教段辅道交易，16时许，我和冼艳玲冼某某去到上述地点，我将100元给“湛江佬”，“湛江佬”交给我一小团白色纸巾（内有小透明塑料袋装的白色块状物），交易完成后，“湛江佬”被预伏民警抓获。
证人陈某通过照片辨认出刘庚刘某就是“湛江佬”；指认了交易地点（顺德区乐从镇三乐路路州村路州商业楼一号楼对开路段、顺德区乐从镇三乐路荷村钢铁市场桥头、顺德区乐从镇三乐路道教路段辅道）；通过照片指认了涉案毒品、毒资。
3.证人冼艳玲冼某某的证言及辨认、指认笔录：2015年9月29日16时许，陈某叫我到乐从道教村协助抓获贩毒人员。我答应并和陈某一起搭载摩托车去到乐从镇三乐路道教路段辅道。不久，一名男子驾驶电动车来到，陈某给该男子一张100元人民币，该男子给陈某一小团白色纸巾。交易完后该男子被民警抓获，并当场查获上述白色纸巾包住的透明塑料袋装的白色块状物。
证人冼艳玲冼某某通过照片辨认出证人陈某，辨认出刘庚刘某就是上述贩毒男子；通过照片指认了交易地点（顺德区乐从镇三乐路道教路段辅道）、涉案毒品、涉案毒资。
4.上诉人刘庚刘某的供述及辨认、指认笔录：2015年9月25日上午，我在一名朋友的住处认识了一名乐从男子并一起吸毒。2015年9月29日上午，该乐从男子打电话给我帮忙购买毒品，并约定在乐从镇路州一路边见面，后该乐从男子给了我200元，我去到佛山市南海区桂城桂园一男子处购买了200元毒品海洛因一小袋，然后回到乐从镇路州一路边将那些买来的海洛因的一部分给了那名乐从男子，另一部分作为跑腿的报酬（并向乐从男子说明过留一部分海洛因在自己身上作为跑腿费）。9月29日中午，该乐从男子对我说想以100元的价格购买我身上剩余的那一小点毒品海洛因，于是双方约定在顺德区乐从镇三乐路边交易，该乐从男子和一名女子找我交易，在交易时我被民警抓获。
上诉人刘庚刘某通过照片辨认出证人陈某就是上述购毒的乐从男子；指认了交易地点（顺德区乐从镇三乐路路州村路州商业楼一号楼对开路段、顺德区乐从镇三乐路道教路段辅道）；通过照片指认了涉案毒品、毒资。
5.现场勘验笔录。证实公安机关对案发现场佛山市顺德区乐从镇三乐路道教路段辅道的勘验情况。
6.搜查笔录及扣押、发还、移交清单。证实公安机关依法在上诉人刘庚刘某处起获涉案毒资人民币100元及手机一部（号码为133××××5800），在陈某处起获涉案用透明塑料袋包装的白色块状物一包。上述毒资人民币100元已由公安机关处理，其余物品暂扣于佛山市顺德区公安局。
7.通话清单。证实案发时陈某的电话（139××××2135）与刘庚刘某的电话（133××××5800）有多次通话。
8.行政处罚决定书。证实上诉人刘庚刘某因吸食毒品于2015年9月30日被行政拘留十五日。
9.顺公（司）鉴（化）字（2015）991号化验检验报告。证实经鉴定，涉案白色固体一包，净重0.11克，检出海洛因成分。
10.现场检测报告书。证实刘庚刘某、陈某的尿液经检测对毒品海洛因呈阳性、冼艳玲冼某某的尿液经检测对毒品海洛因呈阴性。
11.户籍材料。证实上诉人刘庚刘某的身份情况。
关于上诉人刘庚刘某所提的上诉意见，本院综合评判如下：证人陈某明确指证其向上诉人购买毒品海洛因，且证人证言中关于案发当日购毒前电话联系的内容有通话清单予以印证，上诉人在侦查阶段所作的有罪供述与证人证言能相吻合，可认定上诉人向陈某贩卖毒品海洛因两次的犯罪事实。二审期间上诉人提出其在侦查阶段所作供述不属实，但不能提供证据证明，亦不能对其翻供作出合理解释，故不予采纳。综上，上诉人刘庚刘某所提上诉意见均理据不足，不予采纳。
本院认为，上诉人刘庚刘某违反毒品管理制度，贩卖毒品海洛因二次，其行为已构成贩卖毒品罪。原审判决认定的事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 邱卫玲
代理审判员 李寿桥
代理审判员 庞玮明
二〇一六年十二月七日
书 记 员 黎明钊
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
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