浙江省绍兴市越城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0602刑初1049号
公诉机关绍兴市越城区人民检察院。
被告人鲁永夫，男，1970年7月29日出生于浙江省绍兴市，身份证号码3306211970********，汉族，初中文化，农民，户籍地浙江省绍兴市越城区斗门镇新孙端村****号，住绍兴市越城区鸿通金都**幢***室。2000年2月28日因犯放火罪被原浙江省绍兴县人民法院判处有期徒刑四年；2009年7月14日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑二年二个月,并处罚金人民币二千元，2011年3月3日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年5月13日被绍兴市公安局越城区分局刑事拘留，同年6月17日被逮捕。现羁押于绍兴市看守所。
指定辩护人范丹，浙江越杰律师事务所律师。
绍兴市越城区人民检察院以越检公诉刑诉〔2016〕1032号起诉书指控被告人鲁永夫犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，于2016年8月30日向本院提起公诉。本院于次月1日立案受理，并依法组成合议庭，适用简易程序审理。因在审理中发现本案具有不宜适用简易程序审理之情形，遂将本案转为普通程序，并公开开庭进行了审理。绍兴市越城区人民检察院指派检察员郝永出庭支持公诉，被告人鲁永夫及其指定辩护人范丹均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
绍兴市越城区人民检察院指控：
一、贩卖毒品
1.2016年4月29日15时许，被告人鲁永夫在绍兴市越城区益泉大酒店门口，将2小包甲基苯丙胺（冰毒）以每包300元的价格贩卖给吴斌。
2.2016年5月11日21时许，被告人鲁永夫在绍兴市越城区鸿通金都24幢101室内，将2小包甲基苯丙胺共1.42克以600元的价格贩卖给吴斌。
3.2016年5月12日，被告人鲁永夫与吴斌约定好以300元价格将1小包甲基苯丙胺贩卖给吴斌并让吴斌至其绍兴市越城区鸿通金都24幢101室家中取货，待吴斌至其上述家中后公安机关在现场抓获被告人鲁永夫。
二、容留他人吸毒
1.2016年4月19日左右的一天，被告人鲁永夫在绍兴市越城区鸿通金都24幢101室内，容留并与邓春芽共同以“烫吸”的方式吸食甲基苯丙胺。
2.2016年5月11日，被告人鲁永夫在上述地点，容留并与吴斌共同以“烫吸”的方式吸食甲基苯丙胺。
3.2016年5月12日10时许，被告人鲁永夫在上述地点，容留并与邓春芽共同以“烫吸”的方式吸食甲基苯丙胺。
4.2016年5月12日下午，被告人鲁永夫在上述地点，容留并与吴斌共同以“烫吸”的方式吸食甲基苯丙胺。
为证明上述事实，公诉机关当庭宣读和出示了相关证据。
公诉机关认为，被告人鲁永夫违反国家毒品管理制度，明知甲基苯丙胺是毒品仍多次予以贩卖，情节严重；又二年内多次容留他人吸食毒品，应当以贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪追究刑事责任。被告人鲁永夫一人犯两罪，应数罪并罚。被告人鲁永夫属毒品再犯。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第三百五十四条、第三百五十六条、第六十九条之规定判处。
被告人鲁永夫辩称：1.贩卖毒品的指控中，第1、2节事实其是帮忙代购，不属于贩卖毒品。第3节事实其没有进行毒品交易，涉案300元系用来开房所用；2.其容留吴斌、邓春芽吸食毒品各1次，起诉指控容留他人吸毒的第1、2节事实不属实。
被告人鲁永夫的辩护人主要提出以下辩护意见：1.关于贩卖毒品的指控。第1节事实中，被告人鲁永夫系居间介绍，未从中获利，且其系受购毒者的委托，因此不应入刑。若裁判认为被告人鲁永夫与贩毒者构成共犯，则应当确认被告人鲁永夫的从犯地位。第2节事实中，被告人系帮忙代购，仅以车费名义获利100元，主观恶性较小，且该节事实涉及的毒品已上缴公安机关，社会危害性较小。第3节事实中，现有证据无法认定被告人鲁永夫有贩卖毒品的行为，证实涉案300元系毒资的证据不足，不能排除该300元系向吴斌借用的房费。在认定300元属毒资的情况下，现有证据也无法证明被告人鲁永夫在帮忙代购毒品的行为中有获利，实际上并无毒品交易行为，且该节事实属于在特情的犯意引诱下实施的行为；2.在容留他人吸毒的事实中，被告人鲁永夫未从中获利，主观恶性较小。被告人鲁永夫系初犯、偶犯，每次容留他人吸食的毒品数量非常少，未产生严重的后果；3.被告人鲁永夫到案后如实供述了犯罪事实，认罪、悔罪较好。综上，请求结合被告人的身体状况对被告人鲁永夫从轻处罚。
经审理查明：
一、贩卖毒品
1.2016年4月29日15时许，被告人鲁永夫在绍兴市越城区益泉大酒店门口，将2小包甲基苯丙胺（冰毒）以每包300元的价格贩卖给吴斌。
2.2016年5月11日21时许，被告人鲁永夫在绍兴市越城区鸿通金都24幢101室内，将2小包甲基苯丙胺共1.42克以600元的价格贩卖给吴斌。
3.2016年5月12日，被告人鲁永夫与吴斌约定好以300元价格将1小包甲基苯丙胺贩卖给吴斌，并让吴斌至绍兴市越城区鸿通金都24幢101室取货，待吴斌至上述地点后公安机关在现场抓获被告人鲁永夫。
上述事实，由公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1.被告人鲁永夫的供述，证实2016年4月29日下午15点左右，吴斌电话联系其要2个货，其就告诉他要600元，后其告诉吴斌到益泉大酒店门口交易。后来吴斌和一个男的开车过来了，其就和吴斌在车里完成了交易。毒品是从“何明贤”那里拿的，交易后其把钱给了“何明贤”，中间没有赚钱。2016年5月11日晚上，吴斌又联系其要2个冰毒，其说要600元，吴斌就微信转账给了其600元，其就让吴斌到其住处取货。这次的毒品是从“何明贤”那里买的，价格是250元1个。2016年5月12日下午，吴斌发微信给其说要1个货，其当时说没货，让吴斌先到家里来，晚一点会有货的。其还让吴斌先转300元给其，吴斌就转了300元。到16点的时候，吴斌就到其家里了，其还没有把毒品给吴斌，民警就进来检查了，并把其带到了派出所。这次交易其是打算等吴斌到了后，再去朋友那里拿货给吴斌。
2.证人吴斌的证言，证实2016年4月29日下午，其和阮国惠一起在袍江益泉大酒店门口向鲁永夫购买了2个冰毒，共计600元。其和阮国惠是开车去的，交易也是在车上完成的。2016年5月11日晚上，其微信联系鲁永夫购买冰毒，约好是2个冰毒600元。其微信转账给了鲁永夫600元，后在鲁永夫家里拿到了2个冰毒。拿到毒品后，其想想自己还在取保候审期间，不能再犯错，就把毒品交给了警察。其还跟警察说其可以再去跟鲁永夫交易一次，到时候警察就可以去鲁永夫家里抓人了。后来其就再联系鲁永夫，说要1个冰毒，价格还是300元。其把钱转给了鲁永夫，鲁永夫让其到家里拿货。其把钱转给鲁永夫后就向警察反映了联系购买毒品的事情，民警就和其一起到鲁永夫家。其一个人先进去取货，过了会儿民警就去抓了鲁永夫。
3.证人邓春芽的证言，证实2016年5月12日，其和鲁永夫吸毒后，鲁永夫就在微信聊天。对方问鲁永夫拿货，鲁永夫让对方先打300元过来。其就问鲁永夫，原来这东西卖给别人是300元啊，鲁永夫说他是以180元的价格买进的，能赚120元。过了一会，买货的男子来了，鲁永夫后来和买货的男子吸了几口。
4.微信聊天记录截图，证实2016年5月11日、12日吴斌通过微信找鲁永夫购买毒品的联系情况。吴斌系直接向鲁永夫购买毒品，而未表达委托代买的意思。
5.接受证据清单、物证检验报告、毒品上交清单，证实2016年5月12日公安机关从吴斌处接受白色晶体粉末2包。经检验，上述2包物品检出甲基苯丙胺、麻黄素成分，净重为1.42g。涉案1.42g毒品已上交禁毒大队。
二、容留他人吸毒
1.2016年4月19日左右的一天，被告人鲁永夫在绍兴市越城区鸿通金都24幢101室内，容留并与邓春芽共同以“烫吸”的方式吸食甲基苯丙胺。
2.2016年5月11日，被告人鲁永夫在上述地点，容留并与吴斌共同以“烫吸”的方式吸食甲基苯丙胺。
3.2016年5月12日10时许，被告人鲁永夫在上述地点，容留并与邓春芽共同以“烫吸”的方式吸食甲基苯丙胺。
4.2016年5月12日下午，被告人鲁永夫在上述地点，容留并与吴斌共同以“烫吸”的方式吸食甲基苯丙胺。
上述事实，由公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1.被告人鲁永夫的供述，证实2016年5月11日晚上，吴斌到其住处取毒品的时候，其和吴斌一起吸食了几口冰毒。2016年5月12日上午邓春芽到其家里，其就问她要不要玩一下，其就把冰壶拿出来，二人一起吸食了几口。当天下午，吴斌来拿货，当时其手里还没有货，就叫吴斌和其一起吸了几口，没多久民警就来检查了。今年其还和邓春芽吸过一次，具体时间记不得了，地点是在其家里，冰壶、冰毒都是提供的。
2.证人吴斌的证言，证实2016年5月11日晚上，其到鲁永夫家里取货，鲁永夫说交易可以，但要其先吸几口冰毒，其同意了，就吸了2口。2015年5月12日，其配合民警抓获鲁永夫过程中，其到鲁永夫家里取货时，鲁永夫也让其吸食了几口冰毒。
3.证人邓春芽的证言，证实其和鲁永夫是2016年3月通过微信认识的，认识后一共见了三次面。第一次是3月5日左右，鲁永夫叫其到他家里吃饭，说他朋友也在，其就去了。吃过饭其比较累，就在鲁永夫房间睡觉，当时鲁永夫拿出一个水壶来，还有一小包东西，当时其不知道是什么，鲁永夫跟其说这个东西很好，可以提神醒脑，让其吸几口，其说不要。鲁永夫就和朋友一起吸了。2016年4月19日左右的一天凌晨，鲁永夫微信叫其去他家里，到了后鲁永夫又拿出壶来，再次问其吸不吸，其好奇，就同意吸了几口。5月12日的时候，鲁永夫又微信叫其过去，其9点多到的，10点的时候，鲁永夫又让其吸，其又吸了两口。拿货的男子来了后，鲁永夫又和取货的男子吸了几口。
4.现场检测报告，证实2016年5月12日，鲁永夫、邓春芽的毒品检测呈阳性。
5.行政处罚决定书，证实鲁永夫因2016年5月12日的吸毒行为，被绍兴市公安局越城区分局行政拘留14日。
6.情况说明，证实鲁永夫的户籍地为浙江省绍兴市越城区斗门镇新孙端村1-33号，涉案绍兴市越城区鸿通金都24幢101室系其父亲名下房产，由鲁永夫及其母亲居住。
本案事实，还有由公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1.刑事判决书、罪犯档案资料，证实被告人鲁永夫的前科情况。前犯贩卖毒品罪于2011年3月3日刑满释放。
2.抓获经过，证实被告人鲁永夫的到案情况。
3.户籍证明，证实被告人鲁永夫的身份情况。
关于被告人鲁永夫及其指定辩护人提出的辩护意见，审查认为：
1.关于毒品交易系代购、作用大小及牟利的问题。从微信聊天记录及吴斌的陈述来看，吴斌系直接向鲁永夫购买毒品，而非委托鲁永夫代为购买毒品。证人邓春芽陈述鲁永夫系以180元的价格购进毒品，后以300元的价格出售，故应当认定鲁永夫有牟利。“何明贤”为何人、是否与鲁永夫贩卖毒品关联，一方面只有鲁永夫一人辩解，无任何证据佐证，另一方面鲁永夫直接联系毒品买卖、独立完成毒品交易，亦非较小作用。综上，被告人鲁永夫及其辩护人提出涉案毒品交易系代购、居间介绍、未牟利、作用较小的意见，本院均不予采纳。
2.贩卖毒品的第3节事实是否属于毒品交易的问题。被告人鲁永夫在侦查阶段稳定供述毒品交易为3次，其在庭审中的翻供行为未给予合理解释；证人吴斌、邓春芽证言均证实第3节事实系毒品交易行为；涉案的毒资数额及约定的毒品交易数量与前两次毒品交易的情况一致。因此，可以认定该节事实属于毒品交易。被告人鲁永夫拿到300元毒资后的具体用途，不影响对其贩卖毒品行为的认定。被告人鲁永夫及其辩护人提出贩卖毒品的第3节事实不属于毒品交易的意见，本院不予采纳。在第3次毒品交易之前，鲁永夫与吴斌已进行过两次毒品交易，其自身已具有贩卖毒品的犯意，吴斌的邀约购买行为只是为鲁永夫贩卖毒品提供了机会。辩护人提出第3节事实系犯意引诱而成的意见，本院不予采纳。
3.关于容留吸毒的次数问题。被告人鲁永夫在侦查阶段的供述能够与证人吴斌、邓春芽证言印证，证实容留他人吸毒的次数为4次。被告人鲁永夫当庭翻供未能给予合理解释，本院不予采信。
本院认为，被告人鲁永夫违反国家毒品管理制度，明知系毒品仍多次予以贩卖，情节严重；又多次为他人吸食毒品提供场所、工具，其行为已分别构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人鲁永夫一人犯两罪，应依法实行数罪并罚。被告人鲁永夫曾因犯贩卖毒品罪被判处刑罚，现再次犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，属毒品再犯，应依法从重处罚。在第2、3节贩卖毒品的事实中，未有毒品流入社会，第3节贩卖毒品的事实亦存在“特情”的介入，可酌情对被告人鲁永夫从轻处罚。被告人鲁永夫无理由翻供，认罪态度较差，亦有其他故意犯罪前科，可酌情从重处罚。辩护人提出被告人鲁永夫主观恶性较小，认罪、悔罪态度好的意见，本院不予采纳。公诉机关提出的量刑建议，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第三百五十四条、第三百五十六条、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人鲁永夫犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币四千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元。数罪并罚，决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币五千元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一六年五月十三日起至二○二○年十一月十二日止；罚金限在判决生效后十日内缴纳）；
二、继续向被告人鲁永夫追缴毒资人民币1500元；涉案手机1部属作案工具，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张 毅
人民陪审员 钱美新
人民陪审员 李敏芳
二〇一六年十一月四日
书 记 员 徐丹艳
附录：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。