湖北省襄阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂06民终845号
上诉人（原审原告）：王光明，男，生于1980年2月3日，汉族，住宜城市。
委托诉讼代理人汪宗保，湖北省宜城市法律援助中心律师。
上诉人（原审被告）：王拥军，男，生于1981年7月20日，汉族，住宜城市。
委托诉讼代理人常华，湖北崇法律师事务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：湖北明仕农业科技有限公司，住所地宜城市南营街道办事处万洋路079号。
法定代表人秦令强，湖北明仕农业科技有限公司经理。
上诉人王光明、上诉人王拥军因与被上诉人湖北明仕农业科技有限公司（下称明仕农业公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖北省宜城市人民法院（2015）鄂宜城民三初字第00417号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
王光明上诉请求：一、依法撤销（2015）鄂宜城民三初字第00417号民事判决书，改判由明仕农业公司、王拥军连带赔偿因王光明给明仕农业公司、王拥军提供劳务受害的各项损失80876.3元（即医疗费12848.3元、护理费5841元、误工费12825元住院伙食补助费2050元、伤残赔偿金45812元、鉴定费1500元）。二、本案一审、二审诉讼费用由明仕农业公司、王拥军连带承担。事实和理由：王光明在本案中无过错，明仕农业公司、王拥军应当连带赔偿王光明的全部损失；一审认定护理期限41天过短，应按鉴定结论上的90天为准；住院伙食补助费按30元／天计算过低，应按50元／天计算。二审庭审中王光明表示对一审认定其误工费（误工时间和标准）11684.22元无异议。
王拥军辩称，原审划分的责任比例并无不当；原审遗漏本案另一重要当事人刘圣雄。
明仕农业公司未出庭，未提交答辩意见。
王拥军上诉请求：依法撤销（2015）鄂宜城民三初字第00417号民事判决，发回重审。事实和理由：一审法院认定事实错误，王拥军与王光明并非雇佣关系，案外人刘圣雄与王光明之间才是雇佣关系，因此应追加刘圣雄为本案当事人。
王光明辩称，案外人刘圣雄只是替王拥军喊人来工地做工，王光明与刘圣雄并非雇佣关系，王光明与王拥军系雇佣关系，王光明的工资也是由王拥军发放。
明仕农业公司未出庭，未提交答辩意见。
王光明向一审法院起诉请求：由明仕农业公司和王拥军连带赔偿因王光明给明仕农业公司和王拥军提供劳务受害的各项损失80876.3元（即医疗费12848.3元、护理费5841元、误工费12825元、住院伙食补助费2050元、伤残赔偿金45812元、鉴定费1500元）。本案诉讼费由明仕农业公司和王拥军连带承担。
一审法院认定事实：2013年12月17日，明仕农业公司将其办公大楼大厅吊顶、墙面及老总办公室装修工程发包给王拥军。2014年4月3日，王拥军雇请王光明等人为油漆工，同年4月26日上午，王光明在王拥军承包的明仕农业公司办公大楼大厅做乳胶漆涂料时从高脚架上摔下受伤。事故发生后，王光明被送入宜城市邓氏骨伤科医院住院治疗41天，开支医疗费12848.30元。出院医嘱为：院外继行石膏固定，卧床休息，勿下床活动，动静结合休息6个月治疗，院外继口服活血药物，每月拍片复查一次，不适随诊。2014年6月5日，宜城市邓氏骨伤科医院出具病情诊断证明书，建议休息6个月。2015年7月21日，宜城楚都法医司法鉴定所作出宜城楚都法鉴（2015）临鉴字第334号司法鉴定意见书，评定王光明因本次事故受伤构成10级伤残。王光明自2014年4月26日受伤之日起，所需误工损失日建议确定为180日。自2014年4月26日受伤之日起，需他人护理日建议确定为90日，其护理人数为1人。王光明为此开支鉴定费1500元。
一审法院认为：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。本案中，王光明作为王拥军的雇员，在提供劳务过程中遭受人身伤害，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。王光明在从事劳务过程中遭受人身损害，王拥军作为接受劳务的一方，依法应当承担民事赔偿责任，王光明作为完全民事行为能力人，在从事高空作业时，未尽到人身安全防范责任导致其遭受损伤，其自身存在过错，依法应减轻对方的民事责任。综合造成王光明损害发生的原因和后果等因素，一审法院酌定由王光明承担40%的责任，由接受劳务一方承担60%的民事赔偿责任。同时，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（下称“人损解释”）第十一条第二款规定，王光明在从事雇佣活动中因安全生产遭受人身损害，明仕农业公司作为装修工程发包人，在未审查王拥军是否具备相应装修资质或者安全生产条件的情况下，将装修工程交其承建，其行为违反了资格审查和选任注意的法定义务，且该过失与损害后果之间存在因果关系。因此，应与王拥军承担连带赔偿责任，明仕农业公司和王拥军在履行赔偿义务后，再按各自的过错程度分担相应责任份额。审理中，王拥军对（2015）临鉴字第334号司法鉴定意见书的鉴定意见提出了异议，但既无证据支持其主张，亦不申请重新鉴定，故对该司法鉴定意见书予以采信。审理中，王拥军对一审法院（2014）鄂宜城民一初字第00235号和襄阳市中级人民法院（2015）鄂襄阳中民一终字第00088号判决书的真实性均无异议，但对文书载明的王光明由王拥军雇请的表述不予认可。经一审法院释明，王拥军在限定的期限内未提供已提起第三人撤销之诉的证据。一审法院认为，王光明与王拥军之间形成劳务关系的事实，经人民法院生效的一、二审判决认定，王拥军主张王光明与案外人刘圣雄之间是雇佣关系的抗辩，没有证据支持，其请求追加案外人刘圣雄为被告，无事实依据，一审法院不予支持。对于王光明主张的赔偿项目，一审法院分项审查如下：1、医疗费12848.30元。有医疗费收据及相关病历资料印证，本院予以支持。2、误工费。其误工时间应按住院治疗时间及就医医疗机构出具的休息时间确定，王光明住院治疗41天，伤愈出院休息180天，共计221天，但王光明实际主张为180天，未主张部分是王光明对民事权利的自由处分，一审法院对王光明实际主张部分予以确认。对其赔偿标准，王光明要求参照《2014年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准》（下称“赔偿标准”）公布的“农、林、牧、渔业”年人均收入23693元计算。依据依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（下称“人损解释”）第二十条规定，王光明的误工费应为11684.22元（23693元÷365天×180天）。王光明计算超出部分，一审法院不予确认。3、护理费。审理中，王光明未就其护理人员的收入情况提供证据。因此，参照“赔偿标准”公布的相近行业“居民服务和其他服务业”年人均工资收入26008元计算，王光明的护理费为2921.45元（26008元÷365天×41天）。王光明计算超出部分，一审法院不予确认。4、住院伙食补助费。依据“人损解释”第二十三条规定，参照受诉法院所在地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准每天30元计算，王光明住院伙食补助费为1230元（41天×30元），王光明计算超出部分，一审法院不予确认。5、残疾赔偿金。依据“人损解释”第二十五条规定，参照“赔偿标准”公布的“城镇居民年人均可支配收入”22906元计算，王光明伤残10级，其残疾赔偿金为45812元（22906元×20年×10%）。6、鉴定费1500元。有鉴定费发票和鉴定报告相印证，一审法院予以确认。上述损失共计75995.97元。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十条、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七至第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、王光明受伤后产生的损失75995.97元。由王拥军、湖北明仕农业科技有限公司于判决生效后10日内连带赔偿60%，即45597.58元。二、驳回王光明的其他诉讼请求。如未按判决书确定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费608元。由王光明负担243.20元，由王拥军负担364.80元。
本院二审期间，王拥军提交“王光明之诉讼代理人汪宗保律师在劳动仲裁案件中向仲裁委员会递交的调查笔录一份”，证明王光明和刘圣雄之间是雇佣关系，而与王拥军无雇佣关系。王光明质证认为，对该份笔录的真实性无异议，但不能完整的反映王拥军和王光明之间的关系，与本案无关联性。本院认为，虽然各方当事人对该笔录的真实性无异议，但其想证明的内容与已生效的宜城市人民法院（2015）鄂襄阳中民一终字第00088号判决书所确认的事实不符，故本院对此不予采信。
经二审审理查明，原审判决认定的事实属实，本院予以确认。
本院认为，一、针对王光明的上诉请求。（一）关于责任比例划分，一审法院根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，认为王光明作为完全民事行为能力人，在从事高空作业时未尽到人身安全防范义务导致自己遭受损伤，其自身存在过错，故而判令王光明承担40%的责任并无不当。王光明上诉认为自己没有过错，与客观事实不符，二审中未提交证据予以证明，故对其上诉理由，本院不予支持。（二）关于护理期限，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款之规定，一审法院按照住院天数41天计算其护理期限并无不当，王光明上诉要求按宜城楚都法鉴（2015）临鉴字334号司法鉴定意见书中建议的90天为护理日期，无法律依据，本院不予支持。（三）一审判决按30元／天确定王光明的住院伙食补助费，符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”的规定，王光明上诉请求其住院伙食补助费应按50元／天计算的主张，本院不予支持。二、针对王拥军的上诉请求。王拥军对一审法院引用已经发生法律效力的“湖北明仕农业科技有限公司诉王光明确认劳动关系纠纷一案”二审判决无异议，但认为只应引用该案中生效判决的结论部分；另王拥军二审提交证据证明王光明与刘圣雄之间系雇佣关系，请求将本案发回重审。本院认为，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条第四项“已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实”的规定，“王光明与王拥军系雇佣关系”是该案已生效的（2015）鄂襄阳中民一终字第00088号判决书所确认的事实，王拥军在一审法院释明并限定的期限内未提供已提起第三人撤销之诉的证据，故一审法院依据人民法院己生效的一、二审判决认定王光明与王拥军之间形成劳务关系的事实，符合法律规定。王拥军在本案二审中所提交调查笔录的内容，因与（2015）鄂襄阳中民一终字第00088号判决书所确认的事实不符，故本院不予采信。故对上诉人王拥军的上诉请求，本院不予支持。综上所述，王光明与王拥军各自的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉人王光明预交二审案件受理费300元，由王光明负担300元；上诉人王拥军预交二审案件受理费300元，由王拥军负担300元。
本判决为终审判决。
审判长 王会光
审判员 柳 莉
审判员 王定强
二〇一六年十月二十六日
书记员 余 龙