山东省威海市环翠区人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁1002民初800号原告：栾××。原告：邹××。二原告共同委托诉讼代理人：丛日涛，山东鸿源律师事务所律师。二原告共同委托诉讼代理人：王超，山东鸿源律师事务所律师。被告：田××。委托诉讼代理人：姜经仁，威海环翠羊亭法律服务所法律工作者。第三人：威海和兴户外用品有限公司，登记住所地威海市环翠区羊亭镇阳亭路669-7号，现住所地不详。法定代表人刘××，经理。第三人：刘××，男，汉族，1981年7月6日出生，身份证号码3710821981********，户籍地荣成市崖头街道办事处明珠路**号，现住址不详。原告栾××、邹××诉被告田××、第三人威海和兴户外用品有限公司、刘××执行异议之诉一案，本院于2018年1月17日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。二原告之共同委托诉讼代理人丛日涛、王超，被告之委托诉讼代理人姜经仁均到庭参加诉讼，二第三人经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。栾××、邹××向本院提出诉讼请求：请求撤销（2017）鲁1002执异107号执行裁定书。诉讼过程中，变更其诉讼请求为：判决不予追加二原告为被执行人，二原告不需对被告（申请执行人）承担责任。事实和理由：第三人威海和兴户外用品有限公司于2015年1月6日注册成立，2015年4月23日，该公司股东由刘××、栾××变更为刘××、栾××及邹××，其中刘××认缴出资额为15万元，栾××认缴出资额为25万元，邹××认缴出资额为10万元。栾××于2015年9月9日向第三人威海和兴户外用品有限公司转入244000元作为投资款，邹××于2015年9月10日转入第三人威海和兴户外用品有限公司55000元作为投资款。第三人威海和兴户外用品有限公司成立之初，因出资人投资款并未实缴到位，因此在经营过程中，向威海澳多碳素运动用品制造有限公司、威海金威渔具有限公司以借款或货款名义筹措资金用于经营，后二原告向第三人威海和兴户外用品有限公司转入投资款当日，第三人威海和兴户外用品有限公司即将栾××所转入投资款转至威海澳多碳素运动用品制造有限公司，将邹××转入的投资款转至威海金威渔具有限公司，均用于偿还此前所欠款项，但应银行转款要求，备注为货款，并非二原告抽逃出资的行为，故在执行过程中，将二原告追加为被执行人，属认定事实不清，故二原告诉至法院，要求处理。田××辩称，从原告的诉状中可以看出，原告当时成立公司时，资金未到位，而从在审理执行异议案件过程中，查明的证据足以证明原告存在抽逃资金的行为。第三人威海和兴户外用品有限公司、刘××未述称。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。可以认定本案事实如下：第三人威海和兴户外用品有限公司系第三人刘××与原告栾××于2015年1月6日出资设立的有限公司，注册资本50万元，第三人刘××认缴出资20万元，原告栾××认缴出资30万元，后2015年4月23日，第三人刘××及原告栾××均各向原告邹××转让股权5万元，共计10万元，即第三人威海和兴户外用品有限公司出资人就此变更为第三人刘××（认缴出资15万元），原告栾××（认缴出资25万元），原告邹××（认缴出资10万元）。第三人刘××于2015年7月31日实际出资2.2万元，2015年9月10日实际出资12.8万元；原告栾××于2015年4月8日实际出资6000元，2015年9月9日实际出资24.4万元；原告邹××于2015年4月24日实际出资2.5万元，2015年7月30日实际出资2万元，2015年9月10实际出资5.5万元。被告田××受雇于第三人威海和兴户外用品有限公司，因第三人威海和兴户外用品有限公司欠付被告田××劳务报酬，被告田××诉至本院，经本院审理后作出（2015）威环民初字第2996号民事判决书，判决第三人威海和兴户外用品有限公司支付被告田××劳务报酬款9000元，后因第三人威海和兴户外用品有限公司未履行上述支付义务，被告田××申请强制执行，在执行过程中，因查找不到第三人威海和兴户外用品有限公司可供执行的财产，被告田××向本院申请追加第三人威海和兴户外用品有限公司出资人即二原告及第三人刘××作为被执行人。在执行听证过程中，本院经被告田××等申请，调取了第三人威海和兴户外用品有限公司账户交易明细一宗，从该交易明细中显示，该账户内自2015年3月19日开始陆续有相应的交易往来，其中2015年3月19日威海澳多碳素运动用品制造有限公司向该账户内转款1万元（摘要为货款），2015年3月24日威海金威渔具有限公司向该账户内转款3万元（摘要为货款），2015年4月8日栾××向该账户内转款6000元，2015年4月25日邹××向该账户内转款2.5万元，2015年5月4日威海澳多碳素运动用品制造有限公司向该账户内转款2万元（摘要为货款），2015年5月27日威海澳多碳素运动用品制造有限公司向该账户内转款2万元（摘要为货款），2015年6月12日威海澳多碳素运动用品制造有限公司向该账户内转款5000元（摘要为货款），2015年6月19日威海澳多碳素运动用品制造有限公司向该账户内转款5000元（摘要为货款），2015年7月6日威海金威渔具有限公司向该账户内转款1万元（摘要为货款），2015年7月30日刘××向该账户内转款2万元，2015年7月31日刘××向该账户内转款2000元，2015年8月3日威海金威渔具有限公司向该账户内转款60万元（摘要为购碳布），同日该账户向威海金威渔具有限公司转出40万元（摘要为往来），2015年8月4日该账户再次向威海金威渔具有限公司转出20万元（摘要为往来），2015年8月13日威海金威渔具有限公司向该账户内转款40万元（摘要为购碳布），2015年8月14日该账户向威海金威渔具有限公司转出40万元，2015年8月21日威海金威渔具有限公司向该账户内转款500万元（摘要为其他/购买原材料），同日该账户向威海金威渔具有限公司分别转出100万元、100万元、300万元，2015年9月9日栾××向该账户内转款24.4万元（摘要为投资款），同日该账户内向威海澳多碳素运动用品制造有限公司转账支出24.4万元（摘要为货款），2015年9月10日该账户内分别现金存款12.8万元（摘要为刘××投资款）、5.5万元（摘要为邹××投资款），同日该账户内向威海金威渔具有限公司转账支出18.3万元（摘要为货款），此后该账户内再无千元以上款项往来，主要为小额支付及结息往来明细。庭审中，二原告称威海澳多碳素运动用品制造有限公司法定代表人为刘翠芝（原告栾××之母），出资人系原告栾××父母即刘翠芝及栾其林，实际经营人为栾作亮（原告栾××兄弟），原告栾××亦参与该公司经营，栾××系威海金威渔具有限公司出资人及法定代表人，邹××则系威海金威渔具有限公司职工。但对于二原告最后一笔出资当日出资款分别转至威海澳多碳素运动用品制造有限公司及威海金威渔具有限公司的原因，二原告主张并非抽回出资，而系因第三人威海和兴户外用品有限公司此前因各出资人未实际出资到位因此向该两公司以借款或货款名义筹措资金用于经营，即对该两公司负有债务，因此在各出资人出资到位后优先偿还了该两公司欠款。对此提供以下证据予以证实：证据一、中国银行网上银行电子回单二份，载明威海澳多碳素运动用品制造有限公司分别于2014年11月7日、11月11日向江苏坤泰机械有限公司转款2000元、22500元（用途标注为货款），拟证实威海和兴户外用品有限公司委托威海澳多碳素运动用品制造有限公司向江苏坤泰机械有限公司代付设备款；证据二、中国银行网上银行电子回单二份，载明威海澳多碳素运动用品制造有限公司分别于2014年12月9日、2015年1月29日向宁波市鄞州帝拓缝纫机有限公司转款20000元、14000元（用途均标注为货款），拟证实威海和兴户外用品有限公司委托威海澳多碳素运动用品制造有限公司向宁波市鄞州帝拓缝纫机有限公司代付设备款；证据三、收款收据及与之相对应的中国银行转账支票存根各五份，该组证据中的收款收据记载情况如下：编号4609425收据记载时间为2014年11月10日，客户名称为澳多碳素，项目为货款，金额为13300元，加盖有威海永德复合纺织材料有限公司财务专用章，填票人为刘××，收款人为刘××；编号4609428收据记载时间为2014年11月26日，客户名称为澳多碳素，项目为货款，金额为20000元，加盖有威海永德复合纺织材料有限公司财务专用章，收款人为刘××；编号4612782收据记载时间为2014年12月23日，客户名称为澳多碳素，项目为货款，金额为10000元，加盖有威海永德复合纺织材料有限公司财务专用章，收款人为刘××；编号4612788收据记载时间为2015年1月20日，客户名称为澳多碳素，项目为货款，金额为10000元，加盖有威海永德复合纺织材料有限公司财务专用章，收款人为刘××；编号0305476收据记载时间为2015年1月26日，付款单位名称为澳多碳素户外体育用品制造有限公司，用途为货款，金额为9874.8元，加盖有威海永德复合纺织材料有限公司财务专用章，上述证据证实威海和兴户外用品有限公司委托威海澳多碳素运动用品制造有限公司向威海永德复合纺织材料有限公司代付材料款；证据四、收款收据及与之相应的山东省农村商业银行转账支票存根各一份，收款收据载明时间为2015年2月16日，客户名称为威海澳多碳素运动用品制造有限公司，品名及规格为货款，金额为30000元，加盖有威海鑫杨家缝制设备有限公司财务专用章，拟证实威海和兴户外用品有限公司委托威海澳多碳素运动用品制造有限公司威海鑫扬家缝纫设备有限公司代付设备款；以上四组证据合计金额为151674.8元，且上述证据均取自由二原告提供威海澳多碳素运动用品制造有限公司装订的财务凭证资料中。证据五、代付款确认书一份，加盖第三人威海和兴户外用品有限公司公章，时间填写为2015年2月17日，无经办人签字，打印内容为“由于我公司初期经营无周转资金，无法购买设备及原材料，与威海澳多碳素运动用品制造有限公司（以下简称澳多）协商由澳多代付款购买设备及原材料，明细如下：一、1、2014年11月7日我公司委托澳多向江苏坤泰机械有限公司垫付设备款2000元整，2014年11月11日代付22500元整，合计金额24500元整，大写金额（贰万肆仟伍佰元整）。2、2014年12月9日我公司委托澳多向宁波市鄞州帝拓缝纫机有限公司代付设备款20000元整，2015年1月29日代付14000元整，合计金额34000元整，大写金额（叁万肆仟元整）。3、2014年11月10日我公司委托澳多向威海永德复合纺织材料有限公司代付材料款13300元整，2014年11月26日代付20000元整，2014年12月23日代付10000元整，2015年1月20日代付10000元整，2015年1月26日代付9874.8元整，合计金额63174.8元整，大写金额（陆万叁仟壹佰柒拾肆元捌角整）。4、2015年2月15日我公司委托澳多向威海鑫杨家缝制设备有限公司代付设备款30000元整，大写金额（叁万元整）。5、澳多合计共代付151674.8元整，大写金额（壹拾伍万壹仟陆百柒拾肆元八角整）。二、我公司确认以上所列金额明细。三、我公司同意在后期到位的货款或者投资款来偿还澳多。”，证明上述证据一至四威海和兴户外用品有限公司委托威海澳多碳素运动用品制造有限公司的代付款金额为151674.8元，威海和兴户外用品有限公司同意以后期到位的货款或者是投资款偿还威海澳多碳素运动用品制造有限公司。二原告所提供该证据并未装订在财务资料内。证据六、借据八份，分别记载借款日期2015年1月9日，借款人刘××，用途办理和兴户外用品相关费用，金额2000元，加盖威海和兴户外用品有限公司财务专用章；借款日期2015年1月15日，借款人刘××，用途398腕带加工费，金额3000元，加盖威海和兴户外用品有限公司财务专用章；借款日期2015年3月9日，借款人刘××，用途儿童座椅费用，金额2000元，加盖威海和兴户外用品有限公司财务专用章；借款日期2015年5月19日，借款人刘××，用途差旅费，金额3000元，加盖威海和兴户外用品有限公司财务专用章；借款日期2015年6月18日，借款人刘××，用途临时工工资，金额23000元，加盖威海和兴户外用品有限公司财务专用章；借款日期2015年7月1日，借款人刘××，用途运动军布袋面料，金额2000元，加盖威海和兴户外用品有限公司财务专用章；借款日期2015年7月30日，借款人刘××，用途工资，金额39700元，加盖威海和兴户外用品有限公司财务专用章；借款日期2015年8月18日，借款人刘××，用途汽车座椅*装（字迹不清），金额31000元，加盖威海和兴户外用品有限公司财务专用章；拟证实第三人威海和兴户外用品有限公司向威海澳多碳素运动用品制造有限公司借款合计105700元。证据七、记账凭证及与之相应的收款收据四组，其中收款收据记载情况如下，编号0241834号收据载明时间为2015年9月20日，客户名称为威海澳多碳素运动用品制造有限公司，项目为借款，金额为20175元；编号0241835号收据载明时间为2015年10月20日，客户名称为威海澳多碳素运动用品制造有限公司，项目为借款，金额为27363元；编号0241836号收据载明时间为2015年11月15日，客户名称为威海澳多碳素运动用品制造有限公司，项目为借款，金额为40628元；编号0241838号收据载明时间为2015年12月15日，客户名称为威海澳多碳素运动用品制造有限公司，项目为借款，金额为32630元，以上收据均加盖威海和兴户外用品有限公司财务专用章；拟证实第三人威海和兴户外用品有限公司向威海澳多碳素运动用品制造有限公司借款合计120796元。证据八、中国银行网上银行电子回单及山东省农村信用社通用凭证各一份，载明2015年3月24日威海金威渔具有限公司向第三人威海和兴户外用品有限公司转账支付货款30000元、2015年7月6日威海金威渔具有限公司向第三人威海和兴户外用品有限公司转账支付货款10000元，拟证实威海金威渔具有限公司向第三人威海和兴户外用品有限公司支付货款，但第三人威海和兴户外用品有限公司未供货，故应当退还货款。证据九、增值税发票两张，分别载明开票日期为2015年10月21日、2015年10月23日，项目名称为泡棉、牛皮纸及光条，金额为76446.55元及66553.45元；入库单两张，分别记载供货单位均为“金威”，时间为2015年8月31日、2015年9月2日，经手人“邓”，上述入库单与增值税发票中记载的项目名称、单位及数量基本一致，共同证明第三人威海和兴户外用品有限公司欠付威海金威渔具有限公司的货款为143000元。证据十、情况说明一份，打印内容载明“2015年3月24日威海金威渔具有限公司支付威海和兴户外用品有限公司货款30000元整，2015年7月6日支付威海和兴户外用品有限公司货款10000元整，合计40000元整，由于我公司一直未供货，我公司同意以2015年9月付给威海金威渔具有限公司的货款183000元扣除40000元，抵顶威海金威渔具有限公司付给我公司的40000元货款。特此说明”，下方加盖第三人威海和兴户外用品有限公司印章，时间填写为2015年10月20日。被告质证称，对证据一、二、四的真实性没有异议，但证据中显示购买设备为威海澳多碳素运动用品制造有限公司，与第三人威海和兴户外用品有限公司无任何关联。对证据三的真实性无法确认，收款联单号明显串联，是同一时期出具的，且收款联中的收款人为刘××，明显自相矛盾，亦与第三人威海和兴户外用品有限公司没有任何关联性。对证据五的真实性不予认可，该单据签订日期为2015年2月17日，明显是事后书写。对证据六的真实性无法确认，从原告提供的证据看借据的时间是从2015年8月最先开始，2015年1月9日结束，与常理不符，且从借据看借款日期相当频繁，第三人威海和兴户外用品有限公司如需借款可一次性借，没有必要一月一借，即便借款属实，已无法确定是否已归还。对证据七的真实性无法确认，即便借款属实，但是否归还无法确定，且两公司之间的借款应该通过转账方式完成，不需现金借款。对证据八的真实性没有异议，但该份证据只能表明威海和兴户外用品有限公司为威海金威渔具有限公司加工相关产品，并不能证实产品是否实际交付。对证据九的真实性没有异议，但从正常来讲，赢先付款后出具发票，该份证据只能证实威海和兴户外用品有限公司从威海金威渔具有限公司购进相关货物，并不能证明威海和兴户外用品有限公司是否支付相关款项。对证据十的真实性不予认可，该份证据系事后书写的，且与第三人威海和兴户外用品有限公司的大股东栾××系威海金威渔具有限公司的法定代表人及股东，具有直接的利害关系。综上所述，威海和兴户外用品有限公司成立于2015年，原告提供的证据中有2014年间的相关单据，因此威海澳多碳素运动用品制造有限公司所购买的设备及货物均系自己公司需要，与威海和兴户外用品有限公司无任何关联性，其借款的事实也值得商榷。威海澳多碳素运动用品制造有限公司的股东及法定代表人系栾××的父母，威海金威渔具有限公司的法定代表人及股东系栾××，其与和兴户外均有直接的利害关系，其提供的证据不足以采信。本院在执行听证过程中，分别对二原告进行调查询问，邹××称其对于其出资后当日的转款情况并不知情，但其出资款系交给第三人威海和兴户外用品有限公司会计谷欣兰，由其转款至第三人威海和兴户外用品有限公司账户，栾××则称其对转出行为不知情，对于转入威海金威渔具有限公司的款项系因第三人威海和兴户外用品有限公司曾向其公司借款，具体借款时间及借条均需再行查找和落实，其与威海澳多碳素运动用品制造有限公司无任何关系，但认可威海澳多碳素运动用品制造有限公司经营地址亦为威海市环翠区阳亭西路669-7号（与第三人威海和兴户外用品有限公司同一地址），出资人系其父母。本案中二原告所提供证据在执行听证中均未提供，且二原告在本案中提供的威海澳多碳素运动用品制造有限公司财务资料中显示该公司财务记账人及复核人均为谷欣兰。另查，二原告称第三人威海和兴户外用品有限公司由第三人刘××负责经营，相应财务资料均由第三人刘××掌握，因此二原告不能提供相应财务资料。本院认为，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条规定，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。从各方当事人庭审陈述及以上规定来看，本案争议的焦点在于二原告作为被执行人威海和兴户外用品有限公司的出资人是否存在抽逃出资的行为。本案中，二原告系被执行人出资人，原告栾××认缴出资25万元，原告邹××认缴出资10万元，在被执行人设立后，二原告分别陆续向被执行人威海和兴户外用品有限公司账户内转入相应款项，但上述款项出资当日即分别转出至威海澳多碳素运动用品制造有限公司（原告栾××自认参与经营）及威海金威渔具有限公司（原告栾××为该公司出资人及法定代表人，原告邹××系该公司职工）账户，二原告虽主张上述转款行为系因被执行人即本案第三人与该两公司存在债权债务关系所致，但从二原告所提供证据看，威海澳多碳素运动用品制造有限公司在第三人威海和兴户外用品有限公司设立前及设立之初以其自己公司名义与案外其他公司发生买卖关系并就此进行款项的往来，从该部分证据无法确定系受第三人威海和兴户外用品有限公司委托，即便原告另提供加盖第三人威海和兴户外用品有限公司印章的付款确认书予以证实，但该付款确认书系事后出具，且并未装订至相应财务资料内，且按照该付款确认书内容，第三人威海和兴户外用品有限公司承诺以此后货款或投资款予以偿还，但结合第三人威海和兴户外用品有限公司账户交易明细看，在该付款确认书出具时间后原告栾××投资款转出前威海澳多碳素运动用品制造有限公司即曾多次向第三人威海和兴户外用品有限公司转账支付货款数万元，上述付款行为与二原告主张威海和兴户外用品有限公司对威海澳多碳素运动用品制造有限公司负有债务应予以抵顶明显矛盾，而威海澳多碳素运动用品制造有限公司其他借款证据，均为现金给付，借据及收款收据出具时间较频繁，用途多样且不完全为公司经营之用，部分借款标注时间亦为转款行为发生之后，加之原告邹××在执行听证称陈述第三人威海和兴户外用品有限公司会计为谷欣兰，与二原告庭审中提供威海澳多碳素运动用品制造有限公司财务资料中的记账人及复核人亦均为同一人即谷欣兰，威海和兴户外用品有限公司与威海澳多碳素运动用品制造有限公司经营地点同一，出资人及实际经营人及财务人员亦存在关联，因此二原告所提供威海澳多碳素运动用品制造有限公司相关财务资料及相关证据，不能形成完整证据链条，本院无法就此认定涉案原告栾××的出资款项系经法定程序抽回，不能认定威海和兴户外用品有限公司将出资款项转账支付至威海澳多碳素运动用品制造有限公司账户内系属公司正常经营往来，应当属于未经法定程序将出资抽回的行为，可以认定为原告栾××抽逃出资。对于原告邹××的出资，从账户明细看，系于原告邹××出资当日转至其任职的威海金威渔具有限公司，而第三人威海和兴户外用品有限公司在原告邹××出资前存在多笔款项往来交易，原告邹××虽在威海金威渔具有限公司任职，但无证据证实其对该公司享有经营权益，故本案所涉证据不能证实原告邹××抽逃出资。综上所述，原告栾××被依法追加为被执行人并应在其抽逃出资范围内承担责任，理由正当，本院予以支持。综上，依据《中华人民共和国公司法》第三十五条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十二条第四项，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条之规定，判决如下：一、不得变更、追加原告邹××为被执行人；二、驳回原告栾××的诉讼请求。案件受理费100元，由原告栾××负担。如不服本判决，当事人可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。审 判 长 孙 博 碕人民陪审员 王 淑 芹人民陪审员 丛 会 日二〇一八年六月十九日书 记 员 高颖（代）