江西省安福县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）安城民初字第133号
原告江西省水上运动管理中心。
法定代表人徐伟夫，该中心主任。
原告杨文军，男，1983年12月25日生，汉族，运动员。
两原告委托代理人刘良欢，江西中矗律师事务所律师。
两原告委托代理人曹伟，江西中矗律师事务所律师。
被告江西省宇财生物制品有限公司。
法定代表人谢卫安，该公司总经理。
委托代理人王劲松，该公司法律顾问。
原告江西省水上运动管理中心、杨文军与江西省宇财生物制品有限公司（以下简称宇财生物公司）服务合同纠纷一案，本院于2014年5月19日立案受理，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告江西省水上运动管理中心、杨文军共同委托代理人刘良欢、曹伟，被告宇财生物公司法定代表人谢卫安及委托代理人王劲松均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告江西省水上运动管理中心、杨文军诉称，2011年12月14日，被告与两原告签订了一份为期三年的（2011年12月14日-2014年12月13日）《合作协议》，约定由原告江西省水上运动管理中心指派奥运冠军杨文军为被告的勃客酒系列作形象代言人及广告宣传工作。《合作协议》第三条、第四条明确约定被告应在合作期内每年的1月30日之前支付原告杨文军当年的服务费，第一年100000元、第二年300000元、第三年400000元，三年合计800000元。原告江西省水上运动管理中心依约指派了原告杨文军履行《合作协议》，原告杨文军也依约参加了被告组织拍摄的广告宣传片并书面承诺被告可以使用自己的肖像照片及姓名和签名，完全履行了约定的义务。被告也利用该广告宣传片及原告杨文军的肖像照片等进行了一系列宣传广告活动。时至今日，被告仅仅支付了服务费200000元，剩余600000元一直未支付。被告拖欠服务费的行为，已构成违约。为维护两原告合法权益，特诉至法院，要求判令被告向原告杨文军支付广告代言服务费600000元（税后），本案诉讼费由被告承担。
为支持其诉讼请求原告向本院提交的证据有：
1、合作协议一份，证明被告有支付原告杨文军代言服务费的义务，合同约定800000元，已支付200000元，还差600000元，且已过支付期限；
2、承诺书一份，证明杨文军以签承诺书的方式同意被告使用其肖像、姓名及签名。实际上被告也使用了杨文军的肖像、姓名、签名；
3、视频光盘一张，证明原告杨文军参加了被告组织的电视广告片完整的拍摄与制作，为被告的产品进行了代言；
4、储存被告企业宣传片U盘数据一份，证明被告在拍摄企业宣传片中使用了原告杨文军的姓名、肖像及照片；
5、公证书一份，证明被告在其公司网站一直使用原告杨文军为其拍摄的电视广告片。
被告宇财生物公司辩称，一、原告和被告之间签订的《合作协议》是无效的，因为原告杨文军是党政领导干部，党政领导干部应该遵守不得在企业兼职（任职）的规定，所以原告杨文军违反规定与被告签订的《合作协议》是无效的；二、在履行《合作协议》的过程中，原告严重违反了协议的约定，没有尽到代言人的义务；三、由于原告方的违约，被告已经书面通知了原告终止合作，并送达给了原告。综上，被告不应再支付原告方任何费用。
被告为其辩称向本院提交的证据有：
1、中组发（2013）18号文件，证明原告杨文军是事业单位领导干部，按照文件规定不得在企业兼职、任职；
2、2012年9月22-23日勃客酒全国招商会活动流程，证明被告在安福县毛家饭店招商，原告杨文军按照会议的安排应出席致辞，但其没有到会场；
3、2012年10月13日勃客酒区域代理商招商品酒答谢会活动流程，证明原告杨文军应出席而没有出席，影响招商会的举行；
4、2012年10月29日招商会邀请函，证明被告在赣州山水大厦举行勃客酒区域代理商招商品酒答谢会，原告杨文军同意出席会议，但最终未出席，同样影响了招商会的进行；
5、2012年9月10日-16日亚洲青年赛艇锦标赛总冠名赞助协议书及附件，证明亚洲青年赛艇锦标赛期间，被告勃客酒冠名的广告不符合协议约定的内容，原告存在违约行为；
6、关于终止形象代言合作协议函及送达回单，证明被告于2014年3月20日向原告送达了终止合作协议函。
庭审中，原、被告各自就对方提供的证据进行了质证。被告对原告的第一、第二份证据没有异议；对第三、第四份证据认为虽然进行了拍摄和制作广告宣传片，但是广告宣传片并没有给被告；对第五份证据的内容没有异议，但是被告的网站上现在是否有广告宣传的内容，被告需要查证。原告对被告提供的证据1，认为文件不适用于本案，对本案无约束力。这个文件是规范性文件，不是禁止性文件，同时这个文件是党内文件，不是法律或行政法规。杨文军为被告提供代言服务不属于在企业兼职、任职。文件是2013年10月19日发的，但是本案协议的签订时间是在2011年12月14日，协议签订早于文件发布，不属于文件规范的范围。原告杨文军的代言服务是已经征得所在单位的认可同意并且指派的，原告杨文军不存在私自作为的问题；对被告提供的证据2、3、4，认为文件有事后补的痕迹，被告提出的招商会是否真实存在有异议，两原告也从未接到被告的通知。同时按照协议的约定，原告杨文军只参加一次电视广告的拍摄，如果需要原告杨文军参加其他的活动，那么原、被告之间应该另行协商，也应该另行付费的，要原告参加招商会被告是需要和原告另行协商的，而不是只是通知原告杨文军参加。退一步讲招商会的招商主体并不是本案的被告，而是另一个单位主体；对证据5，认为协议的双方当事人是水上运动管理中心和江西省勃客实业发展有限公司，而并不是本案的被告宇财生物公司。所以这个协议跟本案无关联。如果合同之间双方有纠纷，应该另行处理；对证据6，原告杨文军并没有收到被告的函，快递签名收件人一栏是空白的也可以证明原告杨文军没有收到。从协议的内容来看原告杨文军也不可能接受这样一个终止条件的协议。因为从签订协议到现在，被告已经使用原告杨文军的肖像、姓名超2年。
本院听取了双方的质证意见，对原、被告无异议的合作协议、承诺书、公证书等证据，予以采信。对于双方有争议的下列证据，进行审查认证：被告认为广告宣传片确实拍摄和制作了，但是没有给被告，结合公证书的内容，广告宣传片已在被告网站上登载，被告辩称没有收到广告宣传片不符合事实，对被告辩解不予采信。对被告提供的中组发（2013）18号文件，因该文件下发时间在合作协议签订之后，不适用于本案，且文件不能作为判断《合作协议》是否有效的依据；被告提供的招商答谢会加盖的是江西省勃仙实业发展有限公司公章，与本案被告并非同一主体。且被告无其他证据佐证证实已通知到原告或和原告进行过协商，对该证据不予采信；对被告提供的亚洲青年赛艇锦标赛总冠名赞助协议书及附件，原告对其真实性未有异议，本院予以确认，但因该协议书乙方当事人为江西省勃客实业发展有限公司，被告未能提供其他证据以证实江西省勃客实业发展有限公司与本案被告系同一主体，故该证据与本案无关联；对被告提供的申通快递详情单，因该单上并没有收件人的签名，无法证实已送达到原告，对该证据不予采信。另被告当庭向本院提出申请证人出庭作证以证明原告存在违约行为，因被告未在举证届满前十日内提出书面申请，且原告不同意证人出庭，本院对被告申请证人出庭作证不予准许。
经审理查明，2011年12月14日，江西省水上运动管理中心作为甲方与作为乙方的被告签订了一份《合作协议书》，约定：甲方指派奥运冠军杨文军（本案原告），以乙方勃客酒系列产品形象代言人的形式，参与勃客酒系列产品的广告宣传工作，乙方自愿补偿杨文军相应的服务费；合作期限为三年，即从2011年12月14日至2014年12月13日止；乙方自愿补偿杨文军服务费800000元（税后款），支付期限为三年分期付款，第一年100000元，第二年300000元，第三年400000元。补偿给杨文军的服务费，乙方在每年的1月30日前按指定账号汇给杨文军；杨文军只参加一次由乙方组织电视广告片完整的拍摄和制作。乙方如有重大产品宣传和促销活动，需杨文军出席时，相关事宜另行协商，甲方在不影响其正常工作情况下，尽量给予支持。甲、乙双方及杨文军在《合作协议书》上加盖公章或签字确认。同日，原告杨文军出具一份承诺书，承诺：“本人自愿协助宇财生物公司发展勃客酒业，并担任该公司勃客酒系列产品形象代言人，在三年内即（2011年12月14日至2014年12月13日止），该公司可以在电视、宣传册、公司官方网站、户外平面广告中使用本人的肖像照片、姓名和签名权利”。后原告杨文军参与了被告广告宣传片的拍摄，被告的有关广告宣传也使用了原告杨文军的肖像、签名等。2014年5月25日，经江西省南昌市赣江公证处公证，被告网站上有使用原告杨文军参与拍摄的广告宣传片。2012年7月15日，江西省水上运动管理中心作为甲方与作为乙方的江西省勃客实业发展有限公司签订了一份《2012亚洲青年赛艇锦标赛总冠名赞助协议书》，约定江西省勃客实业发展有限公司作为亚洲青年赛艇锦标赛的总冠名，总冠名赞助费为700000元，同时该协议书附件对冠名广告事宜等进行了约定。原告杨文军及江西省勃客实业发展有限公司在协议书及附件上签名或盖公章。被告在支付了原告杨文军200000元服务费后，剩余服务费未支付，为此，原告诉至本院，要求被告向原告杨文军支付代言服务费600000元（税后），本案诉讼费由被告承担。
本院认为，针对原告的诉请与被告的抗辩，本案存在以下两个争议焦点：1、原、被告双方签订的《合作协议书》是否合法有效；2、原告杨文军履行《合作协议书》过程中是否有违约行为，该合作协议是否该继续履行。
关于争议焦点一，本院认为，《合作协议书》是否有效，首先应审查其是否成立。合同的成立是指订约当事人就合同的主要条款达成了合意，完成了要约和承诺的过程。本案中，原告江西省水上运动管理中心与被告宇财生物公司均具有民事权利能力和民事行为能力，就合作主要事项达成了一致意见，在《合作协议书》上签章也系双方的真实意思表示，《合作协议书》依法成立。根据合同法的相关规定，依法成立的合同，自成立时生效，但有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。本案中，双方签订的《合作协议书》并没有损害社会公共道德和社会公共利益的相关内容，至于有没有违反法律和行政法规的强制性规定是双方争议的焦点。被告认为原告杨文军是党政领导干部，党政领导干部应该遵守不得在企业兼职（任职）的规定，所以原告杨文军违反规定与被告签订的《合作协议书》是无效的。本院认为，只有违反法律和行政法规的强制性规定才能认定合同无效，而中组发（2013）18号文件并非法律和行政法规，故中组发（2013）18号文件不能作为认定本案合同是否有效的依据。综上所述，《合作协议书》依法成立，并合法有效，双方应该全面履行合同的权利义务。
关于争议焦点二，《合作协议书》约定杨文军只参加一次由被告组织电视广告片完整的拍摄和制作。原告杨文军已履行合同主要义务参与了为被告代言的广告片，且被告已实际使用。合同另行约定被告如有重大产品宣传和促销活动，需杨文军出席时，相关事宜另行协商，江西省水上运动管理中心在不影响其正常工作情况下，尽量给予支持。被告辩称被告的几次招商会，杨文军答应出席后均未出席，因原告杨文军的违约，被告才发函通知终止合作协议。本院认为，该条款非原告合同主要义务条款，被告提供的招商会单加盖的是江西省勃仙实业发展有限公司公章，与本案被告并非同一主体，且按照约定被告如有重大产品宣传和促销活动，需杨文军出席时，相关事宜另行协商。另被告无其他证据佐证证实就招商会相关事宜已通知到原告或和原告进行过协商，故不能认定原告杨文军存在违约行为。根据合同法的相关规定，当事人一方迟延履行债务或者有其它违约行为致使不能实现合同目的，另一方当事人可以解除合同。单方解除合同在违约的情况下，只有造成根本违约，致使合同目的不能实现，才可以行使合同解除权，同时当事人单方解除合同的，应当通知对方，合同自通知到对方时解除。本案中原告杨文军既然没有违约行为，那么被告就没有单方解除合同的权利，且被告提供的证据也无法证实解除合同的函已通知到原告，故对被告合作协议已经终止的辩解不予采纳，合作协议应该继续履行至合同期满。根据《合作协议书》的约定，被告应该在每年的1月30日前将服务费支付给原告杨文军，现支付期限已过，被告应履行协议的约定，对原告杨文军要求被告支付其服务费600000元（税后）的诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第七条、第八条、第九条第一款、第三十二条、第四十四条第一款、第五十二条、第六十条第一款、第九十六条第一款、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
被告江西省宇财生物制品有限公司在本判决生效后十日内支付原告杨文军代言服务费600000元（税后）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费9800元，由被告江西省宇财生物制品有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省吉安市中级人民法院。
审 判 长 李 明
审 判 员 朱海辉
人民陪审员 刘小林
二〇一四年七月十五日
书 记 员 刘小明
附相关法律条文：
1、《中华人民共和国合同法》
第七条当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。
第九条第一款当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。
第三十二条当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。
第四十四条第一款依法成立的合同，自成立时生效。
第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。
第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。
第九十六条第一款当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。
2、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。