山西省朔州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）晋06刑终20号
原公诉机关朔州市朔城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）龚良英，又名龚莉（已注销），女，1969年12月8日出生，身份证号码6123261969********，汉族，户籍所在地陕西省宁强县X镇X村*组*号，初中文化，无业，捕前住朔城区X小区*号楼*单元*室。曾因犯贩卖毒品罪于2013年9月3日被判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元，2013年11月10日刑满释放。又因涉嫌犯诈骗罪于2015年7月13日被朔州市公安局朔城分局刑事拘留，后经朔州市朔城区人民检察院批准，于2015年7月29日被逮捕，现羁押于朔城区看守所。
朔州市朔城区人民法院审理朔州市朔城区人民检察院指控的原审被告人龚良英犯诈骗罪一案，于2015年12月29日作出（2015）朔刑初字第218号刑事判决，以被告人龚良英犯诈骗罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币二万元。涉案赃款135000元，被告人龚良英应退赔给被害人。随案移交房屋所有权证一个，予以没收。判后，原审被告人龚良英不服，提起上诉。本院依法组成合议庭，于2016年3月29日公开开庭审理了本案。朔州市人民检察院指派代理检察员贾某出庭履行职务，原审被告人龚良英到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，2014年11月20日，被告人龚良英以急需资金周转为由，通过中间人“二某”（基本情况不详）向被害人行某某“借款”人民币135000元，双方约定借款期限一个月，到期付息4000元。被害人行某某在双方约定期限到期后多次向被告人龚良英催要借款，但该龚以种种理由推诿不给，且拒绝见面。2015年4月19日被害人行某某找到被告人龚良英再次索要钱款，被告人龚良英因无钱偿还，遂将抵押物朔城区X东、玉百批发市场X侧的X号楼X单元X层X该套住宅房屋产权证（编号为：朔州市房权证朔城区字第06X**号）交给行某某，并约定如逾期再不归还借款，抵押房可过户到行某某名下，并在行某某的要求下书写了234000元的欠条。2015年5月20日当被害人行某某按约接收抵押房产时得知该房屋正被出售，房屋产权证书也系伪造。
经查，被告人龚良英抵押给行某某的房产（位于朔州市朔城区X东、玉百批发市场X侧X号楼X单元X层X）早已于2014年6月19日被龚良英抵押给朔州市兴融小额贷款有限公司，并办理了他项权利登记从该公司借款35万元。
原判认定上述事实的证据有：
（一）物证。房屋所有权证一本证实，被告人龚良英实施诈骗时所伪造的房屋所有权证的情况。
（二）书证。1.常住人口基本信息证实，被告人龚良英的基本情况；2.归案情况说明证实，2015年7月13日，朔州市公安局朔城分局经侦大队工作人员从山西省女子强制隔离戒毒所将涉嫌诈骗的犯罪嫌疑人龚良英（龚莉）带回该局；3.扣押及随案移交物品清单证实，房屋所有权证一本从行某某处被依法扣押，后随案移送；4.朔州市朔城区房产管理局于2015年7月6日出具的查询结果证实，经该局工作人员对办案人员提供的房屋所有权人龚莉的房产证（位于X东、玉百批发市场X侧）进行核对，笔迹、印章均与该局核发的房证不一致，属假证；5.朔州市兴融小额贷款有限公司于2015年7月7日出具的证明、朔州市房朔城区他字第（2014）XXX号房屋他项权证书复印件，以上证据证实被告人龚良英（龚莉）用位于朔州市X东、玉百批发市场X侧的一套楼房作为抵押（房产证号：朔城区字第06X**号）向该公司贷款35万元，截至2015年7月7日，此笔贷款未归还，他项权证书抵押在该公司；6.银行卡客户交易查询单两份证实，户名为行某某的账号于2014年11月20日向户名为龚XX的账号转账11万元人民币；7.原审法院（2013）朔刑初字第178号刑事判决书证实，被告人龚良英于2013年9月3日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元；8.常住人口基本信息、户口注销证明，以上证据证实被告人龚良英另办理了以龚莉为姓名的户口信息，2015年7月17日该户口已被依法注销。
（三）证人证言。证人龚某的证言证实，其与龚良英系母子关系，其母亲在X东、玉百批发市场X侧有一套住宅，该住宅的房屋所有权证已于2014年9月份在朔州市兴融小额贷款公司抵押借款，一直未还款，后该公司将房屋贴上出售广告计划变卖，另证实其母亲因吸食毒品于2015年5月份在太原市女子强制隔离戒毒所被强制隔离戒毒。
（四）被害人陈述。行某某的陈述证实，2014年11月，龚莉（被告人龚良英）以做生意资金周转不动为由向其借钱应急，其于当月19日通过一个叫二某的朋友，即中间人转交给龚莉2.5万元，又在次日通过银行卡转账方式给该龚的卡上打款11万元，其不清楚二某是否将其中的五千元自行扣下。后其按约定时间向龚莉催要还款时，均被回复没钱让其耐心等待，再后来对方找各种理由推诿并拒接电话，2015年4月19日，其在龚莉家中找到该龚并再次向其催要欠款，对方表示没钱但将所住房屋的房本交给自己，并称如一个月后无法还钱就将该套住宅过户到其名下。2015年5月20日，其再次给龚莉电话但对方未接听，其便到家中找龚，到楼下发现窗户上已贴有“出售”字样，后联系到龚莉的儿子才得知该套房子的合法手续早已抵押给朔州市兴融小额贷款公司，其到该公司核实此事时得到确认。另证实其曾因向龚莉催要欠款时让对方书写了一张23.4万元的欠条，但其本人只要求追回实际损失即可。
（五）被告人供述和辩解。被告人龚良英的供述证实，2014年6月19日，其用位于X东、玉百批发市场X侧的X号楼X单元X层X的住宅做抵押，从朔州市兴融小额贷款有限公司贷款35万元，月利3分。2014年11月，其因急需资金还贷款公司的利息向朋友“二某”借钱，二某称自己有个朋友手里有钱可出借，便在2014年11月19日先行给了其25000元的现金，次日由行某某通过银行转账的方式给其卡里（户名为其妹龚XX）打款11万元，共计给了135000元，二某在此过程中向其要走5000元的利息。2015年4月19日，行某某和二某找到其催要欠款，并索要X东、玉百批发市场X侧的住宅房屋所有权证，因为该套房屋真的所有权证已抵押给贷款公司，对方又催得紧，其就做了一个假的房屋所有权证交给行某某，并应行的要求书写了234000元的欠条。另证实，其还有一个姓名登记为龚莉的户口，因自己之前吸食毒品被行政处罚过，故常同时使用龚良英和龚莉两个名字以逃避办案机关侦查。
原审法院认为，被告人龚良英以非法占有为目的，在其不具有相应还款能力的前提下，采取使用假房屋产权证作抵押还款的手段骗取被害人钱财，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。被告人龚良英曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕不足五年又犯本罪，构成累犯，依法应当从重处罚。关于被告人龚良英所提自己无诈骗主观故意、辩护人当庭所作无罪辩护意见，经查，在案有伪造的房屋所有权证一本、朔城区房产管理局出具的查询结果、朔州市兴融小额贷款有限公司出具的证明、证人龚某的证言、被害人行某某的陈述及被告人龚良英在侦查机关的供述等证据可相互印证，证实被告人龚良英作为一个具有正常认知能力的成年人，在明知自己所有的房屋产权证件已因向小额贷款公司借款予以抵押的情况下，仍在被害人多次催要欠款时，以交给对方伪造的房屋产权证的方式拖延还款时间，骗取被害人信任，以此虚假承诺使被害人陷入自己所出借钱款具有保证、对方具有还款能力的错误认识，结合犯罪行为实施后被告人的表现可知，其在一审宣判前仍拒绝归还所骗款项，主观上具有非法占有他人钱财的目的，客观上实施了虚假作保并将他人钱款据为己有、拒不归还的行为，主观目的与客观行为间具有因果联系，其行为完全符合诈骗罪的构成要件；被告人龚良英虽当庭翻供，但不能合理说明翻供原因，其当庭辩解亦与全案证据矛盾，难以推翻公诉机关指控，故此节辩解与辩护意见与查明的事实不符，不予采信。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十一条、第六十四条、第六十五条第一款之规定，作出如前判决。
原审被告人龚良英上诉称其主观上无诈骗的故意，客观上假房本也不是其做的，也未逃避还款，即便无法归还借款也属民事纠纷，原判认定事实错误。
经二审审理查明的事实和证据与原审相同。
本院认为，上诉人（原审被告人）龚良英在其不具有相应还款能力的前提下，使用假房屋产权证作抵押骗取被害人钱财，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。上诉人龚良英所提上诉意见，无事实和法律依据，原审法院对其行为论证清晰合理，故本院对其意见不予支持。原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 郭振义
代理审判员 谭彩霞
代理审判员 郑 鑫
二〇一六年四月十五日
书 记 员 强霁磊