湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂01民终3637号上诉人（原审原告）：刘德稳，男，1973年3月8日出生，汉族，住武汉市蔡甸区。委托诉讼代理人：李君，湖北人言律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中国电信股份有限公司蔡甸蔡甸大道营业厅，住所地武汉市蔡甸区蔡甸街汉乐村。负责人：罗红芳，该营业厅经理。委托诉讼代理人：熊怀，女，该公司工作人员。委托诉讼代理人：王怡珩，湖北山河律师事务所律师。被上诉人：中国电信股份有限公司武汉分公司，住所地武汉市武昌区洪山路1号。负责人：石三平，该公司总经理。委托诉讼代理人：熊怀，女，该公司工作人员。委托诉讼代理人：王怡珩，湖北山河律师事务所律师。上诉人刘德稳因与被上诉人中国电信股份有限公司蔡甸蔡甸大道营业厅（以下简称中国电信蔡甸营业厅）、中国电信股份有限公司武汉分公司（以下简称中国电信武汉分公司）电信服务合同纠纷一案，不服湖北省武汉市蔡甸区人民法院（2018）鄂0114民初24号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年4月9日立案后，依法组成合议庭，于2018年5月22日公开开庭进行了审理。上诉人刘德稳的委托诉讼代理人李君、被上诉人中国电信蔡甸营业厅、中国电信武汉分公司的委托诉讼代理人王怡珩到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人刘德稳上诉请求：撤销武汉市蔡甸区人民法院（2018）鄂0114民初字第24号民事判决，改判支持上诉人的诉讼请求，本案的诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：原审认定“双方约定定价计划参数为438元／月，生效时间从2012年12月1日起至2038年12月31日止”错误、证据不足、适用法律不当。1.上诉人与被上诉人从未约定：定价计划参数为438元／月，生效时间从2012年12月1日起至2038年12月31日止。庭审中，被上诉人未提交证明上述事实的证据，被上诉人应承担举证不能的法律后果。2.根据电信服务规定第十二条：电信业务经营者应以书面形式或其他形式明确经营者与用户双方的权利和义务，其格式合同条款应做到公平合理、准确全面、简单明了的规定，被上诉人有“以书面形式或其他形式明确经营者与用户双方的权利和义务”的责任。在上诉人与被上诉人没有以书面形式或其他形式明确经营者与用户双方的权利和义务的情况下，人民法院在认定事实时应按照有利于上诉人的方式认定，即不应认定：“双方约定定价计划参数为438元／月，生效时间从2012年12月1日起至2038年12月31日止”。3.根据电信条例第三十一条“电信用户有权自主选择使用依法开办的各类电信业务”、第四十一条“电信业务经营者在电信服务中，不得有下列行为：（一）以任何方式限定电信用户使用其指定的业务”规定，无论之前上诉人与被上诉人是否约定“定价计划参数为438元／月”，上诉人均有权自主选择使用依法开办电信业务，即：“将原告号码为8899×××6的固定电话资费转为按实际消费收取费用”。被上诉人中国电信蔡甸营业厅、中国电信武汉分公司共同辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。刘德稳向一审法院起诉请求：1.请求判令二被告将原告固定电话号码为8899×××6的资费转为按实际消费收取费用；2.二被告赔偿原告经济损失20,044.12元。一审法院认定事实如下：2012年6月6日，原告刘德稳以一单位为户名在中国电信武汉分公司下属江岸天津路营业厅申办了固定电8899×××66。双方约定定价计划参数为438元/月，生效时间从2012年12月1日起至2038年12月31日止。2013年6月5日，原告将此电话移机至武汉市蔡甸区新福路34附2号门面，2017年3月4日又移至武汉市汉阳区东风大道经开万达广场室外步行街1楼E16--25号商铺。从2012年12月1日起，中国电信武汉分公司按每月最低438元收取原告话费，此后一直按此标准收取费用至2017年11月。一审法院认为，电信服务合同是电信公司利用有线、无线的电磁系统或者光电系统，为用户提供传送、发射或者接收语音、文字数据、图像及其他任何形式信息服务，用户向电信公司交纳使用费的双务有偿合同。原、被告双方虽未提交书面合同，但原告从2012年12月1日起使用固定电话号8899×××66并按438元/月交纳话费，双方的合同已成立并实际履行且并未违反相关法律规定，故电信服务合同合法有效。双方均应遵守合同约定，未经双方协商一致无权单方改变。现原告请求判令二被告将固定电话号码8899×××66的资费转为按实际消费收取费用，因二被告不同意，根据合同自愿原则，故对原告的该请求依法不予支持。原告主张双方约定的最低消费为36元/月，并从2013年6月6日一直要求被告按此标准收费。原告又主张双方口头协议先按438元/月交纳话费，五年后可以改变资费。因其不能提供相应证据，依法不予支持。因固定电话号8899×××66为尾号四个“6”的四连号，即生活和交易习惯中的吉祥号。资源的稀缺和公众的追捧，电信公司有权根据《中华人民共和国电信条例》第二十三条“电信资费实行市场调节价”的规定对这种“靓号”设定保低消费。原告明知此情仍自愿选择了吉祥号并缴纳费用是其对自己权利的处分。被告按双方的约定收费合法有据。故对原告请求判令二被告赔偿经济损失20,044.12元的请求依法不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四条、第八条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：驳回原告刘德稳的诉讼请求。案件受理费301元，减半收取计150.50元，由原告刘德稳负担。本院二审期间双方当事人均未提交新的证据。另查明，刘德稳在一审自认案涉固定电话8899×××6的初始登记是以武汉市江岸区菲格尔美容美体中心的名义办的。双方约定的最低消费为36元/月，口头协议先按438元/月交纳话费，五年后可以改变资费。刘德稳自认案涉固定电话号码8899×××6在本院二审期间的实际使用人是武汉盛世龙江建筑装饰设计工程有限公司，法定代表人为薛庆阳，但综合查询单显示的客户名称为刘德稳。2017年11月23日，案涉固定电话号码8899×××6在移机时，刘德稳与中国电信蔡甸营业厅签署的《中国电信股份有限公司武汉分公司电信业务服务协议》第四条约定，“电信公司应在国家允许的范围内设定资费标准，以本协议约定的方式向客户明示资费标准、计费方式、缴费期限等信息”，第十五条约定，“本协议期限为一年，自双方签字、盖章之日起计算。本协议届满，双方如无异议，本协议自动续期一年，以此类推顺延。”一审认定的其它事实有证据证明，本院予以确认。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”工信部《电信网码号资源管理办法》第三条规定：“码号资源属于国家所有。”依据综合查询单，刘德稳是案涉固定电话号码8899×××6的使用客户。刘德稳从2012年12月1日起使用固定电话号码8899×××6并按438元/月交纳话费，符合《中华人民共和国电信条例》第二十三条“电信资费实行市场调节价”的规定。2017年11月23日，案涉固定电话号码8899×××6在移机时，刘德稳与中国电信蔡甸营业厅签署的《中国电信股份有限公司武汉分公司电信业务服务协议》没有对案涉固定电话号码8899×××6的使用资费作出调整。因此，在该协议尚未解除前，双方应当继续按该协议行使权利履行义务。刘德稳如需调整案涉固定电话号码8899×××6的使用资费，可与电信公司协商另行约定资费。综上所述，刘德稳的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费310元，由刘德稳负担。本判决为终审判决。审 判 长 覃兆平审 判 员 张 静审 判 员 李 娜二〇一八年六月十二日法官助理 邹思琪书 记 员 廖正国