湖南省浏阳市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘0181刑初346号
公诉机关浏阳市人民检察院。
被告人蔡建林，曾用名蔡建平，男，汉族，1980年1月29日出生于湖南省浏阳市，住浏阳市。因本案，于2016年9月21日被抓获，次日被刑事拘留，同年年10月26日被逮捕。同年11月4日由浏阳市公安局取保候审。2017年7月7日，经本院决定被逮捕，现押浏阳市看守所。
被告人陈建茂，男，汉族，1990年5月30日出生于湖南省浏阳市，住浏阳市。因本案，于2016年9月21日被抓获，次日被刑事拘留，同年10月26日被逮捕。同年11月29日由浏阳市公安局取保候审。2017年7月7日，经本院决定被逮捕，现押浏阳市看守所。
被告人杨毅辉，男，汉族，1983年7月25日出生于福建省云霄县，住福建省云霄县。因故意伤害，2016年7月13日被福建省云霄县公安局行政拘留三日。因本案，于2016年9月21日被抓获，次日被刑事拘留，同年10月26日被逮捕。同年11月29日由浏阳市公安局取保候审。2017年7月7日，经本院决定被逮捕，现押浏阳市看守所。
被告人张志敏，男，汉族，1995年11月27日出生于福建省云霄县，住福建省云霄县。因本案，于2016年9月21日被抓获，次日被刑事拘留，同年10月29日被逮捕。2017年1月6日由浏阳市人民检察院决定取保候审。2017年7月7日，经本院决定被逮捕，现押浏阳市看守所。
浏阳市人民检察院以浏检公诉刑诉[2017]326号起诉书指控被告人蔡建林、陈建茂犯非法经营罪，被告人杨毅辉、张志敏犯销售假冒注册商标的商品罪，于2017年6月2日向本院提起公诉并建议适用简易程序。本院依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。浏阳市人民检察院检察员谭磊，被告人蔡建林、陈建茂、杨毅辉、张志敏均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
经审理查明：
一、2016年以来，被告人蔡建林在未取得烟草零售专卖许可证的前提下先后多次从福建“方老板”（基本情况不详，在逃）处购进假冒注册商标的香烟，进价为假冒黄芙蓉王牌硬盒香烟（以下简称假黄芙蓉王香烟)64元/条，假冒白沙牌精品硬盒香烟（以下简称假精白沙香烟)38元/条，假冒白沙牌专供出口硬盒香烟（以下简称假蓝白沙香烟）39元/条，然后加价但以低于市场价销售给他人。已查明，被告人蔡建林自2016年7月至9月，先后4次共购进假黄芙蓉王牌香烟3200条、假精白沙香烟2050条、假蓝白沙香烟1650条。再先后销售给被告人陈建茂及王某、叶某(已判决)等人，销售金额合计288026元，非法获利91190元。具体情况如下：
1.先后销售给被告人陈建茂假黄芙蓉王香烟520条，售价120元或125元每条；假蓝白沙香烟1524条，售价54元或55元每条；假精白沙香烟30条，售价55元/条，销售金额合计146346元；
2.先后销售给王某假黄芙蓉王香烟440条，其中售价90元/条的，销售20条，合计1800元抵作被告人蔡建林在其店内消费的1400元；售价130元/条的，销售100条，合计13000元；售价125元/条的，销售320条，合计40000元；销售假精白沙香烟25条，售价60元/条，合计1500元。以上销售金额合计55900元；
3.先后销售给叶某假黄芙蓉王香烟669条，售价120元/条，销售假蓝白沙香烟100条，售价55元/条，销售金额合计85780元。
二、被告人陈建茂在未取得烟草零售专卖许可证的前提下，以54元或55元每条的价格从被告人蔡建林处购进假蓝白沙香烟，再提价销售给曾某，其中以售价57元/条的价格销售324条，以56.5元/条的价格销售325条，以55.5元/条的价格销售850条，以上销售金额合计84005.5元，非法获利1500元。
三、被告人杨毅辉在明知“方老板”销售假烟的情况下，仍为“方老板”先后4次从福建省运送假烟至本市给被告人蔡建林。4次共计运输假黄芙蓉王牌香烟3200条、假精白沙香烟2050条、假蓝白沙香烟1650条，货值金额合计347050元。被告人杨毅辉从中获利5000元。
四、被告人张志敏在明知被告人杨毅辉帮助他人销售假烟的情况下，接受被告人杨毅辉雇请，与被告人杨毅辉一同从福建省运送假烟至本市给被告人蔡建林1次，运输假黄芙蓉王香烟1250条、假精白沙香烟400条、假蓝白沙香烟400条，货值金额合计110800元。被告人张志敏从中获利1000元。
2016年9月21日，被告人蔡建林、陈建茂、杨毅辉、张志敏被公安机关抓获归案并均如实供述了上述事实。当日，公安机关依法对被告人蔡建林经营的位于本市大瑶镇的某寄卖行进行搜查，当场搜出被告人蔡建林交易时准备的购烟款人民币110800元并予以扣押。在本市金刚镇汤某住所屋后的一间杂屋内及停放在其家门口的湘A8XX**面包车上依法查获被告人蔡建林所有的假黄芙蓉王香烟1250条、假蓝白沙香烟400条、假精白沙香烟400条。次日，公安机关在本市关口办事处某村邓某家中二楼卧室内查获被告人蔡建林转移在此存放的黄芙蓉王的香烟875条。经湖南省烟草质量监督检测站检验：上述查获的香烟为假冒注册商标且伪劣卷烟。经湖南大学司法鉴定中心鉴定：上述查获的香烟外包装上标注的商标标识与注册商标构成相同。案发后，被告人蔡建林退缴赃款人民币30000元，被告人陈建茂退缴赃款人民币4000元，被告人杨毅辉退缴赃款人民币5000元，被告人张志敏退缴赃款人民币1000元。
上述事实，被告人蔡建林、陈建茂、杨毅辉、张志敏在开庭审理过程中均无异议，并有受案登记表、立案决定书、照片、搜查笔录、扣押决定书、扣押物品清单、移交单、一般缴款书、到案经过、户籍证明、现实表现证明、行政处罚决定书、刑事判决书、释放证明书、通话记录、情况说明、提取笔录、银行交易清单、通话清单、证明、户籍情况等书证；证人蔡某、刘某、汤某1、李某、王某、刘某1、曾某证言；被告人蔡建林、陈建茂、杨毅辉、张志敏的供述与辩解；辨认笔录；卷烟鉴别检验报告、湖南大学司法鉴定中心知识产权司法鉴定意见书等证据证明，足以认定。
本院认为，被告人蔡建林、陈建茂违反国家规定，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法销售明知是假冒他人注册商标的伪劣香烟，扰乱市场秩序，其中被告人蔡建林情节特别严重，被告人陈建茂情节严重，其行为均已构成非法经营罪；被告人杨毅辉、张志敏明知他人销售假冒注册商标的伪劣香烟而为其提供运输，系销售假冒注册商标的商品的共犯，其中被告人杨毅辉销售金额数额巨大，被告人张志敏销售金额数额较大，其行为均已构成销售假冒注册商标的商品罪，公诉机关指控的罪名均成立。被告人杨毅辉、张志敏系与他人共同犯罪，在共同犯罪中被告人杨毅辉明知他人销售假烟仍然为其提供运输，起主要作用，系主犯；被告人张志敏接受被告人杨毅辉雇请，共同运送假烟，起辅助作用，系从犯，应当从轻处罚。4被告人归案后均能如实供述自己及同案人的犯罪事实，系坦白，均可以从轻处罚。案发后，4被告人分别退缴了赃款，可分别酌情从轻处罚。被扣押的财物和退缴的赃款依法予以没收，上缴国库。据此，对被告人蔡建林适用《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第六十七条第三款，第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第二款第（一）项，第五条之规定；对被告人陈建茂适用《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第六十七条第三款，第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第一款第（一）项，第五条之规定；对被告人杨毅辉适用《中华人民共和国刑法》第二百一十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第三款，第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第二款之规定；对被告人张志敏适用《中华人民共和国刑法》第二百一十四条，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第三款，第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一款之规定，分别判决如下：
一、被告人蔡建林犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币十万元（限本判决生效后十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月7日起至2022年5月23日止）。
被告人陈建茂犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元（限本判决生效后十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月7日起至2017年12月27日止）。
被告人杨毅辉犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元（限本判决生效后十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月7日起至2020年4月28日止）。
被告人张志敏犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元（限本判决生效后十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月7日起至2017年9月22日止）。
二、被告人蔡建林被扣押的财物及被告人蔡建林、陈建茂、杨毅辉、张志敏退缴的违法所得共计人民币十五万零八百元，均予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 粟 畅
人民陪审员 刘永东
人民陪审员 李小英
二〇一七年七月十三日
书 记 员 曾 璐
附相关法律条文：
1．《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二百一十四条销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；销售金额数额巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
2.《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：
（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；
（二）非法经营卷烟二十万支以上的；
（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。
具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：
（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；
（二）非法经营卷烟一百万支以上的。
第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。
第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。
3.《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第二条销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额在五万元以上的，属于刑法第二百一十四条规定的“数额较大”，应当以销售假冒注册商标的商品罪判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。
销售金额在二十五万元以上的，属于刑法第二百一十四条规定的“数额巨大”，应当以销售假冒注册商标的商品罪判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。