湖南省郴州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）湘10刑终12号
原公诉机关湖南省桂阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）邓孟志，男，1973年6月18日出生，汉族，初中文化，无业，住桂阳县。因涉嫌贩卖毒品罪（贩毒给郭亮），于2015年5月26日被桂阳县公安局监视居住，2015年11月12日，民检察院决定对其监视居住。因其在监视居住期间再次涉嫌贩卖毒品罪，于2015年12月3日被桂阳县公安局监视居住。经原审法院决定，2016年2月25日被逮捕。2016年3月9日，因犯贩卖毒品罪被原审法院判处有期徒刑十个月，并处罚金一万元。现羁押于桂阳县看守所。
辩护人雷苍柏，湖南志浩律师事务所律师。
湖南省桂阳县人民法院审理湖南省桂阳县人民检察院指控原审被告人邓孟志犯贩卖毒品罪一案，于二O一六年十一月十七日作出（2016）湘1021刑初228号刑事判决。原审被告人邓孟志不服，向本院提出上诉。原审人民法院于2017年1月4日向本院移送案卷。本院于同日立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、审查有关上诉材料，讯问上诉人邓孟志，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结，二审审理时间为47日。
原判认定：2015年12月2日20时许，被告人邓孟志因患冠心病在桂阳县人民医院6号楼8号房内住院时，在病房以200元的价格贩卖2粒甲基苯丙胺片剂及2包甲基苯丙胺给刘某,4，获利40元，交易完后被民警当场抓获，并从其病房枕头下发现铁盒一个，内装有红色药丸13粒，白色晶体24小包。经鉴定，被告人邓孟志贩卖给刘某,4的2粒红色药丸，净重0.1847克，从中检出甲基苯丙胺及咖啡因成分；2小包白色晶体，净重0.6513克，从中检出甲基苯丙胺成分。从被告人邓孟志病床枕头底下缴获的红色药丸13粒，净重1.2894克，从中检出甲基苯丙胺及咖啡因成分；白色晶体24小包，净重12.4525克，从中检出甲基苯丙胺成分。
原审判决认定以上事实有：接受刑事案件登记表、立案决定书、抓获经过、户籍资料、健康检查登记表、辨认笔录、指认照片、刑事判决书、手机通话记录、郴州市公安局物证鉴定所检验报告、物证、证人刘某,4、徐某、李某1的证言、被告人邓孟志的供述与辩解等证据予以证实。
原审判决认为，被告人邓孟志违反国家毒品管理法规，贩卖甲基苯丙胺类毒品给他人，数量达14.5779克，其行为构成贩卖毒品罪。本案系特情引诱，可酌情对被告人邓孟志从轻处罚；被告人邓孟志在判决宣告后，刑罚执行完毕前，发现还有其他罪没有判决，依法应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚数罪并罚。综上所述，原审法院遂依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第七十条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决：一、被告人邓孟志犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金一万元；与原判犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金一万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑七年二个月，并处罚金二万元；二、对被告人邓孟志的违法所得200元依法予以追缴，上缴国库；从被告人邓孟志及证人刘某,4处扣押的毒品依法予以没收，交有权机关处理。
上诉人邓孟志及其辩护人提出：原判认定邓孟志贩卖毒品的事实不清，证据不足。邓孟志在住院期间未向他人贩卖毒品，公安机关从其病床枕头下查获的毒品并非邓孟志本人所有。
经审理查明，2015年5月26日，上诉人邓孟志因涉嫌犯贩卖毒品罪被桂阳县公安局监视居住，2015年11月12日，湖南省桂阳县人民检察院决定对邓孟志监视居住。2015年11月24日，邓孟志在监视居住期间，因患高血压、心脏病在桂阳县人民医院住院治疗，2015年12月2日20时许，上诉人邓孟志在桂阳县人民医院6号楼8号病房，以200元的价格贩卖2粒甲基苯丙胺片剂及2包甲基苯丙胺给刘某,4，交易完后被民警当场抓获，并从其病房枕头下发现铁盒一个，内装有红色药丸13粒，白色晶体24小包。经鉴定，邓孟志贩卖给刘某,4的2粒红色药丸，净重0.1847克，从中检出甲基苯丙胺及咖啡因成分；2小包白色晶体，净重0.6513克，从中检出甲基苯丙胺成分；从邓孟志病床枕头底下缴获的红色药丸13粒，净重1.2894克，从中检出甲基苯丙胺及咖啡因成分；白色晶体24小包，净重12.4525克，从中检出甲基苯丙胺成分。
另查明，2015年5月20日，邓孟志向郭某贩卖毒品，2016年3月9日，湖南省桂阳县人民法院以贩卖毒品罪判处邓孟志有期徒刑十个月，并处罚金一万元。
上述事实，有经原审举证、质证的下列证据予以证实：
1、受案登记表、立案决定书证实：2015年12月2日，证人刘某,4报案至桂阳县公安局，称知道一个贩毒人员的联系方式，自愿冒充吸毒人员向该人购买毒品，配合公安机关抓捕毒贩，后在刘某,4的配合下，桂阳县公安局民警在桂阳县人民医院6号楼8号房内将邓孟志抓获。桂阳县公安局同日受理本案，次日立案侦查。
2、抓获经过证实：2015年12月2日，刘某,4报警称知道一名贩毒人员电话号码，自愿冒充吸毒人员前往购毒。当日20时许，桂阳县公安局宝山派出所民警李某2、王某等人在刘某,4配合下，拨打号码为189××××3995的手机与嫌疑人取得联系，约定在桂阳县人民医院6号楼8号病房进行交易。后刘某,4进入病房，以200元的价格购买毒品麻古2粒、冰毒2包，交易完成后民警冲入病房抓获了邓孟志，并从其病床枕头下缴获铁盒一个，内装麻古疑似物13粒、冰毒疑似物13包。
3、拘留证、不予收押通知书、监视居住决定书证实：2015年12月3日，桂阳县公安局决定对邓孟志刑事拘留，送桂阳县看守所后，桂阳县看守所以邓孟志患心脏病、高血压3级及肺部感染为由不予收押，同日桂阳县公安局决定对邓孟志监视居住。
4、扣押物品决定书、清单证实：2015年12月2日，桂阳县公安局民警依法从邓孟志处扣押了冰毒片剂(麻古)疑似物13个(用红色封口的塑料袋装)；冰毒疑似物13包，其中蓝色封口的塑料袋12包，透明塑料袋1包，内装红色封口的塑料袋12包。(即蓝色封口12包、红色封口12包，合计24包)。2016年12月3日，桂阳县公安局民警依法从刘某,4处扣押冰毒片剂疑似物2个(红色塑料袋封口)，冰毒疑似物2包(蓝色塑料袋封口)。
5、接收涉案财物清单及情况说明证实：2015年12月3日，查获的冰毒、麻古已经全部交到桂阳县公安局警务保障室保管。2016年4月25日，桂阳县公安局警务保障室出具情况说明证实，2015年12月3日上午9时许，桂阳县公安局宝山派出所民警肖国清、李俊昌到警务保障室上交邓孟志贩毒案所扣押的毒品。经现场清点及核对《扣押物品、文件清单》，该室共接收上交的毒品麻古15个，分别用红色封口的透明塑料袋装裹；毒品冰毒26小包。宝山派出所上交的毒品种类和毒品数量与邓孟志贩毒案中《扣押物品、文件清单》上的毒品种类和毒品数量，两者完全吻合，所有毒品均由警务保障室统一保管。
6、桂阳县人民医院出院证证实：被告人邓孟志因患冠心病、高血压3级(极高危)、肺部感染等于2015年11月24日到桂阳县第一人民医院住院，经住院治疗，现病情好转，无胸闷胸痛及全身不适，精神好转，一般情况可于2015年12月3日出院。
7、桂阳县公安局宝山派出所人身安全检查登记表证实：2015年12月2日21时04分，邓孟志进入宝山派出所执法办案区，22时26分离开。经检查，邓孟志在宝山派出所接受讯问时无外伤。
8、手机通话记录清单证实：189××××5993手机号码与证人刘某,4使用的手机在2015年12月2日19时04分(刘某,4主叫)、20时13分(刘某,4主叫)、20时19分(刘某,4被叫)三次通话。
9、湖南省桂阳县人民法院（2016）湘1021刑初41号刑事判决书证实：2016年3月9日，桂阳县人民法院以被告人邓孟志2015年5月20日贩卖毒品给郭某的犯罪行为，对其判处有期徒刑十个月，并处罚金一万元，刑期自2016年2月25日起至2016年12月24日止。同时，该刑事判决书还证实被告人邓孟志是因贩卖毒品给郭某的行为，于2015年5月26日被桂阳县公安局监视居住，2015年11月12日被桂阳县人民检察院监视居住，2016年2月25日被桂阳县人民法院决定逮捕，同日由桂阳县公安局执行逮捕。
10、情况说明证实：邓孟志使用的号码为189××××5993。
11、郴州市公安局物证鉴定所毒品检验报告证实：公安机关从邓孟志病床枕头底下缴获的红色药丸13粒，净重1．2894克，从中检出甲基苯丙胺及咖啡因成分；白色晶体24小包，净重12．4525克，从中检出甲基苯丙胺成分；从刘某,4处缴获的红色药丸2粒，净重0.1847克，从中检出甲基苯丙胺及咖啡因成分；白色晶体2小包，净重0.6513克，从中检出甲基苯丙胺成分。
12、鉴定意见通知书证实：上述两份鉴定意见已通知邓孟志，邓孟志在通知书上手写“12小包的冰毒有9包是我吸食完剩下的包装代里面沾了一点冰毒倒不出。签名为邓孟志2016.3月22日”。
13、指认照片证实：邓孟志对从其病床枕头底下查获的冰毒、麻古疑似物进行了指认，公安机关进行拍照。毒品数量与扣押的一致(冰毒合计24包，麻古13包)。证人刘某,4也对从邓孟志处购买的毒品进行了指认、拍照，数量为冰毒2包、麻古2粒。
14、辨认笔录证实：2015年12月2日，邓孟志在见证人徐某的见证下，对从其处购买毒品的男子进行了辨认，其签字确认“向我买毒的是7号”，7号为证人刘某,4。证人刘某,4在见证人侯某的见证下，辨认出邓孟志是卖毒品给他的男子。
15、证人刘某,4的证言证实：刘某,4的手机号码为182××××5088。刘某,4知道有人在贩毒，愿意配合公安机关抓获贩毒人员，刘某,4知道该名贩毒人员的电话号码为189××××5993，因痛恨贩毒的人，愿意以购毒的名义约那名贩毒人员出来，但要求民警保密，不要暴露他的身份，担心报复。2015年12月2日，在桂阳县人民医院六号楼8号病房内的男子是刘某,4举报的贩毒人员。那名男子和刘某,4交易了毒品，卖了两粒麻古和两包冰毒给刘某,4，收了200元。2015年12月2日19时04分，刘某,4在派出所拨打了卖毒品的人的电话，号码是189××××5993，刘某,4在电话里谎称向那个人购买200元的冰毒、麻古。那个人问刘某,4是谁，刘某,4说是胖子的朋友，男子要刘某,4到桂阳县人民医院交易。20时许，刘某,4与民警一起来到桂阳县人民医院楼下，20时13分，刘某,4又拨打了那个人的电话，对方说在医院六号楼8号病房。刘某,4进入病房，看到一名三十岁左右的男子睡在病床上，那名男子看到是陌生人，很警惕，先把刘某,4带到厕所从角落里拿出一个麻古壶要刘某,4吸，刘某,4假意吸了一口，男子又盘问了刘某,4几句后，从枕头下面拿出一个蓝色铁盒子，打开盒子刘某,4看到里面有很多麻古和冰毒，都是用塑料透明袋装好的。男子从里面拿出了四个小塑料袋，其中两个塑料袋里各装了一粒红色的麻古，另外两个塑料袋里装着白色晶体状的冰毒。刘某,4拿到毒品后走出房间，民警就冲进去把卖毒品的男子抓获了。之后刘某,4也假装是被抓住的吸毒人员进了房间，刘某,4看到民警从病床的枕头底下搜出了男子装毒品的铁盒子。
16、证人徐某的证言证实：徐某对邓孟志印象很深，因为邓孟志有严重的心脏病，却在人民医院住院治疗期间在病房贩卖毒品。2015年年底的一天晚上9时许，宝山派出所教导员肖某喊徐某到执法办案区，说是一个贩卖毒品的嫌疑人辨认当日购毒的人，要徐某做见证人。进入执法办案区后，徐某看到一名40岁左右的男子坐在讯问椅上，几名民警对男子讯问，徐某听了一会那名男子在交代在人民医院病房贩卖毒品的事，然后一个办案民警拿出一张上面有10张男子照片的辨认照片纸组织辨认，那个中年男子仔细看了一会，指出其中一个男子就是当天到病房向他求购毒品的男子，然后民警让邓孟志在照片及辨认笔录上都签了字。后来办案民警告诉徐某说那个贩毒男子叫邓孟志。根据当天看到的情况，虽然邓孟志一副病怏怏的样子，但是神智很清楚，徐某看到邓孟志与民警对话及辨认的过程中，都很正常，当时邓孟志承认了在医院病房贩毒的事，也承认了病床枕头下查获的都是麻古和冰毒。当时邓孟志还威胁民警问完话后要把那些毒品还给他，邓孟志要靠卖掉这些毒品换钱看心脏病，不然没钱看病就死在派出所里，这句话徐某记得很清楚。
17、证人李某1的证言证实：民警扣押邓孟志的毒品时，李某1是见证人。当天晚上21时许，宝山派出所副所长李某2要李某1到执法办案区，说是抓到一个贩毒男子，要李某1做见证人。李某1先到了讯问室，一名40多岁的男子在接受讯问，见李某1进去后，民警拿出一个铁盒子，打开后李某1看到里面都是用透明塑料袋分装好的红色颗粒和白色晶体，民警问那名男子铁盒里的东西是不是他的，那名男子说是他的，是他放在病床枕头下用来卖的，是冰毒和麻古，后来民警将里面的东西一一拿出来点数，那名男子也认可了这个数量，民警就照相并制作了《扣押决定书》、《扣押物品文件清单》，那名男子看了一遍说是对的，然后签了字，李某1作为见证人也签了字，并看到那名男子签的名字是邓孟志。李某1当时看到邓孟志和民警一问一答的，神智和思维都很清楚，没有什么异常，至于身体状况，还是看得出是个有病的人，脸色很不好。
18、上诉人邓孟志的供述与辩解证实：2015年12月2日下午，有一个男子打电话给他说要买毒品，他说在住院，如果要的话自己来拿。晚上8时许，那个男子又打电话找他，他告诉了男子他所在的位置。过了没多久，一个胖胖的年轻男子来到了病房，他们对话后就知道是来找他的，那名男子说：“给我拿200元的货”，因为男子是第一次找他买毒品，他比较警惕就带男子了到病房的厕所，拿出随身的吸毒工具麻古壶，点上毒品让男子吸食了一口。他一看男子吸毒就没有什么戒心了，然后回到病床，那名男子递给他两张面值100元的人民币，共计200元。他接过钱后从病床枕头底下拿出装毒品的铁盒，打开铁盒拿了两套毒品给那名男子。他们交易完后，男子正准备离开，民警冲进来把他和那名买毒品的男子抓获了。他卖的是毒品都是事先分装好的，冰毒一小袋，加上一粒麻古就是一套，一套卖100元。两套毒品即2小包冰毒和2粒麻古。民警在桂阳县人民医院住院部3楼8号床上的枕头下查获的一个蓝色铁盒子里的13包冰毒，13包麻古都是他的，用来卖的。这些毒品是从一个40岁左右的男子手里购买的，80元一套，他卖出100元一套，从中赚20元一套。最近他身体不好，没有卖什么毒品，知道今天有人来医院找他，他才卖了两套。
19、户籍证明证实：上诉人邓孟志的年龄及身份情况。
本院认为，上诉人邓孟志贩卖毒品甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂，数量达14.5779克，其行为构成贩卖毒品罪。本案系特情引诱，可酌情对邓孟志从轻处罚；上诉人邓孟志在判决宣告后，刑罚执行完毕前，发现还有其他罪没有判决，依法应予数罪并罚。上诉人邓孟志在住院治疗期间贩卖毒品甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂，有证人刘某,4、徐某、李某1的证言及上诉人邓孟志在公安机关的多次供述予以证实，并有手机通话记录、查获在案的毒品物证、鉴定意见等证据佐证,事实清楚，证据确实、充分。上诉人邓孟志及其辩护人提出“原判认定邓孟志贩卖毒品的事实不清，证据不足。邓孟志在住院期间未向他人贩卖毒品，公安机关从其病床枕头下查获的毒品并非邓孟志本人所有”的上诉理由和辩护意见，无事实依据，本院不予采纳。综上所述，原判认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，适用法律正确，数罪并罚决定执行的刑罚符合法律规定，依法应予以维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王 淳
代理审判员 李细珍
代理审判员 吴泽亮
二〇一七年二月二十日
书 记 员 吴 为
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。