陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕01民终6427号
上诉人（原审被告）安诚财产保险股份有限公司永康支公司。住所地浙江省永康市东城城北东路*******号***楼。
负责人卢群浩，总经理。
委托代理人仇祖臣，男，1979年12月23日出生，汉族，该公司员工，住浙江省金华市婺城区。
被上诉人（原审原告）朱海涛，男，1994年6月1日出生，汉族，陕西省商洛市商州区村民，住西安市未央区。
委托代理人徐利华，陕西圣迪律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）赵长军，男，1985年2月6日生，汉族，陕西省蒲城县村民，住。
被上诉人（原审被告）浙江鑫垚工贸有限公司。住所地武义县熟溪街道东南工业区（冷水坑）（浙江钱润工贸有限公司内第1幢）。
法定代表人徐灵超，总经理。
委托代理人张力，男，1989年3月3日出生，汉族，该公司职工，住西安市未央区。
上诉人安诚财产保险股份有限公司永康支公司（以下简称安诚保险永康支公司）因与被上诉人朱海涛、赵长军、浙江鑫垚工贸有限公司（以下简称鑫垚公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市未央区人民法院（2016）陕0112民初3232号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2015年11月27日，赵长军驾驶的浙Ｇ×××××号车沿北辰大道由南向北行驶至团结村过街天桥北侧向右侧变道准备停车时，适逢祁经山驾驶的电动车（车上载有朱海涛）行驶至此，车辆右侧与朱海涛发生擦挂，致朱海涛受伤，造成交通事故。经交警部门认定，赵长军负事故的主要责任，祁经山负次要责任，朱海涛无责任。事故发生后，朱海涛被送往医院治疗，并在西安市××里铺骨科医院住院21天，经诊断为：“1、右内踝骨折2、右腓骨远端骨折3、右踝关节内侧韧带断裂”，出院时医嘱：1、练习踝关节功能活动2、八周后取出下胫腓螺钉3、不适随诊4、禁止右足站立行走”。2016年2月14日，朱海涛再次入住该院1天，取出螺钉，出院时医嘱：“1、避免剧烈运动2、定期换药复查3、不适随时就诊4、术后两周拆线”。2016年2月26日，经陕西圣迪律师事务所委托，陕西中金司法鉴定中心出具鉴定意见书认为：朱海涛因此次交通事故引起的损伤构成十级伤残。为此，朱海涛自行支付相关医疗费1464.11元、鉴定费800元。因对相关费用协商未果，故朱海涛诉至法院，形成诉讼。诉讼中，安诚保险永康支公司申请对朱海涛的伤残等级重新鉴定。陕西正义司法鉴定中心出具鉴定意见，认为朱海涛右下肢损伤属十级伤残。另查，鑫垚公司系浙Ｇ×××××号车的车主，雇佣赵长军驾驶该车，并在安诚保险永康支公司购买交强险和商业险（限额为50万元，购买不计免赔）；朱海涛在城镇居住生活，并放弃追究祁经山赔偿责任；赵长军垫付医疗费12879.36元、交通费32元。
朱海涛于2016年4月11日起诉至西安市未央区人民法院称，2015年11月27日，其乘坐朋友祁经山驾驶的电动车行驶至北辰大道团结村过街天桥北侧时，适有赵长军驾驶的浙Ｇ×××××号车变道准备停车时，两车发生擦挂，致其受伤。经交警部门认定，赵长军负事故的主要责任，祁经山负次要责任，其无责任。后因相关费用协商无果，故其诉至法院，要求赵长军、鑫垚公司给付其各项损失共计75855.56元，并由保险公司在保险限额范围内承担赔偿责任，优先赔偿精神损害抚慰金；本案诉讼费由赵长军、鑫垚公司、安诚保险永康支公司承担。
安诚保险永康支公司辩称，鑫垚公司在其处投保属实。对事故的发生及发生在保险期间内的事故责任认定均无异议。其愿意在交强险和商业三责险范围内分项赔付。
赵长军辩称，同意安诚保险永康支公司的意见。请法院依法判决。
鑫垚公司辩称，同意安诚保险永康支公司的意见。请法院依法判决。
原审法院认为，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。本案中，对于本次交通事故的责任认定，双方均无异议，本案依法予以确认。浙Ｇ×××××号车在安诚保险永康支公司投保交强险和商业险，故由安诚保险永康支公司在交强险限额范围分项赔偿朱海涛的损失，超出部分由安诚保险永康支公司在商业险范围内承担90%；因朱海涛放弃对祁经山赔偿责任的主张，故剩余10%由朱海涛自行承担。经核，朱海涛花费相关医疗费14343.47元（赵长军垫付12879.36元、朱海涛自行支付1464.11元），本案依法予以确认。朱海涛住院22天，住院伙食补助费按照每天30元计算，即为660元；营养费按照每天20元计算22天，即为440元；护理费按照每天100元，计算60天，即为6000元；误工费按照每天100元计算90天，即为9000元。根据鉴定意见书，朱海涛构成十级伤残，且在城镇居住、生活，故残疾赔偿金按照陕西省2015年城镇居民人均可支配收入26420元计算20年，再乘以伤残系数10%，即为52840元；朱海涛主张的精神损害抚慰金，本案酌情支持1000元。朱海涛主张的交通费，本案酌情支持432元（含赵长军垫付的32元）。综上，朱海涛因本次事故产生的医疗费14343.47元（赵长军垫付12879.36元、朱海涛自行支付1464.11元）、住院伙食补助费660元、营养费440元，共计15443.47元，应由安诚保险永康支公司承担1万元，剩余5443.47元由鑫垚公司承担4899.12元，其余10%，即544.35元由朱海涛自行承担。鉴于朱海涛自行花费医疗费1464.11元，且应获得住院伙食补助费660元、营养费440元，扣除朱海涛应承担的544.35元，因事故车辆投保有交强险和商业险，故安诚保险永康支公司在交强险医疗项下给付朱海涛2019.76元；赵长军已经为朱海涛垫付医疗费12879.36元，故由安诚保险永康支公司在交强险限额内返还赵长军7980.24元、在商业险限额范围内返还赵长军4899.12元。朱海涛因本次事故产生的残疾赔偿金52840元、护理费6000元、精神损害抚慰金1000元、误工费9000元、交通费432元（含赵长军垫付的32元），共计69272元，未超出交强险限额，依法由安诚保险永康支公司承担，即返还赵长军垫付的交通费32元、给付朱海涛剩余69240元。至于朱海涛主张的鉴定费800元，系为查清病情的必要支出，本案依法予以确认，由鑫垚公司承担90%，即为720元；其余80元由朱海涛自行承担。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、安诚财产保险股份有限公司永康支公司于本判决生效后二十日内在保险范围内给付朱海涛医疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、误工费、护理费、精神损害抚慰金、交通费共计71259.76元，返还赵长军垫付的医疗费、交通费共计12911.36元。二、浙江鑫垚工贸有限公司于本判决生效后二十日内给付朱海涛鉴定费720元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1696元、鉴定费1200元（朱海涛已预交1696元、安诚财产保险股份有限公司永康支公司预交1200元），现由朱海涛承担96元；由浙江鑫垚工贸有限公司承担1600元，于支付上款时一并支付朱海涛；剩余1200元由安诚财产保险股份有限公司永康支公司自行承担。
宣判后，安诚保险永康支公司不服，向本院提起上诉称，一、保险公司不承担非医保费用。根据其公司与鑫垚公司签订的商业三者险保险合同第十七条，保险事故发生后，保险人按照国家相关法律法规规定的赔偿范围、项目和标准以及本保险合同的规定，并根据国务院卫生主管部门组织制定的交通事故人员创伤临床诊疗指南和国家基本医疗保险标准，在保险载明的赔偿限额内核定人身伤亡的赔偿金额。且在机动车辆商业险责任免除明确说明书中第二条第三款第四点中也已做明确说明。二、朱海涛不构成伤残。其公司在朱海涛住院期间走访拍摄照片显示朱海涛跖屈至少在15-20度，陕西省正义司法鉴定所重新鉴定时测量其跖屈为5度，且其鉴定报告附照片一张中明显显示朱海涛脚下垂，角度至少在15-20度。陕西省正义司法鉴定所重新鉴定明显违背事实，存在虚假鉴定。朱海涛不构成十级伤残，不应赔偿残疾赔偿金。三、商业险应按照80%责任比例承担。朱海涛在此次事故中乘坐的电瓶车负事故次要责任，根据公平原则，其公司商业险按80%承担较为合理。上诉请求：一、撤销原审判决；二、依法改判驳回朱海涛要求安诚保险永康支公司承担非医保用药2151.52元和残疾赔偿金52840元的诉讼请求；三、依法改判安诚保险永康支公司按照80%的责任比例在商业三者险限额内承担赔偿责任；四、上诉费用由被上诉人承担。
朱海涛辩称，原审判决符合事实，判决合理合法，应当依法驳回安诚保险永康支公司的上诉请求。
赵长军辩称，原审判决合法，驳回安诚保险永康支公司的上诉请求。
鑫垚公司辩称，驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明，安诚保险永康支公司在原审中未对陕西正义司法鉴定中心出具的鉴定意见提出异议，亦未申请重新鉴定。原审判决认定事实属实。
本院认为，公民的合法权益受法律保护。本案中，赵长军驾驶浙Ｇ×××××号车与朱海涛乘坐的电动自行车发生擦挂，造成交通事故。经交警部门认定，赵长军负事故主要责任，朱海涛无责任。依照《陕西省实施<中华人民共和国道路交通安全法>办法》第六十九条规定“机动车与非机动车、行人发生交通事故超出机动车交通事故责任强制保险责任限额的部分，机动车一方赔偿责任按照下列规定承担：…（二）主要责任承担百分之九十；”之规定，赵长军应承担90%的责任，浙Ｇ×××××号车在安诚保险永康支公司投保有商业三者险，故原审判决认定朱海涛因本次事故产生的超出交强险赔偿限额外的损失由安诚保险永康支公司按照90%的责任比例承担损失，并无不当，应予维持。安诚保险永康支公司上诉认为应按照80%比例承担责任的理由，于法无据，不予支持。关于朱海涛的伤残等级问题，原审中经安诚保险永康支公司申请，本院委托陕西正义司法鉴定中心出具了鉴定意见，朱海涛右下肢损失属十级伤残。安诚保险永康支公司在原审中对该份鉴定意见予以认可，并未提出异议。故原审判决采信该份鉴定意见，认定朱海涛构成十级伤残，并无不当。安诚保险永康支公司在二审中亦未提交证明朱海涛不构成十级伤残的证据，故安诚保险永康支公司上诉认为朱海涛不构成十级伤残的理由不成立。安诚保险永康支公司上诉认为朱海涛的医疗费中存在非医保用药2151.52元，但未提供证据予以证明，故安诚保险永康支公司该项上诉请求，不予支持。据此，原审判决正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1550元，由安诚财产保险股份有限公司永康支公司承担（已预交）。
本判决为终审判决。
审 判 长 张亚凤
审 判 员 肖晓通
代理审判员 辛 娟
二○二○一七年六月二日
书 记 员 石李婷