安徽省凤阳县人民法院民 事 判 决 书（2017）皖1126民初3220号原告：凤阳县红心镇岗代村小庄村民组，住所地安徽省凤阳县红心镇岗代村小庄村民组。负责人：孟凡柱，该村民组组长。原告：凤阳县红心镇岗代村小沈村民组，住所地安徽省凤阳县红心镇岗代村小沈村民组。负责人：沈从言，该村民组组长。上述二位原告共同的委托诉讼代理人：姚运胜，安徽治邦律师事务所律师。被告：施道华，男，1952年7月18日出生，汉族，文盲，农民，住安徽省凤阳县，委托诉讼代理人：ＸＸ，凤阳县大溪河镇法律服务所法律工作者。原告凤阳县红心镇岗代村小庄村民组（以下简称小庄村民组）、凤阳县红心镇岗代村小沈村民组（以下简称小沈村民组）与被告施道华合同纠纷一案，本院于2017年8月2日立案后，依法适用简易程序，于2017年8月25日第一次公开开庭进行了审理。原告小庄村民组的负责人孟凡柱及小庄村民组、小沈村民组的共同委托诉讼代理人姚运胜、被告施道华的委托诉讼代理人ＸＸ到庭参加诉讼。经审理发现有不宜适用简易程序的情形，裁定转为普通程序，依法组成合议庭，于2017年11月7日第二次公开开庭进行了审理。原告小庄村民组的负责人孟凡柱及小庄村民组、小沈村民组的共同委托诉讼代理人姚运胜、被告施道华及其委托诉讼代理人ＸＸ到庭参加诉讼。本案现已审理终结。向本院提出诉讼请求：1.确认与施道华于2006年5月12日签订的《承包协议》已经解除；2.判令施道华立即返还塘坝并赔偿塘坝维修费13000元；3.本案诉讼费由施道华承担。事实和理由：凤阳县红心镇小庄、小沈涧湾坝位于之间，涧湾坝及其水面面积约150亩，所有享有。2006年5月12日，沈传红、邓言初在不知情的情况下，擅自将该塘坝以个人名义发包给施道华，并签订了《承包协议》。协议第四条约定：堤坝损坏由承包人限期修复，否则有权终止协议。施道华在承包该塘坝期间，不对塘坝进行维护、维修，导致堤坝毁损，水位下降严重。村干部多次责令施道华予以维修，但施道华均不予修复。2012年，自筹资金3000元对塘坝进行维修。2016年，再次组织人员对塘坝进行维修，花去维修费10000元。施道华在承包期内对堤坝毁损没有及时履行维修义务，已经给的农业生产造成重大损失，签订合同的目的已不能实现。2017年4月23日，向施道华发出《解除承包协议通知书》，告知施道华通知到达合同解除。施道华辩称，请求依法驳回的诉讼请求。本案诉争塘坝系、小谢村民组共同所有，与施道华签订的承包协议不应解除，诉请赔偿塘坝修理费１３０００元无依据。围绕其诉讼请求依法提交了证据1、小庄村民组推选代表决定书一份、小沈村民组推选代表决定书一份、沈从言身份证一份、孟凡住身份证一份、凤阳县人民政府及凤阳县红心镇岗代村民委员会证明二份【证据来源于（２０１７）皖１１２６民初３９５号案卷中】，证明的诉讼主体资格及负责人身份情况。施道华的质证意见为，真实性有异议。小庄村民组推选代表决定书、小沈村民组推选代表决定书不能够证明推选的村民超过村民总数的三分之二，红心镇准予办理村民小组公章的时间是２０１７年３月８日，推选代表决定书时间是２０１６年８月７日，此时公章并未产生，村民小组公章不真实，推选代表决定书在本案中不能作为原告主体资格的证据。两份证明没有出证单位出证人及法定代表人的签名，而且在该证明的下方有个叫邓某某的签名看不清楚，在小沈村民组办理公章的证明下方署名为小沈村民组邓某某，而在小庄村民组办理公章的证明下方署名为小庄村民组邓某某。因此，两份证明不真实；2、凤阳县公证处（1998）凤证字第285号公证书一份、１９９８年５月７日小庄、小沈队涧湾坝承包合同一份、２０１６年８月４日凤阳县红心镇岗代村民委员会证明（村委会会计王沛民出具）一份，证明１９９８年５月７日和沈传乐签订涧湾坝承包合同，该合同经凤阳县红心镇岗代村民委员会签字盖章确认，凤阳县红心镇人民政府同意公证，并由凤阳县公证处公证备案，证实涉案塘坝属于小庄、小沈两个村民组所有，该合同上没有小谢村民组负责人或者村民代表的签字，由此可见小谢村民组不享有该塘坝的所有权。施道华的质证意见为，公证书及承包合同的真实性无异议，对证明目的有异议。涧湾坝是与小谢村民组共同所有，２０１６年８月４日凤阳县红心镇岗代村民委员会证明已被出证人宣某无效，且凤阳县红心镇岗代村民委员会于２０１７年２月２０日出具证明确认涉案塘坝属于与小谢村民组共同所有；3、2006年5月12日小沈、小庄、小谢坝承包协议一份（小沈村民组代表沈传红、小庄村民组代表邓言初与施道华签订）、证明两份（２０１７年３月份出具的），证明签订该协议时不知情，直到２０１１年才知道有这个承包合同，协议没有小谢村民组负责人和村民代表签字，小谢村民组没有所有权。施道华在承包期间内不对塘坝进行维修、维护，造成塘坝毁损严重，无法蓄水，给造成很大损失，自筹集资金对塘坝进行维修维护。协议第四条约定施道华应当管好塘坝的设施，塘坝的一切损坏，由施道华限期修复，费用自理，如限期内不能修复，发包人有权终止该协议。施道华的质证意见为，承包协议的真实性无异议，两份证明的真实性有异议。证明内容不真实，且系当事人为自己出具证明，只能视为当事人的陈述，不能作为证据使用；4、2017年３月１９日凤阳县红心镇岗代村民委员会证明二份、2017年２月２２日马德普（凤阳县信访局副局长）出具的情况说明一份、2017年３月２２日凤阳县红心镇人民政府出具的证明一份，证明施道华不履行对塘坝的修复义务，致使塘坝毁损严重，签订合同的目的无法实现。涉案塘坝属于所有，履行对塘坝的监管义务，两次筹集资金对涉案塘坝进行修复。施道华的质证意见为，2017年３月１９日凤阳县红心镇岗代村民委员会证明二份的真实性有异议，证明上面署名分别为刘言平、代玉付，同一时间不可能出现两位村民委员会主任。2017年３月２２日凤阳县红心镇人民政府证明的真实性无异议，对证明目的有异议。该证明只证明了岗代村干部到镇政府要求维修小庄拦水坝溢洪道毁损的事实，并不能证明施道华不尽管理和修复的义务。2017年２月２２日马德普出具的情况说明，该情况说明系证人证言类，作为证人应当出庭接受质询，施道华不知道出证人的身份，对其证明的真实性无法通过质证的方式进行查明，该情况说明不能作为证据使用；5、邓凡红、邓凡军出具的证明一份、维修发票复印件三份，证明涉案塘坝毁损严重，施道华不履行修复义务的事实。在２０１３年４月份支付塘坝维修费３０００元，凤阳县红心镇人民政府支付塘坝维修费１００００元，上述１３０００元维修费应当由施道华承担。施道华的质证意见为，真实性有异议。该证人应当出庭作证，收取塘坝维修费应当提供收款收据，出证人应当向法庭出示相关证据证明其具有维修塘坝的资质，否则该份证明不能作为证据使用。维修发票复印件的真实性无异议，现在国家对农村政策进行了调整，兴修水利是国家对农村的重点工程，是国家政策所产生的结果，不能证明维修涧湾坝是施道华的违约行为造成的；6、解除承包协议通知书一份、ＥＭＳ邮寄单一份、查询单二份，证明因施道华根本违约导致合同目的无法实现，于２０１７年４月２３日向施道华邮寄了解除承包协议通知书，并告知施道华通知到达合同即解除，施道华收到解除协议通知书后至今没有提出异议。施道华的质证意见为，真实性均有异议，施道华至今未收到解除承包协议通知书；7、2017年8月25日凤阳县红心镇岗代村民委员会出具的证明二份，证明小沈村民组有23户，小庄村民组有12户。施道华的质证意见为，证明上面既写了证明人，又盖了公章，出证主体不明确。2016年8月7日推选代表决定书中的村民签名可以看出有好多笔迹属于同一人书写，并不真实。即使证明中所写的户数相符，也达不到三分之二以上代表的签名，达不到的证明目的。施道华围绕其抗辩意见依法提交了证据1、2017年2月20日凤阳县红心镇岗代村民委员会证明复印件一份【村委会文书王沛民出具，复印于（２０１７）皖１１２６民初３９５号案卷】，证明涉案涧湾坝是、小谢村民组共同所有。的质证意见为，证明没有负责人或经办人签名，不具有证据的合法性。提交的２０１６年８月４日凤阳县红心镇岗代村民委员会证明与经过公证的承包协议书上的塘坝所有人身份一致，能证实小谢村民组不是该塘坝的所有人；2、林永龙出具的经过说明一份【复印于（２０１７）皖１１２６民初３９５号案卷】，证明涉案塘坝是、小谢村民组共同所有，当时签订承包合同是经全体村民表决的，由于小谢村民组人数较少，村文书袁竹山是小谢村民组的，由袁竹山代表小谢村民组参加的会议。的质证意见为，真实性有异议。该经过说明是打印件，与手中的不一致，内容也相互矛盾。经过说明是否是林永龙本人出具以及林永龙签名的真实性，应当经过法庭查证以后才能证实，证人应当出庭接受质询。本院经审查认为，提交的证据1、7，上述证据符合证据的形式要件，与本案具有关联性，施道华虽有异议，但未能提出相反证据予以推翻，上述证据的证明力，本院予以确认；提交的证据2、3、4、5、6的证明力，将结合本案其他证据及相关法律规定予以综合认证；施道华提交的证据1、2的证明力，将结合本案其他证据及相关法律规定予以综合认证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：1998年5月7日，（发包方，甲方）与小沈村民组村民沈传乐（承包方，乙方）签订小庄、小沈队涧湾坝承包合同一份。合同约定：乙方承包从甲方坝埂起至小谢坝埂止的所属水面从事水面养殖；承包时间自1998年6月1日起至2016年6月1日止；承包期内承包费总计壹万贰仟元，自承包之日起一次性交清。甲方在执行合同期间应履行以下义务：①合同自生效之日起，在20日内修好坝埂，开挖修建溢洪道，溢洪道应满足泄洪标准。②用水期间，坝内水位保留在平代玉德田东南埂，水位到时应停止用水。③承包期内，坝埂大面积塌方、裂缝、泄洪以及水漫坝埂，应及时加固。④如农户不负担土方义务，不准用水，包括小谢队在内。乙方在执行合同期间应履行以下义务：①承包期内溢洪道石头被水冲掉，修复价值在200元以内，应及时修补。②坝内不准随意投毒捕鱼，造成人畜伤亡，后果自负。③坝埂用土量在10方以内，应及时修补；乙方不得随意把涧湾坝转让给他人，否则应赔偿甲方承包费的二倍现金；如遇人力不可抗拒的自然灾害，甲乙双方各不承担对方责任。小庄村民组由朱庆忠签名，小沈村民组由沈从全签名，代玉兵在村长处签名并加盖凤阳县红心镇（原红心乡）岗代村民委员会印章，凤阳县红心镇人民政府在合同上盖章同意公证。1998年5月8日，凤阳县公证处出具（1998）凤证字第285号公证书一份，内容为：兹证明凤阳县红心镇岗代村民委员会的法定代表人代玉兵与本村小沈队的村民沈传乐于1998年5月7日在红心镇岗代村签订了前面的《涧湾坝承包合同书》。经查，上述双方当事人的签约行为符合《中华人民共和国民法通则》第五十五条规定，合同上双方当事人的签字、印章属实，合同内容符合《安徽省人民政府关于农村承包暂行规定》的规定。2005年5月22日，与沈传乐签订的承包合同解除，后将塘坝交由施道华承包。2006年5月12日，（甲方）与施道华（乙方）签订小沈、小庄、小谢坝承包协议一份。协议约定：该坝原是沈从武承包，承包期虽没到，但沈从武自愿转让，自本协议签字生效后，原沈从武承包的合同上交作废；承包期为25年，自2005年6月16日起至2020年6月16日止。甲方有权监督乙方管好坝子，有责任保证给乙方预留水位，并有义务协助乙方处理侵害乙方权利的一切不良行为；乙方在承包期内有责任管好坝子的设施和蓄水，承包期内除遇不可抗拒的自然灾害外，坝子一切损坏乙方有责任修复，并限期修好，在限期修复期间，甲方没有出资出工的义务，如限期内修复不好，甲方有权终止协议；乙方在承包期内不管续包和他人承包，乙方都要保持坝子的原样；承包期满后再承包，原承包人施道华有优先权。注：水位以原承包合同为准，就是小庄代玉德大田东南埂最高点水面为准。沈传红、邓言初在甲方处签名，施道华在乙方处签名，见证人处由代（戴）玉兵签名并加盖凤阳县红心镇（原红心乡）岗代村民委员会印章。2016年5月，案涉塘坝溢洪道滚水坝发生毁损，凤阳县红心镇人民政府拨款予以维修。2017年4月16日，作出解除承包协议通知书一份。通知书内容为：“致：施道华先生：根据贵我双方于2006年5月12日签署的《承包协议》四、贵方的责任和义务第一条、第二条约定：贵方在承包期内有责任管好坝子的设施和蓄水；坝体损害贵方需履行限期修复义务，否则我方有权终止协议。贵方没有按照《承包协议》的约定履行合同，多次在责令修复期内不履行坝体修复义务。在我方找人修复坝体后没有承担我方垫付的坝体维修费用。虽经与贵方多次沟通、协商，贵方仍未按照合同约定履行义务。贵方的违约行为已经给我方的农业生产造成重大损失，致使合同目的难以实现，构成根本违约。经慎重考虑，依据《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十四条、第九十六条之规定，我方特发此解除《承包协议》的通知，并函告如下事项：1、贵我双方2006年5月12日签署的《承包协议》于本通知到达贵方时即告解除。2、贵方收到本通知后的5日内与我方协商处理合同解除后的赔偿等相关事项。3、如对本通知持有异议，请于收到本通知之日起10日内向有管辖权的人民法院提起诉讼。逾期视为超过异议期限，并视为对本通知内容的全面认可。”分别在通知人出盖章。该解除承包协议通知书于2017年4月23日以邮寄的方式向施道华进行送达（快递单号1042277364318），邮件查询回执载明该邮件于2017年4月24日由施道华本人签收。因向施道华要求返还承包合同项下的塘坝未果，诉讼来院，要求判如所请。本院认为，与沈传乐于1998年5月7日签订的小庄、小沈队涧湾坝承包合同，合同明确载明系小庄、小沈队涧湾坝，且合同约定的承包范围也为从坝埂起至小谢坝埂止的所属水面。小庄村民组代表、小沈村民组代表分别在承包合同上签名，该承包合同经凤阳县红心镇岗代村民委员会确认、凤阳县红心镇人民政府同意公证，并经凤阳县公证处公证。以上足以证明该承包合同项下的涧湾坝所有享有。与施道华于2006年5月12日签订的小沈、小庄、小谢坝承包协议，从协议的形式看，协议名称虽为小沈、小庄、小谢坝承包协议，但承包协议书上没有小谢村民组负责人或村民代表签字；从协议的内容看，该承包协议只是在1998年5月7日承包合同的基础上对承包人进行了变更，合同标的物并未改变。以上能够证明小谢村民组对承包协议项下的塘坝下并不享有所有权。故施道华认为本案诉争塘坝系、小谢村民组共同所有的抗辩理由不能成立，本院不予采纳。《中华人民共和国合同法》规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条规定：当事人对合同法第九十六条、第九十九条规定的合同解除或者债务抵消虽有异议，但在约定的异议期限届满后才提出异议并向人民法院起诉的，人民法院不予支持；当事人没有约定异议期间，在解除合同或者债务抵消通知到达之日起三个月以后才向人民法院起诉的，人民法院不予支持。与施道华于2006年5月12日签订的小沈、小庄、小谢坝承包协议，系合同双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，为有效合同。双方当事人均应依照诚实信用原则履行合同义务。施道华作为案涉塘坝承包人，按照合同约定，其有责任在承包期内管好坝子的设施和蓄水，如塘坝损坏，负有限期修复的义务。本案中，在施道华承包期内，双方对案涉塘坝溢洪坝于2016年发生毁损的事实均无异议，故有权行使合同解除权。以邮寄的方式向施道华送达解除承包协议通知书，邮寄单上载明了收件人为施道华、内件品名为解除协议通知书，邮件查询回执也载明该邮件于2017年4月24日由施道华本人签收，应视为施道华收到了解除承包协议通知书。施道华收到通知书后，并未在协议约定的异议期间内对解除合同的效力提出异议，与施道华于2006年5月12日签订的小沈、小庄、小谢坝承包协议已于2017年4月24日解除。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案协议解除后，施道华应将承包协议项下的塘坝返还给。故要求确认2006年5月12日签订的小沈、小庄、小谢坝承包协议已经解除及施道华返还塘坝的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。施道华认为与施道华签订的承包协议不应解除，但其提交的证据并不足以证明该项抗辩理由的成立，本院不予采纳。要求施道华赔偿塘坝维修费13000元，但其提交的证据不足以证明该诉讼理由的成立，本院不予支持。施道华认为诉请赔偿塘坝修理费１３０００元无依据的抗辩理由成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十六条、第九十七条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、确认原告凤阳县红心镇岗代村小庄村民组、凤阳县红心镇岗代村小沈村民组与被告施道华于2006年5月12日签订的小沈、小庄、小谢坝承包协议已于2017年4月24日解除；二、被告施道华于本判决生效后十五日内向原告凤阳县红心镇岗代村小庄村民组、凤阳县红心镇岗代村小沈村民组返还2006年5月12日承包协议项下的塘坝；三、驳回原告凤阳县红心镇岗代村小庄村民组、凤阳县红心镇岗代村小沈村民组的其他诉讼请求。案件受理费125元，由原告凤阳县红心镇岗代村小庄村民组、凤阳县红心镇岗代村小沈村民组负担45元，由被告施道华负担80元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。审 判 长  桂 斌审 判 员  王 维人民陪审员  陆承全二〇一七年十二月八日代理书记员  吴鸿波附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。《中华人民共和国合同法》第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。《中华人民共和国合同法》第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条当事人对合同法第九十六条、第九十九条规定的合同解除或者债务抵消虽有异议，但在约定的异议期限届满后才提出异议并向人民法院起诉的，人民法院不予支持；当事人没有约定异议期间，在解除合同或者债务抵消通知到达之日起三个月以后才向人民法院起诉的，人民法院不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。