湖南省耒阳市人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘0481民初2656号
原告：徐秀花。
委托诉讼代理人：江春燕。
被告：朱冬升。
被告：中国人民财产保险股份有限公司中山市分公司。
代表人：梁佳明。
委托诉讼代理人：资运冬。
原告徐秀花诉被告朱冬升、中国人民财产保险股份有限公司中山市分公司（以下简称人保财险中山分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年10月25日立案受理后，依法由审判员张志武适用简易程序于2018年1月9日公开开庭进行了审理。原告徐秀花及其委托诉讼代理人江春燕、被告朱冬升、被告人保财险中山分公司的委托诉讼代理人资运冬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告向本院提起诉讼请求，请求判令：1、两被告赔偿原告损失285015.9元。辩论终结前，原告将请求金额减少到185946.17元[医疗费59749.65元（被告朱冬升已支付18000元）、住院伙食补助费19000元、营养费9500元、护理费33820元、误工费24773.52元、残疾赔偿金42948元、交通费2355元、鉴定费1500元，陪护床费300元、精神损害抚慰金10000元]；2、被告人保财险中山分公司在保险赔偿限额内优先赔偿原告损失；3、诉讼费由两被告承担。事实与理由：2017年1月31日14时30分，被告朱冬升驾驶粤T596Y5小车，沿S320线由西往东行驶至耒阳市南京镇南京圩路段，因避让行人不及时，与路上行人即原告刮撞，导致原告受伤的交通事故。当天，原告因伤势严重至耒阳市人民医院住院治疗，共住院190天，期间于2017年4月25日到衡阳市南华大学附属第一医院进行肌电图/诱发电位报告单示：电生理检查提示右侧全臂丛神经部分损害（以束支部损害为主要表现）。于2017年3月29日在耒阳市人民医院予行右肩袖损伤修复术，出院诊断为：1、右侧臂丛神经损伤；2、右侧肩袖损伤；3、右上臂软组织挫伤；…。经衡阳市经纬司法鉴定所鉴定，确定原告所受损伤的伤残程度评定为九级，住院期间计误工期，护理期、营养期。耒阳市公安局交通警察大队作出的耒公交认字[2017]第4304810201700360号道路交通事故认定书认定，被告朱冬升负本次事故的全部责任，原告无责任。粤T596Y5小车的所有人为被告朱冬升，向被告人保财险中山分公司投保了交强险和商业三者险，本次事故发生在有效保险期内。对原告遭受的损失，两被告应承担赔偿责任。因调解不成，原告提起以上诉讼，请求依法判决。
被告朱冬升辩称，原告有二次诊断，应当说明原因；原告在住院期间摔了一跤，造成新的损害；被告朱冬升向交警大队预交了2万元事故保证金，原告已预支了18000元。
被告人保财险中山分公司辩称，涉案事故发生时，被保险车辆如果没有合法有效的驾驶证、行驶证，本公司将不承担商业三者险的赔偿责任，且有权在承担交强险赔偿责任后，向侵权人追偿；本公司对本次事故没有过错，依法不承担诉讼费、鉴定费的赔偿责任；原告的部分请求金额过高，应予核减，其中医疗费应当按医保目录核减非医保费用，核减的部分由侵权人承担。
经审理查明，2017年1月31日14时30分，被告朱冬升（持C1型驾驶证）驾驶粤T596Y5小车，沿S320线由西往东行驶至耒阳市南京镇南京圩路段时，因避让行人不及时，刮撞行人即原告，导致原告受伤的交通事故。原告受伤后，即被送往耒阳市人民医院救治，入院诊断为：1、右上臂软组织挫伤；2、右侧肩袖损伤？3月25日，该院对原告行右肩袖损伤铆钉修复术。原告在该院住院治疗190天，于2017年8月9日出院，出院诊断为：1、右侧臂丛神经损伤；2、右侧肩袖损伤；3、右肩软组织挫伤；4、颈椎病。用去门诊医疗费452.1元、住院医疗费59214.65元。之后为复查,又用去医疗费535元,共用去医疗费60201.75元,其中被告朱冬升垫付了门诊医疗费452.1元,预付住院医疗费3000元，另向耒阳市公安局交通警察大队交纳了事故担保金2万元，原告已支取了其中18000元。2017年8月9日，原告委托衡阳市经纬司法鉴定所作伤残程度、误工、护理、营养时限评定，该所于2017年8月20日作出衡经司鉴所[2017]临鉴字第578号司法鉴定意见书，评定原告：1、伤残程度为九级；2、住院期间计误工期、护理期、营养期。原告支付鉴定费1500元。2017年1月31日，耒阳市公安局交通警察大队作出第4304810201700360号道路交通事故认定书（简易程序），认定被告朱冬升负本次事故的全部责任，原告无责任。
另查明，原告系农业家庭户口。
还查明，被告朱冬升系粤T596Y5小车的所有人，为该车向被告人保财险中山分公司投保了交强险和限额50万元且不计免赔率的商业三者险,保险期限均自2016年12月23日0时至2017年12月22日24时止。事发后，被告人保财险中山分公司未向原告垫付赔偿金。
上述事实，有原告的陈述、原告提供的身份证、户口本、道路交通事故认定书、病历资料、住院、门诊医疗费发票、司法鉴定意见书及鉴定费发票、机动车保险报案记录、部分交通费发票、耒阳市交通警察大队的情况说明；有被告朱冬升的辩述、被告朱冬升提供的驾驶证、行驶证、粤T596Y5小车交强险保险单、商业三者险保险单、保险费发票、垫付的医疗费发票、预交费收据、原告的诊断证明书、事故担保金收据、照片证实，经当庭审查属实，均予以认定。原告提供的部分交通费票据，无起止时间及地点，且系连号发票，无法审查真实性及关联性，不予认定。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；超过责任限额的部分，属机动车之间发生交通事故的，双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，本起交通事故发生机动车与行人之间，经公安交警部门认定，被告朱冬升负事故的全部责任，原告无责任，对于该责任认定结论，双方均未提出异议，故本案依照该结论确定由被告朱冬升承担全部侵权责任。被告朱冬升为粤T596Y5小车向被告人保财险中山分公司投保了交强险和限额50万元且不计免赔的商业三者险，故原告的合理损失，应先由被告人保财险中山分公司在交强险限额内承担赔偿责任；不足部分，由被告朱冬升分担，仍由被告人保财险中山分公司依照保险合同的约定在商业三者险限额内赔偿，如还有不足部分，再由被告朱冬升赔偿。参照湖南省统计局公布的本案辩论终结前的上一年度即2016年度的相关统计数据及双方提供的证据，依照相关法律规定，确定原告的损失:1、医疗费60201.75元，依照医疗费票据确定；2、住院伙食补助费19000元（190天×100元/天）；3、营养费，参照鉴定结论，营养期确定为住院期190天，为3800元（190天×20元/天）；4、护理费，原告未提供护理人员的收入证明，参照城镇私营单位居民服务和其他服务行业从业人员年平均工资35387元的标准计算；参照鉴定结论，护理期为190日，为18420元（35387元/年÷365天×190天）；5、残疾赔偿金，原告系农村居民，至定残之日止，已有62周岁，残疾赔偿金计算18年，为42948元[11930元/年×（20年-2年）×20%]；6、精神损害抚慰金酌定为10000元；7、交通费酌定为2000元；8、鉴定费1500元。原告已达到法定退休年龄，未提供证据证实存在收入减少的情况，故对原告请求的误工费不予计算；原告请求的陪护床租金，属护理费范围，因已为原告计算了护理费，故不应另计算陪护床的租金。以上各项共计157869.75元，其中第1-3项计83001.75元属交强险医疗费限额赔偿项目，因超过了限额，先由被告人保财险中山分公司赔偿10000元；第4-7项计73368元属交强险死亡伤残赔偿项目，未超过限额，全部由被告人保财险中山分公司赔偿。原告未获交强险赔偿的部分74501.75元（157869.75元-10000元-73368元），由被告朱冬升分担，由于未超过被告朱冬升为粤T596Y5小车向被告人保财险中山分公司投保的50万元且不计免赔的商业三者险限额，仍由被告人保财险中山分公司赔偿。被告朱冬升分担的部分，因已全部由被告人保财险中山分公司赔偿，故被告朱冬升无需另行承担赔偿责任。被告人保财险中山分公司共应赔偿原告157869.75元（10000元+73368元+74501.75元），因被告朱冬升已为原告垫付了21452.1元，故被告人保财险中山分公司在向原告支付赔偿金时，应扣减21452.1元支付给被告朱冬升，实际需向原告支付赔偿金136417.65元（157869.75元-21452.1元）。原告要求被告朱冬升赔偿损失185946.17元中的157869.75元，并由被告人保财险中山分公司承担保险责任的诉讼请求，符合法律规定，予以支持；过高部分及其他诉讼请求不符合法律规定，不予支持。被告朱冬升关于原告在住院期间存在遭受二次损害的主张,因未提供证据证实，不予采纳。被告人保财险中山分公司关于应核减原告医疗费中的非医保费用及不承担鉴定费赔偿责任的主张，不符合法律规定，不予采纳。被告人保财险中山分公司虽然请求保留对原告的伤残程度进行重新鉴定的权利，但因未在保留期限内（七个工作日）向本院递交书面鉴定申请，视为放弃了该项权利，应承担不利的诉讼后果。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条第一款、第二款、《最高人民法院<关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第十六条、《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第三十五条、《最高人民法院<关于民事诉讼证据的若干规定>》第二条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司中山市分公司赔偿原告徐秀华损失136417.65元（被告朱冬升先行垫付的21452.1元已核减）；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司中山市分公司向被告朱冬升支付保险金21452,1元；
三、驳回原告徐秀华的其他诉讼请求。
上述第一、二项，限本判决发生法律效力之日起20日内付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。(自觉履行的，可将标的款汇至耒阳市人民法院标的款账户，户名耒阳市人民法院，账号100531698080010001，行号403554700639，开户行中国邮政储蓄银行湖南省耒阳市五一路支行。付款时需注明案号)
本案案件受理费4018元，减半收取2009元，由被告朱冬升负担1728元，原告负担281元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。
审判员 张志武
二〇一八年一月二十三日
书记员 雷晓慧
校对责任人:张志武 打印责任人:雷晓慧
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附：相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条第一款第（二）项机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。
第六十五条第一、二款保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
《最高人民法院<关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》
第十七条第一款、第二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条第一、二款护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
第三十五条本解释所称01lydyh01城镇居民人均可支配收入01lydyh01、01lydyh01农村居民人均纯收入01lydyh01、01lydyh01城镇居民人均消费性支出01lydyh01、01lydyh01农村居民人均年生活消费支出01lydyh01、01lydyh01职工平均工资01lydyh01，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
01lydyh01上一年度01lydyh01，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《最高人民法院〈关于民事诉讼证据的若干规定〉》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。