温州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浙温民终字第3116号
上诉人（原审被告）：浙江森森汽车零部件有限公司，住浙江省瑞安市塘下镇鲍田鲍一工业区。
法定代表人戴丁新，系该公司董事长。
委托代理人：曹高敏，浙江安瑞律师事务所律师。
委托代理人：张秀英，浙江安瑞律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：李加军。
上诉人浙江森森汽车零部件有限公司因劳动争议一案，不服浙江省瑞安市人民法院（2015）温瑞塘民初字第346号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原判认定，2010年3月，原告李加军进入被告浙江森森汽车零部件有限公司（以下简称森森公司）从事机加工工作。后双方签订《劳动合同》一份，约定合同期限为2012年3月21日至2015年12月31日，合同期满，双方均愿续签的，须重新签订劳动合同；乙方（即原告）同意按照甲方（即被告）需要在机加岗位工作；甲方按计件计酬，上月工资于下月付清，乙方正式聘用后基本工资为2500元／月等内容。被告为原告缴纳2011年6月至2015年5月的工伤保险。2013年1月1日，原告李加军出具《放弃保险待遇声明》，主要内容为“本人已经接到森森公司关于办理五大保险的通知，现本人自愿放弃公司各项保险待遇，不愿意参加保险，也不缴纳个人应当缴纳部分的保险费，由此造成的一切法律后果，由本人自负”。2015年6月6日，被告支付原告2015年5月份工资1295元。2015年6月8日，被告为原告报销春节车费1001元，另外补贴2015年2月22日至2月28日700元。2015年5月28日，被告辞退原告。原告于上一年度的月平均工资为4235元［（4819元＋3508元＋4885元＋5119元＋4159元＋4726元＋5835元＋4982元＋3555元＋3717元＋4212元＋1295元）÷12］。原告于2015年6月2日向瑞安市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于2015年6月2日作出瑞劳人仲不字（2015）第0131号不予受理通知书。
原判认为，2015年5月28日，被告单方解除与原告之间的劳动关系，事实清楚。被告也未提供证据证实本案存在被告依法可单方解除劳动关系的情形，故被告应当向原告支付赔偿金，原告要求被告按照5个月标准计算赔偿金符合法律规定，予以支持，但工资标准以4235元／月计算，故赔偿金额为42350元（5月×4235元／月×2）。在被告违法解除劳动合同的前提下，原告要求被告额外支付一个月工资5500元，于法无据，不予支持。对于原告主张的年休假工资问题，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，原告于2015年6月提起仲裁，2013年的年休假工资报酬的仲裁时效应从2014年1月1日起开始计算，故原告该项请求中2014年之前的部分已经超过仲裁时效，不予支持。2014年1月1日至2015年5月28日，原告可享受年休假确认为7天，原告于2014年2月1日至2月11日有放假，于2015年2月22日至2月28日有放假，且被告已于春节期间支付年休假工资，故对原告要求被告支付年休假工资的请求不予支持。被告认为原告自己放弃社会保险，故被告不需要赔偿原告失业损失，但根据《社会保险费征缴暂行条例》及《浙江省失业保险条例》等的规定，职工个人应缴纳的失业保险费，由用人单位从职工工资中代为扣缴，缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保险行政部门或者税务机关责令限期缴纳，由此可见，与行政部门发生社会保险费用征缴这一行政法律关系的主体是用人单位，故在职工放弃缴纳保险的情况下，作为缴费单位的被告仍不能免除其缴费义务。被告未为原告交纳失业保险，导致原告在失业后无法享受失业保险待遇，其责任在于被告。根据《浙江省失业保险条例》的规定，被告作为用人单位应当按照失业人员失业保险待遇损失总额的二倍给予赔偿。故被告应当支付原告失业损失16464元（8个月×1470元×70%×2倍）。劳动者的合法权益受法律保护。被告于2010年3月与原告建立劳动关系后，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。被告没有为原告办理社会保险，缴纳社会保险费，显属违法，劳动者不愿意缴纳社会保险费，即使其书面承诺放弃参加社会保险亦属无效。原告于2015年6月向瑞安市劳动仲裁委员会申请仲裁，参考对民事权利诉讼时效的有关规定，原告请求被告为其补缴2013年6月以前的社会保险费用，已超过诉讼时效，不予支持。被告应当为原告补缴2013年6月至2015年5月的社会保险费。反诉原告认为反诉被告造成其经济损失12420元没有证据证明，故对反诉原告的反诉请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国社会保险法》第二条、第四条、第十条、第二十三条、第四十四条、第五十三条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告森森公司于判决生效之日起十日内协同原告李加军到当地社会保险经办机构补缴2013年6月至2015年5月止的社会保险费，并按统筹地社会保险缴费标准缴纳各自所应承担比例的金额；二、被森森公司于本判决生效之日起十日内支付原告经济赔偿金42350元、失业损失16464元；三、驳回原告李加军的其他诉讼请求；四、驳回反诉原告浙江森森汽车零部件有限公司的反诉请求。本案本诉受理费10元，反诉受理费10元，均予以免收。
宣判后，森森公司不服，向本院提出上诉称：一、原审认为上诉人单方解除与被上诉人之间的劳动关系，并判决支付被上诉人经济赔偿金42350元，属于认定事实错误。事实上是被上诉人自行离职。二、关于失业损失的问题。被上诉人出具了放弃保险待遇声明。同时要领取失业保险还有严格条件，被上诉人不符合领取的条件。三、关于补缴社会保险的问题。一方面被上诉人出具了放弃保险待遇声明，另一方面要补缴，根据仲裁时效，也只能补缴一年。四、被上诉人严重违纪给上诉人造成经济损失，应当判决支持上诉人主张赔偿的请求。综上，请求依法撤销原判，改判驳回被上诉人原全部诉讼请求；一审、二审诉讼费用均由被上诉人承担。
被上诉人李加军二审未提供答辩意见。
二审经审理查明的事实与一审相同。
在二审诉讼中，森森公司提供一份新证据：即瑞安市人力资源与社会保障局塘下分局盖章的工伤保险缴费单，缴费单显示从2015年8月开始，瑞安市求精汽车零部件制造有限公司为李加军缴纳工伤保险，以证明2015年8月开始，李加军并没有失业。经质证，李加军对该证据真实性没有异议。本院认为，该证据由行政主管部门盖章，真实性予以认定，可以证明2015年8月开始，李加军已经在新的单位就业。
本院认为，关于被上诉人是否自行离职，上诉人应提供证据予以证明，上诉人没有举证，应承担举证不能的后果。同时在一审中，被上诉人已经提供相应的证据，证明上诉人辞退被上诉人的事实。关于补缴社会保险的问题，因参加社保系法律规定的强制性行为，被上诉人出具的放弃保险待遇声明系无效的民事行为，原审支持补缴二年，二审不予变动。关于被上诉人严重违纪给上诉人造成经济损失的问题，上诉人应当承担举证责任，其举证不足，应当承担举证不能的责任。对其赔偿主张，本院依法不予采纳。关于失业金损失赔偿问题，根据浙江省失业保险条例第三十五条之规定，失业人员在享受待遇期间内，重新就业的，停止享受失业保险待遇。由于被上诉人2015年8月再就业，因此，其享受失业保险待遇期限为2015年6、7月。即上诉人应当支付被上诉人失业损失4116元（2个月×1470元×70%×2倍）。
综上，上诉人的上诉理由部分成立，本院对其上诉请求部分支持。据此，依照《浙江省失业保险条例》第三十五条第一款第（二）项、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项，判决如下：
一、维持浙江省瑞安市人民法院（2015）温瑞塘民初字第346号民事判决第一项、第三项、第四项以及诉讼费负担部分；
二、变更浙江省瑞安市人民法院（2015）温瑞塘民初字第346号民事判决第二项为“浙江森森汽车零部件有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告经济赔偿金42350元、失业损失4116元；”
本案受理费10元，由上诉人负担5元，被上诉人负担5元。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈 宇
审 判 员 厉 伟
代理审判员 潘文舒
二〇一五年十二月九日
代书 记员 刘颖颖