河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫01民终2300号
上诉人(原审原告、原审被告)郑州首派家具有限公司，住所地郑州经济技术开发区祥云办事处祥符卢村南500米。
法定代表人：张学亭，总经理。
委托诉讼代理人：曹立东，河南千益律师事务所律师。
上诉人（原审被告、原审原告）：王永军，男，汉族，1980年4月6日出生，住河南省中牟县。
委托诉讼代理人：张世华，河南银基律师事务所律师。
委托诉讼代理人：于燕鹏，河南银基律师事务所律师。
上诉人郑州首派家具有限公司（以下简称家具公司）因与上诉人王永军劳动争议一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2017）豫0191民初218、219号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年01月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人家具公司的委托诉讼代理人曹立东，上诉人王永军及其委托诉讼代理人张世华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
家具公司上诉请求：撤销一审判决第一项、第二项，改判其向王永军支付312940.12元（减少支付312758.88元），上诉人费用由王永军承担。事实和理由：1、王永军的工资为3000元/月，一审认定为4000元/月错误。2、王永军提出不想继续上班，故双方劳动合同自2015年1月份假肢安装完毕时，事实上已经解除，没有达成一致意见的是一次性赔偿的金额问题。3、其在王永军第一次安装假肢时支付了5万元，但这并不代表其同意王永军安装进口的假肢，标准应以鉴定意见为准。一审认定其已向王永军支付了第一次安装假肢的费用不准确。4、一审对其已经支付给王永军的费用认定错误，有遗漏。共计支付211480.04元。5、事故发生当月即2014年8月的工资已经支付，虽然鉴定机构认为停工留薪期为8个月，但双方劳动关系于2015年1月份已经解除，故停工留薪期的工资应为15000元（3000元/月×5个月）。6、一次性伤残补助金按照3000元/月的标准计算18个月，应为54000元。7、按照2015年1月解除合同时的上一年度即2014年度在岗职工平均工资38804元/年计算16个月，一次性工伤医疗补助金为51738.67元。按照此标准，一次性就业补助金计算56个月为181085.33元。8、王永军选择解除劳动合同，不应再支付伤残津贴，其诉请中亦无此项请求。9、解除劳动合同经济补偿金应为6000元。10、非因本人意愿中断就业的才支付失业保险金，本案不符合条件。11、假肢的安装、保养、更换应以鉴定意见为准，故公司第一次支付的5万元不应视为本次的全部费用（尚余7200元）。安装假肢的次数应当按11次（包括十次更换），每次18500元，十一次共计203500元。假肢的维修保养费应当按41年，18500元*2%每年*41年=15170元。硅胶垫的费用按21次，每次1200元，共25200元。王永军家住中牟，离郑州较近，更换假肢不需要住宿，支付适当的交通费即可。期间，合理的护理费应为1856.16元（33857元/年÷365天×2次×10次）。
针对家具公司的上诉，王永军辩称：1、王永军在家具公司工作时，公司没有为其缴纳社会保险，导致其无法享受失业保险待遇，依据法律规定，公司应当支付其失业保险损失。2、一次性工伤医疗补助金、伤残就业补助金的计算基数应当按照2015年度郑州市在岗职工平均工资52987元/年计算。3、经济补偿金、工资应当计算至2016年7月12日。4、在仲裁立案之前，王永军并没有和公司解除劳动合同关系。在2016年7月12日提起劳动仲裁，要求公司支付一次性工伤医疗补助金、伤残就业补助金等相关赔偿，故双方解除劳动合同关系的时间应当认定为2016年7月12日。另依据《河南省工伤保险条例》第二十七条的规定，五级至十级工伤职工按国务院《工伤保险条例》第三十四条、第三十五条规定与用人单位解除或者终止劳动关系的，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算。
王永军亦不服一审判决，向本院提起上诉，请求：撤销一审判决将本案发回重审或改判家具公司向王永军支付工资10万元、经济补偿金14000元、应休未休带薪年休假工资6624元、一次性伤残补助金72000元、一次性工伤医疗补助金70656元、一次性伤残就业补助金247296元、鉴定费900元、护理费28128元、住院伙含补助费6600元、营养费3960元、交通费2000元、后续更换假肢费用676976元、失业保险损失15360元、未交社保费用48000元；二、本案诉讼费用、鉴定费用由家具公司承担。事实与理由：1、一审法院在计算更换假肢费用时，与司法鉴定意见不一致。正确的算法是18500元×10次，1200元×20.5,18500×2%×41年。更换产生的陪护、住宿、往返的次数应当是更换为四年一次，更换硅胶垫应当两年一次。2、参照鉴定意见及2015年河南省人均寿命75岁，王永军需更换假肢的次数应当为11次，扣除已经更换的一次，还应有10次。3、家具公司应当为王永军缴纳包括失业保险在内的相关社会保险，由于公司没有缴纳失业保险，造成王永军与公司解除劳动合同关系后，无法享受失业待遇，由此，公司应当支付王永军失业保险损失15360元。4、鉴定费用应当由公司承担，但一审法院对该项费用未作处理。5、王永军2014年8月20日因发生交通事故受伤，伤情严重，住院时间较长。出院后因缺欠左小腿，无法自理，仍需要护理，故家具公司应当支付护理费。
针对王永军的上述，家具公司辩称：1、安装假肢的次数应为11次。安装硅胶垫的次数应当为21次。维修保养假肢的年限为41年。但第一次实际安装的进口型假肢与公司无关。2、解除劳动合同系王永军本人自愿提出，根据社会保险法第四十五条，河南省《失业保险条例》第二十条，郑州市《失业保险条例》第二十二条的规定，公司不应向其支付失业保险损失。3、关于假肢安装的鉴定费请法庭合理裁决。4、关于王永军住院期间的护理费问题，《工伤保险条例》没有涉及此方面的内容，公司尊重法院的裁决。
家具公司向一审法院起诉请求：1．依法判令家具公司不向王永军支付残疾津贴；2．判令家具公司不向王永军支付失业保险损失；3．判令家具公司按照月工资3000元标准支付王永军停工留薪期工资、一次性伤残补助金、2个月经济补偿金；4．判令家具公司按照郑州市2014年度在岗职工平均工资标准支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金；5．判令家具公司赔偿王永军全部款项时扣除211480．04元的费用；6．判令诉讼费用由王永军负担。
王永军向一审法院起诉请求判令：1、被告支付原告工资100000元；2、被告支付原告经济补偿金14000元；3、被告支付原告应休未休年休假工资6624元；4、被告支付原告一次性伤残补助金72000元、一次性工伤医疗补助金70656元、一次性就业补助金247296元、鉴定费900元；5、被告支付原告护理费28128元、住院伙食补助费6600元、营养费3960元、交通费2000元；6、被告支付原告后续更换假肢费用共计676976元；7、被告支付原告失业保险损失15360元；8、被告支付原告应缴未缴社保费用48000元；9、被告承担本案诉讼费用、鉴定费用。
一审法院认定事实：2013年3月20日，家具公司与王永军签订无固定期限劳动合同，期限从2013年3月20日起，岗位为司机，双方未明确约定工作及休息时间。家具公司及王永军均未提交有效证据证明王永军受伤前平均工资情况，王永军主张其月平均工资为4000元／月（3000元＋加提成）。2014年8月20日，王永军驾驶家具公司货车送货过程中受伤，随即被送入许昌市第二人民医院诊治。2014年8月28日，王永军转至郑州市骨科医院住院治疗。2014年11月23日，王永军出院。2015年9月8日，郑州市人力资源和社会保障局作出豫（郑）工伤认字（2015）0030074号工伤认定决定书将王永军受到的事故伤害认定为工伤。2016年5月4日，郑州市劳动能力鉴定委员会鉴定申请人伤残等级为五级，可配置组件式小腿假肢。2016年7月5日，郑州市劳动能力鉴定委员会认定王永军停工留薪为自受伤之日起8个月整，即自2014年8月20日至2015年4月19日。王永军为此支付鉴定费600元。家具公司在王永军受伤后通过证人吴某向其提出更换工作岗位，王永军提出不想继续上班，双方未能达成一致意见，此后未继续发放工资。家具公司已经向王永军支付了第一次安装假肢的相关费用。王永军于2015年6月23日、2015年10月30日分别从家具公司处借的现金10000元、100000元。2016年8月15日，王永军申请劳动仲裁。2016年10月14日，郑州市劳动人事争议仲裁委员会作出郑劳人仲案字（2016）0042号仲裁裁决书，裁决：1．自仲裁裁决书生效之日起15日内，家具公司支付王永军382382元；2．驳回王永军其他仲裁请求。后家具公司及王永军均不服该仲裁裁决书，先后诉至法院。
本案在审理过程中，经王永军申请法院依法委托河南豫民假肢侥幸器司法鉴定所对王永军安装假肢的费用、更换周期、维修保养费用进行鉴定。2017年4月5日，该鉴定所出具鉴定意见，载明：1．王永军安装国内普通型左下肢骨骼式钛合金碳纤储能脚小腿假肢每次需18500元，该假肢4年更换一次，每年需本假肢2％的维修保养费；2．王永军定配硅胶垫每次需1200元，硅胶垫每两年更换一次。王永军安装假肢每次需往返两次，住宿十天，陪护一人；更换硅胶垫每次需往返一次，使用至河南省人均寿命。
一审法院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定，采纳王永军的主张即其月平均工资为4000元。根据《工伤保险条例》第三十二条之规定，在王永军8个月停工留薪期内，家具公司应向王永军支付停工留薪期工资32000元（4000元／月×8月）。根据《工伤保险条例》第三十六条第一款、第六十二条第二款并参照《河南省工伤保险条例》第二十七条第一款之规定，家具公司应向王永军支付一次性伤残补助金72000元（4000元／月×18月）、一次性工伤医疗补助金70649元（52987元／年÷12月×16月）、一次性伤残就业补助金247273元（52987元／年÷12月×56月）。王永军受伤后未继续上班，家具公司未继续发放工资，应视为王永军提起仲裁之日（2016年7月12日）起，双方协商解除劳动合同。根据《工伤保险条例》第三十六条第一款第二项之规定，家具公司应按月发给王永军伤残津贴42000元（4000元／月×15月×70％）。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条之规定，家具公司应向王永军支付经济补偿金14000元（4000元／月×3．5月）。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条之规定，王永军的劳动能力鉴定费600元由家具公司承担。参照《郑州市工伤保险实施办法》第三十五条之规定，家具公司应向王永军支付住院伙食补助费2340元（20元／天×7天＋25元／天×88天）。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、第四十六条、第四十七条，并参照《河南省失业保险条例》第二十三条、第四十六条以及《郑州市失业保险条例》第二十四条之规定，家具公司应当支付王永军失业保险损失11520元（1600元／月×80％天×9月）。2016年5月4日，郑州市劳动能力鉴定委员会鉴定王永军可配置组件式小腿假肢，王永军当时36岁，参照鉴定意见及2015年河南省人均寿命75岁，其需安装更换假肢10次，扣除其已更换的1次，下余9次，经计算家具公司应支付王永军后续更换假肢费用243317元{其中更换及维修费假肢费190620元［（18500元＋1200元＋18500元×2％×4年）×9次］、住宿费酌定每次200元经计算其住宿费为36000元（200元×2次×10天×9次）、参照2016年度居民服务、修理和其他服务业平均工资33857元／年，其护理费为16697元（33857元／年÷365天×2次×10天×9次）}，对王永军该项诉请，予以部分支持。
综上，家具公司应向王永军支付工资、经济补偿金、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院伙食补助费、鉴定费、失业保险损失、后续假肢安装费等共计735699元，扣除家具公司向王永军支付的11万元借款，下余625699元其应当继续支付。
对家具公司的各项诉请，证据不足，不予支持。对王永军的诉请第1、2、4、5、6、7，予以部分支持。对王永军诉请家具公司支付其应缴而未交的社保费用48000元，不属于法院审理范围，不予支持；王永军工作岗位为司机，家具公司与王永军未在劳动合同中明确约定王永军的工作时间和休息时间，故对王永军诉请未休年休假工资6624元，证据不足，不予支持；关于王永军主张的交通费、营养费、护理费，证据不足，不予支持。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第四十五条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十六条、第六十二条，《河南省工伤保险条例》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，参照《河南省失业保险条例》第二十三条、第四十六条，《郑州市工伤保险实施办法》第三十五条，《郑州市失业保险条例》第二十四条之规定，判决如下：一、自本判决生效之日起十日内郑州首派家具有限公司向王永军支付625699元。二、驳回郑州首派家具有限公司的诉讼请求。三、驳回王永军的其他诉讼请求。如果郑州首派家具有限公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。豫01**民初第218号案件受理费10元，由被告郑州首派家具有限公司负担；豫01**民初第219号案件受理费10元，免予缴纳。
本院二审期间，当事人未提交新的证据。
本院经审理查明：1、二审过程中，王永军认可：在许昌时，因当时其在重症监护室，家属在陪护，故家具公司支付了5000元；还给了一次5000元，其中1500元支付了许昌至郑州的救护车费用，相关票据已经给了家具公司。剩余的3500元由王永军保存；郑州市骨科医院退还的1400元由王永军保存；在郑州市骨科医院时，除115000元外，还支付了两个5000元，第一次支付的5000元系付的7月份的工资，第二次支付的5000元系吃饭等费用。2、王永军支付的小腿假肢鉴定费为2500元。3、郑州市劳动能力鉴定委员会出具鉴定费发票金额为900元。
其他事实与原审法院认定的事实一致。
本院认为：劳部发[1994]489号《工资支付暂行规定》第六条第三款规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。结合《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定，劳动者工资发放情况，应由用人单位举证，在家具公司不能证明王永军工资发放的情况下，一审采纳王永军的意见，认定工资为4000元/月，并无不当。据此，一审对一次性伤残补助金的认定亦无不当。
《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。根据上述法律规定，享受停工留薪期待遇是职工因工作遭受事故伤害时所享有的法定权利，在王永军未明确表示放弃该项权利的情况下，一审支持王永军8个月的停工留薪期工资，并无不当。家具公司称受伤当月的工资已经发放，但王永军不予认可，家具公司亦未提交证据予以证明，故对家具公司关于停工留薪期的上诉意见，本院不予采纳。又依据上述法律规定，停工留薪期的护理费应由家具公司负担，经计算，该项费用为20321元（30482元/年÷12×8个月）。
关于更换假肢及维修保养费用，双方均认可需安装11次，扣除已经安装的1次，还需更换10次，费用为224770元【（18500元×10次）＋（1200元×20.5年）＋（18500×2%×41年）】。根据鉴定结构对安装假肢可能成产生的陪护、住宿、往返次数的说明意见，在安装过程中产生的住宿费用为40000元（200元×2次×10天×10次）。护理费为18552元（33857元／年÷365天×2次×10天×10次）。对于更换硅胶垫是否需住宿、陪护鉴定机构未出具意见，结合每次只需往返一次等因素，一审未支持更换硅胶垫的相关住宿、陪护费用并无不当。
本案中，家具公司表示可以为王永军安排工作，但王永军不想继续上班，故双方劳动关系的解除是因劳动者本人意愿所致，不符合申领失业保险金的条件，王永军的此项诉请不能成立，本院不予采纳。王永军第一次安装假肢是在司法鉴定之前，相关费用是实际支出的费用，一审判决由家具公司承担并无不当。
一审认定至王永军仲裁时，双方劳动关系解除，符合本案实际情况，根据《河南省工伤保险条例》第二十七条第一款的规定，一审按照2015年郑州市在岗职工平均工资计算一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，符合法律规定。根据《工伤保险条例》第三十六条的规定，在劳动关系解除之前，对于难以安排工作岗位的职工，用人单位应按月发放伤残津贴，故一审对伤残津贴的认定，合法有据。该项主张包含在王永军关于支付工资10万元的诉请之中，不存在超诉请问题。根据一审对王永军工资标准及双方劳动关系存续期间的认定，一审对解除劳动关系经济补偿金的认定正确。王永军支付的鉴定费3400元，由家具公司承担。
对于王永军二审中认可的费用，本院分析如下：在许昌时支付的1万元，其中5000元王永军认为系支付的护理费用，因已经支持了停工留薪期的护理费，故对王永军的此项答辩意见，不予采纳。1500元支付了转院时的救护车费用，系实际支出，不再扣除。因家具公司不能举证证明工资的具体支付情况，故对王永军关于在郑州市骨科医院支付的费用中有5000元系支付7月份工资的意见，予以采纳。因住院伙食补助费已经支持，故对王永军关于在郑州市骨科医院支付的费用中有5000元系吃饭等费用的意见，不予采纳，应予扣除。另，王永军主张48000元的社保费用，证据不力，不予支持。
综上，家具公司应向王永军支付的费用为停工留薪期工资32000元、伤残津贴42000元、一次性伤残补助金72000元、一次性工伤医疗补助金70649元、一次性伤残就业补助金247273元、解除劳动合同经济补偿金14000元、鉴定费3400元、住院伙食补助费2340元、更换假肢（含硅胶垫）及维修保养费用224770元、更换假肢所产生的住宿费用为40000元及护理费为18552元、停工留薪期的护理费20321元，以上共计787305元，扣除王永军向家具公司借支的11万元及其二审中认可的费用14900元，家具公司还应向王永军支付各项费用共计662405元。
综上，一审认定部分事实不清，对赔偿费用的计算有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：
一、变更河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2017）豫0191民初218、219号民事判决第一项为：“自本判决生效之日起十日内郑州首派家具有限公司向王永军支付662405元”；
二、撤销河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2017）豫0191民初218、219号民事判决第二项、第三项；
三、驳回郑州首派家具有限公司的其他诉讼请求”；
四、驳回王永军的其他诉讼请求
如果郑州首派家具有限公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
豫01**民初第218号案件受理费10元，由郑州首派家具有限公司负担；豫01**民初第219号案件受理费10元，免予缴纳。二审案件受理费10元，由郑州首派家具有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 钟 晓 奇
审判员 董 忠 智
审判员 邵 晓 斐
二〇一八年四月九日
书记员 徐明（代）