山西省临汾市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）临刑终字第00171号
原公诉机关蒲县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张某某，男，1989年12月27日出生。2009年1月15日，被告人张某某因犯盗窃罪被侯马市人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币五千元；2011年4月7日因犯盗窃罪被临汾市尧都区人民法院与原判数罪并罚，判处有期徒刑二年，并处罚金一万四千元；2013年12月31日因犯盗窃罪被曲沃县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金五千元；2014年10月26日，因涉嫌犯盗窃罪被蒲县公安局民警查获，同年10月29日被刑事拘留，2014年12月3日经蒲县人民检察院批准逮捕，同日被执行逮捕。现羁押于蒲县看守所。
蒲县人民法院审理蒲县人民检察院指控原审被告人张某某犯盗窃罪一案，于二O一五年四月七日作出（2015）蒲刑初字第25号刑事判决。原审被告人张某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷、讯问上诉人、听取上诉人的上诉理由，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2014年10月24日，被告人张某某事先电话联系“飞飞”（具体姓名不详）欲购买两辆盗窃所得电动自行车。2014年10月26日，被告人张某某接“飞飞”电话后，于当日下午18时许，乘坐出租车从临汾市窜至蒲县。在蒲县石油公司加油站旁边的大石头旁与“飞飞”见面，并将电动自行车型号告知“飞飞”。当晚20时30分许，在蒲县石油公司加油站旁边的大石头旁，“飞飞”交给被告人张某某一辆电动自行车，被告人张某某提出还要一辆，“飞飞”遂联系他人送来第二辆电动自行车，经被告人张某某验货后，支付“飞飞”2000元人民币。后被告人张某某和“飞飞”将电动自行车装上三轮摩托车，由被告人张某某驾驶三轮摩托车，“飞飞”乘坐黑色桑塔纳轿车一起往临汾行驶。在此居住的任某某、周某某目睹了上述过程，发现被告人张某某和“飞飞”形迹可疑，遂拨打110报警，并追随其后。110指挥中心接报警后，指令蒲县公安交通警察大队黑龙关中队出警巡查，黑龙关中队民警在黑龙关镇迎宾大道西口（329省道45公里处）设卡拦截。21时30分许，被告人张某某和“飞飞”行驶至蒲县黑龙关路段时，被告人张某某及所盗两辆电动自行车被当场查获，“飞飞”等人逃跑。经蒲县价格认证中心蒲价鉴字（2014）12号价格鉴定意见书载明：所盗两辆电动自行车价值分别为人民币1760元、1700元，合计人民币3460元。案发后，所盗电动车均返还被害人。
原判采信的证据有：
1、常住人口详细信息，证明被告人张某某作为自然人的基本情况。
2、蒲县公安局交通警察大队黑龙关中队查获经过，证明2014年10月26日20时许，蒲县公安局交通警察大队黑龙关中队接到110指挥中心指令：蒲县城区有被盗车辆向临汾方向逃窜，进行拦截。接到指令后，该中队迅速组织警力，在黑龙关镇迎宾大道西口（329省道45公里处）设卡拦截。21时30分左右，发现嫌疑三轮摩托车（晋LAxx**）载有两辆赛克电动车，将其拦截查获，并移交蒲县公安局刑事警察一中队。
3、被害人郭某某报案材料及询问笔录，证明2014年10月20日下午5时至10月27日下午15时期间，其停放在蒲县医院住院部停车场内的晋LAxx**号宗申牌三轮摩托车被盗，购买价6000元。
4、被害人李某某报案材料及询问笔录，证明2014年10月26日中午12时左右，其把电动车停在蒲县人民医院后院停车场。下午下班时，发现电动车被盗便报案，电动车购买价2800元。
5、被害人李一某报案材料及询问笔录，证明2014年10月26日早上9时许，其将自己的赛克牌电动车停放在蒲县南街府前饭店门口，就去上班。晚上9时下班时，发现电动车被盗，购买价2200元。
6、蒲县公安局扣押物品、文件清单，物证-T字型开锁工具一把，证明2014年10月26日，公安机关办案民警在被告人张某某处扣押T字型开锁工具一把。
7、蒲县公安局扣押物品、文件清单，返还物品、文件清单三份，证明2014年10月26日，公安机关办案民警在被告人张某某处扣押宗申牌三轮摩托车一辆、红白相间赛克牌电动车一辆、蓝白相间赛克牌电动车一辆，后均返还被害人。
8、蒲县价格认证中心蒲价鉴字（2014）13号价格鉴定意见书，证明经蒲县公安局委托蒲县价格认证中心对晋LAxx**号宗申牌三轮载货摩托车进行鉴定，该三轮摩托车价值人民币7180元。
9、蒲县价格认证中心蒲价鉴字（2014）12号价格鉴定意见书，证明经蒲县公安局委托蒲县价格认证中心对赛克可乐阳极电动自行车、赛克可乐珠光蓝电动自行车进行鉴定，两辆电动自行车价值分别为人民币1760元、1700元。
10、蒲县公安局临公（刑）勘（2014）K1426320000012014100014号、（2014）K1426320000012014100015号、（2014）K1426320000012014100016号现场勘验检查工作记录及照片，证明现场分别位于蒲县人民医院住院楼后停车场、蒲县南街府前饭店门口及现场概貌。
11、山西省侯马市人民法院（2009）侯刑一初字第22号刑事判决书，证明2009年1月15日，被告人张某某因犯盗窃罪，被判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币五千元。
12、山西省临汾市尧都区人民法院（2011）尧刑初字第188号刑事判决书，证明2011年4月7日被告人张某某因犯盗窃罪，被判处有期徒刑一年二个月，并处罚金九千元。原判犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币五千元。撤销缓刑，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年，并处罚金一万四千元。
13、山西省曲沃县人民法院（2014）曲刑初字第3号刑事判决书，证明2013年12月31日，被告人张某某因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年，并处罚金五千元。
14、证人任某某询问笔录，证明2014年10月26日晚上8时30分许，其在蒲县荆坡村自己的汽车修理厂，看见有两名陌生男子在马路边站着，旁边停放一辆黑色桑塔纳志俊轿车和一辆三轮摩托车，其中一名男子把三轮车往前骑了两三米，下来把三轮车马槽打开，另一名男子不知道从哪推过来一辆电动车，两人把电动车抬到三轮车上。紧接着又到路边推了一辆电动车抬到三轮车上，然后一人驾驶三轮车，一人坐到桑塔纳轿车内往临汾方向行驶。其感觉二人是小偷，便给周某某打电话，二人开车跟在后面，并拨打110，走到蒲县黑龙关时，三轮车及驾驶员被查获，桑塔纳轿车及乘车人逃跑。
15、证人周某某询问笔录，证明2014年10月26日晚上8时左右，其接到任某某电话说好像有人偷电动车，在家中二楼阳台看见对面有一辆三轮摩托车，车上放着电动车，车旁站着一个男的准备发动摩托车走，旁边还停着一辆黑色桑塔纳轿车，车内驾驶位置坐着一个男的。三轮车启动走后，黑色桑塔纳轿车就跟在三轮车后边。其就下到一楼与任某某驾驶车辆跟在后面，并拨打110，到了黑龙关镇有交警设卡拦截，将驾驶人和三轮车查获，黑色桑塔纳轿车及乘车人逃跑。
16、被告人张某某讯问笔录及当庭供述，证明2014年其给“飞飞”打电话让弄两辆电动车，“飞飞”说：“今天是初一没有货”，过两天联系。2014年10月26日11时许，“飞飞”给其打电话说：“现在有一辆电动车”。当天下午，其就来到蒲县往东岳庙的那个加油站下面的大石头处和“飞飞”见面。并告诉“飞飞”要电瓶在脚底下的那种电动自行车。“飞飞”说：“现在没有那样子的，晚上9点钟以前给回话”。晚上8点多，“飞飞”给其打电话说有了那种电动车，并与其在电话中商量好1000元。其来到大石头处，“飞飞”骑过来一辆电动车，其看了一下说行，说再要一辆，“飞飞”就打电话。没几分钟一个光头骑过来一辆三轮摩托车，车上绑着一辆电动车，其一看和“飞飞”骑的那辆一样，就成交了。后其和“飞飞”就把“飞飞”骑的那辆电动车抬到三轮摩托车上，其骑着三轮摩托车往临汾走，“飞飞”坐着一辆黑色桑塔纳轿车在后面，到黑龙关时其被查获。
原判认为，被告人张某某事前与他人合谋，以非法占有为目的，采取秘密窃取手段，盗窃他人财物价值人民币3460元，数额较大的事实清楚，证据充分，其行为触犯《中华人民共和国刑法》，构成盗窃罪。被告人张某某在前罪刑罚执行完毕后，五年内又犯应当判处有期徒刑以上之罪，构成累犯，依法应从重处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十五条、第六十四条之规定，判决：一、被告人张某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元。二、作案工具“T”型改锥一把，予以没收。
上诉人张某某的上诉理由为：1、原判认定其构成盗窃罪的证据不足，其并未实施盗窃行为，只是购买了盗窃的电动车，不构成盗窃罪。2、其在犯罪中属于协从犯，且侦查人员对其进行诱供，原判量刑过重，请求从轻处罚。
经审理查明，原判认定的事实清楚，所采信的证据均经一审法院庭审质证，证据确实、充分。本院对原审法院认定的事实和证据予以确认并不再赘述。
关于上诉人张某某的上诉理由，经查，1、上诉人张某某的供述，证人任某某、周某某的询问笔录，被害人李某某、李一某的报案材料及询问笔录，蒲县公安局出具的查获经过等证据，均经一审法院庭审质证，证实上诉人张某某案发前两天与飞飞电话联系让飞飞给其盗窃两辆电动车，两天后的一天晚上，上诉人张某某接飞飞电话后窜至蒲县，从飞飞处以2000元的价格购买价值3460元的电动车两辆，交易过程中被他人发现并报警，从蒲县返回途中被公安人员当场查获。本案中，上诉人张某某虽然未直接实施具体的盗窃行为，但其事先与飞飞通谋盗窃电动车，应当以盗窃罪定罪处罚，原判定性并无不当。2、首先，我国刑法关于共同犯罪规定了主犯、从犯、胁从犯等，并无协从犯；其次，上诉人张某某未能提供证据或线索以证实侦查人员对其存在诱供行为；再次，上诉人张某某盗窃他人财物价值三千余元，系累犯，原判根据其犯罪事实、情节、性质等，综合考虑其庭审中的认罪态度，涉案赃物已追回等因素，量刑并无不当。综上，上诉人张某某的上诉理由不能成立。
本院认为，原判认定上诉人张某某犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。上诉人张某某的上诉理由缺乏事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 杨 锐
审 判 员 徐 渊
代理审判员 梁祥伟
二〇一五年七月三日
书 记 员 王 恺