江西省玉山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）玉刑初字第141号
公诉机关玉山县人民检察院。
被告人黄振山，绰号“大山”，男，1992年5月12日出生，汉族，江西省玉山县人，初中文化，无业；因犯故意伤害罪于2012年3月16日被玉山县人民法院判处有期徒刑六个月；因涉嫌犯聚众斗殴、开设赌场罪于2014年1月7日被玉山县公安局刑事拘留，同月28日被玉山县公安局执行逮捕，现羁押于玉山县看守所。
辩护人李玉栋，江西淮玉律师事务所律师。
被告人柴某，绰号“四祥”，男，1992年4月27日出生，汉族，江西省玉山县人，初中文化，无业；因涉嫌犯开设赌场罪于2014年1月5日被鹰潭铁路公安处羁押，2014年1月10日被玉山县公安局刑事拘留，同月28日被执行逮捕，现羁押于玉山县看守所。
被告人余某，男，1985年3月15日出生，汉族，江西省玉山县人，初中文化，无业；因涉嫌犯开设赌场罪于2013年10月8日被玉山县公安局刑事拘留，同年10月17日被取保候审，2014年8月20日被玉山县公安局执行逮捕，现羁押于玉山县看守所。
玉山县人民检察院以玉检刑诉（2014）109号起诉书指控被告人黄振山犯聚众斗殴罪、开设赌场罪，指控被告人柴某、余某犯开设赌场罪，于2014年8月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。玉山县人民检察院指派代理检察员刘晓玲出庭支持公诉，被告人黄振山及其辩护人李玉栋、被告人柴某、余某均到庭参加诉讼。现已审理终结。
玉山县人民检察院指控：
1、姜某（已判刑）与俞某某（刑事拘留在逃）因开设赌场产生矛盾。2013年5月17日，姜某、林某纠集黄振山等一伙人手持砍刀去砸俞某某的赌场，到达俞某某赌场后未发现俞某某本人，于是姜某等人又开车返回。在返回路上，姜某等人看见俞某某驾驶一辆大众CC小轿车，便使用比亚迪越野车（赣E×××××）将俞某某的车子撞停下，姜某、林某某指使黄振山等人手持砍刀追砍俞某某，俞某某弃车逃走。黄振山等人使用砍刀、铁棍等工具将俞某某的大众CC轿车砸毁。2013年5月18日中午，程某某得知姜某等人在玉功名厨喝喜酒的消息，组织正在八都赌场做事的徐某等人赶往玉功名厨准备砍杀姜某等人，姜某得知此事后叫付某、黄振山带一伙人携带砍刀、铁棍到玉功名厨楼下等，准备与俞某某一帮械斗。付某、黄振山等人分乘两辆车携带刀具到玉功名厨楼下准备械斗。与此同时徐某、毛某某、张某等十几人看见姜某、林某、郭某从玉功名厨酒店出来便拿砍刀下车追砍姜某等人。姜某、林某立即逃跑并叫事先等候在玉功名厨楼下的付某、黄振山等一帮人回砍俞某某方的人，付某、黄振山等人拿刀准备跟徐某等人对砍但见徐某这边人多便逃跑了。
2、2013年4月份开始被告人柴某伙同姜某等人在六都乡、文成镇、八都乡开设赌场，组织他人赌博，从中抽水获利。由被告人黄振山负责抽水，被告人余某负责开车接送赌客。
就上述指控的事实，公诉人在庭审中出示宣读了被告人黄振山、柴某、余某的供述，证人姜某等人的证言，辨认笔录，玉山县公安局出具的常住人口信息、玉山县人民法院刑事判决书、现场照片等书证。公诉机关认为，被告人黄振山伙同他人持械聚众斗殴、开设赌场，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第四项、第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以聚众斗殴罪、开设赌场罪追究其刑事责任。同时被告人黄振山具有《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十七条第一款、第六十五条规定之情节，系从犯、累犯。
被告人柴某开设赌场，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。同时被告人具有《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款规定之情节，系主犯。
被告人余某开设赌场，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。同时具有《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十七条第一款、第六十七条第一款规定之情节，系从犯、自首。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提请本院依法判处。
被告人黄振山辩称，2013年5月18日的聚众斗殴行为其本人没有参与，其完全不知情。其辩护人提出的辩护意见是：1、对于2013年5月18日的聚众斗殴行为，被告人黄振山事先不知情，没有斗殴的共同主观故意，没有积极参与斗殴，客观上也没有实施斗殴的行为，其行为不构成聚众斗殴罪；2、被告人黄振山在开设赌场犯罪中起次要作用，系从犯，应当依法减轻、从轻处罚；3、被告人黄振山在开设赌场犯罪中认罪态度较好。请求法庭对被告人黄振山从轻、减轻处罚。
被告人柴某、余某对起诉指控无异议，要求从轻处罚。
经审理查明：
1、姜某与俞某某因开设赌场产生矛盾。2013年5月17日，姜某、林某纠集黄振山等一伙人手持砍刀去砸俞某某的赌场，到达俞某某赌场后未发现俞某某本人，于是姜某等人又开车返回。在返回路上，姜某等人看见俞某某驾驶一辆大众CC小轿车，便使用比亚迪越野车（赣E×××××）将俞某某的车子撞停下，姜某、林某某指使黄振山等人手持砍刀追砍俞某某，俞某某弃车逃走，黄振山等人使用砍刀、铁棍等工具将俞某某的大众CC轿车砸毁。2013年5月18日中午，程某某得知姜某等人在玉功名厨喝喜酒的消息，组织正在八都赌场做事的徐某等人赶往玉功名厨准备砍杀姜某等人，姜某得知此事后叫付某带一伙人携带砍刀、铁棍到玉功名厨楼下等，预防俞某某带人来报复，并打电话叫余某驾车去金山大桥接付某带来的一帮人，付某等人携带砍刀、鱼叉等工具上了余某的小轿车，余某将付某等人载到玉功名厨楼下准备械斗。与此同时徐某、毛某某、张某等十几人看见姜某、林某、郭某从玉功名厨酒店出来便拿砍刀下车追砍姜某等人。姜某、林某立即逃跑并叫事先等候在玉功名厨楼下的付某等一帮人回砍俞某某方的人，付某等人拿刀准备跟徐某等人对砍但见徐某这边人多便逃跑了。
2、2013年4月份开始被告人柴某伙同姜某等人在六都乡、文成镇、八都乡等地开设赌场，组织他人赌博，从中抽水获利，被告人黄振山在赌场负责维持秩序，有时也负责抽水，被告人余某负责开车接送赌客。
另查明，被告人余某案发后主动到公安机关投案并如实交代其犯罪事实，系自首。
以上事实，有下列证据证实：
1、被告人黄振山在公安机关供述证实，2013年5月17日中午，林某接到“俞某某”（俞某某）的电话，在电话里“俞某某”叫林某在八都开赌场要小心点，林某将此事告诉了姜某，姜某叫黄振山等在赌场内做事的人一起去将“俞某某”的赌场砸了。于是黄振山和姜某、林某、王某某、“吕某”、袁某某、付某等分乘四辆小轿去找“俞某某”赌场，在八都乡俞某某赌场附近寻找但没有找到俞某某的赌场，其一伙人便驾车返回，在返回的路上遇见“俞某某”的大众CC小轿车，吕某驾驶比亚迪越野车与“俞某某”大众CC小轿车撞在一起，“俞某某”大众CC小轿车被撞到田边。姜某叫大家拿家伙去砍“俞某某”，黄振山和姜某、林某、王某某等人都拿了一把钢管接的菜刀慢慢朝“俞某某”车走去，“俞某某”及其车上的人见状弃车逃跑，黄振山等人围上去将“俞某某”的车一陈乱砍并将该车推到田里。2013年5月18日中午，在姜某的召集下，付某带人持械与俞某某一帮人在玉功名厨附近械斗。黄振山还供述其在姜某、郭义、林某开设的赌场负责维持秩序，余某负责接送赌客。
2、被告人柴某在公安机关的供述证实，柴某与林某、姜某、郭某合伙开赌场，黄振山在赌场里做事。
3、被告人余某在公安机关的供述证实，余某在姜某、林某、郭某三人开设的赌场里负责接送赌客，2013年5月17日中午，林某、姜某、郭某三人因在八都开设赌场与“俞某某”在八都开设的赌场发生抢赌客的事情，林某、姜某、郭某叫一帮人将“俞某某”的大众CC小轿车砸毁并推翻到田里，俞某某也叫了一伙人将林某、姜某、郭某一方的一辆BYD越野车砸毁并推到田里。2013年5月18日12时许，他接到姜某的电话，姜某叫他到金山大桥接付某等人到玉功名厨预防俞某某等人报复。他驾驶吉利帝豪车到金山大桥接人时看到“付某某”等人从旁边的草坪里抱了十几把砍刀、单手锯等东西放在其车后备箱内，他将车子开到玉功名厨楼下等姜某，过了几分钟一辆马自达小车撞他车尾，他立即开车往玉虹桥方向逃，马自达小车和另一辆白色小轿车一直在后追，他的车子撞到路边的大树上，车停下，马自达车上下来十几个人用砍刀朝余某等人砍过来，余某、付某等人就逃跑了，后来这十几个人用砍刀将余某的车子砸坏。余某在公安机关的供述还证实余某系主动到公安机关投案并如实供述其犯罪事实。
4、证人郭某证言证实，2013年5月17日下午林某与俞某某因双方开赌场的事在电话中争吵，后来姜某、林某、黄振山等人将俞某某的车子砸掉。2013年5月18日，姜某一伙人与俞某某一伙人在玉功名厨楼下持械斗殴。郭某证言还证实郭某伙同柴某、林某、姜某等人在六都乡、文成镇、八都乡开设赌场，黄振山等人负责抽水。
5、证人姜某证言证实，2013年5月17日中午，林某接到俞某某的警告电话，林某与俞某某在电话里面争吵了一阵，后姜某打电话给俞某某要求双方坐下来谈一下，接着其和林某叫了黄振山、吕某、付某等八九个人带了砍刀驾车去砸俞某某的赌场。在从赌场出来的时候在路边发现了俞某某的车子，姜某将俞某某的车子拦下来并说要和俞某某谈一下开赌场的事情，俞某某见状立即驾车逃跑，后被撞到田里，姜某一伙人拿着砍刀追到俞某某的车边，俞某某弃车逃跑，黄振山、付某等人拿起砍刀对着俞某某的车砍了一阵就回玉山了。第二天中午，姜某打电话给余某，并叫余某跟付某联系，姜某、林某、郭某等人刚从玉功名厨出来的时候，看见一辆白色小轿车上下来六七个人，他们手持砍刀朝姜某一伙人追过来，姜某和林某、郭某等人见状就逃跑，姜某边跑边叫：“车上的人都下来给我砍他们”，这时从袁某某银白色别克小轿车上下来六七个用砍刀砍那伙人，一辆白色小轿车撞余某的吉利帝豪车，余某立即驾车往塔山方向逃。姜某还证实其和柴某、林某、郭某等人共同开设赌场，黄振山等人负责看场子、余某负责接送赌客。
6、证人林某证言证实，2013年5月17日其和姜某、付某、黄振山等七八个人带着砍刀、铁棍等工具驾车去砸俞某某的赌场，在八都乡俞某某赌场附近寻找但没有找到俞某某的赌场，其一伙人便驾车返回，在返回的路上遇见俞某某的黑色大众CC小轿车，吕某驾驶比亚迪越野车追俞某某，俞某某驾车准备逃跑，俞某某的车被撞停后大家就拿着砍刀、铁棍等工具下车追砍俞某某，俞某某见状弃车逃跑，后来大家围上去将俞某某的车砸毁并将该车推到田里。另外林某还证实其伙同姜某、郭某、柴某等人在文成、八都等地开设赌场，组织他人赌博，从中抽水获利，黄振山等人负责看场子、余某驾驶吉利豪小轿车负责接送赌客。
7、证人吕某证言证实，2013年5月17日，姜某、林某带着吕某和黄振山、付某、李杨洋等多人持刀具驾车在仙岩镇的一条路上将俞某某驾驶的大众CC小轿车拦下，姜某见俞某某跑走就叫其一伙人拿刀具将俞某某的车给砸了，还将该车翻到田里面。第二天姜某打电话叫吕某到玉功名厨门口等，姜某纠集多人在玉功名厨门口是为了和俞某某那帮人干架。吕某还证实余某在姜某、林某等人开设的赌场内负责开车接送赌客，黄振山等人负责抽水。
8、鹰潭铁路公安处乘警支队出具的抓获经过、鹰潭铁路公安处鹰潭看守所出具的移交犯罪嫌疑人清单、江西省玉山县公安局岩瑞派出所出具的抓获经过，证实了被告人柴某、黄振山的到案经过。
9、（2012）玉刑初字第72号刑事判决书复印件证实被告人黄振山系累犯。
10、现场照片、现场方位图、辨认笔录、被告人的户籍信息、涉案财物价格鉴定结论书、证人付某、徐某、程某等证言附卷为据。
上述证据，均在庭审中出示、宣读和质证，证据来源合法，内容客观真实，本院依法予以确认。
本院认为，被告人黄振山伙同他人持械任意损毁他人财物，情节严重，其行为构成寻衅滋事罪。被告人柴某伙同他人以营利为目的开设赌场，被告人余某、黄振山以营利为目的，帮助赌场经营，三被告人的行为均构成开设赌场罪。在开设赌场的共同犯罪中，被告人柴某组织人员开设赌场，并从中营利，系主犯；被告人余某、黄振山帮助赌场经营，系从犯。被告人黄振山同时构成寻衅滋事罪和开设赌场罪，依法应实行数罪并罚。被告人黄振山在刑满释放后五年内又犯寻衅滋事罪和开设赌场罪，系累犯，依法应实行数罪并罚并从重处罚。公诉机关指控被告人黄振山、柴某、余某构成开设赌场罪，指控的罪名成立，依法予以支持；但指控黄振山构成聚众斗殴罪，证据不足，依法不予支持。被告人黄振山提出2013年5月18日的聚众斗殴其本人没有参加，其完全不知情的辩解及其辩护人提出黄振山的行为不构成聚众斗殴罪的意见，经查与本案的事实、证据和法律规定相符，依法予以采纳；被告人辩护人提出黄振山在开设赌场犯罪中系从犯的意见，经查与本案的事实、证据和法律规定相符，依法予以采纳。鉴于被告人余某具有自首情节，被告人黄振山、余某系从犯，均依法予以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条、第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条第一款、第二款、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第六十九条第一款、第二款、第七十二条第一款、第二款之规定，判决如下：
一、被告人黄振山犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元（该款于本判决生效后十日内交纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月7日起至2016年1月6日止）。
二、被告人柴某犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万二千元（该款于本判决生效后十日内交纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月5日起至2014年10月4日止）。
三、被告人余某犯开设赌场罪，判处拘役五个月，缓刑十个月，并处罚金人民币一万元（该款于本判决生效后十日内交纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上饶市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 汤战生
审 判 员 邵新英
人民陪审员 吴亚芹
二〇一四年九月十九日
书 记 员 钱易揽