四川省自贡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）川03民终885号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司自贡中心支公司。住所地四川省自贡市自流井区汇兴路中段新美帝景*号楼***号。
负责人：胡明涛，总经理。
委托诉讼代理人：向丹丹，女，中国平安财产保险股份有限公司自贡中心支公司工作人员。
被上诉人（原审原告）：张家1，女，1970年12月19日出生，汉族，住四川省富顺县。
委托诉讼代理人：刘小波，富顺县夕阳法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：张家2，女，1974年08月29日出生，汉族，住四川省富顺县。
委托诉讼代理人：刘小波，富顺县夕阳法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：张某，男，2000年07月15日出生，汉族，住四川省富顺县。
法定代理人：张家1（系张某姑妈），住四川省富顺县。
法定代理人：张家2（系张某姑妈），住四川省富顺县。
委托诉讼代理人刘小波，富顺县夕阳法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：周基良，男，1970年07月06日出生，汉族，住四川省富顺县。
委托诉讼代理人：刘晓军，四川顺安律师事务所律师。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司自贡中心支公司（以下简称平安财险自贡公司）因与被上诉人张家1、张家2、张某，被上诉人周基良机动车交通事故责任纠纷一案,不服四川省富顺县人民法院(2016)川0322民初1492号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月12日立案后，依法组成合议庭，于2016年11月11日公开开庭进行了审理。上诉人平安财险自贡公司的委托诉讼代理人向丹丹，被上诉人张家1、张家2及张家1、张家2及张某共同的委托诉讼代理人刘小波，被上诉人周基良及其委托诉讼代理人刘晓军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
平安财险自贡公司上诉请求：依法撤销原判，改判被抚养人生活费为19277元，上诉费由被上诉人承担。事实与理由：在张某的父母死亡后，其祖母和外祖父母均健在，故应由其祖母和外祖父母共同承担抚养义务。一审判决计算的被抚养人生活费没有扣除其外祖父母应当承担的部分。
张家1、张家2及张某辩称，张某的父母死亡后，实际监护人是其祖母即本案死者邹德芳。一审法官在开庭审理后走访了张某的外祖父母，是了解到其经济困难的实际情况后作出的判决。法律规定外祖父母承担抚养义务是有前提的，即外祖父母有负担能力。因此一审法院原判认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。
周基良辩称，自己的意见与张家1等人的答辩意见一致。
张家1、张家2及张某向一审法院起诉请求：判令二被告赔偿因邹德芳死亡产生的各项损失386098.66元。
一审法院认定事实：2016年01月23日上午，周基良驾驶川AX号小型轿车从富顺县共和方向往富达路方向行驶至自富路35km+800m处时，由于未确保安全驾驶，该车右前部与车行方向道路右侧未靠边行走的行人邹德芳相撞，造成车辆受损、邹德芳受伤的交通事故。邹德芳经抢救无效死亡。自贡市公安局交通警察支队富顺县大队作出《道路交通事故认定书》认定：周基良承担此次交通事故的主要责任，邹德芳承担次要责任。事发后，周基良借支给张家1等人70000元（其中包括平安财险自贡公司支付邹德芳的丧葬费22848.50元，周基良实际借支款为47151.50元），垫付医疗费11915元、车辆检测费120元、尸体鉴定费2000元。周基良系川AX号车的所有人，该车向平安财险自贡公司投保了交强险和商业第三者责任险、不计免赔险，其中商业第三者责任险限额为500000元。此次交通事故发生在保险期限内。死者邹德芳生于1945年10月9日，系城镇居民，其生前育有女儿张家1、张家2和儿子张庆三位子女，其中儿子张庆和儿媳陈吉辉分别于2002年8月30日和2008年7月12日因病去逝。张某为张庆和陈吉辉婚生子，在二人去逝后，张某一直跟随其祖母即死者邹德芳一起生活，并由其负责抚养。诉讼中，对邹德芳在富顺县晨光医院抢救治疗期间医药费中的自费药部分，经原、被告之间协商一致，确认以16%扣除，即为1906.40元（11915元×16%）。
一审法院认为，由于双方对发生本案交通事故的事实及事故认定结论无异议，故该院对其证据效力予以认定，并作为定案依据。由于周基良对事故的发生承担主要责任，死者邹德芳承担次要责任，对邹德芳的死亡后果，因本案系机动车与行人相撞，因此应由周基良与邹德芳分别承担80%、20%的责任。由于川AX号车在平安财险自贡公司投保了交强险，故平安财险自贡公司首先应当在交强险限额范围内予以赔偿。又因川AX号车投保了商业第三者责任险，且投保了不计免赔险，超出交强险保险责任赔偿范围部分，平安财险自贡公司应在商业第三者责任险限额内赔偿80%，但医疗费中的自费药不在保险责任范围内，应由周其良赔偿80%。周基良垫付款除车辆检测费120元不属于本案的处理范围外，其余款项均可在本案中一并处理。邹德芳生前系城镇居民，其死亡后的相关损失应按城镇人口标准赔付。事故发生时，邹德芳已满70周岁，其死亡赔偿金应按10年赔付；邹德芳死亡后，其近亲属在办理丧葬事宜时必定支出一定的交通费和造成一定的误工损失，根据本案实际，可将该项损失费酌情确定为1500元；因死者邹德芳对本起交通事故的发生承担次要责任，精神抚慰金酌情支持40000元；丧葬费按2015四川省城镇全部单位就业人员平均工资6个月计算为25233元（50466元/年÷12个月×6个月）。
本案争议的焦点为张某的被扶养人生活费应如何确定。根据《中华人民共和国民法通则》第十六条“未成年人的父母是未成年人的监护人。未成年人的父母已经死亡或者没有监护能力的，由下列人员中有监护能力的人担任监护人：（一）祖父母、外祖父母（二）兄、姐（三）关系密切的其他亲属……”和《中华人民共和国婚姻法》第二十八条“有负担能力的祖父母、外祖父母对于父母已经死亡或父母无力抚养的未成年的孙子女，外孙子女有抚养义务”的规定，未成年人的父母是未成年人的法定监护人和法定抚养义务人，未成年人的祖父母、外祖父母等其他亲属的监护、抚养义务，仅在未成年人的父母不能尽监护、抚养义务时的一种补位，这种监护、抚养义务附有“有负担能力”这一法定条件。故在未成年人的父母不能尽监护、抚养义务时，未成年人的祖父母、外祖父母等其他亲属是否尽监护、抚养义务，应根据其监护、抚养能力而定，未成年人的祖父母、外祖父母等其他亲属间不具有同等的责任和义务。本案中，张某提供的证据能够证明张某在父母去逝后，张某一直随邹德芳一起生活居住，邹德芳实际承担了监护、抚养张某的义务，故邹德芳为张某的实际扶养义务人。被告认为张某的外祖父母也是扶养义务人，但未提供其具有抚养张某能力并实际履行了监护、抚养义务的证据，且经该院核实，张某的外祖父母经济能力较差，在张某的父母死亡后一直没有履行抚养义务，故对被告的抗辩该院不予采信，该院对张某主张的被扶养人生活费予以支持。事故发生时，张某已满15周岁但未满16周岁，且张某的被扶养人生活费依附于其扶养义务人邹德芳，故张某的被扶养人生活费应按城镇标准计算3年为57831元（19277元/年×3年）。
综上所述，根据本案证据及相关规定，对邹德芳死亡后的各项损失费确定为：1.精神损害抚慰金40000元；2.死亡赔偿金262050元（26205元/年×10年）；3.丧葬费25233元；4.医疗费11915元；5.亲属办理丧葬事宜误工损失费为1500元；6.被扶养人生活费57831元（19277元/年×3年）；7.尸检费2000元，合计400529元，扣除自费药1906.40元后，由平安财险自贡公司在交强险限额内赔偿120000元，在商业第三者责任险限额内赔偿222898.08元[（400529元－120000元－1906.40元）×80%]，扣抵其已垫付的22848.50元后，还应赔偿320059.58元（120000元+222898.08元－22848.50元）。周基良承担自费药部分的80%，即为1525.12元（1906.40元×80%），与其垫付的61066.50元（医疗费11915元+借支47151.50元+尸检费2000元）品迭后，张家1、张家2、张某应退还周基良59541.38元，为了避免诉累，可由平安财险自贡公司分别向周基良支付59541.38元、向张家1、张家2、张某赔偿260508.20元（320059.58元-59541.38元）。依照《中华人民共和国民法通则》第十六条，《中华人民共和国婚姻法》第二十八条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第十八条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第三款之规定，判决：一、平安财险自贡公司在判决生效后10日内向张家1、张家2、张某赔偿260508.20元，向周基良支付59541.38元;二、驳回张家1、张家2、张某的其他诉讼请求。一审案件受理费7092元、减半收取3546元，由周基良负担2836.80元，由张家1、张家2、张某负担709.20元。
本院二审期间，上诉人平安财险自贡公司提交了二审新的证据：上诉人的工作人员对张某外祖父陈尔余做的询问笔录，拟证明张某的外祖父母有抚养能力。
张家1、张家2、张某质证称：对上述证据的真实性、合法性和关联性均有异议，不能证明张某的外祖父母有抚养能力的事实，反而证明其生活困难。
周基良质证称：对该证据的真实性、合法性和关联性均无异议。
针对上诉人在二审中提交的证据，本院认证如下：上诉人的工作人员对陈尔余做的询问笔录不足以证明其具有抚养张某的能力，且上诉人拟证明的内容与一审法院经调查核实的事实不符，故对于该证据，本院依法不予采信。
本院认为，本案的争议焦点为：一审判决确定的被抚养人生活费是否正确。《中华人民共和国婚姻法》第二十八条规定：“有负担能力的祖父母、外祖父母，对于父母已经死亡或父母无力抚养的未成年的孙子女、外孙子女，有抚养的义务。……”依照该规定，外祖父母对于外孙子女是否负有抚养义务应以外孙子女的父母已经死亡，且外祖父母有负担能力为要件。本案中，上诉人所举示的证据尚不足以证明张某的外祖父母具有抚养张某的负担能力，其依法应当承担举证不能的法律后果。且上诉人的主张亦与一审法院调查核实的事实不符，故一审判决认定邹德芳生前作为张某的抚养义务人，并据此确定张某的被抚养人生活费系认定事实清楚，金额计算正确。上诉人认为一审判决确定的被抚养人生活费不正确、应减少19277元的上诉理由不成立，本院依法不予支持。
综上，上诉人平安财险自贡公司的上诉理由不成立，本院依法不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，实体处理得当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费764元，由中国平安财产保险股份有限公司自贡中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 张 谦
审判员 杨慧萍
审判员 甘语慧
二〇一六年十一月二十五日
书记员 胡燕萍