广西壮族自治区北海市银海区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）银刑初字第90号
公诉机关广西壮族自治区北海市银海区人民检察院。
被告人严洪卫，男，1981年8月20日出生于广西北海市，汉族，中专文化，原北海市源海利生生物科技有限公司业务经理，户籍地北海市铁山港区，住广西合浦县，因涉嫌犯职务侵占罪于2014年9月19日被刑事拘留，同年10月25日被逮捕。
辩护人罗思方，广西中龙律师事务所律师。
北海市银海区人民检察院以北银检刑诉（2015）77号起诉书指控被告人严洪卫犯职务侵占罪，于2015年6月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年8月5日公开开庭进行审理，因组成合议庭的人民陪审员吴宗富履行职务的期限届满，本院依法另行组成合议庭，于2015年9月15日公开开庭审理了本案。北海市银海区人民检察院指派检察员吴国成出庭支持公诉。被告人严洪卫及其辩护人罗思方到庭参加诉讼。审理期间，北海市银海区人民检察院申请延期审理两次。现已审理终结。
北海市银海区人民检察院指控：被告人严洪卫在北海市源海利生生物科技有限公司（以下简称源海利生公司）担任业务经理期间，利用其负责销售该公司产品并收取客户货款的职务之便，于2011年至2014年6月份间，分别收取公司客户陈某、劳某、苏某等12人的货款130872元后，采取向公司隐瞒其已经收到货款或实际收到货款数额的手段，将货款共计人民币112727元截留用于个人开支使用，并伪造客户施某的欠据上交公司以隐瞒其私自将应收货款抵消其个人欠施某人民币50000元的事实，直至被公司发现时，被告人严洪卫实际隐瞒侵吞货款共人民币162727元。至案发时，被告人严洪卫陆续自行或经由客户分别将货款共计人民币72512元归还公司，剩余货款人民币90215元至今仍拒不退还。其中：
1、2011年至2013年，被告人严洪卫分三次共收取周某的货款9000元后私自截留用于个人开支，后于2014年10月1日将货款9000元归还周某，由周于同年10月20日交给公司。
2、2012年底和2013年9月16日，被告人严洪卫两次收取客户张某1的货款共7000元后私自截留用于个人开支，后于2014年9月将货款5000元归还给张某1，由张于2014年10月21日交给源海利生公司，余款2000元至今未归还。
3、2013年7月，被告人严洪卫收取客户张某2的货款1782元后私自截留用于个人开支，2014年7月，被告人严洪卫将该笔货款归还张某2，由张于同月17日归还公司。
4、2013年11月10日，被告人严洪卫收取陈某的货款17000元后私自截留用于个人开支，后2014年7月10日归还公司货款15000元，余款2000元至今未归还。
5、2013年年底，被告人严洪卫收取客户劳某的货款
7330元后私自截留用于个人开支，2014年7月，被告人严洪卫将该笔货款归还劳某，由劳某于同月10日归还公司。
6、2013年7、8月间，被告人严洪卫因帮客户施某、蔡某等人运作租地事宜不成，按照约定由施某于2013年12月帮其归还给蔡某运作经费人民币50000元，并私下答应从施某欠源海利生公司的货款中扣除50000元以冲抵还款，并于2014年6月6日自行伪造了施某的欠据上交公司以隐瞒事实，至今仍拒不退还该款项。
7、2013年12月，被告人严洪卫收取客户苏某2的3000元货款后私自截留用于个人开支，2014年10月1日，被告人严洪卫将该笔货款归还苏某2，由苏于同月20日归还公司。
8、2014年1月，被告人严洪卫分别收取客户庞某货款8000元、客户林某1货款13400元、客户李某2能货款10000元后私自截留用于个人开支，被公司于当月查账发现后经多次催交，被告人严洪卫于2014年6月3日，将上述三笔货款共计人民币31400元以折算2013年提成的方式与公司平账。
9、2014年5月30日，被告人严洪卫收取客户张某3的货款人民币6100元后，以客户叶某的名义交给公司货款4445元，将余款1655元私自截留用于个人开支，至今未归还。
10、2013年7月16日和2014年1月，被告人严洪卫分两次收到客户林某2的货款10000元和20000元后私自截留用于个人开支，至今未归还。
11、2014年5月30日、6月28日，被告人严洪卫以客户吴某的名义将源海利生公司价值人民币18260元的虾药销售给他人后，交给公司货款人民币13700元，以给予客户吴某优惠价的名义将余款4560元侵吞，至案发时仍未归还余款4560元。
对上述指控事实，公诉机关提供证人陈某、周某等的证言及被告人严洪卫的供述与辩解等证据予以证实，认为被告人严洪卫身为公司职员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为已有，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人严洪卫对公诉机关的指控，辩称其没有侵占和侵吞源海利生公司货款。其辩护人提出公诉机关指控严洪卫的行为构成职务侵占罪，事实不清，证据不足，被告人严洪卫无罪，理由是：第一、客体方面，本案涉及的仅是公司尚未入账的货款，被害人源海利生公司的财产所有权没有被侵占；第二、客观方面，被告人严洪卫没有侵占公司财物的行为：1、被告人严洪卫收取客户周某的9000元、劳某的7330元、苏某2的3000元、林某2的30000元，属于私人借款，且均已归还客户；2、严洪卫否认收到张某1货款，起诉书指控严洪卫两次收取张某1共7000元，已将5000元还张某1付给公司，余款2000元未还，只有张某1的证言，事实不清，证据不足；3、严洪卫收取张某2、陈某、庞某、林某1、李某2能、张某3的货款，但在本案立案前已经归还给源海利生公司或与源海利生公司平账；4、没有证据证明严洪卫收取施某5万元、吴某4560元；第三、主观方面，没有证据证明被告人严洪卫侵占公司财物的主观故意。
经审理查明：
被告人严洪卫于2011年至2014年5月在源海利生公司担任业务经理期间，利用其负责销售该公司产品并收取客户货款的职务之便，分别收取公司客户陈某、劳某、苏某等人的货款103167元后不上交公司，截留用于个人开支使用，公司发现后，被告人严洪卫陆续自行或经由客户分别将货款共计人民币67512元归还公司，剩余货款人民币35655元至今仍未退还，其中：
1、2011年至2013年，被告人严洪卫分三次共收取周某的货款9000元后私自截留用于个人开支，后于2014年10月1日将货款9000元归还周某，由周于同年10月20日交给公司。
2、2013年9月16日，被告人严洪卫收取客户张某1的货款2000元后私自截留用于个人开支，至今未归还。
3、2013年7月，被告人严洪卫收取客户张某2的货款1782元后私自截留用于个人开支，2014年7月，被告人严洪卫将该笔货款归还张某2，由张于同月17日归还公司。
4、2013年11月10日，被告人严洪卫收取陈某的货款17000元后私自截留用于个人开支，后于2014年7月10日归还公司货款15000元，余款2000元至今未归还。
5、2013年年底，被告人严洪卫收取客户劳某的货款
7330元后私自截留用于个人开支，2014年7月，被告人严洪卫将该笔货款归还劳某，由劳某于同月10日归还公司。
6、2013年12月，被告人严洪卫收取客户苏某2的货款3000元后私自截留用于个人开支，2014年10月1日，被告人严洪卫将该笔货款归还苏某2，由苏于同月20日归还公司。
7、2014年1月，被告人严洪卫分别收取客户庞某货款8000元、客户林某1货款13400元、客户李某2能货款10000元后私自截留用于个人开支，被公司于当月查账发现后经多次催交，被告人严洪卫于2014年6月3日，将上述三笔货款共计人民币31400元以折算2013年提成的方式与公司平账。
8、2014年5月30日，被告人严洪卫收取客户张某3的货款人民币6100元后，以客户叶某的名义交给公司货款4445元，将余款1655元私自截留用于个人开支，至今未归还。
9、2013年7月16日和2014年1月，被告人严洪卫分两次收到客户林某2的货款10000元和20000元后私自截留用于个人开支，至今未归还。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据予以证实：
一、书证
1、阮某的陈述书，陈述严洪卫侵占其公司货款的情况等。
2、阮某的身份证和源海利生公司的营业执照等材料，证明阮某是源海利生公司法定代表人。
3、合同责任书、2012年度绩效奖金制度、协议保证书，证明严洪卫是源海利生公司的业务经理及其工作职责等。
4、客户出具的证明材料：
（1）林某2于2014年8月12日出具的证明2份和交易单，证明其于2013年7月16日、2014年1月份分别将公司2013年货款10000元、20000元汇入严洪卫指定的个人账户。
（2）庞某出具的证明，证明其于2014年1月17日交给严洪卫货款8000元。
（3）苏某2出具的证明，证明其于2013年底给严洪卫货款3000元，严洪卫未开收据。
（4）张某1出具的证明，证明其于2013年9月16日还公司货款2000元，收款人严洪卫，售购本上有记录。
（5）张某2出具的证明，证明其于2013年10月22日结货款1782元给严洪卫，严洪卫于2014年7月7日还1782元给其。
5、陈某的售购簿和源海利生公司出具的收据，证明严洪卫于2013年11月10日收陈某2013年的货款17000元，2014年7月10日陈某交给公司15000元。
6、源海利生公司的送货单，证明严洪卫以叶珍福的名义拉货卖给张某3，收到张某3货款6100元。
7、源海利生公司出具的收据，证明源海利生公司于2014年5月30日收到严洪卫交叶某的货款4445元。
8、庞某的交款收据和售购单，证明庞某于2014年1月14日交货款8000元，欠3400元，严洪卫签字确认。同日公司入账8000元，但注明未收到现金。
9、源海利生公司的收据，证明劳某结清2013年货款7330元。
10、源海利生公司的收据，证明2014年1月9日收到李某2能货款10000元，但注明未收到现金，严洪卫经手。
11、源海利生公司的收据，证明2014年1月13日收到林某1货款13400元，但注明未收到现金，严洪卫经手。
12、严洪卫妻子李某3提供的收据，证明李某3于2014年10月1日代严洪卫归还周某9000元、苏某23000元、林某230000元。
13、人口信息表及抓获经过，证明严洪卫是被公安机关组织抓捕归案及其出生于1981年8月20日，案发时已年满十八周岁。
14、源海利生公司的收据，证明张某2于2014年7月17日交1782元货款，周某于2014年10月20日交9000元货款，苏某2于2014年10月20日交3000元货款。
15、张某1提供的售购簿，证明严洪卫签字确认2013年9月16日收到货款2000元。
16、源海利生公司出纳日记帐，证明源海利生公司于2014年11月分别收到客户叶某4445元、张某21782元、陈某15000元、劳某7330元、苏某23000元、周某9000元。
17、源海利生公司现金出纳账和售购簿，证明严洪卫收到本案涉及的客户的货款没有交回公司入账。
二、证人证言
1、刘某的证言，证实经其核对发现严洪卫在2014年1月份收取客户林某113400元、李某2能10000元和庞某8000元的货款，共计31400元没有上交公司后，便向公司的销售经理阮某汇报，之后公司催严洪卫但严一直没有交这三笔货款给公司。2014年6月份左右，严洪卫对其说：“公司同意拿他2013年的提成来抵消这三笔货款”，然后其按阮某说的以收取货款总额的2.5%结算严洪卫2013年的提成，共约4.8万元。接着公司从严洪卫欠公司的6.94万元（含以上三个客户的3.14万元）中扣除严洪卫得的4.8万元提成，最后严洪卫还欠公司约2.1万元。2、张某1的证言，证实2013年9月16日其把2000元货款交给严洪卫，严洪卫在其售购簿上签字。
3、陈某的证言，证实其于2013年11月10日与严洪卫结了2013年的货款17000元，严洪卫在其售购簿上写明已还清2013年全部货款，并有他的签名。
4、李某1的证言，证实其于2014年7月10日经手收取严洪卫交来陈某15000元货款的事实。
5、苏某1的证言，证实2013年年底其丈夫劳某通过农业银行把货款7330元转到严洪卫指定的账户，后来严洪卫打电话问源海利生公司的人是不是找其，其问怎么回事，严洪卫说不用担心，他会把7330元货款给公司的。后严洪卫退钱给其，其于2014年7月10日交给了公司。
6、苏某2的证言，证实2013年12月份左右严洪卫找其结货款，其把3000元货款交给严洪卫，当时其问为什么不用在售购簿上签字，严说“等我与你结清1万元货款再说”。2014年10月1日严洪卫的妻子李某3代严洪卫还给其3000元，让其还给源海利生公司。
7、张某2的证言，证实其于2013年6、7月份左右与严洪卫结1782元货款，严洪卫被公司开除后拿1782元货款来给其，让其把货款结给公司，后来其把1782元货款给了公司。
8、周某的证言，证实其于2011年在合浦将2000元货款结给严洪卫，当时他给其写收据，后来其不知道放在哪了；2012年严洪卫到其家结货款，其将2000元货款交给严洪卫，这一次严洪卫没有写收据；2013年其在合浦将5000元货款给严洪卫，严洪卫没有给其开收据。还证实其每次给严洪卫钱时，他都没有从售购簿上扣除其结过的货款。
9、庞某的证言，证实其于2014年1月14日与严洪卫结2013年8000元货款，严洪卫只在其售购簿上签字，没有给其开收据。
10、林某1的证言，证实2013年底，其与严洪卫结了13400元货款，但没写收13400元货款，只注明2013年货款全部结清。
11、李某2能的证言，证实2013年底，其结了10000元的虾药货款给严洪卫，严洪卫没有给其开收据，也没有在其售购簿上签字。
12、张某3的证言，证实2014年5月30日严洪卫找其结了6100元货款，严洪卫只给其开了一张送货单，送货单上写现金付款。
13、林某2的证言，证实严洪卫分别两次共借其3万元。
14、阮某的证言，证实2014年1月底，公司发现严洪卫收取客户庞某、李某2能和林某1的货款8000元、10000元和13400元，共计31400元没有交回公司。2014年5、6月份左右，其让会计刘某按严洪卫2013年所收取客户货款总额的0.25给严洪卫算提成，当时算出来约4.8万元，其让会计给严洪卫计算提成的目的就是激发严洪卫的激情。其不同意严洪卫拿2013年所得的提成抵他2014年1月份收取客户庞某、李某2能和林某1的货款。
15、李某3的证言，证实其听严洪卫说过向林某2借了两次钱共计3万元，借周某9000元，借苏某23000元。还证实2014年10月8日，其提供由其代严洪卫还款的三份收据，收据的内容是其亲自书写的，但客户签名是客户亲自书写的，并按有指印。
16、杨某的自书声明，证实其不知道林某2借钱给严洪卫。
三、源海利生公司法定代表人阮某的陈述，证实严洪卫收取本案涉及的客户货款后没有交回公司，公司发现后，严洪卫陆续自行或经由客户归还公司部分货款等事实。
四、被告人严洪卫在侦查阶段的供述与辩解
1、2014年元旦后春节前，其找陈某结了2013年16000多元的货款，但没有写收据给陈某，没有跟公司汇报过，公司发现后，其于2014年7月初拿15000元去给陈某，让陈某还给公司。
2、其记不清是否在2013年9月16日收取张某12000元，如收张某12000元，其在对方售购簿上签字。其没有收到张某12012年货款5000元。
3、其于2014年1月份收取公司客户劳耀志的虾药货款约7500元，2014年7月份左右公司发现这笔货款后，其拿7500元给劳某夫人苏某1，让她把钱还给北海市源海利生生物科技有限公司。其收这笔钱时没有写收据，也没在客户的售购簿上签字。
4、2013年年底，其去找苏某2说没钱过年，苏说给其3000元过年，其收取苏某2的3000元后没有给他写收据，也没有在他的售购簿上签字。
5、2014年1月份，其分别收取客户庞某、李某2能和林某1的虾药货款8000元，10000元和13400元，共计31400元。2014年5月份，公司的领导让会计算其2013年所得的提成是4.8万元左右，减去其2013年从公司预支的款，剩余的提成拿来抵收取客户庞某、李某2能和林某1的虾药货款，以上三个客户的货款就这样平账了，出纳也在收据上签字。
6、2013年底，其收取公司客户张某2的虾药货款1700多元没写收据，也没有在对方售购簿上签字，2014年6、7月，公司发现这笔货款后，其把钱给张某2让她把钱还给公司。
7、2014年5月，张某3购买公司的虾药，其收了张某3的虾药货款6100元后，以叶某的名义与公司结算4500多元的货款。其在送货单上写的是现金付款，并签名。
8、其两次收取周某货款共7000元没有写收据，也没有在对方售购簿上签字，没有上交给公司，其自己花了。
9、其向林某2借过两笔钱，一笔是2012年左右借了1万元，因为当时其买房急需要用钱；另一笔是2万元，什么时候借其记不得了，当时借来还装修款。
关于公诉机关对被告人严洪卫于2012年底收取客户张某1的货款5000元后私自截留用于个人开支，后于2014年9月将货款5000元归还给张某1，由张于2014年10月21日交给源海利生公司的指控，因只有张某1的证言，证据不足，本院不予认定。
关于公诉机关对2013年7、8月间，被告人严洪卫因帮客户施某、蔡某等人运作租地事宜不成，按照约定由施余进于2013年12月帮其归还给蔡某运作经费人民币50000元，并私下答应从施某欠源海利生公司的货款中扣除50000元以冲抵还款，并于2014年6月6日自行伪造了施余进的欠据上交公司以隐瞒事实，至今仍拒不退还该款项的指控，因被告人严洪卫不承认收到施某货款50000元，公诉机关的指控只有施某和蔡某的证言，虽然被告人严洪卫伪造了施某的欠据上交公司，但该欠据的内容与指控被告人严洪卫答应从施某欠源海利生公司的货款中扣除50000元以冲抵还款不相吻合，故证据不足，本院不予认定。被告人严洪卫的辩护人关于没有证据证明严洪卫收取施某50000元的辩护意见，本院予以采纳。关于公诉机关对2014年5月30日、6月28日，被告人严洪卫以客户吴某的名义将源海利生公司价值人民币18260元的虾药销售给他人后，交给公司货款人民币13700元，以给予客户吴某优惠价的名义将余款4560元侵吞，至案发时仍未归还余款4560元的指控，因被告人严洪卫承认收取蔡某和陶某虾药货款约14000元后已交给公司员工李某1，没有证据证明蔡某和陶某结清货款18260元给严洪卫，故指控严洪卫将余款4560元侵吞，证据不足，本院不予认定。被告人严洪卫的辩护人关于没有证据证明严洪卫收取吴某4560元的辩护意见，本院予以采纳。关于被告人严洪卫的辩护人提出起诉书对严洪卫侵占客户周某9000元、劳某7330元、苏某23000元、林某230000元货款的指控，属私人借款的辩护意见，与查明的事实不符，本院不予采纳。
本院认为，被告人严洪卫身为公司职员，利用职务上的便利，将本单位货款103167元非法占为已有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人严洪卫的辩护人关于严洪卫无罪的辩护意见，与查明的事实不符，本院不予采纳。被告人严洪卫已退出67512元，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人严洪卫犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年八个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月19日起至2016年5月18日止）。
二、责令被告人严洪卫退赔违法所得人民币35655元给北海市源海利生生物科技有限公司。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广西壮族自治区北海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杨 明
审 判 员 陈桂全
代理审判员 梁 梁
二〇一六年五月五日
书 记 员 高雪婷
附：本判决书引用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。