福建省闽侯县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽0121刑初470号
公诉机关福建省闽侯县人民检察院。
被告人洪镝翔，男，1980年11月7日出生于福建省闽侯县，汉族，初中文化，农民，住福建省闽侯县。曾因犯敲诈勒索罪，于2011年6月25日被本院判处有期徒刑六年，2015年9月14日刑满释放。现因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年5月7日被闽侯县公安局刑事拘留，同年6月1日被逮捕，现羁押于闽侯县看守所。
被告人马芳，女，1966年3月20日出生于福建省闽侯县，汉族，小学文化，农民，住福建省闽侯县。曾因犯开设赌场罪，于2013年7月22日被本院判处有期徒刑八个月，2013年9月4日刑满释放。现因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年5月29日被闽侯县公安局刑事拘留，同年7月5日被逮捕，现羁押于福州市第二看守所。
辩护人吴丽玉、赵秀芝，福建力群律师事务所律师。
被告人陈桃花，女，1978年12月4日出生于福建省闽侯县，汉族，初中文化，农民，住福建省闽侯县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年6月6日被闽侯县公安局刑事拘留，同年6月8日被闽侯县公安局取保候审，2017年8月1日被闽侯县人民检察院取保候审。2017年11月7日本院决定逮捕，同年12月13日被逮捕，现羁押于福州市第二看守所。
被告人谢秋花，女，1972年11月9日出生于福建省闽侯县，汉族，初中文化，农民，住福建省闽侯县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年5月7日被闽侯县公安局刑事拘留，同年6月1日被逮捕，现羁押于福州市第二看守所。
被告人程林，曾用名程玲，女，1980年1月11日出生于福建省闽侯县，汉族，初中文化，农民，住福建省闽侯县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年5月7日被闽侯县公安局刑事拘留，同年6月1日被逮捕，现羁押于福州市第二看守所。
福建省闽侯县人民检察院以侯检公诉刑诉（2017）443号起诉书指控被告人洪镝翔、陈桃花、谢秋花、程林、马芳犯开设赌场罪，于2017年10月12日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。福建省闽侯县人民检察院指派检察员林品雪出庭支持公诉，上列被告人及相关辩护人到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
福建省闽侯县人民检察院指控：
2017年3月份至5月5日，被告人洪镝翔伙同被告人陈桃花、程林、谢秋花、马芳等人在闽侯县某1街道某1村某部队后山灵骨塔边、某2村九五部队后山山头、双池村农村信用社后面一民房、某3村等处，开设赌场召集人员参赌，从中抽成盈利。该赌场将股份分成13.5股，其中被告人洪镝翔占1.2股、被告人程林、谢秋花、马芳各占0.5股，被告人陈桃花占3股，各股东负责“凑脚”参赌及召集人员来参赌。至案发时，被告人洪镝翔从中牟利约人民币2.6万元，被告人陈桃花牟利约人民币2万元，被告人谢秋花牟利约人民币5000元，被告人程林牟利约人民币4000元，被告人马芳牟利约人民币4000元。
2017年6月6日，被告人陈桃花主动到闽侯县公安局投案。
公诉机关当庭宣读和出示了相关证据，通过举证，公诉机关认为，被告洪镝翔、陈桃花、谢秋花、程林、马芳的行为均应以开设赌场罪追究其刑事责任，提请本院依法惩处。
被告人洪镝翔、陈桃花、谢秋花、程林、马芳对指控的事实和罪名均不持异议。
被告人马芳的辩护人提出，被告人仅占0.5股份，情节轻微，重新犯罪已经过三年，应考虑不予从重处罚，请求在一年以下量刑。
经审理查明：
2017年3月份至5月5日，被告人洪镝翔伙同被告人陈桃花、程林、谢秋花、马芳等人相互交叉在闽侯县某1街道某1村某部队后山灵骨塔边、某2村九五部队后山山头、双池村农村信用社后面一民房、某3村等处，开设赌场召集人员参赌，从中抽成营利。赌场将股份分成13.5股，其中被告人洪镝翔占1.2股、被告人程林、谢秋花、马芳各占0.5股，被告人陈桃花占3股，各股东负责“凑脚”参赌及召集人员来参赌。至案发时，被告人洪镝翔从中牟利人民币2.6万元，被告人陈桃花牟利人民币2万元，被告人谢秋花牟利人民币5000元，被告人程林牟利人民币4000元，被告人马芳牟利人民币4000元。
2017年6月6日，被告人陈桃花主动到闽侯县公安局投案。
另查明，闽侯县公安局甘蔗派出所扣押赌资等合计人民币147465元，其中扣押无主赌资人民币3690元；扣押被告人洪镝翔所持有的赌资人民币1.25万元；扣押被告人谢秋花所持有的赌资人民币9500元；扣押被告人程林所持有的赌资人民币2.42万元；扣押并已没收参赌人员洪某1所持有的赌资人民币4.69万元、参赌人员洪鼎甚所持有的赌资人民币4.65万元、参赌人员邰康所持有的人民币175元；扣押张飙所持有的人民币4000元（其中3000元作为行政罚款，剩余1000元已经退还给张飙）。
在本院审理期间，被告人洪镝翔退出非法所得人民币2.6万元，被告人陈桃花退出非法所得人民币2万元，被告人谢秋花退出非法所得人民币5000元，被告人程林退出非法所得人民币4000元，被告人马芳退出非法所得人民币4000元。
上述事实，被告人在法庭审理过程中均无异议，且有证人洪某1、洪某2、赵某、崔某、张某、魏某证言；现场勘验笔录、辨认现场笔录、现场方位图、现场照片；指认现场照片、检查笔录、收缴物品清单、发还物品清单；前科材料；账本；行政处罚决定书；户籍证明；抓获、破案经过等证据所证实，足以认定。
关于被告人马芳辩护人的辩护意见，经查，被告人虽然所占股份小，但其系共同犯罪，且前罪系开设赌场被判刑，不属于情节轻微，虽重新犯罪已经过三年，但仍未超过五年，系法定从重的情节，应当从重处罚，故请求在一年以下量刑的辩护意见理由不足，本院不予采纳。
本院认为，被告人洪镝翔、陈桃花、谢秋花、程林、马芳伙同他人相互交叉开设赌场，并从中抽头渔利，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立，适用法律准确，本院予以支持。被告人陈桃花犯罪后自动投案，归案后如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻处罚。被告人洪镝翔、谢秋花、程林到案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人洪镝翔、马芳在有期徒刑执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。上列被告人均退出非法所得，依法酌情予以从轻处罚。综合本案的犯罪事实和量刑情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一、三款、第六十四条及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条之规定，判决如下：
一、被告人洪镝翔犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币3万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月7日起至2018年11月6日止。罚金应在本判决生效之日起一个月内缴清。）
二、被告人马芳犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币2万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月29日起至2018年8月28日止。）
三、被告人陈桃花犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币2万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押3日折抵刑期3日，即自2017年12月13日起至2018年12月9日止。）
四、被告人谢秋花犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币1.5万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月7日起至2018年5月6日止。）
五、被告人程林犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币1.5万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月7日起至2018年5月6日止。）
六、扣押在案的无主赌资人民币3690元、被告人洪镝翔持有的赌资人民币1.25万元、被告人谢秋花持有的赌资人民币9500元、被告人程林持有的赌资人民币2.42万元，予以没收，由扣押机关闽侯县公安局上缴国库。
七、扣押在案的麻将饼一副32粒、无主桌子一张，予以没收，由扣押单位闽侯县公安局依法处理。
八、被告人洪镝翔退出非法所得人民币2.6万元，被告人陈桃花退出非法所得人民币2万元，被告人谢秋花退出非法所得人民币5000元，被告人程林退出非法所得人民币4000元，被告人马芳退出非法所得人民币4000元，合计人民币5.9万元予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省福州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郑 英
人民陪审员 李 梅
人民陪审员 郑圣读
二〇一七年十二月十四日
书 记 员 李大权
附：
本案适用法律条文
《中华人民共和国刑法》第三百零三条：以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十五条：被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条：根据刑法(?javascript:ROF(27761,0)”\\\t”_self?)第六十七(?javascript:ROF(27761,67)”\\\t”_self?)条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。
（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。
犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。
共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。
犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。
第三条：根据刑法(?javascript:ROF(27761,0)”\\\t”_self?)第六十七(?javascript:ROF(27761,67)”\\\t”_self?)条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。