贵州省天柱县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）黔2627刑初128号
公诉机关天柱县人民检察院。
附带民事诉讼原告人张某，女，1948年7月10日生于贵州省天柱县，侗族，住天柱县。系本案被害人。
委托代理人杨芳斌，天柱县法律援助中心工作者。
被告人何桃荣，男，1955年2月24日生于贵州省天柱县，土家族，小学文化，无业，住天柱县。2016年6月6日因涉嫌故意伤害罪被天柱县公安局刑事拘留，同年6月20日被执行逮捕。现羁押于天柱县看守所。
辩护人蒲光林，贵州宏强律师事务所律师。
天柱县人民检察院以天柱检公诉刑诉（2016）120号起诉书指控被告人何桃荣犯故意伤害罪，于2016年9月8日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人张某向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。天柱县人民检察院指派检察员罗会出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人张某及其委托代理人杨芳斌、被告人何桃荣及其辩护人蒲光林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
天柱县人民检察院指控：2014年7月17日18时许，被告人何桃荣与张某在天柱县社学乡长団村七组新寨凉亭水井塘边的公路上，因纠纷琐事双方发生口角并拉扯推打，张某用碗砸何桃荣左耳部，何桃荣推打张某，致张某的腰腹部、左大腿受伤。经贵州省天柱县公安司法鉴定中心对张某的人体损伤程度进行鉴定，张某左大腿上段损伤致股骨粗隆间及粗隆下粉碎骨折属轻伤一级；其第二腰椎压缩性骨折属轻伤二级。
为了证明其指控，公诉机关提供了证人证言、鉴定意见等证据证实，认为被告人的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条的规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。
附带民事诉讼原告人张某诉称：要求被告人何桃荣赔偿医疗费48456元、误工费44600元、护理费6600元、住院伙食补助费6600元、营养费1980元、鉴定费600元、鉴定检查费205.3元、交通费592元、拐杖费75元、打字费60元、纸张费30元、残疾赔偿金9602.93元、精神抚慰金10000元，共计129401.23元。为了证明其主张，其当庭提供了医疗费票据等证据予以证明。
被告人何桃荣辩称“是张某来打我，我用手挡了一下”。辩护人蒲光林的辩护意见是“现有证据不能证明被害人的伤是被告人造成的，被告人不构成犯罪，不应该承担责任”。
委托代理人杨芳斌的代理意见是“要求被告人赔偿有法律依据”。
经审理查明：2014年7月17日18时许，被告人何桃荣与张某在天柱县社学乡长団村七组新寨凉亭水井塘边的公路上，因琐事双方发生口角，张某用碗砸伤何桃荣左耳部，后何桃荣用手打张某的脸部，致张某跌倒在地受伤。经贵州省天柱县公安司法鉴定中心对张某的人体损伤程度进行鉴定，张某左大腿上段损伤致股骨粗隆间及粗隆下粉碎骨折属轻伤一级；其第2腰椎压缩性骨折属轻伤二级。
另查明：附带民事诉讼原告人张某受伤后于2014年7月17日至2014年9月3日到天柱县人民医院治疗，共住院治疗48天，花医疗费用41514.3元（其中住院医疗费用37962.3元，其他医疗费用3552元）；另外在第一次出院后至第二次住院前花检查费等共计290.5元。2015年8月1日至2015年8月19日第二次到天柱县人民医院治疗，共住院治疗18天，花医疗费用6639.06元（其中住院医疗费用6547.26元，其他医疗费用91.8元）；另外在2015年8月27日花诊疗费等共计12.5元。案发后被告人家属已赔偿附带民事诉讼原告人张某的经济损失人民币3000元。
上述事实，有以下证据证明：
1、被告人何桃荣的户籍证明：证实在案发时被告人何桃荣系具有完全刑事责任能力的自然人。
2、天柱县公安司法鉴定中心（天）公（司）鉴（伤）字（2015）079号法医学人体损伤程度鉴定书：证实被鉴定人张某左大腿上段损伤致股骨粗隆间及粗隆下粉碎骨折属轻伤一级；其第2腰椎压缩性骨折属轻伤二级的事实。
3、现场勘验笔录、现场图、现场照片：证实案发现场位于天柱县社学乡长団村七组新寨凉亭水井塘边的村级水泥公路上。
4、电话查询记录、协查函、情况说明：证实经天柱县公安局发协查函至重庆市酉阳县公安局铜鼓派出所核查被告人何桃荣户籍资料，其确系酉阳县铜鼓乡木巧村3组村民，户口已于十几年前被注销的事实。
5、抓获经过：证实被告人何桃荣于2016年6月6日被公安民警抓获的情况。
6、兰田卫生院疾病证明书、收费票据：证实被告人何桃荣受伤后到医院治疗的事实。
7、天柱县人民医院疾病证明书及相关票据：证实张某受伤后两次到天柱县人民医院治疗，共住院治疗66天，花医疗费用共计48456.36元。
8、收条：证实被告人何桃荣家属已赔偿被害人张某经济损失3000元的事实。
9、证人欧某证实：2014年7月17日下午6点过钟，我吃晚饭后在我家小卖部卖东西，我突然听到门口有人争吵，接着又听到“啪”的一声响，我就走到外面公路上看，看到何桃荣站在凉亭水井塘边的公路上，我走过去，看到何桃荣用左手捂住他流血的左耳朵，张某俯卧在公路水泥地上大声“哎呦、哎呦”的喊，表情很痛苦，张某所躺的地上有很多花白瓷碗的碎片。
10、证人杨某1证实：2014年7月17日下午6点过钟，我当时在家门口吃饭，隔壁的张某也在她家门口吃饭，我叫张某来我家吃菜，但她没有来，过了几分钟，我看到何桃荣挑着桶从我家左边小路走到对门凉亭水井塘边洗脚，这时张某也端起碗往水井塘的公路走去，我听到张某跟何桃荣讲“这根电杆是我的”，何桃荣就讲“这根电杆不是我偷你的，是我到凉亭坳上捡来的”。他们两人为此事争吵起来，吵了几分钟后，我看见张某拿起她手上的饭碗朝何桃荣左耳砸了一下，何桃荣被砸后就用右手朝张某的脸上打了一下。当时我没有去劝架，我转回厨房盛好饭又返回到门口时，看到张某滚倒在水井塘的公路上，还大声“哎呦、哎呦”的喊叫。过了几分钟，寨上的人围了过来，再后来派出所的人也来了。
11、证人杨某2证实：何桃荣某1七妹两家是亲戚，何桃荣应叫张某大嫂。何桃荣是1990年来到长団村的，他们两家因宅基地和拆旧木房的事有纠纷，基本上不来往。2015年农历正月何桃荣他们一家就出去打工了，现在家里没人。
12、被害人张某陈述：2014年7月17日下午6点过钟，我在家门口吃饭，看到何桃荣在对面水井塘边洗手，后我与何桃荣发生争吵。我端起碗走到公路有根木电线杆边时，何桃荣也朝我走来，我们再次争吵，在争吵过程中何桃荣得用拳打我，我得用饭碗砸他。我被打后滚倒在地上，他还得用脚踢我。
13、被告人何桃荣的供述：2014年7月17日下午7点钟左右，我在凉亭水井塘边洗手，张某从她屋门口拿着饭碗朝我走来并对我说“老何你要还我树子”，我就讲“你不要找啰嗦”。张某边讲边靠近我，并端起手中的碗朝我砸来，我的左耳朵被砸出血后头很昏，我记不清楚是否得打张某。
以上证据，经庭审举证、质证，查明属实，可以作为定案的依据。
本院认为，被告人何桃荣与被害人张某因琐事双方发生口角，张某用碗砸伤何桃荣左耳部，后何桃荣用手打张某的脸部，致张某跌倒在地受伤，经鉴定，张某左大腿上段损伤致股骨粗隆间及粗隆下粉碎骨折属轻伤一级，其第2腰椎压缩性骨折属轻伤二级。被告人的行为已触犯刑法，构成故意伤害罪。天柱县人民检察院指控被告人何桃荣犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实充分，罪名成立。
被告人何桃荣辩称“是张某来打我，我用手挡了一下”及辩护人蒲光林辩称“现有证据不能证明被害人的伤是被告人造成的，被告人不构成犯罪，不应该承担责任”的理由，根据庭审查明，被告人何桃荣与被害人张某因琐事发生争吵，张某用碗砸伤何桃荣左耳部，后何桃荣用手打张某的脸部，致张某跌倒在地受伤，经鉴定，张某左大腿上段损伤致股骨粗隆间及粗隆下粉碎骨折属轻伤一级，其第2腰椎压缩性骨折属轻伤二级，该事实不但有证人杨某1、欧某等人证言证实，还有鉴定意见、被害人陈述予以佐证，这些证据能够相互印证，因此其辩解理由不成立，本院不予采纳。委托代理人杨芳斌的代理意见“要求被告人赔偿有法律依据”，该意见符合法律规定，本院予以采纳。
对于附带民事诉讼原告人张某提出要求赔偿医疗费48456元的请求，根据庭审查明，附带民事诉讼原告人张某受伤后两次到天柱县人民医院住院治疗，共住院治疗66天，该请求符合法律规定并有相关的医疗费票据予以证实，本院予以支持；对于其提出要求赔偿误工费44600元的请求，根据庭审查明，附带民事诉讼原告人张某受伤后两次到天柱县人民医院住院治疗，共住院治疗66天，其误工费应为7029元（106.5元×66天），对超出部分，本院不予支持；对于其提出要求赔偿护理费6600元的请求，该请求符合法律规定，本院予以支持；对于其提出要求赔偿住院伙食补助费6600元的请求，根据庭审查明，附带民事诉讼原告人张某受伤后两次到天柱县人民医院住院治疗，共住院治疗66天，其住院伙食补助费应为1980元（30元×66天），对超出部分，本院不予支持；对于其提出要求赔偿营养费1980元的请求，根据庭审查明，附带民事诉讼原告人张某受伤后两次到天柱县人民医院住院治疗，共住院治疗66天，虽其未能提供相应的证据证明，本院根据张某受伤的具体情况，酌情判决赔偿1000元；对其提出要求赔偿鉴定费600元、鉴定检查费205.3元、车费592元的请求，因该三项费用系附带民事诉讼原告人张某做伤残等级鉴定所花费用，该请求不属于本案的赔偿范围，对其该三项请求，本院不予支持；对于其提出要求赔偿残疾辅助器具费75元的请求，现有证据证明其购买残疾辅助器具花费75元，对其该请求，本院予以支持；对于其提出要求赔偿残疾赔偿金9602.93元、精神抚慰金10000元的请求，根据法律规定，该两项请求不属于刑事附带民事的赔偿范围，对其该两项请求，本院不予支持；对于其提出要求赔偿打字费60元、纸张费30元的请求，该两项请求不属于本案的赔偿范围，对其该两项请求，本院不予支持。由于本案的发生附带民事诉讼原告人张某有过错，可以减轻被告人何桃荣的赔偿责任，本院结合本案的具体情况，确定由被告人何桃荣赔偿70%，其余30%由被害人张某自己承担。
被害人张某对本案的发生有过错，对被告人何桃荣某2从轻处罚。案发后被告人家属赔偿了被害人部分经济损失，对被告人何桃荣某2酌定从轻处罚。为此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十一条、第三十六条和《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条之规定，判决如下：
一、被告人何桃荣犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月。
（刑期从判决执行之日起开始计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年6月6日起至2017年3月5日止。）
二、被告人何桃荣赔偿附带民事诉讼原告人张某医疗费用48456元、误工费7029元、护理费6600元、住院伙食补助费1980元、营养费1000元、残疾辅助器具费75元，以上共计65140元，该款由被告人何桃荣承担70%，即45598元（扣除被告人何桃荣家属已赔偿的3000元，被告人何桃荣还应承担42598元）；其余的30%，即19542元，由附带民事诉讼原告人张某自行承担。（被告人何桃荣应赔偿的款项限在本判决发生法律效力后三十日内付清。）
三、驳回附带民事诉讼原告人张某的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杨先平
人民陪审员 杨冬香
人民陪审员 肖连英
二〇一六年十二月六日
书 记 员 杨荷清