河北省邯郸市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）冀04刑终625号
原公诉机关河北省原邯郸县人民检察院。
上诉人（原审被告人）周志强，男，1987年3月23日出生于山东省威海市环翠区，汉族，厨师，群众，高中文化，捕前住。因涉嫌犯传播淫秽物品牟利罪于2015年10月25日被山东省威海市公安局文登区分局天福派出所民警抓获，同年11月10日被刑事拘留，同年12月18日被逮捕。
上诉人（原审被告人）王敏华，男，1984年3月12日出生于安徽省宣城市泾县，汉族，厨师，群众，初中文化，捕前住安徽省宣城市泾县。因涉嫌犯传播淫秽物品牟利罪于2015年10月28日到安徽省宣城市泾县琴溪派出所投案自首后被羁押，同年11月12日被刑事拘留，同年12月18日被逮捕。
原审被告人拜波，男，1991年9月20日出生于陕西省渭南市大荔县，汉族，工人，群众，大学文化，捕前住新疆维吾尔自治区。因涉嫌犯传播淫秽物品牟利罪于2015年10月28日到新疆维吾尔自治区石河子公安局网安支队投案自首后被羁押。同年11月13日被刑事拘留，同年12月18日被逮捕。
原审被告人丁贵花，女，1983年4月16日出生于浙江省衢州市龙游县，汉族，服务员，群众，初中文化，捕前住。因涉嫌犯传播淫秽物品牟利罪于2015年10月22日被浙江省龙游县公安局詹家派出所民警抓获，同年11月14日被刑事拘留，同年12月18日被逮捕。
河北省原邯郸县人民法院审理河北省原邯郸县人民检察院指控原审被告人拜波、丁贵花、周志强、王敏华犯传播淫秽物品牟利罪一案，于2016年8月30日作出（2016）冀0421刑初182号刑事判决。宣判后，原审被告人周志强、王敏华不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判决认定，2014年7月同案张雪冰（已判刑）建立“77”网盘并宣传吸引大批用户使用该网盘，使用“77”网盘的用户向网盘上传了淫秽色情的视频、图片等电子信息后，再通过各种途径对其上传的淫秽色情信息进行宣传，有用户点击下载就可以获得积分兑换人民币。2014年10月至2015年6月期间，被告人拜波、丁贵花、周志强、王敏华为快速赚取积分兑换人民币，分别向“77”网盘上传各类淫秽视频、图片等解压缩文件。经鉴定，拜波上传至“77”网盘内9张淫秽图片、2110部淫秽视频；丁贵花上传至“77”网盘内416张淫秽图片、133部淫秽视频；周志强上传至“77”网盘内118部淫秽视频；王敏华上传至“77”网盘内93部淫秽视频，上述淫秽图片及淫秽视频内容所描述性交、手淫、口淫，无任何艺术价值，在整体上宣扬淫秽行为，认定为淫秽物品。通过向“77”网盘上传淫秽视频等文件后，被告人拜波非法获利13371.2元，丁贵花非法获利23493.5元，周志强非法获利657元，王敏华非法获利5580元。
认定上述事实有下列证据予以证实：
1、被告人拜波供述，其是“77”网盘的付费会员，在“77”网盘上注册了账号，并绑定支付宝账号，大概向“77”网盘转存过几千个淫秽视频和图片的解压缩文件。大概挣了一万多元钱。其对公安机关鉴定出其上传至“77”网盘内的9张淫秽图片和2110部淫秽视频没有异议。
2、被告人周志强供述，其是“77”网盘的付费会员，在“77”网盘上注册了账号，并绑定支付宝账号。其向“77”网盘上传过一些软件、网络小说及淫秽的视频，有人下载后赚取积分换成钱。其对公安机关鉴定出其上传至“77”网盘内的118部淫秽视频没有异议。
3、被告人王敏华供述，2015年1月份的时候，其在网上发现“77”网盘，宣传说上传文件的人下载就可以获得丰富的资金回报。其就注册了一个账号，从别的网站批量下载电影种子文件、视频文件上传到其的“77”网盘注册的账号中。“77”网站就根据其的下载量给其的支付宝账号打钱，一共打了五个月，大概四五千元。其上传的文件都是转载的，不确定有没有色情、淫秽内容。其对公安机关鉴定出其上传至77网盘内的93部淫秽视频没有异议。
4、被告人丁贵花供述，2015年3、4月份的时候，其在互联网上看到“77”网盘发的广告，说在“77”网盘上分享文件等信息，按点击浏览数量进行结算，点击一千次可兑换30块钱，其就注册了一个“77”网盘的账号并上传了一些淫秽文件。其对公安机关鉴定出其上传至“77”网盘内的淫秽图片416张和133部淫秽视频没有异议。
5、邯郸县公安局公共信息网络安全监察科出具的电子数据远程勘验笔录证明，分别对拜波、丁贵花、周志强、王敏华在“77”网盘上注册的账号上传数据进行勘验，并下载到本地取证移动硬盘相对的文件夹内，将移动硬盘提交给邯郸市公安局治安警察支队进行淫秽物品鉴定。
6、邯郸市公安局对淫秽物品审查鉴定书证明，送审的拜波硬盘内有9张淫秽图片和2110部淫秽视频；丁贵花硬盘内有416张淫秽图片和133部淫秽视频；周志强硬盘内有118部淫秽视频；王敏华硬盘内有93部淫秽视频，上述淫秽图片及淫秽视频内容所描述性交、手淫、口淫，无任何艺术价值，在整体上宣扬淫秽行为，认定为淫秽物品。
7、经被告人签字确认的支付宝交易记录证明，2014年11月至2015年6月张雪冰通过支付宝向拜波支付的“77”网盘积分兑换人民币的金额为13371.2元。2014年10月至2015年4月张雪冰通过支付宝向周志强支付的“77”网盘积分兑换人民币的金额为657元。2015年1月至2015年6月张雪冰通过支付宝向王敏华支付的“77”网盘积分兑换人民币的金额为5580元。2014年12月至2015年6月，张雪冰通过支付宝向丁贵花支付的“77”网盘积分兑换人民币的金额为23493.5元。
8、同案张雪冰供述，2014年11月份的时候，其建立了“77”网盘，域名是www.77pan.cc，是供注册用户上传、下载解压缩文件的储存空间，里面的内容都是使用“77”网盘的用户上传的、有淫秽、色情内容。其通过网盘的QQ群或网盘论坛发帖子进行宣传，内容是“www.77pan.cc网盘，零扣量，欢迎大家使用”。网盘的注册用户有上传、下载的权限，非注册用户只有下载的权限。注册用户上传文件后有人下载就可获得积分，积分达到一定数量，注册用户就可通过支付宝账号兑换人民币。其从后台看到用户的兑换信息后，就将钱直接打到该用户绑定的支付宝账号上。“77”网盘内用户上传或转存的文件都是共享的，任何用户都可以使用网盘内的搜索功能找到并下载。
9、“77”网盘的后台截图证明，注册用户为19万人。
10、邯郸县公安局治安行动队出具的被告人拜波、丁贵花、周志强、王敏华上传或转存至“77”网盘内的文件均为共享状态的情况说明及相关截图。
11、同案犯张雪冰因犯贩卖、传播淫秽物品牟利罪被判刑罚的刑事判决书。
12、新疆自治区石河子市公安局网安支队出具的拜波于2015年10月28日主动投案自首并于当日被羁押的到案经过。
13、山东省威海市公安局出具的周志强的抓获经过。
14、安徽省泾县公安局琴溪派出所出具的王敏华于2015年10月28日主动投案自首的到案经过。
15、浙江省龙游县公安局出具的丁贵花的抓获经过。
16、被告人丁贵花、周志强、王敏华的临时羁押证明。
17、四名被告人的在逃人员登记撤销表和户籍证明等证据。
原审法院认为，被告人拜波、丁贵花、周志强、王敏华以牟利为目的，利用互联网传播大量的淫秽视频文件，其中拜波属情节特别严重，丁贵花、周志强、王敏华属情节严重，其行为均构成传播淫秽物品牟利罪。被告人拜波、王敏华在案发后主动投案，并如实供述犯罪事实，系自首，依法可以从轻或减轻处罚。被告人拜波、丁贵花、周志强、王敏华均认罪、悔罪，依法可以酌情从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第三百六十三条、第六十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院﹤关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释﹥》第一条第一款第（一）、（三）项、第二条之规定，认定被告人拜波犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币二万元；被告人丁贵花犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五千元；被告人周志强犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元；被告人王敏华犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三千元；被告人拜波、丁贵花、周志强、王敏华的违法所得分别予以没收后上缴国库。
上诉人周志强上诉提出，上传数量认定错误，上传数量不等于传播次数，对社会危害性小，其是初犯、自愿认罪，希望从轻处罚。
上诉人王敏华上诉提出，其系初犯，自首，量刑过重，请从轻处罚。
经审理查明，二审查明的事实和主要证据与一审查明的一致。
本院认为，上诉人周志强、王敏华及原审被告人拜波、丁贵花以牟利为目的，利用互联网传播大量的淫秽视频文件，其中拜波属情节特别严重，丁贵花、周志强、王敏华属情节严重，四原审被告人的行为均构成传播淫秽物品牟利罪。对于上诉人周志强上诉提出，上传数量认定错误，上传数量不等于传播次数，对社会危害性小的意见，经查，本案的原审被告人即“77”网盘的注册用户将文件上传或转存到自己在“77”网盘内的注册账号后，即处于共享状态，任何进入“77”网盘的用户都可以通过搜索功能找到下载观看，所以其转存的行为同样属于传播。其上传输量不能等同于对外传播次数的意见，不予采纳。对于上诉人周志强上诉提出，其是初犯、自愿认罪，希望从轻处罚和上诉人王敏华上诉提出，其系初犯，自首，量刑过重，请求从轻处罚的意见，经查，原审法院根据原审被告人周志强和王敏华的犯罪情节、认罪态度对其二人分别判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元和有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三千元，并无不当。故其二上诉人所提意见不予采纳。原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
本裁定为终审裁定。
审判长 张耀旗
审判员 闫 艳
审判员 夏魁利
二〇一六年十一月十六日
书记员 冀荟竹