河南省许昌市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）豫10刑终273号
原公诉机关长葛市人民检察院。
上诉人（原审被告人）李芳，女，1974年8月18日生于河南省郑州市，汉族，高中文化，无业，住郑州市管城回族区。2012年5月10日因吸食毒品被郑州市公安局长兴路派出所强制戒毒；2013年5月17日因吸食毒品被郑州市公安局金水路派出所强制戒毒。2016年5月14日因涉嫌非法持有毒品被长葛市公安局刑事拘留，同年6月18日因涉嫌犯运输毒品罪被长葛市公安局逮捕。
辩护人李巧利，江苏天之权律师事务所郑州分所律师。
上诉人（原审被告人）张向东，男，1971年12月22日生于河南省郑州市，回族，高中文化，原郑州市神州出租车行司机，现住郑州市管城回族区。2010年4月28日因吸食毒品被郑州市公安局凯旋路派出所强制戒毒；2016年5月14日因涉嫌非法持有毒品被长葛市公安局刑事拘留，2016年6月17日因涉嫌犯运输毒品罪被长葛市公安局逮捕。
辩护人赵建华、李梓闻，河南华灿律师事务所律师。
长葛市人民法院审理长葛市人民检察院指控原审被告人李芳、张向东犯运输毒品罪一案，于二〇一七年八月十七日作出（2017）豫1082刑初2号刑事判决。宣判后，原审被告人李芳、张向东均不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。许昌市人民检察员检察员杜自闯、王小雪出庭履行职务，上诉人李芳及其辩护人李巧利，上诉人张向东及其辩护人赵建华等到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：2016年5月13日，被告人李芳、张向东驾驶豫Ａ×××××号荣威轿车，携带大量毒品经河南省项城市回郑州市。二被告人行至京港澳高速许昌服务区，在服务区内吸食毒品时，被长葛市公安局民警当场查获。经鉴定，被告人李芳、张向东携带的毒品为海洛因139.97克、冰毒165.95克。
原判认定上述事实的证据有：
1、被告人李芳供述：2016年5月13日15时许，在长葛市高速服务区，因为我身上带有毒品冰毒、海洛因被长葛市公安局查获了，我丈夫张向东也一起被查获了。当日早上天不亮，我丈夫张向东和项城市的权国在电话上联系去买冰毒，然后我和丈夫一起开车去项城权国的家里，我丈夫张向东带了5万元钱，到了之后我在张向东他姑家等，张向东出去买毒品去了，大约10点多，张向东回来了，大约中午时间，我和张向东开车从项城回郑州走到长葛服务区时，在服务区内张向东和我在车里吸毒时被查获了。权国是一个182开头的移动号码，我们买了大概四五万元钱的毒品海洛因。回郑州的路上毒品都是在张向东包里放着，我随手拿了点放在我包内，包就在车内随身带着。我们开的是一辆黑色荣威350豫Ａ×××××，是张向东借他朋友的，登记的车主是租车公司。毒品用自封袋装着。我吸食海洛因，有时也吸食冰毒。庭审中，李芳供述别人介绍见过孙占国。
2、被告人张向东供述：2016年5月13日凌晨一点多，李芳给我打电话说没有货了，让我开车和她一起去项城李寨跑一趟。我们在京珠高速秣陵下的高速，然后到项城市李寨镇赵堂村一个住户家中，见到一个七十多岁的老头，李芳给这个老头了将近5万元钱，这个老头从他的家中给了几包用自封袋装的毒品，有海洛因、冰毒和底料。上车之后李芳将毒品放到我随身携带的挎包内。我们走到京珠高速长葛段秋庄服务区，我们两个的毒瘾犯了，就到服务区后面一个废弃的加油站边上在车内吸食毒品时被查获了，并查获我们从项城购买的毒品。庭审中，张向东供述当时自己在那个老头家客厅吸毒，李芳和那个老头到另一个屋里交易的毒品。
3、扣押决定书、扣押物品清单、扣押笔录，证明长葛市公安局2016年5月3日下午从李芳、张向东随身携带的包内查获疑似毒品物质12包。
4、称量笔录、物证照片，证明被告人李芳、张向东携带的毒品为海洛因139.97克、冰毒165.95克。
5、通话记录，证明案发前李芳与张向东有多次电话联系，且与182××××2083的手机号有多次电话联系；2016年4月19日、25日、30日、5月5日、13日，李芳的电话通过项城市李寨镇赵堂村通讯基站有通话记录，5月13日当天李芳到过赵堂村。
6、（许）公（刑）鉴（毒）字[2016]117号理化检验鉴定报告、[2016]第80号刑事科学技术鉴定及照片、鉴定意见通知书，证明2016年5月13日从李芳、张向东处查获的疑似毒品中含有甲基苯丙胺、海洛因、咖啡因。
7、车辆照片，显示李芳、张向东2016年5月13日所用汽车为荣威轿车，车牌号码豫Ａ×××××。
8、上缴毒品票据，证明2016年5月13日从李芳、张向东处缴获的海洛因、甲基苯丙胺、咖啡因均已上缴。
9、公安机关证明，证明未发现李芳、张向东涉嫌贩卖毒品，李芳所说的权国真名韩得刚在逃。
10、郑州市宏瑞汽车租赁有限公司GPS行车路线及说明，证明豫Ａ×××××汽车2016年5月13日凌晨一时从郑州市玉凤路与青年路交叉口向南行驶，1时零8分行驶至郑州市未来路与航海路交叉口北中国邮政储蓄银行航海路营业厅77米处停留了10分钟，后沿海航东路上机场高速，2时30分在漯河服务区停留了33分钟，在漯河市转至宁洛高速，3时55分在商水县前村附近停留74分钟，5时15分行至宁洛高速周口服务区停留110分钟，7时25分在大广高速离魏庄村约243米处停留13分钟后行至离马相庄村约307米处停留15分钟，至项城市秣陵镇下大广高速向西行驶至003乡道向西行驶，于9时10分至项城市李寨镇赵堂村，在离赵堂村西南约429米处停留171分钟。12时01分沿原路往回返，15时10分到达京港澳高速许昌服务区（长葛市秋庄）。
11、户名李军的邮政储蓄银行交易明细及取款光盘，证明案发前李芳取款17500元的事实。
12、证人张某证言及户籍信息，证明二三年前侄子张向东带了一个女的来过家里。2016年5月份，张向东没有到过自己家里，张向东也没有带所谓女朋友的人到过自己家里。张某家庭地址为项城市西大街西路141号。
13、辨认笔录及说明，证明张向东指认出交易毒品的地点为河南省项城市李寨镇赵堂村孙庄021号，房屋户主系孙占国，系卖给李芳毒品的人。
14、户籍信息，证明孙占国系项城市李寨镇赵堂村人。
15、补查报告，显示孙占国儿媳盛小能2009年7月29日因贩毒被抓获。
16、户籍证明，证明被告人李芳、张向东犯罪时已达到刑事责任年龄。
17、前科查询证明，证明被告人张向东、李芳无违法犯罪记录。
18、强制戒毒信息，证明被告人李芳、张向东此前多次吸毒并强制戒毒的事实。
19、到案经过，证明被告人李芳、张向东系抓获到案。
上述证据中，李芳的供述与其它证据不能相互印证，本院不予采信，其他证据来源合法，内容客观真实，与本案有关联，本院予以确认。
原审法院认为，被告人李芳、张向东明知是毒品而予以运输，其行为已构成运输毒品罪。在共同犯罪中，李芳、张向东均起主要作用，均系主犯，均应按所参与的全部犯罪处罚。被告人李芳、张向东非法运输毒品海洛因139.97克、冰毒165.95克，应在十五年有期徒刑以上处罚。李芳及其辩护人辩称其没有运输毒品的故意，不知道张向东是去购买毒品，也不是张向东的共犯，不应该以运输毒品罪追究李芳的刑事责任，只应按李芳身上带的几克毒品以非法持有毒品罪承担责任。经查，李芳供述的下高速后到了张向东姑姑家在等张向东，没有参与购买毒品，与客观证据GPS行车路线、李芳电话当天电话基站记录及张某证言、张向东有关供述不符，该辩不予采纳。张向东认罪态度较好，可酌情从轻处罚，辩护人赵建华该辩予以采纳；张向东及辩护人赵建华所辩张向东系从犯，经查，张向东明知去项城市是购买毒品而积极参与，该辩不予采纳；辩护人又辩本案应以非法持有毒品罪定罪量刑，经查，李芳、张向东自己吸毒，当天从李芳、张向东乘坐的汽车内查获海洛因139.97克、冰毒165.95克，应以运输毒品罪定罪处罚，辩护人该辩不予采纳。故判决如下：一、被告人李芳犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产人民币10万元。二、被告人张向东犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利二年，并处没收个人财产人民币5万元。
上诉人李芳上诉称：其不构成犯罪，至多是非法持有毒品罪。其辩护人的辩护意见是：李芳的行为不构成运输毒品罪，应以非法持有毒品罪定罪处罚；李芳持有毒品数量少，不构成犯罪；原判量刑重。
上诉人张向东上诉称：其应为从犯；不构成运输毒品罪，请求从轻判处。其辩护人的辩护意见是：该案应为非法持有毒品罪；张向东为从犯，其不是犯意的提起者、毒资、车辆的提供者，认罪态度好，有悔罪表现，建议减轻处罚。
出庭检察员的出庭意见是：上诉人李芳、张向东的行为均构成运输毒品罪，一审判决定罪准确，适用法律正确，量刑基本适当，建议二审法院维持原判。
经本院开庭审理，查明的事实和证据与一审相同，且经一、二审庭审举证、质证，查证属实，本院予以确认。
关于上诉人李芳、张向东及其辩护人分别提出的二人是否构成犯罪？构成何罪的上诉理由及辩护意见，经查，李芳、张向东曾因吸食毒品被强制戒毒，二人又因正在吸食毒品被抓获，现无证据证明二人运输毒品是为了贩卖等其它犯罪，而运输的毒品数量又远远超过十克即数量较大的标准，应该以运输毒品罪定罪处罚。
关于上诉人张向东及其辩护人提出张向东应为从犯的上诉理由及辩护意见，经查，张向东明知李芳到项城购买毒品，而仍然积极参与，亲自驾驶车辆运输毒品，应为主犯。
关于上诉人李芳、张向东及其辩护人提出量刑重，请求减轻处罚的上诉理由及辩护意见，经查，依照法律规定，二人均应在十五年有期徒刑以上判处刑罚，原审法院根据二人的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，张向东不是犯意的提起者、毒资、车辆的提供者，认罪态度好，有悔罪表现等量刑情节，对二人作出的量刑并无不当。
本院认为，上诉人李芳、张向东违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品而予以运输，其行为均已构成运输毒品罪，在共同犯罪中，二人均起主要作用，均系主犯。原判认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。李芳、张向东的上诉理由及其辩护人的辩护意见不能成立，均不予采纳。许昌市人民检察院检察员的出庭意见予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李东彬
审 判 员 刘 兵
代理审判员 李文晋
二〇一八年一月十六日
书 记 员 琚 龙