云南省江川县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）江民一初字第221号
原告张凯，男，1990年12月7日生。
委托代理人黄绍明，云南李世敏律师事务所律师。代理权限：一般授权代理。
被告马家鸿，男，1970年11月12日生。
委托代理人胡剑，云南滇玉律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。
被告云南玉溪综合工程实业发展有限公司。
法定代表人：梁龙本，公司董事长。
委托代理人赵明贵，云南滇玉律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。
原告张凯因与被告马家鸿、云南玉溪综合工程实业发展有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，于2014年6月18日诉至本院。本院受理后，依法组成合议庭于2014年8月4日公开开庭进行了审理。原告张凯及其委托代理人黄绍明，被告马家鸿的委托代理人胡剑，云南玉溪综合工程实业发展有限公司的委托代理人赵明贵到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称，被告马家鸿挂靠于云南玉溪综合工程实业发展有限公司从事道路施工。其自2008年以来一直为马家鸿提供劳务，主要工作是开压路机。2013年，马家鸿承包了富源县竹园镇茂兰至赤壁公路通乡路面改造工程，其受雇于马家鸿在该工程中开压路机。2013年6月18日下午，受马家鸿指派，其开压路机去当地的合乐乌煤矿办公楼前的场地压路。17时许，其完工后返回另一工地施工，因当地村民钱国民对修路田地被占不满，组织人员堵住村中道路不让压路机通过。因其他地方正等待其去施工，遂选择从另一条道路返回。因压路机在水泥路面上太滑，下坡时压路机滑冲到路外侧，致其双腿被夹伤。经治疗现左腿中段被截肢，右腿今后也可能被截肢，双腿分别达四、五级伤残，需继续治疗和安装假肢。综上，其在为马家鸿提供劳务过程中受伤，马家鸿作为雇主应承担赔偿责任。云南玉溪综合工程实业发展有限公司作为马家鸿的挂靠单位，应与马家鸿承担连带赔偿责任。请求判令二被告连带赔偿：医疗费978.78元、后续医疗费9800元、安装假肢费218000元、误工费21299元、护理费32305元、营养费6000元、住院伙食补助费5700元、交通费4600元、残疾赔偿金357834.4元、精神损害抚慰金20000元、鉴定费2400元，合计人民币678917.18元，扣除马家鸿已付的10000元，尚应赔偿668917.18元。今后右小腿若截肢，由此增加的费用另行解决。
被告马家鸿辩称，其作为自然人不具备让原告去参加压路机驾驶培训及取得特种机械操作许可证的条件，而且其已经让人教原告学习驾驶压路机，尽了自己的义务。原告在路被堵后应该听命于雇主的指示，但其并没有向雇主请示，擅自选择了危险道路行驶，导致了事故的发生，原告有重大过错，应减免其赔偿责任。关于责任主体，原告是在其与云南玉溪综合工程实业发展有限公司转包的工程之外的其他工程中受伤的，本案与云南玉溪综合工程实业发展有限公司无关，由其承担相应的赔偿责任。关于赔偿标准及损失的确定问题，原告受伤时系农村居民，应按农村居民标准计算残疾赔偿金及其他相关费用；残疾辅助器具费应按照《云南省人力资源和社会保障厅关于印发云南省工伤保险辅助器具配置标准通知》中规定的大腿假肢每具8600元的价格来计算；营养期应根据医疗机构的意见确定；本案中其没有过错，原告主张的精神抚慰金过高；事故发生后，其为原告支付了医疗费，护理费、伙食费、住宿费、交通费并赔偿了刘平的医疗费等损失和刘红院的房屋损失，其支出的费用应列入本案损失总额中，按比例计算后从赔偿总额中扣减。综上，请求驳回原告不合理的诉讼请求。
云南玉溪综合工程实业发展有限公司辩称，其公司不应承担责任，理由：第一，其公司与马家鸿系劳务分包关系，张凯系马家鸿的雇员，公司与张凯没有法律上的权利义务关系。第二，原告当天施工的项目是马家鸿个人向合乐乌煤矿承揽的，不在其公司承包的工程范围内，与公司无关。第三，本案发生于完成施工后返回途中，并非完成工作过程中，不属于安全生产事故，即便马家鸿没有相应施工资质，其作为发包人无需与接受发包的雇主承担连带责任。第四，本案是因张凯擅自改变行驶路线，压路机在水泥路面行驶，压路机轮子与水泥路面的摩擦力小，压路机失控导致了事故的发生，雇主对于损害的发生没有过错。
综合诉辩双方主张，本案各方当事人对以下问题存在争议：一、被告马家鸿与云南玉溪综合工程实业发展有限公司之间是否存在挂靠关系或者是转包、分包关系。二、原告张凯发生交通事故当日从事的工作是否属于云南玉溪综合工程实业发展有限公司转包给马家鸿的工程。三、原告张凯施工后返回途中改道行驶发生交通事故是否属于提供劳务受害范畴。四、各方当事人与损害的发生是否存在过错及过错程度，责任主体如何确定。五、本案的赔偿标准及损失范围如何确定。
针对以上争议，原告向本院提交如下6组证据：
证据1.照片16张、道路交通事故认定书1份、车辆技术检验鉴定书1份、刘平、张凯、刘红院、刘建宏询问笔录各1份、道路交通事故现场勘查笔录1份、道路交通事故现场图1份，欲证明其在为马家鸿工作的过程中发生交通事故受伤。
证据2.张凯身份证复印件1份、江川县公安局大街派出所证明1份、江川县大街街道河咀社区居民委员会出具的证明1份、江川县大街街道河咀社区居民委员会第六居民小组出具的证明1份，欲证明其与父亲张见华、母亲张绍凤于2013年6月19日转为城镇居民。
证据3.张凯2013年6月19日至2013年7月24日在成都军区昆明总医院住院的诊断证明书、出院证各1份、病危通知书2份、张凯2013年7月25日至2013年7月28日在江川县人民医院住院的病情证明书1份、出院证明书1份、张凯2013年7月29至2013年8月15日在成都军区昆明总医院住院的诊断证明、出院证各1份，欲证明其伤经诊断为创伤失血性休克、右小腿、左大腿毁损伤、额骨骨折并颅内积气、右颞部硬膜外血肿，急诊在全麻下行双下肢毁损伤清创探查再植术，术后对症处理后，左大腿中下段以远感染、坏死，6月22日在全麻下行左大腿中段截肢术，于7月17日在全麻下行右小腿清创、取皮植皮术。后转入江川县人民医院予抗感染、消肿、活血、止痛，促骨折愈合等对症支持治疗。因右踝部多重耐药菌感染，创口渗血，骨外露，其再次转到成都军区昆明总医院治疗。
证据4.玉溪天平司法鉴定所司法鉴定意见书2份、云南省假肢矫形康复中心司法鉴定所司法鉴定意见书1份，欲证明其伤经鉴定分别为四级伤残和五级伤残，需后期治疗费9800元，营养期为120日，护理依赖期为400日，其中：40日为一级护理依赖（2人护理），300日为二级护理依赖（1人护理），60日为三级护理依赖（1人护理）。其左大腿假肢安装费每具为21800元，每5年更换一次。
证据5.江川县人民医院门诊收费收据5张、成都军区昆明总医院门诊收费收据3张、玉溪天平司法鉴定所鉴定费发票1张、云南省假肢矫形康复中心司法鉴定所鉴定费发票1张、云南省江川县国家税务局出具的包车费发票1张、交通费开支清单1份，欲证明其在江川县人民医院开支门诊医疗费437.78元，在成都军区昆明总医院开支门诊医疗费540.8元，开支交通费4600元、鉴定费2400元。
证据6.云南玉溪综合工程实业发展有限公司工商登记卡片1份，欲证明该公司的法人资格及法定代表人情况。
经质证，被告马家鸿对原告提供的第1组证据的合法性、真实性、关联性无异议，认为该组证据证明了原告擅自改变行车路线，事故地点系下坡水泥路面，作为一个有经验的驾驶员应当知道该路段较滑，但原告没有充分注意，未确保安全驾驶，才导致发生交通事故，原告对损害的发生有重大过错。对第2组证据身份证复印件、户口册、派出所出具的证明的合法性、真实性、关联性无异议，但认为该组证据不能证明原告受伤时系城镇居民，原告转为城镇居民的时间是2013年7月8日，本案发生的时间是2013年6月18日，原告发生事故时仍然属于农村居民。其次划分城镇居民还是农村居民，不能仅依据户籍登记，还应当综合考虑受害人的经常居住地、工作地、获取报酬地、生活消费地等因素确定。原告的经常居住地、工作地、获取报酬地、生活消费地均在农村，应该按照农村居民的标准来计算相关赔偿费用。对第3组证据诊断证明、出院证、病危通知书、江川县人民医院住院的病情证明书、出院证明书、张凯2013年7月29至2013年8月15日住院的诊断证明、出院证合法性、真实性、关联性无异议。对第4组证据，认为营养费应根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见，按照实际住院天数55天，每天30元的标准来计算确定。医疗、护理等其已经支付，应予以扣减。残疾辅助器具根据《云南省人力资源和社会保障厅关于印发云南省工伤保险辅助器具配置标准通知》中云南省工伤职工辅助器具报销限额表规定，大腿假肢（4P20）是每一具8600元，故应当按此标准每5年更换一次，按10次计算赔偿。对第5组证据门诊收费收据、鉴定费发票的真实性、合法性、关联性无异议。交通费发票及清单，对于原告需包车就医没有意见，但认为原告包车的费用过高，应该以包车实际所需计算包车费；交通费发票没有具体的就医地点、人数及次数，交通费支出与就医情况是否相符不能证明，认为其于2013年6月22日已经支付了900元交通费，计算交通费时应予扣减。对第6组证据的真实性、合法性、关联性没有异议。
被告云南玉溪综合工程实业发展有限公司与马家鸿的质证意见一致。
被告马家鸿针对其主张，向本院提交如下20组证据：
1.马家鸿的身份证复印件1份，欲证明其身份情况。
2.原告张凯住院时购买盆子、毛巾、香皂、护理垫付款证明单2份、曲靖市第一人民医院门诊收费收据15张，欲证明原告张凯转至曲靖市第一人民医院时，其为张凯购买盆子、毛巾、香皂、护理垫支出47元，并为张凯支付曲靖市第一人民医院的门诊费4836.73元。
3.成都军区昆明总医院诊断证明2份、出院证2份，欲证明原告张凯的病情及治疗情况。
4.成都军区昆明总医院住院费发票2张、门诊收费收据3张、病人费用清单2份，江川县人民医院住院费收据1张，欲证明其为原告张凯支付成都军区昆明总医院的门诊费155.5元、住院费146564.86元及江川县人民医院的住院费2368.38元。
5.预交金凭据1张、停车费收据1张、购买食品收据1张，欲证明其送原告张凯到成都军区昆明总医院住院时为张凯预交医疗费20000元，支出停车费42元及购买食品费100元。
6.客户存款回单5张，欲证明其五次存款共计130000元至张凯父亲张见华账户用于支付张凯医疗费。
7.物业发票4张，解决交通事故关于压路机与房屋事宜餐费支出凭据1张、收条4张，欲证明其因张凯的交通事故支出停车费8元，解决刘红院的房屋被撞一事支出餐费560元，赔偿刘红院房屋损失50800元，支出吊压路机吊车费2800元及支付吊压路机吊车的误工费6000元，支付原告现金10000元。
8.餐费发票29张，停车费发票2张，欲证明其支出停车费4元，餐费1428元。
9.过路费发票5张，富源县竹园卫生院门诊收费收据1张，欲证明其支出过路费135元，在富源县竹园卫生院支出其他费2200元。
10.购买藕粉付款证明单1份、购买牛奶收款收据一份，欲证明其购买藕粉支出24元，购买牛奶支出58.5元。
11.购买行军床和被子收据各1张，欲证明其为原告张凯购买行军床和被子支出135元。
12.张天佑出具的清单1份，欲证明张天佑于2013年6月19日支付早点费63元，6月22日支付付正龙、在红、张全车费900元及运肢费100元，7月24日购买水果支出120元。
13.餐费收据87张，欲证明其支付护理人员护理期间餐费7757元。
14.住宿费收据9张，欲证明其为张天佑支付护理期间住宿费1390元。
15.张天佑出具的费用清单1份，欲证明张凯发生交通事故后其支付医疗费、住宿费、餐费等共计163082.98元。
16.车辆技术检验鉴定书1份，交通事故车辆技术鉴定费用收据1张，欲证明其提供的压路机转向系统、制动系统和机械部分均符合安全标准，支出压路机鉴定费2000元。
17.费用清单2份，欲证明刘红院房屋受损后其支出挂红费195元，请吊车支出餐费850元。
18.曲靖市第一人民医院住院证1份、门诊收据25张、收条1份、人民调解协议1份，欲证明原告发生交通事故致刘平多处软组织损伤，其为刘平支出门诊费3430.93元，一次性赔偿刘平经济损失21100元。
18.道路交通事故认定书，证明交警部门认定张凯负事故的全部责任，张凯在驾驶压路机时存在重大过错。
19.张天佑证言，欲证明张凯受伤后，其委托张天佑护理张凯并支付了医疗费、护理人员伙食费、住宿费等费用。
20张琼华证言，欲证明支付张凯费用情况。
经质证，原告对被告马家鸿提供证据的质证意见为：第2组证据中购买盆子、毛巾、香皂、护理垫支付的47元不属于医疗费。第5组证据中预交金凭据不能作为医疗费结算依据，医疗费应根据医疗机构出具的医药费、住院费收款凭证确定。第6组证据客户存款回单系马家鸿以张见华的名义开立账户存款后由张天佑用于支付医院的医疗费，所支付的医疗费用应以医疗费发票而非客户存款回单确定。第7组证据系马家鸿对张凯以外的第三人所作的赔偿，与本案无关联性。第8组证据，马家鸿只在6月19日手术时到过昆明，之后出院及几次入院都是原告方请车。马家鸿支出的餐费用途不清，不予认可。并且，即使马家鸿开支了该费用，也是雇主自愿为雇员支出的费用，其没有就该费用提出诉讼请求，与本案无关联性。第9组证据过路费发票用途不清，不予认可。富源县竹园卫生院支出门诊费应有病情证明佐证才能认定。第10组证据，营养品付款证明不是正规发票，即便支出也是雇主自愿看望雇员支出的，不属于赔偿范围，与本案无关联性。第11组证据，行军床和被子是就医过程中马家鸿购买的，其没有就该费用提出诉讼请求，与本案无关联性。第13组证据餐费中有180元是其支付的，张天佑回家期间其伙食费1000多元亦是自己支付的。第14组证据住宿费是支付张天佑的住宿费。第16、17、18组证据与本案无关联性。第19组证据医疗费等费用的支出应以发票为依据。对马家鸿提供的其他证据无异议。
经质证，被告云南玉溪综合工程实业发展有限公司对被告马家鸿提供的证据无异议。
被告云南玉溪综合工程实业发展有限公司针对其主张，向本院提交如下证据：营业执照复印件、组织机构代码证复印件、法定代表人身份证明书、建设工程施工合同1份，欲证明云南玉溪综合工程实业发展有限公司的主体资格情况，张凯发生事故当天所做的工程是马家鸿单独承包的，不在其公司承包的工程范围内，不属于其公司分包给马家鸿的工程。
经质证，原告对云南玉溪综合工程实业发展有限公司提供的证据无异议。但认为其提供的证据不能证明张凯发生事故当天所做的工程是马家鸿单独承包的。被告马家鸿对云南玉溪综合工程实业发展有限公司提供的证据无异议。
通过各方当事人对上述证据的质证，本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十五条规定：“审判人员对单一证据可以从下列方面进行审核认定：（一）证据是否是原件、原物，复印件、复制品与原件、原物是否相符；（二）证据与本案事实是否相关；（三）证据的形式、来源是否符合法律规定；（四）证据的内容是否真实；（五）证人或者提供证据的人与当事人有无利害关系。”第七十条：“一方当事人提出的下列证据，对方当事人提出异议但没有足以反驳的相反证据的，人民法院应当确认其证明力：（一）书证原件或者与书证原件核对无误的复印件、照片、副本、节录本；”第七十二条：“一方当事人提出的证据，另一方当事人认可或者提出的相反证据不足以反驳的，人民法院可以确认其证明力。一方当事人提出的证据，另一方当事人有异议并提出反驳证据，对方当事人对反驳证据认可的，可以确认反驳证据的证明力。”本案中，被告马家鸿及云南玉溪综合工程实业发展有限公司对原告提供的第1、2、3组证据的合法性、真实性、关联性无异议，该三组证据的证明力本院予以确认。第4组证据中关于营养期的鉴定意见，因《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”本案中，原告受伤后医疗机构在2013年7月24日第一次出院医嘱中建议继续加强营养，但并无营养期的意见，鉴定意见认为原告的营养期为120日的鉴定意见依据不足，不予采信。被告对护理期及护理依赖程度、护理人数的评定无异议，可以作为计算护理费的依据。关于残疾辅助器具的鉴定意见，被告认为应按云南省工伤职工辅助器具报销限额表规定的大腿假肢（4P20）每具8600元的标准赔偿，但其对鉴定意见的合法性、真实性、关联性无异议，故该鉴定意见的证明力予以确认。第5组证据，被告对门诊收费收据、鉴定费发票无异议，该部分证据的证明力予以确认。被告对交通费发票有异议，认为发票上无具体的就医地点、人数、次数，原告主张的费用过高，且马家鸿已支付了部分费用。本院认为，因《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。本案中，税务机关代开的交通费发票无就医地点、时间、人数、次数的记载，发票上的金额与就医地点、时间、人数、次数是否相符不能证明，不能作为认定案件事实的依据，该发票的证明力不予确认。被告对原告提供的第6组证据的真实性、合法性、关联性无异议，其证明力予以确认。
对被告马家鸿提供的证据，第2组证据中，付款证明单非正式发票，证据形式不符合法律规定，不予认定。第5组证据中，预交金凭据只是预交医疗费的依据，医疗费应根据医疗机构出具的医药费、住院费收款凭证确定，预交金凭据与本案事实无关联性，不能作为认定医疗费的依据，不予认定。第6组证据客户存款回单系马家鸿安排张天佑以张见华的名义开立账户支付医疗费，医疗费应根据医疗发票确定。客户存款回单与本案事实无关联性，不予认定。第7组证据涉及的是马家鸿与第三人的争议，与本案并非同一法律关系，与本案无关联性，不予认定。第8组证据，马家鸿支出的餐费用途不清，不能证明与案件有关联性，不予认定。第9组证据过路费发票用途不清，不能证明与案件有关联性，不予认定。富源县竹园卫生院出具的门诊费收据记载的支出时间为2013年6月23日，用途为“其他费”，但发票无医院收费章和与之相关的病情证明，证据形式不符合法律规定，不予认定。第10组证据，营养品付款证明不是正规发票，证据形式不符合法律规定，不予认定。第11组证据，购买行军床和被子支出的费用不属于医疗费范围，与本案无关联性，不予认定。第13、14组证据餐费、住宿费收据系关于受害人到外地治疗，本人及陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，证据形式不符合法律规定，不予认定。但原告对马家鸿曾支付过受害人本人及陪护人员实际发生的住宿费和伙食费无异议，只是对支出金额有异议。关于受害人本人及陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，本院根据原告的治疗情况予以确定。第15组证据系张天佑的记账单，本案相关费用的确定应以符合法律规定形式的票据结算，该记账单不能作为计算依据，不予认定。第17、18组证据涉及的是马家鸿与第三人的争议，与本案并非同一法律关系，与本案无关联性，不予认定。原告对马家鸿提供的其他证据无异议，被告云南玉溪综合工程实业发展有限公司对马家鸿提供的证据无异议，对各方当事人均无异议的证据，其证明力予以确认。
原告及被告马家鸿对被告云南玉溪综合工程实业发展有限公司提供的营业执照、组织机构代码、法定代表人身份证明书、建设工程施工合同无异议，其证明力予以确认。
根据庭审和质证，本院确认如下法律事实：2011年1月8日，被告云南玉溪综合工程实业发展有限公司承包了富源县竹园镇茂兰至赤壁通乡油路路面改造工程。后云南玉溪综合工程实业发展有限公司将工程转包给被告马家鸿施工，并由马家鸿与原发包单位进行工程结算。原告张凯从2008年开始为马家鸿提供劳务，未经培训并取得压路机驾驶资格即被马家鸿安排长期从事驾驶压路机，马家鸿按月支付报酬。2013年6月18日下午，原告张凯根据马家鸿的安排，驾驶马家鸿的骏马2YJ8／10型两轮压路机到合乐乌煤矿办公楼前压路。17时许，其完成施工后返回。因当地村民钱国民对修路田地被占不满，组织人员堵住道路不让车辆通过。原告张凯遂改道从富源县竹园镇茂兰村委会赤壁村往茂兰村委会街上方向行使，19时30分，当车行驶至赤壁村一下坡水泥路面路段时，原告张凯驾驶的压路机与对向刘平驾驶的普通二轮摩托相撞，压路机失控后撞在刘红院家的房屋后侧，造成原告张凯、刘平受伤，刘红院房屋及两车受损的交通事故。富源县公安局交通警察大队富公交认字（2013）第81号道路交通事故认定书对交通事故形成原因分析为：张凯驾驶骏马2YJ8／10型两轮压路机在没有交通信号的道路上，未确保安全、畅通的原则下通行，是造成此事故发生的根本原因。据此认定张凯承担此事故的全部责任，刘平、刘红院不承担此事故的责任。原告张凯受伤后被送往曲靖市第一人民医院救治，被告马家鸿为张凯支付门诊费、120急救费共计4883.73元。原告张凯后于2013年6月19日至7月24日转入成都军区昆明总医院骨科治疗，其伤经诊断为创伤失血性休克、右小腿、左大腿毁损伤、额骨骨折并颅内积气、右颞部硬膜外血肿，急诊在全麻下行双下肢毁损伤清创探查再植术，术后对症处理后，左大腿中下段以远感染、坏死，6月22日在全麻下行左大腿中段截肢术，于7月17日在全麻下行右小腿清创、取皮植皮术。出院医嘱：回当地医院继续加强营养、活血等对症治疗。原告张凯遂于2013年7月25日至2013年7月28日转入江川县人民医院住院治疗，经抗感染、消肿、活血、止痛，促骨折愈合等对症支持治疗，因右踝部多重耐药菌感染，创口渗血，骨外露，遂于2013年7月29至2013年8月15日再次转入成都军区昆明总医院感染科住院治疗。原告张凯2013年6月19日至8月15日治疗期间，被告马家鸿为原告支付医疗费如下：6月19日至7月24日在成都军区昆明总医院治疗的门诊费155.5元、住院费135702.03元；2013年7月25日至2013年7月28日在江川县人民医院治疗的住院费2368.38元；2013年7月29至2013年8月15日在成都军区昆明总医院治疗的住院费10862.83元。被告马家鸿为原告张凯支付医疗费共计153972.47元。原告张凯分别于2013年9月14日、11月25日及2014年1月2日、2月5日、5月8日5次在江川县人民医院自己支出放射费407.4元，西药费30.38元；分别于2013年10月14日在成都军区昆明总医院自己支出放射费84.2元、西药费288元及于2014年4月9日支出放射费168.6元。原告张凯自己支付的医疗费共计978.58元。原告张凯三次住院期间由其父亲张见华、母亲张绍凤及张天佑护理。其中，原告在成都军区昆明总医院治疗期间有2天张天佑回家未参与护理，原告在江川县人民医院住院的4天张天佑亦未参与护理，张天佑实际护理张凯的时间是52天。被告马家鸿支付给张天佑的护理费为每月3000元。治疗期间，被告马家鸿为原告张凯支付了其亲属到昆明为张凯献血3辆车的包车费900元及运肢费100元。张天佑的住宿费、伙食费由被告马家鸿支付。张见华、张绍凤在成都军区昆明总医院护理张凯52天的伙食费亦由被告马家鸿支付。被告马家鸿还给付原告现金人民币10000元。原告张凯及其父亲张见华、母亲张绍凤于2013年6月19日由农村居民转为城镇居民。
另查明，原告张凯的损伤经玉溪天平司法鉴定所鉴定，其左足缺失、右足功能丧失构成四级伤残，其左下肢自大腿中上段缺失构成五级伤残，需后期治疗费9800元。护理依赖期为400日，其中：40日为一级护理依赖，需2人护理；300日为二级护理依赖，需1人护理；60日为三级护理依赖，需1人护理。原告张凯支出鉴定费1900元。经云南省假肢矫形康复中心司法鉴定所司法鉴定，原告张凯左大腿假肢安装费为每具21800元，每5年更换一次。原告张凯支出鉴定费500元。
本院认为，被告云南玉溪综合工程实业发展有限公司将富源县竹园镇茂兰至赤壁通乡油路路面改造工程包给被告马家鸿施工，并由马家鸿与原发包单位进行工程结算，云南玉溪综合工程实业发展有限公司与马家鸿的关系为转包关系。原告张凯从2008年开始为马家鸿提供劳务，从事驾驶压路机，马家鸿按月支付报酬，张凯与马家鸿的关系为劳务关系。2013年6月18日下午，原告张凯根据被告马家鸿安排，开压路机完成合乐乌煤矿办公楼前的压路工作后返回途中发生的交通事故与履行职务有内在联系，其所受的损害属于提供劳务过程中受到的损害。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”原告张凯主张其是在为马家鸿提供劳务过程中受伤，马家鸿作为接受劳务一方应承担赔偿责任符合法律规定，予以支持。其提出马家鸿与云南玉溪综合工程实业发展有限公司属于挂靠关系，应与马家鸿承担连带赔偿责任的主张，因其未提供证据证实二被告之间存在挂靠关系，也未提供证据证明其当天从事的工程属于云南玉溪综合工程实业发展有限公司转包给马家鸿的工程及发生的交通事故属于生产经营过程中发生的安全生产事故，原告的该主张无事实依据，不予支持。依照法律的规定，提供劳务一方因劳务致自己受到伤害的，适用过错责任原则，根据提供劳务一方与接受劳务一方各自的过错承担相应的责任，接受劳务一方承担侵权责任应满足以下条件：一、接受劳务一方实施了某一行为，包括应作为而未作为。二、接受劳务一方行为时有过错。判断是否有过错，主要从以下标准判断：第一，行为人是否违反了法律、行政法规明确规定的义务。第二，行为人是否违反了一个合理人的注意义务，即多数人在特定情况下应当达到的注意程度。如为专业人员的，要符合自己领域内公认的活动标准，即一个合格专业人员的注意义务。三、民事权益受到了损害。四、行为与损害之间有因果关系。本案中，被告马家鸿让原告张凯长期驾驶压路机，依照《特种设备安全监察条例》第二条的规定，压路机系场（厂）内专用机动车辆，属于特种设备。《特种设备安全监察条例》第三十八条规定：“锅炉、压力容器、电梯、起重机械、客运索道、大型游乐设施、场（厂）内专用机动车辆的作业人员及其相关管理人员（以下统称特种设备作业人员），应当按照国家有关规定经特种设备安全监督管理部门考核合格，取得国家统一格式的特种作业人员证书，方可从事相应的作业或者管理工作。”第三十九条规定：“特种设备使用单位应当对特种设备作业人员进行特种设备安全、节能教育和培训，保证特种设备作业人员具备必要的特种设备安全、节能知识。”因此，原告张凯应当按照国家有关规定经特种设备安全监督管理部门考核合格，取得国家统一格式的特种作业人员证书，方可从事相应的作业。此外，压路机属于轮式自行专用机械车，上路行驶也应依法取得机动车驾驶证（M证）。但马家鸿在张凯未经特种设备安全监督管理部门考核合格，取得国家统一格式的特种作业人员证书及依法取得机动车驾驶证的情形下即让张凯操作压路机，致存在安全隐患，张凯无证驾驶与2013年6月18日发生的交通事故有相当因果关系，是损害发生的主要原因。被告马家鸿对损害的发生有过错，应承担主要责任。原告张凯在路被堵后绕道通行无过错，但其无证驾驶也有过错，且其作为一个有一定驾驶经验的人，在途径下坡水泥路面时未能够在确保安全的原则下通行，对于事故的发生也有一定过错，应承担次要责任。根据本案实际，本案确定原告自行承担30%的责任，被告承担70%的责任。
原告损失范围。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”综上，原告的损失确认如下：
1.医疗费损失。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”本案中，原告的医疗费损失包括被告马家鸿为原告支付部分和原告自己支付部分，以及经鉴定意见确定今后必然发生的费用。分别为马家鸿支付了153972.47元，原告自己支付了978.58元及后续治疗费9800元，三项合计为164751.05元。
2.住院伙食补助费损失。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”本案中，原告住院治疗的时间为2013年6月19日至同年8月15日，参照《玉溪市市级国家机关和事业单位差旅费管理暂行办法（试行）》规定的一般工作人员出差每人每天补助30元的伙食补助标准，原告主张57天的住院伙食补助费在规定范围内，予以支持，计算为30元／天×57天=1710。原告认为应按每天100元的标准计算住院伙食补助费不符合上述规定，不予支持。
3.本人及护理人员外地治疗伙食费、住宿费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定：“受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。”本案中，原告因治疗需要到成都军区昆明总医院医治，本人及护理人员外地治疗伙食费亦参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，因原告40日为一级护理依赖，需2人护理，本人及护理人员伙食费费计算30元／天×40天×3人=3600元；其余14天（58天中有4天在江川县人民医院治疗，不属于外地治疗，本人及护理人员伙食费不属于赔偿范围）住院期间为二级护理依赖，需1人护理，本人及护理人员伙食费计算为30元／天×14天×2人=840元。护理人员住宿费，本案中原告白天由张天佑护理，夜间由其父亲张见华、母亲张绍凤护理，护理人员住宿费实际是张天佑1人的住宿费，张天佑实际参与护理52天，被告为张天佑支付的住宿费1390属于合理范畴，本院予以认定。本人及护理人员外地治疗伙食费、住宿费合计5830元，该费用被告马家鸿已经支付。
4.营养费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”本案中，2013年7月24日出院医嘱：“回当地医院继续加强营养、活血等对症治疗。”因此，本院根据原告的伤残情况，参照医疗机构意见，确定原告所需营养期为100天，每天酌定为30元，营养费计算为30元／天×100天=3000元。
5.残疾赔偿金损失。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”本案中，原告受伤时系农村居民，治疗期间转为城镇居民。原告认为应按城镇居民计算残疾赔偿金及相关费用。被告认为原告农转城的时间是2013年7月8日，本案发生的时间是2013年6月18日，原告发生事故时仍然属于农村居民。划分城镇还是农村居民，不能简单的依据户籍登记，应当综合考虑受害人的经常居住地、工作地、获取报酬地、生活消费地等因素综合考虑，原告的经常居住地、工作地、获取报酬地、生活消费地均在农村，应该按照农村居民的标准赔偿相关费用。本院认为，受害人受伤后由农村居民转为城镇居民，在计算残疾赔偿金时，应适用城镇居民人均可支配收入标准赔偿。理由如下：残疾赔偿金的性质是对受害人健康权受到侵害导致其全部或部分丧失劳动能力致未来收入损失的赔偿，应当充分考虑受害人居住、工作及收入、生活的环境和地域，按照实际发生的损失确定受害人的损失数额。本案中，原告受伤后转为城镇居民，其未来的工作、生活都将以城镇为中心，对其未来收入损失的赔偿以城镇居民为标准更为合理。同理，误工费、护理费也应以城镇居民为标准赔偿。综上，依据玉溪天平司法鉴定所的鉴定意见，原告张凯其左足缺失、右足功能丧失构成四级伤残，其左下肢自大腿中上段缺失构成五级伤残，参照《交通事故受伤人员伤残评定》附录B中规定的多等级伤残综合计算方法，以最高残疾四级的指数70%，增加一处五级伤残增加7%附加指数，按77%伤残指数计算，并参照《云南省高级人民法院云南省公安厅关于印发2014年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准的通知》规定的2013年城镇居民家庭人均全年可支配收入23236元标准计算后，确认原告的残疾赔偿金为23236元／年×20年×77%=357834.4元。
6.误工费损失。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”原告自住院治疗之日起至定残日前一天的误工时间为335天，参照《云南省高级人民法院云南省公安厅关于印发2014年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准的通知》规定的2013年城镇居民家庭人均全年可支配收入23236元标准计算后，确认原告的误工费为23236元／年÷365天×335天=21326.2元。原告要求赔偿误工费21299元在法律规定范围内，予以支持。
7.护理费损失。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。”本案中，护理人员系城镇居民，参照鉴定意见及《人身损害护理依赖程度评定》GA／T800-2008附录B护理依赖赔付比例，即各护理依赖程度等级所需要费用的比例，分三个等级：完全护理依赖（一级护理依赖）100%，大部分护理依赖（二级护理依赖）80%，部分护理依赖（三级护理依赖）50%，以及《云南省高级人民法院云南省公安厅关于印发2014年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准的通知》规定的2013年城镇居民家庭人均全年可支配收入23236元标准，原告的护理依赖期为400日，其中：40日为一级护理依赖，需2人护理，护理费计算为23236元／年÷365天×40天×2人=5092.8元；300日为二级护理依赖（1人护理），护理费计算为23236元／年÷365天×300天×1人×80%=15278.5元；60日为三级护理依赖（1人护理），护理费计算为23236元／年÷365天×60天×1人×50%=1909.8元；涉及张天佑部分的护理费为23236元／年÷365天×52天=3310.3元。以上护理费总计22281.1元。原告认为其护理费应按劳动部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》规定的年工作时间250天，每天护理费按92.3元计算的主张，与本案实际不符，不予支持。本案中，张天佑的护理费被告马家鸿已经支付。
8.残疾生活辅助具费损失。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条规定：“残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。”本案中，被告对原告所需残疾辅助器具的每5年更换1次及赔偿10次无异议，予以支持。原告主张按鉴定机构的意见以每具21800元赔偿，被告认为应按《云南省人力资源和社会保障厅关于印发云南省工伤保险辅助器具配置标准通知》中云南省工伤职工辅助器具报销限额表规定的大腿假肢（4P20）按每具8600元赔偿。本院认为，从通知的规定看，因市场价格等因素的变化，人社部将制定《工伤保险辅助器具管理办法》，故通知要求各统筹地区对工伤保险辅助器具的管理仍按照原《云南省工伤职工配置辅助器具报销限额及管理规定》（云劳社（2004）4号）执行，待人社部《工伤保险辅助器具管理办法》出台后，再从其规定。综上，鉴于《云南省人力资源和社会保障厅关于印发云南省工伤保险辅助器具配置标准通知》中规定的大腿假肢（4P20）每一具8600元系2004年规定的价格，随着市场价格等因素的变化，通知中规定的价格与现行市场价格不符，且被告对云南省假肢矫形康复中心司法鉴定所作出的鉴定意见的合法性、真实性、关联性无异议，鉴定程序合法，鉴定意见客观公正，故应作为计算辅助器具费用的依据。综上，原告张凯的残疾生活辅助具费按每具21800元，每5年更换1次，按人均寿命计算后共计赔偿10次，计算为：21800元／次×10次=218000元。
9.交通费损失。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”本案中，被告对原告需包车医治无异议，本院根据上述规定及本案实际情况，参照2013年从江川县至昆明的包车费的市场价格及江川县至昆明的客车票价，确定原告的交通费损失为：①2013年6月20日，原告父母张见华、张绍凤从江川县到昆明护理原告的客车交通费30元／人×2人=60元；②2013年7月24日从成都军区昆明总医院出院到江川县人民医院的包车费500元；③2013年7月29日从江川县人民医院包车到成都军区昆明总医院住院的包车费500元；④2013年8月15日从成都军区昆明总医院出院','2018-10-07
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