陕西省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）陕刑终297号
原公诉机关陕西省咸阳市人民检察院。
上诉人（原审被告人）赵俊德，男，1963年8月15日出生，汉族，大学文化，住咸阳市，原系咸阳市房地产开发公司（以下简称咸房公司）总经理。2014年11月19日因涉嫌犯贪污罪、受贿罪被刑事拘留，同年12月3日被逮捕。现羁押于咸阳市秦都区看守所。
辩护人陕西缔伍律师事务所律师。
咸阳市中级人民法院审理咸阳市人民检察院指控原审被告人赵俊德犯贪污罪、受贿罪一案，于二Ο一六年六月二十八日作出（2015）咸中刑初字第00023号刑事判决。宣判后，被告人赵俊德不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。陕西省人民检察院指派检察员杜玄、冯新出庭履行职务。上诉人赵俊德及其辩护人阎军到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，一、贪污罪：2011年6月，被告人赵俊德在担任咸房公司总经理期间，为了支付不合理开支，安排财务科长李某分多次从咸房公司的下属公司以虚开工程发票的形式，套取公款人民币537.1万元，私设“小金库”交由李某保管。2011年10月27日被告人赵俊德指示李某将其中的100万元转账至其妻子张某甲名下的招商银行卡内（卡号6225880297189673），2011年10月27日赵俊德将该银行卡内的855404元用于支付其个人在西安“紫薇公园时光”商品房房款，剩余144596元用于个人日常支出。2014年9月赵俊德唯恐案发，为了掩盖犯罪事实，指使李某在他办公室将“小金库”账本撕碎，并将撕碎的账本从其卫生间的马桶冲走，之后被告人赵俊德将一张署名为“张某乙”的咸房公司110万元集资款收据交给李某，伪造了其已归还从“小金库”拿走的100万元的假象。二、受贿罪：（一）2010年下半年，咸房公司因“阳光新都市”开发项目资金短缺，被告人赵俊德便建议王某购买其公司“阳光新都市”2号楼1至3层部分门面房，王某考虑后表示同意。随后被告人赵俊德代表咸房公司与王某签订了相关门面房买卖协议，王某向咸房公司先期支付836万元购房款。协议签订后不久，被告人赵俊德以有事需要用钱为由，打电话向王某索要50万元。因该门面房所处地段繁华且赵俊德有签订合同、定价甚至毁约的权力，为顺利与咸房公司签订正式房屋买卖合同，王某安排其妻白某于2010年12月27日从银行提取50万元现金，后由其在原陕西科技大学南区教学楼前将50万元现金交给赵俊德。之后赵俊德将收受的50万元现金陆续分笔存入本人的招商银行卡用于个人消费。2014年9月，被告人赵俊德为了逃避组织调查，先后两次送给王某共计20万元作为不去告发自己的“封口费”。（二）2013年7月下旬，被告人赵俊德以自己有事用钱为由，向承揽咸房公司开发的咸阳阳光新都市花园、淳化鼎湖花园两个项目绿化工程的咸阳元通园林绿化工程有限公司法定代表人龚某某索要20万元。同年8月13日，龚某某向赵俊德提供的其妻子张某甲招商银行账户转款20万元。同年9月24日，赵俊德将该笔20万元连同自己招商银行账户上已有的12万元合计32万元，通过招商银行咸阳市分行汇至海南铂金海岸置业有限公司账号上，用于支付其个人在海口市购买的住房房款。2014年9月赵俊德得知纪委正在调查他，唯恐受贿的事情败露，为了掩盖受贿事实让龚某某给他写了一张20万元的收条。（三）2006年10月，承揽咸房公司阳光小区二期绿化项目的江苏常州罅隙园林绿化公司负责人陆某某，为了项目顺利施工，在咸房公司二楼赵俊德办公室送给赵俊德2万元，赵俊德予以收受，用于家庭和个人支出。2007年底，为了日后工程结算、工程移交、工程审计等方面能够顺利，陆某某在西安市高新路口真爱茶秀，再次送给赵俊德5万元，赵俊德予以收受，用于家庭和个人支出。2009年底，因多次催要工程款未果，陆某某约赵俊德在西安市高新区科技路西段紫薇臻品附近的茶秀见面，再次送给赵俊德5万元，赵俊德予以收受，用于家庭和个人支出。（四）2007年初，被告人赵俊德对承揽咸房公司阳光锦苑1号楼建筑工程的咸阳新达房屋建筑公司项目经理甘某某讲，其正在装修的咸阳宝泉小区的房子需要支付5万元装修费，为了在项目施工和收付工程款上得到赵俊德的照顾，甘某某便向赵俊德提供的其同学邓某的银行账号汇款5万元，用于支付赵俊德住房装修款，并告知赵俊德。上述事实，有证人证言、书证、银行明细、被告人供述等证据证明。据此，原审法院认为，被告人赵俊德身为国家工作人员，利用职务之便，私设“小金库”并将其中的100万元转到其妻账户，后又销毁账本，将100万元据为己有，数额巨大，其行为已构成贪污罪。被告人赵俊德身为国家工作人员，利用职务上的便利，为他人谋取利益，非法收受他人财物共计87万元，数额巨大，其行为构成受贿罪。被告人赵俊德到案后如实供述了犯罪事实，构成坦白，可酌定从轻处罚，综上，根据被告人赵俊德的犯罪情节及危害后果，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款、第三百八十三条第一款第（一）项、第二款、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第六十一条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院﹤关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释﹥》第二条一款之规定，判决：被告人赵俊德犯贪污罪，判处有期徒刑五年，并处罚金三十万元；犯受贿罪，判处有期徒刑四年，并处罚金三十万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑六年，罚金六十万元；涉案赃款共计一百八十七万元，予以追缴，上缴国库。
赵俊德上诉及其辩护人提出，在涉嫌贪污100万元的事实中，赵俊德不具有非法占有的目的，客观上也没有采取侵吞、窃取等手段，且赵俊德以张某乙的名义交到咸房公司的110万元在性质上属于咸房公司向赵俊德（张某乙）的借款，赵俊德将该借款收据交给李某抵冲了其拿走的这100万元，故就该宗事实赵俊德不构成贪污罪。赵俊德收受王奇的50万元贿赂，已经退还给其本人22万元，剩余贿赂款用于给公司中层及员工发奖金；收受龚某某的20万元，已经全部退给其本人；赵俊德并没有为行贿人陆某某、甘某某谋取利益；有自首情节，并构成重大立功，请求对其从轻判处。
陕西省人民检察院出庭检察员认为，原审判决认定上诉人赵俊德的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定性准确，审判程序合法，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原审法院认定上诉人赵俊德贪污咸房公司人民币100万元、收受王某、龚某某、陆某某、甘某某人民币87万元贿赂款的事实是清楚、正确的，有下列证据证明：
（一）认定上诉人赵俊德贪污100万元事实的证据有：
1、证人李某证言证明，他于2009年12月至2014年6月担任咸房公司财务科长。2011年6月，咸房公司总经理赵俊德安排他用虚开的工程款发票套取现金，设立“小金库”，用于赵的开销及维护关系，并给其他领导发奖金。后经赵俊德联系，他找咸房公司下属的新达建筑工程有限公司（以下简称新达公司）虚开了180万元的发票、陕西华达建筑有限公司（以下简称华达公司）虚开了260万元的发票，以李亚娟个人名义虚开了38万元和13.1万元的发票，以李雪云个人名义虚开了46万元的发票。以新达公司和华达公司名义套取的现金先由咸房公司转到这两个公司的账上，这两个公司的财务又将钱转到他尾号为3610的中国银行卡上。以李亚娟、李雪云个人名义套取的现金由咸房公司财务直接转到了他上述卡上。上述套取的钱款扣除税金后总共是520万元。2011年10月27日，赵俊德在咸房公司二楼的办公室，安排他从小金库取100万元打到其妻子张某甲招商银行卡内，说是有急用，他照办了。2014年9月的一天下午，赵俊德让他到阳光美域办公室对账。经核对，小金库账上还剩26.5万元。赵说纪委在调查他，让将账本撕毁。他俩将账本撕碎后，丢进马桶冲走了。之后过了几天，赵俊德问他其从小金库拿走的100万元如果有人调查该怎么办，他就让赵将钱退回来。过了两天，赵俊德给了他一张张某乙的100万元集资款收据，说是来抵充他拿走的100万元。但是，这100万元的票据根本无法抵充。
2、证人曹某证言证明，2007年10月至2013年5月，他担任咸房公司下属的新达公司经理。2011年6月，咸房公司总经理赵俊德对他说公司有经营活动，需要在新达公司过一笔钱，具体让他和李某联系。随后，李某从咸房公司向新达公司账户转了180万元工程款，并让他转给十九项目部经理丁某某，丁再将款转到李某指定的账户。他安排财务科张某某具体办理了此事。后来，李某以新达公司承揽咸房公司渭水华庭室外配套工程收入款的名义虚开了发票，并将记账联交给新达公司。这笔180万元工程款，咸房公司和新达公司之间并没有实际发生业务。
3、证人张某某（新达公司财务科长）证言证明，2011年7月的一天，公司经理曹某说咸房公司有一笔账要过一下他们公司，让她配合。后咸房公司的李某和她联系，将180万元转到他们公司。她开具了一张180万元的转账支票交给了公司十九项目部经理丁某某，丁再将款转给李某。
4、证人丁某某(新达公司十九项目部经理)证言证明,2011年7月左右，他们公司经理曹某说咸房公司要从他们项目部过一笔钱，钱到账后转给李某。没多久，新达公司财务给他开具了一张180万元的转账支票，他先入到了自己项目部的农行账上，随后转到了李某的中国银行卡上。
5、证人鲁某（华达公司会计）证言证明，2012年他曾按照公司领导的要求，配合咸房公司财务科李某，将咸房公司打到他们公司账上的260万元通过张瑞东的个人账户又转回李某个人账户上。
6、证人上官某（咸房公司出纳）证言证明，2011年6月，公司财务科李某说要处理一些费用，给了她三张项目工程款发票，共计97.1万元，让她将其中的17万元提成现金给其，另外的钱转到其中国银行的卡上，她照办了。
7、证人张某甲（上诉人赵俊德之妻）证言证明，2007年，她在西安办理过一张尾号为9673的招商银行卡，这张卡一直由赵俊德保管，如果需要办理签字等手续，赵俊德就会给她安排，但是赵未告诉过她卡里面钱的来源及用途。经查阅交易明细，2011年10月27日，李某往这个卡转过100万元。同年11月14日，赵俊德带她到银行从这张卡上转了855404元到西安高科新西部实业发展有限公司农行账上。当时，是她在银行交易凭证上签的名。
8、咸房公司银行帐、发票及记账凭证等证明，2011年6月23日，咸房公司付李亚娟名下工程款两笔，分别是38万元、13.1万元；付李雪云名下工程款46万元。同年7月11日，付新达公司工程款180万元。2012年5月31日，付华达公司工程款260万元。
9、进账单、转账支票等证明，2011年6月23日，李某尾号为3610的工商银行卡转账收入80万元。2011年7月14日，新达公司付给该公司第十九项目部现金180万元；同日，十九项目部丁某某给李某转款180万元。2012年6月4日，华达公司转入张瑞东个人账户260万元，同年6月5日，张瑞东个人账户转入李某个人账户260万元。
10、汇兑支付凭证证明，2011年10月27日，李某尾号为3610的中行卡汇入张某甲尾号为9673的招商银行卡100万元。
11、商品房买卖合同及大额支付入账通知书证明，赵文冰（赵俊德之子）从西安高科新西部实业发展有限公司购买住房一套；2011年11月4日，张某甲尾号为9673的招商银行卡向西安高科新西部实业发展有限公司转款855404元。
12、证人张某乙证言及收据证明，2013年4月26日，赵俊德以张某乙的名义向咸房公司交纳集资款110万元。
13、公司营业执照及章程证明，咸房公司系国有公司，阳光美域公司、新达公司、华达公司系咸房公司的下属公司。
14、上诉人赵俊德供述，2011年，咸房公司效益比较好，他想给公司中层发点福利，同时要处理些在工作当中的不合理开支，就安排财务科长李某通过在下属公司虚开537.1万元工程款票据的方式套取现金人民币537.1万元，私设“小金库”，并交由李某保管。2011年10月底，他想小金库里有多少钱只有他和李某知道，李某又是他提拔的，肯定不会说，就让李某给他取100万元，想据为己有。他将李某叫到他在咸房公司二楼的办公室，以有急事为名，让李从小金库中转100万元到他妻子张某甲招商银行账户。次日，李某就把钱转到了，他没有给李某履行财务手续。不久，他就把这笔钱中的80多万元转到西安一家房地产公司购买紫薇公园时光的房子用了，剩下的14万余元用于他个人及家庭生活开支。2014年9月，他听到纪委在调查他，就把李某叫到“阳光美域”办公室对账。之后，他俩一起将账本撕毁从卫生间马桶冲走。小金库的账目被销毁后，他仍心里不踏实，担心办案机关查到他将这100万元据为己有的事情。又过了几天，他拿了一张他妻姐张某乙的110万元咸房公司集资收据给李某，并说如果纪委调查就用这110万元的集资款收据抵冲从“小金库”拿走的100万元。
（二）认定上诉人赵俊德收受王某50万元贿赂的证据有：
1、证人王某证言证明，他是陕西天信会计师事务所的负责人，和赵俊德是陕北老乡。2010年，咸房公司开发的阳光新都市小区刚动工，赵俊德因为缺钱便找到他借。但是，由于利息的原因，二人一直没有谈妥。他当时觉得咸房公司这个项目地段好，也想买。于是，他就和赵俊德商定，通过预付房款购买门面房的方式来解决咸房公司资金短缺问题。在商谈过程中，赵俊德说公司有些花费没办法处理，让他给拿50万元，并说可以在买房时给一些优惠。后来，他为买房之事再次和赵磋商，赵又重提让他拿50万元的事情，他当时就答应了。当天，他俩把购房协议主要内容基本敲定。随后，他妻子白某与咸房公司签订了购买意向协议。协议签订后一个星期左右，大约在2010年12月底或2011年初，赵俊德打电话催要那50万元现金。次日晚7时许，赵俊德打电话说在陕西科技大学等他，他就开车到陕西科技大学院子西侧的楼边将50万元现金交给了赵俊德。因为，他与赵俊德签的是意向协议，不是正式买卖合同，而阳光新都市的门面房，地理位置好，有升值空间。为了避免赵俊德毁约，他才给其送钱。后来，赵俊德又让他把协议约定的一两百平方米原价转给别人，他不同意。为此，赵俊德就故意拖欠咸房公司应付他们会计师事务所的二三十万元审计费，并让别人给他传话，说是先前购买门面房的协议就是一张废纸，其随时可以终止。他就安排人到咸房公司要审计费用，并要求赵俊德退还那50万元。一个曾任建行支行行长的陕北老乡高行长知道他俩之间的纠纷后，将他和赵俊德约到秦皇宫旁边的一个茶秀，让他俩谈。赵俊德让他按照协议把门面房的购房款付清，其他钱就不要再要了，“其他钱”就是指那50万元。为了能让赵俊德履行协议，他同意了。不久，他妻子白某就和咸房公司签订了正式的购房合同。2014年九十月份，赵俊德先后两次主动到他的办公室给了他20万元现金，并说纪委已经将咸房公司的账调走了，迟早要调查其，让他不要告发其。
2、证人白某证言证明，2010下半年，她丈夫王某打算购买咸房公司开发的阳光新都市花园门面房。但是，赵俊德一直拖着不签正式合同，还要在他们意向购买的门面房里切出一块卖给别人。当时，房地产市场很火爆，阳光新都市的房子一天一个价，涨的很快。当年年底，她才和咸房公司签定了正式协议。没几天，王某让她取50万元现金，说有事要用。她就到银行取了5捆现金，每捆10万元，交给了王某。起初，她并不知道这50万元干什么用，后来才联想到是送给赵俊德了。2014年9月的一个周末，赵俊德约她到上岛咖啡厅，见面后赵俊德不停给她道歉，临走时赵还拿出一个牛皮纸信封塞给她，说是点钱给孩子买东西用，她没有要就离开了。
3、证人高某某证言证明，他原系建设银行咸阳分行西郊支行行长，和赵俊德、王某是老乡。因听说赵俊德和王某有矛盾，2013年夏季的一天，他曾约二人见面调解。
4、证人张某丙证言证明，咸房公司搞开发时，拆了他们家160多平方米的门面房。赵俊德当时答应开发后优惠卖给他门面房。但是，赵俊德一直未履行约定。后来，赵说其把门面房卖给了王某，并让王某让给他一间，但王不答应。
5、购房协议及房屋买卖合同证明，2011年，陕西天诚拍卖有限公司与咸房公司签订了购买阳光新都市花园门面房的协议；2012年11月15日，王某、白某夫妻二人与咸房公司签订了购买阳光新都市花园门面房的商品房买卖合同，并支付了购房款。
6、陕西天诚拍卖有限公司情况说明证明，陕西天诚拍卖有限公司实际控制人系王某、白某。
7、银行账户明细证明，2010年12月27日，白某账号为103603661808的中国银行账户取现金50万元。
8、银行账户流水证明，赵俊德分别于2010年12月31月、2011年1月12日、2011年1月19日、2011年1月25日及2011年1月29日将共计50余万元存入其卡号为4100629296116699的招商银行账户。
9、上诉人赵俊德供述，2009年前后，咸房公司开发项目时资金短缺，他知道王某有钱，就找王某商谈融资借款的事，但因为利息太高一直未谈拢。2010年下半年，咸房公司资金更紧张，他再次找到王某，王还是不愿意借钱给他。但王某对咸房公司开发的阳光新都市门面房有兴趣，他就建议王购买，王也同意。三个月后，他们签订了门面房买卖协议，随后王某给他们公司转了800多万元预付款。在买房的过程中，王某曾提出给他拿点钱，他没表态。2010年12月底，他给王某打电话让准备50万元现金，王某答应了。随后，王某在原陕西科技大学南区教学楼前给了他一个旅行袋。他拿回家后将袋子打开，见都是红版百元面额的人民币，共有5捆，每捆10万元，合计50万元。当年咸阳的房价很火，门面房是非常紧俏的，尤其阳光新都市的门面房地理位置很好，有升值空间，很多人想买。王某买到后肯定能挣很多钱，所以王某给他一些钱感谢一下也是应该的。他将收到的钱化整为零分五次将50余万存入了自己尾号为6699的招商银行卡内。后来，他想让王某将其购买的一部分门面房让给张某丙，王不答应，二人因此产生了矛盾。为此，王某的妻子白某还找他要这50万元钱并算了很高的利息。后经高某某居间，王其答应不再找他要那50万元。后来，他听到纪委要调查他的风声，担心因买房的事和王某弄的不太好，王某会举报他。2014年九十月份，他分两次到王某办公室各给了王10万元，并给王说软话，让其不要告发或作证。这钱不是退给王奇的贿赂款，是为了让王奇不要主动告发他，以便在纪委调查时能侥幸过关。
（三）认定上诉人赵俊德收受龚某某20万元贿赂的证据有：
1、证人龚某某证言证明，2010年9月，他找赵俊德想在咸房公司干园林绿化工程，赵答应了，但让他等机会。他给赵俊德表示如果工程做的好，会拿出一部分钱表达心意，赵让以后再说。2012年四五月份，赵俊德将阳光新都市花园绿化工程交给了他，这个项目大概值200多万元，现已完工。2013年三四月份，赵俊德又将鼎湖花园项目绿化工程交给他，这个项目大概值300多万元，在当年4月份开始动工。这几年，他曾多次主动提及要拿钱感谢赵，赵都推辞说以后再说，但他心里清楚这钱是必须要给的，不然今后付款、承揽工程肯定都不会顺利。2013年7月份，阳光新都市花园绿化工程项目已经完工，但是工程款还没有付完，鼎湖花园项目的绿化工程也已开始施工，但是工程款只给了一部分。他因资金压力，就去找赵俊德谈工程款的事，赵俊德同意先给他付一部分。同时，赵俊德说有个事让他准备20万元，并给了他一个招商银行的卡号。随后，他将钱打到了这个卡上。他给赵俊德送钱是为了感谢赵帮他承揽工程，同时也为了拨付工程款时方便。2014年9月，赵俊德打电话把他叫到其位于阳光美域公司的办公室，说纪委可能要调查其，如果调查到上述20万元时，就说这20万元是其借给他的，后来又还了。当时，赵随手拿了一张复印纸，让他在上面写了一个借条，内容就是他借赵20万元，一个月内归还，落款日期在2013年7月。借条写好以后，赵在他办公桌的复印机上复印了一份，然后当着他的面把原件撕掉了。
2、证人张某甲证言及相关银行明细、取款凭条证明，2013年8月13日，一个叫龚某某的人将一笔20万元转到她尾号为9673的招商银行卡上。她不认识龚某某，也不知道其为什么要往她卡上转钱。2013年9月1日，她按照赵俊德的安排将这20万元转到了赵俊德尾号为6699的招商银行卡上。当月24日，赵俊德上述银行卡向海南铂金海岸置业有限公司转款32万元。相关银行明细、取款凭条证明的赃款流转情况与张某甲证言一致。
3、施工合同证明，龚某某所属的园林公司承揽了咸房公司开发的阳光新都市花园、淳化鼎湖花园两个项目的绿化工程。
4、进账单及汇划往来账回单证明，咸房公司向龚某某所属的园林绿化公司支付工程款的情况。
5、海口市商品房买卖合同证明，2013年3月28日，赵俊德从海南铂金海岸置业有限公司购买商品房一套。
6、上诉人赵俊德供述，2011年四五月份，他将阳光新都市花园绿化工程交给了龚某某干。2012年，淳化阳光鼎湖花园项目的绿化工程招标，他帮助龚某某所属的公司中了标。龚某某多次说要给他一些好处，他碍于面子推脱以后再说，但他知道凭着他俩多年的关系，他随时开口龚某某都不会拒绝。2013年8月，他在办公室对龚某某说他有个事，需要20万元，龚某某答应了。他就将妻子张某甲的招商银行卡号给了龚某某，让龚将钱打到卡上，龚某某照办了。其实，他并没有任何事情需要办，经济状况也很宽裕，就是找这个借口要好处费。他将这笔钱转到海南一家房地产公司买房子用了。2014年9月，他听说纪委正在调查他，为了掩盖收受龚某某的20万元的事实，他让龚某某在他办公室给他打了一张20万元的收条。
（四）认定上诉人赵俊德收受陆某某12万元贿赂的证据有：
1、证人陆某某证言证明，2006年9月底10月初，他承揽的咸房公司阳光二期工程正在施工，新任咸房公司总经理赵俊德没有任何理由让他停工。当时，工人在等活干，苗木也不能错过最佳栽植期，他就到赵俊德在咸房公司二楼的办公室，给赵说了他的难处。赵俊德答应让开工后，他从携带的棕色挎包内拿出事先准备好的牛皮纸档案袋，内装2万元现金，塞进赵的抽屉里，赵没有推辞就收下了。这2万元钱是他留在身边的备用金。没过几天，工程就顺利开工了。2007年春季，阳光小区二期顺利完工。他多次向咸房公司催要工程款，都没有结果。同年12月，他约赵俊德在西安高新路口真爱茶秀见面。他说资金困难想让咸房公司及时付款，并从黑色挎包里把装有5万元现金的档案袋拿出来给了赵，赵接过就塞在其随身所带的包里。这5万元也是他身边备用的现金。2008年，他又承接了阳光小区三期绿化工程，并于2009年完工。2009年底的，为催要工程款，他约赵俊德在西安高新区科技路西段紫薇臻品附近的一个茶秀喝茶。见面后，他给赵说资金困难想让咸房公司及时付款，并将装有5万元现金的牛皮纸档案袋交给赵，赵没有推辞，直接就收下了。这5万元中的2万元是从他的农行卡上取的，另外3万元是身边的备用金。随后，咸房公司就及时给他支付了部分工程款。因为，赵俊德是咸房公司的总经理，在合同签订、履行、付款过程中起决定性作用，所以，他才给赵送了12万元好处费。
2、施工合同证明，陆某某所属的园林公司承揽了咸房公司开发的阳光新都市花园二、三期两个项目的绿化工程。
3、财务资料证明，咸房公司向陆某某所属的园林绿化公司支付工程款的情况。
4、上诉人赵俊德供述，2006年9月，他从礼泉县调任咸房公司任总经理。当时，陕西八达园林公司总经理陆某某就在咸房公司开发的阳光小区做二期绿化工程。因为阳光小区二期绿化工程造价很大，公司职工议论较多，认为里面存在问题，他就安排公司财务暂停给陆某某的绿化工程拨款。他将陆某某叫到办公室谈了一次，陆说想开工，不然就会造成很大的损失，他同意开工，但要求工程必须达标。陆某某答应后，从挎包里拿出一个牛皮纸档案袋放在了他的办公桌抽屉里。档案袋里装有两沓红版百元人民币，共计2万元，他推说不要，陆硬放下走了。2007年12月，陆某某把他约到西安高新路口真爱茶秀见面，陆说了些感谢他的话，并想让他及时拨付工程款，陆从其黑色皮包里拿出了一个牛皮纸档案袋交给他，他没客气就将档案袋装在了包里。陆某某走后，他打开档案袋，见里面放有五沓红色百元人民币，共计５万元。2009年底，陆某某又因为催要工程款的事情把他约到西安高新区科技路西段紫薇臻品附近的一个茶秀喝茶，见面后，陆某某又送了5万元现金给他。这5万元全部都是红版百元面额，1万元一沓，共计5沓，装在牛皮纸档案袋里，他没有推辞，直接就收下了。这三笔12万元都用于他个人或家庭的生活开支了。
（五）认定上诉人赵俊德收受甘某某5万元贿赂的证据有：
1、证人甘某某证言证明，2005年，咸房公司在宝泉路开发阳光锦苑项目，该公司下属的新达建筑公司负责具体施工。当时，他挂靠在新达公司下面，承包了阳光锦苑1号楼的建筑工程。2007年初，赵俊德来工地视察，他就过去和赵寒暄。当时，赵俊德接了一个电话，谈钱的事情，他就问赵俊德有啥事要帮忙，赵俊德说其有套房子要装修，要给其同学5万元的装修费，他就说5万元钱他来出，赵当场表示同意。次日，赵俊德把一个名为邓某的银行账号给他用短信发了过来。随后，他就到咸阳市联盟三路南口的中国银行将手上的5万元现金打到了邓某的卡上。因为赵俊德是咸房公司的新任总经理，他的工程需要赵俊德的照顾，所以他听到赵俊德在电话里谈钱时候，就想和他拉拉关系。后来，赵俊德给他付款顺利、及时。2014年9月，赵俊德联系他说纪委要查其，让他不要给纪委作证，不要把5万元的事情说出去。
2、证人邓某证言证明，他是西安建筑科技大学的教师，和赵俊德是大学同学。2007年初，赵俊德让他帮忙找人设计在咸阳的房子。他答应后，就帮赵找人设计并找工人，因为要支付设计费和人工费共5万元，他就给赵俊德打电话说了，赵俊德要了他的银行卡号码，并说让个朋友给他打5万元。后来，就有人给他的银行卡上打款5万元。
3、银行明细及转款凭证证明，甘某某给邓某打款人民币5万元。
4、上诉人赵俊德供述，2007年春天，他到锦苑小区甘某某承包施工的工地去检查工作，在他接电话的时候，甘某某应该是听到他和电话里和人谈到钱的问题，甘某某当时很热心，问他是否需要帮忙，他提及在装修宝泉小区的房子，要向同学邓某付5万元装修费，甘某某听到后，就主动给他说钱由其出，他没有拒绝，就让甘给邓某打5万元钱。后来，他向邓某要了银行卡号，用手机短信发给了甘某某。过了几天，甘某某告诉他已经把5万元钱打到了邓某的银行卡上。因为甘某某在咸房公司的工程还没有完工，在施工、工程款结算等方面都需要他的照顾，而有他的照顾，甘某某的施工、结算就能顺利一点。他当时想，甘某某是在趁着机会巴结他，于是就顺水推舟让甘某某把他装修的钱给出了。
本案的综合证据有：
1、干部履历表及咸阳市委组织部文件证明，赵俊德于2006年9月13日被咸阳市国资委任命为咸房公司总经理，咸房公司系市属国有企业。
2、咸阳市纪委出具材料证明，赵俊德在接受调查期间，主动交代了收受龚某某20万元、陆某某12万元贿赂的事实。
本院认为，上诉人赵俊德身为国家工作人员，利用职务便利，侵吞国有财产，数额巨大，其行为已构成贪污罪；其又利用职务便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额巨大，其行为已构成受贿罪，均应依法惩处。对于赵俊德的上诉理由及其辩护人的辩护意见，经查，赵俊德虽将其在咸房公司交纳的110万元集资款收据交与了李某，但该110万元收据只是普通债权凭证，在未经咸房公司认可、未履行相关财务手续的情况下，不能冲抵赵俊德占有的100万元公款，且赵俊德实施上述行为是在其贪污既遂三年之后，赃款归还与否并不影响对赵俊德的定罪；赵俊德指使李某将“小金库”内的100万元转到其妻子张某甲的银行卡内并用来支付其购房款的行为，其伙同李某将小金库账簿予以销毁的行为，其唯恐事发于贪污既遂三年后，将110万元集资款收据交与李某，意欲以此冲抵贪污款项逃避调查的行为，与其侦查阶段关于意图非法占有该100万元的多次供述相互印证，充分证明赵俊德以非法占有为目的侵吞公款的事实，原审判决对赵俊德犯贪污罪的定性是准确的。赵俊德于索取贿赂三年半后送给行贿人王奇20万元现金，不能认定为及时归还，且其是在本案案发前夕，为使王奇不揭发其进而逃避调查方做出上述行为的，该20万元在性质上亦不能认定为是归还王奇的贿赂款，不能从赵俊德的受贿数额中予以扣减；赵俊德辩称收受龚某某的20万元已经退还，与龚某某证言及赵俊德本人在侦查阶段的多次供述矛盾；赵俊德明知陆某某、甘某某有请托事由而收受二人财物，系为他人谋取利益；赵俊德辩称收受王奇、陆某某、甘某某的部分贿赂用于给公司员工发奖金，与查明的事实及赵俊德侦查阶段多次供述不符。赵俊德并不具有自动投案的情节，不构成自首；其检举他人涉嫌犯罪的事实，或经查证并不属实或仍在调查之中，故尚不构成立功，赵俊德的上诉理由及辩护人的意见均不能成立，不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 董锐莹
审 判 员 付 栋
代理审判员 姚 刚
二〇一七年三月七日
书 记 员 张宏莉