浙江省温州市中级人民法院民 事 判 决 书（2011）浙温商终字第140号上诉人（原审被告）：朱招海。委托代理人：陈兴良，浙江光正大律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：沈珠孝。委托代理人：方建银原审被告：温晓（系朱招海之妻）。上诉人朱招海因与被上诉人沈珠孝、原审被告温晓民间借贷纠纷一案，不服苍南县人民法院（2010）温苍金商初字第242号民事判决，向本院提起上诉。本院于2011年2月14日受理后，依法组成由审判员马俏担任审判长，审判员陈久松、叶雅丽参加评议的合议庭，经审查，合议庭决定不开庭审理。本案现已审理终结。原审法院经审理查明：被告朱招海、温晓系夫妻关系。被告朱招海于2009年6月8日向原告借款10万元，为此，被告朱招海出具一份借据，约定：月利率为1.5%；借款期限自2009年6月8日至2009年12月7日；如逾期还款，还应按每日千分之二支付资金占用费；如因借款人违约，致使债权人采取诉讼方式实现债权的，借款人承担债权人为实现债权的一切费用。2009年8月29日，被告朱招海又向原告借款40万元，并出具一份借据，约定：月利率为1.5%；借款期限自2009年8月29日至2009年12月28日；如逾期还款，还应按每日千分之二支付资金占用费；如因借款人违约，致使债权人采取诉讼方式实现债权的，借款人承担债权人为实现债权的一切费用。借款期限届满后，被告朱招海支付利息至2010年4月30日止，尚欠本金50万元及其余逾期利息至今未予偿付。另查明：被告朱招海辩称借款50万元中有10万元属于利息及其已还款约38万元，因其未能提供相应证据予以证明，对该部分事实不予认定。原告沈珠孝于2010年9月18日向苍南县人民法院起诉称：被告朱招海、温晓系夫妻关系，被告朱招海因缺乏资金，于2009年6月8日向原告借款10万元，为此，被告朱招海出具一份借据，约定：月利率为1.5%；借款期限自2009年6月8日至2009年12月7日；如逾期还款，还应按每日千分之二支付资金占用费；如因借款人违约，致使债权人采取诉讼方式实现债权的，借款人承担债权人为实现债权的一切费用。2009年8月29日，被告朱招海又向原告借款40万元，并出具一份借据，约定：月利率为1.5%；借款期限自2009年8月29日至2009年12月28日；如逾期还款，还应按每日千分之二支付资金占用费；如因借款人违约，致使债权人采取诉讼方式实现债权的，借款人承担债权人为实现债权的一切费用。借款期限届满后，经原告催讨，被告仅支付利息至2010年4月30日止，本金50万元及其余利息至今未予偿付。故请求判令：一、被告朱招海、温晓立即偿还借款50万元并支付利息（按月利率1.5%，自2010年5月1日计算至实际履行日止）；二、被告朱招海、温晓支付违约金（按每日2‰，自逾期日起计算至实际履行日止）；三、被告承担原告为实现债权而支付的律师代理费15000元。被告朱招海辩称：一、其向原告借款50万元是事实，但其中10万元属于利息；二、2009年6月8日至2010年6月30日，其已还款约38万元；三、该借款不是用于家庭生活，与其妻子温晓无关，责任应由其本人承担。原审法院认为:原告沈珠孝与被告朱招海之间的借贷关系明确，被告朱招海欠原告沈珠孝借款50万元未还的事实清楚，证据充分，债务应当清偿。原、被告双方虽约定逾期还款按每日2‰计算资金占用费，但该约定的资金占用费率已超过中国人民银行同期贷款基准利率的四倍，超过部分不应予以支持，故应调整为按照中国人民银行同期贷款基准利率的四倍计算逾期利息。因被告朱招海在婚姻关系存续期间以个人名义向原告借款50万元，依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条的规定，应当按夫妻共同债务处理，故该借款依法应由被告朱招海、温晓共同偿还。原告要求被告承担原告为实现债权而支付律师代理费15000元的主张，因原、被告对此已作相应约定，该约定不违反法律规定，但因律师代理费15000元已超过法定标准，应当予以调整为9000元。该院依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条、第二百一十一条第二款，最高人民法院《关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条，最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条之规定，于2010年12月20日判决：一、被告朱招海、温晓应于本判决生效后三十日内偿还原告沈珠孝借款本金50万元及逾期利息（按照中国人民银行同期贷款基准利率的四倍按本金50万元自2010年5月1日计算至判决确定的履行之日）；二、被告朱招海、温晓应于本判决生效后三十日内赔偿原告沈珠孝因本案诉讼支付律师代理费所造成的损失9000元；三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12135元，减半收取6068元，由原告沈珠孝负担1168元，被告朱招海、温晓负担4900元。上诉人朱招海不服苍南县人民法院上述判决，向本院提起上诉称：1、原判认为“原告沈珠孝与被告朱招海之间的借贷关系明确，被告朱招海欠原告沈珠孝借款50万元未还的事实清楚，证据充分，债务应当清偿”是错误的。上诉人向被上诉人借款共为40万元，而非50万元。在2009年8月29日至2009年12月28日期间，上诉人向被上诉人所借的40万元中的30万元是本金，另有10万元是利息，是将利息加本金的形式写入借据中。2、原判认定本案的借款是朱招海与温晓的夫妻共同债务是错误的。上诉人向被上诉人所借的款项是以个人名义，且为个人使用，没有用于日常生活，不属于夫妻共同债务。3，原判判令上诉人承担9000元的代理费没有法律依据。4、原审法院对上诉人在一审开庭前申请调查收集证据不予准许，以致本案事实无法查清，并导致判决结果错误。请求二审法院依法查明事实，撤销原判，依法改判。被上诉人沈珠孝答辩称：一、上诉人向被上诉人借款50万元的事实，上诉人在一审时已经予以承认，也承认了向被上诉人出具的两份借条是其真实意思表示。二、上诉人认为在2009年8月29号出具的40万的借款中有10万是利息，根据谁主张谁举证的原则，上诉人方应当举证予以证明，故上诉人的主张是不能成立的。三、上诉人认为已经分别偿还了38万元的本金及利息，但是未能提供证据予以证明。上诉人完全可以去银行查阅汇款记录来证明自己的主张，而不是要求法院去调取。根据民事诉讼法及民事诉讼证据若干规定，上诉人方的申请不属于法律规定的情形才被一审法院当天驳回。故上诉人主张已经偿还38万元是没有依据的。原判认定事实清楚、适用法律正确。请求二审法院驳回上诉，维持原判。当事人在二审期间均未提供新的证据。本院对原审法院查明的事实予以确认。本院认为：上诉人朱招海分别于2009年6月8日、2009年8月29日向被上诉人沈珠孝借款10万元、40万元的事实清楚，证据确凿。朱招海与沈珠孝之间的借款合同合法有效，对双方当事人具有法律约束力。上诉人朱招海借款后仅支付了至2010年4月底的利息，余款至今未还，已构成违约，应承担相应的违约责任。由于本案所涉借款系朱招海、温晓婚姻存续期间所借，依照最高人民法院《关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条规定，应认定本案借款属于朱招海与温晓婚姻存续期间的夫妻共同债务，故原判判令朱招海、温晓共同偿还沈珠孝借款50万元及逾期利息，符合法律规定，本院予以维持。上诉人朱招海提出2009年8月29日借据记载的借款为40万元，实际借款只有30万元，其中10万元为利息，借款后其已偿还38万元，因未能提供相应的证据予以证实，本院不予采信。由于朱招海出具的借据明确约定“因借款人违约致使债权人采取诉讼方式实现债权的，借款人承担债权人为实现债权的一切费用。”依据上述约定，被上诉人有权要求上诉人支付实现债权的费用，故原判判令朱招海、温晓支付被上诉人的代理费9000元，符合法律规定。由于被上诉人的代理人方建银系法律工作者，不是律师，故一审判决主文中的“律师代理费”应变更为代理费。一审期间上诉人虽然向一审法院提出调查收集证据的申请，但上诉人申请调查收集的证据不属于法院调查取证的范围，一审法院不予准许，符合法律规定。综上，上诉人的上诉理由均不成立。原判认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项的规定，判决如下：一、维持苍南县人民法院（2010）温苍金商初字第242号民事判决第一、第三项及诉讼费负担部分；二、变更维持苍南县人民法院（2010）温苍金商初字第242号民事判决第二项为：朱招海、温晓应于本判决生效后三十日内赔偿沈珠孝因本案诉讼支付代理费所造成的损失9000元。本案二审受理费9800元，由上诉人朱招海负担。本判决为终审判决。审 判 长  马 俏审 判 员  陈久松审 判 员  叶雅丽二〇一一年四月十八日代书记员  李 劼