河北省张家口市桥东区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）东商初字第85号
原告张家口市韵兴建筑机械租赁有限公司。住所地张家口市桥东区小辛庄村。
法定代表人李晓燕，该公司经理。
委托代理人吴连会，该公司副经理。
委托代理人江家鸿，河北国器律师事务所律师。
被告张家口市第二建筑工程有限责任公司。住所地张家口市宣化区大新门。
法定代表人王宝林，该公司董事长。
委托代理人胡启明，该公司法律顾问。
被告杨鹏。
第三人佟丙欣。
原告张家口市韵兴建筑机械租赁有限公司（以下简称韵兴公司）与被告张家口市第二建筑工程有限责任公司（以下简称二建公司）、杨�、第三人佟丙欣建筑设备租赁合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告韵兴公司的委托代理人吴连会、江家鸿，被告二建公司的委托代理人胡启明、被告杨鹏、第三人佟丙欣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告韵兴公司诉称：2011年9月8日，我公司与二建公司签订租赁合同，双方约定了租赁物的租金，租金的计算期间为提货日至退货日，租赁器材的数量根据二建公司的需要而定。截止2014年11月15日，二建公司租赁的建筑器材共产生租赁费651896.03元。二建公司已付租赁费73000元，尚欠租赁费578896.03元及运费12400元。二建公司未退还租赁器材折价565200元。2012年8月30日，双方又签订塔式起重机租赁合同，合同约定二建公司承租我公司塔式起重机一台，每台起重机每月租赁费12000元，进出场费13000元，该费用由二建公司承担。截�2014年11月15日，二建公司共欠我公司塔式起重机租赁费和进出场费107800元。经我公司多次催要，二建公司一直未付。杨鹏挂靠二建公司实际承建都市景园小区5-9号楼工程，故我公司追加杨鹏为共同被告，杨鹏对上述债务应承担连带责任。佟丙欣是租赁合同的经办人，我公司追加其为第三人以查明案件事实。请求判令二建公司和杨鹏连带给付租赁费及运费699096.03元，赔偿未退还租赁器材损失565200元。
被告二建公司辩称：韵兴公司的租赁合同是与佟丙欣签订的，我公司并不知情，也从未授权佟丙欣签订租赁合同。韵兴公司租出的建筑器材实际用于了三个工地，其中只有都市景园小区工程的5-9号楼是我公司中标，杨鹏挂靠我公司实际承揽了5、6、8号楼，其余工程与我公司无任何关系。对于塔吊租赁合同，虽然公章是真实的，但该合同是为了杨鹏的工程施工时塔�备案所用，当时是空白合同。韵兴公司诉讼主张的进出场费13000元是其私自所加，是不真实的。该案的实际情况是我公司中标后与杨鹏签订合同，其作为负责人承包后又与佟丙欣签订了合同，佟丙欣租赁建筑器材后用于了何处我公司并不知情，故我公司对该案不应当承担任何责任。
被告杨鹏辩称：韵兴公司诉讼主张的租赁物中部分是用于胜利小区工地，该工程我是挂靠张北县华建工程有限责任公司（以下简称张北华建），与二建公司无关。还有部分租赁物用于五一路工程，该工程是佟丙欣给别人介绍的，与我和二建公司均无关。与我有关的工程仅是都市景园小区的5、6、8号楼工程，故我只认可胜利小区工程和都市景园小区工程的5、6、8号楼工程所用韵兴公司的建筑器材。胜利小区工程结束后所使用的租赁物用于了都市景园小区的5、6、8号楼，工程结束后�将所有建筑器材退还了韵兴公司，而且当时我自己还有很多自有的建筑设备，由于自己没有库房，退货时一并让韵兴公司拉走了。对于租赁费，我给韵兴公司抵顶了欣盛南苑小区4号楼606室住房一套，顶款320000元，除结清了我的租赁费外，超出部分还为佟丙欣的都市景园小区7、9号楼抵顶了部分租赁费。对于塔吊租赁合同，当时合同并未约定进出场费，是韵兴公司私自加入的，应属无效，且塔吊租赁费已在顶房时一并结清了。
第三人佟丙欣述称：韵兴公司诉讼主张依据的合同是我代杨鹏签订，依据该合同租赁的建筑器材用于了胜利小区工程，该工程是杨鹏挂靠张北华建承揽，与二建公司无关。都市景园小区工程和五一路工程租赁建筑器材时与韵兴公司未签订书面合同，对于租赁费用等事宜只是口头约定。上述工程中只有都市景园小区工程与二建公司有关，�一路工程也与二建公司无关。此外，都市景园小区5、6、8号楼是杨鹏挂靠二建公司承揽，7、9号楼是刘志强挂靠二建公司承揽，我作为施工人小清包了5号楼，大清包了7、9号楼。对于租赁费，当时由于关系好，只是口头约定租费随行就市，杨鹏结算他使用的部分，我结算我使用的部分。我曾支付了韵兴公司73000元租赁费，杨鹏向韵兴公司吴连会抵顶房屋时我不知情。韵兴公司诉称丢失租赁物与事实不符，因为其送货时数量就不符，且当时口头约定如果丢失租赁物，按租赁物数量的3%赔偿，不另行计算。
经审理查明：杨鹏挂靠二建公司实际承建了都市景园小区的5、6、8号楼工程，施工过程中，其通过佟丙欣介绍从韵兴公司租赁建筑器材用于建设施工。庭审中经双方对账，韵兴公司称杨鹏在5号楼租赁钢管3490米，扣件150个、顶丝1300根；在6、8号楼施工时杨�共租赁钢管38168.5米、扣件21545个、顶丝2015根；共计产生租赁费304132.8元。杨鹏对其中由马洪利签字的提货单涉及的钢管5120米、扣件2100个、顶丝500根不予认可，称其不认识马洪利，更不知道该部分租赁物用于何处。对于租赁费，由于双方无书面约定，各自按自己标准计算，杨鹏主张应为72763元。对于合同履行情况，杨鹏称其已退还钢管66271米、扣件22791个、顶丝2884个，已超出韵兴公司所主张的数量，其中超出部分为自己的建筑器材，是为了送到韵兴公司的库房保管。而且杨鹏称其已付清租赁费，其于2013年10月10日向韵兴公司的吴连会抵顶了房屋一套并已交付，折价320000元，除了付清自己的租赁费外，超出部分还为佟丙欣支付了部分租赁费。韵兴公司称顶房并未付清全部租赁费，且所抵顶的房屋无法过户，要求退回。此外，韵兴公司和二建公司于2012年8月30日签订塔式起重机租赁合同，杨鹏承揽的都市景园小区6、8号楼使用韵兴公司的塔吊一台。韵兴公司提供的合同约定每月每台班费12000元，进出场费13000元，合同加盖二建公司公章。二建公司和杨鹏称该合同当时为空白合同，是为备案使用，双方并未约定进出场费13000元。对于塔吊租赁费，韵兴公司于2013年12月7日出具对账单两份，列明租赁费94800元，杨鹏签字确认。另查，杨鹏和佟丙欣一致称胜利小区工程是杨鹏挂靠张北华建承揽，杨鹏称对五一路工程不知情，佟丙欣称五一路工程与杨鹏和二建公司无关。都市景园小区7、9号楼是孙志强挂靠二建承揽，佟丙欣负责施工。
庭审中，韵兴公司提交了建筑器材租赁合同一份、提退货票151张、租费计算表24张、收条两份，欲证明杨鹏和二建公司欠付租赁费及运费699096.03元，丢失租赁器材损失565200元。塔式起重机租赁合同一份及对账单两份，欲证明杨鹏和二建公司欠107800元塔吊租赁费及进出场费未付。顶房协议一份、房屋转让证明一份、顶账协议一份，欲证明韵兴公司与二建公司和杨鹏之间存在着真实的租赁关系，二建公司和杨鹏未付清租赁费并丢失租赁物。杨鹏对韵兴公司提交的建筑器材租赁合同不认可，对提退货票涉及的都市景园小区5、6、8号楼所使用的钢管36598米、扣件19595个、顶丝2815个的数量认可，对其他不认可，因为其他器材并非其施工使用，而是用于其他工程，与其无关。对韵兴公司提交的塔式起重机租赁合同的公章和两份对账单的签字无异议，但质证称当时塔式起重机租赁合同未约定进出场费13000元。对韵兴公司提交的顶房证据无异议，质证称都市景园小区5、6、8号楼使用的租赁物的租赁费已经履行完毕。二建公司对韵兴公司提交的塔式起重机租赁合同质证称该合同原为空白合同，未约定进出场费，该合同仅是为备案需要出具。对韵兴公司提交的其他证据质证称与其无关，不予认可。佟丙欣对韵兴公司提交的建筑器材租赁合同和塔式起重机租赁合同无异议，对其他证据质证称与其无关，不予认可。杨鹏提交了退货票56张、对账单3张、结算单4张，欲证明都市景园小区5、6、8号楼使用的租赁物已经全部退还且数量超出，包括了部分自己的建筑器材。提交了盖章的空白塔式起重机租赁合同一份，欲证明当时双方未约定进出场费13000元。韵兴公司对杨鹏提交的56张退货票予以认可，但质证称其中包括都市景园小区7、9号楼使用的租赁物，对塔式起重机租赁合同质证称应以己方合同为准，己方合同是真实有效的。对韵兴公司提交的其他证据不予认可。二建公司对杨鹏提交的证据质证称无异议，并同时提交了盖章的空白塔式起重机租赁合同作为证据。佟丙欣对杨鹏提交的证据质证称与其无关。佟丙欣未提交证据。
本院认为：韵兴公司未提供证据证明胜利小区工程和五一路工程是二建公司承揽或者是杨鹏挂靠二建公司承揽，故韵兴公司主张二建公司和杨鹏对该两处工程涉及的租赁费及丢失租赁物损失承担连带责任证据不足，事实不清，不予支持。对于都市景园小区7、9号楼工程，是孙志强挂靠二建公司承揽，该工程中所产生的租赁合同关系应属另一权利义务关系，本案无法一并处理，韵兴公司应通过另案予以解决。对于都市景园小区5、6、8号楼工程，是杨鹏挂靠二建公司施工，二建公司和杨鹏应为本案适格被告。杨鹏在施工过程中租赁韵兴公司建筑器材，双方形成租赁合同关系。韵兴公司主张杨鹏在都市景园小区5、6、8号楼施工过程中使用钢管41658.5米、扣件21695个、顶丝3315根，欠付租赁费304132.8元。杨鹏对其中由马洪利签字的提货单涉及的钢管5120米、扣件2100个、顶丝500根不予认可，韵兴公司亦未提供证据佐证该部分器材确系杨鹏所租，故对该部分不予认定。对于杨鹏是否已经全部退还租赁物，有其提供的56张退货票予以证明，该56张退货票涉及的租赁物数量已经超出韵兴公司主张的数量，在无相反证据的情况下，可以证实杨鹏已经完成了退还租赁物的义务。对于是否欠租赁费，杨鹏曾向韵兴公司的吴连会抵顶房屋一套折抵320000元，该金额亦超出了韵兴公司所主张的数额。杨鹏主张超出部分是为佟丙欣支付租赁费，因佟丙欣确为杨鹏施工，存在给付工程款的情形，杨鹏代其支付租赁费亦符合常理。故在无相反证据的情况下，杨鹏主张已付清租赁费的抗辩意见应予采纳。故韵兴公司主张杨鹏和二建公司给付租赁费并赔偿丢失租赁物损失没有依据，不予支持。韵兴�司主张抵顶房屋不能过户、要求退回，因房屋已经实际交付，双方抵顶合同已经履行完成，过户仅是附随义务，韵兴公司的该主张属于解除合同纠纷，本案无法予以处理，韵兴公司可以通过另案解决。对于塔吊租赁合同，因二建公司所加盖的公章是真实的，可以说明该合同的真实性。至于杨鹏和二建公司辩称合同中关于进出场费13000元的约定是韵兴公司私自所加，因二建公司已对合同加盖公章，其应当对合同的内容履行审查义务，更应当对出具空白合同可能产生的法律后果有清楚认识。杨鹏和二建公司提供的空白合同并不足以推翻韵兴公司提供的合同的真实性及证明效力，故应以韵兴公司提供的塔吊租赁合同约定为准，对杨鹏和二建公司的该抗辩意见不予采纳。杨鹏主张塔吊租赁费用已经通过抵顶房屋付清，但双方抵顶房屋的时间是2013年10月10日，而杨鹏签署塔吊�赁费对账单的时间是2013年12月7日，显然顶房时并不涉及塔吊租赁费，故对其该抗辩意见不予采纳。故对于韵兴公司要求杨鹏支付塔吊租赁费94800元及进出场费13000元的诉讼请求应予支持。二建公司作为杨鹏的挂靠单位，同时作为盖章的空白合同的出借方，应当作为共同诉讼人并对杨鹏的债务承担连带责任。对于二建公司提出的其被告主体不适格的抗辩意见不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百二十六条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第五十四条、第六十五条、参照《中华人民共和国建筑法》第六十六条、依照《中华人民共民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告杨鹏于本判决生效后十日内一次性给付原告张家口市韵兴建筑机械租赁有限公司塔吊租赁费94800元及进出场费13000元。
二、被告张家口市第二建筑工程有限责任公司对第一项给付内容承担连带责任。
三、驳回原告张家口市韵兴建筑机械租赁有限公司的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费16178元，财产保全申请费5000元，由原告负担17663元，二被告负担3515元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省张家口市中级人民法院。
审判长 王凯隆
审判员 张 霞
审判员 张 洁
二〇一五年八月六日
书记员 胡文静
附相关法律规定：
《中华人民共和国合同法》第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第二百二十六条：承租人应当按照约定的期限支付租金。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第五十四条：以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人。
第六十五条：借用业务介绍信、合同专用章、盖章的空白合同书或者银行帐户的，出借单位和借用人为共同诉讼人。
《中华人民共和国建筑法》第六十六条：建筑施工企业转让、出借资质证书或者以其他方式允许他人以本企业的名义承揽工程的，责令改正，没收违法所得，并处罚款，可以责令停业整顿，降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书。对因该项承揽工程不符合规定的质量标准造成的损失，建筑施工企业与使用本企业名义的单位或者个人承担连带赔偿责任。