湖南省桃江县人民法院民 事 判 决 书（2018）湘0922民初768号原告:刘国强，男，1963年7月26日出生，汉族，居民，住长沙市。诉讼代理人：卜坚峰，湖南滨湖律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：曾建文，男，1972年6月23日出生，汉族，居民，住益阳市。被告：湖南省鸿福农产品市场开发有限公司，住所地：益阳市桃江县马迹塘镇幸福路9号。法定代表人：俞磊。诉讼代理人：龙晔，1978年4月27日出生，汉族，公司职员，住益阳市，代理权限为特别授权。原告刘国强与被告曾建文、被告湖南省鸿福农产品市场开发有限公司（以下简称鸿福公司）债权转让合同纠纷一案，本院于2018年4月3日受理后，依法适用简易程序，于2018年5月31日、2018年6月11日两次公开开庭进行了审理，原告及其诉讼代理人、被告曾建文、被告鸿福公司诉讼代理人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告刘国强向本院提出如下诉讼请求：1、请求依法判令被告曾建文向他支付欠款5700000元及违约金4804000元；2、请求法院判令被告曾建文向他支付因诉讼产生的律师费340000元；3、请求法院判令被告鸿福公司对上述债务承担连带清偿责任；４、请求法院判令被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2017年7月20日，他与两被告签订《债权股权转让协议》，约定，他将其对鸿福公司享有的1200万债权以及因与被告签订的《投资合作协议》而享有的33%的股份整体作价1150万元转让给被告曾建文，并就付款方式及期限进行了约定。按照合同约定，被告曾建文应当在2018年3月8日之前付清全部款项，但时至今日，被告曾建文尚有5700000元未支付。被告曾建文辩称，他与原告确于2017年7月20日签订了一份转让协议，他已经付了8000000元，其中5800000元是转账给刘国强，他另外向刘国强的妹夫段红清借款2200000元，再由刘国强的妹夫段红清给的刘国强，剩余的350万元没有支付给原告刘国强，约定的支付时间是2018年3月8日，原告起诉的违约金过高，律师费过高。被告鸿福公司辩称，1、他公司没有给曾建文收购刘国强名下鸿福公司的债权、股权的协议做过任何担保。曾建文收购刘国强股权、债权的事宜并未告知公司法人和全部股东，鸿福公司法人是数月后才知晓转让事宜，转让协议上没有鸿福公司法人的私章和签字，转让事宜系私人行为，公司不会作担保也无权以公司资产作担保。2、转让协议上的公司盖章没有经过公司授权，担保无效。3、曾建文、刘国强系鸿福公司的实际控制人，为其担保必须经股东会或股东大会同意，在转让协议上盖章，鸿福公司股东喻磊、黄丽不知情，系曾建文、刘国强的个人行为，且曾建文、刘国强私盖公章，明知行为超越权限，故担保无效。原、被告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织了证据交换和质证，对当事人无争议的原告的证据二，本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据，本院认定如下：原告的证据：证据一，被告曾建文对真实性没有异议，对真实性予以确认。证据三系原件，证据形式合法，对原告委托代理人的事实予以确认，但是原告没有提供律师发票予以佐证，对律师费数额本院不予确认。被告鸿福公司的证据，因无法确认真实性，不予确认。本院经审理认定事实如下：2015年10月21日，鸿福公司、刘国强、曾建文、刘立平签订《投资合作协议》，约定，鸿福公司作为桃江县马迹塘农贸综合大市场的项目开发人，因公司管理不到位急需资金，引进刘国强、曾建文、刘立平进行投资，暂出资金6000000元，刘国强出资50%，丙方出资32%，丁方出资18%。2017年7月20日，刘国强、曾建文签订了一份《债权股权转让协议》，协议约定，刘国强将其对鸿福公司享有的1200万债权及按每月3%标准计算的未付利息以及因2015年10月20日签订的《投资合作协议》而持有的鸿福公司的33%的股份一并转让给曾建文，整体作价11500000元。付款步骤：协议签订之日，曾建文支付刘国强1000000元定金；2017年8月20日前，曾建文支付刘国强7000000元；2018年2月15日前，曾建文支付刘国强2000000元；2018年3月8日前将余款1500000元付清。如果曾建文未及时付款，视为根本违约，刘国强有权选择解除协议或要求继续履行，刘国强要求继续履行的，曾建文每逾期一日按欠款金额的千分之五向刘国强支付违约金。《债权转让协议》上丙方为鸿福公司，且加盖了鸿福公司行政章及合同专用章。通过庭审审理，可以确认《债权股权转让协议》上转让的33%的股份，不是刘国强在鸿福公司的股份，而是刘国强在桃江县马迹塘农贸综合大市场项目的合伙份额。《债权转让协议》整个签订过程，鸿福公司的法定代表人喻磊没有参与，系郑志高以喻磊受委托人的名义参与，刘国强在协议签订过程中没有跟鸿福公司法定代表人喻磊联系过，《债权转让协议》签订后，曾建文支付了5800000元。《债权股权转让协议》一份三份，被告曾建文手上的那份《债权股权转让协议》上鸿福公司的公章是郑志高盖的，刘国强手上那份鸿福公司的公章是段红清后来要鲁曦盖的，鲁曦是被告曾建文在桃江县马迹塘农贸综合大市场项目的代表。桃江县马迹塘农贸综合大市场项目没有专门的公章，一直使用的是鸿福公司的公章，《投资合作协议》上约定，公章由鸿福公司、曾建文、刘国强、刘立平、政府五方监管，启用时需五方同意。郑志高曾经是喻磊的受委托人，受委托权限包括：1、鸿福公司开发的马迹塘农贸综合大市场项目，在华融湘江银行益阳分行及桃江支行办理银行按揭贷款手续时，代为签署该按揭贷款业务相关法律文书、文件，并代为使用公司公章、法人私章、财务章、合同章；2、代为在桃江县房地产管理局办理本公司开发的马迹塘农贸综合大市场项目房屋买卖网签解冻业务，并代为签署与该业务相关的法律文书、文件，代为使用公司公章、法人私章、财务章、合同章；3、代为在桃江县房地产管理局申请办理由本公司开发的马迹塘衣贸综合大市场项目3#、4#、6#栋《商品房预售许可证》，代为签署与该业务相关的法律文书、文件，代为使用公司公章、法人私章、财务章、合同章；4、本公司开发的马迹塘农贸综合大市场项目，在桃江农商银行马迹塘支行办理银行按揭贷款手续时，代为签署该按揭贷款业务相关法律文书、文件，并代为使用公司公章、法人私章、财务章、合同章。另查明，原告聘请卜坚峰作为代理人，并签订了《委托代理合同》。本院认为，原告与被告曾建文签订《债权股权转让协议》是双方当事人的真实意思表示，不违反法律法规的禁止性规定，合法有效，被告没有按照协议约定按时履行支付价款的义务，属于违约，原告要求被告支付剩余未付款项及违约金的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。原告要求以欠款数额为基数按照日千分之五支付违约金，被告答辩时提出违约金过高，本院认为，原、被告约定的违约金应以不超过实际损失的30%为宜，本案被告不付款，原告的损失应为银行利息损失，故原、被告约定的违约金应不超过中国人民银行同期同类贷款利息的30%，故计算至2018年7月4日止，被告应支付的违约金不应超过181368.5元（2200000元×年利率4.35%÷12÷30×1.3倍×318天+2000000元×年利率4.35%÷12÷30×1.3倍×139天+1500000元×年利率4.35%÷12÷30×1.3倍×118天），原告主张的超过部分，本院不予支持。原告起诉要求被告支付因诉讼产生的律师费340000元，因原告没有在举证期限内提供证据证实律师费的数额，故对该项诉讼请求不予支持。《债权股权转让协议》上虽然盖有鸿福公司的公章，但是经庭审审理查明，《债权股权转让协议》整个签订过程鸿福公司法人代表均没有参与，系郑志高以喻磊受委托人的名义参与签订，且《债权股权转让协议》上鸿福公司的公章系郑志高和鲁曦所盖，本案刘国强明知郑志高没有对外提供担保的权限同时明知鲁曦系曾建文在马迹塘农贸综合大市场项目的代表，仍然签订《债权股权转让协议》，不属于善意相对人，鸿福公司对担保也没有追认过，担保行为对鸿福公司不发生法律效力，原告要求被告鸿福公司承担连带清偿责任的诉讼请求，本院不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第八条、第四十八条、第六十一条、第一百零七条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、由被告曾建文于本判决生效后十日内向原告刘国强支付价款5700000元，支付违约金181368.5元（暂计算至2018年7月4日），共计5881368.5元。2018年7月4日之后的违约金按照中国人民银行同期同类贷款利率上浮30%计算至实际付清之日止。二、驳回原告刘国强的其他诉讼请求。如被告未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费86864元，减半收取43432元，财产保全费5000元，共计48432元，由原告刘国强负担22279元，由被告曾建文负担26153元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省益阳市中级人民法院。审判员  刘雅丽二〇一八年七月五日书记员  钱俐元附法律依据《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第四十八条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。