天津市河西区人民法院刑 事 判 决 书（2015）西刑重字第1号公诉机关天津市河西区人民检察院。被告人谢某1，女，汉族，大学文化，住天津市西青区，户籍地天津市河西区。2014年1月9日因涉嫌犯有贪污罪被取保候审。2015年4月1日因本案被依法逮捕，现羁押于天津市河西区看守所。辩护人张树德，天津法商律师事务所律师。辩护人王腾飞，天津法商律师事务所律师。天津市河西区人民检察院以津西检公诉刑诉[2014]472号起诉书指控被告人谢某1犯贪污罪，于2014年11月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，并于2015年4月1日作出（2014）西刑初字第486号刑事判决，被告人谢某1不服提起上诉。天津市第二中级人民法院于2015年9月30日作出（2015）二中刑终字第244号刑事裁定，撤销原判，发回本院重新审判。本院受理后，依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。天津市河西区人民检察院指派检察员李晓青出庭支持公诉，被告人谢某1及其辩护人张树德、王腾飞到庭参加了诉讼。本案合议庭评议后，经本院审判委员会讨论并作出决定。现已审理终结。天津市河西区人民检察院指控，天津市河西区好洁再就业服务有限公司（以下简称“好洁公司”）系天津市河西区环境卫生管理局下属国有企业。被告人谢某1于2011年3月被河西区环境卫生管理局任命为“好洁公司”副经理，2012年3月被河西区环境卫生管理局任命为“好洁公司”党支部书记兼副经理，负责公司党支部全面工作及部分业务管理工作。2012年1月至2013年9月间，被告人谢某1与“好洁公司”经理侯某（另案处理）预谋后，利用二人职务之便，以“目标责任考核奖”的名义私自用公款为二人发放奖金的形式非法占有公款，共计人民币82000元，被告人谢某1将其中人民币40000元据为己有，用于个人消费支出。2014年1月9日，被告人谢某1被天津市河西区人民检察院反贪污贿赂局立案侦查成案。对上述指控，公诉机关当庭宣读和出示了下列证据：1、天津市河西区环境卫生管理局出具的干部任免文件、企业法人营业执照等材料，证实被告人谢某1所在公司的性质及被告人谢某1系国有公司从事公务的人员；2、同案犯侯某供述、证人张某、高某、李某、谢某2等人的证言，证实自2012年1月间至2013年9月间，被告人谢某1与公司经理侯某经预谋后，以“目标责任考核奖”的名义，私自用公款为二人发放奖金的情况；3、被告人谢某1工商银行卡的银行账户明细、“好洁公司”目标责任考核奖发放表，证实被告人谢某1所得赃款及使用的情况；4、被告人谢某1亲笔悔过书，证实被告人谢某1在检察机关立案侦查其涉嫌贪污犯罪时，曾表示认罪悔罪的情况；5、河西区人民检察院立案决定书及反贪局出具的案件来源，证实本案案发和成案的经过。公诉机关认为，被告人谢某1的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（二）项、第二款之规定，已构成贪污罪。提请本院对被告人谢某1依法判处。庭审中，被告人谢某1辩称其与侯某只是参照相关文件合情合理地发放奖金，并不是贪污，并对公诉机关指控其犯有贪污罪当庭表示不认罪。被告人谢某1的辩护人当庭以公诉机关指控事实不清，未能查明涉及本案定罪的基本事实；公诉机关定罪证据存在相互矛盾之处，不能得出唯一性结论，更无法排除合理怀疑；公诉机关指控被告人谢某1构成贪污罪证据不充分，而被告人谢某1领取考核奖的行为不构成我国刑法规定的贪污罪情形等为由，提出被告人谢某1的行为不构成贪污罪的辩护意见。同时向法庭提供了如下证据：1、证人张某的证言，证实“好洁公司”属自负盈亏，独立核算的国有单位，对奖金发放有自主权，但应有相应的制度和会计审计监督；在2012年7月份之前，河西区环境卫生管理局只是按照这个标准给“好洁公司”政策，具体由“好洁公司”自己发放这些奖金；后来“好洁公司”接受文化中心的工作后，局里开始拨作业经费，也发一些奖金，企业可自行决定发放奖金的情况；2、季某、谢某2、王某的证言，证实“好洁公司”的奖金发放由公司自筹发放，2013年以后按行政级别不同，公司的人员都有数额不等的业务考核奖、被告人谢某1也领取了奖金的情况；3、关于被告人谢某1工资情况的说明，证明“好洁公司”虽系河西区环境卫生管理局下属三产公司，但“好洁公司”人员工资发放不需要向河西环卫局主管部门审核批准及备案；自2011年4月起至2014年2月期间，被告人谢某1的工资由“好洁公司”发放；4、津西环卫管字（2011）第13号文件，证明该文件表明自2011年开始，河西区环境卫生管理局对基层一线科级领导干部设立岗位效能津贴，发放标准为正科级领导干部每人每月发放2000元岗位效能津贴，副科级领导干部每人每月1000元；5、津西环卫管委字（2012）第12号文件，证明河西区环境卫生管理局在原有基础上进一步完善了基层单位目标责任制考核办法，具体考核内容包括：党建工作、规范管理、安全工作、职工生活、业务工作等五项；同时该文件规定对达标以上基层单位领导班子成员予以奖励；6、津西环卫管字（2012）第35号文件，证明河西区环境卫生管理局依据对各基层单位年度目标任务完成情况及全年目标责任制考核总体成绩，对考核成绩优异的基层单位基于表彰的情况，“好洁公司”被评为特殊贡献单位；7、河西区环境卫生管理局业务质量考核办法，证明河西区环境卫生管理局制定了2013年业务质量考核办法；其中规定的检查考核范围中含有对外承包单位，规定的考核评分标准中含有“好洁公司”公厕清除考核分数分解表，“好洁公司”垃圾清运考核分数表、“好洁公司”道路垃圾清扫考核分解表的内容。上述证据3至证据7证明“好洁公司”作为河西区环境卫生管理局下属独立自主经营的三产企业，独立自主的对员工进行发放工资待遇，不需要向河西区环境卫生管理局批准及备案。“好洁公司”作为河西区环境卫生管理局下属独立自主经营的三产企业实际接受河西区环境卫生管理局规定的基层单位目标责任制考核，并因考核成绩优秀获得局里的表彰和认可，因此“好洁公司”领导决定依据局里规定的标准向单位主要领导发放目标责任考核奖的行为是一种企业正常的自主行为。经审理查明，“好洁公司”系天津市河西区环境卫生管理局下属国有企业。被告人谢某1于2011年3月被河西区环境卫生管理局任命为“好洁公司”副经理，2012年3月被任命为“好洁公司”党支部书记兼副经理，负责公司党支部全面工作及部分业务管理工作。2012年10月至2013年9月间，被告人谢某1与“好洁公司”经理侯某（另案处理）预谋后，利用二人职务之便，以“目标责任考核奖”的名义私自用公款为二人发放奖金，侵占公款共计人民币48400元，被告人谢某1将其中人民币24200元据为己有，并用于个人消费支出。2014年1月9日，被告人谢某1被天津市河西区人民检察院反贪污贿赂局立案侦查成案。在案件审理过程中，被告人谢某1退缴赃款人民币40000元。天津市河西区人民检察院就上述事实向本院提供的相关证据，经当庭质证，被告人谢某1及辩护人虽对主要证据提出异议，但证据来源合法，内容客观真实，除2012年1月至2012年9月九张“好洁公司”目标责任考核奖发放表欠缺有效证据要件本院不予确认外，对公诉机关出示的其他证据本院均予以确认。被告人谢某1的辩护人当庭提供的证据1至证据2，虽能证实“好洁公司”给企业职工发放奖金的部分情况，但不能证实涉及本案的目标责任考核奖是否属于合理发放，是否履行了上级的相关审批手续，故对上述证据，本院不予采信；证据3至证据7的真实性予以确认，但对辩护人的证明目的不予采信。本院认为，被告人谢某1身为国家工作人员，利用职务上的便利，与他人预谋，私自以发放奖金的形式，共同非法侵吞公款人民币48400元，个人实得赃款人民币24200元，其行为已构成贪污罪，且系共同犯罪。天津市河西区人民检察院指控被告人谢某1犯贪污罪，事实清楚，证据充分，罪名成立，本院予以支持，但公诉机关指控数额有误，本院予以更正。被告人谢某1在此次犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。被告人谢某1在审理过程中，能退缴全部赃款，亦应酌情予以从轻处罚。被告人谢某1当庭所作无罪辩解及其辩护人所提起诉书指控被告人谢某1犯贪污罪事实不清、证据不足、建议对被告人谢某1宣告无罪的辩护意见，与事实不符，于法无据，本院不予采纳。为严肃国家法律，维护国家工作人员的职务廉洁性，保护公共财产权利不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十九条第一款之规定，判决如下：一、被告人谢某1犯贪污罪，判处有期徒刑一年二个月，罚金人民币100000元（判决生效后十日内缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月1日起至2016年5月31日止。）二、追缴赃款人民币24200元，发还天津市河西区好洁再就业服务有限公司。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向天津市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本两份。审判长  翟永波审判员  李 岗审判员  罗 晖二〇一六年五月五日书记员  李 治附相关法条《中华人民共和国刑法》第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：（一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的；（二）曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的；（三）曾因故意犯罪受过刑事追究的；（四）赃款赃物用于非法活动的；（五）拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的；（六）造成恶劣影响或者其他严重后果的。受贿数额在一万元以上不满三万元，具有前款第二项至第六项规定的情形之一，或者具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：（一）多次索贿的；（二）为他人谋取不正当利益，致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的；（三）为他人谋取职务提拔、调整的。第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。