新疆维吾尔自治区阿克苏市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）阿市民初字第354号
原告李文朝，男，1964年12月28日出生，汉族，无固定职业，住阿克苏市实验林场七队。
委托代理人阿克苏新城法律服务所法律工作者。
被告北京住总第四开发建设有限公司阿克苏分公司。地址：阿克苏解放中路**号天力花园*栋*号楼***室。
负责人乔国强，该公司经理。
委托代理人新疆璟广谦律师事务所律师。
原告李文朝诉被告北京住总第四开发建设有限公司阿克苏分公司（以下简称第四开发公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2014年1月8日立案受理后，依法由代审判员喻霞适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李文朝及其委托代理人，被告第四开发公司的委托代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李文朝诉称：2011年8月，原告应聘到被告处从事木工工作。双方未签订书面劳动合同，被告也未为原告交纳社会保险。2012年5月15日16时许，原告在工作时不慎受伤，原告在农一师医院住院治疗8天，原告自己支付医疗费3700元，原告的伤经农一师医院诊断为：1、左侧多发肋骨骨折；2、双下叶肺创伤性湿肺；3、双侧少量胸腔积液；4、左侧气胸；5、左侧局限性肺不张；6、胸壁软组织挫伤。原告的伤已被认定为十级工伤。2013年12月25日，阿克苏市仲裁委作出阿市劳人仲字（2013）24号不予受理通知书，认为被告主体不适格，分公司不具有法人资格为由不予受理。原告要求按新颁布的新疆维吾尔自治区实施《工伤保险条例》办法制定的标准计算原告的相关损失。故请求1、解除原、被告间劳动合同关系；2、要求被告支付停工留薪工资21162元（3527元×6个月）；一次性伤残补助金24689元（3527元×7个月）；一次性医疗补助金21162元（3527元×6个月）；一次性伤残就业补助金45851元（3527元×13个月）；鉴定费740元；医疗费3700元，住院伙食补助费280元（35元×8天）；护理费7054元（3527元×60天）；交通费500元，合计125138元。
被告第四开发公司辩称：原、被告之间不存在劳动关系，是承包关系。原告受伤不适用工伤保险条例规定予以赔偿，应当以人身损害的规定予以赔偿。
经审理查明：2011年8月，原告李文朝到被告处从事木工工作。双方未签订书面劳动合同，被告也未为原告交纳社会保险。2012年5月15日，原告在工作时不慎受伤，原告在农一师医院住院治疗，被告未支付原告住院期间的医疗费。2012年12月31日，阿克苏地区劳动和社会保障局作出工伤认定，认定原告的伤构成工伤。被告第四开发公司对该工伤认定不服向阿克苏市人民法院提起行政诉讼，要求撤销（阿地）劳工认（2012）728号《认定工伤决定书》。2013年6月8日，阿克苏人民法院作出（2013）阿市行初字第15号行政判决书，维持了阿克苏地区人力资源和社会保障局的工伤决定书。被告第四开发公司对该判决不服上诉至阿克苏地区中级人民法院，地区中级人民法院2013年11月29日作出（2013）阿中行终字第28号行政判决书，判决维持市法院判决。2013年8月5日，阿克苏地区劳动能力鉴定委员会作出（2013）第254号鉴定书，结论：原告的伤构成伤残十级。
2013年12月25日，原告李文朝向阿克苏市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，阿克苏市劳动人事局争议仲裁委员会以主体不适格，分公司不具有法人资格为由，作出阿市人社不字（2014）03号不予受理通知书。原告遂向我院提起诉讼。
庭审中，原告提交以下证据证明其主张：
阿克苏市人民法院2013年6月8日作出的（2013）阿市行初字第15号行政判决书一份；阿克苏地区人民法院2013年11月29日作出的（2013）阿中行终字第28号行政判决书一份；2012年12月31日阿克苏地区劳动和社会保障局作出的（阿地）劳工伤认（2012）728号认定工伤决定书；2013年8月5日阿克苏地区劳动鉴定委员会作出的（2013）鉴字254号职工能力鉴定表；证明原告与被告公司形成事实劳动关系，原告的伤情属工伤，并构成十级伤残。被告对上述证据的真实性予以认可，但认为原告与被告之间不是劳动关系，原告的伤不属工伤。本院确认上述证据的真实性。
2、2013年12月25日，阿克苏市劳动人事争议仲裁委员会作出的阿市人社不字（2014）03号不予受理通知书一份。证明原告起诉程序合法。被告对该证据的真实性予以认可。本院确认上述证据的真实性。
3、农一师医院诊断证明书一份；农一师医院门诊费票据一份；阿克苏地区第二人民医院门诊费票据一份；鉴定费收据一份。证明原告的伤情及鉴定费用。被告对该证据的真实性予以认可。本院确认上述证据的真实性。
被告为证实自己的主张提交以下证据：
1、2011年8月19日，模板分包合同一份；证实原、被告之间不是劳动关系，应属承包关系。原告认可该证据上的“李文朝”系其所签署，但认为依据建筑工程的相关法律规定，被告将工程承包给没有资质的个人是不符合法律规定，且该证据与本案无直接关系。本院对该证据的真实性予以认可，因在工伤认定及一审、二审行政判决中，被告对原、被告之间存在事实劳动关系均无异议且已生效，现被告又提出原、被告不是劳动关系，对该主张本院不予采信。
2、吴某某出具的证明一份。证实李文朝是以承包人的身份在李超处承包工程，其他人都是李文朝雇佣的工人。原告对该证据不予认可。因证人未出庭作证，对该证据的真实性本院不予认可。
本院认为：《劳动法》规定：“劳动者因工伤残或者患职业病的，依法享受工伤保险待遇”。本案原告李文朝在被告第四开发公司处工作时受伤，经劳动保障行政部门认定为工伤，鉴定为十级伤残，被告第四开发公司对工伤认定不服提起行政诉讼，法院一审、二审均认定原告为工伤且已生效。因此原告李文朝依法应享受工伤待遇，但因被告第四开发公司未为原告李文朝交纳工伤保险，故本应由工伤保险基金支付的费用应由被告第四开发公司承担，本院将严格按法律规定进行计算。根据《工伤保险条例》规定：“本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资”。原告李文朝受伤前在被告第四开发公司工作不满12个月，该公司亦未提交单位职工月平均缴费工资标准，故无法确定李文朝的本人工资，因此，应参照阿克苏地区2011年度在岗职工月平均工资标准确定其本人工资，并以此为标准计算其一次性伤残补助金和停工留薪期待遇；现原告李文朝提出解除双方劳动关系，被告应按照2013年阿克苏地区职工月平均工资标准计算并向其支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金；根据《新疆维吾尔自治区工伤职工停工留薪期管理试行办法》规定，结合原告李文朝的伤情，其停工留薪期应为6个月，被告第四开发公司应支付李文朝6个月工资作为停工留薪期待遇；原告李文朝申请劳动能力鉴定所产生的费用，应由被告第四开发公司负担；原告要求被告第四开发公司承担医疗费3700元的请求，因原告李文朝未提交医疗费票据，对该项请求本院不予支持；原告李文朝要求被告第四开发公司承担住院伙食补助费280元及护理费7054元的请求，因原告李文朝未提交出院证及需护理的相关证据材料，本院无法确定其住院天数及是否需护理，对该项请求本院不予支持；对原告要求被告第四开发公司承担交通费500元的请求，因原告李文朝未提交交通费票据，故对该项请求本院亦不予支持；综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第七条、第六十四条，《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三项、第四十六条第一项、第四十七条，《工伤保险条例》第三十条第一款、第四款、第三十三条第一款、第三十七条，《新疆维吾尔自治区实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十三条、第二十九条，《新疆维吾尔自治区工伤职工停工留薪期管理试行办法》第二条、第四条之规定，判决如下：
一、解除原告李文朝与被告北京住总第四开发建设有限公司阿克苏分公司之间的劳动关系。
二、被告北京住总第四开发建设有限公司阿克苏分公司自本判决生效后七日内向原告李文朝支付停工留薪期工资17136元（2856元×6个月）；一次性伤残补助金19992元（2856元×7个月）；一次性工伤医疗补助金21162元（3527元×6个月）；一次性伤残就业补助金42324元（3527元×12个月）；鉴定费740元；合计100614元。
三、驳回原告其它诉讼请求。
如未按本判决确定的期限履行给付义务，则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条的规定，当事人申请执行的期间为两年，从履行期间的最后一日起计算。
案件受理费10元，减半收取5元，由被告北京住总第四开发建设有限公司阿克苏分公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于阿克苏地区中级人民法院。
代审判员 喻 霞
二〇一四年四月十一日
书 记 员 苏振乾