山东省东营市河口区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）河商初字第6号
原告：杨某某。
原告：刘某某。
原告：周某某。
三原告委托代理人：娄某某。
被告：盖某某。
委托代理人：吕某某。
第三人：利津县兴港航业有限责任公司。
法定代表人：盖某某，执行董事。
原告杨某某、原告周某某、原告刘某某与被告盖某某、第三人利津县兴港航业有限责任公司损害公司利益责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告杨某某、原告刘某某及三原告的委托代理人娄某某，被告盖某某的委托代理人吕某某到庭参加诉讼，第三人利津县兴港航业有限责任公司经合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告杨某某、原告周某某、原告刘某某诉称，2001年三原告与被告四人合伙设立了利津县兴港航业有限责任公司。该公司主要依托由原告周某某取得经营权的刁口乡码头开展运输服务业务。2004年初，被告提出独立承包经营该公司，尔后就一直独占着公司的全部资源。2004年6月10日，被告以他人合作需要参照使用的名义从原告周某某处“借”走了公司的主要经营依托文件（周某某与刁口乡政府签订的）刁口码头租赁《合同书》，接着用该合同原件骗取刁口乡政府将刁口乡码头的承租人由周某某变更为当时还没有设立的所谓“利津育旌航航务有限责任公司”实际就是被告，并于2006年6月29日以刁口乡码头经营权为基础，发起设立了利津育旌航航务有限责任公司（法定代表人即为被告）。尔后，被告即以该公司名义持续侵占属于利津兴港航业有限责任公司的利津县刁口码头经营权和公司其他财产（已建成的房屋、电力设施等）至今。原告认为，被告既然是借走股东周某某保存的刁口乡码头租赁《合同书》，就应该信守承诺及时归还，被告非但不归还借走的该重要文件，反而通过欺瞒出租方变更承租人的形式占为己有。被告作为兴港公司股东及法定代表人，公然违反《公司法》和公司章程约定，将公司的财产权利恶意占为己有的行为，，侵犯了利津县兴港航业有限责任公司股东的合法权益。诉讼请求：一、判决被告停止侵害利津县兴港航业有限责任公司所有的利津县刁口乡码头经营权的行为将刁口码头经营权交还利津县兴港航业有限责任公司，赔偿2005年1月1日起至实际归还期间（按每年8万元计算至2011年12月31日）侵害刁口码头经营权给利津县兴港航业有限责任公司造成的经济损失56万元；二、判令被告负担全部诉讼费用。
被告盖某某辩称，一、利津县兴港航业有限责任公司（下称兴港公司）不存在。二、兴港公司的所谓“码头经营权”不存在，因为码头经营权需要政府特别许可。三、被告不存在侵害所谓“兴港公司码头经营权”的事实，原告主张被告对不存在的公司、不存在的权力侵权及损失赔偿没有事实依据。四、原告以虚构的事实提出虚假的诉讼，且原告的主张自相矛盾。五、原告2013年主张8年前的2005年被侵害的权利已经超过诉讼时效。六、请求依法驳回原告诉讼请求并由原告承担因虚假诉讼给被告造成的损失。
第三人利津县兴港航业有限责任公司未到庭参加诉讼，也未有陈述意见。
原告为证明其主张提交如下证据：
证据一、利津县兴港航业有限责任公司工商登记资料［公司章程、验资报告、股东（发起人）名录、股东会决议、私营企业负责人登记表、房屋租赁合同、住所证明］及营业执照。证明：原、被告属于公司法第148条至153条所确定的权利主体、侵权主体和诉讼主体及公司的客观存在。
证据二、利津县兴港航业有限责任公司经营管理规则约定。证明：公司股东的实际出资情况和出资构成，周某某所取得的刁口码头用地租赁合同属于公司资产。
证据三、盖某某2004年6月10日出具的借条及周某某与刁口乡人民政府的土地租赁合同。证明：盖某某借走的租赁合同是周某某的出资组成部分，属于公司资产。
证据四、利津育旌航航务有限公司工商登记资料（公司章程、验资报告、租赁合同、私营公司设立登记情况表、企业变更情况表、股东名录）。证明：利津育旌航航务有限公司经营项目与利津县兴港航业有限责任公司重叠，利津育旌航航务有限公司的经营地址是盖某某利用从周某某手中借走的租赁合同骗取刁口乡政府变更合同主体而形成，盖某某违反公司法第148条、149条的规定，侵害了公司利益。
证据五、（2010）河商初字第188号民事判决书。证明：被告盖某某欺骗刁口乡政府变更合同，构成侵权的事实。
被告盖某某质证认为：对证据一中的股东决议及租赁合同上盖某某的签字非本人所签，其他材料的真实性无异议。从营业执照载明的经营范围看，利津县兴港航业有限责任公司没有码头经营权，仅有砂石料收购、销售权；对证据二的真实性无异议，但对其证明目的有异议。验资报告的时间晚于土地承包合同时间，如果是公司资产应在验资时说明并变更登记；对证据三的真实性无异议，仅能证明借合同的事实，不能证明土地使用权属于利津县兴港航业有限责任公司的资产；对证据四真实性无异议，两份土地租赁合同都是合法有效的，被告并未侵犯公司利益，事实上因周某某未履行合同，刁口乡政府收回土地再行发包。被告无侵权行为，享有土地使用权不能证明有码头经营权；对证据五的真实性无异议，判决书不能证明被告一直经营兴港公司，同时证明兴港公司无任何资产，原告主张被告侵害码头经营权不能成立。
第三人未到庭，未发表质证意见。
被告为证明其主张提交如下证据：
证据一、利津县工商局出具的证明一份。证明：利津县兴港航业公司不存在。
证据二、周某某与刁口乡政府土地租赁合同原件。证明：合同的承租方仍然是周某某，没有变更，被告无侵权事实。
原告质证认为，系统中没有查到不能对抗工商登记资料，利津县兴港航业有限责任公司客观存在；对合同的真实性无异议，被告盖某某在明知利津县兴港航业有限责任公司持有刁口码头用地租赁合同的情况下，又另外以利津育旌航航务有限公司的名义与刁口乡政府签订内容完全雷同的合同，明显构成侵权。
第三人未到庭发表质证意见。
经审理查明，2001年10月24日，盖某某（出资30万元）、周某某（出资10万元）、刘某某（出资5万元）、杨某某（出资5万元），四人出资设立利津县兴港航业有限责任公司。住所：利津县刁口乡驻地；法定代表人：盖某某；企业类型：有限责任公司；经营范围：砂石料收购、销售；营业期限：自2001年10月24日至2005年10月23日。2002年4月1日四人签订经营管理规则，确认总投资额为33.24万元（盖某某10万元、周某某10万元其中合同占3万元实际投入现金7万元，杨某某8.24万元、刘某某5万元）。2001年8月28日周某某与利津县刁口乡人民政府签订土地承包合同，合同土地面积约40亩，使用期限为30年，允许承包方在刁口海铺建设、整修码头，进行海上运输、存储、销售，车船维修等。公司成立后对刁口码头进行了开、挖、填土及建设房产五间。2002年4月27日东营市交通局对利津县兴港航业有限责任公司擅自建立货运装卸码头作出处罚要求立即停止建设使用，公司停止经营。2002年10月14日刘某某出具证明：同意变卖四人创建公司所有财产，清还外欠，也可把公司的物资抵押给四人认同的债权人。2002年杨某某出具证明：同意变卖刁口兴港公司财产，清还外欠，余额协商分摊。2002年10月5日周某某出具证明：同意终止刁口码头协议，处理不能低于5万元。由于四人在码头处置问题上未达成一致意见，公司财产一直未作处理。2004年3月27日盖某某与杨某某达成盖某某试运营刁口码头期间，每年给杨某某6500元的协议。2010年6月10日杨某某起诉盖某某，2010年11月16日河口区人民法院判决盖某某支付杨某某承包费4968元及逾期利息，判决后盖某某已履行完毕。2004年6月10日盖某某出具借条载明：借到周某某与刁口乡签订的刁口码头承包合同原件，用于利津县育旌航航务有限责任公司注册参照使用，此件不能更改用途，不能修改内容，不能外转他人用完后交回原合同持有人。2004年盖某某以利津育旌航航务有限公司名义与刁口乡政府签订承包合同，合同内容、标的、起止年限均与周某某与刁口乡签订的合同相同。2004年6月29日盖某某、张志远出资设立利津育旌航航务有限公司，核准日期为2005年5月9日，经营范围：码头和其他港口设施经营，在港区内从事货物装卸。2004年9月16日起利津育旌航航务有限公司开始运营并使用刁口码头。原告起诉来院要求：一、判令被告停止侵害利津县兴港航业有限责任公司所有的利津县刁口乡码头经营权的行为，将刁口码头经营权交还利津县兴港航业有限责任公司，赔偿2005年1月1日起至实际归还期间（按每年8万元计算至2011年12月31日）侵害刁口码头经营权给利津县兴港航业有限责任公司造成的经济损失56万元；二、诉讼费由被告负担。
本院认为，《中华人民共和国港口法》第二十二条“从事港口经营、应当向港口行政管理部门书面申请取得港口经营许可，并依法办理工商登记……港口经营包括码头和其他港口设施的经营，港口旅客运输服务经营，在港区内从事货物的装卸、驳运、仓储的经营和港口拖轮经营等”的规定，原告诉请的码头经营权受到侵害，要求被告交还码头经营权并赔偿损失的诉讼请求得到法律保护的前提为利津县兴港航业有限责任公司取得港口业务经营许可并依法办理了工商登记。原告未提供证据证明利津县兴港航业有限责任公司已取得港口经营许可证并办理合法登记，故原告的诉讼请求无法律依据，本院不予支持。因利津县兴港航业有限责任公司未取得港口经营许可证，所以对原告要求对损失进行司法鉴定的请求不予支持。根据《中华人民共和国民法通则》第五条、《中华人民共和国港口法》第二十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定判决如下：
驳回原告杨某某、周某某、刘某某的诉讼请求。
案件受理费9400元，由原告杨某某、周某某、刘某某负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省东营市中级人民法院。
审判长 薄一才
审判员 孙卫国
审判员 谷春辉
二〇一四年四月二十五日
书记员 戴 芳