西安市灞桥区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）陕0111刑初429号
公诉机关西安市灞桥区人民检察院。
被告人董某某，男，因涉嫌犯故意伤害罪于2016年4月26日被刑事拘留，同年5月31日被逮捕，同年6月24日被西安市灞桥区人民检察院取保候审。
西安市灞桥区人民检察院以灞检公诉刑诉[2016]369号起诉书指控被告人董某某犯故意伤害罪，于2016年10月28日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。西安市灞桥区人民检察院指派代理检察员刘虎出庭支持公诉，被告人董某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
西安市灞桥区人民检察院指控，2015年9月22日18时许，被告人董某某在其经营的位于西安市灞桥区长田路的“夏穗香葫芦头”店内，与被害人徐某某因琐事发生纠纷，董某某用拳殴打徐某某头部，致其倒地后，用脚在其身上乱踩，致其受伤。经法医学鉴定，徐某某的损伤程度属重伤二级。为证明指控事实，公诉人当庭出示了报案材料、接处警登记表、受案登记表、立案决定书、被害人陈述、证人证言、诊断证明、鉴定意见书、辨认笔录、公安机关出具的情况说明、到案经过、被告人供述、户籍信息、收条、谅解书等证据，据此认为被告人董某某的行为已构成《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款规定的故意伤害罪，认为被告人具有自首情节，且赔偿了被害人的经济损失并取得了谅解，建议判处被告人三年至五年有期徒刑。
被告人董某某当庭表示认罪，辩称是被害人一方酒喝多了在其店内闹事，其才动手打伤了被害人徐某某，其已经赔偿了被害人的经济损失，请求法庭对其从轻处罚。
经审理查明，被告人董某某在西安市灞桥区长田路经营名为“夏穗香葫芦头三鲜煮馍”的饭店。2015年9月22日18时许，被害人徐某某与朋友刘某某、田某某在该店喝酒吃饭后，因刘某某的手机掉到地上，三人与该店老板董某某发生口角并厮打，在厮打过程中，董某某用拳头将徐某某打倒在地，并用脚在其身上乱踩，致徐某某受伤。经法医学鉴定，徐某某之损伤致小肠破裂行肠切除吻合术，属重伤二级，八级伤残。2016年4月25日被告人董某某到公安机关投案。
案发后，被告人董某某与被害人徐某某就赔偿问题达成了协议，董某某赔偿了徐某某经济损失共计27万元，徐某某谅解了被告人董某某。
认定上述事实的证据有：
1、报案材料、接处警登记表、受案登记表、立案决定书证明，2015年9月22日18时31分徐某某报案称在灞桥区长田路草北社区旁夏穗香葫芦头店内发生了打架，公安人员出警到现场调查，后决定立案侦查。
2、被害人徐某某陈述证明，2015年9月22日14时许，他和刘某某、田某某到草北社区门口的葫芦头泡馍馆吃饭喝酒，17时许他们结账时，服务员不小心将刘某某放在桌上的手机撞到地上，刘某某问怎么办，服务员叫来了老板，刘某某和老板吵起来，田某某拉着刘某某向外走，他拉着老板，老板在他脸上打了一拳，他就倒在了地上，从外面进来两个小伙和老板将他们三人拉到店外，老板用脚在他肚子上、头上踩了五六下，刘某某、田某某躺在店外，老板一方三人又将他们拉到店里，老板在他肚子上踩了几脚后他就晕倒了，后面的事情他就不知道了。
3、证人刘某某证言证明，2015年9月22日18时许，他、徐某某和小田三人在草北社区门口的葫芦头煮馍店内吃饭喝酒，吃完饭结了账准备走时，服务员收拾桌子不小心将他放在桌上的手机撞到地上，他问服务员咋弄，服务员叫来了老板，他和老板吵起来相互辱骂，老板在他右眼部打了一拳，他也扑着打老板，二人厮打起来，小田拉他，徐某某拉着老板到外面，从外面进来了两个男子和老板将他们三人连打带拽拉到店里面，老板将店里的卷闸门拉下来，两个男子围着他，用凳子、啤酒瓶在他身上乱打，小田站在墙角拿一把椅子在面前乱打，老板将徐某某打倒后用脚在徐某某的肚子上踩了七八下，拿店里的木质椅子在徐某某身上砸，不知谁在他后脑砸了一下，他就晕倒了，后面的事情他就不知道了。
4、证人田某某证言与刘某某所证内容基本一致，其还证明当日他们三人喝了两瓶白酒、十几瓶啤酒。
5、证人车某报案及陈述证明，当日18时25分许，他和女朋友准备去吃饭，路过草北社区办公楼东边的葫芦头泡馍馆时看见一群人围观，他凑近看到三个人在地上躺着，被两名男子拿啤酒瓶和椅子殴打，打了有五分钟后，其中一人被拖到店外，被男子拿啤酒瓶在头上打，拿脚在背上踩，老板娘过来阻止，打人的不听，把被打的人往店里拉，他叫女朋友进店看一下，女朋友从店里出来说被打的是他姐夫徐某某和其两个同事，他就报警了。
6、证人刘某甲证言证明，他是夏穗香葫芦头店里的后厨，当日三个顾客酒喝多了，一人把手机掉到地上，叫老板给其捡起来，老板捡起来后那人说手机坏了让老板赔，和老板发生了口角，那人拿起一个空啤酒瓶砸向老板，他上前拉架，有个男子用酒瓶在他肚子上划了一下，他就跑回厨房给老板娘打电话让报警。当时参与打架的就是那三名吃饭的男子和他老板。
7、证人张某某证言证明，她是店里的服务员，当日案发时她老公找她，她出去了，等她回来看到店门口围了好多人，从店里飞出来一个酒瓶子，她就跑了，后来她听到老板叫她，过去后看到打架的人在地上睡着，警察也来了。她没看到打架经过，只知道被打的三个人是在店里吃饭的。
8、证人水某某证言证明，她是泡馍店的老板娘。被打的三人是当日13时30分到她店里的，三人点了凉菜、白酒和啤酒后她就离开店了，她下午回到店里后看到桌椅板凳被砸，地上有血迹，三人在店里地板上躺着，她就拨打了报警和急救电话。
9、第四军医大学唐都医院诊断证明、陕西新安司法鉴定中心[2015]临鉴字第681号鉴定意见书证明，徐某某损伤致小肠破裂行肠切除吻合术，属重伤二级，八级伤残；左手皮肤开放性外伤，创痕长1.2cm，属轻微伤；综合评定为重伤二级、八级伤残。
10、辨认笔录证明，徐某某、田某某辨认出董某某就是将徐某某打伤之人；董某某辨认出西安市灞桥区长田路夏穗香葫芦头店就是其打伤徐某某的地点。
11、公安浐灞生态区分局十里铺派出所情况说明、田某某所写申请书证明，田某某称其当时受伤不严重，放弃做法医学鉴定；刘某某、田某某二人均称打架一事已结束，二人均在外地打工，不愿再追究此事。
12、到案经过证明，2016年4月25日被告人董某某到公安机关投案。
13、被告人董某某供述证明，2015年9月22日下午17时30分许，他店里有三个人酒喝多了把手机掉在地上，让服务员给其修手机，他过去说手机钢化膜被摔坏了，换一个就好了，说完他回到吧台，过了一会三人吵起来，拿酒瓶子砸东西，他过去拉对方，抱住高个子，一个低个子用拳头在他左眼打了一拳，对方还用啤酒瓶砸他店里东西，引起其他吃饭顾客的公愤，有两个顾客就参与打架。低个子不停地骂他，他就用拳头打了两拳把其打倒了，对方另外二人跟两个顾客打在一起，他喊把门放下来，由于电动门下来慢，参与打架的两个顾客跑了，他把店门关了三分之二后见二人在地上躺着，他就打了120，在此之前他让店里员工报警了。民警到场后不见他是因为他眼睛被人打了一拳有点痛他回家了。
其当庭供述其将徐某某打倒后，在徐某某肚子上踢了一脚。
14、户籍信息证明，被告人犯罪时已达到法定刑事责任年龄。
15、收条、谅解书、本院对被害人徐某某所作谈话笔录证明了本案的赔偿及谅解情况。
上述证据均经当庭质证，各证据能够相互印证，证明案件事实，予以认定。
本院认为，被告人董某某故意伤害他人，致一人重伤二级，侵犯了他人的身体健康权，其行为已构成《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款规定的故意伤害罪。西安市灞桥区人民检察院指控被告人所犯罪名成立，对被告人依法应予处罚。被害人一方酒后滋事，对本案的发生具有一定过错，可酌情对被告人从轻处罚，被告人的相关辩解意见，予以采信。被告人犯罪后能自动投案，如实供述其罪行，系自首，依法可减轻处罚。鉴于被告人当庭自愿认罪，且已赔偿了被害人的经济损失，取得了被害人的谅解，经其居住地社区评估，对其适用缓刑没有重大不良影响，依法可对其从轻处罚并适用缓刑，被告人的此节辩护意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十六条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百七十九条之规定，判决如下：
被告人董某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年又三个月，缓刑三年。实行社区矫正。（缓刑考验期自判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省西安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 秦 蕾
人民陪审员 唐晓雁
人民陪审员 彭海英
二〇一六年十二月七日
书 记 员 张 彦
附：本案涉及下列法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百七十九条对于达成和解协议的案件，公安机关可以向人民检察院提出从宽处理的建议。人民检察院可以向人民法院提出从宽处罚的建议；对于犯罪情节轻微，不需要判处刑罚的，可以作出不起诉的决定。人民法院可以依法对被告人从宽处罚。