南京市鼓楼区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鼓民初字第3702号
原告王宝华，男，汉族，1957年12月27日生。
委托代理人袁爱萍，江苏国成律师事务所律师。
被告南京中电熊猫物业管理有限公司，住所地南京市鼓楼区建宁路37号。
法定代表人陈国方，执行董事。
委托代理人汤海红，女，南京中电熊猫物业管理有限公司员工。
委托代理人庄卓，江苏法德永衡律师事务所律师。
被告南京爱康物业管理服务有限公司，住所地南京市秦淮区户部街33号。
法定代表人夏中明，董事长。
委托代理人杨宁，江苏大陆律师事务所律师。
第三人南京宏腾物业管理有限公司，住所地江苏省南京市六合区程桥街道编钟路12号303-1室。
法定代表人王德香。
原告王宝华诉被告南京中电熊猫物业管理有限公司（以下简称中电熊猫公司）、被告南京爱康物业管理服务有限公司（以下简称爱康物业公司）、第三人南京宏腾物业管理有限公司（以下简称宏腾物业公司）劳动争议纠纷一案，本院于2015年6月4日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告王宝华及其委托代理人袁爱萍，被告中电熊猫公司委托代理人汤海红、庄卓，被告爱康物业公司委托代理人杨宁到庭参加诉讼。第三人宏腾物业公司经本院合法传唤，未到庭参加庭审，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原、被告诉辩意见
原告王宝华诉称：2011年11月26日，原告经应聘进入中电熊猫公司从事保安工作，双方未签订书面劳动合同，亦未缴纳社保。原告的工作实行两班倒，每月工作20天，每天工作12个小时。原告2013年每月工资1900元，2014年为2300元。原告在工作期间，单位未足额支付延时加班工资和法定节假日加班工资。2015年3月13日，单位口头通知因公司协议到期，让原告不要来上班了。为维护自己的合法权益，原告经仲裁前置程序后诉至法院，请求判令：1、中电熊猫公司支付违法解除劳动合同赔偿金16100元（2300元每月×3.5个月×2倍）；2、中电熊猫公司支付原告2015年3月1日-2015年3月13日期间工资996元（2300元每月／30天×13天）；3、中电熊猫公司支付原告2014年3月13日至2015年3月12日期间延时加班工资15703.45元{2300元每月／21.75÷8×【（20天／月×12个小时／天）-（21.75天／月×8）】×12个月×150%}、法定节假日加班工资1189.66元（2014年10月1日、2015年2月18日和2015年2月19日，共三个法定节假日，2300元每月／21.75／8×30个小时×300%）；4、中电熊猫公司补缴2011年11月-2015年3月期间的社保；5、爱康物业公司和宏腾物业公司对上述费用承担连带责任。
被告中电熊猫公司辩称：1、我公司与原告并无劳动关系，原告系爱康物业公司的员工；2、我公司与爱康物业公司在2011年1月-2015年1月期间订有秩序维护协议，约定由爱康物业公司为我公司提供秩序维护服务，相关的合同费用我公司已经全部支付到位，并无任何拖欠。原告与爱康物业公司间或有劳动争议，但与我方无关；3、原告社保的请求不属于人民法院劳动争议案件的受案范围。综上，请求法院驳回原告对我公司的诉讼请求。
被告爱康物业公司辩称：我公司与中电熊猫公司之间订立有秩序维护协议，但原告提供的证据不能证明与我公司存在劳动关系。我公司与中电熊猫公司之间的秩序维护协议也已在2013年1月10日终止，故原告的各项诉讼请求与我方无关，且已超过仲裁时效，请求法院驳回原告对我公司的诉讼请求。
第三人宏腾物业公司未到庭，亦未提交书面答辩意见。
本院查明的事实
一、双方无争议事实
2010年12月30日，中电熊猫公司（甲方）与爱康物业公司（乙方）签订秩序维护服务协议，合同期限为2011年1月10日至2012年1月9日，合同约定：乙方向甲方派遣秩序维护员20名，秩序维护人员的招聘、录用、工资、社保等劳动关系均由乙方负责，乙方所派秩序维护人员需遵守甲方的各项规章制度，完全服从甲方的管理与甲方具体的工作安排。秩序维护人员着装为甲方统一提供的统一制服，并严格按照甲方规定着装，佩戴胸牌上岗执勤。在服务期内，甲方向乙方按照每人每月2200元支付服务费用，该费用包括乙方派出人员工资、社保费用、超时加班费等所有人员费用以及档案管理费、人事代理费等服务费用。国家法定节假日加班费不在服务费以内，由甲方按照实际加班情况及甲方发放标准另行发放。2011年12月30日，中电熊猫公司（甲方）与爱康物业公司（乙方）再次签订秩序维护服务协议，合同期限为2012年1月10日至2013年1月9日，合同约定每人每月服务费为2400元，其他内容同之前的合同。后爱康物业公司与宏腾物业公司先后签订两份秩序维护外包服务合同，期限分别为2011年1月10日-2012年1月9日以及2012年1月10日-2013年1月9日，两份合同约定爱康物业公司将本企业秩序维护员外包给宏腾物业公司，由宏腾物业公司派遣员工至爱康物业公司所在的中电熊猫项目，并由宏腾物业公司支付所派遣员工的工资。2012年6月1日，爱康物业公司和宏腾物业公司共同向中电熊猫公司发函，内容为爱康物业公司于2012年6月1日将公司名称南京爱康物业管理服务有限公司更改为南京宏腾物业管理有限公司。2013年1月10日，中电熊猫公司（甲方）与宏腾物业公司（乙方）签订秩序维护服务协议，合同期限为2013年1月10日至2014年1月9日，合同约定服务期内，甲方向乙方按每人每月2600元或3000元支付服务费用，（甲方项目有两种工作时间及工资标准，折算人员费用分别为2600元和3000元，费用结算按实际岗位对照上述标准支付），其他内容同之前的合同。该合同到期后，中电熊猫公司（甲方）与宏腾物业公司（乙方）再次签订秩序维护服务协议，合同期限为2014年1月10日至2015年1月9日。2015年4月1日起，中电熊猫公司（甲方）与江苏苏鹰人才科技有限公司第一分公司（乙方）签订人事外包合同书，合同期限为2015年4月1日至2017年3月31日。
工商登记资料显示爱康物业公司的股东为夏英宏和王德香。宏腾物业公司的股东亦为夏英宏和王德香。爱康物业公司的设立时间为2008年6月，宏腾物业公司的设立时间为2012年3月，两公司的经营范围均包含国内劳务派遣。
根据中电熊猫公司的会计记账凭证，中电熊猫公司自2011年起每月向爱康物业公司支付包含工人工资在内的服务费，工人工资详细列表，根据工资明细表显示王宝华2011年11月23日入职。王宝华入职后被中电熊猫公司安排在其关联企业南京中电熊猫晶体科技有限公司处担任保安，王宝华的出勤情况由中电熊猫公司负责制作考勤表，并由王宝华个人签字确认。根据王宝华签字确认的考勤表，其2014年5月14日至2015年2月期间每月的上班天数为11天（4白7夜）、19天（11白8夜）、20天（11白9夜）、14天（8白6夜）、19天（11白8夜）、19天（6白13夜）、20天（13白7夜）、21天（12白9夜）、20天（14白6夜）、20天（13白7夜）。其中白天上班时间为7：00-19：00，夜班上班时间为18：30-次日6：30，白班有两次吃饭时间，每次半个小时，夜班吃一次饭，夜班时王宝华每隔一个小时巡逻一次。另王宝华在2014年10月3日、2015年2月18日以及2015年2月19日存在三天法定节假日加班。记账凭证显示中电熊猫公司支付王宝华2014年5月工资为2168.97元（其中基本工资1480元、超时加班费688.97元）、2014年6月工资为2309.31元（其中基本工资1480元、超时加班费688.97元、法定节假日加班费140.34元）、2014年7月工资为2568.97元（其中基本工资1480元、超时加班费688.97元、高温费400元）、2014年8月工资为2168.97元（其中基本工资1480元、超时加班费688.97元）、2014年9月工资为2875.18元（其中基本工资1480元、超时加班费688.97元、法定节假日加班费306.21元、高温费400元）、2014年10月工资为2475.18元（其中基本工资1480元、超时加班费606.03元、法定假日加班306.21元）、2014年11月工资为2557.41元（其中基本工资1630元、超时加班费927.41元）、2014年12月工资为2726.03元（其中基本工资16300元、超时加班费1096.03元）、2015年1月工资为2726.03元（其中基本工资1630元、超时加班费927.41元、法定节假日加班费168.62元）、2015年2月工资为2507.41元（其中基本工资1630元、加班费927.41元）。
王宝华提供的中国农业银行的交易明细显示，2014年6月10日发放2169元、2014年7月10日发放2309元、2014年8月11日发放2569元、2014年9月12日发放2168元、2014年10月13日发放2875元、2014年11月11日发放2392元、2014年12月15日发放2557元、2015年1月12日发放2726元、2015年2月10日发放2726元。
庭审中，爱康物业公司提交了一份其与王宝华签订的劳动合同书复印件一份，称原件已遗失。合同期限为2011年11月23日至2014年12月31日止。王宝华对该份合同的真实性有异议，但主张王宝华在中电熊猫公司确实签订过一份劳动合同，其签字时没有用人单位的盖章，不清楚是否为该份劳动合同。
2015年3月10日，王宝华向迈皋桥派出所报警。经民警了解王宝华2011年通过爱康劳务到熊猫物业下属的物业上班，2015年初熊猫物业与爱康取消合同，改与苏鹰劳务公司签订合同，其他员工均与苏鹰办理了录用手续继续上班，只有王宝华一人未与苏鹰办理手续，熊猫物业告知王宝华双方协议到期的事情，后王宝华在2015年3月12日下晚班（即2015年3月13日早上）后未再上班，自此双方解除劳动关系。
2015年5月14日，王宝华向南京市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会提出申请，仲裁申请同诉讼请求。2015年6月2日，该委以未在法定期限内作为受理决定为由出具仲裁申请时间确认书，王宝华遂诉至法院。
判决理由和结果
本案的争议焦点为：1、王宝华与谁形成劳动关系；2、王宝华主张的赔偿金是否应当得到支持；3、王宝华主张的延时加班工资和法定节假日加班工资是否应当得到支持；4、王宝华2015年3月工资数额问题。
关于第一个争议焦点。本院认为，判断劳动者和单位之间是否形成劳动关系应从双方之间是否具有分工协作性、人身隶属性以及收入分配性等特征，即劳动者是否在用人单位工作，是否接受用人单位的管理、劳动者提供的劳动是否是用人单位业务的组成部分以及劳动者与用人单位直接是否存在经济上的依附关系为依据进行综合判断。本案中，首先，熊猫物业公司与爱康物业公司签订的秩序维护服务协议实质上是劳务派遣协议，爱康物业公司本身具备劳务派遣的资质。从会计记账凭证来看，中电熊猫公司也按照双方合同的约定履行了该派遣协议，故王宝华、中电熊猫公司和爱康物业公司三者之间形成劳务派遣的劳动关系，其中爱康物业公司是用人单位，中电熊猫公司是用工单位。其次，用人单位不得设立劳务派遣单位向本单位或者所属单位派遣劳动者。本案中，爱康物业公司的股东后又发起设立了宏腾物业公司，两公司为关联公司，且均具有劳务派遣资质。爱康物业公司与中电熊猫公司签订派遣协议后，再次与宏腾物业公司签订派遣协议，让宏腾物业公司向中电熊猫公司派遣秩序维护员的行为违背了上述法律规定，应属无效行为。爱康物业公司和宏腾物业公司共同向中电熊猫公司发函称两者为名称变更，且王宝华的工作地点、工作岗位未发生变化，爱康物业公司与宏腾物业公司轮流与中电熊猫公司签订派遣协议的行为系关联企业之间的规避行为，故2013年1月10日-2015年1月9日期间王宝华的用人单位仍为爱康物业公司，并非宏腾物业公司。
关于第二个争议焦点。本院认为，首先，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位据此解除劳动合同的，应当支付经济补偿金。本案中，双方解除劳动关系的原因是中电熊猫公司与宏腾物业公司的派遣协议到期后，三方之间的劳动合同无法履行，王宝华也未与接手的派遣单位即江苏苏鹰人才科技有限公司第一分公司签订合同，在此情况下，王宝华被解除劳动关系后应当获得经济补偿金。王宝华主张赔偿金的诉讼请求，无事实和法律依据，本院不予支持。劳务派遣单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任，中电熊猫公司和爱康物业公司应当对王宝华的经济补偿金承担连带责任。其次，关于王宝华的入职时间。用人单位应对劳动者的入职时间承担举证责任。本案中，爱康物业公司与中电熊猫公司在2011年1月签订秩序维护协议，约定由爱康物业公司为中电熊猫公司提供保安，王宝华主张其2011年11月26日入职，爱康物业公司庭审中陈述因时间较久，无法查到王宝华具体的入职时间，故爱康物业公司应对此承担举证不能的法律后果，王宝华主张其入职时间为2011年11月26日，本院予以支持。再次，关于经济补偿金数额问题。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。王宝华解除劳动劳动合同前的平均工资为2499元【（2169元＋2309元＋2569元＋2168元＋2875元＋2392元＋2557元＋2726元＋2726元）÷9】，王宝华主张2300元为基数，符合相关法律规定，本院予以支持。结合王宝华的入职时间和解除时间，其应获得经济补偿金8050元（2300元×3.5个月）。
关于第三个争议焦点。本院认为，用人单位安排劳动者加班的，应当按照法律规定向劳动者支付加班工资。关于延时加班工资问题。劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。王宝华2015年5月14日申请仲裁，故其2014年5月14日之前的加班工资主张已超过仲裁时效，本院不予支持。王宝华2014年5月14日至双方解除劳动关系期间的加班工资符合相关法律规定，本院予以支持。首先，关于加班工资计算基数。中电熊猫公司与爱康物业公司签订的秩序维护协议约定中电熊猫公司支付的服务费中包括人员工资、超时加班费等费用。王宝华庭审中陈述其工资中包括了加班费用。故本院认定王宝华的工资由基本工资（当月最低工资标准）＋加班工资构成。王宝华的加班工资基数应为基本工资即当月最低工资标准。其次，关于延时加班工资和法定节假日加班工资。王宝华2014年5月14日至2014年10月期间每月的上班天数为11天（4白7夜）、19天（11白8夜）、20天（11白9夜）、14天（8白6夜）、19天（11白8夜）、19天（6白13夜），共计102天（51白51夜），王宝华每班12个小时，扣除其吃饭时间和夜班合理的生理时间，本院酌定其白班有效工作时间为11小时，夜班有效工作时间为11小时。王宝华2014年5月14日至2014年10月期间应得延时加班工资为2450.17元（1480÷21.75÷8×（102天×11小时-20.83×8×5-20.83×8÷31×18）×150%】，王宝华2014年11月至2015年2月期间每月的上班天数为20天（13白7夜）、21天（12白9夜）、20天（14白6夜）、20天（13白7夜），共计81天（52白29夜），其应得延时加班工资为3153.77元（1630÷21.75÷8×（81天×11小时-20.83×8×4）×150%】。另外，王宝华在2014年10月3日、2015年2月18日以及2015年2月19日存在三天法定节假日加班，其应得三天法定节假日加班工资为653.8元（1480÷21.75×1×300%＋1630÷21.75×2天×300%）。再次，关于王宝华已领取的加班费金额。2014年5月至10月期间的每月工资分别为2169元、2309元、2569元、2168元、2875元、2392元。2014年11月至2015年2月期间工资分别为2557元、2726元、2726元、2507.41元。上述每月工资中包含了基本工资（当月最低工资标准）和加班费。王宝华每月领取的工资中扣除基本工资后的金额应认定为发放的加班费。故王宝华2014年5月14日至2014年10月期间已领取的加班费为5313.07元【（2169÷31×18＋2309元＋2569元＋2168元＋2875元＋2392元）-（1480÷31×18＋1480×5）】，2014年11月至2015年2月期间已领取的加班费为3996.41元【（2557元＋2726元＋2726元＋2507.41元）-（1630元×4）】。最后，关于3月份加班情况。劳动者主张加班的，应对加班事实的存在承担举证责任。王宝华并未举证其2015年3月的加班情况，本院对其主张的3月份加班不予支持。综上，王宝华应得延时加班费和法定节假日加班费为6257.74元（2450.17元＋3153.77元＋653.8元），但其已获得延时加班费和法定节假日加班费为9309.48元（5313.07元＋3996.41元），故王宝华主张延时加班工资和法定节假日加班工资的诉讼请求，无事实依据，本院不予支持。
关于第四个争议焦点。本院认为，宏腾物业公司与中电熊猫公司的派遣合同在2015年1月9日到期后，王宝华仍在用工单位中电熊猫公司上班至2015年3月13日，此段时间属于双方处理合同善后事宜的合理期间，王宝华实际为中电熊猫公司提供了劳动，故其3月份工资应当由中电熊猫公司支付，爱康物业公司和宏腾物业公司无需承担连带责任。关于工资金额。王宝华主张按照996元（2300元÷30×13）计算，符合相关法律规定，本院予以支持。
王宝华主张补缴社保的诉讼请求，不属于人民法院劳动争议案件的受案范围，本院对此不予理涉。
判决依据和结果
据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十条、第四十条、第四十六条、第四十七条、第五十九条、第六十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条、第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告南京爱康物业管理服务有限公司于本判决生效之日起三日内支付原告王宝华经济补偿金8050元，被告南京中电熊猫物业管理有限公司对该款项承担连带责任；
二、被告南京中电熊猫物业管理有限公司于本判决生效之日起三日内支付原告王宝华2015年3月工资996元；
三、驳回原告王宝华的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，免收。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。
审 判 长 刘桂占
人民陪审员 梁家利
人民陪审员 向蔚明
二〇一六年二月二十九日
书 记 员 石 芳