安徽省安庆市宜秀区人民法院民 事 判 决 书(2016)皖0811民初1383号原告（反诉被告）：望江县远景汽车销售服务有限公司，住所地安徽省安庆市望江县。法定代表人：徐龚涛，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：胡安法，安徽大雷律师事务所律师。被告（反诉原告）：安庆市宏天汽车销售服务有限公司，住所地安徽省安庆市。负责人：伍梦红。委托诉讼代理人：马飞龙，男，该公司员工。原告望江县远景汽车销售服务有限公司（以下简称望江远景汽销公司）与被告安庆市宏天汽车销售服务有限公司（以下简称安庆宏天汽销公司）合同纠纷一案,本院于2016年6月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告望江远景汽销公司的法定代表人徐龚涛及其委托诉讼代理人胡安法、被告安庆宏天汽销公司委托诉讼代理人马飞龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告望江远景汽销公司向本院提出诉讼请求：1.依法确认原、被告签订的《东风风神二级网点协议书》于2016年5月19日解除；2.判令被告立即退还原告所缴纳保证金10万元；3.本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：2014年9月1日，原告因汽车销售业务需要，要求加入被告东风风神销售服务网络，在望江区域代理销售被告的东风风神汽车。经原、被告协商，2014年9月1日双方签订《东风风神二级网点协议书》一份，约定原告缴纳车辆保证金15万元，被告提供销售样车4台展示。后经被告同意原告实际交付保证金10万元，但在合同履行过程中，被告未按照合同约定数量提供样车，自2015年度至今仅提供样车一台。原告多次要求解除合同、退还保证金，但均遭到被告无理拒绝。2016年5月16日，原告委托律师下达了解除协议律师函，2016年5月19日被告收悉该律师函。原告认为，原、被告应根据诚实守信的原则全面履行合同项下义务，被告未完全按照协议约定数量提供样车，导致原告的合同目的无法实现。被告的行为已经构成根本违约，已侵犯了原告的合法权益。故原告诉至法院，望判如所请。被告安庆宏天汽销公司辩称：2014年9月1日，原、被告签订《东风风神二级网点协议书》，同时约定原告缴纳15万元合作保证金，但原告只缴纳了10万元合作保证金。我公司提供了4台样车，同时原告向被告提供承诺书一份，承诺书第二条规定：原告提供销售样车起2月内如未销售，必须更换新样车，否则视为原告按车价买断并及时交付车款，如延期支付，另需按车价的1%／天支付违约金。原告于2015年2月25日在我公司自提一辆价值6.87万元车架号为4509的A30手动时尚型汽车，按约定2015年4月25日必须到我公司调换新车，原告没有及时调换也没有将车买断款及时转账到我公司账户。原告自提车之日起两月后未向我公司支付剩余5万元合作保证金，故原告违约。我公司要求原告继续履行协议，支付我公司5万元合作保证金，同时按照承诺书的规定，支付我公司车架号尾数为4509的A30小型汽车款及车款69700元每日1%的滞纳金。同时，被告向本院提出反诉请求：1、判令继续履行合同；2、判令原告按车辆全国市场指导价6.87万买断被告交付的车架号尾数为4509的东风风神A30汽车一辆；3、判令原告按照合同约定补齐合同约定保证金5万元；4、判令原告支付违约金7万元；5、判令原告承担本案全部诉讼费用及代理律师费。原告望江远景汽销公司对被告安庆宏天汽销公司的反诉辩称，1.因被告无法提供约定的销售样车而违约，原、被告所签订的协议经原告书面通知合同已经解除。2.原告未补交5万元保证金是经被告同意的，被告已经用行为表示予以认可，未补交5万元保证金并不构成违约，原告不承担违约责任。根据协议约定，2014年9月1日经被告同意，原告仅支付保证金10万元，并向被告出具5万元欠条，被告向原告提供3辆样车。若被告坚持要求原告缴纳15万元保证金，也不会向原告提供3辆样车，说明被告用行为认可了保证金只需10万元，且协议并没有约定原告没有全额缴纳保证金被告可以不提供样车的违约责任。3.更换新车是被告的义务，不是原告的义务。4.被告利用承诺书这一格式条款加重他方责任、免除己方责任，该条款属无效条款，对原告无法律约束力。该承诺书系被告事先拟好，要求原告与协议书一并签字盖章的。综上，被告的反诉没有事实和法律依据，合同已经解除，被告的诉求不能支持，请求法院依法驳回被告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.被告对原告提交的收据的真实性有异议，认为该收据不是被告出具的，被告出具的收据上应加盖财务专用章而不是加盖发票专用章，且不要求对收据上印章的真伪进行鉴定；原告对被告提交的收据的真实性有异议，认为被告提交的10万元保证金收据联系交给交款单位的，不应当由被告保管，与被告诉称内容上矛盾，收条应当加盖发票专用章而不是加盖财务专用章。综合分析原、被告双方提交的收据及原告提交的被告向望江县安顺汽车销售服务有限公司出具的收据，本院对原告提交的收据予以认定，对被告提交的收据不予认定。证明2014年9月1日，原告向被告缴纳10万元保证金，被告出具收据一份，同时在收款事由中注明“收提样车保证金15万元，此次收到保证金10万元整，尚欠保证金5万元整(签欠款协议)，望江县远景汽车销售服务有限公司，法人徐龚涛，身份证号340827198912012310”。2.第一次庭审被告对原告提交的律师函及特快专递单无异议，第二次庭审被告对原告提交的律师函及特快专递单有异议，称其未收到该快递。根据法律规定当事人在法庭辩论终结前撤回承认并经对方当事人同意，或者有充分证据证明其承认行为是在受胁迫或者重大误解情况下作出且与事实不符的，不能免除对方当事人的举证责任。故对该证据的真实性予以认定，证明2016年5月19日被告收悉原告邮寄的律师函。3.被告对原告提交的被告与望江县安顺汽车销售服务有限公司签订的东风风神二级网点协议书、收据及承诺书复印件的真实性无异议，我公司确实收取了原告缴纳的保证金10万元，但对其证明安顺公司承诺书内容与原告承诺书内容完全一致，系格式条款的证明目的有异议，承诺书不是格式条款。对该组证据的真实性予以认定，证明被告与望江县安顺汽车销售服务有限公司签订协议后出具的收据上加盖的亦是发票专用章及望江县安顺汽车销售服务有限公司亦签订了承诺书。4.被告对原告提交的调查笔录（金永峰）有异议，与我公司无关。因该笔录系原告自行调取的证据，且金永峰并未到庭作证，故对该组证据不予认定。5.原告对被告提交的承诺书的真实性无异议，但认为该承诺书系格式条款，格式条款对违约金的约定是无效的。经审查，对该承诺书的真实性予以认定，证明原、被告在签订《东风风神二级网点协议书》的当天，原告向被告出具承诺书一份，承诺原告自提销售样车起2个月内如未销售，必须更换新的样车，否则视为原告按车价买断并及时交付车款，如延期支付，另需按车价的1%/天支付违约金。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年9月1日，原告与被告签订一份《东风风神二级网点协议书》，原告代理销售被告东风风神汽车。协议约定，原告加入被告东风风神销售服务网络，在望江区域代理销售被告东风风神汽车；被告保证在原告提车前车辆完好，验收提车后，车辆出现任何问题由原告负责；原告从被告提销售样车前，需缴纳车辆保证金15万元，提销售样车4台，若原告由于建店初期资金周转困难，无法全额支付样车保证金，可支付部分样车保证金，但需向被告提交欠款申请，由原、被告双方签订具体欠款协议；原告如解除协议需提前一月向被告提出书面报告，协议终止后原告保证退回的车辆完好无损，否则，损坏车辆由原告按车价买断。2014年9月1日，原告向被告出具一份承诺书，承诺：原告所提销售样车的财产权归被告所有，未经允许不得将样车驶离原告的展厅，若有违反视为原告按车价买断并及时交付车款，如延期支付，另需按车价的1%／天支付违约金；自原告提销售样车起2个月内如未销售，必须更换新的样车，否则视为原告按车价买断并及时交付车款，如迟延支付，另需按车价的1%／天支付违约金；被告有权随时收回所提销售样车。协议签订后，原告向被告缴纳车辆保证金10万元，同时原告在被告处提取3辆车。2014年12月25日，原告在被告处提取1辆车。2015年2月25日，原告在被告处提取东风风神A30（手动时尚型，车架尾号4509）一辆车。由于种种原因，自2015年2月25日起原告处仅有1辆样车。2016年5月16日，原告通过邮政特快专递向被告送发一份书面律师函，内容为：自2015年度起至今你公司仅提供样车一台，未完全按照协议约定提供样车，导致合同目的无法实现。现原告根据协议约定通知被告自被告收到本律师函之日起解除协议，要求被告在收到律师函三日内退还原告已缴纳的车辆保证金10万元。2016年5月19日，被告收到该律师函。2016年6月8日原告以诉称理由诉至法院，2016年9月5日被告以原告违约为由提起反诉。本院认为，原、被告签订的《东风风神二级网点协议书》依法成立，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。原、被告签订的《东风风神二级网点协议书》中约定若原告由于建店初期资金周转困难，无法全额支付样车保证金，可支付部分样车保证金，但需向被告提交欠款申请，由原、被告双方签订具体欠款协议；被告向原告出具的收据中注明原告尚欠保证金5万元（签欠款协议)，2014年9月1日被告在实际履行合同的过程中提供3辆样车原告亦未提出异议，可以认定原、被告双方在实际履行合同的过程中默认原告缴纳10万元保证金、被告提供3辆样车。自2015年2月25日起，被告仅向原告提供1辆样车，致原告销售汽车及更换样车受到影响，被告构成违约，应付全部责任。原告依据协议书约定于2016年5月16日向被告送发一份书面律师函，2016年5月19日被告收到后未提出异议，协议解除，尚未履行的终止履行，被告应向原告返还车辆保证金10万元，原告的诉讼请求，本院予以支持。被告反诉要求继续履行合同、原告以6.87万元买断被告东风风神A30汽车的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。被告反诉要求原告赔偿经济损失、支付违约金的诉讼请求，未提供充分证据证实，本院不予支持。据此,依据《中华人民共和国合同法》第六十一条、第九十三条第二款、第九十六条第一款、第九十七条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、原告(反诉被告)望江县远景汽车销售服务有限公司与被告（反诉原告）安庆市宏天汽车销售服务有限公司于2016年5月19日签订的《东风风神二级网点协议书》终止履行；二、被告（反诉原告）安庆市宏天汽车销售服务有限公司于本判决生效之日起三日内向原告(反诉被告)望江县远景汽车销售服务有限公司返还保证金10万元；三、驳回被告（反诉原告）安庆市宏天汽车销售服务有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2300元，由被告（反诉原告）安庆市宏天汽车销售服务有限公司负担。反诉案件受理费4074元，减半收取计2037元，由被告（反诉原告）安庆市宏天汽车销售服务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。审 判 长  曹拥军代理审判员  赵艳华人民陪审员  龙 军二〇一六年十二月二日书 记 员  纪江龙附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十一条合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十四条当事人对合同法第九十六条、第九十九条规定的合同解除或者债务抵销虽有异议，但在约定的异议期限届满后才提出异议并向人民法院起诉的，人民法院不予支持；当事人没有约定异议期间，在解除合同或者债务抵销通知到达之日起三个月以后才向人民法院起诉的，人民法院不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条当事人对自己的主张应当及时提供证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。