广东省珠海市斗门区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤0403刑初62号
公诉机关珠海市斗门区人民检察院。
被告人蒋启生，男，1982年9月28日出生，汉族，广东省珠海市人，初中文化，无业，户籍所在地广东省珠海市斗门区。因吸毒于2001年2月27日被决定劳动教养二年；因吸毒于2002年10月15日被决定强制隔离戒毒六个月；因吸毒于2009年6月7日被责令社区戒毒三年；因吸毒于2011年10月5日被决定强制隔离戒毒二年；因吸毒于2013年4月5日被决定强制隔离戒毒二年。因本案于2015年9月17日被羁押，同日被刑事拘留，同年10月22日被逮捕。
辩护人夏天风，广东盛夏律师事务所律师。
珠海市斗门区人民检察院以珠斗检公诉科刑诉（2016）49号起诉书指控被告人蒋启生犯贩卖毒品罪，于2016年1月13日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭公开开庭进行了审理。珠海市斗门区人民检察院指派代理检察员辛苗出庭支持公诉，被告人蒋启生及其辩护人夏天风到庭参加了诉讼。本案在审理期间，因珠海市斗门区人民检察院补充侦查，延期审理一次。本案现已审理终结。
公诉机关指控，2015年9月16日15时许，吸毒人员邝某电话联系被告人蒋启生欲向其购买10克毒品冰毒，2015年9月17日1时许，蒋启生打电话给邝某告知在珠海市斗门区斗门镇大赤坎村西闸牌坊交易。邝某随即驾驶摩托车前往该处，途经斗门村牌坊旁边的宵夜档遇见朋友张某，随即搭载张某一同前往。邝某与张某在约定地点与蒋启生会面后，邝某将800元人民币交给蒋启生并在原地等待，蒋启生离开现场，20分钟后返回大赤坎牌坊，将一包用利是封包装的毒品交给邝某，交易完毕后三人正准备离开时被公安机关当场抓获。民警从蒋启生身上查获手机一部、现金人民币800元，从邝某身上查获疑似毒品冰毒一袋，经鉴定，检出甲基苯丙胺成份，净重10.04克，
公诉机关针对上述指控，当庭出示、宣读了被告人的供述和辩解、证人证言、鉴定意见、辨认笔录及搜查笔录、物证、书证等有关证据予以证实。公诉机关认为被告人蒋启生无视国法，非法贩卖毒品，犯罪事实清楚，证据确实充分，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任，提请本院依法判处。建议本院判处被告人蒋启生七年以上有期徒刑，并处罚金。
被告人蒋启生辩解其系为邝某代购毒品，并无牟利。
辩护人提出如下辩护意见：1.被告人蒋启生的行为应定性为非法持有毒品罪，而非贩卖毒品罪；2.被告人蒋启生的行为是犯罪未遂；3.本案系利用特情引诱破获的案件，且被告人蒋启生系初犯、偶犯，应酌情从轻处罚。
经审理查明，2015年9月16日，吸毒人员邝某电话联系被告人蒋启生购买10克甲基苯丙胺（冰毒），2015年9月17日1时许，被告人蒋启生电话联系邝某约定在珠海市斗门区斗门镇大赤坎村西闸牌坊交易。邝某随即驾驶摩托车前往该处，途经斗门村牌坊旁边的宵夜档时遇见其朋友张某，随即邀请张某一同前往交易毒品，张某同意后，邝某搭载张某一同前往。邝某与张某在约定地点与被告人蒋启生会面后，邝某将毒资800元人民币（8张100元币）交给被告人蒋启生并在原地等待，蒋启生则离开现场取毒品。20分钟后被告人蒋启生返回大赤坎牌坊，将一包外用利是封包装的毒品交给邝某，交易完毕后三人正准备离开时被公安民警当场抓获。民警从被告人蒋启生身上查获作案工具手机一部、毒资人民币800元，从邝某身上查获一袋白色晶体状物质（经鉴定，检出甲基苯丙胺成份，净重10.04克）。
上述事实有下列经庭审出示、质证的证据予以证实：
1、被告人蒋启生在侦查阶段的供述。被告人蒋启生在侦查阶段一共做了6份笔录。于2015年9月17日2时43分许至4时10分许、9月17日18时零分许至18时30分许在斗门派出所作了2份贩卖毒品的有罪供述，其供称：“2015年9月17日1时50分许，为了赚钱花，我在斗门镇大赤坎村西闸牌坊向肥仔及另外一名不认识的男子贩卖用一个透明密封塑料袋封装的白色晶体冰毒，该毒品是我2013年强制戒毒前吸食剩下的，是从斗门镇小赤坎村一名‘马骝’的哥哥那里购买的。我用于贩卖毒品联系所用的苹果5S手机及毒资人民币800元被公安民警扣押了。”该2份笔录，被告人蒋启生没有签名。被告人蒋启生在珠海市第二看守所做了4份关于代购800元毒品无牟利的笔录，均否认其贩卖毒品的行为，其中于2015年9月28日9时30分许至9月28日11时5分许、2015年10月14日10时30分许至10月14日11时许做的2份笔录也没有签名。
2、证人邝某的证言及辨认笔录。证人邝某证称：“最近几天我想吸毒，于是我用158××××5194的手机致电蒋启生（电话号码137××××1288），问他那里有无‘猪肉’卖，他说有并问我要多少，我说要5个，他说最少20个才卖（每个70元），我说我没有那么多钱只要10个行不，他说行不过价钱要贵一点每个80元而且要迟几天才有毒品卖。2015年9月16日15时许，我在家里用151××××4485的手机致电蒋启生（电话号码137××××1288），问他有没有货，我要10个，他说有叫我凌晨1时许等他电话。2015年9月17日凌晨1时许，我接到蒋启生的电话他说要在斗门镇大赤坎市场桥头交易。于是我开着摩托车从家里出发，当我开车路过南门村牌坊旁边一宵夜档时碰到我一个朋友张某，我就叫上他和我去大赤坎购买毒品冰毒，于是我开摩托车载着张某往大赤坎村方向走途中我接到他的电话叫我在斗门镇大赤坎村西闸牌坊等他。1时30分许，我和张某到达大赤坎西闸牌坊，我们在那里等了几分钟后蒋启生就过来了，他一过来就问我拿钱我就当着张某的面给了他800元人民币，他接过钱后数了一下然后就打了一个电话，他在电话里跟别人说钱已经拿到了你现在把货拿到门口，他一挂完电话就说现在去拿毒品给我，然后离开。1时50分许他回到我们跟前从他身上拿出一包用红色利是封封装的冰毒给我，我接过毒品后打开红色利是封看了一下是一袋用透明塑胶袋封装的冰毒，我看完之后对他说毒品有没有10个他说有，我们交易完毕准备离开时公安民警来检查，将我们抓获，毒品被公安民警查获，毛重约11.82克。我购买毒品的那800元人民币都是新版的，面值都是100元，其中有一张100元人民币的边染黑了一点，当时怕是假币，就特别留意了一下，记得后四位号码是7296。我之前于8月份还从蒋启生处购买过两次毒品。”
通过对照片的辨认，证人邝某能够清楚地辨认被告人蒋启生就是贩卖毒品给他的男子。
3、证人张某的证言及辨认笔录，证人张某证称：“2015年9月17日1时许，我正独自在斗门镇南门村牌坊附近路边一宵夜店吃东西，在我准备离开时刚好碰见我朋友邝某，后我与邝某闲聊了几句，在我与邝某闲聊的过程中他问我有没有时间陪他去斗门镇大赤坎村找个朋友买‘猪肉’玩（我听了就知道他是要我陪他去购买毒品冰毒），当时我想反正也没有什么事做，就答应了他的请求。之后邝某就驾驶他的摩托车搭载着我往斗门镇大赤坎的方向行驶，在去大赤坎的过程中邝某接听了2次电话，当时我就听到邝某跟对方讲去牌坊等，大约在1时30分许邝某驾车与我去到斗门镇大赤坎村西闸牌坊门口并停下，当时我就看到邝某打了一个电话跟对方讲他已经到了牌坊，在邝某打完电话后5分钟左右突然有一男子来到我们的面前。当时邝某与那名男子点了下头后就从身上拿出800元（因那名男子在我面前数钱我知道是800元人民币，8张面额100元的人民币）给对方，对方那名男子收到邝某的钱后就又在我们面前拨打了一个电话，电话中那名男子跟人讲已经拿到钱、拿货出门口，我马上回来拿，在那名男子打完电话后就跟邝某讲等下拿货来，之后那名男子就离开了，后过了几分钟那名男子又突然来到我们的面前，当时该男子从身上拿出一个红色的利是封（内装有毒品）交给邝某，邝某接过该装有毒品的红色利是封后就将利是封的毒品拿出来检查。在邝某检查毒品的过程中突然有派出所的警察来到我们面前将我们三人控制。民警在邝某身上查获刚从那名男子处购买的毒品冰毒，后因我们3人涉嫌贩卖毒品被你们口头传唤回派出所接受讯问。毒品经称重，毛重11.82克。”
通过对照片的辨认，证人张某能够清楚地辨认出被告人蒋启生就是贩卖邝某的男子。
4、证人黄某的证言，证人黄某系斗门镇政府综治队队员。他证实：“2015年9月17日零时许，我接到斗门派出所民警的通知，要求我穿便衣立即回单位参与行动。当我回到单位后，我与斗门派出所民警等6人前往珠海市斗门区斗门镇大赤坎村西闸牌坊处，到达现场后，经民警介绍知道我们今晚根据线索在这里参与一宗贩毒案的抓捕工作。民警将我们安排好伏击位置后，我就在大赤坎巴士站等候嫌疑人的出现。等了约半小时，就见到两名男子来到斗门镇大赤坎村西闸牌坊旁，等了一会后，就看见一名男子由从大赤坎村东闸方向过到来西闸牌坊处，并与之前前来的两名男子接头，他们三人碰头后约五分钟，我就看见之后来的该名男子离开现场，该名男子离开现场约二十分钟后再回来。约过了两分钟，就听见在场民警发出的信号，我们其他人员都上前将那三名男子现场抓获，并从其中一名男子身上搜获刚交易完的一包毒品冰毒，从另一名男子身上搜获800元人民币，后将那三名男子带回斗门派出所进行调查。”
5、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单及毒品、手机、毒资照片，证实了民警扣押了从被告人蒋启生的裤子口袋搜到手机一台，现金人民币800元；从邝某处扣押了外面用红色利是封封装，里面用透明塑胶袋包装的白色晶体状物质一袋毛重11.82克。扣押的毒资人民币800元（8张100元币），其中一张人民币左边有一小块污渍，后四位编号为7296。
6、移动电话通话记录清单，证实号码137××××1288（被告人蒋启生所有）与号码151××××4485（证人邝某所有）在2015年9月16日至9月17日凌晨有多次通话记录。
7、现场检测报告书，证实被告人蒋启生尿检呈阴性。
8、现场勘查记录表、现场照片，证实了案发现场概貌。
9、抓获经过，证实了被人蒋启生归案情况。
10、办案说明，证实了公安民警无法查实被告人蒋启生供述的赵庆浓。
11、户籍材料，证实了被告人的身份情况。
12、强制戒毒通知书、劳动教养决定书、责令社区戒毒决定书、强制隔离戒毒决定书，证实被告人蒋启生因吸毒被决定行政处罚的情况。
13、讯问录像光盘，证实了审讯过程并无异常。
14、理化检验报告书，证实了送检的白色晶体状物质中检出甲基苯丙胺成份，净重10.04克。
根据公诉机关当庭出示的证据，综合控辩双方争议及理由，本院评判如下：
关于被告人蒋启生提出其系为邝某代购毒品，并无牟利的辩解。
经查，证人邝某指证被告人蒋启生是贩卖毒品给他，其与被告人蒋启生约定交易毒品的价格及重量、交易地点，之后按照双方的约定进行交易，当被告人蒋启生先收取毒资人民币800元（8张100元币，有一张左边有黑色污渍）后在短时间内就将毒品取回交给邝某后即被民警抓获。证人张某也指证被告人蒋启生是贩卖毒品给邝某，当邝某与其相遇时，邀请他一同前往购买毒品，到达交易现场后见到了双方的交易细节。被告人蒋启生在被抓获后制作的前两份笔录均供称其贩卖毒品给邝某，从他处扣押的800元系毒资，尽管没有签名，但该两笔录均有两名民警进行签名确认，本院予以采信。被告人蒋启生的该供述与证人证言能够相互印证，形成完整的证据链，证实了被告人蒋启生贩卖毒品给邝某，及扣押的人民币800系毒资的事实。被告人蒋启生提出的上述辩解无事实依据，本院不予采纳。
关于本案毒品的重量。
经查，公安民警从邝某处扣押了交易的毒品，毛重为11.82克，经检验，检出甲基苯丙胺成份，净重10.04克。检验的程序合法，本院予以采信。对被告人提出重新鉴定的申请，本院不予准许。
本院认为，被告人蒋启生违反国家对毒品的管制规定，非法贩卖甲基苯丙胺10.04克，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控被告人的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，予以支持。根据《刑法》第三百四十七条规定，走私、贩卖、运输甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
关于辩护人提出的第2点辩护意见，经查，被告人蒋启生已经将毒品带入了交易环节并进行交易，是犯罪既遂，对该点辩护意见，本院不予采纳。
辩护人提出的第3点辩护意见，本院予以采纳。
根据被告人蒋启生犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人蒋启生犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月17日起至2022年9月16日止。罚金从判决生效之日起三十日内缴纳。）
二、缴获的上述毒品、供犯罪所用的手机一台，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省珠海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘满堂
审 判 员 刘洁琳
人民陪审员 梁泽潮
二〇一六年六月十二日
书 记 员 周圣炜
附：裁判依据法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。