湖北省黄石市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）鄂黄石中刑终字第00145号原公诉机关黄石市下陆区人民检察院。上诉人（原审被告人）代龙喜（曾用名代海进），无业。因犯非法持有、私藏枪支、弹药罪于2013年4月27日被湖南省衡阳县公安局刑事拘留，同年5月31日被湖南省衡阳县公安局取保候审。因涉嫌犯非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪于2014年8月26日被黄石市公安局下陆分局刑事拘留，同年9月24日被逮捕。现羁押于黄石市第一看守所。辩护人姜蕾，湖北群力律师事务所律师。黄石市下陆区人民法院审理黄石市下陆区人民检察院指控原审被告人代龙喜犯非法制造、买卖枪支、弹药罪及非法持有弹药罪一案，于2015年6月18日作出（2015）鄂下陆刑初字第00070号刑事判决。原审被告人代龙喜不服，提出上诉。本院�法组成合议庭，公开开庭审理了本案。黄石市人民检察院指派检察员熊军武出庭履行职务，原审被告人代龙喜及其辩护人姜蕾到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定，2013年以来，被告人代龙喜多次通过互联网非法购买枪支配件及子弹，并在互联网发布贩卖信息进行销售。其中以快递方式从刘某（已判决）处获取运动长弹4950发，其中4500发系用“鲁格”型小口径步枪枪管1根、枪栓1个换购。被告人代龙喜利用网购的枪支配件自行组装并向倪某（已判决）出售“鲁格”型小口径步枪1支，还向倪某出售小口径步枪弹夹1个、运动长弹1000发。此外，公安人员抓获被告人代龙喜时，从其家中查获并收缴被告人代龙喜网购的枪支配件204件、自行组装的“鲁格”型小口径步枪1支、制式枪弹265发、运动长弹2657发、气枪子弹7986发、弹药散件若干。具体事实如下：1、2013年4月，�告人代龙喜通过互联网向谢文利（另案处理）联系购买枪托。2013年4月26日，被告人代龙喜前往黄石圆通公司下陆分公司取邮寄来的枪托时，被公安人员当场抓获，并从被告人代龙喜家中查获并扣押西风型铁质气枪枪托1把、枪用瞄准镜1个、0.45厘米气枪子弹2293发以及弹药配件若干。经鉴定，西风型枪托、枪用瞄准镜均能认定为枪支散件，气枪子弹为制式气枪弹，弹药散件均是以火药为能量的弹药散件。2、2014年初，被告人代龙喜通过“中华狩猎网”论坛结识刘某（已判决），经多次电话沟通和试探，双方达成口头协议，由刘某提供小口径运动长弹交换被告人代龙喜手中的“鲁格”型小口径步枪配件。为试探刘某提供小口径步枪运动长弹能力的真实性，被告人代龙喜要求刘某先行提供部分子弹用于试枪。刘某通过快递公司，邮寄450发小口径步枪运动长弹给被告人代龙喜。被告人代龙喜收到运动长弹后，通过快递方式邮寄给刘某“鲁格”型小口径步枪枪管1根、枪栓1个等配件。被告人刘某收到枪支配件后，将4500发小口径步枪运动长弹通过物流公司邮寄给被告人代龙喜（共计4950发，被告人代龙喜将其中的1000发转卖至倪某，另有2657发被公安机关从被告人代龙喜家中查获）。经鉴定，该批运动长弹能够认定为弹药。3、2014年7月，倪某（已判决）通过互联网联系陈某（另案处理）购买枪支配件，经陈某介绍，由被告人代龙喜邮寄出售给倪某“鲁格”型小口径步枪弹夹1个。后倪某直接与被告人代龙喜电话联系购买“鲁格”小口径步枪，双方约定在鄂州市鄂城区碧石镇交易。2014年7月的一天，被告人代龙喜在鄂州市鄂城区碧石镇以人民币4.5万元的价格向倪某出售自行组装的“鲁格”型小口径步枪1支。2014年8月的一天，倪某在鄂州市鄂城�碧石镇以人民币1.4万元的价格从被告人代龙喜处购买小口径步枪运动长弹1000发及部分枪支配件。后倪某将购买的枪支及子弹藏于家中，案发后被公安机关查获并扣押。经鉴定，查获的“鲁格”型小口径步枪及小口径步枪运动长弹均能认定为枪支、弹药。4、2014年8月25日，被告人代龙喜在其租住处黄石市下陆区新下陆铜花小区一期16栋二单元201室被公安民警抓获，公安人员当场查获并收缴代龙喜自行组装的“鲁格”型小口径步枪1支，以及“鲁格”型小口径步枪配件202件，军用制式子弹265发，运动长弹2657发，各式气枪子弹5693发。被告人代龙喜到案后协助公安机关抓捕了其他犯罪嫌疑人。案发后，被告人代龙喜的亲属代其退交违法所得人民币1万元。上述事实有经原审庭审质证的户籍证明、立案决定书、到案经过、扣押清单、扣押决定书、衡阳县公安局的立案决定书、拘留证、取保候审决定书、释放通知书、黄石市下陆区人民法院（2015）鄂下陆刑初字第00038号刑事判决书、拘留证、取保候审决定书等书证，证人倪某、刘某、陈某、程某、余红梅等人的证言，被告人代龙喜的供述，黄石市公安司法鉴定中心出具的枪支弹药鉴定书、衡阳市公安局物证鉴定所出具的物证鉴定书，视听资料光碟一张，涉案枪支、枪支配件、弹药、液压杆套等物证照片予以证实。原判认为，被告人代龙喜非法制造、买卖枪支、弹药，情节严重，其行为已构成非法制造、买卖枪支、弹药罪。被告人代龙喜违反枪支管理规定，非法持有弹药，情节严重，其行为已构成非法持有弹药罪。被告人代龙喜到案后协助公安机关抓捕其他犯罪嫌疑人，是立功，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人代龙喜主动退交部分违法所得，可酌情从轻处罚。被告人代龙喜如实供�自己的罪行，依法可以从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第一百二十八条第一款、第五十五条、第五十六条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第六十九条、第六十四条以及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条、第五条第二款、第七条、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，以被告人代龙喜犯非法制造、买卖枪支、弹药罪，判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利二年；犯非法持有弹药罪，判处有期徒刑四年；决定执行有期徒刑十四年，剥夺政治权利二年；对被告人代龙喜违法所得人民币五万九千元予以追缴，上缴国库。原审被告人代龙喜上诉提出，其具有立功、坦白和主动退交部分违法所得情节，原判�刑过重。其辩护人提出相同的辩护意见，另提出：1、原判将公安机关从被告人代龙喜住处查获的枪支配件202件、各式气枪子弹5693发认定非法买卖不当，应定性为非法持有枪支弹药罪；2、原判认定代龙喜非法持有非军用子弹3950发不当，应以公安机关从被告人代龙喜住处查获的2657发认定犯罪数量。黄石市人民检察院认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，建议驳回上诉，维持原判。经二审审理查明，原判认定原审被告人代龙喜犯非法制造、买卖枪支、弹药罪及非法持有弹药罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。关于上诉人代龙喜及其辩护人提出其具有立功、坦白和主动退交部分违法所得情节，原判量刑过重的上诉理由和辩护意见，经查认为，根据法律规定，非法制造、买卖以火药为动力发射枪弹的非军用枪支2支以上的，或者非法制造、买卖气枪铅弹2500发以上的，或者其他非军用子弹500发以上的，属于情节严重，依法应处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。非法持有军用子弹100发以上，气枪铅弹5000发以上或者其他非军用子弹1000发以上的，属于情节严重，应处三年以上七年以下有期徒刑。上诉人代龙喜非法买卖、制造以火药为动力发射枪弹的非军用枪支2支，非法买卖枪支配件205件，非法买卖非军用子弹1000发，气枪铅弹5693发；同时，代龙喜非法持有军用子弹265枚、气枪铅弹2293发、非军用子弹3950发，严重危害公共安全，社会危险性较大，应予严惩。原判考虑其具有立功、坦白及退出部分违法所得的量刑情节，对其所犯二罪分别在法定刑幅度内从轻处罚，并决定执行有期徒刑十四年，剥夺政治权利二年，量刑适当。故该上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予�持。关于辩护人提出原判将公安机关从被告人代龙喜住处查获的枪支配件202件、各式气枪子弹5693发认定非法买卖不当，应定性为非法持有枪支弹药罪的辩护意见，经查认为，非法买卖枪支、弹药罪中的“买卖”系指出卖，或者以出卖为目的的买入。上诉人代龙喜以出卖为目的购买枪支配件、气枪铅弹，且部分已予以出卖，故原判对公安机关从代龙喜住处当场查获的枪支配件202件、各式气枪子弹5693发认定为非法买卖并无不当。对辩护人的该项辩护意见不予支持。关于辩护人提出原判认定代龙喜非法持有非军用子弹3950发不当，应以公安机关从代龙喜住处查获的2657发认定犯罪数量的辩护意见，经查认为，根据查证的证据证实，代龙喜两次从刘某处购买4950发非军用子弹，扣减代龙喜向倪某出售的1000发，原判将认定剩余的3950发认定为代龙喜非法持有弹药的数量并无不当。故对辩护人的该项辩护意见亦不予支持。综上，本院认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长刘须兴审判员宾欣代理审判员艾楠二〇一五年九月二日书记员彭逸群