内蒙古自治区呼伦贝尔市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）内07民终722号上诉人（一审被告）许某某，女，1969年12月6日出生，汉族，现住内蒙古自治区呼伦贝尔市海拉尔区。委托代理人王某某，内蒙古博园律师事务所律师。被上诉人（一审原告）刘某某1，男，1969年9月13日出生，汉族，现住内蒙古自治区呼伦贝尔市海拉尔区。委托代理人施某某，呼伦贝尔市海拉尔区司法局靠山街道法律服务所法律工作者。被上诉人（一审被告）纪某某，男，1968年6月12日出生，汉族，现住内蒙古自治区呼伦贝尔市海拉尔区。上诉人许某某因与被上诉人刘某某1、纪某某民间借贷纠纷一案，不服呼伦贝尔市海拉尔区人民法院(2015)海民初字第789号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月10日立案后，依法组成由审判员申玉芹担任审判长，代理审判员王杨红、宋维慧参加评议的合议庭，于2016年9月6日公开开庭审理了本案，上诉人许某某及其委托代理人王某某，被上诉人刘某某1及其委托代理人施某某，被上诉人纪某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。一审法院经审理查明，许某某、纪某某于1991年登记结婚，于1998年7月13日经该院主持调解解除婚姻关系。双方离婚后不久，未办理复婚登记手续即共同生活，至2002年7月22日，经该院（2002）海民初字第625号民事判决，解除了许某某与纪某某的非法同居关系。纪某某分别于1997年4月30日向刘某某1借款20万元、于1997年7月20日向刘某某1借款4.5万元、于1998年3月16日向刘某某1借款5万元，并分别出具了欠据。2001年9月16日，纪某某就上述借款，给刘某某1出具了借据，约定还款日期为2001年12月16日，未约定利息，并注明将房屋抵押给刘某某1，但未办理抵押手续。刘某某1持上述借款凭证，向该院提起诉讼。诉讼过程中，许某某就纪某某给刘某某1出具的四份欠据的形成时间，向该院提出鉴定申请。该院依法委托西南政法大学司法鉴定中心对上述四份欠据的形成时间进行司法鉴定。该司法鉴定中心因无法找到可供比对的样本材料，于2016年3月25日，终止鉴定。一审法院认为，刘某某1向该院提交的四份借据，能够证明其在许某某与纪某某婚姻关系存续期间，向纪某某提供借款29.5万元的事实，且纪某某对刘某某1陈述的借款事实及诉讼请求均无异议，刘某某1与纪某某之间的民间借贷关系成立。纪某某认可其所借款项中，打麻将输掉2万多元，因纪某某不能确定该数额，综合本案事实，该数额确定为2.5万元为宜。因该部分借款不是用于许某某与纪某某的共同生活，故该部分债务应由纪某某自行偿还。上述借款行为发生在许某某与纪某某婚姻关系存续期间，扣除纪某某未用于家庭共同生活的借款2.5万元，其余借款27万元（29.5万元-2.5万元）为许某某与纪某某共同生活所负的债务，应当由许某某、纪某某共同偿还。纪某某向刘某某1借款时，双方未约定利息，刘某某1主张借期内利息的请求，不符合法律规定，该院不予支持。2001年9月16日，纪某某就全部借款，给刘某某1出具了总借据，约定于2001年12月16日还款，故刘某某1主张的利息应自逾期还款之日起计算至其主张的2015年9月17日，纪某某应当支付刘某某1利息20625元【25000元×6%÷12个月×165个月（2001年12月17日至2015年9月17日）】。纪某某、许某某共同支付刘某某1利息222750元【270000元×6%÷12个月×165个月（2001年12月17日至2015年9月17日）】。许某某不认可刘某某1的诉讼请求，认为该借款不是在许某某、纪某某的婚姻关系存续期间所发生，未用于许某某、纪某某共同生活，但未向该院提交证据予以证明，该院对该部分抗辩不予采纳。许某某以刘某某1起诉已超过诉讼时效作为抗辩，因刘某某1对许某某、纪某某离婚的事实并不知晓，且纪某某对刘某某1持续向其主张权利无异议，故该院对许某某关于诉讼时效的抗辩意见不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条，最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条第一款、第二十九条第二款第（一）项，《中华人民共和国婚姻法》第四十一条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（二）第二十四条之规定，判决：一、被告纪某某返还原告刘某某1借款25000元，并支付利息20625元，共计45625元；二、被告纪某某、许某某共同返还原告刘某某1借款270000元，并支付利息222750元，共计492750元；上述一、二项于本判决生效后十日内给付。案件受理费9530元，减半收取4765元，由原告刘某某1负担288元、被告纪某某负担379元、二被告共同负担4098元。上诉人许某某上诉称，一审法院认定事实错误，适用法律失当，请求二审法院撤销一审判决,改判驳回刘某某1的诉讼请求。一、请求二审法院对涉案欠条、借条和总条进行书写时间鉴定。一审法院以西南政法大学司法鉴定中心无法找到可供比对的样本材料为由而终止鉴定，并认定欠条、借条和总条是真实的，实属认定事实不清、证据不足。西南政法大学司法鉴定中心并非国内唯一能够进行书写时间鉴定的机构，也非专业技术最强的机构，全国还有很多能够作出科学鉴定结论的鉴定机构，可是一审法院却草率终止鉴定。二、对许某某来讲，本案已经超过诉讼时效，一审法院对许某某在一审阶段提出的诉讼时效抗辩不予维护是错误的。三、一审法院判决许某某承担利息是错误的。总条的时间是2001年9月16日，还款时间确定为2001年12月16日，这时许某某与纪某某已经离婚3年多，这个总欠据对许某某不发生法律效力，是纪某某的个人行为，许某某对此不承担法律责任。且前三个欠条没有约定利息更没有约定还款时间，因此不能计算利息。一审判决许某某承担利息是错误的。被上诉人刘某某1庭审答辩称，本案欠条、借条的时间分别为1997年4月、1997年7月、1998年3月，许某某与纪某某是1998年7月离婚。许某某与纪某某在海拉尔开了某歌舞餐厅，之后赔钱了，涉案欠款一直没还上，然后许某某与纪某某就离婚了。刘某某1认为一审判决符合《中华人民共和国婚姻法》相关规定，一审判决程序合法，认定事实清楚，应予以维持。且许某某与纪某某离婚后还在一起共同生活，二人离婚是虚假离婚。被上诉人纪某某庭审答辩称，涉案三笔欠款是1997年及1998年借的，之后开了海拉尔某歌舞餐厅，后期房子动迁后搬到海拉尔某街道，重新装修开业，该借款事实许某某清楚，1998年7月许某某与纪某某离婚，离婚后二十多天许某某又回到饭店一直经营至2000年。涉案三笔借款许某某都知道。在本院审理期间，纪某某申请证人张某某出庭作证，证人张某某出庭证实其在2003年认识纪某某与许某某，2005年，其与纪某某及许某某就不联系了。许某某质证称，不认可证人张某某的证言，该证人的证言是虚假的，（2002）海民初625号民事判决，证明在2002年7月22日海拉尔市人民法院已经判决许某某与纪某某解除同居关系，证人张某某陈述是在2003年至2005年与许某某及纪某某认识的，与事实不符。许某某根本不认识证人张某某。刘某某1与纪某某质证称，认可证人张某某的证言。本院认为，证人张某某的证言与本案争议焦点之间并无任何关联，且证人张某某的证言不属于新证据，故本院对证人张某某的证言不予采信。本院审理期间，许某某、刘某某1均无新证据出示。本院二审经审理查明，刘某某1曾用名为刘某某2。本院二审查明的其他事实与一审法院认定的事实一致。本院予以确认。其他证据如一审判决所列。本院认为，本案争议的焦点为许某某是否应与纪某某共同偿还刘某某1借款本金27万元及利息222750元。在一审审理期间，经法庭询问，刘某某1明确表示1997年4月30日出借的20万元是以现金的形式交付给纪某某，资金来源为其在赌城赢利的几十万且存放在家里。但在本院二审开庭审理中，刘某某1表示出借的资金均是其开餐馆经营的收入。纪某某在一审中陈述其第一次向刘某某1借了20万元，在本院审理期间，刘某某1称20万元是多次借款后形成了1997年4月30日的欠条，且借款时间是在1996年。2001年9月16日，纪某某为刘某某1出具了一张29.5万元的借据，纪某某与刘某某1均认可该借据是由1997年4月30日的20万元欠条、1997年7月20日的4.5万元欠条、1998年3月16日的5万元借条汇总后形成的，但1997年4月30日的20万元欠条、1997年7月20日的4.5万元欠条、1998年3月16日的5万元借条均由刘某某1继续持有，且2001年9月16日的借据中并未注明1997年4月30日的20万元欠条、1997年7月20日的4.5万元欠条、1998年3月16日的5万元借条作废，均不符合常理。刘某某1与纪某某均未对此作出合理解释。许某某与纪某某于1998年7月13日经海拉尔市人民法院调解离婚，并于2002年7月22日经海拉尔市人民法院判决解除非法同居关系，但在以上两次诉讼中，纪某某均未提出有29.5万元的共同外债。本院认为，刘某某1提出许某某应与纪某某共同偿还刘某某1借款本金27万元及利息222750元的主张，其应对自己提出的诉讼请求提供证据加以证明。涉案的29.5万元借款发生在1997年，在当时，应属大额款项，刘某某1以现金形式出借给纪某某29.5万元，但刘某某1对资金来源的陈述前后矛盾，纪某某、刘某某1对29.5万元借款形成过程亦说法不一，刘某某1提交的证据并未达到高度盖然性的证明标准，依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第二款的规定，刘某某1应承担举证不能的不利后果。故本院认为，许某某不应与纪某某共同偿还刘某某1借款本金27万元及222750元的利息。综上所述，一审判决认定事实不清，判决结果有误，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：一、撤销呼伦贝尔市海拉尔区人民法院（2015）海民初789号民事判决；二、被上诉人纪某某于本判决生效后十日内偿还被上诉人刘某某1借款本金295000元，并支付利息243375元，共计538375元；三、驳回被上诉人刘某某1的其他诉讼请求。一、二审案件受理费用共计14295元，由被上诉人刘某某1负担288元，被上诉人纪某某负担14007元。本判决为终审判决。审 判 长  申玉芹代理审判员  王杨红代理审判员  宋维慧二〇一六年九月十九日书 记 员  谢 欣附：本判决适用法律依据：《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。