广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤03民终13128号
上诉人（原审原告）王君彪。
委托代理人王潜，上海都邦律师事务所律师。
委托代理人袁军，广东盟凯律师事务所律师。
上诉人（原审被告）深圳市金洋电子股份有限公司，住所地深圳市宝安区。
法定代表人陈一平。
委托代理人陆化，广东淳锋律师事务所律师。
上诉人王君彪与上诉人深圳市金洋电子股份有限公司(以下简称金洋公司)因劳动争议纠纷一案，不服深圳市宝安区人民法院（2015）深宝法沙劳初字第661号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
经二审审理查明，金洋公司二审期间提交了一份《解除劳动关系协议书》，王君彪对其真实性予以认可。王君彪提起劳动仲裁时主张解除劳动合同经济补偿金为72000元。一审查明的其它事实正确，本院予以确认。
本院认为，金洋公司与王君彪存在劳动关系，双方的合法权益均应受到劳动法律法规的保护。对于双方上诉人的上诉请求，本院具体分析认定如下：
关于王君彪的月工资问题。王君彪主张其每月工资实为36000元，其中20000元由金洋公司直接支付至王君彪的中国银行账户，其余部分金洋公司通过员工“陈某媛”、“陈某萍”的个人银行账户转入王君彪的中国工商银行账户及中国银行账户。本院认为，根据中国银行新线存款历史交易明细清单、中国工商银行历史交易明细清单显示，王君彪在职期间每月除了收到金洋公司通过公司银行账户直接支付给其的工资20000元外，2014年1月15日至2015年2月15日期间每月还收到金洋公司员工陈某媛以其个人银行账户转入的16000元，之后按照每月6000元支付至2015年4月22日；自2015年5月20日至2015年10月21日期间每月还收到金洋公司员工陈某萍以其个人银行账户转入的6000元。金洋公司虽认为陈某媛、陈某萍的转款行为与其无关，但并未提供证据予以证实，且未对陈某媛、陈某萍有规律地连续向王君彪转款行为做出合理解释，故对金洋公司的抗辩意见，本院不予采信。本院认定王君彪2015年1月前的月工资为36000元，从2015年2月起的月工资为26000元。
关于2015年2月1日至2015年9月30日工资差额问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十一条的规定，变更劳动合同未采用书面形式，但已经实际履行了口头变更的劳动合同超过一个月，且变更后的劳动合同内容不违反法律、行政法规、国家政策以及公序良俗，当事人以未采用书面形式为由主张劳动合同变更无效的，人民法院不予支持。结合本院查明的事实，本案金洋公司2015年2月起将王君彪的月工资由36000元变更为26000元，属于变更劳动合同，双方已经实际履行了八个月，王君彪没有证据证明在此期间提出异议，视为认可，故本院认定金洋公司2015年2月起将王君彪的月工资由36000元变更为26000元的行为是合法有效的，金洋公司已经足额发放王君彪2015年2月1日至2015年9月30日期间的工资。王君彪主张该期间工资差额80000元的诉讼请求，本院不予支持。
关于2015年10月份工资问题。王君彪实际上班至2015年10月22日止，故金洋公司应支付王君彪10月份工资20321.84元【26000元÷21.75天×17天】。原审判决计算有误，本院予以纠正。
关于2015年未休年休假工资差额问题。王君彪于2013年11月15日入职金洋公司，自2014年11月15日起享受带薪年休假，2015年应享受的带薪年休假天数经折算后为4天，王君彪已休年休假3.5天，金洋公司尚应支付王君彪未休年休假0.5天的工资差额1246.49元【（36000+26000元×8个月）÷9个月÷21.75天×0.5天×200%】。
关于2015年年终奖问题。王君彪提交了中国银行新线存款历史交易明细清单以证明金洋公司于2015年2月13日、2015年3月26日向其发放了年终奖的事实，本院予以采信。对于王君彪是否有资格取得年终奖以及年终奖的金额，应由金洋公司承担举证责任，但金洋公司未提供相应的证据予以证实，故应承担举证不能的不利后果。参照王君彪2015年度月工资26000元的标准，结合王君彪2015年度工作时间，酌定金洋公司应支付王君彪2015年年终奖21038元【26000元÷12个月×（9个月+22天÷31天）】。原审判决计算有误，本院予以纠正。
关于解除劳动合同经济补偿金问题。金洋公司二审期间提交了一份《解除劳动关系协议书》，王君彪对其真实性予以认可。根据该份协议，双方已经于2015年10月21日协商一致解除劳动关系，本院予以确认。故本案双方解除劳动关系的原因为双方协商一致。双方约定2015年10月21日王君彪领取解除劳动关系经济补偿金17000元后，自愿放弃要求补偿其它差额的权利。但金洋公司并未支付上述费用，故王君彪仍可要求补偿其它差额。经核算，王君彪离职前十二个月的平均工资为29333元，双方协商一致的解除劳动合同经济补偿金应为58666元（29333元×2）。经查，王君彪提起劳动仲裁时主张该项金额为72000元，原审判决查明有误。故金洋公司应当支付王君彪解除劳动合同经济补偿金58666元。
关于律师费问题。根据《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条的规定，劳动争议仲裁和诉讼案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元；超过五千元的部分，由劳动者承担。本院酌定金洋公司应支付王君彪律师费927.3元。
综上，上诉人王君彪的上诉请求以及上诉人金洋公司的上诉请求部分成立，本院予以支持。原审判决认定事实部分不清，适用法律部分不当，本院依法部分予以改判。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销深圳市宝安区人民法院（2015）深宝法沙劳初字第661号民事判决第一项、第七项；
二、变更深圳市宝安区人民法院（2015）深宝法沙劳初字第661号民事判决第二项为：上诉人深圳市金洋电子股份有限公司应于本判决生效之日起五日内向上诉人王君彪支付2015年10月份工资人民币20321.84元；
三、变更深圳市宝安区人民法院（2015）深宝法沙劳初字第661号民事判决第三项为：上诉人深圳市金洋电子股份有限公司应于本判决生效之日起五日内向上诉人王君彪支付未休年休假的工资差额1246.49元；
四、变更深圳市宝安区人民法院（2015）深宝法沙劳初字第661号民事判决第四项为：上诉人深圳市金洋电子股份有限公司应于本判决生效之日起五日内向上诉人王君彪支付2015年年终奖21038元；
五、变更深圳市宝安区人民法院（2015）深宝法沙劳初字第661号民事判决第五项为：上诉人深圳市金洋电子股份有限公司应于本判决生效之日起五日内向上诉人王君彪支付解除劳动合同经济补偿金58666元；
六、变更深圳市宝安区人民法院（2015）深宝法沙劳初字第661号民事判决第六项为：上诉人深圳市金洋电子股份有限公司应于本判决生效之日起五日内向上诉人王君彪支付律师费927.3元；
七、上诉人深圳市金洋电子股份有限公司无须向上诉人王君彪支付2015年2月1日至9月30日工资差额80000元；
八、驳回上诉人深圳市金洋电子股份有限公司的其他上诉请求；
九、驳回上诉人王君彪的其他上诉请求。
如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费共计人民币15元，由上诉人王君彪负担10元，由上诉人深圳市金洋电子股份有限公司负担5元。
本判决为终审判决。
审判长 丁 婷
审判员 何 万 阳
审判员 王 晋 海
二〇一六年十月十八日
书记员 刘媛媛（兼）
附相关法条：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；