湖北省宜都市人民法院民 事 判 决 书（2015）鄂宜都民初字第02281号原告湖北楚雄建筑工程有限公司，住所地湖北省孝感市城东路1号。法定代表人陈明润，公司总经理。委托代理人艾天彬，公司法律顾问。特别授权代理。被告湖北楚星化工股份有限公司，住所地湖北省宜都市枝城镇化工路11号。法定代表人韦斌，公司总经理。委托代理人彭春来，公司法律顾问。一般授权代理。原告湖北楚雄建筑工程有限公司（以下简称“楚雄公司”）诉被告湖北楚星化工股份有限公司（以下简称“楚星公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年12月14日立案受理后，被告提出管辖权异议，本院驳回后，被告上诉至宜昌市中级人民法院后被裁定驳回。2016年5月9日本院依法由审判员谢靓担任审判长，与审判员艾贻学、审判员李辉组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人艾天彬、被告委托代理人彭春来到庭参加诉讼。本案经合议庭合议，现已审理终结。原告诉称，请求判令：1、被告支付工程款253.257577元，并按照年利率6%计算自2014年10月10日至2015年10月10日止的利息，本息共计266.257577元；2、以253.257577元为基数，按照年利率6%计算自2015年10月11日至债务清偿之日的利息；3、由被告承担本案诉讼费。事实及理由：2014年1月20日，原被告签订《建设工程施工合同》，被告将位于枝城镇化工路11号厂区内的DAP包装楼、栈桥、DAP尾洗、空压站、散库边挡墙及被告出具工程联系单的其它工程以包工包料的形式承包给原告施工，并于2014年10月10日竣工交付。被告应付到期工程款为736.257577万元，已付470万元，欠付原告到期工程款266.257577万元至今未付。被告辩称：1、原被告未对工程量及工程款进行核对，且原告不配合被告办理结算；2、原告涉及其它诉讼，被告在本案应诉之前收到其他法院协助执行通知书两份，要求被告停止向原告支付工程款合计金额104万元，被告有义务履行法院裁定，且双方未确定工程总价款，被告无法向原告支付工程款，故请求法院驳回原告的诉讼请求，待工程量确认及法院解除协助执行义务后再履行支付义务。原被告围绕自己的诉讼主张及答辩意见向法院提交了证据，对双方无异议且经审查符合法律规定的证据本院予以采信并在卷佐证。原告提交的开工报告，被告对开工时间认可，本院予以采信。《工程竣工验收申请表》有被告确认的公司相关人员签字，被告不认可但没有在规定的时间内提交相反证据予以否定原告的证据，本院予以采信。《单位工程费用汇总表》系原告单方制作，且因双方申请鉴定，原告认可鉴定报告核定的工程价款，本院对该汇总表不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年1月7日，原告楚雄公司（乙方）与被告楚星公司（甲方）签订《建设工程施工合同》一份，约定：施工范围及内容：DAP包装楼、栈桥、DAP尾洗、空压站、散库边挡墙及甲方出具工程联系单安排的其他工作（超过本范围以外施工的内容，不予验收与结算；属本合同范围内容，因乙方原因未完成施工的，按未完成工程造价的15%赔偿违约金）。材料、机械由乙方提供。工程承包方式为包工包料。开工日期2013年12月20日，竣工日期2014年4月20日，合同工期总日历天数120天。合同价款预算金额柒佰万元人民币。工程款支付：13.1本合同无工程预付款，合同签订后，甲方按每月工程进度支付至累计进度（含扣除甲方供应材料、机械等费用，优惠后）的70%，（开工后一月内，乙方造价人员须将该工程合格的造价预算资料报甲方预决算中心，作为进度款支付的依据之一。无符合甲方要求的造价预算资料的，进度以甲方预决算中心审核的结果为准，乙方不得提出任何异议）。13.2工程全部竣工，甲方土建项目负责人组织相关专业负责人、监理人员、设计人员、相关质检部门、施工单位验收。经验收合格，甲乙双方确认工程总造价后，支付至工程总造价的90%，保留工程总造价的10%作为工程质量保证金。竣工验收与结算：15.1.1工程实际竣工日期以甲方竣工验收合格之日为准。15.1.2技改工程在施工单位撤出现场之日起的一个月内（大型技改工程两个月内），必须严格按照规范要求整理竣工资料，竣工验收时必须向甲方工程专业管理部门提交合格的竣工资料、竣工验收申请和工程预算书，未按时按质提交竣工资料的，甲方停止付款，并要求乙方按500元/天承担违约金，且每推迟一个月扣减结算总额的1%，推迟时间超过3个月的则推迟一年办理结算。15.2工程量的确定。15.2.1工程量按竣工图及甲、乙双方现场签证所确认的实际发生量为准。对乙方超出设计图纸（含设计变更）范围和因乙方原因造成返工的工程量，甲方不予计量。15.2.2工程量签证必须实事求是，若出现隐蔽验收记录与现场实际不符的，甲乙双方重新核实后，以现场实际情况为准。经重新核实后虚增的工程量，乙方应按虚增工程造价的100%承担违约金。15.2.3施工单位私自涂改工程资料上的数量或材料审批价格等，涂改后虚增费用不予结算，并按涂改后虚增费用的100%承担违约金。15.3竣工结算。15.3.1定额直接费执行湖北省2008年《湖北省建筑工程消耗量定额及统一基价表》、《湖北省土石方工程消耗量定额及统一基价表》、《湖北省市政工程消耗量定额及统一基价表》、《湖北省装饰装修工程消耗量定额及统一基价表》及相应补充定额。人工费按鄂建文[2012]85号调整；材料价格按同期市场价报甲方物管部核准执行；机械费按08年定额价执行，不调整。工程取费执行《湖北省建筑安装工程费用定额》，税金3.3%，不计取利润及总包服务费。详见（附件一、二）。优惠率分别为：民用建筑12层以下（≤40m）总价下降17.5%；工业厂房总价下降17.5%；市政工程以直接费为取费基数总价下降17.5%；大型土石方工程总价下降17.5%；钢结构工程总价下降17.5%；装饰装修工程总价下降17.5%。15.3.2技改工程中已按单价包干的招标工程（如机械挖运填土石方、室内外油漆涂料、塑钢窗、屋面防水等）执行单价包干，详见（附件三）。15.3.3从节约造价及环保角度出发，要求施工中模板支撑尽量使用钢支撑，不论实际施工采用钢支撑还是木支撑，只要定额中有钢支撑的子目的均按钢支撑定额子目计价。15.3.4施工中用甲方水、电费应从乙方工程结算款中扣减，其用量按定额分析含量计算。15.3.5乙方应实事求是编制工程进度预算书和工程总造价决算书，报审金额超过进度审核额和决算金额的20%的，由乙方分别按超出额的1%和6%承担违约金。15.3.6乙方送交决算书后，在甲方认可有效的签证单内如出现漏报、少报，原则上甲方不予调增。如要求调增的，乙方按调增金额的20%支付违约金给甲方。十六、质量保修。16.3质保金和支付办法：竣工验收合格，决算交甲方审核后，留工程总造价的10%作为质量保证金。质量保证期满1年，经双方相关人员验收确认，工程无任何质量问题，则可付清。质保金不计息。该合同有附件一《建设工程取费表（以直接费为计费基数）》、《其他土建工程取费表（以人工费与机械费之和为计费基数）》、附件四《工程质量保修书》。2014年8月14日，双方签订《建设工程施工合同补充协议》，约定：因设计及施工方案发生变更导致费用增加及实际施工费用超过合同概算金额的项目，须按甲方要求，报经甲方相关领导审批后方可计算工程量，凡是未经甲方相关领导审批的，一律不办理验收签证、结算和支付工程款。工程于2013年12月12日开工，2014年11月1日工程竣工验收。被告楚星已支付工程款470万元。原告楚雄公司工程决算7362575.77元，被告楚星公司审核结算金额4985051元。因双方对结算金额存在重大分歧，原告申请对工程价款进行司法鉴定，被告同意，本院予以准许，于2016年7月15日委托宜昌长江建设项目管理有限公司进行司法鉴定。2017年12月7日，该公司出具宜长建管司鉴字[2017]008号鉴定书，确定磷铵装置包装楼、挡土墙、空压机站、尾洗基础及地梁项目的工程造价为6359255.44元。原告楚雄公司支付鉴定费100000元。2015年宜昌市三峡坝区人民法院向被告楚星公司送达（2015）鄂三峡执字第00201、00202、00203号协助执行通知书，要求被告协助将原告楚雄公司的应结工程款900000元予以扣留，直接支付至该院指定账户。2015年9月2日，宜都市人民法院向被告楚星公司送达(2015)鄂宜都民初字第01641号协助执行通知书，将原告楚雄公司、肖泽益在被告楚星公司工程款143000元予以查封冻结。2016年4月27日，宜都市人民法院解除对原告楚雄公司等在被告楚星公司143000元工程款的查封。本院认为：原告楚雄公司与被告楚星公司签订的《建设工程施工合同》系双方当事人的真实意思表示，对当事人具有约束力。原告楚雄公司按照合同约定施工、竣工并在质量保修期间承担工程质量保修义务，被告楚星公司应按照约定按时足额支付工程款。本案的争议焦点：一是竣工实际竣工时间的确定。双方均确认以《建设工程施工合同》第15.1.1约定为准，即工程实际竣工日期以甲方竣工验收合格之日为准。原告向法庭提交《竣工验收申请表》，申报竣工时间为2014年10月10日，验收小组签字确认时间为2014年11月1日，被告楚星公司不认可原告提交的申请表，但未在法庭规定的时间内核实工程竣工验收时间或工程实际交付使用时间，本院以《工程竣工验收申请表》为准，确认竣工验收时间为2014年11月1日。二是被告楚星公司对鉴定报告的异议是否成立。1、关于土方挖运填、石方挖运工程。按合同15.3.2条规定，土方、油漆、塑钢窗、屋面防水等工程执行单价包干，详见附件三。因此合同中涉及土方挖运填、石方挖运工程应按包干价结算。本院认为，原、被告均向法院提交了施工合同，从合同编码来看，合同正本、附件一、二、四共计10页，且编码连续，未见附件三。因此，被告提供的附件三不能证明系双方确认的合同正式文本，本院不予采信。且鉴定公司认为被告提交的附件三上注明“此表为参考格式，具体以本工程中的包干价为准”，但土方挖运填、石方挖运项目中除青石岩凿除、挖运有签证价，其他均未签定包干价，故仍按施工合同15.3.1条款的约定计算相关费用。2、签证的混凝土、模板、钢筋转运工程属于定额考虑正常施工运输，不应另行计价。挡墙施工中因下雨造成的垮塌及清淤工程，本工程虽然签证，但费用应由乙方承担。挡墙及尾洗垂直运输应按定额计价。本院认为，根据施工合同15.2.1“工程量按竣工图及甲、乙双方现场签证所确认的实际发生量为准。对乙方超出设计图纸（含设计变更）范围和因乙方原因造成返工的工程量，甲方不予计量。”根据上述约定，甲方在签证单上签字确认视为对工程量审查认可，鉴定人员根据签证单计算工程量并无不妥。3、挡墙中石方破除挖运工程，应按合同规定，按2008定额计价，即定额单价约87元/立方米，鉴定机构按250元/立方米计算，涉及工程量约4446立方米，价差约72.5万元。本院认为，鉴定机构的鉴定依据系2014年7月16日《关于楚星二胺石方凿挖执行包干价的请示》及《公文处理单》，被告确认请示系其公司人员李青书写，《公文处理单》的内容与《请示》相印证，且显示处理结束，集团董事长蒋远华同意，因此本院予以采信。因此，鉴定机构根据双方的合意按250元/立方米计算石方凿挖的单价本院予以确认。4、汽油、柴油调差问题。本院认为，原、被告双方提交的结算书均对汽油、柴油进行了调差，但根据施工合同12.3.3“乙方提供的辅材结算价按甲方物管部审批的对应期间的市场价调整差价，其余定额辅材价格不调整价差”，2014年4月3日《工程材料（物资）价格审批表》载明柴油申报价格为9.6元/㎏，物管部审批为7.35元/升，双方在合同中并未明确约定定额辅材的名目，根据物管部的审批情况，柴油应按市场价进行调差，汽油未见物管部审核记录，不予调价。鉴定机构对柴油调差，汽油不调差符合合同约定。5、包装楼楼梯、有梁板、砌块、地坪部分工程，被告认为原告未严格按照设计图纸施工到位，如地坪厚度、抹灰厚度与设计不符，造成工程量有差异。挡土墙长度有误，签证90米，现场实测84.5米，挡墙钢筋间距图纸150㎜，实测245㎜，实际施工不符合图纸要求，因扣减相应工程量。本院认为，鉴定报告是以及双方提供的图纸及现场实测对工程量作出的确认，原告施工是否不符合设计要求，是否造成了违约，应由被告提供证据予以证明。被告没有提供证据对其异议予以佐证，本院不予采信。因此被告楚星公司对鉴定报告的异议均不成立，本院对鉴定报告予以采信。工程造价为6359255.44元。三是关于质量保证金应否支付。根据施工合同16.3约定质保金和支付办法：竣工验收合格，决算交甲方审核后，留工程总造价的10%作为质量保证金。质量保证期满1年，经双方相关人员验收确认，工程无任何质量问题，则可付清。质保金不计息。工程于2014年11月1日竣工验收，质量保证期已满1年，被告楚星公司在诉讼过程中未对工程质量提出异议，视为验收确认，质量保证金应予支付。因此，被告应全额支付工程款6359255.44元，已经支付4700000元，还应支付1659255.44元。四是法院送达的协助执行通知书能否阻却被告的支付义务。协助执行通知书是法院强制执行程序中所发出的具有法定效力的强制执行措施之一，具有法律强制力，相应机关必须依法执行。本案中，宜都市人民法院已于2016年4月26日解除对被告应付工程款的冻结。宜昌市三峡坝区法院对被告应付工程款予以扣留，责令其直接支付至法院账户，该协助执行通知书并非免除被告的支付义务，而是要求被告在付款条件成就时不能向原告直接支付款项，但应代支付至法院账户，不是被告怠于支付工程款的理由。被告在判决生效后应在规定的时间内先按照协助执行通知书的要求支付相应款项，余下款项直接支付给原告楚雄公司。五是原告主张的利息是否应该得到支持。《最高人民法院》第十七条规定当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期贷款利率计息。第十八条规定，利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明确的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际支付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日……（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。双方签订的施工合同没有对利息及工程付款日期进行明确约定，因此对被告欠付的工程款按照银行同期贷款利率4.75%从提交竣工结算文件之日2015年3月8日计算至付清之日的利息。因双方约定质保金不计息，质保金为工程总价款的10%即6359255.44元×10%=635925.544元不计算利息，余下款项1023329.896元（1659255.44元-635925.544元）作为本金计算利息。综上，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、《最高人民法院》第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告湖北楚星化工股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付下欠原告湖北楚雄建筑工程有限公司的工程款1659255.44元；二、被告湖北楚星化工股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告湖北楚雄建筑工程有限公司以1023329.896元为本金，按照年利率4.75%计算自2015年3月8日至工程款付清之日的利息三、本案鉴定费100000元，由原告湖北楚雄建筑工程有限公司负担50000元，被告湖北楚星化工股份有限公司负担50000元。四、驳回原告湖北楚雄建筑工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案因适用普通程序审理，受理费28101元，由原告湖北楚雄建筑工程有限公司负担14050.5元，被告湖北楚星化工股份有限公司负担14050.5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提交上诉状副本，上诉于湖北省宜昌市中级人民法院。审判长 谢 靓审判员 艾贻学审判员 李 辉二〇一八年一月二十六日书记员 邬海凤