山东省济南市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2017）鲁01行终215号
上诉人（原审原告）殷加宝，男，汉族，1941年11月28日出生，住济南市。
被上诉人（原审被告）济南市国土资源局，住所地济南市。
委托代理人王强，济南市国土资源局历城分局工作人员。
委托代理人马如杰，山东元序律师事务所律师。
上诉人殷加宝因济南市国土资源局（简称市国土局）土地行政处理一案，不服济南市历下区人民法院（2016）鲁0102行初275号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。
原审法院经审理查明，原告殷加宝为济南市历城区华山街道南小街村民。2014年7月26日，市国土局历城分局、济南市历城区华山街道南小街村民委员会、济南市历城区财政局、济南市历城区人力资源和社会保障局签订《土地征收补偿安置协议》，其中对征收土地位置地类及面积、土地征收费用及拨付方式、村民安置意见、土地交付时间作出约定。2014年12月31日，山东省人民政府作出《关于济南市历城区2014年第5批次建设用地的批复》（鲁政土字[2014]1035号），主要内容为同意征收包括济南市历城区华山街道南小街村在内的建设用地，总计土地69.3103公顷。2015年1月7日，济南市人民政府发布《征收土地公告》（济征公告[2015]8号），公告征收土地位置及用途、土地征收补偿安置方案等事项内容。原告殷加宝未办理征地拆迁补偿手续，也未交出被征收土地。2016年5月23日，济南市历城区华山街道片区开发建设指挥部将原告殷加宝的拆迁补偿款存入专款账户并书面告知原告殷加宝。2016年8月8日，被告市国土局对原告殷加宝作出《责令交出土地决定书》（济国土资责字[2016]7号），主要内容为：“殷加宝：济南市人民政府于2014年12月31日报经山东省人民政府批准（鲁政土字[2014]1035号），将你村集体土地征收为国有。征收土地补偿安置方案已落实，但你至今未交出上述范围内原使用的已被征收为国有的土地，影响了建设项目的落实，现决定责令你在收到本决定书之日起15日内交出土地”。2016年8月20日，被告市国土局将上述《责令交出土地决定书》送达原告殷加宝。
另查明，原告殷加宝的宅基地在《关于济南市历城区2014年第5批次建设用地的批复》（鲁政土字[2014]1035号）和《关于济南市历城区2014年第7批次建设用地的批复》（鲁政土字[2014]1037号）土地范围的交界处，其中一部分在鲁政土字[2014]1035号批复范围内。
原审法院认为，《中华人民共和国土地管理法》第四十六条规定：“国家征收土地的，依照法定程序批准后，由县级以上地方人民政府予以公告并组织实施。……”。《中华人民共和国土地管理法实施条例》第二十五条规定：“征收土地方案经依法批准后，由被征收土地所在地的市、县，并将批准征地机关、批准文号、征收土地的用途、范围、面积以及征地补偿标准、农业人员安置办法和办理征地补偿的期限等，在被征收土地所在地的乡（镇）、村予以公告。……市、县人民政府土地行政主管部门根据经批准的征收土地方案，会同有关部门拟订征地补偿、安置方案，在被征收土地所在地的乡（镇）、村予以公告，听取被征收土地的农村集体经济组织和农民的意见。征地补偿、安置方案报市、县人民政府批准后，由市、县人民政府土地行政主管部门组织实施。对补偿标准有争议的，由县级以上地方人民政府协调；协调不成的，由批准征收土地的人民政府裁决。征地补偿、安置争议不影响征收土地方案的实施。征收土地的各项费用应当自征地补偿、安置方案批准之日起3个月内全额支付”，第四十五条规定：“违反土地管理法律、法规规定，阻挠国家建设征收土地的，由县级以上人民政府土地行政主管部门责令交出土地；拒不交出土地的，申请人民法院强制执行”。《山东省土地征收管理办法》第三十三条规定：“征收土地经依法批准，且土地征收补偿安置有关费用足额到位后，被征收土地的农村集体经济组织、农民和其他权利人未在规定期限内移交土地的，由市、县人民政府责令限期移交土地；逾期仍不移交土地的，依法申请人民法院强制执行”。《济南市土地征收管理办法》第三十六条规定：“农村集体经济组织或集体土地使用权人在规定时间内不交出土地的，由市国土资源行政主管部门责令限期交出土地。逾期不交的，由市国土资源行政主管部门申请人民法院强制执行”。
本案中，原告殷加宝位于济南市历城区华山街道南小街村的宅基地属于集体土地，原告仅依法享有集体土地使用权。包括济南市历城区华山街道南小街村在内的集体土地已经由山东省人民政府作出的《关于济南市历城区2014年第5批次建设用地的批复》（鲁政土字[2014]1035号）批准征收。济南市人民政府作出《征收土地公告》，其中土地征收补偿安置费依照《山东省人民政府关于调整山东省征地片区综合地价标准的批复》（鲁政字[2012]288号）执行，地上附着物及青苗补偿费依照《山东省物价局、山东省财政厅、山东省国土资源厅关于济南等三市调整征地地面附着物和青苗补偿标准的批复》（鲁价费发[2008]178号）及《市国土资源局、市财政局、市物价局关于调整全市耕地年产值标准的函》（济国土资函[2014]63号）执行。涉及本案的土地征收补偿安置有关费用已经足额到位并存储至专款账户，但原告未交出上述范围内使用的已被征收为国有土地。此外，原告宅基地所在土地虽然在鲁政土字[2014]1035号批复和鲁政土字[2014]1037号批复土地范围的交界处，但被告济南市国土局依据鲁政土字[2014]1035号批复，责令其交出范围内的土地并无不当。因此，被告市国土局按照《中华人民共和国土地管理法实施条例》第四十五条的规定，作出《责令交出土地决定书》的事实清楚，证据确凿，程序合法。据此,依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回原告殷加宝的诉讼请求。
上诉人殷加宝不服原审判决上诉称，一、原审法院认定事实错误。上诉人的房屋在鲁政土字[2014]1037号征地批复范围内，，并不在鲁政土字[2014]1035号征地批复内。根据《征收土地公告办法》相关规定，相关土地征收部门没有以法定程序进行征收土地公告和安置补偿公告，且从被上诉人提交的证据和答辩不能证明按照规定进行了公告，上诉人对土地征收毫不知情，原审法院也未对被上诉人是否按照有关规定对公告张贴进行核实，也未对被上诉人是否对包括上诉人在内的被征收人进行征地工作的告知进行核实。二、上诉人的房屋已经纳入城市范围，应当按照《国有土地上房屋征收与补偿条例》进行补偿。上诉人的房屋虽然在集体土地上，但是房屋所在地已经纳入城市，根据《国土资源部关于进一步做好征地管理工作的通知》及《最高人民法院关于审理涉及农村集体土地行政案件若干问题的规定》，应当按照国有土地上房屋征收与补偿条例》进行补偿。且上诉人未领导任何补偿款，补偿并未真正落实到位，未对上诉人进行合法安置，上诉人有权拒绝搬迁。三、被上诉人作出的《责令交出土地决定书》不符合条件，被上诉人作出的行政强制程序违法。被上诉人责令交出土地决定属于行政强制行为，2016年8月20日送达上诉人，但未给予陈述和申辩权，且未制作现场笔录等必备程序，严重违反法律规定。请求二审法院：1、撤销原审法院2016鲁01**行初275号行政判决，并依法改判；2、本案诉讼费由被上诉人承担。
本院经审理查明的基本事实与原审判决一致，本院予以确认。
本院认为，《中华人民共和国土地管理法》第四十六条规定：“国家征收土地的，依照法定程序批准后，由县级以上地方人民政府予以公告并组织实施。……”《中华人民共和国土地管理法实施条例》第二十五条规定：“征收土地方案经依法批准后，由被征收土地所在地的市、县，并将批准征地机关、批准文号、征收土地的用途、范围、面积以及征地补偿标准、农业人员安置办法和办理征地补偿的期限等，在被征收土地所在地的乡（镇）、村予以公告。……市、县人民政府土地行政主管部门根据经批准的征收土地方案，会同有关部门拟订征地补偿、安置方案，在被征收土地所在地的乡（镇）、村予以公告，听取被征收土地的农村集体经济组织和农民的意见。征地补偿、安置方案报市、县人民政府批准后，由市、县人民政府土地行政主管部门组织实施。对补偿标准有争议的，由县级以上地方人民政府协调；协调不成的，由批准征收土地的人民政府裁决。征地补偿、安置争议不影响征收土地方案的实施。征收土地的各项费用应当自征地补偿、安置方案批准之日起3个月内全额支付。”第四十五条规定：“违反土地管理法律、法规规定，阻挠国家建设征收土地的，由县级以上人民政府土地行政主管部门责令交出土地；拒不交出土地的，申请人民法院强制执行。”《山东省土地征收管理办法》第三十三条规定：“征收土地经依法批准，且土地征收补偿安置有关费用足额到位后，被征收土地的农村集体经济组织、农民和其他权利人未在规定期限内移交土地的，由市、县人民政府责令限期移交土地；逾期仍不移交土地的，依法申请人民法院强制执行。”《济南市土地征收管理办法》第三十六条规定：“农村集体经济组织或集体土地使用权人在规定时间内不交出土地的，由市国土资源行政主管部门责令限期交出土地。逾期不交的，由市国土资源行政主管部门申请人民法院强制执行。”
本案中，上诉人殷加宝位于济南市历城区华山街道南小街村的宅基地属于农村集体土地，其部分宅基地已经由山东省人民政府《关于济南市历城区2014年第5批次建设用地的批复》（鲁政土字[2014]1035号）批准征收为国有土地。济南市人民政府2015年1月7日依法作出《征收土地公告》（济征公告[2015]8号），对征收土地范围和用途、面积和土地征收补偿安置方案等内容予以公告，符合上述《中华人民共和国土地管理法实施条例》第二十五条的规定，且涉及本案的土地征收补偿安置有关费用已经足额到位并存储至专款账户，亦符合《山东省土地征收管理办法》第三十三条的规定。依据上述相关法律规定，上诉人应当在规定期限内移交其属于被征收范围内的土地，但上诉人并未按照相关规定交出涉案土地，被上诉人济南市国土局依据鲁政土字[2014]1035号批复，责令其交出该批复范围内的土地，符合上述《中华人民共和国土地管理法实施条例》第四十五条、《济南市土地征收管理办法》第三十六条的规定，被上诉人作出《责令交出土地决定书》的认定事实清楚，证据确凿，程序合法，原审法院据此依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回上诉人殷加宝的诉讼请求，并无不当。关于上诉人主张涉案土地不在鲁政土字[2014]1035号批复范围内的问题，本院认为，根据被上诉人在原审中提交的土地勘测界定图，可以认定鲁政土字[2014]1035号批复涉及上诉人的宅基地，故上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人殷加宝负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈 伟
代理审判员 王 珂
代理审判员 刘恩勇
二〇一七年六月六日
书 记 员 郭 萍