江西省抚州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）赣10刑终65号
原公诉机关江西省黎川县人民检察院。
上诉人（原审被告人）曹开霞，男，1973年6月13日出生于江西省都昌县，汉族，初中文化，无业，家住江西省九江市都昌县。2010年5月11日因犯盗窃罪被判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二千元。2016年12月14日因涉嫌犯盗窃罪被黎川县公安局刑事拘留，同年12月22日被逮捕。现羁押于黎川县看守所。
原审被告人陈红，男，1979年11月26日出生于江西省都昌县，汉族，初中文化，农民，家住江西省九江市都昌县。2010年8月23日因犯盗窃罪与非法侵入住宅罪，被判处有期徒刑二年，并处罚金人民币四千元；2011年9月23日刑满释放。2016年8月24日因涉嫌犯盗窃罪被黎川县公安局刑事拘留，同年9月23日被取保候审，同年10月31日被逮捕。现羁押于黎川县看守所。
原审被告人王小平，男，1980年11月6日出生于江西省都昌县，汉族，初中文化，农民，家住江西省九江市都昌县。2009年12月16日因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元；2010年8月5日刑满释放。2016年9月23日因涉嫌犯盗窃罪被黎川县公安局刑事拘留，同年10月27日被逮捕。现羁押于黎川县看守所。
江西省黎川县人民法院审理江西省黎川县人民检察院指控原审被告人曹开霞、陈红、王小平犯盗窃罪一案，于2017年3月2日作出（2017）赣1022刑初5号刑事判决。原审被告人曹开霞不服，提出上诉，本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人曹开霞，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2009年5月20日，被告人王小平叫被告人陈红驾驶车辆送其从深圳去景德镇，被告人曹开霞得知后遂与女朋友搭车回抚州。途中，被告人曹开霞提议去偷东西，被告人陈红、王小平表示同意。三被告人在黎川县下了高速，当天晚上8时左右，车开至黎川县日峰镇东方红大道70号附近，被告人王小平在楼下望风，被告人曹开霞、陈红来到东方红大道70号1单元3楼，采取撬锁方式进入被害人万某家中，在主卧室盗得一根黄金项链、一个黄金戒指及600余元现金，后逃离现场，将黄金首饰变卖后，各人分得赃款600余元。
2009年5月20日，公安机关在被害人万某家主卧室衣柜门上提取一枚指纹。后经鉴定，该枚指纹系被告人陈红右手拇指所遗留。
另查明，被告人曹开霞于2008年11月、12月三次实施入户盗窃行为，于2009年7月实施一次入户盗窃行为，于2010年5月11日被广东省深圳市南山区人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二千元。被告人陈红于2009年4月实施一次入户盗窃行为；于2009年4月四次非法侵入他人住宅，于2010年8月23日被广东省深圳市福田区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币四千元。被告人王小平于2008年11月、12月以及2009年6月共三次实施入户盗窃行为，于2009年12月16日被广东省深圳市龙岗区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元。
本案审理过程中，被告人陈红、王小平各退赃款600元。
认定上述事实的证据有：
1、现场勘验笔录及照片证实，被害人万某家被盗现场的基本情况，在主卧室衣柜门上提取一枚指纹。
2、鉴定意见证实，公安机关在被害人万某家主卧室衣柜门上提取一枚指纹。后经鉴定，该枚指纹系被告人陈红右手拇指所遗留。
3、广东省深圳市龙岗区人民法院（2010）深龙法刑初字第129号刑事判决书、释放证明证实，被告人王小平在2008年11月、12月以及2009年6月共实施三次入户盗窃行为，于2009年12月16日被判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元；2010年8月5日刑满释放。
4、广东省深圳市福田区人民法院（2010）深福法刑初字第650号刑事判决书证实，被告人陈红在2009年4月实施一次入户盗窃行为；2009年4月四次非法侵入他人住宅，于2010年8月23日被判处有期徒刑二年，并处罚金人民币四千元。
5、广东省深圳市南山区人民法院（2010）深南法刑初字第289号刑事判决书证实，被告人曹开霞在2008年11月、12月三次实施入户盗窃行为，在2009年7月实施一次入户盗窃行为，于2010年5月11日被判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二千元。
6、到案经过证实，2016年8月24日，被告人陈红被抓获归案；同年9月23日，被告人王小平被抓获归案；同年12月14日，被告人曹开霞被抓获归案。
7、临时寄押证明证实，被告人王小平于2016年9月23日至28日临时寄押在深圳铁路公安处看守所。被告人曹开霞于2016年12月14日临时寄押在阳江市看守所，羁押3天。
8、在押人员基本信息表证实，被告人陈红于2016年8月24日临时羁押在湖口县看守所。
9、户籍证明证实，被告人曹开霞、陈红、王小平出生于1973年6月13日、1979年11月26日、1980年11月6日。
10、被害人万某的陈述证实，他住在黎川县日峰镇东方红大道70号1单元3楼。2009年5月20日18时30分左右，他与妻子从家中出来，20时30分左右回家，发现房门锁被撬，家中被翻得很乱，被盗了一根黄金项链（购买时花了2,800元左右）、一个黄金戒指（购买时花了500元左右）及五六百元现金。
11、被告人曹开霞的供述及辨认笔录证实，2009年5月的一天，陈红、王小平开车从深圳去景德镇，他与女朋友搭车回抚州。途中，陈红问他还钱，他就提出随便在哪下高速去偷东西，陈红、王小平都同意，后来到黎川县下了高速，在一户人家偷得黄金首饰及几百元现金，将黄金首饰变卖后，每人各分几百元。
12、被告人陈红的供述及辨认笔录证实，2009年5月的一天，王小平叫他开车送其去景德镇，曹开霞得知后便与女朋友搭车回抚州。途中，王小平叫他还钱，他就叫要曹开霞还钱，曹开霞就提出随便在哪下高速去偷东西，他和王小平都同意，后在黎川县下了高速，走至一栋居民楼下，王小平与曹开霞的女朋友在楼下望风，曹开霞带他上楼偷东西，曹开霞用自制钥匙打开房门，偷了一根黄金项链、一个黄金戒指及五六百元现金，将黄金首饰变卖后，共得二千来元钱，各人分五至八百元。
13、被告人王小平的供述及辨认笔录证实，2009年5月的一天，他女儿病了，他就叫陈红开车送他去景德镇，曹开霞得知后便与女朋友搭车回抚州。途经一个服务区，他叫陈红还钱、陈红就问曹开霞还钱，曹开霞就提出去偷东西，他和王小平都同意，后来在黎川县下了高速，走至一栋居民楼下，他在楼下望风，曹开霞带陈红上楼偷东西，偷了一根黄金项链和现金，将黄金首饰变卖后，他分得六百元左右，曹开霞与陈红分得八百元左右。
原判认为，被告人曹开霞、陈红、王小平以非法占有为目的，入户秘密窃取他人财物，销赃价值约计人民币1,800余元，其行为均已构成盗窃罪。三被告人系共同犯罪，均有前科劣迹，依法均应从重处罚。被告人陈红、王小平归案后供述了主要犯罪事实，具有坦白情节，且退赃，依法可以从轻处罚被告人曹开霞当庭自愿认罪，具有悔改表现，依法可酌情从轻处罚，对被告人曹开霞依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款之规定，对被告人陈红、王小平依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第二十五条第一款之规定，认定被告人曹开霞犯盗窃罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币二千元；被告人陈红犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元；被告人王小平犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元。
上诉人曹开霞提出，他自愿认罪，一审对其量刑过重，请二审对其从轻处罚。
经审理查明的事实与原判认定的事实相同，并有经一审庭审举证、质证，控、辩双方均无异议的上述证据予以证实，本院予以确认。
本院认为，上诉人曹开霞伙同原审被告人陈红、王小平以非法占有为目的，入户秘密窃取他人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪。上诉人曹开霞、原审被告人陈红、王小平在共同盗窃过程中相互配合，赃款平均分配，不宜区分主从犯，但上诉人曹开霞提起犯意，积极实施了盗窃行为，作用相对较大。三人盗窃数额较大、又系入户盗窃，且均有前科，依法均应从重处罚；上诉人曹开霞当庭自愿认罪，依法可酌情从轻处罚；原审被告人陈红、王小平归案后供述了主要犯罪事实，具有坦白情节，且退赃，依法可以从轻处罚。综上，对上诉人曹开霞、原审被告人陈红、王小平从重处罚。上诉人曹开霞提出，他自愿认罪，一审对其量刑过重，请二审对其从轻处罚。经查，原判根据上诉人曹开霞的犯罪情节，相对原审被告人陈红、王小平量刑重一个月并无不当，故对上诉人曹开霞的该上诉意见不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈凤英
审 判 员 武 凌
代理审判员 华 苑
二〇一七年四月二十八日
书 记 员 孙 敏