北京市东城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）东刑初字第01027号
公诉机关北京市东城区人民检察院。
被告人温蕾，男，1981年2月26日出生；因涉嫌犯职务侵占罪，于2015年4月9日被羁押，同年5月15日被逮捕；现羁押于北京市东城区看守所。
辩护人雷丹玫、徐帅，北京市炜衡律师事务所律师。
北京市东城区人民检察院以京东检公诉刑诉（2015）898号起诉书指控被告人温蕾犯职务侵占罪，于2015年10月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。北京市东城区人民检察院指派代理检察员晁晓宇出庭支持公诉，被告人温蕾及其辩护人雷丹玫、徐帅到庭参加诉讼。现已审理终结。
北京市东城区人民检察院指控，2012年6月至2013年9月，被告人温蕾利用负责北京福兰斯国际信息咨询有限公司（以下简称“福兰斯公司”）展会物流业务的职务便利，虚构不存在的业务项目，骗使福兰斯公司支付“垫资款”共计人民币168万元，并将上述款项据为己有。被告人温蕾后退还福兰斯公司部分钱款，共计人民币472666元。被告人温蕾于2015年4月9日向北京市公安局东城分局经侦支队投案，部分赃款已退赔并扣押在案。公诉机关提供了书证，视听资料，证人证言及被告人的供述和辩解等证据，认为被告人温蕾的行为构成职务侵占罪，且其有自首情节，提请依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，第六十七条第一款，对被告人温蕾判处刑罚。
庭审中，被告人温蕾辩称：案发前其已退还福兰斯公司47万余元，实际侵占公司数额为120万余元；其工资在入职半年后停发，且主观上并非想将该款项占为己有。被告人温蕾辩护人雷丹玫、徐帅认为：认定被告人温蕾职务侵占的数额应扣除案发前归还的472666元，实际侵占数额为1207334元；并应扣除福兰斯公司拖欠被告人的5万元工资；被告人具有自首情节；侵占的钱款已全部退回，并得到受害人的谅解；被告人无前科，且能悔罪，建议对被告人减轻处罚，适用缓刑。
经审理查明，被告人温蕾于2012年6月至2013年9月间，利用在北京福兰斯国际信息咨询有限公司负责展会物流业务的职务便利，虚构不存在的业务项目，骗使福兰斯公司支付“垫资款”共计人民币168万元，并将上述款项据为己有。被告人温蕾后退还福兰斯公司部分钱款，共计人民币472666元。被告人温蕾于2015年4月9日向北京市公安局东城分局经侦支队投案，剩余赃款已退赔并扣押在案。
上述事实，有公诉机关提供并经当庭举证、质证，本院予以确认的如下证据证实：
1．被告人温蕾当庭的供述证实，2012年3月左右，我经人介绍并经孙×同意后进了福兰斯公司工作，我之前是做展会物流的，到福兰斯公司之后也负责展览、物流等相关业务。从2012年6月至2013年9月间，我以展会物流为借口，虚构项目，骗取福兰斯公司支付货物运输垫付款。每笔钱都是经孙×同意后福兰斯公司打给上海亚卫贸易有限公司（以下简称“上海亚卫公司”），之后再由上海亚卫公司将每笔钱扣除税点和好处费之后打到我个人账户，这个公司是我表哥开的，公司没有做物流的资质，税点和好处费是我跟他协商好的。福兰斯公司一共打给上海亚卫公司168万元，这些钱我没有用来做物流项目，部分给了家人、部分给了朋友以及自己花销。我在案发前分3次共计还了福兰斯公司472666元，第一次是2012年，我将钱打给上海亚卫公司，上海亚卫公司退给福兰斯公司15万元，第二次是2013年，我将之前与长城展览公司合作做展会项目的利润23万元退给了福兰斯公司，第三次是2013年，上海亚卫公司退给福兰斯公司9万余元，说是交税款的钱，具体有没有交税我不知道。
2．证人孙×的证言证实，2011年8月，公司的股东陈冠熹向我推荐了上海会展北京分公司的温蕾，我和温蕾接触后觉得他人不错，就让他来福兰斯公司做总经理助理，负责物流和市场开发，每月的工资5000元。2012年5月下旬，温蕾在和陈冠熹去青岛做会展的期间给我打电话，说他有一笔为长城展览公司做运输的业务要做，需要给代理公司预付运输费27万元，我同意了温蕾的要求，按照他提供的收款企业账户上海亚卫贸易有限公司于2012年6月支付了27万元垫付款，温蕾说最晚3个月，快的话1个月就能收回。同年7月、8月，温蕾提出要运输货物给中电公司，我按照他的要求分别给上海亚卫公司支付了24万元、27万元垫付款。之后，温蕾以同样的理由要求公司垫付运输费，并多次向我保证运输费没有问题并催促我付款，于是公司在2012年9月、2013年2月、3月、6月、8月、9月分别支付了36万、13万、14万、5万、10万、12万给上海亚卫公司。2012年10月，因为我一直向温蕾催款，上海亚卫公司给我公司退了15万元，我知道了这里面有问题，应该是托运方而不是上海亚卫公司打款，温蕾则说是长城公司把钱汇错了，汇到了上海亚卫公司，这时我跟温蕾说他的工资停了，等他将垫付款要回来后再补发。2013年8月，北京国税开始营业税发票改增值税发票，我就电话催要上海亚卫公司出具发票来办理免税，上海亚卫公司的总经理乐×称并未替我公司做运输业务，之前汇去的款项，都在第一时间将钱转到了温蕾的个人账户。2013年8月，乐×的账户打给我公司单宇红账户92666元。2013年12月，长城公司打给我公司23万，这笔钱是温蕾让长城公司汇过来的。
3．证人乐×的证言证实，我是上海亚卫贸易有限公司法人代表，公司不能做货运业务。2012年5月份，我的表弟温蕾说在帮公司做货运，需要用我公司的账户过账，每转一笔钱给我1万元好处费，因为是亲戚关系，我就同意了。2012年6月、7月、8月、9月，福兰斯公司分别给我公司转账27万、24万、27万、36万，2013年2月、3月、6月分别转账13万、14万、5万，2013年8月及9月，福兰斯公司单宇红分别用个人账户往我账户上转账10万和12万。我收到这些钱后，都是从中扣除好处费后当天或者第二天就转给温蕾了。2012年10月份，温蕾打电话让我给福兰斯公司账户上转账15万元，为什么转我不清楚。2013年夏天，福兰斯公司给我打电话要求将其公司打的钱开发票，但我没法开，觉得这事有些不妥，就将我收到的好处费9万余元全部转给了福兰斯公司。
4．银行业务凭单及银行交易流水单、银行账户明细单证实，福兰斯公司分别于2012年6月、7月、8月、9月汇款人民币27万元、24万元、27万元、36万元，2013年2月、3月、6汇款人民币13万元、14万元、5万元给上海亚卫公司，单宇红分别于2013年8月、9月汇款人民币10万元、12万元给乐×；上海亚卫公司于2012年10月汇款人民币15万元给福兰斯公司，乐×于2013年8月汇款人民币92666元给单宇红，长城国际展览有限责任公司于2013年12月份汇款人民币124600元给福兰斯公司。
5．中国工商银行账户历史交易明细表证实，温蕾个人账户在福兰斯公司9次汇款给上海亚卫公司后，均收到了相应的回款。
6．支出凭单证实，被告人温蕾为经手人，2013年2月、3月及6月，支付给上海亚卫公司展装货运费人民币13万元、14万元及5万元。
7．长城国际展览有限责任公司周永澄出具的证明材料以及福兰斯公司出具的证明材料证实，经双方商定，长城公司支付福兰斯公司23万元运输款，其中105400元用于抵账、余款124600元一次性给付。
8．企业法人营业执照证实，福兰斯公司的工商登记情况。
9．福兰斯公司出具的员工综合信息登记表、无经济纠纷说明，招商银行账户历史交易明细表证实，被告人温蕾入职的个人基本资料，公司于2012年7月至2012年10月间向被告人温蕾转账工资款，以及公司与被告人温蕾无经济纠纷的情况。
10．电子邮件、手机短信照片证实，被告人温蕾要求孙×支付货运费，以及孙×催促被告人温蕾还款的情况。
11．案款收据证实，在案扣押了被告人温蕾的退赔款人民币1207334元。
12．福兰斯公司出具的谅解书证实，公司对被告人温蕾的行为表示谅解、请求法庭对其减轻处罚。
13．北京市公安局东城分局经济犯罪侦查支队出具的到案经过证实，被告人温蕾于2015年4月9日主动到该支队投案。
14．人口信息表证实了被告人温蕾的身份情况。
本院认为，被告人温蕾利用职务上的便利，将公司财物非法占为已有，且数额巨大，其行为侵犯了公司的财产权利，已构成职务侵占罪，依法应予刑罚处罚。北京市东城区人民检察院指控被告人温蕾犯职务侵占罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。经庭审质证的证据证实，被告人温蕾在取得公司钱款后用于个人消费及支配，至案发前长达近三年的时间内，虽然公司多次催促还款，仍然有大部分钱款未能偿还，足以认定其非法占有的主观目的；在案证人乐×的证言、温蕾的供述以及银行账户明细单能够互相印证，证实上海亚卫公司在收到福兰斯公司的款项之后均已及时将相应款项转给被告人温蕾，温蕾已实现了对公司钱款的占有，此后其退还公司部分钱款系在本公司追讨下的退赃行为；在案证人孙×的证言、被告人温蕾当庭的供述以及银行账户明细单能够证实，公司在按照被告人温蕾的要求支付了多笔垫付款且温蕾未按承诺取得相应回款的情况下才停发被告人温蕾的工资，故被告人的相关辩解及辩护人的相关辩护意见无事实及法律依据，本院不予采纳。鉴于被告人温蕾有自首情节，且其在家属的协助下已将赃款全部退赔并取得谅解，依法予以减轻处罚，辩护人的相关辩护意见本院予以采纳。综上，本院为严肃国法，保护公司的财产权利不受侵犯，对被告人温蕾依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，第六十七条第一款，第六十四条，判决如下：
一、被告人温蕾犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年4月9日起至2018年10月8日止。）
二、在案扣押的人民币一百二十万七千三百三十四元发还北京福兰斯国际信息咨询有限公司。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向北京市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杨晓琪
代理审判员 吴丽芳
人民陪审员 苗大森
二〇一五年十一月十六日
书 记 员 石 魏