安徽省南陵县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖0223民初154号
原告：吴由生，男。
委托代理人：陶稻花，安徽籍山律师事务所律师。
被告：程亮，男。
委托代理人：戴永胜，安徽春谷律师事务所律师。
被告：程亦超，男。
委托代理人：戴永胜，安徽春谷律师事务所律师。
被告：南陵县新世纪网吧。
负责人：程亮。
委托代理人：戴永胜，安徽春谷律师事务所律师。
被告：袁家生，男。
委托代理人：何运茂，南陵县家发镇法律服务所法律工作者。
被告：许根生，男。
委托代理人：何运茂，南陵县家发镇法律服务所法律工作者。
被告：刘显明，男。
本院于2016年1月13日立案受理了原告吴由生与被告袁家生、许根生、刘显明、程亮、程亦超身体权纠纷一案，依法由审判员宋代友独任审判，在审理过程中本院依法决定追加南陵县新世纪网吧（以下简称新世纪网吧）为被告参加诉讼，分别于2016年2月26日、2016年10月14日公开开庭进行了审理。原告吴由生及其委托代理人、被告袁家生、许根生及其委托代理人、被告程亮、程亦超、新世纪网吧的委托代理人、被告程亦超、被告刘显明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告吴由生诉称：2015年3月，被告程亦超、程亮因经营网吧之需要将位于南陵县籍山镇春谷南路富春园小区一号楼5-8号门面房装修业务发包给被告袁家生、许根生施工，被告袁家生、许根生又将砸墙业务发包给刘显明施工，刘显明又喊来原告工作，3月30日下午原告在作业时不慎从高空坠落，导致身体受伤，当天被送往医院治疗，经诊断L1椎体爆裂性骨折伴不全瘫，用去数万元医疗费。经安徽广济司法鉴定所鉴定原告伤情构成七级伤残，二次手术费9000元。原告受伤后，各被告分文不肯支付，为维护原告的合法权益，现诉请法院要求各被告连带赔偿原告各项损301199元（医疗费40377.66元、营养费1600元、住院伙食补助费510元、护理费4700元、误工费22800元、交通费2000元、残疾赔偿金198712元、鉴定费1500元、精神损害抚慰金20000元、二次手术费9000元）。
被告袁家生、许根生辩称：1、我们合伙从被告程亦超手中承接新世纪网吧装修业务，然后将其中砸墙事务以8000元价格分包给了被告刘显明，被告刘显明与原告合伙砸墙，因此我们与原告不存在劳务关系。2、原告自身存在过错。3、原告提交的鉴定意见无相应肌力检查材料，应重新做鉴定。4、原告诉请过高。
被告程亮、程亦超辩称：1、我们是父子关系，新世纪网吧的实际经营人是程亦超，平时由程亦超经营管理网吧；程亮只是名义经营人，什么也不管。2、程亦超将新世纪网吧的装修业务全部包给了被告袁家生、许根生，在装修过程中出了什么我们不承担责任。3、原告自身有过错，诉请过高。
被告新世纪网吧辩称：网吧将装修业务全部包给了被告袁家生、许根生，在装修过程中出了什么事故网吧不承担责任。
被告刘显明辩称：我以8000元的价格从袁家生、许根生手上接到砸墙业务的，然后我和原告合伙做，平均分钱。怎么处理由法院决定。
经审理查明：新世纪网吧工商登记为非公司私营企业，登记投资人为程亮（实为名义投资人），实际经营人为程亦超。2015年3月，程亦超将新世纪网吧装修业务交由袁家生、许根生合伙承包，袁家生、许根生又将其中砸墙事务交由刘显明、吴由生施工。2015年3月30日，吴由生在砸墙时摔伤，当天即被送往医院抢救，医院诊断为L1椎体爆裂性骨折伴不全瘫，住院17天，共计用去医疗费40517.52元。
2015年10月9日，安徽广济司法鉴定所评定吴由生伤情构成七级伤残，并需要后续治疗费9000元，用去鉴定费1500元。袁家生、许根生对该鉴定意见有异议，提出重新鉴定申请，经本院准许，决定重新鉴定，并指定安徽皖医司法鉴定中心鉴定，2016年9月26日该鉴定中心出具鉴定意见书，鉴定意见为：吴由生外伤致L1椎体爆裂性骨折的伤残等级为九级，右下肢部分肌群肌力下降及右侧腓总神经损伤的伤残等级为十级。袁家生、许根生用去重新鉴定费2509元，并另行预付吴由生600元用于鉴定检查（吴由生实际用去700元）。
第二次庭审时，吴由生向本院申请将残疾赔偿金适用标准调整为26936元/年，误工期限调整为重新鉴定定残前一日。近年来吴由生以务工收入为主要生活来源；因本次伤情较为特殊，吴由生现尚不能从事体力劳动。
以上事实有原、被告当庭陈述、病历资料、诊断报告、医疗费发票、证人证言、询问笔录、鉴定意见书等证据在卷佐证。
本院认为：一、关于原告吴由生与各被告之间及各被告之间形成何种法律关系问题。（1）庭审查明，原告吴由生和被告刘显明共同劳动并共同雇请小工，系合伙关系。（2）被告刘显明直接从被告袁家生手中承接砸墙劳务，并约定价格，从其手中接受报酬，之后被告刘显明叫来合伙人原告吴由生从事砸墙劳务，因此，被告袁家生为劳务直接接受者。（3）原告吴由生并非程亮、程亦超、新世纪网吧直接雇请，也不受其指挥、不从其处领取报酬，因此，双方无直接法律关系。（4）被告袁家生和许根生合伙直接从被告程亦超手中承接装修业务，在从事装修业务时并不受被告程亦超指挥、监督，而是自行安排如何完成装修业务，之后向被告程亦超交付劳动成果，因此，双方形成的是承揽合同关系。二、关于原告损失如何确定的问题。根据安徽省统计局公布的相关统计数据，结合当事人诉辩意见，本院依法核定原告吴由生的各项损失如下：1、医疗费40377.66元。2、后续治疗费9000元。3、营养费，本院酌定1500元。4、住院伙食补助费510元（30元/天×17天）。5、护理费1700元（100元/天×17天）。6、交通费，本院酌定500元。7、关于误工费，受伤前原告主要从事体力劳动，由于伤情特殊性导致其至今不能从事体力劳动，因此，本院认定其误工天数宜为重新定残前一日，即311天（2015年10月31日－2016年9月6日）；根据庭审查明事发前吴由生从事建筑行业，参照我省建筑行业收入情况，本院酌定其每天损失120元，故该项费用为37320元（120元／天×311天）。8、本案中，近年来原告以务工收入为主要生活来源，故残疾赔偿金宜适用安徽省城镇居民标准26936元/年；原告有二处伤残：一处十级，一处九级，故该项费用为113131.2元（26936元/年×20年×21%）。9、精神损害抚慰金10000元。10、两次鉴定费用4709元。以上各项损失合计218747.86元。三、关于责任如何承担的问题。（1）关于被告程亮、程亦超、新世纪网吧责任问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”建设部《建筑拆除工程安全技术规范》规定，建筑拆除工程必须由具备拆除专业资质的单位施工。本案中，被告程亦超将网吧包含拆除墙体在内的装修业务交由无相应资质的被告袁家生、许根生施工。因此，被告程亦超在选任定作人上有过失。鉴于本案案情，本院酌定被告程亦超承担35%的赔偿责任。《中华人民共和国个人独资企业法》第三十一条规定：“个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。”该赔偿责任先由新世纪网吧承担，如其财产不足以清偿债务的，由实际投资人被告程亦超和名义投资人被告程亮以其个人的其他财产予以共同清偿。（2）关于被告袁家生、许根生赔偿责任问题。被告袁家生、许根生雇佣同样没有专业资质的刘显明和原告吴由生从事墙体拆除工作，既不尽到安全管理义务，又不提供安全的专业工具，对事故的发生具有过错；结合其过错程度，本院酌定其承担35%的赔偿责任。（3）关于被告刘显明责任承担问题。《最高人民法院关于个人合伙成员在从事经营活动中不慎死亡其他成员应否承担民事责任问题的批复》规定：部分合伙人为合伙人的共同利益，在执行合伙事务中受伤，其他人作为合伙经营的受益人，给予受伤合伙人适当的经济补偿，既合情理，也符合有关法律规定的精神。本案中，原告吴由生和被告刘显明合伙承接砸墙工作，原告吴由生为了双方的共同利益，在执行合伙事务中受伤，因此，被告刘显明作为合伙经营的受益人，应给予受伤合伙人原告吴由生适当的经济补偿。结合本案案情，本院酌定补偿数额为15000元。（4）原告吴由生明知自己不具备相关作业资格，贸然从事危险作业，安全防护意识淡薄，作业时又不注意自身安全，导致受伤事故发生，同样存在过错，自身也应承担相应责任。综上，被告程亮、程亦超、新世纪网吧赔偿原告吴由生76561.75元（218747.86元×35%）；被告袁家生、许根生赔偿原告吴由生76561.75元（218747.86元×35%），减去已付的3109元，尚须赔偿73452.75元；被告刘显明补偿原告吴由生15000元，其余损失由原告吴由生自行承担。依照《中华人民共和国民法通则》第三十五条；《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第二十二条、第三十五条；《中华人民共和国个人独资企业法》第三十一条；最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告南陵县新世纪网吧赔偿原告吴由生76561.75元，于本判决生效之日起十五日内付清；如财产不足以清偿的，由被告程亦超、程亮个人的其他财产予以共同清偿；
二、被告袁家生、许根生连带赔偿吴由生73452.75元，于本判决生效之日起十五日内付清；
三、被告刘显明补偿原告吴由生15000元，于本判决生效之日起十五日内付清；
四、驳回原告吴由生的其它诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期的债务利息。
案件受理费5818元，减半收取计2909元（缓交），其中由被告程亦超、程亮、南陵县新世纪网吧负担1100元，被告袁家生、许根生负担1100元，被告刘显明负担100元，原告吴由生负担609元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。
审判员 宋代友
二〇一六年十月十八日
书记员 冯 陈
附相关法律条文：
《中华人民共和国民法通则》
第三十五条合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。
《中华人民共和国侵权责任法》
第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《中华人民共和国个人独资企业法》
第三十一条个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。