山东省枣庄市峄城区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）峄民初字第2121号
原告李庆伟，男，1971年1月4日出生，汉族，住枣庄市峄城区。
委托代理人赵辉，枣庄市中至尊法律服务所法律工作者，特别授权代理。
被告李荣才，男，1975年3月4日出生，汉族，住枣庄市峄城区。
委托代理人项军，山东信雅律师事务所律师，特别授权代理。
原告李庆伟与被告李荣才人身损害赔偿纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李庆伟的委托代理人赵辉，被告李荣才及委托代理人项军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李庆伟诉称，原告李庆伟受雇于被告李荣才从事外墙皮工作，2011年12月22日，被告李荣才安排原告李庆伟在台东大酒店工地干活时，由于钢管卡断落，使正在接灰的原告李庆伟从脚手架上掉到地下摔伤。经在台儿庄区人民医院住院治疗，后经鉴定构成伤残。原告多次找到被告协商未果，为维护合法权益，特提起诉讼，请求判令被告李荣才赔偿原告李庆伟护理费10584（70.56元／天×150天）元、住院伙食补助费525（15元／天×35天）元、误工费102900（150元／天×680天）元、交通费730元、鉴定费1200元、残疾赔偿金37784元、精神损害抚慰金5000元，共计158723元；诉讼费用由被告承担。
被告李荣才辩称，原告李庆伟受伤时所从事的施工活动非受雇于被告李荣才，是受雇于案外人孙守仁。本案被告李荣才不是适格主体。原告李庆伟受伤后，医疗费都是我给支出的。后与原告协商，两次向原告支付15000元补偿金，除取疤子的费用外，双方对于该事件一次性了结。时隔这么长，原告出尔反尔，其诉讼已过诉讼时效，诉讼请求应予以驳回。原告与被告之前存在雇佣关系，但这次受伤时其先前的雇佣行为已结束，与被告同属于孙守仁的工作人员。原告诉请的误工费没有向法庭提供确切的收入标准，其司法鉴定过于迟延，证人均向法庭表明原告住院期间系先前的工友陪护，住院期间的伙食费用也不是原告本人支付，因此，原告主张住院伙食补助费没有依据。同时证人还证明，原告在这次施工过程中存在过错，其过错是导致受伤的根本原因，如果法庭最终认定被告承担责任，那么原告主张的各项损失因其有重大过错，也应相应减少被告的责任。
原告李庆伟为支持其主张向本院提供如下证据：
1.台儿庄区人民医院住院病案两份，入院、出院时间分别为2011年12月22日-2012年1月9日；2013年8月30日-2013年9月16日，证明原告受伤并住院治疗的事实。
2.公证书一份，由枣庄市峄城公证处作出，公证证人李某甲、苗某的证人证言，内容是李庆伟、李某甲、苗某等人跟李荣才在台儿庄区台东大酒店干活，2011年12月22日，李庆伟在工地摔伤，李荣才发放李庆伟等人的工资。证明原告李庆伟受雇于被告李荣才并按照李荣才的指示进行劳动，李荣才发放李庆伟工资。
3.山东金剑司法鉴定中心鉴定意见书一份及鉴定费发票一张1200元，证明原告李庆伟伤后构成一处九级、一处十级伤残，出院后护理期限为22周。
4.交通费票据一宗。
上述证据经被告李荣才质证，意见如下：
1.对于住院病案无异议。
2.对于公证书，公证的证人证言不属于证人可以不到庭的情况，对于公证书的证明目的有异议。今天我申请公证书中的两名证人及另一证人出庭，向法庭说明原告李庆伟受伤时不是受雇于被告李荣才。二证人在公证处作证言公证时，不知道李庆伟是为了诉讼。
3.对于原告提供的鉴定意见书不予认可，认可法院委托枣庄正平司法鉴定所的鉴定意见书。
4.对于交通费请求法庭酌情认定。
被告李荣才为支持其辩称向法庭提供如下证据：
1.2012年5月30日、2012年6月15日，原告已支付钱款10000元、5000元的收条。李荣才称其出于人道主义考虑支付给李庆伟的。这两张收条能够证实给钱的时候，原、被告商量自行了结。一张收到条记载：今收到现金壹万元整￥10000.00元（以上李庆伟所有医疗及抚养费用全清，取“扒子”除外）苗兆英2012.5.30号；另一张收到条记载：今收到李荣才现金￥伍仟元整：5000.00元，2012.6.15收款人苗兆英。
2.被告李荣才申请证人李某乙、苗某、李某甲出庭作证。
李某乙证实李庆伟出院后，李荣才到李庆伟家给了李庆伟10000元，当时李某乙在场数钱的，说是给李庆伟的抚养费。李庆伟住院期间李某乙参与陪护。
苗某证实李荣才带领他们去台儿庄工地干活，在李荣才的工程干完后，孙守仁找到李荣才让帮着干些点工，李荣才安排李庆伟等人去给孙守仁施工。李庆伟和李某甲一起在架子上干活时，同时从架子上掉下来，李某甲抓住了钢架，李庆伟掉了下来摔伤，干活的工具是孙守仁提供的，孙守仁的工程由徐姓队长带队施工。李庆伟干活地点由于架子矮，没用保险带。李庆伟住院期间是由工友们护理的，李荣才给钱吃饭。给孙守仁干的活的工资是由李荣才发放的。
李某甲证实李荣才带领他们去台儿庄工地干活，在李荣才的工程干完后，孙守仁找到李荣才让帮着干些点工，孙守仁发工资，李荣才安排我们去给孙守仁施工，后工资由李荣才发给我们。
上述证据经原告李庆伟质证，意见如下：
出院后两次收到15000元是事实，但被告李荣才对误工费、护理费等费用没有支付。钱款都是李荣才支付的，更能够证明原、被告之间的雇佣关系。证人证言亦能够证实，李庆伟受李荣才的安排为孙守仁施工，工资也由李荣才最终发放，李庆伟无论干的谁的活都是听从李荣才安排，李荣才的安排对李庆伟的劳动具有决定作用，李荣才对其雇员李庆伟的人身安全应负保障义务，李荣才对李庆伟的损害要负赔偿责任。
经审理、原、被告举证、质证，本院确认以下事实：
原告李庆伟受雇于被告李荣才在台儿庄从事建筑工作，施工完成后。案外人孙守仁有工程需要人手帮忙施工，孙守仁找到被告李荣才要求借工人帮忙施工。2011年12月22日，被告李荣才安排原告李庆伟等人去孙守仁的工地施工。现场安全防护措施不完善，施工时由于钢管卡断落，使正在接灰的原告李庆伟从脚手架上掉到地下摔伤。证人李某乙、苗某、李某甲的证言能够证实，原告李庆伟是按照李荣才的安排到孙守仁的工地施工，孙守仁将相应劳动报酬支付给李荣才，由李荣才将工资发放给李庆伟。原告李庆伟伤后在台儿庄区人民医院住院治疗自2011年12月22日-2012年1月9日住院18天；诊疗经过：入院后完善检查，患部制动，予抗生素、止血剂、能量合剂等药物应用，并于2011年12月26日行右股骨颈骨折闭合复位加压螺纹钉内固定术，术后伤肢制动，有效抗生素应用。出院诊断：1.右股骨颈骨折2.双侧耻骨支骨折3.右颞部头皮血肿。2013年8月30日-9月16日原告李庆伟在台儿庄区人民医院住院治疗住院17天。诊疗经过：入院完善术前准备后于2013-08-31在硬膜外麻醉下行右股骨内固定物取出术，术后抗生素应用，病情恢复平稳，切口甲级愈合。出院诊断：右股骨内固定物存留。原告李庆伟的伤情经其单方委托山东金剑司法鉴定中心鉴定，2013年11月8日，山东金剑司法鉴定中心出具鉴定意见为：1.被鉴定人李庆伟因外伤致右股骨颈骨骨折、双侧耻骨骨折的伤残程度构成九级、十级伤残。2.被鉴定人李庆伟于2012年1月9日在台儿庄区人民医院出院后护理期限建议为10-22周。鉴定费1200元。庭审中，被告李荣才对原告李庆伟单方委托的鉴定意见不认可，申请本院委托鉴定机构对原告李庆伟的伤残等级及出院后护理期限进行重新鉴定，经本院委托枣庄正平司法鉴定所于2014年4月9日出具鉴定意见为：1.若参照《劳动能力鉴定-
职工工伤与职业病致残登级（GB／T16180-2006）》标准，被鉴定人李庆伟的伤残等级属九级。2.出院后护理期限建议为55日-115日。
原告李庆伟住院治疗的医疗费由被告李荣才给付。除外，2012年5月30日，李荣才向李庆伟支付钱款10000元，且约定李庆伟所有医疗及抚养费用全清，取“疤子”除外。2012年6月15日，李荣才向李庆伟支付钱款5000元。
上述事实有山东金剑司法鉴定中心司法鉴定意见书、枣庄正平司法鉴定所鉴定意见书、住院病案、收到条、庭审笔录等在卷为证，是以佐证。
本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。案外人孙守仁向被告李荣才“借工”，被告李荣才指示原告李庆伟向孙守仁提供劳务，孙守仁将相应的劳务报酬支付给被告李荣才，由被告李荣才发放给原告李庆伟。孙守仁与李荣才之间形成借人施工关系，其不应对李庆伟的损害负有责任。李庆伟等人为孙守仁施工与否皆由李荣才安排，劳动报酬发放亦受李荣才节制，故被告李荣才对原告李庆伟为孙守仁施工具有发布指示并进行监督和控制的权利和义务，对于原告李庆伟的损害，被告李荣才应依法承担主要责任，以80%为宜。原告李庆伟系完全民事行为能力人，长期从事建筑施工，对施工工具存在的潜在危险应有所预判，能够预料到提供劳务时一旦发生事故的后果，然而其在未能确保自身安全的情况下提供劳务并摔伤，其本人具有一定的过失，对自身损害应承担次要责任，以20%为宜。
关于被告辩称原告诉讼已过诉讼时效，2012年5月30日的10000元收到条中明确记载“取疤子除外”，2012年6月15日被告李荣才又向原告李庆伟支付5000元。原告李庆伟需“取疤子”即行内固定取出术之后方可确定具体误工、护理、伤残等级等费用。被告李荣才在2012年6月15日支付完5000元后，但对李庆伟未“取疤子”即行内固定取出术后确定相关损失，知晓并认可，故其诉讼并未超过诉讼时效。对被告辩称原告诉讼已过诉讼时效，本院不予采信。
关于原告李庆伟的两份司法鉴定意见书，本院采信枣庄正平司法鉴定所的司法鉴定意见书中关于李庆伟的伤残等级的鉴定意见，并依此计赔残疾赔偿金37784元。山东金剑司法鉴定中心出具的鉴定意见李庆伟于2012年1月9日在台儿庄区人民医院出院后护理期限建议为10-22周；枣庄正平司法鉴定所于2014年4月9日出具鉴定意见李庆伟出院后护理期限建议为55日-115日。本院对上述两次护理时间取中为16周、85天，并结合两次住院时间35天，支持原告李庆伟误工时间为232天，并以此计赔护理费。
原告李庆伟在山东金剑司法鉴定中心所做的鉴定与其在枣庄正平司法鉴定所所做的鉴定均能够确定李庆伟构成残疾，两份鉴定意见中残疾等级内容虽有差异，但证明的残疾事实确实存在，故被告李荣才对原告李庆伟在山东金剑司法鉴定中心鉴定花费的1200元鉴定费，应予赔偿。原告李庆伟诉请残疾赔偿金为37784元，本院依据枣庄正平司法鉴定所的鉴定意见予以支持。
关于原告李庆伟的护理费，本院认定原告李庆伟护理时间为232天，证人证言能够证明李庆伟住院期间由工友护理，李庆伟对此亦未否认，故对住院35天的护理费，本院不予支持。本院支持李庆伟出院后一人护理，并参照上一年度农村居民人均纯收入29.10元／日，计赔护理费为5732.7元。
关于原告李庆伟的住院伙食补助费，原告李庆伟住院期间的医疗、伙食花费有证人证言证实系李荣才支出，故对原告住院伙食补助费的主张，本院不予支持。关于原告李庆伟的交通费，根据受害人及其必要的陪护人员因就医治疗实际发生的费用计算，并结合就医地点、时间、人数、次数等实际情况，本院支持700元。关于原告李庆伟的误工费，李庆伟因伤致残持续误工，2013年11月8日，经山东金剑司法鉴定中心出具鉴定意见定残，李庆伟主张误工费102900（150元／天×680天）元，没有提供李庆伟的误工证明，李庆伟受伤时从事建筑业，本院依据上一年度建筑业130.13元／日计赔误工费。对于误工时间，李庆伟第一次出院后长时间未做鉴定，并不能提供相关机构出具其不具备做鉴定的证明，其主张误工680天，明显过高，显失公允。山东金剑司法鉴定中心出具的鉴定意见李庆伟于2012年1月9日在台儿庄区人民医院出院后护理期限建议为10-22周；枣庄正平司法鉴定所于2014年4月9日出具鉴定意见李庆伟出院后护理期限建议为55日-115日。其需要护理时间必然误工，故本院对上述两次护理时间取中，并结合两次住院时间35天，支持原告李庆伟误工时间为232天，计赔误工费为30190.16元。关于原告李庆伟的精神损害抚慰金，李庆伟因伤致九级伤残，应予合理抚慰，本院支持精神损害抚慰金2000元。本院认定原告李庆伟的损失为误工费30190.16元、护理费5732.7元、残疾赔偿金37784元、交通费700元、鉴定费1200元、精神损害抚慰金2000元，共计77606.86元，李荣才需赔付除精神损害抚慰金2000元外的80%即60485.49元，加上精神损害抚慰金2000元，减除已支已支付15000元，仍需支付47485.49元。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十一条、第十七条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十五条之规定，判决如下：
被告李荣才于本判决生效之日起十日内赔偿原告李庆伟经济损失47485.49元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3350元，由原告李庆伟负担1350元，由被告李荣才负担2000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省枣庄市中级人民法院。
审 判 长 房永忠
审 判 员 苏 亮
人民陪审员 胡 梦
二〇一四年十二月十八日
书 记 员 姚 君