安徽省宣城市宣州区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）宣民一初字第01905号
原告：陈金牛，男，1962年12月19日出生，汉族，农民，
住安徽省宣城市宣州区。
委托代理人：陶丽，安徽辰青律师事务所律师。
被告：陈新国，男，1968年12月16日出生，汉族，农民，住安徽省宣城市宣州区。
委托代理人：赵苇，宣城市宣州区西林法律服务所法律工作者。
被告：李国才，男，1963年12月18日出生，汉族，农民，住安徽省宣城市宣州区。
委托代理人：孔德敏，江苏镜湖律师事务所律师。
原告陈金牛诉被告陈新国、李国才提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告陈金牛及其委托代理人陶丽，被告陈新国及其委托代理人赵苇，被告李国才委托代理人孔德敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：原告与两被告系同村村民。2013年10月，被告陈新国拟建新房，因原告陈金牛系瓦工，陈新国两次邀请陈金牛为其建房，陈金牛因自己没有时间，遂介绍李国才为陈新国建房。之后，两被告就建房一事签订了承包协议，同年10月19日，在陈新国家新房建了1米高左右，陈新国又要求陈金牛为其建房（做瓦工），双方约定工资按照新建房瓦工总工钱，参照个人所做的工时平均结算。10月29日，陈金牛在施工过程中，拉预制线条时绳索断裂，致使陈金牛后仰跌落，送高淳县人民医院救治，经诊断为：1、高处坠落多发伤；2、腰1爆裂性骨折伴椎管狭窄，腰5左侧横突骨折；3、骨盆骨折，骶骨骨折，累及骶管，左侧耻骨上下支粉碎性骨折；4、左桡骨粉碎性开放性骨折伴腕关节脱位，左尺骨茎突骨折，月骨脱位，舟状骨骨折；5、左足第5石骨基底部骨折，全身多处软组织挫裂伤。陈金牛住院治疗36天后出院。2014年4月9日，经安徽皖陵司法鉴定所鉴定为四处伤残（两处九级、两处十级），误工期为25周，护理期12周，营养期12周。2014年5月27日，陈金牛经鉴定内固定物取出需后续治疗费8000元。现原告陈金牛诉至本院要求1、依法判令两被告赔偿原告医疗费、误工费、残疾赔偿金等各项经济损失共122553.1元（①医疗费4367.7元，②护理费97.5元／天×84天＝8190元，③住院伙食补助费30元／天×36天＝1080元，④营养费30元／天×84天＝2520元，⑤交通费2000元，⑥误工费175元／天×175天＝30625元，⑦残疾赔偿金8098元／年×20年×24%＝38870.4元，⑧后续医疗费8000元，⑨鉴定费1900元，⑩精神损害抚慰金25000元）；2、本案诉讼费用由两被告承担。
原告为证明其主张，在举证期限内向本院提交如下证据：
1、原告身份证复印件一份（已与原件核对无异），证明原告主体身份情况；
2、南京市高淳县人民医院门诊病历复印件三份、出院记录及放射诊断报告单复印件各一份，宣城中心医院门诊病历复印件一份（均与原件核对无异），证明原告在受伤后分别被送往南京市高淳县人民医院和宣城中心医院进行救治的情况；
3、医疗费票据复印件一组共十七份（已与原件核对无异），证明此次事故原告花费医疗费4367.5元的事实；
4、交通费票据一组共一百张（已与原件核对无异），证明此次事故共花费交通费2000元的事实；
5、安徽宛陵司法鉴定所司法鉴定意见书、鉴定费票据复印件各两份（已与原件核对无异），证明原告因此次事故两处评定为九级伤残，两处被评定为十级伤残，休息期为175天，期间护理期为84天，营养期为84天，后续治疗费为8000元，两次鉴定共花费鉴定费用1900元的事实；
6、调解笔录及调查笔录复印件各一份（已与原件核对无异），证明此事故经水阳镇人民调解委员会调解及对李国才进行调查的事实，原告参与到陈新国建房当中，是陈新国相邀，证明双方存在雇佣关系，原告参与到陈新国的建房中，及原告建房工钱的约定。
陈新国辩称：1、被告陈新国不承担赔偿责任，原告诉称的事实和理由与事实不相符，被告陈新国并没有要求其建房，陈新国和原告并没有建立劳务关系，陈新国应建房所需，与李国才签订协议书，是与李国才建立了雇佣关系，陈新国对建房情况不清楚，施工也不清楚，均由李国才负责；2、原告住院期间，陈新国出于道义垫付了74000元，请求将支付的费用纳入本院一并处理，3、诉请缺乏法律依据，部分诉求过高；4、原告自身存在过错，应当承担与其过错相适应的过错责任；原告诉请陈新国承担责任没有法律依据，请求依法驳回诉请。陈新国不承担责任，因为陈新国将施工工程发包给了李国才，有协议书予以证实，李国才承包之后，陈新国对整个施工并不进行管理，均由李国才负责，庭审中，李国才方提到李国才没有实际参与施工，这恰恰说明李国才是承包人，虽提到工钱平摊，但并没有提交相关证据予以证实，李国才没有得到任何利益的观点也不能成立；协议签订当天李国才就和原告约定，原告可以参与做工不承包，至于原告什么时候施工的，是根据施工工程和安排；陈新国将建房施工发包给李国才，所以是李国才与原告建立了雇佣关系，而和李国才建立了合同关系，综上，请求法庭判令被告李国才承担全部的赔偿责任。如雇佣关系存在，雇佣活动中李国才承包后没有实际参与当中来，没有尽到管理职责，且原告是从事三十年的熟练瓦工，应对其损害后果有一定的过错责任，陈新国对整个施工过程不进行管理所以不承担任何的责任；协议中提到脚手归甲方，是脚手架费用由甲方支付，脚手架搭建应由李国才负责，原告因没有脚手架受害，也是由于李国才没有搭建造成的；不论由谁承担责任，有些项目费用过高，请求法庭酌情判定，误工费用没有提交相关证据予以证实，精神损害赔偿金缺乏法律依据；综上，原告与李国才建立了雇佣关系，李国才与陈新国建立了合同关系，故陈新国不承担责任，请求法庭依法驳回原告对陈新国的诉请。
李国才辩称：原告与李国才没有任何法律上的关系：1、不具备劳务关系；2、不具备雇佣关系；理由如下：1、李国才承包陈新国的自建房，李国才本人没有参与施工，也不获取任何利益，仅仅是领头作用，建房费用由实际施工人员最后结算的时候平均分摊；2、原告到该工地施工，李国才本人并不清楚，原告也没有与李国才进行任何的协商；3、根据原告所举证据中的调解笔录上签的字，原告是与陈新国协商过来的；原告诉请中有些费用过高，请求法庭依法作出调整。综上，原告与李国才没有法律上的劳动和雇佣关系，李国才对原告受伤没有过错，请求驳回原告对李国才的诉请。另，1、原告代理人的代理意见基本属实，但原告只有一个雇主，故与李国才不存在雇佣关系；2、施工过程中，原告应陈新国要求加入到施工过程中，所以原告是与陈新国建立了雇佣关系，签订的协议不是工程承包协议，协议内容是陈新国出具，李国才签字，协议内容陈新国代理人也提到体现的是经济支付，所以也不符合工程承包协议，而是雇佣协议；无论是什么人进来，都客观上与陈新国建立了雇佣关系；3、事故发生时，两被告均不在现场，但是陈新国应该为原告搭建脚手架，且断裂的绳子也是陈新国的，原告摔下去与没有脚手架和绳子有直接的关系，造成损害事实的发生，这些都是陈新国导致的直接后果，故被告陈新国应承担本案的全部责任；原告诉请符合法律规定，只有部分费用过高，请求法庭予以调整；4、希望双方能够协商解决。
为了支持其辩解意见，被告陈新国向本院提交如下证据：
1、协议、水阳镇农村居民建房申请表复印件各一份（已与原件核对无异），证明陈新国为了建造民宅，与李国才签订了承包协议一份，该协议载明乙方的义务承包内容，可以看出双方对合同款做了明确的约定，旨在证明陈新国与李国才存在雇佣关系；
2、医疗费收据复印件一份（已与原件核对无异），证明两被告共支付了医疗费86513.03元，被告陈新国支付了74000元。
经庭审质证，陈新国对原告提交的证据质证意见为：对证据1无异议；对证据2三性无异议；证据3的票据没有门诊病历相互印证，对真实性有异议；证据4交通费发票都是连票票据，且该票据并非机打正式发票，对真实性有异议，且交通费过高；证据5评定等级过高，且休息期过长，请求法庭酌情认定；证据6对“三性”有异议，对证明目的有异议，不是陈新国喊原告去的，只是在路上偶遇原告询问原告为何没有去为其建房，但这并不能证明被告陈新国相邀原告去为其建房，通过调查笔录，再次证明原告与陈新国没有任何工资约定，通过笔录可以证明原告与陈新国没有雇佣关系，李国才知道其参与建房没有提出异议，证明李国才默认了与原告的雇佣关系。
李国才对陈金牛提交的证据质证如下：对证据1、2、3、5、6真实性无异议；证据4的真实性持有异议，交通费应与其实际次数予以确定，请求法庭酌定；对证据6的证明目的有异议，原告代理人称原告与陈新国存在劳务关系，就不存在与李国才有雇佣关系，且这两份笔录都证明一个事实，原告去为陈新国建房，李国才是不清楚的，应是原告与陈新国两人之间的交易，所以这两份证据正好证明原告与陈新国存在雇佣关系；通过笔录中“陈金牛来的时候我不知道，是陈新国喊来的，工资的支付是根据…”可以知道工钱支付方式是农村建房时的普遍做法，所以李国才所说的工钱分摊是与实际相一致的，可以证明原告与李国才是没有关系的，只是陈述一个客观事实。
陈金牛对陈新国提交的证据质证如下：请求法院核实被告提交的证据是否在举证期限内，对证据1的协议真实性无异议，但与本案无关联性，住房表无法核实；对证据2认为与本案没有关联性。
李国才对陈新国提交的证据质证如下：对证据1协议真实性、关联性无异议，协议内容规定了脚手架由甲方负责，原告摔下来是与陈新国没有脚手架有直接的关系，虽李国才签订该协议，但李国才没有从中取得任何的利益。对申请表是客观真实，不持异议；证据2与本案有直接联系，该票据已在新农合报销了部分，这部分钱归了谁，且两被告不论是出于道义还是什么，都给付了部分医疗费用，应当在本案中予以扣除。
根据证据的客观性、关联性、合法性，对原、被告提交的证据，本院审查后认为：
原告提交的证据1、2、3、5符合证据的“三性”要求，本院予以认定；证据4本院确定应以800元为宜，对该组证据中金额超出的部分票据，与本案无关联性本院不予采信；证据6真实性本院予以认定。陈新国提交的证据1、2的真实性本院予以认定。
根据上述认定的证据，结合当事人当庭陈述，本院查明本案事实如下：
2013年9月，陈新国邀请陈金牛为其建造民房，陈金牛因缺乏设备及时间便介绍李国才为陈新国联系工人建造房屋。2013年9月24日，陈新国与李国才签订了《协议》一份，由李国才以“包工不包料”的方式为陈新国建造房屋，协议内容为“协议甲方陈新国乙方李国才乙方承包甲方3间2层一安全乙方二每平方150元，阳台一半平方三伙食补助3000元，乙方四香烟10条五脚手归甲方六伍仟元开工，上料伍仟元七每天4个大工。2013.9.24号”。房屋建造开工后，陈新国在同村遇见陈金牛后便询问陈金牛为何未到其家工地去做工。2013年10月19日，陈金牛前往陈新国家建房工地与李国才联系的工人一起做瓦工，陈新国、李国才对此均未提出异议，陈新国、李国才也未就陈金牛的劳务报酬计算、发放进行约定。2013年10月29日，在房屋建造过程中，陈新国、李国才均未搭设脚手架，陈金牛在意识到存在危险的情况下施工作业，后陈金牛不慎从高处坠落。经诊断为：1、高处坠落多发伤；2、腰1爆裂性骨折伴椎管狭窄，腰5左侧横突骨折；3、骨盆骨折，骶骨骨折，累及骶管，左侧耻骨上下支粉碎性骨折；4、左桡骨粉碎性开放性骨折伴腕关节脱位，左尺骨茎突骨折，月骨脱位，舟状骨骨折；5、左足第5石骨基底部骨折，全身多处软组织挫裂伤。2013年12月3日陈金牛出院。2014年4月9日，经安徽皖陵司法鉴定所鉴定为四处伤残（两处九级、两处十级），误工期为25周，护理期12周，营养期12周。2014年5月27日，陈金牛经安徽皖陵司法鉴定所鉴定鉴定内固定物取出需后续治疗费8000元。治疗期间，共支出医疗费90880.73元（4367.7元＋86513.03元），其中陈金牛支付了4367.7元，两被告支付了86513.03元。陈金牛因鉴定支付鉴定费1900元。
2013年，国家机关工作人员出差伙食补助标准每天15元，2013年度居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资为37074元（101.57元／天），安徽省农林牧渔业平均工资24302元／年，农民人均纯收入8098元。
根据上述认定的事实及赔偿标准，本院核定原告的损失为：
1、医疗费：90880.73元（4367.7元＋86513.03元）；
2、护理费8190元（97.5元／天×84天）；
3、住院伙食补助费：540元（15元／天×36天）；
4、营养费：1260元（15元／天×84天）；
5、交通费：800元；
6、误工费：11655元（66.6元／天×175天）；
7、残疾赔偿金：38870.4元（8098元／年×20年×24%）；
8、后续治疗费：8000元；
9、鉴定费：1900元；
10、精神损害抚慰金：12000元（50000元×24%）；
上述各项损失合计174096.13元。
本院认为：公民生命健康权受法律保护。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案争议焦点一、陈金牛雇主的认定。雇佣关系是指受雇人向雇用人提供劳务，雇用人支付相应报酬形成权利义务关系。雇主与雇员间存在着一定的人身依附关系，雇员的劳动受雇主指挥，通常由雇主提供劳动场所、劳动工具等。陈新国将自建房的建筑工程以“包工不包料”的方式发包给李国才后，另邀请陈金牛为其房屋建造提供劳务活动，陈金牛受邀后到李国才承包的瓦工工种参与施工，李国才作为承包方，应对施工管理全面负责，但其对此未提出异议，陈兴国作为发包方对此亦未提出异议。虽陈新国、李国才均未对陈金牛的劳务报酬发放、施工管理等进行明确约定，但视为陈新国、李国才共同雇佣陈金牛为其提供劳务。结合陈金牛、李国才的陈述，对陈新国辩称只是路上偶遇陈金牛询问陈金牛为何没有去为其建房，不能说明是陈新国邀请陈金牛为其建房的意见，因无证据证明，本院不予采信。因农村房屋建造需一定的专业技术，在施工过程中需协同配合，李国才在承包了上述建筑工程后需对陈金牛的瓦工工种作业统一管理，故对李国才辩称陈金牛参与建造房屋其不知情的意见不予采信。据此，陈新国、李国才共同作为雇主应对陈金牛的损害承担赔偿责任。争议焦点二、原告与两被告对事故的发生是否有过错。作为雇主，两被告在施工过程中需严格按照工程安全要求提供必要的安全防护措施，本案中，因两被告未为施工工人搭建脚手架及防护网是导致陈金牛高处坠落的主要原因。陈金牛作为熟练的瓦工在明知未搭建脚手架存在安全隐患而冒险高处作业，未尽到普通人应尽的安保义务，亦有相应的过错，应减轻两被告的责任。据此，应确定两被告对原告的损害承担80%的赔偿责任。
原告诉请的医疗费4367.7元、残疾赔偿金38870.4元、后续治疗费8000元、鉴定费1900元符合法律规定，本院予以支持，护理费按97.5元／天，未超过相应标准，本院予以支持。住院伙食补助费按30元／天、营养费按30元／天计算无法律依据，对上述诉请中超出的部分，本院不予采纳。陈金牛系农民，虽事故发生时陈金牛受雇从事建筑瓦工工种，但其未能举证证明其已脱离农业生产并以建筑业为主要收入来源，故对其诉请要求按照175元／天计算误工费的诉请，无事实和法律依据，本院不予支持，其误工费应参照农、林、牧、渔业平均工资标准66.6元／天计算。交通费本院酌定为800元。依据原告的伤残，本院确定其精神损害抚慰金为12000元（50000元×24%）。综上，两被告需向原告支付的损失费用为139276.9元（174096.13元×80%），扣除两被告已经支付的86513.03元，两被告仍需向原告支付52763.87元。
依据，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，决如下：
一、被告陈新国、李国才于本判决生效之日起十日内连带赔偿原告陈金牛各项损失52763.87元；
二、驳回原告陈金牛的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费2751元（已由原告预交），由原告陈金牛负担1000元，被告陈新国、李国才负1751担元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宣城市中级人民法院。
审 判 长 陈真炎
人民陪审员 陈道华
人民陪审员 茆坤洋
二〇一四年十二月十一日
书 记 员 舒楠楠
《中华人民共和国侵权责任法》
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
……
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
……
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
……
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。