贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2017）黔23民终476号上诉人（原审原告）贵州顶效开发区闽黔金属压延有限公司，住所地：贵州省兴义市顶效镇合心村坡上头组。法定代表人陈赐诚，公司董事长。委托诉讼代理人余顺斌，贵州创鸿律师事务所律师。代理权限：特别授权。委托诉讼代理人朱雁茹，贵州创鸿律师事务所实习律师。代理权限：特别授权。被上诉人（原审被告）李廷伍，男，1985年9月17日生，布依族，贵州省兴义市人，住兴义市。委托代理人唐小勇，贵州贵兴律师事务所律师。代理权限：特别授权。上诉人贵州顶效开发区闽黔金属压延有限公司（以下简称“闽黔公司”）因与被上诉人李廷伍工伤保险待遇赔偿纠纷一案，不服贵州省兴义市人民法院（2016）黔2301民初6043号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。上诉人闽黔公司的上诉请求为：改判上诉人不承担被上诉人一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期待遇、交通费、鉴定费（包括劳动能力鉴定费与体检费）。事实和理由：1、上诉人没有在合理期限内收到本案鉴定结论，导致上诉人错过了申请终结鉴定的时间，本案的鉴定结论不能作为定案依据。2、被上诉人的本人工资应该是双方约定的2500元。3、上诉人不应承担鉴定费（包括劳动能力鉴定费320元与体检费23元）、交通费。被上诉人李廷伍在二审审理期间未提交书面答辩意见。原审原告闽黔公司向一审法院起诉请求：1、判令原告不承担一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期待遇、交通费、鉴定费（包括劳动能力鉴定费与体检费）；2、判令被告只合法享有住院伙食补助费220元、护理费2024元；3、诉讼费由被告承担。事实与理由：2016年2月18日，原、被告双方签订期限为2016年2月18日至2017年2月1日的劳动合同，并约定月工资为2500元。被告2016年3月1日工作时受伤，同日被送往兴义市人民医院住院治疗，住院治疗22天，医疗费原告已支付。2016年5月30日黔西南州人力资源和社会保障局认定被告所受之伤为工伤，2016年7月20日黔西南州劳动能力鉴定委员会评定被告所受之伤为九级伤残。被告于2016年9月23日向义龙试验区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该仲裁委员会于2016年11月7日作出仲裁裁决，仲裁庭对于原告提出重新作工伤认定和伤残鉴定的要求，认为没有法律依据，不予支持，并作出具体裁决如下：一、解除申请人与被申请人的劳动合同关系；二、由被申请人支付申请人工伤保险待遇共计95152.55元（包括：住院伙食补助费220元、鉴定费343元、交通费300元、护理费2024元、停工留薪待遇12867.9元、一次性伤残补助金24640.65元、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金54757元）；三、驳回申请人的其他诉讼请求。现原告不服义龙试验区劳动人事争议仲裁委员会作出的裁决，特向贵院提起诉讼。首先，2016年7月20日，黔西南州劳动能力鉴定委员会作出被告所受之伤为九级伤残的评定，但是原告并没有在合理期限内收到该鉴定结论，导致原告错过了申请终结鉴定的时间，原告认为被告的受伤程度达不到九级伤残，因此原告请求法院准许原告申请终结鉴定。其次，由于被告申请享受的工伤保险待遇中停工留薪待遇、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金均需要依照《劳动能力鉴定结论书》的鉴定结果为依据。因此原告请求法院不支持被告的以上款项。并且在原仲裁裁决中对停工留薪期待遇与一次性伤残补助金的裁决有误，按照单位给予劳动者停工留薪期待遇的宗旨，停工留薪期待遇应按照员工工资标准计算，原被告在劳动合同中约定的工资为2500元，该工资并未低于黔西南州社会平均工资最低标准，因此停工留薪期待遇应该依照被告工资计算。按照国务院《工伤保险条例》第三十七条的规定，一次性伤残补助金的计算方式应该按照伤残等级级数相对应的月数乘以本人工资，因此被告的一次性伤残补助金也应该按照本人工资2500元来计算。最后，原告自愿承担被告合理的住院伙食补助费220元、护理费2024元，不承担鉴定费（包括劳动能力鉴定费320元与体检费23元）、交通费（原告没有提供交通费的正式发票依据）。综上所述，原告认为义龙试验区劳动人事争议仲裁委员会作出的义劳人仲案字（2016）第90号《仲裁裁决书》适用法律错误，作出裁决所依据的主要证据有误，请求法院支持原告的诉讼请求，维护原告的合法权益。原审法院经审理查明，2016年2月18日，原、被告签订《劳动合同书》，约定用工期限为固定期限，从2016年2月18日至2017年2月1日止，工资待遇试用期内按标准支付，试用期后按每月2500元支付。2016年3月1日，被告在原告公司轧机车间切割废旧铁块时坠落受伤，同日被送往兴义市人民医院进行治疗，经医院诊断为左侧跟骨粉碎性骨折，共住院22天，住院医疗费已由原告支付完毕。2016年5月30日，黔西南州人力资源和社会保障局作出黔西南州人社工伤认字[2016]第10-017号《认定工伤决定书》，认定被告所受伤害为工伤。2016年7月20日，被告经黔西南州劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残，被告支付鉴定费320元，检查费23元。之后，被告向义龙试验区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委2016年11月7日作出义劳人仲案字[2016]第90号《仲裁裁决书》，裁决解除原、被告之间的劳动合同关系，并由原告支付被告工伤保险待遇95152.55元。原审法院认为，原、被告之间存在劳动关系，被告在劳动关系存续期间经职能部门认定为工伤，故被告应享受工伤保险待遇。原告虽称没有在合理的期限内收到劳动能力鉴定书，错过申请终结鉴定的时间，但未提供证据证明，也未要求重新鉴定，且该鉴定结论已发生效力，故原告的辩解不能成立。根据国务院《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条的规定，九级伤残应享受的工伤保险待遇为：停工留薪期工资、一次性伤残补助金（九级伤残为本人9个月工资）；解除劳动合同的，还应享受一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。本案中，被告向劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁时，请求解除与原告的劳动关系，庭审过程中，经本院释明，被告同意与原告解除劳动关系，因本次产生医疗费已由原告支付，故被告应享受的工伤保险待遇项目为：停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金以及必要的交通费、护理费、伙食费、鉴定费等。关于工伤保险待遇计算标准问题。根据国务院《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条的规定，停工留薪期待遇从2016年3月1日（受伤之日）计算至2016年7月20日（定残日）共4个月20天，一次性伤残补助金，九级伤残为本人9个月工资。根据《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》【2011】第27号的规定，一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，其中，一次性伤残补助金九级伤残为6个月统筹地区上年度职工月平均工资，一次性工伤医疗补助金九级伤残最高6个月，最低2个月统筹地区上年度职工月平均工资，本院按6个月计算，伙食费为10元/天，交通费酌情按300元计算，至于住院期间的护理费，仲裁时的标准是参照2016年交通事故赔偿标准计算为2024元，原告无异议并在诉讼请求中也已明确愿意支付护理费2024元，故住院期间的护理费按2024元计。原、被告在劳动合同中约定工资为2500元，经核实，2015年黔西南州在岗职工年平均工资为54757元。按照国务院《工伤保险条例》第六十四条“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资……本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算”，黔西南州2015年度职工平均工资为54757元，转化成月工资后的60%为：54757元/年÷12月×60%=2737.85元，故原、被告约定的月工资2500元低于黔西南州职工平均工资的60%（即2737.85元），故被告应享受的工伤保险待遇工资标准应以2737.85元计算。根据上述规定，被告李廷伍应享受的工伤保险待遇如下：1、鉴定费：320元；2、检查费：23元；3、伙食费：10元/天×22天=220元；4、交通费：300元；5、住院期间护理费：2024元；6、停工留薪期工资：2737.85元/月×（4+2/3）月=12776.63元；7、一次性伤残补助金：2737.85元/月×9月=24640.65元；8、一次性工伤医疗补助金：54757元/年÷12月×6月=27378.5元；9、一次性伤残就业补助金：54757元/年÷12月×6月=27378.5元，上述9项合计为95061.28元。国务院《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”。因原告未提供证据证明为被告缴纳了工伤保险费用，发生工伤事故后，原告依法应按国务院《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付被告费用。故原告闽黔公司应对被告李廷伍承担工伤事故赔偿责任，依法应支付被告李廷伍本次工伤保险待遇95061.28元。综上，对原告闽黔公司要求判决对被告不承担一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期待遇、交通费、鉴定费（包括劳动能力鉴定费与体检费）的诉讼请求，本院不予支持。依照国务院《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条之规定，判决如下：一、解除原告闽黔公司与被告李廷伍之间的劳动关系；二、由原告闽黔公司支付被告李廷伍因本次工伤所产生鉴定费、检查费、伙食费、交通费、住院期间护理费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金共计95061.28元。案件受理费10元，减半收取5元，由原告闽黔公司承担。二审审理期间，双方当事人均未提交新的证据。二审经审理查明的事实与原审审理查明的事实一致。综合当事人诉辩请求与理由，归纳本案二审争议焦点为：本案中涉及的伤残结论是否能作为定案依据；被上诉人李廷伍的本人工资如何认定，以及其工伤保险待遇的发放主体问题。本院认为，被上诉人李廷伍在上诉人闽黔公司工作期间受伤，被认定为工伤，是双方均认可、无争议的事实，被上诉人受到的损害应享受到国务院《工伤保险条例》所规定的相关工伤保险待遇。关于李廷伍九级伤残的鉴定结论问题。2016年7月20日，黔西南州劳动能力鉴定委员会对李廷伍的伤情作出鉴定结论，认定其为九级伤残。根据国务院《工伤保险条例》第二十六条的规定，申请鉴定的单位或者个人对设区的市级劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服的，可以在收到该鉴定结论之日起15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论为最终结论。如果闽黔公司对本案鉴定结论不服，其应在法定期限内提出再次鉴定申请。另根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条的规定，一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。闽黔公司没有提供证据推翻本案鉴定结论，也没有提出再次鉴定申请，其应承担举证不能的不利后果，故本案鉴定结论应作为定案依据。关于李廷伍本人工资的问题。国务院《工伤保险条例》第六十四条规定，本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。虽然闽黔公司与李廷伍约定的工资是2500元/月，但低于2015年黔西南州地区在岗职工月平均工资的60%，故一审以黔西南州地区在岗职工月平均工资的60%即2737.85元/月认定李廷伍的本人工资正确。根据国务院《工伤保险条例》第六十二条的规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用，李廷伍的工伤保险待遇项目应全部由闽黔公司承担。根据国务院《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条及《中华人民共和国社会保险法》第三十八条的规定，一审认定闽黔公司需支付李廷伍一次性伤残补助金24640.65元、一次性伤残就业补助金27378.5元、一次性工伤医疗补助金27378.5元、停工留薪期工资12776.63元、鉴定费320元、检查费23元、伙食费220元、交通费300元、住院期间护理费2024元，共计95061.28元正确，本院予以确认。综上所述，上诉人闽黔公司的上诉请求和理由不成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理并无不当，应予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人贵州顶效开发区闽黔金属压延有限公司承担。本判决为终审判决。审判长  岑吉善审判员  陇忠平审判员  陈颜虹二〇一七年三月二十四日书记员  罗 艺