中华人民共和国
河北省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）冀民终823号
上诉人（原审原告、反诉被告）：沙璀国际贸易海外私营有限公司（ShahTCOverseasPvt.Ltd）。住所地：印度共和国新德里罗西尼3区曼格拉姆珍珠大厦*******室（516-517，PearlsCorporateMangalamPlace，Rohini-3，Delihi）。
代表人：SanjayChanana，该公司董事。
委托诉讼代理人：杨杰，浙江省浙经律师事务所律师。
上诉人（原审被告、反诉原告）：河北冀衡（集团）药业有限公司。住所地：中华人民共和国河北省衡水市桃城区建设大街***号。
法定代表人：肖辉，该公司董事长。
委托诉讼代理人：张勇，该公司职员。
委托诉讼代理人：王蒙，该公司职员。
原审被告：浙江省医药保健品进出口有限责任公司。住所地：中华人民共和国浙江省杭州市中山北路*****号。
法定代表人：陈张生，该公司董事长。
原审被告：深圳市远邦生物科技有限公司。住所地：中华人民共和国深圳市南山区西丽留仙大道众冠大厦***号。
法定代表人：梅峰，该公司总经理。
上诉人沙璀国际贸易海外私营有限公司（ShahTCOverseasPvt.Ltd）（以下简称沙璀国际公司）因与上诉人河北冀衡（集团）药业有限公司（以下简称河北冀衡公司）、原审被告浙江省医药保健品进出口有限责任公司（以下简称浙江医药公司）、原审被告深圳市远邦生物科技有限公司（以下简称深圳远邦公司）国际货物买卖合同纠纷一案中，不服中华人民共和国河北省石家庄市中级人民法院（以下简称一审法院）（2014）石民五初字第00368号民事判决，向本院提出上诉。本院于2016年11月10日立案后，依法组成合议庭，于2016年11月23日公开开庭进行了审理。上诉人沙璀国际公司的委托诉讼代理人杨杰、上诉人河北冀衡公司的委托诉讼代理人张勇、王蒙到庭参加诉讼。原审被告浙江医药公司、原审被告深圳远邦公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
沙璀国际公司上诉请求：1、撤销一审法院（2014）石民五初字第00368号民事判决，依法改判，支持上诉人的诉讼请求；2、一、二审案件诉讼费用均由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实、适用法律错误，沙璀国际公司已按双方约定履行了付款提货义务，被上诉人却未取消协议签署前二个月内已签订的合同，并违约出具证明，系被上诉人的违约行为导致双方合同无法履行，应由被上诉人承担违约责任。一、沙璀国际公司与原审被告浙江医药公司签订的《协议书》中，已明确沙璀国际公司为履行与被上诉人的包销协议，委托浙江医药公司提货并支付货款。在本协议中及在一审开庭过程中，浙江医药公司均承认其是受上诉人委托采购叶酸的。沙璀国际公司与河北冀衡公司签订的《包销协议》第五条约定：“STC可以直接向冀衡（即河北冀衡公司）提货，也可以通过外贸公司向冀衡提货”，因此双方是认可沙璀国际公司委托外贸公司提货的方式。同时，由于案涉产品是出口印度市场，而沙璀国际公司是国外的企业，在中国仅有办事处，无法自行办理出口手续，实际履行合同也只能是由外贸公司来提货。而且从河北冀衡公司与浙江医药公司签订的二份合同时间和内容来看，第一份合同签订的时间为2012年4月16日，约定是采购5吨的叶酸，价格是295.47元（约46.9美元）；第二份合同签订时间为2012年5月18日，约定也是采购5吨叶酸，价格也是46.9美元。二份合同均是签订在包销协议之后，特别是第一份就是签订包销协议后的第9天；包销协议约定上诉人每个月提供5吨，价格必须在40.2美元以上，而河北冀衡公司与浙江医药公司的合同也是每个月5吨。最为重要的是，根据包销协议，协议签订时叶酸的市场价格为30美元／公斤左右，而浙江医药公司签订的合同价格远远高于市场价格是有违常理；浙江医药公司在签订第一份合同后，仅实际提货225公斤，在还余4775公斤没提的情况下再于5月份另行签订5吨的叶酸采购协议也是有违常理。唯一的解释只能是浙江医药公司受沙璀国际公司委托，向河北冀衡公司提货，以履行包销协议中每月5吨的提供量，而河北冀衡公司对此间的委托关系是明知的。2、沙璀国际公司已提交证据证明河北冀衡公司是认可由浙江医药公司来为沙璀国际公司提货，一审法院未依法认定。双方在邮件中，河北冀衡公司直接承认沙璀国际公司通过浙江医药公司预付了货款；在2012年12月4日河北冀衡公司工作人员发给沙璀国际公司名为“最终解决方案”中，提及了河北冀衡公司“会直接支付或解决浙江省医药保健进出品有限公司未决预付款，或者用同等价值的货物相抵”。上述证据和事实足以证明沙璀国际公司已通过双方认可的方式履行了包销协议。二、一审法院适用法律错误，浙江医药公司的行为如不是受沙璀国际公司委托，则河北冀衡公司从包销协议签订开始即存在违约行为。一审法院在已认为河北冀衡公司违约的情形下，也认为河北冀衡公司与浙江医药公司签订了有违包销协议约定的内容，仍认定双方均未按协议履行义务，系适用法律错误。三、一审法院还有其它事实认定存在错误。在判决第15页，原审判决认为“浙江医药公司以银行承兑汇票方式全部预付，但未履行交货义务”。事实是沙璀国际公司通过代理人已提货225公斤。
河北冀衡公司辩称：1、我公司不存在违约行为，恰恰是沙璀国际公司既未支付货款又未提货造成了协议无法履行。浙江医药公司与我公司签订的采购协议价格是46.9美元／公斤，而《包销协议》约定的价格是40.2美元／公斤，因此两者不是一批产品。2、浙江医药公司与我公司签订的采购协议约定的质量标准是BP（英国标准）或者IP（印度标准），《包销协议》只约定了IP。3、浙江医药公司提取的225公斤货物是USP（美国标准），不是在履行《包销协议》的义务。4、浙江医药公司是我公司长期的业务伙伴，该公司所付的货款与沙璀国际公司无关。
河北冀衡公司上诉称：1、撤销河北省石家庄市中级人民法院（2014）石民五初字第00368号民事判决第二项，改判支持河北冀衡公司的反诉请求；2、上诉费用由沙璀国际公司承担。事实和理由：一、河北冀衡公司的损失是由沙璀国际公司的违约行为直接导致的，河北冀衡公司的举证具有关联性。因沙璀国际公司未履行《包销协议》，及未尽出具FORM9的义务，导致河北冀衡公司叶酸库存积压，利益受损。河北冀衡公司为了企业不停产，职工不放假，维持企业的正常运行，将原本供给沙璀国际公司的叶酸在国内进行销售，与国内的公司签订了销售合同，并且按合同履行了义务。按《包销协议》约定，河北冀衡公司以40.2美金／公斤（折合人民币266.4416元／公斤）的价格销售叶酸。但是，沙璀国际公司未按约定履行义务，致使上诉人河北冀衡公司只能以均价约为人民币109.2元／公斤的价格在国内进行销售，从而造成利益损失人民币2038811元。这些国内销售合同与《包销协议》约定的对比，充分证明了河北冀衡公司损失惨重的事实，更印证了因沙璀国际公司未按《包销协议》履行义务，给河北冀衡公司造成了巨大的经济损失。这些损失都是因被沙璀国际公司的违约行为直接造成的，故河北冀衡公司的举证具有关联性。二、出具FORM9是沙璀国际公司的义务。在《包销协议》中，明确约定沙璀国际公司是河北冀衡公司在印度的注册代理，并且在庭审中，河北冀衡公司举证了注册证及委任书，从而印证了沙璀国际公司是河北冀衡公司在印度的独家代理人。如果河北冀衡公司的产品出口到印度，则必须需要沙璀国际公司签发FORM9文件。当地进口商持FORM9向当地药监部门换取FORMlO，办理清关手续。因此，出具FORM9是作为独家代理人的主要义务，否则河北冀衡公司的产品不能进入印度市场。三、河北冀衡公司严格遵守协议约定，不存在违约行为，沙璀国际公司应承担违约赔偿责任。《包销协议》约定取消协议签署前两个月内的合同即2012年2月9日之后销往印度的叶酸合同，而河北冀衡公司与深圳远邦公司的合同是在2012年1月6日签订的，不包括按《包销协议》取消合同范围内。因此，河北冀衡公司不存在违约行为。根据《包销协议》第9条规定沙璀国际公司的叶酸年销量不得低于60吨，违反约定河北冀衡公司有权单方面解除包销代理协议。沙璀国际公司未按协议约定履行义务，存在违约行为，即应按约定赔偿河北冀衡公司10万美元（折合人民币629410元）。
沙璀国际公司答辩称：一、本案的证据完全可以证明河北冀衡公司是违约方，他们公司即使是有损失也是自己的违约行为造成的。二、我公司对于河北冀衡公司提交的有关损失的证据均不予认可，《包销协议》并没有禁止在国内销售叶酸产品，在国内销售的证据不能证明其损失情况。
沙璀国际公司向一审法院起诉请求：1、确认原告沙璀国际公司与被告河北冀衡公司签订的《包销协议》已解除；2、判决被告河北冀衡公司和被告浙江医药公司向原告沙璀国际公司交付10吨叶酸；3、判决被告河北冀衡公司支付未按期交货违约金295000元；4、判决被告河北冀衡公司按每公斤20美元的价格供应叶酸10吨，并赔偿原告损失770000美元（按汇率1：6.165，折合人民币4747050元）；5、判决被告河北冀衡公司支付拖欠的佣金14466.80美元，（按汇率1：6.165，折合人民币89187.8元）；6、判决三被告承担本案的诉讼费用。
河北冀衡公司反诉请求：请求法院判令反诉被告沙璀国际公司给付反诉原告河北冀衡公司违约金10万美元（按汇率1：6.2941，折合人民币629410元）及反诉被告沙璀国际公司因未出FORM-9应赔偿给反诉原告河北冀衡公司造成损失2038811元，反诉诉讼费用由反诉被告沙璀国际公司承担。
一审法院认定的事实：2012年4月9日，原告（反诉被告）沙璀国际公司与被告（反诉原告）河北冀衡公司签订《包销协议》，双方就叶酸在印度市场的销售达成以下合意：1、沙璀国际公司作为河北冀衡公司在印度的注册代理，已帮助河北冀衡公司获得叶酸的注册证书，并负责叶酸的续注册工作。2、经过双方沟通，河北冀衡公司同意沙璀国际公司包销河北冀衡公司叶酸的整个印度市场。自协议签订之日起，河北冀衡公司将不再通过任何其他渠道将叶酸（包括食品级和医药级）销住印度。3、协议期间，河北冀衡公司不向任何客户出具叶酸FORM-9及生产证明。4、沙璀国际公司以高于目前市场价格10.2美金／公斤的价格包销整个印度市场，包销价格全年定为中国主要港口FOB价格40.2美金／公斤。5、包销量为5吨／月。河北冀衡公司承诺稳定供应5吨／月。沙璀国际公司承诺提货5吨／月。沙璀国际公司可以直接向河北冀衡公司提货也可以通过外贸公司向河北冀衡公司提货，如果沙璀国际公司连续两个月未达到约定的数量（每月5吨），河北冀衡公司有权单方面终止协议，其中沙璀国际公司必须付够当月的款项（20.1万美金或等值的人民币），在此前提下可推迟发货。7、河北冀衡公司必须取消本协议签署前两个月内，所有价格低于每公斤40.2美金的合同，包括已跟外贸公司签订但未出货的合同，以稳定印度市场。8、惩罚条款：如果河北冀衡公司通过其他渠道将食品级或药品级叶酸销住印度市场，则包销价格降为每公斤20美金，作为惩罚措施。为期两个月，共计10吨，以稳定印度市场。9、沙璀国际公司不得为河北冀衡公司以外的任何其他公司注册叶酸，沙璀国际公司不得销售河北冀衡公司以外的任何其他公司的叶酸，沙璀国际公司叶酸年销售量不得低于60吨。违反以上任何一项，河北冀衡公司都有权单方面解除包销代理协议，同时沙璀国际公司赔偿冀衡药业10万美金。10、付款方式，在发货前，100%预付。11.协议自签订之日起十四个月内有效。
2012年5月30日，河北冀衡公司与沙璀国际公司就《包销协议》叶酸质量标准达成补充协议，约定质量规格为IP2007。
2012年4月16日，浙江医药公司与河北冀衡公司双方签订合同编号为MBAC203219A的合同，约定标的为叶酸，数量为5000，单位为KG，单价为295.47元，金额为1477350元，质量要求：BP／IP，到货地点为国内指定仓库，付款方式：货款预付，以6个月银行承兑汇票支付全部货款，合同有效期2012年4月16日至2013年4月15日。
2012年5月18日，浙江医药公司与河北冀衡公司双方签订合同编号为MBAC204137A的合同，约定标的为叶酸，数量为5000，单位为KG，单价为295.47元，金额为1477350元，质量要求：BP／IP，到货地点为国内指定仓库，付款方式：货款预付，以6个月银行承兑汇票支付全部货款，合同有效期2012年5月18日至2013年5月18日。
以上两合同约定货款，浙江医药公司以银行承兑汇票方式全部预付。但未履行交货义务。2013年6月14日，浙江医药公司与河北冀衡公司双方签订对账单，将以上两合同所付款项，以履行其他合同所应付货款抵扣完毕，双方账目已经结清。
2012年3月29日卖方创康实业有限公司与买方HareshChemicals（印度公司）签订合同号为.SH12-D0209销售售合同，合同的名称及规格为河北冀衡公司叶酸IP，单价为美金31.00／Kg，数量为1000Kg.2012年4月18日河北冀衡公司作为发货人出具商业发票，2012年4月18日出具装箱单。同时河北冀衡公司出具了化验证明书、批次放行证明、原产地证等生产证明。
2012年4月17日签订的深圳市远邦生物科技有限公司合同号为SL12D136订货合同，卖方及收款人为河北冀衡公司，产品为叶酸USP，价格为美金33.00／Kg，数量为500KGS，2012年4月25日河北冀衡公司作为发货人出具商业发票，2012年4月25日出具装箱单。同时河北冀衡公司出具了化验证明书、批次放行证明、原产地证等生产证明。
一审法院认为：关于本案法律适用问题，根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条规定：“当事人可以协议选择适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律，因《包销协议》的签订地、履行地均在中国，故应适用中国法律。根据《中华人民共和国合同法》第八条，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按约定履行自己的义务。第六十条，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。原告（反诉被告）沙璀国际公司与被告（反诉原告）河北冀衡公司签订《包销协议》，沙璀国际公司承诺以高于目前市场价格10.2美金／公斤的价格包销整个印度市场，包销价格全年定为中国主要港口FOB价格40.2美金／公斤，每月包销5吨叶酸销往印度市场，河北冀衡公司承诺自协议签订之日起，冀衡将不再通过任何其他渠道将叶酸销住印度，承诺协议期间，河北冀衡公司不向任何客户出具叶酸FORM-9及生产证明。承诺取消本协议签署前两个月内，所有价格低于每公斤40.2美金的合同，包括已与外贸公司签订但未出货的合同，以稳定印度市场。双方约定付款方式：在发货前，100%预付。双方约定沙璀国际公司可以直接向冀衡公司提货也可以通过外贸公司向冀衡提货。而浙江医药公司与河北冀衡公司双方签订合同编号为MBAC203219A的合同、编号为MBAC204137A的合同中也没有约定这两个买卖合同为浙江医药公司代替沙璀国际公司履行《包销协议》，受《包销协议》内容的约束。沙璀国际公司不是这两个协议的当事人，且浙江医药公司与河北冀衡公司一直存在叶酸等产品的买卖合同，双方一直存在买卖关系，这两个协议只对合同双方浙江医药公司、河北冀衡公司有约束力，是双方之间的买卖合同，而不是浙江医药公司代替沙璀国际公司履行《包销协议》的提货合同。而原告证据90，原告沙璀国际公司与浙江医药公司协议书证明合同编号为MBAC203219A的合同有关两个合同（MBAC203219A、MBAC204137A）是浙江医药公司代替履行沙璀国际公司《包销协议》的双方约定，河北冀衡公司不是该协议书的当事人，沙璀国际公司没有证据证明河北冀衡公司知道或应当知道浙江医药公司与河北冀衡公司双方签订合同编号为MBAC203219A的合同、编号为MBAC204137A的合同是浙江医药公司代替其履行《包销协议》中付款提货的义务和权利的，因浙江医药公司与河北冀衡公司一直存在叶酸交易，如其代替沙璀国际公司履行付款义务，应由沙璀国际公司证明河北冀衡公司明确知道所付款项是履行包销协议内容，而事实上所付款项也作为浙江医药公司与河北冀衡公司历史上的欠款进行了抵顶。故《包销协议》签订后原告沙璀国际公司没有按协议约定履行向被告河北冀衡公司支付预付款义务，没有履行包销义务。
根据《包销协议》，河北冀衡公司承诺自协议签订之日起，河北冀衡公司将不再通过任何其他渠道将叶酸销住印度，承诺协议期间，河北冀衡公司不向任何客户出具叶酸FORM-9及生产证明。承诺取消本协议签署前两个月内，所有价格低于每公斤40.2美金的合同，包括已跟外贸公司签订但未出货的合同，以稳定印度市场。原告证据5-证据20证明在包销其间河北冀衡公司存在向印度出口价格低于每公斤40.2美金叶酸行为，并未履行取消协议签署前两个月内已跟外贸公司签订但未出货的合同的义务，有在《包销协议》期间向印度客户出具叶酸生产证明的违约行为。
《包销协议》成立生效后，沙璀国际公司未履行付款提货的包销义务，河北冀衡公司也未取消协议签署前两个月内包括已与外贸公司签订但未出货的价格低于每公斤40.2美金的合同。并且在《包销协议》期间向印度客户出具叶酸生产证明。双方均未按《包销协议》约定履行自己的义务。根据《中华人民共和国合同法》第一百二十条当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。
关于原告证据90，原告沙璀国际公司与浙江医药公司协议书证明合同编号为MBAC203219A的合同、编号为MBAC204137A的合同是浙江医药公司代替履行沙璀国际公司《包销协议》的约定，因作为《包销协议》的当事人河北冀衡公司不是原告证据90，即原告沙璀国际公司与浙江医药公司协议书的当事人，原告沙璀国际公司未能证明河北冀衡公司已知道本协议的存在，故其与《包销协议》的关联性本院不予认可。原告沙璀国际公司依据《包销协议》要求河北冀衡公司和浙江医药公司向原告沙璀国际公司交付10吨叶酸诉讼请求法院不予支持。
关于原告沙璀国际公司要求被告河北冀衡公司支付拖欠的佣金14466.80美元的诉讼请求，因佣金不是基于《包销协议》产生，不属于同一法律关系，原告应另行起诉。
关于反诉原告河北冀衡公司无证据证明出具叶酸FORM9是反诉被告沙璀国际公司的义务，并且提供的依《包销协议》取消的外贸合同无相关解除证据，其真实性本院不予认可。提供的为减少损失而签订的叶酸国内销售合同无相关履行证据，其因《包销协议》未履行产生损失的关联性本院不予认可。
综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百二十条之规定，判决如下：驳回原告（反诉被告）沙璀国际贸易海外私营有限公司的诉讼请求。二、驳回反诉原告（被告）河北冀衡公司（集团）药业有限公司的诉讼请求。案件受理费47719.00元，由原告（反诉被告）沙璀国际贸易海外私营有限公司负担；反诉案件受理费用28160.00元，由反诉原告（被告）河北冀衡公司（集团）药业有限公司负担。
本院查明，原审查明的基本事实属实，本院予以确认。
另查明，2012年8月，河北冀衡公司向沙璀国际公司发函要求解除双方签订的《包销协议》。同年11月5日，沙璀国际公司向河北冀衡公司复函称同意双方的包销协议于2012年8月9日解除。
在本案二审庭审期间，沙璀国际公司向本院提交了浙江省杭州市西湖区公证处出具的（2016）浙杭西证民字第14203号《公证书》，该公证书对沙璀国际公司杭州代表处工作人员张兰芳的邮箱中，有关河北冀衡公司向沙璀国际公司发出的信件内容进行了公证，包括2012年12月1日《关于叶酸处理的几点意见》和2012年12月4日《最终解决方案》。特别是在《最终解决方案》中，河北冀衡公司对未付／过期／拖欠／的佣金、浙江医药公司的未决预付款、支付罚款、《包销协议》的终止等事宜作出了答复，且该方案第7条明确约定“任何争议，此事将会移交到中国上海仲裁委员会处理。此最终解决方案在中国与印度享有同等的法律效力”。
沙璀国际公司还像本院明确表示：放弃其向一审提出的第2项诉讼请求，即“判决被告河北冀衡公司和被告浙江医药公司向原告沙璀国际公司交付10吨叶酸”。
2012年6月，河北冀衡公司在上海参加医药产品展销会期间，沙璀国际公司带着浙江医药公司与其见面。沙璀国际公司向河北冀衡公司告知，浙江医药公司于2012年4月16日、2012年5月18日与河北冀衡公司签订的MBAC203219A合同、MBAC204137A合同，是在代理沙璀国际公司履行《包销协议》的合同义务。
本院认为：本案为国际货物买卖合同纠纷，《包销协议》的签订地、履行地均在我国境内，一审法院根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条的规定，适用我国法律审理是正确的。
根据诉辩双方的陈述可知，本院确定二审争议的焦点为：一、《包销协议》目前的法律状态？二、《包销协议》的履行情况三、《包销协议》的违约责任？各方当事人对此无异议。
一、《包销协议》目前的法律状态。河北冀衡公司于2012年8月向沙璀国际公司发函提出解除《包销协议》，沙璀国际公司于同年11月5日答复河北冀衡公司，同意双方签订的包销协议于2012年8月9日解除。依据《中华人民共和国合同法》第九十三条“当事人协商一致，可以解除合同”的规定，本院确认《包销协议》自2012年8月9日予以解除。
二、《包销协议》的履行情况。从签订《包销协议》的目的来看，河北冀衡公司的合同目的是要完成尽量多的销售数额，以获得更高的产品利润。《包销协议》第4条（沙璀国际公司以高出市场10.2美元的价格包销整个印度市场）、第5条（每月包销5吨）可以实现该合同目的；沙璀国际公司的合同目的在于包销叶酸产品，以垄断印度的市场价格。《包销协议》第2条（河北冀衡公司同意沙璀国际公司包销整个印度市场，协议签订起河北冀衡公司将不再通过任何其他渠道将叶酸销住印度）、第7条（河北冀衡公司必须取消本协议签署前两个月内，所有价格低于《包销协议》价格的合同）可以满足沙璀国际公司的要求。
《包销协议》签订后，河北冀衡公司于2012年4月18日对创康实业有限公司向印度出口的叶酸产品出具商业发票、装箱单、化验证明书、批次放行证明、原产地证等生产证明。2012年4月25日，河北冀衡公司再次对深圳远邦公司出口的叶酸产品出具装箱单、化验证明书、批次放行证明、原产地证等生产证明。河北冀衡公司的行为明显违反了《包销协议》第2条的约定，致使印度市场的叶酸产品不能在短期内，控制在沙璀国际公司预期的价格内，无法实现其垄断市场价格的合同目的。这是《包销协议》无法继续履行下去的根本原因，河北冀衡公司构成违约。
河北冀衡公司认为，《包销协议》第7条“河北冀衡公司必须取消本协议签署前两个月内，所有价格低于每公斤40.2美金的合同，包括已跟外贸公司签订但未出货的合同，以稳定印度市场。”的约定，不包括其与深圳远帮公司等于2012年1月6号（“本协议签署前二个月外”）签订的销售合同。如果该理解成立，正如沙璀国际公司所称其无法确定还有多少份“本协议签署前两个月内”之外的合同需要履行，其签订《包销协议》的目的已无法实现。因此，第7条应当理解为是对河北冀衡公司规定的特定义务，即强调已签订的向印度市场销售叶酸的合同应予解除。但无论双方如何理解，叶酸产品进入印度市场的时间必须受《包销协议》第2条约定的限制，因为只有这样才能实现双方共同的合同目的。
河北冀衡公司在本院庭审时明确表示，2012年6月其与沙璀国际公司、浙江医药公司三方在上海参加医药产品展销会期间见过面，沙璀国际公司已告知浙江医药公司为其代理商。显然，河北冀衡公司此时即应当知道沙璀国际公司已履行了4、5月份的付款义务。且沙璀国际公司可以依据《包销协议》第5条“……沙璀国际公司可以直接向河北冀衡公司提货也可以通过外贸公司向河北冀衡公司提货，……沙璀国际公司必须付够当月的款项（20.1万美金或等值的人民币），在此前提下可推迟发货”的约定，对4、5月份的购买的叶酸产品不予提货。因此，沙璀国际公司在交付了第一个月的货款后，仅以USP标准提货225公斤并不构成违约。河北冀衡公司上诉称，其不知道浙江医药公司为沙璀国际公司在中国境内的代理商，沙璀国际公司始终未履行《包销协议》约定义务的主张，本院不予支持。
三、关于违约方应如何承担法律责任的问题。
第一、由于沙璀国际公司在本院审理时明确提出放弃其向一审提出的第2项诉讼请求，即“判决被告河北冀衡公司和被告浙江医药公司向原告沙璀国际公司交付10吨叶酸”，本院对该请求予以确认。
因沙璀国际公司无证据证明其已向河北冀衡公司下达了提货指令而河北冀衡公司未予执行，沙璀国际公司第3项“判决被告河北冀衡公司支付未按期交货违约金295000元；”诉讼请求，本院不予支持。
《包销协议》第8条“惩罚条款：如果河北冀衡公司通过其他渠道将食品或药品级叶酸销住印度市场，则包销价格降为每公斤20美金，作为惩罚措施。为期两个月，共计10吨，以稳定印度市场。”的约定，实际上属于违约法则条款。《包销协议》签订时，叶酸的市场价为每公斤30美元，如果按照违约法则约定的20美元销售给沙璀国际公司，沙璀国际公司每公斤至少获利10美元，相当于获利（10÷30×100%）百分之30以上，已超出了法定最高赔偿数额。且浙江医药公司代沙璀国际公司支付的货款已被基本抵顶完毕，沙璀国际公司的实际损失有限。因此，沙璀国际公司在一审时提出的第四项“判决被告河北冀衡公司按每公斤20美元的价格供应叶酸10吨，并赔偿原告损失770000美元（按汇率1：6.165，折合人民币4747050元）；”诉讼请求明显畸高，应予降低。本院结合沙璀国际公司为了履行《包销协议》产生的其他损失等因素，酌定河北冀衡公司应当赔偿沙璀国际公司经济损失10万元人民币较为合理。
本案中，沙璀国际公司在一审时提出的第5项“判决被告河北冀衡公司支付拖欠的佣金14466.80美元，（按汇率1：6.165，折合人民币89187.8元）；”诉讼请求，没有合同依据，本院不予支持。
另外、浙江医药公司、深圳远邦公司不是《包销协议》的相对人，它们与沙璀国际公司之间的关系不受《包销协议》的调整。沙璀国际公司对这两公司的起诉亦没有合同依据，本院予以驳回。
第二、本案中河北冀衡公司构成违约，其在一审时提出的全部反诉请求及二审上诉请求，本院均不予支持。
综上，上诉人沙璀国际公司的上诉请求，本院部分予以支持。河北冀衡公司的上诉理由，本院不予支持。原审判决认定事实部分有误，应予纠正。依据《中华人民共和国合同法》第九十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销中华人民共和国河北省石家庄市中级人民法院（2014）石民五初字第00368号民事判决；
二、涉案的《包销协议》自2012年8月9日解除；
三、河北冀衡公司（集团）药业有限公司于收到本判决之日起十日内，赔偿沙璀国际贸易海外私营有限公司（ShahTCOverseasPvt.Ltd）经济损失10万元人民币；
四、驳回沙璀国际贸易海外私营有限公司（ShahTCOverseasPvt.Ltd）的其他诉讼请求；
五、驳回河北冀衡公司（集团）药业有限公司的诉讼请求。
二审案件受理费47719元，由沙璀国际公司负担20000元，由河北冀衡公司各负担27719元。
本判决为终审判决。
审 判 长 张晓梅
审 判 员 张守军
代理审判员 崔 普
二〇一六年十一月二十八日
书 记 员 祁立肖