广东省潮州市潮安区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤5103刑初453号
公诉机关广东省潮州市潮安区人民检察院。
被告人谢洽波，男，1975年5月7日出生，出生地潮州市潮安区，汉族，初中文化，无业，住潮州市潮安区。因犯贩卖毒品罪于2014年12月2日被本院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币2000元；2015年4月3日刑满释放。因本案于2016年5月18日被羁押并被公安机关决定行政拘留、强制隔离戒毒，2016年6月23日被刑事拘留，同年7月1日被逮捕。现押于潮州市潮安区看守所。
广东省潮州市潮安区人民检察院以潮安检刑诉[2016]434号起诉书指控被告人谢洽波犯贩卖毒品罪，于2016年9月21日向本院提起公诉。本院审查后，认为符合开庭条件，决定开庭审理，并依法组成合议庭，于2016年10月21日公开开庭审理了本案。广东省潮州市潮安区人民检察院指派代理检察员ＸＸ楷出庭支持公诉，被告人谢洽波到庭参加诉讼。现已审理终结。
广东省潮州市潮安区人民检察院指控：
1、被告人谢洽波于2016年2月的一天晚上，在潮州市潮安区彩塘镇坽头村菜市场附近一巷子，将1克毒品甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给吸毒人员唐正洪（已行政处罚），获得赃款人民币150元。
2、被告人谢洽波于2016年3月的一天晚上，在潮州市潮安区彩塘镇彩金路口附近，将1克毒品甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员陈奕能（已行政处罚），获得赃款人民币150元。
公安机关于2016年5月18日抓获被告人谢洽波，从被告人谢洽波身上查扣晶体状物品8小包（净重6.64克），抽样0.51克送检，白色粉末状物品6小包（净重0.97克）。
经广东省潮州市公安司法鉴定中心鉴定：送检的晶体状物净重0.51克，检出甲基苯丙胺（Methamphetamine）成份；白色粉末状物品0.97克，检出海洛因（Heroin）成份。
综上所述，被告人谢洽波多次贩卖毒品甲基苯丙胺8.64克、海洛因0.97克，获得赃款人民币250元。
公诉机关认为，被告人谢洽波贩卖甲基苯丙胺、海洛因不满十克，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款之规定，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人谢洽波前因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，是毒品再犯，依照《中华人民共和国刑法》第三百五十六条之规定，应当从重处罚。被告人谢洽波前因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依照《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，应当从重处罚。建议以被告人谢洽波犯贩卖毒品罪，判处一年九个月以上二年九个月以下有期徒刑，并处罚金。请依法判处。
公诉机关对其指控向法庭提供的证据有被告人的供述与辩解，证人的证言，勘验、检查、辨认笔录，理化检验意见，被告人谢洽波的户籍证明，抓获证实以及相关书证材料。
被告人谢洽波对公诉机关指控其贩卖毒品的事实及罪名均没有异议，但辩称被查扣的毒品系用于自己吸食。
经审理查明：
被告人谢洽波系有吸毒情节的贩毒人员，为非法获利，事先向一绰号为“老拐”的同案人（另案处理）购进毒品甲基苯丙胺（冰毒）后，于2016年2月至3月间，先后在潮州市潮安区彩塘镇坽头村、彩金路口等地，将毒品甲基苯丙胺分别贩卖给吸毒人员唐正洪、陈奕能（均已行政处罚）吸食。事实如下：
1、被告人谢洽波于2016年2月间的一天晚上，在潮州市潮安区彩塘镇坽头村菜市场附近，将毒品甲基苯丙胺共重1克贩卖给吸毒人员唐正洪，得款人民币150元。
2、被告人谢洽波于2016年3月间的一天晚上，在潮州市潮安区彩塘镇彩金路口附近，将毒品甲基苯丙胺共重1克贩卖给吸毒人员陈奕能，得款人民币100元。
被告人谢洽波于2016年5月18日因涉嫌吸毒被公安机关抓获，公安机关从被告人谢洽波身上查扣晶体状物品8小包（净重6.46克，抽样0.51克送检）、白色粉末状物品6小包（净重0.97克），后将其带回审查。同日，谢洽波主动交代了公安机关事先对其尚未掌握的上述贩卖毒品作案。
经广东省潮州市公安司法鉴定中心鉴定：送检的晶体状物样品净重0.51克，检出甲基苯丙胺（Methamphetamine）成份；白色粉末状物品0.97克，检出海洛因（Heroin）成份。
综上所述，被告人谢洽波贩卖毒品甲基苯丙胺8.46克、海洛因0.97克，获得赃款人民币250元。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：
1、潮州市公安局潮安分局的《证据保全决定书》、《证据保全清单》、称量笔录、检查笔录、毒品移交清单及经被告人谢洽波确认的物品拍照，证实潮州市公安局彩塘派出所民警于2016年5月18日3时许，根据线索在潮安区彩塘镇东彩路阿辉牛肉店查获涉嫌吸毒的违法人员谢洽波，并从现场查扣白色块状可疑物品八包，经现场称重，净重为6.46克；同时查扣了白色粉末状可疑物品六包，经现场称重，净重为0.97克；随后民警依法对上述物品进行扣押。
2、潮州市公安司法鉴定中心潮公（司）鉴（化）字[2016]05054号《理化检验检验报告》，证实公安机关从现场缴获的白色晶体状物八小包，抽样0.51克送检，检出甲基苯丙胺（Methamphetamine）成份。现场缴获的白色粉末状物品0.97克，检出海洛因（Heroin）成份。
3、证人陈奕能的证言，证实其系吸毒人员，吸食的毒品冰毒是向“阿某”购买的，2016年3月中旬的一天晚上，其经过彩塘镇坽头村时见到“阿某”，其知道“阿某”有吸食毒品冰毒，于是便问他是否有货，“阿某”说有，于是其就要求“阿某”卖点给他，“阿某”同意后就拿了1克冰毒以150元的价格卖给他，由于其当时身上只有100元，其就和对方说剩下的先欠着，对方也没有说什么，交易完毕后双方各自离开。证人陈奕能还通过照片辨认，指证了被告人谢洽波就是贩卖毒品冰毒给他的“阿某”。
4、证人唐正洪的证言，证实其系吸毒人员，吸食的毒品冰毒是向“阿某”购买的，2016年2月15日晚上，其经过彩塘镇坽头村菜市场附近时见到“阿某”，其就向对方提出购买毒品冰毒，并约定在坽头村一巷子内交易，过了一会儿，“阿某”就过来从身上拿出了一小包冰毒，其拿了150元向对方购买该毒品，交易完毕后双方各自离开。
5、被告人谢洽波作了与上述认定事实一致的供述，并与其他证据相互印证。
6、现场示意图及现场照片，证实被告人谢洽波贩卖毒品的现场方位及其概况。案发后被告人谢洽波还带公安机关指认了现场，庭审中也有对此作了确认。
7、上述吸毒人员的常住人口基本信息、行政处罚决定书、现场检测报告书、强制戒毒决定书，公安机关的到案经过、破案经过，被告人谢洽波的户籍证明、前被判刑的刑事判决书、行政处罚决定书、隔离戒毒决定书以及相关书证在案为证。
本院认为：被告人谢洽波系有吸毒情节的贩毒人员，为非法获利，违反国家对毒品的管理制度，贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。
公诉机关指控被告人谢洽波犯贩卖毒品罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。
被告人谢洽波提出其被查扣的毒品部分辩称系本人用于吸食的辩解意见。经查，对于有吸毒情节的贩毒人员，一般应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量，除非确有证据证明其购买的部分毒品并非用于贩卖的，才不计入其贩毒数量。本案被告人被查扣的毒品系被告人从同案人处购买的，且被告人本人也系有吸毒情节的贩毒人员，本案也没有确切的证据证明该部分毒品被告人系用于吸食，因此查获的该部分毒品数量应计入被告人贩卖毒品的数量中，但在量刑时对该部分数量应酌情予以从轻处罚。
被告人谢洽波前因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑的刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚的本案犯罪，系累犯，且系毒品再犯，依法予以从重处罚。被告人谢洽波因吸毒违法行为被公安机关抓获后，主动交代了公安机关事先对其尚未掌握的本案犯罪，系自动投案，且归案后能如实供述自己的罪行，应补充认定其系自首。同时，被告人谢洽波系有吸毒情节的贩毒人员，在贩卖毒品犯罪过程中有部分毒品尚未售出而被查获，依法对被告人谢洽波予以从轻处罚。
公诉机关提出的上述量刑建议。经查，根据本案查明的事实和法律的规定，公诉机关的量刑建议恰当，予以采纳。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款，第三百五十六条，第六十五条第一款，第六十七条第一款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项第一目、第（二）项第一目之规定，判决如下：
一、被告人谢洽波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币4000元（该款应自本判决发生法律效力之日起十日内缴交）。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月18日起至2018年3月17日止）
二、对被告人谢洽波贩卖毒品犯罪的违法所得人民币250元予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省潮州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
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审 判 长 李健生
代理审判员 林华喜
人民陪审员 吴奕校
二〇一六年十一月二十五日
书 记 员 陈晓嘉