江苏省靖江市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）泰靖民三初字第0017号
原告靖江锦狮巾被制品有限公司，住所地靖江市城南办事处中圩东路。
法定代表人王余善，该公司董事长。
委托代理人黄翠霞，江苏缪坤玉律师事务所律师。
被告张再萍。
委托代理人王恒刚，江苏中毅律师事务所律师。
原告靖江锦狮巾被制品有限公司（以下简称锦狮公司）与被告张再萍为劳动合同纠纷一案，本院于2014年7月1日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告锦狮公司之委托代理人黄翠霞、被告张再萍及其委托代理人王恒刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告锦狮公司诉称：被告张再萍系原告职工，双方于2008年4月2日签订了无固定期限劳动合同。自2008年金融危机爆发以来，原告连年亏损，生产经营陷入困境，难以保障职工工资的正常发放；2014年3月上旬，部分职工又因企业改制、工资发放等问题，采取停产、罢工、封守厂门等过激言行，致原告生产经营困难加重，为此原告与靖江市公安局城南派出所等机构共同与被告就劳动合同的履行及解除等问题进行了协商，但双方未能达成一致意见，故为维持企业运转，原告依据《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称劳动合同法）第四十条第（三）项的规定于2014年4月11日作出解除原、被告之间劳动合同的决定。被告不服该决定，向靖江市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，要求原告支付违法解除劳动合同的赔偿金等。2014年6月11日，仲裁委作出裁决，认为原告作出的上述解除劳动合同决定违法，并裁决原告支付被告身份置换费4550元、违法解除劳动合同的赔偿金38038元。另，1990年12月被告至原靖江市勤丰巾被厂（以下简称勤丰厂）工作，2004年该厂改制时，计提了被告的身份置换费为4550元。综上，原告作出的解除劳动合同决定，符合法律之规定，故仅应支付被告身份置换费及解除劳动合同的经济补偿。请求判令原告支付被告身份置换费4550元、解除劳动合同的经济补偿金19019元（补偿年限自2004年11月至2014年4月补偿9.5个月，补偿标准为2002元／月）。
被告张再萍辩称：原告所述被告于1990年12月至勤丰厂工作、原、被告签订无固定期限劳动合同、被告申请仲裁及仲裁委裁决情况属实，但其所述自2008年起经营亏损与事实不符，近年来原告多次安排被告等职工加班，但从未支付加班工资，为此被告亦向仲裁委申请仲裁，双方就此达成了协议，故可以证明原告以企业亏损为由作出的解除劳动合同决定，缺乏事实和法律依据；此外，原告在未与被告协商、没有征求工会意见的情况下即作出解除劳动合同的决定，亦违反法律之规定，故原告依法应支付违法解除劳动合同的赔偿金。另，因被告并不知晓勤丰厂改制，且对改制时提留的身份置换补偿标准、工龄亦不清楚，故原告支付被告赔偿金的年限应自被告在勤丰厂工作时连续计算至2014年4月。综上，原告作出的解除劳动合同决定违反法律之规定，现被告亦不要求继续履行劳动合同，故请求判令原告支付被告违法解除劳动合同的赔偿金110790.75元（补偿年限为23.5年、补偿标准为2357.25元／月﹤含月加班工资355.25元﹥）。
经审理查明：2008年4月，原告锦狮公司与被告张再萍签订无固定期限劳动合同。2014年4月10日，原告以生产经营发生严重困难、须对人员进行调整为由通知工会裁减职工。同月11日，原告作出于2014年4月14日解除原、被告间劳动合同的决定。同日，原告还发出了关于陆海军等6人不再考勤计费的通知。当月14日，原告向被告送达了上述解除劳动合同决定。后被告向仲裁委申请仲裁，要求原告支付身份置换费4550元、违法解除劳动合同的赔偿金40040元、代通知金2002元。2014年6月11日，仲裁委裁决原告支付被告身份置换费4550元、违法解除劳动合同的赔偿金38038元，对被告的其他请求未予支持。
另查明，2014年7月29日，原告锦狮公司与被告张再萍等8人就加班工资达成协议，原告支付被告加班工资5623元，并由仲裁委制作了仲裁调解书。2013年被告的月平均工资为2002元（不含加班工资）。
再查明：1989年11月21日原靖江县外贸实验工厂经工商部门核准设立，2000年9月6日该厂变更为勤丰厂。2004年11月25日，靖江市企业改革领导小组批复同意勤丰厂实施“三置换一保障”改革方案，同意提留职工置换身份经济补偿费547050元（补偿标准为350元），时职工身份置换补偿提留表载明被告张再萍的工龄为13年。2005年2月3日，工商部门核准勤丰厂变更为靖江市勤丰巾被制品有限公司（以下简称勤丰公司）。
再查明：原告锦狮公司于2001年6月15日经工商部门核准设立，登记股东为靖江市狮威纺织品有限公司、徐文凯，企业类型为有限责任公司（中外合资），现在业。靖江市狮威纺织品有限公司于2000年9月21日经工商部门核准设立，登记股东为夏桂莲、王德晋、王爱平、徐文杰。
以上事实，有原告提供的靖江市劳动人事争议仲裁委员会作出的靖劳人仲案字（2014）第153号仲裁裁决书、原告及勤丰公司的工商登记资料、靖江市企业改革领导小组作出的关于靖江市勤丰巾被厂实施“三置换一保障”改革方案的批复（靖企改（2004）21号）、勤丰厂“三置换一保障”费用剥离审批表及职工身份置换补偿提留表，被告提供的2014年4月11日原告作出的关于解除或终止劳动合同的决定、靖江市劳动人事争议仲裁委员会作出的靖劳人仲案字（2014）第286号仲裁调解书及原、被告的陈述等证据在卷佐证，本院予以确认。
本案主要争议焦点是原告解除原、被告间的劳动合同是否违反法律规定，如系违法解除，赔偿金的计算年限及计发基数如何确定。
围绕争议焦点，原告向本院提供了下列证据：
1、2014年3月11日靖江市公安局城南派出所接处警工作登记表1份。载明的出警经过及结果为：……。经了解，系锦狮公司原在横港北路外贸实验工厂工作的几十名工人，为原在外贸实验工厂（该厂于2004年11月25日就已改制）投资的500元及改制分红的钱围堵厂门，要求厂方分红，针对此事教育工人采取堵厂门的行为是不对的，同时建议工人选出代表找厂方及相关部协商处理。
2、照片打印件3张。反映有人聚集在办公室、电动伸缩门前。
3、靖江敬业立信会计事务所有限公司分别于2012年4月6日、2013年4月16日、2014年5月19日作出的审计报告3份（靖敬立会审（2012）第132号、（2013）第121号、（2014）62号）及租房协议复印件3份。原告以此证明其连年亏损、经营困难。
4、落款时间为2014年2月20日下午1点半的会议纪要复印件1份。载明的参加人员为公司领导、全体中层干部、管理人员列席，会议主题董事会讨论结果，主要内容为当前企业面临破产的前提下，决定由黄爱平全面负责生产，本次调整人数多，工作难度大，……，有的人员在此次改革中，没有被黄选用，由我们锦狮协商解决，解除部分员工。原告以此证明在裁员前已提前30天向工会说明情况。
5、落款时间为2014年4月10日的原告给其工会的关于裁减部分职工的通知。载明：由于公司近年受国际外贸市场和汇率不稳定的影响，外贸订单与往年相比减少百分之六十左右，生产经营发生严重困难，企业连年亏损，3月上旬部分职工的停产、罢工等过激行为严重影响了企业正常的生产秩序，原有的老客户了解情况后又将少量的订单全部撤走。为使企业摆脱困境，经公司董事会决定，必须对人员调整，裁减17人，余下的人员按岗位需要进行重新安排……。请结合公司目前的实际情况，尽快提出建议。该通知的左下方有原告工会的签章，并签注“同意公司意见2014.4.10”字样。
围绕争议焦点，被告向本院提供了上海浦东发展银行靖江支行活期账户历史明细查询打印清单1份，载明姓名张再萍、卡号62×××02＊＊＊＊97、往来时间为2013年1月2日至2013年12月21日。被告以此证明其2013年的月平均工资。
经质证，被告对原告提供的证据认为：证据1，被告对此不清楚；证据2，真实性不予认可，且与本案不具有关联性，被告也未参与此事；证据3，真实性不予认可，且不能证明原告的经营情况严重恶化，与本案亦不具有关联性；证据4、5，原告在仲裁时未提供该证据，故对其真实性不予认可，即便真实，也不能否认其违反《劳动合同法》第四十一条的程序性规定，且被告不知道原告有没有工会。经质证，原告对被告提供的工资表的真实性无异议。
本院认为：《劳动合同法》第四十条第（三）项规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法继续履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。对该项规定的“客观情况发生重大变化”的情形判定，可从是否发生不可抗力或者出现致使劳动合同全部或者部分条款无法履行的其他情况，如企业迁移、被兼并、企业资产转移等予以认定。本案中，根据原告提供的证据，尚不足证明原告出现了劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化致使劳动合同无法履行的情形，故其作出的解除劳动合同决定违反上述之规定，依法应支付被告解除劳动合同的赔偿金。
用人单位违反《劳动合同法》规定解除或者终止劳动合同的，应当按照解除劳动合同的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。解除劳动合同的经济补偿标准的计发年限为劳动者在本单位工作的年限，计发基数为劳动者劳动合同解除前十二个月的平均工资。本案中，原告同意被告的工作年限自2004年11月起算至2014年4月，不违反法律之规定，本院予以照准，但应以《劳动合同法》施行前后的适用条件分段计算支付经济补偿的年限，被告应获补偿10.5个月。被告主张计发年限为23.5年，即自其1990年12月至勤丰厂工作，连续计算至2014年4月，因被告并未提供证据证明原告与勤丰厂、勤丰公司之间存在权利义务的承继关系，且《中华人民共和国劳动合同法实施条例》实施前，勤丰厂根据国家相关政策规定已进行了改制，时对被告在勤丰厂的工作年限、身份置换补偿均予以计提，故被告的工作年限应按照改制时的政策规定予以分段计算，对其有关将其改制前的工作年限连续计算为其在原告的工作年限的主张，本院亦不予采纳。关于计发基数，被告主张应包括其2013年的加班工资，因经济补偿金的工资计算标准是指企业正常生产情况下劳动者解除劳动合同前十二个月的平均工资，不包括加班工资，故对被告的该主张不予采纳，计发基数按照双方均无争议的月平均工资2002元计算。原告自愿承担勤丰公司应支付被告的身份置换补偿费，不违反法律之规定，本院予以照准。
综上，为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项、第四十七条、第四十八条、第八十七条、《江苏省劳动合同条例》第三十三条之规定，判决如下：
一、原告靖江锦狮巾被制品有限公司与被告张再萍之间的劳动关系自2014年4月14日起解除；
二、原告靖江锦狮巾被制品有限公司于判决生效后10日内支付被告张再萍身份置换补偿费4550元、违法解除劳动合同的赔偿金42042元，合计46592元；
二、驳回原告靖江锦狮巾被制品有限公司的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费10元，由原告靖江锦狮巾被制品有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状正本一份、副本二份，上诉于江苏省泰州市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费10元。
审 判 长 顾亚平
人民陪审员 罗 宁
人民陪审员 陆祖球
二〇一四年十二月二十日
书 记 员 何成龙
本案援引法律条款
《中华人民共和国劳动合同法》
第四十条【有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。
第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
《江苏省劳动合同条例》
第三十三条根据《》的规定和该法施行前的有关规定，终止劳动合同或者用人单位解除劳动合同应当支付经济补偿的，按照《》施行前后的适用条件分段计算支付经济补偿的年限。计发经济补偿的月工资标准为劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的月平均工资，月平均工资低于当地最低工资标准的，按照最低工资标准确定。