安徽省阜阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）阜民一终字第01196号
上诉人（原审原告）：陈克彬。
委托代理人：邢曼丽，安徽相和律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：陈涛。
委托代理人：张娜，安徽风采律师事务所律师。
上诉人陈克彬、陈涛因健康权纠纷一案，不服安徽省阜阳市颍州区人民法院（2014）州民一初字第00398号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
一审法院查明事实：陈克彬于2010年12月29日领取机动车驾驶证，其系陈涛的叔叔，又是邻居。2013年12月20日22时许，双方因琐事发生争执，陈克彬对陈涛进行辱骂，陈涛用脚将陈克彬踢伤。陈克彬受伤当日入住阜阳市第二人民医院急诊科治疗，被诊断为肺挫伤，后于2014年1月13日出院，共住院25天，支出医疗费8624.57元（其中包括护理费288元）。2014年1月13日，阜阳市公安局颍州分局于作出阜公州行罚决字27号行政处罚决定书，给予陈涛行政拘留七日并处罚款三百元的行政处罚。同日，该局作出阜公州行罚决字（2014）26号行政处罚决定书，给予陈克彬罚款300元的行政处罚。2014年1月20日，陈克彬委托安徽天衡司法鉴定所对其休息期、营养期、护理期、后续治疗费用进行司法鉴定。该所于当月21日作出皖天衡司鉴（2014）临鉴字第98号鉴定意见书，鉴定意见为：1、陈克彬本次外伤导致左肺挫伤，建议出院后休息90天、营养20天，护理20天。2、陈克彬本次外伤导致左肺挫伤，经检查，胸部压痛（＋），胸闷，后期需定期复查、康复理疗等，需后续治疗费约人民币2000元。为此，陈克彬支付鉴定费1200元。
一审法院认为：陈涛的违法行为导致陈克彬肺部挫伤，应对陈克彬的合理损失承担赔偿责任。陈克彬实际住院时间为25天，其请求的护理费、误工费、营养费、后续治疗费应当结合司法鉴定意见和相关行业标准予以计算，陈克彬诉请的误工费因其无证据证明其从事运输行业，故应按照农村标准予以计算。陈涛未对陈克彬住院期间用谷红注射液的合理性申请鉴定，应承担举证不能的责任。陈克彬主张的护理费部分288元已计算在医疗费数额中，应予扣除。陈克彬对事件的发生有一定的过错，可适当减轻陈涛的赔偿责任，以减轻30%为宜。陈克彬的合理损失为：医疗费8624.57元、误工费7197.85元（115天×62.59元／天）、护理费4077元（45天×97元／天-288元）、营养费1350元（45天×30元／天）、住院伙食补助费750元（25天×30元／天）、交通费125元（25天×5元／天）、鉴定费1200元、后续治疗费2000元，以上合计25324.42元，陈涛承担70%的赔偿责任，即17727.09元。依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条第二款、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、陈涛于本判决生效之日起十日内赔偿陈克彬损失17727.09元；二、驳回陈克彬的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费566元，由陈克彬负担166元，陈涛负担400元。
宣判后，陈克彬、陈涛均不服。陈克彬以一审法院认定其对于纠纷的发生具有过错显属错误，判决其自行承担30%的责任比例过高；陈克彬系交通运输业从业人员，一审判决按农村居民标准计算其误工费显系不当为由向本院提起上诉。请求二审法院撤销原判，予以改判。
陈涛以陈克彬对于纠纷的发生具有过错，一审判决陈克彬仅承担30%的责任比例过低；陈克彬过度治疗的费用应予扣除为由向本院提起上诉。请求二审法院撤销原判，予以改判。
二审中，陈克彬为支持其上诉理由，向本院提交《车辆挂靠合同书》一份，证明其系交通运输业从业人员，误工费标准应按交通运输业平均工资标准计算的事实。
陈涛认为：陈克彬所举证据不属于二审新证据，不予质证。
本院认证意见如下：陈克彬所举《车辆挂靠合同书》与其一审中所举驾驶证、行驶证、道路运输证相互印证，能够证明其从事交通运输业的事实主张，故对于陈克彬所举《车辆挂靠合同书》的证明效力，本院予以认定。
当事人对于其他证据的举证、质证与一审相同，本院认证意见与一审一致。
本院经审理查明：2012年12月10日，陈克彬与阜阳市源汇物流有限公司签订《车辆挂靠合同书》，约定陈克彬将其所有的皖KH75**号重型仓栅式货车挂靠在阜阳市源汇物流有限公司名下经营。该车辆于2012年11月16日办理有道路运输证。
本院对于一审查明的其他事实予以确认。
本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。陈涛所举阜公州行罚决字（2014）26号行政处罚决定书及一审法院依陈克彬申请调取的公安机关询问笔录能够证明陈克彬与陈涛因琐事发生纠纷，陈克彬辱骂陈涛的事实，故一审法院基于该事实认定陈克彬对于纠纷的发生具有一定过错正确，判决其自行承担30%的责任亦属一审法院自由裁量权范围，不违反法律、行政法规的强制性规定，本院不宜变更。陈克彬称一审法院认定其对于纠纷的发生具有过错显属错误，判决其自行承担30%的责任比例过高的上诉理由及陈涛称一审判决陈克彬仅承担30%的责任比例过低的上诉理由均不能成立，本院不予支持。同时，陈克彬所举医药费收据、病案材料及住院费用清单相互印证，能够证明其因本案纠纷受伤住院治疗支出医疗费8624.57元的事实，陈涛虽称陈克彬存在过度治疗情形，过度治疗的费用应予扣除，但对于该项上诉理由，其并未举出充分证据予以证明，本院不予采信。而陈克彬所举《车辆挂靠合同书》、驾驶证、行驶证、道路运输证能够证明其因本案纠纷受伤前从事货物运输的事实，故其误工费标准可参照上一年度安徽省交通运输业平均工资标准117.2元／天（42787元／年÷365天≈117.2元／天）计算，一审判决按62.6元／天计算其误工费不当，本院予以纠正。即陈克彬的损失应为：31604.57元［医疗费8624.57元＋护理费4077元＋营养费1350元＋住院伙食补助费750元＋交通费125元＋鉴定费1200元＋后续治疗费2000元＋误工费13478元（115天×117.2元／天＝13478元）＝31604.57元］。对于陈克彬的前述损失，由陈涛承担70%的赔偿责任，即22123.2元（31604.57×70%≈22123.2元）。
综上，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持安徽省阜阳市颍州区人民法院（2014）州民一初字第00398号民事判决第二项，即：驳回陈克彬的其他诉讼请求。
二、变更安徽省阜阳市颍州区人民法院（2014）州民一初字第00398号民事判决第一项，即：陈涛于本判决生效之日起十日内赔偿陈克彬损失17727.09元为：陈涛于判决生效之日起十日内赔偿陈克彬损失22123.2元。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费负担按一审判决执行。二审案件受理费809元，由陈克彬负担300元，陈涛负担509元。
本判决为终审判决。
审 判 长 贾继华
审 判 员 孙 荣
代理审判员 马 杰
二〇一四年十月十七日
书 记 员 李婉璐
本案适用的法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项：第二审人民法院对于上诉案件，经过审理，按照下列情形分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；