重庆市渝北区人民法院民 事 判 决 书（2015）渝北法民初字第16590号原告：彭志群，女，1972年12月7日生，汉族，住重庆市綦江县。委托诉讼代理人：贺成伦，重庆展瑞律师事务所律师。被告：重庆渝信建筑劳务有限责任公司，住所地：重庆市渝北区龙溪街道龙华大道1873号。法定代表人：蒋永，总经理。委托诉讼代理人：何深辉，重庆万忠律师事务所律师。原告彭志群与被告重庆渝信建筑劳务有限责任公司工伤保险待遇纠纷一案，本院于2015年9月9日立案受理后，于2016年6月16日依法由代理审判员李超适用简易程序公开开庭进行了审理。原告彭志群及其委托诉讼代理人贺成伦，被告重庆渝信建筑劳务有限责任公司的委托诉讼代理人何深辉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告彭志群向本院提出诉讼请求：一、终止原告与被告之间的劳动关系、工伤保险待遇关系；二、判令被告向原告支付一次性伤残补助金70200元、一次性伤残就业补助金42642元、一次性工伤医疗补助金18952元、停工留薪期工资78000元、医疗费7611.15元、护理人员的工资82489.5元、住院期间的生活补助费920元、交通费600元、鉴定及检查费1853.14元、生活津贴43680元；三、解除劳动关系的经济补偿金15600元。事实和理由：2013年5月初，原告与其丈夫税清德经人介绍到被告承包的重庆医药高等专科学校5号、6号学生宿舍工程工地，从事贴外墙砖工作。工资按计件工资每平方米15元，女工工资按技术工的一半计算。2013年5月22日8时，原告在贴外砖时，由于钢管外架垮塌致使原告受伤，送至大坪医院治疗13天，诊断为右筋骨骨折（行内固定术），右侧第3、5、6、7前肋骨骨折，骨盆骨折。大坪医院住院15天后转至重庆九龙坡区第五人民医院康复治疗，住院86天后回家疗养。2014年11月18日到綦江县人民医院住院治疗，取内固定，住院16天出院回家，医嘱休息一个月，花费医疗费7678元。原告住院期间均是由原告的丈夫税清德护理，被告应当支付护理人员的工资。因被告没有为原告办理社会保险，原告通过书面形式通知解除双方的劳动关系，被告应当支付经济补偿金。原被告就工伤待遇、经济补偿未达成一致意见，原告曾向渝北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委在法定期限内未受理，原告特此提起诉讼。被告重庆渝信建筑劳务有限责任公司辩称：原告并不是被告的员工，原告工伤材料是在原告起诉后被告才知晓。案涉工地的工程确实是被告公司承包，包括外墙的劳务，但被告承接工程后，就将外墙劳务承包给了几个班组，班组招的人被告并不清楚，被告只是和班组的进行结算，班组具体如何和下面的工人结算被告不清楚，也不清楚原告属于哪一个班组。原告的工资标准应当按照建筑行业的平均工资3044.92元/月计算，医疗补助金和伤残就业补助金应当按照2972.17元/月计算。原告申请鉴定，但鉴定机构并未作出需停工留薪的鉴定结论，因此不应当支付停工留薪期工资，护理费及伙食补助费由法院依法判决。经济补偿金不应当支付，不属于同一法律关系。原告有恶意扩大损失请求赔偿的事实，原告在2013年大坪医院住院时就应当申请工伤鉴定，医院的出院记录记载已经治疗完毕住院13天，原告继续住院治疗且无继续恶化等情况在九龙坡第五人民医院、綦江县人民医院住院有扩大损失之嫌，该损失法院不应当支持。请求法院依法判决。本案的基本事实：原告庭审中称原告与其丈夫等十人是一个班组，由案外人冉光福牵头做外墙装饰，做完后找案外人周延静结算，结算后冉光福和原告及其丈夫按面积计算工钱，冉光福牵头中间提1%左右的中间费。2013年5月22日，原告在重庆医药高等专科学校5、6号学生宿舍工程工地站在钢管架上贴宿舍外墙砖时因外架垮塌摔下受伤，受伤部位为右胫骨、右肋骨、骨盆，受伤后进入大坪医院治疗，住院13天，诊断为右胫骨骨折，右侧第3、5、6、7前肋骨折，骨盆骨折，后原告转入重庆市九龙坡区第五人民医院住院治疗86天。2014年2月24日，原告受到的上述伤害，经重庆市渝北区人力资源和社会保障局认定为工伤，用人单位为被告。2014年8月14日，原告向重庆市渝北区劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定，并垫付鉴定费400元，检查费297元，该委于同年11月10日作出鉴定结论，鉴定结论为伤残玖级，无护理依赖。原告对鉴定结论不服，向重庆市劳动能能力鉴定委员会申请再次鉴定，并垫付鉴定费750元，检查费406.14元，该委于2014年12月31日作出鉴定结论，鉴定结论为伤残玖级，无护理依赖。2014年11月18日，原告进入重庆市綦江区人民医院住院治疗16天，主要诊断为取除骨折内固定装置，原告垫付医疗费7611.15元。2015年3月27日，原告向重庆市渝北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：被告支付解除劳动关系的经济补偿金15600元、一次性伤残补助金70200元、一次性伤残就业补助金38268元、一次性工伤医疗补助金17008元、停工留薪期工资78000元、医疗费7678元、护理人员的工资82489.5元、住院期间的生活补助费920元、交通费600元、鉴定及检查费400元、生活津贴43680元。该委于2015年4月3日，出具《超期未作出受理决定证明书》，证明该案逾期未作出是否受理决定的。上述事实有原被告的陈述、认定工伤决定书、初次鉴定结论通知书、再次鉴定结论通知书、大坪医院的出院证、九龙坡区第五人民医院出院记录、綦江区人民医院的出院记录、医疗费票据、鉴定费发票及检查费票据、《超期未作出受理决定证明书》随案为证。本院认为：根据原告的陈述，原告系由案外人冉光福牵头进入工地工作，工作量的核定及工资发放均系由冉光福负责，原告并不接受被告公司的直接管理，被告工资也未直接向其发放工资，故本院认为原被告之间不存在劳动关系，原告要求终止与被告之间的劳动关系、工伤保险待遇关系，本院不予支持。原被告之间不存在劳动关系，原告要求被告支付解除劳动关系的经济补偿金，无事实依据，本院不予支持。原告举示的《认定工伤决定书》载明，原告的用人单位单位名称为被告，参照劳动和社会保障部《关于确认劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第四条之规定，被告对原告的工伤承担用工主体责任。依据《工伤保险条例》第六十二条之规定，被告未为原告办理工伤保险，应当赔偿原告相应的工伤保险待遇。被告仅系承担工伤保险责任的单位，被告与其并不存在劳动关系，本院酌情以2014年12月31日，被告的伤残鉴定结论最终作出时重庆市上年的社平工资4252元/月作为一次性伤残就业补助金及一次性工伤医疗补助金应计算基数。关于原告的工资标准。原被告双方均未举出有效证据证明原告的工资标准，本院酌情以原告受伤时的重庆市社平工资4252元/月计算。原告的伤情对照《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》，原告可享受停工留薪期为6个月，依据《工伤保险条例》第三十三条之规定，被告应当支付原告的停工留薪期工资25512元（4252元/月×6个月）。2014年12月31日，原告的伤残鉴定结论最终作出，此时原告年满42周岁，距法定退休年龄7年以上（含9年）不足8年的，其中一次性伤残就业补助金按70%支付。依据《工伤保险条例》第三十七条之规定，参照《重庆市人民政府关于印发重庆市工伤保险实施办法的通知》第三十六条之规定，被告应当支付原告一次性伤残补助金38268元（4252元/月×9个月）、一次性工伤医疗补助金17008元（4252元/月×4个月）、一次性伤残就业补助金26787.6元（4252元/月×9个月×70%）。依据《工伤保险条例》第三十三条第二款之规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责，故被告应当支付原告住院期间的护理费9200元（80元/天×115天）。依据《工伤保险条例》第三十条，参照《重庆市人民政府关于印发重庆市工伤保险实施办法的通知》第九条之规定，被告还应当支付原告住院期间的伙食补助费，参照《重庆市人力资源和社会保障局关于（修订）实施有关政策问题的通知》第四条之规定，职工住院工伤的伙食补助费标准每人每天8元标准执行，故被告应当支付原告住院期间的伙食补助费920元（8元/天×115天）。依据《工伤保险条例》第三十条之规定，原告在綦江区人民医院治疗垫付的费用，应当由被告负担，被告应当支付原告医疗费7611.15元。原告申请初次鉴定时垫付鉴定费400元、检查费297元，参照《重庆市人民政府关于印发重庆市工伤保险实施办法的通知》第十条，被告应当支付原告鉴定期间垫付鉴定费及检查费697元。《重庆市人民政府关于印发重庆市工伤保险实施办法的通知》第二十四条第二款规定，鉴定（确认）结果为与工伤无关联的疾病、供养亲属未完全丧失劳动能力以及再次鉴定（确认）或复查鉴定的结论没有变化，所产生的鉴定（确认）费及鉴定检查费用由申请者承担。原告申请了再次鉴定，但鉴定结论未发生变化，相应的鉴定及检查费应当由其自行承担，其要求被告承担，本院不予支持。2014年8月14日，原告申请劳动能力鉴定，2014年11月10日初次鉴定结论作出，原告虽申请了再次鉴定，但鉴定结论未发生变化，故原告的鉴定期间的生活津贴应当自2014年8月14日计算至2014年11月10日，被告应当支付原告鉴定期间的生活津贴8542元（4252元/月×2.87个月×70%）。被告举示的交通费发票无法证明系因工伤产生，且原告在统筹区内进行治疗，要求被告支付交通费，无法律和事实依据，本院不予支持。综上，依据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告重庆渝信建筑劳务有限责任公司于本判决生效之日起3日内支付原告彭志群停工留薪期工资25512元、一次性伤残补助金38268元、一次性工伤医疗补助金17008元、一次性伤残就业补助金26787.6元、住院期间的护理费9200元、住院期间的生活补助费920元、医疗费7611.15元、鉴定费及检查费697元、鉴定期间的生活津贴8542元。二、驳回原告彭志群的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取5元，由被告重庆渝信建筑劳务有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。代理审判员  李超二〇一六年九月十九日书 记 员  詹蔚