上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0115民初44593号
原告翁财芳，女，1960年6月16日生，汉族，住上海市浦东新区。委托代理人郑建刚，上海杰赛律师事务所律师。被告鞠金华，男，1973年9月24日生，汉族，住上海市浦东新区。被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市静安区。负责人陈雪松，总经理。委托代理人李秀华，上海市尚法律师事务所律师。委托代理人郑辉芳，上海市尚法律师事务所律师。原告翁财芳与被告鞠金华、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(以下至判决主文前简称平安保险上海公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年6月20日立案受理后，依法适用简易程序，于2016年7月27日公开开庭进行审理。原告翁财芳的委托代理人郑建刚、被告鞠金华和平安保险上海公司的委托代理人李秀华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告翁财芳诉称，2015年7月21日20时15分，被告鞠金华驾驶沪CAXX**车辆行驶至上海市浦东新区南团公路、东大公路南约10米处时，与驾驶人力三轮车的原告发生碰撞，导致原告受伤，车辆受损。经交警部门责任认定，被告鞠金华和原告各自承担事故同等责任。原告伤情经司法鉴定构成XXX伤残。现为维护自己的合法权益，诉至法院，提出下列损失：医疗费125,349.90元(人民币，下同)、外购药5,240元、前臂吊带95元、住院伙食补助费400元、营养费4,800元、护理费10,564元、误工费30,889.17元、残疾赔偿金55,692元、精神损害抚慰金6,000元、交通费1,528元、衣物损失费500元、鉴定费2,000元、律师代理费5,000元。上述损失要求被告平安保险上海公司在机动车交通事故责任强制保险(以下至判决主文前简称交强险)和第三者商业责任险(以下至判决主文前简称商业险)范围内承担先行赔偿责任，仍有不足的由被告鞠金华承担60%的赔偿责任，精神损害抚慰金要求在交强险范围内优先赔付。被告鞠金华辩称，对原告陈述的交通事故的基本事实和责任认定及投保事实均无异议，事故发生在保险期间内，原告驾驶的系人力三轮车。关于原告提出的各项损失，均同意保险公司的质证意见，保险公司不同意承担的损失由法院依法处理。事故发生后，给付原告现金2万元，要求在本案中一并处理，如果超出其依法应承担的赔偿责任的，要求原告予以返还。事故同时造成其车辆损失，要求在本案中一并处理。被告平安保险上海公司辩称，对原告陈述的交通事故的基本事实和责任认定及投保事实均无异议，事故发生在保险期间内。车辆在其公司投保了交强险和商业险，商业险赔偿限额为100万元，有不计免赔附加险，但不能确定三轮车是机动车还是非机动车。关于原告提交的各项损失及相关证据，医疗费不认可非医保、伙食费和无病史部分，对外购药、交通费的关联性有异议，不认可误工费，认可住院伙食补助费，对其他证据的真实性均无异议，对其他各项损失的具体金额均持有异议，鉴定费在商业险中按照事故责任承担，律师代理费不属于保险赔付范围。审理过程中，原告认可被告鞠金华给付了2万元，同意被告鞠金华的车辆损失按照40%的责任比例在本案中处理。经审理查明，2015年7月21日20时15分许，被告鞠金华驾驶沪CAXX**车辆由南向北行驶至上海市浦东新区南团公路进东大公路南约10米处时，与驾驶人力三轮车由西向东行驶至此的原告发生碰撞，导致原告受伤，车辆受损。经交警部门责任认定，被告鞠金华和原告各自承担事故同等责任。原告受伤后，被送至医院救治，原告支出医疗费130,589.90元(含外购药5,240元和伙食费238元)。治疗过程中，被告鞠金华给付原告现金2万元。事故同时造成被告鞠金华支出车辆修理费2,500元、牵引费270元。经交警部门委托，复旦大学上海医学院司法鉴定中心对原告的伤情进行鉴定，鉴定意见为：“翁财芳因交通事故所致左肩锁关节脱位，右侧锁骨骨折，遗留左上肢功能障碍及右上肢功能障碍，分别构成XXX伤残。遵医嘱择期行内固定拆除术；翁财芳伤后可予以休息240日，营养90日，护理90日。二期取内固定术可另予休息60日，营养30日，护理30日。”为此，原告支出鉴定费2,000元。后因赔偿事宜协商未果，原告诉至本院要求解决，又支出律师代理费5,000元。另查明，沪CAXX**车辆在被告平安保险上海公司处投保了交强险和商业险，事故发生在保险期间内。商业险的赔偿限额为100万元，购买了不计免赔附加险。商业险保险条款第七条约定：“其他不属于保险责任范围内的损失和费用，保险人不负责赔偿。”第十七条约定：“保险事故发生后，保险人按照国家相关法律法规规定的赔偿范围、项目和标准以及本保险合同的规定，并根据国务院卫生主管部门组织制定的交通事故人员创伤临床诊断指南和国家基本医疗保险标准，在保险单载明的赔偿限额内核定人身伤亡的赔偿金额。”上述事实，由道路交通事故认定书、医疗病史及收据、收条、定损单、修理清单和修理费发票、牵引作业单和发票、司法鉴定意见书及鉴定费发票、律师代理费发票、机动车行驶证和驾驶证、交强险和商业险保单及原、被告的陈述等证据证实。本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损害，机动车同时投保机动车交强险和商业险的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。本案中，交通事故发生在机动车与非机动车驾驶人之间，被告鞠金华驾驶的机动车在被告平安保险上海公司处同时投保了交强险和商业险。经交警部门认定，被告鞠金华承担同等责任。故对原告的合理经济损失，应先由被告平安保险上海公司在交强险范围内先行赔付，不足的再行在商业险范围内承担60%的赔偿责任，仍有不足的由被告鞠金华按照事故责任承担相应的赔偿责任。被告鞠金华已经给付的钱款应当在原告的合理损失中予以扣除，如果超出其依法应承担的赔偿责任的，原告应当予以返还。原告同意按照事故责任承担被告鞠金华的车辆损失，并在本案中一并处理，于法无悖，本院予以准许。关于商业险的赔偿范围，根据第七条的约定，律师代理费不属于保险赔偿范围，由被告鞠金华负担。关于非医保部分医疗费，鉴于商业险保险条款系格式条款，被告平安保险上海公司作为该格式合同的提供者，对免除和减轻自身赔偿义务的条款负有提醒和释明义务，商业保险条款第十七条的约定实际上减轻了保险人的赔偿义务，但并无证据证明保险人向被保险人进行相关提醒和解释，故该条款对被保险人不产生效力，由此产生的不利后果由被告平安保险上海公司负担，非医保费用仍然由被告平安保险上海公司在保险限额范围内赔偿。鉴定费被告平安保险上海公司自认在商业险范围，本院予以确认。本案原告合理损失的确认，根据原告的举证和被告的质证意见，本院首先支持残疾辅助器具费(前臂吊带)95元、住院伙食补助费400元、营养费4,200元(含二期)、护理费6,200元(含二期)、残疾赔偿金55,692元、精神损害抚慰金3,600元、衣物损失费300元、鉴定费2,000元。关于其他损失，(1)医疗费(含外购药)，本院凭据审核确认原告因本起交通事故产生的医疗费金额为130,589.90元(含外购药5,240元和伙食费238元)。鉴于原告已经另行主张住院伙食补助费，本院支持医疗费130,351.90元。(2)误工费，结合原告的举证和实际年龄、劳动能力，本院酌情按照每月2,190元的标准支持休息期300日的误工费21,900元。(3)交通费，结合原告的就诊情况，本院酌情支持800元。(4)律师代理费，根据本案的诉讼标的及相关律师收费标准，本院酌情支持3,500元。综上，本院对原告的合理损失确认如下：①被告平安保险上海公司在交强险“死亡伤残赔偿限额”项下承担残疾辅助器具费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、误工费和交通费共计88,287元。②被告平安保险上海公司先行在交强险“医疗费用赔偿限额”项下承担医疗费、住院伙食补助费和营养费共计1万元，再行在商业险范围内承担余款124,951.90元60%的赔偿责任计74,971.14元。③被告平安保险上海公司在交强险“财产损失赔偿限额”项下承担衣物损失费300元。④被告平安保险上海公司在商业险范围内承担鉴定费2,000元60%的赔偿责任计1,200元。⑤律师代理费3,500元由被告鞠金华全额承担，不再分摊比例。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款的规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险范围内赔付原告翁财芳各项损失共计98,587元，在第三者商业责任险限额范围内赔付原告翁财芳各项损失共计76,171.14元，前述损失合计174,758.14元；二、被告鞠金华赔付原告翁财芳律师代理费3,500元，抵扣已经给付的现金2万元，再行扣除原告翁财芳按照事故责任应承担的车辆修理费和牵引费1,108元，原告翁财芳于本判决生效之日起十日内返还被告鞠金华17,608元。负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4,239元，减半收取计2,119.50元(原告翁财芳已预交)，由原告翁财芳负担397.50元，被告鞠金华负担1,722元。被告鞠金华负担之款于本判决生效之日起七日内交至本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 叶利芳
二〇一六年九月十二日
书 记 员 李祎炜
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……二、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。……第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。三、《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。五、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。……第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。……六、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。