河北省任丘市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）冀0982刑初537号
公诉机关河北省任丘市人民检察院。
被告人孟某某，男，1966年3月20日出生于河北省任丘市，汉族，初中文化，党员，村党支部书记，农民，现住。2016年4月4日因涉嫌犯盗窃罪被任丘市公安局取保候审，2017年10月11日被本院决定取保候审。
辩护人杨永胜，河北维则律师事务所律师。
河北省任丘市人民检察院以任检刑诉[2017]446号起诉书指控被告人孟某某犯盗窃罪，于2017年9月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。任丘市人民检察院指派检察员李汉良、李书华出庭支持公诉，被告人孟某某及其辩护人杨永胜到庭参加诉讼，现已审理终结。
河北省任丘市人民检察院指控，2016年4月2日晚，被告人孟某某伙同孟某1（另案处理）雇佣张某等人用汽翻车在古某孟家庄村段河堤上盗窃土方975立方米。经鉴定，价值26325元。
针对以上指控内容，公诉机关提供了被告人供述，证人证言、鉴定意见等证据，认为被告人孟某某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，已构成盗窃罪，提请本院依法判处。
被告人孟某某辩称盗窃了47车，每车12方，应该是500多方土。被告人孟某某辩护人辩护意见：1、被告人孟某某的事后行为符合自首条件。2、孟某某取土的目的并非个人占有，是偿还村集体借用村民孟某3的开槽土，其主观恶性小，本案取土量应按照有利于被告人的原则认定为546立方米。3、被告人孟某某主动将取土现场恢复原貌，没有造成严重后果，取得了水务局谅解，属于初犯，偶犯，综上，请求从轻或免于对被告人孟某某刑事处罚。
经审理查明，2016年4月2日晚，被告人孟某某伙同他人雇佣张某等人用汽翻车在古某孟家庄村段河堤上盗窃土方975立方米，经鉴定，价值26325元。
另查明，2016年4月3日，被告人孟某某主动到公安机关说明情况。案发后，所盗窃土方已经运回河堤，恢复原貌，并取得了被害人单位任丘市水务局的谅解。
上述事实，有公诉机关提供，并经庭审举证、质证的下列证据证实：
1、被告人孟某某供述
（1）被告人孟某某2016年4月3日、5月19日、8月19日供述：他来派出所说明情况，他在村里担任村支书，2015年村里修孟庄至王庄公路借用孟某3的开槽土,现在孟某3急需用土让村里必须偿还用土。2016年3月份的时候,具体时间记不清了,他和孟某1商量拉土的事情,还给村里修路借的孟某3的土。2016年4月2日，他们俩商量好后决定在孟庄村西北古某河沿取土还孟某3，然后孟某1找的拉土的人,谈好价钱后在4月2日晚上拉土。他们拉的土属于水利局的清淤土,产权是任丘市水利局,他们村里有维护权。他们拉土他给水利局的毕某队长电话通知的,没有书面通知水利局。在20l5年2月份的时候,他们麻家坞镇政府下发过文件,让他们处理这清淤土,当时在河堤上有人种树,后来2016年4月份的时候河堤上没有人种树了,正好要还孟某3的土，于是他们就拉这的土了。他和孟某1借孟某3土这件事村里别的干部不知道,当时借了大约3000方。拉这的土是他和孟某1商量的,挖了大约有4亩多地。他不清楚雇的谁拉土,拉土孟某3不给钱。拉土的翻斗车和汽翻150元一车,拉多少由孟某3找人记着,到厂子后有看家的给条,一车一条,到时拿条来村里找他和孟某1结账，结账的钱村里出。
（2）被告人孟某某2017年5月21日供述：他们是2015年快麦熟的时候借的孟某3的土,具体时间记不清了,他记得是680车土,一车土4.5方,当时没商量,没有会议记录，就他和孟某1知道,也没下账,没有给孟某3钱,土是孟家庄村西南角,孟某3厂子的开槽土。当时支部上没几个人,基本上好多人出门,还有病人。
2、证人孟某12016年4月3日、5月19日、8月19日证言：他来派出所说明情况，他是村主任，2015年4、5月的时候,具体时间他记不清了,他们村里修孟庄至王庄公路,他和他们村支书孟某某商量借孟某3的开槽土,今年孟某3向他们要借去的土等着用。2016年4月2日那天，决定雇佣张某在孟庄村西北古某河堤上取土还给孟某3,他当天找的张某,跟张某说了这个情况,谈好价钱后决定在2016年4月2日晚上让张某开始拉土。他们在古某河堤取土,就是他和孟某某商量的,没有记录，村委班子不知道。拉取了大概4亩左右的土,具体拉了多少方他不清楚,具体拉了多少车孟某3找人记着呢。他跟张某商量是150元钱一车土,他和孟某某说了后孟某某也同意了,拉完土后凭条结账。这土是属于水利局的清淤土,他们村里有维护权,没有使用权。他们拉土的时候没有经过水利局同意，在拉土前电话通知了水利局的人,也没说同意呢,然后写了申请,但没有上交水利局审批,在这种情况下他们就私自商量好在古某河堤上取土了。村里别的人不知道他们在古某河堤上拉土。
3、证人张某证言：2016年4月2日12时左右，孟某1给他打电话让他找二、三个车,拉点土,去年大队修路借了孟某3的土,今天拉了还孟某3,大队明天结账,150元一车，他同意了。他就给河间的文某打电话,让文某联系二、三辆车,晚上20时在孟家庄桥集合。到了20时左右，他用平板车拉着挖掘机到了孟家庄桥，文某到了后，他就给孟某1打电话，孟某1带他们到了古某堤的南侧，说就拉河堤上的土，大约装了50车的时候，孟某1打电话说不拉了，让他平河堤，平完河堤他就走了。他不知道有没有取土的手续，孟某1是村主任，他没有考虑那么多。一车150元，拉了50车左右，取了大约长25米，宽20米，高约2.5米的河堤土。
4、证人孟某22016年5月19日证言：他是村里的支部委员，孟某某和孟祥敏在古洋河河边取土的事村大队部和村委会不知道,村里没有开会说过这事,他不太清楚偷这土干什么用,他不知道什么时间偷的土,也不知道用的什么工具，在哪找的车他也不知道，他不清楚村里2015年修路的时候借过别人的土。
5、证人孟某32016年4月14日证言：2016年4月3日凌晨1点多左右，孟某1给他打电话说还他的土,拉土期间被几个小孩拦着,然后要几车土,有人报警了。然后他就开车拉着孟某1去了拉土的地方,当时孟某1和几个小孩在那说事,他都不认识,也没下车,过了一会儿，几个小孩就走了。他说拉土的手续没办好啊,明天再说吧,然后孟某1就回家了,他也回任丘了。2015年大概4、5月份的时候,村里修路,孟某某和孟某1找到他说借土,他当时厂子刚开完槽有土,就借给俩人了，大概3500方。2016年3月份中旬,他跟孟某1说还土,孟某1让他别管了,说和孟某某安排吧。他说要是给他拉土,找一下孟某4,到时候给数车数。当时他不知道在哪拉土,2016年4月2日晚上，孟某1给他打电话说有人拦着车要土,去了现场,他才知道是在古洋河孟庄村北大桥东北侧约200米处的右侧河堤上偷土。当时孟庄大队拉他的土没有给钱,用汽翻车拉的土,每车十来方左右,拉土时孟某4在那发条。
6、证人孟某42016年4月15日证言：2016年4月2日18点左右,他在孟某3的厂子看厂子,孟某3说晚上有几车土过来,让他数一下,还说看哪缺土卸在哪。到了晚上20时左右来了5辆汽翻车,他让把土卸在采油机组前公路旁,厂里面的钢结构里面,养殖场墙南角一共卸了55车土,卸了大概2小时左右。他不知道拉土的车哪来的,也不知道土是从哪里拉的，一共来了5辆车,一辆车拉10多方土，机组前公路旁卸了20多车，钢结构里面20多车，养殖场南角10多车，每一辆车拉一次土，他给一个条，条上面写着数字。
7、证人毕某2016年4月3日证言：他是水务局水政监察大队大队长。2016年4月3日凌晨12点多,水务局接市政府办转来的电话,有人在古某孟庄北大桥东北200米处的南侧河堤偷土,他、边某、杜某到现场后发现,盗土设备已经全部撤离,河堤上的土是刚被挖过的,而且河堤上有麦子地被挖,现场有挖掘机的痕迹和翻斗车拉土轧过的痕迹及土的散落痕迹,顺着痕迹他们找到了卸土现场。卸土在孟庄村西边公路边上的在建钢结构的院子里面(孟庄三个采油机紧挨着的厂子),有一处现场在钢结构底下,另一处在钢结构南边养驴的院子里,还有一处在厂子北墙的外侧。他们到现场经过测量，南北长42米,东西约75米,高约2.5米的河堤土被盗了,大约7800方。看着不像是一天偷的,但是有新偷的痕迹，卸土现场发现约有1千方左右的土，他们单位不知道在河堤上拉土这件事。孟某某给他打过电话,说过想取古某清淤的弃土,他说去水务局相关部门办理审批手续,否则不能取土。
8、证人孟某5是村里的副主任，证实的内容与证人孟某2的证言一致。
9、证人宋某是村里的支部委员，证实的内容与证人孟某2的证言一致。
10、证人孟某62017年5月21日证言：2015年头麦熟的时候,具体时间记不清了,当时他去孟某3办公室找孟某3说事情,就见孟某3和孟某1在屋里,说村里要修他们村通南王庄的路,没地方拉土,要借孟某3的开槽土,孟某3就同意了,当时说完事情他就出去了,过了一两天他见有人开翻斗车来场子拉开槽土。那时孟某3的厂子刚建设,就是厂子里自己的开槽土。他不知道签没签协议,也不知道借了多少土,他就是上班的时候看见有人开翻斗车来拉开槽土。
11、任丘市涉案物品价格鉴证中心价格鉴证结论书证实盗窃土方的价值：土方975立方米，价值26325元。
12、任丘市水务局现场勘查笔录、被盗土方存放现场照片证实盗窃现场和存放土方地点的情况。
13、任丘市水务局水政监察大队说明证实所取土方为任丘市水务局古某治理项目清淤工程弃土。
14、任丘市公安局扣押清单：拉土凭条47张。
15、任丘市麻家坞镇人民政府2015年5月13日紧急通知证实5月31日前清理完毕清淤弃土。
16、任丘市麻家坞镇水利工程划界占地范围示意图及管理使用协议书。
17、任丘市水务局关于古某擅自取土恢复情况的说明、照片及谅解书：证实所拉土方已经运回，河道已恢复原貌，对被告人行为表示谅解。
18、任丘市公安局麻家坞派出所出具的到案经过证实被告人孟某某主动到公安机关说明情况。
19、被告人孟某某的户籍信息证实其身份情况。
被告人孟某某辩护人提交的联名担保信经庭审举证、质证后，与本案没有关联性，不予采信。
本院认为，被告人孟某某以非法占有为目的，秘密窃取土方，涉案价值26325元，盗窃数额较大，其行为已构成盗窃罪，公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，依法应予惩处。被告人孟某某当庭自愿认罪，且所盗窃土方已经运回恢复地貌，取得了被害单位任丘市水务局的谅解，酌情予以从轻处罚。被告人孟某某及辩护人称盗窃了47车土，被告人孟某某的事后行为符合自首条件，孟某某取土的目的并非个人占有，是偿还村集体借用村民开槽土的辩解意见，经查：1、拉土凭条是被告人自己提交给公安机关，公诉机关指控的土方数量是任丘市水务局在案发后第一时间在卸土现场实际测量的结果，而被告人及辩护人称卸土现场原先就存在土方并未提供证据证实，应采信测量结果。2、被告人孟某某的事后行为不构成自首，因为其并未如实供述盗窃的全部犯罪事实。3、村委班子成员不知道借土和偷土的情况，也没有村里入账等客观证据证实，说用于集体使用不能采信。综上，对被告人孟某某及辩护人的上述辩解意见不予采信。被告人孟某某辩护人提出被告人孟某某主动将取土现场恢复原貌，没有造成严重后果，取得谅解，属于初犯，偶犯，请求从轻处罚的辩护意见，理由成立，本院予以采信。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
被告人孟某某犯盗窃罪，判处有期徒刑十一个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万七千元。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算，罚金已缴清。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省沧州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘素仿
审 判 员 边素体
人民陪审员 张云峰
二〇一七年十月三十一日
书 记 员 梁 艳
书 记 员 孟素菊
附：相关法律链接
《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。