上海市闵行区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）闵民一（民）初字第635号
原告张建申。
委托代理人张冠萍，上海住珈律师事务所律师。
委托代理人姜敏聪，上海住珈律师事务所律师。
被告北京悠哉国际旅行社有限公司上海分公司。
负责人樊燕红。
被告北京悠哉国际旅行社有限公司。
法定代表人李代山。
上述两被告共同委托代理人侯杰，上海市新文汇律师事务所律师。
第三人美亚财产保险有限公司上海分公司。
负责人杨永彪。
委托代理人曹建佳。
原告张建申诉被告北京悠哉国际旅行社有限公司上海分公司（以下简称北京悠哉公司上海分公司）旅游合同纠纷一案，本院于2013年12月29日立案受理，依法由审判员薛美芳适用简易程序公开开庭进行审理。诉讼中，本院依原、被告申请，先后追加了北京悠哉国际旅行社有限公司（以下简称北京悠哉公司）、第三人美亚财产保险有限公司上海分公司（以下简称美亚保险上海分公司）参加诉讼。原告张建申及其委托代理人张冠萍、被告北京悠哉公司上海分公司及北京悠哉公司的共同委托代理人侯杰，第三人美亚保险上海分公司的委托代理人曹建佳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张建申诉称，原告及其母亲于2013年7月通过网购方式，由北京悠哉公司上海分公司组织到泰国普吉岛旅游，共支付了旅游费用人民币（以下币种相同）5，388元。同年7月25日上午，原告一行在坐游艇时，因风浪大，游艇速度很快，座位上也没有保险带，导致原告从座位抛向空中后重重摔在游艇甲板上，原告受伤后由导游送至当地医院治疗，诊断为胸椎压缩性骨折。原告后三天的行程根本无法游玩，在泰国睡了两天后随团回国。原告回国后至上海瑞金医院及第六人民医院进行保守治疗。因赔偿事宜与被告无法达成一致，故原告诉至法院，要求判令：1、被告赔偿原告医疗费963.50元、残疾赔偿金87，702元、交通费1，047元、误工费25，008元（按原告实际收入每月6，252元计算4个月）、护理费2，400元（按每天40元计算）、营养费2，400元（按每天40元）、律师代理费15，000元、鉴定费2，300元、轮椅费1，200元、精神损失费5，000元，以上合计143，020元；2、要求被告返还旅游费用5，388元。
诉讼中，原告变更诉讼请求，主张赔偿医疗费损失为778元，同时放弃主张轮椅费损失1，200元。
被告北京悠哉公司上海分公司及北京悠哉公司共同辩称，合同履行中两被告尽到了法定义务，且事先进行了安全告知，原告对此也有签收，故被告不存在违约。原告受伤证据不足，没有提供泰国就医的证据，原告离团至就医期间可能发生受伤，难以证实原告在旅游过程中受伤。原告事先接受安全告知，即使受伤过程属实，其自身对安全也应承担相关责任。如果原告主张成立，也应由第三人在保险范围内先行理赔。原告的医疗费、交通费高于其举证的数额，误工费因未提供证据证明工资全部扣发，故按全额计算不能成立，精神损失费、律师代理费主张缺乏法律依据。被告不同意退还旅游费，泰国旅游期间原告并未受伤，且原告旅游都结束了并未影响其行程。
第三人美亚保险上海分公司辩称，原告曾向其提出医疗费部分的索赔，但当时并未提出伤残索赔，如果原告提出，其肯定会与原告协商。原告自行投保的保险与旅游合同之间无关联性，且原告诉被告的各项费用偏向于侵权。既然被告作为责任方，原告自行购买的保险不能作为减轻责任的依据。其公司是旅游意外险，相应的保险责任和项目是明确的，原告提出的诉请与保险责任无对应项目。
经审理查明，2013年6月28日，原告张建申等一行四人与北京悠哉公司上海分公司通过悠哉旅游网签订了旅游合同一份，合同约定，原告等一行四人由北京悠哉公司上海分公司组织自2013年7月22日起至7月27日止至普吉岛4晚6日舒适游，旅游费用为成人每人5，388元。2013年7月25日，原告在普吉岛由旅行社安排乘坐游艇时，因风浪较大、船速较快，原告从座位脱离后摔落于甲板，导致腰部受伤，经泰国当地医院简单处理后回国治疗。原告先后至上海交通大学附属第六人民医院及上海交通大学医学院附属瑞金医院就治，产生医疗费用778元。因原告与北京悠哉公司上海分公司索赔未果，故诉至法院。
诉讼中，原告申请伤残等级及休息、营养、护理期限鉴定，经本院委托华东政法大学司法鉴定中心鉴定，确认张建申因外力作用致T12椎体压缩性骨折，椎体前分崩裂塌陷，经行保守及胸带外固定等对症治疗，现腰部活动受限，评定XXX伤残，酌情给予伤后休息4个月，营养2个月，护理2个月。
以上事实，由旅游合同、医疗费票据，证人出庭证言及到庭当事人的陈述等予以证实。
本院认为，尽管被告北京悠哉公司否认知晓原告在旅游活动期间发生游艇受伤事件，但通过北京悠哉公司提供的同行旅游者清单，经本院电话联系方式调查后确认原告在乘坐游艇时确实因风浪等原因被抛落至甲板上，且当地旅行社导游陪同原告至医院就诊，故本院确认原告陈述的受伤事实属实，同时本院认为北京悠哉公司如此不诚信的行为实在有损公司信誉，其也应承担起更多的赔偿责任。北京悠哉公司上海分公司作为旅游活动的组织者有义务保障游客的生命健康和财产安全，其组织原告乘坐游艇，该游艇既未配备相应的安全设施，作为旅游活动的组织者更应对原告强调应当的安全须知，被告北京悠哉公司上海分公司未能对原告进行详尽的安全告知，故本院认定其未尽到完全的安全保障义务，其行为与原告的损害存在因果关系，其应当承担相应的赔偿责任，因北京悠哉公司上海分公司系非独立法人，故其赔偿应由北京悠哉公司承担。因被告未对原告乘坐游艇时予以足够的安全告知，故原告尽管作为成年人应当对风险有一定的判断能力，但本案主要违约方在于组织旅游者，故本院酌定原告仅承担10%的损失。对第三人的保险理赔金额，因第三人有异议，故本案中不予处分，原告或被告均可以保险合同纠纷另行诉讼解决。原告主张医疗费778元，由相应的医药费收据予以证实，本院确认真实有效；原告主张残疾赔偿金87，702元，在法定范畴之内，本院予以确认；原告主张交通费683元，其中包含了公共交通卡的定额发票400元，本院无法确定该费用是否用于原告治疗，故本院仅认可交通费283元；原告主张护理费2，400元、营养费2，400元、鉴定费2，300元，符合法律规定，同时系原告的合理损失，本院亦予以确认；原告主张误工费25，008元，从原告举证的工资损失及奖金损失，本院酌情确定原告误工损失为24，000元；原告主张律师代理费及精神损失费，因原告坚持依据合同之诉主张损失，原告主张该两项费用并无法律依据，故本院不予支持。综上，原告产生的损失为医疗费778元、残疾赔偿金87，702元、交通费283元、护理费2，400元、误工费24，000元、营养费2，400元，合计费用为117，563元，根据各过错比例应由原告自行承担11，756.30元，被告北京悠哉公司承担105，806.70元。被告北京悠哉公司上海分公司在履行旅游合同过程中，因过错导致原告受伤，原告受伤后显然无法顺利的完成旅游，故被告收取旅游费应当酌情予以退还4，800元。故依据《中华人民共和国合同法》第六条第一款、第一百一十二条、第一百一十三条第一款之规定，判决如下：
一、被告北京悠哉国际旅行社有限公司于本判决生效之日起三日内支付原告张建申医疗费、护理费、误工费等损失合计105，806.70元；
二、被告北京悠哉国际旅行社有限公司于本判决生效之日起三日内返还原告张建申旅游费4，800元；
三、驳回原告张建申的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取1，632.23元，由原告负担408.06元、被告北京悠哉国际旅行社有限公司负担1，224.17元，鉴定费2，300元，由被告北京悠哉国际旅行社有限公司负担，以上被告应负担费用均于本判决生效之日起三日内直接支付与原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院（立案庭）递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 薛美芳
二〇一四年十一月二十一日
书记员 张志远
附：相关法律条文
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百一十二条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。
第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。
经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。