天津市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）一中民三终字第15号
上诉人（原审原告）覃启坚，男，汉族，1980年3月29日出生，无职业，住广东省佛山市顺德区龙江镇陈涌镇南路北一巷*号。
委托代理人庄武潮，广东昊法律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）闫玉明，女，汉族，1974年4月13日出生，无职业，住天津市静海县静海镇下三里村南纬三路*号增**号。
委托代理人李靖，天津法政牛津律师事务所律师。
上诉人覃启坚因与被上诉人闫玉明合伙协议纠纷一案，不服天津市静海县人民法院（2013）静民初字第2786号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人覃启坚及委托代理人庄武潮，被上诉人闫玉明委托代理人李靖到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
一审法院查明，2011年5月18日，覃启坚与闫玉明签订《分厂5月9号的结存表》，覃启坚所有的枪钉生产资料、债权债务、机械设备进行清产核资，包括固定资产设备，压线机9台，14400元／台，计130000元；拼线机9台，7200元／台，计65000元；冲床11台，19200元／台，计210000元；油压机3台，40000元／台，共计120000元；以上设备共计525000元。确定覃启坚总资产1691588.44元。双方还约定：覃启坚欠闫玉明货款1891588.44元，闫玉明向覃启坚借款尚欠900000元，覃启坚归还闫玉明房租及税金450000元，以上几项双方折抵后，最后闫玉明尚欠覃启坚250000元。
上述结存表签订后当天，覃启坚与闫玉明又签订了《协议书》，约定：进行枪钉项目合作的经营地点天津静海双塘工业区；经营项目枪钉；经营期限两年；覃启坚出具鮀岛、澳立品牌、设备，将闫玉明欠款250000元转为覃启坚投资款，覃启坚共计出资498750元，占15%的股权，闫玉明以货物及现金出资2380000元，占85%的股权；双方按投资比例分配利润承担风险。2011年6月1日至2012年农历春节，无论利润正负，闫玉明一次性支付覃启坚净利润120000元。另约定，双方出资企业的厂房租赁杜恩刚的厂房，年租金100000元；覃启坚拥有该产品的品牌权；闫玉明在经营期间享有该品牌的使用权；协议结束后，覃启坚有权支配自己的商标使用权；闫玉明拥有企业的独立经营权。上述协议签订后，覃启坚以结存表中闫玉明尚欠250000元作为合伙出资，又打给闫玉明账户内250000元，共计出资500000元。闫玉明以覃启坚折抵给的全部资产及自有资金合计出资2380000元，双方合伙共计出资2880000元。协议签订后，双方按约定进行了生产经营。2013年3月25日，因双方经营将届满，就继续合作不能达成一致意见，双方同意于2013年5月18日终止合作，并签订了《终止合作协议书》，约定：双方同意于2013年5月18日终止合作；库存产品闫玉明应在15天内处理完毕，上述期限如处理不完，另行协商日期，具体库存数量以双方核准为准；合作期间对外产生的债务及相关费用已履行完毕无拖欠；现有资产及利润分配以双方签名确认的结算单为准。一审法院审理中，闫玉明提交了合伙期间库存枪钉明细三页，共计货款814975元；打包带234个，68元／个，计15912元；鮀岛纸箱、黄纸箱明细两页，共计货款275518.97元；以上共计1106006.97元。双方对以上合伙期间现存货物及数量予以确认。
一审法院认为，覃启坚与闫玉明签订的《协议书》及《终止合作协议书》，是双方的真实意思表示，合法有效。双方均应按约全面履行。覃启坚实际合伙投入资金500000元，合伙使用其注册商标、厂名，约定占15%的份额，覃启坚不参与生产经营管理。闫玉明将折抵的资产、设备及资金投入2380000元，约定占85%份额，闫玉明负责经营、管理。合伙约定经营两年，协议终止后，合伙期间没有亏损。合伙应保有双方投有的资产。协议终止后，首先闫玉明应退还覃启坚合伙投入资金500000元。另外，双方在合伙协议书中约定，2011年6月1日至2012年农历春节，无论利润正负，闫玉明一次性支付覃启坚净利润120000元。该约定违背了风险公平承担的原则，应确认该约定无效，但在一审法院审理中，闫玉明认可2011年6月1日至2012年1月23日应给付覃启坚利润120000元，覃启坚请求给付利润120000元，一审法院应予支持。关于合伙库存货物，枪钉、打包带、纸箱，价款为814975元；打包带234个，价款15912元；鮀岛纸箱、黄纸箱明细两页，价款275518.97元；以上共计1106006.97元。有闫玉明提交的明细三页，双方对现存货物及数量均予确认，一审法院予以认定。依据上述事实，双方应按约定的投资比例进行分配，覃启坚应分得15%，即165901.05元，闫玉明应分得85%，即940105.92元。但考虑到以上库存产品，不是现金，且产品包装、纸箱上又有覃启坚的商标、厂名，涉及知识产权，不便于分割。另外，覃启坚在审理中，提出闫玉明提交的明细中，枪钉价格过高、质量是否合格等问题。考虑到双方在合伙中的投资比例、根据双方的请求、权利保护、有利于生产、有利于分配及处理，应将枪钉814975元的货物、打包带15912元的货物，共计830787元，给付闫玉明，闫玉明应于判决生效后12个月内处理完毕，逾期不应再销售上述产品。鮀岛纸箱、黄纸箱为枪钉包装，上面有覃启坚的注册商标、厂名，如给付闫玉明使用，就要进行枪钉的生产，造成时间的不确定性，也不利于覃启坚知识产权的保护，会造成以后纠纷。如给付覃启坚使用，覃启坚有自己的枪钉生产企业，也便于使用纸箱，保护自己的商标，故应将合伙库存275518.97元的纸箱给付覃启坚。覃启坚可多分得109617.92元货物，此货物可在执行中，可在双方给付的事项中扣除。从本案实际投入看，覃启坚只投入资金500000元，没有投入设备，设备为覃启坚折抵给了闫玉明，在协议签订后，所有权已转移为闫玉明所有。关于双方在终止合伙协议中约定签订结算单，而实际双方并没有签订，合伙期间的账目实际双方也没有清算，故覃启坚请求给付合伙期间的其他利润，并申请对合伙期间的账目进行审计。闫玉明提出合伙期间的部分账目已被覃启坚拿走，其他账目已找不到等原因，一审法院无法对双方争议的问题进行委托审计，故对覃启坚的该项请求，一审法院不予支持，可另案处理。依照《中华人民共和国民法通则》第三十、第三十一条、第三十二条，《中华人民共和国合同法》第六十条的规定，判决：一、闫玉明于判决生效后五日内，给付覃启坚合伙投资款500000元。二、闫玉明于判决生效后五日内，给付覃启坚合伙利润120000元。三、闫玉明于判决生效后五日内，给付覃启坚鮀岛纸箱、黄纸箱（价款为275518.97元），型号、数量、金额以闫玉明签名的两张鮀岛纸箱、黄纸箱明细为准。四、覃启坚多分得纸箱部分折款109617.92元，执行中在闫玉明给付覃启坚的其他款项中扣除。五、驳回覃启坚的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5080元，保全费3620元，共计8700元，由覃启坚承担1700元，闫玉明承担7000元。
判决后，上诉人覃启坚不服一审判决，向本院提起上诉称，根据上诉人覃启坚与被上诉人闫玉明于2011年5月18日签订的《协议书》约定，上诉人覃启坚出资除了物资、现金外，还包括占有15%机器设备的股权的利润。另外，一审法院对库存的合伙货物价值的确定，仅以被上诉人闫玉明单方提供的明细表为依据，显然侵害了上诉人覃启坚的合法利益，属认定事实错误。请求二审法院依法改判，支持覃启坚的上诉请求。
被上诉人闫玉明答辩称，一审法院认定事实清楚，请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
经本院审理查明的事实与一审法院查明的事实相同。本院对一审判决认定的证据及查明事实予以认定。二审期间双方均未提供新证据。
本院认为，上诉人覃启坚以一审法院认定事实错误，请求二审法院依法改判，支持上诉人覃启坚一审诉讼请求的上诉理由，经本院审查后认为，证据不足。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案一审法院依据上诉人覃启坚与被上诉人闫玉明于2011年5月18日签订的《协议书》、2013年3月25日签订的《终止合作协议书》，并根据本案实际履行的情况及查明的事实和法律的相关规定，判令闫玉明给付上诉人覃启坚合伙投资款500000元及合伙利润120000元；给付覃启坚鮀岛纸箱、黄纸箱（价款为275518.97元），型号、数量、金额以闫玉明签名的两张鮀岛纸箱、黄纸箱明细为准，覃启坚多分得纸箱部分折款109617.92元，驳回覃启坚的其他诉讼请求，事实认定清楚。虽然上诉人覃启坚上诉称一审法院判决认定事实错误，请求二审法院依法改判，但在本院审理期间上诉人覃启坚也未能提供新的证据。故对上诉人覃启坚的上诉请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5080元，由上诉人覃启坚承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 蕾
审 判 员 陈清芳
代理审判员 杨 羚
二０一四年三月二十四日
书 记 员 苗法礼
附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项：
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
……
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；