山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）青金商初字第39号
原告青岛海电发电设备制造有限公司。
法定代表人孙明刚，董事长。
委托代理人陈丽华，系该公司员工。
被告青岛墨新新材料科技有限公司。
法定代表人芦杰，董事长。
被告青岛皇明太阳能科技有限公司。
法定代表人芦杰，董事长。
原告青岛海电发电设备制造有限公司（以下简称青岛海电公司）与被告青岛墨新新材料科技有限公司（以下简称青岛墨新公司）、被告青岛皇明太阳能科技有限公司（以下简称青岛皇明公司）企业借贷纠纷一案，本院于2015年1月6日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年4月29日由审判员程超担任审判长，代理审判员阚红艳主审本案、与代理审判员张仁珑共同组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告青岛海电公司的委托代理人陈丽华、被告青岛墨新公司、被告青岛皇明公司的法定代表人芦杰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告青岛海电公司诉称：2013年2月16日和2月27日，原告分别为被告青岛墨新公司垫付其受让青岛皇明公司股权的转让款100万元、900万元。根据双方于2013年10月21日签订的《合作协议》，被告青岛墨新公司确认上述借款，被告青岛墨新公司应于2013年11月30日前偿还上述借款。2013年10月21日，被告青岛皇明公司向原告出具担保函，承诺以该公司地号为青房地权市字第2013121467号国有土地使用权为被告青岛墨新公司的上述借款承担连带担保责任。到期后，虽经原告多次催要，两被告未偿还原告的上述借款。为维护原告的合法权益，请求法院判令：一、被告青岛墨新公司偿还原告借款本金1000万元及利息320万元；二、被告青岛皇明公司对上述借款及利息承担连带责任；三、本案诉讼费由两被告负担。
被告青岛墨新公司、被告青岛皇明公司共同辩称：借款事实存在，对利息认可，但借款已偿还，二被告不承担还款责任。担保函是假的，被告青岛皇明公司的公章、财务章、法定代表人名章都在原告处，我们从未持有过该公章。原告将青岛皇明公司名下的土地作为担保向银行借款5000万，青岛皇明公司本想用该土地向银行贷款以偿还本案借款，因原告已向银行贷5000万，所以本案借款就应认定已偿还。
原告为证明其诉讼主张，提交以下证据材料：合作协议、收款证明、担保函、银行业务回单、交接单。
二被告对上述证据中的担保函和交接单的真实性和证明事项不予认可，对其他证据的真实性和证明事项予以认可。称青岛皇明公司的公章一直没有交接给被告青岛墨新公司，不存在2013年10月21日出具的担保函的情形，至今公章仍未交接，被告青岛墨新公司有证据证明自始至终公章不在被告青岛墨新公司处。原告对于公章的陈述前后不一致。
二被告为证明其诉讼主张，提交以下证据材料：最高额抵押合同、合作协议复印件、授权委托书复印件、最高额抵押合同复印件、股东会决议复印件。
原告针对最高额抵押合同质证称青岛皇明公司地块在2013年抵押过，但所涉5000万元贷款原告并未使用，现在该地块也没有抵押，而是被查封中，不能证明本案所涉1000万元已经偿还；对其余四份证据真实性无法确认，且与本案无关。
本院经审理查明：2013年2月16日，原告向皇明太阳能股份有限公司（以下简称皇明总公司）汇款100万元；2月28日，青岛汇恒工贸有限公司向皇明总公司汇款900万元。2013年10月21日，原告与被告青岛墨新公司签订《合作协议》，约定：一、原告于2013年2月16日替青岛墨新公司支付给皇明总公司的股权转让款100万，借款利息为日息千分之二。二、原告于2013年2月27日替青岛墨新公司支付给皇明总公司的股权转让款900万，借款利息为日息千分之二，其中有300万在2013年3月13日至2013年8月1日期间利息为月息2%，该300万借款于2013年8月1日后的利息为日息千分之三。三、青岛墨新公司认可上述借款及利息，并愿承担偿还责任。债权人主张自身权利时，青岛墨新公司愿承担第一还款责任人义务。四、被告青岛墨新公司于2013年11月30日前偿还上述借款。2013年10月21日，被告青岛皇明公司向原告出具担保函，承诺以该公司地号为青房地权市字第2013121467号国有土地使用权为被告青岛墨新公司的上述借款承担连带保证责任。但双方未办理土地他项权登记。到期后，虽经原告多次催要，两被告均未偿还原告的上述借款，原告遂诉至法院。
2015年3月9日，在本院组织的证据交换中，二被告对担保函的真实性不予认可，称该担保函是虚假的，因为青岛皇明公司的公章一直没有交接给被告青岛墨新公司，不存在2013年10月21日出具的担保函的情形。原告称大概在2013年3、4月，经各方同意该公章交给原告保管，但在担保函上盖章是芦杰同意的。2015年4月29日，在本院庭审过程中，原告称交付1000万元办理完毕股权转让手续，经皇明总公司、青岛皇明公司及原告协商将被告青岛墨新公司的公章交给原告，2014年1月份因其后的4000万元不能履行，经三方协商把公章还给了皇明总公司，收章和还章都没有手续，但因当时的经办人不是代理人本人，需要回去落实。原告于庭后向当时的经办人落实情况后向本院提交交接单一份，载明：交接时间为2013年4月13日，交出单位为皇明总公司，接收单位为青岛墨新公司，接收人为原告方的经办人，但交接内容并不包含该公章。原告代理人称2013年因其身体原因没在公司上班，不了解情况，故在此前的证据交换中称公章由原告保管，但庭后专门落实当时的经办人以及当时的交接单，证实印章没有在原告处。
本院认为：原告为被告青岛墨新公司垫付其受让青岛皇明公司股权的转让款100万元、900万元，后双方签订《合作协议》，意思表示真实有效，将上述两笔款项转化为借款，并约定了利息及还款期限，该借贷关系有效成立。借款到期后，被告青岛墨新公司未偿还原告借款本金及利息，已构成违约。双方《合作协议》中约定的利息超出了中国人民银行同期贷款利率四倍，但原告诉讼请求中仅主张款项交付之日起至起诉之日按银行同期贷款利率四倍计算的利息，且被告对该利息予以认可，本院对原告的利息主张予以支持。在形成上述《合作协议》的同时，被告青岛皇明公司为原告出具保函。二被告辩称该担保函所盖公章虽然是真实的，但盖章时公章由原告保管，其对该担保函并不知情。对此，原告虽然在证据交换时自认保管过该公章，但称时间大概为2013年3、4月份，与担保函落款时间不相一致，原告在庭审过程中请求庭后落实公章交接的具体情况，后向本院提交的交接单中没有显示皇明总公司向原告交接过青岛皇明公司的公章。被告虽辩称担保函上的公章是原告保管公章期间所盖，但未向法庭提交任何相应证据予以证明，本院对二被告的上述辩解不予采信，二被告需承担举证不能的责任，故该担保函有效成立。该担保函中青岛皇明公司承诺以该公司权证字号为青房地权市字第2013121467号国有土地使用权为被告青岛墨新公司的上述借款承担连带保证责任，但未到相关部门办理有效的土地使用权抵押登记手续，依照我国《物权法》的相关规定，原告对该土地使用权不享有抵押权，但并不影响该担保函的效力，应当认定被告青岛皇明公司在上述土地使用权价值范围内对被告青岛墨新公司向原告的借款承担赔偿责任，被告青岛皇明公司承担赔偿责任后，有权向被告青岛墨新公司追偿。
此外，二被告主张原告将青岛皇明公司名下的土地使用权作为担保向银行借款5000万，视为本案借款已经偿还，但未举证证明该5000万元的银行贷款用于归还本案1000万元借款及被告青岛皇明公司履行了担保责任，对被告的上述主张不予支持。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零一条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国物权法》第十五条，判决如下：
一、被告青岛墨新新材料科技有限公司于本判决生效之日起十日内偿付原告青岛海电发电设备制造有限公司借款本金人民币1000万元及利息人民币320万元；
二、被告青岛皇明太阳能科技有限公司对上述第一项给付义务在其所有的产权证号为青房地权市字第2013121467号的国有土地使用权价值范围内承担赔偿责任。被告青岛皇明太阳能科技有限公司承担赔偿责任后，有权向被告青岛墨新新材料科技有限公司追偿；
三、驳回原告青岛海电发电设备制造有限公司的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费114200元，财产保全费5000元，由被告青岛墨新新材料科技有限公司、被告青岛皇明太阳能科技有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。
审 判 长 程 超
代理审判员 阚红艳
代理审判员 张仁珑
二〇一五年十一月二十六日
书 记 员 王 越