云南省曲靖市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2014）曲中民再终字第9号
一审原告、二审被上诉人：麒麟区寥廓街道办事处南城门社区居委会。
法定代表人李贵文（未到庭）。
委托代理人郑西，精茂律师事务所律师。（特别授权）
一审被告、二审上诉人曲靖市运龙山矿业有限责任公司。
法定代表人葛跃，董事长（未到庭）。
委托代理人李浩，男，1980年8月12日生，汉族，系公司员工。（特别授权）
麒麟区寥廓街道办事处南城门社区居委会与曲靖市运龙山矿业有限责任公司土地租赁合同纠纷一案，麒麟区人民法院于2010年5月6日作出（2010）麒民初字第50号民事判决，曲靖市运龙山矿业有限责任公司不服，向本院提起上诉，本院于2010年9月1日作出（2010）曲中�终字第856号民事判决。现本院于2013年7月8日作出（2013）曲中民申字第41号民事裁定书裁定另行组成合议庭再审，故依法另行组成合议庭于2014年7月28日在本院第6法庭公开开庭对本案进行了审理，一审原告、二审被上诉人麒麟区寥廓街道办事处南城门社区居委会特别授权代理人郑西，一审被告、二审上诉人曲靖市运龙山矿业有限责任公司特别授权代理人李浩到庭参加诉讼。
一审中，原告麒麟区寥廓街道办事处南城门社区居委会诉称，2004年12月23日，与被告曲靖市运龙山矿业有限责任公司签订《土地租用协议》，约定原告将自己在南片区曲陆高速公路与横三号路西南边南城门社区的土地约6亩租赁给被告使用，期限10年，被告每年支付原告租金10万元。前三年在每年的一月底前付清当年的租赁费，后七年的租赁费在第四年的一月底前全部付清，为70万元。该协议还约定，�任何一方违约，应承担违约金50万元，如违约金不足赔偿守约方的损失，违约方应予赔偿。原、被告同意该协议经公证生效。2005年1月5日，经原曲靖市麒麟区公证处（2005）曲麒证宇第7号公证书公证。被告在该协议生效后只支付了第一年的租赁费10万元后就拒绝履行协议。原告多次催促被告履行协议，但被告拒绝。被告违背了合同约定，应承担违约责任。同时被告的违约给原告造成较大损失，理应解除协议。因此，请求判令解除原、被告于2004年12月23日签订的《土地租用协议》，由被告支付原告租金40万元、违约金50万元，并承担本案全部诉讼费。
被告曲靖市运龙山矿业有限责任公司口头辨称，合同应予继续履行，合同签订后，被告基于10年租期的投资已超过二千万元，远远超出所欠原告的租金。合同除约定第一年的租金给付外，对其余租金的给付期限未作约定。现�告也在积极与原告进行协商，愿意支付租金，也可以一次性全部付清。
审理中，原告提交如下证据：1、土地租用协议、公证书1份，欲证实原、被告之间建立土地租赁合同关系，租期10年，每年租金10万元，前三年在每年一月底前付清，第四年一月底前一次性付清后七年的所有租赁费。公证处存档的协议上没有被告代理人黄玉昆的签字，办理公证后，原告认为黄玉昆应当签字，所以黄玉昆便在原告持有的协议上签字；2、收据2份，欲证实被告签订协议后，成立陆良禄达天然气有限公司，2005年1月24日、4月29日以该公司名义支付租金10万元；3、群众意见书，欲证实租赁标的物为社区居民集体所有，被告承租后长期闲置，并长期拖欠租金，社区群众强烈要求终止合同，收回土地；4、照片，欲证实被告承租土地长期闲置，没有经营。
经质证，被告对原告所提交证据1公证书真实性有异议，认为原告提交的公证书不完整。在被告持有的协议中，第5条并没有钢笔添加的字迹，并未约定过第一期租金以后的履行期限，被告也未委托黄玉昆办理公证，无证据证实黄玉昆是否获得委托授权。在公证书存档的合同上也并无黄玉昆的签字，对合同的其他内容无异议。对证据2的真实性无异议，禄达天然气公司已成立十多年，合同虽由原、被告签订，但实际使用人是禄达天然气公司，何力是该公司的法定代表人。证据3、4与本案无关，不予质证。
被告提交《土地租用协议》复印件一份，欲证实在被告持有的协议上，第5条与公证书出具的协议相矛盾，并无钢笔字添附的内容，协议上也无黄玉昆的签字，原、被告对租金的给付时间没有约定。
经质证，原告认为被告提交的证据系复印件，协议已约定须经公证生效，因此该协议是公证前作废的协议，并没有经过公证，其内容与公证的内容不符时，应以公证的协议为准。
根据庭审及质证意见，一审法院确认以下法律事实：
2004年12月23日，原、被告签订《土地租用协议》，原告将其所有的曲靖城南片开发区曲陆高速与横三号路西南片南城门社区土地约6亩租给被告建天然气加气站经营使用，租金每年10万元，期限10年，自2005年6月10月至2015年6月10日止。前三年每年的土地租赁费10万元在各年一月底前付清，后七年的土地租赁费在第四年一月底前一次性付清。双方另就相关权利义务也作了约定，并确定任何一方违反协议，另一方可获得违约金50万元，如违约金不足赔偿守约方损失，违约方应当赔偿。原、被告约定，该协议须经公证生效。2005年1月5日，上述协议经曲靖市麒麟区公证处公证。合同签订后，原告依约将土地交由被告管理使用。2005年1月24日、4月29日，被告分两次�陆良禄达天然气有限公司的名义向原告交纳租金共计10万元后，未再交纳过租金。被告租用该土地后，投资相关设备投入天然气汽车加气站的运营，后由于气源无法保障，该加气站无法正常运作，长期闲置。
一审法院认为，原、被告所提交的《土地租用协议》在内容上存在差异，但原告提交的协议系从公证机关取得，在该份协议上，有钢笔所添附的关于租金履行期限的约定，而被告提交的协议系复印件，无原件进行核对，协议上有无黄玉昆的签字，对合同的内容并无影响。根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第七十七条第（二）项的规定，经过公证的书证，其证明效力一般大于其他书证，被告虽对原告所提交的协议存在异议，但并无证据证实经过公证的协议上钢笔所添附的内容不实，因此，对原告所提交的《土地租用协议》，予以采信。该协议为�方真实意思表示，未违反法律规定，为有效合同，对双方当事人均具约束力，原、被告应按合同约定履行各自权利义务。协议签订后，原告已将租赁土地交由被告管理使用，而被告自合同签订以来，仅交付第一年的土地租金后长达四年未再交纳原告租金，属被告违约，现原告要求解除合同，并由被告支付房屋租金，于法有据，本院予以支持。按照约定，被告应承担违约金50万元，该违约金属于惩罚性违约金，旨在制裁违约行为，但约定过高，不予全部支持。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（二）项、第一百零七条、第一百零八条、第一百一十四条、第二百二十七条的规定，判决：一、解除原告麒麟区寥廓街道办事处南城门社区居委会与被告曲靖市运龙山矿业有限责任公司于2004年12月23日签订的《土地租用协议》。二、被告曲靖市运龙山矿�有限责任公司支付原告麒麟区寥廓街道办事处南城门社区居委会土地租金40万元。三、被告曲靖市运龙山矿业有限责任公司支付原告违约金8万元。四、驳回原告麒麟区寥廓街道办事处南城门社区居委会的其他诉讼请求。
案件受理费12800元，由被告曲靖市运龙山矿业有限责任公司承担6826元，由原告麒麟区寥廓街道办事处南城门社区居委会5974元。上述款项，被告合计应支付原告486826元，于判决生效后15日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审宣判后，被告曲靖市运龙山矿业有限责任公司表示不服，以被上诉人提交的《土地租用协议》与公证处调取的《土地租用协议》，在代理人签名处有明显差异，且公证时上诉人也未委托第三人对该协议�行公证，对被上诉人提交的该公证协议不予认可，该协议无效，不能作为定案依据使用。原告表示服判未作答辩。
二审法院经审理查明的事实与原判认定的基本事实一致，予以确认。
二审法院认为，曲靖市运龙山矿业有限责任公司上诉认为被上诉人提交的《土地租用协议》与公证处调取的《土地租用协议》，在代理人签名处有明显差异，且公证时上诉人也未委托第三人对该协议进行公证，对被上诉人提交的该公证协议不予认可，该协议无效，不能作为定案依据使用。二审中，本院到曲靖市白皓公证处调取了在公证时上诉人出具的法人证明书、委托书及公证处对双方当事人的谈话记录。经审查，2004年12月8日曲靖市运龙山矿业有限责任公司委托黄玉昆办理土地租用一事，2009年12月19日公证处对黄玉昆作了谈话记录。上述事实能够证明上诉人在公证《土地租用协议》�委托黄玉昆为代理人代理该公证协议。被上诉人提交的经公证处公证的《土地租用协议》，协议上有曲靖市运龙山矿业有限责任公司的印鉴，法定代表人的葛跃签名，黄玉昆只是曲靖市运龙山矿业有限责任公司委托其办理土地租用一事的代理人，协议上有无黄玉昆的签字，对合同的内容并无影响，该《土地租用协议》经公证机关公证，黄玉昆作为上诉人代理人代理协议公证，是双方当事人的真实意思表示，合法有效。曲靖市运龙山矿业有限责任公司的上诉理由不能成立，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款（一）项之规定，判决：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币12800元，由曲靖市运龙山矿业有限责任公司负担。
本院再审过程中，麒麟区寥廓街道办事处南城门社区居委会及曲靖市运龙山矿业有限责任公司均无新的证据�对原一审、二审认定的事实及判决无异议。曲靖市运龙山矿业有限责任公司陈述提出，麒麟区寥廓街道办事处南城门社区居委会与禄达公司签订第二份土地租赁合同后，第一份合同即与曲靖市运龙山矿业有限责任公司签订的土地租赁合同应当失效。
本院再审认为，本案在原一、二审审理中没有依职权追加与本案有利害关系的第三人参与诉讼，且与另一案的正确审理判决相关联，故程序违法，应撤销原一、二审判决，发回重审。本案经本院审判委员会讨论决定，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）、（四）项之规定，裁定如下：
一、撤销本院（2010）曲中民终字第856号民事判决和麒麟区人民法院（2010）麒民初字第50号民事判决。
二、发回麒麟区人民法院重新审理。
审判长 毕丽萍
审判员 李莉萍
审判员 李鸿波
二〇一四年八月二十七日
书记员 李 臻