三亚市城郊人民法院
民 事 判 决 书
（2015）城民一初字第3246号
原告黄**，男。
委托代理人宁*。
被告三亚飞马汽车营运管理有限公司。
法定代表人张**。
委托代理人符**。
被告中国平安财产保险股份有限公司三亚中心支公司。
负责人张**。
委托代理人符*。
委托代理人蒙**。
原告黄**因与被告三亚飞马汽车营运管理有限公司（简称飞马公司）、被告中国平安财产保险股份有限公司三亚中心支公司（简称平安保险）机动车交通事故责任纠纷一案，向本院提起诉讼。本院于2015年6月16日受理后，于2015年7月28日公开开庭，由审判员李祎依照简易程序对本案进行独任审理。原告黄**及其委托代理人宁*、被告飞马公司的委托代理人符**、被告平安保险的委托代理人蒙**到庭参加诉讼。其间延长审理期限三个月。本案现已审理终结。
黄**诉称，2014年1月29日，飞马公司员工王承阳驾驶琼*号牌小轿车行驶至三亚市河东路月川停车场路段与其驾驶的二轮摩托车发生碰撞，致其严重受伤。三亚交警支队认定王承阳承担事故主要责任，其承担事故次要责任。事发后，其被送往三亚市人民医院住院治疗15*，因未获赔偿，其向法院起诉。三亚市城郊人民法院作出（2014）城民一初字第1476号民事判决，判决平安保险向其赔偿9915.2元。其于2015年4月12日到三亚市人民医院接受去除固定物的二次手术，住院4*，其间由姐姐黄丹芸护理，花费医疗费6641.95元。出院医嘱：1.休息一个月，加强营养；2.院外继续伤口换药治疗；3.加强肢体功能锻炼。其伤情目前已基本稳定，适合做伤残鉴定。请求判令：1.其二次因交通事故造成的损失34531元，包含二次手术治疗费6642元、康复锻炼及后续治疗费暂估1000元（法庭审理过程中主张2000元，以鉴定为准）、住院伙食补助费200元（50元/*4*）和营养费500元，以上四项费用的70%即6539元；护理费644元（3500元/月÷21.75*4*）、误工费7662元（21284元/年÷250*90*）、残疾赔偿金16686元（8343元/年20年10%，以鉴定伤残等级为准）和精神损害抚慰金3000元，首先由平安保险在交强险和商业险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由飞马公司予以赔偿；2.本案诉讼费用、鉴定费由被告承担。
平安保险答辩称，在第一次诉讼中，法院判决其公司给付黄**29915.2元，其公司已履行完毕。飞马公司琼B*号牌小轿车投保交强险及商业第三者险30万元（不计免赔），涉案交通事故发生在承保期间。交强险、医疗费、住院伙食补助费、营养费限额已经在第一次诉讼中赔付完毕，黄**二次治疗医疗费6642元、后续治疗费1000元、住院伙食补助费200元、营养费500元不能再从交强险限额获赔。黄**未举证其护理人员收入状况，参照2013-2014年度海南省居民服务、修理和其他服务业年平均工资计算，护理费应为400.2元（25013÷250*4*）；黄**未举证其收入状况，误工费参照2013-2014年度海南省农、林、牧、渔业职工年平均工资，按住院*数及鉴定后休息*数计算误工费；残疾赔偿金根据伤残等级，按照农村户籍7408元/年计算；精神损害抚慰金待鉴定结论作出后定。
飞马公司答辩同意平安保险的答辩意见。
经审理查明：2014年1月29日2时40分许，王承阳驾驶琼*号牌小轿车行驶至三亚市河东路月川停车场路段左转弯时与黄**驾驶的琼*号牌二轮摩托车发生碰撞，致黄**及二轮摩托车乘坐人黄垂骞受伤及两车部分损坏的道路交通事故。海南省三亚市公安局交通警察支队于2014年3月3日作出2014第*号《道路交通事故认定书》（简易程序），认定王承阳承担事故主要责任，黄**无证驾驶机动车辆承担事故次要责任。
黄**因涉案机动车交通事故损害赔偿向本院提起诉讼，本院于2014年7月22日作出（2014）城民一初字第1476号民事判决，黄**首次住院治疗产生的误工费4743.3元、护理费2413.8元、交通费600元，小计7757.1元由平安保险在交强险伤残赔偿限额11万元内予以赔偿；医疗费23761.6元、住院伙食补助费750元、营养费600元，小计25111.6元由平安保险在交强险医疗费限额1万元中予以赔偿1万元，不足部分由平安保险在商业三者险限额内赔偿70%即10578.1元；摩托车损失1000元、停车费580元由平安保险在交强险财产损失2000元限额内予以赔偿；平安保险合计应向黄**赔偿29915.2元，王承阳已向黄**赔偿2万元，判决平安保险向黄**赔偿9915.2元。
2015年4月12日，黄**到三亚市人民医院接受二次治疗，住院4*，至同月16日出院，入院诊断为右侧髌骨骨折内固定存留，出院医嘱：1.休息一个月，加强营养；2.院外继续伤口换药治疗；3.加强患肢功能性锻炼。黄**在三亚市人民医院治疗二次治疗期间发生医疗、住院费用6641.95元。
琼*号牌肇事机动车辆所有人为飞马公司，王承阳系飞马公司出租车驾驶员，飞马公司为该机动车辆向平安保险投保交强险及商业第三者险（限额30万元），涉案事故发生于平安保险承保期间。
应黄**申请，本院对外委托鉴定机构就黄**伤残等级作司法技术鉴定，海南公平司法鉴定中心于2015年8月26日作出琼公平鉴[2015]医检字第*号《法医临床鉴定意见书》，鉴定意见为：黄**车祸致右髌骨骨折，鉴定为十级伤残。本院将该鉴定意见书向各当事人进行了送达，各当事人均未提出异议。黄**在接到鉴定意见后，对其误工费计算*数予以明确，请求自二次手术之日即2015年4月12日计算至定残之日即2015年8月26日共134*，误工费金额确定为11408元，同时不再主张康复锻炼及后续治疗费（暂计2000元）。
上述事实，有海南省三亚市公安局交通警察支队2014第*号《道路交通事故认定书》（简易程序）、三亚市城郊人民法院（2014）城民一初字第1476号《民事判决书》、海南公平司法鉴定琼公平鉴[2015]医检字第*号《法医临床鉴定意见书》、黄**住院病历、诊断证明、住院记录、出院记录、门诊及住院收费票据以及当事人陈述等证据予以证明。经本院组织质证，到庭当事人对以上证据真实性无异议，证据之间能够相互印证，对本案事实具有证明力，本院予以采信。
本院认为，本案争议的焦点为黄**诉求主张各项费用的计算及承担。
一、侵权责任
在本案中，《道路交通事故认定书》证明王承阳与黄**对涉案机动车交通事故分别承担主要责任和次要责任，双方均有过错，应按照各自过错的比例分担责任。本院已发生法律效力的（2014）城民一初字第1476号民事判决书确定王承阳承担事故70%责任、黄**承担事故30%责任的分担比例，对本案处理具有约束力。王承阳侵权行为系履行飞马公司职务时发生，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条的规定，飞马公司应对黄**人身及财产损害承担侵权责任。
平安保险作为涉案肇事机动车第三者责任强制保险及商业第三者险的承保机构，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条以及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，应在第三者责任强制保险责任限额范围内承担黄**人身伤亡、财产损失的赔偿责任，不足部分在商业三者险责险限额范围内予以赔偿，仍有不足的，由飞马公司予以赔偿。
二、各项赔偿费用的计算
1.医疗费。黄**二次手术治疗住院治疗期间支出医疗费用6641.95元，双方当事人对此均予以确认，本院予以采纳。
2.误工费。经鉴定黄**右侧髌骨骨折构成十级伤残，误工时间可以自二次手术治疗之日起计算至定残日的前一*即2015年8月25日共计135*，参照海南省2014年度农、林、牧、渔业年度平均工资标准，黄**误工费应确定为7872元（21284元/年÷365*135*）。
3.护理费。黄**二次手术治疗住院治疗4*，黄**未举证护理人员收入，参照海南省2014年度居民服务、修理和其他服务业度职工的平均工资，护理人员为1人，黄**的护理费应确定计算为315元（28771元/年÷365*4*）。
4.住院伙食补助费。黄**二次手术治疗住院4*，参照海南省国家机关一般工作人员的出差伙食补助100元/*标准计算所得住院伙食补助费金额高于黄**诉求金额，对其主张的住院伙食补助费金额200元，本院予以照准。
5.营养费。黄**二次手术治疗住院，医疗机构对其出院后疗养期间提出加强营养的诊断意见，但并未明确营养标准，根据其的伤残情况，酌情支持营养费500元。
6.残疾赔偿金。黄**因涉案机动车交通事故致右侧髌骨骨折，经鉴定为十级伤残，参照海南省2014年农村居民家庭人均纯收入标准，自2015年8月26日起按20年计算，其残疾赔偿金应确定为16686元（8343元/年10%20年）。
7.精神损害抚慰金。黄**因涉案机动车交通致伤、致残，精神受到严重损害，有权主张精神损害赔偿。根据王承阳在涉案交通事故中承担主要责任、黄**对事故承担次要责任各自过错程度、黄**伤残等级评定为十级以及海南省平均生活水平等具体情节，对其主张的精神损害抚慰金3000元，本院予以照准。
三、赔偿费用的承担
前述各项赔偿费用合计金额35214.95元，由平安保险在交强险责任限额范围内先行赔付。
在交强险责任限额范围内，交强险死亡赔偿金、伤残赔偿金限额110000元，平安保险应赔偿护理费315元、误工费7872元、残疾赔偿金16686元、精神损害抚慰金3000元，小计27873元；交强险医疗费限额10000元，平安保险应赔偿医疗费6641.95元、住院伙食补助费200元、营养费500元，小计7341.95元。鉴于平安保险已在交强险医疗费责任限额10000元内对黄**医疗费作全额赔偿，不足部分应由平安保险在商业三者险限额内承担黄**医疗费等费用支出70%的赔偿责任，即5139元。
综上，黄**因涉案机动车交通事故致伤，有权依法获得相应赔偿，但对其诉求中超过部分的金额不予支持。依照《》第、第三十四条，《》第第一款第（二）项、《》第、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决如下：
一、中国平安财产保险股份有限公司三亚中心支公司在第三者责任强制保险范围内赔偿黄**护理费、误工费、残疾赔偿金及精神损害抚慰金合计27873元。
二、中国平安财产保险股份有限公司三亚中心支公司在第三者责任商业保险范围内赔偿黄**医疗费、住院伙食补助费及营养费合计5139。
三、前述赔偿义务限于本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕。
逾期不履行前述给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费331.64元（适用简易程序减半收取，黄**已预交）及鉴定费2100元，由三亚飞马汽车营运管理有限公司负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于海南省三亚市中级人民法院。
审判员 李 祎
二〇一五年十一月七日
书记员 杜海燕
附：相关法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《》
第同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。