福建省南安市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0583刑初1010号
公诉机关福建省南安市人民检察院。
被告人林伟超，男，1993年9月25日出生于福建省南安市，汉族，中专文化，务工，住南安市。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年1月16日被南安市公安局抓获，次日被刑事拘留，同年1月28日被取保候审，同年7月26日经本院决定继续取保候审。现在家。
被告人林中华，男，1987年6月1日出生于福建省南安市，汉族，中专文化，务工，住南安市。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年1月16日被南安市公安局抓获，次日被刑事拘留，同年1月22被取保候审，同年7月26日经本院决定继续取保候审。现在家。
南安市人民检察院以南检公刑诉[2016]875号起诉书指控被告人林伟超、林中华犯贩卖毒品罪，于2016年7月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。南安市人民检察院指派检察员黄培志出庭支持公诉。被告人林伟超、林中华到庭参加诉讼。现已审理终结。
南安市人民检察院指控：
1、2016年1月6日至1月15日间，被告人林伟超先后在南安市仑苍镇南北大道3幢402室其租房、南安市溪美街道宣化村一水库停车场、南安市仑苍镇水暖城九牧王广告公司一楼楼梯下等处，四次共向吸毒人员林某(已行政处罚)以人民币1520元的价格贩卖147包含可待因成分的奥亭止咳水。
2、2015年1月16日18时许，被告人林伟超在南安市仑苍镇水暖城九牧王广告公司被公安机关抓获，后在公安机关安排下，被告人林伟超与被告人林中华电话约定购买50包奥亭止咳水并带公安人员在南安武荣公园钟楼附近的交易地点埋伏。被告人林中华在交易地点收取被告人林伟超人民币600元后，自行到现场附近向另一男子(另案处理)以人民币600元买来60包奥亭止咳水，后返回交易地点交给被告人林伟超50包奥亭止咳水，从中获利10包，被公安机关当场抓获。
南安市人民检察院提供证人证言、辨认、提某、现场检测报告书、相关鉴定意见、相关书证、物证及被告人的供述等证据证明上述事实。据此认为，应以贩卖毒品罪追究被告人林伟超、林中华的刑事责任。被告人林伟超有立功表现，可从轻或减轻处罚。建议依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第二十五条第一款、第六十八条之规定，对被告人林伟超、林中华予以相应惩处。
被告人林伟超、林中华对指控的事实与罪名均不持异议,均请求对其从轻减轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：
1、2016年1月6日至1月15日间，被告人林伟超先后在南安市仑苍镇南北大道3幢402室其租房、南安市溪美街道宣化村一水库停车场、南安市仑苍镇水暖城九牧王广告公司一楼楼梯下等处，四次共向吸毒人员林某(已行政处罚)以人民币1520元的价格贩卖147包含可待因成分的奥亭止咳水。
2、2015年1月16日18时许，被告人林伟超在南安市仑苍镇水暖城九牧王广告公司被公安机关抓获，后在公安机关安排下，被告人林伟超与被告人林中华电话约定购买50包奥亭止咳水并带公安人员在南安武荣公园钟楼附近的交易地点埋伏。被告人林中华在交易地点收取被告人林伟超人民币600元后，自行到现场附近向另一男子(另案处理)以人民币600元买来60包奥亭止咳水，后返回交易地点交给被告人林伟超50包奥亭止咳水，从中获利10包，被公安机关当场抓获。
被告人林伟超多次贩卖的奥亭止咳水折合海洛因为0.0336336克；被告人林中华贩卖的奥亭止咳水折合海洛因为0.02002克。
案发后，公安机关将缴获的奥亭复方磷酸可待因口服溶液上缴。
本案审理过程中，被告人林伟超预缴罚金人民币5000元，并代为退出赃款人民币1520元，被告人林中华预缴罚金人民币3000元。
本院委托南安市司法局对被告人林伟超、林中华进行审前社会调查评估，综合评估意见均为：矫正条件一般。
认定上述事实的证据有：
1、证人林某的证言证实：其是通过电话及微信号与林伟超联系，总共向林伟超购买了四次奥亭止咳水来喝。第一次是2016年1月6日其以400元的价格向林伟超购买35包奥亭止咳水；第二次是2016年1月10日其以380元的价格向林伟超购买35包奥亭止咳水；第三次是2016年1月12日其以240元的价格向林伟超购买35包奥亭止咳水；第四次是2016年1月15日其以500元的价格向林伟超购买35包奥亭止咳水。
2、辨认笔录及照片证实：证人林某辨认出其笔录中提到的林伟超；被告人林伟超辨认林中华就是其笔录中提到的手机号码135××××9085的机主；被告人林中华辨认出林伟超就是其笔录中提到的向其购买奥亭止咳水的男子。
3、搜查笔录证实：2016年1月17日在南安市仑苍镇南北大道3幢402室林伟超住所未搜查到涉案物品及其它违禁物品。
4、扣押决定书、扣押清单证实：公安机关从被告人林中华身上扣押复方磷酸可待因口服溶液60包。
5、照片证实：被告人林中华指认其贩卖并被当场查获的奥亭止咳水的照片；被告人林伟超、林中华分别指认贩卖的奥亭止咳水的地点。
6、手机微信聊天截图证实林某与被告人林伟超联系、汇款购买奥亭止咳水的过程。
7、提某、现场检测报告书、照片证实被告人林伟超、林中华、证人林某尿液经吗啡检测呈阳性。
8、吸毒成瘾认定书证实被告人林伟超、林中华以及证人林某均未吸毒成瘾。
9、公告、非法药物折算表及工作说明证实国家食药总局、公安部、卫计委于2015年4月3日发布《关于将含可待因复方口服液体制剂列入第二类精神药品管理的公告》，明确将含可待因复方口服液体制剂（包含口服溶液剂、糖浆剂）列入第二类精神药品管理，该公告自2015年5月1日起实行；非法药物折算表证实1克可待因相当于海洛因0.02克；经过检验以及结合非法药物折算表，本案被告人林伟超涉嫌贩卖168包止咳水折合海洛因为0.0336336克；被告人林中华涉嫌贩卖100包止咳水折合海洛因为0.02002克。
10、行政处罚决定书公安机关对吸毒人员林某行政拘留五日。
11、毒品实物缴交收据证实公安机关将现场查获的60包奥亭止咳水折合可待因0.58克依法上缴。
12、归案经过证实2016年1月16日18时许，南安市公安局民警在林某的带领下，到南安市仑苍镇水暖城九牧王广告公司抓获被告人林伟超。后在被告人林伟超的带领下，在南安市美林武荣公园钟楼附近抓获被告人林中华。
13、户籍证明证实被告人林伟超、林中华作案时已满18周岁。
14、被告人林伟超的供述证实：其四次出售奥亭止咳水给林某，并配合公安机关抓获涉嫌贩卖奥亭止咳水的林中华的事实。
15、被告人林中华的供述证实：2016年1月16日傍晚，其与林伟超约好在武荣公园钟楼见面，林伟超跟其说要50包奥亭止咳水。其立即打电话告诉“矮子丁”，随后电话号码“132”开头的机主打电话给其叫其在武荣公园钟楼对面那条路下去第一个路口的左手边等，其去武荣公园钟楼的途中，“矮子丁”又打来电话叫其拿600元给“132”开头的机主，然后拿60包奥亭止咳水，10包自己留着，剩下的由其跟号码“132”开头的机主算。其到了武荣公园钟楼与林伟超见面后拿了他600元，后到钟楼对面那条路下去的第一个路口的左手边找号码“132”开头的机主买了60包奥亭止咳水，其拿了60包奥亭止咳水后，其中10包自己放在口袋里，剩下50包拿到武荣公园钟楼给林伟超，之后其就被当场抓获了。
上述证据，由公诉机关提供，经庭审质证属实，能相互印证，可作为定案依据，本院予以确认。
本院认为：被告人林伟超以牟利为目的，多次向他人贩卖国家规定管制的能够使人形成瘾癖的精神药品，情节严重；被告人林中华以牟利为目的，向他人贩卖国家管制的能够使人形成瘾癖的精神药品，二被告人的行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关的指控成立。被告人林伟超协助公安机关抓捕同案犯，有立功表现，可以从轻或者减轻处罚。被告人林中华贩卖毒品是在公安人员控制下进行交易的，可以酌情从轻处罚。被告人林伟超、林中华归案后能如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，可以从轻处罚。被告人林伟超已预缴罚金并退清赃款、被告人林中华已预缴罚金，对二被告人均可酌情从轻处罚。公诉机关建议对被告人林伟超、林中华均在有期徒刑一年至一年六个月的幅度内处刑的意见适当，予以采纳。根据本案的事实、情节及危害后果，结合被告人的认罪、悔罪表现及社区矫正条件，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第六十七条第三款、第六十八条、第六十四条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第一款第一项之规定，判决如下：
一、被告人林伟超犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年三个月年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币五千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、被告人林中华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币三千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
三、被告人林伟超向本院退出的违法所得赃款人民币1520元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向泉州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 郑开育
人民陪审员 黄高级
人民陪审员 黄莲治
二〇一六年十一月十七日
书 记 员 洪爱娥
附件：本案所适用的法律法规、司法解释：
一、《中华人民共和国刑法》
1、第三百四十七条第一、四款、七款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
2、第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
3、第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
4、第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
5、第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
6、第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
7、第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
二、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》
第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；
（三）向在校学生贩卖毒品的；
（四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（六）其他情节严重的情形。