贵州省安龙县人民法院民 事 判 决 书（2016）黔2328民初2026号原告周官亮，男，1954年11月24日生，汉族，住贵州省兴义市。委托代理人何秋庆，兴义市中心法律服务所法律工作者。被告湖南省宇泰建筑工程有限公司，住所地湖南省邵东县两市镇图书城A11栋3—4号，统一社会信用代码91430521776750095N。法定代表人谢培华，该公司董事长。（未到庭）委托代理人李邵路，湖南白泉律师事务所律师，执业证号14305199410571382。原告周官亮诉被告湖南省宇泰建筑工程有限公司（以下简称宇泰公司）劳动争议纠纷一案，原告于2016年7月29日向本院提起诉讼。本院于2016年8月1日立案受理，于2016年11月28日依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人何秋庆，被告宇泰公司的委托代理人李邵路到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告诉称：请求：1、请求法院对义龙试验区劳动争议仲裁委员会、义劳人仲案字[2016]第16号裁决进行纠正，依法判定原告与被告之间的劳动关系成立；2、由被告承担本案的诉讼费用。事实及理由：2015年5月，因被告湖南省宇泰建筑工程有限公司位于义龙新区龙广商业中心的建筑工地需要工人，原告2015年5月到被告工地（龙广镇中心街）从事基本手工活路，直至受伤为止。被告并未与原告签订书面劳动合同，双方只是口头约定按每天的工作进度计算工钱。2015年5月28日，原告在被告所属工地（龙广镇中心街）拉钢丝时被钢丝绞到手指导致当场昏厥不能行动，被工友周肖坤、王成飞扶到工地食堂处休息，当天中午12点原告被送到黔西南州中医院就医，经检查诊断为左手中指远节指骨骨折。在原告住院期间被告公司负责人只支付了住院费500元，其余治疗费也都是原告缴纳。根据《关于确定劳动关系有关事项的通知》第一条的规定：“未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系亦成立：1、用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；2、用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动”；《工伤保险条例》第十四条第一款的规定：“在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的”应当认定为工伤，2015年12月份原告向义龙试验区劳动部门申请确认原告与被告之间存在事实劳动关系，但于2016年7月12日经义龙试验区劳动争议仲裁委员会给予不存在劳动关系的裁定书，对于该份裁定书显示公平原告不认可。综上所述，原告为被告提供劳动，受被告管理，并按件计价领取报酬，已形成法律上的事实劳动关系。原告为维护自身合法权益，根据我国《劳动法》、《关于确定劳动关系有关事项的通知》、《工伤保险条例》之规定，向安龙县人民法院提起诉讼，还望贵院依法判准原告的诉讼请求。原告向本院提交了以下证据：一、原告身份证复印件，证明原告的基本身份信息和主体资格。二、义龙试验区劳动争议仲裁委员会作出的义劳人仲案字〔2016〕第16号《仲裁裁决书》及送达回执、龙广镇人民调解委员会调解书，证明周官亮是在龙广商业中心做工，该商业中心是由被告承建，以及原告收到仲裁裁决书的时间。被告宇泰公司辩称：1、义龙试验区仲裁委员会仲裁不存在劳动关系，我们认可，并认为仲裁裁决书确定的本案事实是清楚的；2、原告的诉讼请求不能成立，本案的原告已经62岁了达到了法定退休年龄，不符合劳动关系的主体资格。同时本案原告不属于被告单位聘请的，是原告的女婿找去做工的，劳动关系的成立必须是用人单位与劳动者形成管理与被管理，被告没有聘用原告，聘请原告做工的也不是我们公司的人员，请求法院支持劳动局的仲裁。被告向本院提交以下证据：一、营业执照复印件、法人身份证明，证明被告主体适格。二、《建筑工程劳务分包合同》复印件，证明我公司将部分劳务工程分包给龚自军，分包范围以签订的合同为准。经庭审举证、质证，被告对原告提交的1、2号证据无异议，本院给予采纳。原告对被告提交的1号证据无异议，本院给予采纳；对2号证据的质证意见是真实性不予认可，但该证据与原告提交义劳人仲案字〔2016〕第16号《仲裁裁决书》可以相互印证，本院给予采纳。经审理查明，被告承建龙广镇商业中心建设工程项目，2014年9月11日，被告与案外人龚仕军签订《建设工程劳务分包合同》，合同主要约定：被告将承建的龙广镇商业中心建设工程中的除防水工程、消防工程、涂料工程外，墙体保温工程、楼地面找平外，全部工程施工内容中的劳务用分包给案外人龚仕军，劳务分包人龚仕军自备各型施工机械，周转材料等（塔吊、脚手架、模板、木方等），劳务报酬的中间支付是采用固定劳务报酬方式支付劳务报酬，主体施工阶段按主体单价190元/㎡计算，同时约定其他相关事宜。原告的女婿吴仕红在龙广镇商业中心建设工地做工，从事木工工种。因该工地尚需做工人员，2015年5月初，原告的女婿吴仕红便叫原告到龙广镇商业中心建设工地做工，从事木工工种，报酬系计件工资。原告做工由案外人龚仕军、肖宝华负责管理、发放报酬。2015年5月28日，原告在做工过程中，在拉钢丝时被钢丝绞到手指受伤晕厥，被送到黔西南州中医院治疗，经诊断为：左手中指远节指骨骨折。2015年11月4日，原告因在龙广镇商业中心做工工资发生纠纷，安龙县龙广镇人民调解委员会组织调解，甲方为案外人肖宝华，乙方为原告等7人做木工的人员，经调解，甲方认可尚欠原告工资为了2228元，并约定支付时间及支付方式。原告因与被告之间劳动关系产生纠纷，并向义龙试验区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，义龙试验区劳动争议仲裁委员会受理后，于2016年7月12日作出义劳人仲案字〔2016〕第16号《仲裁裁决书》，裁决：原告与被告不存在事实劳动关系。原告不服该仲裁仲裁书而提起民事诉讼。上述事实，有原、被告的陈述及上述证据在卷印证，可以认定。本案争议焦点：原告与被告之间是否存在事实劳动关系。本院认为，根据《中华人民共和国劳动法》第十六条第一款“劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议”，第二款“建立劳动关系应当订立劳动合同”的规定，劳动者与用人单位建立劳动关系，应当订立劳动合同。在劳动者与用人单位未订立劳动合同的情形下，双方之间是否存在事实劳动关系，根据劳社部发（2005）12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条的规定，用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时，可参照下列凭证：（一）工资支付的凭证或记录，缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等证件；（三）劳动者填写的用人单位招聘“登记表”、“报名表”等招录记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。针对本案，一、被告宇泰公司承包建设龙广镇商业中心的工程项目，并将该工程的劳务用工分包给了不具备用工主体资格的自然人龚仕军。原告是由其女婿吴仕红叫到龙广镇商业中心项目工地做工，并由案外人龚仕军、肖宝华进行管理、发放报酬。被告宇泰公司的规章制度、管理规定并未直接与原告发生关系，原告与被告宇泰公司之间未形成管理与被管理的隶属关系。二、从原告提交的证据来看，原告提交的证据也不符合劳社部发（2005）12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条规定的可以认定双方存在事实劳动关系。为此，原告应承担举证不能的责任。综上所述，原告主张与被告宇泰公司存在事实劳动关系的证据不足，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条第二款“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”及上述法律法规条文的规定，判决如下：原告周官亮与被告湖南省宇泰建筑工程有限公司之间不存在事实劳动关系。案件受理费10元，由原告周官亮负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力。审 判 长 罗   柠审 判 员 周 明 权人民陪审员 张 英 利二〇一六年十二月七日书 记 员 ??姜安利