上海市长宁区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）长民一（民）初字第7406号
原告张绍仪，女，住上海市。
委托代理人于国兵，上海国瑜律师事务所律师。
委托代理人顾俊辉，上海国瑜律师事务所律师。
被告上海业顺货运代理有限公司，住所地上海市。
法定代表人甘巍巍，董事长。
被告中国平安财产保险股份有限公司宣城中心支公司，住所地安徽省宣城市。
负责人李巍，总经理。
委托代理人孙峰，上海九州通和律师事务所律师。
原告张绍仪与被告上海业顺货运代理有限公司、中国平安财产保险股份有限公司宣城中心支公司（以下简称平安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年10月27日立案受理后，依法适用简易程序。2014年11月17日，本院公开开庭进行了审理。原告张绍仪及其委托代理人顾俊辉、被告上海业顺货运代理有限公司的法定代表人甘巍巍、被告平安保险公司的委托代理人孙峰均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告张绍仪诉称：2013年10月8日12时30分许，在本市长宁区程桥二村小区内75号门口处，被告上海业顺货运代理有限公司员工银全钟驾驶的登记在案外人广德双星汽车运输服务有限公司名下的牌号为皖＊＊＊＊**小型普通客车倒车时撞倒原告，致原告人伤。该事故，经原告、被告上海业顺货运代理有限公司员工银全钟在上海市公安局长宁分局程家桥派出所协商，由被告上海业顺货运代理有限公司员工银全钟承担全部责任。事发后，原告前往中国人民武装警察部队上海市总队医院进行门急诊及住院治疗，共计支付医疗费人民币（下同）36，398.09元（不含住院伙食费），其中原告支付100元，被告上海业顺货运代理有限公司垫付36，298.09元。被告上海业顺货运代理有限公司另垫付护工费1，700元。原告治疗终结后（一期），长宁交警支队委托复旦大学上海医学院司法鉴定中心对张绍仪的伤残等级及休息、营养、护理期限进行法医临床司法鉴定。该中心于2014年4月8日出具《法医临床司法鉴定意见书》，鉴定意见为：“张绍仪因交通事故受伤致右尺骨鹰嘴骨折，目前遗留右上肢活动功能障碍，日常活动能力轻度受限构成十级伤残；伤后可予以休息150天，营养90天，护理90天。遵医嘱择期行内固定拆除术；可另予休息60天，营养30天，护理30天。”原告支付鉴定费2，000元。事发时，被告上海业顺货运代理有限公司员工银全钟所驾上述车辆向被告平安保险公司所投保机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）及商业第三者责任险（保险金额500，000元，含不计免赔条款，行驶证、驾驶证均在有效期内）尚在承保期内。原告认为其各项损失如下：医疗费100元、营养费4，800元（4月）、住院伙食补助费320元、护理费15，459.96元、残疾赔偿金21，925.50元、精神损害抚慰金5，000元、交通费140元、鉴定费2，000元、律师费5，000元。现原告对以上损失要求被告平安保险公司承担交强险及商业第三者责任险赔偿责任，不足部分，由被告上海业顺货运代理有限公司承担全部赔偿责任。原告同意被告上海业顺货运代理有限公司垫给其的37，998.09元，在本案中一并处理。
被告上海业顺货运代理有限公司辩称：其公司对事故发生的经过、调解协议、保险状况、鉴定意见、垫付费用、医疗费（法院依法审核）、住院伙食补助费、精神损害抚慰金、交通费均无异议，要求垫付费用在本案中一并处理，不同意在交强险和商业第三者责任险外承担赔偿责任。其公司认为，医疗费应由被告平安保险公司承担全部赔偿责任，其公司不同意赔付律师费、鉴定费，其余费用意见同被告平安保险公司。其公司认可事发时银全钟系为该公司履行职务期间。
被告平安保险公司辩称：其公司对事故发生的经过、调解协议、保险状况、鉴定意见、垫付费用、医疗费数额、住院伙食补助费、残疾赔偿金适用期限及系数、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费数额均无异议，同意垫付费用在本案中一并处理，同意承担交强险及商业第三者责任险赔偿责任，并在交强险内优先赔付精神损害抚慰金。其公司对其余事项意见如下：医疗费仅同意在医保范围内赔付；营养费2，700元（30元／日＊90日，一期）；护理费5，350元（90日，一期）；残疾赔偿金适用标准，法院审核；鉴定费、律师费，非保险理赔范围，其公司不同意承担。
经审理，本院查明事实如下：
1、原告系城镇居民。2013年10月8日12时30分许，在本市长宁区程桥二村小区内75号门口处，被告上海业顺货运代理有限公司员工银全钟驾驶的登记在案外人广德双星汽车运输服务有限公司名下的牌号为皖＊＊＊＊**小型普通客车倒车时将站在车后的原告撞到，致原告人伤。该事故，经原告、被告上海业顺货运代理有限公司员工银全钟在上海市公安局长宁分局程家桥派出所协商，由被告上海业顺货运代理有限公司员工银全钟承担全部责任。
2、事故发生后，原告前往中国人民武装警察部队上海市总队医院进行门急诊及住院治疗，共计支付医疗费36，332.59元（不含住院伙食费），其中原告支付34.50元（已扣除医疗费中的附加补偿部分），被告上海业顺货运代理有限公司垫付36，298.09元。另，被告上海业顺货运代理有限公司为原告垫付护工费1，700元。原、被告同意垫付费用在本案中一并处理。
3、原告治疗终结后（一期），长宁交警支队委托复旦大学上海医学院司法鉴定中心对张绍仪的伤残等级及休息、营养、护理期限进行法医临床司法鉴定。该中心于2014年4月8日出具《法医临床司法鉴定意见书》，鉴定意见为：“张绍仪因交通事故受伤致右尺骨鹰嘴骨折，目前遗留右上肢活动功能障碍，日常活动能力轻度受限构成十级伤残；伤后可予以休息150天，营养90天，护理90天。遵医嘱择期行内固定拆除术；可另予休息60天，营养30天，护理30天。”为此，原告支付鉴定费2，000元。
4、事故发生时：被告上海业顺货运代理有限公司员工银全钟系为该公司履行职务期间；被告上海业顺货运代理有限公司员工银全钟所驾上述车辆向被告平安保险公司所投保赔偿限额为122，000元的交强险尚在承保期内，其中医疗费用赔偿限额为10，000元，死亡伤残赔偿限额为110，000元，财产损失赔偿限额为2，000元；被告上海业顺货运代理有限公司员工银全钟所驾上述车辆向被告平安保险公司所投保赔偿限额为500，000元的商业第三者责任险（含不计免赔条款）尚在承保期内；被告上海业顺货运代理有限公司员工银全钟的驾驶证、上述车辆行驶证均处于有效期内。
5、原、被告对以下费用达成一致意见：住院伙食补助费320元、精神损害抚慰金5，000元、交通费140元。
上述事实，除有当事人陈述外，另有事故认定书、病历资料、医疗费单据、保险单、《法医临床司法鉴定意见书》、鉴定费发票、行驶证、驾驶证、户口登记等证据为证。证据经庭审质证，本院予以确认。
审理中，因原告无意调解，致本案调解不能。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，系机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。
投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
本案中，纠纷发生在站立的原告与被告上海业顺货运代理有限公司员工银全钟所驾机动车之间。根据上述法律规定及相关责任协议，应由被告平安保险公司承担交强险（优先赔付精神损害抚慰金）赔偿责任，不足部分，由被告平安保险公司承担商业第三者责任险赔偿责任，仍有不足的，由被告上海业顺货运代理有限公司承担全部的赔偿责任。被告上海业顺货运代理有限公司不同意在上述两险外承担赔偿责任，于法相悖，本院不予支持。原告主张二期费用（含营养费、护理费），因被告平安保险公司不同意赔付，原告可待实际发生后，另谋途径解决。
关于本案赔偿范围和数额，应当基于原告的诉请范围、法律规定等合理确定。
1、医疗费36，332.59元，根据原告受伤情况、病历、医疗费单据，本院予以确定。被告平安保险公司仅同意赔付医保部分医疗费，无据可依，本院不予支持。
2、原、被告达成一致意见的住院伙食补助费320元、精神损害抚慰金5，000元、交通费140元，于法不悖，本院予以确认。
3、营养费，根据原告伤情，结合鉴定意见确定的营养期，本院酌定为2，700元（30元／日＊90日，一期）。
4、护理费，根据原告伤情，结合鉴定意见确定的护理期，本院酌定为5，350元（90日，一期，含护工费）。
5、残疾赔偿金21，925.50元（43，851元／年＊5年＊10%），根据原告的户口状况、年龄及鉴定意见明确的伤残程度，本院予以确认。
6、鉴定费2，000元，系合理支出，本院予以支持。
7、律师费，本院根据原告在本案中的可获赔数额，结合本市现行律师收费的标准，酌定为3，000元。
上述各项中，医疗费、住院伙食补助费、营养费共计39，352.59元，由被告平安保险公司在交强险范围内承担10，000元，由被告平安保险公司在商业第三者责任险范围内承担29，352.59元；残疾赔偿金、护理费、交通费、精神损害抚慰金（优先赔付）共计32，415.50元，由被告平安保险公司在交强险范围内承担；鉴定费、律师费，非上述两险理赔范围，由被告上海业顺货运代理有限公司承担；被告上海业顺货运代理有限公司垫付给原告的37，998.09元（36，298.09元＋1，700元），应予抵扣。
综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司宣城中心支公司应在机动车交通事故责任强制保险范围内赔付原告张绍仪人民币42，415.50元，于本判决生效之日起十日内履行完毕；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司宣城中心支公司应在商业第三者责任险范围内赔付原告张绍仪人民币29，352.59元，于本判决生效之日起十日内履行完毕；
三、被告上海业顺货运代理有限公司应赔付原告张绍仪人民币5，000元，与被告上海业顺货运代理有限公司已垫付给原告张绍仪的人民币37，998.09元相互折抵，原告张绍仪在收到上述判决主文第一、二项明确的钱款之日返还被告上海业顺货运代理有限公司人民币32，998.09元；
四、驳回原告张绍仪其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币1，719.20元，因适用简易程序，减半收取计人民币859.60元，由被告上海业顺货运代理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 胡培莉
二〇一四年十一月十七日
书记员 范丽娜
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；
……
二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
三、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。