湖南省永顺县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）湘3127刑初9号
公诉机关永顺县人民检察院。
被告人黄兵，小名“华华儿”或“ＸＸ”，男,1982年11月1日出生，汉族，湖南省永顺县人，小学文化，无业。因涉嫌强奸罪、非法拘禁罪,经永顺县公安局决定，于2017年4月4日被刑事拘留；经永顺县人民检察院批准，于2017年5月10日被永顺县公安局逮捕。现羁押于永顺县看守所。
辩护人彭方略，湖南三页律师事务所律师。
永顺县人民检察院以湘永检公诉刑诉（2018）9号起诉书指控被告人黄兵犯强奸罪、敲诈勒索罪，于2018年1月15日向本院提起公诉。本院受理后，于2018年3月16日依法组成合议庭不公开开庭审理了本案。永顺县人民检察院检察员李磊、田杭出庭支持公诉，被告人黄兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
永顺县人民检察院指控，2016年9月份，被告人黄兵与被害人余某通过微信认识并确立了男女朋友关系，后发生了多次性关系。2017年2月份，两人发生矛盾余某提出分手。同年3月5日，黄兵开车带余某从吉首回永顺县，在途径泽家镇的路上，黄兵强迫余某在车内将衣服脱光，并拍摄了裸照。到达泽家镇后两人来到家园宾馆开房，在房间里黄兵再次要求余某脱光衣服并用手机拍摄了视频以及照片，而后又与余某发生了性关系。2017年3月13日，黄兵要求余某写了一张5万元的欠条。同年4月2日18时许，黄兵来到颗砂乡找到余某要其还5万元钱，并踢了余某两脚且言语威胁不还钱就将其裸照贴到颗砂乡各家各户去，后黄兵将余某带走了。20时许，余某用黄兵的手机打电话给彭某借钱，彭某知道黄兵又找余某的麻烦就报警了。4月3日凌晨1时许，公安民警和彭某一起在新吉大附近的“七天”酒店门口找到黄兵并将其抓获。就此，公诉机关举出了如下证据：报警登记表、�案登记表、立案决定书、到案情况说明、扣押物品清单、借条、被害人指认现场照片、户籍证明、情况说明、银行交易明细、开户登记查询、照片及视频说明；证人毛某、彭某、谢某、余某、田某、喻某的证言；被告人黄兵的供述和辩解；被害人余某的陈述；提取笔录、物证检验报告；电子证据光盘；涉案手机一部。该院认为，被告人黄兵违背他人意志，强行与其发生性关系，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十六条之规定，应当以强奸罪追究其刑事责任。被告人黄兵以非法占有为目的，采用威胁的方式强行索要他人财物，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十四条之规定，应当以敲诈勒索罪追究其刑事责任。
被告人黄兵及其辩护人彭方略对公诉机关指控的犯罪事实和定性均有异议，均辩解称：黄兵没有犯强奸罪，事发时黄兵和余某是男女朋友关系，是余某自愿的。黄兵也没有敲诈勒索，是余某欠黄兵的钱。
经审理查明，2016年8、9月份，被告人黄兵与被害人余某通过微信认识并确立了男女朋友关系，后发生了多次性关系。2017年2月份，两人发生矛盾余某向黄兵提出分手。同年3月5日，黄兵开车带余某从吉首回永顺县，在途径泽家镇的路上，黄兵在车内用手机拍摄了余某的裸照，后在宾馆房间内黄兵又拍摄了余某的裸照及发生性关系的视频。
2017年3月13日，黄兵要求余某写了一张5万元的欠条。同年4月2日18时许，黄兵来到颗砂乡找到余某要其还5万元钱，并踢了余某两脚且言语威胁不还钱就将其裸照贴到颗砂乡各家各户去，后黄兵将余某带上自己开的车。20时许，余某用黄兵的手机打电话给彭某借钱，彭某知道黄兵又找余某的麻烦就报警了。4月3日凌晨1时许，公安民警和彭某一起在新吉大附近的“七天”酒店门口找到黄兵并将其抓获。
上述事实，有公诉机关提供并经过庭审质证、认证，并查证属实的证据证明：
一、强奸罪的证据
1、指认现场照片,证明被害人余某指认其被黄兵带至泽家镇家园宾馆强行发生性关系的情况。
2、证明，证明2017年3月5日永顺县泽家镇正值下雨，气温8摄氏度左右。
二、敲诈勒索罪证据
1、短信记录截图,证明被告人黄兵与被害人余某的短信记录，黄兵要求余某还钱，余某答应给钱并要求黄兵删照片。
2、借条,证明被害人余某于2017年3月13日给被告人黄兵打了一张五万元的借条，并在借条中约定，将钱还完以后，照片还给余某，不能给其他任何人，从此各走各的。
3、银行交易记录,证明被告人黄兵的两张中国邮政储蓄银行交易记录（2016年6月1日至2017年4月3日）。与被告人黄兵称余某借他钱的供述不吻合。
4、情况说明,证明公安机关没有查找到被害人余某陈述中提到的受到黄兵胁迫而去长沙卖淫的相关线索。
5、扣押决定书、扣押物品清单、发还物品清单,证明公安机关于2017年4月4日扣押了黄兵持有的一部OPPO手机（手机里有余某的裸照和发生性关系时的视频）、一辆雪佛兰轿车以及一个黑色钱包,并于2017年6月21日将轿车和钱包�还给了黄兵前妻石娟。
6、开户登记查询,证明被告人黄兵于2016年12月23日在永顺县石堤镇邮政储蓄营业所开户登记（账号为××××××）。
7、照片及视频说明,证明被告人黄兵手机中涉案的照片以及视频的详细信息（包括时间、地点、照片大小等）。
8、照片,证明公安机关在被告人黄兵车中搜查出余某的裸照，共计20张。
9、手机,证明公安机关依法扣押的被告人黄兵的手机一台。
10、证人彭某的证言,证明余某曾告诉彭某其与“华华儿”分手了，之后“华华儿”要让余某赔钱，余某就告诉彭某如果哪天“华华儿”找到�她，就帮忙报警。2017年4月2日，彭某通过与余某电话联系得知其与“华华儿”在一起，并且听余某说“华华儿”有她的裸照，于是彭某就打电话报警了。
11、证人谢某的证言,证明2017年4月2日，一名男子来到颗砂乡找到余某，并要求余某还5万元钱。之后该名男子越骂越凶说不还钱就要打死余某，并踢了余某几脚，谢某和田某就上前扯劝。谢某问余某到底有没有欠别人的钱，余某说没有。该名男子又叫余某跟其去派出所，余某就跟着该名男子上车走了。
12、证人余某的证言,证明2017年4月2日晚上6点多钟，一名三十多岁的男子来到颗砂乡找到余某，并要求余某还5万元钱。之后该名男子又说不还钱就要打死余某，并踢了余某几脚，谢某和田某就上前扯�。该名男子又叫余某跟其去派出所，余某就跟着该名男子上车走了。
13、证人田某的证言,证明2017年4月2日晚上6点多钟，ＸＸ来到颗砂乡找到余某并称其有余某写的字据，余某要给ＸＸ5万元。田某认为女儿余某是被ＸＸ威胁的，但自己也没有什么办法，就说你们两人的事你们自己解决。田某还听见ＸＸ对余某说不还钱就把余某没穿衣服之类的照片贴到村里去。之后ＸＸ就把余某带走了。
14、证人喻某的证言,证明2017年喻某的儿子黄兵找了个女朋友叫余某，黄兵经常从余某处拿钱用，这些钱都是余某卖淫得来的，两人交往期间喻某没有给过黄兵钱。
15、物证检验报告，证明被告人持有手机的照片以及视频、被害人的微信聊天记录由海南省公安厅物证鉴定中心制作成电子证据。
16、提取笔录，证明永顺县公安局民警于2017年4月3日在被告人黄兵车上发现一女性裸照并将这些裸照提取并登记。
三、部分共同证据
1、报警案件登记表、受案登记表、受案回执、立案决定书，证明发案、立案、破案的经过。
2、人身检查照片,证明永顺县公安局于2017年4月6日对被害人余某进行人身检查，并对其受伤部位（颈部和腰部）拍摄了照片。
3、被害人余某的陈述,证明2016年9月份，余某通过微信认识了黄兵，并确立了男女朋友关系。之后黄兵便开始连哄带骗叫余某去卖淫，余某不同意就遭到了黄兵的殴打，余某因害怕就答应了。直到2017年农历正月期间，余某就向黄兵提出分手。黄兵开始强迫余某与其发生性关系，并拍摄了余某的裸照和视频。
2017年3月5日，黄兵开车将余某带到永顺县泽家镇上的一家宾馆的二楼房间内。黄兵强迫余某脱光衣服并拍摄裸照，之后又强行与余某发生性关系，余某因害怕不敢反抗。2017年3月份期间，黄兵用裸照相威胁逼迫余某写下5万元钱的欠条。2017年4月2日，黄兵来到颗砂乡找到余某并要求余某还钱，期间又遭到黄兵的殴打，并被黄兵强行带到吉首市。余某打电话向彭某借钱，之后彭某报了警，黄兵被抓获归案。
4、被告人黄兵的供述和辩解,证明2016年8月份左右，黄兵通过微信认识了余某，并随后确立了男女朋友关系，并发生了性关系，在征得余某同意的情况下，黄兵拍摄了两人发生性关系时的照片。之后因为余某在两人谈朋友期间又和别人搞在一起，两人的关系较差。2017年2月份的时候余某向黄兵提出分手，黄兵就叫余某还钱，两人在2月份期间打的有欠条。2017年4月2日晚上六、七点钟，黄兵来到颗砂乡找到余某并要求其还钱，黄兵将余某带上车后，余某讲借钱给黄兵还，黄兵就给了余某电话找人借钱。黄兵将车开到吉首大学，余某下车取钱去了。黄兵买烟回到停车的地方时被几个民警抓了。
5、归案情况说明，证明2017年4月3日，被告人黄兵在的士街中心加油站对面“七天”酒店门口被抓获归案。
6、户籍信息，证明被告人黄兵作案时已年满18周岁，具有完全刑事责任能力。
7、视听资料、电子数据
(1)手机视频，证明2017年3月5日，�害人余某裸身在一房间内，被告人黄兵对其进行拍摄，后两人发生性关系。
(2)讯问视频，证明公安机关在对被告人黄兵讯问时无非法取证的行为。
本院认为，被告人黄兵以非法占有为目的，采用威胁方式强行索要他人财物，数额较大，其行为已构成敲诈勒索罪，永顺县人民检察院指控被告人黄兵犯敲诈勒索罪罪名成立，本院予以支持。永顺县人民检察院指控被告人黄兵违背他人意志，强行与被害人余某发生性关系，其行为已构成强奸罪，应当以强奸罪追究其刑事责任。被告人黄兵及其辩护人辩解称，公安机关提供的借条不真实，被告人黄兵是被冤枉的，被告人黄兵不构成强奸罪和敲诈勒索罪。经查，2016年8、9月份，被害人余某通过微信认识被告人黄兵，两人确立了男女朋友关系之后便自愿发�多次性关系。后因两人产生矛盾被害人余某向黄兵提出分手。2017年3月5日，被告人黄兵便要余某脱光衣服后用手机拍摄视频以及照片，后发生性关系。2017年3月13日被告人黄兵又以裸照相威胁余某写下一张5万元的借条，并以此发短信威胁余某还钱。另查明，被告人黄兵的邮政储蓄银行卡在借款期间无明确的取款交易记录来印证被告人黄兵取款情况及借款情况，故对被告人黄兵及其辩护人辩称被告人黄兵不构成敲诈勒索罪的辩护意见，本院不予采纳。被告人黄兵已经着手实施犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻处罚，公诉机关指控被告人黄兵犯敲诈勒索犯罪未遂的公诉意见正确，本院予以采信。另查明，被告人黄兵与被害人余某原系男女朋友关系，期间多次发生性行为，2017年3月5日，被告人黄兵提出未在永顺县泽家镇与被害人�某开房入住宾馆，且查明无被告人黄兵2017年3月5日在永顺县泽家镇的开房记录，虽有手机视频资料可以印证被告人黄兵与被害人余某之间发生了性行为，但被害人余某对该性行为发生后，没有及时向公安机关报警处理，故无法印证被告人黄兵有强奸余某的行为，根据有利于被告人的原则，被告人黄兵构成强奸罪的证据不足，不能认定被告人黄兵构成强奸罪，对公诉机关指控被告人黄兵犯强奸罪的罪名，本院不予支持。被告人黄兵及其辩护人辩称被告人黄兵不构成强奸罪的辩护意见，本院予以采信。综上，根据被告人黄兵的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二十三条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人黄兵犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑两年四个�，并处罚金人民币五千元;
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人黄兵刑期从2017年4月4日起至2019年8月3日止。罚金限本判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人黄兵犯强奸罪证据不足，指控被告人黄兵犯强奸罪不成立，被告人黄兵不构成强奸罪。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 彭 彪
人民陪审员 谭忠俊
人民陪审员 曹 平
二〇一八年三月二十一日
代理书记员 黄巍巍
附本案所适用的有关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百七十四条敲诈勒索公私财物，数额较大或者多次敲诈勒索的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。