浙江省义乌市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0782刑初670号
公诉机关义乌市人民检察院。
被告人罗金烟，男，1988年3月4日出生于湖南省耒阳市，汉族，初中文化，家住湖南省耒阳市。因犯盗窃罪于2014年4月15日被宁波市江北区人民法院判处有期徒刑六个月（刑期自2013年12月20日起至2014年6月19日止），并处罚金人民币二千元。因发现漏罪于2014年6月19日被义乌市公安局刑事拘留，同年6月20日被义乌市公安局变更强制措施为监视居住，后被义乌市公安局网上追逃。2017年1月2日因同一事由被义乌市公安局刑事拘留，同年1月25日被依法逮捕。现押于义乌市看守所。
辩护人陈杏生，义乌市法律援助中心指派的浙江凌凯律师事务所律师。
义乌市人民检察院以义检刑诉[2017]618号起诉书指控被告人罗金烟犯盗窃罪，于2017年3月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。义乌市人民检察院指派检察员曾某出庭支持公诉，被告人罗金烟及其辩护人陈杏生到庭参加诉讼。现已审理终结。
义乌市人民检察院指控：
2013年10月21日11时许，被告人罗金烟和罗某（另案处理）、“小刘”经事先预谋，驾车至义乌市洲花园，由被告人罗金烟在车内等候，罗某与“小刘”进入东洲花园迎风苑9幢3单元401室，盗出被害人贾某屋内的一台单反尼康相机（价值人民币2500元）、一台D**尼康相机（价值人民币21900元）、一个尼康镜头（价值人民币1200元）、一个尼康镜头（价值人民币7000元）、一个尼康镜头（价值人民币9000元）、一个尼康镜头（价值人民币7370元）、一个蔡司牌镜头（价值人民币8800元）、一台海鸥牌相机（无法估价）、一只卡西欧手表（价值人民币2100元）、一台苹果电脑（价值人民币4080元）和一台三星上网本、一条金项链、三条金手链、一个金戒指、一个金耳环、一对彩金耳环、一条吊坠（均无法估价），后三人驾车逃离现场。
指控认为，被告人罗金烟的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，构成盗窃罪，依法应处三年以上十年以下有期徒刑并处罚金。
被告人罗金烟对公诉机关的指控无异议，但认为其有自首情节。
辩护人陈杏生提出，被告人罗金烟在共同犯罪中起辅助作用，应认定为从犯；被告人罗金烟主动到公安机关投案，并如实供述自己的罪行，应认定自首，建议对被告人罗金烟从轻或减轻处罚。
经审理查明：
2013年10月21日11时许，被告人罗金烟和罗某（另案处理）、“小刘”经事先预谋，驾车至义乌市洲花园，由被告人罗金烟在车内等候，罗某与“小刘”进入东洲花园迎风苑9幢3单元401室，窃得被害人贾某屋内的一台尼康牌单反D90相机（价值人民币2500元）、一台尼康牌单反D3S相机（价值人民币21900元）、一个尼康牌AF-
SDX35/1.8G镜头（价值人民币1200元）、一个尼康牌AF-S24-70/2.8G镜头（价值人民币7000元）、一个尼康牌AF-S70-200/2.8GEDVRII镜头（价值人民币9000元）、一个尼康牌85/1.4型镜头（价值人民币7370元）、一个蔡司牌35/1.4型镜头（价值人民币8800元）、一只卡西欧牌PRG130T-7V刑手表（价值人民币2100元）、一台苹果牌笔记本电脑（价值人民币4080元）和一台三星上网本、一台海鸥牌相机、一条金项链、三条金手链、一个金戒指、一个金耳环、一对彩金耳环、一条吊坠（均无法估价），后三人驾车逃离现场。
因在被告人罗金烟服刑期间发现漏罪，义乌市公安局工作人员于被告人罗金烟刑满释放之日即2014年6月19日将其刑事拘留，同年6月20日变更强制措施为监视居住，后因被告人罗金烟无法传唤到案被上网追逃。2017年1月2日15时许，被告人罗金烟到湖南省耒阳市公安局南阳派出所投案，供述其按罗某的要求，到汽车租赁公司租车后搭载罗某及另一男子前往宁波市、义乌市，期间其在酒店房间休息，未承认参与盗窃，后至同年1月23日才承认参与盗窃的事实。
证明上述事实的证据有：
被害人贾某的陈述，证明其妻在2013年10月21日10时许离家后，其聘请的钟点工保洁员在当日12时到其家中清洁，发现家中电脑不见了，后其通过监控发现，有二个陌生男子在当日10时50分左右进入，同日11时8分左右离开。其家中被盗：以人民币7850元购买的尼康牌单反D90相机一台、以人民币34180元购买的尼康牌单反D3S相机一台、以人民币1300元购买的尼康牌AF-
SDX35/1.8G镜头一个、以人民币12200元购买的尼康牌AF-S24-70/2.8G镜头一个、以人民币16800元购买的尼康牌AF-S70-200/2.8GEDVRII镜头一个、以人民币11000元购买的尼康牌85/1.4型镜头一个、以人民币12300元购买的蔡司牌35/1.4型镜头一个、以人民币3591元购买的卡西欧牌PRG130T-7V型手表一只、以人民币8700元购买的苹果牌笔记本电脑一台、以人民币3200元购买的三星上网本一台、以人民币1500元购买的海鸥牌相机一台、以人民币3500元购买的金项链一条、以共计人民币3600元购买的金手链三条、以人民币1500元购买的金戒指一个、以人民币2000元左右购买的金耳环一只、以人民币1500元购买的彩金耳环一对、以人民币2000元左右购买的吊坠一条，以及其他一些首饰的事实。
共犯罗某的供述，证明“小刘”先提出盗窃，后与其和罗金烟商量，由罗金烟负责租车和开车，带其和“小刘”到宁波偷了钱和香烟，后在义乌市由“小刘”开门进入室内偷窃，其在门口望风，偷到两个纸袋子的东西，内有四、五个照相机镜头、三个照相机、一个手表、两个电脑，及一些金银首饰等物，后其分到人民币3800元的事实。
视频录像，证明被告人罗金烟等人在盗窃现场的事实。
辨认笔录及照片，证明被告人罗金烟辨认现场的事实。
销售单，证明被害人贾某购买被盗物品时的价格的事实。
价格鉴定意见书，证明被盗物品的价值的事实。
情况说明，证明：1、同案犯罗某已被宁波市公安机关刑事拘留。2、义乌市公安局于2014年6月初查明本案的犯罪嫌疑人为罗金烟、罗某，并得知犯罪嫌疑人罗金烟将于2014年6月19日刑满释放，后于犯罪嫌疑人罗金烟刑满释放当日对其采取强制措施的事实。
刑事判决书、出所登记表，证明被告人罗金烟因2013年10月19日的盗窃行为，于2014年4月15日被宁波市江北区人民法院以犯盗窃罪判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元，于2014年6月19日刑满释放的事实。
到案经过，证明：1、被告人罗金烟因涉嫌犯盗窃罪于2014年6月19日12时在宁波市江北街道被义乌市公安局抓获。2、被义乌市公安局网上追逃的被告人罗金烟于2017年1月2日15时许到湖南省耒阳市公安局南阳派出所投案的事实。
被告人罗金烟的供述、辨认笔录及照片，证明：1、2017年1月2日15时许，被告人罗金烟到湖南省耒阳市公安局南阳派出所投案，供述其按罗某的要求，到汽车租赁公司租车后搭载罗某及另一男子前往宁波市、义乌市，期间其在酒店内房间休息，未承认参与盗窃。2、（2017年1月23日供述）2013年10月份左右，其和罗某、“小刘”预谋外出偷东西，由其负责开车，罗某、“小刘”负责偷窃，后其租车带罗某、“小刘”到宁波、义乌市盗窃，在义乌偷到两个纸袋子的东西，内有笔记本电脑、照相机镜头等物，后其分到人民币1400元的事实。
身份证明，证明有关当事人身份属实。
上述证据经当庭质证，证据间能相互印证，本院予以确认。
关于被告人罗金烟的行为是否构成自首的问题。经查，被告人罗金烟在监视居住期间，因无法传唤到案被网上追逃后，虽有自动到公安机关投案的行为，但其到案之初并未如实供述其罪行，其行为不符合投案自首的规定，故被告人罗金烟及其辩护人陈杏生提出被告人罗金烟有自首情节的意见，与法不符，不予采纳。
本院认为，被告人罗金烟以非法占有为目的，结伙秘密入户窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控罪名成立，应予支持。被告人罗金烟归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人罗金烟在判决宣告之后，刑罚执行完毕以前发现漏罪，依法应当数罪并罚。在共同犯罪中，被告人罗金烟与同案犯属分工不同，不宜区分主从犯，故辩护人陈杏生提出被告人罗金烟应认定从犯的意见，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十条、第六十九条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人罗金烟犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币六千元；与原犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元并罚，决定执行有期徒刑四年零三个月，并处罚金人民币八千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月2日起至2020年9月30日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 员 丁樟仁
人民陪审员 朱堂辉
人民陪审员 金程程
二〇一七年四月十日
代书 记员 鲍丽萍