安徽省淮南市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）皖04民终81号上诉人（原审被告）:国元农业保险股份有限公司寿县支公司，住所地安徽省淮南市寿县新城区东津花园4号楼C23、C24、C25，统一社会信用代码913404225578163303。主要负责人：沈耀华，该公司经理。委托诉讼代理人：郭涛，男，该公司员工。被上诉人(原审原告)：杨传国，男，1957年6月12日出生，汉族，淮南东方医院集团下属合福医院职工，住安徽省淮南市田家庵区，被上诉人（原审被告）：洪绍梅，男，1966年6月25日出生，汉族，户籍地安徽省淮南市寿县，现住上海市浦东新区，被上诉人（原审被告）：寿县交通汽车运输有限责任公司，住所地安徽省淮南市寿县寿春镇明珠大道停车场内，组织机构代码77906358-1。法定代表人：李安春，该公司经理。上诉人国元农业保险股份有限公司寿县支公司（以下简称国元保险寿县支公司）因与被上诉人杨传国、洪绍梅、寿县交通汽车运输有限责任公司（以下简称寿县交通公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省淮南市田家庵区人民法院(2016)皖0403民初2703号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。国元保险寿县支公司上诉请求：请求二审法院依法改判。事实和理由：1、本次事故发生时间为2014年5月18日，起诉时间为2016年5月，一审开庭时间为2017年9月。一审开庭时间与事故时间相隔三年多，拖延这么久不是保险公司导致，一审法院将残疾赔偿金和护理费按照2017年的赔偿标准计算，对保险公司显著不公平。残疾赔偿金应按事发时2014年的城镇居民可支配收入计算，应为99356元，一审法院多计算17268元。护理费按照2014年居民服务行业平均工资计算，每日104元，共为10920元，一审法院多计算1837元；2、杨传国已年满60周岁，事发三年都未做二次手术，已经超出内固定取出二次手术的时机，目前已不适合做二次手术。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但依据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经实际发生的医疗费一并予以赔偿。依据常理，杨传国的内固定已不可能取出，不是确定必然发生的费用。9000元的二次手术费不应当支持，或可待实际发生后另行主张；3、鉴定费2730元、案件受理费2127元不是直接损失，不属于保险责任。杨传国、洪绍梅、寿县交通公司未提交书面答辩意见。杨传国向一审法院起诉请求：依法判令洪绍梅、国元保险寿县支公司、寿县交通公司赔偿各项损失合计299879.34元。一审法院认定事实：2014年5月18日20时10分许，洪绍梅驾驶皖Ｎ×××××号小型轿车，由西向东行驶至洞山西路赛立威公司路段，碰撞到由北向南骑自行车正在通过人行横道线的杨传国，致杨传国受伤。该事故经淮南市交警支队田家庵二大队认定，洪绍梅负事故的主要责任，杨传国负事故次要责任。事故发生后，杨传国被送往淮南东方医院集团总院治疗，经诊断为：闭合性颅脑损伤、多发性肋骨骨折、胸部皮肤挫伤、右胫腓骨中段、右胫骨上段及右腓骨小头粉碎性骨折，右小腿皮肤裂伤、全身多发性皮肤软组织挫伤等。在医院住院治疗80天后，于2014年8月6日办理出院手续。2014年8月6日，杨传国再次办理住院手续，实际住院119天后，于2014年12月3日办理出院手续。2014年12月4日，杨传国再次到淮南东方医院集团总院治疗，实际住院26天后，于2014年12月30日出院。出院医嘱建议休息、加强营养、继续加强患肢康复锻炼、康复科、骨科随诊、继续用药等。2016年1月20日，安徽新莱蒂克司法鉴定中心经杨传国委托作出皖新莱司鉴[2015]法临鉴字第1712号鉴定意见书，评定：1.被鉴定人杨传国因道路交通事故致颅脑损伤，遗留精神障碍（器质性人格障碍、脑挫伤后综合征），日常活动能力部分受限的后遗症评定为道路交通事故九级伤残；被鉴定人杨传国因道路交通事故致右侧4根肋骨骨折（右侧第2-5肋骨骨折）评定为道路交通事故十级伤残；2.被鉴定人杨传国因道路交通事故致人体损伤的误工期为210天，营养期为105天，护理期为105天；3.被鉴定人杨传国拟行右胫骨内固定取出的后续治疗费约为8000-10000元。案件审理过程中，国元保险寿县支公司向法院提出申请，要求对杨传国的伤残程度重新进行鉴定，并要求对医疗费中的非医保用药进行鉴定。法院在征求双方意见后，依法委托南京医科大学司法鉴定所对杨传国的伤残等级、非医保用药费用进行鉴定。2017年4月10日，南京医科大学司法鉴定所出具南医大司鉴所[2016]临鉴字第1256号司法鉴定意见书，鉴定意见为：杨传国车祸致颅脑损伤，遗留轻度精神障碍（人格改变）、日常活动能力部分受限，构成九级伤残；根据现有资料，其胸部损伤无法评价。2017年7月11日，南京医科大学司法鉴定所以“非医保用药”不属法医临床鉴定范畴，对非医保用药终止鉴定。后法院依法委托安徽同德司法鉴定所对杨传国非医保用药进行鉴定，2017年8月4日，安徽同德司法鉴定所出具皖同德[2017]临鉴字第F1337号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人杨传国的自费药物及医保乙类药物自付费用合计为人民币4758.24元。国元保险寿县支公司为此支付鉴定费1500元。寿县交通公司为皖Ｎ×××××号车辆在国元保险寿县支公司投保，投保单上投保人声明处载明“贵公司已向本人详细介绍了《机动车交通事故责任强制保险》和《机动车商业保险条款》及相应附加险条款的内容，特别就该条款有关责任免除和投保人、被保险人义务的内容作了明确说明，本人已明了其真实含义及法律后果，同意投保”，并加盖有投保人寿县交通公司的印章，条款最后亦载明相同内容，并加黑，加盖寿县交通公司的印章。国元保险寿县支公司提交的机动车商业保险条款第十七条载明“保险事故发生后，保险人按照国家相关法律法规规定的赔偿范围、项目和标准以及本保险合同的规定，并根据国务院卫生主管部门组织制定的交通事故人员创伤临床诊疗指南和国家基本医疗保险标准，在保险单载明的赔偿限额内核定人身伤亡的赔偿金额”。一审法院认为：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。洪绍梅因侵权行为导致杨传国人身损害，应承担相应的赔偿责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：㈠先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；㈡不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；㈢仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，皖Ｎ×××××号小型车辆的驾驶员洪绍梅负事故主要责任，故杨传国因本次交通事故导致的损失，应由国元保险寿县支公司在交强险限额内承担赔偿责任；不足部分，由国元保险寿县支公司在商业三者险范围内按照责任比例、保险合同的约定予以赔偿；仍有不足的，由侵权人洪绍梅按照责任比例承担赔偿责任。根据杨传国与洪绍梅在本起交通事故中的过错程度，一审法院依法认定杨传国应自行承担的事故责任比例为20%，洪绍梅应承担的事故责任比例为80%。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条规定，以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任,当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。故寿县交通公司对洪绍梅应赔偿部分承担连带责任，寿县交通公司经一审法院合法传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，也未向一审法院提交任何答辩意见和证据材料，视为其对自己诉讼权利的放弃，其应承担相应的不利后果。关于杨传国主张的损失，一审法院认定如下：1.医疗费85300元，经核对住院病历、门诊病历、医疗费票据，杨传国治疗期间共花费医疗费86780.31元（包括洪绍梅支付的医疗费在内）；2.住院伙食补助费6750元（30元/天×225天），杨传国实际住院225天，该项费用计算标准、天数均符合法律规定，一审法院予以确认；3.营养费3150元（30元/天×105天），杨传国营养期经鉴定为105天，该项费用的计算标准、天数均符合法律规定，一审法院予以确认；4.误工费31336元（210天×149.22元），杨传国误工期经鉴定为210天，但其并未提交证据证明其计算误工费的依据，淮南东方医院集团总院出具的工资表显示其受伤前月平均工资（包括绩效奖励、效益工资）为3081.24元[（3059.48元+2983.48元+3135.38元+3083.48元+3144.38元）÷5]，其因交通事故受伤后，2014年5月份病假10天，实发工资2042.81元，2014年6月份病假30天，实发工资493.83元，2014年7月份病假31天，未实际发放工资，2014年8月份至12月份的实发工资分别为1147.08元、2424.08元、2522.98元、2337.08元、2407.08元，故杨传国的误工费应为11274.98元（3081.24元×8-2042.81元-493.83元-1147.08元-2424.08元-2522.98元-2337.08元-2407.08元）；杨传国提交的考勤管理载明考勤范围、考勤员职责，请、销假制度及假期计算，2017年人均工资分解说明并不能直接、明确地证明杨传国受伤后误工期210天内福利工资的实际损失情况，杨传国亦未提交证据证明其福利工资是必然发生的预期固定收益，故一审法院对该部分不予确认；5.护理费13908元（122元/天×9天×2人+96天×122元/天），杨传国护理期经鉴定为105天，但并未提交其中9天需2人护理的证据，故本院按照上一年度居民服务业的平均工资、一人护理的标准计算护理费，应为12757.5元（121.5元/天×105天）；6.交通费2655.14元（市内1550元，合肥、南京11**.14元），杨传国并未提供与其就医地点、时间、人数、次数相符合的正式交通票据，但其实际住院225天，主张市内住院期间的交通费1550元，不超出法律规定，一审法院予以确认；杨传国因重新鉴定到南京的交通费、住宿费的合理部分，一审法院予以确认，金额为624元，合计2174元；7.财物损失1595元（自行车1辆、现金1000元、玉佩、衣物等），杨传国并未提交其在本次交通事故中玉佩损坏、丢失现金的依据，亦未提交证据证明其自行车、衣物的品牌、定价、新旧、损坏程度，其主张财物损失1595元，依据不足，一审法院不予确认；8.残疾赔偿金122455.2元，杨传国于2017年4月10日经鉴定为九级伤残，定残时为59周岁，其在城镇居住、生活、工作，故其残疾赔偿金应为116624元（29156元×20年×20%）；9.鉴定费2730元，系杨传国为确定事故损失程度的合理支出，一审法院依法予以确认；10.后续治疗费10000元，杨传国后续治疗费经安徽新莱蒂克司法鉴定中心鉴定为8000至10000元，系必然发生的费用，一审法院依法酌定为9000元。11.精神损害抚慰金20000元，杨传国伤情经鉴定为九级伤残，精神上遭受痛苦，但其本身存在一定的过错，故其精神损害抚慰金一审法院酌定为8000元。综上所述，杨传国在事故中各项损失合计259240.79元，应由国元保险寿县支公司在交强险医疗费用赔偿限额范围内赔偿杨传国10000元（已支付），在死亡伤残赔偿限额范围内赔偿杨传国精神损害抚慰金等合计110000元；超出交强险部分134482.55元（259240.79元-10000元-110000-非医保费用4758.24元），由国元保险寿县支公司在商业三者险范围内承担107586.04元（134482.55元×80%），非医保费用部分由洪绍梅按照责任比例承担80%，应为3806.59元，因洪绍梅已垫付医疗费31480.16元，故其在本案中不再承担赔偿责任。扣除洪绍梅超出赔偿范围垫付的医疗费后，国元保险寿县支公司在商业三者险范围内应赔偿的数额为79912.47元[107586.04元-（31480.16元-3806.59元）]。杨传国超出上述范围的其他诉讼请求，一审法院不予支持。洪绍梅垫付的医疗费不宜在本案中一并处理，其可与国元保险寿县支公司协商解决或另案处理。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十二条之规定，判决如下：1、国元农业保险股份有限公司寿县支公司于本判决生效后十日内一次性赔偿杨传国各项损失合计189912.47元；2、洪绍梅、寿县交通汽车运输有限责任公司不再承担赔偿责任；3、驳回杨传国的其他诉讼请求。案件受理费5798元，由杨传国负担2126元，国元农业保险股份有限公司寿县支公司负担2127元,洪绍梅负担1545元；鉴定费1500元，由国元农业保险股份有限公司寿县支公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。双方当事人所举证据与一审相同，相对方质证意见同于一审，本院认证意见与一审一致。本院二审查明事实同一审判决书查明事实一致。二审双方当事人之间的争议焦点为：1、原判对于杨传国主张的残疾赔偿金、护理费的赔偿标准的认定是否妥当；2、原判对于杨传国主张的后续治疗费认定是否妥当。针对争议焦点一，本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。第三十五条规定，“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。本案事故发生时间虽为2014年5月，但杨传国在2016年5月诉讼至法院后，一审法院开庭时间为2017年9月。故一审法院按照2016年度关于伤残赔偿金和护理费的赔偿标准计算杨传国的损失，不违反法律规定。国元保险寿县支公司上诉主张应按2014年城镇居民可支配收入标准及护理人员标准计算残疾赔偿金和护理费，无事实和法律依据，本院对其该项上诉主张不予支持。针对争议焦点二，本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。本案中，杨传国主张的后续治疗费虽未实际发生，但已由鉴定机构做出明确的鉴定意见。故一审法院依据鉴定意见认定杨传国的后续治疗费，并未不当。国元保险寿县支公司上诉主张杨传国已年满60周岁，受伤后三年未做二次手术，已经丧失了做二次手术的机会，对此，国元保险寿县支公司并未提供证据证明杨传国已无法进行二次手术，故其该项上诉主张无事实和法律依据，本院不予支持。国元保险寿县支公司上诉主张案件受理费和鉴定费不属于保险赔偿范围，不应由其公司承担。本院认为，对于诉讼费用的承担由法院依据《诉讼费用交纳办法》的相关规定予以认定，国元保险寿县支公司主张不承担诉讼法及鉴定费，依据不足，本院对其该项上诉主张，不予支持。综上所述，国元保险寿县支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；原判认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费624元，由国元农业保险股份有限公司寿县支公司负担。本判决为终审判决。审判长 李 永审判员 代 奇审判员 魏 宁二〇一八年一月二十二日书记员 张媛媛附相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。