广东省珠海市斗门区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤0403刑初127号
公诉机关珠海市斗门区人民检察院。
被告人陈卫明，绰号“蛇仔明”，男，1977年3月13日出生，汉族，初中文化，户籍所在地广东省珠海市斗门区，因本案于2016年11月30日被羁押，次日被刑事拘留，2017年1月5日被逮捕。现押于珠海市第一看守所。
珠海市斗门区人民检察院以珠斗检公诉科刑诉[2017]125号起诉书指控被告人陈卫明犯贩卖毒品罪，于2017年4月11日向本院提起公诉。本院在适用简易程序审理过程中，发现具有不适用简易程序审理的情形，遂于2017年4月25日转为普通程序重新审理，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。珠海市斗门区人民检察院指派检察员黄岱武出庭支持公诉，被告人陈卫明到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2016年11月30日12时30分许，陈某（另案处理）接到吸毒人员张某1（另案处理）购买毒品海洛因的电话后，便联系被告人陈卫明去送毒品。被告人陈卫明同意后，先到陈某处拿到毒品海洛因，后驾驶摩托车去到珠海市斗门区新青五路路口与张某1交易。陈卫明将毒品海洛因交给张某1，并收取了人民币400元。双方交易完毕即被民警抓获。民警当场从陈卫明身上缴获毒资人民币400元，一袋用透明塑料袋包装的白色晶体状物质（经鉴定，检出甲基苯丙胺成分，净重5.07克），一袋用透明塑料袋包装的白色块状物质（经鉴定，检出海洛因成分，净重4.01克）；从张某1身上缴获一袋白色块状物质（经鉴定，检出海洛因成分，净重1.00克）。
针对上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了被告人的供述、证人证言、辨认笔录、扣押清单及作案工具和毒品照片、现场照片、理化检验报告书、现场检测报告书，到案经过、被告人身份信息材料等证据，认为被告人陈卫明的行为构成贩卖毒品罪，且是毒品再犯,依法应当从重处罚。提请本院依法判处。
被告人陈卫明对指控其犯贩卖毒品罪无异议，但辨称其只贩卖了毒品海洛因1克，在其身上搜获的5.07克甲基苯丙胺（俗称冰毒）是自己吸食的，4.01克海洛因也没有卖给他人。
经审理查明，2016年11月30日12时30分许，陈某某（未归案，真实身份不详）接到吸毒人员张某1购买一克毒品海洛因的电话后，便电话联系被告人陈卫明携带毒品去交易。被告人陈卫明随即到陈某某处拿到毒品海洛因，再驾驶摩托车去到珠海市斗门区新青五路路口与张某1交易。二人见面后，陈卫明将毒品海洛因交给张某1，并收取了人民币400元。双方交易完毕后即被民警抓获，民警当场从被告人陈卫明身上缴获毒资人民币400元，四小袋用透明塑料袋包装的白色晶体状物质（经鉴定，检出甲基苯丙胺成分，净重共5.07克），一袋用透明塑料袋包装的白色块状物质（分若干小袋包装，经鉴定，检出海洛因成分，净重共4.01克）及贩毒时使用的白色iphone5牌手机一台、无牌黑色女装摩托车一辆（发动机号和车架号码均被磨平，无法辨别）；从张某1身上缴获一袋白色块状物质（经鉴定，检出海洛因成分，净重1.00克）
另查明，2010年1月8日，被告人陈卫明因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元，2010年2月16日刑满释放。1998年至2005年期间，被告人陈卫明因长期吸毒，多次被送强制戒毒，两次被送劳动教养。2016年11月30日，陈卫明被抓获后，经对其尿样检测，结果冰毒（甲基安非他明）呈阳性，氯胺酮、吗啡（海洛因）、大麻、摇头丸均呈阴性。
上述事实，有如下经庭审举证、质证的证据予以证实，本院予以确认：
1.被告人陈卫明在侦查阶段的供述和辨认笔录证实，2016年11月30日12时30分许，他的手机（号码132××××3211）接到陈某（绰号“蚊桥”，身份不详）打来的电话（号码135××××1099），让他送400元的毒品海洛因到斗门新青五路给“光头佬”（张某1）。随后，他去到斗门新青三路找到“蚊桥”拿货，拿货后他驾驶摩托车来到斗门新青五路路口，把毒品海洛因交给“光头佬”，“光头佬”给了他人民币400元。刚交易完，他和“光头佬”便被便衣民警抓获，民警在他身上缴获“光头佬”给他的现金人民币400元，一袋毒品海洛因（含包装重6.48克）和四小袋冰毒（含包装重6.49克），这些毒品是“蚊桥”给他的，他自己吸食冰毒。“蚊桥”有三个电话，号码分别为：132××××6006，135××××2915，135××××1099。
被告人陈卫明从辩认照片中辨认出购毒者张某1（“光头佬”）；并对毒品、毒资、作案工具及贩毒地点进行了指认。
2.证人张某1的证言和辨认笔录证实，他于2016年11月30日12时许32分，用号码为135××××4913的手机拨打“孟桥”（谐音，陈某某）电话（132××××6006），要求向其购买一克毒品海洛因，“孟桥”让他在珠海市斗门区新青五路路口等，12时45分许他来到新青五路路口，过了几分钟，“蛇仔明”骑着一辆黑色女装摩托车来到他身边，他拿出400元人民币给“蛇仔明”，“蛇仔明”随即给了一小袋海洛因给他，后就有几个警察围了上来，将他们抓获，在他身上搜出刚买的毒品（称重1.23克），在“蛇仔明”处搜出他刚才给的400元人民币，还有海洛因（称重6.48克）、冰毒（称重6.49克）。
张某1从辨认照片中辨认出“蛇仔明”就是被告人陈卫明。
3.通话记录清单，证明张某1与陈某某、陈卫明与陈某某在毒品交易过程中的通话情况。
4.搜查笔录、扣押清单及作案工具、毒品、毒资照片，证明现场查获的经陈卫明、张某1辨认的毒品、毒资、作案工具。
5.现场勘验笔录及现场照片，证明案发地点的概貌。
6.到案经过，证明抓获被告人陈卫明及张某1的时间、地点。
7.常住人口基本信息表，证明被告人陈卫明的出生日期、户籍地等基本情况。
8.现场检测报告书，证明被告人陈卫明被抓获后，经对其尿样检测，结果为：冰毒（甲基安非他明）呈阳性，氯胺酮、吗啡（海洛因）林某摇头丸均呈阴性。
9.理化检验报告书，证明在案发现场张某1身上搜获的一袋白色块状物质中检出海洛因成分，净重1.00克；在陈卫明身上缴获四小袋用透明塑料袋包装的白色晶体状物质中检出甲基苯丙胺成分，净重5.07克，六小袋用透明塑料袋封装的白色块状物质及八小袋用三角形塑料袋封装的白色粉状物质中（装在一个袋中）均检出海洛因成分，共净重4.01克。
10.随案说明，被告人陈卫明称让其拿毒品去交易绰号叫“蚊桥”（名字可能叫陈某某）的人，因无法确定其详细地址，未能查实其真实身份，未能抓捕归案。
11.刑事判决书及刑满释放证明书，证明被告人陈卫明因犯贩卖毒品罪于2010年1月8日被本院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元，2010年2月16日刑满释放。
12.强制戒毒决定书、劳动教养决定书，证明1998年至2005年期间，被告人陈卫明因长期吸毒，多次被送强制戒毒，两次被送劳动教养。
对于被告人陈卫明提出其只贩卖了毒品海洛因1克，在其身上搜获的5.07克甲基苯丙胺是自己吸食的，4.01克海洛因也没有卖给他人的辩解意见，经查，证人张某1的证言证实其通过电话联系陈某某购买毒品时，明确只购买一克海洛因；强制戒毒决定书及劳动教养决定书证明陈卫明长期吸毒，现场检测报告书证明陈卫明只是吸食冰毒，没有吸食海洛因；陈卫明对在其身上搜获的4.01克海洛因曾供认是陈某某给他的，该海洛因的用途其在庭审时也无法作出合理解释，故案发时在陈卫明身上搜获的4.01克海洛因应当计入其贩卖毒品的数量。现有证据不足以证实在陈卫明身上搜获的5.07克甲基苯丙胺是用来贩卖的，根据存疑有利于被告人的原则，对陈卫明提出在其身上搜获的5.07克甲基苯丙胺是用于自己吸食的辨解意见予以采纳，对其按非法持有毒品处理，因未达到追究刑事责任的数量，可不作为犯罪处理。因此，应当认定被告人陈卫明贩卖毒品的种类和数量为海洛因5.01克，其提出只贩卖毒品海洛因1克的辩解意见不能成立，不予采纳。
本院认为，被告人陈卫明明知是毒品而与他人结伙贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人陈卫明的犯罪事实和罪名成立，予以支持。在共同犯罪中，被告人陈卫明与陈某某所起作用相当，不分主次，应按其所参与的犯罪处罚。被告人陈卫明曾因犯贩卖毒品罪被刑事处罚，现又犯贩卖毒品罪，属于毒品再犯，依法应当从重处罚。对于扣押的无牌黑色女装摩托车一辆（发动机号和车架号码均被磨平，无法辨别）没有充分证据证实是被告人陈卫明本人所有的财产，不予判决没收，由扣押机关按照有关规定处理。根据被告人陈卫明的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第二十五条第一款、第三百五十六条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人陈卫明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月30日起至2019年5月29日止；罚金从判决发生法律效力第二日起十日内缴纳。）
二、扣押在案的毒资人民币四百元、犯罪用工具白色iphone5牌手机一台及缴获的上述毒品，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省珠海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 罗锡胜
代理审判员 周宗丽
人民陪审员 梁泽潮
二〇一七年六月二十九日
书 记 员 陆静雯
附：裁判依据法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。