昌吉回族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）昌中刑终字第164号
原公诉机关昌吉市人民检察院。
上诉人（原审被告人）候彦铭，男，1976年1月13日出生
汉族，大学文化程度。2014年3月22日因涉嫌犯受贿罪被昌吉市人民检察院决定刑事拘留，同年4月3日被依法逮捕，现羁押于昌吉市看守所。
辩护人杨宏礼，新疆立业律师事务所律师。
辩护人马长栿，新疆立业律师事务所律师。
昌吉市人民法院审理昌吉市人民检察院指控原审被告人候彦铭犯受贿罪一案，于2014年11月14日作出（2014）昌刑初字第358号刑事判决。原审被告人候彦铭不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。昌吉州人民检察院检察员陈晓睿、白璐出庭履行职务。上诉人候彦铭及其辩护人杨宏礼、马长栿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：1、2011年秋天，被告人候彦铭在担任塔城市水利局项目办主任期间，为昌吉州水利局水利科学研究所承揽的塔城市水利局阿不都拉河灌区续建配套与节水改造工程环境评价项目中提供帮助，收受昌吉州水利局水利科学研究所副所长张某所送现金10000元；2、2012年，被告人候彦铭在担任塔城市发改委副主任，分管水利项目期间，为昌吉州新科水利工程咨询服务有限责任公司承揽的塔城市水利局南湖渠首改造等工程的环境评价项目中提供帮助，先后三次收受昌吉州新科水利工程咨询有限责任公司经理徐某所送现金55000元；3、2012年11月至2013年4月期间，被告人候彦铭在担任塔城市发改委副主任，分管水利项目期间，为黄河水资源保护科学研究所和乌鲁木齐水利勘测设计院（有限责任公司）昌吉分公司联合承揽的塔城市城市总体规划水资源论证项目中提供帮助，收受乌鲁木齐水利勘测设计院（有限责任公司）昌吉分公司经理徐某所送现金50000元。4、2013年4月份，被告人候彦铭在担任塔城市发改委副主任，分管水利项目期间，为挂靠在昌吉市曙疆水利工程有限公司的项目经理张某某承揽塔城市水利工程项目提供帮助，收受张某某所送现金20000元。被告人候彦铭到案后揭发他人犯罪行为，且经查证属实，具有立功表现。被告人候彦铭的犯罪事实虽然被检察机关掌握，但检察机关尚未对其讯问和采取强制措施时，被告人候彦铭于2014年3月21日向昌吉市人民检察院投案，在此期间候彦铭如实交代了自己受贿的部分犯罪事实。2014年5月6日，被告人候彦铭向昌吉市人民检察院交纳案款85000元；2014年5月9日，被告人候彦铭向昌吉市人民检察院交纳案款87000元。
根据以上事实，原审法院认为被告人候彦铭作为国家工作人员，利用职务上的便利，多次非法收受他人现金，共计135000元，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪。被告人候彦铭的犯罪事实虽然被检察机关掌握，但检察机关尚未对其讯问和采取强制措施时，被告人候彦铭于2014年3月21日向昌吉市人民检察院投案，在此期间候彦铭如实交代了其收受张某所送现金10000元以及徐某所送现金55000元的犯罪事实，应当认定为自首，可以从轻处罚。被告人候彦铭到案后揭发他人的犯罪行为，且经查证属实，具有立功表现，可以减轻处罚。被告人候彦铭已退回全部赃款。遂依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（一）项、第六十七条第一款、第六十八条、第六十四条、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》第一条第一款、第四条第二款之规定，判决：一、被告人候彦铭犯受贿罪，判处有期徒刑六年，并处没收个人财产70000元；二、被告人候彦铭违法所得135000元依法予以追缴。
上诉人候彦铭上诉称，收受徐某的50000元系其在塔城市城市总体规划水资源论证项目及编写该项目相关章节提供技术的劳务费，其没有利用职务上的便利，为他人谋取利益，不应认定为受贿款。关于收受张某某的20000元，也系其凭专业技能帮助张某某解决了许多技术难点的劳务费，亦不应认定为受贿款。关于其收到徐某50000元和收到张某某的20000元，其在供述中认可收受款项的事实，其对该笔款项性质的辩解不影响自首的成立，应认定为自首，请求二审法院查明案件事实，依法改判。其辩护人持与上诉人候彦铭相同的意见。
检察机关的出庭意见为：原判认定事实清楚、适用法律正确、定性准确，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判
经审理查明，原判认定上诉人候彦明犯受贿罪的事实正确，有经原审庭审质证、查证属实的被告人候彦铭的供述和辩解、证人徐某、陈某某等证言、被告人候彦铭的常住人口信息、任职文件、塔城市水利局及其下属单位与昌吉州新科水利工程咨询服务有限公司签订的技术咨询合同13份、塔城市水利局及其下属单位与昌吉州水利科学研究所签订的技术咨询合同3份、塔城市水利局与黄河水资源保护科学研究所签订的技术咨询合同及编制费用结算发票3张、黄河水资源保护科学研究所与乌鲁木齐市水利勘测设计院（有限责任公司）昌吉分公司签订的技术咨询合同及编制费结算发票3张、昌吉市人民检察院的情况说明、讯问笔录、立案决定书等证据在卷证实，本院予以确认。
本院认为，上诉人候彦铭身为国家工作人员，利用其职务上的便利，为他人谋取利益，先后收受他人现金135000元，其行为已构成受贿罪。原判定性准确。上诉人候彦明及其辩护人提出收受徐某50000元是事实，但系其在塔城市城市总体规划水资源论证项目及编写该项目相关章节利用技术能力提供劳务的劳务费，不应认定为受贿款的辩解意见，根据《中华人民共和国刑法》第三百八十五条之规定：国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。职务行为既包括完全属于职务范围的合法行为，也包括职务有关的超越行为和滥用职务的行为。上诉人候彦明身为塔城市发改委副主任，对水利项目具有监管职责，不论其联系徐某承揽塔城市城市总体规划水资源论证项目还是编写该项目相关章节的行为，均属其职务行为。上诉人候彦铭利用职务便利收受徐某50000元为其谋取利益的行为，构成受贿罪，上诉人候彦铭及其辩护人的诉辩意见均不能成立，本院不予支持。上诉人候彦铭及辩护人提出收受张某某20000元是事实，但系其为张某某提供劳务的劳务费，不应认定为受贿款的辩解意见，因上诉人候彦铭在担任塔城市发改委副主任期间，分管水利项目，并负有对水利项目招标期间的督促、审查及监督职责，上诉人候彦铭的供述和证人张某某的证言相互印证可以证实其在此期间为张某某提供过帮助，谋取竞争优势并中标，事后收受张某某现金20000元，故上诉人候彦铭收受该20000元与其职务行为具有关联性，原判据此认定为受贿行为并无不当，上诉人候彦铭及其辩护人的辩护意见亦不能成立，本院不予采纳。关于上诉人候彦铭及其辩护人提出收受张某某20000元系自首的辩护意见，因上诉人候彦铭于2014年3月21日向检察机关投案，2014年3月22日4时16分被刑事拘留，在检察机关尚未对其采取强制措施时，上诉人候彦铭并未主动交待收受张某某20000元现金的受贿事实，原审法院据此将该20000元未认定为自首并无不当。关于上诉人候彦铭及其辩护人提出收受徐某50000元是事实，但对其行为性质的辩解，不影响上自首成立的辩护意见，经查，上诉人候彦铭于2014年3月21日到检察机关主动投案后如实供述了收受徐某50000元现金的事实，上诉人候彦铭在一、二审庭审时对起诉书指控的该起事实没有异议，辩称该50000元系其为徐某公司提供劳务的劳务费，没有利用职务之便为他人谋取利益，不应认定为受贿，是对其行为性质的辩解。根据最高人民法院关于被告人对行为性质的辩解不影响自首成立的批复，上诉人候彦铭收受徐某50000元现金的事实构成自首，上诉人候彦铭及其辩护人的该辩护意见成立，本院予以采纳。考虑到本案中上诉人候彦铭的犯罪事实是在被检察机关已经掌握的情况下，如实交代了其受贿的部分犯罪事实，原审法院在量刑时充分考虑上诉人候彦铭具有自首、立功、退赃等法定、酌定量刑情节，已对其予以减轻处罚，上诉人候彦铭关于原判量刑过重的上诉请求不能成立，本院不予支持。原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李佩隶
审 判 员 刘艳蓉
代理审判员 彭国梅
二〇一五年二月二十五日
书 记 员 马雅婷