福建省长汀县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）汀刑初字第264号
公诉机关长汀县人民检察院。
被告人张某某，男，1960年3月13日出生于福建省长汀县，汉族，户籍所在地及住址为福建省长汀县。因涉嫌诈骗于2015年1月24日被长汀县公安局刑事拘留，同年2月17日经长汀县人民检察院批准并由长汀县公安局执行逮捕。现羁押于长汀县看守所。
被告人张某某被控诈骗一案，长汀县人民检察院于2015年10月10日以汀检公刑诉（2015）235号起诉书向本院提起公诉。本院于同日立案后，依法组成合议庭，于同年12月3日公开开庭审理了本案。长汀县人民检察院指派代理检察员吴子桢出庭支持公诉，被告人张某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
长汀县人民检察院指控，2014年11月的一天，被告人张某某伙同吴某某（另案处理）经事先商议用假的“金佛”像冒充真的金佛像去骗取他人钱财的事宜后，二人从路边小摊购买了假金佛像伺机作案。
2014年12月3日，被告人张某某伙同吴某某来到长汀县童坊镇金龙山寺庙，用假“金佛”像冒充真金佛像，并以在金龙山寺庙后的山上挖到了祖传金佛像，要抵押给被害人曾某某（系金龙山寺庙看庙人员）为由，骗取了被害人曾某某人民币30000元。被告人张某某和吴某某各分得人民币15000元。
2015年1月23日，被告人张某某被长汀县公安局民警抓获归案，归案后如实供述了自己的罪行。
公诉机关提供了以下证据：1、长汀县公安局出具的《受案登记表》、立案决定书、人员基本信息、取款凭证、《违法犯罪嫌疑人有无违法犯罪经历证明表》、破案经过、到案经过等书证；2、证人吴某某的证言；3、�害人曾某某的陈述；4、被告人张某某的供述和辩解；5、长汀县公安局制作的《指认现场笔录》及照片、《卡口照片辨认》、《辨认笔录》等勘验、检查笔录等证据，以证明被告人的上述犯罪事实。
公诉机关认为，被告人张某某以非法占有为目的，伙同他人以虚构事实的方式骗取他人现金人民币30000元，数额较大，应当以诈骗罪追究其刑事责任。建议对被告人张某某犯诈骗罪在有期徒刑一年三个月以上一年九个月以下的幅度内量刑，并处罚金。
被告人张某某对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有异议，表示自愿认罪，并请求从轻处罚。
经审理查明，2014年11月的一天，被告人张某某与吴某某（另案处理）经事先商议用假的“金佛”像冒充真金佛像去骗取他人钱财的事宜后，二人从路边小摊购买了假“金佛”像，并由被告人张某某画好“�宝图”伺机作案。
2014年12月3日，被告人张某某伙同吴某某携带假“金佛”像、“藏宝图”等道具窜至长汀县童坊镇金龙山寺庙，在与金龙山寺庙看庙人员曾某某聊天的过程中，被告人张某某故意说吴某某的叔公在解放战争时在该庙附近的山上埋了宝藏，并约曾某某一起去寻宝、挖宝。在寻宝期间，被告人张某某与吴某某乘曾某某不备，将假“金佛”像拿出并称挖到了金佛像。尔后，被告人张某某与吴某某以该佛像抵押给曾某某为由，骗取曾某某人民币30000元。被告人张某某和吴某某各分得赃款人民币15000元。
2015年1月23日，被告人张某某被长汀县公安局民警抓获归案，归案后如实供述了自己的罪行。
另查明，2008年4月27日，被告人张某某因伙同他人利用假“金佛”诈骗被武平县公安局治安拘留十五日，并处人民币一千元罚款。
案件审理过程中，被告人张某某主动委托亲属退出违法所得人民币15000元。
认定上述事实有如下证据：
1、长汀县公安局出具的《受案登记表》、《破案经过》、《到案（抓获）经过》，证明了本案的来源、侦破过程及被告人张某某的到案情况。
2、被害人曾某某提供的《福建农村信用社农商银行储蓄取款凭证》、《福建农村信用社农商银行储蓄存款利息凭证》，证明被害人曾某某于2014年12月3日在信用社支取现金的事实。
3、武平县公安局作出的武公（湘）决字（2008）第149号《公安行政处罚决定书》、长汀县公安局出具的《违法犯罪嫌疑人有无违法犯罪经历证明表》，证明被告人张某某曾在2008年4月27日因利用“金佛”诈骗被处治安拘留十五日，并处人民币一千元罚金的事实。
4、被害人曾某某的陈述、《辨认笔录》�照片，证明其是长汀县童坊镇金龙山寺庙的看庙人员。2014年12月3日上午，有两个陌生人到金龙山寺庙，其中一个自称是台湾军人后代，说他父亲是台湾军人，以前留下很多宝贝，还有一个自称是龙岩勘察队的，这两个人一起跑到金龙山寺庙后找宝贝（金子），还把探测金子的仪器给其，说探到金子会叫，其就前去探，果然探到一处响了，其就用锄头挖，挖了一会，锄头坏了，其就回庙里拿刀回去修锄头，之后其在地底下捡起一尊金佛像后，我们就回到金龙山寺庙喝茶，期间，他两个人就开始争吵，自称勘察队的人向自称台湾军人后代的人要工钱，台湾军人后代说他现在没有钱，找到了宝贝但卖不出去，现在没有钱了，要回台湾拿钱，其看到就劝他们不要吵了，并对台湾军人后代说要多少钱，其借给你，台湾军人后代一听就很高兴，说等这个挖到的金佛卖了会给其20万，还说如果其借3万给他，到时候就会给其6万，并把金佛押在其庙里放，由其保管。之后我们就到南山信用社，其共取了3万元给对方。其等了十多天，那台湾军人后代没有拿钱回来找其，其就将金佛拿到金店去问，才知道挖到的金佛是假的，就报警了。
被害人曾某某并辨认出吴某某即是冒充勘察队人员的人。
5、共同作案人吴某某供认：2014年11月份的一天，我去张某某家找张某某，和他商量去以挖金佛的方式骗一些钱。张某某也过得很拮据，他就答应了。2014年12月初，我和张某某骑一部摩托车，带着事先准备好的假“金佛”、地图、“探测器”从长汀出发往河田刘源方向骑到了山上一座庙里。我们假装在寺庙里烧香，烧完香，庙里的尼姑请我们喝茶，我们边喝茶边和尼姑聊天。聊天过程中，张某某对那个尼姑介绍说：我的叔公是解放战争时候�难到这座山附近，身上带了点之前的东西怕被人抢走，就把东西埋在附近的山上。张某某边说边把身上的地图拿出来看，并称这张地图就是当年叔公留下来的，然后就叫尼姑拿一把锄头、一把柴刀和我们一起到庙后面的山坡找一找，我们用“探测器”假装四处探测，选了一个比较好挖的地方，我们就将“探测器”按响，就说东西可能会在这个地方，然后就用尼姑带来的锄头挖土，挖了差不多深的时候，我们其中一个人就引开尼姑的注意，另外一个人就将事先准备好的假“金佛”扔到坑里，并用土盖住，然后再叫尼姑看着我们挖，当着尼姑的面将我们刚刚埋在土里的假“金佛”挖出来，挖出来后我们假装很激动，带着“金佛”和尼姑回庙里。回到寺庙后，我就跟尼姑说感谢她，要分20万给她，并叫尼姑一起跟我到漳州拿钱，然后张某某就在旁边说不然把“金佛”抵押在这里，让我自己回漳州取钱再回来拿“金佛”。我说可以，但我费用不够，要先借几万元给我，张某某就说可以把“金佛”押在他那里，我就说万一张某某走掉了怎么办，还是押在尼姑这里比较稳妥，尼姑也同意将“金佛”押在她哪里，并说借我三万元费用。之后，我和张某某载尼姑回家拿存款单后，就载尼姑去南山信用社取钱，取完钱后，尼姑就将三万元现金拿给我，我和张某某就骑摩托车走了。在河田镇我将骗到的三万元分了一万五千元给张某某。
6、被告人张某某的供述和辩解、《辨认笔录》及照片，被告人张某某供认：2014年11月底，吴某某打电话给我邀我去诈骗他人钱财，一开始，我说没有空，吴某某第三次来找我时，因我没有出去做工，就答应了。当时，他说就用挖金佛像的方式诈骗人家的钱，由我做配角，后来他就到街上摆地摊的地方花了80元买了一个金色的菩萨作为道具用，还准备了一个假的探测器和一张“藏宝图”，这些东西准备好以后，我就骑着我的摩托车（车牌号为赣Z87**）到处逛，寻找作案目标。2014年12月3日九时许，我们在河田和童坊的交界处，看到一座庙，里面只有一个老尼姑，我们就进去装作是香客去烧香，这个老尼姑看我们烧了香就泡茶给我们喝。我和吴某某就坐下来和这个老尼姑聊天，吴某某就说他的叔公在打仗的时候有留了一点东西（古董）埋在了这个庙附近的山上，当时我还拿出之前准备好的“藏宝图”图纸说这个是之前留下来的图纸，吴某某就说可能就是在这个庙的后面山上，如果挖到了会给这个老尼姑一点工资，并捐钱给庙里。之后，我和吴某某、老尼姑就拿了一把锄头一起到了后面山坡上，到了山上后，吴某某就用一个“探测仪”假装这边探一下，那边探一下，然后说在一个地方探测到了，吴某某就拿着锄头开始在这个地方挖，挖了一会儿后，他趁老尼姑没注意就把佛像拿给我，暗示我放下去，然后他还把老尼姑拉到一边讲话，这个时候我就乘机把“金佛”像放到我们挖的坑里，然后用锄头挖了一点泥土将这个“金佛”像盖住，等到吴某某将老尼姑带到旁边看有没有挖到的时候，我就将埋下去的“金佛”像挖起来，还很激动地说东西挖到了挖到了，老尼姑看到后也很激动，还说这个东西是比较值钱的，你们也不能就这么轻易拿走，要捐钱到庙里，这个是见者有份的东西。之后，吴某某就说分给老尼姑20万，之后，吴某某就说他身上没有这么多钱，现在支付不出，我就假装和吴某某争吵，那个老尼姑也说没有钱不能将佛像带走，吴某某就说他家里有钱，但如果要回去家里要一些路费之类的，吴某某说“金佛”像要留下来给老尼姑�抵押，让老尼姑拿几万元钱出来，老尼姑就说二、三万元是可以凑出来的。说好之后，老尼姑和我及吴某某就到老尼姑家里拿了存折，吴某某又和老尼姑去了南山信用社取钱，我没有跟他们去取钱。后来吴某某说共骗到了三万元，他拿了一万五千元给我。
被告人张某某并指认吴某某即是“卖之老”，就是与其一起诈骗老尼姑三万元的人。
7、长汀县公安局制作的《指认现场笔录》及照片、《卡口照片辨认》，证明：（1）被告人张某某指认案发现场的经过及案发现场的概况；（2）被告人张某某骑摩托车载被害人曾某某及吴某某去信用社取款的情况。
公诉机关还提供了被告人的户籍证明、拘留证、逮捕证，证明了被告人的刑事责任年龄及被采取强制措施的情况。
上述证据经当庭质证，本院认为，上述证据取证程序合法，证据内�客观真实，与本案存在关联性，证据间能互相印证，能证明本案的事实，可以作为认定本案事实的证据采信。
本院认为，被告人张某某以非法占有为目的，结伙采取虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人现金人民币3万元，其行为已构成诈骗罪，公诉机关的指控成立，应予以支持。被告人张某某犯诈骗罪，数额较大，依法应当判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。
被告人张某某曾因诈骗他人受到治安处罚，仍不悔改，应从重处罚。被告人张某某归案后，能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；被告人张某某当庭自愿认罪，且主动退出了所得的赃款，可酌情从轻处罚。鉴于被告人张某某的以上量刑情节，决定对被告人张某某在公诉机关建议的量刑幅度下量刑，并处罚金。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第二�六十六条、第六十一条、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款之规定，判决如下：
一、被告人张某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年二个月；并处罚金人民币三万元，限于本判决生效后一个月内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年1月23日起至2016年3月22日止。）
二、继续追缴被告人张某某等人尚未退出的违法所得人民币一万五千元，发还被害人。
三、被告人张某某退出的违法所得人民币一万五千元，发还被害人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向龙岩市中级人民�院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 叶 青
人民陪审员 黄冬生
人民陪审员 邱晓莉
二〇一五年十二月二十二日
书 记 员 钟复亮
附注：本案所引用的主要法律条文
一、《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条：诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十一条：对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第四十五条：有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条：有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
二、高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。
各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。