福建省三明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）三民终字第1245号
上诉人（原审原告）陈亚军，男，1973年1月2日出生，汉族，住四川省仪陇县，现住三明市沙县。
被上诉人（原审被告）丁助民，男，1977年2月27日出生，汉族，住三明市三元区。
上诉人陈亚军因与被上诉人丁助民承揽合同纠纷一案，不服福建省三明市三元区人民法院（2015）元民初字第1739号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年12月21日立案受理后，依法组成合议庭，并于2016年1月13日公开开庭审理了本案。上诉人陈亚军到庭参加诉讼。被上诉人丁助民经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决查明：2012年8月8日，陈亚军与丁助民签订《军东新村建房外墙装修承包合同书》一份，约定：陈亚军承揽丁助民位于三明市三元区荆东村军东新村建房外墙及屋面琉璃瓦装修工程，按面积包工，单价为外墙贴瓷砖30元／平方米、屋面过面10元／平方米及屋面挂瓦25元／平方米；丁助民提供材料，按照实际面积结算；经双方验收并办理好验收手续视为合格，未验收如丁助民使用视为合格；按工程进度80%付款，整个工作量完成后，付款至90%，余款待架子拆完材料清场由丁助民及业主验收后半个月内付清。合同签订后，丁助民提供材料，陈亚军按约进行装修。完成外墙贴瓷砖：双户型29栋、单户型4栋、七户型2栋；完成屋面过面：双户型16栋、单户型2栋；完成屋面挂瓦：双户型29栋、单户型4栋、七户型2栋。工程完工后，双方未进行验收结算，丁助民已支付陈亚军报酬560000元，但陈亚军承揽施工的房屋已有单户型1户、双户型18户、七户型11户业主入住。另陈亚军承揽丁助民荆东开发区外墙装修工程已完工，双方经验收后，丁助民尚欠陈亚军报酬4591.5元。
陈亚军于2015年8月26日诉至原审法院，请求判令丁助民支付工程款103933.9元。
诉讼中，由于双方对陈亚军承揽装修房屋面积争议较大，对此，陈亚军于2015年9月14日申请司法鉴定，双方一致同意委托三明市测量队进行司法鉴定。经委托，三明市测量队于2015年9月23日到军东新村进行实地测量，并于2015年9月29日出具三份《房屋立体面积测量计算报告书》，主要内容如下：单户型一栋面积：外墙瓷砖面积344.165平方米、屋面挂瓦面积114.636平方米、屋面过面面积99.846平方米；双户型一栋面积：外墙瓷砖面积410.315平方米、屋面挂瓦面积167.99平方米、屋面过面面积153.548平方米；七户型一栋面积：外墙瓷砖面积745.667平方米、屋面挂瓦面积456.396平方米。据此计算，丁助民应支付报酬625654.62元，扣除已支付的560000元，尚欠65654.62元。
原审判决认为，双方于2012年8月8日签订的《军东新村建房外墙装修承包合同书》，符合承揽合同的构成要件，应为承揽合同，且系双方当事人真实意思表示，不违反法律法规强制性规定，合法有效，对双方当事人具有法律约束力。庭审中，双方均认可陈亚军承揽的工程已经完工，对鉴定机构的测量数据均无异议，根据三明市测量队出具的三份《房屋立体面积测量计算报告书》，按合同约定的单价，丁助民应支付的总报酬为625654.62元，扣除已支付560000元，尚欠陈亚军报酬65654.62元。按合同第十二条约定“按工程进度80%付款，整个工作量完成后，付款至90%，余款待架子拆完材料清场由丁助民及业主验收后半个月内付清”。据此，由于双方未进行工程验收结算，且诉讼中陈亚军明确表示不参与验收，故丁助民支付10%余款的条件未成就，丁助民可预留总报酬的10%即62565.46元待条件成就后支付，尚应支付陈亚军报酬3089.158元。合同第九条约定的“未验收如甲方使用视为合格”可以有多种不同含义的解释，属约定不明，虽然有部分业主使用了房屋，陈亚军据此认为工程视为验收合格的陈述与前述验收条件相互矛盾，不予采纳。丁助民关于扣除材料损耗及卫生费用后其已支付完毕陈亚军报酬的辩解，因双方未对该方面费用进行约定且丁助民未提供相应证据予以证明其主张，不予采纳。陈亚军要求丁助民支付荆东开发区贴瓷砖报酬4591.5元的诉讼请求属同一种类民事法律关系，双方均确认已完工验收并同意并案处理，丁助民应支付荆东开发区贴瓷砖报酬4591.5元。依据《中华人民共和国合同法》第八条、第四十五条第一款、第六十条、第二百六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：丁助明应于判决生效后15日内支付陈亚军工程款7680.658元。案件受理费2379元，减半收取1189.50元，由陈亚军承担1000元，丁助民承担189.50元；鉴定费4500元，由陈亚军负担3600元，由丁助明负担900元。
上诉人陈亚军不服原审法院判决，向本院提起上诉称：一审判决认定事实不清。1.上诉人与被上诉人于2012年8月8日签订《军东新村建房外墙装修承包合同书》，于2014年6月完工，完工后上诉人请求被上诉人验收结算，而被上诉人丁助民以忙为借口迟迟不进行验收结算。2.按合同第九条“未经验收如甲方使用视为合格”，事实上是上诉人多次请求被上诉人丁助民进行验收和结算，但被上诉人不予验收结算，住户已入住将近一半，用户大门已安装98%。一审法院判决认为付款条件未成就，并由被上诉人预留10%总报酬的判决与事实不符，请求二审法院查清事实并依法改判。
被上诉人丁助民未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。
上诉人陈亚军对一审查明的事实无异议，本院予以确认。
本院认为，上诉人陈亚军与被上诉人丁助民于2012年8月签订《军东新村建房外墙装修承包合同书》，上诉人陈亚军即组织工人进场对外墙予以装修，根据一审庭审笔录，上诉人陈亚军认为其于2014年6月即装修完毕并自查合格后退场，被上诉人丁助民认为工程于2015年农历4月完工，并认为上诉人陈亚军工程质量存在瑕疵、材料损耗较大，双方并未对工程进行验收结算。根据双方签订的《军东新村建房外墙装修承包合同书》第十二条“付款方法：按工程进度80%付款，整个工作量完成后，付至90%，余款10%待架子拆完材料清场由甲方及业主验收完后半个月内付清。”现军东新村外墙装修工程双方于一审中均认可已实际完工，外墙装修架子业已拆完，根据《军东新村建房外墙装修承包合同书》第九条规定“质量要求：按施工有关规范进行施工和验收。按甲方施工要求分段验收。经双方验收并办理好验收手续视为合格，未经验收如甲方使用视为合格但发生事故由甲方承担。”军东新村已有部分业主入住，按照合同约定，如被上诉人丁助民认为上诉人陈亚军其装修工程质量存在瑕疵，被上诉人丁助民应当对工程进行分段验收，现工程完工后被上诉人丁助民提出存在质量问题，但其并没有提供证据予以佐证，本院不予采信。上诉人陈亚军根据合同约定完成对军东新村外墙装修工作，定作人应当按照约定支付报酬，一审中，双方均认可以鉴定机构测量出的工程面积按合同约定单价计算被上诉人应当支付的总报酬625654.62元，扣除已支付的560000元，剩余65654.62元，被上诉人丁助民应当予以支付。上诉人主张要求被上诉人支付荆东开发区贴瓷砖工作报酬4591.5元，该诉讼请求与本案属同一种类法律关系，且被上诉人丁助民一审中予以认可并同意一并处理，因此，被上诉人丁助民应当支付上述两项工程款合计70246.12元。综上，一审法院判决不当，应当予以纠正。根据《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第四十五条、第二百六十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销福建省三明市三元区人民法院（2015）元民初字第1739号民事判决；
二、被上诉人丁助民应于本判决生效后十五日内支付上诉人陈亚军工程款70246.12元。
如果未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2379元，减半收取1189.5元，由被上诉人丁助民负担。鉴定费4500元，由上诉人陈亚军负担2250元，由被上诉人丁助民负担2250元。二审案件受理费2379元，由被上诉人丁助民负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 闫明伟
代理审判员 张天明
代理审判员 黄莉花
二〇一六年二月二十五日
书 记 员 谢彤薇
附：本判决所依据的法律条文
《中华人民共和国合同法》
第五条当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。
第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。
第四十五条当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。
当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。
第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。