浙江省绍兴市越城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0602刑初713号
公诉机关绍兴市越城区人民检察院。
被告人苟翔，于贵州省都匀市，无业。1998年7月6日因犯盗窃罪被贵州省都匀市人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一千元。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年3月8日被绍兴市公安局越城区分局刑事拘留，同年4月13日被逮捕。现羁押于绍兴市看守所。
指定辩护人范丹，浙江越杰律师事务所律师。
被告人姚某，于浙江省绍兴市，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年3月8日被绍兴市公安局越城区分局刑事拘留，同年4月13日被逮捕。现羁押于绍兴市看守所。
绍兴市越城区人民检察院以越检公诉刑诉〔2016〕685号起诉书指控被告人苟翔、姚某犯贩卖毒品罪，于2016年6月23日向本院提起公诉。本院于同月27日立案受理，并依法组成合议庭，适用简易程序审理。因在审理中发现本案具有不宜适用简易程序审理之情形，遂将本案转为普通程序，并公开开庭进行了审理。绍兴市越城区人民检察院指派代理检察员童彤出庭支持公诉，被告人苟翔、姚某及被告人苟翔的指定辩护人范丹均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
绍兴市越城区人民检察院指控：
1.2016年3月6日19时许，被告人苟翔在绍兴市越城区城东汽车城附近，以人民币600元的价格将3小包约3克甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给被告人姚某。后被告人姚某以人民币250元的价格将其中1小包约1克甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员周某。
2.2016年3月7日16时许，被告人苟翔在绍兴市越城区城东染料市场附近，以人民币400元的价格将2小包约1.88克甲基苯丙胺贩卖给被告人姚某。后被告人姚某以人民币600元的价格贩卖给吸毒人员周某。
同日，被告人姚某在绍兴市越城区城东汽车城附近被公安机关抓获。后在被告人姚某配合下，公安机关在绍兴市越城区城东建材城附近将被告人苟翔抓获，并从被告人苟翔身上收缴无色结晶状物1包，经鉴定含有甲基苯丙胺成分，净重为2.82克；红色药丸状物5粒，经鉴定含有甲基苯丙胺、咖啡因等成分，净重为0.54克；白色粉末状物14小包，经鉴定含有海洛因、乙酰可待因等成分，净重为2.98克；无色结晶状物2小袋，经鉴定含有甲基苯丙胺成分，净重为1.12克。
综上，被告人苟翔累计贩卖甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂、海洛因共计12.34克。被告人姚某累计贩卖甲基苯丙胺2.88克。
为证明上述事实，公诉机关当庭宣读和出示了相关证据。
公诉机关认为，被告人苟翔、姚某违反国家毒品管理制度，明知甲基苯丙胺是毒品而仍予以贩卖，其中被告人苟翔贩卖甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂、海洛因数量在十克以上不满五十克，被告人姚某贩卖甲基苯丙胺数量不满十克，均应当以贩卖毒品罪追究刑事责任。被告人姚某协助公安机关抓获被告人苟翔，属立功。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、四款、第六十八条之规定判处。
被告人苟翔提出扣押的海洛因系自吸所用而非贩卖，对其余事实及本案罪名无异议。
被告人姚某对起诉指控的事实及罪名均无异议。
被告人苟翔的辩护人主要提出以下辩护意见：1.被告人苟翔非职业贩毒人员，其以贩养吸的社会危害性、主观恶性相对较小；2.被告人苟翔到案后坦白交代了本案事实；3.本案系特情引诱犯罪，应据此对被告人苟翔从轻处罚；4.涉案毒品交易量较小，大部分未流入社会，在被告人苟翔被抓获的时候，尚未进行毒品交易；5.扣押的海洛因系被告人苟翔自己吸食，被告人姚某也供述只从被告人苟翔处购买冰毒，因此认定涉案海洛因系贩卖证据不足。
经审理查明：
1.2016年3月6日，被告人姚某从被告人苟翔处以人民币600元的价格购得3小包约3克甲基苯丙胺（冰毒）后将其中的1小包约1克以人民币250元的价格卖给吸毒人员周某。
2.2016年3月7日，被告人姚某以人民币400元的价格从被告人苟翔处购得1.88克甲基苯丙胺后以人民币600元的价格卖给了吸毒人员周某。
2016年3月7日，被告人姚某在完成毒品交易后被查获。被告人姚某到案后配合公安人员抓获了被告人苟翔。公安人员在抓获被告人苟翔时从其身上查获无色结晶状物1包、红色药丸状物5粒、白色粉末状物14小包、无色结晶状物2小袋，上述物品中均检出毒品成分，净重共计7.46克。
另查明，被告人苟翔、姚某均因吸毒曾被强制隔离戒毒。
上述事实，由公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1.被告人苟翔的供述，证实其的毒品都是从老家买来的，一部分自己吸食，一部分用于卖给别人。2016年3月6日晚上7点多，其先后将3个冰毒以600元的价格卖给一个绍兴人，交易地点在染料城。2016年3月7日下午4点多，绍兴人又向其买了2个冰毒，价格是400元，交易地点在染料城。到当天17点左右，绍兴人又打电话买毒品，约好在城东建材城见面，后来其就被抓了，还从其身上查获了一些毒品。
2.被告人姚某的供述，证实其从一个叫“阿翔”的贵州人那里购买毒品，然后卖给绍兴人“亚刚”，具体是2016年3月6日晚上，其从“阿翔”处购买3个毒品后将其中一个以人民币250元的价格卖给了“亚刚”，交易地点在城东汽车城，价格是200元一个。2016年3月7日下午3点多，其从“阿翔”处购买2个毒品后卖给了“亚刚”，交易地点在染料城马路边。其被抓获后，主动配合侦查人员抓获了“阿翔”。
3.证人周某的陈述，证实2016年3月6日晚上，其以250元的价格从“家清”处购买了一个冰毒，地点是在城东汽车城、染料市场附近。2016年3月7日下午3点多，其从“家清”处以300元一个的价格购买了2个冰毒，地点是在城东汽车城。
4.搜查笔录、扣押清单、扣押物照片，证实侦查人员从被告人苟翔及周某处查获的毒品情况。
5.辨认笔录及照片，证实经被告人苟翔辨认，被告人姚某即是向其购买毒品的绍兴人。经被告人姚某辨认，周某即是向其购买毒品的人，被告人苟翔即是卖给其冰毒的人。经周某辨认，被告人姚某即是卖给其冰毒的“家清”，被告人苟翔即是“家清”的上家。
6.现场检验报告书，证实周某的检测样本中，甲基苯丙胺呈阳性。被告人姚某的检测样本中，甲基苯丙胺呈阳性。被告人苟翔的检测样本中，吗啡呈阳性。
7.物证检验报告，证实从被告人苟翔处查获的无色结晶状物1包检出甲基苯丙胺成分，净重为2.82克；从被告人苟翔处查获的红色药丸状物5粒检出甲基苯丙胺、咖啡因等成分，净重为0.54克；从被告人苟翔处查获的白色粉末状物14小包检出海洛因、乙酰可待因等成分，净重为2.98克；从被告人苟翔处查获的无色结晶状物2小袋检出甲基苯丙胺成分，净重为1.12克。从周某处查获的无色结晶状物1包检出甲基苯丙胺成分，净重为1.88克。
8.强制隔离戒毒决定书、行政处罚决定书，证实被告人苟翔于2005年、2008年因吸毒分别被浙江省强制隔离戒毒所、安徽省宣城市强制隔离戒毒所强制隔离戒毒2年。被告人姚某于2007年4月10日因吸毒被绍兴市劳动教养委员会决定劳动教养2年，2012年9月4日因吸毒被绍兴市公安局越城区分局强制隔离戒毒2年。
9.刑事判决书，证实被告人苟翔于1998年7月6日因犯盗窃罪被贵州省都匀市人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一千元。
10.抓获经过，证实被告人姚某的到案情况。
11.户籍证明，证实二被告人的身份情况。
本院认为，被告人苟翔、姚某违反国家毒品管理制度，明知系毒品仍进行贩卖，其中被告人苟翔贩卖甲基苯丙胺、海洛因等数量在十克以上不满五十克，被告人姚某贩卖甲基苯丙胺数量不满十克，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。关于被告人苟翔贩卖毒品的数量计算问题，审查认为，根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》关于严惩毒品犯罪的精神，贩毒人员被抓获后，从其身上查获的毒品应当计入贩卖的数量。对于有吸毒情节的贩毒人员，应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量，购买的毒品数量无法查明的，按照能够证明的贩卖数量及查获的毒品数量认定贩毒数量。因此，被告人苟翔的贩毒数量应当以已经卖出的数量及查获的数量累加计算，共计为12.34克。从被告人苟翔处查获的海洛因不应从贩卖毒品的数量中扣减，被告人苟翔及其辩护人据此提出的意见，本院不予采纳。被告人姚某协助公安机关抓获被告人苟翔，属立功，可依法从轻处罚。被告人苟翔有犯罪前科，且有吸毒劣迹；被告人姚某亦有吸毒劣迹，可分别酌情对二被告人从重处罚。二被告人到案后，均如实供述了本案事实，可分别酌情从轻处罚。被告人苟翔系吸毒人员，查获的毒品部分用于自吸，涉案毒品亦大部分未流入社会，可酌情对被告人苟翔从轻处罚。辩护人根据上述情节请求对被告人苟翔从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。被告人苟翔到案系侦查人员通过被告人姚某诱捕实施，在此之前被告人苟翔已经实施完毕了本案指控的两次贩毒行为，查获的毒品计入贩卖数量系根据刑事司法政策认定，因此本案并不存在特情引诱，辩护人提出的上述辩护意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、四、七款、第六十八条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人苟翔犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币八千元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一六年三月八日起至二○二三年九月七日止；罚金限在判决生效后十日内缴纳）；
二、被告人姚某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二千元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一六年三月八日起至二○一七年九月七日止；罚金限在判决生效后十日内缴纳）；
三、公诉机关移送本院扣押的人民币265元，其中250元属非法获利，予以没收，余款15元抵作被告人姚某的罚金；身份证1张，在判决生效以后发还给所有人；触屏手机2部，属作案工具，予以没收；按键手机1部、银行卡2张，在被告人苟翔退缴毒资及缴纳罚金后，发还给被告人苟翔。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张 毅
人民陪审员 章定安
人民陪审员 李敏芳
二〇一六年八月八日
书 记 员 陈 艇
附录：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。