云南省澄江县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）云0422刑初3号
公诉机关云南省澄江县人民检察院。
被告人刘波，男，1981年7月9日出生，土家族，湖南省湘西土家族苗族自治州龙山县人，小学文化，家住湖南省湘西土家族苗族自治州龙山县。2003年12月15日因犯盗窃罪被福建省南平市顺昌县人民法院判处有期徒刑四年零六个月，2007年11月29日刑满释放；2013年7月3日因犯盗窃罪被福建省漳州市东山县人民法院判处有期徒刑九个月，2013年8月1日刑满释放。因本案于2016年3月29日被刑事拘留，同年4月21日被取保候审，同年10月13日被执行逮捕。现羁押于澄江县看守所。
辩护人刘绍红，云南澄清律师事务所律师。
澄江县人民检察院以澄检刑诉〔2017〕5号起诉书指控被告人刘波犯聚众斗殴罪，于2017年1月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年2月8日公开开庭进行了审理。澄江县人民检察院指派检察员赵婵、代理检察员李媛出庭支持公诉，被告人刘波及其辩护人刘绍红到庭参加诉讼。现已审理终结。
澄江县人民检察院指控：2016年2月19日凌晨1时许，被告人刘波、尚某1（另处）邀约尚某2、向某等人与区某某（另处）邀约的徐某、赵某等人在澄江县龙街街道办事处望海公园门口持械聚众斗殴，致使双方人员中的赵某、向某不同程度受伤。经鉴定，赵某、向某的损伤已达轻伤二级。
针对指控事实，公诉机关当庭列举了物证、书证、证人证言、被害人陈述、被告人的供述和辩解、鉴定意见等证据予以证实。据此认为，被告人刘波持械聚众斗殴，其行为构成聚众斗殴罪。被告人刘波在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚；被告人刘波归案后如实供述自己的罪行，应当根据《中华人民共和国刑法》第二百九十二条、第六十五条、第六十七条第三款的规定处罚，诉请依法判处。并建议对被告人刘波判处三至五年有期徒刑。
被告人刘波辩称其当天晚上并不知道是去打架，其当庭自愿认罪。
被告人刘波的辩护人提出：1、刘波没有邀约过他人参与斗殴，刘波参与的目的只是出于居中调解，没有聚众斗殴的目的，刘波是受尚某1邀约后被动参与，其与区某某电话联系，只起到传话的作用；2、本案发生在冬季深夜且在海边，没有过往行人，社会影响相对较小；3、本案中，刘波没有邀约过其他人，也没有实施过伤害他人的行为，对尚某1持枪的事实并不知情，本案即使没有刘波的参与，也同样构成犯罪，刘波对本案的发生没有决定性作用，其在本案中作用较小，应认定为从犯；4、本案中，区某某一方的人先到现场，刘波等人来到后，区某某一方的人即动刀砍人，导致本案发生，应承担主要过错责任；5、被告人刘波归案后如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，有悔罪表现，应对其从轻处罚。综上，建议对被告人刘波判处一年以下有期徒刑。
经审理查明：2016年2月18日20时许，尚某1（另处）、刘波与区某某（另处）在华宁县海镜村因琐事发生冲突，后双方各自回到澄江。2月19日凌晨1时许，经被告人刘波与区某某电话约定地点后，被告人刘波和尚某1、尚某2、向某等人与区某某、徐某、赵某等人在澄江县龙街街道办事处望海公园门口持械聚众斗殴，致使双方人员中的向某、赵某不同程度受伤。经鉴定，赵某、向某的损伤已达轻伤二级。
另查明，被告人刘波于2003年12月15日因犯盗窃罪被福建省南平市顺昌县人民法院判处有期徒刑四年零六个月，2007年11月29日刑满释放；2013年7月3日因犯盗窃罪被福建省漳州市东山县人民法院判处有期徒刑九个月，2013年8月1日刑满释放。
认定上述事实的证据有：
1、受案登记表，接处警登记表，立案决定书，证实：2016年2月21日19时42分，徐某报警称：2016年2月19日凌晨1时许，他和赵某在望海公园老公路旁被十多人无故殴打，致赵某受伤昏迷。澄江县公安局于2016年2月22日对本案立案侦查。
2、户籍证明，常住人口基本信息，证实：被告人刘波的基本身份情况。
3、抓获经过，证实：2016年10月13日14时许，厦门市公安局机场分局刑侦大队民警在厦门市高崎国际机场将被告人刘波抓捕归案的情况。
4、被告人刘波的供述和辩解，证实：2016年2月19日晚上20时许，尚某1叫其等四人跟他去华宁县的一个村子找区某某要钱，在要钱过程中，尚某1与区某某就吵起来，其中一个男子就拿了一把砍刀给尚某1，尚某1拿着刀指着区某某说出去说，区某某出去的过程中就跑，被其把他的衣服拉掉了。其和尚某1回到澄江后，其打电话给区某某告诉他把钱还了，区某某让其不要管，这件事情让他很没有面子，他要去杀尚某1和管某2。其打电话给尚某1，告诉他区某某要去找他，让他小心点。20分钟后，尚某1打电话让其去某烤鸭店门口等他，其从家里拿了一把马刀过去上了尚某1的车，车上有尚某1、尚某3等五人，去到唐某KTV门口看见区某某等二十多人在着，车子刚开过，区某某又打电话给其，其跟他说换地方再说。在某大酒店对面的加油站，其和另二个人下了车，尚某1开车去拿刀。20分钟后，尚某1和另一个男子开着两辆车过来，其三人上车后往海边走，后双方说好去望海公园。其问尚某1有几把刀，尚某1说有四、五把，其告诉他刀不够，尚某1又去找了四把长刀，一把短刀。其等人去到望海公园门口，看见区某某他们有三伙人站在路上，每伙有五、六个人，车上还有人，其下车后就叫区某某，但没有人答应，就有两个男子拿着刀来砍其，其就和对方对砍，砍了几秒钟，就听见一声枪响，接着人就散了，尚某3（向某）被对方砍伤，其把刀拿给尚某1后，就送尚某3去了医院。
5、被害人向某的陈述，证人郭某、张某的证言，证实：2016年2月的一天晚上21时许，向某接到尚某1的电话，后向某等四人一起坐着一辆黑色越野车去到望海公园旁的老公路上，向某刚下车就被人用刀砍伤，后听见枪响，砍向某的人就跑了。当晚尚某1这边的人有七、八个人，听尚某1说对方有三十多人。二位证人的证言证实了向某受伤的事实。
6、被害人赵某的陈述，证实：2016年2月19日凌晨1时许，其在海边被尚某1用手枪打中其的右手臂。
7、证人尚某1的证言，证实：2016年2月18日，其和刘波在华宁县海镜村与区某某谈欠钱的事，双方发生争吵，在争吵过程中，刘波把区某某的外衣拉掉了，区某某就跑了。其和刘波回到澄江，刘波打电话给区某某，两人在电话里就吵起来。挂了电话没多久，区某某又打电话给刘波，刘波接完电话说区某某约地方打架了。其向管某2借了车，去接了尚某2、尚某3两人后往海边方向走，在望海公园附近，刘波开着一辆黑色的越野车追上其，刘波下车后走到其的车窗前，拿给其一支手枪，其把手枪放在衣服口袋里，刘波又叫了一个人坐在其车上。其开着车去借刀回来后，其和刘波共开着两辆车去到望海公园，对方已经有好多人了，刘波车上的人下车后，对方的人就朝刘波他们走过来，其车上的两个人也拿着钢管刀下了车，对方的人就提着刀冲过来砍刘波他们。其看见对方的人太多了，就拿出手枪朝打架的地方开了一枪，枪响后，双方的人就开着车跑了。在红绿灯路口，其把枪从车窗扔了出去，后又把用麻袋装着的几把砍刀和几根钢管扔在管某1家的柴房里，其和尚某2、尚某3就上昆明了。20日晚上，其和尚某2把麻袋里装着的刀和钢管拿回来后让尚某4保管着。尚某2、尚某3是其的人，整件事情都跟其在一起，刘波车上的人是刘波叫的。
8、证人区某某的证言，证实：2016年2月19日20时许，其和陈某在抚仙湖边吃米线的过程中，尚某1、刘波等六个人就拿刀来砍其，其就跑到村子里躲起来。其和陈某回到澄江县城后，刘波打电话给其约好在望海公园门口解决问题，其这边共有十三人左右去到望海公园，尚某1、刘波共开着两辆车来到后，他们的人下车都拿着长刀，后来不知道为什么与赵某一伙打起来，尚某1、刘波一伙就有人开枪，其听见枪声后就跑了。
9、证人徐某的证言，证实：2016年2月的一天晚上，其接到区某某的电话说有人要打他，他要约人和对方火拼，叫其去唐某KTV门口等他。其去到唐某KTV门口，区某某、赵某等十多人在一起，之后，其和区某某等人坐着三辆车去到望海公园门口，其中一个人提着装有五、六把刀的口袋过来，分着刀的人就站在路边，没有分着刀的就站在一旁看着。后对方开着两辆车来到望海公园，从车上下来的人都拿着刀，两边的人就打起来，对方的人打不过就跑了，我们这边的人就去追，其就听见三声响，就听见有人说“开枪啦，赶紧跑。”其顺着老环湖路向西边跑，赵某的左手手臂被枪打穿了，其等人将赵某送到澄江县人民医院治疗，后又转到昆明治疗。后区某某打电话给其，让其去公安局报案，并让其谎称是其到澄江找赵某玩，两人在望海公园走着被人开枪打伤。当天晚上，其这边有十五、六人，都是区某某喊的，对方有十一、二人。
10、证人管某1的证言，证实：2016年2月19日凌晨，尚某1来到其家，让其帮他收着东西，其看见尚某1手里提着一个塑料编织袋，里面有一个钢管头，并有铁器撞击的声音，其让尚某1把东西放在柴房。两天后的一个晚上22时许，尚某1叫人来把东西拿走了。
11、证人尚某4的证言，证实：一天凌晨，尚某1提着一个塑料编织袋放在其房间里，其不知道里面装着什么，公安机关的民警打开后其看到是些砍刀。
12、证人管某2的证言，证实：因为区某某欠其２万元钱，尚某1帮其去向区某某要钱引发矛盾，后发生打架。
13、法医人体损伤程度鉴定书，鉴定意见通知书等证据，证实：赵某本次外伤致右上臂贯通伤，右尺神经断裂，右肱三头肌部分断裂；向某本次外伤致左手皮肤创，创口长度已达10.0CM，左手第5掌骨基底部骨折。经鉴定，赵某、向某的损伤均已达轻伤二级。
14、辨认笔录及照片，证实：经刘波、尚某1、区某某辨认，本案案发现场位于澄江县龙街街道办事处望海公园门口至环湖路中间路段的路边。
15、查找笔录、照片，扣押笔录，扣押决定书，物证（刀）照片，证实：2016年2月23日，澄江县公安局向尚顺辉提取了尚某1存放在尚顺辉处的六把单刃刀；2016年3月30日16时50分许，澄江县公安局干警在尚某1的带领下，对望海公园门口至环湖路中间路段路边草丛和路边河道内进行搜查，未发现尚某1丢弃的枪支。
16、刑事判决书，刑满释放证明书，证实：被告人刘波于2003年12月15日因犯盗窃罪被福建省南平市顺昌县人民法院判处有期徒刑四年零六个月，2007年11月29日刑满释放；2013年7月3日因犯盗窃罪被福建省漳州市东山县人民法院判处有期徒刑九个月，2013年8月1日刑满释放。
上述证据经庭审质证查实，相关内容真实、来源合法，并能相互印证，形成锁链，本院予以采信。
本院认为，被告人刘波因琐事公然藐视法纪和社会公德，聚集多人持械进行斗殴，扰乱了社会公共秩序，致人损伤，被告人的行为已触犯我国刑律，构成聚众斗殴罪。本案因刘波、尚某1与区某某之间的琐事引发，被告人刘波与其他人提前准备工具，约定斗殴地点并邀约、带领其他人员前往斗殴地点后，持械参与斗殴，系首要分子。公诉机关对二被告人的指控，事实清楚，证据确实充分，定性准确，本院予以支持。
庭审中，被告人刘波所提其不知道是去打架及其的辩护人所提第1项被告人没有邀约其他人参与斗殴，刘波是居中调解，没有聚众斗殴的目的，是受尚某1邀约后被动参与，只起到传话作用的辩护意见，因本案证据可以证实：刘波、尚某1与区某某在华宁发生纠纷后回到澄江，刘波与区某某有多次通话，对于双方约定地点，可能引发斗殴是明知的，但其与尚某1共同邀约多人、准备工具后到达双方约定地点，并参与斗殴，其并没有起到居中调解的作用，也并非被动参与，故对该辩护意见，本院不予采纳；所提第2项本案社会影响相对较小的辩护意见，因本案双方当事人均邀约多人参与斗殴，人数较多，并在斗殴过程中使用枪支、管制刀具等，造成了二人受轻伤的后果，社会影响较大，故对该辩护意见，本院不予采纳；所提第3项刘波系从犯的辩护意见，因刘波积极参与准备械斗工具、邀约斗殴人员、参与斗殴，其不应认定为从犯，应认定为首要分子，故对该辩护意见，本院不予采纳；所提第4项区某某一方应承提主要责任的辩护意见，因双方当事人均邀约多人参与本案持械斗殴，双方对本案的发生均有过错，均应承担相应的责任，不存在主、次责任之分，故对该辩护意见，本院不予采纳；所提第5项刘波归案后如实供述犯罪事实，当庭认罪，有悔罪表现的辩护意见，与本案查明的事实相符，本院予以采纳。
被告人刘波持械聚众斗殴，依律应处三年以上十年以下有期徒刑。被告人刘波在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当对其从重处罚；其归案后如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，本院决定对其从轻处罚。公诉机关所提判处被告人有期徒刑三至五年的量刑建议适当，本院予以采纳；被告人刘波的辩护人所提对刘波判处一年以下有期徒刑的量刑意见，本院不予采纳。据此，为维护正常的社会公共秩序，保护公民的人身权利不受非法侵害，根据本案事实、情节、社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十二条之规定，判决如下：
被告人刘波犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年零七个月。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，已先行羁押24日折抵刑期24日，即自2016年10月13日起至2021年4月18日止）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向云南省玉溪市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 刘美菊
人民陪审员 李燕秀
人民陪审员 王忠荣
二〇一七年三月十日
书 记 员 李泽元