广东省潮州市枫溪人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤5191刑初2号
公诉机关广东省潮州市枫溪人民检察院。
被告人邱某镇，男，1987年4月23日出生，汉族，出生地广东省潮州市枫溪区，初中文化，无业，户籍地广东省潮州市枫溪区。因吸毒行为于2017年2月26日被公安机关处以行政拘留十五日。因本案于2017年3月13日被刑事拘留，2017年4月18日被公安机关决定取保候审，2017年7月28日被检察机关决定取保候审，2018年1月4日被本院决定取保候审。
指定辩护人佘坚娟，广东道洽律师事务所律师。
广东省潮州市枫溪人民检察院以潮枫检公诉刑诉［2018］2号起诉书指控被告人邱某镇犯贩卖毒品罪，于2018年1月2日向本院提起公诉，并建议适用简易程序，本院经审查，认为本案不宜适用简易程序，于2018年3月14日转为普通程序，并依法组成合议庭，于2018年1月18日、3月30日公开开庭进行了审理。经广东省潮州市枫溪人民检察院建议，本案延期审理一次。广东省潮州市枫溪人民检察院指派检察员苏俊熙出庭支持公诉，被告人邱某镇及指定辩护人佘坚娟到庭参加诉讼。案经本院审判委员会讨论并作出决定，现已审理终结。
广东省潮州市枫溪人民检察院指控：被告人邱某镇受雇于同案人苏某（另�处理），分别于2017年1月31日、2月20日及2月26日下午，在潮州市枫溪区湖厦村溪墘路中段，每次以人民币160元的价格贩卖一瓶联邦止咳露给吸毒人员黄某（已行政处罚），供其服食。
被告人邱某镇因吸食毒品于2017年2月26日被公安机关抓获。公安机关在被告人邱某镇处查扣联邦止咳露17瓶、复方磷酸可待因糖浆9瓶，其中联邦止咳露17瓶、复方磷酸可待因糖浆4瓶检出磷酸可待因成份。
公诉机关认为，被告人邱某镇多次贩卖毒品，破坏国家对毒品的管制，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
公诉机关对其指控当庭向本院出示以下证据：
1、检查证、检查笔录证实：公安机关于2017年2月26日在潮州市枫溪区湖厦村溪墘路中段抓获吸毒人员邱某镇和黄某，现场查扣复方磷酸可待因口服溶液5瓶和复方磷酸可待因糖浆4瓶；同日，公安机关从邱某镇存放毒品的地点潮州市枫溪区蔡陇村绿都公寓505房查获复方磷酸可待因口服溶液13瓶和复方磷酸可待因糖浆5瓶。
2、现场勘验笔录、现场图、现场照片、查扣的物品照片证实：本案案发现场概况。
3、取样笔录、检验报告、情况说明证实：经潮州市食品药品检验所检验，从被告人邱某镇处查扣的17瓶复方磷酸可待因口服溶液检出磷酸可待因成分，查扣的9瓶复方磷酸可待因糖浆中4瓶检出磷酸可待因成分，5瓶未检出含有磷酸可待因成分。检验人郑某2、郑某1，两名检验人未在检验报告上签名。
4、中国移动通信客户详单证实：邱某镇使用的电话号码159××××6355与吸毒人员黄某使用的电话号码134××××6665的通话情况。
5、行政处罚�定书、现场检测报告书、户籍证明、抓获经过、破案经过、同案人在逃说明材料。
6、证人黄某证实：其在没有医生开具处方的情况下，于2017年2月26日15时许，在枫溪区湖厦村溪墘路中段路旁跟邱某镇买联邦止咳露的过程中被当场抓获。其从2017年1月开始服用联邦止咳露，服食后有精神。其向邱某镇购买联邦止咳露三次。第一次是2017年1月31日15时30分左右，在枫溪区湖厦村溪墘路中段路旁跟邱某镇购买后当场就可乐服食。第二次是2017年2月20日15时30分左右，其在上述地点跟邱某镇购买后当场就可乐服食。第三次是2017年2月26日15时许，其还是在上述地点跟邱某镇购买，还未来得及服食就被当场抓获，联邦止咳露被扣押。其通过手机号码134××××6665拨打邱某镇的手机号码159××××6355联系交易，每瓶人民币160元。其对被告人邱某镇作了辨认。
7、被告人�某镇供述：其知道联邦止咳露和复方磷酸可待因糖浆是国家管制药品并在没有执业医师开处方的情况下，仍予以贩卖。其三次向黄某贩卖联邦止咳露，每瓶人民币160元。第一次是2017年1月31日15时许，黄某联系“老邓”给其的广州号码后，其就开摩托车到枫溪区湖厦村溪墘路中段路旁将一瓶联邦止咳露卖给黄某后离开。第二次是2017年2月20日15时许，黄某打其电话159××××6355联系购买联邦止咳露，其同样开摩托车到上述地点将一瓶联邦止咳露卖给黄某后离开。第三次是2017年2月26日15时左右，黄某打电话联系其购买联邦止咳露，其同样开摩托车到上述地点将一瓶联邦止咳露卖给黄某，交易完准备离开就在现场被抓获。联邦止咳露是向潮安区古巷镇一名叫“老邓”的人处购买的，又供述其受雇于“老邓”负责帮忙贩卖。其对作案地点、黄某、苏某（绰号“老邓”）作了辨认。
被告人邱某镇对公诉机关的指控没有异议。
指定辩护人辩称：被告人邱某镇受雇于同案人苏某，在本案中起次要、辅助作用，系从犯，且具有坦白情节，请求从轻或减轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：被告人邱某镇伙同同案人苏某（绰号“老邓”，在逃），明知复方磷酸可待因口服溶液是国家管制药品，在没有执业医师开具处方的情况下，仍分别于2017年1月31日下午15时许、2月20日下午15时许，在潮州市枫溪区湖厦村溪墘路中段，每次以人民币160元的价格贩卖复方磷酸可待因口服溶液各1瓶给吸毒人员黄某（已被行政处罚）服食，从中非法获利人民币320元。
被告人邱某镇于2017年2月26日被公安机关抓获。
根据公诉机关当庭提供的证据，经庭审质证、辨证，并经法庭作出如下评判，认定上述事实。
关于起诉书指控的被告人邱某镇于2017年2月26日下午15时许贩卖毒品复方磷酸可待因口服溶液1瓶给吸毒人员黄某的犯罪事实，公诉机关提供的从被告人邱某镇处查扣的复方磷酸可待因口服溶液的检验报告缺少鉴定人郑某2、郑某1的签名或盖章，该鉴定意见依法不能作为定案依据；且经建议补充侦查，公诉机关没有提供从吸毒人员黄某处查扣的该瓶复方磷可待因口服溶液的鉴定意见。因此，公诉机关指控被告人邱某镇于2017年2月26日下午15时许贩卖毒品复方磷酸可待因口服溶液1瓶给吸毒人员黄某的事实以及指控认定从被告人邱某镇处查获的复方磷酸可待因口服溶液17瓶及复方磷酸可待因糖浆4瓶为被告人邱某镇贩卖毒品数量的事实均证据不足，不予认定。
本院认为，被告人邱某镇违反国家毒品管理法规，明知含有可待因的复方口服液体制剂是毒品而故意贩卖，其行为破坏了国家对毒品的管制，已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。
公诉机关指控被告人邱某镇犯贩卖毒品罪，部分事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。
公诉机关指控被告人邱某镇于2017年2月26日下午15时许贩卖毒品复方磷酸可待因口服溶液1瓶给吸毒人员黄某的犯罪事实以及指控认定从被告人邱某镇处查获的复方磷酸可待因口服溶液17瓶及复方磷酸可待因糖浆4瓶为被告人邱某镇贩卖毒品数量的事实均证据不足，依法不予认定。
指定辩护人提出被告人邱某镇受雇于同案人苏某，系从犯，并请求减轻处罚的辩护意见。经查，因苏某尚未归案，在案证据不足以证明被告人邱某镇受雇贩卖毒品、系从犯的事实；根据认定的犯罪事实和邱某镇的犯罪情节，本案不存在在下一个量刑幅度内减轻处罚的情形，上述辩护意见没有事实和法律依据，不予采纳。
指定辩护人提出的其他辩护意见，经查可予采纳。
被告人邱某镇归案后如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。同时，鉴于被告人邱某镇没有犯罪前科，归案后有悔罪表现，本人具备监管条件，对其适用缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，依法可予适用缓刑。
依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款，第三百五十七条，第二十五条第一款，第六十七条第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第五十二条，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人邱某镇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币10000元（已预交）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）
二、违法所得人民币320元予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省潮州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
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审 判 长 许 纯
人民陪审员 吴雪芳
人民陪审员 丁志波
二〇一八年六月二十五日
书 记 员 刘丽敏