山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）青民一终字第2133号
上诉人（原审原告）青岛利群百货集团股份有限公司长江商厦。
法定代表人丁琳，董事长。
委托代理人张丽梅，该公司员工。
委托代理人周娟，该公司员工。
被上诉人（原审被告）赵丽红。
委托代理人况侃，山东首辰律师事务所律师。
上诉人青岛利群百货集团股份有限公司长江商厦（以下简称利群长江商厦）因与被上诉人赵丽红劳动争议纠纷一案，不服青岛市黄岛区人民法院（2014）黄民初字第10068号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人利群长江商厦的委托代理人周娟、被上诉人赵丽红的委托代理人况侃参加了诉讼。本案现已审理终结。
利群长江商厦在一审中诉称，赵丽红于2014年7月30日向青岛市经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“仲裁委”）提起劳动仲裁，该仲裁委作出青开劳人仲案字（2014）第766号裁决书，利群长江商厦对该裁决不服，认为根据青岛市公安局黄岛分局交通大队作出的交通事故认定书，应由肇事方承担本次事故的相关医疗费、住院伙食补助费、停工留薪期的工资、鉴定费等费用，赵丽红应当先向肇事方主张。同时，赵丽红主张的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金数额过高，仲裁委计算基数偏高。请求依法判决：利群长江商厦不予支付赵丽红2012年11月1日至2012年11月30日期间停工留薪期工资1638元、2012年10月30日至2012年11月6日期间医疗费16892.19元及住院伙食补助费140元、鉴定费200元、一次性伤残补助金11466元、一次性工伤医疗补助金10920元、一次性伤残就业补助金21840元，共计63096.19元，并由赵丽红承担本案诉讼费用。
赵丽红在一审中辩称，赵丽红于2012年10月30日在下班途中发生交通事故，该事故经青岛经济技术开发区劳动和社会保障局认定为工伤，并鉴定为十级伤残，赵丽红于2014年7月30日提起的劳动仲裁是基于与利群长江商厦之间的劳动关系，依据《工伤保险条例》的规定主张其应享受的工伤保险待遇，这是符合法律规定的。本案交通事故造成工伤和第三人侵权赔偿责任竞合，根据最高人民法院关于人身损害赔偿的司法解释第12条规定，当出现两者竞合时，受害职工可以依据不同法律获得司法救济。故，赵丽红有权依据《工伤保险条例》的规定向利群长江商厦主张相关的工伤保险待遇，利群长江商厦认为赵丽红应先向肇事方主张权利并没有法律依据。赵丽红主张的各项请求完全是按法律规定标准计算的，并不存在数额过高的情况。请求依法驳回利群长江商厦的诉讼请求。
一审法院查明，赵丽红于2012年9月14日到利群长江商厦工作，双方签订了期限自2012年9月14日至任何一方随时通知对方解除劳动合同止的非全日制劳动合同。2012年10月30日，赵丽红在下班途中发生交通事故受伤，被送到青岛大学医学院附属医院黄岛院区住院治疗7天，于2012年11月6日出院，被诊断为：“肩锁关节脱位”，赵丽红支付门诊治疗费49.30元、住院医疗费16842.89元。赵丽红出院后即在家休养。2012年12月3日至2014年4月7日期间，赵丽红在上述医院拍片检查治疗，共支付医疗费142.30元。2014年2月25日至2014年3月3日期间，赵丽红在上述医院住院治疗6天，主要诊断为：“左肩锁关节脱位术后”，共支付医疗费7481.07元。赵丽红上述伤情，经青岛经济技术开发区劳动和社会保障局于2013年10月28日认定为工伤，经青岛市劳动能力鉴定委员会于2014年7月4日鉴定为工伤10级，赵丽红支付鉴定费200元。
赵丽红在利群长江商厦工作期间，工资已经支付至2012年10月，但没有缴纳社会保险费。利群长江商厦主张赵丽红受伤前的月平均工资为1218元，并提交了2012年10月1日至2012年10月31日非全日制工资计发表（2份）证据，赵丽红对表中载明的实发数额为480元予以认可，对载明实发数额为738元予以否认，称其月工资为2500元，但未提交证据。赵丽红与利群长江商厦曾因是否存在劳动关系发生争议，先后经过劳动仲裁、诉讼程序。2013年9月18日，青岛市中级人民法院作出（2013）青民一终字第1647号民事判决书，维持了青岛市黄岛区人民法院作出的利群长江商厦与赵丽红之间在2012年9月14日至2012年11月30日期间存在劳动关系的判决结果。
一审另查明，赵丽红曾向青岛经济技术开发区劳动争议仲裁委员会申请仲裁（赵丽红为申请人，利群长江商厦为被申请人），请求裁决：解除申请人与被申请人之间的劳动合同，解除日期为2012年11月30日；被申请人支付申请人医疗费24476.46元、鉴定费200元；支付2012年10月30日至2012年11月6日及2014年2月25日至2014年3月3日期间的住院伙食补助费273元、住院护理费1500元；支付2012年10月30日至2013年6月1日及2014年2月25日至2014年5月4日期间停工留薪期内工资22500元；支付一次性伤残补助金17500元、一次性工伤医疗补助金10920元、一次性伤残就业补助金21840元。
仲裁委审理认为：申请人赵丽红被认定为工伤，被申请人利群长江商厦应当按照《工伤保险条例》的有关规定使申请人享受相应的工伤待遇，支付申请人医疗费、住院伙食补助费、停工留薪期内的工资，并为申请人报销鉴定费。申请人被鉴定为伤残10级，可以提出解除双方之间的劳动合同，故申请人的停工留薪期工资应计发至2012年11月30日解除劳动合同之日。在申请人提出解除双方之间的劳动合同后，被申请人还应当支付其一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金。申请人主张的住院期间的护理费，缺乏法律依据，不予支持。申请人提出于2012年11月30日解除双方之间的劳动合同，双方之间的劳动关系已经终结，故其主张的由被申请人承担解除劳动合同后发生的医疗费、住院伙食补助费及停工留薪期工资，缺乏法律依据，均不予支持。被申请人提交的证据显示，申请人受伤前的月平均工资低于青岛市2011年度的在岗职工月平均工资的60%，因申请人也不能提交其受伤前月平均工资数额为2500元的有效证据，且其工伤事故发生在2012年，故在计发申请人有关工伤待遇时，可按青岛市2011年度在岗职工月平均工资的60%为计算基数。最终裁决如下：一、解除申请人与被申请人之间的劳动合同，解除日期为2012年11月30日。二、被申请人于裁决生效之日起七日内一次性支付申请人2012年11月1日至2012年11月30日期间停工留薪期内工资1638元、2012年10月30日至2012年11月6日期间医疗费16892.19元及住院伙食补助费140元、鉴定费200元，支付一次性伤残补助金11466元、一次性工伤医疗补助金10920元、一次性伤残就业补助金21840元，共计63096.19元。三、驳回申请人其他仲裁请求。利群长江商厦不服该裁决，诉至一审法院。
一审法院认为，本案系劳动争议纠纷，争议的焦点，一是赵丽红主张的相关费用是否应当首先向交通事故肇事方主张，二是各项费用是否过高。一审法院作出如下分析判定：
关于第一个争议焦点，赵丽红主张的相关费用是否应当首先向交通事故肇事方主张的问题。我国社会保险法规定，职工应当参加工伤保险，由用人单位缴纳工伤保险费，职工不缴纳工伤保险费；职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇；职工因工作原因受到事故伤害或者患××，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇。根据上述保险法律精神及侵权法有关规定，劳动者在被认定为工伤的情况下，劳动者有权适用社会保险法的相关规范进行权利救剂。利群长江商厦作为用人单位，其应当为劳动者赵丽红缴纳相关保险费用而未缴，依法应为赵丽红承担工伤保险待遇，支付因工伤治疗期间的工伤医疗费用、伙食补助费、交通食宿费及停工留薪期工资，支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，并为赵丽红报销工伤鉴定费用。利群长江商厦关于赵丽红应首先向交通事故侵权方主张赔偿权利的诉讼主张，无法律依据，不予采信。
关于第二个争议焦点，赵丽红主张的各项费用是否过高的问题。利群长江商厦利没有为赵丽红缴纳社会保险费用，赵丽红可以解除劳动合同，停工留薪期工资应当计发至2012年11月30日解除合同之日。赵丽红主张其月工资为2500元，但未提交有效证据加以证实，而根据利群长江商厦提交的证据显示，赵丽红受伤前的月平均工资低于青岛市2011年度在岗职工月平均工资2730元的60%。本案工伤事故发生在2012年，构成十级伤残，在计算工伤保险待遇时，可按青岛市2011年度在岗职工月平均工资的60%为计算基数（2730元×60%），享受7个月的待遇，即为11466元（2730元／月×60%×7个月）。劳动合同经职工本人提出解除，以其解除劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资（2730元）为基数，支付本人一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，一次性工伤医疗补助金计算4个月的本人工资为10920元（2730元／月×4），一次性伤残就业补助金计算8个月的本人工资为21840元（2730元／月×8）。以上计算数额与仲裁裁决数额一致，利群长江商厦关于赵丽红主张的“三个一次性费用”过高、仲裁委计算基数偏高的主张不成立，不予采信。
关于交通事故相对方支付给赵丽红的2000元现金，利群长江商厦认为该笔款项应予扣减，赵丽红称该2000元现金系肇事方在赵丽红快出院的时候支付的生活营养费，并不是医疗费，不应从工伤保险待遇中扣除。一审法院认为，没有证据证明该2000元是交通事故相对方支付的医疗费，也无证据证明交通事故相对方对赵丽红的误工费等赔偿项目进行了足额赔偿，利群长江商厦将该笔款项理解为医疗费并要求在工伤保险待遇中扣减的理由不充分，不予支持。
一审法院根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、《中华人民共和国社会保险法》第三十三条、第三十六条、第四十一条、《工伤保险条例》第三十七条、第六十一条、第六十二条、参照《山东省人民政府关于印发山东省贯彻﹤工伤保险条例﹥实施办法》第二十五条第二款的规定，判决：一、解除利群长江商厦与赵丽红之间的劳动合同，解除日期为2012年11月30日；二、利群长江商厦于判决生效后10日内支付赵丽红2012年11月1日至2012年11月30日期间停工留薪期内工资1638元、2012年10月30日至2012年11月4日期间医疗费16892.19元及住院伙食补助费140元、鉴定费200元、一次性伤残补助金11466元、一次性工伤医疗补助金10920元、一次性伤残就业补助金21840元，共计63096.19元。案件受理费10元，由利群长江商厦承担。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
宣判后，利群长江商厦不服一审判决提起上诉，请求二审法院撤销一审判决，驳回赵丽红的请求。其上诉的主要理由是：1、根据交警部门作出的交通事故认定书，肇事方应当承担本次事故的相关医疗费、住院伙食补助费、停工留薪期工资、鉴定费等费用，赵丽红在未向肇事方主张的前提下，直接要求利群长江商厦承担全部责任，不应得到支持。2、赵丽红主张的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金数额过高，一审认定的计算基数偏高。3、肇事方已支付赵丽红2000元，该2000元应当从医疗费中扣除。
赵丽红答辩称，1、依据法律规定，因第三人侵权造成的工伤事故，可以向单位主张工伤待遇。赵丽红主张的工伤待遇符合法律规定。2、肇事方给付的2000元并非医疗费。
本院二审查明的事实与一审法院查明事实一致。
本院认为，为职工缴纳工伤保险费是用人单位的法定义务。利群长江商厦作为用人单位，未为赵丽红缴纳工伤保险费，现赵丽红发生工伤，利群长江商厦应当为赵丽红承担相应的工伤保险待遇。赵丽红要求利群长江商厦支付因工伤而产生的相关费用，符合法律规定，本院予以支持。利群长江商厦以赵丽红应当首先向交通事故侵权方主张权利为由，要求驳回赵丽红的请求，本院不予支持。
利群长江商厦没有为赵丽红缴纳工伤保险费用，现双方合同解除，利群长江商厦应当支付赵丽红一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。一审法院根据双方提交的证据以及相关法律规定，判决利群长江商厦支付赵丽红一次性伤残补助金11466元、一次性工伤医疗补助金10920元、一次性伤残就业补助金21840元，符合法律规定，本院予以维持。
对于交通事故相对方支付给赵丽红的2000元，没有证据证明该2000元是交通事故相对方支付的医疗费，利群长江商厦将该笔款项理解为医疗费并要求在工伤保险待遇中扣减，理由不成立，本院不予支持。
综上，利群长江商厦的上诉请求不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人青岛利群百货集团股份有限公司长江商厦负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐 明
代理审判员 王化宿
代理审判员 高仁青
二〇一五年十二月三日
书 记 员 王 繁