湖北省十堰市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鄂03民终691号
上诉人（原审被告）：湖北大汉隆城置业开发有限公司十堰分公司。住所地：湖北省十堰市郧阳经济开发区汉江大道**号**栋。
主要负责人：陈明星，该公司经理。
委托诉讼代理人：胡宏武，湖北孔优旺律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解、调解，代收法律文书。
被上诉人（原审原告）：十堰金玉建材有限公司。住所地：湖北省十堰市郧阳区茶店镇茶店村*组茶店工业园*号。
法定代表人：刘承君，该公司执行董事。
委托诉讼代理人：汪浩，湖北献真律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，代为和解，代收法律文书。
被上诉人（原审被告）：张想林，男，1971年2月8日出生，汉族，现住湖北省十堰市茅箭区。
原审被告：湖北迪发建设工程有限公司。住所地：湖北省十堰市郧阳经济开发区汉江大道**号。
法定代表人：熊志英，该公司执行董事兼总经理。
委托诉讼代理人：胡宏武，湖北孔优旺律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解、调解，代收法律文书等。
上诉人湖北大汉隆城置业开发有限公司十堰分公司（以下简称：大汉隆城十堰分公司）因与被上诉人十堰金玉建材有限公司（以下简称：金玉公司）、张想林，原审被告湖北迪发建设工程有限公司（以下简称：迪发公司）买卖合同纠纷一案，不服湖北省十堰市郧阳区人民法院（2017）鄂0321民初1701号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月9日立案后，依法组成由审判员张静担任审判长，审判员耿纪和、王昭参加的合议庭审理了本案。经过阅卷和询问当事人，合议庭认为事实已核对清楚，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
大汉隆城十堰分公司上诉请求：撤销一审判决第一项，依法改判驳回金玉公司对大汉隆城十堰分公司的全部诉讼请求。事实和理由：1.一审判决大汉隆城十堰分公司对张想林欠付金玉公司的货款承担连带责任无事实和法律依据。一审庭审中，张想林明确承认本案建材都是其本人向金玉公司购买，已支付的货款都是从其个人账户支付给金玉公司的，后续欠条也都是张想林个人金玉公司出具的，金玉公司当庭也明确认可当时与之实际建立买卖关系的是张想林，之所以要大汉隆城十堰分公司和迪发公司盖章，主要是为了对该买卖关系起到担保作用，因此本案买卖关系的双方当事人是张想林和金玉公司，大汉隆城十堰分公司和迪发公司只是担保人，金玉公司早在2016年12月17日就因张想林没有及时支付货款就停止供货了，即金玉公司对张想林的债权早在2016年12月17日就已到期，直到2017年11月金玉公司才向法院起诉讼，早已超过了法定的担保期限，因此，一审判决大汉隆城十堰分公司对张想林欠付金玉公司的货款承担连带责任没有事实依据和法律依据。2.一审判决计算违约金的方式不符合合同约定。《建设工程加砌块供应合同》第八条第3款明确约定了“甲方违反上述条款，逾期付款，应按拖欠金额千分之一支付利息，乙力有权停止供货，并解除合同”，一审判决按银行同期贷款利率自2017年1月21日起计算违约金，不符合合同约定。
金玉公司辩称：大汉隆城十堰分公司应当承担清偿责任，该公司的上诉理由不能成立。
张想林辩称：认可大汉隆城十堰分公司的上诉意见。
迪发公司述称：认可大汉隆城十堰分公司的上诉意见。
金玉公司向一审法院起诉请求：1.判令大汉隆城十堰分公司、迪发公司、张想林连带共同偿还货款428535.2元及逾期付款利息（自2017年1月21日起至付清货款时止，按年利率20%计算）；2.判令大汉隆城十堰分公司、迪发公司、张想林偿付托板丢失损失10200元；3.本案诉讼费由大汉隆城十堰分公司、迪发公司、张想林承担。
一审法院认定事实：2016年8月20日，金玉公司作为供方与需方暨大汉隆城十堰分公司、施工方暨迪发公司签订建设工程加气砌块供应合同，约定：金玉公司给大汉隆城十堰分公司送货，若使用托板，每车托板数量由大汉隆城十堰分公司签收，并妥善保管，若有丢失每个按300元计算赔偿；结算方式和期限为金玉公司在供货800方后，开始结账，以此类推。月底对账次月15日前结清，工程完工后30个工作日内大汉隆城十堰分公司付清欠款。大汉隆城十堰分公司委托迪发公司按合同约定支付货款，并履行相关责任；违约责任为合同期限内若大汉隆城十堰分公司停工导致金玉公司停止供砖超过三十日，应将所欠货款在停工后45日内支付完毕。大汉隆城十堰分公司违反上述条款逾期付款，应按拖欠金额的千分之一支付利息，金玉公司有权停止供货，并解除合同；大汉隆城十堰分公司指定孙荣华为签收员。迪发公司在担保方（施工方处）由张想林签名并加盖迪发公司公章。同年11月10日，张想林向金玉公司出具条据一张，载明：加气块2016年10月1日至10月31日，共计方量1532.8m3，计302720元。12月1日，张想林又向金玉公司出具欠条一张，载明：今欠到金玉加气块砖535.68m3（2016年11月11日至2016年11月16日），共计105111元。12月5日，张想林向金玉公司出具承诺书一份，载明：本人张想林，关于十堰北国际汽车贸易城C区3、4、7、9、10、11号楼，使用金玉公司生产加气块砖一事，经双方协商达成以下意见，根据现场施工，现已送加气块3186.2m3，折合人民币627736元，现已付200000元，欠尾款大约430000元左右，本人承诺尾款在房屋验收给予支付，验收时间大约在2017年1月20日左右，如到期不具备验收，到期如数支付。若不能支付，按民间借贷借款20%支付利息。现施工方还需少量加气块，大约在200方左右，具体方量以实际方量为准，但金玉公司必须按施工方所需的方量和送货时间执行，如不能及时送货影响施工方进度，导致不能验收，施工方有权将供货商所有余款扣除。2017年1月17日，张想林再次向金玉公司出具欠条一张，载明：今欠到加气块费用2016年12月3日至12月17日，共计50800元。张想林在上述三张条据和承诺书上签名。张想林向金玉公司支付货款250000元。至今，尚欠金玉公司货款428535.2元。
一审法院认为：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当遵循诚实信用原则，按照约定全面履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务，另一方有权要求履行或者采取补救措施。在本案中，大汉隆城十堰分公司将其承包的十堰北国际汽车贸易城工程分包给迪发公司。大汉隆城十堰分公司作为需方向供方暨金玉公司购买加气砌块，并签订建设工程加气砌块供应合同，双方形成买卖合同关系。金玉公司已依约向大汉隆城十堰分公司交付货物，而大汉隆城十堰分公司未按约定向金玉公司履行支付货款的义务。迪发公司作为施工方在合同的担保方处签名盖章，迪发公司与金玉公司之间的保证关系成立。根据《中华人民共和国担保法》规定，当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。因金玉公司与迪发公司在合同中未约定保证方式，故，迪发公司应作为连带责任保证人，按照连带保证承担保证责任。根据《中华人民共和国合同法》规定，买受人应当按照约定的时间支付价款。大汉隆城十堰分公司虽与金玉公司在合同中约定了付款时间，但大汉隆城十堰分公司未按约定付款。后金玉公司于2017年8月向一审法院起诉要求湖北大汉隆城置业开发有限公司、迪发公司支付货款。迪发公司辩称，“原告起诉超过担保期限，作为担保方被告迪发公司依法不承担责任。”该辩解理由不符合法律规定，不予采纳。张想林作为工程的实际承建人，向金玉公司出具承诺书，承诺在2017年1月20日左右向金玉公司支付剩余货款428535.2元，至今未支付，故，金玉公司诉请要求大汉隆城十堰分公司、迪发公司、张想林共同支付货款428535.2元，符合法律规定，予以支持。根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》规定，买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。金玉公司主张利息实则为逾期付款损失，损失按年利率20%计算自2017年1月21日起至付清货款时止，大汉隆城十堰分公司、迪发公司、张想林均辩称“利息过高，不应按民间借贷利息计算”，在本案合同中，虽约定“大汉隆城十堰分公司违反上述条款逾期付款，应按拖欠金额的千分之一支付利息”，但对如何按拖欠金额的千分之一支付利息约定不明，且双方无法达成一致意见，故，金玉公司主张赔偿逾期付款损失，法院酌情调整为自2017年1月21日起至付清货款时止，按中国人民银行公布的同期同类贷款利率计算；金玉公司诉请大汉隆城十堰分公司、迪发公司、张想林赔偿其托板丢失损失10200元，其仅提供其公司单方出具的十堰北国际贸易城托板出入明细、清单及销售单，不足以证明其丢失托板的损失，且大汉隆城十堰分公司、迪发公司、张想林对金玉公司诉请的托板丢失损失均不予认可，故，对其该项主张，不予支持。
综上所述，金玉公司诉请大汉隆城十堰分公司、迪发公司、张想林共同支付货款428535.2元，符合法律规定，予以支持，但其诉请逾期付款损失，损失按年利率20%计算自2017年1月21日起至付清货款时止，于法无据，法院酌情调整为自2017年1月21日起至付清货款时止，按中国人民银行公布的同期同类贷款利率计算；金玉公司诉请托板丢失损失10200元，于法无据，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百六十一条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：一、大汉隆城十堰分公司、迪发公司、张想林于判决生效后十五日内共同支付金玉公司货款428535.2元及逾期付款损失（自2017年1月21日起至付清货款时止，按中国人民银行公布的同期同类贷款利率计算）。二、驳回金玉公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7922元减半收取3961元，由金玉公司负担100元，大汉隆城十堰分公司、迪发公司、张想林负担3861元。
二审期间，大汉隆城十堰分公司、金玉公司、张想林、迪发公司均未向本院提交新证据。
二审审理查明，一审法院查明认定的事实属实，本院予以确认。
本院认为，大汉隆城十堰分公司以甲方（需方）的身份与金玉公司签订《建设工程加气砌块供应合同》，并在前述合同上加盖有大汉隆城十堰分公司的印章，同时该合同有张想林、迪发公司分别以担保人身份的签字、盖章。虽然大汉隆城十堰分公司上诉主张其签署合同目的是作为担保人的身份签署该合同，但其公司又是以买受人的身份签订的合同，而并未在合同上体现出其担保人的身份。即便大汉隆城十堰分公司上诉主张张想林愿意承担相应债务，亦只是其个人意思表示，对供方金玉公司并无约束力，也不能因此免除大汉隆城十堰分公司作为合同相对人所应承担的相应义务，金玉公司向大汉隆城十堰分公司主张货款并无不当，一审法院依据前述合同的约定判令大汉隆城十堰分公司承担支付货款义务的处理亦无不当。大汉隆城十堰分公司上诉主张其公司对所欠货款不承担责任并无事实和法律依据，理由不能成立，本院不能不予支持。关于大汉隆城十堰分公司另上诉主张的一审判决违约金计算方式错误的理由，因合同双方对合同中“……逾期付款，应按拖欠金额千分之一支付利息……”的约定存在异议，而该约定确属约定不明，一审法院按照银行同期同类贷款利率计算违约金的处理即符合买卖合同的日常交易习惯，亦于法有据，并无不当，故，大汉隆城十堰分公司的前述上诉理由亦不能成立，本院不予支持。
综上所述，大汉隆城十堰分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费7730元，由上诉人湖北大汉隆城置业开发有限公司十堰分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 张 静
审判员 耿纪和
审判员 王 昭
二〇一八年四月十一日
书记员 乔 文
附：本案适用的法律依据：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确，以判决、裁定的方式驳回上诉，维持原判决、裁定；