上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浦民一（民）初字第12600号
原告顾裕祺。
委托代理人周游，广东维强（上海）律师事务所律师。
委托代理人刘安东，广东维强（上海）律师事务所律师。
被告周浩。
被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人万忠明。
委托代理人李耿。
原告顾裕祺与被告周浩、中国大地财产保险股份有限公司上海分公司（以下至判决主文前简称大地保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年3月31日立案受理后，依法适用简易程序，于同年4月14日公开开庭进行了审理。原告顾裕祺的委托代理人周游、被告周浩、被告大地保险公司的委托代理人李耿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告顾裕祺诉称，2014年8月25日15时，被告周浩驾驶牌号为沪A8XX**的小型轿车行驶至上海市浦东新区源深路进羽山路北约120米处时，因倒车撞倒正在行走的原告，造成原告受伤的交通事故。经交警认定，被告周浩承担事故全部责任。事发后原告被送医治疗。2015年2月3日，上海申远医学科技有限公司司法鉴定所对原告的伤情出具鉴定意见书：原告构成XXX伤残，伤后休息期180日、营养期90日、护理期150日，后期内固定取出术治疗休息期60日、营养期30日、护理期30日。被告周浩所驾驶的车辆于被告大地保险公司处投保交强险及商业三者险。原告现诉至法院，请求判令两被告赔偿原告医疗费人民币84，851.93元（已扣除伙食费）、住院伙食补助费2，190元、营养费4，800元、护理费18，610元、残疾赔偿金47，710元、精神损害抚慰金10，000元、交通费500元、衣物损失费500元、鉴定费1，900元、律师费5，000元，要求由被告大地保险公司在交强险、商业三者险范围内承担先行赔偿责任，精神损害抚慰金在交强险内优先赔付，不足部分由被告周浩承担赔偿责任。
被告周浩辩称，对事发经过及责任认定无异议。事发时本被告的车辆在被告大地保险公司处投保交强险及商业三者险，商业三者险限额100万元，有不计免赔特别约定，事发时在保险期间内，要求由被告大地保险公司对原告损失先行赔偿，不足部分不同意由本被告承担赔偿责任。对原告主张的各项费用意见如下：对鉴定费，根据保险法第64条规定，保险人、被保险人为查明事故性质、原因和保险标的损失程度支付的必要、合理的费用由保险人承担，故鉴定费应由被告大地保险公司承担赔偿责任；对律师费，根据保险法第17条的规定，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时，在订立保险合同的保险单等上做出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容，以书面或口头形式对投保人进行明确说明，未作提示或说明的，该条款不产生效力，故需要同时做提示和说明，被告大地保险公司只进行了提示，未进行说明，故该条款不产生效力。根据合同法第48条的规定，提供格式条款一方免除其责任，加重对方责任，排除对方主要权利的，该条款无效，2003年保监会关于《机动车辆保险条款》的性质等有关问题的批复规定，仅仅采用将保险条款送交保险人阅读的方式，不构成对说明义务的履行。综上，律师费应由被告大地保险公司承担；对其他费用意见同被告大地保险公司。
被告大地保险公司辩称，对事发经过及责任认定无异议。事发时被告周浩的车辆在本被告处投保交强险及商业三者险，商业三者险限额100万元，有不计免赔特别约定，事发时在保险期间内，同意由本被告对原告的合理损失先行赔偿。对原告主张的各项费用意见如下：对医疗费的金额无异议，但要求扣除非医保部分，另，原告就医过程中用于治疗肺部疾病的费用2，284.76元与本次事故无关，要求扣除，同时原告从上海转院至海安的救护车费1，500元费用过高，认可1，000元；对住院伙食补助费无异议；对营养费，认可按30元／天计算共计3，600元；对护理费，认可按40／天计算共计7，200元；对残疾赔偿金，对鉴定结论确定的伤残等级有异议，因鉴定意见书中还考虑了原告肺部感染的因素，且系原告单方委托，鉴定意见书落款处鉴定人签字系打印形式，本被告认为应为XXX伤残，申请重新鉴定；对精神损害抚慰金，认为金额过高，应按XXX伤残的情况计算5，000元；对交通费，酌情认可200元；对衣物损失费，酌情认可200元；对鉴定费、律师费，认为金额过高，且不属于保险理赔范围。
经审理查明，2014年8月25日15时，被告周浩驾驶牌号为沪A8XX**的小型轿车行驶至上海市浦东新区源深路进羽山路北约120米处时，因倒车撞倒正在行走的原告，造成原告受伤的交通事故。经上海市公安局浦东分局交通警察支队认定，被告周浩承担事故全部责任。事发当天原告被送往上海市东方医院住院治疗，经诊断为左股骨粗隆间骨折、慢行肺气肿、支气管扩张、陈旧性肺结核，经保守治疗后于2014年9月5日转院至江苏省海安县中医院继续住院治疗，手术后于2014年12月12日出院。原告共计支出医疗费84，851.93元。2015年2月3日，上海申远医学科技有限公司司法鉴定所对原告的伤情出具鉴定意见书：被鉴定人顾裕祺肢体交通伤，后遗左下肢功能障碍构成XXX伤残，损伤后手术治疗休息期180日、营养期90日、护理期150日，若后期行内固定取出术，酌情休息期60日、营养期30日、护理期30日。为此原告支出鉴定费1900元。为本案诉讼原告支付律师费5，000元。
另查明，原告系非农家庭户籍。事发时牌号为沪A8XX**的小型轿车在被告大地保险公司处投保交强险及商业三者险，事发时在保险期间内，其中交强险责任限额为122，000元，商业三者险责任限额为100万元，并有不计免赔率特别约定。交强险保单条款第十条以黑粗体字记载“下列损失和费用，交强险不负责赔偿和垫付：……（四）因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用”；商业三者险保单条款第七条以黑体字记载“下列损失和费用，保险人不负责赔偿：……（七）仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用”。
以上事实，由原、被告庭审陈述以及原告提供的道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、交强险及商业三者险保单、病历、医疗费发票、住院费用清单、出院记录、鉴定意见书及鉴定费发票、护理费发票、居住证、户口簿、公安局证明、律师费发票等，被告大地保险公司提供的交强险及商业三者险保单条款等在案佐证，经法庭调查、质证属实，本院予以确认。
本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，机动车与非机动车驾驶人之间发生交通事故，由机动车一方承担责任。本次交通事故中，经交警部门认定，被告周浩承担事故全部责任，故被告大地保险公司应当在交强险及商业三者险责任限额范围内对原告的合理损失承担直接赔付责任，超出交强险及商业三者险责任限额的部分，应由被告周浩承担全部赔偿责任。对双方无争议的住院伙食补助费本院予以确认。对原告主张的其他双方存在争议的赔偿费用，本院确认如下：1、医疗费，原告主张84，851.93元有医疗费发票为凭，本院予以确认。被告大地保险公司要求扣除非医保部分的抗辩意见于法无据，本院不予采纳。被告大地保险公司另抗辩要求扣除治疗肺部疾病的费用并减少救护车费用，本院认为虽然原告肺部疾病系其固有疾病，但根据上海市东方医院出院小结的记载，原告在治疗过程中因慢支并感染出现发热，故本案交通事故系其产生病理症状的因素之一，而转院的救护车费用有发票为凭，故对被告该抗辩意见本院不予采纳；2、营养费，原告主张按40元／天计算120天合计4，800元并无不当，本院予以确认；3、护理费，原告主张18，610元，金额过高，本院根据鉴定意见书确认的护理期酌情按照40元／天标准计算180天，合计7，200元；4、残疾赔偿金，被告大地保险公司认为鉴定意见书确定的伤残等级考虑了原告肺部感染的因素，但鉴定结论明确仅指向交通伤所致的肢体功能障碍，被告大地保险公司另提出关于鉴定人落款及原告单方委托鉴定的理由亦非进行重新鉴定的法定理由，故本院对被告大地保险公司要求对伤残等级进行重新鉴定的申请不予准许，残疾赔偿金应为47，710元；5、精神损害抚慰金，原告主张10，000元，符合法律规定，本院予以支持；6、交通费，根据原告的就医次数，原告主张的交通费金额过高，被告大地保险公司酌情认可200元，金额较为合理，本院予以确认；7、衣物损失费，原告主张的金额过高，被告大地保险公司酌情认可200元，金额合理，本院予以采纳；8、鉴定费，有发票为凭，本院对此予以确认，被告周浩认为根据法律规定，该项费用应属于保险理赔范围，且被告大地保险公司应在其投保时对其同时进行说明及提示，本院认为两被告在保险条款中已经约定该费用不属于保险理赔范围，且被告大地保险公司已对该免责条款以黑粗体字方式予以突出，字义明确，故对被告周浩该抗辩理由本院不予采纳，鉴定费1，900元应由被告周浩负担；9、律师费，根据律师行业相关收费标准，原告主张5，000元金额尚属合理，且有发票为凭，本院予以确认，但该项费用亦不属于保险理赔范围，应由被告周浩进行赔偿。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条的规定，判决如下：
一、被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内赔付原告顾裕祺精神损害抚慰金10，000元、医疗费84，851.93元、住院伙食补助费2，190元、营养费4，800元、护理费7，200元、残疾赔偿金47，710元、交通费200元、衣物损失费200元，合计157，151.93元；
二、被告周浩应于本判决生效之日起十日内赔付原告顾裕祺鉴定费1，900元、律师费5，000元，合计6，900元。
负有金钱给付义务的当事人如未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3，826元，减半收取计1，913元，由被告周浩负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 王 蓓
二〇一五年六月二十五日
书 记 员 侯素青
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
五、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第一条自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：
（一）生命权、健康权、身体权；
（二）姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权；
（三）人格尊严权、人身自由权。
违反社会公共利益、社会公德侵害他人隐私或者其他人格利益，受害人以侵权为由向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。