广西壮族自治区桂林市象山区人民法院
行 政 判 决 书
（2016）桂0304行初69号
原告骆泽明，男，汉族，1981年12月8日出生，住广西桂林市临桂县，
被告桂林市卫生和计划生育委员会，住所地：桂林市临桂路23号。
法定代表人ＸＸ，主任。
委托代理人张刚胜，桂林市卫生和计划生育委员会综合监督科科长。
委托代理人秦川，广西桂康律师事务所律师。
因认为原告骆泽明被告桂林市卫生和计划生育委员会不履行卫生行政管理法定职责一案，本院于2016年11月7日受理后，于2016年11月8日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2016年12月12日公开开庭审理了本案。原告骆泽明委、被告桂林市卫生和计划生育委员会委托代理人张刚胜、秦川到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
因认为2016年8月29日，原告向被告邮寄《违法超出登记范围执业处罚申请书》，请求：依法对超出登记范围对申请人实施人工髋关节翻修手术造成严重后果的违法行为人桂林医学院附属医院进行处罚，并将结果书面答复申请人。2016年10月12日被告作出市卫访复字〔2016〕14号《关于对骆泽明<违法超出登记范围执业处罚申请书>的答复》，内容为：我委于2016年8月31日收到您寄的“违法超出登记范围执业处罚申请书”信访件，市卫计委高度重视，立即组织相关科室人员开会，布置工作任务，并安排相关科室组织卫生监督工作人员对您提出的信访情况进行现场调查核实。现将有关情况函复如下：一、您提出医学院附属医院“违法超出登记范围实施手术”是违法行为。经调查，根据原卫生部于2012年下发的《人工髋关节置换技术管理规范（2012版）》中第二项，“人员基本要求（一）开展人工髋关节置换技术的医师。1.取得《医师执业证书》，执业范围为外科专业、中医专业、中西医结合专业。2.有8年以上骨科临床诊疗工作经验，具有副主任医师以上专业技术职务任职资格。3.近3年每年作为术者完成髋关节相关手术不少于30例。4.经过卫生行政部门认定的人工髋关节置换技术培训基地系统培训并考核合格，或具备免培训考核条件。”第五项“其他管理要求：在本规范实施前具备下列条件的医师，可以直接认定具有开展人工髋关节置换技术的资质：（一）具有良好的职业道德，同行专家评议专业技术水平较高，并获得2名本专业主任医师推荐，其中至少1名为外院医师。（二）在三级甲等医院连续从事骨科诊疗工作10年以上，具有副主任医师以上专业技术职务任职资格。（三）近3年累计独立完成人工髋关节置换诊疗病例100例以上。”规定，术者严冬雪医师具有开展人工髋关节置换技术的资质。二、您提出的“被申请人超出登记范围执业造成严重后果，情节严重，依法应当受从重处罚”的诉求。因诉求一的答复已证实被申请人“违法超出登记范围实施手术”的现象不存在。所以您的第二条诉求不予受理。特此函复。
原告骆泽明诉称，2016年8月29日，原告向被告递交《违法超出登记范围执业处罚申请书》，请求“依法对超出登记范围对申请人实施人工髋关节翻修手术造成严重后果的违法行为人桂林医学院附属医院进行处罚，并将结果书面答复申请人。”2016年10月25日原告收到被告作出的答复称“术者严冬雪医师具有开展人工髋关节置换技术的资质”“被申请人违法超出登记范围实施手术的现象不存在”。原告认为被告的答复事实不清、证据不足、程序违法，理由如下：一，桂林医学院附属医院2014年9月11日对原告实施手术时未获得人工髋关节置换技术登记，其行为属超登记范围执业，违反《医疗机构管理条例》第四十七条的规定，应当受到处罚。而被告无任何证据和依据的答复称“术者严冬雪医师具有开展人工髋关节置换技术的资质”。答复与原告的查处请求完全是牛头不对马嘴，由此可见，被告的行政行为已到了荒谬的地步，甚至可以推知被告都没有细看就作出答复意见书，更不可能有履行调查取证等查处行为。另外，从程序上讲被告的上述行政行为严重违法，其答复当然也是违法的，对这样明显违法的答复，不予以撤销，不足以维护行政机关执法的严肃性和权威性。二，根据《医疗技术临床应用管理办法》第三十四条、第四十八条及《医疗机构管理条例》第四十七条之规定，桂林医学院附属医院对原告实施人工髋关节翻修手术时并未获得人工髋关节置换技术登记，其冒然实施手术的行为显然是违反了上述法律规定。被告称“被申请人违法超出登记范围实施手术的现象不存在”没有事实和法律依据。
为维护原告的合法权利。原告特提起诉讼，请求依法判令：1、判决撤销被告作出的《关于对骆泽明<违法超出登记范围执业处罚申请书>的答复》（市卫访复字[2016]14号），责令被告就原告向其提出的请求事项依法重新作出行政行为；2、被告承担本案全部诉讼费用。
原告骆泽明向本院提供了以下证据:1、原告的身份证复印件；2、被告作出的《关于对骆泽明<违法超出登记范围职业处罚申请书>的答复》（市卫访复字（2016）14号）；3、《关于骆泽明申请公开桂林医学院附属医院人工髋关节技术职业信息的告知书》；4、《违法超出登记范围职业处罚申请书》；5、原告向被告寄出的申请书挂号信回单XA20891716045复印件；6、《医疗技术临床应用管理办法》第三十四条、第四十八条《医疗机构管理条例》第四十七条；7、临时居民身份证。
被告桂林市卫生和计划生育委员会辩称，一、被告做出的行政答复内容真实，证据确实，程序合法。1、内容真实。被告于2016年8月31日收到原告邮寄的信访件《违法超出登记范围执业处罚申请书》（以下简称申请书）。原告要求被告对桂林医学院附属医院超出登记范围对其实施人工髋关节翻修手术造成严重后果的违法行为进行处罚，并书面答复其处理结果。被告接到信访后，立即组织相关科室人员开展调查核实工作。被告《关于对骆泽明<违法超出登记范围执业处罚申请书>的答复》（市卫访复字[2016]14号）（以下简称答复）是基于调查核实内容及法律授权范围做出的。根据《广西壮族自治区医疗机构管理办法》第十一条规定，桂林医学院附属医院的审批登记权限归属于广西壮族自治区卫生和计划生育委员会（以下简称区卫计委），是否超出登记权限的信息由区卫计委掌握，相应的处罚权限也在区卫计委。且从原告的申请书内容可知，原告已经通过区卫计委政府信息公开得知桂林医学院附属医院的执业登记信息情况，原告应向区卫计委提出进一步核查的请求。被告根据法律授权，对本行政区域内的医疗机构及执业医师进行监督管理，在答复中着重就为原告实施手术的执业医师的资质进行回复，内容真实。2、证据确实。被告向桂林医学院附属医院调查核实相关情况，并于2016年9月26日收到该医院《关于我院髋关节手术执业范围的答复》及严冬雪医师的资质证明材料。上述材料均为被告做出答复的证据依据。3、程序合法。被告于2016年8月31日收到原告邮寄的信访件，于当日受理，并将该申请书扫描录入被告收文处理系统。由被告医政医管科、综合监督科及桂林医学院附属医院所属卫生监督所共同讨论调查核实，形成处理意见后请呈党组阅示。分管领导于2016年10月12日同意拟稿，并报呈主任签发。主任于2016年10月13日同意签发该答复。被告对于该申请的答复程序，从文件受理、调查到做出答复，均符合法定程序。二、被告做出上述答复，法律依据充分。1、根据《医疗机构管理条例》第五条规定：国务院卫生行政部门负责全国医疗机构的监督管理工作。县级以上地方人民政府卫生行政部门负责本行政区域内医疗机构的监督管理工作。根据《广西壮族自治区医疗机构管理办法》第三条规定：医疗机构管理实行属地化和全行业管理。被告是桂林医学院附属医院的属地监管部门，有监督管理职权。被告基于属地监管职权，向桂林医学院附属医院调查了解相关情况。2、根据《广西壮族自治区医疗机构管理办法》第十一条规定：“卫生行政部门应当按照下列权限对医疗机构设置审批：（一）三级医院和妇幼保健院、专科疾病防治院（所），自治区人民政府卫生行政部门直属医疗机构、急救中心、临床检验中心、医学检验所、美容医院、自愿戒毒医疗机构，由设区的市人民政府卫生行政部门审核后，报自治区人民政府卫生行政部门审批”。《广西壮族自治区医疗机构管理办法》第十五条规定：医疗机构在完成《设置医疗机构批准书》核准的事项后，应当向批准其设置的卫生行政部门申请执业登记，领取《医疗机构执业许可证》。被告对桂林医学院附属医院的设置审批、执业登记和校验没有权限，上述权限归属于区卫计委。基于此项考虑，被告没有越权答复关于桂林医学院附属医院执业登记的相关内容。3、《中华人民共和国执业医师法》第四条规定：县级以上地方人民政府卫生行政部门负责管理本行政区域内的医师工作。第二十条规定：县级以上地方人民政府卫生行政部门应当将准予注册和注销注册的人员名单予以公告，并由省级人民政府卫生行政部门汇总，报国务院卫生行政部门备案。被告依法对桂林医学院附属医院的医师行使管理职权，调查了解了为原告实施手术的严冬雪医师的执业情况。4、《人工髋关节置换技术管理规范（2012版）》第二条规定：“人员基本要求（一）开展人工髋关节置换技术的医师。（1）、取得《医师执业证书》，执业范围为外科专业、中医专业、中西医结合专业。（2）、有8年以上骨科临床诊疗工作经验，具有副主任医师以上专业技术职务任职资格。（3）、近3年每年作为术者完成髋关节相关手术不少于30例。（4）、经过卫生行政部门认定的人工髋关节置换技术培训基地系统培训并考核合格，或具备免培训考核条件。5、其他相关专业技术人员经过相关专业系统培训并考核合格”。被告依据上述认定标准，核实为原告实施手术的严冬雪医师的执业资质，并认定其具有实施人工髋关节置换技术的资质。6、根据《信访条例》第三十三条规定：信访事项应当自受理之日起60日内办结;情况复杂的，经本行政机关负责人批准，可以适当延长办理期限，但延长期限不得超过30日，并告知信访人延期理由。法律、行政法规另有规定的，从其规定。被告根据上述规范，在规定时限内办结了原告请求的信访事项。三、被告已做出答复，应驳回原告的起诉。原告提出的申请是信访件，被告已经依法做出答复。根据《信访条例》第三十四条规定：信访人对行政机关作出的信访事项处理意见不服的，可以自收到书面答复之日起30日内请求原办理行政机关的上一级行政机关复查。收到复查请求的行政机关应当自收到复查请求之日起30日内提出复查意见，并予以书面答复。第三十五条规定：信访人对复查意见不服的，可以自收到书面答复之日起30日内向复查机关的上一级行政机关请求复核。收到复核请求的行政机关应当自收到复核请求之日起30日内提出复核意见。复核机关可以按照本条例第三十一条第二款的规定举行听证，经过听证的复核意见可以依法向社会公示。听证所需时间不计算在前款规定的期限内。信访人对复核意见不服，仍然以同一事实和理由提出投诉请求的，各级人民政府信访工作机构和其他行政机关不再受理。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国行政诉讼法》若干问题的解释第三条规定：有下列情形之一，已经立案的，应当裁定驳回起诉：（八）行政行为对其合法权益明显不产生实际影响的。人民法院经过阅卷、调查和询问当事人，认为不需要开庭审理的，可以迳行裁定驳回起诉。
综上所述，被告对原告的信访件已经依法做出了答复，原告如果对信访回复不满意，可以申请复查或者复核。信访答复为对事实情况的回复，对原告的合法权益明显不产生实际影响，请法院依法驳回其起诉。本案诉讼费用应由原告承担。
被告在法定期限内向本院提交了如下依据、证据：1、《违法超出登记范围执业处罚申请书》、附件及收到信函的信封，证明被告收到原告邮寄的信访件；2、卫生行政执法文书：现场笔录编号：2016090601，证明被告对原告的投诉到桂林医学院附属医院进行现场调查的事实；3、桂林医学院附属医院《医疗机构执业许可证》副本，证明被告调取桂林医学院附属医院执业登记范围的事实；4、卫生行政执法文书：卫生监督意见书，编号：2016090601，证明被告要求桂林医学院附属医院进一步提交为原告手术医师的执业资格的事实；5、医师从事人工关节置换手术准入申请表、医师从事相关医疗技术专家推荐书（共两份）、严冬雪执业医师资格证，证明被告调取到为原告实施手术的医师的执业登记相关材料的事实；6、《关于我院髋关节手术执业范围的答复》及附件严冬雪医师资质材料，证明被告进一步调查了解桂林医学院附属医院执业范围并得到答复的事实；7、《关于对骆泽明<违法超出登记范围执业处罚申请书>的答复》，证明被告对原告提出的申请做出的答复；8、《桂林市卫生和计划生育委员会收文处理单》；9、《桂林市卫生和计划生育委员会文件拟稿纸》。证据8、9证明被告按照法定程序对原告的申请调查核实并做出答复。
经庭审质证，对被告提交的证据，原告质证认为：对证据1真实性无异议，对证明内容有异议，但原告给的不是信访件，是要求他们行政处罚的件；对证据2，原告认为他们没有去现场，是事后编造的笔录；对证据3、4无异议；对证据5真实性无法确认，也不能证明他们获得了登记；对证据6真实性无法确认，答复是真的，但不能确认是不是真实的资料；证据7真实性无异议，原告收到了；对证据8、9真实性无法确认，对合法性、关联性有异议，原告给的不是信访件，不是信访程序，是行政程序。对原告提交的证据，被告质证认为：对证据1真实性有异议，身份证在2016年11月1日就过期了；对证据2真实性无异议，与原件一致；对证据3真实性无异议，对证明内容有异议，是区卫计委做出的，不清楚内容；对证据4真实性无异议，与原件一致，但没有看到相应附件；对证据5真实性无异议；证据6是原告自己摘抄的现行法律规范，不予质证；证据7无异议。
经庭审质证，本院对以下证据作如下确认：对各方当事人均无异议的证据，本院予以确认。原告提交的证据7已经取代证据1证明了原告的身份。被告提交的证据2系被告到桂林医学院附属医院进行现场调查的记录；证据5、6系桂林医学院附属医院报被告的材料；证据8、9系被告内部处理程序。以上能够证明本案争议事实，证据来源合法，与本案有关联，符合证据的真实性、合法性、关联性，本院予以确认。
经审理查明：原告于2014年9月在桂林医学院附属医院实施髋关节翻修术。2016年3月21日原告向区卫计委申请公开桂林医学院附属医院人工髋关节技术职业信息，2016年4月5日区卫计委以《关于骆泽明申请公开桂林医学院附属医院人工髋关节技术职业信息的告知书》告知：1、2014年9月22日公布桂林医学院附属医院获得人工髋关节技术准入资格；2、2014年10月24日区卫计委行政审批窗口同意桂林医学院附属医院办理人工髋关节技术的准入登记。原告获此信息后于2016年8月29日向被告邮寄递交《违法超出登记范围执业处罚申请书》，请求“依法对超出登记范围对申请人实施人工髋关节翻修手术造成严重后果的违法行为人桂林医学院附属医院进行处罚，并将结果书面答复申请人”。被告收到原告邮寄件即受理，于2016年9月6日到桂林医学院附属医院现场调查,制作了现场笔录,并出具了编号2016090601的卫生监督意见书，要求桂林医学院附属医院在2016年9月13日前提供:1、2014年9月11日为原告实施手术为何种手术和哪一类手术；2、严冬雪医生的职称证和髋关节置换技术的系统培训证明。桂林医学院附属医院提交：医师从事人工关节置换手术准入申请表、医师从事相关医疗技术专家推荐书（共两份）、严冬雪执业医师资格证、《关于我院髋关节手术执业范围的答复》及附件严冬雪医师（2005年12月副主任医师）资质材料，被告依此作出答复。
本院认为，依据《医疗机构管理条例》第五条第二款“县级以上地方人民政府卫生行政部门负责本行政区域内医疗机构的监督管理工作”、第四十七条“违反本条例第二十七条规定，诊疗活动超出登记范围的，由县级以上人民政府卫生行政部门予以警告、责令其改正，并可以根据情节处以3000元以下的罚款；情节严重的，吊销其《医疗机构执业许可证》”的规定，被告具有在桂林市进行卫生行政管理的法定职责。针对本案，被告如认为原告诉请成立，其行政自由裁量权为：警告、责令改正，罚款、吊销的行政处罚。而本案原告并未指定要求被告采取何种处罚，因此，被告应当依法行使其法定职责。本案其他焦点，本院分析如下：
一、原告有权要求被告履行法定职责。原告于2014年9月11日在桂林医学院附属医院实施髋关节翻修术。因其向区卫计委申请公开桂林医学院附属医院人工髋关节技术职业信息，从2016年4月5日区卫计委的《关于骆泽明申请公开桂林医学院附属医院人工髋关节技术职业信息的告知书》得知2014年9月22日桂林医学院附属医院获得人工髋关节技术准入资格。原告要求被告履行法定职责合法。
二、被告以信访的方式答复原告不当。原告作为被桂林医学院附属医院实施髋关节翻修术的患者，认为桂林医学院附属医院诊疗活动超出登记范围请求被告查处，系申请被告履行保护其人身权的法定职责，并非投诉。因此被告作出市卫访复字〔2016〕14号《关于对骆泽明<违法超出登记范围执业处罚申请书>的答复》不当。
三、被告调查处理违反法定程序。被告的答复根据为《人工髋关节置换技术管理规范（2012版）》。经查，该规范为原卫生部卫办医政发〔2012〕68号，该规范目的“为规范人工髋关节置换技术的临床应用，保证医疗质量和医疗安全，根据《医疗技术临床应用管理办法》,我部组织制定了《人工髋关节置换技术管理规范（2012版）》。现印发，请遵照执行”。该规范内容包含：一、医疗机构基本要求；二、人员基本要求。但被告调查处理时只调查人员基本要求，未调查桂林医学院附属医院在对原告实施人工髋关节置换时是否具备医疗机构基本要求。
综上，被告作出的答复，违反法定程序，应予撤销。本院依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（三）项之规定，判决如下：
一、撤销被告桂林市卫生和计划生育委员会2016年10月12日作出的市卫访复字〔2016〕14号《关于对骆泽明<违法超出登记范围执业处罚申请书>的答复》；
二、责令被告桂林市卫生和计划生育委员会在60天内重新作出行政行为。
本案案件受理费50元（原告已预交），由被告桂林市卫生和计划生育委员会承担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于桂林市中级人民法院。
审 判 长 胡乐东
人民陪审员 刘慧飞
人民陪审员 廖德芳
二〇一六年十二月十六日
书 记 员 程秀芳