湖南省湘潭县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）潭民一初字第760号
原告汤亮红，女。
原告陈慕轩，男，系原告汤亮红之子。
法定代理人陈查林，男，系原告陈慕轩之父。
二原告的共同委托代理人李日明，湘潭县天易法律服务所法律工作者。
被告郭辉，男。
被告陶伟，男。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司湘潭中心支公司，住所地湘潭市高新区芙蓉路口韶山海关四楼。
代表人卢新平，该公司经理。
委托代理人李盛，湖南百舸律师事务所律师。
原告汤亮红、陈慕轩诉被告郭辉、陶伟、中国太平洋财产保险股份有限公司湘潭中心支公司（以下简称太平洋保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，于2014年6月9日向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成由审判员杨柳担任审判长，人民陪审员曹遂平、曾超华参加的合议庭，于2014年10月11日公开开庭进行了审理。代理书记员王茂玲担任记录。原告汤亮红、原告陈慕轩的法定代理人陈查林、二原告的共同委托代理人李日明、被告郭辉、被告陶伟、被告太平洋保险公司的委托代理人李盛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
二原告共同诉称：2013年10月25日17时6分，被告郭辉驾驶湘C571**号重型特殊结构货车，沿湘潭县易俗河镇凤凰路由西往东行驶，途径白石广场转盘地段时，与同方向行驶由原告汤亮红驾驶的电动自行车（搭乘陈慕轩）相撞，造成原告汤亮红、陈慕轩受伤、两车损坏的交通事故。经湘潭县公安局交通警察大队作出事故认定书，认定：郭辉负此次事故的全部责任。二原告伤后，在湘潭县人民医院住院治疗。2014年4月23日经湘潭莲城司法鉴定所鉴定：原告汤亮红的损伤构成玖级伤残。湘潭市惠景司法鉴定所鉴定为：目前皮肤遗留大量增生性疤痕，须行美容整复治疗。湘C571**号车辆的所有人是被告陶伟，被告郭辉是陶伟雇请的驾驶员。该车于2013年5月5日至2014年5月4日在被告太平洋保险公司投保了交强险和商业三者险。综上，原告诉至法院，请求判决二被告赔偿原告汤亮红的经济损失374600.18元，赔偿原告陈慕轩的经济损失16980.45元。
被告郭辉辩称：1、发生本次交通事故是事实，对此次事故的责任划分没有异议；2、被告郭辉是被告陶伟雇请的司机，民事赔偿责任应当由被告陶伟承担。
被告陶伟辩称：事故发生后，被告陶伟已经垫付医药费8300元。
被告太平洋保险公司辩称：1、事故车辆的商业三者险条款约定每案有绝对免赔2000元；2、医药费中应当扣除20%的非医保用药费；3、不承担本案的鉴定费和诉讼费；4、原告主张的赔偿数额过高。
原告为支持其主张，向本院提交了下列证据：1、原告汤亮红、原告陈慕轩及其法定代理人陈查林、被告郭辉、被告陶伟的身份信息，被告保险公司的组织机构代码证，拟证明诉讼主体适格；2、交通事故认定书，拟证明此次交通事故发生的时间、地点、过程，被告郭辉负此次事故的全部责任；3、湘C571**号车行驶证、郭辉机动车驾驶证，拟证明郭辉具有驾驶资格，该车所有人是陶伟；4、交强险和商业三者险保单，拟证明湘C571**号车辆于2013年5月5日至2014年5月4日购置了交强险和商业三者险；5、湘潭莲城司法鉴定所的司法鉴定意见书、湘潭市惠景司法鉴定所的司法鉴定意见书、鉴定费发票，拟证明原告汤亮红的损伤构成玖级伤残，建议出院后休息叁-
肆个月，建议适时行骨折内固定物取出术（两处），其费用遵县级以上医疗单位意见，届时再休息壹个半月并壹人护理壹个月，原告汤亮红左颈肩、上肢、双腰部遗留增生性疤痕，须行美容整复治疗，费用约叁万元以及鉴定费1700元；6、湘潭市中心医院医药费发票、湘雅二医院、长沙亚韩医学美容医院发票、湘潭县人民医院结算单两张、购买药品电脑小票五张、原告汤亮红在湘潭县人民医院住院病案首页、出、入院记录、诊断报告、手术记录、原告陈慕轩在湘潭县人民医院住院病案首页、出、入院记录、诊断证明书、陪护证明，拟证明汤亮红在湘潭市中心医院、湘雅二医院、长沙亚韩医学美容医院、湘潭县人民医院治疗情况，原告陈慕轩在湘潭县人民医院治疗情况；7、电动车施救费、维修费等票据，拟证明车辆维修费用1860元；8、交通费发票，拟证明交通费用775元；9、餐饮服务许可证、个体工商户营业执照，拟证明汤亮红是湘潭县易俗河别个屋里酒楼法人，该酒楼由她经营管理；10、证人周某虹、段某华的证言，拟证明原告汤亮红、陈慕轩的陪护情况。
被告太平洋保险公司对原告的举证发表如下质证意见：对证据1、2、3、4无异议；对证据5有异议，已申请重新鉴定；对证据6中原告在湘潭市中心医院就医的医药费有异议，原告已经在湘潭县人民医院住院治疗，故该费用不应当产生；对原告在湘雅二医院、长沙亚韩医学美容医院就医的费用应当计算在后期治疗费用中；对湘潭县人民医院的两份结算单的真实性有异议，没有医院公章，无法证实是否由医院出具；对汤亮红、陈慕轩在湘潭县人民医院治疗的病历等无异议；对汤亮红的陪护证明无异议，但护理费应当按服务业标准计算；对陈慕轩的陪护证明有异议，因为陈慕轩系未成年人，其生活不能自理，平时的生活也要由人监护，所以陈慕轩不应当计算护理费；对购药清单有异议，与本案无关；对证据7的真实性有异议，不是正规发票，无法证实实际产生的费用；对证据8的关联性有异议，其中有2011年的发票，不能证实该部分的交通费是用于原告的医疗；对证据9的真实性无异议，但无法证明该酒楼的经营状况；对证据10，两个证人之间的证言相互矛盾，证人周某虹同时证实原告陈慕轩实际住院时间仅为一个星期时间，故对原告陈慕轩的住院时间应当按7天计算。
被告郭辉和被告陶伟对于原告提交的证据的质证意见与被告太平洋保险公司的质证意见一致。
被告郭辉未向本院提供证据。
被告陶伟向本院提交以下证据：交强险和商业三者险保单原件和驾驶员郭辉的从业资格证，拟证明被告陶伟购买保险的情况以及驾驶员郭辉具有道路货物运输驾驶资格。
原告汤亮红、陈慕轩和被告郭辉、被告太平洋保险公司对被告陶伟提供的证据均无异议。
被告太平洋保险公司向本院提交以下证据：出险记录和保单条款，拟证明保险合同内容。
原告汤亮红、陈慕轩和被告郭辉、被告陶伟对被告太平洋保险公司提交的证据均无异议。
因被告太平洋保险公司申请对原告汤亮红的伤残等级、后续治疗费和美容费进行重新鉴定，本院委托湘雅二医院司法鉴定中心进行了重新鉴定。该司法鉴定中心于2014年8月26日作出（2014）临鉴字第1090号司法鉴定意见书。原告汤亮红、陈慕轩、被告郭辉、被告陶伟以及被告太平洋保险公司对该证据均无异议。
本院对原、被告提供的证据认证如下：对原告提供的证据1、2、3、4、9和被告太平洋保险公司提供的证据，因证据来源合法，客观真实，本院予以认定；对原告提供的证据5因本院已委托湘雅二医院司法鉴定中心重新鉴定原告的伤残等级、后续治疗费和美容费，对该重新鉴定意见本院予以认定；对原告提供的证据6中原告汤亮红、陈慕轩的病案首页、入院记录、出院记录、医药费证明因证据来源合法、客观真实，本院予以认定；对原告汤亮红因治疗需要在湘潭县人民医院、湘潭市中心医院、中南大学湘雅二医院、长沙亚韩医学美容医院有限公司以及新芙蓉大药房易俗河店花费的医药费用共计4038.6元，本院予以采信；对原告汤亮红在易俗河国药店的费用因票据不完整不清楚，无法计算损失；对原告汤亮红于2014年5月28日在湘潭市中心医院花费的治疗费用2857元，因产生于原告汤亮红进行伤残鉴定后，故应当计入到后期治疗费用中；对原告汤亮红的陪护证明系医疗机构所出具，本院予以采信；对原告陈慕轩的陪护证明虽系医疗机构所出具，但原告方未能提供原告陈慕轩住院日用药清单，而原告方的证人周某虹当庭证实原告陈慕轩实际住院天数为7天，故本院认定原告陈慕轩实际住院时间为7天；对原告提供的证据7，车辆维修费用和施救费用予以认定，对停车费用不予以认定；对原告提供的证据8，本院按4元／天计算171天，认定原告交通费用684元；对原告提供的证据10，证人段某华的证言系虚假证言，本院不予认定。
经审理查明，2013年10月25日17时06分，被告郭辉驾驶车牌号为湘C571**号的重型特殊结构货车，沿湘潭县易俗河镇凤凰路由西往东行驶，途经白石广场转盘地段时，与同方向行驶的由原告汤亮红骑乘的电动自行车（搭乘原告陈慕轩）相撞，造成原告汤亮红、陈慕轩受伤、两车损坏的交通事故。本次交通事故经湘潭县公安局交通警察大队作出第43032100S201310256号道路交通事故认定书（简易程序），认定：被告郭辉负事故的全部责任，原告汤亮红、陈慕轩无责任。原告汤亮红、陈慕轩受伤后，于事故当日被送至湘潭县人民医院进行治疗，原告汤亮红住院治疗时间为171天，医药费用为77767.58元（被告陶伟垫付医疗费8300元）。原告陈慕轩实际住院治疗时间为7天，医药费用为4400.45元。原告汤亮红的伤情经湘潭莲城司法鉴定所于2014年4月23日作出（2014）临鉴字第B-200号司法鉴定意见书，鉴定：1、损伤后果构成玖级伤残；2、上述损伤建议出院后休息叁-
肆个月，并配合适当门诊治疗；3、建议适时行骨折内固定物取出术（两处），届时再休息壹个月并壹人护理壹个月。在诉讼过程中，因被告太平洋保险公司对该鉴定结论不服，申请重新鉴定，本院委托湘雅二医院司法鉴定中心进行重新鉴定，该所于2014年8月26日作出（2014）临鉴字第1090号司法鉴定意见书，鉴定结论为：1、原告汤亮红所受损伤构成玖级伤残；2、预计治疗费用6.5万元（含整容费用）。
另查明，湘C571**号重型特殊结构车辆登记的所有人系被告陶伟，被告郭辉系被告陶伟雇佣的驾驶员。该车在被告太平洋保险公司投保了交强险（该险种医疗费用赔偿限额为10000元，死亡、伤残赔偿金限额为110000元，财产损失赔偿限额为2000元）和商业三者险（限额为500000元，不计免赔率，每案绝对免赔额为2000元），保险期间自2013年5月5日起至2014年5月4日止，本案事故发生在该投保车辆保险期限内。
再查明，原告汤亮红因本次交通事故造成的经济损失为：1、医药费81806.18元（湘潭县人民医院住院医药费77767.58元（按18%扣除医保外用药13998.16元）＋湘潭县人民医院术后镇痛费505.6元＋湘潭市中心医院医药费1283元＋长沙亚韩医学美容医院医药费1006元＋中南大学湘雅二医院医药费1188元＋新芙蓉大药房易俗河店医药费56元）；2、后期治疗费65000元；3、住院伙食补助费5130元（30元／天×171天）；4、营养费酌情认定5000元；4、误工费26543.49元［参照2013年度湖南省餐饮业30182元／年计算，即82.69元／天×（171天＋150天）］；5、护理费21081.6元［参照2013年度湖南省居民服务业和其他服务业35623元／年计算，即97.6元／天×（171天＋45天）］；6、残疾赔偿金93656元＋22241.8元=115897.8元（按2013年度湖南省城镇居民人均纯收入23414元／年计算，即23414元／年×20年×20%；被扶养人陈慕轩，系原告之子，其生活费计算为15887元／年×14年×20%÷2）；7、精神损害抚慰金酌情认定10000元；8、交通费酌情认定684元（4元／天×171天）；9、财产损失960元（车辆施救费100元＋摩托车维修费860元）；10、法医鉴定费1700元；以上合计333803.07元。原告陈慕轩因此次交通事故所造成的经济损失为：1、医药费4400.45元；2、护理费683.2元（参照2013年度湖南省居民服务业和其他服务业35623元／年计算，即97.6元／天×7天）；3、住院伙食补助费210元（30元／天×7天）；以上合计5293.65元。
本院认为：湘潭县公安局交通警察大队作出的《交通事故认定书》，责任划分准确，符合客观事实，可以作为认定本案事实的依据。本案属于机动车与非机动车之间发生的交通事故，被告郭辉负交通事故全部责任，原告汤亮红、陈慕轩无责任。被告郭辉系被告陶伟雇请的驾驶员，双方之间形成个人劳务关系，被告郭辉在驾驶货车进行运输经营过程中发生交通事故造成原告汤亮红、陈慕轩损害，应当由被告陶伟承担侵权责任。被告陶伟在被告太平洋保险公司购买了交强险和商业三者险，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。综上，原告汤亮红的经济损失333803.07元，先由被告太平洋保险公司在交强险限额内赔偿120960元（医疗费10000元＋伤残赔偿110000元＋财产损失费960元），然后由被告太平洋保险公司在商业三者险限额内赔偿197144.91元（总损失333803.07元-交强险部分120960元-医保外用药部分13998.16元-鉴定费1700元-绝对免赔额2000元），原告汤亮红余下的经济损失17698.16元（1700元＋13998.16元＋2000元），由被告陶伟予以赔偿。原告陈慕轩的经济损失5293.65元，由被告太平洋保险公司在商业三者险限额内赔偿4501.57元。原告陈慕轩余下的经济损失792.08元（医保外用药费用），由被告陶伟予以赔偿。关于原告汤亮红主张按城镇标准计算残疾赔偿金，被告太平洋保险公司辩称原告汤亮红系农村户口，应当按农村标准计算残疾赔偿金，本院查明原告汤亮红虽系农村户口，但其经常居住地及主要收入来源均属于城镇，故对原告汤亮红主张按城镇标准计算残疾赔偿金的请求，本院予以支持。关于原告汤亮红主张的衣物损失，因未提供相关证据予以证实，对该项请求不予支持。关于原告陈慕轩主张住院伙食补助费和护理费均按住院74天计算，本院根据庭审查明的事实，原告陈慕轩实际住院天数为7天，故其住院伙食补助费和护理费应当按实际住院7天计算损失。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、第四十八条、《中华人民共和国道路安全法》第七十六条第一款（二）项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：
一、由被告中国太平洋财产保险股份有限公司湘潭中心支公司在机动车交通事故强制责任保险限额范围内赔偿原告汤亮红因道路交通事故造成的经济损失120960元，在第三者责任商业保险限额范围内赔偿原告汤亮红因道路交通事故造成的经济损失195144.91元，合计316104.91元；
二、由被告中国太平洋财产保险股份有限公司湘潭中心支公司在在第三者责任商业保险限额范围内赔偿原告陈慕轩因道路交通事故造成的经济损失4501.57元；
三、由被告陶伟赔偿原告汤亮红因道路交通事故造成的经济损失17698.16元；（被告陶伟已付8300元）
四、由被告陶伟赔偿原告陈慕轩因道路交通事故造成的经济损失792.08元；
五、驳回原告汤亮红、陈慕轩对被告郭辉的诉讼请求；
六、驳回原告汤亮红、陈慕轩的其他诉讼请求。
上述项应付款项，限在本判决生效后十日内付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费7174元，由原告汤亮红负担754元，由被告陶伟负担6420元。重新鉴定费1321元，由中国太平洋财产保险股份有限公司湘潭中心支公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘潭市中级人民法院。
审 判 长 杨 柳
人民陪审员 曹遂平
人民陪审员 曾超华
二〇一四年十月十一日
代理书记员 王茂玲
［判决书所附法律条文］
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
……。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。