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福建省云霄县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）闽0622刑初71号
公诉机关福建省云霄县人民检察院。
被告人胡洪耀，男，1985年11月16日出生于福建省诏安县，汉族，初中文化，无业人员，户籍地和居住地均为福建省漳州市诏安县。因涉嫌生产、销售伪劣产品于2017年7月24日被刑事拘留，8月31日被逮捕。现羁押于云霄县看守所。
辩护人张文魁，福�法益律师事务所律师。
被告人胡洪耀被控生产、销售伪劣产品一案，福建省云霄县人民检察院于2018年3月5日以云检诉刑诉[2018]47号起诉书向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，于同年3月15日公开开庭审理了本案。云霄县人民检察院指派检察员林耀武、林晓权出庭支持公诉，被告人胡洪耀及其辩护人张文魁到庭参加诉讼。现已审理终结。
云霄县人民检察院指控，2017年7月23日23时许，被告人胡洪耀驾驶套牌号为粤Ｄ×××××小型货车运载一批假冒卷烟至国道324线下坂大桥处被云霄县公安局民警当场抓获，现场查获有玉溪牌11件、云烟牌47件、黄鹤楼牌11件、利某牌11件。经检验，被查获的卷烟为假冒注册商标且伪劣卷烟；经鉴定，上述假烟价值人民币558640元。
以上事实，公诉机关提供了物证、书证、现场勘验、检查笔录、鉴定意见、证人证言、被告人的供述和辩解等证据为证，认为被告人胡洪耀的行为构成生产、销售伪劣产品罪（未遂）。请求根据《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条的规定，依法判处。
被告人胡洪耀及其辩护人对公诉机关所指控的犯罪事实均无异议。其辩护人提出，胡洪耀是帮人运输假冒卷烟，尚未销售即被查获，其犯罪行为属未遂，应认定为从犯、未遂犯，且当庭认罪认罚，建议予以减轻处罚。
经审理查明，2017年7月23日22时左右，被告人胡洪耀驾驶车牌号为粤Ｄ×××××（套牌）小型货车到国道324线后埔村路口装运假烟烟支。23时许，胡洪耀运载该批烟支至国道324线下坂大桥处被云霄县公安局民警当场抓获，现场查获假冒卷烟烟支共80件，其中假冒“玉溪”牌11件、“云烟”牌47件、“黄鹤楼”牌11件、“利群”牌11件。经检验，被查获的烟支为假冒注册商标且伪劣卷烟；经鉴定，上述假冒卷烟烟支价值558640元。
在本案审理过程中，被告人胡洪耀的家属向本院预缴罚金人民币50000元。
以上事实，公诉机关向法庭提交由侦查机关依法收集的下列证据予以证实：
1.云霄县公安局出具的查获经过、到案经过，证实2017年7月23日晚上22时左右，云霄县公安局交通警察大队下河中队接群众举报，有一辆挂广东牌的柳州小货车涉嫌装载假烟从漳浦开往云霄。下河中队队长吴某�前布控，23时10分左右，被告人胡洪耀驾驶粤Ｄ×××××小货车行驶到国道324线漳江大桥时，被民警截获，当场查获半成品假烟烟支80件；抓获胡洪耀，并按规定将案件移交云霄县公安局城关派出所办理。
2.扣押决定书、扣押清单，证实云霄县公安局于2017年7月24日扣押被告人胡洪耀所运输的假冒卷烟烟支80箱、套牌小货车一辆，对讲机一部、移动电话一部。
3.查获制假物品移交清单、车辆入场交接清单,证实云霄县公安局交通警察大队下河中队于2017年7月23日在下坂路段查获柳州小货车1辆（车牌号粤Ｄ×××××、车架号LZWDAAGA2FA189236）、半成品烟支80件（玉溪11件、云烟47件、黄鹤楼11件、利群11件），烟支移交县整顿办仓库，车辆移交城关派出所。
4.车辆查询证明，经全国公安网查询，查无小型车辆粤Ｄ×××××车辆信息和车架号LZWDAAGA2FA189236的车辆信息。
5.涉案车辆盗抢查询情况证明,未查到涉案车辆粤Ｄ×××××（套牌，车架号LZWDAAGA2FA189236，动机UFC1320264）小型货车被盗抢信息。
6.户籍证明，证实被告人胡洪耀出生于1985年11月16日，案发时已达刑事责任年龄。及证人林某1、吴某等人的身份信息。
7.前科（劣迹）查询表，经查询，被告人胡洪耀没有犯罪前科劣迹情况。
8．手机号码查询,证实没有查询到“大驸”使用的手机号（147××××8459）相关信息，接货“吴伟大”手机号码（158××××4227）经查询机主姓名为“黄建辉”，已停机。
9．云霄县公安局出具的情况说明，证实未能查清“大附”、“吴伟大”的真实信息及涉假物品真实来源；案发当晚与林某1联系的手机133××××7878、159××××6101均在使用中，但经通知两部手机的使用者仍未到城关派出所接受调查；未发现大横湖尾山上存在制假窝点。
10．云霄县公安局视频调取审批表，证实无法调取本案发生时段各路段的相关视频，因视频只能保存一个月。
11.通话记录，证实林某1使用的手机139××××4908与胡洪耀使用的手机173××××4645于案发当日的通话情况及手机信号所处的位置。
12.本院预缴罚金票据，证实被告人胡洪耀的家属向本院预缴罚金人民币50000元。
13.辨认笔录，证实胡洪耀于2017年10月6日对十二张照片进行辨认（内有林某1照片），胡洪耀表示均不认识照片上的人。
14.现场勘验笔录，证实案发地点位于云霄县云陵镇国道324线九尾大桥，为变动现场，经对现场外围进行巡视，未发现其他异常。附现场勘验制图2张，照片5张。
15.卷烟鉴别检验报告，经检验，本案查获的卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。
16.云霄县价格认证局云价认定（2017）318号价格认定结论书，经鉴定，涉案物品价值共计人民币558640元。
17.证人林某1证言，证实2017年7月23日19时20分左右，有人叫他帮忙看管一会儿货物，要走了他的联系电话(139××××4908），�付给他100元作为报酬，还给他一个红色小塑料袋，说是内有货单，到时交给来载货的人。之后那名男子开车载他到放置货物的地点路口并将放货的地点指给他看，要求他到时候帮其装货上车并把货单给来载货的人，过来载货的人不负责装货。大约过了一小时左右，有一陌生男子打电话问他货的地点，他告诉其地点在后埔村,期间，那名男子又打他电话确认位置，直到找到他。当时那名男子从云霄方向开一部小型箱式货车停在路边，得知他有驾驶证且会开车后就叫他开车去载货，装完再到村口石碑处交给他。他自己一个人开车去装货，装了大约有近一个小时才装完。将近22时许，他装完后把车开到村口石碑处，交给那名男子开走。过了一会，他才发现货单没有给对方，打对方电话，对方接起来后说其已经到下坂村，叫他送过去，起先他答应说好，后来因没车而没送过去。他不知道装卸的货物是什么。他看货的中途有离开，替其堂弟林某2到云霄县家修理场开一辆吉普车回来。之后用摩托车载一名男青年回高田村，之后又回到后埔村等别人来装货。
2017年7月23日晚上20时至23时许，他的手机（139××××4908）与手机号为173××××4645一共有五次通话记录，前面两次是对方联系问他在哪装货，第三次是问他是否装好了，后面两次他联系对方，因为货单忘记拿给对方了。他的手机实名登记，是登记他本人的名字。
18.证人吴某证言，证实他是云霄县公安局民警，也是本案现场查获假冒伪劣卷烟人员之一，在打开运载假冒伪劣卷烟车厢时，未闻到明显烟味。
19.证人林某2证言，证实他是林某1堂弟，2017年7月23日晚上，有叫林某1到云霄城关开一辆车回来，当时林某1有说在看管和等待装货，他跟林某1说很快就回来。
20.被告人胡洪耀的供述和辩解，他对自己运输假冒伪劣卷烟的犯罪事实供认不讳。但辩解他是替人运输，是通过林某1联系。
被告人胡洪耀的辩护人提出胡洪耀是帮助他人运输假冒卷烟，应认定为从犯的辩护意见。经查，胡洪耀归案后，多次供述确系帮助他人运输假冒卷烟，但经侦查机关查证无法得到证实，且胡洪耀及其辩护人对此亦未能提供证据予以印证，故该辩解意见没有事实依据，本院不予采信。
本院认为，被告人胡洪耀为获取非法利益，参与销售假冒伪劣卷烟，涉案价值558640元，其行为已构成销售伪劣产品罪。公诉机关指控胡洪耀犯销售伪劣产品罪的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，依法应追究其刑事责任。胡洪耀所运输的假冒卷烟烟支尚未出售即被查获，是未遂，依法可比照既遂犯减轻处罚。归案后，胡洪耀能如实交代自己罪行，属坦白，依法可以从轻处罚。在法庭上认罪、认罚，确有悔罪表现，可酌情予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十四条，及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条第一款、第三款、第五条、第九条第一款的规定，判决如下：
一、被告人胡洪耀犯销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑二年；并处罚金人民币十万元（已缴纳五万元），除已缴纳的外，限本判决生效后一个月内缴清（�期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月24日起至2019年7月23日止）。
二、扣押在案的假冒“玉溪”、“云烟”等品牌半成品烟支80件，作案工具套牌小货车（车架号LZWDAAGA2FA189236，动机UFC1320264）一辆、对讲机一部、移动电话一部，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 吴连旺
人民陪审员 蔡国伟
人民陪审员 朱亚标
二〇一八年六月四日
法官 助理 陈宇新
书 记 员 汤筱晴
附与本案有关的法律条文和司法解释：
中华人民共和国刑法
第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条第一款生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚�
第二条第一款伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。
第三款查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。
第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。
第九条第一款本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。