广西壮族自治区北海市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂05民终4号
上诉人（一审原告）：王广东，男，1969年5月21日出生，汉族，住所地北海市海城区。
委托代理人：庞辉明，广西宝典律师事务所律师。
上诉人（一审被告）：北海市结核病防治院，住所地北海市海南路***号。
法定代表人：吴明尚，该院院长。
委托代理人：周春燕，山西锋镝律师事务所律师。
委托代理人：曹俊林，山西锋镝律师事务所律师。
上诉人王广东、北海市结核病防治院因劳动争议一案，不服北海市海城区人民法院（2015）海民二初字第659号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年1月13日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。
一审法院经审理查明，2011年11月25日原告到被告处从事保卫工作，双方没有签订《劳动合同》。2012年3月1日原、被告才签订一份劳动合同，约定：原告的劳动期限从2012年3月1日起至2013年2月28日止，从事保卫工作，每日工作不超过8小时，平均每周不超过40小时，工资构成为岗位工资＋生活补贴，被告如安排原告延长工作时间或者在休息日工作的，应按照相关法律、法规规定安排原告补休或者支付加班工资，被告安排原告在法定节假日工作的，应按照相关法律法规规定支付加班工资。被告为原告提供符合国家规定的劳动安全卫生条件和必要的劳动防护用品。安排原告从事有职业危害作业的，定期为原告进行健康检查。双方解除、终止劳动合同，符合劳动合同法第四十六条规定情形的，被告应向原告支付经济补偿金。违法解除或者终止劳动合同，原告不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，被告应当按照经济补偿金的标准的二倍向原告支付赔偿金。双方在劳动合同中还订明了其他条款。2013年2月28日劳动合同期满，事隔一年后即2013年3月1日原、被告又签订另一份《劳动合同》除了劳动期限变动至2015年2月28日止外，其他内容的约定与2012年3月1日《劳动合同》相同。原告从2011年11月25日起一直在被告处工作至2015年5月15日。2015年5月15日被告通知与原告解除劳动关系并向原告送达了“解除劳动合同通知书”，该通知载明：保安工作已由保安公司负责，与原告的劳动合同不再续签，从2015年4月30日起解除与原告的劳动关系。被告已向原告支付了解除劳动合同赔偿金4800元。原告工作期间领取工资的构成为：岗位工资＋绩效工资＋卫生津贴。被告提供的工资表记载：原告2014年1月至2014年12月每月领取应发工资分别为l230元、l220元、l230元、l215元、ll45元、l445元、l442元、l478.40元、l460.71元、l503.87元、l220元、l225元、2015年1月至4月每月领取应发工资分别为l325元、l300元、l330元、l315元。2014年5月领取了加班费212.9元，2014年6月领取加班费220元、2014年7月领取加班费212.9元、2014年7月领取加班费248.4元、2014年9月领取加班费235.71元、2014年10月领取加班费283.87元。原告在被告处工作期间没有安排过原告年休假。原告认为被告解除与其劳动关系后，不但应当支付解除劳动关系赔偿金，同时还应当支付其工作期间休息日加班费、节假日加班费、2014年及2015年前5个月的绩效奖、××体检费、防护费、高温费、××防治费、2011年11月至2015年5月同工同酬工资等，原告为此于2015年5月21日向北海市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决被告支付：1、2011年至2015年违法解除合同的赔偿金12000万元及代通知金2100元；2、2014年度绩效奖4000元及2015年前5个月绩效奖2000元；3、2011年11月25日至2015年5月期间法定节假日加班费12454.95元、休息日加班工资13130.80元，延时加班费工资差额6842.98元；4、××体检费、防护费、高温费、××防治费6万元；5、2011年11月至2015年5月同工同酬工资的差额l5万元；6、2011年11月至2012年2月及2013年3月1日至2014年8月未签订书面劳动合同双倍工资35700元等。北海市劳动争议仲裁委员会于2015年7月23日作出了北劳人仲字（2015）第228号仲裁裁决书，裁决被告支付原告2014年1月1日至2015年5月15日期间法定节假日加班费3846.91元及被告支付2014年度5天和2015年度折算为1天的带薪年休假工资差额738.54元，驳回了原告的其他诉讼请求。原告不服北海市劳动争议仲裁委员会作出的裁决，为此提起诉讼，请求判令被告支付：1、2011年11月至2012年2月及2013年3月1日至2014年8月未签订书面劳动合同双倍工资35700元；2、2014年度绩效奖4000元及2015年前5个月绩效奖2000元；3、原告××体检费、防护费、高温费、××防治费6万元；4、2011年11月至2015年5月同工同酬工资的差额l5万元；5、2011年11月25日至2015年5月15日期间法定节假日加班费12454.95元；6、2011年ll月25日至2015年5月15日期间68天休息日加班工资l3130.80元；7、2014年3月至同年ll月期间的延时（顶替同事上班）加班费工资6842.98元；8、2011年11月25日至2015年5月15日期间带薪年休假工资报酬5793元；9、2011年11月25日至2015年5月25日期间探亲假工资7724元；l0、违约解除劳动关系的赔偿金12000元及2100代通知金；11、由被告承担诉讼费。一审法院认为，原告2011年11月25日进入被告处从事保卫工作，双方没有签订劳动合同，2012年3月1日被告才与原告签订了劳动合同，违反了《劳动合同法实施条例》第六条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿”的规定，应当从2012年2月28日起一年内向被告主张支付未签订劳动合同的两倍工资，原告在该期间内未行使主张被告支付未签订劳动合同的两倍工资而超过法定的诉讼时效，原告再请求该期间未签订劳动合同的二倍工资，对此不予支持。2013年2月28日原告劳动合同期满卮虽然被告2013年3月1日至2014年2月28日期间没有与原告签订《劳动合同》，但原告一直在被告处从事保卫工作至2014年3月1日双方又签订《劳动合同》，应视为被告与原告从2013年3月1日起订立了无固定期限劳动合同，原告再主张2013年3月1日至2014年8月未签订劳动合同的两倍工资，缺乏法律依据，不予支持。被告有否发放过2014年和2015年前5个月绩效奖发放多少，没有证据证实，被告也否认该期间给外聘人员发放过绩效奖。原告以往年领取的绩效奖来估算主张被告支付2014年和2015年前5个月绩效奖，缺乏证据，不予支持。原、被告双方在合同中约定有安排原告从事有职业危害作业的，定期为原告进行健康检查。但原告从事的岗位是安全保卫，不在国家规定从事职业危害作业的范围，原告该项请求没有证据证实，而且原告请求的××体检费、防护费、高温费、××防治费6万元是估算的金额，缺乏事实及法律依据，不予支持。原、被告在合同中约定，被告按岗位工资＋生活补贴发放每月工资给原告，2014年1月至2014年12月原告领取工资的构成为：岗位工资＋绩效工资＋卫生津贴，每月领取应发工资标准不但符合合同约定，也没有低于北海市最低工资标准，原告主张参照同岗位的员工每月领取的工资来计算工资差额，不予支持。被告是采用上班打卡签到制度，原告提供没有盖章，也没有领导签名的值班排班表来证明其2011年11月25日至2015年5月15日期间存在节假日加班、休息日加班和2014年3月至同年11月期间存在延时加班的事实，证据欠缺，不予采信。但北海市劳动争议仲裁委员会作出被告支付原告2014年1月1日至2015年5月l5日期间法定节假日加班费3846.91元裁决后，被告没有向法院起诉，应视为被告同意按北海市劳动争议仲裁委员会作出的裁决，同意支付2014年1月1日至2015年5月15日期间法定节假日加班费3846.91元。原告在被告处工作期间被告没有安排过原告年休假，但原告请求2013年前的年休假补偿报酬因超过了一年的诉讼时效而丧失胜诉权，对原告该项请求不予支持。2014年度原告应享有年休假5天，原告工作至2015年5月15日，2015年度折算后原告应享有的年休假天数为1天，依据《职工带薪年休假条例》第五条第三款“单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬”规定，被告应支付2014年、2015年年休假工资报酬lll6.55元【（1145＋1445元＋1442元＋1478.40元＋1460.71元＋1503.87元＋1220元＋1225元＋1325元＋1300元＋1330元＋1315元）÷12个月÷21.75天×300%×6天）】给原告。国家规定职工每年有探望配偶、父母假期即探亲假，原告主张在被告处工作期间没有享受过探亲假。原告是否具备法定的探亲条件，应当提供相关的证据证实，原告对此没有提供相关的证据，应承担举证不能的法律后果，原告主张被告支付2011年11月25日至2015年5月25日期间探亲工资报酬，缺乏证据，不予支持。2013年2月28日原告劳动期满至2014年2月28日，原、被告虽然没有签订劳动合同，但原告一直在被告处工作至2015年5月15日，应视为被告与原告从2013年3月1日起订立了无固定期限劳动合同。被告2015年5月15日才将解除与原告劳动合同的通知送达给原告，应当认定从2015年5月16日起被告才与原告解除劳动关系，依据劳动合同法第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”及第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”的规定，被告应当向原告支付赔偿金l0793.32元【（1145＋1445元＋1442元＋1478.40元＋1460.71元＋1503.87元＋1220元＋1225元＋1325元＋1300元＋1330元＋1315元）÷12个月×4个月×2倍】。被告已支付了4800元给原告，尚有差额5993.32元（10793.32元-4800元）被告应当支付给原告。原告请求被告支付的代通知金2100元，没有法律依据，应予以驳回。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、第四十八条、《职工带薪年休假条例》第五条第三款之规定，判决：一、被告北海市结核病防治院应当支付2014年、2015年年休假工资报酬lll6.55元给原告王广东；二、被告北海市结核病防治院应当支付解除劳动合同赔偿金差额5993.32元给原告王广东；三、驳回原告王广东的其他诉讼请求。上诉人王广东不服一审判决，上诉请求：依法撤销一审判决，判决支持上诉人王广东在一审的11项诉讼请求。事实及理由：2011年11月25日，王广东受聘于被上诉人北海市结核病防治院从事保安工作，三个月后的2012年3月1日签订为期一年（至2013年2月28日）的书面劳动合同，合同没有注明工资，只注明工资构成。合同到期后没有续订。一年后的2014年7月底，北海市结核病防治院交了l份空白合同给上诉人签名，合同没有注明工资多少，但比王广东同期被聘用保安的邓亚芳的工资低，依照合同北海市结核病防治院应当每年6至10月给王广东发放高温费而没有发放。2015年5月15日，王广东收到北海市结核病防治院的解除劳动关系的书面通知，支付4800元经济补偿金。由于工作的需要，自2011年11月25日起至2015年5月15日，每月的双休日王广东都没有休息，顶替同事上班，没有领取加班费。北海市结核病防治院也没有安排王广东休带薪年休假，没有按规定支付年休假工资报酬，王广东也没有享受过探亲假和收到支付的探亲假的工资。王广东勤勤恳恳地工作，北海市结核病防治院没有做到同工同酬待遇发给2014年、2015年1月至5月的绩效工资。由于北海市结核病防治院违法解除劳动关系，致使王广东2015年6月和7月的工资没能领取，应该支付经济赔偿金。王广东在工作期间没有依照合同进行身体职业健康检查属于违约，应当赔偿该费用给王广东。仲裁和一审有很多地方错误，没有按照国家的法律责任保护农民工的利益，请求判决准予上诉人王广东的诉讼请求。
上诉人北海市结核病防治院上诉请求：1、请求撤销一审判决，驳回王广东一审的全部诉讼请求；2、判决王广东承担本案的诉讼费。事实与理由：一、一审法院判决北海市结核病防治院支付王广东2014年、2015年年休假工资报酬lll6.55元，事实认定不清，适用法律错误。北海市结核病防治院没有安排王广东休年休假，但北海市结核病防治院都已经足额支付被上诉人正常工作期间的工资，依据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条的规定，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。二、一审法院对北海市结核病防治院的行为是否属于违法解除劳动合同的行为的认定事实认定不清，适用法律不当。在本案中，北海市结核病防治院是在劳动合同于2015年2月28日到期时就已经告知双方不再续签劳动合同，北海市结核病防治院自合同到期时就多次通过各种方式给王广东送达《解除劳动合同通知书》，王广东一直不配合签收该通知书，2015年5月份时双方才真正协商一致，王广东办理了工作交接并在北海市结核病防治院领款单上签字确认，其中就包括北海市结核病防治院支付王广东协商解除劳动合同的经济补偿金4800元。一审法院未认定清楚事实即依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七的规定认定北海市结核病防治院是违法解除或者终止劳动合同，并判决北海市结核病防治院支付王广东赔偿金，适用法律不当。
上诉人王广东对一审查明的事实除“2013年2月28日劳动合同期满，事隔一年后即2013年3月1日原、被告又签订另一份《劳动合同》除了劳动期限变动至2015年2月28日止外，其他内容的约定与2012年3月1日《劳动合同》相同”中的“2013年3月1日”应为“2014年3月1日”外，其他事实无异议。
上诉人北海市结核病防治院对一审查明的事实均无异议。
本院认为，上诉人王广东对一审查明的事实异议部分，显然为一审判决书中的笔误，对此本院予以采信，并予以纠正。
此外，一审查明的事实中“被告已向原告支付了解除劳动合同赔偿金4800元”，经查北海市结核病防治院向王广东支付了解除劳动合同经济补偿金4800元而不是解除劳动合同赔偿金4800元，对此本院亦予以纠正。
二审期间，双方均没有提交新证据。
本院二审查明的事实除上述予以纠正的之外，其他事实与一审法院查明的事实相同。
本案二审期间的争议焦点归纳为：1、北海市结核病防治院解除其与王广东劳动合同的行为是否属于违法解除劳动合同。2、王广东的诉讼请求是否具有事实和法律依据。
关于北海市结核病防治院解除其与王广东劳动合同的行为是否属于违法解除劳动合同的问题。本院认为，北海市结核病防治院上诉认为一审法院认定其解除与王广东劳动合同的行为属于违法解除劳动合同并判决其向王广东支付赔偿金是错误的。北海市结核病防治院解除与王广东劳动合同是在劳动合同期满后才解除劳动合同的，并无违法解除劳动合同行为。况且，王广东已领取解除劳动合同经济补偿金。根据本案已查明的事实，虽然双方解除劳动合同是在劳动合同期满后才解除的，并且王广东已领取解除劳动合同经济补偿金，可以理解为双方协商解除劳动合同。但是，北海市结核病防治院在双方的劳动合同期满时并没有解除与王广东的劳动合同，亦没有与王广东签订劳动合同，王广东仍在原工作岗位工作并按原工资标准领取工资。同时，北海市结核病防治院存在欠付王广东2014年、2015年年休假工资报酬及法定节假日加班费的事实，在此情况下，一审法院认定北海市结核病防治院解除与王广东的劳动合同存在违反法律规定并判决北海市结核病防治院向王广东支付赔偿金并无不当，对此本院予以维持。上诉人北海市结核病防治院的该上诉理由不成立，对其上诉请求本院予以驳回。
关于王广东的诉讼请求是否具有事实和法律依据的问题。本院认为，第一、王广东请求北海市结核病防治院向其支付2011年11月至2012年2月及2013年3月1日至2014年8月未签订书面劳动合同双倍工资。由于双方当事人已确认于2015年5月16日已解除劳动合同，故上诉人王广东请求北海市结核病防治院向其支付2011年11月至2012年2月及2013年3月1日至2014年4月期间未签订书面劳动合同的双倍工资，该时间段中即至2014年4月已过诉讼时效期间，该诉讼请求不具有法律依据，一审判决不予支持该诉讼请求是正确的。至于2014年4月至2014年8月期间，双方签订有劳动合同，王广东亦认可双方签订有劳动合同，只是该劳动合同为空白合同，事后补签的，但王广东并未提供相关的证据予以证实，况且双方的劳动合同已履行完毕，故王广东再请求未签订书面劳动合同的双倍工资无事实和法律依据，该项诉讼请求本院予以驳回。第二、王广东请求北海市结核病防治院向其支付2014年度绩效奖4000元及2015年前5个月绩效奖2000元。由于王广东对该诉讼请求并没有提供证据证明该二项奖其应当取得而用人单位没有发放的事实，根据其陈述该诉讼请求是其依据往年领取该奖估算而得，缺乏事实依据，对该诉讼请求一审法院不予支持是正确的，对此本院予以维持。第三、王广东请求北海市结核病防治院向其支付××体检费、防护费、高温费、××防治费6万元及2011年11月至2015年5月同工同酬工资的差额l5万元。首先，用人单位有员工工资标准确定的自主权；其次，由于双方在劳动合同中明确约定王广东的工资构成，在其工作期间均按标准发放，王广东亦已领取，且不低于法律规定的最低工资标准，而王广东的该诉讼请求不在双方的合同约定范围内，故一审法院不支持该诉讼请求是正确的，对此本院予以维持。第四、王广东要求北海市结核病防治院向其支付在职期间法定节假日加班费、休息日加班工资、延时（顶替同事上班）加班费工资、带薪年休假工资报酬、探亲假工资等项诉讼请求，除2014年、2015年年休假工资报酬lll6.55元具有事实和法律依据，应予以支持外，其他请求因证据不充分，本院不予支持。第五、王广东请求北海市结核病防治院向其支付违约解除劳动关系的赔偿金12000元及2100元代通知金。由于本院对一审法院判决北海市结核病防治院向王广东支付解除劳动合同的赔偿金予以维持，故王广东再请求解除劳动合同的赔偿金和2100元代通知金没有法律依据，对该请求本院不予支持。但是，一审判决已认定：北海市结核病防治院已同意向支付2014年1月1日至2015年5月15日期间法定节假日加班费3846.91元给王广东，但在判决主文中并未表述，属于漏判，对此本院予以纠正。综上，原判认定事实清楚，适用法律并无不当，两上诉人的上诉理由不充分，其上诉请求本院分别予以驳回。但对一审法院遗漏的判决内容本院予以补充判决。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项、第一百七十五条规定，判决如下：
一、维持北海市海城区人民法院（2015）海民二初字第659号民事判决第一、第二、第三项；
二、北海市结核病防治院向王广东支付2014年1月1日至2015年5月15日期间法定节假日加班费3846.91元。
一审诉讼费5元，二审诉讼费10元，均由北海市结核病防治院负担。
上述给付义务，义务人应于本判决生效之日起十日内履行完毕。逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。权利人可在本判决规定的履行期限最后一日起二年内，向一审法院申请强制执行。
本判决为终审判决。
审判长 王 华
审判员 陈邕凌
审判员 邱愉茜
二〇一六年四月十三日
书记员 冯善梅