江西省余江县人民法院民 事 判 决 书（2017）赣0622民初1166号原告（反诉被告）黄小发，男，汉族，1990年8月7日出生，江西省余江县人，住江西省鹰潭市余江县。委托代理人柳劲松，湖南天地人律师事务所律师。被告（反诉原告）卢敏，男，汉族，1990年8月3日出生，江西省安远县人，住江西省赣州市安远县。被告帅英娥，女，汉族，1990年01月25日出生，江西省奉新县人，住江西省宜春市奉新县。上述二被告的委托代理人李宏，江西华星律师事务所律师。原告（反诉被告）黄小发诉被告（反诉原告）卢敏、被告帅英娥合伙协议纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）黄小发及其委托代理人柳劲松、被告（反诉原告）卢敏、被告帅英娥的委托代理人李宏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）黄小发诉称，二被告系夫妻关系，原告（反诉被告）黄小发与被告（反诉原告）卢敏各出资10000元，合伙于2013年4月30日在淘宝网（××）旗下“淘宝装修市场”平台注册开设了名称为“鼎峰视觉”的店铺（网址为：http://zxn.taobao.com/designer_detail.htm？spm=0.0.0.0.oVqvI7&designerId=1017670）,主要经营淘宝卖家店铺装修电子模板销售业务，其中原告（反诉被告）黄小发负责程序开发，被告（反诉原告）卢敏负责美工处理，双方共同承担客服工作。该店铺关联的支付宝账户由被告帅英娥提供，账号为ａｙｄ×××＠163.ｃｏｍ。原告（反诉被告）黄小发与被告（反诉原告）卢敏约定，“鼎峰视觉”店铺存续期间的淘宝装修市场模板资产和销售利润按1:1分配。2016年8月21日，原告（反诉被告）黄小发与被告（反诉原告）卢敏签订《项目合作协议书》，约定双方分开办公，原告（反诉被告）黄小发回到湖南长沙办公，被告（反诉原告）卢敏依然在赣州市××县××办公室办公，双方约定按每人轮流登录十天的方式对“鼎峰视觉”店铺进行管理，利润分配依旧是1:1,各自承担办公费用。2017年5月15日，被告（反诉原告）卢敏未经原告（反诉被告）黄小发同意，利用控制支付宝账户的便利，单方面更改了“鼎峰视觉”店铺所有登录密码、邮箱验证密码、支付宝登录密码，并停止了向原告（反诉被告）黄小发分配销售利润，造成原告（反诉被告）黄小发至今不能登录“鼎峰视觉”店铺查看经营情况。原告认为，被告（反诉原告）卢敏单方更改密码及停止向原告分配利润的行为造成原告无法参与“鼎峰视觉”店铺的经营，严重侵犯原告（反诉被告）黄小发对合伙财产的知情权和分配权。原告（反诉被告）黄小发多次与被告（反诉原告）卢敏联系希望协商解决，但被告（反诉原告）卢敏态度恶劣拒不同意，甚至擅自下架原告（反诉被告）黄小发个人版权的店铺模板。原告为维护自身的合法权益，特根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定向贵院提起诉讼，请求判令：1、二被告立即向原告偿还自2017年5月15日起至起诉之日止截留的淘宝店铺利润的50%；2、二被告注销“鼎峰视觉”淘宝店铺账户，并将尚未分配的账户利润的50%分配给原告；3、本案诉讼费由二被告承担。被告（反诉原告）卢敏辩称，1、在2016年8月21日之前，被告（反诉原告）卢敏与原告（反诉被告）黄小发系劳务关系，非合伙关系。自2013年开始，被告（反诉原告）卢敏在淘宝网经营名为“鼎峰视觉”的模板装修类店铺，该店铺系被告（反诉原告）卢敏借其妻子名义注册，所需保证金也均由被告（反诉原告）卢敏个人缴纳，并非双方共同注册。因经营该类店铺需要一定的软件技能，所以被告（反诉原告）卢敏找原为同事且具有相关技能的黄小发，希望其能为店铺提供相关技术支持，同时允诺将以销售提成的方式向其发放薪水，之后原告（反诉被告）黄小发一直在安远县城的办公地点上班。2、2016年8月21日之后，双方建立合伙关系，但原告存在违约行为。自2016年7月底，因原告（反诉被告）黄小发想去大城市发展，为挽留原告，被告（反诉原告）卢敏才建议双方合伙经营，遂签订《项目合作协议书》，建立合伙关系，该协议书明确约定是净利润1：1分配，并非原告诉状中所称的收入1:1分配，各自承担办公费用，且该协议亦未约定分开办公，办公地点仍在安远县城内。2016年10月左右，原告（反诉被告）黄小发以回家探亲为名离去，从此不再参与合伙经营项目，且擅自挖走部分客户资源，被告（反诉原告）卢敏多次劝原告回来，但均无果，原告（反诉被告）黄小发的上述行为已严重违反协议约定。3、涉案合伙项目目前出现亏损，并无利润可分配。因原告（反诉被告）黄小发离去、客户资源流失及装修市场不景气等影响，至去年年底，“鼎峰视觉”店铺经营已出现亏损，数额达17816.41元。4、“鼎峰视觉”店铺合伙前系被告（反诉原告）卢敏个人财产，不应予以注销。“鼎峰视觉”店铺系被告（反诉原告）卢敏借其妻子名义注册，所需保证金也均由被告（反诉原告）卢敏个人缴纳，在合伙前系个人财产，虽然后来被告（反诉原告）卢敏与原告（反诉被告）黄小发合伙经营，但是鉴于原告（反诉被告）黄小发意欲退伙，根据《民通意见》第54条“合伙人退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权和债务。入伙的原物退伙时原则上应予退还；一次清退有困难的，可以分批分期清退；退还原物确有困难的，可以折价处理”，那么不管是被告（反诉原告）卢敏退伙还是原告退伙，又或是协议终止，谁的原物应返还给谁，“鼎峰视觉”店铺系被告（反诉原告）卢敏注册及出资，退伙或者终止合伙后仍应归被告（反诉原告）卢敏所有，这不仅符合法律规定，更符合公平原则。5、本案与帅英娥无关，涉案支付宝账户系卢敏借帅英娥的使用，帅英娥本身并未参与合伙事项，《项目合作协议书》也未有其签字。被告帅英娥未答辩。被告（反诉原告）卢敏反诉称，反诉人与被反诉人签订《项目合作协议书》，以合伙的形式共同经营淘宝装修市场销售模板项目，办公地点位于赣州市安远县城内，同时约定若有净利润或者亏损按1:1的比例进行分配。协议签订后不久，被反诉人以回家相亲为名离去，从此不再参与合伙经营项目，且擅自挖走部分客户资源，反诉人虽多次好言相劝，但被反诉人始终置若罔闻。因反诉人的离去及带走客户资源，加之市场行情与日剧下，现合伙项目已亏损17816.41元，根据《项目合作协议书》的约定，被反诉人应承担8908.2元。综上根据法律规定，现特提起反诉，请求判令：1、被反诉人承担合伙期间的损失8908.2元，计算至2017年12月30日，以后的亏损继续计算至合伙关系解除之日止。2、解除反诉人与被反诉人的合伙关系。3、本案诉讼费由被反诉人承担。反诉被告（本诉原告）辩称，“鼎峰视觉”店铺不存在亏损，“鼎峰视觉”店铺属网络虚拟店铺，出售的是网店装修设计模板，属无形产品，投入的是脑力劳动和智力成果，成本主要是时间精力成本，因此“鼎峰视觉”店铺是没有经营成本费用的。被告（反诉原告）卢敏所举的所谓经营成本证据，是完全没有事实根据，不属于“鼎峰视觉”店铺发生的费用，与本案毫无关系，其反诉没有事实和法律依据，应予以驳回。经审理查明，原告（反诉被告）黄小发与被告（反诉原告）卢敏于2016年8月16日签订书面合伙协议，合伙经营淘宝装修市场销售模板项目“鼎峰视觉”网络店铺，双方约定各出资1万元、固定资产及盈余按照销售净利润50%:50%进行分配，按月分成，双方负责管理及日常事务。店铺关联的支付宝账户由被告（反诉原告）卢敏的妻子被告帅英娥提供，账户为ａｙｄ×××＠163.ｃｏｍ。签订协议之后，原告（反诉被告）黄小发与被告（反诉原告）卢敏轮流登录对“鼎峰视觉”店铺进行管理经营。利润分成在超级旺铺装修服务结算分账日交易分成收入到账后按照1：1的比例实现分成。2017年5月被告（反诉原告）卢敏单方面改变“鼎峰视觉”店铺相关登录密码，造成原告（反诉被告）黄小发无法登录“鼎峰视觉”店铺进行管理经营。2017年4月至9月超级旺铺装修服务结算分账日的收入共计80575元，淘宝公司打入被告帅英娥支付宝账户，由被告（反诉原告）卢敏全部取得。原告（反诉被告）黄小发未取得该收入的分成款。2017年10月，原告（反诉被告）黄小发向本院起诉，在诉讼过程中，被告（反诉原告）卢敏向本院提起反诉。上述事实有庭审笔录、项合作协议书、交易流水清单等证据，该证据已经开庭质证，本院予以确认，在卷佐证。本院认为，原告（反诉被告）黄小发与被告（反诉原告）卢敏签订协议合伙开办“鼎峰视觉”网络店铺，双方形成合伙合同关系，双方应当按照合同约定全面履行自己的义务。被告（反诉原告）卢敏单方面改变“鼎峰视觉”店铺相关登录密码，造成原告（反诉被告）黄小发无法登录“鼎峰视觉”店铺进行管理经营并未取得分成款，其行为违反了对方合伙协议中约定的双方负责管理以及按净利润50%:50%分成的约定，构成违约，应承担违约责任。被告（反诉原告）卢敏提出原告（反诉被告）黄小发以回家探亲为名离去，从此不再参与合伙经营项目，且擅自挖走部分客户资源的辩称，但未能提供相关证据证实，不予采信。关于被告（反诉原告）卢敏提出的合伙期间已产生严重亏损没有利润的辩称并要求原告（反诉被告）黄小发承担亏损费用的反诉请求的问题。双方对合伙约定的管理方式为共同管理，费用开支属于共同管理的一部分，合伙店铺的费用开支应当由原、被告共同审核支出，现被告（反诉原告）卢敏提出了相关票据以证实费用开支，原告（反诉被告）黄小发不予认可，该部分费用不能列为合伙店铺的费用开支，且造成双方无法共同管理店铺是由于被告（反诉原告）卢敏单方面变更密码的违约行为所造成的，故对被告（反诉原告）卢敏提出的该辩称及反诉请求不予支持。关于被告帅英娥是否承担责任的问题。被告（反诉原告）卢敏与被告帅英娥系夫妻关系，原告（反诉被告）黄小发与被告（反诉原告）卢敏的合伙协议是在被告（反诉原告）卢敏与被告帅英娥夫妻关系存续期间签订实施的。该协议对应的支付宝账户是被告帅英娥提供的，被告帅英娥是合伙关系参与者。故二被告应当对合伙关系所产生的共同债务负连带责任。关于判决数额的问题。诉讼过程中，根据本院的调查取证的要求，淘宝公司向本院反馈了“鼎峰视觉”店铺经营情况的相关数据，其中超级旺铺装修服务结算分账日的收入数据截止到2017年9月，故本院对截止到2017年9月底，原告（反诉被告）黄小发的权益进行了判决。2017年10月以后的权益，原告（反诉被告）黄小发可另行主张权利。关于原告（反诉被告）黄小发提出注销“鼎峰视觉”淘宝店铺账户的问题。原、被告双方签订的合伙协议中未对合伙财产的处理作出约定，故该诉讼请求没有合同上的依据，对该诉讼请求不予支持。关于被告（反诉原告）卢敏提出解除合伙关系的问题。因被告（反诉原告）卢敏未向本院提交证据证明本案有符合解除合同情形发生，故对该反诉请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十四条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（二）第二十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）卢敏于本判决生效后十日内给付原告（反诉被告）黄小发2017年4月至9月的分成款人民币40287.5元；二、被告帅英娥对本判决第一项承担连带还款责任；三、驳回原告（反诉被告）黄小发要求注销“鼎峰视觉”淘宝店铺账户的诉讼请求；四、驳回被告（反诉原告）卢敏的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币807元、保全费人民币170元、反诉费人民币25元，由被告（反诉原告）卢敏负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省鹰潭市中级人民法院。审 判 长  马俊峰人民陪审员  彭富桂人民陪审员  周红梅二〇一八年四月九日书 记 员  徐飞华