重庆市沙坪坝区人民法院民 事 判 决 书（2018）渝0106民初5577号原告：周开勇，男，1961年2月16日出生，汉族，住重庆市奉节县。委托诉讼代理人：王全林，重庆杰义律师事务所律师。被告：重庆华昂能源有限公司，住所地重庆市沙坪坝区小龙坎新街5号15-15，统一社会信用代码91500106696578635E。法定代表人：祁剑，董事长。被告：祁剑，男，1979年8月24日出生，汉族，住陕西省泾阳县。被告：西安科宇置业控股有限公司，住所地西安市高新区唐延南路十一号3幢10720室，统一社会信用代码9161013MA6U0UTR2N。法定代表人：曾令伟，执行董事。委托诉讼代理人：祁剑，西安科宇置业控股有限公司总经理。被告：重庆市万州区医药（集团）有限责任公司，住所地重庆市万州区太白路256号，统一社会信用代码9150010120790084XD。法定代表人：王天甫，董事长。委托诉讼代理人：刘苏，重庆广普律师事务所律师。被告：重庆知溥企业管理咨询有限公司，住所地重庆市北部新区金开大道1113号2幢1单元5-10，统一社会信用代码91500000339546088D。法定代表人：周忠国，执行董事。原告周开勇与被告重庆华昂能源有限公司（以下简称华昂公司）、祁剑、西安科宇置业控股有限公司（以下简称科宇公司）、重庆市万州区医药（集团）有限公司（以下简称万州医药公司）、重庆知溥企业管理咨询有限公司（以下简称知溥公司）民间借贷纠纷一案，本院于2018年4月13日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告周开勇的委托诉讼代理人王全林，被告祁剑（暨被告华昂公司的法定代表人、被告科宇公司的委托诉讼代理人），被告万州医药公司的委托诉讼代理人刘苏到庭参加了诉讼。被告知溥公司于开庭前向法庭递交了书面答辩状，但经本院传票传唤无正当事由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。原告周开勇向本院提出诉讼请求：1、判令被告华昂公司和被告祁剑共同偿还原告借款本金124万元及相应利息，利息从2017年4月18日起，以124万元为计算基数，按照月息2%的标准计算至付清时止；2、判令被告科宇公司、万州医药公司、知溥公司对被告华昂公司的债务承担连带清偿责任；3、判令五被告赔偿原告诉前财产保全保险费1400元；4、由五被告承担本案诉讼费。事实和理由：2017年4月18日，原告借给被告华昂公司借款124万元，约定月息2%，后被告华昂公司委托原告将借款汇入其法定代表人祁剑的个人账户。被告华昂公司至今未归还上述欠款，且据被告华昂公司称，被告祁剑收到上述款项后一直未将款项汇至华昂公司账户，也未将该笔借款用于华昂公司的任何生产经营活动，祁剑纯属将公司借款用于个人使用。被告华昂公司作为本案借款人，有义务向原告归还借款，祁剑作为华昂公司的法定代表人，没有将款项用于华昂公司，而是用于个人使用，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条规定：“企业法定代表人或负责人以企业名义与出借人签订民间借贷合同，出借人、企业或者股东能够证明所借款项用于企业法定代表人或负责人使用，出借人请求将企业法定代表人或负责人列为共同被告或者第三人的，人民法院应予准许”，被告祁剑应当与被告华昂公司一起向原告承担共同还款责任。被告科宇公司、万州医药公司、知溥公司作为被告华昂公司的股东，有依法及时足额出资的义务，目前，被告科宇公司、万州医药公司、知溥公司没有完全足额出资，故应当在各自出资范围内对被告华昂公司的债务承担连带清偿责任。为维护原告的合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条的规定，原告特向贵院起诉，请贵院依法支持原告的诉讼请求。被告华昂公司、科宇公司辩称，被告并不认识原告，也没有向原告借款，请求驳回原告的诉讼请求。被告祁剑辩称，被告和原告没有借款关系，原告支付给被告祁剑的124万元系科宇公司、万州医药公司与华昂公司的重组费用，不属于借款，不同意原告的诉讼请求。被告万州医药公司辩称，原告举示的证据是付款委托书，如果属于借款，应当出具借条，故本案不属于借款。被告万州医药公司仅持有被告华昂公司的股权，并不对华昂公司的债务承担连带责任，请求驳回对被告万州医药公司的诉讼请求。被告知溥公司辩称，被告华昂公司为获得长远发展，于2017年4月18日向原告周开勇借款124万元属实，据被告知溥公司所知，被告祁剑收到该笔借款后并未将该笔款项交给被告华昂公司。华昂公司的公章从2017年11月7日起至今一直保存在平安银行重庆分行营业部的保险箱中，并未遗失，祁剑登报说公章已经遗失的行为是其个人行为，不代表知溥公司的意见。按照华昂公司章程，被告知溥公司第三次出资时间未到，知溥公司不应对华昂公司的债务承担连带责任。本院经审理认定事实如下：被告华昂公司的前身为重庆隆通油料供应有限公司，该公司于2009年11月20日登记设立，股东为周明和周成龙，各持股50%。后该公司股东几经变更，至2017年3月，股东变更为周金平和李ＸＸ，其中周金平为公司法定代表人。2017年3月25日，该公司申请将公司名称变更为华昂公司，股东变更为科宇公司和知溥公司，法定代表人变更为祁剑。2017年4月14日，该公司名称经变更登记为华昂公司。2017年4月19日，被告华昂公司召开股东会，决议将科宇公司持有的该公司50%的股份转让给被告万州医药公司，将知溥公司持有的该公司30%的股份转让给被告万州医药公司，被告万州医药公司进入股东会，承认并遵守公司修正后的章程，免去周金平的监事职务，部分变更公司的经营范围。根据被告华昂公司修正后的章程，公司由三名股东共同出资设立，注册资本为人民币3000万元，其中，被告万州医药公司出资2400万元，持股80%，知溥公司出资300万元，持股10%，科宇公司出资300万元，持股10%，股东出资采取认缴资本制，其中被告科宇公司已实际出资70万元，剩余230万元的出资时间为2026年12月30日，被告知溥公司已实际出资10万元，剩余290万元的出资时间为2026年12月30日，被告万州医药公司尚未实际出资，其认缴的2400万元出资应出资时间为2026年12月30日。2017年4月19日，被告华昂公司向工商登记部门提交公司登记（备案）申请书，就股东变更、经营范围变更申请登记，并就监事变更、章程修正申请备案。同年4月28日，工商登记部门向被告华昂公司下发准予变更登记通知书，就被告华昂公司的经营范围变更、股东变更（股权转让）、监事变动备案、章程备案申请准予变更登记。经此次变更登记后，被告华昂公司的股东为科宇公司、知溥公司和万州医药公司，其中科宇公司和知溥公司各持股10%，万州医药公司持股80%。2017年4月18日，被告华昂公司出具付款委托书一份，载明：“兹委托公司周开勇（身份证号：51222619610216xxxx）将人民币壹佰贰拾肆万元整（¥1240000.00）直接到付至以下账户：账户名称：祁剑，开户行：兴业银行西安分行营业部，账号6229xxxxxxxxxxxxxx.该款项专用于为本公司获得长远发展的助力，谋求两个国企股东（含国有资本全资或国有资本绝对控股企业）并购重组事宜的相关费用，如重组事项完成有剩余应转入本公司账户用于维持公司重组后一定时期内的正常运营。特此委托。”2017年4月18日，原告周开勇通过其建设银行账户向被告祁剑的上述兴业银行账户转账124万元。庭审中，原告周开勇除了提交了上述付款委托书外，还另外提供了被告华昂公司于2018年1月30日出具给原告的还款确认书和2018年1月30日的催告函。还款确认书的内容为：“周开勇：我司于2017年4月18日向周开勇借款124万元，约定利息每月2%，我司曾委托周开勇直接将借款汇入我司法定代表人祁剑个人的银行账户，截至2018年1月17日，我司尚欠周开勇借款本金124万元、利息22.32万元未还，我司在此承诺于2018年2月1日前还清上述借款。”催告函的内容为：“祁剑：我司于2017年4月18日向周开勇借款124万元，约定利息2%，应你的要求，我司当时委托周开勇将借款全部汇入你的个人账户，但截至今日，你都未将该笔借款转入公司账户，也未将该笔借款用于公司的任何经营活动，现周开勇已多次找到公司，要求公司偿还借款，因你私自将该笔借款用于个人使用，故应当由你自行承担该笔借款的还款责任，请你务必在三日内将该笔借款直接偿还给周开勇，否则，因此造成的一切后果都将由你自行承担，如果因你的行为给我司造成损失，我司将依法追究你的法律责任。特此告知。”催告函左下方注明“抄送：周开勇”。原告周开勇表示，其举示的还款确认书和催告函是由被告华昂公司办公室的人员提供的，但对于该人是谁其表示不清楚。被告华昂公司、祁剑、科宇公司对原告提供的上述证据发表质证意见称，2017年4月18日的付款委托书的形成时间并不是2017年4月18日，而是事后出具的，华昂公司的公章早在2017年12月23日就已经登报遗失，还款确认书和催告函均不是华昂公司的真实意思，也不能证明原告和被告华昂公司之间具有借款关系。被告万州医药公司对原告提供的上述证据发表质证意见称，华昂公司公章已于2017年12月23日登报遗失，原告举示的还款确认书和催告函均出具于公章登报遗失之后，其真实性不予认可。被告祁剑为证实其辩解理由，举示了2017年12月23日的重庆晚报，在该报A06版刊登有一份遗失声明，内容为：“遗失2017年4月28日核发重庆华昂能源有限公司营业执照正副本统一社会信用代码91500106696578635E、公章壹枚、财务专用章壹枚、合同章壹枚、法人私章（祁剑）壹枚作废”。原告对该份遗失声明的真实性没有异议，但认为不能据此认为原告举示的还款确认书、催告函上的公章是假的。原告为证明华昂公司公章一致保管在平安银行重庆分行营业部，举示了一份重庆市公安局渝中区分局上清寺派出所出具的案（事）接报回执，该回执显示2017年12月19日17时24分有匿名男子报警称在学田湾正街1号平安银行两位客户之间发生纠纷，民警到达现场，经了解系华昂能源有限公司的法定代表人祁剑和经理周凤玲在平安银行金库因保存在此的公章的使用发生争执，进而发生抓扯，抓扯中祁剑两个食指的外皮被周凤玲抓破，有少量出血，周凤玲倒地头碰到地，目前互不追究对方责任。被告祁剑对上述案（事）接报回执的真实性不持异议，祁剑称华昂公司的公章及其本人的私章都在公司经理周凤玲和周明手里，他们用该公章出具了虚假的劳动合同，劳动者起诉至沙坪坝区法院，为了把公章拿回来，其到平安银行金库与周凤玲发生争执，后周明赶来将公章带走，其主动报警并到派出所做了笔录，但周凤玲和周明没有去派出所做笔录，其虽然将周凤玲打伤，但周凤玲并没有为此维权。祁剑还称，公章被夺走后，其在登报遗失的同时向工商部门申请补办，但因周明和周凤玲向工商局递交了股东纠纷干预登记的申请，导致补办程序不能按时进行。被告祁剑述称，其个人在华昂公司并无股份，其与周明系朋友关系，因为周明上了个人征信黑名单，便由其担任华昂公司法定代表人，周明系华昂公司的实际控制人，原告周开勇实际上是周明的代言人，周开勇于2017年4月18日打到其账户中的124万元系原重庆隆通油料供应有限公司的重组费用，用于科宇公司、万州医药公司入股华昂公司，根本不是借款，所以当时没有出具借条。祁剑还表示，其并不清楚目前华昂公司的经营状况，其仅是挂名的法定代表人。被告祁剑对于其陈述并未举示相应证据予以证实。至于华昂公司公章目前由谁保管，被告祁剑表示其不知情，被告知溥公司及原告均称公司并未遗失仍在平安银行重庆分行营业部的金库中保存。被告祁剑以被告华昂公司法定代表人的身份代表华昂公司参与本案诉讼，被告华昂公司的三名股东被告科宇公司、被告万州医药公司及被告知溥公司均未提出异议。审理中，原告主张其要求被告科宇公司、万州医药公司、知溥公司承担连带责任的法律依据是公司法第三条第二款和《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条的规定。原告在提起本案诉讼之前申请了诉前财产保全，申请对被告祁剑在兴业银行西安分行营业部开设的账户中存款140万元进行冻结。原告为此向中国平安财产保险股份有限公司投保了诉前财产保全责任保险，支付了保险费1400元。本院认为，被告祁剑作为被告华昂公司的法定代表人有权代表华昂公司参与民事活动，其所称华昂公司实际控制人另有其人，但华昂公司的三名股东均未对祁剑代表华昂公司参与诉讼的行为提出异议，故本院认定被告祁剑有权代表华昂公司参与本案诉讼。关于原告周开勇与被告华昂公司之间的借贷关系，从付款委托书的内容来看，原告是作为被告华昂公司的受托人，将124万元支付给被告祁剑用于华昂公司的重组，如有剩余应转入公司账户用于公司运营，付款委托书本身不能证明原告与被告华昂公司之间具有借款关系。但委托付款时没有明确是借款关系，但亦不能否认被告华昂公司与原告之间系借款关系。被告华昂公司于2018年1月30日出具给原告的还款确认书已清楚地表明其于2017年4月18日委托原告支付给被告祁剑的124万元系向原告的借款，且约定利率为月2%，该份证明表明被告华昂公司已通过还款确认书的形式确认了与原告之间的借款关系。被告祁剑虽然于2017年12月23日已经刊登了公章遗失声明，但根据其陈述其在与实际控制人周明、周凤玲抢夺公司公章的过程中，公司公章被实际控制人周明带走，其后登报遗失并申请补办但未果，从其陈述可以认定，华昂公司的公章实际上并未遗失，而是被公司实际控制人控制。被告祁剑、华昂公司、科宇公司、万州医药公司虽认为付款确认书和催告函不是华昂公司的真实意思，但并未对付款确认书和催告函上公章的真实性提出异议，故本院对原告举示的付款确认书和催告函的真实性予以确认。被告祁剑等虽然在庭审中称原告系华昂公司实际控制人周明的代言人，但并未提供相应证据予以证实。即使该付款确认书系华昂公司实际控制人违反股东意志出具给原告的，在各被告并未举证证实原告对此亦属恶意的情形下，原告对该付款确认书的合理信赖应予保护。华昂公司内部各股东之间的纠纷不应影响公司债权人的利益。如果该付款确认书损害了股东利益，股东可以依据公司治理规则和公司法的相关规定追究向原告出具该付款委托书的人员的责任，而不是直接否认其效力。综上，本院认定原告和被告华昂公司之间的借贷关系成立。关于被告祁剑是否应对被告华昂公司的借款承担连带或共同还款责任，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十三条规定，企业法定代表人或负责人以企业名义与出借人签订民间借贷合同，出借人、企业或者其股东能够证明所借款项用于企业法定代表人或负责人个人使用，出借人请求将企业法定代表人或负责人列为共同被告或者第三人的，人民法院应予准许。企业法定代表人或负责人以个人名义与出借人签订民间借贷合同，所借款项用于企业生产经营，出借人请求企业与个人共同承担责任的，人民法院应予支持。在本案，被告华昂公司与原告之间的借贷合同，并非由法定代表人祁剑与原告签订，也不是以法定代表人祁剑个人名义签订的，不符合上述法律规定的构成要件，仅凭一份加盖有华昂公司公章的催告函也不足以证明被告祁剑将华昂公司所借款项用于个人使用，故原告要求被告祁剑对本案借款承担共同清偿责任缺乏法律依据和事实根据，本院不予支持。关于被告科宇公司、万州医药公司、知溥公司是否应对该笔借款承担连带责任，《中华人民共和国公司法》第三条第二款规定，有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。这是公司法对股东有限责任的规定，是公司人格独立于股东人格，公司财产独立于股东财产的规定，如果认为股东应对公司的债务在出资额范围承担连带责任，显然是对上述法律规定的误读。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条规定，股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。公司债权人请求未履行或未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。股东在公司设立时未履行或未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司发起人承担责任后，可以向被告股东追偿。股东在公司增资时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求未尽公司法第一百四十七条第一款规定的义务而使出资未缴足的董事、高级管理人员承担相应责任的，人民法院应予支持；董事、高级管理人员承担责任后，可以向被告股东追偿。《中华人民共和国公司法》第二十六条第一款规定，有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。第二十八条规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。可见，我国现行公司法对有限责任公司原则上采取的是认缴资本制，上述司法解释的规定针对的是股东未履行或者未全面履行按照公司章程规定缴纳出资义务时应承担的责任，适用该规定的前提之一是股东没有按照公司章程的约定履行出资义务或履行出资义务有瑕疵。本案中，被告科宇公司、万州医药公司、知溥公司作为被告华昂公司的股东，其缴纳所认缴出资的期限尚未届至，不能认定为三被告未履行或者未全面履行出资义务，不符合上述司法解释规定的构成要件，故原告主张被告科宇公司、万州医药公司、知溥公司对被告华昂公司的债务承担连带责任于法无据，本院不予支持。《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条规定，借款人应当按照约定的期限支付利息、返还借款。被告华昂公司在还款确认书中承诺于2018年2月1日前还清上述借款，现期限已经届满，原告请求被告华昂公司返还借款并从2017年4月18日起按月利率2%支付利息的诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。关于原告主张的因采取诉前财产保全支付的保险费，《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。被告华昂公司在出具给原告的付款确认书中并未承诺承担因原告主张债权所产生的所有损失，故原告因申请诉前财产保全而投保支付的保险费违反了可预见性原则，且原告在投保诉前财产保全责任保险时，申请保全的标的是被告祁剑兴业银行账户中的存款140万元，而在本案被告祁剑并不承担还款责任。综上，原告无权要求被告华昂公司赔偿其支付的诉前财产保全保险费。被告知溥公司经本院传票传唤，无正当事由拒不出庭应诉，视为对其诉讼权利的放弃，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、限被告重庆华昂能源有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内返还原告周开勇借款本金124万元，并从2017年4月18日起以借款本金为基数按月利率2%支付利息直至借款本金付清时止；二、驳回原告周开勇的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15956元，减半收取7987元，财产保全费5000元，合计12987元（原告已预交），由被告重庆华昂能源有限公司负担，此款限被告重庆华昂能源有限公司于本判决生效后十五日内迳付原告周开勇。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本,上诉于重庆市第一中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件诉讼费。递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决生效后，权利人可以向本院申请强制执行，申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起算。审 判 员 冯振阳二〇一八年六月二十日法官助理 张 岩书 记 员 李 玲