湖北省襄阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）鄂襄阳中刑抗字第00006号
抗诉机关湖北省襄阳市人民检察院。
原审被告人何立（曾用名何力），男，于2013年4月24日被保康县公安局刑事拘留，同年5月28日被逮捕。现在缓刑考验期。
原审被告人艾湘源（又名艾菲），男，因犯故意伤害罪于2012年10月29日被谷城县人民法院判处有期徒刑1年，缓刑1年。因涉嫌寻衅滋事，于2013年6月14日被保康县公安局抓获并刑事拘留，同年7月19日被逮捕。现在襄北监狱服刑。
辩护人任拥军，湖北谷伯律师事务所律师。
原审被告人邓根柱（曾用名邓正保），男，因犯故意伤害罪于2012年6月20日被谷城县人民法院判处有期徒刑1年，缓刑1年。因涉嫌寻衅滋事，于2013年7月19日被山东省蓬莱市大柳行派出所抓获，同月24日被保康县公安局刑事拘留，同年8月26日被逮捕。现在襄北监狱服刑。
辩护人韩雪平，湖北亘恒律师事务所律师。
原审被告人张化勇（又名张四），男，因涉嫌寻衅滋事，于2013年6月13日被保康县公安局抓获并刑事拘留，同年7月19日被逮捕。现在缓刑考验期。
原公诉机关保康县人民检察院以保检刑诉（2013）70号起诉书指控原审被告人何立、艾湘源、邓根柱、张化勇犯聚众斗殴罪一案，保康县人民法院于2014年1月3日作出（2013）鄂保康刑初字第00082号刑事判决。上述判决发生法律效力后，襄阳市人民检察院以襄检刑审刑抗（2014）4号刑事抗诉书对原审被告人艾湘源、邓根柱、张化勇向本院提出抗诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。襄阳市人民检察院检察员谷涛、陈力君出庭履行职务。原审被告人艾湘源及其辩护人任拥军，原审被告人邓根柱及其辩护人韩雪平，原审被告人张化勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原公诉机关保康县人民检察院指控，2013年4月12日21时许，原审被告人何立与可毅（另案处理）在保康县城关镇三溪沟村1组村道上因会车发生争执。被他人劝开后，可毅邀约陈君豪、高多、易益、靳员彬、龚升超等人在县一中桥头堵何立，何见状驾车逃跑，并于逃跑中指使同车的原审被告人艾湘源给原审被告人邓根柱打电话，让邓“带人带刀上来”。邓根柱接到电话后，遂在谷城县石花镇纠集原审被告人张化勇、李艳杰（另案处理）、姚金成（另案处理）、程少东（另案处理）等人，并与张化勇、李艳杰策划用钢管作为行凶工具。张化勇在石花镇勇军建材水暖批发部购钢管2根，锯成1米长钢管12根。4月13日凌晨1时许，张化勇、邓根柱等10余人携带砍刀、钢管乘坐3辆小汽车从谷城县石花镇赶至保康县城关镇与何立、艾湘源汇合，在何立的带领下驾车追赶可毅、陈君豪等人。可毅驾车逃往寺坪镇方向，陈君豪驾车逃往城关镇王湾村方向。在王湾村3组长磷公司门口，何立、艾湘源、邓根柱、张化勇等人迫停陈君豪所驾车辆，持砍刀、钢管对陈君豪进行殴打，致陈多处受伤，并将陈所驾车辆砸坏。经鉴定，陈君豪人体损伤程度构成轻伤，被砸车辆损失7736元。
原审判决认定，2013年4月12日晚约21时左右，原审被告人何立驾车自龙凤山庄沿村道向三溪沟村委会方向回家，遇可毅（另案处理）驾车自三溪沟村委会方向对向驶来，因会车双方互不相让而发生口角。期间，何立给但卫东打电话说车被他人堵住，可毅也先后给陈君豪、高多、靳员彬、易益等人打电话，叫他们上来帮忙。接到邀约后，但卫东、陈君豪、高多、靳员彬、易益、薛永康、褚方圆先后来到现场，在但卫东及他人的劝说下，可毅将车倒走让开。后可毅与陈君豪、高多等人商量，认为自己吃了亏，不能这样就算了，应找何立讨个说法。可毅遂纠集陈君豪、高多、靳员彬、易益、薛永康、褚方圆、龚升超等人到一中桥头堵截何立。何立驾车路过一中桥头见状，遂向过渡湾方向逃跑，可毅等人驾驶两辆汽车追赶至二桥头。逃跑过程中，何立让同车的原审被告人艾湘源给原审被告人张化勇打电话，叫张带人来帮忙。艾湘源遂给原审被告人邓根柱打电话，让邓带几个人来帮忙。邓根柱接到艾湘源的电话后，将情况对一起打牌的张化勇、李艳杰说了，三人决定到保康。邓根柱又电话联系姚金成等人，并叫姚找几个人去帮忙。后邓根柱、张化勇纠集李艳杰、姚金成、程少东等一行人到石花车站附近转盘处聚集。邓根柱拦了一辆面包车，姚金成带一辆黑色小汽车，李艳杰带一辆黑色比亚迪小汽车，车牌照全部被蒙住。邓根柱与张化勇、李艳杰商量，提出要准备几根钢管带上去。张化勇遂去找钢管，邓根柱乘坐姚金成所带小汽车先赶往保康。张化勇在石花“勇军建材水暖批发部”以140元购买2根6米长3公分粗的钢管，并锯成1米长的钢管12根。然后一行人带着钢管、砍刀分别乘坐面的车和比亚迪小汽车赶往保康。何立被可毅等追撵至过渡湾二塘后方返回县城，其和但卫东各自驾车一起寻找可毅。后但卫东将自己所开的车放于家中，乘坐何立的车在银帝宾馆门口遇到先到保康的邓根柱一行，邓等人和何立一起仍继续寻找可毅。当晚约24时，可毅驾车回家，走到一中桥头见何立的奥迪车和一辆前后车牌都被遮盖的轿车停在一起，车上坐满了人，其没敢停车，右转往能源山庄方向驶去，绕了一圈又从一桥回到街上。随后可毅电话联系从荆楚宾馆将刘杰的比亚迪小汽车借出，再次纠集陈君豪、靳员彬、龚升超、高多、邓杰、王乐雨等人在街上玩至次日凌晨约1时左右，邓杰、王乐雨乘坐可毅驾驶的汽车，靳员彬、龚升超、高多乘坐陈君豪驾驶的刘杰车辆，一前一后的护送可毅回家。张化勇、李艳杰等乘坐的二辆车到保康后，与何立、邓根柱等在一中桥头会合。何立说可毅回家非要经过这个桥头，叫大家在此守着。可毅的车刚上一中大桥，车灯一照，见桥那头停了四辆车，其中有何立的车，车旁站满了人，连忙掉头对陈君豪说快跑。何立发现后就说是他们，撵。双方六辆车在保康县城兜圈乱窜、追逐堵截，后可毅驾车逃往寺坪镇方向，陈君豪驾车从二桥逃往城关镇王湾村方向。何立等驾驶的四辆车全部追往王湾村方向，在王湾村3组长磷公司门口，陈君豪驾驶的车撞到石堆熄火停下，靳员彬、龚升超、高多下车逃走，陈君豪被何立、艾湘源、张化勇、邓根柱及其纠集的众人持砍刀、钢管进行殴打，致陈君豪身体多处受伤，所驾车辆被砸坏。经鉴定，陈君豪人体损伤程度构成轻伤，其伤残程度已构成X（十）级伤残，被砸车辆损失7736元。
另查明，原审被告人何立案发后逃走，于2013年4月24日向保康县公安局投案自首。原审被告人邓根柱于2012年6月20日因犯故意伤害罪，被谷城县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年，缓刑考验期限从2012年7月1日起至2013年6月30日止。原审被告人艾相源于2012年10月29日因犯故意伤害罪，被谷城县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年，缓刑考验期限从2012年11月13日起至2013年11月12日止。
原审判决认定上述事实，主要列举了以下证据材料予以证实：
1、被害人陈君豪的陈述。证实2013年4月12日晚9时许，可毅给陈君豪打电话说他在三溪沟1组的公路上为让车与何立发生矛盾，看样子要搞起来了，叫陈君豪去给他帮忙。陈去后不久，龚升超、靳员彬、高多也去了，后在他人的劝解下，可毅给何立让了路。后易益开车带薛老二（薛永康）和一个娃子（褚方圆）也上来了。可毅说不能就这么算了，要找何立讨个说法，遂带陈君豪等一行来到一中桥头等何立。何立开车过来，发现可毅等就跑，可毅等驾驶两辆车一直追到二桥下面。后可毅找刘杰借了辆比亚迪车，又联系了王乐雨、邓杰。约次日凌晨1时许，可毅叫陈君豪等送他回去，陈开刘杰的车坐靳员彬、龚升超、高多，可毅开车坐王乐雨、邓杰。可毅车刚上一中桥马上掉头往转跑，并对陈君豪喊了声“快跑”，陈也马上掉头，后面六、七辆车就撵过来，带头的就是何立的奥迪车。可毅、陈君豪等在街上转了两圈就往二桥方向跑，可毅给陈打电话，叫分开跑。陈遂上了二桥。跑到长磷公司门口，车撞到石堆上熄了火，陈君豪等下车就跑，有一个人把陈抓住，手里拿了一把砍刀，往陈左右胳膊各砍了一刀，后拢来十几个人，有的拿砍刀，有的拿钢管开始打陈。何立问罢陈君豪话后脖子扭了一下，叫旁边围的那些人打陈，那些人就继续用砍刀和钢管对陈进行殴打，另外一帮人砸陈开的车。后何立叫陈上奥迪车，让但鸡子（但卫东）把陈送到医院去。
2、证人但卫东的证言。证实2013年4月12日晚上在龙凤山庄吃罢晚饭后，接何立电话说他的车被可毅的车堵了，让其去帮忙。在其劝说下可毅将车倒走。当晚10时左右，何立又给但卫东打电话，说可毅等开了两、三辆车在一中桥头堵他，叫但赶快去一下，但卫东还没上一中桥，就见有三辆车从桥上朝沿河路方向下去了。何立又打电话叫但跟着这三个车，到了三桥那，但卫东劝可毅等回去，不要再赌气，他们也同意了。次日凌晨1时左右，何立怕可毅等人还要找他麻烦，叫但卫东送他到一中桥那，刚到一中桥头，对面就来了三个面的车，从车上下来十几个人，但卫东这才知道何立请的有人给他帮忙。不久从桥对面驶来两辆车，灯光照见何立等人时，掉头就往街上跑，何立认出是可毅的车，就带人撵那两辆车，跟在何立车后的三辆面的车上的人，手里都拿着长刀、钢管，几辆车在保康城区乱窜，跑到二桥处，一辆车向寺坪方向跑了，一辆车过桥向河西方向跑去，何立就带着大家撵河西方向的那辆车，在长磷公司门口处，被撵的车停靠路边，车上的人都跑掉了。面的车上的十几个人全冲出车去，撵那几个人，他们个个手拿长刀、钢管、棍子。和但卫东坐一个车的艾菲和在一中桥上车的那个男的也下车撵去了，五、六分钟后，几个持钢刀、钢管的人把陈君豪带到面的车处，叫陈跪着，并用凶器朝陈君豪身上打。何立见不是可毅，叫人把陈君豪弄到他的车上，要陈随他一起再找可毅。但卫东告诉何立陈君豪伤势严重，何立让但卫东把陈君豪送去医院。
3、证人高多的证言。证实2013年4月12日21时许，可毅打电话说有人在龙凤山庄要搞他，让其过去。其去后，何立已经走了。后其和可毅等一起到了紫薇桥头，看见何立开车经过，可毅等人就开车追，一直追到二桥，何立往谷城方向跑了。可毅又喊了王乐雨、邓杰，并借了刘杰的车。次日凌晨许，高多等送可毅回家，可毅开车在前上了紫薇桥后就掉头朝反方向跑，高多顺着车灯见前面桥头站了二、三十个人，手里都拿有一米多长的凶器。他们在街上追了可毅等人几圈，到二桥处，可毅的车往谷城方向跑了，陈君豪开着车往王湾里边水泥厂方向跑，后陈君豪的车撞在路边坎子上，何立等人的车已经追上来了，陈君豪、高多等车上几个人下来拼命往山上跑，最后跑散了。
4、证人龚升超的证言。证实2013年4月13日凌晨左右，陈君豪打电话让其出去一下，可毅说何立要找人搞他，让其帮忙。可毅说先送他回家，龚升超等坐在陈君豪的车上，可毅的车走在前面，上紫薇桥时，可毅的车突然掉头往街上跑，还喊陈君豪赶紧跑，龚看见一中桥头站了几十个人，手里拿有钢管之类的东西。上二桥后，陈君豪将车往王湾水泥厂方向跑，后面跟来三辆车，陈君豪开车一下撞在坎子上，龚升超等将车门打开跑散。
5、证人王乐雨的证言。证实2013年4月12日夜里12时许，可毅打电话说有人要搞他，让其出来一下。13日1时许，可毅、陈君豪开车一前一后刚走到一中桥头处，发现桥另一头停有三、四辆车，围了二十多个人，可毅发现不对，叫陈君豪赶紧开车跑，对方开车在后面追。可毅给陈君豪打电话叫陈分开跑，陈君豪开车朝黄磷厂方向跑，可毅的车朝开峰峪方向跑。
6、证人靳员彬的证言。证实2013年4月12日22时许，可毅打电话说有人要搞他，叫其送他回家。后陈君豪开了一辆黑色的轿车喊其坐上，可毅、陈君豪开车走到紫薇桥头，看见桥那头有几辆车、许多人，正是要搞可毅的人，可毅在前突然加油从砖瓦厂路到岗岭方向，陈君豪掉头又跑到街上来。约一小时后，可毅又叫靳员彬等送他回去，到紫薇桥头，车灯一照，发现对面还是有很多人，可毅将车立马掉头，陈君豪跟着他往回跑，开始在街上转了几圈，可毅打电话叫分开跑，他往寺坪方向跑了，陈君豪开车往河西跑，因路不熟悉，车一下撞在石头上，靳员彬等下车就拼命跑。
7、证人薛永康的证言。证实2013年4月12日晚上，其开车带着易益、褚方圆赶到龙凤山庄。其开车送可毅等到紫薇桥一中门口，后何立开车过来了，可毅把何立的车拦下，并大声说“何立你想咋搞，不是想搞我吗，现在我陪到你搞”，他们两个就对骂起来，骂了一气后，何立就跑了。可毅就开车在后面追，易益让薛永康跟在可毅车后面去追何立，没有追上，薛永康就带褚方圆回去了。
8、证人刘杰的证言。证实2013年4月12日晚上，可毅找刘杰借用比亚迪汽车。次日凌晨后，可毅开车带刘杰到砸车现场看了一下，刘杰的车挡风玻璃、引擎盖子、车轮饰件、大小车灯全部被砸坏。
9、证人陈拥军、郑红玉的证言。证实大约2013年的一天晚上10时许，张四打电话叫郑红玉开店门，张四等人买了两根三公分粗的钢管，用店里的切割机把钢管割成约1米长一节一节的，讲价70元一根。
10、证人秦军的证言。证实2013年4月12日晚，何立开车自龙凤山庄准备从三溪沟村委会方向回家，对面来了一辆轿车，可毅下车走过来问何立怎么车不开走，何立就开口骂可毅，可毅就问何立想咋搞，他们两人就争吵起来，并相互辱骂。可毅打电话喊了三、四个娃子来帮忙，可毅见来人帮忙了就跑到他的车后，何立和艾菲以为可毅要拿东西打人，何立就从路边捡了一根木棒子，艾菲从龙凤山庄拿了一个粪叉子过来要打可毅等人，后被他人劝阻。经但卫东劝解可毅倒车让何立过去了。何立送艾菲回家，走到一中大桥头，可毅带人在桥上拦何立，何立没敢停车冲了过去，他们在后面用石头砸何立的车。何立开车往过渡湾方向跑，可毅就带十几个娃子追，一直把何立撵到二塘处。大约次日凌晨1时许，何立开车追前面的一辆轿车到黄磷厂背后的公路上，何立带的人将一个叫陈君豪的砍伤了。
11、证人可毅的证言。证实2013年4月12日晚上，可毅和何立在龙凤山庄门前村道上因会车发生口角，何立并拿了一根棒子要打可毅，另一个娃子拿了一个粪叉给他帮忙。可毅怕搞不蠃他们，先后给陈君豪、高多、靳员彬、易益等打电话，叫他们来帮忙。后可毅等人商量这事不能这么算了，得找何立去评理，遂到一中桥头等何立。何立的车经过桥头没有停，靳员彬用香菌杆子打何立的车未果。可毅等就开车追撵何立未果。晚上12时左右，可毅开车回家行至一中桥头，看到何立的车和另外的一辆车停在那，可毅就往能源山庄方向跑，其中一辆车跟在后面撵可毅，跑了一段路没撵了。随后可毅又找到陈君豪、靳员彬、龚升超、邓杰、王乐雨等人，让他们送其回去。上了一中桥头车灯一照，见桥那头停了四五辆车，其中就有何立的奥迪车，桥上站了二三十人。可毅等连忙掉头逃跑，何立等人在后面追撵，可毅和陈君豪跑到二桥后就分开了，可毅往过渡湾跑，陈君豪往河西跑
12、归案经过、身份信息。证实原审被告人何立、艾湘源、张化勇、邓根柱等人具有刑事责任能力及归案情况，其中何立于2013年4月24日向保康县公安局投案自首。
13、通话记录。证实何立、艾湘源、邓根柱等人于2013年4月12日至4月13日手机通话情况。
14、谷城县人民法院（2012）鄂谷城刑初字第00146号和（2012）鄂谷城刑初字第00057号刑事判决书。证实原审被告人艾湘源、邓根柱因犯故意伤害罪，分别被谷城县人民法院判处刑罚。
15、鉴定意见。襄樊职业技术学院附属医院司法鉴定所法医临床学司法鉴定意见书证实，陈君豪人身损伤程度已构成轻伤，其伤残程度已构成Ⅹ（十）级伤残。保康县物价局价格认定中心价格鉴定结论书证实，被砸车辆损失费用计7736元。
16、现场图及现场照片。证实案发主要现场的方位及车辆损坏的具体情况。
17、原审被告人何立的供述。2013年4月12日晚上约8时30分，何立与可毅因会车发生口角。可毅喊了三、四个娃子来，何立和艾菲也每人捡了根木棒在手，经但卫东劝解，可毅将车倒走。后何立开车走到一中桥头，发现可毅等人守在桥上，何立开车就跑，可毅等人便用石头砸何立的车，并开车追撵。逃跑过程中，何立叫车上的艾菲给张四打个电话，叫他带些人上来帮忙。后何立和但卫东各自开着自已的车在街上转了几圈找可毅，还找到他家里去了，没有找到。约夜里11时许，何立等在银帝宾馆处遇着张四，他带两辆车，约十个人，会合后何立、张四继续在街上转，并再次来到可毅的家里，均没有发现可毅的车。次日凌晨1时许，在一中桥头，有两个车过来看见何立等人后，一个往能源山庄方向跑，一个掉头往沿河路跑，何立开车就往能源山庄里面撵了一段路。后何立等人的三个车仍停在一中桥头，有两辆车从桥对面过来，看见何立等人后掉头就跑，何立就说“撵”，追到二桥处，他们一辆车往过渡湾方向跑了，一辆车上了二桥往王湾方向跑，何立等人便撵往王湾方向跑的那辆车，那辆车撞到石堆上熄火了，从车上下来5个娃子往不同的方向跑，就听见砸车的声音，看见陈君豪跪在那，旁边围了七、八个人。何立见陈君豪身上糊有血，左手好像要掉了一样，就叫陈上他的车，但卫东说事搞大了，叫何立走，但卫东把陈君豪送到医院。
18、原审被告人艾湘源的供述。2013年4月12日晚上，何立开车从龙凤山庄出来，对面也来了一辆车，按喇叭叫何立让车，何立不让，可毅从车上下来走到何立跟前吵起来，两人就相互对骂。后可毅喊了三、四个人来了。艾湘源见对方一个人在车后备箱里找什么，估计是拿东西打人，艾就从龙凤山庄里拿了个粪叉，何立也拿了木棒，结果双方没打起来。后但鸡子来把可毅等人劝走了。何立开车送我走到一中桥头，可毅等人驾车在后边追撵，何立叫艾湘源给邓根柱打电话，叫他带人带刀上来。回城后，何立等人在街上转着找可毅等人未果。次日凌晨约一两点钟，邓根柱等人驾驶三辆车载着张四、邓根柱、姚金成、李艳杰、付强、任成、程少东等人赶来，与何立、艾湘源等人在一中桥头会了面，程少东和一个不知名的娃子从面的车上每人拿了一把刀下来。后桥对面来了两个车，何立说“就是他们，撵！”程少东拿着刀就上了何立的车，邓根柱、但鸡子和艾湘源也上了何立的车。何立等人驾车在县城转了两圈撵对方的车。撵到加油站，可毅等人驾车往两个方向跑，何立等四辆车去撵过桥的那辆车，把对方车撵停后，程少东拎着刀就去撵人，其他人有的砸车，有的去撵人。程少东等人抓住了陈君豪，砸车的人就对其殴打，后又用钢管把他打跪下。后何立说不要打了，有人把陈君豪弄上何立的车，到了加油站，但鸡子说要把陈君豪送医院去，他就和陈下车了。
19、原审被告人邓根柱的供述。2013年4月12日约22时许，其接到艾湘源电话，说何立开车被他人追撵，叫邓搞几个人帮忙。邓根柱对张四说了，并给姚金成打电话叫他找几个人帮忙，邓还喊了付强和李三。后姚金成电话说他们在转盘那，邓根柱、张四、李艳杰等人来到到转盘那，见和姚金成一起的有四个人，带有一辆黑色的小汽车。邓根柱拦了一辆面的车，和司机讲好到紫金150元。邓根柱说这么晚了，对方肯定有准备，去了肯定要吃亏，得准备几根钢管带上去，张四和李艳杰都同意了，张四说他去找钢管。邓坐姚金成带来的车先走了，张四和李艳杰留下来找钢管。走到半路，司机下车把车牌照蒙住。23时许，在保康与何立会合后，邓上了何立的车，何立、邓根柱等到街上转着找可毅等人，还到可毅家去找未果。待张四、李艳杰等人来后，何立说可毅回家非要经过一中桥头，叫邓根柱等在桥头守着。谷城来的有十余人手里拿有米把长、3公分粗的钢管。约半个多小时后，桥那头有两辆汽车灯光照过来，何立说就是他们，撵他们。邓就上了何立的车，谷城来的三辆车跟在后面。何立等在街上撵了两三圈，可毅等人驾车一个往谷城方向跑，一个往左跑，何立带着三个车撵往左跑的那个车，那辆车开到一堆石头上熄了火，车上下来几个娃子分头跑了，何立带来的人手里拿着钢管，有的去撵人，有的在砸车。后陈君豪被抓带到车跟前，一些人用钢管打他，把他打跪在地上，后但卫东把陈君豪拉到何立的车上。
20、原审被告人张化勇的供述。2013年4月12日23时左右，邓根柱说艾湘源称何立在保康被打了，叫张化勇、李艳杰等去帮忙。邓根柱说他去找人找车。十几分钟后邓根柱叫张化勇等去石花汽车站，那里停了一辆面的车、一辆丰田车、和李艳杰的比亚迪车，车牌照都被蒙住了，有十四、五个人坐在车里面。邓根柱和李艳杰说要准备几根钢管带到，免得去了吃亏。张化勇在“拥军建材批发部”买了两根6米长3公分粗的钢管，用锯子锯成1米长的12根。到保康大概是次日凌晨1时许，在一中桥头与何立等人会合，桥那头开过来一辆车，何立说“就说他，撵”，说罢他就带谷城来的三辆车撵过去。在加油站，对方的车左拐上了桥，何立等四辆车撵过桥，把对方的车撵停了，车上的人拿起钢管，有的去撵人，有的去砸车，砸车的有邓根柱、程少东、艾菲，程少东和另一个人拿了两把砍刀去撵人，后把陈君豪押到车旁，跪在地上，跟何立去的这些人就用钢管打陈君豪，程少东拿砍刀在那个人背脊上砍了一下，又往他头上砍，被陈君豪让开了，不知砍在什么地方，后何立叫这些人别打了。
原审法院认为，原审被告人何立、艾湘源、邓根柱、张化勇为了争强斗狠、报复他人，纠集多人成帮结伙地持械与他人进行殴斗，造成一人身体轻伤、财产受损，四原审被告人的行为均已构成聚众斗殴罪。公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，原审被告人何立、邓根柱、张化勇起主要作用，系主犯，原审被告人艾湘源所起作用相对较小，系从犯，可减轻处罚。原审被告人何立有自首情节，依法可减轻处罚。原审被告人何立、艾湘源、张化勇、邓根柱归案后均能如实供述主要犯罪事实，并当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。四原审被告人已赔偿了受害人的经济损失并取得受害人的谅解，亦均可酌情从轻处罚。原审被告人何立辩解没有指使原审被告人艾湘源打电话让人“带人带刀上来”与事实、证据相符；其辩护人提出原审被告人何立没有纠集他人斗殴，不是其授意实施打砸行为，其在共同犯罪中不属主犯的理由与事实不符。原审被告人艾湘源辩解给原审被告人邓根柱打电话没有让邓“带人带刀上来”与事实、证据相符，但对其提出没有参与对被害人的打砸行为的意见不予采纳。原审被告人邓根柱辩解称，刀和钢管不是其安排带的，人员也不是其纠集的理由与事实不符；其辩护人提出，原审被告人邓根柱不属持械聚众斗殴，其事前没有参与商量买钢管，事中没有实施打、砸行为，不属组织、策划者，所起作用较小，在共同犯罪中属从犯的理由也不能成立。原审被告人艾湘源、邓根柱曾被宣告缓刑，在缓刑考验期限内又犯新罪，应当撤销缓刑，实行数罪并罚。经审前社会调查，依法可对原审被告人何立、张化勇适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第六十九条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第七十七条第一款的规定，判决如下：
一、撤销湖北省谷城县人民法院（2012）鄂谷城刑初字第00146号刑事判决书中对艾湘源宣告缓刑一年的执行部分；二、撤销湖北省谷城县人民法院（2012）鄂谷城刑初字第00057号刑事判决书中对邓根柱宣告缓刑一年的执行部分；三、原审被告人何立犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年（缓刑考验期从判决确定之日起计算）；四、原审被告人艾湘源犯聚众斗殴罪、故意伤害罪，判处有期徒刑二年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年6月14日起至2015年6月13日止）；五、原审被告人张化勇犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年（缓刑考验期从判决确定之日起计算）；六、原审被告人邓根柱犯聚众斗殴罪、故意伤害罪，判处有期徒刑四年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月19日起至2017年7月18日止）。
抗诉机关抗诉认为，本案中，原审被告人艾湘源、邓根柱均在缓刑考验期内又犯新罪，应当撤销缓刑实行数罪并罚。原审判决虽撤销了缓刑，但未对二人所犯新罪作出判决，也未与前罪实行数罪并罚，而是以新罪和前罪两个罪名直接决定其执行的刑罚，不符合《中华人民共和国刑法》第七十六条第一款的规定，适用法律错误。此外，原审被告人张化勇持械聚众斗殴，且系主犯，应当判处三年以上有期徒刑。原审判处原审被告人张化勇有期徒刑二年六个月，缓刑三年，量刑畸轻。
经再审查明，原审判决认定的案件事实与再审查明的案件事实一致。还查明，本案受害人陈君豪在原审过程中提起附带民事诉讼，后经原审法院调解，双方达成协议：由原审被告人何立赔偿六万元，原审被告人艾湘源、邓根柱、张化勇各赔偿三万元。陈君豪对原审四被告人出具了谅解书。
本院认为，原审被告人艾湘源、邓根柱、张化勇目无法纪，纠集多人持械与他人斗殴，并致一人轻伤，财产受损，其行为已构成聚众斗殴罪。原审判决认定事实清楚，定罪准确。邓根柱、张化勇在共同犯罪中行为积极系主犯；艾湘源所起作用较小系从犯，应从轻或减轻处罚。三被告人归案后能如实供述主要犯罪事实，积极赔偿受害人损失并取得谅解，且对方对挑起本案斗殴存在一定过错，可酌情从轻处罚。原审被告人邓根柱、艾湘源之前因犯故意伤害罪被宣告缓刑，并于缓刑考验期内又犯本案聚众斗殴罪，依法应撤销其缓刑，对前后两罪实行并罚。原审判决撤销二被告人前犯故意伤害罪缓刑一年的执行部分正确，但判决主文未对二被告人后犯聚众斗殴罪判处刑罚，而是直接以前后两个罪名决定其执行的刑罚，适用法律错误。原审被告人张化勇虽可酌情从轻处罚，但不具有法定减轻处罚的情节，原审在法定最低刑期以下判处刑罚，量刑不当。抗诉机关的抗诉理由成立，本院予以支持。因抗诉机关对原审被告人何立未提起抗诉，本院再审对何立的定罪量刑不予审理。经审前社会调查，依法可对张化勇适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第六十九条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第七十七条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百八十九条第（三）项的规定，并经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、维持保康县人民法院（2013）鄂保康刑初字第00082号刑事判决第一、二项；
二、撤销保康县人民法院（2013）鄂保康刑初字第00082号刑事判决第四、五、六项；
三、原审被告人艾湘源犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年十个月，与之前犯故意伤害罪所判有期徒刑一年并罚，决定执行有期徒刑二年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年6月14日起至2015年6月13日止）；
四、原审被告人邓根柱犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年五个月，与之前犯故意伤害罪所判有期徒刑一年并罚，决定执行有期徒刑四年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月19日起至2017年7月18日止）；
五、原审被告人张化勇犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年（缓刑考验期从判决确定之日起计算）。
本判决为终审判决。
审判长 付士平
审判员 王明兰
审判员 王 进
二〇一五年六月四日
书记员 李晓露