湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）湘31民终380号
上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司花垣县支公司。
负责人：姚丽红。
委托诉讼代理人：王煜，男，汉族，1987年12月1日出生。
委托诉讼代理人：姚远，男，苗族，1988年5月29日出生。
被上诉人（原审原告）：梁杰领，男，苗族，2001年6月19日出生。
法定代理人：吴青凤，女，苗族，1975年6月26日出生。
委托诉讼代理人：吴星光，湖南边城律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：花垣县民族中学。
法定代表人：唐冰军。
委托诉讼代理人：隆海鹰，湖南隆海鹰律师事务所律师。
委托诉讼代理人：石涛，湖南隆海鹰律师事务所实习律师。
上诉人中华联合财产保险股份有限公司花垣县支公司（以下简称“中华联合花垣支公司”）与被上诉人梁杰领、花垣县民族中学身体权、健康权纠纷一案，中华联合花垣支公司不服湖南省花垣县人民法院（2018）湘3124民初28号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了书面审理。本案现已审理终结。
中华联合花垣支公司的上诉请求：1、依法改判上诉人不承担责任；2、由被上诉人承担本案全部诉讼费用。事实和理由：一、一审判决认定被上诉人花垣县民族中学承担70%的责任，明显过高。1、体育运动本身存在风险性，被上诉人梁杰领对出界救球、容易摔倒受伤的风险，应当具有一定的认知能力，对于体育运动本身存在的风险，被上诉人也是具有一定的认知，且被上诉人的法定监护人也是支持鼓励参与这样的体育运动的，那么对于体育运动本身存在的风险，就应该自行承担风险。2、被上诉人花垣县民族中学无过错，且已经尽到了教育和管理责任，在教育和管理责任方面，被上诉人花垣县民族中学进行了有关安全预防的课堂教育，对于体育运动也是有专业的老师进行培训，技巧和风险防范是必备功课。在被上诉人梁杰领受伤后，学校也是及时将其送至医院救治，这也是尽到了教育和管理责任的体现。二、上诉人不应在本案中承担责任。1、上诉人不是侵权人，被上诉人梁杰领救球时，摔倒没有其他外力的作用，上诉人不可能成为损害结果发生的侵权人，不应该对被上诉人承担任何侵权责任。2、保险合同关系，在本案中不能一并处理。
被上诉人梁杰领答辩称：一、上诉人诉称一审判决判定由被上诉人花垣县民族中学负担70%的责任明显过重，不能成立。原因有以下二点：1、答辩人于事发时系15岁的未成年人，答辩人于2017年3月在被上诉人花垣县民族中学就读初三，正处于中考冲刺复习期间，被上诉人花垣县民族中学挑选答辩人以及其他学生组建的学校足球队，代表学校参加足球比赛。答辩人在代表被上诉人花垣县民族中学参加足球比赛过程中受伤，被上诉人花垣县民族中学未尽到管理、教育职责，因此，被上诉人花垣县民族中学应当承担答辩人受伤的民事责任。2、被答辩人以学校无过错为由，属于错误认识。在本案中，学校具有重大过错，学校安排未成年人参加足球比赛，在比赛中没有尽到管理、教育职责。二、被答辩人以其不属于侵权人为由，认为不应当承担责任，这一理由不能成立。本案中，被上诉人花垣县民族中学在上诉人处投保了校方责任险，因此，被答辩人应当在校方责任险的理赔范围内承担赔偿责任。
被上诉人花垣县民族中学答辩称：本案属于侵权责任纠纷，因花垣县教育与体育局为答辩人向上诉人投保了学校责任险，根据保险合同的约定，应当由上诉人承担相应的赔偿责任。综上，请求二审法院依法维持一审判决，驳回上诉人的上诉请求。
被上诉人梁杰领作为原审原告，向一审法院起诉请求：1、被告赔偿原告护理费10440元、住院伙食补助费1800元、营养费4500元、残疾赔偿金62568元、后期治疗费10000元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费2200元等，共计101508元；2、本案诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：2017年3月，被告花垣县民族中学组建花垣县民族中学足球队代表学校参加全县中小学生足球赛，当时正在该校就读初三年级的原告梁杰领被挑选为队员。2017年3月26日上午，在花垣县民族中学足球队与胜华学校足球队的比赛中，作为场上队员的原告梁杰领为救球而摔倒受伤。后被送至花垣县人民医院救治，经医院诊断，原告梁杰领左胫骨近端骨骺骨折，后于2017年4月13日出院。原告住院期间，被告花垣县民族中学支付了医药费11791元，并由中华联合花垣支公司赔付。2017年12月20日，经湘西州双雄司法鉴定所湘西州双雄司鉴所[2017]临鉴字第210号《司法鉴定意见书》鉴定，原告伤残程度为十级，护理期为90日，营养期为90日，后续治疗项目及时限为可行内固定物取出术，患肢康复训练，时限一年。2017年12月25日，花垣县人民医院出具疾病诊断证明书，证明原告梁杰领Ⅱ期住院手续费用约为10000元。
另查明，花垣县教育和体育局为被告花垣县民族中学在中华联合花垣支公司投保了校方责任险。保险期为2016年9月1日至2017年8月31日，事故发生在保险期内；每所学校每人每次事故赔偿限额为30万元。
一审法院认为：公民的生命权、健康权、身体权受法律保护。本案中，原告梁杰领代表被告花垣县民族中学参加全县中小学生足球赛，在比赛中不幸摔倒受伤，原、被告均无异议，对该事实本院予以认定。综合当事人的诉辩意见，本案的争议焦点为：花垣县民族中学应否承担民事责任？《中华人民共和国侵权责任法》第三十九条规定：限制民事行为能力人在学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害，学校或者其他教育机构未尽到教育、管理职责的，应当承担责任。根据该条规定，针对在教育机构学习、生活期间受到伤害的限制行为能力人，将教育机构是否尽到教育、管理职责作为是否承担责任的标准，并对其实行过错推定，当其不能证明自己已尽到教育、管理责任时，即推定其存在过错并应承担民事责任。所谓教育职责，是指依法进行保护未成年人人身安全日常教育的义务。教育机构通过履行教育职责，使未成年人掌握应有的防范人身伤害危险的知识，增强自我保护意识，当遇到危险或可能发生危险时，能够正确运用避险或者减少危险后果的方法。所谓管理职责，是指教育机构为保护未成年人人身安全依法应尽的安全保障和保护义务。本案中，原告梁杰领在事故发生时属限制民事行为能力人，正处生长发育阶段，年幼单纯，缺乏自我保护意识，身体对外界侵扰的抵抗能力较差，对事物的判断能力和自我保护能力也较差，特别容易受到伤害，需要予以特殊保护。在本次事故发生后，花垣县民族中学虽及时将原告送往医院救治并通知其家人，但并无其他证据以证明其完全履行了应尽的教育、管理职责，不能认定其已经完全尽到了《中华人民共和国侵权责任法》第三十九条规定的法定免责义务，依法应承担相应的赔偿责任，故对于被告花垣县民族中学、中华联合花垣支公司辩称的花垣县民族中学在此次事故中无过错，不承担赔偿责任的意见，该院不予支持。因被告花垣县民族中学在被告中华联合花垣支公司投保了校方责任险，被告中华联合花垣支公司应在被告花垣县民族中学赔偿责任和保险范围内承担理赔责任。足球作为一项体育运动，在训练、比赛中可能发生人身损害的结果，参加运动的人及组织者都应该预见到该风险。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。事故发生时，原告梁杰领已满15周岁，属于限制民事行为能力人，在进行与其年龄、智力相适用的活动中未尽到自身安全注意义务，在比赛中救即将出界球容易摔倒受伤具有一定的认知能力，故原告梁杰领也存在一定过错，应对此次事故的发生承担相应责任。原告梁杰领作为花垣县民族中学的学生，在学校号召学生参加足球比赛时，无论是自己报名参加，还是学校选拔参加，对其积极参加学校组织的集体活动的行为都应该予以肯定、赞扬，其诉求的精神抚慰金于法无据，该院不予支持。本着减轻当事人诉累并达到案结事了的目的，根据《中华人民共和国保险法》相关规定，对于先予支付的保险金在最终确定赔偿或者给付保险金的数额后，应当予以抵扣，故对被告中华联合花垣支公司要求将已支付的11791元医药费纳入本案一并处理的请求，该院予以支持。
综合本案实际情况及证据材料和各方意见，本着公平正义的原则，被告花垣县民族中学应当对其未完全履行应尽的教育、管理职责的过错承担70%的赔偿责任，原告梁杰领对其自身的过错承担30%的责任。本案原告损害赔偿的项目和标准依照有关法律规定执行，该院经审核确定如下：
护理费9000元，参照本地国家工作人员县外出差伙食补助标准进行计算，为100×90=9000元；
住院伙食补助费1800元，参照本地国家工作人员县外出差伙食补助标准进行计算，为100×18=1800元；
营养费4500元，参照本地国家工作人员县内出差伙食补助标准进行计算，为50×90=4500元；
残疾赔偿金62586元，以2017年度湖南省全年城镇居民人均可支配收入标准进行计算，为31284×20×10%=62586元；
5.鉴定费2200元；
6.后期治疗费本院酌情支持10000元。
以上共计90086元。按照双方在本案中应承担的责任划分，原告梁杰领应自行承担医药费11791×30%=3537.30元，因被告中华联合花垣支公司已先行垫付，在此次赔偿中应予以扣除。故原告梁杰领最后应获的赔偿为90086×70%-3537.30=59522.90元，由被告中华联合花垣支公司在校方责任险限额内承担。
综上所述，该院依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第二十六条、第三十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二十一条、第二十三条第一款、第二十四条之规定，判决如下：一、被告中华联合花垣支公司在保险限额内于本判决生效之日起十日内赔偿原告梁杰领护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、后期治疗费等共计人民币59522.90元；二、驳回原告梁杰领的其他诉讼请求。案件受理费607元，减半收取303.5元，原告梁杰领承担91元，被告花垣县民族中学承担212.5元。
本院二审期间，当事人未提交新的证据，。
本院二审查明的事实与原审查明的事实基本一致，且当事人没有提出实质性异议，对一审查明的事实予以确认。
本院认为，首先，关于一审判定由被上诉人花垣县民族中学承担70%责任是否过重问题。本案发生于花垣县民族中学所安排参加的足球比赛过程中，学校应对安排参赛的学生给予比赛规则、注意事项等方面的安全教育。本次事故中，花垣县民族中学除在事故后及时将原告送往医院救治并通知其家人外，并没有提交其他证据证明其曾对梁杰领进行过赛前的安全教育，花垣县民族中学存在着管理、教育、指导等方面的疏忽，应当承担相应的责任，一审判决酌情判定被上诉人花垣县民族中学承担70%责任比例符合客观实际，本院对此责任划分比例予以确认。
其次，关于上诉人中华联合花垣支公司是否应承担赔偿责任问题。花垣县教育和体育局为花垣县民族中学在中华联合花垣县支公司投保了校方责任险，根据校方责任保险合同约定，保险期间为2016年9月1日至2017年8月31日，每所学校每人每次事故赔偿限额为30万元。且根据中华联合财产保险股份有限公司校方责任保险条款第五条关于“责任免除”的约定，上述事故的发生并非梁杰领的故意为之，亦非存在打架、斗殴等违法行为的存在，故不应适用关于“责任免除”的条款内容。根据权利与义务对等的原则，既然花垣县民族中学购买了商业保险服务，就应当享有相应的权益，综上，花垣县民族中学赔付给梁杰领的人身损害赔偿款项，应由中华联合花垣县支公司在校方责任保险赔付范围内予以承担。
综上所述，上诉人中华联合花垣支公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。原审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费607元，由上诉人中华联合财产保险股份有限公司花垣县支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 杨光福
审判员 曾浩恒
审判员 李华华
二〇一八年七月十日
书记员 李 娟
附本案适用法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。