山西省临汾市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）晋10民终字第1号
上诉人（原审原告）：张海德，男，1952年3月2日出生，汉族。
委托代理人：高永富，临汾市法律援助中心法律工作者。
被上诉人（原审被告）：临汾市鑫明预拌有限公司。
法定代表人：曹鹏飞，总经理。
委托代理人：贾晓彬，山西中正平律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司大同中心支公司。
负责人：王正义，总经理。
委托代理人：张淑花，山西和民律师事务所律师。
原审原告：霍兰萍，女，1960年5月8日出生，汉族，系张海德之妻。
原审被告：王志岗，男，1974年7月21日出生，汉族。
上诉人张海德因机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省临汾市尧都区人民法院（2015）临尧民初字第2183号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，上诉人张海德及其委托代理人高永富，被上诉人临汾市鑫明预拌有限公司的委托代理人贾晓彬，被上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司大同中心支公司（以下简称：保险公司）的委托代理人张淑花到庭参加了诉讼。原审原告霍兰萍、原审被告王志岗经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。
原审查明，2014年6月28日11时许，被告王志岗驾驶晋LB**号重型特殊结构货车由南向北行驶至鼓楼北大街孙膑庙口路段向东右转弯时，与由南向北行驶的原告张海德骑驶的“倍特”牌电动车相撞，致原告张海德及“倍特”电动车乘坐人原告霍兰萍受伤，两车损坏，造成交通事故。本起事故经临汾市公安局交警支队事故处理大队第141361号道路交通事故认定书（简易程序）认定，被告王志岗负事故的全部责任，原告张海德、原告霍兰萍无责任。事故发生后，原告霍兰萍被送往临汾市第四人民医院门诊治疗，诊断为车祸外伤，胸憋待查，花费医疗费共计1070.63元。原告张海德被送往临汾市骨科医院住院治疗，住院51天，花费医疗费43977.35元、门诊费224元；2014年8月18日，原告张海德因头疼眩晕等症状入住临汾市第四人民医院，住院18天，花费医疗费8085.82元。2015年4月13日，在临汾市建筑工程总公司职工医院花去门诊费408元。2015年5月11日，原告张海德伤情经山西省临汾市道路交通事故司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：张海德因道路交通事故受伤致右胫腓骨骨折致右侧踝部腓总神经中度部分性损害致日常活动能力轻度受限应构成十级伤残。另查明，被告王志岗系被告临汾市鑫明预拌有限公司的雇佣司机，晋LB**号重型特殊结构货车的实际车主系被告临汾市鑫明预拌有限公司，被告临汾市鑫明预拌有限公司在被告保险公司投有交强险、商业第三者责任险，事故发生在保险合同期间内。被告临汾市鑫明预拌有限公司为原告张海德垫付医疗费45335.2元。以上事实有原、被告提供的书证及当庭陈述在案为凭。
原审法院认为，本起事故经临汾市公安局交警支队事故处理大队第141361号道路交通事故认定书（简易程序）认定，被告王志岗负事故的全部责任，原告张海德、霍兰萍无责任，本院予以确认。根据道路交通安全法之规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，超出责任限额的部分由有过错的一方承担责任，双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。事故车辆晋LB**号重型特殊结构货车在被告保险公司投有交通事故责任强制保险、商业第三者责任险，故被告保险公司应在保险限额内承担赔偿责任。因被告王志岗系被告临汾市鑫明预拌有限公司的雇佣人员，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》有关规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任，故被告临汾市鑫明预拌有限公司应承担赔偿责任。对于原告张海德的各项损失确认如下：对于原告主张的医疗费，其中52063.17元，有山西省医疗住院医药费统一收据为凭，本院予以支持；门诊费632元，有山西省医疗门诊收费票据为凭，本院予以支持；对原告张海德主张的其他中药费，购药票，既不是正式票据，也无原告张海德姓名，不能证明该笔费用系本起交通事故产生的花费，本院不予支持。对于原告主张的住院期间住院伙食补助费，按15元/天，计算住院期间69天为1035元。对于原告主张的住院期间营养费，按15元/天，计算住院69天为1035元。对于原告主张的护理费用，原告提供了临汾开发区xx水产经销部出具的证明复印件一份予以证明其儿子张渊在该公司担任司机兼业务员一职，月工资4500元，自事故发生后请假，工资停发，故其护理费计算为4500元/月÷30天×69天=10350元。对原告主张的残疾赔偿金，根据原告张海德现年63周岁，按上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算17年为40917.3元。对于原告主张的交通费800元，考虑到确系实际发生费用，本院予以支持。对于原告主张的精神损害抚慰金，根据原告张海德所受损伤为十级伤残，本院酌情支持1000元。对于原告主张的鉴定费用1500元，有正式发票为证，本院予以认定。对于原告主张的电动车修复费，原告未提供相关证据证明，但考虑到确实造成了损害，本院酌情支持1000元。对于原告主张的误工费，其提供了临汾市xx有限公司出具的证明及事故近三个月的工资表复印件予以证明，本院考虑到其年龄已63岁，且未提供劳动合同，本院不予认可。对于原告主张的后续治疗费，待实际发生后另行主张，故本院不予支持。对于原告主张的女儿抚育费8000元，于法无据，本院不予支持。综上，张海德的经济损失共计110332.47元。对于原告霍兰萍的各项损失确认如下：对于霍兰萍的医疗费1070.63元，有其提供的山西省医疗单位门诊医药费统一收据为凭，本院予以支持。对于霍兰萍主张的误工费，原告主张误工时长为10天，根据原告因本起事故所受损伤，本院予以认可，其提供了临汾市尧都区xx经销部出具的证明一份予以证明其负责库房保安和厨师工作，其工资为4600元/月，原告主张误工费1500元，本院予以支持。因原告霍兰萍未住院治疗，且未提供护理费支出证明，本院不予支持。综上，霍兰萍的经济损失共计2570.63元。因原告张海德与原告霍兰萍系夫妻关系，为便于结算，二原告因本起事故造成的各项损失共计112903.1元。由被告保险公司在交强险范围内赔偿二原告损失65567.3元，在商业第三者责任险范围内承担45835.723元；鉴定费1500元，由被告鑫明预拌有限公司承担。为减少诉累，被告临汾市鑫明预拌有限公司已垫付的44312.55元，由被告保险公司在保险范围内直接返还，故被告保险公司在保险范围内赔偿二原告67090.48元。为了维护公民及法人的合法权益，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十二条之规定判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司大同中心支公司在本判决生效后三十日内支付原告张海德、霍兰萍因本起交通事故造成的经济损失67090.48元。二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司大同中心支公司在本判决生效后三十日内返还被告临汾市鑫明预拌有限公司44312.55元。三、被告临汾市鑫明预拌有限公司支付原告张海德鉴定费1500元。如果未按本判决指定的期限履行给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费4352元，由被告临汾市鑫明预拌有限公司承担。
上诉人张海德上诉称，1、上诉人的误工费请求依法应当得到法律支持，一审时，上诉人依法提交了工资表及工资证明证据，一审法院以上诉人的年龄已63岁，没有提供劳动合同为由未支持误工费，为此上诉人向法院现提供劳动合同及当时签订合同的背景证明和会议纪要内容，和工资构成情况说明，上诉人的误工费请求完全符合法律规定，应当依法得到法律的支持；2、上诉人主张二次手术费请求依法应得到法律的维护，一审时，关于二次手术的事宜，上诉人依法向法庭提供了相关证据，该手术需要分次完成，依据法律规定，并结合立法本意，为避免形成诉累，上诉人所主张的二次手术费应一并予以解决处理，然一审法院未作评判，存在明显不妥；3、遗漏的一年半的伤残赔偿金应当得当法律的支持。结合事故发生时间2014年6月28日，当时上诉人的实际年龄为62周岁，依据法律规定，上诉人的伤残赔偿金应按18年半计算，一审依开庭时间计算，遗漏一年半的赔偿金金额，存在不妥之处。请求：1、依法撤销（2015）临尧民初字第2183号民事判决重新审理本案；2、依法改判被上诉人向上诉人支付误工费60375元，二次手术费30000元，遗漏的伤残赔偿金3609元，共计93984元；3、依法改判二被上诉人承担连带赔偿责任；4、本案的诉讼费用由被上诉人承担。综上，一审事实认定有误，敬请二审法院查清事实，依法予以改判，以维护上诉人的合法权益，彰显法律的尊严。
被上诉人保险公司辩称，1、上诉人的误工费原审并无提供劳务合同，也没有提供纳税证明，不应支持；2、上诉人主张的二次手术费在司法鉴定时并没有相关证据证明其要二次手术，并且没有实际发生，不应支持；3、遗漏的一年半伤残赔偿金是原审法院计算错误，希望法庭酌情处理。
被上诉人临汾市鑫明预拌有限公司辩称：同意保险公司的意见答辩。
原审原告霍兰萍、原审被告王志岗未提供书面答辩。
经审理本院查明的事实与原审查明的事实基本一致。另上诉人为主张其后续治疗费，在原审提供了2015年4月23日临汾市骨科医院出具的诊断证明书证明：上诉人分次取出内固定物，住院及手术费用大约15000元-20000元。二审期间，上诉人提供了2007年7月1日临汾市xx有限公司与其签订的劳动合同，合同期限从2007年7月1日至2017年6月30日，职务副总经理（业务总经理）。以及当时签订合同的背景证明和会议纪要，工资构成情况说明，证明上诉人2014年月工资5750元，因交通事故受伤请假，从2014年7月单位停发工资。涉案的晋LB**号重型特殊结构货车在被上诉人保险公司投有交强险（死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元、财产损失赔偿限额2000元），第三者商业责任险（500000元）。
本院认为，本起事故经临汾市公安局交警支队事故处理大队第141361号道路交通事故认定书认定，原审被告王志岗负事故的全部责任，上诉人张海德、原审原告霍兰萍无责任，本院予以确认。根据道路交通安全法之规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，超出责任限额的部分由有过错的一方承担责任，双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。事故车辆晋LB**号重型特殊结构货车在被上诉人保险公司投有交通事故责任强制保险、商业第三者责任险，故被上诉人保险公司应在保险限额内承担赔偿责任。原审对上诉人张海德、原审原告霍兰萍的医疗费、伙食补助费、营养费、护理费、交通费、精神损害抚慰金等的认定正确，本院予以确认。关于上诉人的误工费请求是否应当得到支持一节，根据上诉人提供的工资表、工资证明、劳动合同书等证据证明其月工资为5750元，误工费为60375元（从发生事故之日2014年6月28日至评残之日2015年5月11日止10.5月x5750元=60375元），确系上诉人实际收入的减少，依法应当予以支持；关于上诉人主张的二次手术费请求一节，根据2015年4月23日临汾市骨科医院出具的诊断证明书证明：上诉人分次取出内固定物，住院及手术费用大约15000元-20000元。为避免形成诉累，上诉人所主张的二次手术费应一并予以解决为宜，本院酌情支持15000元；关于上诉人称遗漏的一年半的伤残赔偿金一节。根据山西省临汾市道路交通事故司法鉴定所鉴定对上诉人的伤残评定时间2015年5月11日，结合上诉人的出生年月1952年3月2日，伤残评定之日（2015年5月11日）上诉人年龄为63周岁，原审对其伤残赔偿金的计算无误，上诉人该项上诉理由不能成立，依法不予以支持。综上，除上诉人误工费，二次手术费外，原审判处并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十四条、第一百七十五条之规定，之规定判决如下：
一、维持山西省临汾市尧都区人民法院（2015）临尧民初字第2183号民事判决第二项、三项（即被告中国太平洋财产保险股份有限公司大同中心支公司在本判决生效后三十日内返还被告临汾市鑫明预拌有限公司44312.55元；被告临汾市鑫明预拌有限公司支付原告张海德鉴定费1500元）；
二、变更山西省临汾市尧都区人民法院（2015）临尧民初字第2183号民事判决第一项（即被告中国太平洋财产保险股份有限公司大同中心支公司在本判决生效后三十日内支付原告张海德、霍兰萍因本起交通事故造成的经济损失67090.48元）为被上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司大同中心支公司在本判决生效后三十日内支付上诉人张海德、原审原告霍兰萍因本起交通事故造成的经济损失142465.48元（67090.48元+60375元+15000元）。
如果未按本判决指定的期限履行给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费4352元，二审案件受理费2150元，共计6502元，由被上诉人临汾市鑫明预拌有限公司承担6000元，由上诉人承担502元。
本判决为终审判决。
审判长 周 峰
审判员 陈丽芳
审判员 祁定国
二〇一六年二月二十三日
书记员 刘 涛