长春经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2017）吉0191民初3732号原告：安玉山，男，汉族，1956年2月7日生，住吉林省梨树县。委托代理人：梁日江，吉林和美律师事务所律师。被告：吉林高速公路股份有限公司，住所地：长春经济技术开发区浦东路4488号。法定代表人：毕忠德，该公司董事长。委托代理人：李国强、陈明星，吉林济维律师事务所律师。被告：吉林省高速公路管理局，住所地：长春市南关区南环城路。法定代表人：张业岩，该局局长。委托代理人：赵艳凤，吉林济维律师事务所律师。原告安玉山与被告吉林高速公路股份有限公司、吉林省高速公路管理局劳动争议纠纷本院受理后，依法由代理审判员王瑜独任审判,公开开庭进行了审理。原告安玉山托代理人梁日江，被告吉林高速公路股份有限公司委托代理人李国强、陈明星，被告吉林省高速公路管理局托代理人赵艳凤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。安玉山提出诉讼请求：一、判决被告给付解除劳动合同补偿金31500元（21个月本人工资）；二、被告给付年假工资及节假日工资33872.85元（18年：165天×68.43×300%﹦33872.85元）＋697361.4元（1996年-2017年每年平均日工资×108天×300%）；三、赔偿未签劳动合同赔偿金16500元（11个月工资）；四、赔偿未给原告缴纳养老保险损失237287.88（1996年3月-2017年4月，118643.94×2倍）。事实和理由：1996年初，安玉山应招入职吉林省高速公路管理局从事公路养护工作，发放工作工具、服装，工作时间上午七点上班下午两点上班，按月支付工资。2009年左右，吉林省高速公路管理局成立了高速公路股份有限公司，安玉山从事养护的高速公路归该公司管理，该公司同时也接受了包括安玉山在内的养护工人，安玉山仍然从事原工作，但被告始终未给缴纳养老保险。2017年4月，高速股份公司突然通知原告解除劳动合同不用上班了，因此，安玉山多次找被告单位给答复，因此请求判决支持上述请求。高速股份公司辩称：1.安玉山为非全日制用工，从事不定时工作，根据劳动合同法71条的规定，我单位可随时与安玉山终止用工协议，无需支付经济补偿金。2.安玉山主张休假事实不存在，节假日、双休日加班没有事实依据，安玉山作为非全日制用工，并不存在休假和加班的情况。3.根据劳动合同法69条规定，非全日制用工可以不签署书面劳动合同，也不存在支付未签订劳动合同赔偿金的事实。4.根据社会保险法第10、23条规定、劳动和社会保障部关于非全日制用工若干问题的意见第10、11条的规定，被告没有义务给安玉山办理养老保险。所以，安玉山要求赔偿养老保险损失没有法律上的依据。高速管理局辩称：1.养老保险属于行政机关管理范围，不属于法院受案范围，安玉山该诉讼请求应予以驳回。2.安玉山主张的未签劳动合同赔偿金（即11个月工资），2008年1月1日劳动合同法实施之后，安玉山应当知道签订劳动合同问题，现在其主张已经超过诉讼时效。3.收到起诉状后经调查，安玉山与高速管理局没有任何劳动关系，故在此案中高速管理局不应当承担任何责任。经审理查明：长平高速公路于1996年通车，日常维护工作由案外人高速管理局下设的各管理处负责。高速股份公司系国有控股企业，成立于2010年3月1日，经营范围包括全省高速公路的投资、开发、建设、养护、经营管理等。公司成立后，经吉林省交通运输厅决定，包括长平高速公路在内的省内已建成公路的经营、养护等工作全部划归高速股份公司管理。安玉山为原省高速管理局四平管理处的养护工人，负责长平高速四平段局部路面的服装、工具发放、清扫、养护工作。2010年3月1日高速股份公司成立后，高速管理局将全部聘用的公路养护人员移交高速股份公司管理。其后，安玉山的日常工作由案外人吉林高速公路股份有限公司运营监控管理分公司安排、管理，但工资仍由高速股份公司转账发放。安玉山工作期间，曾与吉林高速公路股份有限公司运营监控管理分公司签署《兼职人员意外伤害赔偿协议》，主要内容为：因维护分公司存在进行高速公路日常养护工作中正式员工不足的情况，公司需要临时雇佣非全日制的兼职雇工协助公司工作，为了保障雇工在岗期间遭遇人身伤害能够得到赔偿，由公司为安玉山购买相应的意外伤害保险。2016年9月，吉林高速公路股份有限公司运营监控管理分公司与安玉山签署《某一份，言明安玉山自2016年9月2日至2019年9月2日期间受雇于吉林高速公路股份有限公司运营监控管理分公司兼职从事非全日制用工的不定时工作，报酬以当地最低工资标准按月结算，养老保险费打入安玉山的工资里，由安玉山自行缴纳等。后吉林高速公路股份有限公司运营监控管理分公司通知安玉山停止工作，安玉山随后于2017年4月1日离职。2017年10月，安玉山向吉林省劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，当月12日，该仲裁委以安玉山申请事项不属于劳动人事争议处理范围为由，作为不予受理决定。安玉山对此处理结果不服，故诉至我院。另查：安玉山在2012年工资为890元/月、2013年-2015年的工资为1302元/月、2016年-2017年工资为1500元/月，其中2012年低于四平市该年度最低工资标准1050元，安玉山在工作期间未休过年假。认定上述事实的证据有:《某、《兼职人员意外伤害赔偿协议》、出庭的证人证言、吉高运字[2017]14号文件、吉高管字[2009]95号文件、仲裁申请书、不予受理通知书、工资明细、证人证言等。本院认为：关于劳动合同补偿金的问题。安玉山自1996年开始在高速管理局工作，在长平高速公路从事养护工作，其与该公路的管理人之间，成立事实上的劳动关系。高速股份公司于2010年3月成立后，按行政主管部门的要求接管了长平高速的维护管理工作，成为该国有路产的管理者，并延用了包括安玉山在内的原有公路养护人员，因此安玉山与高速股份公司之间，已建立有效的劳动合同关系，双方劳动合同关系的成立时间，为高速股份公司成立之时即2010年3月。吉林高速公路股份有限公司运营监控管理分公司系高速股份公司的分支机构，其虽参与对全体养路工的管理，并与安玉山签署过《某、《兼职人员意外伤害赔偿协议》等文件，但基于其与高速股份公司在组织结构上的上、下级关系，其上述管理行为应视为系在履行上级机构所赋予的职责，而非意欲以主体身份与安玉山建立另一劳动关系。同时考虑到安玉山与高速股份公司之间的劳动关系，自建立以来从未发生变更情形，且体现劳动关系的重要指标即工资，均由高速股份公司的账户内向安玉山转账发放，故本案所涉劳动关系的主体，只能确认为高速股份公司，应当由高速股份公司承担用工主体责任。根据《中华人民共和国劳动法》第三十六条规定，国家实行劳动者每日工作时间不超过8小时，平均每周工作时间不超过44小时的标准工时制度；第三十九条规定，企业因生产特点不能实行标准工时制的，经劳动行政部门批准，可以实行其他工作和休息办法。高速股份公司诉讼中抗辩称，其对安玉山的用工形式为非全日制用工，并提供了双方于2016年9月2日签署的《某及其内部制定的养路工管理制度等证据材料。但由于高速股份公司自行推行的非全日制用工形式并未得到劳动行政部门批准，且其养路工管理制度亦无证据表明已向全体劳动者公示并报劳动行政部门批准备案，虽表示未取得劳动行政部门批准备案的原因系行政部门不作为所致，但未提交相关证据加以证明，故高速股份公司与安玉山签订的《某因违法而无效。同时，安玉山的工资为按月发放，亦符合标准工时用工的特征。高速股份公司关于其与安玉山之间实行非全日、不定时工作制的抗辩主张，与法相悖，本院不予采纳。当事人双方的合同权利、义务关系及违约责任，仍应适用法定标准工时制度加以衡量及调整。关于经济补偿金问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形”，《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款规定：“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行”，《中华人民共和国劳动法》第二十八条规定：“用人单位依据本法第二十四条、第二十六条、第二十七条的规定解除劳动合同的，应当依照国家有关规定给予经济补偿”。现已查明，双方劳动关系已于2017年4月1日解除，依照上述法律规定，高速股份公司作为用人单位，应根据安玉山的工作年限支付经济补偿金。对于工作年限，由于安玉山自1996年入职后，持续在长平高速公路任养路工，其间虽经历了公路管理人即用人单位的更迭，但安玉山的工作内容、工作地点始终未发生变化，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第五条关于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于‘劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作’：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；……”的规定，安玉山的工作年限应自1996年起算，至双方劳动合同解除时，其工作年限为21年零4个月。依此工作年限，应得经济补偿金数额为1500元/月×21.5个月=32250元。安玉山关于高速股份公司支付经济补偿金的诉讼主张事实及法律依据充分，本院予以采纳，但其诉请金额有误，本院据实予以调整。关于未休年休假工资问题。现已查明，在双方劳动关系存续期间，高速股份公司及高速管理局并未安排安玉山进行年休假。国务院《职工带薪年休假条例》自2008年1月1日起实施，第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天；第五条规定，对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬；人力资源和社会保障部《企业职工带薪年休假实施办法》第四条规定，年休假天数根据职工累计工作时间确定，职工在同一或者不同用人单位工作期间，以及依照法律、行政法规或者国务院规定视同工作期间，应当计为累计工作时间。根据上述规定，高速股份公司应按日平均工资200%的标准，向安玉山补发自2008年1月起未休年假工资的差额部分。根据安玉山实际参加工作年限，其自2008年至2016年期间每年应享受带薪年休假10天，2017年应享受年休假2天。因安玉山自2010年3月起平移至高速股份公司，故该年度的未休年休假补贴应当由原单位即高速管理局支付1天，其余9天由高速股份公司支付。结合四平市历年最低工资标准，并结合各年度应休年假天数，对于安玉山未举证证明的月工资数额的工资标准，按照四平市最低工资标准计算，故高速公路管理局应当向安玉山支付的未休带薪年假工资差额为：2008年为551.72元（元（600元/月÷21.75天×10天×2倍）、2009年为551.72元（600元/月÷21.75天×10天×2倍）、2010年度为67.12元（730元/月÷21.75天×1天×2倍），以上共计1170.56元。高速公路股份有限公司应当向安玉山支付的未休带薪年休假工资为：2010年度为604.14元（730元/月÷21.75天×9天×2倍）、2011年度为818.39元（890元/月÷21.75天×10天×2倍）、2012年度为965.51元（1050元/月÷21.75天×10天×2倍）、2013－2015年度每年均为1197.24元（1302元/月÷21.75天×10天×2倍），2016年度为1379.31元（1500元/月÷21.75天×10天×2倍）、2017年度为137.93元（1500元/月÷21.75天×1天×2倍），以上合计为7497元。关于加班费的问题。因其未能提供证据证明存在加班事实，本院对此不予保护。关于未签订书面劳动合同赔偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”的规定，现高速管理局提出超出时效的主张，本院予以支持，对安玉山的该项请求不予保护。关于安玉山提出的未缴纳养老保险的损失，因社会保险的征收与缴纳属社保部门行政征收的范畴，不属于人民法院受理劳动争议案件的受案范围，故本院不予审理。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第二十八条、第三十六条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十六条、第四十七条、第八十二条第一款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、第十条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告吉林高速公路股份有限公司于本判决生效后三日内向原告安玉山支付经济补偿金32250元、未休带薪年休假工资差额7497元；二、被告吉林省高速公路管理局于本判决生效后三日内向原告安玉山支付未休带薪年休假工资差额1170.56元。三、驳回原告安玉山其他诉讼请求。案件受理费10元减半收取计5元，由被告吉林高速公路股份有限公司负担3元、由被告吉林省高速公路管理局负担2元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省长春市中级人民法院。代理审判员 王 瑜二〇一八年一月十八日书 记 员 陶海红