山西省晋城市中级人民法院
p t ; ” > 民 事 判 决 书
（2018）晋05民终141号
上诉人（原审原告）：中国石化销售有限公司山西晋城阳城石油分公司，住所地阳城县凤城镇下川村。
负责人：窦某，任公司经理。
委托诉讼代理人：延某1，山西赛林律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：许某，女，生于1973年4月20日，汉族，阳城县人，现住阳城县。
委托诉讼代理人：赵某，生于1970年3月16日，阳城县人，现住阳城县。系被上诉人许某丈夫。
委托诉讼代理人：延某2，山西语智律师事务所律师。
原审第三人：晋城市羲华经贸有限公司，住所地晋城市城区泰欣街585号。
法定代表人：任某，任公司经理。
委托诉讼代理人：原某，山西亚圣律师事务所律师。
原审第三人：晋城市羲明商贸有限公司。（已注销）
上诉人中国石化销售有限公司山西晋城阳城石油分公司（以下简称阳城石油公司）因与被上诉人许某、原审第三人晋城市羲华经贸有限公司（以下简称羲华公司）、晋城市羲明商贸有限公司（以下简称羲明公司）劳动争议一案，不服阳城县人民法院（2016）晋0522民初216号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
阳城石油公司上诉请求：撤销原判，发回重审或者依法改判。事实和理由：1、被上诉人许某2009年和2011年两次与羲华公司签订劳动合同，与上诉人间的劳动关系存续至2009年12月，自2011年起，许某在羲明公司的加油站工作，与上诉人无任何关系。自2009年至今已超过诉讼时效。2、阳城石油公司不是羲华公司、羲明公司，不应当推而论之，阳城石油公司未在2014年对许某作出过解除劳动合同的意思表示，一审认定相关事实的证据不足。3、一审认为许某签订劳动合同并非其意思表示的证据不足，程序错误。4、社会保险费征缴工作属于行政机关的职权，不应通过民事诉讼方式解决。5、一审适用法律错误，两份劳动合同均是劳动合同法修订前签订的，一审适用修订后的法律显然错误。此外第二份合同的履行与上诉人不存在任何关联。6、社会养老保险集体部分不应由阳城石油公司承担。2010年起，羲华公司已为许某缴纳保险。1996年至2009年根据当时的实际情况无法交纳。7、失业金损失不属劳动争议案件的范畴，不应当由上诉人承担。8、一审存在严重程序错误。上诉人作为原告未提出过与羲华公司、羲明公司有关的诉讼请求，一审追加当事人程序严重错误。
许某辩称，1、自1996年起至2014年止，上诉人与被上诉人一直保持连续的事实劳动关系。2、一审法院采纳被上诉人的陈述和证据，在认定事实的基础上，判决上诉人履行用人单位的义务是正确的。3、一审追加第三人是为了查清事实，程序适当。4、一审法院审查判断证据符合规定。
羲华公司述称，一审判决羲华公司不承担责任没有意见，但是对于一审认定的事实以及相应的法律适用问题有异议。
阳城石油公司向一审法院起诉请求：1、确认原、被告之间不存在劳动关系。2、依法判决原告不支付被告失业金损失。3、依法判决原告不为被告缴纳1996年6月至2014年8月的社会养老保险集体部分。
一审法院认定事实：被告许某于1996年6月1日到原告公司工作，双方未签订劳动合同，原告没有为被告缴纳社会保险。2009年12月1日，原告为被告提供了1份劳动合同书（劳务派遣），合同载明派遣单位为晋城市羲华经贸有限公司，用工单位为中国石油化工股份有限公司山西晋城石油分公司。劳动者许某在该合同上签字，劳务派遣单位没有派人到场参加劳动合同的签订。该劳动合同期限为2009年12月1日至2011年11月30日止，工作地点为加油站。被告与羲华公司签订劳务派遣合同时，原告没有给被告出具终止、解除劳动关系手续也未支付经济补偿金。2011年12月1日被告又与羲华公司签订了1份劳动合同书（劳务派遣），用工单位为晋城市羲明商贸有限公司，工作地点为加油站。劳动合同期限为2011年12月1日至2016年11月30日止。羲华公司从2010年起为被告缴纳养老保险至2015年6月。2014年3月28日羲明公司以阳济加油站一直处于巨额亏损状态为由，决定从2014年4月1日起与该站解除租赁合同，解除该站全体人员劳动用工合同。2014年8月25日，羲华公司终止、解除与被告许某的劳动合同。2015年3月16日，被告向阳城县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁请求：1、要求原告支付被告违法解除劳动合同的赔偿金95645元；2、要求原告支付被告2014年5月、6月、7月、8月四个月的待岗工资4000元；3、要求原告支付被告24个月的失业金损失30000元；4、要求原告支付被告未签定无固定期限劳动合同双倍工资31000元；5、要求原告给被告缴纳工作期间的养老保险金。2015年6月9日，阳城县劳动人事争议仲裁委员会作出阳劳人仲裁字（2015）第30号裁决书，由阳城石油公司、晋城石油公司支付被告违法解除劳动合同的赔偿金95645元；由阳城石油公司、晋城石油公司支付被告劳动关系存续期间2014年5月、6月、7月、8月四个月的待岗生活费4000元；由阳城石油公司、晋城石油公司支付被告24个月的失业金损失22320元；阳城石油公司为被告缴纳1996年6月至2014年8月社会养老保险的集体部分，许某承担个人部分；驳回许某其他仲裁请求。原告不服裁决，于2015年6月30日提起诉讼。
一审法院认为：1、关于许某与阳城石油公司间是否存在劳动关系。《中华人民共和国劳动法》第十六条规定，劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系，明确双方权利和义务的协议。建立劳动关系应当订立劳动合同。本案中，被告自1996年6月进入原告单位后，双方未签订劳动合同，原告作为用人单位未与被告签订劳动合同，违反了法律规定。虽原告未与被告签订劳动合同，但事实上被告在原告处工作，双方形成了事实劳动关系。原告主张，2009年12月1羲华公司与被告签订了劳动派遣合同，至此原、被告的劳动关系解除，被告与用人单位羲华公司之间开始存在劳动关系，但原告并未与被告解除劳动关系。被告签订劳务派遣合同之前从未接触过羲华公司的工作人员，没有与羲华公司建立劳动关系的合意；签订合同时原告单位人事科工作人员未给被告出具羲华公司的委托手续，反是告知被告仅是因工作需要，对被告不会产生任何影响，让被告在合同书上签字。签字后，被告仍然在原告处工作，被告与羲华公司签订的劳动合同，缺乏建立劳动关系的合意，仅是原告单方所做的人事安排，所签劳务派遣合同对被告不具有约束力。《中华人民共和国劳动合同法》第六十六条规定，劳动合同用工是企业的基本用工形式。劳务派遣用工是补充形式，只能在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。临时性工作岗位是指存续时间不超过6个月的岗位；辅助性工作岗位是指为主营业务岗位提供服务的非主营业务岗位；替代性工作岗位是指用工单位的劳动者因脱产学习、休假等原因无法工作的一定期间内，可由其他劳动者替代工作的岗位。原、被告未解除劳动关系的情况下，原告采取劳务派遣用工方式不符合法律规定，不予认可。阳济加油站关停后，原告承诺被告回家待岗工资照发，之后收到的却是原告以羲华公司名义下达的《终止、解除劳动关系通知书》，对解除后的待遇只字不提，故原告属于违法解除劳动关系。被告要求解除原、被告的劳动关系，并要求原告支付违法解除劳动关系的经济补偿金、待岗生活费、失业损失和缴纳社会养老保险集体部分，依法予以支持。2.关于许某工作的加油站的权属问题。许某被原告招录后，先后在原告公司下设城南加油站、城西加油站和该公司业务股工作。2003年，任晋威加油站站长；2009年任兴阳加油站站长；2011年，任阳济加油站站长，直到阳济加油站被原告公司主管部门晋城公司派人关停。原告阳城石油公司让被告与羲华公司签订劳务合同后，被告仍在原告所设阳济加油站工作。工作期间，仍由原告的上级主管部门晋城石油公司组织安全培训、考核并发放证书。2009年度、2014年度的安全数质量目标责任书均是由阳城石油公司负责人与被告作为加油站负责人签订，从管理层面也可证明被告所在的加油站系属原告所有。3、关于羲明公司与阳城石油公司的关系。阳城石油公司在未与许某解除劳动关系，许某未与羲华公司达有签订劳务派遣合同合意的情况下，让原告签订劳务派遣合同，合同载明用工单位为羲明公司，是原告及其上级主管部门与第三人羲华公司、羲明公司单方对被告的用人单位与用工单位的安排，不能免除原告作为被告用人单位应尽的法定义务，其义务不应由第三人承担。判决：一、自2014年8月25日起解除原告中国石化销售有限公司山西晋城阳城石油分公司与被告许某之间的事实劳动关系。二、原告中国石化销售有限公司山西晋城阳城石油分公司支付被告许某违法解除劳动合同的经济补偿金95645元。三、原告中国石化销售有限公司山西晋城阳城石油分公司在本判决生效之日起10日内为被告许某缴纳1996年6月起至2014年8月的社会养老保险集体部分，被告许某承担个人部分。四、原告中国石化销售有限公司山西晋城阳城石油分公司在本判决生效之日起10日内支付被告许某24个月的失业金损失22320元。五、驳回被告许某的其他诉讼请求。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审法院查明的事实属实，本院予以确认。另查，晋城市羲明商贸有限公司是晋城市羲华经贸有限公司的全资子公司，现已注销，相关权利义务由晋城市羲华经贸有限公司承担。2011年4月至2014年3月许某在羲明公司阳济加油站工作。
本院认为，当事人二审争议的焦点为：1、2009年12月以后上诉人与被上诉人间是否仍存在劳动关系，上诉人是否应当支付被上诉人经济补偿金、失业金损失；2、养老保险的缴纳是否属于法院的主管范围，如属于，上诉人是否负有缴纳义务；3、一审程序是否符合法律规定。1996年6月至2009年1月期间，上诉人与被上诉人之间存在事实劳动关系。2008年1月1日起施行的《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为已订立无固定期限劳动合同，故自2009年1月1日起，应视为上诉人已与被上诉人订立无固定期限劳动合同，其后，上诉人未依法解除与被上诉人的劳动合同，现上诉人要求确认双方之间不存在劳动关系，与事实不符，依法不予支持。2009年12月1日签订的劳动合同，载明用工单位为晋城石油公司，但被上诉人许某实际未到晋城石油公司工作，而是仍在上诉人处工作，与上诉人间的劳动关系不因该劳动合同的签订而解除。2011年4月份后，被上诉人在羲明公司阳济加油站工作，没有向上诉人履行过劳动义务，相关法律责任应由羲明公司、羲华公司承担，因羲明公司已注销，相关法律责任由羲华公司承担。被上诉人请求支付赔偿金的权利，自羲华公司解除与被上诉人的劳动合同时产生，被上诉人请求支付赔偿金未超过一年仲裁时效，上诉人的时效抗辩理由不能成立，依法不予采纳。征缴社会保险费是社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理民事案件的范围。在仲裁程序中，许某针对羲华公司、羲明公司提出了仲裁请求，羲华公司、羲明公司与本案存在法律上的利害关系，一审予以追加符合法定程序。
综上所述，上诉人阳城石油公司的上诉理由部分成立。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十二条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国社会保险法》第四十四条、第五十条、《失业保险条例》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持阳城县人民法院（2016）晋0522民初216号民事判决第一项。
二、撤销阳城县人民法院（2016）晋0522民初216号民事判决第五项。
三、变更阳城县人民法院（2016）晋0522民初216号民事判决第二项为：中国石化销售有限公司山西晋城阳城石油分公司在本判决生效后十日内支付许某违法解除劳动合同赔偿金77550元；晋城市羲华经贸有限公司在本判决生效后十日内支付许某违法解除劳动合同赔偿金18095元。
四、变更阳城县人民法院（2016）晋0522民初216号民事判决第四项为：中国石化销售有限公司山西晋城阳城石油分公司、晋城市羲华经贸有限公司在本判决生效后十日内各支付许某失业金损失11160元。
五、驳回中国石化销售有限公司山西晋城阳城石油分公司、许某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费10元，由上诉人中国石化销售有限公司山西晋城阳城石油分公司、晋城市羲华经贸有限公司各半负担。
本判决为终审判决。
审判长董丽萍
审判员何向丽
审判员郭永会
二〇一八年四月二十日
法官助理刘艺
书记员申辉