江苏省南通市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）苏06民终2108号
上诉人（原审原告）：陆士新，男，1954年1月26日出生，汉族，住江苏省海门市。
委托诉讼代理人：潘春辉（系陆士新女婿），男，1979年10月5日出生，汉族，住江苏省海门市。
委托诉讼代理人：沈莉，江苏联佑律师事务所律师。
委托诉讼代理人：朱锦燕，江苏联佑律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司南通市中心支公司，住所地江苏省南通市。
负责人：陈志明，总经理。
委托诉讼代理人：陈欣心，该公司员工。
被上诉人（原审被告）：蔡烨，女，1993年8月9日出生，汉族，住江苏省海门市。
委托诉讼代理人：陈卫冲（系蔡烨的公公），男，1971年11月29日出生，汉族，住江苏省海门市。
上诉人陆士新因与上诉人中国人寿财产保险股份有限公司南通市中心支公司（以下简称保险公司）、被上诉人蔡烨机动车交通事故责任纠纷一案，不服海门市人民法院（2017）苏0684民初4916号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月29日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
陆士新上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实和理由：一审法院以重新鉴定的伤残等级核定上诉人的损失不符合法律规定。苏州同济司法鉴定所在重新鉴定中适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》作为依据错误，该依据已经废止，发生在2017年3月23日以后的交通事故应当采用新的残疾标准鉴定，且伤残程度鉴定不应以交通事故案发时间为依据，应当以治疗终结后为标准，故本案应当采用《人体损伤致残程度分级》作为鉴定依据。
针对陆士新的上诉，保险公司辩称，根据法不溯及既往的基本原则，《人体损伤致残程度分级》于2017年3月23日正式施行，但是案涉事故发生在2016年8月18日，本案显然应当适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》对陆士新的伤残等级予以评定，故一审法院对陆士新的伤残认定正确。
蔡烨未答辩。
保险公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判；上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：陆士新已满63岁，超过国家法定退休年龄，应视为丧失劳动能力。其未提供任何证据证明其因案涉事故导致收入减少，一审法院仍支持其误工费错误。
针对保险公司的上诉，陆士新辩称，陆士新虽然超过法定退休年龄，但未依法享受养老保险待遇或领取退休金，并仍在从事劳动获得报酬。因陆士新为农村户籍，故一审法院参照农村农业从业人员工资标准计算其误工费正确。
蔡烨未答辩。
陆士新向一审法院起诉请求：判令保险公司、蔡烨赔偿其损失310532.41元。
一审法院认定事实：2016年8月18日19时49分许，蔡烨驾驶苏Ｆ×××××小型轿车沿海门市三德线由东向西行驶至悦来镇安庄二路路口时，与陆士新驾驶苏Ｆ×××××号普通正三轮摩托车沿安庄二路由南向北行驶时发生交通事故，造成陆士新受伤，上述二车受损。同年11月1日，经交警大队事故认定，蔡烨、陆士新承担事故的同等责任。
事故发生后，陆士新至医院治疗。2017年6月12日，南通三院司法鉴定所受江苏联佑律师事务所委托，根据《人体损伤致残程度分级》对陆士新伤情出具司法鉴定意见：陆士新右侧踝关节功能障碍评定为八级伤残；误工期限至鉴定前一日为止；护理期限共为120日（其中2人护理55日，1人护理65日）；营养期限共为105日。
保险公司申请依照《道路交通事故受伤人员伤残评定》重新鉴定。因本起交通事故发生在2016年，应适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》，一审法院依法委托苏州同济司法鉴定所重新鉴定，该所于2017年12月4日出具司法鉴定意见书：陆士新因车祸致肠系膜破裂修补构成十级伤残；右胫腓骨远端粉碎性骨折伴踝关节脱位遗留右踝关节功能障碍构成十级伤残。一审法院对苏州同济司法鉴定所鉴定意见书予以认定。
陆士新对其误工期限、护理期限、营养期限申请重新鉴定，一审法院经咨询法医，陆士新于2017年4月5日所摄X片显示骨折基本愈合，骨质疏松，在此基础上原鉴定机构再给两个月误工（至鉴定前一日）已考虑陆士新的骨质疏松的情况，其护理期限及营养期限均属合理，故对陆士新的重新鉴定申请，一审法院不予准许。一审法院对南通三院司法鉴定所关于误工期限、护理期限、营养期限的鉴定意见予以认定。
另查明，蔡烨驾驶的小型轿车在保险公司投有交强险及商业三者险（责任限额100万元，投保不计免赔特约险），事故发生在保险期间。蔡烨、保险公司分别为陆士新垫付1万元。
一审法院就陆士新因本起事故所致的损失认定如下：
1、医疗费247354.6元，陆士新提供了医疗费发票、费用明细等证据材料。保险公司质证称，医疗费票据中伙食费1270.9元应予剔除，南通大学附院新特药房4300元的票据不予认可。一审法院认为，南通大学附属医院于2016年8月20日出具病情证明书一份，载明：陆士新需输注人血白蛋白，指定至南通大学附院新特药房购买十瓶。故对南通大学附院新特药房票据4300元（十瓶人血白蛋白）应予认定。陆士新提供中票据中伙食费1270.9元不属于医疗费用，应予剔除。经审核陆士新医疗费为246083.7元（247354.6元－1270.9元）。
2、营养费1750元。一审法院认为，陆士新营养期限105天已经司法鉴定意见书确认，参照当地营养费一般标准（10元/天），陆士新的营养费用为1050元（10元/天×105天）。
3、住院伙食补助费1260元。一审法院认为，根据陆士新出院记录，确定陆士新住院天数为59天，参照当地住院伙食补助一般标准，陆士新住院伙食补助费1062元（18元/天×59天）。
4、护理费17963.5元。陆士新主张其女儿进行了部分护理，护理费为每天108元，提供了南通维达鞋业有限公司证明一份（陆士新女儿9月、10月未上班），2016年5月至7月工资结算表一份（无公章）。一审法院认为，陆士新未提供劳动合同、原始账册，工资表也无公章，不能证明因误工而减少的收入。根据当地护工报酬标准每天100元确定护理费为17500元（2人×55天×100元/天+1人×65天×100元/天）。
5、残疾赔偿金222472.2元。一审法院认为，陆士新因车祸致肠系膜破裂修补构成十级伤残；右胫腓骨远端粉碎性骨折伴踝关节脱位遗留右踝关节功能障碍构成十级伤残。陆士新为1954年1月26日生，残疾赔偿金应计算17年，故残疾赔偿金为43622元/年×17年×11%=81573.14元。
6、交通费、住宿费3911元。一审法院认为，陆士新腿部受伤，且曾至苏州鉴定，根据本案具体情形，酌定交通费、住宿费为3000元。
7、误工费26563.72元。陆士新误工期限已经司法鉴定意见书明确，法院予以认定。陆士新于2016年8月18日晚受伤，南通三院司法鉴定所于2017年6月12日出具鉴定意见，故误工期限应从2016年8月19日计算至2017年6月11日共计297天。陆士新为农村户籍，虽年满60周岁，但并未丧失劳动能力，结合陆士新的年龄状况，陆士新主张误工费为每天89.14天，一审法院予以认定。陆士新误工费为26474.58元（89.14元×297天）。
8、残疾辅助器具费550元，提供了海门市民济药房轮椅发票一张450元，南通市幸江医药商店定额发票两张（100元）。一审法院认为，陆士新腿部受伤，对海门市民济药房轮椅发票一张450元予以认定。南通市幸江医药商店发票无品名及抬头，不作认定。故法院认定残疾辅助器具费450元。
9、精神损害抚慰金15000元。一审法院认为，综合陆士新的伤残等级、本案当事人的过错程度、本地经济生活水平等因素，酌定精神损害抚慰金为2750元。
10、物损2000元。保险公司质证称，陆士新摩托车定损为1000元。一审法院认定陆士新物损为1000元。
上述损失合计为380943.42元，其中属于交强险限额内的损失为121000元（含精神损害抚慰金2750元），超过交强险限额的损失为259943.42元。
一审法院认为，公民的人身权利受法律保护，公民的身体、健康遭受侵害的，依法有权获得赔偿。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故致人损害的，首先应由保险公司在交强险责任限额内赔偿，超出部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的由事故责任方依责承担。因蔡烨驾驶的小型轿车在保险公司投有交强险，事故发生在保险期间，故保险公司应在交强险责任限额内赔偿陆士新1210**元。
根据事故责任，蔡烨应对陆士新超出交强险责任限额外的损失承担50%的赔偿责任，即应赔偿陆士新各项损失259943.42元×50%=129971.71元。因蔡烨驾驶的小型轿车在保险公司投有商业三者险、不计免赔附加险，故保险公司应当在商业三者险限额内赔偿陆士新1299**.71元。
综上，保险公司合计赔偿陆士新2509**.71元，其为陆士新垫付1万元，在履行中予以扣除。蔡烨垫付1万元，应由陆士新返还，为减少当事人讼累，可在本案中一并处理，该款从保险公司向陆士新支付的理赔款中扣除后直接返还给蔡烨。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第七条第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、保险公司在交强险及商业三者险责任限额内赔偿陆士新人民币250971.71元，扣除已付1万元，尚需支付240971.71元。二、陆士新返还蔡烨人民币1万元。综合上述两项，保险公司于判决生效后十日内支付蔡烨1万元（开户行：中国邮政储蓄银行，户名：蔡烨，账号：62×××58）；给付陆士新2309**.71元（其中18950元汇至一审法院，开户行：中国农业银行，户名：海门市人民法院，账号：62×××67；余款212021.71元汇至陆士新账户，户名：陆士新，开户行：海门农村商业银行，账号：62×××70）。三、驳回陆士新的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币1953元，鉴定费3720元，合计5673元（其中陆士新预交3513元，保险公司预交2160元），由保险公司承担4400元，陆士新承担1273元。综合双方预交部分及应负担部分，由保险公司支付陆士新22**元，钱款一并汇入陆士新上述银行账户。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。陆士新向本院提交搬运装卸业作业证一份，证明其目前正从事装卸作业的工作。保险公司质证认为，该作业证应当有年审记录，但陆士新提交的作业证中仅有办证当年和1999年4月28日的年审记录，是否从事装卸行业无法证明。本院审查分析认为，陆士新仅仅提交了搬运装卸业作业证，该作业证不能证明其在案涉事故发生前后所从事的工作，进而不能作为其主张误工费损失的依据，本院对此不予采信。本院经审理查明，一审查明的基本事实正确，本院予以确认。
本院认为，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。陆士新因案涉交通事故受伤，经鉴定意见确定其伤后误工期限为297日，故应当支持其相应误工损失。陆士新虽然已经超过法定退休年龄，但考虑到其为农村户籍和年龄状况，一审法院按当地农业行业标准计算误工费，并无明显不当。关于鉴定标准问题，本案交通事故发生于2016年8月18日，《人体损伤致残程度分级》于2017年1月1日起才施行，一审法院采用原《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准进行重新鉴定符合法律规定。
综上所述，陆士新、保险公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1953元，由陆士新、中国人寿财产保险股份有限公司南通市中心支公司各半负担。
本判决为终审判决。
审判长 曹 璐
审判员 陆海滨
审判员 高 雁
二〇一八年八月十五日
书记员 朱媛帅