陕西省咸阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）陕04民终1925号上诉人（原审被告）永诚财产保险股份有限公司咸阳中心支公司。住所地陕西省咸阳市秦都区中华东路勘察测绘院*号楼***层。负责人高秀玉，系该支公司总经理。委托代理人常军红，系该支公司员工。被上诉人（原审原告）刘怀义，男，1928年2月2日出生，汉族，村民，住陕西省泾阳县。委托代理人刘友友，男，1957年3月10日出生，汉族，村民，住陕西省泾阳县，系原告刘怀义之子。被上诉人（原审被告）张存珠，曾用名张银莉，女，1976年11月25日出生，汉族，村民，住陕西省泾阳县。被上诉人（原审被告）泾阳县公共交通客运有限公司。住所地泾阳县吉元大街南段。负责人朱君利，系该公司经理。委托代理人康正茂、许峥，该公司员工。上诉人永诚财产保险股份有限公司咸阳中心支公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服三原县人民法院（2016）陕0423民初903号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人永诚财产保险股份有限公司咸阳中心支公司委托代理人常军红，被上诉人刘怀义委托代理人刘友友，被上诉人张存珠，被上诉人泾阳县公共交通客运有限公司委托代理人康正茂、许峥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院查明，2015年7月20日7时30分许，赵忠民驾驶陕Ｄ×××××号中型普通客车由西向东倒车至泾阳县安吴镇刘德村仁合组中段处时，将行人刘怀义撞到，致刘怀义受伤，造成交通事故。该起事故经泾阳县公安局交通警察大队作出的第2015110号交通事故认定书认定：“赵忠民负本起事故全部责任，刘怀义不负本起事故责任”。司机赵忠民系受张存珠雇佣，具有驾驶中型普通客车资格。张存珠将陕Ｄ×××××号中型普通客车挂靠在客运公司名下从事道路运输经营活动，该车经检验具备上路行驶条件，且在永诚保险公司投有机动车交通事故责任强制保险(以下简称“交强险”)和限额为30万元的商业第三者责任保险(以下简称“商业三者险”)，未投不计免赔险。本起交通事故发生在保险期间内。事故当天，刘怀义被送往红原医院，在该院医疗花费417.2元；后被送往富平朱老二骨伤医院，在该院住院医疗花费12822.30元，上述两笔费用均由张存珠支付。次日，刘怀义被转入解放军第四军医大学唐都医院住院治疗，住院80天，门诊及住院的医疗费共计277432．32元，其中永诚保险公司垫付了10000元，张存珠垫付了102900元，出院医嘱含：根据患者身体情况适时安装假肢，根据复查情况1年后决定去除内固定物，加强营养支持，留置特定陪人护理。同年1O月19日，刘怀义在红原医院诊疗花费95元；10月20日，在富平朱老二骨伤医院门诊医疗花费87．60元；11月16日，在红原医院门诊检查花费228元；12月30日，在泾阳县医院门诊检查花费216元。刘怀义及其亲属往返医院的交通花费520．5O元。2016年2月24日，刘怀义经陕西咸阳市司法医学鉴定中心鉴定：左下肢部分缺失为六级残疾；右下肢损伤可定为九级残疾；二次手术取除内固定约需2万元左右；护理期限可延至安装假肢之日为至；左下肢部分缺失可择期安装假肢，使用年限为三年。鉴定费用为2800元。同年3月8日，西安博尔特假肢矫形器有限公司出具证明：××患者年龄较大、左腿内有骨折，残肢肌肉萎缩明显，综合以上检查结果，根据患者体重、活动量及伤情的特殊需要，尽量弥补因截肢给患者生活所带来的影响并恢复部分生活自理能力。经检查该患者适合装配普通适用型小腿假肢，价格为38600元，使用寿命为3年，每年维修费为该假肢的6％，装配训练期为30天，食宿费为40元／人／天。装配期间需陪护一人，假肢具体赔偿期限参照“受诉法院所在地的上一年度的人均寿命”。目前，刘怀义左腿已截肢，未安装假肢，在家休养。双方对住院伙食补助费无异议，以住院8O天，每天30元计算，共计2400元。原审认为：公民的生命健康权受法律保护。根据交通事故责任认定，赵忠民负本起事故全部责任，但因陕Ｄ×××××号车辆已在永诚保险公司投保交强险和商业三者险，故被告永诚保险公司应先在交强险限额范围内对原告承担相应的赔偿责任，超出交强险限额的赔偿由永诚保险公司根据保险合同在商业三者险范围内予以赔偿，仍有不足的应由侵权人承担。因赵忠民受张存珠雇佣从事道路运输经营，其在雇佣活动中造成他人损害，张存珠应当承担侵权责任。而张存珠以挂靠形式从事道路运输经营活动，客运公司作为被挂靠人，刘怀义请求两者共同承担责任，因此应由客运公司对张存珠应付的赔偿款承担连带责任。被保险机动车未办理不计免赔险，且负全部事故责任，故依据合同条款按照20％的事故责任免赔率承担责任。医疗费方面，永诚保险公司以商业保险合同约定超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用部分不负责赔偿为由进行抗辩，未提供证据证明就该条款已经向被保险人尽到了提示和明确说明义务，亦未提供证据证明非医保用药对刘怀义的治疗存在非必要性和非合理性，对其抗辩主张不予支持。护理费方面，原告未提供证据证明住院期间特别需要两人护理，故以一人护理为准；护理期限自住院之日起到鉴定意见作出之日止，另留30天筹备安装假肢期限。残疾赔偿金方面，按照2015年陕西省农村居民人均可支配收入8689元，计算5年，多级伤残系数定为52％，共计22591．40元，原告要求20623．20元予以支持。残疾辅助器具费方面，根据原告请求，综合考虑原告年龄及辖区上一年度人均寿命，结合假肢装配专业机构意见，按照一次器具38600元计算，每年维修费为器具的6％，一次器具的更换周期是3年，共计45548元；考虑到原告身体状况及专业机构意见，安装器具期间的住宿费和护理费共计4200元，属于合理花费，予以支持。营养费方面，依照每天20元标准，酌情认定为2000元。二次手术去除内固定费方面，根据医疗机构的意见需要去除内固定，原告亦享有生命健康方面的合法权益，原告坚决请求去除内固定，结合鉴定机构的意见二次手术费确定为20000元，予以支持。精神损害抚慰金方面，考虑原告六级和九级的伤残程度、侵权人方面负事故全部责任以及本地经济生活水平等因素，酌情确定为l0000元。交通费方面，根据原告的就医地点及次数对原告诉请予以支持。鉴定费方面，以鉴定机构的票据为准。精神损害抚慰金及鉴定费系原告受到本次侵害，造成伤残后的合理费用，被告永诚保险公司辩称不应承担此两笔费用，于法无据，不予支持。经本院认定的赔偿费用包括医疗费291298．42元、住院伙食补助费24OO元、二次手术费20000元、营养费2000元、残疾赔偿金20623．2O元、护理费24800元、残疾辅助器具费49748元、交通费520．5O元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费2800元，总计424190．12元(具体赔偿清单及计算方式详见附表)，永诚保险公司在交强险赔偿限额内承担115691．70元，在商业三者险范围内承担240000元，共计355691．7O元(执行时扣除永诚保险公司已给付的10000元，扣除张存珠已付的47641．08元)；由被告张存珠赔偿原告刘怀义68498．42元(张存珠已付的116139．50元，执行时抵扣68498．42元)；被告泾阳县公共交通客运有限公司对被告张存珠应赔偿款项承担连带责任。依照“中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条，《最高人民法院的解释》第十七条第一款及第二款、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于适用(中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条之规定，判决如下：一、由被告永诚财产保险股份有限公司咸阳中心支公司在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告刘怀义人民币115691．70元，在商业第三者责任保险范围内赔偿原告刘怀义人民币240000元，共计355691．70元(执行时扣除被告永诚财产保险股份有限公司咸阳中心支公司已给付的10000元，扣除张存珠已付的47641．08元)；由被告张存珠赔偿原告刘怀义68498．42元(张存珠已付的116139．50元，执行时抵扣68498．42元)；被告泾阳县公共交通客运有限公司对被告张存珠应赔偿款项承担连带责任。二、驳回原告刘怀义的其它诉讼请求。本案诉讼费人民币8311元(原告已全部预交)，由被告永诚财产保险股份有限公司咸阳中心支公司承担6271元(迳行支付原告)，由被告张存珠承担1208元(迳行支付原告)，由原告刘怀义承担832元（已交纳）。宣判后，被告永诚财产保险股份有限公司咸阳中心支公司不服提起上诉，理由为：刘怀义现年88岁高龄，不论是做二次手术还是安装残疾辅助器具，其对伤者的身体都是有伤害的，其能否做的了二次手术，安装上残疾辅助器具后其功能锻炼能否做的了这都是未知。一审法院判决时仅依据“伤残鉴定书”就判决赔偿被上诉人刘怀义二次手术费及残疾辅助器具费是与事实严重不符的。鉴于伤者的年龄状况及身体状况，对这两项的诉请应该由实际发生时另诉，而不该在一审时判决。故应对一审判决中的二次手术费及残疾辅助器具费共计69748元进行改判，不由保险公司承担，由实际发生时另诉。被上诉人刘怀义答辩认为，不论是做二次手术还是安装残疾辅助器具，均是鉴定的结果，原判认定事实清楚，判决有事实依据，故上诉人理由不能成立，应予驳回。被上诉人张存珠、泾阳县公共交通客运有限公司答辩均无意见。二审庭审过程中，双方当事人均未提供任何新证据。经审理查明，一审判决认定事实基本清楚，当事人当庭均表示无异议。本院认为，按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，医疗证明或鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。本案中，对于被上诉人刘怀义因交通事故发生的二次手术费及残疾辅助器具费用，《司法鉴定意见书》明确鉴定意见为：二次手术取除内固定约需2万元左右，可择期安装假肢，故原审法院依据鉴定结论判处由上诉人永诚财产保险股份有限公司咸阳中心支公司支付被上诉人刘怀义二次手术费及残疾辅助器具费正确，本院予以维持。上诉人关于不应支付被上诉人刘怀义二次手术费及残疾辅助器具费的上诉理由不能成立，本院予以驳回。原判认定事实清楚，判处得当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。上诉费1544元，由上诉人永诚财产保险股份有限公司咸阳中心支公司承担。本判决为终审判决。审 判 长  王 亮审 判 员  张作儒代理审判员  周 祎二〇一六年十二月二十二日书 记 员  汤小娟-1-