广东省汕尾市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤15民终8号
上诉人（原审被告）：叶某甲，女，1975年10月5日出生，汉族，广东省陆河县人，户籍地址陆河县，现住陆河县。
委托代理人：吴小平，广东省陆河县公职律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：叶某乙，男，1977年11月27日出生，汉族，广东省陆河县人，户籍地址陆河县，现住深圳市。
上诉人叶某甲因离婚纠纷一案，不服广东省陆河县人民法院（2015）汕河法民一初字第81号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院查明，叶某乙、叶某甲于2004年3月23日在陆河县办理结婚登记手续，2004年9月23日生育长子叶某丙，2006年7月31日生育次子叶某丁，两个孩子现就读于河南小学。双方于2014年正月起分居至今，叶某乙于2014年9月提起离婚诉讼，同年11月经原审法院调解和好。2015年5月28日，叶某乙以叶某甲对其有暴力虐待，夫妻感情完全破裂为由，向原审法院提起诉讼要求离婚，并解决子女抚养问题。
原审法院认为，本案是离婚纠纷。叶某乙与叶某甲，自愿办理结婚登记手续，是合法婚姻。叶某乙于2014年9月提起离婚诉讼，经原院法院调解和好之后，又于2015年5月到法院起诉要求离婚，可认定夫妻感情确已破裂。故原审法院对叶某乙的离婚请求予以准许。关于孩子的抚养问题，经征求婚生长子叶某丙、次子叶某丁的意见，并根据本案实际情况，从有利于未成年人成长、生活方面考虑，婚生长子叶某丙、次子叶某丁由叶某甲抚养为宜。但无论子女由父或母直接抚养，仍是父母双方的子女。关于抚养费的问题，叶某乙向原审法院明确表示愿意分十年支付两个孩子抚养费共人民币（下同）30万元，参照2014年广东省城镇居民人均消费性支出，不违反法律规定，予以确认。叶某甲提出叶某乙父母所建158号的一层楼房（下称158号房产）、392号的四层楼房（下称392号房产）及叶某乙收入为夫妻共同财产。对此，叶某乙表示其无存款，158号房产由其父母所建，392号房产由其父母及弟弟出资购买。因双方均未提供相关证据佐证，不予确认，如当事人今后有相应证据，可另行主张权利。综上，为保护公民合法权利，依照《中华人民共和国婚姻法》（下称婚姻法）第三十二条、第三十七条第一款，《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干意见》第3条、第5条、第7条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，原审法院判决如下：一、准许叶某乙与叶某甲离婚。二、婚生长子叶某丙、次子叶某丁由叶某甲抚养，叶某乙共支付叶某甲子女抚养费30万元。该款于2016年起至2025年，分10期给付，每年给付3万元，于每年12月31日之前付清。孩子长大成人后随父随母由其自择。本案受理费300元，叶某乙、叶某甲各自承担150元。
上诉人叶某甲不服原审判决，向本院提起上诉称：（一）原审判决认定夫妻感情破裂的事实依据不足。双方系自由恋爱，经双方深思熟虑后办理结婚登记手续，证明婚前基础牢固。婚后，上诉人在家相夫教子，侍奉公婆，被上诉人则安心在外务工赚钱，全家其乐融融，双方建立了深厚感情。被上诉人诉称“将两个小孩放心交给上诉人抚养”，原审法院也以有利小孩成长、生活方面考虑，将婚生长子叶某丙、次子叶某丁判决上诉人抚养，就完全证明上诉人是一名称职的贤妻良母，并没有被上诉人所称有暴力和虐待的事实。被上诉人提出离婚原因是家庭责任心不强，见异思迁。但双方矛盾较小，且婚生孩子尚未成年，尚在能够宽容、解决的范围内。只要被上诉人理性对待夫妻关系，共同经营婚姻家庭，双方定会重归于好。原审法院未依照法定程序全面、客观地审核证据，即认定双方感情破裂与事实不符。（二）本案无婚姻法第三十二条规定应当判决离婚的法定情节，原审适用法律错误。（三）原审未查明认定本案当事人是家庭房产的共同共有权利人，显属对上诉人不利。婚后，双方与被上诉人父母和小叔共同生产、生活，从未分家析产。共同生活期间创造的家庭共同共有财产有：1.2007年购置701号房产一套，面积约120平方米，现市值120万元；2.2009年购置392号一栋四层楼房，面积400平方米，现市值220万元左右；3.2015年7月15日建造289－291号一栋楼房五层，建筑面积500平方米，现市值300万元左右，合计约640万元。原审判决解除双方婚姻关系时未对家庭共有财产进行处理，不利于保护妇女的合法权益。（四）原审判决对上诉人离婚后基本的生活条件根本未予慎重考虑，造成上诉人生活困难。按陆河当地风俗习惯，如家庭没有分家时，所有财产均署名为家长即被上诉人父亲叶国欢，而原审法院未考虑风俗习惯和上诉人的实际生活困难，未将上述房产适当判给上诉人所有或享有居住权或补偿相应现金，违反了婚姻法第四十条、第四十二条和婚姻法解释（一）第二十七条以及《妇女权益保障法》第四十八条规定，事实上剥夺了子女和女方居住权，也与原审判决对子女抚养权的处理相违背。请求判决陆河县392号一栋四层楼房归上诉人所有或长期居住的权利。（三）原审未对有过错的被上诉人进行相应惩罚，违背婚姻法第四十六条规定，损害上诉人的合法权益。被上诉人在外与人同居、搞婚外情，伤害了上诉人，推卸为人夫和为人父的责任。请求二审法院保护无过错方的合法权益。综上所述，请求：1.撤销原审判决，判决双方不准离婚；2.如二审维持离婚判决，应判决被上诉人保障上诉人及子女的居住权，并一次性支付给上诉人孩子抚养费30万元及精神抚慰金20万元；3.本案诉讼费由被上诉人负担。后变更诉讼请求：1.撤销原审判决，发回重审或改判不准双方离婚；2.本案一、二审诉讼费由被上诉人负担。
被上诉人叶某乙答辩称：（一）双方夫妻感情已破裂，上诉人不同意离婚事由不能成立。婚后，上诉人以各种理由或无故羞辱打骂被上诉人，从未侍奉公婆而未尽孝道，亦未尽责教育二个儿子。双方早于2006年后多次协议离婚，2014年9月发生离婚诉讼，经原审法院调解后，因上诉人仍有暴力虐待行为，被上诉人又于2015年5月提起离婚诉讼。（二）原审判决未剥夺上诉人和孩子的基本生存权。被上诉人婚前打临时工维持生计，后由父母筹办婚礼。婚后，被上诉人在外打工谋生，上诉人则长期沉迷六合彩等赌博。2001年，被上诉人借款经商不善又打零工至今，现月薪约4000元，并支付家庭生活费2500元。被上诉人无力购建房屋，上诉人述称被上诉人以家庭名义购建房产不符事实。2007年，被上诉人在158号房与兄弟父母分家后，一家人一直居住在上述房屋或出租屋、单位宿舍，2015年9月1日后借住在392号楼房。而上诉人月收入几千元，其自称离婚后与孩子流离失所缺乏依据。（三）上诉人以被上诉人存在过错要求惩罚属无中生有。被上诉人虽无存款且负债在身，但在2015年9月至12月期间仍尽力通过亲人每月支付给上诉人生活费3000元，并常与孩子和老师沟通，关心孩子成长。同时，被上诉人一直自律，从未发生婚外恋。2014年末至今，被上诉人因患胆结石，一直居住住老家或深圳父母家，亲人和邻居可证实被上诉人无不端行为。（四）被上诉人无负担本案诉讼费用的义务。综述，请求：判令准予双方离婚；婚生孩子由被上诉人抚养，上诉人每月支付抚养费1000元；上诉人赔偿被上诉人精神损害20万元，并分担共同债务112000元的一半。
本院经审理查明，原审认定事实基本清楚，予以确认。
本院认为，本案系离婚纠纷。根据双方诉辩意见，本案焦点是叶某甲、叶某乙之间的夫妻感情是否完全破裂及涉案财产如何认定处理的问题。
关于夫妻感情的问题。本案中，双方因性格不和于2014年正月分居至现，期间发生离婚诉讼，虽经调和结案但双方仍一直处于分居状态。叶某乙在本案一、二审期间离婚态度坚决，而叶某甲则认为对方离婚诉讼系叶某乙有外遇所致。由此可见，双方虽曾经调解和好但实际已无法合意共同生活。叶某乙执意离婚，叶某甲单方认为夫妻感情尚有复合之余地缺乏事实佐证。故原审以双方夫妻感情已破裂为据判决离婚并无不妥，本院予以维持。至于孩子抚养费用一项，原审认定数额已超出广东省2015年度城镇居民人均消费性支出的标准，叶某甲主张一次性支付抚养费用，但不能举证证实叶某乙具有相应的履行能力，故本院不予支持。
关于涉案房屋的问题。叶某甲现与孩子居住392号楼房，其主张涉案房产均为家庭共同共有财产并登记在叶某乙父亲名下，但叶某乙辩称涉案房产系其胞弟所购建。根据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见》第20条“离婚时夫妻共同财产未从家庭共同财产中析出，一方要求析产的，可先就离婚和已查清的财产问题进行处理，对一时确定难以查清的财产的分割问题可告知当事人另案处理；或者中止离婚诉讼，待析产案件审结后再恢复离婚诉讼”的规定，因双方对涉案房屋权属各执一词且无法提供权利证书作为依据，本案无法径行处理登记在案外人名下的财产，故双方可另循法律程序申请解决。至于离婚损害赔偿一项，双方均无法提供另一方存在法定过错情形而应承担赔偿责任的事实依据，本院不予采信。
综上，叶某甲的上诉理由不成立，本院不予支持。原审认定事实清楚，适用法律正确，实体处理并无不妥，本院予以维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币300元，由上诉人叶某甲负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 莫秀春
审 判 员 叶剑亚
代理审判员 施伟强
二〇一六年二月三日
书 记 员 詹维敏