长春净月高新技术产业开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2018）吉0194民初523号
原告：马波，男，汉族，1956年9月30日生，住吉林省长春净月高新技术产业开发区。
委托代理人：王敏琦，吉林煜博律师事务所律师。
被告：李志辉，男，汉族，1986年10月23日生，住长春净月高新技术产业开发区。
被告：天安财产保险股份有限公司吉林省分公司，住所地：吉林省长春市人民大街8888号明珠广场B座三层。
负责人:孟卫东，该公司总经理。
委托代理人：吴丹碧，该公司职员。
原告马波诉被告李志辉、天安财产保险股份有限公司吉林省分公司（以下简称天安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告马波委托代理人王敏琦、被告李志辉、天安保险公司委托代理人吴丹碧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2017年12月29日7时，李志辉驾驶吉A0X**号小型客车，沿枫叶路由东向西行驶至枫叶路时，车的右侧前部车轮与行人马波相撞，致马波受伤。长春市公安局交通警察支队净月高新技术产业开发区大队出具道路交通事故认定书，认定被告李志辉承担事故全部责任，原告不承担责任。吉林中正司法鉴定所出具鉴定意见书，认定原告本次事故导致的外伤构成十级伤残，误工期限为120日，护理期限60日，营养费用为8000元。吉A0X**号小型轿车在天安财产保险股份有限公司吉林省分公司投保了交强险及商业险。本案当事人之间未能达成调解协议，为维护当事人的合法权益，原告特诉至法院，诉讼请求：1、依法判令被告天安财产保险股份有限公司吉林省分公司在交强险及商业险范围内赔偿原告医疗费：6795.92元、门诊费：1423.6元、住院伙食补助费：1400元、伤残赔偿金：26530.42元×19年×10%=50407.8元、轮椅费：3980元，精神损害抚慰金：5000元、护理费：60天×125.66元=7539.6元、误工费：120日（4个月）×1000元/月=4000元、交通费：200元、营养费：8000元、鉴定费：3300元、律师代理费：5000元。总计：97046.92元。保险不足的部分由被告李志辉承担赔偿责任。2、本案诉讼费由被告承担。
被告天安保险公司辩称，肇事车辆在我公司投保交强险，及保额30万元的商业险，同意依照合同约定在责任限额内赔偿原告的损失。鉴定费、律师费、诉讼费不承担赔偿责任。
被告李志辉无答辩意见。
经审理查明，2017年12月29日7时，李志辉驾驶吉A0X**号小型客车，沿枫叶路由东向西行驶至枫叶路时，车的右侧前部车轮与行人马波相撞，致马波受伤。原告马波2017年12月29日至2018年1月12日在吉林大学中日联谊医院住院14天，被告李志辉垫付门诊费325.4元。
长春市公安局交通警察支队净月高新技术产业开发区大队出具道路交通事故认定书，认定被告李志辉负事故全部责任，原告无责任。吉林中正司法鉴定所出具鉴定意见书，认定原告马波左足外伤后果构成十级伤残；误工期限为120日，护理期限伤后60日，营养费用为8000元。
吉A0X**号小型轿车所有人为李志辉，在天安财产保险股份有限公司吉林省分公司分别投保了交强险及保额为30万元的商业险，保险期自2017年1月20日至2018年1月19日，事故发生时在保险期内。
原告马波系农业户口，但其提供长春净月高新技术产业开发区永兴街道潭西社区居民委员会证明一份，证明其2014年1月至今在其女儿马海燕家居住。误工证明一份，证明其自2015年3月至事故发生时，一直工作于潭西社区枫叶路早市保洁工作，每月工资1000元。
上述事实有原告提供的身份信息、道路交通事故认定书、保险单、住院病历、出院诊断书、门诊票据、住院费发票、司法鉴定意见书、街道证明、鉴定费，车辆行驶证、保险单等经庭审举证、质证的证据在卷为凭，足资认定。
本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定，“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”本案中，被告李志辉驾驶机动车，行驶过程中与原告相撞，导致原告受到人身伤害的后果，被告李志辉负本次事故的全部责任。最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条明确规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，被告李志辉车辆在被告天安保险公司投保了交强险及商业三者险，故对原告所受损害，应当在交强险限额内优先赔偿，不足部分，应当在商业三者险限额内予以赔偿，仍有不足的，由被告李志辉赔偿。
关于具体赔偿数额的认定：
1、医疗费8541.27元，其中住院医疗费6795.92元、中日联谊医院门诊票据9张计1745.35元（其中李志辉垫付325.4元），依据原告出院时定期复查医嘱及门诊项目，此项在合理范围内，予以认定；
2、住院伙食补助费1400元，原告住院14天，按每天100元标准计算；
3、护理费7539.60元，原告经鉴定护理期限为60天，按每天125.66元标准计算；
4、交通费200元，虽然原告未能提供相应票据，考虑到此项为必然发生的费用，其请求数额在合理范围内，予以认定；
5、伤残赔偿金50407.8元，原告马波1956年9月30日出生，事故发生时61周岁，此次事故原告构成十级伤残，其计算公式为26530.42元×19年×10%；
6、精神损害抚慰金5000元，此次事故构成十级伤残，给原告的身体及心灵均造成了一定的伤害，故对于原告主张5000元精神损害抚慰金的诉请，予以支持；
7、鉴定费3300元；系原告为本次诉讼的实际支出，本院予以支持；
8、律师代理费5000元，系原告为本次诉讼的实际支出，本院予以支持；
9、辅助器具费1500元，关于原告主张电动轮椅车3980元，虽然原告提供了日期为2018年5月24日发票，其购买时间距原告受伤时间过长，电动轮椅车非原告此次受伤必要和必然使用，综合考虑原告其出院医嘱、伤残问题，本院酌定按一般轮椅保护1500元。
10、误工费4000元，原告受伤时虽然已61周岁，已超过工作年龄，但其所在社区出具了其误工证明，证明其在社区早市做保洁工作，其主张予以支持。
11、营养费8000元，经司法鉴定，对此各方均无异议，原告主张予以支持。
以上合计人民币94888.67元。
《中华人民共和国保险法》第六十六条规定，责任保险的被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。其中合理的费用包括鉴定费、诉讼费、律师代理费等。《中华人民共和国保险法》第十七条规定，订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。本案中，被告保险公司所举证据不足以证明对免责条款已尽到提示和解释说明义务，因此被告主张其不承担责任没有法律依据，故本案鉴定费、律师代理费、诉讼费由被告天安保险公司承担。
综上所述，原告马波的各项赔偿数额总计为94888.67元。被告天安保险公司应首先在交强险限额内赔偿原告78588.67元（医疗费8541.27元、伤残赔偿金50407.8元、护理费7539.6元、交通费200元、辅助器具费1500元，误工费4000元、住院伙食补助费1400元、精神损害抚慰金5000元），超出交强险部分的16300元（鉴定费3300元、律师代理费5000元、营养费8000元），天安保险公司应在商业三者险限额内赔偿。被告李志辉在本次事故中垫付325.4元医疗费在原告主张赔偿范围之内，待原告取得保险公司赔偿款后予以返还。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十六条之规定，判决如下：
一、被告天安财产保险股份有限公司吉林省分公司于本判决生效后在交强险限额内立即赔偿原告马波各项损害赔偿人民币78588.67元；
二、被告天安财产保险股份有限公司吉林省分公司于本判决生效后在商业三者险限额内立即赔偿原告马波各项损害赔偿人民币16300元。
三、驳回原告马波的其他诉讼请求。
如果被告未按照本判决指定期间履行金钱给付义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2226元，减半收取1113元，由被告天安财产保险股份有限公司吉林分公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省长春市中级人民法院。
审判员 高 强
二〇一八年七月三十日
书记员 张紫誉