贵州省习水县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黔0330民初764号
原告贵州宏科建设工程有限责任公司，住所地为贵州省贵阳市南明区狮峰路，组织机构代码为21441046-X。
法定代表人余晓明，系该公司总经理。
委托代理人范中友，系该公司习酒公司酱香技改十六标项目部负责人。
委托代理人范美林，贵州黔北律师事务所律师。
被告邹如怀。
委托代理人刘亚，习水县中心法律服务所法律工作者。
原告贵州宏科建设工程有限责任公司（以下简称宏科建设公司）诉被告邹如怀劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，于2016年2月26日公开开庭进行了审理。原告宏科建设公司的委托代理人范中友、范美林，被告邹如怀及其委托代理人刘亚到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告宏科建设公司诉称，被告邹如怀“七级”工伤待遇经习水县劳动人事争议仲裁委员会作出习劳人仲字（2014）755号仲裁裁决书。被告邹如怀于2012年11月20日进入原告宏科建设公司，从事支模工作。2013年5月3日被告在工作时摔伤，在泸州医学院附属中医医院住院治疗49天后出院。2013年12月17日经遵义市人力资源和社会保障局作出遵市人社工认字（2013）80201号《工伤认定决定书》认定为工伤，后经贵州省劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残“八级”，后因伤情变化，于2015年7月3日经遵义市劳动能力鉴定委员会鉴定为“七级”。原、被告双方对是否存在劳动关系不持异议，被告系我公司的临工，被告没有固定的工资标准，且被告在原告处工作至受伤时不满6个月，因此被告的工资应按受伤时社平工资的60%计算。综上，为维护自身的合法权益，特诉请至法院，要求判决：1、判决解除原、被告之间的劳动关系；2、判决原告支付被告“七级”伤残待遇一次性伤残补助金27690.00元、停工留薪期工资6390.00元、一次性工伤医疗补助金42600.00元、一次性伤残就业补助金28400.00元，住院伙食补助费490.00元，住院护理费3773.00元。
被告邹如怀辩称：1、原告要求只赔偿我19万元，不合理；2、被告七级伤残的工伤待遇依法计算应为354088.00元，我方坚持在仲裁程序中申请的金额。
原告宏科建设公司对自己的主张，向本院提交了下列证据：
一、营业执照、组织机构代码、法人身份证明，证明原告的主体资格；
二、仲裁申请书、仲裁阶段的庭审笔录，证明被告在受伤前的工作时间是7个月，领取的工资共计13390.00元，低于社平工资；
三、仲裁裁决书及送达回证，证明本案经过了仲裁程序；
四、医疗费票据，证明我方为原告垫付了53812.00元的医疗费。
经质证，对第一、三组证据无异议，对第二组证据13390.00元是我2013年3月至4月的工资；对第四组证据，对原告的证明目的不予认可，原告应提供证据证明为我足额垫付了53812.00元，因为我方收到的金额为49970.00元。
被告邹如怀对自己的辩称，提供了下列证据：
一、身份证复印件，证明被告的主体资格；
二、工伤认定书，证明被告所受之伤被认定为工伤的事实；
三、劳动能力鉴定书及送达回证，证明被告所受之伤构成七级伤残；
四、病历资料，证明被告第一、二次住院治疗的情况；
五、医疗票，证明被告花费的医疗费；
六、鉴定费发票，证明被告花费的鉴定费；
七、交通费发票，证明被告花费的交通费；
八、工资表，证明被告的工资收入情况；
九、仲裁申请书，证明被告在仲裁阶段主张的七级伤残待遇情况；
十、仲裁裁决书，证明仲裁结果及本案经过了仲裁前置程序。
经质证，原告宏科建设公司对第一、四组证据无异议；对第二组证据实际上本案被告所受之伤并不能认定为工伤，当时是因为该工程是原告承包的，才配合被告认定的工伤；对第三组证据，被告的伤残等级应按八级伤残进行计算；对第五组证据我方为被告垫付了53812.00元的医疗费，被告支付的金额为1.9万元左右；对第六、七组证据由法院核实；对第八组证据被告并未在原告公司上班，原告没有工资表册，被告自行书写或他人书写的工资情况不应作为定案依据，且被告在仲裁阶段陈述了自己在工作期间的工资情况；对第九组证据同时证明被告工作的时间为6个月；对第十组证据真实性无异议。
经审理查明，2012年11月20日至2015年5月3日，被告在原告的工地从事支模工作，工资按260元／天结算。2013年5月3日，被告邹如怀在工地上搭架子作业时不慎从架上摔下来受伤，后在泸州医学院附属中医医院住院治疗30天后出院，出院医嘱为：1、继续佩戴支具，出院后3月内不弯腰，术后3月复查X片视病情给予拆除支具适量活动；半年不负重，逐渐加强腰背肌功能锻炼；术后一年复查X片，如骨折愈合，予以取除内固定，费用约需一万二千元。2013年12月17日经遵义市人力资源和社会保障局作出遵市人社工认字（2013）80201号《工伤认定决定书》认定为工伤。2014年7月21日经贵州省能动能力鉴定委员会，鉴定为“伤残八级”。后因伤情变化，被告于2014年9月15日至2014年10月3日在泸州医学院附属中医医院住院治疗18天后出院。2015年7月3日经遵义市劳动能力鉴定委员会鉴定为“伤残七级”。后被告向仲裁机构申请仲裁，请求为：1、解除原、被告之间的劳动关系；2、原告支付被告七级伤残待遇354088.00元，包括医疗费22450.00元、停工留薪期工资93600.00元、护理费8036.00元、住院伙食补助费5000.00元、一次性伤残补助金101400.00元、一次性就业补助金48216.00元、一次性医疗补助金48216.00元、经济补偿金23400.00元、交通费3000.00元、鉴定费770.00元，共计351188.00元。仲裁机构作出习劳人仲字（2014）755号裁决书，原告不服该裁决，遂持上述诉请诉至本院。
另查明，2014年遵义市地区职工月平均工资为4018.25元，2014年贵州省建筑行业职工平均工资为45192.00元／年。原告宏科建设公司未为被告邹如怀缴纳工伤保险。
本院认为，因被告邹如怀工资系按天计算，每月工作天数具有不确定性，其从事的是建筑行业，故被告邹如怀的工资按2014年建筑行业的职工平均工资计算。被告邹如怀受伤后，经遵义市劳动能力鉴定委员会鉴定为七级伤残，应按照“伤残七级”享受工伤待遇。本案中，原告未为被告缴纳工伤保险，根据《工伤保险条例》第六十二条“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”之规定，被告主张的各项费用应由原告承担，被告邹如怀应获得的工伤“七级”伤残待遇为：
一、停工留薪期工资，根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付之规定”。根据被告邹如怀的伤情，参照《贵州省工伤保险停工留薪期分类目录》，被告邹如怀的停工留薪期本院酌情支持6个月，计算为45192.00元／年÷12个月×6个月=22596.00元。
二、住院护理费，根据《工伤保险条例》第三十三条“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”和《关于煤矿和非煤矿企业及其从业人员执行新修订的工伤保险条例有关问题的通知》遵安监发（2011）199号“七级至十级和无伤残级别职工，创伤治疗每天80元”之规定，原告第一次和第二次住院共计48天，故住院护理费计算为48天×80元／天=3840.00元。
三、一次性伤残就业补助金，参照《贵州省关于贯彻实施新修订﹤工伤保险条例﹥有关问题的意见》第七条“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，……七级伤残最高12个月，最低4个月”之规定，计算为4018.25元／月×12个月=48219.00元。
四、一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条“……，七级伤残为13个月本人的工资。”即45192.00元／年÷12个月×13个月=48958.00元。
五、一次性工伤医疗补助金，根据《贵州省关于贯彻实施新修订﹤工伤保险条例﹥有关问题的意见》第六条“一次性工伤医疗补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，七级伤残12个月”之规定，计算为4018.25元×12个月=48219.00元，被告邹如怀主张48216.00元，本院遵从其愿。
六、住院伙食补助费，根据《贵州省关于贯彻实施新修订﹤工伤保险条例﹥有关问题的意见》第四条“……，工伤职工住院治疗工伤的伙食补助标准按照每人每天10元计算”之规定，计算为48天×10元／天=480.00元。
七、交通费酌情支持1000.00元。
八、鉴定费450.00元。
九、医疗费73047.00元，原告主张为被告垫付的金额为53812.00元，被告主张原告为其垫付的金额为49970.00元，因原告未提供证据证明其垫付医疗费的情况，故本院对被告主张的医疗费22450.00元予以支持。
十、经济补偿金，原告未为被告缴纳工伤保险，且被告邹如怀在原告宏科建设公司上班的时间不足半年，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，……不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”之规定，计算为45192.00元／年÷12个月×0.5个月=1883.00元。
综上，被告邹如怀应获得的七级伤残待遇共计198092.00元。
综上，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十五条、第三十八条、第三十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条之规定，判决如下：
一、解除原告贵州宏科建设工程有限责任公司与被告邹如怀的劳动关系；
二、由原告贵州宏科建设工程有限责任公司于本判决生效之日起十五日内，向被告邹如怀支付七级伤残待遇198092.00元（包括停工留薪期工资22596.00元、住院护理费3840.00元、一次性伤残就业补助金48219.00元、一次性伤残补助金48958.00元、一次性工伤医疗补助金48216.00元、住院伙食补助费480.00元、交通费1000.00元、鉴定费450.00元、医疗费22450.00元、经济补偿金1883.00元）。
本案案件受理费减半收取5.00元，由原告贵州宏科建设工程有限责任公司负担。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，还应在上诉期满之日起七日内向本院预交上诉费，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。
本判决发生法律效力，权利人可在判决确定的履行期限届满后二年内向本院申请执行。
代理审判员 汤容
二〇一六年三月二十一日
书 记 员 李琴