四川省岳池县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）川1621刑初302号
公诉机关岳池县人民检察院。
被告人林某某，绰号“李二娃子”，男，汉族，初中肄业文化，农村居民。2016年5月11日因涉嫌盗掘古墓葬罪被岳池县公安局刑事拘留，同年6月15日被依法逮捕。现押于岳池县看守所。
岳池县人民检察院以岳检诉刑诉（2016）269号起诉书指控被告人林某某犯盗掘古墓葬罪，于2016年8月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。岳池县人民检察院指派代理检察员孙虎出庭支持公诉，被告人林某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
岳池县人民检察院指控，2014年4月底的一天，被告人林某某邀约黄某某（另案处理）、戴某（另案处理）等人去至其位于岳池县大佛乡园艺场村8组房屋附近查看一古墓并准备盗掘。几天后，被告人林某某及黄某某、戴某等人又去至该古墓，用被告人林某某提供的铁铲等工具对古墓进行盗掘，盗走古墓中陶罐1个、陶碗1个。
2014年12月30日，被告人林某某及黄某某、戴某又去至位于岳池县大佛乡园艺场村8组房屋附近的古墓，用铁铲等工具对古墓的生基石板进行盗掘。因生基石板太重，被告人林某某便打电话叫来挖掘机进行盗掘，后被群众发现报警，被告人林某某等人遂逃离现场。经国家文物出境鉴定四川站鉴定：该古墓为明代古墓葬，对于研究当地墓葬形制，丧葬习俗及石雕工艺具有一定的科学、历史、艺术价值元。
2016年5月11日，被告人林某某在重庆市合川区龙市镇龙腾大道被重庆市合川区公安局龙市派出所民警抓获。
被告人林某某盗掘具有历史、艺术、科学价值的古墓葬，侵犯了国家对文物的保护管理制度和社会管理秩序，应当以盗掘古墓葬罪追究刑事责任。
被告人林某某辩称，自己没有动手挖掘古墓。
经审理查明，2014年4月底的一天，被告人林某某伙同黄某某（另案处理）、戴某（另案处理）去至位于岳池县大佛乡园艺场村8组附近查看一古墓并准备盗掘。几天后，被告人林某某及黄某某、戴某等人又去至该古墓，用被告人林某某提供的铁铲等工具对古墓进行盗掘，盗走古墓中陶罐1个、陶碗1个。
2014年12月30日，被告人林某某及黄某某、戴某又去至位于岳池县大佛乡园艺场村8组附近的古墓，用铁铲等工具对古墓中的生基石板进行盗掘。因生基石板太重，被告人林某某电话联系挖掘机盗掘该古墓内的生基石板，被当地群众发现并报警，被告人林某某等人盗掘未遂。经国家文物出境鉴定四川站鉴定：该墓葬为明代古墓葬，为同穴异室夫妻合葬墓，该墓葬对于研究当地墓葬形制、丧葬习俗及石雕工艺具有一定的科学、历史、艺术价值。2016年5月11日，被告人林某某在重庆市合川区龙市镇龙腾大道被重庆市合川区公安局龙市派出所民警查获。
上述事实，公诉机关在法庭上出示的、并经被告人质证的以下证据证实：
1、被告人林某某供述，他没有盗窃古墓，之前他告诉“黄五娃尔”他家附近有古墓。“黄五娃尔”带起三个人来挖，叫他将他们四个人带到古墓，“黄五娃尔”他们挖到一块石板，由于太重拿不走。后来有人发现“黄五娃尔”在挖古墓就报警了，警察来到现场，他就离开了。
2、同伙黄某某证实，2014年底在李二娃（林某某）家耍的时候，李二娃说他邻居家死了人，在埋葬时挖到古墓后，死人那家就换了地方埋葬。过了几天，李二娃打电话说去看一下那古墓，…李二娃在家里拿出铁铲等工具去古墓，从古墓里面捡了一坛坛和一个碗。过了十几天，在潘强家，戴娃对他说李二娃叫他们过去搞古墓里的生基石。他同意后就一起去李二娃那里，同时喊了两个棒棒（下力人）。他们四个人和李二娃将古墓上面的泥土和垃圾刨开，见生基石太大，他们几个人弄不了。李二娃就去找挖机。挖机没有来的时候，附近的农民过来闹了，于是他们几个人就没有挖了，四个人一起回龙市了。
附黄某某的辨认笔录及李二娃、戴娃等人照片，黄某某指认其中的李二娃就是本案林某某，戴娃就是戴某。
3、同伙戴某证实，2014年底的时候，在潘强那里和黄五娃打牌，黄五娃对他说，李二娃喊他们去挖他家附近古墓里的生基石板。过了几天，他开车与黄五娃到李二娃家，李二娃带他们去他家附近的古墓。当时古墓被人挖开了，又用垃圾回填的。他们三人将古墓里的垃圾用铁铲挖开。在里面找到一个坛坛和一个碗，他仔细观察后没什么价值，后随手丢在街上了。他再下到古墓里面用手机将生基石板拍照发给朋友王茂，问他值多少钱？王茂说至少6000元。他对黄五娃说这石头我们几个人弄不动，等几天再喊两个棒棒（下力人）来弄。黄五娃和李二娃同意了。过了几天，他开车与黄五娃、两个棒棒一起去大佛李二娃家，在李二娃家拿起铁铲、锄头等工具到古墓边。他们看到棒棒把石板顶上的泥土掀开后，看见石板很大，凭人力弄不动。李二娃说他去喊个挖机过来弄。李二娃去电话联系挖机了，过了一会儿，古墓旁边一个坟墓的家属来阻止继续挖古墓，他们就开车回龙市了。
附戴某的辨认笔录及李二娃、黄五娃等人照片，戴某指认其中的李二娃就是本案林某某，黄五娃就是黄某某。
4、证人潘某某证实，黄五娃等人一共挖古墓挖了两次，两次都喊了他的，但是他都没去。第一次是黄五娃、李二娃去挖的，不清楚有没有其他人，挖了一个坛坛和一个盘盘，他看了的，都是陶瓷的上面有花纹。第二次有黄五娃、李二娃、戴娃和两个棒棒一起去的，去挖生基石头，没有挖到。
附潘某某的辨认笔录及李二娃、黄五娃、戴某等人照片，潘某某指认其中的李二娃就是本案林某某，黄五娃就是黄某某以及指认了戴某。
5、证人文某某证实，2014年12月30日16时许，大佛街上的李二娃给他打电话叫他把挖机开到大佛做七、八小时的活路。然后他叫拖车将他的挖机拖到大佛街上停在供电所对面的街上。到了18时许，派出所的民警打电话叫他到街上的挖机边了解情况，才知道李二娃是叫他去挖古墓。
6、证人杨某某证实，2014年12月30日15时许，她在她家后面捡柴，见本队的李二娃和两个陌生男子用园锹、钢钎、锄头在竹林里面挖东西。问他们挖啥子，他们说挖石头到重庆去修桥。过了一会儿，周七娃也来走到他们那里，听周七娃说挖到一个坛坛，周七娃耍了一会儿就走了。过了一会儿，李二娃对她说用50元把她菜地里的菜买了，她回家与儿子兰某某商量。在路上遇到侄儿柴某某，就给他说你妈坟墓边有人挖起很大一个坑，你不喊他们填回去，以后会灌水到你妈坟墓里。柴某某听她说后往他们挖石头的地方去了。她回家与儿子兰某某商量卖不卖菜地里的菜给李二娃，兰某某不同意。等她走路过去时，李二娃等人都已经走了。
7、证人吴某某证实，2015年1月7日上午10时许，他在大佛街上扫垃圾，在一垃圾坑里发现一块壶嘴状的陶瓷碎片，上面有龙喷珠的，现已将此碎片交给了警察。
8、证人周某某证实，2014年12月30日16时许，听邻居说有人在他父亲坟山旁边弄什么，叫他去看一下。他听说后跑去看，看到有四个男人在他父亲坟山下面的竹林里面挖东西，认识其中的李二娃。李二娃等四人在拉坟里的石头，他对李二娃他们说，你们怕拉不起来哟，这个石头至少有两吨。李二娃说只有喊挖机。没有弄到他父亲的坟，他回家做活路去了。
9、证人柴某某（曾用名柴某某）证实，2014年12月30日下午5点多钟，伯母杨某某对他说，后面有人在挖坟墓，把你妈的坟墓挖到了。他马上跑到他家房屋侧后面他妈的坟处去，看到本组的林某某和另外两个男子站在他妈坟墓旁边一个被挖开的古墓上面在耍，他妈的坟墓没有被挖到。他对林某某说，你们挖了要填平。他们三个说要填平。他就站在那里耍，过了一会儿，他堂兄兰某某来了后，听到兰某某在和林某某谈挖土机进来通过兰某某的责任土要压到土里的菜，关于赔偿的事，林某某说赔偿50元，兰某某没有同意。由于挖土机没有来，他们就没有再谈了，和林某某一起的两个男子收起挖古墓的铁锹、锄头与林某某走了。
10、证人兰某某证实，2014年12月30日17时40分许，他母亲给他说有人在他家后面竹林边挖坟山，要经过他家的田，把田里的菜压死。他听说后赶过去，看见林某某和两个不认识的人带了钢钎和铁铲从他家竹林往外面走。他过去问林某某往他家田里过，田里的菜赔多少钱？林某某说赔50元。他没同意，林某某和他不认识的男子带着钢钎、铁铲等工具走了。他回家与大哥兰和平商量后，他打电话报警了。
11、岳池县公安局鉴定聘请书，证实岳池县公安局于2015年1月6日委托四川省文物局对四川省岳池县大佛乡园艺场村8组李福弟家后面的竹林下面的古墓进行鉴定。
12、国家文物出境鉴定四川站文物鉴定川文物鉴定（2015）第003号结论书，证实岳池县公安局所委托的四川省岳池县大佛乡园艺场村8组被盗掘、破坏的一座墓葬为明代古墓葬，为同穴异室夫妻合葬墓，该墓葬对于研究当地墓葬形制、丧葬习俗及石雕工艺具有一定的科学、历史、艺术价值。
13、户籍信息，证实林某某生于1972年8月9日，具有完全刑事责任能力。
14、抓获经过，证实林某某于2016年5月11日10时许，被重庆市合川区公安局龙是派出所传唤接受调查。
本院认为，被告人林某某伙同他人盗掘具有科学、历史、艺术价值的古墓葬，其行为侵犯了国家对文物的保护管理制度，构成盗掘古墓葬罪，应当依法制裁。岳池县人民检察院起诉指控被告人林某某犯盗掘古墓葬罪的事实和罪名成立。被告人林某某伙同他人在2014年12月30日盗掘古墓内的生基石板的过程中，由于意志以外的原因未能得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。据此，根据其犯罪事实、情节、对社会的危害程度、认罪态度和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百二十八条第一款、第二十三条之规定，判决如下：
被告人林某某犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑一年，并处罚金5000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。自2016年5月11日至2017年5月10日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省广安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 陈 强
人民陪审员 黄晓琼
人民陪审员 杨玉兰
二〇一六年九月九日
书 记 员 蒋 玺
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百二十八条盗掘具有历史、艺术、科学价值的古文化遗址、古墓葬的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节较轻的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
(一)盗掘确定为全国重点文物保护单位和省级文物保护单位的古文化遗址、古墓葬的；
(二)盗掘古文化遗址、古墓葬集团的首要分子；
(三)多次盗掘古文化遗址、古墓葬的；
(四)盗掘古文化遗址、古墓葬，并盗窃珍贵文物或者造成珍贵文物严重破坏的。
盗掘国家保护的具有科学价值的古人类化石和古脊椎动物化石的，依照前款的规定处罚。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。