云南省龙陵县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）云0523刑初84号
公诉机关云南省龙陵县人民检察院。
被告人马某，男，1969年1月26日出生于云南省弥勒市，家住云南省红河哈尼族彝族自治州弥勒市。因涉嫌非法经营罪，2017年1月13日被龙陵县公安局刑事拘留，同年2月16日被逮捕。现羁押于云南省龙陵县看守所。
被告人陆某，男，1981年4月16日出生于云南省弥勒市，家住云南省红河哈尼族彝族自治州弥勒市。因涉嫌非法经营罪，2017年1月13日被龙陵县公安局刑事拘留，同年2月16日被逮捕。现羁押于云南省龙陵县看守所。
辩护人花朝保，云南金曦律师事务所律师。
被告人左某，男，1986年10月17日出生于云南省陆良县，家住云南省曲靖市陆良县。因涉嫌非法经营罪，2017年1月13日被龙陵县公安局刑事拘留，同年2月16日被逮捕。现羁押于云南省龙陵县看守所。
被告人陈某，男，1986年1月5日出生于广西壮族自治区恭城瑶族自治县，家住广西恭城瑶族自治县。因涉嫌非法经营罪，2017年1月13日被龙陵县公安局刑事拘留，同年2月16日被逮捕。现羁押于云南省龙陵县看守所。
被告人吴某，男，1986年2月14日出生于广西壮族自治区恭城瑶族自治县，家住广西恭城瑶族自治县。因涉嫌非法经营罪，2017年1月13日被龙陵县公安局刑事拘留，同年2月16日被逮捕。现羁押于云南省龙陵县看守所。
云南省龙陵县人民检察院以龙检公诉刑诉（2017）92号起诉书指控被告人马某、陆某、左某、陈某、吴某犯非法经营罪，于2017年7月24日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。龙陵县人民检察院指派检察员饶娟、尤娟出庭支持公诉，被告人马某、陆某、左某、陈某、吴某及被告人陆某的辩护人花朝保到庭参加了诉讼，现已审理终结。
公诉机关指控，2016年底，被告人马某将自家种植被收购后剩余的烟叶及其收购来的烟叶打包后欲找买家出售，后其联系被告人陆某帮其寻找到云南省德宏州的买家。2017年1月10日，被告人陆某帮被告人马某联系好货车驾驶员被告人陈某、吴某，由二人驾驶赣Ｃ×××××号货车将该批烟叶沿杭瑞高速公路运输至云南省德宏州瑞丽市。2017年1月11日，被告人马某和被告人陈某、吴某驾驶载有烟叶的赣Ｃ×××××号货车出发前往瑞丽市，被告人陆某、左某驾驶云Ｄ×××××号微型车在前探路。次日19时许，被告人马某、陆某、左某、陈某、吴某在云南省德宏州瑞丽市东坡酒店房间内、门口路上被查获，当场在赣Ｃ×××××号货车内查获初烤烟叶17891.2公斤。经龙陵县发展和改革局价格认证中心鉴定，该批烟叶价值人民币804799.85元。针对上述事实，公诉机关提交了物证、书证、被告人供述和辩解、鉴定意见、扣押、辨认等笔录，并据此认为，五名被告人明知是烟草专卖品而予以出售、运输，情节特别严重，应当以非法经营罪追究五名被告人的刑事责任，五名被告人已经着手实施犯罪，但由于意志以外的原因而未能得逞，是犯罪未遂，五名被告人系共同犯罪，其中被告人马某在共同犯罪中起主要作用，系主犯，其余四名被告人起次要作用，系从犯。
五名被告人对公诉机关指控的罪名和犯罪事实无异议，请求法庭从轻、减轻处罚。被告人陆某的辩护人认为，被告人陆某系从犯，能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，本案不能合理排除有线人参与的可能，老百姓大量种植烤烟，但种出来后国家只收购了一部分，造成烟农大部分烤烟浪费也从根本上促使这类犯罪的发生，请求法院对被告人陆某减轻处罚。
经审理查明的事实与公诉机关指控的事实一致，并有经庭审质证的物证初烤烟叶17890.2公斤、手机5部、货车1辆（已发还所有人）、微型车1辆（已发还所有人）；书证受案登记表、立案决定书、强制措施文书、案件移送函、案件移送告知书、罚没烟草专卖品移交单、举报记录表、案件来源表、勘验、检查笔录、证据复制、提取单、行驶证、保山复烤厂初烟出库过磅单、证据先行登记保存批准书、通知书、询问笔录、称重记录、提取笔录、云南省罚没烟叶委托检测书、龙陵县烟草专卖局涉案物品质量检测告知书、查获经过、案件调查报告、证明、户口证明、到案经过、调取证据通知书、住宿证明、车辆活动轨迹、刑事判决书、情况说明；被告人马某、陆某、左某、陈某、吴某的供述和辩解；龙陵县发展和改革局龙发改价认（2017）5号价格认定结论书；辨认笔录、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、发还清单、人身安全检查笔录、手机通话记录等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人马某、陆某、左某、陈某、吴某明知是烟草专卖品而予以出售、运输，情节特别严重，五名被告人的行为均已触犯刑律，构成非法经营罪。公诉机关指控五名被告人的犯罪事实清楚、证据确实充分、罪名成立，本院予以确认。被告人马某、陆某、左某、陈某、吴某已经着手实施犯罪，但由于其意志以外的原因而未能得逞，是犯罪未遂，依法可以从轻或减轻处罚；五名被告人系共同犯罪，被告人马某在犯罪中起主要作用，系主犯，其余四名被告人在犯罪中起次要作用，系从犯。被告人陆某的辩护人提出被告人陆某系未遂犯、从犯、认罪态度好的辩护意见与庭审查明的事实相符，本院予以采纳，其余的辩护意见与庭审查明的事实和法律规定不符，本院不予采纳。根据被告人马某、陆某、左某、陈某、吴某的犯罪事实、情节、危害后果及悔罪表现，本院决定对五名被告人减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十三条、第二十五条、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第二款第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人马某犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月13日起至2017年11月12日止；罚金已缴纳。）
二、被告人陆某犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月13日起至2017年9月12日止；罚金已缴纳。）
三、被告人左某犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月13日起至2017年9月12日止；罚金已缴纳一万，剩余的一万限于判决生效后十五日内缴纳。）
四、被告人陈某犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月13日起至2017年9月12日止；罚金已缴纳。）
五、被告人吴某犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月13日起至2017年9月12日止；罚金已缴纳。）
六、扣押的初烤烟叶17890.2公斤、手机5部，依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向保山市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄碧燕
人民陪审员 张重兰
人民陪审员 叶茜芳
二〇一七年八月十六日
书 记 员 王睿敏
附页：《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子其意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者
在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪
犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实
供述自己的罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数
额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴
纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经
人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑。
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所、接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定“情节严重”：
（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；
（二）非法经营卷烟二十万支以上的；
（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品在三万元以上的。
具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”
（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；
（二）非法经营卷烟一百万支以上的。