太原市小店区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）小民初字第02335号
原告李玉国，太原市化肥厂职工。
被告山西怡和信达工程项目管理有限公司，住所地太原市小店区长治路59号阳光国际商务中心B座0803室。组织机构代码证05416516-9。
法定代表人肖钦军，总经理。
委托代理人王治钢，男，1986年10月18日出生，汉族。
委托代理人韩晶，山西锋卫律师事务所律师。
原告李玉国与被告山西怡和信达工程项目管理有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2014年10月10日立案受理后，依法由审判员郭峰适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李玉国、被告山西怡和信达工程项目管理有限公司的委托代理人王治钢和韩晶到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告李玉国诉称，2012年11月1日我与被告签订了《劳动合同书》，合同书编号：SXYH-2012-001-A，劳动合同的期限为两年（至2014年11月1日止）。双方经协议，被告聘请我任总工程师，不论公司年收益如何及工作繁闲，年薪总额不低于壹拾万元，先按每月支付6000元工资，年底给予补齐差额部分。我日常在公司里上班，一周上六天班休息一天。一年来按被告员工肖钦军经理的安排，认真仔细地工作，各方工作配合不错，能相互信任。2013年10月下旬，我主管的主要工作完成后，肖钦军经理安排我将工作尾项交接后到外地出差，几天后打电话让我于11月1日返回太原，11月2日中午肖钦军经理电话告我：“现在公司的项目事情差不多了，你放假休息吧。”12月中旬，我打电话询问肖钦军经理：“年底了应付我补齐差额部分等事宜。”他回答说，先和其他领导商量一下再说。后我再次打电话督促此事时肖钦军经理回复说，由于公司今年新项目少，以没能发挥我的效用为托辞，有少给、不想给的意思。2014年元旦、春节前后几次询问无结果，被告说，可以向劳动仲裁部门申请仲裁解决此事。为了维护我的合法权益，我向太原市小店区劳动争议仲裁委员会提起劳动仲裁，该委员会作出小店劳仲（裁）字2014第60号仲裁裁决书，我对仲裁裁决书不服，现向法院提起诉讼，请求法院判决被告支付我年薪差额部分28000元、周六和法定节假日加班费27648元、2013年11月至2014年9月共11个月生活费12120元、赔偿金12000元，以上共计79768元，判决被告承担本案诉讼费用。
被告山西怡和信达工程项目管理有限公司辩称，原告与被告签订的劳动合同书中约定原告应在一年后向被告提交述职报告，经被告评议通过后向原告支付年终奖金，但原告未向被告提供述职报告，且原告的工作能力未经过被告的审核，被告不应支付原告年终奖金即年薪差额。根据劳动合同的约定，被告为原告安排的是不定时工时制度，被告根据生产经营需要不需计算加班费，需要对原告进行调休，因此原告不存在工作时间加班的加班费。原告并未提供其他证据证明其法定节假日加班的情况，被告不予认可法定节假日加班的事实。2013年11月20日，被告一次性将原告的工资结清，原告亲自书写工资结账单，并将工作交接给其他员工，双方已经口头协商解除劳动合同，所以不应支付原告主张的生活费。原告在劳动争议仲裁期间主张的生活费为9个月，此次诉讼请求被告支付11个月的生活费中的两个月未经劳动争议仲裁委员会审理，对原告增加两个月生活费的请求，应不予审理。原告与被告系协商解除劳动关系，被告不存在法律规定的违法解除的情形，原告主张的双倍赔偿金不符合法律规定，被告不应支付赔偿金。综上，原告的诉讼请求不应支持，请求法院应予驳回。
经审理查明，2012年11月1日，被告山西怡和信达工程项目管理有限公司以甲方（用人单位）与原告李玉国以乙方（劳动者）签订书面劳动合同书，主要内容为：其中第一条和第二条为甲方与乙方的各自信息，第三条约定乙方的劳动合同期限自2010年11月1日起至2014年11月1日止；第四条约定乙方担任总工程师；第五条约定乙方的工作区域或工作地点为甲方公司所在地及工程项目施工现场……；第七条甲方安排乙方为不定时工时制度…。第十条甲方每月15日前以货币形式支付乙方工资，月工资为6000元……；第十二条甲方生产工作任务不足使乙方待工的，甲方支付乙方的月生活费不低于当地最低工资标准的80%。第十六条为甲方为乙方提供以下福利待遇1、根据甲方生产经营工作需要。乙方需加班或休息日、节假日需工作日情况，甲方不单计加班费用。每年年终（春节前）甲方以年终奖励形式给予乙方费用补助。2、在第1条基础上，每年年终乙方对年度甲方安排生产、经营、技术任务报送甲方个人述职报告。经评议通过后，甲方支付乙方年终奖金，该奖金额度与月工资总和原则上不低于壹拾万元整。3、乙方个人各项社会保险费由乙方自理，工资收入所得税由甲方承担。4、月工资每年递增3%（自工作后第二年开始），年终奖金根据公司年度效益参考执行，考核年度内因乙方原因解除劳动合同，甲方可不支付年终奖金……第二十五规定甲方或乙方违法解除或终止劳动合同，给对方造成损失的，依法承担赔偿责任。（乙方如需终止劳动合同，需甲方同意的，提前二个月告知甲方）……等内容。原告当月的工资由被告在次月发放。原告提供被告向其发放工资的银行明细，显示从2012年12月18日起至2013年10月17日向原告支付工资，其中2012年12月18日支付6000元、2013年2月6日支付6000元、3月25日支付12000元、4月17日支付4000元、5月22日支付4368.9元（其中368.9元是原告出差报销费用）、6月20日支付4613元（其中613元是原告出差报销费用）、7月15日和8月28日分别支付4000元、9月24日支付3911元（因原告请假扣发请假工资）、10月17日支付4000元。2013年11月原告在被告处工作两日后未再参加工作。2013年11月20日，原告李玉国向被告出具工资结算单，主要内容为：“2013年10月份工资4000元，2013年3月到10工资补差共8个月，8个月×2000元=16000元，2013年11月两天工资：2天×200元=400元，2013年10月份出差补助费225元，￥贰万零陆佰贰拾伍元整、共计20625元”。被告法定代表人肖钦军在工资结算单上签署同意支付的字样。2013年11月21日被告通过银行转账的方式向原告支付20625元。
另查明，原告李玉国与被告山西怡和信达工程项目管理有限公司因工资、加班费、赔偿金等问题发生争议，原告向太原市小店区劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，2014年9月10日，该仲裁委员会作出小店劳仲（裁）字2014第60号仲裁裁决书，裁决山西怡和信达工程项目管理有限公司应支付李玉国2013年11月2日起至共计9个月的生活费9288元。2、其他请求不予支持。原告不服该仲裁裁决书向本院提起诉讼。证人赵某提供证言，证明其在2012年4月至2013年12月在被告处工作，李玉国于2012年11月在被告处工作，该办公室所有员工每周工作时间为6天，休息1天。被告对证人证言不予认可。
本院所确认的上述事实有，劳动合同书、银行转账明细、工资结算单、小店劳仲（裁）字2014第60号仲裁裁决书及庭审笔录等在案为凭，可以采信。
本院认为，原告主张被告支付年薪差额部分28000元，原告与被告签订的劳动合同中约定原告每月的工资为6000元，双方并未约定原告的年薪工资为100000元。虽然双方签订的劳动合同书中有被告向原告发放年终奖的约定，但该合同中还约定原告需向被告报送述职报告并经被告评议通过后方可获得，年终奖与月工资总和原则上不低于100000元。原告已领取工资72000元后，原告向被告主张的年薪差额部分28000元实际为年终奖金，并不是年薪差额工资。原告领取年终奖28000元是附条件，只有原告在成就劳动合同所约定条件时，原告才能在年底领取年终奖金28000元，而原告并未提供向被告报送述职报告的证据，予以证明原告符合领取年终奖28000元的事实，故原告的该项诉讼请求，理由和证据不足，本院不予支持。双方签订的劳动合同中“乙方的工作时间为不定时工时制度，根据甲方生产经营工作需要，乙方需加班或休息日、节假日需工作时情况，甲方不单计加班费用的约定，每年年终甲方以年终奖励形成给予乙方费用补助”的约定，可以说明双方就原告在工作时间外加班有过约定，虽然原告陈述其每周六加班和法定节假日的事实，并提供证人赵某证言证明原告每周六加班的事实，因证人未到庭接受当事人的质询，其真实性难以确定，故对证人证言，本院不予采信。原告与被告约定的工时制度为不定时工时制度，原告在8小时外延长的工作时间，被告应给予原告休息休假；且原告领取加班费与双方约定原告需符合领取年终奖金的条件，而原告领取年终奖金的条件并未成就，故原告主张每周六和法定节假日加班费的请求，理由和证据不足，本院不予支持。原告主张的赔偿金，赔偿金支付的前提是用人单位存在违法解除与劳动者的劳动关系时，根据法律的规定，应当向劳动者支付一定数额的赔偿金。2013年11月原告在被告处工作两日后再未在工作，并于2013年11月20日向被告出具工资结算单，被告认为原告出具工资结算单是双方解除劳动关系，但工资结算单只是对未发放工资进行结算，并不能因此说明双方已解除劳动关系，且被告也未向原告发放解除劳动关系通知书，故此时双方的劳动关系并未解除，对被告抗辩已解除劳动关系的意见，本院不予采纳。在被告未与原告解除劳动关系时，原告向被告主张赔偿金的请求，理由不足，本院不予支持。原告与被告在2013年11月3日至2014年11月1日继续存在劳动关系，因原告在此期间并未在被告处工作，被告应按劳动合同书中第十二条“甲方生产工作任务不足使乙方待工的，甲方支付乙方的月生活费不低于当地最低工资标准的80%”的约定，被告应向原告支付在此期间的生活费。原告主张2013年11月3日至2014年9月共计11个月生活费是其对自己诉权所作的处分，并无不妥，本院予以认可。2013年和2014年太原市一类地区最低工资标准分别为每月1290元和1450元，其中2013年11月3日至2014年3月31日共5个月生活费的计算方式为1290元×80%×5个月=5160元；2014年4月1日至9月30日共6个月生活费的计算方式为1450元×80%×6个月=6960元，以上生活费合计12120元。原告曾在劳动争议仲裁期间向被告主张支付9个月生活费，虽然此次诉讼增加为11个月生活费的请求，但增加两个月生活费与原告向劳动争议仲裁委员会提出9个月生活费的劳动争议具有不可分性，本院应当合并审理，故对被告提出原告增加两个月生活费请求不应受理的抗辩意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：
一、被告山西怡和信达工程项目管理有限公司于本判决生效后十日内支付原告李玉国2013年11月3日起共计11个月的生活费12120元。
二、驳回原告李玉国的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元（原告已预交），减半收取5元，由被告山西怡和信达工程项目管理有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于太原市中级人民法院。
审判员 郭峰
二〇一四年十二月二十三日
书记员 赵燕