河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）郑民二终字第426号
上诉人（原审被告）河南五星电器有限公司郑州亚细亚大卖场分公司。
负责人李卫中，该公司总经理。
委托代理人张灵芝，该公司员工。
委托代理人马聘，该公司员工。
被上诉人（原审原告）郝以爽，女，汉族，1974年3月15日出生。
委托代理人何保全，河南国基律师事务所律师。
上诉人河南五星电器有限公司郑州亚细亚大卖场分公司与被上诉人郝以爽公共场所管理人责任纠纷一案，郝以爽于2013年1月17日向郑州市二七区人民法院提起诉讼，请求依法判令被告赔偿原告残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、营养费、二次手术费、精神损害赔偿金等共计15万元。本案的诉讼费用由被告承担。郑州市二七区人民法院于2013年12月30日作出（2013）二七民一初字第329号民事判决。宣判后，河南五星电器有限公司郑州亚细亚大卖场分公司不服该判决，向本院提起上诉，本院于2014年3月26日受理后，依法组成合议庭于2014年4月17日公开开庭审理了本案，河南五星电器有限公司郑州亚细亚大卖场分公司的委托代理人张灵芝、马聘，被上诉人郝以爽的委托代理人何保全到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，2012年9月19日下午2点左右，原告郝以爽到被告河南五星电器有限公司郑州亚细亚大卖场分公司所在商场内的三楼开会，在通过被告商场一楼手扶电梯口时，由于该电梯正在维修，且未设置任何警示标志及防护设施，致使原告在正常行走准备上电梯时，因踏上电梯起步处未固定好的铁板上掉入电梯井中，后在民警、原告同事及维修工人的共同施救下被救出，经“120”送往郑州市第三人民医院进行初步治疗，共花去医疗费用268.8元。后原告转至郑州市第一人民医院治疗，经诊断，原告伤情为踝关节骨折（左侧，三踝）。自受伤当日入院到2012年10月14日出院，原告共住院26天，花去医疗费20930.32元，另花去门诊医疗费720元。出院医嘱为：1、患肢避免负重，谨慎功能锻炼，对症药物治疗；2、加强营养，4周内复查，不适随诊；3、陪护一人，骨质愈合后行内固定取出术。后因原告向被告索要赔偿未达成一致意见，遂诉至该院，要求被告赔偿医疗费21925.52元，误工费28320.5元，护理费3960元，交通费492元，住院伙食补助费780元，营养费520元，二次手术费9000元，残疾赔偿金81770.48元，精神损害赔偿10000元，鉴定费2350元等中的150000元。另查明，原告认可被告已向其支付20000元治疗费，在原告起诉的赔偿数额中未扣除。
还查明，在诉讼期间，根据原告的申请，该院委托河南同一法医临床司法鉴定所对原告的伤残等级、二次手术费、护理费等相关事项进行鉴定，该鉴定机构于2013年4月8日作出豫同一司法鉴定所（2013）临鉴字第129号司法鉴定意见书及后续治疗费用等项评估意见书，结论为郝以爽伤情构成九（9）级伤残；其左内外踝骨折内固定物取出费用约8000-9000元；受伤后需1人护理2个月。为此，原告支出检查费450元，鉴定费1900元。
原审法院认为，公民享有生命健康权。本案中，被告河南五星电器有限公司郑州亚细亚大卖场分公司在对其商场内位于公共场所的手扶电梯进行维修时，未设置警示标志，未采取相应安全防范措施，未尽到安全保障义务，造成在该处通行的原告受伤，作为该电梯的经营、管理者，应当对原告因此造成的损害后果承担民事责任，故对原告要求被告赔偿其身体受到损伤而造成的各项损失的合理部分该院予以支持。对原告主张的医疗费，对其中有相应有效证据加以证明的21919.12元该院予以支持。对原告主张的住院伙食补助费780元（26天×30元／天），残疾赔偿金81770.48元（20442.62元／年×20年×20%），鉴定费用2350元，合法有据，该院予以支持。对原告所要求的营养费按520元计算，请求过高，应当按照260元（26天×10元／天）计算。对原告主张的误工损失，因其举证不足以证明其实际工资收入情况，可参考河南省上年度批发和零售业平均工资标准即27230元／年，根据“受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”的规定，原告自住院到定残前一天共201天，故原告误工损失为14995.15元（27230元／年÷365×201），对原告过高请求该院不予支持。对原告主张的护理费用，考虑原告的伤情，结合鉴定结论的护理时间为2个月，原告主张的3960元不违反法律规定，该院对原告要求被告赔偿护理费3960元的请求予以支持。对原告主张的交通费，该院酌定为300元，对原告的过高请求该院不予支持。原告主张的二次手术费9000元，在鉴定结论范围内，该院予以支持。对原告主张的精神损害赔偿金10000元，因不违反相应法律规定，该院予以支持。因原告认可被告已支付20000元，故在计算赔偿金额时应从总数中予以扣除。
原审法院依据《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十六条、第九十一条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二、三款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告河南五星电器有限公司郑州亚细亚大卖场分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告郝以爽122984.75元（医疗费21919.12元、误工费14995.15元、护理费3960元、交通费300元、住院伙食补助费780元、营养费260元、残疾赔偿金81770.48元，精神损失10000元，继续治疗费9000元等各项损失共计142984.75元，减去被告已支付的20000元）；二、驳回原告郝以爽的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱支付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3300元，由原告郝以爽承担540元，由被告河南五星电器有限公司郑州亚细亚大卖场分公司承担2760元，鉴定费用2350元，由被告河南五星电器有限公司郑州亚细亚大卖场分公司承担（原告已垫付，待执行时一并履行）。
上诉人河南五星电器有限公司郑州亚细亚大卖场分公司上诉称，一、一审判决事实认定不清。上诉人于2012年与河南省平安电梯有限公司签订《电梯维修保养合同》，自2012年8月11日至2013年8月10期间，该公司负责承担其公司营业区域内的电梯维修、保养的全部工作。作为专业从事电梯维修保养的公司，应当在施工时注意设置安全警示标志，采取相应安全防范以防止安全事故的发生。但其在2012年9月19日，其全权负责上诉人处电梯维修时，未能履行安全责任人的保障义务，直接导致被上诉人的意外受伤，明显存在过错，该过错责任不应当由被上诉人承担，而是应当由河南省平安电梯有限公司承担。二、一审判决中所认定的相关费用存在错误。1、关于仅以司法鉴定意见书作为认定继续治疗费用等依法无据，对于实际发生的各项费用，本案件应不予认定和支持。被上诉人自行委托的鉴定所出具的鉴定书，并未对相关后续治疗费用、护理费用的构成作出明确的说明并提供相应依据，且被上诉人也未提供相应就诊医院及主治医生出具的伤情恢复、后续治疗等情况的证据，故不能以“仅供参考”的鉴定书作为定案依据；2、鉴于上诉人不存在过错责任，亦不应该承担被上诉人要求的精神损害赔偿金的要求。请求二审法院撤销原判，依法改判。
被上诉人郝以爽答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，被上诉人是在上诉人处受伤，上诉人没有任何警示标志，上诉人作为实际管理人，没有尽到安全保障义务，应该承担侵权责任。上诉人对到场的人应该尽到安全保障义务，依法承担侵权责任。上诉人不能依据与河南省平安电梯有限公司签订的《电梯维修合同》排除经营者的安全保障义务。一审法院送达和通知都是合法的，鉴定机构是上诉人的代理人选定的鉴定机构，鉴定机构是双方当事人在原审法院主持下共同选定的，鉴定机构具有鉴定资格，鉴定意见书是合法有效的。上诉人应该给予被上诉人精神损害赔偿。请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
上诉人河南五星电器有限公司郑州亚细亚大卖场分公司二审中提供如下证据：1、电梯公司的维保合同书，拟证明电梯公司的人在做维修，没有放置安全标志；2、维修情况证明，拟证明被上诉人在电梯中接打手机，没有尽到注意义务，自身应承担责任。
被上诉人郝以爽的质证意见如下：合同不能作为新证据使用。情况证明可以证明被上诉人是在上诉人处受伤，上诉人存在重大过错。
二审经审理查明的事实与一审查明的事实一致。
本院认为，2012年9月19日下午2点左右，被上诉人郝以爽在上诉人河南五星电器有限公司郑州亚细亚大卖场分公司商场一楼手扶电梯口受伤的事实，本案双方当事人均没有异议，应予认定。关于上诉人河南五星电器有限公司郑州亚细亚大卖场分公司二审中提供的《电梯维修保养合同》问题。上诉人河南五星电器有限公司郑州亚细亚大卖场分公司作为该手扶电梯的直接管理人，在电梯进行维修时，未设置警示标志，未采取相应安全防范措施，没有尽到安全保障义务，应当承担侵权责任。上诉人河南五星电器有限公司郑州亚细亚大卖场分公司提供的《电梯维修保养合同》不能排除经营者的安全保障义务，该合同是上诉人河南五星电器有限公司郑州亚细亚大卖场分公司二审中提交，合同相对人不是本案当事人，本院无法核实其真实性。如合同真实存在，上诉人河南五星电器有限公司郑州亚细亚大卖场分公司承担了赔偿义务后，依据该合同约定，可另行主张权利。关于后续医疗费用、护理费用问题，根据被上诉人郝以爽的实际情况，其左内外踝骨折内固定物取出时必然发生康复费用，由人民法院委托司法鉴定部门作出鉴定，符合相关规定，应予支持。关于鉴定机构的选定，从司法鉴定意见书看，委托人是原审人民法院，并不是被上诉人郝以爽个人，鉴定机构是经双方当事人的委托代理人共同选定的，具有鉴定资格，鉴定结论合法有效，应予维持。上诉人河南五星电器有限公司郑州亚细亚大卖场分公司上诉认为鉴定机构是个人委托的没有事实和法律依据，对此上诉理由不予支持，原审判决正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3300元，由上诉人河南五星电器有限公司郑州亚细亚大卖场分公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 王献斌
审判员 李 静
审判员 柴雅琳
二〇一四年四月二十二日
书记员 陈秀娟