安徽省蚌埠市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）蚌刑终字第00211号
原公诉机关安徽省怀远县人民检察院。
上诉人（原审被告人）王某甲，男，1975年10月2日出生，汉族，个体工商户。2014年1月14日因涉嫌犯开设赌场罪被怀远县公安局刑事拘留，同年2月18日被怀远县人民检察院批准逮捕，次日被怀远县公安局执行逮捕。现羁押于怀远县看守所。
上诉人（原审被告人）穆某，男，1989年10月20日出生，汉族，无业。2014年1月15日因涉嫌犯开设赌场罪被怀远县公安局刑事拘留，同年2月18日被怀远县人民检察院批准逮捕，次日被怀远县公安局执行逮捕。现羁押于怀远县看守所。
安徽省怀远县人民法院审理安徽省怀远县人民检察院指控原审被告人王某甲、穆某犯开设赌场罪一案，于2014年7月1日作出（2014）怀刑初字第00247号刑事判决。宣判后，原审被告人王某甲、穆某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。蚌埠市人民检察院指派检察员单学利出庭履行职务，上诉人王某甲、穆某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院认定，2013年8月至2013年10月，被告人王某甲、穆某以营利为目的，在怀远县涡北新城区铭居小区开设赌场，邀集李某甲、杨某甲、杨某乙、王某乙、顾某甲、顾某甲等人利用牌九进行赌博。赌博时间约一个月，从中抽头渔利约30000元。
2013年10月至11月，被告人王某甲在怀远县中医院住院部西侧周某家开设赌场，并邀集顾某甲、顾某乙等人利用牌九进行赌博，从中抽头渔利约1000元。
一审法院认为：被告人王某甲、穆某租用场地、提供赌具，邀集他人参与赌博，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的基本事实、罪名成立。公诉机关指控两被告人在铭居小区开设赌场赌博的时间长达二个月，渔利约60000余元。经查，证人周某、王某乙均证实两被告人在铭居小区邀赌时间约一个月，证人杨某甲、杨某乙、周某均证实两被告人每天可抽头约1000元，且两被告人在侦查机关也均曾供述其在铭居小区邀赌的时间约一个月，每天抽头约1000元，上述证据能够互相印证，因此，本案以两被告人在铭居小区邀赌时间约一个月，抽头渔利约30000元（每天抽头约1000元）为宜。鉴于两被告人是初犯、偶犯，且部分认罪，有酌情从轻处罚情节，可以对两被告人酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五十二条、第二十五条第一款之规定，判决：一、被告人王某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金20000元（已缴纳10000元，上缴国库）。二、被告人穆某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金20000元（已缴纳10000元，上缴国库）。
宣判后，王某甲上诉提出：1、证人顾某甲证明，其在铭居小区开设赌场的时间只有十几天的时间，王某乙证明有20多天的时间，证人杨某甲证明每天抽头几百元，因此，一审认定在铭居小区开设赌场的时间一个月，从中抽头渔利约30000元，与事实不符。2、其系初犯、偶犯，主观恶性不大，认罪态度较好，请求二审法院依法改判，给予从轻、减轻处罚。
穆某的上诉理由与王某甲上诉理由基本一致。
出庭检察员当庭发表了原判认定事实清楚，定性准确，量刑适当，建议二审法院维持原判的出庭意见。
经审理查明，二审查明的事实与一审相同。
本案事实有下列证据证实：
1、现场辨认笔录、现场辨认照片、现场图证实：上诉人王某甲、穆某开设赌场的地点、位置等情况。
2、通话记录、通话统计分析证实：王某甲与参赌人员李某甲、周某、杨某甲、杨某乙、王某乙、顾某甲、顾某乙等人通话情况。
3、户籍证明证实：上诉人王某甲、穆某的出生日期、住址等基本情况。
4、证人王某乙证言证实：2013年8月份，他和王某甲、穆某等人在乡村大酒店吃饭。饭后，穆某要去他女儿家（铭居小区）玩牌，然后他们就去那赌钱了。后穆某和王某甲就在那邀赌，一直到同年10月。在此期间，有时赌，有时不赌，加在一起共赌近一个月，一天能抽2000元左右。参赌的有顾某甲、杨某甲、杨某乙、李某甲、老顾等人。
5、证人顾某甲证言证实：2013年9月份，王某甲、穆某在铭居小区开赌场。王某甲约他去赌，他去赌了几场，同年10月，他带顾某乙到王某甲赌场赌的。后王某甲把赌场搬到中医院西边巷子里，他和顾某乙也去赌过几场。他到王某甲开的赌场赌钱，一共去了十几次，后期顾某乙跟他一起去过7、8次。王某甲的赌场开了有一个多月的时间，王某甲和穆某在铭居小区开赌场干有十几天，后来王某甲单干了，把赌场搬到怀远县中医院住院部西边的一个地下室干了有十几天。
6、证人杨某甲证言证实：2013年8月份，穆某让他去乡村大酒店吃饭。饭后，穆某让他们去王新女儿家玩牌。后来穆某、王某甲经常打电话让他去赌钱，一直到10月份。后赌场搬到周某家，赌到11月底。有时200元一锅，有时500元一锅，每天抽水1000元左右，不是天天都赌。参赌的有杨某乙、李某甲、老葛、王某乙、周某、顾某甲、老顾（顾某乙）。
7、证人李某甲证言证实：2013年8月，王某乙、穆某在铭居小区王某乙女儿家开赌场，后在中医院西周某家开赌场。他去铭居赌场赌过3-4次，去周某家赌过2次。参赌的有杨传飞、杨某乙、王某乙、顾某甲等7、8个人。
8、证人杨某乙证言证实：2013年8月份的一天中午，穆某让他去乡村酒店吃饭。饭后，他和穆某、王某乙、杨某甲、顾某甲、老葛、李某甲就去赌钱了。后穆某经常给他打电话让他去赌钱，一直到同年10月份。后来赌场搬到中医院西边周某家，他又去赌过几次就不去了。200、300元一锅，后期500元一锅。庄家赢钱就抽100、80元的，不固定，每天能抽1000多元。
9、证人顾某乙证实：他通过顾某甲、介绍去怀远赌场赌过3、5次，每次有7、8人参赌。顾某甲、顾某乙去的多些，500元一锅。
10、证人顾某丙证言证实：怀远王某甲开两个窑子（赌场），一个在三桥铭居小区，一个在中医院西边的巷子里。他去过两次，每次有7-8个人，500元一锅，庄家赢1000元，抽100元。他开车拉顾某甲、顾某乙去过两次。
11、证人周某证言证实：2013年夏天，他和穆某等人在乡村大酒店吃饭。饭后，穆某叫他去王某乙女儿家赌钱，赌博的有王某甲、杨某甲、杨某乙、李某甲、王某乙、顾某甲及卖猪肉的老葛。后穆某、王某甲经常给他打电话让他去赌，都是每天下午2点多赌到5点多钟，共赌有一个多月。后来王某甲又把赌场搬到他家赌了7-8天。两个赌场每天都能抽头1000多元。
12、证人李某乙证言证实：2013年下半年，王某甲带一帮人来她家赌钱，赌不到10天，她嫌给家里弄的太脏就不让王某甲带人来了。每次有6、7人，每天下午赌，晚前结束。
13、证人顾某乙、顾某丙言证实：他们与顾某甲、顾某乙到怀远赌场赌过钱。
14、上诉人穆某供述：2013年8月至10月，他与王某甲在怀远铭居小区开赌场，期间有时赌，有时不赌，赌博时间加在一起有一个月，每天能抽1000多元，他与王某甲每人分了10000多元。参赌的有杨某甲、杨某乙、王某乙、李某甲、周某、顾某甲、老顾、老葛。
15、上诉人王某甲供述：2013年8月份，他和穆某合伙约赌。参赌的有老葛、杨某甲、杨某乙、王某乙、周某、李某甲、顾某甲、老顾，共赌一个多月，每天抽头1000左右。后他把赌场搬到中医院西边周某那里赌了十几天就不干了，他尽得1000多元。
上述证据经庭审举证、质证，查证属实，原判已作为定案依据，本院依法予以确认。
关于王某甲及穆某上诉提出的“一审认定在铭居小区开设赌场的时间及抽头渔利数额有误”的理由，经查，上诉人王某甲、穆某在侦查机关的供述证实，他俩自2013年8月在铭居小区开始邀赌，共赌有一个多月的时间，每天能抽头1000多元。两上诉人的供述得到证人杨某甲、周某、王某乙、李某甲、杨某乙等证言的印证，虽然证人顾某甲证实，王某甲和穆某在铭居小区开赌场只有十几天的时间，但顾某甲证明他是从2013年9月份开始到铭居小区赌博，因此顾某甲的证言与周某、王某乙等人的证言并不矛盾；证人王某乙证明两上诉人在铭居小区开设赌场的时间有近一个月，王某乙的证言与其他证人证言并不存在明显矛盾之处，与一审认定约一个月的事实亦相符；证人杨某乙亦证实王某甲和穆某每某两上诉人虽然在一审庭审中即开始翻供，但不能说明翻供的合理原因，而其庭前供述与其他证据互相印证，故其庭前供述可以作为定案的根据，一审认定两上诉人在铭居小区开设赌场约一个月，抽头渔利3万元的事实清楚，证据充分，故上诉人王某甲、穆某的上诉理由不予采信。
本院认为，上诉人王某甲、穆某以营利为目的，提供场地及赌博工具供他人赌博，其行为均已构成开设赌场罪。一审根据上诉人王某甲、穆某的犯罪事实、结合两上诉人系初犯、偶犯等量刑情节，已对两上诉人从轻处罚，量刑适当。现两上诉人上诉提出原判量刑过重，请求再从轻处罚的理由不予采信。原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 任秀莲
审判员 秦 玉
审判员 孙洪熙
二〇一四年八月二十九日
书记员 陆敏婕
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；