江西省万年县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）万刑初字第101号
公诉机关江西省万年县人民检察院。
被告人湛某，湖南省汨罗市交通局客运公司职工，；因涉嫌非法经营罪于2015年8月5日被万年县公安局刑事拘留，同年8月28日被逮捕。现羁押于万年县看守所。
辩护人杨泽寿，江西万年红律师事务所律师。
被告人李某，司机，；因涉嫌非法经营罪于2015年7月24日被万年县公安局刑事拘留，同年8月28日被逮捕。现羁押于万年县看守所。
辩护人李有军，江西带湖律师事务所律师。
江西省万年县人民检察院以万检公诉刑诉（2015）93号起诉书指控被告人湛某、李某犯非法经营罪，于2015年11月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。江西省万年县人民检察院指派代理检察员韩珏出庭支持公诉，被告人湛某及其辩护人杨泽寿、被告人李某及其辩护人李有军均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
2015年7月份，被告人湛某在未经烟草专卖行政主管部门许可、无烟草专卖零售许可证的情况下从湖南省宁乡县、汨罗市等地的超市零售商店购进软中华牌、休闲利群牌、长嘴利群牌等香烟，与浙江省杭州市萧山区经营烟酒零售商店的汪某联系，汪某答应以软中华牌香烟600元／条、休闲利群牌香烟728元／条、长嘴利群牌香烟190元／条的价格收购。同月23日，湛某电话通知湖南省长沙市申通物流快递公司司机被告人李某准备装运香烟。次日凌晨2时30分左右，湛某用黑色丰田越野车把10箱（箱子上有“1-40”、“2-40”、“3-40”、“长-40”、“休-12”等标记）共计400条香烟（其中308条软中华牌香烟、12条休闲利群牌香烟、80条长嘴利群牌香烟）运到湖南省长沙县南山路的接头地点，李某把香烟搬进“湘A-×××××”货车箱内，湛某按60元／箱共计人民币600元支付给李某作为报酬。李某驾驶货车从长沙县始发开往上海市，当天10时左右，途径德昌高速公路万年县境内时，被万年县烟草专卖局稽查人员和万年县公安局民警查获。
被告人湛某于2015年8月4日在湖南省长沙县星沙街道被万年县公安局民警抓获。
江西省烟草质量监督检测站鉴别检验：被查获的400条香烟为307条真品软中华牌香烟、1条假冒软中华牌香烟、80条真品长嘴利群牌香烟、12条真品休闲利群牌香烟。
江西省烟草专卖局涉案卷烟价格认定：被查获的400条香烟价值共计人民币223，825.36元。
为证明上述犯罪事实，公诉机关当庭出示和宣读了相关证据，据此认定被告人湛某未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖零售许可证仍非法收购香烟予以出售，扰乱市场秩序，情节严重；被告人李某明知被告人湛某非法经营香烟而提供运输的便利条件。二被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。同时，被告人湛某还具有《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第六十七条第三款规定的情节；被告人李某还具有《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款规定的情节。据此，特提起公诉，请依法判处。
被告人湛某对公诉机关指控的犯罪事实及当庭出示的证据均无异议，请求法庭对其从轻处罚，并适用缓刑。
被告人湛某的辩护人认为：一、对公诉机关指控被告人湛某犯非法经营罪不持异议。二、被告人湛某有坦白情节，无犯罪前科，适用缓刑不致危害社会。综上，建议法庭对被告人湛某从轻处罚，并适用缓刑。
被告人李某对公诉机关指控的犯罪事实及当庭出示的证据均无异议，请求法庭对其从轻处罚，并适用缓刑。
被告人李某的辩护人认为：一、对被告人李某构成非法经营罪不持异议。二、被告人李某在整个犯罪过程中，仅仅是收取运费、提供运输的便利，起辅助作用，属本案从犯，依法应当从轻、减轻处罚或免除处罚。三、被告人李某归案后能如实供述自己的犯罪事实，属坦白，依法可从轻处罚。综上，请法庭根据被告人李某犯罪事实及上述量刑情节，对被告人从轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明：
2015年7月份，被告人湛某在未经烟草专卖行政主管部门许可、无烟草专卖零售许可证的情况下从湖南省宁乡县、汨罗市等地的超市零售商店购进软中华牌、休闲利群牌、长嘴利群牌等香烟，与浙江省杭州市萧山区经营烟酒零售商店的汪某联系，汪某答应以软中华牌香烟600元／条、休闲利群牌香烟728元／条、长嘴利群牌香烟190元／条的价格收购。同月23日，湛某电话通知湖南省长沙市申通物流快递公司司机被告人李某准备装运香烟。次日凌晨2时30分左右，湛某用黑色丰田越野车把10箱（箱子上有“1-40”、“2-40”、“3-40”、“长-40”、“休-12”等标记）共计400条香烟（其中308条软中华牌香烟、12条休闲利群牌香烟、80条长嘴利群牌香烟）运到湖南省长沙县南山路的接头地点，李某把香烟搬进“湘A-×××××”货车箱内，湛某按60元／箱共计人民币600元支付给李某作为报酬。李某驾驶货车从长沙县始发开往上海市，当天10时左右，途径德昌高速公路万年县境内时，被万年县烟草专卖局稽查人员和万年县公安局民警查获。
被告人湛某于2015年8月4日在湖南省长沙县星沙街道被万年县公安局民警抓获。
江西省烟草质量监督检测站鉴别检验：被查获的400条香烟为307条真品软中华牌香烟、1条假冒软中华牌香烟、80条真品长嘴利群牌香烟、12条真品休闲利群牌香烟。
江西省烟草专卖局涉案卷烟价格认定：被查获的400条香烟价值共计人民币223，825.36元。
上述事实，二被告人在开庭审理过程中均无异议，且有抓获经过、归案情况说明、证明、情况证明、烟草专卖零售许可证复印件、个体工商户营业执照、电话清单、万年县烟草专卖局案件移送函及相关移送材料、户籍证明、社会调查评估意见书、证人汪某、田某、孙某、杨某、邹某、刘某、潘某、陈某、王某的证言、被告人湛某、李某的供述、辨认笔录、搜查笔录、指认照片、江西省烟草质量监督检测站鉴别检验报告、江西省烟草专卖局涉案卷烟价格认定意见书等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人湛某未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖零售许可证仍非法收购香烟予以出售，扰乱市场秩序，情节严重；被告人李某明知被告人湛某非法经营香烟而提供运输的便利条件。二被告人的行为均已触犯刑法，构成非法经营罪，且属共同犯罪。公诉机关指控上述二被告人罪名成立，本院予以支持，依法应予惩处。在共同犯罪过程中，被告人湛某出资非法收购香烟并予以出售，因此在本案中起主要作用，系本案的主犯，依法应按其所参与的全部犯罪进行处罚；被告人李某明知被告人湛某非法经营香烟而提供运输便利，在本案中起辅助作用，系本案的从犯，依法应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。鉴于二被告人在归案后能如实供述自己的犯罪事实，具有坦白情节，犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响。因此，二被告人的辩护人提出要求对被告人从轻处罚并适用缓刑的辩护意见，符合有关法律规定，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款的规定，判决如下：
一、被告人湛某犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币十万元（已缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）
二、被告人李某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币八万元（已缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省上饶市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 彭均发
审 判 员 聂金林
人民陪审员 刘增华
二〇一五年十二月二十二日
代书 记员 张 婷