四川省泸县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）泸泸民初字第1259号
原告代柱兵，男，汉族，1975年10月生，住四川省泸县。
委托代理人刘春玉，四川京泸律师事务所律师。
被告何洪伦，男，1952年4月生，汉族，住四川省泸县。
委托代理人周能朝，四川九狮律师事务所律师。
被告刘光兆，男，1954年1月生，汉族，住四川省内江市市中区。
被告内江市强华机械厂，住址：内江市东兴区。
负责人周建君，系该厂投资人。
被告刘光兆、内江市强华机械厂委托代理人邹静，四川宏兴律师事务所律师。
被告江彬，男，1979年6月生，汉族，住四川省泸县。
原告代柱兵与四川省泸州散装水泥粉磨站、被告刘光兆、内江市强华机械厂提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年3月27日受理后，原告于同日向本院申请对原告伤残等级进行鉴定。本院依法对外委托四川求实司法鉴定所进行鉴定。收到鉴定意见后，本案依法由审判员张涛适用简易程序，于2015年6月16日公开开庭进行审理。庭审后原、被告申请申请庭外和解30天。因四川省泸州散装水泥粉磨站于2015年6月16日向本院申请追加江彬为被告，本院依法追加江彬为本案被告。同时因四川省泸州散装水泥粉磨站于2014年10月24日注销，原告于2015年6月29日向本院申请变更四川省泸州散装水泥粉磨站的投资人何洪伦为本案被告。本案再次于2015年7月17日公开开庭进行审理。原告代柱兵及其一般授权委托代理人刘春玉到庭参加诉讼，被告何洪伦的特别授权委托代理人周能朝、被告刘光兆及其与被告内江市强华机械厂共同特别授权委托代理人邹静到庭参加诉讼。2015年11月19日，本案再次进行开庭，原告代柱兵及其委托代理人刘春玉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：原告长期从事拆除类工作，2014年8月12日，原告经人介绍为四川省泸州散装水泥粉磨站拆除彩钢瓦。2014年8月16日，原告按四川省泸州散装水泥粉磨站厂长钟顺友指挥拆除收尘器到粉罐之间的彩钢瓦时落地受伤住院，产生相关费用若干。被告何洪伦在垫付了3万元医疗费后，其余费用均由原告垫付。原告系受四川省泸州散装水泥粉磨站、被告刘光兆、内江市强华机械厂共同雇请，但三人均未支付相关费用。故诉至法院，要求三被告连带赔偿损失221704.5元。
被告何洪伦辩称：原告虽是在拆除四川省泸州散装水泥粉磨站的彩钢瓦时受伤，但原告系由被告江彬组织来，应由被告江彬承担雇主责任。且四川省泸州散装水泥粉磨站将工程整体承包给了被告内江市强华机械厂，原告系在为被告刘光兆、内江市强华机械厂提供劳务时受伤。即使四川省泸州散装水泥粉磨站有选任不当的情况，也只承担补充赔偿责任，同时原告自身未尽到安全注意义务，至少应承担50%责任。被告何洪伦在事故发生后支付原告3万元医疗费。
被告刘光兆辩称：原告受伤时受四川省泸州散装水泥粉磨站厂长钟顺友指挥，系为四川省泸州散装水泥粉磨站做工时受伤，同时原告出事故时的工作内容也是四川省泸州散装水泥粉磨站支付工资，因此被告刘光兆不承担责任。请求驳回原告对被告刘光兆的诉讼请求。
被告内江市强华机械厂辩称：其与四川省泸州散装水泥粉磨站承包的工作内容已经完成，原告发生事故是在四川省泸州散装水泥粉磨站的工作范围内，与内江市强华机械厂无关；其他意见与被告刘光兆的答辩意见一致，请求驳回对内江市强华机械厂的诉讼请求。
被告江彬辩称：仅是介绍原告去做工，不承担责任。
经审理查明：2015年8月，因安全生产许可证即将到期，四川省泸州散装水泥粉磨站对原有厂房及机器设备进行拆卸。2014年8月10日，四川省泸州散装水泥粉磨站与被告内江市强华机械厂签订关于Φ2.6m×13m磨机设备拆卸、安装事宜的《磨机、辅机拆卸安装协议》，并约定拆卸安装范围：Φ2.6m×13m球磨机一台，提升机一台，皮带机一台，收尘器一台（包括需安装的所有部件）。被告内江市强华机械厂指定被告刘光兆负责现场实施。因四川省泸州散装水泥粉磨站厂房有部分彩钢棚影响上述机器设备拆除，四川省泸州散装水泥粉磨站原生产副厂长钟顺友请被告江彬进行彩钢瓦拆除。因被告江彬无时间便介绍原告代柱兵及另两名工人进行拆除。原、被告协商后，由原告代柱兵开始彩钢瓦拆除工作。2015年8月16日，原告代柱兵在按四川省泸州散装水泥粉磨站厂长钟顺友指挥拆除收尘器到粉罐之间的彩钢瓦时落地受伤，于同日在泸县人民医院住院治疗。经泸县人民医院入院诊断：1.腰1椎体爆裂性骨折伴椎管狭窄；2.右侧肋骨骨折伴胸腔积液；3.颈椎病；4.颈腰部软组织挫伤。2014年9月5日，原告出院，共计住院20天，产生医疗费39651.9元。出院医嘱：1、院外休息疗养1月，3月内多卧床休息……；2、出院后1.2.3.6月X线复查；3.门诊随访。此后，原告代柱兵于2014年10月20日产生挂号、医疗费11元、放射检查费140元，于2015年6月15日产生照片费77.4元。
经四川求实司法鉴定所鉴定，原告代柱兵的伤残等级评定为Ⅸ（九）级。原告因鉴定支付相关费用共计2770元[伤残等级鉴定费、照相费、邮寄费970元，交通费（4人）950元，出勘费等850元]。
另查明，原告有子女三人，分别为长子代某某（1998年12月生）、次子代某甲（2005年5月生）、三女代某乙（2009年2月生）。原告父亲已过世，母亲王秀远（1950年9月生），王秀远另有一子。原告及其长子代某某、次子代某甲、母亲王秀远均系城镇户籍。王秀远2014年5月至2015年3月每月收入1224.4元，2015年4月起每月收入1344.4元。原告代柱兵与三女代某乙之母余兰经泸县民政局登记离婚，在离婚协议中约定：“男女双方非婚生女代某乙（2009年2月生）归女方抚养，男方不支付抚养费”。
同时查明，四川省泸州散装水泥粉磨站原系个人独资企业，投资人为被告何洪伦。该企业于2014年10月24日经泸县工商行政管理局核准注销。原告住院期间，被告何洪伦垫付30000元。
上述事实，有原、被告身份证复印件、出院病历及票据、鉴定意见及票据、户口本复印件、出生医学证明、证人证言、《磨机、辅机拆卸安装协议》、村社证明及当事人陈述等证据在案佐证，并经庭审查实，足以认定。
本院认为：原告代柱兵在四川省泸州散装水泥粉磨站拆除彩钢瓦时落地受伤的事实客观存在。从原、被告的陈述以及其他证据分析，原告在受伤时，未佩戴安全设施，且四川省泸州散装水泥粉磨站的生产副厂长钟顺友在安监局的询问笔录中陈述其在现场负责协调工作，并告知原告代柱兵应佩戴安全绳。故应当认定原告的工作系受四川省泸州散装水泥粉磨站安排管理，本案中所拆除的彩钢瓦也确系原告所有，结合安监局所查明的事实，应当认定原告受伤时系受四川省泸州散装水泥粉磨站雇请。被告何洪伦称原告受伤时拆除的彩钢瓦已经承包给了被告刘光兆、内江市强华机械厂，但四川省泸州散装水泥粉磨站与内江市强华机械厂所签订的《磨机、辅机拆卸安装协议》中并未对彩钢瓦的拆除进行约定。被告何洪伦所提供的其他证据不足以证明原告受伤时拆除的彩钢瓦已承包给被告内江市强华机械厂，应承担举证不能的法律后果。故被告何洪伦的该辩解，本院不予采信。被告江彬仅系介绍原告务工，并未参与管理，也未获取收益，故被告江彬不承担责任。综合本案的证据及查明的事实，应当认定原告受伤时接受劳务者为四川省泸州散装水泥粉磨站，而并非四川省泸州散装水泥粉磨站、刘光兆、内江市强华机械厂共同接受劳务。四川省泸州散装水泥粉磨站系个人独资企业，其存续期间的债务在注销后应由其投资人承担。原告向被告何洪伦主张权利并未超过五年，故对原告要求被告何洪伦承担赔偿责任的诉讼请求，本院予以支持，对其要求被告刘光兆、内江市强华机械厂承担连带责任的诉讼请求，本院不予支持。原告代柱兵称其长期从事拆除作业，对自身安全具有最直接的控制力，在工作中未佩戴安全绳便进行拆除，没有尽到最大审慎义务注意安全，自身也有一定过错，应当减轻被告何洪伦的赔偿责任。根据原告的过错程度及本案的实际情况，本院认为就原告受伤所发生的损失应由原告承担20%，其余80%由被告何洪伦负担。
原告伤残等级经鉴定为9级伤残，双方当事人对此无异议，本院予以确认。
对原告受伤所产生的损失，本院确定如下：
1、医疗费39880.3元。双方当事人对已产生的医疗费39880.3元无异议，本院予以确认。原告主张的续医费未实际产生，也未申请对续医费进行鉴定，故本院不予支持。原告可在续医费实际产生后另行主张权利。
2、鉴定费2770元。双方当事人无异议，本院予以确认。
3、护理费1600元。根据原告的伤残程度，本院酌情确定护理费每天80元，原告住院20天，故护理费为1600元（80元/天×20天）。因二次医疗未实际发生，故原告主张的二次医疗护理费，本院不予支持。原告方可在实际产生后另行主张权利。
4、住院伙食补助费300元（15元/天×20天）。原告方请求的住院伙食补助费计算标准为每天15元，该请求符合法律规定，本院予以准许，原告住院20天，共计300元。因二次医疗未实际发生，故原告方所主张的二次医疗住院伙食补助费，本院不予支持。原告方可在实际产生后另行主张权利。
5、关于营养费，因无相关医嘱要求加强营养，本院不予支持。
6、误工费12595.75元。因原告未提供证据证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照上一年度即2014年职工的平均工资45697元计算其误工费。原告主张以年收入41795元计算误工费是其真实意思表示，符合法律规定，故本院按照原告主张的年收入41795元计算其误工费。原告住院20天，经医嘱院外3月内多卧床休息，误工日期确定为110天。故原告的误工费计算为12595.75元（41795元÷365天×110天）。因二次医疗未实际发生，故原告方所主张的二次医疗误工费，本院不予支持。原告方可在实际产生后另行主张权利。
7、残疾赔偿金总额为125121.6元，其中残疾赔偿金97524元（24381元/年×20年×20%）。同时被扶养人生活费应当计入残疾赔偿金总额。原告之母王秀远及原告长子代某某、次子代某甲均系城镇居民，故应按城镇居民人均消费性支出计算其生活费。原告之母每月有固定收入，但未达到2014年城镇居民人均消费支出，应作相应扣减。故原告之母（65岁）的生活费计算为2841.3元[（18027元-1344.4元×12月）×15年×20%÷2人]，长子代某某（17岁）的生活费计算为1802.7元（18027元×20%÷2人×1年），次子代某甲（10岁）生活费计算为14421.6元（18027元/年×20%÷2人×8年）。原告虽在与三女代某乙之母离婚协议中约定男方不承担抚养费，但因抚养费的权利人系其子女，故其三女代某乙也应计算被扶养人生活费。因原告未能提供三女代某乙户籍类别的证据，而三女由其母余兰抚养，本院参照农村居民标准计算其生活费。故三女代某乙（6岁）的生活费计算为8532元（7110元×20%÷2人×12年）。
8、精神损害抚慰金4000元。原告方主张4000元，被告方均无异议，本院予以确认。
9、交通费本院酌情考虑500元。
综上，原告受伤后造成的损失共计186767.65元。根据前述赔偿比例，由被告何洪伦承担149414.12元，扣除其垫付的30000元，被告何洪伦还应赔偿119414.12元。其余损失，由原告自行承担。
据此，依照《中华人民共和国个人独资企业法》第二十八条、《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款和第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十五条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款之规定，判决如下：
一、被告何洪伦限期于本判决生效后10日内赔偿原告代柱兵因伤产生的医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费等损失共计119414.12元，其余损失由原告自行负担；
二、驳回原告的其他诉讼请求。
案件受理费4625元，由原告代柱兵负担2000元，被告何洪伦负担2625元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省泸州市中级人民法院。
审判员 张 涛
二〇一五年十一月十九日
书记员 刘大超
附相关法律条文
《中华人民共和国个人独资企业法》
第二十八条个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在五年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。
《中华人民共和国侵权责任法》
第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条第一款、第二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关票据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均生活消费支出标准计算。被扶养人是未成年人的，计算到十八周岁，被扶养人无劳动能力又无其它生活来源的，计算二十年，但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，计算五年。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其它生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其它扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部份。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均生活消费支出额。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
侵权行为所造成的后果；
侵权人的获利情况；
侵权人承担责任的经济能力；
受诉法院所在地平均生活水平。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第九十条第二款在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果