贵州省高级人民法院民 事 判 决 书（2015）黔高民商初字第62号原告：南充市商业银行股份有限公司贵阳分行。住所地：贵阳市南明区新华路翠微巷*号。负责人：王绍文，系该行行长。委托代理人：陈文利，系该行员工。委托代理人：王亮，北京安博（成都）律师事务所律师。被告：贵州万海隆矿业集团股份有限公司。住所地：贵阳市金阳新区贵阳世纪城*组团商住楼*号楼*单元**层*号。法定代表人：楚俊林，系该公司总经理。委托代理人：施柏生，该公司副总经理。被告：楚俊林，男，汉族，1963年1月6日出生，住湖南省湘潭县。被告：廖剑锋，男，汉族，1970年6月2日出生，住广东省深圳市宝安区。原告南充市商业银行股份有限公司贵阳分行（以下简称南充银行贵阳分行）诉被告贵州万海隆公司集团股份有限公司（以下简称万海隆公司）、楚俊林、廖剑锋金融借款合同纠纷一案，本院于2015年8月10日立案受理，并依法组成由审判员丁辉担任审判长，审判员谌剑、代理审判员谭董新为成员的合议庭，于2016年5月27日公开开庭审理了此案。原告南充银行贵阳分行的委托代理人陈文利、王亮，被告万海隆公司的委托代理人施柏生到庭参加诉讼。被告楚俊林、廖剑锋经本院合法传唤后未到庭，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。原告南充银行贵阳分行诉称：南充银行贵阳分行与万海隆公司于2015年2月12日签订《（人民币）流动资金借款合同》（合同编号：南商银（贵分）流借字（2015）年第（0005）号），合同主要约定：1、南充银行贵阳分行向万海隆公司提供27000万元借款；2、借款期限为36个月，从2015年3月6日起至2018年3月5日；3、由万海隆公司提供贵州万海隆公司水城县比德乡三岔沟煤矿采矿权做抵押担保，楚俊林、廖剑锋以持有万海隆公司的股权做质押担保，同时楚俊林、廖剑锋还对万海隆公司的债务提供连带保证责任担保。万海隆公司与南充银行贵阳分行签订了《最高额抵押合同》，提供最高额抵押担保。楚俊林、廖剑锋与南充银行贵阳分行分别签订了《最高额保证合同》和《最高额质押合同》，为万海隆公司提供最高额保证担保和最高额质押担保。万海隆公司已出现借款合同第24条违约情形，南充银行贵阳分行依据借款合同第25条约定，已向万海隆公司宣布本笔借款提前到期。截至2015年8月10日万海隆公司尚欠南充银行贵阳分行借款本金27000万元未付。南充银行贵阳分行诉请：1、判令被告万海隆公司立即偿还原告南充银行贵阳分行借款本金27000万元，并按借款合同约定支付利息至全部借款本息还清之日止，违约金人民币1350万元；2、判令被告万海隆公司承担原告南充银行贵阳分行为实现本案债权而支付的律师费583.5万元及其他费用；3、依法判决原告对被告贵州万海隆公司提供的抵押物（贵州万海隆矿业集团股份有限公司水城县比德乡三岔沟煤矿采矿权）享有抵押权，并对折价或者拍卖、变卖抵押物所得价款在被告万海隆公司第一、二、六项义务范围内享有优先受偿权；4、依法判决原告对被告楚俊林、廖剑锋提供的质押物（贵州万海隆矿业集团股份有限公司股权）享有质押权，并对折价或者拍卖、变卖质押物所得价款在被告万海隆公司第一、二、六项义务范围内享有优先受偿权；5、判令被告楚俊林、廖剑锋对被告万海隆公司第一、二、六项义务承担连带保证责任；6、本案诉讼费用由三被告承担。被告万海隆公司答辩称：对借款本金、利息没有异议，律师费、违约金过高，建议适当减免；合同没有到期，因为现在经济形势确实不好，企业现金流特别紧张，本案的起因是没有及时付利息，希望原告能体谅企业难处，将滞纳金、罚款进行减免，继续履行合同。原告为证明自己的主张，向本院提交了以下证据：1、原告的营业执照、组织机构代码、税务登记证、金融许可证、身份证，证明原告基本信息及主体资格；2、被告的营业执照、税务登记证、组织机构代码证、采矿许可证、安全生产许可证、居民身份证，证明被告基本信息及主体资格；3、流动资金借款合同及借款凭证，证明原被告之间的借款关系；4、最高额抵押合同、采矿权抵押备案通知，证明被告万海隆公司提供三岔沟煤矿采矿权做抵押登记，为本案借款提供抵押担保；5、最高额保证合同，证明被告楚俊林、廖剑锋做最高额保证担保情况；6、最高额质押合同、股权出质设立登记通知书，证明被告楚俊林、廖剑锋将持有的万海隆公司的股权为本案债务提供质押担保；7、贷款提前到期通知书、承担保证责任通知书、回执、民事裁定书，证明万海隆公司因为涉及重大诉讼，原告依据合同约定向其宣布贷款提前到期并向保证人通知其承担保证责任的情况；8、贷款账单，证明截至2016年3月20日万海隆公司尚欠贷款本金27000万元、利息1228.5万元（因为是按季度计算，所以暂算至2016年3月20日，4、5月还未计收）；9、委托代理合同及发票、银行转账回执单，证明原告已经支付本案律师费153.5万元的情况。对以上证据，被告万海隆公司的质证意见为：都是事实，没有异议，但是对于律师费是不是该由我方承担、该承担多少，庭外和解的时候再协商。被告万海隆公司未提交证据。经审理查明，2015年2月12日，甲方万海隆公司与乙方南充银行贵阳分行签订《（人民币资金）流动资金借款合同》（合同编号：南商银（贵分）流借字（2015）年第（0005）号）。合同第一条约定借款金额：甲方向乙方借款人民币（大写）贰亿柒仟万元；第三条约定借款期限：借款期限为36个月，从2015年3月6日起至2018年3月5日止；第四条约定借款利率：借款初始利率是借款合同签订时首次执行的利率，本借款初始利率按《借款人借款利率定价表》确定为年利率11.2%；第六条约定罚息利息：甲方不按合同约定按期归还借款的，乙方有权对逾期部分从逾期之日起按逾期时本借款执行利率上浮百分之五十计收罚息，直至本息清偿为止。逾期期间，如遇中国人民银行同期人民币贷款基准利率上调，罚息利率自基准利率调整之日起相应上调。第十三条约定了还本付息方式：按月结息，到期一次性或分期还本。第十四条约定还本日期：2016年3月5日还2000万，2017年3月5日还5000万，2017年9月5日还5000万，2018年3月5日还15000万。第二十四条第（一）项约定，若甲方涉及重大法律纠纷，则属于可能危及乙方债权的情形，出现这种情形时，根据第二十五条的约定，乙方有权采取宣布贷款立即到期，要求甲方立即偿还本合同项下所有到期及未到期债务的本金、利息和费用；有权要求甲方支付贷款总额5%的违约金。第二十八条约定，乙方为实现债权而实际发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、公告费、律师费等）均由甲方承担。2015年2月12日，甲方万海隆公司与乙方南充银行贵阳分行签订《最高额抵押合同》（编号为南商银（贵分）信高抵字（2015）年第（0009）号），约定万海隆公司自愿以水城县比德乡三岔沟煤矿采矿权（产权人为万海隆公司，证件号码为C5200002010121120096332）为万海隆公司的借款设定抵押。抵押合同第三条约定，抵押人自愿为债务人自2015年3月4日起至2021年3月3日止，在抵押权人处办理约定的各类业务，实际形成的债务的最高余额折合人民币壹拾捌亿元提供担保。第五条约定，抵押人担保的范围包括债务人依主合同与抵押权人发生的全部债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费、抵押物处置费、过户费等抵押权人实现债权和抵押权的一切费用。2015年3月5日，贵州省国土资源厅为该抵押发布了《关于同意水城县比德乡三岔沟煤矿采矿权抵押备案的通知》。2014年11月10日和2015年2月12日，楚俊林、廖剑锋与南充银行贵阳分行先后签订《最高额质押合同》和《最高额保证合同》，两份合同约定楚俊林、廖剑锋以持有万海隆公司的股权做质押担保（楚俊林占51%股权、廖剑锋占49%股权），同时楚俊林、廖剑锋还对万海隆公司的债务提供连带保证责任担保，相关质押已办理登记（登记通知书编号为（黔）股质登记设字【2014】第182号）。质押和保证的担保范围一致，均包括本金、利息、复利、罚息、违约金、律师费等。2015年3月6日，南充银行贵阳分行向万海隆公司发放贷款27000万元。2015年8月5日，六盘水市中级人民法院（2015）黔六中民初字第000861号、（2015）黔六中民初字第000881号两份民事裁定书裁定：查封万海隆公司价值1120万元的财产和价值2705万元的财产。2015年8月8日，南充银行贵阳分行向万海隆公司送达《贷款提前到期通知书》，宣布贷款提前到期。同日，南充银行贵阳分行向万海隆公司、楚俊林、廖剑锋送达《承担保证责任通知书》，通知万海隆公司、楚俊林、廖剑锋依照合同约定承担担保责任。因万海隆公司未按时归还贷款利息且涉及重大法律纠纷，南充银行贵阳分行为实现债权而向本院提起民事诉讼。2016年1月4日，南充银行贵阳分行与北京安博（成都）律师事务所签订《委托代理合同》，约定代理南充银行贵阳分行与万海隆公司、楚俊林、廖剑锋借款合同纠纷案的律师代理费为153.5万元。2016年4月22日，南充银行贵阳分行向北京安博（成都）律师事务所支付律师代理费153.5万元，在本院受理该案后，南充银行贵阳分行向本院申请财产保全，支付保全费5000元。以上事实，有当事人提交的相关证据证实，举证质证中，被告万海隆公司也未提出异议，本院予以认定。本院认为，本案所涉借款合同、最高额抵押合同、最高额质押合同和最高额保证合同是各方当事人真实意思表示，内容未违反法律法规的禁止性规定，且有关质押、抵押担保也依法办理了登记手续，当事人对各合同的效力也未提出异议，对有关借款本金、利息、罚息、实现债权费用、担保责任的约定的效力，本院予以确认，各方当事人应按照诚实信用原则，全面履行各自的合同义务。因本案借款人即被告万海隆公司除对违约金和律师费提出异议外，对其他事实均予以认可，而且万海隆公司提出异议的主要理由在于经济困难，违约金和律师费过高，希望适当减免，故本案的争议焦点为：一、违约金是否过高？二、律师费是否过高？一、关于违约金是否过高的问题。甲方万海隆公司与乙方南充银行贵阳分行签订的《（人民币资金）流动资金借款合同》约定，在甲方出现可能危及乙方债权的情形时，乙方除有权宣布贷款提前到期外，还有权要求甲方支付贷款总额5%的违约金。现万海隆公司对出现合同约定的可能危及债权实现的事实认可，故其应支付违约金。因违约金兼具弥补损失和惩戒违约方的功能，故违约金的金额可以适当高于因违约行为导致的损失。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”之规定，在约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院予以适当减少。本案中，万海隆公司第一笔还本时间为2016年3月5日，本案起诉立案受理时间为2015年8月10日，故本案在起诉时万海隆公司出现违约的情形是未按时支付贷款利息，其给南充银行贵阳分行造成的直接损失就是应付未付利息的资金占用费，与约定的1350万元违约金相比，约定的违约金过高。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。”之规定，综合考虑本案万海隆公司的违约过错程度、违约原因和南充银行贵阳分行的实际损失等因素，本院决定以应付未付利息为基数，以罚息利率（11.2%+11.2%x50%）为标准计算违约金。二、关于律师费是否过高的问题。甲方万海隆公司与乙方南充银行贵阳分行签订的《（人民币资金）流动资金借款合同》约定，乙方为实现债权而实际发生的一切费用（明确表明包括律师费）均由甲方承担，现本案系因南充银行贵阳分行依据合同约定宣布贷款提前到期后依法提起的民事诉讼，其支付的律师费按约应由万海隆公司承担。虽然双方没有约定律师费的金额，但本案原告支付的律师费是参考贵州省律师收费暂行规定，根据诉讼费标的分段计算得出的，原告请求其已支付的153.5万元律师费由被告承担，本院予以支持。对于万海隆公司与南充银行贵阳分行之间的借款本金及利息、利率，万海隆公司均予以认可，本院予以确认。对于万海隆公司提供的抵押物，因抵押已办理登记，故南充银行贵阳分行主张对抵押物行使抵押权的请求，本院予以支持。对楚俊林、廖剑锋提供的质押担保和保证担保，其中质押担保已办理登记，保证担保也符合法律规定，故南充银行贵阳分行主张对相应的质押物行使质押权，要求连带担保责任人承担连带保证责任的请求本院均予以支持，根据《中华人民共和国担保法》第七十二条“为债务人质押担保的第三人，在质权人实现质权后，有权向债务人追偿”以及第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”之规定，质押人和保证人在承担担保责任后，有权向债务人追偿。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第二百零四条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、第七十二条、《中华人民共和国物权法》第一百七十条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决如下：一、由贵州万海隆矿业集团股份有限公司于本判决生效之日起十日内偿还南充市商业银行股份有限公司贵阳分行借款本金27000万元并支付利息及违约金（利息以27000万元本金为基数，以年利率11.2%为标准计算至本判决确定的履行期限届满之日止；违约金以应付未付利息为基数，以年利率16.8%为标准计算至本判决确定的履行期限届满之日止）；二、由贵州万海隆矿业集团股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付南充市商业银行股份有限公司贵阳分行为实现本案债权所支付的律师代理费153.5万元；三、南充市商业银行股份有限公司贵阳分行在本判决主文第一、二项所列债权范围内对抵押物证号为C5200002010121120096332的贵州万海隆矿业集团股份有限公司水城县比德乡三岔沟煤矿采矿权拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权；四、南充市商业银行股份有限公司贵阳分行在本判决主文第一、二项所列债权范围内对楚俊林、廖剑锋持有的贵州万海隆公司集团股份有限公司股权拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权；南充市商业银行股份有限公司贵阳分行在实现质权后，楚俊林、廖剑锋有权向债务人贵州万海隆矿业集团股份有限公司追偿；五、楚俊林、廖剑锋对本判决主文第一、二项所列债务承担连带清偿责任；楚俊林、廖剑锋在承担连带清偿责任后，有权向债务人贵州万海隆公司集团股份有限公司追偿；六、驳回南充市商业银行股份有限公司贵阳分行的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1488475.00元，财产保全费5000.00元，由贵州万海隆矿业集团股份有限公司、楚俊林、廖剑锋共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于最高人民法院。审 判 长  丁 辉审 判 员  谌 剑代理审判员  谭董新二〇一六年五月二十七日书记员潘璐