河南省信阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）信刑终字第262号
抗诉机关潢川县人民检察院。
原审被告人王某甲（又名王素萍），女，1969年8月22日出生，汉族，采购员。因涉嫌犯贪污罪，于2015年1月17日被潢川县公安局刑事拘留，同月31日被潢川县公安局逮捕。2015年8月20日被潢川县人民法院取保候审。
潢川县人民法院审理潢川县人民检察院指控原审被告人王某甲犯贪污罪一案，于2015年8月21日作出（2015）潢刑初字第00079号刑事判决。宣判后，潢川县人民检察院不服，提出抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。信阳市人民检察院�派检察员范某出庭履行职务，被告人王某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：
一、2012年至2014年，被告人王某甲利用担任潢川县聋哑学校亚龙印刷厂仓库保管员兼文化用品采购员的职务便利，在为该厂采购公文包、雨伞等文化用品的过程中，通过让供货商王某戊多开发票的方式，四次虚报办公用品价款，共计套取公款32200元，被告人王某甲将此款据为己有。案发后，赃款已追退。
原审法院针对上述事实，列举下列证据予以证实：
1、王某甲户籍证明、潢川县人民检察院反贪局出具的归案经过、潢川县聋哑学校亚龙印刷厂证明、潢川县教体局关于王某甲身份、亚龙印刷厂企业成立及资本变更情况的证明、印刷经营许可证、企业法人营业执照、潢川县人社局文件及王某甲的工资套改、档次晋升审批表、银行交易凭证、交�明细清单、缴款通知书及物证照片等书证。
2、证人王某丙、黄某、王某戊的证言。
3、被告人王某甲的供述和辩解。
二、2012年被告人王某甲在为潢川县聋哑学校亚龙印刷厂在采购文化用品的过程中，与本厂厂长黄某（另案处理）预谋，利用职务上的便利，虚列文化用品数量套取公款2800元，为其个人购买“迈度”牌跑步机一台；2013年至2014年，被告人王某甲与本厂厂长黄某、副厂长汪某及出纳胡某（另案处理）预谋后，用单位公款分别为四人购买电脑各一台，共计价值14000元，其中王某甲购买“联想”牌S415笔记本电脑一台，价值3600元；2014年9月，被告人王某甲利用职务上的便利，在潢川县聋哑学校亚龙印刷厂文化用品采购过程中与黄某预谋虚列办公用品套取公款8000元，其中3800元由王某甲个人购买“宣和宜家”自动麻将桌一台，余款4200元由黄某用于支付单位购买茶叶的欠款。案发后赃物已全部追退。
原审法院针对上述事实，列举下列证据予以证实：
1、潢川县亚龙印刷厂商品明细分类账、文化用品仓库盘存表、信阳市众诚办公设备有限公司证明、潢川县人民检察院扣押的跑步机、麻将机及电脑的照片。
2、证人黄某、汪某、胡某、王某戊、朱某、王某丁的证言。
3、被告人王某甲的供述和辩解。
4、潢川县人民法院在审理黄某贪污、受贿、私分国有资产一案中，黄某的辩护人向法庭提交两份证据，一是证人张某甲（潢川县蚕厂厂长）的证言一份。二是由张某甲签字“待结”的由黄某出具的收到蚕厂茶叶12斤的收条一张。
三、2011年至2014年9月，被告人王某甲与黄某、汪某、胡某为潢川县聋哑学校亚龙印刷厂去武汉等地采购办公用品的过程中�利用职务上的便利，用虚报的办公耗材款购买私人物品和发补助，共计13987元，其中王某甲个人支出2427元。案发后，赃款已追退。
另查，2015年1月15日潢川县纪委工作人员电话联系潢川县聋哑学校亚龙印刷厂新任厂长张某乙，让其通知被告人王某甲到纪委接受谈话，被告人王某甲在接到张某乙的电话通知后赶到纪委，并供述了个人贪污及用公款购买电脑的事实，次日在被移送潢川县人民检察院后，又陆续交代了用公款购买麻将桌、跑步机及私人物品的事实。
原审法院针对上述事实，列举下列证据予以证实：
1、书证：胡某记录的其与黄某、汪某、王某甲去武汉出差期间购买物品的清单。
2、证人黄某、汪某、胡某的证言。
3、被告人王某甲的供述和辩解。
4、本案在审理期间，潢川县人民法院对潢川县聋哑学校亚龙印刷厂现任厂长张某乙所作的询问笔录。
原审法院根据上述事实和证据，认为被告人王某甲身为国家工作人员，在受事业单位潢川县聋哑学校委托经手管理公共财物的过程中，利用职务上的便利，单独或者伙同他人，侵吞、骗取公共财物共计66787元，其中被告人王某甲个人贪污32200元，共同贪污34587元，在共同贪污中，其个人所得12627元，其行为已构成贪污罪。被告人王某甲个人贪污的数额为44827元，依照《中华人民共和国刑法》的相关规定，判决如下：一、被告人王某甲犯贪污罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年；二、对被告人王某甲所贪污的财物予以没收，上缴国库。
潢川县人民检察院抗诉称：一、原审被告人王某甲贪污数额应当是66787元，而不是44827元。原一审判决认定原审被告人王某甲个人贪污数额为44827元，属于认定事实错误。二、�一审判决适用法律错误。应当适用《中华人民共和国刑法》第三百八十三条第一款第（二）项之规定，而不是《中华人民共和国刑法》第三百八十三条第一款第（三）项之规定。
二审查明的事实、采信的证据与一审基本一致，且经一审法院当庭举证、质证查明属实，本院予以确认。
关于抗诉机关提出原审被告人王某甲贪污数额应当是66787元，而不是44827元，原判认定事实错误的抗诉理由，经查，原审被告人王某甲个人贪污数额32200元，共同贪污数额34587元，其贪污总额应当认定为66787元，故抗诉机关认为原判认定事实错误的抗诉理由成立，本院予以采纳。
关于抗诉机关提出原一审判决适用法律错误，应当适用《中华人民共和国刑法》第三百八十三条第一款第（二）项之规定，而不是第一款第（三）项之规定的抗诉理由，经查，原审被告�王某甲的贪污数额为66787元，属于个人贪污数额五万元以上不满十万元的，应当适用《中华人民共和国刑法》第三百八十三条第一款第（二）项之规定，故抗诉机关认为原判适用法律错误的抗诉理由成立，本院予以采纳。
本院认为，原审被告人王某甲身为国家工作人员，在受事业单位潢川县聋哑学校委托经手管理公共财物的过程中，利用职务上的便利，单独或者伙同他人，侵吞、骗取公共财物共计66787元，属于个人贪污数额较大，其行为已构成贪污罪，应依法惩处。关于抗诉机关提出原判认定事实和适用法律错误的抗诉理由，经查成立，本院予以采纳。原判定罪准确，审判程序合法，但部分事实认定不当，适用法律错误，本院予以纠正。鉴于本案二审审理期间《刑法修正案（九）》及相关司法解释发布施行，致量刑标准发生变化，结合王某甲犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项及《中华人民共和国刑法》第十二条第一款、第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第九十一条、第九十三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十九条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、维持潢川县人民法院（2015）潢刑初字第00079号刑事判决第一项中对原审被告人王某甲的定罪部分，即被告人王某甲犯贪污罪。
二、维持潢川县人民法院（2015）潢刑初字第00079号刑事判决第二项，即对被告人王某甲所贪污的财物予以没收，上缴国库。
三、撤销潢川县人民法院（2015）潢刑初字第00079号刑事判决第一项中对原审被告人王某甲的量刑部分，即判处有期徒刑二年，缓刑三年。
四、原审被告人王某甲犯贪污罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金十万元。（罚金限判决生效后三十日内缴纳。）
本判决为终审判决。
审判长 刘 辉
审判员 李晓东代理审判员方晓鹏
二〇一六年五月十六日
书记员 张 鸣