广东省广州市天河区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）穗天法刑初字第1326号
公诉机关广东省广州市天河区人民检察院。
被告人邓明，出生地广西壮族自治区南宁市，户籍住址广西壮族自治区南宁市兴宁区。2008年10月14日因犯盗窃罪被广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院判处有期徒刑六个月，2008年12月4日刑满释放。2010年10月15日因犯盗窃罪被江苏省苏州市虎丘区人民法院判处有期徒刑六年六个月，2014年12月19日刑满释放。因本案于2015年3月9日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月15日被逮捕。现押于广州市天河区看守所。
被告人张某，出生地广西壮族自治区南宁市，户籍住址广西壮族自治区南宁市。因本案于2015年3月9日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月15日被逮捕。现押于广州市天河区看守所。
辩护人陈剑平，广东明浩律师事务所律师。
辩护人范亮宇，广东明浩律师事务所实习律师。
广东省广州市天河区人民检察院以穗天检刑诉[2015]1238号起诉书、穗天检刑追诉[2015]8号补充起诉决定书指控被告人邓明、张某犯盗窃罪，分别于2015年7月17日、12月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省广州市天河区人民检察院指派代理检察员刘力骏、叶思明出庭支持公诉，被告人邓明、张某及辩护人陈剑平、范亮宇到庭参加了诉讼。现已审理终结。
广东省广州市天河区人民检察院指控：2015年2月至3月份，被告人邓明、张某伙同同案人陈某乙（另案处理）利用儿童为掩护，在本市天河区多个饭店盗窃顾客的财物。
2015年2月3日19时许，被告人张某伙同同案人陈某乙（另案处理）带着女童黄某丙（5岁）在本市海珠区宝业路某饭店大厅内，由张某以黄某丙为掩护，盗走被害人金某外套口袋内黑色钱包1个，内有人民币2000元、银行卡1张及证件若干；盗走被害人黎某乙外套口袋内的棕色钱包1个，内有人民币1000元、银行卡1张及证件若干，得手后被告人逃离现场。
2015年2月7日19时许，被告人邓明带着女童黄某丙在本市海珠区工业大道北乐峰广场某酒楼内，以黄某丙为掩护，盗走被害人刘某乙外套口袋内棕色钱包1个，内有人民币2000余元、银行卡1张、证件若干。得手后被告人逃离现场。
2015年2月10日19时许，被告人邓明、张某伙同同案人陈某乙带着女童黄某丙（5岁）在本市天河区水荫路某酒家内，由被告人张某以黄某丙作掩护，盗走被害人陈某丙外套口袋里的黑色钱包1个，钱包内有人民币8000元，银行卡3张及证件若干，得手后被告人逃离现场。
同日19时许，被告人邓明伙同张某、同案人陈某乙带着女童黄某丙在本市天河区水荫路城市会内的某餐厅内，由被告人张某以黄某丙作掩护，盗走被害人敬某外套口袋里的黑色钱包1个，钱包内有人民币2500元及银行卡2张，得手后被告人逃离现场。
2015年2月15日18时许，被告人邓明带着女童黄某丙在本市天河区跑马场内的某餐厅内，以黄某丙为掩护，盗走被害人王某外套口袋里的黄色爱马仕钱包1个，钱包内有人民币1000元、中国银行信用卡1张及证件若干，得手后被告人逃离现场。
同日19时许，被告人邓明带着女童黄某丙在本市天河区跑马场内某饭店内，以黄某丙为掩护，盗走被害人唐某外套口袋内的人民币1000元、中国工商银行卡1张及身份证，得手后被告人逃离现场。
2015年2月28日9时许，被告人张某伙同同案人陈某乙带着女童黄某丙在本市海珠区江燕路的某酒家一楼大堂，由张某以黄某丙为掩护，盗走被害人吴某外套口袋里的黑色钱包1个，内有人民币4000元、居民身分证1张，得手后被告人逃离现场。
2015年2月28日19时许，被告人邓明、张某伙同同案人陈某乙带着女童黄某丙在本市天河区华明路某大厅内，由被告人张某以黄某丙作掩护，盗走被害人尚某外套口袋里的手提包1个，包内有人民币3500元、银行卡5张及证件若干，得手后被告人逃离现场。
2015年3月7日12时许，被告人邓明、张某伙同同案人陈某乙带着女童黄某丙在本市天河区天源路某餐厅一楼大厅内，由被告人邓明以黄某丙作掩护，盗走被害人孟某外套口袋里的咖啡色钱包1个，内有人民币2100元、广百购物卡1000元、储蓄卡3张、信用卡2张及证件若干，得手后被告人逃离现场。
2015年3月8日11时许，被告人邓明、张某伙同同案人陈某乙带着女童黄某丙在本市天河区花城大道某大厅内，先后由被告人邓明、张某以黄某丙作掩护，盗走被害人黄某丁外套口袋里的钱包1个，钱包内有人民币1000元、银行储蓄卡5张、信用卡5张及证件若干；盗走被害人薛某乙外套口袋里的蓝黑色钱包1个，内有人民币3000元、银行信用卡5张及证件若干，得手后被告人逃离现场，并持被害人薛某乙的招商银行信用卡刷卡消费人民币6110元。
2015年3月9日11时许，被告人邓明、张某伙同同案人陈某乙带着女童黄某丙在本市增城区荔城街观翠路某酒家大厅内，由邓明以黄某丙为掩护，盗走被害人谢某外套口袋内的绿色钱包1个，内有人民币4000余某、银行卡4张，得手后被告人逃离现场。
2015年3月9日被告人邓明、张某被公安机关抓获。
公诉机关认为被告人邓明、张某的行为均已构成盗窃罪，且邓明是累犯，提请本院判处，并列举了相关证据。
被告人邓明对公诉机关指控的罪名不持异议，辩称2015年2月15日仅盗得500元；3月7日没有实施盗窃；3月8日仅盗得100元。
被告人张某对公诉机关指控的罪名不持异议，辩称2015年2月10日在某园林酒家仅盗得2200元、在某餐厅仅盗得1000元；2月28日在某大厅仅盗得1800元；不记得3月7日是否去过案发现场；3月8日仅盗得2400元，没有刷卡消费。
被告人张某的辩护人提出如下辩护意见：一、涉案被害人对于被盗金额的陈述仅有其本人陈述，没有其他证据证实，应采信被告人供述。二、现无证据证实被告人张某持被害人薛某乙信用卡刷卡消费，消费金额不应计入本案犯罪金额。三、被告人张某积极悔罪，且其家属已赔偿多名被害人经济损失，建议对其从轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明：2015年2月至3月份，被告人邓明、张某伙同同案人陈某乙（另案处理）利用黄某丙（5岁）为掩护，多次结伙或单独在本市天河区、海珠区、增城区多个餐厅盗窃顾客财物。具体事实如下：
一、2015年2月3日19时许，被告人张某、同案人陈某乙（另案处理）在本市海珠区宝业路某饭店大厅内，以上述方法盗走被害人金某外套口袋内的黑色钱包1个，内有人民币2000元；盗走被害人黎某乙外套口袋内的棕色钱包1个，内有人民币1000元。
二、2015年2月7日19时许，被告人邓明在本市海珠区工业大道北乐峰广场某酒楼内，以上述方法盗走被害人刘某乙外套口袋内的棕色钱包1个，内有人民币2000余元。
三、2015年2月10日18时许，被告人邓明、张某、同案人陈某乙在本市天河区水荫路城市会内的某餐厅内，以上述方法盗走被害人敬某外套口袋里的黑色钱包1个，内有人民币1000元。
四、2015年2月10日19时许，被告人邓明、张某、同案人陈某乙在本市天河区水荫路某园林酒家内，以上述方法盗走被害人陈某丙外套口袋内的黑色钱包1个，内有人民币2200元。
五、2015年2月15日18时许，被告人邓明在本市天河区跑马场内的某餐厅内，以上述方法盗走被害人王某外套口袋里的钱包1个，内有人民币1000元。
六、2015年2月15日19时许，被告人邓明在本市天河区跑马场内某饭店内，以上述方法盗走被害人唐某外套口袋内的人民币1000元。
七、2015年2月28日9时许，被告人张某、同案人陈某乙在本市海珠区江燕路的某酒家一楼大堂，以上述方法盗走被害人吴某外套口袋内的黑色钱包1个，内有人民币4000元。
八、2015年2月28日19时许，被告人邓明、张某、同案人陈某乙在本市天河区华明路某大厅内，以上述方法盗走被害人尚某外套口袋里的钱包1个，内有人民币3500元。
九、2015年3月8日11时许，被告人邓明、张某、同案人陈某乙在本市天河区花城大道某大厅内，以上述方法盗走被害人黄某丁、薛某乙外套口袋里的钱包各1个，内共有人民币2500元。
十、2015年3月9日11时许，被告人邓明、张某、同案人陈某乙在本市增城区荔城街观翠路某酒家大厅内，以上述方法盗走被害人谢某外套口袋内的钱包1个，内有人民币4000余某。
2015年3月9日，公安机关将被告人邓明、张某抓获归案。
综上，被告人邓明参与盗窃8宗，盗窃金额人民币17000余元；被告人张某参与盗窃7宗，盗窃金额人民币20000余元。
另查明，被告人张某家属已代为赔偿被害人陈某丙8000元、被害人敬某2500元、黄某丁1000元、尚某3500元、谢某4000元、孟某3100元，上述被害人均对被告人张某表示谅解。
上述事实，被告人邓明、张某在庭审阶段亦无异议，并有被害人金某、黎某乙、刘某乙、敬某、陈某丙、王某、唐某、吴某、尚某、黄某丁、薛某乙、谢某的陈述及辨认笔录，证人黄某丙的证言及辨认笔录，证人林某的证言，同案人陈某乙的证言及辨认笔录，现场照片，监控录像及截图，现场勘验检查工作记录，现场勘验笔录，刑事判决书、释放证明书，情况说明，收条、刑事谅解书，受理报警登记表、受案登记表、立案决定书，抓获经过，户籍材料，以及被告人邓明、张某的供述及辨认笔录等证据证实，足以认定。
关于被告人邓明、张某辩称没有参与2015年3月7日盗窃的意见，经查，被害人孟某的陈述仅能证实其财物被盗；监控录像不能证实被告人邓明、张某实施该宗盗窃；被告人邓明、张某均否认该宗盗窃。公诉机关指控两名被告人实施该宗盗窃的证据不足，本院不予支持；被告人邓明、张某的该节意见，本院予以采纳。
关于被告人邓明对2015年2月15日、3月8日的盗窃数额、被告人张某对2015年2月10日、2月28日、3月8日的盗窃数额提出的异议及张某的辩护人对本案盗窃数额提出的异议，经查，该四宗指控的盗窃金额仅有被害人陈述，缺乏其他证据佐证；被告人邓明辩称2015年2月15日仅盗得500元、3月8日仅盗得100元、被告人张某辩称2月10日在某酒家仅盗得2200元、在某餐厅仅盗得1000元、2月28日仅盗得1800元、3月8日仅盗得2400元。根据现有证据，本院采信两名被告人的辩解意见，据此认定该四宗盗窃的犯罪金额。被告人邓明、张某及辩护人的该节意见，本院予以采纳。公诉机关指控的盗窃数额不当，本院予以纠正。
关于被告人张某提出没有刷卡消费及辩护人提出现无证据证实被告人张某持被害人薛某乙信用卡刷卡消费，消费金额不应计入本案犯罪数额的意见，经查，被害人薛某乙的陈述仅能证实其信用卡被盗后被他人刷卡消费；同案人陈某乙供述其在被告人邓明、张某已将信用卡扔掉且不知情的情况下，独自刷卡用于其本人消费；被告人邓明、张某均否认自己参与或者知道同案人陈某乙刷卡消费。在现有证据不能充分证明两名被告人动手盗得此信用卡的情况下，同案人陈某乙使用该卡刷卡消费的行为已超出两名被告人的故意范围，该金额不应计入被告人邓明、张某的盗窃数额。被告人张某及辩护人的该节意见，本院予以采纳。公诉机关指控的该节指控证据不足，本院不予支持。
本院认为：被告人邓明、张某以非法占有为目的，结伙多次秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已经构成盗窃罪，依法应对其适用“处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金”的量刑幅度予以处罚。被告人邓明曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人邓明、张某自愿认罪，酌情从轻处罚。被告人张某家属已代为赔偿被害人陈某丙、敬某、黄某丁、尚某、谢某、孟某的经济损失，并得到上述被害人的谅解，可酌情对被告人张某从轻处罚。根据被告人张某的犯罪情节，依法不能判处缓刑，辩护人提出适用缓刑的意见不能成立，本院不予采纳；建议从轻处罚的意见，本院予以采纳。继续追缴被告人邓明、张某的违法所得并发还各被害人。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第二十五条、第六十五条第一款、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条的规定，判决如下：
一、被告人邓明犯盗窃罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月9日起至2016年12月8日。罚金应自判决发生法律效力第二日起十日内向本院缴纳）。
二、被告人张某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币三千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月9日起至2016年8月8日。罚金应自判决发生法律效力第二日起十日内向本院缴纳）。
三、继续追缴被告人邓明、张某的违法所得，发还被害人金某、黎某乙、刘某乙、王某、唐某、吴某、薛某乙。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 罗 成
人民陪审员 曹效清
人民陪审员 廖凤如
二〇一六年六月十七日
书 记 员 区倩慧
陈敏
戴凡宇