江苏省南通市通州区人民法院民 事 判 决 书（2017）苏0612民初7259号原告：于志荣，男，1965年3月7日生，汉族，住南通市通州区。委托诉讼代理人：刘鹏，江苏维业律师事务所律师。被告：顾小兵，男，1979年9月4日生，汉族，住南通市通州区。被告：南通荣杰商贸有限公司，组织机构代码25198837-5，住所地南通市通州区西亭镇工业园区。法定代表人：李忠，执行董事。被告：南通尚杰纺织品有限公司，组织机构代码66134425-7，住所地南通市通州开发区世纪大道西侧、金桥路南侧。法定代表人：陆郁娟，执行董事。被告：陆郁娟，女，1978年1月16日生，汉族，住南通市通州区。被告：毛瑞祥，男，1952年9月4日生，住江苏省通州湾江海联动开发示范区。委托诉讼代理人：胡东浩，江苏高仁律师事务所律师，系被告顾小兵、南通尚杰纺织品有限公司、陆郁娟、毛瑞祥的委托诉讼代理人。委托诉讼代理人：李诗琦，江苏高仁律师事务所实习律师，系被告顾小兵、南通尚杰纺织品有限公司、陆郁娟、毛瑞祥的委托诉讼代理人。被告：李忠，男，1970年7月27日生，汉族，住海门市。委托诉讼代理人：安珊，江苏海萌律师事务所律师，系被告南通荣杰商贸有限公司、李忠的委托诉讼代理人。原告于志荣与被告顾小兵、南通荣杰商贸有限公司（以下简称荣杰公司）、南通尚杰纺织品有限公司（以下简称尚杰公司）、陆郁娟、毛瑞祥、李忠民间借贷纠纷一案，本院于2017年10月12日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告于志荣及其委托诉讼代理人刘鹏，被告荣杰公司、李忠及其委托诉讼代理人安珊到庭参加诉讼，被告顾小兵、尚杰公司、陆郁娟、毛瑞祥及其委托诉讼代理人胡东浩经传票传唤、通知均未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1．判令被告顾小兵、荣杰公司、尚杰公司共同偿还借款5900000元并按同期中国人民银行贷款基准利率承担自2013年12月9日之后的利息；2．被告陆郁娟、毛瑞祥、李忠在对被告荣杰公司未出资范围内承担连带补充赔偿责任。事实与理由：自2012年下半年起，被告顾小兵以公司资金困难为由，陆续向原告借款，双方于2013年9月1日结账，其共结欠原告本息850000元，被告荣杰公司、尚杰公司承诺共同还款，承诺在2014年1月底前还清。被告顾小兵偿还600000元后，于2014年1月将被告荣杰公司房产租赁于原告，以租金抵算2000000元，余款590000元未能偿还，原告曾于2013年12月起诉，因“先刑后民”被驳回起诉，2017年1月，南通市通州区人民检察院已作出不起诉决定。另外，被告荣杰公司原注册资本3000000元，其股东被告顾小兵、陆郁娟增资12000000元，后陆郁娟将其持有的12000000元股权转让于被告毛瑞祥，毛瑞祥又将其持有的该股权转让于被告李忠，同时被告顾小兵将其持有的荣杰公司3000000元股权中2850000元的部分转让给李忠。因被告顾小兵、陆郁娟为荣杰公司增加12000000元当天即抽逃，被告毛瑞祥、李忠在受让股权时没有支付股权转让款，依据我国公司法司法解释（三）第十三条、第十四条的规定，陆郁娟应在抽资范围内、被告毛瑞祥、李忠应在未出资范围内对被告荣杰公司不能还款部分承担补充赔偿责任，被告陆郁娟、毛瑞祥、李忠互负连带赔偿责任。被告顾小兵辩称，原告于志荣于2013年12月份在公安机关的询问中自认答辩人只欠其3150000元，凭记忆，现在只欠原告1000000元本金及四年的利息。被告荣杰公司、李忠辩称：1、原告与被告顾小兵之间的借款事实由法院依法认定；2、答辩人荣杰公司从未对原告与被告顾小兵之间的借款作出任何承诺，《承诺》手续上的印章为伪造的荣杰公司印章，该承诺无效；3、原告主张答辩人李忠对涉案其他被告的抽逃出资的行为承担连带补充赔偿责任，适用法律错误，故请求驳回原告对两答辩人提出的诉讼请求。被告尚杰公司、陆郁娟、毛瑞祥均未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。结合当事人陈述，本院认定如下事实：经审理查明，原告于志荣自2012年5月15日起至2013年4月2日，陆续汇予被告顾小兵10笔款项，共计10100000元，其间，被告顾小兵向原告作过部分还款。2013年9月15日，经双方结算，被告顾小兵向原告出具《承诺》，载明至2013年9月1日止，共结欠原告本息8500000元，承诺于2013年9月底偿还1500000元、10月15日前、10月底各偿还2000000元、11月底、12月底各偿还1000000元，2014年元月底还清余款，同时由荣杰公司、尚杰公司共同归还。被告荣杰公司、尚杰公司同时作为承诺单位在落款处加盖了印章，其中荣杰公司印章为未在公安机关备案登记的无编号印章。之后，被告顾小兵偿还原告于志荣600000元。原告为主张债权，曾于2013年12月9日起诉被告顾小兵等人偿还借款，因被告顾小兵、尚杰公司涉嫌犯罪，南通市通州区公安局立案侦查，本院于2014年3月13日裁定驳回了原告于志荣的起诉。2017年1月20日，南通市通州区人民检察院以尚杰公司、顾小兵借款时是否具有非法占有的主观故意不明、事实不清、证据不足为由，决定不起诉。《不起诉决定书》中表述：南通市通州区公安局移送审查起诉认定顾小兵自2011年9月起，前后向于志荣借款约10000000元。现原告再次诉来本院要求处理，原告主张的金额为承诺确认金额扣除还款600000元及其自认的被告荣杰公司以十年房租抵算还款后，确定为5900000元，利息请求主张自第一次起诉的2013年12月9日起算。另查明，被告荣杰公司原名南通荣杰晶体硅光伏电池有限公司，原注册资本3000000元，股东为被告陆郁娟（出资240万元）、顾小兵（出资60万元）。2010年10月，荣杰公司股东会决议增资12000000元，由陆郁娟增资9600000元、顾小兵增资2400000元。当月15日，江苏中瑞会计师事务所有限公司出具验资报告，称经其审验，截至2010年10月15日，荣杰公司已收到股东投入的新增注册资本12000000元，各股东系以货币资金投入。同日，荣杰公司账户内确进账2400000元、9600000元，合计12000000元，但同一天全部转账支出。2010年10月26日，被告陆郁娟将其持有的荣杰公司80%股权全部转让于被告毛瑞祥。2010年12月，被告荣杰公司更为现名，并备案刻制了编号为3206830012198的“南通荣杰商贸有限公司”印章。2011年11月，被告顾小兵因向被告李忠借款3000000元需提供担保，即将其持有荣杰公司20%的股权中的19%过户至被告李忠名下，同时被告毛瑞祥将其持有荣杰公司80%的全部股权过户至被告李忠名下，并办理了股东变更的工商登记，同时由被告李忠任法定代表人。被告李忠收取了荣杰公司的上述备案刻制的公司印章，但未接管公司相关资产，也未经营荣杰公司。此后，荣杰公司于2012年2月以未备案登记的“南通荣杰商贸有限公司”印章在江苏南通农村商业银行股份有限公司预留印鉴；9月，被告荣杰公司在工商行政机关办理其2011年度年检时，提交的《公司年检报告书》亦使用了该枚未备案登记的印章，次年办理2012年度年检时则使用了公安备案登记的印章。还查明，原告于志荣曾于2013年12月18日向南通市通州区公安局报案，称被告顾小兵骗了其借款两笔：一笔为2012年7月31日借其3000000元，约定借期三个月，并提供了仇某某、黄某某担保，实借2500000元；另一笔为2012年9月21日借其2000000元，约定借期一个月，利息140000元；两笔借款4500000元，后偿还1350000元。上述两笔借款中2012年9月21日所借2000000元，系2012年5月15日至2013年4月2日期间，原告陆续汇予被告顾小兵10笔款项中的一笔。被告顾小兵、陆郁娟、毛瑞祥在本院自认：顾小兵与陆郁娟系夫妻关系，毛瑞祥系陆郁娟的父亲。被告顾小兵、陆郁娟承认在荣杰公司（原南通荣杰晶体硅光伏电池有限公司）增资时，汇入账户资金又转出了，其未实际出资。被告陆郁娟、毛瑞祥同时称顾小兵一直负责处理荣杰公司事务。审理中，本院就原告以租金抵扣借款本息2000000元事项向其释明，告知其所谓的租金2000000元对应的租期尚未届满，以后能否继承使用租赁房产存在风险，本案对其租赁合同的效力及事实不作认定和处理，并提示其可变更诉讼请求，原告明确不变更其诉讼请求。本院认为，原告于志荣多次向被告顾小兵出借资金，经结算，被告顾小兵向原告出具还款承诺，应当及时履诺；被告尚杰公司作为承诺共同还款，作为债的加入，亦应按约还款。被告顾小兵以原告在其承诺后的报案内容主张尚欠原告的款项仅1000000元本金及有关利息，本院认为，其实际欠款不能仅凭原告报案时陈述确定，其真实欠款金额应当在其结算金额的基础上，扣除其已还金额进行确定，而被告顾小兵并未提出结算后还款情况并举证证明，故本院采信原告方在庭审中有关“向公安机关报案的借款只是部分借款”的陈述。现原告自行以“租金”抵销借款，本院对其效力在本案中不予理涉，风险由其本人承担。原告主张本息5900000元部分，小于被告顾小兵与原告借贷往来中实际结算的本息，本院予以支持。但原告在出借资金过程中存在高息约定情况，且原告庭审中不能对结算金额8500000元的本息组成、结算方法进行说明，本院对原告关于借款本息再按中国人民银行同期贷款基准利率的主张，无法衡量其合法性，故对其再计利息的主张碍难支持。关于荣杰公司是否承担共同还款责任。被告荣杰公司及其法定代表人李忠所辩共同还款《承诺》上的印章系伪造，承诺无效。本院认为，被告毛瑞祥、顾小兵所持荣杰公司相关股权过户至被告李忠名下，系为顾小兵借款向李忠提供担保，这在股权变更登记后李忠仅取走公司登记备案的印章、未接管公司相关资产和经营荣杰公司，以及李忠向本院的陈述可以证实。荣杰公司在相关股权过户到李忠名下后，实际经营活动仍由顾小兵负责，并曾使用无编号印章在银行办理预留印鉴、到工商行政部门办理公司年检，可以认定该公章已产生公示效力，故加盖此无编号印章的承诺，其效力及于被告荣杰公司，荣杰公司应当承担共同还款责任。其次，被告顾小兵、陆郁娟在经营荣杰公司（原南通荣杰晶体硅光伏电池有限公司）过程中决议增资，但在相关资金入账、取得验资报告后，资金全部转出，该行为应当认定为抽逃出资，如荣杰公司不能清偿自身债务，二人的行为则损害了债权人利益，债权人依法得请求二人在抽逃资金本息范围内对荣杰公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任，被告陆郁娟依法应在其抽逃的9600000元范围内承担相应责任。第三，被告毛瑞祥、李忠的责任问题。原告主张该两被告与被告陆郁娟共同对荣杰公司不能清偿的债务承担连带补充赔偿责任。因二人非荣杰公司发起人或增资股东，亦无抽逃资金或协助抽逃资金行为，作为受让股东身份，要求其承担连带补充赔偿责任应当具备二人明知或应知原股东存在出资瑕疵而受让股权的要件。本案中，被告毛瑞祥系被告顾小兵岳父、陆郁娟之父，如此至亲，对顾小兵、陆郁娟有无能力一次性增资1200万元应当了解，其对二人抽逃资金应当知晓，故毛瑞祥应当在陆郁娟的补充赔偿责任范围内与对荣杰公司不能清偿之债承担连带补充赔偿责任。至于被告李忠，其基于债权接受股权担保而成为形式上的受让股东，其否认知晓顾小兵、陆郁娟抽逃资金行为，现亦无证据证实李忠知情，从受让股权目的系取得债权的担保角度考虑，亦无理由怀疑其知情，故被告李忠不应承担连带补充赔偿责任。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条、《中华人民共和国公司法》第二十八条第一款、第一百七十八条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十二条、第十四条第二款、第十八条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告顾小兵、南通荣杰商贸有限公司、南通尚杰纺织品有限公司于本判决发生法律效力后十日内偿还原告于志荣借款本息5900000元；二、被告陆郁娟对上述第一项判决中被告南通荣杰商贸有限公司不能偿还的借款本息，在抽逃的9600000元范围内承担补充赔偿责任；三、被告毛瑞祥对上述第二项判决确定的被告陆郁娟的赔偿责任承担连带责任；四、驳回原告于志荣的其他诉讼请求。被告如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费60100元，由原告负担8710元，被告顾小兵、南通荣杰商贸有限公司、南通尚杰纺织品有限公司、陆郁娟、毛瑞祥共同负担51390元（该五被告负担部分，原告已代垫，待执行时由该五被告一并给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院。审 判 长  孙 进人民陪审员  姜振华人民陪审员  凌 飞二〇一八年四月十二日书 记 员  苏佳丽