重庆市开县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）开法民初字第03333号
原告廖百万，男，生于1947年8月9日，汉族，小学文化，务农，重庆市开县人。
委托代理人ＸＸ厚，重庆市开县郭家法律服务所法律工作者。
被告张宗礼，男，生于1965年4月10日，汉族，小学文化，重庆市开县人。
被告陈历顺，男，生于1983年1月5日，汉族，小学文化，务农，重庆市开县人。
委托代理人ＸＸ、余晶晶（特别授权），重庆弘全律师事务所律师。
原告廖百万诉被告张宗礼、陈历顺提供劳务者受害责任纠纷，本院受理后由代理审判员向圭林适用简易程序于2013年11月5日公开开庭进行了第一次审理，后因案情复杂于2014年2月17日依法由审判员张森、与代理审判员周勇、人民陪审员唐清先组成合议庭适用普通程序公开开庭进行了第二次审理。第一次开庭原告廖百万及其委托代理人ＸＸ厚、被告张宗礼、陈历顺及其委托代理人ＸＸ到庭参加诉讼，第二次开庭原告廖百万及其委托代理人ＸＸ厚、被告张宗礼、被告陈历顺委托代理人ＸＸ到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告廖百万诉称：被告张宗礼将自家建房上水泥板工程承包给被告陈历顺，后雇佣原告廖百万、管祖林等人为其做工，2013年4月11日16时许，原告廖百万、管祖林等在新建房屋上抬水泥板时因挑梁断裂，致原告廖百万、管祖林二人摔在地上受伤，受伤后送往开县骨科医院手术住院治疗，伤情稳定后经鉴定机构评定为“9级＋10级，取内固定物费用约需8000元左右，住院3周左右及出院后休息1个月左右的司法鉴定”。随后经原被告所在村委会主持调解，二被告与管祖林就其民事赔偿已达成了赔偿协议，但与原告未达成一致意见。原告受伤前一直在紫水场上打零工和务农。现来院起诉，要求判决二被告连带赔偿原告医疗费41583.18元、误工费7560.3元、护理费2950元、伙食补助费456元、残疾赔偿金75794.44元、精神抚慰金10000元、后续治疗费8000元、营养费1000元、鉴定费1400元、交通费1000元，扣除被告张宗礼已支付的31000元，共计118743.9元。
被告张宗礼辩称：被告陈历顺有一台上板的机器，到处上板，4月10日陈历顺在别处上板回来，张宗礼给其打招呼喊他来上第二层的板，陈历顺喊张宗礼第二天10点给他打电话，他还说板不够，第二天上午他们去了另一家上板的，张宗礼也没给陈历顺打电话，陈历顺他们吃了午饭就自己过来了，连吊机都安装好了，张宗礼才到施工现场并给陈历顺说上前面，不上后面，张宗礼看见他们抬板时把固定板的一个固定物摇松了，抬第二块的时候挑梁就垮了。抬板的一共有四个人，除了受伤的两个工人以外，还有两个工人张宗礼不认识，陈历顺在下面开机器，没有抬板。张宗礼和陈历顺口头约定上板是12元一块，上板的钱是给陈历顺，人也是陈历顺喊的，上板的人也是在陈历顺那里拿钱。
被告陈历顺辩称：被告张宗礼没有将上水泥板的工程承包给被告陈历顺，陈历顺与受伤的二伤者及其他二人共同给其做工，陈历顺出机器，还帮忙租车子，他们四个人抬板的是分6元，陈历顺与另外一个小工6元。平时六个人都是固定合伙，陈历顺与廖百万都是受雇于张宗礼做工的。原告陈述的张宗礼垫付医疗费，被告陈历顺不清楚，另外一个伤者的协议与本案无关。本案案由是提供劳务者受害责任纠纷，原告主张的是雇员关系，陈历顺也是一个雇员，其不应承担责任。
原告廖百万为支持自己的诉讼主张向本院提交了如下证据：
1、原告身份证复印件及户口本复印件，拟证明原告系城镇居民户口；
2、被告户口信息，拟证明二被告的身份；
3、开县某某乡某某村委会证明一份，拟证明廖百万是受雇于陈历顺给张宗礼家修房抬水泥板受伤，后经两村委会调解未能达成一致意见的事实；
4、管祖林与二被告达成的赔偿协议，拟证明与原告同时受伤的管祖林被告张宗礼赔偿45000元、被告陈历顺赔偿30000元的事实；
5、疾病诊断书、出院证明、诊断报告单；
6、住院病历；
7、医疗费发票共七张；
8、费用清单三页；
5-8拟证明原告受伤住院治疗以及产生医疗费的事实；
9、重庆市万州司法鉴定所司法鉴定意见书及发票，拟证明原告的伤残等级及需要后续治疗费、鉴定费的事实；
被告张宗礼对原告廖百万提供的证据其陈述认不到字，没有发表质证意见。
被告陈历顺对原告的证据质证意见为：第1份身份证复印件没有异议，户口页复印件有异议，要求看原件，其开具时间有异议；第2份没有异议；第3份证明内容部分真实；第4份同第3份质证意见；第4、5份没有异议；第6份骨质增生和陈旧性压缩改变与本案无关，系原告自身疾病；第7、8份有异议两份证据不能吻合，对医疗费总数据不认可；第9份有异议，十级伤残与本案无关，取内固定物费用太高。
被告陈历顺为支持自己的主张向本院申请了证人梁某某出庭作证，拟证明事发的经过及工资支付情况。
原告廖百万对证人证言没有异议，证人证实了抬板的四个人都是陈历顺雇请，工资也有陈历顺支付，另外证实了陈历顺没有上板的资质。
被告张宗礼对证人证言没有发表质证意见。
被告张宗礼没有向本院提交证据。
本案在审理过程中，被告陈历顺申请对原告廖百万的医疗费进行药审、后期治疗费进行评估以及对伤残等级进行重新鉴定。
重庆市渝东司法鉴定中心于2014年1月20日作出司法鉴定意见书。鉴定意见主要内容为：1、伤残等级为两个十级；2、取内固定物手术费及定期复查CR片费用预估8000元，住院三周；3、医疗费总1514.20元与伤情不符。
原告廖百万对该鉴定意见书质证意见为：形式上没有异议，结论有异议，请法院依法审理。
被告张宗礼对该鉴定意见书没有异议。
根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》，综合原被告的举证、质证，本院对原、被告提交的证据作如下认证：
原告提交的证据：第1-3份证据被告无异议，予以确认；第4份系案外第三人管祖林与二被告达成的赔偿协议，与本案无关，不予认定；第5、6、7份与本案有关联，予以认定；
第7、8份证据以重庆市渝东司法鉴定中心作出的鉴定意见为准；第9份被告陈历顺申请了重新鉴定，以重庆市渝东司法鉴定中心的鉴定意见为准，鉴定费票据客观真实，予以认定。
被告陈历顺申请的证人梁尤召的证言，与本案有关联，客观真实，予以采信。重庆市渝东司法鉴定中心的司法鉴定意见书系原被告共同选定的鉴定机构作出的鉴定意见，程序上优于原告单方申请作出的鉴定，本院对渝东司法鉴定中心的鉴定意见予以认定，鉴定费票据客观真实，予以认定。
根据原、被告的举证、质证结合本院认证，本院确认如下法律事实：
被告张宗礼修建房屋，将上水泥板的工程以每块12元的价格承包给没有吊板资质的被告陈历顺，由陈历顺出吊水泥板的机器及雇请工人抬水泥板，工资由被告张宗礼支付给陈历顺，再由陈历顺付给其雇请的工人。陈历顺按每块水泥板6元的价格支付给抬板的四个人，原告廖百万系抬板的四个人中之一。2013年4月11日16时许原告廖百万与管祖林在抬水泥板的时候因挑梁断裂，导致廖百万及管祖林从第二层楼的水泥板摔下受伤，廖百万受伤后被送往开县骨科医院住院治疗38天，经重庆市万州司法鉴定所鉴定其为一个九级、一个十级伤残，被告陈历顺对其鉴定结论有异议，申请重新鉴定，本院依法委托了重庆市渝东司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：1、廖百万胸12、腰1棘突骨折及腰1-3横突骨折导致腰部活动受限的伤残程度系十级伤残、左下肢的伤残程度系十级伤残；2、廖百万左股骨内上髁开放性粉粹性骨折内固定物后期手术取出的住院手术费用及定期复查CR片的费用预估捌仟元，住院时间三周；3、廖百万2013年4月11日-2013年5月18日在开县光明骨科医院住院治疗的部分药品费用金额即1514.20元，与伤情不符。此次鉴定被告陈历顺支付鉴定费2600元，有鉴定费发票，要求在本案中一并处理。本次事故发生后，被告张宗礼垫付医疗费31500元，被告陈历顺未支付任何费用。导致本次事故断裂的挑梁是被告张宗礼在上板前一天即2013年4月10日自行修建的，上板之前张宗礼没有告知陈历顺及抬板的人挑梁没有经过养护期。事故发生前，原告廖百万及被告陈历顺均未到楼上去看施工现场。事故发生时，被告张宗礼在施工现场。
另查明原告廖百万系城镇居民户口。
本院认为本案的争议焦点在于：一是各方当事人之间的法律关系；二是各当事人的法律责任。针对本案的争议焦点，本院作如下评判：
（一）本案的法律关系
本案被告张宗礼将自家建房吊水泥板的工程以每块12元的价格承包给陈历顺，由陈历顺雇请抬水泥板的工人及租用吊水泥板的机器，工资由张宗礼支付给陈历顺，再由陈历顺以抬水泥板的四个人每块分得6元，张宗礼与陈历顺之间虽然没有签订书面的合同，但是双方之间的这种约定及工资支付方式符合承揽合同的构成要件，双方之间形成承揽合同法律关系，张宗礼是定作人，陈历顺是承揽人。廖百万等人系陈历顺雇请，工资由陈历顺支付，证人梁尤召也证实了这点，所以廖百万与陈历顺之间形成劳务关系，廖百万作为提供劳务一方，陈历顺作为接受劳务一方。
（二）本案的法律责任
《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。另外本案被告陈历顺并没有建房吊水泥板的相关资质，参照国务院《村庄和集镇规划建设管理条例》第二十一条、第二十三条的规定，农民兴建两层（含两层）以上住宅必须由取得相应资格证书的单位进行设计或选用通用设计、标准设计，除修缮房屋以外的施工必须由取得相应资格证书的单位或工匠承担。陈历顺作为没有建房吊水泥板资质的自然人承包了张宗礼家建房吊水泥板的工程，在本案中存在过错。同时，陈历顺作为接受劳务一方，对施工的现场负有监督管理的责任，本案案发时陈历顺没有到施工现场检查，没有尽到安全监督管理的责任；从其工资支配方式来看，陈历顺提供设备、雇请人员，从张宗礼支付的价款中获取利益，根据权利义务一致的原则，也应对廖百万的损失承担一定的责任，综合被告陈历顺在本次事故中的过错程度，其承担20﹪的责任为宜。造成本次事故发生的挑梁，系被告张宗礼在本次事故发生前一天自行修建，没有经过养护期。在陈历顺、廖百万等人上板的过程中没有告知作为承重的挑梁没有经过养护期这一事实，张宗礼事发时也在施工现场，参与了施工的监督过程，其应承担本次事故的主要责任；另外作为定作人，张宗礼将建房上水泥板的工程承包给没有资质的陈历顺，在选任上有过失，综合张宗礼在本次事故中的过错程度，其应承担70﹪的责任。同时，对于原告廖百万的损失，陈历顺与张宗礼应承担连带责任。原告廖百万作为成年人，在从事劳务活动过程中没有尽到正常人合理限度内的安全注意义务，对事故的发生也存在一定的过错，其应该自行承担10﹪的责任。
（三）本案原告廖百万的损失：
1、医疗费。开县光明骨科医院住院费用共计41009.78元，门诊费用573.4元。在审理过程中，被告陈历顺申请对其住院费用进行药审，重庆市渝东司法鉴定中心鉴定廖百万2013年4月11日-2013年5月18日在开县光明骨科医院住院治疗的部分药品费用金额即1514.20元，与伤情不符。故廖百万的医疗费应为：40068.98元。
2、误工费。原告廖百万主张误工110天，标准按2012年城镇私营单位农、林、牧、渔业25085.23元／年计算为110天×68.73元／天=7560.3元。原告主张的标准错误，应按25085元／年计算，其误工费应为110天×（25085元／年÷365天）=7559.86元。
3、护理费。原告廖百万受伤住院38天，有开县光明骨科医院的出入院证明及病历资料相互印证，予以确认。取内固定物后期手术需住院三周，有重庆市渝东司法鉴定中心的司法鉴定意见，予以确认，故其需护理的天数为38＋3×7＝59天。护理标准参照本地护工从事同等级别护理的劳务报酬计算，原告廖百万主张50元／天不违反法律规定，其护理费应为：59天×50元／天=2950元。
4、住院伙食补助费。原告廖百万主张38天×12元／天=456元，予以确认。
5、残疾赔偿金。重庆市渝东司法鉴定中心鉴定原告廖百万为两个十级伤残，故其残疾赔偿金应为：22968元×14年×12﹪=38586.24元。
6、精神抚慰金。原告廖百万因本次事故造成两个十级伤残，对其以后的生活必将产生一定的影响，本院酌情支持4000元。
7、后续治疗费。重庆市渝东司法鉴定中心有鉴定结论，对其后续治疗费8000元予以确认。
8、营养费。原告主张1000元，因没有医疗机构需要加强营养的医嘱，本院不予支持。
9、鉴定费1400元，有鉴定费发票，予以确认。
10、交通费。原告主张1000元，本院结合原告受伤住院的情况以及鉴定的情况，酌情支持500元。
综上，原告廖百万的合法损失共计103521.08元，由被告陈历顺、张宗礼按照各自的过错程度予以赔偿并承担连带赔偿责任，不足部分由原告廖百万自行承担。
综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条之规定，判决如下：
一、原告廖百万因本次事故产生的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神抚慰金、后续治疗费、营养费、交通费、鉴定费共计103521.08元，由被告陈历顺赔偿原告廖百万20704.22元，由被告张宗礼赔偿原告廖百万72464.76元，被告张宗礼已支付31500元，还应赔偿原告廖百万40964.76元，其余损失由原告廖百万自行承担。被告陈历顺、张宗礼对以上赔偿费用承担连带责任。
二、被告陈历顺支付的鉴定费2600元，由原告廖百万承担260元，被告张宗礼承担1820元，被告陈历顺自行承担520元。
三、驳回原告廖百万其他诉讼请求。
案件受理费990元，减半收取495元，由原告廖百万承担49.5元，被告张宗礼承担346.5元，被告陈历顺承担99元。
上述赔偿费用限本判决生效后十五日内付清。如未在本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。本案上诉费990元，递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
当事人应自觉履行生效法律文书所确定的全部义务，一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行。申请强制执行的期限为两年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
审 判 长 张 森
代理审判员 周 勇
人民陪审员 唐清先
二〇一四年四月八日
书 记 员 吴高杰