江苏省无锡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）锡民终字第03075号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司，住所地无锡市解放北路1号锡银大厦7楼。
负责人许威，该公司总经理。
委托代理人朱国良，江苏海辉律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）俞旦。
委托代理人顾艳钰，上海长策律师事务所律师。
原审被告黄正国。
原审被告江阴市永新工业胶辊厂，住所地江阴市徐霞客镇东街***号。
法定代表人薛国千，该厂厂长。
委托代理人黄正国。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人俞旦、原审被告黄正国、江阴市永新工业胶辊厂（以下简称永新胶辊厂）机动车交通事故责任纠纷一案，不服江阴市人民法院（2015）澄滨民初字第00859号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年12月24日受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
俞旦原审诉称：2014年11月24日，黄正国驾驶牌号为苏B×××××的小货车在江阴市山观金山路蟠龙山路叉口与他骑的电动自行车相撞，导致他受伤。江阴市公安局交通巡逻警察大队出具交通事故认定书，认定黄正国负事故全部责任。事故发生后，俞旦在江阴市中医院治疗。黄正国是肇事司机，永新胶辊厂是车辆所有人，平安保险公司为肇事车辆投保的保险公司。因协商赔偿事宜未果，故诉至贵院，请求法院依法判令平安保险公司、黄正国、永新胶辊厂赔偿他因交通事故造成的损失216652.3元；平安保险公司在交强险及第三者责任险责任限额范围内承担赔偿责任，超过责任限额部分，由黄正国、永新胶辊厂承担赔偿责任。
黄正国、永新胶辊厂原审辩称：对事故发生事实及事故责任认定无异议。黄正国是永新胶辊厂的员工，发生事故时在其上班履行职务期间，赔偿责任应由永新胶辊厂承担。
平安保险公司原审辩称：对事故发生的事实及事故责任认定无异议。他公司愿意在交强险范围内承担俞旦的合理损失，对俞旦的伤残等级不予认可，商业险范围要求按医疗费总额20%扣除非医保用药。
原审经审理查明：2014年11月24日08时40分许，黄正国驾驶车牌号为苏B×××××轻型普通货车，沿江阴市山观金山路由南向北行驶至蟠龙山路叉口地段（信号灯停用）时，与金山路由西向东（绿灯通行）俞旦骑的电动自行车碰撞，致车辆损坏、俞旦受伤的交通事故。2014年11月26日，江阴市公安局交通巡逻警察大队作出第3202813201439948号道路交通事故认定书，认定黄正国负此事故的全部责任，俞旦不负此事故的责任。
事故发生后，俞旦即被送往江阴市中医院住院治疗，出院诊断为：1、右颞硬膜下血肿；2、双额颞叶脑挫伤；3、创伤性蛛网膜下腔出血；4、嗅神经损伤；5、右颞骨骨折；6、枕骨骨折；7、颅腔积气；8、右额皮肤裂伤；9、右肺挫伤；10、多处软组织挫伤；11、右耳外伤性耳聋。永新胶辊厂已垫付俞旦医疗费23400元。
原审法院依据俞旦的申请委托常州德安医院司法鉴定所对俞旦的伤残等级、误工期限、护理期限及营养期限进行鉴定，该所于2015年7月15日出具鉴定意见为：被鉴定人俞旦因本次交通事故致脑外伤所致轻度器质性精神障碍，日常活动能力部分受限构成IX（九）级伤残。被鉴定人俞旦伤后误工期180天、护理期90天、营养期限60日为宜。俞旦为此次鉴定花费鉴定费4350元。经质证，俞旦对鉴定结论没有异议；平安保险公司、黄正国、永新胶辊厂对三期鉴定没有异议，对伤残鉴定有异议，但未举证证明。
原审另查明：黄正国是永新胶辊厂的员工，事故发生在其履行职务期间。苏B×××××轻型普通货车行驶证车主为永新胶辊厂，该车在平安保险公司投保了交强险、第三者责任险（责任限额50万元）及不计免赔，保险期间为2014年3月3日零时至2015年3月2日24时。对于商业险部分的赔偿，平安保险公司要求按照医疗费总额20%扣除非医保用药，法院要求其在庭审结束后七日内提供俞旦用药明细中非医保用药的清单及医保范围内的可替代药品清单及两者的差价，但平安保险公司逾期未提供。黄正国、永新胶辊厂同意扣除5%的非医保用药。
一审中，双方对俞旦主张的医疗费42662.3元、误工费9780元、住院伙食补助费702元、车损400元、交通费400元无异议。
上述事实，由道路交通事故认定书、黄正国驾驶证复印件及永新胶辊厂的行驶证复印件、交强险保单复印件、门诊病历、入院记录、出院记录、医疗费发票、用药清单、影像诊断报告单、司法鉴定意见书、鉴定费发票、劳动合同、修车费发票以及当事人在法庭上的陈述等在卷予以佐证。
本案争议焦点：1、俞旦因交通事故造成损失如何认定；2、本起交通事故损害赔偿责任如何承担。
原审法院认为：公民的身体健康权受法律保护。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。
一、关于俞旦因事故造成的损失。
首先，对双方均无异议的医疗费42662.3元、误工费9780元、住院伙食补助费702元、车损400元、交通费400元，法院予以确认。
其次，平安保险公司、黄正国、永新胶辊厂虽对常州德安医院司法鉴定所出具的司法鉴定意见书中伤残等级鉴定意见有异议，但未提供依据，故法院对其意见不予采信，对司法鉴定意见书予以采信，依法确认俞旦构成道路交通事故九级伤残。对于双方争议的损失，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，结合俞旦的主张及提供的证据，予以确认。
1、关于营养费，依据鉴定意见，营养期限为60天，标准法院结合俞旦的伤情酌定18元/天，故营养费为1080元。
2、关于护理费，根据鉴定结论护理期限为90天，标准参照当地护工从事同等级别护理劳务报酬标准，法院酌定为60元/天，故护理费为5400元。
3、关于残疾赔偿金，依据鉴定意见，俞旦构成九级，其系江阴市常住居民，残疾赔偿金应按照城镇居民人均可支配收入34346元/年计算，故法院确认残疾赔偿金为137384元（34346元/年×20年×20%）。
4、关于精神损害抚慰金，俞旦因交通事故受伤并造成九级伤残，给其造成了精神上的痛苦，应当给予其相应的精神抚慰。法院根据事故发生的具体情节、事故造成俞旦残疾的后果，结合受诉法院所在地平均生活水平等因素，酌定精神损害抚慰金为10000元，该款在交强险内优先赔偿。
综上，俞旦因事故受伤造成的损失为：医疗费42662.3元、住院伙食补助费702元、营养费1080元、护理费5400元、残疾赔偿金137384元、精神损害抚慰金10000元、误工费9780元、交通费400元、车损400元，合计207808.3元。
二、关于本次事故的责任承担。
机动车发生道路交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。本次事故发生在机动车与非机动车之间，黄正国负此次事故的全部责任。用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。黄正国是永新胶辊厂的员工，事故发生时，黄正国正在上班工作时间，系执行工作任务，其造成的他人的损失，应由永新胶辊厂承担赔偿责任，故俞旦的损失中超过交强险限额部分应由永新胶辊厂赔偿。即，俞旦因事故造成的损失207808.3元，由平安保险公司在交强险限额内赔偿120400元，由永新胶辊厂赔偿87408.3元。
同时投保交强险和商业第三者责任险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿;（二）不足部分，由承保商业第三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
因苏B×××××轻型普通货车在平安保险公司投保了第三者责任险及不计免赔，平安保险公司应在第三者责任险限额50万元内对永新胶辊厂所承担的赔偿额度予以理赔并赔偿给俞旦。平安保险公司认为俞旦的医疗费中应扣除医疗费的20%的非医保用药，但逾期未提供非医保用药的替代药品清单，应承担不利后果。黄正国、永新胶辊厂同意平安保险公司扣除5%的非医保用药2133.12元，系其行使自身权利，法院予以确认。至此，永新胶辊厂所赔偿的87408.3元，应由平安保险公司在第三者责任险限额内赔偿85275.18元。
综上，平安保险公司应赔偿205675.18元，永新胶辊厂应赔偿2133.12元，其已垫付23400元，多余部分21266.88元作为代平安保险公司垫付，由平安保险公司从赔偿款中直接返还。
据此，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，作出判决：一、平安保险公司应于判决发生法律效力之日起10日内赔偿俞旦因交通事故造成的损失205675.18元（其中向俞旦支付184408.30元，向永新胶辊厂支付21266.88元）。二、驳回俞旦的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1560元，鉴定费4350元，合计5910元（俞旦已预交），由俞旦负担300元，由平安保险公司负担5610元；平安保险公司应负担部分应于判决发生法律效力之日起10日内直接给付俞旦。
平安保险公司不服原审判决，向本院提起上诉称：鉴定机构鉴定中对伤者近况的证据仅为伤者自己与母亲的陈述，与伤者存在利害关系，无法客观公正的反应事实情况，应当出具其他无利害关系人的相关证明。因此，该鉴定意见不客观公正，不应采纳。请求二审撤销原判，发回重审或依法改判。
被上诉人俞旦书面答辩称：其因交通事故导致右颞硬膜下血肿、双额颞叶脑挫伤、创伤性蛛网膜下腔出血、嗅神经损伤、右耳外伤性耳聋等，不仅记忆力减退、脾气性格改变、个人生活工作受影响，还嗅觉失灵、右耳听力明显受限。鉴定时其母亲的描述客观真实。本案的鉴定程序合法、鉴定机构和鉴定人员有相应的资质，司法鉴定意见书正确无误。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
原审被告黄正国、永新胶辊厂答辩称：由法院依法判决。
二审中，各方对原审查明的事实均无异议，本院予以确认。
本院认为：一审中，就俞旦的伤残等级，法院已根据当事人申请委托鉴定机构予以鉴定。该鉴定程序合法、鉴定机构及鉴定人员均具备相关鉴定资格，就鉴定结论的依据情况也在鉴定报告中也予以了充分说明。平安保险公司现并无证据推翻该鉴定结论，故一审法院依据该鉴定结论认定俞旦构成九级伤残并据此的相应的××赔偿金并无不当。
综上，原审判决正确，依法应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1528元，由上诉人平安保险公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 吕杰明
代理审判员 王静静
代理审判员 景 鑫
二〇一六年一月十八日
书 记 员 徐冬晖