福建省厦门市海沧区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）海民初字第1039号
原告肖明兰，女，1955年3月10日出生，汉族。
委托代理人黄龙水，北京蓝鹏（厦门）律师事务所律师。
被告厦门纵横集团建设开发有限公司。
法定代表人李鸿光，执行董事。
委托代理人林育滨、陈建英（实习），福建秋生律师事务所律师。
原告肖明兰与被告厦门纵横集团建设开发有限公司（以下简称纵横集团）地下设施损害责任纠纷一案，本院受理后，适用简易程序于2015年5月8日公开开庭进行了审理，后转为普通程序依法组成合议庭于2015年6月29日公开开庭进行了审理。原告肖明兰及委托代理人黄龙水、被告纵横集团委托代理人林育滨、陈建英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告肖明兰诉称，2014年12月8日，原告在海沧动物园对面的道路跑步时掉入被告施工的一口新建窨井内，导致原告受伤住院17天，并于2014年12月25日出院。被告在事故地点施工、新建窨井未盖井盖的情况下，未设置任何警示标志，导致原告坠井受伤。为维护合法权益，原告提起诉讼，请求判令：一、被告赔偿原告损失人民币（下同）447428.44元（医疗费115882.04元、住院伙食补助费1020元、营养费23176.4元、误工费10800元、护理费5390元、后续治疗费10000元、交通费500元、精神损害抚慰金30000元、残疾赔偿金248160元、鉴定费2500元）；二、被告承担本案的全部诉讼费用。
被告纵横集团辩称，一、原告并无任何证据证明其系掉入被告管理的新建窨井里而受伤，原告受伤与被告并无任何关联。被告不是适格的被告，应当依法驳回原告的起诉。首先，原告并未提供任何证据证明其系掉进讼争的新建窨井而受伤。遍查原告的起诉状和证据，原告仅证明其指向的井由被告管理，但并未有任何证据证明原告系在该新建窨井受伤。原告既未提供事故发生现场有关原告跌倒受伤的证据，也没有任何报警的记录，亦未有120等现场救护的证据。所谓的事故现场仅是原告儿子赵安华的单方陈述，并未经过原告和被告的确认，因此在原告未能证明其在被告管理的窨井受伤之前，原告受伤与被告并无任何的关联，应当驳回原告的诉讼请求。其二，从原告有关受伤情况的陈述及本案所指的新建窨井实际情况，完全可以推断出原告不可能掉进本案所指的新建窨井而受伤。原告受伤后，其子赵安华曾向市长热线投诉，市长热线交海沧街道综治办处理。原告儿子赵安华关于事故的描述为：2014年12月9日上午7点多，原告在海沧动物园对面的道路跑步时掉入一口新建的井内，被三个热心人拉出来，原告回家后2小时后告知身体不适，遂送至174医院，检查发现1、3、4椎体骨折，右侧第7、8肋骨骨折及肺挫伤，住进重症病房。2014年12月10日下午5点半左右，原告儿子赵安华和被告工地人员一起到新建窨井进行现场核查。根据原告的陈述及现场核查结果，从以下几个方面可以推断出原告不可能掉进新建窨井受伤：（1）讼争新建窨井直径不足80cm，在新建窨井里插有一棵小树，原告在新建窨井插有树的情况下不可能掉到井里，更何况小树没有任何折损的痕迹；且井底有泥沙和柏油废渣，井底泥沙无破坏的痕迹，说明原告不是掉入该井；（2）12月6日至12月7日夜间，路桥集团正对新建窨井所在道路进行铺设柏油路面施工，道路现场已经封闭；且柏油路面刚铺设，刺激味道极重，原告不可能到该处跑步；（3）新建窨井深达2.2米，如原告掉进新建窨井，在没有架设井梯的情况下，原告所称的三个人不可能将原告施救出井外；（4）原告系自己回家两个小时候后才声称不舒服，而根据原告到医院的检查结果，腰1、3、4椎体骨折，右侧第7、8肋骨骨折及肺挫伤，如此严重的伤势不可能自己走回家，时隔2小时后才去医院；（5）原告到医院检查的时候，声称是掉进下水道，而其在做法医鉴定时，又自己陈述是发生交通事故，显然均与新建窨井无关。二、即使事故发生地是被告管理的新建窨井，被告已在井口设置了明显的警示标志，尽到管理义务，无须承担赔偿责任，原告作为成年人具有完全的民事行为能力，应当由其自行承担责任。三、原告请求的人身损害赔偿金额不合理，应当依法予以驳回。1、营养费过高且无法律依据；2、误工费，原告已达退休年龄，不存在误工收入；3、护理费，原告的医疗费已经包括17天的护理费，且未提供护理人员收入证明，要求被告支付护理费与事实不符；4、交通费，原告未提供票据予以证明；5、精神损害抚慰金，原告自身存在重大过错，被告不应支付精神抚慰金；6、残疾赔偿金，应按2014年厦门城镇居民人均可支配收入39625元。
经审理查明，2014年12月8日7时许，原告肖明兰在厦成高速海沧动物路段道路晨跑时，因一口新建窨井没有盖井盖而坠入井内。原告在井内呼叫后在路人帮助下被拉出该井，当时原告及路人均未拨打110报警也未拨打120急救电话。后原告自己步行回家，到家2小时后感觉不适，遂被家人送至中国人民解放军第174医院就诊。入院诊断为腰1、3、4椎体骨折，左侧第7、8肋骨骨折及肺挫伤。原告于2014年12月12日行腰1、3、4椎体骨折切开复位椎弓根钉内固定术，自2014年12月8日起至2014年12月25日住院治疗，共计17天。出院医嘱：继续坚持功能锻炼，三个月内避免负重及剧烈活动，加强营养，定期门诊复诊，骨折骨内愈合后返院取内固定，门诊随诊。此次住院共花费医疗费共计115882.04元。2015年3月12日，原告委托福建历思司法鉴定所对其损伤后的伤残等级、后续治疗费用、出院后的护理期限进行鉴定。2015年3月23日，福建历思司法鉴定所出具《法医临床司法鉴定意见书》，鉴定意见如下：1、被鉴定人肖明兰损伤后遗留的后遗症已构成“道路交通事故”八级伤残。2、被鉴定人肖明兰后续治疗（取内固定物）费用共需人民币壹万元（10000元）左右。3、建议被鉴定人肖明兰出院后的护理期限为60日、误工期限为180日。鉴定费为2500元。
原告肖明兰确认其坠入的新建窨井位于海沧动物园大门斜对面的道路上。肖明兰所指认的新建窨井，事发时由被告纵横集团负责管理。原、被告均提供事发后本案所涉新建窨井的照片，照片显示所涉窨井位置并非人行道，该窨井未盖井盖，井口略低于路面，井内插有树枝，树枝明显高出路面。
证人贺某出庭作证称，事发那天在晨练，听到有人呼叫救命，走过去一看有个老太太在窨井里呼救，包括贺某在内的3到5个人一起把肖明兰拉上来，拉上来后肖明兰说腰疼，也不需要联系家人，然后贺某就离开了现场。贺某称事故发生时该新建窨井没有树枝，事发路段也没有看到有禁止通行的标志。证人胡某出庭作证，拟证明肖明兰自2014年11月19日开始帮其接送孩子上学放学并负责做中饭晚饭，每月工资1800元。
本院于2015年5月12日召集原、被告及证人贺某至事发地点进行现场勘验。原告肖明兰、证人贺某均指认海沧动物园大门斜对面道路上的窨井为事故窨井。经本院现场勘验，在肖明兰、贺某指认的事故窨井附近有一窨井，但该窨井位于绿化带内，不在柏油路路面上，而同在柏油路路面上的前后两个窨井，距离原告、证人所指认的事故窨井约100米、150米。本院在现场勘验时分别向贺某、肖明兰作了询问笔录。贺某称，他从东往西走，看到原告在柏油路上从西往东慢跑，在距离事故窨井15米左右的地方听到有人喊救命，他往井里一看发现是肖明兰，他一个人没有办法拉肖明兰起来，就喊了一个女的过来帮忙，后来有三个左右男的过来帮忙拉。当时光线还可以，能够看到肖明兰在跑步。肖明兰称，她由东往西跑步，跑得比较急。当时光线还可以，周围的东西都看得清楚。因为被人拉上来之后在井口旁坐了十几分钟，所以肖明兰对周围的情况很清楚，确认事故窨井是动物园对面拐过来第一口窨井。
本院于2015年6月26日组织原、被告双方至事发地点进行勘验。经现场勘验，事故窨井井口直径70厘米，井深2.45米，现场勘验的事故窨井井深比事发时有增加，增加部分深度为0.23米，窨井内直径为70厘米的部分深约0.8米。勘验完后，肖明兰丈夫被放入事故窨井，后由三人徒手将其从井下拉上来，未使用其他辅助工具。肖明兰提供的照片显示，其与丈夫身形相近，身高相差约5厘米。
本院于2015年6月29日开庭时，由五名成员组成的参审团参加了此次庭审。庭审结束后，参审团就肖明兰是否坠入纵横集团所管理的新建窨井这一事实进行评议，意见为“原告肖明兰坠入所涉窨井的遭遇是可能发生的”。
另查明，厦门路桥建设集团有限公司回复本院出具的调查令称：经我司厦成高速项目部核实，厦成高速海沧动物园路段进行柏油道路施工的时间为2014年12月6日至12月7日，施工天数为2天。
以上事实有原告肖明兰提供的事故现场照片、协办结果、病历记录、收费票据、证明、鉴定意见书、发票、照片，被告纵横集团提供的照片、市长专线转办单、厦门路桥建设集团有限公司的回复，本院现场勘验笔录、视频以及证人证言、当事人陈述、庭审笔录佐证，足以认定。
本院认为，本案系地下设施损害责任纠纷。根据《中华人民共和国侵权责任法》第九十一条第二款“窨井等地下设施造成他人损害，管理人不能证明尽到管理职责的，应当承担侵权责任”之规定，本案原告肖明兰要求被告纵横集团赔偿其损失，应首先证明其损害是由被告管理的窨井造成的，即原告肖明兰坠入被告所管理的窨井。原告肖明兰申请证人贺某出庭作证拟证明其坠入事故窨井这一事实，其中在本院于2015年5月12日所做的勘验笔录中，原告肖明兰与证人贺某就肖明兰跑步方向陈述不一致，被告纵横集团质证认为贺某与肖明兰的陈述不一致，对贺某的证人证言真实性有异议，在此情况下仅有一名证人作证，无法证明原告肖明兰坠入被告所管理的窨井。本院认为，肖明兰在坠井之后直至被路人救起后离开事发地点，一直未拨打110或120，而施救路人系临时、突然聚集的，在肖明兰获救后便各自离开且未留下联系方式，若肖明兰事后要找到这些施救路人确实存在困难，在上述情况下，肖明兰就坠井一事的举证能力有限。虽然证人贺某与原告肖明兰存在陈述不一致的地方，但根据两次庭审及一次现场勘验证人贺某的陈述，其三次陈述保持一致且陈述的绝大部分内容均与肖明兰陈述的一致，且目前尚没有证据证明证人贺某与原告肖明兰之间存在利害关系，故本院对证人贺某的证言予以采信。关于被告称根据窨井深度，路人在不借助工具的情况下无法将原告肖明兰救起。根据现场勘验所做实验，肖明兰丈夫入井后便被三人拉出井底，亦无需借助工具，而肖明兰与其丈夫身形相近，故本院对被告该主张不予采信。本案审理过程中，参审团经参加庭审后评议认为“原告肖明兰坠入所涉窨井的遭遇是可能发生的”，本院对该结论予以采纳。综上，本院对原告肖明兰坠入被告纵横集团所管理的窨井这一事实予以确认。
关于被告纵横集团是否尽到管理责任。被告确认事发时事故窨井没有盖井盖，但认为其在事发前已经在事故窨井插了树枝作为警示标志。本院认为，被告提供的照片是在肖明兰坠井之后才拍摄的，被告未提供其他证据证明其在事发前就未盖井盖的窨井设立了警示标志，而证人贺某及原告肖明兰均陈述事故窨井未插树枝且周围没有设立警示标志，故被告未能举证证明其尽到管理责任，应对原告肖明兰因坠井所产生的损失承担赔偿责任。关于原告肖明兰是否存在过错。本院认为，原告跑步所在的道路并非人行道，原告在非人行道上跑步本身就存在较大过错。同时，原告作为成年人在晨练时对周边事物应负有一定的注意义务，事故窨井口虽略低于路面，但路面平整没有其他障碍物遮挡，且事发时光线已足以看清周边事物，在此情况下，原告未注意观察而坠井亦存在过错。综合原告肖明兰自身的过错及被告未能尽到管理责任两方因素，本院认为原告肖明兰应对其坠井造成的损失承担70%的责任，被告纵横集团对原告肖明兰坠井造成的损失承担30%的赔偿责任。
原告肖明兰因本次事故而主张遭受的损失的认定：1、医疗费115882.04元。原告支出医疗费115882.04元有医疗费发票为证，本院予以支持。2、住院伙食补助费1020元。原告住院17天，其主张住院一天的住院伙食补助费60元未超过法律的规定，本院予以支持。3、营养费5000元。原告主张的营养费有医嘱和鉴定机构的鉴定意见为证，根据原告伤情，本院酌定营养费为5000元。4、护理费5390元。原告主张护理期限为住院护理17天、出院后护理60天，均为一人护理。本院认为，出院后60天需一人护理，有鉴定意见书佐证，本院予以支持，故原告的护理期限为住院护理17天、出院后护理60天，共计77天，原告的护理费按70元／天，共计5390元。5、交通费200元。原告虽未提供交通费票据，但结合原告治疗的实际需要，本院酌定交通费为200元。6、残疾赔偿金237750元。原告的伤情经过鉴定，构成“道路交通事故”八级伤残，原告属城镇居民，根据2014年厦门市城镇居民人均可支配收入39625元／年计算残疾赔偿金为237750元（39625元／年×20年×30%）。7、鉴定费2500元。原告受伤后进行了鉴定，共花费鉴定费2500元，有相应的鉴定费票据予以证明，本院予以支持。8、误工费，原告肖明兰已达退休年龄，本院对误工费不予支持。9、后续治疗费10000元。原告治疗后还需取内固定物，根据鉴定意见后续治疗费为10000元，本院予以支持。
上述各项损失共计377742.04元，由被告承担30%的赔偿责任，即113322.6元。
10、精神损害抚慰金10000元。原告因伤致残在一定程度上遭受了精神损害，应给予适当的抚慰金，考虑到原告在本起事故中自身的过错，本院酌定精神损害抚慰金10000元。
综上，被告纵横集团应赔偿原告肖明兰经济损失共计123322.6元。依照《中华人民共和国民法通则》第一百二十五条、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第九十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：
被告厦门纵横集团建设开发有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告肖明兰各项经济损失123322.6元；
驳回原告肖明兰其他诉讼请求。
如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费2587元，由原告肖明兰负担1874元，由被告厦门纵横集团建设开发有限公司负担713元，被告负担部分应于本判决生效之日起七日内向本院交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。
审 判 长 颜思远
代理审判员 黄晓玲
人民陪审员 邱武勇
二〇一五年九月十七日
书 记 员 章先攀
附：本案所适用的法律条文
《中华人民共和国民法通则》
第一百二十五条在公共场所、道旁或者通道上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担民事责任。
第一百三十一条受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。
《中华人民共和国侵权责任法》
第九十一条在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任。
窨井等地下设施造成他人损害，管理人不能证明尽到管理职责的，应当承担侵权责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
执行申请提示：
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。