新疆维吾尔自治区阜康市人民法院民 事 判 决 书(2015)阜民初字第733号原告：中煤第七十一工程处有限责任公司。住所：安徽省宿州市建设北路*号。法定代表人：陆鹏举，该公司总经理。委托代理人：胡勇，男，汉族，1973年10月5日出生，该公司项目部经营副经理，住安徽省宿州市。委托代理人：段孝印，男，汉族，1960年2月2日出生，公司总法律顾问。被告：新疆新世纪矿业有限责任公司。住所：新疆昌吉州阜康市三工乡大平滩。法定代表人：冯志江，该公司总经理。委托代理人：周茹，新疆思拓律师事务所律师。委托代理人：张晓兰，新疆思拓律师事务所律师。原告中煤第七十一工程处有限责任公司与被告新疆新世纪矿业有限责任公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年5月12日立案受理后，被告新疆新世纪矿业有限责任公司在法定期间提出管辖权异议，本院依法作出（2015）阜民初字第733号民事裁定书驳回异议，2015年8月26日，昌吉州中级人民法院（2015）昌中立终字第66号民事裁定书维持本院裁定。2016年1月12日，本院依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行审理，庭审中，当事人先后二次申请和解期间自行对账。2016年5月10日，本案再次开庭，原告中煤第七十一工程处有限责任公司的委托代理人胡勇、段孝印，被告新疆新世纪矿业有限责任公司的委托代理人周茹、张晓兰到庭参加了诉讼。现已审理终结。原告中煤第七十一工程处有限责任公司诉称：根据2010年8月及2011年1月双方签订的建设工程施工合同约定，被告收到原告竣工结算报告及结算资料后28天内结算并支付工程价款，原告于2011年10月30日全部竣工，竣工结算报告及结算资料于2013年3月15日上报给被告，但被告收到竣工结算报告及结算资料后以各种理由拖延竣工结算，也未支付余下工程款。原告诉至法院，请求判令：1、被告偿还拖欠款项4335635.62元，其中：工程款2953438.62元及利息308658元（2013年5月14日至2015年4月25日计713天，利率5.75%，合同约定银行同期贷款利率）；履约保证金288957元及利息67188元（2011年4月10日至2015年4月25日计1476天，利率5.75%，合同约定银行同期贷款利率）；工期押金600000元及利息117394元（2011年11月28日至2015年4月25日计1242天，利率5.75%，合同约定银行同期贷款利率）；2、本案诉讼费、邮寄费由被告承担。被告新疆新世纪矿业有限责任公司辩称：1、原告起诉要求被告支付工程款、履约保证金及工期押金，没有事实依据；2、原、被告签订合同的井巷工程尚未全部完工，也未进行竣工验收，原告即于2012年4月6日提出解除合同，并非原告所述的2011年10月30日全部竣工，原告主张的利息起算时间无事实依据，不符合合同约定。为支持自己的诉讼主张，原告中煤第七十一工程处有限责任公司向本院提供了以下证据：一、建设工程施工合同二份，拟证实原、被告之间的建设工程施工合同关系。被告新疆新世纪矿业有限责任公司对合同的真实性无异议，但表示原告提交的新疆新世纪矿业有限责任公司阜康市新世纪煤矿年产90万吨改扩建项目井巷一期工程（井筒部分）的建设工程施工合同不完整，缺通用条款部分。本院对该组证据予以认定。二、工程竣工验收签证单三份，拟证实工程已经施工完毕并且竣工验收了。被告新疆新世纪矿业有限责任公司对合同的真实性无异议，但表示该组签证单并非验收合格的单据，只是对工程量的认可。本院对该组证据的真实性予以认定。三、结算审核报告一份、结算审核报告复印件二份，拟证实工程竣工后，双方对决算的数额进行了审计，工程总价款为19701711.84元。被告对证据的真实性无异议，并对工程决算价款为19701711.84元表示认可。本院对该组证据的真实性予以认定。四、付款凭证一份，拟证实原告向被告交付履约保证金288957元。被告对证据的真实性无异议，本院对该证据予以认定。五、财务凭证复印件三份、支付明细复印件一份，拟证实被告向原告付款16748273.22元。被告表示，被告从财务上能够核实的已付款为16859417.1元，且原告于和解对账期间提交的财务凭证显示已付款为15859316.22元。因该组证据系复印件，原告亦未提供原件以供核对，且原告在对账期间提供的财务凭证与此亦有出入，本院对该组证据不予认定。被告新疆新世纪矿业有限责任公司为支持自己的抗辩主张，向本院提供以下证据：一、1、新世纪煤矿改扩建项目井巷一期工程建设工程施工合同一份，拟证实工程内容及合同约定；2、授权书一份，拟证实中煤第一建设公司授权中煤第一建设公司第四十九工程处履行合同、办理验收、结算等；3、会议纪要一份，拟证实中煤第四十九工程处与本案原告、中煤第七十一工程处有限责任公司工程交接内容：协议从原告工程进度款中按合同要求扣除相关费用；单位工程完工后，要求原告按合同约定并负责向被告方移交竣工资料（包括第四十九处施工的工程资料）；4、协议书一份，拟证实中煤第一建设公司撤出工程、推荐中煤第七十一工程处作为续接承建施工方，合同约定：乙方（中煤第一建设公司）完工工程价款“扣减甲方（本案被告）已支付款项及由乙方承担工程总工期保证抵押金60万元，乙方开具完工工程总价款后，由甲方一次性结算给乙方”，“乙方前期未成巷工程由丙方（本案原告）负责完成成巷并负责维护、修理，相关费用由乙、丙方自行协商解决，甲方不再扣留乙方的工程质量保证金，甲方最终向丙方验收总体完工工程，并向丙方扣留甲、乙双方原签订《井巷施工合同》总价款及所有变更签证价款合计数的5%作为工程质量保证金”；5、付款委托书一份，拟证实2010年11月3日，中煤第一建设公司委托原告向被告支付被告超付给中煤第一建设公司的工程款470231.55元、工期保证金60万元，但是原告并未向被告实际支付这部分款项，470231.55元是被告主动扣除，工期保证金原告未向被告交付。原告表示证据1-4系被告与中煤一建签订的合同，与原告无关；付款委托书是原告代四十九处将履约保证金支付了，在工程款中扣除。本院对该组证据的真实性予以认定。二、1、新世纪煤矿副斜井铺轨工作延期复工报告一份，拟证实副斜井铺轨及地坪等工序无法进行，申请延期复工；2、申请一份、工作回复函一份，拟证实原告申请进行轨道铺设工作的初步验收，便于进行地坪施工，被告回复副斜井轨道铺设（分部工程）必须由项目部内部按规范验收合格后（提交验收资料）方可申请矿方验收，目前不具备验收条件；3、会议纪要一份，拟证实2012年4月6日下午召开新世纪煤矿副斜井铺轨及中煤七十一处遗留工程问题工地例会，内容为：（1）经中煤七十一处申请，于2011年11月1日中煤七十一处副井项目部会议室召开副井井筒单位工程预验收会议，确认主要存在问题：副斜井永久铺轨未施工，水沟未施工，单位工程移交资料要求15日内报项目监理部审核。上述问题处理完毕并经复验合格后报新世纪煤矿进行竣工验收；（2）2012年2月4日中煤七十一处向新世纪煤矿打报告暂停施工，3月7日恢复轨道铺设工作，3月31日中煤七十一处向新世纪煤矿申请铺轨验收，以便转入下一步地坪铺设（实际情况是铺轨、水沟、台阶均未施工合格，且未进行自检）；（3）2012年4月6日组织对副井铺轨及相关收尾进行检查，表明七十一处施工进度缓慢、质量低劣、人员少、素质差，存在重大安全隐患，管理混乱且处于失控状态，直接影响到建设工程下一步总体规划部署；（4）最终达成一致意见为：同意中煤七十一处退出副斜井收尾工程，副斜井工程一直未进行竣工验收，要求对副斜井合同内工程进行检查，对存在的问题逐条落实。中煤七十一处决定退出进一步施工副斜井收尾工程；地七十一处应提供完整该工程施工资料；4、中煤第七十一处安全资质复印件五份，拟证实陈伟、陈雪峰、马可系原告新世纪项目部的成员，其签字代表原告；5、2014年12月5日，重明咨字【2014】第1158号《新世纪煤矿改扩建工程井巷一期工程（井筒部分）结算审核报告》一份，拟证实报告倒数第2页《副斜井费用索赔结算审核》中副斜井开竣工日期为2010年9月5日至2012年4月6日（退出进一步施工副斜井收尾工作）。原告经质证表示延期复工报告、申请、工作回复函仅是双方的往来，不能证明什么；对2012年4月6日的会议纪要的真实性无异议，但我们双方所干工程竣工是指已经施工的工程竣工了，双方审计决算的时候没有按照合同的总工程量进行决算，只是对完工的工程进行决算，也扣除了原告方的100万元；对陈伟、陈雪峰、马可身份没有异议；对结算审核报告真实性无异议。本院对上述证据的真实性予以认定。经庭审，双方当事人陈述、举证、质证及本院认证，可认定本案以下法律事实：2010年3月，中煤第一建设公司与新疆新世纪矿业有限责任公司签订建设工程施工合同，承包了阜康市新世纪煤矿改扩建项目井巷一期工程，合同约定中煤第一建设公司授权中煤第一建设公司第四十九工程处完成合同权利义务。2010年8月26日，新疆新世纪矿业有限责任公司（甲方）、中煤第一建设有限公司（乙方）、中煤第七十一工程处（丙方）签订协议书，约定由丙方中煤第七十一工程处续接承建阜康市新世纪煤矿改扩建项目井巷一期未完工工程，乙方已完工工程据实结算。依据协议书，原告中煤第七十一工程处有限责任公司与被告新疆新世纪矿业有限责任公司签订阜康市新世纪煤矿改扩建项目井巷一期工程（741水平回风石门部分）建设工程施工合同及阜康市新世纪煤矿改扩建项目井巷一期工程（井筒部分）建设工程施工合同各一份，2010年8月26日，原告组织施工。2012年4月6日，新疆新世纪矿业有限责任公司、中煤第七十一工程处、中平建工一处、康迪监理公司召开会议，原告中煤第七十一工程处有限责任公司决定退出进一步施工副斜井收尾工程，参会人员达成一致，同意中煤七十一处退出收尾工程，由中平建工一处完成遗留问题的处理，中煤七十一处提供完整的工程施工资料。2011年4月13日、6月20日，原告分二次向被告交付履约保证金合计288957元。2012年1月31日，重庆中鼎工程造价咨询有限责任公司出具渝中鼎咨（2012）第004号、第005号结算审核报告书，确认阜康市新世纪煤矿改建项目井巷一期工程（741水平回风石门部分）审定金额为2721503.36元，斜风井井筒及相关硐室一期工程审定金额为3887403.08元；2014年12月5日，重庆市明科建设咨询有限公司重明咨字（2014）第1158号结算审核报告确认新世纪煤矿改扩建工程井巷一期工程（井筒部分）审定金额为13092805.40元。原、被告均认可，中煤第一建设公司将工程转由原告承接续建时，三方账目已结算清楚，中煤第一建设公司应向甲方返还超付款项470231.55元，2010年11月3日，中煤第一建设公司出具付款委托书，委托中煤第七十一处向新疆新世纪矿业有限责任公司付款1070231.55元（其中，返还超付工程款470231.55元，中煤第一建设公司担保中煤第七十一工程处工期保证金600000元）。针对本案法律关系及原、被告诉争焦点，本院说理如下：本案涉及建设工程施工合同已于2012年4月6日合意解除。据本案查明事实，原告在2010年8月26日与新疆新世纪矿业有限责任公司、中煤第一建设有限公司达成一致，概括承受中煤第一建设公司与新疆新世纪矿业有限责任公司所签订建设工程施工合同中所有权利义务，其后原告中煤第七十一工程处有限责任公司与被告新疆新世纪矿业有限责任公司依据协议签订阜康市新世纪煤矿改扩建项目井巷一期工程（741水平回风石门部分）建设工程施工合同及阜康市新世纪煤矿改扩建项目井巷一期工程（井筒部分）建设工程施工合同并组织施工。2012年4月6日，原告中煤第七十一工程处有限责任公司主动提出退出收尾工程，获得新疆新世纪矿业有限责任公司同意，至此，双方合同权利义务因合同当事人达成合意而终止。合同解除后，双方即应对已完成工程部分进行结算，渝中鼎咨（2012）第004号、第005号结算审核报告书，确认原告方（包括中煤第一建设有限公司完成部分，当事人在协议将合同权利义务转移时已对中煤第一建设有限公司完成工程价款予以结算）完成的阜康市新世纪煤矿改建项目井巷一期工程（741水平回风石门部分）审定金额为2721503.36元，斜风井井筒及相关硐室一期工程审定金额为3887403.08元；重明咨字（2014）第1158号结算审核报告确认新世纪煤矿改扩建工程井巷一期工程（井筒部分）审定金额为13092805.40元。因而，原告中煤第七十一工程处有限责任公司完成工程部分审定价格为19701711.84元。至于已付款项，因原告无法提供证据予以证明，应承担举证不能的责任，本院对被告财务账簿中明列并自认的16859417.1元予以认定。基于双方合同约定及相关法律规定，被告对审定价格与已付款项之间的差额部分，负有给付义务。故，本案原告能够主张的工程款，为2842294.74元（19701711.84元-16859417.1元）。建设工程施工合同即已解除，在没有特别约定的情形下，发包人方自应将承包人所缴纳履约保证金予以返还，对原告要求被告返还履约保证金288957元的诉讼请求，本院予以支持。关于工期押金600000元，经本院释明，原告未能举证证明其实际向被告方交付了工期押金，对原告该项诉讼请求，本院不予支持。因本案建设工程施工合同未履行完毕即因合同当事人协商一致解除，故原告依据合同约定要求相对人承担违约责任没有依据。同时，合同解除后，双方并未约定对已履行部分价款的给付期限，且双方缔约、解约均系依自主意愿达成，结合被告方已付款项比例，在原告未能举证证明其主张付款权利时间的情形下，本院对本案应付工程款的履行期限，确定以原告认可的最后价款审定期限为准，即2014年12月5日（重明咨字（2014）第1158号结算审核报告出具时间）。被告在履行期限之后拖延不付的行为，给原告造成了损失，参考民间借贷中5‰/月的逾期给付利率，本院对原告主张的利息损失支持71057元（应付2842294.74元，依5‰月利率自2014年12月5日计至原告起诉前共5个月，即2842294.74元×5‰/月×5月）。关于履约保证金，被告自协议解除合同后的合理期间内即应向原告返还，对该合理期间，本院确定为三个月，故被告返还履约保证金的期限为2012年7月6日，对被告逾期返还履约保证金给原告造成的损失，本院确定为66460元（应返还金额288957元，依5‰月利率自2012年7月6日计至原告起诉前共46个月，即288957元×5‰/月×46月）。依照《中华人民共和国合同法》第六十二条第（四）项、第九十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告新疆新世纪矿业有限责任公司于本判决生效后三十日内向原告中煤第七十一工程处有限责任公司支付工程款2842294.74元，并承担逾期给付利息损失71057元；二、被告新疆新世纪矿业有限责任公司于本判决生效后三十日内向原告中煤第七十一工程处有限责任公司返还履约保证金288957元，并承担逾期给付利息损失66460元；三、驳回原告中煤第七十一工程处有限责任公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费41485元，其他诉讼费用320元，合计41805元，由原告中煤第七十一工程处有限责任公司承担10451元，被告新疆新世纪矿业有限责任公司承担31354元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于昌吉回族自治州中级人民法院。审 判 长  张世星审 判 员  朱 清人民陪审员  曾广新二〇一六年六月十三日书 记 员  尹 诗