湖南省茶陵县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘0224刑初140号
公诉机关湖南省茶陵县人民检察院。
被告人陈龙，男，汉族，中专文化，农民，现住茶陵县。因涉嫌寻衅滋事罪，于2016年2月26日被茶陵县公安局刑事拘留，同年4月1日被该局执行逮捕，同年10月18日，经本院决定被取保候审。
辩护人谭学哲，湖南犀城律师事务所律师。
茶陵县人民检察院以茶检公诉刑诉[2016]120号起诉书指控被告人陈龙犯故意伤害罪，于2016年8月18日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人谭某2向本院提起了刑事附带民事诉讼。本院受理本案后，依法组成合议庭，于2016年9月26日公开开庭合并审理了本案。茶陵县人民检察院指派检察员谭伟出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人谭某2及其法定代理人、诉讼代理人，被告人陈龙及其辩护人均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
茶陵县人民检察院指控，2015年11月26日20时许，被告人陈龙及“新仔”等人在茶陵县城关镇夜色酒吧内玩耍。22时许，“新仔”的一名高个子朋友称其与他人在夜色酒吧厕所里发生口角。被告人陈龙和“新仔”等人遂与被害人谭某2争吵。当晚23时许，双方离开夜色酒吧。被告人陈龙与“新仔”等人步行至县城老水果市场附近后，准备返回夜色酒吧寻找没有跟上的女性朋友。此时，谭某2恰好在转盘处的移动手机店准备骑摩托车回家。被告人陈龙及“新仔”等五人发现谭某2等人后遂上前与谭某2等人打架。期间，被告人陈龙持砍刀乱砍乱舞，砍到谭某2头部与肩膀处，“新仔”等四人也持物追打谭某2。后被告人陈龙等人发现谭某2头部流血并倒地才逃离现场。谭某2的朋友刘某1、谭某1赶到现场将谭某2送至茶陵县人民医院救治，当晚因为伤势严重，转入株洲市331医院手术治疗。2015年12月10日经株洲市枫溪司法鉴定所对谭某2的伤情进行鉴定为重伤二级。2016年3月28日，湘雅二医院司法鉴定中心对谭某2的伤情鉴定为重伤二级。
2016年2月26日，被告人陈龙主动投案。
为证明上述事实，公诉机关提供了1、到案经过，谭某2病历资料，办案说明，通话详单，移动公司证明，户籍证明；2、证人杨某、谭某1、刘某1、刘某2的证言；3、被害人谭某2的陈述；4、被告人陈龙的供述与辩解；5、鉴定意见书；6、现场勘验笔录及照片；7、讯问视频资料、录音资料光盘等证据。
公诉机关认为，被告人陈龙持刀砍伤他人致重伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定。被告人陈龙具有自首情节，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款，在共同犯罪中，被告人陈龙起主要作用，系主犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一、四款之规定。该案犯罪事实清楚，证据确实充分，应以故意伤害罪追究被告人陈龙的刑事责任并建议判处被告人陈龙三年以上四年以下有期徒刑。
被告人陈龙及其辩护人对起诉书指控的罪名均提出异议，辩称被告人陈龙不构成故意伤害罪，构成寻衅滋事罪。被告人陈龙及其辩护人对起诉书指控的犯罪事实基本无异议，但提出本案是共同犯罪，不是被告人陈龙一人犯罪；其二不能确定被告人陈龙手持的刀是砍刀，亦不能确定被告人陈龙砍中的是被害人谭某2的头部、肩部；其三本案被害人谭某2存在一定过错，辩护人提出本案被害人谭某2参与打架亦是犯罪嫌疑人；其四辩护人还提出本案证据不足，缺乏关键物证凶器，证人刘某1的证言漏洞百出。
经审理查明的事实：2015年11月26日20时许，被告人陈龙及“新仔”等人在茶陵县城关镇夜色酒吧内玩耍。22时许，“新仔”的一名高个子朋友称其与他人在夜色酒吧厕所里发生口角。被告人陈龙和“新仔”等人遂与被害人谭某2争吵。当晚23时许，双方离开夜色酒吧。被告人陈龙与“新仔”等人步行至县城老水果市场附近后，准备返回夜色酒吧寻找没有跟上的女性朋友。此时，谭某2等人恰好在转盘处的移动手机店附近，谭某2等人以为被告人陈龙五人是去找谭某2的麻烦，对被告人陈龙五人喊道“站住”。被告人陈龙及“新仔”等五人发现谭某2等人后，上前与谭某2等人发生打架。期间，被告人陈龙持刀乱砍乱舞，朝谭某2头部与肩膀处砍去，砍中谭某2后，“新仔”等四人持物围打、追打谭某2。后被告人陈龙等人发现谭某2头部流血并倒地才逃离现场。谭某2的朋友刘某1、谭某1赶到现场将谭某2送至茶陵县人民医院救治，当晚因为伤势严重，转入株洲市331医院手术治疗。2015年12月10日经株洲市枫溪司法鉴定所对谭某2的伤情进行鉴定为重伤二级。2016年3月28日，湘雅二医院司法鉴定中心对谭某2的伤情鉴定为重伤二级。
另查明，在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人谭某2及其法定代理人与被告人陈龙达成调解协议，由被告人陈龙一次性支付谭某2医疗费等相关损失共计人民币六万元整并已支付到位。谭某2对被告人陈龙表示谅解，请求法院对其从轻处罚，并撤回对附带民事诉讼被告人陈龙民事诉讼赔偿的请求。同日，本院裁定准许撤诉。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证明：
受案登记表、立案决定书，证明2016年1月5日民警对陈龙等人一案立案处理。
常住人口基本信息，证明陈龙的身份情况，事发时其已达到刑事责任年龄。
病历资料，证明谭某2伤后于2015年11月27日-12月14日在株洲市三三一医院治疗诊断情况，入院诊断为1.左肘血管神经肌腱损伤；2.左肩部皮肤软组织挫裂伤；3，右环小指皮肤软组织撕脱伤；4.左顶部硬膜下出血；5.左顶骨粉碎性骨折、气颅。
办案说明，证明2015年12月3日，公安民警得知此案具体案情后，前往夜色酒吧以及案发地手机店调取监控视频时，因视频数据已被覆盖，无法调取。另证明在侦办此案时，因被告人陈龙以及被害人谭某2均无法提供“新仔”等人的详细信息，民警未能落实“新仔”等人的真实身份，故“新仔”等四名犯罪嫌疑人暂未到案。同时对事发时谭某2所陈述的在场的三个朋友因无法核实真实身份，故未能对其调查取证。
接待笔录，证明2016年2月26日，被告人陈龙主动到公安机关投案，并向公安机关如实供述了其伙同“新仔”等人在茶陵县转盘处将谭某2打伤的事实。
通话详单，证明2015年11月26日晚被害人谭某2手机通话情况。
证人杨某的证言，证明2015年11月27日凌晨0时许，其在家接到谭某2的电话说被人砍了目前在茶陵县人民医院治疗。其从家中赶到人民医院，看到医生正在帮谭某2头部缝针，刘某1、谭某1站在一旁。其问谭某2受伤的相关事宜，谭某2痛得只说是在转盘被人用刀砍伤的，其中一个人叫陈龙。缝完针后，医生说谭某2的左手手筋断了必须要转院到株洲，其因为有事不能离开茶陵，就拿了医药费及路费给谭某2，要刘某1、谭某1二人陪谭某2坐的士去株洲。
证人谭某1的证言，证明2015年11月26日23时许，其和刘某1在体委接到谭某2的电话说自己刚才在夜色酒吧跟人发生争吵，可能会打架要其过去帮忙。其和刘某1就从体委前门沿炎帝中路往交通街方向走，当走到湘运汽车站对面时看到罗氏诊所门口有八、九个年轻男子围着一个人殴打，打了约4、5秒这些人就往交通街步步高超市方向跑了。等其和刘某1过去，发现被打的人就是谭某2，谭某2躺在地上，身上多处有血迹。其和刘某1将谭某2送往对面人民医院治疗，治疗时其看到谭某2全身多处受伤，主要受伤部位是左手肘部和头部、右肩几处刀伤，之后听从医生建议将谭某2送往株洲市331医院治疗。
另其证明围殴谭某2的八、九个年轻男子中其中一个是陈龙，
其当时看到陈龙手持长约50厘米的“月”形砍刀往谭某2身上砍，其他人手持棍子朝谭某2身上连续击打。
证人刘某1的证言，证明2015年11月26日晚，其和谭某1在体委准备回家休息，因为没有交通工具遂打电话给谭某2想要谭某2骑摩托车送他们回家。其刚拨通谭某2的电话，谭某2就说自己在夜色酒吧跟别人发生吵架，别人要叫人来打他，要其赶紧过去帮忙。过了半个小时左右，其和谭某1从体委沿炎帝路朝转盘方向步行，走到湘运汽车站对面的二元店附近时，看到陈龙拿着一个尼泊尔刀带着八、九个人从云阳桥方向沿马路朝交通街方向朝谭某2所在地走。其看到陈龙等人到谭某2面前后，其中一名年轻人手持铁棍打在谭某2身上，随即，陈龙拿着刀也往谭某2身上砍了数刀，其他人或持铁棍或持砍刀也朝谭某2身上打。谭某2用手护住自己，并绕了圈朝湘运车站处跑。其和谭某1见状立即朝谭某2方向跑去，陈龙等人停手并从转盘沿交通街朝右街第一个巷子方向走。其和谭某1就将谭某2送往对面人民医院就医。医生给谭某2查看伤情时，其看到谭某2头部、背部、左手手肘处均有刀伤，背部有被铁棍击打的痕迹。
证人刘某2的证言，证明案发后，陈龙父母曾与其前后就谭某2的医药费赔偿问题协商过两次。其表示鉴于陈龙年轻尚轻，如果陈龙及其家属能赔偿到位，其和谭某2愿意原谅陈龙。
被害人谭某2的陈述，证明2015年11月26日22时许，其在城关镇夜色酒吧厕所与一名穿黑色外套的高个子男生发生口角。23时许，其和其三个朋友准备离开时，被一名穿白色外套的男子带着之前与其发生口角的高个男子、陈龙以及另外2个年轻男子堵住，质问其当时的情况。后刘某1打电话过来要其接他回严塘镇，其担心陈龙等人会找其麻烦，就将刚才的事与刘某1说，并让刘某1往转盘处走帮其说和一下。后其和其三个朋友在转盘处看到陈龙等五人从水果市场经过斑马线朝夜色酒吧方向走，其朋友便对五人喊道“站住”，五人便朝他们走过来。其看见高个子和穿白色外套的男子手里拿着一根铁棍，陈龙手里拿着一把呈“月”形的尼泊尔刀。白色男子走过来说“你们想怎么样？”，其朋友就上前用手抓住白色外套男子的衣领说“你们到底想怎么样，要打就打”，不知怎么的白色外套男子往后倒退了几步，双方就对打起来。谭某2这边有两人手里拿着匕首和对方打到了一起，其手里也有一把水果刀准备上前帮忙时被陈龙砍中了几刀，水果刀掉到地上。陈龙乱砍了一阵后，其朋友都散开了，其被围起来被对方用铁棍、砍刀朝其头部、手臂处一顿猛打。其从人群中冲出来跑到马路中间，又跑回人行道上，对方五人一路追着其打，打了一阵后才停手。后其被刘某1、谭某1送往医院治疗。
被告人陈龙的供述与辩解，证明2015年11月26日晚，其和“新仔”以及“新仔”的朋友（三男一女）在夜色酒吧玩。“新仔”的一个高个子朋友称其在厕所与谭某2发生口角，“新仔”就上前质问谭某2等人。刚说完谭某2等人就打电话，其不知道对方打电话干什么遂直接离开了夜色酒吧。走到老水果市场时想起还有一个女的没跟上，于是又原路返回，走过转盘马路中间的斑马线正要路过手机店时，听到从炎帝路方向有人叫站住。其看见谭某2和10来人站在湘运车站对面工商银行ATM机附近。双方碰面后，对方一名男子拿着匕首顶住“新仔”的脖子，说了几句后一脚踢在“新仔”肚子上。接着双方就开始相互打起来，其看见谭某2拿着一把砍刀向其走过来，其从谭某2手上把砍刀抢到自己手里，一顿乱舞，乱舞过程中其朝谭某2头部和肩膀处砍去，感觉砍中了谭某2，但具体砍到那里其不清楚。谭某2被砍伤后，“新仔”及他三个朋友围着谭某2打。谭某2想跑，“新仔”等四人就一直追着不放，一边追一边打，追打着谭某2，跑了一圈跑到人行道上时才停手。其看见谭某2用手捂着头部，头部在流血，其怕继续打架，就赶紧从转盘处朝交通街右侧巷子里跑，并把刀丢在了巷子路边。
株洲市枫溪司法鉴定所（2015）株枫鉴字第294号、湘雅二医院司法鉴定中心【2016】临鉴字第407号鉴定意见书，证明经鉴定谭某2的伤情构成重伤二级。
指认现场笔录及照片，证明根据被告人陈龙指认，公安民警对事发现场以及被告人陈龙等人逃跑、丢弃作案工具现场进行了拍照。
辨认笔录，证明被害人谭某2通过对不同男子照片的辨认，辨认出持刀打伤其的陈龙；谭某1、刘某1辨认出持刀打伤谭某2的陈龙；陈龙辨认出被其砍伤的谭某2以及当晚与其一起殴打谭某2的“雷小飞”。
视频资料，证明公安民警对被告人陈龙讯问时进行了同步录音录像；同时公安民警调取了现场红绿灯处视频，证明事发时，被告人陈龙五人从水果市场经过斑马线朝夜色酒吧方向走，而后转变方向往炎帝路方向走。后这几人追打被害人谭某2，五人中其中一人手持“月”形砍刀朝交通街步步高超市处撤离。
通话光盘，证明案发后，被告人陈龙与谭某2曾在电话里就事发经过对质以及就赔偿问题进行过协商。
调解协议书、谅解书、收条、撤诉申请书、刑事附带民事裁定书，证明2016年10月17日附带民事诉讼原告人谭某2及其法定代理人与被告人陈龙达成调解协议，由被告人陈龙一次性支付谭某2医疗费等相关损失共计人民币六万元整并已支付到位。谭某2对被告人陈龙表示谅解，请求法院对其从轻处罚，并向本院提出撤诉申请，同日，本院裁定准许撤诉。
社区矫正调查评估报告，证明经调查评估，鉴于被告人陈龙平时表现，相关部门愿意对其进行社区矫正。
上述证据具有合法性、关联性与客观性，并能相互印证，
形成证据锁链，本院予以采信。
被告人及其辩护人提出关于本案应定性为寻衅滋事的意见，公诉机关当庭予以答辩，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条之规定，实施寻衅滋事行为，同时符合寻衅滋事罪和故意杀人罪、故意伤害罪、故意毁坏财物罪、敲诈勒索罪、抢夺罪、抢劫罪等罪的构成要件的，依照处罚较重的犯罪定罪处罚。故而对被告人陈龙以故意伤害罪提起公诉。本院亦予认同，寻衅滋事罪与故意伤害罪系法条竞合，择一重罪处罚，故而对被告人以及辩护人的辩解意见不予采纳。本案起因虽系双方偶发矛盾，但被告人以及辩护人亦提出本案被害人存在一定过错。经查，被害人谭某2的陈述、被告人陈龙的供述以及视频光盘能够证明被告人陈龙等人与被害人谭某2在酒吧发生争执，双方本已离开，后在街上，陈龙五人从水果市场经过斑马线朝夜色酒吧方向走，谭某2等人误以为对方找麻烦遂叫住对方从而发生打架。被害人谭某2在事发起因上确有部分过错，被告人及其辩护人的上述辩护意见，本院予以采纳。其三辩护人提出本案未找到关键物证，不能确定被告人所持刀具的具体刀型以及来源。经查，现有证据能够证明被告人陈龙持刀砍伤被害人谭某2，陈龙伤人的刀具是事先随身携带还是事中从他人手中抢夺以及刀具的具体形状均不影响陈龙持刀伤人的事实。辩护人提出证人刘某1证言存在矛盾。法庭审理即是一个去伪存真的过程，对证人刘某1的证言与其他证人证言能够相互印证的部分，依法予以采信。其四，被告人及其辩护人提出本案系共同犯罪，谭某2的伤不是被告人陈龙一人所致，不能确定被告人陈龙持刀砍中谭某2的具体位置，且被害人谭某2存在犯罪嫌疑。经查，公诉机关已然指控本案系共同犯罪，且被告人陈龙系主犯。在共同犯罪中，主犯是按照其所参与的全部犯罪处罚，同案犯因暂未到案以及被害人谭某2是否存在犯罪嫌疑不影响追究被告人陈龙的刑事责任。故对被告人以及辩护人的上述辩解意见不予采纳。
本院认为，被告人陈龙持刀砍伤他人致重伤，其行为构成了故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人及其辩护人关于本案定性的辩护意见，本院不予采纳。在共同犯罪中，被告人陈龙持刀砍伤他人致重伤，起主要作用，系主犯。案发后，被告人陈龙主动到案，并如实供述自己的主要犯罪事实，系自首，依法可从轻处罚。被告人陈龙与被害人达成了调解协议，赔偿了被害人经济损失并取得了被害人谅解，可作量刑情节予以考虑。根据本案被告人陈龙具有的犯罪情节以及认罪悔罪表现，结合社区矫正部门评估报告，可对其适用缓刑。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
被告人陈龙犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。
（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省株洲市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘善维
人民陪审员 曾双莲
人民陪审员 谭 斌
二〇一六年十月十八日
书 记 员 刘 晶
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。