湖北省黄石市铁山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鄂0205刑初22号
公诉机关黄石市铁山区人民检察院。
被告人占刚强，男，1972年3月10日出生于湖北省黄石市，身份证号码4202051972********，汉族，初中文化，无业，住湖北省黄石市铁山区矿山三路****号（户籍所在地：湖北省黄石市铁山区张之洞大道**号*单元***室）。因犯盗窃罪，于1994年12月20日被本院判处有期徒刑十年，剥夺政治权利二年。因犯寻衅滋事罪，于2007年9月13日被黄石市黄石港区人民法院判处有期徒刑一年零六个月。因寻衅滋事，于2009年4月1日被黄石市劳动教养管理委员会决定劳动教养一年。因吸毒，于2011年5月12日被黄石市公安局铁山分局行政拘留十五日。因吸毒，于2014年3月22日被蕲春县公安局行政拘留十五日，并处罚款1900元；又于2014年3月26日被蕲春县公安局决定社区戒毒三年。因吸毒，于2014年7月4日被鄂城区公安分局行政拘留十五日，并处罚款1900元。因吸毒，于2014年9月5日被黄石市公安局铁山分局行政拘留十五日。因吸毒，于2016年4月2日被黄石市公安局铁山分局行政拘留十五日。2016年4月2日，因涉嫌非法持有毒品罪被黄石市公安局铁山分局刑事拘留；2016年5月5日，经黄石市铁山区人民检察院批准，次日由黄石市公安局铁山分局执行逮捕。现羁押于黄石市看守所。
辩护人张建华、陈程，湖北人本律师事务所律师。
黄石市铁山区人民检察院以鄂黄铁检刑诉（2016）21号起诉书指控被告人占刚强犯贩卖毒品罪，于2016年7月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。黄石市铁山区人民检察院指派检察员冯宇芳出庭支持公诉，被告人占刚强及其辩护人张建华、陈程等到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2016年3月中旬的一天晚上，被告人占刚强从陈某（另案处理）手里以1粒甲基苯丙胺片剂（俗称麻果）28元、1克甲基苯丙胺（俗称冰毒）80元的价格购入，再以一粒甲基苯丙胺片剂50元的价格，在大冶市鸿图宾馆附近的停车场，卖给吸毒人员李某（另案处理）20粒甲基苯丙胺片剂（估重1.87克），从中谋利。
2016年4月1日15时许，民警在铁山区仿古街老厨房餐馆门前，从占刚强驾驶的牌照为鄂B×××××荣威牌轿车后备箱内搜查出圆形片剂829粒，装有无色晶体3小塑料袋和2小玻璃瓶。经鉴定，上述物品中均检出甲基苯丙胺成分，其中圆形片剂净重81.38克，无色晶体净重20.04克。
2016年4月1日，占刚强被抓获归案。
对指控的事实，公诉机关当庭宣读和出示了1、证人李某、程某等人的证言；2、户籍证明、抓获经过、刑事判决书、手机联系人清单等书证；3、勘验、检查、辨认笔录；4、黄石市公安司法鉴定中心（黄）公（刑）鉴（化）字（2016）083号、098号理化鉴定书等鉴定意见；5、被告人占刚强的供述等证据材料。
公诉机关认为，被告人占刚强违反毒品管制规定，贩卖甲基苯丙胺103.29克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究刑事责任。被告人占刚强有前科劣迹，可以酌情从重处罚。综上，建议对被告人占刚强判处有期徒刑十五年。
被告人占刚强对指控的犯罪事实和罪名均有异议，认为其没贩卖毒品，只是帮朋友李某代买毒品，当时是50元买的，也是50元给李某的，没有谋利。其辩护人提出辩护意见1、被告人占刚强不构成贩卖毒品罪，应以非法持有毒品罪论处；2、被告人占刚强在到案后能积极主动交代案件事实真相，确有悔改表现；3、被告人占刚强社会危害性相对较小，希望法庭以教育为主，给被告人一个改过自新的机会，从轻处罚。
经审理查明，2016年3月26日晚上，被告人占刚强在大冶市鸿图宾馆附近的停车场将从陈某（另案处理）处以28元／粒的价格购入甲基苯丙胺片剂（俗称麻果），以50元／粒的价格卖给李某（另案处理）20粒，估重1.89克，李某支付现金100元，通过支付宝转账900元。
2016年4月1日15时许，黄石市公安局铁山分局民警在铁山区仿古街老厨房餐馆门前发现被告人占刚强有吸食毒品的嫌疑，将其口头传唤到铁山分局进行审查，并对其驾驶的车牌为鄂B×××××的荣威轿车进行检查。从该轿车后备箱内搜查出829粒圆形片剂、3个装有无色晶体的塑料袋和2个装有无色晶体的小玻璃瓶。
经鉴定，上述物品中均检出甲基苯丙胺成分，其中圆形片剂净重81.38克，无色晶体净重20.04克。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：
1、证人李某的证言，证实2016年2月8日、9日一天下午5点多钟，在大冶鸿图宾馆旁的停车场，其以50元／粒的价格从占刚强手里购买了20粒麻果，支付现金1000元。2016年2月25日下午4、5点左右，在大冶鸿图宾馆旁的停车场，其从占刚强手里购买了20粒麻果，支付现金1000元。2016年3月中旬的一天晚上，在大冶鸿图宾馆旁的停车场，其从占刚强手里购买了20粒麻果，支付现金100元，转账900元。2016年3月28日下午或傍晚，在大冶新街小学旁的巷子，其从占刚强手里购买了50粒麻果，支付现金1400元，转账1100元。2016年3月29日，其在大冶鸿图宾馆吸毒时被民警抓获，并当场查获余下的20粒麻果。
2、证人程某的证言，证实占刚强拿走了用程某名字开户办理的一张建行卡使用，卡尾号589；占刚强开的鄂B×××××轿车是占某购买的；占刚强的手机号是139××××8937。
3、户名“程某”、卡号“62×××89”的建设银行卡流水明细，证实2016年3月26日，李某通过支付宝转账人民币900元到程某账户。2016年3月28日，李某通过支付宝转账人民币1100元到程某账户。
4、大冶市公安局收缴物品清单、证据保全清单，证实2016年3月29日，民警从李某处收缴麻果20粒，冰毒1袋。
5、占刚强持有的iphone6手机联系人清单，证实占刚强手机内存中有李某等人的联系方式。
6、检查笔录、照片，证实黄石市公安局铁山分局民警于2016年4月1日15时至15时35分对占刚强人身及驾驶的车牌为鄂B×××××轿车进行检查，在对轿车尾箱检查过程中发现疑似毒品麻果的圆形片剂829粒、疑似毒品冰毒的无色晶体3小袋和2小玻璃瓶等物品。
7、证据保全清单、领条、发还清单、湖北省公安机关上交毒品入库登记单、湖北省暂扣款物票据等，证实2016年4月1日，黄石市公安局铁山分局将从占刚强身上及驾驶的车牌为鄂B×××××轿车上检查出的物品予以证据保全。2016年5月11日，黄石市公安局铁山分局将占某所有的牌照为鄂B×××××的轿车返还占某。2016年7月2日，黄石市公安局铁山分局将检查过程中发现并保全的占刚强身份证一张、OMEGA手表一块、中国建设银行龙卡二张、LV牌方格手抓包一个、手提式皮革包一个返还占刚强的妻子张某。2016年8月4日，黄石市公安局铁山分局将检查过程中发现并保全的毒品上交黄石市公安局禁毒支队。2016年8月22日，黄石市公安局铁山分局将检查过程中发现并保全的现金36250元予以暂扣。
8、辨认笔录，证实①占刚强经辨认指出8号相片的男子是多次提供毒品给其的人，经查，8号相片的男子是陈某；11号相片的男子是从其手里购买毒品的人，经查，11号相片的男子是李某。②李某经辨认指出7号相片的男子是贩卖毒品给其的人，经查，7号相片的男子是占刚强。
9、黄石市公安司法鉴定中心（黄）公（刑）鉴（化）字（2016）083号、098号理化鉴定书，证实从占刚强处查获的圆形片剂（净重81.38克）和无色晶体（净重20.04克）中均检出甲基苯丙胺成分。从李某处查获的圆形片剂（净重1.89克）和无色晶体（净重6.47克）中均检出甲基苯丙胺成分。
10、户籍证明，证实占刚强身份情况，具有完全刑事责任能力。
11、抓获经过，证实2016年4月1日15时许，黄石市公安局铁山分局民警在铁山仿古街老厨房餐馆门前抓获占刚强，从其驾驶的荣威轿车尾箱内查获大量疑似毒品的物品。
12、本院（1994）铁刑初字第34号刑事判决书、黄石市黄石港区人民法院（2007）港刑初字第66号刑事判决书及释放证明书，证实占刚强因犯盗窃罪，于1994年12月20日被本院判处有期徒刑十年，剥夺政治权利二年；因犯寻衅滋事罪，于2007年9月13日被黄石港区人民法院判处有期徒刑一年零六个月，2009年1月4日刑满释放。
13、黄石市劳动教养管理委员会黄劳教决字（2009）第29号劳动教养决定书，证实2009年4月1日，占刚强因涉嫌寻衅滋事被黄石市劳动教养管理委员会决定劳动教养一年。
14、公安行政处罚决定书、社区戒毒决定书，证实占刚强因吸毒多次被公安机关行政处罚，并被责令接受社区戒毒三年。
15、被告人占刚强的供述和辩解，证实2016年2月10日至15日期间、2016年3月7日、8日的一天晚上凌晨12点30分左右、2016年3月28日下午5、6点钟，其在武汉市江汉区姑嫂树长港路新龙和苑1406室、武汉市循礼门酒店洗浴中心等地从陈某处以28元／粒、80元／克的价格分三次共购买麻果2910粒、冰毒30克。后其以冰毒100元／克或150元／克、麻果38元／粒或40元／粒等价格，卖给李某、汪志勇等人。其中，2016年2月上旬的一天晚上11、12点钟左右和2016年3月上旬的一天晚上11、12点多钟，其在大冶鸿图宾馆附近的停车场，以40元／粒的价格分别卖给李某300粒和200粒麻果，并收到李某用现金支付的钱款。
针对控辩双方争议的事实，本院评述如下：
1、被告人占刚强是否具有贩卖行为？经查，2016年3月26日晚，被告人占刚强将从陈某处以28元／粒的价格购入甲基苯丙胺片剂，以50元／粒的价格卖给李某20粒。上述事实有被告人占刚强的供述和辩解、证人李某的证言、银行卡流水明细、理化鉴定书等证据证实，足以认定。被告人占刚强明知是毒品而非法贩卖，其行为构成贩卖毒品罪。2016年4月1日15时至15时35分，黄石市公安局铁山分局民警对占刚强人身和驾驶的车牌为鄂B×××××轿车进行检查，从轿车尾箱搜出疑似毒品麻果的圆形片剂829粒，疑似毒品××的无色晶体3小袋和2小玻璃瓶。经鉴定，上述物品中均检出甲基苯丙胺成分，其中829粒圆形片剂净重81.38克，无色晶体净重20.04克。该查获的毒品数量明显超出被告人占刚强正常吸食量，应一并计入贩卖毒品数量，故对被告人占刚强及其辩护人提出不存在贩毒行为的意见不予采纳。
2、侦查机关是否存在非法取证行为？被告人占刚强当庭辩称其2016年4月1日的供述是在侦查机关威胁或胁迫下作出，不是真实的。本院认为，在送达起诉书时，本院已依法告知被告人占刚强有申请排除非法证据的权利，被告人占刚强在开庭前未提出排除非法证据的申请，当庭也未提供公安机关非法取证的线索或证据。公诉机关已提交的2016年4月1日、2日侦查机关对被告人占刚强讯问时的全程录音录像能证实侦查机关依法办案，合法取证的事实。综上，被告人占刚强的辩解不符合事实，故不予采纳。
本院认为，被告人占刚强违反毒品管制规定，贩卖甲基苯丙胺103.31克，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人占刚强犯贩卖毒品罪的罪名成立。被告人占刚强有犯罪前科，可以酌情从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款（一）项、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人占刚强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币五万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一六年四月二日起至二〇三一年四月一日止；所处罚金，应在本判决生效后十日内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省黄石市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李瑾璆
人民陪审员 胡春兰
人民陪审员 郝玉梅
二〇一六年八月二十九日
书 记 员 邓交智
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条：走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
（一）走私、运输、贩卖、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
……
第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。