四川省达州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）川17民终1349号
上诉人（原审原告）：练友成。
被上诉人（原审被告）：张关波。
被告核工业西南建设集团公司。
上诉人练友成与被上诉人张关波、核工业西南建设集团公司﹙以下简称核工业公司﹚民间借贷纠纷一案，不服四川省万源市人民法院﹙2016﹚川17**民初1481号民事判决，向本院提出上诉。本院于2016年11月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
练友成向本院上诉请求：1.撤销四川省万源市人民法院（2016）川1781民初1481号民事判决书，依法作出新判决。2.本案的全部诉讼费全部由被上诉人承担。
事实和理由：1.本案法律关系复杂，金额较大，当事人争议较大，不属于《民事诉讼法》中关于简易程序适用的范围；本案一审开庭时间是2016年6月29日14:30-17:30，而一审判决书形成的时间也是2016年6月29日，显然一审法院是先判后审，程序违法；2.上诉人已经尽到了合理的谨慎注意义务，张关波的行为使上诉人有理由相信他是能够代表核工业西南公司在外借款的，张关波的行为已经构成表见代理。3.被上诉人张关波与核工业公司签订的《施工合同书》未经上诉人认可，不能作为认定本案事实的依据。
张关波答辩称，一审判决认定事实清楚，证据充分，程序合法，应当依法予以维持。
核工业公司答辩称，1.张关波犯非法吸收公众存款罪已被判刑，该刑事案件已经审理终结。练友成以放高利贷的名义向张关波借款以及非法加盖印章的事实已经查清，故本案适用简易程序是符合法律规定的。2.原审认定张关波的行为并不构成对核工业公司的表见代理是正确的。3.练友成等人主张与核工业公司形成民间借贷关系的理由不能成立。4.万源市人民法院作出的（2015）万源刑初字1号刑事判决书已经认定张关波在练友成等人处的借款系非法吸收公众存款的一部分，同时认定了施工合同书的法律效力，故该合同书在本案中应属于合法有效的证据。5.万源市人民法院执行局已经根据（2015）万源刑初字第1号刑事判决书的结果启动包括朱定友等人借款在内的追赃执行程序，练友成等人再提起本案民事诉讼，明显属于重复起诉。6.一审法院没有按法律规定足额收取本案诉讼费，为练友成等人滥用诉权大开方便之门，二审应当予以纠正，责令其足额缴纳上诉费用。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。
练友成向一审法院起诉请求：1.依法判令被告核工业西南建设集团公司连带清偿练友成借款本金476.50万元，并从2010年12月4日起，按中国人民银行同期贷款利率支付利息至还清借款之日止。2.本案诉讼费由核工业公司承担。
一审法院认定事实：2007年10月3日，核工业公司承包了达县同盛房地产开发有限公司立志分公司发包的万源廊桥建设工程施工项目，双方签订了建设工程施工合同。2007年11月25日，核工业公司将万源廊桥建设工程施工项目发包给张关波承包，双方签订了施工合同，主要约定张关波为该项目负责人，自行组织完成对万源廊桥建设工程项目施工任务，除按约定支付转包费外，张关波实行自行投资、独立核算、自负盈亏，自行承担相应的经济和法律责任，不能以项目、甲方公司名义等对外借款或融资，张关波向核工业公司支付挂靠费10万元。2007年11月16日，核工业公司委任张关波为万源廊桥工程项目负责人，授权代表公司全面负责该工程施工执行工作﹙包括有关技术、工程进度、现场管理、质量检验、结算与支付等工作﹚。上述合同签订后，张关波在修建万源后河廊桥工程期间，由于资金缺乏，遂通过采取他人相互介绍、带领部分借款人实地观看项目地址、进展情况，向他人许诺高息回报手段，先后向练友成等55人不特定社会人员高息借款共计4776.31万元，其中，张关波向练友成借款476.50万元﹙借款时间为：2007年12月11日至2008年6月23日，借款共16笔，张关波分别出具了借条，借条上均写明借款是用于万源廊桥工程周转。2008年6月后，练友成为了收回借款有保障，要求张关波在借条上补盖该项目部印章，于是，张关波在全部借条上补盖了该项目部印章﹚。2008年6月，张关波在明知挂靠合同约定不能私刻项目部印章，且未取得被告核工业西南建设集团公司授权，也未在公安部门登记核准的情况下，指派廖文杰私刻核工业西南建设集团公司万源后河廊桥工程项目部印章一枚。2008年9月，张关波资金链断裂，导致包括练友成的借款在内的借款无法偿还，工程全面停工。
同时查明：万源市人民检察院对张关波向练友成等55人不特定社会人员高息借款的行为，以万检公诉刑诉﹙2014﹚99号起诉书指控被告张关波犯非法吸收公众存款罪、伪造公司印章罪，于2014年12月10日向本院提起公诉。2015年12月7日，本院经依法审理后以﹙2015﹚万源刑初字第1号刑事判决书作出了判决，判处张关波犯非法吸收公众存款罪有期徒刑5年，犯伪造公司印章罪有期徒刑1年6个月，决定执行有期徒刑6年，并处罚金20万元，并判决对于张关波犯非法吸收公众存款罪的违法所得，予以追缴，返还各被害人﹙其中包括本案练友成的借款在内﹚。张关波服判，该判决已发生法律效力。
一审法院认为，练友成此次诉讼是以张关波向其借款的行为构成表见代理为由，而要求被代理人即核工业公司承担连带清偿责任。依照《中华人民共和国合同法》第四十九条“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效”的规定，表见代理必须同时符合以下条件：1、须行为人无代理权；2、须有使相对人相信行为人具有代理权的事实或理由；3、须相对人为善意、且无过失；4、须行为人与相对人之间的民事行为具备民事行为的有效要件。本案中，被告张关波是挂靠被告核工业公司并以该公司名义对外进行万源廊桥建设工程施工，双方签订的挂靠合同约定张关波自行投资、独立核算、自负盈亏，自行承担相应的经济和法律责任，不能以公司名义对外借款或融资，核工业公司委任张关波为万源廊桥工程项目负责人，授权代表公司全面负责该施工合同的执行工作，张关波向练友成借款后在借条上补盖了该项目部印章属实。根据该事实，张关波的该行为符合表见代理的部分条件。但是，因张关波向练友成等55人借款的行为，本院已生效的刑事判决书认定其该行为构成非法吸收公众存款罪，不属于合法有效民事行为。且其在借条上补盖的该项目部印章系其私刻，对核工业公司不具有法律效力，本院已生效的刑事判决书认定其该行为构成伪造公司印章罪，不构成表见事由。故张关波与练友成之间的民间借贷民事行为违反法律强制性规定，不具备民事行为的有效要件。同时，张关波每次均是以个人名义出具借条，事后，练友成为了自已收款有保障要求张关波补盖该项目部公章，且又没有对该公章的真实性进行审查，显然，练友成对张关波的无权代理行为在主观上并非善意且存在重大过失。综上所述，张关波向练友成等55人不特定社会人员借款的行为，不完全符合法律规定的表见代理条件，即表见代理不成立。据此，练友成要求核工业公司对其借款承担连带清偿责任的诉请缺乏法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十九条之规定，判决如下：驳回练友成要求核工业西南建设集团公司对其借款476.50万元承担连带清偿责任的诉讼请求。案件受理费5000.00元由练友成负担。
二审中，各方当事人没有提交新证据。原审查明的案件事实属实，本院予以确认。
本院认为，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》已经明确，民间借贷是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为。本案中张关波向练友成等不特定公众吸收巨额资金的行为，已被万源市人民法院发生法律效力的（2015）万源刑初字第1号刑事判决书认定为系严重扰乱国家金融管理秩序、对社会造成严重危害后果的犯罪行为，张关波因犯非法吸收公众存款罪而被判处有期徒刑，同时对其因犯非法吸收公众存款罪的违法所得，判决追缴，返还各被害人。练友成向张关波出借的476.50万元，该刑事判决书已认定系张关波违法所得的一部分，已在刑事案件中予以追缴，现再以民间借贷纠纷为由要求核工业公司承担连带清偿责任于法无据。练友成出借资金的事实已在刑事案件中查清，本案事实是清楚的，原审法院适用简易程序并无不当。在庭审结束当天作出判决并无违法。
综上所述，练友成的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1000元，由练友成负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 邓东川
审 判 员 郭 彤
代理审判员 古钰钦
二〇一六年十二月七日
书 记 员 张治鹏