山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁01民终1269号
上诉人（原审原告）：张兆恩，男，1963年10月16日出生，汉族，住济阳县。
委托诉讼代理人：陈远亮，男，1950年9月2日出生，汉族，济阳县济阳法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：张意，男，1987年10月25日出生，汉族，住济阳县仁风镇东张村。
上诉人张兆恩因与被上诉人张意健康权纠纷一案，不服济阳县人民法院（2016）鲁0125民初2023号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月10日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
上诉人张兆恩上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实与理由：一、张兆恩的脑震荡、Tl2椎骨折与张意的殴打行为存在因果关系。2016年4月20日l4时，张意在济阳县仁风镇万全汽修部手持木棍殴打正在车底修车的张兆恩的腰部、腿部致其受伤。经济阳县人民医院诊断为“1、脑震荡；2、Tl2椎骨折；3、软组织损伤”。案发后张兆恩在派出所询问笔录中陈述张意和其母亲赵丽美殴打其腰部和腿部的事实。庭审中，张兆恩提供了住院病历、医疗费单据、费用清单等证据，证明张兆恩的脑震荡、Tl2椎骨折系张意殴打所致，己完成了举证责任。张意对此提出异议，主张其殴打行为与张兆恩的脑震荡、Tl2椎骨折无关联。根据谁主张谁举证的原则，张意对此负有举证责任。虽然，张意在庭审中要求对张兆恩的脑震荡、Tl2椎骨折与其殴打行为是否存在因果关系进行司法鉴定，但在法庭规定的时间内未提交书面鉴定申请，自动放弃鉴定，应视为对其殴打行为与张兆恩的脑震荡、Tl2椎骨折存在因果关系的认可，依法应承担举证不能的法律后果。一审判决仅凭张意的陈述和公安局对张兆恩的伤情鉴定，认定张意的殴打行为与张兆恩的脑震荡、Tl2椎骨折无关，缺乏事实根据和法律依据。二、一审判决张兆恩医疗费l000元有失公正。张兆恩提供的住院病历，医疗费单据和费用清单证明张兆恩伤后支出医疗费2211．39元，其中拍片费570元的票据丢失外，另三份有效收费票据共l636.39元应予认定。一审判决认定张兆恩医疗费l000元有失公正。三、一审判决张兆恩误工费ll8.8元明显不当。济阳县人民医院出具证明，张兆恩伤后需休养2个月。按照农村居民误工标准每天59.39元计算，误工费应为3563．4元。一审判决以“张兆恩提供的证据不足以证明其脑震荡、T12椎骨折与张意的殴打行为相关”为由，判令张意支付张兆恩两天的误工费118.8元，把张意应负的举证责任转嫁到张兆恩身上明显不当。四、一审判决张兆恩护理费l60元明显不当。济阳县人民医院出具证明，张兆恩住院期间需2人陪护，出院后仍需2人陪护60天。张兆恩主张由l人陪护为62天。参照当地护工的劳务报酬90元／天计算，护理费应为5580元。一审判决张意支付张兆恩两天护理费160元。把张意应负的举证责任转嫁到张兆恩身上明显不当。
被上诉人张意答辩称：事发原因是张兆恩挑起，录像显示张意没有碰到张兆恩的头部，他腰部的伤是旧伤。公安机关的鉴定是软组织挫伤是轻微伤，他腰椎部的伤与鉴定的轻微伤无关。张兆恩第一天花费的2300元包括治疗他的旧伤的费用。张兆恩第一天去医院检查并无大碍，到了第二天又去住院，所以张意认为第二天以后的费用与张意无关。
上诉人张兆恩向一审法院起诉请求：1．判令张意赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费等共计ll784元。
一审法院认定事实：张兆恩系张意的伯父，张兆恩与张意之父系亲兄弟关系。2016年4月20日上午，张兆恩之妻与张意之母因在老宅基地上通行发生争吵。当天下午l4时30分许，张意与其母亲在济阳县仁风镇西街村万全修理部找张兆恩理论，张意手持木棍对正在车底修车的张兆恩腿部、臀部进行殴打。2016年4月20日晚上，张兆恩前往济阳县人民医院进行影像检查：腰椎CT扫描未见明显骨折征象、定位像示Tl2椎体轻度楔形变、腰椎退行性变、左髋关节X线未见明显骨折征象。2016年4月21日，张兆恩前往济阳县人民医院住院治疗，经诊断为：脑震荡、Tl2椎骨折、软组织损伤。住院共计2天，支出医疗费1636．39元。济阳县人民医院出具证明，张兆恩脑震荡、Tl2椎体压缩骨折，建议休养2月；张兆恩因脑震荡、Tl2椎体骨折住院治疗，住院期间有两人陪护，出院后仍需两人陪护休养60天。张兆恩伤情经济阳县公安局法医学人体损伤程度鉴定，张兆恩外伤史明确，查体见左大腿软组织挫伤，其左大腿软组织挫伤构成轻微伤。济阳县公安局对张意处以行政拘留五日，并处罚款300元的行政处罚。
一审法院认为，公民享有生命健康权。张意与张兆恩作为亲属，应该互帮互助、和睦友爱、相互谅解。两家在因家庭琐事问题发生纠纷时应当协商解决、互相忍让，采取理智、冷静的态度和方式处理该问题，而不应该采取暴力行为。张意去找张兆恩理论，不应对正在车底修车的张兆恩进行殴打，且张意因殴打行为被济阳县公安局处以行政处罚，因张意的殴打行为给张兆恩造成了身体上的伤害，张意应当承担赔偿责任。
就张兆恩主张的各项损失，一审法院认定如下：1．医疗费：张兆恩主张医疗费2211．39元，张意主张脑震荡、T12椎骨折与其无关，T12椎骨折是之前的旧伤。一审法院认为张兆恩在济阳县人民医院入院记录中自述，“1天前被人打伤头部，伤后感到头疼、头晕”，但根据本案事实情况，张意仅对张兆恩腿部、臀部进行殴打，并未伤及头部。张兆恩在庭审中陈述脑震荡因打架过程中摔倒所致，但张兆恩被打时正在车底修车，并未摔倒。故张兆恩在入院记录中自述、在庭审中陈述均与事实矛盾。Tl2椎骨系第十二胸椎，位于腰部以上，根据本案事实情况，张兆恩在车底修车，张意持木棍殴打张兆恩腿部及臀部几下，并未伤及Tl2椎骨处。济阳县公安局法医学人体损伤程度鉴定书仅对张兆恩左大腿软组织挫伤构成轻微伤作出认定，并未认定脑震荡及Tl2椎骨折，且张兆恩亦未对脑震荡、Tl2椎骨折与张意殴打行为是否具有因果关系申请鉴定，故张兆恩提供的证据不足以证明张兆恩的脑震荡、Tl2椎骨折与张意的殴打行为相关。张兆恩提供的四份收费票据，其中2016年4月26日门诊收费票据记载的5元材料费，因无姓名记录，且性别记载为女，一审法院不予认定。对于另外三份收费票据共计1636.39元，一审法院予以认定，张兆恩主张的其他医疗费因无收费票据支持，一审法院不予认定。因张兆恩提供的证据不足以证明张兆恩的脑震荡、Tl2椎骨拆与张意的殴打行为相关，且张兆恩无法分清各医疗费用途，一审法院根据张兆恩伤情及费用清单酌情认定张兆恩主张的医疗费为l000元。2．误工费：张兆恩主张误工费为3563．4元，误工费标准为59.39元／天，误工时间为60天。张意主张济阳县人民医院误工证明系张兆恩因脑震荡、Tl2椎骨折产生的，与张意无关。一审法院认为济阳县人民医院出具证明，张兆恩因脑震荡、Tl2椎骨折建议休养2月，现张兆恩提供的证据不足以证明其脑震荡、Tl2椎骨折与张意的殴打行为相关，故张兆恩主张的误工时间60天，一审法院不予认定。因张兆恩实际住院2天，一审法院对张兆恩两天的误工费予以支持。张兆恩主张的误工费标准59.39元／天并无不当，故张兆恩主张的误工费为ll8.8元(59.39元／天×2天)。3．护理费：张兆恩主张的护理费5580元，护理费标准为90元／天，护理时间为62天，护理人员为1人。张意主张济阳县人民医院护理证明系张兆恩因脑震荡、Tl2椎骨折产生的，与张意无关，张兆恩不需要护理。一审法院认为济阳县人民医院出具证明，张兆恩因脑震荡、Tl2椎骨折，住院期间有两人陪护，出院后仍需两人陪护休养60天，现张兆恩提供的证据不足以证明其脑震荡、T12椎骨折与张意的殴打行为相关，故张兆恩主张的护理时间60天，一审法院不予认定。因张兆恩实际住院2天，一审法院对张兆恩两天的护理费予以支持。张兆恩主张的护理费标准可参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬80元／天计算，故张兆恩主张的护理费为160元(80元／天×2天)。4．住院伙食补助费：张兆恩主张的住院伙食补助费为200元，每天按100元计算，张意不予认可。一审法院认为张兆恩住院2天，张意主张的住院伙食补助费200元并无不当，一审法院予以认定。5．交通费：张兆恩主张的交通费为200元，张意不予认可。结合张兆恩的伤情、住院时间及住院距离，一审法院酌情认定张意主张的交通费为l00元。综上所述，张意应当对张兆恩的损失承担赔偿责任。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定判决：一、张意赔偿张兆恩医疗费l000元；二、张意赔偿张兆恩误工费l18．8元；三、张意赔偿张兆恩护理费l60元；四、张意赔偿张兆恩住院伙食补助费200元；五、张意赔偿张兆恩交通费l00元；六、驳回张兆恩的其他诉讼请求。上述给付内容于判决生效之日起十日内履行。案件受理费减半收取47元，由张兆恩负担40元，张意负担7元。
二审期间，各方当事人均未提交新的证据。
经审理，本院认定，一审法院认定的事实属实，本院予以确认。
二审中，双方当事人争议的问题是：一、张兆恩“脑震荡、T12椎骨折”的伤情是否系本次打架过程中形成。二、张兆恩因本次打架所产生的医疗费、误工费及护理费的数额。
关于争议问题一，本院认定如下：张意手持木棍对正在车底修车的张兆恩腿部、臀部进行殴打，虽然并未对张兆恩头部进行殴打，但张兆恩此时正在车底修车，因张意殴打行为出其不意，其猛抬头而碰到头部的可能性较大，张兆恩在二审中提出的该主张能够成立，因此，本院认定张兆恩“脑震荡”系在本次打架过程中形成。关于张兆恩“T12椎骨折”的问题，事发当日，张兆恩进行CT扫描即已经明确“Tl2椎体轻度楔形变”，事发次日的入院诊断为“Tl2椎骨折”，张意主张张兆恩“Tl2椎骨折”系旧伤，但其并未提交相应的证据证实，在一审法院释明后，其并未按照一审法院的要求提交鉴定申请，张意应当承担举证不能的不利后果，因此，本院认定张兆恩“Tl2椎骨折”系本次打架过程中形成。
关于争议问题二，本院认定如下：关于医疗费，张兆恩提供的四份收费票据，其中2016年4月26日门诊收费票据记载的5元材料费，因无姓名记录，且性别记载为女，一审法院不予认定并无不当。对于一审法院采信的另外三份收费票据（共计1636.39元），本院予以确认。张兆恩主张的其他医疗费因无收费票据支持，一审法院不予认定并无不当。因此，本院认定张兆恩因本次打架产生的医疗费为1639.39元。关于误工费，张兆恩出院医嘱载明“平卧硬板床”。济阳县人民医院出具证明载明，张兆恩因脑震荡、Tl2椎骨折建议休养2月。因此，张兆恩的出院医嘱及有关证明能够相互印证，证实张兆恩需要休养2个月即60天，本院予以认定，其主张的误工费标准59.39元／天并无不当，故张兆恩主张的误工费为3563.4元(59.39元／天×60天)。关于护理费，张兆恩提交的关于陪护的证明系打印形成，落款为济阳县人民医院神经科，但加盖的公章系济阳县人民医院门诊部，存在矛盾之处，且仅凭该证明，在无其他证据予以佐证的情况下，并不能认定张兆恩住院期间及出院后需要两人护理，本院不予采信。根据住院病历长期医嘱的记载，住院期间需留陪人，故一审法院认定张兆恩住院期间需1人护理，护理费为160元，并无不当。
本院认为，无论张意与张兆恩两家的矛盾如何形成，张兆恩在车底修车时，其对张意并无任何威胁，张意此时持木棍殴打正在车底修车的张兆恩，系故意违反法律规定，侵害张兆恩的身体权、健康权，过错明显，其应当对张兆恩因本次打架所产生的损失承担全部赔偿责任。由于本院已经认定张兆恩“脑震荡、Tl2椎骨折”系本次打架形成，故医疗费、误工费、护理费等均应由张意赔偿。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项之规定，判决如下：
一、维持济阳县人民法院（2016）鲁0125民初2023号民事判决第三、四、五项。上述给付内容于本判决生效之日起十日内给付。
二、撤销济阳县人民法院（2016）鲁0125民初2023号民事判决第一、二、六项及案件受理费负担部分。
二、被上诉人张意于本判决生效之日起十日内赔偿上诉人张兆恩医疗费1639.39元、误工费3563.4元。
四、驳回上诉人张兆恩的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费47元，由上诉人张兆恩负担23元，被上诉人张意负担24元。二审案件受理费94元，由上诉人张兆恩负担46元，被上诉人张意负担48元。
本判决为终审判决。
审 判 长 马立营
代理审判员 曹 强
代理审判员 万振驰
二〇一七年三月二十八日
书 记 员 邢春艳