广西壮族自治区钦州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）桂07刑终91号
原公诉机关广西壮族自治区钦州市钦南区人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨超文，男，1981年8月23日生，广西壮族自治区钦州市钦南区人，汉族，初中毕业，住钦州市钦南区。因涉嫌犯诈骗罪于2015年12月2日被刑事拘留，同月25日被逮捕。
辩护人杨南光，广西桂信律师事务所律师。
辩护人方军，广西桂信律师事务所实习律师。
广西壮族自治区钦州市钦南区人民法院审理钦州市钦南区人民检察院指控原审被告人杨超文犯诈骗罪一案，于2016年4月25日作出（2016）桂0702刑初80号刑事判决，原审被告人杨超文不服，提出上诉。本院依法组成合议庭于2016年7月13日公开开庭审理了本案。钦州市人民检察院指派代理检察员钟景出庭履行职务，上诉人杨超文及其辩护人杨南光、方军到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2015年6月至10月，被告人杨超文谎称自己是钦州保税港区集团副总，可以帮助安排被害人廖某1等人到保税港内拉货，骗取被害人信任，以交车辆GPS安装费、办理车辆超限证费用、交纳保证金以及疏通关系请客花销费用等为由，先后多次骗取廖某1等13名被害人共计人民币217500元。
上述事实，有受案登记表、抓获经过、现场勘验笔录及照片、辨认笔录及照片、杨超文的银行卡流水信息、廖某1的银行卡流水信息、被害人廖某1、杨某1、谢某、杨某2、杨某3、杨某4、侯某、韦某1、黄某、韦某2、廖某2、陆某、廖某3的陈述、被告人的供述等证据证实。
原判认为，被告人杨超文以非法占有为目的，以虚构事实的方法骗取他人财物，其中骗取被害人廖某123520元、杨某113500元、谢某13500元、杨某211000元、杨某313500元、杨某411500元、侯某13500元、韦某139200元、黄某13880元、韦某213500元、廖某211000元、陆某13900元、廖某326000元，诈骗的数额巨大，其行为已触犯刑律，构成诈骗罪。被告人杨超文归案后如实供认其罪行，在庭审中也自愿认罪，依法可以从轻处罚。本案被告人杨超文将骗取的财物挥霍一空，造成被害人经济损失，因此对被告人量刑时酌情予以考虑。综上所述，根据被告人杨超文犯罪的事实、犯罪的性质和情节，依法对被告人杨超文从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十一条、第六十二条、第四十七条的规定，判决：一、被告人杨超文犯诈骗罪，判处有期徒刑五年十个月，并处罚金八千元；二、责令被告人杨超文退赔被害人廖某1经济损失23520元、杨某113500元、谢某13500元、杨某211000元、杨某313500元、杨某411500元、侯某13500元、韦某139200元、黄某13880元、韦某213500元、廖某211000元、陆某13900元、廖某326000元。杨超文上诉称，其只得收取廖某1的人民币18万元，不是217500元，一审判决量刑过重，请求从轻处罚。
上诉人杨超文的辩护人除同意上诉人的上诉意见外，还提出被害人是主动找上诉人办事的，有一定的过错，且在接受被害人的转账，属于被动、消极接受的。一审量刑过重，建议二审法院对上诉人再减轻二年。
钦州市人民检察院认为，本案现有的证据证实，上诉人明知自己没有能力也没有办法帮助被害人实现请托的事项，为达非法占有被害人钱款的目的，仍谎称自己是钦州保税港区集团副总，可以帮助安排被害人到保税港内拉货，骗取被害人信任，以交车辆GPS安装费、办理车辆超限证费用、交纳保证金以及疏通关系请客花销费用等为由，先后多次骗取被害人的钱财。当被害人识破是被杨超文诈骗后才报案。对于诈骗的数额人民币217500元的认定，有银行卡交易流水单，被害人的陈述与上诉人在侦查阶段多次供述承认其诈骗的犯罪事实及数额予以确定。现上诉人提出数额只有18万元与事实不符，应不予采信。原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当。建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原判认定上诉人杨超文犯诈骗罪的犯罪事实清楚，原判据以定案的证据，确实充分，并经庭审举证、质证，合法有效。二审期间，上诉人和其辩护人及钦州市人民检察院均没有提出新的证据。对原判认定的事实、采信的证据，本院予以确定。
对于上诉人杨超文及其辩护人提出的上诉理由和钦州市人民检察院所提意见，本院根据本案的证据、事实综合评判如下：
1、关于本案的诈骗数额问题。根据本案的证据表明，杨超文在侦查机关供述称，其一共骗取廖东明等人21万多元，其中有10000元是廖某1分两次给现金的，一次在钦州港远洋国际酒店门前给5000元，一次在钦州市海立方KTV旁边给5000元，另外的20多万元是廖某1通过银行卡转钱到其工商银行卡内的，有一笔5000元是廖某1的叔叔“八哥”汇的，因为其经常去取廖某1汇的钱，所以这些钱数记得很清楚。被害人廖某1陈述，其等人一共被杨超文骗了217500元，因为交钱给杨超文都是经其手的，其记得很清楚，也有银行流水账，其中有10000元是分两次直接给现金的，202500元是通过其银行卡转汇到杨超文的银行卡的，还有5000元是其叫廖某2转给杨超文的。被害人廖某2陈述，其在2015年7月24日汇6000元到廖某1的账户，算是交之前的GPS安装费和超限证办理费，后廖某1打电话讲杨超文要求每辆车交10000元的保证金，其提出先交5000元，等得拉货了再补交完，廖某1让其跟杨超文讲，并发杨超文的卡号给其。8月23日，其在银行柜员机上将5000元汇给杨超文，并直接打杨超文手机，说先交5000元，等后面拉货有钱了再补交，当时杨超文也答应了。综上所述，杨超文以帮安排被害人廖某1等人到保税港内拉货，骗取被害人信任，以交车辆GPS安装费、办理车辆超限证费用、交纳保证金以及疏通关系请客花销费用等为由，先后多次骗取廖某1等13名被害人共计人民币217500元。有被害人的陈述，上诉人杨超文的供述及银行流水账单等证据佐证，足以认定。2、关于被害人是否有过错的问题。经查，在2015年4月份，杨超文与廖某1在宾阳市朋友聚会中认识，当时杨超文自称是钦州市钦州港保税港区集团的副总。到5月底时，廖某1电话约其出来吃饭，同时还介绍了几个人给其认识，讲都是开货车的，其也自称是钦州港保税港区集团的副总，办公室在保税港区集团办公楼18楼，廖某1等人非常相信，并要求杨超文想办法帮忙在钦州港保税港区安排货物给他们拉。上诉人杨超文骗取被害人信任后，以帮安排到保税港区拉货，以交车辆GPS安装费、办理车辆超限证费用、交纳保证金以及疏通关系请客花销费用等为由，要求被害人给钱，而廖某1等13名被害人信以为真，为了能得到入保税港区内拉货，廖某1先后多次交钱或汇款到杨超文的账户共计人民币217500元。对于本案的发生，被害人不存在过错。因此，辩护人提出被害人是主动找上诉人办事的，有一定的过错的理由与本案事实不符，本院不予以采纳。
本院认为，上诉人杨超文以非法占有为目的，用虚构事实的方法骗取他人财物，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，构成诈骗罪。根据法律的规定，诈骗数额巨大，依法应判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。上诉人杨超文归案后能如实供认其诈骗的犯罪事实，在庭审中自愿认罪，依法可以从轻处罚；上诉人杨超文将骗取的钱财挥霍一空，未能退赔给被害人，造成被害人经济损失，在量刑时应予以考虑。原判对杨超文判处有期徒刑五年十个月，并处罚金人民币八千元，体现了在法定刑幅度内处罚，罪刑相适应，并无不当。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人杨超文的上诉理由及其辩护人的辩护意见不成立，本院不予采纳，钦州市人民检察院出庭意见成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 谭玉强
审判员 廖思阳
审判员 黎 刚
二〇一六年七月十五日
书记员 何伟豪