河北省邢台市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）邢民二终字第99号
上诉人（原审原告）河北恒海工程建设有限公司，住所地任县光明街37号。
法定代表人陈占军，该公司执行董事。
委托代理人温动朝，该公司经理。
委托代理人黄慧玲，河北ＸＸ律师事务所律师。
上诉人（原审被告）赵军芳，男，1972年1月13日出生，汉族，农民，住邢台市桥东区。
委托代理人李海英，河北凯华律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）邢台市桥西区泉西街道贾庄村民委员会，住所地邢台市桥西区贾庄村。
法定代表人贾东记，该村委会主任。
委托代理人牟汉伟，邢台市昌达法律事务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）邢台市森都房地产开发有限公司，住所地邢台市桥西区太行路贾庄村西口。
法定代表人贾东记，该公司经理。
委托代理人宋江峰，邢台市昌达法律事务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）陈二兴，男，1983年1月14日出生，汉族，农民，住邢台市桥西区。
上诉人河北恒海工程建设有限公司（以下简称恒海公司）、赵军芳因与被上诉人邢台市桥西区泉西街道贾庄村民委员会（以下简称贾庄村委会）、邢台市森都房地产开发有限公司（以下简称森都公司），被上诉人陈二兴合同纠纷一案，不服河北省邢台市桥西区人民法院（2013）西民二初字第143号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人恒海公司的委托代理人温动朝、黄慧玲，上诉人赵军芳的委托代理人李海英，被上诉人贾庄村委会的委托代理人牟汉伟、被上诉人森都公司的委托代理人宋江峰到庭参加诉讼。被上诉人陈二兴经合法传唤未到庭。本案现已审理终结。
经审理查明，2007年4月份，恒海公司为贾庄村委会旧村改造建设15号、16号住宅楼，双方没有签订书面建设工程施工合同。当恒海公司施工到一层封顶、二层砌砖完工时，由于人工、机械、水电等费用问题造成资金供应不足，无力继续施工，由赵军芳、陈二兴接管该工程继续施工。2007年9月6日贾庄村委会（甲方）、恒海公司（乙方）、赵军芳、陈二兴（丙方）三方签订《协议书》：由丙方认可，乙方同意，丙方出资15万元给乙方，解决施工中的部分人工费及辅材所欠款。丙方所出资金乙方结算工程款时由甲方从中代扣给丙方；三方同意，乙方二层砖以下主体部分没有打柱子，基础变更，由乙方向甲方决算。二层顶以上其他工程由甲方直接对丙方决算；协议签订后，乙方收到15万元工程款，应在三日内将场地所剩材料清点完毕，并将施工机械、工具等乙方物资全部拉清；乙方应在协议签订5日内将施工决算书报送甲方，并在主体完工时按其他建筑公司对待并一次性结清，但最长不超过60天；因乙方已支取15万元工程款，在结算时一并扣除，长退短补；其他移交事项另立清单。《协议书》签订的当日，恒海公司收到赵军芳、陈二兴垫付工程款15万元，并注明以后从二层砖以下工程款中由贾庄村委会扣除给付赵军芳、陈二兴。
2007年9月12日、15日、18日，由陈二兴、赵军芳接受了恒海公司在工地上的剩余建筑材料。恒海公司提交了10份收据和一份由赵军芳签字的剩余材料折价表，合计177142.44元。2010年4月18日，赵军芳出具证明：今有恒海公司在贾庄村森都国际施工的15号、16号住宅楼，剩余的材料折款177142.44元由我公司继续施工，村委会在给付我们的工程款中已经扣除此款项，此款项应由贾庄村委会对恒海公司单独结算。
恒海公司为追要该177142.44元剩余材料款，将贾庄村委会、森都公司、赵军芳、陈二兴起诉至法院。贾庄村委会辩称对该剩余材料未参与交接，该款与村委会无关。森都公司辩称，我公司成立于2009年3月份，该事实是2007年9月份发生的，本案与我公司无关。赵军芳辩称该剩余材料用于贾庄村委会15号、16号楼工程，贾庄村委会在给付我方工程款已将该材料款扣除，该材料款应由贾庄村委会给付恒海公司。原审中陈二兴未应诉答辩。
原审认为，从恒海公司与贾庄村委会、赵军芳、陈二兴签订的三方协议来看，贾庄村委会同意将该工程未完部分交给赵军芳、陈二兴继续承建，贾庄村委会对二层顶以上其他工程直接对赵军芳、陈二兴决算，且三方协议约定恒海公司移交剩余工程需完成两项工作：一是清点剩余材料；二是将施工机械、工具物资拉走，协议第七条约定“其他移交事项详见清单”。该协议表达的意思是恒海公司完成工程剩余材料的清点并将材料移交给赵军芳、陈二兴，由其二人继续完成该工程施工任务。但协议并未明确约定恒海公司材料款由贾庄村委会给付还是由赵军芳、陈二兴二人给付。赵军芳主张，交接剩余建筑材料时贾庄村委会也在场参与了清点交接，并且提交了证人胡建敏、苑顺起的证人证言，证人苑顺起出庭作证时，对贾庄村委会是否参与恒海公司与赵军芳、陈二兴清点交接剩余建筑材料问题上含糊不清，胡建敏未出庭作证，均不能证明村委会参与了剩余建筑材料的清点交接。赵军芳、陈二兴承包该工程是包工包料，且三方协议中明确约定村委会对二层顶以上其他工程直接对赵军芳、陈二兴决算，赵军芳、陈二兴实际接收了恒海公司的材料，并在清点后出具了收据，负有向恒海公司支付材料款的义务。赵军芳、陈二兴与村委会之间的债权债务纠纷应另行主张。赵军芳、陈二兴除负有向恒海公司结算该款项的义务之外，还应该赔偿恒海公司迟延得到该款项的利息损失。恒海公司主张其利息损失从签订《协议书》延后60日计算，即从2007年11月6日开始计算，因为其《协议书》第4条约定不适用对剩余材料款的结算，所以其起算时间不妥。该利息的起算时间应该从2010年2月20日提起民事诉讼，主张权利之日起开始起算。被告森都公司不是《协议书》的缔约方，虽然与贾庄村委会在其后的《委托代建协议书》中约定，该公司负责解决住宅建设等费用，但是其约定不是对《协议书》中关于工程款结算的嗣后补充。因此，恒海公司起诉森都公司，其事实根据不足，不予支持。原审判决：一、赵军芳、陈二兴于判决生效后10日内给付恒海公司建筑材料款177142.44元，并自2010年2月20日起至材料款付清之日止，按照中国人民银行发布的同期同类的贷款利率偿付利息；二、驳回原告河北恒海工程建设有限公司的其他诉讼请求。案件受理费3842元由被告赵军芳、陈二兴负担。
上诉人恒海公司上诉称，原审判决免除贾庄村委会、森都公司偿还责任显属错误。2007年9月6日签订三方协议，贾庄村委会同意由赵军芳、陈二兴接管工程和剩余材料继续施工，上诉人将剩余材料清点移交给赵军芳、陈二兴，贾庄村委会明知移交事项仅指剩余材料，且移交剩余材料时贾庄村委会有关人员也在现场，事实上材料也用于了贾庄村委会工程。贾庄村委会没有证据证实其已经支付了该材料款，赵军芳证实贾庄村委会扣除了该材料款，没有支付给赵军芳的事实，因此贾庄村委会负有偿还材料款的责任是不能免除的。二、森都公司应承担连带偿还责任。2009年4月1日贾庄村委会与森都公司签定了委托代建协议，该协议第二条约定了由森都公司负责解决该项目的前期拆迁补偿、住宅楼建设费用等遗留问题，遗留问题也自然包括上诉人的材料款，不能免除森都公司的偿还责任。请求撤销原判，支持上诉人诉求。
上诉人赵军芳上诉称，一、贾庄村委会应当承担给付恒海公司材料款的责任，上诉人在末进驻工地之前，就替贾庄村委会垫付欠款15万元给付恒海公司，代贾庄村委会接受工地上剩余的砖、沙、水泥、钢筋等建筑辅材，这些本来应是贾庄村委会要履行的义务和责任，上诉人把代收的、新购的建筑材料都用在了贾庄村15号、16号住宅楼上，为此垫付15万元现款，当上诉人不得不退场时，贾庄村委会就是不给上诉人结算。二、上诉人不应承担对恒海公司建筑材料款的给付责任。2010年2月20日，恒海公司起诉贾庄村委会索要工程款及剩余材料款177142.44元，期间恒海公司找到上诉人，让上诉人给其出具证明，上诉人于2010年4月18日为其出具书面证明材料，明确告知恒海公司的材料款应由贾庄村委会支付，贾庄村委会并没有给付上诉人材料款。即使该材料费应由上诉人给付，恒海公司已向贾庄村委会行使了代位追偿权，故材料款亦应由贾庄村委会给付恒海公司，恒海公司已无权再向上诉人主张权利。三、一审判决认定赔偿恒海公司的利息损失，更是错上加错。恒海公司自2007年9月6日签订三方协议后至本案2012年7月2日起诉之前，从来没有向上诉人主张过权利，一审法院依据恒海公司向贾庄村委会主张权利的时间，判决让上诉人承担利息损失显然没有任何法律依据。请求改判上诉人不承担对恒海公司建筑材料款的给付责任。
被上诉人贾庄村委会答辩称，1、三方协议没有规定被上诉人负有材料款给付责任，被上诉人对赵军芳与恒海公司交接材料不知情，且没有证据证明清点时被上诉人在场，被上诉人在清点表上没有盖章，在恒海公司出具的物资清点表中没有陈二兴签字，我方不认可。2、被上诉人只支付工程款，不对材料另行结算。有关该案件的判决是给付恒海限公司工程款，如二上诉人清点的建筑材料真实，该材料应当用于工程建设中，被上诉人已将工程款给付恒海公司，如再另行给付材料款，恒海公司就拿了双倍工程款，明显不合理。3、一审判决驳回恒海公司诉讼请求正确，但部分认定事实错误，如赵军芳、陈二兴应向被上诉人另行主张超出恒海公司起诉及赵军芳答辩意见，请二审予以纠正。4、二上诉人有互相串通嫌疑，二上诉人的说法一致，互相作证，被上诉人有理由认为该案件是虚假的。请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人森都公司答辩称，1、森都公司是独立法人，本案纠纷森都公司没有参与，不是合同相对人，对于本案不知情。2、二上诉人的转让建筑材料发生在2007年，森都公司设立于2009年，与本案争议标的无关。二上诉人向森都公司主张权利没有依据。
被上诉人陈二兴未答辩。
本院认为，恒海公司剩余的建筑材料，是由赵军芳、陈二兴与恒海公司之间清点交接的，价格也是由赵军芳确定的，虽然贾庄村委会签订了三方协议，但三方协议并未约定由贾庄村委会接受该建筑材料并支付相应价款，也没有证据证明贾庄村委会参与了对恒海公司剩余建筑材料的交接和价格确认，原判由赵军芳、陈二兴负有向恒海公司支付材料款并偿付利息并无不妥，本院予以维持。赵军芳、陈二兴承包工程的方式为包工包料，二人接受恒海公司的建筑材料用于二人的承包工程，二人与贾庄村委会结算工程款时应包括材料款，赵军芳、陈二兴主张贾庄村委会在与其二人结算工程款时已扣除该材料款，但未提交充分证据证明，对其主张本院不予支持。赵军芳、陈二兴与贾庄村委会之间的建设工程施工合同关系与本案属不同法律关系，如贾庄村委会欠付二人工程款，二人可另行主张权利。恒海公司要求贾庄村委会、森都公司承担给付材料款的责任没有事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3842元，由上诉人河北恒海工程建设有限公司负担1921元，由上诉人赵军芳、陈二兴负担1921元。
本判决为终审判决。
审 判 长 郝 诚
审 判 员 武丽萍
代理审判员 冯孟群
二〇一四年九月十九日
书 记 员 陈勇铮