福建省福清市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0181刑初846号
公诉机关福清市人民检察院。
被告人付某甲（绰号“光棍”、“瘸子”），男，1966年6月16日出生于江西省抚州市，汉族，初中文化，务工，住江西省抚州市临川区。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年4月19日被刑事拘留，同年5月26日被逮捕。现羁押于福清市看守所。
被告人谢某，男，1977年4月24日出生于江西省南城县，汉族，小学文化，务工，住江西省南城县。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年4月19日被刑事拘留，同年5月26日被逮捕。现羁押于福清市看守所。
辩护人薛平妹，福建宽达（福清）律师事务所律师。
被告人梅某，女，1990年11月20日出生于湖南省永兴县，汉族，初中文化，务工，住湖南省永兴县。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年4月19日被取保候审。
被告人吴某甲，男，1935年9月24日出生于福建省福清市，汉族，小学文化，务农，住福建省福清市。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年4月21日被取保候审。
被告人吴某乙，男，1966年2月27日出生于福建省福清市，汉族，小学文化，务农，住福建省福清市。因赌博于2010年2月6日被行政拘留五日；又因赌博于2013年4月27日被行政拘留三日。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年4月19日被刑事拘留，同年5月26日被取保候审。
福清市人民检察院以融检公诉刑诉（2016）792号起诉书指控被告人付某甲、谢某、梅某、吴某甲、吴某乙犯开设赌场罪，于2016年7月27日向本院提起公诉。本院于同日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。福清市人民检察院指派代理检察员王晓彬出庭支持公诉，被告人付某甲、被告人谢某及其辩护人薛平妹、被告人梅某、吴某甲、吴某乙到庭参加诉讼。现已审理终结。
福清市人民检察院指控：
1、2012年8月底至10月1日间，被告人付某甲与同案人“志志”（另案处理）共同在福清市音西街道腾辉招待所开设房间作为赌场，召集赌博人员到上述赌场内以“牌九”比大小的方式进行赌博，且每隔几日即更换房间，其间共抽头渔利人民币6000元。2012年10月1日22时许，公安民警在福清市音西街道腾辉招待所被告人付某甲开设的658号房间内抓获21名赌博人员，并缴获赌博工具“牌九”1副及赌资人民币5674元。
2.2016年3月初至4月18日间，被告人谢某、付某甲、梅某及同案人吴家清（另案处理）合伙在福清市音西街道音西村桔围68号被告人吴某甲提供的房屋内开设赌场，召集赌博人员以“牌九”比大小的方式进行赌博，每日抽头渔利人民币200元至300元不等，共计获利人民币1万余元。在赌场经营期间，被告人谢某负责现场管理，被告人梅某负责收取抽头费及参与坐庄，被告人付某甲负责收取抽头费及望风，同案人吴家清帮忙维持赌场秩序，被告人吴某乙负责望风及帮忙购买饮料、香烟等。2016年4月18日晚上，公安民警在该赌场内抓获被告人谢某、付某甲、梅某、吴某乙及17名赌博人员，并缴获赌资人民币11219元。
被告人吴某甲于2016年4月21日到福清市公安音西派出所办事时被公安民警抓获。
针对上述指控，公诉机关向本院提交了相应的证据，通过举证、质证，公诉机关认为，被告人付某甲、谢某、梅某、吴某甲、吴某乙共同开设赌场，其中被告人付某甲参与开设赌场二起，被告人谢某、梅某、吴某甲、吴某乙均参与开设赌场一起，其行为触犯刑法第三百零三条第二款、第二十五条第一款的规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。在第二起共同开设赌场犯罪中，被告人付某甲、谢某、梅某起主要作用，系主犯；被告人吴某甲、吴某乙起次要作用，系从犯，依照刑法第二十七条的规定，应当对被告人吴某甲、吴某乙从轻处罚。被告人吴某甲犯罪时已满七十五周岁，依照刑法第十七条之一的规定，可以从轻处罚。被告人付某甲、谢某、梅某、吴某甲、吴某乙到案后均如实供述自己的主要罪行，依照刑法第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。建议对被告人付某甲判处九个月以上一年三个月以下有期徒刑，并处罚金；对被告人谢某判处六个月以上一年以下有期徒刑，并处罚金；对被告人梅某判处六个月以上一年以下有期徒刑，宣告缓刑，并处罚金；对被告人吴某甲、吴某乙判处四个月以上六个月以下拘役，宣告缓刑，并处罚金。
被告人付某甲、谢某、梅某、吴某甲、吴某乙对指控的犯罪事实及罪名均无异议。
被告人谢某的辩护人薛平妹辩护称，应认定被告人谢某有自首情节，其犯罪情节较轻，愿意退赃及缴纳罚金，认罪态度好有悔罪表现，建议从轻处罚。
经审理查明：
1、2012年8月底至10月1日间，被告人付某甲与同案人“志志”（另案处理）共同在福清市音西街道腾辉招待所开设房间作为赌场，召集赌博人员到上述赌场内以“牌九”比大小的方式进行赌博，且每隔几日即更换房间，其间共抽头渔利人民币6000元。2012年10月1日22时许，公安民警在福清市音西街道腾辉招待所被告人付某甲开设的658号房间内抓获21名赌博人员，并缴获赌博工具“牌九”1副及赌资人民币5674元。
2.2016年3月初至4月18日间，被告人谢某、付某甲、梅某及同案人吴家清（另案处理）合伙在福清市音西街道音西村桔围68号被告人吴某甲提供的房屋内开设赌场，召集赌博人员以“牌九”比大小的方式进行赌博，每日抽头渔利人民币200元至300元不等，共计获利人民币1万余元。在赌场经营期间，被告人谢某负责现场管理，被告人梅某负责收取抽头费及参与坐庄，被告人付某甲负责收取抽头费及望风，同案人吴家清帮忙维持赌场秩序，被告人吴某乙负责望风及帮忙购买饮料、香烟等。2016年4月18日晚上，公安民警在该赌场内抓获被告人谢某、付某甲、梅某、吴某乙及17名赌博人员，并缴获赌资人民币11219元。
被告人吴某甲于2016年4月21日到福清市公安音西派出所办事时被公安民警抓获。
上述事实，被告人付某甲、谢某、梅某、吴某甲、吴某乙在开庭审理中亦无异议，并有公诉机关提交并经庭审质证的证人曾某甲、廖某、乐某、胡某甲、刘某甲、张某甲、胡某乙、付某乙、余某甲、高某、游某、左某、付某丙、胡某丙、曾某乙、郑某甲、付某丁、吴某丙、杨某、张某乙、郑某乙、刘某乙、李某、余某乙、胡某丁、全某、郑某丙、彭某、黄某甲、黎某、范某、朱某甲、单某甲、单某乙、熊某、朱某乙、黄某乙、吴某丁、曾某丙、芮某、唐某、罗某、肖某的证言、现场辨认笔录、现场照片、扣押及收缴物品清单、行政罚款收据、行政处罚决定书、被告人付某甲、谢某、梅某、吴某甲、吴某乙在侦查阶段的供述和辩解、彩超报告单、抓获经过、户籍证明等证据证实，足以认定。
在本案审理过程中，被告人付某甲的亲属主动代其向本院退出违法所得四千元、预缴纳罚金二万元，被告人谢某的亲属主动代其向本院退出违法所得二千三百元、预缴纳罚金三万元，被告人梅某的亲属主动代其向本院退出违法所得二千五百元、预缴纳罚金五千元，被告人吴某乙主动向本院预缴纳罚金五千元。
本院认为，被告人付某甲、谢某、梅某、吴某甲、吴某乙共同开设赌场，其中被告人付某甲参与开设赌场二起，被告人谢某、梅某、吴某甲、吴某乙均参与开设赌场一起，其行为构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。在第二起共同开设赌场犯罪中，被告人付某甲、谢某、梅某起主要作用，系主犯；被告人吴某甲、吴某乙起次要作用，系从犯，依法对被告人吴某甲、吴某乙从轻处罚。被告人吴某甲犯罪时已满七十五周岁，依法予以从轻处罚。被告人付某甲、谢某、梅某、吴某甲、吴某乙到案后均如实供述自己的主要罪行，依法予以从轻处罚。被告人付某甲、梅某主动退出非法所得并缴纳部分罚金，被告人谢某主动退出非法所得并缴纳罚金，被告人吴某乙主动缴纳罚金，酌情予以从轻处罚。被告人梅某、吴某甲、吴某乙符合缓刑适用条件，依法予以宣告缓刑。辩护人提出被告人谢某愿意退赃及缴纳罚金、认罪态度好有悔罪表现建议从轻处罚等相应辩护意见成立，本院予以采纳；提出应认定其有自首情节的辩护意见，与本院查明的事实不符不能成立，本院不予采纳。公诉机关的量刑建议适当，本院依法予以采纳。根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，对被告人付某甲依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条、第六十四条、第六十七条第三款，对被告人谢某依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条、第六十四条、第六十七条第三款，对被告人梅某依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款，对被告人吴某甲依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第十七条之一、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款，对被告人吴某乙依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款的规定，判决如下：
一、被告人付某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币四万元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人付某甲的刑期自2016年4月19日起至2017年1月18日止。未缴纳部分罚金人民币二万元限于本判决发生法律效力之日起一个月内缴纳。）
二、被告人谢某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三万元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人谢某的刑期自2016年4月19日起至2016年10月18日止。）
三、被告人梅某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。未缴纳部分罚金人民币一万五千元限于本判决发生法律效力之日起一个月内缴纳。）
四、被告人吴某甲犯开设赌场罪，判处拘役六个月，缓刑六个月，并处罚金人民币五千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于本判决发生法律效力之日起一个月内缴纳。）
五、被告人吴某乙犯开设赌场罪，判处拘役六个月，缓刑六个月，并处罚金人民币五千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于本判决发生法律效力之日起一个月内缴纳。）
六、未随案移送的公安机关扣押的赌博工具“牌九”一副，予以没收，拍照存档；被告人付某甲、谢某、梅某分别退出的犯罪所得人民币四千元、二千三百元、二千五百元，予以没收，上缴国库。
七、继续追缴被告人吴某甲的犯罪所得人民币三百元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省福州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈文晖
人民陪审员 俞晓红
人民陪审员 倪秉泉
二〇一六年九月九日
书 记 员 高小娟