广东省东莞市第三人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤1973刑初1858号
公诉机关东莞市第三市区人民检察院。
被告人罗任新，男，1971年8月9日出生，汉族，小学文化，无业，户籍所在地为广东省信宜市，曾因犯贩卖毒品罪于2014年12月12日被广东省东莞市第三人民法院判处有期徒刑一年，2015年8月7日释放；现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年5月6日被羁押并被刑事拘留，同年6月8日被逮捕。现押于东莞市第三看守所（大朗）。
被告人邓翠娥，女，1969年12月31日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地为湖南省祁阳县，因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年5月6日被羁押并被刑事拘留，同年6月8日被逮捕。现押于东莞市第三看守所（大朗）。
辩护人刘龙飞，广东富临国泰律师事务所律师。
东莞市第三市区人民检察院以东三区检刑诉[2016]1749号起诉书指控被告人罗任新、邓翠娥犯贩卖毒品罪，于2016年9月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，于2016年10月17日公开开庭审理了本案。东莞市第三市区人民检察院指派检察员何奇出庭支持公诉，被告人邓翠娥及其辩护人刘龙飞、被告人罗任新均到庭参加诉讼。现已审理终结。
东莞市第三市区人民检察院指控称，2016年4月底的一天，吸毒人员徐某、陈某1（二人均另案处理）到被告人邓翠娥所住的东莞市常平镇X购物城X楼7D，邓翠娥贩卖毒品海洛因、冰毒（约重0.8克）给徐某、陈某1并容留其二人在该房吸食，徐某、陈某1给邓翠娥200元。
被告人邓翠娥购买海洛因、甲基苯丙胺以贩养吸，免费提供毒品给被告人罗任新吸食作为报酬，提供手机由罗任新与吸毒人员联系并贩卖毒品。2016年5月6日零时许，吸毒人员吴某通过电话联系罗任新购买100元甲基苯丙胺，约好在东莞市常平镇供销社前面路边交易。后罗任新到上述地点准备交易时被民警抓获，民警在罗任新身上缴获1包甲基苯丙胺（净重0.4克）。随后，民警到罗任新与邓翠娥共同居住的常平镇X购物城X楼7D抓获邓翠娥以及徐某、陈某1，当场在邓翠娥的内裤里缴获2包甲基苯丙胺（净重6.53克）、3包海洛因（净重19.73克），在罗任新的床上缴获1包甲基苯丙胺（净重3.47克）、1包海洛因（净重0.94克）。
公诉机关提供了现场勘验材料，理化检验鉴定报告等鉴定意见，徐某等证人的证言，手机等物证，扣押物品清单等书证，视听资料审讯录像，被告人罗任新、邓翠娥的供述与辩解等证据。据此认为被告人罗任新、邓翠娥无视国法，合伙贩卖海洛因、甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为已共同触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，均应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人罗任新此前因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，应当从重处罚。被告人罗任新协助侦查机关抓获同案犯，有立功表现，根据《中华人民共和国刑法》第六十八条第一款之规定，可以从轻或者减轻处罚。提请本院依法判处。
在法庭上，被告人罗任新对公诉机关指控的基本事实、罪名无异议，辩称其缴获的毒品不满十克，因此其贩卖毒品的数量应为十克以下。
被告人邓翠娥对公诉机关指控的事实、罪名提出异议，辩称其没有贩卖毒品给徐某、陈某1，也没有让罗任新帮助贩卖毒品，其应只构成非法持有毒品罪，不应构成贩卖毒品罪。
被告人邓翠娥的辩护人提出辩护意见主要如下：公诉机关指控邓翠娥贩卖毒品给徐某、陈某1证据不足，指控邓翠娥提供手机由罗任新与吸毒人员联系并贩卖毒品证据不足，根据现有证据不能证实被告人邓翠娥构成贩卖毒品罪，只能证实邓翠娥犯非法持有毒品罪。
经审理查明，被告人邓翠娥、罗任新均系吸毒人员，共同居住在东莞市常平镇X购物城X楼7D房。2016年4月底的一天，吸毒人员徐某、陈某1（二人均另案处理）到被告人邓翠娥所住的东莞市常平镇X购物城X楼7D，邓翠娥贩卖毒品海洛因、冰毒给徐某、陈某1并容留其二人在该房吸食，徐某、陈某1给邓翠娥200元。
2016年5月6日零时许，吸毒人员吴某通过电话联系罗任新购买100元甲基苯丙胺，约好在东莞市常平镇供销社前面路边交易。后罗任新到上述地点准备交易时被民警抓获，民警在罗任新身上缴获1包甲基苯丙胺（净重0.4克）。随后在罗任新的带领下民警到住所附近抓获邓翠娥以及徐某、陈某1，当场在邓翠娥的内裤里缴获2包甲基苯丙胺（净重6.53克）、3包海洛因（净重19.73克），在罗任新的床上缴获1包甲基苯丙胺（净重3.47克）、1包海洛因（净重0.94克）。
上述事实，有公诉机关向法庭出示，并经质证、认证的下列证据证实：
（一）勘验、检查笔录、搜查笔录
1.现场勘查笔录、现场图及现场照片：证实本案案发现场位于东莞市常平镇X购物城X楼7D。在南面一个房间的一张单人床床头放有两包透明晶体，在床的边缘房有两包用红色塑料袋包装的白色粉末和一包用黑色塑料袋包装的白色粉末；在北面一个房间内的床上放有一袋塑料吸管，在该房一张沙发上放有一袋塑料吸管，在该房一张茶几上放有一个吸毒工具、一张锡纸。涉案物品均已提取。
2．搜查笔录：证实依法对罗任新、邓翠娥的人身以及案发现场进行搜查。在罗任新的身上搜出一小包白色晶体及一部手机；在邓翠娥的内裤内搜出三包白色块状粉末及两包白色晶体；在罗任新的床上搜出一包白色块状粉末（内有三小包）及两包白色晶体、一部电子称（黑色）、一个注射器；在邓翠娥的手提包内搜出一部手机、一部电子称（银色）；在邓翠娥卧室的桌上搜出一个吸毒工具、锡纸一卷。
3．称量笔录（3P3）：证实依法对缴获的毒品进行称重。在罗任新处缴获的白色晶体净重3.87克、白色块状粉末净重0.94克；在邓翠娥处缴获的白色晶体共净重6.53克、白色块状粉末共净重19.73克。
（二）物证
手机2部、电子称1部、锡纸1卷、吸毒工具1套：从罗任新、邓翠娥处缴获的物品。
（三）鉴定意见
1．理化检验鉴定报告：证实在邓翠娥处缴获的白色固体检验出海洛因成分、缴获的白色晶体检验出甲基苯丙胺成分；在罗任新处缴获的白色固体检验出海洛因成分、缴获的白色晶体检验出甲基苯丙胺成分。
2．现场检测报告书：证实邓翠娥徐某斌的尿检结果呈阳性（甲基安非他明类、吗啡类毒品检测）；罗任新的尿检结果呈阳性（吗啡类毒品检测）。
（四）书证
1．到案经过：证实罗任新、邓翠娥被动归案，罗任新协助民警抓获邓翠娥。
2．常住人口基本信息、刑事判决书：证实被告人罗任新、邓翠娥的原籍及前科情况。
3．扣押决定书及扣押物品清单：证实依法从罗任新处扣押毒品、电子称、注射器、手机159××××98866）；从邓翠娥处扣押毒品、手机135××××45188）、锡纸、吸毒工具、电子称。
4．毒品缴交收据：证实缴获的毒品已上缴东莞市公安局禁毒支队。
5．行政处罚决定书：证徐某斌因吸毒被行政处罚。
6．通话清单：证实罗任新的电话159××××98866）于2016年5月5日23:22至23:51期间吴某某有6次通话记录。
（五）视听资料
搜查录像、审讯录像：证实公安机关依法搜查、审讯情况。
（六）证人证言
1．证徐某斌的证言：证徐某斌多向某翠娥购买毒品海洛因、冰毒并在邓翠娥的住处吸食徐某斌吸食毒品白粉、冰毒。2016年5月5日19时30分徐某斌和妻陈某1青到大姐（邓翠娥）所住的东莞市常平镇X购物城X楼7D，当时茶几上已经有白粉和冰毒了，大姐吸食了白粉徐某斌也吸食了白粉。徐某斌等人在该房被民警抓获了。
斌在大姐处吸食过六七次毒品，每次大姐都是徐某斌一起吸食，其妻陈某1青也吸食过一次（2016年4月28日或者29日20时许徐某斌和大姐吸食了白粉、冰毒陈某1青吸食了冰毒）徐某斌给过四次钱给大姐（包陈某1青吸食的这一次），每次都是200元，具体时间记不清了徐某斌给钱是因为毒品是大姐提供的，作为其吸毒的费用。
辨认笔录：辨认出大姐是邓翠娥。
指认笔录：指认出案发现场。
2．证陈某1青的证言：证徐某向某翠娥购买毒品海洛因、冰毒陈某1青徐某斌在邓翠娥的住处吸毒陈某1青吸食毒品冰毒。2016年4月底的一天陈某1青跟丈徐某斌到东莞市常平镇X购物城X楼7D大姐（邓翠娥）家里徐某斌吸食了冰毒和白粉陈某1青也吸食了几口冰毒，当徐某斌给了大姐200元。5月5日20时许陈某1青徐某斌到大姐家里，其看徐某斌向大姐购买了冰毒和白粉在吸食（这一次还没给钱）陈某1青也吸食了几口冰毒。后民警过来陈某1青等人抓获了。
辨认笔录：辨认出大姐是邓翠娥。
指认笔录：指认出案发现场。
3．证吴某某的证言：证实其配合民警联系罗任新购买毒品冰毒，后带民警到交易地点抓获罗任新吴某某137××××43388）之前吸食毒品冰毒，其于2016年1、2月份时向一名男子（罗任新）购买过3、4次冰毒，都是电话联系该男子159××××98866），然后约定在东莞市常平镇供销社附近路段交易，每次购买100元一包冰毒。
5月5日21时许吴某某打电话给民警举报该男子贩卖毒品吴某某打电话给该男子说要购买100元冰毒，后其带着民警和治安队员到常平镇供销社附近，贩毒男子在供销社对面的美宜佳等，其告诉民警和治安队员那个人就是贩毒男子，民警和治安队员就上前抓捕了该男子。
辨认笔录）：辨认出贩毒男子是罗任新。
4．证刘某某的证言：证实抓获罗任新的经过。其系东莞市横沥公安分局新四派出所的治安员。2016年5月6日23时许，民陈某3福安刘某某等人一起到东莞市常平镇供销社对面美宜佳门口，没多久陈某3福就指示下车去将其中一名男子（罗任新）控制住，当场在该男子身上搜出了一小包白色晶体。
辨认笔录：辨认出贩毒男子是罗任新。
5．证周某某的证言：证吴某某举报罗任新贩卖毒品并配合公安机关联系罗任新购买毒品，吴某某带民警到交易地点抓获罗任新。其系东莞市横沥公安分局新四派出所治安队员。2016年5月5日21时许周某某接吴某某的电话说知道有个贩卖毒品的线索，其就向民陈某3福汇报了。5月6日晚上周某某等人就吴某某打电话给对方说想买点毒品，约好在常平镇供销社对面美宜佳门口交易。周某某陈某3福吴某某等人就到上述地点吴某某指着马路边一名男子（罗任新）说就是这人贩卖毒品的，于周某某等人就过去将该男子抓获了，当场在该男子身上搜出一丁点疑似毒品的物品。
辨认笔录：辨认出贩毒男子是罗任新。
6．证邓某鸣的证言：证邓某鸣系邓翠娥的儿子。邓翠娥吸毒，于2016年4月份开始居住在东莞市常平镇供销社购物城7楼D室。
（七）被告人供述与辩解
1．被告人罗任新的供述与辩解：（第一次、第二次笔录）供述罗任新帮大姐（邓翠娥）贩卖毒品白粉和冰毒，大姐免费提供海洛因给罗任新吸食，没有再给钱。2016年5月5日零时许，罗任新在大姐处拿了3.9克冰毒和1克白粉。5月6日零时许，一名自称“阿伟”的男子打电话给罗任新说要买100元冰毒，约好在东莞市常平镇供销社前面马路边交易，罗任新就装了约0.4克冰毒到交易地点，后被民警抓获。罗任新带民警到其租房搜出了冰毒约3.5克、白粉约1克，并当场称量了。贩卖毒品所用的手机号是大姐给罗任新的，电话号码159××××98866。其曾因犯贩卖毒品罪被东莞市第三人民法院判处有期徒刑一年，在大朗看守所服刑，2015年8月7日释放。
（第三、四次笔录）罗任新在第一次讯问时因为毒瘾发作，头脑不清醒所以说帮大姐卖毒品。因为罗任新没手机用所以大姐给罗任新手机。罗任新跟大姐一起住在常平镇X楼7D房，该房是大姐租的。不记得2016年5月6日是否有人打电话给罗任新买毒品，当晚罗任新下楼准备买夜宵被抓获。第一次讯问供述接到一个自称阿伟的男子说要买100元冰毒不属实，是罗任新编造的。不记得被抓获当天与谁通话。
移送审查起诉阶段：罗任新没有贩卖毒品。罗任新和邓翠娥是朋友关系，罗任新当时没工作、没什么钱就住在邓翠娥租住的东莞市常平镇X楼7D房，邓翠娥免费提供毒品给罗任新吸食，罗任新不知道她是否贩卖毒品，她给过一部手机罗任新使用，罗任新没有帮她送过毒品给别人。2016年5月6日，罗任新在东莞市常平镇X楼美宜佳路口被抓获，罗任新带民警到X楼7D房抓获邓翠娥，民警从邓翠娥身上缴获毒品，在床上缴获邓翠娥给罗任新吸食的毒品。
辨认笔录：辨认出大姐是邓翠娥。
指认笔录：指认出案发现场、缴获的毒品等物证。
2．被告人邓翠娥的供述与辩解：邓翠娥现住在东莞市常平镇供销社购物城7楼D室，该房是广西的朋友农金秀租的。朋友小罗（应是罗任新）也住在该房，小罗的毒品是邓翠娥提供给他吸食的，其没有叫小罗送过毒品给别人。
2016年5月6日，邓翠娥徐某斌夫妇、小罗在该房一起被民警抓获了，民警在邓翠娥的内裤里缴获10多克海洛因和6克多冰毒，这些毒品是邓翠娥买来自己吸食的。在小罗的床上搜到的毒品是小罗的，不是邓翠娥给的徐某斌夫妇没有在邓翠娥的住处吸食过毒品。
指认笔录：指认出案发现场、缴获的毒品等物证。
以上证据，来源合法，客观真实、有效，均可作为本案定案的根据。
关于被告人邓翠娥在2016年4月底的一天是否贩卖毒品徐某斌陈某1青的问题，经查，证徐某斌证实在2016年4月底其与妻陈某1青在邓翠娥处购买毒品后，三人一起吸食并支付200元的事实，该证言且能够得到证陈某1青的证言予以佐证，足以证实被告人邓翠娥在2016年4月底的一天贩卖毒品徐某斌陈某1青的事实，因此，被告人邓翠娥及其辩护人所提的该意见，据理不足，本院不予采纳。
关于被告人邓翠娥与罗任新是否构成共同贩卖毒品的问题，经查，证实罗任新伙同被告人邓翠娥贩卖毒品的直接证据只有罗任新的供述，而被告人邓翠娥一直辩称其没有安排罗任新贩卖毒品给他人，公诉机关也不能提供更多的证据予以佐证，公诉机关指控被告人邓翠娥安排罗任新贩卖毒品的现有证据不能形成证据链条，因此，根据现有证据，不能证实被告人邓翠娥安排罗任新贩卖毒品的事实，也就不能认定二人构成共同犯罪。
关于缴获的毒品是否分别纳入邓翠娥、罗任新贩卖毒品数量的问题，经查，上文已阐述根据现有证据不足以证实邓翠娥、罗任新构成共同犯罪，根据我国刑法和相关规定，被告人邓翠娥、罗任新作为吸毒人员，吸毒人员实施贩卖毒品犯罪，被查获的毒品数量应全部认定为贩卖毒品的数量，因此，在邓翠娥处缴获的毒品应计入邓翠娥贩卖毒品的数量，在罗任新处缴获的毒品应计入罗任新贩卖毒品的数量。
关于本案的量刑问题。本院认为，根据现行刑法规定，被告人邓翠娥犯贩卖毒品罪，贩卖毒品甲基苯丙胺、海洛因十克以上不满五十克的，应处七年以上有期徒刑，并处罚金。被告人罗任新犯贩卖毒品罪，贩卖毒品甲基苯丙胺、海洛因不满十克，应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
本院认为，被告人邓翠娥、罗任新明知是毒品甲基苯丙胺、海洛因仍贩卖给他人，其中邓翠娥贩卖数量为十克以上不满五十克，罗任新贩卖数量为不满十克，其行为均已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人邓翠娥、罗任新犯贩卖毒品罪，罪名成立，本院予以支持，但公诉机关指控被告人邓翠娥免费提供毒品给被告人罗任新吸食作为报酬，提供手机由罗任新与吸毒人员联系并贩卖毒品的指控不当，本院予以纠正。被告人罗任新协助公安机关抓获同案犯邓翠娥，具有立功表现，依法可从轻处罚。被告人罗任新曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚之罪，刑罚执行完毕后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人罗任新曾因贩卖毒品被判过刑，又犯贩卖毒品罪，是毒品再犯，依法从重处罚。被告人罗任新归案后如实供述主要犯罪事实，依法可从轻处罚。被告人邓翠娥在法庭上自愿认罪，对其可酌情从轻处罚。
视被告人邓翠娥、罗任新的具体犯罪情节及其悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第七款、第三百五十六条、第六十五条、第六十八条、第六十七条第三款、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人邓翠娥犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年九个月，并处罚金人民币20000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月6日起至2024年2月5日止，罚金自判决生效后1个月内一次性向本院缴纳，上缴国库）。
二、被告人罗任新犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币5000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月6日起至2017年11月5日止，罚金自判决生效后1个月内一次性向本院缴纳，上缴国库）。
三、随案移送的手机二部，电子称一台，依法予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 胡 江
人民陪审员 彭梅林
人民陪审员 林玉霞
二〇一六年十一月十七日
书 记 员 谢妙萍