湖北省汉川市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）鄂汉川刑初字第00109号
公诉机关湖北省汉川市人民检察院。
被告人唐某甲，又名唐某戊，个体经营户。2013年1月16日因涉嫌开设赌场罪被刑事拘留，同月31日被取保候审。2014年3月14日被逮捕。现羁押于汉川市第一看守所。
辩护人张皓，湖北松竹梅律师事务所律师。
被告人唐某乙，个体经营户。因涉嫌开设赌场罪于2013年1月16日被刑事拘留，同月31日被取保候审。2014年3月14日被逮捕。现羁押于汉川市第一看守所。
被告人胡某某，个体经营户。因犯故意伤害罪于2009年12月28日被湖北省孝感市中级人民法院判处有期徒刑一年。因涉嫌开设赌场罪于2013年1月16日被刑事拘留，同月25日被取保候审。
辩护人刘志华，湖北松竹梅律师事务所律师。
被告人董某某，务工。因涉嫌开设赌场罪于2012年11月24日被刑事拘留，同年12月14日被逮捕，2013年1月25日被取保候审，2014年3月14日被逮捕。现羁押于汉川市第一看守所。
汉川市人民检察院以川检刑诉（2013）406号起诉书指控被告人唐某甲、唐某乙、胡某某、董某某犯开设赌场罪，于2014年3月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。汉川市人民检察院指派检察员叶正红出庭支持公诉，四被告人及上述辩护人均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2011年3月至2012年11月22日，被告人唐某甲、唐某乙、胡某某合伙开设威凯动漫游戏大世界（以下简称威凯大世界），坐庄利用鲨鱼海洋等六台赌博机与他人赌博，被告人唐某甲等人则聘请被告人董某某任威凯动漫游戏大世界经理，具体负责该游戏机赌博场所的日常管理工作，被告人董某某则雇佣程某甲、许某甲、彭某某、艾某某分别从事机修及为赌客上分等工作。该游戏大世界平均每日20余人参赌，日均获利2000余元。2012年11月22日办案民警在威凯大世界当场查获涉赌人员20余人，收缴赌资50440余元。
庭审中，公诉机关当庭讯问了被告人，宣读出示了证人证言、相关书证、鉴定意见等证据，认为四被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条的规定，应当以开设赌场罪追究四被告人的刑事责任。被告人胡某某系累犯，适用《中华人民共和国刑法》第六十五条的规定。
四被告人在庭审中的主要辩护意见一致，具体辩护意见如下：1、起诉书指控于2011年3月至2012年11月22日开设威凯大世界赌场经营的具体时间不属实，因为我们经营期间经常停业；2、起诉书指控威凯大世界每天20余人参赌不实，因为每天到威凯大世界玩游戏机的人数较多；3、起诉书指控威凯大世界每天获利2000余元不能认定为开设赌场的获利，因为威凯大世界有三十多台游戏机和六台赌博机，主要获利来源于游戏机。
被告人唐某甲的辩护人张皓在庭审中提出如下辩护意见：1、起诉书指控上述被告人于2011年3月至2012年11月22日开设威凯大世界赌场经营的具体时间、每天参赌人数20余人及每天获利2000余元的事实不清，证据不足。理由为，被告人唐某甲、董某某在侦查机关均供述开设赌场期间有停业事实，对每天参赌人数和获利数额供述模糊，其他证人到威凯大世界打工的时间较短，证言的证明力不强。公安机关的《现场勘验检查工作记录》、现场平面图及证人程某甲的证言共同证实了威凯大世界有游戏机与赌博机混合经营的事实，但起诉书未对游戏机与赌博机经营收入予以分离，又无其他账目及电子数据予以佐证。2、被告人唐某甲当庭自愿认罪，案发后向公安机关积极退赃，可以从轻处罚。
被告人胡某某的辩护人刘志华在庭审中对于本案事实的辩护意见与被告人唐某甲的辩护人张皓的辩护意见一致；另外其提出被告人胡某某系从犯，应当从轻、减轻处罚；被告人胡某某当庭认罪，可以从轻处罚。
经审理查明，2011年3月至2012年11月22日，被告人唐某甲、唐某乙、胡某某合伙开设威凯动漫游戏大世界，坐庄利用鲨鱼海洋等6台电子游戏机（经鉴定，该6台电子游戏机均具有赌博功能）与他人赌博，被告人唐某甲等人则聘请被告人董某某任威凯动漫游戏大世界经理，具体负责该游戏机赌博场所的日常管理工作，被告人董某某则雇佣程某甲、许某甲、彭某某、艾某某分别从事机修及为赌客上分等工作。该游戏大世界平均每日20余人参赌，日均获利2000余元。2012年11月22日办案民警在威凯动漫游戏大世界当场查获涉赌人员18人，收缴赌资50440元。
另查明，四被告人在上述开设赌场经营期间曾停业近五个月。案发后，在侦查阶段，四被告人退出赃款共37万元，在审理阶段，四被告人积极缴纳罚金共计25万元。另外，公安机关扣押了涉案的具有赌博功能的6台电子游戏机。
上述审理查明的事实，有四被告人在侦查机关的供述，证人程某甲、彭某某、许某甲、陈某甲、艾某某、唐某丙、汪某甲、黄某某、孙某某、戴某某、李某甲、陶某某、徐某甲、徐某乙、林某某、张某某、程某乙、陈某乙、罗某某、汪某乙、方某某、肖某甲、高某某、邹某某、许某乙、唐某丁、李某乙、肖某乙等的证言，汉川市公安局刑事科学技术室现场勘验检查工作记录，与本案相关的照片，汉川市电子游戏设施设备认定意见书，汉川市公安局扣押物品、文件清单、发还物品领条，公安机关出具的相关非税收入票据，辨认笔录，被告人唐某甲被抓获经过，本院（2009）川刑初字第165号刑事判决书，四被告人户籍资料等证据证实，足以认定。
关于四被告人及两辩护人上述关于本案事实、证据方面的辩护意见，经查，被告人唐某甲、董某某在侦查机关的供述以及证人程某甲、彭某某、许某甲、陈某甲、艾某某、唐某丙等的证言共同证实本院审理查明的上述事实成立，该方面的辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于被告人唐某甲的辩护人张皓提出的其他辩护意见，经查属实，本院予以采纳。关于被告人胡某某的辩护人刘志华提出被告人胡某某系从犯的辩护意见，经查，被告人胡某某与被告人唐某甲、唐某乙及另一同伙严力共同开设赌场，在赌场经营获利中占其中的两成，应认定其在共同犯罪中系主犯。辩护人刘志华的该辩护意见不能成立，本院不予采纳。辩护人刘志华提出被告人胡某某当庭认罪，可以从轻处罚的辩护意见属实，本院予以采纳。
本院认为，被告人唐某甲、唐某乙、胡某某、董某某以营利为目的，以具有赌博功能的电子游戏设备吸引他人参赌，经营赌博业务，其行为已构成开设赌场罪。被告人唐某甲、唐某乙、胡某某在共同犯罪中均系主犯，但被告人唐某乙、胡某某在共同犯罪中的地位、作用相对较次，均应按其在共同犯罪中的地位、作用处罚。被告人董某某在共同犯罪中系从犯，应当从轻、减轻处罚。四被告人均当庭认罪，均可以从轻处罚。案发后，四被告人均积极退赃，可以对四被告人酌情从轻处罚。被告人胡某某系累犯，应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第五十二条的规定，判决如下：
一、被告人唐某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金90000元。（已缴纳）（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2014年3月14日起至2015年8月28日止。）
二、被告人唐某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金80000元。（已缴纳）（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2014年3月14日起至2015年5月28日止。）
三、被告人胡某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金60000元。（已缴纳）（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。）
四、被告人董某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金20000元。（已缴纳）（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2014年3月14日起至2014年11月12日止。）
五、追缴涉案赌资50440元。
六、对四被告人在侦查阶段已退出的赃款予以追缴。
七、没收涉案的具有赌博功能的6台电子游戏设备。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省孝感市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王志雄
审 判 员 成海澜
人民陪审员 张茂利
二〇一四年五月二十二日
书 记 员 王 琴
附：适用《中华人民共和国刑法》相关法律条文及司法解释
第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯；第四款：对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条第一款在共同犯罪中起次要或者辅助作用的是从犯；第二款：对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。