海口市龙华区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）龙民一初字第674号
原告海南信艺广告有限公司。
法定代表人陈少梅，经理。
被告谢小萱。
委托代理人薛伟芳，海南海新律师事务所律师。
原告海南信艺广告有限公司与被告谢小萱劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法由审判员郑忠东独任审判，公开开庭进行了审理。原告法定代表人陈少梅、被告谢小萱及其委托代理人薛伟芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告海南信艺广告有限公司诉称，一、仲裁裁决确认原、被告2012年4月28日至2013年6月25日存在事实上的劳动关系错误，缺乏事实和法律依据。事实上，被告自2013年4月19日至2013年4月29日无故不上班，严重违反用人单位的规章制度，公司也有明文规定，无故旷工超6天以上者，视为自动辞职。依据《劳动合同法》的相关规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除与劳动者的劳动合同。被告2013年4月29日已被公司开除，所以原、被告存在事实劳动关系应从2012年4月28日至2013年4月29日止。二、其实，2013年2月6日发的工资中，有9天（98.36元／天×3天）共885.24元是2012年底员工特殊情况下的补贴。885.42元加上扣工资49.18元共934.42元，不应算是二倍工资的基数。所以，2013年2月6日的实际工资只是2201.64元，因此加倍工资应该是19522.14元（2300元／月×4个月＋1760元＋2153元＋2055元＋2201.64元＋2152.5元）。三、被告无故旷工已超过公司规定的无故旷工6天以上，严重违反公司的规章制度被公司开除。根据国家法律规定，当劳动者严重违反用人单位规章制度时，用人单位享有单方解除劳动合同的权利，且不需要提前30日书面通知，也不需要支付经济补偿。综上所述，仲裁裁决缺乏事实和法律依据，是有错误的。为维护原告的合法权益，请求法院：1、原、被告自2012年4月28日至2013年6月25日期间不存在事实上的劳动关系；2、原告无须向被告支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额22559.84元；3、原告无须向被告支付违法解除劳动合同的赔偿金6105元。
被告谢小萱辩称，仲裁裁决确认原、被告2012年4月18日至2013年6月25日期间存在事实劳动关系是正确的。关于二倍工资差额，仲裁裁决的计算是准确的。原告违法解除与被告的劳动关系，即应向被告支付赔偿金。
经审理查明，被告于2012年4月28日入职原告处工作，任设计二部主管，月工资2300元，2013年4月开始为3000元。被告任职期间，原告未与被告签订书面劳动合同。2013年6月25日，原告以被告无故旷工连续超过15天为由，解除了与被告的劳动关系。2013年7月25日，被告向海口市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：一、确认原、被告于2012年4月28日至2013年6月25日期间存在劳动关系；二、原告支付未签订书面劳动合同双倍工资差额33000元；三、原告支付违法解除劳动关系赔偿金9000元；四、原告为被告缴纳13个月的五项社会保险费（即养老保险、医疗保险、失业保险、工伤保险、生育保险）。2013年11月19日，该仲裁委作出海劳仲裁（2013）406号仲裁裁决：一、确认原、被告自2012年4月28日至2013年6月25日存在事实上的劳动关系；二、原告向被告支付未签订书面劳动合同二倍工资差额22559.84元；三、原告向被告支付违法解除劳动关系赔偿金6105元；四、驳回被告的其他仲裁请求。原告不服，故将案诉至法院。
另查，被告在原告处任职期间领取的工资为：（2300元／月×5个月）＋1760元＋2153元＋2055元＋3136.06元＋2152.5元＋2103.28元；2013年4月16日至5月15日实际工作6.5天，原告向被告发放工资780元；2013年5月16日至6月15日实际工作9天，原告向被告发放工资1080元；2013年6月16日至6月25日实际工作8天，原告向被告发放工资960元。被告离职前十二个月的平均工资为2035元。
以上事实有原告和被告的陈述、《送货单》、《名片》、原告法定代表人书写的工资计算单、考勤表、海口市劳动人事争议仲裁委员会海劳仲裁（2013）406号仲裁裁决书及开庭笔录等证据证实，经庭审质证，足资认定。
本院认为，从被告提供的《送货单》、《考勤表》及原告法定代表人书写的被告工资计算单，可以证明原、被告之间存在劳动关系截止至2013年6月25日。原告在仲裁庭审中，也当庭确认了被告的工作起止时间，故本院确认原、被告双方自2012年4月28日至2013年6月25日期间存在事实劳动关系。原告诉称被告2013年4月29日已被其开除，双方存在事实劳动关系应从2012年4月28日至2013年4月29日止，因未能举证证明，故本院不予采信。根据《劳动合同法》第十条的规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。原、被告自2012年4月28日至2013年6月25日期间存在劳动关系，而被告在原告单位任职期间，双方之间并未订立书面劳动合同。根据《劳动合同法》第八十二条第一款的规定，原告应当向被告支付2012年5月29日至2013年4月28日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额22559.84元［（2300元／月×4个月）＋1760元＋2153元＋2055元＋3136.06元＋2152.5元＋2103.28元］。《劳动合同法》第四条规定：“用人单位制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假……劳动纪律......等直接渋及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经过职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或职工代表平等协商确定。在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。用人单位应当将直接渋及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。”被告于2012年1月3日制定的《员工管理制度》属“直接渋及劳动者切身利益的规章制度和重大事项”，根据上述法律规定，其在制定和修订时应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。而被告在制定和修订上述规章制度之前，并未经职工代表大会或者全体职工讨论，且该《员工管理制度》也未依法进行公示或告知劳动者。因此，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定，被告作出的《员工管理制度》不能作为人民法院审理劳动争议案件的依据。故原告以被告连续旷工6天，严重违反《员工管理制度》为由，解除了与被告的劳动关系，属违法解除劳动合同。根据《劳动合同法》第八十七条的规定，原告应当向被告支付赔偿金6105元（2035元／月×1.5个月×2）。依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第八十二条、第八十七条的规定，判决如下：
一、驳回原告海南信艺广告有限公司的诉讼请求；
二、确认原告海南信艺广告有限公司与被告谢小萱自2012年4月28日至2013年6月25日期间存在事实劳动关系；
三、限原告海南信艺广告有限公司于本判决生效之日起十日内向被告谢小萱支付未订立书面劳动合同二倍工资差额22559.84元；
四、限原告海南信艺广告有限公司于本判决生效之日起十日内向被告谢小萱支付违法解除劳动关系赔偿金6105元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案适用简易程序审理减半收取案件受理费5元，由原告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。
审判员 郑忠东
二〇一四年四月三日
书记员 裴婷婷