北京市昌平区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）京0114民初18817号
原告（被告）：王宏伟，男，1975年1月25日出生，汉族，住北京市朝阳区。
被告（原告）：北京市城德建设工程有限公司，住所地北京市昌平区北七家镇七星路甲158号院A座308室。
法定代表人王志德，总经理。
委托诉讼代理人：王莹，女，1989年10月11日出生，满族，北京市城德建设工程有限公司员工，住北京市西城区。
委托诉讼代理人：朱彬彬，男，1970年7月1日出生，汉族，北京市城德建设工程有限公司法律事务主管。
原告（被告）王宏伟与被告（原告）北京市城德建设工程有限公司（以下简称城德建设公司）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，于2016年6月6日做出了（2016）京0114民初4503号民事判决书，判决后，原告（被告）王宏伟、被告（原告）城德建设公司均不服一审判决，上诉至北京市第一中级人民法院。北京市第一中级人民法院于2016年11月16日做出了（2016）京01民终字5494号民事裁定书，裁定：一、撤销本院（2016）京0114民初4503号民事判决书；二、本案发回本院重审。本案依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（被告）王宏伟，被告（原告）城德建设公司的委托诉讼代理人王莹、朱彬彬到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告王宏伟诉称：一、北京市昌平区劳动人事争议仲裁委员会裁定我的月工资标准有误，我提交的2015年7月16日收据写明我每月税后工资为8158.86元，虽无城德建设公司公章，但其签字人是公司主要股东之一，其也参与了公司的日常运营管理。我提交的工资表只是部分工资，还有部分以现金收据形式发放。2015年5月开始，城德建设公司一直拖欠我工资，致使我基本生活无法保证，向别人（王宏魁）举债度日。由于债权人(王宏魁)2015年7月需要交房租，我无钱还款，经与城德建设公司协商后，以我的工资抵扣房租。2015年7月16日南车库王宏魁年租金25000元从我2015年4月至6月工资中扣除，月工资8181.86元。由于我4月工资已领完，扣款延后至7月，于2015年8月6日补（收据）“今收到王宏伟交来现金8158.86元”。城德建设公司于劳动仲裁时提交的工资表，载明2014年12月至2015年11月30日我的工资合计50500元，2015年11月30日（收据）载明2015年5月-11月工资总计37277.34元。综上所述应认定我税前工资为8500元。二、城德建设公司应支付我的经济补偿金数额错误。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、四十七条的规定，计算经济补偿金的月工资标准是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。同时，根据《关于工资总额组成的规定》第4条规定，劳动者工资包括劳动者的工资、奖金、津贴和补贴、加班加点工资、特殊情况下支付的工资。劳动合同法规定，经济补偿金计算按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算。我于2003年3月至2015年12月在城德建设公司工作已经12年零9个月，计算经济补偿金应为13个月工资，我月平均工资为8500元，应得经济补偿金110500元。三、城德建设公司违法解除与我的劳动关系，应向我支付二倍补偿金。城德建设公司因公司经营不善解除与我的劳动关系，理由不成立，城德建设公司在2014至2015年度承揽了众多工程，公司运转正常，其中有2014年1月20日签定了北京通州运河核心区市政配套工程-
玉带河大街排水工程、辞退通知书中已明确载明有2014年7月天津承揽的中铁十六局地铁盾构施工工程、2015年3月中铁十六局昌平地铁二期注浆工程、2015年6月中铁三局地铁16号线注浆工程、辞退通知书中已明确载明有2015年8月美术馆中铁十六局地铁注浆工程、2015年10月新招聘一名员工王旭东、2015年8月至2015年12月期间分别购买奔驰车一辆和北京牌新能源汽车一辆、2015年10月12日（收据）“今收到王宏伟报费用交来天津及北京工地差旅费及餐费5026元”证明公司运转正常没有破产、重组、转产。城德建设公司与我解除劳动关系未提前通知。2015年12月7日，城德建设公司股东王莹把我叫到财务室，让我在公司裁员通知书上签字，说是法人的决定，我当即去问法人，法人说只是暂时放假，年后再来上班，我说只是待岗没必要签裁员通知书。随后几天城德建设公司股东王莹每天都找我签字，态度也越来越不好，最后于2015年12月14日便不让我再来上班。2016年1月，我去昌平社保局查询社保记录发现城德建设公司于2015年11月就已减员，而我到12月15日还在上班。裁员通知书中未就解除谁的劳动关系有所注明，只是对外委托协议终止。我后来偶然查看邮箱时发现城德建设公司又通过公司邮箱发了一封日期为2015年12月8日的辞退通知书，没有提前通知我解除劳动关系，也没有出具相关手续。城德建设公司既未在与我解除劳动合同之前将发生变化的情况以妥当的方式告知，也未就变更劳动合同一事与我进行过协商，而是直接向我下达《辞退通知书》，且在通知书中也未就解除的原因、所依据的具体规定、依法应支付的款项等做出说明，应认定公司系违法解除劳动合同，应向我支付赔偿金即经济补偿金的2倍。四、对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。2003年3月至2015年12月15日，我在城德建设公司工作12年9个月，我应休年假天数为70天。北京市昌平区劳动人事争议仲裁委员会对未安排带薪年休假的认定仅凭城德建设公司出示的没有我签字确认的考勤表就认定不予支持，明显是错误的。五、城德建设公司应补偿我失业金损失总计14112元。由于城德建设公司不给我申报失业登记，提供登记表、证明及复印件加盖公章等超过60日，致使我无法领取失业金，城德建设公司应进行赔偿。根据《北京市失业保险规定》相关条例规定，失业保险费用每满1年发给1个月生活补助，最长不得超过12个月，累计缴费时间满10年不满15年生活补助为1176元／月。我在城德建设公司工作已经有12年9个月，应领取12个月的失业保险金。综上所述，根据劳动合同法相关法律法规，为维护我的合法权益，特向人民法院提起诉讼，请求判决城德建设公司：1、支付经济补偿金110500元；2、支付违法解除劳动合同赔偿金221000元；3、支付2015年12月工资8500元和辞退代通知金8500元；4、支付应休未休70天年假工资200%补偿金54089元；5、足额补缴2003年3月至2015年12月的社保；6、赔偿失业金损失14112元；7、承担本案诉讼费。
被告城德建设公司辩称：一、根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条规定，用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。故对于王宏伟所主张的经济补偿金和经济赔偿金只能择其一予以选择，如王宏伟选择经济补偿金，则劳动仲裁的裁决超出了王宏伟的申请请求，王宏伟的经济补偿金在劳动仲裁阶段并未主张，是新增的诉讼请求，属独立的劳动争议，并没有经过劳动仲裁前置程序，故应当驳回其经济补偿金的主张。其次，根据《劳动合同法》的规定，经济补偿金是劳动者离职前12个月的平均工资，根据王宏伟仲裁阶段提交的工资条可以证明，王宏伟离职前12个月的平均工资为4350元，并不是每月5000元。如王宏伟主张经济赔偿金，那么需要审核王宏伟的情形是否属于支付经济赔偿金的情形，根据《劳动合同法》第八十七条的规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。而用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的行为主要包括以下两种：1．用人单位违反劳动合同法第四十二条的规定，在法律明确规定不得解除劳动合同的情形下解除劳动合同，而王宏伟很明显不属于四十二条规定的几种情形；2．用人单位在解除劳动合同时，没有遵守法定的程序。而本案中王宏伟根本不属于法律规定的应当按照程序予以解除的情况，虽然不属于，但是我公司还是出于法律及情谊，已经履行了提前一月通知和支付一月工资的程序；故王宏伟的情形并不属于支付经济赔偿金的情形，对于经济赔偿金的主张应当予以驳回；这里要强调的是，我公司解除与王宏伟劳动合同的行为并没有违反《劳动合同法》的规定，也就谈不上经济赔偿金的问题。二、对于王宏伟主张的2015年12月工资属于新增的诉讼请求，并没有经过劳动仲裁前置程序，应先经过仲裁前置程序以后再到法院诉讼；至于辞退代通知金，并不是所有的辞退都需要支付一个月的工资作为代通知金，我公司已经提前30天通知王宏伟解除劳动关系，况且在解除的同时我公司自愿支付给王宏伟一个月的工资作为补偿，故对于代通知金不应当予以支付。三、我公司已经安排王宏伟休了年假，而且也按照法律规定提供了近两年的考勤记录，故对于王宏伟的未休年假工资及补偿金的诉讼请求不应当予以支持。四、王宏伟主张的第五项、第六项诉讼请求根据相关法律法规规定，不属于法院劳动争议案件的受理范围。
原告城德建设公司诉称：我公司与王宏伟于2003年3月建立劳动关系，王宏伟在仲裁申请中提出要求支付经济赔偿金，并未提出支付经济补偿金，但是昌平劳动仲裁委的仲裁裁决书却超出王宏伟的仲裁申请，裁决支付经济补偿金。且未按照劳动合同法的规定计算离职前12个月的平均工资，而且劳动合同法是2008年通过并生效的，故对于经济补偿金的计算应当从2008年开始计算，不应当从2003年3月计算，况且根据劳动合同法的规定，经济补偿金年限最多不应当超过12个月。故起诉，要求判决我公司：1、支付王宏伟解除劳动关系经济补偿金56500元而非65000元；2、我公司不支付王宏伟2015年12月工资5000元；3、诉讼费由王宏伟负担。
被告王宏伟辩称：不同意城德建设公司的诉讼请求，事实理由同我的起诉意见。
经审理查明：王宏伟于2003年3月1日入职城德建设公司，工作岗位是项目经理。2015年1月，城德建设公司账户被法院冻结，于2015年3月被扣划513103.67元，于2015年9月被扣划740000元。2015年7月31日城德建设公司做出了《公司人员工资调整的暂行办法》，该办法载明：一北京市最低生活保障为基础，制定我公司岗位工资最低工资标准为3000元；最低岗位工资的人员需每周三上班一天汇报工作及布置下周工作任务安排；超出出勤天数则每日按300元工资加发计算，考勤在门卫处签到考核计算工资；如单位有工作自行完成者或周六日加班，按工作量由领导核定计算出勤天数，以签条及考勤表为准，月底核算工资；办法还规定了其他条款。
2015年11月7日，城德建设公司召开股东会议，决定辞退王宏伟。2015年12月7日，城德建设公司要求王宏伟在裁员通知书中签字，王宏伟拒绝。2015年12月8日城德建设公司又向王宏伟通过电子邮件送达了《辞退通知书》，该通知书载明：我公司与你于2003年6月签订了劳动合同为期3年，到期因你未及时与本公司签订续签合同。因事实工作情况，公司依旧为你上交社保费用及公司一切补助及待遇。在劳动合同履行过程中，公司发现你因私人原因经常早退，每日不到下班时间就离开工作岗位（非工作公司委派外出工作任务）其工作时间不能保证国家法定工作时间（及8小时工作制度）。于2014年7月城德公司在天津承揽中铁十六局地铁盾构施工，你因私人原因不愿意配合工作，导致工地无现场技术人员管理造成了公司重大损失，以至于现在工程施工完毕还未能及时结款。于2015年8月公司在北京美术馆工地承揽中铁十六局地铁注浆工程，你经常因故不去现场，导致工程不能及时验工计价办理结算手续，以至于工地自开工以来到10月30日期间的工程量不能及时报批后，后公司才委派员工王旭东前去办理工程验工计价并结算。自此你就没有再去过工地现场并没有其职责内的工作任务。综上所述因你个人各方面原因给公司造成一些损失。因公司背负500余万元官司赔偿款，致使公司银行基本账户被强制封户，再加之效益不景气致使公司经营严重困难，其员工工作量不饱和。于2014年8月公司董事会研究决定将公司现有资源重新分配，全体员工以现有房屋出租，按提成比例来计发工资，全体员工实行倒班制上班，你不服从工作分配，称专业不对口，上班时间不合理，工资低等原因不愿意承担此工作任务。经股东会研究决定将你辞退终止与你的劳动关系，停止你的社保及一切待遇。本公司将依照劳动法的规定，给予你一个月工资作为经济补偿金，同时接到本辞退通知后，你不得以公司名义再开展任何业务活动，否则造成的一切后果由你本人承担。请你接到本辞退通知后限15日内到公司相关业务部门办理离职手续，并进行工作交接，如因个人原因超时未能办理所造成的一切损失后果自负，不得以任何理由或借口等原因要求公司协助办理。城德建设公司并未向王宏伟支付2015年12月份工资。王宏伟在城德建设公司工作期间，城德建设公司为其缴纳了2004年9月至2015年10月期间的失业保险及2003年7月至2015年10月期间的养老保险。
2015年12月14日，王宏伟向北京市昌平区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称昌平仲裁委）提起仲申请，要求城德建设公司：1、支付2014年3月至2015年3月未签劳动合同双倍工资差额102000元；2、支付违法辞退赔偿金204000元；3、支付2003年3月至2015年12月期间未休年假工资及25%补偿金102586元；4、支付辞退代通知金8500元；5、支付2015年8月1日至12月7日工资差额24736元；6、补缴社会保险并代领失业金。2016年2月17日，昌平仲裁委做出京昌劳人仲字[2016]第671号裁决书，裁决：1、城德建设公司支付王宏伟2015年12月工资5000元；2、城德建设公司支付王宏伟解除劳动关系经济补偿金65000元；3、驳回王宏伟要求补缴社会保险并代领失业金的仲裁申请；4、驳回王宏伟的其他申请请求。裁决后，王宏伟与城德建设公司均对该裁决书不服，分别于法定期限内诉至本院。
在本案庭审过程中，城德建设公司提交的有王宏伟签字的《工资表》显示，王宏伟的工资构成基本工资3000元+效益工资2000元；2014年12月至2015年7月，城德建设公司支付王宏伟每月工资（税前）5000元,扣除税费后实际发放工资4651.86元，其中，2015年7月在补扣工资一栏显示手写缺勤2天；2015年8月王宏伟的工资构成为基本工资3000元+效益奖金300元+岗位津贴400元，税前工资3700元，扣除税费后实际发放工资3355.44元，其中在效益奖金一栏为手写出勤天数5天；2015年9月王宏伟的工资构成为基本工资3000元+效益奖金0元+岗位津贴400元，税前工资3400元，扣除税费后实际发放工资3055.44元，其中在效益奖金一栏为手写出勤天数4天；2015年10月王宏伟的工资构成为基本工资3000元+效益奖金0元+岗位津贴400元，税前工资3400元，扣除税费后实际发放工资3055.44元，其中在效益奖金一栏为手写出勤天数4天；2015年11月王宏伟的工资构成为基本工资3000元+效益奖金300元+岗位津贴400元，税前工资3700元，扣除税费后实际发放工资3355.44元，其中在岗位津贴一栏为手写出勤天数5天。庭审中王宏伟对于手写出勤天数不认可，认为是签字所后添加。王宏伟对工资表中签字予以认可，但称工资不是全部，公司为了避税，每月转账支付5000元工资，另外3500元工资是以现金形式以王宏伟母亲王雅仙的名义发放，每月平均工资总计为8500元，实际工作至2015年12月14日。
在本案庭审过程中，城德建设公司还提交了2013年、2014年、2015年部分《城德建设公司员工考勤表》，该考勤表显示王宏伟2013年、2014年、2015年每年均已休10天年休假，考勤表没有王宏伟签字，王宏伟对该考勤表真实性不予认可。城德建设公司没有提交王宏伟书写的年休假申请表。
王宏伟在庭审中提交了四张《收据》，其中0094521收据显示城德建设公司于2015年7月16日收取南车库王宏魁年付租金（2015年8月1日至2016年8月1日）25000元，收据下半部注有“从王宏伟2015年4月、5月、6月工资中扣除，月工资8181.86元，王宏伟签名”。交款人处签名王宏魁；其中0095001号收据显示2015年8月6日今收到王宏伟8151.86元。城德建设公司对收据真实性予以认可，也认可以工资折抵租金情况，但表示折抵租金的是王宏伟和其母亲王雅仙两人的工资总额，不能证明王宏伟的工资是8500元。其中0063188《收据》载明：今收到北京市城德建设工程有限公司交来城德工资（2015年5月—11月工资总计：37277.34元）。其中0095004《收据》为报销费用单据。
上述事实，有参保人员缴费信息表、辞退通知书、考勤表、工资表、收据、股东会议、进账单、业务凭证、京昌劳人仲字[2016]第671号裁决书等证据及双方当事人陈述在案佐证。
本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
关于王宏伟工资标准认定问题一节，王宏伟称其工资每月8500元由两部分组成，即其本人月工资5000元+母亲王雅仙月工资3500元两人的工资组成，本案的情况是：第一，王宏伟为城德建设公司工程项目经理，工程项目经理工资标准在昌平地区一般市场工资价格为月工资不低于8000元；第二，案件在审理过程中，王宏伟提交的0094521《收据》载明王宏伟月工资8181.86元；第三，案件在审理过程中，城德建设公司没有向本院提交王宏伟母亲王雅仙的劳动合同，公司考勤记录和工资发放表；第四，王宏伟提交的0063188《收据》载明今收到北京市城德建设工程有限公司交来城德工资（2015年5月—11月工资总计：37277.34元），根据该《收据》推算王宏伟的月工资标准也在8000元以上；综上所述，本院根据上述数据认定王宏伟的2015年7月前的工资标准为税费扣除前月工资8500元。2015年8月至2015年11月期间王宏伟的工资为实际发放数。
关于城德建设公司在庭审提交的有王宏伟签字的工资表中手写出勤天数认定一节，城德建设公司在庭审提交的有王宏伟签字的2015年7月至11月的工资表出勤天数均系手写，王宏伟本人对手写出勤天数不认可，工资表出勤天数应当在做工资表时一并做出，应当为打印数字，不应手写，手写出勤天数不符合工资表格的正常制作常规，故本院对于城德建设公司提交的工资条中手写天数不应采信。
关于王宏伟要求城德建设公司支付经济补偿金110500元、违法解除劳动合同赔偿金221000元和辞退代通知金8500元一节，城德建设公司以账户被法院冻结并扣划款项和以经营状况困难为由，经股东会决议做出辞退王宏伟的决定，后城德建设公司又以王宏伟经常早退、不服从工作分配、给公司造成损失为由辞退王宏伟，该辞退行为又未经企业工会，也未召开全体职工大会，也未向劳动部门备案，故城德建设公司辞退王宏伟属于违法辞退，城德建设公司应支付王宏伟违法解除劳动关系经济赔偿金，解除劳动关系的经济赔偿金为王宏伟离职前12个月平均工资6773.47元×13×2=176110.22元。王宏伟要求违法解除劳动关系经济赔偿金后还再坚持主张解除劳动关系经济补偿金和待通知金就属于重复请求，故本院对于王宏伟的该部分诉讼请求不予支持。
关于王宏伟要求城德建设公司支付2015年12月工资8500元一节，城德建设公司2015年12月7日已经通知王宏伟裁员，后又于2015年12月8日向王宏伟通过电子邮件送达了《辞退通知书》，双方解除劳动关系，故城德建设公司应当支付王宏伟工资至2015年12月8日，王宏伟2015年12月1日至8日期间的工资为937.93元。
关于王宏伟要求城德建设公司支付应休未休年假70天假工资200%补偿金54089元一节，虽然城德建设公司在庭审过程中提交了考勤表载明王宏伟2013年、2014年、2015年每年均已休10天年休假，但王宏伟对德建设公司提交的考勤表不予认可，该考勤表没有王宏伟签字，城德建设公司又没有提交王宏伟休年假申请表，故本院对于城德建设公司主张王宏伟已经休年休假的主张不予支持，因此，城德建设公司应当支付王宏伟年休假工资。对于2013年之前王宏伟的年休假问题，城德建设公司只主张了已经安排王宏伟休了年假和根据《北京市工资支付规定》中规定，用人单位应当按照工资支付周期编制工资支付记录，并至少保存2年备查，无法提供之前的相关材料，但并未提及时效问题，城德建设公司仍应承担举证责任，故本院根据王宏伟的社会保险缴纳情况和工龄计算，2008年至2012年王宏伟的年休假天数为25天，2013年王宏伟年休假天数为9天，2014年王宏伟年休假天数为10天、2015年王宏伟年休假天数为9天，故城德建设公司应当支付王宏伟未休假工资6773.47元/21.75×53天×2=33010.93元。
关于王宏伟要求城德建设公司补足2003年3月至2015年12月的社保，因补缴社会保险不属于人民法院劳动争议案件受理范围，故本院对于王宏伟的该项诉讼请求不予支持。
关于王宏伟要求城德建设公司赔偿失业损失14112元一节，城德建设公司已为王宏伟缴纳了失业保险，故王宏伟要求城德建设公司赔偿失业金损失的诉讼请求，本院不予支持。
关于城德建设公司要求判决不支付王宏伟解除劳动关系经济补偿金65000元一节，由于城德建设公司违法解除了与王宏伟的劳动关系，故应当支付王宏伟违法解除劳动关系的经济赔偿金，而非解除劳动关系经济补偿金。
关于城德建设公司要求不支付王宏伟2015年12月份工资5000元一节，用人单位应当按月向劳动者足额支付劳动报酬，根据城德建设公司的考勤及其《公司人员工资调整的暂行办法》规定，城德建设公司应当支付王宏伟2015年12月1日至8日工资937.93元。
综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第四十五条、第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条、第四十三条、第四十六条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、北京市城德建设工程有限公司于本判决生效后10日内支付王宏伟2015年12月1日至8日工资937.93元；
二、北京市城德建设工程有限公司于本判决生效后10日内支付王宏伟违法解除劳动关系经济赔偿金176110.22元；
三、北京市城德建设工程有限公司于本判决生效后10日内支付王宏伟2008年至2015年未休年休假工资33010.93元；
四、驳回王宏伟的其他诉讼请求；
五、北京市城德建设工程有限公司无需支付王宏伟解除劳动关系经济补偿金65000元；
六、驳回北京市城德建设工程有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费20元，由北京市城德建设工程有限公司负担，已交纳10元，余款10元于本判决生效后七日内交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于北京市第一中级人民法院。上诉期满后七日内，未交纳上诉费的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 段连俊
人民陪审员 李 平
人民陪审员 李新立
二〇一八年五月三十一日
书 记 员 张思维