广东省珠海市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）珠中法民一终字第636号
上诉人（原审原告）：李碧兰，女，汉族，住珠海市香洲区，公民�份号码：×××5068。
委托代理人：卓毅，男，××年××月××日出生，汉族，住珠海市香洲区，公民身份号码：×××6119，系李碧兰的丈夫。
被上诉人（原审被告）：伟创力制造（珠海）有限公司，住所地：珠海。
法定代表人：MANNYMARIMUTHU。
委托代理人：谢兆伟，系公司员工。
委托代理人：黄爱青，系公司员工。
上诉人李碧兰因与被上诉人伟创力制造（珠海）有限公司（以下简称伟创力公司）劳动合同纠纷一案，不服珠海市斗门区人民法院（2015）珠斗法民一初字335号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明，李碧兰于2013年3月3日8时在上班途中因交通事故受伤，3月4日至3月19日在珠海市人民医院住院治疗。医院于3月19日出具疾病证明书，建议全休�月、出院留陪人照顾三月。2013年3月26日，李碧兰向珠海市斗门区人力资源和社会保障局提出工伤认定申请。该局于4月27日出具《工伤认定决定书》，确认工伤。2013年10月17日，珠海市斗门区劳动能力鉴定委员会出具《鉴定结论通知书》，评定伤残等级九级，双方于10月31日签收。2015年3月27日，李碧兰就工伤保险待遇事宜向珠海市斗门区劳动人事争议仲裁委员会申诉，该委员会于同日作出不予受理通知书。李碧兰不服，提起本案诉讼。李碧兰于2012年3月至2013年2月的平均应收收入为3312.87元（正常工作时间工资＋加班费＋夜班津贴＋月度奖＋额外奖金＋房补＋年终奖金＋一次性支付＋用餐补助＋服务津贴–缺勤扣款＋补病假工资），2013年3月至2013年9月的平均应收收入为3257元（正常工作时间工资＋加班费＋夜班津贴＋月度奖＋房补＋年终奖金＋其他支付＋用餐补助＋服务津贴）。2013年12月30日，伟创力公司向李碧兰支付了从2013年3月4日至6月18日共106天的护理费3180元（每天30元）。另查明，李碧兰诉王甜基等机动车交通事故案，案号（2013）珠斗法民一初字第717号，原审法院于2013年7月22日受理，于10月22日作出判决，判决王甜基等赔偿李碧兰112917.63元（其中护理费1500元）。该判决已生效。李碧兰又向珠海市香洲区人民法院诉中国大地财产保险股份有限公司上海总公司，案号（2014）珠香法民二初字第2839号，案由人身保险合同纠纷。2015年3月24日，经李碧兰申请，珠海市香洲区人民法院追加伟创力公司为该案第三人。该案尚未审理终结。
原审法院认为：焦点一，仲裁时效问题。关于仲裁时效，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或�应当知道其权利被侵害之日起计算。”；第四款规定：“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”；第三款规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”。李碧兰在本案中要求的工资、福利、护理费，属于《工伤保险条例》第五章规定的工伤保险待遇。原审法院认为，工伤保险待遇的仲裁时效原则上适用《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款之规定；但是，停工留薪期间的工资，尽管并非直接劳动所得之报酬，但�于法律拟制之劳动报酬，相应的仲裁时效应适用《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款之规定。
关于李碧兰主张的工资、福利的仲裁时效。李碧兰将第一项诉讼请求分为工资和福利两部分，是对法律概念之误解，两者实质上均为停工留薪期间的工资。《广东省工资支付条例》第五十四条第一款第（一）项规定了工资之含义：“（一）工资，是指用人单位基于劳动关系，按照劳动者提供劳动的数量和质量，以货币形式支付给劳动者本人的全部劳动报酬。一般包括：各种形式的工资（计时工资、计件工资、岗位工资、职务工资、技能工资等）、奖金、津贴、补贴、延长工作时间及特殊情况下支付的属于劳动报酬性的工资收入等；但不包括用人单位按照规定负担的各项社会保险费、住房公积金，劳动保障和安全生产监察行政部门规定的劳动保护费用，按照�定标准支付的独生子女补贴、计划生育奖，丧葬费、抚恤金等国家规定的福利费用和属于非劳动报酬性的收入。”本案中，李碧兰主张的福利，即奖金，属于上述规定的工资范畴，故对李碧兰主张的工资、福利，原审法院予以合并处理。在本案审理过程中，双方之间的劳动合同关系仍然存续，李碧兰关于工资、福利之诉讼请求尚未超过《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款规定之时效，故原审法院对伟创力公司的时效抗辩，不予采纳。
关于护理费的仲裁时效。李碧兰在2013年3月3日发生交通事故之后，于3月26日提出工伤认定申请，仲裁时效因之中断；2013年12月30日，伟创力公司履行义务向李碧兰支付护理费3180元，仲裁时效再次中断。然而，从2013年12月30日起至2015年3月27日李碧兰提起仲裁申诉之日止，已超过一年。李碧兰先后向原审法院和香洲区法院提起的诉讼，与本案纠纷属不同的法律关系，且李碧兰又未直接向伟创力公司要求赔偿护理费，故原审法院认为不产生时效中断之效力。由于李碧兰未能证明仲裁时效存在中断、中止之事由，应当承担举证不能的不利后果。关于护理费的诉讼请求，已过仲裁时效，原审法院不予支持。
焦点二，伟创力公司是否足额支付停工留薪期间的工资。伟创力公司关于在计算应付工资金额时应剔除加班费的意见，原审法院认为不符合《广东省工资支付条例》第五十四条第一款第（一）项的规定，且李碧兰加班工资占其总收入的比重很高，若予剔除，必然实质性降低李碧兰的待遇，并不符合《工伤保险条例》第三十三条第一款规定“工资福利待遇不变”的意旨，故对其抗辩，原审法院不予采纳。2012年3月至2013年2月的平均应收收入为3312.87元，但2013年3月至2013年9月的平均应�收入只有3257元，故伟创力公司仍应向李碧兰支付工资差额391.09元［（3312.87元–3257元）×7个月］。由于李碧兰主张之福利，已纳入工资中计算，原审法院不予另行单独计算，否则就是重复计发。
焦点三，关于个人所得税问题。由于个人所得税问题不属于劳动争议范围，故原审法院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《工伤保险条例》第三十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、伟创力公司于判决生效之日起五日内向李碧兰支付工资391.09元；二、驳回李碧兰的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元（已预交），由伟创力公司负担。
一审判决后，李碧兰不服，向本院提起上诉，请求：一、伟创力公司支付停工留薪期间的少发工资、福利7513.06元；二、伟创力公司支付护理费7050元；三、伟创力公司承担上述两笔款项之个人所得税的全部差额部分；四、伟创力公司负担一二审诉讼费。事实和理由：1、关于工资福利：停工留薪期间的工资应当按照社保局计算的平均月缴费工资3196元为标准。每月所发的月基本工资是工人日常工作的劳动报酬，年终奖、季度奖是作为一种福利，在停工留薪期间不能被扣发。根据伟创力公司的工资条，李碧兰主张伟创力公司实发工资为15272.94元。因此，伟创力公司少发工资及福利应为（3196×6.5）＋2012-15272.94=7513.06；2、关于护理费：李碧兰住院时间为2013年3月4日至3月19日，共15天；出院后医嘱为全休息、陪护三个月，共92天，因此护理天数为107天，陪护的费用为90元／�，因此护理费应按照90＊107=7050元。后李碧兰考虑到另案王甜基的支付能力，该案法院判决支持了1500元，李碧兰没有上诉；三、上述两项数额按月发放，李碧兰就不用缴税了。如果本案我方胜诉，伟创力公司一并发放，李碧兰将需要承担个人所得税。因此这部分损失是伟创力公司造成的，应当由伟创力公司承担。
被上诉人伟创力答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。答辩意见与一审的答辩意见一致，工伤期间的工资，李碧兰已经向另案的侵权人请求了误工费，已经存在双倍赔偿的事实，有违公平原则。
二审期间，伟创力公司向本院提交（2014）珠香法民二初字第2839号民事判决书，拟证明护理费在另案已经处理了，本案属于重复起诉，根据一事不再理的原则，应当依法驳回李碧兰的请求。李碧兰发表�证意见称，其起诉保险公司的案件与本案无关。李碧兰向本院提交律师函，拟证明2013年12月30日伟创力公司支付护理费3180元后，李碧兰仍有向伟创力公司主张过护理费，律师函是对总体赔偿的，不是仅仅就护理费的。伟创力公司发表质证意见称，不属于新证据，不应当采纳；该律师函以电子邮件方式发送，律师函没有内容，也没有盖章，不认可真实性；律师函发送的时间为2015年2月2日，距离伟创力公司支付护理费的时间超过一年。本院认为，伟创力公司提交的上述民事判决与本案是不同的法律关系，与本案无关，本院不予采纳。李碧兰提交的上述律师函的真实性无法确认，伟创力公司亦不予认可，本院不予采纳。
本院经审理查明，李碧兰于一审期间提交了其2013年2月-2013年11月的工资条。伟创力公司于一审期间提交了李碧兰2012年3月-2013年9月的工资条。双�提交的重叠月份，即2013年2月-2013年9月的工资条中的实发工资的金额是一致的，应发工资的金额也是一致。实发工资是将应发工资扣除住房公积金、养老保险、失业保险和医疗保险计算得出的。李碧兰二审庭审时称，其主张的伟创力公司已支付的停工留薪期工资福利待遇15272.94元是根据其工资条上的实发工资计算得出的。李碧兰于2014年11月因人身保险合同纠纷向珠海市香洲区人民法院起诉中国大地财产保险股份有限公司上海总公司。
原审法院查明的其他事实，本院经审查后予以确认。
本院认为，一、李碧兰上诉请求伟创力公司支付停工留薪期工资福利待遇差额是否成立。双方对于停工留薪期期间没有异议，对于计算标准以及已发放的工资福利待遇的主张不一致。李碧兰主张的计算方式是：以珠海市社会保险基金管理中心算出的本人平均缴费工资3196.08元计算出应享有的停工留薪期工资福利待遇＋年终奖＋季度奖-
实发工资。对此本院认为，《广东省工伤支付条例》第六十六条第（二）款规定，原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。李碧兰于2013年3月3日发生工伤事故，一审法院以李碧兰2012年3月至2013年2月的平均应发工资3312.87元作为其在受工伤前十二个月的平均工资福利待遇，符合法律规定。李碧兰2013年3月至9月应享有的停工留薪期工资福利待遇应计算为3312.87元×7个月，而该期间李碧兰实际享有的停工留薪期工资福利待遇（工资表的应发工资）总额为3257元×7个月，故伟创力公司应支付李碧兰的停工留薪期工资福利待遇差额为391.09元（3312.87×7-3257×7）。李碧兰主张以实发工资（应发工资扣除住房公积金和个人应缴社保部分）总额作为实际享有的停工留薪期工资福利待�，是对法律规定的理解有误。况且原审法院认定的计算标准3312.87元（平均应发工资）高于李碧兰主张的计算标准3196.08元（本人平均缴费工资），且该平均应发工资已经包含了年终奖和月度奖。故李碧兰关于此节的上诉请求不成立，原审法院认定并无不当，本院予以维持。
二、李碧兰上诉请求伟创力公司支付护理费差额是否成立。关于李碧兰的护理费请求是否过仲裁时效的问题。伟创力公司主张李碧兰的护理费请求已过一年的仲裁时效。李碧兰称其于工伤出院后一直通过各种方式向伟创力公司提出护理费的诉求，直至2014年11月起诉中国大地财产保险股份有限公司上海总公司人身保险合同纠纷一案之前，其丈夫还与伟创力公司的周志文多次联系，协商护理费和保险赔偿的问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第二款规定，仲裁时效因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。根据本院查明的事实，李碧兰于工伤治疗出院后，先是因机动车交通事故责任纠纷起诉侵权人王甜基等，获得生效判决后，又于2014年11月以人身保险合同纠纷为由起诉中国大地财产保险股份有限公司上海总公司，而后于2015年3月以伟创力公司为被申请人提起劳动争议仲裁申请。从李碧兰向不同法律关系的当事人主张权利的过程来看，其一直没有放弃相关权利。特别是2014年11月诉中国大地财产保险股份有限公司上海总公司人身保险合同纠纷，因该人身保险合同是以伟创力公司为被保险人与中国大地财产保险股份有限公司上海总公司签订的，李碧兰在起诉的前后必然会涉及到与伟创力公司的沟通与协调，其在此过程中向伟创力公司提出包括护理费在内的工伤保险待遇�求具有高度盖然性，仲裁时效因此中断。李碧兰于2015年3月向伟创力公司提起仲裁请求，并未超过一年的仲裁时效。原审法院对此认定有误，本院予以纠正。
至于李碧兰已经通过侵权损害赔偿获得生效判决以及已提起人身保险合同纠纷诉讼后，还能否向用人单位请求工伤保险待遇的问题。对此本院认为，人身保险合同纠纷与本案劳动合同纠纷属于不同法律关系，其在人身保险合同纠纷中是否提出护理费的诉求以及是否获得支持，并不影响本案的处理。此外，根据最高人民法院发布的《关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第8条：“……职工因第三人的原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付的医疗费除外。”可见，在第三人侵权与工伤�合的情况下，即使职工已从侵权人处获得护理费、误工费等的赔偿，其仍然可以获得停工留薪期护理费、停工留薪期工资等工伤保险待遇，但医疗费除外。根据《广东省工伤保险条例》第二十六条第四款：“工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。”李碧兰向用人单位请求护理费，具有法律依据，应予支持。李碧兰系右桡骨和左肱骨骨折，住院15天，医嘱建议出院后留陪人照顾三个月，其请求以130元／天计算住院期间护理费，以90元／天计算出院后三个月的护理费，符合其病情的客观需要以及护理市场的收费标准，本院予以支持。鉴于伟创力公司已支付护理费3180元，还应支付护理费差额7050元（130元／天×15天＋90元／天×92天－3180元）。
三、李碧兰上诉请求伟创力公司支付个人所得税是否成立。李碧兰称如果伟创力公司按月支付其上述请求的停工留薪期工资和护理费，便达不到应税标准，其拖延至今未发，该部分应缴个人所得税应由伟创力公司负担。本院认为，李碧兰主张的个人所得税尚未发生，其请求没有事实依据，本院不予支持。
综上，李碧兰的上诉请求部分成立，对其成立部分本院予以支持。原审法院认定事实部分不清，导致实体处理部分不当，本院予以纠正。依据《广东省工伤保险条例》第二十六条第四款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持珠海市斗门区人民法院（2015）珠斗法民一初字第335号民事判决第一项；
二、变更珠海市斗门区人民法院（2015）珠香法民一初字第335号民事判决第二项为：伟创力制造（珠海）有限公司于本判决生效之日起五日内向李碧兰支付护理费7050元；
三、驳回李碧兰的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行付款义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，均由伟创力制造（珠海）有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 何 敏
代理审判员 张榕华
代理审判员 诸葛亭
二〇一五年十月二十日
书 记 员 叶洁莹