河北省唐山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）唐民一终字第1138号
上诉人（原审原告）：杨慧云，农民。
上诉人（原审被告）：唐山晨光文具礼品有限公司，住所地：唐山市路南区荷花坑信息中心二层。
法定代表人：吴后义，该公司经理。
委托代理人：李晓军，河北华岩律师事务所律师。
杨慧云、唐山晨光文具礼品有限公司（以下简称晨光公司）因劳动争议纠纷一案，均不服河北省唐山市路南区人民法院（2014）南民初字第2682号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成由代理审判员高颖任审判长、代理审判员赵阳、代理审判员李鑫参加的合议庭审理了本案，书记员刘丽莉担任本案记录。本案现已审理终结。
原审法院查明：唐山路南晨之光文具礼品经营部为个体工商户，业主登记为吴后义等3人，于2012年7月10日注销。原告杨慧云于2010年4月4日到唐山路南晨之光文具礼品经营部工作，担任司机职务，每周公休日休一天。2012年1月11日，吴后义作为法人注册登记了晨光公司，原告杨慧云一直在吴后义处工作，但未签订劳动合同，每周公休日休一天，自2010年4月4日至2013年12月17日公休日共加班194天。2013年12月17日，原告在被告工作期间受伤，经医院诊断为骶骨骨折。2014年3月22日，原告杨慧云申请了工伤认定，2014年4月2日原告杨慧云与被告补签了劳动合同，合同期限为2012年3月1日至2014年5月1日，工作时间为不定时工时制。2014年4月15日唐山市人力资源和社会保障局认定原告之伤为工伤，2014年8月7日其伤经唐山市劳动能力鉴定委员会鉴定为十级伤残，停工留薪期肆个月，支付鉴定费600元。原告在被告处工作期间，被告为原告缴纳了2012年3月1日至2014年4月30日的工伤、养老、失业保险，缴纳了2012年3月1日至2014年7月31日医疗保险。原告杨慧云受伤后未在被告处参加工作。2015年7月7日原告杨慧云从被告处领取了一次伤残补助金及鉴定费，同日表示撤回一次性伤残补助金及鉴定费的诉讼请求。另查明，原告杨慧云在被告晨光公司工作期间，2012年12月工资为3969元，2013年1月工资为3989元，2013年2月工资为2189元，2013年3月工资为4082.8元，2013年4月工资为3022元，2013年5月工资为3229.8元，2013年6月2995.8元，2013年7月工资1484.6元，2013年8月工资2339.8元，2013年9月工资为3017.4元，2013年10月工资5509.5元，2013年11月工资应发工资2824.5元（其中基本工资2000元，考勤天数30天，月度浮动工资986元，全勤奖50元，应付工资3036元，社保扣款225.50元），2013年12月工资3038元（其中基本工资2000元，考勤天数30天，月度浮动工资1214元，全勤奖50元，应付工资3264元。社保扣款225.5元），2014年1月工资5148.5元，2014年2月工资2824.5元，2014年3月工资1774.5元，即原告杨慧云受伤前一年的平均工资为2971.45元，终止劳动合同前十二个月平均工资为3029.66元。再查明，原告杨慧云在被告处工作期间，为单位送货司机，唐山市公安局丰润区分局刑警大队韩城中队2014年11月14日证明：“2013年5月25日11时许，杨慧云在唐山市丰润区新军屯晨光文具商店送货时其放在驾驶室内的棕色挎包被盗，包内有现金8000元现金，一部三星手机6112C，一部酷派手机及本人两张银行卡，身份证等物品。经现场勘查，调查走访，证实报案人所报情况属实，现我队已经对此案立案侦查，案件编号：A1302060900002013050097”。
杨慧云一审起诉，请求判令：1、被告支付原告一次性伤残补助金21725.69元，一次性医疗补助金30666元，一次性就业补助金15333元，鉴定费600元；2、被告一次性支付2014年4月至8月7日的工资13412.68元，非法解除劳动关系的经济赔偿金24829.33元；3、被告一次性支付未签订书面劳动合同的双倍工资20796.4元；4、被告一次性支付加班工资59363.2元；5、被告按原告的实际工资标准补缴养老、医疗、失业保险、6、被告按失业者保险待遇给付原告失业金；七、由被告承担本案诉讼费用。
原审法院认为：原告杨慧云在被告晨光公司工作期间受伤，系工伤，其伤情于2014年8月7日已认定工伤拾级伤残，停工留薪期四个月（期满日为2014年4月16日），原告依法享受工伤保险待遇，原告杨慧云与被告晨光公司补签的劳动合同到期日为2014年5月1日，且此后原、被告未续签劳动合同，原告亦未到被告处工作，原、被告签订的劳动合同于2014年5月1日终止，原告杨慧云主张被告支付自2014年4月17日至2014年8月7日的工资本院不予支持；但被告应给付原告杨慧云主张的一次性伤残补助金、一次性医疗补助金28354.67元（8个月的合同终止或解除时河北省上一年度职工月平均工资，即42532元／年÷12个月×8个月）、一次性就业补助金14177.33元（4个月的合同终止或解除时河北省上一年度职工月平均工资，即42532元／年÷12个月×4个月）、停工留薪期工资及鉴定费用，现原告撤回对一次性伤残补助金及鉴定费的诉讼请求符合法律规定，本院予以准许，停工留薪期工资原告已领取至2014年3月，2014年4月16天的工资尚未领取，被告亦同意支付，本院对原告主张2014年4月16天的工资2228.72元（3029.66元／月÷21.75天×16天）予以支持。2010年4月4日原告到被告唐山晨之光文具礼品经营部工作，登记业主为吴后义等3人，原告杨慧云因非个人原因，于2012年1月11日到法人为吴后义的唐山市晨光文具礼品有限公司工作，原告杨慧云工伤停工留薪期满后与被告补签的劳动合同期满终止，原告在被告处的工作时间为4年零1个月。诉讼中原告向法庭提交了原告与被告法定代表人吴后义的电话录音证据，录音中原告陈述吴后义说单位急需招聘司机，工资给原告支付到3月份，将其驾驶的车辆交由原告经营，原告认为吴后义的行为发生在原告停工留薪期内，系被告与其非法解除劳动合同，被告应向其支付非法解除劳动合同经济赔偿金24829.3元，被告辩解称吴后义表示先招司机，但未表示辞退原告，当时说给原告开工资到3月份是因原告一直没上班，且还没有工伤认定，是和原告商量，好了就上班，故依原告提交证据及双方的陈述，本院认为原告主张被告吴后义的该行为系与其非法解除劳动合同理据不能足，故对原告主张被告给付非法解除劳动关系经济赔偿金24829.33元不予支持。原告自2010年4月4日即到被告处工作，每周公休日休1天，至2013年12月17日，休息日加班194天，被告应支付不低于200%的工资报酬，因被告未提交证据证明其已支付了加班工资，且原告公休日加班的事实一直存续，故被告依法支付原告双倍加班工资为54046.35元（3029.66元／月÷21.75天×194天×2），因被告自原告上班即未支付加班工资，故本院对被告辩解应自2013年9月12日至仲裁时计算加班工资的辩解意见不予采信。原告杨慧云受伤后，原、被告于2014年4月2日补签了2012年3月1日至2014年5月1日的劳动合同，系双方的真实意思表示，系对原有劳动关系的确认，原告主张被告支付双倍工资的主张无法律依据，本院不予支持。被告已为原告缴纳了2012年3月1日至2014年4月30日的养老、工伤、失业保险，2012年3月1日至2014年7月31日前的医疗保险，且社会保险的缴纳不属于法院的受案范围，本院对原告要求按其实际工资补缴养老、医疗、失业保险，要按失业保险待遇给付其失业金的诉讼请求不予涉及。原告杨慧云在工作中，其保管的货款被盗，被告未提供证据证明原告对货款的保管具有过错，故本院被告要求原告返还丢失货款6419.4元证据不足，本院对被告的该主张不予支持，其可待有证据时另行主张。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条“有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的……”。第八十七条“用人单位违反本法规定解除和终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补赔偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限……”。《工伤保险条例》第二十三条“用人单位依法终止工伤职工的劳动合同的，除依照《劳动合同法》第四十七条的规定支付经济补偿外，还应当依照国家有关工伤保险的规定支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金”。第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”。《河北省工伤保险实施办法》第二十七条“工伤职工需要暂停工作接受治疗的，在停工留薪期内原工资福利待遇不变，并由所在单位按月支付”。第三十四条“五级至十级工伤职工按《条例》有关规定与用人单位解除或者终止劳动、人事关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金。并由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金标准为解除或终止劳动、人事关系时本省上一年度职工月平均工资的44个月至8个月工资，其中……十级8个月；一次性伤残就业补助金标准为22个月至4个月工资，其中……十级4个月”。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据”之规定，判决如下：一、被告晨光公司于本判决生效后十日内给付原告杨慧云20**年4月17天工资人民币2228.72元、一次性伤残医疗补助金28354.67元、一次性就业补助金人民币14177.33元、2010年4月4日至2013年12月17日194天双倍加班工资人民币54046.35元，合计人民币98807.07元。二、驳回原告杨慧云其他诉讼请求。三、驳回被告晨光公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条“被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息”之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由被告晨光公司负担。
判后，杨慧云、晨光公司均不服，提出上诉。杨慧云请求二审法院改判一审遗漏的判项：1、非法解除劳动关系的赔偿金24829.3元；2、被上诉人一次性支付上诉人未签劳动合同的双倍工资33326.26元；3、解除劳动关系的补偿金12118.64元；4、被告按照失业保险待遇给付原告失业金。其主要上诉理由为：1、2014年3月，被上诉人打电话将上诉人辞退，被上诉人的行为违反了《劳动合同法》的相关规定。2、上诉人2010年应聘到被上诉人处工作，在被上诉人处工作四年，自始至终被上诉人都未与上诉人签订劳动合同，被上诉人现有的一份劳动合同，是上诉人为了做工伤认定找被上诉人要合同，被上诉人才给上诉人出示了一个空白合同。
晨光公司答辩称：1、双方不是非法解除劳动关系，杨慧云是自动离职。2、双方有劳动合同，我方不应给付未签订劳动合同的双倍工资。3、杨慧云自动离职，用人单位不应给补偿金。
晨光公司请求撤销原判，并依法改判。其主要上诉理由：1、上诉人与被上诉人自2012年1月才具有劳动关系。上诉人成立于2012年1月11日。原审法院错把唐山路南晨之光文具礼品经营部与上诉人混为一谈，认定为一个企业法人。2、上诉人与被上诉人签订的劳动合同为不定时工作制，不存在加班的问题。3、被上诉人因个人原因丢失货款6419.4元，对此应负赔偿责任。4、原审判决认定工伤欠妥。5、原审法院认定的被上诉人平均工资数额偏高，与实际不符。6、判决补发工资的数额依据不清，数额偏高。判决给付工资2228.72元是按照月工资3933.04元的标准给付的。事实上，被上诉人没有这么高的工资标准。7、双倍加班工资54046.35元不应给付。2012年1月11日之前的加班工资与上诉人无关。
经审理查明，2012年1月11日至2013年12月17日期间，杨慧云公休日共加班92天。二审认定其它事实与原判认定事实相一致，有相关书证及双方当事人陈述所证实，并记录在卷。
本院认为：本案争议的主要问题为：1、晨光公司是否应给付杨慧云解除劳动合同的经济补偿金及未签订劳动合同的双倍工资；2、晨光公司是否应向杨慧云支付加班工资以及给付的数额是多少。
一、关于解除劳动合同的经济补偿金。本案中，杨慧云与晨光公司劳动合同期满后，双方未再续订劳动合同，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条之规定，晨光公司应当向杨慧云支付经济补偿金。在计算支付经济补偿金的工作年限时，依据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条的规定，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。故杨慧云工作年限应从其在原唐山路南晨之光文具礼品经营部工作起，即从2010年4月4日起计算其工作年限。因此，晨光公司应给付杨慧云经济补偿金为3029.66元／月×4个月=12118.64元。关于未签订劳动合同双倍工资问题，因双方当事人签订了期限为2012年3月1日至2014年7月31日的劳动合同，故晨光公司不应向杨慧云支付上述阶段的双倍工资。因杨慧云于2010年4月至2012年7月期间的工作单位并非晨光公司，故杨慧云主张2010年4月至2012年1月11日期间的双倍工资及加班工资由晨光公司给付没有法律依据，本院不予支持。
二、关于加班工资的数额问题。结合证人证言等相关证据，一审认定杨慧云每周公休日休一天并无不妥。因晨光公司于2012年1月11日注册登记，故杨慧云加班工资起算时间应为2012年1月11日至2013年12月17日。杨慧云在上述期间公休日共加班92天，亦应认定杨慧云工资中已包含了一倍的加班工资，一审判决晨光公司另行给付杨慧云二倍的加班工资不妥。因此，晨光公司给付杨慧云加班工资应为3029.66元／月÷21.75天×92天=12815.11元。
综上，原判决认定事实清楚，但适用法律错误，本院依法予以纠正。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销河北省唐山市路南区人民法院（2014）南民初字第2682号民事判决；
二、唐山晨光文具礼品有限公司于本判决生效后十日内给付杨慧云20**年4月17天工资2228.72元、一次性伤残医疗补助金28354.67元、一次性就业补助金14177.33元、解除劳动合同的经济补偿金12118.64元、2012年1月11日至2013年12月17日期间的加班工资12815.11元，合计人民币69694.47元。
三、驳回杨慧云、唐山晨光文具礼品有限公司的其他诉讼请求。
一审案件受理费20元，由唐山晨光文具礼品有限公司负担，二审案件受理费10元，由杨慧云负担5元，由唐山晨光文具礼品有限公司负担5元。
本判决为终审判决。
审 判 长 高 颖
代理审判员 李 鑫
代理审判员 赵 阳
二〇一六年二月二十四日
书 记 员 刘丽莉