福建省福州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）榕刑终字第115号
原公诉机关福州市台江区人民检察院。
上诉人（原审被告人）林某，男，1980年11月3日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地福州市台江区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年4月11日被刑事拘留，同年5月17日被逮捕。现羁押于福州市第二看守所。
上诉人（原审被告人）刘某，男，1993年2月6日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地福州市仓山区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年4月11日被刑事拘留，同年5月17日被逮捕。现羁押于福州市第二看守所。
上诉人（原审被告人）康某，男，1982年2月27日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地四川省宣汉县南坝镇。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年4月11日被刑事拘留，同年5月17日被逮捕。现羁押于福州市第二看守所。
福州市台江区人民法院审理福州市台江区人民检察院指控被告人林某、刘某、康某犯贩卖毒品罪一案，于2013年12月16日作出（2013）台刑初字第629号刑事判决，宣判后，被告人林某、刘某、康某均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经审阅案卷和上诉状，提讯上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2013年4月10日下午1时许，吴某某电话联系被告人康某帮忙购买海洛因，并许诺给康某100元作为好处费，康某骑电动自行车到福州市工人文化宫载吴某某到福州市台江区白马南路华侨中学公交车站后，即电话联系被告人刘某，并约好以每袋200元的价格向刘某购买两袋海洛因，在台江区红旗村桥头交易。其间，吴某某给了康某30元作为好处费。之后，刘某将与康某联系买卖毒品的情况告诉被告人林某，林某将手头的约0.3克海洛因分成两袋。后刘某携其女友王某芳依约到红旗村桥头，向吴某某、康某分别收取各200元购毒款并电话告知林某已收了购毒款，林某随即过来将事先分成两袋的约0.3克海洛因分别交给吴某某、康某各一包。交易后，林某给了刘某一包0.07克的冰毒作为酬劳。当晚7时许，吴某某根据民警安排电话联系刘某，并约好以1750元向刘某购买5克冰毒、以400元购买0.5克海洛因、另支付50元路费，还约定在台江区红旗村桥头交易。刘某即电话联系林某到约定现场交易，吴某某、刘某分别打电话叫康某到约定交易现场帮助交易。林某、康某与吴某某见面后要求吴某某先支付购毒款，被吴某某拒绝。公安民警随即将林某、康某抓获归案，林某被抓获后配合公安机关抓获被告人刘某。公安机关从吴某某处缴获其购得的毒品0.12克，经检验，含海洛因成分，现已上缴；公安机关从康某处缴获林某给康某作为报酬的毒品0.07克，经检验，含甲基苯丙胺成分，现亦已上缴。被告人林某、刘某、康某供犯罪使用的手机各一部均被搜缴扣押在案。
上述事实，被告人林某、刘某、康某在法庭审理过程中均无异议，且有公诉机关提交并经法庭审理举证、质证的户籍证明，到案经过说明，缴获的毒品实物照片，称重笔录及照片，扣押物品清单，毒品实物上缴收据，通话清单，证人吴某某证言及辨认笔录，搜查笔录，鉴定意见等证据予以证实，且证据收集程序合法，内容客观真实，证据间能相互印证。
原审法院认为，被告人林某、刘某、康某违反国家禁毒法规，明知海洛因、甲基苯丙胺是毒品仍予以贩卖，其中，刘某、康某介绍林某先后两次卖给吴某某海洛因0.62克、冰毒5克；康某向林某购买海洛因约0.18克，被告人林某、刘某、康某的行为均已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立。但吴某某向被告人林某、刘某、康某购买5克冰毒、0.5克海洛因，由于林某手头无待售毒品，且要求吴某某先支付购毒款而致交易未能完成，是犯罪未遂，依法可以从轻处罚。被告人林某归案后协助公安机关抓获同案犯刘某，属立功，依法予以从轻处罚。被告人林某、刘某、康某归案后均对犯罪事实始终供认不讳，属坦白，均可依法予以从轻处罚。被告人康某的非法所得30元依法应予追缴。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十五条第一款、第二十三条、第六十八条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人林某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币2000元。
二、被告人刘某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币2000元。
三、被告人康某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币1000元。
四、被告人林某、刘某、康某供犯罪使用的手机各一部均予以没收，由扣押机关福州市公安局台江分局负责上缴国库。
五、继续追缴被告人康某非法所得30元人民币，追缴到案后予以上缴国库。
上诉人林某诉称，被抓获时，其身上没有携带任何毒品，故原判认定第二次双方约定交易5克冰毒、0.5克海洛因，与事实不符。
上诉人刘某诉称，是初犯，认罪态度较好，第二次是公安机关以“钓鱼”方式安排的毒品交易，其帮忙联系交易的毒品没有流入社会，以至造成危害，属犯罪未遂，请求从轻处罚。
上诉人康某诉称，只介绍双方交易0.12克海洛因，其他的毒品交易不知情，原判量刑偏重；另有患病的父亲、年幼的小孩需要照顾，请求从轻处罚。
二审期间，上诉人林某、刘某、康某均没有提供新的证据。
经审理查明，原判认定上诉人林某、刘某、康某犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据均经庭审质证属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人林某、刘某、康某违反国家禁毒法规，明知是毒品仍予以贩卖，其中上诉人林某贩卖海洛因0.8克、冰毒5克，上诉人刘某、康某居中介绍，帮助贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。关于上诉人林某提出的第二次约定交易的0.5克海洛因、5克冰毒不是事实，以及上诉人刘某提出的第二次毒品交易是公安机关以“钓鱼”方式安排的，毒品没有流入社会，属犯罪未遂的诉辩理由，经查，本案第二次毒品交易确系公安机关利用购毒者吴某某引诱进行毒品交易，并由于上诉人林某没有携带任何毒品，可视为毒品假卖行为，原判已依法予以认定为犯罪未遂，从轻处罚，故上诉人的此节诉辩理由，本院不再考虑。关于上诉人康某提出的只介绍交易0.12克海洛因，其他的毒品交易不知情的诉辩理由，经查，根据证人吴某某的证言，上诉人康某是为了获取报酬而到场帮助双方进行毒品交易的，故其不知情的诉辩与事实不符，其他诉辩理由亦不充分，均不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分。定罪准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 ＸＸ平
代理审判员 程 颖
代理审判员 郭 翔
二〇一四年二月二十八日
书 记 员 李 颖
附：本案主要法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。