福建省福州市鼓楼区人民法院民 事 判 决 书（2017）闽0102民初6898号原告：陈彬，女，1985年3月18日出生，住福州市晋安区。委托诉讼代理人：林伟，福建融成律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈伟慧，福建融成律师事务所律师。被告：福州五指文化传播有限公司，住所地福州市鼓楼区湖景路6号水榭芳庭一号楼一层102。法定代表人：许安和，总经理。委托诉讼代理人：李学温，公司员工。委托诉讼代理人：吴燕仔，公司员工。被告：许安和，男，1973年10月12日出生，住福州市鼓楼区。原告陈彬与被告福州五指文化传播有限公司（以下简称五指公司）、许安和特许经营合同纠纷一案，本院于2017年8月15日立案受理，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈彬委托诉讼代理人林伟、陈伟慧，被告五指公司委托诉讼代理人李学温、吴燕仔到庭参加诉讼；被告许安和经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈彬向本院提出诉讼请求：1.撤销陈彬和五指公司于2017年5月23日签订的《五指美术加盟合同》[加盟编号：WZMS-JM-HT-FZ0001]；2.许安和应立即返还陈彬已缴纳的加盟费5万元；3.五指公司、许安和共同赔偿陈彬的装修投入损失83,713元（自合同生效之日起至起诉之日止）；4.本案诉讼费用由五指公司和许安和共同承担。诉讼过程中，陈彬变更第2项诉讼请求为：五指公司和许安和应共同返还陈彬已缴纳的加盟费5万元。事实和理由：陈彬与五指公司于2017年5月23日签订了《五指美术加盟合同》[加盟编号：WZMS-JM-HT-FZ0001](以下简称“合同”)。合同的目的为：陈彬成为“五指美术”特许加盟商，在经营场所使用“五指美术”品牌经营“五指少儿美术培训”业务，并在2017年暑期顺利开业。合同第三条第七款约定：五指公司在其网站相应栏目、DM单等宣传平台上展示、公布陈彬为五指公司合作机构，体现品牌的统一性，并在五指公司网站上为陈彬设置介绍页面。具体的加盟商支持体系包含：培训支持、装修设计支持、招生支持、运营支持、开业支持、官方网站支持等计十二项。合同第三条第十款特别约定：五指公司应紧密配合陈彬做好各项准备工作，确保陈彬2017年暑期顺利开业。合同签订后，陈彬依约于2017年5月25日向许安和支付了5万元加盟费，并立即对场所进行装修以期暑假顺利开业。但是，五指公司并没有按照合同约定提供标准化装修设计（平面图、施工图）及装修过程中的专业指导，直接导致至今未能结束装修，也就无法在暑期开展招生。同时，在陈彬与五指公司处工作人员沟通的过程中，怀疑五指公司没有履行合同的能力。为此，陈彬于2017年7月14日致函给五指公司，要求五指公司作出书面答复，五指公司在函件要求的期限内未予答复。五指公司这一不答复的行为，表明了不再继续履行合同，陈彬为减少损失只得于2017年7月26日发出《解除合同函》并于2017年7月27日送达到五指公司处。陈彬已陆续投入装修及房屋占用费已达83,713元（详见附表）。陈彬加入五指公司“五指美术”特许加盟商，本是希望获得五指公司的经营资源及专业指导，从而标准化地开展少儿美术培训，但在履行合同过程中，发现五指公司并不具备履行合同的能力，因五指公司的欺诈行为而签订的合同理应予以撤销。五指公司的欺诈行为导致陈彬按五指公司要求所进行的装修及房屋占用费83,713元的损失，也应由五指公司、许安和承担。综上，合同因五指公司以欺诈手段，使陈彬在违背真实意思的情况下而订立，依法应予撤销，五指公司应退还陈彬缴纳的加盟费；对陈彬装修投入及房屋占用费的损失应由五指公司、陈彬予以赔偿。五指公司辩称，一、讼争合同系陈彬、五指公司双方的真实意思表示，五指公司不存在任何的欺诈行为，陈彬无权要求撤销合同。首先，五指公司系合法注册的公司，并长期经营美术培训，具有一定的知名度，至今仍然在经营，陈彬非常了解五指公司的实际情况，多次向五指公司提出加盟要求。其次，陈彬在签订讼争合同过程中，多次到五指公司进行实地考察，对五指公司的实际经营情况作出较为详细、充分的了解；在签订合同时，通过审阅讼争合同文本，对合同约定内容作出了明确的判断，签订讼争合同系陈彬真实意思表示。再次，签订讼争合同过程中，五指公司不存在欺诈行为，五指公司也不可能存在欺诈陈彬签订合同的可能性，陈彬亦未提供证据证明五指公司存在欺诈行为。因此，讼争合同不存在合同法规定的可撤销情形，陈彬诉请要求撤销合同，没有事实与法律依据，应当予以驳回。二、讼争合同系陈彬、五指公司双方的真实意思表示，五指公司不存在任何的欺诈行为，陈彬无权要求撤销合同。讼争合同签订之后，五指公司一直按照合同约定履行义务，不存在违约行为，同时，根据上述事实与理由，陈彬无权撤销讼争合同，其依据讼争合同被撤销后的法律后果，主张要求五指公司退还加盟费和赔偿装修损失，缺乏事实和法律依据，亦不能成立。六、许安和收取陈彬加盟费5万元是履行公司行为，有入公司的账户。许安和未出庭参加诉讼，在举证期限内也未向本院提交任何证据及书面答辩材料，依法视为放弃答辩、举证和质证的权利。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，经审理查明：2017年5月23日，陈彬与五指公司签订了《五指美术加盟合同》，双方约定：五指文化为陈彬的加盟提供培训、标准化、物料、美术考级、运营、装修设计、督导、课程、开业、招生、活动、官方网站等的支持等。双方还约定五指公司应紧密配合陈彬做好各项准备工作，确保陈彬2017年暑期顺利开业。对于违约责任，双方约定：任何违反以上条款的行为均视为违约，在合作方没有违约的情况下单方面终止合同的一方也视为违约，在合作单方违约的情况下，守约方可即时终止合同，违约方应向守约方支付贰万元的违约金。合同签订后，陈彬依约于2017年5月25日向许安和个人账户支付了5万元加盟费。此后，在履行合同过程中，双方发生分歧。2017年7月5日，五指公司向陈彬发《关于催促履行违约责任的通知函》，要求陈彬于2017年7月19日内对是否继续履行合同作出书面回复。2017年7月14日，陈彬于向五指公司发出《关于要求尽快完整履行的请求函》，要求五指公司对合同的履行情况进行答复。2017年7月26日，陈彬向五指公司发《通知解除合同函》，指出因暑期进行招生无法实现，要求解除合同。五指公司于2017年7月27日收到陈彬发出的《通知解除合同函》。2017年7月27日，陈彬委托律师向五指公司发函要求五指公司协商解决问题，五指公司于2017年7月28日收到律师函。另查明，五指公司成立于2016年1月5日，营业期限2016年1月5日至2036年1月4日。2017年5月28日许安和、吴燕仔、李学温到加盟校址现场装修放样。2017年6月2日李学温通过QQ发送《教师招聘》给陈彬。2017年6月14日至17日期间，五指公司通过微信向陈彬提供装修指导。2017年6月17日李学温给陈彬提供市场宣传方案。2017年8月24日，五指公司向国家工商行政管理总局商标局申请“五指美素”为注册商标，现仍处于审核阶段。五指公司庭审陈述其只有一个直营店。根据庭审查明的事实及当事人的诉讼主张，本院归纳本案争议焦点为：一、本案合同是否为可撤销合同；二、五指公司及许安和是否应否退还陈彬加盟费5万元并赔偿陈彬装修损失。关于争议焦点一，《中华人民共和国合同法》第五十四条第二款规定：一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。陈彬与五指公司于2017年5月23日签订的《五指美术加盟合同》，系双方真实意思表示，依法有效。虽然五指公司未明确告知陈彬关于其直营店及商标注册等情况，但并不因此使陈彬作出错误而为的意思表示。另外，陈彬亦未能举证五指公司在订立合同时主观上存在欺诈的故意。因此，陈彬主张五指公司存在欺诈的故意，本院不予采纳，其诉请撤销双方签订的《五指美术加盟合同》，本院不予支持。关于争议焦点二，《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。第九十六条规定：当事人一方依照本法第九十三条第二款、九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。《商业特许经营管理条例》第七条规定，特许人从事特许经营活动应当拥有成熟的经营模式，并具备为被特许经营人持续提供经营指导、技术支持和业务培训等服务能力。特许人从事特许经营活动应当拥有至少2个直营店，并且经营时间超过1年。本案中，五指公司与陈彬签订《五指美术加盟合同》时只有1个直营店，公司成立才一年多，申请注册的“五指美素”商标也尚未核准，其从事特许经营活动的服务能力不足，导致双方约定确保的陈彬加盟店在2017年暑期开业的目的无法实现。陈彬于2017年7月26日向五指公司发函要求解除合同。五指公司于2017年7月27日收到陈彬发出的解除合同函后并未提出异议，故双方签订的《五指美术加盟合同》自五指公司收到解除合同函之日起解除。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”之规定，陈彬要求返还已经支付的加盟费5万元的诉请合理，本院予以支持。加盟费虽然由许安和收取，但其系五指公司的法定代表人，系履行公司的职务行为，且根据合同的相对性原则，该款应由五指公司负责退还，故陈彬诉请许安和返还，本院不予支持。因双方合同中约定的是五指公司配合指导陈彬进行装修并非由五指公司直接负责装修，且五指公司亦进行了指导，故造成装修拖延，无法确保2017年暑期开业的责任不能全部归责于五指公司。另外，经庭审调查，陈彬承认诉争合同约定的福新路50号福新苑403室系其自有房屋，其购买的电器费及其他装修支出均用于其自有房屋内，并无实际损失，其还主张的拆墙费11,000元产生于订立《五指美术加盟合同》之前，这部分费用并不能确认是为了加盟事宜而进行的支出。故诉陈彬诉请许安和与五指公司一起赔偿其装修损失83713元依据不足，本院不予支持。许安和经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第五十四条、第九十四条、第九十六条、第九十七条，《商业特许经营管理条例》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：福州五指文化传播有限公司应于本判决生效之日起十日内返还陈彬已缴纳的加盟费50,000元；驳回陈彬的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2974元，由福州五指文化传播有限公司负担1112元，由陈彬承担1862元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。审 判 长  谢国志人民陪审员  陈春燕人民陪审员  罗志民二〇一八年三月五日书 记 员  林淑贞附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条：有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。第九十六条：当事人一方依照本法第九十三条第二款、九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。二、《商业特许经营管理条例》第三条：本条例所称商业特许经营（以下简称特许经营），是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。企业以外的其他单位和个人不得作为特许人从事特许经营活动。第七条：特许人从事特许经营活动应当拥有成熟的经营模式，并具备为被特许经营人持续提供经营指导、技术支持和业务培训等服务能力。特许人从事特许经营活动应当拥有至少2个直营店，并且经营时间超过1年。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。执行提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期限为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。