西安市雁塔区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）雁民初字第01437号
原告：和某某。
委托代理人：杜小卫。
被告：陕西省新安中心医院。
法定代表人：韩杰豪，该医院院长。
委托代理人：杨诚，该医院员工。
委托代理人：杨征，陕西九州同律师事务所律师。
原告和某某与被告陕西省新安中心医院（以下简称新安医院）医疗损害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告和某某委托代理人杜小卫，被告新安医院委托代理人杨诚、杨征均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告和某某诉称，2012年9月26日原告和某某在被告新安医院被诊断为左侧桡骨远端粉碎性骨折，被收入院进行行手术治疗。术后腕关节活动功能恢复过程中，原告左腕关节和拇指外展活动受限。2个月后，拍片显示桡骨远端一内固定螺钉松动。2013年3月18日，原告二次入院，于3月22日行左侧桡骨远端骨折内固定物取出术。术后医院拍片发现有螺钉遗忘在腕关节。被告医院再次对原告手术将螺钉取出，并石膏固定一个月。但原告左腕关节僵直和拇指功能受限等情况均未改善。2013年8月8日原告再次行关节伸肌腱和关节囊松懈术，但效果不佳。2014年2月23日经陕西蓝图司法鉴定中心鉴定，原告外伤致左桡骨远端粉碎性骨折，左尺骨茎突骨折，经治疗目前左腕关节功能丧失，构成五级伤残。被告医院在给原告第一次手术时，违背治疗基本原则，将固定螺钉嵌入到腕关节腔隙之中，而在行内固定取出术时，将一枚固定螺钉忘记在原告腕关节内。被告违反诊疗常规，严重失职，并且安排无资质人员行医，导致原告现腕关节僵直、拇指功能丧失。原告现诉至法院，请求1、判令被告赔偿原告医疗费16548.91元、住院伙食补助费750元、营养费9690元、护理费25840元、残疾赔偿金317040元、交通费136.5元；2、判令被告赔偿精神损害抚慰金20000元；3、本案诉讼费、鉴定费由被告承担。
被告新安医院辩称，1.原告入院时被诊断为左侧桡骨远端粉碎性骨折，伤势严重，经过治疗后必然存在腕关节功能障碍，这是目前医学的障碍，这种粉碎性骨折治疗后也很难恢复到原来的情况。2.原告申请，经法院委托，认可西北政法大学法医学鉴定中心出具的“医方存在过错，参与度为30%-40%”的鉴定意见，其愿意承担30%的责任。3.原告医疗费计算有误；住院伙食补助费无异议；营养费没有医嘱及相关的证据，原告自行计算323天不认可；护理费认可住院期间25天，原告出院后不需要护理，且没有提供相应证据；交通费无异议；残疾赔偿金有异议，计算方式本身是错误的，城镇标准要有相关的证据，且原告已经61岁，应该按照19年计算，七级伤残的赔偿系数为40%；鉴定费，蓝图司法鉴定中心的鉴定系原告单方诉前自行委托的，而后经法院委托的鉴定改变上述鉴定机构的鉴定意见，所以应该由原告自己承担，西北政法大学鉴定中心所支出的鉴定费、精神损害抚慰金、诉讼费由法庭裁判。原告诉请的总金额应该以30%的比例计算参与度。
经审理查明：2012年9月26日至2012年9月30日，原告和某某以左侧桡骨远端粉碎性骨折、左尺骨茎突骨折在被告新安医院住院治疗，并行骨折切开复位内固定术。出院医嘱：伤口隔3-4天换药，术后酌情拆除伤口缝线。出院后循序渐进患指关节屈伸训练，术后一个月复诊。2013年3月18日至2013年3月29日，原告在被告新安医院行左侧桡骨远端骨折内固定物取出、左腕部肌腱探查松懈术。2013年3月25日查房记录：复查X光片示：左腕关节骨折术后，桡骨远端可见螺丝钉存留。认为内固定存留为术中螺钉被骨痂包裹致取除困难，并向患者充分解释，根据患者要求，酌情处理，严密观察术后情况。出院医嘱：注意休息，抬高患肢，每隔2日伤口换药，术后2周可拆除缝合线，必要时随诊。2013年8月5日至2013年8月15日，原告和某某第三次在被告新安医院以“左侧桡骨远端骨折内固定取除术四月余”之主诉入院治疗，经诊断为：左侧桡骨远端骨折术后；左腕关节创伤性关节炎；左腕部伸肌腱粘连；左尺骨茎突陈旧性骨折。住院期间行“左腕部伸肌腱探查松懈术，左腕关节囊松懈术，尺骨茎突切除术”。出院时，一般情况良好，伤口清洁干燥，无红肿、渗出。出院医嘱：注意休息，每隔2日伤口换药，术后2周拆线，加强功能训练，必要时随诊。原告三次住院实际支付住院医疗费7189.9元、门诊费135元。原告住院间隔及最后一次出院后先后在西安医学院附属医院、兵器工业五二一医院、武警医院、西安冶金医院、西安高新医院、红十字会医院进行门诊治疗，共实际支付医疗费1389元。另原告在西京医院治疗费850元未提供相应治疗费用发票。
审理中，原告申请对被告医疗行为是否存在过错，该过错与原告伤情是否存在因果关系以及参与度进行鉴定。经西安市中级人民法院委托，西北政法大学司法鉴定中心于2014年12月10日出具西法大司鉴中心[2014]临鉴字第560号法医临床司法鉴定意见书。鉴定意见书第五部分分析说明：“1、2012年9月27日在臂丛麻醉下行‘左桡骨远端粉碎性骨折切开复位内固定术’医方诊断正确，有行切开复位内固定手术治疗指证。2、医方对患者实施‘左桡骨远端粉碎性骨折切开复位钢板螺钉内固定术’，术中骨折复位钢板螺钉固定后，医方应在“C”臂透视下检查骨折复位情况、钢板螺钉固定情况，以及时发现和纠正不正确位置固定，防止内固定螺钉穿入腕关节腔，影响腕关节活动及增加发生腕关节创伤性关节炎的概率，医方未尽到应尽的诊疗义务存在过错。2013年3月22日医方对患者在臂从麻醉下行‘左桡骨远端骨折内固定取出术’，术中取出钢板螺钉固定后，未行“C”臂透视检查，以致一枚螺钉滞留，需再次手术取出，致使患者病程延长、治疗费用增加以及加重切口部位肌腱粘连的可能，医方诊疗行为存在过错。4、××患者骨折损伤较严重，创伤性关节炎发生率较高，手术治疗本身存在术区及肌腱粘连并发症；加之一方在诊疗过程中存在明显医疗过错行为，医患双方共同因素导致患者左腕关节活动障碍的损害后果。”基于上述分析说明，最终鉴定意见：陕西省新安中心医院对患者和某某的诊疗行为存在医疗过错；××患者和某某的伤残存在一定因果关系，评定：××患者和某某左腕关节活动障碍损害后果的参与度为30%-40%。原告对上述鉴定意见提出异议，西北政法大学法医学鉴定中心给予以下答复1、医疗过错参与度的评定，不能依据所谓的文献资料中的“优良率”或者“不良率”进行评判，两者属于不同的概念，其百分率也不等同于医疗过错参与度的大小。医疗损害后果的形成往往是多因一果。其组成既有医疗过错行为，又有难以避免的并发症及医疗风险，还有××、年龄、体质等多种原因。2、骨折治疗的AO原则，骨折切开复位钢板内固定术最佳理想状态是实现解剖复位，实践中对于复杂性粉碎性骨折要达到完全解剖复位往往比较困难，甚至难以实现。××患者和某某因摔伤致腕关节畸形，桡骨远端粉碎性骨折、骨折断端明显移位，关节面损坏，行手术复位要完全解剖复位就较为困难。3、患者和某某骨折损伤较为严重，关节畸形同时伴随韧带肌腱损伤，骨折损坏关节面容易造成创伤性关节炎，手术治疗区粘连症；加之，医方在诊疗过程中存在明显医疗过错，医患双方多种因素共同造成患者左腕关节活动障碍的损害结果。
2014年2月19日，原告和某某自行委托陕西蓝图司法鉴定中心对其伤残等级进行评定，2014年2月23日该鉴定中心出具鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人和某某外伤致左桡骨远端粉碎性骨折，左尺骨茎突骨折经治疗，目前左腕关节丧失，构成五级伤残。被告新安医院以原告单方鉴定，鉴定材料未经双方质证为由申请重新鉴定。经西安市中级人民法院委托，陕西公正司法鉴定中心对原告伤残等级进行鉴定，2016年1月16日该鉴定中心出具鉴定意见书，鉴定意见：和某某左腕部损伤属七级伤残范畴。原告对该鉴定意见提出异议，该鉴定中心答复如下“参照GB/T16180-2014《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》有关规定，一侧前臂缺失（指截肢）最高才能评定为五级伤残，所以异议人和某某主张的左腕部损伤遗留功能障碍为五级伤残是不客观的。和某某尽管左腕、左手拇指功能均有障碍，按标准规定只能以重者定级，不能相加。”
原告对两次法院所委托鉴定均不要求鉴定人出庭接受质询。
庭审中，原告主张以下费用1、医疗费16548.91元，提供门诊及医疗费用票据；2、住院伙食补助费，按照每天30元，计算住院25天，共750元；3、营养费，计算自第一次入院2012年9月26日至第三次出院2013年8月15日共323天，每天30元，共9690元；4、护理费，护理期限主张与营养期限一致计323天，每天80元，共25840元；5、残疾赔偿金，按照2015年陕西省城镇居民人均可支配收入26420元，计算20年，蓝图司法鉴定中心意见原告构成五级伤残，伤残系数为60%，共317040元；6、鉴定费，两次鉴定共6140元，提供鉴定费票据；7、交通费136.5元，提供交通费用票据若干。
以上事实，有××案、门诊病历、医疗费票据、司法鉴定书、鉴定异议答复、当事人陈述及庭审笔录等证据在卷佐证，并经当庭质证，可以作为认定案件事实的依据。
本院认为：公民享有生命健康权。根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。根据西北政法大学司法鉴定中心所出具的鉴定意见书，被告新安医院的诊疗行为与原告伤情有因果关系，参与度为30%-40%。故被告新安医院对原告损伤应当承担一定的赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，结合原告本次主张，原告因被告诊疗行为造成损失确定为以下部分，1、医疗费，根据庭审查明事实及原告提供医疗费票据，医疗费确定为8713.9元；2、住院伙食补助费，按照每天30元，计算住院25天，共750元；3、营养费，按照每天20元，结合原告伤情，计算90天营养期，共1800元；4、护理费，原告并未提供相应护理期限医嘱，结合原告伤残，本院酌情认定120天，护理人原则为1人，每日80元，共9600元；5、残疾赔偿金，原告主张按照陕西蓝图司法鉴定中心鉴定意见主张五级伤残，但该鉴定系原告单方鉴定，鉴定所依据材料未经当事人双方质证，故对该鉴定意见本院不予采信。经西安市中级人民法院委托，陕西公正司法鉴定中心出具鉴定意见原告伤残为七级，并就该意见进行答复，本院予以采信。原告和某某系城镇户籍，按照2015年陕西省城镇居民可支配收入26420元标准，计算20年，共211360元；6、鉴定费，原告在西北政法大学鉴定支付鉴定费5300元，本院予以支持，原告自行委托鉴定由其自行承担；7、交通费136.5元，被告新安医院对原告主张没有异议，本院予以确认。以上各项费用共计237660.4元。根据西北政法大学鉴定中心鉴定意见，本院认定被告新安医院的诊疗行为过错程度为40%，故其应当按该过错比例向原告和某某赔偿95064.16元。被告诊疗行为给原告造成七级伤残，精神损害抚慰金本院酌情认定为4000元，上述两项共计99064.16元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条之规定，判决如下：
一、被告陕西省新安中心医院于本判决生效之日起十日内赔偿原告和某某医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金共计99064.16元。
二、驳回原告和某某其余的诉讼请求。
本案案件受理费7340元，由原告和某某承担4404元，由被告陕西省新安中心医院承担2936元。因原告已全部预交，被告应于支付上述款项时一并支付原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。
审 判 长 秦 冰
人民陪审员 胡均安
人民陪审员 王铁柱
二〇一六年五月十九日
书 记 员 谭 鑫