天津市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）津01民终4300号
上诉人（原审被告）：天津信义房地产投资有限公司，住所地天津市河北区王串场一号路与正义道交汇处东南侧波莹公寓11-3-232。
法定代表人：杨永江，总经理。
委托诉讼代理人：刘铭，天津益清律师事务所律师。
委托诉讼代理人：郭春艳，天津益清律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：张伟，男，1983年4月21日出生，汉族，天津顶津饮品有限公司职员，住天津市河北区。
上诉人天津信义房地产投资有限公司因与被上诉人张伟商品房销售合同纠纷一案，不服天津市河北区人民法院（2017）津0105民初3828号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月14日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
天津信义房地产投资有限公司上诉请求：1．撤销一审判决，改判驳回被上诉人全部诉讼请求；2．本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1．一审判决认定事实错误，上诉人没有逾期交房的事实，不应赔偿逾期交房利息及违约金，双方在合同中没有“未取得准入证交付房屋，应予赔偿”的约定，且被上诉人在明知涉诉房屋未取得准入证的情况下收房入住，故上诉人不应承担相应责任。2．一审判决适用法律错误。第一，当事人对合同条款的理解没有争议，不应认定双方合同中存在格式条款。第二，上诉人已于2017年5月9日取得准入证，不应认定上诉人违约。第三，一审法院酌情支持逾期交房违约金及利息的60%没有法律依据。第四，被上诉人已经收房，就不能再以未办理准入证起诉上诉人违约，天津市第一中级人民法院（2015）一中民四终字第0716号民事判决就支持了上诉人的这种观点，相同案件应统一裁量尺度。
张伟辩称，不同意天津信义房地产投资有限公司的上诉意见，请求二审法院维持一审判决。事实和理由：天津信义房地产投资有限公司未取得准入证系违约行为，应当赔付违约金和利息。
张伟向一审法院起诉请求：1．依法判令天津信义房地产投资有限公司赔偿张伟自2016年10月1日起至天津信义房地产投资有限公司取得《天津市新建住宅商品房准许交付使用证》之日止的违约金、利息及损害补偿金计40000元；2．诉讼费由天津信义房地产投资有限公司承担。
一审法院认定事实：2014年1月10日，张伟与天津信义房地产投资有限公司签订了《天津市商品房买卖合同》一份，合同约定，张伟购买天津信义房地产投资有限公司开发建设的坐落河北区住宅房屋一套，该房屋建筑面积91.43平方米，总房款1233391元；商品房竣工，经验收合格并取得《天津市新建住宅商品房准许交付使用证》后方可交付，未经验收或验收不合格的，不得交付使用。天津信义房地产投资有限公司于2016年9月30日前，将符合上述条件的商品房交付张伟使用，如遇不可抗力，不能履行合同的，予以延期处理。天津信义房地产投资有限公司逾期交付商品房的处理为：除遇不可抗力外，天津信义房地产投资有限公司如未按本合同第三条约定日期交付商品房，逾期在90日内的，张伟有权向天津信义房地产投资有限公司追究已付款利息，利息自合同约定天津信义房地产投资有限公司应交付商品房之日次日起至实际交付商品房之日止，按银行同期贷款利率计算。如超过上述约定期限的，张伟在向天津信义房地产投资有限公司追究已付款利息的同时，还有权按照下列的第1种约定，追究天津信义房地产投资有限公司违约责任，即合同继续履行。天津信义房地产投资有限公司应支付张伟已付款利息，利息自合同约定天津信义房地产投资有限公司应交付商品房之日次日起至实际交付商品房之日止，按银行同期贷款利率计算。此外，天津信义房地产投资有限公司还应每日按商品房价款的万分之0.1向张伟支付违约金。同时在合同附件六：即《补充合同》第八条约定：不可抗力。不可抗力是指：不可预见、不能避免、不能克服的等客观情况，包括但不限于交通管制、市政停水、停电、新颁布的法律法规变更、政策变化、政府主管部门指令、恶性××、自然灾害、战争、社会动乱等。如因上述不可抗力情况而引发的合同迟延履行、履行不能等情形，天津信义房地产投资有限公司对此不承担任何责任。此外，双方还对其他相关权利义务进行了约定。合同签订后，张伟如约向天津信义房地产投资有限公司支付了全部房款。同时，张伟于2013年12月22日签订了《特殊优惠申请单》，张伟被优惠12983.06元，该申请单写明如确因天津信义房地产投资有限公司直接责任给张伟造成的经济损失，须由张伟补足优惠后再向天津信义房地产投资有限公司申请违赔。
另查，自张伟与天津信义房地产投资有限公司于2014年1月10日签订《天津市商品房买卖合同》后，张伟所购楼盘施工建设期间，出现重污染天气为：2014年12月28日-2014年12月30日3天、2015年6月26日-2015年6月29日4天、2015年8月11日-2015年8月14日4天、2015年10月14日-2015年10月17日4天、2015年11月14日-2015年11月15日2天、2015年11月27日-2015年12月2日6天、2015年12月6日-2015年12月10日5天、2015年12月11日-2015年12月31日21天、2016年1月13日-2016年1月16日4天、2016年3月14日-2016年3月18日5天、2016年4月13日-2016年4月15日3天，合计61天。天津信义房地产投资有限公司按照天津市环境保护局发布重污染天气黄色预警，启动Ⅲ级应急响应措施的要求，施工现场停工治理扬尘并在施工监理日志中对停工期间予以记录。
再查，2016年9月底天津信义房地产投资有限公司工作人员通知张伟可以办理入住手续，2016年9月29日按照约定时间，张伟携带相关购房文件到普吉家园底商办理收房手续。此外，2017年5月9日，天津信义房地产投资有限公司取得《天津市新建住宅商品房准许交付使用证》。
一审法院认为，张伟与天津信义房地产投资有限公司系商品房买卖合同的需方与供方关系，双方于2014年1月10日签订的《天津市商品房买卖合同》系当事人的真实意思表示，且已实际履行，应依法确认有效，双方当事人均应按照合同的约定享受权利、承担义务。张伟如约支付了全部房款后，天津信义房地产投资有限公司就有义务按照合同约定的时间及条件向张伟交付商品房，现虽然天津信义房地产投资有限公司在约定的2016年9月30日前的时间内向张伟交付了商品房，但是在交付该房屋时，诉争房屋并未实际取得《天津市新建住宅商品房准许交付使用证》，不具备合同约定的商品房交付条件。综合考虑张伟已于2016年9月29日办理了入住手续一节以及在办理入住手续时诉争房屋未取得《天津市新建住宅商品房准许交付使用证》一事，对于张伟要求天津信义房地产投资有限公司支付逾期交房违约金及利息的诉讼请求，一审法院酌情考虑部分予以支持，具体以支持逾期交房违约金及利息的60%为宜。此外，考虑到张伟、天津信义房地产投资有限公司补充合同中对不可抗力的约定以及在双方签订合同后，本市因出现重污染天气，根据相关行政部门作出的应急措施要求，天津信义房地产投资有限公司确实存在现场停工治理扬尘61天的情形，且雾霾天气已被纳入自然灾情，因此天津信义房地产投资有限公司逾期交房的起算日期应延后61天，即自2016年12月1日起计算。因诉争房屋于2017年5月9日已取得《天津市新建住宅商品房准许交付使用证》，故天津信义房地产投资有限公司逾期交房的截止日期应为2017年5月8日。另张伟、天津信义房地产投资有限公司签订的《特殊优惠申请单》系天津信义房地产投资有限公司提供的格式条款，但是从约定的内容来看，权利义务相对等，且张伟是在签订《天津市商品房买卖合同》之外，另行签订了《优惠申请单》，张伟自身应尽到谨慎注意的义务，故一审法院对《优惠申请单》的效力予以认定。根据《优惠申请单》的规定，张伟需向天津信义房地产投资有限公司补足优惠后，才可申请违赔，遵循该条款本意及公平原则，并减少当事人诉累，一审法院酌定扣除优惠金额12983.06元后，再由天津信义房地产投资有限公司向张伟支付逾期交房利息及违约金。至于张伟主张的损害补偿金，因于法无据不予认可。
综上所述，当事人的合法民事权益受法律保护，依照《中华人民共和国合同法》第三十九条、第四十一条、第六十条第一款、第一百零七条的规定，一审法院判决如下：一、判决生效后十日内，天津信义房地产投资有限公司以总房款1233391元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率，向张伟支付自2016年12月1日起至2017年5月8日止的逾期交房利息的60%，上述款项扣除优惠金额12983.06元后再由天津信义房地产投资有限公司支付张伟；二、判决生效后十日内，天津信义房地产投资有限公司以总房款1233391元为基数，按每日万分之0.1的标准，向张伟支付自2016年12月1日起至2017年5月8日止的逾期交房违约金的60%；三、驳回张伟其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费800元，减半收取计400元，由张伟承担160元，天津信义房地产投资有限公司承担240元。
本院二审期间，上诉人围绕上诉请求依法提交了微信截屏一组，用以证实被上诉人知晓上诉人未取得准许交付使用证的事实。本院组织当事人进行了证据交换和质证。被上诉人认为，该证据不属法律规定的新证据，且未体现业主名称和聊天内容，不认可其真实性。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：上述证据不能证实被上诉人在接收房屋时知晓上诉人未取得准许交付使用证，本院不予采信。本院对一审查明的事实予以确认。
二审另查明，上诉人在交付房屋时，未书面告知被上诉人涉诉房屋尚未取得《天津市新建住宅商品房准许交付使用证》。
本院认为，本案双方当事人的争议焦点是上诉人是否应向被上诉人给付逾期交房违约金及利息，以及该违约金及利息如何计算的问题。上诉人在未取得涉诉房屋准许交付使用证的情况下将房屋交付被上诉人，并不符合双方合同约定的交付条件。被上诉人虽接收房屋但对上诉人未取得房屋准许交付使用证的情形并不知情，故上诉人应按照合同约定承担逾期交房的违约责任。一审法院酌定上诉人向被上诉人给付违约金及利息，计算方式虽有不妥，但鉴于被上诉人未提出上诉，本院对其自主处分自身权利予以尊重。上诉人认为不存在违约、不应给付违约金及利息，因事实和法律依据不足，本院不予支持。
综上所述，天津信义房地产投资有限公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由天津信义房地产投资有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 康 艳
代理审判员 张 璇
代理审判员 尹春海
代理审判员 姜纪超
代理审判员 郝 真
二〇一八年五月二十八日
书 记 员 刘 勇
附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：
1.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：
第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
……
2.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项：
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……