广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2016）粤0111民初5024号原告：周香莲，身份证住址广州市海珠区。委托代理人：张钦华，广东粤邦律师事务所律师。委托代理人：潘志斌，广东粤邦律师事务所律师。被告：广东申美电力科技有限公司，住所地广州市花都区。法定代表人：高志魁。委托代理人：江世成，身份证住址湖南省�县，广东申美电力科技有限公司员工。原告周香莲与被告广东申美电力科技有限公司建设工程合同纠纷一案，本院受理后,依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人张钦华，被告委托代理人江世成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周香莲诉称：广州市力绅源皮具有限公司（简称绅源公司）因业务发展，要求厂房的出租方广州宇蒙实业有限公司（简称宇蒙公司）增加用电容量。为了解决用电容量问题，宇蒙公司的法定代表人（股东）周香莲在2014年2月18日与被告广东申某电力科技有限公司（以下简称申某公司）签订了一份《广州力绅源公司630KVA增容配电工程安装工程承包合同》，约定由被告包设计、包工、包料、包安装调试的方式，承包“广州市力绅源皮具有限公司”厂房内630KVA用电系统一套的报装工程，工程总款791800元，�订合同时支付30%，主要设备进场后支付50%，工程竣工验收合格后支付20%，工期120天，从收到首期工程款之日起计算，预期竣工则每天按工程总价的万分之十支付违约金。合同签订后，原告共支付了月86%的工程款共678540元，其中2014年2月20日支付237540元（汇入黄靖账户），2014年4月24日支付现金8000元（江世成收款），2014年11月19日支付100000元（汇入王某红账户），2015年1月16日支付现金80000元（江世成收款），2015年1月21日汇款250000元（汇入王某红账户），2015年10月30日手机转入江世成账户3000元。合同签订后，被告进场施工，但至今仍未竣工。2015年10月19日，原告委托广东粤邦律师事务所向被告发出（2015）粤邦函字第1019号《律师函》，催促被告在收到此函的15天完成工程并通过验收促成供电公司送电，否则原告将解除合同并追究被告的违约责任。�告收到《律师函》后，虽口头承诺尽快完成工程，但没有实际行动。为避免造成更大的损失，原告于2015年11月20日发出《解除合同通知》给被告，声明解除2014年2月18日签订的《安装工程承包合同》。被告于2015年11月21日收到《解决合同通知》，没有根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条的规定，在收到解除合同通知的三个月内提出异议之诉。因此，上述《安装工程承包合同》于2015年11月21日解除。根据《合同法》九十七条的规定，原告同意酌定支付已完成工程的价款200000元，被告应退还多收取的预付工程款。为维护自身合法权益，特诉至法院，请求法院判令：1、被告退还原告已付工程款478540元（庭审中变更为工程款378540元）和利息，利息从2015年11月22日起，按中国人民银行公布的同期同类贷款利率标准，计算至还清款项之日止；2、被告赔偿原告违约金暂定528922元，从2014年6月22日起（庭审中变更为从2014年10月20日起），每逾期一天按791.8元的标准计算；3、本案诉讼费用由被告承担。被告广东申某电力科技有限公司辩称：已完成的工程量有30万元，应予以扣除，实际返还的款项为378540元。原告已于2015年11月20日解除合同，违约金计算截止时间应到解除合同日，违约金计算标准过高，请求法院予以调整，违约金不能超过欠款总额的20%。经审理查明：2014年2月18日，原告与被告签订了一份《广州力绅源公司630KVA增容配电工程安装工程承包合同》，约定由被告包工、包料、包安全，负责此工程项目的竣工验收通电；工程总款791800元，签订合同三天内支付30%即237540元，主要设备进场后支付50%即395900元，工程竣工验收合格、用电合同签署后、通电使用前，支付总工程款20%即158360元；本工程要求在签订合同后预付款到账之日起120天竣工验收合格并通电交付使用；违约责任：原告未按合同支付工程款，被告有权停工待款，因此而造成工程材料价格上涨、工程延误或其他损失，由原告负责，被告不能按工程合同工期竣工，从逾期之日起，每逾期一天，被告按工程合同价的万分之十支付违约金。合同签订后，原告于2014年2月20日支付237540元，2014年4月24日支付8000元，2014年11月19日支付100000元，2015年1月16日支付80000元，2015年1月21日支付250000元，2015年10月30日支付3000元，共支付了工程款678540元。2015年10月19日，原告委托广东粤邦律师事务所向被告发出（2015）粤邦函字第1019A号《律师函》，催促被告在收到此函的15天完成工程并通过验收促成供电公司送电，否则解除合同并追究违约责任。被告于2015年10月21日收到该律师函。2015年11月20日，原告向被告发出《解除合同通知》，声明解除2014年2月18日签订的《安装工程承包合同》。2015年11月21日，被告收到《解决合同通知》，且在收到解除合同通知的三个月内没有提出异议之诉。庭审中原、被告确认被告已完成工程量为300000元。以上事实，有安装承包合同、汇款凭证和收据、解除合同通知书、律师函和投妥证明及当事人陈述予以证实。本院认为：原被告就安装承包合同达成合意，双方应履行合同约定的义务。原告已按照约定支付工程款，但被告未能按照约定的日期竣工，已构成违约。2015年10月19日，原告委托广东粤邦律师事务所向被告发出（2015）粤邦函字第1019号《律师函》，催促被告履行约定的合同义务，但被告经催告后在合理的期限内仍未履行。2015年11月21日，被告�到原告发出的《解除合同通知》，且在收到通知之日起三个月内没有提出异议，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条的规定，原被告双方的合同自2015年11月21日解除。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以请求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。合同履行过程中，原告已支付了工程款678540元，原告主张被告退还已支付的工程款478540元。诉讼中，被告主张已完成的工程量为30万元，原告对此予以认可，本院予以采纳。因此，被告应返还原告已支付的工程款378540元。原告主张自合同解除之日起，要求被告支付未返还工程款的利息，由于合同未就该问题进行约定，该主张缺乏依据，本院不予支持。关于原告主张被告给付违约金的问题。合同约定每逾期一天按工程合同价的万分之十支付违约金，该违约金属于迟延履行违约金，现合同解除，原告主张依据该条款要求被告给付违约金，依据不足，但因被告的原因导致合同解除，被告应赔偿原告的损失。原告未能就合同解除导致其损失进行举证，而主张被告支付从2014年10月20日起至被告收到解除合同通知书后三个月每天按合同价款的万分之十即791.8元的违约金，依据不足。被告同意违约金计算至2015年11月20日，但认为标准过高，且不能超过欠款总额的20%，同样缺乏理由。综合本案合同履行情况，被告的过错，被告应赔偿原告的损失参照逾期违约金每天791.8元从2014年10月20日起计算至2015年11月20日止，即为313552.8元（791.8元/天x396天），比较合理。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十六条、第九十七条、第一百一十四条之规定，判决如下：一、于本判决生效之日起三日内，被告广东申美电力科技有限公司退还原告周香莲已支付的工程款378540元。二、于本判决生效之日起三日内，被告广东申美电力科技有限公司赔偿原告周香莲违约金313552.8元元。三、驳回原告周香莲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费13885元，由原告负担4365元，被告广东申美电力科技有限公司负担9520元。被告广东申美电力科技有限公司应于本判决生效之日起三日内向本院交纳案件受理费9520元。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于�州市中级人民法院。审 判 长  张里活人民陪审员  张冬晗人民陪审员  何淑贞二〇一六年十月十八日书 记 员  陈珊珊