重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2018）渝01民终4147号上诉人（原审原告）：隆承培，男，1963年10月16日出生，汉族，住重庆市丰都县。委托诉讼代理人：李林芳，重庆天辰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:欧艾斯设施管理服务（上海）有限公司重庆分公司，营业场所重庆市江北区渝北三村32号13-6号，统一社会信用代码915001056733637462。负责人：李子勋，总经理。委托诉讼代理人：王伟珠，女，该公司员工。委托诉讼代理人：任玲，女，该公司员工。上诉人隆承培因与被上诉人欧艾斯设施管理服务（上海）有限公司重庆分公司（以下简称欧艾斯重庆分公司）工伤保险待遇纠纷一案，不服重庆市江北区人民法院（2017）渝0105民初16141号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月13日立案后，依法组成合议庭，进行了询问。上诉人隆承培的委托诉讼代理人李林芳，被上诉人欧艾斯重庆分公司的委托诉讼代理人王伟珠、任玲到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。隆承培上诉请求：1.依法撤销重庆市江北区人民法院（2017）渝0105民初16141号民事判决；2.依法改判被上诉人支付上诉人住院伙食补助费、护理费、停工留薪期工资、鉴定期间生活津贴、交通费和一次性伤残就业补助金共计80623.11元；3.一审、二审诉讼费用由被上诉人欧艾斯重庆分公司负担。事实和理由：一审法院认为《离职协议》第三条中“保险”一词包含工伤保险的认识有误，该协议系格式合同，同时被上诉人未足额给上诉人缴纳社会保险《离职协议》中关于补偿金应当指对社保费用的补偿。欧艾斯重庆分公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。隆承培向一审法院起诉请求：判令被告欧艾斯重庆分公司支付其各项工伤待遇：住院伙食补助费272元、护理费3400元、交通费2500元、停工留薪期工资30844.98元、鉴定期间生活津贴8225.33元、鉴定费及检查费共计803元、一次性伤残就业补助金35380.80元。一审审理过程中，隆承培变更诉讼请求为：判令被告欧艾斯重庆分公司支付其各项工伤待遇共计80623.11元：住院伙食补助费272元(8元/天×34天,34天是指2016年1月1日至2016年1月18日期间共计17天＋2016年9月5日至2016年9月22日期间共计17天,下同)、护理费3400元(100元/天×34天)、交通费2500元、停工留薪期工资30844.98元(5140.83元/月×6个月,6个月是指2016年1月1日起计算6个月)、鉴定期间生活津贴8225.33元(5140.83元/月×80%÷30天/月×60天,鉴定期间为2017年2月20日起至2017年4月19日止按60天主张)、一次性伤残就业补助金35380.80元（社平工资5616元/月×9个月×70%）。一审法院认定事实：2014年12月26日，欧艾斯设施管理服务（上海）有限公司（以下简称欧艾斯公司）代欧艾斯重庆分公司与隆承培签订无固定期限劳动合同，约定劳动合同期限自2014年12月26起，月工资标准为4200元/月。欧艾斯重庆分公司为隆承培缴纳了工伤保险。2016年1月1日，隆承培在上班途中发生交通事故，随即被送往广东省中山市陈星海医院接受住院治疗，后于同月18日出院，实际住院17天，出院医嘱：1.出院后全休三个月，住院期间陪护1人……随后，中山市公安局交通警察部门作出道路交通事故认定书，认定该次交通事故由案外人承担全部责任，隆承培不承担责任。2016年1月28日，欧艾斯重庆分公司以用人单位的身份提出隆承培工伤认定申请。2016年3月18日，重庆市江北区人力资源和社会保障局作出江人社伤险认决字[2016]第2870号《认定工伤决定书》，认定隆承培1.右第5跖骨骨折；2.右足骰骨、第二、三楔骨骨折；3.右胸第9肋骨骨折属于因工受伤。2016年3月1日，欧艾斯公司出具工资证明，载明隆承培月平均工资为应发5140.83元。2016年9月5日，隆承培再次进入广东省中山市陈星海医院住院治疗，后于同月22日出院，实际住院17天；出院主要诊断为右足第5跖骨骨折内固定术后；出院医嘱：1.出院后全休壹月，住院期间陪护1人……2016年9月15日，广东省中山市第二人民法院就机动车交通事故责任纠纷一案作出（2016）粤2072民初6495号民事判决书，其上载明：该院确认涉案交通事故对隆承培造成的损失共计27819.10元，其中，由案外人严文振支付隆承培医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费共计6912.10元，由案外人中国人民财产保险股份有限公司中山市分公司支付隆承培护理费、误工费、交通费共计20907元。2017年4年20日，重庆市江北区劳动能力鉴定委员会作出渝江北劳初鉴字[2017]1017号《初次鉴定结论书》，认定隆承培该次工伤的伤残等级为九级，无生活自理障碍。2017年6月30日，江北区劳动仲裁委受理了隆承培提出的劳动仲裁申请，隆承培请求裁决：欧艾斯重庆分公司支付其工伤待遇：住院伙食补助费272元、护理费3400元、交通费2500元、停工留薪期工资30844.98元、鉴定期间生活津贴8225.33元、鉴定费及检查费共计803元、一次性伤残就业补助金35380.80元。2017年8月15日，该仲裁委员会作出渝江劳人仲案字（2017）第707号仲裁决定书，决定终结对该案的审理。隆承培据此向一审法院提起诉讼。2017年6月15日，隆承培向欧艾斯重庆分公司提交辞职报告，其上载明：“项目合同到期，公司无法安排工作”，并有隆承培本人的签字、捺印和公司主管的签字同意。同日，隆承培（乙方）与欧艾斯重庆分公司（甲方）签订《离职协议书》，其上载明：经过甲方和乙方友好协商，就乙方离职相关事宜，达成一致约定如下……经过甲方和乙方的充分协商，双方同意，由甲方给予乙方补偿金60000元，作为解决双方劳动关系终止、劳动保护、工资、福利、假期、保险、经济补偿金、赔偿金等问题的一次性补偿金……本协议的签署表明，双方已经就劳动关系及劳动合同的签署、履行和终止不存在任何形式的劳动争议……本协议签署亦表明双方放弃了向对方提出任何劳动争议、诉讼、主张和要求……2017年7月6日，欧艾斯重庆分公司向隆承培转账60000元。一审另查明，欧艾斯重庆分公司2016年2月1日至29日期间未向隆承培发放过金额169.23元的工资项目，但于2016年3月18日支付隆承培工资5512.68元，于2016年4月18日支付隆承培工资2498.80元。2017年7月27日，本案被告欧艾斯重庆分公司的委托诉讼代理人任玲作为经办人，向重庆市江北区社会保险局申请领取隆承培的工伤保险待遇，经审核，隆承培可以领取劳动能力鉴定检查费803元、一次性伤残补助金44478元、一次性医疗补助金22464元，合计67745元；该审批表上住院伙食补助费一栏载明，住院天数34天，审核天数以及报销费用栏以及转往外地就医一栏均为空白。一审庭审中，双方均认可：1.隆承培的伤残等级鉴定第一次申请时间为2017年2月15日；2.劳动关系解除时间是2017年6月15日，并已办理完离职交接手续；3.涉案的工伤认定决定书、劳动能力鉴定结论书均已生效；4.隆承培系与欧艾斯重庆分公司建立的劳动关系，隆承培于2016年4月18日返回欧艾斯重庆分公司继续正常出勤工作；5.隆承培如果可以享受工伤保险待遇，其本人工资标准为5140.83元/月；6.隆承培因工伤两次住院治疗共计住院34天；7.劳动合同与《离职协议书》均是欧艾斯公司代欧艾斯重庆分公司与隆承培签订的，劳动关系的相对方是欧艾斯重庆分公司与隆承培。一审庭审中，隆承培陈述：1.双方的劳动关系是由单位提出解除后才解除的；2.已经收到了欧艾斯重庆分公司按照协议支付的共计60000元赔偿款，但该赔偿款仅仅是对双方劳动关系解除和劳动合同履行的赔偿，不包含工伤保险待遇；3.第一次为了就医方便就就近治疗，交通费系酌情主张。一审庭审中，欧艾斯重庆分公司陈述：1.隆承培的入职时间是2005年4月1日；2.劳动关系是因隆承培要求享受相关工伤保险待遇由隆承培提出后双方协商解除的；3.双方签订的离职协议第三条中的保险就包含了工伤保险，公司已经履行了离职协议约定的义务，隆承培不应再向公司提起诉讼；4.2016年的银行明细上于2016年3月18日支付隆承培的5512.68元是隆承培2016年1月、2月的工资，于2016年4月18日支付隆承培的2498.80元是隆承培2016年3月的工资。另，在一审法院向隆承培释明因离职协议书中“保险”的通常理解包含工伤保险，询问隆承培是否就离职协议书相关内容申请撤销或者变更时，隆承培表示不申请撤销或者变更。上述事实，有仲裁申请书、函、仲裁决定书、劳动合同、重庆市社会保险参保证明、两次住院病历、道路交通事故认定书、（2016）粤2072民初6495号民事判决书、认定工伤决定书、初次鉴定结论书、2015年工资明细、工资证明、完税证明、2015年11月11日至2016年11月11日的银行流水、辞职报告、离职协议书、中国建设银行网上银行电子回执、江北区工伤保险待遇申领及结算表、情况说明等书面证据及当事人陈述等证据在卷佐证，并经庭审质证。一审庭审中，欧艾斯重庆分公司还举示了：1.2016年1月至12月的工资表（打印件）、其上记载欧艾斯重庆分公司2016年1月实发隆承培工资169.23元、2月实发工资5512.68元、3月实发工资2498.80元；2.考勤表（打印件），其上记载隆承培2016年4月1日起出勤，拟证明隆承培在2016年4月1日后已经正常上班了，且该公司足额支付了工资。隆承培以上述证据均为打印件为由，不认可真实性。因该两组证据均系打印件，隆承培也不认可真实性，且工资表上记载的2016年1月已发工资169.23元与欧艾斯重庆分公司举示的银行流水明细记载不符、考勤表上记载的隆承培2016年4月的出勤情况也与双方在庭审中的陈述不符，故对前述证据一审法院均不予采信。一审法院认为,工伤职工可以分别按照侵权责任法和社会保险法要求侵权赔偿和享受工伤待遇，但第三人已经支付的医疗费用除外，因此欧艾斯重庆分公司举示的道路交通事故书、广东省中山市第二人民法院（2016）粤2072民初6495号民事判决书与本案没有关联性，欧艾斯重庆分公司辩称隆承培主张的住院费、护理费、交通费、误工损失系重复主张的抗辩，一审法院不予采纳。关于离职协议书中的补偿金是否包含欧艾斯重庆分公司作为用人单位应支付隆承培的工伤保险待遇问题，因该协议第三条中载明该协议支付的补偿金包含“保险”的内容，从通常理解工伤保险也属于保险范畴，但隆承培在一审法院释明后不申请对相关内容进行变更或者撤销，由此，一审法院认定该离职协议书约定的补偿金已经包含欧艾斯重庆分公司作为用人单位应支付隆承培的工伤保险待遇，现隆承培又要求欧艾斯重庆分公司支付用人单位应支付的工伤保险待遇，一审法院不予支持。综上所述，隆承培的诉讼请求与事实不符。依照《中华人民共和国劳动法》第七十八条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：驳回原告隆承培的全部诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告隆承培负担，并限于本判决生效之日起七日内向一审法院缴纳。二审中双方均未举示新证据。本院二审查明事实与一审判决一致。本院认为，职工因工作遭受事故伤害，应当享受工伤保险待遇。上诉人隆承培经重庆市江北区人力资源和社会保障局认定为工伤，并经重庆市江北区劳动能力鉴定委员会认定该次工伤为“伤残玖级，无生活自理障碍”，隆承培有权按照相关法律规定享受工伤保险待遇。隆承培关于工伤保险待遇的仲裁请求于2017年6月30日被重庆市江北区劳动人事争议仲裁委员会受理，而上诉人与被上诉人签订《离职协议书》的时间是2017年6月15日，《离职协议书》第3条约定“由甲方给予乙方补偿金6万元作为解决双方劳动关系终止、劳动保护、工资、福利、假期、保险、经济补偿金、赔偿金等问题的一次性补偿金”，此处“保险”应当不包括尚未进行的工伤保险待遇纠纷，欧艾斯重庆分公司亦未举示证据证实其在《离职协议书》协商时与隆承培就公司应当承担的工伤保险待遇已包含在6万元的补偿金范围内，故被上诉人应当向上诉人承担支付工伤保险待遇的相关责任。根据已查明的事实，欧艾斯重庆分公司于2017年7月27日向重庆市江北区社会保险局申请领取了隆承培的工伤保险待遇，隆承培可领取劳动能力鉴定检查费803元、一次性伤残补助金44478元、一次性医疗补助金22464元，合计67745元；根据《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定，一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级60个月、六级48个月、七级15个月、八级12个月、九级9个月、十级6个月计发。终止或解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄10年以上（含10年）的，一次性伤残就业补助金按全额支付；距法定退休年龄9年以上（含9年）不足10年的，按90%支付；以此类推，每减少1年递减10%。2017年6月15日双方签订《离职协议书》，因隆承培系1963年10月出生，双方解除劳动关系时距法定退休年龄6年以上不足7年，故欧艾斯重庆分公司应当支付隆承培一次性伤残就业补助金5616元/月×9个月×60%=30326.4元。关于停工留薪期工资和鉴定期生活津贴，因上诉人受伤后直至2017年6月15日双方劳动关系解除时欧艾斯重庆分公司均向上诉人支付了工资，故对于停工留薪期工资及生活津贴本院不再主张；住院伙食补助应由社保基金支付，本案中不予主张；欧艾斯重庆分公司还应当支付隆承培住院期间护理费，本院酌情按照100元/天主张，隆承培住院34天，故欧艾斯重庆分公司应当支付住院期间护理费100元/天×34天=3400元。关于交通费，因上诉人未举示相关证据且在交通事故赔偿中已经获得处理，本院依法不予支持。综上所述，隆承培的上诉请求部分成立。一审判决认定事实清楚，但适用法律不当，应予纠正。依照《工伤保险条例》第三十条、三十三条、三十七条，《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销重庆市江北区人民法院（2017）渝0105民初16141号民事判决书；二、欧艾斯设施管理服务（上海）有限公司重庆分公司于本判决生效之日起十日内支付隆承培一次性伤残就业补助金30326.4元，住院期间护理费3400元，共计33726.4元。三、驳回隆承培的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，由欧艾斯设施管理服务（上海）有限公司重庆分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 陈孟琼审 判 员 赖生友审 判 员 刘润荔二〇一八年七月二十六日法官助理 王睿杰书 记 员 程译莹