云南省景东彝族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）云0823刑初55号
公诉机关云南省景东彝族自治县（以下简称景东县）人民检察院。
被告人蔡之明，男，1962年12月18日出生，哈尼族，小学文化，农民，居住于镇沅县。因本案，2016年1月9日被刑事拘留，同年1月21日被逮捕，同年2月7日被取保候审。经本院决定，2016年7月19日被逮捕。现羁押于景东县看守所。
辩护人李启忠，云南红核律师事务所律师。
景东县人民检察院以景某刑诉[2016]59号起诉书指控被告人蔡之明犯过失致人死亡罪、非法持有枪支罪，于2016年4月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。景东县人民检察院指派检察员郭联出庭支持公诉，被告人蔡之明及其辩护人李启忠到庭参加诉讼。现已审理终结。
景东县人民检察院指控，被告人蔡之明非法持有一支火帽枪。2016年1月8日，被告人蔡之明持火帽枪与罗某1（另案处理）、被害人罗某2相邀上山打猎。当日19时许，被告人蔡之明走到景东县花山镇坡头村文糯小组“学堂梁子”山林时，误将罗某2当成猎物，用火帽枪将罗某2打死。后被告人蔡之明投案。经鉴定，被告人蔡之明持有的火帽枪是以火药为动力发射枪弹的非军用枪支，具有杀伤力；罗某2系被火器散弹击伤头部致开放性颅脑损伤死亡。
对上述指控事实，公诉机关当庭宣读和出示了相关证据予以证实。
公诉机关认为，被告人蔡之明违反枪支管理规定，非法持有以火药为动力发射枪弹的火帽枪一支，并在使用枪支的过程中，过失致人死亡，其行为分别触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第二百三十三条之规定，应以过失致人死亡罪、非法持有枪支罪追究其刑事责任，并依照《中华人民共和国刑法》第六十九条规定，实行数罪并罚。
被告人蔡之明对公诉机关指控其犯过失致人死亡罪、非法持有枪支罪的事实和罪名无异议，请求本院给予其减轻处罚。
被告人蔡之明的辩护人对公诉机关的定性无异议，提出：1、罗某1提议后，被告人蔡之明与罗某1、被害人罗某2上山打猎，共同实施法律禁止行为，被害人罗某2有过错；2、被告人蔡之明有自首情节，具有从轻或者减轻处罚的法定情节；3、被告人蔡之明持枪时间短，本案以前没有从事违法犯罪活动，情节较轻；4、被告人蔡之明积极赔偿被害人罗某2家属的经济损失，与被害人罗某2家属达成赔偿协议，取得被害人罗某2家属谅解；5、被告人蔡之明系初犯。建议法庭对被告人蔡之明减轻并从宽处罚，判处三年以下有期徒刑，并宣告缓刑。
经审理查明，被告人蔡之明持有一支火帽枪。该种枪支是以火药为动力发射枪弹，具有杀伤力的。2016年1月8日，被告人蔡之明与罗某1、被害人罗某2相约后，持其火帽枪与罗某1、被害人罗某2分头进山狩猎。19时许，被告人蔡之明行至景东县花山镇坡头村文糯小组学堂梁子山林时，遇被害人罗某2。被告人蔡之明误以为被害人罗某2系野生动物，开枪向被害人罗某2射击，致被害人罗某2头部中弹身亡。案发后，被告人蔡之明打电话向镇沅县公安局者东派出所报案。当晚，被告人蔡之明与罗某1前往者东派出所投案途中被抓获。经鉴定，被害人罗某2系被火器散弹击伤头部致开放性颅脑损伤死亡。
上述事实，有经查证属实的下列证据证实：
1、户口证明、镇沅县公安局前科查询证明，证实被告人蔡之明的出生日期等个人基本信息，其在本案前无违法犯罪记录；
2、受案登记表、到案经过，证实2016年1月8日22时32分，被告人蔡之明打电话向镇沅县公安局者东派出所报称：其与罗庆红、罗斌于当日到景东县花山镇坡头村“石缝地”山上打猎时，其将罗某2误作猎物而将罗某2打死，其与罗某1正前往派出所的途中。接报后，者东派出所民警驱车赶赴现场至恩学线K44+800M路段时，遇驾乘摩托车的罗某1和被告人蔡之明。被告人蔡之明从捆绑于摩托车上的一只塑料编织袋内拿出一只火帽枪和一支射钉枪交给民警，告诉民警火帽枪系其致死罗某2的枪支。后民警将罗某1与被告人蔡之明带至者东派出所调查；
3、证人罗某1的证言，证实2016年1月8日，其帮三叔蔡之明耙地，两人约好下午4点到山上打鸟。下午4点多，耙好地后，罗某2路过约两人上山找草药，两人想顺便打鸟顺便找草药，就约好一起出发，其回家带了一只射钉枪，蔡之明带了一支火药枪。三人朝叶家垭口方向走，下午7时许到叶家垭口，蔡之明独自一人从上边的那条小路走，其和罗某2朝下面的小路走，走了一截，罗某2骂其一天跟在他后面，其生气就从外方的树林往上走。分开10多分钟后，其听见蔡之明走的方位响了一声火药枪枪声，其想可能打着猎物，就走过去，在“学堂梁子”树林看见蔡之明，其问他打着什么？他说出人命了，一问才知他将罗某2当“飞猡”打死了。其说只有去者东派出所投案了，随后两人走路回家后，其骑摩托车带着蔡之明准备到者东派出所投案，两人去到新村大桥加油站出去十多公里的路边，遇到派出所的民警，说明情况后，蔡之明被带到者东派出所，其带派出所民警到现场；
4、被告人蔡之明的供述，证实2016年1月8日吃早饭时，罗某1约其去打鸟，其同意后，约好下午4点出发。下午4点，其带着一支火药枪，罗某1带着一支射钉枪，罗某2一样不带。下午5时许，去到叶家垭口，其走上条路，罗某2和罗某1走下条路，一个半小时左右，其去到石缝地山梁子，当时天黄昏些，视线有些模糊，其没有开头灯，其看到对面十多米处的地方隐约有一只“飞猡”朝其爬来，其就朝它打了一枪，枪响后，其看到好像一个人影翻身，跑拢去看，是一个人，将他脸翻过来，看清楚是罗某2，其叫他的名字，他没有反应，看到他的头部流血。这时罗某1来到，其告诉他打着人，后两人想想还是决定报案，没有动罗某2的尸体。两人回家吃饭后，抬上枪，骑摩托车到者东派出所投案，到者东镇变电站旁的公路上，遇到派出所民警，就停车向他们自首，并把枪交给警察；因山上和家里信号不好，其在去自首的路上才打电话报警。其枪有1.5米左右，栓着一根烂布条索，用一个红色皮康王塑料瓶装着12个铜帽，一个去痛片瓶装着4颗大钢珠，163颗小钢珠，10颗铅钯，一个牛角做的火药桶里有3公两的黑火药。其打着罗某2的枪装了1钱左右火药，8颗小钢珠；
5、普洱市公安司法鉴定中心[2016]痕鉴字第07号枪支鉴定意见书、（普）公（司）检（理）字[2016]0017号理化检验意见书，证实送检的火帽枪是以火药为动力发射枪弹的非军用枪支，具有杀伤力；送检的火帽和铁珠不是军用或非军用的子弹。送检的黑色粉状可疑物一份为黑火药；
6、普洱市公安司法鉴定中心[2016]DNA鉴字第13号DNA鉴定意见书，证实在送检的现场尸体头部下面血迹、现场尸体东侧地面血迹上检出一男性人血，经18个STR分型对比，与罗某2STR分型一致；
7、景东县公安司法鉴定中心[2016]尸鉴字02号法医学尸体检验鉴定意见书，证实罗某2系被他人火器散弹击伤头部致开放性颅脑损伤死亡；
8、现场勘验笔录、辨认现场笔录及相关照片，证实现场位于景东县花山镇坡头村文糯组后山国有林学堂梁子小路北侧25m、拾粪地山小路东侧400m处的山林内。距南侧学堂梁子25m、距西侧拾粪地山小路400m、距北侧拾粪地山大箐250m处有一男性尸体，尸体呈卷曲俯卧状；尸体东侧0.25m处有一0.15m×0.32m的类血样物（拍照后棉签转移提取）；移开尸体后，尸体头部位置处有一0.45m×0.2m的类血样物（拍照后棉签转移提取）。现场经被告人蔡之明辨认无异议；
9、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、移送清单，证实景东县公安局向被告人蔡之明扣押火药枪一支、钢珠167颗、铜帽12个、铅钯10颗、类黑火药黑色粉末0.3公斤；
10、协议书、谅解书，证实被害人罗某2的家属白某1与罗某1家属罗某3、蔡之明家属白某2就人身损害赔偿达成赔偿协议，分期赔偿被害人家属白某1经济损失，白某1对被告人蔡之明的行为给予谅解。
本院认为，被告人蔡之明违反枪支管理规定，非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支，其行为构成非法持有枪支罪；被告人蔡之明在持枪狩猎中，因疏忽大意开枪致他人死亡，其行为又构成过失致人死亡罪，应数罪并罚。公诉机关指控被告人蔡之明犯过失致人死亡罪和非法持有枪支罪的事实和罪名成立，予以确认。鉴于被告人蔡之明有自首情节，其家属代其给予被害人家属部分经济赔偿，取得被害人家属谅解，本院给予其从轻处罚。被告人蔡之明提出给予其减轻处罚，以及辩护人提出应给予被告人蔡之明减轻处罚，判处其三年以下有期徒刑，并宣告缓刑的意见，与被告人蔡之明所犯罪行和应承担的刑事责任不相符，本院不予采纳。辩护人提出打猎系罗某1提议的辩护意见，无证据证实，本院不予采纳；其余辩护意见与本院查证的事实相符，本院予以采纳。
本院为打击非法持有枪支犯罪，维护公共安全，根据被告人蔡之明犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第二百三十三条、第六十七条第一款、第六十九条第一款、第六十一条、第四十七条、第六十四条、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人蔡之明犯过失致人死亡罪，判处有期徒刑三年；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年六个月。数罪并罚，决定执行有期徒刑四年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一六年七月十九日起至二○二○年六月十八日止）。
二、扣押在案的被告人蔡之明的火药枪一支、钢珠167颗、铜帽12个、铅钯10颗、类黑火药黑色粉末0.3公斤予以没收，由景东县公安局依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省普洱市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审判长 李 萍
审判员 吴金国
审判员 王海燕
二〇一六年七月二十日
书记员 左晓玲