湖南省岳阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）岳中民一终字第590号
上诉人（原审原告）刘岳来，男，1958年11月5日出生，汉族，岳阳县人，城镇居民。
被上诉人（原审被告）岳阳民康医用材料有限公司。
法定代表人黄朝友，经理。
委托代理人龚畅华，湖南忠民律师事务所律师。
上诉人刘岳来因与被上诉人岳阳民康医用材料有限公司（以下简称民康医用公司）劳动合同纠纷一案，不服湖南省岳阳县人民法院（2013）岳民初字第832号民事判决，向本院提起上诉，本院于2013年12月24日立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，双方当事人均没有提出新的证据，合议庭认为不需要开庭审理。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，2012年12月21日，原告被聘在被告单位从事门卫保安工作，双方签订了固定期限为一年的书面劳动合同。合同约定，合同期限为2012年12月21日起至2013年12月20日止，其中约定的试用期为3个月，约定的工资报酬为月薪1500元（含加班费、基本工资、补贴）。另《劳动合同》还对其它事项进行了具体约定。合同签订后，原告便同另一工作人员轮流在传达室值班与休息，原告实发工资第一月为1500元，从第二月起每月1700元。2013年5月11日，原告以被告未为其缴纳养老保险费为由提出辞职，解除双方的劳动关系。原告工作期间，被告未为原告申请办理社会保险登记、缴纳社会保险费。2013年5月22日，原告向岳阳县劳动争议仲裁委员会申请仲裁。2013年7月12日，岳阳县劳动争议仲裁委员会作出裁决：1、被告向原告支付法定休假日加班工资1322元，休息日加班工资4259元；2、被告向原告支付解除劳动合同赔偿金1597元。2013年8月18日，原告认为被告违反《劳动法》《劳动合同法》及相关法律法规，向法院提起诉讼，请求判决被告支付原告加班工资，经济补偿等共计21772.42元，依法为原告补缴社会养老保险1776元，并由被告承担本案诉讼费。另查明本案原告从2012年12月21日起至2013年5月11日止的实得总工资为7978元（2012年12月份工资为555元，2013年1月工资为1700元，2013年2月工资为1700元，2013年3月工资为1700元，2013年4月工资为1700元，2013年5月11天的工资为623元）。
原判认为，（一）、原、被告符合法律、法规规定的主体资格，并且双方签订了劳动合同，劳动权利义务明确，双方存在劳动关系没有争议，对原告与被告双方存在劳动关系予以确认；（二）、本案的焦点是原告的加班工资和加班时间如何认定。1.根据我国《劳动合同法》的规定，劳动者和用人单位依法可以通过协商方式确定劳动者的工资报酬，用人单位与劳动者约定劳动者领取的工资包括加班工资的，只要该约定不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定为有效约定。本案原、被告双方在约定工资时，只约定了领取的工资包括加班工资，并未约定加班工资的计算基数（基本工资）。对加班工资的计算基数如何确定的问题，根据我国《劳动法》的规定，对加班工资的计算基数只要不低于当地最低工资标准，都在法律允许的范围内。2.对于高级管理人员、保安、用人单位门卫等特殊岗位的人员，只要未被依法确定为实行不定时工作制、综合计时制的劳动者，均应按实行标准工时制的劳动者来对待。如按标准工时制来看，原告的在岗时间肯定超过法定工作时间。但仔细分析原告的工作，在岗时间并非全部都在工作，部分时间实际上是可以休息、睡觉，属于一种值守、预防的状态。对于这些特殊岗位人员的值班时间，原则上还是应计入工作时间，虽然劳动者在待命时间的工作存在断续，且劳动强度与正常工作时间不同，但本质上仍处于劳动合同的约束之下，属于劳动关系存续的一种特殊状态。至于工作时间的计算及加班工资的确定，鉴于劳动者在待命时间的工作状态确实不同于正常的工作状态，可以根据公平原则及行业惯例，结合特殊岗位的义务性质和劳动强度，通过扣除一定的休息时间来合理认定或折算劳动者的有效工作时间。本案除原告当任被告单位门卫工作外，白天还另有一人在轮换当任门卫工作，结合本案原告所从事的门卫工作的劳动强度及有效工作时间，本院认为在正常上班日内，本案以原告每天工作10小时计算为宜。3.原告以岳阳县最低月工资标准950元计算，原告正常工作日的工资至少为43.68元（950元／21.75天），每小时的工资为5.46元。从2012年12月21日起至2013年5月11日止，原告实际工作的超时工作日为96天，休息日工作为30天（39天-5个月总休息的9天），节假日工作为6天。根据我国《劳动法》第三十六条、第四十三条之规定，原告超时加班工资为1572.48元（96天×2小时×5.46元×150／100），原告休息日加班工资为2620.8元（30天×43.68元×200／100），原告休假日加班工资为786.24元（6天×43.68元×300／100），以上原告应得全部加班工资为5831.28元，加上原告4个多月的最低工资4433.33元（5×950-950／3元），原告应得工资与加班工资最低为9412.85元，而本案原告实得工资为7978元，按最低工资标准，被告少付原告加班工资1434.85元。（三）、根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第一款第（一）项、第四十七条之规定，原告以被告未为其缴纳社会保险费，主动解除双方劳动关系的，被告应承担经济补偿金850元（计算方式：1700元×0.5个月）；（四）、本案系原告解除劳动合同，原告以《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条之规定而要求被告支付经济赔偿金的请求，理由不足，故对原告诉请判决被告支付原告经济赔偿金的意见不予采纳；（五）、原告要求被告为其补缴2012年12月22日至2013年5月份社会养老保险费1776元（1776元／月×20％×5个月）的申请，因社会保险费的交纳属于行政法规规定的强制交纳的范畴，不属于人民法院审理劳动争议的受案范围。据此，原审法院依据《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第四十四条第一款第（二）项、第（三）项、《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条、第三十一条、第三十八条、第四十六条、第四十七条及《全国年节及纪念日放假办法》之规定判决：一、被告岳阳民康医用材料有限公司支付原告刘岳来加班工资1434.85元；二、被告岳阳民康医用材料有限公司支付原告刘岳来解除劳动合同经济补偿金850元；三、驳回原告刘岳来的其他诉讼请求。以上被告岳阳民康医用材料有限公司应支付给原告刘岳来的加班工资与经济补偿金共2284.85元，限于判决生效后10日付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告岳阳民康医用材料有限公司负担。
宣判后，刘岳来不服，向本院提起上诉称：上诉人于2012年12月21日到被上诉人处工作，并签订了劳动合同。合同签订后，上诉人在被上诉人处努力工作，被上诉人以各种欺诈方式不说明具体工作时间、休息、休假，强迫上诉人每天工作14.5-18小时，且被上诉人不把上诉人与其他同岗位的安保员的工作时间同等一致。另外，被上诉人违反法律规定，没有为上诉人交纳社会保险，且自2012年12月份起也未向上诉人足额发放工资、加班费。上诉人不得不于2013年5月11日辞工。原判适用法律不当，计算加班工作时间和加班工资标准错误。请求二审法院改判被上诉人向上诉人支付法定节假日加班工资2874.79元、加班工资16769.63元、解除合同经济补偿金2128元，由被上诉人为上诉人补缴2012年12月21日至2013年5月份社会养老保险费合计1776元。
被上诉人口头答辩称，被上诉人没有为上诉人交纳社会保险是因为没有赶上买的时间，另外上诉人节假日加班确实存在，原审法院根据上诉人工作性质的特殊性认定工作加班时间和工资标准恰当。
二审期间，双方当事人均没有提供新证据。
经审理查明，上诉人在被上诉人单位从事门卫工作期间，除工作外全天与其妻子吃住、休息均在公司传达室。
原审法院查明的其他事实属实，本院予以确认。
本院认为，本案双方当事人对上诉人自2012年12月21日至2013年5月11日在被上诉人单位从事门卫工作，双方形成劳动关系以及上诉人在此期间除9天时间休息外其余96个工作日、30个休息日、6个节假日均上班的事实没有异议。本案争议的焦点为：一、上诉人的工资包括加班工资以及解除合同经济补偿金应当如何认定；二、上诉人要求被上诉人为其交纳社会保险费是否属于民事诉讼受案范围。
关于焦点一、上诉人在被上诉人处从事门卫工作，也在该传达室吃住休息。根据上诉人的工作性质，双方在劳动合同中书面约定工资报酬为月薪1500元（含加班费、基本工资、补贴），在履行合同中被上诉人自第二个月起即向上诉人支付月薪1700元。由此可以认定上诉人正常工作日包括延时加班的月薪即为1700元。原判按照岳阳县最低月工资标准计算上诉人的工资不当，应予纠正。上诉人要求被上诉人另支付正常日延长工作时间加班工资的观点没有事实依据，本院不予支持。但上诉人休息日以及法定节假日加班的，用人单位应当另行支付加班费。根据我国《劳动法》“休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬”，“法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬”的规定，被上诉人应当支付上诉人休息日加班费3400元（30天×1700元／30×200／100），节假日加班费1020元（6天×1700元／30×300／100）。另外，上诉人以被上诉人未为其交纳社会保险费要求解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。原判按照劳动者的工作时间认定被上诉人应当给予上诉人半个月工资的经济补偿正确。
关于焦点二、参加社会保险是国家强制性赋予用人单位和劳动者的法定义务，用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工申请办理社会保险登记并按时足额缴纳社会保险费，但社会保险费的交纳属于行政法规规定的强制交纳的范畴，不属于人民法院审理劳动争议的受案范围，上诉人可以向相关部门举报或另行主张权利。
综上，原判认定部分事实不清，应予改判。依照中华人民共和国劳动法》第四十四条第一款（二）、（三）项、《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项的规定，判决如下：
一、维持湖南省岳阳县人民法院（2013）岳民初字第832号民事判决第二项；
二、撤销湖南省汨罗市人民法院（2013）岳民初字第832号民事判决第一项、第三项；
三、由岳阳民康医用材料有限公司支付刘岳来加班工资4420元；
四、驳回刘岳来的其他诉讼请求。以上支付款项，限岳阳民康医用材料有限公司于本判决生效后十日内付清；
如果未按本判决指定的期间履行上述金钱给付义务，则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，由岳阳民康医用材料有限公司负担；二审案件受理费10元，予以免交。
本判决为终审判决。
审判长 邵莉茜
审判员 周华良
审判员 蒋立春
二〇一四年三月六日
书记员 邓 乐