河南省汝阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫0326民初1339号
原告：仝社欣，男，汉族，1965年4月5日生，住汝阳县。
委托代理人：文治朵，河南广文律师事务所律师，特别�权。
被告：洛阳北方建设工程有限公司，统一社会信用代码：914103267507315074，住所地：汝阳县隆盛路北段路西2楼。
法定代表人：郭武宾。
委托代理人：狄海军，河南民天律师事务所律师，特别授权。
被告：谢周娃，男，汉族，1972年4月20日生，住汝阳县。
原告仝社欣与被告洛阳北方建设工程有限公司、谢周娃提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭对该案进行了审理。原告仝社欣及其委托代理人文治朵，被告谢周娃、洛阳北方建设工程有限公司的委托代理人狄海军到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告仝社欣诉称，原告于2015年10月19日起跟着被告谢周娃在汝阳县瑞丽湾小区干建筑活，劳务费每天280元。2015年12月6日，原告仝社欣在干活拆模板时从架子上掉下摔伤，经汝阳县人民医院诊断其伤情为：右桡骨远端粉碎性骨折、右尺骨茎突撕脱骨折。原告先在汝阳县人民医院治疗，住院自2015年12月6日至2015年12月21日，后转入洛阳正骨医院治疗，住院自2016年1月12日至2016年1月28日。由于原被告无法就赔偿问题协商一致，原告认为被告谢周娃应当对原告的受伤承担赔偿责任，洛阳北方建设工程有限公司在明知谢周娃不具有建筑工程承包施工资质的情况下将本公司资质借由谢周娃使用，其公司行为违法应当依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定对原告受伤承担连带赔偿责任，为此，原告向本院提起诉讼，要求依法判令被告谢周娃赔偿原告医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被抚养人生活费、交通费、鉴定费各项损失暂计18762.59元（最终诉求金额待伤残鉴定结果出来后予以确定）；判令被告洛阳北方建设工程有限公司对原告第一项诉求的损失承担连带赔偿责任；本案诉讼费由被告承担。在诉讼过程中，原告仝社欣提出伤残鉴定不再进行，将诉讼请求变更为：依法判令被告谢周娃赔偿原告医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费各项损失共计55237元；依法判令被告洛阳北方建设工程有限公司对原告第一项诉求的损失承担连带赔偿责任；本案诉讼费由被告承担。
被告洛阳北方建设工程有限公司辩称，1、北方公司与原告之间不存在劳动、劳务、雇佣关系；2、本案不存在被告谢周娃挂靠我公司承包工程的事实，谢周娃所介绍涉案劳务部分只是我公司承建工程的部分劳务分包；3、本案原告作为给他人提供劳务者，在施工过程中，应当对自身的安全做到谨慎和自我防护责任，对事故的发生和损害后果也应当承担相应的责任。
被告谢周娃辩称，1、原告诉称跟着我在汝阳县瑞丽湾小区干活的说法完全歪曲事实。答辩人与原告不认识，没有任何经济往来，原告要求答辩人赔偿医疗费等费用，缺乏依据，应予驳回。2、答辩人于2015年10月18日将瑞丽湾三号楼一、二层的木工活承包给仝念强、仝胜豪，约定每平方70元，同时还约定对承包施工中出现的任何事故与答辩人无关。工程结束后，仝胜豪从答辩人支取工程款110000元，并打收到条一张，证明答辩人与仝念强、仝胜豪之间存在承包关系。原告跟着仝念强、仝胜豪干活受伤而不向雇主索赔，将答辩人列为被告应属主体不适格，应驳回原告起诉。3、原告起诉答辩人，不起诉仝念强、仝胜豪属避重就轻、寻找“替罪羊”，损害了答辩人的利益，加大了答辩人的赔偿责任。因此，为查明事实和准确确�赔偿责任主体，答辩人要求法院通知原告追加仝念强、仝胜豪为本案被告或法院依职权追加二人为被告。4、原告诉称，在汝阳县人民医院从2015年12月6日至12月21日，后转入洛阳正骨医院治疗，时间是2016年1月12日至1月28日，出院后间隔近一个月，是否又受其他新伤或加重了旧伤都值得怀疑，在缺乏医嘱的情况下又到其他医院继续治疗的合理性和必要性，原告的损失也就缺乏合理性，应该不予赔偿。
经审理查明，洛阳市东虹建设工程招标代理有限公司汝建招（2015）06-11-1号中标通知书显示，汝阳县瑞丽湾住宅小区建设工程一标段（该标段为1#、2#、3#楼：均为底框上混结构；均为六层；总建筑面积：16672平方米）中标单位为洛阳北方建设工程有限公司。2015年12月6日，原告仝社欣在汝阳县瑞丽湾住宅小区建设工地干活时从架子上掉下摔伤，被送到汝阳县人民医院救治，被诊断为：1、右尺桡骨远端粉碎性骨折；2、右尺桡骨茎突撕脱性骨折。在汝阳县人民医院住院15天（2015年12月6日至2015年12月21日），花去医疗费2399.59元。汝阳县人民医院出院医嘱载明：1、继续患肢支具外固定4-6周；2、6周后拍片复查根据骨折愈合情况决定是否行锻炼；3、口服接骨药物治疗；4、定期复查（出院后1周、1个月、3个月、半年），不适随诊。2016年1月12日，原告仝社欣转入河南省洛阳正骨医院治疗，被诊断为：右桡骨远端陈旧骨折。在河南省洛阳正骨医院住院16天（2016年1月12日至2016年1月28日），花去医疗费16363元。在诉讼过程中，原告向本院提出对其伤残等级进行鉴定，2016年11月21日，原告撤回伤残等级鉴定。后因由于赔偿问题无法协商一致，为此，原告仝社欣向本院提起诉讼，要求依法判令被告谢周娃赔偿原告医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费各项损失共计55237元；依法判令被告洛阳北方建设工程有限公司对原告第一项诉求的损失承担连带赔偿责任；本案诉讼费由被告承担。
另查明，一、原告仝社欣受伤住院期间，被告谢周娃垫付医疗费、生活费5000元。
二、洛阳北方建设工程有限公司为原告仝社欣在平安养老保险股份有限公司河南分公司投保集体建筑险一份（单号：E320100025990600）。平安养老保险股份有限公司河南分公司依据该保险单于2016年5月12日赔付仝社欣保险金16196.65元。
三、原告仝社欣与案外人仝念强、仝胜豪等十六工友在洛阳北方建设工程有限公司中标的汝阳县瑞丽湾住宅小区建设工程一标段干木工活。
四、被告谢周娃要求法院通知原告追加仝念强、仝胜豪为本案被告或法院依职权追加二人为被告，法院向原告仝社欣三次释明后�原告均不同意追加。
以上事实，有《汝建招（2015）06-11-1号中标通知书》、《平安养老保险股份有限公司理赔决定通知书》、《私营企业基本信息查询单》、《证明》、《伤残鉴定案件终结通知书》，原告《住院病历》、《诊断证明》、《出院证》、《医疗费单据》、证人证言、原告陈述及被告质证意见等证据，在卷资证。
本院认为，本案是一起提供劳务者受害责任纠纷。原告仝社欣主张洛阳北方建设工程有限公司将工程转包给无建筑资质的谢周娃，无论谢周娃是否将该工程分包给案外人仝念强、仝胜豪都不影响谢周娃与洛阳北方建设工程有限公司承担连带赔偿责任，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的解释，原告有权选择二被告承担连带赔偿责任的权利。而该《解释》第十一条规定，�雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”原告仝社欣在劳务中受到伤害是事实，其作为受害人有权要求雇主及其他违法分包、转包人承担赔偿责任。本案两被告并无直接的加害行为，不存在直接侵权，因此必须理清原、被告之间的法律关系，才能确定赔偿义务主体，也就是必须确定谁是接受劳务者即确定原告是向谁提供劳务。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，原告应根据其主张，有责任提供证据证明与谁形成雇佣关系。原告虽称是跟随被告谢周娃施工，并由其发放工资，被告谢周娃对此不予认可，且被告谢周娃有证据证明原告的工资并非其直接发放，原告未提供其他证据加以印证，本院无法认定原告与谢周娃之间存在雇佣关系，在此情况下原告要求谢周娃承担雇主责任缺乏事实依据；撇开雇主责任，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，要求和选择谢周娃、洛阳北方建设工程有限公司承担连带赔偿责任，缺乏法律依据，本院无法支持。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
驳回原告仝社欣的诉讼请求。
案件受理费269元，由原告仝社欣负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于洛阳市中级人民法院。
�判长：杨朝幸
审判员 ：李宽社
审判员 ：王士杰
二〇一六年十二月十二日
书记员 ：陈培哲