江西省铜鼓县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）赣0926刑初39号
公诉机关江西省铜鼓县人民检察院。
被告人王诗芳，男，1984年10月5日出生于江西省铜鼓县，汉族，初中文化，农民，住铜鼓县。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年2月16日被铜鼓县公安局刑事拘留，同年3月9日被该局取保候审。2018年3月5日被铜鼓县人民检察院取保候审。同年5月7日被本院取保候审。
指定辩护人周小燕，江西浩儒律师事务所律师。
江西省铜鼓县人民检察院以铜检公诉刑诉〔2018〕32号起诉书指控被告人王诗芳犯开设赌场罪，于2018年5月4日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年7月11日公开开庭审理了本案。铜鼓县人民检察院指派检察员刘驰来出庭支持公诉，被告人王诗芳及其指定辩护人周小燕等到庭参加诉讼。现已审理终结。
铜鼓县人民检察院指控：2016年11月至2017年2月，为牟取非法利益，被告人王诗芳在铜鼓县棋坪镇经营鞋店期间，利用其小米手机号码183××××9969、183××××8209和�果SE手机号码135××××5928和苹果5S手机上的昵称分别为“2品牌真皮一件代发”“免死品牌真皮发奖金”“A品牌真皮7”和“美丽承诺”等个人微信及所绑定的其农业银行62×××74、父亲王某商银行62×××03和妻子张某1农商银行62×××85等银行卡，建立了微信赌博群“扫雷群”，又称“避雷群”，后更名为“湘贛好运群10－100”，并制定了赌博规则，要求成员发红包时要标注金额格式，在红包金额后面加上“-”，接着写上0至9之间的一个数字，分成5至11个红包，谁“踩雷”，也就是谁抢到了红包尾数是“-”后面的数字，就要把“-”前的红包金额发给发红包者；而群主“踩雷”，抢中了成员红包限定的尾数，则将发包者红包金额的30％至70％私发给发包者，或者将红包金额的10％至20％群发给发包者。王诗芳作为群主，通过发截图和“温馨提示”等方式，先后将邱某、李某、�福清、微信号“L180××××0038”“W134××××3068”和微信昵称“沉默886”“时光不老”“晓东”等100余人拉进该群参与赌博，抽头渔利数额累计人民币170943.8元，其中利用其微信号“A品牌真皮7”渔利158380.33元，“2品牌真皮一件代发”渔利12563.47元。2017年12月22日，王诗芳退赃人民币90000元。
为证明上述事实，公诉机关在法庭上出示了物证手机、书证交易明细清单、情况说明、扣押清单、微信群成员、微信红包、提示内容截图等；证人邱某、李某等人的证言；被告人王诗芳的供述等证据材料。据此，公诉机关认为，被告人王诗芳利用手机微信开设赌场，抽头渔利数额累计人民币170943.8元，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。王诗芳归案后自如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚。提请本院依法判处。
针对上述指控，被告人王诗芳未提出异议。其指定辩护人提出：王诗芳系被公安民警口头传唤到案的，其在被采取强制措施之前如实供述了犯罪事实，系自首；王诗芳系初犯偶犯，且积极退赃，可以酌情从轻处罚。
经审理查明：2016年11月至2017年2月，被告人王诗芳为牟取非法利益，在铜鼓县棋坪集镇经营皮鞋店期间，利用其小米双卡双待手机的两个微信账户（手机号分别为183××××9969和183××××8209，对应微信名为“2品牌真皮一件代发”和“免死品牌真皮发奖金”，前者绑定其本人农业银行卡62×××74）或者苹果SE手机微信账户（手机号135××××5928、微信名“A品牌真皮7”，绑定其父王杨彦的铜鼓农商银行卡62×××03）组建微信赌博群“扫雷群”（又称“避雷群”，后更名为“湘贛好运群10－100”），并在群内制定了红包发抢�则：群内成员所发“红包金额”为10元至100元之间，红包分成5至11个小包，并在0～9十个数字中选定一个“中雷数字”，将红包标注为“红包金额-
中雷数字”后发在群里供成员拼抢。群成员抢到的小包金额尾数为“中雷数字”的视为“踩雷”。“踩雷者”要向发包者发送与“红包金额”等额的红包。而群主“踩雷”享有特权，只需将“红包金额”的30%～70%私发给发包者，或将“红包金额”的10%～20%在群里发给发包者。王诗芳作为群主，先后将邱某、李某和微信号“L180××××0038”“W134××××3068”以及微信昵称“沉默886”“时光不老”“晓东”等玩家共100余人拉进该群，以发抢红包的形式聚众赌博。王诗芳在管理上述微信群期间，通过群主账户或者利用苹果5S手机微信账户（微信名为“美丽承诺”，绑定其妻张某1的铜鼓农商银行卡62×××85）等入群抢发�包，共计渔利170943.8元，其中微信号“A品牌真皮7”渔利158380.33元，微信号“2品牌真皮一件代发”渔利12563.47元。
2017年2月15日，铜鼓县公安局城镇派出所民警接群众举报，到被告人王诗芳家中将其传唤到案。
案发后，王诗芳在本案侦查期间退赃90000元，在本院审理期间又退赃80943.8元，合计退赃170943.8元。
上述事实有下列证据予以证实：
1.被告人王诗芳的供述，证明其利用手机组建微信群、拉人入群进行发抢红包的方式进行赌博，并制定了发抢红包的规则，以及其经营赌博群期间的收益情况。
2.证人邱某的证言，证明2016年11月份微信名为“2品牌真皮一件代发”的人把其拉进一个红包群，根据群内的规则进行抢发红包。至2017年2月份其在群里共抢到了4001.78元，亏损了2000元左右。
3.证人李某的证言，证明2016年11月份其被微信名为“免死品牌真皮发奖金”的人拉入一个红包群，并知晓群主有几个微信号，以及抢红包的规则。
4.证人张某1的证言，证明苹果5S手机上昵称为“美丽承诺”的微信账号为王诗芳所有，但绑定的是其农商行尾号为1585的银行卡，其从未在“湘赣好运群10-100”参与赌博。
5.物证手机四部、书证扣押清单，证明公安机关从王诗芳处扣押作案工具土豪金色小米牌手机、玫瑰金色苹果SE手机、银色苹果5S手机、白色手机各1部。
6.书证微信群成员截图照片，证明“湘赣好运群10-100”群成员人数。
7.书证微信群截图照片，证明被告人王诗芳利用微信名“2免死品牌真皮一件代发”的账户组建微信群后，在群内以“温馨提示”的形式制定并公布了抢发红包规则。
8.书证红包详情截图照片，证明群内成员抢发红包的事实。
9.书证微信红包交易记录，证明王诗芳的微信账号“2品牌真皮一件代发”“A品牌真皮7”等绑定银行卡、收发红包的记录。
10.书证银行卡交易明细清单，证明涉案银行账户于2016年11月1日至2017年2月15日期间微信红包交易金额以及资金流转情况。
11.书证王诗芳微信账户获利情况表，证明2016年11月1日至2017年2月15日，王诗芳的两个微信号共获利170943.8元，其中“A品牌真皮7”获利158380.33元；“2品牌真皮一件代发”获利12563.47元。
12.书证常住人口信息表，证明王诗芳的个人基本情况，其具有完全刑事责任能力。
13.书证违法所得清单、非税收入发票、缴款凭证，证明王诗芳在本案侦查期间退赃90000元，在本院审理期间退赃80943.8元，合计退赃170943.8元。
14.铜鼓县公安局城镇派出所出具的归案情况说明，证明2017年2月15日，铜鼓县公安局城镇派出所民警接到举报后来到本县棋坪镇丰坦村农科所王诗芳家中，将王诗芳带至城镇派出所接受调查。
上述证据均经庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，可以作为认定事实的依据，本院予以确认。
关于被告人王诗芳的辩护人提出，王诗芳系被公安民警口头传唤到案的，其在被采取强制措施之前如实供述了犯罪事实，系自首的辩护意见。经查，被告人王诗芳是公安机关接到举报后到其家中传唤到案的，王诗芳并不具有投案的主动性，不符合自首的相关规定。因此，辩护人提出的上述辩护意见，本院不予采纳。
关于被告人王诗芳的辩护人提出，王诗芳系初犯偶犯，且积极退赃，可以酌情从轻处罚。经查，被告人王诗芳没有前科劣迹，且在侦查和审理期间共计退赃170943.8元，具有悔罪表现，可以酌情对其从�处罚。辩护人提出的上述辩护意见，本院予以采纳。
本院认为：被告人王诗芳以营利为目的，利用手机微信开设赌场聚众赌博，并从中渔利170943.8元，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实充分，罪名成立。被告人王诗芳归案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。且其案发后积极退缴了全部赃款，认罪态度较好，具有悔罪表现，可以酌情从轻处罚。根据本案犯罪事实、性质、情节，以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、被告人王诗芳犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币七万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金在判决生效后三十日内予以缴纳。）
二、扣押在案的退赃款80943.8元予以没收，上缴国库。
三、随案移送的作案工具土豪金色小米牌手机、玫瑰金色苹果SE手机、银色苹果5S手机、白色手机各一部予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向江西省宜春市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 简卫华
人民陪审员 高 丹
人民陪审员 陈 宏
二〇一八年七月二十七日
书 记 员 车梦婷