天津市滨海新区人民法院民 事 判 决 书（2016）津0116民初62942号原告：天津市昊航复合管业有限公司，住所地天津市滨海新区大港石化产业园区，统一社会信用代码91120116797280221Y。法定代表人：刘建兴，总经理。委托诉讼代理人：吴金平，天津鹏泽律师事务所律师。委托诉讼代理人：孔希西，天津鹏泽律师事务所律师。被告：河北鼎盛管业有限公司，住所地河北省孟村回族自治县希望新区，统一社会信用代码911309307343878145。法定代表人：李红玉，董事长。委托诉讼代理人：柳树青，孟村回族自治县法律援助中心律师。被告：天津市鼎盛轩钢铁贸易有限公司，住所地天津市北辰区天穆镇朝阳路东侧美亚钢材市场院内，统一社会信用代码91120113583283187T。法定代表人：毛玉龙，经理。被告：毛玉龙，女，1980年1月5日出生，汉族，住山东省聊城市东昌府区，。原告天津市昊航复合管业有限公司与被告河北鼎盛管业有限公司（以下简称鼎盛公司）、被告天津市鼎盛轩钢铁贸易有限公司（以下简称鼎盛轩公司）、被告毛玉龙买卖合同纠纷一案，本院于2016年6月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人吴金平，被告鼎盛公司的委托诉讼代理人柳树青到庭参加诉讼。被告鼎盛轩公司、被告毛玉龙经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、依法判令解除原告与被告鼎盛公司、鼎盛轩公司签订的《无缝钢管采购合同》；2、判令三被告连带返还原告预付款605798.2元，并支付资金占用期间的利息（自2016年3月4日至被告实际返还之日止，按照年利率6%的标准计算）；3、判令三被告以15949328.65元为基数，按照日千分之三的标准连带给付原告自2016年5月1日至判决确定解除合同之日止的延迟交付违约金2400000元。事实及理由：2016年3月3日，原告与被告鼎盛公司签订《无缝钢管采购合同》，合同对供货数量、合同总金额、供货时间、交货方式、结算方式、违约责任、争议解决等均作了明确约定。同时约定被告鼎盛轩公司作为担保人对被告鼎盛公司在合同中的义务承担连带担保责任。合同签订后，原告依约支付了预付款3189865元，但被告鼎盛公司因钢材涨价从延迟交货到停止供货，致使原告以高于合同的价格向案外人购买钢管，给原告造成重大的差价损失。同时，由于被告鼎盛公司的违约行为也造成原告机械、人工费等损失。另外，被告鼎盛公司至今欠原告货款605798.2元未予返还。被告鼎盛轩公司作为连带责任保证人应当对被告鼎盛公司的上述债务承担连带责任。被告毛玉龙作为被告鼎盛轩公司的股东及法定代表人，滥用公司法人独立地位和股东有限责任将公司财产转移至自己名下，为公司逃避债务，严重侵害了原告的合法权益，因此被告毛玉龙应当根据公司法第二十条的规定与被告鼎盛轩公司承担连带责任。被告鼎盛公司辩称，原告没有诉权，买卖合同第九条约定当供方出现严重质量问题时，买方有权解除合同，但被告鼎盛公司为原告供应的管材没有出现质量问题，同时，为原告交付的每批管材都是按照原告方的要求而加工的，并且已经原告验收全部合格，至今被告没有任何违约行为。原告称被告鼎盛公司因管材涨价从迟延交货到停止供货，致使原告高于合同的价格向案外人购买钢管，造成原告重大经济损失。对此，被告不予认可。双方自2016年3月3日签订合同后，钢材市场价格陆续上涨，如4月份，钢材市场价格涨至每吨2800-3000元左右，面对这种情况，被告为履行与原告签订的合同，顶着巨大的压力，仍为原告加工生产，截至到2016年8月2日，已为原告陆续加工生产920.9吨管材，也就是说，被告既没有迟延交货，更不存在所谓的停止供货。目前，钢材市场已经涨至每吨3900元，市场出现这种情况后，被告为了减轻原告损失，被告曾与原告多次协商，要求原告能够体谅是否在原来的价格上相应的涨一些，但是在双方协商期间，原告不顾及被告的合理要求，在没有任何答复情况下将被告推上被告席。被告在履行合同中，没有任何违约行为，不应承担违约责任。根据双方签订的合同第五条规定，卖方于3月20日开始供货，剩余货物按买方计划供货，按照此约定，何时加工生产，何时送货以及加工生产的数量、规格等完全听从原告的指示，每次都是接到原告的指示后被告才开始安排加工和生产。2016年8月2日至今被告没有见到原告下达的价格生产计划单，由此可见，在本案中被告没有任何违约行为，而且原告屡次出现违约，且违约在先，例如，按照合同约定，每批次货物到达买方工厂800吨时进行结算，而被告已经为原告加工生产了920.9吨，原告理应按照约定与被告进行结算，可是拖至今日仍没有进行结算，又如，每批次加工生产均按照原告的计划进行，但从8月2日后原告不再给被告下达计划单，以上种种足以说明原告违约在先，导致合同不能履行的责任应在原告方。被告鼎盛轩公司、被告毛玉龙未作答辩。本院经审理认定事实如下：2016年3月3日，原告与被告鼎盛公司、被告鼎盛轩公司共同签订《无缝钢管采购合同》，合同约定：原告自被告鼎盛公司购买金额为15949328.65元的无缝钢管，质量标准按相关国家标准GB/T8163-2008，并提供钢管母材（厂家质量证明书复印件）及钢管质量证明书（加盖红章）；如因钢管本身及母材原因造成的质量问题给原告造成的一切损失（包括直接损失和间接损失）均由被告鼎盛公司承担全部赔偿责任；按实际过磅重量结算，如出现钢管壁厚差现象按理论计算；被告鼎盛公司应于3月20日开始供第一批货，剩余货物按原告计划供货；合同签订后，预付合同总额的20%作为预付款，每批次货物到原告工厂800吨时进行结算，依次类推，余下合同总额的10%作为保证金，现场打压合格2周内一次性支付给被告鼎盛公司，被告鼎盛公司开具同等面值的17%增值税专用发票，产品单价不因市场变化而变化；如产品出现质量问题，原告有权解除合同，并且被告鼎盛公司应向原告支付合同总金额的30%作为违约金，每延迟一天交货，应向原告支付合同总金额的千分之三的违约金，迟延交货超过七天，原告有权解除合同；被告鼎盛轩公司对被告鼎盛公司在合同中所有的义务承担连带担保责任，并负相同的法律责任。另外双方在合同附表中对产品的规格型号、材质、标准、重量、单价、总价及技术质量要求等进行了明确约定。2016年3月4日，原告向被告鼎盛公司支付预付款3189865元。2016年4月22日，原告向被告鼎盛公司发出《告知函》，告知被告鼎盛公司因其未按排产通知向原告供货，已严重影响原告的经营，希望被告鼎盛公司在接到《告知函》后书面回复。5月4日，原告再次向被告鼎盛公司发出《告知函》，再次提出因被告鼎盛公司未按排产通知及4月22日《告知函》的要求向原告供货，原告要求被告鼎盛公司在10天内供齐货物，否则原告从其他供应商购买产品所造成的差价及运费均由被告鼎盛公司负担，对于施工现场所产生的一切损失亦应由被告鼎盛公司承担全部赔偿责任。上述两份《告知函》均由被告鼎盛公司雇用人员刘艳侠接收。2016年5月25日，被告鼎盛公司向原告发出《申请函》，申请对钢管价格进行调整，同时承诺如原告同意价格调整，被告鼎盛公司会严格按照排产计划要求的日期进行生产，“不再出现延期供货现象”。自2016年4月8日开始至5月10日，原告从天津腾飞钢管有限公司购买钢管共计558.06吨，支付货款2024047.8元。自2016年4月29日开始至5月12日，原告从天津宝仓物流有限公司购买钢管共计249.3吨，支付货款897540.4元。自5月12日开始至8月1日，原告从沧州通力管道装备有限公司购买钢管共计4012.43吨，支付货款13003544.8元。另查，自2016年4月21日至6月3日，被告鼎盛轩公司向被告毛玉龙的账户陆续转款共计220000元。再查，自2016年3月11日起至4月30日，被告鼎盛公司向原告供货423.44吨，5月1日至6月20日供货782.78吨，6月21日至8月2日，供货82.58吨，总计供货量为865.36吨，货款金额价格2384066.8元。本院认为，原告与被告鼎盛公司、被告鼎盛轩公司签订的买卖合同，系双方的真实意思表示，合法有效。在合同履行期间，原告向被告鼎盛公司发出排期单，要求供货直径508*10的钢管7500米（921吨），直径508*12的钢管10000米（1568吨），被告鼎盛公司因钢管价格问题要求原告进行价格调整，并保证价格调整后“不再出现延期供货现象”，随后，被告鼎盛公司陆续向原告供货，但与原告要求的供货数量相差甚远，未能按排期单完全履行定单任务，违反合同约定，被告鼎盛公司应承担相应违约责任。原告要求的交货日期为2016年4月30日，被告鼎盛公司未能按期交货，违反合同约定，故原告要求解除双方签订的买卖合同，被告鼎盛公司每日按合同总价款的千分之三向原告支付违约金的诉讼请求，本院予以支持。自2016年5月1日至被告鼎盛公司最后一次供货8月2日，共计95天，被告鼎盛公司应向原告支付违约金4545558元。因被告鼎盛公司违约，造成原告货款损失2646611.55元，原告要求被告支付2400000元的违约金折抵损失，不违反法律规定，本院予以支持。原告向被告鼎盛公司交付的预付款为3189865元，被告鼎盛公司供货价值2384066.8元，扣减被告鼎盛公司已支付的货款200000元，被告鼎盛公司尚有价值605798.2元货物未向原告交付。因原告与被告鼎盛公司签订的买卖合同解除，被告鼎盛公司应返还原告剩余的预付款605798.2元。在原告与被告鼎盛公司、被告鼎盛轩公司共同签订的买卖合同中，被告鼎盛轩公司承诺对被告鼎盛公司在该合同中的所有义务承担连带担保责任，现被告鼎盛公司应返还原告剩余预付款，被告鼎盛轩公司应对被告鼎盛公司的付款义务承担连带责任。被告毛玉龙作为被告鼎盛轩公司的法定代表人及股东，擅自将公司财产转移至自己的名下，致使原告利益不能得到保障，属于逃避债务，严重损害公司债权人利益，应当对被告鼎盛轩公司的债务承担连带责任。被告鼎盛轩公司、被告毛玉龙经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃抗辩权利。综上，根据《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十六条、第九十七条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国公司法》第二十条，《中华人民共和国担保法》第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、解除原告天津市昊航复合管业有限公司与被告河北鼎盛管业有限公司、被告天津市鼎盛轩钢铁贸易有限公司签订的《无缝钢管采购合同》；二、被告河北鼎盛管业有限公司于本判决生效后十日内返还原告剩余预付款605798.2元，向原告支付违约金2400000元；三、被告天津市鼎盛轩钢铁贸易有限公司、被告毛玉龙对被告河北鼎盛管业有限公司第二项付款义务承担连带责任；四、被告天津市鼎盛轩钢铁贸易有限公司、被告毛玉龙在承担连带责任后，有权向被告河北鼎盛管业有限公司追偿。案件受理费34266元，减半收取计17133元，诉讼保全申请费5000元，共计22133元，由三被告连带负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。代理审判员 孙 斌二〇一七年三月七日书 记 员 朱贻贞附：法律释明：1.《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。2.《中华人民共和国公司法》第二十条公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。3.《中华人民共和国担保法》第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。4.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。5.《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。