广西壮族自治区柳州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）桂02民终2034号上诉人[原审原告（被告）]：郑进军，男，1984年3月4日出生，汉族，住广西壮族自治区柳州市鱼峰区。委托诉讼代理人：兰岚，广西金狮律师事务所律师。被上诉人[原审被告（原告）]：柳州瑞利机械有限公司，住所地广西壮族自治区柳州市鱼峰区和祥路2号（阳和工业新区）。统一社会信用代码：914502007913281085法定代表人：徐朝阳，总经理。委托诉讼代理人：甘伟，广西广正大律师事务所律师。委托诉讼代理人：莫群林，广西广正大律师事务所律师。上诉人郑进军因与被上诉人柳州瑞利机械有限公司（以下简称瑞利公司）劳动争议一案，不服广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民法院(2016)桂0203民初1173号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。郑进军上诉请求：一、撤销一审判决，依法发回重审或改判支持郑进军一审诉讼请求；二、本案上诉费由瑞利公司承担。事实和理由：一、一审法院认定柳州阳和工业新区劳动争议人民调解委员会（以下简称调解委员会）调解书结清双方所有权利义务,严重剥夺劳动者的劳动权益。郑进军向调解委员会申请调解的事项是:“请求被申请人补偿2008年2月21日到2010年12月31日未交的社会保险”,该调解委员会就社会保险争议于2010年12月24日立案受理。在申请和立案为社会保险争议的前提下,双方一直就这一项劳动权利义务进行协商调解,因此该调解协议书所指的“结清双方劳动权利义务”也仅指“社会保险”的权利义务。虽然调解结果不受调解申请事项的限制,但从立案至调解结果出具,双方协商的仅仅是“社会保险”，双方结清的也仅是“社会保险的劳动权利义务”,不包含其他劳动经济补偿金等项目。二、一审法院对加班工资认定错误。1.双方签订的劳动合同属于格式合同。该合同在单位适用广泛,而瑞利公司实行不同的工资制度。如果仅从合同内容去认定劳动事实、支付加班工资的情况,不符合实际。2.劳动者处于弱势地位,但一审法院认为郑进军如对每月加班工资有异议,应当月提出，否则就应认定瑞利公司支付了加班工资,该认定不符合常理和法律。3.关于是否发放了加班工资的问题。首先,郑进军工资发放的具体标准和办法是计件工资。实际用工过程中,郑进军每天依照生产部门的要求,将零配件的原材料加工制成,依据固定的单价,再由瑞利公司核算后发放工资。瑞利公司有相应的凭据但未提供，且瑞利公司应对加班工资发放情况承担举证责任。三、一审法院误判“津贴”与“补贴”为同一性质并随工资发放是错误的。1.关于“津贴”。2012年3月26日的《车间技术助理员岗位职责》与2012年4月9日《关于聘用郑进军的通知》首先确定,2012年4月1日起,郑进军任职“机加工车间技术助理员”,每月应得“津贴500元加计件”。直至2013年5月9日,时任机械加工车间主任韦毅就“津贴”向瑞利公司提出《关于车间岗位拔尖人才技津贴报告》,与2012年所述的“津贴”为同一项性质的工资。在该份报告中韦毅提出:“我车间数控车床岗位技术骨干―郑进军,从去年聘请为车间技术助理至今……此岗位骨干公司去年也考虑给予了一定的特殊津贴。一些已经兑现,但年终这方面的激励工作有一些疏漏”。在该份报告上,瑞利公司领导曾凤清“同意增补1500元”。截止至此,表述的事项为“机加工车间技术助理员的津贴问题”。然而,一审法院断章取义的认为,该份报告中“同意增补1500元”是为解决郑进军的“年终奖励工作疏漏”问题,将“津贴”认定为“年终奖励”,众所周知,“年终奖”与“津贴”为不同劳动福利,车间主任韦毅的书面报告中同时提出这两个定义,也不能混为一谈。事实是,瑞利公司当年口头承诺在津贴的基础上给予年终奖励,然而津贴、年终奖励一直没有兑现,韦毅才上书报告。2.关于“补贴”。郑进军被聘机加工车间技助术管理员两年后,即2013年6月4日,双方签订《车间技术助理补贴协议书》，因郑进军由之前的车间助理岗位工作,新增了岗位职责,双方才签订补贴协议。3.“津贴”与“补贴”并未实际发放。首先根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条、《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，瑞利公司应当就“津贴”、“补贴”发放进行举证,否则应承担不利后果。其次，在实际用工过程中，郑进军工资计算方式为计件工资，用工过程是有相应的记录凭证，但是至今瑞利公司未提供任何单价证据证明和工资的计算方法。四、一审法院严重曲解失业保险待遇损失赔偿金性质。《广西壮族自治区失业保险办法》第三十六条规定的是用人单位不履行法定职责后的赔偿责任,而非郑进军享受失业保险待遇,补偿性质的责任,与劳动者是否从新就业并无关联。五、一审法院未支持法定节假日加班费错误。1.关于2015年4月20、21日“三月三”法定节假日。首先,这两个自然日为星期一、星期二，与郑进军一直主张的每周上班六天(在星期一至星期六上班),星期天休息一天相符。其次,《员工离职统计表》中记载的“应出勤24天、实际出勤24天”不足以证明4月20、21日没有上班。2015年4月当月受停电、物料供应不及时的因素当月出勤少。一审法院无视《产品验收工票》（上有车间主管及验收员签字）证据，庭后要求郑进军就天数制作笔录，以上班天数臆断当日是否上班，严重偏倚瑞利公司。2.关于2014年5月1日加班。瑞利公司在2014年4月30日公布《关于劳动节的放假通知》中清楚载明:“2014年5月1日至5月3日职能后勤部门休息,生产车间根据生产任务上班”。郑进军在生产车间部门工作。瑞利公司经常以通知形式安排员工在休息日乃至节假日加班。年休假工资25%的经济补偿金问题。应当适用《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条的规定判决25%的经济补偿，而不应适用《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称劳动合同法）第八十五条的规定。瑞利公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回郑进军的上诉请求。郑进军向一审法院起诉请求：一、2008年2月21日至2015年5月4日期间郑进军与瑞利公司存在劳动关系；二、瑞利公司向郑进军支付2012年4月1日至2013年4月30日期间岗位津贴6500元（500元/月×13个月）及25%经济补偿金1625元；三、瑞利公司向郑进军支付2013年至5月1日2015年5月4日期间岗位津贴48000元﹝（500+1500）元/月×24个月﹞及25%经济补偿金12000元；四、瑞利公司向郑进军支付2013年1月1日至2015年5月4日期间岗位补贴19600元（700元/月×28个月=19600）及25%经济补偿金4900元；五、瑞利公司向郑进军支付解除劳动合同经济补偿63900元(8520×7年+8520÷2)；六、瑞利公司向郑进军支付2008年2月21日至2010年12月31日期间未签订书面劳动合同一倍工资61765元及25%经济补偿金15441元（5615元/月×11个月）；七、瑞利公司向郑进军支付2011年1月1日至2012年12月31日期间未签订无固定期限合同一倍工资134760元（5615元/月×24月）；八、瑞利公司向郑进军支付2008年2月21日至2012年3月31日期间加班工资109976元（5615元/月÷21.75天÷8×1704×200%）及25%经济补偿金27493元；九、瑞利公司向郑进军支付2012年4月1日至2013年5月31日加班工资34868﹝（5588元+500元+232.2元）÷21.75天÷8×480×200%﹞元及25%经济补偿金8717元；十、瑞利公司向郑进军支付2013年6月1日至2015年5月4日加班工资78344元﹝8520÷21.75÷8×800×200%﹞及25%经济补偿金19586元；十一、瑞利公司向郑进军支付2014年5月1日、2015年4月20、21日法定节假日加班工资3525元（8520÷21.75÷8×24小时×300%）及25%经济补偿金881元；十二、瑞利公司向郑进军支付2008年2月21日至2015年5月1日未休年休假工资报酬35255元（8520元÷21.75天×30天×300%）及25%经济补偿金8813元；十三、瑞利公司向郑进军支付失业保险待遇损失23520元（1400元/月×70%×12个月×2倍）；十四、本案诉讼费由瑞利公司承担。瑞利公司向一审法院起诉请求：一、瑞利公司无需支付郑进军解除劳动合同经济补偿38340元；二、瑞利公司无需赔偿郑进军失业保险待遇损失23520元；三、瑞利公司无需支付郑进军2012年4月1日至2013年4月30日期间岗位津贴6500元，2013年5月1日至2015年5月4日期间岗位津贴48000元，2013年1月1日至2015年5月4日期间岗位补贴19600元；四、瑞利公司无需支付郑进军2014年5月1日法定节假日加班工资1172.41元；五、瑞利公司无需支付郑进军2011年1月1日至2015年5月1日期间未休年休假工资报酬12735.64元；六、本案诉讼费用由郑进军承担。一审法院认定事实：郑进军与瑞利公司双方劳动关系存续期间自2008年2月21日至2015年5月4日。2010年12月22日，郑进军向调解委员会申请要求瑞利公司补偿2008年2月21日至2010年12月31日期间未交的社会保险，经该委员会作出阳劳调字（2010）第025-3号调解协议书，调解结果为：瑞利公司应向郑进军支付8500元，并结清双方2008年2月21日至2010年12月31日期间的劳动权利义务。后双方签订了劳动期限为2012年1月1日至2012年12月31日的劳动合同及自2013年1月1日开始的无固定期限劳动合同，该两份劳动合同均约定：郑进军的生产任务为数控车工（属于机加工生产岗位）；瑞利公司按照本市最低工资结合单位工资制度支付郑进军工资报酬，具体标准和办法为计件工资；瑞利公司每月15日前向郑进军支付上月工资；瑞利公司安排郑进军加班加点工作的，应按照国家规定的标准安排补休或支付加班加点工资，加班工资的发放时间随当月工资发放等等。2012年4月9日，柳州瑞利机械有限公司聘用郑进军为机加工车间技术助理员。2012年3月26日，瑞利公司法定代表人徐朝阳同意对郑进军所在部门确定的车间技术助理员岗位职责，并同意每月向郑进军发放500元的“津贴”。2013年5月9日，郑进军所在机加工车间向瑞利公司单位领导请示，主要载明郑进军在被聘请为车间技术助理期间，主动利用星期天、晚上加班的时间解决生产过程中数控车床出现的故障，为单位作出了一定贡献，且瑞利公司单位在去年也考虑给与了一定的特殊津贴，但年终方面的激励工作存在一些疏漏，故希望单位领导给与解决，同日，曾凤清（瑞利公司单位工商登记信息显示为股东）对郑进军所在机加工车间请示的作出批示并同意增补“津贴”1500元。2013年6月4日，郑进军与瑞利公司双方签订《车间技术助理补贴协议书》一份，约定：瑞利公司每月支付给郑进军的“补贴”为700元，计件工资另计；每月补贴和计件工资一同发放；经双方协商，不续签本协议的协议自然终止，但2013年1月份至6月份补贴应在6月份前发放完毕（今年协议在原基础上另加200元）等等。2015年5月3日，郑进军向瑞利公司邮寄《解除劳动合同通知》一份，邮寄回执单显示瑞利公司拒收该通知。2015年5月4日，郑进军向瑞利公司领取《员工离职登记表》一份，离职原因（郑进军自行填写）为瑞利公司一直未支付加班费、津贴、补贴、带薪年休假工资，郑进军所在机加工车间主管“丘荣康”对工资结算截止日期及出勤情况进行审核确认。2015年10月8日，郑进军向柳州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求:一、确认2008年2月21日至2015年5月4日期间郑进军与瑞利公司存在劳动关系；二、瑞利公司向郑进军支付2012年4月1日至2013年4月31日期间岗位津贴6500元及25%经济补偿金1625元；三、瑞利公司向郑进军支付2013年至5月1日2015年5月4日期间岗位津贴48000元及25%经济补偿金12000元；四、瑞利公司向郑进军支付2013年1月1日至2015年5月4日期间岗位补贴19600及25%经济补偿金4900元；五、瑞利公司向郑进军支付解除劳动合同经济补偿金63900元；六、瑞利公司向郑进军支付2008年2月21日至2010年12月31日期间未签订书面劳动合同一倍工资61765元及25%经济补偿金15441元；七、瑞利公司向郑进军支付2011年1月1日至2012年12月31日期间未签订无固定期限合同一倍工资134760元；八、瑞利公司向郑进军柳州瑞利机械有限公司向郑进军支付2008年2月21日至2012年3月31日期间加班工资109976元及25%经济补偿金27493元；九、瑞利公司向郑进军支付2012年4月1日至2013年5月31日加班工资34868及25%经济补偿金8717元；十、瑞利公司向郑进军支付2013年6月1日至2015年5月4日加班工资78344元及25%经济补偿金19586元；十一、瑞利公司向郑进军支付2014年5月1日、2015年4月20、21日法定节假日加班工资3525元及25%经济补偿金881元；十二、瑞利公司向郑进军支付2008年2月21日至2015年5月1日未休年休假工资报酬35255元及25%经济补偿金8813元；十三、瑞利公司向郑进军支付失业保险待遇赔偿金23520元。2016年3月15日，柳州市劳动人事争议仲裁委员会作出（2015）柳劳人仲裁字第951号仲裁裁决书，裁决：一、确认瑞利公司与郑进军在2008年2月21日至2015年5月4日期间存在劳动关系；二、瑞利公司支付郑进军解除劳动合同经济补偿38340元；三、瑞利公司赔偿郑进军失业保险待遇损失23520元；四、瑞利公司支付郑进军2012年4月1日至2013年4月31日期间岗位津贴6500元、2013年5月1日至2015年5月4日期间岗位津贴48000元及2013年1月1日至2015年5月4日期间岗位补贴19600元；五、瑞利公司支付郑进军2014年5月1日法定节假日加班工资1172.41元；五、瑞利公司支付郑进军2011年1月1日至2015年5月1日期间未休年休假工资报酬12735.64元；六、郑进军的其他仲裁请求均缺乏依据，不予支持。双方均不服上述仲裁裁决书，在法定期限内诉至该院，提出上述诉讼请求及反诉请求。一审法院另查明，自2015年1月份起柳州市最低工资标准为1400元/月。郑进军已于2015年9月5日与柳州易舟汽车空调有限公司（以下简称易舟公司）签订了劳动合同。一审法院认为：郑进军与瑞利公司均认可双方劳动关系存续期间自2008年2月21日至2015年5月4日，该院对此予以确认。关于2008年2月21日至2010年12月31日期间郑进军相关职工待遇的问题。虽郑进军主张根据其在调解委员会申请调解的具体事项，该委员会作出的阳劳调字（2010）第025-3号调解协议书仅是对该段期间缴纳社会保险问题的结清，并不涉及其他权利义务，该院认为，经调解委员会调解所达成的调解协议内容并不必然受到一方当事人申请调解事项的约束，郑进军所诉请的各项职工待遇均属于《中华人民共和国劳动法》（以下简称劳动法）规定的劳动者权利，调解委员会作出的调解协议内容已明确载明双方已就2008年2月21日至2010年12月31日期间的劳动权利义务结清，在郑进军没有其他证据予以佐证的情况下，该院对郑进军要求的基于该期间诉请的未签订劳动合同一倍工资、解除劳动合同经济补偿、失业保险待遇损失、加班费（节假日加班费）、未休年休假工资报酬均缺乏依据。因此郑进军的各项职工待遇及权利均应从2011年1月1日起计算。关于加班工资的问题。（1）郑进军在仲裁阶段主张瑞利公司应向其支付双方劳动关系存续期间休息日（周六）加班工资，本案中郑进军主张瑞利公司应支付前述期间加班工资，虽瑞利公司辩称，郑进军的相关主张实际上是对其在仲裁阶段主张的休息日（周六）加班工资的变更，未经仲裁前置程序，故法院应予以驳回。该院认为，不论郑进军主张该段期间的休息日加班工资抑或是加班工资（延时加班工资），均是基于郑进军周六存在加班的同一事实，因此该院对此予以合并审理；（2）休息日加班工资。瑞利公司属于企业，不属于法定实行双休日的单位（周六、周日为休息日），根据劳动法第三十八条的规定，用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日，而郑进军自述其每周上班6天（周一至周六）、休息1天（周日），也就是说，瑞利公司安排郑进军每周休息一日并未违反相关法律规定，郑进军以周六上班的事实主张休息日加班工资缺乏依据，因此对于郑进军一周内工作超出40小时的部分应按延时加班计算；（3）延时加班工资。虽瑞利公司认可郑进军存在周六上班的事实，但同时提供2013年10月份至2015年4月份《工资表》证实已向郑进军发放了相应的加班工资，而郑进军对该《工资表》的真实性不予认可，经该院比对，该《工资表》记载的郑进军在该段期间实发月工资情况与郑进军提交的相应期间工资发放银行流水一致，但鉴于该《工资表》系瑞利公司单方提供，未经郑进军签字确认，该院对该《工资表》的真实性不予确认。然，结合双方签订的《劳动合同书》第六条中约定“瑞利公司安排郑进军加班加点工作的，应按照国家规定的标准安排补休或支付加班加点工资，加班工资的发放时间随当月工资发放”，表明自双方签订劳动合同开始郑进军就知悉加班工资将随其月工资一并发放，但本案中并没有证据表明郑进军曾在其收到每月工资时对瑞利公司“拖欠加班工资”提出异议直至以该理由于2015年5月4日解除双方劳动关系，因此该院对郑进军的2011年1月1日至2015年5月4日期间的加班工资的主张不予支持，瑞利公司无需支付郑进军该段期间的加班工资。关于法定节假日加班工资的问题。（1）郑进军主张其在2015年4月20日、21日存在加班的事实，并提交二张《产品验收工票》拟予证实，该院认为，2015年4月份共计30个日然日，按照郑进军庭审中的自述“每周上班6天”，倘若其在前述“壮族三月三”存在加班，其出勤日在扣除四个周日、2015年4月5日清明节（共计5天）后为25天，而据郑进军自己提供的《员工离职登记表》显示“2015年4月份应出勤天数24日、实际出勤24天”，郑进军的前述主张与其自行的陈述及其提供的证据之间存在矛盾，因此该院对郑进军主张的“壮族三月三”加班工资不予支持，瑞利公司无需支付郑进军2015年4月20日、21日加班工资。（2）郑进军主张其在2014年5月1日存在加班的事实，并提供2014年4月30日《关于劳动节放假的通知》拟予证实，瑞利公司辩称该放假通知的真实意思为生产车间根据生产任务上班，但事实上郑进军在2014年5月1日当日并未上班，并提交2014年5月份《考勤表》拟予证实。该院认为，鉴于前述《考勤表》系瑞利公司单方提供，未经郑进军签字确认，该院对该《考勤表》的真实性不予认定，但结合本案的具体情况，在瑞利公司已提交《工资表》及《考勤表》的情况下，郑进军仅以瑞利公司曾在2014年4月30日发出通知要求相关生产部门根据生产任务安排加班为由主张其于2014年5月1日存在加班的事实，证据不足，故该院对郑进军的该项主张亦不予支持，瑞利公司无需支付郑进军2014年5月1日加班工资。关于津贴、补贴的问题。该院认为，结合郑进军提交的2013年5月9日《关于车间岗位拔尖人才技术津贴报告》的内容“此岗位骨干（郑进军）公司去年（2012年）也考虑给予了一定的特殊津贴，一些已经兑现，但年终这方面的激励工作有一些疏漏……………，望公司领导给与解决”表明，郑进军所在部门向瑞利公司单位报告请示的主要目的是解决“年终方面的激励上的疏漏”，因此瑞利公司单位领导“曾凤清”同意发放的也应为一次性奖励1500元，另虽郑进军提交的2012年3月26日《车间技术助理员岗位职责》及2013年6月4日《车间技术助理补贴协议书》中分别涉及了“津贴“、”补贴“，但是结合2012年3月26日《车间技术助理员岗位职责》的具体内容及2013年6月4日《车间技术助理补贴协议书》的具体内容“工作报酬和待遇：补贴标准700元／月，计件工资另算”“但今年1-4月份的补贴应（今年的协议在原基础上另加200元）在6月份前发放完毕”“为新产品的开发和数车提供协助维修”，说明郑进军的工作报酬和待遇包括补贴及计件工资，双方在签订此份补贴协议书之前已经对郑进军进行了补贴，且该补贴金额就为500元／月，这与郑进军提交的《车间技术助理员岗位职责》中瑞利公司法定代表人徐朝阳同意发放的“津贴”500元／月亦相吻合，故郑进军诉请的“津贴”与“补贴”均应系瑞利公司基于郑进军拥有的特殊技术所发放的补偿，因此郑进军2012年4月1日至2013年6月4日期间的津贴（补贴）为500元／月，2013年度一次性奖励1500元，2013年6月4日至2015年5月4日期间的津贴（补贴）为700元／月。另，瑞利公司提供2013年10月份至2015年4月份《工资表》拟证实已向郑进军发放了相应津贴（补贴），而郑进军对该《工资表》的真实性不予认可，经该院比对，该《工资表》记载的郑进军在该段期间实发月工资情况（包括补贴700元／月）与郑进军提交的该段期间工资发放银行流水一致，但鉴于该《工资表》系瑞利公司单方提供，未经郑进军签字确认，该院对该《工资表》的真实性不予确认，然，结合双方于2013年6月4日签订的《车间技术助理补贴协议书》第一条第4项的约定“每月补贴和计件工资一同发放”表明自双方签订该协议开始郑进军就知悉该700元／月的补贴将随其月工资一并发放，但本案中并没有证据表明郑进军曾在收到每月工资时对瑞利公司“拖欠支付津贴／补贴”提出异议直至以该理由于2015年5月4日解除双方劳动关系，因此该院对郑进军诉请的2012年4月1日至2013年4月31日期间的岗位津贴、2013年5月1日至2015年5月4日期间岗位津贴48000元及2013年1月1日至2015年5月4日期间岗位补贴19600元均不予支持，瑞利公司无需支付郑进军前述期间的岗位补贴（津贴）。关于2011年1月1日至2012年12月31日期间未签订无固定期限劳动合同一倍工资的问题。双方在2008年2月21日建立劳动关系，期间郑进军与瑞利公司一直未签订书面劳动合同,根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条的规定，自2009年2月21日起视为双方已签订无固定期限劳动合同，因此郑进军主张瑞利公司支付2011年至2011年12月31日期间的未签订无固定期限劳动合同没有法律依据。另，虽郑进军称之所以双方之后又签订了劳动期限为2012年1月1日至12月31日的《劳动合同书》，是因为瑞利公司并未就固定、无固定期限劳动合同这一重大差异进行释明，该院认为，劳动者与用人单位签订无固定期限劳动合同的条件在劳动合同法及其《实施条例》中有明确规定，该法律、行政法规面向社会公众公布，为社会公众所知悉，法律并未规定用人单位具有提醒劳动者的法定义务，且郑进军与瑞利公司所签订该份劳动合同亦体现双方意思自治且已履行完毕，故郑进军要求瑞利公司支付2012年1月1日至12月31日期间未签订无固定期限劳动合同一倍工资亦无法律依据，该院不予支持，瑞利公司无需支付郑进军该期间未签订无固定期限劳动合同一倍工资。关于月平均工资的问题。根据原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发【2015】12号）第二条第二款的规定，工资支付凭证或记录由用人单位负举证责任，因瑞利公司提供的《工资表》系其单方制作，未经郑进军签字确认，故该院对郑进军主张的双方在2011年度月平均工资为5000元／月，2012年度月平均工资为5500元／月、2013年度月平均工资为7000元／月、2014年度至2015年度月平均工资为8520元／月均予以采信。关于未休年休假工资报酬的问题。瑞利公司辩称其已经安排郑进军带薪年休假，但因瑞利公司提交的《工资表》系其单方制作，并未经郑进军签字确认，而其提交的《关于2013年集中放年休假的通知》及《关于2014年集中放年休假的通知》并不足以认定已经安排郑进军带薪年休假，故该院对瑞利公司的辩解意见不予采信。根据《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第四条、第五条、第九条、第十条、第十一条、十二条的规定，双方于2008年2月21日建立劳动关系，由于郑进军未举证证明其在该日前的连续工作情形，因此从2009年2月21日起郑进军可享受年休假待遇，2011年1月1日至2015年5月1日期间经计算，其中2011年度至2014年度共可享受带薪年休假为20天（5天×4年），2015年1月1日至2015年5月1日可享受带薪年休假为1天（121天÷365天×5天），故瑞利公司应支付郑进军2011年1月1日至2015年5月1日期间未休年休假劳动报酬为12746.67元（5000元／月÷21.75天×5天×200%+5500元／月÷21.75天×5天×200%+7000元／月÷21.75天×5天×200%+8520元／月÷21.75天×5天×200%+8520元／月÷21.75天×1天×200%）。关于解除劳动合同经济补偿的问题。综合前述，该院已认定瑞利公司应向郑进军支付未休年休假工资报酬12746.67元，郑进军以“公司一直未支付加班费、津贴、补贴、带薪年休假工资等”为由解除双方劳动关系，符合劳动合同法第三十八条第一款第二项规定的情形，另，因双方解除劳动关系前12个月的平均工资为8520元／月，根据劳动合同法第四十六条、第四十七条的规定，瑞利公司应向郑进军支付2011年1月1日至2015年5月4日期间解除劳动合同经济补偿38340元﹝8520元／月×4.5个月﹞。关于失业保险待遇损失的问题。虽瑞利公司辩称，因郑进军单方解除与瑞利公司的劳动关系后未履行办理离职手续，并导致瑞利公司无法为其办理相关的社保手续，但结合前述，郑进军以瑞利公司未能支付未休年休假工资为由解除了双方的劳动关系属于《失业保险金申领发放办法》第四条规定的非因该院意愿中断就业的情形，根据《失业保险条例》第十五、第十六条，《广西壮族自治区失业保险办法》第十三条、第十四条、第十七条、第十八条、第二十条的规定，郑进军应当在双方劳动关系解除之日起7日内向郑进军出具终止或解除劳动关系的证明和参加失业保险缴费情况等有关材料，但截止至本案开庭之日时止，郑进军并没有证据证明其已履行了前述义务，又因失业保险金系按月领取，郑进军已于2015年9月在易舟公司重新就业，符合法定停止领取失业保险金情形，郑进军按照规定能领取的失业保险金时间段为从2015年5月（4日）至2015年9月（5日）（共计4个月），故瑞利公司应赔偿郑进军失业保险待遇损失7840元（1400元/月×70%×4个月×2倍）。关于郑进军主张的劳动报酬（未休年休假工资报酬）、加班费、未签订书面劳动合同加付赔偿金的问题。郑进军依据1994年12月3日劳动部发布的《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》主张瑞利公司应当支付前述未休年休假、加班费等额外25%的经济补偿金，该院认为，劳动合同法施行后，关于用人单位对职工未支付或发放劳动报酬、加班费、经济补偿的相关规定应当适用劳动合同法的相关规定，根据劳动合同法第八十五条的规定，用人单位向劳动者加付赔偿金的前提是用人单位在劳动行政部门责令支付的期限内没有向劳动者支付劳动报酬、加班费、经济补偿，本案郑进军并没有证据证明其曾就未支付年休假工资报酬等问题向劳动行政部门进行投诉，因此该院对郑进军在本案中主张的各项加付赔偿金不予支持。综上，根据劳动法第三十八条、第四十五条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，劳动合同法第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十五条，并参照《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第四条、第五条、第九条、第十条、第十一条、第十二条，《失业保险条例》第十六条及《广西壮族自治区失业保险办法》第十三条、第十四条、第十八条、第二十条、第二十四条的规定，一审法院判决：一、确认郑进军与瑞利公司2008年2月21日至2015年5月4日期间存在劳动关系；二、瑞利公司向郑进军支付2011年1月1日至2015年5月1日未休年休假工资报酬12746.67元；三、瑞利公司向郑进军支付解除劳动合同经济补偿金38340元；四、瑞利公司向郑进军支付失业保险待遇损失7840元；五、瑞利公司无需支付郑进军2012年4月1日至2013年4月31日期间岗位津贴6500元及25%经济补偿金1625元；六、瑞利公司无需支付郑进军2013年至5月1日至2015年5月4日期间岗位津贴48000元及25%经济补偿金12000元；七、瑞利公司无需支付郑进军2013年1月1日至2015年5月4日期间岗位补贴19600及25%经济补偿金4900元；八、瑞利公司无需支付郑进军2008年2月21日至2010年12月31日期间未签订书面劳动合同一倍工资61765元及25%经济补偿金15441元；九、瑞利公司无需支付郑进军2011年1月1日至2012年12月31日期间未签订无固定期限合同一倍工资134760元；十、瑞利公司无需支付郑进军2008年2月21日至2012年3月31日期间加班工资109976元及25%经济补偿金27493元；十一、瑞利公司向郑进军支付2012年4月1日至2013年5月31日加班工资34868元及25%经济补偿金8717元；十二、瑞利公司无需支付郑进军2013年6月1日至2015年5月4日加班工资78344元及25%经济补偿金19586元；十三、瑞利公司无需支付郑进军2014年5月1日、2015年4月20、21日法定节假日加班工资3525元及25%经济补偿金881元；案件受理费10元（郑进军已向该院预交），由瑞利公司负担。本院二审期间，郑进军围绕上诉请求依法提交了证据，瑞利公司于二审期间未提交新证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人有争议的证据，本院认定如下：关于证据1即产品验收工票，因瑞利公司对该证据的真实性不予认可，该证据上亦没有瑞利公司的公章，本院对该证据不予采信。关于证据2-4即柳州市劳动人事争议仲裁委员会案件受理通知书、刘盛周向柳州市劳动人事争议仲裁委员会材料、证据清单、瑞利公司2015年2月、3月工资明细表，因上述证据系瑞利公司与他人之间的仲裁材料，与本案不存在关联性，本院不予采信。关于证据5即柳州市中级人民法院（2014）柳市民三终字第276号判决书，因该判决书认定的是梁如松与瑞利公司劳动关系存续期间各项事实，与本案无关联性，本院对该证据不予采信。关于证据6即光盘及文字整理材料，仅凭该份证据并不能证明郑进军的证明目的，本院对该证据不予采信。郑进军主张一审法院遗漏查明关于发放津贴和补贴新增加的岗位职责的问题，本院认为，因一审法院已认定津贴、补贴已随工资一并发放，故本案不存在是否满足津贴、补贴发放的问题，因此无需查明上述情况。本院对郑进军的异议不予采信。一审法院认定事实属实，本院依法予以确认。本院认为，综合双方当事人的诉辩意见，本案争议焦点为：一、2008年2月21日至2010年12月31日期间郑进军相关职工待遇是否应当予以支持；二、郑进军诉请瑞利公司向其支付的2011年1月1日之后休息日加班工资、延时加班工资、法定节假日加班工资、岗位津贴、补贴、2011年1月1日至2012年12月31日未签订无固定期限劳动合同一倍工资、未休年休假工资报酬、解除劳动合同经济补偿、失业保险待遇损失以及上述项目加付赔偿金有无事实和法律依据。一、关于争议焦点一调解委员会作出的阳劳调字（2010）第025-3号调解协议书仅是对该段期间缴纳社会保险问题的结清，并不涉及其他权利义务，本院认为，调解委员会作出的调解协议内容已明确载明双方已就2008年2月21日至2010年12月31日期间的劳动权利义务结清，瑞利公司也依据调解协议书的内容支付协议款项，故一审法院认定经调解委员会调解所达成的调解协议内容并不必然受到一方当事人申请调解事项的约束，进而认定郑进军基于该期间诉请的未签订劳动合同一倍工资、解除劳动关系经济补偿、失业保险待遇、加班费、未休年休假工资报酬等均缺乏依据并无不当，本院依法予以维持，郑进军的各项职工待遇及权利均应从2011年1月1日起计算。二、关于争议焦点二（一）关于2011年1月1日之后的加班工资的问题关于休息日加班工资的问题。《国务院关于职工工作时间的规定》第三条规定，职工每日工作8小时、每周工作40小时。同时《中华人民共和国劳动法》第三十八条又规定，用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。也就是说，用人单位在没有超过法定工时的前提下，一周内至少安排劳动者以24小时休息一天，不一定是周六、日休息。本案中，郑进军自述其每周上班6天，休息1天，因此郑进军以周六上班的事实主张休息日加班工资本院不予支持，其一周内超出40小时工作时间的部分应视为延时加班。关于延时加班工资的问题。瑞利公司于一审时已提交了2013年10月至2015年4月《工资表》证明已向郑进军发放了相应的加班工资，该《工资表》记载的郑进军的实发工资情况与郑进军在一审时提交的相应期间工资发放银行流水中的数额一致，综合双方提交的证据，应当对《工资表》予以采信，一审法院对此认定有误，本院依法予以纠正。结合双方签订的《劳动合同书》第六条中约定：“瑞利公司安排郑进军加班加点工作的，应按照国家规定的标准安排补休或支付加班加点工资，加班工资的发放时间随当月工资发放或当季综合调休时发放”，本院认定瑞利公司已将加班工资随郑进军当月工资一并发放，且郑进军并没有证据证明其在收到每月工资时曾对瑞利公司“拖欠加班工资”提出异议直至以该理由于2015年5月4日解除双方劳动关系，故一审法院判决瑞利公司无需支付郑进军2011年1月1日至2015年5月4日期间的加班工资正确，本院依法予以维持。郑进军的该项上诉理由缺乏事实和法律依据，本院不予支持。关于法定节假日加班工资的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”本案中，郑进军主张其2014年5月1日、2015年4月20日、21日存在加班的事实，但未能提交充分有效的证据予以证明，故一审法院认定瑞利公司无需向郑进军支付法定节假日加班工资正确，本院依法予以维持。郑进军的该项上诉理由缺乏事实和法律依据，本院不予支持。（二）岗位津贴、补贴一审法院已结合郑进军提交的2013年5月9日《关于车间岗位拔尖人才技术津贴报告》、2012年3月26日《车间技术助理员岗位职责》、2013年6月4日《车间技术助理补贴协议书》的具体内容，详细论述了关于津贴、补贴是否应当支付的问题，本院在此不再赘述。另根据本院于上文已对瑞利公司提交的《工资表》应当予以采信的认定，本院认定瑞利公司已将津贴、补贴等项目随郑进军当月工资一并发放，且郑进军并没有证据证明其在收到每月工资时曾对瑞利公司“拖欠津贴、补贴”提出异议直至以该理由于2015年5月4日解除双方劳动关系，故一审法院判决瑞利公司无需向郑进军支付2012年4月1日至2013年4月31日期间的岗位津贴、2013年5月1日至2015年5月4日期间岗位津贴48000元即2013年1月1日至2015年5月4日期间岗位补贴19600元及25%经济补偿正确，本院依法予以维持。郑进军关于要求支付上述款项的上诉理由缺乏事实和法律依据，本院不予支持。（三）关于2011年1月1日至2012年12月31日期间未签订无固定期限劳动合同一倍工资的问题。劳动合同法第十四条第三款规定：“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”本案中，郑进军与瑞利公司于2008年2月建立劳动关系，瑞利公司未依法与郑进军签订书面劳动合同，根据上述法律规定，自2009年2月起，视为瑞利公司与郑进军已订立无固定期限劳动合同。故郑进军诉请的2011年1月1日至2012年12月31日未签订无固定期限劳动合同一倍工资及25%经济补偿金缺乏事实和法律依据，本院不予支持。（四）关于未休年休假工资报酬的问题。《职工带薪年休假条例》第三条第一款规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。”本案中，郑进军于2008年2月入职瑞利公司工作，其应于2009年2月开始可以享受带薪年休假，因郑进军未能举证证明入职瑞利公司工作前在其他单位有连续工作的事实，故依据《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第十二条的计算方法，2011年1月1日至双方劳动关系解除之时，郑进军2011年—2014年共应享受带薪年休假20天，2015年折算为1天，因瑞利公司未能提供充分有效的证据证明已安排郑进军休带薪年休假，郑进军已领取了工作期间正常工资，故瑞利公司还应向郑进军支付未休年休假工资报酬12746.67元（5000元／月÷21.75天×5天×200%+5500元／月÷21.75天×5天×200%+7000元／月÷21.75天×5天×200%+8520元／月÷21.75天×5天×200%+8520元／月÷21.75天×1天×200%），一审法院对此认定正确，本院依法予以维持。郑进军关于要求瑞利公司支付2008年2月21日-2010年12月31日期间的未休年休假工资报酬的请求，因双方于2011年1月1日前的劳动关系权利义务已结清，本院对郑进军的该项诉请不予支持。(五)关于解除劳动合同经济补偿的问题。劳动合同法第三十八条第一款第（三）项规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；”第四十六条第（一）项规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”本案中，郑进军系以瑞利公司未支付带薪年休假工资等理由，要求解除与瑞利公司的劳动关系。郑进军提出解除劳动关系的理由符合法律规定用人单位应当支付经济补偿的情形。郑进军的月平均工资为8520元，又因双方2011年1月1日前的劳动权利义务已结清，故一审法院判决瑞利公司应向郑进军支付解除劳动合同经济补偿38340元（8520元/月×4.5个月）并无不当，本院依法予以维持。郑进军关于应当从双方劳动关系建立时计算工作年限从而认定解除劳动合同经济补偿数额的上诉理由缺乏依据，本院不予支持。（六）关于失业保险待遇损失的问题。《失业保险条例》第十五条第（一）项规定：“失业人员在领取失业保险金期间有下列情形之一的，停止领取失业保险金，并同时停止享受其他失业保险待遇：（一）重新就业的；”本案中，根据一审查明的事实，郑进军已于2015年9月在易舟公司重新就业，根据上述法律规定，从重新就业开始，停止领取失业保险金，因此郑进军从2015年9月开始已不符合领取失业保险金的条件，亦不存在失业保险待遇损失，2015年1月起柳州市职工每月最低工资标准为1400元，故一审法院判决瑞利公司应向郑进军赔偿2015年5月（4日）至2015年9月（5日）的失业保险待遇损失7840元（1400元／月×70%×4个月×2倍）正确，本院依法予以维持。郑进军的该项上诉理由缺乏事实和法律依据，本院不予支持。（七）关于经济补偿、未休年休假工资报酬、加班费等应加付25%赔偿金的问题。因郑进军未能提交证据证明其曾就上述项目向劳动行政部门进行投诉，故一审法院根据劳动合同法第八十五条的规定，对郑进军在本案中的各项加付赔偿金不予支持并无不当，本院依法予以维持。郑进军的该项上诉理由缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，郑进军的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元（郑进军已预交），由郑进军负担。本判决为终审判决。审 判 长 黄 晓代理审判员 李 颖代理审判员 陈小斌appoint二〇一七年五月十日代书 记员 邓炜歆