浙江省台州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）浙台刑二终字第305号
原公诉机关临海市人民检察院。
上诉人（原审被告人）郭海铎。2009年10月29日因寻衅滋事被临海市公安局行政拘留七�；2009年11月5日因寻衅滋事被临海市公安局行政拘留十日；2010年6月28日因犯聚众斗殴罪被临海市人民法院判处有期徒刑三年六个月。2013年4月12日因本案被临海市公安局刑事拘留，同年5月17日被逮捕。现羁押于临海市看守所。
原审被告人方永刚。2005年2月23日因殴打他人被临海市公安局行政拘留五日；2007年2月1日因犯寻衅滋事罪、聚众斗殴罪被临海市人民法院判处有期徒刑二年六个月，2008年9月27日刑满释放；2009年11月2日因赌博被临海市公安局罚款五百元；2012年3月31日因寻衅滋事被临海市公安局行政拘留十日。2013年5月24日因本案被临海市公安局刑事拘留，同年6月28日被逮捕。现羁押于临海市看守所。
原审被告人程某。2013年5月5日因本案被临海市公安局刑事拘留，同日转取保候审，2014年7月14日经临海市人民法院决定被逮捕。现羁押于临海市看守所。
原审被告人柯�。2013年5月6日因本案被临海市公安局刑事拘留，同日转取保候审。
临海市人民法院审理临海市人民检察院指控被告人方永刚、郭海铎、柯某、程某犯强迫交易罪及附带民事诉讼原告人方某、陈某丁、陈某戊、洪某提起附带民事诉讼一案，于2014年7月14日作出（2014）台临刑初字第91号刑事附带民事判决。被告人郭海铎就刑事部分不服提出上诉，本案附带民事部分的判决已经发生法律效力。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。台州市人民检察院指派代理检察员张斌全出庭履行职务，被告人方永刚、郭海铎、程某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，临海市永丰镇新四村岙里山塘综合整治工程由中央、省、县级财政投资，其中三级财政投资73.73万元，村里自筹解决6.41万元。洪某打算参与该工程的投标，并于2013年3月11日给该工程赞助了60166元。2013年3月14日，临海市永丰镇人民政府发布了该工程的招标公告。被告人方永刚也想投标，但认为如果洪某参与投标己方胜算不大，遂于2013年3月18日打电话给洪某的妻子陈某己，想让陈某己将工程让出，双方在电话内发生争吵，后方永刚带被告人郭海铎、柯某、程某等十余人驾车来到陈某己在石鼓的工地威胁对方，陈某己没在工地，方永刚与洪某谈让工程一事，未达成一致意见。后方永刚等人回到双鸽大酒店，就此事进行商量，决定由方永刚、陈杨晨、包灵强、“阿伟”等人携带6万元现金到洪某家商谈工程一事，但认为对方可能已准备人员，可能发生打架，由郭海铎、柯某、程某、杨灵俊等人准备好砍刀在洪某家楼下做好打架准备。当夜，方永刚、陈杨晨、包灵强、“阿伟”等人到洪某家二楼，因陈某己不肯让出工程与陈某己发生争吵，双方发生打架，郭海铎、柯某、程某等人�碎玻璃大门，进入二楼参与打架，方永刚用匕首刺伤陈某丁的腹部等处，郭海铎、柯某、程某等人持刀砍伤方某、洪某、陈某戊等人，经鉴定，方某右肩胛骨骨折，损伤程度为轻伤，肋骨骨折，损伤程度为轻伤，陈某丁腹壁损伤致腹壁穿透，损伤程度为轻伤，陈某戊头皮及后腰部损伤程度为轻微伤，洪某损伤程度为轻微伤，洪某家玻璃门、防盗门等物品损坏，损失价值人民币1484元。
原判还认定，1、2013年3月22日，临海市永丰镇新四村岙里山塘综合整治工程由浙江臻泰建设有限公司（洪某与该公司签订了劳务合同，约定从2012年7月1日起至2013年6月30日，洪某为浙江臻泰建设有限公司承担公司在临海市范围内承建的工程中沙石料、小工工时记账及工程资料报送等劳务）中标，中标价为599178元。2、2013年5月5日，被告人程某到公安机关投案，如实供述犯罪事实；次日，被�人柯某到公安机关投案，如实供述犯罪事实。3、被害人方某共用去医疗费9960元；被害人陈某丁共用去医疗费11285.11元；被害人陈某戊共用去医疗费5360.97元等。4、一审判决前，被告人郭海铎、柯某与原告人方某、陈某丁、陈某戊、洪某已自行和解。
原判认为被告人方永刚、郭海铎、柯某、程某以暴力、威胁手段，强迫他人退出投标，情节特别严重，其行为均已构成强迫交易罪。被告人方永刚、郭海铎系累犯，依法予以从重处罚。被告人方永刚、郭海铎、柯某、程某已着手实行犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，依法比照既遂犯予以减轻处罚。被告人柯某、程某有自首情节，依法予以从轻处罚。被告人郭海铎、柯某与被害人方达成了和解协某并取得了被害人方的谅解，酌情予以从轻处罚。根据被告人柯某的犯罪情节和悔罪表现，依法对其适用缓刑�综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十六条第（三）项、第二十五条第一款、第二十三条、第六十七条第一款、第六十五条第一款、第七十二条第一款、第三款、第三十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第八条之规定判决如下：一、被告人方永刚犯强迫交易罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五千元；二、被告人郭海铎犯强迫交易罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币四千元；三、被告人程某犯强迫交易罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三千元；四、被告人柯某犯强迫交易罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币三千元；五、被告人方永刚、程某赔偿给附带民事诉讼原告人方某医疗费、误工费、伙食补助费、营养费、交通费、护理费、鉴定费、残疾赔偿金等经济损失共计人�币九万九千一百三十六元四角，并互负连带责任；六、被告人方永刚、程某赔偿给附带民事诉讼原告人陈某丁医疗费、误工费、伙食补助费、交通费、护理费、营养费等经济损失共计人民币一万八千零三十七元一角一分，并互负连带责任；七、被告人方永刚、程某赔偿给附带民事诉讼原告人洪某医疗费、误工费、伙食补助费、交通费、护理费、营养费等经济损失共计人民币一万二千三百六十四元二角八分，并互负连带责任；八、被告人方永刚、程某赔偿给附带民事诉讼原告人陈某戊医疗费、误工费、伙食补助费、交通费、营养费等经济损失共计人民币六千五百一十八元九角七分，并互负连带责任。
被告人郭海铎上诉称，其是去防止打架的，故原判认定事实错误，请求改判。
被告人方永刚、郭海铎、程某对原判认定的事实，采信的证据及定罪量刑均无异议。
出庭检察员认为，一审认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，但认定未遂不当应予纠正。鉴于上诉不加刑原则，建议二审驳回上诉，维持原判。
一审法院在判决书中列举认定本案事实的证据，已经该院庭审质证属实并由该院予以确认。在本院审理期间，上诉人及到庭的原审被告人均未提出新的证据，也未对原判确认的证据提出新的意见，故本院依法对一审判决书所列证据亦予以确认。
本案二审查明的事实与一审相同。
关于被告人郭海铎的上诉理由，经查，原判认定上诉人郭海铎与柯某、程某、杨灵俊等人准备好砍刀在洪某家楼下做好打架准备，在方永刚等人在洪某家二楼与陈某己发生吵打时，郭海铎、柯某、程某等人砍碎玻璃大门，进入二楼参与打架，郭海铎、柯某、程某等人持刀砍伤方某、洪某、陈某戊等人的事实，有上诉人郭海铎在侦查阶段的供述，同案�方永刚、柯某、程某、陈杨晨、胡彬的供述，被害人陈某己、洪某、陈某丁、陈某戊、方某的陈述，证人何某、潘某、陈某甲、王某、胡某、陈某乙、陈某丙的证言，病历及医药费发票，辨认笔录及和解协议书等证据相互印证证实。上诉人郭海铎称去防止打架的辩解与在案证据证明的事实不符，其上诉理由不能成立。
本院认为，被告人方永刚、郭海铎、柯某、程某为强迫他人退出投标，聚众持械与人斗殴，造成二人轻伤，二人轻微伤，部分财产受损，其行为已分别构成强迫交易罪（未遂）与（持械），因两罪属牵连关系，应择一重罪定处，综合本案的具体犯罪情节，应以定处。被告人方永刚实施了纠集人员、安排准备工具并殴斗打砸等行为，应认定系聚众斗殴的首要分子；被告人郭海铎、柯某、程某均系聚众斗殴的积极参加者。被告人方永刚、郭海铎系累犯，依法应予从重处罚。被告人柯某、程某有自首情节，依法可予从轻处罚。被告人郭海铎、柯某与被害人方达成了和解协某并取得了被害人方的谅解，酌情可予从轻处罚。上诉人郭海铎在二审开庭审理前申请撤回上诉，因原判对本案各被告人的行为定性存在不当，故不准许其撤回上诉。但本着上诉不加刑的原则，对本案依法予以维持。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十六条第一款、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第三百二十五条第一款第（二）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 程小国
审 判 员 李如省
代理审判员 陈 波
二〇一四年十月二十日
代书 记员 卢丽萍