江苏省常熟市人民法院民 事 判 决 书（2016）苏0581民初11311号原告：江苏国泰宝马制衣有限公司，住所地江苏省常熟市辛庄镇张桥西环路58号。法定代表人：陶雪生，董事长。委托诉讼代理人：戴均明，江苏圣益律师事务所律师。委托诉讼代理人：李倩，江苏圣益律师事务所律师。被告：山东翡璞国际贸易集团有限公司，住所地山东省济南市高新区工业南路59号中铁财智中心2号楼9层907室。法定代表人：徐富苓，董事长。被告：徐富苓，女，汉族，1974年12月27日生，住山东省莒县。被告：尹晶丽，女，汉族，1970年12月19日生，住山东省济南市历下区。委托诉讼代理人：李守存（代理上述三被告），山东华梦律师事务所律师。原告江苏国泰宝马制衣有限公司（以下简称国泰公司）诉被告山东翡璞国际贸易集团有限公司（以下简称翡璞公司）、徐富苓、尹晶丽加工合同纠纷一案，本院于2016年10月9日立案受理后，依法由审判员过铁军适用简易程序，于2016年12月8日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人戴均明、被告委托诉讼代理人李守存到庭参加诉讼。后依法组成合议庭，于2017年9月22日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人戴均明到庭参加诉讼。被告翡璞公司、徐富苓、尹晶丽经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告江苏国泰宝马制衣有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除原告与被告一签订的加工定做合同；2.判令被告一立即返还原告价值131万元的面辅料，若不能返还则赔偿原告人民币131万元；3.判令被告一承担违约金人民币39.3万元；4.判令被告二和被告三对于上述诉讼请求承担连带责任。事实和理由：2016年4月19日，原告与被告一签订加工定做合同一份，约定单价为40元一件，交货期为2016年6月20日，后又追加部分订单，签订合同后原告即将合同约定的面辅料提供给被告一进行加工，但被告一迟迟不能完工，后于2016年6月18日与被告一法定代表人约定：加工费含税金运费每件为52元，交货期分别变更为2016年7月5日和15日，但被告一仍然不能按时完成加工。原告多次发函催告被告一，但被告一拒不回复，2016年9月，原告书面通知被告要求解除合同。被告二与被告三为被告一股东，但2014年8月26日变更实缴注册资金为0元。为此原告诉至法院，恳请法院查明事实后支持原告的诉讼请求。被告翡璞公司、徐富苓、尹晶丽辩称，2016年4月19日原被告签订的加工定做合同未实际履行，被告没有收到原告诉状中所称的面辅料，请求驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2016年4月19日，原告国泰公司（甲方）与被告翡璞公司（乙方）签订加工定做合同1份，约定由甲方提供面辅料，供乙方加工生产棉衣，单价40元，数量12434件，金额497360元，交货期2016年6月20日，按实际出货结算，并约定如乙方不能按合同规定的质量标准和时间交货，甲方有权取消本合同并由乙方支付甲方30%违约金及承担国外客户对甲方的索赔。在该合同右下方“乙方”一栏中注明：“山东翡璞国际贸易集团有限公司单位住址：济南市高新区工业南路59号中铁财智中心2号楼9层907室/工厂地址山东日照莒县桑园镇徐家官庄村法定代表人：徐富苓…”。2016年6月18日，国泰公司与莒县翡璞服装厂签订协议书1份，载明：“经双方协商，关于4161款和9161款交货期达成以下协议，4161款8800件加工费含税含线含运费52元/件，交货期07/05离厂，9691款12434件加工费含税含线含运费52元/件，交货期07/15离厂，此协议以双方签字为准，日期2016年6月18日，莒县翡璞服装厂江苏国泰宝马制衣有限公司”。徐富苓在该协议书上签字。2016年9月6日，翡璞公司出具给国泰公司付款委托书1份，载明：“今委托江苏国泰宝马制衣有限公司将2810件女士棉衣服装加工款，共计146120元（大写：壹拾肆万陆仟壹佰贰拾元整），付款至济南韩美商贸有限公司账户，并由济南韩美商贸有限公司为江苏国泰宝马制衣有限公司开具服装加工费增值税专用发票。账户名称：济南韩美商贸有限公司开户行：齐鲁银行济南工业南路支行账号：11×××39山东翡璞国际贸易集团有限公司（公章）2016/9/6”。另查明：翡璞公司法定代表人徐富苓，股东徐富苓、尹晶丽，注册资本1000万元。2014年8月26日，企业变更股东发起人和注册资本，变更前尹晶丽认缴15.05万元，实缴15.05万元，徐富苓认缴285.95万元，实缴285.95万元；变更后尹晶丽认缴50万元，实缴0元，徐富苓认缴950万元，实缴0元。济南韩美商贸有限公司法定代表人徐富苓，股东徐富苓、翡璞公司。莒县翡璞服装厂系个人独资企业，投资人徐富苓，住所地山东省日照市莒县桑园镇徐家官庄。2017年1月，莒县翡璞服装厂（原告）向莒县人民法院提起诉讼，被告为国泰公司，诉讼请求为：1.要求解除原被告2016年6月18日所签《协议书》；2.判令国泰公司支付其加工费1104168元，赔偿损失；3.判令被告赔偿原告损失律师费6万元；4.被告承担诉讼费。事实和理由为：2016年6月18日，原被告签订《协议书》一份，约定：原告为被告加工服装4161款8800件，9691款12434件，每件加工费均为52元。合同签订后，被告一直拖延提供加工所需要辅料，截止现在仍然缺少手冲棉2000件，腰带扣1200件，胆布900米，棉子（帽子棉）1200件，经原告多次向被告催要面料、辅料，被告以种种理由拖延拒供，不按合同履行义务，致使原告无法继续加工成衣，给原告造成巨大经济损失，被告构成根本违约。本案的争议焦点是：原被告双方签订的加工定做合同有无履行，即被告有无收到原告提供的面辅料。原告认为，双方签订加工定做合同后，被告翡璞公司到原告国泰公司提货，通过物流公司将面辅料送至被告指定的地点莒县翡璞服装厂。为此原告向法庭向递交了由物流公司驾驶员签字的物流领料单及情况说明，证明已将面辅料送至莒县翡璞服装厂。被告则认为没有收到原告的面辅料，原告提供的物流公司人员的证人证言不符合证据要求，物流公司没有证据证明已将货物送到。本院认为，原告国泰公司与被告翡璞公司签订加工定做合同中明确翡璞公司工厂地址为莒县桑园镇徐家官庄村，即莒县翡璞服装厂所在地，而翡璞公司与莒县翡璞服装厂负责人均为徐富苓，2016年6月18日的协议上虽然写的是莒县翡璞服装厂，徐富苓在协议上签字，但结合之前的加工定做合同和之后的付款委托书内容来看，该加工业务发生在原告国泰公司与被告翡璞公司之间。从协议内容看，被告翡璞公司已收到原告国泰公司的面辅料，并对之前加工定做合同部分内容进行了变更。但被告翡璞公司未按照协议约定履行，仅交付原告成衣2810件，其余部分至今未交付。因此原告要求解除双方签订的加工定做合同依法有据，本院予以支持。经测算，被告翡璞公司应返还原告国泰公司9691款9624件、4161款8800件的服装面辅料，价值人民币1045355.38元。被告徐富苓、尹晶丽作为翡璞公司股东，未全面履行出资义务，应在未出资范围内（分别为664.05万元、34.95万元）对公司债务不能清偿部分承担补充赔偿责任。至于原告国泰公司主张的违约金，根据合同约定应为149208元（497360×30%）。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、《中华人民共和国公司法》第二十八条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条规定，判决如下：一、解除原告江苏国泰宝马制衣有限公司与被告山东翡璞国际贸易集团有限公司于2016年4月19日签订的《加工定做合同》。二、被告山东翡璞国际贸易集团有限公司返还原告江苏国泰宝马制衣有限公司9691款9624件、4161款8800件的服装面辅料；如被告不能返还，则赔偿原告共计人民币1045355.38元，于本判决生效之日起十日内履行（如采用转账方式支付，请汇入常熟市人民法院，开户行：中国农业银行常熟方塔支行，账号：62×××67）。三、被告山东翡璞国际贸易集团有限公司支付原告江苏国泰宝马制衣有限公司违约金人民币149208元，于本判决生效之日起十日内履行（如采用转账方式支付，请汇入常熟市人民法院，开户行：中国农业银行常熟方塔支行，账号：62×××67）。四、被告山东翡璞国际贸易集团有限公司财产不足以清偿本判决第二、三项内容的，被告徐富苓、尹晶丽分别在6640500元、349500元内向原告江苏国泰宝马制衣有限公司承担补充赔偿责任。五、驳回原告江苏国泰宝马制衣有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币20127元，保全费5000元，合计25127元，由被告山东翡璞国际贸易集团有限公司负担（原告同意其预交的案件受理费由被告向其直接支付，本院不再退还，由被告在本判决生效之日起十日内向原告支付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费（户名：苏州市中级人民法院，账号：10×××76，开户行：中国农业银行苏州苏福路支行）。审 判 长  过铁军人民陪审员  翟皖秋人民陪审员  张阿大二〇一七年十月二日书 记 员  蔡淑英