江苏省徐州市泉山区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏0311民初2157号
原告：张某，女，1968年5月20日生，汉族，住徐州市铜山区。
委托诉讼代理人：张某，江苏彭城律师事务所律师。
委托诉讼代理人：陈某，江苏彭城律师事务所律师。
被告：刘某，男，1970年2月4日生，汉族，个体户，住安徽省宿州市萧县。
委托诉讼代理人：胡某(系刘某妻子)，1971年3月16日生，汉族，个体户，住安徽省宿州市萧县。
被告：谢某，男，1969年1月25日生，汉族，个体户，住徐州市铜山区。
被告：马某，男，1971年6月14日生，汉族，个体户，住徐州市铜山区。
被告：徐州爱客来超级市场连锁有限公司，住所地徐州市淮海西路288号。
法定代表人：钱忠民，总经理。
委托诉讼代理人：王某，男，1964年8月11日生，该公司职工，住徐州市鼓楼区。
委托诉讼代理人：孙某，江苏金华星律师事务所律师。
原告张某与被告刘某、谢某、马某、徐州爱客来超级市场连锁有限公司（以下简称爱客来超市）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年3月31日立案后，依法适用简易程序，于2017年5月16日公开开庭进行了审理。后根据案情需要，依法适用普通程序，于2017年10月12日公开开庭进行了审理。原告张某的委托诉讼代理人张磊、陈晓云、被告刘某的委托诉讼代理人胡某、被告马某、被告谢某、被告爱客来超市的委托诉讼代理人王彭彰、孙景习到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张某向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告误工费30420元（169元/天×180天）、护理费5000元（2500元/月×2个月）、交通费1500元、住院伙食补助费1450元（25元/天×58天）、营养费4500元（25元/天×180天）、精神损害抚慰金5000元，共计47870元；2、诉讼费由被告承担。事实和理由：原告受雇于被告马某、谢某、刘某在徐州爱客来超市成功店装修装饰工程施工中从事雇佣活动，因该工程施工现场安全措施不全等，致使原告于2014年3月14日从徐州爱客来超市成功店一楼坠落至电梯井底部，身体受到严重损害。原告受伤后，住院治疗58天。被告马某、谢某、刘某作为原告的雇主，应对原告的人身损害承担全部赔偿责任，徐州爱客来超市成功店装修装饰工程系被告爱客来超市、徐州博大装修工程有限公司违法发包给没有施工资质的刘某，故应承担连带赔偿责任。原告为维护自身合法权益，特诉至法院。
被告刘某辩称，徐州博大装饰工程有限公司承包了爱客来超市成功店的地砖铺设工程后，又将该工程分包给了刘某，因工期紧张，刘某又将三楼的工程分包给了被告马某和谢某。原告是马某和谢某找来的工人，刘某不认识原告。事发后，刘某替原告垫付了医药费34000元。刘某不应承担赔偿责任，请求驳回原告对被告刘某的诉讼请求。
被告谢某辩称，其从刘某的施工队长那接了铺砖的活儿，当时约定按每平方米10.5元结算，一开始是其与小宋和老潘三人一起干活，第三天其给马某打电话，请他一起干活，工资平均分摊，后马某又把原告带来了，让原告干小工，给其四人打下手。工资统一发放到其手中，其再和其他人分摊，原告是小工，工资会比其他人少一点。原告来工地第二天就出事了。原告不是其找来的，其和原告是工友关系，不应承担赔偿责任，请求驳回原告对被告谢某的诉讼请求。
被告马某辩称，其和原告是亲戚关系，原告以前跟其干活，是马某的小工。当时其正在和原告一起干活，接到谢某的电话，称自己包了一个在超市贴地砖的活儿，需要其帮忙几天，后其和原告就一起去超市干活了。事发当天，其和原告一起去吃午饭，因为楼层没有灯，原告走在前面，误将电梯门当成通道门，一步就跨进去了。原告掉进电梯井里后，其和其他几个工人将原告送至医院。其和原告是工友关系，不应承担赔偿责任，请求驳回原告对被告马某的诉讼请求。
被告爱客来超市辩称，其与徐州博大装饰工程有限公司签订了装修协议，由该公司实施爱客来超市成功店的装修工程，其不存在违法发包的情形。原告不是爱客来超市雇佣的员工，原告受伤与爱客来超市没有关系，且原告自身也存在严重过错。请求依法驳回原告对被告爱客来超市的诉讼请求。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：
2014年3月13日，原告张某受雇佣在徐州市爱客来超市成功店铺地砖工程中从事打杂工作，3月14日中午，原告跟工友一起去吃午饭，其走到一楼电梯口时，因电梯轿厢停在了二楼，而一楼电梯口未放置安全防护标志，原告一脚踏空掉进了4米多深的电梯井内。原告被救出后，当即被送往徐州市第一人民医院住院治疗，入院诊断为：多发伤、右肩关节脱位、右上肢臂丛神经损伤、右侧耻骨骨折、右侧多发肋骨骨折、右肱骨头撕脱性骨折、L2右侧横突骨折、盆腔右后壁血肿、骶骨骨折、盆底软组织损伤。2014年3月25日原告要求出院，出院医嘱为：1、右肩关节建议手术治疗；2、注意休息，加强营养；3、3个月内避免下床负重；4、定期复查（3个月）；5、门诊随诊。原告住院12天共支出医疗费16005.05元（其中住院费13580.75元、门诊治疗费2424.3元）。2014年3月26日，原告转至徐州市××山区第三人民医院继续住院治疗，并于3月28日要求出院，住院3天产生的医疗费用为1158.52元。出院当日，原告又转至徐州市中心医院住院治疗，入院诊断为：多发伤（右肩外伤、右耻骨支骨折、右肋骨骨折），经治疗，原告于2014年5月10日出院，出院医嘱为：1、出院后注意休息，避免剧烈活动，留陪护，加强营养，预防骨质疏松；2、右肩关节适当功能锻炼，定期门诊随访，指导功能康复；3、观察病情恢复情况，必要时手术治疗；4、病情变化随诊。原告住院43天共支出医疗费14550.3元（其中住院费14376.8元、门诊治疗费173.5元）。同年7月7日，原告再次至徐州市中心医院复诊，支出了门诊费2元。上述医疗费用共计31715.87元。
另查，2014年1月，被告爱客来超市成功店将该超市1-3层装修装饰工程发包给了徐州博大装修工程有限公司（经营范围为一般经营项目：室内装饰工程施工），后徐州博大装修工程有限公司又将该店二楼、三楼的铺设地砖工程分包给了被告刘某，双方签订了《成功店地砖铺设项目协议书》，对工程范围、造价、工期等内容进行了约定。工程开工后，被告谢某通过刘某的施工队长到工地干活，并包下了二楼的铺砖工程，双方约定按照每平方米10.5元结算。后因人手不够，谢某又先后召集了宋某某、潘某某、马某、张某到工地干活，谢某、宋某某、潘某某和马某负责铺砖，张某帮忙打杂，工资由谢某负责发放。事故发生后，被告刘某为原告垫付了医疗费共计34000元。
2017年3月31日，原告向本院提起诉讼，要求被告刘某、谢某、马某、爱客来超市以及徐州博大装修工程有限公司对其在本次事故中产生的损失承担赔偿责任。本案审理过程中，原告撤回了对徐州博大装修工程有限公司的起诉。
庭审中，原告张某为证明其护理费损失，向本院提交了其女儿谢倩的劳动合同书、用人单位徐州伯威餐饮管理服务有限公司出具的误工证明以及2014年1月至7月的工资发放单（显示1月份应发工资2113元，缺勤扣款306元，实发工资1807元；2月份应发工资2068元，实发工资2068元；3月份应发工资1750元，缺勤扣款910元，实发工资825元；5月份应发工资1750元，缺勤扣款805元，实发工资945元；6月份应发工资2390元，实发工资2390元；7月份应发工资2629.7元，实发工资2629.7元），证明谢倩月收入为2500元，自2014年3月14日至2014年5月16日期间因照顾原告请假，未能工作。被告刘某和爱客来超市质证认为，公司出具的证明是虚假的，工资单显示谢倩每个月的工资都没有达到2500元；被告谢某、马某表示不发表质证意见。经本院计算，谢倩每月平均工资为2117元。
本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，四被告均否认与原告存在劳务关系。本院认为，判断当事人之间是否存在劳务关系，关键审查从事劳动一方是否受另一方指挥、调配，并接受报酬。根据原、被告陈述，原告张某系由被告谢某召集到工地干活，在作业过程中受到谢某的指挥和监督，并由谢某支付报酬，且谢某在本案工程中实施的行为具有组织、指导的性质，故原告与谢某之间符合雇佣关系的特征。因此，原告在提供劳务过程中发生安全事故遭受人身损害，谢某作为接受劳务的一方应当承担相应的赔偿责任。虽原告受雇于谢某，被告刘某并非原告的雇主，但刘某在明知谢某不具有相应资质的情况下仍将铺砖工程交由谢某组织施工，且直接从原告提供的劳务中分享利益，故应对原告的损失承担连带赔偿责任。被告爱客来超市将装修装饰工程发包给具有施工资质的徐州博大装修工程有限公司，并未违法发包，故原告要求爱客来超市承担连带赔偿责任无事实和法律依据，本院不予支持。
关于原告主张的误工费，原告系农村户口，无固定收入，因其既未能证明其最近三年的平均收入状况，也未能证明其所从事的工作或者相近行业，故本院参照2016年江苏省农村居民人均可支配收入17606元的标准，酌定支持原告100天的误工费4824元。原告主张其在城市务工，但未提供其在城镇居住生活且收入来源于城镇的证据，故对其主张本院不予采信。根据原告提交的其女儿谢倩的劳动合同书、误工证明以及工资发放单，另结合原告的伤情、住院时间，本院对于原告由其女儿谢倩护理的事实予以确认。根据工资单显示的谢倩于2014年3月、4月、5月的缺勤情况，本院支持原告护理费3832元。受伤后原告共住院58天，其主张住院伙食补助费1450元（25元/天×58天）符合法律规定，本院予以支持。根据原告的伤情及出院医嘱，本院支持原告营养费1750元（25元/天×70天）。虽原告未提供交通费的相关票据，但综合考虑原告的伤情、就医距离以及转院治疗等因素，原告主张交通费1500元，本院酌定支持800元。因原告的损伤并未造成严重后果，故对其主张的精神损害抚慰金5000元，本院不予支持。上述费用共计12656元，因刘某已向原告垫付了医疗费34000元，而原告实际支出医疗费31715.87元，故多垫付的2284.13元医疗费应当抵扣原告的其他损失，抵扣后两被告还应向原告赔偿10371.87元。被告刘某向原告承担连带赔偿责任后，有权向谢某追偿。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十三条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的规定》第十一条、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：
一、本判决生效后十日内，被告谢某赔偿原告张某误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费共计10371.87元；
二、被告刘某对上述第一项承担连带赔偿责任；
三、驳回原告张某的其他诉讼请求。
案件受理费450元，由被告谢某负担，被告刘某承担连带责任（原告已预交，被告随案款一并给付原告）。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。
审 判 长 王继红
代理审判员 伍 俏
人民陪审员 黄 娟
二〇一八年一月八日
书 记 员 张 园