湖北省荆门市掇刀区人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂0804民初305号原告：天业建设集团有限公司，住所地武汉市东西湖区走马岭走新路601号（13）。法定代表人：金崇华，总经理。委托诉讼代理人（特别授权）：王成林，湖北今天律师事务所律师。委托诉讼代理人（特别授权）：陈文博，湖北今天律师事务所实习律师。被告：湖北国昊文化创意发展有限公司，住所地荆门高新区·掇刀区龙井大道1号。法定代表人：周云源，经理。被告：杭州爱华文具有限公司，住所地杭州市萧山区党湾镇爱华路168号。法定代表人：漏国军，执行董事。被告：漏国军，男。被告：邬传惠，女。被告：钱关均，男。上述五被告共同委托诉讼代理人（特别授权）：张以顺，荆门市弘正法律服务所法律工作者。原告天业建设集团有限公司（以下简称天业公司）与被告湖北国昊文化创意发展有限公司（以下简称国昊公司）、杭州爱华文具有限公司、漏国军、邬传惠、钱关均建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年2月23日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告天业公司的委托诉讼代理人王成林，被告钱关均及上述五被告的共同委托诉讼代理人张以顺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告天业公司向本院提出诉讼请求：1、要求被告国昊公司支付工程款1049.28万元；2、要求被告国昊公司支付逾期付款违约金4876481.20元（暂计算至2018年1月31日，另按月息1.5%，自2018年2月1日计算至清偿之日止）；3、要求被告杭州爱华文具有限公司、漏国军、邬传惠、钱关均对被告国昊公司的一、二项付款义务承担连带清偿责任；4、要求被告共同负担诉讼费、保全费。事实与理由：2014年12月31日，原告天业公司（承包方）与被告国昊公司（发包方）、杭州爱华文具有限公司（保证人）签署《施工总承包协议》，约定：由原告承包被告国昊公司产业基地一期工程，承包方式为总承包，承包范围以批准施工图为准，分两次开工建设，2015年1月25日第一次开工。工程款的支付方式为原告垫资完成主体结构至第一层时开始付款（除钢结构外）已完成工程量的60%，此后每月按已完成工程量的70%支付工程款。原告向被告支付履约保证金1000万元，第一次支付工程进度款时返还200万元，以后每60天返还200万元。被告杭州爱华文具有限公司对国昊公司的付款义务承担连带保证责任。被告国昊公司于2015年5月15日取得施工许可证，工程的实际开工时间为2015年5月31日，此后又因国昊公司不按合同约定足额支付工程款导致工程停工。2016年3月5日，原告与被告国昊公司、漏国军、邬传惠、钱关均签署《补充协议》，约定：被告国昊公司应向原告支付延期开工损失和停工损失共计75万元。经双方协商后工程款支付的时间节点为：国昊公司在2016年3月8日前向原告支付600万元；2016年5月20日前支付700万元；2016年7月20日前支付300万元；2016年8月30日前支付200万元；在2016年11月30日前支付至本工程造价的90%；余款8%在2016年12月30日前支付，另2%在竣工验收合格后2年内支付。被告漏国军、邬传惠、钱关均对国昊公司的付款义务承担连带保证责任。后被告国昊公司仍未按补充协议足额支付工程款。原告于2016年11月30日前基本完成工程施工。2018年1月29日，工程竣工验收合格。2017年4月27日，原告与国昊公司完成工程结算，双方审定的工程结算金额为24263716.89元。按补充协议约定工程竣工验收合格时，被告国昊公司已支付的工程款为1328.20万元，尚欠工程款1049.28万元。被告国昊公司还应按补充协议约定支付逾期付款的违约金，被告杭州爱华文具有限公司、漏国军、邬传惠、钱关均应对国昊公司的上述付款义务承担连带清偿责任。被告国昊公司、杭州爱华文具有限公司、漏国军、邬传惠、钱关均共同辩称，其一，被告认可尚欠原告工程款1049.28万元；其二，原、被告于2014年12月31日签订的《施工总承包协议》约定被告不承担该期间的利息及违约金，且利息及违约金的总和已超过国家规定的年利率24%，因此，被告不同意支付利息及违约金4876481.20元。本院经审理认定事实如下：2014年12月31日，被告国昊公司（甲方、发包方）与原告天业公司（乙方、承包方）、杭州爱华文具有限公司（丙方、保证人）签订了《施工总承包协议》1份，与本案有关的内容如下：1、工程名称：湖北国昊文化创意发展有限公司产业基地；2、工程地点：湖北省荆门市高新技术开发区；3、承包范围和分包项目：承包范围为“湖北国昊文化创意发展有限公司产业基地”项目第一期施工范围内，结构形式为框架结构（含钢架结构）。建设规模：本项目总建筑面积约为90万平方米。其中第一期建筑面积约为17万平方米（计划工期两年）。第一次开工建筑面积约为6万平方米（工期10个月）。4、承包方式为总承包，即包工、包料、包工期、包验收、包安全、包现场文明施工和环保措施等。5、合同工期：开工日期：本合同工程拟定第一期第一次于2015年1月10日进场做施工准备，2015年1月25日正式开工。因政府相关部门原因造成不能按时开工的，须另行商定开工日期。竣工日期：合同总规划时间为10个月（以正式开工日期为准），本项目第二期工程在第一期工程完工后组织施工，具体开工时间及相应事项由甲乙丙三方协商并另行签订合同为准。7、合同价款及计价方式：计价方式为定额计价。8、履约保证金：本项目合同履约保证金1000万元，乙方分两次支付，每次500万元，第一次支付时间为本合同生效后5个工作日内，第二次支付时间为乙方进场之日起5个工作日内。上述履约保证金乙方应汇入甲方指定银行账户。合同履约保证金按如下节点予以返还：1、第一次支付工程进度款时，返还合同履约保证金200万元；2、第一次返还合同履约保证金后60日，返还合同履约保证金200万元；3、第二次返还合同履约保证金后60日内，返还合同履约保证金200万元；4、第三次返还合同履约保证金后60日内，返还合同履约保证金200万元；5、剩余合同履约保证金200万元，待本工程乙方承包范围内全部完工经甲方验收合格后一次性付清。此合同履约保证金不计息。9、工程款支付方式为：本工程以总体工程进度为工程款支付依据，乙方垫资每一期主体结构至第一层开始付款（钢结构工程除外），以已完成工程量的60%支付，以后每月按已完成工程量的70%支付工程进度款，总体工程完工后付工程总造价的75%,竣工验收合格后付至工程总造价的85%,乙方负责提供档案资料整理并在交付合格后十日内，付至工程总造价的95%，剩余5%作为质保金，在无重大质量问题情况下，满一年后十天内无息支付3%,剩余2%在满两年后十天内无息支付。本工程质保期从竣工验收合格之日起，其质量保证期限为两年。11、违约责任：保证金，乙方按合同约定将合同履约保证金汇入甲方指定账户，甲方需按合同约定按时返还保证金，如果保证金未按时返还，则由甲方按中国人民银行同期贷款基准利率的两倍利息向乙方支付违约金，丙方承担连带返还责任，丙方也要为甲方支付工程款义务承担无限连带保证责任；施工工期，因乙方原因未能按合同工期如期完工的，每延期一天按合同总价款的万分之一向甲方支付违约金。因甲方原因或不可抗力导致工程工期延误的，经双方协商后工期顺延；进度款支付，经甲乙双方共同确认工程造价后3日内支付进度款，因甲方原因不能按时支付工程进度款的，每延期一天按应支付进度款欠款总金额的中国人民银行同期贷款基准利率承担违约金。2015年5月15日，被告国昊公司办理了湖北国昊文化创意产业园一期文具厂房1、2#工程的《建筑工程施工许可证》。2015年12月9日，原告向被告送达一份工程联系函，内容为：1、预算对审工作；2、支付工程款1000万元，返还保证金400万元。2016年3月5日，被告国昊公司（甲方、发包人）与原告（乙方、承包人）签订了《补充协议》1份，约定：1、前期延期开工损失由甲方承担，按合同要求从临时设施搭设完成至正式开工时间延后3个月，造成乙方履约保证金本金利息的损失，甲方支付给乙方损失费用为36万元。2、后期停工损失：因甲方未按时支付工程款项原因工期延误，给乙方公司及项目部造成经济损失，将由甲方承担补偿，经协商停工损失费用为39万元，由甲方支付给乙方。3、2#厂房支付工程款的时间节点为：甲方应在2016年3月8日前支付给乙方600万元（其中含本协议损失75万元，工程款525万元），在2016年5月20日前再支付乙方700万元工程款，2016年7月20日前再支付乙方300万元工程款，2016年8月30日前支付200万元，在2016年11月30日前支付至本工程造价的90%，余款8%于2016年12月30日前支付，另2%于竣工验收合格后2年内支付。如每个支付节点甲方未按时支付工程款给乙方，30日内则按1.5%月息支付延期工程款利息，超过30日则甲方每次支付20万元违约金给乙方，另再按1.5%月息支付延期工程款利息，该利息应以当期约定工程款为基数，单独计取。6、目前经双方预算人员核对后确认，2#厂房土建工程总预算造价为23026576.50元，2#厂房水电安装工程总预算造价为1360103.13元，合计为24386679.63元。8、担保条款：甲方国昊公司股东和漏国军对甲方本协议及原施工总承包协议书中所有付款义务提供连带责任保证担保。如甲方未按时或未足额履行其任何付款义务，则前述担保人以其个人财产或财产性权利承担无限连带责任。保证期间为甲方在本协议及原施工总承包协议书中所有付款义务履行期届满之日起至付款履行期间届满之日后两年止。被告漏国军、邬传惠、钱关均在协议上以担保人的名义签字。2016年6月6日，原告再次向被告送达联系函。2016年10月30日，被告国昊公司（甲方、发包人）与原告（乙方、承包人）签订了《施工复工协议书》1份，甲方要求乙方在60日内完成2#厂房的所有工程量，工程款支付方式：1、本协议签订后3个工作日内支付乙方500万元；2、2#厂房工程承包范围全部完工后，三个工作日内支付乙方300万元，2#厂房工程竣工验收后，三个工作日内支付乙方200万元。2016年3月5日双方签订的补充协议继续执行，乙方保留该补充协议全部权利。2016年12月19日，原告向被告送达了1份工程联系函，事由是关于2#厂房未验收提前使用的相关事宜。2017年1月13日，荆门市建设工程质量监督站对被告国昊公司下达告知书，要求被告停止使用2#厂房。2017年4月27日，原告与被告国昊公司进行工程结算，双方签订了《荆门国昊文化产业基地2#厂房工程决算书》，共同审定工程结算金额为24263716.89元。2018年1月29日，工程竣工验收合格。截止2018年4月1日，被告国昊公司向原告支付工程款合计1328.20万元（其中：2016年3月10日支付200万元、5月13日支付150万元、6月1日支付150万元、9月1日支付20万元、10月1日支付10万元、11月15日支付500万元、2017年1月10日支付148.20万元、1月23日支付30万元、4月17日支付100万元、11月1日支付20万元），按总工程款2%扣除质保金485274.34元，尚下欠原告工程款10496442.55元。关于履约保证金。原告于2015年1月5日向被告国昊公司缴纳保证金1000万元，被告国昊公司已向原告返还1000万元保证金。其中：2015年11月16日返还100万元、12月1日返还50万元，2016年1月4日返还250万元、2月15日返还500万元，2017年4月17日返还100万元。以上事实，有原、被告的陈述以及原、被告提供的施工总承包协议、补充协议、施工复工协议书、2#厂房工程决算书、工程竣工验收备案证等证据在卷证实。本院认为，原告与被告国昊公司签订的《施工总承包协议》、《补充协议》以及《施工复工协议书》系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，对双方当事人均具有约束力。原告依约履行了施工义务并验收合格，被告国昊公司未按约定期限支付工程款已构成违约。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”原告要求被告支付工程款1049.28万元，被告亦认可尚欠原告工程款1049.28万元，故对原告要求被告国昊公司支付工程款1049.28万元的诉讼请求，本院予以支持。原告主张的逾期付款违约金4876481.20元，包含了按月息1.5%计算的利息3276481.20元以及8次逾期付款的违约金160万元。关于逾期付款利息，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理;没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”本案双方对逾期付款利息有明确约定，被告庭审时对付款时间节点予以认可，同时，双方对利息计算标准在补充协议约定为月息1.5%,原告按约定主张逾期付款利息3276481.20元，不违反上述法律规定，本院对该项诉请予以支持。该利息仅计算至2018年1月31日止,之后的利息应继续计算。关于逾期付款违约金，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”第二款规定：“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第一款规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。”被告国昊公司对违约金过高提出了抗辩，认为逾期付款利息及违约金之和已超过年利率24%,本院考虑到原告已按月息1.5%主张了逾期付款利息等情况，酌定违约金数额为80万元。关于原告要求被告杭州爱华文具有限公司、漏国军、邬传惠、钱关均承担连带清偿责任的诉请。因四被告为被告国昊公司的付款义务提供连带责任担保，担保范围包含被告国昊公司支付工程款及逾期付款违约金的所有付款义务，原告在保证期间内向四被告主张保证责任,符合法律规定，故对原告要求被告杭州爱华文具有限公司、漏国军、邬传惠、钱关均对被告国昊公司的工程款及违约金承担连带清偿责任的诉讼请求，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第一款、第二款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第一款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条，《中华人民共和国担保法》第十八条之规定，判决如下：一、被告湖北国昊文化创意发展有限公司支付原告天业建设集团有限公司工程款1049.28万元（已扣除质保金）；二、被告湖北国昊文化创意发展有限公司支付原告天业建设集团有限公司逾期付款利息3276481.20元及自2018年2月1日至清偿之日的利息（以1049.28万元为基数，按月息1.5%据实计算）；三、被告湖北国昊文化创意发展有限公司支付原告天业建设集团有限公司违约金80万元；四、被告杭州爱华文具有限公司、漏国军、邬传惠、钱关均对上述第一至第三项判决承担连带清偿责任；五、驳回原告天业建设集团有限公司的其他诉讼请求。上述第一至四项于本判决生效之日起7日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费114020元，保全费5000元，由原告天业建设集团有限公司负担6000元，被告被告湖北国昊文化创意发展有限公司、杭州爱华文具有限公司、漏国军、邬传惠、钱关均共同负担108020元。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省荆门市中级人民法院。审 判 长  张高平人民陪审员  张乃富人民陪审员  刘宏勇二〇一八年七月四日法官 助理  邹亚彬书 记 员  徐 蕾附：本案适用的法律条文一、《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。二、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。三、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理;没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。四、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。