河北省邯郸市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）冀04民终5084号
上诉人（原审被告）：河北旭万鹏贸易集团有限公司，住所地：邯郸市复兴区铁西北大街163号。
法定代表人：谷永利，该公司董事长。
上诉人（原审被告）：谷永利，男，1967年10月1日出生，汉族，因涉嫌合同诈骗现羁押于魏县看守所。
上诉人（原审被告）：孙娜，女，1981年12月7日出生，汉族，现住邯郸市复兴区。
被上诉人（原审原告）：河北神珠重工机械制造有限公司，住所地：邯郸市永年区临名关镇柴凹村东。
法定代表人：柴培科，该公司董事长。
委托诉讼代理人：史鹤，河北正驰律师事务所律师。
委托诉讼代理人：杨文霞，河北正驰律师事务所律师。
上诉人河北旭万鹏贸易集团有限公司（以下简称为旭万鹏公司）、谷永利、孙娜因与被上诉人河北神珠重工机械制造有限公司（以下简称为神珠公司）买卖合同纠纷一案，不服原永年县人民法院（2016）冀0429民初919号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月27日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
旭万鹏公司、谷永利、孙娜上诉请求：1.撤销一审判决，径行改判；2.诉讼费用由神珠公司承担。事实和理由：1.一审对本案法律关系定性错误，应确定为民间借贷纠纷。本案中旭万鹏公司与河北汉光重工有限责任公司（以下简称为汉光公司）真实法律关系为民间借贷纠纷，双方不存在真实的买卖交易。汉光公司为旭万鹏公司发放借款赚取高额利息，为逃避法律监管，要求以买卖合同之名行借款之实，将500万元资金借给旭万鹏公司，违反金融法规，违反合同法第五十二条规定，应认定为无效合同；2.一审判决违反民事诉讼管辖规定。汉光公司与神珠公司系债权转让管辖，汉光公司与旭万鹏公司系买卖合同关系，本案应根据买卖合同来确定管辖地，神珠公司在一审法院起诉是规避法律；3.本案原告主体不适格，应驳回其起诉。汉光公司与神珠公司之间的债权转让既有规避法律之嫌，也未通知该方，对该方不产生效力，旭万鹏公司、谷永利、孙娜仍与汉光公司产生权利义务关系，没有义务给付神珠公司款项；4.即使虚假的买卖合同，神珠公司也未在表面上完全履行合同义务，没有向旭万鹏公司开具符合合同约定的发票，致使旭万鹏公司无法入账，也无法抵税，给旭万鹏公司造成损失，旭万鹏公司有权拒绝履行付款义务，所谓的担保人当然有权拒绝承担抵押责任；5.一审判决认定货款505万元、违约金70万元错误。该款项实际借款500万元，另5万元系提前预支的利息，70万元系捏造的违约金；6.一审判决旭万鹏公司、谷永利、孙娜承担“人民银行贷款利率基础加收40%”没有事实和法律根据。本案非买卖合同，不适用买卖合同的相关规定，加收40%没有任何依据。
神珠公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。双方之间的法律关系系买卖合同，不是借款关系；关于管辖问题，旭万鹏公司、谷永利、孙娜在一审中从未提出过管辖异议；一审判决加收40%是合理的，属于人民法院的自由裁量权。
神珠公司向一审法院起诉请求：1.判令旭万鹏公司给付神珠公司货款505万元，并支付逾期付款利息200万元；2.判令神珠公司对抵押物（复兴区铁西北大街163号大乘玉佛寺商业中心1-1-10、1-1-11、1-1-12房产）有优先受偿权；3.判令谷永利、孙娜对优先受偿后的不足部分承担连带责任；4、本案诉讼费用由旭万鹏公司、谷永利、孙娜承担。
一审法院认定事实：2014年4月23日，汉光公司与旭万鹏公司签订《经销合同》，合同约定旭万鹏公司与汉光公司合作从事销售汉光公司的产品，旭万鹏公司承诺于2014年2月1日至2017年2月1日从汉光公司订购产品7000万元，其中一季度为1500万元，二季度为1500万元，三季度为2000万元，四季度为2000万元。为更好完成承诺量，谷永利及其配偶自愿将房产抵押给汉光公司。付款条件：旭万鹏公司采用信用交易方式，按合同价格在30天内将货款电汇给汉光公司。超过30天支付的部分，除应支付所欠货款外，还将按照欠款金额每日0.1%的利息支付违约金。合同期限为一年。同日，汉光公司与抵押人谷永利、抵押人配偶孙娜签订《抵押合同》，合同约定为确保汉光公司同旭万鹏公司签订的经销合同中债权的全面实现，谷永利愿意将其拥有合法处分权的房产抵押于汉光公司。债权发生时间：汉光公司与旭万鹏公司签订的合同自2014年4月23日至2017年2月1日各类商品交易形成的应收货款。担保范围：主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押人谷永利抵押房产三套，抵押权利价值500万元。分别为位于复兴区铁西北大街163号大乘玉佛寺商业中心1-1-10（房产证邯房权国字第××号）、1-1-11（房产证邯房权国字第××号）、1-1-12（房产证邯房权国字第××号）。合同签订后，双方将上述《经销合同》和《抵押合同》进行了公证。上述抵押房产经旭万鹏公司委托，河北嘉泽房地产评估有限公司出具商业房产市场价值估价咨询意见，合计价值为678.99万元。2014年5月14日，双方到邯郸市住房保障和房产管理局进行抵押登记，汉光公司取得了上述抵押房产的房屋他项权利证书。2014年5月7日，汉光公司与旭万鹏公司签订《工业品买卖合同》，合同约定，旭万鹏公司购买汉光公司线材-1，1280吨，单价3300元金额4224000元；线材-2252.2吨，单价3276元，金额826207.20元；合计5050000元。结算方式：货款自签订合同之日起25天结清。2014年5月8日，旭万鹏公司向汉光公司出具上述货款的收条和欠条，注明：款未付，25日内付清。2015年4月18日，谷永利出具还款计划：“现：河北旭万鹏贸易有限公司欠河北汉光重工有限责任公司货款伍佰零伍万元整（5050000）违约金50万元。承诺：2015年5月1日前支付违约金20万元，5月份还款50万元，6月份还款100万元，另支付违约金30万元，7月份还款150万元，8月份还款205万元，再支付违约金20万元。”2016年3月2日，汉光公司与神珠公司签订债权转让协议，约定汉光公司将其拥有的旭万鹏公司的债权全额转让给神珠公司。2016年3月16日，汉光公司向神珠公司出具了债权转让确认书，并向旭万鹏公司、谷永利、孙娜发出了债权转让通知函。
一审法院认为，汉光公司与旭万鹏公司签订《经销合同》、《工业品买卖合同》，不违反法律规定，为有效合同。双方应按合同约定履行义务。旭万鹏公司向汉光公司出具收条和欠条，证明汉光公司已履行了合同约定的义务，旭万鹏公司未按约定履行付款义务，且出具了还款计划后仍未履行付款义务，应承担违约责任。《经销合同》约定旭万鹏公司按合同价格在30天内将货款电汇给汉光公司。超过30天支付的部分，除应支付所欠货款外，还将按照欠款金额每日0.1%的利息支付违约金。该违约金的约定过高，为无效约定，但在2014年5月7日双方签订的《工业品买卖合同》中约定的结算方式为货款自签订合同之日起25天结清。未约定逾期付款的违约金。谷永利出具还款计划承诺在2015年8月底前支付违约金共70万元，应视为双方约定了违约金，应按约定履行。2015年9月1日后，双方未约定违约金，应按《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第24条第4款规定支付违约金。为担保旭万鹏公司对汉光公司债务的履行，谷永利将其所有的房产抵押给汉光公司，不违反《中华人民共和国物权法》和《中华人民共和国担保法》的规定，汉光公司有权就该房产优先受偿。汉光公司将其拥有的旭万鹏公司的债权全额转让给神珠公司，并履行了通知义务后，神珠公司取得上述债权，根据《中华人民共和国合同法》第八十一条规定，谷永利房产抵押权同时转让于神珠公司。神珠公司请求谷永利、孙娜对优先受偿后不足部分承担连带责任，未提交证据，不予支持。旭万鹏公司、谷永利、孙娜主张没有利息，与事实不符，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第一款、第三款、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款、《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百九十五条、《中华人民共和国担保法》第三十三条规定判决：一、旭万鹏公司于本判决生效后十日内给付神珠公司货款5050000元，违约金700000元，并支付货款5050000元自2015年9月1日至欠款付清之日以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础加收40%的利息；二、如果旭万鹏公司未按上述期限履行给付义务，神珠公司有权以谷永利所有的位于复兴区铁西北大街163号大乘玉佛寺商业中心1-1-10（房产证邯房权国字第××号）、1-1-11（房产证邯房权国字第××号）、1-1-12（房产证邯房权国字第××号）房产折价或者以拍卖、变卖该房产的价款优先受偿；三、驳回神珠公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费61150元，由旭万鹏公司负担。
二审中，各方均未提交新的证据。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，汉光公司和神珠公司签订债权转让协议后，汉光公司先后以邮政特快专递及直接送达等方式向旭万鹏公司等上诉人送达了债权转让通知书，故根据《中华人民共和国合同法》第八十条的规定，汉光公司与神珠公司之间的债权转让协议已对旭万鹏公司等上诉人发生法律效力，神珠公司已取得债权人地位，其对旭万鹏公司等上诉人拥有债权，其起诉要求旭万鹏公司等上诉人归还款项，主体适格，符合法律规定，旭万鹏公司等上诉人认为债权转让未通知债务人，债权转让协议不发生法律效力，神珠公司主体不适格的上诉主张不能成立。
神珠公司为证实汉光公司与旭万鹏公司之间存在买卖合同关系，提交了汉光公司与旭万鹏公司签订的《经销合同》、《工业品买卖合同》，并且提供了旭万鹏公司所写收条及欠条，证明双方履行情况，旭万鹏公司等对以上证据真实性无异议，且未提供反证，也未对其主张的系民间借贷关系提供相关证据，故神珠公司提供的以上证据可以印证汉光公司与旭万鹏公司之间存在买卖合同关系并已履行，旭万鹏公司等上诉人所主张的系民间借贷关系的上诉主张因无证据故不予支持。
因旭万鹏公司等上诉人并无证据证明其与汉光公司之间系民间借贷关系，故其所提实际借款为500万元，5万元系提前预支的利息的主张亦不予支持。
关于神珠公司所主张的违约金问题。作为旭万鹏公司法定代表人的谷永利在2015年4月18日向汉光公司出具了还款计划，明确认可70万元违约金的事实，且按照最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条的规定，该款项亦符合法律规定，故应予支持。
旭万鹏公司等上诉人所提一审判决加收40%利息问题。旭万鹏公司法定代表人的谷永利在2015年4月18日的还款计划中列明了70万元违约金。而汉光公司将债权转让给神珠公司后，旭万鹏公司等上诉人并未履行还款义务。故旭万鹏公司应从神珠公司主张债权之日起按照中国人民银行同期同类贷款利率标准支付迟延履行期间的债务利息。
旭万鹏公司等上诉人所提汉光公司未出具发票，导致其损失，并且有权拒绝履行问题。双方的工业品买卖合同中约定“货款自签订合同之日起25天内结清，并开具税率17%的增值税发票”，现旭万鹏公司并未付清货款，且汉光公司不开具税票不属本院处理范围，而旭万鹏公司等上诉人也未提供给其造成损失的相关证据，故其该上诉主张不予支持。
谷永利、孙娜对抵押合同签订的事实并无异议，而其又未提供证据证明抵押合同无效及旭万鹏公司已履行付款义务。故其应当按照抵押合同及法律规定承担责任。
关于旭万鹏公司、谷永利、孙娜上诉所提管辖问题，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十七条的规定，当事人应当在提交答辩状期间提出，而旭万鹏公司等上诉人在一审中并未提出管辖异议，且本案不存在违法级别管辖和专属管辖的问题，故旭万鹏公司等上诉人所提管辖问题本院不予采信。
综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项的规定，判决如下：
一、维持原永年县人民法院（2016）冀0429民初919号民事判决第二项和第三项；
二、变更原永年县人民法院（2016）冀0429民初919号民事判决第一项为：河北旭万鹏贸易集团有限公司于本判决生效之日起十日内给付河北神珠重工机械制造有限公司货款5050000元，违约金700000元，并支付货款5050000元自2016年3月21日起至本判决确定的履行期间届满之日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费按一审判决执行；二审案件受理费52050元，由上诉人河北旭万鹏贸易集团有限公司、谷永利、孙娜负担50000元，由河北神珠重工机械制造有限公司负担2050元。
本判决为终审判决。
审判长 赵建平
审判员 梁国华
审判员 贾梅录
二○二○一六年十一月二十八日
书记员 李 暘