吉林省四平市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）吉03民终647号
上诉人（原审被告）：窦伯华，女，1965年9月1日出生，汉族，公主岭市怀德镇水澜阁浴池业主，住吉林省公主岭市。
委托诉讼代理人：王占波，公主岭市怀德镇法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：李文梅，女，1968年12月27日出生，汉族，农民，住吉林省公主岭市。
被上诉人（原审原告）：王雪，女，1986年10月5日出生，汉族，农民，住吉林省公主岭市。
委托诉讼代理人：沈玲，吉林克顿律师事务所律师。
上诉人窦伯华因与被上诉人王雪、李文梅身体权纠纷一案，不服吉林省公主岭市人民法院（2016）吉0381民初2244号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月5日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
窦伯华上诉请求：一审判决适用法律错误，请求依法改判或发回重审。事实和理由：1.窦伯华与李文梅在本案中的法律关系和所处的诉讼地位是本案诉讼的关键。窦伯华为李文梅提供场所，李文梅搓澡、拔罐和清理卫生，窦伯华不给李文梅开支，李文梅与窦伯华按收益8:2分成，显见李文梅不是窦伯华的雇员，因此双方之间不存在雇佣关系，实际上双方形成的是租赁关系或称作合作关系。另外，李文梅工作量大小也不受窦伯华约束，说明双方之间也不存在管理与被管理的关系，但客观上窦伯华对李文梅提供场所存在安全保障义务。王雪在李文梅提供拔罐服务过程中被烧伤是不争的事实，王雪烧伤确系李文梅行为直接导致，李文梅应承担主要的赔偿责任；窦伯华提供拔罐场所过程中对李文梅拔罐、购买、保管、使用酒精未尽到安全保障义务，应承担补充赔偿责任，双方承担赔偿责任比例应以9:1为宜，即李文梅赔偿90%、窦伯华赔偿10%。烧伤发生后，窦伯华已经为王雪支付了8000多元费用，按照9:1的比例计算，窦伯华已经全面履行了应尽义务。2.一审法院按侵权责任法第八条作出连带责任判决属适用法律错误。窦伯华与李文梅并未共同为王雪实施拔罐，窦伯华仅为李文梅提供拔罐场所，一审法院以此套用侵权责任法第八条：“二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，承担连带责任”过于牵强。应适用侵权责任法第三十七条：“宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。因第三人的行为造成他人损害的，由第三人承担侵权责任；管理人或者组织者未尽到安全保障义务的，承担相应的补充责任”、第六十九条：“从事高度危险作业造成他人损害的，应当承担侵权责任”、第七十二条：“占用或者使用易燃、易爆、剧毒、放射性等高度危险物造成他人损害的，占有人或者使用人应当承担侵权责任，但能够证明损害是因受害人故意或者不可抗力造成的，不承担责任。被侵权人对损害的发生有重大过失的，可以减轻占有人或者使用人的责任”的规定，窦伯华应当承担补充责任。
王雪辩称，双方系雇佣关系。窦伯华要求适用侵权责任法第三十七条、第六十九条、第七十二条的规定错误。李文梅从事的是拔火罐，不属于高危活动，并且李文梅不具备拔火罐专业的资质，在窦伯华处是按拔火罐收费比例提成，属于雇员，按最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条的规定，一审判决承担连带责任并无不当。请求驳回上诉、维持原判。
李文梅未到庭接受询问。
王雪向一审法院起诉请求：判决窦伯华、李文梅赔偿经济损失90829.54元（扣除二被告已垫付的8000元），其中：医疗费67836.50元、误工费6279.68元、护理费8313.36元、伙食补助费6400元、交通费1000元、精神抚慰金5000元、后续治疗费4000元。事实和理由：2014年8月10日14时许，原告到怀德镇水澜阁浴池洗澡。洗澡后，李文梅在为原告拔火罐时不慎用酒精将原告烧伤。原告烧伤后，被送至长春市烧伤医院进行抢救治疗，住院治疗64天，诊断为：面、颈、躯干、双上肢烧伤26%TBSA浅II°7%，深II°17%，III°2%。事发后，窦伯华垫付医疗费6000元，李文梅垫付住院费2600元，当天打车花了500元，买住院的必备用品花了200元。原告出院后，窦伯华、李文梅未再给任何赔偿，原告多次找二被告就赔偿事宜协商未果。
一审法院认定事实：（2015）公民一初字第883号身体权纠纷一案庭审笔录中，李文梅承认其无有关部门颁发的证照，是其过错造成王雪被烧伤。庭审中，窦伯华承认其提供给李文梅经营场地，并从李文梅拔罐收费中提成获取利益。2014年8月10日王雪受伤后至长春烧伤医院住院治疗64天，一级护理3天，二级护理13天。经吉林正达司法鉴定中心司法鉴定为：王雪此次烧伤不构成伤残；后续治疗费用需人民币四千元。一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第八条规定：“二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，承担连带责任。”李文梅未能按照安全操作程序进行拔罐，不慎将酒精罐碰洒，造成王雪被烧伤。李文梅主观上存在过错，应对王雪的合理经济损失承担赔偿责任。窦伯华虽辩称与李文梅不是雇佣关系，但其承认在拔罐收费中提成收益，且窦伯华未能审查李文梅的相关资质，并提供经营场所给李文梅从事拔罐服务，故窦伯华对王雪被烧伤存在过错，应当对王雪的合理经济损失承担赔偿责任，并与李文梅对王雪承担连带赔偿责任。对于王雪主张的律师代理费，其提供律师代理费票据以证明相应合理花销，该院予以认定。对于窦伯华主张的鉴定人员出庭交通费，因其未能提供相应票据以证明具体数额，故该院无法予以支持。参照《吉林省高级人民法院关于二○一六年度人身损害赔偿执行标准的通知》公布标准，王雪主张的医疗费67836.50元（66065.30元、1771.2元）、伙食补助费6400元（100元/日×64日）、护理费2295.58元（120.82元/天×3天×2＋120.82元/天×13天×1）、误工费5413.18元（2478.67元/月×2月＋113.96元/天×4天）、后续治疗费4000元、交通费500元、律师代理费5000元，应予保护。对于王雪主张的精神抚慰金，因其未提供证明李文梅、窦伯华侵权行为致人精神损害，造成严重后果的证据，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条：“因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。”的规定，该院不予支持。因（2015）公民一初字第883号身体权纠纷一案王雪提供的吉林为民司法鉴定所司法鉴定意见为：王雪伤残程度为九级伤残和十级伤残，后期治疗费约为28200元左右，后经法院抽签委托吉林正达司法鉴定中心鉴定：王雪不构成伤残，后续治疗费用需4000元，并由窦伯华缴纳鉴定费2100元。鉴于两次鉴定结果差距较大，吉林正达司法鉴定中心鉴定意见应作为本案计算赔偿数额的依据，故该笔鉴定费用2100元应由王雪承担。判决：一、李文梅、窦伯华于本判决生效后十日内连带赔偿王雪经济损失人民币80745.26元【（医疗费67836.50元＋伙食补助费6400元＋护理费2295.58元＋误工费5413.18元＋后续治疗费4000元＋交通费500元＋律师代理费5000元）－已获偿的8600元－鉴定费2100元】。二、驳回王雪其他诉讼请求。案件受理费2000元，由李文梅、窦伯华负担1800元，王雪负担200元。
本院二审查明：窦伯华系公主岭市怀德镇水澜阁浴池业主，李文梅在该浴池具体从事搓澡、拔罐和打扫卫生工作，其工资采取计件方式获得，即搓一个澡收5元，向浴池交1元，自己得4元；拔一次火罐收10元，向浴池交4元，自己得6元。浴池提供拔火罐的器皿和棉花，李文梅自己负责购买酒精。2014年8月10日下午2时许，王雪在该浴池洗澡后由李文梅为其拔火罐，在拔罐过程中，由于李文梅操作不当，将酒精罐碰洒，导致王雪面部、前胸和上肢被烧伤。王雪受伤后，李文梅找车将王雪送至长春烧伤医院治疗，王雪住院治疗64天，一级护理3天，二级护理13天。李文梅为王雪支付车费、住院费等费用共3300元，窦伯华为王雪支付医疗费共6000元。经吉林正达司法鉴定中心司法鉴定为：王雪此次烧伤不构成伤残；后续治疗费用需人民币4000元。
本院认为，李文梅在窦伯华经营的浴池提供搓澡、拔火罐和打扫卫生工作，李文梅的工资收入按照其所提供的服务项目和次数按比例提成，窦伯华对李文梅的工作负有监督管理的职责，双方之间的关系相对符合雇佣关系的法律特征。李文梅在从事雇佣活动中出现重大过失，导致顾客王雪被烧伤。根据《最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。”的规定，窦伯华应当对王雪承担损害赔偿责任，李文梅应当与窦伯华承担连带赔偿责任。窦伯华承担赔偿责任后，可以向李文梅进行追偿。上诉人窦伯华认为不构成雇佣关系，应当按照侵权责任法第三十七条、第六十九条、第七十二条的规定承担补偿责任的上诉理由没有事实依据，本院不予采纳。一审判决适用侵权责任法第八条的规定亦明显不当，本院予以纠正，但判决结果正确，本院予以维持。
综上所述，窦伯华的上诉请求不能成立。本院依照《最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2000元，由上诉人窦伯华负担1800元，本院退回给窦伯华200元。对二审判决的公告送达费用由李文梅负担。
本判决为终审判决。
审判长 康 民
审判员 董 岩
审判员 张厚国
二〇一七年五月十日
书记员 王海英