云南省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）云刑终380号
原公诉机关云南省德宏傣族景颇族自治州人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘兴全，男，汉族,1966年3月21日出生,四川省射洪县人，初中文化，经商，户籍地四川省射洪县，住云南省瑞丽市。因本案于2017年2月13日被刑事拘留，同年3月21日被逮捕。现羁押于云南省盈江县看守所。
上诉人（原审被告人）彭育生，小名彭敲敲，外号光头，男，汉族，1964年8月23日出生，四川省成都市人，小学文化，务工，户籍地四川省成都市青白江区，住云南省盈江县。因本案于2017年2月13日被刑事拘留，同年3月21日被逮捕。现羁押于云南省盈江县看守所。
云南省德宏傣族景颇族自治州中级人民法院审理云南省德宏傣族景颇族自治州人民检察院指控原审被告人刘兴全、彭育生犯贩卖毒品罪一案，于2018年2月13日作出（2017）云31刑初263号刑事判决。原审被告人刘兴全、彭育生不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人并审查上诉理由，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2017年2月13日18时许，被告人刘兴全、彭育生在瑞丽市客运站附近贩卖毒品时被盈江县公安民警抓获。民警共查获被告人刘兴全、彭育生用于贩卖的毒品甲基苯丙胺片剂12078.76克。
根据上述事实和查证的相关证据，原判依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款（一）项、第五十九条、第五十二条、第四十七条、第二十五条第一款、第二十六第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十一条、第六十四条之规定，认定被告人刘兴全犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币三万元；认定被告人彭育生犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币二万元；查获的毒品及扣押在案的二被告人的涉案财物，依法予以没收。
宣判后，原审被告人刘兴全上诉称：其没有贩卖毒品，请求撤销原判。原审被告人彭育生上诉称：原判量刑过重，请求从轻判处。
经审理查明，原判认定2017年2月13日18时许，上诉人刘兴全、彭育生在瑞丽市客运站附近贩卖毒品甲基苯丙胺片剂12078.76克时被民警抓获的事实清楚，有下列证据予以证实：
1.受案登记表、立案决定书和抓获经过，证实本案来源及抓获被告人刘兴全、彭育生并查获毒品的事实经过。
2.扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、物证照片、指认照片、计量检定机构及检定人员资格证书、检定证书、毒品称量、取样笔录、毒品检验报告和鉴定意见通知书，证实本案从涉案人员杨某驾驶的无牌电动车脚踏板上一个黑色双肩包内查获的49包、5包、6包毒品可疑物净重分别为9865.66克、1004.41克、1208.69克，后从中随机提取检材送检，经检验，送检检材中均检出甲基苯丙胺成分，含量分别为10.96%、10.66%、11.47%。该鉴定意见已告知二被告人。查获的毒品及刘兴全、彭育生持有的涉案财物等已依法予以扣押。
3.现场检测报告书及照片，证实被告人刘兴全尿液检测样本经现场检测，吗啡、甲基安非他明检测结果均呈阳性；被告人彭育生尿液检测样本经现场检测，吗啡、甲基安非他明检测结果均呈阴性。
4.手机通讯提取笔录、手机短信内容截图和通话清单，证实被告人刘兴全、彭育生持有使用的手机相互之间以及与其他涉案人员的通话和短信内容情况。
5.涉案人员杨某的供述：2017年2月13日，其打电话和保相联系后，保相开着一辆银灰色的缅甸牌照的丰田牌越野车带着他儿子到弄岛车站接其。其和保相见面后保相接了一个电话，之后叫其陪着他去姐告的月亮岛仓库，并说有一点小忙需要其帮一下。后来保相就开车带着其到弄岛的一个不知道名字的修理厂接了一个姓刘的男的（被告人刘兴全），当时是保相开着车，其在副驾驶带着保相的儿子，姓刘的男的就坐在车子后排座，在车上其听到姓刘的打了一个电话，其听见姓刘的叫对方光头，并问光头在哪里？光头回答说在弄岛叫大沙河桥的地方，接着保相就开着车到了雷允检查站附近的叫大沙河桥的地方。到了之后等了两分钟，其看见有张三轮车开来，从车上下来了几个人，保相和姓刘的男的就下车去了，保相和姓刘的男的下车和三轮车上下来的人说了大概一两分钟之后，保相、姓刘的男的、还有后来和其一起被抓的男子一起回到了车上，接着保相就开着车带着其、保相的儿子、姓刘的男的、和其一起被抓的男子到了瑞丽月亮岛仓库。到了之后保相、保相的儿子、姓刘的男的还有和其一起被抓的男子一起进了仓库，其在仓库外面在着。大概过了十多分钟，阿某骑着一辆摩托车到了月亮岛仓库，之后阿某也进了仓库里面。约半个小时后，保相他们就出来了，保相让其帮忙把车子送到缅甸木姐去，正好阿某也要回缅甸木姐，所以阿某就骑着摩托车走在前面，其开着保相的车跟在后面，然后从弄秧渡口坐船到了界河对面，之后又开了三四公里到了保相的一个朋友家，到了保相朋友家之后阿某就叫其在保相的朋友家等一会，其在保相的朋友家坐了大概二十分钟，保相的朋友说要去赌场，保相的朋友就开着保相的车载着其到了一个路口，之后其就下车了，保相的朋友就开着保相的车走了。其在路口等了大概十分钟阿某就骑着摩托车回来了，其看见阿某的摩托车前面的货架上摆着一个黑色的双肩背包，接着阿某就骑着摩托车载着其从弄秧渡口回到了月亮岛仓库，到了仓库后阿某就拎着那个黑色的包进了仓库。过了半个小时，保相从仓库出来说要骑其的电动车到瑞丽，其就在仓库里面向一个叫二哥的人借了一辆越野车，之后其开着车带着保相、保相的儿子还有姓刘的男的到姐告桥头去骑其的电动车，到了姐告桥头之后保相就骑着其的电动车带着他儿子还有姓刘的这个男的走了，其也就开着车子回到了月亮岛仓库。后来阿某从仓库里面出来，递了一个电话给其说保相打来电话，其接了电话之后保相就说让其送和其一起被抓的这个男子到瑞丽的新车站去，挂了电话之后其就找仓库的搬运工借了一辆电动车，接着阿某就送和其一起被抓的男子从房间里面出来，出来的时候和其一起被抓的男子背着之前阿某拿回来的那个黑色双肩背包，其让那个和其一起被抓的男子把包包放在前面，那个男子听了之后就把背着的黑色包包放在了那辆电动车的脚踏板处，二人刚刚骑到瑞丽市瑞丽大道德隆珠宝城门口时就被警察抓住了，警察从其骑着的电动车脚踏板上查着了那个黑色的双肩背包，后来警察当着其和那个和其一起被抓的男子的面把背包打开，其看见里面有用黑色塑料袋装着的60条冰毒。阿某是保相的妹夫。
6.被告人的供述和辩解
（1）刘兴全的供述和辩解：2017年2月13日早上，其驾车和彭敲敲（被告人彭育生）在弄岛同戴眼镜的小伙子及另外一个小伙子见面，戴眼镜的小伙子打开包让看了钱。当天下午的时候，其乘坐一个缅甸男子驾驶的车辆和另一个缅甸男子（涉案人员杨某）从其的修理厂出来后与彭敲敲和“眼镜”还有早上见到过的那个小伙子见面，之后“眼镜”和彭敲敲一起坐车去瑞丽，其和驾车的缅甸男子、杨某和早上见到过的小伙子乘坐缅甸男子驾驶的车辆往瑞丽走，到了瑞丽江边的一个地方。之后驾车的缅甸男子骑着摩托车将其送到新车站，其在新车站看到彭敲敲和“眼镜”，后其和彭敲敲、“眼镜”被警察抓获。其当天是向彭敲敲拿欠款，没有参与贩卖毒品。
（2）彭育生供述：2016年10月，刘兴全对其说他的货多，有买主的话介绍给他，一年做两次生意，做成了给其分成。2017年正月初六或初七的下午，其在盈江吃饭时认识了“小刀”，“小刀”说他知道一个昆明的大老板要货，问其是否找得到红货，其说可以找到，其老乡在瑞丽有货的，“小刀”叫其帮联系一下，赚到钱分给其一半。然后其问他老板要多少货，“小刀”说最少要50个，多到100个也可以。之后，其打电话告知刘兴全昆明老板要货的事，刘兴全说在电话里讲不清楚，让其一个人先和要货的老板面谈，还说与他交易订金都不需要，但要看现钱，现钱到后，他的货不超过两个半小时就可以搞定。然后其打电话给“小刀”说这边的货都准备好了，只等钱了，“小刀”说钱还差点儿，一次只能取几万，还不够，问其有多少货，其说货没有问题，要好多有好多，然后他就说要60个，但是要先看货。正月十五（2月11日）那天，其在瑞丽车站接到“小刀”一起去找刘兴全看货，当天下午2、3点的时候，其和“小刀”在弄岛的大众旅社开好房间，然后打电话让刘兴全过来。刘兴全来了后，从身上拿出四种麻黄素的样品，然后刘兴全和“小刀”就在房间里面吸食麻黄素，他们边吸边聊着麻黄素种类和价格的事，当时说好6500元钱一个。他们差不多呆了两三个小时，当时他们吸麻黄素的味道大，其受不了就走开了。刘兴全接了一个电话后就离开了，之后“小刀”说刘兴全的货好，还与其商量好以7500元一个的价格卖给昆明老板“眼镜”。因为其和“小刀”要从中赚钱，所以加了1000元钱的价，之后其和“小刀”就包车回盈江了。2月11日晚，刘兴全发短信给其问事情办得怎么样？怎么说？意思是其办事的效率差。后，其打电话给“小刀”问什么时候看钱，“小刀”说第二天（2017年2月12日）中午12点至1点钟看钱，看钱的地点等找好了再告诉其，后确定看钱的地点是盈江县新政府旁的空地上。到了2017年2月12日的12点至13点左右，其坐出租车到新政府旁的空地上见到了“小刀”和“眼镜”，当时他们是坐在他们租来的一辆白色的小车里面，小车打着双闪灯，其进入小车里面看到了“眼镜”拿着的一袋钱，“眼镜”说有44万。看钱后，其打电话告诉刘兴全已看到现钱了，刘兴全说其看了不算，怕有假钱，让其叫“小刀”他们把钱带到弄岛去，他看了钱后就可以拿货。接着其将刘兴全的话转告给“小刀”，“小刀”让其一个人坐车走前面帮探路，他和“眼镜”也分开乘车去。其到弄岛后与刘兴全碰面，刘兴全问“小刀”他们怎么还没有到，其联系“小刀”后，“小刀”说今天来得有点晚，看不成就明天上午看。2月13日早上8点多，“小刀”打电话给其说他们已经到弄岛边境检查站旁的那个路口了，叫其和刘兴全去那里找他们看现钱，然后，其和刘兴全就一起去那个路口见到了“小刀”和“眼镜”，刘兴全点了钱，点完钱后刘兴全安排其守着“小刀”、“眼镜”和他们带来的钱，他一个人去拿货，还叫我们等他的电话。然后其和“小刀”、“眼镜”到弄岛街子一个食馆吃饭并在食馆等着刘兴全回话。在此期间，“小刀”催促其让刘兴全快点，其联系刘兴全后，刘兴全说货不够了，只有20个，还说分两次拿行不行，“小刀”说不行，刘兴全又说再等两个半小时。当天下午2点多，刘兴全打电话给其让赶紧过去早上看钱的那个路口见面，其和“小刀”、“眼镜”三人就坐着一辆三轮车去弄岛检查站旁边的那个路口。到路口后，其见到一辆缅甸牌照的丰田牌越野车，车子上坐着刘兴全和两个好像是华侨的人，刘兴全是坐在后排，两个华侨一个是胖胖的，是开车的，另一个坐在副驾驶位，还抱着个娃娃，就是后来被抓获后称毒品时和其与刘兴全一起在着的那个人（涉案人员杨某），刘兴全下车说货不够，只有20个，剩下的货还要去瑞丽拿，后“小刀”上了越野车跟着刘兴全去瑞丽点货。刘兴全还让其把“眼镜”和他的钱盯着，然后其和“眼镜”租了一辆面包车去瑞丽汽车站。当天下午3点半，其和“眼镜”到车站旁边的一个坝子上等着拿货。当天下午5点半左右，刘兴全和之前开车的那个胖胖的华侨骑着一辆摩托车到车站公路旁找到了其和“眼镜”，刘兴全叫“眼镜”先付给他一部分钱，“眼镜”说货都没到手上，他怎么能给钱，然后几人就一直在原地等着“小刀”拿货过来，等到当天下午6点多，几人就被抓了。
7.情况说明，证实（1）被告人彭育生所供述的“卖货的男子”及涉案人员杨某所供述的“保相”、“阿某”的信息不详，民警经核查后，暂未能找到该三人，现在进一步核实查找中；（2）被告人彭育生所举报的人员，现还在进一步查证中；（3）涉案人员杨某被变更为指定居所监视居住后已不知下落。
8.常住人口登记表、户口证明，证实被告人刘兴全、彭育生的身份情况。
上列证据均经原审庭审质证、认证，来源合法，相互印证，本院予以确认。
本院认为，上诉人刘兴全、彭育生无视国家法律，为牟取非法利益，刘兴全积极组织毒品货源予以贩卖的行为和彭育生居间介绍贩卖毒品的行为已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。上诉人刘兴全、彭育生系共同犯罪，在共同犯罪中，刘兴全积极组织毒品货源予以贩卖，起主要作用，系主犯；彭育生居间介绍贩卖毒品，起次要作用，系从犯，依法应当从轻、减轻处罚。上诉人刘兴全关于其没有贩卖毒品的上诉理由，与同案被告人彭育生、涉案人员杨某的供述等在案证据证明的事实不符，该上诉理由不能成立，本院不予采纳。上诉人彭育生关于原判量刑过重的上诉理由，因原判已认定彭育生系从犯并据此对其作出减轻判处，该上诉理由不能成立，本院亦不予采纳。根据本案实际，原判结合刘兴全、彭育生在本案中的地位和所起作用所作判处并无不当，对刘兴全所提撤销原判和彭育生所提从轻处罚的请求本院予以驳回。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 柏崇良
审判员 王志国
审判员 陈 薇
二〇一八年五月十八日
书记员 杨依琳