辽宁省营口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽08民终1584号
上诉人（原审原告）鞠某1，女。
法定监护人鞠某2（上诉人父亲），男。
委托代理人郭福占，系辽宁西方律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）王某，男。
法定监护人刘某（被上诉人王某母亲），女。
被上诉人委托代理人刘忠群（被上诉人王某舅舅），男。
被上诉人（原审被告）王牮，男，1975年6月21日出生，现住站前区。
委托代理人刘忠群（系被上诉人王某舅舅），男，1981年12月27日出生，现住大石桥市。
被上诉人（原审被告）营口市站前区光明小学（以下简称光明小学），地址：站前区东风街道。
法定代表人朱再喜，系该校校长。
委托代理人李梦龙，男，1975年11月1日出生，系光明小学教师，现住老边区。
上诉人鞠某1因健康权纠纷一案，不服辽宁省营口市站前区人民法院（2015）营站民一初字第00545号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人鞠某1的法定监护人鞠某2、委托代理人郭福占，被上诉人王某的法定监护人刘某、委托代理人刘忠群，被上诉人王牮的委托代理人刘忠群，被上诉人营口市站前区光明小学的委托代理人李梦龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，原告鞠某1系被告光明小学的幼儿园学生，被告王某系被告光明小学的六年级学生，被告王牮系被告王某的父亲。原告鞠某1在被告光明小学的幼儿园上学期间，其父母让原告的堂姐鞠某3（在被告光明小学读书）负责从原告的班主任处接其放学，家长在校门外等候。2015年4月22日，原告被其堂姐鞠某3从班主任处接走后，二人共同向校园门走去，在走向学校门的过程中，有一个与原告个头相当、年龄相仿的学生向原告跑去并拍了原告背部一下后，原告便开始大步跑起来，两人追逐着跑出校门一段时间后又跑进校园内，原告在后面追逐另外那名学生，在两人追逐的过程中，被告王某也从后面往前大步跑并且与原告的距离越跑越近，直至被告王某与原告并行（被告王某在左，原告在右）向前跑了一小段距离后，原告开始突然向被告王某身体方向跑去并与被告王某发生碰撞后倒地。原告受伤后被送至营口骨伤医院急救并发生医疗费153.00元，后于当日转至中国医科大学附属盛京医院住院治疗，诊断结果为左肱骨踝上骨折，共住院治疗5天，住院病案中长期医嘱单上写明原告的饮食为“儿普食”，其中前3天为一级护理3天，后2天为二级护理，共发生医疗费8,479.63元。出院后，原告于2015年6月3日到中国医科大学附属盛京医院拆石膏、拍片，发生医疗费136.40元，处置结果为原告骨折愈合、拔出钢针。其后，原告于2015年9月28日到营口骨伤医院拍片发生医疗费125.00元。2015年6月3日原告往返营口与沈阳之间发生过路费150.00元，此外原告于当日另发生出租汽车费93.00元。
另查明，辽宁省2015年度道路交通事故损害赔偿标准中辽宁省城镇单位居民服务业在岗职工的平均工资为35,128.00元/年（96.24元/日）。
原审法院认为，公民的人身权益和财产权益受法律保护。被告王牮系被告王某父亲。原告鞠某1系被告光明小学的幼儿园学生，原告在幼儿园学习、生活期间，被告有义务保护原告人身不受损害，但本案中自原告被其堂姐鞠某3从原告的班主任处接走原告时起，原告便不再处于法律规定的“在幼儿园学习、生活期间”，被告也不再对原告负有法定的安全保障义务，而应当由原告的监护人对原告进行监护以保证原告的人身安全。但是，因原告于事故发生时年仅5岁，原告的堂姐鞠某3也是限制民事行为能力人，即便原告的父母要求由原告的堂姐鞠某3接其放学，原告的班主任也不应当将无民事行为能力人的原告交给其堂姐来接其放学，对此被告是存在过错的。综上，原告在放学后受伤主要是由于其监护人没有尽到监护责任所致，应由原告的监护人承担主要责任（以70%为宜），被告将原告交给其堂姐鞠某3来接其放学的行为也是造成原告受伤的客观原因，应由被告承担次要责任（以30%为宜），被告王某在原告受伤一事中不存在任何过错也未实施任何加害行为，故被告王某及其监护人不承担责任。关于原告诉请的医疗费8,765.00元，经查，原告受伤后共发生医疗费8,894.03元，并有相关医疗机构出具的正规票据为凭，此系原告的合理经济损失，故被告光明小学应给付原告医疗费2,668.21元（8,894.03元×30%）。关于原告诉请的护理费10,067.00元，因原告并未提供护理人员的停发工资证明及工资明细表，护理费标准应按照辽宁省2015年度道路交通事故损害赔偿标准中城镇单位居民服务业在岗职工的平均工资（96.24元/日）之标准进行计算，原告住院治疗5天，故被告应给付原告护理费144.36元（96.24元/日×5日×30%）。关于原告诉请的住院伙食补助费250.00元，参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，即50.00元/日，原告住院5天，故被告应给付原告住院伙食补助费75.00元（50.00元/日×5日×30%）。关于原告诉请的营养费1,000.00元，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定：“营养费根据受害人的伤残情况参照医疗机构的意见确定”，因原告的伤情较轻不构成伤残且原告的住院病案中并没有记载有关医疗机构要求其加强营养的意见，而是写明原告住院期间为“儿普食”，故原告的该项诉请缺乏事实和法律依据，本院不予支持。关于原告诉请的交通费1,000.00元，诉请金额过高，原告提供的与其就医地点、时间、人数、次数相符合的正式交通票据共计243.00元，此系原告实际发生的交通费用，故被告应给付原告交通费72.90元（243.00元×30%）。此外，因被告王某、王牮对原告受伤一事不承担侵权责任，故应依法驳回原告对被告王某、王牮的诉讼请求。原审法院判决：一、被告光明小学给付原告医疗费2,668.21元、护理费144.36元、住院伙食补助费75.00元、交通费72.90元，以上共计2,960.47元，由被告光明小学于本判决生效后十日内给付，若逾期给付，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定执行。二、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费327.00元，由原告自行承担277.00元，被告光明小学承担50.00元，原告已预交本院，由被告光明小学将其应承担的部分给付原告。
上诉人鞠某1上诉称，首先，护理时间计算错误。本案当中，虽然上诉人只住院五天，但医嘱中明确“四十五天拔钢针，一个月康复训练，两个月避免外伤”。由此可见，未拔钢针之前需要护理，康复训练期间也需要护理，二个月避免外伤更需要护理。因为，毕竟上诉人鞠某1受伤时才刚满5周岁，医嘱载明的三个时期当然需要护理，这是不言而喻的。所以，原审法院认定护理时间为五天是错误的。其次，本案发生不是在放学时间。一审庭审当中被上诉人站前区光明小学也自认当天是提前放学。因此，应当也必须认定本案发生的时间为在校学习期间。二、本案责任划分错误被上诉人王某在本起事故中应负主要责任即百分之六十的责任。被上诉人营口市站前区光明小学应负百分之四十的责任。上诉人鞠某1在校内学习生活期间内，在校园内被本案被上诉人王某撞倒，导致了本案的发生。因此，王某撞倒上诉人是本案发生的直接原因也是主要原因。所以，被上诉人王某应当承担本起事故的主要责任即百分之六十。而被上诉人站前区光明小学在校内开设幼儿园违反了《辽宁省幼儿园标准》第八条关于“依托学校等资源办园的，应设置相对独立的园所和活动的场地”之规定，因此，本案被上诉人站前区光明小学不具备设立幼儿园的最起码的条件，属于违法设立幼儿园，所以，被上诉人站前区光明小学未设置相对独立的园所和活动场地和本案的发生具有条件因果关系，如果幼儿园和学校分离相对独立就不会有本案的发生；另外，被上诉人站前区光明小学在幼儿放学时，老师应当将孩子亲自交给家长，不能让孩子自行走出校门或委托其他未成年人带其走出校门。因此，被上诉人站前区光明小学在幼儿放学管理过程中存在严重的过错，依法应当承担侵权责任。所以，原审法院划分被上诉人王某不承担责任是没有事实和法律依据的。三、被上诉人王某、王牮、站前区光明小学应当负连带赔偿责任本案完全符合共同侵权的要件，因此，根据《侵权责任法》第八条之规定，被上诉人王某、王牮、站前区光明小学对本起案件应付连带赔偿责任。请求二审法院：一、判令撤销辽宁省营口市站前区人民法院(2015)营站民一初字第00545号民事判决；二、改判被上诉人王某、王牮、营口市站前区光明小学连带赔偿上诉人鞠某1医疗费8894．03元，护理费12799．92元，住院伙食补助费250元，交通费243元，共计22186．95元；三、判令被上诉人王某、王牮、营口市站前区光明小学共同承担本案的诉讼费用。
被上诉人王某、王牮答辩称，首先，本案中的事故，并非是被上诉人王某撞了上诉人鞠某1，而是上诉人鞠某1撞了被上诉人王某，王某明明是被撞者(有监控视频为证)，事发当时的情况是有目共睹的，上诉人的所诉与真相相悖。监控视频中显示：本案的事故，被上诉人王某不存在任何过错也未实施任何加害行为。所以被上诉人王某及其监护人不承担任何责任。其次，上诉人鞠某1的护理时间，原审法院认定为五天是完全正确的，因为鞠某1住院期间院方己明确了护理时间(一级护理3天，二级护理2天)，而上诉人所诉的护理费，没有证据能够直接的证明上诉人出院后是否需要护理及护理天数(所住医院专门开具证明)，上诉人所诉的护理费不能仅凭所谓的“医嘱”，来胡乱主张，医嘱的作用是告诉病人的病情及如何治疗和治疗期间的注意事项。所以上诉人的所主张的护理费是毫无根据的。另外，本案中上诉人鞠某1的堂姐鞠某3也是一个限制民事行为能力人，是不具备监护资格的，上诉人的父母让鞠某3来接上诉人鞠某1放学，此行为充分证明了原告的法定代理人放任了自己的法定监护责任，草率地委托了一个不具备民事行为能力的人去接孩子，本身就是一种监护责任的放任，此事故中上诉人鞠某1的法定监护人是应当承担主要责任的。光明小学及幼儿园同处在一个校园内，并没有设立独立的出入口和室外活动场地及其相应的安全防护措施，这是不符合有关安全规定的；学校幼儿班的负责人草率的将上诉人鞠某1交给了一个限制民事行为能力人，没有尽到全责，幼儿园在管理上存在安全隐患、存在失职行为，是有相对过错责任的。被上诉人王某无论从法理上、本案的事实上都不存在任何对原告受到伤害的过错行为。
被上诉人营口市站前区光明小学答辩称，1、上诉人提出护理期限错误、其原审提交的证据没有医生特别注明要求康复训练，只是上诉人的主观臆断；2、光明小学自认提前放学是子虚乌有，是上诉人提前接走孩子；3、光明小学有办学许可证，合理合法，不是违法办学；4、学校老师多次要求家长进园接孩子，但家长认为没事就在大门外等，所以责任应该由家长自行承担。
经审理查明的事实与原审认定的事实相一致。
本院认为,上诉人鞠某1在奔跑中变线与王某相撞，导致本起事故发生，原审认定被上诉人王某不承担本起事故的责任正确。因上诉人鞠某1的班主任允许限制民事行为能力的上诉人鞠某1表姐鞠某3接其放学，原审认定被上诉人营口市站前区光明小学负担本起事故的30%责任并无不当。上诉人鞠某1的医嘱中明确“四五天拔钢针，一个月康复训练，两个月避免外伤。”因此，上诉人鞠某1出院后仍需要护理，原审未予支持上诉人鞠某1的护理时间错误，结合上诉人鞠某1的医嘱，本院酌定上诉人鞠某1出院后护理期限为三个月。综上。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销辽宁省营口市站前区人民法院（2015）营站民一初字第00545号民事判决；
二、被上诉人营口市站前区光明小学于本判决生效后十日内给付上诉人鞠某15645.56元。
三、驳回上诉人鞠某1的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费327.00元，由上诉人鞠某1承担240.00元，被上诉人营口市站前区光明小学承担87.00元。二审案件受理费250元，由上诉人鞠某1负担200元，由被上诉人营口市站前区光明小学负担50元。
本判决为终审判决。
审 判 长 盖世非
代理审判员 鲍世帅
代理审判员 徐 丹
二〇一六年七月二十九日
书 记 员 那晓梅
赔偿明细
医药费8894元
护理费9431.52元
96.24元/日×3日×2+96.24元/日×2日+96.24×90日
伙食补助50元/日×5日=250元
交通费243元
共计18818.52元