新疆维吾尔自治区高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）新刑终70号
原公诉机关新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市人民检察院。
上诉人（原审被告人）张腊英，女，汉族，1977年8月24日出生于湖北省京山县，高中文化，无固定职业，户籍地京山县，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。2014年9月9日因犯贩卖毒品罪被乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院判处有期徒刑一年零十个月，并处罚金人民币五千元。2017年4月25日因涉嫌犯运输毒品罪被刑事拘留，同年6月1日被逮捕。现羁押于乌鲁木齐市第三看守所。
指定辩护人钟翠芳，新疆星河律师事务所律师。
指定辩护人梁亚洲，新疆维吾尔自治区法律援助中心律师。
上诉人（原审被告人）欧永刚，男，汉族，1970年4月29日出生于湖北省京山县，高中文化，无固定职业，户籍地京山县。2017年4月25日因涉嫌犯运输毒品罪被刑事拘留，同年6月1日被逮捕。现羁押于乌鲁木齐市第一看守所。
新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院审理乌鲁木齐市人民检察院指控原审被告人张腊英、欧永刚犯运输毒品罪、非法持有毒品罪一案，于2018年1月25日作出（2017）新01刑初212号刑事判决。宣判后，二人均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人、听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2017年2月，被告人张腊英联系毒品上家魏某某（在逃）为贩卖而购买毒品。同年4月24日15时许，被告人欧永刚受魏某某指使从湖北省携带藏有毒品的纸箱乘坐×××号长途车到达新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市卧龙宾馆停车场，用魏某某提供的电话号码与张腊英取得联系。二人在欧永刚乘坐的长途车旁见面，欧永刚指着行李仓内一个纸箱要张腊英接货，张腊英取出纸箱与欧永刚一起离开停车场时被抓获。民警当场从张腊英所持纸箱内查获用透明自封袋包装的晶体1袋，用蓝色自封袋包装的红、绿色药片2袋（395粒）。当日17时许，根据张腊英交代，民警从张腊英租住的位于乌鲁木齐市马料地街170号自建房3楼303房间内搜出用透明自封袋包装的晶体9袋、电子秤3台。经称重、鉴定，纸箱内搜出的1袋晶体净重957.6克，红、绿色药片净重37.7克，张腊英住处搜出的9袋白色晶体净重47.8克；上述白色晶体和红、绿色药片中均检出甲基苯丙胺成分；其中，957.6克甲基苯丙胺含量为56.10%。
据此，原判认定被告人张腊英犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；被告人欧永刚犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收个人财产人民币三万元；涉案毒品甲基苯丙胺1043.1克，金色后壳标有”MI”字样手机1部、”HUAWEI”牌黑色手机1部、”NOKIA”牌红色、蓝色手机各1部、农行卡、建行卡各1张依法予以没收，卡内余额用于本案财产刑的执行。
上诉人张腊英提出，其没有贩卖毒品，其住处的冰毒应认定为非法持有；其如实供述，认罪态度好，涉案毒品未流入社会，量刑过重。辩护人的辩护意见与其上诉理由相同。
上诉人欧永刚提出，其不知道运送的箱子内有毒品，不构成犯罪。
经审理查明，原判认定上诉人张腊英为贩卖而购买、接收甲基苯丙胺（冰毒）957.6克、甲基苯丙胺片剂37.7克，上诉人欧永刚运输上述毒品的事实清楚，并将从张腊英处查获的47.8克甲基苯丙胺（冰毒）计入贩卖总额正确。该事实有以下证据证实：
1.受案登记表、到案经过证实，2017年4月初，公安机关发现张腊英有重大涉毒嫌疑。4月24日15时许，民警在乌鲁木齐市卧龙宾馆附近将交接毒品的张腊英、欧永刚抓获。
2.搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、毒品移交清单、随案移交清单、处理物品、文件清单证实：①2017年4月24日，民警对张腊英、欧永刚人身及随身物品进行搜查。当场从张腊英所持纸箱内搜出并扣押用透明自封袋包装的晶体1袋，用蓝色自封袋包装的缠绕有黄色胶带的红、绿色药片2袋共计395粒；从张腊英身上搜出并扣押”NOKIA”牌红色旧手机1部；②从张腊英住处搜出并扣押用透明自封袋包装的晶体9袋，”NOKIA”牌蓝色旧手机1部，记事本1本，电子秤3台，银行卡2张（卡号为×××的农业银行卡、卡号为×××的建设银行卡）；③从欧永刚身上搜出”HUAWEI”牌黑色旧手机1部，金色后壳上标有”MI”字样的旧手机1部；④扣押的毒品依法移送相关部门，4部手机、2张银行卡、3台电子秤、记事本随案移送。
3.证人赵某证实，2016年6月29日，张腊英租住其位于乌鲁木齐市马料地街170号302房间。2017年春节前，张腊英嫌302房间太小，调换至带套间的303房间住。4月24日，公安机关搜查张腊英租住的303房间，当场搜出用透明自封袋包装的9袋晶体，还搜出1部”NOKIA”牌蓝色旧手机，2张银行卡。张腊英租住期间，其没有看到过别人在303房间居住。
4.社区租房登记手续及房东记录张腊英缴纳水电费单据证实，2016年6月29日起，张腊英租住赵某位于乌鲁木齐市沙依巴克区的房屋以及缴纳相关费用的情况。
5.称重笔录、取样笔录证实，在见证人见证、张腊英在场的情况下，将从张腊英所持纸箱内缴获的用透明自封袋包装的1袋晶体编号为1，用蓝色自封袋包装的缠绕有黄色胶带的2袋红、绿色药片编号为2；将从张腊英住处缴获的用自封袋包装的9袋晶体编号为3-11；经称重，编号1的晶体净重957.6克；编号2的红、绿色药片净重37.7克；编号3-11的晶体净重分别为：11.3克、10克、11克、1.8克、0.7克、1克、10.9克、0.6克、0.5克，共计47.8克。公安机关对扣押的晶体及红、绿色药片进行取样封存。
6.鉴定意见证实，从张腊英所持纸箱内缴获的1袋晶体、2袋红、绿色药片（共395粒）以及从张腊英住处缴获的9袋晶体中均检出甲基苯丙胺成分，其中纸箱内缴获的1袋晶体含量为56.10%。
7.现场检测报告、补充侦查报告证实，张腊英、欧永刚尿液的检测样本经现场采用冰毒等类毒品联合检测试剂检测，均显示为阴性反应。
8.涉案照片及视频光盘证实，欧永刚所乘长途班车的情况，民警抓捕张腊英、欧永刚的过程，搜查毒品，张腊英、欧永刚指认毒品，毒品称重、取样的现场以及审讯程序均符合法律规定。
9.银行卡流水明细证实，2017年2月至3月，张腊英使用账户姓名为陈某的×××农业银行卡向卡号为×××银行卡多次大额转账。
10.通话记录证实，2016年11月1日至5月24日以及2017年4月22-24日，张腊英使用132XXXX****的号码与魏某某多次通话；2017年4月24日，张腊英使用131XXXX****的号码与欧永刚有3次通话。
11.辨认笔录证实，张腊英辨认出欧永刚、魏某某；欧永刚辨认出魏某某；证人赵某辨认出张腊英。
12.上诉人张腊英供述，2013年11月，其在乌鲁木齐市幸福花园一个棋牌室认识魏某某，后来知道他在贩毒。2017年2月，其给魏某某打电话说这边货（冰毒）快发完了，让他继续往乌鲁木齐组织货源，魏某某同意。其陆续给魏某某转款30余万元，其中13万是这次一条（千克）货的钱，剩余的是之前从他那里购买毒品欠的钱。4月初，魏某某打电话说车已到甘肃境内，因检查很严，让其给他打了2万元路费又返回了广东漳州。4月17日，魏某某打电话说这几天货要到乌鲁木齐，问其要了手机号，说货到了有人会联系，其将自己131XXXX****的手机号码发给魏某某。4月24日7时许，魏某某发短信说还有500公里到乌鲁木齐；8时许，魏某某打电话说13时许到乌鲁木齐市宝山路卧龙宾馆，让其给押货人2万元。15时许，一个187XXXX****手机号码打电话说快到了，过了一会儿，又来电话说已经到了。其赶到卧龙宾馆附近与打电话的男子（欧永刚）见面，欧永刚说箱子在大巴车第一个车厢，并陪其取回箱子。其间，欧永刚说魏某某是否嘱咐让其给他2万元，其回答现在没有，晚上再说。其抱着装有毒品的纸箱与欧永刚一起走到路边时被民警抓获，当场从其刚提取的纸箱中搜出1袋冰毒和2袋药片。其从魏某某处购买过2次毒品，第一次是2017年2月，魏某某亲自带来1公斤冰毒，第二次是被抓这次。2016年10月，魏某某带着李洪波来乌鲁木齐，不知道带了多少毒品，在其住处搜出的冰毒是李洪波所留。
13.上诉人欧永刚供述，2017年4月22日，其根据魏某某的安排乘坐大巴车从湖北省到乌鲁木齐市。其怀疑过箱子里有毒品，且将手机关机。其间，魏某某给其发过3条信息，询问路途情况，让其到后和一个女子联系。其到乌鲁木齐市后与手机号为131XXXX****的女子（张腊英）联系，张腊英拿上纸箱后二人被民警抓获，从箱子内搜出1袋冰毒和2袋麻古。
14.（2014）沙刑初字第528号刑事判决书证实，2014年9月9日张腊英因犯贩卖毒品罪被乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院判处有期徒刑一年零十个月，并处罚金人民币五千元。
15.户籍证明证实，张腊英出生于1977年8月24日；欧永刚出生于1970年4月29日，二人犯罪时均已达到负完全刑事责任年龄。
本院认为，上诉人张腊英以贩卖为目的，非法购买甲基苯丙胺数量大，其行为构成贩卖毒品罪；上诉人欧永刚明知是毒品而受他人指使运输甲基苯丙胺995.3克，其行为构成运输毒品罪。关于张腊英及其辩护人提出”没有贩卖毒品，从住处搜出的冰毒应认定为非法持有；如实供述，认罪态度好，涉案毒品未流入社会，量刑过重”的上诉理由和辩护意见，经查，在案证据证实，张腊英在接收涉案毒品时被当场抓获，后在其住处又查获已分装的多袋毒品及3台电子秤。张腊英多次供述因之前从魏某某处购买的毒品贩卖殆尽，其此次购买涉案毒品的目的是为继续贩卖；其在本院二审时供述曾因贩毒判刑被释放后不再吸毒，结合尿检显示张腊英毒品检测呈阴性反应，其所购买的涉案毒品并非用于个人吸食；虽然张腊英现在否认为贩卖而购入毒品，但其对大量购入毒品的目的又不能作出合理解释，而其称为贩卖而购入、接收毒品与本案的其他证据能够相互印证，故足以认定张腊英系以贩卖为目的而购买甲基苯丙胺995.3克，构成贩卖毒品罪。同时，在其住处查获的甲基苯丙胺47.8克也应计入贩卖毒品的数量。张腊英系累犯、毒品再犯，依法应从重处罚，原判考虑其归案后如实供述，认罪悔罪等情节，对其已从轻处罚。故其上诉理由和辩护人的辩护意见不能成立，本院不予采纳。上诉人欧永刚供述其与魏某某在被强制戒毒时相识，其上车后即怀疑魏某某让其托运的纸箱内藏有毒品，便将手机置于关机状态，继续前往乌鲁木齐市，快到乌鲁木齐市时，其才打开手机分别联系魏某某与张腊英，并与张腊英见面，让张腊英取走藏匿毒品的纸箱，上述事实能够证实欧永刚主观上对纸箱内藏有毒品是明知的，且与在案的抓获视频录像、通话记录、短信联系及张腊英供述等证据相互印证，足以认定欧永刚运输甲基苯丙胺995.3克的事实。故欧永刚提出其不知道运送的纸箱内有毒品，不构成犯罪的上诉理由与查明的事实不符，本院亦不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三百五十六条、第五十七条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 冯向民
审 判 员 蒲 杰
审 判 员 黄一宁
二〇一八年三月二十日
法官助理 王庆宏
书 记 员 王 磊