浙江省绍兴县人民法院
刑 事 判 决 书
（2012）绍刑初字第640号
公诉机关绍兴县人民检察院。
被告人肖体荣。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2012年5月3日被刑事拘留，同年6月6日被逮捕。现羁押在绍兴县看守所。
指定辩护人丁士聚。
被告人吴某。2012年3月12日被公安机关羁押审查，因涉嫌犯贩卖毒品罪于同月13日被刑事拘留，同年4月16日被逮捕。现羁押在绍兴县看守所。
被告人李某。2012年3月12日被公安机关羁押审查，因涉嫌犯贩卖毒品罪于同月13日被刑事拘留，同年4月16日被逮捕。现羁押在绍兴县看守所。
绍兴县人民检察院以绍县检刑诉（2012）563号起诉书指控被告人肖体荣、李某犯贩卖毒品罪，被告人吴某犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，于2012年7月30日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。绍兴县人民检察院指派代理检察员许小香出庭支持公诉，被告人肖体荣、吴某、李某及辩护人丁士聚到庭参加诉讼。现已审理终结。
绍兴县人民检察院指控：
1、2012年3月7日下午，被告人李某经被告人吴某介绍，在绍兴县马鞍镇滨海幼儿园附近，将1小包海洛因以200元的价钱卖给吸毒人员李某某。
2、2012年3月10日傍晚，被告人肖体荣经事先电话联系，在绍兴县马鞍镇童家塔村一桥头，将1包海洛因以100元的价钱卖给被告人吴某。随后，被告人吴某在绍兴县马鞍镇新围村其租房内，将该包毒品与吸毒人员李某某共同吸食。
3、2012年3月11日傍晚，被告人肖体荣经事先联系，在绍兴县马鞍镇童家塔村一桥头，将1包海洛因以300元的价钱卖给被告人吴某。随后，被告人吴某在绍兴县马鞍镇新围村其租房内，将该包毒品与托购的吸毒人员李某某共同吸食。
4、2012年3月12日下午，被告人肖体荣经事先联系，在浙江省杭州市萧山区临江工业园区塘新线与经六路交叉口，将1小包海洛因以650元的价钱卖给被告人吴某。随后，被告人吴某在绍兴县马鞍镇新围村其租房内与托购的被告人李某和吸毒人员李某某及吸毒人员吴某某共同吸食该毒品，后被绍兴县公安局民警当场查获。公安民警从被告人吴某身上和现场查获毒品可疑物各1小包。经鉴定，该2小包毒品可疑物均含有海洛因等成分，合计重0.56克。
2012年5月3日凌晨，被告人肖体荣在绍兴县滨海工业园区马鞍镇童家塔村44号租房内被绍兴县公安局民警抓获，公安民警当场缴获毒品可疑物4小包。经鉴定，该4小包毒品可疑物均含有海洛因成分，合计重1.17克。
为证明指控的事实，公诉人当庭提交了相关证据。公诉机关认为，被告人肖体荣、李某的行为构成贩卖毒品罪，被告人吴某的行为构成贩卖毒品罪和容留他人吸毒罪，其中被告人肖体荣、吴某属贩卖毒品情节严重，被告人吴某应数罪并罚。诉请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款和第三百五十四条、第六十九条之规定判处。
被告人吴某辩称公诉机关指控的第1节事实中，其只是将被告人李某的电话号码给了李某某，其不知道李某某与被告人李某之间的事。对其余被指控的事实无异议，要求从轻处罚。
被告人肖体荣、李某对被指控的事实及罪名均无异议，自愿认罪，要求从轻或减轻处罚。
辩护人丁士聚的辩护意见是：1、被告人肖体荣本身吸毒，从租房中搜出的毒品系自己吸食，不应计入贩卖毒品的数量；2、被告人肖体荣归案后如实供述自己的罪行，无犯罪前科。建议对被告人肖体荣从轻处罚。
经审理查明：
1、2012年3月10日傍晚，吸毒人员李某某因吸食毒品需要，委托被告人吴某联系购买毒品。被告人吴某经事先电话联系，在绍兴县马鞍镇童家塔村一桥头，从被告人肖体荣处以100元的价格购买了1小包海洛因。随后，被告人吴某在绍兴县马鞍镇新围村其租房内，将该毒品与李某某共同吸食。
2、2012年3月11日傍晚，吸毒人员李某某因吸食毒品需要，委托被告人吴某联系购买毒品。被告人吴某经事先电话联系，在绍兴县马鞍镇童家塔村一桥头，从被告人肖体荣处以300元的价格购买了1小包海洛因。随后，被告人吴某在绍兴县马鞍镇新围村其租房内，将该毒品与李某某共同吸食。
3、2012年3月12日下午，吸毒人员李某某及被告人李某因吸食毒品需要，委托被告人吴某联系购买毒品。被告人吴某经事先电话联系，在浙江省杭州市萧山区临江工业园区塘新线与经六路交叉口，从被告人肖体荣处以650元的价格购买了1小包海洛因。随后，被告人吴某在绍兴县马鞍镇新围村其租房内与被告人李某及吸毒人员李某某、吴某某共同吸食该毒品，后被公安民警当场查获。公安民警当场从被告人吴某身上和现场查获毒品可疑物共2小包。经鉴定，该2小包毒品可疑物均含有海洛因等成分，合计重0.56克。
2012年5月3日凌晨，公安民警在绍兴县滨海工业园区马鞍镇童家塔村44号租房内将被告人肖体荣抓获，并当场缴获毒品可疑物4小包及用于联系交易事宜的诺基亚牌手机1只。经鉴定，该4小包毒品可疑物均含有海洛因成分，合计重1.17克。
上述3节事实，被告人肖体荣、吴某在开庭审理过程中亦无异议，并有毒品及作案工具照片，绍兴县公安局柯岩派出所民警出具的抓获经过、情况说明，扣押物品文件清单，通话记录，公安行政处罚决定书，李某某、吴某某的证言，物证检验报告，尿样检测报告等证据证实，足以认定。
4、2012年3月7日下午，吸毒人员李某某因吸食毒品需要，让被告人吴某联系购买毒品。经被告人吴某介绍，被告人李某在绍兴县马鞍镇滨海幼儿园附近，将1小包海洛因以200元的价格出售给李某某。
本节事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列各组证据予以证明：
（1）李某某证言，证实2012年3月7日下午，其打电话给被告人吴某说想买200元的毒品，吴某说帮其联系一下。过了一会，吴某打电话给其，说联系好了，让其到滨海幼儿园附近的路边交易。其到后，见到“光头”（即被告人李某）骑车过来，其给了李某200元钱，李某把钱拿走，约半个小时后，李某给了其1包毒品。其当时是第一次见到被告人李某；
（2）被告人李某对出售毒品给李某某的事实供认不讳，且其在侦查阶段多次供述，2012年3月7日下午，被告人吴某打电话给其，说别人要毒品，让其去搞一点，其答应了。后在吴某租房附近，一个女的给了其200元钱，其就到萧山益农去买了200元的海洛因，分出一小部分留给自己，将其余的毒品交给了那个女的；
（3）被告人吴某在侦查阶段曾供述，当日，李某某要购买毒品，其打电话给被告人李某说有人要买毒品的事情。后李某让其转告李某某具体交易地点，其就将地点告诉了李某某。
对被告人吴某关于其对2012年3月7日李某某与李某之间的毒品交易并不知情的辩解。经查，李某某的证言及被告人李某的供述均证实，李某某与被告人李某在本次交易毒品之前不认识，被告人吴某通过电话帮助李某某与被告人李某联系确定了购买毒品的事宜。被告人吴某亦曾供述过通过电话帮助联系毒品交易。李某某的证言与被告人李某、吴某的供述能相互印证。不采纳被告人吴某的该辩解意见。
对辩护人丁士聚关于从被告人肖体荣处查获的毒品不应计入贩卖毒品数量的辩护意见。经查，被告人肖体荣既吸食毒品，又贩卖毒品，属于以贩养吸者。对以贩养吸的被告人，被查获的毒品数量应当认定为贩卖毒品的数量。不采纳辩护人丁士聚的该辩护意见。
关于被告人吴某代购毒品的行为是否构成贩卖毒品的问题。经查，被告人吴某于2012年3月11日、12日两次向被告人肖体荣购买毒品，系受李某某、被告人李某的委托实施，所购买的毒品仅用于吸食。被告人吴某作为代购者，现有证据不能证明其从该2次毒品交易中牟利或变相加价，因而被告人吴某的该2次代购毒品的行为不能以贩卖毒品罪定罪处罚。
本院认为，被告人肖体荣明知是毒品仍多次非法予以出售，其行为已构成贩卖毒品罪，属情节严重；被告人吴某明知他人贩卖毒品而居间介绍，其行为构成贩卖毒品罪，又在一年内多次为他人吸食毒品提供场所，其行为构成容留他人吸毒罪；被告人李某明知是毒品仍非法予以出售，其行为构成贩卖毒品罪。其中被告人李某、吴某的部分犯罪属共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立，应予支持。但公诉机关对被告人吴某贩卖毒品属情节严重的指控不妥，应予更正。被告人吴某一人犯二罪，应数罪并罚。被告人肖体荣、吴某、李某在归案后如实供述自己的罪行，又自愿认罪，依法予以从轻处罚。作案工具依法予以没收。采纳被告人吴某要求从轻处罚及辩护人丁士聚建议对被告人肖体荣从轻处罚的意见。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款和第三百五十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条以及最高人民法院《关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项之规定，判决如下：
一、被告人肖体荣犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币三千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一二年五月三日起至二○一五年八月二日止。罚金限在判决生效后十日内缴纳）；
二、被告人吴某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元。决定执行有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一二年三月十三日起至二○一三年五月十一日止。罚金限在判决生效后十日内缴纳）；
三、被告人李某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一二年三月十三日起至二○一二年十一月十一日止。罚金限在判决生效后十日内缴纳）；
四、移送本院的诺基亚牌手机一只，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 周金娅
审 判 员 鲁志杰
人民陪审员 沈保罗
二〇一二年九月十日
书 记 员 何 雯