山东省德州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）德中民终字第697号
上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司南京分公司。住所地：南京市白下区洪武路***号太平洋大厦*层***层***层。
法定代表人：沈丹吉，总经理。
委托代理人：陈万栋，山东中鲁律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：杨新庆。
委托代理人：孙丽萍，山东众城求真律师事务所律师。
原审被告：李延群。
原审被告：韩有琚。
两原审被告共同委托代理人：陈万栋，山东中鲁律师事务所律师。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司南京分公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省临邑县人民法院（2013）临民初字第208号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理查明，2013年1月31日21时许，原告骑摩托车沿104国道由南向北行驶，行至事故地点，与被告李延群驾驶的苏A×××××小型轿车相撞，造成原告受伤、车辆损坏，该起事故经临邑交警大队认定原告负主要责任，李延群负次要责任。原告驾驶的摩托车没有投保交强险，被告方事故车辆车主为韩有琚，驾驶员为李延群，该车在南京太平洋公司投有交强险和第三者责任险。事故发生后，原告先后在临邑县人民医院住院治疗23天，原告的伤情经德州恒信司法鉴定中心鉴定为：一级伤残；住院期间需两人护理，院外完全护理依赖，一人护理；营养期限为90日，误工时间为360日；后续治疗费用17000元；需使用轮椅和气垫床；长期安置导尿管，每周更换一次，每次费用为300元。另外原告的车损、物损，经临邑县价格认证中心鉴定为2000元。
又查明，原告在事故发生前在建筑公司工作，护理人员杨良庆、杨维治分别在盘高建筑公司和六合食品公司工作。原告提供的证据显示原告为弟兄三人。
原审法院认为，原告与被告发生交通事故，造成原告受伤，被告理应赔偿；李延群受雇于韩有琚，因此应由韩有琚承担赔偿责任。被告未在规定时间内申请重新签定，因此德州恒信法医司法鉴定中心所做的司法鉴定书，原审法院予以采信。临邑县交警大队做出的事故认定书，原审法院也予采信。原告的交通费被告认可300元，对此，原审法院予以支持。原告的误工、后续治疗费用等应以鉴定结论为依据。对于临邑县人民医院出具的关于原告安插导尿管及其相关费用的证明，原审法院予以采信。原告伤情为一级伤残，其精神抚慰金可定为5000元。原告提供的证据显示，原告为弟兄三人，因此对其父亲的赡养费应有三人分担。根据《中华人民共和国道路交通法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条之规定，判决如下：一、南京太平洋公司赔偿原告损失322000元；二、韩有琚赔偿原告10240元；三、酒精检测费300元、车损鉴定费150元、司法鉴定费1900元，共计2350元；由原告承担1645元，被告韩有琚承担705元。二、三项共计10945元。以上赔付款在本判决书生效后五日内支付。案件受理费5100元，由原告承担3570元，被告韩有琚承担1530元。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司南京分公司不服一审判决，上诉称，一、一审判决认定被上诉人的误工费不符合法律规定。司法鉴定意见中关于误工时间的意见不能采信，计算至评残前一日。二、一审判决认定被上诉人的护理费不合理。目前我国对需要完全护理依赖的一级残疾人，没有生存20年的记录。判决认定的20年应包括住院期间，对住院期间的护理费属于重复计算。被上诉人的伤情逐步得到恢复，护理级别会相应降低，上诉人的赔偿义务应采取定期金的形式给付。三、一审判决认定被上诉人的导尿管及辅助设施费用没有法律依据。一审判决确定20年的赔偿期限缺乏根据，被上诉人住院期间使用了导尿管，出院后至判决之日，没有证据显示持续使用导尿管，也没有产生该项费用，故该项认定没有充分的事实依据，也应采取定期金形式给付。四、一审认定的精神损害抚慰金数额过高，二次手术费应待实际产生后另行主张。请求依法改判减少上诉人赔偿款100000元，一审诉讼费用按照一审判决执行，二审诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人杨新庆答辩称，一、一审判决误工费符合法律规定。司法鉴定已明确误工时间为360天，按鉴定结论计算误工费符合法律规定。二、认定护理费合法、合理。司法鉴定明确被上诉人院外属完全护理依赖，与住院期间的护理费不同性质，不存在重复计算。被上诉人发生交通事故时49周岁，按照法律规定判决院外护理期20年，合理合法。三、一审判决的导管及辅助设施费用合法合理。司法鉴定明确载明被上诉人需长期安置导管，每周更换一次，费用约300元，在病例、用药明细中有导管使用的明确记载，被上诉人庭审中出示了购买导管的发票，足以支持导管费用的诉讼请求。一审判决不超过20年计算，符合法律规定。四、精神抚慰金数额不高，二次手术费判定合法。被上诉人系一级伤残，5000元精神抚慰金符合法律规定。鉴定结论确定必然发生的费用，可以一并予以赔偿。因此对司法鉴定中明确的二次手术费17000元的判决合法合理。一审判决事实清楚，适用法律正确，符合赔偿原则，有力的维护了受害者的合法权益。请求驳回上诉，维持原判，上诉费由上诉人承担。
原审被告李延群答辩意见同上诉人意见一致。
原审被告韩有琚答辩称，原审被告李延群借用其车辆，发生交通事故后，李延群曾多次表示，一切损失由李延群承担。请求法院认定由韩有琚承担的部分，由李延群承担。其他意见同上诉人意见一致，
二审查明事实与一审查明事实基本一致。
本院认为，本案当事人的争议焦点有二个：一、一审判决误工费、护理费、导尿管及辅助设施、二次手术费用数额是否正确，是否应予支持；二、精神损害抚慰金是否应予支持。
关于第一个焦点问题，一审判决误工费、护理费、导尿管及辅助设施及二次手术费用数额是否正确，是否应予支持。经鉴定，被上诉人误工时间为360天，住院期间需2人护理，院外属完全护理依赖，需1人护理，取胸椎骨折、胫腓骨骨折内固定物费用17000元左右，大小便障碍，需长期安置导管，每周更换一次，费用约300元。对该鉴定结论上诉人虽一审中提出异议，但未提出重新鉴定的申请，应视为对其权利的放弃。关于误工费、护理费，本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”本案被上诉人杨新庆受伤后持续误工，虽然司法鉴定中心确定的误工时间为360日，但该日期明显多于杨新庆受伤至定残前一日的时间。因此，根据本案案情以及上述司法解释的规定，应当将被上诉人杨新庆的误工时间计算至定残前一日。原审判决对误工天数的认定不正确，对此本院予以纠正。被上诉人杨新庆2013年1月31日因交通事故受伤，于2013年8月7日经鉴定为一级伤残，其误工时间应计算至定残前一日，即189天。其误工费应为18247.95元（96.55元×189天=18247.95元）。原审判决依据鉴定结论，认定护理期限为二十年，符合法律规定，本院予以维持。
关于导尿管及辅助设施及二次手术费用，本院认为，按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条规定，受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。根据鉴定结论，被上诉人杨新庆病情需要长期安置导尿设施，每周更换一次，每次费用约300元。长期医嘱记录中也载明，被上诉人杨新庆病情需要持续导尿。故一审判决支持被上诉人要求支付导尿管及辅助设施及二次手术费用的诉讼请求，并无不当，本院予以维持。
关于第二个焦点问题：精神抚慰金是否应予支持。本院认为，被上诉人杨新庆因交通事故致残，造成一级伤残，后果严重。一审判决根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》相关规定，结合事故原因和造成的后果，判决赔付被上诉人杨新庆精神损害抚慰金5000元，于法有据，该款不应再按照责任比例进行赔偿。上诉人称一审认定精神损害抚慰金数额过高，无事实及法律依据，本院不予采纳。被上诉人杨新庆的各项损失有：医疗费77801.7元，二次手术费17000元，伤残赔偿金188920元（9446元×100%×20年=188920元），误工费18247.95元，护理费196425.24元（住院期间护理费99.44元×23天＋112.44元×23天=4873.24元，院外护理费26.24元×365天×20年=191552元，护理费合计196425.24元），被赡养人生活费11293.33元（6776元×5年÷3人=11293.33元），住院伙食补助费575元，营养费2250元，导尿管及辅助设施费用288000元，交通费300元，轮椅600元，酒精检测费300元，车损2000元，鉴定费1900元，精神抚慰金5000元，合计810613.22元。上诉人应在交强险限额内赔偿被上诉人医疗费10000元，伤残赔偿金110000元，车损2000元。剩余部分683613.22元（810613.22元-122000元-5000元精神抚慰金=683613.22元）的30%，即205083.97元（683613.22元×30%=205083.97元），上诉人在第三者责任险200000元限额内赔偿被上诉人200000元，原审被告韩有琚赔偿被上诉人10083.97元（205083.97元-200000元＋5000元精神抚慰金=10083.97元）。
综上所述，上诉人关于误工费的上诉理由成立，应予支持。原审判决认定事实不清，应予纠正。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
维持山东省临邑县人民法院（2013）临民初字第208号民事判决第一项，即：“一、南京太平洋公司赔偿原告损失322000元；
变更山东省临邑县人民法院（2013）临民初字第208号民事判决第二项为：原审被告韩有琚赔偿被上诉人杨新庆10083.97元。
变更山东省临邑县人民法院（2013）临民初字第208号民事判决第三项为：酒精检测费300元、车损鉴定费150元，司法鉴定费1900元，共计2350元；由被上诉人承担1645元，原审被告韩有琚承担705元。以上二、三项由原审被告韩有琚赔偿被上诉人杨新庆共计10788.97元。
以上赔付款在判决后五日内支付。
如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5100元，由被上诉人杨新庆承担3570元，原审被告韩有琚承担1530元；二审案件受理费2300元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司南京分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈 涛
审 判 员 姜 南
代理审判员 王子超
二〇一四年十一月四日
书 记 员 魏洪敏
送达日期：2014.12.5