重庆市九龙坡区人民法院民 事 判 决 书（2018）渝0107民初7092号原告：汤传友，男，1936年3月15日生，汉族，住重庆市九龙坡区。委托代理人：张莉，重庆联纵律师事务所律师，执业证号：15001200711725942，代理权限为特别授权。被告：重庆慧鸿汽车运输有限公司，住所地重庆市綦江区文龙街道通惠大道嘉惠新城56号附2号，统一社会信用代码91500222MA5U4XEG53。法定代表人：杨方武，该公司经理。委托代理人：王光惠，女，1971年9月6日生，汉族，住重庆市璧山县，重庆慧鸿汽车运输有限公司工作人员。被告：曾功富，男，1975年6月26日生，汉族，住重庆市合川区。被告：颜正全，男，1985年4月16日生，汉族，住重庆市江北区。被告：中国大地财产保险股份有限公司重庆分公司万州中心支公司，住所地重庆市万州区新城路109-113号海托大厦16-17层，统一信用代码91500101787481265L。负责人：杨雪峰，该公司总经理。委托代理人：刘薇，女，1992年6月18日生，苗族，住重庆市酉阳土家族苗族自治县，系中国大地财产保险股份有限公司重庆分公司万州中心支公司工作人员。原告汤传友诉被告重庆慧鸿汽车运输有限公司、颜正全、中国大地财产保险股份有限公司重庆分公司万州中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年3月21日受理后，依法由审判员邓均独任审判，适用简易程序于2018年5月16日公开开庭进行了审理。原告汤传友及其委托代理人张莉，被告重庆慧鸿汽车运输有限公司委托代理人王光惠、被告颜正全、被告中国大地财产保险股份有限公司重庆分公司万州中心支公司委托代理人刘薇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告汤传友向本院提出诉讼请求：1、判决三被告赔偿原告医疗费24000元、住院伙食补助费5000元、营养费2000元、续医费4000元、护理费93200元、残疾赔偿金98188.65元、交通费500元、精神损害抚慰金18000元、鉴定费3200元，共计251210.5元，扣除保险公司已经支付11万元，共计141210.5元；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2017年7月27日9时36分，曾功富驾驶渝*重型货车在X320白彭路白市驿镇区人民医院西院区路段驾车起步行驶的过程中与由其车行方向由右至左横过道路的行人原告碰撞后碾压，造成原告受伤的交通事故。经交警部门认定，曾功富负事故主要责任，原告负次要责任。渝*货车系被告重庆慧鸿汽车运输有限公司所有，实际车主是被告颜正全，在被告中国大地财产保险股份有限公司重庆分公司万州中心支公司购买有交强险，事故发生在保险期间内。根据相关法律规定，三被告均对原告负有赔偿责任。故为维护原告合法权益，特起诉至法院，请求判如所请。庭审中，原告自愿撤回对被告曾功富的起诉，本院当庭裁定予以准许。被告重庆慧鸿汽车运输有限公司、颜正全辩称：对事实发生及责任划分经过无异议，肇事车辆登记所有人为重庆慧鸿汽车运输有限公司，实际车主是颜正全，事故发生时，曾功富系执行职务行为；超出交强险部分，按原告30%、被告70%比例承担责任；经与保险公司协商，同意非医保用药按18%比例扣除；其它意见由法院依法处理。被告中国大地财产保险股份有限公司重庆分公司万州中心支公司辩称：对事故发过及责任划分无异议，肇事车辆在本公司购买有交强险和商业三者险（限额100万元，有不计免赔），交强险已经赔付完毕；因查询到肇事车辆事故发生当年诚信记录，商业三者险不应赔偿。经审理查明：2017年7月27日9时36分，曾功富驾驶渝*重型货车在X320白彭路白市驿镇区人民医院西部院区路段驾车起步行驶的过程中与由其车行方向由右至左横过道路的行人汤传友碰撞后碾压，造成汤传友受伤的交通事故。经交警部门认定，曾功富负事故主要责任，汤传友负次要责任。事故发生后，汤传友被送入重庆市九龙坡区人民医院治疗，共住院100天，出院医嘱载明“加强康复训练，门诊随访，避免外伤，加强营养及护理，继续治疗基础疾病，建议安装假肢，休息一个月”。2018年1月15日，受本院委托，重庆市科证司法鉴定所出具鉴定意见书，载明“汤传友左上肢肘关节以上缺失的伤残等级评定为五级，左侧第2-7肋及右侧第5-7肋共9肋骨骨折并后遗一处畸形愈合的伤残等级评定为十级，汤传友续医费约需4000元，汤传友护理时限评定至伤残评定前一日，汤传友需要部分护理依赖”。另查明，渝*号货车登记所有人为重庆慧鸿汽车运输有限公司，实际车主是颜正全。颜正全将该车辆挂靠在重庆慧鸿汽车运输有限公司名下经营。事故发生时，曾功富是颜正全聘请的驾驶员，系履行职务行为。渝*号货车在中国大地财产保险股份有限公司重庆分公司万州中心支公司购买有交强险和商业三者险（限额100万元），并购买有不计免赔。曾功富持有佛山市交通局核发的从业资格证。重庆慧鸿汽车运输有限公司持有渝*号车辆道路运输证。再查明，原告系城镇居民家庭户口。庭审中，原、被告一致确认原告因伤共产生医疗费49839.98元，其中原告垫付24000元，颜正全垫付20839.98元，中国大地财产保险股份有限公司重庆分公司万州中心支公司垫付5000元。重庆慧鸿汽车运输有限公司、颜正全与中国大地财产保险股份有限公司重庆分公司万州中心支公司协商一致：医疗费超出交强险部分，按18%比例扣除非医保用药；被告颜正全多垫付部分，由中国大地财产保险股份有限公司重庆分公司万州中心支公司理赔给被告颜正全。另中国大地财产保险股份有限公司重庆分公司万州中心支公司已经将交强险中剩余款项11.5万元支付原告。重庆慧鸿汽车运输有限公司、颜正全、中国大地财产保险股份有限公司重庆分公司万州中心支公司对原告主张续医费4000元、护理费103200元、住院伙食补助费5000元、鉴定费3100元、营养费2000元、交通费500元、精神损害抚慰金18000元、残疾赔偿金98188.65元无异议。对于超出交强险部分，原告主张由被告承担90%事故责任，由原告承担10%事故责任，被告主张由原告承担30%事故责任，由被告承担70%事故责任。另庭审中，中国大地财产保险股份有限公司重庆分公司万州中心支公司以在广东省道路运输从业人员诚信信息网上未查询到肇事车辆驾驶员曾功富事故发生当年诚信评价结果为由，称不应由商业三者险予以赔偿。庭后，中国大地财产保险股份有限公司重庆分公司万州中心支公司向本院提供商业保险投保单、投保提示事项确认书、保险合同送达回执、投保人声明及商业保险条款。上述事实，有道路交通事故认定书、住院病案、费用清单、户口本、挂靠合同、鉴定意见书等证据在卷为凭并经当庭质证，结合双方当事人陈述，足以认定。本院认为：根据原告起诉及被告答辩，本案争议焦点：一、超出交强险部分，原告与被告事故承担责任比例如何划分；一、被告中国大地财产保险股份有限公司重庆分公司万州中心支公司主张商业三者险免赔理由是否成立。关于争议焦点一。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故……有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任……。《重庆市道路交通安全条例》第六十七条规定，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，由保险公司在机动车第三者责任强制保险限额范围内予以赔偿，不足的部分，机动车一方按照下列规定承担赔偿责任：……（四）非机动车驾驶人、行人的过错在交通事故中起次要作用的，机动车一方承担百分之八十至百分之九十的赔偿责任……。本案事故中肇事车辆起步未注意观察道路内情况，未保证安全、文明驾驶，且该肇事车辆本身系重型货车，相较于行人，对事故发生、损害后果其原因力更大，故应承担主要事故责任；原告横过马路时，未走人行横道红，未按交通信号通行，承担次要责任事故。本院根据双方各自过错、双方行为原因力、损害后果等因素，酌情认定超出交强险部分，由原告承担10%事故责任，由肇事车辆承担90%事故责任。关于争议焦点二。中国大地财产保险股份有限公司重庆分公司万州中心支公司主张商业三者险免赔的事由是：在广东省道路运输从业人员诚信信息网上未查询到肇事车辆驾驶员曾功富事故发生当年诚信评价结果，对此，本院认为，曾功富持有从业资格证、驾驶证，肇事车辆也具有道路运输证，中国大地财产保险股份有限公司重庆分公司万州中心支公司未举示证据证明其主张的上述免责事由属于法律规定或者双方约定的免责情形，故应承担不利后果。中国大地财产保险股份有限公司重庆分公司万州中心支公司上述抗辩理由不具有法律及约定依据，不能成立。最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，因肇事车辆在中国大地财产保险股份有限公司重庆分公司万州中心支公司投保有交强险和商业三者险，故原告合理损失首先由中国大地财产保险股份有限公司重庆分公司万州中心支公司按上述规定承担保险责任，不足部分，因颜正全与重庆慧鸿汽车运输有限公司之间系车辆挂靠关系，由颜正全与重庆慧鸿汽车运输有限公司承担连带赔偿责任。原、被告一致确认，原告共产生医疗费49839.98元、续医费4000元、护理费103200元、住院伙食补助费5000元、鉴定费3100元、营养费2000元、交通费500元、精神损害抚慰金18000元、残疾赔偿金98188.65元，本院予以确认。上述费用，应先由被告颜正全与重庆慧鸿汽车运输有限公司承担连带赔偿鉴定费2790元（3100元×90%）；因中国大地财产保险股份有限公司重庆分公司万州中心支公司已经赔偿原告11万元，本院认定，中国大地财产保险股份有限公司重庆分公司万州中心支公司在交强险限额内赔付医疗费1万元、精神损害抚慰金18000元、残疾赔偿金92000元，中国大地财产保险股份有限公司重庆分公司万州中心支公司交强险赔偿义务完毕，剩余费用包括续医费3600元（4000元×90%）、住院伙食补助费4500元（5000元×90%）、营养费1800元（2000元×90%）、医疗费29401.91元（39839.98元×90%×82%）、护理费92880元（103200元×90%）、交通费450（500元×90%）、残疾赔偿金5569.79元（6188.65元×90%）纳入商业三者险赔偿范围，金额为138201.7元。不足部分包括医疗费6454.08元（39839.98元×90%×18%），由被告颜正全与重庆慧鸿汽车运输有限公司连带赔偿原告。其它损失由原告自行承担。被告颜正全与重庆慧鸿汽车运输有限公司应连带赔偿原告鉴定费2790元、医疗费6454.08元，共计9244.08元，因被告颜正全已经垫付医疗费20839.98元，故颜正全与重庆慧鸿汽车运输有限公司不再赔偿原告上述费用，其多垫付部分11595.9元（20839.98元-9244.08元）从中国大地财产保险股份有限公司重庆分公司万州中心支公司支付原告赔偿款扣除后，双方同意由中国大地财产保险股份有限公司重庆分公司万州中心支公司理赔给颜正全，本院予以尊重。中国大地财产保险股份有限公司重庆分公司万州中心支公司最终商业三者险内赔偿金额为126605.8元（138201.7元-11595.9元）。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告中国大地财产保险股份有限公司重庆分公司万州中心支公司于本判决生效之日起十日内在商业三者险限额内赔偿原告汤传友医疗费、住院伙食补助费、营养费、续医费、护理费、交通费、残疾赔偿金等共计126605.8元；二、被告中国大地财产保险股份有限公司重庆分公司万州中心支公司于本判决生效之日起十日内理赔被告颜正全11595.9元；三、驳回原告汤传友其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取1526元，由被告颜正全与被告重庆慧鸿汽车运输有限公司负担1373元，由原告汤传友负担153元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。审 判 员  邓 均二〇一八年六月十日法官助理  刘章平书 记 员  许 锐