湖北省郧西县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鄂0322刑初75号
公诉机关湖北省郧西县人民检察院。
被告人周某，无业。因犯非法买卖枪支罪，于2004年6月3日被陕西省西安市未央区人民法院判处有期徒刑五年。因涉嫌贩卖毒品罪，于2015年9月26日被湖北省郧西县公安局刑事拘留，2015年10月16日经民检察院批准逮捕，湖北省郧西县公安局于同日执行逮捕。现羁押于湖北省郧西县看守所。
辩护人艾芳，湖北豪然律师事务所律师。
被告人吴某，农民。因涉嫌贩卖毒品罪，于2015年9月9日被湖北省郧西县公安局刑事拘留，2015年9月25日被湖北省郧西县公安局监视居住。
被告人蔡某甲，农民。因犯开设赌场罪，于2013年12月23日被湖北省十堰市张湾区人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金3万元。因涉嫌贩卖毒品罪，于2015年9月9日被湖北省郧西县公安局刑事拘留，2015年10月16日经民检察院批准逮捕，湖北省郧西县公安局于同日执行逮捕。现羁押于湖北省郧西县看守所。
湖北省郧西县人民检察院以西检公诉刑诉（2016）77号起诉书指控被告人周某、吴某、蔡某甲犯贩卖毒品罪，于2016年5月18日向本院提起公诉。湖北省郧西县人民检察院于2016年8月16日建议本案延期审理，2016年8月23日建议本案恢复审理。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖北省郧西县人民检察院指派代检察员柯雪峰出庭支持公诉，被告人周某及其辩护人艾芳、被告人吴某、被告人蔡某甲均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
湖北省郧西县人民检察院指控：2015年9月7日上午，被告人周某将其购得的数克毒品藏匿在方便面箱子里，并通过陕西省潼关县至湖北省郧西县湖北口乡的长途客车运至湖北口乡，准备出卖给被告人吴某。后被告人周某将毒品运输情况告知被告人吴某的儿子被告人蔡某甲并提醒其按时接“货”。被告人蔡某甲明知运送的是毒品，仍委托同村村民蔡某乙从车站将装有毒品的方便面带回其母亲被告人吴某家中，被告人蔡某甲还请其妹夫武某向被告人周某提供的银行卡号中汇入5000元毒资。当天下午，被告人吴某将收到的毒品用塑料袋及胶囊进行分装，并欲以每份150元至200元的价格向他人出售。
2015年9月8日，公安机关将被告人吴某、蔡某甲抓获，从被告人吴某家中扣押了疑似毒品物15.94克。后经十堰市公安司法鉴定中心鉴定，上述扣押的物品中出现毒品“海洛因”及其掺杂物、前体、拌生物成份。2015年9月26日，被告人周某主动到公安机关投案，如实地供述了犯罪事实。
公诉机关认为，被告人周某非法向他人出售毒品，被告人吴某、被告人蔡某甲以出卖为目的非法收买毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人蔡某甲在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑数罪并罚。
被告人周某辩称：起诉书指控的毒品数量不实，我只卖给被告人蔡某甲参杂的毒品大烟约7克，其中含“海洛因”约1克，我知道被告人吴某、蔡某甲被公安机关抓获后自己到公安机关投案自首，请求对我从轻、减轻处罚。
辩护人艾芳提出的辩护意见是：一是被告人周某卖给被告人吴某、蔡某甲参杂了的毒品只有约7克，其中“海络因”含量很低；二是被告人周某主动投案自首，依法可以从轻或者减轻处罚，请求对被告人周某从轻处罚。
被告人吴某辩称：对起诉书指控的事实和罪名无异议，我认罪悔罪，我今年已经76岁了，请求对我从轻处罚。
被告人蔡某甲辩称：我没有贩卖毒品，也不知道我母亲吴某叫我汇给周某的钱是“毒资”，我未犯罪。
经审理查明：被告人吴某系被告人蔡某甲母亲，自2014年6月以来从事贩卖毒品活动。2015年9月初，被告人周某与被告人吴某、蔡某甲联系卖给被告人吴某、蔡某甲点毒品，2015年9月7日上午，被告人周某弄了点“货”包装好后，藏在其购卖的两箱方便面其中一箱方便面里封好，然后把两箱方便送到陕西省潼关县至湖北省郧西县湖北口乡的班车上，请班车将两箱方便面带给被告人蔡某甲。被告人周某遂给被告人蔡某甲打电话，告诉被告人蔡某甲给他弄的“货”藏在一箱方便面里，由陕西省潼关县至湖北省郧西县湖北口乡的班车上给他带回来了，要求他按时注意接“货”。同时被告人周某安排与其同居生活的马某将其邮政银行卡号发给被告人蔡某甲，让被告人蔡某甲把5000元毒资汇入该账户上。班车到达湖北口客运站后，被告人蔡某甲给跑摩的的同村村民蔡某乙打电话委托蔡某乙到湖北口客运站去把两箱方便面拿到送到其母亲被告人吴某家中，蔡某乙就按被告人蔡某甲要求到客运站拿到两箱方便面送到被告人吴某家中，被告人吴某打开方便面盒子见到“货”后付给了蔡某乙10元车费。被告人蔡某甲确认被告人吴某已收到“货”后，请其在陕西省西安市的妹夫武某从西安市柳巷营业所给被告人周某的邮政银行卡上汇入毒资5000元，随后被告人蔡某甲给马某打电话确认5000元“货款”已到被告人周某的账上。当天下午被告人吴某把毒品进行参杂处理并分装。2015年9月8日下午，被告人吴某带着毒品出卖途中，被公安机关抓获，后根据被告人吴某的交待在被告人蔡某甲的住处将被告人蔡某甲抓获。公安机关从被告人吴某家中及其身上搜查出疑似毒品物15.94克，依法予以扣押，后经十堰市公安司法鉴定中心鉴定，从被扣押的疑似毒品物的部分物品中检出毒品“海洛因”及其掺杂物、前体、伴生物（罂粟碱、咖啡因、茶碱、单乙酰吗啡、可待因、那可汀）成分。被告人周某得知被告人吴某、蔡某甲被抓后，于2015年9月26日自动到公安机关投案，并如实地供述了犯罪事实。
另查明，被告人蔡某甲犯开设赌场罪，于2012年5月11日被湖北省十堰市公安局张湾区分局刑事拘留，2012年6月8日被湖北省十堰市公安局张湾区分局执行逮捕，2012年7月31日被湖北省十堰市公安局张湾区分局取保候审，湖北省十堰市张湾区人民法院于2013年12月23日作出（2013）鄂张湾刑初字第00116号刑事判决书，对被告人蔡某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金3万元。因该案其他被告人不服向湖北省十堰市中级人民法院提起上诉，湖北省十堰市中级人民法院于2014年9月11日作出（2014）鄂十堰中刑终字第00060号刑事裁定，驳回上诉，维持原判。
认定上述事实的证据如下：1、接警和受、立案材料；2、证人汪某、蔡某乙等人的证言；3、抓获经过、搜查笔录、扣押决定书、扣押物品清单、办案说明、银行汇款凭证、刑事判决书、刑事裁定书、户籍证明等书证；4、十堰市公安司法鉴定中心毒品检验鉴定报告；5、被告人周某、吴某、蔡某甲的供述和辩解。
上述证据来源合法，经庭审质证、认证，本院予以确认。
本院认为：被告人周某非法销售毒品，被告人吴某、被告人蔡某甲以出卖为目的非法收买毒品，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立；被告人周某犯罪后，自动投案，如实地供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚；被告人周某及其辩护人艾芳辩称其犯罪后主动投案自首，依法可以从轻或者减轻处罚，有事实和法律依据，本院予以支持；被告人吴某实施犯罪时已近75周岁，审判时已年满75周岁，归案后能够如实地供述犯罪事实，认罪态度较好，依法可以酌定从轻处罚；被告人蔡某甲在缓刑考验期限内犯新罪，依法应当撤销缓刑，数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第二十五条第一款，第五十二条，第六十四条，第六十七条第一款，第七十七条第一款，第六十九条第一款、第三款，第七十二条第一款、第三款，第六十一条之规定，经合议庭评议，判决如下：
一、被告人周某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金5000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月26日起至2016年11月25日止。所判罚金限判决生效后二十日内缴纳。）
二、被告人吴某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金3000元（已缴纳）。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算。）
三、被告人蔡某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金4000元，撤销湖北省十堰市张湾区人民法院（2013）鄂张湾刑初字第00116号刑事判决书对被告人蔡某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金3万元的缓刑部分，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金3.4万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月9日起至2017年12月18日止。所判罚金限判决生效后二十日内缴纳。）
四、对被告人周某违法所得5000元，依法予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖北省十堰市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 王金富
审 判 员 孙 号
人民陪审员 李国富
二〇一六年九月十二日
书 记 员 陈玉璐
附：本判决所适用的法律（法规、司法解释）规定
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。