河南省泌阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）泌民初字第01548号
原告李××，男。
委托代理人姜××，河南××律师事务所律师。
被告陶××（又名陶××），男。
委托代理人詹××，河南××律师事务所律师。
委托代理人郑××，男。
原告李××与被告陶××提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年9月2日立案受理，依法组成合议庭，并于2014年12月25日公开开庭进行了审理。原告李××及其诉讼代理人姜××，被告陶××及其诉讼代理人詹××、郑××均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李××诉称，原告受雇于被告从事打井工作，2013年10月28日在给家住泌阳县高邑乡××村委××村的李××打井时，打井的钻头突然落下，当场将原告的右手砸伤。为治疗原告花去医疗费等费用数万元，被告仅向原告支付了部分医疗费，下余损失被告拒赔。为此原告诉至法院，要求被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等各项损失共计12万元，并由被告承担本案的诉讼费。
被告陶××辩称，首先原告诉讼主体确立错误，遗漏了被告，程序违法，其次被告并非原告的雇主，原、被告之间不存在任何雇佣关系，最后原告对于本案的发生有重大的责任和过错。
经审理查明，陶××与陶××系兄弟关系，陶××未婚并居住在陶××位于桐柏县黄岗镇黄岗街的家中。2013年，被告陶××组建了一支拥有全新设备的“××打井队”，专业从事打深水井、打石头岩石，业务范围遍及周边乡村，陶××主要负责操作打井机器设备，另外需要两人协助作业，被告陶××负责与需要打井的客户协商具体价格并结算打井款项，同时负责向提供劳务者支付劳务报酬。2013年10月28日，原告李××与陶××、高秋在泌阳县高邑乡××村委××组李××家中从事打井作业时，因机器突然熄火，导致钻头落下，砸伤了原告的右手。事故发生当日，原告李××即被被告陶××送往南阳天工医院进行住院治疗，并于2013年11月11日出院，住院共计15天，出院诊断为：1、右手第2掌骨开放性粉碎性骨折；2、右手第3掌骨骨折；3、右手示指桡侧指固有动脉及神经断裂；4、右手示、中指指浅屈肌腱断裂；5、右手拇收肌、拇对掌肌、掌侧骨间肌部分毁损。原告住院期间花费医疗费7777.92元。出院后，原告李××的伤情于2014年5月9日经驻马店中誉法医临床司法鉴定所鉴定为九级伤残，为此原告花费检查费、鉴定费共计760元。庭审后，被告陶××对原告的伤残等级有异议，并递交了书面重新鉴定申请，2015年6月3日，本院司法技术室以申请方陶××拒绝签收协商鉴定通知书、导致鉴定无法进行为由退回。
另查明，原告李××现经常居住地为泌阳县××街道办事处××居委会。庭审中，原告李××自认因该事故被告陶××向医院支付了12000元，向其本人及其家属支付现金共计3300元。
再查明，2013年度，河南省城镇居民人均可支配收入为22398.03元／年，城镇在岗职工平均工资为37958元／年，居民服务业平均工资为29041元／年。同时《河南省水利工程管理条例》第十二条规定，承担大中型水利工程设计、施工、监理的单位和打井专业施工队，必须具有相应的资质等级，但被告成立的“××打井队”并无相关资质。
上述事实，有当事人陈述、证人证言及书证在卷，相互印证，足以认定。
本院认为，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。关于原、被告之间是否存在雇佣关系的问题，本院认为所谓雇佣关系是指雇员利用雇主提供的条件，在雇主的指示、监督下提供劳务，并由雇主支付劳动报酬的法律关系，本案中原告李××根据被告陶××的指示从事打井工作，并从被告处领取劳务报酬，根据原告提供的证人出庭作证的证人证言，结合原告提供的被告陶××打井的联系广告名片以及打完井后客户向被告或其妻子支付打井款项的事实，足以认定原、被告之间系雇佣关系，即原告李××为提供劳务一方，被告陶××为接受劳务一方。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中被告陶××作为原告的雇主组建打井队，从事打井工作，但并不具有相应的资质等级，违反了《河南省水利工程管理条例》第十二条之规定，同时被告陶××未对从事打井作业人员进行安全及操作规程的相关培训，也没有提供必要的安全防护设备设施，应认定其具有重大过错，应当对原告李××的损失承担相应赔偿责任。关于被告提出的该事故发生后，其共向原告支付现金和医疗费等共计22000元的主张，因其提交的相关证据无法证实该款全部都直接支付给了原告，本院按照原告李××庭审中的自认，认定被告为原告共开支了15300元。对于原告李××的损失赔偿标准的计算，本院认为根据泌阳县××街道办事处××居委和泌阳县公安局泌水派出所出具的证明，并结合原告提供的土地使用权证，可以认定原告李××多年来一直在城镇生活居住，虽然原告是农村户口，但在城市生活、居住，其经常居住地和主要收入来源地均为城市，有关损害赔偿数额应当根据城镇居民的相关标准计算。对于原告提供的证据驻马店中誉法医临床司法鉴定所的鉴定意见，被告陶××对该鉴定意见有异议并申请了重新鉴定，但其拒绝签收协商鉴定通知书，导致鉴定无法进行并由本院司法技术室退回，由此可以视为其放弃重新鉴定的权利，因此对于原告提供的鉴定意见本院予以采信。综上，结合原告提交的证据以及损失赔偿清单，原告李××的各项损失计算如下：一、医疗费7777.92元；二、误工费19966.95元（37958元／年÷365天×192天）；三、护理费1193.47元（29041元／年÷365天×15天×1人）；四、住院伙食补助费300元（20元／天×15天）；五、营养费225元（15元／天×15天）；六、残疾赔偿金为89592.12元（22398.03元／年×20年×20%）；七、检查和鉴定费760元；八、交通费酌定为300元，上述费用总计为120115.46元。对于该事故的发生，原告在进行打井作业的过程中未尽到相应的注意义务，对于该事故的发生也存在一定的过错，因此应当减轻被告陶××的赔偿责任。结合本案的实际情况以及被告过错程度的大小，被告陶××承担原告各项损失的60%为宜，即72069.28元（120115.46元×60%），精神损害抚慰金根据原告的伤残等级以及被告过错程度酌定为6000元，扣除被告已花费15300元，实际应赔偿62769.28元。关于被告辩称的李××、高××应作为被告参加诉讼并承担赔偿责任的理由，本院认为是否选择对该二人提起民事诉讼是原告的权利，且该二人并非是必要的共同诉讼人，因此对于被告的该项抗辩理由，本院不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第九条的规定，判决如下：
一、被告陶××于本判决生效后十日内赔偿原告李××各项损失共计六万二千七百六十九元二角八分。
二、驳回原告李××其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2700元，被告陶××承担1365元，原告李××承担1335元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省驻马店市中级人民法院。
审 判 长 陈新科
审 判 员 王世专
人民陪审员 范海角
二〇一五年七月二十八日
书 记 员 郭建生