广东省茂名市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤09刑终156号
抗诉机关（原公诉机关）广东省化州市人民检察院。
原审被告人王必华（绰号“大黑”），男，1993年8月15日出生于广东省化州市，汉族，初中文化，务工，住化州市。曾因犯贩卖毒品罪于2015年2月13日被广州市番禺区人民法院判处有期徒刑十一个月，2015年10月10日刑满释放。因本案于2017年8月1日被依法执行逮捕。现羁押于化州市看守所。
原审被告人王某7（绰号“日保”），男，1995年8月20日出生于广东省化州市，汉族，初中文化，无业，住化州市。因涉嫌犯抢劫罪于2017年8月16日被依法执行逮捕。现羁押于化州市看守所。
广东省化州市人民法院审理广东省化州市人民检察院指控原审被告人王必华、王某7犯抢劫罪一案，于2017年12月19日作出（2017）粤0982刑初399号刑事判决。宣判后，广东省化州市人民检察院以原审判决对王必华的量刑不当，未能体现法定从重处罚情节为由，向本院提出抗诉。本院依法组成合议庭，于2018年4月18日在本院公开开庭审理了本案。广东省茂名市人民检察院检察员魏文、林艳出庭履行职务，原审被告人王必华、王某7到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2016年5月30日13时许，被告人王必华、王某7、伙同王某2、王某3、王某4、王某5（四人均已判刑）和王某6（另案处理）等人密谋偷荔枝，并携带一把开山刀和两个塑料纤维袋，驾乘三辆摩托车窜到化州市杨梅镇低冲木强村分边岭被害人王某1的荔枝园处，由王某4持开山刀将围住荔枝园的刺木杂草砍开一个缺口，接着，王某3持开山刀和王某4、王必华等人一起从缺口进入荔枝园偷荔枝，而王某2、王某6、王某7等人则在荔枝园外望风。过了一阵，事主王某1发现王某3等人持开山刀正在偷荔枝，就口头制止王某3等人不要偷摘其荔枝，但王某3等人不理会并持开山刀相威胁，将王某1的荔枝抢走。经化州市价格认证中心核价，王某1被抢的荔枝共值款人民币315元。
另认定，被害人王某1于2017年12月4日出具谅解书，对被告人王某7的犯罪行为表示谅解。
再认定，被告人王必华因犯贩卖毒品罪于2015年2月13日被广州市番禺区人民法院判处有期徒刑十一个月，2015年10月10日刑满释放。
上述犯罪事实，被告人王必华、王某7在开庭审理过程中无异议，且有下列证据予以证实：受案登记表、立案决定书、破案告知书、抓获经过、拘留证、逮捕证、侦破报告、户籍资料、嫌疑人违法犯罪记录查询登记表及公安机关出具的证明材料、广州市番禺区人民法院刑事判决书、释放证明书、化州市人民法院刑事判决书、谅解书、被害人王某1身份证复印件；证人余某2的证言；被害人王某1、余某1的陈述；共同犯罪人王某6、王某3、王某4、王某5、王某2和被告人王必华、王某7的供述及辩解；涉案物品价格鉴定结论书及鉴定意见通知书、现场检测报告；扣押物品清单、作案工具照片；现场勘查笔录、现场图、现场照片、指认现场照片、辨认笔录等证据。
原判认为，被告人王必华、王某7以非法占有为目的，结伙持凶器相威胁的手段劫取他人财物，其行为均已构成抢劫罪，依法应当追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人王某7在一旁望风，起次要作用，是从犯，依法应当从轻或减轻处罚。被告人王必华实施抢劫犯罪，起主要作用，是主犯，但相对持刀威胁被害人的王某3的作用较小，在量刑过程中适当予以考虑。被告人王必华曾因犯贩卖毒品罪于2015年被判处有期徒刑，在刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人王必华、王某7结伙持械抢劫，可酌情从重处罚。被告人王必华、王某7归案后如实供述其犯罪行为，依法可以从轻处罚。被告人王某7取得被害人的谅解，可酌情从轻处罚。根据被告人王必华、王某7的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度及认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第六十七条第三款的规定，作出如下判决：一、被告人王必华犯抢劫罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一千元；二、被告人王某7犯抢劫罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一千元。
宣判后，广东省化州市人民检察院以化检未检诉刑抗〔2018〕1号抗诉书提出抗诉，抗诉认为：原判决认定王必华、王某7等人持械抢劫，可酌情从重处罚；认定王必华在抢劫共同犯罪中系主犯，但相对持刀威胁被害人的王某3的作用较小；认定王必华是累犯，依法应当从重处罚，而原判决判处被告人王必华有期徒刑三年，未能体现法定从重处罚情节，属量刑不当。为维护司法公正，准确惩治犯罪，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百一十七条的规定，特提出抗诉，提请本院依法判处。
广东省茂名市人民检察院以茂检公二支刑抗〔2018〕11号支持刑事抗诉意见书，支持抗诉机关抗诉，理由如下：一、被告人王必华以非法占有为目的，结伙持凶器相威胁的手段劫取他人财物，其行为构成抢劫罪；二、被告人王必华在本案中起主要作用，是主犯。同时又是累犯，依法应当从重处罚，但一审判决仅按抢劫罪法定最低刑判处王必华有期徒刑三年，未能体现累犯法定从重处罚的情节，量刑明显不当。
经审理查明，2016年5月30日13时许，被告人王必华、王某7、伙同王某2、王某3、王某4、王某5（四人均已判刑）和王某6（另案处理）等人密谋偷荔枝，并携带一把开山刀和两个塑料纤维袋，驾乘三辆摩托车窜到化州市杨梅镇低冲木强村分边岭被害人王某1的荔枝园处，由王某4持开山刀将围住荔枝园的刺木杂草砍开一个缺口，接着，王某3持开山刀和王某4、王必华等人一起从缺口进入荔枝园偷荔枝，而王某2、王某6、王某7等人则在荔枝园外望风。过了一阵，事主王某1发现王某3等人持开山刀正在偷荔枝，就口头制止王某3等人不要偷摘其荔枝，但王某3等人不理会并持开山刀相威胁，将王某1的荔枝抢走。经化州市价格认证中心核价，王某1被抢的荔枝共值款人民币315元。
另查明，被告人王必华因犯贩卖毒品罪于2015年2月13日被广州市番禺区人民法院判处有期徒刑十一个月，2015年10月10日刑满释放。
再查明，被害人王某1于2017年12月4日出具谅解书，对被告人王某7的犯罪行为表示谅解。
以上事实，有经过原审法庭举证、质证的物证、书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述及辩解、涉案物品价格鉴定结论书及现场勘验笔录等证据证实，证据来源合法，证据间相符吻合、印证，且已在原判决中一一罗列，本院予以确认。
本院认为，原审被告人王必华、王某7以非法占有为目的，以结伙持凶器相威胁的手段劫取他人财物，其行为均已构成抢劫罪，对其二人依法应当在“处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金”的法定刑内处罚。本案中，当被害人口头制止王必华等人偷取荔枝时，同伙王某3持刀威胁被害人，王必华等人在此情况下继续摘取荔枝，而王某7则与同伙王某2、王某6等人一直在周围望风。因此，在抢劫的共同犯罪，原审被告人王必华起主要作用，是主犯，但相对直接持刀威胁被害人的王某3的作用较小；原审被告人王某7起次要作用，是从犯，依法应当从轻或减轻处罚。原审被告人王必华曾因犯贩卖毒品罪于2015年被判处有期徒刑，在刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。原审被告人王必华、王某7结伙持械抢劫，可酌情从重处罚。原审被告人王必华、王某7归案后如实供述其犯罪行为，依法可以从轻处罚。原审被告人王某7取得被害人的谅解，可酌情从轻处罚。原判决认定原审被告人王必华、王某7犯抢劫罪的事实和适用法律正确，定罪准确，审判程序合法，惟对王必华的量刑未体现其为累犯的法定从重情节，导致量刑不当，应予改判纠正。因此，抗诉机关及支持抗诉机关关于原判决对王必华量刑不当，未能体现法定从重处罚情节的意见成立，予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第六十七条第三款的规定及《华人民共和国刑事诉讼法》二百二十五条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持广东省化州市人民法院（2017）粤0982刑初399号刑事判决第一项对原审被告人王必华犯抢劫罪的定罪部分及第二项。
二、撤销广东省化州市人民法院（2017）粤0982刑初399号刑事判决第一项对原审被告人王必华犯抢劫罪的量刑部分。
三、原审被告人王必华犯抢劫罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月1日起至2021年1月31日止。所处罚金限于本判决发生法律效力之日起三十日内向原审法院缴纳。）
本判决为终审判决。
审 判 长 张书铭
审 判 员 周经辉
代理审判员 钟 娟
二〇一八年四月二十日
书 记 员 梁倍宁
书 记 员 陈 烨
附本案相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十三条以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产：
（一）入户抢劫的；
（二）在公共交通工具上抢劫的；
（三）抢劫银行或者其他金融机构的；
（四）多次抢劫或者抢劫数额巨大的；
（五）抢劫致人重伤、死亡的；
（六）冒充军警人员抢劫的；
（七）持枪抢劫犯的；
（八）抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。