安徽省当涂县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）皖0521民初3227号
原告：杨富安，男，汉族，1971年8月30日出生，住安徽省铜陵市铜官区。
委托代理人：杨东青，安徽省铜陵市铜官区东郊办事处法律服务所法律工作者。
被告：中国人民解放军第八六医院，住所地安徽省当涂县提署路***号。
法定代表人：吕耀欣，该院院长。
委托代理人：孙应金，安徽姑城律师事务所律师。
委托代理人：晋兴海，安徽姑城律师事务所律师。
原告杨富安与被告中国人民解放军第八六医院（以下简称八六医院）医疗损害责任纠纷一案，本院于2017年9月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托代理人杨东青与被告委托代理人晋兴海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
杨富安向本院提出诉讼请求：起诉时要求被告赔偿医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费等合计72361.15元；诉讼中变更为，医疗费22139.19元、误工费50880元、护理费4850元、营养费3600元、住院伙食补助费3600元，残疾赔偿金58312元、精神损害抚慰金5000元，合计148381.19元的30%即44514.36元，另加医疗损害鉴定费7000元，再扣除原告未支付的医疗费12708.04元，即要求被告赔偿合计38806元。事实与理由：2016年4月10日原告因被重物砸伤右脚，来到被告处就诊并按接诊医生要求对受伤的右踝部拍摄X光片检查，被告接诊医生在查看X光片后即以“右踝软组织挫伤”诊断并施以包扎处理完成治疗。原告回家后受伤部位疼痛非但未消除，反而逐渐加剧并导致不能站立行走。原告无奈又于4月17日再次来到被告处就诊，接诊医生在查看初诊X光片后，发现光片显示为“右外踝骨折、骨折远端向外侧近端移位等”，立即要求住院进行手术治疗，并于4月20日进行手术，5月9日出院。2017年7月14日原告再次住院进行取内固定二次手术。原告认为，被告在原告受伤后第一次就诊时严重误诊，将原告右踝骨折误诊为普通的软组织挫伤，未对症治疗导致原告失去最佳治疗时间并加重伤情，理应承担医疗损害责任赔偿经济损失，故向法院提起诉讼。
原告杨富安围绕诉讼请求依法提交了以下证据：1.原告身份证复印件、网上打印的被告的工商登记信息一份。证明原告和被告诉讼主体适格。2.2016年4月10日在被告处就诊的门诊病历一份。证明当时被告对原告的诊断是右踝软组织挫伤，采取的治疗是对受伤部位进行包扎。3.原告2016年4月17日的入院记录、2016年5月9日的出院小结一份。证明2016年4月10日原告在被告处拍的X光片就已经显示右踝骨折，而就诊医生诊断为右踝软组织挫伤。4.2017年6月30日入院记录、2017年7月14日出院小结一份。证明原告第二次住院医生要求全休一个月。5.收费票据7张。证明原告两次在被告处相应治疗费是9431.15元，其中不包括第一次住院治疗的费用，第一次住院治疗费用被告方没有收取。6.2016年5月10日当涂县祥海装饰工程有限公司家政陪护服务中心出具的收款收据一份。证明原告在第一次住院时陪护费用是3450元。7.安徽省铜陵市安铜井建工程有限责任公司开具的证明一份。证明原告在受伤之前每月基本工资是9600元。8.2017年7月20日被告出具的疾病诊断证明书。证明第二次手术治疗经过。9.原告与铜陵市安铜井建工程有限责任公司签订的劳动合同书一份。证明原告在去被告处就医之前和就医之间工作单位是铜陵市安铜井建工程有限责任公司。10.安铜井建工程有限责任公司2016年工资表一份、2016年员工考勤表三份。证明原告在受伤之前工资收入情况。11.原告工资收入的银行明细，因为是用人单位通过网上银行直接转到原告的个人账户上，我方已在庭前提交法庭，证明原告的工资收入情况。12.2017年1月4日由马鞍山市劳动能力鉴定委员会出具的鉴定书，证明原告的用人单位是安铜井建工程有限责任公司。13.安徽同德司法鉴定所出具的司法鉴定书一份，证明（1）原告因外伤造成的脚踝受伤是十级伤残；（2）被告对原告的诊断存在诊疗过失，且被告的过失行为与原告的右踝手术及相关后果存在因果关系，参与度是30%。14.原告医疗损害鉴定的费用票据，证明原告支出医疗损害鉴定费7000元。
八六医院辩称：1、原告骨折的根本原因是因被重物砸伤，而非因为被告的诊疗行为。2、原告主张的损失标准过高。原告是享受工伤待遇的，其所主张的误工费中应减掉其享有停工留薪期待遇的部分。原告是因重物砸伤而致右踝骨骨折，即使被告诊疗没有过失，按照原告的伤情，也应该构成十级伤残，因此原告所主张的残疾赔偿金、精神损害抚慰金，法庭不应支持。原告是农业户口，其在安铜井建工程有限责任公司上班也不足一年，对其工资收入情况请法庭核实。即使其所主张的残疾赔偿金应予支持，也应按农村居民标准计算。
被告八六医院向法庭提交了一组证据即原告第一次住院的医疗费用票据，证明原告第一次住院治疗总费用是12708.04元，原告尚未支付，根据司法鉴定结论，原告应承担70%。
经庭审质证，被告八六医院对原告杨富安提交的证据质证如下：被告对原告的证据1、2、3、4、5、8、12、13、14未提异议。证据6即收款收据注明的护理天数与原告实际住院天数不符，应为22天。对证据7的三性都不予认可，第一，证明本身就前后矛盾，证明上说原告是2017年8月开始工作的，但是2016年4月10日后因伤停发工资，落款日期是2017年7月27日。第二，原告和该公司是否有劳动关系、工资怎么发放、考勤情况均不清楚，不能证明原告的月平均工资就是9600元。关于证据9、10、11，因劳动合同的起始时间是2016年3月1日，距离受伤时间和诊疗时间2016年4月10日不足一年。工资表只能反映2016年3月份的工资情况，考勤表也只有三个月的，请法庭对原告的工资收入情况进行核实。原告杨富安对被告八六医院提交的证据没有异议。
经庭审举证、质证，并结合当事人庭审中的陈述，本院认证如下：原告的证据1、2、3、4、5、8、9、10、11、12、13、14和被告的一组证据，来源合法，内容真实，与本案具有关联性，可以作为定案的依据。原告的证据6与其实际住院天数不符，证据7证明内容前后矛盾，故对此两份证据的效力不予确认。
根据以上认证情况，结合当事人庭审中的陈述、辩论，本院对以下事实予以确认：2016年4月10日原告因被重物砸伤右脚，来到被告处就诊。按接诊医生要求对受伤的右踝部拍摄了X光片检查，被告接诊医生在查看X光片后诊断为“右踝软组织挫伤”，即施以包扎处理完成治疗。原告回家后受伤部位疼痛非但未消除，反而逐渐加剧并导致不能站立行走。原告遂又于同年4月17日再次来到被告处就诊，新的接诊医生在查看初诊X光片后，发现X光片显示为“右外踝骨折、骨折远端向外侧近端移位等”，立即收治入院，并于同月20日进行手术，次月9日治愈出院。出院医嘱：全休3月（避免负重），出院1月后门诊复查。2017年6月30日原告再次入院进行取内固定二次手术，次月14日治愈出院。出院医嘱：全休1月，随诊。原告的医疗费用合计为22139.19元，其中原告实际支付9431.15元，尚有12708.04元被告未收取。经安徽同德司法鉴定所鉴定：原告因外伤等所致右踝关节功能丧失50%以上，属十级伤残；被告对原告的医疗行为存在门诊诊疗外伤不规范的过失，其过失与原告右踝手术治疗及其相关后果之间存在因果关系，参与度约为30%。原告支付鉴定费7000元。原告受伤前系铜陵市安铜井建工程有限责任公司工人（农民工），其2016年3月的工资收入为7045元。
本院认为：被告对原告的医疗行为存在门诊诊疗外伤不规范的过失，其过失与原告右踝手术治疗及其相关后果之间存在因果关系，参与度约为30%，故其应根据过错程度对原告的人身损害承担赔偿责任。被告称即使诊疗没有过失，按照原告的伤情，也应该构成十级伤残，无证据支持。被告认为原告享受工伤待遇，应将其享受停工留薪期待遇的部分从误工费中减去，无法律依据。原告虽为农村居民，但其在城镇工作生活，按城镇居民标准计算其损失较为适宜。原告虽只提供了一个月收入的有效证据，但综合全案情况并结合其岗位工种的一般收入情况，确定其月工资收入为7045元。经本院审核，确认原告主张的赔偿项目数额为：1.医疗费22139.19元；2.护理费4374元（36天*44353元／365天）；3.营养费1080元（36天*30元／天）；4.住院伙食补助费1080元（36天*30元／天）；5.误工费36634元（156天*7045元／30天）；6.残疾赔偿金58312元（29156元／年*2年）；7.精神损害抚慰金5000元；8.鉴定费7000元；合计135619.19元。被告应赔付上述合计数额的30%即40685.76元，另原告未实际支付的医疗费12708.04元，应从中扣除。为此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
被告中国人民解放军第八六医院于本判决生效之日起十日内，赔偿原告杨富安各项损失计27977.72元。
案件受理费1610元，由原告杨富安负担988元、被告中国人民解放军第八六医院负担622元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省马鞍山市中级人民法院。
审 判 长 戎先龙
人民陪审员 周忠保
人民陪审员 熊小建
二〇一七年十二月二十九日
书 记 员 张露璐
本案适用法律如下：
1.《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。
2.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
3.《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。