新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）巴民二终字第205号
上诉人（原审被告）：奎屯通永电气有限公司。
法定代表人：梁文芳，该公司董事长。
委托代理人：常杰，新疆西北律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：巴州东辰工贸有限公司。
法定代表人：张振学，该公司董事长。
委托代理人：安新，新疆正通律师事务所律师。
委托代理人：阚华健，系巴州东辰工贸有限公司职员。
上诉人奎屯通永电气有限公司因与被上诉人巴州东辰工贸有限公司买卖合同纠纷一案，不服轮台县人民法院（2014）轮民初字第516号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人通永公司的委托代理人常杰、被上诉人东辰公司的委托代理人安新、阚华健到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明：2012年7月18日，原告巴州东辰工贸有限公司（购买方）与被告奎屯通永电气有限公司（买方）及新疆光华电力工程有限公司巴州分公司（安装施工方）签订《设备、材料采购合同》，合同约定原告巴州东辰工贸有限公司从被告奎屯通永电气有限公司处采购80万元的电力设备和材料，货款总计80万元，合同签订后原告预付定金30%，并在合同第九条中约定：在合同履行过程中�如有异议，由原告煤制甲醇项目所在地人民法院裁决；合同第四条约定该项目所在地位于轮台县拉依苏工业园。2012年7月18日，原告按合同约定给付被告24万元。另查明，2013年11月13日，被告奎屯通永电气有限公司给原告巴州东辰工贸有限公司出具一份书面《退款协议》，该协议内容为奎屯通永电气有限公司于2012年7月20日收到东辰公司预付的高低压配电柜货款24万元，由于原双方（奎屯通永电气有限公司、巴州东辰工贸有限公司）签订的合同改为三方（奎屯通永电气有限公司、巴州东辰工贸有限公司、中建工业设备安装有限公司）签订而终止执行，故原双方签订合同已经执行的预付款24万元应由奎屯通永电气有限公司退还给巴州东辰工贸有限公司。约定2013年11月20日前支付第一笔款项10万元，剩余的14万元在2013年12月20日前付清。被告奎屯通永电气有限公司未履行该《�款协议》。又查明：原被告与中建工业设备安装有限公司三方签订两份《新疆巴州东辰30万吨／年甲醇项目物资买卖合同》，一份合同标的额80万元，另一份合同标的额83204元，两份合同的当事人均为：买方为中建工业设备安装有限公司、卖方系奎屯通永电气有限公司、使用方系巴州东辰工贸有限公司。2014年4月23日，原告巴州东辰工贸有限公司向我院申请诉讼财产保全，我院依法查封被告奎屯通永电气有限公司所有的新D676**和新D363**机动车各一辆。
原审认为：关于争议焦点是《退款协议》的效力。《合同法》第四十六条规定，当事人对合同的效力可以约定附期限。附生效期限的合同，自期限届满时生效。本案中，从《退款协议》内容中得知该协议的生效条件是附期限，该期限已届满，《退款协议》已生效。被告奎屯通永电气有限公司辩称《退款协议》是效力待定的协议理由，没有法律依据，本院不予采信。《退款协议》中约定终止“原双方（奎屯通永电气有限公司、巴州东辰工贸有限公司）签订的合同”。在原被告双方的业务往来中，被告奎屯通永电气有限公司认可本公司只依据2012年7月18日签订的《设备、材料采购合同》收到原告巴州东辰工贸有限公司的24万元定金，故可推定《退款协议》所述“原双方（奎屯通永电气有限公司、巴州东辰工贸有限公司）签订的合同改为三方（奎屯通永电气有限公司、巴州东辰工贸有限公司、中建工业设备安装有限公司）签订而终止执行”中所指“合同”系《设备、材料采购合同》，《退款协议》中“原双方”的表达具有一定的瑕疵，但并不足以影响《退款协议》是原被告终止《设备、材料采购合同》后解决双方争议的补充协定。故原告辩称本案案由为不当得利的理由，本院不予采纳。关�逾期还款的违约责任问题。《合同法》第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务，应当承担赔偿损失的违约责任。本案中，《退款协议》中明确约定被告奎屯通永电气有限公司于2013年11月20日前支付原告10万元，在2013年12月20日前向原告付清剩余的14万元，被告均未如期履行。故被告应按中国人民银行同期贷款利率为基准承担不能按期付款（截止2014年4月20日）的赔偿损失责任为5742元【（100000元×150天＋140000元×120）＊6.5%÷360天】。关于原告申请追加第三人的申请，没有法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十六条、第五十七条、第六十条、一百零七条之规定，判决如下：一、被告奎屯通永电气有限公司于本判决生效十日内返还原告巴州东辰工贸有限公司240000元定金。二、被告奎屯通永电气有限公司于本判决生效十日内赔付原告巴州东辰工贸有限公司损失5742元。
上诉人奎屯通永电气有限公司上诉称：1、被上诉人原审诉求的依据是2012年7月我方与被上诉人以及新疆华光电力工程有限公司巴州分公司三方签订的设备、材料采购协议，此协议约定了三方的权利义务，要解除、变更该协议必须三方达成合意，我方向一审法院申请要求追加新疆华光电力工程有限公司巴州分公司为第三人，一审未予追加，我方认为一审遗漏了必要的诉讼当事人，损害了新疆华光电力工程有限公司巴州分公司的合法利益。2、上诉人于2013年11月13日发给被上诉人的退款协议实为邀约，仅仅是上诉人的单方意思表示，此协议只有在被上诉人明确表示将双方订立的买卖协议转为三方订立的买卖协议后，退款协议才生效；且被上诉人只有在2013年12月20日（退款协议约定的最后一笔退款时间）前明确表示解除双方的买卖协议，此退款协议才对我方有约束力。3、原审未按法定程序向上诉人送达保全裁定，剥夺了我方的复议权。4、原审给我方的答辩期不足15天，侵犯了我方的诉讼权利。
被上诉人巴州东辰工贸有限公司辩称：原审程序合法，认定事实清楚，请求驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明：2012年7月18日上诉人奎屯通永电气有限公司与被上诉人巴州东辰工贸有限公司以及该公司三方签订的设备、材料采购协议约定新疆华光电力工程有限公司巴州分公司权利义务为：卸货、清点，安装、调试，保管、维护，安装竣工验收后交付甲方，保证安全施工，顺利通过验收。经本院向新疆华光电力工程有限公司巴州分公司询问，该公司陈述：2012年7月18日上诉人奎屯通永电气有限公司与被上诉人巴州东辰工贸有限公司以及该公司三方签订的设备、材料采购协议实际并未履行，因在该协议中该公司只是安装、施工方，不是合同标的的买卖方，故对于上诉人向被上诉人出具的退款协议内容该公司无异议，并明确表示同意该三方协议终止履行。另查明，原审卷宗送达回证记载：上诉人副总经理李守东于2014年4月25日签收传票。其余事实与原审一致。
本院认为，虽然退款协议是上诉人单方出具、协议上未加盖被上诉人的公章，但因该退款协议系上诉人向被上诉人出具，并且由上诉人以此作为其诉求依据出示的行为则应视为被上诉人同意上诉人协议中的内容；该退款协议虽然第三方新疆华光电力工程有限公司巴州分公司未参与意见，但因该公司系三方协议中的安装、施工方，协议中关于该公司的权利义务的约定也仅限于安装、施工等内容，并且该公司也明确表示同意终止履行三方协议，对于被上诉人出具的退款协议内容该公司也无异议，故上诉人认为原审损害了新�华光电力工程有限公司巴州分公司利益的辩解理由不能成立；上诉人认为退款协议只有在被上诉人明确表示将双方订立的买卖协议转为三方订立的买卖协议后，退款协议才生效，并且被上诉人只有在2013年12月20日前明确表示解除双方的买卖协议，此退款协议才对其有约束力，因该主张于法无据，故不予采信。上诉人认为原审给其答辩期不足15天，侵犯了其诉讼权利，从送达回证记载的内容看，其公司副总经理李守东已于2014年4月25日签收传票，并且原审适用简易程序审理，并不受该期限限制，故上诉人该理由不能成立。上诉人认为原审未按法定程序向上诉人送达保全裁定，剥夺了其复议权，本院认为，上诉人如不服保全裁定，可另行向原审法院提起复议，本案不作审查。综上，上诉人的上诉理由均不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5000元由上诉人奎屯通永电气有限公司负担。
本判决为终审判决。
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审 判 长 来永存
审 判 员 刘 燕
代理审判员 赵艳萍
二〇一四年十一月二十一日
书 记 员 佘梦斐