湖北省武汉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂01民终4784号
上诉人（原审原告）江海霞。
委托诉讼代理人：王琴，湖北今天律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：郭征华。
委托诉讼代理人：郭征春。
委托诉讼代理人：郭征建。
上诉人江海霞因与被上诉人郭征华健康权纠纷一案，不服湖北省武汉市江夏区人民法院（2016）鄂0115民初74号民事判决，向本院提起上诉，本院于2016年7月26日立案后，依法组成合议庭进行审理。上诉人江海霞及其委托诉讼代理人王琴，被上诉人郭征华及其委托诉讼代理人郭征春、郭征建均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
江海霞上诉请求：撤销原审判决，依法改判；一、二审的诉讼费用均由被上诉人负担。事实和理由：一、一审认定事实错误。上诉人受伤系被上诉人殴打所致，一审判决避重就轻，偷换概念，且对过错划分有误。事发当天，被上诉人郭征华在未调查清楚事实之前污蔑、辱骂上诉人江海霞继而又先动手打上诉人江海霞，江海霞没有过错。二、一审判决适用法律有误。《民法通则》第一百三十一条规定及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款规定，本案中上诉人江海霞即使有过错，其行为也是一般过错，被上诉人郭征华的赔偿责任不能当然免除。《最高人民�院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。《湖北省省级国家机关和事业单位差旅费管理办法》第十三条规定：出差人员的伙食补助费按出差自然（日历）天数实行定额包干，每人每天50元。故一审判决核定住院伙食补助费为15元／天有误。一审判决对护理费和误工费的计算依据和方法有误。一审判决采用全社会分行业在岗职工人均年平均工资收入标准计算护理费和误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定：受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在�相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。2015年度农、林、牧、副、渔业年平均收入为28305元，居民服务和其他服务业年平均收入为31138元。一审判决采用的农、林、牧、副、渔业年平均收入为26209元和居民服务和其他服务业年平均收入为28729元，系2014年数据。一审判决计算每天的护理费和误工费数额时将行业年平均收入除以365天有误。我国劳动法规定，劳动者每月的劳动时间为21.75天，因此护理费和误工费每天的数额是：行业年平均收入÷12个月÷21.75天。三、一审判决程序违法。一审法院立案程序违法。上诉人江海霞于2015年9月初将立案材料递交到湖泗法庭，但法庭最后通知上诉人江海霞的立案时间为2016年1月5日。一审法院滥发开庭传票。本案经过两次庭审，但法庭向上诉人江海霞签发了三次开庭传票。其中到庭时间为2016年4月28日的开庭传票法庭只向上诉人�海霞签发，而未向被上诉人郭征华签发，以至于2016年4月28日当天被上诉人郭征华未能到庭，法庭最后以“停电”为理由告知上诉人江海霞当天不能开庭。一审法院将本案由简易程序转为普通程序审理违法。本案只是一个简单而普通的侵权案件，但由于一审法院对开庭时间一再拖延，导致不能在简易程序的审理期限内结束。2016年4月5日一审法院作出（2016）鄂0115民初74号裁定书，将本案由简易程序转为普通程序审理。《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》二百五十八条第二款规定：人民法院发现案情复杂，需要转为普通程序审理的，应当在审理期限届满前作出裁定并将合议庭组成人员及相关事项书面通知双方当事人。可见案件转为普通程序审理必须符合案情复杂的要求，同时应在审理期限届满前作出裁定，一审法院将本案由简易程序转成普通程序违法。
郭征华辩称，请求法院依法判决。
江海霞向一审法院起诉请求判令：郭征华向江海霞支付人身损害赔偿费用共计109455元并赔礼道歉、恢复名誉；本案诉讼费由郭征华负担。
一审法院认定事实：2015年2月28日晚上，郭征华家的鸡跑到江海霞家的牛栏内，后双方因此事引发纠纷发生口角，争执过程中双方发生拉扯，拉扯过程中郭征华用手抓住江海霞的头发，造成江海霞颈椎受伤。受伤当日，江海霞随即到湖北省武汉市江夏区第一人民医院住院治疗，住院4日，发生医疗费用2802.74元。2015年3月3日，江海霞转院至广州军区武汉总医院住院治疗，住院13日，发生医疗费用17832.40元。住院期间，江海霞雇人护理，发生护理费用2650元。2015年6月2日、6月3日，江海霞在广州军区武汉总医院进行复查治疗，发生医疗费用1059.50元。2015年3月17日，经湖北平安法医司法鉴定所鉴定，江海霞所受损伤为轻微伤。2015年7月27日，经湖北明鉴法医司法鉴定所鉴定，江海霞所受损伤不构成伤残，伤后误工时间为90日，护理时间60日，营养30日，后期医疗费4000元。另查明，江海霞为农业户籍，自2014年年初开始至同年年底，一直在武汉佳裕装饰有限公司铝合金班组从事打零工工作，按每日80元的实际工作天数计算报酬。
一审法院认为：2015年2月28日晚上，江海霞与郭征华因琐事发生口角争执，进而发生拉扯，在拉扯过程中，郭征华致江海霞身体受到侵害，应由其承担相应的赔偿责任。江海霞对纠纷的形成亦有一定的过错，可以减轻郭征华的责任。关于江海霞诉讼请求中符合法律规定的赔偿项目，予以支持，对于具体赔偿数额应根据法律规定计算。故江海霞的损失有：医疗费核定为20635.14元。后期医疗费4000元。住院伙食�助费（15元／天×17天）核定为255元。营养费（15元／天×30天）核定为450元。护理费（居民服务和其他服务业年收入28729元／年÷365天×43天＋前期住院护理17日的护理费用2650元）核定为6034.50元。误工费（按农、林、牧、副、渔收入26209元／年÷365天×90天）核定为6462.49元。交通费酌定为280元。精神抚慰金，江海霞未构成伤残，该项主张无法律依据，法院不予支持。江海霞在2015年6月2日、6月3日复查治疗发生的费用属于后期医疗费的范畴。综上，江海霞的损失为38117.13元。上述损失，由郭征华赔偿70%即26682元。鉴定费2800元，属于诉讼费用范畴，依法与案件受理费一并处理。江海霞要求郭征华赔礼道歉、恢复名誉，因双方对事故的发生均有责任，亦无证据证明有侵害名誉的事故，故法院对其该项请求不予支持。据此，依据《中华人民共和国民法通则》第五条、第一百零六条第二款、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：一，由郭征华于判决生效之日起十日内赔偿江海霞损失26682元；二，驳回江海霞的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审案件受理费1048元，由江海霞负担314元，由郭征华负担734元。鉴定费2800元，由江海霞负担840元，由郭征华负担1960元。
二审期间，上诉人江海霞与被上诉人郭征华均未向本院提交新证据，对一审查明的事实本院予以确认。
本院认定如下：依据《中华人民共和�民事诉讼法》第六十四条第一款：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”、最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明……当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，上诉人江海霞未向本院提交充分证据证实本案客观事实与武汉市江夏区公安分局查明的事实不一致，一审法院据对损害发生的后果进行的实体处理并无不妥，对上诉人江海霞称一审认定事实及过错划分有误的上诉理由，本院不予支持。关于伙食补助费、护理费和误工费的计算标准和依据的问题，本院认为，一审法院依据的费用计算标准系综合考量地区实际收入状况并结合湖北省公布的�应标准后得出，该标准及计算方式符合法律规定，对上诉人江海霞提出的此项上诉理由，本院不予支持。关于上诉人江海霞称一审法院程序违法的上诉理由，上诉人江海霞并未向本院提交证据证实其于2015年9月即已经向一审法院提交完整的立案所需资料，且其于2015年12月4日向一审法院出具书面诉讼费减免申请，故一审法院于2016年1月立案并无不当，一审法院在对开庭时间的确定及审理程序的转换过程中并未违反法律规定，故本院对上诉人江海霞的此项上诉理由不予支持。
综上所述，原审认定事实清楚，适用法律正确，实体处理适当。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回江海霞上诉，维持原判。
二审案件受理费1048元，由上诉人江海霞负担。
本判决为终审判决。
审判长 肖 曼
审判员 彭显海
审判员 白 瑞
二〇一六年十月十日
书记员 王歆旺