福建省龙岩市新罗区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）龙新刑初字第530号
公诉机关福建省龙岩市新罗区人民检察院。
被告人朱某，农民。1998年6月4日因犯抢劫罪被福建省云霄县人民法院判处有期徒刑十年，2007年4月26日刑满释放。因涉嫌生产伪劣产品犯罪于2013年12月24日被龙岩市公安局新罗分局刑事拘留，2014年1月24日由龙岩市公安局新罗分局执行逮捕。现押于龙岩市看守所。
被告人詹某，农民。因涉嫌生产伪劣产品犯罪于2013年12月24日被龙岩市公安局新罗分局刑事拘留，2014年1月24日由龙岩市公安局新罗分局执行逮捕。现押于龙岩市看守所。
辩护人林明华，福建力涵律师事务所律师。
辩护人周占恭。
被告人廖某，农民。因涉嫌生产伪劣产品犯罪于2013年12月24日被龙岩市公安局新罗分局刑事拘留，2014年1月24日由龙岩市公安局新罗分局执行逮捕。现押于龙岩市看守所。
辩护人廖冠兴，福建紫杉律师事务所律师。
被告人张某甲，农民。因涉嫌生产伪劣产品犯罪于2013年12月24日被龙岩市公安局新罗分局刑事拘留，2014年1月24日由龙岩市公安局新罗分局执行逮捕。现押于龙岩市看守所。
被告人张某乙，农民。因涉嫌生产伪劣产品犯罪于2013年12月24日被龙岩市公安局新罗分局刑事拘留，2014年1月24日由龙岩市公安局新罗分局执行逮捕。现押于龙岩市看守所。
福建省龙岩市新罗区人民检察院以龙新检公刑诉（2014）1203号起诉书指控被告人詹某、廖某、朱某、张某甲、张某乙犯生产伪劣产品罪，于2014年7月10日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。龙岩市新罗区人民检察院指派代理检察员卢羽晰出庭支持公诉，被告人詹某及其辩护人林明华，被告人廖某及其辩�人廖冠兴，被告人朱某、张某甲、张某乙均到庭参加诉讼。现已审理终结。
福建省新罗区人民检察院指控：2013年12月初，被告人詹某将其在龙岩市新罗区白沙镇罗畲村老虎巢一山上的一间约50平方米的房子以每月3000元租给詹桂钗、廖权舟（均另案处理）等人从事假烟生产，并为该制假窝点工人买菜到案发时止，并收取了该月的租金3000元。被告人廖某于2013年12月11日、朱某于同年12月22日、被告人张某甲、张某乙均于2013年12月21日通过他人雇请至案发期间在龙岩市新罗区白沙镇罗畲村的制假窝点从事假烟生产，但均未领取工资。2013年12月24日，该制假窝点被公安机关查获，并当场查扣制假生产设备和部分假冒卷烟等物品。经鉴定，在该制假窝点查获的“中华”、“云烟”卷烟成品均为假冒伪劣卷烟，查获的涉案烟草专卖品价值651872.41元，其中属专用机械价值440000元，�辅材料价值35155元，伪劣散支烟价值137076.91元，烟丝价值39640.5元。2013年12月24日，被告人詹某、廖某、朱某、张某甲、张某乙被公安机关现场抓获归案。上述事实，有被告人詹某、廖某、朱某、张某甲、张某乙的身份证明、扣押物品清单、抓获经过等书证，证人廖权舟、廖华秀等人的证言，福建省烟草专卖局出具的涉案烟草专卖品价值确认书等鉴定结论，龙岩市公安局制作的案发现场及查扣的假冒卷烟情况的勘验检查笔录，五被告人的供述和辩解等证据为证。公诉机关认为，被告人詹某、廖某、朱某、张某甲、张某乙明知他人生产伪劣假烟，仍参与生产或提供帮助，现场扣押货值金额价值人民币211872.41元，其行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十五条第一款，应当以生产伪劣产品罪追究其刑事责任。请依法判处。
被告人詹某对起诉书指控�犯罪事实及定性无异议。其辩护人提出的辩护意见为：被告人詹某不构成生产伪劣产品罪，应认定为窝藏、包庇罪；即使本案构成生产伪劣产品罪，鉴于被告人詹某属从犯、且犯罪未遂的情节、主观恶性小、认罪态度好，建议对被告人詹某予以从轻或减轻处罚，并适用缓刑。
被告人廖某对公诉机关指控的犯罪事实及定性无异议，其辩护人提出的辩护意见为：本案被告人廖某涉案烟草专卖品的货值金额应为137076.91元，卷烟辅料价值74795.5元不应计入货值金额，且尚未出售，本案尚未达到法律规定的追诉金额150000元的标准。即使本案构成生产伪劣产品罪，鉴于被告人廖某属于从犯，属犯罪未遂的情节，主观恶性小、认罪、悔罪，建议对被告人廖某予以从轻或减轻处罚，并适用缓刑。
被告人朱某、张某甲、张某乙均对起诉书指控的事实及定性均无异议。
经审理查明：2013年12月初，被告人詹某将其位于龙岩市新罗区白沙镇罗畲村老虎巢一山上的一间约50平方米的房子以每月3000元租给詹桂钗、廖权舟（均另案处理）等人从事假烟生产，并为该制假窝点工人买菜到案发时止，且收取了该月的租金3000元。被告人廖某、朱某、张某甲、张某乙分别于2013年12月11日、12月21日、2013年12月22日通过他人雇请至案发期间在该制假窝点从事假烟生产，但均未领取工资。
2013年12月24日，该制假窝点被公安机关查获，同时抓获了
被告人詹某、廖某、朱某、张某甲、张某乙及当场查扣制假生产设备和部分假冒卷烟等物品。经鉴定，在该制假窝点查获的“中华”、“云烟”卷烟成品均为假冒伪劣卷烟，查获的涉案烟草专卖品价值651872.41元，其中属专用机械价值440000元，烟辅材料价值35155元，伪劣散支烟价值137076.91元，烟丝价值39640.5元。
上述事实，有公诉�关当庭向法庭出示并宣读的以下证据予以证实，本院予以确认。
一、物证、书证
1、龙岩市公安局新罗分局制作的扣押物品、文件清单，证实2013年12月24日，公安人员扣押持有人为被告人廖某的维佳特gie手机一部。
2、提取笔录，证实2013年12月24日，公安人员在龙岩市新罗区白沙镇罗畲村一山头猪场边提取被告人詹某帮制假烟窝点买菜的八张记账单。
3、抓获经过，证实被告人朱某、廖某、詹某、张某乙、张某甲的到案情况。
4、户籍证明、人员信息，证实被告人朱某、廖某、詹某、张某乙、张某甲的基本情况。
5、福建省云霄县人民法院（1998）云刑初字第60号刑事判决书、刑事案件执行通知书，证实1998年6月，被告人朱某因抢劫罪被福建省云霄县人民法院判处有期徒刑十年，2007年4月26日刑满释放。
6、现场照片，证实本案涉案制假窝点的现场情况。
7、案件移�材料，证实2013年12月24日，龙岩市新罗区烟草专卖局将本案移送龙岩市公安局新罗分局处理。
二、证人证言
1、证人林荣坤的证言及其辨认笔录，证实2013年12月18日，其用“土匪”给的一部手机帮忙联系要坐车的人，当时“土匪”付给其900元。后其从云霄帮助“土匪”运载了四名云霄人（三女一男）到龙岩白沙后，有人来接这四名云霄人，同时把“土匪”给其的手机也拿走了。2013年9月和11月，其两次载“土匪”到龙岩，还见过“土匪”的朋友“老马”并辨认出廖权舟就是“老马”，还有老马和廖某就是和“土匪”一起商谈合伙做假烟的人。
2、证人廖权舟的证言，证实本案制假窝点的工人都是漳州老板叫来的老乡，本地人没有在现场做工。其和廖华秀一起找詹桂钗租詹某的猪场时没有说生产假烟的事情，但租好后有告诉她，还说不会亏待她。廖华潮叫廖某去窝点�忙修路，至于廖某在这个窝点做了多久其不清楚。
3、证人廖华秀的证言，证实其和廖权舟一起找詹桂钗租詹某的猪场时没有告诉詹桂钗制造假烟的事情，后来才告诉她。廖某在窝点是修路的，才做了十多天就被公安人员抓了。
4、证人詹桂钗的证言，证实其和廖某、廖权舟、廖华秀一起在制假窝点负责修路。
5、证人林镇有的证言及辨认笔录，证实2013年12月11日，方伟育的小弟用车载其来龙岩白沙一养猪场上班，当时车上还有两个女的。过来几天就开始生产假烟。其在窝点内主要是负责看路、“放风”及帮方伟育发放工资给工人并辨认出张某乙、张某甲、朱某就是2013年12月11日和其一起坐车来龙岩的人，还辨认出方伟育就是老板。
三、被告人供述和辩解
1、被告人詹某的供述及其辨认笔录，证实对起诉书指控的犯罪事实供认不讳并辨认出詹桂钗就是带着两个男子来找他租房子的“阿钗”，指认廖权舟就是“阿钗”带来租房子的其中一名男子。
2、被告人廖某的供述及其辨认笔录，证实对起诉书指控的犯罪事实供认不讳并辨认出廖权舟就是介绍其到制假烟窝点上班的人，指认林荣坤有参与制作假烟。
3、被告人朱某、张某乙、张某甲的供述，证实他们均对起诉书指控的犯罪事实供认不讳。
四、鉴定意见
1、福建省烟草专卖局涉案烟草专卖品价值确认书及情况说明，证实涉案烟草专卖品总价值为651872.41元，其中属专用机械价值440000元，烟辅材料价值35155元，伪劣散支烟价值137076.91元，烟丝价值39640.5元。
2、福建省烟草质量监督检测站卷烟鉴别检验报告，证实送检的名称为中华、云烟的样品均为假冒注册商标且属伪劣卷烟。
五、勘验、检查笔录
龙岩市新罗区烟草专卖局检查（勘验）笔录、卷烟产品鉴别检验抽样单、现场勘�笔录及公安机关制作的现场照片，证实了案发现场的情况。
本院认为，本案被告人詹某、廖某、朱某、张某甲、张某乙明知他人未经国家烟草专卖行政主管部门许可、无烟草专卖生产企业许可证等许可证明的情况下，仍共同实施非法生产烟草专卖品，该行为同时构成了生产伪劣产品罪、非法经营罪，根据刑法的规定，应依照处罚较重的规定定罪处罚。本案中，被告人詹某、廖某、朱某、张某甲、张某乙只是在生产伪劣产品过程中提供帮助，属帮助犯，故仅对实施的帮助行为承担责任，本案扣押的烟丝、烟辅材料、专用机械价值系生产的原材料，该材料由生产的组织者提供，与帮助生产者的帮助行为并无直接的关联性，不应作为生产帮助犯的犯罪金额，故被告人詹某、廖某、朱某、张某甲、张某乙参与犯罪的金额为137076.91元。根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条的规定，本案未销售货值金额合计未达到150000元，不应按生产伪劣产品罪定罪处罚，故本案应按非法经营罪定罪处罚。公诉机关指控的罪名有误，依法予以纠正。被告人廖某的辩护人提出涉案烟草专卖品的货值金额应为137076.91元的辩解意见，理由充分，予以采纳。量刑方面被告人朱某有前科，酌情予以从重处罚。被告人詹某、廖某、朱某、张某甲、张某乙接受他人雇请，在本案中起辅助作用，均属从犯，且归案后均能如实供述其罪行，依法予以从轻处罚。被告人詹某、廖某的辩护人提出被告人詹某、廖某系从犯，有坦白情节，要求从轻处罚的辩护意见，理由充分，予以采纳，其他辩护意见，与所查事实及相关法律规定不符，均不予采纳。根据各被告人的犯罪事实、犯罪情节和对于�会的危害程度，分别予以定罪量刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第㈠项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十一条、第六十二条、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人朱某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币八千元（限于本判决生效之日起一个月内缴清）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月24日起至2014年12月23日止）。
二、被告人詹某犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币伍千元（限于本判决生效之日起一个月内缴清）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月24日起至2014年10月23日止）。
三、被告人廖某犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币伍千元（限于本判决生效之日起一个月内缴清）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月24日起至2014年10月23日止）。
四、被告人张某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币伍千元（限于本判决生效之日起一个月内缴清）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月24日起至2014年10月23日止）。
五、被告人张某乙犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币伍千元（限于本判决生效之日起一个月内缴清）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月24日起至2014年10月23日止）。
六、随案移送被告人廖某的维佳特gie手�一部，属作案工具，予以没收，上缴国库。
七、扣押于龙岩市公安局新罗分局的卷烟机、接嘴机、三相交流同步发电机、柴油机各一台、散支伪劣中华烟16件、云烟6件、烟丝46袋、卷烟盘纸62盘、普通水松纸81盘、滤嘴棒13件，黑色两轮摩托车1辆均属赃物，予以没收，由龙岩市公安局新罗分局会同龙岩市烟草专卖局依法处理。
八、继续追缴被告人詹某非法所得人民币3000元，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 林 演 芝
人民陪审员 赖 小 专
人民陪审员 王 小 丹
二〇一四年九月十八日
书 记 员 邱奕蕴（代）
本案主要适用的法律：
一、《中华人民共和国刑法》
第二十五条【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第四十五条【有期徒刑的期限】有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条【有期徒刑刑期的计算与折抵】有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随�追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十一条【量刑的事实根据与法律依据】对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十二条【从轻处罚】犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
�采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第二百二十五条【非法经营罪】违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管�门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第二条伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。
销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度或者均达到同一法定刑幅度的，在处罚较重的法定刑幅度内酌情从重处罚。
查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟�雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草行政专卖主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。