山东省莱州市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）莱州民初字第783号
原告王召发，男，1955年4月8日出生，汉族，农村居民，住莱州市。
委托诉讼代理人孙丽丽，莱州市柞村法律服务所法律工作者。
被告莱州市柞村升山采石矿。住所地：莱州市。
经营者迟升山，男，汉族，莱州市柞村升山采石矿业主，住莱州市。
委托诉讼代理人傅洪东，山东光州律师事务所律师。
原告王召发与被告莱州市柞村升山采石矿劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告王召发委托诉讼代理人孙丽丽、被告莱州市柞村升山采石矿委托诉讼代理人傅洪东到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，原告与被告从1995的起建立劳动关系，当时的业主是现任业主迟升山的父亲；之后迟升山担任业主后，原告继续在被告处干凿岩工，直至2014年6月。双方在劳动关系存续期间，双方一直未签订书面劳动合同，口头约定每天干12个小时，日工资160元；如干包工每天200-250元。2014年8月26日，烟台市人力资源和社会保障局作出烟人社工伤案字（2014）第11-0438号工伤认定决定书，认定原告因工受伤。2014年12月19日，烟台市人民政府作出复议决定，维持了该工伤认定书。原告向莱州市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，要求被告支付工伤待遇，该委员会不予受理。诉请法院依法判令被告支付：1、原告在工伤认定期间（自2014年3月6日在莱州市疾病预防控制中心诊断之日起至2014年12月19日复议决定生效之日止283天，按日工资160元计算）停工留薪期的工资45280元；2、一次性伤残补助金（23个月）110400元；3、伤残津贴（自2014年12月19日起按实际年工资额12×30×160的80%）每月支付3840元；4、诉讼费用由被告承担。
被告辩称，1、原告已无权向被告主张权利。理由：（1）、原告在开工前的体检时已知道自身的病情，并且明确声明与被告没关系。原、被告签订用工合同时，将近59周岁，被告考虑到原告的年纪用工风险很高，本不想雇用原告，但原告为了争取工作机会，向被告保证并承诺自己既是有尘肺病也与被告无关。基于以上情况，双方签订了自2014年3月至2014年6月的用工合同，并约定了原告自己承诺的事项；（2）、原告利用欺诈手段获得疑似职业病告知书和职业病诊断证明书是无效的。被告至今未正式收到关于原告的疑似职业病告知书，原告在收到该告知书后故意隐瞒被告，并继续在被告处上班，也没有进行任何治疗。原告提供的职业病诊断证明书中，职业病危害接触史一栏，原告把工作时间说成是从2008年2月至2014年6月。然后就依据上述二份材料于2014年7月15日申请了工伤认定，被告根本没有机会抗辩。原告利用欺诈的手段顺理成章的将职业病认定为工伤。2、原告向被告主张工伤待遇没证据。原告虽然提供了工伤认定决定书和职业病诊断证明书，但没有提供致残程度鉴定结论，原告的伤残等级尚未定论，其待遇主张没有证据支持。另外，对原告主张1995年起就与被告存在劳动关系的事实不予认可，原、被告是2014年3月5日签订的用工合同，合同约定原告到被告处从事矿山采石工作，期限至2014年6月30日，工种不固定，且原告自认存有尘肺病，称因尘肺病产生的费用与被告无关。综上，请求法院依法驳回原告的起诉。
经审理查明，原告王召发原在被告莱州市柞村升山采石矿从事凿岩作业，工作中接触含游离二氧化硅粉尘，因身体不适，2014年6月份停止工作。原告在被告处工作期间，被告未为其交纳社会保险费。
2014年7月1日，原告的病情被烟台市职业病医院确诊为：矽肺三期。2014年8月26日，烟台市人力资源和社会保障局作出烟人社工伤案字（2014）第11-0438号《工伤认定决定书》，认定：原告2014年7月1日确诊的职业病为因工受伤。该《工伤认定决定书》中经调查核实部分载明：“2008年2月至2014年6月间，王召发在单位矿上从事凿岩作业，工作中接触含游离二氧化硅粉尘，后因身体不适，于2014年7月1日被烟台市职业病医院确诊的职业病医院确诊为：矽肺三期。”
之后，被告不服该《工伤认定决定书》，向烟台市人民政府提起行政复议。2014年12月19日，烟台市人民政府作出烟政复决字[2014]375号行政复议决定书，维持了该《工伤认定决定书》。在该《复议决定书》中经审理查明部分载明：“2014年7月15日，第三人（本案原告）以2008年2月至2014年6月在申请人（本案被告）处从事凿岩工作……”。被告仍不服《该行政复议决定书》，诉至法院。本院经审理后作出（2015）莱州行初字第46号行政裁定书，以起诉超过法定起诉期限且无正当理由为由驳回了被告的起诉。后被告不服上诉至烟台市中级人民法院，烟台市中级人民法院于2015年12月4日作出（2015）烟行终字第186号行政裁定书，裁定：驳回上诉，维持原裁定。
2014年12月23日，烟台市劳动能力鉴定委员会作出烟劳鉴字[2014]第11-0848号劳动能力鉴定结论书，确认：原告的劳动功能障碍程度为叁级，无生活自理障碍。之后，原告作为申请人因工伤待遇事宜申诉至莱州市劳动人事争议仲裁委员会，要求被申请人（本案被告）支付停工留薪期工资45280元；一次性伤残补助金110400元；并由被申请人每月支付伤残津贴3840元。莱州市劳动争议仲裁委员会于2015年4月28日作出莱劳人仲案字（2015）第111号决定书，决定：对申请人的仲裁请求，本委不予受理。
原告不服该仲裁决定，诉至本院。
原告主张，自己于1995年起即在被告处从事凿岩工作，并一直工作至2014年6月。对此，被告不予认可，表示原告自2014年3月份才到被告处工作。被告向本院提供了原告签字的2014年3月5日的《用工合同》一份。《用工合同》载明：“经协商订立如下用工合同：一、王召发到莱州市柞村升山采石矿工作，工作期限：自签订合同起至2014年6月30日止，工种不固定，零工每日160元，打眼出料等依照市场行情再定，工资于此月6号前发放。二、王召发自行交纳社会保险，莱州市柞村升山采石矿给王召发交纳人身意外伤害险。三、王召发自认存在尘肺病，因尘肺病产生的费用与莱州市柞村升山采石矿无关，王召发不能因尘肺病要求莱州市柞村升山采石矿进行赔偿。四、双方解除用工关系须一个月前通知对方，便于对方另行安排务工人员及其它工作。五、王召发无故解除合同，赔偿莱州市柞村升山采石矿损失5000元。经质证，原告对其真实性不予认可，亦否认《用工合同》上的原告的名字系本人所签。原告同时表示在提交的《行政复议决定书》与《工伤认定决定书》中已对原告的工作时间作出认定，该《用工合同》不能推翻各部门作出的认定结论。
原告主张，自己在被告处工作期间，每天工作近12个小时，约定每天包工200-250元，但实际双方仅按照160元/日结算，被告提交的《用工合同》上亦有日工资160元的约定。原告还主张，在被告处工作期间，每年工作320天左右；2000年之前工资的发放形式是平时支取，年底结算；2000年之后，每月的10日左右发放上个月的工资，发放工资时在单位会计制作的本上签字。被告对原告以上所述不认可，表示与原告之间的工资均系现金结算，且原告的工资亦没有那么高，但未就自己的主张向法庭提供反驳证据。
审理中，原、被告双方就停工留薪期不能达成一致意见，经法院委托，2016年10月26日，烟台市劳动能力鉴定委员会作出烟劳鉴字[2016]第11-0445号劳动能力鉴定结论书，确认：原告2014年7月1日因工受伤的停工留薪期为1个月。原告变更请求，要求被告支付的停工留薪期工资为4800元，同时要求被告支付停工留薪期满至2014年12月23日出具劳动能力鉴定结论书之日止因病无法工作在家养病期间按照日工资160元计算的损失22880元。对此，被告不同意支付。
另查明，原告在被告处工作期间，被告未为其交纳社会保险费。
上述事实，有原告向本院提供的莱劳人仲案字（2015）第111号仲裁决定书、被告单位的工商材料、烟人社工伤案字（2014）第11-0438号工伤认定决定书、《行政复议决定书》、烟劳鉴字[2014]第11-0848号劳动能力鉴定结论书、（2015）莱州行初字第46号行政裁定书、（2015）烟行终字第186号行政裁定书；被告提交的《用工合同》；本院委托鉴定的烟劳鉴字[2016]第11-0445号停工留薪期的劳动能力鉴定结论书、本院调取的《劳动能力鉴定结论通知书》送达回执及当事人的当庭陈述在卷佐证。
本院认为，原告在被告处工作期间，因工受伤患有职业病并构成叁级伤残的事实清楚，双方劳动关系明确。被告应当支付原告的工伤保险待遇，不支付是错误的。被告主张原告到单位工作前即患有职业病且与单位签订有免责协议，因此不应支付原告工伤保险待遇。被告向本院提供的《用工合同》，原告对其签字不予认可，且该《用工合同》免责条款的约定不符合法律规定，故本院对原告的主张不予采纳。
关于原告的工作时间，根据其提交的《工伤认定决定书》与《复议决定书》，可以确认原告于2008年时即在被告处工作。
《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中，原告在被告处工作期间，被告未为其交纳工伤保险费。根据烟台市劳动能力鉴定委员会作出的鉴定意见，原告因工受伤，且构成叁级伤残，现原告要求被告支付的一次性伤残补助金，符合法律规定，本院予以支持。
原告主张在被告处工作期间日工资160元，被告予以否认，但其提交的《用工合同》上载明了双方约定的日工资160元的事实，根据相关法律规定，应视为被告对原告主张工资的事实予以承认，本院据此可以确认原告在被告处工作期间，日工资为160元的事实。审理中，原告自认每年工作320天左右，被告予以否认，双方均未对此提供相关证据，本院认为按照相关规定，结合原告的工作性质，以每月法定出勤时间21.75天计算原告的月工资较为适宜，并以此作为计算原告停工留薪期工资的依据。
《山东省企业工资支付规定》第二十六条第二款规定，劳动者患病或者非因工负伤，在国家规定的医疗期内，企业应当按照国家和省有关规定支付病假工资或者疾病救济费，病假工资或者疾病救济费不得低于当地最低工资标准的80%。本案中，原告的停工留薪期至2014年7月底期满，原告因病未能正常工作，根据原告的工作年限，截止至2014年12月期间，被告应当支付病假工资。
根据《工伤保险条例》第三十五条的规定，原告的劳动功能障碍程度构成叁级，与被告保留劳动关系，退出工作岗位，享受一次性伤残补助金为23个月的本人工资；享受的伤残津贴为本人工资的80%。因此，原告要求被告按月支付伤残津贴，符合法律规定，本院予以支持。该《工伤保险条例》第三十五条还规定，工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。本案中，被告未为原告交纳社会保险费，原告于2015年4月8日达到法定退休年龄，因此原告应享受的上述待遇仍应由被告支付。
综上，依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十五条、第六十二条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告莱州市柞村升山采石矿给付原告王召发一次性伤残补助金80040元（160元/天×21.75天×23个月）、停工留薪期工资3480元、病假工资6000元（1500元×80%×5个月）、自2015年1月起至2016年10月31日止的伤残津贴及达到法定退休年龄后相当于伤残津贴的待遇61248元（3480元×80%×22个月），共计150768元，限于本判决生效后十日内付清。
二、被告自2016年11月1日每月支付原告待遇2784元（3480元×80%），均限每月的月底前付清，以后随政策调整而调整。
如果给付义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由被告负担，限被告于判决生效后七日内交纳本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。
审 判 长 邱志霞
人民陪审员 王彦玲
人民陪审员 杨文珍
二〇一六年十一月十八日
书 记 员 孙怡菲
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