云南省大理白族自治州中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）大中刑初字第131号
公诉机关云南省大理白族自治州人民检察院。
被告人杨界滨，男，1969年11月5日生，云南省大理市人，汉族，小学文化，农民，家住云南省大理市下关镇温泉村委会。曾因犯贩卖毒品罪于1997年6月28日被云南省楚雄彝族自治州中级人民法院判处无期徒刑，2008年12月15日被假释，剥夺政治权利七年，假释考验期至2012年5月31日止。因本案于2015年5月12日被云南省大理市公安局刑事拘留，同年6月18日被批准执行逮捕。现羁押于云南省大理市看守所。
辩护人和平，云南欣晨光律师事务所律师。
辩护人杨年丰，云南榆泰律师事务所律师。
被告人马俊，男，1986年7月7日生，甘肃省临夏市人，回族，小学文化，农民，家住云南省弥渡县红岩镇红岩村委会。因本案于2015年5月12日被云南省大理市公安局刑事拘留，同年6月18日被批准执行逮捕。现羁押于云南省大理市看守所。
辩护人邬仕月，云南群信律师事务所律师。
云南省大理白族自治州人民检察院以大州检公诉刑诉【2016】第08号起诉书指控被告人杨界滨犯贩卖毒品罪、非法持有枪支罪，被告人马俊犯贩卖毒品罪，2015年12月31日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，2016年1月20日在本院公开开庭进行了审理。云南省大理白族自治州人民检察院指派检察员吴玲、王蜀慧出庭支持公诉。被告人杨界滨、马俊，辩护人和平、杨年丰、邬仕月到庭参加诉讼。现已审理终结。
云南省大理白族自治州人民检察院指控：
一、2015年5月12日16时许，被告人杨界滨在大理市洱海庄园一酒吧内欲贩卖毒品时被抓获，公安民警当场从杨界滨停放在酒吧门口的车内查获毒品甲基苯丙胺片剂10.43克，随后又从其家中搜出毒品甲基苯丙胺片剂10.46克、甲基苯丙胺晶体9.51克和枪两支，从其果园窝棚内搜出毒品甲基苯丙胺片剂1.63克。公安民警抓获被告人杨界滨后，在大理市打渔村廉租房内抓获被告人马俊，当场从房内查获毒品甲基苯丙胺片剂19.33克。
二、2015年4月至5月间，被告人杨界滨多次将毒品甲基苯丙胺片剂合计约190克贩卖给被告人马俊，马俊又将购得的毒品甲基苯丙胺片剂拆零约17.75克贩卖给吸毒人员李××、李××、肖××等人。
针对指控，云南省大理白族自治州人民检察院提供了物证照片，毒品称量笔录，毒品检验报告，证人证言和被告人供述与辩解等有关证据，认为被告人杨界滨的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第一百二十八条第一款之规定，应以贩卖毒品罪、非法持有枪支罪追究刑事责任；被告人马俊的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项之规定，应以贩卖毒品罪追究刑事责任。被告人杨界滨曾因犯贩卖毒品罪被判处无期徒刑，在假释考验期满后五年内又犯本案之罪，属累犯，毒品再犯，应从重处罚。被告人马俊归案后如实供述犯罪事实，认罪态度好，另协助公安民警抓获了其他犯罪嫌疑人，有立功情节，可从轻或减轻处罚。提请本院依法惩处。
被告人杨界滨庭审中对公诉机关指控2015年5月12日公安民警从其驾驶的车内和家中查获毒品、枪支供认不讳，但辩解自己是吸毒人员，没有贩卖毒品，所查获的毒品仅供自己吸食。辩护人和平、杨年丰认为公诉机关指控杨界滨贩卖毒品的证据不足，事实不清，对杨界滨的相关行为应以非法持有毒品罪定性处罚；公诉机关指控杨界滨犯非法持有枪支罪成立，但杨界滨所持枪支未曾使用，同时有一支被查获时未能正常击发，建议从轻判处。
被告人马俊供认公诉机关的指控，请求从轻判处。辩护人邬仕月认为马俊的行为构成贩卖毒品罪，但因其系吸毒人员，不应以购买的数量认定其贩卖毒品的数量，另提出马俊归案后能如实供述犯罪事实，认罪态度好，以及协助公安民警抓获了其他犯罪嫌疑人，有立功情节的量刑辩护意见，建议对马俊从轻或减轻判处。
经审理查明：
一、2015年4月至5月初，被告人杨界滨二次在大理市将毒品甲基苯丙胺片剂合计约190克贩卖给被告人马俊。被告人马俊购得毒品后，自己吸食或拆零分装后贩卖给吸毒人员李××、李××、肖××等人。同年5月12日16时许，公安民警在大理市打渔村廉租房内抓获被告人马俊，当场查获毒品甲基苯丙胺片剂19.33克、电子秤一台、手机二部和人民币15000元。被告人马俊归案后，协助公安民警抓获了犯罪嫌疑人肖××和吸毒人员刘×、刘×。
二、2015年5月12日16时许，被告人杨界滨在大理市洱海庄园一酒吧内准备向吸毒人员杨××贩卖毒品时被抓获，公安民警从其身上查获手机二部，从其停放在酒吧门口的车内查获毒品甲基苯丙胺片剂10.43克，随后又从其家中搜出毒品甲基苯丙胺片剂10.46克、甲基苯丙胺晶体9.51克、枪两支和人民币140000元，从其果园窝棚内搜出毒品甲基苯丙胺片剂1.63克。
上述事实，有下列证据证实：
⒈抓获经过，证实2015年5月12日16时许，大理市公安局禁毒大队民警根据线索在大理市洱海庄园印象酒吧抓获杨界滨，在大理市打渔村廉租房1单元××室抓获马俊。
⒉搜查笔录、扣押笔录、毒品称量笔录和毒品检验报告等，证实大理市公安局禁毒大队民警抓获杨界滨后，从其身上查获手机二部，从其停放在酒吧门口的车内查获毒品甲基苯丙胺片剂10.43克，随后又从杨界滨家中搜出毒品甲基苯丙胺片剂10.46克、甲基苯丙胺晶体9.51克和人民币140000元，从其果园窝棚内搜出毒品甲基苯丙胺片剂1.63克；抓获马俊后，从其身上查获手机二部，从房内查获毒品甲基苯丙胺片剂19.33克、电子秤一台和人民币15000元。另，大理市公安局禁毒大队向杨界滨提取、扣押的毒品甲基苯丙胺片剂，经抽样称量，重为0.09克或0.10克；向马俊提取扣押的甲基苯丙胺片剂，经抽样称量，重为0.08克或0.09克。
⒊搜查笔录、扣押笔录和枪支、弹药鉴定书等，证实大理市公安局禁毒大队民警抓获杨界滨后，从其家中搜出以压缩气体为动力的4.5毫米民用制式气步枪一支，该枪支现有状态下不能正常击发；搜出以火药为动力的自制枪支一支，该枪支现有状态下击发动作正常可靠。
⒋通讯记录提取笔录，记载了杨界滨、马俊持有的电话在案发时段内的部分通话情况，与二人的有关供述能相互印证。
⒌尿液现场检测报告，证实经对杨界滨、马俊的尿样进行胶体金法检测，结果二人的尿样甲基安非他明均呈阳性，与二人吸食毒品的供述印证。
⒍情况说明，证实马俊被抓获后，协助大理市公安局禁毒大队民警抓获了吸毒人员肖××等三人，同时还交代了肖××涉嫌贩卖毒品的事实；杨界滨2015年4月8日至15日在昆明市太平镇昆明戒毒康复中心自愿戒毒。
⒎证人证言：
①杨××证实，2015年5月12日中午，他到大理市洱海庄园印象酒吧准备跟杨界滨购买20粒甲基苯丙胺片剂时被公安人员抓获。
②李××证实，2015年4月至5月初，他向马俊购买了三四十粒甲基苯丙胺片剂吸食。另外，他还帮马俊向其他吸毒人员送过毒品。
③李××证实，2014年底至2015年5月初，她多次向马俊购买甲基苯丙胺片剂吸食，合计约40粒。
④刘×证实，2015年1月至5月初，他向马俊购买过四五次甲基苯丙胺片剂吸食，合计约200粒。
⑤刘×证实，2015年4月至5月初，他两次向马俊购买甲基苯丙胺片剂吸食，合计约20粒。
⑥赵××证实，2015年4月至5月初，马俊帮他买过毒品。
⑦肖××证实，2015年4月至5月初，他先后三次向马俊合计购买了甲基苯丙胺片剂约1600粒吸食或贩卖。
⑧罗××证实，他曾和马俊一起吸食过毒品。
⑨王×证实，2015年5月10日，他和杨界滨一起在洱海庄园外印象酒吧吸食过毒品。
⒏被告人供述与辩解：
①杨界滨庭前对本院认定的前述事实供认不讳，所供述的主要内容为：2015年4月至5月初，他购得毒品后部分自己吸食，部分贩卖给马俊等人，其中向马俊贩卖甲基苯丙胺片剂三次合计约3000粒。2015年5月12日，他在洱海庄园印象酒吧准备向杨××贩卖毒品时被公安民警抓获，后公安民警从他驾驶的车内和家中查获了毒品、枪支。
②马俊庭前和庭审中均供认本院认定的前述事实，所供述的主要内容为：2015年4月至5月初，他向杨界滨二次购得毒品甲基苯丙胺片剂合计约2000粒，自己吸食了约200粒，其余贩卖给了肖××、李××、李××等人。
⒐户口证明、前科材料，证实了被告人杨界滨、马俊各自的身份，以及杨界滨曾犯贩卖毒品罪的前科情况。
上述证据经当庭举证、质证，来源合法，内容客观真实，与本案有关联性，本院予以确认。
对于被告人杨界滨庭审中没有贩卖毒品的辩解，以及辩护人和平、杨年丰的相关辩护意见，经查：杨××、马俊均证实杨界滨贩卖毒品，且所证实的主要事实与杨界滨庭前供述吻合；杨界滨、马俊间的通话记录，查获在案的毒品等证据，印证了杨界滨贩卖毒品的部分事实；庭审中杨界滨推翻本人庭前供述，但未能作出合理解释。因此，本院对被告人杨界滨庭审中的辩解及辩护人和平、杨年丰的相关辩护意见不予采纳。
本院认为，被告人杨界滨、马俊违反国家对毒品的管制规定贩卖毒品，二人的行为构成贩卖毒品罪。被告人杨界滨违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为还构成非法持有枪支罪，应与其原犯贩卖毒品罪未执行完毕的剥夺政治权利并罚。云南省大理白族自治州人民检察院指控的事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，予以支持。被告人杨界滨、马俊均有吸食毒品的情节，在案证据无法查实杨界滨购买的毒品数量，应当按照已贩卖数量及查获的数量认定其贩卖毒品的数量，同时对查获的毒品数量，应适当考虑其吸食的情节；被告人马俊购买的毒品数量清楚，应当按照其购买的数量认定其贩卖毒品的数量，量刑时酌情考虑其吸食的情节，故对辩护人邬仕月关于马俊系吸毒人员，不应以购买的数量认定其贩卖毒品的数量的辩护意见不予采纳。被告人杨界滨未曾使用持有的枪支，且其中一支被查获时不能正常击发，该情节对其所犯非法持有枪支罪量刑时应予考虑，故对辩护人和平、杨年丰的相应辩护意见予以采纳。被告人杨界滨曾因犯贩卖毒品罪被判处无期徒刑，在减刑假释期满后五年内又犯本案之罪，属累犯，毒品再犯，应从重处罚，但鉴于有归案后能交代部分犯罪事实等从轻量刑情节，可酌情从轻判处。被告人马俊归案后如实供述犯罪事实，认罪态度好；协助公安民警抓获其他犯罪嫌疑人，有立功表现，结合本案其他情节可对其减轻处罚，故对辩护人邬仕月的相应辩护意见予以采纳。据此，根据被告人杨界滨、马俊犯罪的事实、性质、情节，对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第一百二十八条第一款、第六十五条、第六十七条第三款、第六十八条、第三百五十六条、第六十九条第一、三款、第七十一条、第五十二条、第五十九条、第六十一条、第六十四条和《最高人民法院<关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释>》第五条之规定，判决如下：
一、被告人杨界滨犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人全部财产；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年六个月，与原犯贩卖毒品罪未执行完毕的剥夺政治权利七个月零三天并罚，决定执行有期徒刑十六年，剥夺政治权利七个月零三天，并处没收个人全部财产。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月12日起至2031年5月11日止。）
二、被告人马俊犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币30000元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月12日起至2025年5月11日止。）
三、扣押在案的毒品甲基苯丙胺片剂41.85克、甲基苯丙胺晶体9.51克、枪支两支、手机四部、电子秤一台和人民币155000元予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 字兆鸿
审判员 张义标
审判员 董春林
二〇一六年二月十八日
书记员 刘 航