黑龙江省黑河市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黑11民终685号
上诉人（原审被告）黑河市一五一煤矿有限责任公司。住所地：嫩江县多宝山镇。
法定代表人张学美，该公司经理。
委托代理人张士柱，该公司职工。
委托代理人唐学文，黑龙江唐学文律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）宫义，男，1967年5月3日出生，住嫩江县。
委托代理人毕诗雄，黑龙江毕诗雄律师事务所律师。
原审被告付东坡，男，64岁，住嫩江县一五一煤矿。
上诉人黑河市一五一煤矿有限责任公司（以下简称一五一煤矿）因与被上诉人宫义、原审被告付东坡提供劳务者受害责任纠纷一案，不服嫩江县人民法院（2016）黑1121民初1175号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2016年9月9日公开开庭审理了本案。上诉人一五一煤矿的委托代理人张士柱、唐学文，被上诉人宫义及其委托代理人毕诗雄到庭参加诉讼。原审被告付东坡经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审原告宫义在原审法院诉称，被告一五一煤矿雇佣原告从事采煤工作，每天工资150.00元。2014年5月31日4时许，原告在工作时被运输轨道车辗伤，被送至齐齐哈尔市柏康医院治疗。经检查原告骨盆骨折、左脚拇指、第二趾、第三趾、第四趾肌腱断裂、右足足背动脉离断、左胫腓骨骨折多处受伤，住院期间被告支付了医药费。现原告出院，伤后鉴定为六级伤残，因后续赔偿问题与被告不能达成一致，故诉至法院要求：一、被告按司法鉴定意见给付取内固定物医疗费10,000.00元和原告检查病情及购买药品实际支出2,021.30元；二、住院伙食补助费按每天100.00元计算即75,800.00元；三、残疾赔偿金226,090.00元，误工费按采矿业平均工资58,079.00元计算；四、护理费按居民服务业标准每月4,361.00元即30,527.00元；五、交通费3,338.00元；六、司法鉴定费及邮寄费2,740.00元；七、精神抚慰金20,000.00元，以上共计428,595.30元。并由被告付东坡承担连带责任。
原审被告一五一煤矿在原审法院辩称，对原告所诉事实部分无异议，原告第一次在齐齐哈尔市柏康医院住院期间医药费和伙食费都是被告承担的。原告第二次在黑龙江农垦九三管理局中心医院住院期间的药费也是被告承担的。原告在被告处借款65,000.00元用于伙食和生活费。现被告对原告整体赔偿金额有异议，要求按法律规定处理。
原审法院判决认定，原告系一五一煤矿雇佣从事采煤工作的工人。2014年5月31日4时许，原告在工作时被运输轨道车辗伤，被送至齐齐哈尔市柏康医院住院治疗548天，经诊断原告骨盆骨折、左脚拇指、第二趾、第三趾、第四趾肌腱断裂、右足足背动脉离断、左胫腓骨骨折多处受伤。住院期间被告支付了医药费及伙食费。后原告转入黑龙江农垦九三管理局中心医院住院131天。现原告因后续赔偿问题与被告不能达成一致诉至法院要求赔偿。
庭审前，原告要求对其伤情进行司法鉴定。本院征求双方意见后，委托黑龙江普利斯司法鉴定中心对原告进行了伤情鉴定。原告经鉴定伤残等级为六级；损失的误工期限为伤后365日；损失护理期限为伤后150日，就其伤情，受伤后前2个月2人护理，其余1人护理；后续取骨折处内固定物费用10,000.00元或按实际合理支出计算；骨折处窦道治疗费用应按临床治疗的实际合理发生计算。鉴定后原告及被告一五一煤矿对此鉴定意见无异议。
原审法院判决认为，原告及被告一五一煤矿对本案事实无异议，故被告一五一煤矿应当赔偿原告的各项合理损失。原告提出被告付东坡系被告一五一煤矿股东，未能如实出资，应当以其未如实出资部分对债权人承担连带责任，但其未提出证据证明，故本院对原告的此项主张不予支持。原告提出的精神抚慰金虽然未在诉状中列明，但其诉请中已明确说明其他诉请待司法鉴定意见做出后增加，司法鉴定做出后，原告已将此项诉请增加，故本院将结合法律规定予以维护。
原告宫义的合理损失为：1.取内固定物医疗费10,000.00元和原告检查病情及购买药品实际支出2,021.30元，以上共计12,021.30元。被告一五一煤矿无异议，本院予以确认。2.误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算，受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算，原告受伤前从事采矿业工作，但未提出证明其最近三年的平均工资，故应按2015年度黑龙江省分行业采矿业的年平均工资计算，即原告365天的误工期间的误工费为56,472.00元。3.护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级护理的劳务报酬标准计算。原告未列举护理人员收入状况，故护理费的标准参照本地区从事同等级护理的劳务报酬标准计算。本地区从事同等级护理的劳务报酬一般每天在50.00元至70.00元左右，本院酌情考虑支持原告宫义护理费每天为60.00元，即原告宫义150天护理期间，其中前两个月2人护理，余下期间1人护理，即按1人护理计算护理天数为210天，原告的护理费总计为12,600.00元。4.住院伙食补助费。按照司法鉴定意见书原告的护理期限为伤后前两个月2人护理，余下期间1人护理，折合1人护理210天，原告及护理人员的住院伙食补助费应按每天50.00元计算，在原告第一次住院548天期间原告及护理人员的伙食费已经由被告一五一煤矿给付，双方对此无异议，故原告主张给付第二次住院期间护理人员住院伙食补助费已超出护理期限，本院不予维护。现原告第二次住院期间为131天，即原告的伙食补助费为6，550.00元。5.交通费。原告要求被告给付交通费3,338.00元，被告一五一煤矿同意负担50%，原告对此无异议，本院予以维护，即原告的交通费为1,669.00元。6.伤残赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。原告伤残等级为六级。原告身份证身份为农民，但其在被告一五一煤矿工作已超过一年，一五一煤矿位于嫩江县多宝山镇，故原告的伤残赔偿金应按城镇居民标准维护，2015年度黑龙江省城镇居民人均可支配收入为22,609.00元，经核算原告的伤残赔偿金为226,090.00元。7.司法鉴定费及邮寄费共计2,740.00元。8.精神抚慰金。本案原告受伤并非被告一五一煤矿主观故意造成，应当系一般性精神损害，故本院酌情按8,000.00元维护。综上，原告的合理损失共计326,142.30元。扣除被告一五一煤矿借给原告的65,000.00元，被告一五一煤矿还应给付原告各项合理损失为261,142.30元。故此，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权责任精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告一五一煤矿于本判决生效后十日内赔偿原告宫义各项合理经济损失326,142.30元（已给付65,000.00元）；二、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费4,600.00元（缓交3,430.00元），由被告一五一煤矿负担。
判决宣判后，一五一煤矿不服,向本院提起上诉。其主要上诉理由：1.原审法院严重违反工伤前置性程序，导致实体错判。原审时，被上诉人宫义诉请的是工伤赔偿问题，依据《工伤保险条例》第五条第二款规定，县级以上地方各级人民政府劳动保障行政部门负责本行政区域内的工伤保险工作。因此，工伤认定属于劳动保障行政部门的职责和权限，是一种行政行为，人民法院在审理劳动争议案件中无权对劳动者是否构成工伤作出认定。被上诉人宫义未经工伤认定的前置程序，直接起诉要求上诉人给予工伤待遇赔偿，不符合法院受理劳动争议案件的条件。原审法院本应予以释明，引导宫义可先向劳动行政部门申请工伤确认再行诉讼，但原审法院非但没有释明，采用提供劳务者受害责任纠纷的案由，将争议变成了雇佣、劳务合同关系，故意回避了劳动合同关系。直接采取民事司法鉴定，按照一般人身损害赔偿民事侵权做出裁判，完全错误。因此建立在民事司法鉴定基础上的所有赔偿事项标准都是错误的。请求二审法院依法撤销原审法院判决，驳回被上诉人原审诉讼请求；一、二审诉讼费由被上诉人宫义承担。
在本院庭审中，上诉人一五一煤矿的委托代理人唐学文提交下列证据：
一五一煤矿与宫义签订的编号为2014507号的劳动合同书一份。证明双方是劳动合同关系，不是民法上的劳务合同关系，不是原审法院认定的雇佣关系。
被上诉人宫义的委托代理人毕诗雄对该证据的真实性及证明的问题均有异议，认为该劳动合同书不是新证据，原审时未提交。
2.2014年4月、5月被上诉人宫义工资发放表二张。证明双方是劳动合同关系，宫义是一五一煤矿的工人，不是临时雇工。
被上诉人宫义的委托代理人毕诗雄对该组证据的真实性有异议，认为不是新证据，且该证据系上诉人自行制作，没有宫义签字，雇佣关系也应当为雇员发放工资，故该证据不能证明双方是劳动合同关系。
经本院庭审认证认为，上诉人提交的第1、2号证据不能证明其欲证明的问题，故不予采信。
经本院审理查明的事实与原审法院判决认定的事实一致。
本院认为，上诉人一五一煤矿主张与被上诉人宫义系劳动合同关系，并非原审法院认定的雇佣关系，在二审中举示了劳动合同书一份，但被上诉人对该劳动合同的真实性不予认可，且上诉人委托代理人张士柱原审时没有提出过该项主张。上诉人主张被上诉人未经工伤认定的前置程序，直接起诉要求上诉人给予工伤待遇赔偿，不符合法院受理劳动争议案件的条件。而上诉人一直未提供相关证据证实为被上诉人缴纳了工伤保险。且原审法院已经通过司法鉴定程序确定了被上诉人的伤残等级、赔偿事项及金额，该司法鉴定程序是在上诉人委托代理人张士柱的全程参与下进行，张士柱在原审时对鉴定结论的质证意见为无异议，现又以建立在民事司法鉴定基础上的所有赔偿事项标准都是错误的为由提起上诉，本院不予支持。综上，原审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，认定各项赔偿金额准确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5,217.00元，由上诉人黑河市一五一煤矿有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 于卫平
审 判 员 曹 伟
代理审判员 张可秋
二〇一六年十月十八日
书 记 员 仇长城