内蒙古自治区赤峰市中级人民法院
p t ” > 刑 事 裁 定 书
（2017）内04刑终230号
原公诉机关内蒙古自治区巴林左旗人民检察院。
上诉人（原审被告人）邢占江，男，1974年2月17日，汉族，小学文化，无职业。捕前住内蒙古自治区巴林左旗。因涉嫌犯诈骗罪于2016年3月14日被巴林左旗公安局刑事拘留，2016年3月17日巴林左旗公安局变更强制措施为取保候审于居住地。二○一七年一月九日因犯合同诈骗罪被巴林右旗人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三万五千元。现羁押于巴林左旗看守所。
巴林左旗人民法院审理巴林左旗人民检察院指控原审被告人邢占江犯诈骗罪一案，于二○一七年九月十五日作出（2017）内0422刑初74号刑事判决，原审被告人邢占江不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人邢占江，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2015年11月5日14时许，邢占江以帮助蒋某1卖车，有人看车为由，将蒋某1车牌号为×××的现代御翔轿车开走。当日17时许将车开到内蒙古自治区内蒙古自治区赤峰市××旗孔某岳母家，谎称该车系本人所有，将其于2015年8月份抵押给孔某的江淮牌汽车换回。日后被害人蒋某1多次索要该车，被告人邢占江均谎称该车被朋友借走。经认定，该车价值人民币97000元。案发后，被告人邢占江将车辆退还给了被害人蒋某1，并赔偿了抵押权人孔某的损失，得到了被害人蒋某1的谅解。到案后，被告人邢占江如实供述了自己的罪行。
另查明，2017年1月9日，被告人邢占江因犯合同诈骗罪被巴林右旗人民法院判处有期徒刑二年（刑期自2016年8月22日至2018年8月21日），并处罚金人民币三万五千元。
上述事实有，受案登记表，被害人蒋某1的陈述，证人孔某、温某等人的证言，车辆买卖合同，机动车行驶证，扣押、发还清单等书证，鉴定意见，刑事判决书，户籍证明，被告人邢占江的供述等证据证实，足以认定。
原审法院认为，被告人邢占江以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。被告人邢占江到案后能够如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十九条、第七十条之规定，判决：被告人邢占江犯诈骗罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币五万元。被告人邢占江犯合同诈骗罪被巴林右旗人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三万五千元。决定执行有期徒刑四年零六个月，并处罚金八万五千元。
宣判后，原审被告人邢占江不服，提出上诉，其上诉理由是：本案事实不清，证据不足，适用法律错误。1、涉案车辆开始为蒋某1约定5万元卖给我，过户款系我出资，未过户成的原因是车辆出过事故，大架号少一位。我与蒋某1父亲（蒋铁良）是朋友，其古玩城商厅装修是我出资约4.3万元，蒋铁良称将车出卖后给上诉人钱款，后来又称车顶租赁费一天200元。2、在本案中上诉人使用本人真实身份证、二手车买卖发票、机动车登记证书，是被害人自愿将汽车交付其占有，不符合诈骗罪构成要件。3、诈骗认定数额过高，要求重新鉴定。
经二审审理查明：上诉人邢占江得知被害人蒋某2出售轿车后，2015年11月5日，邢占江称能够帮助蒋某1卖车，以别人看车为由，将蒋某1的车牌号为×××的现代御翔轿车开走。当日17时许邢占江将该轿车开到孔某处，并谎称该车系其本人所有，用于替回了其于2015年8月份抵押给孔某借款的江淮牌汽车。后被害人蒋某1多次索要该车，邢占江均谎称该车被朋友借走为由拒不归还。案发后，公安机关依法将从孔某处扣押的车牌号为×××现代御翔轿车发还给被害人蒋某1，得到了蒋某1的谅解，同时邢占江赔偿孔某的损失。经鉴定，车牌号为×××的黑色现代轿车价值人民币97000元。
另查明，邢占江因犯合同诈骗罪于二0一七年一月九日被巴林右旗人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三万五千元。
上述事实，有经原审庭审举证、质证的下列证据证明：
1、受案登记表、立案决定书、在逃人员登记表证实：2016年2月29日15时许，蒋某1报案至巴林左旗公安局刑事侦查大队称，2015年11月5日14时许，邢占江自称可以帮蒋某1卖车为由，邢占江在巴林左旗林东镇将蒋某1的现代御翔牌轿车开走，至今未归还。巴林左旗公安局于2016年3月10日立案，列为网上逃犯。
2、抓获经过证实，2016年3月14日10时许，巴林左旗公安局刑事侦查大队民警得知犯罪嫌疑人邢占江在巴林左旗林东镇胜鑫宾馆住宿。民警韩永德、毕小龙迅速出警在巴林左旗林东镇胜鑫宾馆112房间内将邢占江抓获。
3、被害人蒋某1的陈述证实，2015年10月中旬，当时邢占江说要帮我做二手车贷款，邢占江领我到二手车店做贷款，工作人员说我车没有大架子码不能做，他让我补上大架子号码才能贷款，出来后邢占江说把车过户本地户他的名下，他能帮我卖8万元。邢占江让我把车牌号×××的汽车过户到他的名下，他帮我卖车，我也同意把车过户到他的名下了，邢占江给了我他本人的身份证，我办理了二手车销售统一发票，买方写的是邢占江，我觉得这个事不对劲就没有继续过户，我就把这两张发票和机动车登记证书一起放在车副驾驶的手扣里了。2015年11月5日14时许，邢占江打电话找的我说有人要买车。我就开着我的现代御翔黑色轿车去的老政府广场，说我的车卖80000元。邢占江说开着我车去，等商量好之后给我打电话，我再过来就行。等到当日18时许，邢占江给我打电话说车没有卖成，被朋友开走了用1、2天就给你送过来了。过了5天后我给邢占江打电话问车怎么还没回来？他说事还没办完还得等两天。又过了5天我又给邢占江打电话，他还是说再等两天。后来我过了5、6天就给邢占江打电话，他说再等两天。在邢占江把我车开走了1个多月我听别人说邢占江把我车抵押了，在知道邢占江把车抵押之后我跟邢占江要过，邢占江说没有抵押，就是让朋友借走了。我又等了几天，过几天邢占江就承认了，后来我天天和他要，他总是推托我，车也一直没拿回来，我就报警了。我家与邢占江没有经济往来，我家装修古玩城大厅时候我父亲没有和邢占江合伙装修大厅以及开小额贷款公司。我家大厅是在邢占江开走车之前就开始装修了。古玩城大厅开始是合伙要开贷款公司的，后来出了这个事情，就没有继续商量这事，现在这个大厅就在卖工艺品。
4、证人孔某的证言证实，2015年7、8月份，温某领着邢占江找我，邢占江说这台黑色的江淮轿车是他自己的，要抵押给我，向我借40000元钱，3分的利息，期限是一个月，可以做买卖合同。做完合同后我就把40000元人民币给了温某，邢占江也在场。2015年11月份，温某联系的我说邢占江要用车换回先前的黑色江淮轿车，我同意了，温某领着邢占江来海兴村找我，邢占江说这台GDC9**现代御翔汽车是他的，邢占江给我提供了这台车的行驶证、一张车主蒋某1的身份证复印件、机动车登记证书、他又给我提供这台车的二手车购置发票，邢占江给我写了一个卖这台车黑色现代御翔汽车的收据。我就把黑色江淮汽车的所有手续给了邢占江，我和邢占江写了一张车辆买卖合同，加了10000元利息钱，所以在车辆买卖合同上写的是50000元人民币。当时我和邢占江约定的是一个月的时间，到期不赎车我就可以卖车了，我和邢占江约定的期限到了，他也不拿钱来赎车。
5、证人温某的证言证实，2015年8、9月份的时候，邢占江给我打电话说有辆江淮汽车，想抵押出去借点钱。我说行，利息是5分钱的利息，邢占江同意了。我给孔某打电话说有人想抵押车借点钱。孔某问我车是不是自己的，我说邢占江说是自己的。孔某就同意借钱了。我和邢占江就开着江淮车去海兴村找的孔某，邢占江自己拿的车辆买卖手续和孔某签的字。2015年11月份的一天17时许，邢占江联系我说他新买了一台现代御翔汽车，手续齐全，有二手车买卖发票，机动车登记证书，想用这台现代御翔汽车换回黑色江淮汽车，答应给我2000元好处费。我就给孔某打电话，孔某听说手续齐全就同意换车了。我和邢占江就开车去海兴找孔某，邢占江和孔某说这车是他买的，并且给孔某提供了二手车买卖发票、机动车登记证书、行驶证手续。邢占江提前拿好了车辆买卖手续，他给孔某打了50000元人民币的车辆买卖合同，其中10000万是利息。邢占江答应一个月肯定赎车，到期不还钱孔某就可以将抵押的车辆出售了。
6、证人马某的证言证实，2015年8月份，我卖给过邢占江一辆江淮牌汽车，当时他说过一个月把卖车款给我。过了一个月邢占江也没给我钱，我就给邢占江打电话让他把卖车的钱给我，他说等过几天给我。又过了一个星期，他还是没有把钱给我送过来，我就又给他打了电话说如果没钱就把车给我送回来，当时邢占江也同意了。在2015年11月6日8时许，邢占江把车给我送到鑫达汽车租赁行去了。
7、接受证据材料清单证实，2016年3月4日，巴林左旗公安局接受孔某提供的机动车所有人为蒋某1的机动车登记证书、蒋某1的身份证、机动车行驶证、保险业专用发票、二手车销售统一发票。
8、孔某提供车辆买卖合同复印件证实，2015年11月6日，甲方邢占江与乙方孔某签订车辆买卖合同，约定甲方将×××现代御翔汽车以人民币5万元的价格卖给乙方。
9、机动车登记信息、机动车行驶证复印件证实，×××现代黑色小型轿车所有人为蒋某1。
10、扣押决定书、扣押清单、发还清单证实，2016年3月10日，巴林左旗公安局扣押孔某持有的车牌号为×××黑色现代汽车一辆、×××黑色现代汽车行驶证一本、×××黑色现代汽车机动车登记证书一本、买方邢占江、卖方蒋某1的二手车销售发票二张。2016年3月11日，巴林左旗公安局将上述车辆及证件、发票发还给蒋某1
11、左价认字(2016)13号价格鉴定意见证实，车牌号为×××现代御翔黑色轿车在基准日的市场价格为人民币97000元。
12、谅解书证实，2017年7月18日，蒋某1因报案后，邢占江将骗取的车辆及时归还被害人，对邢占江的行为表示谅解。
13、收据二枚证实，2016年3月14日，邢占江退赔孔某购车款人民币20000元；2016年3月15日，吴秀莲替邢占江退赔孔某购车款人民币16000元。
14、（2017）内0423邢初2号刑事判决书证实，邢占江犯合同诈骗罪于2017年1月9日巴林右旗人民法院判处有期徒刑二年（刑期自2016年8月22日至2018年8月21日止），并处罚金人民币三万五千元。
15、户籍证明证实，上诉人邢占江的自然身份情况。
16、上诉人邢占江的供述和辩解，2015年10月20日左右，蒋某1和他父亲我们在一起的时候，他说用点钱，我说把车贷款就行，当时我们一起去了二手车贷款，二手车贷说这车能办80000元贷款，但不是本地户口不行，得过到本地户。后来我说要是把车过户到我名下不就贷款了吗，这样蒋某1回辽宁审车时，我就把我的身份证给了蒋某1，他想过户到我名下，办了二手车销售统一发票，后来因为车没有大架子号就没过成户。2015年11月5日14时许，在我知道蒋某1要卖车后，我就给他打电话说有人要买车，让他把车开过来买车的人要看车。过了大约10多分钟的时间，蒋某1开着他的车牌号码是×××现代御翔牌黑色轿车来见我。蒋某1说我和你一起去。我说你不用去了，我开车去就行，一会我给你打电话。我开上蒋某1的车后就找温某，开车拉着温某去的海兴村村部找的孔某，等见面后，我就和孔某说把这台车抵押，我把之前卖给你的江淮牌黑色轿车开走，当时孔某就同意了。我就和孔某做了一个现代御翔牌黑色轿车的买卖合同，又把之前卖江淮牌黑色轿车的手续全部拿了回来。等这些事情都办完后，我就回到林东，到林东后，我就给蒋某1打电话说车没卖成，被朋友给开走了，他给付租金，每天200元钱，蒋某1说行。我说本月20日就把车给还回来。蒋某1也没再说什么。后来蒋某1向我要他的现代御翔牌黑色轿车，我每次答复他都是你再等几天，也没把车给他。
本院认为，上诉人邢占江以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取蒋某1财物价值人民币97000元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。关于上诉人提出的上诉理由，本院认为，上诉人上诉称蒋某1将涉案车辆约定5万元卖给上诉人，又称蒋某1父亲（蒋铁良）因其古玩城商厅装修是上诉人出资约4.3万元，蒋某1父亲讲把车出卖后给上诉人钱款，后来又称顶租赁费一天200元的上诉理由没有相应的证据证实，上述上诉理由却证实涉案车辆未出售给上诉人，亦未抵顶上诉人所称的为蒋某1父亲装修大厅的出资款。被害人陈述其及其亲属与邢占江并无经济往来，邢占江也未提供与被害人亲属存在经济往来及双方以涉案车辆抵账的相关证据。上诉人以非法占有为目的，虚构帮助蒋某1卖车，有人看车的事实，从而使蒋某1相信将车交付给上诉人，上诉人非法占有该车后予以处分，其行为符合诈骗罪的构成要件，构成诈骗罪。左价认字(2016)13号价格鉴定意见，是侦查机关依法委托，价格认证中心依据相应的法律法规，在价格认定的基准日，采用公开的价值标准确定的市场价格，依法作出的。该价格鉴定意见并无不当。故邢占江所提出的上诉理由不能成立。上诉人邢占江如实供述自己的犯罪事实，及取得被害人谅解的可从轻处罚的情节，原审判决在量刑时已考虑并予以体现。综上，原审法院判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长杜秀云
审判员王磊
审判员阿占
二○一七年十一月十五日
书记员王照阳