四川省凉山彝族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）川凉中刑终字第102号
原公诉机关四川省德昌县人民检察院。
上诉人（原审被告人）额其尔者，曾用名额其木呷，男，1980年9月29日出生，四川省昭觉县人，彝族，文盲，农民，户籍所在地四川省昭觉县，现居住于四川省德昌县。因吸食毒品，于2014年11月18日被四川省德昌县公安局行政拘留15日，同年11月27日经德昌县公安局决定对其强制隔离戒毒二年。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年12月12日经德昌县人民检察院批准逮捕，同日由德昌县公安局执行逮捕。现羁押于德昌县看守所。
彝语翻译丰华，四川省德昌县人民法院工作人员。
四川省德昌县人民法院审理德昌县人民检察院指控原审被告人额其尔者犯贩卖毒品罪一案，于2015年3月5日作出（2015）德昌刑初字第25号刑事判决，原审被告人额其尔者不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，于2015年4月27日公开开庭审理了本案。凉山彝族自治州人民检察院指派检察员曾卓出庭履行职务，上诉人额其尔者及翻译丰华到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。
原判认定，被告人额其尔者系吸毒人员，2014年11月15日，被告人额其尔者采用电话联系的方式，在德昌县德州镇大坪村5组风电塔处，以每包50元的价格将1包零包海洛因卖给吸毒人员沙马才惹某某吸食。2014年11月18日，被告人额其尔者同样采用电话联系的方式，在德昌县德州镇大坪村委旁的水泥路上，以每包50元的价格将2包零包海洛因卖给吸毒人员沙马才惹某某。在交易后，被告人额其尔者被公安民警抓获。公安民警随即从德州镇大坪村活动室被告人的暂住处查获海洛因疑似物7包，经称重，净重0.46克。经鉴定，从被告人额其尔者处查获的毒品可疑物中检出海洛因成分。
原判认定的上述事实，有经一审庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1.受案登记表、抓获经过、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、照片。证实2014年11月18日16时许，德昌县公安局银鹿派出所根据工作中掌握的线索，在德昌县德州镇大坪村委旁的水泥路上将涉嫌贩卖毒品的嫌疑人员额其尔者抓获。后侦查人员对额其尔者的暂住处进行搜查，查获毒品海洛因可疑物7包、人民币100元。并将上述物品予以扣押。
2.称量记录及照片。证实2014年11月18日，公安民警从被告人额其尔者处查获的7包海洛因疑似物，经称重，净重为0.46克。
3.凉山彝族自治州公安局物证鉴定所（2014）凉公物鉴（毒品）字第760号理化检验报告。证实从被告人额其尔者处查获的白色可疑物中检出海洛因。
4.德昌县公安局行政处罚决定书。证实额其尔者因吸食毒品于2014年11月18日被德昌县公安局行政拘留15日。
5.德昌县公安局强制隔离戒毒决定书。证实额其尔者因吸食毒品于2014年11月27日被德昌县公安局强制隔离戒毒二年。
6.辨认笔录及照片。证实辨认人沙马才惹某某从10张不同男性正面免冠照片中辨认出1号照片上的人就是2014年11月15日、11月18日两次贩卖毒品给其的人，1号照片上的人即是额其尔者。
7.德昌县移动公司通话记录详单。证实2014年9月1日至11月18日，被告人额其尔者所使用的电话号码与沙马才惹某某所使用的手机号码、座机号码之间相互联系的通话情况。
8.视听资料（光碟）。证实侦查人员对额其尔者进行讯问时进行了录音录像。额其尔者对其贩卖毒品的犯罪事实供认不讳。
9.人口信息，载明了被告人额其尔者的姓名、出生年月、家庭住址等个人基本身份情况，证实被告人额其尔者实施犯罪时已达完全刑事责任年龄。
10.证人沙马某某的证言称：我知道额其尔者是从昭觉县搬到德昌县来的。2014年11月15日中午，我给额其尔者打电话说要买50元的海洛因，额其尔者告诉我在大坪村5组风电塔下面等他。大概过了半个小时，他就把50元的一包海洛因送到我们约好的地点交给我。2014年11月18日下午3点半左右，我拿了100元钱到大坪希望小学旁边的水泥路上去找额其尔者，我打电话叫他将海洛因送到希望小学旁边的小卖部处，大概过了5分钟，额其尔者拿了50元一包的2包海洛因来卖给我。这二次毒品交易我们都是用电话联系的，第一次我是用手机号码联系的，第二次我是用小卖部的座机号码联系的，额其尔者给我留了他的手机号码。他二次卖给我的海洛因都是用黄色的锡箔纸包装的。
11.被告人额其尔者供述称：2014年11月18日16时，一个叫“才惹”（沙马才惹某某）的彝族男子打电话给我说分点海洛因给他吸食，于是我就拿了50元一包的2个零包到大坪村村委会下面的水泥路上卖给了叫“才惹”的这个彝族男子，“才惹”刚刚给了我100元钱后，我就被警察逮到了，我贩卖给“才惹”的毒品海洛因是用烟盒里的锡箔纸包装的。后来，公安民警在德昌县德州镇大坪村委活动室我的暂住处搜查出用白色塑料瓶装的7个零包毒品海洛因，也是用烟盒里的锡箔纸包装的，其中有6个是用黄色的锡箔纸、1个是用白色的锡箔纸包装的，这7个零包海洛因经当面称量，净重是0.46克。
原判认为，被告人额其尔者无视国家法律的规定，明知是海洛因而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。并依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款，第六十四条，第四十七条，第五十二条，第五十三条之规定，以犯贩卖毒品罪，判处被告人额其尔者有期徒刑二年，并处罚金人民币二千元；对其违法所得人民币100元依法予以没收，上缴国库。
上诉人（原审被告人）额其尔者上诉称：2014年11月15日其并没有贩卖毒品给沙马才惹某某；2014年11月18日是其“借”了两包毒品给沙马才惹某某吸食；查获的毒品是其用600元钱在沙马才惹处购买的，用于治疗肺结核。其应无罪。
出庭履行职务的检察员认为，原判认定额其尔者贩卖毒品事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，程序合法。建议驳回上诉，维持原判。
经本院二审审理查明的事实与原判认定的事实相一致，并有经一审庭审质证并确认的证据予以证实。一审所认定的证据来源合法，证据间能相互印证，证实了案件的真实情况，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）额其尔者为牟取非法利益，违反国家毒品管理法规，贩卖海洛因，并当场查获海洛因0.46克，其行为已构成贩卖毒品罪。认定上诉人额其尔者于2014年11月15日贩卖毒品给沙马才惹某某的证据，有沙马才惹某某的证言、辨认笔录，通话记录，且沙马才惹某某的证言与通话记录相印证，证实了案件的真实情况。上诉人额其尔者上诉称，2014年11月18日是“借”了两包海洛因给沙马才惹某某，经查，2014年11月18日上诉人额其尔者将两个零包海洛因交给沙马才惹某某，并收取沙马才惹某某100元现金，其行为符合贩卖毒品罪的法定构成要件，应以贩卖毒品罪定罪处罚。上诉人额其尔者上诉称，查获的毒品是其用600元钱在沙马才惹某某处购买的，用于治疗肺结核。这仅是额其尔者个人的辩解，而无其他证据印证，且其辩解不符合一般常理。综上，对额其尔者的上诉理由，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李 珺
审 判 员 唐 建
代理审判员 马海木牛
二〇一五年四月二十七日
书 记 员 朱 进
附：《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。