广东省潮州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤51民终311号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司潮州中心支公司，住所地广东省潮州市北桥路花园开发区丽春街综合楼1-3层（7、11-13号门市，201、202、301、302）。
负责人：孙跃东，该公司总经理。
委托诉讼代理人：郑晓壁，该公司员工。
委托诉讼代理人：李歆荣，该公司员工。
被上诉人（原审原告）：康小燕，女，1962年10月12日出生，汉族，住所地广东省潮州市湘桥区。
委托诉讼代理人：杨树雄，广东新安律师事务所律师。
委托诉讼代理人：陈泽群，广东新安律师事务所律师。
原审被告：叶炯生，男，1982年11月3日出生，汉族，住广东省潮州市潮安区。
原审被告：陈玉娜，女，1986年3月19日出生，汉族，住广东省潮州市潮安区。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司潮州中心支公司（下称潮州平安保险）因与被上诉人康小燕、原审被告叶炯生、陈玉娜机动车交通事故责任纠纷一案，不服潮州市潮安区人民法院（2015）潮安法民一初字第540号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月17日立案后，依法组成合议庭，因没有新的事实、证据或者理由，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人潮州平安保险上诉请求：1、撤销潮州市潮安区人民法院（2015）潮安法民一初字第540号《民事判决书》第一项的判决，依法改判或发回重审。2、判令本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、本次事故一审法院已查明：本次事故为三方机动车事故，事故发生后。男庄二轮摩托车驾驶者逃离现场，至一审庭审辩论终结前身份仍未查明。同时，经潮州市公安局潮安分局交通警察大队认定，逃逸的男庄摩托车驾驶员应承担本事故的主要责任，康小燕及叶炯生承担次要责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（下称《交通事故解释》）二十一条第三款规定：多辆机动车发生交通事故造成第三人损害，其中部分机动车未投保机动车交通事故责任强制保险（下称交强险），当事人请求先由已承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持。本次事故发生至今，交强部门及一审法院均未查明逃逸的男庄二轮摩托车及交强险投保情况，判决潮州平安保险在交强险限额内承担所有赔偿责任依法无据。2、根据康小燕一审期间提供的证据显示，康小燕的被抚养人廖婵贞为广东省潮安县磷溪供销社的退休工人，每月均有固定的退休金收入。一审法院未予以查明其收入情况，认定潮州平安保险赔偿被抚养人生活费不合理，请二审法院依法予以查明事实并予以改判。
被上诉人康小燕辩称，（一）一审判决是正确的，根据有关道路交通事故的司法解释，交通事故造成人身损害的，可先由保险公司在交强险部分先予赔偿，不足部分再由机动车交通事故第三者责任险（下称第三者责任险）予以赔付。本案摩托车主无法查明，同无投保交强险不同。一审法院根据原审的诉求，由潮州平安保险在交强险范围内予以赔偿，无前后矛盾。（二）养老生活费用是老人的生活保障，并无作为免除潮州平安保险的赔偿义务，康小燕的母亲生活不能自理，××，由康小燕独自护理。请二审法院支持康小燕的被扶养人生活费。
被上诉人叶炯生辩称，同意一审判决意见。
被上诉人陈玉娜没有提出答辩意见。
一审法院认定事实：2015年5月21日下午14时43分，康小燕驾驶粤Ｕ×××××二轮摩托车自汕头市往潮州市区方向行驶至新安大道庵埠镇振兴路口路段时，与一辆同向行驶的男庄二轮摩托车发生碰撞，碰撞后粤Ｕ×××××二轮摩托车失控再与同向由叶炯生驾驶的行至该处的粤Ｕ×××××小型轿车发生碰撞，造成康小燕受伤的交通事故。事故发生后，男庄二轮摩托车的驾驶者逃离现场，至庭审辩论终结前身份仍未查明。康小燕受伤即被送往潮安区庵埠华侨医院救治，于当日转至解放军第一八八医院住院治疗至2015年6月15日出院，住院天数26天，花费医疗费24467.35元。出院诊断为：1、左足第一趾开放性骨折，2、左拇长伸肌腱断裂，3、左足第三跖骨头骨折。出院医嘱：1、术后2个月内石膏托固定制动患肢，左足避免下地行走负重，适当伸屈功能锻炼，2个月后复查，再遵医嘱；2、定期复查，如骨折初步愈合，加强左足功能锻炼，如骨折骨性愈合，可手术取出内置物；3、门诊对症治疗，如有不适随访。该事故经潮州市公安局潮安分局交通警察大队于2015年9月7日作出2015第Y0076号道路交通事故认定书认定：逃逸的男庄摩托车驾驶员应承担本事故的主要责任；康小燕和叶炯生共同承担次要责任。
诉讼过程中，经康小燕申请，一审法院依法委托的汕头大学司法鉴定中心进行鉴定于2016年2月24日出具汕大司鉴中心（2015）临鉴字第5133号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人康小燕2015年5月21日因交通事故致伤，评定为十级伤残；2、被鉴定人康小燕本次鉴定后不再给予治疗费。对于本次鉴定前的门诊治疗费，建议按已发生的实际费用结算，以门诊病历复查记录（针对本次损伤的病情）及发票为准。3、被鉴定人康小燕的误工期（休养期）为150天。护理期限为60天，期间配护理人员1人。营养期为90天，营养费约需人民币1800元。
另查明，康小燕的户口性质为城镇户口，其被抚养人廖婵贞，1927年10月14日出生，系母女关系。事故车辆粤Ｕ×××××小型轿车的驾驶员是叶炯生，登记所有权人是陈玉娜，叶炯生、陈玉娜系夫妻关系。在潮州平安保险投保了交强险以及保险限额为人民币100000元不计免赔率的第三者责任险的。事故发生在保险期间内。叶炯生已为康小燕垫付医疗费14000元。
一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。根据交警事故认定书的认定，康小燕与叶炯生共同承担事故的次要责任，即30%的过错责任，故康小燕和叶炯生应各承担15%的责任。事故车辆粤Ｕ×××××号小型轿车在潮州平安保险处投保交强险以及第三者责任险。本案系康小燕与其他二辆机动车发生交通事故，造成康小燕损害，虽尚有一机动车驾驶员未查明，但康小燕请求先由潮州平安保险在交强险的责任限额范围内予以赔偿的，予以支持。潮州平安保险可在交强险责任限额内予以赔偿后，另行向肇事逃逸机动车的交强险投保义务人追偿。故潮州平安保险应先在交强险赔偿限额内对康小燕进行赔偿；仍有不足的，在第三者责任险限额内按叶炯生的过错责任进行赔付。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（下称《人身损害解释》）的有关规定和参照《广东省2015年度人身损害赔偿计算标准》的有关规定，针对康小燕的请求，各项赔偿项目如下：1、医疗费：24467.35元，有医疗机构的票据及病历、医嘱，一审法院予以支持，对非医疗机构开具的发票一审法院不予采信；2、住院伙食补助费：康小燕住院治疗共26天，康小燕请求25天的住院伙食补助费，依法予以支持，100元／天×25天=2500元；3、营养费：康小燕没有提供医院相关医嘱依据，不予支持；4、护理费：根据住院病历以及鉴定意见书的意见，康小燕住院治疗26天，出院后护理期为34天，故住院期间护理费为140元／天×26天=3640元；出院后护理费为90元／天×34天=3060元，合计6700元；5、误工费：康小燕提供证据不足以证明其所从事职业以及收入，也没有提供自事故后持续误工的依据，故对其误工的时间参照鉴定结论误工期（休养期）150天计，22171.9元／年÷365天／年×150天=9111.74元；6、交通费：康小燕存在转院治疗的情况，因康小燕提供的并非正式票据，酌定交通费200元；7、残疾赔偿金：30192.9元／年×20年×10%=60385.8元；8、被抚养人生活费：康小燕提供潮州市湘桥区磷溪供销社以及潮州市湘桥区磷溪镇磷溪居民委员会所出具的证明，证明康小燕与其被抚养人廖婵贞的身份关系，予以采信，22171.9元／年×10%×5年=11085.95元；9、残疾器具费：康小燕没有提供医院开具的证明及购买残疾器具的正规发票，不予采信；10、鉴定费：2500元；11、精神损害抚慰金：康小燕因本案交通事故导致十级伤残，其要求精神损害抚慰金的诉求可予以支持，但诉求5000元偏高，结合本案的实际情况，康小燕的精神损害抚慰金可确定为人民币4000元。
故康小燕因本案交通事故受伤所造成的各项损失合计为人民币120950.84元。其中康小燕医疗费及住院伙食补助费合计为：26967.35元。该项损失由潮州平安保险应在交强险保险责任医疗费用10000元赔偿限额内赔偿康小燕，康小燕精神损失抚慰金4000元由潮州平安保险在交强险的死亡伤残赔偿限额110000元内优先受偿，110000元－4000元=106000元。康小燕护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、鉴定费合计为人民币89983.49元，由潮州平安保险在死亡伤残赔偿限额110000元内赔偿康小燕。抵除潮州平安保险交强险应赔部分，康小燕尚有损失人民币16967.35元，因潮州平安保险的交强险保险责任医疗费用10000元赔偿限额已完全履行，故人民币16967.35元中的10000元应由涉案逃逸的肇事者在交强险的限额内赔偿，余额人民币6967.35元中康小燕应自行承担人民币1045.10元，潮州平安保险在第三者责任险限额内赔偿康小燕人民币1045.10元。陈玉娜既不到庭参加诉讼，也没有提供抗辩证据，应承担由此引起的对其不利的法律后果。
综上所述，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条、《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十一条第三款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，于2016年4月22日作出（2015）潮安法民一初字第540号民事判决：一、潮州平安保险应在交强险的责任限额、第三者责任险保险限额内赔偿康小燕人民币105028.59元（其中人民币14000元支付给垫付款人叶炯生；其中91028.59元直接支付给康小燕）；驳回康小燕的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费人民币537元，由潮州平安保险负担人民币512元，由康小燕自行负担人民币25元。
本案在二审审理期间，当事人没有提交新证据。对二审争议事实，本院认定一审查明事实正确，予以确认。
本院认为，本案二审争议焦点为：一、一审判决由潮州平安保险应先在交强险的赔偿限额内赔付康小燕因道路交通事故所造成的人身损失是否正确；二、一审确认潮州平安保险应赔付康小燕的被扶养人生活费损失11085.95元是否正确。
一、关于一审判决由潮州平安保险应先在交强险的赔偿限额内赔付康小燕因道路交通事故所造成的人身损失是否正确的问题。
2015年5月21日14时43分，康小燕驾驶粤Ｕ×××××二轮摩托车自汕头市往潮州市区方向行驶至新安大道庵埠镇振兴路口路段时，与一辆同向行驶的男庄二轮摩托车发生碰撞，碰撞后粤Ｕ×××××二轮摩托车失控再与同向由叶炯生驾驶的行至该处的粤Ｕ×××××小型轿车发生碰撞，造成康小燕受伤的交通事故。事故发生后，男庄二轮摩托车的驾驶者逃离现场，潮州市公安局潮安分局交通警察大队作出“2015第Y0076号”《交通事故认定书》，认定逃逸的男庄二轮摩托车应承担事故的主要责任，康小燕和叶炯生应共同承担事故的次要责任，而一审法院根据《交通事故解释》第二十一条第三款关于“多辆机动车发生交通事故造成第三人损害，其中部分机动车未投保交强险，当事人请求先由已承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持。保险公司就超出其应承担的部分向未投保交强险的投保义务人或者侵权人行使追偿权的，人民法院应予支持。”的规定，并根据康小燕的诉讼请求，对康小燕人身伤亡损失部分120950.84元，（其中医疗费及住院伙食补助费共26967.35元），精神损害抚慰金一审酌定为4000元，一审判决由潮州平安保险在交强险的伤亡赔偿部分赔偿89983.49元和精神损害抚慰金4000元；由潮州平安保险在交强险的医疗赔偿项目部分赔偿其10000元，上述判决认定事实清楚，适用法律也正确。至于本案逃逸的男庄二轮摩托车是否有投保交强险，如已被公安机关查获，潮州平安保险可依法向该逃逸的男庄二轮摩托车的车主或其投保的保险公司追偿其在交强险赔偿部分超出其应赔偿部分。
二、关于一审确认潮州平安保险应承担康小燕的被扶养人生活费11085.95元是否正确。
根据《人身损害解释》第二十八条第二款的规定：“被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。”康小燕的母亲廖婵贞于1927年10月14日出生，年迈已丧失劳动能力，生活需要护理，也无充分的依据可证实康小燕的母亲廖婵贞有足够的其他生活来源，康小燕的母亲廖婵贞仅生育一女即康小燕，因此，一审按广东省2015年度城镇居民广东省一般地区人均年消费性支出人民币22171.9元，并按5年和伤残等级指数10%计算，确认康小燕的被扶养人生活费损失为：22171.9×5×10%=11085.95元，基本恰当，本院予以维持。
综上所述，潮州平安保险的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审受理费人民币1074元，由中国平安财产保险股份有限公司潮州中心支公司承担。
审 判 长 苏 慕 成
审 判 员 李 照 雄
代理审判员 陈 烨
二〇一六年十月十一日
书 记 员 陈俊强（代）
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