云南省曲靖市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）云03民终56号
上诉人（原审被告）中国人寿财产保险股份有限公司泉州市丰泽区支公司，住所地：福建省泉州市丰泽区东湖街食品大楼第三层。
负责人蔡清聪，经理。
委托代理人：李谷娣，北京市昌久（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。
被上诉人（原审被告）李刚，男，汉族，1987年2月13日生，福建省泉州市人，大专文化，无业，住福建省泉州市丰泽区。
被上诉人（原审原告）蒋辉，男，汉族，1968年12月25日生，沾益区人，高中文化，下岗工人，住沾益区。
上诉人中国人寿财产保险股份有限公司泉州市丰泽区支公司（以下简称：丰泽公司）因与被上诉人李刚、蒋辉机动车交通事故责任纠纷一案，不服沾益区人民法院（2016）云0328民初字第1683号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月5日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。
丰泽公司上诉请求:一、请求二审依法改判上诉人丰泽公司只在交强险限额内赔偿被上诉人蒋辉的伤残损失。二、上诉人丰泽公司在一审阶段申请重新鉴定垫付的鉴定费由被上诉人李刚�担。事实和理由：（一）一审判决适用法律错误。被上诉人李刚存在肇事逃逸行为，根据最高人民法院《关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，在商业第三者责任险范围内应当免除上诉人丰泽公司的赔偿责任，一审判决由上诉人丰泽公司同时在交强险和商业险限额内赔偿被上诉人蒋辉的损失，明显的属于适用法律错误。（二）一审判决部分事实不清。一审认定被上诉人蒋辉的住院天数为198天，但上诉人丰泽公司与被上诉人李刚均提出异议，认为被上诉人蒋辉的实际住院天数不超过100天，其延迟办理出院手续多产生的医疗费及因此产生的住院伙食补助、护理、误工、营养等费用都应当在查清事实后予以相应扣减。（三）一审判决遗漏部分诉讼请求。一审时上诉人丰泽公司申请对被上诉人蒋辉的伤残等级、后期治疗费重新鉴定，�垫付了鉴定费。重新鉴定的结论否定了之前的结论，那我公司垫付的鉴定费应当由被上诉人李刚承担。而一审对该费用由谁承担未作判决。
一审法院认定事实：原告蒋辉向本院提出诉请：1、判令被告赔偿医疗费136元；2、诉讼过程中，变更住院伙食补助费为19800元（100元/天×198天）；3、变更营养费为9900元（50元/天×198天）；4、变更护理费为18568.4元（93.78元/天×198天）;5、变更误工费为18568.4元（93.78元/天×198天）;6、交通费1000元；7、变更伤残赔偿金为110766.6元（26373元×20年×21%）；8、后期治疗费变更为23600元；9、鉴定费1340元；10、变更精神抚慰金为10000元；11、保全费750元；12、增加需择期住院40天产生的费用13502.4元,其中住院伙食补助费4000元（100元/天×40天）、护理费3751.2元（93.78元/天×40天）、误工费3751.2元（93.78元/天×40天）、营养费2000元（50元/天×40�）,以上合计为227931.8元。事实和理由：2016年5月5日20时52分，被告李刚驾驶自有的闽Ｃ×××××号北京现代SUV客车（投保于丰泽公司，保险单号为805012016350503000461），从云南省沾益区沿珠江源大道由北向南，行至曲靖监狱监管区路口往南方向150米处，其所驾车辆右前部追尾于在非机动道上原告正常骑乘自行车尾部相撞，造成原告①左股骨上段粉性骨折；②右锁骨骨折；③头顶骨骨折等的人身及车辆损害的交通事故。该事故经沾益区交警大队作出责任认定，被告李刚负事故全部责任。原告受伤后，住进沾益区人民医院治疗，伤情经曲靖明鉴司法鉴定中心评定为：左股骨上段粉性骨折为九级伤残、右锁骨骨折为九级伤残、头顶骨骨折为十级伤残，需后期治疗费25000元。丰泽公司提出重新鉴定申请，经曲靖珠源司法鉴定中心评定为：右肩部损伤为十级伤残、左下肢损伤为九�伤残，需后期手术及治疗费23600元。
被告李刚及其委托诉讼代理人吕毅承认原告在本案中所主张的事实，但提出事故发生后，李刚已垫付医药费92719.18元、护理费6600元、简易床费630元应一并处理。事故车辆已投保了交强险及50万元不计免赔商业第三者责任险，事发时尚在保险期限内，应由保险公司赔偿。
被告丰泽公司的委托诉讼代理人李谷娣承认原告在本案中所主张的事实，但提出事故发生后，被告李刚属逃逸行为且未及时向保险公司报案，保险公司只在交强险范围内予以赔付。
一审法院认为，被告李刚、丰泽公司承认原告在本案中主张的事实，故对原告蒋辉主张的事实予以确认。因保险合同只能约束合同当事人双方，不能对抗第三人，且被告丰泽公司未举证证实原告索赔损失有属于被保险人逃逸行为导致损失扩大的部分，对于被告丰泽公司提出不承担商业第三者责任险的答辩意见，不予采纳。对于原告诉讼请求：医药费，已实际支付92855.18元(136元＋92719.18元),予以确认。被告丰泽公司提出，原告早应该出院，对于多产生的费用应予扣减，因无法核实应扣除的具体金额，对此主张，不予采纳。根据原告申请伤残鉴定的时间为2016年10月13日，依据误工费可计算至定残日前一天的规定，且原告在提起诉讼时住院伙食补助费、护理费、误工费以160天计算，其未阐明诉讼中变更以198天计算上述费用的正当理由，以198天计算相关费用不予支持。营养费，根据伤情酌情认定。交通费，根据需医治、鉴定的实际，酌情认定。伤残赔偿金，结合原告提交的常住人口登记卡反映，原告为云南云维集团有限公司工人，在计算相关赔偿时应按城镇居民标准计算。精神抚慰金，根据原告伤情酌情认定。鉴定费、保全费已�际支付，不属保险公司理赔范围，因被告李刚负事故全部责任，应由被告李刚负担。原告增加需择期住院40天产生住院伙食补助费、护理费、误工费、营养费，因已包含在后期治疗费中，且尚未实际产生，不予支持。对双方无异议的其他计算标准及方式，予以采信。即原告蒋辉可依法获得赔偿的项目和数额是：医疗费92855.18元、住院伙食补助费16000元（100元/天×160天）、护理费15004.8元（93.78元/天×160天）、误工费15004.8元（93.78元/天×160天）、伤残赔偿金诉请为110766.6元、后期治疗费23600元、营养费2000元、交通费500元、精神抚慰金5000元、鉴定费1340元、保全费750元,以上合计为282821.38元。对于被告李刚垫付的医药费92719.18元、护理费6600元、简易床费630元，合计99949.18元，予以确认，视为被告丰泽公司支付的费用，由被告丰泽公司向被告李刚支付。
综上所述，原�蒋辉的诉讼请求部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、由被告中国人寿财产保险股份有限公司泉州市丰泽区支公司在交强险限额内支付原告蒋辉赔偿款120000元,在商业第三者责任险内支付160731.38元,扣减已支付的99949.18元外，被告中国人寿财产保险股份有限公司泉州市丰泽区支公司应实际支付原告蒋辉赔偿款180782.2元。二、由被告李刚支付原告蒋辉鉴定费1340元、保全费750元,合计2090元。案件受理费100元，免予收取。
二审中，当事人没有提供证据。
经二审审理查明的本案事实，与一审认定一致。
本院认为，二审的主要争议焦点是：一、被上诉人蒋辉的实际住院天数是198天，还是少于198天；二、上诉人丰泽公司在第三者商业保险范围内的赔偿责任是否应当予以免除？三、鉴定费是否应当由被上诉人李刚负担?
关于被上诉人蒋辉的实际住院天数是198天，还是少于198天；上诉人丰泽公司仅对此提出异议，没有提交相应证据予以证明，根据《中华人民共和国民事诉讼法》和最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》的规定，视为上诉人丰泽公司不能提供相应证据，被上诉人蒋辉的住院天数应以一审认定的160天为准。关于上诉人丰泽公司在商业第三者险范围内的赔偿责任是否应当予以免除的问题。主审人认为，被上诉人李刚为自己的车辆购买�业第三者险的目的是为了防止车辆万一发生交通事故，可降低自己的损失，同时确保第三者得到切实赔偿。本案交通事故的发生意味着保险合同约定的赔偿条件成就，被上诉人李刚肇事后逃逸的行为，改变不了之前已发生交通事故的事实。上诉人丰泽公司在一、二审阶段均没有提供证据证明被上诉人李刚肇事后逃逸的行为扩大了损害及损失。因商业第三者险是为确保被保险人的致害行为而受害的第三人能够得到切实有效赔偿而设立，上诉人丰泽公司与被上诉人李刚约定的免责事由不能对抗受害者蒋辉。故上诉人丰泽公司的该上诉理由不能成立。
关于二次鉴定费是否应当由被上诉人李刚负担问题。因在一审阶段上诉人丰泽公司未将二次鉴定费发票交由一审法院，致一审无法确认具体数额亦无法确认由谁负担？但二次鉴定结论已否定了第一次鉴定结论，被上诉人蒋辉的伤残等级和相关费用都有相应降低，故该1300.00元鉴定费应由被上诉人李刚负担。
综上所述，丰泽公司关于鉴定费应由被上诉人李刚负担的上诉理由成立，本院予以支持。其它的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律错误，应予部分改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十一条第一款第一项、二项规定，判决如下:
一、维持沾益区人民法院（2016）云0328民初字第1683号民事判决第一项、二项，即由被告中国人寿财产保险股份有限公司泉州市丰泽区支公司在交强险限额内支付原告蒋辉赔偿款120000元,在商业第三者责任险内支付160731.38元,扣减已支付的99949.18元外，被告中国人寿财产保险股份有限公司泉州市丰泽区支公司应实际支付原告蒋辉赔偿款180782.2元。由被告李刚支付原告蒋辉鉴定费1340元、保全费750元,合计2090元。
二、由被上诉人李刚支付上诉人中国人寿财产保险股份有限公司泉州市丰泽区支公司二次鉴定费1300.00元。
一、二审案件受理费各100.00元，免收。
本判决为终审判决。
审判长 李强明
审判员 雷仙莲
审判员 赵俊栋
二〇一七年四月一日
书记员 贾琼丽