宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）宁02民终229号
上诉人（原审原告）：禹东强，男，1991年6月1日出生，回族，无业。
委托诉讼代理人禹叔平，北京大成（银川）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：宁夏东鼎钢结构有限公司。
法定代表人李先东，该公司董事长。
委托诉讼代理人李耀强，宁夏众和众律师事务所律师。
委托诉讼代理人李桂花，宁夏众和众律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：湖南省第一工程有限公司。
法定代表人ＸＸ祥，该公司董事长。
委托诉讼代理人许祖学，该公司员工。
被上诉人（原审被告）：宁夏天瑞热能制供有限公司。
法定代表人王立平，该公司总经理。
委托诉讼代理人王国荣，该公司法律顾问。
被上诉人（原审被告）：刘正帮，男，1974年2月3日出生，汉族，宁夏平罗县人，个体户。
上诉人禹东强因与被上诉人宁夏东鼎钢结构有限公司（以下简称东鼎钢结构公司）、湖南省第一工程有限公司、宁夏天瑞热能制供有限公司（以下简称天瑞热能公司）、刘正帮提供劳务者受害责任纠纷一案，不服宁夏回族自治区平罗人民法院（2015）平民初字第3453号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月6日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人禹东强，被上诉人东鼎钢结构公司、湖南省第一工程有限公司、天瑞热能公司到庭参加诉讼，被上诉人刘正帮经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
禹东强的上诉请求：1.请依法撤销宁夏回族自治区平罗县人民法院(2015)平民初字第3453号民事判决书，并改判为支持“禹东强一审诉讼请求，即依法判令东鼎钢结构公司、湖南省第一工程有限公司、天瑞热能公司、刘正帮向禹东强支付伤残赔偿金46570元、误工费52800元、护理费9450元、营养费4500元、住院伙食补助费1700元、鉴定费1200元、交通费1000元、后续治疗费12000元，合计129220元，并支付迟延履行的利息。事实和理由：一审法院对本案事实认定有误，同时对证据采纳不充分，损害了禹东强的合法利益。1、一审法院在本案证据和事实认定过程中出现如下问题：(1)没有按照城市户口的标准计算禹东强的伤残赔偿金；(2)没有采纳按照《司法鉴定意见书》的营养期、误工期、护理期；(3)没有按照禹东强受伤时的工资标准计算误工费；(4)没有支持鉴定费；(5)划分责任比例不符合法律规定。具体理由如下：首先：禹东强因为刘正帮的安全措施不达标导致禹东强受伤，禹东强受伤时的工资为每天220元，一审法院将其误工期间的损失按照农、林、牧、渔业的标准计算，不符合本案的客观事实。其次：禹东强是银川市金凤区有地居民户，一审法院按照农村户口计算伤残赔偿金和误工费，属于认定错误。再次：一审法院既然认定了《司法鉴定意见书》中的伤残等级，而对“三期鉴定”没有采纳错误。最后：一审法院直接将本案的责任比例划分为一比九，没有事实根据和法律依据。综上：禹东强在刘正帮工地上受伤的事实清楚，伤残鉴定的结论明确，一审法院没有充分的采纳禹东强的证据，且对责任划分不公平。请求二审法院查明事实后依法改判。
东鼎钢结构公司辩称，1.一审认定事实清楚，证据确实充分，请求依法驳回上诉，维持原判；2.禹东强自认系农村户口，也未提交其经常和主要收入来源地在城市的证据，故一审法院依据正确；3.一审法院对营养期、误工费、护理期以及后续治疗费正确，禹东强未提交鉴定费的证据，一审法院未判决鉴定费正确；4.禹东强明知是高空作业却不系安全带，自身存在过错，一审判承担10%责任正确。
禹东强向一审法院起诉请求：1.东鼎钢结构公司、湖南省第一工程有限公司、天瑞热能公司、刘正帮向禹东强支付伤残赔偿金46570元、误工费52800元、护理费9450元、营养费4500元、住院伙食补功费1700元、鉴定费1200元、交通费1000元、后续治疗费12000元，合计129220元，并支付延迟履行的利息；2.本案诉讼费用由东鼎钢结构公司、湖南省第一工程有限公司、天瑞热能公司、刘正帮承担。
一审法院认定的事实：天瑞热能公司与湖南省第一工程有限公司于2014年5月21日签订钢结构工程承包合同将“热能制供项目”轻钢结构制作与安装工程承包给了湖南省第一工程有限公司进行施工。2014年5月28日，湖南省第一工程有限公司与东鼎钢结构公司签订工程分包合同，将涉案工程中的钢结构制作安装工程（包工，包安全，包质量，包吊装，包辅材）分包给了东鼎钢结构公司，并约定“禁止本工程再分包”。2014年7月16日，东鼎钢结构公司与刘正帮签订钢结构安装合同，将涉案工程中的钢结构安装工程承包给了刘正帮，并约定在施工过程中出现的所有工伤事故由刘正帮负全部责任，东鼎钢结构公司不负责。东鼎钢结构公司与刘正帮于2015年5月30日结算并签订承诺书一份，刘正帮承诺涉案工程所有款项东鼎钢结构公司均已结清，以后如出现任何劳务纠纷，均与东鼎钢结构公司没有任何关系。
禹东强直接受雇于刘正帮在涉案工地干活。2014年8月21日，禹东强在干活过程中，从高处摔落受伤，后被送往银川国龙医院住院治疗16天，经诊断为：右胫骨平台骨折，右侧第4、5跖骨头骨折，左侧距骨粉碎性骨折、右膝外侧副韧带损伤，右膝外侧半月板损伤。2015年10月28日，禹东强的伤情经银川市第一人民医院司法鉴定中心鉴定为十级伤残。因禹东强与刘正帮因赔偿问题未达成一致意见，引起诉讼。
另查明，禹东强受伤后，刘正帮支付了禹东强全部医疗费，并向禹东强支付了1000元现金。
一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，禹东强直接受雇于刘正帮，在工作工程中不慎受伤，造成相应经济损失。对此，刘正帮应承担赔偿责任。而东鼎钢结构公司将涉案工程违法分包给了不具备用工主体资格的自然人刘正帮。根据法律规定，东鼎钢结构公司应当承担连带赔偿责任。禹东强未提交相关证据证明天瑞热能公司与湖南省第一建筑有限公司违反了相关法律规定，因此天瑞热能公司与湖南省第一建筑有限公司不承担赔偿责任。
而根据法律规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。判断行为人是否有过错，主要看行为人在特定的场所中是否尽到了注意义务。本案中，禹东强作为一个具有完全民事行为能力的人，明知在高处作业存在安全隐患，却未悬挂安全带，对损害的发生存在一定过错，对损害的发生应负一定责任。
禹东强自认系农村户口，亦未提交相关证据证实其与护理人员的经常居住地为城镇，因此对于禹东强的损失可以确定为：医疗费33968.27元，误工费10409.2元（98.2元×106天）、护理费1571.2元（98.2元×16天）、住院伙食补助费1600元（100元×16天）、残疾赔偿金16820元（8410元×20年×10%）、交通费酌情予以支持500元。因在禹东强的出院医嘱中未要求加强营养，因此对禹东强要求的营养费依法不予支持。禹东强提交的鉴定费票据不能证实其鉴定费的具体花费，因此对其要求的鉴定费依法不予支持。禹东强要求刘正帮支付后续治疗费用，因尚未实际发生，具体数额无法确定，可待实际发生后另行主张。综上，禹东强的各项经济损失共计为64868.67元。刘正帮应承担主要责任，即90%的责任。扣除被告已支付的费用1000元及所有医疗费33968.27元，刘正帮应再向与禹东强支付23413.53元。刘正帮经本院合法传唤，拒不到庭参加诉讼，视为放弃答辩、反驳、质证等诉讼权利，应当承担相应法律后果。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条第二款、第十七条第一款、第二十条、第二十五条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、刘正帮于判决生效后十日内赔偿禹东强各项经济损失共计23413.53元；二、宁夏东鼎钢结构有限公司对以上赔偿款项承担连带赔偿责任。三、驳回禹东强的其他诉讼请求。案件受理费2884元，由禹东强负担2361元，由刘正帮、东鼎钢结构公司负担523元。
本院二审期间，双方当事人均未提交证据。
二审查明的其他事实与原审一致，本院予以确认。
本院认为，本案双方当事人争议的焦点问题是：1.本案的赔偿标准按照农村居民人均纯收入还是按照城镇居民人均可支配收入考虑?2.禹东强的日工资数额？3.营养期、护理期以及误工期，期限是否应当按照司法鉴定意见书中提供的日期确定？4.赔偿责任划分的比例是否妥当？5.鉴定费、后续治疗费是否应当支持？关于焦点1，禹东强提交的户籍证明显示其的户籍性质不是农业户也不是非农业户，是有地居民户，其户籍所在地属于银川市良田镇派出所，其生活、务工地点均在城镇，故赔偿标准应按照城镇居民人均可支配收入计算。关于焦点2，禹东强提交的证据并不足以证明其日工资数额，应参照建筑业人员收入考虑为宜；关于焦点3，司法鉴定意见书结合禹东强的病情对误工期、护理期以及营养期提出了建议；关于焦点4，禹东强是完全民事行为能力人，在务工期间对其从事工作的风险及人身安全负有注意的义务，一审法院以其未完全尽到安全注意的义务，对损害发生承担10%的责任是正确的。关于焦点5，禹东强在一审提交的鉴定费是医疗收费门诊收费收据，没有鉴定机构加盖的公章，且姓名是手写体“刘新民”，费别是手写体的“鉴定费”，故该证据存在瑕疵、其真实性无法确定，一审法院未予采信是正确的；禹东强要求刘正帮支付后续治疗费用，因尚未实际发生，具体数额无法确定，可待实际发生后另行主张权利。
综上，对于禹东强的各项经济损失可以确定为：医疗费33968.27元，误工费26214.6元（39322元÷360天×240天）、护理费5458元（21833元÷360天×90天）、住院伙食补助费2500元（100元×25天）、残疾赔偿金43666元（21833元×20年×10%）、交通费酌情予以支持800元，医疗机构的医嘱虽未载明需要加强营养，但禹东强身体多处骨折且进行了手术，需要必要的营养，故营养费酌情予以支持500元，禹东强的各项经济损失共计为113106.87元。禹东强应承担次要责任即10%的责任，扣除刘正帮已支付的费用1000元及所支付医疗费33968.27元，刘正帮应再向与禹东强支付66827.91元。刘正帮经本院合法传唤，拒不到庭参加诉讼，视为放弃答辩、反驳、质证等诉讼权利，应当承担相应法律后果。一审法院裁判结果错误，本院应予以纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条第二款、第十七条第一款、第二十条、第二十五条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持宁夏回族自治区平罗县人民法院（2015）平民初字第3452号民事判决第二项、第三项内容即“一、被告宁夏东鼎钢结构有限公司对以上赔偿款项承担连带赔偿责任。三、驳回禹东强的其他诉讼请求”；
二、撤销宁夏回族自治区平罗县人民法院（2015）平民初字第3452号民事判决第一项内容即“被告刘正帮于判决生效后十日内赔偿原告禹东强各项经济损失共计39144.77元；
三、被上诉人刘正帮于判决生效后十日内赔偿上诉人禹东强各项经济损失共计66827.91元。
一审案件受理费2730元，由上诉人禹东强负担1260元，由被上诉人刘正帮、宁夏东鼎钢结构有限公司负担1470元；二审案件受理费2730元，由上诉人禹东强负担1260元，由被上诉人刘正帮、宁夏东鼎钢结构有限公司负担1470元。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈 静
审 判 员 王 华
代理审判员 张建兴
二〇一七年五月三十一日
书 记 员 陈紫卉
附:有关法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
……
（六）赔偿损失；
……
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第二条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。
第十一条第二款雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十四条人民检察院有权对民事审判活动实行法律监督。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理。
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
......
第二百零五条当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。