河南省郑州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）豫01刑终200号
原公诉机关河南省新密市人民检察院。
上诉人（原审被告人）张建敏，男，1964年2月7日出生，汉族。因涉嫌犯挪用公款罪，于2016年7月22日被新密市公安局刑事拘留。因涉嫌犯贪污罪、挪用公款罪，于2016年8月5日被逮捕。
上诉人（原审被告人）张建臣（又名张建辰），男，1963年4月14日出生，汉族。因涉嫌犯贪污罪、挪用公款罪，于2016年7月22日被新密市公安局刑事拘留，同年8月5日被逮捕。
原审被告人徐志范，男，1964年2月3日出生，汉族。因涉嫌犯挪用公款罪，于2016年7月22日被新密市公安局刑事拘留，同年8月5日被逮捕。
原审被告人尚东亮，男，1970年12月15日出生，汉族。因涉嫌犯贪污罪，于2016年7月28日被新密市人民检察院取保候审，同年10月18日被新密市人民法院取保候审。
原审被告人崔利燕，女，1982年7月6日出生，汉族。因涉嫌犯挪用公款罪，于2016年8月23日被新密市人民检察院取保候审，同年10月18日被新密市人民法院取保候审。
原审被告人张献甫，男，1965年4月9日出生，汉族。因涉嫌犯挪用公款罪，于2016年8月23日被新密市人民检察院取保候审，同年10月18日被新密市人民法院取保候审。
河南省新密市人民法院审理河南省新密市人民检察院指控被告人张建敏、张建臣、尚东亮犯贪污罪，被告人徐志范、张建敏、张建臣、崔利燕、张献甫犯挪用公款罪一案，于2017年1月13日作出（2016）豫0183刑初515号刑事判决。宣判后，被告人尚东亮、徐志范、崔利燕、张献甫服判未上诉，被告人张建敏、张建臣不服判决，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
（一）贪污
1．2014年5月份，被告人张建敏、张建臣作为村基层组织工作人员，尚东亮作为乡镇工作人员，伙同新密市房屋征收与补偿办公室工作人员周某（已死亡）等人预谋后，利用参与拆迁的工作便利，在处理商登高速拆迁工作中，虚报新密市大隗镇和合村老村部第二层242.55平方米的槽钢房，骗取国家拆迁补偿款77616元。骗取的款项留存于和合村账上。周某获取非法所得4万元。
2．2014年7月份，被告人张建臣作为村基层组织工作人员，尚东亮作为乡镇工作人员，伙同新密市房屋征收与补偿办公室工作人员周某（已死亡）预谋后，利用参与拆迁的工作便利，在处理商登高速拆迁工作中，以新密市大隗镇和合村胡某某、王某某、张某某、张某、胡某、赵某某、张某3、胡某2、胡某1等十人的名义虚报迁坟补偿，骗取国家迁坟补偿款30.2万元。违法所得赃款三人已分配。侦查机关立案前，尚东亮主动向大隗镇纪律检查委员会退缴违法所得1万元；案件审理过程中，尚东亮主动向新密市人民法院退缴违法所得3万元，张建臣主动向新密市人民法院退缴违法所得1万元。
（二）挪用公款
1．2014年1月20日，被告人徐志范利用其担任大隗镇人民政府农村集体“三资”委托代理服务中心（以下简称“三资办”）主任的职务便利，与新密市大隗镇和合村会计主任张建臣、新密市大隗镇和合村党支部书记张建敏预谋后，利用拨付、管理土地占地补偿款的各自工作便利，挪用土地补偿款58万元给徐志范的儿子徐某做生意使用。2014年6月5日，徐志范在大隗镇“三资办”与和合村往来账目中记载和合村向大隗镇“三资办”借款58万元，将该款会同剩余土地补偿款全部转至和合村用于该村土地占地补偿款发放。侦查机关立案后的2016年7月26日，徐某向“三资办”归还了该58万元挪用款项。
2．2015年5月25日，被告人徐志范利用其担任大隗镇人民政府农村集体“三资”委托代理服务中心（以下简称“三资办”）主任的职务便利，与新密市大隗镇香坊庄村报账员崔利燕、新密市大隗镇香坊庄村党支部书记、村委会主任张献甫预谋后，利用拨付、管理商登高速拆迁补偿款的各自工作便利，挪用商登高速拆迁补偿款113万元给徐某经营的郑州旭阳新能源科技有限公司使用。之后于2015年6月2日、2015年6月30日分别归还12万元、1万元。2016年4月份，因结算商登高速拆迁账目，徐志范以预付香坊庄村修路工程款的名义拨付给香坊庄村100万元，指使崔利燕将该100万元用于偿还所欠“三资办”的商登高速拆迁补偿款，并将其他剩余款项退回“三资办”后，把商登高速拆迁补偿的账目走平，香坊庄村修路项目记载仍欠“三资办”100万元，直至案发前该100万元仍未归还。一审期间，被告人徐志范的亲属主动代其向“三资办”退缴2万元。
上述事实，有经一审开庭审理查证属实的被告人张建臣、张建敏、尚东亮、徐志范、张献甫、崔利燕供述，证人张某1、吕某、刘某、张某2、胡某1、赵某、张某3、胡某2、张某4、徐某、韩某证言，情况说明，大隗镇政府文件，转账凭证等证据予以证明。
根据上述事实和证据，河南省新密市人民法院认定被告人张建敏犯贪污罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币
100000元，犯挪用公款罪，判处有期徒刑九个月，数罪并罚，决定合并执行有期徒刑一年零四个月，并处罚金人民币100000元；被告人张建臣犯贪污罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币200000元，犯挪用公款罪，判处有期徒刑九个月。数罪并罚，决定合并执行有期徒刑三年零四个月，并处罚金人民币200000元；被告人徐志范犯挪用公款罪，判处有期徒刑四年零六个月；尚东亮犯贪污罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币200000元；被告人崔利燕犯挪用公款罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年；被告人张献甫犯挪用公款罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。
上诉人张建敏上诉称，其并未将虚报和合村老村部二层骗取的拆迁补偿款据为己有，主观上并无非法占有的目的，不构成贪污罪，该行为系单位行为，请求二审法院依法予以改判。
上诉人张建臣上诉称，其并未将虚报和合村老村部二层骗取的拆迁补偿款据为己有，主观上并无非法占有的目的，不构成贪污罪，该行为系单位行为，其具有自首情节，请求二审法院依法予以改判。
经审理，二审查明的事实和证据与一审相一致，并经原审庭审质证、认证，经二审核实无误，本院予以确认。
关于上诉人张建敏、张建臣并未将虚报和合村老村部二层骗取的拆迁补偿款据为己有，主观上并无非法占有的目的，不构成贪污罪的上诉理由，经查，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》规定，国家工作人员出于贪污、受贿的故意，非法占有公共财物、收受他人财物之后，将赃款赃物用于单位公务支出或者社会捐赠的，不影响贪污罪的认定，二上诉人利用自身参与拆迁工作的职务便利，虚造拆迁补偿项目并成功骗取拆迁补偿款，拆迁补偿款已经实际拨付到位，赃款的去向并不影响对二上诉人贪污罪的认定。该上诉理由不能成立，不予采纳。
关于上诉人张建敏、张建臣虚报和合村老村部二层骗取拆迁补偿款系单位行为的上诉理由，经查，上诉人张建敏供述，在拆迁补偿过程中，其与张建臣找到周某，要求对老村部拆迁补偿予以照顾，二上诉人所实施的行为并非系单位集体研究决定，亦不属于法律所规定的单位犯罪。该上诉理由不能成立，不予采纳。
关于上诉人张建臣具有自首情节的上诉理由，经查，上诉人张建敏系被检察机关带回接受初查询问，在调查谈话中交代办案机关已掌握线索的事实，其行为不符合自首的构成要件。该上诉理由不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人张建敏、张建臣作为村基层组织人员，原审被告人尚东亮作为国家工作人员，在协助人民政府从事行政管理工作中，利用职务上的便利，伙同他人共同预谋后虚报拆迁项目骗取高速公路拆迁补偿费，其行为均已构成贪污罪；上诉人张建敏、张建臣，原审被告人崔利燕、张献甫作为村基层组织人员，原审被告人徐志范作为国家工作人员，在协助人民政府从事行政管理工作中，利用职务上的便利，预谋后挪用公款用于营利活动，其行为均已构成挪用公款罪。依法应予判处。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。上诉人张建敏、张建臣的上诉理由均不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 田荣新
审判员 常 城
审判员 宁 伟
二〇一七年三月二十日
书记员 张源洋