山西省长治市城区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）晋0402民初1917号
原告张某某，女,汉族。
法定代理人原文娟，女。
委托代理人王培平，系山西双师律师事务所律师。
被告李望望，男，汉族。
被告长治市淮海汽车出租有限公司
法定代表人唐京，职务经理。
地址：山西省长治市紫金西街。
委托代理人魏建设，系被告长治市淮海汽车出租有限公司业务经理。
被告中煤财产保险股份有限公司长治中心支公司
负责人王建民，职务经理。
地址：山西省长治市太行北路168号。
委托代理人王飞云，系山西晋宁律师事务所律师。
原告张某某诉被告李望望、长治市淮海汽车出租有限公司（以下简称出租公司）、中煤财产保险股份有限公司长治中心支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张某某的委托代理人王培平、被告李望望、被告出租公司的委托代理人魏建设，被告保险公司的委托代理人王飞云，到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称：2016年3月5日13时30许，被告李望望驾驶晋DXXX**号北京现代牌小型轿车沿长治市紫金西街由东向西行驶至长治市环保局门前附近路段时，遇原告张某某由南向北步行至此，发生碰撞，造成张某某受伤的交通事故。此事故经长治市公安局交警支队一大队作出道路交通事故认定，认定被告李望望承担本次事故的全部责任，原告无责任。事故发生后，原告在长治第二人民医院住院治疗191天，并分别在长治医学院附属和平医院、山西省儿童医院、山西省人民医院治疗。三被告没有对原告给予积极赔偿。原告认为，被告的行为导致原告人身遭受严重的损害，原告及家人的，精神上也受到一定程度的损害，句子，向法院提起诉讼，依法判令被告李望望、出租公司、保险公司赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、交通费、精神抚慰金、后续治疗费、病历复印费，共计125119.53元，
被告李望望辩称：
被告李旺旺对本次交通事故的发生、时间、地点、责任划分、投保情况等无异议。被告李旺旺不应承担任何责任，原告的损失应当由保险公司赔偿。事故发生后，被告李旺旺在被告保险公司投保有交强险和商业三者险。事故发生时，车辆仍处于保险期内，并且被告李旺旺所驾驶车辆具有合格的行驶证，被告具有驾驶证，驾驶行为完全合法，根据保险法以及相关规定，应现由保险公司在保险限额内先行赔偿。被告李旺旺在事故发生时为救治原告垫付了共计24300元，保险公司应该将该笔费用赔偿给被告李望望。原告主张的费用过高，被告李望望不予认可。诉讼费应当由被告保险公司承担，按照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿。被告保险公司在没有进行任何赔付的情况下，应当由败诉方即支付费用的被告承担诉讼费。
被告出租公司辩称：要求被告出租公司承担连带赔偿责任于法无据。长治市对城市出租汽车管理实行出租车所有权、经营权归属个人的体制。作为汽车出租公司，仅是一个服务行业，而城市出租汽车运营中最大的风险是交通事故。在车辆所有权人，经营人、受益人均为个人的情况下，不应当有出租公司对车辆的交通事故承担赔偿责任。长治市出租汽车经营权、收益权、车辆所有权均属个人。刘根生于2013年10月20日与被告出租公司签订的长治市出租汽车行业单车服务合同，是由长治市客运管理处监制的规范性合同文本，其中约定了出租公司与所有人、经营人、受益人之间的权利与义务关系，其中第二条规定，出租公司为车辆所提供的服务项目；第五条规定，出租公司的权利与义务；第六条规定，车主的权利义务，该条款第7项规定，车主有权按劳动法及行业有关规定，自主聘用符合相关规定的出租车司机，但应到出租公司接受审核登记，办理登记前聘用司机不得上岗。车主委托出租公司代办所聘用司机的出租车驾驶员从业资格证和保险手续的，相关费用由车主承担，经登记后，车主所聘司机的经营行为视为车主行为。该条款10项规定车主享有经营自主权和受益权；第十条第2项规定，车主对车辆所造成的人身与财产损失，依据财产所有权，独立承担民事责任。该合同已明确约定，车辆所有人对因车辆造成的人身及财产损失，依据财产所有权归属独立承担民事责任。挂靠被告出租公司的晋DXXX**号出租车交通事故案件，不仅仅是一起个案。这个案件处理结果必将影响到长治市整个出租汽车服务行业和谐稳定和今后的发展。因此，我们殷切希望人民法院依法作出以“谁受益谁承担”的原则公正判决。
被告保险公司辩称：被告保险公司对本次交通事故发生的经过以及责任认定无异议；对于原告所要求的各项赔偿项目中合理合法的部分予以赔偿；事故认定书中调解问题应予以核实；被告保险公司不承担本案诉讼费。
当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行质证，对当事人无异议的以下证据：长治市公交局交通警察支队一大队道路交通事故认定书、医疗费收据、长治市第二人民医院医务科证明、山西省人民医院门诊手册、山西省妇幼保健院门诊手册、长治县苏店镇苏店学校证明、收据二支、机动车交通事故责任强制保险、第三者责任险、长治市出租汽车行业单车服务合同、长治市淮海汽车出租有限公司驾驶员明细档案，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1、原告提供长治市第二人民医院住院病历，以证明原告因本次交通事故而造成的损害情况、住院情况以及出院医嘱；被告辩称据医嘱单显示原告在5-8月份存在挂床现象，且病历中并没有记载加强营养的医嘱；本院认为原告所提供的住院病历虽记载实际住院191天，但病历中长期医嘱单、临时医嘱单以及长治县苏店镇苏店学校证明均表明其在2016年6月1日之后无用药及治疗情况，且自2016年6月1日开始到校上课，故本院确定其住院期间为2016年3月5日-2016年5月31日（共计88天）。2、山西惠丰型材有限公司工资收入证明，以证明原告的护理人员原文娟的工资收入以及误工情况；被告辩称原文娟系销售负责人，其工资不可能是固定的，工资结构应为底薪加提成，原告应提供工资发放明细佐证，同时该证明所载明的工资收入已超过征收个人所得税起点，应当出具纳税凭证，且该证明应当加盖公司财务专用印章以及公司负责人签名。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。现该证明无法证明原文娟实际减少的收入，也未证明其近三年的平均收入，故本院无法依该证明计算原文娟护理期间的误工损失。
根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年3月5日13时30分许，被告李望望驾驶晋DXXX**号北京现代牌小型轿车沿长治市紫金西街由东向西行驶至长治市环保局门前附近路段时，遇原告张某某由南向北步行至此，二者发生碰撞，致原告张某某受伤。事故发生后，原告张某某被送至长治市第二人民医院住院治疗，经诊断为“主要诊断：右髂骨骨折；其他诊断：头部外伤、脑外伤综合征、脑震荡”。2016年9月12日，原告办理出院手续，住院期间医疗费为34012.53元，出院医嘱记载为：“继续治疗脑外伤综合征，定期复查，不适随诊”。另外，原告在长治医学院附属和平医院、山西省人民医院、山西省妇幼保健院门诊治疗，医药费合计960.5元。上述医药费共计34973.03元，其中被告李望望支付24300元，被告保险公司支付10000元，原告支付673.03元。2016年3月15日，长治市交通警察支队一大队就本次事故作出道路交通事故认定书，认定被告李望望违反《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款之规定，承担本事故全部责任；原告张某某无责任。长治县XX学校于2016年9月12日出具的证明内容如下：“兹证明张某某系我校二（1）班学生，于2016年3月5日因交通事故需请假住院治疗，未到校上课，2016年6月1日到校上课后，发现有间断性头疼现象，又陆续请假到2016年7月5日，目前孩子在校上课”。2016年10月31日，原告以机动车交通事故责任纠纷为由诉至本院，要求依法判令被告李望望、出租公司、保险公司赔偿原告医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、精神损害抚慰金、后续治疗费、病历复印费等，共计125119.53元。
另查明：晋DXXX**号北京现代牌小型轿车在被告保险公司投保有机动车交通事故责任强制保险、第三者责任险（保险限额：50万元），保险期间为2015年10月16日零时-2016年10月15日二十四时止。
本院认为：公民因人身、财产受到侵害而遭受损害的，有权要求有过错的侵权行为人赔偿损失。原告张某某与被告李望望发生交通事故，经长治市交通警察支队一大队作出道路交通事故认定书，认定被告李望望应负本次事故的全部责任；原告在本次事故中无责任。因此，被告李望望应对本次事故所造成的损失承担赔偿责任。原告因本次交通事故造成的各项损失如下：（1）医疗费34973.03元，其中被告李望望支付24300元，被告保险公司支付10000元，原告支付673.03元。（2）住院伙食补助费8800元（参照事故发生地国家机关工作人员的出差伙食补助标准每人每天100元×88天）。原告所提供的住院病历虽记载实际住院191天，但病历中长期医嘱单、临时医嘱单以及长治县苏店镇XX学校证明均表明其在2016年6月1日之后无用药及治疗情况，且自2016年6月1日开始到校上课，故本院确定其住院期间为2016年3月5日-2016年5月31日，共计88天。（3）护理费8904.4元（参照受诉地法院上一年度居民服务、修理和其他服务业从业人员在岗职工年平均工资36933元÷365天×88天）。（4）营养费4400元。（5）结合原告住院病例的相关记载以及陪护人员的实际情况，本院保障其交通费2000元。以上各项损失共计59077.43元。因被告保险公司系晋DXXX**号北京现代牌小型轿车的机动车交通事故责任强制保险的保险人，故应在机动车交通事故责任强制保险、第三者责任保险限额内承担理赔责任。因被告保险公司已支付原告医疗费10000元，故该款项应予扣除，即被告保险公司仍应向原告支付理赔款49077.43元。原告所要求的二次手术费尚未实际产生,可待该费用实际产生后另行主张。精神损害损害抚慰金的赔偿以造成严重后果为前提，故对原告该项请求不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告中煤财产保险股份有限公司长治中心支公司于本判决生效后五日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额以及第三者责任保险限额内给付原告张某某理赔款49077.43元（包含被告李望望支付的医疗费24300元）。
二、驳回原告的其他诉讼请求。
如被告保险公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2802元，由原告张某某承担1702元，被告李望望承担1100元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山西省长治市中级人民法院。
审 判 长 路海霞
审 判 员 宋燕飞
人民陪审员 李国平
二〇一六年十二月二十七日
书 记 员 魏思佳