河南省兰考县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2018）豫0225刑初127号
公诉机关河南省兰考县人民检察院。
附带民事诉讼原告人李某，女，1954年7月15日出生，汉族，农民，住河南省兰考县。
附带民事诉讼原告人代某1，男，1979年4月20日出生，汉族，住河南省兰考县。
委托代理人孔徳耀，河南裕禄律师事务所律师（兰考县法律援助中心指派）。上述二附带民事诉讼原告人的特别授权代理人。
被告人代高兴，又名代高升，男，1970年12月25日出生，汉族，农民，住河南省兰考县。因犯故意伤害罪于2015年2月2日被兰考县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年。因涉嫌寻衅滋事于2018年2月12日被兰考县公安局刑事拘留。2018年3月1日经本院决定逮捕。
辩护人符波，河南裕禄律师事务所律师（兰考县法律援助中心指派）。
被告人代帅，男，1994年11月11日出生，汉族，农民，住河南省兰考县。因涉嫌寻衅滋事于2018年2月12日被兰考县公安局刑事拘留。2018年3月1日经本院决定逮捕。
辩护人谢国栋，河南裕禄律师事务所律师（兰考县法律援助中心指派）。
河南省兰考县人民检察院以兰检诉刑诉（2018）109号起诉书指控被告人代高兴、代帅犯寻衅滋事罪，于2018年3月1日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人李某、代某1以被告人的行为给其造成经济损失为由，向本院提起附带民事诉讼。本院受理后，决定开庭审判。依法组成合议庭，于2018年5月15日、28日公开开庭审理了本案。兰考县人民检察院指派检察员李楠出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人的委托代理人孔徳耀，被告人代高兴及辩护人符波、被告人代帅及辩护人谢国栋到庭参加诉讼。现已审理终结。
河南省兰考县人民检察院指控，2018年2月6日中午，被告人代高兴同他人在红庙镇“张三饭店”吃饭时，遇见本村村民代某1与朋友一起吃饭，代某1打招呼问是否加菜，代高兴认为代某1“充能”，二人发生争吵，后被人劝开。被告人代高兴在回家途中便给其长子代帅打电话，让代帅一同到代某1家中理论，代帅手持铁锨和铁棍，并叫上代某2同去。三人到代某1家门口处，代高兴与代某1理论，后引起双方厮打，造成代某1及其母亲李某受伤。后经法医鉴定二人的伤情均构成轻微伤。
公诉机关认为，被告人代帅、代高兴随意殴打他人，致二人轻微伤，代帅当庭辩解没有殴打，但承认持凶器助威壮胆，应认定代帅共同犯罪的事实，均应当以寻衅滋事罪追究刑事责任。对于代高兴应当撤销缓刑，依法判处。
附带民事诉讼原告人李某、代某1的诉讼请求为，因被告人的犯罪行为给其造成经济损失，要求：一、依法追究代高兴、代帅寻衅滋事罪的刑事责任，并从重处罚；二、判令被告人父子赔偿原告的损失，赔偿李某63765.32元，赔偿代某160345.72元，共计124110.94。为支持其诉讼请求，向本院递交了相关住院手续及医疗票据。
被告人代高兴对起诉书指控的罪名和犯罪事实有异议，当庭辩称去代某1家是问他为啥骂自己，代某1先骂的，和代某1没有厮打，只是踢了李某一脚。民事部分愿意赔偿李某的损失，没有打代某1，不愿意赔。
辩护人符波的辩护意见为，被告人代高兴不构成寻衅滋事罪，属于一般的治安案件。李某的伤是代高兴的过失行为，造成代某1手指受伤不具有唯一性，鉴定没有对手指取证。
被告人代帅对起诉书指控的罪名和犯罪事实无异议，辩解被父亲喊过去找代某1理论，拿的铁锨、钢管扔地上了，没打受害人，给受害人造成伤害，认识了错误，请求法院从轻处理。民事赔偿部分看家人意见。
辩护人谢国栋的辩护意见为，一、对起诉书指控代帅构成寻衅滋事罪不持异议。二、被告人代帅具有从轻或减轻处罚的情节：被告人自愿认罪；系初犯偶犯，无前科；主观恶性不大；法律意识不强。三、本案能够证明代帅参与殴打代某1的证据不足，依法不能成立。综上所述，恳请法庭给予被告人代帅一个悔过自新的机会，从轻处罚。
经审理查明，2018年2月6日中午，被告人代高兴同他人在红庙镇“张三饭店”吃饭时，遇见本村村民代某1与朋友一起吃饭，代某1打招呼问是否加菜，代高兴认为代某1“充能”，二人发生争吵，后被人劝开。被告人代高兴在回家途中便给其长子代帅打电话，让代帅一同到代某1家中理论，代帅手持铁锨和铁棍，并叫上代某2同去。三人到代某1家门口处，代高兴与代某1理论，引起双方厮打，代高兴用脚将李某跺倒，代高兴、代帅和代某1撕扯。造成代某1及其母亲李某受伤。后经法医鉴定二人的伤情均构成轻微伤。
另查明，附带民事诉讼原告人李某、代某1受伤后，于2018年2月6日均入住兰考第一医院治疗。李某住院19天，支付医疗费7727.64元。代某1住院17天，支付医疗费4974.52元。期间，被告人家属已支付给附带民事原告人医疗费4000元。
又查明，被告人代高兴因犯故意伤害罪于2015年2月2日被本院判处有期徒刑三年，缓刑三年，被羁押期限为2014年11月23日至2015年2月3日，羁押共计73日。缓刑考验期限自2015年2月15日起至2018年2月14日止。
上述事实，有下列证据证实：
一、书证代高兴、代帅户籍证明、案件来源侦破报告、受案登记表、代某1和李某兰考第一医院入院记录、16排螺旋CT检查报告单、伤情照片、医疗票据2张、代高兴刑事判决书一份、兰考县红庙镇司法所证明一份、被告人代帅无违法犯罪记录证明、红庙派出所外出证明。
二、证人证言
1.证人代某2证言证明，2018年2月6日下午2点左右，爸爸回家说有人骂他，和哥哥代帅、爸爸代高兴三人去了堂叔代某1家了，哥哥拿个棍。爸爸把代某1喊到他家门口的公路上，两人开始争吵，越吵越激动，代某1非拉着爸爸让去他家说，旁边邻居就把他俩拉开了，他俩就想打，其就拉着代某1，不让他俩打，代某1用手撕着其头发，就掰代某1的手。去了代某1家之后没看见打架，厮嚷了，代某1把其头发撕掉了，然后就推代某1了。没看见有人受伤，不知道代某1的伤是怎么造成的。不到20分钟派出所的就到了。
2.证人张某证言证明，2018年2月6日中午12点左右，丈夫代某1和孔学、李四（大名不知道）几个人在外面吃饭，两点左右，丈夫和孔学回家了，他俩个在堂屋门口坐着说话那，隔了几分钟，代高兴就骂着从东边过来了，出来看见代高兴、代帅、代某2、他们爷仨，代帅一个手拿铁棍一个手拿铁锨，和二女儿代某3就赶紧拉住丈夫代某1不让出去，跟代帅说：“代帅，大过年的，咱别让人看笑话，数咱亲那”。这时候妈妈李某就从外边进院里了，对代高兴说：“代孩儿，大过年的，咱可别打架啊，”代高兴没坑声，上去往朝俺妈腰上跺了一脚，跺倒了，代高兴就撕着俺妈头发。跟丈夫就过去拉代高兴，代高兴给其甩一边了，代高兴就开始打丈夫，代高兴撕着丈夫代某1的头发，往丈夫头上锤，代帅和代某2就往丈夫身上跺，当时代帅把手里的铁锨扔了，手里还拿个铁棍。这时候旁边的邻居就过来拉开了，代高兴他爷仨就走了，然后就报警了，过了一会派出所工作人员就到了。
3.证人孔某（孔学）证言证明，代高兴和代某1几年前就有矛盾，2015年的时候代高兴把代某1打伤了，代高兴赔给代某110多万块钱，从那以后他们俩一直关系不好。2018年2月6日中午和同村李四、王轩、代某1在红庙集上“张三”饭店吃饭，吃完饭从屋里出来，看见代高兴和另外两个人在饭店门外边坐着吃饭，就和代高兴打招呼，代某1还问他们仨“恁几个还缺啥不缺，给恁加俩菜吧”，代高兴一看代某1说话，就说“你充啥能，”接着他们俩就吵起来，被人拉开了，就和代某1、李四回家了。到家后，和李四、代某1在代某1家院子里说话，没多大会，代高兴领着他俩儿代帅、代某2骂着过来了，代帅手里掂了一根钢管和一把铁锨。代某1从院子里出来，他们俩就嗷，和李四就劝，没劝住，他们几个就撕扯到一块了，互相抓，当时也比较乱，具体谁咋打的不也记不清了，后来看见代某1的母亲躺在地上了，没看见是谁把她弄躺到地上的，后来就把他们拉开了。看见代某1脸上有血道子，代某1的母亲躺地上了，后来他们都去医院了，代高兴领着代帅、代某2走了。
4.证人郭某证言证明，当天中午，跟牛六正在跟代高兴喝酒，一会儿，有一拨人也在‘张三’饭店里吃饭呢，他们准备走时，代某1说‘你们缺菜不缺，我给你们送去几个菜吧’。然后，代高兴就先骂了代某1说别在这充能，代某1也没说什么话，后来不知道为啥代高兴追着代某1骂，代某1就一直躲着，被一块来吃饭的人拉回家了。
5.证人代某3证言证明，2018年2月6日中午两点左右，在正在屋里面玩突然听见外面有人在骂爸爸，出去看见代高兴带着他大儿子代帅和二儿子代某2来了，代帅一手拿个铁锨，一手拿个钢管。代高兴将来劝说的奶奶一脚跺倒，代高兴及两个儿子又对爸爸进行撕打，然后爸爸就倒在地上，站不起来了，代高兴他们就被人劝回家了，过不大会儿，派出所的民警就过来了。奶奶跟爸爸受伤了，爸爸嘴角处被代高兴抓伤了一道，手也流血了，奶奶的左手小指流血了，奶奶的伤是代高兴殴打造成的，爸爸的伤是代高兴跟他两个儿子殴打造成的。
三、被害人供述
1.被害人李某陈述证明，2018年2月6日下午1点多，走到儿子代某1家东边的十字路口，看见代高兴跟代某1在打架，就赶紧把车子停在一边，走近后看见代帅拿了把铁锨和一个六、七十公分的铁棍。就赶紧去劝说拉架，被代高兴撕扯着头发，朝腰上一跺，倒在地上了，左手手指也不知怎么流血了，之后就动不了。代高兴还喊着让代帅和代某2打代某1，他们把代某1打倒在地上了，在场的孔学、李四就把代高兴他们拉开了，代高兴就领着他儿子回家了。
2.被害人代某1陈述证明，2018年2月6日中午和孔学、李四几个人在红庙镇吃过饭，出来时，看见代高兴几人也在吃饭，就没有搭腔，他们那桌有几个人打招呼，就说你们的菜够不够，再点几个吧，然后代高兴就骂，之后双方就骂起来，被人劝开，就回家了。刚回到家，下午1点多，在家听见代高兴骂了，从家里出来俩人在门口互相吵骂。看见代帅一手拿着铁锨，一手拿着钢管，这时候，妈妈就来了说‘你俩又在哪闹别扭了’，说完这句话后，代高兴就扯着妈妈头发，一脚把她跺倒在地后，又朝身上跺了几脚。就急了，和代高兴两人打起来了，互相撕扯着头发，后来他那两个儿子也动手打了，后被人拉开了。然后就回家拿了一把叉（铁齿木把），从家里出来时被李四夺走了，之后双方还是相互辱骂，跟代高兴、代帅、代某2又打在了一起，这时被邻居李四、孔学、代国旗拉开了。他们仨也没有再进行殴打了。他们仨也就被邻居劝回家了，过几分钟，派出所的民警就赶到来了解情况了。
四、被告人供述
1.被告人代高兴供述证明，在2018年2月6日中午1点多，在红庙南门口路西沿的“张三”饭店，碰见牛场的牛六和郭庄的郭二国也在那吃饭，就和他俩一块吃，喝了有七、八两白酒，有点蒙了，快结束的时候，同村代某1、孔学、李树森、孔米田、王轩从饭店的屋里出来了，他们也在那吃饭。代某1看见其就说孬话，说的啥话记不清了，孔学他们几个就拉着代某1走，走着他还骂，也和他对着骂了几句。2015年把代某1打成了重伤，赔偿给代某111万块钱，从那以后关系一直不好，平常也不太来往，双方互相有气。代某1走后，停了一会儿就骑电车回家了，当时咽不下这口气，走到红庙集北头的时候给大儿代帅打个电话，就说“刚才我在红庙集上吃饭，代某1骂我了，你在家等着，咱一会去找他。”回到家，就叫上儿子代帅、代某2，一块儿去找代某1了，代帅手里掂一把铁锨和一个钢管，走到代某1门口，看见代某1和孔学、李树森在院子里说话，就站在门口问“代茂（代某1）你出来，你凭啥骂我”。代某1就从院子里出来了，两人就互抓对方的衣服领子互相撕扯，被孔学抱着，李树森拉着代某1。这时候婶子（代某1母亲）也到跟儿了，她说“恁爷仨打俺儿自己，恁想干哈勒”，婶就伸手拉，朝婶腰上踢了一脚，把她甩躺到地上了，代某1一看他妈躺地上了，就回院子里拿了一把叉出来了，被人拦下。当时很乱，拉架的也多，也确实喝酒喝多了，代帅和代某2咋打的记不清了。后来被人拉开后，和代帅、代某2就回家了。
2.被告人代帅供述证明，爷爷和代某1的父亲是亲弟兄，他俩就经常打架，关系不怎么好。2015年父亲把代某1打伤了，大概赔了他家十几万块钱，被判了缓刑，两家的关系就一直不好。2018年2月6日吃过午饭，父亲打电话说他和在代某1吵架了，让在家等着，还让喊代某2一声。父亲回来了后，其就随手拿了一把铁锨和一根八九十公分的钢管，其对代某2说：“走吧，咱爸跟代某1打架咧，咱俩也去”，代某2也跟着去了。到了代某1家，他家没有院墙，代某1就从屋里出来了，他两就开始说在集上吵架的事情，吵着吵着俩人都动手打起来了，他俩都没有拿什么东西，都是用拳头朝对方身上打，还拽对方的头发。代某1他妈拉爸咧，父亲用脚跺了她，把她甩倒在地上了，代某1媳妇和女儿也都从家里出来了，上去拉父亲。其和代某2一看这情况也上了，把手里的铁锨和铁棍扔地上了，就拉代某1的闺女，当时都打乱了，场面也乱套了，也看不准谁打谁了，也不知道被谁打了一拳，打到右耳朵那，李四、孔学在那拉架咧，还有不认识的邻居也过来劝架，代某1还回家拿叉去了，被孔学拦住了，没有打住人。两家的人就这样断断续续相互厮打了大概20分钟，被邻居劝开了，就回家了。
父亲和代某1有矛盾，他去找代某1理论咧，说话肯定不会和气了，让和代某2给他助威、壮胆咧。去的人多了，打起架了不吃亏。
五、鉴定意见：兰考县公安局法医学人体损伤程度鉴定书两份，证明李某损伤构成轻微伤，代某1的损伤构成轻微伤。
六、同步录音录像：光盘，证明讯问被告人的经过。
本院认为，被告人代高兴因生活琐事在红庙镇饭店门口与代某1发生争执，被人劝开后，在回家的路上给被告人代帅打电话，到家后叫上儿子代帅、代某2到代某1家门口借故生非，随意殴打他人，致二人轻微伤，其行为均已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人代高兴当庭辩解没有打代某1及辩护人辩护代高兴无罪的辩解、辩护意见，经庭审质证，与代高兴在侦查阶段的供述和证人证言不符，本院不予支持。被告人代高兴在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依据刑法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。被告人代帅被其父亲叫上，积极参入寻衅滋事，在共同犯罪中作用相对较小，认罪且系初犯，对其可酌情从轻处罚，二被告人家属在案发后已赔偿被害人4000元医疗费，亦可酌情对其从轻处罚。代高兴、代帅的犯罪行为给附带民事诉讼原告人造成的经济损失，对其合理部分，依法应承担赔偿责任。对二附带民事诉讼原告人请求赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费的合理部分，本院予以支持，过高部分，本院不予支持。李某请求赔偿医疗费中红庙镇卫生院的票据2张计款103.68元，该费用的支出时间是在其从兰考第一医院出院后的3月8日、9日，该费用的支出也没有提供是否与本次受伤有因果关系的证明，本院不予支持。李某请求赔偿误工费的诉请，因其年龄已超过60周岁且未提供就业证明，本院不予支持。附带民事诉讼原告人代某1请求赔偿误工费的请求过高且没有提供相关就业证明，可按照2017年河南省人身损害赔偿标准农村居民人均纯收入12719.16∕年标准计算（34.84元／天）。对二人请求赔偿交通费的诉请过高，根据其住院的实际情况，可酌情支持150元，二人请求护理费的诉请，可按护工标准计算；对二人请求精神抚慰金的诉请，因不是刑事附带民事诉讼范围，本院不予支持。综合以上情况，本院确定附带民事诉讼原告人李某的损失为：医疗费7727.64元、护理费（19天×100.78元／天）1914.82元、住院伙食补助费（19天×50元／天）950元、营养费（19天×30元／天）570元、交通费150元，以上共计11312.46元。代某1的损失为：医疗费4974.52元、误工费（17天×34.84元／天）592.28元、护理费（17天×100.78元／天）1713.26元、住院伙食补助费（17天×50元／天）850元、营养费（17天×30元／天）510元、交通费150元，以上共计8790.06元。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款、第二十五条、第七十七条第一款、第六十九条、《最高人民法院最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第二款之规定，判决如下：
一、撤销本院（2015）兰刑初字第00008号刑事判决书中被告人代高兴犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年的缓刑部分。被告人代高兴犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。决定合并执行有期徒刑三年八个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。扣除先行羁押73日，被告人代高兴的刑期自2018年2月12日起至2021年7月30日止。）
二、被告人代帅犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。被告人代帅的刑期自2018年2月12日起至2018年8月11日止。）
三、被告人代高兴、代帅于本判决生效后十日内一次性共同赔偿附带民事诉讼原告人李某各项经济损失11312.46元、赔偿附带民事诉讼原告人代某1各项经济损失8790.06元，扣除先前已支付的4000元，以上共计16102.52元。二被告人对该16102.52元互负连带赔偿责任。
四、驳回附带民事诉讼原告人李某、代某1的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省开封市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审判长 马俊超
审判员 童秋霞
审判员 杨金亮
二〇一八年六月一日
书记员 李 瑞