湖北省高级人民法院
民 事 裁 定 书
（2016）鄂民终177号
上诉人（原审申请人）：湖北省十堰市五堰商场股份有限公司。住所地：湖北省十堰市茅箭区五堰北街**号。
法定代表人：钱成杰，该公司董事长。
委托代理：庹文元，湖北瑞通天元律师事务所律师。
湖北省十堰市五堰商场股份有限公司（以下简称五堰商场）不服湖北省十堰市中级人民法院（2015）鄂十堰中破（预）初字第00004号民事裁定，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审查。
五堰商场于2015年9月30日向原审法院申请破产重整称：五堰商场是十堰市具有四十多年历史的商贸零售龙头企业，于2005年进行了民营化的企业改制。经2007年增资扩股引入战略投资后，新五堰商场于2010年9月重新开业后经营规模迅速扩大，销售收入和利润增长显著。但2015年以来，五堰商场经营遇到了资金流动性不足、大量债务暂时无法清偿的危机：一，五堰商场与湖北天麟房地产开发有限公司因房屋买卖、建设工程、补充合同等纠纷发生重大诉讼，分歧和矛盾突出，导致新五堰商场大厦落成五年来不能办理房屋产权证，无正常融资渠道，是五堰商场经营稳定的隐患。天麟公司起诉五堰商场的三个诉讼案件，诉讼标的额高达12400万元，目前两起案件已进入执行，另外一起也即将终审宣判。因五堰商场前任法定代表人与天麟公司签订了显失公平的“陷阱”合同条款，五堰商场一审均已败诉，若案件进入执行，五堰商场2009年所支付的4000万元购房款不仅未拿到房产，还面临着房屋被强制腾退（现五堰商场部分经营卖场），支付租金、违约金等不利局面，若大量商户撤柜，商场将关门歇业。该执行案件只是冰山一角，五堰商场后续可能面临的诉讼、保全案件将接踵而至，强制执行的推动将可能引起大量小额债权人的阻力，若在执行程序转入破产程序，其执行工作难度和复杂性不亚于办理一宗破产案件，也会大大增加社会不安是因素和法院的司法成本。二，法院冻结经营结算账户，商场运转濒临瘫痪。经天麟公司申请，原审法院自2015年7月31日以来，先后8次冻结了五堰商场经营结算账户，导致五堰商场业务无法正常开展，刷卡消费资金不能及时付给商户，商户催要货款现象严重。因目前70％的销售额均为刷卡支付，消费者流失严重，销售额严重下滑。三，为补充经营所需的流动资金，五堰商场在公司内部向职工及其亲友借款，以及向小额贷款公司等社会单位借款，每年支付的高额利息是沉重的债务包袱。百货商场目前的经营模式都是统一收款、集中兑付，五堰商场虽然每月都有资金流水，但销售款中只有大约9％一15%是商场的经营收入，大部分都要返给供货商或个体商户。此外，五堰商场日常经营费用开支较大，直接管理人员273名，每月的工资、社保、税款、水电费、营销费支出高达400余万元，经营利润所剩无几。由于无法从金融机构渠道正常进行融资，五堰商场因经营周转需要向内部职工及其亲友以年利率20％借款，向社会其他单位以年利率36％以上借款。目前，部分个人借款的债权人集中要求兑付本金和利息，而五堰商场的资金已经捉襟见肘，目前连经销商货款的正常支付也难以维持。五，经初步统计，现暂无法偿还的主要债务情况：1、拖欠经销商及供货商货款约2700万元，2、内部职工及亲友个人借款本息13900万元，3、银行贷款（含担保）本息14600万元，4、小额贷款公司及其他企业（含担保）8400万元，5、执行案件标的额（含为他人担保）3500万元。上述债务中大部分已经到期。如果强制执行措施继续推进，个人借款集中要求归还，商户催收货款、其他债权人蜂拥而至，五堰商场的经营秩序将陷入混乱，可能连工资、水电费等基本费用都难以支付，届时可能发生关门倒闭的极端情况。若商场关门歇业，则不仅影响社会稳定，损害职工利益，五堰商场的资产价值将发生巨大贬损，势必损害全体债权人利益。从五堰商场委托资产评估的情况看，虽然目前总资产市场价达6.5亿元大于负债，但资产未办产权无法变现，明显缺乏清偿能力，并符合《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国企业破产法﹥若干问题的规定（一）》第四条列举“明显丧失清偿能力可能”的情形。五堰商场作为本地区龙头商贸零售企业，具备重组价值和挽救的可能性：“五堰商场”品牌作为无形资产，本身具备的巨大的商业价值，加上新五商大厦位处十堰市唯一的步行街，具备得天独厚的区位优势，资产和经营平台均品质优良。五堰商场涉及就业人数2100多，债权人较多、供货商和个人经营较多，若不能公平合理的清偿债务，后果将十分严重，为了最大限度保障债权人利益，保证商场继续营业和五堰商场资产保值增值，请求法院裁定对五堰商场进行重整。
原审法院查明：五堰商场成立于1994年3月14日。其持有十堰市工商行政管理局颁发的《营业执照》，注册号：420300000043834；住所地：湖北省十堰市茅箭区五堰北街20号；法定代表人：钱成杰；注册资本9805万元；公司类型：股份有限公司；经营范围：日用百货等销售及柜台租赁等。五堰商场现有职工273人。五堰商场的评估资料显示，其资产价值6.5亿元，负债4.41亿元，公司资产净值为2.09亿元。
原审法院认为：根据申请人五堰商场申请及所提供的资料初步显示，五堰商场的资产总额达6.5亿元，债务总额为4.41亿元，资产远大于债务，不符合企业破产法第二条第一款“资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的”相关规定；其次，申请人五堰商场已将进入强制执行程序的债务为4500万元，不到总资产的十分之一，也不符合企业破产法第二条第二款“有明显丧失清偿能力可能的”情形；第三，申请人五堰商场提交《申请重整初步方案》拟采取的措施是盘活企业资产、进行资产重组等企业自主经营行为，不应由司法进行强制干预。依照《中华人民共和国企业破产法》第十二条第一款之规定，裁定如下：对湖北省十堰市五堰商场股份有限公司的破产重整申请不予受理。
五堰商场不服原审法院的上述裁定，向本院提出上诉称：（一）五堰商场资产总额预估6.5亿元，负债总额4.41亿元，公司净资产虽为2.09亿元，但核心资产五堰商场大厦未办理产权手续，变价困难，且有4500万元债务进入执行程序。因此，五堰商场面临债务关系复杂，债权人众多，无力清偿到期债务。（二）五堰商场已无法清偿到期债务，公司账户已被多次冻结，重整申请所列明的债务已经全部到期，公司现在已经陷入债务危机，公司主要资产无法变现。因此，五堰商场已经无力清偿到期债务，符合企业破产法规定的破产条件。（三）债权人起诉时间、金额大小、申请保全能力各不相同，如不进入重整程序统一清算，将导致五堰商场资产缩水，小额债权人利益得不到保障，几千名职工利益受损，影响社会稳定。司法介入是挽救企业的最佳方案。综上，请求撤销原审裁定，指令十堰中院受理。
本院认为：本院认为：《中华人民共和国企业破产法》第二条规定：企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务。上述条款规定了企业法人申请破产的条件，即资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力。本案中，五堰商场提交的审计报告显示五堰商场资产总额预估6.5亿元，负债总额4.41亿元，公司净资产为2.09亿元，不属于资产不足以清偿全部债务的破产重整条件。五堰商场是否明显缺乏清偿能力，因债权人对五堰商场申请执行的4500万元债权尚在执行程序之中，原审法院未启动执行转破产程序，因此，目前尚不足以认定五堰商场达到上述法律规定的明显缺乏清偿能力的破产条件。人民法院受理企业破产重整条件必须符合《中华人民共和国企业破产法》规定的破产重整条件，五堰商场目前尚不符合破产重整的法定条件。
综上，五堰商场的上诉请求及理由不能成立，本院依法予以驳回。原审法院认定五堰商场不具备破产重整条件事实清楚，适用法律正确。经合议庭评议，依照《中华人民共和国企业破产法》第二条、第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原裁定。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 胡晟
代理审判员 张炎
代理审判员 叶可
二〇一六年三月十一日
书 记 员 华卉