重庆市第五中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）渝05民终3648号
上诉人（原审被告）：程灿，男。
被上诉人（原审原告）：重庆市浩鑫电器有限公司，住所地重庆市永川区内环南路777号一区11幢附3号。
法定代表人：郑洪，总经理。
委托代理人：汪羽，重庆新源律师事务所律师。
上诉人程灿与被上诉人重庆市浩鑫电器有限公司（以下简称浩鑫公司）买卖合同纠纷一案，重庆市永川区人民法院于2016年1月12日作出（2015）永法民初字第09361号民事判决。浩鑫公司不服该判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明，2014年11月24日，浩鑫公司与程灿程灿签订了《长虹风管式空调销售合同》，约定浩鑫公司提供长虹空调42台，其中，CHF35/D5台，单价3100元，计价款15500元；CHF50/D26台，单价3790元，计价款98540元；CHF71/D11台，单价5150元，计价款56650元，合计金额170690元。铜管和复合板另外计费，35机（1.5P）铜管每米80元，50机（2P）铜管每米100元，71机（3P）铜管每米120元，复合板每平方米80元。安装完毕付款30%，半年内付清余款。合同签订后，浩鑫公司按约供给空调42台，1.5P机铜管40米，计价款3200元；2P机铜管335.5米，计价款33550元；3P机铜管164.5米，计价款19740�；复合板69平方米，计价款5520元。空调和辅材总价款为232700元，经浩鑫公司多收催收未果。一审庭审中，证人王兴伍出庭证明，对浩鑫公司出售给程灿的空调进行了安装，浩鑫公司已支付了安装费。一审诉讼中，重庆市金诚殿餐饮娱乐有限责任公司申请参加本案诉讼，该公司于2015年1月16日成立，法定代表人程文霞，发起人为程灿。
浩鑫公司一审诉称，2014年11月24日，浩鑫公司与程灿签订了《长虹风管式空调销售合同》，约定浩鑫公司向程灿提供空调并负责安装，程灿在空调安装完毕付款30%，半年内付清货款。浩鑫公司按约履行安装义务后，程灿却拒绝付款，尚欠浩鑫公司货款232700元，经浩鑫公司多次催收未付，故起诉要求程灿立即支付，并从2015年3月1日起按中国人民银行同期贷款基准利率的1.5倍给付逾期付款违约金。
程灿一审辩称，浩鑫公司起诉金额232700元不实,合同约定金额为170690元；程灿系重庆市金诚殿餐饮娱乐有限责任公司员工，向浩鑫公司购买空调系履行职务的公司行为,浩鑫公司与该公司发生了空调买卖合同关系,应由该公司承担给付货款的民事责任。
一审法院认为，程灿与浩鑫公司签订合同时，重庆市金诚殿餐饮娱乐有限责任公司尚未注册登记，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）第二条第一款“发起人为设立公司以自己名义对外签订合同，合同相对人请求该发起人承担合同责任的，人民法院应予支持”规定，浩鑫公司不要求重庆市金诚殿餐饮娱乐有限责任公司承担责任，该公司申请参加诉讼一审法院不予准许。浩鑫公司、程灿签订《长虹风管式空调销售合同》是双方当事人的真实意思表示，内容不违背国家法律、行政法规的强制性规�，该合同合法有效，双方当事人应按合同约定全面履行义务。合同对安装空调的铜管及复合板额外计费进行了约定，程灿辩称发生的货款仅为170690元的理由不能成立，一审法院不予采纳。浩鑫公司履行供货义务后，程灿未及时付款，属违约行为，应承担支付空调款（含辅材铜管及复合板费用）的民事责任。因双方在买卖合同中对逾期付款违约金的标准未作约定，空调安装完毕后亦未结算，根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条第四款规定：“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算”逾期罚息利率可在一年期年贷款利率水平上加收30%-50%。本案中，双方虽约�在空调安装完毕付款30%，半年内付清全部货款，但浩鑫公司不能举证证明空调安装完毕时间及欠款给付时间，程灿有义务支付，浩鑫公司也可随时要求程灿支付，但应当给对方必要的准备时间，结合本案实际情况，逾期付款违约金应从浩鑫公司向一审法院主张权利时起按银行同期贷款利率加收30%（即贷款利率的1.3倍）计算，浩鑫公司要求程灿从2015年3月1日起按中国人民银行规定的同期同类贷款利率的1.5倍给付逾期付款违约金的请求一审法院不予支持。重庆市金诚殿餐饮娱乐有限责任公司不是本案买卖合同的权利义务相对人，其申请参加诉讼一审法院不予准许。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条之规定，判决：由程灿于该判决生效后15日内给付浩鑫公司空调款232700元，并从2015年11月4日起至给付之�止按中国人民银行规定的同期基准贷款利率的1.3倍给付逾期付款违约金。一审案件受理费已减半收取2490元，由程灿负担。
一审宣判后，程灿不服该判决，向本院提起上诉。请求：1.撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。其提出的主要理由为：1.一审判决认定事实不清，适用法律错误。上诉人签订合同系履行职务的行为，应由重庆市金诚殿餐饮娱乐有限责任公司承担相应的责任；2.一审判决按照中国人民银行同期贷款利率的1.3倍支付逾期付款违约金不利于体现法律的公平正义和社会和谐；3.一审程序错误。应追加重庆市金诚殿餐饮娱乐有限责任公司为第三人参加诉讼并承担责任。
被上诉人浩鑫公司二审答辩称：1.浩鑫公司有权在重庆市金诚殿餐饮娱乐有限责任公司和发起人程灿之间选择其一承担合同责任，浩鑫公司选择发起人程灿承担责任符合法律规定；2.一审判决按照中国人民银行同期贷款利率的1.3倍支付逾期付款违约金符合买卖合同司法解释的规定。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。
本院认为，依法成立的合同对各方当事人均有约束力，各方当事人应按照合同约定履行各自义务。本案二审的争议焦点为：1.浩鑫公司是否有权要求程灿支付本案争议货款；2.若程灿应支付该货款，其应支付逾期付款违约金的标准问题。现针对上述争议焦点评析如下：
关于浩鑫公司是否有权要求程灿支付本案争议货款的问题。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第二条规定：发起人为设立公司以自己名义对外签订合同，合同�对人请求该发起人承担合同责任的，人民法院应予支持。公司成立后对前款规定的合同予以确认，或者已经实际享有合同权利或者履行合同义务，合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。根据该规定，合同相对人有权选择由发起人或成立后的公司承担合同责任。本案中，程灿以自己的名义于2014年11月24日与浩鑫公司签订《长虹风管式空调销售合同》，重庆市金诚殿餐饮娱乐有限责任公司于2015年1月16日成立，浩鑫公司选择由作为发起人的程灿承担合同责任，一审法院据此判令程灿承担支付货款的责任，符合法律规定；上诉人程灿上诉认为应追加重庆市金诚殿餐饮娱乐有限责任公司作为第三人并承担责任的上诉理由不能成立，本院不予支持。
关于程灿应支付逾期付款违约金的标准问题。双方在《长虹风管式空调销售合同》的结算方式及期限中约定：安装完毕支付30%，剩余尾款均月支付，半年内支付清全款。合同中未就逾期付款违约金的标准进行约定。现根据浩鑫公司举示的收条以及程灿的转款凭证等证据来看，至浩鑫公司起诉时双方约定的付款期限应已届满，程灿未付清货款，一审法院根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条第四款的规定判令程灿按照中国人民银行同期贷款利率1.3倍的标准支付逾期付款违约金符合法律规定，上诉人程灿该上诉理由，本院不予支持。
综上，上诉人程灿的上诉请求及理由均不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费4980元，由�诉人程灿负担。
本判决为终审判决。
本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审 判 长 熊学庆
审 判 员 夏东鹏
代理审判员 王雪飞
二〇一六年七月二十七日
书 记 员 罗 宇