绍兴市上虞区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0604刑初965号
公诉机关绍兴市上虞区人民检察院。
被告人许炜，男，1989年1月2日出生于绍兴市上虞区，汉族，高中文化，农民，住绍兴市上虞区。因本案于2016年7月20日被刑事拘留，同年8月14日变更为取保候审。
辩护人王伟龙，绍兴市上虞区法律援助中心指派律师。
被告人吴先明，男，1987年5月13日出生于江西省余干县，汉族，初中文化，农民，住江西省余干县。因本案于2016年7月20日被刑事拘留，同年8月6日变更为取保候审。
辩护人陈翀，绍兴市上虞区法律援助中心指派律师。
被告人吴鹏，男，1984年3月1日出生于江西省余干县，汉族，初中文化，农民，住江西省余干县。因本案于2016年7月20日被刑事拘留，同年8月6日变更为取保候审。
辩护人童如意，浙江闵邦律师事务所律师。
绍兴市上虞区人民检察院以绍虞检刑诉[2016]944号起诉书指控被告人许炜、吴先明犯非法制造、买卖枪支罪、被告人吴鹏犯非法持有枪支罪，于2016年10月25日向本院提起公诉。本院即日立案，依法适用简易程序，组成合议庭，因辩护人在庭审中对被告人许炜、吴先明存在自首、立功提出异议，当庭转入普通程序，公开开庭审理了本案。绍兴市上虞区人民检察院指派代理检察员唐跃忠出庭支持公诉。被告人许炜及其辩护人王伟龙、被告人吴先明及其辩护人陈翀、被告人吴鹏及其辩护人童如意均到庭参加诉讼。现已审理终结。
绍兴市上虞区人民检察院指控：
1、2015年12月19日，被告人许炜从淘宝网上购得气枪配件1套，并组装成枪支，放置于自已家中。经鉴定，该枪支为气枪。
2、2016年3月20日，被告人许炜受被告人吴先明所托，从淘宝网上购得气枪配件3套，后将该3套配件以每套人民币（以下币种相同）500元的价格卖给吴先明。
3、2016年3月底的一天，被告人吴先明将从许炜处购得的3套气枪配件，以每套1000元的价格分别转卖给吴某2、被告人吴鹏及吴鹏的亲戚吴敬红。其中，吴某2在吴先明的电话指导下，将气枪配件组装成枪支；吴鹏及吴敬红的2套气枪配件的其中1套由吴先明组装成枪支，后交付给吴鹏，吴鹏将该枪支放置于自己经营的力天紧固件加工厂厂房内，2016年6月被朋友赵某借去玩耍使用，直至被公安机关查获。另外1套由吴鹏于2016年3月底组装成枪支，并将该枪支放置于自己经营的力天紧固件加工厂厂房内，直至被公安机关查获。经鉴定，上述枪支均为气枪。
被告人许炜及其辩护人对起诉书指控的事实及罪名没有异议，其辩护人提出：1、被告人许炜的行为构成投案自首。被告人许炜在司法机关的一般盘查过程中主动交代自己的罪行，可以认定为自首。被告人许炜于2016年7月19日上午10时许被民警叫走，到派出所的时间是当天10点30分（受案登记表上记载的接报时间是2016年7月19日10点48分，该表记载时间滞后，内容不真实），到案后其已将持有的枪支及通过淘宝网代买三个气枪配件的犯罪事实向公安机关交代，而公安机关对其采取强制措施的时间是7月20日12时。故被告人许炜是在一般性排查过程中主动交代罪行，是自首。2、被告人许炜具有立功情节被告人许炜在19日上午10点30分到派出所以后，陪同民警抓获被告人吴先明，应认定为立功。3、在量刑上，被告人吴先明系初犯偶犯，归案后自愿认罪，本案所涉枪支均被公安机关收缴，未造成严重后果，均可酌情从轻处罚。被告人犯罪的主要原因是法律意识淡薄，出于兴趣爱好及玩乐而买卖了枪支，起诉书指控的第二节事实中的3套枪支也是为被告人吴先明代买，情节相对较轻，不具有继续犯罪的可能性及社会危险性。综上，请求对被告人从轻处罚并适用缓刑。
被告人吴先明及其辩护人对起诉书指控的事实及罪名没有异议，其辩护人提出：1、被告人吴先明构成自首。被告人吴先明于2016年7月19日被公安机关带回派出所进行询问，询问中如实供述其存在买卖成套散件的情况，是自首。2、被告人吴先明构成立功。其带民警抓获了被告人吴鹏，并顺利查获了枪支，构成立功。3、在量刑上：被告人吴先明涉嫌购买的枪支是三套成套的散件，是构罪起点，且这些散件均是应别人要求购买，其得到的非法所得非常有限。上述枪支经鉴定是气枪，实际可以造成的伤害也非常有限。且涉案气枪已被公安机关扣押，未造成损害后果。被告人吴先明系初犯偶犯，因出于爱好购买枪支，均可酌情从轻处罚。综上，请求对其从轻处罚。
被告人吴鹏及其辩护人对起诉书指控的事实及罪名没有异议，其辩护人提出：本案被告人吴鹏犯罪主观恶性较小，购买、持有枪支是为了打鸟，由于法律意识淡薄走上犯罪道路。其并没有实际使用过枪支，非法持有枪支没有对社会造成危害。被告人所持有的枪支已经被公安机关扣押，没有流向社会。被告人吴鹏系初犯偶犯，归案后自愿认罪，综上，请求对其从轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明的事实与绍兴市上虞区人民检察院指控的事实基本一致。
另查明，2016年7月19日上午，民警根据线索，获悉许炜有三次购买枪支套件的淘宝交易记录，于当天上午抓获许炜。经审讯，许炜交代其将买来的一支组装气枪转卖给吴先明，民警于当天下午在许炜引领下，找到吴先明所在的小吴抛光店，并由许炜当场指认吴先明后将吴先明抓获。经审讯，吴先明又交代其将两支气枪套件卖给吴鹏，并于当天下午配合民警前往余姚查获吴鹏，在行车过程中，吴先明发微信联系吴鹏，叫吴鹏发送其地址。到达余姚兰江街道，因无法找到吴鹏微信上的地址，吴先明电话联系吴鹏，叫其驱车前来，吴鹏开车到指定地点接吴先明，民警即将吴鹏抓获。
案发后，侦查机关从许炜、吴某2、吴鹏、赵某处扣押气枪各一支。
上述事实，由公诉机关提供并经法庭质证、认证的证人赵某、王某、吴某1、吴某2、冯某证言，扣押决定书、扣押物品清单及照片，辨认笔录，枪弹检验鉴定书，检查笔录，证据保全决定书、保全清单及照片，订单信息，快递信息单，抓获经过，常住人口基本信息，情况说明等证据证实，足以认定。
被告人许炜、吴先明、吴鹏在开庭审理过程中对上述事实没有异议，其供述能与上述证据相互印证。
本院认为，被告人许炜、吴先明违反枪支管理规定，非法制造、买卖枪支，其行为已构成非法制造、买卖枪支罪。被告人吴鹏违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为已构成非法持有枪支罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人许炜系在公安机关已经掌握其涉枪线索后被抓捕归案，被告人吴先明系被告人许炜交代同案犯（被告人吴先明）涉案事实后被抓获，二被告人均不存在投案情节，其归案经过也不属于形迹可疑，被民警盘问、教育后主动交代自己的罪行或其他符合自动投案的情形，不构成自首，二被告人的辩护人据此提出二被告人系自首的辩护意见于法无据，不予采纳。被告人许炜、吴先明协助司法机关抓捕同案犯，应认定为有立功表现，可对被告人许炜、吴先明从轻处罚。公诉机关未指控上述二被告人具有立功情节不当，予以纠正。采纳辩护人提出的二被告人具有立功情节的辩护意见。三被告人均系初犯，归案后自愿认罪，认罪态度较好，可酌情从轻处罚。采纳辩护人提出的三被告人具有上述从轻处罚情节的意见，其余意见，无事实及法律依据，不予采纳。根据三被告人的犯罪情节及悔罪表现，可对其适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条、第一百二十八条、第六十八条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（二）项、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第七条之规定，判决如下：
一、被告人许炜犯非法制造、买卖枪支罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）；
二、被告人吴先明犯非法制造、买卖枪支罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）；
三、被告人吴鹏犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）；
四、扣押在绍兴市公安局上虞区分局的违禁品气枪四支，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李雪燕
人民陪审员 胡岳夫
人民陪审员 徐新灿
二〇一六年十二月十六日
书 记 员 王银芬
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第一百二十五条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。
第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。
依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。
单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条个人或者单位非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十五条第一款的规定，以非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪定罪处罚：
（一）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用枪支一支以上的；
（二）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；
（三）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用子弹十发以上、气枪铅弹五百发以上或者其他非军用子弹一百发以上的；
（四）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存手榴弹一枚以上的；
（五）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸装置的；
（六）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存炸药、发射药、黑火药一千克以上或者烟火药三千克以上、雷管三十枚以上或者导火索、导爆索三十米以上的；
（七）具有生产爆炸物品资格的单位不按照规定的品种制造，或者具有销售、使用爆炸物品资格的单位超过限额买卖炸药、发射药、黑火药十千克以上或者烟火药三十千克以上、雷管三百枚以上或者导火索、导爆索三百米以上的；
（八）多次非法制造、买卖、运输、邮寄、储存弹药、爆炸物的；
（九）虽未达到上述最低数量标准，但具有造成严重后果等其他恶劣情节的。
介绍买卖枪支、弹药、爆炸物的，以买卖枪支、弹药、爆炸物罪的共犯论处。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第七条根据刑法第六十八条第一款的规定，犯罪分子有检举、揭发他人重大犯罪行为，经查证属实；提供侦破其他重大案件的重要线索，经查证属实；阻止他人重大犯罪活动；协助司法机关抓捕其他重大犯罪嫌疑人（包括同案犯）；对国家和社会有其他重大贡献等表现的，应当认定为有重大立功表现。前款所称“重大犯罪”、“重大案件”、“重大犯罪嫌疑人”的标准，一般是指犯罪嫌疑人、被告人可能被判处无期徒刑以上刑罚或者案件在本省、自治区、直辖市或者全国范围内有较大影响等情形。