绍兴市上虞区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0604刑初70号
公诉机关绍兴市上虞区人民检察院。
被告人柴天宇，男，1994年12月14日出生于江苏省丰县，汉族，大专文化，农民，住江苏省丰县。2014年2月11日因犯故意伤害罪被江苏省扬州市江都区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年。因本案于2016年10月16日被刑事拘留，同年11月19日被逮捕。现羁押于绍兴市上虞区看守所。
辩护人孔建权，浙江曹娥江律师事务所律师。
被告人陈建国，男，1993年7月15日出生于福建省莆田市荔城区，汉族，初中文化，农民，住福建省莆田市荔城区。因本案于2016年10月12日被刑事拘留，同年11月4日被逮捕。现羁押于绍兴市上虞区看守所。
被告人陈晓晓，男，1987年8月24日出生于河南省驻马店市驿城区，汉族，高中文化，农民，住河南省驻马店市驿城区。因本案于2016年9月28日被刑事拘留，同年11月4日被逮捕。现羁押于绍兴市上虞区看守所。
辩护人刘建辉，河南豫上律师事务所律师。
被告人贺靖翔，曾用名贺瑶瑶、贺子龙，男，1990年11月29日出生于江苏省沛县，汉族，大专文化，无业，住江苏省沛县。因本案于2016年10月16日被刑事拘留，同年11月19日被逮捕。现羁押于绍兴市上虞区看守所。
辩护人丁哲军，浙江沪鑫律师事务所律师。
被告人吴泽林，男，1989年2月12日出生于湖南省耒阳市，汉族，初中文化，农民，住湖南省耒阳市。因本案于2016年10月18日被刑事拘留，同年11月19日被逮捕。现羁押于绍兴市上虞区看守所。
辩护人钟立东，浙江舜江律师事务所律师。
被告人姚建成，男，1994年2月9日出生于广东省东莞市，汉族，中专文化，无业，住广东省东莞市。因本案于2016年10月20日被刑事拘留，同年11月19日被逮捕。现羁押于绍兴市上虞区看守所。
辩护人丁电，浙江兴茂律师事务所律师。
被告人谢纪昂，曾用名李子昂，男，1993年1月7日出生于江苏省徐州市泉山区，汉族，大专文化，徐州康乐宠物诊所助理，住江苏省徐州市泉山区。因本案于2016年10月16日被刑事拘留，同年11月15日变更为取保候审。
绍兴市上虞区人民检察院以绍虞某刑诉[2016]1104号起诉书指控被告人柴天宇、陈建国、陈晓晓、贺靖翔、吴泽林、姚建成、谢纪昂犯盗窃罪，并建议对被告人陈建国、陈晓晓判处一年以上三年以下有期徒刑，并处罚金，对被告人柴天宇、贺靖翔判处二年以下有期徒刑，并处罚金，对被告人吴泽林、姚建成、谢纪昂判处一年以下有期徒刑或拘役，并处罚金，于2017年1月19日向本院提起公诉。本院即日立案，依法适用简易程序，并组成合议庭，公开开庭审理了本案。绍兴市上虞区人民检察院指派代理检察员赵某1出庭支持公诉，被告人柴天宇及其辩护人孔建权、被告人陈建国、被告人陈晓晓及其辩护人刘建辉、被告人贺靖翔及其辩护人丁哲军、被告人吴泽林及其辩护人钟立东、被告人姚建成及其辩护人丁电、被告人谢纪昂均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
绍兴市上虞区人民检察院指控：1、2016年8月份至9月份期间，被告人陈建国通过木马程序利用游戏支付链接等方式，窃得被害人张某3、岳某、侯某、徐某14人的支付宝账户或关联银行卡内钱款共计人民币3520.53元。
2、2016年7月份至9月份期间，被告人陈建国提供木马程序、技术支持，被告人陈晓晓通过木马程序利用游戏支付链接等方式，窃得被害人余某、肖某、柯某、陈某1、李某1、李某2、刘某1、王某1、李某3、郑某、吕某2、宋某、黄某、陈某3、张某1、文某、段某、林某、安某、奚某、周某1、伊某、姚某、李某4、赵某2、佘某、李某5、李某628人的支付宝账户或关联银行卡内钱款共计人民币13971.33元。
3、2016年8月底至10月11日期间，经事先商量分成，被告人陈建国提供木马程序、技术支持，被告人柴天宇、贺靖翔通过木马程序利用游戏支付链接等方式，窃得被害人刘某2、韩某、王某2、隋某、匡某、王某3、徐某2、张某2、吴某2、张某4、徐某3、张某5、陈某213人的支付宝账户或关联银行卡内钱款共计人民币7337.78元；被告人谢纪昂参与盗窃其中3人的支付宝账户或关联银行卡内钱款共计人民币2387.72元。
4、2016年7月份至8月份期间，被告人吴泽林通过木马程序利用刷单等方式，窃得被害人于某、邵某、崔某、胡某4人的支付宝账户或关联银行卡内钱款共计人民币3028.6元。
5、2016年8月份至9月份期间，被告人姚建成通过木马程序利用游戏支付链接等方式，窃得被害人曹某、吕某1明2人的支付宝账户或关联银行卡现金人民币956.78元；盗窃被害人廖某、樊某2人的付款交易未成功。
综上，被告人陈建国盗窃45次，盗窃数额为人民币24829.64元；被告人陈晓晓盗窃28次，盗窃数额为人民币13971.33元；被告人柴天宇、贺靖翔盗窃13次，盗窃数额为人民币7337.78元；被告人吴泽林盗窃4次，盗窃数额为人民币3028.6元；被告人姚建成盗窃4次，盗窃数额为人民币956.78元；被告人谢纪昂盗窃3次，盗窃数额为人民币2387.72元。
另查明，在本院审理中，被告人陈晓晓向本院退出违法所得人民币13971.33元，被告人柴天宇、贺靖翔、谢纪昂向本院退出违法所得人民币7337.78元，被告人吴泽林向本院退出违法所得人民币3028.6元，被告人姚建成向本院退出违法所得人民币956.78元。
再查明，被告人柴天宇因犯故意伤害罪于2014年2月11日被江苏省扬州市江都区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年﹙已羁押1个月2天﹚。
上述事实，被告人柴天宇、陈建国、陈晓晓、贺靖翔、吴泽林、姚建成、谢纪昂在开庭审理过程中亦无异议，并有被告人柴天宇、陈建国、陈晓晓、贺靖翔、吴泽林、姚建成、谢纪昂供述，被害人张某3、岳某、侯某、徐某1、余某、肖某、柯某、陈某1、李某1、李某2、刘某1、王某1、李某3、郑某、吕某2、宋某、黄某、陈某3、张某1、文某、段某、林某、安某、奚某、周某1、伊某、姚某、李某4、赵某2、佘某、李某5、李某6、刘某2、韩某、王某2、隋某、匡某、王某3、徐某2、张某2、吴某2、张某4、徐某3、张某5、陈某2、于某、邵某、崔某、胡某、曹某、吕某1明、廖某、樊某等陈述，证人周某2证言，搜查笔录、扣押决定书、清单和照片，电脑资料，银行开户信息及流水，支付宝明细，光盘，本院发票，电话记录，前科资料，情况说明，抓获经过，被告人柴天宇、陈建国、陈晓晓、贺靖翔、吴泽林、姚建成、谢纪昂户籍资料等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人柴天宇、陈建国、陈晓晓、贺靖翔、吴泽林以非法占有为目的，单独或伙同他人秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪；被告人姚建成、谢纪昂以非法占有为目的，单独或伙同他人多次秘密窃取他人财物，其行为亦均已构成盗窃罪；公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人柴天宇在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚;被告人姚建成在部分盗窃中已着手实行，因意志以外的原因未得逞，是犯罪未遂，作为盗窃次数在量刑时予以考虑；被告人柴天宇、陈建国、陈晓晓、贺靖翔、吴泽林多次实施盗窃，可酌情从重处罚；七被告人能自愿认罪并如实供述自己的罪行且有退赃情节，均可酌情从轻处罚。被告人柴天宇、陈晓晓、贺靖翔、吴泽林、姚建成辩护人提出的就上述从轻情节要求对被告人从轻处罚的辩护意见成立，予以采纳;被告人陈晓晓的辩护人提出的被告人陈晓晓供述木马程序的提供者是陈建国，得使所有被告人被抓，致案件告破，有立功情节，因在共同犯罪中同案犯的基本情况等，属于被告人应当供述的范围，且公安机关通过数据分析已经对另外几个被告人予以了锁定，又不具有实际抓捕作用，故该辩护意见，本院不予采纳；因本案系一般共同犯罪，各自分工，作用相当，不足以区分主从犯，被告人陈晓晓、吴泽林辩护人的该项意见，本院亦不予采纳。根据被告人谢纪昂的犯罪情节及悔罪表现，可对其宣告缓刑。公诉机关对七被告人提出的量刑建议适当，予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第七十七条第一款、第六十九条、第二十三条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、撤销江苏省扬州市江都区人民法院（2014）扬江刑初字第41号刑事判决书对罪犯柴天宇宣告缓刑三年的执行部分；
二、被告人柴天宇犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千五百元，连同原犯故意伤害罪判处有期徒刑三年，决定执行有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币二千五百元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一六年十月十六日起至二〇二〇年五月十三日止；罚金限判决生效后十日内缴纳）；
三、被告人陈建国犯盗窃罪，判处有期徒刑二年九个月，并处罚金人民币八千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一六年十月十二日起至二〇一九年七月十一日止；罚金限判决生效后十日内缴纳）；
四、被告人陈晓晓犯盗窃罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币四千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一六年九月二十八日起至二〇一八年七月二十七日止；罚金限判决生效后十日内缴纳）；
五、被告人贺靖翔犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千五百元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一六年十月十六日起至二〇一七年十月十五日止；罚金限判决生效后十日内缴纳）；
六、被告人吴泽林犯盗窃罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币一千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一六年十月十八日起至二〇一七年三月十七日止；罚金限判决生效后十日内缴纳）；
七、被告人姚建成犯盗窃罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币一千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一六年十月二十日起至二〇一七年二月十九日止；罚金限判决生效后十日内缴纳）；
八、被告人谢纪昂犯盗窃罪，判处拘役四个月，缓刑八个月，并处罚金人民币一千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限于本判决生效后即日缴纳）;
九、由被告人陈晓晓交纳暂存于本院的人民币一万三千九百七十一元三角三分发还给被害人余文涛、肖付堂、柯文辉、陈胡苏、李铁、李志勇、刘鑫、王军杰、李保福、郑立娜、吕生辉、宋庆丰、黄阳军、陈树满、张鑫、文顺、段忠杰、林成忠、安琪、奚金贵、周嘉文、伊宝慧、姚海、李彦甫、赵大鹏、佘海刚、李云美、李涛；由被告人柴天宇、贺靖翔、谢纪昂交纳暂存于本院的人民币七千三百三十七元七角八分发还给被害人刘中文、韩少杰、王雪梅、隋华伟、匡溢斐、王礼霖、徐鹏、张兰香、吴杰锋、张布卓、徐赞平、张金榜、陈献；由被告人吴泽林交纳暂存于本院的人民币三千零二十八元六角发还给被害人于敏、邵月、崔凤玉、胡旋；由被告人姚建成交纳暂存于本院的人民币九百五十六元七角八分还给被害人曹苗军、吕艳（附清单）。绍兴市公安局上虞分局从从被告人柴天宇处扣押的ZTE手机一只、华为手机一只、电脑主机一台、银行卡,从被告人陈建国处扣押的苹果6S手机一只、电脑主机一台、银行卡，从被告人陈晓晓处扣押的手机一只、电脑主机一台、银行卡，从被告人贺靖翔处扣押的苹果手机一只、电脑主机一台、联想笔记本电脑一台、银行卡，从被告人谢纪昂处扣押的VIVO手机一只、笔记本电脑一台、银行卡，均予以没收。责令被告人陈建国退赔给的被害人张有淋、岳志远、侯帅、徐蓉人民币三千五百二十元五角三分。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 冯尧土
人民陪审员 胡岳夫
人民陪审员 徐新灿
二〇一七年一月二十四日
书 记 员 施钢琴
（一）陈晓晓退赔款清单
被害人姓名发还金额文涛400肖付堂945.06柯文辉400陈胡苏2**李铁400李志勇267.78刘鑫694.32王军杰497.72李保福329.16郑立娜（李圣阳）49.88吕生辉211.5宋庆丰1000黄阳军800陈树满106.23
被害人姓名发还金额张鑫700文顺59.91段忠杰260.96林成忠512.67安琪900奚金贵6**周嘉文400伊宝慧900姚海300李彦甫806.91赵大鹏300佘海刚1000李云美900李涛29.23（二）柴天宇、贺靖翔、谢纪昂退赔款清单
被害人姓名发还金额刘中文400韩少杰1187.72王雪梅（刘家成）800隋华伟899.65匡溢斐400徐赞平73.26张金榜82.54被害人姓名发还金额徐鹏811.82王礼霖436.08张兰香400吴杰锋400张布卓800陈献646.71
（三）吴泽林退赔款清单
被害人姓名发还金额于敏1776邵月79.48
被害人姓名发还金额崔凤玉273.12胡旋900（四）姚建成退赔款清单
被害人姓名发还金额曹庙军706.78被害人姓名发还金额吕艳明250附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。