福建省晋江市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）晋民初字第2189号
原告福建雨丝梦洋伞实业有限公司。
法定代表人刘基安，该公司董事长。
委托代理人陈明霞、柳复荣，福建伟立律师事务所律师。
被告厦门霸宇服饰有限公司。
法定代表人邱永容，该公司执行董事兼总经理。
被告游开宇，男，1971年11月4日出生，汉族。
原告福建雨丝梦洋伞实业有限公司（以下简称“雨丝梦公司”）与被告厦门霸宇服饰有限公司（以下简称“霸宇公司”）、游开宇加工合同纠纷一案，本院于2014年3月10日立案受理后，依法适用简易程序于同年4月11日、6月30日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人陈明霞参加了两次庭审，被告霸宇公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼，被告游开宇第一次庭审经本院传票传唤未到庭参加诉讼、第二次庭审未经本院许可中途退庭。本案现已审理终结。
原告诉称，2013年7月4日，其与被告游开宇签定了一份服装加工定作合同，该合同约定其向被告游开宇定作960套B#布组西装，每套133元，总货款共计127680元，交货时间为2013年8月25日前，其已付20%的总货款为订金，货到验收无误后付总货款的60%，20%的余款两个月后付清，任何一方违约，守约方有权要求违约方承担违约责任，并决定是否解除合同，被告游开宇若迟延交货应承担违约责任，即支付总货款30%的赔偿金。2013年7月9日，其依约向被告游开宇账户汇入订金25536元，而被告游开宇却未如期交付货款。被告在签订该合同时自行添加了被告厦门霸宇服饰有限公司的名称，但其认为被告游开宇的行为属于个人行为，应为该合同的承揽方，故其当庭撤回对被告霸宇公司的起诉，并请求依法判令解除其与被告游开宇于2013年7月4日签订的加工定作合同，被告游开宇返还订金25536元和支付违约金25536元（按照总货款20%计算）。
被告霸宇公司未作答辩。
被告游开宇辩称，本案的加工定作合同为其所签，其已收到原告支付的订金25536元，该合同中的交货日期“8月25日之前交货”为其所写，其在签订该合同时已经告知原告其为被告霸宇公司的法定代表人。2013年8月16日，东石镇安全生产委员会进行检查后责令其公司进行安全整改，同年8月18日左右，其告知原告的委托经办人刘英梅能否迟延交货，但刘英梅拒绝其要求，也未派人到公司现场查看，同年8月20日，刘英梅要解除该合同，其虽已采购了加工原料，但亦愿意协商一致解除该合同，但其要求2013年12月31日方能退还原告订金。嗣后，原告诬告其为经济诈骗，并导致了其工厂的倒闭。
原告为证明其主张，向本院提交下列证据：1.加工定作合同一份，来源于其与被告游开宇签署，拟证明其与被告游开宇签订服装加工定作合同的约定内容；2.汇款单据一份，来源于中国农业银行晋江东石支行，拟证明其依约将订金汇至被告游开宇个人账户的事实。
被告游开宇对原告提交的证据三性均无异议。
被告游开宇为支持其辩解，向本院提交了转让协议书、企业法人营业执照、组织机构代码证、税务登记证、银行开户许可证、晋江市东石镇人民政府关于上报2013年前三季度“三合一”场所排查整治情况函、安全生产隐含责令限期整改通知书、新增（回潮）“三合一”企业呈报表、晋江市“三合一”厂房查封审批表、晋江市“三合一”厂房启封审批表、告知通知书、检查意见书各一份，以及复查意见书二份和照片二十九张，拟证明其工厂已转让、被告霸宇公司基本情况和其积极履行本案合同，但是因为政府整改导致其无法进行加工生产的事实。
原告对被告游开宇的证据质证认为，因被告游开宇未能提交证据原件，故其对证据真实性均有异议，而即使被告游开宇提交了证据原件，该部分证据也与被告游开宇履行合同不具有关联性。
审理中，为查明案件的事实，本院针对被告霸宇公司的法定代表人变更情况向厦门市思明区工商行政管理局进行调查取证。厦门市思明区工商行政管理局向本院提交了私营公司基本信息和被告霸宇公司变更登记表各一份。原告对该两份证据三性均无异议。另，本院告知被告厦门霸宇公司可对被告游开宇签订加工定作合同的行为进行追认，亦告知被告游开宇应当提交足以证实其签订加工定作合同系履行被告霸宇公司职务行为的确切证据，但在本院指定的期限内，被告厦门霸宇公司未予追认，被告游开宇亦未提交相应证据。
本院认为，被告厦门霸宇公司未到庭参加诉讼，又未书面提出异议并提交证据，视为自愿放弃相应的诉讼权利。原告提交的证据1、2，形式来源合法，内容完整明确，能够证明原告与被告游开宇签订加工定作合同及原告支付订金25536元的事实，故对该两组证据的证明力依法予以确认；本院向厦门市思明区工商行政管理局调取的私营公司基本信息和被告霸宇公司变更登记表，形式来源合法，内容客观明确，能够证实2012年6月28日被告霸宇公司法定代表人、股东、董事、经理均已依法变更为邱永容，故对该两份证据的证明力均依法予以确认；被告游开宇虽提交了证据，但经本院告知后未能提交证据原件进行核对，且即使该部分证据为真实的，也无法证实被告游开宇在2013年7月4日签订加工定作合同时系履行被告霸宇公司职务行为，更无法证实被告游开宇已经依照加工定作合同约定履行了交货的合同义务。综合前述采信的证据，被告厦门霸宇公司的登记住所地为厦门市思明区，被告游开宇虽称其为被告霸宇公司的前法定代表人，但自2012年6月28日起被告霸宇公司的法定代表人、股东、董事、经理均已依法变更为邱永容，被告游开宇无法进一步举证证实其与原告在晋江市东石镇签订加工定作合同时系履行被告厦门霸宇公司的职务行为，在被告厦门霸宇公司未予追认的前提下，被告游开宇与原告签订加工定作合同的行为应当认定为被告游开宇的个人行为。现被告游开宇未能举证证实其已经依约履行了交货的义务，也未能举证证实其与原告就合同内容的变更、解除达成了一致意见，故应当承担举证不能的不利法律后果。
经庭审举证、质证及认证，对本案的主要事实可以作如下认定：
2013年7月4日，原告雨丝梦公司与被告游开宇签定了服装加工定作合同一份，该合同约定：原告向被告游开宇定作960套B#布组西装，每套133元，总货款共计127680元，交货时间为2013年8月25日前，交货地点为原告工厂所在地，原告应先支付20%的总货款为订金，双方协商一致并达成新的条款时方可变更合同，任何一方违约，对方在追究违约方违约责任的同时，有权决定是否解除合同，迟延交货的违约责任为支付总货款30%的赔偿金。2013年7月9日，原告依约向被告游开宇账户汇入订金25536元。被告游开宇未在2013年8月25日之前依约交货。2012年6月28日，被告霸宇公司法定代表人、股东、董事、经理均已依法变更为邱永容。
综上所述，本院认为，原告与被告游开宇之间的加工定作合同，主体适格，当事人意思表示真实，且未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，对双方当事人具有法律约束力。原告已依约支付被告游开宇订金25536元，但被告游开宇却未能依约交货，被告游开宇的行为已构成违约，原告有权据此解除合同，同时被告游开宇应当返还原告支付的订金25536元，并根据原告的请求承担支付总货款20%违约金的违约责任。原告请求被告游开宇返还订金并支付违约金各25536元，于法有据，本院予以支持。被告游开宇辩解其因晋江市东石镇“三合一”场所排查整治无法依约按时交货的理由不足免除其应承担的合同责任，其虽辩解原告先行要求变更、解除合同，但未能提交相应证据证实双方已就合同内容的变更、解除达成了一致意见，故本院对被告游开宇的辩解均不予采纳。因原告已当庭撤回对被告霸宇公司的起诉，该行为系原告有权处分行为，本院对此予以准许。被告游开宇未经法庭许可中途退庭，本院依法缺席审理和判决。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第六十六条，《中华人民共和国合同法》第六十一条、第七十七条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第二款、第二百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条、第一百四十四条和最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第三条之规定的规定，判决如下：
一、解除原告福建雨丝梦洋伞实业有限公司与被告游开宇于2013年7月4日签订的加工定作合同；
二、被告游开宇应于本判决生效之日起七日内返还原告福建雨丝梦洋伞实业有限公司订金25536元；
三、被告游开宇应于本判决生效之日起七日内支付原告福建雨丝梦洋伞实业有限公司违约金25536元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1077元，因适用简易程序减半收取539元，由被告游开宇负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。
代理审判员 杨人从
二〇一四年七月四日
书 记 员 黄鹤鹤
黄金菊
附件：本案所适用的法律法规、司法解释
《中华人民共和国民法通则》
第六十六条没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任。本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。
代理人不履行职责而给被代理人造成损害的，应当承担民事责任。
代理人和第三人串通、损害被代理人的利益的，由代理人和第三人负连带责任。
第三人知道行为人没有代理权、超越代理权或者代理权已终止还与行为人实施民事行为给他人造成损害的，由第三人和行为人负连带责任。
《中华人民共和国合同法》
第六十一条合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。
第七十七条第一款当事人协商一致，可以变更合同。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
第二百六十一条承揽人完成工作的，应当向定作人交付工作成果，并提交必要的技术资料和有关质量证明。定作人应当验收该工作成果。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十三条第二款当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
第三条人民法院应当向当事人说明举证的要求及法律后果，促使当事人在合理期限内积极、全面、正确、诚实地完成举证。
当事人因客观原因不能自行收集的证据，可申请人民法院调查收集。
法官提示：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条规定申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
第二百五十三条规定被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》
第二十七条规定在申请执行时效期间的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，申请执行时效中止。从中止时效的原因消除之日起，申请执行时效期间继续计算。
第二十八条规定申请执行时效因申请执行、当事人双方达成和解协议、当事人一方提出履行要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，申请执行时效期间重新计算。
第二十九条规定生效法律文书规定债务人负有不作为义务的，申请执行时效期间从债务人违反不作为义务之日起计算。