周口市川汇区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）川刑初字第00239号
公诉机关周口市川汇区人民检察院
被告人吴某某，男，1968年7月20日出生，汉族。因涉嫌受贿于2011年4月15日被商丘市公安局梁园分局刑事拘留。因涉嫌受贿犯罪于2011年4月28日经商丘市人民检察院批准，于2011年4月29日被商丘市公安局梁园分局逮捕，现羁押于商丘市看守所。
辩护人陆咏歌、赵璐璐，河南金博大律师事务所律师。
被告人吴某某受贿一案，商丘市梁园区人民检察院于2011年11月27日向商丘市梁园区人民法院提起公诉，商丘市梁园区人民法院于2013年5月23日以被告人吴某某犯受贿罪，判处有期徒刑十一年。被告人吴某某不服，于2013年5月28日提出上诉，商丘市中级人民法院于2014年1月3日裁定撤销商丘市梁园区人民法院判决，发回该院重审。2014年4月30日河南省人民检察院指定周口市川汇区人民检察院对该案审查起诉，2014年11月27日周口市川汇区人民检察院以周川检公诉刑诉（2014）194号起诉书指控被告人吴某某犯受贿罪向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。周口市川汇区人民检察院检察员赵昌锋出庭支持公诉。被告人吴某某及其辩护人陆咏歌、赵璐璐到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
周口市川汇区人民检察院指控：
2008年10月，被告人吴某某受商丘市审计局指派，对永城职业学院院长刘某丙进行任中经济责任审计的过程中，发现永城职业学院的大部分基建工程没有造价决算，无法对刘某丙的任中经济责任下结论。应永城职业学院院长刘某丙的要求，根据刘某甲局长的安排，在郑州金华造价公司和北京秉振造价公司的参与下，组织对永城职业学院基建工程进行造价决算，并收受建筑商贺某甲10万元，赵某甲6万元，贺某乙4万元，李世伟4万元，王某甲4万元，邢文胜2万元，李某乙2万元，刘某乙2万元，曹某1万元，共计35万元，为建筑商谋取非法利益。2009年3月份，通过庄某退还给建筑商5万元未果。
上述事实，公诉机关提供有被告人供述，证人证言，书证等相关证据予以证实，并认为被告人吴某某利用职务上的便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十条之规定，应以受贿罪追究其刑事责任。提起公诉，请求依法判处。
被告人吴某某对收受35万元的事实无异议，但辩称：1、公诉机关指控永城职业学院的大部分基建工程没有造价决算，无法对刘某丙的任中经济责任下结论，表述不正确，事实上，在两家造价公司对工程结算审核全部结束之前，已经对刘某丙的任中经济责任作出了结论；2、我没有组织对永城职业学院基建工程造价进行决算，而是起到了帮助作用；3、对其中的5万元已经退还给庄某，我没有非法占有，不应当再计算到受贿数额里面；4、建筑商给我送的钱我收了，但是我没有利用职务上的便利，我只是利用周六、周日休息时间，对他们的工程造价审核进行了帮忙，且没有为建筑商谋取利益，故不构成受贿罪。
辩护人辩称：一、审计局无权进行本案所涉工程决算审计，作为审计局工作人员的被告人吴某某更不具有工程决算的职权。
1、被告人吴某某作为经济责任审计一科科长，不具有工程决算审计的工作职责，没有工程决算的职权。
2、审计局能够进行的工程决算审计，是对政府投资的工程项目，而且仅仅为市级投资和以市级投资为主的建设项目的预算执行情况进行决算，而永城职业学院此次工程项目，系自筹资金，不属于政府投资工程，因而不属于审计局审计工作范畴，审计局无权对其进行工程决算审计
3、关于经济责任审计项目运作程序和永城职业学院审计情况的说明，按照教育部直属高校及事业单位基本建设项目竣工财务决算管理办法，规定的“竣工财务决算审批程序实行”“先审核后审批”的原则，先委托有资质的中介机构对编制的竣工财务决算进行审核，再按规定报送有关部门审批，即，即使审计局有权进行的工程决算审计，依程序也是中介机构先进行审核，才会发生审计，中介机构的审核与审计不是同一概念，更不是同一程序。即使认为被告人参与了工程决算审核，也仅仅是参与了社会中介机构组织的工程决算审核，不是审计单位的审核工作，既不是被告人的工作范畴，更不具有工作职权。
二、本案多名证人证言，以及书证（工程决算审核报告）显示，工程决算，是由社会中介机构金华造价公司、秉振造价公司进行，并出具的工程决算审核报告。工程决算审核报告没有审计局的任何签章、没有被告人吴某某的任何签章，工程决算审核报告的进行和出具，是社会中介机构组织进行的工程决算审核行为，不是审计局审计行为，不是被告人吴某某审计行为。
三、工程决算审核报告，与最初的初稿，确实存在一定的数据变化，但是对于数据变化原因，两家造价公司的造价员均接受了侦查人员的询问，证言反映，数据变化一方面是因为经现场勘查发现初稿数据有出入，发现原先审核内容有错误等，另一方面，也是最主要的问题，是因为花岗岩是否甲供材所造成，而该错误认识是基于庄某在内的学院方的隐瞒，隐瞒了分包的客观事实，造成了多计算材料费和人工费，工程决算数据出现多计算的原因，在于校方故意提供虚假信息，而非被告人吴某某的行为，更不是被告人吴某某的职权行为。故不构成受贿罪。
经审理查明：
2008年10月，被告人吴某某受商丘市审计局指派，对永城职业学院院长刘某丙进行任中经济责任审计的过程中，发现永城职业学院的大部分基建工程没有进行决算，而对刘某丙的任中经济责任审计部分需要该决算作依据，应永城职业学院院长刘某丙的要求，在郑州金华造价公司和北京秉振造价公司的参与下，积极参与对永城职业学院基建工程结算审核，授意两个造价公司给予建筑商照顾，为建筑商谋取非法利益。通过庄某收受建筑商贺某甲10万元，赵某甲6万元，贺某乙4万元，李世伟4万元，王某甲4万元，邢文胜2万元，李某乙2万元，刘某乙2万元，曹某1万元，共计35万元。2009年3月份，退还庄某5万元。
另查明：被告人吴某某提出所收受30万元交给局长刘某甲，但未向我院提供证据证明。
上述事实有以下证据予以证实：
1、被告人吴某某供述：供述了根据刘某甲局长的安排，2008年11月至2010年10月，同施卫东、刘斌一起组织了对永城职业学院的部分工程进行了结算审核，收受建筑商贺某甲、赵某甲等人贿赂35万元。退给学院的后勤处长庄某5万元，给刘某甲局长30万元。
2、证人证言：
（1）证人贺某甲证言：主要证明分三次给吴某某送10万元，结算时两栋楼多给我结算花岗岩材料费、人工费共计170.9万元。
（2）证人赵某甲证言：主要证明分三次给吴某某送6万元，结算时两栋楼多给我结算花岗岩材料费、人工费共计64.87万元。
（3）证人贺某乙证言：主要证明分两次给吴某某送6万元，结算时多给我计算花岗岩工程人工费共计人民币13万元。
（4）证人李某甲证言：主要证明分三次给吴某某送5万元。
（5）证人王某甲证言：主要证明借袁某4万元钱，通过庄某给吴某某送去了，庄某说吴某某同意帮忙。
（6）证人袁某证言：主要证明在审计局楼下，借给王某甲4万元钱，交给一个胖点的同志，印证了王某甲的证言。
（7）证人武某证言：经吴某某联系，接到永城职业学院6个工程结算的活，在吴某某的组织下，在吴某某的办公室进行了结算核对。事后给吴某某送去3万元。
（8）证人邢某证言：经庄某介绍，给吴送去2万元。
（9）证人李某乙证言：通过庄某转交，给吴送去2万元。多结算花岗岩工程的材料费及人工费共计11.06万元。
（10）证人刘某乙证言：给吴送去2万元。多结算花岗岩材料费、人工费共计20.7万元。
（11）证人曹某证言：给吴送去1万元。多结算图书楼工程的花岗岩人工费19.46万元、外墙漆2.7415万元、防水工程13.0235万元，共计35.225万元钱。
（12）证人刘某丙证言：主要证明和刘某甲是同学，关系较熟，给刘某甲通电话后，刘某甲同意并答应安排吴某某对学院的工程进行决算审计。
（13）证人庄某证言：主要证明2008年下半年至2010年3、4月份之间，由吴某某负责对我们职业学院原来没有决算的部分基建工程进行了决算。2010年5、6月份左右，吴某某给我一张卡，说是建筑商送给他的的钱，让我退给建筑商，把卡弄丢了，卡号和密码交给建筑商了。后来建筑商没取卡上的钱。和建筑商一起找过吴某某，给吴某某送过烟、茶叶，不知道送钱之事。
（14）证人刘某甲证言：主要证明局里没有同意并安排吴某某对永城职业学院的工程进行决算，不知道吴某某进行工程决算的事。
（15）证人刘某丁证言：主要证明本人不同意吴某某对永城职业学院的工程进行决算，不知道吴某某进行工程决算的事。
（16）证人王某乙证言：主要证明吴某某让商丘市审计局对商丘市纪委出具证明，其所收建筑商的钱已全部退出的情况。
（17）证人冯某证言：主要证明本人不同意吴某某对永城职业学院的工程进行决算，不知道吴某某进行工程决算的事。
（18）证人张某甲证言：（证言内容同王某乙）。
（19）证人胡某证言：主要证明2008年10月份，审核资料从商丘市审计局拉到郑州的，中间吴某某催过结算审核进度，审核结果出来后交给吴某某，吴某某组织校方、施工方核对，根据核对结果修改结算报告，最后报告出来后交给吴某某。核对结算报告时吴某某曾让我们作适当让步。中间只有吴某某与我联系。多算的工程量是因为校方庄某没有明确甲方供材。
（20）证人张某乙证言：主要证明接到工程结算的任务后，找吴某某拿的审核资料。
（21）证人杨某证言：主要证明北京秉振公司对永城职业学院的6个工程进行结算审核，工程决算初稿编制好后，我们就到商丘市审计局吴某某科长的办公室，在吴某某科长的主持下同我公司的武某与校方代表庄某、施工方及其预算员进行了核对。我记得当时审计局的吴某某科长及校方的代表庄某都给我们说过：在决算审计这些工程时，别给建筑商抠那么紧，能多给建筑商一点的就给他们。
（22）证人张某丙证言：（证言内容同杨某）。
（23）证人赵某乙证言：主要证明，贺某甲的教学综合楼及教学楼A是我做的预算、决算。我不知道这些花岗岩是甲供材，如果我知道这些花岗岩是甲供材，我是绝对不会将花岗岩做到预算、决算中去。
3、书证
（1）吴某某的户籍证明
（2）抓获经过，补充材料，2011年4月15日接到商丘市检察院指定的吴某某受贿一案，于当日将吴某某传唤到梁园区检察院讯问，并将其刑拘。吴某某只承认部分犯罪事实。
（3）吴某某的任职相关材料。
（4）永城职业学院工程决算的相关材料。
（5）永城职业学院工程结算审核报告18份。
（6）商丘市审计局关于审计刘某丙同志任永城职业学院院长期间经济责任的通知1份。
（7）2008年10月24日的双审通知书（存根）1份。
（8）商丘市审计局于2011年11月21日出具的《关于对永城职业技术学院院长刘某丙经济责任审计的几点说明》1份。：主要说明局领导没有委派吴某某对永城职业学院的工程进行造价决算审计。
（9）冯某、刘某丁于2011年3月28日出具的《关于经济责任审计项目运作程序和永城职业技术学院审计情况的说明》1份。：商丘市审计局于2008年10月24日至2009年3月28日对永城职业技术学院刘某丙同志的任中经济责任进行了送达审计（期间2002年6月至2008年6月），发现该学院二期、三期工程未进行决算，按照会计准则和财政部《基本建设财务管理规定》的要求，应进行决算，然后结转固定资产。审计局没同意对职业学院的工程进行决算。只是对社会中介机构的决算审核结果在审计报告中进行了说明。
（10）李树昆、高永慈于2011年11月17日出具的《证明材料》各1份：主要证明没有领导安排对永城职业学院的工程进行工程决算审计。
（11）商丘市审计局于2011年11月21日出具的《证明》1份。根据商组干（2008）68号经研究同意，吴某某同志任商丘市经济责任办公室市直审计科科长，在审计局内部定名为经济责任一科科长。
（12）商丘市审计局关于永城职业学院院长刘某丙同志任中经济责任的审计结果报告。
该报告第六部分需要说明的其他情况的第（二）项，说明该报告引用了永城职业学院二、三期工程的审计结果。
（13）商丘市审计局主要职责内设机构和人员编制规定。其中经济责任审计办公室职责：组织、协调和督导市管领导干部及依法属于市审计局审计监督对象的其他领导人员经济责任审计工作。
（14）河南省罚没收入统一标据10份：2011年3月9日，中共商丘市纪委罚贺某乙13万，刘某乙20.7万，贺敬品（贺某甲）170万；2011年5月9日，罚赵某甲60万，2011年6月2日，罚李某甲68万，邢文胜38万，曹某35万；2011年8月16日，罚豆艳华8.2万，贺某乙38万，李某乙19万。共469.9万元。
本院认为，被告人吴某某身为国家机关工作人员，利用职务之便，收受他人贿赂30万元，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪，公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。关于被告人及其辩护人提出的被告人吴某某虽收取建筑商钱款，但没有利用自己的职务之便，也没有为他人谋取利益，不符合受贿罪的犯罪构成，被告人吴某某不构成受贿罪的辩护理由，经查：1、被告人吴某某受商丘市审计局指派，对永城职业学院院长刘某丙进行任中经济责任审计。刘某丙任职期间，永城职业学院的基建工程应当是其任中经济责任审计内容，虽然商丘市审计局对基建工程造价没有审计的职责，但被告人吴某某利用其对刘某丙进行任中经济责任审计的职务便利，积极参与郑州金华造价公司、北京秉振造价公司对永城职业学院基建工程进行的造价决算，对吴某某进行的审计和两个造价公司对工程进行的决算不能割裂来看，二者有密切的关系，吴某某恰恰利用了这种关系，积极参与，收受贿赂；2、从郑州金华造价公司和北京秉振造价公司的工作人员的证言看，在吴某某的办公室，吴某某多次主持造价公司、校方代表、施工方代表对工程量进行核对，此种“主持”应源于吴某某对永城职业学院审计的职权，吴某某提出的所谓帮助，显然不符合客观实际；3、从郑州金华造价公司和北京秉振造价公司的工作人员的证言看，吴某某曾授意两家造价公司对工程建筑商进行照顾，此种授意应为为建筑商谋取利益，故被告人及其辩护人的辩护理由与本院查明事实不符，不予采信。关于被告人吴某某提出的其所收受的35万元中的5万元已退给庄某，不应计算在受贿数额中的辩护理由。经查，被告人吴某某通过庄某收取建筑商35万元后，将其中的5万元存入一个银行卡内，将该银行卡退还给了庄某。对该5万元吴某某没有非法占有的主观故意，且属案发前及时退还。对该5万元不应计算在吴某某受贿数额中，故被告人及其辩护人提出的该辩护意见成立，本院予以采信。为此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人吴某某犯受贿罪，判处有期徒刑十年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之日以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2011年4月15日起至2021年4月14日止。）
二、所收赃款予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向河南省周口市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审判长 关 海
审判员 赵平安
审判员 黄 华
二〇一五年三月十六日
书记员 王 林
张瑾