河南省漯河市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）豫11刑终18号
原公诉机关河南省舞阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张建芳，男，1969年10月13日出生，汉族，小学文化程度，农民，住舞阳县。曾因犯流氓罪、盗窃罪于1988年7月14日被舞阳县人民法院判处有期徒刑五年；因犯抢劫罪于1993年4月1日被河南省灵宝县人民法院判处有期徒刑五年；因犯故意伤害罪于2006年11月3日被舞阳县人民法院判处管制二年。因涉嫌犯敲诈勒索罪于2013年6月21日被舞阳县公安局刑事拘留，同年7月23日被逮捕，2015年9月21日被舞阳县人民法院取保候审。
上诉人（原审被告人）王海山，男，1979年12月16日出生，汉族，初中文化程度，农民，住舞阳县。因涉嫌犯敲诈勒索罪于2013年7月24日被舞阳县公安局刑事拘留，同年8月16日被舞阳县公安局取保候审。
上诉人（原审被告人）郑东红，男，1970年7月10日出生，汉族，小学文化程度，农民，住舞阳县。因涉嫌犯敲诈勒索罪于2013年7月24日被舞阳县公安局刑事拘留，同年8月16日被舞阳县公安局取保候审。
原审被告人张健国，男,1963年5月11日出生，汉族，初中文化程度，农民，2002年12月至2008年12月任舞阳县村委会主任，2008年12月至案发前任舞阳县党支部书记、村委会主任，住舞阳县。曾因犯盗窃罪于1983年9月25日被舞阳县人民法院判处有期徒刑四年；因犯盗窃罪、脱逃罪于1990年9月19日被舞阳县人民法院判处有期徒刑四年零六个月。因涉嫌犯敲诈勒索罪于2013年6月20日被舞阳县公安局刑事拘留，同年7月23日被逮捕。
原审被告人王国明，男，1962年1月1日出生，汉族，高中文化程度，农民，住舞阳县。因涉嫌犯敲诈勒索罪于2013年7月29日被舞阳县公安局取保候审。
河南省舞阳县人民法院审理河南省舞阳县人民检察院指控原审被告人张健国、张建芳、王海山、郑东红、王国明犯敲诈勒索罪、张健国犯非法经营罪、挪用资金罪、职务侵占罪、贪污罪一案，于二〇一四年十二月十一日作出（2014）舞刑初字第62号刑事判决。原审被告人张健国、张建芳均不服，分别提出上诉。本院于二〇一五年六月二十六日作出（2015）漯刑终字第6号刑事裁定，撤销一审判决并发回舞阳县人民法院重新审判。舞阳县人民法院于二〇一六年十二月八日作出（2015）舞刑初字第85号刑事判决。原审被告人张建芳、王海山、郑东红均不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
一、敲诈勒索罪
（一）2008年10月至11月份,舞阳县隆盛建筑工程有限责任公司（以下简称隆盛建筑公司）承建舞阳县孟寨镇一中在原孟寨镇水利站制管厂的土地上建学生宿舍楼。该土地在1975年由孟寨公社征用建厂，但没有办理相关的土地手续，2004年以后一直荒芜。在施工过程中，时任村支书、村主任的被告人张健国明知该土地不属于舞阳县孟寨镇澧河村所有，仍以该宗土地属于本村为由，指使村干部被告人王海山、郑东红、王国明、张建芳等人，多次阻挠隆盛建筑公司施工并索要钱财。后隆盛建筑公司分两次交给张健国5万元，该款入到村委账目上。王海山、郑东红、王国明、张建芳等人各分得1000元。案发后，涉案赃款由5被告人全部退还被害单位，张健国已取得被害单位的谅解。王国明犯罪以后自动投案并如实供述自己伙同他人共同犯罪的事实。
原判据以认定上述事实的证据如下：
1.隆盛建筑公司营业执照、建设工程许可证、合同书，证明该公司法定代表人为王某3，与孟寨镇一中签订建设工程施工合同的事实。
2.收据、记账凭证和现金流水账、收到条，证明澧河村分两次收到隆盛建筑公司交来的占地款共计5万元，被告人张建芳、王国明、王海山、郑东红等人每人领取1000元。
3.孟寨国土资源所出具的证明、孟寨镇人民政府关于扩大一中校园面积的决定，证明涉案土地1975年被孟寨公社征用建厂，自2007年划拨给孟寨一中用于建学生公寓。
4.舞阳县公安局扣押返还物品清单、谅解书，证明涉案赃款已发还被害单位，张健国取得被害单位谅解等情况。
5.案件侦破经过，证明被告人张健国、张建芳、王海山、郑东红分别被抓获归案，被告人王国明主动投案的情况。
6.证人王某1、张某1、王某2、孟某1、郑某的证言均证明了被告人张健国安排其到孟寨一中工地阻挠施工的情况以及王某3的工地给村里5万元钱后其每人领取1000元的情况。
7.证人王某3、王某4、李某1的证言证明了2008年8月隆盛建筑公司承建孟寨镇一中宿舍楼时，被告人张健国多次组织他人暴力阻挠施工，敲诈该公司5万元钱的情况。
8.证人孟某2、孟某3、罗某、孟某4、徐某、孟某5、李某2、王某5的证言证明了孟寨一中建宿舍楼占用的土地于1975年被孟寨公社征用建厂，2003年前后土地逐渐荒芜，至2008年孟寨一中建宿舍楼之前未使用等情况。
9.被告人张健国供述了其安排被告人王海山、王国明、郑东红、张建芳等人多次阻挠施工，索要隆盛建筑公司5万元的犯罪事实，所供作案时间、地点、方式、参与人员与证人证言及相关书证相互印证，但辩解称其不构成敲诈勒索罪。
10.被告人王海山、郑东红、王国明、张建芳分别供述了其在被告人张健国的安排下，参与敲诈勒索隆盛建筑公司5万元的犯罪事实，所供作案时间、地点、方式、参与人员与证人证言及相关书证相互印证。
（二）2012年8月份的一天晚上，舞阳县孟寨镇孙庄村居民孙某4、孙某3去到被告人张健国施工的舞阳县孟寨镇沙澧社区工地上，盗窃一根价值100余元的钢管时被当场发现，张健国遂以不给钱就挨打并报警向2人索要钱财，几天之后孙某3等2人给张健国现金1万元。案发后涉案赃款已退还被害人并取得谅解。
原判据以认定上述事实的证据如下：
1.舞阳县公安局扣押及发还物品清单、谅解书，证明涉案赃款已发还给被害人，被告人张健国取得被害人孙某3的谅解。
2.证人张建芳、张某2、王海山、郑东红、王国明的证言证明了被害人孙某3、孙某4在被告人张健国施工的工地偷钢管（价值100元左右）时被发现，张健国向孙某3、孙某4索要5万元钱，孙某3、孙某4事后给张健国1万元的情况。
3.证人孙某1、孙某2、张某3、张某4的证言证明了被害人孙某3、孙某4委托孙某1、孙某2、张某3给被告人张健国送1万元的情况。
4.被害人孙某3、孙某4陈述了其在被告人张健国施工的工地偷钢管时被发现，被张健国敲诈勒索1万元的事实。
5.被告人张健国对被害人孙某3、孙某4在其工地偷钢管时被发现，被其敲诈勒索1万元的犯罪事实供认不讳，所供与证人证言和被害人陈述相互印证一致。
二、职务侵占罪
2006年，被告人张健国担任舞阳县孟寨镇澧河村村委会主任期间，对舞阳县孟寨镇澧河村西侧的100余亩荒地进行平整，自己垫支各种费用4万元。之后张健国和舞阳县舞泉镇居民冯某、胡某以40万元的价格共同承包50年，并签订书面合同，冯某、胡某各交款14万元后，张健国私自将承包合同中的40万元改为32万元，将下余应由自己交纳的8万元承包费据为己有。
原判据以认定上述事实的证据如下：
1.舞阳县公安局涉案土地的示意图及情况说明，证明涉案土地面积为107亩及该宗土地的位置。
2.土地承包协议、土地转包协议，证明2006年11月份被告人张健国和冯某、胡某以每亩80元、总计32万元的价格共同承包涉案土地，2008年6月6日转租给蔡某的情况。
3.收款收据，证明澧河村委在收到冯某和胡某所交土地承包款28万元入账后，给其2人出具了收到土地承包款40万元的票据。
4.证人王国明、郑东红、王海山、张建芳的证言证明了被告人张健国安排对涉案土地平整后，由张健国和冯某、胡某以40万元的价格承包，冯某和胡某付款28万元入账后，张健国应交的12万元土地承包款没交等情况。
5.证人冯某、胡某、蔡某的证言证明了2006年冯某、胡某与被告人张健国以40万的价格承包澧河村一块复耕土地，约定冯某、胡某各付14万元，张健国付12万元，冯某、胡某支付28万元土地承包款后澧河村给其各出具40万元的收据，2008年张健国将该宗土地以100万元的价格转包给蔡某等情况。
6.证人王清臣、王某6、王某7、朱某、王某8、王某9、孟某1、王某10、王某11等人的证言证明了2006年秋其在冯某、胡某、张健国的土地承包协议上签字，但具体多少亩土地，多少租金其均不清楚，所签协议上没有改动痕迹等情况。
7.证人赵某的证言证明了2005年或2006年，被告人张健国雇其勾机铲车平整涉案土地的情况。
8.被告人张健国对其未交12万元土地承包款的事实供认不讳，但辩解称该宗土地承包款为32万元，其平整土地垫资4万元，土地承包款已经足额缴纳，其不构成职务侵占罪。
三、贪污罪
2013年5月至6月份，被告人张健国在担任舞阳县孟寨镇澧河村党支部书记、村委会主任期间，利用其负责领取、发放农村饮水安全工程建设土地补偿费用的职务便利，将其中99000元非法据为己有，用于自己承包的工程开支。
原判据以认定上述事实的证据如下：
1.被告人张健国的户籍及任职证明、任职文件，证明被告人张健国2008年至案发前任孟寨镇澧河村党支部书记、村委会主任。
2.舞阳县2012年中央预算内农村饮水安全工程供水厂占地使用协议书及转账凭证，证明2013年4月12日舞阳县财政局拨付农村饮水安全工程补偿款10.4万元,委托澧河村委发放的情况。
3.证人王国明的证言证明了2013年5月其将孟寨镇财政所拨付的农村饮水安全工程补偿款10.4万元转账支票交给被告人张健国的情况。
4.证人王海山的证言证明了村里没有开会说过水厂占地有补偿款的情况。
5.证人梁俊杰、郭某、张某2、寇某、张某5、张某6、王某12等人的证言证明了被告人张健国向其支付过社区建设和水厂建设工程款的情况。
6.证人王某3的证言证明了其承建孟寨镇水厂的工程时，被告人张健国让其赔偿该地上的红豆杉树每棵100元，其以85万元的价格将工程转给张健国的情况。
7.被告人张健国对其未经开会研究私自将委托澧河村委发放农村饮水安全工程补偿款中的9.9万元据为己有的事实供认不讳，但辩解称该笔10.4万元系水厂补偿其在该宗土地上种植红豆杉的费用，其不构成贪污罪。
关于本案还有受案登记表、立案决定书、户籍证明、抓获经过、刑事判决书等相关书证在卷佐证。
根据上述事实和证据，河南省舞阳县人民法院认定被告人张健国犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑三年零四个月，并处罚金5万元；犯职务侵占罪，判处有期徒刑十个月；犯贪污罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金10万元；决定执行有期徒刑五年零六个月，并处罚金15万元；被告人张建芳犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑二年零三个月，并处罚金3万元；被告人王海山犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑二年零三个月，宣告缓刑三年，并处罚金3万元；被告人郑东红犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑二年零三个月，宣告缓刑三年，并处罚金3万元；被告人王国明犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑二年，宣告缓刑三年，并处罚金3万元；被告人张健国职务侵占和贪污赃款17.9万元予以追缴。
上诉人张建芳、王海山、郑东红上诉称，一审认定第一起敲诈勒索罪涉及的土地是村里的土地，其是为村里要回土地，要回的钱入了村里的账目，其不构成敲诈勒索罪。
原审被告人张健国辩解称，一审认定其构成敲诈勒索罪、职务侵占罪和贪污罪均属事实不清，证据不足。
经审理，二审审理查明的事实和证据与一审相同，且经一审当庭举证、质证，二审核实无误，予以确认。上诉人张建芳、王海山、郑东红所提“一审认定第一起敲诈勒索罪涉及的土地是村里的土地，其是为村里要回土地，要回的钱入了村里的账目，其不构成敲诈勒索罪”的上诉理由和原审被告人张健国所提“一审认定其构成敲诈勒索罪事实不清，证据不足”的辩解理由，经查，本案所涉及土地在1975年左右已被国家征用，该事实不仅有张健国、张建芳、王海山、郑东红等人的供述，还有证人孟某2、孟某3、孟某4、罗某等人的证言证明，并且与张健国一审的辩护人所提供的证人孟某5、李某2、王某5等人的证言相互印证一致，足以认定，根据当时施行的《国家建设征用土地办法（修正）》第十四条规定的“已经征用的土地，所有权属于国家”，据此该块土地自1975年被国家征用之后，孟寨镇澧河村已不再享有所有权，该土地上自1975年一直办厂至2004年左右都处于使用中，该宗土地不属于《中华人民共和国土地管理法》中规定的“耕地”范围，亦不适用征地发生以后颁布实施的《中华人民共和国土地管理法》第37条的相关规定，而土地补偿款是用地单位依法向被征地单位所支付的相关补偿，本案用地单位是舞阳县孟寨镇第一初级中学，而非被害单位隆盛建筑公司，张健国、张建芳、王海山、郑东红等人明知土地已经不属于澧河村的情况下，却向隆盛建筑公司强行索要钱款，其行为均已构成敲诈勒索罪，所得赃款虽然记入了村账，但并不影响敲诈勒索罪的认定，故该上诉、辩解理由与查明的事实和法律规定不符，不予采纳。张健国所提“一审认定其构成职务侵占罪和贪污罪事实不清，证据不足”的辩解理由，经查，张健国利用职务便利私自更改土地承包协议，将40万元土地承包款中的8万元据为己有，该事实有涉案土地示意图、承包协议、40万元的收款收据、证人蔡某、胡某、冯某、王国明等人的证言相互印证一致，其职务侵占的犯罪事实足以认定；其利用领取、发放农村饮水安全工程建设土地补偿费用的职务便利，未经村委会集体研究和知情，私自将9.9万元公款支取后据为己有，该事实有水厂占地使用协议、转账凭证、证人王国明、王海山等人的证言以及张健国的供述等证据证明，其贪污犯罪事实足以认定，故张健国的该辩解理由与一二审查明的事实不符，不予采纳。
本院认为，上诉人（原审被告人）张建芳、王海山、郑东红和原审被告人张健国、王国明以非法占有为目的，采用要挟手段，强行索要他人财物，数额巨大，其行为均已构成敲诈勒索罪。张健国利用职务上的便利，将本村资金8万元非法占为己有；在担任舞阳县孟寨镇下澧村村民委员会主任期间，协助舞阳县孟寨镇政府发放补偿款的过程中，利用职务上的便利，采取侵吞手段非法占有公款9.9万元，其行为已分别构成职务侵占罪、贪污罪。张健国、张建芳、王海山、郑东红、王国明在敲诈勒索共同犯罪中，张健国起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；张建芳、王海山、郑东红、王国明起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚。王国明犯罪以后自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，依法可从轻处罚。案发后，张健国、张建芳、王海山、郑东红、王国明将敲诈勒索赃款退还被害人，张健国已取得被害人谅解，可酌定从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当。张建芳、王海山、郑东红的上诉理由和张健国的辩解理由均不能成立，均不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 蒋军强
审判员 穆莹莹
审判员 苏建刚
二〇一七年三月二十七日
书记员 闫琼文