湖北省武汉市武昌区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂武昌民初字第04391号
原告：王善顺。
委托代理人：胡汉平，湖北创智律师事务所律师。
被告：王磊。
被告：湖北庆远伟业科技有限公司，住所地湖北省武汉市武昌区静安路8号静安上城7幢2单元18层03号房。
法定代表人：徐国庆，经理。
委托代理人：耿学军，湖北今天律师事务所律师。
委托代理人：李翱男，湖北今天律师事务所律师。
原告王善顺与被告王磊、被告湖北庆远伟业科技有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年8月22日立案受理后，于同年9月23日依法由代理审判员王丽鹏适用简易程序公开开庭进行了审理，原告王善顺及其委托代理人胡汉平、被告王磊、被告湖北庆远伟业科技有限公司的委托代理人耿学军、李翱男到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告王善顺诉称：被告湖北庆远伟业科技有限公司承建了湖北省武汉市柴林花园二期消防工程建设施工，承包期间，被告湖北庆远伟业科技有限公司将该工程发包给没有资质和安全生产条件的被告王磊。2012年10月7日，原告王善顺在被告王磊的邀约下，受雇于被告王磊到被告湖北庆远伟业科技有限公司柴林花园二期消防工程从事安装工作。被告王磊按日给原告王善顺发放工资，原告王善顺给被告提供劳动力，受被告管理。2012年11月11日上午8时许，在施工过程中，原告在脚手架上面作业，脚手架突然倾斜，原告与脚手架一同摔下来。原告手脚骨折不能动，被其他工友送往广州军区武汉总医院救治，住院治疗24天，后经鉴定为九级伤残。事故发生后，被告王磊支付了部分医药费。原告要求被告按工伤待遇予以赔偿，遂于2013年9月23日向武汉市武昌区劳动人事争议仲裁委员会申请确认与被告存在事实劳动关系，该委员会作出昌劳人仲裁字（2013）第409号仲裁裁决书，驳回申请人仲裁请求。原告不服该裁决，于2013年12月20日依法向武昌区人民法院提起诉讼，武昌区人民法院作出（2014）鄂武昌民初字第00070号民事判决书，驳回原告的诉讼请求。原告不服，于2014年5月6日向武汉市中级人民法院提起上诉，于2014年8月13日申请撤回上诉。原告诉至法院，请求判令：两被告连带赔偿原告医药费19，811.86元、护理费9，851元、住院伙食补助费1，850元、交通费5，000元、误工费35，305元，营养费6，650元，后续治疗费20，000元、精神抚慰金10，000元、鉴定费1，000元、残疾赔偿金91，624元、残疾器具费850元，合计201，941.86元；本案诉讼费用由两被告承担。庭审中，原告将诉讼请求总金额变更为202，173.86元。
原告王善顺为支持其诉讼请求，向本院提交如下证据：
证据一：身份证复印件，拟证明被告王磊的身份情况。
证据二：企业信息，拟证明被告湖北庆远伟业科技有限公司的主体资格。
证据三：施工合同，拟证明被告湖北庆远伟业科技有限公司与被告王磊签有施工合同，原告与被告王磊存在雇佣关系，被告王磊没有相应资质或安全生产条件。
证据四、五：证人王某（男，汉族，1984年3月5日出生，住湖北省武汉市江夏区流芳街营泉村舒王湾14号，公民身份号码××）证言、证人李某（男，汉族，1985年11月4日出生，住湖北省武汉市江夏区流芳街玉屏村上街头湾54号，公民身份号码××）证言，拟证明被王磊与被告湖北庆远伟业科技有限公司签有施工合同，原告在被告湖北庆远伟业科技有限公司柴林花园二期消防工程从事安装工作，受被告王磊管理，原告是在工作时受伤。
证据六：病历，拟证明原告于2012年11月11日上午8时在工作中受伤，住院治疗24天。
证据七：医疗费发票六张、门诊预交金凭据五张，拟证明原告支付医疗费19，811.86元。
证据八：法医鉴定书及鉴定费发票，拟证明原告因伤鉴定情况及支付鉴定费1，000元。
证据九：仲裁裁决书及送达回证，拟证明原告于2013年9月23日向武昌区劳动人事仲裁委员会提出书面仲裁申请，该委员会于2013年12月18日送达裁决书。
证据十：判决书，拟证明原告于2013年12月26日向武昌区人民法院起诉，该院于2014年4月29日送达判决书。
证据十一：上诉状，拟证明原告不服武昌区人民法院民事判决，于2014年5月6日向武汉市中级人民法院提起上诉。
证据十二：撤诉申请书及裁定书，拟证明原告于2014年8月12日撤回上诉。
证据十三：收据，拟证明原告支付轮椅及拐杖费1，080元。
被告王磊辩称：原告的前期医疗费由被告王磊垫付，希望被告湖北庆远伟业科技有限公司承担相应的连带责任，被告王磊作为个人没有更多的经济能力。
被告王磊为支持其辩称意见，向本院提交如下证据：
证据一：医疗费票据三张，拟证明被告王磊为原告垫付医疗费65，813.64元（该金额系两张看得清金额的票据总额，另一张待核实后告知法院）。
证据二：护理费收条，拟证明被告王磊为原告支付护理费用。
被告湖北庆远伟业科技有限公司辩称：1、原告和被告王磊是劳动关系，因为原告是为被告王磊提供劳动，经过劳动仲裁一审的庭审可以知道，被告王磊为原告支付工资并且提供劳动器具，因此应由被告王磊承担赔偿责任，我公司不应承担赔偿责任；2、我公司的工程是发包给潘德钢的，我公司跟被告王磊没有直接关系，被告王磊没有跟我公司签署任何合同，我公司与原告、被告王磊没有任何关系，因此在本案中不应承担责任；3、不清楚原告的伤残赔偿金适用什么标准，鉴定报告陈述的情况与事实不符，原告的前期医疗费为19，000元，但后期治疗费却需要20，000元，护理时间及误工时间均过高；4、原告不属于城镇居民，应按照农村标准计算伤残赔偿金。
被告湖北庆远伟业科技有限公司在举证期限内未向本院提交证据。
经庭审举证、质证，被告王磊对原告王善顺提交的证据均不持异议。被告湖北庆远伟业科技有限公司对原告王善顺提交的证据一、二无异议；对证据三，要求原告出示施工合同的原件，如果没有原件，不能作为证据使用；对证据四证人李某的书面证言不予认可，认为证人李某未出庭；从证据五证人王某的出庭证言来看，原告作为成年人，自身也有责任；对证据六病历的真实性无异议，但不清楚原告是否住院；对证据七医疗费票据的真实性无异议，但原告第二次住院费用与后期治疗费属于重复计算；对证据八鉴定书及鉴定费发票的真实性无异议，是第一次看到鉴定书，不清楚原告的鉴定报告适用的是工伤标准还是人体损害标准，鉴定的休息及护理时间过长，评残过高，认为原告应该重新鉴定；对证据九、十、十一、十二无异议；对证据十三真实性有异议，该票据属于收据，且不清楚是为谁购买。
原告王善顺对被告王磊提交的证据均无异议。被告湖北庆远伟业科技有限公司对被告王磊提交的证据一两张发票真实性无异议，但认为与我方无关；对证据二待被告提交后质证。
对以上双方无争议的证据，本院依法予以确认，对双方有争议的证据，本院根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十四条、第六十六条、第七十条、第七十二条的规定，并结合本案事实进行综合分析认定。
经审理查明，2012年5月5日被告湖北庆远伟业科技有限公司将柴林花园二期消防工程发包给案外人潘德刚，2012年9月22日潘德刚退出，由被告王磊承包该工程。原告王善顺经人介绍到被告王磊处从事柴林花园二期消防工程的淋水喷头安装工作，被告王磊按照150元／天向原告王善顺发放报酬。2012年11月11日上午，原告王善顺在没有安全保障措施的情况下，站在约六七米高的移动脚手架上安装消防管道时，从脚手架上摔落受伤。被告湖北庆远伟业科技有限公司的经营范围包含消防工程的设计、施工与安装，原告王善顺、被告王磊均没有从事消防工程施工与安装的相关资质。
原告王善顺受伤后被送往中国人民解放军广州军区武汉总医院救治，于2012年11月11日至2012年12月5日住院治疗24天，出院诊断为：1.左胫骨pilon骨折（ruedi-
allgower分型ⅲ型）；2.左腓骨下段骨折；3.左踝软组织挫伤；4.左手第4掌骨骨折，出院医嘱需加强营养。原告王善顺的前期医疗费用共计66，319.74元，其中被告王磊垫付65，813.64元，原告王善顺自行支付506.10元。原告王善顺于2013年6月6日进行司法鉴定，武汉平安法医司法鉴定所作出武平安法（2013）临鉴字第2591号法医临床学鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人王善顺的损伤为九级残疾；后期医疗费应按实际发生的确定，如需提前结案，建议给予后续医疗费20，000元；休息时间240日，护理时间120日。原告支付鉴定费1，000元，并选择据实结算后续治疗费。原告王善顺于2014年3月10日至2014年3月22日住院治疗12天，行“左胫腓骨骨折术后内固定装置取出＋窦道切除术”，出院诊断为：1.左胫腓骨骨折术后内固定装置存留；2.左内踝窦道形成，出院医嘱需加强营养。原告王善顺自司法鉴定之日起（2013年6月6日）至2014年9月24日已发生的后续治疗费共计18，901.33元，均由原告自行支付。
原告王善顺于2013年9月23日向武汉市武昌区劳动人事争议仲裁委员会提出书面仲裁申请，请求裁令其与被告湖北庆远伟业科技有限公司之间存在事实劳动关系。武汉市武昌区劳动人事争议仲裁委员会作出昌劳人仲裁字（2013）第409号仲裁裁决书，驳回原告王善顺的仲裁请求。原告王善顺于2013年12月26日向武汉市武昌区人民法院提起诉讼，请求判令其与被告湖北庆远伟业科技有限公司之间存在事实劳动关系。武汉市武昌区人民法院作出（2014）鄂武昌民初字第00070号民事判决书，驳回原告王善顺的诉讼请求。原告王善顺不服该判决提起上诉后，于2014年8月12日自愿撤回上诉。（2014）鄂武昌民初字第00070号民事判决书现已发生法律效力。
经本院主持调解，原、被告双方未能达成一致的调解意见。
本院认为，原告王善顺接受被告王磊的雇佣，在从事柴林花园二期消防工程施工过程中受伤的事实成立。被告王磊没有从事消防工程施工与安装的资质承包该工程，被告湖北庆远伟业科技有限公司将消防工程发包给没有相关施工资质的被告王磊，且两被告均未对施工现场尽到安全管理义务，故两被告均对原告王善顺的损害结果存在一定过错。原告王善顺作为完全民事行为能力人，在明知没有安全保障措施的情况下站在六七米高的移动脚手架上作业，应当能够预见施工过程中可能发生的危险，其自身未尽到相应的安全注意义务，对损害结果的发生亦有一定的过错。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，本院认定被告王磊对原告王善顺的损害承担40%的责任，被告湖北庆远伟业科技有限公司对原告王善顺的损害承担30%的责任，原告王善顺自行承担30%的责任。被告湖北庆远伟业科技有限公司明知被告王磊作为个人没有从事消防工程施工与安装的相关资质，将工程承包给被告王磊，应与被告王磊承担连带责任。
被告湖北庆远伟业科技有限公司对原告王善顺的法医鉴定意见提出异议，认为其伤残等级、后续治疗费过高，误工休息时间及护理时间过长，但未提供证据足以推翻原告的法医鉴定意见，对被告的辩称意见不予支持，本院对原告王善顺的法医鉴定意见予以采纳。
根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条的规定，对原告王善顺的损失分析认定如下：
1、医疗费：根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定，经核算医疗费票据，王善顺的前期医疗费共计66，319.74元，其中被告王磊垫付65，813.64元，原告王善顺自行支付506.10元。
2、后续治疗费：器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿，原告王善顺主张据实结算后续治疗费，本院依法予以照准，其自司法鉴定之日起（2013年6月6日）截至2014年9月24日已发生的后续治疗费共计18，901.33元，本院予以支持。
3、误工费：根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告王善顺没有证据证明其误工费按照53，693元／年计算，本院不予支持。原告王善顺因伤致残持续误工，其误工费参照2014年度湖北省建筑业在岗职工人均年平均工资收入标准，计算至定残日前一天为21，878.89元（38，766元÷365天×206天）。
4、护理费：根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。原告王善顺主张的护理费8，551元未超出法律规定的范围，本院予以支持。
5、交通费：根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。原告王善顺先后于2012年11月11日至2012年12月5日、2014年3月10日至2014年3月22日住院治疗共计36天，其交通费本院酌情认定为360元。
6、住院伙食补助费：原告王善顺先后于2012年11月11日至2012年12月5日、2014年3月10日至2014年3月22日住院治疗共计36天，其住院伙食补助费本院认定为540元（15元／天×36天）。
7、营养费：应根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，原告王善顺提交的营养费本院酌情认定为540元。
8、残疾赔偿金：根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。原告王善顺主张的残疾赔偿金91，624元未超过法律规定的范围，本院予以支持。
9、残疾辅助器具费：按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。考虑到原告王善顺的伤情为左胫骨pilon骨折、左腓骨下段骨折，对其主张购买轮椅及拐杖的残疾辅助器具费1，080元，本院予以支持。
10、精神损害赔偿金：综合侵权人的过错程度、侵害方式、侵权行为所造成的后果、侵权人承担责任的经济能力及本地平均生活水平进行认定。原告王善顺伤情构成九级伤残，本院对其精神损害赔偿金认定为2，000元。
11、鉴定费：原告王善顺支付的鉴定费1，000元系为确定其因本次事故受到损失支出的必要费用，本院予以支持。
综上，本院确认王善顺的损失为：医疗费66，319.74元、后续治疗费18，901.33元（2013年6月6日起截至2014年9月24日）、误工费21，878.89元、护理费8，551元、交通费360元、住院伙食补助费540元、营养费540元、残疾赔偿金91，624元、残疾辅助器具费1，080元、精神损害赔偿金2，000元、鉴定费1，000元，以上共计212，794.96元。被告王磊对原告王善顺的损害承担40%的责任，即被告王磊应赔偿原告王善顺各项损失共计85，117.98元，扣减被告王磊已垫付的65，813.64元，被告王磊实际还应赔偿原告王善顺各项损失19，304.34元，被告湖北庆远伟业科技有限公司对此承担连带责任。被告湖北庆远伟业科技有限公司对被告王善顺的损害承担30%的责任，即被告湖北庆远伟业科技有限公司应赔偿原告王善顺的各项损失共计63，838.49元。原告王善顺自行承担30%的责任，即原告王善顺自行承担63，838.49元。
依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：
一、被告王磊于本判决生效之日起二十日内赔偿原告王善顺损失共计人民币19，304.34元；
二、被告湖北庆远伟业科技有限公司于本判决生效之日起二十日内赔偿原告王善顺损失共计人民币63，838.49元；
三、被告湖北庆远伟业科技有限公司对上述第一项承担连带责任；
四、驳回原告王善顺的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费1，309元，减半收取654.50元，由原告王善顺承担196.35元，被告王磊承担261.80元，被告湖北庆远伟业科技有限公司承担196.35元（此款原告已垫付，由二被告连同上述款项一并支付给原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据《诉讼费用交纳办法》的规定预交上诉案件受理费，款汇武汉市中级人民法院，收款单位全称：武汉市财政局非税收入汇缴专户——市中院诉讼费分户；账号：07×××93；开户行：农行武汉市民航东路分理处832886。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。
发生法律效力的民事判决、裁定、调解书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间是二年。
代理审判员 王丽鹏
二〇一四年十一月二十四日
书 记 员 曹 丹