安徽省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）皖民二终字第00762号
上诉人（原审原告）：安徽石强新型材料有限公司。
法定代表人：陈涛芝，该公司董事长。
委托代理人：王新超，安徽华人律师事务所律师。
委托代理人：陈醉，安徽华人律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：阳升集团有限公司。
法定代表人：王礼清，该公司董事长。
委托代理人：ＸＸ天，该公司法律部主任。
委托代理人：钱东，江苏阜一律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：安徽亿锦建设工程有限公司。
法定代表人：郑全胜，该公司董事长。
上诉人安徽石强新型材料有限公司（简称石强公司）为与被上诉人阳升集团有限公司（简称阳升公司）、安徽亿锦建设工程有限公司（简称亿锦公司）买卖合同纠纷一案，不服安徽省合肥市中级人民法院2015年6月24日作出的（2015）合民二初字第00074号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。石强公司的委托代理人陈醉、阳升公司的委托代理人钱东到庭参加诉讼，亿锦公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2012年10月10日，阳升公司金宇天地城工程项目部作为需方与石强公司作为供应方签订《合肥市预拌商品混凝土购销合同》（简称《混凝土购销合同》）一份，合同约定：预拌混凝土供应的工程名称为金宇天地城；混凝土供应按电脑小票经需方签字确认结算；需方必须在每次供应后三日内确认供应量，每月25日确认当月混凝土供应总金额，需方未在上述时间内确认供应的混凝土供应量和混凝土供应总金额，则认为需方同意按供方的随车小票计算混凝土供应量；单体结算，一次性垫资至六层（适当可以放宽至七层），需方付所供砼款的70%（不低于65%），以后每月付所供砼款的65%-70%，以此类推至商砼浇筑到结构封顶付所供砼款的75%，余款在封顶完成6个月内平均付清；需方未按时付款，应按未付款金额的日千分之一向供方支付资金占用损失费用等。合同需方落款处加盖有印文为“阳升集团有限公司”印章并有委托代理人何世清的签名，供方落款处加盖有石强公司的合同专用章。
石强公司提供的2012年10月19日至2014年1月22日阳升建设集团有限公司金宇天地城工程项目部商品砼结算表需方处由“金某某”或“胡伟”签字。
石强公司持有一张2013年5月10日承诺书，承诺书中称：阳升集团有限公司金宇天地城项目与石强公司签订的商品砼供应合同，石强公司按质按量供应了商品砼。阳升集团有限公司未能按合同付款，属于违约，现为了不影响工程进度，阳升集团有限公司项目部作如下承诺，在2013年5月17日之前付石强公司砼款300万元，余款在2013年5月底付一半砼款，余下砼款6月底付清。承诺书落款处加盖有亿锦公司的印章和印文为“阳升建设集团有限公司”的印章。
石强公司持有的2014年12月29日协议书中载明：就阳升公司承建金宇公司“金宇?天地城”项目28#、29#楼及3#地下车库过程中，使用石强公司生产的商品混凝土，目前阳升公司尚欠石强公司部分商品砼款一事，在繁华大道XXXX号金宇公司会议室达成协议；经阳升公司、石强公司双方结算并确认，阳升公司欠石强公司商品砼货款本金为850万元；金宇公司、阳升公司、石强公司一致同意，阳升公司上述欠石强公司商品砼货款转由金宇公司直接支付给石强公司，该笔金宇公司支付给石强公司本金850万元商品砼，视为金宇公司已向阳升公司支付了850万元工程款；阳升公司拖欠石强公司商品砼货款850万元的违约金（逾期付款利息等），阳升公司、石强公司根据法院判决或双方调解确定并承担等。合同落款处加盖有金宇公司印章、印文为“阳升集团有限公司”印章、石强公司的印章，并有郑全胜、何世清的签名。
安徽省合肥市中级人民法院（2014）合民二终字第00667号民事判决书中确认金宇?天地城工程建设单位为金宇公司，施工单位为阳升公司，郑全胜是阳升公司下属公司工作人员。
石强公司诉至原审法院，请求判令阳升公司、亿锦公司支付混凝土款8198757.11元，支付逾期付款违约金3820917.3元（按日千分之一，暂计算至2014年12月31日，以后顺延计算至款清之日止）并承担本案诉讼费用、保全费用。原审庭审中，石强公司放弃要求阳升公司、亿锦公司支付混凝土款8198757.11元的诉讼请求。
阳升公司原审中辩称：1、石强公司与阳升公司之间没有合同关系，阳升公司没有授权或委派公司工作人员与石强公司签订所谓的混凝土购销合同，石强公司提供的商品砼也不是阳升公司接收的；2、涉案工程并不是阳升公司承建，因此该工程产生的相关民事责任也不应当由阳升公司承担；3、石强公司提供的《混凝土购销合同》上加盖的印章不是阳升公司使用或授权使用的，签订合同的代理人不是阳升公司的员工，也没有受阳升公司的委托与石强公司签订相关合同，石强公司也没有向法庭提供何世清系阳升公司员工或者受阳升公司委托的相关证据，因此阳升公司对此也不应当承担相应的民事责任；4、石强公司主张的违约金计算标准过高，违约金的计算也缺乏相应的证据予以佐证。
亿锦公司原审中未作答辩。
原审法院认为：该院（2014）合民二终字第00667号民事判决书中确认金宇?天地城工程建设单位为金宇公司，施工单位为阳升公司，郑全胜是阳升公司下属公司工作人员。石强公司持有的2014年12月29日协议书中，金宇公司也认可“金宇?天地城”项目28#、29#楼及3#地下车库在阳升公司承建过程中，使用了石强公司生产的商品混凝土，且协议的落款处加盖有印文为“阳升集团有限公司”印章以及郑全胜、何世清的签名，本案购销合同需方落款处也加盖有印文为“阳升集团有限公司”印章以及何世清的签名，因此石强公司与阳升公司之间存在买卖合同关系。本案购销合同系当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规强制性规定，应为有效。
石强公司在本案中仅主张货款的逾期付款违约金，但石强公司提供的商品砼结算表中需方的确认人员金某某、胡伟，阳升公司并不认可是其工作人员，石强公司也未提供证据证明上述人员是阳升公司涉案项目中的工作人员，因此本案中的实际供货数量及时间，石强公司未能提供证据予以证实。鉴于石强公司已认可本案货款本金转由金宇公司支付，阳升公司逾期付款的事实存在，故按照石强公司确认的最后一次供货日六个月后起计算违约金至2014年12月29日协议书签订时止。石强公司主张按照合同约定日千分之一计算违约金，由于石强公司未能提供证据证明其存在其他损失，因此石强公司的损失应为资金占用损失，法律对资金占用损失的最大保护范围为中国人民银行规定的同期银行贷款利率的四倍，故对石强公司主张的违约金按照日万分之五予以核减。
石强公司要求亿锦公司在本案中承担民事责任，依据的是其持有的2013年5月10日承诺书，而亿锦公司在该承诺书中未有承诺付款的意思表示，且亿锦公司在2014年12月29日协议书中也没有确认权利义务，因此仅凭亿锦公司在承诺函上盖章，不能认定亿锦公司同意承担本案债务。
原审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、阳升公司于判决生效后十日内支付石强公司违约金655900.57元（以8198757.11元为基数，自2014年7月23日至2014年12月29日，按照每日万分之五计算）；二、驳回石强公司其他诉讼请求。案件受理费37200元，保全费5000元，由石强公司负担12200元，阳升公司负担30000元。
石强公司不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉，请求撤销原审判决，改判阳升公司、亿锦公司支付逾期付款违约金3188321.18元（以欠付混凝土款为基数，按银行同期同类贷款利率的四倍，自2013年4月23日计算至2014年12月29日）并承担一审、二审诉讼费用。理由是：
一、原审判决认为，商品砼结算表不能作为认定混凝土供应数量及时间的依据，认定事实错误，因而计算的逾期付款违约金亦是错误的。（一）商品砼结算表由阳升公司的员工金恩福、胡伟签字确认，且金恩福、胡伟的结算行为事后得到了阳升公司的认可。金恩福、胡伟系阳升公司派驻在施工现场的工作人员，其有权代表阳升公司与石强公司办理商品混凝土的结算。2014年12月29日，石强公司与阳升公司及金宇公司签订的《协议书》第一条即确认阳升公司欠石强公司商品砼款850万元，说明阳升公司对金恩福、胡伟的结算行为是予以认可的。故可以根据商品砼结算表来认定混凝土的供应数量及时间。（二）逾期付款违约金应当根据商品砼结算表所反映的供货数量和时间，并结合双方签订的《混凝土购销合同》第五条和第八条分别约定的混凝土款的付款时间节点及逾期付款所应当承担的违约责任。从商品砼结算表中，可以很明确的看出各付款时间节点所供混凝土的数量，据此可以计算出每一付款时间节点应当支付的混凝土款数额，再结合阳升公司的付款记录和《混凝土购销合同》第八条约定的逾期付款违约责任，可以计算出每一时间节点所应当支付的违约金，从而得出应当支付的违约金总额。原审判决并未根据每一次逾期付款行为计算违约金，由此计算出的违约金是错误的。
二、原审判决认定亿锦公司不承担付款责任，认定事实、适用法律错误。2013年5月10日，阳升公司、亿锦公司联合向石强公司出具一份《承诺》，承诺在2013年5月17日前付300万，于2013年5月底付一半砼款，余下砼款6月底付清，并在承诺人处加盖了阳升公司和亿锦公司的印章。从该承诺可以看出，亿锦公司具有自愿加入债务，与阳升公司一并承担债务的意思表示，依法应当与阳升公司承担连带付款责任。
阳升公司庭审中辩称：一、原审判决认定商品砼结算表不能作为认定混凝土实际供应数量及时间的依据是正确的。石强公司提供的2014年12月29日的三方协议中载明的商品砼货款850万元，与石强公司主张的数量、时间均不同，不能认定阳升公司使用了混凝土。二、原审判决关于违约金的计算方式是错误的。从三方协议来看，关于混凝土货款最后支付时间已经更改为2015年6月30日，石强公司在2014年12月向原审法院提起诉讼，其付款条件未成就，不存在逾期付款违约金。三、原审判决认定亿锦公司不承担付款责任，认定事实和适用法律正确。四、石强公司提供的证据中关于阳升公司的印章均系伪造的，双方之间并不存在合同关系；案涉工程不是阳升公司承建，签订相关合同的人员不是阳升公司的员工，也未受阳升公司的委托。原审判决认定阳升公司承担违约责任显然认定事实错误，适用法律不当。综上，阳升公司不应承担违约责任，即使承担违约责任，违约金计算的起算点从2015年7月1日起计算。请求二审依法改判阳升公司不承担违约金。
石强公司为支持其上诉主张，二审中提交了二份《建设工程施工劳务分包合同书》。证明目的：合同上有金恩福签名及项目部专用资料章、阳升公司的印章，金恩福系阳升公司派驻在施工现场的工作人员，其与石强公司办理商品混凝土结算，系履行职务行为，法律后果应当由阳升公司承担。
阳升公司的质证意见：该复印件无法核对真伪，不予认可；其上加盖的不是阳升公司的印章，阳升公司的印章有电子编码并在公安部门备案。此外，资料专用章不是签订合同的合法印章，不能达到石强公司的证明目的。即使印章是真实的，没有阳升公司的授权，双方之间的合同关系也不能被认定。
本院经审查认为：该证据为复印件，石强公司称该证据系从合肥兴隆脚手架公司取得，但无相应的证据予以证明，阳升公司亦不认可该证据的真实性，故对该复印件不予采信。
本院对原审法院查明的事实予以确认。
本院认为，根据双方当事人的诉辩意见，本案二审争议焦点是：原审判决认定的违约金起算时间及数额是否正确；亿锦公司应否承担清偿责任。
关于原审判决认定的违约金起算时间及数额是否正确。原审判决系按照石强公司确认的最后一次供货日六个月后起计算违约金，即自2014年7月23日至2014年12月29日三方协议书签订之日，以石强公司主张的拖欠混凝土款8198757.11元为基数，按照每日万分之五计算违约金。石强公司上诉称，逾期付款违约金应当根据其提供的商品砼结算表所反映的供货数量和时间，并结合双方签订的《混凝土购销合同》第五条和第八条的约定来计算。经审查，因石强公司未能提供证据证明在《商品砼结算表》上签名的金恩福、胡伟系阳升公司的工作人员或经阳升公司授权代表阳升公司签收混凝土并进行结算，石强公司也未提供证据证明其供应混凝土的时间、数量、金额以及混凝土款的支付时间、数额，故石强公司主张的逾期付款违约金数额缺乏证据证明。因石强公司的损失为资金占用损失，其主张的货款本金为8198757.11元，其确认最后一次供货时间为2014年1月22日，故原审法院以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，酌情确定对逾期付款违约金的起算时间和标准，并无不当。
关于亿锦公司应否承担清偿责任。石强公司要求亿锦公司与阳升公司承担连带清偿，依据的是其持有的2013年5月10日《承诺》。经审查，在2013年5月10日阳升公司向石强公司出具的《承诺》上虽然有亿锦公司的印章，但根据石强公司、阳升公司、金宇公司于2014年12月29日签订的《协议书》的约定，阳升公司对石强公司的货款本金支付义务已转移给金宇公司，因阳升公司拖欠货款产生的违约金（逾期付款利息等），阳升公司、石强公司双方根据法院判决或双方调解确定并承担，该《协议书》约定的权利义务关系并不涉及亿锦公司，故石强公司仅凭亿锦公司在《承诺》上加盖印章而要求其承担付款责任，依据不足。石强公司的此节上诉主张，本院不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。石强公司的上诉请求，本院不予支持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费32306.57元，由安徽石强新型材料有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 苏 沁
代理审判员 张 如 果
代理审判员 夏 敏
二〇一六年五月二十四日
书 记 员 苏萍（代）
附：本案相关法律条文
《中华人民共和国合同法》
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。