河北省永年县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）冀0429刑初7号
公诉机关河北省永年县人民检察院。
附带民事诉讼原告人高某1（高某3），男，1986年3月22日出生，汉族，系永年县临名关镇海峰KTV工作人员，住永年县，系本案被害人。
被告人王佳行（绰号大航、王大行），男，1995年4月15日出生，汉族，小学文化，农民，住永年县。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2015年8月6日被永年县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。因涉嫌犯故意伤害罪，于2015年9月16日被永年县公安局刑事拘留，2015年9月22日被永年县人民检察院批准逮捕，次日被永年县公安局执行逮捕。
辩护人刘红卫，河北久恒律师事务所律师。
河北省永年县人民检察院以永检公诉刑诉（2015）376号起诉书指控被告人王佳行犯寻衅滋事罪，于2016年1月6日向本院提起公诉。附带民事诉讼原告人高某1同时提起附带民事诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年1月27日公开开庭审理了本案。永年县人民检察院指派代理检察员程俊出庭支持公诉。附带民事诉讼原告人高某1，被告人王佳行及其辩护人刘红卫到庭参加了诉讼。现已审理终结。
河北省永年县人民检察院指控：2015年8月27日晚23时许，被告人王佳行同朋友王某1、王某2、王某3、邢某等人酒后来到永年县临名关镇海峰KTV唱歌。次日凌晨2点，KTV服务生在清场时，王佳行拒不离开，并将酒倒在包间内的沙发上，与服务生发生言语冲突，之后王佳行边骂边走出KTV。被害人高某1听到辱骂声后从KTV内走出来，与王佳行发生推搡，双方产生肢体冲突，在冲突过程中王佳行将高某1右手掰伤，经法医鉴定，高某1右手第五掌骨完全骨折，构成轻伤二级。公诉机关认为被告人王佳行的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条的规定，应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任。
附带民事诉讼原告人高某1诉称：被告人的犯罪行为，给附带民事诉讼原告人造成了物质损失和精神伤害，要求被告人赔偿附带民事诉讼原告人医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、精神损害赔偿金等共计43500元。
被告人王佳行辩称：自己认罪、悔罪，案发时自己酒喝多了，与海峰KTV工作人员发生了冲突，并造成了被害人高某3受伤，对于被害人高某3表示道歉，并同意赔偿被害人的经济损失。辩护人提出的辩护意见是：公诉机关指控被告人犯寻衅滋事罪，事实不清，证据不足，本案缺少当时的监控录像，不排除是人为隐匿了对自己不利的证据。因此，应当认定被告人无罪。
经审理查明：2015年8月27日晚23时许，被告人王佳行同朋友王某1、王某2、王某3、邢某等人酒后来到永年县临名关镇海峰KTV唱歌。次日凌晨2时，KTV服务生在清场时，王佳行拒不离开，并将酒倒在包间内的沙发上，与服务生发生言语冲突，之后王佳行边骂边走出KTV。被害人高某1听到辱骂声后从KTV内冲出，与王佳行发生推搡，双方产生肢体冲突，在冲突过程中王佳行将高某1右手掰伤，经法医鉴定，高某1右手第五掌骨完全骨折，构成轻伤二级。
另查明，被告人王佳行于2015年8月6日被本院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，缓刑考验期限自2015年8月24日起至2017年2月23日止。
附带民事诉讼原告人高某1受伤后于2015年8月29日至2015年9月5日在永年县中医院住院治疗7日，共花费医疗费用3065.52元，住院期间1人护理。河北省2015年农、林、牧、渔业平均工资为15410元，折合每日42.22元。娱乐业平均工资为39406元，折合每日107.96元。河北省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准为每日50元。
对于上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、永年县公安局物证鉴定室永（公）鉴（伤检）字[2015]—9第44号法医学人体损伤程度鉴定书，检验对象：高某1，送检材料：①县中医院病历：右手肿胀明显，活动受限，右手第五掌骨触压痛明显，活动受限，可触及骨擦感；DR（114479）：原右手第5掌骨骨折术后复查。CT（34114）：右手第5掌骨骨折伴周围软组织肿胀。②永年福兴医院X（16919）：右手第5掌骨颈骨折连续性中断，断端对位线良好。X（16190）：右手第5掌骨颈骨质连续性中断，向背侧成角错位。③其他未见损伤。检验意见：高某1的伤情已构成轻伤二级。
2、永年县公安局铁西派出所情况说明，2015年8月28日10时52分，高某1到永年县公安局铁西派出所报案称：其于8月28日2时许，在永年县临名关镇海峰KTV门口被自称永合会镇大油村王佳行的人殴打。案发后，民警调取该KTV视频发现案发时间无影像。经询问海峰KTV负责人张某，张某称：案发时监控视频损坏。民警采取技术手段进行恢复，发现无案发时间监控视频。
3、张某、高某2对被告人王佳行的辨认笔录。
4、永年县人民法院2015年8月6日作出的（2015）永少刑初字第6号刑事判决书，被告人王佳行犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。
5、证人高某2证言，2015年8月28日0时许，我在海峰KTV上班，105房间来了4名客人。2时许，105房间的客人还没有走，老板张某就让服务生进去告诉他们下班时间到了，之后我们就把主机关了。我听见105房间的人用话筒在骂，随后他们从屋里出来了，最后出来的穿土黄色上衣的男子还在门口骂，并说自己是大油村人，叫王大航。张某说走吧，你喝醉了，和该男子一起的几个人就拉这个男子，其中一个高个子男的就用手指着张某说“我伙计喝醉了”，我对这个高个子男子说“哥哥，你说话别用手指。”这个高个子男子就用手掐住我脖子，我就用手挡开了。高某3从KTV里出来，就去推他们，穿土黄色上衣的男子攥住高某3的手，还有个人从后面搂住高某3脖子把高某3按在地上，我和张某赶紧拦住另外的那个人，我们拦开后就送高某3回KTV了。
6、证人张某证言，我们KTV监控主机坏了，没有保存影像。2015年8月28日2时许，我在海峰KTV大厅里坐着，105房间的客人还没有走，我就让服务生进去告诉他们下班时间到了，然后我就把主机关了。里面有4、5个人，有个穿土黄色上衣的年轻人用话筒喊骂，后来那几个人走出去，到院里，穿土黄色上衣的男子还在骂，并说自己是大油村人，叫王大航。我和KTV工作人员高某2从KTV出来，他们几个人中有个穿白色上衣的男子就用手指着我说“我伙计喝醉了，你和他一样哩？”高某2对他说“哥哥，你说话别用手指。”随后穿白色上衣的男子就用手掐住高某2衣领。后来，高某3从KTV出来推他们，他们中有个穿土黄色上衣的男子握住高某3的手，还有两个人从后面搂住高某3，将高某3按在地上，我和高某2上去把他们拦开后，送高某3回KTV了。
7、证人王某1证言，2015年8月27日20时许，我和王某2、王某3、王佳行、邢续涛在饭店喝完酒，约23时许，我们到海峰KTV一楼的一间包房里唱歌。凌晨2时许，我们从屋里出来准备回家，王某2发现王佳行还在屋里没有出来，就回去包间找王佳行，之后回来对我们说王佳行给服务生找事呢。我们回到包间，看见服务生和王佳行正吵架，服务生说王佳行把啤酒倒在沙发上，还用拳头砸点歌台的屏幕，王佳行当时也承认。然后我们就让王佳行跟我们走，走到大厅门口的时候，王佳行骂了海峰KTV老板的儿子一句，我就对KTV老板的儿子说王佳行喝醉了，别和他一样。这时从KTV里跑出来一个胖子，这个人过来后二话不说就推了我一下，把我推了约5米，当时我的鞋都掉了。之后我看见那个胖子就去推王佳行，然后双方的人都围在一块，我就什么也看不见了。
8、证人王某2证言，2015年8月27日20时许，我和王某1、王某3、王佳行、邢续涛在饭店喝完酒，约23时许，我们到海峰KTV一楼的一间包房里唱歌。凌晨2时许，服务生催促我们离开，我们就从屋里出来，走到大厅吧台时，发现王佳行还在屋里没有出来，就回去找王佳行。我看见在包间里，王佳行在点歌台站着，手里拿着酒瓶正往沙发上倒酒，然后我们就让王佳行跟我们走，走到大厅门口的时候，我听见王佳行骂了KTV里的服务生一句，我们就拉着王佳行往外走。刚走到院子，KTV里出来约4、5个工作人员和王佳行争吵，王某1在一旁拦着。这时一个胖子从KTV出来，推了王某1一下，王某1差点摔倒，鞋都掉了。随后我看见胖子过去推王佳行，然后把王佳行围在中间，我就过去拦，那个胖子正拿拳头打王佳行头，并伸拳头朝我脸上打了一拳，这时有两个人抓住我双肩不让我动。后来那个胖子往KTV里面走了，我们拉着王佳行也走了。
9、证人王某3证言，2015年8月27日20时许，我和王某1、王某2、王佳行、邢续涛在饭店喝完酒后，来到海峰KTV唱歌。凌晨1时30分许，服务生对我们说下班时间到了，催促我们离开，我们便从屋里出来，走到大厅吧台的时候，发现王佳行还在屋里没有出来，我们又回到包间，看见王佳行正和服务生说话，我们就让王佳行跟我们走。我在前面走着，听见王佳行和KTV里工作人员互相骂了起来，这时一个胖子从KTV出来，向王某1肩上推了一下，王某1差点摔倒，鞋都掉了。随后胖子过去推王佳行，王佳行就伸胳膊用手挡。之后胖子又向王某2脖子上打了一拳，再后来我们拉着王佳行走了。
10、证人邢某证言，2015年8月27日20时许，我和王某2、王某3、王佳行、王某1在饭店喝完酒，约23时许，我们来到海峰KTV唱歌。凌晨2时许，我从海峰KTV出来到钛白路边拿手机上网，约10分钟，我听见有人喊了一声，我回头看见海峰KTV门口，约10几个人围在一起吵架，我过去后，看见有王佳行，我就氢他往路边拦。
11、被害人高某1陈述，2015年8月28日2时许，我从海峰KTV门口出来倒垃圾，在门口有4、5个约20岁的年轻人正和我们老板张某吵架，其中带头的是穿土黄色上衣的年轻人，我上前就推了推他，并对他说“你干什么，别吵架。”穿土黄色上衣的年轻人用手掰着我右手小拇指，和他一起的有两个年轻人从后面搂住我脖子，他们把我摔在地上，后来张某、高某2把我们拦开，扶我回KTV了。穿土黄色上衣的年轻人在院里喊他叫王佳行，是油村的。
12、被告人王佳行在侦查机关的供述，2015年8月下旬的一天晚上，我和朋友王某2、王某1、王某3、邢某从聪明山食品厂下班在饭店喝酒，22时30分许我们来到海峰KTV唱歌。到了凌晨0时许，我们准备离开，我把手里的易拉罐啤酒放在茶几上，结果罐里的啤酒撒在沙发上，我当时没有在意，就跟着我的朋友往外走。我们走到大厅吧台时，海峰KTV老板的儿子说我骂他了，我对他说我没有骂，然后我们继续往外走。我们刚走到院里，海峰KTV老板儿子带着8、9个服务生出来，王某1对海峰KTV老板儿子说王佳行没有骂你。这时从KTV里出来一个胖子，胖子先推了王某1一下，王某1差点摔倒，接着胖子就追我，我就往院中间跑，胖子边追边向我肩上打了几拳，他们其中一个瘦些的服务生还往我右腿上蹬了两脚，那个胖子抓住我的上衣，我的上衣被他撕扯掉，我往院外跑，这时碰到邢某，邢某把我拉到路边。我心里很不服气，我又回到院里捡起被撕扯掉的上衣，来到海峰KTV大厅，我看见打我的那个胖子在大厅双手拿着手机在按。我对KTV大厅里的人说我是大油村人，我叫王大航，我让他们赔我件新衣服。他们没有人理我，之后王某1进来喊我走，我们就离开了。
另有户籍证明，现场勘查笔录及案发现场示意图，被害人高某1受伤照片等证据证实。
附带民事诉讼原告人高某1为证明其主张向本院提举了以下证据：1、永年县中医院门诊收费票据一张，计540元；2、永年县中医院住院收费票据一张，计2525.52元；3、永年福兴医院收费票据一张，计1810元；4、永年县中医院病历一份，记载住院天数7天；5、证明条二份，内容为2015年8月28日乘车至方头固福兴骨科医院车费50元，2015年9月1日从名关小西门乘车至中医院，十天的车费200元；6、加盖永年县海峰大酒店章的证明条一份，内容为高某1系该酒店经理，每月工资5000元。案发后因伤请假二个月，无法上班；7、加盖永年县龙海标准件有限公司章的证明条一份，内容为李素敏系高某1妻子，高某1住院治疗其陪床30天，无法上班。
在本案审理期间，被告人王佳行家属自愿代替被告人赔偿，并将赔偿款交至本院。
关于辩护人认为本案事实不清，证据不足的辩护意见。经查，被害人高某1陈述王佳行对自己实施伤害行为，证人高某2、张某证明案发当时被告人王佳行有攥、握被害人高某1手的伤害行为，被害人陈述及证人证言与法医学人体损伤程度鉴定结论之间能够相互印证，上述证据已形成证明体系，足以证实被告人王佳行致高某1轻伤二级的事实，故对辩护人的上述辩护意见本院不予采信。
本院认为，被告人王佳行酒后滋事随意殴打被害人高某1，造成被害人轻伤二级，其行为已构成寻衅滋事罪，公诉机关指控的罪名成立，对辩护人关于应认定被告人王佳行无罪的辩护意见不予采纳。被告人当庭自愿认罪、悔罪，且积极赔偿被害人经济损失，可从轻处罚。被告人王佳行在缓刑考验期内犯新罪，依法应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚实行数罪并罚。
被告人王佳行应当赔偿由于其犯罪行为给附带民事诉讼原告人高某1造成的经济损失：1、医疗费，根据永年县中医院出具的票据、病历，医疗费确定为3065.52元。附带民事诉讼原告人提举的永年福兴医院收费票据，因没有相应病历予以证实，故不予支持；2、误工费，附带民事诉讼原告人没有提举永年县海峰大酒店员工工资表，无法确定被告人收入状况，因此参照河北省统计局公布的娱乐业平均工资为39406元，每日107.96元，住院7天，确定误工费755.72元；3、护理费，附带民事诉讼原告人仅提举了永年县龙海标准件有限公司证明，没有该公司营业执照及员工工资表相印证，无法确定被告人妻子李素敏收入状况，因此参照河北省统计局公布的农、林、牧、渔业平均工资15410元，每日42.22元，护理人数确定为1人，护理7天，确定护理费295.54元；4、住院伙食补助费，参照河北省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准每日50元，住院7天，共计350元；5、交通费，因附带民事诉讼原告人未提举正规票据，根据其住所地到医院的路程及乘车区间酌情确定为100元。共计4566.78元。
附带民事诉讼原告人要求的精神损害赔偿金，不属于刑事附带民事诉讼赔偿范围，本院不予支持。对于附带民事诉讼原告人要求的其他费用，因没有提举相关证据，本院亦不予支持。
被告人亲属自愿代替被告人赔偿被害人经济损失，根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百四十三条第二款的规定，应予准许。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条、第七十七条、第六十九条、第三十六条第一款，最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百四十三条第二款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、撤销永年县人民法院（2015）永少刑初字第6号刑事判决对被告人王佳行宣告的缓刑。
二、被告人王佳行犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月，与永年县人民法院（2015）永少刑初字第6号刑事判决判处的有期徒刑一年数罪并罚，决定执行有期徒刑二年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月16日起至2017年9月15日止。）
三、被告人王佳行赔偿附带民事诉讼原告人高某1经济损失4566.78元（本判决生效后立即履行）。
四、驳回附带民事诉讼原告人高某1的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省邯郸市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杨现平
代理审判员 李子平
人民陪审员 李 鹏
二〇一六年三月二十一日
书 记 员 曹 莉
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国刑法》：
第二百九十三条：有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
第七十七条：被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第六十九条：判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第三十六条第一款由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
二、最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释
第一百四十三条第二款附带民事诉讼被告人的亲友自愿代为赔偿的，应当准许。
三、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十五条第一款承担侵权责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状：
（六）赔偿损失；
（七）赔礼道歉；
（八）消除影响、恢复名誉。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
四、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。