沁阳市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）沁民崇义初字第00162号
原告牛学武，男，1956年12月15日生，汉族，住沁阳市。
委托代理人程圈，河南太华律师事务所律师。
被告朱保国，男，1965年1月11日生，汉族，住沁阳市。
委托代理人成龙花，沁阳市沁园法律服务所法律工作者。
被告李有成，男，1969年2月19日生，汉族，住沁阳市。
被告李麦香，女，1969年12月12日生，汉族，住沁阳市。
被告李有成、李麦香委托代理人杨春霞，沁阳市沁园法律服务所法律工作者。
原告牛学武诉被告朱保国、李有成、李麦香为提供劳务者受害责任纠纷一案，原告牛学武于2014年9月23日向本院提起诉讼，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告牛学武及其委托代理人程圈、被告朱保国及其委托代理人成龙花、被告李有成、李麦香及二人的委托代理人杨春霞均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告牛学武诉称，2013年春，原告受被告朱保国雇佣，干打现浇活，每天100元。2014年2月底，被告朱保国承包了被告李有成、李麦香的建房打现浇工程，安排原告等人到王召乡西王召村给被告李有成、李麦香打现浇。2013年3月2日下午，原告正在一层房顶上拔铁皮时，因接在槽钢上的木头折断，原告从房上掉下受伤。被告朱保国骑电动三轮车将原告送到沁阳市人民医院救治，住院治疗，诊断病情为：1.右胫腓骨远端粉碎性骨折；2.右距骨骨折；3、L3腰椎骨折。住院期间，被告朱保国支付了原告医疗费16000元，未再支付分文。2014年4月5日出院，出院医嘱：出院后继续休息1年、定期复查、门诊治疗、择期二次手术取出内固定物。原告出院后遵医嘱继续治疗，后经司法鉴定机构鉴定，伤残等级为8及伤残。原、被告间的赔偿问题，经协商不成，原告无奈之下，只好诉诸法律解决。原告认为，被告朱保国作为雇主，未给从事雇佣活动的原告提供安全保护条件，依法应对原告的损害承担赔偿责任。被告李有成、李麦香作为建房工程的发包人，知道或者应当知道接受发包的被告朱保国没有建房的相应资质、没有安全生产条件，而让被告朱保国承包建房工程，依法应与被告朱保国对原告的损害承担连带赔偿责任。综上所诉，为了维护原告的合法权益，根据我国《侵权责任法》和《中华人民共和国民事诉讼法》第108条等法律规定，请求如下：一、请求依法判令三被告连带赔偿原告医疗费602元、误工费23049.88元、护理费3645.55元、住院伙食补助费1700元、营养费1570元、残疾赔偿金56496.6元、被扶养人生活费6438.12元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费用700元，后期医疗费4000元，合计赔偿金108202.15元。
被告朱保国辩称，一、原告受伤由于自己疏忽大意造成，存在过错，应承担主要责任，理由是当时干活绑架杆都是原、被告两个人绑的，原告掉下的地方是大门口，供进料用，没有绑顶杆，是不能承重太多的压力，这些原告是知道的，但原告还在这个地方拔铁皮，不听被告朱保国的劝阻，导致木头折断，原告掉下受伤。二、原告不应该再起诉朱保国赔偿其损失。原告受伤后，被告朱保国及时将原告送到沁阳市人民医院治疗，支付医疗费，原告在2015年4月5日准备出院时，承诺被告将欠的医疗费8000元结清后，不再让被告朱保国赔偿，现被告已将剩下的8000元医疗费结清，故原告不应再要求赔偿。
被告李有成、李麦香辩称，我们夫妻与被告朱保国口头约定，把我们的打现浇的活以4500元承包给被告朱保国，由朱保国使用其自己的设备、技术和劳动，完成打现浇活，该活不需要资质。我们两个不认识原告，也没有雇佣原告，和原告无任何法律上的关系；原告要求的赔偿项目过高。综上，请求法院依法驳回原告对我们夫妻二人的诉讼。
根据原、被告双方诉辩，本院归纳本案的庭审争议焦点为：1、原告与三被告之间各存在何种法律关系；2、原告受伤的原因是什么，责任如何划分；3、原告的诉讼请求是否合理。
原告向本院提交的证据材料有：1、原告的身份证及户口本一份，拟证明原告的主体资格；2、沁阳市公安局王曲派出所出具的被告朱保国户籍证明1份和王召派出所出具的被告李有成、李麦香户籍证明2份，拟证明三被告基本情况；3、邱立成的调查笔录1份，拟证明原告牛学武受被告朱保国雇佣为被告李有成、李麦香打现浇，原告从房上掉下受伤，由被告朱保国将原告送到沁阳市人民医院救治；4、沁阳市人民医院出具的诊断证明、出院证各一份、检查报告单9页、住院病历15页、拍片15张，拟证明原告牛学武受伤后在沁阳市人民医院住院治疗情况，住院天数34天，出院医嘱休息一年，定期复查，择期二次手术取出内固定物；5、沁阳市人民医院和沁阳市第二人民医院出具的诊断报告各一份，拟证明原告出院后继续治疗的情况；6、焦作太行法医临床司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》一份，拟证明原告的伤残等级为8级；7、沁阳市人民医院住院费票据1张，拟证明原告在沁阳市人民医院住院治疗期间，花去医疗费16060.32元，原告出院结算时，原告的女儿支付了60元医疗费，其余的16000元医疗费由被告朱保国支付给医院了；8、沁阳市人民医院出具的门诊收费票据2张和沙岗村卫生所出具的处方2张、收费单据2张，拟证明原告出院后，遵医嘱继续治疗，花费542元；9、沁阳市人民医院出具的书面证明1份，拟证明原告遵照医嘱，择期做二次手术取出内固定物，需后期医疗费用4000元；10、原告的家庭户口簿5页和沙岗村委会出具的证明1份，拟证明原告受伤后至今，一直由妻子谢某某等人护理，护理人员谢某某和需原告扶养的父母的基本情况，均系农业户口，原告兄弟姐妹共三人；11、焦作太行法医临床司法鉴定所出具的鉴定费票据1张，原告为做伤残支付鉴定费700。
被告朱保国申请证人朱某某的庭审证言，拟证明原告在干活期间存在过错。
被告李有成、李麦香未向本院提交证据。
根据被告朱保国申请，本院委托焦作正孚法医临床司法鉴定所对原告的伤残等级进行鉴定，焦作正孚法医临床司法鉴定所于2015年2月10日作出焦正孚司鉴所（2015）临鉴字第033号司法鉴定意见书一份，鉴定意见为：牛学武的伤残程度八级伤残。
被告朱保国对原告提供证据材料的质证意见为：对证据1、2、3、4、7、8、10、11真实性无异议；对证据5、6、9有异议，认为鉴定伤残级别过高，申请重新鉴定，二次手术费应以实际发生为准。
被告李有成、李麦香对原告提供证据材料的质证意见为：除了同意被告朱保国的意见外，认为其与被告朱保国系承揽关系，与原告没有关系。
原告牛学武对被告朱保国的证人朱某某的证言质证意见为：认为朱某某与被告朱保国系亲戚关系，证言不属实。
被告李有成、李麦香对被告朱保国的证人朱某某的证言的质证意见为：该证人证言真实的反映案件事实，应作为定案依据。
原、被告对焦作正孚法医临床司法鉴定所出具的司法鉴定意见书均无异议，本院予以认定。
根据原、被告的诉辩陈述、举证及质证意见，对本案证据认证如下：原告提供的证据1、2、3、4、7、8、10、11客观反映了原告的伤情、诊疗及费用支出以及原告的被抚养人等情况，被告朱保国、李有成、李麦香也对以上证据的真实性无异议，以上与本案争议事实有关联，本院予以认定。证人朱某某虽与被告朱保国存在亲戚关系，但该证言也客观反映了原告干活的真实情况，故对证人朱某某的证言予以认定。由于原告的证据5与原告的证据4相一致，证据6与本院委托焦作正孚法医临床司法鉴定所出具的鉴定意见相一致，三被告均无异议，故对原告的证据5、6本院予以认定。对原告的证据9，由于没有实际发生，本院不予认定。
依据上述有效证据，本院确认以下案件事实：被告李有成、李麦香支付被告朱保国4500元，由朱保国利用自己的设备、技术和劳动为李有成、李麦香完成房顶打现浇工程。后被告朱保国就安排原告等人到王召乡西王召村给被告李有成、李麦香家房顶打现浇。2014年3月2日下午，原告站在一层房顶上拔铁皮时，因没有将顶杆绑好，导致接在槽钢上的木头折断，原告从房上掉下受伤。被告朱保国骑电动三轮车将原告送到沁阳市人民医院救治，住院治疗，诊断病情为：1.右胫腓骨远端粉碎性骨折；2.右距骨骨折；3、L3腰椎骨折。住院34天，住院期间，主要由其妻子谢某某护理，支出医疗费16060.32元，被告朱保国支付了原告医疗费16000元。出院后，原告在沙岗村卫生室治疗支付费用302元，在沁阳市人民医院、第二人民医院检查，两次支付费用240元。原告单方委托焦作太行法医临床司法鉴定书对其伤残程度进行鉴定，2014年8月7日，该鉴定所作出焦太行司鉴所（2014）临鉴字第XXX号司法鉴定意见书，结论为：牛学武损伤的伤残等级综合评定为8级伤残，牛学武支付鉴定费700元。由于被告朱保国对原告单方鉴定的伤残等级有异议，向本院提出鉴定申请，根据被告申请，由原、被告共同选择，本院委托焦作正孚法医临床司法鉴定所对原告的伤残等级进行鉴定，焦作正孚法医临床司法鉴定所于2015年2月10日作出了焦正孚司鉴所（2015）临鉴字第XXX号司法鉴定意见书，结论为：被鉴定人朱保国所受损伤程度八级伤残。为鉴定被告朱保国支出鉴定费700元及检查费计960元。牛学武兄妹共三人，父亲牛某某今年89岁（1925年7月15日生），母亲张某某今年86岁（1928年9月15日生）。原告及其妻子谢某某均为农村居民。另查明，2013年河南省农村居民人均纯收入为8475.34元、消费性支出5627.73元。此为本案事实。
本院认为，一、关于原告牛学武与被告朱保国、李有成、李麦香的法律关系问题。《中华人民共和国合同法》第二百五十一条规定“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同”，本案中，根据原、被告双方当庭陈述及证据可以认定，被告李有成、李麦香支付被告朱保国4500元报酬，由被告朱保国利用自己的设备、技术为被告李有成、李麦香完成一定的工作即为李家的一层房顶打现浇，被告朱保国与被告李有成、李麦香之间存在承揽合同关系。原告牛学武受被告朱保国雇用，为朱保国提供劳务，朱保国支付费用，牛学武与朱保国之间形成个人之间的劳务关系。根据合同的相对性原理，被告朱保国与李有成、李麦香之间的合同不能约束原告，原告与被告李有成、李麦香不存在关系。二、关于原告是如何受伤，责任如何划分问题。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错程度承担相应的责任。”本案中，被告朱保国雇佣原告从事其承揽被告李有成、李麦香房顶打现浇活，被告朱保国作为雇主，应为雇员提供安全生产条件，由于在搭架杆时，没有将顶杆绑好，导致接在槽钢上的木头折断，存在一定过错，对原告的损失应承担主要责任。由于原告牛学武也曾多次随被告朱保国参与为他人打现浇，原告在干活中，其应当在房上找到安全可靠的位置向上拔铁皮，由于其疏忽大意，对安全施工的判断和处理不慎，致使自己从一层房顶摔下受伤，亦存在一定过错，也应承担一定的责任。根据原告牛学武和被告朱保国各自的过错程度，本院确定原告自行承担30%的责任，被告朱保国对原告的损失承担70%的赔偿责任。因被告李有成、李麦香与原告牛学武不存在法律上的关系，故原告牛学武要求被告李有成、李麦香承担其损失无法律依据本院不予支持。三、关于原告具体损失及计算标准问题。本院依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》有关规定，结合原告的诉讼请求，确定原告牛学武的各项损失计算为：1、医疗费16602.32元；2、误工费3645.55元（根据原告的伤情，误工时间可计算至定残前一天共计157天，参照2013年度河南省农村居民人均纯收入8475.34元的标准计算为：8475.34÷365×157天＝3645.55元）；3、护理费3645.55元（参照误工费计算标准，根据原告伤情，护理时间按157天计算为：8475.34÷365×157天＝3645.55元）；4、住院伙食补助费1020元（参照一般国家机关工作人员出差伙食补助标准每天30元计算34天为：30×34天＝1020元）；5、营养费340元（按每天10元计算34天为340元）；6、残疾赔偿金50852.04元（参照误工费标准，计算20年再乘以30%的伤残比例为：8475.34×20×30%＝50852.04元）；7、被扶养人生活费5627.72元（参照2013年度河南省农村居民人均生活消费支出5627.73元的标准计算，父亲牛某某：5627.73×5年×30%÷3=2813.86元，母亲张某某：5627.73×5年×30%÷3=2813.86元）；上述损失共计81733.18元。被告朱保国按70%赔偿原告为57213.23元，扣除已经支付的16000元，应再赔偿原告41213.23元。该事故给原告牛学武造成较大精神损害，原告要求赔偿精神抚慰金，理由正当，本院予以支持，根据原告的伤残等级，本院酌定为5000元。关于原告牛学武要求的后续治疗费4000元，因未实际发生，原告可在实际发生后另行主张。对原告诉讼请求超出部分本院不予支持。对被告朱保国的其他辩解理由，于法于据，本院不予采纳。依据《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：
一、被告朱保国应赔偿原告牛学武医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被扶养人生活费共计57213.23元，扣除已经支付的16000元，应再赔偿原告41213.23元，于本判决生效之日起十日内履行。
二、被告朱保国应赔偿原告牛学武精神损害抚慰金5000元。
三、驳回原告牛学武的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1842元，原告牛学武负担642元，被告朱保国负担1200元；两次鉴定费1660元，均由被告朱保国负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省焦作市中级人民法院。
审 判 长 张 燕
代理审判员 任东芳
人民陪审员 刘海富
二〇一五年五月十一日
书 记 员 王二芳