吉林省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）吉刑四终字第9号
原公诉机关吉林省辽源市人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄晓磊（绰号“小宝”），男，1982年12月20日出生，汉族，初中文化，农民。户籍地辽宁省海城市，暂住辽源市。因涉嫌贩卖毒品罪，于2014年10月28日被刑事拘留，同年12月1日被逮捕。现羁押于辽源市看守所。
原审被告人李德昌（绰号“二庆”），男，1971年12月6日出生，汉族，初中文化，无业。现住吉林省东辽县。因涉嫌贩卖毒品罪，于2014年10月28日被刑事拘留，同年12月1日被逮捕。2015年5月25日取保候审。
吉林省辽源市中级人民法院审理吉林省辽源市人民检察院指控原审被告人黄晓磊、李德昌犯贩卖毒品罪一案，于2015年5月25日作出（2015）辽刑初字第5号刑事判决。宣判后，原审被告人黄晓磊不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
一、被告人黄晓磊贩卖甲基苯丙胺（俗称冰毒）128.25克。
2014年8月中旬，黄晓磊在辽源市西安区红城市场附近以220元的价格将0.7克冰毒贩卖给王某某。
2014年8月末，黄晓磊在辽源市西安区红城市场附近以200元的价格将1克冰毒贩卖给王某某。
2014年9月中旬，黄晓磊在辽源市西安区红城市场附近以200元的价格将1克冰毒贩卖给王某某。
2014年10月26日，黄晓磊在辽源市西安区红城市场附近以200元的价格将0.6克冰毒贩卖给王某某。
2014年10月27日，黄晓磊在辽源市第五中学门口以900余元的价格将三袋冰毒贩卖给王某某，该冰毒被公安机关在王某某处扣押。经鉴定：冰毒疑似物白色晶体三袋共重4.82克，均检出甲基苯丙胺成分。
2014年10月27日，黄晓磊在辽源市开发区中国移动公司门口以1100元的价格将5克冰毒贩卖给李德昌。
2014年10月27日，黄晓磊在辽源市雅柏酒店门前被公安机关抓获，在其租赁的捷达车内及黄晓磊身上，公安机关依法搜查并扣押白色晶体疑似冰毒四袋，粉红色疑似麻古片剂十粒。经鉴定：冰毒疑似物白色晶体四袋共重114.22克，红色片剂十粒共重0.91克，共115.13克，均检出甲基苯丙胺成分。
二、被告人李德昌贩卖甲基苯丙胺（俗称冰毒）4.63克。
2014年10月中旬，李德昌在东辽县平岗镇平安矿小区以400元的价格将0.3克冰毒贩卖给孙某某。
2014年10月末，李德昌在东辽县平岗镇平安矿小区以400元的价格将0.3克冰毒贩卖给孙某某。
2014年10月25日，李德昌在东辽县平岗镇平岗小街以700元的价格将1克冰毒贩卖给殷某某，殷某某吸食其中部分冰毒后认为冰毒质量不好，李德昌同意为其换货。
2014年10月27日，李德昌在东辽县共安村为殷某某上次购买的冰毒换货后，又以350元的价格将0.3克冰毒贩卖给殷某某，两袋冰毒均被公安机关在殷某某处扣押。经鉴定：冰毒疑似物白色晶体两袋共重1.23克，均检出甲基苯丙胺成分。
2014年10月27日，李德昌在东辽县平岗镇平安矿小区正要将一袋冰毒贩卖给孙某某时，被公安机关抓获，李德昌要贩卖给孙某某的冰毒及其随身携带的冰毒共七袋被公安机关扣押。经鉴定：冰毒疑似物白色晶体七袋共重2.73克，均检出甲基苯丙胺成分。
认定上述事实的主要证据有：
1、扣押清单及照片，证实公安机关在黄晓磊处扣押粉红色疑似麻古片剂10粒，白色疑似冰毒4袋，电子秤1个。在李德昌处扣押疑似冰毒7袋，人民币250元。在王某某扣押疑似冰毒3袋。在殷某某处扣押疑似毒品2袋。
2、检验报告（毒品称重）［（吉）公（辽）鉴（理化）字（2014）275号］，证实公安机关在黄晓磊处扣押冰毒疑似物四袋共重114.22克，红色片剂十粒重0.91克。在李德昌处扣押七袋冰毒疑似物2.73克，在殷某某处扣押冰毒疑似物两袋共重1.23克；在王某某处扣押冰毒疑似物三袋共重4.82克。
3、刑事科学技术鉴定书（吉公鉴（理化）字（2014）657号）检验意见，证实送检的黄晓磊、李德昌、王某某、殷某某处扣押的白色晶体和粉色片剂均检出甲基苯丙胺成分。
4、现场检测报告书，证实黄晓磊、李德昌、王某某、孙某某、殷某某尿样毒品检测结果呈阳性，近期均有吸食毒品行为。
5、户籍证明，证实被告人黄晓磊、李德昌的自然情况和户籍信息。
6、辨认笔录，证实李德昌依法辨认出贩卖给其冰毒的上线人员是黄晓磊；王某某依法辨认出黄晓磊就是贩卖给其毒品的上线人员；孙某某依法辨认出李德昌就是卖给其毒品的人；殷某某依法辨认出李德昌就是卖给其毒品的人；证人陆某某辨认出李德昌就是卖给殷某某毒品的上线人员。
7、吉林省罚没专用票据，证实公安机关在李德昌处罚没毒资250元。
8、证人王某某（吸毒人员）的证言，证实在2014年8月中旬至2014年10月27日，其分五次在黄晓磊处购买冰毒。前4次买了大约3.75克，最后一次准备买5克，黄晓磊给了三袋冰毒，后都被收缴了。
9、证人殷某某（吸毒人员）的证言，证实2014年10月25日其在李德昌处以700元购买了1克冰毒，后吸食觉得质量不好，与李德昌商量换一袋，李同意。10月27日其与李德昌见面，换了一袋冰毒，又以350元购买了大约0.3克冰毒。随后在回家路上被抓获，2袋冰毒被扣押。
10、证人陆某某的证言，证实2014年10月27日下午，在东辽县共公村路边，在殷某某的车上，殷某某给李德昌一袋冰毒和几百元钱，李德昌给了殷某某两袋冰毒。
11、证人孙某某（吸毒人员）的证言，证实2014年10月中旬到10月27日，其三次在李德昌处购买冰毒，前两次分别花400元购买0.3克，第三次还没交易就和李德昌一起被公安机关抓获，李德昌将1袋冰毒扔在其车后座上了。
12、证人梁某（孙某某爱人）的证言，证实2014年10月27日孙某某说有人要借钱，我们一起到平岗矿找一个叫李德昌的人，之后他们都被公安机关抓了，在车里警察搜出一小袋白色晶体。
13、证人张某某的证言，证实黄晓磊于2014年8月28日在其开的租车公司租用了一辆灰色捷达轿车，车牌是吉D5K0**。不知道黄晓磊租车的用途。
14、被告人黄晓磊的供述：2014年10月27日下午，我在辽源市移动公司门口以1100元的价格卖给李德昌5克冰毒；2014年8月份至被抓获当天贩卖给王某某5次冰毒。10月27日晚我与“李博”见面时被公安机关抓获，并扣押了我车内的冰毒四袋和红色麻古10粒。
15、被告人李德昌的供述：2014年10月24日在平岗镇小街以700元的价格卖给殷某某1克冰毒，10月27日在东辽县共安村以350元的价格卖给殷某某0.3克冰毒。10月中旬和下旬在东辽县平岗镇平安矿小区以400元的价格卖给孙某某两次0.3克冰毒，10月27日，其在东辽县平岗镇平安矿小区正要与孙某某交易毒品时，被公安机关抓获，扣押其毒品冰毒7袋。2014年10月27日中午我在辽源市中国移动公司门口在黄晓磊处以1100元购买冰毒5克。
原审法院认为，被告人黄晓磊明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人李德昌明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三百四十七条第四款、第五十二条、第五十三条、第五十九条、第七十二条、第七十三条的规定，以犯贩卖毒品罪判处被告人黄晓磊有期徒刑十五年，并处没收个人财产十万元；以贩卖毒品罪判处被告人李德昌有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金十万元。
黄晓磊上诉称，一审认定的贩卖毒品克数不对，在我车上扣押的毒品不是我的，是我的上线“李博”扔我车上的。量刑过重。
经审理查明：原审判决认定上诉人黄晓磊、原审被告人李德昌多次贩卖甲基苯丙胺（冰毒）给他人，抓获二人时扣押随身携带及所驾驶车内的甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂（麻古）的事实清楚，有收缴的物证冰毒、麻古等，书证刑事科学技术鉴定书、毒品称重报告、扣押清单、辨认笔录等、证人王某某、殷某某、陆某某、孙某某、梁某某、张某某的证言等证据证实，被告人黄晓磊、李德昌亦供认。以上证据已经原审庭审控辩双方举证、质证，可以作为定案的根据，证据确实、充分，足资认定。
关于黄晓磊上诉提出：一审认定的毒品克数不对，在我车上扣押的毒品不是我的，是我上线“李博”扔我车上的。量刑过重，经查，黄晓磊被抓获时公安人员从其驾驶的车内搜缴到冰毒114克，麻古10粒，黄晓磊虽辩称是“李博”扔在其车上的，公安机关根据黄晓磊提供的“李博”的情况进行了侦查，但无法查到该人是否确实存在，因黄晓磊无法提供“李博”有价值的信息，所以其车内查获的毒品数量应认定为其贩卖毒品数量。一审根据黄晓磊的犯罪事实、情节判处的刑罚并无不当之处。故其上诉提出“毒品克数不对，在我车上扣押的毒品不是我的，量刑过重”的理由不予支持。
本院认为，上诉人黄晓磊及原审被告人李德昌违反毒品管理法规，多次贩卖毒品给他人，二人的行为均已构成贩卖毒品罪，对二人均应依法惩处。上诉人黄晓磊多次贩卖毒品给王某某、李德昌，其被抓获后在其驾驶的车辆内和随身扣押的冰毒、麻古共计115.13克，应认定为其贩卖数量。鉴于此部分毒品没有流入社会，一审量刑时已酌情考虑。根据其贩卖毒品数量及认罪态度较好，一审判处的刑期适当。原审被告人李德昌多次贩卖毒品给殷某某、孙某某，并以贩卖为目的向黄晓磊购买毒品，应依法惩处，鉴于其贩卖毒品数量较少，且大部分毒品被收缴，归案后能如实供述犯罪事实，有坦白情节，一审对其从轻处罚并适用缓刑的量刑适当。
原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项和《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第四款、第七款、第五十二条、第五十三条、第五十九条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第四十七条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 赵星天
代理审判员 张学远
代理审判员 连柏健
二〇一五年九月七日
书 记 员 高 健