黑龙江省大庆市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）黑06刑初48号
公诉机关黑龙江省大庆市人民检察院。
被告人于金遥，男，1988年12月1日出生于黑龙江省大庆市，汉族，高中文化，大庆油田油建公司工人，2015年12月23日因本案被刑事拘留，2016年1月27日被逮捕。现羁押于大庆市第三看守所。
辩护人李明，黑龙江欲玲律师事务所律师。
辩护人陈玉君，黑龙江欲玲律师事务所律师。
大庆市人民检察院以庆检诉刑诉〔2016〕49号起诉书指控
被告人于金遥犯贩卖毒品罪，于2016年7月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。大庆市人民检察院指派代理检察员付鹏月出庭支持公诉，被告人于金遥及其辩护人李明、陈玉君到庭参加诉讼。现已审理终结。
大庆市人民检察院指控：
1.2015年10月，被告人于金遥在大庆市让胡路区阳光嘉城附近板桥火锅门前以2000元的价格卖给杨XX甲基苯丙胺（俗称冰毒）10克。
2.2015年10月，被告人于金遥在大庆市让胡路区红馆停车场以1200元的价格卖给杨XX甲基苯丙胺10克。
3.2015年12月22日，被告人于金遥在大庆市让胡路区阳光嘉城B15号楼楼下被公安机关抓获。公安民警在其车内发现疑似冰毒制品4包，红色片剂3粒。2015年12月27日公安机关查获被告人于金遥在2015年12月21日通过QQ在上线五哥处购买的冰毒。经鉴定两次扣押的白色晶体净重570.05克，检测出甲基苯丙胺含量为70.98%。红色片剂3粒，净重0.29克，检测出甲基苯丙胺、咖啡因。
综上，被告人于金遥贩卖甲基苯丙胺共计590.34克。
认定上述事实，公诉机关当庭出示了物证涉毒快递包裹及查获的毒品；书证抓获经过、户籍证明、扣押物品文件清单、支付宝交易查询单、快递发件单、电子数据检查工作记录；证人杨XX、邓XX、何XX、陈XX的证言；被告人于金遥的供述和辩解；鉴定意见、大庆市公安局刑事技术支队检验报告；辨认笔录；视听资料等证据。
公诉机关认为，被告人于金遥贩卖毒品数量大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人归案后如实供述其犯罪事实，系坦白，应根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定对其处罚。
被告人于金遥辩解没有要钱，是买家自己给的钱，不构成贩卖毒品罪。
其辩护人认为侦查机关鉴定毒品取样违法，鉴定人不具有鉴定资质，鉴定意见不能作为定案证据；于金遥的行为应构成非法持有毒品罪，且其投案自首到案，侦查机关所截获的500克毒品应认定犯罪未遂。
经审理查明
1.2015年10月，被告人于金遥在大庆市让胡路区阳光嘉城附近板桥火锅门前以2000元的价格卖给杨XX甲基苯丙胺10克。
2.2015年10月，被告人于金遥在大庆市让胡路区红馆停车场以1200元的价格卖给杨XX甲基苯丙胺10克。
3.2015年12月22日，被告人于金遥在大庆市让胡路区阳光嘉城楼下被公安机关抓获。公安民警在其车内发现疑似冰毒制品4包，红色片剂3粒。2015年12月27日公安机关查获被告人于金遥在2015年12月21日通过QQ在上线五哥处购买的冰毒。经鉴定两次扣押的白色晶体净重570.05克，检测出甲基苯丙胺含量为70.98%。红色片剂3粒，净重0.29克，检测出甲基苯丙胺、咖啡因。
认定上述事实,有公诉机关提交，并经法庭举证、质证的下列证据证实，本院予以采纳：
1.物证、扣押物品文件清单
（1）在于金遥处扣押白色苹果手机一部、黑色三星手机W2013型一部、黑色三星手机翻盖SM-G9098一部、黑色黑莓手机一部、黄色帕萨特汽车一辆、黑色手包一个、白色晶体和三片红色疑似麻古各一包（重2.98克）、两包白色晶体重75.13克。
（2）圆通快递包裹中扣押冰毒（白色晶体）10包，重511克。
2.鉴定意见
（1）黑龙江省公安厅（黑）公（刑技）鉴（化）字[2016]3号鉴定意见：白色晶体（31201600030001号检材）中检出甲基苯丙胺；红色片剂（31201600030002号检材）中检出甲基苯丙胺、咖啡因。
（2）大庆市公安局刑事技术支队（庆）公（刑技）鉴（毒化）字[2016]58号鉴定意见：送检疑似毒品检出甲基苯丙胺，含量为70.98%。
（3）大庆市公安局龙南分局现场检验报告，经侦查机关对于金遥进行吸毒检测，结果为阳性。
（4）大庆市公安局网络安全保卫支队电子数据检查工作记录庆公网检字[2016]020号鉴定意见。在检材DQ/JY-2016-020-SJ-001的手机中提取到数据信息，证实QQ聊天记录疑似毒品交易聊天记录，结合于金遥的供述，可以认定为于金遥与上线的聊天记录，于金遥从对方处购买毒品。同时手机中调取照片显示为于金遥与下线杨XX的短信记录，证实了二人达成交易毒品合意的过程。
3.书证
（1）物流快递单一张，圆通速递单号100518883719及物流信息一份。
（2）发破案经过、抓获经过证实，2015年12月22日龙南分局民警根据特情反映，发现一辆黄色帕萨特轿车行使路线可疑，侦查人员怀疑驾驶员有酒驾或者毒驾嫌疑，在大庆市让胡路区阳光嘉城楼下发现黄色帕萨特轿车，侦查人员通过查询得知此车车主为于金遥，拨打于金遥电话，称其车辆发生事故需要配合，于金遥下楼后，侦查人员对于金遥进行盘问，确定此车车主是于金遥，车内物品为于金遥个人物品，对车内物品检查后发现车内扶手箱中有一黑色手包，内有疑似冰毒的白色颗粒状粉末两大包，共计70余克，侦查人员对于金遥进行盘问，于金遥交待了非法持有毒品的犯罪事实。
（3）户籍证明、现实表现及前科劣迹情况，证实于金遥犯罪时系成年人，无前科。
（4）何XX支付宝交易记录证实，2015年12月21日何XX的支付宝账号向账号名为邵X的支付宝账号分三次转账人民币21500元，与于金遥供述的给其上线汇款买毒品的时间、金额一致。
（5）情况说明，2015年12月22日，侦查人员抓获于金遥后进行审讯，发现于金遥随身携带的一部白色苹果4手机QQ中有大量在其上线手中通过快递购买冰毒的信息，对于金遥进行讯问，其交待了通过汇款给上线，还有500克冰毒正在邮寄的路上，其留给上线的收件人姓名为杨X、收件地址为黑龙江省大庆市让胡路区阳光嘉城，，快递单号是圆通速递公司100518883719，侦查人员迅速与圆通快递公司联系并对该快递进行查控，2015年12月28日快递邮包到达大庆市，侦查人员将该邮件扣押。
4.辨认笔录
（1）杨XX辨认出卖给自己毒品的人为于金遥；
（2）于金遥辨认出自己卖给毒品的“六叔”即是杨XX；
（3）陈XX辨认出经常去其超市内取邮件的人为于金遥。
5.证人证言
（1）证人杨XX的证言证实，我在小遥处买了三次冰毒，第一次是2015年10月中旬的一天晚上8、9点钟，我给小遥打电话买10克冰毒，到阳光嘉城路边的板桥火锅他给了我一个外面用盒装着的袋，我把2000元钱给他。第二次是2015年10月末，我给小遥打电话要买10克冰毒，他让我到红馆门前的停车场等着，晚上9点左右，于金遥在车里将用烟盒装好的冰毒给我，我交给他1200元钱，我告诉他剩下的钱下次再给。第三次是2015年11月份的一天晚上10点多，我给小遥打电话说要买10克冰毒，我到新村程宇广场的久久宾馆门前，把2000元钱从车窗户递给小遥，他把10克冰毒扣了3、4克给我。我是通过韩X认识小遥的，都是打电话在小遥手里买冰毒。
（2）证人邓XX的证言证实，圆通速递单号为100518883719的邮包是早上7时许从哈尔滨市运到大庆市的。该邮件是2015年12月22日19时33分在湖北省武汉市武昌区新竹路发出，2015年12月26日上午8时04分到哈尔滨市，收件人姓名为杨X，收件地址为黑龙江省大庆市让胡路区阳光嘉城B区16号，邮件单子上没有登记邮寄物品，邮寄人是陈X。
（3）证人何李X的证言证实，我与于金遥是夫妻关系，我的支付宝账号是20051616@qq.com，用户名是“湃”。我不知道于金遥是否用我的支付宝转账或者购物。于金遥知道我手机的支付宝密码，支付宝一共绑定一张邮政卡、两张工商银行卡、一张光大银行信用卡。于金遥有时会往我的工商行（两张卡号都知道）卡里存钱。
（4）证人陈XX的证言证实，我于2013年至今在大庆市让胡路区阳光嘉城小区BS13号楼的商服开一家阿雷超市，超市代收、代发快递，刚刚辨认的男子住在B15号楼（好像是三单元6楼2号门），是我家超市的邻居，他和他的妻子经常来我家超市购物以及发快递和取快递，这个号码没有印象。
6.被告人的供述与辩解，证实2015年12月20日上午9点多钟在自己的家中吸食0.2克冰毒，还有两大袋冰毒约75克、两个小袋冰毒约3克，这些冰毒放在黄色帕萨特轿车手扣里，这些冰毒是为自己吸食和贩卖，以每克75元价格购买的，大约150元或200元的价格卖。我通过QQ群认识上线卖家，2015年12月21日我在QQ上联系到“诚信出肉”，购买500克冰毒（甲基苯丙胺），用我妻子的支付宝给对方支付宝（WH1111888@126.com）转账21500元，我让对方在邮寄单上写的是杨X收件人，地址是黑龙江省大庆市让胡路区阳光嘉城B区16号楼。留的地址不是真的，留的1884590****这个手机号现在不使用了，我家楼下的超市就是快递的代发点，如果看到有快递写着“杨X”的名字我就拿走，我家楼下超市叫阿雷超市。抓获我时在我车上扣押了两个大包、两个小包冰毒，这四包冰毒是当着我的面进行称量的，共计70多克，扣押笔录上记的克数准确。我被刑事拘留后购买冰毒的邮包才到达大庆，民警带着邮包到看守所提审我，当着我的面进行的拆包，当着我的面进行称重，共511克。我还卖给过六叔两次，我们是通过一个女的认识的，我们互留了电话，后他就打电话向我购买冰毒，第一次是2015年11月，在板桥火锅门前交易10克冰毒，六叔给付了1500元，第二次是过了几天在红馆门前交易10克冰毒，没有给钱。
7.视频资料
于金遥同步讯问录音录像光盘四张,包括公安机关在圆通快递公司扣押于金遥邮寄回的邮包的全程录像、杨XX的讯问录像等。
本院认为，被告人于金遥违反国家对毒品的管理制度，贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立，予以支持。关于于金遥及辩护人提出的不构成贩卖毒品罪的辩解和辩护意见，经查，于金遥在侦查阶段供述其购买毒品是为自己吸食和贩卖，同时证人杨海强证实其曾多次在于金遥处购买毒品，因此，于金遥及其辩护人的此项辩解和辩护意见不成立，不予采纳。关于辩护人提出的侦查机关鉴定毒品取样违法、鉴定人没有资质、鉴定意见不能作为定案证据的辩护意见，经查，最高人民法院、最高人民检察院、公安部共同颁布的《办理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、称量、取样和送检若干问题的规定》从2016年7月1日执行，而本案的侦破时间是2015年12月，鉴定时间为2016年的1月和3月，本规定还未实施；侦查机关提供了所有鉴定人鉴定资质证书，因此，辩护人的上述辩护意见不成立，不予采纳。关于辩护人提出于金遥的行为应构成非法持有毒品罪，侦查机关所截获的500克毒品应认定犯罪未遂的辩护意见，经查，以贩养吸的被告人应按照其贩卖毒品的数量及查获的数量认定其贩毒的数量，因此辩护人的辩护理由不成立，不予采纳。于金遥因行迹可疑被侦查机关盘问，其交待了贩卖毒品的犯罪事实，系自首；且所收缴的500余克毒品未流入社会，对其可从轻处罚，辩护人关于于金遥自首的辩护意见成立，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一项）、第五十四条、第五十五条第一款、第六十七条第一款之规定，判决如下：
一、被告人于金遥犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产50000元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月23日起至2030年12月22日止。）
二、查获的毒品依法予以没收。
三、扣押的手机、黄色帕萨特汽车一辆、黑色手包一个依法返还。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过
本院或者直接向黑龙江省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 于雪雁
审 判 员 陈 浩
代理审判员 闫冠华
二〇一六年九月五日
书 记 员 朱潇彬