湖南省醴陵市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘0281刑初176号
公诉机关醴陵市人民检察院。
被告人易某某，男，1985年11月2日出生于湖南省醴陵市，汉族，高中文化，住湖南省醴陵市。2016年11月24日，因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑一年，宣告缓刑一年六个月，并处罚金二万元。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年3月7日被醴陵市公安局刑事拘留，同年3月21日，经醴陵市人民检察院批准逮捕，次日由醴陵市公安局执行逮捕。现羁押于醴陵市看守所。
醴陵市人民检察院以醴检公诉刑诉[2017]178号起诉书指控被告人易某某犯贩卖毒品罪一案，于2017年4月27日向本院提起公诉。本院于同日立案受理后，依法适用简易程序组成合议庭，因被告人对指控的犯罪事实有异议，本案依法转为普通程序，组成合议庭公开开庭进行了审理。醴陵市人民检察院指派检察员胡丽出庭支持公诉，被告人易某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
醴陵市人民检察院指控，2017年3月6日10时许，被告人易某某以300元的价格在本市洪山岭（李畋镇与江西省上栗县交界处）附近一绰号为“杰伢子”的男子手中购进11包甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）。购得甲基苯丙胺后的当日15时，被告人易某某在自家门口以50元的价格将1小包甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员邱某。2017年3月6日18时许，被告人易某某被醴陵市公安民警抓获，当场从其上衣右侧口袋内搜查到10小包疑似冰毒，并当场对搜查到的疑似冰毒进行扣押。经鉴定，扣押的疑似冰毒检查出甲基苯丙胺成分，净重5.7克。
为证明上述事实，公诉机关向本院提交了户籍信息、扣押物品、文件清单、疑似毒品称量登记表、刑事判决书、抓获经过、照片等书证、搜查笔录、提取笔录、辨认笔录、物证检验报告、尿样检测报告书、证人证言、被告人供述等证据。公诉机关认为被告人易某某违反国家对毒品的管理法规，明知是毒品而进行贩卖，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
针对公诉机关的指控，被告人易某某提出，起诉书指控其贩卖毒品的事实不存在。被查获的甲基苯丙胺是抵账来的，只有10小包，且是用于自己吸食。邱某给他的50元是用于帮邱某充电话费。
经审理查明，2017年3月6日10时许，被告人易某某以300元的价格在本市洪山岭（李畋镇与江西省上栗县交界处）附近一绰号为“杰伢子”的男子手中购进11包甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）。当日15时，被告人易某某在自家门口以50元的价格将其中的1小包甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员邱某。2017年3月6日18时许，被告人易某某被醴陵市公安民警抓获，当场从其上衣右侧口袋内搜查到10小包疑似冰毒，并当场对搜查到的疑似冰毒进行扣押。经鉴定，扣押的疑似冰毒检查出甲基苯丙胺成分，净重5.7克。
另查明，本院(2016)湘0281刑初389号刑事判决以盗窃罪判处被告人易某某有期徒刑一年，宣告缓刑二年，并处罚金二万元（罚金刑已执行）；缓刑考验期自2016年12月6日起至2018年6月5日止。本案所涉犯罪发生在被告人易某某前罪的缓刑考验期内。被告人易某某因前罪未被羁押。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据予以证明：
常住人口信息及抓获经过，证明被告人的主体身份及到案情况。
2、刑事判决书，证明被告人易某某曾因犯盗窃罪被判处刑罚宣告缓刑的事实。
3、微信收付款截图、微信名截图，证明邱某与易某某的钱款交易的事实。
4、现场检测报告书、公安行政处罚决定书，证明被告人易某某的尿检呈阴性反应；邹某某、邱某的尿检均呈阳性反应，因吸食毒品，公安机关已于2017年3月7日对该二人进行行政处罚的事实。
5、证人邱某的证言及辨认笔录，邱某于2017年3月6日20时10分许至21时15分许在公安机关做询问笔录一份，证明他绰号叫“螺头”。2017年3月6日14时许，邹某某打电话给他喊他一起去买冰毒，随后他从家里出发和邹某某一起来到“茧咔子”这里购买冰毒。到了之后，他打电话给“茧咔子”，然后，“茧咔子”就从家里出来到路边和他见面，见面后，他拿手机发了50元微信红包给“茧咔子”，然后“茧咔子”就给了他一个用小塑料袋装着的冰毒，买完他们就走了。他还证明，他的微信昵称是“最熟悉的陌生人”，“茧咔子”的微信昵称是“天空”。
6、证人邹某某的证言证明2017年3月6日15时许，他通过电话联系“螺头”商量搞点东西（指冰毒）来玩玩，后他骑摩托车载着“螺头”到白兔潭镇湖下村湖下小学附近，拿150元给“螺头”去买冰毒。“螺头”要他在原地等。大约过了几分钟，“螺头”就拿着冰毒来了。
7、被告人易某某的供述及辨认笔录，公安机关分别于2017年3月6日21时15分至22时25分，2017年3月7日16时至16时30分，2017年3月22日16时至16时25分对被告人易某某做讯问笔录各一份，被告人易某某均认可贩卖毒品50元给“螺头”的事实，并供述了毒品的来源及被查获的事实。
在检察院批捕阶段，检察人员于2017年3月20日9时10分至9时43分对被告人易某某做讯问笔录一份，关于毒品来源的供述，与起诉书指控的一致，但其辩解没有将冰毒卖给别人，“螺头”只是发了50元的微信红包给他，原因是他骗“螺头”发给他的，他跟“螺头”熟，所以就骗他。至于为何买了11包而公安机关在他身上只查获10包冰毒，他不知道是怎么搞的。他还供述他被抓获当日没有吸食冰毒，他一直不吸食毒品。
在审查起诉阶段，检察人员于2017年4月26日9时30分许至9时47分许对被告人易某某做讯问笔录一份，其供述2017年3月6日上午11时左右，以抵账形式拿了10包冰毒。同日15时左右，邱某想在他手中拿一包冰毒，发了50元微信红包给他，因周围人多，故没有给邱某冰毒，下午16时许，他被公安机关抓获。
本院认为，被告人易某某违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品而予以贩卖，其行为构成贩卖毒品罪。关于被告人易某某贩卖毒品的事实，有其在公安机关、检察机关的供述、证人证言予以证明，被告人易某某提出的抵账所得毒品的数量及邱某支付50元款给他的原因，因在批捕、审查起诉及本案庭审中均有不同供述，故对其辩解意见，本院不予采信。公诉机关被告人易某某犯贩卖毒品罪的事实成立，本院予以确认。被查获毒品的数量应计入贩卖的数量。被告人易某某在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，予以数罪并罚，决定执行的刑罚。对公安机查获的甲基苯丙胺及被告人的违法所得依法予以没收。根据被告人易某某犯罪的事实、犯罪的性质、犯罪的情节、悔罪表现及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七十七条第一款、第六十九条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
被告人易某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金三千元；撤销本院（2016）湘0281刑初389号刑事判决中对被告人易某某判处有期徒刑一年，宣告缓刑一年六个月，并处罚金二万元的缓刑部分，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金二万三千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月7日起至2019年9月6日止；尚未执行的三千元限在判决生效后十日内缴纳。）
二、对公安机关查获的五点七克甲基苯丙胺及被告人易某某的违法所得五十元予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省株洲市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 叶敏洁
人民陪审员 文立珍
人民陪审员 宋汉周
二〇一七年六月六日
书 记 员 肖晓连
附法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。