宁夏回族自治区银川市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）宁01民终1847号
上诉人（原审被告）：陕西建工机械施工集团有限公司，住所地陕西省西安市咸宁东路344号。
法定代表人：赵胜民，该公司董事长。
委托诉讼代理人:王哲，宁夏辅德律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：张永利，男，1958年5月2日出生，汉族，务工，住山东省滕州市。
委托诉讼代理人：杨小霞，永宁县法律援助中心指派律师。
被上诉人（原审被告）：西安鑫川建筑劳务有限公司，住所地陕西省西安市未央区凤城八路东段EE康城五号楼206室。
法定代表人：陈绍金，该公司经理。
被上诉人（原审被告）：李昭伟，男，1974年6月1日出生，汉族，西安鑫川建筑劳务有限公司永宁县杨和康城项目部负责人，住四川省古蔺县。
原审被告：宁夏钢协房地产开发有限公司，住所地宁夏回族自治区永宁县望远镇现代金属物流园。
法定代表人：马国忠，该公司董事长。
委托诉讼代理人：张卫，宁夏颢振德律师事务所律师。
原审被告：宋孝安，男，1979年10月6日出生，汉族，农民，住河南省驻马店市平舆县。
上诉人陕西建工机械施工集团有限公司（以下简称陕西建工集团公司）因与被上诉人张永利、西安鑫川建筑劳务有限公司（以下简称鑫川劳务公司）、李昭伟、原审被告宁夏钢协房地产开发有限公司（以下简称钢协房地产公司）、宋孝安劳务合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区永宁县人民法院（2016）宁0121民初249号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月1日立案后，于2016年12月26日公开开庭审理了本案。上诉人陕西建工集团公司的委托诉讼代理人王哲，被上诉人张永利的委托诉讼代理人杨小霞，原审被告钢协房地产公司的委托诉讼代理人张卫到庭参加诉讼。被上诉人鑫川劳务公司、李昭伟，原审被告宋孝安经本院合法传唤未到庭参加诉讼，依法缺席审理。本案现已审理终结。
上诉人陕西建工集团公司上诉请求：1.请求依法撤销一审判决，改判上诉人对被上诉人张永利的经济损失和案件受理费不承担连带赔偿责任；2.本案上诉费由被上诉人承担。事实和理由：鑫川劳务公司于2011年4月7日在西安市工商行政管理局高新分局注册成立并依法取得了营业执照，类型为有限责任公司（自然人独资），经营范围包括：土石方工程、钢结构工程、建筑工程劳务分包；建筑工程的施工、水暖电安装工程的设计、施工；建筑幕墙工程、园林绿化工程、装饰装修工程、道路桥梁工程设计、施工及技术服务；工程机械设备的进出口业务。由此可见鑫川劳务公司完全是在核准登记的经营范围内从事的经营活动且具有法人资格和独立用工主体资格，一审判决适用劳动和社会保障部、建设部《关于印发〈建设领域农民工工资支付管理暂行办法〉的通知》第十二条属于适用法律错误；本案应属劳动争议，一审法院定性为劳务合同纠纷错误。
被上诉人张永利辩称，1.被上诉人张永利在涉案工地从事抹灰工作的事实清楚，被上诉人鑫川公司、李昭伟欠付被上诉人张永利工资有证明等证据证实，鑫川公司、李昭伟应承担直接支付的责任；2.上诉人是把工商局核准登记的经营范围内的从事经营活动等同于具有建筑资质和专业登记法定资质错误，两者颁发部门及监管部门均不同。上诉人将涉案工程发包给没有资质的被上诉人鑫川劳务公司，违反法律禁止性规定，应当承担连带责任。
被上诉人鑫川劳务公司、李昭伟未到庭亦未提交书面答辩意见。
原审被告钢协房地产公司述称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
原审被告宋孝安未到庭亦未提交书面陈述意见。
张永利向一审法院起诉请求：1.判决被告支付原告工资28940元；2.案件受理费由被告承担。
一审法院认定事实：2013年6月2日，被告陕西建工集团公司与钢协房地产公司签订了《建设工程施工合同协议书》，被告陕西建工集团公司作为工程总承包人承建了永宁县杨和康城住宅小区项目Ⅱ标段共32幢住宅楼工程。被告陕西建工集团公司在永宁县杨和康城设立了陕西建工集团公司永宁县杨和康城项目部。2014年1月10日，陕西建工集团公司永宁县杨和康城项目部作为甲方与乙方被告鑫川劳务公司签订了《建筑工程施工劳务分包合同》，甲方的委托代理人颜廷海和乙方的委托代理人李昭伟也在合同上签了字，甲方陕西建工集团公司永宁县杨和康城项目部将其承包的永宁县杨和康城项目小高层部分砖混及住宅楼工程分包给乙方被告鑫川劳务公司进行施工，双方在合同中约定了各自的权利和义务，合同中约定：甲方提供施工图纸和设计文件中所有钢筋、钢筋套筒、混泥土、水泥、砂石料、砖及砌块、土方、保温材料、铁艺栏杆、轻质隔墙材料及与本工程相关的材料；乙方被告鑫川劳务公司承包的项目主要是基础垫层以上的基础、主体结构施工、墙体、地暖混凝土、内外墙抹灰、厨卫地砖、内外墙饰面砖瓷砖、窗台板、楼地面工程、屋面工程、土建项目等工程的施工。合同第1条劳务单位资质情况与工程概况中的鑫川劳务公司的营业执照注册号、资质证书号码、发证机关、资质专业及等级、复审时间及有效期等内容均没有填写。合同签订后，被告李昭伟作为实际施工人以陕西建工杨和康城劳务一队项目部的名义对分包的工程进行施工。原告张永利受雇于被告李昭伟在杨和康城施工工地从事粉刷项目。2014年10月22日，被告李昭伟委托其工地上的管理人员宋孝安向原告出具《证明》一份，主要内容为：”张永利在永宁县杨和康城陕西建工劳务一队抹灰工人工资82690元。”被告宋孝安在该证明落款处署名，并加盖了”陕西建工杨和康城劳务一队项目部”的公章。随后，原告因找不到被告李昭伟索要工资，通过永宁县劳动监察大队从中协调，被告陕西建工集团公司向原告垫付工资53749元。针对下剩28940元工资，原告于2016年1月19日起诉，请求判如所请。
一审法院认为，被告鑫川劳务公司从被告陕西建工集团公司设立的永宁县杨和康城项目部分包了杨和康城部分住宅楼工程后，被告鑫川劳务公司系该工程的分包人，被告李昭伟作为被告鑫川劳务公司所承包工程的实际施工人在进行工程施工过程中，雇佣原告在该建筑工地上从事劳务活动，原告与被告鑫川劳务公司、李昭伟之间形成雇佣劳动关系，二被告所欠原告的工资，应由二被告共同清偿。被告李昭伟委托被告宋孝安给原告出具的《证明》，不违反法律规定，系有效合同。被告鑫川劳务公司、李昭伟应当按照合同的约定承担清偿责任。被告陕西建工集团公司作为工程总承包人将部分工程发包给被告鑫川劳务公司时，没有对被告鑫川劳务公司的营业执照、建筑资质证书、建筑资质专业和等级等法定资质进行审查，就将建设工程发包给不具有相应资质等级的被告鑫川劳务公司，被告李昭伟又以被告鑫川劳务公司的名义实际进行施工，被告陕西建工集团公司的分包行为不符合法律规定。2004年9月6日劳动和社会保障部、建设部《关于印发〈建设领域农民工工资支付管理暂行办法〉的通知》第十二条规定，工程总承包企业不得将工程违反规定发包、分包给不具备用工主体资格的组织或个人，否则应承担清偿拖欠工资连带责任。国办发（2016）1号《国务院办公厅关于全面治理拖欠农民工工资问题的意见》第二条第三项规定，在工程建设领域，施工总承包企业对所承包工程项目的农民工工资支付负总责，分包企业对所招用农民工的工资支付负直接责任，不得以工程款未到位等为由克扣或拖欠农民工工资，不得将合同应收工程款等经营风险转嫁给农民工。被告陕西建工集团公司作为工程的总承包人，应当对被告鑫川劳务公司、李昭伟拖欠原告的工资承担连带清偿责任。原告要求被告钢协房地产公司、宋孝安向其支付工资的诉讼请求，无法律和事实依据，不予支持。被告鑫川劳务公司、李昭伟、宋孝安经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其对答辩、举证、质证等诉讼权利的放弃。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告西安鑫川建筑劳务有限公司、李昭伟于判决生效后五日内共同偿还原告张永利劳务费28940元；二、被告陕西建工机械施工集团有限公司对原告的上述经济损失承担连带赔偿责任；三、驳回原告张永利要求被告宁夏钢协房地产开发有限公司、宋孝安向其支付工资的诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费524元，公告费520元，由被告西安鑫川建筑劳务有限公司、李昭伟负担，被告陕西建工机械施工集团有限公司承担连带责任。
二审中，上诉人提交了鑫川劳务公司的企业营业执照、组织机构代码证、税务登记证书、建筑业企业资质证书、安全生产许可证各一份，本院组织被上诉人张永利及原审被告钢协房地产公司进行了质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：上诉人二审中提交的建筑业企业资质证书显示涉案工程施工时鑫川劳务公司具有施工资质。
经二审查明的其他事实与一审一致，对一审认定的事实予以确认。
本院认为，本案系劳务合同纠纷，被上诉人张永利的劳务费应当由被上诉人鑫川劳务公司与被上诉人李昭伟共同支付，原审对此认定正确，上诉人主张本案系劳动争议不成立；上诉人二审中提交的建筑业企业资质证书显示涉案工程施工时被上诉人鑫川劳务公司具有施工资质，故上诉人将涉案工程承包给被上诉人鑫川劳务公司符合法律规定，上诉人不应当对被上诉人张永利的劳务费承担连带清偿责任，原审对此认定有误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持宁夏回族自治区永宁县人民法院（2016）宁0121民初249号民事判决第一项，即：一、西安鑫川建筑劳务有限公司、李昭伟于本判决生效后五日内共同偿还张永利劳务费28940元；
二、撤销宁夏回族自治区永宁县人民法院（2016）宁0121民初249号民事判决第二、三项；
三、驳回张永利的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费524元，公告费520元，由西安鑫川建筑劳务有限公司、李昭伟负担。二审案件受理费524元，由西安鑫川建筑劳务有限公司、李昭伟负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵和平
审 判 员 赵来珍
代理审判员 杨璐璐
二〇一七年一月六日
书 记 员 王丽娟