吉林省长春市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）长民二终字第326号
上诉人（原审被告）中国大地财产保险股份有限公司德惠支公司，住所地吉林省德惠市。
负责人曹亚军，该公司经理。
委托代理人刘珊珊，该公司职工。
被上诉人（原审原告）郭秀珍，女，1938年11月15日生，汉族，住吉林省德惠市。
被上诉人（原审被告）张琪，男，1990年2月20日生，汉族，住吉林省德惠市。
被上诉人（原审被告）马文刚，男，1983年11月22日生，汉族，住吉林省德惠市。
上诉人中国大地财产保险股份有限公司德惠支公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服吉林省德惠市人民法院作出的（2013）德民初字第11999号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人中国大地财产保险股份有限公司德惠支公司的委托代理人刘珊珊、被上诉人郭秀珍到庭参加了诉讼，被上诉人张琪、马文刚经传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已缺席审理终结。
原审原告郭秀珍原审诉称，2013年11月11日6时许，被告张琪驾驶被告马文刚所有的吉A70T**号轿车沿德惠市德惠路由北往南行驶，行至一道街路口处时与原告驾驶自行车沿一道街由西往东方向行驶时相撞，造成两车损坏，原告受伤的交通事故。因吉A70T**号车在被告中国大地财产保险股份有限公司德惠支公司投保交强险和商业险，故被告中国大地财产保险股份有限公司德惠支公司应在责任限额范围内予以赔偿，超过责任限额的部分由被告张琪、马文刚予以赔偿。现原告要求诸被告赔偿医疗费16568.26元、误工费120.74元×（36＋14）天＝6037.00元、伙食补助费36天×50元＝1800元、护理费36×120.74元＝4346.64元、原告丈夫高俊发因生活不能自理雇工花护理费4346.64元、交通费1000.00元、营养费1800.00元、120急救抬人费100.00元、律师代理费2000.00元、精神损害抚慰金10000.00元等合计47998.54元；诉讼费由诸被告承担。
原审被告张琪原审辩称，被告张琪租赁被告马文刚的吉A70T**号轿车，且该车在被告中国大地财产保险股份有限公司德惠支公司投保交强险和商业险，故被告中国大地财产保险股份有限公司德惠支公司应对原告合理损失予以赔偿。对误工费证据及赔偿标准无异议。对原告护理费、伙食补助费、律师代理费无异议。对原告丈夫高俊发护理费的主张，没有法律依据，不应支持。交通费过高，由法院依法判决。对原告其他主张，没有法律依据，不同意赔偿。被告张琪为原告垫付医疗费5000.00元。
原审被告马文刚原审辩称，被告马文刚将自己所有的吉A70T**号轿车租赁给被告张琪，且该车在被告中国大地财产保险股份有限公司德惠支公司投保交强险和商业险，故被告中国大地财产保险股份有限公司德惠支公司应对原告合理损失予以赔偿。对误工费证据及赔偿标准无异议。对原告护理费、伙食补助费、律师代理费无异议。对原告丈夫高俊发护理费的主张，没有法律依据，不应支持。交通费过高，由法院依法判决。对原告其他主张，没有法律依据，不同意赔偿。
原审被告中国大地财产保险股份有限公司德惠支公司原审辩称，对原告的医疗费、护理费、伙食补助费无异议。原告超过60周岁，且原告主张误工费证据不足，不应支持。交通费过高，由法院依法判决。对原告其它主张，没有法律依据，不同意赔偿。
原审法院经审理查明，2013年11月11日6时许，被告张琪驾驶被告马文刚所有的吉A70T**号轿车沿德惠市德惠路由北往南行驶，行至一道街路口处时与原告驾驶自行车沿一道街由西往东方向行驶时相撞，造成两车损坏，原告受伤的交通事故。本次事故经德惠市交通警察大队认定，被告张琪负事故全部责任，原告无责任。原告受伤后到德惠市人民医院住院治疗36天，入院诊断为：闭合性颅脑损伤、头部外伤、颈部挫伤、胸部挫伤、左髋部挫伤、双手挫伤、双下肢挫伤。住院期间为二级护理。出院诊断为：闭合性颅脑损伤、头部外伤、颈部挫伤、胸部挫伤、左髓部挫伤、双手挫伤、双下肢挫伤。原告出院诊断书中医生意见写明：休息贰周、继续抗炎对症治疗、病情变化随诊。原告共花医疗费16414.26元（其中被告张琪为原告垫付医疗费5000.00元），花120急救费245.00元。另查明，被告马文刚将自己所有的吉A70T**号轿车租赁给被告张琪，被告张琪有驾驶证，且该车在被告中国大地财产保险股份有限公司德惠支公司投保交强险和商业险，其保险期间均为2012年12月15日零时起至2013年12月14日二十四时止，其中机动车交通事故责任强制保险限额为：死亡伤残赔偿限额110000.00元、医疗费用赔偿限额10000.00元、财产损失赔偿限额2000.00元，马文刚投保的商业险第三者责任限额为300000.00元。再查明，原告自1997年至今在德惠市德诚农贸有限责任公司（德惠大市场）从事蔬菜批发业。
原审法院认为，由于被告张琪的违法行为，造成原告受损的事实，故原告的损失应由被告张琪承担。被告马文刚将自己所有的吉A70T**号轿车租赁给被告张琪，被告张琪有驾驶证，被告马文刚没有过错，故被告马文刚不应承担赔偿责任。吉A70T**号车在被告中国大地财产保险股份有限公司德惠支公司投保交强险和商业险，故被告中国大地财产保险股份有限公司德惠支公司应在责任限额范围内对原告合理损失予以赔偿，超过责任限额的部分由被告张琪承担。因原告自1997年至今从事蔬菜批发业，误工费按每天120.02元计算为宜。原告主张1000.00元交通费过高，结合住院时间及居住地考虑，400.00元较为适宜。原告主张精神损害抚慰金，因原告受伤较轻，受到精神损害较轻，依法不予支持。原告主张营养费，没有证据，依法不予支持。原告主张原告丈夫高俊发因生活不能自理雇工花护理费，没有法律依据，依法不予支持。故对原告合法合理的请求予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、六十六条之规定，判决如下：一、被告中国大地财产保险股份有限公司德惠支公司在强制险限额内赔偿原告郭秀珍医疗费10000.00元、误工费（2610.50元＋20天×120.02元）＝5010.9元、护理费36天×120.74元＝4346.64元、交通费400.00元等合计19757.54元；二、被告中国大地财产保险股份有限公司德惠支公司在商业险限额内赔偿原告郭秀珍医疗费（16414.26元-10000元）＝6414.26元、120急救费245.00元、伙食补助费36天×50元＝1800.00元等合计8459.26元；三、被告张琪赔偿原告郭秀珍律师代理费2000元；四、原告郭秀珍返还被告张琪5000元；五、驳回原告的其他诉讼请求。上述款项于本判决生效后二十日内付清。案件受理费500.00元、财产保全费520.00元、邮寄送达费108.00元，由被告张琪负担。
宣判后，中国大地财产保险股份有限公司德惠支公司不服，向本院提起上诉。上诉请求：1、撤销原审判决或予以改判；2、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：原审判决认定事实错误。肇事车辆吉A70T**号轿车在我公司投保商业险限额为30万元，未投保不计免赔特约险，根据保险合同第九条约定和本起交通事故被保险车辆承担全部责任，我公司在商业险中免赔20％，我公司应按照合理金额的80％进行赔偿。综上，原审判决认定事实错误，适用法律错误。
被上诉人郭秀珍在二审中辩称，一审判决正确，上诉人的上诉请求与我无关。
被上诉人张琪、马文刚未出庭，亦未提交答辩状。
本院经审理查明的事实除与原审判决认定的事实一致外，另查明，吉A70T**号轿车在上诉人中国大地财产保险股份有限公司德惠支公司投保的商业险中未投保不计免赔险种。机动车第三者责任保险条款第九条第一款（一）项约定：保险人在依据本合同约定计算赔款的基础上，在保险单载明的责任限额内，负次要事故责任的免赔率为5％，负同等事故责任免赔率为10％，负主要事故责任的免赔率为15％，负全部事故责任免赔率为20％。
本院认为：保险合同是投保人与保险人约定保险权利义务关系的协议，双方应按协议约定全面履行义务。本起事故中肇事车辆在上诉人处投保的商业第三者险中未投保不计免赔险，且该车辆承担全部事故责任，根据第三者责任保险条款第九条约定，上诉人在商业第三者险中免赔20％，即上诉人在商业第三者险限额内赔偿郭秀珍6767.41元（8459.26元×80％）。仍不足部分为1691.85元（8459.26元－6767.41元），根据《最高人民法院关于道路交通事故损害赔偿案件适用法律问题的解释》第十六条规定，应由侵权人张琪赔偿。故原审判决上诉人在商业险限额内赔偿被上诉人郭秀珍8459.26元不当，应予改判。综上，原审判决认定事实存在疏忽之处。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持吉林省德惠市人民法院（2013）德民初字第11999号民事判决第一项、第四项、第五项；
二、变更吉林省德惠市人民法院（2013）德民初字第11999号民事判决第二项为：上诉人中国大地财产保险股份有限公司德惠支公司在商业第三者险限额内赔偿被上诉人郭秀珍医疗费6414.26元、急救费245.00元、伙食补助费1800元，合计8459.26元的80％即6767.41元；
三、变更吉林省德惠市人民法院（2013）德民初字第11999号民事判决第三项为：被上诉人张琪赔偿被上诉人郭秀珍医疗费用、伙食补助费1691.85元，律师代理费2000.00元，合计3691.85元。
以上款项于本判决生效后二十日内付清。
如未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费500.00元、财产保全费520.00元、邮寄送达费108.00元，由被上诉人张琪负担；二审案件受理费50.00元由被上诉人张琪负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 郭 宇
代理审判员 李洪权
代理审判员 高云燕
二〇一四年六月十六日
书 记 员 肖 瑶