河南省泌阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）豫1726刑再1号
原公诉机关泌阳县人民检察院。
原审被告人王某某，男，1952年1月3日出生，汉族，高中文化，原任泌阳县北组组长，现住泌阳县。因涉嫌犯贪污罪，于2014年5月4日被泌阳县人民检察院取保候审。因违反取保候审规定，于2014年12月8日被泌阳县人民检察院决定刑事拘留，2015年8月20日由泌阳县公安局对其执行刑事拘留。本院受理本案件后，于2015年9月1日决定对其逮捕，同日由泌阳县公安局对其执行逮捕。现在河南省信阳监狱服刑。
辩护人史俊山，河南博涛律师事务所律师。
原公诉机关泌阳县人民检察院指控原审被告人王某某犯贪污罪一案，本院于2015年11月5日作出(2015)泌刑初字第00341号刑事判决。该判决发生法律效力后，原审被告王某某以原判认定罪名不当，适用法律错误为由申请再审，经本院审判委员会讨论决定，并于2016年1月4日作出（2017）豫1726刑申1号再审决定书决定再审。本院依法另行组成合议庭，于2017年1月18日公开开庭审理了本案。泌阳县人民检察院检察员赵新太出庭支持公诉。原审被告人王某某及其辩护人史俊山等到庭参加诉讼。现已审理终结。
原公诉机关泌阳县人民检察院指控：2013年12月份，被告人王青海、陈相龙（已判刑）二人利用担任村民组长的职务便利，受泌阳县人民政府、古城街道办事处、南杨庄居委会的委托，配合征地工作，在负责陈北组征地补偿款领取、发放的过程中，二人商量将棠西路拓宽工程征用本组的94260元征地款私分，王青海实得47260元，陈相龙实得47000元。案发前二人将私分的款分发给本组群众。
公诉机关提供的证据有：1、书证；2、证人证言；3、被告人王某某的供述与辩解；4、河南省泌�县人民法院（2016）豫1726刑再第1号刑事判决书。
公诉机关指控的内容与侦查机关起诉意见书的内容相一致。
原审被告人王某某及其辩护人史俊山的辩护意见：泌阳县人民检察院指控被告人王某某以非法占有为目的，利用担任村民组长的职务便利受泌阳县人民政府、古城街道办事处南杨庄居民委员会的委托与陈相龙二人把本组的征地款私分4.7万元占为己有构成贪污罪，原判决判处王某某有期徒刑三年半，其存在证据不足、事实不清，定性错误，因此其指控罪名不成立，应按职务侵占罪处罚，根据本案王某某犯罪情节应从轻定罪处罚。泌阳县人民法院（2015）泌刑初字第00341号泌阳县人民法院刑事判决书，按贪污罪判处被告人王某某有期徒刑三年半实属不当，应按职务侵占罪给予从轻减轻处罚，辩护人认为有以下事实依据和法律依据：因为被告人王�某不是受泌阳县人民政府、古城街道办事处南杨庄居民委员会的委托时行使的权利，94260元征地补偿款是发放到组的征地补偿款，不符合贪污罪的特征。被告人的王某某的妻子杨桂英通过向贵院申诉，贵院通过审委会研究以裁定的方式进行再审决定，已确认原审以贪污罪判处被告人王某某有期徒刑三年半认定罪名不当，适用法律错误。由该裁定印证泌阳县人民检察院指控被告人犯贪污罪的罪名实属不当，辩护人认为应按1999年最高人民法院印发的《全国法院维护农村稳定刑事审判工作座谈会纪要》第三条第三款第三项及《中华人民共和国刑法》第271条以职务侵占罪，请求法庭结合相关新法给予从轻减轻处罚。
被告人王某某在分款后有犯罪中止的情节。分款后第二天被告人王某某告知了本组代表陈玺等人，并要求把所分得的47260元现金发放到户，是陈玺等几�代表们不让发放的，主观意识，实属犯罪情节轻微，且王某某案发前已把该款发放到户，没有使集体财产遭受损失，辩护人请求法院对被告人王某某从轻减轻或免予刑事处罚。被告人王某某认罪态度较好，且自愿认罪，并说明自己的犯罪行为，有悔罪改罪的意愿，且有自己的悔过书为证。被告人王某某以往表现好，无犯罪前科，现今体弱多病，希望法庭本着惩罚与教育相结合的原则，请求人民法院量刑时对被告人王某某从轻减轻或免予刑事处罚。
原审判决认定原审被告王某某犯罪事实：2013年12月份，被告人王青海、陈相龙（已判刑）二人利用担任村民组长的职务便利，受泌阳县人民政府、古城街道办事处、南杨庄居委会的委托，配合征地工作，在负责陈北组征地补偿款领取、发放的过程中，二人商量将棠西路拓宽工程征用本组的94260元征地款私分，王青�实得47260元，陈相龙实得47000元。案发前二人将私分的款分发给本组群众。
另查明，案发前，被告人王某某主动将自己所贪污的47260元征地补偿款分发给了本村组群众，得到了本村组群众的谅解。
上述事实，有书证，证人证言，被告人王某某的供述与辩解等相关书证在卷，相互印证，足以认定。
原审认为，被告人王某某以非法占用为目的，伙同同案犯陈相龙合伙贪污本村组的征地补偿款94260元，自己分得47260元，情节严重，其行为构成贪污罪，公诉机关指控其犯贪污罪的事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以支持。案发前，被告人王某某已主动将自己所贪污的47260元征地补偿款分发给了本村组群众，得到了群众的谅解，庭审中，认罪态度较好，应从轻处罚。被告人王某某与同案犯陈相龙在共同犯罪中，不宜区分主从分，应根据�告人王某某在本案中的具体表现和所起的作用大小量刑。被告人的辩护意见及辩护人的辩护意见中，应当从轻处罚的意见，理由正当，予以采信。综上，根据被告人王某某在本案中的犯罪事实，危害后果及悔罪表现，量刑时予以综合考虑。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款、第三百八十三条第一款第二项、第二十五条的规定，判决被告人王某某犯贪污罪，判处有期徒刑三年零六个月。并处罚金一万元（罚金限判决生效后三十日内缴纳）。
经再审查明的事实与原审查明的事实一致。
本院认为，被告人王某某原系泌阳县古城街道办事处南杨庄居委陈庄北组组长，以非法占用为目的，伙同同案犯陈相龙合伙将本村组的征地补偿款94260元非法占有，自己分得47260元。最高人民法院《关于村民小组组长利用职务便利非法上有公共财物行为�何定性问题的批复》(1999.6.25法释[1999]12号)规定：对村民小组组长利用职务上的便利，将村民小组集体财产非法占为己有，数额较大的行为，应当依照刑法第二百七十一条第一款的规定，以职务侵占罪定罪处罚。最高人民法院《全国法院维护农村稳定刑事审判工作座谈会纪要》（法[1999]217号）三第（三）项关于村委会和村党支部成员利用职务便利侵吞集体财产犯罪的定性问题：为了保证案件的及时审理，在没有司法解释规定之前，对于已起诉到法院的这类案件，原则上以职务侵占罪定罪处罚。由此可见，被告人王某某的行为构成职务侵占罪，应依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款定罪处罚。因此，原审认定再审被告人王某某犯贪污罪定性不当，应予纠正。被告人王某某主动将自己所侵占的47260元征地补偿款分发给了本村组群众，得到了群众的谅解，庭审中，认罪态度较好，应从轻处罚。被告人王某某与同案犯陈相龙在共同犯罪中，不宜区分主从分，应根据被告人王某某在本案中的具体表现和所起的作用大小量刑。被告人王某某及其辩护人的辩护意见，理由正当，本院予以采信。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十二条、第二百四十五条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第三百八十九条第一款第（三）项的规定，判决如下：
一、撤销本院于2015年11月5日作出(2015)泌刑初字第00341号刑事判决；
二、原审被告人王某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年零五个月。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，具体日期以执行通知书为准）�
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省驻马店市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李 光
代理审判员 刘艳丽
人民陪审员 石 磊
二〇一七年一月十八日
书 记 员 包 露