广东省深圳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤03刑终363号
原公诉机关深圳市龙岗区人民检察院。
上诉人（原审被告人）阙某某，男。
上诉人（原审被告人）李某某，男。
深圳市龙岗区人民法院审理深圳市龙岗区人民检察院指控的原审被告人阙某某、李某某犯贩卖毒品罪一案，于2015年12月2日做出（2015）深龙法刑初字第77号刑事判决。宣判后，原审被告人阙某某、李某某均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理本案。现已审理终结。
原判认定，2014年5月31日1时44分许，举报人张某某给被告人阙某某发短信，称还钱给被告人，让被告人有空给其回电话。当日12时30分许，被告人阙某某发短信与张某某联系，称其在家，张某某随时可以拿来。当日15时许，张某某到派出所举报被告人阙某某贩卖毒品。17时许，张某某发短信给阙某某，称给阙某某2000元现金，“东西”由阙某某看着给。19时许，张某某与被告人阙某某在深圳市xx区xx路xx酒店对面沙县小吃店内见面，张某某将人民币2000元交给了阙某某。接着阙某某带着张某某来到深圳xx酒店xx房门口，张某某在门口外面等待。阙某某敲门后，被告人李某某打开门让阙某某进入。在xx房阙某某向李某某购买10个、8个冰毒，并将人民币1500元交给李某某。李某某随即取出一些毒品，装入一个小的透明塑料袋内交给阙某某。阙某某从该一小包毒品中取出一部分装入另一空的塑料袋，并用一张卫生纸包好，然后走出房间，在深圳xx酒店9楼走廊处将毒品交给了张某某。张某某将毒品交给了伏击的民警（经鉴定，重量为10.27克，含甲基苯丙胺成分）。民警随后进入xx房将阙某某、李某某抓获，从阙某某身上缴获毒资人民币500元、手机二部，从李某某身上缴获毒资人民币1500元、手机三部、毒品一包（经鉴定，重量为10.79克，含甲基苯丙胺成分）。从李某某的包内缴获毒品二包（经鉴定，重量分别为6.29克及25.21克，均含甲基苯丙胺、咖啡因成分），在xx房的茶几桌上缴获毒品一包（经鉴定，重量为19.04克，含甲基苯丙胺成分），在xx房的沙发上缴获毒品一包（经鉴定，重量为131.42克，含甲基苯丙胺成分）。在xx房的茶几桌上缴获吸毒工具一套。
原判认定上述事实的证据有：
一、物证：毒品、毒资、手机五部等。
二、书证：抓获经过、检查笔录、提取笔录、扣押决定书、扣押清单、手机短信、毒品收条、前科材料等。
三、证人证言及辩认笔录：
1、证人张某某系举报被告人贩毒的群众，其称其于2014年5月31日15时左右到派出所举报“斌哥”贩卖毒品。其在民警控制下与“斌哥”取得联系，约好在“斌哥”家交易。其和“斌哥”比较熟，所以当时没有谈具体需要多少货，也没有谈要买多少钱，只是谈了其要买冰毒。其与民警上车后，又跟“斌哥”联系，“斌哥”说不用去他家交易了，让其到xx区xx酒店那里找他。其快到酒店时，就给“斌哥”发了一条短信，称要向他购买二�元冰毒。后其在xx酒店对面的沙县小吃店内与“斌哥”见面，将二千元放在“斌哥”面前的桌子上，“斌哥”拿起钱后带其离开沙县小吃店，其跟着他到了xx酒店xx房间门口，“斌哥”按xx房间的门铃，其没有进入房间，就在门口等。一个男子开门，随后“斌哥”就进入并关上门。其在xx房间门口处附近的中厅等“斌哥”。等了约20分钟，“斌哥”从xx房出来将一小包用纸巾包着的冰毒给其，其没有给钱，因为在沙县小吃店已经把钱给了“斌哥”。其拿到冰毒后就离开中厅，然后找到在附近埋伏的民警，将冰毒交给一名民警。其辨认出被告人阙某某是“斌哥”。
2、证人朱某某证实2014年5月31日15时许，群众张某某来派出所举报一名叫“斌哥”的男子贩毒。民警安排张某某与对方联系交易毒品冰毒，约好在xx区xx路附近交易冰毒。17时许，他们出发了，在车上民警�准备好的2000元人民币现金给张某某。后对方让张某某去东门xx酒店附近找他。到xx酒店附近后，对方让张某某到酒店对面的沙县小吃会合，民警让张某某下车去沙县小吃。过了十来分钟，张某某跟着一名瘦高男子离开沙县小吃走向xx酒店。他们上了9楼，其看见张某某一人站在电梯口附近的中厅附近等待。约20分钟左右，其看见那名瘦高男子走向张某某没过多久就离开了，接着张某某就来到民警埋伏的地方，报告毒品交易已经完成任务，并把一包疑似冰毒交给民警。于是民警呼叫增援力量之后就带其冲进xx房，当场抓获带张某某到xx酒店的瘦高男子及房间里的另一名男子，在房间的沙发和茶几上各缴获一包疑似冰毒以及一些吸毒工具，还从瘦高男子身上缴获了500元人民币和二部手机，从房间里另一名男子身上缴获1小包疑似冰毒和1500元人民币，从该男子包里缴获2小包疑似冰毒。随后民警又从酒店一楼抓获一名男子带到xx房间。其辨认出被告人阙某某是带张某某去xx酒店的人，被告人李某某是在xx酒店xx房内抓获的男子。
3、证人张某证实2014年5月31日其第一次上到xx房待了2分钟左右就和李某某到八卦岭拉木板，李某某就一个人先回xx酒店，其跟着拉木板的车回去。回去后，其就将木板放在行李房，李某某就打电话给其，叫其上去xx房拿钥匙到车库将车里的钱包给他拿上来。其第二次上到xx房的时候就向李某某拿车钥匙，拿完钥匙，其就下到车库将车里的钱包拿上去给李某某了，第三次上完xx房其就下去了，在大厅被抓了。
四、被告人的供述与辩解：
被告人阙某某供述2014年5月31日下午一名叫“龙某”的男子打电话给其说要购买冰毒，接着其打电话给李某某说要购买冰毒，李某某说他晚上来xx酒店交易。接着�和龙某通电话时就约好在xx酒店一楼见面。下午17时许，龙某发短信说要买2000元人民币的冰毒，但重量没有说，他让其看着给就行，其没有回复他。18时许，其和龙某见面后在沙县小吃一起吃东西，吃饭时，龙某给其2000元人民币，然后让其拿些冰毒给他，给多少都可以。接着李某某发信息说他已入住xx酒店xx房间。其就让龙某跟其上去酒店向李某某购买冰毒。其和龙某走到xx房门口，其敲了门，李某某来开门，门开了后，龙某不愿意进入xx房，然后他说到外面等其拿冰毒给他。其进入xx房后，看到房间内茶几上摆着1个吸食冰毒用的小瓶子和一包很少的冰毒。其问李某某还有没有冰毒，其朋友要购买冰毒，他问：“要多少？”，其回答：“就拿10个8个冰毒给他。”接着其把龙某给的2000元人民币中的1500元交给李某某，他说：“我这里没有这么多，我让人送上来。”接着�打电话给一个人，说的是河南方言，其听不懂，打完电话大约3、5分钟，就有一名男子进入xx房，该男子交给李某某一个黑色的塑料袋，李某某接过塑料袋后，从里面拿出一包冰毒，然后把其中一些冰毒倒进一个小的透明封口袋里，其问他这些冰毒有多少重量，他说有20几个，其说不用那么多。其接着从茶几上拿起一个空的透明封口袋，把那包重约20克的冰毒里面的大约三分之一的冰毒倒进了空的塑料袋，接着拿了张卫生纸，把新倒出来的一小包冰毒包起来，然后其就走出xx房间，在走廊处遇到龙某，其把卫生纸包着的冰毒递给他，他让其放在旁边的栏杆扶手上，其就把那包冰毒放在扶手上，其转身走回xx房间，然后在房间里和李某某一起吸食冰毒。其吸了一口冰毒准备要走时，民警就进来把他们抓住了，现场缴获了摆放在茶几和沙发上的两包冰毒和一个吸食冰毒用的塑料瓶子。同时民警在其身上缴获从张某某处收取的500元人民币毒资及二部手机，在李某某身上缴获了其给他的1500元人民币毒资以及一些冰毒。民警在一楼还抓获了那名送冰毒上来xx房间的男子。其辨认出李某某就是2014年5月31日晚在xx酒店xx房卖冰毒给其的人，张某就是将冰毒送到xx酒店xx房的男子。
被告人李某某供述其自己吸食的冰毒是以一百元一克购买的。民警在其身上搜获的现金一千六百元人民币中的一千五百元是“大兵”在2014年5月31日19时30分许进来xx房间内还其的，因为他之前欠其钱。其当时在xx房内吸食冰毒，“大兵”进来后就把钱还给其，接着说他有个朋友想吸食冰毒，让其给他一点，其当时吸食冰毒的桌面上有其自己的十几个冰毒，一个冰毒大概一克左右，然后他就拿着其的冰毒给房门口处等着要冰毒的人，具体拿了多少其不清楚。辨认出�告人阙某某就是大兵。
五、鉴定意见：鉴定意见。
勘查、检查、辨认笔录：现场勘验、检查笔录、辨认笔录。
视听资料、电子数据：xx酒店的监控录像。
原判认为，被告人阙某某、李某某明知是毒品而进行贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。关于本案属于特情引诱的辩护意见，经查，被告人阙某某、李某某在他人向其求购毒品后并没有拒绝，在短时间内即完成交易，表明其本来就有贩卖毒品的主观意愿，举报人员的介入仅是为其贩卖毒品提供一个机会和交易对象，与其犯罪意图的产生与否无关，故对该辩护意见，不予采纳。但本案系有特情介入的案件，毒品交易在公安机关控制下进行，毒品未流入社会，社会危害性较小，可从轻处罚。被告人阙某某、李某某虽表示认罪，但未如实供述其犯罪事实，不具有坦白情节。被告人阙�某曾因犯非法持有毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，是毒品再犯，应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二、三款、第五十二条、第五十三条、第五十九条、第三百五十六条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人阙某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年四个月，并处罚金人民币七千元。二、被告人李某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币三万元。三、缴获的毒品203.02克，由公安机关予以销毁；随案移送作案工具手机五部、吸毒工具一套，予以没收，上缴国库。
宣判后，原审被告人阙某某上诉提出：1、其被抓当晚在派出所录第一份口供时，曾遭到一宋姓民警持枪指住头部威胁、恐吓和辱骂，在惊慌无助的情况下才迫于无奈违心认罪，并非其本人真实意愿作的口供。2、举报人并未跟其说要买毒�，其跟李某某只是说送点毒品给其的朋友，其给李某某的1500元是还李某某的欠款。请求二审法院对其公正处理。
原审被告人李某某上诉提出：1、阙某某给其的1500元是还给其的欠款，其并不知道该款项是阙某某收取的毒资。其与阙某某之间不存在毒品买卖。2、阙某某贩卖的10.27克毒品是阙某某自己携带的，并不是其的。3、阙某某称在派出所时，被民警拿枪顶着脑袋的情况下，同时也为了不还欠其的钱，作了不实的供述，对其栽赃陷害。4、其只持有身上携带的和其包内的准备吸食的部分毒品，其他的毒品与其无关。请求二审法院对其公正处理。
经二审审理查明的事实与原判认定的事实一致，原判据以定罪的证据，业经原审庭审质证，证据内容客观真实，经本院审理未发生变化，本院依法均予确认。
本院认为，上诉人阙某某、李某某明�是毒品而进行贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，应当依法惩处。上诉人阙某某曾因犯非法持有毒品罪被判过刑，又犯本罪，是毒品再犯，依法应当从重处罚。本案系因特情介入侦破的案件，可在量刑时予以考虑。关于上诉人阙某某、李某某各自所提的上诉理由，本院经审查认为，上诉人阙某某、李某某各自提出阙某某被抓当晚在派出所录第一份口供时曾遭到刑讯逼供的上诉理由无事实依据，不予采纳。本案系举报人张某某在公安机关安排下联系上诉人阙某某购买毒品，毒品交易在公安机关控制下进行，上诉人阙某某从上诉人李某某处购买毒品卖给举报人张某某后，阙某某、李某某被现场人赃并获，证人张某某、朱某某的证言及上诉人阙某某在侦查阶段的第一次供述能够相互印证地证实上述案发经过，并有缴获的毒品和毒资以及短信内容相佐证，上诉人阙某某、李�某各自提出阙某某与李某某之间不存在毒品买卖的相关上诉理由，与查明的事实不符，均不予采纳。上诉人阙某某的供述和证人张某的证言能够相互印证地证实xx房由上诉人李某某占有和使用，在该房查获的毒品亦在上诉人李某某的控制和支配范围内，上诉人李某某因贩卖毒品被现场人赃并获，根据规定，从上诉人李某某身上及暂住处xx房缴获的毒品均应计入其贩卖毒品的总量，上诉人李某某提出其只持有身上携带的和其包内的部分毒品，其他毒品与其无关的上诉理由无事实及法律依据，亦不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王 � �
审 判 员 周 祖 文
代理审判员 叶 金 花
二〇一六年三月四日
书 记 员 那竞文（兼）
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者�民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。