四川省宜宾市中级人民法院
行 政 裁 定 书
（2016）川15行终145号
上诉人（一审原告）黄立均，男，1962年10月出生，汉族，住四川省筠连县。
上诉人（一审原告）张国分（黄立均之妻），女，1966年7月出生，汉族，住四川省筠连县。
上诉人（一审原告）黄仕琼（黄立均的长女），女，1984年7月出生，汉族，住四川省筠连县。
上诉人（一审原告）黄仕江（黄立均的次子），男，1986年11月出生，汉族，住四川省筠连县。
委托代理人戴家彬，四川博胜律师事务所律师，执业证号：15103201010837759。
被上诉人（一审被告）筠连县国土资源局，地址：四川省筠连县筠连镇煤都大道，统一社会信用代码：11511227008728389E。
法定代表人李贵聪，局长。
委托代理人曾友刚，筠连县国土资源局执法监察股股长。
委托代理人张宇，四川瑞龙律师事务所律师,执业证号：15115199710825548。
一审第三人筠连县柏香林煤业有限责任公司柏香林煤矿，地址：四川省筠连县筠连镇海瀛青龙村令溪组，统一社会信用代码：9151152706676752XG。
负责人郭昭金。
委托代理人胡光才，四川玉壶律师事务所律师，执业证号：15115201310655034。
上诉人黄立均、张国分、黄仕琼、黄仕江因诉被上诉人筠连县国土资源局未依法履行地质灾害责任认定职责一案，不服筠连县人民法院(2016)川1527行初12号行政裁定，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明，黄立均、张国分、黄仕琼、黄仕江系筠连县筠连镇果木村二组村民。2014年，黄立均、张国分、黄仕琼、黄仕江申请筠连县国土资源局对黄立均、张国分、黄仕琼、黄仕江居住地界发生地质灾害的责任单位依法作出认定，并提起行政诉讼。审理中，筠连县国土资源局委托四川省煤田地质局一四一队对筠连县柏香林煤矿开采沉陷可能对矿区范围及周边居民住户的房屋造成破坏影响进行综合评价。四川省煤田地质局一四一队于2015年5月作出《筠连县柏香林煤矿矿山采空沉陷对筠连镇果木村1、2组房屋影响评价报告》，筠连县国土资源局根据该报告于2015年7月30日作出筠国土资函[2015]87号《筠连县国土资源局关于筠连县柏香林煤矿矿山采空沉陷对筠连镇果木村1、2组房屋影响的责任认定书》，认定柏香林煤矿采空沉陷对筠连镇果木村村民黄立兵房屋存在威胁，并承担相应的治理责任。筠连县国土资源局履行职责后，黄立均、张国分、黄仕琼、黄仕江不撤诉，本院依法判决确认筠连县国土资源局行政不作为违法。黄立均、张国分、黄仕琼、黄仕江因不服筠连县国土资源局作出的责任认定，向宜宾市国土资源局申请行政复议，请求：1、依法撤销筠连县国土资源局作出的筠国土资函[2015]87号《筠连县国土资源局关于筠连县柏香林煤矿矿山采空沉陷对筠连镇果木村1、2组房屋影响的责任认定书》；2、由筠连县国土资源局根据《地质灾害防治条例》对黄立均、张国分、黄仕琼、黄仕江居住地依法作出地质灾害责任单位认定。2015年12月16日，宜宾市国土资源局作出宜国土资复[2015]6号《行政复议决定书》，决定：1、撤销筠连县国土资源局《关于筠连县柏香林煤矿矿山采空沉陷对筠连镇果木村1、2组房屋影响的责任认定书》（筠国土资函[2015]87号）；2、责令筠连县国土资源局在合理期限内依法重新作出地质灾害责任单位认定。双方收到《行政复议决定书》后均未提起行政诉讼，该决定书生效后，筠连县国土资源局为按决定书确定的内容履行法定职责，组织双方就鉴定机构的选定和费用的垫付进行协调，因未能达成一致意见，筠连县国土资源局至今未作出责任单位认定。黄立均、张国分、黄仕琼、黄仕江等人提起诉讼，请求确认筠连县国土资源局未依法履行地质灾害责任认定职责的行为违法，并赔偿损失200380元。
一审法院认为，根据《中华人民共和国行政复议法》第三十二条：“被申请人应当履行行政复议决定。被申请人不履行或者无正当理由拖延履行行政复议决定的，行政复议机关或者有关上级行政机关应当责令其限期履行”之规定，本案黄立均、张国分、黄仕琼、黄仕江要求筠连县国土资源局对其居住地依法作出地质灾害责任单位认定申请了行政复议，复议决定也责令筠连县国土资源局在合理期限内依法重新作出地质灾害责任单位认定，且该决定书已发生法律效力。如果黄立均、张国分、黄仕琼、黄仕江认为筠连县国土资源局仍未履行法定职责，可以依据《中华人民共和国行政复议法》第三十二条规定实现其权利，其请求确认筠连县国土资源局不依法履行职责，未作出涉及黄立均、张国分、黄仕琼、黄仕江居住地界地质灾害责任单位认定行为违法不属于行政审判权限范围。黄立均、张国分、黄仕琼、黄仕江请求筠连县国土资源局赔偿因拒不履行法定职责给其造成的各项损失，因筠连县国土资源局是否履行法定职责未作认定，该请求本案不作处理。据此，依据《最高人民法院关于执行<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》第四十四条第一款第（一）项之规定，裁定驳回黄立均、张国分、黄仕琼、黄仕江的起诉。
黄立均、张国分、黄仕琼、黄仕江不服，提起上诉，请求撤销一审裁定，确认被上诉人未依法履职的行为违法，并由被上诉人赔偿损失200380元。其主要理由是：一、一审认定事实不清。地质灾害鉴定机构选择应是行政机关的职权行为，行政机关作出责任单位认定时需要的证据应由自己调取或委托鉴定并支付费用，不能将自己行使职权的调查取证费用强加给地质灾害的受害人或行政管理相对人。被上诉人非法设置其履行法定职责的条件，实际上是拒绝履行。二、一审适用法律错误。根据《地质灾害防治条例》第三十五条的规定，被上诉人负有认定本案地质灾害的法定职责。复议机关撤销被上诉人作出的责任认定，要求重新作出认定的时间应遵循行政诉讼法第四十七条的规定，被上诉人不但超出该期间，并要上诉人垫付地质灾害鉴定费用，属于违法不履行法定职责。我国相关法律法规并无对上诉人依法申请行政复议后，行政机关拒不履行复议决定不能提起诉讼的规定。三、被上诉人的不作为已直接造成上诉人的财产损失，应当承担国家赔偿责任。
一审第三人筠连县柏香林煤业有限责任公司柏香林煤矿未作答辩。
二审经审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，宜宾市国土资源局作出的宜国土资复[2015]6号《行政复议决定书》，各方当事人收到后在法律规定的期限内均未提起诉讼，该复议决定已生效，其生效的复议决定内容对各方当事人已产生羁束力，黄立均、张国分、黄仕琼、黄仕江起诉要求确认筠连县国土资源局履行地质灾害责任认定法定职责并确认未履行法定职责违法涉及复议决定内容，因其诉讼请求已受生效复议决定所羁束。故黄立均、张国分、黄仕琼、黄仕江的起诉不属于人民法院行政诉讼的受案范围。筠连县国土资源局不履行或拖延履行复议决定内容，根据《中华人民共和国行政复议法》第三十二条“被申请人应当履行行政复议决定。被申请人不履行或者无正当理由拖延履行行政复议决定的，行政复议机关或者有关上级行政机关应当责令其限期履行。”的规定，行政复议机关宜宾市国土资源局或者筠连县国土资源局的有关上级行政机关应当责令筠连县国土资源局限期履行。虽然法律没有排除黄立均、张国分、黄仕琼、黄仕江为此可以向人民法院提起行政诉讼，但行政复议法已经明确规定了筠连县国土资源局不履行或者拖延履行复议决定其应当通过行政监督实现其目的，如果再通过诉讼由法院判决筠连县国土资源局履行复议决定，则淡化了行政监督，不符合行政诉讼目的。一审裁定认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原裁定。
一、二审案件受理费依法不予交纳。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 窦 音
审 判 员 何 媛
代理审判员 刘俊路
二〇一六年十二月二十一日
书 记 员 万 昊