辽宁省铁岭市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2015）铁民一终字第00041号
上诉人（原审被告）：赵立新，1980年6月16日生，汉族，系调兵山市晓南镇项荒地村*组**号。
委托代理人：朱志华，调兵山市“148”法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：赵光，男，1977年2月4日生，汉族，系调兵山市育才路平房*****号。
委托代理人：刘宏，辽宁鸿鹤鸣律师事务所律师。
原审被告：调兵山市广博源货物运输有限公司，住所地晓南镇前孤山子村。
法定代表人：王洪珍，系该公司经理。
原审被告：铁岭市清河区大地货物运输有限公司，住所地铁岭市清河区。
负责人：左守强，系该公司经理。
原审第三人：罗亮，男，1982年5月14日生，汉族，系调兵山市晓南镇项荒地村*组***号。
上诉人赵立新与被上诉人赵光、原审被告调兵山市广博源货物运输有限公司、铁岭市清河区大地货物运输有限公司、原审第三人罗亮提供劳务者受害责任纠纷一案，调兵山市人民法院于2014年4月17日作出（2012）调民一初字第00410号民事判决，宣判后，原审被告赵立新不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年1月13日公开开庭审理了本案。上诉人赵立新的委托代理人朱志华、被上诉人赵光及其委托代理人刘宏到庭参加诉讼，原审被告调兵山市广博源货物运输有限公司、铁岭市清河区大地货物运输有限公司、原审第三人罗亮未到庭参加诉讼。
原告赵光一审诉称，2010年9月，原告赵光通过朋友介绍，受被告赵立新雇佣，担任货车司机，驾驶辽M150**货车，每月工资3600元。2011年3月，被告广博源运输公司登记成立，被告赵立新要求原告赵光去被告广博源运输公司工作。2011年7月16日，原告赵光驾驶辽M150**货车和其他10余名货车司机，在铁岭县高家煤矿为被告广博源运输公司运煤，原告赵光在扣散布时，从辽M150**货车上摔下。原告赵光被送到铁煤集团总医院治疗，诊断为：“双跟骨闭合性骨折”，住院治疗30天，需二人护理。至今休息治疗，需二次手术。被告赵立新仅为原告赵光支付医疗费并给付一月工资，原告赵光要求被告赵立新赔偿其他费用，被告赵立新让我找被告广博源运输公司，公司负责。原告赵光要求被告广博源运输公司承担赔偿责任，被告广博源运输公司主张和公司无关。2012年，原告赵光到调兵山市劳动人事争议仲裁委员会申请，要求认定和被告广博源运输公司存在事实劳动关系。被告广博源运输公司主张，辽M150**货车所有人是被告大地运输公司，和被告调兵山市广博源货物运输有限公司无关。第一、赵立新与赵利鑫是同一人，只是习惯称谓不同，在一定的范围内是众所周知的；第二、证人均证实原告与证人是受被告赵立新雇佣，由被告调兵山市广博源货物运输有限公司支付劳动报酬，为被告调兵山市广博源货物运输有限公司从事运输，原告受伤后，被告赵立新和被告调兵山市广博源货物运输有限公司支付了治疗费用和一个月的工资，因此，上述三被告应承担赔偿责任和连带赔偿责任。现要请求三被告赔偿原告赵光护理费、住院伙食补助费、交通费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、二次手术费、鉴定费、诉讼费。
被告赵立新一审辨称，原告诉讼主体错误，原告所述被告赵利鑫与被告赵立新不符，且被告赵立新与原告没有雇佣和劳务关系，被告赵立新请求法院驳回原告的起诉。
被告广博源运输公司一审辨称，原告所驾驶的辽M150**货车所有人是被告大地运输公司，原告未在被告处从事工作，被告所有的车辆与被告均系挂靠关系，故应驳回其诉讼请求。
被告大地运输公司一审辨称，辽M150**货车是车主罗亮，于2009年8月18日以分期付款的方式在铁岭市大地集团汽车贸易有限公司购买，在分期付款期间该公司需保留车辆的车籍，经该公司和我公司及罗亮协议，将该车的车籍落在我公司名下，由我公司负责保留车籍，该车实际由罗亮经营，我公司不参与经营和分取利润。根据最高人民法院《关于以分期付款方式购买车辆发生事故保留车籍的出卖方不承担责任》的规定，我公司不承担责任。另外，原告与我公司无任何关系，不是我公司雇员，我公司与其无劳动关系，故不应承担责任。
第三人罗亮经本院合法传唤未到庭，庭前未向本院提出书面答辩，未向本院提供证据。
一审法院认定如下事实，2009年8月18日，第三人罗亮与被告大地运输公司签订汽车车辆托管协议；2009年9月2日，第三人罗亮与铁岭市大地集团汽车贸易有限公司签订汽车消费贷款购销担保合同，以贷款的方式在购买北奔牌重型自卸货车1辆。2010年9月，原告赵光经人介绍，受被告赵立新的雇佣，为其驾驶辽M150**重型自卸货车，担任司机，每月工资3,600.00元。2011年4月21日，被告广博源运输公司在调兵山市工商管理部门依法注册，被告赵立新让原告赵光去被告广博源运输公司工作。2011年7月16日，原告赵光驾驶辽M150**重型自卸货车和其他10余辆货车在铁岭县高家煤矿为被告广博源运输公司运煤，原告赵光在扣苫布时，从辽M150**重型自卸货车上摔下，原告受伤后在到铁煤集团总医院住院治疗30天，被诊断为：“双跟骨闭合性骨折”，住院期间二人护理。辽宁仁和司法鉴中心对原告的伤残等级作出鉴定，分析说明为：据委托人送检的赵光病志材料记载，伤者在干活时不慎造成十双足受伤，经医院检查及影像报告诊断为“双足跟骨粉碎性骨折”，入院后行双足跟骨切开复位内固定术，术后抗炎对症治疗，目前双足跟闭合性骨折功能障碍，其“左跟骨骨折内固定”，参照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》GB／T16180-2006标准第九级残23条规定，评为九级残。其“右跟骨骨折内固定”按上述标准第九级残23条规定，评为九级残。根据上述标准第4.5条规定，赵光的伤残程度为八级。被鉴定人赵光“双足跟骨粉碎性骨折”内固定术骨折愈合后需进行二次手术取出内固定物，其必然发生的后续治疗费用参照本省地级三甲医院收费情况及省级司法鉴定协会规定，每次手术评估为3,500.00元-4,500.00元左右。鉴定意见为：被鉴定人赵光“双足跟骨粉碎性骨折”评为八级残；每次手术费评估为3,500.00元-4,500.00元左右。
原告系城镇户口，并在城市内居住，为此，原告的残疾赔偿金应按照《辽宁省2012年道路交通事故损害赔偿标准有关数据》中城镇居民人均可支配收入进行计算，即：20,467.00元×20年×30﹪＝122,802.00元；护理人员工资按照居民服务业和其他服务业进行计算，即：30天×2人×78.79元＝4,727.40元；住院伙食补助费15.00元×30天＝450.00元；原告的误工工资从2011年7月份至鉴定的前一天，即：12个月×3,600.00元＝4，3200.00元；二次手术费9,000.00元（两次）。另查明，原告赵光在住院治疗期间，被告赵立新为原告支付了住院费、治疗费；原告在诉讼中支出鉴定费1，580.00元；被告赵立新与被告广博源运输公司的法定代理人王洪珍原系夫妻关系，二人于2012年9月20日，在调兵山市民政部门办理了离婚手续。
一审法院经审理认为，公民的生命权、财产权受法律保护。辽宁仁和司法鉴定中心的鉴定结论客观、公正，适用法律正确，能够体现原告的伤残情况，本院予以确认。被告赵立新以原告诉讼主体错误，原告所述被告赵利鑫与被告赵立新不符，且被告赵立新与原告没有雇佣和劳务关系，请求法院应驳回原告的诉讼请求和被告广博源运输公司以原告所驾驶的辽M150**货车所有人是被告大地运输公司，原告未在被告处从事工作，应驳回原告的诉讼请求的辩解和被告赵立新要求重新鉴定的主张，无事实和法律依据，本院不予支持。第三人罗亮在铁岭市大地集团汽车贸易有限公司以贷款的方式购买重型自卸货车，其借款合同和担保合同均为罗亮；又因第三人罗亮与铁岭市大地集团汽车贸易有限公司和被告大地运输公司三方签订了汽车车辆托管协议，协议中已约定购车人为该车辆的实际所有权人，原告在工作中受伤，因此，第三人罗亮对原告的伤害后果应承担赔偿责任；被告大地运输公司对原告的伤害后果不承担赔偿责任。原告赵光经他人介绍，接受被告赵立新的雇佣，为其驾驶辽M150**重型自卸货车，这就说明原告与被告赵立新之间形成了事实上的雇佣关系；原告在工作中受伤后，被告赵立新又为其支付了医药费用，因此，被告赵立新应承担赔偿责任。2011年4月21日被告广博源运输公司在调兵山市工商管理部门依法注册，被告赵立新让原告去被告广博源运输公司工作，此时被告赵立新与被告广博源运输公司的法定代理人王洪珍系夫妻关系，因此，被告广博源运输公司对原告的伤害后果应承担赔偿责任。原告在工作中理应注意安全，因其忽视安全，从货车上摔下，负有一定责任。根据本案的实际情况，第三人罗亮和被告赵立新、广博源运输公司给付原告精神抚慰金以6,000.00元为宜；交通费以给付300.00元为宜；原告在此次事故中应自行承担30%责任。故依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条之规定，判决如下：一、第三人罗亮于本判决书生效之日起10日内给付原告赵光残疾赔偿金122,802.00元；护理费4,727.40元；住院伙食补助费450.00元；误工工资43，200.00元；二次手术费9,000.00元；精神抚慰金以6,000.00元；交通费300.00元；鉴定费1，580.00元，以上合计188，059.40元赔偿款的70%，即：131，641.58元；原告赵光自行承担赔偿款的30%，即56，417.82元。二、被告赵立新、被告调兵山市广博源货物运输有限公司对第三人罗亮给付原告赵光的赔偿款承担连带责任。三、被告铁岭市清河区大地货物运输有限公司在本案中不承担赔偿责任。一审案件受理费500.00元、鉴定费1，580.00元（原告已预交），由第三人罗亮承担。
赵立新的上诉理由及请求是，原审认定上诉人赵立新与赵利鑫是同一人，被上诉人受雇于上诉人，并由上诉人给开资，给被上诉人垫付医疗费的事实错误，无证据证实。原审认定上诉人与王洪珍原系夫妻关系，后办理离婚，该事实不是第三人举证，也不是当事人申请法院调取的证据，原审法院对此事实认定错误、程序违法。原审判决赔偿依据是交通事故损害赔偿标准，鉴定评残依据为《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》GB／T16180-2006标准，原审认定事实错误、程序违法，超审限。要求发回重审或改判，诉讼费用由被上诉人承担。
被上诉人赵光二审答辩意见，赵立新与赵利鑫是同一人，上诉人的上诉理由不成立，应驳回上诉，维持原审判决。
原审被告调兵山市广博源货物运输有限公司二审未到庭未提供答辩意见，二审庭审后，该原审被告一审代理人李显章作出情况说明，说明其未收到一审判决书及二审的上诉传票。
原审第三人罗亮二审未到庭未提供答辩意见，二审庭审后，本人到庭作出情况说明，说明其未收到一审判决书及二审的开庭传票。
原审被告铁岭市清河区大地货物运输有限公司二审未到庭未提供答辩意见。
经本院审理查明，一审认定事实基本属实。
本院认为，原审认定罗亮承担赔偿责任，罗亮原审未到庭参加诉讼，是否向罗亮送达判决书、二审开庭传票均不清；原审认定第三人罗亮在铁岭市大地集团汽车贸易有限公司以贷款的方式购买重型自卸货车，其借款合同和担保合同均为罗亮，应进一步审查罗亮是否为车辆的实际使用人或所有人，罗亮与上诉人之间的关系；原审判决赔偿伤残赔偿金依据是人身损害赔偿标准，本案鉴定结论是依据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》GB／T16180-2006标准，本案根据该鉴定结论，计算伤残赔偿金是否妥当，应进一步审理。原审认定事实不清，程序违法，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，裁定如下：
一、撤销调兵山市人民法院（2012）调民一初字第00410号民事判决；
发回调兵山市人民法院重审。
二审诉讼费500元，退回上诉人。
审 判 长 姜 军
审 判 员 张 杰
代理审判员 徐铭泽
二〇一五年三月二十七日
书 记 员 髙 彤