重庆市璧山区人民法院民 事 判 决 书（2016）渝0120民初6868号原告：重庆市金山鑫泰包装（集团）有限公司，住所地：重庆市璧山区璧泉街道金剑路488号，组织机构代码：73657870-2。法定代表人：朱堂银，系公司董事长。诉讼代表人：重庆华西会计师事务所有限公司，系该公司破产管理人，住所地：重庆市九龙坡区杨家坪前进路38号7-1号，组织机构代码：20310008-7。法定代表人：刘军，该公司总经理。委托诉讼代理人：徐凤莲，女，1974年2月10日出生，汉族，系重庆华西会计师事务所有限责任公司职工，住重庆市渝北区。委托诉讼代理人：朱卓悦，女，1991年3月21日出生，汉族，系重庆华西会计师事务所有限责任公司职工，住重庆市江北区。被告：张凤莲，女，1973年2月28日出生，汉族，住重庆市渝北区。委托诉讼代理人：熊小琳，重庆言诚律师事务所律师。被告：朱堂平，女，1963年4月8日出生，汉族，住重庆市璧山区。被告：徐春阑，女，1984年3月13日出生，汉族，住重庆市璧山区。第三人：朱堂银，男，1969年1月12日出生，汉族，住重庆市璧山区。委托诉讼代理人：朱明，重庆言诚律师事务所律师。原告重庆市金山鑫泰包装（集团）有限公司（以下简称“金山集团公司”）与被告张凤莲、朱堂平、徐春阑、第三人朱堂银追缴未缴出资纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，由审判员宋晓霞独任审判，公开开庭进行了审理。审理中，被告朱堂平、徐春阑认为朱堂银与本案存在利害关系，特申请追加其作为第三人参加诉讼。本院经审查后予以准许。原告金山集团公司的委托诉讼代理人徐凤莲、朱卓悦，被告张凤莲的委托诉讼代理人熊小琳，被告朱堂平、徐春阑以及第三人朱堂银的委托诉讼代理人朱明均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令张凤莲缴纳全部所认缴的出资额290万元；2、被告朱堂平、徐春阑对上述债务承担连带清偿责任；3、本案诉讼费由被告负担。事实和理由：2015年8月10日，重庆市璧山区人民法院作出（2015）璧法民破字第00002号民事裁定书，裁定受理金山集团公司的破产清算申请，同时指定重庆华西会计师事务所担任破产管理人。破产管理人进场后，经清查发现：2014年9月9日，金山集团公司作出股东会决议及章程，同意金山集团公司以货币增资5800万元，增资后注册资本由原来的4200万元增加至1亿元。增资部分由朱堂银以货币增资5510万元，张凤莲以货币增资290万元，出资时间为2016年9月9日前。2014年12月26日，张凤莲与徐中禄签订《股权转让协议》，将其持有的金山集团公司5%的股权转让给徐中禄，转让价格210万元。2015年6月10日，徐中禄因病去世，其继承人朱堂平、徐春阑应当继承其债权债务。据管理人调查，被告的出资义务至今尚未履行完毕，尚有290万元未缴纳。为此，特诉至法院，请求依法判令如上请求事项。被告张凤莲辩称，其所持有的金山集团公司股份系代朱堂银持有，双方签订有协议；金山集团公司成立至今包括在签订委托持股协议时，法定代表人系朱堂银，故金山集团公司对张凤莲系代持股的事实是知情的，金山集团应向朱堂银主张权利。被告朱堂平辩称，徐中禄去世了，并无财产；徐中禄系为朱堂银持股。被告徐春阑辩称，其放弃且并未继承其父徐中禄的财产，其父系代朱堂银持股。第三人朱堂银辩称，张凤莲、徐中禄均系代朱堂银持股，应由朱堂银缴纳出资。审理中，为主张自己的诉讼请求，原告向法庭举示了如下证据：1、金山集团公司股东会决议三份;2、金山集团公司公司章程;3、股权转让协议;4、准予变更通知书；5、金山集团公司公司章程修正案；6、验资报告；7、居民死亡医学证明；8、居民户口簿。9、(2015)璧法民破字第00002号民事裁定书及决定书。为主张自己的抗辩事由，被告张凤莲举示了如下证据：1、金山集团公司基本情况；2、朱堂银与张凤莲于2013年8月11日签订的《委托持股协议书》。被告朱堂平、徐春阑以及第三人朱堂银未举示证据。经庭审质证，被告张凤莲及朱堂银对原告举示的证据真实性无异议；被告朱堂平、徐春阑对原告举示的证据7、8无异议，其余事情表示不清楚。原告对第三人举示的证据1真实性无异议，对证据2的真实性无法确定。被告朱堂平、徐春阑以及第三人朱堂银对被告张凤莲举示的证据的真实性无异议。本院经审理认定事实如下：金山集团公司设立于2001年，设立之初登记的股东为朱堂银、张凤莲，朱堂银持股95%，张凤莲持股5%。2014年9月9日，金山集团公司作出股东会决议，同意金山集团公司以货币增资5800万元，增资后注册资本由原来的4200万元增加至1亿元。增资部分由朱堂银以货币增资5510万元，张凤莲以货币增资290万元，出资时间为2016年9月9日前等事项，并于同日修改了公司章程。2014年12月26日，张凤莲与徐中禄签订《股权转让协议》，将其持有的金山集团公司5%的股权转让给徐中禄，转让价格210万元。同日，金山集团公司作出股东会决议，同意张凤莲转股、退股，徐中禄入股，转股后朱堂银认缴出资为9500万元，出资比例95%，徐中禄认缴出资500万元，出资比例5%。2015年1月4日，金山集团公司就上述变更事项在重庆市工商行政管理局璧山区分局办理了变更登记。2015年6月10日，徐中禄因病去世，其第一顺序继承人为其妻朱堂平、其女徐春阑。徐中禄之妻朱堂平系朱堂银胞姐。2015年8月10日，金山集团公司以不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务为由，向本院申请进行破产清算。本院裁定受理，并指定重庆华西会计师事务所有限公司作为破产管理人。还查明，从金山集团公司设立至今，朱堂银系公司法定代表人。审理中，被告张凤莲与第三人朱堂银一致表示张凤莲系代朱堂银持股，且张凤莲举示了2013年8月11日与朱堂银签订的《委托持股协议书（5%）》，该协议书甲方(委托方）为朱堂银，乙方（受托方）为张凤莲，约定：甲乙双方就甲方委托乙方代为其持有重庆市金山鑫泰包装(集团)有限公司(以下简称：金山公司)部分股权相关事宜经过充分协商，达成一致意见，签订协议如下，以兹共同遵守：一、委托内容1．甲乙双方同意根据本协议条款的规定，甲方通过实际出资，以乙方的名义投资到“金山公司”注册资本总额的5％，享有“金山公司”5％的股东权益，并以乙方自身的名义代甲方持有前述出资及其股东权益。2．甲乙双方同意，在甲方将该项股东权益转名给自己或转名给甲方指定的第三方之前，甲方委托乙方以乙方名义持有该项股东权益。二、被委托人的权限1．乙方仅以其自身的名义将甲方的资金向已经确认的“金山公司”出资并代甲方持有投资形成的股东权益，乙方对该出资形成的股东权益不享有任何收益权和处置权(包括但不限于股东权益转让、股东权益质押)，不承担任何法律、经济责任。2．乙方得以其自身名义代表甲方在“金山公司”行使5％出资额的股东权利，行使表决权之前，应就表决事项事先征求甲方的意见，按照甲方的书面指示进行表决。乙方以股东身份行使表决权时，应按照甲方的书面指示及甲方出资占“金山”公司注册资本5％的比例进行表决选票。3．乙方得以其自身名义代表甲方委派董事、监事等职，对董事会、监事会决议事项，若乙方自身作为股东的意见与代持股的甲方的书面指示不一致的，应以甲方的意见为准。三、甲方的权利和义务1．甲方作为上述投资的实际出资者，对“金山公司”享有实际的股东权利获得投资收益，并承担相应的法律、经济责任。2．在委托持股期限内，条件具备时，甲方有权将该项股东权益转名到自己名下，或将该项股东权益转让给指定的第三方，届时涉及到的相关法律文件，须得乙方同意。在乙方代持股期间，因代持股产生的相关费用及税费由甲方承担：在将乙方代持股转名为以甲方名义持有或第三人持有时，产生相应的变更登记费用由甲方或第三方负担等事项。另，被告朱堂平、徐春阑与第三人朱堂银亦一致表示徐中禄亦系代朱堂银持股，但基于双方的关系，未签订代持协议。审理中，关于代持股份的原因，朱堂银称因金山集团公司欲上市，在咨询了专家意见后，为了避免产生关联公司，朱堂银基于与徐中禄的关系和信任，将张凤莲代持的股份转到徐中禄名下，让徐中禄代持，但徐中禄未实际参与公司经营管理，也未享受公司分红，公司实际控制人仍为朱堂银。同时，朱堂银还表示，基于其与徐中禄之间的关系，代持股份口头谈好后，未签订书面协议。还查明，徐中禄系金山集团公司璧山分公司员工，工种为搬运工。关于徐中禄的收入状况，双方一致表示为两三千元。另，关于徐中禄的文化程度，其妻朱堂平表示徐中禄系文盲。本院认为，被告张凤莲系代朱堂银持有金山集团公司5%的股份的事实，有双方签订的《委托持股协议书（5%）》在案佐证，本院予以确认，张凤莲系名义出资人，朱堂银为实际出资人。又因朱堂银与金山集团公司的特殊关系，即该公司法定代表人兼实际控制人，金山集团公司应当知晓张凤莲与朱堂银之间的代持股关系，因此，向公司履行认缴的出资义务应由实际出资人朱堂银承担。关于能否认定徐中禄与朱堂银之间具有本案所涉股份的代持关系的问题。本院认为，虽从形式上看，徐中禄受让了张凤莲名下所持有的金山集团公司5%的股份，但该5%的股份实际所有者仍为朱堂银；同时，根据徐中禄的工作岗位、收入状况以及文化水平（系金山集团公司璧山分公司生产部搬运工，月收入两三千元，且系文盲），其既不具备受让金山集团公司股份的经济实力，也不具备相应的公司管理能力；结合徐中禄与朱堂银的亲缘关系，徐中禄代朱堂银持股但未签订代持股协议符合通常情理，因此，能认定徐中禄与朱堂银之间具有本案所涉股份的代持关系，即徐中禄系代朱堂银持有金山集团公司5%的股份，因此，相应的出资义务仍应由朱堂银承担。为此，依照《中华人民共和国企业破产法》第三十五条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、第三人朱堂银于本判决生效后十日内向原告重庆市金山鑫泰包装（集团）有限公司缴纳认缴的出资290万元。二、驳回原告重庆市金山鑫泰包装（集团）有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费减半收取15000元，由第三人朱堂银负担（限于本判决生效后三日内向本院立案庭交纳）。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院立案庭递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。本判决生效后，权利人申请执行的期限为二年，从本判决所确定的履行期间的最后一日起算。审判员  宋晓霞二〇一七年三月九日书记员  刘青容