海口市龙华区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）龙民二初字第238号
原告谢宝玉。
委托代理人唐晓烨、陈立天，海南天皓律师事务所律师。
被告申河。
被告易元保。
被告海口冠天下娱乐有限公司。
法定代表人易元保。
三被告共同委托代理人高文祥、吴佳佳，海南正益律师事务所律师。
原告谢宝玉与被告申河、易元保、海口冠天下娱乐有限公司股权转让纠纷一案，本院受理后，依法由审判员王天贵独任审判，公开开庭进行了审理。原告谢宝玉的委托代理人唐晓烨、陈立天，被告申河、易元保、海口冠天下娱乐有限公司的委托代理人吴佳佳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2011年6月10日，原告与被告申河签订《合作经营合同》，约定双方合作经营海口新温泉国际大酒店4F、5F大上海俱乐部，投资比例为被告申河占70%，原告占30%。为方便经营管理大上海俱乐部，2012年4月5日，原告与被告申河共同成立“海口冠天下娱乐有限公司”，并分别指派易元保代申河持有该公司70%股份，时忠效代原告持有30%股份。2013年7月2日，原告与三被告签订《解除合作经营合同协议书》，约定：1、甲乙双方一致同意解除2011年6月10日签订的《合作经营合同》。2、上述合同解除后，甲方（申河）分期退还乙方（原告）投资款人民币180万元。具体的付款方式为：本协议签订后三天内，甲方向乙方支付90万元；之后从本协议签订的次月起，甲方每月20日前支付乙方10万元，直至支付90万元，即总计付清前述人民币180万元止。3、乙方同意在本协议签订且甲方将以上第二条约定的首笔90万元款项退还给乙方后，配合甲方办理手续将时忠效持有的海口冠天下娱乐有限公司的30%股份过户至丙方易元保名下。前述股权过户的全部手续由甲方和丙方负责办理，乙方配合给予出具签名手续，因此产生的全部税费等全部由甲方承担。……6、甲方应按约定付款方式及时退还乙方的投资款，如甲方不按时足额退还乙方的投资款，视为甲方违约，每逾期一日，按相应退还金额的千分之五计算违约金赔偿给乙方。……8、为保障乙方于本协议项下的债权的实现，丙方易元保和海口冠天下娱乐有限公司愿意就甲方退还投资款事宜向乙方提供连带保证担保。担保范围包括本协议项下的甲方应退还的投资款、可能发生的违约金、损害赔偿金和乙方实现债权的费用以及所有其他应付费用。9、丙方承担保证责任的期间为本协议签订之日起至甲方向乙方退还协议约定全部投资款及其他所有应付款项之日止。丙方履行连带保证责任，按费用、损害赔偿金、违约金、投资款的顺序清偿。上述解除协议签订后，被告仅向原告支付了120万元的投资款，尚余60万元迟迟未支付。原告为此多次要求被告付款，并要求被告尽快去办理海口冠天下娱乐有限公司的30%股份的过户手续。但各被告对此置之不理，导致原告至今尚未收到该60万元投资款。原告认为，原告与被告之间签订的《解除合作经营合同协议书》合法有效，被告应依照约定按时向原告支付投资款，被告预期未予支付，已构成违约，依法应承担支付剩余款项、违约金等全部违约责任，根据合同约定，违约金应从2013年11月1日预期支付之日起每日按相应退还金额的千分之五计算违约金赔偿给乙方，计至2014年2月该违约金为15万元；另，被告易元保及海口冠天下娱乐有限公司应对申河所欠债务承担连带清偿责任。原告特提起诉讼，请求判令：一、被告申河向原告支付投资款60万元及违约金15万元（每日按相应退还金额5‰计，暂计至2014年2月29日，应计至全部清偿之日止），合计75万元整；二、被告易元保、海口冠天下娱乐有限公司对上述债务承担连带清偿责任；三、本案诉讼费用由被告承担。
被告海口冠天下娱乐有限公司辩称，一、本案案由应为股权转让纠纷。股权转让是指公司股东依法将自己的股份让渡给他人，使他人成为公司股东的民事法律行为。同时，股权转让合同是当事人以转让股权为目的而达成的关于出让方交付股权并收取价金，受让方支付价金得到股权的意思表示一致。本案中，申河与谢宝玉签订的《解除合作经营合同协议书》中第二、第三条的约定表明，申河与谢宝玉持股的30%股权达成股权收购意向，以180万元人民币购买上述股权，以上行为完全符合股权转让合同的基本特征。根据《最高人民法院印发﹤民事案件案由规定﹥的通知》（法（2011）42号）第三条第五款“当事人起诉的法律关系与实际诉争的法律关系不一致的，人民法院结案时应当已支付款项，没有违约，答辩人对此也不应承担连带赔偿责任。在申河与谢宝玉于2011年6月10日签订《合作经营合同》后，即开展大上海俱乐部的合作经营项目，而后成立了冠天下公司，由答辩人和时忠效代持股，实际控股人为申河和谢宝玉。根据《合作经营合同》第五条违约责任第二款“乙方全权负责经营管理该俱乐部，保证甲方自开业之日起两年内收回投资；若两年内甲方未能收回投资，则乙方自愿不足甲方未能收回的余额部分”之约定，谢宝玉应保证大上海俱乐部的正常运营和盈利。但大上海俱乐部开业后，一直处于亏损状态，申河并并未有任何盈利，后期还不停地在投入资金，谢宝玉并未如上述《合作经营协议合同》的约定管理好大上海俱乐部的经营，该合作经营项目不断亏损。鉴于上述情形，申河与谢宝玉进行协商，同意终止履行《合作经营合同》，同时以180万元的价格收购时忠效代谢宝玉持股的冠天下公司30%的股权，双方签订了《解除合作经营合同协议书》。协议签订后，申河依约将90万元人民币支付至谢宝玉指定的账户。三、本案中违约的是谢宝玉。根据《解除合作经营合同协议书》第三条“乙方同意在本协议签订且甲方将以上的第二条约定的首笔90万元款项退还给乙方后，配合甲方办理手续将时忠效持有的海口冠天下娱乐有限公司的30%股份过户至丙方易元保名下”的约定，谢宝玉在收到90万元款项的同时，应将冠天下公司30%的股权过户至易元保的名下，这是谢宝玉应履行的合同义务。谢元宝虽表示愿意与答辩人及申河、易元保办理股权转让手续，但并未有实际履行的行为，具体包括签订股权转让协议、工商变更登记等。因此，根据《合同法》第六十七条“当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求”的规定，申河暂时没有支付剩余款项是符合事实和法律依据的。同时，为了能继续履行原协议，申河在支付了90万元后，又陆续支付了30万元，以此希望促使谢宝玉能够联系时忠效前来办理股权转让手续，但谢宝玉都没有配合办理，目前也无法找到时忠效本人。因此，在合同履行过程中，违约的是谢宝玉。综上，原告谢宝玉的诉请没有事实和法律依据，答辩人不应承担连带赔偿责任。
经审理查明，
上述事实有《合同书》、租金（入场费）、押金收据，《律师函》、当事人的陈述以及庭审笔录等证据所证实，事实清楚，足以认定。
本院认为，原告与被告签订的《合同书》，是双方真实意思表示，没有违反相关法律规定，合同有效，应受法律保护。合同在履行过程中，原告依约向被告支付了租金（入场费）、押金，并依约进行了经营。但被告在合同期内又与他人合作，允许他人经营与原告同种类的商品，损害了原告的权利，被告已构成违约，依法应当承担违约责任。原告的诉讼请求有理，依法应予支持。至于原告要求被告支付应支付的6万元，从2013年11月25日起至实际履行完毕之日止的银行同期贷款利率的利息的请求，与之前的赔偿损失的请求竞合，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法（​javascript：SLC（35339，0）​）》第九十四条第一款第（四）项、第一百零七条、第一百一十三条（​javascript：SLC（35339，32）​）第一款的规定，判决如下：
1、解除原告余杰与被告吴清富（海口龙华糖巢西餐酒吧）于2013年8月12日签订《合同书》；
2、被告吴清富于本判决生效后五日内退还原告余杰两个月的租金2万元及违约金2万元，共计4万元；
3、被告吴清富于本判决生效后五日内退还原告余杰押金2万元。
4、驳回原告余杰的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案适用简易程序审理减半收取案件受理费657元，由被告吴清富负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。
审判员 王天贵
二〇一四年四月十七日
书记员 林一苗