张掖市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）张中刑初字第15号
公诉机关甘肃省张掖市人民检察院。
被告人马五麦勒，男，东乡族，1985年6月1日出生于甘肃省东乡县，小学文化，农民。2014年5月4日因犯贩卖毒品罪被甘肃省兰州市七里河区人民法院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金一千元，2015年3月6日刑满释放。现因涉嫌贩卖毒品罪于2015年5月7日被甘肃省张掖市山丹县公安局刑事拘留，同年6月9日被逮捕。现羁押于山丹县看守所。
辩护人马浩然，甘肃临夏宁定律师事务所律师。
甘肃省张掖市人民检察院以张检刑诉（2015）12号起诉书指控被告人马五麦勒犯贩卖毒品罪，于2015年9月22日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，于2015年10月29日公开开庭对本案进行了审理。张掖市人检察院指派检察员单永新出庭支持公诉，被告人马五麦勒及其辩护人马浩然到庭参加诉讼，现已审理终结。
公诉机关指控：2015年5月6日，马五麦勒与牛某电话联系毒品交易事宜后，当日16时许，马五麦勒在兰州市七里河区西津路锦峰商务宾馆8613房间给牛某贩卖毒品海洛因60克、冰毒100克。牛某支付马五麦勒毒资4.7万元。马五麦勒收取毒资欲走时被山丹县公安局民警抓获，民警当场查获上述毒品。经鉴定，查获的毒品海洛因中海洛因含量为47.33克／100克，毒品冰毒中甲基苯丙胺含量为78.27／100克。
公诉机关指控被告人马五麦勒犯贩卖毒品罪，有证据扣押清单、称量笔录、通话清单、受案登记表、户籍证明、刑事判决书、物证手机、纸盒、广告纸、鉴定报告、鉴定意见书、现场勘查工作记录、现场照片、辨认笔录、牛某、张某、马某某、张某某等人证言、被告人供述。
公诉机关认为，马五麦勒给他人贩卖毒品，已构成贩卖毒品罪。被告人马五麦勒系累犯，又系毒品再犯依法应当从重处罚。提起公诉要求依法判处。
被告人马五麦勒庭审中供述及自辩称：我有罪，承认是贩卖毒品，但毒品是马某的，所得毒资4.8万元也是马某的。
辩护人辩护称：毒品来源不清楚，存在犯意与数量的引诱；毒品在控制下交易，没有造成社会危害。被告人马五麦勒自愿认罪，认罪态度好，应从轻处罚。
经审理查明：2015年5月6日，被告人马五麦勒通过电话与张掖市甘州区人牛某联系毒品交易事宜。当日16时许，被告人马五麦勒在兰州市七里河区西津路锦峰宾馆房间，将装于绿色“999感冒灵颗粒”纸盒内的毒品贩卖给牛某。其中贩卖给牛某毒品海洛因60克，每克500元；甲基苯丙胺（冰毒）100克，每克180元。牛某收取毒品后，遂将用一张红柳广告报纸包裹的4.8万元现金作为毒资支付给被告人马五麦勒，被告人马五麦勒收取毒资后拿出其中的1000元作为酬谢费给付牛某。之后被告人马五麦勒欲走时被山丹县公安局民警抓获，当场缴获上述毒品并对毒品进行了现场称量，还查获被告人马五麦勒用于贩卖毒品联络时使用的三星翻盖手机2部。经鉴定，查获的毒品海洛因中海洛因含量47.33克／100克；毒品冰毒中甲基苯丙胺含量78.27克／100克。
认定上述事实的证据，有已经法庭举证、质证的下列证据予以证实：
（一）综合证据材料
1.受案登记表、立案决定书、到案经过、案件指定管辖的请示及批复分别证明：2015年5月5日17时05分，接电话举报立案侦查。后经侦查布控，破获本案，抓获本案嫌疑人马五麦勒到案。该案经省公安厅禁毒总队、市公安局禁毒支队批复，指定由山丹县公安局侦办此案。
2.换押证、拘留证、拘留通知书、延长拘留期限通知书、提请批准逮捕书、批准逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书、看守所收押犯罪嫌疑人健康检查表、移送起诉告知书分别证明：采取强制措施时间、种类、马五麦勒收押时身体状况健康；案件经侦查完结，移送山丹县检察院审查起诉。
3.扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、现场勘验检查笔录、报告及照片、发还清单分别证明：从涉毒人员张某处依法扣押一个“999”感冒灵颗粒纸盒，从纸盒内查获用透明塑料包裹白线扎口的白色结晶状毒品疑似物一包、印有绿色文字的塑料袋包裹的白色块末状毒品疑似物一包；马五麦勒处扣押人民币47000元、人民币9520元、人民币1635元，三星翻盖手机2部，SIM卡2张，甘肃红柳广告纸1张。
2015年5月8日马五麦勒领取扣押的现金635元，马五麦勒之父马某乙领取扣押的现金10520元。
2015年5月6日17时20分，对抓获犯罪嫌疑人马五麦勒的现场进行勘查，现场及缴获的物证拍照固定。
4.称量笔录、现场检测报告书证明：在见证人在场的情况下，称量扣押的白色结晶状毒品疑似物，毛重100.4克，净重100克。白色块末状毒品疑似物，毛重62.8，净重60克。称量过程中见证人一直在场。称量后，毒品持有人张某和被告人马五麦勒签字确认称量结果。
2015年5月7日12时在山丹县公安局禁毒大队，经现场检测，马五麦勒尿检呈阴性。
（二）鉴定委托书、毒品检验鉴定报告、检验鉴定意见书、鉴定意见通知书等分别证明：查获的白色结晶状可疑毒品中检出甲基苯丙胺（冰毒）成分，含量为78.27克／100克；白色粉块状可疑毒品中检出了二乙酰吗啡（海洛因）成分，含量为47.33克／100克。
（三）被告人马五麦勒的供述证明：因为给别人卖了毒品让抓到公安局了。送毒品的人不认识。2015年5月6日之前，他和交易毒品的两个女人不认识，也没有联系过。事前和他联系的一直是一个叫牛某甲的男的，牛某甲是牛某的哥哥。他们是从5月1号前后开始联系的，具体哪天记不清了，最后一次和牛某甲联系是5月6日，他和那个姓牛的女的联系之前牛某甲给他打的电话。他和牛某甲联系都是在谈毒品的事，5月1日当天或前一天，牛某甲给他打电话，问能不能取上毒品，当时他告诉牛某甲那天他手里没有毒品，让牛某甲5月6日到兰州来，那时就能取上，因为马某告诉他5月6日才能把毒品送到兰州。他和牛某甲是通过马某认识的，马某介绍牛某甲从他处拿毒品，由马某提供毒品，让他出售，是马某想让他挣些钱。贩毒的利润他得8000元，其他的本利都归马某。他们的联系方式是在监狱里服刑是互留的。他的卡办的早了，是在兰州街上买下的黑卡。5月6日他和牛某甲联系后，是姓牛的女的先给他打的电话。他和两个女人联系后，是他让他的朋友马某丙把她们带到锦峰宾馆房间的。马某丙不知道他们毒品交易的事，马某丙其他情况不清楚，马某丁、洒某也不知道他们毒品交易的事。他的电话是街上捡的。他所持有的两部电话之间有通话是因为他设置了呼叫转移功能。锦峰宾馆房间是他托他的朋友“洒某”登记的，他不知道“洒某”用谁的身份登记的。“洒某”的情况他也只知道是广河县人。4月28日联系好的，那个人叫马某，马某不是送毒品的人。马某的电话号码忘了。
（四）证人证言及辨认笔录
1.证人牛某的证言及辨认笔录证明：回民的号码是张XX告诉她的。是她找张XX帮她找个贩毒的，为公家办事。张XX说知道兰州有个回民在干这种事，就用他的电话和回民联系了。联系后回民说他手中有毒。当时张XX告诉回民他叫牛某甲，她是牛某甲的姐姐叫牛某。回民的电话是在金昌监狱服过刑的马某告诉张XX的。因为马某说回民告诉他想在张掖找个买毒品的下家，所以将回民的电话告诉了张XX。张XX和回民第一次联系的时候给回民说他们是马某介绍的。她与回民联系上后就把联系的情况给公家进行了汇报。2015年5月6日她到兰州后给张XX打了个电话，让他给回民打个电话，让他告诉回民她到兰州了，并且将她兰州的号码告诉回民。和张XX打完电话不久，回民就把电话打过来了，他问清她的位置后，让她在小西湖义乌商贸城门口等着，说是有人过来接她们。她和张某在义乌商贸城门口等了一会，一个小伙子过来叫她们跟上走，她们就跟着到了锦峰某房间。之后，小伙子让她们等与她们联系了的人，就离开了。接她们的小伙与和她们毒品交易的不是同一人。接她们的小伙子不知道叫什么名字，当时直接把她们带到了锦峰宾馆某房间，没有履行登记手续，并且小伙子告诉她们那间是他们的常包房，但是没有说是谁登记的房子。那个小伙子离开半小时后，她给回民打了个电话催他。过了几分钟，回民就来了，之后他们就谈了交易的事。当时回民告诉他毒品有海洛因和冰。冰每克180元，海洛因每克400元、500元、600元都有，数量要多少都有。后来她把自己带去的钱给回民看了，确定要每克500元的海洛因60克，每克180元的冰100克。说好之后回民就用电话联系让别人准备东西，并让她们在房间里等着。过了一会儿，回民男子接了一个电话从房间出去，将毒品拿上回来了，毒品是用胶带封住的绿色纸盒包装的。回民男子当着她们的面将绿色纸盒打开，她们查验了毒品，回民男子将纸盒重新封好交给了牛某，牛某又将纸盒交给了张某，并让张某拿着纸盒走出了房间。回民拿出其中的1000元作为见面礼返还给了她。交付完准备走时，就被警察抓了。
《辨认笔录》证明：牛某经对10张不同男性照片进行混杂辨认，指认出7号马五麦勒是给她们贩卖毒品的回民男子。
（2）证人张某的证言及辨认笔录证明：她是牛某的朋友。牛某给她说要到兰州和一个回民男子去交易毒品，害怕一个人不安全，所以叫她陪上去。2015年5月6日她们乘车到达兰州后，下午3点多，牛某和回民男子电话联系后，她和牛某在义乌商贸城门口等了一会，牛某的电话响了，正准备接电话，一个小伙子过来叫她们跟那个小伙子走，之前牛某和回民说好的就是有人接她们。她们就跟着到了锦峰某房间。回民男子将她们约到小西湖锦峰宾馆某房间见面。她们到小西湖锦峰宾馆某房间后，牛某与回民男子进行详细交谈，商定回民男子给牛某海洛因60克，每克价格为500元，冰毒100克，每克180元，两种毒品总价共计48000元。商定好之后，回民男子当着她们的面打了一个电话，说了牛某要的毒品种类和数量，过了一会儿，回民男子接了一个电话从房间出去，将牛某要的毒品拿上回来了，毒品是用胶带封住的绿色纸盒包装的。回民男子当着她们的面将绿色纸盒打开，她们查验了毒品，回民男子将纸盒重新封好交给了牛某，牛某又将纸盒交给了她，并让她拿着纸盒走出了房间。她不认识回民男子，牛某也只知道回民男子的电话号码，回民男子的其他情况牛某不知道。回子说要的多价格可以再便宜些，下次如果还要的多，可以直接送到张掖。
《辨认笔录》证明：张某经对10张不同男性照片进行混杂辨认，指认出9号马五麦勒是给她们贩卖毒品的回民男子。
（3）证人马某某的证言证明：马五麦勒是他的亲侄子，马某丁也是他的亲侄子，马五麦勒和马某丁是堂兄弟。马某丁平常在做贩运水果的生意，四处跑。不知道2015年5月6日马某丁是否在兰州锦峰宾馆。马五麦勒出事之后，马某丁的父亲给他打过电话，说是马某丁在那登记过房间，住了一两天就走了，马某丁走后谁再在房间里住过就不知道了。他们到兰州都住锦峰宾馆，因为住那儿进货、做礼拜等都比较方便。马某丁的父亲马某才常年在外跑运输，一般联系不上。马五麦勒平时跟他父亲干铁匠，前段时间因为修房子的事和父亲吵架后出去了。
（4）张XX的证言及辨认笔录证明：牛某甲和牛某是他帮人办事时使用过的化名。2015年4月份，他的朋友来找他，问他知不知道有什么人贩毒着呢，她在给公家办事着呢。后来他就留心问了几个人，后来他从认识的山丹人马某处知道兰州有个回民手中有毒品，并从马某那儿知道了回民的电话，并与回民取得了联系。他与回民联系上后，告诉回民他叫牛某甲，他的朋友是他的姐姐，叫牛某，也会与他联系。交谈中，回民告诉他手中有冰和海洛因，数量多少都有。当时他们让回民送毒品到张掖来，但怎么说回民都不答应，一定要在兰州交易。一直拖到5月份，他的朋友牛某去了兰州，他给回民打电话说他的姐姐牛某到了兰州，并把牛某当时持有的电话告诉了回民，让回民与牛某联系，商谈具体的事。后来他们咋联系的他不知道，回民用的哪个电话与牛某联系的他也不知道。牛某到兰州与回民联系具体是5月初的哪天他忘了，但通话时间大约是中午12点到1点左右，牛某当时使用的号码他忘了。马某因为和回民一起在金昌监狱服过刑，所以知道的回民的电话号码。
《辨认笔录》证明：张XX经对10张不同男性照片进行混杂辨认，指认出8号是给他提供回民电话号码的马某。
（5）证人马某证言证明：马五麦勒的电话号码是他给给张XX的，知道张XX给公家办事，他们怎么联系其他的事情他不知道。
（五）书证
1.山丹公安局调取的锦峰宾馆的预付款凭证证明：兰州小西湖锦峰宾馆某房间由马某丁于2015年5月4日7：31分登记入住，预付款400元，房价198元，预离日期为2015年5月7日。
2.公安机关调取的甘肃红柳广告刊物发行范围证明：用于包裹毒资4.7万元的红柳广告纸张，该份甘肃红柳广告2015年4月25日第504期广告仅在张掖市甘州区发行。
3.马五麦勒的户籍证明、马五麦勒照片证明：马五麦勒的身份信息的基本情况，与起诉书指控一致。
4.马某的罪犯档案资料、人口查询系统查询的马某基本情况证明：马五麦勒供述毒品是一个在金昌监狱服刑时认识的叫马某的男子送来的，经调查，有一个在金昌监狱服过刑的与马五麦勒供述一致的马某，张掖山丹县人。
5.马五麦勒136＊＊＊＊****手机号2015年4月14日到5月6日的通话情况：5月6日中午13：37、13：55与牛某电话联系。
马五麦勒151＊＊＊＊****手机号2015年4月1日到5月6日的通话情况：与牛某甲号码187＊＊＊＊****手机在4月、5月1日14：00时，5月6日中午13：00有数次电话联系。
牛某甲187＊＊＊＊****手机号2015年4月1日到5月6日的通话记录。
通话记录与被告人供述、证人证言所述时间吻合。
（6）甘肃省兰州市七里河区人民法院（2014）七刑初字第284号刑事判决书及甘肃省金昌监狱（2015）甘金监释第102号释放证明书证明：马五麦勒因犯贩卖毒品罪于2014年5月4日被判有期徒刑一年，2015年3月6日刑满释放。
以上证据经法庭举证质证，能够证明被告人马五麦勒贩卖毒品的犯罪事实，本院予以确认。
本院审理认为，有证据充分证明，被告人马五麦勒明知毒品危害的严重性，仍无视国家对毒品的管制规定和公民的生命健康，实施贩卖毒品犯罪行为，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人构成贩卖毒品罪成立，本院予以支持。
证据证明被告人马五麦勒已持有毒品，准备实施毒品犯罪。故辩护人所辩马五麦勒系毒品犯罪引诱理由不能成立，本院不予采纳。
被告人马五麦勒因毒品犯罪曾被判处有期徒刑一年两个月，刑罚执行完毕尚不足三个月，又犯贩卖毒品罪，系累犯和毒品再犯，依法应当从重处罚。
综上，为维护社会管理秩序和国家对毒品的管制规定，保护公民的生命健康，净化社会环境，严厉打击毒品犯罪案经合议庭评议对被告人马五麦勒依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款（一）项、第三百五十六条、第三百五十七条、第五十七条第一款、第五十九条、第六十一条、第六十二条、第六十四条、第六十五条之规定，判决如下：
一、被告人马五麦勒犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金二万元。
二、本案中缴获的60克海洛因、100克冰毒，由扣缴单位甘肃省张掖市山丹县公安局依据相关规定上缴。
三、被告人马五麦勒用于作案的工具三星翻盖手机2部，依法没收上缴国库。
以上所判罚金在本判决生效后一个月内一次性缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，提交上诉状正本一份，副本一份。
审判长 王 静
审判员 张晓昌
审判员 刘曙光
二〇一五年十一月十九日
书记员 姚 秀
附本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。