黑龙江省黑河市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黑11民终166号
上诉人（原审被告）黑龙江省水利水电集团有限公司，住所地：黑龙江省哈尔滨市香�区哈平路159号。
法定代表人：许国柱，职务总经理。
委托代理人：范希发，黑龙江疆平律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）张洪君，男，1975年3月11日出生，住嫩江县。
委托代理人：李洪良，黑龙江敬泽律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）贲奇，男，1986年9月28日出生，住嫩江县。
被上诉人（原审被告）贲勇伟，男，1980年2月19日出生,住嫩江县。
委托代理人：吴琳琳，黑龙江鸿安律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）初孝军，男，1968年4月29日出生，汉族，住嫩江县。
被上诉人（原审被告）巴春利，男，1964年10月30日出生,住黑龙江省嫩江县。
上诉人黑龙江省水利水电集团有限公司（以下简称省水电公司）与被上诉人张洪君、贲奇、贲勇伟、初孝军、巴春利提供劳务者受害责任纠纷一案，不服嫩江县人民法院（2016）黑1121民初39号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月21日立案后，依法组成合议庭，于2017年3月2日公开开庭审理了本案。上诉人省水电公司的委托代理人范希发，被上诉人张洪君及其委托代理人李洪良，被上诉人贲奇，被上诉人贲勇伟的委托代理人吴琳琳，被上诉人巴春利到庭参加了诉讼。被上诉人初孝军经本院传票合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审原告张洪君在原审法院诉称，判令各被告给付原告张洪君残疾赔偿金90,436.00元、住院伙食补助费1,350.00元（50.00元/天×27天）、误工费18,000.00元（150.00元/天×120天）、护理费3,600.00元（60.00元/天×60天）、营养费3,000.00元（50.00元/天×60天）、精神损害抚慰金10,000.00元。事实和理由：贲勇伟系黑龙江省嫩江县北大营喇嘛河回水堤项目部（以下简称喇嘛河回水堤项目部）一挖掘机车主，雇佣贲奇为其驾驶挖掘机，张洪君受赵帅雇佣为其驾驶自卸翻斗车。2015年9月10日上午10时许，张洪君驾驶翻斗车到事发地卸土。卸土时因土潮湿需使用挖掘机将翻斗车车斗内残土清出，故其将翻斗车停至贲奇作业的挖掘机附近。张洪君打开车门查看车斗内残土数量时，挖掘机转动，挖掘机尾部将张洪君身体挤压在翻斗车驾驶室一侧车门上，张洪君因此受伤。后张洪君在黑龙江省嫩江县人民医院住院治疗27天，期间治疗费用已由贲勇伟支付。好转出院后，张洪君前往黑龙江省齐齐哈尔市第一医院进行复查治疗，期间医疗费用已由赵帅支付。诉讼过程中�原告张洪君申请追加水利水电公司、初孝军、巴春利为被告，撤回对被告赵帅的诉讼请求。
原审被告贲奇在原审法院答辩称，同意承担相应责任，但张洪君没有按照正常的作业流程停到安全区域，而是将翻斗车停到挖掘机右后方旋转半径内，张洪君也应当承担相应责任。
原审被告贲勇伟在原审法院答辩称，2015年4月17日，贲勇伟已将挖掘机出租给初孝军，贲勇伟并非贲奇的雇主。初孝军施工的嫩江县北大营喇嘛河回水堤项目部挂靠在省水电公司名下，且二者对工地存在管理上的过错，故应由初孝军及省水电公司承担连带责任。
原审被告省水电公司在原审法院答辩称，省水电公司与贲勇伟之间尽管签订了租赁合同，但从履行方式、作业内容、费用结算等方面看双方实为施工合同或承揽合同关�。挖掘机及驾驶员均不属省水电公司所有，侵权行为也非省水电公司所为，省水电公司在施工现场尽到安全注意义务，且张洪君存在重大过错，造成的后果应由张洪君自行承担。
原审被告巴春利在原审法院答辩称，张洪君作为翻斗车驾驶员，应懂得挖掘机安全距离等基本常识。该事故主要责任在于张洪君自身，故巴春利不同意承担赔偿责任。
因原审被告初孝军未到庭参加诉讼，故无答辩意见。
原审法院判决认定，省水电公司因承建嫩江县北大营喇嘛河回水堤项目，成立了嫩江县北大营堤防喇嘛河回水堤项目部，初孝军为项目部负责人，巴春利为项目部经理。2015年4月17日，喇嘛河回水堤项目部与贲勇伟签订《钩机租赁合同》，双方约定贲勇伟将挖掘机租赁给喇嘛河回水堤项目部，并提供挖�机驾驶员，喇嘛河回水堤项目部负责驾驶员吃住、接送等事宜。合同签订后，由贲奇作为挖掘机驾驶员在施工现场作业。2015年9月10日上午，张洪君受赵帅所雇，驾驶翻斗车到事发地施工现场卸土，后将翻斗车停至贲奇驾驶的挖掘机后方。张洪君打开车门准备下车时，挖掘机转动，张洪君因受挖掘机尾部挤压受伤。后张洪君在嫩江县人民医院住院治疗27天，期间治疗费用已由贲勇伟支付。好转出院后，张洪君前往黑龙江省齐齐哈尔市第一医院进行复查治疗，期间医疗费用已由赵帅支付。诉讼过程中，经张洪君申请及各方当事人同意，法院委托黑龙江省普利斯司法鉴定中心对张洪君的伤情等情况进行司法鉴定，并于2016年4月6日出具鉴定意见。结论为：1.被鉴定人张洪君本次事故损伤评定为九级伤残；2.医疗终结时间为伤后四个月；3.营养期限为伤后六十日；4.护理期限为�后六十日。
原审法院判决认为，喇嘛河回水堤项目部与贲勇伟了签订了《钩机租赁合同》，并由贲勇伟提供挖掘机驾驶员贲奇，为喇嘛河回水堤项目工程进行施工作业。尽管贲奇并非省水电公司员工，但其工作内容和工作时间均由该项目部安排，并服从于项目部现场人员指挥，故喇嘛河回水堤项目部应为实际的用人单位。由于该项目部本身不具有法人资格，并非独立的民事主体，因此应由省水电公司承担相应民事责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条规定，“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担赔偿责任。”本案中，贲奇在工作时间执行工作任务过程中造成张洪君受伤，故应由实际用人单位即省水电公司承担相应赔偿责任。初孝军、巴春利作为省水电公司员工，其因执行工作任务产生的民�责任亦应由省水电公司承担。省水电公司提出其在施工现场已尽到了安全警示义务，因其提交的嫩江县水政监察大队所作的安全事故调查笔录及现场照片不能证明事发时已尽到安全警示义务，又无其他相关证据予以佐证，法院不予采信。张洪君作为翻斗车驾驶员，应预见到其停车位置属于挖掘机旋转半径之内，且有发生事故的危险，对事故的发生有一定过错。根据其过错程度，应自负该起事故20%的责任。对于张洪君主张的残疾赔偿金90,436.00元、住院伙食补助费1,350.00元、护理费3,600.00元，符合法律规定标准，法院予以认定；营养费3,000.00元，尚属合理，法院予以认定；对于张洪君主张的误工费18,000.00元，因张洪君无固定职业，且未能举证证明其近三年的平均收入状况，其主张150.00元/天的计算标准过高，法院根据其工作性质、误工时间等酌定其误工费为100.00元/天�根据侵权责任法规定，侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。张洪君没有证据证明因侵权行为造成了严重的精神损害，故其要求给付精神抚慰金的诉讼请求，法院不予支持。张洪君的合理损失为：残疾赔偿金90,436.00元（22,609.00元/年×20年×20%）、住院伙食补助费1,350.00元（50.00元/天×27天）、误工费12,000.00元（100.00元/天×120天）、护理费3,600.00元（60.00元/天×60天）、营养费3,000.00元（50.00元/天×60天），合计110,386.00元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干�定》第二条之规定，判决，1、被告黑龙江省水利水电集团有限公司于本判决生效后10日内赔偿原告张洪君残疾赔偿金、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费等合计88,308.80元（110,386.00元×80%）；2、驳回原告张洪君其他诉讼请求。案件受理费2,008.00元（已交50.00元）、鉴定费3,200.00元，合计5,208.00元，由被告黑龙江省水利水电集团有限公司负担。
判决宣判后，被告省水电公司不服，以原审法院判决认定事实不清，证据不足，适用法律错误，判决结果不能成立。原审法院判决被上诉人张洪君承担20%的责任显属不当，张洪君应对自身造成的后果承担主要责任；原审法院判决上诉人承担责任，有悖于客观事实和法律的相关规定，属于适用法律错误为由，向本院提起上诉。请求撤销原审法院错误判决，重新作出公正裁判。上诉费用由被上诉人承担。
被上诉人张洪君答辩称，1、原审法院责任划分适当，事故发生是由于上诉人未尽到管理责任，事故现场无人员指挥车辆停放及作业，上诉人应当承担主要的事故责任；2、原审法院对法律关系认定准确，尽管钩机的驾驶员贲奇操作钩机与张洪君驾驶的车辆发生事故，但贲奇是在上诉人的项目部工作范围内，依照上诉人的指示安排履行作业义务，故上诉人承担用人单位的责任并无不当。原审法院判决事实清楚，证据充分，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人贲奇答辩称，1、原审法院判决认定事实正确。被上诉人的工作均是由工地指定，并受工地指挥，不是一成不变的，收取工资是按月收取，虽然工资是由贲勇伟给付，但在贲勇伟收取钩机租金时一并将被上诉人的工资收取，再转交给被上诉人；2、被上诉人对�故的发生不具有过错。被上诉人是在正常作业的情况下，张洪君突然将车辆停放在挖掘机的后方，按照工地现场的要求，禁止车辆卸土后停留现场。被上诉人无法预见张洪君的违规行为，因此，被上诉人不应承担责任。即使被上诉人有过错，也应由钩机的实际使用人上诉人承担责任；3、上诉人不仅是钩机的实际使用者，且作为施工单位，应当有现场的安全员对现场施工进行监督及管理。上诉人没有尽到安全监管义务，因此应当承担责任。原审法院判决事实清楚，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人贲勇伟答辩称，1、原审法院判决认定事实正确。上诉人与被上诉人之间系租赁关系，贲奇的工作是由工地指定，并受工地指挥，被上诉人并不知道钩机从事工作的内容；2、上诉人作为施工单位，没有尽到安全监管义务，因此应当承担相应责任；3、张洪君将自卸车停放在作业的钩机车旁，导致事故发生，其应当承担部分责任。贲奇对案件的发生不具有过错，不应承担责任；4、虽然被上诉人作为挖掘机的实际所有人，但车辆已经出租给上诉人，该车辆不在被上诉人的掌握范围内，因此，被上诉人对案件的发生不应承担责任。，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人巴春利答辩称，被上诉人系上诉人单位职工，上诉人不应当对被上诉人提起上诉。、
因被上诉人初孝军未到庭参加诉讼，故其无答辩意见。
本院庭审中，上诉人省水电公司与被上诉人张洪君、贲奇、贲勇伟、初孝军、巴春利均没有新的证据提供。
经本院审理查明的事实与原审法院判决认定的事实一致，本院对原审法院判决认定的事实予以确认。
本院认为，上诉人省水电公司因承建嫩江县北大营喇嘛河回水堤项目，成立了嫩江县北大营堤防喇嘛河回水堤项目部。本案中，喇嘛河回水堤项目部与被上诉人贲勇伟了签订了《钩机租赁合同》，并由被上诉人贲勇伟提供挖掘机驾驶员被上诉人贲奇，为喇嘛河回水堤项目工程进行施工作业。被上诉人贲奇的工作内容和工作时间均由喇嘛河回水堤项目部安排，并服从于喇嘛河回水堤项目部现场人员指挥，因此喇嘛河回水堤项目部应为实际的用人单位，由于喇嘛河回水堤项目部本身不具有法人资格，并非独立的民事主体，因此上诉人省水电公司作为上级主管单位对外承担相应的民事权利义务责任。被上诉人张洪君在原审法院及本院庭审时没有提供证据证实喇嘛河回水堤项目部现场工作人员指挥其下车，只是陈述现场工作人员指挥其把土卸在什么位置�被上诉人张洪君作为翻斗车驾驶员，其应当预见到自己停车位置属于被上诉人贲奇驾驶挖掘机工作旋转半径之内，其私自违章下车随时存在发生事故危险性的可能。由于被上诉人张洪君自身违章行为造成此起事故的发生，其存在过错，故对此起事故应承担相应责任。原审法院判决认定事实正确，但对事故责任承担比例不当。上诉人省水电公司上诉称被上诉人张洪君承担20%的责任显属不当，张洪君应对自身造成的后果承担主要责任的上诉请求，部分合理，本院予以支持。由于上诉人省水电公司没有提供其不应承担责任的证据证明其主张，故其此项上诉请求，本院无法支持。原审法院判决认定事实清楚。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项、第二项之规定，判决如下：
一、维持嫩江县人民法院（2016）黑1121民初39号民事判决第二项，即驳回原告张洪君其他诉讼请求；
二、变更嫩江县人民法院（2016）黑1121民初39号民事判决第一项，即上诉人黑龙江省水利水电集团有限公司于本判决生效后十日内赔偿被上诉人张洪君残疾赔偿金、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费等合计66,231.60元（110,386.00元×60%）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5,208.00元、二审案件受理费50.00元，合计5,258.00元，由上诉人黑龙江省水利水电集团有限公司承担3,154.80元；由被上诉人张洪君承担2,103.20元。
本判决为终审判决。
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审判长 刘 钢
审判员 关 实
审判员 何龙航
二〇一七年四月十一日
书记员 唐 鹏