江西省宜春市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）宜中刑二终字第129号
原公诉机关宜春市袁州区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李某某，男，1986年12月18日出生于宜春市袁州区，汉族，无业，住袁州区。2015年6月20日因涉嫌犯盗窃罪被宜春市公安局刑事拘留，同年7月24日被逮捕。现羁押于宜春市看守所。
辩护人苏江、赖金容，江西甘雨律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）黄某某，男，1984年9月4日出生于宜春市袁州区，汉族，无业，住袁州区。2015年6月30日因涉嫌犯盗窃罪被宜春市公安局刑事拘留，同年7月24日被逮捕。现羁押于宜春市看守所。
辩护人熊建华，江西华晟律师事务所律师。
江西省袁州区人民法院审理江西省袁州区人民检察院指控原审被告人李某某、黄某某犯盗窃罪一案，于2015年11月13日作出（2015）袁刑初字第464号刑事判决。原审被告人李某某、黄某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，并讯问上诉人李某某、黄某某，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2015年6月4日9时许，被告人李某某驾驶赣Ｃ×××××号骏捷小轿车搭载被告人黄某某及张某（在逃）在宜春城区寻找作案目标。行至泸州北路百树双语国际幼儿园门口时，见被害人唐某驾驶一辆路虎越野车在幼儿园门口停车准备锁车门，被告人黄某某和张某用携带的电子屏蔽器对被害人唐某的电子锁车信号进行干扰，造成被害人唐某的路虎车不能正常关锁车门。待被害人唐某离开后，张某上前将其副驾驶车门打开，盗走唐某放于副驾驶座位上的手提包，包内有现金26000元、苹果平板电脑1台、苹果5S手机1部、华为手机1部、黄金项链1条、黄金戒指1枚以及宝马车钥匙。尔后，三人驾车逃离现场。被盗物品现金由三人分用，苹果电脑和手机由被告人李某某销赃给彭某，获得赃款700元，项链和戒指由被告人黄某某分得，破案后已退还了被害人唐某。经袁州区物价局价格认证中心鉴定，被盗苹果平板电脑价值1732元，苹果5S手机价值3220元，华为手机价值396元，黄金项链价值5282元，黄金戒指价值2132元。破案后，被告人李某某家属代其赔偿被害人唐某经济损失10500元，取得被害人唐某的谅解。
上述事实，有经法庭举证、质证并经确认的下列证据予以证实，足以认定。
被害人唐某陈述，2015年6月4日9时许，其开路虎越野车送儿子去百树幼儿园，将车停在幼儿园门口，把包放在副驾驶座位上，抱儿子下车，关了车门，按了锁车键，带儿子进幼儿园。2分钟左右回到停车位置，打开车门，因为车锁是带感应器的，只要车钥匙在其包内既可以直接打开车门。其上车后发现副驾驶位上的包不见了，才反应过来包被盗了。其包是一个深蓝色布质的古鲨牌挎包，包内有苹果牌平板电脑1台、黄金项链1条、黄金戒指1枚、宝马钥匙1个、华为手机1部、苹果5S手机1部、现金2万6、7千元。
被告人李某某供述，2015年6月4日9时许，其与黄某某、“老木”三人利用汽车信号干扰器对汽车进行干扰屏蔽，在泸州北路百树幼儿园门口的广场上盗窃了一辆汽车上的财物。当时由其驾车载着黄某某、“老木”，经过百树幼儿园时，其驾车驶入绿化带内，到幼儿园门口，黄某某叫其靠边停车，当时有辆白色路虎越野车开到停车位准备停车，黄某某叫其挨着路虎车停下，并拿出汽车信号干扰器，准备对路虎车屏蔽，对准路虎车按了一下。稍等了一下，路虎车车主走了后，坐在后排的“老木”下车走到路虎车旁，打开副驾驶车门，在车内将一个女式包提了出来，然后关上车门。“老木”上了车后，其驾车逃离现场。其开的是赣Ｃ×××××号小轿车。包内有现金2万6、7千元、平板电脑1台、苹果5S手机1部、华为手机1部、黄金项链1条、黄金戒指1枚。包是黄某某翻的，在西村高速公路口附近，黄某某、“老木”把包扔进旁边的水塘里。现金三人平分，平板电脑、苹果手机、华为手机其找“猛子”，在秀江路环保局附近交给了“猛子”老婆，“猛子”给了其700元钱。黄金项链、戒指黄某某拿走了，给了其1400元钱。
被告人黄某某供述，2015年6月的一天早上8、9点钟，其和李某某、“老木”三人，由李某某驾车，其坐副驾驶，“老木”坐后排一起到百树幼儿园门口寻找作案目标。等了一会，看见一辆陆虎越野车停在幼儿园门口靠马路绿化带的位置，离其车子很近，其和“老木”说路虎车的锁车信号干扰器干扰不了。李某某叫其和“老木”试一下，“老木”打开干扰器，一妇女抱一个小孩下车，送小孩进了幼儿园里面。“老木”下车走到路虎车边，拉开副驾驶室的车门，从副驾驶座位上拿了一只手提包就往前走。李某某开车跟上去，走了十多米，“老木”上车。然后，驾车逃离现场。事先商量由李某某开车，其负责开干扰器，“老木”负责下车偷东西。干扰器是其于2015年5月在网上买的，后听说李某某被抓了，其怕留下证据，于2015年6月19日将干扰器丢到水江大塘水库里了。手提包是深色布质的，包内有现金26000元、1部平板电脑、1部苹果5S手机、1部华为手机、1条黄金项链、1枚黄金戒指、1个宝马车钥匙，还有银行卡。26000元现金其分了8600元，李某某、“老木”各8700元。平板电脑和2部手机李某某卖掉了，得了700元钱，其分了200元。黄金戒指、项链其以1600元买下，其把钱给了李某某。戒指送给了其女朋友，项链给了其妈妈，宝马车钥匙、银行卡其丢在西村路上的一池塘里。这次盗窃是李某某开的赣Ｃ×××××号中华轿车。
证人杨某证言，证实一天上午，其在袁州区环保局后面的麻将馆打麻将时，接到丈夫彭某的电话，说李某某会送手机过来，叫其先拿到。过了个把小时，李某某开车到其打麻将的地方，给了其1部苹果5S手机和1部苹果平板电脑。下午其丈夫打电话叫其将手机、电脑寄到南昌去。第二天，其按照丈夫告诉的地址，通过顺丰快递把手机和电脑寄到南昌去了。
证人李某1证言，证实黄某某是其男朋友。2015年6月3号或4号，黄某某说其过生日，送给其1枚黄金戒指。
证人黄某1证言，证实其知道弟弟黄某某被抓后，其在黄某某房间里找到1条黄金项链，猜想是黄某某偷来的，所以送到公安机关来。
扣押笔录、清单及扣押物照片，证实从李某1处扣押黄金戒指1枚，从黄某1处扣押黄金项链1条。
发还物品清单，证实扣押的戒指、项链已发还给了唐某。
被害人唐某提供的购买手机、戒指、项链的票据。
涉案物品价格鉴证委托书、清单、袁州区物价局价格认证中心出具的价格鉴定意见书，证实经宜春市公安局巡逻支队机动大队委托袁州区物价局价格认证中心对涉案苹果手机1部、华为手机1部、苹果平板电脑1台、黄金项链1条、黄金戒指1枚进行价格鉴定，共计价值12762元。
受案登记表，证实被害人唐某于2015年6月4日上午9时10分向宜春市公安局巡逻警察支队报案，称其路虎车于2015年6月4日9时许停在百树幼儿园门口时，车内的提包被盗，有现金26000余元、苹果平板电脑1台、黄金项链1条、华为手机1部、苹果手机1部、宝马车钥匙1个等物品。
归案情况说明，证实李某某于2015年6月19日在袁州区春晖豪庭小区门口被抓，黄某某于2015年6月29日在袁州区水江被抓。
被害人唐某出具的领条、谅解书，证实李某某家属已赔偿唐某损失10500元，取得了唐某的谅解。
在逃人员信息表，证实公安机关已将张某列入网上追逃人员。
常住人口查询表，分别证实李某某、黄某某的出生日期、出生地及住址等情况。
原审法院认为，被告人李某某、黄某某以非法占有为目的，采取秘密手段窃取他人财物共计38762元，数额较大，其行为构成盗窃罪，属共同犯罪。被告人李某某家属代为赔偿被害人唐某部分损失，取得谅解，可酌定从轻处罚；被告人黄某某退回部分赃物，可酌定从轻处罚。二被告人当庭自愿认罪，可酌定从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款之规定，判决：被告人李某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金2000元；被告人黄某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年十一个月，并处罚金2000元。
上诉人李某某上诉提出：其未使用干扰器，也未下车窃取财物，仅仅是帮助开车，系从犯；其积极退赃，取得了被害人的谅解，且具有坦白情节，可适用缓刑。其辩护人提出：李某某在本案中应当被认定为从犯，并具有坦白情节，且积极退赃，取得了被害人的谅解，系初犯、偶犯，请求对李某某适用缓刑。
上诉人黄某某上诉提出：一审量刑过重。其辩护人提出：黄某某在本案共同犯罪中所起作用较小，应判处相对更轻的刑罚；黄某某系初犯，并能如实供述自己和同案犯的罪行，且积极退赃；黄某某家属愿意在一审退回赃物的基础上赔偿被害人的损失；原审法院对黄某某判处同案犯中最重刑罚不当，请求二审法院改判一年以下有期徒刑并适用缓刑。
经本院二审审理查明的事实、证据与一审一致，原判所列证据均经一审庭审举证、质证，且能相互印证，本院予以确认。另查，在本院二审期间，上诉人李某某、黄某某委托其亲属又退赔了被害人的经济损失21000元，并取得了被害人的谅解。
本院认为，上诉人李某某、黄某某以非法占有为目的，采取秘密手段窃取他人财物共计38762元，数额较大，其行为均构成盗窃罪，系共同犯罪。上诉人李某某、黄某某如实供述自己的罪行，可从轻处罚。上诉人黄某某退回部分赃物，并与上诉人李某某赔偿了被害人的全部经济损失，取得了被害人谅解，可酌定从轻处罚。关于上诉人李某某及其辩护人提出李某某系从犯，以及上诉人黄某某的辩护人提出黄某某在本案共同犯罪中所起作用较小的相关意见，经查，上诉人李某某、黄某某在共同犯罪中与其他同案犯分工配合，所起作用相当，不应区分主从犯，故对此上诉及辩护意见不予采纳。原审判决认定事实清楚，审判程序合法。鉴于上诉人李某某、黄某某如实供述了自己的罪行以及在二审期间委托其亲属退赔了被害人的全部经济损失，取得了被害人的谅解，对上诉人李某某、黄某某的量刑可在一审量刑基础上再酌情予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第㈡项和《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、撤销江西省袁州区人民法院（2015）袁刑初字第464号刑事判决。
二、上诉人李某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金2000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2015年6月20日起至2016年6月19日止）。
三、上诉人黄某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金2000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2015年6月30日起至2016年6月29日止）。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘茶花
审 判 员 胡圣华
代理审判员 雷珑婕
二〇一五年十二月三十一日
书 记 员 黄 鑫