陕西省宝鸡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）宝民一终字第00279号
上诉人（原审原告）张宝林。
委托代理人朱木忠，陕西西虢律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）曹小平。
被上诉人（原审被告）曹春阳。
上诉人张宝林与被上诉人曹小平、曹春阳民间借贷纠纷一案，宝鸡市陈仓区人民法院曾于2012年6月1日作出的（2012）陈民一初字第00737号民事调解书，2012年7月2日宝鸡市陈仓区人民法院以（2012）陈民监字第00002号民事裁定书决定对该案进行再审并作出了（2012）陈民再字第00006号民事判决。上诉人不服该判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。
原审（2012）陈民一初字第00737号民事调解书确定：2010年11月被告曹小平以自己的公司资金紧张为由向原告张宝林提出借款，因双方私人关系较好，且知道借款用途，就同意出借，双方约定借款本金200000元，期限为12个月，月息为6000元，后曹小平又续借了4．8万元，2011年12月借款期满后，被告未按协议约定清偿借款本金。根据协议约定，被告自愿以自己在陈仓佳苑新城小区5号楼2单元3楼东户的单元房一套的所有权作为借款担保，借款期满后，原告多次催要被告拒不清偿，遂要求被告清偿借款本金248000元，违约金30000元，合计278000元，由被告承担诉讼费。经原审法院主持调解双方当事人自愿达成了以下协议：
一、被告曹小平同意对提供借款担保的位于陈仓佳苑新村小区5号楼2单元3楼东户的单元房一套不做评估，将其全部权能抵顶原告张宝林出借的借款本金及违约金共计278000元。
二、因该单元房尚未领取房产权证书，办理房产证时，被告曹小平同意由原告张宝林以原告名义向房产开发商宝鸡平安房地产有限责任公司领取房产权证书，被告曹小平应提供领取房产权证书的相关资料文件，若未能以原告张宝林名义登记（该房产证已登记在被告名下时），则由被告曹小平将该房产变更登记在原告张宝林名下，被告曹小平应提供领取房产权证书及变更登记房产权属相关的资料文件，办理房产证所发生的后续费用由被告曹小平承担（详见调解协议第四项）。
三、被告曹小平同意在2013年6月1目前将该单元房交由原告张宝林使用或处置。
四、被告曹小平以自己设立的星鸡金顺物资回收有限责任公司所有的陕C--
18945中型自卸车一辆抵顶办理房产证所发生的后续费用及被告应当承担的全部诉讼费用。车辆过户手续于本调解书生效后十日内变更。案件受理费5470元，减半收取2735元，保全费520元，共计3235元由被告曹小平承担。
再审中，原审原告张宝林请求法院依法判令原审被告清偿借款本金24．8万元、支付2011年12月1日至2012年10月31日（11个月）20万元的借款利息6.6万元，共计31.4万元，如果被告不能偿还借款，依照借款协议约定则由原告取得房产的所有权，曹春阳承担连带责任，本案诉讼费由被告承担。
原审法院经再审查明：2010年11月原审被告曹小平以自己公司流动资金紧张为由，向原审原告张宝林提出借款，因俩人私人关系较好，原审原告张宝林就同意出借。2010年12月1日上午，张宝林、曹小平、曹春阳一起在陕西省西虢律师事务所朱木忠律师的办公室签订了借款协议。该协议约定，甲方（原审原告张宝林）同意向乙方（原审被告曹小平）出借人民币200000元；借款期限为12个月，自该款项到达乙方指定账户之曰起算；月息为每月6000元，结息的时间在每月5日以前以现金支付；借款期限届满后一次偿还本金；如不能按约定的期日清偿利息时，每逾期一日支付违约金100
元，如不能按约定的期日清偿本金时，每日支付应清偿款项数额1％的违约金；乙方愿将自己与宝鸡平安房地产开发有限责任公司订立的商品房买卖合同项下（合同编号5-025）买受人享有的合同权利质押给甲方，如乙方在本借款协议届满两个月后，仍不能清偿借款本息，甲方可行使质押权，因行使质押权与宝鸡平安房地产开发有限责任公司发生纠纷，给甲方造成经济损失时，乙方应予承担；乙方应在本协议生效后当日将与宝鸡平安房地产开发有限责任公司订立的商品房买卖合同正本及贱房款收据交付给甲方收存；双万身份证及乙方出质的商品屠买卖合同正本致购房款收据为本协议的组成部分；曹春阳愿为借款合同乙方的保证人，如乙方不能履行本合同项下的应尽义务时，由曹春阳全额履行。该合同三方签字生效后，当日下午张宝林、曹小平、曹春阳三人一起到了陈仓区七村邮政储蓄所，张宝林从其妻兰吉红18128和18548的两份存单（各10万元）中提取现金10万元交给了曹小平，另10万元由曹春阳当即开户后转入了该账户，原审被告曹小平收款后向原审原告张宝林出具了200000元的借条。兰吉红的两份存单清息后即作了清户处理。2010年12月2日，原审被告曹小平又向原审原告张宝林借了48000元（日期落款为2010年12月1日），曹小平出具了欠条，约定每月偿还4000元，12个月付清，没有约定利息，前后两次借款本金共计248000元。其中200000元逾期付款所产生止2012年10月31日的利息为46278.40元。
原审法院认为，原审原告张宝林与原审被告曹小平、曹春阳之间的借款事实清楚，原审原告张宝林依照借款协议的约定向原审被告曹小平出借现金248000元，曹小平出具了借（欠）条，应当按照民间借贷纠纷确定法律关系。但该协议中涉及的房产质押的约定，依照《担保法》有关规定，房产作为不动产不属于可质押的范围，虽然原、被告在借款协议中约定将房产的合同权利作为质押物用于借款的担保，但该权利属于不动产的附属权利，同样不应当作为可质押的标的物，因此原审对其证明房产质押约定的生效法律文书，违背了法律的强制性规定，应予撤销，期间的利息也应当按照中国人民银行同期贷款利率的四倍予以计算，超出部分不予保护.原审原告张宝林于2010年12月2日向原审被告曹小平出借48000元时，双方当事人为了便于记忆，遂将该笔借款的日期落为201O年12月1日亦无不妥。原审被告曹小平、曹春阳未按照双方之间签订的借款合同履行偿还义务，应当承担民事法律责任。为了维护社会主义市场经济秩序，保护公民的合法权益经合议庭评议、院审判委员会研究决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百八十六条、《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第九十条、《中华人民共和国担保法》第十九条、《最高人民法院关于人民法院审理借贷
案件的若干意见》第六条、第八条之规定，判决：1，撤销本院（2012）陈民一初字第00737号民事调解书。2，限原审被告曹小平于本判决生效之日起十日内偿还原告张宝林借款248000元及200000元的借款利息46278.4元，共计294278.40元。3，原审被告曹春阳对其担保的200000元借款及利息46278.40元，共计246278.40元承担连带清偿责任。4，驳回原审原告张宝林的其他诉讼请求。如果被告曹小平、曹春阳未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5470元，保全费520元，共计5990元由被告曹小平、曹春阳共同承担。
上诉人不服原审法院的上述民事判决，以该判决违反法律程序，对撤销已生效调解书的事由不做说明，在提起再审后仍不说明和审理该撤销的事由，并拒绝确认双方当事人达成的调解意见为由请求撤销原审判决，确认（2012）陈民一初字第00737号民事调解书所载调解意见合法有效。
被上诉人曹小平答辩称我这个房子先是抵押给张宝林的，借张宝林的钱的事实没有异议，这是他买断工龄的钱，我心里也感觉过意不去，请法院依法判决。
二审查明的案件事实与原审法院查明相同。
本院认为，当事人依法享有自愿订立合同的权利，但不得违反法律、行政法规的强制性规定。上诉人与被上诉人虽约定了将房屋的合同权利作为质押物用于借款的担保，但根据《中华人民共和国担保法》第三十四条、第六十三条及第七十五条的规定，房屋作为不动产可以抵押，不能质押。因此，该合同权利属于不动产的附属权利，与房屋一样均不能作为可质押的标的物，双方的合同约定违反了法律的强制性规定。因此，原审法院撤销以双方的约定为基础形成的民事调解书并重新作出判决，符合法律规定。经审查，原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，审理程序合法，判处得当。上诉人的上诉请求及理由均不能成立，依法应予驳回。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5470元，由上诉人张宝林承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 雷
代理审判员 邱有前
代理审判员 任小剑
二〇一三年六月十七日
书 记 员 姚 坤