江西省上栗县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）赣0322民初169号
原告文建军，男，1971年5月6日出生，汉族，上栗县人，农民，住上栗县。
委托代理人张道若，萍乡市赣西法律事务中心法律工作者。
被告文志金，男，1974年3月2日出生，汉族，上栗县人，农民，住上栗县。
委托代理人文洪德，男，1951年8月24日出生，汉族，上栗县人，退休工人，住萍乡市。（系文志金叔叔）。
委托代理人彭龙，江西振武律师事务所律师。
原告文建军与被告文志金相邻纠纷、健康权纠纷一案，本院于2015年10月23日作出（2015）栗民福初字第729号民事判决，萍乡市中级人民法院于2016年2月3日以（2015）萍民一终字第336号民事裁定书裁定撤销本院（2015）栗民福初字第729号民事判决，发回本院重审。本院立案后，于2016年5月18日重新组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告文建军及其委托代理人张道若、被告文志金及其委托代理人文洪德、彭龙均到到庭参加了诉讼，本院现已审理终结。
原告文建军诉称：我与被告文志金系前后邻舍，被告居岸上，历来我家有一道风景林在被告门前，被告房屋与我家风景林之间有一条一米多宽的公共通道。2014年3月19日晚上19时许，我寻狗时，发现被告占用公共通道建围墙，并将围墙基脚建在了我的树根上，部分树木被砍伐。为保护我的树木，我将被告建在我树根上的石头撬开，遭被告阻止，我们在揪扯中被告将我抱起，猛力朝地摔打，后用手卡住我的颈部按在地上，我呼救后我哥过来被告才松开我。我受伤后，在萍乡市人民医院、湘雅萍矿合作医院和萍乡市中医院治疗，共花费医疗费57200.68元。我诉请求判令被告停止对我的林地的侵害、恢复原状，赔偿砍伐林木的损失2000元，赔偿我人身损失216355.68元，合计218355.68元，并由被告承担本案诉讼费。具体各项赔偿请求如下：①医药费57200.68元；②误工费31798.8元（176.66元/天×180天）；③护理费9912.6元（110.14元/天×90天）；④住院伙食补助费2490元（30元/天×83天）；⑤营养费900元（10元/天×90天）；⑥交通费5000元；⑦鉴定费2900元；⑧林木损失2000元；⑨后续治疗费15000元；⑩残疾赔偿金87942元（21873元/年×20年×20%）；⑾被扶养人生活费3211.6元（8781元/年×10年×10%/6+8781元/年×4年×10%/2）。
被告文志金辩称：原告文建军所诉事实不实。2014年3月19日19时许，我接到我父亲的电话后赶回家中，见原告正用铁棍撬我家里的围墙地基，便上前阻止并与原告揪扯在一起。原告的哥哥拿�威胁我，我与原告分开后回到自己家中，但原告依然不肯罢休，非法闯入我家中，用碗砸我，我躲开后，原告便跑到我家厨房拿菜刀来砍我，被旁人制止。是原告侵权在先，事情平息后，原告继续闯入我家拿菜刀砍人，应承担全部责任。以后原告还到公安机关报假案，致使我涉嫌故意伤害罪被错误关押100多天。2014年8月7日，贵院委托有关单位对文建军的伤情进行了重新鉴定，该鉴定意见为原告的损伤与2014年3月19日的外伤无因果关系，由此贵院裁定准予上栗县检察院撤回对我的起诉，现我已获得了国家赔偿。原告要求我赔偿损失没有任何事实和理由，应驳回对原告的起诉。另外，2015年5月4日萍乡湘东法医学司法鉴定所对原告作出的九级伤残及三期、后续治疗费的鉴定，因鉴定机构无资质，鉴定标准错误，我不服，我已向贵院申请重新鉴定，请予支持。
为支持其诉讼请求，原告文建军向本院提交了以下证据：
1、现场照片七张，拟证明被告侵犯原告林木的事实。
2、长平派出所2014年3月20日文利萍的询问笔录、2014年3月21日黎加艳的询问笔录各一份，拟证明因被告建房，砍掉了文建军家树枝，后经长平乡司法所和长平乡福寿村委会调解，被告给予原告400元补偿，以防止因地基不稳樟树倒掉。
3、长平乡福寿村委会于2014年5月2日出具的证明一份，拟证明原告文建军屋后大樟树边有一条一米多宽的乡间小道供当地村民上山种植作物，现被告文志金占道建房，该路已被堵住。
4、长平派出所于2014年3月20日对被告父亲文利萍、2014年3月21日对被告母亲及同日对被告妻子黎加艳、对原告妻子周建芝的询问笔录各一份，以�对文建朝、文志满、文志辉、文建军的询问笔录各一份，拟证明2014年3月19日晚上7时许，原告文建军到被告门口寻狗，发现被告将围墙基石建在原告的樟树根上，原告发现后撬开，与文利萍发生争执，文利萍打电话叫来被告文志金，文志金到现场后揪起原告并将其摔倒在地，地上石头撞伤原告。
5、原告手术后图片2张、萍乡市人民医院出院记录、入院记录、DR检查报告单、CT检查报告单4份（头部、颈椎、腰椎），拟证明原告受伤情况：头皮血肿，多处软组织挫伤，腰4椎体滑脱伴左侧椎弓骨折。
6、萍乡湘东法医学司法鉴定所于2015年5月4日作出的法医鉴定书一份，拟证明原告因此次伤害评定为9级伤残，误工期为180天，营养期90天，护理期90天，后续治疗费15000元。
7、鉴定费、住宿费等发票10张�拟证明原告受伤后花费鉴定费及相关费用5769元。
8、医疗费发票5张，拟证明原告受伤花费医药费共计57200.08元。
9、工作证明及工资条2张，拟证明原告受伤前在湘东区辉龙胶粘制品厂工作，月收入5300元。
10、户口本，拟证明原告有父亲文许生（1937年6月20日出生）、母亲刘绍清（1938年2月28日）及女儿文志兴（2001年11月13日）要扶养。
11、复旦大学上海医学院司法鉴定中心于2014年12月19日出具的鉴定意见书，拟证明原告的伤情。
文志金的质证意见为：1-2真实性、合法性均无异议，但不能证明原告目的，3村委会于同年4月9日还开具了一份证明，我们之间地界已划分清楚，我未占原告的地，且已经赔付了原告400元林木损失，4-5合法性、关联性均有异�，只能证明双方有过争执，原告住院，被告未致伤原告，6真实性无异议，合法性、关联性有异议，鉴定机构无资质，原告伤残不是被告造成，且我方提出对原告进行重新鉴定，7-10与本案无关，9还应提交原告劳动合同和社保凭证，11真实性、合法性无异议，不能证明原告目的。本院认为，1-5、7-8、10-11来源合法，客观真实，且与本案相关联，予以采信，但1不能证明原告目的，6不是以客观事实作出，不予采信，7经分项计算，原告提交鉴定费发票共计4100元（700元+2000元+1400元），提交餐馆费、住宿费、差旅费发票共计1669元，予以采信，9应提交原告劳动合同及本体工资表，不予采信。
被告文志金向本院提交了以下证据：
1、长平乡福寿村委会于2014年4月9日出具的证明一份，拟证明2012年11月9日当地村委会已经调解�、被告矛盾，被告砍掉原告家树木已赔偿400元，双方当场将地界划分清楚。
2、上栗县人民检察院2014年4月15日起诉书一份，拟证明原告所诉不实，被告答辩事实与检察院查明的事实一致。
3、上栗县人民法院对外委托鉴定材料一组，拟证明原告受伤不是被告导致。
4、上栗县人民法院刑事裁定书一份，拟证明因第一份鉴定意见错误，上栗县检察院撤回公诉，法院裁定同意。
5、上栗检察院刑事赔偿立案通知书，拟证明上栗县检察院已经受理被告索赔申请，原告受伤与被告无关。
6、上栗县人民检察院不起诉决定书一份，拟证明被告不符合起诉条件。
7、2016年3月23日，被告提出重新鉴定申请书一份，拟证明原告以前的鉴定意见不真实、不合法。
文建军的质证意见为：1调解属实，但400元是防止树木倾倒的维护费，不是赔偿款，2、4三性无异议，对证明目的有异议，3不是最终鉴定意见，不认可，5-6与本案无关，7不同意重新鉴定，被告未举证证明湘东法医学司法鉴定所无资质和程序违法，另外，原告身体状况在变好，重新鉴定对原告不利。本院认为，以上证据来源合法，客观真实，但3、5不能证明被告目的，7是否原告再次进行鉴定，应由本院根据客观情况确定。
综合原、被告陈述及采信的证据，本院确认以下法律事实：
原告文建军与被告文志金系前后邻舍，原告屋后大樟树边有一条一米多宽的公共小道供村民通往后山坡种植作物，后文志金买屋建房占用该通道。文志金建房时，砍伐了原告文建军家的大樟树树�，双方发生纠纷。2012年11月9日，长平司法所和长平福寿村委会组织双方调解，被告家支付了400元作为砍伐树枝赔偿款，双方当场将地界划清，即以离树干二三十公分处为界。2014年3月19日19时许，原告寻狗时，发现被告将围墙基石砌在了其樟树边的树根上，遂用铁棍撬被告围墙地基。被告文志金接其父亲电话后，赶回家中，上前阻止，并与文建军揪扯在一起。文志金用右手扣住文建军的脖子将文建军面朝上、背朝下按倒在地并用身体压在文建军的身上，文建军与地面上的石块相撞，背部受伤，并发出“哎呦”的声音。文建军的哥哥文建朝等人听到声音后赶到现场，文建朝持一把菜刀让文志金放开文建军，文志金便放开文建军回到家中。文建军随即跟着进入文志金家，拿起一个碗扔向文志金，文志金躲开后，文建军又到文志金家的厨房拿起一把菜刀要砍文志金，被他�制止。文建军受伤后，于2014年3月19日至同年3月21日在萍乡市人民医院住院治疗，住院2天，花费医药费3952.64元，诊断为：头皮血肿，多处软组织擦挫伤，腰4椎体滑脱伴左侧椎弓骨折，2型糖尿病。2014年3月21日至同年6月10日转到湘雅萍矿合作医院住院治疗，住院81天，花费医药费52738.84元。另外，文建军还在湘雅萍矿合作医院、上栗县人民医院门诊治疗，共花费医药费509.2元。以上共计住院83天，医药费共计57200.68元。2014年3月24日，上栗县公安局对原告文建军进行了法医学人体损伤程度鉴定，意见为轻伤一级，4月17日，纠正为轻伤二级。由此，被告文志金以涉嫌故意伤害罪于2014年3月24日被刑事拘留，4月10日，上栗县检察院决定逮捕，4月15日提起公诉。2014年8月7日，本院委托江西南昌司法鉴定中心对文建军的伤情重新评定，该中心于8月18日得出意见为：1、文建军腰4椎体滑脱伴左侧椎弓峡部骨不连为原基础性改变，不进行损伤程度鉴定；2、文建军二次入院医药费除与治疗骨折无关药品费用共计544.64元；3、文建军腰4椎体滑脱伴左侧椎弓峡部骨不连为本身陈旧伤改变基础上推定外伤诱发加重其疾患属所致。同年11月18日，该中心出具了一份补充说明为：文建军为轻微伤。此次，原告花费鉴定费700元。8月27日，本院对文志金取保候审。2014年12月1日，上栗县检察院委托复旦大学上海医学院司法鉴定中心对文建军进行损伤程度鉴定，该中心于2014年12月19日得出意见为：文建军L4峡部裂、L4椎体向前滑脱、腰椎间盘突出系自身陈旧××变（老伤），本次外伤（摔倒）有加重其原有腰椎疾病，综合评定文建军腰椎伤情构成轻微伤。此次，原告花费鉴定费2000元。2015年1月9日，本院裁定准许上栗县检察院撤回起诉。3月17日，上栗县检察院以文志金构成故意伤害罪的事实不清、证据不足，决定对文志金不起诉。2015年5月4日，萍乡湘东法医学司法鉴定所接受长平乡福寿村委会的委托，对文建军进行鉴定，意见为：根据最高人民法院《人体损伤残疾程度鉴定标准（试行）》2.9.48之规定，腰4椎体滑脱并椎弓根骨折经手术治疗评定为九级残疾；参照上海市《人身损害受伤人员休息期、营养期、护理期评定标准》7.2.4椎弓根崩裂、滑脱手术治疗之规定，结合伤者目前病情、恢复情况，误工期评定为180天，营养期为90天，护理期为90天，二次手术取内固定后续治疗费为15000元。此次，原告花费鉴定费1400元。原告还花费交通费、住宿费和伙食费等共计1669元。庭审中，原告陈述，此次纠纷发生前，他没有受过伤。纠纷发生后，被告尚未给予原告分文赔偿款。对于原告先后进行的四次法医学鉴定，原告认可公安和湘东鉴定机构的意�，被告认可南昌和上海复旦大学出具的鉴定意见。被告文志金因被上栗县检察院错误羁押152天，2016年3月已获得国家赔偿46397.44元，获得司法救助金20000元。
本院认为，本案争执的焦点是：1、原告文建军先后做的四份鉴定，应如何认定？2、原告的身体损伤赔偿，原、被告各自应承担的责任如何划分？
生命权、健康权、身体权是一个公民享有的最基本的民事权利，任何人不得侵犯。原告文建军与被告文志金系前后邻舍，双方应和睦相处。原告屋后有一棵大樟树靠近被告文志金的房屋，被告建房时将围墙地基建在了原告树根上，双方产生矛盾应协商解决。原告擅自撬被告地基，被告赶过来，在阻止无效的情况下，用手扣原告脖子将其按倒在地，用身体压迫，致使文建军受伤，双方被劝开后，原告还跟随被告进屋，用碗�被告，进厨房拿刀砍被告（被告躲开），引起纠纷原告应负起因过错责任；被告主动侵权行为致伤原告，被告应承担主要责任。综合本案情况，本院酌定被告承担70%的责任，原告自行承担30%的责任。被告文志金因涉嫌故意伤害罪被错误羁押，释放后获得国家赔偿，被告对原告不构成故意伤害，本院采信江西南昌司法鉴定中心及复旦大学上海医学院司法鉴定中心对文建军的鉴定意见，即原告文建军腰4椎体滑脱伴左侧椎弓峡部骨不连为原基础性改变，为轻微伤；文建军二次入院医药费除与治疗骨折无关药品费用共计544.64元。萍乡湘东法医学司法鉴定所对原告文建军作出九级伤残的鉴定意见，其根据是原告腰4椎体滑脱并椎弓根骨折，本院委托南昌司法鉴定中心对原告腰4椎体滑脱伴左侧椎弓峡部骨不连为本身陈旧伤改变基础上推定外伤诱发加重其疾患属所致。本�审理中，被告提出对原告进行重新鉴定，原告拒不同意，故本院认为萍乡湘东法医学司法鉴定所的鉴定意见不能作为原告定残的依据。根据2015年江西省统计局发布的人身损害赔偿数据，在岗职工平均工资43582元/年，原告主张的赔偿费用，认定为：①医药费56656.04元（57200.68元-544.64元）；②误工费21492元（119.4元/天×180天）；③护理费10746元（119.4元/天×90天）；④住院伙食补助费2490元（30元/天×83天）；⑤营养费900元（10元/天×90天）；⑥交通费3000元；⑦鉴定费2900元（700元+2000元+1400元，原告仅主张2900元），⑧后续治疗费15000元以上合计113184.04元。因原告身上尚有钢板未取出，根据实际情况，本院酌情认定原告误工期为180天，营养期为90天，护理期为90天，二次手术取内固定后续治疗费为15000元。原告仅提交交通费、住宿费和伙食费发票计1669元，酌定原告交通费为3000元。原告花费鉴定费4100元，原告主张2900元，是当事人意思自治原则的体现，本院予以准许。原告诉请求被告停止对其林地的侵害、恢复原状，并赔偿砍伐林木损失2000元，因被告文志金占道建房并砍伐原告樟树已经当地司法所和村委会调解，被告已赔偿原告400元，双方还划清了地界，原告该诉求不再处理，应予驳回。经调解未成。依据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权法》第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，并经本院第125次审委会讨论，判决如下：
一、原告文建军因身体受到侵害遭受的各项损失共计113184.04元，由被告文志金赔偿70%即79228.83元，余款原告自行承担。
二、驳回原告文建军的其它诉讼请求。
上述给付款项，限在本判决书生效后三日内付清。
本案诉讼费4300元，由原告承担1290元，被告承担3010元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省萍乡市中级人民法院。自判决内容生效之日起，权利人可以向原审人民法院申请执行，申请执行的期限为二年。
审 判 长 柳本清
审 判 员 胡冬梅
审 判 员 李 玲
二〇一六年六月八日
代书记员 朱先林
注：援用法律条文：
1、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条规定：“侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。”
2、《中华人民共和国侵权法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”
3、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条规定：“因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。”第十七条规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”第十九条规定：“医疗费根据医疗机构出具的�药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。”第二十二条规定：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”第二十三条规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”