长春市双阳区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）吉0112刑初374号
公诉机关长春市双阳区人民检察院。
被告人宋某某，男，1975年10月2日出生于长春市双阳区，汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯生产、销售有毒、有害食品罪,于2016年7月7日被刑事拘留，于2016年8月10日被逮捕。现羁押于长春市第三看守所。
辩护人ＸＸ，系吉林良智律师事务所律师。
被告人宋某某生产、销售有毒、有害食品一案，由长春市双阳区人民检察院于2016年10月28日以长双检刑检刑诉（2016）352号起诉书，向本院提起公诉。本院审查后，依法组成合议庭，于2016年11月16日公开开庭审理了本案。长春市双阳区人民检察院指派检察员谭立新出庭支持公诉，被告人宋某某及其辩护人ＸＸ到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：被告人宋某某于2015年4月至案发前，在明知自己使用的是工业氯化镁（俗称：工业卤水，系国家规定禁止使用物质）的前提下，仍然在双阳区新安街道双胜村三社自家大宋豆腐坊内用工业氯化镁制作豆制品销售给当地群众。经检验，宋某某使用工业氯化镁颗粒样品按GB25584-2010标准检验不合格。案发后,被告人宋某某抓获归案。
公诉机关认定上述事实有如下证据：书证；证人证言；被告人宋某某供述与辩解；鉴定意见等证据。
公诉机关认为，被告人宋某某使用工业氯化镁作为非食品原料用于豆制品生产并销售，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以生产、销售有毒、有害食品罪追究其刑事责任，提请依法判处。
被告人宋某某对公诉机关指控的罪名和事实均无异议。
被告人宋某某的辩护人对公诉机关指控被告人宋某某犯有生产、销售有毒、有害食品罪没有异议，但辩护人认为：被告人宋某某有如下法定、酌定的从轻情节,望在量刑时予以充分考虑:
1、被告人宋某某系坦白。被告人宋某某到案后,如实供述自己的行为,体现其认罪和悔罪态度。
2、被告人宋某某主观方面属间接故意。被告人宋某某的父亲一直用同样原料和工序生产销售豆制品多年,始终没有造成购买者身体不适等严重后果。故此,被告人才继续以同样原料和工序生产销售豆制品。从犯罪故意认识因素和意志因素分析,被告人认识到使用工业氯化镁制作豆制品可能会产生危害后果,但系放任后果的产生,故其主观方面的故意应属于间接故意，对于间接故意所涉嫌的犯罪,应在量刑上区别于直接故意。
3、被告人宋某某生产销售的金额难以明确,不应当认定为《刑法》笫一百四十四条规定的其他严重情节。起诉书认定被告人宋某某自2015年4月开始使用工业氯化镁制作豆制品。经了解,被告人宋某某系在其父亲过世后,才正式接手豆腐坊来生产和销售豆制品。其父亲系2015年6月才过世,且被告人宋某某在第一次讯问笔录中也承认其系在2015年6月份才接手豆制品坊生产和销售豆制品。另外,有关于生产销售金额的问题。本案中只有前后矛盾的言辞证据,尚无其他证据证实被告人宋某某实际的销售金额，对此不应有其他严重情节。
4、被告人宋某某生产销售的豆制品经检测铅、砷含量不超标,对人体无危害。
5、被告人宋某某系初犯,无前科劣迹。被告人宋某某主观恶性较小,其所生产豆制品经检测符合食品安全标准,未造成人体健康损害结果,且其无前科劣迹,适用缓刑对所在社区无不利影响。故辩护人建议对被告人适用缓刑。
经审理查明：被告人宋某某于2015年4月至案发前，在明知自己使用的是工业氯化镁（俗称：工业卤水，系国家规定禁止使用物质）的前提下，仍然在双阳区新安街道双胜村三社自家大宋豆腐坊内用工业氯化镁制作豆制品并销售给当地群众。经检验，宋某某使用工业氯化镁颗粒样品按GB25584-2010标准检验不合格。案发后,被告人宋某某抓获归案。
上述事实，公诉机关提供下列证据证实：
（一）书证
1、呈请搜查报告书、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单，证实：公安机关于2016年7月7日对宋某某家的豆腐房进行搜查，发现了用于制作豆制品的工业氯化镁两袋和工业氯化镁制作的溶液一桶，还有用工业卤水制作的干豆腐，并对以上物品予以扣押。
2、指认笔录及照片，证实：被告人宋某某对用于生产豆制品所用的卤水和用卤水生产出的豆腐进行指认，以及所用的工业氯化镁进行指认。双鲸牌工业氯化镁在包装袋上明显标注严禁用于食品加工。
3、公民户籍信息证明，证实：被告人宋某某的自然情况及无前科劣迹的事实。
4、到案经过，证实：被告人宋某某被公安机关抓获到案。
5、情况说明，证实：宋某某涉嫌生产、销售有毒、有害食品案，新安派出所多次对宋某某进货的候姓男子进行查找，均没有找到。
6、国务院办公厅关于严厉打击食品非法添加行为切实加强食品添加剂监管的通知，证实：在表一在食品中可能违法添加的非食用物质名单第34项中工业氯化镁属违法添加非食用物质。
（二）证人证言
1、证人张某甲证言，证实：宋某某是我丈夫，我家在新安街道开了一个豆腐房，叫大宋豆腐，以前有手续，法人是我家老爷子的名，现在没有手续。这个豆腐房开了能有十多年了，每天我家做100斤黄豆，出100斤水豆腐和干豆腐。2016年7月7日公安机关在我家扣押了正在使用的卤水，还在我家仓库里扣押了两袋双鲸牌氯化镁，我家的卤水就是用仓库里的氯化镁兑出来的，自己家的卤水是从长春进来的，做豆腐用这种卤水得有五年了。
2、证人王某某证言，证实：我是新安维东建材商店的法人，自己购买过宋某某家的豆腐，就是平常吃饭做菜的时候购买的。
3、证人邵某某证言，证实：自己是农民，通达汽修是我儿子开的，自己在宋家豆腐房购买了两年的豆腐。
4、证人张某乙证言，证实：自己是农民，自己购买过宋家豆腐坊的豆腐，自己购买过他家的豆腐能有一至两年了，但是不是经常购买。
（三）被告人供述和辩解
被告人宋某某供述与辩解，证实：我家的豆腐店叫宋家豆腐店，工商执照是我父亲的名字，但是我父亲已经过世了，现在一直用我父亲手续开豆腐坊。这个豆腐坊已经开十多年了，但是我接手也就一年多，我家的豆腐坊使用的是工业卤水，化学名称是氯化镁，工业卤水是长春一个姓候的男子给送过来的，我有他的手机号，公安机关在我的豆腐坊扣押了做豆腐的卤水，也扣押了一部分干豆腐，还在豆腐坊西边车库内发现了两袋氯化镁，每袋100斤。从去年到现在一共进了五袋工业用的氯化镁，用了三袋，使用的氯化镁在白色塑料袋上面写着严禁用于食品加工的字样，我家每天营业额有500元，一年能有18万元的收入，我家的豆腐坊也没有卫生许可证。
（四）鉴定意见
1、新安镇宋某某大豆腐检验报告，证实：从送检中的豆腐没有检测出铅和砷的含量。
2、新安镇宋某某氯化镁颗粒检验报告，证实：该样品按GB25584-2010标准检验不合格。其中色泽和硫酸盐不合格。
上述证据经过庭审举证、质证，被告人及其辩护人均无异议，查证属实，应当作为本案的定案依据。
本院认为，被告人宋某某使用工业氯化镁作为非食品添加剂用于豆制品生产并销售，其行为已构成生产、销售有毒、有害食品罪。公诉机关指控罪名成立，定罪及适用法律正确，应予支持。对被告人的辩护人辩解宋某某如实供述犯罪事实，具有坦白情节，可以从轻处罚的意见，予以采纳。被告人宋某某，无前科劣迹，认罪、悔罪，经社区调查对其采取非监禁措施，不致再危害社会，可依法对其适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十四条【生产、销售有毒、有害食品罪】、第六十七条第三款【如实供述】、第七十二条第一款、第三款【缓刑适用条件】、第七十三条第二款、第三款【缓刑考验期限】、第五十二条【罚金的裁量】、第五十三条【罚金的缴纳】、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十八条之规定，判决如下：
一、被告人宋某某犯生产、销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑二年缓刑四年，并处罚金人民币20000元。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算，罚金于本判决生效后缴纳本院。）
二、禁止被告人宋某某在缓刑考验期内从事食品生产、销售及相关活动。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吉林省长春市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王 崇
人民陪审员 李德文
人民陪审员 张志斌
二〇一六年十二月二十二日
书 记 员 全音美