陕西省西安市长安区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）陕0116刑初774号
公诉机关西安市长安区人民检察院。
被告人何某，2007年11月21日因犯抢夺罪被西安市莲湖区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金一万元。2014年9月3日因犯盗窃罪被西安市长安区人民法院判处有期徒刑一年又一个月，并处罚金三千元，2015年4月24日刑满释放。2015年11月26日因本案被抓获，同日因涉嫌寻衅滋事罪被公安国家民用航天产业基地分局刑事拘留，2015年12月25日被公安国家民用航天产业基地分局取保候审。2016年11月16日被依法逮捕，现羁押于西安市看守所。
被告人冯某，男，1994年10月11日出生，现住西安市长安区。2016年2月19日因本案被抓获，同日因涉嫌寻衅滋事罪被公安国家民用航天产业基地分局刑事拘留，同年2月25日被公安国家民用航天产业基地分局取保候审。经本院决定，2017年3月21日被依法逮捕，现羁押于西安市看守所。
西安市长安区人民检察院以长检公诉刑诉﹙2016﹚747号起诉书指控被告人何某、冯某犯寻衅滋事罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。西安市长安区人民检察院指派代理检察员李红出庭支持公诉，被告人何某、冯某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
西安市长安区人民检察院指控：2015年10月21日0时10分许，被告人何某、冯某与“宝宝”（身份不详，在逃）酒后在西安市长安区凤栖东路与神州一路什字东南角，以拳打、脚踢、皮带抽等方式殴打正在执勤的西安市城管执法局航天分局执法人员汪某某，致其左眼、鼻部受伤。经陕西新安司法鉴定中心鉴定：“汪某某本次外伤的损伤程度属轻伤二级”。
为证实指控的犯罪事实，公诉人当庭出示了破案经过、抓获经过、被害人陈述、证人证言、被告人的供述与辩解、陕西新安司法鉴定中心鉴定意见书、户籍证明等证据，据此认为被告人何某、冯某在公共场所殴打城管执法人员，致一人轻伤，情节恶劣，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任。提请依法判处。
被告人何某对起诉书指控的犯罪事实及罪名无异议。
被告人冯某对起诉书指控其犯寻衅滋事罪的罪名无异议，但辩称：他只用脚在汪某某的屁股及腿上各踢了一脚，并未用拳打、皮带抽汪某某。
经审理查明：2015年10月21日0时10分许，被告人何某与“宝宝”（身份不详，在逃）酒后在西安市长安区凤栖东路与神州一路什字东南角，以拳打、脚踢、皮带抽等方式殴打正在执勤的西安市城管执法局航天分局执法人员汪某某，被告人冯某用脚踢了汪某某头、脸部，致汪某某左眼、鼻部受伤。2016年3月31日，陕西新安司法鉴定中心作出了陕新司鉴﹝2016﹞临鉴字第108号鉴定意见书，该鉴定意见书部分记载如下：四.分析说明：“……。2.本次外伤的损伤程度评定：依照《人体损伤程度鉴定标准》5.2“面部、耳廓损伤”5.2.5“轻微伤”c“面部软组织挫伤”之标准，本次鼻部（属面部）软组织挫伤的损伤程度属轻微伤。依照《人体损伤程度鉴定标准》5.4“视器视力损伤5.4.4“轻伤二级”a“外伤性视网膜出血”之标准，本次左眼黄斑出血（即视网膜出血）的损伤程度属轻伤二级。综合评定，被鉴定人汪某某本次外伤的损伤程度属轻伤二级。五.鉴定意见为：“被鉴定人汪某某本次外伤的损伤程度属轻伤二级”。
另查明：2016年8月23日，被告人何某、冯某及冯某某三人共计赔偿了汪某某40000元，汪某某对被告人何某、冯某及冯某某的行为表示了谅解。
认定上述事实的证据有：
(一)被告人的供述与辩解
1.被告人何某的供述与辩解
2015年10月21日晚上12时许，他和冯某、宝宝、冯某某四人在小韩烤肉吃饭，他们要了一箱子酒和菜，酒和菜刚上来他就和宝宝往马路对面走准备上厕所，后不知道为什么宝宝就开始用脚踹城管执法的车门，他就拉宝宝，然后从什字拐过来一名城管队员，宝宝就跑上去将城管队员挡住，然后宝宝就开始打城管队员，之后城管挣脱后跑到城管执法车旁边，宝宝就喊他打么，他就追过去开始对城管队员拳打脚踢，后他就从裤子上取下一条皮带在城管队员的身上、头上、脸上打。宝宝把城管队员拉回来后，宝宝、他、冯某、冯某某又开始在银行门口殴打城管队员。宝宝用手脚在城管队员身上、背上乱打，冯某在城管队员的脸上踢了四脚，冯某某在城管队员头上和身上踢了几脚，城管队员穿着制服，一直没有还手。冯某某当晚穿白色上衣、牛仔裤，冯某穿白色格子上衣、红色裤子，宝宝当晚穿黑色上衣、白色裤子。
2.被告人冯某的供述与辩解
2015年10月20日16时许，他驾驶陕A4U6**黑色广州本田雅阁车在夏殿村遇到冯某甲、何某，他拉着冯某甲、何某到清凉山吃饭。在饭桌上又来了三个朋友，他们六人喝了两箱啤酒，冯某甲把他的车开走后换了一辆奥迪车，吃完饭后他驾驶奥迪车拉着冯某甲和何某到凤栖东路邮局什字夜市继续喝酒。在夜市上何某的一个朋友过来了名字叫宝宝，酒上来还没喝，他见何某和宝宝往东边邮局方向去了，他让冯某甲过去看，然后他听见宝宝喊叫开了，他也过去看了。他看见宝宝在蹬一辆车头向东停在路边的一辆城管执法皮卡车的车门，车里不知道是否有人，然后他们三人就拉宝宝。然后从什字拐过来一名城管队员，身着城管制服，宝宝就上去将城管队员挡住，后宝宝和何某开始打城管队员，他站在旁边站着没动手，之后城管队员挣脱跑了，何某又跑过去把城管拉了回来，宝宝、何某又开始殴打城管队员，他也上去在城管队员脸上踢了四脚。何某开始是对城管队员拳打脚踢，后又拿了一条皮带在城管队员的身上、头上、脸上打，宝宝用手脚在城管队员身上、背上乱打。冯某某一直在拉架，城管队员没有还手，冯某甲就是冯某某。他当晚穿的是黑白格子睡衣，冯某某当晚穿白色上衣，何某当晚穿黑色上衣、白色裤子，宝宝当晚穿黑色上衣、白色裤子。
（二）被害人汪某某的陈述
2015年10月20日晚上，他和张某、陈某某一组驾驶“187”号皮卡车在凤栖东路东韦五组工地门口值守。12时许，他下车巡查，张某、陈某某在车上等他。当他从西向东回车上经过邮局转弯时上来一个穿灰色上衣的青年男子直接把他的执法记录仪从身上拽下来摔了，在他头上打了一拳，他赶紧就往执法车跟前跑，跑到执法车跟前时他没打开车门，后来又有几个人追上来打他，其中一个人手上拿着一条皮带，穿着黑色上衣，用皮带在他头上和身上乱打，他用手护着头蹲下来，他一边往人多的地方走他们就一直在追打他，到邮局门口时他被打倒在道沿上，后来他们几人又在道沿上对他殴打，有一个穿格子上衣的青年用脚在他头上踢了一脚，他就用手护着头在道沿上躺着，然后他们三人在道沿上对他进行了2-3分钟的殴打，后他们就乘车跑了，有一个人用皮带在他身上和头上乱打，另外两人对他拳打脚踢。他们当时有四个人，其中三个人对他进行了殴打。
（三）证人证言
1.冯某某的证言
2015年10月21日晚上7、8点，他和何某，还有何某一个高个子朋友等6、7人在清凉寺公园对面吃饭，席间他们喝了约五瓶啤酒。饭后，他驾车把何某和那个高个子朋友送到夏殿村口，他回家了将车交给了何某。当晚，何某开车带着那个高个子和另一个低个子朋友来叫他到邮局什字吃夜市，后他们就在邮局对面夜市上吃烧烤喝啤酒，正喝着何某和那个低个子过马路在邮局拐角说话，他过去让他俩回去吃饭，那个低个子就去敲路边停的一辆城管皮卡车的车门玻璃，城管没搭理那个低个子，那个低个子就开始踢皮卡车的车门，两面都踢了，他过去拉开那个低个子。这时有个城管队员从西向东向他们过来，那个低个子向那个队员冲过去，他赶过去时看到那个城管队员在地上坐着，他过去把城管队员扶起，那个城管队员向什字南边过去，他看见何某和那个低个子又打那个城管队员，他过去护那个城管队员，他看情况控制不住就过马路上车去了。当时打人的还有冯某，冯某踢了城管几脚，那个低个子名叫宝宝对城管队员是拳打脚踢，何某当时手上拿了一条皮带在城管队员头上乱打、拳打脚踢。宝宝当晚身穿黑色上衣、白色裤子，何某身穿黑色上衣、黑色裤子，冯某当晚身穿白格子上衣、下身穿红色裤子。当晚，他始终没有动手打人，他一直在拉架。
2.陈某某的证言
2015年10月20日晚上，大队安排他、张某、汪某某在凤栖东路与神州一路什字东南角东韦村五组改造房的工地门口执勤，汪某某被安排在工地周边步行巡查。他和张某在车上值守大概到晚上12时左右从西边往东来了4名年轻男子，走到他们执法车辆的左边就开始对执法车辆打砸，对他们进行谩骂，张某就赶紧给当天带班的中队长打电话汇报情况，他就回头看那几名砸车的人往西走了，碰见巡查回来的汪某某就开始殴打，后汪某某挣脱后跑到执法车跟前来，还没来得及上车就被4人中一个穿黑色上衣、深色裤子，里面穿白色T恤，身高约1.7米左右短发男子从车旁拉着拐过弯往南走，大约过了2-3分钟他就和张某下车去找汪某某，汪某某从邮政储蓄门口拐过弯自己来到车跟前，衣服上全是脚印，左边面部肿胀，左眼上方出血当时眼睛都睁不开，后来他们大队人也就赶到现场将汪某某送到了西安航天总医院，之后张某就报警了。打砸4人的体貌特征是：一名男子穿黑色上衣、深色裤子、白鞋、白T恤，身高大约1.7米左右、短发；另一名男子身高大约在1.8米左右、上身穿花格子上衣、红色裤子；还有一名身高大约在1.75米左右、身穿深色上衣、白色裤子；最后一名男子身高1.7米左右、穿着印象不深。他、张某、汪某某当晚都穿着城管制服，穿黑色上衣、深色裤子、白鞋、白T恤的男子和穿深色上衣白裤子的人打了汪某某，穿黑色上衣、深色裤子、白鞋、白T恤的男子手里拿了一条皮带在汪某某头上、身上乱打，穿深色上衣白裤子的男子用拳脚在汪某某的头上、身上乱打；之后，拐过弯他就看不见了。
3.张某的证言
2015年10月20日晚上，他驾驶陕A187**城管执法车辆和他的同事陈某某、汪某某按照大队的安排在凤栖东路与神州一路十字东南角东韦村五组改造房的工地门口执勤巡逻。汪某某下车后在工地周边步行巡查，他和陈某某在车上值守大概到晚上12时左右，从西边往东来了4名年轻男子走到他们执法车辆的左边在驾驶室后面的车门上踢了一脚，然后又绕到副驾驶的位置开始对执法车辆打砸，并对他们谩骂，持续了1分钟左右，他赶紧就给当天带班的中队长打电话汇报情况，这4名男子就往西走，他从倒车镜看见巡查回来的汪某某，这时其中一名穿深色上衣白色裤子的人就冲到汪某某跟前将汪某某挡住就开始殴打，拉到邮局路口拐角后汪某某挣脱跑到执法车辆跟前，还没来得及上车就被4人中穿黑色上衣、深色裤子、里面穿白色T恤、身高约1.7米左右短发的男子追了上来从执法车旁边打边拉汪某某到什字拐弯并往南走，期间另外3人也就过来了，大约过了2-3分钟他就和陈某某下车准备去找汪某某，汪某某自己从邮政储蓄门口什字拐过弯走到车跟前，衣服上全是脚印，左边面部肿胀，左边面部和鼻孔全是血，当时左边眼睛都睁不开，后来他们大队人赶到现场将汪某某送到了西安航天总医院，之后他就报警了。汪某某案发当晚穿着制服。当晚4人的体貌特征如下：一名男子穿黑色上衣、深色裤子、白色T恤、身高大约1.7米左右、短发、中等身材25岁左右；另一名男子身高大约1.8米左右、上身穿花格上衣、红色裤子、黑鞋、短发、偏胖、25岁左右；还有一名身高大约1.75米左右，身穿深色上衣、白色裤子、体型较瘦25岁左右、短发；最后一名男子身高1.7米左右、体型偏瘦，穿着印象不深，因为这一名男子当时一直在劝另外3名男子。他从倒车镜看到一名穿黑色上衣、深色裤子、白鞋、白T恤的男子手上拿了一条皮带一样的东西在汪某某的头上、身上乱打，穿深色上衣、白色裤子的男子用拳脚在汪某某的头上、身上拳打脚踢。
（四）书证：报案材料、受案登记表、抓获经过、刑事判决书、释放证明、医学诊断证明书、谅解书、收条、户籍证明。
（五）辨认笔录。
（六）现场监控视频。
（七）陕西新安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书。
上述事实的证据，经当庭质证，证据确实充分，足以认定。
本院认为，依据被告人何某的供述与辩解、被害人汪某某的陈述、证人冯某某的证言可认定被告人冯某用脚踢了汪某某的头、脸部。被告人何某、冯某酒后在公共场所殴打城管执法人员汪某某，致其轻伤，情节恶劣，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条之规定，构成寻衅滋事罪。西安市长安区人民检察院指控被告人何某、冯某犯寻衅滋事罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，所犯罪名成立。被告人何某系累犯，依法应当从重处罚。被告人何某、冯某在侦审阶段能如实供述自己的主要犯罪事实，认罪态度较好，属坦白，依法可以对被告人何某、冯某从轻处罚。案发后，被告人何某、冯某与汪某某就民事赔偿已私下和解，且被告人何某、冯某对汪某某已进行了赔偿，汪某某对被告人何某、冯某的犯罪行为表示了谅解，依法可对被告人何某、冯某酌情从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款及《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十七条之规定，判决如下：
被告人何某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年又六个月﹙刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月16日起至2018年4月15日止﹚。
被告人冯某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年﹙刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月21日起至2018年3月13日止﹚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向陕西省西安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 黄 一
审 判 员 何向阳
人民陪审员 樊宝力
二〇一七年三月二十一日
书 记 员 许 敏