广东省江门市蓬江区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）江蓬法知民初字第160号
原告：江门市蓬江区凤鸣餐饮管理有限公司，住所地江门市蓬江区。
法定代表人：赵善雄，经理。
委托代理人：黄日森，广东五邑律师事务所律师。
委托代理人：仲崇洪，男，1980年2月26日出生，住江门市蓬江区。
被告：戚瑞娟，女，1971年4月10日出生，住河南省平舆县。
被告：陈曦，男，1988年12月1日出生，住河南省平舆县。
原告江门市蓬江区凤鸣餐饮管理有限公司诉被告戚瑞娟、陈曦特许经营代理合同纠纷一案，本院于2013年1月5日立案受理后，依法组成合议庭，于同年4月11日和8月16日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人黄日森、被告戚瑞娟到庭参加诉讼，被告陈曦经本院传票传唤没有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告起诉认为：原告于2009年4月2日与被告戚瑞娟签订了《（特许经营）代理合同书》，授权被告戚瑞娟使用“冧茶e族”商标及附属权利，并授权其作为惠州市惠城地区的总代理，双方在合同约定了权利义务，其中“6.4乙方每发展一间下属加盟店及自己开设一间分店：每店必须按甲方的有关加盟店的要求细节执行；每店向甲方交付三仟元的智慧财产费用，每店仍须向甲方购买设备工具及生产原料，由乙方代下属店向甲方申购。”“7.7‘冧茶e族’产品的生产制作原材料乙方必须向甲方或者甲方指定方购买。……，如乙方不遵守其规定，则视为重大违约，甲方有权终止本合约且无须通知乙方，乙方应支付甲方违约赔偿人民币伍拾万元整”、“10.3：乙方（含乙方下属店）如违反本合同7.7规定，擅自向他方购买制作原材料或自行制作原材料，导致破坏甲方‘冧茶e族’产品口味、商誉、形象的，视为乙方重大违约，甲方有权因此单方提前终止本合同而无须通知乙方，乙方须因此向甲方支付违约赔偿金人民币伍拾万元整”、“10.8：乙方（含乙方下属店）未按本合同规定经营或擅自出售甲方未书面核准的商品，或私自增设分店均视为重大违约，甲方可即时解除合约而无须通知乙方，乙方不得有异议”等。合同签订后，原告依约向被告提供店面设计、机器设备、材料供应及技术支持，被告开始也能按照约定履行义务。后原告发现，惠州惠城地区陆续出现了十几间“冧茶e族”店面，所使用的机器设备及原材料并非为原告供应，且经营的产品也非全部为原告的产品，被告作为惠州市惠城地区的代理商，应当依合同约定发展下属加盟店并及时向原告交纳合同约定的款项，不得擅自向第三方购买原材料及包装，被告的种种行为表明其已经严重违反双方合同约定，严重破坏原告的商标和品牌信誉，从原告进行公证的店面来看包括被告自己经营的两间店面以外，另有四间店面都不同程度地使用第三方原材料，销售非冧茶e族产品，每间店面的违约责任应当由被告承担。据此，请求判令：1、被告戚瑞娟将代理及自己开设的全部下属加盟店的资料交付给原告，并依约支付费用3万元（每间加盟店为3000元，暂按下属盟店数为10间计算）；2、被告戚瑞娟立即向原告支付违约金50万元；3、解除原告与被告戚瑞娟签订的《（特许经营）代理合同书》；4、被告陈曦对上述第一、二项请求承担连带清偿责任；5、本案全部费用由两被告承担。
庭审期间，原告增加诉讼请求，请求被告戚瑞娟立即支付货款18375.86元。
原告在举证期限内提交的证据有：
1.商标注册证2份，证明“冧茶e族”是原告依法取得的注册商标；
2.《（特许经营）代理合同书》1份，证明原告与被告戚瑞娟签订合同，授权被告戚瑞娟作为“冧茶e族”商标饮品在惠州市惠城地区区域总代理，双方权利义务都有明确的约定；
3.《关于加强公司形象管理的通知》1份，证明自2012年8月1日起，“冧茶e族”统一更新包装杯、封口膜及吸管，各加盟商均已经签收通知；
4.《公证书》6份，证明（1）被告戚瑞娟在代理期间，发展了多间加盟店，但从未将下属加盟店上报给原告；（2）被告戚瑞娟在代理期间，其发展的加盟店均正常经营，但各加盟店的机器设备、原材料并非原告供应；（3）被告戚瑞娟的下属加盟店擅自出售非“冧茶e族”品牌饮品，已违反合同的约定；（4）被告戚瑞娟下属加盟店使用非“冧茶e族”规定的原材料，违反关于不得向第三方购买原材料的约定；
5.原料供应汇总表、销售送货单复印件各1份，证明被告向原告购买的原材料详细情况，其下属加盟店的原材料并非向原告采购；
6.《中华人民共和国国家版权著作权登记证书》（冧茶专用图）、《外观设计专利证书》各1份，证明（1）原告不但享有“冧茶e族”店面专用图的著作权，还对冧茶专用图本身享有著作权；（2）原告享有“冧茶e族”外观设计专利；
7.广东电视台卫星频道节目传真存档单及制作发票1份、江门广播电视广告股份有限公司广告合同1份、大吃卡合作伙伴协议书1份、《行街街》杂志广告1份、美食参展合同1份、美食节参展合同3份、百易科技商务平台服务合同2份、通用网址注册证书2份、原告网络宣传资料1份，证明原告花费大量人力、金钱在电视、网络、杂志上投放广告，参加各地举办的美食节，并申请注册了www.lovingtea.com.cn的网站，提高了“冧茶e族”的知名度，“冧茶e族”品牌与技术配方具有巨大的价值；
8.鹤山市2012年“唱响你我地”流行音乐歌手大赛赞助合作协议及宣传资料各1份、收据3份、“冧茶7周年庆典活动”活动演出合同及宣传资各1份、《宣传片》合同1份、2012年亚洲汽车模特大赛广东省江门赛区大赛鸣谢单位赞助商权益协议书1份、收据5份，证明原告长期拥有并使用“冧茶e族”品牌，并以“冧茶e族”店面专用图的著作权人、冧茶专用图著作权、“冧茶e族”外观设计专利权人名义对外赞助江门、广东和全国性的商业娱乐活动，宣传品牌，扩大影响，为此支付巨额的赞助费、宣传费等费用；
9.加盟店宣传单5份、照片54张，证明“冧茶e族”品牌越做越大，已经扩展到周边的中山、佛山、广州、惠州、珠海、阳江等地区，成为广东省的知名品牌，且仍在不断升值；
10.销售送货单13份，证明被告尚欠原告货款18375.86元未付。
被告戚瑞娟答辩认为：2009年4月2日，本人与原告签订了《（特许经营）代理合同书》，成为惠州惠城区总代理。合同签订前，本人要求原告提供本人身份证复印件、《商标注册证》复印件、《企业法人代表营业执照》复印件、《外观设计专利证书》复印件、《卫生许可证》复印件，原告要求代理费用到达指定账号后再提供给本人。4月2日，本人将代理费用10万元汇入原告指定的账号。次日，本人找到原告索取复印件，原告以培训学员和先找店面为由拖延。2009年4月5日，本人在惠州河南岸苑C栋103号以50000元租到铺位，租金2000元／月，定于5月1日开业。4月27日，本人去惠州市疾病预防中心办理健康证明，申办营业执照。工商管理人员告之，品牌专卖店一定要出示《企业法人营业执照》、《外观设计专利证》、《卫生许可证》、《商标注册证》才能办理。本人打电话给原告索要证件复印件，原告拒绝，让本人自己想办法解决。6月23日，此店因无证经营，被惠州工商查封，于10月7日空挡亏转。原告拒不出具执照的复印件，造成本人经济损失：转让费50000元，租金5（月）×2000元=10000元，装修费用15927.40元，员工工资5（人）×5（月）×1500元=37500元，工人生活费及水电费30（天）×30（元）×5（月）×5（人）=22500元，本人住宿费、误工费30000元，设备和图片费用：46639.25元，原料5123.63元，共计损失：217690.28元。7月1日，因本人惠州店铺被查封，此事造成婚姻破裂，本人要求原告立即赔偿精神和家庭损失费用50万元。
2009年7月1日，本人以“粮全齐美”台湾手抓饼和“冧茶e族”品牌申请进驻惠州陈江镇民乐福商场，但因“冧茶e族”无《商标注册证》、《卫生许可证》、《企业法人营业执照》、《外观设计专利证》而拒签，只有“粮全齐美”台湾手抓饼顺利进驻。为减少损失，本人将“冧茶e族”设为临时宣传点。在此期间，本人多次向原告赵善雄要证件复印件，均被原告以种种理由拖延。2011年1月14日，原告传真了一张《企业法人营业执照》复印件给本人，其余证件复印件依然未提供，本人只能以宣传为由与各商场合作。又另在惠州开店三间，包括惠州市陈江民乐福商场门前、惠环镇百诚商业街、侨冠中路37号常润购物广场门口、陈江镇华阳工业区门口的“冧茶e族”店，本人只是做宣传，没有经营，产品只是收取半价。惠州市金湖路、仲恺高新区和畅三路平南商业中心一楼的“冧茶e族”不清楚是谁开的。对此，本人要求原告承担宣传费、人工费、伙食费共计人民币20万元。
本人与原告签订《（特许经营）代理合同书》的时间是2009年4月2日，而原告的《商标注册证》的时间是2011年2月7日和2012年2月28日。原告以一个没有商标注册的品牌与本人签订了《（特许经营）合同代理书》，使本人成为惠州不合法的区域代理。无论在精神上、信誉上给本人造成了重大损失。本人要求原告立即赔偿损失费40万元。
被告戚瑞娟在举证期限内提交的证据有：
1.转让合同1份，证明被告租赁商铺开设“冧茶e族”店；
2.健康证明1份，证明被告用健康证办理了营业执照；
3.原告营业执照复印件1份，证明原告向被告提供了营业执照；
4.责令改正通知书1份，证明因原告没有向被告提供相关证照，造成被告租赁商铺开设的“冧茶e族”店被工商部门查处；
5.转让协议书1份，证明被告无法经营下去，被迫停业将商铺经营权转让；
6.缴款通知单4份，证明被告缴交租金、电费；
7.离婚协议书1份，证明被告与丈夫李坤于2009年7月1日签订离婚协议，约定鹤山市沙坪镇经续花园210号701房产归丈夫李坤所有；
9.E族店面报价单1份，证明被告装修“冧茶e族”店开支。
被告陈曦没有答辩，在举证期限内没有提供证据。
经开庭审理，本院查明：原告登记成立于2008年6月25日，核准经营范围包括提供餐饮管理及策划服务，销售饮品专用设备、工具及耗材。
2009年4月2日，原告（代表赵善雄）作为甲方（特许代理方）、被告戚瑞娟作为乙方（代理方）、陈曦作为丙方（担保方）共同签订了一份《（特许经营）代理合同书》，约定原告同意被告戚瑞娟在惠州市惠城地区代理“冧茶e族”的商标并有权发展下属加盟店及自己开设分店；被告戚瑞娟的合作经营权限为所签区域的代理，只有在所签的地区具有发展下属“冧茶e族”分店的资格；双方约定使用期限为从2009年4月2日起至2014年4月2日止；双方还约定：“6.1：乙方需向甲方缴纳技术费7万元、保证金3万元”、“6.3：保证金的退还要求：乙方须按本合同经营‘冧茶e族’本地区五年以上，不足五年作违约处理，保证金不返还给乙方；五年后如乙方需继续在本地区经营‘冧茶e族’，应在合同有效期满30天内向甲方提出书面申请，经甲方书面同意后，甲、乙方双方续签合同，如乙方需停止在本地区经营‘冧茶e族’，应在合同有效期满30天内向甲方提出书面申请，经甲方审定乙方没有违反本合同，甲方则须将乙方已付的3万元保证金在本合同到期后七天内汇到乙方指定的帐号”、“6.4：乙方每发展一间下属加盟店及自己开设一间分店，每店必须按甲方的有关加盟店的要求细节执行，每店向甲方交付三仟元的智慧财产费用，每店仍须向甲方购买设备工具及生产原料，由乙方代下属店向甲方申购”、“6.5：乙方每发展一间下属加盟店对下属加盟店的收费标准：加盟费1.5万元，保证金1.5万元……”、“7.4：甲方应保持与乙方的沟通联系，并对乙方之生产经营以不定期派督导予以指导，纠正其不规范的行为，可应乙方需要，委派专门人员前往乙方处予以协助，有关费用由乙方承担”、“7.6：乙方应按本合同6.1条规定，按时足额支付本合同全部款项及附页开设内容的广告宣传类费用”、“7.7：‘冧茶e族’产品的生产制作原材料乙方必须向甲方或者甲方指定方购买，公司将不定期派人到乙方的直营店及乙方的下属加盟店检查，一旦发现原材料无‘冧茶e族专用’字样，或者从公司购买的原材料量不符合配方比例的，均视为乙方私自从其他地方购买原材料……如乙方不遵守其规定，则视为重大违约，甲方有权终止本合约且无须通知乙方，乙方应支付违约赔偿金给甲方人民币伍拾万元整”、“7.13：乙方必须按甲方提供的‘冧茶e族’连锁店统一装修标准模式对经营进行装修，装修费用和装修人工费用由乙方承担”、“7.15：在本合同期内，非经甲方书面同意，乙方不得在甲、乙方双方约定经营地点元气内经营‘冧茶e族’以外的同类商品，非经甲方书面同意，乙方不得将本合同项下的‘冧茶e族’特许经营权转让他方使用或以任何方式与他人合作、合伙经营；如有违反该条款甲方有权单方面终止合同而无需通知乙方”、“7.17：乙方认可甲方向乙方传授的技术配方价值人民币伍拾万元整，如乙方在合约期内无违约之行为，甲方对该项费用予以免收人民币肆拾捌万伍仟元，但乙方如在合约期间有违约之行为，则甲方有权向乙方追索该项费用”、“7.19：乙方在代理区域内第一年内要开设或发展1家‘冧茶e族’门店，第二年要开设或发展2家‘冧茶e族’门店……”、“7.21.2：乙方下属加盟店经营所用的设备和原材料必须是从甲方或甲方指定的地方购买，乙方下属加盟店不得擅自外购，一经发现，则视为乙方违约”、“10.3：乙方（含乙方下属店）如违反本合同7.9规定，擅自向他方购买制作原材料或自行制作原材料，导致破坏甲方‘冧茶e族’产品口味、商誉、形象的，视为乙方重大违约，甲方有权因此单方提前终止本合同而无须通知乙方，乙方须因此向甲方支付违约赔偿金人民币伍拾万元整”、“10.8：乙方（含乙方下属店）未按本合同规定经营或擅自出售甲方未书面核准的商品，或私自增设分店均视为重大违约，甲方可即时解除合约而无须通知乙方，乙方不得有异议”、“9.1：丙方为乙方履行本合同的担保方，对乙方因本合同所产生的债务及利息、违约金、损害赔偿金和甲方实现债权的费用（包括诉讼费、通知费、保全费、律师费）等承担无限连带担保责任”、“丙方之担保期限：从本合同生效之日计算起至合同期届满之日或提前解除之日后12个月止”等条款。
合同签订后，被告戚瑞娟依合同约定，向原告缴纳了技术费7万元、保证金3万元，取得了“冧茶e族”在惠州市惠城区的代理权，原告允许被告戚瑞娟可以在惠州市自己开店或发展下属加盟店。2012年11月，原告发现被告戚瑞娟没有依照合同约定条款向原告申报在惠州市自己开店或发展下属加盟店，也没有缴
交加盟费，而是私下在惠州市陈江民乐福商场门前、惠环镇百诚商业街、侨冠中路37号常润购物广场门口、陈江镇华阳工业区门口等地点开设多间“冧茶e族”店或发展加盟店。原告遂于2012年11月19日向江门市江海区公证处申请证据保全公证，由原告向惠州市金湖路、仲恺高新区和畅三路平南商业中心一楼、民乐福商场门前、侨冠中路37号常润购物广惠环镇百成商业街（大荣购物广场对面）、陈江镇华阳工业区门口等六间“冧茶e族”店以普通顾客身份购买饮品，江门市江海区公证处的公证人员对上述购买饮品的全过程进行现场监督，并拍摄，将杯内物体倒出并对空杯进行封存。江门市江海区公证处就上述保全证据过程，分别出具了（2012）江海内证字第4787号《公证书》、（2012）江海内证字第4788号《公证书》和（2012）江海内证字第4789号《公证书》、（2012）江海内证字第4790号《公证书》、（2012）江海内证字第4791号《公证书》和（2012）江海内证字第4792号《公证书》。对多份公证购买的产品与《（特许经营）代理合同书》所附的产品目录对照，以上六间“冧茶e族”店销售的哈密瓜奶茶、烧仙草奶茶、桂圆红枣茶、青苹果奶茶、香槟葡萄汁、熏衣草奶茶、玫瑰奶茶、薄荷绿茶、水蜜桃蛋蜜汁荔枝炒冰、菠萝奶茶、芦荟补湿茶、双皮奶等产品并非原告的产品。原告凭上述《公证书》以被告戚瑞娟违反《（特许经营）代理合同书》的约定为由向本院提起诉讼，请求解除原、被告于2009年4月2日签订的《（特许经营）代理合同书》、支付违约金、加盟费用及货款。
本案开庭审理后，原告申请撤回追收货款18375.86元的诉讼请求。
本院认为：原告与被告戚瑞娟签订《（特许经营）代理合同书》，授权被告戚瑞娟，允许被告戚瑞娟在惠州市惠城地区代理“冧茶e族”的商标并有权发展下属加盟店及自己开设分店；由此，该《（特许经营）代理合同书》的内容符合特许经营代理合同的基本特征，本案为特许经营代理合同纠纷。
本案的争议焦点是被告戚瑞娟违反《（特许经营）代理合同书》的约定私下开设“冧茶e族”专门店（发展下属加盟店）还是在宣传“冧茶e族”的产品。根据原告与被告戚瑞娟签订的《（特许经营）代理合同书》约定，被告每开设一间“冧茶e族”门面店（含发展下属店），都要向原告缴纳加盟费及保证金，并每店需向原告交付300元的智慧财产费用。被告戚瑞娟在取得特许经营代理权后，并没有依照《（特许经营）代理合同书》的权利义务，没有向原告申报开设专门店或发展下属加盟店，也没有缴交加盟费及保证金或交付300元的智慧财产费用，也没有向甲方购买设备工具及生产原料。被告戚瑞娟在答辩期间认为因原告没有提供《商标注册证》复印件、《企业法人代表营业执照》复印件、《外观设计专利证书》复印件和《卫生许可证》复印件，造成其因无证经营，被惠州工商部门查封。但其没有提交证据能够证明向原告索取上述资料的事实，且在其无证经营被惠州工商部门查封的情况下仍陆续开设了以上六间“冧茶e族”店。
根据原告提供的六份公证材料，能够证实被告戚瑞娟在开设“冧茶e族”专门店的同时一直有销售“冧茶e族”产品及以外的同类商品。被告戚瑞娟在庭审中亦承认开设上述六间“冧茶e族”专门店，其中四间是其自己开设，用以宣传“冧茶e族”的产品，其中两间是以台湾手抓饼的铺面进驻各商场进行宣传。被告戚瑞娟是否开设“冧茶e族”专门店的目的是只作对外宣传。《（特许经营）代理合同书》第7条第6款的约定广告宣传是原告的义务，由原告提供的宣传资料可证明原告采用卡拉OK大赛、汽车模特大赛和宣传单章等形式宣传“冧茶e族”产品，提升“冧茶e族”的品牌；而被告没有对外宣传“冧茶e族”产品的义务。被告戚瑞娟认为其在2009年4月2日与原告签订《（特许经营）代理合同书》，在签订合同到原告进行证据保全期间长达2年多时间，一直都在宣传原告的产品，是不符合事实和违反常理的。另从六份《公证书》证据保全所拍摄的图片看，被告戚瑞娟开设的以上六间“冧茶e族”店均有“冧茶e族”产品的价目表，该门面及价目表均没有对外宣传的资料和宣传手法，仅有销售“冧茶e族”产品及以外的多种同类商品的价目表并对外销售。由此，被告戚瑞娟以开设“冧茶e族”店并不是进行经营，而是作为宣传之用为由进行抗辩，其抗辩理由不能成立。
被告戚瑞娟未按本合同规定经营或擅自出售原告未书面核准的商品，视为重大违约，因此被告戚瑞娟应承担违约责任。被告戚瑞娟应根据《（特许经营）代理合同书》的约定向原告支付每间3000元的智慧财产费用，经查明被告开设的“冧茶e族”店有六间，被告戚瑞娟共应支付智慧财产费用18000元给原告；按照被告戚瑞娟的违约行为，原告有提出解除代理合同的权利，原告按照合同约定要求解除双方签订的《（特约经营）代理合同书》，符合双方约定和法律规定，本院予以准许。并根据代理合同约定，被告戚瑞娟应当支付违约赔偿金50万元。但原告与被告签订《（特许经营）代理合同书》约定的违约金数额明显过高，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条关于“约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”的规定，本院结合本案被告违约的具体情况、原告品牌受损程度以及被告违约已经没收其保证金3万元，在一定程度上已经得到补偿等因素，本院调整违约金为10万元。对于原告超出10万元以外的其余违约金的主张，本院不予支持。
另被告陈曦在原告与被告戚瑞娟签订的《（特约经营）代理合同书》上签名，明确其对被告戚瑞娟因本合同所产生的债务及利息、违约金、损害赔偿金和甲方实现债权的费用等的担保责任。因此，原告请求被告陈曦对被告戚瑞娟应当支付的上述违约金承担连带清偿责任，符合双方约定和法律规定，本院予以支持。
对于原告主张被告戚瑞娟支付货款18375.86元的诉讼请求，原告已申请撤回该请求，当事人有权在法律规定的范围内处分自己的诉讼权利。原告向本院提出撤回该项请求，符合有关法律规定，本院予以准许。
对于被告戚瑞娟答辩期间提出要求原告赔偿精神和家庭损失费用50万元、承担宣传费、人工费、伙食费共计人民币20万元、赔偿损失费40万元的主张。该主张是属反诉问题，因被告戚瑞娟在答辩期间没有提出反诉请求，且其主张开设“冧茶e族”店并不是进行经营，而是自费宣传的理由不成立。故本案不予调整。
被告陈曦经本院合法传唤，拒不到庭应诉，放弃举证、质证和抗辩的权利，故应视为对原告所举证据及陈述均无异议。被告缺席，并不影响本院依法判决。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第九十四条第（四）项、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百三十四条、第一百四十条的规定，判决如下：
一、解除原告江门市蓬江区凤鸣餐饮管理有限公司与被告戚瑞娟于2009年4月2日签订的《（特约经营）代理合同书》；
二、被告戚瑞娟应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告江门市蓬江区凤鸣餐饮管理有限公司支付智慧财产费用18000元；
三、被告戚瑞娟应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告江门市蓬江区凤鸣餐饮管理有限公司支付违约金10万元；
四、被告陈曦对被告戚瑞娟应当支付的上述费用及违约金承担连带清偿责任；
五、驳回原告江门市蓬江区凤鸣餐饮管理有限公司的其他诉讼请求。
如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息给权利人。
本案受理费10400元、保全费3270元，合共13670元，由原告江门市蓬江区凤鸣餐饮管理有限公司负担8400元，被告戚瑞娟、陈曦共同负担5270元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院，并在递交上诉状之日起七日内预交上诉受理费。如不上诉，义务人拒不在判决书规定期限内履行义务的，权利人可在判决书发生法律效力后，上述履行期限届满的次日起二年内向本院申请执行。
审 判 长 钟国华
代理审判员 杨婷焕
人民陪审员 何宝燕
二〇一三年十月二十二日
书 记 员 杨海棠