浙江省青田县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙1121刑初310号
公诉机关浙江省青田县人民检察院。
被告人王某，于浙江省青田县，农民。2015年3月13日因犯寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，缓刑考验期至2016年9月29日。2016年4月28日因涉嫌犯贩卖毒品罪被青田县公安局刑事拘留，2016年5月30日经青田县人民检察院批准被青田县公安局逮捕。现羁押在青田县看守所。
指定辩护人项礼，浙江潘源律师事务所律师。
青田县人民检察院以青检公诉刑诉〔2016〕302号起诉书指控被告人王某犯贩卖毒品罪，于2016年7月13日向本院提起公诉。本院同日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。青田县人民检察院指派检察员马丽娅出庭支持公诉。被告人王某及指定辩护人项礼到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2015年10月份至2015年12月份期间，被告人王某多次将毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒）贩卖给吸毒人员厉某等人吸食。具体事实如下：
1、2015年10月左右的一天，被告人王某在青田县油竹街道溪口村蓝海岸网吧内将一小包甲基苯丙胺以200元的价格贩卖给吸毒人员厉某。
2、2015年11月份左右的一天，被告人王某在青田县油竹街道彭括村公路边将一小包甲基苯丙胺以200元的价格贩卖给吸毒人员厉某和舒某。
3、2015年12月份左右的一天，被告人王某在青田县油竹街道溪口村蓝海岸网吧内将一小包甲基苯丙胺以200元的价格贩卖给吸毒人员厉某和舒某。
2016年4月27日，被告人王某在青田县瓯南街道被抓获归案。
为证明所指控的犯罪事实，公诉机关提交了相关证据，认为被告人王某多次贩卖甲基苯丙胺给他人，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人王某在缓刑考验期内犯新罪，根据《中华人民共和国刑法》第七十七条的规定，应当撤销缓刑，数罪并罚。提请本院依法判处。
被告人王某在第一次庭审中辩称，其仅在彭括村公路边贩卖给厉某、舒某甲基苯丙胺一次，其余均无贩卖；而且溪口村亦无蓝海岸网吧。在第二次庭审中辩称，其在2015年10月份以来一直没有去过海岸线网吧；另外厉某和舒某的确在12月份在黄金海岸网吧找其买过冰毒，但其将冰毒上次卖给他们后就没有冰毒了，所以根本没有贩卖。
指定辩护人项礼提出的辩护意见是，1、被告人王某本人并不吸毒，有正当职业，且贩卖对象仅厉某、舒某两人；2、被告人当庭供述溪口村并没有蓝海岸网吧，贩毒地点缺乏证据佐证；3、公诉机关当庭出示的通话记录只能证明两人通话的事实，不能证明其贩毒的事实，且通话记录作为次要证据，证明力较低。综上，起诉书指控的第一起犯罪事实证据不足。
经审理查明，2015年11、12月份左右的一天，被告人王某在青田县油竹街道彭括村公路边将一小包甲基苯丙胺（冰毒）以200元的价格贩卖给吸毒人员厉某和舒某。
2015年12月份左右的一天，被告人王某在青田县油竹街道溪口村海岸线网吧内将一小包甲基苯丙胺以200元的价格贩卖给吸毒人员厉某和舒某。
2016年4月27日，被告人王某在青田县瓯南街道被抓获归案。
上述事实，有公诉机关提交的，并经法庭质证、认证的以下证据予以证实：1、被告人王某的户籍、侦查报告、本院（2015）丽青刑初字第105号刑事判决书及执行通知书、涉案号码通某、尿液提取笔录、现场检测报告书、行政处罚决定书、抓获经过、情况说明；2、证人厉某、舒某的证言；3、被告人王某的供述及辩解；4、辨认笔录、现场辨认笔录及照片；5、电子数据：涉案号码之间的通话往来详单。上述证据经庭审质证均合法有效，且证据之间能相互印证，犯罪事实清楚，证据确实充分，足以认定。
本院认为，被告人王某将毒品甲基苯丙胺贩卖给他人，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，依法予以支持。关于起诉书指控的第一起贩毒事实即2015年10月左右的一天被告人王某向厉某在溪口村蓝海岸网吧贩卖毒品的事实，本院认为，公诉机关虽提交了证人厉某的证言及通某，但从通某显示，被告人王某与证人厉某在10月3日、14日、24日、27日、31日有多次通话记录。在2015年10月左右的一天这么一个概括的涉案时间段，无法确定相应的通话记录来印证厉某的证言。故该笔犯罪事实指控的证据不足，在本案中不予认定。被告人及指定辩护人提出相应的辩护意见，予以采纳。关于起诉书指控的第三起犯罪事实即2015年12月份左右的一天被告人王某向厉某、舒某在蓝海岸网吧贩毒的事实。公诉机关在诉讼过程中补充提交了证人厉某的证言、现场辨认笔录及照片等证据，并经庭审质证，证明贩毒地点系溪口村海岸线网吧。该起犯罪事实有证人厉某、舒某的证言、现场辨认笔录及照片等证据相互印证，足以认定。被告人提出的相应辩护意见，不予采纳。被告人王某在缓刑考验期内再犯新罪，应予撤销缓刑数罪并罚。鉴于其归案后供认部分犯罪事实，酌情予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第七十七条、第六十九条、第六十四条的规定，判决如下：
一、撤销本院（2015）丽青刑初字第105号刑事判决第七项确定的“被告人王某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月”的缓刑部分；被告人王某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币3000元。数罪并罚决定执行有期徒刑二年三个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月28日起至2018年7月27日止），并处罚金人民币3000元（限本判决生效后即缴纳）；
二、被告人王某涉案赃款人民币400元，予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省丽水市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 叶东民
代理审判员 楼伟标
人民陪审员 叶爱丽
二〇一六年八月十二日
代书 记员 叶圣洁
附：本案适用的主要法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。