广东省清远市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）粤18民终3473号上诉人（原审原告）：广州市创智人力资源服务有限公司佛冈分公司。住所地：佛冈县石角镇通庆街190号，统一社会信用代码：91441821551720151T。负责人：何张亮，该公司总经理。委托代理人：张靖，湖南天恒健律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：全球，男，1982年2月5日出生，汉族，住长沙市岳麓区。上诉人广州市创智人力资源服务有限公司佛冈分公司因与被上诉人全球劳动争议纠纷一案，不服广东省佛冈县人民法院（2017）粤1821民初1275号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院经审理查明：全球于2009年4月25日进入椰树集团海南椰汁饮料有限公司（下称椰树集团有限公司）从事销售工作。2010年12月29日，广州创智人力资源公司佛冈分公司与椰树集团有限公司签订《劳务协议》，双方建立劳务派遣合作关系，椰树集团有限公司开始采用劳务派遣的方式用工。2011年12月，广州创智人力资源公司佛冈分公司与全球签订了《劳动合同》，合同期限为2011年12月31日至2016年12月31日的，将全球派遣至椰树集团有限公司长沙办事处工作，工作地点为长沙市雨花区XXX。2015年1月1日，广州创智人力资源公司佛冈分公司与广州市创智人力资源服务有限公司签订《事务代理协议》，委托广州市创智人力资源服务有限公司为其公司员工在中山市代缴社会保险和办理相关社保业务，其中包括代缴全球的社会保险。约2016年2月，椰树集团有限公司想将全球调去湖南省株洲市攸县工作，全球不同意。自2016年4月23日起，广州市创智人力资源服务有限公司佛冈分公司停发了全球的工资。另查明，全球离职前12个月的月平均工资为3525.4元。原审法院经审理认为，本案为劳动争议纠纷。根据双方的诉辩，本案双方争议的焦点是：1、广州市创智人力资源服务有限公司佛冈分公司与全球发生劳动关系的起始时间是何时？2、全球是否属自动离职？现根据双方提供的证据分析认定如下：一、广州市创智人力资源服务有限公司佛冈分公司与全球发生劳动关系的起始时间问题。根据双方的陈述和申辩，可以确认，全球是2009年4月25日进入椰树集团有限公司工作，之后双方于2010年12月29日签订《劳务协议》，建立劳务关系。2011年12月16日，广州市创智人力资源服务有限公司佛冈分公司才与全球签订《劳动合同》，合同期限自2011年12月31日起至2016年12月31日止，合同期限为5年。但自2016年4月23日起，全球不再上班，全球的工资也是发至2016年4月23日，因此，广州市创智人力资源服务有限公司佛冈分公司与全球发生劳动关系的起始时间为2011年12月31日起至2016年4月23日止，合计4年零4个月。因此，广州市创智人力资源服务有限公司佛冈分公司认为长沙市劳动人事仲裁委员会长劳人仲案字(2017）第207号裁决书对全球的工作年限认定有误的诉讼请求有事实依据，原审法院予以采纳；二、全球是否属自动离职的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（一）第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。因此，在劳动争议纠纷案件中，劳动者主张被用人单位口头辞退，而用人单位主张是劳动者自动离职的，由用人单位就劳动者自动离职的事实负举证责任，用人单位不能证明的，由其承担不利的后果。本案中，广州创智人力资源公司佛冈分公司认为全球是2016年4月23日自动离职的，但其不能提供全球的辞职书或其他能证明全球系自动辞职的证据，仅提交了快递查询单以证明在全球自动离职后，广州市创智人力资源服务有限公司佛冈分公司曾发信与全球沟通。但广州市创智人力资源服务有限公司佛冈分公司承认该快递件未送到全球手上，且广州市创智人力资源服务有限公司佛冈分公司也无法提供该快递件的具体内容，因此，仅凭该快递查询单无法证明广州市创智人力资源服务有限公司佛冈分公司曾发信给全球就全球自动离职事宜进行沟通；况且，广州市创智人力资源服务有限公司佛冈分公司也承认全球的手机号码一直未变更，一直使用，因此，如果广州市创智人力资源服务有限公司佛冈分公司想催全球上班，并非没有沟通的途径；另外，广州市创智人力资源服务有限公司佛冈分公司与全球签订的《劳动合同》明确注明全球的现住址为长沙市雨花区XXX，而广州市创智人力资源服务有限公司佛冈分公司将快件寄到全球户籍地长沙市岳麓区XXX，因此，快件不能送达的责任也不在全球。按照劳动合同法，广州市创智人力资源服务有限公司佛冈分公司作为用人单位，如果全球不服从工作安排，严重违反用人单位或者用工单位的规章制度，用人单位或用工单位是可以按照相关制度对全球进行处理甚至辞退的。因此，就算全球因不满工作调动而不上班，用工单位椰树集团有限公司应当指出全球行为的不当，并与用人单位协商按照公司的制度做相应的处理。但在本案中，从广州市创智人力资源服务有限公司佛冈分公司提交的证据看，广州市创智人力资源服务有限公司佛冈分公司及用工单位均未对全球作出相关处理，因此，以现有的证据，广州市创智人力资源服务有限公司佛冈分公司无法证明全球属于自动离职。广州市创智人力资源服务有限公司佛冈分公司在未履行相关手续的情况下，自2016年4月23日起停发了全球的工资，而全球也未向劳动行政部门反映被单位停职、要求复工的情况，因此，广州市创智人力资源服务有限公司佛冈分公司、全球的行为可视为双方均无意再履行2011年12月16日签订的《劳动合同》，此种情况，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条的规定，广州市创智人力资源服务有限公司佛冈分公司应对全球作出经济补偿。按照全球在广州市创智人力资源服务有限公司佛冈分公司的工作时间计算，全球应得的经济补偿金具体计算为：3525.4元/月×4年+3525.4元/月÷2=15860元(取整数）。至于长沙市劳动人事仲裁委员会长劳人仲案字(2017）第207号裁决书认为椰树集团有限公司应承担连带责任的问题，因广州市创智人力资源服务有限公司佛冈分公司提供的《营业执照》中注明其经营范围包含“劳务派遣服务”，因此，无证据显示广州市创智人力资源服务有限公司佛冈分公司有违反《中华人民共和国劳动合同法》第五十七条、九十二条的情况，因此，裁决书认为应由椰树集团有限公司对广州市创智人力资源服务有限公司佛冈分公司应承担的责任负连带责任的裁决不当，原审法院予以纠正。全球经传票传唤，无正当理由不到庭应诉，视为其自动放弃相关诉讼权利，原审法院依法可以缺席判决。综上所述，原审法院于2017年10月16日作出（2017）粤1821民初1275号民事判决：一、限广州市创智人力资源服务有限公司佛冈分公司自本判决生效之日起10日内，支付经济补偿金15860元给全球；二、驳回广州市创智人力资源服务有限公司佛冈分公司的其他诉讼请求。本案受理费10元，减半收取5元，由广州市创智人力资源服务有限公司佛冈分公司负担。上诉人广州市创智人力资源服务有限公司佛冈分公司不服上述判决，向本院提出上诉，请求：1、判决上诉人无需支付被上诉人全球经济补偿。2、由被上诉人承担本案诉讼费。事实与理由：一、一审判决认定事实不清，适用法律错误。本案中，被上诉人未经上诉人批准，自2016年4月23日开始未上班，上诉人向被上诉人邮寄快递与其沟通离职事宜，一审法院认为上诉人未依照双方签订的劳动合同中现住址邮寄快递，导致快件送达不能，间而认定上诉人未对被上诉人的离职作出相关处理，属于事实认定不清。二、上诉人认为，双方于2011年签订的劳动合同中写明了户籍地址和现住址，在未明确约定下，户籍地址与现住址均可视为通讯地址。况且上诉人在寄出快递单上已填写了被上诉人的联系电话（至今未变更）并明确了寄件人为上诉人。快件因地址不详退回的责任并不在上诉人，上诉人作为用人单位，已经履行用人单位的相关义务，而非一审法院认定的未对被上诉人作出相关处理。对于被上诉人的离职，上诉人依法无需支付经济补偿金。综上，请求二审法院查明事实，依法支持上诉人的诉讼请求。被上诉人全球答辩称：1、上诉人上诉内容不符合客观事实，无证据证明其观点，纯粹是拖延时间。被上诉人进入椰树集团长沙办事处从事销售工作，与上诉人签订劳务合同，被上诉人于2016年2月接到上诉人口头通知将工作地点变更为株洲市攸县，否则停止发放工资并予以辞退，在多次沟通无果后，上诉人于2016年4月23日停止上诉人在长沙办事处的职务同时停止发放工资。在事后一直未与被上诉人联系，也未重新安排任何工作和告知被上诉人辞退理由，上诉人此举已属违法。本案中，上诉人称被上诉人为自动离职，但不能提供双方劳动合同解除的书面文书，所以上诉人是非法解除劳动合同。2、上诉人于一审向法院提交的EMS邮政快递证据，在被上诉人于2017年4月向长沙市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁期间并未提交，且根据上诉人提交的证据复印件，无法分辨寄件人和收件人的具体信息。即使查证上诉人提交的此证据真实，也只能证明上诉人向被上诉人寄出过一份快递，快递的内容是否与本案有关无从查证，因此，被上诉人对该证据的关联性不予认可。综上所述，上诉人作为用人单位，对自己提出的诉讼请求并没有任何证据证明主张的事实，应由其承担不利后果，恳请二审法院查明事实，驳回上诉人的诉讼请求，维持一审判决，并由上诉人承担本案诉讼费，以维护被上诉人作为一名劳动者的合法权益。本院经审理查明，原审查明的基本事实属实，本院予以确认。本院认为：本案系劳动争议纠纷，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本案二审应围绕上诉人上诉请求的范围进行审理。根据本案双方当事人在二审中的上诉和答辩意见，本案的争议焦点是：上诉人是否应当支付被上诉人经济补偿金的问题。上诉人主张被上诉人属于自动离职，并提交快递查询单以证明其主张，可是上诉人在诉讼中承认该快递件未送到给被上诉人，也无法证明该快递件的具体内容，故仅凭该快递查询单无法证明其主张的事实。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（一）第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。因此，在本案劳动争议纠纷中，应由上诉人就被上诉人是否存在自动离职的事实负举证责任。根据上诉人在诉讼中所提供的证据，不足以证明被上诉人存在自动离职的事实，故对上诉人此节主张，本院不予采纳。且根据本案查明的事实，上诉人与被上诉人的劳动争议是因椰树集团有限公司向被上诉人口头通知将其调去湖南省株洲市攸县工作引发。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条“用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容”的规定，被上诉人家住长沙市，入职后一直在椰树集团有限公司长沙办事处工作，应视为长沙市为双方实际履行合同的工作地点，上诉人未与被上诉人协商一致，通知被上诉人调往株洲市攸县工作，属于单方变更合同的重大事项。虽然上诉人辩称征求被上诉人意见后已经撤回决定，通知被上诉人回原工作地点上班，但其提供相关证据又不足以证明其主张的事实，故本院不予采信。因此，原审法院判决上诉人向被上诉人支付经济补偿金并无不当，本院予以维持。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律及实体处理正确，本院予以维持。上诉人的上诉理由不成立，对其上诉请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人广州市创智人力资源服务有限公司佛冈分公司负担。本判决为终审判决。审判长  谢伟诚审判员  王 凯审判员  刘永戈二〇一八年三月十四日书记员  朱丽飘附法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。