山东省沂南县人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）沂南刑初字第488号
公诉机关沂南县人民检察院。
被告人张某某，男，1984年10月30日出生，汉族。2013年8月15日因犯故意伤害罪，被沂南县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年。2013年9月17日被刑事拘留。同年9月22日被取保候审。
辩护人张树鹏，山东同力兴国律师事务所律师。
沂南县人民检察院以沂南检监所刑诉（2013）10号起诉书，指控被告人张某某犯非法储存枪支罪，于2013年12月5日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭进行了审理。沂南县人民检察院指派检察员邹玉亮、黎磊出庭支持公诉。被告人张某某及辩护人张树鹏到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2013年8月18日，我院审查起诉张某甲非法制造枪支案中发现，沂南县某某村张某某提供自己的焊接工具给张某甲制造枪支使用，且将张某甲造好的枪支带至自己家中储存数日。该枪支经临沂市公安局鉴定［鉴定文书号：（临）公（刑）鉴（痕）字（2013）39号］：该转轮猎枪是一支以火药为动力具有致伤力的枪支。
上述指控，公诉机关提供了书证、物证、证人证言、鉴定意见、被告人的供述等证据证实，诉请追究被告人的刑事责任。被告人在缓刑考验期内被发现有漏罪，应根据《中华人民共和国刑法》第七十七条之规定处罚。
被告人辩解，焊接工具不是我提供的，我只是好奇拿回家看看玩玩。对指控的犯罪事实其他没有异议，自愿认罪。
辩护人的辩护意见是，1、被告人的行为构成犯罪，但不符合非法储存枪支罪的犯罪构成，对于构成何种罪名不加评论。2、无犯罪前科。3、主动到案如实交代了犯罪事实。4、家庭情况特殊。
经审理查明，2012年的冬季，被告人张某某的同村村民张某甲（已判刑）利用张某某的焊接工具，私自制造枪支一支。枪支制造完毕后，张某某以“玩枪”为由带至自己家中三、四日，期间枪支被损坏，后被张某甲索回。案发后枪支被追缴。经临沂市公安局鉴定为：该转轮猎枪是一支以火药为动力具有致伤力的枪支。
被告人非法持有枪支罪的犯罪事实，已在本案指控前的张某甲非法制造枪支案和张某某故意伤害案中作了供述，当时侦查机关未查实。
经法庭举证质证，认定上述事实的证据如下：
1.被告人张某某的供述。
我和俺村的张某甲关系很好。我以前搞过摩托车修理，
家里有台电焊机。2012年冬天的一天，我听我老婆张某乙说张某甲去我家用电焊机焊过一个钢管样的东西，当时我没在意。后来听张某乙说他又去焊接过几次，把焊接的东西拿走了，当时我不知道他去焊枪。过了有五、六天的一天晚上七、八点钟，张某甲打电话叫我去他家看看他焊的枪怎么样。我才知道张某甲用我家的电焊机焊了一杆枪。我就和张某乙去了张某甲家，张某甲把他造的那杆枪拿出来给我看。我一看枪很好玩，在他家玩会儿不过瘾，就对张某甲说：想拿着玩玩。我就在张某甲家找了一个呢绒袋子，和张某甲一起把枪装进袋子里。装好后我就拿着枪和我老婆张某乙回了家。枪放在了我家东里间门后的床跟前，闲着就拿出来看看玩玩，玩了有三、四天，张某甲去我家把枪拿走了。
枪是一杆自制的带转轮的打铁砂子、射钉枪子弹的自制铁枪。
2、证人张某甲的证言。
我在俺村的拖拉机油顶厂上班，干的是机械加工。因为我对枪有兴趣，就开始自己造枪玩。厂子里到临沂钢材市场进料时，我就一起偷偷的买了一点材料。2012年的秋天，我利用空闲时间在厂子里面扯零件准备造枪，厂子里其他工人都不知道。刚开始我造了一支枪管，在张某某家焊的，张开某某有一台电焊机，他是搞修理和组装电动车的，我和张某某很好又是亲戚，弄了一个半成品放在张某某家中。后来我还是不死心，就想造个枪玩玩。我又把那个半成品拿回来，向张某某借了电焊机，就继续造枪。
把枪造好后，我打电话给张某某过来看看。张某某和他老婆张某乙到了晚上去了我家，我拿出我造的猎枪给张某某看看。张某某看后说：不好使。他说他拿回去玩玩。我给找了一个呢绒袋子，俺俩把枪装上，张某某就拿走了。张某某拿走后玩了有三、四天，我给张某某打电话，问他枪呢。他说枪打毁了。问他枪在哪里。他说在他家院子里。我去一看枪栓也裂了，我就拿家走了，又趁空闲时间偷偷地去厂子焊焊，又拿家走了。
这支枪可以用干装修用的射钉枪的射钉弹作为动力击发铁砂子。射钉弹后面有火药，利用这个火药击发铁砂，射程有十几米。
3、证人张某乙的证言。
去年（2012年）十一、二月份，我们没结婚以前，我去找张某某玩，见张某某家堂屋东里间床头竖着一杆猎枪，当时我没在意。又过了几天，我在界湖租的房子到期了需要交房租，就和张某某说交钱的事。张某某说不租了，就从界湖往回拉东西。那天晚上搬东西搬晚了，正巧我一个男同学给我打电话，他听后很生气，拿起床头上的那杆枪就要把我打死，还把小孩吓得直哭。又过了几天他朝大门上打枪打响了。
那支枪是张某某和某某村的张某甲自己造的，就和土洋炮似的。
4、抓获经过一份。
2013年8月18日沂南县公安局依汶派出所审查张某甲非法制造枪支案中发现，沂南县某某镇某某村张某某提供自己的焊接工具给张某甲（已判刑）制造枪支使用，且将张某甲造好的枪支在自己家中储存数日。遂依法对张某某进行传唤，张某某主动到所接受询问。
5、（2013）沂南刑初字第284号刑事判决书一份。
2013年8月15日因犯故意伤害罪，被沂南县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年。被告人非法持有枪支的事实已在该案中作了供述。
6、（2013）沂南刑初字第342号刑事判决书一份。
证实了张某甲非法制造枪支的事实。2013年9月17日张某甲犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。被告人非法持有枪支的事实已在该案中作了供述。
7、鉴定文书一份。
鉴定意见：送检自制转轮的猎枪是以火药为动力具有致伤力的枪支。
8、被告人持有张某甲非法制造的枪支的技术照片。
证实了被告人非法持有枪支的事实。
上述证据具有真实性和合法性，与本案具有关联性，能够相互印证，足以证实被告人非法持有枪支犯罪事实的存在，应作为定案依据。
本院认为，被告人张某某违反枪支管理规定，非法持有以火药为动力具有致伤力的枪支一支，其行为危害公共安全，构成非法持有枪支罪，依法应当追究刑事责任。公诉机关指控被告人犯非法储存枪支罪欠妥，理由如下：非法储存枪支罪是指违反法律法规，明知是他人非法制造、买卖、运输、邮寄的枪支、弹药、爆炸物而为其存放的行为。本案被告人张某某的供述、证人张某甲的证言相互印证，能够证实：被告人因对张某甲非法制造的枪支感兴趣，以“拿回家玩玩”的主观故意，将枪支带回家。本案被告人确系明知枪支是张某甲非法制造的枪支，但被告人的主观故意是以“玩枪”为目的的非法持有，而不是为张某甲制造的枪支提供存放场所和条件，故被告人主观上不存在为张某甲保存放置枪支的故意，即主观方面构不成被告人为张某甲储存枪支的犯意。
本案张某甲的证言证实枪支在被告人“玩枪”的过程中遭损坏，对张某甲的非法制造的枪支起了破坏作用，不存在被告人为张某甲储存枪支而履行了保存保护义务，故客观方面构不成被告人为张某甲储存枪支的事实。
本案主观方面和客观方面均不符合非法储存枪支罪的构成要件，而符合非法持有枪支罪的构成要件，应以非法持有枪支罪追究被告人的刑事责任。
被告人系被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期内判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新发现得罪作出判决，把前罪和后罪所判决的刑罚数罪并罚。
被告人非法持有枪支罪的犯罪事实，已在本案指控前的张某甲非法制造枪支案及张某某故意伤害案中作了供述，当时侦查机关未查实，故本案仍符合适用缓刑的条件。
辩护人关于“1、被告人的行为构成犯罪，但不符合非法储存枪支罪的犯罪构成。2、主动到案如实交代犯罪事实。”的辩护意见，与事实相符，本院予以采信。其他辩护意见，本院不予采信。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条、第六十九条、第七十二条、第七十七条之规定，判决如下：
撤销（2013）沂南刑初字第284号刑事判决书对被告人张某某宣告的缓刑部分，即被告人张某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑六个月。数罪并罚，决定执行有期徒刑一年零三个月，缓刑二年。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山东省临沂市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 赵成新
审 判 员 汲 洋
人民陪审员 滕厚强
二〇一四年三月十一日
书 记 员 田晓音