山西省晋中市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）晋中中法刑终字第00093号
原公诉机关山西省太谷县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张某，农民。2014年10月23日因涉嫌犯故意伤害罪被太谷县公安局取保候审，同年12月24日经太谷县人民法院决定逮捕，同日执行逮捕。现羁押于太谷县看守所。
原审附带民事诉讼原告人武某，农民，系本案被害人。
山西省太谷县人民法院审理山西省太谷县人民检察院指控原审被告人张某犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人武某提起附带民事诉讼一案，于2015年1月13日作出（2014）太刑初字第172号刑事附带民事判决。原审被告人张某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。晋中市人民检察院指派检察员魏伟出庭履行职务。原审附带民事诉讼原告人武某、上诉人张某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2014年8月31日11时许，被害人武某骑摩托车到太谷县小白乡东里村被告人张某家欲找其前妻乔某，后在门口被张某用铁管将左胳膊打伤。经鉴定，被害人武某的损伤构成两项轻伤一级。
另认定：被害人武某被打伤后，于2014年8月31日至9月20日入住太谷县人民医院治疗20天，共花费医药费23069.94元，住院期间由其姐姐武秉秀（城镇居民，无固定工作）陪侍，后续又花费检查相关费用148.5元，交通费52.7元。被害人武某委托山西省榆次司法鉴定中心对其损伤进行了伤残鉴定，花费鉴定费1500元，鉴定结论为被害人武某的损伤构成八级伤残。
原判认定上述事实的证据有：
1、被告人张某的供述
证实：2014年8月31日10时左右，我女朋友乔某的母亲给乔某打电话说武某要过来找乔某，让我们躲一下，因为武某与乔某离婚后经常打电话或发短信骚扰、威胁乔某。我就让乔某躲到我叔叔家。一会后，我听见外面有摩托车声音，我就到了门口一看，是武某过来了。摩托车后边插着两根铁棍，他抽了其中一根后拿在手里在门口就骂我说今天非弄死你不行。他边说边挥舞着铁棍，说完就要往院子里走，我怕他进我家打我，就从院里拿了一根铁棍，并告他不要进来，他不听我的，还是一直往里走，我就拿起铁棍朝他左胳膊打了一下，又拿着铁棍打了他三、四下，我见他腰里别着菜刀怕出事便准备打电话报警。这时，李立兵过来就把武某拉到一边，他见我报警就跑了。
2、被害人武某的陈述
证实：2014年8月份的一天，我东里村的连襟李立兵告我说让我给找两根六分的管子，正好孩子们马上要开学了，我就准备找前妻乔某让她和我去给孩子买衣服。8月31日我就准备去找乔某，顺带把管子给李立兵送过去。我先去的东崖村乔某家，但乔某不在。我就问乔某去了哪里，开始她父亲不告我，乔某弟媳无意间说了一个“东”字，我就明白了（乔某和我离婚后，又找了一个东里村的张某）。我就想反正要送管子顺便去东里找乔某。我去了东里村先找到李立兵，就和他说我准备给孩子买衣服，去找乔某了没有找到。李立兵就说乔某这两天和张某在一起住的了。我就和李立兵说我去他家不合适，你和我去吧。我骑上摩托在前，李立兵骑着摩托在后。我先到了张某家门口，张某在门口站着，我刚停下摩托车，张某顺手从门口拿起一根铁棍朝我左脚打了一棍子，后来又拿铁棍朝我腰部、臀部、左侧肋骨部各打了一下，把我连人带车跌倒在地上。张某又拿铁棍要打我头部时，我抬起左胳膊挡了一下，铁棍就打到了我左胳膊上，当时听见左胳膊骨头响了一声，李立兵这时过来就抱住张某，张某往开推李立兵并说“让我弄死他”，李立兵一直拦着张某，后来我胳膊疼得不行，我就自己先走了。走了一截后，我就到了一个十字路口，后来派出所就来了。
3、证人乔某的证言
证实：武某是我的前夫，离婚后他经常给我打电话或发短信给我想让我继续和他过，并发短信威胁过我。2014年8月31日武某发短信给我还是想要我回去，我给他回信息说考虑一段时间，冷静下来再谈，后来我又给他打电话说了。我母亲给我打电话说武某又来了说要给孩子买衣服了，因为以前武某到我娘家找我时打过我，怕他今天又打我，我母亲就告我能躲就躲一躲，张某也怕武某打我，后来我就躲到张某叔叔家。
4、报案材料
证实：2014年8月31日张某报案称武某来到他家门口闹事，其为了自卫拿一个支架管还手，后来看见他腰里带刀，怕有生命危险，就报了案。
5、山西省太谷县人民医院诊断治疗建议书
证实：被害人武某的受伤情况。
6、太谷县公安局扣押决定书、扣押清单及照片，太谷县人民检察院随案移送赃证款物品清单
证实：张某致伤武某所使用的铁棍的扣押及移送情况。
7、太谷县公安局小白派出所出具的情况说明
证实：①该所多次对现场唯一证人李立兵进行调查了解该案的相关案件事实，但李立兵拒不为公安机关提供证词。②关于受理案件时间的情况。
8、山西省太谷县公安司法鉴定中心（太）公（法）鉴（损伤）字（2014）122号伤情鉴定书
证实：被害人武某的损伤构成轻伤一级两项。
9、山西省榆次司法鉴定中心（2014）临法医鉴字第595号伤残程度评定意见书
证实：被害人武某的损伤构成八级伤残。
10、被告人张某的户籍证明
就附带民事诉讼，附带民事诉讼原告人提供了太谷县人民医院出院证一张、山西省医疗单位门诊医药费统一收据三张、山西省医疗单位住院医药费统一收据一张、收据一张、山西省公用交通定额发票发票联四张、山西省国家税务局通用机打发票发票联一张、陪侍人武秉秀的身份证复印件及户口本复印件等证据，上述证据经开庭质证、审查，予以采信。
原审法院认为，被告人张某故意伤害他人身体健康，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立，予以确认。被告人张某持铁棍故意伤害他人，可酌情从重处罚。被告人张某当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。因被告人张某的犯罪行为造成附带民事诉讼原告人武某的经济损失，被告人应依法承担民事赔偿责任。对于原告人武某提出的要求被告人赔偿医疗费、护理费、交通费、营养费、误工费、伙食补助费及伤残鉴定费的诉讼请求，予以支持，并依据有关票据及相关法律规定予以确定具体赔偿数额。对于附带民事诉讼原告人武某所提出的要求被告人张某支付二次手术费5000元及相关费用4101元的诉讼请求，因其二次手术有关费用还未实际产生，不符合相关法律规定，故对此项请求不予支持，附带民事诉讼原告人可待实际发生后另行起诉。对于被告人张某所提出的其具有防卫情节的辩护意见，因无相关证据证实，故不予支持。为打击刑事犯罪，保护公民的人身权利不受侵犯，依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第六十四条、第六十一条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款之规定，判决：一、被告人张某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零六个月。二、作案工具铁棍一根予以没收。三、被告人张某赔偿附带民事诉讼原告人武某医疗费23218.44元、误工费9751元、护理费1625元、伙食补助费1000元、营养费300元、交通费52.7元、伤残鉴定费1500元，共计37447.14元。上述款项于本判决生效后五日内支付附带民事诉讼原告人。四、驳回附带民事诉讼原告人武某的其他诉讼请求。
原审附带民事诉讼原告人武某当庭陈述：不同意人民法院对上诉人张某判处缓刑，案发时该身上没有刀子，张某供述不属实，故张某不构成自首。
上诉人张某的上诉理由是：1、其对自己的行为如实供述，当庭自愿认罪，受害人对事情的发生有一定过错。武某骑摩托车带着两根钢管到上诉人家，对上诉人有伤害的意图，上诉人才反击造成了损害后果，依法应当对其从轻处罚；2、其与受害人已达成基本赔偿意向，很快进行赔偿。
上诉人张某当庭辩称：其已赔偿被害人武某经济损失，希望人民法院对其从轻处罚，其有自首情节。
出庭履行职务的检察员的意见是：一审法院判决认定张某故意伤害的事实清楚，证据充分，上诉人张某构成自首，二审期间出现赔偿谅解的新证据，请依法判处。
经审理查明，2014年8月31日11时许，上诉人张某在其家门口持铁棍将被害人武某左胳膊打成轻伤的事实清楚，原审法院在判决书中分项列举了认定本案的证据，所列的证据经举证、质证，查证属实，本院对原审判决认定的上述事实和证据予以确认。
另查明，案发后，上诉人张某主动拨打110电话报案，并等候公安人员到达现场，在公安机关对其进行询问时交代了其殴打武某的事实。
另在本院审理期间，上诉人张某赔偿被害人武某医疗费、陪侍费等各项损失共计人民币65000元（已支付），被害人武某出具了谅解书，请求人民法院对上诉人张某减轻处罚。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1、太谷县公安局接处警登记表、情况说明
证实：2014年8月31日11时许，小白乡派出所民警接110指令：小白乡东里村的张某报称有人在其家门口闹事。接警后派出所民警韩三恩、段智金赶到东里村，在村大队门口见到报案人张某，张某称武某拿着铁棍、刀子在他门口要打他，他便拿着铁棍打了武某的事实，现武某已离开现场，接着张某领着民警在村内的一条巷子里找到涉案的另一个人武某，在现场武某称左胳膊被张某打伤，二人均主动要求到派出所说明案件事实，双方到达派出所后，武某称胳膊疼了，经简单向其了解情况后，武某到医院看病治疗。当天，民警对张某进行询问，张某主动陈述自己拿着铁棍殴打武某的事实。派出所民警于次日下午在人民医院对武某进行询问，武某也陈述了张某拿着铁棍殴打他的事实。
2、调解协议、谅解书、收条
证实：上诉人张某已支付原审附带民事诉讼原告人武某医疗费、陪侍费等各项经济损失共计人民币65000元，武某出具了谅解书，请求人民法院根据有关规定对张某减轻处罚。
本院认为，上诉人张某持铁棍故意殴打被害人武某，致被害人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。上诉人张某犯罪后主动报案，虽未表明自己是作案人，但没有逃离现场，在公安机关询问时交代其主要犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚。上诉人张某及出庭履行职务的检察员所提张某构成自首的意见，符合法律规定，本院予以采纳。关于被害人武某所提张某不构成自首的意见，经查，案发后，张某虽然以被害人身份报案，但其没有逃离现场，在公安人员到达后，便主动供述了其持铁棍殴打被害人武某的主要犯罪事实，其对殴打武某起因和行为性质的辩解不影响其自首的成立，故被害人武某所提张某不构成自首的意见，不能成立，本院不予采纳。在本院审理期间，上诉人张某已赔偿被害人武某相关经济损失，武某请求人民法院对张某依法减轻处罚，本院依法对张某酌情从轻处罚。上诉人张某上诉所提被害人武某对事情发生有一定过错的意见，没有事实和法律依据，本院不予采纳。鉴于上诉人张某有自首情节，且赔偿被害人损失并取得谅解，综合考虑上诉人张某犯罪的具体情节及其认罪悔罪表现，并经太谷县司法局调查评估，张某适用社区矫正，故依法对上诉人张某宣告缓刑。依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第六十一条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十七条，《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》第一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项的规定，判决如下：
一、撤销山西省太谷县人民法院（2014）太刑初字第172号刑事附带民事判决第一项，即被告人张某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零六个月；
二、上诉人（原审被告人）张某犯故意伤害罪，判处有期徒刑十一个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审 判 长 范 波
审 判 员 尹小燕
代理审判员 郑晓勇
二〇一五年四月十日
书 记 员 刘 婧