湖北省黄石市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂02民终698号
上诉人（一审被告）：王有文。
上诉人（一审被告）：盛国萍（王有文之妻）。
两上诉人共同委托诉讼代理人：石宝林，黄石市西塞山区八卦嘴社区居民委员会推荐。
被上诉人（一审原告）：杨子贵。
委托诉讼代理人：陈跃进，湖北省正义法律事务所法律工作者。
上诉人王有文、盛国萍因与被上诉人杨子贵建筑物倒塌损害责任纠纷一案，不服黄石市西塞山区人民法院（2016）鄂0203民初106号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年6年20日立案后，依法组成合议庭不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
王有文、盛国萍上诉请求：撤销一审判决，驳回杨子贵的全部诉讼请求。事实和理由：2015年10月1日下午2时许，杨子贵步行至黄石市枣子山路段时，被坠落的水泥块砸伤。一审法院根据公安机关拍摄的照片推定是其家中的雨棚掉下水泥块砸伤杨子贵，此推定缺乏证据来支撑。公安机关拍摄现场照片，还应当提取砸伤物水泥块与脱落处水泥块进行痕迹对比鉴定，没有司法鉴定这一必经程序，一审法院的判决是错误的。
杨子贵辩称，其向一审法院提交了公安机关的询问笔录、120出车单、调解协议书、住院病历等证据，充分说明是王有文、盛国萍家的雨棚开裂坠落砸伤其，王有文、盛国萍应承担赔偿责任。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。
杨子贵向一审法院起诉请求：1、王有文、盛国萍支付医疗费36655.76元、护理费2590元、误工费12300元、营养费2600元、伙食补助费2600元、交通费483元、精神抚慰金1000元，合计58228.76元；2、王有文、盛国萍承担连带赔偿责任。
一审判决认定事实：2015年10月1日下午2时许，杨子贵步行路经黄石市枣子山路段时，突然被路边房屋上坠落的水泥块砸伤，不省人事。杨子贵当即被人送往黄石市爱康医院抢救治疗，住院治疗21天。出院诊断：1、二级脑外伤，左侧颞顶部颅骨骨折并右侧额顶叶硬膜下血肿、左侧筛骨纸板骨折、头皮及左侧眉弓挫裂伤、颜面部多处擦挫伤；2、颈部外伤，颈椎C4椎体前缘骨折。出院医嘱：1、注意休息，加强护理，头部勿再次受伤；2、一个月后复诊，复查头部颈部CT；3、门诊骨科随诊；4、若头痛头昏不适加重随时来院就诊。杨子贵共花费医疗费36655.76元。出院后，黄石市爱康医院共计为杨子贵开具了二个月的病假条。
另认定：事故发生后，周围的群众打110报警，黄石市西塞山区公安分局的民警出警后对事故现场进行了勘查，发现事故发生地路边有一栋七层高的居民楼，该楼房临街面的窗户上都搭盖了水泥防水雨棚，有两户的防水雨棚边沿处有水泥块脱落的痕迹，一处为六楼住户谈国庆家的雨棚，另一处为七楼住户即王有文、盛国萍（夫妻关系）家的雨棚。六楼雨棚水泥脱落处的痕迹较为陈旧，七楼雨棚水泥脱落处的痕迹较新，民警初步认定事故发生的原因是王有文、盛国萍家的雨棚上的水泥块发生自然脱落所致，遂进入王有文、盛国萍的房屋内对水泥脱落处进行了勘查、拍照。事发后，民警还对现场目击者和周围相关人员进行了询问。盛国萍陈述该栋房屋的业主各自出资，雇佣施工人员统一为房屋窗户搭盖了水泥防水雨棚，自己家的雨棚原来出现过开裂的问题，2015年10月1日下午，雨棚掉了一块到楼下，还砸伤了一个老人。谈国庆陈述自家的雨棚上水泥块是2015年7月份左右掉落的，是楼上的业主冷旺生家安装空调时，装空调的师傅踩掉的。冷旺生陈述六楼谈国庆的房屋雨棚上的水泥块是2015年6月22日下午4时左右被自家装空调的师傅碰掉的。社区干部和民警曾组织双方进行过调解。2015年11月30日，八卦嘴社区组织杨子贵和王有文进行调解，因双方就赔偿数额未能达成一致意见，王有文没有在调解协议书上签字。
一审判决认为，关于王有文、盛国萍是否应该承担法律责任的问题，可以从两个方面进行分析。首先，从证据上分析。一审法院为查明案件事实，依法到公安部门调取了案发当天公安机关在现场勘查时拍摄的照片。分析现场照片，可以认定以下事实：1、事故发生地路边有一栋七层高的楼房，该楼房临街面的窗户上都搭盖了水泥防水雨棚。有两户的防水雨棚边沿处有水泥块脱落的痕迹，一处为六楼住户家的雨棚，另一处为七楼住户即王有文、盛国萍家的雨棚；2、六楼雨棚水泥脱落处的颜色比较暗淡，系陈旧痕迹，而七楼雨棚水泥脱落处颜色较亮，系新鲜痕迹；3、王有文、盛国萍家的雨棚水泥脱落处在垂直距离上更接近杨子贵被砸伤的位置。此外，根据公安机关的询问笔录，亦证明了六楼雨棚水泥脱落是早前被安装空调的工人踩掉的。事发当天，公安机关询问盛国萍时，盛国萍亦承认她家雨棚原来出现过开裂，当天下午雨棚掉了一块到楼下，砸伤了一个老人。故依据民事诉讼证据高度盖然性的证明标准，运用逻辑推理和日常生活经验法则，认定杨子贵是被王有文、盛国萍家的防水雨棚上的水泥块脱落后砸伤的。其次，从法理上分析。《中华人民共和国侵权责任法》第八十五条规定“建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任”，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四条规定“建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落致人损害的侵权诉讼，由所有人或者管理人对其无过错承担举证责任”。本案中，应由王有文、盛国萍对其无过错承担举证责任，但王有文、盛国萍并未向法院提交任何证据证明其无过错。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任，故王有文、盛国萍应承担本次事故的侵权责任。
杨子贵的损失如下：1、医疗费：36656元；2、住院伙食补助费：50元／天×21天=1050元；3、护理费：21天×（28729元／年÷365天）=1653元；4、交通费酌定：100元；5、误工费：因杨子贵已达到了退休年龄，依法领取了社会养老保险，且其提供的工资表没有相应的劳动合同和考勤表、银行流水等与之相印证，其主张月工资4500元证据不足，酌情认定杨子贵的误工损失按2000元／月计算，82天×（2000元／月÷30天）=5467元；共计44926元。杨子贵主张的营养费，因无医院的医嘱，不予支持。杨子贵主张的精神抚慰金，因其并未构成伤残，亦不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第八十五条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四条的规定，判决：一、王有文、盛国萍于判决书生效之日起十日内向杨子贵支付赔偿款44926元；二、驳回杨子贵的其他诉讼请求。
二审中，当事人没有提交新证据。
本院经审理查明，原审判决认定事实属实。
本院认为，本案争议焦点为砸伤杨子贵的水泥块是否是王有文、盛国萍家雨棚坠落的水泥块。王有文、盛国萍认为公安机关没有将砸伤物水泥块与脱落物水泥块进行对比鉴定，因此无法推定出砸伤杨子贵的水泥块系其家雨棚脱落的水泥块。对于该项上诉理由，本院认为不能成立，理由如下：鉴定是鉴定人运用科学技术或者专门知识对诉讼涉及的专门性问题进行鉴别和判断并提供鉴定意见的一种活动。砸伤杨子贵的水泥块系临街楼房的防水雨棚水泥坠落而致，因该楼房的防水雨棚系水泥所建，构建材料性质一致，另水泥块从高处坠落，形状必然发生改变，从照片看，水泥块碎成小石头状、粉末状，已无法从形状上与脱落处进行对比鉴定，故本案没有进行物证鉴定的必要。一审法院从水泥块脱落的事实、水泥块脱落的新旧程度、水泥块坠地位置，以及盛国萍在公安机关陈述，其家雨棚在事发当天开裂并砸伤一位老人等因素，认定2015年10月1日砸伤杨子贵的水泥块系王有文、盛国萍家防水雨棚的水泥块，符合事实及法律规定。在王有文、盛国萍没有证据推翻现有证据的情况下，其上诉理由不能成立。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1256元，由王有文、盛国萍负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘红斌
审 判 员 乐 莉
代理审判员 南又春
二〇一六年八月二十九日
书 记 员 黄显珠