新疆维吾尔自治区高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）新刑终360号
原公诉机关新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市人民检察院。
上诉人（原审被告人）岳同心，男，1978年3月28日出生于湖南省邵东县，汉族，初中文化，在乌鲁木齐市无固定职业，捕前租住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区长江路。2003年1月15日因犯盗窃罪被乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金5000元，2004年2月9日刑满释放。2004年10月9日因犯诈骗罪被乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院判处拘役五个月，并处罚金2000元，2004年11月8日刑满释放。2015年8月3日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年9月9日被逮捕。现羁押于乌鲁木齐市第一看守所。
辩护人李建平，新疆星河律师事务所律师。
原审被告人戴毛伶，男，1985年8月1日出生于湖南省邵东县，汉族，小学文化，在乌鲁木齐市无固定职业，捕前租住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区长江路。2015年8月3日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年9月9日被逮捕。现羁押于乌鲁木齐市第一看守所。
新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院审理乌鲁木齐市人民检察院指控原审被告人岳同心、戴毛伶犯贩卖毒品罪一案，于2016年7月28日作出(2016)新01刑初76号刑事判决。宣判后，原审被告人岳同心不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问被告人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2014年7月中旬，经他人举报,有一名绰号叫”小白”的男子长期在乌鲁木齐市贩卖毒品，公安机关遂针对该线索展开调查。2015年8月3日凌晨1时许，公安人员在乌鲁木齐市沙依巴克区长江路东方花园2号楼ｘｘｘ室，先后将被告人戴毛伶、岳同心抓获。经依法搜查，从二人身上均搜出东方花园2号楼ｘｘｘ室、1号楼ｘｘｘ室的入户门钥匙，并从东方花园2号楼ｘｘｘ室的鞋柜内搜出透明自封袋包装的白色粉末1包，后经鉴定，净重9.1克，从中检出毒品氯胺酮成分。在搜查过程中，岳同心逃逸至东方花园2号楼ｘｘｘ室，并通过电话要求他人帮其寻找手铐钥匙并用口香糖将东方花园1号楼ｘｘｘ室入户门的锁芯堵死，后被公安人员再次抓获。经公安机关对东方花园1号楼ｘｘｘ室依法搜查，从该房间卧室衣柜内搜出透明自封袋包装的白色晶体2大包，从卧室床上搜出透明自封袋包装的白色粉末3大包、淡黄色粉末1大包，在卧室圆桌上搜出透明自封袋包装的白色粉末5包、白色晶体2包、红、绿色片剂1包（其中红色21粒、绿色14粒)、红色片剂1包（20粒)、蓝色自封袋包装的红色片剂1包（387粒)。经鉴定，从东方花园1号楼ｘｘｘ室卧室内搜出的白色晶体4包，合计净重1690.4克，从中均检出毒品甲基苯丙胺成分，含量为69.5%;搜出的透明自封袋包装的白色、淡黄色粉末共9包，合计净重3725.7克，从中均检出毒品氯胺酮成分；搜出的红色片剂428粒、绿色片剂12粒，合计净重36克，从中均检出毒品甲基苯丙胺成分。
据此,原审判决:一、被告人岳同心犯贩卖毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；二、被告人戴毛伶犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产三万元；三、本案扣押的毒品甲基苯丙胺（冰毒）1726.4克、氯胺酮3734.8克及扣押的作案工具手机三部、电子秤四部、钥匙六把依法没收。
宣判后,原审被告人岳同心上诉称，查获的毒品不是自己的，认定其构成贩卖毒品罪的事实不清，证据不足；即使毒品与其有关，其应构成非法持有毒品罪；其有重大立功表现；原判对其量刑过重。其辩护人亦提出相同的辩护意见。
经审理查明，上诉人岳同心伙同原审被告人戴毛伶贩卖毒品甲基苯丙胺1726.4克、氯胺酮3734.8克的事实清楚，有下列证据证实：
1、受案登记表、立案决定书、抓获经过证实，公安机关经群众举报，有以岳同心为首的贩毒团伙长期在乌鲁木齐市东方花园小区及周边进行贩毒活动。后经公安机关技侦发现，该团伙长期在东方花园1号楼ｘｘｘ室、2号楼ｘｘｘ室从事贩毒活动。2015年8月3日1时许，公安干警在东方花园2号楼819室将戴毛伶抓获，从其身上搜出东方花园1号楼ｘｘｘ室、2号楼ｘｘｘ室的钥匙各1把，并从该房间鞋柜内搜出白色粉末1包。当日3时许，公安机关又在该房间抓获岳同心，并从其身上缴获东方花园1号楼ｘｘｘ室、2号楼ｘｘｘ室的钥匙各1把。岳同心被抓获后，趁公安民警不备，于当日7时许逃离至其朋友在东方花园2号楼的ｘｘｘ室，期间打电话指使唐某为其找手铐钥匙及用口香糖堵住东方花园1号楼ｘｘｘ房间的钥匙孔。后岳同心将其使用的黑色标有”NOKIA”字样号码为159XXXX****的手机从楼上摔下。东方花园2号楼ｘｘｘ室房主得知岳同心逃逸的情况后报警，当日10时许，公安机关在该房间将岳同心抓获，后公安机关又在岳同心租住的乌鲁木齐市仓房沟北路房间卧室抽屉内搜出东方花园1号楼ｘｘｘ房间的钥匙2把。当日11时许，公安机关对东方花园1号楼ｘｘｘ室依法搜查，从该房间卧室床上，搜出外用透明自封袋包装的白色粉末3大包、淡黄色粉末1大包、电子秤3台（黑色1台、白色1台、烟盒状1台）；从卧室衣柜内搜出外用透明自封袋包装的晶体2大包；从卧室小圆桌上搜出外用透明自封袋包装的晶体2包、外用透明自封袋包装白色粉末5包、外用透明自封袋包装的红色药片1包（20粒)、外用透明自封袋包装的红、绿色药片1包（红色21粒、绿色14粒)、用蓝色自封袋包装的红色药片1包（387粒)，电子秤1台。
2、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单及照片证实，公安机关依法搜查并扣押了从乌鲁木齐市长江路东方花园1号楼ｘｘｘ室卧室床上搜出的白色粉末3包、淡黄色粉末1包、电子秤3台（黑色1台、白色1台、烟盒状1台）、从卧室衣柜内搜出的白色晶体2包、从卧室小圆桌上搜出的白色晶体2包、白色粉末5包、红色药片428粒、绿色药片14粒、从东方花园2号楼ｘｘｘ室鞋柜内搜出的白色粉末1包、从戴毛伶身上搜出的标有”IPHONE”字样手机1部、从岳同心手提包内搜出的标有”IPHONE”字样手机1部、从东方花园2号楼楼下找到的已摔坏标有”NOKIA”字样手机1部。
3、手机通话记录证实，岳同心的号码为159XXXX****的手机同戴毛伶130XXXX****的手机、唐某使用的号码为147XXXX****的手机自2015年7月1日至同年8月3日有多次通话记录，其中岳同心与唐某在2015年8月3日有多次通话记录。岳同心的号码为182XXXX****的手机同戴毛伶130XXXX****的手机自2015年7月30日至2015年8月1日有过多次通话记录。
4、鉴定意见证实：（1）从岳同心、戴毛伶租住的东方花园2号楼ｘｘｘ房间鞋柜内搜出的外用透明自封袋包装的白色粉末1包，净重9.1克，从中检出氯胺酮成分；从二人租的东方花园1号楼ｘｘｘ房间卧室衣柜内搜出的外用透明自封袋包装的白色晶体2包、在卧室小圆桌上搜出的外用透明自封袋包装的白色晶体2包，合计净重1690.4克，从中检出甲基苯丙胺成分，含量为69.5%;从该房间卧室床上搜出的外用透明自封袋包装的白色粉末3包、黄色粉末1包、从该房间卧室小圆桌上搜出的外用透明自封袋包装的白色粉末5包，合计净重3725.7克，从中检出氯胺酮成分；从该房间卧室小圆桌手搜出的外用透明自封袋包装的红、绿色药片1包（其中红色21粒、绿色14粒)、红色药片1包（20粒)、用蓝色自封袋包装的红色药片1包（387粒)，合计净重36克，从中均检出甲基苯丙胺成分。（2）从岳同心的尿液中未检出毒品成分，从戴毛伶的尿液中检出吗啡成分。
5、房屋租赁合同证实，岳同心于2015年7月15日租住乌鲁木齐市仓房沟北路ｘｘｘ室。戴毛伶于2013年5月20日租赁乌鲁木齐市长江路东方花园1栋ｘｘｘ室。
6、物证：从戴毛伶身上搜缴的东方花园2号楼ｘｘｘ室钥匙1把、东方花园1号楼ｘｘｘ室钥匙1把；从岳同心身上搜缴的东方花园2号楼ｘｘｘ室钥匙1把、东方花园1号楼ｘｘｘ室钥匙1把；从岳同心租住的ｘｘｘ房间搜缴的东方花园1号楼6楼ｘｘｘ房间钥匙2把。
7、证人俞某、潘某证言及辨认笔录证实，俞某于2003年12月购买了乌鲁木齐市长江路东方花园2号楼ｘｘｘ室。2013年3月28日，岳同心给东方花园小区的物业经理潘某打电话称想租房，潘某便给岳同心介绍了该小区2号楼ｘｘｘ室。由于俞某在外地，双方通过电话商量租房事宜，由潘某做好租房合同并通过传真让俞某签字，后潘某将一把ｘｘｘ室的钥匙交给了岳同心。经过辨认，潘某从两组12张不同男性免冠照片中辨认出岳同心。
8、证人蔺某证言及辨认笔录证实，其于2011年4月购买了乌鲁木齐市长江路东方花园1号楼ｘｘｘ室。2013年5月20日，其通过中介将该房出租给戴毛伶，租期一年，租金1900元每个月，合同到期后没有续签，但是一直在收房租。房租都是戴毛伶以现金方式缴纳。租给戴毛伶后，该房间的锁芯被换掉。经过辨认，蔺某从两组12张不同男性免冠照片中辨认出戴毛伶。
9、证人陈某证言及辨认笔录证实，其于2009年5月购买了乌鲁木齐市仓房沟北路ｘｘｘ室。2015年7月20日通过中介将该房出租给岳同心，每月租金2500元。岳同心称在社区办暂住证手续麻烦，让其不要在社区登记出租该房屋的情况。其给了岳同心一把该房间防盗门的钥匙，钥匙把是黑色。经过辨认,陈某从两组12张不同男性免冠照片中辨认出岳同心。
10、证人周某1证言及辨认笔录证实，其向公安机关反映，有一个在乌鲁木齐市长期发毒品的湖南人，该男子年龄30多岁不到40岁，皮肤白，短发，显年青，在乌鲁木齐市东方花园小区居住。其不知道该人的具体真实姓名，只知道他叫”小白”。2014年过完春节，其通过一个叫”平哥”的朋友介绍，”平哥”说”小白”有毒品，并把”小白”的电话留给了其。从2014年5月开始，其从”小白”那里陆续拿过5、6次毒品，每次100克。拿毒品时，其把钱给弟弟周某2，让周某2去拿货。经过辨认，周某1从两组12张不同男性免冠照片中辨认出岳同心就是”小白”。
11、证人周某2证言及辨认笔录证实，周某1是其堂哥，其和周某1都认识郝某。2014年5、6月份，其帮周某1取过几次毒品，是在东方花园等处取的，给其毒品的人为同一人，30岁左右，微胖，圆脸，短发，身高173厘米左右，南方口音。每次取毒品都是周某1联系好后，其拿着周某1的电话，按照他说的电话号码打过去，其按照对方说的地点过去，对方把毒品给其，其把钱给对方。经过辨认，周某2从两组12张不同男性免冠照片中辨认出戴毛伶就是给其毒品的人。
12、证人郝某证言及辨认笔录证实，其认识周某1和周某2，其和周某1是3、4年的朋友关系，周某2是周某1的堂弟。2014年年初的时候，周某1想找个上家拿冰毒，其就把”小白”的手机号给了周某1，之后周某1和”小白”单独联系。其和”小白”也是朋友关系，通过朋友介绍认识的，经常在一起赌博。其不知道”小白”的真实姓名，也有人叫他”同同”，是湖南人，喜欢赌博，住乌鲁木齐市长江路东方花园小区。”小白”给其说过他想卖毒品，让其把周围吸毒的朋友介绍给他认识。经过辨认，郝某从两组12张不同男性免冠照片中辨认出岳同心就是”小白”。
13、证人朱某证言及辨认笔录证实，车牌号×××的黑色路虎车是其于2013年9月买的，2015年7月29日，其将该车租给岳同心使用，每天500元，没有签合同。其和岳同心都是湖南邵东县人，二人认识7、8年了。其多次在岳同心那买过冰毒，每次都是其给岳同心打电话说要冰毒，岳同心让一个叫”毛毛”的人给其送冰毒。”毛毛”也是湖南邵东县人，是岳同心的小弟，圆脸体型偏胖，很早就跟着岳同心了。经过辨认，朱某从两组12张不同男性免冠照片中辨认出戴毛伶就是”毛毛”。
14、证人方某证言证实，其和岳同心是十几年的朋友关系。2015年8月3日凌晨2时许，岳同心来到其家，说他老婆和小弟被警察抓了，让其帮忙打听被抓的原因，并想办法把他老婆和小弟弄出来。其没有答应，岳同心就自己打电话找人打听，并把手提包放在其家，后回ｘｘｘ房间。当时是岳同心给其看了他老婆发的手机短信，内容是来了几个警察，把岳同心老婆和小弟带走了，让岳同心不要回电话和信息。这个小弟就是戴毛伶，其见过一次。7时许，岳同心又到其家，其看到岳同心背着手，手腕上戴着手铐，进了房子就赖着不走，求其让他在其家待几个小时，岳同心说打电话找个朋友过来把手铐打开。岳同心说他开门进819房间时就被警察抓了，过了4、5个小时趁警察不注意从ｘｘｘ房间跑出来。岳同心说抓他的是缉毒警察，只要跑掉就没事，他小弟戴毛伶会把所有的事情扛下来。其劝岳同心自首，岳同心准备借其电话让他另一个小弟去藏毒品的仓库堵住锁眼，不让警察进到毒品仓库，其没有借，岳同心就用自己放在其家的手机打电话。其不知道给谁打的电话，是用黑色的小手机打的，打电话的时间是8时50分左右。其就从家里出来到派出所报案了。
15、证人唐某证言证实，其和岳同心是打麻将认识的。2015年8月3日9时许，岳同心用159XXXX****的手机号给其打电话，让其找把手铐钥匙，并让其用口香糖把东方花园1号楼ｘｘｘ房间的锁眼堵上,目的是为了不让警察进到ｘｘｘ房间。其接完电话后就去棉花街时代购物分店买了一盒口香糖，然后去用口香糖把东方花园1号楼ｘｘｘ房间的锁眼给堵上。岳同心当时给其说警察要抓他。
16、原审被告人戴毛伶供述证实，2015年8月3日凌晨1时许，其在乌鲁木齐市沙依巴克区东方花园2号楼ｘｘｘ房间被公安人员抓获，随后,岳同心过来，也被公安抓获。公安人员在该房间鞋柜的鞋子里搜出了外用透明自封袋包装的1包K粉。从其租赁的东方花园1号楼ｘｘｘ房间卧室床上搜出外用透明自封袋包装的白色粉末3大包，淡黄色粉末1大包，黑色、白色、烟盒状的电子秤各一台，2大包不同规格的自封袋。从卧室衣柜内搜出外用透明自封袋包装的晶体2大包；从卧室小圆桌上搜出外用透明自封袋包装的晶体2包，外用透明自封袋包装的白色粉末5包，外用透明自封袋包装的红绿色药片一包，其中红色21粒，绿色14粒，用透明自封袋包装的红色药片一包，共计20粒，用蓝色自封袋包装的红色药片1包，共计387粒。其自2012年来乌鲁木齐市之后，在棋牌室认识岳同心，之后一直跟着岳同心，其没有固定经济来源，岳同心平时会给其一些钱。东方花园2号楼ｘｘｘ房间以前一直是岳同心在住，2015年3月其搬进去与岳同心一起住。其2013年夏天租了东方花园1号楼ｘｘｘ房间，是岳同心要求以其身份证登记租的，房租由岳同心支付，岳同心有ｘｘｘ房间的钥匙。从东方花园2号楼ｘｘｘ房间及1号楼ｘｘｘ房间查获的毒品都是岳同心的。其替岳同心给别人送过多次东西，也收过钱，给朱某也送过。其因为感激岳同心对其的照顾，在被抓获后编造了从ｘｘｘ房间查获的毒品是其从他人处购买的说法。
17、上诉人岳同心供述证实,2015年8月3日凌晨2时左右，其回到东方花园2号楼ｘｘｘ房间时被警察抓获，当时被抓的还有戴毛伶。被抓三、四个小时后，其趁警察不注意，跑到其朋友在2号楼的ｘｘｘ房间，并给唐某打电话让帮忙给其找手铐钥匙。10时左右，其在ｘｘｘ房间再次被警察抓获。之后公安人员带其和戴毛伶去了东方花园1号楼ｘｘｘ室，公安人员从该房间卧室床上搜出外用透明自封袋包装的白色粉末3大包，淡黄色粉末1大包，黑色、白色、烟盒状电子秤各一台，2大包不同规格的自封袋。从卧室衣柜内搜出外用透明自封袋包装的晶体2大包，从卧室小圆桌上搜出外用透明自封袋包装的晶体2包，外用透明自封袋包装的白色粉末5包，外用透明自封袋包装的红绿色药片1包，其中红色药片21粒，绿色药片14粒，用透明自封袋包装的红色药片1包，其中红色药片20粒，用蓝色自封袋包装的红色药片1包，其中红色药片387粒，电子秤1台。这些毒品都是戴毛伶的，其不知道从哪弄来的，这个房子是戴毛伶租的，租金也是戴毛伶支付。其认识戴毛伶四、五年了，戴毛伶的经济来源靠其平时打牌赢的钱。其没有固定职业及收入，主要是靠赌博和期货赚钱。其驾驶的路虎车是租朱某的，每天租金500元。其和唐某、戴毛伶都是湖南老乡，平时会和唐某会聊天。其叫戴毛伶”毛毛”或”小毛”，叫唐某”云牙子”，戴毛伶和唐某平时叫其”同同”。其有两个手机号，一个是182XXXX****,还有一个号记不得了。其在东方花园住了7、8年，现在住东方花园2号楼ｘｘｘ房间，除此之外，其在乌鲁木齐还租了两套房子，第一套在金源贸易城ｘｘｘ室，第二套在金源贸易城ｘｘｘ室。其没有让唐某用口香糖把东方花园1号楼6楼ｘｘｘ房间的锁眼堵住。从其ｘｘｘ室大卧室床头抽屉里搜出的两把东方花园1号楼ｘｘｘ房间钥匙是戴毛伶的，其钥匙链上东方花园1号楼ｘｘｘ房间的钥匙是戴毛伶给其的。其不吸食毒品。
18、刑事判决书、释放证明书证实岳同心的前科情况。
19、举报材料、乌鲁木齐市公安局西山派出所出具到案经过、江西省南昌市西湖区人民检察院西检批捕〔2016〕15号批准逮捕决定书、江西省南昌市公安局西湖分局西公(刑）立字[2015]6030号立案决定书、拘留证、立案报告书、情况说明、介绍信、询问笔录证实，岳同心在羁押期间检举一起他人故意伤害致人死亡案件，乌鲁木齐市公安机关根据检举材料抓获犯罪嫌疑人后，将案件情况通报案发地公安机关。江西省南昌市公安局西湖分局已于2015年12月1日立案，江西省南昌市西湖区人民检察院于2015年12月31日对涉案犯罪嫌疑人批准逮捕。
20、人口信息材料证实，岳同心出生于1978年3月28日，戴毛伶出生于1985年8月1日。二人犯罪时均已达到负完全刑事责任年龄。
21、视听资料证实，公安机关依法讯问岳同心、戴毛伶，并进行同步录音录像。
本院认为，上诉人岳同心与原审被告人戴毛伶长期从事贩卖毒品的犯罪活动，在其租赁的房屋中查获大量毒品，二人的行为均构成贩卖毒品罪。关于上诉人岳同心及其辩护人提出”查获的毒品不是岳同心的，认定岳同心构成贩卖毒品罪的事实不清，证据不足；即使毒品与岳同心有关，岳同心应构成非法持有毒品罪”的诉辩理由，经查，证人周某1、周某2、郝某、朱某及同案被告人戴毛伶均证实岳同心多次贩卖毒品，并让戴毛伶负责毒品贩卖的交接工作。藏有毒品的东方花园1号楼ｘｘｘ室虽然是以戴毛伶名义租赁，但戴毛伶没有支付房租的收入来源，且戴毛伶不在该房屋居住，结合从岳同心身上及岳同心租住的ｘｘｘ室大卧室床头抽屉里均搜出ｘｘｘ房间钥匙的情况，可以认定ｘｘｘ房间藏匿的毒品实际在岳同心控制之下。证人唐某、方某均证实岳同心被公安抓获后趁机逃脱并让唐某将藏匿毒品的616房间锁眼堵住的事实，同时岳同心将平时用于联系买卖、交接毒品的手机摔毁，以上行为说明岳同心对616房内藏有大量毒品系明知，且其与该毒品有关，其妨碍公安机关侦查，目的是为掩盖自身罪行。综合以上证据，可以认定本案查获的毒品系岳同心所有，岳同心本人不吸毒，其持有大量毒品目的就是为了贩卖，原判认定其构成贩卖毒品罪并无不妥。故对岳同心及其辩护人的诉辩理由不予采纳。岳同心贩卖毒品数量巨大，应予严惩，原判鉴于其有重大立功行为，对其判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身适当。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当；审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下:
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十七条的规定，本裁定即为核准以贩卖毒品罪判处被告人岳同心死刑，缓刑二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产的刑事裁定。
审 判 长 余 亮
审 判 员 张晓旺
代理审判员 田 超
二〇一六年十一月二日
书 记 员 王陈诺