山东省淄博市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁03民终251号上诉人（原审原告）：陕西爱克应用技术发展有限公司，住所地陕西省西安市高新区莲湖科技园财富中心西单元8层A户。统一社会信用代码：91610000783688234L。法定代表人：施建东，董事长。委托诉讼代理人：南溪，女，1986年3月4日出生，汉族，系单位职工，现住陕西省西安市碑林区。委托诉讼代理人：施建梅，女，1973年12月16日出生，汉族，系单位职工，现住陕西省兴平市。被上诉人（原审被告）：山东颜山泵业有限公司，住所地山东省淄博市博山区秋谷横里河89号。统一社会信用代码：913703047784201616。法定代表人：成志军，经理。委托诉讼代理人：吴志永，山东扬帆盛铭律师事务所律师。上诉人陕西爱克应用技术发展有限公司（以下简称“爱克公司”）因与被上诉人山东颜山泵业有限公司（以下简称“颜山公司”）买卖合同纠纷一案，不服博山区人民法院（2017）鲁0304民初2493号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月16日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人爱克公司的委托诉讼代理人南溪、施建梅，被上诉人颜山公司的委托诉讼代理人吴志永到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人爱克公司上诉请求：1、请求法院撤销（2017）鲁0304民初2493号民事判决书，并依法改判被上诉人向上诉人支付赔偿款500000.00元；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人提供的证据完全真实有效且与本案有密切的关联性，足以证明其损失，原审法院以证据真实性无法确认、证据与本案无关联性为由判定被上诉人不承担赔偿责任无任何事实与法律依据。1、早在2013年12月23日，上诉人为履行其与被上诉人之间的合同，已向佳木斯电机股份有限公司支付了40万元预付款（该预付款最终转为上诉人与佳木斯电机股份有限公司之间的和解赔偿款），而被上诉人却未根据合同约定支付预付款，期间上诉人多次催问，被上诉人只是告知项目暂缓，需迟延支付预付款。直至2017年5月，被上诉人才告知上诉人合同已无法履行。上诉人在一审提交的第二组、第三组及第六组证据完整的呈现了上诉人与佳木斯电机股份有限公司签约、履行、和解、赔偿的过程及金额，上诉人为准备履行与被上诉人之间的合同所支出的费用及所遭受的损失，应由被上诉人承担。一审法官以无关联性为由判定该三组证据无证明效力属适用法律错误，认定事实错误。2、被上诉人在一审未提交任何反驳证据，一审判决直接认定上诉人提供的三组证据真实性无法确认，无任何事实依据。3、一审判决没有表述证据没有关联性、真实性无法确认的理由。二、一审法院以合同未生效为由判定被上诉人不承担赔偿责任，属适用法律错误、认定事实错误。1、一审认定涉案合同系附生效条件的合同，颜山公司未向爱克公司支付预付款，因此该合同并未生效。根据《合同法》规定，当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就。颜山公司违反诚信原则，愿意拒绝支付预付款，恶意阻止合同生效，应视为合同已生效。2、上诉人在一审中以缔约过失责任要求被上诉人承担赔偿责任。被上诉人存在违反先合同义务的过错行为而致合同未能生效，从而造成上诉人信赖利益损失。被上诉人违背诚实信用原则的行为与上诉人遭受损失之间存在直接的因果关系，被上诉人应予赔偿。3、一审判定被上诉人支付上诉人开具的31.5万元银行保函7天的利息损失338.30元，无任何法律依据及理由。三、一审适用简易程序对本案进行审理，程序不合法，侵犯了上诉人的合法权益。被上诉人颜山公司辩称，同一审答辩意见，一审认定事实清楚，判决得当，请求驳回上诉，维持原判。爱克公司向一审法院起诉请求：1．依法判定解除原、被告之间的《工业品买卖合同》，并判定被告向原告支付赔偿款500000.00元；2．本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：原、被告于2013年11月28日签订《工业品买卖合同》，约定爱克公司（出卖方）向颜山公司（买方）提供佳木斯电机股份有限公司生产的型号为YB24504-4315kW10kVExdI的电机3台，单价10.5万元，型号为YB710M2-41800kW10kVExdI的电机3台，单价42万元，总价款为157.5万元，付款方式为“买方在收到卖方开具的20%银行保函七日内支付20%预付款，货到山东颜山泵业有限公司凭发票付清全款”，合同自卖方收到买方预付款之日起生效。合同经双方签字盖章后，爱克公司于2013年12月9日向交通银行西安高新支行交纳上述合同20%的保证金31.5万元，并将相关手续交付给颜山公司。颜山公司在收到相关手续后未按合同约定支付预付款，双方签订的合同一直未实际履行。爱克公司主张2017年5月份，颜山公司向爱克公司回复的律师函中明确答复：我公司至今未付预付款，合同自始至终未成立生效，合同已无法履行。爱克公司主张因与颜山公司之间的合同未履行而导致其对第三方佳木斯电机股份有限公司承担了违约责任，据此要求颜山公司赔偿其向第三方支付的预付款损失40万元及其他损失10万元。一审法院认为，爱克公司与颜山公司之间的买卖合同经双方签字并盖章，合同已经成立，合同第八条约定“自卖方收到买方预付款之日起生效”，故该合同是附生效条件的合同。颜山公司未向爱克公司支付预付款，因此，该合同并未生效。关于合同解除的问题，颜山公司于2017年5月向爱克公司回复的律师函中，明确表示合同已无法履行，对原告要求解除双方之间合同的诉讼请求，予以支持。关于赔偿损失的问题，原告提供的证据无法确认其真实性，不足以证明其损失的情况，故对原告要求颜山公司赔偿损失的诉讼请求，不予支持。但颜山公司自愿同意支付原告开具的31.5万元银行保函七天的利息损失338.30元（以31.5万元为基数，按中国人民银行同期同档贷款基准利率5.6%乘以7天计算），系其自主处分的权利，予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十六条、第九十七条、第一百一十三条、第一百三十条规定，判决如下：一、解除原告爱克公司与被告颜山公司于2013年11月28日签订的《工业品买卖合同》；二、被告颜山公司自判决生效之日起十日内赔偿原告爱克公司损失338.30元；三、驳回原告爱克公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8800.00元，减半收取计4400.00元，由原告爱克公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：上诉人爱克公司举证证据两组：证据一——上诉人于2016年1月5日给被上诉人发过的《合同跟踪进度表》及快递单，拟证明：上诉人与佳木斯电机股份有限公司及被上诉人一直进行沟通，被上诉人均知情，佳木斯电机股份有限公司与被上诉人之间的业务员均认识。被上诉人质证称，被上诉人从未收到合同进度函。本院认为，上诉人在一审中已经提供该份快递单，故该份证据不属于新证据。对合同进度函，被上诉人陈述未收到，上诉人无证据证明被上诉人已经确认，故对该份证据的真实性，本院无法确认。证据二——上诉人于2017年5月19日给被上诉人的回复函，拟证明：收到被上诉人律师函之后又回复被上诉人。被上诉人质证称未收到。本院认为，该份回复函述称系收到被上诉人律师函后回复，且与2017年5月19日的快递单相印证，对案件待证事实具备关联性，对其证明力本院予以确认。本院二审查明事实与一审认定事实一致。本院认为，本案争议焦点问题：1、本案当事人双方的《工业品买卖合同》是否已经生效；2、上诉人爱克公司主张的经济损失是否成立？被上诉人是否负有赔偿责任？关于争议焦点一，本院认为，双方在合同第八条约定了双方合同自卖方（上诉人）收到买方（被上诉人）预付款之日起生效，该约定属双方经协商一致自愿达成，合法有效。所以对双方合同是否生效的审查，应以本条约定为主。上诉人上称被上诉人恶意阻止合同生效无证据证明，本院不予采信。合同第七条约定被上诉人收到上诉人开具20%银行保函后七日内支付20%预付款，双方均予以认可被上诉人已经收到上诉人交付的银行保函，但双方对银行保函退回的时间陈述不一致，被上诉人主张上诉人不久主动要回，而上诉人主张保函到期后予以收回，本院认为，上诉人对其主张负有举证责任，但上诉人未举证证明。银行保函的退回时间及退回行为可以分析双方是否继续履约的意思表示，上诉人对此具备举证能力而未举证，所以本院对上诉人的上诉主张不予支持。据此，一审判决认定双方合同未生效属适用法律正确。关于争议焦点二，如果上诉人的经济损失成立，即客观产生时，如果合同生效，被上诉人拒绝履行时则负有赔偿责任；如果合同未生效，被上诉人则可能产生缔约过失责任。但因上诉人未能举证证明合同已经生效，且上诉人在一审中曾主张被上诉人承担缔约过失责任，所以对于双方的缔约过失责任应予以审查。双方合同于2013年11月28日成立，如按上诉人所述其银行保函到期后予以收回，已至2014年4月份，至此双方对合同是否生效、是否继续履行均负有明示或注意义务，但上诉人未举证双方在此后长达两年的时间里对此予以提示和协商，所以上诉人对于其自身损失应自行承担。一审判决未认定上诉人关于经济损失证据的证明力并无不当。综上所述，上诉人爱克公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下:驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8800.00元，由上诉人陕西爱克应用技术发展有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 孙广学审 判 员 宋欣欣审 判 员 苏晓宇二〇一八年四月六日法官助理 刘 洋书 记 员 李泽晨