河北省邯郸市邯山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）邯山刑初字第00098号
公诉机关河北省邯郸市邯山区人民检察院。
被告人生香林，曾用名生强。2014年10月11日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年11月17日被执行逮捕。现押邯郸市第二看守所。
辩护人李培臣，邯郸市邯山区法律援助中心律师。
河北省邯郸市邯山区人民检察院以冀邯山检刑诉（2015）40号起诉书指控被告人生香林犯诈骗罪向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。河北省邯郸市邯山区人民检察院指派检察员贺帅出庭支持公诉，被告人生香林及其辩护人李培臣均到庭参加诉讼。现已审理终结。
河北省邯郸市邯山区人民检察院指控，2013年10月1日12时许，被告人生香林伙同常彬（在逃）在邯郸市邯山区陵园路万佳房地产经纪有限公司，以承包工程，筹集周转资金为理由，用事先准备好的假房产证作抵押，约定利某，骗取李某丙现金15万元。至案发时，被告人生香林、常彬付给李某丙利某42000元。
公诉机关当庭出示了被害人陈述、证人证言、相关书证、被告人供述及辩解等证据，要求根据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，以诈骗罪对被告人生香林依法进行惩处。建议判处被告人生香林三年以上五年以下有期徒刑，并处罚金。
被告人生香林对起诉书指控的犯罪事实和罪名主要辩称，以假房产证向受害人借款15万属实，但是其外甥常彬做工程让其办的假证借款由常彬使用，已偿还利某9万元。
被告人生香林辩护人李培臣主要辩护意见是，对公诉机关指控被告人生香林犯诈骗罪的犯罪事实无异议，但性质及罪名应认定合同诈骗罪；诈骗金额应认定为6万元；受害人系放高利贷，具有过错。综上，应对被告人生香林从轻、减轻处罚。
并当庭提交如下证据：1、中国建设银行户名李曙良存款凭条2份；2、李新出具收到利某的收条2份。
经审理查明，2013年10月1日12时许，被告人生香林伙同常彬（在逃）在邯郸市邯山区陵园路万佳房地产经纪有限公司，以承包工程，筹集周转资金为理由，用事先准备好的假房产证与被害人李某丙以签订房屋买卖合同方某，约定利某，骗取李某丙现金15万元。至案发时，被告人生香林、常彬还李某丙48000元。
认定上述事实的证据有：
1、被害人李某丙陈述，具体时间记不清了，常彬和潘书更来找过其，常彬说：“我现在正在做一项工程，缺少资金，急需用钱。你是搞房产中介的，我手里有一套房子，我把这套房子卖给你，我先从你这拿15万元钱，等你把我这套房子卖了以后，从我的卖房款中扣除就行。”其说：“反正你和我哥郑龙认识，你要是急需用钱，你的房子要是在我这里卖的话，你必须把你的房产证原件、夫妻双方的户口本复印件、身份证复印件、结婚证复印件拿过来。还有就是你们夫妻双方都必须过来和我签一个房屋买卖合同。”2013年10月1日中午，常彬和生香林、潘书更一起来找的其，其对常彬说：“让我看看你的房产证、户口本、身份证和结婚证。”生香林将拿着塑料袋递给其，拿出房产证后发现房产证上的名字是生香林，就问常彬：“房产证上的名字怎么是生香林啊，生香林是谁，不是你从我这里借钱吗，房子怎么是他的。”常彬指着生香林说：“这是我舅舅生香林，房子是他的。”其说：“如果是这样的话，我只能和生香林签合同，钱也只能给生香林。”常彬说：“行。”其就对生香林说其这没有抵押协议，只有房屋买卖合同，如果到期还不了钱，要把房子给其，而且房屋买卖合同上必须要有夫妻双方签字才行，你的爱人同意吗。生香林说已和他爱人李会新商量过，都同意。然后生香林就把他爱人李会新叫来了，其就和生香林、李会新夫妇在邯郸市邯山区陵园路111-14号其的万佳房地产经纪有限公司里签了房屋买卖合同，并让生香林给其提供了他们的房产证和他们两人的身份证、结婚证、户口本的复印件，还让他们给其打了一张收条，内容是：今收到李某丙购邯山区农林路80号商住楼4单元8号房款壹拾伍万元整，小写（150000元），收款人：生香林、李会新。约定借款两个月，4分的月利某，每月给付6000元利某。签了房屋买卖合同当天，其就在邯郸市邯山区陵园路111-14号万佳房地产经纪有限公司的电脑上通过网银从其的建设银行卡（户名：李某丙，卡号：62×××82）给生香林的建设银行卡（户名：生香林，卡号：62×××31）上转了15万元钱。借款到期后，其打电话给生香林要钱，生香林说再用两个月。生香林还钱的期限一直拖到2014年的6月份。这期间，截止到2014年5月份，生香林一共给了其7个月的利某，并通过他人（不认识，见面能认出）偿还6000元，共计48000元。2014年7月29日下午给生香林打电话时催款，生香林对其说房产证是假的，房子在去年签了房屋买卖合同后，又卖给别人了，假房产证是他的外甥常彬（音）办的，借款15万元给他的外甥常彬（音）用了。之后，其于2014年7月30日上午到邯郸市房管局去查询这个房产证的真伪，房管局的工作人员对其说这个房产证是假的，才知道被骗了。
2、证人郭俊岭证，常彬说他在南方承包了一个工程，缺少资金，问其能不能帮忙借点钱。之后其就把常彬介绍给李新，李新又把常彬介绍给潘书立，在潘书立的介绍下，常彬和出借方签了合同，签合同时，其不在场，李新对其说常彬向对方借了15万元。2014年6、7月份左右的一天，李新找到其说常彬的舅舅生香林不给还利某了，借款方去房管局查证后，告诉李新说房产证是假的。其问生香林房产证是怎么回事儿，生香林跟说这个房产证是常彬做的假房产证。就这样其才知道房产证是假的。
3、证人李某甲，其曾用名李新，其是经郭俊岭介绍认识的常彬，常彬说他在石家庄承包了一个工程，缺少资金，看其能不能帮忙给他筹点钱。之后其就把常彬介绍给潘书立，在潘书立的介绍下，常彬与出借方签订了合同。签合同时，其不在场，听潘书立说签合同当时有常彬、常彬的舅舅、还有常彬的舅妈，出借方。2014年6、7月份左右的一天，出借方通过潘书立找到其说常彬的舅舅不给利某了。通过郭俊岭找到常彬的舅舅，常彬的舅舅说，没钱了，那个房产证是常彬办的假房产证。其才知道房产证是假的。其代常彬的舅舅还借款人利某6000元。
4、证人潘某，2013年10月份的一天，李新给其打电话说他的朋友在内蒙古鄂尔多斯承包了一个100多万的工程，现在资金不够，就用半个月的时间。其通过朋友郑龙知道他的朋友李如洋做房地产中介，能往外贷款。其就与李某丙联系说是郑龙介绍的，并且还把朋友借钱的情况向李某丙简单的说了一下。之后其和李新、李新的朋友“二哥”的外甥去了李某丙的万佳房地产有限公司。见到李某丙指着“二哥”的外甥说：“他用钱，”其就在一旁等他们谈，过了一会儿，他们从办公室出来了，李某丙说：“他们带的手续不全，要从我这贷款，他们必须把手续弄全了，另外，房产证要在我这里作抵押的话，必须夫妻双方同时在场在合同上签字才行。”我们就离开了。过了两天，李新又打电话说他们手续准备好了，其来到李如洋的万佳房产门市见到“二哥”和他外甥，过来一会，“二哥”的媳妇也来了。在万佳房产的大厅里，李某丙看了房产证后对着“二哥”的外甥说：“不是你要用钱吗？房产证上不是你本人的名字，我不能把钱贷给你。”“二哥”说：“房产证是我的，我贷。”“二哥”的外甥在旁边就没说话。之后，他们就到办公室里签合同了，办公室的门没关，其看到“二哥”和他的媳妇在合同上按了手印。他们从办公室出来后，其对“二哥”说：“你们办吧，我还有事，我走了。”后边的事情是怎么样的，我就不清楚了。
5、证人李某乙，2013年秋天的一天，生香林给其打电话给说：“常彬承包了一个工程，他想用我们的房产证作抵押，给他借点钱，你赶紧过来吧。”后其到了邯郸市陵园路国棉一厂北门西行50米左右路南一个门市，其和生香林、常彬见面后，对常彬说：“我的房产证抵押在孙新民那里，欠孙新民的钱你还清了没？”常彬说：“还清了，不然孙新民怎么会让我把房产证拿回来。”其说：“既然你用我的房产证做抵押向别人借钱，半个月到二十天你就能把钱还清，我就帮帮你吧。”然后和对方在邯郸市陵园路国棉一厂北门西行50米左右路南一个门市里签了一份合同，大概意思就是用其的房产证做抵押借别人15万元。其和生香林都在合同上签了字，并按了手印。按完手印后其就上班去了。
6、证人孙某，2013年6月份的一天，生香林通过其的侄儿联系，用他在邯郸市邯山区中华大街与农林路交叉口西行100米路北房子的房产证作抵押，从其这里借款30万元。借款到期后，生香林不能按时还款，于2014年7、8月份，生香林就把这个房子的产权过户到其妻子王国军的名下了。
7、证人薄路加证，2013年8月份，常彬通过其朋友以承包工程为由，用其朋友房产做抵押，从其这里借款10万元。2013年10月1日，常彬和其朋友在中华大街与陵园路交叉口附近一个建行，给其转了11万元，10万元本金，1万元利某。其将房产证和借条给了其朋友。
8、同案犯常彬供述，2013年8月份，其给朋友郭俊岭打电话说其承包工程，资金紧张，让他给筹点钱。郭俊岭说他一个叫李新的朋友能帮忙，并给了李新的电话。其就与李新联系，期间，其把其舅舅生香林介绍李新认识，并说起借款的事由其舅舅负责联系。其给生香林说起承包工程，找李新帮忙借钱。过了几天，生香林打电话说，李新给找了一个叫潘书立的中间人，认识李某丙，做房贷生意，能借钱，但需要房产证作抵押。其在生香林家见过他的房产证复印件，就说：“我急需用钱，咱们用你的房产证复印件做个假证，已经和办假证的说好了，在滏东美食林广场等着，给你500元钱，拿你的房产证复印件去找他，让他做个假证去做抵押。”随后，其和生香林一起到滏东美食林广场把房产证复印件交给了办假证的女子，办证女子的说第二天可以办好。随后其给了生香林500元，让他取证。第二天生香林在邯郸市气象局门口将假证拿回来，当天，在生香林原住房楼下，他把办好的假房产证让其看了。是一个紫红色的本子，假房产证上户主的名字是生香林。2014年10月份的一天，就是签合同的当天，其看见生香林拿着一个塑料袋，生香林对其说：“我和李某丙商量好了，用房产证作抵押，李某丙可以借给咱15万元，月息4分。”其说行。在邯郸市陵园路棉一生活区北门李某丙门市内，其、生香林、其舅妈李会新和李某丙等在场，生香林从塑料袋中将假房产证亲手交给李某丙，李某丙看了没说什么，随后生香林和李某丙就签了合同，并将假房产证押在李某丙那里。签完合同，其和生香林、李某丙到旁边的建设银行，李某丙往生香林卡上转了15万元。生香林就把他的建行卡给了其。当日就通过银行转账给薄路加11万元，因其从他那借了10万元，1万元利某。当时，李某丙不知道房产证是假的。后其把钱给生香林，让他还了李某丙几个月的利某。
9、被告人生香林供述，2013年10月1日，其通过朋友认识了李某丙。在陵园路棉一生活区北门李某丙的万佳房产的办公室内，其对李某丙说“我外甥打算在石家庄承包一个拆迁工程，现在缺少资金，我想帮我外甥周转一下，我向你借款15万元，月息4分，借款两个月，如果到期我外甥常彬还不了你的钱，就用我在邯郸市邯山区农林路储运小区靠路边的储运楼4单元8号的房子抵押给你，我把我在邯山区农林路储运小区的房产证都带来了，押在你这。”李某丙看了其的房产证后，其说：“这个房产证用不用到房管局去验一验。”李某丙说：“不用了，改天我去房管局查一下就行了。”然后其就和在李某丙的办公室里与李某丙签了一个房屋买卖合同，同时向李某丙提供了其和妻子李会新的身份证复印件、常住人口登记卡、结婚证。当时在场的有其、李某丙、常彬和其的妻子李会新，合同上签了其和其妻子的名字并按上了手印。其给李某丙打了一个收条。后到了陵园路距李某丙的万佳房产门市不远建设银行，其就在建行现办了一个银行卡，李某丙用他的建行卡往其刚办的建行卡上转了15万元。转完款后，在银行里其又给了李某丙6000元的利某，这是一个月的利某。并将银行卡交给了常彬。借李某丙钱开始，利某每月一付，一直付到今年的7月份，每个月的利某是6000元。后来其因资金紧张，就没有再给他钱。
另证2013年6月份其在孙新民处借款30万，并用其真房产证抵押，2014年9月份因为没还钱和利某，把房子过户给他了。和李某丙签合同的前3、4天，常彬找到其说：“我急着用钱，出借方不是必须要房产证抵押吗，就用你这个房产证复印件再做个假房产证，我已经和办假证的说好了，在滏东美食林广场等着呢，我给你500元钱，你拿着你的房产证复印件，咱俩一起去。”随后，常彬给了500元钱，其和常彬都到了滏东美食林广场，见到那个办假证的后，将其房产证复印件交给了那个办假证的，办假证的说第二天就可以办好。第二天的上午，办假证给其打电话说证办好了，其打电话给常彬说：“办假证的给我打电话了，假房产证已经办好了。”常彬说：“办好了，你就去拿吧，拿回来后让我看看。”其就骑着自行车到了邯郸市气象局门口，从办假证的手里将办好的假房产证拿到手后就回去了。签合同的当天，其提前将假房产证拿给常彬看说：“证做好了，做他项不太可能。”常彬说：“你别管了，不用做他项了，人家如果同意借给你钱，你签字就行了。”随后其和李某丙签了合同，把假房产证抵押给李某丙了。
10、2013年10月1日房屋买卖合同显示：卖方生香林、买房李某丙，位置邯山区农林路80号院商住楼4-8号，成交价30万元。卖方2014年6月6日腾空房屋交付买方，买房首付房款15万元，剩余房款过户时一次性付清等。
11、中国建设银行账户历史明细查询显示，2013年10月1日被害人李某丙给生香林转款150000元。
12、涉案房屋所有权人为生香林《房屋所有权证》证书及邯郸市房地产产权监理处证明显示：邯郸市公安局邯山区分局关于李某丙被诈骗案涉及的生香林房产证与邯郸市区产权交易管理信息系统中登记的建筑面积、填发日前信息不符。2014年7月30日，生香林已将该套房产转移到王国军名下，第01××43号房产证已被我中心收回。
另有抓获证明、辨认笔录及照片、被告人出具的收条、被告人现实表现、户籍证明等证据在案佐证，足以认定被告人生香林诈骗属实。
上述证据经庭审质证，客观真实，来源合法，能够相互印证，均可作为认定本案事实的依据。
本院认为，被告人生香林采用虚构事实、隐瞒真相的方法伙同他人骗取公民钱款，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，本院予以支持。被告人生香林所提已经偿还被害人利某9万元的辩解，经查，被害人仅认可生香林偿还利某42000元，通过他人偿还6000元，共计48000元，被告人生香林虽提交了李新出具的收条及给李曙良转款凭证，李新证其代被告人生香林偿还利某6000元，故对被告人生香林的辩解偿还9万元利某的意见不予采信。关于辩护人所提本案性质及罪名应认定合同诈骗罪及诈骗金额应认定为6万元的辩护意见，经查，合同诈骗仅限于签订、履行合同过程中，利用合同手段骗取公私财物，本案系被告人生香林以虚假房产证骗取被害人的钱款，在被害人要求下签订了房屋买卖合同，被告人生香林实际目的是以虚假产权证书取得被害人的信任，骗取他人财物。该合同并未体现市场交易行为，亦非扰乱正常的市场经济秩序，被告人生香林行为构成诈骗罪。对诈骗罪定罪量刑应以被告人实际取得的数额作为定罪量刑依据。故对辩护人所提的辩护意见，不予采纳。被告人生香林能够如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人生香林犯诈骗罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币30000元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月11日起至2018年8月10日止。罚金自判决生效之日起一个月内交付本院）。
二、继续追缴被告人生香林违法所得赃款人民币102000元，发还被害人李新江。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向河北省邯郸市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 武文杰
审 判 员 郜凤强
人民陪审员 葛扬扬
二〇一五年七月二十八日
书 记 员 王晓云
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具备有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚，因其如实供述自己的罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。