江西省宜春市袁州区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）袁刑初字第416号
公诉机关宜春市袁州区人民检察院。
被告人梁小辉，绰号“得勒”，男，1975年3月24日出生，汉族，初中文化，无业，家住江西省宜春市袁州区，因涉嫌犯故意伤害罪于2014年10月23日被宜春市公安局袁州分局刑事拘留，同年11月28日被袁州分局取保候审。
辩护人黎顺明，江西华展律师事务所律师。
宜春市袁州区人民检察院以袁检刑诉[2015]351号起诉书指控被告人梁小辉犯故意伤害罪，于2015年9月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宜春市袁州区人民检察院指派检察员欧阳容出庭支持公诉，被告人梁小辉及其辩护人黎顺明等到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
宜春市袁州区人民检察院指控：2014年6月18日23时许，被告人梁小辉因开场子（三公赌博）与被害人晏某1产生纠纷，随后两人约好在宜春市体育中心解决此事。被告人梁小辉纠集外号“发猪”、“小波”、“细牙”等人（身份不详，在逃）带好枪、砍刀去。被害人晏某1叫来陈某、朱某、刘某及“狗牙”等十余人。当晚11时许，被告人梁小辉在豪门演艺吧对面见到被害人晏某1等人时，即用枪指着被害人晏某1等人。随后，被告人梁小辉叫来的人用砍刀将被害人晏某1砍伤。经南昌大学司法医学鉴定研究所鉴定，被害人晏某1的伤情为重伤二级。
公诉机关向法庭提供了相关证据以证实其指控，认为被告人梁小辉故意伤害他人身体，致他人重伤二级，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。
被告人梁小辉辩称其携带的是玩具枪，被害人的伤情之前定的是轻伤，当时其主动到了城北三中队并要中队代收3万元赔偿款给被害人，其具有自首情节。
其辩护人的辩护意见：1、应当认定被告人梁小辉具有自首情节。2、被害人的伤情是根据肌力来鉴定的，被害人的肌力功能是可以恢复的，现在被害人的伤情达不到重伤二级。3、已赔偿被害人的损失且取得被害人谅解。综上，请求法庭对被告人梁小辉从轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明：2014年6月18日22时许，被告人梁小辉因开赌场的事情与被害人晏某1产生矛盾，随后两人约好在宜春市体育中心解决此事。被告人梁小辉纠集外号“发猪”、“小波”、“细牙”等人（均在逃）携带砍刀等工具。被害人晏某1纠集陈某、朱某、刘某及“狗牙”等十余人。当晚23时许，被告人梁小辉在豪门演艺吧对面看见被害人晏某1等人后，被告人梁小辉用随身携带的工具指着被害人晏某1等人。随后，被告人梁小辉叫来的人用砍刀将被害人晏某1砍伤。经南昌大学司法医学鉴定研究所鉴定，被害人晏某1的伤情为重伤二级。案发后，被告人梁小辉主动投案，并向侦查机关如实交代了罪行。被告人梁小辉赔偿被害人的医药费等损失共计260000元，取得了被害人的谅解。
上述事实有经公诉机关提交，经法庭举证、质证并确认的下列证据证实：
1.宜春市公安局袁州分局刑警大队城北中队出具的受案登记表，证实被害人晏某1报案而案发。
2.被害人晏某1的陈述：6月18日晚上22时左右，外号叫得勒的男子打电话给我要我拿5万元钱给他，我说没有，还说帮你担保借了这么多钱你都没还，我现在去哪里弄钱给你，之后他就说没钱就砍我，我说杀了我也没用，后他总打电话给我，我说现在没钱就是有钱也是想借就借，你还把蛮是吧，你要砍就来，我还怕你不成。他说在十运会8号公馆下面等，叫我马上过去。正好我老婆还有我老婆的姨夫在我车上，他们要我不要去，我就没有去。得勒总打电话来，我说过去一下，反正这种事躲得了今天躲不了明天，之后我打电话给金某的小龙叫他带几个人过来我还特意叫他带上家伙；还打电话给水江的狗牙，过来半个小时他们都来了，在十运会豪门演艺吧对面马路等。到了之后，我老婆看到小龙他们带了几把刀，就对我说到底想干嘛，叫他们把刀扔了。之后狗牙坐到我车上问我什么事，我就把得勒要借钱的事说了，正好得勒他也蛮熟，就打电话给得勒去做工作但是没打通；后面我亲哥晏艳洪和我姐过来了，不知从哪里知道我要打架的事，劝我不要过去，我哥说他要找晏艳军去和得勒商量一下。后面得勒又打电话问我到底要不要过去。我说过去，还说事情肯定要解决。过了几分钟，得勒问我在哪里，我以为我哥跟得勒说好了，就把我位置告诉他。没几分钟，得勒就带了人过来，我第一眼看到得勒冲在最前面，手里拿了一把枪，过来用枪指着狗牙，狗牙赶紧下车，我看到狗牙拖住得勒说到底什么事，兄弟，就口里说说算了。得勒从前门弯到我驾驶室，用枪指着我，我试着从副驾驶下车，脚刚到副驾驶位置脚就被砍伤，我赶紧回到驾驶位，把门顶开就往车后面跑，后面从车子里窜出几个人拿着刀就在我身上砍，我哥跑过来拖，被挨了两刀。被砍之前我和得勒在他家里开了三公的场子，开场子没有矛盾。23时左右在十运会豪门演艺吧对面马路上，我被得勒和几个人砍伤，得勒手里拿着枪对着我，小波拿了刀，其他人我不认识。
3.证人刘某的证言：6月底的时候，我吃完饭去我老婆店里，19点左右我接到晏某1电话要我快过去并带家伙到豪门演艺吧对面来，我回家拿了一把水果刀在20时到了，看到晏某1和他老婆、几个亲戚还有公某、小龙、狗子，晏某1老婆看到我们四人拿了家伙，要我们不要乱来，要我们把家伙丢掉一起去吃东西。我们四人在下广场的阶梯上聊天，后来来了2辆车，走在最前面的3人手里带了枪，领头的是得勒，他一过来就用枪指着我们叫我们离开，不关我们的事，然后就有人拿到跑到晏某1车上去砍晏某1，晏某1下车跑，一伙人围着他打，他们砍了几分钟就上车跑了。
4.证人朱某的证言，证实得勒伙同他人砍伤晏某1的事实。
5.证人陈某的证言，证实得勒伙同他人砍伤晏某1的事实。
6.证人曾某的证言，证实得勒伙同他人砍伤晏某1的事实。
7.证人晏某2的证言，证实得勒伙同他人砍伤晏某1的事实。
8.证人曾某的证言，证实得勒伙同他人砍伤晏某1的事实。
9.宜春市公安局袁州分局刑侦大队城北中队出具的侦查说明及情况说明，证实被告人梁小辉于10月22日在锦江之星宾馆楼下准备开车时被抓获，而其供述的枪和刀仍在寨下的水库里无法找到该作案工具。
10.被告人梁小辉的供述：2014年6月份左右，我和晏某1、王某三个人合伙在袁州区商城附近开了个场子（就是约人来打三公赌博的场所），场子刚开几天后就周转不过来了，因为来场子玩的人都是来我们场子里借高利贷来玩的，我们三个就商量好了一人筹十万钱来周转，我和王某两个人的十万元钱都拿出来放出去了，这二十万放出去后就叫晏某1拿他答应的十万出来，他就说没有钱，当时场子都停掉了就等他的钱来周转，我连续催了好几次他反而说要我拿自己的别克车子去当掉，我就问他到底什么意思这都是说好的事，他就是说没钱不拿。我和晏某1当时都在场子里，在场子我就跟他说这样搞我等下发脾气会打人的，之后晏某1就出了场子，我就打电话给他叫他快点拿钱过来，他在电话里还是说没有，我就说你这样骗人我会打你，他就说打就打还怕你不成，我就说那你说到哪里去打，晏某1说到十运会，我就说那好你在那等我。过了半个小时大概到了晚上十点多晏某1打电话给我问我到了没有，我就问他十运会哪里，他说在十运会吃冰沙的地方，我就叫了7个人加上我8个人带好了刀具还有一把猎枪就往十运会去了，一开始我们去错了地方，一看没人就以为是骗我然后准备走，我们开着车子在十运会外围转一圈在豪门斜对面的马路上看到一伙人站在那里，我们就带好了工具下车，我拿着猎枪直接就冲下车，离他们几米子远的时候我就拿着枪对着他们说这不关你们的事，之后对方那群人就把刀子扔掉跑了，他们跑的方向是往一个叫“哥俩好”的冰沙店，我们当时没有追他们，直接去找了晏某1，他当时在一辆越野车上，那辆车停在豪门对面，我当时看到晏某1坐在驾驶室上，就用枪指着副驾驶的人让他下了车，然后绕到车子前方来到驾驶室的位置。看到我来到驾驶室旁边，晏某1就想跑到副驾驶的位置，我叫的人正好从副驾驶这边过来用刀砍他，当时好像没砍到，晏某1就重新回到了驾驶室这边一推开门就往车后面跑，正好碰到我叫的人，就用刀砍他，砍了几刀晏某1的哥哥就跑过来劝架，砍了不到一分钟，我们就往北边跑回到寨下。
11.宜春市公安局袁州分局刑侦大队城北刑警队出具的辨认笔录，证实经被害人晏某1指认，被告人梁小辉就是用枪指着他的外号叫“得勒”的人；经证人刘某、朱某指认，被告人梁小辉就是拿枪指着被害人晏某1的“得勒”。
12.南昌大学司法医学鉴定研究所出具的昌大司鉴所（2014）临检字第（09231120）号鉴定意见书以及鉴定机构和鉴定人员资质证明，证实被害人晏某1的伤情为重伤二级。
13.被害人晏某1调解协议、谅解书及收条，证实2014年11月26日，被告人梁小辉等人与被害人晏某1就本案民事赔偿达成赔偿协议，一次性赔偿被害人26万元，被害人出具谅解书，表示谅解被告人，请求对被告人梁小辉等人免予刑事处罚。
14.宜春市公安局袁州分局城北刑警队出具的侦查说明，证明被告人梁小辉在案发后，得知被害人当初的伤情为轻伤一级后，主动到中队说明了情况并交3万元赔偿款要中队代交给被害人。后双方调解未达成协议，被害人要求重新鉴定，经重新鉴定被害人的伤情为重伤，城北刑警队接到重伤鉴定后就直接将被告人梁小辉刑拘。
15.被告人梁小辉的常住人口信息表，证实案发时被告人梁小辉已到达完全负刑事责任年龄。
本院认为，被告人梁小辉伙同他人故意伤害他人身体，致一人重伤二级，其行为构成故意伤害罪，公诉机关指控的罪名成立。公诉机关指控被告人梁小辉在实施故意伤害的行为时携带了枪支，该指控没有证据予以印证，故对该指控不予支持。被害人的伤情经南昌大学法医学鉴定研究所鉴定为重伤二级，该重新鉴定的程序合法，内容客观、真实，应当予以采信为定案证据，故对被告人及辩护人对被害人的伤情提出的异议不予采纳。被告人梁小辉案发后自动投案并如实供述了犯罪事实，是自首，依法可以减轻处罚。案发后，被告人梁小辉家属与被害人达成赔偿协议，赔偿了被害人的全部损失，被害人对被告人梁小辉的犯罪行为予以谅解，可对被告人梁小辉酌情从轻处罚。被告人梁小辉伙同他人使用管制刀具对被害人实施伤害行为，可适当增加其刑罚量。根据被告人的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，并经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
被告人梁小辉犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年三个月，缓刑三年。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宜春市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 张 丽
人民陪审员 周梅珍
人民陪审员 周楚云
二〇一五年十二月七日
代书 记员 王 华