广东省江门市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤07民终字第1414号
上诉人（原审被告）：开平百健制衣有限公司，住所地：开平市长沙区。
法定代表人：马健康。
委托代理人：许亮安，广东潭江律师事务所律师。
委托代理人：张秀莹，广东潭江律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：黄美娟，女，汉族，住开平市，公民身份号码：×××192X。
上诉人开平百健制衣有限公司（以下简称“百健公司”）因与被上诉人黄美娟提供劳务者受害责任纠纷一案，不服广东省开平市人民法院（2015）江开法民一初字第660号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
原审法院经审理查明：黄美娟于2015年4月21日进入百健公司工作，担任质检员，每月工资3000元。双方没有签订劳动合同。2015年5月22日，黄美娟受百健公司派遣到粤兴包装厂查货，17时左右，黄美娟在该厂上洗手间，在洗手间内不慎摔倒。黄美娟当时被送往开平市中心医院治疗，被诊断为左桡骨远端骨折、左尺骨茎突骨折，共住院8天，之后往门诊复诊三次。百健公司为黄美娟支付了住院费及门诊复诊费5025元。黄美娟于2015年10月28日到广东天地方正法医临床司法鉴定所进行伤残鉴定，该所于2015年11月9日出具司法鉴定意见书，鉴定黄美娟的伤残等级属十级。为此，黄美娟支付了鉴定费1500元。另查明黄美娟的户籍属于城镇居民。故黄美娟请求：1、百健公司赔偿黄美娟事故损失78665.80元；2、本案诉讼费用由百健公司承担。
原审法院经审理认为：本案是提供劳务者受害责任纠纷。
关于黄美娟受伤的责任承担问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律�干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”百健公司是接受劳务一方，黄美娟受百健公司派遣往粤兴包装厂查货，黄美娟在上洗手间时不慎摔倒，以致受伤，是工作期间发生的损害事故，且无证据显示黄美娟存在明显过错，因此百健公司应对黄美娟的损失承担全部责任。关于黄美娟的工资问题，黄美娟提供的农业银行卡交易明细清单可知，其中2015年4月份工资1103元（黄美娟于当月4月21日入职，上班10天），2015年5月份工资3002元，8月份工资1200元，9月份工资2786元（黄美娟9月份上班至9月27日离职）。黄美娟认为，百健公司后来以现金形式补发6、7月份工资各1350元，补发8月份工资150元。6、7、8月工资之所以仅有1350元，是因为黄美娟发生事故后需要在此期间全休三个月。据此，可知黄美娟正常上班的工资是每月3000�。百健公司提供的工资表，仅是6、7月份工资表有黄美娟的签名，其他月份工资表并没有黄美娟的签名确认，据此，对于百健公司认为黄美娟的工资为每月1350元的主张，原审法院不予采信。根据黄美娟的陈述及以上证据，可以确认黄美娟的工资为每月3000元。对于黄美娟受伤造成的损失情况，应根据《中华人民共和国侵权责任法》以及参照《广东省2015年度人身损害赔偿计算标准》进行核定。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”，黄美娟主张赔偿的项目有住院护理费、误工费、伙食费、残疾赔偿金、精神抚慰金，对于误工费，参照黄美娟每月3000元工资计算10000元（3000元÷30天×100天=10000元）。住院伙食费，参照住院伙食补助标准按每天100元计算，结合黄美娟的住院时间8天，黄美娟住院伙食补助费应为800元。护理费，按黄美娟主张的每天60元计算，住院8天共计480元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条规定“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”，由于黄美娟在此次事故中鉴定为十级伤残，对黄美娟的身心造成严重的伤害，故黄美娟请求精神损害抚慰金理据充分，黄美娟主张精神损害抚慰金为5000元，原审法院予以支持。对于残疾赔偿金，黄美娟的户籍属城镇居民，结合黄美娟的伤残等级，故其残疾赔偿金应按城镇的标准计算为60385.80元（30192.9元×20年×10%）。对于交通费，因黄美娟就医确实产生交通费，故原审法院酌定支持黄美娟交通费100元。对于伤残鉴定费1500元，有鉴定机构出具的票据为证。黄美娟的以上七项损失共计78265.80元。对于黄美娟超出以上项目的赔偿请求，因理据不足，原审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第二十三条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第一百四十二条的规定，原审法院判决如下：一、百健公司应于本判决生效之日起十日内赔偿78265.80元给黄美娟。二、驳回黄美娟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费885元，由百健公司负担。
上诉人百健公司不服一审判决，向本�上诉称：在2004年5月1日起施行的《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定“雇员在雇佣活动中遭受人身损害的，雇主承担无过错赔偿责任，不存在免责事由”。而2010年7月1日施行的《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务者自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”其中已经没有了雇佣、雇员等字样，明确了提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方的过错承担相应的责任。最高人民法院2011年2月18日发布《关于修改﹤民事案件案由﹥的决定》在第二级案由“三十、侵权责任纠纷”项下增加“345、提供劳务者受害责任纠纷”，删除了“特殊侵权的侵权纠纷（包括雇员受害赔偿纠�）”案由，说明雇员受害赔偿纠纷已变化为提供劳务者受害纠纷。
本案中，被上诉人工作岗位以外勤为主且工作地点不固定，在穿着打扮上应当首要考虑轻便、安全等因素，但被上诉人依然无视工作性质，选择穿拖鞋上班，不论被上诉人是否知晓该厂规，其穿拖鞋上班的行为本身就存在重大过错。被上诉人违反上诉人厂规穿拖鞋上班，以致在洗手间不慎滑倒受伤，应当依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，由被上诉人承担相应的过错责任，即应当减轻上诉人的赔偿义务。但原审法院却忽视被上诉人在法庭调查中承认穿着拖鞋上班的情况，认定上诉人无证据显示被上诉人存在明显过错，仅依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件使用法律若干问题的解释》第十一条的规定判决上诉人对被上诉人的损失承担全部赔偿责任，显然是认定�实不清，适用法律法规错误。
另外，原审法院对被上诉人误工费的计算也存在错误。首先，被上诉人意外受伤前的平均工资为2052.5元【（1103＋3002）÷2=2052.5】误工费应当按2052.5元计算为6841.67元（2052.5÷30×100=6841.67），减去上诉人按1350元支付给被上诉人停工期间的误工费4050元，被上诉人还可以主张的误工费仅是2791.67元，与原审法院认定的误工费10000元存在很大差距。请求法院依据有关证据和事实，对被上诉人的损失费予以重新认定。故请求撤销开平市人民法院（2015）江开法民一初字第660号民事判决并依法改判。
被上诉人黄美娟二审答辩称其工作时穿的不是拖鞋，是凉鞋；对上诉人提出的工资有异议，请求二审法院维持原判。
二审期间各方当事人均未提供新证据。
经审查，原审法院查明的事实属实，本院予以确认。
另查明：百健公司以现金形式支付黄美娟6月、7月、8月工资合计4050元。
本院认为：本案是提供劳务者受害责任纠纷。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本院仅针对上诉人百健公司的上诉请求范围进行审查，对各方当事人没有提出请求的不予审查。本案二审争议焦点为：一是关于事故责任分担的问题；二是关于经济损失的计算问题。
关于黄美娟受伤责任分担的问题。首先，根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国侵权责任法﹥若干问题的通知》第一条“侵权责任法施行后发生的侵权行为引起的民事纠纷案件，适用侵权责任法的规定。侵权责任法施行前发生的侵权行为引起的民事纠纷案件，适用当时的法律规定”。本案发生于2015年4月21日，所以�当适用《中华人民共和国侵权责任法》而不是《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》。其次，本案中黄美娟与百健公司于2015年4月20日确立劳务关系，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系……提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。据证人证言证实黄美娟穿着高跟软胶底拖鞋上班，在上洗手间时不慎摔倒而导致受伤，因其并未应尽的谨慎注意义务，而导致其在厕所有水的地方滑倒，其本身也存在过错，故黄美娟应当承担相应的次要责任；百健公司作为接受劳务的一方，应当承担主要责任。原审法院根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》判定百健公司承担全部赔偿责任欠妥，本院予以纠正。
关于经济损失的计算问题。首先，根据黄美娟正常上班的时间2015年5月、9月的工资记录以及黄美娟的陈述，原审法院确认黄美娟的收入为每月3000元，核定误工费为10000元并无不妥。本院予以支持。其次，关于精神抚慰金，考虑当事人双方的过错，本院将原审法院判定的5000元调整为3000元。结合以上内容，黄美娟的总经济损失为54286.06元【（10000＋800＋480＋60385.80＋100＋1500）×70%＋3000），扣除百健公司已经以现金形式补发了黄美娟6月、7月、8月的工资4050元，百健公司应该赔偿黄美娟50236.06元（54286.06-4050）。
综上所述，上诉人百健公司的上诉请求部分成立，原审关于赔偿责任分配和赔偿金额项目处理不当，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销广东省开平市人民法院（2015）江开法民一初字第660号民事判决；
二、开平百健制衣有限公司应在本判决发生法律效力之日起10日内赔偿50236.06元给黄美娟；
三、驳回黄美娟的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费一审885.00元，由开平百健制衣有限公司承担619.5元，黄美娟承担265.5元。二审案件受理费1770.00元由开平百健制衣有限公司承担531元，黄美娟承担1239元。
本判决为终审判决。
审判长 黄少芳
审判员 李小华
审判员 甄锦源
二〇一六年八月二十九日
书记员 郑平平