江苏省南京市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）苏01刑终637号
原公诉机关南京市秦淮区人民检察院。
上诉人（原审被告人）蒋维佳，男，1982年12月13日出生于江苏省南京市，汉族，大专文化，无业，住南京市六合区。2015年8月26日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年9月30日被取保候审，2016年1月25日被逮捕。现羁押于南京市秦淮区看守所。
辩护人王志国，江苏志国律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）柯玚，女，1991年2月18日出生于江苏省南京市，汉族，大专文化，户籍地南京市浦口区，住南京市栖霞区。2015年8月26日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年9月30日被取保候审。2016年1月7日被逮捕。现羁押于南京市看守所。
辩护人张君峰，江苏国浩律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）丁彦，男，1981年10月10日出生于江苏省靖江市，汉族，中专文化，住南京市秦淮区。2009年8月因赌博被罚款人民币五百元；2009年12月因赌博被罚款人民币一百元。2015年8月26日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年10月1日转逮捕。现羁押于南京市秦淮区看守所。
辩护人竺亚强、胡雷，江苏友为律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）左琎奕，男，1991年10月8日出生于江苏省南京市，汉族，高中文化，无业，户籍地南京市栖霞区，住南京市秦淮区。2012年3月因赌博被罚款人民币二百元；2011年5月因犯抢劫罪被判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币五千元。2015年8月26日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年10月1日被逮捕。现羁押于南京市秦淮区看守所。
南京市秦淮区人民法院审理南京市秦淮区人民检察院指控原审被告人蒋维佳、柯玚、丁彦、左琎奕犯开设赌场罪一案，于2016年9月12日作出(2015)秦刑初字第303号刑事判决。原审被告人蒋维佳、柯玚、丁彦、左琎奕不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。南京市人民检察院指派检察员杨某1出庭履行职务，上诉人蒋维佳及其辩护人王志国、上诉人柯玚及其辩护人张君峰、上诉人丁彦及其辩护人胡雷、上诉人左琎奕到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2015年7月份以来，被告人蒋维佳以营利为目的，与被告人柯玚、丁彦、左琎奕，在南京市秦淮区石鼓路42号建华大厦2904室，利用扑克牌以“德州扑克”方式招揽他人进行赌博，按每局下注金额的5%及发牌手小费的10%的比例抽头渔利。其中，被告人蒋维佳全面负责赌场的账目、资金结算等工作；被告人柯玚负责邀请赌客参赌，兼具发牌手的工作；被告人丁彦负责邀请赌客参赌等；被告人左琎奕负责协助被告人蒋维佳共同管理赌场日常事宜。仅2015年7月22日至8月1日，该赌场赌资数额累计达人民币12万余元，抽头渔利人民币63245元。
2015年8月25日四被告人在上述地点被抓获归案。现场查获赌资人民币10400元。被告人柯玚归案后，如实供述犯罪事实。被告人蒋维佳到案后检举揭发他人犯罪，经查证属实。
上述事实，被告人蒋维佳、柯玚、丁彦、左琎奕在开庭审理过程中亦无异议，并有经庭审质证认证的扣押决定书、扣押清单、房屋租赁合同、王璐微信转账截图、案发当天的账单、协助查询财产通知书、人身检查笔录、手机检查笔录、刑事摄影照片、证据保全清单、证人张艺凡、王璐、魏翔、李晨、杨成功、左琎奇、夏兵、张楠等人的证言及辨认笔录、南京市公安局秦淮分局制作的现场勘验检查笔录、行政处罚决定书、蒋维佳个人出入境资料、立功材料、抓获经过、户籍资料等证据予以证实。
原审判决认为，被告人蒋维佳、柯玚、丁彦、左琎奕开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪，且系共同犯罪。案发后被告人蒋维佳揭发他人犯罪行为，系立功，依法可以从轻处罚。被告人柯玚归案后如实供述罪行，系坦白，依法可从轻处罚。被告人蒋维佳、丁彦、左琎奕当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。为维护社会管理秩序，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下:一、被告人蒋维佳犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，罚金人民币五万元；被告人柯玚犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，罚金人民币二万元；被告人丁彦犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，罚金人民币二万元；被告人左琎奕犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，罚金人民币二万元。二、在案扣押的赌资人民币10400元予以没收，继续追缴被告人蒋维佳、柯玚、丁彦、左琎奕违法所得人民币63245元。
宣判后，原审被告人蒋维佳、柯玚、丁彦、左琎奕不服，提出上诉。
上诉人蒋维佳提出的上诉理由：原审量刑过重，请求对其适用缓刑。其辩护人提出：上诉人有立功情节，且是初犯偶犯，原审量刑过重。
上诉人柯玚、丁彦、左琎奕均提出，其是从犯，原审量刑过重,请求适用缓刑。
上诉人柯玚的辩护人提出：柯玚应认定为从犯，请求对柯玚适用缓刑。
上诉人丁彦的辩护人提出：应认定丁彦为从犯，请求对丁彦适用缓刑。
出庭检察员认为，一审法院判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，审判程序合法，对上诉人蒋维佳量刑适当。对上诉人柯玚、丁彦、左琎奕的量刑，建议二审法院根据三人在共同犯罪中的作用，公正裁决。
本院经审理查明的上诉人蒋维佳、柯玚、丁彦、左琎奕犯开设赌场罪的事实及证据与原审法院认定的一致。上诉人蒋维佳、柯玚、丁彦、左琎奕及蒋维佳、柯玚、丁彦的辩护人在本院审理期间均未提交新的证据。本院对原审质证、认证的证据予以确认。
本院认为，上诉人蒋维佳、柯玚、丁彦、左琎奕，开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪，系共同犯罪。上诉人蒋维佳系立功，依法可以从轻处罚。上诉人柯玚系坦白，依法可以从轻处罚。上诉人蒋维佳、丁彦、左琎奕自愿认罪，可酌情从轻处罚。
关于上诉人蒋维佳及其辩护人提出“上诉人蒋维佳有立功情节，且是初犯偶犯，原审量刑过重，建议对其适用缓刑”的上诉理由及辩护意见，经查，上诉人蒋维佳、柯玚、丁彦、左琎奕的供述和房屋租赁合同证实蒋维佳租用建华大厦2904室开设赌场，并招募柯玚、丁彦、左琎奕加入该赌场，共同经营的事实，原审法院根据其有立功情节，对其从轻处罚，判处有期徒刑三年，罚金人民币五万元，量刑并无不当；综合上诉人蒋维佳的犯罪事实、情节及社会危害性，不宜适用缓刑。故该上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人柯玚、丁彦及其辩护人和上诉人左琎奕均提出“柯玚、丁彦、左琎奕应当认定为从犯”的上诉理由及辩护意见，经查，蒋维佳、柯玚、丁彦、左琎奕的供述与查获的书证等证据能相互印证，证实蒋维佳、柯玚、丁彦、左琎奕共同开设赌场，获利人民币63245元，根据相关法律规定，属于情节严重，其中柯玚、丁彦在赌场中负责招募赌客，柯玚还兼具发牌手工作，左琎奕负责协助蒋维佳共同管理赌场日常事宜，柯玚、丁彦、左琎奕均约定享受赌场赢利提成，其三人在共同开设赌场犯罪中,作用地位相当，具有实行行为，不是起次要或辅助作用，不宜认定为从犯。故该上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人柯玚、丁彦及其辩护人和上诉人左琎奕均提出“原审对柯玚、丁彦、左琎奕量刑过重，请求适用缓刑”的上诉理由及辩护意见，经查，原审法院根据三上诉人犯开设赌场罪，情节严重的事实，结合三人均能当庭认罪，在法定的量刑幅度内对三上诉人从轻处罚，分别判处有期徒刑三年，罚金人民币二万元，量刑并无不当。柯玚、丁彦、左琎奕在共同开设赌场犯罪中均有积极实行行为和约定赢利提成，本院综合上诉人柯玚、丁彦、左琎奕在共同犯罪中的犯罪事实、情节、作用和社会危害性，结合丁彦、左琎奕均有赌博劣迹，不宜对三人适用缓刑。故该上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。
原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当。审判程序合法。应予维持。检察员出庭意见正确应予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王 斌
审判员 李 涛
审判员 赵 杰
二〇一七年一月二十二日
书记员 罗慧莉