上海市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）沪二中民一（民）终字第681号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人吴军。
委托代理人陈燕，上海市远东律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）王士滨。
委托代理人陈海岩，上海华萃律师事务所律师。
原审被告刘风华。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称“平安财险上海分公司”）因机动车交通事故责任纠纷一案，不服上海市宝山区人民法院（2014）宝民一（民）初字第7383号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，一、2013年11月1日12时45分许，刘风华驾驶登记在案外人赵某某名下的沪JAXX**小型轿车在本区铁力路XXX号内倒车行驶时，撞到边上行走的王士滨，致使王士滨受伤。后经交警部门认定，刘风华负事故全部责任。
二、案外人赵某某就本案所涉沪JAXX**车辆在平安财险上海分公司投保交强险和商业三者险，其中商业三者险的保险金额为500，000元且含不计免赔，并本起交通事故发生于保险期限内。沪JAXX**车辆向平安财险上海分公司投保的商业三者险约定主驾驶员为赵某某、岳伟，该商业三者险特别约定若在非约定行驶区域行驶或非指定驾驶员驾车的情况下，发生保险责任事故，将增加免赔率10%。
三、王士滨为治疗本次伤情，发生医疗费共计19，846.47元，均系刘风华为王士滨垫付；为治疗病情及鉴定、处理事故等所需，发生一定数额的交通费；为处理本次诉讼，支出律师费5，000元。
原审审理中，王士滨确认刘风华为其垫付医疗费19，846.47元和护工费1，440元，并同意在本案中作为现金从刘风华应赔款项中抵扣。
四、经复旦大学上海医学院司法鉴定中心鉴定，王士滨因道路交通事故致左下肢功能丧失，已构成XXX伤残。遵医嘱择期行取内固定术。伤后可予以休息120日，营养60日，护理60日；第二次术后可予以休息60日，营养30日，护理30日。王士滨为此发生鉴定费2，000元。截止庭审时，王士滨尚未行内固定拆除术。
原审庭审中，平安财险上海分公司对上述鉴定意见提出异议，向原审法院申请对伤残等级予以重新鉴定。依据平安财险上海分公司的申请，原审法院依法委托上海市司法鉴定中心对王士滨的伤残等级进行重新鉴定，该中心于2014年11月26日出具不予受理通知书。
五、王士滨系上海市非农业家庭户口。
王士滨诉请来院，根据涉案机动车的保险情况，要求赔偿：医疗费人民币（以下币种均为人民币）19，846.47元、住院伙食补助费290元（20元／天×14.5天）、交通费300元、误工费11，466.5元（4，853元／月×4个月-2，732.8-2，120.9-1，545.9-1，545.9）、护理费2，400元（40元／天×60天）、�养费2，400元（40元／天×60天）、残疾赔偿金87，702元（43，851元／年×20年×10%）、精神损害抚慰金5，000元、物损费（衣物损）200元、鉴定费2，000元、律师费5，000元，上述费用要求先由平安财险上海分公司在机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）责任限额范围内予以赔偿（其中精神损害抚慰金要求优先受偿）；不足部分，由平安财险上海分公司在机动车第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）范围内予以赔偿；仍有不足的，由刘风华承担赔偿责任。
原审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用。侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事�造成损害，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，因刘风华负本起事故全部责任，故对王士滨因本起事故造成的合理损失，首先由平安财险上海分公司作为涉案机动车辆的保险人在交强险责任限额内依法向王士滨承担赔偿责任；不足部分，由平安财险上海分公司在商业三者险保险金额内承担赔偿责任，因刘风华非商业三者险的指定驾驶员，故商业三者险应增加免赔率10%；仍有不足以及超出保险理赔范围的部分，应由刘风华作为直接侵权人承担赔偿责任。
关于王士滨主张的各项赔偿费用：1、医疗费19，846.47元（均系刘风华垫付），根据刘风华提交的医药费单据，该些费用确系事故发生后王士滨为治疗损伤而发生的合理费用，且与相关病史记载和鉴定意见书的记载相互印证，故均予以确认。平安财险上海分公司要求扣除非医保部分的抗辩意见缺乏依据，不予采信。2、住院伙食补助费290元，王士滨依据其实际住院天数主张且金额属合理范围，故予以确认。3、营养费，根据相关鉴定意见，酌情确定为1，800元。4、护理费2，400元，王士滨根据相关鉴定意见主张且金额属合理范围，故予以确认。5、误工费，根据相关鉴定意见，以及王士滨提供的事故发生前一年的工资明细，酌情确认误工费9，514.5元。6、交通费，结合王士滨就医、鉴定等情况，酌情确定为300元。7、残疾赔偿金87，702元，王士滨主张按上海市城镇居民相关标准计算残疾赔偿金于法有据，予以确认。8、精神损害抚慰金5，000元，根据责任认定和相关鉴定意见，王士滨主张的金额属合理范围，予以支持。9、物损费200元，系衣物损，结合事发情况及庭审意见，予以确认。10、鉴定费2，000元，王士滨凭据主张，予以确认。11、律师费，结合本案案情，酌情支持3，000元。上述1-11项费用共计132，052.97元，应先由平安财险上海分公司在交强险责任限额内赔偿王士滨115，116.5元（含精神损害抚慰金5，000元），再由平安财险上海分公司在商业三者险范围内赔偿王士滨12，542.82元，剩余部分即4，393.65元由刘风华承担。根据王士滨与刘风华的庭审意见，刘风华已为王士滨垫付的医疗费19，846.47元和护工费1，440元，则在其应赔总额中作为现金予以抵扣。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于判决生效�日起十日在机动车第三者责任强制保险责任限额内赔偿王士滨医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金和物损费共计115，116.5元（此款缴至上海市宝山区人民法院代保管款收费专户（收款帐户全称：上海市宝山区人民法院，帐号：033319-XXXXXXXXXXX，开户行：中国农业银行股份有限公司上海友谊支行））；二、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于判决生效之日起十日内在机动车第三者责任商业保险责任限额内赔偿王士滨医疗费、住院伙食补助费、营养费和鉴定费共计12，542.82元（此款缴至上海市宝山区人民法院代保管款收费专户（收款帐户全称：上海市宝山区人民法院，帐号：033319-XXXXXXXXXXX，开户行：中国农业银行股份有限公司上海友谊支行））；三、刘风华赔偿王士滨医疗费、住院伙食补助费、营养费和律�费共计4，393.65元，与刘风华已为王士滨垫付的医疗费19，846.47元和护工费1，440元相抵扣，王士滨应返还刘风华16，892.82元，此款于判决生效之日起十日内付清。
上诉人平安财险上海分公司不服原审判决，向本院提起上诉称，王士滨的病史材料与鉴定意见不符，伤残等级评定过高，应当重新鉴定，请求撤销原审判决，驳回刘风华与伤残等级相关的诉讼请求。
被上诉人王士滨辩称，坚持原审意见，请求驳回上诉，维持原判。
原审被告刘风华未作陈述。
本院经审理查明，原审法院判决查明的事实并无不当，本院予以确认。
本院认为，原审法院根据平安财险上海分公司的申请，出具鉴定委托函，委托对王士滨的伤情进行重新鉴定，上海市司法鉴定专家委员会接函后认为，本案不符合司法部《司法鉴定程序通则》第二十九条（重新鉴定）规定，出具了不予受理通知书�二审中平安财险上海分公司仍以按照王士滨伤情评定的伤残等级过高为由，要求重新鉴定，依据不充分，对于平安财险上海分公司的该项上诉请求，难以支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币2，635元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司上海分公司承担。
审判长 顾继红
审判员 虞恒龄
审判员 张 松
二〇一五年三月二十五日
书记员 王 磊
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……。