广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）西民一初字第194号
原告杨伟营。
委托代理人黄梓洋，广西君桂律师事务所律师。
被告南宁市中医医院。
法定代表人岳进，该医院院长。
委托代理人蒋艺生，该医院职员。
原告杨伟营与被告南宁市中医医院（以下简称市中医院）医疗损害责任纠纷一案，本院于2012年12月28日受理后，依法组成合议庭，于2014年1月22日公开开庭进行了审理。原告杨伟营及其委托代理人黄梓洋，被告市中医院的委托代理人蒋艺生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告杨伟营诉称：被告市中医院于2001年11月15日对原告进行注入“英捷尔法勒”凝胶隆胸术。2005年10月，原告因左肩疼痛，乳房胀痛，在靖西县人民医院和南宁市第四人民医院住院治疗，后取出隆胸材料。2012年1月，原告乳房疼痛难忍，自查乳房有硬块，经医院彩超检查，结果为原告乳腺囊性增生、乳腺纤维腺瘤、乳腺实质性低回声团、双侧腋窝淋巴结肿大声像、乳腺实质性占位等。2012年2月28日，原告又在广西医科大整形美容科检查，发现乳房确有硬块，原告在该医院做第二次乳房材料取出术，两次手术给原告造成较大痛苦。为此，原告诉至法院，请求法院判令：一、被告赔偿原告医疗费32590元、交通费1415元、精神损害抚慰金50000元、伤残赔偿金110000元、误工费4000元，共计198005元；二、本案诉讼费、鉴定费由被告承担。因适用新的计算标准，原告当庭将诉讼请求一变更为：被告赔偿原告丰胸费8000元、医疗费30971.4元、交通费3993元、误工费9473.7元、伤残赔偿金169944元、精神损害抚慰金50000元，合计272382.1元。
被告市中医院辩称：一、聚丙烯酰胺水凝胶又称英捷尔法勒凝胶，作为人体软组织填充物，于1994年由乌克兰卫生部正式批准进入市场，1997年引入中国，1998年国产的聚丙烯酰胺水凝胶奥美定正式投放市场，由于操作简单、不开刀、短期效果好，该产品曾一度被视为良好的组织物填充剂，原告杨伟营在做隆胸术时，该项手术仍被认为是安全有效的。但随着时间的推移，因该手术出现大量并发症，国家药品食品监督管理局才于2006年4月30日下文禁止该物质的临床使用。本案原告是在自愿情况下接受该手术的，被告无过错，由此产生的后果应由原告承担。二、被告在原告于2005年10月出现胸部症状后没有推诿责任，并于2005年12月28日对原告实施了注射式隆乳术后填充物抽取术（双侧），术后经B超复查，原告的双乳腺回声未探及异常。而原告于2012年乳房疼痛乳腺囊性增生、乳腺纤维瘤，与隆乳术无关。原告未构成残疾，其主张伤残赔偿金无法律依据。综上所述，请求法院查清事实后依法作出判决。
经审理查明：2001年11月15日，原告杨伟营到被告市中医院整形外科行注入“英捷尔法勒”凝胶隆胸术，手术者为李长江，共花费治疗和材料费8000元。2005年9月23日，原告因咳嗽、盗汗、发热、乏力、纳差伴左肩部疼痛1个月到广西靖西县人民医院住院治疗。医院诊断：1、亚型肺结核，初治；2、左肩关节、左肱骨结核？3、左肱骨骨病？因该医院条件有限，医院建议原告转至上级医院治疗。原告于2005年10月25日出院，并于2005年11月1日到南宁市第四人民医院住院治疗。医院诊断：1、血型播散型肺结核上中下，上中下痰（阴）复治；2、左肩关节结核；3、右乳房肿块。对原告右乳房肿块，该医院考虑为原告于2001年的凝胶注射式隆胸术所致，后原告要求到被告处进行治疗，原告于2005年12月28日出院。原告出院后，于当天到被告处行隆胸术后充填物抽吸术，术后于2005年12月30日进行超声波检查，超声提示：1、双侧乳房结构异常并异常回声团（注射式丰乳术后充填物游走？）；2、双侧乳房回声未探及异常。2012年2月28日，原告因双乳肿痛到广西医科大学第一附属医院行双侧乳房残余填充物取出术，花费治疗费5050元，术后于次日花费化验费158元，于3月1日花费门诊治疗费663元。后原告因乳腺增生，先后到广西壮族自治区人民医院、广西医科大学第一附属医院、北京大学人民医院诊治。为此，原告诉至本院，并提出如上所请。
另查明：本案在审理过程中，经原告申请，本院依法委托广西公众司法鉴定中心对被告市中医院对原告杨伟营实施注射隆胸手术是否构成医疗过错，该手术与原告的损害结果是否具有因果关系进行司法过错鉴定。该鉴定中心经对原告进行活体检查，评定原告未达到双侧乳房畸形的伤残标准，即原告所称的损害后果不存在，决定不予受理。根据国家药品监督管理局医疗器械司于1999年4月30日作出的药管械（1999）23号《关于亲水性聚丙烯酰胺凝胶使用管理问题的通知》，该通知指出，经组织专家论证，乌克兰英捷尔法勒公司生产的亲水性聚丙烯酰胺凝胶产品目前是相对安全的软组织填充剂，可以继续使用，该通知第五点指出“该产品只能在正规的医院及整形医疗单位由经过专门培训的医生使用，总代理商必须对该产品使用单位及医生的资格负责。总代理商负责建立使用该产品医生的培训机构及发放统一的使用资格证明。没有使用资格证明的医生不得使用该产品。”2006年4月30日，国家药品监督管理局下发通知全面停止聚丙烯酰胺凝胶（注射用）的生产、经营和使用。被告在本案举证期限内未能提交2001年11月15日对原告施行隆胸术的医生李长江的执业医生资格及相关“英捷尔法勒”凝胶使用资格证明。
本院认为：根据《中华人民共和国执业医师法》第十三条、第十四条的规定，国家实行医师执业注册制度，未经医师注册取得执业证书，不得从事医师执业活动。本案被告市中医院于2001年11月15日对原告杨伟营行“英捷尔法勒”凝胶综隆胸术，手术者为李长江，被告应举证证明李长江在对原告施行该手术时持有医师执业证书，并且根据国家药品监督管理局医疗器械司于1999年4月30日的药管械（1999）23号《关于亲水性聚丙烯酰胺凝胶使用管理问题的通知》，被告还应举证证明李长江持有“英捷尔法勒”凝胶使用资格证明，但被告未能提交上述证明材料，其应承担举证不能的法律后果。同时，被告亦未能举证证实其在术前已向原告说明“英捷尔法勒”凝胶综隆胸术存在的医疗风险及替代医疗方案等情况，并取得原告的书面同意。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十五条、第五十八条的规定，本院认定被告在对原告进行“英捷尔法勒”凝胶综隆胸术时存在过错，其应对原告因隆胸术及术后因填充物取出治疗产生的各项费用损失承担赔偿责任。
关于原告的各项损失费用，本院作如下认定：
1、医疗费：原告于2001年11月15日到被告行“英捷尔法勒”凝胶综隆胸术花费8000元，于2012年2月28日到广西医科大学第一附属医院行双侧乳房残余填充物取出术，花费治疗费5050元，术后于次日花费化验费158元，于3月1日花费门诊治疗费663元，共计13871元，该费用与原告所作的“英捷尔法勒”凝胶综隆胸术及术后乳房因填充物产生病痛治疗相关，本院予以确认，而原告因治疗肺结核、左肩关节结核于2005年9月23日到靖西县人民医院住院治疗、于2005年11月1日到南宁市第四人民医院住院治疗的费用，以及因乳腺增生到广西壮族自治区人民医院、广西医科大学第一附属医院、北京大学人民医院门诊治疗费用与其所作的“英捷尔法勒”凝胶综隆胸术损害后果无必然因果系，所产生的医疗费用，本院不予确认；
2、交通费：原告因“英捷尔法勒”凝胶综隆胸术及双侧乳房填充物取出术产生的交通费属必要支出，但原告主张交通费1415元过高，根据原告就医地点、时间、人数、次数等，本院酌定支持原告交通费1000元；
3、误工费：综合原告“英捷尔法勒”凝胶综隆胸术及术后因填充物取出术治疗情况，本院酌定原告共误工30天，原告为靖西县人民医院职工，原告主张其月工资2471.4元，未超出2013年《广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》相关职业收入计算标准，本院予以支持，原告的误工费为2471.4元；
4、残疾赔偿金：原告双乳未达到畸形，亦无证据证实其已构成残疾，故原告主张残疾赔偿金169944元，依法无据，本院不予支持；
5、精神损害抚慰金：因被告的隆胸术未对原告造成严重后果，故原告主张精神损害抚慰金50000元，本院不予支持。
上述本院确定原告的医疗费、交通费、误工费损失共计17342.4元，由被告予以赔偿。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第五十四条、第五十五条、第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告南宁市中医医院赔偿原告杨伟营医疗费、交通费、误工费共计17342.4元；
二、驳回原告杨伟营的其他诉讼请求。
案件受理费4260元（原告杨伟营已预交），由原告杨伟营负担3887元，被告负担373元。
上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起两年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院。同时应自上诉期限届满之日起七日内向南宁市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不预交又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 梁永光
人民陪审员 朱进德
人民陪审员 何开科
二〇一四年十月二十三日
书 记 员 韦月玲
附：相关法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。
第五十五条医务人员在诊疗活动中应当向患者说明病情和医疗措施。需要实施手术、特殊检查、特殊治疗的，医务人员应当及时向患者说明医疗风险、替代医疗方案等情况，并取得其书面同意；不宜向患者说明的，应当向患者的近亲属说明，并取得其书面同意。
医务人员未尽到前款义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。
第五十八条患者有损害，因下列情形之一的，推定医疗机构有过错：
（一）违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定；
（二）隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料；
（三）伪造、篡改或者销毁病历资料。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。