广西壮族自治区柳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂02民终1838号
上诉人（原审原告）：覃恩明，男，1965年10月28日出生，壮族，住广西壮族自治区柳城县。
委托诉讼代理人：蒋渊明，男，住四川省广安市广安区，柳城县古砦仫佬族乡独山村民委员会推荐。
委托诉讼代理人：郭腾芳，男，住广西壮族自治区鹿寨县，柳城县古砦仫佬族乡独山村民委员会推荐。
上诉人（原审被告）：覃家贤，男，1962年4月5日出生，仫佬族，住广西壮族自治区柳城县。
委托诉讼代理人：蓝新能，广西八海律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司柳州市城中支公司，住所地广西壮族自治区柳州市三中路龙都花苑2号楼2层。组织机构代码：97318075－7
负责人：邓超佳，该公司经理�
委托诉讼代理人：覃柳玲，女，中国人民财产保险股份有限公司柳州市分公司职员。
上诉人覃恩明因与上诉人覃家贤、被上诉人中国人民财产保险股份有限公司柳州市城中支公司（以下简称人保城中支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服广西壮族自治区柳城县人民法院(2016)桂0222民初192号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年6月15日立案后，依法组成合议庭，于2016年8月5日进行了审理。上诉人覃恩明的委托诉讼代理人蒋渊明、郭腾芳、上诉人覃家贤及其委托诉讼代理人蓝新能、被上诉人人保城中支公司的委托诉讼代理人覃柳玲均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人覃恩明上诉请求：依法改判上诉人覃家贤承担本次交通事故全部赔偿责任。事实�理由:一审法院判决覃家贤承担80%的赔偿责任是适用法律错误，应依法改判覃家贤承担全部责任。柳城县公安局交通警察大队作出的《道路交通事故认定书》应做为确定本案交通事故责任的证据。而一审法院对该事故认定书不予采信错误。本次交通事故，系因覃家贤驾驶小型普通客车行近独山屯桥头商店时，错把油门当作了刹车，致使车速突然加快，撞上覃恩明，造成覃恩明受伤。覃家贤违反了《中华人民共和国道路交通安全法》（以下简称道路交通安全法）第四十七条的规定。覃恩明对此并没有过错，综上所述，一审法院以覃恩明违反道路交通安全法第六十二条的规定为由判决覃恩明承担20%的责任是适用法律错误,请求依法改判覃家贤承担全部责任。
上诉人覃家贤辩称，上诉人覃恩明的上诉理由不成立，首先，覃家贤看�覃恩明时已经按喇叭，但是覃恩明仍然强行通过马路，因此覃恩明存在重大过错，应承担主要责任。其次，由于本案肇事车辆已买保险，应先由人保城中支公司进行赔偿，与覃家贤没有关系。且本案事故发生后，出于人道主义，覃家贤垫付了部分费用。
被上诉人人保城中支公司辩称，坚持一审时的答辩意见。
上诉人覃家贤上诉请求：1.请求二审法院撤销一审判决，改判覃恩明承担主要责任；2.本案的诉讼费由覃恩明承担。事实和理由：一、一审法院认定覃家贤承担80%的赔偿责任，没有事实和法律依据。一审法院对本案责任比例的认定错误，本案事故路段呈驼峰形状，道路两侧是覃恩明的房屋，其房屋未经政府部门批准建造，属于违章建筑，影响到行车驾驶员的视线，覃恩明还养有很多家禽，家禽经常跑到道路上，阻碍交通安全。事发当天，覃恩明为了自家商店的经营，不顾自身及他人人身安全，清扫道路，且覃恩明没有看护好自家的狗，致自家的狗横躺在道路中央，阻碍覃家贤车辆正常行驶，覃家贤当时已采取刹车措施将车辆停顿后，又连续多次按喇叭，但狗无动于衷，覃恩明与其妻子去赶狗，狗被赶走后，覃家贤的车辆在没有任何障碍物的情况下，启动车辆行驶，覃恩明却突然冲到覃家贤的车前，导致本案事故发生。覃恩明主观上存在重大过错。一审法院没有认真综合考虑本案所有客观事实情况，认定覃家贤承担80%责任错误。覃恩明应承担主要责任，才符合客观事实。二、一审法院认定误工费数额错误。医院的病历已明确记载陪护人为一名，一审法院认定两名陪护人，并据此计算两个陪护人的误工费错误。其次，医院建议全休三个月也没有依�。关于覃恩明的误工费及护理人员误工费的问题，覃家贤与覃恩明已达成赔偿协议，双方已按协议履行各自的义务，一审法院不顾双方的协议，又判令覃家贤赔偿误工费，缺乏事实、法律依据。三、一审法院认定营养费为1000元，没有事实和法律依据。是否产生营养费，应当提供相应证据。综上所述，覃恩明主观存在重大过错，应承担本次交通事故的主要责任，对此一审法院认定错误，请求二审法院予以改判。
上诉人覃恩明辩称，上诉人覃家贤的上诉理由不成立，没有事实和法律依据。
被上诉人人保城中支公司辩称，坚持一审时的答辩意见。
上诉人覃恩明向一审法院起诉请求：1.覃家贤与人保城中支公司赔偿其医疗费35213.06元、误工费20109.31元、护理费12534.73元、住院伙食补助费7900元、营养费4000元。合计79757.1元；2.本案的诉讼费由覃家贤与人保城中支公司承担。
一审法院认定事实：2015年10月19日7时40分许，覃家贤驾驶临桂Ｂ×××××号小型普通客车行近柳城县古砦仫佬族乡独山村民委独山屯桥头商店门前时，覃恩明看见有车即将驶来，仍然拿着扫帚往道路中间慢行，而覃家贤在紧张之中想踩刹车却错踩油门，致使车速加快，车辆将覃恩明拖到路边的小土坡后遇阻，覃家贤此时亦踩刹车停车，发生了造成覃恩明受伤的道路交通事故。经柳城县公安局交通警察大队作出事故责任认定，覃家贤负此事故的全部责任，覃恩明无此事故责任。覃恩明受伤后被送至柳城县人民医院就诊，经诊断：1.右侧锁骨骨折；2.左侧肋骨多发骨折；3.两肺挫伤并建议并胸腔少量积液；4.左股骨上段粉碎性骨折。建议转上级医院诊疗。当天覃恩明被转送柳州市工人医院住院42天（2015年10月19日至2015年11月30日，入院当天覃恩明被送入ICU监护治疗4天后转入普通病房），经诊断：1.双股骨粗隆下骨折；2.右锁骨骨折；3.右臂丛神经不全损伤；4.胸外伤：左侧第1－12、右侧第1－7肋骨、胸骨体骨折、两肺挫裂伤、右侧液气胸、左侧胸腔积液、两侧胸壁挫裂伤、积气；5.额部头皮血肿；6.L3右侧横突骨折；7.全身多处软组织损伤；8.副鼻窦炎；9.××；10.胸部伤口感染、肺部感染（细菌性）；11.低蛋白血症。住院期间留24小时陪人1名。覃恩明病情平稳后，其及家属要求出院，医院准予出院，出院医嘱：康复指导，加强营养，定期复查X线片，适度关节功能锻炼，右上肢不剧烈运动、双下肢不负重2－3个月，约12个月后骨折完全愈合时，行骨折固定物取出术，如果畸形愈合、骨折不愈合，需要行（矫形）内固定＋植骨术，骨科随诊。覃恩明从柳州市工人医院出院当天，覃家贤与覃恩明的家属一同将覃恩明接回柳城，并将其送到柳城县中医医院住院治疗37天（2015年11月30日至2016年1月6日），经诊断：1.左侧第1－12肋骨骨折术后；2.右侧第1－7肋骨骨折；3.胸骨体骨折；4.双侧股骨粗隆下骨折术后；5.右锁骨骨折术后；6.第3腰椎右侧横突骨折；7.右臂丛神经不完全损伤；8.××后遗症；9.左侧胸腔积液。住院期间留24小时陪人1名。出院医嘱：保护下适当加强功能锻炼、观察病情恢复情况，尤其加强右上、下肢功能活动；观察右上肢神经功能恢复情况；出院一个月内避免右肩及右髋等骨折患处负重；定期复诊拍片复查了解各骨折患处愈合及内固定情况;清淡饮食、忌热刺激之品，适当加强营养，补肝肾、益气血，强筋健骨、增强体质；注意休息，慎起居、避风寒；防治各种并�症；建议全休三个月，留24小时陪护人员。覃恩明以上治疗共花医疗费169457.55元［其中：人保城中支公司通过工行星湖支行直接转入柳州市工人医院在中国建设银行柳州东站支行的账户10000元；覃恩明支付34784.46元（其中30000元是覃恩明向医院交纳的住院押金，出院时覃恩明将押金单交给覃家贤办理结账，覃家贤向覃恩明出具了一张收条）；覃家贤支付124673.09元。注：1.覃恩明提交金额为428.6元的柳州市工人医院医疗门诊收费票第二联（记账联），与覃家贤提交的第一联（收据联）相重复；2.覃家贤在庭上提交的五张医疗发票其本人计算金额166933.09元错误］。覃家贤还支付覃恩明现金共1900元，并为其买床花费160元、买轮椅花费600元。覃恩明在柳城县中医医院出院的前一天即2016年1月5日，与覃家贤签订了一份《出院协议书》，主要内容为：“经甲（覃恩明）乙（覃家贤）双方协商办理覃恩明出院由覃家贤付给覃恩明一次性生活费、护工费共10000元（壹万元正），出院后的医药费由乙方支付，确需复查由乙方垫付。元月份支付给甲方2000元；二月份2000元，三月份2000元，四月份2000元，五月份2000元，以上协议双方不得反悔。”协议签订后，覃家贤为覃恩明购买民间草药花费1200元，并按协议支付给覃恩明元月份生活补贴护理费2000元。覃家贤在人保城中支公司投保了车架号为LZWADAGA9F8114261（临时车牌号为：临桂Ｂ×××××号）小型普通客车机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险），保险期间自2015年10月1日13时起至2016年10月1日13时止，本次交通事故发生在保险期间内。
一审法院另查明，1.覃恩明属肢体叁级残疾，持有柳州市残疾人联合会颁发的残疾证，该户是一般贫困户；2.柳城县古砦仫佬族乡独山村民委独山屯桥头商店是覃恩明经营，其持有柳城县食品药品监督管理局颁发的《食品流通许可证》和柳城县烟草专卖局颁发的《烟草专卖零售许可证》。一审法院认为，公民的健康权受法律保护；机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。现就本案的焦点问题分述如下：一、关于事故主体责任及责任承担的认定：根据法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任，机动车一方没有过错的，承担不超过�分之十的赔偿责任。机动车属于高速运输工具，机动车驾驶人在驾车行驶时应当承担高度谨慎的安全注意义务。本案中，覃家贤驾驶车辆在道路上行驶发现道路有人行走时，不但没有及时采取有效措施如减速、停车让行，迅速处理前方出现的紧急情况，反而因处置不当致使车速加快，其行为违反了道路交通安全法第四十七条“机动车行经人行横道时，应当减速行驶；遇行人正在通过人行横道，应当停车让行；机动车行经没有交通信号的道路时，遇行人横过道路，应当避让。”的规定，是引发此次交通事故的主要原因，对本次交通事故的发生存在过错，应当承担赔偿责任；而覃恩明已经看见有车即将驶来，在没能确认安全的情况下，仍然向道路中间慢行，以致发生交通事故受伤，其行为违反了道路交通安全法第六十二条“行人通过路口或者横过道路，应当走人行横道或者过街设施；通过有交通信号灯的人行横道，应当按照交通信号灯指示通行；通过没有交通信号灯、人行横道的路口，或者在没有过街设施的路段横过道路，应当在确认安全后通过”的规定，对本次交通事故的发生亦存在过错，根据其过错程度可适当减轻覃家贤的赔偿责任，以减轻20%为宜，即覃家贤承担80%的赔偿责任。因覃家贤在人保城中支公司投保了临桂Ｂ×××××号小型普通客车机动车交通事故责任强制保险，且本次交通事故发生在保险期内，故因本次事故给覃恩明造成的损失，应先由人保城中支公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿，超过部分，由覃家贤按照80%的比例予以赔偿。至于证据即柳城县公安局交通警察大队作出的事故认定书，客观上没有考虑行人即覃恩明的过错，适用法律错�，导致责任认定不正确，故该事故认定书该院不予采信。二、关于赔偿范围的认定：根据法律规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入；受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。（1）医疗费：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定；赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。本案中，覃恩明在柳城县人民医院、柳州市工人医院、柳城县中医医院治疗共花医疗费169457.55元，均有医疗机构出具的收款凭证所证实，且覃恩明、覃家贤、人保城中支公司对其真实性均已认�，该院依法予以认定。至于覃家贤提出覃恩明在柳州市工人医院住院治疗出院后，擅自到柳城县中医医院住院治疗的费用由覃恩明自行承担的辩解意见，该院认为，首先，覃恩明在柳州市工人医院是其及家属主动要求出院，医院才准予出院；其次，覃恩明的家属是与覃家贤一同到柳州市工人医院接覃恩明出院，一同到柳城县中医医院给覃恩明办理住院手续，且该医药费亦是覃家贤结付的；最后，覃家贤对在柳城县中医医院治疗的必要性和合理性有异议，但未能提供相应的证据证明。以上说明覃家贤对覃恩明到柳城县中医医院住院治疗的事实是知情并同意的，不存在覃恩明擅自到柳城县中医医院住院的情况，故该医疗费属于合理支出，不属于扩大支出，应计入合理赔偿范围内。因此，对覃家贤该辩解意见该院不予采纳。（2）住院伙食补助费：本案中，覃恩明先后在柳州市工人医院、柳城县中医医院住院治疗共79天，根据《2015年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》规定，住院伙食补助费每人每天100元，共计7900元（100元／天×79天），符合法律规定，该院予以认定。至于覃家贤提出住院伙食补助的天数应扣除在柳城县中医医院住院的时间，只按在柳州市工人医院住院的天数42天计算的辩解意见，因与客观事实不符，亦与法律相悖，该辩解意见该院不予采纳。（3）误工费：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定；误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定；受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算；受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资�算。本案中，覃恩明虽然属肢体叁级残疾及被评定为一般贫困户，但其确实持有《食品流通许可证》和《烟草专卖零售许可证》，并在本屯开商店进行经营，覃恩明肢体残疾，并不影响其独立进行经营活动；而行政部门对覃恩明一户作为贫困户进行建档立卡登记，该登记表中不能如实反映覃恩明的收入状况，故覃恩明的误工费可参照《2015年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》中批发和零售业118.99元／天计算。因医疗机构出具有出院后覃恩明需要全休3个月的建议，故误工天数按住院天数79天＋全休3个月90天＝169天计算。因此，误工费为20109.31元（118.99元／天×169天）。（4）住院期间的护理费：护理费应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定；护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等别护理的劳务报酬标准计算，护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。本案中，根据医疗机构的意见，覃恩明在柳州市工人医院和柳城县中医医院住院期间留24小时陪人1名，再结合覃恩明的病情，护理人员人数应定为2名；护理天数应按实际住院的天数并扣除在ICU监护治疗天数即75天（79天－4天）计算；本案综合考虑覃恩明农业人员的身份情况及其未提供具体护理人员的身份情况与收入状况相关证据等因素，每人每天护理费应参照《2015年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》中农业行业的标准即74.17元／天计算较为合适。因此，护理费为11125.5元（74.17元/天×75天×2人）。至于覃家贤提出护理天数应扣除在柳城县中医医院住院的时间，只按在柳州市工人医院住院的天数42天计算的辩解意见，因与客观事实不符，亦与法律相悖，该辩解意见该院不予采纳。人保城中支公司提出护理人员应为1人的辩解意见，与医疗机构的意见不相符，该辩解意见该院亦不予采纳。（5）营养费：根据法律规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。鉴于覃恩明在柳州市工人医院、柳城县中医医院住院出院后的医嘱均建议需加强营养，并考虑到覃恩明的伤情严重，故该院酌情予以支持1000元。（6）其它必要支出：买床花费160元、买轮椅花费600元共计760元。（7）出院后生活补贴及护理费：首先对覃恩明与覃家贤签订的《出院协议书》效力的认定：从协议签订的时间上看，是在覃恩明办理出院前一天所签订，签订协议的第二天覃恩明就办理了出院手续；从内容上看，“经甲乙双方协商办理覃恩明出院由覃家贤付给覃恩明一次性生活费、护工费共10000元（壹万元正），出院后的医药费由乙方支付，确需复查由乙方垫付”，可以看出双方是对覃恩明出院后的医药费、护工费及生活费的约定，并没有涉及本次交通事故所有的赔偿项目，如医疗费、误工费、住院期间的护理费、住院伙食补助费、营养费等主要赔偿项目均未体现在协议中，该协议实质上是一份不完整的赔偿协议书，是为了达到覃恩明尽快出院的目的，覃家贤对覃恩明出院后即将发生的医药费、护工费及生活费所作的给付承诺。该协议是覃恩明与覃家贤经过反复利益衡量和充分的自由协商，最终达成的一致意见，是双方的真实意思表示，不违反法律禁止性规定，且协议签订后，覃家贤为覃恩明购买了民间草药花费1200元，并按协议支付给覃恩明元月份生活补贴护理费2000元，故该协议合法有效。由于该协议是覃恩明与覃家贤双方签订，对双�具有约束力，与人保城中支公司无关。其次，从覃恩明出具收到覃家贤2000元的收条上看，2000元的性质是覃恩明元月份生活补贴护理费，而非是覃恩明的误工费。因此，虽然柳城县中医医院建议覃恩明出院后全休三个月并留24小时陪护人员，但由于覃恩明与覃家贤就覃恩明出院后即将发生的医药费、护工费及生活费已经达成协议，故覃恩明出院后医药费、护工费及生活费应按协议履行，即覃家贤从2016年元月至5月期间，每月支付给覃恩明生活补贴、护理费2000元，共计10000元，出院后的医药费由覃家贤支付。覃恩明请求以每天每人74.17元的标准按2人、90天计算出院后的护理费，过高部分，该院不予支持，依法予以驳回。综上，本次交通事故给覃恩明造成的合理经济损失共计220352.36元。四、覃家贤和人保城中支公司先予赔付情况：人保城中支公司通过工行星湖支行直接转入柳州市工人医院在中国建设银行柳州东站支行的账户10000元，用于支付覃恩明的医疗费；覃家贤支付了覃恩明的医疗费124673.09元、购买床及轮椅费用760元，并支付现金1900元给覃恩明，以上共计127333.09元；覃家贤在《出院协议书》签订已经支付给覃恩明2000元；另根据《出院协议书》约定，购买草药费用1200元由覃家贤负担，且该项不在覃恩明诉讼请求的范围内，故1200元不在本案赔偿数额中抵扣。覃恩明向医院交纳的住院押金30000元，出院时将押金单交给覃家贤办理结账，该费用应认定为由覃恩明支付；覃家贤在庭上提交的五张医疗发票其本人累计金额166933.09元数额不正确，应予更正；覃恩明提交金额为428.6元的柳州市工人医院医疗门诊收费票第二联（记账联），与覃家贤提交的第一联（收据联）相重复，由于覃家贤提交的是收据联原件，故该笔费用应认定是覃家贤支付。综上所述，本次交通事故给覃恩明造成的合理经济损失共计220352.36元。人保城中支公司在机动车交通事故强制保险的医疗费用赔偿限额内赔偿给覃恩明医药费、住院伙食补助费、营养费共10000元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿给覃恩明住院期间误工费、住院期间护理费、残疾辅助器具费共31994.81元，以上合计41994.81元，已经支付的10000元应予扣除；超过部分（不含出院后的生活补贴及护理费），由覃家贤按照责任比例80%即134686.05元［（220352.36元－41994.81元－协议中的10000元）×80%］赔偿给覃恩明，已经支付的127333.09元应予扣除；覃家贤按照《出院协议书》赔偿给覃恩明其出院后的生活补贴及护理费10000元，并按约定时间支付，已经支付的2000元应予扣除。另外，因交通事故产生的诉讼费用，人保城中支公司在保险范围内依法不予承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，道路交通安全法第四十七条、第六十二条、第七十六条第一款第（二）项，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第五十二条之规定，一审法院判决：一、人保城中支公司在机动车交通事故责任强制保险的责任限额范围内赔偿给覃恩明41994.81元，扣除已经支付的10000元，尚应支付31994.81元，限于本案判决生效之日起十五日内履行完毕；二、覃家贤赔偿给覃恩明各项经济损失134686.04元，扣除已经支付的127333.09元，尚应支付7352.95元，限于本案判决生效之日起十五日内履行完毕；三、覃家贤按照《出院协议书》赔偿给覃恩明其出院后的生活补贴及护理费10000元，扣除已经支付的2000元，尚应支付8000元，限于2016年2月至5月期间，每月支付2000元；四、驳回覃恩明的其他诉讼请求。一审案件受理费2107元，减半收取1053.5元，由覃恩明负担513.5元，覃家贤负担540元。
本院二审期间，围绕上诉请求，上诉人覃家贤提交了事故发生时的录像作为证据，上诉人覃恩明、被上诉人人保城中支公司未提交证据。本院组织各方当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：各方当事人对覃家贤二审提交的事故发生时的录像的真实性没有异议，该证据应当与本案在卷证据一并审查予以确定。根据覃恩明一审提交的《食品流通许可证》和《烟草专卖店零售许可证》，柳城县古砦乡覃恩明百货店系由覃恩明经营，覃家贤、人保城中支公司主张该百货店不是由覃恩明经营，而是覃恩明家庭经营，但未能举证证明�本院对此不予采信。综上，一审认定的事实属实，本院予以确认。
二审另查明，各方当事人均认可，事故发生后，人保城中支公司已垫付了覃恩明1万元医疗费，覃家贤已向覃恩明垫付了各项费用共计139333.09元。
本院认为，综合各方当事人的诉辩意见，本案争议焦点为：一、在卷的柳城县公安局交通警察大队《道路交通事故认定书》是否可以作为本案的定案依据，应如何确定当事人责任比例；二、如何认定上诉人覃恩明的误工费、护理费、营养费。
一、关于在卷的柳城县公安局交通警察大队《道路交通事故认定书》是否可以作为本案的定案依据，应如何确定当事人责任比例的问题
本案在卷的柳城县公安局交通警察大队《道�交通事故认定书》是交警部门对事故现场勘查、调查取证及检验鉴定后依法作出的，在《道路交通事故认定书》上，载明有交通事故的基本事实及事故形成的原因、当事人的违法行为及过错程度在事故中的作用和责任。根据柳城县公安局交警大队对覃家贤做的《询问笔录》，覃家贤自述由于其紧张，想刹车，但车速反而比原来的还快。覃家贤自述的情况与一审法院调取的事故发生时的录像以及覃家贤二审期间提交的事故发生时的录像记载的情形一致，与柳城县公安局交通警察大队所作出的《道路交通事故认定书》认定的情况亦一致。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条规定:“公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书，人民法院应依法审查并确认其相应的证明力，但有相反证据推翻的除外。”在卷的柳城县公安局交通警察大队《道路交通事故认定书》具有证据效力，应作为当事人承担赔偿责任的定案依据。该《道路交通事故认定书》认定覃家贤违反道路交通安全法第三十八条的规定，应承担此事故的全部责任，覃恩明无责任。覃家贤对该《道路交通事故认定书》有异议，但未能提供相反证据予以推翻，故本院认定覃家贤应承担本案交通事故的全部赔偿责任，覃恩明无需承担赔偿责任。一审法院对于本案的赔偿比例分担处理不当，本院依法予以纠正。综上，覃恩明关于要求覃家贤在本案中承担全部赔偿责任的上诉理由成立，本院依法予以支持。覃家贤的主张应由覃恩明在本案中承担主要责任的上诉理由缺乏事实和法律依据，本院不予支持。
二、关于如何认定上诉人覃恩明的误工费、护理费、营养费的问�
关于误工费的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第一、二款的规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算”。由此可见，误工时间应根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。本案中，覃恩明于一审期间提交了柳城县中医医院住院病历、疾病证明书及柳州市工人医院疾病证明书，证明其先后在柳城县中医医院及柳州市工人医院住院治疗共计79天，出院后医嘱要求全休三个月。又根据覃恩明系柳城县古砦乡覃恩明百货店的经营者，应认定覃恩明的误工时间为169天，并参照《2015年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》中批发和零售业118.99元/天计算其误工费为20109.31元（118.99元/天×169元），一审法院对此认定并无不当，本院依法予以确认。覃家贤关于一审法院计算覃恩明误工费错误的上诉主张缺乏事实和法律依据，本院不予支持。
关于护理费的问题。根据覃恩明于一审期间提交的柳城县中医医院住院病历、疾病证明书及柳州市工人医院疾病证明书，覃恩明住院期间及出院后全休三个月均需24小时陪护一人，故应认定覃恩明的护理人数为一人，扣除覃恩明在ICU监护治疗的4天，覃恩明共需陪护75天。因覃恩明未能提供证据证明护理人员误工情况及收入情况，且其陈述护理人员为农村居民，应参照《2015年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》中农业行业标准74.17元/天计算覃恩明的护理费为5562.75元（74.17元/天×75天）。虽然覃家贤主张覃恩明与覃家贤在2016年1月5日签订了《出院协议书》，双方已就护理费和住院伙食补助费达成了协议，签订协定后双方互不追究责任，但该协议书并未履行完毕，且约定不明确，故本院对此不予采信。覃家贤该项上诉请求部分成立，本院对有理部分予以支持。一审法院对此认定错误，本院依法予以纠正。
关于营养费的问题。根据覃恩明一审期间提交的柳城县中医医院住院病历及柳州市工人医院出院记录，医嘱建议覃恩明需加强营养，一审法院综合考虑覃恩明受伤的情况，酌定覃恩明的营养费为1000元并无不当，本院予以维持。覃家贤该项上诉请求不成立，本院不予采信。
由于各方当事人对覃恩明因本次交通事故所产生的医疗费169457.55元、住院伙食补助费7900元、其他必要支出760元均无异议，本院依法予以确认。综上，覃恩明因本次交通事故造成的经济损失为医疗费169457.55元、住院伙食补助费7900元、误工费20109.31元、护理费5562.75元、营养费1000元及其他必要支出760元，共计204789.61元。
覃家贤桂Ｂ×××××号小型普通客车向人保城中支公司投了交强险，对于该车辆发生交通事故造成的损害，应当先在交强险的1万元医疗费用限额和11万元伤残赔偿限额内予以赔偿，不足部分，由覃家贤承担。故人保城中支公司在交强险医疗费用限额内赔偿覃恩明医疗费1万元，在伤残赔偿限额内赔偿覃恩明误工费、护理费共计25672.06元。剩余的医疗费159457.55元、住院伙食补助费7900元、营养费1000元及其他必要开支760元由覃家贤赔偿，又因覃家贤已赔偿了139333.09元，�覃家贤还需向覃恩明赔偿29784.46元。
综上所述，上诉人覃恩明的上诉请求成立，予以支持；上诉人覃家贤的上诉理由部分成立，本院对有理部分予以支持，对其他部分依法予以驳回。一审判决认定事实部分不清，适用法律部分错误，本院依法予以纠正。依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项之规定，判决如下：
一、撤销广西壮族自治区柳城县人民法院（2016）桂0222民初192号民事判决；
二、被上诉人中国人民财产保险股份有限公司柳州市城中支公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围内向上诉人覃恩明赔偿25672.06元；
三、上诉人覃家贤向上诉人覃恩明赔偿29784.46元；
四、驳回上诉人覃家贤的其他上诉请求。
一审案件受理费2107元，减半收取1053.5元，由上诉人覃恩明负担500元，上诉人覃家贤负担553.5元；二审案件受理费2107元（上诉人覃恩明已预交2107元，上诉人覃家贤已预交984元），由上诉人覃家贤负担，多预交的部分由本院予以清退。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄 晓
代理审判员 李 颖
代理审判员 陈小斌
二〇一六年八月三十日
代书 记员 白 琳