安徽省临泉县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖1221刑初296号
公诉机关临泉县人民检察院。
被告人刘连喜，男，汉族，1989年10月15日出生，小学文化，务工，住临泉县。被告人刘连喜曾因犯盗窃罪，于2013年11月18日被本院判处有期徒刑一年六个月，2014年11月23日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年3月4日被临泉县公安局刑事拘留，同年4月8日经临泉县人民检察院以运输毒品罪批准逮捕，次日由临泉县公安局执行逮捕。现羁押于临泉县看守所。
被告人徐哲，男，汉族，1993年4月3日出生，初中文化，无业，住临泉县。被告人徐哲曾因犯非法持有毒品罪，于2013年3月21日被本院判处有期徒刑二年，2014年10月9日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年3月4日被临泉县公安局刑事拘留，同年4月8日经临泉县人民检察院以非法持有毒品罪批准逮捕，次日由临泉县公安局执行逮捕。现羁押于临泉县看守所。
临泉县人民检察院以临检公诉刑诉［2016］308号起诉书指控被告人刘连喜犯贩卖运输办毒品罪，被告人徐哲犯非法持有毒品罪，于2016年6月20日向本院提起公诉。本院组成合议庭，公开开庭审理了本案。临泉县人民检察院指派代理检察员闫俊强出庭支持公诉，被告人刘连喜、徐哲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
临泉县人民检察院指控：2016年2月，被告人刘连喜与被告人徐哲通过微信认识，同年2月29日，徐哲通过银行汇款的方式支付给刘连喜2000元钱用于购买甲基苯丙胺（冰毒），后因刘连喜未能找到甲基苯丙胺，刘连喜将2000元退还给徐哲。
2016年3月1日，被告人徐哲为购买甲基苯丙胺一事再次与被告人刘连喜取得联系，并支付给刘连喜1000元购买毒品的定金。同年3月3日，刘连喜与徐哲约定在临泉县城关镇凯旋门宾馆门口见面。后刘连喜随身携带甲基苯丙胺与邻居刘俊强一起包车从临泉县姜寨镇到临泉县城，准备与徐哲交易。当日19时许，临泉县公安局民警在临泉县城关镇凯旋门宾馆门口，将刘连喜、刘俊强、徐哲抓获，并从刘连喜上衣内侧口袋内查获一包�疑毒品。经称量，该嫌疑毒品重16.5克，并从中提取3克送检。经阜阳市公安局刑事科学技术鉴定，送检的嫌疑毒品中检测出甲基苯丙胺成份。
为支持上述指控的事实，公诉机关向法庭出示物证、书证、证人证言、被告人供述与辩解、鉴定意见、勘验辨认笔录等证据，据此认为被告人刘连喜违反毒品管理法规，贩卖、运输毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖、运输毒品罪追究其刑事责任；被告人徐哲违反毒品管理法规，非法持有毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。被告人刘连喜系累犯，依照《刑法》第六十五条的规定，应当从重处罚。被告人徐哲系累犯、毒品再犯，根据《刑法》第六十五条、第三百五十六条规定，应当从重处罚。
被告人刘连喜在开庭审理过程中自愿认罪，仅辩解指控的定金1000元系其与徐哲之间的借款。
被告人徐哲在开庭审理过程中自愿认罪，但辩称其未实际持有毒品，不构成非法持有毒品罪。
经审理查明：2016年2月，被告人刘连喜与被告人徐哲通过微信认识，同年2月29日，徐哲通过银行汇款方式付给刘连喜2000元钱用于购买冰毒，后刘连喜因未能找到毒品遂又将该2000元退还徐哲。
同年3月1日，徐哲为购买冰毒一事再次与刘连喜取得联系，并付给刘连喜1000元作为购买毒品定金。同年3月3日，刘连喜随身携带冰毒并包车从临泉县姜寨镇到临泉县城关镇，准备与徐哲进行毒品交易；双方约�在城关镇凯旋门宾馆门口见面。当日19时许，临泉县公安局民警在该宾馆门口，将刘连喜、徐哲抓获，并从刘连喜上衣内侧口袋内查获嫌疑毒品一包。经当面称量，该嫌疑毒品重16.5克，并从中提取3克送检。经阜阳市公安局刑事科学技术鉴定，送检的嫌疑毒品中检测出甲基苯丙胺成份。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证明，本院予以确认。
一、物证抓捕视频中对刘连喜人身检查出嫌疑毒品一包。
二、书证
1、受案登记表、立案决定书及发破案经过载明：本案系临泉县公安局民警在工作中发现，并于2016年1月19日立案侦查。
2、户籍证明载明：刘连喜、徐哲等人身份信息。
3、本院（2013）临刑初字第00109号、00327号刑事判决书及安徽省白湖监狱离监犯综合信息表载明：2013年3月21日徐哲犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑二年并处罚金一万元，2014年10月9日刑满释放；2013年11月18日，刘连喜犯盗窃罪被判处有期徒刑一年六个月并处罚金一万元，2014年11月23日刑满释放。
4、刘连喜、徐哲通话清单载明：刘连喜、徐哲毒品交易前多次电话联系的事实。
5、刘俊强农行卡交易明细清单载明：刘俊强农行卡2016年2月29日存入现金2000元，同日支取。
6、情况说明载明：未查询到“团圆”的人员信息。
7、到案经过载明：2016年3月3日19时许，民警在临泉城关凯旋门宾馆门口将刘连喜、徐哲抓获。
三、证人证言
1、谷晨辉证言证实，2016年3月3号下午，被告人刘连喜和一男子乘坐其出租车到临泉城关镇凯旋门宾馆门口，刘连喜等人被公安民警抓获。
2、刘俊强证言证实，2016年，刘连喜通过其银行卡打过2000元钱，其取出交给刘连喜，刘连喜没讲打的什么钱，之前听说刘连喜贩毒。案发前一天中午刘连喜让其骑摩托车带他去袁寨拿东西，后刘连喜讲去县城接女孩，一起坐出租车到凯旋门宾馆门口，刘连喜和过来的那人打招呼，之后被你们公安抓获。
四、被告人供述与辩解
1、刘连喜供述，徐哲加我微信之后先给我打2000元让我给他找冰毒，钱打到我邻居刘俊强卡上，没找到；当天晚上，徐哲开车到姜寨街上，我把钱又给他了。3月2日晚上，徐哲到姜寨，让我找点毒品样品。3月3日中午，我让刘俊强骑摩托车带我到袁寨“团圆”家，“团圆”出�转一圈手里拿着一个黑色方便袋，我用手一摸，知道里面装的是冰毒，“团圆”讲有十多个，给我当样品。我联系一个跑黑车的到城关镇百盛路口，我给徐哲打电话，他让我们到凯旋门宾馆门口，我们到那还没下车就被公安抓住了，当时从我上衣内侧兜里把冰毒搜出来，还是用黑色方便袋包着。徐哲让我找冰毒就是要买冰毒。找毒品样品意思是找样品先看看，我说我没钱，徐哲给我打1000元。刘俊强不知道我去干啥。
（2）徐哲供述，我和刘连喜都是通过微信和电话联系，是一个朋友介绍认识的。一天，我开车到姜寨，我问他冰毒价格，他讲每克八九十元，我给他打2000元，他没找到冰毒又把钱退给我。后他又讲再帮我找毒品，让我给他打1000元定金，我给他打过去了。前天下午，在姜寨派出所南边大桥，刘连喜骑摩托车过来，我让他给我找十克冰毒样品，他讲每克八九十元，他讲给我找二十克冰毒，他先帮我垫一些钱，等见到后让我把他垫的钱给他，我默许。案发当天下午，我让他到凯旋门宾馆找我，见面后，我给他付150元车费，我们正在说话时就一起被抓了。购买冰毒，我自己吸食。
五、鉴定意见
1、尿样检测报告单，徐哲尿检冰毒检测呈阳性，刘连喜尿检吗啡、冰毒检测呈阳性。
2、阜阳市公安局刑事科学技术研究所（阜）公（理化）鉴字［2016］41号毒品检验鉴定报告，证实涉案毒品中检出甲基苯丙胺成分。
六、勘验辨认笔录
1、称量提取笔录附照片，经对刘连喜当面称量，嫌疑毒品总重16.5克。
2、检查笔录，2016年3月3日对刘连喜、徐哲人身检查，�作出扣押物品清单。
3、辨认笔录，刘俊强辨认出徐哲是案发当天晚上在凯旋门门口与刘连喜见面的男子；谷晨辉辨认出刘连喜是乘坐其车并携带嫌疑毒品的人，辨认出徐哲是在凯旋门口递给其钱的男子；刘连喜辨认出徐哲是其通过微信聊天认识，并想要从其手购买冰毒的人；徐哲辨认出刘连喜是卖给其毒品的姜寨人。
4、勘验检查笔录、对手机基本信息提取视频，对刘连喜、徐哲手机数据提取，生成手机勘验报告。
本院认为：被告人刘连喜违反毒品管理法规，贩卖、运输毒品，其行为构成贩卖、运输毒品罪；被告人徐哲违反毒品管理法规，非法持有毒品，其行为构成非法持有毒品罪。公诉机关指控上列二被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人刘连喜系累犯，依法应从�处罚；被告人徐哲系累犯、毒品再犯，依法应从重处罚；而二被告人到案后供述主要犯罪事实，庭审自愿认罪，具有悔罪表现，又具有从轻处罚情节。被告人刘连喜庭审辩称指控事实中1000元系借款的辩解，与本院查明的事实不符，依法不予采信。持有是指行为人对毒品存在事实上的支配关系，只要毒品在行为人的支配或者控制范围之内即可，并不要求行为人实际接触或者直接持有毒品；本案中，被告人徐哲在购买毒品过程中被查获，从徐哲将定金交与刘连喜后，刘连喜按照徐哲指示到达案发地点，徐哲实际已能够通过刘连喜对毒品进行实际支配，故其非法持有毒品罪的犯罪事实和罪名成立，其辩解理由不成立，本院亦不予采信。根据上列二被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，经本院审判委员会讨论决定，对被告人刘连喜依照《中华人民�和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十七条、第六十五条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百六十五条的规定；对被告人徐哲依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十六条、第三百五十七条、第六十五条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百六十五条的规定，判决如下：
一、被告人刘连喜犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑八年九个月，并处罚金二万元。
二、被告人徐哲犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金五千元。
（刑期从判决执行之日�计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人刘连喜的刑期自2016年3月3日起至2024年12月2日止；被告人徐哲的刑期自2016年3月3日起至2018年5月2日止。罚金于本判决生效后三十日内缴纳）。
三、扣押在案的违禁品，予以没收；未随案移送的涉案财物，由扣押机关负责处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省阜阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李 丽
审 判 员 曹剑锋
人民陪审员 陈向峰
二〇一六年九月八日
书 记 员 邢晶晶
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百四十八条非法�有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金;非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺(冰毒)、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳，酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院关于适用�中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百六十五条对查封、扣押、冻结的财物及其孳息，应当在判决书中写明名称、金额、数量、存放地点及其处理方式等。涉案财物较多，不宜在判决主文中详细列明的，可以附清单。
涉案财物未随案移送的，应当在判决书中写明，并写明由查封、扣押、冻结机关负责处理。