广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）深中法劳终字第1389号
上诉人（原审原告）郑楚韵，男。
委托代理人李继江，广东凡天律师事务所律师。
委托代理人肖学成，广东凡天律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）安防投资（中国）有限公司。
法定代表人涂国身。
委托代理人江奕燕，女，系公司员工。
委托代理人刘向红，女，系公司员工。
上诉人郑楚韵因与被上诉人安防投资（中国）有限公司追索劳动报酬及经济补偿纠纷一案，不服广东省深圳市福田区人民法院（2014）深福法民四初字第816号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
经二审审理查明，一审查明事实正确，本院予以确认。
本院认为，郑楚韵与安防投资（中国）有限公司的劳动合同关系合法有效，双方的权利、义务受劳动法的保护和约束。
关于郑楚韵上诉主张判令安防投资（中国）有限公司支付2012年4月至2014年3月31日期间拖欠的加班工资差额71746元的上诉请求。郑楚韵上诉主张判令安防投资（中国）有限公司支付2012年4月至2014年3月31日期间拖欠的加班工资差额71746元，理由为：l、郑楚韵每天工作l2小时，一审未予认定不当，郑楚韵在法定举证期间己向法院提交了其在2013年4月至2014年3月一年期间的考勤表和经安防投资（中国）有限公司领导批示和备注的请假申请单为证；2、一审法院对郑楚韵工作期间的工资结构认定错误，其工作期间工资结构为：在2011年10月至2012年1月期间工资结构由基本工资2300元＋全勤奖200元＋房屋补贴500元＋夜班补贴150元＋津贴350元＋加班费组成（试用期3个月）；在2012年2月至10月期间工资结构由基本工资2700元＋全勤奖200元＋房屋补贴500元＋夜班补贴150元＋津贴350元＋加班费组成；在2012年11月至2013年3月期间工资结构由基本工资3000元＋全勤奖200元＋房屋补贴500元＋夜班补贴150元＋津贴350元＋加班费组成；在2013年4月至2014年3月期间工资结构由基本工资3300元＋全勤奖200元＋房屋补贴500元＋夜班补贴150元＋津贴350元＋加班费组成。一审认为郑楚韵对其主张未提供证据加以证明，因此不予采信。郑楚韵认为，一审法院违反了劳动争议案件举证责任倒置的规定，依据《深圳市员工工资支付条例》第十五条规定，用人单位支付工资应当制作工资支付表。工资支付表应当有支付单位名称、工资计发时段、发放时间、员工姓名、正常工作时间、加班时间、正常工作时间工资、加班工资等应发项目以及扣除的项目、金额及其工资账号等记录。工资支付表至少应当保存两年。用人单位支付员工工资时应当向员工提供一份本人的工资清单，并由员工签收。因此一审法院认为由劳动者对工资结构承担举证责任是错误的，再者，郑楚韵已在法定举证期间向法院提交了其2012年9月、2013年1-4月、8、9-12月和2014年1-2月的工资条为证，请求二审予以纠正。安防投资（中国）有限公司则主张郑楚韵的加班工资已足额支付，主张郑楚韵的12小时的上班时间中应扣除1.5小时的吃饭时间。安防投资（中国）有限公司对郑楚韵主张的工资结构及提供的工资条不予确认。本院经审理认为，郑楚韵与安防投资（中国）有限公司签订的2011年10月12日至2014年10月11日止的劳动合同约定：试用期月工资为2300元，其中85%为基本工资、15%为绩效工资，试用期至2012年1月11日，转正后工资待定。郑楚韵主张2012年1月31日前的基本工资为2300元，2012年2月至2012年10月的基本工资为2700元，以后工资曾有过几次调高。安防投资（中国）有限公司只认可转正后基本工资为2700元，对郑楚韵主张的后来几次调高工资不予确认。鉴于安防投资（中国）有限公司与郑楚韵对转正后基本工资为2700元并无异议，一审予以认定并无不当。郑楚韵提供的工资条上并无安防投资（中国）有限公司的相关人员的签字或盖章确认，安防投资（中国）有限公司也不予确认，郑楚韵未能进一步提供证据证实其提供的工资条及其主张的几次调高工资的真实性，一审对郑楚韵主张的工资标准不予采纳并无不当。对于加班工资，郑楚韵自认2012年4月至2014年3月31日期间已休假75天。郑楚韵主张每天上班12个小时，吃饭时间系互相照应，不应扣除；安防投资（中国）有限公司则主张其中尚应扣除吃饭时间1.5小时，已经足额发放了加班工资。经审核，郑楚韵也确认工资结构中含有加班工资，其提供的工资条明确写明了出勤的天数及相应的工资，据此可以认定每月发放的工资已包含加班工资。根据安防投资（中国）有限公司转账支付郑楚韵的每月工资数额，加上安防投资（中国）有限公司确认的尚欠郑楚韵2012年4月至2014年3月的加班工资18273.85元，即使按照郑楚韵主张的加班时间进行核算，郑楚韵的工资标准并未低于2700元／月，依法应认定安防投资（中国）有限公司已足额支付了郑楚韵加班工资。郑楚韵上诉主张加班工资差额理由不成立，本院不予支持。
关于郑楚韵上诉主张安防投资（中国）有限公司支付2011年10月12日至2014年3月31日期间的未休年休假工资5172元的上诉请求。郑楚韵2011年10月12日入职，依法应于工作一年后即2012年10月12日后才享受年休假。安防投资（中国）有限公司主张郑楚韵已休了2012年、2013年年休假，提供了《春节放假通知》予以证实，该通知显示公司已经集中安排了员工休年休假。郑楚韵主张其并未休假，仍在上班，但未提供相应的证据证实。郑楚韵一审提供的部分考勤表也显示2013年已安排其休年假。郑楚韵以未休年休假为由主张2012年、2013年未休年假工资理由不成立，本院不予支持。一审认定安防投资（中国）有限公司只需支付2014年度的未休年休假工资248.3元（2700÷21.75×1×200%）合符法律规定，本院予以维持。
关于郑楚韵上诉主张安防投资（中国）有限公司支付2012年10月份被克扣的工资200元的上诉请求。郑楚韵主张其于2012年10月被克扣工资200元，安防投资（中国）有限公司不予确认。郑楚韵未能提供相应证据证明存在克扣工资的事实，一审对其该项主张不予支持并无不当。
关于郑楚韵上诉主张安防投资（中国）有限公司支付被迫解除劳动合同的经济补偿金20420元的上诉请求。郑楚韵一审时陈述其系因安防投资（中国）有限公司未依法支付劳动报酬被迫提出离职，安防投资（中国）有限公司则提交了郑楚韵通过安防投资（中国）有限公司自动化办公系统填写的《离职申请书》及《离职交接清单》，郑楚韵填写的离职原因为：薪金、福利、没有事业发展机会、缺少培训和机会、工作量大、与上司关系不融洽、找到更好的工作、继续深造、转换行业等，一审据此认定郑楚韵离职原因系郑楚韵提出与安防投资（中国）有限公司解除劳动合同并无不当。一审庭审时，安防投资（中国）有限公司也确认尚欠郑楚韵2012年4月至2014年3月的加班工资18273.85元。郑楚韵以安防投资（中国）有限公司未依法支付劳动报酬为由提出被迫解除劳动合同合符《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项的规定，安防投资（中国）有限公司依法应支付解除劳动合同的经济补偿金。根据安防投资（中国）有限公司转帐支付郑楚韵的银行流水清单及安防投资（中国）有限公司确认的尚欠的加班工资金额，郑楚韵离职前12个月的平均工资为5511元，计算方式为：{（2013年4月4291.48＋5月4087.93＋6月4837.12＋7月4389.49＋8月3680.14＋9月3680.14＋10月4548.03＋11月5422.14＋12月3551.91＋2014年1月（3671.3＋3201）＋2月5285.31＋3月6358.1］÷12个月＋2012年4月至2014年3月期间少支付的加班工资差额18273.85÷24个月}，郑楚韵的工龄超过两年不满2年半，其解除劳动合同的经济补偿金为5511元×2.5个月=13775元，一审未予支持不当，本院予以纠正。郑楚韵上诉主张中超出的部分本院不予支持。
关于律师费的问题，根据郑楚韵的胜诉比例，安防投资（中国）有限公司应当支付郑楚韵律师费1566元。郑楚韵上诉主张中超出的部分本院不予支持。
综上所述，一审认定事实及实体处理部分不当，应予改判。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第四十六条第（一）项、第四十七条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条、第十二条，《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持广东省深圳市福田区人民法院（2014）深福法民四初字第816号民事判决第（一）项、第（二）项；
二、撤销广东省深圳市福田区人民法院（2014）深福法民四初字第816号民事判决第（四）项；
三、变更广东省深圳市福田区人民法院（2014）深福法民四初字第816号民事判决第（三）项为：被上诉人安防投资（中国）有限公司应支付上诉人郑楚韵律师费1566元；
四、被上诉人安防投资（中国）有限公司应支付上诉人郑楚韵解除劳动合同的经济补偿金13775元；
五、驳回上诉人郑楚韵的其他上诉请求。
上述款项，被上诉人安防投资（中国）有限公司应在本判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一、二审案件受理费共人民币15元，由被上诉人安防投资（中国）有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 丁 婷
审 判 员 何 万 阳
代理审判员 罗 巧
二〇一五年五月七日
书 记 员 ＸＸ晶（兼）
附相关法条：
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；
（二）未及时足额支付劳动报酬的；
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；
（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
《中华人民共和国劳动法》
第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：
（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；
（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；
（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。
第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。
《职工带薪年休假条例》
第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。
国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。
第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。
年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。
单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。
《企业职工带薪年休假实施办法》
第三条职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。
第五条职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。
前款规定的折算方法为：（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数。
第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。
前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。
用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。
《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》
第五十八条劳动争议仲裁和诉讼案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元；超过五千元的部分，由劳动者承担。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。