山西省山阴县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）晋0621刑初92号
公诉机关山阴县人民检察院。
被告人贺某某，男，山阴县马营乡观音堂村人，户籍所在地山阴县公安局马营派出所，汉族，大专文化,山阴县马营乡观音堂村原党支部书记兼村主任，户籍住址观音堂村号，现住山阴县岱岳镇。2016年4月7日因涉嫌犯贪污罪被山阴县人民检察院取保候审。
辩护人闫清义，山阴县法律援助中心律师。
辩护人李爱平，山阴县法律援助中心法律工作者。
山阴县人民检察院以山检公诉刑诉（2016）85号起诉书指控被告人贺某某犯贪污罪，于2016年9月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。山阴县人民检察院指派检察员郭秀荣出庭支持公诉，被告人贺某某及其辩护人闫清义、李爱平到庭参加诉讼。现已审理终结。
山阴县人民检察院指控，被告人贺某某任观音堂村主任期间，在2002年、2003年观音堂村实施退耕还林工程中，时任村支部书记贺某某（已故）、村会计周某某（在逃）与其协商，将已划入退耕还林范围内的集体土地登记在三人名下实施退耕还林。被告人贺某某共虚报集体土地44.1亩，其中2002年退耕还林地42亩中，29.4亩属集体土地；2003年退耕还林地17.5亩中，14.7亩属集体土地。截止2014年底共骗取国家退耕还林补助款72478元（2002年、2003年每亩领取粮食200斤，粮食每斤按0.49元折算，每亩领取医教补助20元）。2006年被告人贺某某补办了二轮土地承包手续，其将2002年、2003年两年的44.1亩集体土地登记在自己新的二轮土地承包手续中。2015年11月，被告人贺某某因违纪被山阴县纪委开除党籍并免去观音堂支部书记职务，并于11月22日，将退耕还林款36057元退缴至马营乡财政所。被告人贺某某之行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、二十五条之规定，应当以贪污罪追究其刑事责任，且系共同犯罪。
被告人贺某某辩称，其是2007年4月26日任的村支书，
2006年时任村支书和村会计给补办的二轮承包合同，其没签
过字。对公诉机关指控的犯罪事实供认不讳，当庭自愿认罪。
辩护人的辩护意见是，被告人贺某某从2002年至2005年领取退耕还林款共计24960.6元，2006年补办了合法的二轮土地承包合同手续，此后领取的补偿款属合法收入，应予核减；村集体给每户登记承包地时按1亩折成0.6亩登记的，被告人合法退耕的15.4亩应为25.6亩，超出部分才是占用集体的土地，纪检委认定贪污36057元符合客观事实；被告人有部分退耕款用于村集体支出，量刑时应予考虑；被告人在2003年、2004年退耕还林中为植树浇水支出人工费共13500元，应予核减；被告人属初犯、如实交代事实、将违纪收入全部退缴，建议从轻处罚。
经审理查明，被告人贺某某2002年2月至2005年12月任山阴县马营乡观音堂村主任，2005年12月至2015年11月任观音堂村党支部书记兼村主任。
2002年、2003年观音堂村实施退耕还林工程，被告人贺某某将集体土地44.1亩登记在自己名下实施退耕还林（生态林），2006年5月补办了二轮土地承包手续。从2004年至2014年底，共骗取国家退耕还林补助款63651元。具体情况为：
2002年，被告人贺某某在“二郎堂山”退耕生态林42亩，其中有二轮承包手续的耕地共计12.6亩：贺某某本人在“元动回”地1.8亩（退耕后称二郎堂山），退耕村民梁某某“元动回”地5.4亩，退耕贺某某“元动回”地5.4亩。剩余29.4亩退耕地属集体土地，该29.4亩退耕地为贺某某虚报登记。从2004年至2014年底共骗取退耕还林补助款41748元。
2003年,被告人贺某某在“大东山”退耕生态林17.5亩，其中有二轮承包手续的“南东坡”地2.8亩（退耕后称大东山），剩余14.7亩退耕地属集体土地，该14.7亩退耕地为贺某某虚报登记。从2004年至2014年底共骗取退耕还林补助款21903元。
另查明，2015年11月，被告人贺某某因退耕还林违纪被山阴县纪委开除党籍并免去观音堂村党支部书记，11月22日，其退缴至马营乡财政所退耕还林补助款36057元。2016年11月18日退缴至本院3万元。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
一、书证
1、被告人贺某某提交的《集体土地使用证》两份记载，贺某某承包耕地总面积41.4亩，其中元动回地1.8亩，南东坡地2.8亩；贺某某承包耕地总面积38.4亩，其中元动回5.4亩。
2、山阴县马营乡政府保存的1999年1月8日《集体土地农业用地承包使用权审批表》记载，贺某某用地总面积41.4亩，其中元动回1.8亩。
3、2002年山阴县退耕还林审核登记表、观音堂村委会与贺某某2002年3月签订的《马营乡退耕还林工程承包协议书》、申请书记载，贺某某申报在二郎堂山退耕还林四块地共60亩，实际验收42亩，贺某某亦同意地退耕42亩。
4、2003年度山阴县退耕还林审核登记表、京津风沙源治理工程山阴县治理区退耕还林项目合同书、2003年退耕还林花名表、申请书记载，贺某某申报在大东山退耕25亩，实际验收17.5亩，贺某某亦同意地退耕17.5亩。
5、山阴县马营乡政府保存的1999年1月8日《集体土地农业用地承包使用权审批表》记载，梁某某承包耕地总面积23.4亩，其中元动回地5.4亩。
6、山阴县2004年至2014年退耕还林医教、粮食补款发放花名表记载了历年退耕还林补助款标准及贺某某领取补助款情况。其中2004年每亩补助140元；2005年至2007年每亩补助170元；2008年、2009年每亩补助160元；2010年中，2002年工程每亩补助90元，2003年工程每亩补助160元；2011年至2014年每亩补助90元。
7、山阴县国土资源局保存的贺某某的《集体土地农业用地承包使用权审批表》记载，贺某某承包耕地85亩，其中二郎堂山四块地共60亩、大东山25亩，变更纪事栏内标注“补办二轮承包土地手续”。
8、山阴县马营乡财政所出具的证明证实，马营乡观音堂村原支部书记贺某某名下共有退耕还林面积59.5亩（2002年42亩、2003年17.5亩），2015年11月22日退缴至乡财政所退耕还林款36057元。
9、山西省农村现金缴款单证实，2015年11月22日贺某某退缴至山阴县马营乡财政所退耕还林款36057元。
10、山阴县马营乡人民政府出具的证明、山阴县纪委《关于给予贺某某开除党籍处分的决定》证实，贺某某1994年9月5日加入共产党，2002年2月至2005年12月任观音堂村主任；2005年12月至2015年11月任观音堂村党支部书记兼村主任；2015年11月因退耕还林违纪被山阴县纪委开除党籍并免去观音堂村党支部书记。
11、户籍证明记载了被告人贺某某的基本情况。
二、证人证言
1、证人梁某某的证言证实，其二轮承包耕地总面积23.4亩，其中元动回5.4亩让贺某某退耕还林了，补偿款也由他领取。该地块按标准亩实际是7亩，退耕还林后叫二郎堂山。
2、证人贺某某的证言证实，其在元动回的5.4亩耕地由弟弟贺某某退耕还林了，补偿款也由他领取。其记不清2002年、2003年是否给他代领过粮食补助。
3、证人李某某的证言证实，其二轮承包土地总面积40.9亩，其中南东坡地2.4亩一直由本村陈大耕种，退耕还林后补偿款也由他领取，贺某某父亲贺登堂未耕种过该地。
被告人供述与辩解
被告人贺某某在侦查阶段供述，2002、2003年观音堂村根据县里安排划片实施退耕还林，村支书叫其和村会计三人商量说任务分下来了，村民不栽咱三家分开栽完成任务。其两年退耕59.5亩。有二轮土地承包手续的15.4亩，其中本人元动回地1.8亩、南东坡地2.8亩，退耕梁某某元动回地5.4亩，贺某某元动回地5.4亩，共计15.4亩，因村集体给每户登记承包土地亩数是按1亩折成0.6亩登记的，按国家标准应该是25.6亩，其实际占用集体耕地33.9亩实施了退耕还林，2006年补办了二轮土地承包手续。2002年、2003年粮食补助应该是其哥贺某某代领啦。
综上，公诉机关提交的证实被告人贺某某贪污的基本犯罪事实清楚，证据确实、充分，各证据间能相互印证，形成完整的证据链，本院予以采信。关于被告人贺某某实际非法所得数额问题，公诉机关未能出具2002年、2003年领取粮食补助和医教补助款8673元的文字性材料，被告人对此亦未认可，又无其他相关证据印证，对该部分数额不能确定。被告人贺某某实际骗取退耕还林补助款为63651元。
被告人贺某某及其辩护人向法庭提交如下证据：
1、2006年5月6日颁发的《土地证》，记载的内容与公诉机关提交的山阴县国土资源局保存的贺某某的《集体土地农业用地承包使用权审批表》相一致，证实贺某某在2006年5月补办的二轮土地承包手续。
交通费票据68支计款8000元、陈某某的证明证实，2007年观音堂村民上访去太原、北京接访所花费用是贺某某支付的，段某某批注“情况属实”。
贺某某1、贺某某2、徐某某的证明证实，贺某某在二郎堂山退耕还林时支付其三人植树费、补栽树费、三轮车接水浇树费共计13500元。
上述证据，经庭审质证，公诉机关对土地证没有异议；认为交通费票据与本案无关；植树虽然有支出，但其提供的证据不足，不予认可。
本院认为，被告人贺某某身为村民委员会干部，利用协助县、乡政府实施退耕还林工程的职务便利，将集体土地登记在自己名下实施退耕还林，骗取国家退耕还林补助款，数额较大，其行为已触犯刑律，构成贪污罪。山阴县人民检察院指控被告人的罪名成立，但不宜以共同犯罪认定。虽然被告人供述与他人事前有共同商定，但案件没有贺秉富、周玉平的材料佐证，其实际领取的补助款也是属于自己名下的部分，故不应以共同犯罪论处。被告人及其辩护人认为，起诉书认定亩数不准、存在大小亩的意见，经查，退耕还林亩数是经过林业部门查验核实的，故对此辩称及辩护意见不予采信；被告人及辩护人认为2006年办理二轮土地承包手续并领取补助款属合法行为的意见不正确，被告人办理二轮土地承包手续系为骗取补助款项，故对此辩称及辩护意见不予采信；主张为植树所支出的费用，证据单一不充足，不予支持，但考虑到退耕还林中被告人确实需要支出一定的栽树、浇水、管护费用且要等验收达标后，才能领取补助款的实际情况，本院在量刑时可以对该情节酌情予以考虑。鉴于被告人贺某某自愿认罪并积极退缴全部赃款，量刑时予以从轻处罚。综合被告人的犯罪情节、认罪悔罪态度及社会调查评估，考虑对其判处缓刑不致于发生社会危险性，可以适用缓刑。本院依据《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款、第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第三款、第七十二条第一款、第七十三条第一款、第三款、第六十四条，《全国人大常委会关于<中华人民共和国刑法>第九十三条第二款的解释》第一条第(七)项、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十九条之规定，判决如下：
一、被告人贺某某犯贪污罪，判处拘役六个月，缓刑六个月，并处罚金人民币10万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）
二、被告人贺某某退缴至本院的3万元，其中27594元作为非法所得予以没收上缴国库，另2406元作为罚金上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省朔州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 赵清库
审判员 杨秀芬
审判员 李 伟
二〇一六年十二月十六日
书记员 郭尚慧