广东省东莞市第三人民法院
民 事 判 决 书
（2015）东三法清民一初字第832号
原告东莞市严博五金制品有限公司，住所地为广东省东莞市。
法定代表人郭湘波。
委托代理人彭万红，广东顺创律师事务所律师。
委托代理人张雷。
被告荆琛，男，汉族，住湖南省武冈市，公民身份号码为×××6514。
委托代理人沈云勇，广东合盛律师事务所律师。
原告东莞市严博五金制品有限公司（以下简称严博公司）与被告荆琛劳动争议纠纷一案，本院于2015年7月8日立案受理后，依法由代理审判员李锦政适用简易程序，于2015�8月17日公开开庭进行了审理。原告严博公司的委托代理人彭万红，被告荆琛及其委托代理人沈云勇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告严博公司诉称，2014年3月25日，荆琛在严博公司处上班的时候，未按照操作规程，私自攀爬竹梯导致摔伤。在荆琛受伤后，严博公司基于人道主义和老乡情谊为荆琛支付了医疗费用。但荆琛受伤并非基于工作原因，不属于工伤，严博公司无需支付荆琛一次性伤残补助金等工伤各项待遇。荆琛出院后，严博公司多次要求荆琛回厂上班，荆琛均拒绝。在已经审结的关于二倍工资差额的案件中，严博公司将回厂上班的通知作为证据提交仲裁庭。荆琛的代理人也收到仲裁庭送达的证据。据此荆琛已经构成旷工，荆琛要求严博公司支付停工留薪期的工资没有事实与法律依据。综上，原告严博公司不服仲裁裁决，诉至法院，请求判令：一、严博公司无需向荆琛支付一次性伤残补助金52428.60元、一次性伤残就业补助金46603.20元、鉴定费585元、住院期间伙食补助费945元、复诊医疗费138.20元；二、严博公司无需向荆琛支付2014年3月25日至2014年8月22日停工留薪期工资28563.25元。
原告严博公司为其主张，向本院提交了仲裁裁决书及送达回证、工资领取签收单、通知、EMS快递单、送达流程单及劳动仲裁资料签收表等证据。
被告荆琛答辩称，不同意严博公司的诉讼请求，严博公司的诉讼请求、事实和理由与客观事实不符，严博公司称荆琛系未按规操作，没有事实依据，且已经被东莞市第三人民法院（2014）东三法行初字第137号行政判决书明确否定，据此，严博公司主张不承担支付一次性伤残就业补助金等工伤待遇没有事实和法律依据，请求法院依法驳回。
被告荆琛为其陈述，向�院提交了认定工伤决定书、东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定书、（2014）东三法行初字第137号行政判决书、凤岗医院门诊诊断证明书、医疗收费发票、鉴定费发票及收据、病历、凤岗医院出院记录等证据。
经审理查明，荆琛于2013年5月20日入职严博公司，任车间操作工一职，双方未签订劳动合同。严博公司于2014年7月开始为荆琛参加工伤保险，但严博公司于2015年3月停止了上述工伤保险缴费。
2014年3月25日，荆琛在严博公司一楼拼装车间提着焊机上车厢顶拼顶板过程中，从竹梯上摔下，导致腰腹部受伤，严博公司将其送往凤岗医院住院治疗。荆琛住院治疗至2014年4月21日出院，被诊断为腰1、2椎体横突骨折，胸腰部软组织挫伤。出院医嘱为1.休息3周，功能锻炼；2.定期复查X线，对症治疗；3.门诊随诊。2014年5月21日，荆琛到凤岗医院复诊，诊断为腰1、2�突骨折，第12肋骨骨折，医生意见建议2个月后复查，荆琛支付了诊断费用138.20元。
2014年7月10日，严博公司以EMS快递的方式向荆琛邮寄了一份通知，通知的内容为：荆琛于2014年3月25日受伤住院，2014年4月21日出院时，医院出具出院证明建议休息3周，荆琛本应于2014年5月12日恢复上班，由于当时有口头通知荆琛回厂上班，荆琛回复还需要复查，一直未报到上班，也未向公司请假，现通知荆琛于收到通知之日起一日内到厂恢复上班，若荆琛于收到本通知之日起超过三日（含三日）未到厂上班，视为荆琛自动离职，如还需申请休假，请于收到本通知之日起一天内提供医院的休假证明到工厂办理请假手续，否则视为荆琛自动离职。距快递查询显示，荆琛于2014年7月15日由他人代收上述通知。荆琛在庭审中确认收到严博公司所邮寄的通知。
严博公司主张荆琛受伤后一直未回公司上班，故向荆琛送达了上述通知要求荆琛回公司上班。而荆琛主张其受伤后曾经两次回严博公司上班，由于工伤，荆琛无法继续在原岗位工作，但严博公司没有安排荆琛新工作岗位，故此后荆琛未再回严博公司上班。荆琛未提交任何证据予以证明其曾回严博公司上班，也未提交任何证据证明其无法继续在原工作岗位工作。
2014年7月29日，荆琛的上述受伤事故经东莞市社会保障局作出的东社保工伤认字第GSRD2203282960号工伤认定决定书认定为工伤。2014年8月22日，荆琛经东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残九级。
2014年10月14日，严博公司以东莞市社会保障局为被告、荆琛为第三人诉至东莞市第三人民法院，请求撤销东莞市社会保障局作出的上述工伤认定决定书，重新依法认定荆琛所受伤害不属于工伤。东莞市第三人民法院经审理后，作出（2014）东三法行初字第137号行政判决书，判决驳回严博公司的诉讼请求。该行政判决书已于2014年12月19日生效。
荆琛从严博公司离职后，向广东省东莞市劳动人事争议仲裁院凤岗仲裁庭申请劳动仲裁。凤岗仲裁庭经审理后，作出东劳人仲院凤岗庭案字（2014）296号仲裁裁决书，裁决：一、确认荆琛与严博公司劳动关系的解除；二、由严博公司向荆琛支付一次性伤残补助金52428.60元；三、由严博公司向荆琛支付一次性伤残就业补助金46603.20元及一次性工伤医疗补助金11650.80元；四、由严博公司向荆琛支付2014年3月25日至2014年8月22日停工留薪期间的工资共28563.25元；五、由严博公司向荆琛支付鉴定费585元；六、由严博公司向荆琛支付住院期间伙食补助费945元；七、由严博公司向荆琛支付复诊医疗费138.20元；八、驳回荆琛提出的其他仲裁请求。严博公司对上述仲裁裁决书不服，于法定期限内向本院提起诉讼，请求判如所请。荆琛没有起诉。
至于荆琛的受伤前月平均工资。严博公司主张荆琛的受伤前月平均工资为5136元／月，但严博公司仅提交了2013年6、8、9、10、11月及2014年2月的工资表，但未提交荆琛受伤前12个月连续的工资表作为证据。而荆琛则主张其受伤前月平均工资为5825.40元／月。
以上事实，有仲裁裁决书及送达回证、工资领取签收单、通知、EMS快递单、送达流程单、认定工伤决定书、东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定书、（2014）东三法行初字第137号行政判决书、凤岗医院门诊诊断证明书、医疗收费发票、鉴定费发票及收据、病历、凤岗医院出院记录及一审庭审笔录等附卷为证。
本院认为，本案为劳动合同争议纠纷。严博公司与荆琛之间存在劳动关系，本案应当适用劳动法律法规予以�整。
关于荆琛要求严博公司支付九级伤残的工伤待遇问题。首先，荆琛的案涉受伤事故经东莞市社会保障局认定为工伤。严博公司对此工伤认定不服，向本院提起行政诉讼，要求撤销该工伤认定书。经审理，本院作出（2014）东三法行初字第137号行政判决书驳回严博公司的诉讼请求，该行政判决书已生效。故荆琛的案涉受伤事故已确认为工伤，荆琛理应享受工伤待遇。其次，严博公司在荆琛受伤后的2014年7月份才开始为荆琛参加工伤保险，且在2015年3月份停止了荆琛的工伤保险的缴费，导致荆琛无法依法享受由社会保险基金管理中心支付的工伤保险待遇。根据《广东省工伤保险条例》第五十七条的规定，严博公司应按照《广东省工伤保险条例》所规定的工伤保险待遇项目和标准向荆琛支付费用。再其次，对于荆琛的受伤前月平均工资，严博公司应承担举证�任。而严博公司未提交荆琛受伤前12个月的连续的工资支付台账，仅提交了断续6个月的工资表。该证据无法完全显示荆琛的受伤前工资，故严博公司应承担举证不能的法律后果。本院采信荆琛的主张，认定荆琛的受伤前月平均工资为5825.40元／月。再者，双方确认双方的劳动关系已解除。综上，根据《广东省工伤保险条例》第三十四条的规定，严博公司应向荆琛支付一次性伤残补助金52428.60元（5825.40元／月×9个月=52428.60元）、一次性伤残就业补助金46603.20元（5825.40元／月×8个月=46603.20元）。至于一次性工伤医疗补助金，仲裁裁决书裁决严博公司向荆琛支付一次性工伤医疗补助金11650.80元，双方均未对此裁决项进行起诉，视为服从该裁决项，故严博公司应向荆琛支付一次性工伤医疗补助金11650.80元。
至于劳动能力鉴定费、复诊医疗费及住院期间伙食补助费。�据《广东省工伤保险条例》第二十五条、第四十九条的规定，劳动能力鉴定费及工伤医疗费用应由工伤保险基金支出。但本案中，如前所述荆琛无法依法享受由社会保险基金管理中心支付的工伤保险待遇。故案涉劳动能力鉴定费585元、复诊医疗费138.20元及住院期间伙食补助费945元（50元／天×70%×27天=945元）应由严博公司支出。而该鉴定费及复诊医疗费已由荆琛垫付，故严博公司应向荆琛支付鉴定费585元、复诊医疗费138.20元及住院期间伙食补助费945元。
至于停工留薪期工资。荆琛受工伤经住院治疗后，于2014年4月21日出院，出院医嘱为休息3周，即荆琛可休息至2014年5月12日。荆琛未提交任何证据证明其有经医院建议继续休息，故荆琛的停工留薪期应为2014年3月25日至2014年5月12日。又因严博公司未提交荆琛受伤前12个月的连续的工资支付台账，无法计算荆琛原工资福利待遇，严博公司应承担举证不能的法律后果。本院以荆琛主张的受伤前月平均工资5825.40元／月作为计算停工留薪期工资的计算标准。故严博公司应支付荆琛2014年3月25日至2014年5月12日的停工留薪期工资9320.64元（5825.40元／月×48天÷30天／月=9320.64元）。
综上所述，根据《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十四条、第三十五条、第五十七条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，本院判决如下：
一、确认原告东莞市严博五金制品有限公司与被告荆琛的劳动合同关系已解除；
二、原告东莞市严博五金制品有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内向被告荆琛支付一次性伤残补助金52428.60元、一次性工伤医疗补助金11650.80元、一次性伤残就业补助金46603.20元、鉴定费585元、复诊医疗费138.20元及住院期间伙食补助费945元及2014年3月25日至2014年5月12日的停工留薪期工资9320.64元；
三、驳回原告东莞市严博五金制品有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费5元，由原告东莞市严博五金制品有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。
代理审判员 李锦政
二〇一五年十月十九日
书 记 员 黄艺萍
附相关法律法规条文：
1.《广东省工伤保险条例》第二十五条：治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准按照国家和省的有关规定执行。
职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付。经批准转统筹地区以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照统筹地区人民政府规定的标准支付。
2.《广东省工伤保险条例》第二十六条：职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。
工伤职�鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。
经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。
工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。
3.《广东省工伤保险条例》第三十四条：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的�人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。
七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：
（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。
（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。
4.《广东省工伤保险条例》第三十五条：计发本条例第三十三条、第三十四条规定的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，本人工资低�工伤职工与用人单位解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资的，按照解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资为基数计发。缴费工资不足十二个月的，以实际缴费月数计算本人平均月缴费工资。本人平均月缴费工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。
5.《广东省工伤保险条例》第五十七条：用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加或者未按时缴纳工伤保险费，职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准向职工支付费用。
用人单位按照规定补缴应当缴纳的工伤保险费和滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位按照本条例的规定支付新�生的费用。
6.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
7.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条：法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
8.《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。