宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）吴民商终字第6号
上诉人（原审被告）吴忠仪表有限责任公司。住所地：宁夏吴忠市利通区朝阳街**号。
法定代表人宣瑞国，该公司董事长。
委托代理人苏海波，宁夏奋进律师事务所律师。特别授权代理。
被上诉人（原审原告）吴忠市气动元件厂。住所地：宁夏吴忠市东塔工业园区Ａ区（明珠路东侧）。
负责人吕忠信，该厂厂长。
委托代理人马世平，男，1956年12月10日出生，回族，该厂办公室职员，住宁夏吴忠市利通区。特别授权代理。
原审被告张锐杰，男，1969年7月19日出生，汉族，住宁夏吴忠市利通区。
上诉人吴忠仪表有限责任公司与被上诉人吴忠市气动元件厂、原审被告张锐杰买卖合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院（2014）吴利民商初字第41号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年2月4日公开开庭进行了审理。上诉人吴忠仪表有限责任公司的委托代理人苏海波，被上诉人吴忠市气动元件厂的负责人吕忠信及委托代理人马世平，原审被告张锐杰均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，2000年9月份至2001年6月份，吴忠市气动元件厂向原吴忠仪表股份有限公司的上海成套经营部出售用于仪表配件的空气过滤减压阀185台，约定每台2**元。2000年12月25日，吴忠市气动元件厂还向原吴忠仪表股份有限公司出售空气过滤减压阀167台，每台2**元。原吴忠仪表股份有限公司共计欠吴忠市气动元件厂货款70400元至今未付。
另查，2007年5月份，宁夏发电集团公司与原吴忠仪表股份有限公司合并成立为宁夏银星能源股份有限公司。2010年1月份，宁夏银星能源股份有限公司将自动化仪表（调节阀及附件的设计、制造、销售及检修服务）业务及涉及仪表部分的债权债务分离出去，成立了吴忠仪表有限责任公司。2010年12月12日，宁夏银星能源股份有限公司与吴忠仪表有限责任公司签订了《流动资产转让及债务承接合同》、《流动负债交接确认书》及《应付账款交接确认明细表》。
原审认为，吴忠市气动元件厂向原吴忠仪表股份有限公司及其上海成套经营部出售用于仪表配件的空气过滤减压阀352台的事实，由吴忠市气动元件厂、张锐杰当庭陈述以及吴忠市气动元件厂提交的证据予以证实。原吴忠仪表股份有限公司与宁夏发电集团公司合并设立宁夏银星能源股份有限公司，该债务应由宁夏银星能源股份有限公司承继，后宁夏银星能源股份有限公司又将自动化仪表（调节阀及附件的设计、制造、销售及检修服务）业务分离出去，设立了吴忠仪表有限责任公司，关于仪表的债权债务由吴忠仪表有限责任公司承继。吴忠仪表有限责任公司和张锐杰认为原吴忠仪表股份有限公司与其上海成套经营部是两个相互独立的法人，不应由吴忠仪表有限责任公司承担责任以及宁夏银星能源股份有限公司未将该笔债务移交吴忠仪表有限责任公司的辩解理由，因吴忠仪表有限责任公司未提交证据予以证明，该辩解理由不能成立。吴忠仪表有限责任公司抗辩本案已超过诉讼时效，因双方未约定货款的支付期限，吴忠市气动元件厂有权随时主张权利。故吴忠仪表有限责任公司的抗辩也不能成立。吴忠市气动元件厂要求吴忠仪表有限责任公司支付货款70400元的诉讼请求予以支持。对于吴忠市气动元件厂要求张锐杰承担支付货款及利息的诉讼请求，因张锐杰系吴忠仪表有限责任公司的职工，是代表公司行使职务行为，而非个人行为且该货物均用于公司的生产经营，与其个人无关，吴忠市气动元件厂的该项诉讼请求不予以支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》六十一条、第一百零九条、第一百五十九条、第一百六十一条之规定，判决：一、吴忠仪表有限责任公司向吴忠市气动元件厂支付货款70400元，限吴忠仪表有限责任公司于本判决生效后十日内付清；二、张锐杰不承担责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2988元，吴忠市气动元件厂负担1424元，吴忠仪表有限责任公司负担1564元。
宣判后，吴忠仪表有限责任公司不服，向本院提出上诉。上诉请求：请求二审法院撤销吴忠市利通区人民法院（2014）吴利民商初字第41号民事判决，依法改判驳回被上诉人吴忠市气动元件厂的诉讼请求。事实及理由：一、一审法院判决违反程序，上诉人作为本案的被告主体不适格。上诉人吴忠仪表有限责任公司系2010年1月27日成立，且是由宁夏银星能源股份有限公司将其中的自动化仪表业务及涉及到仪表部分的债权债务分离出去，和北京的中国自动化仪表公司共同成立了一个新的公司即吴忠仪表有限责任公司，而涉案债务于2000年12月份至2001年6月份发生，系上诉人公司成立之前，上诉人对此货款当然不承担还款义务；即使该债务应由上诉人承担，也应当追加宁夏银星能源股份有限公司为被告，2010年12月12日，宁夏银星能源股份有限公司和吴忠仪表有限责任公司签订了《流动资产转让及债务承接合同》，同时签订了《流动负债交接确认书》及《应付账款交接确认明细表》。按照该文件规定，吴忠仪表有限责任公司承继了宁夏银星能源股份有限公司吴忠气动元件厂购买材料欠款560.8元（发生在2009年），上诉人认可，但涉案货款发生在2000年至2001年，于上诉人无关。二、一审判决认定事实不清，适用法律错误。1.上诉人吴忠市气动元件厂诉称给上海成套经销部供货时间是2000年到2001年，当时的吴忠仪表股份有限公司和现在的吴忠仪表有限责任公司完全是两个公司，且上海成套经销部也是一个独立的法人，一审法院将本案涉及的四个不同的法人完全混为一谈，在判决书中将举证责任强加给上诉人不正确；2.发生业务时上海成套经销部与被上诉人吴忠市气动元件厂均属于财务制度健全的企业，如果有业务往来或经济纠纷应当有正常的财务手续。三、张锐杰于2004年出具证明时截至2014年吴忠气动元件厂提出诉讼，已超过诉讼时效8年，而一审法院却以未约定支付期限为由，认为上诉人的该抗辩理由不能成立与事实不符，严重违反了法律规定。综上，原审法院判决认定事实不清，证据不足，违反法定程序，请求二审法院依法驳回被上诉人的诉讼请求。
被上诉人吴忠市气动元件厂当庭答辩称，一审判决符合法定程序。上诉人称其成立于2010年1月27日，不是本案的适格被告，涉案债务产生于2000年12月至2001年6月间，因而与其没有关系。可上诉人这样表述后，又在庭审中陈述原吴忠仪表股份有限公司由宁夏发电集团兼并成立了宁夏银星能源股份有限公司，其主营业务又被北京中国自动化仪表公司兼并成立了吴忠仪表有限责任公司。根据《公司法》第174条规定“公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设立的公司承继”。原审被告张锐杰当庭认可其是原宁夏吴忠仪表股份有限公司派往上海销售点的业务人员。后因公司合并又回到上诉人单位上班，现上海销售点已撤销，上诉人认为上述四个公司是四个独立法人实体，特别是其“上海销售点系独立法人”的举证责任属于被上诉人一方是不正确的，因此，一审判决程序合法，认定主体适格正确。对于上诉人称一审法院“仅凭员工的一张收条和张锐杰的证明判定案件的事实”的上诉理由不能成立。早在2000年前被上诉人就与原吴忠仪表股份有限公司建立了长期供货合作关系，现上诉人认可其公司2009年财务还应支付被上诉人减压阀货款560.80元，可以印证这一事实，而不是每笔都要签订合同。对于供货的事实，上诉人在一审时提交的原吴忠仪表股份有限公司装配车间工作人员池庆辉出具的收到减压阀167台收条，向上诉人公司上海销售点发货包裹详情单等均可证明。对于上诉人认为涉案货款已超诉讼时效的上诉主张，被上诉人早在2009年前和吴忠仪表股份有限公司就存在供需合作关系，2000年后，货款被拖欠是因原吴忠仪表股份有限公司领导涉嫌犯罪，上诉人公司各地销售点出现管理混乱，账目不清等局面。被上诉人多次找公司财务对账，均以销售点没报上来为由，年年如此。特别是在2013年春节，上诉人再次将原审被告张锐杰堵在家中，其口头承诺，尽快向领导反映解决，以上事实张锐杰均认可，因此没有超过诉讼时效。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。
原审被告张锐杰当庭答辩称，上海成套经营部是独立的法人，法定代表人叫范忠明，自己是当时吴忠仪表股份有限公司上海成套经营部员工，吴忠仪表股份有限公司的驻外办事处当时和吴忠市气动元件厂有业务往来，2004年其给吴忠气动元件厂写过证明（在原审卷宗38页记载）。
二审期间，上诉人吴忠仪表有限责任公司向本院提交两份证据。证据一、吴忠仪表有限责任公司与宁夏银星能源股份有限公司企业基本信息2页，证明：1.吴忠仪表有限责任公司的成立时间是2010年1月27日；2.宁夏银星能源股份有限公司的成立时间是1998年6月28日；证据二、吴忠仪表有限责任公司与宁夏银星能源股份有限公司的企业档案摘抄12页，证明：1.吴忠仪表有限责任公司的股东之一是宁夏银星能源有限责任公司；2.宁夏银星能源的自动化仪表部分的债权债务由吴忠仪表有限责任公司承继。
被上诉人吴忠市气动元件厂质证意见：对证据一的真实性无异议，合法性与关联性有异议，不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十四条，民事诉讼法第179条第一款第一项规定，“新的证据”是指原审庭审后新发现的证据，本案上诉人在原审中一再坚持不是适格被告，据此所提交的企业信息档案资料，在原审中完全可以提交，原审中上诉人放弃了提交证据的权利，在二审审理过程中，作为新的证据提交不符合法律规定。其次，上述两份证据没有充分证实上诉人不承担被上诉人债务的事实，证据二的质证意见与证据一的质证意见一致。
原审被告张锐杰质证意见，对上诉人吴忠仪表有限责任公司提交两份证据的真实性、合法性、关联性及证明目的均认可。
本院认为，该两份证据因加盖有宁夏工商局档案查阅章，被上诉人吴忠气动元件厂、原审被告张锐杰对真实性予以认可，本院对其真实性予以确认，对其证明目的因无法证明其上诉主张，被上诉人吴忠气动元件厂也不予认可，本院不予采信；对证据二中2012年7月10日宁夏发电集团有限责任公司宁电办发（2012）454号文件的内容本院予以采信。
被上诉人吴忠气动元件厂、原审被告张锐杰二审期间均未提交新的证据。
本院经二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。
另查明，原审被告张锐杰于2000年1月至2002年年底系吴忠仪表股份有限公司上海成套经营部业务员。2013年吴忠气动元件厂厂长吕忠信为涉案货款一事找过张锐杰。被上诉人吴忠气动元件厂提供的减压阀是上诉人吴忠仪表有限责任公司产品自动化调节阀上的配套产品。
本院认为，一、关于本案被告主体是否适格及责任的承担。2000年及2001年期间，吴忠市气动元件厂向原吴忠仪表股份有限公司及其上海成套经营部出售用于仪表配件的空气过滤减压阀352台，2007年5月，原吴忠仪表股份有限公司被宁夏发电集团有限责任公司兼并成立了宁夏银星能源股份有限公司。2010年1月27日，宁夏银星能源股份有限公司将自动化仪表（调节阀及附件的设计、制造、销售及检修服务）业务及涉及仪表部分的债权债务分离出去，成立了吴忠仪表有限责任公司。根据宁夏发电集团有限责任公司宁电办发（2012）454号文件，至2012年7月10日宁夏银星能源股份有限公司不再持有上诉人吴忠仪表有限责任公司的股权。涉案货款发生于2000年及2001年期间，上诉人吴忠仪表有限责任公司和宁夏银星能源股份有限公司属于承继关系，故上诉人作为本案被告主体适格；对于上诉人认为涉案货款是发给吴忠仪表上海成套经营部，该成套经营部系独立法人，经法庭释明未能提交相应的证据印证，本院不予支持；对于上诉人二审过程中称应当追加宁夏银星能源股份有限公司为本案的被告的上诉理由，因宁夏银星能源股份有限公司将自动化仪表（调节阀及附件的设计、制造、销售及检修服务）业务及涉及仪表部分的债权债务分离出去，成立了现在的吴忠仪表有限责任公司，并签订相关协议，系公司债权债务的承继，本案供货的事实存在，上诉人承担责任后，可对其认为涉案货款没有挂账移交的事由经和案外人宁夏银星能源股份有限公司财务核对后另行主张。本案中，因未约定货款的支付期限及违约金，故吴忠市气动元件厂请求支付违约金的诉讼请求不能成立，原审判决未表述清楚，本院予以纠正。二、关于本案的诉讼时效。本案中，涉案货款发生于2000年及2001年期间（系原审被告张锐杰通知发货），原审被告张锐杰当庭认可期间其被原吴忠仪表股份有限公司派往上海成套经营部（销售点）担任业务员，后因公司兼并又回到现上诉人公司上班，张锐杰回到公司后，吴忠市气动元件厂未中断涉案货款的主张，2013年吴忠市气动元件厂厂长吕忠信为涉案货款一事再次找过张锐杰，对此，原审被告张锐杰认可，故未予超过诉讼时效。原审被告张锐杰系代表公司行使职务行为，原审判决认为张锐杰不承担责任正确。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，判决结果适当，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2980元，由上诉人吴忠仪表有限责任公司公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 满丽娟
代理审判员 何 芹
代理审判员 杨 娟
二〇一五年三月十六日
书 记 员 冯海晶
附本案相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款（一）项原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。