安徽省萧县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）皖1322刑初326号
公诉机关安徽省萧县人民检察院。
附带民事诉讼原告人包某甲，女，1992年11月20日出生，住萧县。系本案被害人。
诉讼代理人朱安英，安徽烁光律师事务所律师。
被告人黄后升，乳名长喜，男,1984年3月21日出生于安徽省萧县，住萧县。因涉嫌犯故意伤害罪于2017年3月23日被萧县公安局刑事拘留，同年4月20日经萧县人民检察院批准逮捕，次日由萧县公安局执行逮捕。现羁押于萧县看守所。
辩护人张广连，萧县法律援助中心律师。
安徽省萧县人民检察院以萧检刑诉[2017]342号起诉书指控被告人黄后升犯故意伤害罪，于2017年6月27日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人包某甲于2017年7月19日向本院提起附带民事诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年8月28日公开开庭进行了合并审理。萧县人民检察院指派检察员王晓黎出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人包某甲及其诉讼代理人朱安英，被告人黄后升及其辩护人张广连到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
萧县人民检察院指控:2017年2月9日13时许，萧县某镇某村村民黄某甲到本村村民包某乙家找其丈夫包某丙时，因琐事与包某乙之女包某甲发生争执、厮打，被劝止。黄某甲的弟弟黄后升听说此事后，同其朋友刘某、黄某甲一块到包某丙家东边路口找到包某甲、唐某夫妇，双方发生厮打。打斗中，被告人黄后升用肘部将包某甲腰部捣伤，致其腰2椎体右侧横突骨折。经法医鉴定，被害人包某甲腰部损伤程度为轻伤二级。被告人黄后升于2017年3月23日被萧县公安局某派出所民警传唤到案。
针对上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了被告人黄后升的供述和辩解，被害人包某甲的陈述,证人黄某甲、包某丙、赵某等人的证言，书证发破案经过、到案经过、户籍信息证明，萧县公安司法鉴定中心出具的法医学人体损伤程度鉴定书，现场勘验笔录、现场图、现场照片及视频光盘等证据证明。公诉机关认为，被告人黄后升故意伤害他人身体，致人轻伤二级，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任，提请本院依照判处。
附带民事诉讼原告人包某甲要求从重追究被告人黄后升故意伤害罪的刑事责任，同时要求赔偿其医疗费10244.41元、一年的误工费68400元、三个月的护理费25500元、营养费3000元、住院伙食补助费3000元、交通费1150元、精神抚慰金10000元等经济损失共计121368.41元。
诉讼代理人认为被告人黄后升依法应赔偿被害人包某甲的经济损失，并要求依法从重追究被告人黄后升的刑事责任。当庭提交包某甲在萧县人民医院治疗的入院记录、出院记录、住院费用明细单，收费票据、门诊收费票据，上海市长宁区王淑平服装店关于包某甲月平均收入5700元及上海瑞铨房地产有限责任公司关于唐某月平均收入8500元的个人经济收入证明。
被告人黄后升对公诉机关指控其犯故意伤害罪不持异议，同意赔偿附带民事诉讼原告人包某甲的合理经济损失。
辩护人对本案的定性不持异议，认为被告人黄后升系初犯，有坦白情节，认罪、悔罪，其家人主动缴纳赔偿款28000元，具有法定及酌定从轻处罚情节，建议从轻处罚；针对附带民事诉讼原告人包某甲的民事诉讼请求，对医疗费无异议，认为营养费、住院伙食补助费应按30元/日计算；因包某甲及其丈夫唐某的收入证明不足为据，根据医嘱，误工费计算72日、每日按121.5元计算为8748元；护理费按住院30日、每日按121.5元计算为3645元；交通费要求过高，在救护车费用外，按住院每日10元计算；精神抚慰金依法不应支持。
经审理查明：2017年2月9日13时许，萧县某镇某村村民黄某甲到本村村民包某乙家让其丈夫包某丙回家，因琐事与包某乙之女包某甲发生争执、厮打，被劝止。黄某甲的弟弟黄后升听说此事后，同其朋友刘某及黄某甲一块到包某丙家东边路口找到包某甲、唐某夫妇，双方发生厮打。打斗中，被告人黄后升用肘部将包某甲腰部捣伤，致包某甲腰2椎体右侧横突骨折。经法医鉴定，被害人包某甲腰部损伤程度为轻伤二级。被告人黄后升于2017年3月23日被萧县公安局某派出所民警口头传唤到案。
另查明：被害人包某甲受伤后在萧县人民医院住院治疗30日，并到徐州医科大学附属医院门诊治疗、到皖北煤电集团总医院检查治疗，共支付医疗费用10244.41元；在本案审理期间，被告人黄后升家人于2017年8月25日预缴28000元，用于赔偿本案附带民事诉讼原告人包某甲的经济损失。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：
一、书证
（一）到案经过、发破案经过证明，被告人黄后升于2017年3月23日被萧县公安局某派出所民警在家中口头传唤到案，被告人黄后升对犯罪事实供认不讳。
（二）户籍信息证明，被告人黄后升1984年3月21日出生于安徽省萧县。
（三）前科查询证明，被告人黄后升无前科。
（四）萧县人民医院住院病案五张、医疗费用票据八张、住院用药清单一张及车费票据26张证明：被害人包某甲受伤后在萧县人民医院住院30日，支付医疗费6012.91元，出院时医嘱卧床六周、加强护理、功能锻炼；在皖北煤电集团总医院、徐州医科大学附属医院门诊做磁共振、CT颅脑平扫及使用救护车费用共支付4231.5元；另租车、坐车支付1150元。
(五)缴款凭证证明，2017年8月25日，被告人黄后升的家人刘利向本院预缴赔偿款28000元。
二、现场勘验笔录、现场图、现场照片证明，案发现场的方位及现场情况。
三、萧县公安司法鉴定中心（萧）公（司）鉴（损伤）字（2017）203号法医学人体损伤程度鉴定书证明，包某甲腰2椎体右侧横突骨折，腰部损伤程度符合轻伤二级。
四、萧县公安局某派出所出具的视频提取说明一份及视频光盘二张证明，视频光盘的来源及证明双方发生打架的情况。
五、证人证言
（一）唐某证明，2017年2月9日中午，包某丙到他岳父家找他岳父包某乙，他岳父不在家，后包某丙的媳妇过来让包某丙回家，包某丙不愿意回家，两人吵起来。他妻子包某甲不让吵，包某丙的媳妇就朝包某甲的脸上打一巴掌，两人厮打起来，后来被拉开。在村路上，包某丙的媳妇带两个男子过来，一个男子朝他小腿跺一脚，他和这人打起来，另一个男子把包某甲跺倒后也过来打他，还用砖砸他。包某丙的媳妇拽着包某甲的头发摁在地上打。
（二）黄某甲证明，2017年2月9日中午，她丈夫包某丙打电话让她把两个儿子带到包某乙家让包某乙治死。她自己到包某乙家，和包某甲发生争执并厮打起来，包某甲的对象唐某还踢她两脚，双方也没有明显伤。后他弟弟黄后升到她家看她头发凌乱，就问情况，她说是与包某甲及包某甲对象打架打的，他弟弟就让带着找包某甲和唐某，当时他弟弟的朋友也跟着。到村变压器跟前见到包某甲和唐某，她和包某甲俩人又打起来，包某丙和唐某打起来，他弟弟怎么打的不知道。她和包某甲都打累了，然后松开手，她和包某甲各拿一块石头，包某甲砸了她肩部，她也砸了包某甲。
(三)包某丙证明，2017年2月9日中午，他到包某乙家，当时包某乙夫妻俩不在家，只有包某乙的女儿、女婿在家。他让妻子黄某甲带两个儿子来，他媳妇自己来后让他回家他不愿意，包某甲让他们回家去吵，结果包某甲和黄某甲吵起来，互相拽对方的头发，后被别人拉开了。他们夫妻回家见到妻弟黄后升及其一个朋友在他家，黄后升听后很生气，就和其朋友去找包某甲的对象，他们夫妻也跟着去了，到他家南边见到包某甲几个在路口，包某甲和黄某甲又厮打起来，黄后升和包某甲对象打起来。他见包某甲的妹夫拿把铁锨跑过来，就去拦。2015年他带着儿子和包某乙的儿子去水塘洗澡，包某乙的儿子溺水身亡，因没协调好，包某乙到法院起诉他，双方就有了矛盾。
(四)赵某证明，在村路上，一个男子上去打唐某，另一个穿蓝色睡衣的人也上去打唐某，包某甲上前去拉，那穿蓝色睡衣的男子就打包某甲，那女的拽包某甲头发，男子用胳膊肘往包某甲背部和腰部用力向下撞击，大概打了三四下就把包某甲打趴在地上，那男子用脚跺包某甲的腰部几下，那女的一直抓住包某甲的头发不松手。另一个男子骑在唐某身上打。他当时在打架的地方西边几十米处，用他的手机拍摄了视频。
（五）刘某证明，黄后升让他开车带着走亲戚，见两女的厮打在一起，黄后升和那男子打起来，他一直在中间拉架，打二三分钟就自行散了，没有其他人在场。
六、被害人包某甲陈述，2017年2月9日下午，她在自己家与包某丙的家属争吵并厮打起来，是邻居把她们拉开。后她和丈夫唐某到邻居家找小孩，看到包某丙的家属带着娘家弟和另一个男子过来，那不认识的男子朝唐某腿上踢一脚，唐某就和他们打起来，她看唐某吃亏，就想上去帮忙，被告人上来抓她的领子，包某丙的家属上来抓她的头发，被告人用肘部往她后背上捣了好多下，当时就很疼，长喜把她跺倒地上，用脚朝她腰部跺了几脚，她一直都没还手。
七、被告人黄后升的供述和辩解，2017年2月9日，他和刘某去某镇某村他小姐黄某乙家走亲戚，中午吃过饭，又到二姐黄某甲家看看，看到二姐黄某甲头发凌乱，问怎么回事，她二姐说与别人打架了，他生气，就和二姐及刘某一起去找那家人。到他二姐家南边，看到一男一女站在路口，他二姐说就是这两人，他用拳头朝那男的身上打去，他俩就打起来，那女的想上来帮那男的，他二姐就抓住那女的头发，那女的也抓住他二姐的头发，他看那女的抓他二姐的头发，就用肘往那女的后背上捣，捣几下记不清了，那女的倒在地上，他又朝那女的腿上踢了一脚。当时双方都没有拿什么东西。
本院认为：被告人黄后升故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为触犯刑律，构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人黄后升犯故意伤害罪，事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。关于辩护人认为被告人黄后升系初犯，有坦白情节，认罪、悔罪，其家人主动缴纳赔偿款28000元，具有法定及酌定从轻处罚情节，建议从轻处罚的辩护意见，与查明事实相符，予以采纳。关于附带民事诉讼原告人包某甲要求被告人黄后升赔偿其经济损失121368.41元，经查，其中医疗费10244.41元、误工费8748元（121.5元/日×72日）、护理费8748元（121.5元/日×72日）、住院伙食补助费900元（30元/日×30日）、营养费900元（30元/日×30日），交通费酌定600元，共计30140.41元于法有据，予以采纳；附带民事诉讼原告人包某甲的其他诉讼请求，因不符合法律规定或证据不足，本院不予以采纳。根据被告人黄后升犯罪的事实、性质、情节及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、第三十六条第一款、第六十一条及《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条第一款、第一百五十一条、第一百五十五条第一、二款之规定，判决如下：
被告人黄后升犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2017年3月23日起至2017年10月22日止。）
二、被告人黄后升赔偿附带民事诉讼原告人包某甲医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费等经济损失三万零一百四十元四角一分。（已缴纳二万八千元，余款于本判决生效后三十日内付清。）
三、驳回附带民事诉讼原告人包某甲的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省宿州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘敏峰
人民陪审员 王 强
人民陪审员 张学光
二〇一七年九月十一日
书 记 员 刘 艳
附有关法律规定：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第三十六条第一款由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国
刑事诉讼法>的解释》
第一百三十八条第一款被害人因人身权利受到犯罪侵犯或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，有权在刑事诉讼过程中提起附带民事诉讼；被害人死亡或者丧失行为能力的，其法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。
第一百五十一条附带民事诉讼当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。