江苏省盐城市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）苏09刑终23号
原公诉机关江苏省射阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）佟志强，男，1988年8月17日生，满族，小学文化，无业，住河北省承德市丰宁满族自治县。曾因涉嫌非法买卖制毒物品罪，于2015年12月1日被建湖县公安局取保候审。现因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2016年6月29日被射刑事拘留，2016年8月2日逮捕。
上诉人（原审被告人）王磊，男，1991年8月24日生，满族，小学文化，无业，住河北省承德市丰宁满族自治县。曾因涉嫌非法买卖制毒物品罪，于2015年12月2日被建湖县公安局取保候审。现因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2016年6月29日被刑事拘留，2016年8月2日被逮捕。
射阳县人民法院审理射阳县人民检察院指控被告人佟志强、王磊犯故意毁坏财物罪一案，于2016年12月25日作出（2016）苏0924刑初541号刑事判决。被告人佟志强、王磊不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2015年8月至9月间，被告人佟志强、王磊在施海东（另案处理）等人的指使下，与施海东一起，2次驾车至射阳县合德镇解放路老寿星大药房门前，将被害人王某停放在此处的苏Ｊ×××××号奥迪A6L小型汽车砸坏。经射阳县价格认证中心鉴定：轿车两次损坏的部件价格总额计人民币37650元。具体事实如下：
1、2015年8月20日晚上，被告人佟志强、王磊在施海东等人的指使下，与施海东一起，驾车至射阳县合德镇解放路老寿星大药房门前，三人下车持钢管将被害人王某停放在此的苏Ｊ×××××号奥迪A6L小型汽车砸坏。经射阳县价格认证中心鉴定，被损害的轿车部件价格总额计25900元。
2、2015年9月14日凌晨，被告人佟志强、王磊在施海东等人的指使下，与施海东一起，驾驶由佟志强、王磊事先将车牌遮挡的车辆，至老寿星大药房门前，施海东下车持消防斧将被害人王某停放在此的苏Ｊ×××××号奥迪A6L小型汽车砸坏。经射阳县价格认证中心鉴定，被损害的轿车部件价格总额计11750元。
案发后，被告人佟志强、王磊经公安机关电话通知，主动归案，如实供述自己的犯罪行为。另查明，案发后被告人佟志强、王磊分别赔偿被害人王某12000元，被害人王某对佟志强、王磊的行为表示谅解。
原判认定上述事实，有下列证据证实：
1、物证，钢管3根。
2、书证
（1）常住人口信息表、受案登记表、立案决定书，证实被告人的基本信息及本案案发情况。
（2）射阳县公安局城南派出所出具的关于王磊、佟志强归案情况说明，证实该所在侦破王某轿车被砸案中，发现王磊、佟志强有重大作案嫌疑，该所民警以找二人了解情况为由电话通知二人来该所，后二人主动来到该所，经讯问，二人主动交代了结伙他人砸坏王某轿车的犯罪事实。
（3）扣押清单、发还清单，证实佟志强的家人、王磊的家人代为赔偿被害人王某24000元。
（4）谅解书、谈话笔录，证实王某对佟志强、王磊的行为表示谅解。
（5）射阳县李四汽车修理材料预结清单、森风集团怀德汽车有限公司汽车维修费用结算单、汽车维修发票证实王某为修理汽车损坏部件花费36496元。
（6）二手车转让协议，证实丁某将东风牌的汽车转让给张家港市杨舍开发区汇友汽车信息服务部。
3、证人证言
（1）证人杨某证言，证实其经营合德镇解放路的润春宾馆。2015年9月20日下午，有几个小青年到宾馆找王老头（王某），其中一个戴眼镜的自称是禹良生，叫其转告王某以后开车当心点。
（2）证人丁某证言，证实苏Ｅ×××××东风凌志商务车曾在其名下，2015年6、7月份，其将该商务车转让给张家港市一个二手车交易市场的汇友门市，其将车子卖给对方了，当时双方签订了买卖合同的，其不知道车子有没有过户。
（3）证人胡某证言，证实其在张家港市二手车交易市场开了一个汇友汽车信息服务部，2015年6、7月份时，其收购了一个叫丁某的人二手车，二手车是东风牌。2015年8月份，其将该车租给一个盐城的男的。
4、被害人王某陈述，证实2015年8月20日晚上，其苏Ｊ×××××号奥迪牌轿车停放本县合德镇解放路老寿星大药房门前，被他人砸坏。其到现场后，发现车子旁边有一个白色化肥口袋，里面有三根钢管。
2015年9月14日夜里，其苏Ｊ×××××号奥迪牌轿车停放本县合德镇解放路老寿星大药房门前，被他人砸坏。
5、被告人佟志强的供述，证实其接到射阳县公安局城南派出所民警的电话，向其了解相关情况的，其知道是为了砸车的事情，便于2016年6月29日到射阳县公安局城南派出所。
另证实，2015年8月份左右，其在射阳，其与王磊受施海东指使，两次与施海东一起，在射阳县中医院附近，将一辆奥迪车砸坏。其不认识奥迪车的车主，都是施海东叫的。第一次砸车，三人都是持钢管砸的，第二次，由施海东一人下车持消防斧砸坏轿车。
被告人王磊的供述，其接到射阳县公安局城南派出所民警的电话，向其了解相关情况的，其知道是为了砸车的事情，便于2016年6月29日到射阳县公安局城南派出所。
另证实，2015年8月份左右，其在射阳，其与佟志强受施海东指使，两次与施海东一起，在射阳县中医院附近，将一辆奥迪车砸坏。其不认识奥迪车的车主，都是施海东叫的。第一次砸车，三人都是持钢管砸的，第二次，由施海东一人下车持板斧砸坏轿车。
同案犯施海东供述，证实2015年8月份，程成发信息给其，要其将找一辆尾号为1299的车子，后其找到一辆奥迪车，车号是苏Ｊ×××××，其将情况告知程成。后在一天晚上，其与佟志强、王磊到中医院对面将这辆车子砸坏。
同案犯程成供述，证实2015年8月份，禹良生要其找一辆尾号为1299的奥迪车，其便要施海东这辆奥迪车，几天后，施海东找到这辆车子，说停在中医院对面，其将情况告知禹良生，禹良生要他们将这辆车子砸掉。其便叫施海东将这辆车子砸掉，施海东同意的，施海东是和王磊一起去，后来过了几天，施海东告诉其，车子砸过了。第一次砸过之后，其接到禹良生电话，禹良生说再把上次砸的车子再砸掉，其便告知施海东，施海东表示同意，过后几天，施海东与其见面时说车子砸过了。（民警播放现场监控视频，其辨认出监控出现的人是佟志强、王磊、施海东。）
6、鉴定意见
射阳县价格认证中心出具的价格鉴定结论书，证实王某两次轿车被砸坏部件价值37650元。
7、辨认笔录，证实被告人与同案犯之间互相辨认的相关事实。
8、视听资料，证实2015年8月20日晚上，佟志强、王磊、施海东三人持钢管砸坏奥迪车的经过；2015年9月14日凌晨，施海东从一辆面包车下来，手持消防斧砸坏奥迪车，王磊从该面包车上下车之后又上车的经过。
原判认为，被告人佟志强、王磊故意毁坏公私财物，数额巨大，其行为构成故意毁坏财物罪。被告人佟志强、王磊共同故意实施故意毁坏财物犯罪，是共同犯罪。被告人佟志强、王磊尚未受到讯问、未被采取强制措施，经公安机关电话通知到案，归案后如实供述自己的犯罪行为，可认定自首，依法可以从轻处罚。被告人佟志强、王磊分别赔偿被害人部分损失，并取得谅解，酌情可以从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百七十五条，第二十五条第一款，第六十七条第一款之规定，判决：一、被告人佟志强犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑三年。二、被告人王磊犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑三年。
上诉人佟志强的上诉理由为：量刑过重。
上诉人王磊的上诉理由为：受施海东指使，应认定为从犯；第二起砸车为施海东一人所为；积极赔偿受害人损失，并取得对方谅解；系自首，故量刑过重。
经本院审理查明的事实和证据与原审法院一致。原审法院认定的事实和证据均经当庭举证、质证，合法有效，并具有关联性、客观性，可以作为定案的依据，本院予以确认。
本院认为，上诉人佟志强、王磊故意毁坏公私财物，数额巨大，其行为构成故意毁坏财物罪。上诉人佟志强、王磊共同故意实施故意毁坏财物犯罪，是共同犯罪。上诉人佟志强、王磊尚未受到讯问、未被采取强制措施，经公安机关电话通知到案，归案后如实供述自己的犯罪行为，可认定自首，依法可以从轻处罚。上诉人佟志强、王磊分别赔偿被害人部分损失，并取得谅解，可以酌情从轻处罚。上诉人王磊对事实部分提出的上诉理由，经查，上诉人王磊和佟志强虽受施海东指使，但为犯罪行为的直接实施者，行为积极，不能认定为从犯；第二起砸车虽为施海东一人所为，但上诉人王磊、佟志强对参与毁坏财物有明确的认知，均到案件现场，并且事先将开到作案现场的车牌进行了遮挡，应当认定为共犯；关于上诉人佟志强、王磊提出的量刑过重的上诉理由，经查，原审法院已经考虑到上诉人佟志强、王磊具有自首，积极赔偿受害人损失，并取得对方谅解等情节对两名上诉人从轻处罚，量刑并无不当。原判认定事实清楚、证据确实充分、定性准确、量刑恰当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 方朝军
审 判 员 王劲梅
代理审判员 胡廷霞
二〇一七年二月十五日
书 记 员 徐小龙