广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤03民终7600号
上诉人（原审原告）杨某1。
法定代理人杨某2，男，汉族，1973年10月4日出生，身份证住址深圳市南山区，系上诉人父亲。
法定代理人方某，女，汉族，1973年9月14日出生，身份证住址广东省深圳市南山区，系上诉人母亲。
委托代理人石国胜，广东君孺律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）陈某1。
法定代理人陈某2，男，汉族，1973年8月10日出生，身份证住址广东省深圳市南山区，系被上诉人父亲。
法定代理人殷某，女，汉族，1975年10月17日出生，身份证住址广东省深圳市南山区，系被上诉人母亲。
委托代理人陈福平，广东仁人律师事务所律师。
委托代理人陈绍烨，广东仁人律师事务所律师。
原审第三人深圳市南山区第二实验学校，住所地深圳市南山区华侨城香山西街6号，组织机构代码45575438-6。
法定代表人于建民，系该学校校长。
委托代理人胡晓华，广东广和律师事务所律师。
委托代理人江溶，广东广和律师事务所实习律师。
上诉人杨某1因与被上诉人陈某1及原审第三人深圳市南山区第二实验学校生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服深圳市南山区人民法院（2015）深南法沙民初字第1350号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
上诉人杨某1上诉请求：1、判令撤销“(2015)深南法沙民初字第1350号”民事判决；2、判令被上诉人陈某1支付赔偿款计人民币83029.58元。（杨某1的损失共计118613.69元，陈某1承担70%:其中，伤残赔偿金89306.20元；精神损害抚慰金为10000元；护理费8359.89元；住院伙食补助费1000元；鉴定费2800元；营养费3000元；交通费1000元；医疗费2967.60元；手指伸直器具费180元。）；判令被上诉人陈某1支付后期治疗医疗费4725元；由陈某1的法定代理人陈某2、殷某承担赔偿责任。以上合计：人民币87754.58元。3、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定事实不清。根据已经生效的法律文书(2105)深南法沙民初字第624号，学校未尽到管理、教育职责，承担30%责任。同时判决认定，杨某1受伤的直接原因是被其他同学撞到，撞到杨某1的同学应对本案事故承担主要责任。�院也认定陈某1在跑步过程中，踩到了杨某1的后脚跟，导致其摔倒受伤，陈某1应对杨某1的受伤承担赔偿责任。一审认定杨某1受伤是正常体育教学中的意外事件是错误的。从案件的证据来看，陈某1由于变道、加速，才不小心踩到了杨某1，应该不会是故意的，但构成了重大过失。跑步运动是学校体育老师安排的正常教学，不是比赛，学校操场的跑道一般是四条道，正常情况下是同学们匀速跑，一般不能加速，不能变道。而陈某1是由于变道、加速导致踩到了在旁边道前面奔跑的杨某1，而杨某1在前面匀速跑步。由于陈某1在加速过程中，撞到并导致杨某1受伤，因此构成重大过失，只是陈某1没有预见到杨某1会十级伤残。二、一审认定杨某1后续医疗费为4725元，但未判决陈某1应承担的份额。三、根据侵权责任法第三十九条、第四十条，第三人学校未尽到管理、教育职责，�担30%责任，该责任第三人已经承担。杨某1受伤的直接原因是被陈某1撞到，陈某1应对本案事故承担主要责任，即70%的责任。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十二条，无民事行为能力人，限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任，本案应当由陈某1的父母对杨某1赔偿。四、杨某1经鉴定为十级伤残，这事实将伴随他的一生。自从本次事故发生后，杨某1的成绩一落千丈，性格逐渐孤僻，寡言少语，不与同学及小区的同龄人交流，到如今成绩都比出事前落后同班同学很多。其母亲专门离职回家照顾他，后来陪他上补习班。由于没有法律依据，补习费没有得到法院支持。杨某1正值青春年少之际，对未来怀满美好憧憬，但却步入××人的行列。这对他的打击无疑是毁灭性的，该事故已经对他的人生产生了非常明显的影响。
被上诉�陈某1答辩称，一、一审法院认定的事实错误。杨某1摔倒是因其摇晃手臂造成的，其不应承担责任。陈某1在跑步时距离杨某1有三、五米远，且不在同一跑道。二、杨某1没有证据证明其摔倒是陈某1造成的，其应当承担举证不能的责任。三、一审法院对（2015）深南法沙民初字第624号判决书予以采信是错误的。杨某1摔倒后学校也进行了调查，陈某1所写的情况说明也是老师说一句陈某1写一句，并称如果写不完就不许回教室上课，陈某1的父母根本不知道其书写了情况说明，事后陈某1也向一审法院申请调取了视频证明其没有撞到杨某1。四、在（2015）深南法沙民初字第624号判决书中以及原审第三人提交的答辩书中均不认可事实的真实性，杨某1不能在（2015）深南法沙民初字第624号判决书中没有判决学校承担责任就将责任转由陈某1承担，这是不公平的。五、一审法院没有证据证明陈某1对杨某1的摔倒存在故意，这是学校教学过程中的意外。杨某1与陈某1没有任何的身体接触，杨某1的摔倒是意外事件，不应当酌定陈某1承担两万元的责任。六、（2015）深南法沙民初字第624号判决书并没有判决陈某1应当承担70%的责任，因此不能依据（2015）深南法沙民初字第624号判决书要求陈某1承担责任。事发时陈某1未满18周岁，也并未邀请其家长到场，其书写的情况说明没有证明力。七、杨某1的损失已在中国人民财产保险公司深圳分公司处得到了赔付，根据杨某1提交的平乐骨伤科医院的票据，中国人民财产保险公司深圳分公司已赔付了2895元，已经赔付的金额应当依法在其诉求中予以扣除。综上所述，陈某1并未撞到杨某1，陈某1也是受害人，恳请二审法院维护陈某1的权益。
原审第三人深圳市南山区第二实验学校答辩称，其与杨某1的纠纷已经依照（2015）深南法沙民初字第624号判决处理完毕，其认可一审法院认定的事实，对于杨某1与陈某1的责任分担问题其尊重一审法院的判决。
杨某1向一审法院起诉请求，一、陈某1支付赔偿款共计83029.58元（杨某1的损失共计118613.69元，陈某1承担70%：杨某1损失中××赔偿金89306.2元、精神损害抚慰金11000元、护理费8359.89元、住院伙食补助费1000元、鉴定费2800元、营养费3000元、交通费1000元、医疗费2967.6元、手指伸直器具费180元）；二、后期治疗医疗费4725元；三、由陈某1承担案件的诉讼费用、保全费用等。
一审法院经审理查明，杨某1、陈某1均为在深圳市南山区第二实验学校处就读的同班同学。2014年11月3日下午4时许，上体育课时，体育老师安排学生跑步，杨某1在跑步过程中摔倒受伤。杨某1于2015年4月23日将深圳市南山区第二实验学校作为被告向法院提起民事诉讼，请求判令：深圳市南山区第二实验学校支付杨某1赔偿款共计150670元（伤残赔偿金100000元、精神损害抚慰金10000元、护理费12965元、住院伙食补助费1000元、鉴定费2800元、营养费6000元、交通费5000元、手指伸直器具费180元、补课培训费17100元、医疗费2967.60元，深圳市南山区第二实验学校已支付了7342.6元）。法院于2015年6月24日作出（2015）深南法沙民初字第624号民事判决，判决：一、深圳市南山区第二实验学校应于判决生效之日起十日内赔偿杨某128241.51元；二、驳回杨某1的其他诉讼请求。（2015）深南法沙民初字第624号民事判决已生效。根据生效的（2015）深南法沙民初字第624号民事判决查明的事实，2014年11月3日下午4时许，在上体育课期间，体育老师安排学生跑步，在跑步过程中，杨某1被后面的同学撞倒，其他学生叫来体育老师，体育老师安排学生将杨�1送到校医务室。后学校联系了杨某1家长，将杨某1送至深圳平乐骨伤科医院急诊科治疗，门诊病历显示时间为当天17时27分，经初步诊断，中医诊断为左腕、右手损伤（气滞血瘀），西医诊断为左桡骨下段骨折、右手3-5指骨近节骨折。杨某1于当日在该院住院治疗，2014年11月12日出院，住院10天，出院诊断为：1、左桡骨下段骨折；2、右手中指、环指、小指节近节指骨远端骨折。出院医嘱为：1、维持伤肢支具外固定，患肢避免剧烈运动；2、按康复计划行患肢功能锻炼；3、每周小儿科骨科门诊复诊，不适随诊；4、骨折愈合后取出内固定，针尾定期换药，预防感染；5、出院带药；6、住院期间留陪护1人。杨某1住院期间共支出医疗费14096.38元，其中杨某1实际支付2967.60元，其余由少儿医保支付。2015年2月24日，杨某1购买了3个手指损伤伸直不足固定器，支出180元。2015年3月20日，广东南天司法鉴定所出具鉴定意见，评定杨某1损伤为10级伤残，伤后营养期为60天，护理期为60天，杨某1为此支付了鉴定费2800元。经查，在（2015）深南法沙民初字第624号案件中，陈某1手写了一份情况说明，内容为：“我之前在第二跑道和许某，还有胡某在聊天，后来我要向前加速，在换道的时候，不小心踩到了杨某1脚后跟，他就摔倒了，我认为是轻轻摔倒了，没有什么在意，就向前跑了，我不是故意。我想去医院看望他，帮他出医药费，争取可以跟他做回好朋友，让他和他的家长谅解我。我保证我以上写的都是事实没有隐瞒，我对我写的话负责，若有不实，请学校处罚。”陈某1称，（2015）深南法沙民初字第624号民事判决未明确认定杨某1的受伤是受到陈某1的踩踏。陈某1在（2015）深南法沙民初字第624号案件中的证言存在瑕疵，陈某1是限制民事行为能力人，在老师让其写事实经过时并未通知陈某1的法定代理人到场，且陈某1也未在（2015）深南法沙民初字第624号案件中出庭作证，该事实经过是陈某1按老师的要求所写，证言所述不是事实，陈某1作为未满18岁的未成年人，书写证言应在其监护人陪同下进行，但是陈某1父母不在场，按照法律规定，该证言不应作为证据使用，没有证明效力。杨某1称陈某1已年满14岁，其在学校的同意下所作的证词是在上学期间，学校可以作为法定监护人，让陈某1做事实说明。陈某1所作的与其年龄、智力状况相当的证言，可以作为认定案件事实的依据。陈某1称，（2015）深南法沙民初字第624号民事判决书中第五页第九行所载：“深圳市南山区第二实验学校提交了陈某1的证言，陈某1称其在跑步换道时不小心踩到了杨某1的脚后跟，杨某1就摔倒了。杨某1对该证据的真实性不予确认”，所以杨某1对陈某1的情况说明在（2015）深南法沙民初字第624号案件中予以否认。杨某1和深圳市南山区第二实验学校称，杨某1当时在（2015）深南法沙民初字第624号案件中，是对深圳市南山区第二实验学校提供的杨某1同学的书面证言整组证据不予认可，陈某1的证言只是其中之一，杨某1不认可的是针对证言中关于杨某1本人跑步过程中有手摇晃的动作的证言。陈某1称杨某1跑步时自己姿势不当，其没有撞到杨某1并提交了目击者许俊炜的情况说明予以证明。经查，许俊炜于2015年11月6日书写的情况说明的内容为：“……杨某1没有用正规的跑步方式，而是双手举起来，手不停在空中摇摆，腿跑的像踏步那样的很重，背后还背着个羽毛球拍……我和胡某和陈某1才开始跑，陈某1在我前两米的地方跑步，杨某1在陈某1前面有3米的距离跑步。杨某1跟着那些人的最后一个，他在第三跑道蹦蹦跳跳地�着，陈某1在第一跑道跑步。杨某1自己跑步方法错了而重心不稳，一不小心自己往前摔去，也有可能是携带的球拍使他跑步方法不对。杨某1摔到地上手碰地的时候，陈某1刚好从他身边经过，本人证明陈某1没有碰到他，是杨某1自己跑步姿势不正确，背后携带球拍，导致重心不稳，自己摔倒的。”杨某1与深圳市南山区第二实验学校对该情况说明不予确认。经查，在（2015）深南法沙民初字第624号案件中，深圳市南山区第二实验学校提交了多份证言，部分证言中提到杨某1背着羽毛球球拍跑步，摇晃双手跑步。杨某1称后续产生了医疗费4725元，该费用未在（2015）深南法沙民初字第624号案件中主张，并提交了医疗费票据予以证明。陈某1、深圳市南山区第二实验学校对医疗费票据的真实性予以确认，但称该证据显示的日期在（2015）深南法沙民初字第624号案件起诉时间前，而医疗费发生的时间是2015年1月14日、1月6日，且证据上盖有中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司的章。庭审中，杨某1确认深圳市南山区第二实验学校向中国人民财产保险公司购买了意外险。杨某1在（2015）深南法沙民初字第624号案件中共计发生医疗费用14096.38元，其中杨某1支付2967.6元，意外险赔付了1572元，其他费用由医保支付。杨某1产生了后续医疗费4725元，意外险赔付了医疗费用2895元。另查，陈某1的法定监护人为其父亲陈某2，母亲殷某。一审法院认定，在（2015）深南法沙民初字第624号案件中，认定杨某1的损失共计118613.69元（××赔偿金89306.20元+精神损害抚慰金10000元+护理费8359.89元+住院伙食补助费1000元+鉴定费2800元+营养费3000元+交通费1000元+医疗费2967.60元+手指伸直器具费180元）。扣除第三人已支付的7342.60元，第三人还应支�杨某128241.51元。本案中，深圳市南山区第二实验学校称已向杨某履行了赔偿责任。杨某1在本案中又提交了后续产生的医疗费票据证明后续医疗费4725元，陈某1、深圳市南山区第二实验学校对该票据的真实性均予以确认，因此，法院确认陈某1产生了后续医疗费4725元。
一审法院认为，本案争议的焦点在于杨某1的受伤是否是陈某1所导致的。生效的（2015）深南法沙民初字第624号民事判决书第五页第二十行载明：“根据杨某1的陈述，杨某1是被其他同学撞倒摔伤，虽然杨某1对深圳市南山区第二实验学校提交的陈某1的证言不予认可，但该证言与杨某1的陈述相互佐证，法院对该证据予以采信，杨某1受伤的直接原因是其被其他同学撞倒，撞倒杨某1的同学应对本案事故承担主要责任。”本案中，陈某1称当时所写的情况说明是在老师要求下写的，不是事实。陈某1已年�14岁，其出具的情况说明的内容与其年龄、智力以及辨识能力相适应，所以法院对陈某1的情况说明予以采信。在跑步过程中，陈某1踩到了杨某1的后脚跟，杨某1摔倒受伤。陈某1应对杨某1的受伤承担赔偿责任。因事发时，杨某1、陈某1在体育课上，按照老师要求进行跑步运动，根据现有的证据，没有证据证明陈某1对杨某1的受伤有故意或者重大过失，因此杨某1受伤是正常体育教学中发生的意外事件。但陈某1与杨某1的受伤有一定的因果关系，根据公平原则，法院酌定陈某1对杨某1补偿2万元。因陈某1尚未满15周岁，为限制行为能力人，上述2万元补偿款由其监护人陈某2、殷某给付。依据《中华人民共和国民法通则》第四条、第一百一十九条之规定，一审法院判决：一、陈某1于判决生效之日起十日内补偿杨某1人民币2万元，由其监护人陈某2、殷某给付；二、驳回杨某1的�它诉讼请求。本案受理费997元，由杨某1负担697元，由陈某1负担300元（由其监护人陈某2、殷某给付）。
本院查明，杨某1在二审庭审中认可一审之后产生后续治疗费4725元，由保险公司赔付了2895元，可以从赔偿金额中扣除。
另查，原审查明的事实清楚，本院予以确认。
本院认为，杨某1为第三人深圳市南山区第二实验学校的学生，其于2014年11月3日下午4时许上体育课时摔倒受伤，其伤情已构成10级伤残，共计产生损失120443.69元（118613.69元+4725元-2895元），上述事实各方没有异议，本院予以确认。杨某1上诉主张其因被陈某1撞倒而受伤，陈某1应当承担主要责任。本院认为，经生效的原审法院（2015）深南法沙民初字第624号民事判决查明，杨某1受伤确系在跑道上跑步时被陈某1踩到其后脚跟摔倒导致，陈某1事后也手写了情况说明予以证实，足以认定。陈某1出具情况说明时已年满13周岁，其作为事故的亲历者，具有如实陈述事发原因和经过的能力，其上诉主张因监护人不在场，情况说明没有证明效力，本院不予采信。陈某1跑步时未避让同在跑道上跑步的杨某1，从后面踩到杨某1的后脚跟致其摔倒，其对杨某1受伤应当承担赔偿责任。鉴于杨某1和陈某1均为在校学生，事故发生在深圳市南山区第二实验学校上体育课时，而深圳市南山区第二实验学校依原审法院（2015）深南法沙民初字第624号民事判决已经承担了本次事故30%的赔偿责任，故本院酌定陈某1按照40%的比例承担本次事故的赔偿责任，即向杨某1赔偿48177.5元（120443.69元×40%）。杨某1上体育课时未注意自身安全，加之体育运动自身存在一定的风险，杨某1宜自行承担30%的损失。综上，杨某1的部分上诉理由成立，其上诉请求，本院部分予以支�。原审判决认定事实部分有误，适用法律亦存在不当之处，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条至第十九条、第二十一条至第二十三条、二十五条、二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：
一、撤销广东省深圳市南山区人民法院（2015）深南法沙民初字第1350号民事判决第二项；
二、变更广东省深圳市南山区人民法院（2015）深南法沙民初字第1350号民事判决第一项为：被上诉人陈某1及其监护人陈某2、殷某于本判决生效之日起十日内支付上诉人杨某1赔偿款48177.5元；
三、驳回上诉人杨某1的其他诉讼请求。
如未按照本判决�定的期间履行金钱给付义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费997元，由上诉人杨某1负担497元，被上诉人陈某1及其监护人陈某2、殷某负担500元；二审案件受理费997元，由上诉人杨某1负担497元，被上诉人陈某1及其监护人陈某2、殷某负担500元。
本判决为终审判决。
审判长 王雅媛
审判员 李卫峰
审判员 伍 芹
二〇一六年十月二十五日
书记员 冯建辉