湖北省襄阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）鄂06刑再1号
抗诉机关湖北省人民检察院。
原审上诉人（一审被告人）周某甲，男。因涉嫌犯贪污罪，于2013年10月30日被刑事拘留，同年11月14日被逮捕。2014年6月19日被取保候审。
辩护人何贵林，湖北思扬律师事务所律师。
辩护人王虎，湖北思扬律师事务所律师。
湖北省枣阳市人民检察院指控周某甲犯贪污罪一案，湖北省枣阳市人民法院一审审理后于2014年8月14日作出（2014）鄂枣阳刑二初字第00057号刑事判决。宣判后，枣阳市人民检察院提出抗诉，一审被告人周某甲向本院提出上诉，本院二审审理后于2014年12月16日作出（2014）鄂襄阳中刑终字第00166号刑事裁定：驳回上诉，维持原判。裁定发生法律效力后，湖北省人民检察院于2015年12月14日作出鄂检刑审监审刑抗（2015）13号刑事抗诉书，对本院（2014）鄂襄阳中刑终字第00166号刑事裁定书提出抗诉。湖北省高级人民法院于2016年3月25日作出（2016）鄂刑抗5号再审决定，指令本院对本案进行再审。本院受理后，依法另行组成合议庭，于2016年5月11日公开开庭审理了本案。湖北省襄阳市人民检察院指派检察员张永海出庭履行职务。原审被告人周某甲及其辩护人何贵林、王虎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
湖北省枣阳市人民法院一审判决认定：2009年1月1日，被告人周某甲与枣阳广益人力资源开发有限公司签订劳动合同，由该公司派遣到中石化枣阳分公司从事劳务工作，合同期限自2009年1月1日起至2019年1月1日止。2011年1月20日，周某甲被中石化枣阳分公司聘任为枣阳市西城加油站站长；2013年1月10日，被中石化枣阳分公司聘任为枣阳市前进路加油站站长。在2011年4月至2013年10月期间，周某甲采取虚报加油站油品库存数量，盗卖汽油、柴油等手段，伙同他人，贪污作案5次，贪污公款60500元，周某甲分得赃款41500元。案发后，赃款已全部追回。2013年10月30日，枣阳市检察院口头通知周某甲到该院接受询问，周于当日到该院并如实供述其伙同他人盗卖汽油、柴油的犯罪事实。
湖北省枣阳市人民法院一审认为：原审判决认定上述事实的证据有：证人证言、书证、被告人周某甲的供述与辩解等。原审判决根据以上事实与证据，认定被告人周某甲犯贪污罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。
枣阳市人民检察院抗诉提出：被告人周某甲不具有自动投案的情节，原判认定周某甲有自首情节属于认定事实错误，从而导致错误地对周某甲减轻处罚。
周某甲上诉及其辩护人辩护称：原判认定周某甲犯贪污罪，属定性错误，周某甲的行为应定为职务侵占罪，原判量刑过重。周某甲的辩护人还提出周某甲有自首情节，枣阳市人民检察院的抗诉不能成立。
本院二审审理查明：2009年1月1日，周某甲与枣阳广益人力资源开发有限公司签订劳动合同，由该公司派遣周某甲到中石化枣阳分公司从事劳务工作，合同期限自2009年1月1日起至2019年1月1日止。2011年1月20日，周某甲被中石化枣阳分公司聘任为枣阳市西城加油站站长；2013年1月10日，被中石化枣阳分公司聘任为枣阳市前进路加油站站长。自2011年4月至2013年10月，周某甲采取虚报加油站油品库存数量，伙同他人，以盗卖汽油、柴油等手段，贪污作案5次，贪污公款60500元，周某甲分得赃款41500元（作案后，周某甲先后购买了7700元的汽油、柴油用于弥补加油站油品亏损）。案发后，赃款已全部追回。具体为：
（一）2011年4、5月份，周某甲任枣阳市西城加油站站长期间，通过个体司机张某甲将该站盈余的汽油400升、柴油600升出售，得赃款7000元，周将此款据为己有。
（二）2012年3、4月份，周某甲任枣阳市前进路加油站站长期间，伙同该站计量员宿某甲，通过张某甲将该站盈余的900余升汽油和900余升柴油，以15000元的价格出售给胡益群。周某甲分得赃款10000元，宿某甲分得赃款5000元。
（三）2013年元旦期间，周某甲伙同计量员宿某甲，通过张某甲将该站计划内的1吨柴油从枣阳油库盗出，以7800元的价格卖给兴隆镇坝山矿场的叶某甲。周某甲分得赃款5300元，宿某甲分得赃款2500元。
（四）2013年4月份，周某甲伙同计量员宿某甲，通过张某甲将该站计划内的2吨柴油从枣阳油库盗出后，以15000元的价格出售给枣阳市大阜山矿业有限公司。周某甲分得赃款10000元，宿某甲分得赃款5000元。
（五）2013年10月份，周某甲伙同计量员宿某甲，通过张某甲将该站计划内2吨柴油从枣阳油库盗出后，以15700元的价格出售给他人。周某甲分得赃款9200元，宿某甲分得赃款6500元。
二审另查明：2013年10月30日，枣阳市检察院派人口头通知周某甲到该院接受讯问，周随相关检察人员到该院并如实供述其伙同他人盗卖汽油、柴油的犯罪事实。
认定上述事实的证据有：
1.证人宿某甲（中石化枣阳分公司前进路加油站计量员、会计）的证言。证实2012年至2013年期间，其和周某甲先后四次通过张某甲将站内石油卖给他人，周分给其19000元，其又分两次给高某甲800元，实际分得18200元。
2.证人张某甲（个体运输户）的证言。证实2011年至2013年期间，周某甲让其帮忙先后五次卖石油，第一次付给周6000多元或7000多元，第二次付15000元，第三次付8200元，第四次付15600元，第五次付15700元，共计6万余元。
3.证人高某甲（中石化枣阳分公司火车站油库发油员）的证言。证实2013年3月和2013年10月，宿某甲先后两次找其和王某甲帮忙，从石油公司油库用张某甲的油罐车拉走4吨柴油，并给其800元感谢费的事实。
4.证人王某甲（中石化枣阳分公司火车站油库发油员）的证言。证实2013年1月、2013年3月，宿某甲先后两次找其帮忙，从石油公司油库用张某甲的油罐车拉走3吨柴油的事实。
5.证人郭某甲（中石化枣阳分公司火车站油库发油员）的证言。证实2013年1月、2013年10月，先后两次给宿某甲帮忙，从油库用张某甲的油罐车拉走3吨柴油的事实。
6.证人郭某甲（鹿头镇个体加油站经营户）的证言。证实2011年4、5月份左右，其以2000元的价格从张某甲手中购得400升汽油，2012年春上再次以15000元的价格购得汽油、柴油各900升。
7.证人苏某甲（个体工商户）的证言。证实2013年1月3日，其介绍张某甲批发6吨柴油出售给兴隆开矿老板叶小成。
8.证人叶某甲（曾用名叶小成，兴隆镇坝山矿石厂承包户）的证言。证实2013年1月3日，其以49500元的价格从张某甲手中购得6吨柴油。
9.证人叶某甲（枣阳市丰源化工有限公司销售员）的证言。证实2013年4月23日，叶某甲透支唐玉明的信用卡，刷卡7800元，购得柴油一吨，卖给张某甲。
10.证人魏某甲、魏某乙（鹿头镇大阜山矿业有限公司经理、会计）等的证言。均证实张某甲于2013年4月23日给该公司送了3吨柴油，当时给公司是两张出库单，一张4月18日的中石化枣阳分公司（枣阳火车站油库）2吨的柴油出库单，一张是4月23日1吨的柴油出库单。这3吨柴油当时的批发价是7950元每吨，给张现金23850元。
11.证人张某乙的证言。证实2013年10月21日下午2时许，在张某甲的授意下，在枣阳市火车站油库以7吨的柴油出库单，实装9吨柴油，并销往随阳农场的一处私人加油站及砖瓦村一姓周的。
12.证人周某乙的证言。证实2013年10月20日，其委托张某甲购买3吨0号柴油，次日，张某甲让其司机将委托购买的3吨柴油拉至其女婿的沙场，卖得油款23500元及运输费300元。
13.证人孙某甲（随阳农场修理厂个体户）的证言。证实2013年10月21日，张某甲的司机将6吨0号柴油拉至随阳农场顺风修理厂，卖得40000余元（每吨7500元）及运输费300元。
14.证人王某乙（襄阳市双利达石油运输公司司机）的证言。证实其负责在油库装油的时候，按规定要在油品出库单中签上自己的名字，然后把油运到加油站，由加油站的站长或计量员，量空高，核对运输单，对好数量后卸油；只是在有加油站计量员在场时，其没有检查，由他们亲自负责数量，加铅封，但最后还是要由其在出库单上签字。
15.证人顾某甲的证言。证实2011年2月省公司检查组到枣阳市检查，枣阳分公司王晓文副经理和其一起到西城加油站，并由其计量油罐油品实存，当时油品亏损200多升，后由原任西城站站长周某甲补油处理后重新计量，符合规定要求。
16.相关书证：
（1）周某甲任职文件、身份信息。证实周某甲身份及其任职情况
（2）中石化枣阳分公司营业执照，组织机构代码、中石化枣阳分公司前进路加油站及西城加油站营业执照，组织机构代码。证实中石化枣阳分公司和前进路加油站及西城加油站的经营范围。
（3）张某甲提供其售油记账单。证实2013年1月3日其将6吨油出售给随阳店农场，4月23日出售给魏某甲，10月21日出售给周某乙。
（4）叶某甲购油记账单。证实2013年1月3日，叶某甲以49500元购油6吨。
（5）襄樊石油分公司商业客户部的开票台账。证实2013年1月3日，张某甲雇请司机（高群）在该部以8200元／吨的价格购油10吨；枣阳油库向鄂F238**号车装油5吨。
（6）枣阳市大阜山矿业有限责任公司记账凭证及该公司提供的中石化股份有限公司湖北石油分公司油品出库单据复印件。证实2013年4月23日，该公司以23850元价格从该张某甲手中购得柴油3吨，张某甲提供2013年4月23日1吨油品出库单一张，4月18日2吨油品出库单一张。
（7）襄樊石油分公司商业客户部的开票台账及枣阳油库流量计发油记录。证实2013年4月23日，枣阳市丰源化工有限公司刷卡购油一吨，价值7800元。发油记录。证实4月23日前进路加油站油罐车取油情况。
（8）中石化枣阳分公司证明。证实该公司未因油品亏损扣除过周某甲个人工资。
（9）中石化枣阳分公司证明，证实该公司2011年至2013年不同月份的各油品价格。
（10）加油站文件。证实加油站当月损溢当月必须全数处理，并严格按照损耗管理的相关规定核销。
17.周某甲的供述。其供认在2011年至2013年担任中石化枣阳分公司西城加油站和前进路加油站站长期间，采取虚报加油站油品库存数量，盗卖汽油、柴油等手段，伙同宿某甲，将汽油、柴油通过张某甲卖给他人。共得赃款60500元，其分得赃款41500元，宿某甲分得赃款19000元。作案后，先后购买了7700元的汽油、柴油用于弥补加油站油品亏损。
上述证据，均经庭审举证、质证，证据来源合法、有效，所证内容客观、真实，本院予以确认。
二审期间，枣阳市人民检察院向本院提供了石化股份枣分发（2011）3号关于聘任刘峰等同志为站长的通知上注明此文件经过当时党委会研究通过的证明（有中石化枣阳分公司党委成员张晓明、付明月的签名）及枣阳市人民检察院关于传唤周某甲的情况说明。用以证实2011年1月20日聘任周某甲担任枣阳市西城加油站长是经当时公司党委会研究决定的，周某甲是在2013年10月30日上午9时，由枣阳市人民检察院的三名办案人员用警车在枣阳市前进路加油站找到周某甲将其带至枣阳市人民检察院办案区进行讯问。周某甲的辩护人向本院提供了中石化枣阳分公司的证明（有中石化枣阳分公司党委成员张晓明、付明月的签名），证实该公司提供给枣阳市人民检察院的石化股份枣分发（2011）3号关于聘任刘峰等同志为站长的通知上注明此文件经过当时党委会研究决定的证明有误，并称该证明作废，真实情况是2011年1月20日聘任周某甲担任枣阳市西城加油站长是由枣阳分公司行政会研究决定的。
经庭审举证、质证，检察机关对周某甲的辩护人提供的证明不持异议。周某甲及其辩护人认为检察机关向本院提供的石化股份枣分发（2011）3号关于聘任刘峰等同志为站长的通知上注明此文件经过当时党委会研究决定的证明真实性存在问题，并被该公司声明作废，不能作为证据使用。一审中，检察机关2013年3月28日出具的关于周某甲贪污案的侦破经过上只有两名办案人员签名，现在又证明是三名工作人员用警车在枣阳市前进路加油站找到周某甲将其带至枣阳市人民检察院办案区进行讯问与事实不符，应以2013年3月28日出具的关于周某甲贪污案的侦破经过为准。经审查，检察机关向本院提供的关于聘任刘峰等同志为站长的通知上注明此文件经过当时党委会研究通过的证明已由该公司申明作废，检察机关对该公司申明不持异议，对检察机关提供的该证明本院不予采信。对于二审中枣阳市人民检察院提供的关于传唤周某甲的情况说明，因上诉人及其辩护人均提出异议，且该说明与办案机关2013年3月28日出具的关于周某甲贪污案的侦破经过不一致，该说明本院亦不予采信。周某甲的辩护人向本院提供的中石化枣阳分公司的证明，本院予以采信。
本院二审认为：周某甲在被中石化枣阳分公司聘任担任枣阳市西城加油站站长和前进路加油站站长期间，利用职务之便，伙同他人，采取虚报加油站油品库存数量，盗卖汽油、柴油等手段，非法占有盗卖的汽油、柴油款60500元，其行为已构成贪污罪。案发后，周某甲在检察院口头传唤其到检察院接受讯问时，能主动到案并如实供述自己的犯罪事实，系自首，可减轻处罚。周某甲归案后，积极退还赃款，有悔罪表现，可酌情从轻处罚。枣阳市人民检察院抗诉提出，周某甲不具有自动投案的情节，原判认定周某甲有自首情节属于认定事实错误，从而导致错误地对周某甲减轻处罚。经查，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》明确规定，犯罪事实或者犯罪分子未被办案机关掌握，或者虽被掌握，但犯罪分子尚未受到调查谈话、讯问，或者未被宣布采取调查措施或者强制措施时，向办案机关投案的，是自动投案。在此期间如实交代自己的主要犯罪事实的，应当认定为自首。本案周某甲是被办案机关的两名办案人员口头传唤并随办案人员到办案机关接受讯问，是先到案后接受讯问，口头传唤不是法律意义上的传唤，更不是强制措施，两名办案人员口头传唤只能是一种口头通知行为，周某甲随办案人员到检察院接受讯问具有自愿性，可以认定为自动投案，周某甲到案后主动如实供述自己的犯罪事实，系自首。原判认定周某甲具有自首情节，并无不当。该抗诉理由不能成立，本院不予采纳。周某甲的辩护人提出周某甲有自首情节的辩护意见，本院予以采纳。周某甲上诉及其辩护人辩护称，原判认定周某甲犯贪污罪，属定性错误，周某甲的行为应定为职务侵占罪，原判量刑过重。经查，周某甲通过劳务公司派遣到中石化枣阳分公司从事劳务工作，又被中石化枣阳分公司聘任为该公司下属加油站站长。虽然不属于受国家机关、国有公司、企业、事业单位委派从事公务的人员。但在2010年11月26日，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理国家出资企业中职务犯罪案件具体应用法律若干问题的意见》第六条第二项规定，经国家出资企业中负有管理、监督国有资产职责的组织批准或者研究决定，代表其在国有控股、参股公司及其分支机构中从事组织、领导、监督、经营、管理工作的人员，应当认定为国家工作人员。第七条规定，“国家出资企业”包括国家出资的国有独资公司、国有独资企业，以及国有资本控股公司、国有资本参股公司。因此，在国有控股、参股企业中，只要是经过负有管理、监督国有资产职责的组织批准或者研究决定，代表其在国有控股、参股公司及其分支机构中从事组织、领导、监督、经营、管理工作的人员，应当认定为国家工作人员。本案中，中石化是国有控股、参股企业，属于国家出资企业，周某甲从2011年1月20日至案发被中石化枣阳分公司聘任担任中石化枣阳分公司西城加油站站长和前进路加油站站长，分别是经过中石化枣阳分公司行政会和党委会研究决定并报经上级批准的，代表中石化枣阳分公司在两加油站行使组织、领导、监督、经营、管理的工作人员，属于国家工作人员。原判依据周某甲的犯罪事实和情节及对社会危害程度，对其所判刑罚并无不当。该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回抗诉、上诉，维持原判。
湖北省人民检察院鄂检刑审监审刑抗（2015）13号刑事抗诉书抗诉称：（2014）鄂襄阳中刑终字第00166号刑事裁定书认定原审被告人周某甲具有自首情节，适用法律错误，导致对原审被告人周某甲适用缓刑不当。理由如下：（一）原审被告人周某甲的行为不构成自首。首先，检察机关在传唤周某甲前已经掌握了周某甲贪污的部分犯罪事实，确定了本案的犯罪嫌疑人是周某甲。其次，周某甲系被动归案，不符合“自动投案”的要求。其次，周某甲系在被检察机关询问期间交待的犯罪事实。（二）原审法院裁定对原审被告人周某甲适用缓刑错误。原审被告人周某甲的行为不符合适用缓刑的条件。首先，原审被告人周某甲被动归案后，其所陈述的部分贪污犯罪事实系检察机关已掌握的事实，不应认定周某甲的行为构成自首。其次，原审被告人周某甲先后实施五次贪污行为，每次均超过贪污罪的立案标准，从贪污次数看，不应认定为犯罪情节较轻。原审法院裁定认定原审被告人周某甲具有自首情节，适用法律错误，导致对原审被告人周某甲适用缓刑不当，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十三条第三款的规定，对湖北省襄阳市中级人民法院（2014）鄂襄阳中刑终字第00166号刑事裁定书，提出抗诉，请依法判处。
原审被告人周某甲辩称：（一）被告人犯罪后有自首情节，检察机关的抗诉不成立。被告人周某甲是被通知到办案机关后才被讯问的，被告人到案在先，办案机关讯问在后。被告人在到案后接受讯问之前，办案机关没有对被告人采取任何强制措施，被告人是在没有被讯问、没有被采取任何强制措施之前到办案机关投案的，到案以后被告人如实供述了自己全部犯罪事实，依照上述规定，应当认定被告人有自首情节。（二）原审法院认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，依法判处被告人缓刑并无不当。在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。2016年4月18日起实施的《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条的规定“贪污数额较大”是指数额在三万元以上不满二十万元。原审法院认定被告人贪污作案5起，贪污公款60500元，分得赃款41500元，其每次作案的金额都没有达到法定追诉的标准，被告人的行为属于两高解释规定的“数额较大”的情形，依法应当在三年有期徒刑以下量刑，同时被告人又如实供述了自己的罪行、真诚悔罪、并且积极退还了所有涉案赃款，避免了损害后果的发生，按照上述规定，就算是被告人没有自首情节，对被告处以缓刑也并无不当，况且认定被告人自首的材料证据确实充分，在此情况下对被告人处以缓刑更加合乎法律、情理。被告人犯罪的初衷是为了弥补品油的亏空，在此过程中被告人为了加油站的经营和收益，多次自行垫钱，这是由于制度本身的缺陷所致，被告人犯罪动机并不恶劣，社会危害性小，依法适用缓刑并无不当。检察机关依据《最高人民法院关于适用刑法时间效力规定若干问题的解释》第十条“按照审判监督程序重新审判的案件，适用行为时的法律。”的规定，认为对该案被告人不适用“从旧兼从轻”的原则，我们认为此条规定的初衷是防止在新法实施后，大量已经生效的案件，再审被告人主观上恶意利用新法逃脱处罚或是减轻处罚。而本案抗诉在前，新法实施在后，被告人在被抗诉时并无法预知新法会使其获得减轻的处罚，何况本案是由于检察院抗诉而再审，并非被告人申请再审，不存在着被告人利用新法恶意逃避处罚的可能性。且《最高人民法院、最高人民检察院关于适用刑事司法解释时间效力问题的规定》第三条规定“对于新的司法解释实施前发生的行为，行为时已有相关的司法解释，依照行为时的司法解释办理，但适用新的司法解释对犯罪嫌疑人、被告人有利的，适用新的司法解释”。此外，学界以及司法实践中对于审判监督程序中“从旧兼从轻”原则的具体适用原本也存在着争议，本着“有利于被告人”的原则，适用法律时也应作出对被告人有利的选择。再审案件应当是进行全案审查，因而我们认为判决认定被告人周某甲犯贪污罪，属定性错误。被告人周某甲既不是国家工作人员，也不是受委托经营管理国有财产的人员，被告人不具备贪污罪的主体资格。
本院再审查明：枣阳市人民检察院反贪污贿赂局于2012（为2013笔误）年12月16日出具“关于周某甲涉嫌贪污罪侦破经过”，枣阳市人民检察院反贪污贿赂局于2014年3月28日由两名办案人员李东红、李俊峰签名出具的“关于周某甲贪污案的侦破经过”，枣阳市人民检察院于2014年8月27日由三名办案人员李东红、李俊峰、翟兴合签名出具的“关于传唤周某甲的情况说明”，枣阳市人民检察院于2015年11月20日出具“关于周某甲一案的补充说明”等四份材料载明的原审被告人周某甲涉嫌贪污案的侦破经过内容各不相同，第一份材料载明“于2013年10月30日，同时传唤犯罪嫌疑人周某甲、宿某甲、张某甲、高某甲四人，在询问过程中，周、宿、张三人在当天便交待了涉嫌共同贪污的犯罪事实”。本案再审中，对枣阳市人民检察院办案人员李俊峰、李东红、翟兴合送达了出庭通知书，但该三人均未出庭。
对于原二审查明的其他事实，本院再审予以确认。
本院再审认为：周某甲在被中石化枣阳分公司聘任担任枣阳市西城加油站站长和前进路加油站站长期间，利用职务之便，伙同他人，采取虚报加油站油品库存数量，盗卖汽油、柴油等手段，非法占有盗卖的汽油、柴油款60500元，其行为已构成贪污罪。湖北省人民检察院抗诉提出原裁判认定原审被告人周某甲具有自首情节，适用法律错误，导致对周某甲适用缓刑不当。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》明确规定：犯罪事实或者犯罪分子未被办案机关掌握，或者虽被掌握，但犯罪分子尚未受到调查谈话、讯问，或者未被宣布采取调查措施或者强制措施时，向办案机关投案的，是自动投案。在此期间如实交代自己的主要犯罪事实的，应当认定为自首。案发后，周某甲在枣阳市人民检察院口头传唤其到该院接受讯问时，能主动到案并如实供述自己的犯罪事实，应认定周某甲具有自首情节，可减轻处罚。故原审裁判认定周某甲为自首，并无不当。该抗诉理由不能成立，本院不予采纳。湖北省人民检察院抗诉还提出原裁判对周某甲适用缓刑不当。经查，原审裁判虽认定周某甲贪污作案5起，贪污公款60500元，分得赃款41500元。但周某甲自首并且积极退还了所有涉案赃款，避免了国有财产损害后果的发生，原一、二审法院依法判处周某甲缓刑并无不当。湖北省人民检察院抗诉理由均不能成立，本院不予采纳。综上所述，原二审刑事裁定和一审刑事判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项及《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第三百八十九条第一款第（一）项之规定，经合议庭评议并提交本院审判委员会讨论决定，裁定如下：
驳回抗诉，维持本院（2014）鄂襄阳中刑终字第00166号刑事裁定和湖北省枣阳市人民法院（2014）鄂枣阳刑二初字第00057号刑事判决。
本裁定为终审裁定。
审判长 史建东
审判员 王 进
审判员 肖 瑾
二〇一六年五月十七日
书记员 李 庆