福建省云霄县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0622刑初171号
公诉机关云霄县人民检察院。
被告人方作文，男，1972年10月5日出生，汉族，高中文化，无业，福建省云霄县人。
辩护人马巍武，福建铁马律师事务所律师。
辩护人林文山，福建铁马律师事务所律师。
云霄县人民检察院以云检诉刑诉［2016］126号起诉书指控被告人方作文犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），于2016年7月13日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，于2016年9月8日公开开庭审理了本案。云霄县人民检察院指派检察员许伟凌、林晓权出庭支持公诉，被告人方作文及其辩护人马巍武到庭参加诉讼。经方作文及其辩护人申请，决定延期审理三次。现已审理终结。
云霄县人民检察院指控，2015年六七月份，被告人方作文为陈某某、张某某（后2人另案处理）等人在陈某甲承包的山地内安装卷接烟机生产假冒伪劣卷烟而提供资金，并联系办理常山新港加油站加油卡，以购买柴油发电机供上述卷接烟机的生产运作。同年7月底，陈某某雇佣同案犯汤某某、陈某乙、汤某甲、陈某丙、陈某丁、陈某戊、陈某己、陈某庚、汤某乙、陈某辛、陈某壬、汤某丙、汤某丁、汤某戊、汤某己、汤某庚、陈某癸（均已判刑）等人明确分工、配合协作在上述陈某甲承包的山地生产假冒伪劣卷烟。同年8月30日至31日间，该卷接烟机共将2806公斤烟丝生产成烟支后运离现场。至9月1日17时许，该窝点被省公安厅、省市县烟草专卖局联合打假队查获，现场缴获YJ14卷烟机一台、YJ22接嘴机一台、烟丝分离机一台、发动机一台、假冒“云烟”牌伪劣烟支48箱、假冒“利群”牌伪劣烟支9箱、假冒“南京”牌伪劣烟支50箱（15公斤/箱）、盘纸3箱（8盘/箱），上述被查获的涉假物品均已判没收。经鉴定，上述2806公斤烟丝价值人民币161205元，现场查获涉假物品价值1286549元。
案发后，被告人方作文于2015年11月2日在其家中被民警抓获。
以上事实，公诉机关提供了被告人的供述与辩解，同案犯的供述，证人证言，书证，物证，现场勘验、检查笔录，鉴定意见等证据，认为被告人方作文的行为构成生产、销售伪劣产品罪。请求依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十五条的规定，依法判处。
被告人方作文及其辩护人对公诉机关指控的犯罪事实及定性均无异议，辩护人提出方作文是从犯，具有未遂、坦白等法定、酌定从轻或减轻处罚的辩护意见。
经审理查明，2015年六七月份，被告人方作文为陈某某等人在陈某甲承包的山地内安装卷接烟机生产假冒伪劣卷烟而提供资金10万余元，并联系办理常山新港加油站加油卡，以购买柴油供上述卷接烟机的生产运作。同年7月底，陈某某等人纠集同案犯汤某某、陈某乙、汤某甲、陈某丙、陈某丁、陈某戊、陈某己、陈某庚、汤某乙、陈某辛、陈某壬、汤某丙、汤某丁、汤某戊、汤某己、汤某庚、陈某癸（均已判刑）等人明确分工、配合协作在上述陈某甲承包的山地生产假冒伪劣卷烟。同年8月30日至31日间，该卷接烟机共将2806公斤烟丝生产成烟支后运离现场。至9月1日17时许，该窝点被省公安厅、省市县烟草专卖局联合打假队查获，现场缴获YJ14卷烟机一台、YJ22接嘴机一台、烟丝分离机一台、发动机一台、假冒“云烟”牌伪劣烟支48箱、假冒“利群”牌伪劣烟支9箱、假冒“南京”牌伪劣烟支50箱（15公斤/箱）、盘纸3箱（8盘/箱），上述被查获的涉假物品均已判没收。经鉴定，上述2806公斤烟丝价值人民币161205元，现场查获涉假物品价值1286549元。
案发后，被告人方作文于2015年11月2日在其家中被民警抓获。
另查明，在本案审理过程中，被告人方作文向本院预交罚金50000元。
以上事实，被告人方作文及其辩护人在开庭审理过程中亦无异议，并有同案犯陈某丙、陈某丁、陈某戊、陈某己、陈某庚、汤某乙、陈某辛、陈某壬、汤某丙、汤某丁、汤某戊、汤某己、汤某庚、陈某癸、陈某乙、汤某甲、汤某某的供述；同案人陈某某的供述；证人陈某子、李某某、陈某甲、江某某的证言；现场勘验、检查笔录及照片；福建省烟草质量监督检测站出具的卷烟鉴别检验意见书；云霄县公安局物证鉴定室出具的云公刑技（痕迹）车鉴字[2015]0009号汽车检验意见书；云霄县价格认证中心出具的云价认（2015）第381号、云价认证2016年071号价格鉴定意见书、工作函；查获制假物品移交清单、查获制假机械移交清单；涉假工作单、收款收据、送货单等；扣押决定书、云霄县公安局扣押物品清单；云霄县烟草专卖局出具的查获经过、说明；云霄县公安局出具的到案经过、情况说明；云霄县公安局出具的违法、犯罪嫌疑人前科（劣迹）查询表；户籍证明；机动车信息查询单；山地承包合同；IC卡存取查询；新港加油站证明；方作文的供述；本院（2016）闽0622刑初129号刑事判决书、（2016）闽0622刑初138号刑事判决书；本院收据等证据为证，足以认定。
本院认为，被告人方作文伙同他人参与实施生产、销售假冒伪劣卷烟，其中已销售伪劣卷烟货值人民币161205元，尚未销售伪劣卷烟货值人民币799165元，机械设备价值人民币463000元，原辅材料价值人民币24384元，合计人民币1447754元，其行为构成生产、销售伪劣产品罪，属共同犯罪。公诉机关指控方作文犯罪的事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，所指控的罪名成立，本院予以采纳，依法应追究其刑事责任。在共同犯罪中方作文起主要作用，是主犯，应按其参与的全部犯罪处罚，属作用较小的主犯，可酌情从轻处罚。因方作文等人意志以外的原因，其生产的假冒伪劣香烟尚未销售既被查获，是犯罪未遂，对该未遂部分均可比照既遂犯减轻处罚。归案后，方作文能如实供述自己的犯罪事实，依法可从轻处罚。在法庭审理中，被告人自愿认罪，且预交罚金，确有悔罪表现，可酌情从轻处罚。辩护人提出方作文系从犯的意见。经查与事实及法律规定不符，本院不予采纳。但辩护人提出方作文具有未遂、坦白等法定、酌定从轻或减轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款，以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条、第五条、第六条、第九条第一款的规定，判决如下：
被告人方作文犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑五年；并处罚金50000元，限于判决生效之日缴清（罚金已预缴；刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 王东宇
人民陪审员 张文成
人民陪审员 黄荣生
二〇一七年一月十六日
书 记 员 朱丽敏
附与本案相关的法律和司法解释条文：
中华人民共和国刑法
第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释
第一条第一款生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。
第二条伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。
销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度或者均达到同一法定刑幅度的，在处罚较重的法定刑幅度内酌情从重处罚。
查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。
第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。
第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。
第九条第一款本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。