四川省乐山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）川11刑终4号
原公诉机关乐山市市中区人民检察院。
上诉人（原审被告人）冯秋萍，女，1986年11月10日出生于四川省南充市嘉陵区，汉族，大学专科文化，原乐山市看守所二级警员，住乐山市市中区。因涉嫌犯受贿罪、滥用职权罪，于2016年5月20日被乐山市市中区人民检察院决定取保候审，同年10月31日被乐山市市中区人民法院决定取保候审。
辩护人曾文强，四川众能律师事务所律师。
辩护人喻之阳，四川众能律师事务所律师。
乐山市市中区人民法院审理乐山市市中区人民检察院指控原审被告人冯秋萍犯受贿罪、滥用职权罪一案，2016年11月24日作出（2016）川1102刑初328号刑事判决，原审被告人冯秋萍不服，提出上诉。本院于2017年1月10日受理，并依法组成合议庭，于2017年2月28日公开开庭审理了本案。四川省乐山市人民检察院指派检察员周林出庭履行职务，原审被告人冯秋萍及其辩护人曾文强、喻之阳到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：一、被告人冯秋萍在担任乐山市看守所民警期间，利用其行使监管职责的职务便利，违反看守所规定，提供手机给其负责管理的在押人员李某1在其羁押的监舍内使用、违规向李某1提供食品等违禁品，并多次收受、索取李某1及其亲属人民币32995元，价值人民币11637.5元的“巴宝莉”挎包一个。
二、2015年8月，被告人冯秋萍在担任乐山市看守所民警期间，得知其负责管理的在押人员李某1想使用手机与外界联系，遂在乐山市市中区“老公园”附近购买小型手机一个及非实名制登记手机卡一张后，违反看守所管理规定，将上述通讯工具带入监区交予李某1长期使用，并在同年8月至11月期间，为该通讯工具充电、缴纳部分通讯费用、帮助李某1逃避看守所检查。期间，李某1使用被告人冯秋萍提供的通讯工具通话300余次、发送短信300余次，其中与其辩护人通话32次，同时，李某1还将上述通讯工具向同监舍在押人员胡某1、段某、马某1、吉某、余某1、左某等人使用。上述通讯工具在监舍内共计向外界通话487次、发送短信887次，造成了恶劣的社会影响。
另查明，乐山市公安局纪委在调查中发现被告人冯秋萍涉嫌犯受贿罪的事实后，将本案移交侦查机关；侦查机关接到案件线索后，遂决定立案侦查，并依法将被告人冯秋萍传唤到案；案发后，被告人冯秋萍向办案机关上缴人民币33000元及“巴宝莉”女式挎包一个；被告人冯秋萍现系怀孕妇女。诉讼中，被告人冯秋萍自愿认罪。
上述事实，被告人冯秋萍在开庭审理中均无异议，并有经质证、认证的立案决定书；拘传证、乐山市市中区妇幼保健院彩超检查报告单、取保候审决定书、被取保候审人义务告知书、保证书、犯罪嫌疑人诉讼权利义务告知书、证人诉讼权利义务告知书；被告人冯秋萍的到案经过；搜查证、笔录；扣押决定书、扣押清单、扣押物品移交记录；关于被告人冯秋萍的武警部队干部转业审批报告表、警官任免、晋衔报告表、公务员登记表、干部任免审批表、评定授予警官警衔报告表看守所执勤行为规范；乐山市看守所调监记录；关于手机的通话、短信清单、内容；徐某与冯秋萍短信内容；徐某与李某1短信、通话内容；李某1电话号码记录；手机使用情况统计表；银行转账情况概要、流水；被告人冯秋萍辨认短信、赃物记录；关于涉案“巴宝莉”女式挎包的认定、鉴定意见；视听资料及制作说明；关于段某、胡某1、余某1、吉某、左某、李某1、马某1案件情况；证人李某1、徐某、熊某1、章某、李某2、罗某、税某、王某1、祝某、曹某、左某、胡某1、马某2、余某1、马某1、吉某、段某、赵某1、熊某2、欧某、余某2、王某2、赵某2、胡某2、李某3的证言；证人李某1的自书材料；被告人冯秋萍的供述和辩解、自书材料、户籍信息等证据予以认定。
原判认为，被告人冯秋萍利用其看守所民警行使监管职责的职务之便，为他人牟取不正当利益，收受、索要他人财、物，数额较大，其行为构成受贿罪；被告人冯秋萍身为看守所民警，利用其行使监管职责，故意违反看守所有关规定多次将手机传递给在押人员使用，致多人多次与外界进行电话、短信联系，严重破坏监管秩序，并造成恶劣社会影响，其行为构成滥用职权罪。被告人冯秋萍犯数罪，应对其数罪并罚。被告人冯秋萍能如实供述其犯罪事实，可对其从轻处罚；被告人冯秋萍自愿认罪，并积极退赃，可对其酌情从轻处罚。为此，综合被告人冯秋萍所具有的索贿情节以及其所造成的恶劣社会影响，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（一）项、第三百九十七条第一款、第六十九条、第六十四条、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条之规定，判决：一、被告人冯秋萍犯受贿罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币十万元；犯滥用职权罪，判处有期徒刑一年六个月。数罪并罚，决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币十万元；二、对被告人冯秋萍的犯罪所得人民币32995元、“巴宝莉”女式挎包一个，由扣押机关没收并上缴国库。
上诉人冯秋萍及其辩护人提出：1.原判适用法律错误，判决量刑过重，上诉人不具有索贿情节，符合适用缓刑的条件，应予宣告缓刑；2.上诉人具有坦白、认罪、积极退赃等酌定从轻处罚情节；3.上诉人是三个孩子的母亲，不适用缓刑不利于孩子成长，且家庭困难，罚金刑过重，请求二审法院依法改判。
检察人员认为，原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
二审经审理查明的事实及适用证据与原审一致。
本院认为，上诉人（原审被告人）冯秋萍利用其系看守所民警行使监管职责的职务之便，为他人牟取不正当利益，收受、索要他人财物，数额较大，其行为构成受贿罪；冯秋萍身为看守所民警，故意违反看守所监管规定，多次将手机传递给在押人员使用，致多人多次与外界进行电话、短信联系，严重破坏监管秩序，影响司法公正，并造成恶劣社会影响，其行为构成滥用职权罪。冯秋萍犯数罪，应对其数罪并罚。冯秋萍如实供述其犯罪事实，自愿认罪，并积极退赃，可对其从轻处罚。冯秋萍及其辩护人提出冯秋萍不具有索贿情节，原判适用法律错误，量刑过重，冯符合适用缓刑的条件，应予宣告缓刑。经查，冯秋萍利用其与李某1之间的监管与被监管关系，向李某1提出借款并无归还意愿，属于典型的利用职权索取贿赂的行为，虽然在一审判决时冯秋萍系孕妇，但其具有索贿和滥用职权行为，不属于犯罪情节较轻，不符合适用缓刑条件，该辩解辩护理由不成立。冯秋萍及其辩护人提出冯秋萍具有坦白、认罪、积极退赃等酌定从轻处罚情节，经查，该理由属实，但一审判决在量刑时已经充分考虑，该辩解辩护理由不成立。冯秋萍及其辩护人提出冯秋萍系三个孩子的母亲，不适用缓刑不利于孩子成长，且家庭困难，罚金刑过重。经查，冯秋萍家庭情况与本案无关联性，一审判决对其并处罚金人民币十万元，系罚金刑的起点刑，量刑适当，该辩解辩护理由不成立。综上，原判认定事实清楚，证据充分，量刑适当，审判程序合法，上诉人提出的上诉意见不予采纳，检察人员建议驳回上诉、维持原判的意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李韵梅
审判员 龙旭宏
审判员 李 霞
二〇一七年二月二十八日
书记员 李 丹
附：本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。