上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0104民初2298号原告朱沛博，男，汉族，住上海市。委托代理人宋沪彬，上海市申汇律师事务所律师。被告上海星饰建筑装潢工程有限公司，住所地上海市闵行区。法定代表人董友宗，经理。委托代理人孙靓娴，上海君澜律师事务所律师。原告朱沛博诉被告上海星饰建筑装潢工程有限公司装饰装修合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告朱沛博的委托代理人宋沪彬，被告上海星饰建筑装潢工程有限公司的法定代表人董友宗、委托代理人孙靓娴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告朱沛博诉称，2015年9月28日，原、被告签订《上海市家庭居室装饰装修施工合同》一份，合同约定，被告对原告拥有的用作婚房的上海市罗城路XXX弄XXX号XXX室房屋的进行室内装修，由被告包工包料，总价款39000元，工期自2015年10月2日至2015年12月1日。合同签订后，原告于2015年10月2日已付定金500元的基础上又支付了11200元，原告如约履行支付第一期工程款11700元。施工过程中，被告提出要先支付第二笔款项水、电工程才进行，尽管与合同不符，原告在2015年10月23日支付了第二笔工程款13700元。事后在被告的要求下，因水、电施工，原告又在2015年11月14日额外多支付8000元“水电款”。按合同约定，在油漆工进场前原告须支付第三笔工程款11700元，被告于11月20日要求原告支付。原告认为前期工程未完善，经双方协商，在扣除原告自己所购材料费后，原告只需支付5000元第三笔工程款，原告于同年11月22日支付了第三笔工程款5000元。然而，第三笔工程款支付后，被告再也未派人进场施工，原告一直在等，直至2015年12月5日，原定的完工时间已过，原告询问得到的答复是再支付2万元，才会后续施工。原告表示不同意，要求被告2天内继续施工，但被告未理会。至此原告已支付38400元工程款，而被告只是铺设了水电管道，还是不合格；将墙、地砖铺好，厨房内的橱柜只做了个框架，整个装修工程只进行了一小部分，尚有大部分未施工，严重违约。为此，原告诉至本院，要求：1、解除原、被告签订的上海市家庭居室装饰装修施工合同；2、要求被告向原告支付逾期完工赔偿金，按每日30元计，自2015年12月1日起算至合同解除之日；3、要求被告返还未完成的装修工程款27356元；4、被告支付违约金7800元。被告上海星饰建筑装潢工程有限公司辩称，按照合同约定，油漆工进场前需工程结算，原告一直不肯支付之前的工程款，后来被告通过EMS函通知原告进行核算，原告避而不见，被告才在工程没全部完工的情况下停工。剩余未完成工作量只是合同中非常小的一部分，水电、木工、泥工都已完成，只剩下油漆未进场。不同意解除合同，被告没有违约。被告认为未完成的工作量大约是6,490元，还有一些马桶、台盆安装的人工费约1,000元。原告现还欠被告工程款9,677元，考虑到油漆没做，被告就不追究了。不同意其余诉请。经审理查明，本市罗城路XXX弄XXX号XXX室房屋(以下简称系争房屋)所有权人为原告朱沛博及案外人杨某。2015年9月28日，原、被告签订《上海市家庭居室装饰装修施工合同》，原告委托被告对系争房屋进行装饰施工，承包方式包工包料，总价款39,000元，税金3.41%元(开正式发票)、管理费为上述费用总和的3%。总价款是双方对设计方案、工程报价确认后的金额，在一般情况下，竣工结算的上下增减幅度在没有项目变更的情况下不超过总价款(预算价)的5%；工期自2015年10月2日开工，至2015年12月1日竣工，工期58天；合同签订当日原告支付工程款11,700元，水、电、管线隐蔽工程通过验收支付13,700元，油漆工进场前支付11,700元，验收通过当天支付1,900元；油漆工进场前工程增加、减少结算。合同第九条第二款约定：施工过程中任何一方提出终止合同，须向另一方以书面形式提出，经双方同意办理清算手续，订立终止合同协议，并由责任方按合同总价款20%赔偿，解除本合同。双方还签订了项目预算书。合同签订当日，原告支付被告500元。10月2日开工当日，原告又支付11,200元。之后，原告在10月14日支付水电款8,000元。为此，10月27日(被告称此日期可能写错，协商在前，付款在后)，双方对水电工程增加项目及相应费用进行结算，增加总金额8,800元，经双方协商一口价8,000元，结算单上甲方由系争房屋另一共有人杨某签名，乙方由被告的法定代理人以“董某”名义签名。原告于10月23日支付工程款13,700元。原告于11月22日又支付工程款5,000元，被告出具的收据上注明“第三笔工程款(减去房东自购东西，详见报价单)”。之后，在油漆工进场前，原告对已完成的工程质量等提出异议，认为不合格。被告要求原告对油漆工进场前工程增加减少进行结算，来公司核对，双方发生争执。被告未再继续进行施工。2015年12月20日，被告发通知函给原告，要求原告来公司核对结算，原告称未收到此通知函。后原告向法院起诉。审理中，被告同意不再继续履行合同。原告估算被告完成且不合格及未完成的工程量价格为27,356元，但未提供不合格项目清单。由于双方对已施工部分的工程质量及工程量存在争议，本院告知原告根据举证责任分配原则，原告有责任申请由专业单位进行鉴定、审价，以证明其认为的工程质量不合格及未施工的工程量。原告在举证期限内多次表示不申请鉴定、审价。另原告提出被告的法定代表人以“董某”名义与其谈判交涉，涉嫌欺诈，要求法院缺席判决。以上事实，有收据、装饰装修施工合同、预算表、房地产权证、水电结算单、照片、通知函及EMS寄件单以及证据交换笔录、谈话笔录、庭审笔录佐证，本院予以确认。本院认为，原告与被告签订的装饰装修施工合同及预算表，系当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效，应恪守履行。因双方在履行合同过程中发生争议后实际已停止施工，现审理过程中双方均同意解除合同，本院予以准许。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实应当提供证据加以证明，在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，有负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。双方施工合同第五条第1款第(2)项约定“油漆工进场前工程增加、减少结算”，现原告对油漆工进场前被告已做的水、电、木工等工程质量提出质疑；拒绝与被告进行结算；审理中，也不愿意承担申请鉴定、审价的举证责任。故对于原告主张的被告已施工部分质量不合格，应当返还未完成的装修工程款的诉讼请求，本院难以支持。原告要求被告支付延长工期赔偿金及违约金的诉请本院亦不予支持。另，本院需指出，被告为依法成立的从事建筑装修装饰工程企业法人，以企业法人身份作为主体参与民事活动，其法定代表人在签订合同时使用别名或其他姓名，并不影响合同实质上的履行。原告认为被告的法定代表人未以其真实姓名与其签订合同、交涉协商即构成欺诈甚至犯罪，法院应当缺席判决等观点，并无法律依据，本院不予认同。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十三条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、解除原告朱沛博与被告上海星饰建筑装潢工程有限公司于2015年9月28日签订的《上海市家庭居室装饰装修施工合同》；二、驳回原告朱沛博的其余诉讼请求。案件受理费减半收取计350.70元，由原告朱沛博负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  袁欣二〇一六年七月二十日书记员  张鑫附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。二、《最高人民法院关于适用%26lt;中华人民共和国民事诉讼法%26gt;的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。