陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）西中民二终字第00802号
上诉人（原审被告）李茂生
委托代理人姚育鹏，陕西王炳森律师事务所律师。
上诉人（原审被告）西安远征劳务有限公司。住所地：西安市太白路***号院内*层。
法定代表人饶兴平，该公司总经理。
委托代理人姚育鹏，陕西王炳森律师事务所律师
被上诉人（原审原告）杨林
委托代理人王建波，陕西炜衡律师事务所西安分所律师。
原审被告西北电力建设第四工程公司。住所地：陕西省西安市纺建路***号。
法定代表人黄宁强，该公司总经理。
委托代理人杨晓疆
上诉人李茂生，上诉人西安远征劳务有限公司与被上诉人杨林，原审被告西北电力建设第四工程公司（以下简称西北电建四公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服西安市莲湖区人民法院（2013）莲民二初字第00804号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人李茂生的委托代理人姚育鹏，上诉人西安远征劳务有限公司的委托代理人姚育鹏，被上诉人杨林的委托代理人王建波，原审被告西北电建四公司的委托代理人杨晓疆到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2012年4月16日，远征劳务公司（承包方·乙方）与西北电建四公司（发包方·甲方）签订《杨家围墙村安置楼工程3＃楼及对应车库主体结构劳务分包合同》约定：乙方必须严格按照施工安全操作规程以及安全保证措施，正确使用安全“三宝”用品，并按照甲方要求及时做好“四口”及临边保护。乙方工人进入施工现场必须戴同一颜色安全帽，遵守施工现场的一切规章制度。……乙方所有作业人员在本工程施工期间因违反《西北电建四公司杨家围墙项目部施工现场安全管理》的相关规定，违章指挥、违章作业等原因所造成的人身伤害（包括伤残亡事故）以及财产损失，均由乙方自行处理并承担全部经济和法律责任。远征劳务公司在工程承包期间，将其中的混凝土浇筑部分的工作分包给不具备用工资质的李茂生个人。2013年2月24日下午6时10分许，李茂生雇佣工人杨林与工友在施工过程中，跳板断裂，坠落摔伤。杨林被送入中航工业西安医院住院治疗72天。出院诊断为：1、轻型颅脑损伤；2、头皮撕脱伤；3、下唇贯通伤；4、Tl创伤性脱落；5、外伤性错颌畸形；6、21T2牙挫伤；7、多处软组织挫伤。住院期间，李茂生支付杨林全部医疗费用并给付生活费3527.5元。出院诊断证明记载：1、全休贰周。2、每2周复查1次，观察牙齿松动情况。必要时需再次行321T123固定桥修复。3、如有不适门诊随诊。住院期间，杨林由妻子进行陪护。2013年5月24日，北京市炜衡律师事务所西安分所委托西北政法大学司法鉴定中心对杨林伤残等级、义齿安装费用进行法医学鉴定。鉴定意见：1、被鉴定人杨林伤残等级评定为九级伤残。2、被鉴定人杨林义齿安装费用评估为伍仟肆佰元人民币。杨林支付鉴定费1500元。
本案在审理过程中，李茂生、远征劳务公司对杨林诉前委托鉴定结论有异议，申请本院通过西安市中级人民法院司法鉴定中心委托鉴定机构对杨林的伤残等级以及后续治疗重新评定。2013年11月25日，陕西中金司法鉴定中心出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见：1、被鉴定人杨林此次损伤综合评定为九级伤残。2、被鉴定人杨林此次损伤后目前1T12牙齿烤瓷治疗后，其后续需5一10年适时更换一次，每颗烤瓷牙齿的相关费用约需人民币壹仟壹佰元至壹仟叁佰元（￥1100.00一1300.00元）。申请人李茂生支付鉴定费2560元。综上，本次损伤给杨林造成的损害包括：1、医疗费：杨林住院治疗的费用已全部由李茂生支付。后续治疗费根据鉴定结论，可按照每颗牙齿1200元计，暂定更换4次，需要后续治疗费14400元；2、误工费：杨林住院72天及出院后医嘱休养时间贰周，误工时间为86天，工资可按在岗职工年平均工资44330元，产生误工损失10445元。减去被告给付的生活费3527.5元，杨林实际误工损失为6917.5元；3、护理费：杨林住院期间需留人护理，可按陪护人员平均工资每天100元计算，共计7200元；4、交通费：杨林往返治疗产生交通费345.7元；5、营养费：杨林因伤致残确需营养，其要求被告承担420元营养费符合有关规定；6、住院伙食补助费：杨林住院72天，该项损失为2160元；7、残疾赔偿金：杨林经评定为九级伤残，其虽为农业户口，长期在城市居住务工，应当按照城镇居民标准计算残疾赔偿金为82936元；8、鉴定费：诉前鉴定产生费用1500元；9、精神损害抚慰金：杨林评定为九级伤残，精神损害抚慰金可按4000元计。
杨林于2013年6月诉至西安市莲湖区人民法院称，2013年2月24日下午6时10分许，其与工友在西安市莲湖区杨家围墙村城中村改造项目安置楼工程封顶施工过程中，因跳板断裂，坠落摔伤。后送医院住院治疗72天。出院后委托司法鉴定中心对伤残等级进行评定，为九级伤残。其受雇于李茂生为西北电建四公司工地施工，本次事故发生是因为被告提供的踩踏跳板有问题，无故断裂所致。同时，被告未向其提供安全帽等防护品也是导致其受伤的重要原因，三被告应当承担本次事故的全部责任。事故发生后，其多次找被告协商解决未果。现诉至法院，请求1、判令三被告赔偿误工费24800元、护理费9300元、住院伙食补助费2160元、交通费345.7元、护理人员住宿费3000元、营养费420元、残疾赔偿金82936元、鉴定费1500元、后续的安装牙齿医疗费31200元、精神损害赔偿5000元。2、本案诉讼费由被告承担。
李茂生辩称，其口头分包了远征劳务承包的杨家围墙村城中村改造项目安置楼工程中混凝土浇筑部分的工作，杨林确系自己雇佣劳务工人，工资是每小时10元。杨林第一天来到工地就发生了事故，我们及时拨打120，垫付医疗费31539.12元、生活费3527.5元，后来还给他补发了200元劳务费。给李茂生付的这笔钱中，我们以借款的方式从西北电建四公司借到15000元，从远征劳务借到5000元，剩余部分由李茂生垫付。工地上明确要求没有戴安全帽是不能进入施工现场的，杨林没有戴安全帽其本身也有过错，应当按照过错比例承担责任。
远征劳务公司辩称，杨林所受的损伤应依照《工伤保险条例》的规定向劳动部门提起，故法庭应驳回杨林的诉求。杨林无视安全操作规范，其自身存在一定错过，应当减轻被告人的赔偿义务；断裂的跳板属西北电建四公司提供，其应承担赔偿责任。公司和李茂生之间口头约定分包关系，二者之间有长期合作关系。我公司认为应该扣除杨林自身过错和西北电建四公司应当承担的责任之外，对李茂生应负的责任连带赔偿。
西北电建四公司辩称，我公司是杨家围墙村城中村改造项目安置楼工程的总承包方，将其中的结构工程分包给远征劳务公司。分包合同中对施工过程中产生的安全事故责任有明确的约定，不应承担本案的连带赔偿责任。杨林站立的跳板是我公司提供的，施工过程中，杨林与其他工人一起站在跳板的中间，手上还举着混凝土泵，超过跳板的承重底线。我公司认为，造成本事故的原因是施工人员使用不当，不是跳板自身的质量问题。
原审法院认为，西北电建四公司作为杨家围墙村安置楼工程项目的总承包方，将其中的3＃楼及对应车库主体结构分包给远征劳务公司符合有关法律规定。远征劳务公司将其中的混凝土浇筑工程部分分包给李茂生，李茂生雇佣的工人杨林在现场施工，工作期间提供劳务一方因劳务活动受到的损害，应根据各自的过错承担相应责任。本案杨林在施工过程中因跳板断裂受伤，应当由提供劳务方对杨林的损伤承担赔偿责任。远征劳务将工程违法分包给无用工资质的个人，应当承担连带赔偿责任。至于远征劳务公司提出西北电建四公司提供的跳板存在质量问题，系另一法律关系，不属于本案的审查范围。杨林要求承担护理人员住宿费3000元，无法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下：一、本判决生效之日起15日内，被告李茂生给付原告杨林后续治疗费14400元、误工费6917.5元、护理费7200元、交通费345.7元、营养费420元、住院伙食补助2160元、残疾赔偿金82936元、诉前鉴定费1500元、精神损害抚慰金4000元，以上共计119879.2元；二、被告西安远征劳务有限公司对上述赔偿金额承担连带给付责任；三、驳回原告杨林要求被告赔偿护理人员住宿费3000元的诉讼请求；四、驳回原告杨林要求被告西北电力建设第四工程公司承担赔偿责任的诉讼请求。诉讼费3737元（原告预交），由被告李茂生、西安远征劳务有限公司承担。鉴定费2560元（被告李茂生预交），由鉴定申请人被告李茂生自行承担。
宣判后，李茂生与西安远征劳务有限公司不服，向本院提起上诉称，杨林在事发当天进入施工现场时未佩戴安全帽，其给杨林发了安全帽，但杨林当时觉得脏，没有带，故杨林应承担与其过错相应的责任。杨林的户籍系农村户口，应当按照农村户口计算残疾赔偿金，原审法院按照城镇户口计算杨林残疾赔偿金是错误的。请求1、依法撤销原审判决第一项，并依法予以改判；2、由被上诉人承担本案诉讼费。
杨林答辩称，其损害事实是由于上诉人未完全按照生产标准向其提供安全帽等必要的安全防护措施，故上诉人应承担全部赔偿责任。其虽为农业户口，但其在西安居住超过一年，且有持续稳定的收入，应当按照城镇居民标准计算残疾赔偿金。综上，本案侵权损害责任清楚，原审法院认定事实清楚，请求驳回上诉，维持原判。
西北电建四公司答辩称其公司没有意见。
本院经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。
本院认为，公民的身体权、健康权受法律保护。雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。本案中，西北电建四公司（发包方·甲方）将《杨家围墙村安置楼工程3＃楼及对应车库主体结构劳务分包合同》发包给西安远征劳务有限公司（承包方·乙方），约定：乙方必须严格按照施工安全操作规程以及安全保证措施，正确使用安全“三宝”用品，并按照甲方要求及时做好“四口”及临边保护。乙方工人进入施工现场必须戴同一颜色安全帽，遵守施工现场的一切规章制度。……乙方所有作业人员在本工程施工期间因违反《西北电建四公司杨家围墙项目部施工现场安全管理》的相关规定，违章指挥、违章作业等原因所造成的人身伤害（包括伤残亡事故）以及财产损失，均由乙方自行处理并承担全部经济和法律责任。远征劳务公司在工程承包期间，将其中的混凝土浇筑部分的工作分包给不具备用工资质的李茂生个人，李茂生雇佣杨林在现场施工，工作期间提供劳务一方因劳务活动受到损害，应根据各自的过错程度相应责任。李茂生与西安远征劳务有限公司上诉认为，在事发当天其给杨林发了安全帽，但杨林当时觉得脏，没有带，故杨林应承担与其过错相应的责任。因李茂生与西安远征劳务有限公司无证据证明其给杨林配发了安全帽，故其该项上诉请求本院不予采信。李茂生与西安远征劳务有限公司上诉认为，杨林的户籍系农村户口，应当按照农村户口计算残疾赔偿金一节，杨林向法院提交西安市公安机关向其颁发的西安市暂住证、房东胡云侠书写的居住证明及明德庭院项目部出具杨林的工资证明单，可证明杨林在西安市居住生活一年以上，故原审法院判决按照城镇户口计算杨林残疾赔偿金并无不妥。据此，原审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2698元，李茂生与西安远征劳务有限公司已预交，由李茂生与西安远征劳务有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 侯 静
审 判 员 高 玮
代理审判员 窦 敏
二０一四年七月××日
书 记 员 王晓平