新疆维吾尔自治区托里县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）托民一初字第636号
原告：托里县智雄石材有限责任公司。驻所地：新疆塔城地区托里县非公有制经济发展园区，组织机构代码：74224102-2。
法定代表人：周鲁南，职务：总经理。
委托代理人：施常元，新疆炎黄律师事务所律师。特别代理
被告：托里县金山矿业有限公司。驻所地：托里县非公有制经济园区，组织机构代码：59281976-4
法定代表人：刘双青，职务：董事长。
委托代理人：吕卫华，新疆国雅律师事务所律师。一般代理
原告智雄石材有限责任公司诉被告托里县金山矿业有限公司合同纠纷一案，本院于2015年7月17日立案受理后，依法组成合议庭于2015年8月14日、10月28日公开开庭进行了审理。原告法定代表人周鲁南及其委托代理人施常元、被告委托代理人吕卫华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告智雄石材有限责任公司诉称：2012年5月3日，原、被告双方签订《转让合同》，约定原告将位于托里县非公有制经济发展园区的资产转让给被告，转让价款为1088.02元。现合同第五条约定的变更手续原告已全部完成，但被告至今仍有354万元没有支付。经原告多次催要无果，现诉至法院请求：一、被告向原告支付转让费354万元、违约金100万元，共计454万元。二、本案诉讼费、保全费由被告承担。
原告就其主张提供如下证据：
证据一、2012年5月3日原、被告双方签订的转让合同，证明双方约定，原告将位于托里县非公有制经济发展园区的资产以1088.2万元的价格转让给被告，并约定了付款方式。约定违约金为总价款的百分之十。
被告质证意见：对合同的真实性、合法性认可。关联性的意见：第一、合同是双务合同，双方都要履行相应的义务，本案的关键是被告是否存在违约行为，我们认为被告不存在违约行为，合同第五条约定余款的支付是在采矿许可证在国土资源部门公示变更完毕无资产权属争议及其他争议，缴纳地质环境恢复保证金（以原告缴费票据为准）被告才有义务付清余款，在目前为止，原告方并没有满足以上条件。
证据二、2012年5月21日资产移交协议书、2012年6月9日被告出具的承诺书，证明原、被告将转让费1088.2万元变更为1000万元。2012年6月9日双方资产交接办理完成，被告同意在变更手续办理期间所有责任由被告自行承担。
被告质证意见：真实性、合法性、关联性均认可。
证据三、1、2013年1月原、被告的采矿权转让变更申报材料；2转让后金山公司的采矿许可证复印件。证明2013年1月原被告共同申报采矿权转让变更，2014年12月5日，采矿权已经变更至被告名下。
被告质证意见：申报材料和采矿许可证两份证据真实性不做确认，对金山矿业采矿证的复印件不认可。关联性上我们认为该组证据不能证明原告的观点。被告并未实际取得和使用变更后的采矿许可证。至于原因我们认为应当由发证部门进行确认。
被告托里县金山矿业有限公司辩称：一、原、被告达成的《转让合同》合法有效，但被告无任何违约行为，原告诉讼请求应予以驳回。该合同是双务合同，合同双方应当相互、交错履行合同义务。合同达成后，被告依约支付了转让款400万元，并多支付346万元。其中100万元是根据智雄石材的要求通过托里县国有资源开发有限公司支付。但合同第五条明确约定被告支付余款的前提是“采矿许可证650000072221在国土资源部门公示、变更完毕，无资产权属争议及其他争议后10个工作日内，被告向原告支付上述资产转让费50%的价款，剩余10%余款以及甲方所缴纳的地质环境恢复保证金待相关手续变更完毕后一次性付清”。被告至今没有见到、收到上述采矿证，更无从使用上述采矿许可证。合同根本目的是使用采矿证，因此，原告并未履行合同先行义务，被告当然不能履行后行义务。二、原告计算违约金无法律依据。首先被告并无违约，就无从谈起违约金。另外，我国民法、合同法关于违约金的规定是以补偿损失为目的，无论被告违约与否，原告并无任何损失。因此，依照法律规定，主张违约金过高，法庭可以降低违约金。更何况本案并不存在违约金。三、合同约定的转让费是1000万元。
被告就其主张提供如下证据：
证据一、中国建设银行个人汇款客户回单复印件，中国建设银行电子转账凭证复印件一份，证明支付了200万元，这200万是2013年5月31日根据原告智雄石材的法人的要求由托里县主管副县长王虎义召集，由托里县经济信息主任严宝信、托里县国有资源开发公司总经理李根江、托里县准葛尔工业园区主任潘玉明、刘双青、诚信石材法人、智雄石材法人参加的会议，决定由金山矿业向诚信公司、智雄公司支付200万元，由托里县国资公司保管，待矿产资源证过户后直接支付给原告。
原告质证意见：合同约定转让费是支付给原告，原告没有同意被告方支付给第三人，原告不认可被告所说我方同意支付给国资公司代为保管，这个事实不存在。对该证据不认可。
本院根据被告的申请向托里县国有资源开发有限公司调取被告交纳200万元保证金的证明，对该证明原告的质证意见是：真实性没有意见，关联性上我们注意到交付给托里县国有资源开发有限公司交付的主体是托里县晨辉公司和刘双青个人，与本案没有关系。金山公司把钱付给我们，刘双青把钱支付给国有资源公司应当是支付欠缴的资金，跟本案没有关联性。到现在不管是第三人转付也好，我们现在没有收到这个钱，所以被告的抗辩不成立。我们询问过本案的被告刘双青，本案的被告关联企业本身就有交税的义务，他的义务没有完成，他还欠了县里很多钱，交这个钱的时候也没有说明这个钱与我们有关。
被告质证意见：对证明的真实性、合法性认可。该证据证明了被告的主张，在2013年6月根据原告的付款要求在托里县政府的协调下才支付的200万元保证金。原告认为与金山公司没有关联性理由是错误的，刘双青是金山公司的法人，晨辉公司是金山公司的控股股东，二者为金山公司付款，从法律上来说没有任何问题。托里县国资公司并没有否认金山公司付200万元保证金的事实。没有支付给原告是因为当时原告没有履行合同转让手续的义务，而不是因为被告不具备履行合同的条件。
本院根据被告的申请向塔城地区国土资源局调取本案合同中采矿权的转让、过户情况说明两份，对该说明原告的质证意见是：我公司通知过被告，我公司过完户就去要求被告付款，也给被告给过变更后的采矿证复印件。被告不想付款，什么理由都有。被告认为金山公司拿上证才具备付款义务，这不符合合同约定。交接完资产，采矿许可证变更，保证金交纳都是付款的时间点，这个证在国土资源局变更到被告名下，保证金交纳了被告就应当给付百分之百的转让金。被告不去领证是被告自己的事情。
被告质证意见：采矿许可证不是金山公司没有领取，是没有任何人通知金山公司领取，金山公司也不知道是何时转让的。在这件事情上，应当由智雄公司举证。转让合同第五条规定办理变更和公示后，我们要求智雄出示公示的证据，这个公示很重要避免其他权属争议方的隐患，这也是通知被转让方的非常有效的手段。原告说通知了被告，请拿出切实有力的证据来。
经审理查明，2012年5月3日，原、被告签订了《转让合同》，合同主要约定：一、甲方（原告）自愿将位于托里县非公有制经济发展园区的碎石矿场内的地上自用和矿场开采使用的房屋、构筑物、机器、设施、设备、车辆等资产（详见中新评报字（2012）第005号资产评估报告）以及650000072221号采矿证项下的矿种转让给乙方（被告）；二、合同签订后十日内甲方（原告）必须无条件配合乙方（被告）交接上述转让资产并提供全部资料。交接时资产有缺损的，乙方（被告）按资产评估价扣除；三、转让价款合计为1088.02万元。转让过程中涉及的政府职能部门收取的各项费用由甲方（原告）承担；四、上述转让费在甲方（原告）交接转让资产后十个工作日内，乙方（被告）向甲方（原告）支付资产转让费40%的价款，甲方（原告）原有的650000072221号采矿许可证在国土资源部门公示、变更完毕无资产权属争议及其他争议后十个工作日内，乙方（被告）向甲方（原告）支付资产转让费50%的价款，剩余的10%价款及甲方（原告）所缴纳的地质环境恢复保证金（以甲方缴纳费用票据为准）待相关手续变更完毕后一次性付清；五、甲方（原告）的债权债务（包括但不限于甲方（原告）经营期间的各项税费、国土资源费、矿产费及其他各类对内对外债权债务），由甲方（原告）自行承担、享有，与乙方（被告）无关；六、合同履行期间，任何一方违约，违约方应当承担违约金，违约金按转让费的10%标准支付。双方还约定了其他事项。同年5月21日原告按约定将资产评估报告中所列资产交付给被告，实际交接资产价格为1000万元。6月9日原告的资产交由被告管理使用。被告按约定支付给原告646万元。2013年6月3日，被告将200万元合同履行保证金汇入托里县国有资源开发有限公司账户（其中100万元为本合同保证金）。2014年12月5日，塔城地区国土资源局将原告的650000072221号采矿许可证变更给被告，
上述事实，有原、被告陈述、《转让合同》、托里县国有资源开发有限公司的证明、变更后的采矿许可证、塔城地区国土资源局的说明在卷佐证。
本院认为，原、被告签订的《转让合同》与法无悖，为有效合同，本院予以确认。本案中，被告仍有354万元转让费没有支付，事实存在，被告应当履行付款义务，故对原告354万元的诉讼请求本院予以支持。被告在原告全面履行合同义务后应当履行支付剩余转让费的义务，但是被告没有履行付款义务构成违约，按照合同约定被告应当支付违约金。考虑到被告将200万元合同履行保证金汇入托里县国有资源开发有限公司账户，表明被告有履行合同的诚意；再者，原、被告约定以转让费的10%支付违约金，明显过高，本院认为按照被告未支付价款的数额支付违约金比较合理。被告辩称现在只有254万元转让费未支付与事实不符，被告虽然向托里县国有资源开发有限公司汇入200万元合同履行保证金，但是原告目前没有收到其中的100万元，因此不能据此认为被告只剩254万元转让费未支付，对此辩称理由本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第八条、第六十条、第一百一十四条第二款、第三款之规定，判决如下：
被告托里县金山矿业有限公司与本判决生效后三十日内支付原告托里县智雄石材有限责任公司转让费354万元；
被告托里县金山矿业有限公司向原告托里县智雄石材有限责任公司支付违约金25.4万元；
三、驳回原告的其他诉讼请求。
如未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费43120元、财产保全费5000元，合计48120元，原告负担5968元，被告负担42152元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于塔城地区中级人民法院，并交纳二审案件受理费。上诉期限届满后七日内仍不预交二审案件受理费的，按自动撤回上诉处理。
审判长 ：侯 明元
审判员 ： 伏 燕
审判员 ：库力扎提
二〇一六年一月十三日
书记员 ：蒋 益连