湖南省龙山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘3130刑初23号
公诉机关龙山县人民检察院。
被告人钟克利，外号“钟老五”，男，1967年5月14日出生，汉族，小学文化，湖南省龙山县人，农民，住龙山县；因本案，2016年5月24日被龙山县公安局刑事拘留，同年6月6日被龙山县公安局依法执行逮捕；现押于龙山县公安局看守所。
辩护人向德堂，湖南湘龙律师事务所律师。
辩护人向晓燕，湖南湘龙律师事务所律师。
龙山县人民检察院以龙检公诉刑诉（2017）16号起诉书指控被告人钟克利犯非法持有枪支罪、强奸罪，于2017年2月13日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成由审判员孙祥担任审判长，审判员姜仁中、人民陪审员裴宏开参加的合议庭，适用普通程序，因本案涉及个人隐私，不公开开庭进行了审理。书记员李娟担任法庭记录。龙山县人民检察院指派检察员李大鹏出庭支持公诉，被告人钟克利及其辩护人向德堂、向晓燕到庭参加诉讼。现已审理终结。
龙山县人民检察院指控，被告人钟克利非法持有火枪一支，用于上山打锦鸡，其行为应当以非法持有枪支罪追究其刑事责任；被告人钟克利明知被害人钟某1系精神病人，仍以其他手段与其发生性关系，其行为应当以强奸罪追究其刑事责任；诉请依法判处，并提供了相关的证据。
被告人钟克利辩称，其不是强奸，是被害人钟某1自愿的；对非法持有枪支罪没有异议。
辩护人向晓燕、向德堂均辩称，被害人是自愿发生关系的，被告人钟克利构成强奸罪缺乏法律依据。
经审理查明，被告人钟克利非法持有火枪一支，用于上山打锦鸡，经鉴定，钟克利非法持有的枪支是以火药为动力发射弹丸的枪支。
2015年冬月的一天晚上10时许，被告人钟克利从同村彭某1家玩出来后发现被害人钟某1（16周岁）站在外面的坪坝。钟某1看见钟克利后找其要钱和手机，钟克利当时没给。钟某1就向自己新屋走去，钟克利跟在其后面一起来到二楼钟某1的房间。到房间后，钟某1再次找钟克利要钱和手机。钟克利同意给其钱和手机，但要求和其发生性关系。钟某1没有拒绝，钟克利就在房间的床上与其发生了一次性关系。过了7、8天后的一天晚上8时许，被害人钟某1来到钟克利家里找其要500元钱，钟克利只给了钟某160元，钟某1就坐在钟克利的床边，钟克利看见钟某1坐在床边就想再次和钟某1发生性关系，于是钟克利又给了钟某1500元钱。后钟克利将钟某1的衣服裤子脱了与其发生了一次性关系。2016年5月23日，钟某1在龙山县红岩溪中学读书时被老师发现其已怀孕。经鉴定，钟某1、钟克利的DNA与钟某1的胎儿DNA在共同检见STR基因座的分型符合孟德尔遗传定律。经湖南武陵司法鉴定书精神疾病鉴定，被鉴定人钟某1患有轻度偏中度精神发育迟滞、有部分性防卫能力。2016年5月24日，被告人钟克利被龙山县公安局民警抓获归案。
上述事实，公诉机关提供了以下证据予以证明：
1、报警案件登记表，证明钟某2报警称其女儿被人强奸了，现在怀孕了，公安机关在办案过程中发现钟克利非法持有枪支。
2、扣押物品清单及照片，证明公安民警对钟克利持有的红色钢珠袋一包、木制火药袋一个、火药枪一把进行扣押的事实。
3、证人彭某1的证言，证明钟克利有一把火药枪放在家里。
4、被告人钟克利的供述，证明钟克利非法持有的火药枪是其哥钟某3的，钟某3在2008年得肝癌去世，临终前把这把火药枪交给了钟克利，钟克利非法持有该枪至今。
5、物证鉴定书，证明经湘西州公安局物证鉴定所鉴定，送检的发射器具认定为以火药枪发射弹丸的枪支。
6、户籍证明，证明被告人钟克利的身份信息，其已达到负完全刑事责任年龄。
7、查获说明，证明钟克利被抓获的经过。
8、证人钟某2的证言，证明被害人钟某1智力偏低，从小就不爱讲话，也讲不来什么话，对平常的人情世故也不懂，所以现在虽然十六岁了，感觉就像才八、九岁的样子。
9、证人周某的证言，证明他是钟某1的班主任老师，钟某1是个老老实实的学生，成绩很差，每次考试都是倒数五名以内，英语考试都是10分至20分左右，但是她的学习态度很认真，下课后自己一个人在学校玩的时间多，没什么同学和她玩，她胆子也很小。她本人就是感觉智力有一点障碍，不像一个16岁女孩子应该有的智力水平，她是肯学肯做，但是没什么效果。班上都是初一的学生基本都是12岁左右，只有她一个人是16岁，全班最大，按她的年龄应该读高中了。安排默写10个单词，大部分同学都过关了，她连两个单词都写不出来。
10、证人彭某2的证言，证明钟某116岁才读初一，平时考试也只能考几分，一直都是年级倒数几名，简单的算术都不怎么算的好。钟某1的父亲也比较呆滞，不怎么讲话，脑袋也不怎么灵光，钟某1的母亲是个聋子，比正常人差些，智力也不如正常人。
11、被害人钟某1的陈述，证明去年快过年的一天晚上10点多钟，钟某1在房间内睡觉，迷迷糊糊听到房间关门的声音，醒了后发现钟克利在其房间，说找其玩，说完就睡到钟某1的床上，讲睡一会儿就走，钟某1感觉钟克利解其裤子，并趴在钟某1身上。将钟某1裤子拉到大腿处，钟某1感觉钟克利的生殖器插入了其生殖器里抽查，钟某1推他不准他搞，搞了有3分钟钟某1才把钟克利推开，钟克利穿上衣服裤子给了钟某1100元钱后从房间窗户跑出去了。钟克利以前也给钟某1钱，还给其一部手机。
12、被告人钟克利的供述，证明钟某1有16岁了，在红岩溪中学读初一，因为她脑壳不怎么聪明，所以一直留级，到16岁了都才读初一，钟某1的母亲是个聋子，和她父亲一样脑壳都不怎么聪明。她哥哥是个残疾人，有只手断了的。钟克利与被害人钟某1发生过两次性关系，第一次是2015年冬月初几的一天晚上10时左右，钟克利从彭某1家出来看见钟某1站在外面坪坝的，钟某1看见钟克利出来就找其要钱要手机。然后她就往自己新屋方向走，钟克利就跟着走，她进了新屋二楼的房间，钟克利跟了进去，钟某1说要钱，钟克利给了她500元钱，她讲要手机，钟克利说可以，但是要玩一牌（意思是发生性关系），钟某1一下就睡在了床上，钟克利就扑了上去。然后，钟某1自己把裤子脱在大腿以下，钟克利也脱了自己的裤子，当钟克利生殖器刚碰到钟某1大腿上就控制不住射精了。搞完后钟克利就把手机给了钟某1。第二次和钟某1发生性关系是隔第一次有7、8天时间，那天晚上8点左右，钟克利在家看电视，钟某1来了就找钟克利要500元钱，钟克利只给60元，她不肯，就坐在钟克利床边上，钟克利就给了她500元钱，她连忙把钱放入口袋，然后钟克利就把钟某1衣服脱了，她就睡在钟克利床上，钟克利就忍不住又想和她发生性关系，她没有拒绝，脱了裤子在大腿处，钟克利也脱了裤子将其生殖器插入钟某1的阴部，在插入之前钟克利感觉其生殖器要射精了，但其还是插入了她的阴部，只抽插了两下，就完全射完了，这次钟克利的精液射入了钟某1的阴部，然后钟克利穿好裤子就走了。
13、精神疾病鉴定意见书，证明经湖南武陵司法鉴定所鉴定，被鉴定人钟某1患有轻度偏中度精神发育迟滞，有部分性防卫能力。
14、物证检验报告，证明经湘西州物证鉴定所鉴定，送检的2号钟克利的血样、3号钟某1的血样与1号钟某1胎儿组织在共同检见的STR基因座的分型符合孟德尔遗传定律。
15、现场勘验笔录及照片，证明龙山县公安局民警对两处案发地点进行现场勘验的情况并拍照。
16、提取笔录及照片，证明龙山县公安局刑警大队法医在龙山县人民医院妇科病房，法医剪取钟某1引产的胎儿左侧臀部组织一份，包装送检。
上述证据，经当庭举证、质证，本院予以确认。辩护人对证据13提出异议，认为：1、对精神病进行鉴定应由省人民政府指定的医院进行鉴定；2、这份鉴定应该提交的材料不完备；3、对被害人没有进行相关的检查；4、没有相应的调查材料；5、没有检查结果。辩护人认为该鉴定结论不能作为有效证据采纳。经查，作出该份鉴定的鉴定机构和鉴定人员均具有司法鉴定许可证，具有合法的鉴定资格，所出具的鉴定书程序合法，内容有效，故对辩护人的该质证意见不予采纳。
本院认为，被告人钟克利违反枪支管理规定，非法持有枪支一支，其行为已构成非法持有枪支罪；被告人钟克利明知被害人系未成年精神病患者，且系其隔房侄女，仍然与其发生性行为，其行为已构成强奸罪；公诉机关指控被告人钟克利犯非法持有枪支罪、强奸罪的事实和罪名成立，本院予以确认。被告人钟克利及其辩护人辩称其没有采取暴力、胁迫的手段，被害人是自愿与其发生性关系的；被告人钟克利辩称其不知道被害人钟某1系精神病患者，其行为不构成强奸罪。经查，被害人钟某1系被告人钟克利隔房的侄女，双方为同村同组村民，相互熟识，且在案的多份证据能够证实其应当知道被害人钟某1系精神病患者，其行为符合强奸罪的构成要件，故对该辩护观点不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款，第二百三十六条第一款、第六十九条第一款之规定，判决如下：
被告人钟克利犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑十个月；犯强奸罪，判处有期徒刑五年；决定执行有期徒刑五年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年5月24日起至2021年11月23日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湘西土家族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
(本页无正文)
审 判 长 孙 祥
审 判 员 姜仁中
人民陪审员 裴宏开
二〇一七年四月二十五日
书 记 员 李 娟
附本案适用法律条文
《中华人民共和国刑法》
第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。
依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。
单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第二百三十六条以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。
奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。
强奸妇女、奸淫幼女，有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑：
(一)强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的；
(二)强奸妇女、奸淫幼女多人的；
(三)在公共场所当众强奸妇女的；
(四)二人以上轮奸的；
(五)致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。……