山东省聊城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁15民终749号
上诉人（原审被告）：山东聊建现代建设有限公司。住所地：聊城开发区黄山路南段路东。
法定代表人：辛建军，董事长。
委托代理人：马春国，山东遐迩律师事务所律师。
被上诉人(原审原告)：胡长兴，男，1970年4月12日出生，汉族，农民，住聊城市东昌府区。
委托代理人：郭冰，聊城东昌援众法律服务所法律工作者。
委托代理人：刘月荣，女，1971年9月2日出生，汉族，住聊城市东昌府区。系被上诉人胡长兴之妻。
原审被告：吴长龙，男，1987年11月12日出生，汉族，农民，住聊城市东昌府区。
委托代理人：刘鹏，山东豪才（聊城）律师事务所律师。
委托代理人：沈燃，山东豪才（聊城）律师事务所实习律师。
原审被告：邢长新，男，1973年3月1日出生，汉族，山东聊建现代建设有限公司职工，住聊城市东昌府区。
上诉人山东聊建现代建设有限公司（以下简称聊建现代公司）因与被上诉人胡长兴、吴长龙及原审被告邢长新提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省聊城市东昌府区人民法院（2016）鲁1502民初4462号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
山东聊建现代建设有限公司上诉请求：撤销原审判决第二项中上诉人承担连带责任的判决，一审判决赔偿标准和数额没有事实及法律依据。诉讼费用由被上诉人承担。上诉理由：一、上诉人与被上诉人之间不存在雇佣、劳务关系。被上诉人由吴长龙雇佣，接受吴长龙的工作安排和管理，工资也由吴长龙发给被上诉人，各方均无异议。上诉人分包给吴长龙的工程内容属于简单的劳务，不需要专业技术知识，法律法规没有要求具备相应资质。一审判决也没有查明需要何种资质及法律依据，因此，上诉人认为，一审判决第二项内容缺乏法律依据。二、一审判决赔偿标准和数额缺乏事实依据。一审查明被上诉人系农民，常住地在东昌府区凤凰工业园吴铺村，在该村中有承包责任田，主要生活来源来自农业，农闲期间进城务工，一审判决在计算伤残赔偿金时适用城镇居民标准，缺乏法律依据，显示公平。
胡长兴辩称，上诉人明知吴长龙没有相应资质的情况下，将部分工程转包给吴长龙，转包过程中存在过错，上诉人应承担连带责任，一审认定事实清楚，适用法律正确，应驳回其上诉请求。
吴长龙辩称，本案被上诉人真正的受害原因是雇佣关系之外的第三人即吊车操作人所为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款的规定，本案赔偿责任应该由致害第三人即吊车操作人承担。但是依据解释第九条“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任”之规定，答辩人认为本案最终的赔偿责任人是上诉人。答辩人对原审判决认定的赔偿数额没有异议。
邢长新没有发表意见。
胡长兴向一审法院提起诉讼请求：1、请求法院依法判令被告赔偿原告医疗费11284.57元、伙食补助费930元、误工费11060.76元、护理费7864.2元、残疾赔偿金63090元、营养费2700元、交通费1000元、精神损害抚慰金1000元、鉴定费1800元共计100730.55元；2、本案诉讼费用被告承担。
一审法院认定的事实：2016年被告聊建现代公司承揽了茌平恒信公司钢结构厂房的建设工程，聊建现代公司委派被告邢长新具体负责该项目的施工。施工过程中，被告邢长新将部分工程以每平方27元的价格口头承包给了被告吴长龙。吴长龙雇佣原告胡长兴等为其提供劳务。吴长龙没有相关建筑资质，被告邢长新将部分建筑工程口头承包给被告吴长龙时，知道被告吴长龙无相关资质。2016年5月19日，在施工过程中，原告胡长兴被吊装的钢梁砸伤后于当日到鲁西骨科医院住院治疗1日，诊断为右足压砸伤、右足内侧楔骨骨折，原告支付医疗费822元。2016年5月20日，原告转入聊城市中医医院住院治疗30日，诊断为：右足多发骨折、血瘀气滞症，原告支付医疗费10453.57元。经原告申请，本院委托菏泽德衡司法鉴定所鉴定，2016年9月25日，该所出具鉴定结论，原告胡长兴致“右足多发骨折”等遗留的后遗症属十级伤残，误工时间拟为自损伤之日起至定残日前一天；护理时间拟为伤后90日，住院期间1天为二人护理，其余时间为一人护理；营养期限拟为伤后90日。原告支付司法鉴定费1800元。原告受伤后住院治疗期间，被告吴长龙为原告胡长兴垫付了医疗费10150元。一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。被告邢长新将聊建现代公司承包的部分建筑工程转包给被告吴长龙。吴长龙称后来没将该部分工程干完，原告受伤前就不承包该工程了，被告邢长新不予认可，被告吴长龙未提交相关证据，不予认定，应认定被告吴长龙是原告的雇主。原告遭受损害，应由吴长龙承担赔偿责任。被告邢长新作为被告聊建现代公司在该项目的负责人在明知被告吴长龙无相关资质，将部分工程转包给无相应资质的吴长龙。在转包分包过程中存在过错。雇员在从事雇佣活动中，因安全生产事故造成人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或分包业务的雇主没有相应资质或安全生产条件的，应与雇主承担连带清偿责任。在转包分包的过程中，被告邢长新履行的是职务行为，应由被告邢长新所在的公司对被告吴长龙应承担的赔偿责任承担连带清偿责任，邢长新不应承担赔偿责任。原告胡长兴无相关建筑职业资格证书，在劳动过程中理应尽到安全生产的义务。对该事件的发生存有过错，原告的损失以原告自己承担10％为宜。被告吴长龙已为原告垫付的费用，应予扣减。对于菏泽德衡司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，原被告均无异议，应予认定。关于原告的损失，应依照鉴定结论计算。原告要求的交通费，被告均由异议，根据原告的伤情及原告距离医院的距离等情况，酌定为交通费400元。因该次事故给原告造成伤残，原告要求被告给付精神损害抚慰金1000元，符合法律规定，亦应予支持。原告的损失为：医疗费11275.57元、残疾赔偿金63090元（31545元/年×20年×10％）、误工费11061.76元(86.42元/天×128天)、护理费7864.22元【（86.42元/天×1天）＋（86.42元/天×90天）】、住院伙食补助费930元（30元/天×31天）、交通费400元、精神损害抚慰金1000元、营养费2700元（30元/天×90天）、鉴定费1800元。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、《中华人民共和国建筑法》第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十五条之规定，判决：一、被告吴长龙于本判决生效后七日内赔偿原告胡长兴医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、伙食补助费、交通费、精神抚慰金、营养费、鉴定费共计90109.4元（被告吴长龙已支付10150元）。二、被告山东聊建现代建设有限公司对被告吴长龙的赔偿义务承担连带赔偿责任。三、驳回原告胡长兴的其他诉讼请求。案件受理费1157元，由原告胡长兴负担1035元，被告吴长龙负担122元。
二审中，当事人均未提交新的证据。二审中，上诉人认可其转包给吴长龙的劳务工程，具体是钢结构安装。本院查明的其他事实同原审法院认定的事实。
本院认为，一审法院并未认定上诉人与被上诉人胡长兴之间存在雇佣或劳务关系，一审法院认定胡长兴与吴长龙之间系雇佣关系。一审法院判决上诉人承担连带责任的依据是《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款。上诉人转包的工程系钢结构安装工程，原审认定其转包给没有资质的吴长龙存在过错于法有据，上诉人关于其转包的工程不需要资质的主张，本院不予支持。被上诉人胡长龙虽系农民，但在从事建筑行业中受伤，所在村庄属于凤凰办事处，原审按照城镇居民的标准判决伤残赔偿金并无不当。被上诉人吴长龙未对原审判决提出上诉，应视为对原审判决的认可。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1157元，由上诉人山东聊建现代建设有限公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 王玉东
审判员 李曙霞
审判员 刘育颖
二〇一七年六月十五日
书记员 丁 立