浙江省龙泉市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）丽龙民初字第593号
原告：夏国长。
委托代理人：刘邦根，浙江泽厚（丽水）律师事务所律师。
被告：浙江百茂板业有限公司。住所地：龙泉市工业园区炉田*期**号地块。
法定代表人：周应康，任该公司董事长。
委托代理人：季明环，浙江金言律师事务所律师。
原告夏国长诉被告浙江百茂板业有限公司（以下简称百茂公司）建筑物、构筑物倒塌损害责任纠纷一案，本院于2015年11月17日立案受理，依法由代理审判员吕佩聪适用简易程序于2015年6月20日公开开庭进行了第一次审理。因本案必须以另一案的审理结果为依据，而另一案尚未审结，故于2016年1月8日中止诉讼，于2016年6月14日恢复审理，于2016年6月20日公开开庭进行了第二次审理。原告夏国长及其委托代理人刘邦根、被告百茂公司的委托代理人季明环到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告夏国长起诉称：原告夏国长系龙泉市XX乡XX村人，自2013年8月起全家迁居龙泉城区居住生活，并一直租住在剑池街道XX路XX号房屋（房东赵沛岳）居住生活。从此原告一直在龙泉城区依靠打工收入维持生计，妻子叶奶精、长女夏菊云均在龙泉企业做工，次女夏某在龙泉XX小学读书。2014年12月31日，夏余兴打电话告知原告于次日到龙泉炉田百茂公司工地打工，具体从事组装浇筑水泥壳子板劳务。当时原告在厂区安装机器的一个凹坑里钉壳子板，该凹坑四周均砌有砖墙，至当日上午10时许，凹坑周边的砖墙突然倒塌并将原告砸伤，后在场的吴炳林、夏余兴等人及时将原告护送至龙泉市人民医院救治，经检查诊断为“L4椎体压缩性骨折”，故原告于次日转至龙泉谢氏骨伤医院治疗，并施行“腰4椎体骨折切复AF内固定手术”，经住院治疗30天初愈出院，今后还需进行内固定拆除后续治疗。2015年7月22日经司法鉴定结论为：1.原告腰4椎体压缩性骨折与2015年1月1日外伤之间存在直接因果关系；2.原告腰4椎体压缩性骨折，经手术内固定治疗，构成人体损伤九级残疾。同时评定：误工180日、住院护理31日、营养期限60日、后续治疗费6000元。案发后被告已经为原告支付了住院医疗费用（尚有833元未支付），但拒绝赔偿原告其他损失。根据有关法律规定，被告除已经为原告支付的医疗费用外，依法还应支付原告其他人身损害赔偿费共计225223.6元（医疗费833元、住院伙食补助费930元、营养费1800元、后续治疗费6000元、护理费4030元、误工费19080元、残疾赔偿金161572元、被扶养人生活费21793.6元、精神损害抚慰金6000元、鉴定费2875元、交通费310元）。原告认为：一、被告厂区安装工程由夏余兴承揽作业，原告受雇于夏余兴提供临时性劳务，在提供劳务过程中因被告厂区内墙体倒塌，从而造成原告人身损害，被告依法应当承担相应民事赔偿责任。二、原告虽属农业户口，但自2013年8月起至今全家均在龙泉城区居住生活，且原告一直在龙泉城区以打工收入维持生计，依据有关规定应按城镇居民标准计算人身损害赔偿金额，故原告主张的赔偿项目及数额符合法律规定。三、根据《中华人民共和国侵权责任法》第八十六条规定：“建筑物、构筑物或者其他设施倒塌造成他人损害的，由建设单位与施工单位承担连带责任，有其他责任人的，有权向其他责任人追偿。”据此，被告作为倒塌墙体建筑物的建设单位和所有权人，依法应当承担墙体倒塌致原告人身损害的民事赔偿责任。现因双方未能达成赔偿协议，故原告起诉至法院请求判决：1.被告支付给原告因其建筑物倒塌致原告人身损害赔偿费225223.6元；2.本案诉讼费应由被告承担。
被告百茂公司答辩称：百茂公司于2014年6月11日经龙泉市市场监督管理局依法登记，领取了营业执照，具有独立的法人资格。公司因职工宿舍建设施工需要，曾将宿舍钉建筑模板的任务按平方数发包给夏余兴，该施工任务结束后，公司因机器安装基坑钉模板的需要，考虑到工程量较少，故而采用点工方式，委托夏余兴帮忙招人施工。2015年1月1日原告在从事钉模板时，被基坑的边墙倒塌砸伤。公司及时将原告送龙泉市人民医院治疗，后经原告的要求，又将原告转至龙泉市谢氏骨伤科医院就医，百茂公司按时支付了医疗费。综上所述，百茂公司系经合法登记取得营业执照的独立法人组织，具有合法用工的主体资格。被告与原告虽未签订劳动合同，但系以完成一定工作任务为期限的临时用工关系。原告在工作时间、工作场所、工作原因受伤，系工伤。对原告的赔偿应参照工伤赔偿的相关标准和处理程序。双方在按工伤赔偿达不成一致意见的情况下，应走劳动仲裁前置程序，不应由法院直接受理。为维护被告的合法权益请求法院查明事实后裁定驳回起诉。第二次庭审中，被告百茂公司补充答辩意见如下：1.第一次开庭审理后，被告请求劳动仲裁部门对原告认定工伤，但劳动仲裁部门及两级法院均没有以工伤认定，被告认为本案应当适用雇员损害来进行处理。原告要求以建筑物、构筑物倒塌损害责任纠纷赔偿不符合本案情况。2.被告认为原告要求按城市居民标准缺乏充分的法律依据，即便原告应得到赔偿也要按农村标准进行赔偿。3.原告的伤残只有九级，并没有达到法律规定的要求支付子女抚养费的程度，我们认为子女抚养费不应当承担。4.精神抚慰金6000元，本案不属于普通的侵权，因此不予承担精神抚慰金。
经审理查明，一、被告百茂公司因建造生产流水线需要，雇人在厂房内挖掘基坑安装机器，基坑内四周砌有砖墙。2015年1月1日，原告夏国长在百茂公司的基坑内钉模板，工作过程中，基坑内的砖墙突然倒塌，将夏国长砸伤。受伤当日，原告被送至龙泉市人民医院住院治疗，于2015年1月2日转至龙泉市谢氏骨伤科医院住院手术治疗，2015年1月31日出院。2015年7月22日，原告的伤情经丽水天平司法鉴定所鉴定认为：“（一）、被鉴定人夏国长腰4椎体压缩性骨折与2015年1月1日外伤之间存在直接因果关系。（二）、被鉴定人夏国长2015年1月1日外伤致腰4椎体压缩性骨折，经手术内固定治疗，构成人体损伤九级残疾。”及“原告2015年1月1日外伤致腰4椎体压缩性骨折，经手术内固定治疗，综合评定其误工期限为180日（从受伤之日起计算）；住院期间需要他人陪护（31日）；营养期限为60日；今后需行腰4椎体处内固定拆除手术治疗，具体费用参照医疗机构证明或按实际发生费用确定。”龙泉市谢氏骨伤科医院出具医疗诊断证明书证明原告今后需行内固定拆除手术，需6000元。2015年11月10日，被告百茂公司向龙泉市人力资源和社会保障局提交的夏国长工伤认定申请被受理，2015年12月4日，龙泉市人力资源和社会保障局经审查认为夏国长与百茂公司不构成劳动关系，不符合《工伤保险条例》规定的受理条件，决定不予受理。百茂公司不服龙泉市人力资源和社会保障局的不予受理决定，于2016年1月7日向松阳县人民法院提起行政诉讼，请求法院依法撤销龙泉市人力资源和社会保障局所作龙人社工不【2015】2号《工伤认定申请不予受理决定书》并重新作出认定，后被驳回诉讼请求。后百茂公司不服松阳县人民法院所作的一审判决，提起上诉，丽水市中级人民法院驳回上诉，维持了一审判决。另查明，原告夏国长虽系农业户口，但事故发生前一年连续居住在城镇，且以非农收入为生活来源。其被扶养人夏某于XX年XX月XX日出生，有抚养人两名。
二、原告夏国长因本次受伤所造成的损失如下：
1.医疗费：尚有833元未支付，其余医疗费均已由被告赔付；
2.住院伙食补助费：31天×30元/天=930元；
3.营养费：60天×30元/天=1800元；
4.后续治疗费：6000元；
5.护理费：31天×130元/天=4030元；
6.误工费：180天×106元/天=19080元；
7.残疾赔偿金（含被抚养人生活费）：40393元/年×20年×20%+27424元/年×8年×20%÷2=161572元+21793.6元=183365.6元；
8.精神损害抚慰金：原告主张6000元合理，予以支持；
9.交通费：结合原告治疗伤情需要，其主张310元合理，予以支持；
以上损失共计222348.6元。鉴定费系原告诉前单方委托产生的费用，由原告自行承担。
认定上述事实的依据有原告提交的夏国长身份证及户口簿、百茂公司注册登记及组织代码、龙泉市人民医院病历、龙泉谢氏骨伤医院的病历、用药清单、建休证明及医疗诊断证明书、司法鉴定书二份、龙泉市安监局现场检查记录、照片、赵沛岳笔录及房产证、洪益根笔录、原告在龙泉城区打工记账簿、龙泉市餐餐乐竹木工艺品厂证明、浙江欣亚汽车配件有限公司证明及工资表、龙泉XX小学证明、龙泉市XX乡XX村村民委员会证明、龙泉市剑池街道XX村村民委员会证明、龙泉市公安局剑池派出所证明、医疗费发票、工伤认定申请不予受理决定书、（2016）浙1124行初7号行政判决书、（2016）浙11行终45号行政判决书，被告提交的营业执照、组织机构代码、龙泉市安监局对夏余兴所做笔录、受理决定书及双方当事人的当庭陈述。
本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第八十六条第一款规定建筑物、构筑物或者其他设施倒塌造成他人损害的，由建设单位与施工单位承担连带责任。建设单位、施工单位赔偿后，有其他责任人的，有权向其他责任人追偿。本案中，被告百茂公司因建造生产流水线需要，自行雇人挖掘基坑并在基坑内堆砌砖墙，后砖墙突然倒塌造成原告夏国长受伤，作为建设单位及施工单位的被告应当对原告合理的222348.6元损失承担赔偿责任。被告认为原告以建筑物、构筑物倒塌损害责任纠纷为由要求赔偿不当，应当以雇员损害纠纷提起诉讼。对此，本院认为，本案涉及请求权基础竞合，原告选择以建筑物、构筑物倒塌损害责任纠纷为由提起诉讼系正当行使其诉权，不违反法律规定，故被告该抗辩主张不能成立。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第八十六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：
被告浙江百茂板业有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告夏国长医疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金等各项损失222348.6元（不包含已支付的医疗费），款交本院中转；
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4678元，减半收取2339元，由被告浙江百茂板业有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于丽水市中级人民法院。
代理审判员 吕佩聪
二〇一六年六月二十二日
代书 记员 刘 娟