河南省郑州市金水区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）豫0105刑初163号
公诉机关河南省郑州市金水区人民检察院。
被告人王波，男，1978年8月8日出生于湖北省襄樊市，汉族，中专文化程度，无业，住湖北省襄樊市襄阳区。因吸毒于2016年10月12日被郑州市公安局南阳路分局行政拘留。因本案于2016年10月28日被郑州市公安局南阳路分局刑事拘留，同年11月11日被逮捕。
辩护人叶鸿，河南新动力律师事务所律师。
被告人ＸＸ杰（曾用名曹军勤），男，1981年2月26日出生于河南省西平县，汉族，大学文化程度，无业，住河南省平顶山市卫东区。因本案于2016年10月12日被郑州市公安局南阳路分局刑事拘留，同年10月27日被逮捕。
辩护人刘国民，北京盈科（郑州）律师事务所律师。
河南省郑州市金水区人民检察院以郑金检公诉刑诉（2017）39号起诉书指控被告人王波、ＸＸ杰犯贩卖毒品罪，于2017年2月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。河南省郑州市金水区人民检察院指派代理检察员蒿海方出庭支持公诉，被告人王波及其辩护人叶鸿、被告人ＸＸ杰及辩护人刘国民到庭参加了诉讼。本案经依法延长审理期限。现已审理终结。
河南省郑州市金水区人民检察院指控：2016年10月7日23时30分左右，被告人王波在河南省平顶山市卫东区东安路129号院2单元3楼东户ＸＸ杰家中将1大包毒品以2200元的价格贩卖给被告人ＸＸ杰，后二被告人将上述毒品分装成12小包。2016年10月11日10时40分许，被告人ＸＸ杰在郑州市金水区黄河路卫生路交叉口将其中6包贩卖给李某，被民警当场抓获，民警从李某处扣押毒品6包（经称重共计重6.56克），从被告人ＸＸ杰处扣押两包毒品（经称重共计重2.03克）。2016年10月11日15时40分，被告人王波在郑州市金水区黄河路卫生路交叉口被抓获，民警当场从其身上扣押贩卖毒品所使用的电子秤、塑料包装袋以及毒品两包（经称重净重共计1.33克）。经鉴定，上述毒品中均检出甲基苯丙胺成分。
针对上述指控事实，公诉机关提交了被告人王波、ＸＸ杰的供述，证人李某的陈述，鉴定意见，提取、称量笔录，证据照片，扣押物品清单，手机聊天截图，受案、到案经过，户籍证明等证据，认为被告人王波、ＸＸ杰的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应当以贩卖毒品罪追究二被告人刑事责任。提请本院依法惩处。
被告人王波对公诉机关指控的事实及罪名无异议。其辩护人提出本案贩卖毒品的数量应认定为毒品净重量6.75克，从被告人王波身上搜出的1.33克毒品应认定为其非法持有毒品的数量，且被告人有坦白情节，请求对其从轻处罚。
被告人ＸＸ杰对公诉机关指控的事实及罪名无异议。其辩护人提出被告人ＸＸ杰系自首，有立功情节，请求对其从轻处罚。
经审理查明：2016年10月7日23时30分左右，被告人王波在河南省平顶山市卫东区东安路129号院2单元3楼东户ＸＸ杰家中将1大包毒品以2200元的价格贩卖给被告人ＸＸ杰，由ＸＸ杰将上述毒品分装成12小包进行贩卖。2016年10月11日10时40分许，被告人ＸＸ杰在郑州市金水区黄河路卫生路交叉口将其中6包贩卖给李某，被民警当场抓获，民警从李某处扣押毒品6包（经称重净重5.18克），从被告人ＸＸ杰处扣押两包毒品（经称重净重1.57克）。2016年10月11日15时40分，民警在郑州市金水区黄河路卫生路交叉口将被告人王波抓获，并当场从其身上扣押贩卖毒品所使用的电子秤、塑料包装袋以及毒品两包（经称重净重1.33克）。经鉴定，上述毒品中均检出甲基苯丙胺成分。
上述事实，有公诉机关提交的，且经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1.李某证实：2016年10月10日21时许，其通过手机QQ联系到一名网名叫“延时保健品”的男子，该男子跟其说有冰毒卖，四百元一个，其说要买六包，商量好六包毒品2千元，该男子说现在在平顶山，第二天到郑州交易，10月11日9时许，该男子给其发消息说到了郑州，其遂跟该男子约在郑州市金水区黄河路卫生路交叉口如家快捷酒店207房间，10时30分许，该男子到了房间，给了其六包毒品，其将2千元给了该男子，后该男子被蹲守在现场的民警抓获。
2.提取笔录、现场称重笔录、称量笔录证实现场提取到被告人ＸＸ杰贩卖的毒品六包净重5.18克，从其身上搜出毒品二包净重1.57克，从王波处扣押毒品二包净重1.33克。有辨认图片在卷予以佐证。
3.郑州市公安局物证鉴定所出具的理化检验报告证实，涉案8.08克毒品中均检出有甲基苯丙胺成分。
4.证据照片、扣押物品清单证实：民警自案发现场扣押涉案毒品八包、毒资二千元，自王波处扣押涉案毒品二包、电子秤一个、塑料袋一套均已扣押。
5.辨认笔录证实：被告人王波辨认出ＸＸ杰即是2016年10月7日在平顶山市卫东区东安路129号院2单元3楼东户以2千元的价格向其购买十包毒品冰毒的男子；被告人ＸＸ杰辨认处王波即是在上述地点贩卖给其毒品的男子。
6.手机QQ聊天记录证实ＸＸ杰通过网络从王波处联系购买毒品后又通过网络联系贩卖给李某的事实。
7.受案、到案经过证实：2016年10月10日20时许，郑州市公安局南阳路分局接李某举报称有人贩卖毒品，民警遂安排其约在郑州市金水区黄河路卫生路交叉口的如家快捷酒店207房间进行交易。10月11日10时许，该分局民警在上述地点将前来贩卖毒品的QQ网名为“延时保健品”的ＸＸ杰抓获，其到案后如实供述了犯罪事实。后民警依据ＸＸ杰提供的线索于2016年10月11日15时许在郑州市金水区黄河路卫生路交叉口的如家快捷酒店将向其贩卖毒品的被告人王波抓获。
8.户籍证明等证实二被告人已达到刑事责任年龄，无违法犯罪前科。
9.被告人王波的供述：其通过网络认识ＸＸ杰，ＸＸ杰网名为“延时保健品”。2016年9月份，其二人在网上聊天时，ＸＸ杰提出向其购买10包毒品冰毒，双方说好价钱是2200元。10月7日上午，其通过网络以2500元的价格购买了13包毒品，其拿到毒品后用电子秤称了10克左右的放在一个包装袋内，剩下3克左右的毒品其分装成三个小包装准备留着自己吸食。10月7日晚上23时许，其开车来到ＸＸ杰位于平顶山市卫东区东安路附近一个小区的家中，将10克毒品卖给了ＸＸ杰，ＸＸ杰给其2200元现金。后二人用电子秤将该10克毒品分装成12个小包。10月8日早上其二人一同来到郑州后各自分开。10月11日13时许，ＸＸ杰给其打电话约其到郑州市金水区黄河路卫生路交叉口的如家快捷酒店见面，10月11日15时许，其在该交叉口附近被民警抓获，民警在其车牌号为鄂Ｆ×××××的轿车内搜查出用于吸食毒品的冰壶、用于贩卖毒品的电子秤和毒品二包。
10.被告人ＸＸ杰的供述：其于2016年8月31日通过网络认识王波，2016年9月15日其二人在其位于平顶山市卫东区东安路129号院2单元3楼东户的家中见面，其得知王波吸食毒品。过了两天，其因为缺钱，就想通过王波购买毒品再转手卖出去赚钱，遂在QQ上联系购买毒品，并约定2200元购买10克。2016年10月7日晚上23时许，其二人又在其家中见面，王波将装好10克的袋子给其，其给了王波现金2200元，后其二人将该10克毒品分装成12小袋。其于10月8日搭乘王波的车到郑州贩卖毒品，其卖了四包以后，和一个买家约好在郑州市金水区黄河路如家快捷酒店交易，并商定以2000元的价格卖给该买家6包毒品。后其在现场交易后准备离开时被民警当场抓获。
本院认为：被告人王波、ＸＸ杰明知毒品而贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控二被告人犯贩卖毒品罪罪名成立。
关于公诉机关指控的本案贩卖毒品的数量，经查，郑州市公安局南阳路分局民警于2016年10月11日对现场扣押的毒品八包进行了现场称量，从李某身上提取的ＸＸ杰贩卖给其的六包毒品冰毒净重5.18克，从ＸＸ杰身上提取的其待售的二包毒品冰毒净重1.57克，有公安机关的现场称量笔录在卷予以佐证。故对公诉机关指控的贩卖毒品的数量予以纠正，对被告人王波的辩护人提出的应以毒品净重认定本案犯罪数额的辩护意见予以采纳。
关于被告人王波的辩护人提出从王波身上搜出的1.33克毒品应认定为其非法持有毒品的数量的辩护意见，经查，被告人王波到案后如实供述了其贩卖毒品的事实，且有ＸＸ杰的供述、现场扣押毒品、鉴定意见等证据综合认定，故对从其车内查获的毒品数量依法应认定为其贩卖毒品的数量，但该部分毒品未流入社会，造成危害，量刑时予以考虑。故辩护人的上述辩护意见不成立，本院不予采纳。关于辩护人提出王波系坦白的辩护意见成立，予以采纳。
关于被告人ＸＸ杰的辩护人提出ＸＸ杰系自首的辩护意见，经查，被告人ＸＸ杰系在贩卖毒品的现场被民警抓获，系被动到案，该事实有受案、到案经过，证人证言等证据证实，依法不应认定为自首。关于辩护人提出ＸＸ杰有立功情节的辩护意见，经查，ＸＸ杰到案后协助公安机关抓获了同案被告人王波，其行为依法构成立功，可以从轻处罚。故辩护人的部分辩护意见成立，予以采纳。
根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款之规定：“走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任。”第四款之规定：“走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；”被告人王波、ＸＸ杰的行为依法应在上述法定量刑幅度内量刑。
被告人ＸＸ杰协助公安机关抓获同案被告人，是立功，被告人王波、ＸＸ杰到案后如实供述犯罪事实，可以从轻处罚。
根据被告人王波、ＸＸ杰犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第二十五条第一款，第六十八条，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十七条第三款，第六十四条，第六十一条之规定，判决如下：
一、被告人王波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年10月28日起至2019年1月27日止。罚金于判决生效之日起五日内缴纳）
二、被告人ＸＸ杰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币八千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年10月12日起至2018年4月11日止。罚金于判决生效之日起五日内缴纳）
三、涉案毒品十包、电子秤一个、塑料袋一套依法予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省郑州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 赵 健
人民陪审员 刘维琴
人民陪审员 季 萍
二〇一七年九月二十八日
书 记 员 时怀飞