甘肃省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）甘民二终字第196号
上诉人（原审被告）甘肃万城建筑工程有限责任公司。住所兰州市城关区张掖路***号。
法定代表人李明生，该公司董事长。
委托代理人崔志平，该公司办公室主任。
被上诉人（原审原告）靖远同昌商贸有限公司。住所地：白银市靖远县风雷街***号。
法定代表人白敏，该公司总经理。
委托代理人贾维强，该公司副经理。
委托代理人李珍，甘肃诚信律师事务所律师。
上诉人甘肃万城建筑工程有限责任公司（以下简称万城公司）为与被上诉人靖远同昌商贸有限公司（以下简称同昌公司）买卖合同纠纷一案，不服白银市中级人民法院（2015）白中民二初字第27号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人万城公司的委托代理人崔志平，被上诉人同昌公司的委托代理人贾维强、李珍参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明：2013年8月29日，同昌公司（供方）与万城公司（需方）签订了《钢材购销合同》。合同约定钢材品种、规格、数量以万城公司“要货通知”为准；价格以当日兰州地区市场销售价为准；结算与付款方式为：每月货款达300万元，万城公司必须以现金付清所欠全部货款后方可再次提货。提货十日后在原确定的价格基础上每天每吨加价6元结算；违约责任约定：万城公司如不能在约定付款期限内付清货款，每天按同昌公司货款总额（0.3％）向同昌公司承担违约金，直至付清全部款项。合同签订后，同昌公司向万城公司应万城公司需求供给了各种钢材。万城公司向同昌公司支付了100万元钢材款。嗣后，双方进行了结算，于2014年11月24日签订了付款《协议书》，载明：到2014年11月20日之前，万城公司共欠同昌公司钢材款及利息共计4285622.5元，此款万城公司应在2014年12月15日前一次性还清；还款期满后，万城公司仍未还清上述欠款，应从还款期限届满第二日起，每拖延一日向同昌公司支付逾期付款违约金为未付款总额千分之二。
原审法院认为：双方签订的《钢材购销合同》系当事人真实意思表示，合法有效，双方均应依约履行各自的义务。本案中，同昌公司依约向万城公司供应了其所需要的钢材，完成了合同约定的义务。同昌公司要求万城公司支付所欠款项及违约金的请求，于法有据，应予支持。万城公司在支付部分货款后，再未履行付款义务，构成违约，应承担相应民事责任。（一）关于欠款数额的问题。万城公司认为同昌公司要求万城公司支付4285622.5元，没有证据支持，与事实不符，因该数额系双方结算后在协议书明确确定的数额，所以，万城公司的主张不予支持。（二）关于违约金的问题。万城公司还认为双方约定的违约金过高，不符合相关法律规定。对违约金的具体计算方式，法律没有明确规定，合同法规定当事人可以要求增加或减少违约金数额。《最高人民法院关于适用（中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十九条规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。据此，万城公司主张违约金约定过高的理由成立，原审法院予以支持。对双方约定的违约金依法调整为同期银行贷款利率上浮30％为宜。依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百四十一条、第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法）若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决：万城公司于本判决生效之日起10日内支付同昌公司欠款4285622.6元及违约金（以银行同期贷款利率上浮30％为准，自2014年12月15日起至判决确定的给付之日止）。案件受理费41085元，诉讼保全费5000元，均由万城公司负担。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
万城公司不服上述判决，向本院提出上诉称：（一）万城公司和同昌公司于2013年8月29目签订《钢材购销合同》，双方发生钢材买卖业务26笔，结算3508619．01元；万城公司己支付给同昌公司1000000.00元。万城公司实欠同昌公司钢材款2508619.01元。一审判决书己确认万城公司支付给同昌公司钢材款1000000.00元，但一审法院并没有核查双方发生了多少钢材买卖业务，应付多少钢材款，也没有扣除双方已经当庭确认的万城公司已经支付了1000000．00元钢材款，即判决万城公司应支付同昌公司欠款4285622.50元，实属误判，应于撤销。（二）同昌公司供应钢材给万城公司，万城公司将钢材全部使用于由建设单位甘肃国鼎天成房地产开发有限公司发包的靖远国鼎商务中心工程。由于国鼎天成房地产开发公司拖欠万城公司工程款高达4000余万元，致使万城公司拖欠了大量人工费、材料费和设备租赁费等。为了增加双方向国鼎天成房地产开发有限公司催款的力度，双方签订了《协议书》；但是万城公司很担心如果国鼎天成房地产开发有限公司不能支付工程款，那么万城公司亦不能支付钢材款；同昌公司若以此《协议书》向法院提起诉讼，万城公司将处于不利地位；故双方协商一致增加了丙方担保人，没有担保人协议担保，则协议书不生效。（三）万城公司认可应支付欠款利息2508619．01元（欠款）×4．85％（年贷款利率）÷360天×110天（2014年11月24日一2015年3月13日起诉日）=37167.34元。
同昌公司答辩称：1、一审法院认定案件事实清楚，证据确实充分，适用法律正确。2013年8月29日，同昌公司与万城公司签订了《钢材购销合同》，合同签订后，同昌公司诚信、全面、彻底的依约履行了其合同义务，但万城公司支付了100万元货款后，其余货款一直拖欠。2014年11月24日双方达成付款《协议书》，约定到2014年11月20日之前，万城公司欠同昌公司货款及利息共计4285622.50元，此款万城公司应在2014年12月15日前一次性还清，还款期满后，万城公司仍未还清上述欠款，应从还款期限届满第二日起，每拖欠一日向同昌公司支付逾期付款违约金为未付款总额千分之二。2、违约金的计算，司法实践中，有约定依约定，没约定，依相关规定。本案中，双方对违约金是有约定的，应依其约定，且一审法院根据实际支持了万城公司要求减少违约金的主张。
本院二审另查明：万城公司与同昌公司于2013年8月29日签订《钢材买卖合同》，同昌公司向万城公司供应了3508619.01元的钢材后，万城公司向同昌公司支付了100万元货款，剩余2508619.01元货款未支付。双方于2014年11月24日签订《协议书》，约定万城公司向同昌公司支付钢材款及利息4285622.5元，其中钢材款2508619.01元，违约金及利息1777003.49元。庭审中，同昌公司对违约金计算标准的解释称：“根据《钢材购销合同》的约定：每月货款达300万元，万城公司须以现金付清所欠全部货款后方可再次提货，提货10日后在原确定的价格基础上每天每吨加价6元结算。违约责任为：万城公司如不能在约定付款期限内付清货款，每天按同昌公司贷款总额（0.3％）向同昌公司承担违约金，直至付清全部款项”的条款计算出1777003.49元的违约金及利息。万城公司对2508619.01元钢材款予以认可，对1777003.49元违约金及利息要求以银行同期年贷款利率计付。
对原审法院查明的其他事实，本院二审予以确认。
本院认为：自2013年8月29日签订合同，同昌公司开始向万城公司供应钢材开始，到2014年11月24日签订《协议书》的时间内，同昌公司与万城公司确认产生钢材款欠款2508619.01元，基于2508619.01元钢材款，计算出的1777003.49元的违约金及利息，该违约金及利息数额明显过分高于因万城公司拖欠货款给同昌公司造成的损失。《中华人民共和国合同法》规定的违约金，以补偿性为主，惩罚性为辅，故对万城公司与同昌公司2014年11月24日签订《协议书》确认万城公司欠款金额4285622.5元中违约金及利息1777003.49元，依法应予调减。根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十九条规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”的规定，根据万城公司的违约情况及给同昌公司造成的损失，本院确定双方违约金以同期银行贷款利率上浮30%计算逾期付款违约金为宜。双方签订的《钢材购销合同》约定付款时间为2014年2月28日，据此，计算万城公司逾期付款违约金应自2014年3月1日起，至实际给付之日止。万城公司关于违约金及利息过高应当调减的上诉理由成立，本院予以支持。
依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款，《最高人民法院关于适用（中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项规定，判决如下：
一、撤销白银市中级人民法院（2015）白中民二初字第27号民事判决书；
二、甘肃万城建筑工程有限公司于本判决生效之日起10日内支付靖远同昌商贸有限公司钢材款2508619.01元；
三、甘肃万城建筑工程有限公司于本判决生效之日起10日内支付靖远同昌商贸有限公司钢材款2508619.01元自2014年3月1日至实际给付之日的违约金（以银行同期贷款利率上浮30%为准计算）。
二审案件受理费20459元，由甘肃万城建筑工程有限责任公司承担。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本判决为终审判决。
审 判 长 林恒春
代理审判员 白 莉
代理审判员 王晓慧
二〇一五年十一月十三日
书 记 员 王红娟