湖南省长沙市中级人民法院执 行 裁 定 书（2017）湘01执复7号申请复议人(申请执行人)彭华，女，汉族，1967年8月16日出生，住湖南省长沙市岳麓区。委托代理人陈浩军，湖南云天律师事务所。委托代理人卢珊珊，湖南云天律师事务所。被执行人谷细云，男，汉族，1966年9月24日出生，住湖南省长沙市岳麓区。被执行人魏美玲，女，汉族，1968年7月7日出生，住湖南省长沙市岳麓区。第三人湖南清水建设有限公司，住所地湖南省长沙市岳麓区枫林三路268号。法定代表人陈彦霖，董事长。委托代理人万传洪，湖南通程律师事务所律师。申请复议人彭华不服湖南省长沙市岳麓区人民法院（以下简称执行法院）（2016）湘0104执异38号执行裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。执行法院认为,本案审查的焦点问题是：执行法院发出的（2015）岳执字第01671、01673、01652、01664号限期协助单位追款通知书的执行行为是否符合法律规定。《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第37条规定：有关单位收到人民法院协助执行被执行人收入的通知后，擅自向被执行人或其他人支付的，人民法院有权责令其限期追回；……本案中，第一、执行法院在本案纠纷审理过程中，于2014年9月25日向湖南清水建设有限公司(以下简称清水公司）发出过（2014）岳民初字第05594-1、05595-1、05590-1、05591-1号协助执行通知书一份，要求清水公司协助冻结谷细云在清水公司单位的工程款1905901元，冻结期限1年（2014年9月25日-2015年9月24日止）。此间，协助执行单位不得就该工程款为任何对外支付行为。但清水公司在收到执行法院（2014）岳民初字第05594-1、05595-1、05590-1、05591-1号协助执行通知书后，且在执行法院指定的冻结期限内，将建设单位支付的工程款中的177800元，未经冻结法院同意，擅自对外支付，应当予以追回。执行法院（2015）岳执字第01671、01673、01652、01664号限期协助单位追款通知书的该部分责令事项正确，故对清水公司的该部分异议，执行法院不予支持。第二、本案争议的661216.76元工程款中，清水公司擅自支付了177800元后，余款483416.76元清水公司主张以抵债名义扣留，被执行人持有异议，由于执行程序只能对被执行人在第三人的无争议的到期债权享有强制执行的权利，不能对有关权利人之间存有争议的事实直接予以认定，故该部分不属于人民法院执行程序中审查的范围，故不符合《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第37条规定的应当责令追回的范畴，执行法院（2015）岳执字第01671、01673、01652、01664号限期协助单位追款通知书的该部分责令事项错误，应予纠正。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条之规定，裁定如下：变更执行法院作出的（2015）岳执字第01671、01673、01652、01664号限期协助单位追款通知书，变更为：责令湖南清水建设有限公司自本通知书送达之日起三日内追回擅自支付的款项177800元。申请复议人彭华称，执行法院认为本案的执行程序只能对被执行人在第三人的无争议的到期债权享有强制执行的权利，不能对有关权利人之间有争议的事实直接予以认定，因此不属于人民法院执行程序中审查的范围。该做法是错误的。谷细云与清水公司之间没有债务关系，清水公司擅自支付，应当依法予以追回。一、2016年9月12日执行法院制作的谷细云的《询问笔录》和刘建良的《调查笔录》是原审合议庭主审成员张浩作出，同时他又参与本案重审程序审判工作，所以该调查取证程序是违法的，不应该作为本案的证据使用。另外从谷细云的执行笔录和出具的证明可知，谷细云与清水公司没有债权债务关系。二、清水公司的行为不符合法定的债的抵销程序。第一，抵销的前提是当事人互负到期债务，清水公司与谷细云之间是否存在借款关系，清水公司并不能提供相应的证据证明。相反谷细云曾在《执行笔录》中明确表明没有欠清水公司的债务，只需要交挂靠费和相应的税费。因此，清水公司擅自债的抵销没有事实依据，也不符合法定条件。第二，清水公司主张抵销债务时没有通知谷细云，只能算是清水公司单方面的行为，既不符合法律规定，也没有发生法律效力。第三，执行法院向清水公司发出协助执行期间，清水公司恶意串通刘建良逃避协助执行义务、妨害民事诉讼，并且在没有得到执行法院同意的情况下私自向他人支付款项和冲抵债务，该行为属于“擅自”支付，应当予以追回。综上，请求撤销执行法院于2016年12月13日作出的（2016）湘0104执异38号裁定。本院查明，执行法院受理彭华诉谷细云、魏美玲民间借贷纠纷一案后，于2014年9月15日作出（2014）岳民初字第05591-1号民事裁定：一、冻结被告谷细云、魏美玲的银行存款1111775元或查封、冻结、扣押价值相当的财产；二、冻结原告彭华所有的位于长沙市岳麓区麓枫路61号湘麓国际花园5栋7××号房屋（产权证号：长房权证岳麓字第××号）的交易处分权。与该案同时审理的还有胡秀花、王涛、赵为锋分别诉谷细云、魏美玲民间借贷纠纷三案，执行法院亦分别作出了民事裁定书，分别裁定冻结了谷细云、魏美玲的银行存款或查封、冻结、扣押价值相当的财产。执行法院于2014年9月25日向清水公司发出（2014）岳民初字第05594-1、05595-1、05590-1、05591-1号协助执行通知书，要求清水公司协助冻结谷细云在清水公司单位工程款1905901元，冻结期限1年（2014年9月25日-2015年9月24日止）。后执行法院于2014年12月1日作出（2014）岳民初字第05591号民事判决：一、被告谷细云、魏美玲在本判决生效之日起五日内归还原告彭华借款1050000元；二、被告谷细云、魏美玲在本判决生效之日起五日内向原告彭华支付借款1050000元自2014年6月1日起至2014年7月17日止的利息32900元；三、被告谷细云、魏美玲在本判决生效之日起五日内向原告彭华支付借款1050000元自2014年7月18日至2014年7月26日止的利息4725元；四、被告谷细云、魏美玲在本判决生效之日起五日内按银行同期同类贷款利率向原告赵为锋支付借款1050000元自2014年7月27日起至实际偿还借款本金之日止的利息；五、驳回原告彭华其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费14806元，财产保全申请费5000元，共计19806元，由原告彭华承担430元，被告谷细云、魏美玲承担19376元。谷细云不服该判决，向本院提起上诉。本院于2015年3月26日作出（2015）长中民二终字第01388号民事裁定：本案按上诉人谷细云自动撤回上诉处理，各方当事人均按原审判决执行。该判决生效后，谷细云、魏美玲未按判决书确定的义务自动履行，彭华遂向执行法院申请执行，2015年5月27日，执行法院立案受理。2015年9月21日，执行法院向清水公司发出（2015）岳执字第01673-1、01671-1、01652-1、01664-1号协助执行通知书：冻结、扣留被执行人谷细云在你公司工程款，金额为1905901元，未经执行法院允许，任何单位、个人不得用任何理由使用该笔款项。清水公司在收到执行法院协助执行通知书后向他人支付了工程款，并冲抵与清水公司之间的债务，合计661216.76元。执行法院于2015年11月6日向清水公司发出（2015）岳执字第01671、01673、01652、01664号限期协助单位追款通知书，要求清水公司协助冻结被执行人谷细云的工程款等收入1905901元后，清水公司擅自向其他人支付177800元，并将483416.76元擅自冲抵被执行人谷细云跟清水公司之间的债务为由，责令清水公司如数追回擅自支付的款项661216.76元。清水公司遂向执行法院提出执行异议。执行法院于2016年3月29日作出（2016）湘0104执异8号执行裁定：一、撤销湖南省长沙市岳麓区人民法院作出的（2014）岳民初字第05594-1、05595-1、05590-1、05591-1号协助执行通知书。二、撤销湖南省长沙市岳麓区人民法院作出的（2015）岳执字第01671、01673、01652、01664号限期协助单位追款通知书。彭华不服，向本院申请复议。本院于2016年7月7日作出（2016）湘01执复48号裁定：撤销湖南省长沙市岳麓区人民法院于2016年3月24日作出的（2016）湘0104执异8号执行裁定；发回湖南省长沙市岳麓区人民法院重新审查。执行法院于2016年12月13日作出（2016）湘0104执异38号裁定：变更本院作出的（2015）岳执字第01671、01673、01652、01664号限期协助单位追款通知书，变更为：责令湖南清水建设有限公司自本通知书送达之日起三日内追回擅自支付的款项177800元。彭华仍不服该裁定，向本院申请复议，其复议请求如前所述。另查明，清水公司与湖南航天医院签订《湖南省建设工程施工合同》一份，约定由清水公司承建湖南航天医院门诊外科大楼基坑支护工程施工第一标段。清水公司与湖南航天医院另签订了《合同协议书》一份（合同未写明签订时间），约定由清水公司承建湖南航天医院068基地工业区2012年水灾重建补助项目土方工程。谷细云与清水公司于2013年1月8日签订《湖南清水建设有限公司项目承包合同》一份，约定根据清水公司与建设单位签订的中国航天科工集团公司068基地工业区2012水灾重建补助项目土方工程施工承包合同，由谷细云对该工程进行承包。谷细云与清水公司又于2013年12月1日签订《湖南清水建设有限公司项目承包合同》一份，约定根据清水公司与建设单位签订的湖南航天医院门诊外科大楼基坑支护工程施工第一标段工程施工承包合同，由谷细云对该工程进行承包。谷细云在签订上述合同后，组织人员进场施工。执行法院（2014）岳民初字第05594-1、05595-1、05590-1、05591-1号协助执行通知书发出后，清水公司收到了湖南航天医院支付的工程款661216.76元，并于2015年6月26日对外支付了177800元，清水公司提交的支付凭证上均有谷细云的签名，其签署意见含有“同意支付”等内容。余款483416.76元清水公司以谷细云在清水公司处有欠款为由予以抵扣。再查明，2015年7月2日，执行法院执行人员陈文忠、毛万兵对被执行人谷细云进行询问，执行笔录记载谷细云称：“没有欠湖南清水建设有限公司的款项，我只需要交挂靠费及相应税费，但端午节前湖南清水建设有限公司要我签了几个字，说是款被清水村刘建良拿走了。”谷细云承包的湖南航天医院门诊外科大楼基坑支护工程施工第一标段工程已竣工。清水公司在听证过程中认可谷细云负责的工程尚未进行结算。本案也无证据证实清水公司与谷细云之间进行了工程结算。本院认为，《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第37条规定：有关单位收到人民法院协助执行被执行人收入的通知后，擅自向被执行人或其他人支付的，人民法院有权责令其限期追回。关于清水公司在收到执行法院的协助执行通知书后仍擅自支付的177800元，清水公司在收到执行法院的冻结通知后，且在执行法院指定的冻结期限内，将建设单位支付的工程款中的177800元，未经冻结法院同意，擅自对外支付，应当予以追回。关于清水公司主张以抵债名义扣留的余款483416.76元，本院认为，清水公司认为该部分款项抵偿了被执行人的借款，实质是认为其只有部分到期债权没有661216.76元，不能认定其擅自支付了483416.76元。综上所述，申请复议人彭华的复议请求及理由不能成立。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条和《最高人民法院关于适用执行程序若干问题的解释》第八条之规定，裁定如下：驳回申请复议人彭华的复议。本裁定送达后立即生效。审判长  谭斯元审判员  熊孟良审判员  盛知霜二〇一七年三月二十日书记员  陈文佳附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。《最高人民法院关于适用执行程序若干问题的解释》第八条上一级人民法院对当事人、利害关系人的复议申请，应当组成合议庭进行审查。