陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）陕01民终1669号
上诉人（原审原告）陕西宾馆有限责任公司。住所地：陕西省西安市丈八北路*号。
法定代表人张新蔚，该公司董事长。
委托代理人房于博，陕西稼轩律师事务所律师。
委托代理人杨兰，陕西稼轩律师事务所律师。
上诉人（原审被告）马军胜。
委托代理人张琪，陕西中俊律师事务所律师。
委托代理人崔莹岚，陕西汉廷律师事务所律师。
被上诉人（原审第三人）陕西宾馆。住所地：西安市雁塔区丈八北路*号。
法定代表人王锦荣，该公司总经理。
委托代理人房于博，陕西稼轩律师事务所律师。
委托代理人杨兰，陕西稼轩律师事务所律师。
上诉人陕西宾馆有限责任公司与上诉人马军胜劳动争议一案，均不服西安市雁塔区人民法院（2015）雁民初字第02675号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，1999年12月1日，被告马军胜入职第三人陕西宾馆从事厨师工作。2010年8月，第三人经过改制设立了原告陕西宾馆有限责任公司，原陕西宾馆的人员及资产均转入陕西宾馆有限责任公司，被告的劳动关系亦在此时转入陕西宾馆有限责任公司，其工作岗位、工作地点均未发生变化。原告于2013年9月起开始为被告缴纳养老保险，2014年3月起为被告缴纳医疗、生育、工伤、失业保险。被告在职期间，原告及第三人均未与被告签订书面劳动合同。2014年11月26日，原告与被告签订《解除劳动关系协议书》，约定被告自1999年12月1日入职原告处，自2014年11月26日起双方解除劳动关系；原告向被告支付补偿金的总额为49937.10元，该总额包含了在解除或终止劳动关系时依据劳动法、劳动合同法及其他相关法律、法规原告应当给予被告的所有费用；被告于2014年9月19日向陕西省劳动争议仲裁委员会申请仲裁，被告仲裁请求部分，以陕西省劳动争议仲裁委或法院最终生效的裁判文书为准。该协议书中约定的补偿金，原告现已向被告支付。另查明，2014年9月19日，马军胜向陕西省劳动争议仲裁委员会提起劳动仲裁，要求陕西宾馆有限责任公司与陕西宾馆支付支付2008年2月1日至2008年12月未签订书面劳动合同的双倍工资差额，2008年至2012年的年休假工资，1999年12月15日至2014年6月底的双休日加班工资、法定节假日加班工资，补缴1999年12月15日至2012年12月的社会保险，该仲裁委员会于2015年3月16日作出陕劳仲案字（2014）709号裁决。陕西宾馆有限责任公司对该裁决不服，现提起本案诉讼。庭审中，被告称其每周休息一天，法定节假日不休假。原告与第三人主张其每月至少安排被告休息四天。原告、被告及第三人均认可被告在职期间存在考勤，但原告及第三人均未提供被告在职期间的考勤表。原告提供了2013年1月至2014年5月的工资表，证明被告的工资实行包干制，已包含了应支付的加班工资。被告对该工资表真实性不予认可，认为该工资表系原告自行制作，并无被告签字确认。再查明，2012年12月起，被告的工资通过银行转账代发。根据被告提供的银行交易清单，2012年12月至2013年5月期间，被告的月平均工资为3049.67元；2013年6月至2014年5月期间，被告的月平均工资为4197.50元。
原审上述事实，有银行交易清单、解除劳动关系协议书、陕劳仲案字（2014）709号裁决书等证据及当事人陈述在卷佐证，并经当庭核对无异。
原审法院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。被告于1999年12月1日入职第三人处工作，2010年8月，第三人经过改制设立了原告陕西宾馆有限责任公司，被告的劳动关系亦在此时转入原告处，2014年11月26日，双方解除劳动关系。故1999年12月至2010年7月期间，被告与第三人存在劳动关系，2010年8月至2014年11月26日期间，被告与原告存在劳动关系。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《工资支付暂行条例》第六条规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。本案中，被告称其每周休息一天，法定节假日不休假。原告与第三人主张其每月至少安排被告休息四天。原告、被告及第三人均认可被告在职期间存在考勤，但原告及第三人均未提供被告在职期间的考勤表以证明被告的工作与休息休假时间。因考勤表应由用人单位保存，且至少保存两年备查。故本院依法认定2012年7月至2014年6月期间，被告每周双休日加班一天，法定节假日未休假。至于1999年12月至2012年6月期间，因被告并未提供相关证据证明其存在加班事实，原告及第三人亦无保存此期间考勤表的义务，故对于其主张在此期间加班费的诉请，本院依法不予支持。《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（二）项规定，休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬。第（三）项规定，法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。根据劳动和社会保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》的规定，职工全年休息日为104天，法定节假日为11天。故被告每年休息日加班52天，法定节假日加班11天。2012年12月至2013年5月期间，被告的月平均工资为3049.67元；2013年6月至2014年5月期间，被告的月平均工资为4197.50元。因此，原告应向被告支付2012年7月至2013年6月期间休息日加班工资14582.33元，法定节假日加班工资3084.72元，2013年7月至2014年6月期间休息日加班工资20070.80元，法定节假日加班工资4245.75元。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道权利被侵害之日起计算。被告于2014年9月提起劳动仲裁，对于其要求2008年2月1日至2008年12月未签订书面劳动合同的双倍工资差额，2008年至2012年的年休假工资的请求，均已超过法律规定的一年的仲裁申请时效，本院依法不予支持。《中华人民共和国劳动法》第一百条规定，用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定，用人单位未足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。《社会保险费征缴暂行条例》第十三条规定，缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳。根据上述法律、法规的规定，征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院劳动争议案件的受理范围。因此，被告要求原告及第三人为其补缴在职期间的社会保险的诉请，不属于人民法院劳动争议案件的受案范围，本院依法不予处理。综上所述，兹依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第一百条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《社会保险费征缴暂行条例》第十三条，《工资支付暂行条例》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，遂判决：一、原告陕西宾馆有限责任公司于本判决生效之日起十日内向被告马军胜支付2012年7月至2014年6月期间休息日加班工资34653.13元，法定节假日加班工资7330.47元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告陕西宾馆有限责任公司的其余诉讼请求。三、驳回被告马军胜要求原告陕西宾馆有限责任公司与第三人陕西宾馆向其支付2008年2月1日至2008年12月未签订书面劳动合同的双倍工资差额18425.00元、原告陕西宾馆有限责任公司与第三人陕西宾馆向其支付2008年至2012年的年休假工资9419.20元的请求。案件受理费10元，由原告陕西宾馆有限责任公司承担。
宣判后，上诉人马军胜不服一审判决提起上诉称，一、双倍工资应适用特殊时效，原审法院认定与立法原意相悖。双倍工资应从劳动者离职之日起算，否则劳动者无法有效维护自身权益，使法律形同虚设。二、原审法院对休息日及法定节假日加班工资认定，数额过低、时间过短，与事实不符。原审判决支持了上诉人2012年7月至2014年6月的休息日加班工资及法定节假日加班工资，但上诉人自1999年12月15日已在被上诉人处就职，在职期间经常性加班却没有工资。因此上诉人的休息日及法定节假日加班工资应当自1999年12月15日起算，原审法院对加班起算年限认定不准确，应当依法改判。三、原审法院未支持上诉人2008年至2012年带薪年休假工资属于事实认定不清，应当依法改判。上诉人2008年至2012年在被上诉人处从事厨师工作期间，由于工作性质特殊，经常性加班，而且从没休过年假，被上诉人也没有按规定发放休年休假工资。因此，原审法院判决与事实不符，请求依法改判。四、为劳动者缴纳社会保险是企业不可逃避的强制性义务，法院作为最具有强制力及公信力的国家机关应当积极介入维护劳动者合法权益。综上请求：1、依法撤销原审判决；2、被上诉人支付2008年2月1日至2008年12月未签订书面劳动合同的双倍工资差额18425元；3、被上诉人支付1999年12月15日至2014年6月休息日加班工资56887.5元，法定休息日加班工资40575.7元；4、被上诉人支付2008年至2012年带薪年休假工资9419.20元；5、被上诉人为上诉人补缴1999年12月15日至2012年12月的社会保险。
陕西宾馆有限责任公司针对马军胜的上诉辩称，一、答辩人与被答辩人双方建立劳动关系，被答辩人无权要求答辩人承担劳动关系建立前的2008年2月至2008年12月未签订书面劳动合同双倍工资差额。二、答辩人严格按照《劳动法》的规定执行工作休息制度，被答辩人要求答辩人向其支付双休日加班工资无事实依据。三、被答辩人享受了法定节假日休假待遇，对于临时加班的，答辩人也已支付了法定节假日加班工资，被答辩人无权再对法定节假日加班工资提出要求。四、答辩人已于2013年为被答辩人办理社会保险，其主张的2012年12月前的社保补缴要求，已经超过仲裁时效。综上，马军胜主张的各项请求不具有事实依据，请法院依法驳回。
陕西宾馆针对马军胜的上诉辩称，一、马军胜主张的要求答辩人承担2010年8月以前的未签订书面劳动合同双倍工资差额、年休假工资、双休日加班工资、法定节假日加班工资、补缴社保等在内的各项主张均超过仲裁时效，不应得到支持。二、2010年8月，答辩人与被答辩人的劳动关系已经终止，被答辩人无权要求答辩人在劳动关系终止后承担用人单位的责任。三、答辩人严格按照《劳动法》的规定执行工作休息制度，被答辩人要求答辩人向其支付双休日加班工资无事实依据。四、被答辩人享受了法定节假日休假待遇，对于临时加班的，答辩人也已经支付了法定节假日工资，被答辩人无权再对法定节假日加班工资提出要求。五、被答辩人已经享受了带薪年休假，其要求支付带薪年休假工资的请求无事实依据。综上，请求一审法院驳回被答辩人对答辩人提出的权利主张。
上诉人陕西宾馆有限责任公司不服一审判决提起上诉称，1、上诉人严格按照《劳动法》的规定执行工作休息制度，原审判决认定由上诉人承担被上诉人休息日加班工资34653.13元事实无依据。《中华人民共和国劳动法》第三十八条规定：“用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日”，上诉人严格按照《劳动法》的相关规定执行工作休息制度，对于双休日临时加班的，上诉人已经做了补休安排，上诉人无需再向被上诉人支付任何加班费用。2、上诉人严格按照《劳动法》的规定执行休息休假，原审判决认定由上诉人承担法定节假日加班工资7330.47元无事实依据。上诉人严格按照国家规定执行职工休息休假，被上诉人属于服务行业，对节假日出现临时加班的情况，上诉人除了补休安排，在向其发放工资中已经包括节假日临时加班所应支付的加班工资，上诉人无需再向被上诉人支付任何加班费用。原审判决认定由上诉人承担节假日加班工资缺乏事实依据。3、原判决据以认定上诉人承担休息日加班工资及法定节假日加班工资的依据错误。原审判决以“考勤表由用人单位保存，且至少保存两年”，而上诉人未能提供被上诉人在职期间的考勤表，故认定2012年7月至2014年6月期间，被上诉人每周双休日加班一天，法定节假日未休假。原判决该项认定缺乏法律依据，原审判决要求上诉人承担2012年7月至2014年6月期间休息日加班工资及法定节假日加班工资法律适用错误。4、原判决认定被上诉人2013年6月至2014年5月期间月平均工资错误，被上诉人2013年6月至2014年5月间月平均工资应为3229.123元而非4197.50元。综上请求：1、撤销原审判决第一项、第二项内容，依法改判上诉人不予支持被上诉人休息日加班工资34653.13元及法定节假日加班工资7330.47元；2、本案诉讼费用由被上诉人承担。
马军胜针对陕西宾馆有限责任公司的上诉辩称，1、一审判决上诉人向被上诉人支付加班工资于法有据，依法应当予以维持。2、一审判决认定月平均工资基数准确、客观，上诉人应当以此为标准向被上诉人支付加班工资。
二审经审理查明，原审查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为，本案综合双方当事人诉辩意见，本案的争议焦点如下：
一、关于是否支付马军胜2008年2月1日至2008年12月期间未签订书面劳动合同双倍工资差额18425元的问题。由于马军胜1999年12月1日入职陕西宾馆，2010年8月，陕西宾馆经过改制设立了陕西宾馆有限责任公司，马军胜的劳动关系也转入陕西宾馆有限责任公司。无论陕西宾馆有限责任公司还是陕西宾馆在与马军胜劳动关系存续期间未与其签订劳动合同，马军胜应当知道其权利受到侵害，但马军胜迟至2014年9月提起仲裁要求2008年2月1日至2008年12月期间未签订劳动合同的双倍工资差额，原审认定该项诉请已经超出仲裁时效不予支持，符合法律规定，并无不当。本院依法予以维持。
二、关于是否支付马军胜1999年12月15日至2014年6月期间休息日加班工资576887.5元、法定休息日加班工资40575.7元的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。根据上述法律规定，劳动者对加班事实具有初步的举证责任，在本案中，马军胜主张其在1999年12月15日至2014年6月期间存在休息日加班及法定假日加班的事实，仅向法院提供了部分会议工作证，所以，马军胜上诉要求支付其1999年12月15日至2014年6月期间休息日加班工资576887.5元和法定假日加班工资40575.7元，事实依据不充分，原审判决不予支持并无不当。
三、关于是否应支付马军胜2012年7月至2014年6月期间休息日加班工资34653.13元，法定假日加班工资7330.47元的问题。由于陕西宾馆有限责任公司认可该单位对劳动者有考勤，但陕西宾馆有限责任公司未向法院提供马军胜在2012年7月至2014年6月期间的原始考勤记录等证据证明马军胜在该期间不存在加班的事实，所以，陕西宾馆有限责任公司上诉认为不应支付马军胜2012年7月至2014年6月期间休息日加班工资34653.13元，法定假日加班工资7330.47元的上诉理由不能成立，本院依法不予支持。
四、关于是否应支付马军胜2008年至2012年带薪年休假工资9419.20元的问题。马军胜迟至2014年9月提起仲裁要求2008年至2012年期间未休年休假工资已超过仲裁时效，原审法院不予支持，并无不当。
五、关于是否应为马军胜补缴1999年12月15日至2012年12期间的社会保险问题。由于征缴社会保险费属于劳动行政部门的法定职责，原审法院不予处理并无不当。
综上，上诉人马军胜与上诉人陕西宾馆有限责任公司的上诉理由均不能成立，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉案件受理费共计20元，由上诉人马军胜与上诉人陕西宾馆有限责任公司各承担10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 张耀民
代理审判员 韩 娟
代理审判员 姜 华
二〇一六年四月二十日
书 记 员 师 丹