重庆市第五中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝五中法民终字第00645号
上诉人（原审原告）重庆永一建筑劳务有限公司，住所地重庆市巴南区龙海大道3号6幢1楼18号。
法定代表人余元涛，职务董事长。
委托代理人鲁俊林，重庆中耀律师事务所律师。
委托代理人张勇，重庆中耀律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）左元齐。
委托代理人唐明勇，重庆龙行律师事务所律师。
上诉人重庆永一建筑劳务有限公司（以下简称：永一公司）与被上诉人左元齐劳动争议纠纷一案，永一公司不服重庆市九龙坡区人民法院（2014）九法民初字第08797号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：2013年7月，左元齐到永一公司位于重庆市九龙坡区巴国城渝高香洲三期项目工地从事外架安装工作。2013年7月31日，左元齐在搭设外架时，不慎摔伤，导致L1椎体压缩性骨折，住院治疗9天。2013年11月1日，重庆市巴南区人力资源和社会保障局认定左元齐受伤为工伤。2013年11月18日，左元齐向重庆市巴南区劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定。2013年12月20日，该委对左元齐劳动能力作出的鉴定结论为伤残玖级，无护理依赖。2014年4月3日，重庆市劳动能力鉴定委员会对左元齐劳动能力作出再次鉴定的结论为伤残玖级，无护理依赖。2014年1月14日，左元齐就与永一公司工伤保险待遇争议向重庆市九龙坡区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求与永一公司解除劳动关系，永一公司支付左元齐工伤保险待遇。2014年6月30日，该委作出渝九劳人仲案字（2014）第625号仲裁裁决书，裁决永一公司、左元齐双方劳动关系于2014年1月14日解除，永一公司支付左元齐工伤保险待遇共计99750元。永一公司不服裁决，诉至一审法院。
另查明，永一公司未为左元齐办理工伤保险。
审理中，永一公司、左元齐双方对劳动关系解除时间存在争议，永一公司认为其2014年5月19日收到仲裁出庭通知书，双方劳动关系应于当日解除。左元齐则认为其于2014年1月9日申请仲裁，双方劳动关系应于2014年1月14日解除。另外，永一公司、左元齐双方还对左元齐的工资标准存在争议，永一公司认为左元齐工资为2600元／月，左元齐主张其工资为240元／天。但双方对各自的陈述均未提供证据予以证明。
永一公司在一审中诉称，左元齐于2013年7月31日在重庆市九龙坡区巴国城工地受伤，后经认定为工伤，伤残玖级。2014年6月30日，重庆市九龙坡区劳动人事争议仲裁委员会作出裁决，永一公司不服。永一公司认为，永一公司应当支付左元齐停工留薪期工资10400元、一次性伤残补助金23400元、一次性工伤医疗补助金15132元、住院伙食补助费72元、交通费200元、鉴定检查费400元，永一公司不应支付左元齐一次性伤残就业补助金和住院期间护理费。故永一公司诉至法院，请求：1、判决永一公司支付左元齐工伤保险待遇共计49604元；2、本案诉讼费由左元齐承担。
左元齐在一审中辩称，要求解除永一公司、左元齐双方之间的劳动关系。一次性伤残就业补助金应当按2013年度社平工资计算9个月；停工留薪期工资应当按2013年度的社平工资计算4个月；一次性工伤医疗补助金按2013年度的社平工资计算4个月；住院期间护理费按80元／天主张，计算9天；住院伙食补助费按8元／天计算9天；鉴定检查费400元；交通费500元。另外，左元齐要求按照2013年度的社平工资确定左元齐的工资标准。
一审法院认为：劳动者的合法权利依法应当受到保护，职工因工作受到事故伤害，依法应当享受工伤保险待遇。关于双方劳动关系的解除时间，仲裁裁决认定永一公司、左元齐双方劳动关系于2014年1月14日解除，裁决后双方均未对该项裁决提起诉讼，故一审法院对该裁决事项予以确认。关于左元齐的工资标准，永一公司主张为2600元／月，左元齐主张为240元／天，但双方均未提供证据予以证明，一审法院酌定按2013年度重庆市职工月平均工资4251.25元予以确定。
本案永一公司作为用人单位，应当依法为左元齐办理工伤保险。永一公司未为左元齐办理工伤保险，应由永一公司按照法律规定支付左元齐工伤保险待遇。对左元齐具体应当享受的工伤保险待遇，一审法院依法作如下认定：1、一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条第（一）项的规定，玖级伤残为9个月本人工资，共计38261.25元（4251.25元／月×9个月）。2、一次性工伤医疗补助金，以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，伤残玖级计发4个月，共计17005元（4251.25元／月×4个月）。3、一次性伤残就业补助金，以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，伤残玖级计发9个月。解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄不足1年的，按全额的10%支付。本案左元齐居民身份证载明的出生时间为1954年1月24日，2014年1月14日双方解除劳动关系时，距左元齐达到法定退休年龄不足1年，故一次性伤残就业补助金应按全额的10%支付，为3826.13元（4251.25元／月×9个月×10%）。4、停工留薪期工资，结合左元齐的受伤部位，根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条和重庆市工伤职工停工留薪期分类目录S32.0，停工留薪期为4个月。但永一公司于2013年11月18日申请劳动能力鉴定，劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇。故永一公司的停工留薪期应从2013年7月31日起计算至2013年11月17日止，停工留薪期待遇为15099.27元（4251.25元／月÷21.75天／月×1个工作日＋4251.25元／月×3个月＋4251.25元／月÷21.75天／月×11个工作日）。5、住院伙食补助费，按8元／天予以确定，住院9天，为72元。6、住院护理费，根据左元齐的受伤情况，住院期间需要护理。永一公司未对左元齐进行了护理，应当支付住院护理费。住院护理费按80元／天的标准确定，住院9天，共计720元（80元／天×9天）。7、鉴定检查费，左元齐要求永一公司支付劳动能力鉴定产生的鉴定检查费400元，永一公司认可，一审法院予以确认。8、交通费，永一公司因工伤就医、申请劳动能力鉴定等必然产生交通费，一审法院酌情主张200元。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《工伤保险条例》第三十三条第一款、第三十七条、第六十二条第二款之规定，遂判决：一、重庆永一建筑劳务有限公司与左元齐之间的劳动关系于2014年1月14日解除。二、重庆永一建筑劳务有限公司给付左元齐以下工伤保险待遇：1、一次性伤残补助金38261.25元；2、一次性工伤医疗补助金17005元；3、一次性伤残就业补助金3826.13元；4、停工留薪期工资15099.27元；5、住院伙食补助费72元；6、住院护理费720元；7、鉴定检查费400元；8、交通费200元。以上确定的各项费用共计75583.65元，限重庆永一建筑劳务有限公司于判决生效之日起十日内一次性给付左元齐。案件受理费5元，予以免收。
一审宣判后，永一公司不服该判决，向本院提起上诉，请求撤销一审判决并依法改判支持上诉人的诉讼请求。理由是计算一次性伤残补助金和停工留薪期待遇的工资标准应按重庆市统计局公布的2012年城镇私营建筑行业平均工资2609.17元／月计算。被上诉人请求的护理费没有法律依据。
左元齐答辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应驳回群达公司的上诉请求。
二审查明的事实与一审查明的事实一致。
本院认为，《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；第六十四条规定，本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本案中，上诉人作为用人单位，应当依法为被上诉人办理工伤保险。上诉人未为被上诉人办理工伤保险，应由上诉人按照法律规定支付被上诉人工伤保险待遇。因被上诉人在上诉人单位工作不足一月就受伤，上诉人也未为被上诉人参加工伤保险，双方也未提供其他证据证明被上诉人工资标准，故一审法院酌定按2013年度重庆市职工月平均工资4251.25元确定被上诉人本人工资并据此计算一次性伤残补助金和停工留薪期待遇并无不当。被上诉人举示的出院记录载明被上诉人入院后予以脊柱外科护理常规，二级护理，上诉人并无证据证明其支付了被上诉人住院期间护理费或对左元齐进行了护理，《工伤保险条例》第三十三条规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。故一审法院判决上诉人支付住院护理费720元并无不当，应予维持。上诉人的上诉理由不成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人重庆永一建筑劳务有限公司负担，本院决定予以免交。
本判决为终审判决。
审 判 长 邓方彬
代理审判员 何 流
代理审判员 刘恋砚
二〇一五年三月二十九日
书 记 员 刘琳妍