广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书（2016）粤1971民初23311号原告谭建发，男，汉族，1973年5月9日出生，住广东省雷州市。委托代理人梁华民、杨可坚，分别系广东宝威律师事务所律师、律师助理。被告谭诚，男，汉族，1979年11月16日出生，住广东省徐闻县。被告广东品美装饰设计工程有限公司，住所：广东省东莞市莞城街道东城中路恒福大厦516室。法定代表人谭诚。原告谭建发诉被告谭诚、广东品美装饰设计工程有限公司合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告谭建发本人及其委托代理人梁华民到庭参加诉讼。被告谭诚、广东品美装饰设计工程有限公司（以下简称“品美装饰公司”）经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本院依法缺席审理，本案现已审理终结。原告诉称，原告（甲方）与被告谭诚（乙方）于2015年4月15日签订了《合作协议》并约定：“甲方介绍施工工程项目（东莞市万江大汾工业区朗哥办公家具展厅2-4楼）给乙方施工，配合乙方签下施工项目合同和帮助工程项目配合施工指导工程项目进程，(指导帮助乙方解决施工困难问题，给项目带来顺利运作)。乙方聘请甲方做项目施工指导，乙方给甲方报酬内容如下：1、该项目给甲方18万元报酬（分四次发放给甲方）。发放方法：第一次在工程外墙完工后1-5天内给甲方发放5万元。（注意：为了室内工程进度顺利进展甲方愿意借1万元给乙方帮助工程进度施工）。第二次乙方在收到客户第四期工程款时应付给甲方7万元作为报酬。第三次乙方在收到客户第五期工程款时应付给甲方3万元作为报酬。乙方在收到客户尾期工程款时应付清甲方所有报酬。（注意：乙方给甲方报酬18万元以设计师图纸交乙方为准时间，如果乙方以别的理由推迟给乙方报酬，乙方给甲方一天赔贰百元赔给甲方）。”涉案工程位于东莞市××街道大汾工业区，是发包方广东朗哥家具实业有限公司名下装修工程，工程总造价为110万元。承包方东莞市品美装饰设计工程有限公司按合同约定对该工程进行施工，施工期间，由于发包方广东朗哥家具实业有限公司对上述承包方的施工质量有严重异议，于2015年9月7日与东莞市品美装饰设计工程有限公司签订了《合同终止协议》并约定：“东莞市品美装饰设计工程有限公司实做本工程项目最后结算金额为345500元，此款自本协议签订当日向东莞市品美装饰设计工程有限公司付清该款项及双方同意终止于2015年1月16日签订的《装饰装修工程施工合同》。被告谭诚于2016年1月21日在《同意书》上书面同意朗哥家具（即是广东朗哥家具实业有限公司）展厅户外工程施工费由朗哥公司向分包人冯明聪转出当中户外工程费27000元。按上述原告与被告谭诚签订的《合作协议》约定：“第一次在工程外墙完工后1-5天内给甲方发放5万元。”而该工程外墙完工后，并且被告谭诚已收到发包方广东朗哥家具实业有限公司支付涉案工程款，但被告谭诚不按上述《合作协议》约定向原告支付尚欠工程款。另根据国家相关法律规定，被告品美公司应对上述款项承担连带清偿责任。原告多次向两位被告追讨尚欠工程款，但两位被告总是以各种借口推托；据此，原告为维护其合法权益，特诉至法院请求判令：一、被告谭诚向原告支付工程款50000元及垫付借款10000元；二、被告谭诚向原告支付违约金50000元（违约金自2015年7月30日起按乙方每延迟一天向甲方每天赔偿200元计至付清时止，现暂计至起诉之日违约金约为50000元）；三、判令被告东莞市品美装饰设计工程有限公司对上述款项承担连清偿责任；四、判令本案诉讼费由两位被告承担。被告谭诚、广东品美装饰设计工程有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未提供任何证据。但其在庭审结束后，向本院提供了一份意见书，陈述与原告协议的报酬佣金应在工程外墙完工后1-5天发放，但外墙至今未完工，双方亦无借款10000元的事实。且原告未能按其承诺指导被告解决施工困难，使项目正常运转，为此，造成被告停工6个月之久的误工费、管理费、车马费等损失。此外，原告还到被告处滋事损坏被告车辆，该车辆维修费高达6000元。因此，原告要求被告支付已收款34.55万元中的15%的纯利润50000元，被告不予接受，被告仅愿意支付原告15000元的佣金。经审理查明，2015年4月15日，原告（甲方）与被告谭诚（乙方）签订合作协议，约定甲方介绍施工工程项目（东莞市万江大汾工业区朗哥办公家具展厅2-4楼）给乙方施工，配合乙方签下施工项目合同和帮助工程项目配合施工指导工程项目进程，乙方聘请甲方做项目施工指导，报酬如下：该项目给甲方18万元的报酬（分四次发放给原告）：第一次在工程外墙完工后1-5天给甲方发放5万元；（注意：为了室内工程进度顺利进展甲方愿意借1万元给乙方帮助工程进度施工）第二次在乙方收到客户第四期工程款时支付甲方7万元；第三次在乙方收到客户第五期工程款时支付给甲方3万元；乙方在收到客户尾期工程款时应付请甲方所有报酬。另约定，如果乙方以别的理由推迟给甲方报酬，应给甲方一天200元的赔偿。2015年1月16日，被告谭诚、品美装饰公司与案外人签订《装饰装修工程施工合同》，约定被告品美装饰公司承包东莞市朗哥家具实业有限公司的东莞万江工程，工程总价1100000元。2015年9月7日，被告品美装饰公司与案外人张金雄（东莞市朗哥家具实业有限公司法定代表人）签订《合同终止协议》，约定双方终止履行《装饰装修施工合同》，并对品美装饰公司已做的施工项目进行结算，最后结算金额为345500元，已付工程款为275437元，质押金11259元，签订本协议当天支付工程款58741元，质押金一年期满后支付。原告庭审中陈述，以上结算金额均已经支付完毕。原告另主张，案涉工程的展厅户外工程分包给了案外人冯结聪施工，原告垫付了10000元的水电、人工款。并提交了冯结聪出具的两份确认书予以证明，两份确认书分别于2015年5月17日、2015年8月25日出具，载明冯结聪确认收到谭建发垫付东莞市朗哥家具实业有限公司的外墙工程生活费3000元及二楼、三楼水电工程人工费7000元。并陈述，其垫付3000元部分被告谭诚是知情的，7000元部分，被告谭诚不知情。另查，被告品美公司为自然人独资的有限责任公司，法定代表人为被告谭诚。本院认为，被告谭诚、广东品美装饰设计工程有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，也未向本院提供答辩状及证据材料，视为放弃举证、质证及抗辩的权利，由此产生的不利后果由被告自行承担，本院对原告提交的证据经审查后予以认定。原告与被告谭诚签署的《合作协议》为双方的真实意思表示，不违反法律的强制性规定，双方应按照约定享有权利并履行各自的义务。协议约定原告介绍朗哥家具项目给被告施工，总报酬18万元，分四次支付。现原告主张，被告已经完成案涉工程的外墙项目，并且与朗哥家具公司签订了《合同终止协议》，终止履行装修合同，并实际取得工程款345500元，被告应按照《合作协议》的约定向原告支付第一次报酬5万元。被告未出庭抗辩，亦未提交反驳证据，应承担举证不能的责任。故原告要求被告谭城支付第一次报酬5万元的诉求，符合合同约定，本院予以支持。被告谭诚未按照《合作协议》的约定支付报酬即构成违约，依法应承担相应的违约责任。原告主张逾期付款的违约金按照《合作协议》约定的标准200元/天计算，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”的规定，本案违约金的约定标准确属过高，且被告亦在庭审后以书面方式提出异议，其仅同意支付佣金15000元，故本院酌情确定本案的违约金为被告未付款项的30%即50000元*30%=15000元，原告超出该部分的诉讼请求，本院不予支持。原告陈述在案涉工程施工过程中，代被告谭诚向案外人冯结聪支付了外墙工程生活费3000元及二楼、三楼水电工程人工费7000元，被告谭诚对3000元的部分是知情的，对7000元的部分不知情，并主张该10000元应由被告谭诚支付。第一，原告提供的两张确认书，不足以证明原告已经实际垫付了该两笔款项，即使如原告陈述，其已经实际垫付了10000元，但其没有提供证据证明该垫付行为是受到被告谭诚的委托，被告谭诚事后亦没有追认，因此，该垫付行为对被告谭诚不产生法律约束力；第二，案涉《合作协议》中，虽约定为了室内工程进度顺利，原告愿意借1万元给被告谭诚帮助工程进度施工，但原告未提供证据证明这笔10000元款项已经实际借给了被告。故原告要求被告谭诚支付10000元垫付借款的主张，事实依据不足，本院不予支持。案涉工程的施工方为被告品美装饰公司，与朗哥家具公司签订《装饰装修施工合同》、《合同终止协议》的亦是被告品美装饰公司，故被告品美装饰公司一方面实际参与了装修工程的施工，另一方面亦实际收取了案涉装修工程的工程费，应为《合作协议》的实际主体之一，原告要求被告品美装饰公司共同支付案涉工程款及违约金的主张，本院予以支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告谭诚、广东品美装饰设计工程有限公司于本判决生效之日起七日内向原告支付报酬50000元及违约金15000元；二、驳回原告谭建发的其他诉讼请求；如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉案件受理费1250元，原告已预交，其中，原告谭建发负担537.50元，被告谭诚、广东品美装饰设计工程有限公司负担712.50元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于东莞市中级人民法院。审判员  邹国雄二〇一七年一月十二日书记员  孙 全附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。