广西壮族自治区梧州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）桂04民终1020号
上诉人（一审原告）：黄震林，男，1982年6月21日出生，汉族，住广西梧州市龙圩区
委托诉讼代理人：张则能，广西藤州律师事务所律师
上诉人（原审被告）：梧州市兴梧混凝土有限公司，住所地广西梧州市龙圩区龙圩镇龙城西路128号。
法定代表人：谢朝兵，总经理。
委托诉讼代理人：陈林，该公司职员。
委托诉讼代理人：陈锐，广西振祺律师事务所律师。
上诉人黄震林因与上诉人梧州市兴梧混凝土有限公司(以下简称兴梧公司)劳动争议纠纷一案，不服广西壮族自治区梧州市龙圩区人民法院（2017）桂0406民初706号民事判决,向本院提起上诉。本院于2017年10月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
黄震林上诉请求：1、判决兴梧公司补发上诉人2016年6、7月份工资合计人民币共4852元；2、判决兴梧公司支付上诉人工资人民币19408元；3、判决兴梧公司支付上诉人加班费26096.35元；4、判决兴梧公司向上诉人支付社会保险费（包括养老保险、失业保险、医疗保险、生育保险）5487.30元；5、判决兴梧公司向上诉人支付违法解除合同赔偿金9704元；6、判决兴梧公司赔偿上诉人失业保险金11760元；7、判决兴梧公司承担本案的诉讼费用。事实和理由：一审认定事实不清，导致判决错误。1.2016年7月28日，上诉人为了争取自己合法权益联合其他同事向兴梧公司送达《通知》，不是实际意义上的停止工作，上诉人上班至2017年3月30日，有兴梧公司打卡考勤记录，另外，2016年8月，兴梧公司仍然为上诉人缴纳该月的社会保险金，因此上诉人与兴梧公司在2016年8月1日至2017年3月30日构成无固定期限的劳动合同关系；2.一审法院认定兴梧公司拖欠上诉人2016年6、7月的工资是错误，兴梧公司应向上诉人支付工资19408元(从2016年8月至2017年3月，共8个月，以2426元/月计算,共计19408元)；3.一审法院不予支持上诉人主张违法解除劳动合同赔偿金不当，如前所述，上诉人一直上班至2017年3月30日，作出解除劳动合同是兴梧公司单方作出，兴梧公司依法应按经济补偿标准的二倍向上诉人支付赔偿金即9704元；4.一审判决计算兴梧公司赔偿失业保险赔偿金有误，上诉人从2015年8月至2017年3月在兴梧公司上班，根据《广西壮族自治区失业保险办法》第十三条、第十八条的规定，上诉人可领取6个月的失业保险金，即11760元；5.上诉人全年没有休假，有兴梧公司上班打卡考勤的记录为证，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条的规定，举证责任由兴梧公司承担，因此，一审判决不支持加班费不当；6、根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第二条，兴梧公司应向上诉人支付社会保险金5487.3元，一审判决驳回该诉讼请求不当。
兴梧公司答辩称，黄震林的上诉请求不成立，一审判决兴梧公司支付失业保险赔偿金给黄震林不当。
兴梧公司上诉请求：撤销一审民事判决第二项。事实和理由：1、一审判决支付失业保险赔偿金没有事实和法律依据。上诉人并没有不履行《广西壮族自治区失业保险办法》第十三条第三款义务的行为，黄震林于2016年7月28日以罢工方式自行解除劳动合同之后，鉴于其没有配合上诉人办清有关离职手续，可能导致其养老保险脱保和影响享受失业保险待遇，因此上诉人在2016年9月14日为黄震林补办解除劳动合同手续，上诉人在制作《解除劳动合同通知书》中，已通过电话明确告知黄震林按规定期限到失业保险经办机构办理失业登记，并送至劳动管理部门和失业保险经办机构备案。黄震林因自身原因造成没有办理失业登记手续及没能享受失业保险待遇应自负后果；2、黄震林罢工离开上诉人单位后已另行就业，根据国务院《失业保险条例》规定，黄震林并不符合享受失业保险待遇的条件，也就不存在失业保险金的损失。
黄震林答辩称：解除劳动合同不是双方协商一致而解除，是兴梧公司单方解除，且没有告知及送达解除劳动合同通知书给其；由于兴梧公司没有通知或告知已解除劳动合同，导致其不能办理失业手续，应由兴梧公司支付失业赔偿金。
原告黄震林向一审法院起诉请求：1、判决被告向原告补发2016年6、7月份工资共4852元；2、判决被告向原告支付从2016年7月至2017年3月的工资19408元；3、判决被告向原告支付加班费26096.35元；4、判决被告向原告支付社会保险费（包括养老保险、失业保险、医疗保险、生育保险）5487.30元；5、判决被告向原告支付违法解除合同赔偿金9704元；6、判决被告赔偿原告失业保险金11760元：7、判决被告承担本案的诉讼费用。
一审法院认定事实：原告在被告公司从事司机岗位工作，双方签订了《劳动合同》，劳动合同期限从2015年8月1日起至2016年7月31日止。2016年7月28日，原告与其他职工共10人以被告拖欠工资和欠缴“三金”(养老保险、医疗保险、失业保险)为由，向被告递交了一份《通知》，声明进行罢工直到被告补缴“三金”和补发工资为止。2016年9月14日，被告以双方协商一致为由对原告作出《解除劳动合同通知书》，并将解除劳动关系的情况报送劳动行政部门和梧州市社会保险费事业局。但未向原告送达《解除劳动合同通知书》。
另查明，被告为原告缴交了2015年8月至2016年8月期间的社会保险费费。2016年9月14日，被告以辞退原告为由到梧州市社会保险费事业局提出停止为原告办理缴纳社会保险费。
再查明，在劳动合同中约定，被告以底薪加提成的形式计算工资，并每月15-25日以货币形式通过银行转账发放上月的工资给原告。2015年8月至2016年5月期间，原告领取的工资分别为：2810.80元、2097.10元、2832.50元、2408.80元、2212.80元、3275.80元、2095.80元、2299.80元、2137.80元、2088.80元，其间10个月的平均工资为2426元。从2016年6月起，被告未向原告支付工资。2017年4月19日，原告向梧州市龙圩区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2017年6月2日，该仲裁委作出龙劳人仲案字(2017)第44号仲裁裁决，原告对仲裁不服，向该院起诉。
一审法院认为，原告与被告签订的《劳动合同》是双方的真实意思表示，不违反法律规定，依法应受保护。原、被告应当履行劳动合同约定的义务。原告履行了劳动义务，被告未向原告按时足额支付工资，已构成违约，应承担相应的民事责任。针对本案双方的争议焦点，分别论述如下：
一、关于原告与被告劳动关系终止日期的问题。原告无证据证明其在递交罢工《通知》后继续到被告公司上班至2017年3月30日的事实。故原告诉称在2017年3月30日双方才终止劳动关系的主张，无事实依据，不予支持。原告与被告签订的劳动合同期限在2016年7月31日届满，虽然被告于2016年9月14日才以双方协商一致为由对原告作出《解除劳动合同通知书》及向梧州市社会保险事业局申请停止为原告缴纳社会保险费，但原告在递交罢工《通知》后就没再上班。故该院认定原告与被告劳动关系于2016年7月31日合同到期而终止。
二、关于被告拖欠原告工资的问题。2015年8月至2016年5月，被告每月支付给原告工资的金额，双方无异议。经计算，原告在此期间的月平均工资为2426元。原告主张按2426元／月计算支付拖欠的工资，被告虽不予认可，但未提交原告的应发工资金额相关证据。原告要求被告按每月2426元支付拖欠工资的主张，予以支持。故被告应向原告支付2016年6、7月的工资合计4852元(2426元/月×2个月)。
三、关于被告是否应向原告支付违法解除劳动合同的经济补偿金的问题。原告与被告签订的劳动合同期限是于2016年7月31日届满，原告在递交罢工《通知》后就没再上班。原告与被告劳动合同于2016年7月31日期满而终止。虽然被告于2016年9月14日才以双方协商一致为由对原告作出《解除劳动合同通知书》并向梧州市社会保险事业局申请停止为原告缴纳社会保险费，但被告不存在违法解除劳动合同的事实。故原告主张违法解除劳动合同赔偿金，无事实依据和法律依据，不予支持。
四、关于被告是否应支付原告失业保险赔偿金的问题。由于被告在与原告终止劳动合同后，未及时告知原告到失业保险经办机构办理失业登记、申办失业保险待遇，导致原告错过了领取失业保险金。故被告应当承担的民事赔偿责任。原告要求被告赔偿原告失业保险金损失的主张，于法有据，予以支持。根据《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条、《广西壮族自治区失业保险办法》第三十六条规定，该院认定被告应赔偿原告失业保险金5880元（980元／月×3个月×2倍）。
五、关于被告是否应向原告支付加班工资的问题。原告要求被申请支付2015年8月至2016年7月期间休息日、节假日加班费共26096.35元。因被告不承认原告有加班的事实。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，原告主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。原告既没有证据证明其存在加班的事实，也没有说明具体加班的工作地点和内容。故原告要求被告支付休息日、节假日加班工资的主张，无事实依据，不予支持。
六、关于被告是否应向原告支付社会保险费的问题。原告从2015年8月起至2016年7月31日止在被告公司工作，被告为其缴交从2015年8月起至2016年8月的社会保险费，不存在未缴纳社会保险费的事实。且根据《中华人民共和国社会保险法》第八十六条规定，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足。故即使被告未足额缴纳原告的社会保险费，应由社会保险费征收机构负责追缴，原告该项诉讼请求不属该院受理范围。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一项、《中华人民共和国社会保险费法》第八十六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《广西壮族自治区社会失业保险办法》第十三条、第十八条第一款第一项、第三十六条、《广西壮族自治区工资支付暂行规定》第四条之规定，判决：一、被告梧州市兴梧混凝土有限公司在本判决生效之日起十日内，向原告黄震林支付2016年6、7月工资共4852元；二、被告梧州市兴梧混凝土有限公司在本判决生效之日起十日内，向原告黄震林支付失业保险赔偿金5880元；三、驳回原告黄震林的其他诉讼请求。案件受理费5元，由被告梧州市兴梧混凝土有限公司负担。
本院二审期间，双方当事人均无新证据提交法庭。
本院经审理查明，一审查明的事实属实，证据充分，本院予以确认。
本院认为，本案的争议焦点是上诉人黄震林上诉请求改判的项目应否支持：
1、关于劳动合同终止日期问题。一审判决认定黄震林与兴梧公司劳动关系于2016年7月31日合同到期而终止的理由正确，本院予以确认，在此不再重复陈述。
2、关于补发工资问题。本院认为，一审法院已判决兴梧公司公司支付黄震林2016年6月及7月工资共4852元，现黄震林上诉再提出补发工资4852元，属重复请求，本院不予支持。
3、关于兴梧公司应否向黄震林支付从2016年8月至2017年3月共8个月的工资19408元问题。本院认为，黄震林认为在2016年8月至2017年3月在兴梧公司上班，应提供证据予以证明，现黄震林未能提供证据予以证明，故其该上诉请求不能成立，本院不予支持。
4、关于支付加班费问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，黄震林主张加班费的，首先由其承担举证责任，在黄震林有证据证明兴梧公司掌握加班事实存在的证据，兴梧公司不提供的，由兴梧公司承担不利后果。由于兴梧公司否认黄震林存在加班的事实，而黄震林未能说明具体加班的工作地点和内容，因此黄震林应承担举证不能的后果。故黄震林该项上诉请求不能成立，本院不予支持。
5、关于支付社会保险费问题。如前所述，黄震林与兴梧公司的劳动关系于2016年7月31日合同到期而终止，而兴梧公司为黄震林缴交到2016年8月的社会保险费，根据《中华人民共和国社会保险法》第八十六条规定，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足。故即使兴梧公司未足额缴纳黄震林的社会保险费，亦应由社会保险费征收机构负责追缴，黄震林的该项诉讼请求不属法院受理范围，故黄震林该项请求本院不予支持。
6、关于支付违法解除合同赔偿金问题。本院认为，黄震林与兴梧公司签订的劳动合同期限是于2016年7月31日届满，在合同届前，黄震林已通过《罢工》的方式，停止履行劳动合同，之后其没再上班。兴梧公司于2016年9月14日才以双方协商一致为由向黄震林发出《解除劳动合同通知书》并向梧州市社会保险事业局申请停止为黄震林缴纳社会保险费，兴梧公司不存在违法解除劳动合同的事实，故黄震林上诉请求支付违法解除劳动合同赔偿金的主张，无事实依据和法律依据，该上诉请求不能成立，本院不予支持。
7、关于赔偿失业保险金问题。由于兴梧公司在与黄震林终止劳动合同后，未及时告知黄震林到失业保险经办机构办理失业登记、申办失业保险待遇，导致黄震林错过了领取失业保险金，故兴梧公司应承担民事赔偿责任。根据《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条、第三十六条规定，兴梧公司应赔偿黄震林失业保险金5880元。因此，黄震林上诉请求本院判决兴梧公司赔偿失业保险金11760元的上诉请求不能成立，兴梧公司认为黄震林因其自身原因及已找到新工作不应赔偿失业保险金的上诉意见亦不能成立，本院均不予支持。
综上所述，上诉人黄震林、兴梧公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适合法律正确，程序合法，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费20元（上诉人黄震林、兴梧公司均已预交10元），由上诉人黄震林及兴梧公司各负担10元。
本判决为终审判决。
审判长 潘志安
审判员 任 军
审判员 莫 芮
二〇一七年十二月十二日
书记员 陈淑君
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
(一)原判、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。