河南省许昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
河南省许昌市中级人民法院
民事判决书
（2017）豫10民终349号
上诉人(原审原告)：芦艳军，女，1972年11月28日生，汉族，住唐河县，现住北京市昌平区。
委托诉讼代理人：郭才河，男，1952年9月27日生，汉族，住许昌市魏都区，系推荐公民。
上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司。住所地：许昌市议台路**号。
负责人：赵国志，该公司总经理。
委托诉讼代理人：高亮，河南春秋律师事务所律师。
被上诉人(原审被告)：徐一泓，男，1991年8月14日生，汉族，住许昌市襄城县。
委托诉讼代理人：霍二鹏，男，1984年6月7日生，汉族，住许昌市襄城县。
被上诉人（原审被告）:襄城县通达汽车出租有限公司。住所地：许昌市襄城县城关镇台湾城。
法定代表人：郑栓贞，该公司经理。
上诉人芦艳军、中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司（以下简称人民财险许昌公司）因与被上诉人徐一泓、襄城县通达汽车出租有限公司（以下简称通达汽车公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服襄城县人民法院（2016）豫1025民初1952号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月15日立案后进行了审理。本案现已审理终结。
芦艳军上诉请求：1、一审判决少认定护理费、误工费、伤残赔偿金120251.45元，请求依法改判；2、一二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审认定伤残赔偿金和误工费计算标准有误，该费用应按照北京市城镇居民标准认定计算。芦艳军与丈夫自2005年3月到北京工作生活至今，有暂住证、派出所证明、北京市好多客超市经营证明为凭，一审判决按照河南省农村居民标准认定伤残赔偿金明显错误，误工费按照河南省农林牧副渔平均工资标准认定偏低。并当庭要求襄城县通达汽车出租有限公司承担连带责任。
人民财险许昌公司上诉请求：1、请求二审改判上诉人向芦艳军、徐一泓支付赔偿金共计60781.16元；2、二审诉讼费用由芦艳军、徐一泓承担。根据《道路客运承运人责任保险条款》的约定，保险公司不承担精神损害赔偿，一审判决上诉人承担5000元的精神抚慰金错误。根据保险合同特别约定清单的约定，每人责任限额为10万元，其中死亡责任限额为8万元，医疗限额为2万元，医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费上诉人最多赔偿2万元，超过部分不予赔偿。本案免赔额为损失金额的10%，我公司赔偿金额应为60781元。
人民财险许昌公司针对芦艳军的上诉请求辩称，一审法院在计算各项赔偿费用方面是合法有据的，计算标准也是合理的，芦艳军的上诉理由不成立，应予驳回。
芦艳军针对人民财险许昌公司的上诉请求辩称，人民财险许昌公司的上诉理由无法律依据。保险单没有显示费项比例赔偿，也不显示伤残、死亡、护理费的比例，应予以驳回。
徐一泓辩称，一审认定事实清楚，事故中我的伤害也比较大，应维持原判。
芦艳军向一审法院起诉请求：判令被告赔偿原告医疗费、伙食补助费、营养费、护理费、误工费、伤残赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金、交通住宿费、康复费、后续治疗费、鉴定费等共计200400元。诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：一、各方对事实、诉讼请求无争议部分2015年12月16日7时许分，被告徐一泓驾驶豫Ｋ×××××号小型轿车沿311国道自东向西行驶时，因措施不当撞到路中间的隔离墩上，造成乘车人徐帅、芦艳军受伤，康素平死亡及豫Ｋ×××××号小型轿车损坏事故。经许昌县公安局交通管理大队认定，徐一泓负该交通事故的全部责任，徐帅、康素平、芦艳军无责任。徐帅系被告徐一泓父亲，康素平系徐一泓母亲。同日原告芦艳军被送往许昌县人民医院治疗，住院19天，花费医疗费17385.94元。2016年1月4日转入许昌市中心医院，住院49天，花费医疗费11429.01元。事故发生后，被告徐一泓共垫付原告医疗费用20000元。经原告芦艳军申请，一审法院委托许昌诚运法医临床司法鉴定所对原告的伤残等级、继续治疗费用进行鉴定。2016年7月8日，该所作出许诚司鉴所（2016）残鉴字第244号司法鉴定意见书，认定原告芦艳军寰枢关节半脱位，颈髓损伤致颈部活动度部分丧失的伤残等级属十级；L1、2左侧横突骨折致腰部活动度部分丧失的伤残等级属十级。芦艳军面部瘢痕修复所需的医疗费用约需900010000元左右。原告支付鉴定费1400元。豫Ｋ×××××号小型轿车登记所有人为通达汽车公司，在被告人民财险许昌公司投保有交强险、50万元不计免赔商业三责险，保险期间均为2015年2月26日0时起至2016年2月25日24时止。每人（座）10万元累计40万元的道路客运承运人责任险，保险期间为2015年2月27日0时起至2016年2月26日24时止。2015年7月1日，被告徐一泓与通达汽车公司签订租赁合同、租赁车辆检验交接单，被告徐一泓签署承诺书一份。约定：如车辆发生交通事故，除保险公司理赔以外的费用或与他人经济纠纷，从事违法犯罪，所产生的费用由本人承担。原告芦艳军父亲芦二国，生于1949年1月6日，母亲黄伦，生于1949年10月10日，原告父母有4个子女。
二、各方对事实、诉讼请求争议部分。原告芦艳军提供北京市暂住证、北京市公安局昌平分局南邵派出所证明、北京好多客超市证明信、北京好多客超市营业执照，证明原告芦艳军的护理费、误工费、伤残赔偿金应按照北京市标准计算。三被告认为芦艳军户口本显示为农业户口，暂住证是在事发后2016年补办的，根据规定，派出所不再出具暂住证明，且派出所证明与暂住证相互矛盾。如果是原告自己经营水果摊位应当办理营业执照。因此对芦艳军的赔偿应按照河南省农村标准计算。一审法院认为，原告芦艳军提供的证据不能证明其收入来源于北京市，故其赔偿标准应参照河南省2015年度农、林、牧、渔业标准计算。
一审法院认为：公民的身体权受法律保护。该交通事故中，被告徐一泓负全部责任，原告芦艳军无责任，有许昌县公安局交通管理大队的事故认定书，足以为证。原告芦艳军作为豫Ｋ×××××号小型轿车的乘坐人受伤致残，人民财险许昌公司作为豫Ｋ×××××号小型轿车道路客运承运人责任险的承保单位，应当按照合同约定承担相应的赔偿责任。关于原告主张的各项赔偿数额，认定如下：1、医疗费：28814.95元（17385.94+11429.01），由许昌县人民医院及许昌市中心医院等出具的票据为凭，足以认定。2、后续治疗费：许昌诚运法医临床司法鉴定所确认原告芦艳军的后续治疗费约为900010000元，一审法院酌定为9000元。3、住院伙食补助费：原告前后两次共住院68天，按照国家机关一般工作人员出差伙食补助标准每天30元计算，住院伙食补助费为2040元（30元/天×68天）4、营养费：根据原告伤情，按其住院68天，每天10元计算，营养费为680元（10元/天×68天）。5、护理费：根据原告伤情，按1人护理计算，参照河南省上一年度居民服务业和其他服务业30482元/年的标准计算，护理费为5678元（83.5元/天×68天）。6、误工费：依照2015年度河南省农、林、牧、渔业平均工资28849元/年计算，2016年7月8日，许昌诚运法医临床司法鉴定所对原告的伤情出具鉴定意见，原告此时已具备鉴定条件，故原告误工天数应计算至2016年7月7日，共计205天。原告原告要求按照180天计算，本院予以支持。误工费为28849元/年÷365天/年×180天=14226.90元。7、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）：根据其伤残情况，伤残赔偿金参照河南省2015年度农村人均纯收入10853元/年，计算20年，伤残赔偿金为21706元（10853元/年×20年×10%）。被扶养人生活费按照2015年度河南农村居民人均年生活消费支出7887元/年计算。原告父亲芦二国67岁，其被扶养人生活费计算为：2563.27元（7887元/年×13年÷4×10%）。原告母亲黄伦66岁，其被扶养人生活费计算为：2760.45元（7887元/年×14年÷4×10%）。8、精神抚慰金：该交通事故对原告的身体及精神都造成了一定的伤害。综合考虑侵权行为的具体情节，所造成的后果等因素，精神损害抚慰金酌定为5000元。9、交通住宿费：根据原告住址、事故地点、就医地点、住院时间等因素，酌定交通费为600元。10、鉴定费：1400元。有许昌诚运法医临床司法鉴定所的票据为证，足以认定。以上111项，原告各项损失共计94469.57元。其中110项共计93069.57元由被告人民财险许昌公司在道路客运承运人责任险限额内承担。鉴定费1400元属间接损失，由被告徐一泓承担。被告徐一泓垫付原告费用20000元，扣除其应承担的鉴定费1400元、诉讼费2035元,共计3435元，下余16565元。该费用应从原告应得的赔偿款中予以扣除，由被告人民财险许昌公司直接返还给被告徐一泓。原告应得的赔偿款为：93069.5716565=76504.57元。
判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司于本判决生效后五日内在道路客运承运人责任保险中赔偿原告芦艳军各项损失共计76504.57元；支付被告徐一泓垫付款16565元。二、驳回原告芦艳军其他诉讼请求。案件受理费4310元，由原告芦艳军负担2275元，被告徐一泓负担2035元（已扣交）。
芦艳军一审提交的暂住证、派出所证明、北京好多客超市证明及营业执照相互印证，足以证实芦艳军在北京居住并生活的事实，故应依法予以采信。
根据一二审认定证据，本院另查明，芦艳军在北京好多客超市经营水果生意，并居住于北京市××北××北邵洼临210号。其他事实和证据与一审查明一致。
本院认为，关于残疾赔偿金适用标准问题，经查，根据芦艳军提交证据，客观证明其在北京区域居住并生活的事实，芦艳军虽为农村户口，但其在城镇经商、居住，说明其经常居住地和主要收入来源地均为城市，残疾赔偿金应当根据城镇居民的相关标准计算；因北京市的收入标准高于河南省收入标准，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十条：“赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算。”规定，本案残疾赔偿金应适用芦艳军经常居住地的城镇居民人均可支配收入标准作为计算依据，一审判决以河南省农村标准计算残疾赔偿金错误，应予纠正，芦艳军的该上诉理由成立，本院予以支持。
关于芦艳军的误工费适用标准问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定……”之规定，误工费是对受害人实际损失的赔偿，芦艳军居住地区收入高于河南省的收入标准，结合其举证及所从事的工作，本案误工费标准应以芦艳军经常居住地相近行业予以确定；芦艳军上诉请求按照北京市城镇居民标准计算误工费并不违反法律规定，本院予以尊重。一审对误工费适用标准错误，应予纠正。
关于一审对护理人数的确定是否正确问题，经查，芦艳军治疗医院并未对护理人员有明确意见，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款：“……护理人员原则上为一人，但医疗机构或鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”规定，一审对护理人员的确定并无不当。
关于本案是否超责任限额问题，人民财险许昌公司诉称的特别约定清单中的责任限额对该公司承担责任作出了限制约定，系限责格式条款，人民财险许昌公司应对该条款向投保人作出明确说明和告知义务，并向投保人解释该条款所产生的法律后果；人民财险许昌公司并未举证证明其尽到了上述义务，故该条款不生效，一审对人民财险许昌公司应承担责任并未超出投保单约定限额。
关于是否应扣除10%的免赔额及人民财险许昌公司是否对精神抚慰金承担赔偿责任问题，本院认为，特别约定清单中关于不承担精神抚慰金和10%的免赔额免除了保险公司责任，排除了投保人的主要权利，应为格式免责条款，因人民财险许昌公司未对上述条款尽到法律规定的明确告知和说明义务，故该条款不生效，人民财险许昌公司仍应承担相关赔偿责任。
关于通达汽车公司是否承担本案连带责任问题，本院认为，通达汽车公司作为事故车辆的所有人，将车租赁给徐一泓，其对本案损害的发生不具有过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条“因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害发生有过错的，承担相应的赔偿责任。”规定，芦艳军要求通达汽车公司承担本案的连带赔偿责任缺乏依据。
经核算，芦艳军的损失费为：残疾赔偿金105718元（52859×20年×10%）；误工费按照芦艳军主张计算26067.45元（52859÷365×180），结合其他费用医疗费28814.95元、后续治疗费9000元、住院伙食补助费2040元、营养费680元、护理费5678元、精神抚慰金5000元、交通费600元、被扶养人生活费5323.72元（2563.27+2760.45）、鉴定费1400元，芦艳军的损失共计190322.12元，人民财险许昌公司在道路客运承运人责任限额内承担100000元，下余90322.12元由被上诉人徐一泓承担，扣除徐一泓垫付的20000元，徐一泓对剩余70322.12元还应承担赔偿责任。
综上所述，芦艳军的部分上诉请求成立，予以支持；人民财险许昌公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，但对相关赔偿费用的适用标准错误，应予纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法第十五条第（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条、第四十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项规定，判决如下：
一、维持襄城县人民法院（2016）豫1025民初1925号民事判决第（二）项即“驳回原告芦艳军其他诉讼请求”；
二、撤销襄城县人民法院（2016）豫1025民初1925号民事判决第（一）项；
三、上诉人中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司于判决生效后五日内赔偿上诉人芦艳军各项损失共计100000元；
四、被上诉人徐一泓于判决生效后五日内赔偿上诉人芦艳军各项损失共计70322.12元。
一审诉讼费4310元，上诉人芦艳军负担215元，被上诉人徐一泓负担4095元；中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司的上诉费607元由其公司负担；芦艳军的上诉费2705元，上诉人芦艳军负担541元，被上诉人徐一泓负担2164元。
本判决为终审判决。
审 判 长 阎 鑫
审 判 员 李艳伟
代理审判员 陈改娜
二〇一七年二月二十七日
书 记 员 胡慧贞
执行催告通知书
履行义务人：
你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。
如果不履行，你将承担如下法律责任。
1、增加执行成本，未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。
2、消费行为受限，买房置业，旅游度假，坐飞机，高铁，住宾馆，上夜总会、出境等，给与严格查控及限制。
3、经商立项不便，在国有土地，林地使用，占有，企业认证，年检，申请补贴性资金和社会保障资金，享受优惠性政策等方面，予以限制。
4、就业就学受阻，限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员，登记为事业单位法定代表人，担任国有企业法定代表人，董事，监事，限制子女就读高收费私立学校。
5、限制评先受奖，不得评为道德模范，已获得道德模范的撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。
6、控制资金财产，查封，扣押，冻结，划拨，变价，扣留，提取，拍卖，变卖可供执行的存款，债券，股票，基金，收入及财产。
7、追回债权抵债，对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保，与他人共有，第三人占有的财产。
8、拘传拘留罚款，对你无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。
9、刑事自诉追究，申请执行人对拒不执行判决、裁定，侵犯其人身、财产权利的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。
10、刑事责任承担，有能力而拒不执行法院判决，裁定，情节严重的，处以七年以下有期徒刑，拘役（一月以上六个月以下）或罚金。
邮编：461000
地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口