山东省济宁市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2014）济刑终字第129号
原公诉机关山东省邹城市人民检察院。
上诉人（原审被告人）李某，中共党员，邹城市石墙镇辛甫村原党支部书记。因涉嫌犯故意伤害罪于2013年8月14日被刑事拘留，同年8月24日被逮捕。2014年5月13日被释放。
原审附带民事诉讼原告人朱某庚，农民。
山东省邹城市人民法院审理邹城市人民检察院指控原审被告人李某犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人朱某庚提起附带民事诉讼一案，于二0一四年三月二十日作出（2013）邹刑初字第497号刑事附带民事判决。原审被告人李某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2013年4月29日16时许，邹城市石墙镇辛甫村支部书记被告人李某领联村干部赵庆坦及张建鲁二人在邹城市石墙镇辛甫村水库查看水库旁边机井配套电表安装情况时，被害人朱某庚以该水库的水被人抽了、水管埋的不合理，水井配套设施让人卖了等为由，与被告人李某发生争吵，后被害人朱某庚一手抓李某的衣领，另一手朝被告人李某的面部打了一拳，被告人李某随后用拳头朝被害人朱某庚胸部打一拳，将被害人朱某庚打倒在地，被害人朱某庚倒地时并将被告人李某带倒在地，继而两人相互厮打，后被赵某、张某拉开。被害人朱某庚倒地时，额部及鼻部被摔伤。经邹城市公安局法医鉴定，被害人朱某庚双侧鼻骨、鼻中隔骨折符合钝性外力作用所形成，其损伤属轻伤。后经济宁市公安局刑事科学技术研究所重新鉴定，被害人朱某庚鼻部损伤符合钝性物体作用所致，拳击伤不易形成，其损伤属轻伤。经济宁正诚法医司法鉴定中心鉴定，被害人朱某庚外伤致：双侧鼻骨、鼻中隔骨折，属十级伤残。被告人李某也被被害人朱某庚打伤，2013年7月10日邹城市公安局对朱某庚行政拘留七日，罚款二百元。
附带民事诉讼原告人朱某庚要求赔偿其医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金等各项经济损失共计184040.3元。经查明，被害人朱某庚系农村居民，伤后在邹城市红十字会医院住院治疗30天，该院出具证明，朱某庚住院期间需陪护人员一名，建议出院后休息一个月。被告人李某的此次伤害行为给被害人朱某庚造成的经济损失共计17610.3元（其中：医疗费12587.3元，误工费9446元÷365元X60天=1553元，护理费50元／天X30天=1500元，交通费180元，住院伙食补助费20元X30天=600元，鉴定、复印、打字费1190元）。案发后被告人李某赔偿了被害人朱某庚医疗费5000元。
原审判决认定上述事实的证据有：
（一）证人证言
1、证人赵某的证言，证明按照邹城市“三个全覆盖”的安排，其联系邹城市石墙镇辛甫村。2013年4月29日下午4点左右，辛甫村支部书记李某带着其及张建鲁在辛甫村水库查看水库旁边机井的配套电表安装情况时，一姓朱的男子以水库的水让村民抽了、水井的配套设施让人卖了等问题与李某发生纠纷，后姓朱男子一个手抓着李某的衣领，另一个手朝李某的身上打了一拳（打在胸部或者脸上了），李某接着用拳头打了姓朱的男子胸部一拳，姓朱的男子摔倒在水井的斜坡上，倒地时将李某拉倒在地，继而相互厮打，后被其及张某拉开。
2、证人张某的证言，证明按照邹城市“三个全覆盖”的安排，其单位的赵庆坦联系邹城市石墙镇辛甫村。2013年4月29日下午4点左右，其跟着辛甫村支部书记李某及赵庆坦在辛甫村水库查看水库旁边机井的配套电表安装情况时，一姓朱的男子喝的醉醺醺的因水库问题与李某发生争吵，后姓朱的男子抓着李某的衣领推李某，李某接着用拳头打了姓朱的男子胸部一拳，姓朱的男子摔倒在水井的斜坡上，倒地时将李某拉倒在地，继而相互厮打，后被其及赵某拉开。
（二）被害人陈述
被害人朱某庚的陈述，证明2013年4月29日下午4、5点钟，其和李某及包村的两男子在村西水库上边，因水库的水被人抽了及机井抽水设施被李某卖了等问题，其与李某发生争吵，其伸手拉李某时，李某用拳头朝其左胸打了一拳，其面朝下摔倒，额骨、鼻骨碰到石头上受伤，摔倒后李某又朝其背部踢了3、4脚。
（三）书证
1、邹城市红十字会急救中心入院记录、病程记录、CR报告单、济宁市医学院附属医院CT影像诊断报告等，证明被害人朱某庚的伤情。
2、办案说明，证明2013年4月29日16时28分，邹城市石墙镇辛甫村的朱某庚与村支部书记李某因琐事发生纠纷，双方互相厮打均受伤。
3、行政处罚决定书、李某法医学人体损伤程度鉴定书及病历等，证实被告人李某的伤情及被害人朱某庚已被公安机机关行政处罚。
4、户籍证明，证明被告人李某及被害人朱某庚的身份情况。
（四）鉴定意见
1、2013年6月17日邹城市公安局出具的公（邹）伤鉴（临床）字（2013）（0806）法医学人体损伤程度鉴定书，认定被害人双侧鼻骨、鼻中隔骨折符合钝性外力作用所形成，其损伤属轻伤。
2、2013年10月9日济宁市公安局刑事科学技术研究所出具的（济）公（刑）鉴（伤检）字（2013）第558号法医学人体损伤程度鉴定书，认定被害人朱某庚鼻部损伤符合钝性物体作用所致，拳击伤不易形成，其损伤属轻伤。
（五）被告人供述
被告人李某的供述，证明2013年4月29日16时许，其和“三个全覆盖”联系本村的赵庆坦、张建鲁在村西水库看水位情况时，本村的朱某庚喝了很多酒，以水库的水被人抽了等问题，与其发生争吵，后朱某庚用拳头朝其右颧骨处打了两拳，又要打第三拳时，其打了朱某庚的肩膀处一拳，朱某庚摔倒在地，碰到了水泥台子的放水阀上，把鼻子处摔伤，朱某庚摔倒后，就抓住其手不放，并把其左手中指咬破，后被赵某和张某拉开。
（六）、附带民事诉讼原告人的诉讼代理人提供的证据：
1、邹城市红十字会急救中心住院病、病员检查证明、医疗费发票及明细、鉴定发票、交通费发票等票据，证明被害人伤后在邹城市红十字会住院治疗30天，花费医疗费12587.3元，法医鉴定费1100元、复印、打印、照相等费用90元，交通费180元。该院出具证明，朱某庚住院期间需陪护人员一名，建议出院后休息一个月。
2、2013年5月26日济宁正诚法医司法鉴定中心出具的正诚法医司法鉴定所（2012）临鉴字第671号伤残鉴定意见书，证明被害人朱某庚外伤致：双侧鼻骨、鼻中隔骨折，属十级伤残。
原审法院认为，被告人李某故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。鉴于被害人对引发本案有一定的过错，且被告人李某庭审中自愿认罪，案发后赔偿了被害人部分经济损失，且系初犯、偶犯，可对被告人李某酌情从轻处罚。被告人辩护人的以上相关辩护意见，予以采纳。被告人李某的行为造成被害人朱某庚受伤，应对被害人朱某庚承担赔偿责任。被害人提出要求赔偿医疗费、误工费、护理费、鉴定费、住院伙食补助费、交通费的诉讼请求合法，但提出赔偿误工费的误工时间，根据住院实际天数及医疗机构出具的证明确定，超出部分不予支持，提出每月收入4000元，因未提供相应证据证实，不予支持，但被告人户籍证明显示是粮农，可按农村居民人均纯收入计算误工损失；提出赔偿护理费的诉讼请求，所提交的滕州赛阳橡胶工业有限公司出具的证明，证实护理人员王某系该单位职工，护理期间月收入为2873元，但不能证明因误工而减少损失，故不能以此计算护理费；提出的交通费的诉讼请求，根据所提交的交通费票据计算，超出部分不予支持；提出赔偿营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金的诉讼请求，不符合法律规定，依法不予支持。鉴于被害人在本案中存在一定的过错，可以减轻被告人李某的民事责任，结合本案具体情况，以被告人李某承担90%的赔偿责任为宜即15849.3元（17610.3元X90%），案发后被告人赔偿了被害人医疗费5000元，应从中扣减。综上，根据被告人犯罪的事实，犯罪的性质，情节和对社会的危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，以被告人李某犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月；被告人李某赔偿附带民事诉讼原告人朱某庚医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、鉴定、复印、打字费等各项经济损失共计17610.3元的90%，即15849.3元，被告人李某已支付5000元，余款10849.3元，于本判决生效后十日内一次性付清。
上诉人（原审被告人）李某上诉提出，被害人朱某庚酒后寻衅滋事将其打伤，其属正当防卫，经司法鉴定朱某庚的伤并非拳击所致；本案系邻里纠纷引起，被害人存在重大过错，上诉人当庭罪，且案发后对朱某庚进行部分赔偿，综合以上量刑情节应对其作出较轻的处罚。一审判决认定事实不清，量刑过重，请求二审法院依法改判。
经二审审理查明的事实、证据与一审相同。一审法院在判决中列举的认定本案事实的证据，已经在一审开庭审理中当庭质证确认。本院对一审判决认定的证据予以确认。上诉人（原审被告人）李某在二审期间未提交新证据。
关于上诉人（原审被告人）李某提出，其系正当防卫，朱某庚的伤并非其拳击所致，一审对其量刑过重的上诉理由和辩护观点。经查，目击证人赵某、张某的证人证言与被害人朱某庚的陈述以及上诉人（原审被告人）李某在侦查机关的供述相印证，能够证实被害人朱某庚摔倒在地致鼻部受伤是因李某朝其左胸部打了一拳，继而双方互欧的事实，不能认定上诉人系正当防卫。一审量刑时已充分考虑上诉人系初犯、偶犯，当庭自愿认罪，案发后向被害人进行部分赔偿，被害人朱某庚对引发本案有一定过错等法定、酌定的从轻量刑情节，并在量刑时充分体现。故上诉人的上诉理由不能成立，不予支持。
本院认为，上诉人（原审被告人）李某故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，附带民事部分的判决亦无不当，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 高翠荣
审 判 员 郭方浩
代理审判员 程海军
二〇一四年五月二十三日
书 记 员 王亚楠