广东省惠州市中级人民法院民 事 裁 定 书（2014）惠中法民二初字第2号原告：惠州市卓达经济信息咨询有限公司。法定代表人：冯彩云，总经理。原告：惠州新荣生实业有限公司。法定代表人：徐丹丹，总经理。二原告的共同委托代理人：曹进，广东中耀律师事务所律师。被告：惠州市地产总公司。法定代表人：李国洪，总经理。原告惠州市卓达经济信息咨询有限公司（以下简称：卓达公司）、惠州新荣生实业有限公司（以下简称：新荣生公司）诉被告惠州市地产总公司（以下简称：市地产总公司）追收抽逃出资纠纷一案，本院于2014年3月21日受理后，依法由审判员郭志文担任审判长、审判员沈巍、陈金升组成合议庭，后合议庭审判长由审判员郭志文变更为审判员岳淑敏，于2014年11月3日公开开庭审理。原告卓达公司、新荣生公司的委托代理人曹进到庭参加诉讼。被告市地产总公司经本院依法传唤，无正当理由拒不当庭参加诉讼。本案现已审理终结。当事人诉辩主张原告卓达公司、新荣生公司诉称，惠州市金山实业总公司（以下简称：惠州金山公司）于2006年被惠州市中级人民法院裁定宣告进入破产程序，原告一与原告二均是惠州金山公司的合法债权人，债权已经向惠州金山公司清算组进行申报并予以确认。后原告查明，1992年4月12日，被告市地产总公司出资人民币1800万元设立惠州金山公司，被告市地产总公司1800万元出资业经惠州市审计师事务所“【1992】惠审师验字260号”验资报告予以验证。根据惠州市中级人民法院委托广东粤信会计师事务所有限公司惠州分所作出的《粤信惠审【2007】第011号审计报告》载明，被告收回投资款17305000元，并计入应收账款中，即被告抽逃出资17305000元。另外，根据惠州金山公司的债权人会议决议，要求惠州金山公司清算组代表全体债权人对被告提起诉讼，要求被告偿还抽逃的出资人民币17305000元及利息作为破产财产，供由全体债权人按债权比例进行分配，而清算组均未予履行。综上，原告方认为，被告作为惠州金山公司的股东，未经法定程序将出资抽回，是抽逃出资行为，严重损害了公司债权人权益。因清算组怠于履行职责，严重影响了全体债权人的合法权益，债权人根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十二条、十三条及《企业破产法》第三十五条规定及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国企业破产法〉若干问题的规定（二）》第二十三条之规定，代为起诉被告返还抽逃出资的本息。为此，原告请求依法支持诉讼请求：1、因被告未实际履行出资义务，请求依法判令被告返还抽逃的出资人民币1730500元本息作为惠州市金山实业总公司的破产财产，供全体债权人分配。2、本案诉讼费由被告全部承担。被告市地产总公司未到庭参加诉讼，未提交书面答辩。原告卓达公司、新荣生公司在举证期限内向本院提交了以下证据：1、惠州市金山实业总公司第一次债权分配表，证明原告是金山公司合法债权人；2、粤信惠审【2007】第011号审计报告，证明被告市地产总公司抽逃出资17305000元，应当返还作为破产财产；3、2014年1月21日惠州市金山实业总公司破产债权人会议决议，证明根据债权人会议，管理人应当追收被告市地产总公司抽逃出资而怠于追讨，原告有权代为诉讼追讨；4、惠州市金山实业总公司企业机读档案登记资料；5、（2006）惠中法民二初字第259-49号民事裁定。本院查明的事实根据原告卓达公司、新荣生公司提交的证据，本院经审理查明以下法律事实：惠州金山公司是全民所有制企业，于1992年5月4日领取《企业法人营业执照》，注册资金1800万元，工商登记内档资料显示出资人为被告市地产总公司。2006年9月30日惠州金山公司以严重资不抵债，已不能偿还到期债务为由，并经其主管单位惠州市工交资产经营有限公司及惠州市国有劣势企业退出市场工作领导小组的批复同意，确定为市属国有劣势企业退出市场实施破产的企业，有关破产清算费用和职工安置费用均由惠州市财政全额垫支，向本院申请破产。经报广东省高级人民法院审查同意，本院2006年10月18日作出（2006）惠中法民二初字第259-3号民事裁定书，宣告惠州金山公司进入破产程序，并依法指定惠州市金山实业总公司管理人，对金山公司进行破产清算。2014年1月21日惠州金山公司破产债权人新丰长城联合实业有限公司（占破产总债权比63.49%）、卓达公司（占破产总债权比18.08%）、新荣生公司（占破产总债权比6.93%）形成会议决议，关于本案决议内容如下：债权人认为因被告市地产总公司抽逃出资17305000元，惠州金山公司对被告市地产总公司享有债权17305000元，应要求管理人进行追讨，请求人民法院监督管理人对包括该笔债权在内的财产进行处置分配，待上述财产处置分配及审计完成后才能终结破产程序。本院裁判理由及依据本院认为，本案属于追收抽逃出资纠纷，本案的争议焦点如下：1、卓达公司、新荣生公司是否具有原告主体资格；2、惠州金山公司是否因被告市地产总公司抽逃出资而享有债权。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条的规定，起诉必须符合条件之一，原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织。根据《中华人民共和国公司法》第三十五条的规定，公司成立后，股东不得抽逃出资。因此，股东若存在抽逃出资的行为，则与公司之间形成债权债务关系。惠州金山公司已经进入破产程序，根据《中华人民共和国企业破产法》第三十五条以及最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国企业破产法〉若干问题的规定（二）》第二十三条的规定，人民法院受理破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制。因此，管理人具有向未完全履行出资义务的出资人主张权利的主体资格。债权人需通过债权人会议或者债权人委员会，要求管理人依法向债务人的出资人等追收债务人财产，管理人无正当理由拒绝追收，债权人会议可依据《中华人民共和国企业破产法》第二十二条的规定，申请人民法院更换管理人。管理人不予追收，个别债权人代表全体债权人提起相关诉讼，主张次债务人或者债务人的出资人等向债务人清偿或者返还债务人财产，或者依法申请合并破产的，人民法院应予受理。本案中，原告卓达公司、新荣生公司作为惠州金山公司的破产债权人，向惠州金山公司的出资人主张债权，应当首先通过债权人会议或者债权人委员会，要求管理人依法主张，此为司法解释制度安排的前置程序。原告卓达公司、新荣生公司提交的证据显示，破产债权人新丰长城联合实业有限公司、卓达公司、新荣生公司形成会议决议，要求管理人进行追讨，但并没有证据证明，已将此债权人会议决议送达管理人，管理人对此要求无正当理由予以拒绝。卓达公司、新荣生公司已经向人民法院申请更换管理人。因此，卓达公司、新荣生公司仍不具有原告主体资格。综上所述，卓达公司、新荣生公司的起诉不具有原告主体资格，应当予以驳回。依照《中华人民共和国公司法》第三十五条、《中华人民共和国企业破产法》第三十五条以及最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国企业破产法〉若干问题的规定（二）》第二十三条第二款、第三款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第一项、第一百五十二条、第一百五十四条第一款第（三）项、第一百六十四条第二款的规定，裁定如下：驳回原告惠州市卓达经济信息咨询有限公司、惠州新荣生实业有限公司的起诉。案件受理费125630元，本院予以退还。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省高级人民法院。审判长  岳淑敏审判员  沈 巍审判员  陈金升二〇一四年十一月十一日书记员  林楚侨附：相关法律法规《中华人民共和国公司法》第三十五条公司成立后，股东不得抽逃出资。《中华人民共和国企业破产法》第三十五条人民法院受理破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国企业破产法〉若干问题的规定（二）》第二十三条债权人通过债权人会议或者债权人委员会，要求管理人依法向次债务人、债务人的出资人等追收债务人财产，管理人无正当理由拒绝追收，债权人会议依据企业破产法第二十二条的规定，申请人民法院更换管理人的，人民法院应予支持。管理人不予追收，个别债权人代表全体债权人提起相关诉讼，主张次债务人或者债务人的出资人等向债务人清偿或者返还债务人财产，或者依法申请合并破产的，人民法院应予受理。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；第一百五十二条判决书应当写明判决结果和作出该判决的理由。判决书内容包括：（一）案由、诉讼请求、争议的事实和理由；（二）判决认定的事实和理由、适用的法律和理由；（三）判决结果和诉讼费用的负担；（四）上诉期间和上诉的法院。判决书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。第一百五十四条裁定适用于下列范围：（三）驳回起诉；第一百六十四条当事人不服地方人民法院第一审裁定的，有权在裁定书送达之日起十日内向上一级人民法院提起上诉。