山东省滨州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）鲁16刑终78号
原公诉机关山东省阳信县人民检察院。
上诉人（原审被告人）祁某，男，汉族，1975年11月16日出生于山东省阳信县，大学文化，2006年1月至2012年5月任阳信县公路管理局财务科科长，2012年5月至2013年5月任该局办公室主任，2013年5月至2014年9月任该局党组成员、纪检组长，捕前住阳信县。因涉嫌犯贪污罪、行贿罪于2016年5月24日被刑事拘留，因涉嫌犯贪污罪、挪用公款罪于同年6月6日被逮捕。
辩护人马新昌，山东方明达律师事务所律师。
辩护人袁丽霞，山东民颂律师事务所律师。
阳信县人民法院审理阳信县人民检察院指控原审被告人祁某犯贪污罪、挪用公款罪一案，于二0一七年三月九日作出（2016）鲁1622刑初112号刑事判决。原审被告人祁某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
1、贪污的事实
2012年至2013年，被告人祁某利用担任阳信县公路管理局财务科科长的职务便利，在管理该局下属企业山东恒鑫公路工程有限公司（以下简称恒鑫公司）资质管理费的过程中，采取收入不入账的方式，将其所扣除的文某管理费49300元、尹某133300元、吴某13600元，共计96200元据为己有。
案发后，被告人祁某近亲属已代为退缴上述赃款。
2、挪用公款的事实
2013年3月始，被告人祁某在担任阳信县公路管理局办公室主任、纪检组长过程中，根据本局安排管理该局职工集资款。同年5-6月，被告人祁某两次挪用公款共计人民币26万元归个人使用，进行营利活动，后被告人祁某归还了所挪用上述公款。
在本案审理过程中，被告人祁某揭发他人犯罪行为，查证基本事实属实。
原审认定上述事实的证据有书证、证人证言、被告人供述。
原审法院认为，被告人祁某身为国家工作人员，利用职务上的便利，非法占有公款96200元；利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，数额较大、进行营利活动，其行为分别构成贪污罪、挪用公款罪。被告人祁某具有立功表现，依法可从轻处罚；其近亲属代为退缴涉案赃款，对其可从轻处罚。被告人祁某在判决宣告以前一人犯数罪，应当数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第一项、第二款、第三百八十四条第一款、第六十八条、第六十九条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，以被告人祁某犯贪污罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币十万元；犯挪用公款罪，判处有期徒刑六个月，决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币十万元。依法追缴被告人祁某贪污犯罪所得人民币96200元。
宣判后，被告人祁某提出上诉，上诉理由为：1、其不构成贪污罪。认定其对“管理费”有非法占有目的的证据不足；其按局长杨某安排扣除管理费及付给张某5万元，均为职务行为；其将管理费转账到个人银行卡，不能证实已非法占有该款，还有暂时使用后归还的情形；其扣除管理费并非法使用的行为已受到纪律处分，不应再认定为犯罪。2、其在未被采取强制措施且配合侦查机关调查杨某时，主动交代本人扣除管理费使用的情况，应认定为自首，阳信县纪委的调查处分程序不影响本案中自首的认定。3、其犯罪情节较轻，积极退赃，认罪态度较好，符合缓刑适用条件。
其第一辩护人提出如下辩护意见：1、认定祁某贪污96200元事实不清，经祁某支付给张某的5万元应从贪污数额中扣除，应按阳信县纪委查证处罚的53785.92元认定。2、祁某系自首，应对其所犯贪污罪免予刑事处罚。3、祁某不构成挪用公款罪。职工个人筹资建设车库，祁某受集资户委托保管集资款，其未履行职务行为，集资款亦不属于公款。4、祁某个人出资建两个车库，相关款项应从认定数额中扣除。5、祁某有立功情节，积极退赃，认罪悔罪，建议综合全案对其适用缓刑。
其第二辩护人提出如下辩护意见：1、祁某扣留管理费是受时任局长杨某指示而为，其个人不具有非法占有目的，在未对杨某定贪污罪前提下，不宜对祁某定罪。2、祁某在被传唤后主动到案，如实供述提取管理费行为，若贪污成立则应认定自首；侦查人员排查祁某账户存疑而讯问祁某，祁某如实供述挪用公款的事实，应认定自首。
经二审审理查明：
一、贪污的事实
2012年7月至2013年，原审被告人祁某先后担任阳信县公路管理局办公室主任、纪检组长，其利用管理该局下属企业恒鑫公司尾号0971账户的职务之便，采取收入不入账的方式，将从该账户走账的工程款中扣除的管理费据为己有，其中，扣除文某管理费49300元、尹某1管理费33300元、吴某管理费13600元，共计96200元。
案发后，原审被告人祁某近亲属已代为退缴上述赃款。
上述事实有经一审庭审质证的下列证据证实：
1、书证
（1）复制说明、调取证据通知书、企业信息、企业名称预先核准通知书、注册资本实收情况明细表、内资企业登记信息查询结果证实，2005年9月22日，恒鑫公司成立，其中阳信县公路管理局出资2700万元，占87.1%，阳信县公路管理局工会委员会出资400万元，占12.9%，后变更为自然人投资。
（2）调取证据通知书、复制材料说明、交接清单、科目月计累计汇总情况表、记账凭证、存款利息通知单、现金缴款单证实，2012年5月14日，祁某与韩某财务工作交接情况，同年7月11日，阳信县公路管理局财务科收到恒鑫公司销户结余款1571.99元。
（3）协助查询存款通知书、恒鑫公司尾号0971账户交易明细、祁某尾号6462账户交易明细、尹某20744账户交易明细、杨某2尾号7278账户交易明细、郑某尾号7661银行卡历史交易明细证实，祁某及恒鑫公司、尹某2、杨某2、郑某的账户交易情况，其中2012年8月20日，恒鑫公司账户收到沾化区滨北新材料有限公司转账存入675369.31元，同日该账户向文某尾号4438账户转款65万元、向祁某尾号6462账户转款25000元，祁某上述账户网银汇出20000元、3500元；同年12月5日，恒鑫公司收到海兴县财政局转账存入21万元，同日向祁某账户转款21万元，次日，祁某上述账户现金支取206500元；同年12月6日，恒鑫公司账户转账存入4万元，12月7日转账存入19万元，12月8日，恒鑫公司账户向祁某上述账户转款23万元，次日，祁某上述账户转账支取226700元；2013年1月21日，恒鑫公司账户收到沾化区滨北新材料有限公司转账存入124793.38元，1月22日，恒鑫公司账户向文某账户转款16161元，向祁某账户转款54300元，向郑某尾号7661账户转款54332.38元，同日，祁某上述账户向朱某账户转款3万元，同年2月4日，郑某上述账户存入祁某账户55250元；同年3月13日，恒鑫公司账户收到无棣县国库集中支付中心转账存入136万元，同日，该公司账户向陈玉民账户转款1346400元，向祁某账户转款13600元；同年9月12日，恒鑫公司账户收到海兴县财政局转款存入60300元，同日，向杨某2尾号7278账户转款60300元，杨某2上述账户于次日现金支取58800元，ATM取款1500元；同年11月15日，恒鑫公司账户收到海兴县财政集中支付中心转账存入90万元，11月18日，向尹某2尾号0744账户转款90万元，同日，尹某2账户现金支取2万元，转账支取88万元；同年11月28日，恒鑫公司账户收到海兴县财政集中支付中心转账存入555000元，同日向尹某2账户转款555000元，尹某2账户现金支取5000元，转账支取55000元。
（4）复制说明、电子转账凭证证实，2012年7月10日至2013年3月18日，沾化区滨北新材料有限公司九次向恒鑫公司尾号0971账户的拨款情况。
（5）协助查询存款通知书、财政直接支付凭证证实，2013年3月12日，无棣县国库集中支付中心向恒鑫公司尾号0971账户支付工程款136万元。
（6）协助查询存款通知书、个人业务取款凭证、个人业务存款凭证证实，2012年12月6日，祁某从其尾号6462账户取款206500元，后全部存入尹某1尾号1299账户；同年12月9日，祁某从其上述账户取款226700元，后全部存入尹某1上述账户并支付手续费30元。
（7）协助查询存款通知书、个人业务取款凭证、个人业务存款凭证证实，2013年9月13日，杨某2尾号7278账户取款58800元，同日向尹某1尾号1299账户存款58800元。
（8）协助查询存款通知书、单位转账记账凭证、转账支票、个人业务取款凭证、个人业务存款凭证、收费凭证复印件证实，2013年11月18日，尹某2尾号0744账户收到恒鑫公司转账存入90万元，同日转账支取88万元存入尹某1尾号1299账户，另外现金支取2万元；同年11月28日，尹某2上述账户收到恒鑫公司转账存入555000元，同日转账支取55万元存入尹某1上述账户，另外尹某2上述账户现金支取5000元。
（9）恒鑫公司收取管理费账目记录、记账凭证、收款收据证实，恒鑫公司收取管理费账目记录情况，无涉案祁某扣留的管理费。
（10）调取证据通知书、恒鑫公司记账凭证、进账单、收款收据证实，祁某上交阳信县公路管理局档案室其管理的恒鑫公司尾号0971账户2012年至2013年的进账及支付情况。收款收据显示，2013年1月22日，恒鑫公司分别支付文某工程款16161元、54300元、54332.38元，收款收据上载有“文某”名字。
（11）山东省非税收入通用票据复印件一份证实，2015年8月27日，阳信县监察局收到罚没收入1352927.31元，其中包括祁某缴纳的53785.92元。
（12）关于祁某所犯错误的事实结论、中共阳信县委关于给予祁某同志党内严重警告处分的决定证实，2014年8月28日，阳信县纪委认定祁某以收取管理费名义将53785.92元归个人所有，并建议县委对祁某给予党内严重警告处分。2014年9月2日，经县委常委会研究决定，给予祁某党内严重警告处分。
（13）扣押决定书、扣押物品清单证实，2016年7月25日，阳信县人民检察院对祁海涛代祁某缴纳的涉案款项人民币170532.38元予以扣押。
（14）返还扣押财物决定书、返还扣押财物清单证实，2016年7月26日，阳信县人民检察院将扣押的财物人民币2万元依法退还祁海涛；同年8月24日，阳信县人民检察院将扣押的财物人民币53785.92元依法退还祁海涛。
2、证人证言
（1）尹某1证实，2012年、2013年，他借用阳信县公路管理局恒鑫公司的资质在海兴县承揽工程，通过恒鑫公司账户接收工程款时，经与祁某联系，祁某通过恒鑫公司账户转到他信用社尾号1299的账户，他不知道恒鑫公司是否收取了管理费。
（2）吴某证实，杨某任阳信县公路管理局局长时，他曾借用阳信县公路管理局恒鑫公司的资质承揽工程，并提出通过恒鑫公司账户接收工程款时，在工程款中扣除1%作为管理费，然后由恒鑫公司财务人员将剩余工程款转到他公司或公司财务人员账户。2013年3月13日，恒鑫公司给他公司转拨工程款时收取了13600元管理费。
（3）文某证实，2012年，他借用阳信县公路管理局下属企业恒鑫公司的资质承揽沾化区滨北新材料有限公司工程，并通过恒鑫公司账户接收工程款。接收工程款时，祁某称有块费用不好处理，从他的工程款中扣了部分用于处理费用。2012年11月份，他通过祁某介绍向郑某借款10万元，八九个月后，一次性将借款本息以现金形式归还了郑某，祁某未参与还款。
（4）杨某（时任阳信县公路管理局局长）证实，恒鑫公司是阳信县公路管理局全资成立的下属企业，虽然从工商登记上看恒鑫公司是个人的，但工商登记上的股东都没有出资，只是顶名登记。2011年，他同意将恒鑫公司资质借给吴某使用过，并让吴某找祁某办理借用资质的事情。另证实2012年左右，他同学张某向他借款5万元，他让祁某自己拿钱借给张某，后不到一年时间，祁某跟他说张某已经归还了5万元。
（5）郑某证实，2012年11月8日，他通过祁某介绍，从其尾号7661的账户借给文某10万元，半年后文某一次性将借款本息归还了他，并没有通过祁某。
（6）朱某证实，2012年，文某租用他的压路机在阳信县公路管理局承揽工程，欠他3万元租赁费，并称工程款下来后给他。他将此事告诉祁某，让祁某在工程款中扣除，文某也同意。2013年1月份，祁某在文某的工程款中扣3万元转到他的账户。
（7）尹某2证实，他名下尾号0744的银行卡是祁某让他办理的，并由祁某使用，办理业务时，祁某曾让他签过字，但他不知道该账户的使用及交易情况。
（8）韩某（阳信县公路管理局财务科科长）证实，恒鑫公司系阳信县公路管理局下属企业，成立于2006年5月份，公司成立时资金投入、公司组成人员和管理是由公路管理局决定的，该公司财务也由公路管理局财务统一管理。2012年5月12日，她与祁某交接时，祁某将恒鑫公司尾号0971的账户余额1570.02元入账，并称将该账户销户，后得知该账户未销，并由祁某管理。
（9）魏某、苏某证实，恒鑫公司是阳信县公路管理局的下属企业，2007年左右成立时，由阳信县公路管理局出资，后变更为几个股东出资，但他们只是名义上的股东，并没有实际出资，也没有分红，恒鑫公司的收入是阳信县公路管理局的，由局财务统一管理。
3、被告人供述
祁某在侦查阶段供称，恒鑫公司是阳信县公路管理局下属企业，具有修建公路的二级资质，其他公司或个人曾借用该公司的资质承揽工程，并根据工程额按照比例缴纳管理费。他担任财务科长时，为了便于及时结算工程款，2011年3月23日，他根据杨某的安排在无棣县新开设了一个恒鑫公司账户，尾号为0971，该账户一直由他管理，并收取过工程款。2012年5月份，他被任命为办公室主任，不再担任财务科长，遂把该账户余款交接，但他仍管理该账户及部分支票。2012年7月份至2013年12月份，文某、尹某1、吴某分别通过恒鑫公司在无棣开设的账户收取过工程款，他扣下管理费后，把剩余的钱转给了文某、尹某1和吴某，其中他共扣尹某1管理费33300元、吴某13600元。2012年8月20日，他扣文某管理费25000元，2013年1月22日扣文某24300元并转到自己银行卡。这件事他没跟杨某说，也没跟局财务科的人说，这些钱他随着个人生活支出了。另证实文某借过他几次钱，但与扣管理费没有关系。
二、挪用公款的事实
2013年3月始，原审被告人祁某在担任阳信县公路管理局办公室主任、纪检组长过程中，根据本局安排管理该局职工集资款。同年5-6月，祁某两次挪用公款共计人民币26万元归个人使用，进行营利活动，后祁某归还了所挪用上述公款。
上述事实有经一审庭审质证的下列证据证实：
1、书证
（1）协助查询存款通知书、历史交易明细清单、来账清单、个人业务交易单证实，祁某尾号4202、9894银行账户及朱某尾号4323、9008银行账户的交易情况，其中2013年5月10日，祁某尾号4202银行账户向朱某尾号4323账户转款6万元，同日，朱某上述账户向王某尾号8879账户转款62000元。同年5月28日，祁某尾号4202账户向其尾号9894账户转款244105元。2013年6月6日，祁某尾号9894银行账户两次分别转账存入3万元，共计6万元；2013年6月16日，祁某从其尾号9894的银行账户向朱某尾号9008账户转款20万元，同日，朱某向孙玲尾号3325账户转款18万元，向张洪新尾号0369账户转款2万元。同年6月26日，祁某9894银行账户转账存入10万元，7月26日存入现金10万元。
（2）协助查询存款通知书、银行卡历史交易明细证实，2013年6月26日，刘某尾号9839账户转账支取10万元。
（3）土地登记申请书、土地登记审批表证实，阳信县公路管理局集资所建车库占用土地性质为国有土地，使用权类型为划拨。
2、证人证言
（1）朱某证实，他和祁某合伙购买混凝土罐车，2013年5月10日，祁某给他转款6万元，他用来偿还王某的借款本息了，祁某对该情况不知情；阳信县公路管理局职工集资建车库时，钱款由祁某管理，同年6月16日，为了购买原油车搞运输，他向祁某借用集资款20万元，将其中18万元借给孙玲用于购买家具，将2万元借给张洪新用于发放工人工资，后他向刘某借款10万元并让刘某转给了祁某，他又归还了祁某剩余的10万元。
（2）刘某证实，2013年6月份，朱某称其孩子为了购买原油车搞运输，在祁某处借款20万元，后祁某催朱某还款，朱某让她帮忙凑10万元，后她将10万元转至祁某账户。
（3）王某证实，2012年，朱某因生意需要，向他借款5万元并约定了利息。2013年5月10日，朱某向他的账户转款归还借款本息62000元。
（4）杨某（时任阳信县公路管理局局长）证实，2011年，阳信县公路管理局应家属院东院住户的要求，经局班子成员研究决定，由公路管理局出地皮，东院50多户用户集资建车库，并由苏某、陈某、祁某等人作为代表具体负责该事宜。
（5）苏某（阳信县公路管理局工会主席）证实，2013年，阳信县公路管理局组织职工建车库，并安排他和陈某、祁某代表局里组成筹建小组具体负责，他担任组长，具体负责现场把关，陈某负责图纸，祁某负责资金的管理和使用，每个用户把钱转到祁某的银行账户。车库以上资金由住户承担，地下排水、西墙墙皮抹灰、院里的整理费用由局里承担。建车库没有设账，但每笔开支均以公路管理局筹建小组的名义公示过。
（6）陈某（阳信县公路管理局路工科科长）证实，2013年，他曾向杨某提议由公路管理局组织在家属院空地建车库，后杨某安排他和苏某、祁某代表公路管理局负责此事，他负责图纸，施工现场由苏某负责，祁某负责车库资金的管理和使用，集资款均转到祁某中行的账户。
3、被告人供述
祁某供称，2013年初，他任阳信县公路管理局办公室主任时，和局工会主席苏某、路政科科长陈某多次听职工反映想在公路管理局院里集资建车库，遂向杨某汇报此事，杨某同意并安排他们三人具体负责职工集资建车库事宜。他负责管理资金，即向职工收集资金，对外支付工程款，为了管理职工集资款，他专门开设一张中行卡，尾号为4202，这些集资款都存到该银行卡内。2013年5月10日，他从上述银行卡转到朱某尾号4323银行卡6万元，用于他和朱某合伙购买压路机。同年5月28日，他将该卡的资金全部转到其尾号9894银行卡内。2013年6月16日，朱某提出其儿子想买油罐车，想从他管理的集资款里借款，他遂从尾号9894银行卡向朱某尾号9008银行卡转款20万元，同年6月26日，朱某归还了10万元，7月26日归还了10万元。
另原审被告人祁某控告他人犯罪行为，经查证基本事实属实。
上述事实有经一审庭审质证的下列综合证据证实：
（1）立案决定书证实，2016年5月24日，阳信县人民检察院对祁某涉嫌贪污罪、行贿罪一案立案侦查。
（2）户籍证明证实，祁某出生于1975年11月16日。
（3）调取证据通知书、祁某任职证明、任免文件证实，祁某自2006年1月至2012年5月，任阳信县公路管理局财务科科长，2012年5月至2013年5月任阳信县公路管理局办公室主任，2013年5月至2014年9月任阳信县公路管理局党组成员、纪检组长。
（4）破案经过及证明证实，该案系阳信县人民检察院在办理原阳信县公路管理局局长杨某贪污、受贿案件中自行发现。在侦查杨某案件过程中，办案人员发现祁某存在贪污阳信县公路管理局公款以及向杨某行贿的重大犯罪嫌疑。在对祁某进行询问时，祁某交代了其行贿、贪污的犯罪事实。阳信县人民检察院于同年5月24日对祁某以涉嫌行贿罪、贪污罪立案侦查，并于同日对其刑事拘留。在排查祁某银行账户过程中，侦查人员发现祁某存在挪用公款的嫌疑，同年5月26日，对祁某讯问时，其供述了挪用公款的事实。
（5）阳信县公安局出具的说明、提请批准逮捕书、不批准逮捕决定书、不批准理由说明书、取保候审决定书证实，祁某控告他人犯罪行为，经公安机关查证基本属实。
关于上诉人祁某提出“其不构成贪污罪。认定其对管理费有非法占有目的的证据不足；其按局长杨某安排扣除管理费及付给张某5万元，均为职务行为；其将管理费转账到个人银行卡，不能证实已非法占有该款，还有暂时使用后归还的情形；其扣除管理费并非法使用的行为已受到纪律处分，不应再认定为犯罪”的上诉理由，以及第一辩护人提出“认定祁某贪污96200元事实不清，经祁某支付给张某的5万元应从贪污数额中扣除，应按阳信县纪委查证处罚的53785.92元认定”的辩护意见，第二辩护人提出“祁某扣留管理费是受时任局长杨某指示而为，其个人不具有非法占有目的，在未对杨某定贪污罪前提下，不宜对祁某定罪”的辩护意见，经查，祁某在侦查阶段多次供述，2012年5月其与新任单位财务科科长韩某进行财务交接，未将恒鑫公司尾号0971账户交接，后多次从其控制的恒鑫公司尾号0971账户走账的工程款中扣留管理费归个人使用，且供述稳定。相关账户交易明细、凭证，证人尹某1、吴某、文某证言，与祁某供述相互印证，证实2012年7月至2013年，祁某扣留管理费96200元归个人使用。恒鑫公司收取管理费账目记录、记账凭证、收款收据，祁某上交单位档案室的恒鑫公司记账凭证、进账单、收款收据，证实祁某扣留的管理费在单位管理费账目中无记载，其个人提交单位档案室的单据亦未体现扣留管理费的情况。综上，可以认定祁某以非法占有为目的，采用收入不入账的方式侵吞公款96200元，其行为构成贪污罪。祁某在侦查阶段供述，杨某让他借给张某5万元，他将2012年8月20日从文某工程款中扣留的管理费25000元转至个人尾号6462账户，又将其中23500元转出并个人凑齐5万元后，借给张某，杨某不知道5万元中有他私扣的管理费。祁某在侦查阶段多次供述他私自扣留该25000元归个人使用，且供述稳定，与证人杨某证言、银行交易记录相印证，该25000元应计入贪污数额，关于祁某给张某的5万元应从贪污数额扣除的上诉理由和辩护意见不成立。祁某虽因私扣管理费归个人占有已受到纪律处分，但其行为构成犯罪，仍应受到刑事追究，其已向阳信县监察局缴纳的罚没款53785.92元应计入依法追缴贪污所得款项中。该上诉理由和辩护意见不予采纳。
关于第一辩护人提出“祁某不构成挪用公款罪。职工个人筹资建设车库，祁某受集资户委托保管集资款，其未履行职务行为，集资款亦不属于公款。祁某个人出资建两个车库，相关款项应从认定数额中扣除”的辩护意见，经查，证人杨某、苏某、陈某证言与祁某在侦查阶段的供述相印证，证实阳信县公路管理局组织职工集资建车库，并安排祁某负责集资款项的管理。故祁某管理集资款项属职务行为，其利用职务之便挪用集资款的行为属挪用公款。职工集资款60余万元交至祁某处已属公款，祁某个人车库出资属于集资款的部分，不应从挪用款项中扣除。对该辩护意见不予采纳。
本院认为，上诉人（原审被告人）祁某身为国家工作人员，利用职务之便，采取收入不入账的手段侵吞公款96200元，其行为构成贪污罪；利用职务之便，挪用公款归个人使用，进行营利活动，数额较大，其行为构成挪用公款罪。
关于上诉人祁某提出“在未被采取强制措施且配合侦查机关调查杨某时，其主动交代扣除管理费使用的情况，应认定为自首，阳信县纪委的调查处分程序不影响本案中自首的认定”的上诉理由，第一辩护人提出“祁某系自首，应对其所犯贪污罪免予刑事处罚”的辩护意见，及第二辩护人提出“祁某在被传唤后主动到案，如实供述提取管理费行为，若贪污成立则应认定自首；侦查人员排查祁某账户存疑而讯问祁某，祁某如实供述挪用公款的事实，应认定自首”的辩护意见，经查，立案决定书、破案经过、询问笔录证实侦查机关在查办杨某案中发现祁某存在贪污公款嫌疑，遂通知祁某接受询问，祁某到案后否认存在经济问题，经侦查人员明确告知在侦查杨某案中发现其存在经济问题，并进行两个多小时的法律、政策教育后才供述其贪污管理费的行为，故贪污罪中祁某不构成自首。阳信县人民检察院证明证实祁某因涉嫌贪污被立案侦查后，在排查祁某银行账户过程中，侦查人员发现祁某存在挪用公款的嫌疑，遂对其讯问，祁某如实供述挪用公款的事实，故挪用公款罪中其亦不构成自首。对该上诉理由和辩护意见不予采纳。
关于上诉人祁某及第一辩护人提出“犯罪情节较轻，积极退赃，认罪态度较好，符合缓刑适用条件”的上诉理由和辩护意见，认为，祁某如实供述挪用公款的犯罪事实，可从轻处罚；积极退交贪污所得，可酌情从轻处罚。综合其贪污、挪用公款基本犯罪事实和以上量刑情节，原审量刑基本适当。其同时构成两项职务犯罪，应予并罚，不符合缓刑适用条件。对该上诉理由和辩护意见不予采纳。
关于上诉人祁某控告他人对自己实施的犯罪行为，因系被害人的报案行为，不属于立功，原审认定立功错误，应予纠正。但鉴于上诉不加刑，对其量刑不再调整。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第一项、第二款、第三百八十四条第一款、第六十九条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百二十六条第一款之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 于明辉
审判员 于国俊
审判员 张耀伟
二〇一七年六月九日
书记员 范 群