安徽省固镇县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）固刑初字第00096号
公诉机关安徽省固镇县人民检察院。
被告人徐某，男，1986年3月26日出生于安徽省固镇县，汉族，无业，住安徽省固镇县。因犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪于2014年11月24日被固镇县人民法院判处有期徒刑一年六个月。因发现漏罪涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年11月14日被固镇县公安局立案侦查。现关押于固镇县看守所。
辩护人齐永振，安徽振固律师事务所律师。
固镇县人民检察院以固检刑诉〔2015〕45号起诉书指控被告人徐某犯贩卖毒品罪，于2015年3月31日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。固镇县人民检察院指派检察员王宇、代理检察员吴小玲出庭支持公诉，被告人徐某及其辩护人齐永振到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
固镇县人民检察院指控：2012年下半年，被告人徐某为帮助蚌埠市人全喜（身份未能核实）贩卖冰毒，指使高某（已判决）将全喜的10余克甲基苯丙胺（冰毒）带至固镇县出售。2013年春节期间，高某先后在固镇县城关镇垓下路固东面粉厂对面巷口，以300元的价格向吸毒人员刘某贩卖甲基苯丙胺（冰毒）0.3克，在固镇县城关镇谷阳路园中缘饭店东侧，以500元的价格向吸毒人员朱某贩卖甲基苯丙胺（冰毒）0.4克。
针对上述指控，公诉机关向本院提供的证据如下：1、被告人户籍证明、抓获经过等书证；2、证人高某等人的证言；3、被告人徐某的供述和辩解；4、固镇县公安局制作的辨认笔录等。公诉机关认为，被告人徐某明知是毒品而故意进行贩卖，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人徐某在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现还有其他罪没有判决，根据《中华人民共和国刑法》第七十条，依法应当数罪并罚。
被告人徐某对起诉书认定的事实及定性有异议，认为其没有指使高某贩卖毒品，也没有给过他毒品。
辩护人齐永振提出的辩护意见：对起诉书指控被告人贩卖毒品罪有异议，该案仅有言词证据，不能形成完整的证据链，尤其缺乏全喜的证据。因此该案事实不清，证据不确实充分。
经审理查明：2012年下半年，被告人徐某将甲基苯丙胺（冰毒）交于高某在固镇县境内出售。2013年春节期间，高某先后在固镇县城关镇垓下路固东面粉厂对面巷口，以300元的价格向吸毒人员刘某贩卖甲基苯丙胺（冰毒）0.3克，在固镇县城关镇谷阳路园中缘饭店东侧，以500元的价格向吸毒人员朱某贩卖甲基苯丙胺（冰毒）0.4克。
上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、案发及抓获经过，证明2014年11月13日，固镇县公安局接到固镇县看守所转来的在押人员王某的举报材料称：高某多次贩卖冰毒给吸毒人员，经查徐某帮助朋友全喜贩卖冰毒，并指示高某将冰毒带至固镇出售。
2、户籍证明，证明被告人徐某为完全刑事责任能力人。
3、辨认笔录，证明高某于2014年12月3日辨认毒品交易现场。
4、安徽省固镇县人民法院（2014）固刑初字第00250号刑事判决书，证明被告人徐某因犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪于2014年11月24日被固镇县人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币四千元。刑期自2014年6月28日起至2015年12月27日止。
5、安徽省固镇县人民法院（2015）固刑初字第00059号刑事判决书，证明高某因犯贩卖毒品罪于2015年2月12日被固镇县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元。
6、举报材料，证明王某因涉嫌犯受贿罪，被羁押于固镇县看守所101监室，为争取宽大处理，举报高某等人贩卖冰毒的事实。
7、证人高某的证言，证明2012年的时候，我跟徐某住在蚌埠蓝天城小区，当时徐某弄了些冰毒，我知道是全喜给他的，然后徐某给了我十几克冰毒，他叫我把这些冰毒带到固镇去卖。我就卖了两次，一次是刘某0.3克，另一次是朱某0.4克，剩下的冰毒我就自己吸食了。
8、证人朱某的证言，证明2013年春节前后的一天晚上十点多钟，我打电话给小杰，叫他给我拿500块钱的冰毒，在园中缘饭店门口给我一小塑料袋的冰毒，大概有0.5克，交易时就我们俩在场。我听讲刘某也从高某手里买过冰毒，这是刘某自己跟我讲的，具体刘某拿几次我不清楚。
9、证人刘某的证言，证明2013年春节前面的一个月左右，当时我问皇店的徐某，哪里有卖冰毒的，他讲高某手里有货，高某是徐某的老弟。我就打电话联系高某拿货，是一天晚上的八点钟，在固东面粉厂对面的巷口给我一个塑料袋冰毒，应该有0.5克，我给他500元钱。2013年过年前后，有一天晚上徐某在我开的时尚网吧大厅里打电话给高某，叫他送点冰毒来玩，高某讲弄丢了，徐某就讲高某胡扯的，徐某讲冰毒是他之前给高某的，高某不知道把这些冰毒弄哪里去了。
10、证人潘某的证言，证明2013年春节期间，有一次晚上在小蚌埠一起吃饭听徐某讲的，那天吃饭小杰好像也在，徐某讲“以后你们买冰毒，不要到蚌埠去了，小杰手里有货”。徐某讲他看小杰平时没有事，给小杰找个事做。小杰的货是不是从全喜手里拿的我不清楚，只是听徐某讲叫我们以后从小杰手里拿货。
11、证人李某的证言，证明大概去年十月份的一天下午，我和高某在固镇名人花园后面平房里面吸过冰毒，当时高某自己讲，他那是帮助徐某卖货的，就是冰毒。
12、证人王某的证言，证明同监室的徐某对我讲，一个叫高某的人，有几个人都是从他那购买冰毒。我听讲，有刘翔、朱某、潘某，涉案约8000元。
13、被告人徐某的供述和辩解，证明2012年年底的时候，徐某让高某在固镇县境内帮其销售冰毒并将冰毒交于高某，后高某既未给徐某钱，也未再将冰毒给徐某。
本院认为：被告人徐某违反国家毒品管理法规，指使他人贩卖甲基苯丙胺（冰毒）0.7克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以采纳。但起诉书指控被告人徐某为帮助蚌埠市人全喜（身份未能核实）贩卖冰毒，指使高某将全喜的10余克甲基苯丙胺（冰毒）带至固镇县出售一节，因本案“全喜”未能到案，所涉及的毒品来源、数量及去向均未能查实，除高某已出售的0.7克外，其余甲基苯丙胺（冰毒）现有证据无法予以认定。关于辩护人提出本案事实不清的辩护意见，经查，徐某指使高某已出售甲基苯丙胺（冰毒）0.7克，有被告人徐某的供述与证人高某、刘某、朱某等人的证言相互印证，能够形成完整有效的证据链，其余甲基苯丙胺（冰毒）无法查实，故对辩护人的部分辩护意见本院予以采纳。被告人徐某在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现其在判决宣告以前还有其他罪没有判决，对新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判决的刑罚实行数罪并罚。综上，根据被告人徐某的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第六十九条、第七十条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人徐某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元；与2014年11月24日因犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪被固镇县人民法院判处决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币四千元实行并罚，决定执行有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币六千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的。羁押一日折抵刑期一日。即自2014年6月28日起至2016年4月27日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省蚌埠市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 程 军
代理审判员 韩小亮
人民陪审员 强恒利
二〇一五年六月十五日
书 记 员 谷 璐
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。