福建省莆田市秀屿区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）秀民初字第4881号
原告林亚并，男，1971年5月13日出生，汉族，个体经营者，住所地莆田市秀屿区。
委托代理人姚庆辉、庄荔城，福建大涵律师事务所律师。
被告曹伟，男，1989年6月29日出生，汉族，农民，住所地陕西省眉县。
被告赫兹汽车租赁（北京）有限公司天津分公司（以下简称赫兹汽车租赁公司），组织机构代码58327511-X，住所地天津空港经济区西二道82号丽港大厦裙房二层202-F168号。
代表人郭新，经理。
被告太平财产保险有限公司上海市徐汇支公司（以下简称太平财保徐汇支公司），组织机构代码76790353-9，住所地上海市徐汇区龙吴路410弄87号1幢510室。
代表人俞海明，总经理。
委托代理人胡逍逸，系该公司员工。
原告林亚并与被告曹伟、赫兹汽车租赁公司、太平财保徐汇支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告林亚并及其委托代理人庄荔城、被告曹伟到庭参加诉讼。被告赫兹汽车租赁公司、太平财保徐汇支公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席进行审理。本案现已审理终结。
原告林亚并诉称：2014年4月28日22时40分许，被告曹伟驾驶津QZ02**小型客车经秀屿区埭头镇埭头村新街路段时，碰撞正常步行的原告，致原告受伤。本事故经莆田市公安局秀屿分局交警大队（以下简称秀屿交警大队）认定，被告曹伟负事故的全部责任，原告无责任。经查，肇事车辆的登记所有人为被告赫兹汽车租赁公司，在被告太平财保徐汇支公司投保机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）。原告受伤后被送往医院住院治疗48天，并经鉴定机构鉴定为十级伤残。现请求依法判令三被告共同赔偿给原告因本事故造成的损失计人民币（以下币种同）193577.68元，包括医疗费38168.48元、误工费151元／天×106天＝16006元、护理费135.15元／天×48天＝6487.2元、住院伙食补助费270元、交通费20元／天×48天＝960、营养费3500元、残疾赔偿金55118元／年×2年＝110236元、精神损害抚慰金6000元、鉴定费700元及因未能经营造成冰柜食品腐烂等直接损失3000元和房租损失8250元。
被告曹伟未作书面答辩，庭审时辩称：一、其所驾驶的肇事车辆津QZ02**小型客车系所在公司向被告赫兹汽车租赁公司租用的车辆，该车已向被告太平财保徐汇支公司投保交强险和商业性第三者责任险，故应由保险公司承担赔偿责任。二、其已向原告垫付的医疗费19552.31元应由被告太平财保徐汇支公司予以返还。
被告赫兹汽车租赁公司未作书面答辩，亦未到庭应诉。
被告太平财保徐汇支公司书面答辩称：一、涉案车辆确有在其处投保了交强险和商业第三者责任险（保险限额1000000元，有不计免赔），其对本事故经过及责任认定没有异议。二、对于交强险的赔偿责任，其同意在交强险的责任限额内承担赔偿责任。而对于商业第三者责任险的赔偿责任，根据保险法的规定，只有当被保险人即被告赫兹汽车租赁公司依侵权责任法的规定应当对原告承担赔偿责任时，其才在第三者责任险的责任限额内对被保险人承担赔偿责任；若被保险人依法无需对原告承担赔偿责任，则第三者责任险的赔偿责任不成立。三、对于原告的各项损失。1.医疗费应扣除非医保费用9093.81元及其已支付的10000元，其认可金额为16313.36元；2.护理费根据原告农村户籍，应按88.7元／天和实际住院48天计算，为4257.6元；3.营养费无相应医嘱，其不认可；4.误工费应按88.7元／天计算，误工时间结合原告实际情况应认可为78天，合计6918.6元；5.住院伙食补助费无异议；6.交通费无相应票据，不予认可；7.残疾赔偿金对等级无异议，但原告为农村户籍，居住地和工作均为农村，应按农村标准计算，为11184.2元／年×20年×10%＝22368.4元；8.精神损失费应酌定3000元；9.伤残鉴定费不属于保险赔偿范围，其不予认可；10.食品腐烂、房租损失属于间接损失，其不予认可。
经审理查明：2014年4月28日22时40分许，在秀屿区埭头镇埭头村新街路段，被告曹伟驾驶津QZ02**小型客车沿埭头镇埭头村新街由汀岐村往埭头村方向行驶，途径事故路段左转弯时，碰撞在路左路口内行走的行人原告林亚并，造成原告林亚并受伤的道路交通事故。2014年6月9日，秀屿交警大队就本事故作出《道路交通事故认定书》，认定被告曹伟驾驶机动车未能遵守道路交通安全法律法规，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶，遇情采取措施不力，其行为在本事故发生中起根本作用，应承担事故全部责任；原告林亚并无过错行为，无责任。
原告林亚并受伤后经莆田盛兴医院急诊治疗，花费诊疗费2039.15元；随即转往莆田市第一医院住院治疗至2014年6月16日出院，共住院48天，花去医疗费413.16元＋35111.17元＝35524.33元。经诊断，本事故致原告“脑挫裂伤、右侧额颞部硬膜下血肿、左侧额颞部头皮裂伤、左侧颞骨骨折、颅底骨折、多处皮肤挫伤、左侧面神经损伤、右外踝撕脱性骨折”。出院医嘱“建议休息治疗，定期复查CT，不适我科门诊随访”（2014年7月15日复查后疾病证明书另载“继续休息一个月”）。出院后，原告又因门诊复查，花费诊疗费296元＋309元＝605元。2014年8月6日，福建闽中司法鉴定所接受委托进行鉴定后于当月13日作出《法医临床鉴定书》，认定原告林亚并的伤残程度属十级。原告为此支出鉴定费用700元。
另查明，本事故中肇事的津QZ02**小型客车的登记所有人为被告赫兹汽车租赁公司，该车在事故发生时由被告太平财保徐汇支公司承保交强险和保险金额为1000000元的商业第三者责任保险（附不计免赔特约条款）。本事故发生前，原告林亚并个体经营位于秀屿区埭头镇埭头村新街136号的“莆田市秀屿区埭头福林棋牌室”（于2009年6月核发、2013年6月换发工商营业执照）；其妻子曾秀娥个体经营位于秀屿区埭头镇埭头村新街108号的“莆田市秀屿区埭头亚并饭店”（于2011年11月21日核发工商营业执照）。本事故发生后，被告曹伟已支付给原告赔偿款19552.31元，被告太平财保徐汇支公司已预付赔偿款10000元。因就事故损害赔偿事宜协商未果，原告遂于2014年10月10日诉至本院。案经审理，因被告太平财保徐汇支公司未到庭参加诉讼，致本案无法调解。
以上事实，有双方当事人提供的《道路交通事故认定书》、《法医临床鉴定书》、鉴定费用收款凭证、机动车驾驶证、行驶证、保险单、个体工商户营业执照、个体工商户登记基本信息、秀屿区埭头镇埭新居委会和埭头派出所出具的证明、房屋租赁合同、出租户主书面证言（附身份证）及就诊医疗机构出具的门诊病历、住院病历记录、疾病证明书、医疗收费票据、费用清单等有效证据证实，并结合当事人庭审自认和法庭调查，足以认定。
本院认为：公民由于自身过错导致他人人身安全受到损害的，应当承担相应的法律责任。秀屿交警大队对本案交通事故作出的事故认定事实清楚、责任划分明确，双方亦无异议，应予确认。被告曹伟应承担因其过错行为致原告林亚并损伤所造成损失的赔偿责任。原告林亚并系被告太平财保徐汇支公司承保的肇事车辆津QZ02**小型客车交强险和商业第三者责任险的第三者，被告太平财保徐汇支公司负有相应的保险赔偿责任。
关于原告林亚并主张的各项损失。一、医疗费应根据就诊医疗机构出具的医疗票据，结合病历、诊断证明和费用清单等相关证据，可予确定为2039.15元＋35524.33元＋605元＝38168.48元。二、误工费根据原告的误工时间和收入状况确定。原告的收入状况可根据其个体经营棋牌室的工商登记基本信息所记载行业门类，可参照我省上年度“居民服务、修理和其它服务业”职工平均工资108.25元／天的标准计算。误工时间根据原告的损伤和治疗情况，结合相关医嘱意见，并参照公安部《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》的相关规定，可至长计算至定残日（即鉴定日2014年8月6日）前一天，计99天。故此，误工费应认定为108.25元／天×99天＝10716.75元。三、护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员（原告妻子）的收入状况可根据其个体经营饭店的事实，参照我省上年度“餐饮业”职工平均工资92.22元／天的标准计算。故此，结合原告的诉求，应予认定护理费92.22元／天·人×48天（实际住院天数）×1人＝4426.56元。四、住院伙食补助费根据原告的住院天数，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准确定，原告主张270元合理，予以照准。五、交通费系必然支出，原告虽未提供相关支出凭证，但可结合其就医地点、治疗时间等酌定，原告主张960元合理，可予以支持。六、营养费根据原告的损伤和治疗花费的情况，可予以酌定3500元。七、关于残疾赔偿金，原告于秀屿区埭头镇埭头村新街（现为埭头镇埭新居委会所辖，位于埭头镇中心，与城镇实际建设紧密连接，应属于镇区）长期从事个体经营活动，其生活和收入来源已脱离农村和农业生产，故原告主张按城镇居民的标准计算残疾赔偿金，合法有据，应予支持；现根据原告的伤残等级、定残时年龄，参照我省上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算，应认定残疾赔偿金为30816.4元／年×20年×10%＝61632.8元。八、原告因本起事故致十级伤残，势必给其身体健康、生产和生活造成一定影响，其主张精神损害抚慰金6000元合理有据，予以照准。九、原告因鉴定伤残程度而支出的鉴定费用700元，有鉴定机构出具的相关收费凭证为据，应予认定。十、原告主张的食品腐烂损失和房屋损失不属于因本案损害所导致的直接、必然的经济损失，且缺乏有效证据证实其实际损失情况，依法不予支持。综上，本院核定原告的损失包括医疗费38168.48元、误工费10716.75元、护理费4426.56元、住院伙食补助费270元、交通费960元、营养费3500元、残疾赔偿金61632.8元、精神损害抚慰金6000元、鉴定费用700元，共计126374.59元。
根据交强险条例的规定和原告的上述损失情况，被告太平财保徐汇支公司应在交强险的责任限额范围内先予赔偿医疗费用赔偿（项下含医疗费、住院伙食补助费、营养费）限额10000元和伤残赔偿项下误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金计83736.11元（未逾限额110000元），合计93736.11元。关于被告太平财保徐汇支公司有关商业第三者责任险免除非医保费用赔偿责任的主张，被告曹伟予以认定，但未就非医保费用的金额举证证明，应以被告曹伟认定的5000元为准。据此，原告交强险以外的损失32638.48元扣减非医保费用5000元后的其余损失27638.48元属于商业第三者责任险的赔偿范畴，应按责论赔；现根据被保险车辆一方负事故全部责任及被保险车辆投保第三者责任险的具体情况，应由保险人即被告太平财保徐汇支公司全额承担该部分损失；非医保费用5000元由被告曹伟自负。被告曹伟已付赔偿款19552.31元予以扣抵后，多支付的14552.31元属垫付性质，可从被告太平财保徐汇支公司应付的赔偿款中扣抵；扣抵后被告曹伟可另行向被告太平财保徐汇支公司主张权利。被告太平财保徐汇支公司已付赔偿款10000元应予扣减，故其应再支付给原告赔偿款93736.11元＋27638.48元－14552.31元－10000元＝96822.28元。依现有证据，被告赫兹汽车租赁公司作为肇事机动车所有人，其对本案损害的发生并无过错，原告诉其承担赔偿责任缺乏依据，不予支持。被告赫兹汽车租赁公司、太平财保徐汇支公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃相应的诉讼权利。据此，为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第三十四条第一款的规定，判决如下：
一、被告曹伟应赔偿给原告林亚并因本案交通事故造成的损失五千元（已实际给付）；
二、被告太平财保徐汇支公司应在判决生效之日起十日内赔偿给原告林亚并因本案交通事故造成的损失九万六千八百二十二元二角八分（不含已付赔偿款一万元及被告曹伟垫付的赔偿款一万四千五百五十二元三角一分）；
三、驳回原告林亚并对被告曹伟、太平财保徐汇支公司的其它诉讼请求；
四、驳回原告林亚并对被告赫兹汽车租赁公司的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费1304元，由原告林亚并负担642.3元，被告太平财保徐汇支公司负担661.7元。
（被告方负担的诉讼费的指定付款方式为汇款至“莆田市秀屿区人民法院”于中国农业银行莆田市秀屿支行设立的诉讼费专用账户，并注明“实缴诉讼费”及案号）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省莆田市中级人民法院。
审 判 长 吴雪峰
审 判 员 林瑞荣
人民陪审员 骆美高
二〇一四年十二月五日
书 记 员 黄碧红
附一：判决适用法律条文如下
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条第一、二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
第三十四条第一款当事人应当在举证期限内向人民法院提交证据材料，当事人在举证期限内不提交的，视为放弃举证权利。
附二：申请执行提示
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。