四川省绵阳市涪城区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）涪民初字第2536号
原告：梁绍贵，男，汉族，生于1950年8月24日，。
委托代理人：刘忠廷，绵阳市高新区永兴法律服务所法律工作者。
被告：中国华西企业股份有限公司，住所地：成都市解放路2段95号。
法定代表人：杨斌，董事长。
委托代理人：张晓琴、唐金萨，公司职员。
被告：资阳市梓林建筑劳务有限公司，住所地：资阳市雁江区建设北路东段261号。
法定代表人：吴文。
委托代理人：袁桂茹，四川蜀仁律师事务所律师。
第三人：敬邦洪，男，汉族，生于1982年5月1日。
原告梁绍贵诉被告中国华西企业股份有限公司（以下简称“华西公司”）、资阳市梓林建筑劳务有限公司（以下简称“资阳市梓林公司”）及第三人敬邦洪提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2013年3月27日立案受理后，依法组成合议庭，于2013年7月15日公开开庭进行了审理。原告梁绍贵委托代理人刘忠廷，被告华西公司委托代理人张晓琴、唐金萨，被告资阳市梓林公司委托代理人袁桂茹，第三人敬邦洪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告梁绍贵诉称：原告于2010年8月经人介绍和陈贤贵一起到绵阳长虹世纪城帮第一、二被告务工时，在干到2011年4月25日被吴文安排到给敬邦洪所开的货车装货，原告在装货的过程中，由于货车倒车时碾飞起的石子打伤原告左胫腓骨，造成原告左胫腓骨下段粉碎性骨折，当即由吴文安排敬邦洪将原告送入中国人民解放军第520医院住院治疗至5月17日。由于被告敬邦洪要求原告出院，否则就不管原告死活，于是原告万般无奈，只好同意被告的无理要求，签下了协议书，并由第三人给原告支付了25000元就此扬长而去。原告无奈被迫签下协议书，后就此出院继续门诊和住院治疗，由于被告只给原告25000元的医疗和休息费用，使原告现在无法生活，现还急需治疗，由于原告家庭十分困难，无法再继续治疗。为维护原告合法权益，现请求判令：1、被告赔偿原告住院补助费780元、营养费1040元、护理费4160元、误工费13600元、残疾赔偿金172609.5元、鉴定费700元、医药费20117.56元、交通费1000元、精神抚慰金10000元，共计224007.06减去第三人已支付的25000元，还应支付199007.06元；2、本案诉讼费用由被告承担。
被告华西公司辩称：原告受伤在现场经交警现场鉴定为交通事故，与我们无关。我们公司与劳务公司签订的合同有规定此类情况不属于我们的义务范围，应当由劳务公司承担。
被告资阳市梓林公司辩称：原告受伤的原因是第三人侵权造成的，应该由第三人来承担责任。本案是交通事故，应该首先按交通事故来处理，也应按交通事故的评残标准来鉴定。原告所主张的营养费不成立，护理费80元过高，应认定60元合适，误工费计算时间过长，医药费应该有相应的用药票据和处方签，交通费应认定300元为宜，精神抚慰金过高，后续治疗费并不存在。如果原告主张雇主责任，原告自身也存在过错。
第三人敬邦洪述称：我当时开车碾飞石子伤人的事实没有异议，但是我已经进行了赔偿。原告所说我当时不管医疗费用为条件要挟其签订协议不真实。
经审理查明：2010年5月22日，四川华西集团有限公司第十二建筑工程公司（甲方）与被告资阳市梓林公司（乙方）签订《劳务分包合同》一份，合同约定甲方将其承包的四川长虹电器股份有限公司“长虹.世纪城”二期工程F1标段劳务工程分包给乙方，由乙方负责该工程的基础、主体、屋面、砌体、装饰工程的土建施工。2010年8月，原告梁绍贵经人介绍到上述工地务工，其工资由资阳市梓林公司发放。2011年4月25日，第三人敬邦洪到该工地上装货，被告资阳市梓林公司法定代表人吴文安排原告为敬邦洪装货。在装货过程中，原告被敬邦洪倒车时碾飞的石子打伤。原告随即被送往中国人民解放军第520医院治疗，经医生诊断为：左胫腓骨粉碎性骨折。2011年5月17日，原告出院，花去住院医疗费24410元，该费用由第三人敬邦洪支付，原告此次住院22天。医生建议：出院休息3月，必要时门诊复查，下次手术费用7000元。2011年7月9日，原告在中国人民解放军第520医院门诊治疗花费422.18元。2011年12月5日，原告到绵阳市骨科医院治疗，经医生诊断为：左胫腓骨粉碎性骨折术后感染。2012年1月1日，原告出院，花去住院医疗费8133.59元，原告此次住院27天。2012年3月16日，原告在绵阳市中医院花去门诊治疗费120.75元。2012年3月16日，原告在绵阳市骨科医院花去门诊治疗费125.4元。2012年3月23日，原告在绵阳市中医院花去门诊治疗费222.92元。2012年4月5日，原告在绵阳市中医院花去门诊治疗费181.51元。2012年4月10日，原告在绵阳市中医院花去门诊治疗费179.91元。2012年4月21日，原告再次在绵阳市骨科医院治疗，经医生诊断为：左胫腓骨中下段骨折术后-
延迟愈合。2012年4月25日，原告出院，花去医疗费839.5元，原告此次住院4天。2012年4月30日，原告在绵阳城区刘明光诊所花去门诊治疗费2747元。原告因本次事故共计住院53天，花去医疗费37382.76元，其中第三人敬邦洪支付了24410元，原告自己支付了12972.76元。
2012年5月8日，经绵阳维益司法鉴定中心鉴定，梁绍贵的损伤程度为6级，原告支付鉴定费700元。在本院审理过程中，被告资阳市梓林公司不服该鉴定，要求重新鉴定。本院委托四川民生法医学司法鉴定所对原告的伤残程度重新鉴定，2014年3月6日经该所重新鉴定，原告致残程度为9级，被告资阳市梓林公司支付鉴定费1000元。
2011年5月17日，原告梁绍贵（乙方）与第三人敬邦洪（甲方）签订《协议书》一份，约定：甲方因货车倒车时无意间飞石造成乙方伤害住院；乙方于2011年5月17日经医院同意出院，住院期间的医疗费由甲方负责缴清；乙方因出院后仍需治疗，甲方一次性补助乙方25000元；甲方一次性补贴乙方后不得反悔协议，如有意外甲方概不负责。协议签订后，第三人敬邦洪已支付原告医疗费25000元。后原告梁绍贵以健康权受到侵害为由将敬邦洪作为被告向本院提起诉讼，后又撤诉，本院于2012年9月4日作出（2012）涪民初字第1737号民事裁定书，准予原告撤诉。
原告梁绍贵系农村户籍，自2009年9月起在绵阳城区打工，家中包产田地由其同组村民母利华耕种。2009年11月16日至2011年11月15日，原告和其子梁小勇共同租住在王成满所有的位于绵阳市涪城区高水中街3号2幢6号房内。被告资阳市梓林公司2011年5月6制作的4月份工资表上显示：原告梁绍贵工作15.9天，工资总额1193元，该工资单上有原告之子梁晓勇的签字。原告称其工资为90元每天，但没有提供相应证据。
另查明，2011年4月29日，绵阳市公安局交警支队直属一大队作出绵公交证字（2011）第042501号《道路交通事故证明》，证明2011年4月25日15时30分，敬邦洪驾驶川U277**号中型自卸货车在绵阳市“长虹世纪城”工地内拉货时，车辆将地上石头压飞击中工地内作业的工人梁绍贵左腿，导致梁绍贵受伤。
还查明，四川华西集团有限公司第十二建筑工程公司系中国华西企业股份有限公司的分公司，无独立法人资格。第三人资阳市梓林公司系享有独立法人资格的公司，其经营范围为：建筑安装、建筑劳务分包。
以上事实，有当事人陈述，出院证明书、病历、医疗费发票、鉴定书、民事裁定书、交通事故证明、照片、协议书、社区证明、村委会证明、劳务分包合同书、结算书等证据在卷佐证，经庭审质证属实。
本院认为：四川华西集团有限公司第十二建筑工程公司将绵阳市“长虹.世纪城”二期工程F1标段劳务工程分包给资阳市梓林公司。二者之间形成的是劳务分包合同关系，在该法律关系中，四川华西集团有限公司第十二建筑工程公司为发包人，资阳市梓林公司为承包人。资阳市梓林公司承包该工程后，原告梁绍贵前往该工地务工，受资阳市梓林公司的监督和管理，原告提供劳务，资阳市梓林公司支付原告报酬，资阳市梓林公司与原告之间形成的是雇佣劳务合同关系，资阳市梓林公司系雇主，原告系雇员。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。原告梁绍贵在从事雇佣活动中受伤，被告资阳市梓林公司作为雇主应当承担赔偿责任。第三人敬邦洪虽系直接侵权人，但是原告对赔偿主体享有选择权，所以其主张被告资阳市梓林公司承担责任的请求成立，本院予以支持。被告资阳市梓林公司辩称属第三人责任的辩解理由不能成立，本院不予采信。被告资阳市梓林公司向原告赔偿后，可另案向第三人追偿。
被告资阳市梓林公司系具有劳务分包资质的公司，被告中国华西企业股份有限公司作为发包人对承包人资阳市梓林公司的选任并无不当，因此原告主张被告中国华西企业股份有限公司承担赔偿责任的请求不能成立，本院不予支持。
关于赔偿金额方面，原告因受伤产生的损失如下：
1、医疗费：原告因本次事故花费住院医疗费、门诊治疗费共计37382.76元，有票据为证，其中第三人敬邦洪支付了24410元，下余12972.76元，予以确认。
2、误工费：原告除住院53天外，第一次出院后医嘱休息三个月，因此原告误工时间确定为143天（53天＋90天）。原告主张其天工收入为90元每天，但未提供相应证据，故应参照原告工资表计算其天工收入75元（1193元÷15.9天），原告误工费确定为10725元（143天×75元）。
3、护理费：原告住院50天，其住院期间护理费确定为4240元（53天×80元／天×1人），原告主张4160元，本院予以支持。
4、伙食补助费：原告住院期间的伙食补助费为795元（53天×15元），原告主张780元，本院予以支持。
5、营养费：考虑伤情，原告住院期间的营养费为1060元（53天×20元），原告主张1040元，本院予以支持。
6、残疾赔偿金：原告系农村户籍，但常年在城市务工，收入来源于城市，且其经常居住地在城镇，原告要求按城镇标准计算其残疾赔偿金，本院予以支持。原告已满60岁（63岁），赔偿年限应该减去三年，故原告的残疾赔偿金应按城镇人口赔偿标准计算为69043.8元（2012年四川省城镇居民人均可支配收入20307元×17年×0.2），对于主张的残疾赔偿金超出部分，本院不予支持。
7、交通费：原告就医需产生一定的交通费，本院酌情考虑600元。
8、鉴定费：原告主张鉴定费700元，有票据为证，系必要支出，予以确认。
9、精神抚慰金：原告主张精神抚慰金10000元过高，考虑本案事实，酌情支持4000元。
以上金额共计：128431.56元，除去第三人敬邦洪已支付的医疗费24410元和补偿款25000元，下余79021.56元。
综上所述，为维护当事人的合法权益，依照《最高人民法院关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款，第十七条之规定，判决如下：
一、原告梁绍贵受伤产生的医疗费37382.76元、误工费10725元、护理费4160元、伙食补助费780元、营养费1040元、残疾赔偿金69043.8元、交通费600元、鉴定费700元、精神抚慰金4000元，共计128431.56元，除去第三人敬邦洪已支付的医疗费24410元和补偿款25000元，下余79021.56元，由被告资阳市梓林建筑劳务有限公司在本判决生效之日起五日内赔付。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二、驳回原告其他诉讼请求。
本案案件受理费3900元，由被告资阳市梓林建筑劳务有限公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。
审 判 长 陈子良
人民陪审员 蒋恒庭
人民陪审员 蒲长胜
二〇一四年八月十一日
书 记 员 周渝舜
附：相关法律条文：
《最高人民法院关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。