广东省佛山市南海区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）佛南法桂民一初字第688号
原告盛守军，男，汉族，住址：河南省正阳县，公民身份号码：×××2412。
委托代理人何贵财，男，汉族，××年××月××日出生�住址：湖南省临澧县。
被告佛山市南海紫金城物业经营部，住所：佛山市南海区，组织机构代码：××。
投资人黄玉兰，总经理。
被告黄玉兰，女，汉族，住址：广州市荔湾区。
上述两被告的共同委托代理人黎婉君，是广东捷顺律师事务所律师。
上述两被告的共同委托代理人谭丽斌。
被告项国学，男，汉族，住址：湖北省武穴市，公民身份号码：×××2515。
原告盛守军与被告佛山市南海紫金城物业经营部（以下简称“紫金城经营部”）、黄玉兰、项国学提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年11月21日受理后，依法适用简易程序，并于2015年1月16日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人何贵财、被告项国学、被告紫金城经营部及黄玉兰的共同委托代理人黎婉君均到庭参加了诉讼。诉讼中，当�人申请庭外和解一个月。本案现已审理终结。
原告诉称：2013年12月4日，被告项国学从紫金城经营部处承揽了平洲夏西紫金城新建工程项目，聘请包括原告在内的数名工人进行施工，原告与项国学口头约定工资为200元／天。2013年12月12日下午，原告在工头的带领下拆除墙体时，因墙体意外倒塌，导致原告头部及身体其它多处部位严重受伤并致昏迷，被紧急送往佛山市南海区第二人民医院抢救，由项国学出面为原告垫付了各项治疗费用。从2013年12月12日入院到2014年4月9日出院，共住院118天。出院时的诊断结论为：颅脑损伤（GCS13分），左额颞顶叶脑挫伤并出血，左额颞骨粉碎性塌陷性开放性骨折，气颅，创伤性蛛网膜下腔出血。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第11条的规定，项国学应对原告的人身损害承担赔偿责任，又由于紫金城经营部将工程发包给无施工资质的项国学进行施工，紫金城经营部应对原告的损害承担连带赔偿责任。原告曾起诉项国学、紫金城经营部非法用工，案号：（2014）佛南法民一初字第1058号，后法院作出裁定驳回原告的诉讼请求，并认定了项国学按200元／天的标准支付工资给原告、原告伤残等级为八级。本案诉讼中，原告委托广东南粤法医临床司法鉴定所按《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667-2002）标准对其所受到的伤害进行伤残程度、后期医疗费用的法医学评定，鉴定意见为：颅脑损伤继发癫痫评定为七级伤残，颅脑损伤开颅术后评定为十级伤残。原告请求的费用包括：伤残鉴定费2438元。两个项目的鉴定费为2200元，由于颅脑损伤继发癫痫的鉴定需先作“脑电图”的检查，脑电图检查费为238元。原告第二次治疗所花费的医疗费2576.5元。误工费96600�。医院建议原告出院后“休息一年”，故本次事故的误工时间应为出院后休息期间加住院期间，即1年＋118天=483天，结合原告200元／天的工资标准，原告误工费为96600元。④护理费27126元。原告住院期间留陪人一人，由原告哥哥盛守荣护理，盛守荣的工资为5000元／月，三被告应向其支付护理费27126元（5000元／月÷21.75天×118天）。⑤住院伙食补助费5900元（50元／天×118天）。⑥营养费5000元。原告需要加强营养，结合开颅手术大量失血及身体受损伤的程度，原告主张5000元的营养费。⑦残疾赔偿金98022.2元。七级伤残对应的赔偿指数为40%，十级伤残对应的附加赔偿指数为2%，总赔偿指数为42%，三被告应赔偿的残疾赔偿金为98022.2元（11669.31元／年×20年×42%）。⑧被扶养人生活费54316.79元。原告夫妻育有三名子女，分别是长子盛小旺（2007年11月2日出生）、长女盛�霞（2004年2月12日出生）、次女盛秀秀（2008年9月27日出生），三名子女的扶养费分别为长子19273.49元（8343.5元／年×42%×11年÷2）、长女14017.08元（8343.5元／年×42%×8年÷2）、次女21025.62元（8343.5元／年×42%×12年÷2）。⑨后续治疗费50000元。原告经过开颅手术后，继发性癫痫，鉴定意见已明确指出“癫痫患者需要长期服用抗癫痫药物予以控制发作”，这是一笔不小的后续治疗费用，原告现年37岁，受癫痫病发作的困扰，要服用几十年的抗癫痫药物才能勉强在亲人、朋友面前维护作为人的尊严。鉴定意见为每年1000元的药费和检查费，这还没有考虑到物价上涨等因素，考虑到原被告户口在外地且流动性大，原告以后主张相当困难，原告主张50000元的后续治疗费是合理的。⑩精神损害赔偿金40000元。项国学雇请原告工作，项国学应尽到安全保障义务，而项国学在客观�既未提供安全保障工具也未督促工人做好安全保障措施，主观上存在过错，是意外事故发生后不能避免对人身造成伤害的原因，而紫金城经营部作为发包方将工程发包给无施工资质的项国学，未尽到合理审查的义务，纵容了项国学不安全用工的侥幸心理，为安全施工埋下了隐患。本次事故对原告心理造成了极大的伤害，作为家中主要经济来源创造者，由于其部分劳动能力丧失，不能完整的对父母和儿女尽责，对自己有一种自责的心理，其生活的热情完全退却，甚至有过轻生的念头，为抚平心灵之创伤，故向三被告主张精神损害赔偿40000元。为维护原告的合法权益，现起诉请求：1、三被告对原告的以下人身损害项目承担连带赔偿责任：伤残鉴定费2438元、医疗费2576.5元、误工费96600元、护理费27126元、住院伙食补助费5900元、营养费5000元、残疾赔偿金98022.2元、被扶养人生活费54316.19元、后续治疗费50000元、精神损害赔偿金40000元；2、本案诉讼费由三被告承担。
被告紫金城经营部、黄玉兰辩称：一、紫金城经营部与原告之间不存在任何法律关系，紫金城经营部不应承担赔偿责任。项国学与紫金城经营部于2013年12月4日签订《工程协议书》，项国学提供了相应的资质证明，根据法律规定，紫金城经营部不应承担任何责任。二、原告没有按照施工安全要求施工，存在相当大的过错，其对自身的受伤应承担主要过错责任。原告在施工期间没有按照施工要求戴安全帽，存在违章操作，且在施工拆除围墙时，原告在项国学的多次劝阻下，均坚持这种危险但省时省力的操作方式来拆除，原告没有尽施工安全义务，其对自身的受伤应承担主要过错责任。三、原告请求的人身损害赔偿金额不合理。1、医疗费。原告提供的医疗费收款凭证，应提供相应的病历和诊断证明、用药清单相佐证，对于没有相关病历说明的支付，应不予认可。另经了解，这些医疗费用，是就原告出院后再次从事工作所造成伤害而支付的，在无法核实医疗费的真实来源的情况下，被告没有支付该些费用的义务。2、误工费。原告的工资无固定收入，也未提供有效证据证明其事故发生前十二个月工资情况，故应按佛山市最低工资标准计算或不予支持。3、护理费，应要求按照相关的法律规定进行认定。4、营养费没有医嘱，不予认可。5、残疾赔偿金，本案案由是提供劳务者受害责任纠纷，因此原告的伤残等级应按《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准评定，不应参照工伤标准。6、后续治疗费应该在实际发生后才要求，不应当在本案中支持。7、精神损害赔偿金，原告存在过错，不应得到支持，且原告主张的数额过高。
被�项国学辩称：对于原告的诉讼请求，全部不予确认。
诉讼中，原告举证如下：
1、原告身份证（复印件，1份）、户口本（原件，1本）、被告佛山市南海紫金城物业经营部的企业机读档案登记资料（复印件，加盖佛山市南海区工商行政管理局政府信息公开专用章，1份），用以证明原、被告的诉讼主体资格。
2、原告紫金城临时出入证（原件，1份），用以证明原告在紫金城经营部进行施工。
3、工程协议书（原件，1份），用以证明被告项国学与紫金城经营部有工程承包的关系。
4、2013年12月12日病历（原件，1份）、编号为0004821的佛山市南海区第二人民医院疾病证明（复印件，加盖佛山市南海区第二人民医院医务科章，1份）、佛山市南海区第二人民医院出院小结（打印件，加盖佛山市南海区第二人民医院病历证明章，1�），用以证明原告当时入院进行抢救、治疗的情况。
5、2014年9月3日病历、编号为0010898的佛山市南海区第二人民医院疾病证明（原件，各1份），用以证明案涉事故对原告造成了癫痫的疾病，要长期使用抗癫痫的药物。
6、2014年5月30日、6月11日病历、佛山市顺德区中医院诊断证明书、出院记录单（原件，各1份），用以证明原告在顺德的岳父家休养。原告是因案涉事故而造成癫痫病。
7、广东省医疗收费票据10张（原件，1份），用以证明原告在顺德区中医院的治疗费用。
8、广东南粤法医临床司法鉴定所司法鉴定意见书（原件，1份），用以证明原告受伤致残，其中颅脑损伤继发癫痫7级伤残，颅脑损伤开颅术后评定为10级伤残。
9、佛山市中医院脑电、地形图检查报告（原件，1份），用以证明原告申请鉴定前做的检查。
10、NO.00569726发票、J1875836广东省医疗收费票据（原件，各1份），用以证明原告的后续鉴定费用共2438元。
11、（2014）佛南法民一初字第1058号民事裁定书（原件，1份），用以证明项国学与原告约定工资是每天200元。
经质证，被告黄玉兰、紫金城经营部对原告举证1、3、4、10无异议。对举证2的关联性不予认可，因为盖的是紫金城物业管理有限公司的公章，不是紫金城经营部。对举证5不知情，也不知道原告这次受伤与本案有无关联，不予确认。对举证6不予认可，从病历内容可以看出原告是因个人原因跌倒至头部疼痛、流血一小时。对举证7的真实性、合法性无异议，但对其关联性有异议，理由是原告没有就这些费用的详细药物明细或者诊疗明细进行举证，无法确认该票据对应的治疗的疾病与本案事故有直接关系，对其关联性不予认可。对举证8的真实性、合法性无异议，但对其关联性有异议，理由是该鉴定报告的鉴定时间为2014年12月17日，但原告在2014年6月11日曾因个人原因跌倒致头部疼痛流血一小时，该鉴定报告所鉴定的伤残等级不能排除与6月11日发生的意外有直接相关性。对举证9不予认可，理由是：①该报告没有任何公章，对真实性和合法性无法确认；②该检查报告作出的时间是2014年11月21日，在检查前原告因个人原告于2014年6月11日跌倒致头部疼痛流血一小时，坚持举证8的质证意见。对举证11有异议，项国学与原告约定的是有工作时每天200元工资，不上班就没有工资。被告项国学对原告举证3，认为拆墙的项目不包括在该协议书中的。对原告其余举证的质证意见与被告黄玉兰、紫金城经营部的意见一致。
诉讼中，被告黄玉兰、紫金城经营部举证如下：
佛山市南海区国学装饰设计店的工商登记信息（打印件，1份），用以证明被告项国学开设的佛山市南海区国学装饰设计店（以下简称“国学设计店”），具有室内施工资格，因此被告在发包相应工程项目时是不存在过错的。
经质证，原告对被告黄玉兰、紫金城经营部举证的真实性、合法性予以确认，但对其关联性不予确认，工程协议书的相对方是项国学，并不是国学设计店，该份证据与本案无关。被告项国学对被告黄玉兰、紫金城经营部举证真实性无异议，但项国学与紫金城经营部就拆墙事宜没有签订书面协议，而且该设计店的经营范围是不包含拆墙资质的。
诉讼中，被告项国学没有提供证据材料。
诉讼中，本院依法向佛山市公安局南海分局桂城派出所调查取证，并向双方出示所调取的以下材料：
1、询问笔录1份。
2、接处警登记表1份。
经质证，原告对本院出示的材料1、2形式上的真实性及合法性、关联性均无异议，对于笔录中“我看到盛守军往墙倒的方向跑”的陈述有异议，按照人正常的反应，应该是往安全的地方、往远离墙体的地方跑才对，至于原告的操作是否存在过错，应由法院认定。被告紫金城经营部、黄玉兰对法院出示的材料1、2均无异议，材料1反映原告用铁杆拉墙的方式拆墙，该操作不符合正常的拆墙规则，证明原告违规拆墙，因此原告应就其自身的过错承担相应的过错责任；材料1反映原告是在室内拆墙时受伤的。被告项国学对本院出示的材料1、2均无异议，但针对墙倒时盛守军倒下的过程，认为是盛守军当时用铁杆拉墙，墙倒下时压倒铁杆，铁杆砸到盛守军倒下的。
经审查，原告举证5、6、9是原件，被告虽有异议但未能举证予以推翻，本院对其真实性予以采信。原�举证7中2014年6月20日及2014年8月3、12日的票据，因原告没有提供相应的病历资料，被告亦有异议，本院对其关联性不予采信。原告的其余举证、被告黄玉兰与紫金城经营部的举证、本院出示的材料，相对方对其真实性均无异议，本院对其真实性均予采信。
综合上述采信的证据及原被告的陈述，本院确认以下事实：
原告盛守军与妻子周小英于2004年2月12日生育了女儿盛彩霞、于2007年11月2日生育了儿子盛小旺、于2008年9月27日生育了女儿盛秀秀。
被告黄玉兰是个人独资企业佛山市南海紫金城物业经营部的投资人。
被告项国学是个体工商户佛山市南海区国学装饰设计店的经营者，该店的经营范围为：室内装饰工程设计及施工（法律、行政法规禁止及限制经营的除外，涉及资质的凭有效资质证方可经营）。诉讼中，被告项国学确认其本人及国学设计店均不具备室内装饰装修施工资质。
2013年12月4日，被告紫金城经营部（甲方）与被告项国学（乙方）签订一份《工程协议书》，约定：乙方承接甲方在平洲夏西紫金城的工程，形式为按图施工、包工包料、按实量实计算，施工期限为2013年12月4日至2013年12月31日；乙方现场工作人员的安全问题全由乙方负责，甲方概不负责；乙方施工人员进入场地，必须佩带安全头盔，不得赤膊穿拖鞋；甲方负责本工程的证件及文件齐全，审批事宜；未尽事宜，甲方如有增减工程或其他项目的由甲、乙双方共同协商。
其后，被告项国学雇请原告在紫金城工地实施拆墙施工。
2013年12月12日下午，原告在紫金城工地拆墙过程中受伤，并被送往佛山市南海区第二人民医院住院治疗。原告于2014年4月9日出院，出院诊断为：颅脑损伤（GCS13分），左额�顶叶脑挫伤并出血，左额颞骨粉碎性塌陷性开放性骨折，气颅，创伤性蛛网膜下腔出血；出院医嘱：1.休息一年，避免情绪激动；2.带药出院，不适就诊；3.住院期间留陪人一名；4.加强营养；5.定期复查。项国学为原告垫付了该次住院期间的各项治疗费用。
2013年12月12日16：20，案外人彭新华就原告受伤送院一事向公安机关反映：15：30左右，原告在拆裕潮食府二楼卫生间的一面墙，墙体有3米左右，我刚好到场，原告让我去看墙后有没有人，我说没有，之后原告就用铁杆拉墙，原告距离墙体有3米左右，拉了大概2分钟墙就开始倒了，原告往墙倒的方向跑，跑了4米多就跌倒了，当时是墙先倒，接着原告才倒的，原告倒的地方离墙倒下后的地方最近的距离为3米左右，之后我把原告扶起，看到原告头的左边流血。我不知道原告跌倒的具体原因，可能是墙倒的气流把他推倒，或者是原告跑时被地上杂物绊倒了。我才认识原告1个月。
2014年5月30日，原告因突发短暂性意识不清并口吐白沫到佛山市顺德区中医院就诊，被诊断为继发性癫痫、脑外伤后，发生门诊治疗费7.39元。2014年6月11日，原告因“脑外伤术后7月，反复抽搐12天”在佛山市顺德区中医院入院治疗，西医诊断为脑外伤后继发性癫痫，至同月13日出院，出院医嘱为抗癫痫治疗，期间发生治疗费2143.78元。
2014年6月25日，盛守军以项国学为被申请人向佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会（以下简称“仲裁委”）申请仲裁，仲裁委以项国学主体不适格为由决定不予受理。盛守军不服，于2014年6月30日起诉项国学、紫金城经营部劳动争议纠纷，要求赔偿劳动能力鉴定费、住院医疗费、住院伙食补助费、住院护理费、生活费、非法用工一次性赔偿金，案号：（2014）佛南法民一初字第1058号。该案中，盛守军与项国学均确认项国学以其个人名义聘请盛守军在紫金城工地上施工，原告的工资以实际出勤天数计算，每天200元。经审查，本院作出民事裁定书，认定盛守军与项国学之间的法律关系属于雇佣关系，并裁定驳回盛守军的起诉。
2014年11月17日，原告委托广东南粤法医临床司法鉴定所对原告伤残程度、后期医疗费用进行法医学评定。同月21日，原告在佛山市中医院做脑电、地形图检查，支付了238元；原告将该检查结果提交给上述鉴定所，于当日支付了鉴定费2200元。
2014年12月18日，广东南粤法医临床司法鉴定所作出《司法鉴定意见书》，认为：盛守军头部外伤致左额颞骨粉碎性塌陷性开放性骨折，蛛网膜下腔出血，气颅，多发性脑挫裂伤并脑出血，其颅脑损伤继发性癫痫评定为七级伤残，其颅脑损伤开颅术后评定为十级伤残；其每年医药费及定期肝肾功能检查费约1000元人民币。
诉讼中，原告与被告项国学均确认原告的工种是杂工。原告陈述：在2013年12月12日至2014年4月9日住院期间，原告刚入院的七天，项国学有雇护理人员看护原告，之后则是由盛守荣进行护理。
本院认为：《住宅室内装饰装修管理办法》第二十二条规定，承接住宅室内装修工程的企业，必须经建设行政主管部门资质审查，取得相应的建筑企业资质证书，并在其资质等级许可的范围内承揽工程；第二十三条规定，装修人委托企业承接其装饰装修工程的，应当选择具有相应资质等级的装饰装修企业。《中华人民共和国建筑法》第十四条规定：从事建筑活动的专业技术人员，应当依法取得相应的执业资格证书，并在执业资格证书许可的范围内从事建筑活动。本案中，被告项国学及其经营的国学设计店均没有相应的室内装饰装修资质，被告紫金城经营部作为定作人在选任上存在重大过失；项国学明知自己没有室内装饰装修资质而承接案涉工程，并安排没有施工资质的原告进行拆墙施工，且未能提供充分有效的措施保障原告的施工安全，项国学亦有重大过失；原告自身不具备装修资质而接受劳务雇佣提供具有相对危险性的劳务活动（拆墙），且未能充分保障自身的施工安全，原告对其受伤亦有过错。结合本案事实及各方的过错，本院确认原告承担30%的责任，被告项国学承担70%的赔偿责任并由被告紫金城经营部对此承担连带赔偿责任，又由于紫金城经营部是黄玉兰投资设立的个人独资企业，黄玉兰对紫金城经营部在本案的债务承担无限责任。
经核定，原告因本次事故所遭受的损失包括：①伤残鉴定费2438元。原告为了进行伤残鉴定做了脑电、地形图检查，并产生了检查费238元、鉴定费2200元，合共2438元。②医疗费2151.17元。原告在2014年4月9日出院后，又进行了门诊及住院治疗，共支付了医疗费2151.17元（7.39＋2143.78），被告辩称该些费用与原告在2013年12月12日的受伤无关但未能举证证实，本院不予采信。③误工费41894.54元。误工费应根据原告的误工时间和收入状况确定，原告因伤致残，其误工损失应从受伤之日计算至定残日前一天，即从2013年12月12日计至2014年12月17日，共371天。原告是建筑杂工，因原告未能举证证实其受伤之前的工资情况，故本院参照广东省2013年建筑业的行业标准41217元／年计算原告的误工费为41894.54元（41217元／年÷365天×371天），原告请求超出本院核定范围的，本院不予支持。④护理费7770元。佛山市南海区第二人民医院的出院医嘱反映原告住院期间留陪人一名，原告在诉讼�确认其在该住院期间有7天是由项国学雇请护工进行护理，之后才是由盛守荣进行护理的，故原告的护理费用损失为7770元［70元／天×（118-7）天］。⑤住院伙食补助费5900元（50元／天×118天）。原告主张其住院伙食补助费按50元／天计算，本院予以照准。⑥营养费2000元。佛山市南海区第二人民医院的出院医嘱嘱咐原告加强营养，被告对原告主张的营养费金额（5000元）有异议，本院综合原告的受伤情况及住院治疗情况（两次住院治疗）酌定按2000元计付，原告请求超出本院核定范围的，本院不予支持。⑦残疾赔偿金98022.12元。原告因伤致其颅脑损伤继发性癫痫七级伤残、颅脑损伤开颅术后十级伤残，结合原告的诉请，原告的残疾赔偿金应按2013年广东省农村居民人均纯收入11669.3元／年×20年×42%计。⑧被扶养人生活费40299.11元。2013年广东省农村居民人均年生活消费支出为8343.5元／年，至原告定残之日，盛彩霞、盛小旺、盛秀秀的被扶养年限分别是8年、11年、12年，即前11年的被扶养人生活费数额已超出8343.5元／年的标准，被扶养人生活费为：8343.5元／年×11年×42%＋8343.5元／年×1年×42%÷2=40299.11元。⑨后续治疗费20000元。原告颅脑受伤且有继发性癫痫，鉴定意见反映原告每年医药费及定期肝肾功能检查费约需1000元，因该些费用尚未实际发生，故本院综合考虑原告的年龄（至庭审日为37岁）、病情，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款、第三十二条的规定，确定该损失先按二十年计即20000元（1000元／年×20年），对于二十年之后的后续治疗费，本院在本案中不作处理。综合上述①-
⑨项，原告的损失合共220474.94元（2438＋2151.17＋41894.54＋7770＋5900＋2000＋98022.12＋40299.11＋20000）�故被告项国学应承担154332元（220474.94×70%）的赔偿责任，原告请求超出本院核定范围的，本院不予支持。⑩精神损害抚慰金30000元。鉴于本次事件给原告造成了颅脑损伤继发性癫痫七级伤残、颅脑损伤开颅术后十级伤残，应当给予适当的精神损害抚慰金，根据最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，综合考虑双方的过错程度、原告的精神痛苦程度、当地生活水平等因素，本院酌定精神损害抚慰金为30000元。
综上，本院依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条、》第一条、第十条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法�第六十四条第一款的规定，判决如下：
1、被告项国学应于本判决生效之日起十日内赔偿154332元予原告盛守军。
2、被告项国学应于本判决生效之日起十日内赔偿精神损害抚慰金30000元予原告盛守军。
3、被告佛山市南海紫金城物业经营部对被告项国学上述第一、第二项债务承担连带清偿责任。
4、被告黄玉兰就被告佛山市南海紫金城物业经营部上述第三项债务承担无限责任。
五、驳回原告盛守军的其他诉讼请求。
三被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案适用简易程序结案，案件受理费减半收取1092.76元（原告已申请缓交），由三被告负担并应于本判决发生法律效力之日起七日内向本�交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。
审判员 梁惠妍
二〇一五年三月十三日
书记员 黄丽君