宁波市海曙区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0203刑初335号
公诉机关浙江省宁波市海曙区人民检察院。
被告人方海亮，男，1991年4月11日出生于河南省光山县，汉族，初中文化程度，农民，住河南省光山县。2015年5月27日因交通肇事逃逸被浙江省余姚市公安局行政拘留五日。因涉嫌犯传播淫秽物品牟利罪于2016年1月12日被宁波市公安局海曙分局抓获，次日被刑事拘留，同年2月6日被逮捕。现羁押于宁波市看守所。
辩护人童如意，浙江民邦律师事务所律师。
被告人高凯，曾用名高凯乐，男，1991年10月10日出生于浙江省慈溪市，汉族，大学文化程度，农民，住浙江省慈溪市。因涉嫌犯传播淫秽物品罪于2016年1月12日被宁波市公安局海曙分局抓获，次日被刑事拘留，同年2月1日被取保候审。
浙江省宁波市海曙区人民检察院以甬海检公诉刑诉[2016]303号起诉书指控被告人方海亮犯贩卖淫秽物品牟利罪，被告人高凯犯传播淫秽物品罪，于2016年7月25日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。2016年10月25日浙江省宁波市海曙区人民检察院以本案需要补充侦查为由，建议本案延期审理，本院于同日决定延期审理。2016年11月25日本院根据浙江省宁波市海曙区人民检察院的建议对本案恢复审理。浙江省宁波市海曙区人民检察院指派检察员俞某出庭支持公诉，被告人方海亮、高凯及辩护人童如意到庭参加诉讼。现已审理终结。
浙江省宁波市海曙区人民检察院指控：一、贩卖淫秽物品牟利罪
2015年11月至2016年1月期间，被告人方海亮以牟利为目的,利用其微信号（帐号“Q56×××10”、昵称“开心家族1微电影总代”）发布售卖淫秽视频文件信息，采用百度云盘（帐号“15×××30”、昵称“一笑哥微电影”）分享微信好友或百度云盘直接分享、微信红包收款等方式，以每部1至20元或代理费100至300元不等的价格，直接或以招募代理的形式向他人贩卖淫秽视频文件或内含淫秽视频文件的百度云盘帐号、密码。至案发时，被告人方海亮向他人贩卖淫秽视频合计1292部，其中未重复的1269部，从中牟利合计人民币670元。具体事实如下：
1、2015年12月11日至同月12日，被告人方海亮贩卖给张某淫秽视频合计69部，其中3部内容重复，未重复的66部，从中牟利合计人民币70元。
2、2015年12月28日，被告人方海亮以招募代理形式贩卖给被告人高凯内含淫秽视频的百度云盘帐号和密码，从中牟利人民币300元，后高凯将上述淫秽视频下载至自己的百度云盘（帐号“29×××40”，用户名“山上看海”）。经鉴定，高凯所有的百度云盘内有230部淫秽视频，其中6部内容重复，未重复的224部。
3、2016年1月2日，被告人方海亮以招募代理形式贩卖给刘某内含淫秽视频的百度云盘帐号（用户名“章某”）和密码，从中牟利人民币300元。经鉴定，该百度云盘内有993部淫秽视频，其中14部内容重复，未重复的979部，
2016年1月12日，被告人方海亮被抓获，并被当场查扣涉案苹果牌5S手机1部。
二、传播淫秽物品罪
2015年12月28日，被告人高凯从被告人方海亮处购得内含淫秽视频的百度云盘帐号和密码，后将云盘内的淫秽视频下载至自己的百度云盘（帐号“29×××40”，用户名“山上看海”）。2016年1月，被告人高凯分别在陈某、蔡某的移动电话机上输入其百度云盘帐号和密码，供两人免费观看云盘内的淫秽视频。经鉴定，高凯所有的百度云盘内有230部淫秽视频，其中6部内容重复，未重复的224部。
2016年1月12日，被告人高凯被抓获，并被当场查扣涉案苹果牌6PLUS手机1部。
为证实以上事实，公诉机关向法庭提供了相关的证据材料，公诉机关认为被告人方海亮以牟利为目的，通过互联网、移动通讯终端贩卖淫秽视频，情节特别严重，应以贩卖淫秽物品牟利罪追究刑事责任，被告人高凯传播淫秽视频，情节严重，其行为已构成传播淫秽物品罪。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条、第三百六十四条第一款之规定，予以惩处。
被告人方海亮提出销售给高凯、刘某的部分视频已被百度公司屏蔽，不能观看和下载。被告人高凯对指控的犯罪事实没有异议。方海亮的辩护人提出方海亮贩卖淫秽视频的次数不多，大部分是时间较短的小视频，还有部分视频无法播放和下载等，建议从轻处罚。
经审理查明，一、贩卖淫秽物品牟利事实
2015年11月至2016年1月期间，被告人方海亮以牟利为目的,利用其微信号（帐号“Q56×××10”、昵称“开心家族1微电影总代”）发布售卖淫秽视频信息，采用百度云盘（帐号“15×××30”、昵称“一笑哥微电影”）分享微信好友、百度云盘直接分享等方式，直接贩卖或以招募代理的形式向他人贩卖淫秽视频。具体事实如下：
1、2015年12月11日及次日，被告人方海亮贩卖给张某可以下载，且未重复的淫秽视频59部，收取张某人民币70元。
2、2015年12月28日，被告人方海亮招募被告人高凯作为代理，收取代理费人民币300元，将内含淫秽视频的百度云盘帐号和密码发给高凯。后高凯将上述淫秽视频下载至自己的百度云盘（帐号“29×××40”，用户名“山上看海”），经查，该百度云盘内有未重复的淫秽视频224部。
3、2016年1月2日，被告人方海亮招募刘某作为代理，收取代理费300元，将内含淫秽视频的百度云盘帐号（用户名“章某”）和密码发给刘某。经查，该百度云盘内有未重复的淫秽视频979部，其中部分视频已被百度公司屏蔽。
2016年1月12日，被告人方海亮被抓获，并被当场查扣涉案苹果牌5S手机1部。
以上事实有公诉机关提供，并经当庭质证，认证的以下证据予以证实：
1、证人张某的证言，证实其向微信号为“Q56×××10”的人分5次购买了数十部淫秽视频，并存入其百度云盘。
2、证人刘某的证言，证实其知道被告人方海亮在卖淫秽视频赚钱，其以300元向方海亮购买了一个“章某”的百度云盘帐号，里面存有1675G的文件，大部分为淫秽视频。
3、搜查笔录、扣押笔录、扣押物品清单及照片，证实公安机关对被告人方海亮位于浙江省余姚市阳明街道胜山居委会武胜门桥后104号进行搜查，查获方海亮备用的金色苹果5S手机1部，手机号为15×××30。
4、被告人方海亮的手机截图，证实方海亮使用的帐号为“15×××30”的百度云盘内存有大量淫秽视频，及方海亮使用“Q56×××10”的微信帐号所收红包记录。
5、接受证据清单、证人张某的手机截图、发还清单、甬公海（网警）勘[2016]001号电子证物检查工作记录，证实张某通过微信联系后，分5次向“开心家族1微电影总代”的微信帐号汇款70元，并收到对方多部百度云盘视频分享。
6、甬公海（网警）勘[2016]005号电子证物检查工作记录，证实张某使用的帐号为“18×××55”的百度云盘存有74部视频，其中8部不能下载，公安机关下载了其余66部视频。
7、甬公（海）鉴字[2016]第0001号鉴定报告书、情况说明，证实被告人方海亮分享给张某的66部视频中，有62部为淫秽视频，其中3部内容重复。
8、百度云盘目录、甬公（海）鉴字[2016]第0005号鉴定报告书、情况说明，证实百度云盘号为29×××40的云盘内，存有230部淫秽视频，其中有6部内部重复。
9、证人刘某的手机截图、调取证据清单、甬公（海）鉴字[2016]第0006号鉴定报告书，证实帐号为“章某”的百度云盘内存有淫秽视频993部，其中14部内容重复。
10、甬公海（网警）勘[2016]007号电子证物检查工作记录，证实被告人方海亮使用帐号“Q56×××10”的微信与高凯使用帐号“a63×××99”的微信间有过联系，及方海亮将高凯发展为淫秽视频销售代理。
11、被告人高凯的供述，证实其通过“山上看海”的微信号与“Q56×××10”的微信号联系，并转账300元给对方，购买了一个百度云盘帐号，内有约2000G的淫秽视频，能看的约300部左右，其将部分视频保存在自己的“山上看海”云盘帐号内。
12、被告人方海亮的供述，证实其通过微信发布广告，招募了微信号为“山上看海”的男子和余姚凤凰城KTV叫“影影”的女子作为淫秽视频销售代理，分别收取了300元的代理费，交给对方一个百度云盘帐号和密码，云盘里存有淫秽视频，其还通过百度云盘微信好友分享和百度云盘分享的方式销售淫秽视频。
13、抓获经过，证实被告人方海亮系被公安机关抓获归案。
14、行政处罚决定书，证实被告人方海亮曾因交通肇事逃逸被行政拘留五日。
15、户籍证明，证实被告人方海亮的身份情况。
二、传播淫秽物品事实
2015年12月28日，被告人高凯从被告人方海亮处购得内含淫秽视频的百度云盘帐号和密码，后将云盘内的淫秽视频下载至自己的百度云盘（帐号“29×××40”，用户名“山上看海”）。2016年1月，被告人高凯分别在陈某、蔡某的移动电话机上输入其百度云盘帐号和密码，供两人免费观看云盘内的淫秽视频。经鉴定，高凯所有的百度云盘内有230部淫秽视频，其中6部内容重复，未重复的224部。
2016年1月12日，被告人高凯被抓获，并被当场查扣涉案苹果牌6PLUS手机1部。
以上事实有公诉机关提供，并经当庭质证，认证的以下证据予以证实：
1、证人陈某的证言，证实其在被告人高凯寝室里看到高凯在看淫秽视频，高凯问其要不要，其说“好的”，高凯在其手机上下载了百度云盘，然后输入帐号和密码，其就可以在手机上看淫秽视频了，其浏览过五六十部淫秽视频。
2、证人蔡某的证言，证实其在被告人高凯寝室里看到高凯在看淫秽视频，其问高凯是哪里来的，高凯没说，高凯让其下载了百度云盘，然后由高凯输入帐号和密码，其就可以在手机上看淫秽视频了，其浏览过20部淫秽视频。
3、扣押笔录、扣押物品清单及照片，证实公安机关扣押被告人高凯持有的金色苹果6PLUS手机一部。
4、调取证据清单、百度云盘目录、鉴定报告书、情况说明，证实百度云盘帐号为29×××40的云盘内，存有230部淫秽视频，其中有6部内部重复。
5、抓获经过，证实被告人高凯系被公安机关抓获归案。
6、户籍证明，证实被告人高凯的身份情况。
7、被告人高凯的供述，证实其将购买的百度云盘内的淫秽视频保存在用户名为“山上看海”的百度云盘里，同事陈某、蔡某问其要过淫秽视频，其分别用两人的手机输入百度云盘“山上看海”的帐号和密码，他们就可以看到百度云盘里的内容。
本院认为，被告人方海亮以牟利为目的，通过互联网贩卖淫秽视频，其行为已构成贩卖淫秽物品牟利罪；被告人高凯向他人传播淫秽视频，情节严重，其行为已构成传播淫秽物品罪。公诉机关指控的罪名成立。方海亮、高凯能如实供述自己的罪行，均可从轻处罚。高凯犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，可宣告缓刑。被告人的违法所得应予以追缴。供被告人犯罪所用的本人财物应予以没收。方海亮及辩护人提出的相关辩解和辩护意见，与查明的事实和法律规定相符，本院均予采纳。对方海亮应依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，对高凯应依照《中华人民共和国刑法》第三百六十四条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人方海亮犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二千元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月12日起至2018年1月11日止。罚金限判决生效之日起十日内缴纳）。
二、被告人高凯犯传播淫秽物品罪，判处拘役三个月，缓刑六个月。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。
三、作案工具手机2部，予以没收；被告人方海亮的违法所得人民币670元，予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王彦波
人民陪审员 王军锋
人民陪审员 袁亚琴
二〇一七年二月二十四日
代书 记员 何旦琛
本案引用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条第一款拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
第七十三条第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第三百六十三条第一款以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第三百六十四条第一款传播淫秽的书刊、影片、音像、图片或者其他淫秽物品，情节严重的，处二年以下有期徒刑、拘役或者管制。