四川省广安市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）川16刑终56号
抗诉机关四川省岳池县人民检察院。
原审被告人唐勇，男，生于1982年10月23日，汉族，初中肄业，农村居民，家住岳池县。2001年6月13日因犯抢劫罪被岳池县人民法院判处有期徒刑三年，于2003年4月4日刑满释放；2011年12月31日因犯贩卖毒品罪被岳池县人民法院判处有期徒刑一年零七个月，并处罚金1500元，于2013年2月25日刑满释放；因涉嫌容留他人吸毒罪，于2016年9月1日被岳池县公安局刑事拘留；于同月8日被岳池县公安局监视居住。经岳池县人民法院决定，2017年2月14日被岳池县公安局执行逮捕。现押于岳池县看守所。
四川省岳池县人民法院审理四川省岳池县人民检察院指控原审被告人唐勇犯容留他人吸毒罪一案，于2017年2月17日作出（2017）川1621刑初42号刑事判决，岳池县人民检察院不服，提出抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。四川省广安市人民检察院指派代理检察员杜勇彪出庭履行职务，原审被告人唐勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，2016年8月24日上午，被告人唐勇与卢某、陈某在其租住的位于岳池县九龙镇锦虹华都B区20号车库内聊天，卢某提出买点毒品吸食，并打电话向张某（另案处理）购买100元钱的甲基苯丙胺（冰毒），不久，张某将一包大约重0.3克甲基苯丙胺送至岳池县九龙镇锦虹华都B区20号车库内，被告人唐勇与卢某、张某、陈某在该车库内将购买的甲基苯丙胺吸食。
2016年8月30日，岳池县公安局民警在岳池县九龙镇锦虹华都B区车库内将被告人唐勇抓获。
另查明，1、2016年8月31日，因被告人唐勇于2016年8月24日晚上，伙同他人在其租住的岳池县九龙镇九龙大街锦虹华都出租屋内吸食冰毒，及2016年8月30日10时许，在其租住的岳池县九龙镇九龙大街锦虹华都其出租屋内吸食毒品冰毒被岳池县公安局行政拘留五日。
2、2011年12月31日，被告人唐勇因犯贩卖毒品罪，被岳池县人民法院判处有期徒刑一年零七个月，并处罚金1500元。于2013年2月25日刑满释放。
上述事实，被告人唐勇庭审中亦无异议，且有接受刑事案件登记表、立案决定书、证人证言、辨认笔录、现场辨认笔录及照片、现场笔录、现场检测报告、房屋租赁合同、前科判决书、行政处罚决定书、抓获经过、户籍信息、被告人唐勇的供述等证据证实。
原判认为，被告人唐勇在其租住的房屋内，容留他人吸食毒品，其行为侵犯了社会的正常管理秩序和公民的身体健康，已构成容留他人吸毒罪。被告人唐勇被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应当从重处罚。被告人唐勇到案后，能如实供述自己的罪行，对其依法可以从轻判处。据此，根据被告人唐勇的犯罪事实、情节、认罪态度、悔罪表现及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百五十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决：被告人唐勇犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金3000元。
四川省岳池县人民检察院抗诉称：监视居住不同于指定居所监视居住，指定居所监视居住应当折抵刑期，而监视居住不可折抵刑期。唐勇属于一般的监视居住，不应折抵刑期，原判将唐勇被监视居住的158天折抵刑期79天，适用法律错误。
四川省广安市人民检察院支持抗诉意见认为，原审被告人唐勇在侦查阶段是依法被采取了监视居住，不应当折抵刑期，原判适用法律错误。岳池县人民检察院抗诉正确，应予支持。
原审被告人唐勇对一审认定事实、证据和量刑无异议。
经二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院予以确认。
认定该事实的证据有：
1.受案登记表、立案决定书，证实2016年8月31日，岳池县公安局对唐勇容留他人吸毒立案侦查，
2.拘留证及通知书、不予逮捕决定书及理由、监视居住决定书，证实对唐勇采取刑事强制措施的情况。
3.书证
(1)户籍信息，证实唐勇生于1982年10月23日，具有完全刑事责任能力。陈某、卢某、张某系成年人。
(2)抓获经过，证实公安机关于2016年8月30日将唐勇抓获。
(3)行政处罚决定书，证实岳池县公安局2016年8月31日、8月25日因吸食毒品决定对唐勇行政拘留五日、因吸毒对卢某行政拘留十四日、因吸毒对陈某行政拘留十四日、因吸毒对张某行政拘留五日。
(4)住房租赁合同，证实2016年8月10日唐勇与吴某签订的锦虹华都B区20号车库租赁合同，从2016年8月10日起，每月500元。
(5)刑事判决书、释放证明，证实唐勇于2001年6月13日，因犯抢劫罪被岳池县人民法院判处有期徒刑三年。2011年12月31日因贩卖毒品罪被岳池县人民法院判处有期徒刑一年零七个月。
4．辨认笔录、现场笔录
（1）辨认笔录
唐勇的辨认笔录，证实唐勇辨认出3号卢某、9号张某就是在自己家中吸食毒品的“凉粉”和“小风”。唐勇辨认出5号陈某就是在其锦虹华都出租屋内吸毒的“婷妹子”。
卢某的辨认笔录，证实卢某辨认出3号唐勇就是让其在家中吸毒的“鸭子”。
张某的辨认笔录，证实张某辨认出3号唐勇就是让其在家中吸毒的“鸭子”。
陈某的辨认笔录，证实陈某辨认出3号唐勇就是让其在锦虹华都出租屋内吸毒的“鸭子”。
（2）现场笔录及照片，证实唐勇辨认吸毒现场。
（3）现场检测报告书，证实对唐勇、卢某、张某、陈某进行甲基安非他明检测，经甲基安非他明试剂检测板检测，唐勇、卢某、张某、陈某的检测结果呈阳性。
5．视听资料
现场指认照片及同步录音录像光盘，证实唐勇指认了容留他人吸毒的地点，公安机关在讯问唐勇时进行了同步录音录像。
6．证人证言
（1）卢某（凉粉）的证言，证实昨天上午我向“小风”购买冰毒的时候，当时我在岳池县九龙镇九龙大街锦鸿花都小区“鸭子”租住的出租屋内，小风过来的时候给了100元的冰毒，然后我就给了小风100元现金，当时在鸭子屋里有我、小风、鸭子、陈某四人，鸭子当时就把吸毒工具拿了出来，我们四个人就把这100元的冰毒拿来吸食，小风吃了几口后就先离开了，然后我和陈某吸食了一会儿也离开了，我们离开的时候冰毒还没有吃完。我之前没有记起，因为在鸭子处我没吃几口就离开了。
（2）张某的证言，证实2016年8月24日上午九、十点钟的样子，绰号叫“凉粉”的一个男子打电话问我还有没有东西，他说现在需要一百元的东西。我电话联系“青妹崽”那里拿了一个小塑料袋装有疑似白色颗粒的东西，然后，我就给“凉粉”打电话问他在哪里，“凉粉”在电话来说他绸厂“景虹华都”小区那里，到了“凉粉”那里他给了我一百元钱现金，我就把东西给了“凉粉”，然后我和“凉粉”一起在“景虹华都”一个门市里面吸食，吸了几口，耍了快十一点多钟的时候我就走了。
说的“东西”是冰毒毒品。一小包冰毒毒品大约在0.5克左右的样子。
昨天上午“凉粉”打电话叫我拿冰毒毒品到“景洪华都”去，因为“景虹华都”那个门市是一个叫“鸭子”的男的租的，我拿了一小包冰毒送到门市去，然后他给了一百元我，
随后，我和“凉粉”就进门市里面，当时“鸭子”和一个叫“婷妹崽”的女子也在里面，“凉粉”就把冰毒毒品拿出来，就把冰毒放在桌子的吸毒工具上打好板，“凉粉”就用打火机点火，自己先吸食了几口，随后“鸭子”、“婷妹崽”、还有我三人都吸食几口，我们把冰毒毒品吸食完了，我们几个人就在聊天了，聊到十一点多钟的样子我就走了。
“景洪华都”那个门市好像是“鸭子”租的。
（3）陈某的证言，证实2016年8月24日上午，具体时间我记不清楚了，“凉粉”给我打电话说叫我和他见一面，我推脱了很多次都没有推掉，于是我就答应和他见面了，他跟我说他在“鸭子”那边等我，于是我就坐车到“锦虹华都”B区“鸭子”家里去了，到了后我就叫“鸭子”给我开门，开门后我就发现“凉粉”、“鸭子”、“小风”都在里面，桌子上面还有吸毒的工具，还有没吸完的毒品，我看见毒品后没有忍住就吸食了几口，吸食完以后我就和“凉粉”聊了一会就走了。2016年8月24日上午在“鸭子”家里吸食的毒品。我、“凉粉”、“小风”、“鸭子”吸食了毒品的。
（4）证人唐某的证言，证实自己是唐勇的父亲，唐勇被释放后一直住在自己家中，期间还到江西打工几个月。
7.被告人唐勇的供述与辩解，证实2016年8月24日左右的一天，凉粉和婷妹子就到我家里来耍，凉粉就说想耍东西了，然后他就给小风打电话叫对方送100元钱的东西到锦虹华都来。10分钟的样子凉粉接到一个电话就出去了，过了一会他就和小风一起到我家里来了。他们到了后小风就拿了100元钱的东西出来，然后我们四个人就在房间内开始耍东西，把这个包子东西耍完了后，凉粉就又喊小风拿了一个包子的东西出来，并给小风说看晚上的时候给他转支付宝，凉粉就喊小风先走了，跟着我和凉粉还有婷妹子就在我家里把后面那个包子东西耍完后他们两个就走了。
吸毒的具体位置是岳池县九龙镇九龙大街锦虹华都B区2栋20号车库，该车库是我租住的，租金500元钱一个月，平时就是我一个人在这里居住。
上面所说东西是冰毒。
本院认为，原审被告人唐勇在其租住的房屋内，一次容留多人吸食毒品，其行为侵犯了社会的正常管理秩序和公民的身体健康，已构成容留他人吸毒罪，应依法惩处。原审被告人唐勇因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之容留他人吸毒罪，是累犯，又是毒品再犯，依法应当从重处罚。原审被告人唐勇到案后，如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。关于岳池县人民检察院提出：“原判将唐勇被监视居住的158天折抵刑期79天，适用法律错误。”的抗诉意见，经查，刑期起止时间的计算不属于适用法律错误，岳池县人民检察院的抗诉意见不当，本院不予支持。但原判将监视居住期间折抵刑期，导致刑期起止时间计算错误，原审法院应当予以纠正。岳池县人民检察院关于原判折抵刑期不当的意见，本院予以支持。原判认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
维持四川省岳池县人民法院（2017）川1621刑初42号刑事判决。
本裁定为终审裁定。
审判长 王佳
审判员 蒋瑜
审判员 李颖
二〇一七年五月十日
书记员 朱芳
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决和裁定。