湖南省邵阳市双清区人民法院
**民事判决书**
（2017）湘0502民初848号
原告:湖南邵阳南方新材料科技有限公司大祥分公司。住所地：邵阳市大祥区梅子井村*组。
负责人：刘家树。
委托诉讼代理人:刘君谊，湖南九天律师事务所律师。
被告:湖南省鸿腾建设工程有限公司邵阳分公司。住所地：邵阳市双清区佘湖一品商住小区沿街商业（一）28号门面。
负责人：龙友凤。
委托诉讼代理人:朱建民，湖南东放明律师事务所律师。
被告金真理，男，1965年3月16日出生，汉族，住湖南省邵阳县。
原告湖南邵阳南方新材料科技有限公司大祥分公司（以下简称为南方公司）与被告湖南省鸿腾建设工程有限公司邵阳分公司（以下简称为鸿腾公司）、金真理买卖合同纠纷一案，本院于2017年8月21日立案受理后，由审判员刘文担任审判长、与审判员朱晓莉、人民陪审员曾庆万组成合议庭，于2017年12月28日、2018年4月3日公开开庭进行了审理。原告南方公司委托诉讼代理人刘君谊，被告鸿腾公司委托诉讼代理人朱建民、被告金真理到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告南方公司向本院提出如下诉讼请求：判令二被告支付原告货款856145元及违约金547932.8元（此款按月息2分从2014年12月1日计算至2017年7月30日止，顺延照计）。事实与理由：被告2014年初承建湖南省魏源投资置业有限公司开发的佘湖一品11栋楼房，于2014年3月24日与原告签订了《预拌混凝土销售合同》，约定了双方的权利和义务，根据合同，从2014年3月到8月，原告共向被告供混凝土7131.5m³，应付款2179240元，截至2014年10月，被告只付款1323095元，2014年11月30日经双方对账结算，尚欠款856145元。合同第八条约定：乙方（即原告）垫资1000m³至主体工程完工后一个月内付清，其余货款月结月清；第十条约定：逾期付款超过一个月的从逾期之日起应向乙方支付欠款项总金额的1%的日违约金。上述欠款经原告多次派员及发送律师函催收，均没有结果。被告金真理系实际施工人，依法应当承担合同责任，故请求人民法院支持原告的诉讼请求。
被告鸿腾公司辩称：一、本案所涉及的混凝土货款已全部结清。被答辩人在诉状中称：从2014年3月到8月，原告共向被告供混凝土7131.5m³，应付款2179240元，截至2014年10月，被告只付款1323095元。1、答辩人方提供的11份《收据》证实：答辩人方已付混凝土款348万元，其金额早已超过被答辩人诉状中所称的2179240元，且该11份证据上均盖有被答辩人方的财务专用章，从而证明被答辩人已收到答辩人348万元混凝土款。2、答辩人提供的15页汇款凭证:答辩人方已提供的部分混凝土货款票据已达300余万元，其金额早已超过被答辩人诉状中所称的2179240元。3、电话录音证实原告另收到350万元货款。二、2014年11月30日所谓结算单不能作为本案的定案依据。1、所谓的结算单周集贤不是答辩人被告公司员工，被告也没有委托周集贤与被答辩人进行结算，因此，周集贤的所谓结算行为与答辩人方无关。2、周集贤实施的所谓结算单金额与答辩人方提供的《收据》及汇款凭证金额不符。而汇款凭证是与本案无利害关系的银行提供的银行电子记账凭证，具有客观真实性的特征。因此，所谓的结算单内容不真实。故被答辩人的诉讼请求系事实不清、证据不足，人民法院应依法驳回被答辩人的全部诉讼请求。3、所谓的结算单上对账单处盖的章是“湖南省鸿腾建设工程有限公司十一号楼项目部”，可是，2014年3月24日的《预拌混凝土销售合同》甲方处盖的章是“湖南省鸿腾建设工程有限公司佘湖一品十一号楼项目部”，那么，所谓的结算单上的章是假章。答辩人从来没有委托周集贤签字，从来没有与被答辩人结算。因此，根据相关法律规定和合同相对性原则，所谓的结算单对本案不具有法律效力，不能作为本案的定案依据。三、被答辩人索赔利息的诉讼请求无事实和法律依据。本案无任何支付利息的证据，也没有支付利息的约定，因此，被答辩人诉状中称按月息2分支付547932.8元的诉讼请求应依法予以驳回。基于本案事实不清和被答辩人湖南邵阳南方新材料科技有限公司大祥分公司提供的证据不足的实情，根据“谁主张谁举证”的法律原则，被答辩人应依法承担举证不能的法律后果，因此，人民法院应依法驳回被答辩人湖南邵阳南方新材料科技有限公司大祥分公司的全部诉讼请求。
被告金真理辩称：原告方与案外人周集贤的交易我完全不清楚，且结算单上的盖章也与鸿腾公司的印章不符，结算单的金额也不符，没有把我已支付的货款计算进去，因此我不认可原告提交的结算单。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告提交的对账单，结合庭审查明的事实，两被告认可双方系挂靠关系，被告金真理与周集贤系合伙关系，而该对账单有周集贤签字确认，但其中有部分还款记录没有体现，本院予以部分采信。原告提交的律师函、调查笔录、供应单，本院予以采信。被告提交的收据、汇款凭证、账户明细表，能够证明被告支付部分货款的事实，本院予以采信，被告提交的账单、电话录音，无法达到其证明目的，本院不予采信，证人王慧斌的证言，对其中部分内容予以采信。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：
2014年3月24日，被告金真理以“湖南省鸿腾建设工程有限公司佘湖一品十一号楼项目部”（甲方）的名义与原告南方公司（乙方）签订《预拌混凝土销售合同》，约定由南方公司向原告鸿腾公司承建的佘湖一品11#栋工地供应混凝土，结算方式为南方公司垫资1000m³至主体工程完工后一个月内付清，其余货款月结月清，即每月底对账，下月初（10号前）付清除垫资款以外的货款。甲方应按合同约定支付货款，甲方违约，乙方有权中止供货，并要求甲方按月付清所欠款项后，继续履行合同。逾期付款超过一个月的，从逾期之日起应向乙方支付欠款总金额的1%的日违约金。欠款未清之前，乙方可拒绝向甲方提供相关资料。合同签订后，南方公司共向该工地供应混凝土7131.5m³，应付货款2179240元，2014年11月30日，经“湖南省鸿腾建设工程有限公司十一号楼项目部”、周集贤与南方公司进行对账，确认截止至2014年11月30日止，共欠款捌拾伍万陆仟壹佰肆拾伍元整（856145元），此后，被告未再向原告履行付款义务，故酿成纠纷。
另查明，被告金真理于2014年9月10日向原告南方公司的业务员王慧斌汇款399200元，2014年9月12日，王慧斌将该款项通过银行转账给了原告，但该笔款项在双方对账单中没有体现。
再查明，“湖南省鸿腾建设工程有限公司佘湖一品十一号楼项目部”系被告鸿腾公司设立的内部机构，金真理以该项目部的名义挂靠于被告鸿腾公司，系该项目的实际施工人，周集贤与金真理系合伙关系。
本院认为，本案属买卖合同纠纷。被告金真理以“湖南省鸿腾建设工程有限公司佘湖一品十一号楼项目部”的名义与原告签订买卖混凝土的合同，“湖南省鸿腾建设工程有限公司佘湖一品十一号楼项目部”系鸿腾公司设立的内部机构，其不具备独立法人资质，也不具备独立承担民事责任的主体资格，其行为所产生的法律责任应当由其设立主体即鸿腾公司承担，鸿腾公司作为项目承包人，非法将其承包的工程项目分包给无施工资质的个人，建立非法挂靠关系，该行为应认定为无效。本案中，涉案混凝土由原告南方公司运送至被告鸿腾所承包施工的佘湖一品11号楼工地，被告鸿腾公司系该工程项目的实际权利义务承受者，且双方对于建立非法挂靠关系均存在过错，共同损害了出卖人南方公司的利益，故鸿腾公司应对实际施工人金真理用于购买混凝土所欠的货款承担共同偿还责任。至于实际施工人金真理所欠货款的数额，原告南方公司所出具的对账单虽没有鸿腾公司和金真理的盖章和签字，但周集贤与金真理系合伙关系，二人共同以项目部名义进行施工，这使得南方公司有充分的理由相信周集贤的行为能够代表鸿腾公司，故本院对该份对账单的效力予以确认，但被告金真理于2014年9月10日通过原告南方公司业务员王慧斌支付货款399200元，该笔款项与南方公司在2014年9月2日出具的收款收据相互印证，被告该笔货款的事实客观存在，但在对账时却没有予以扣除，故被告所欠货款应为456945元（856145元-399200元）。两被告未按合同约定支付货款，已构成违约，应当赔偿相应的逾期付款损失，根据双方合同约定，逾期付款超过一个月的，从逾期之日起应向乙方支付欠款总金额的1%的日违约金，该约定明显过高，本院酌定按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率予以计算。两被告的抗辩理由不能成立，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第五十四条之规定，判决如下：
被告湖南省鸿腾建设工程有限公司邵阳分公司、金真理于本判决生效之日起十日内支付原告湖南邵阳南方新材料科技有限公司大祥分公司货款456945元及逾期付款损失（以456945元为基数按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率自2014年12月1日计算至实际支付之日止）。
如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费17436元，财产保全费5000元，由原告湖南邵阳南方新材料科技有限公司大祥分公司承担13462元，由被告湖南省鸿腾建设工程有限公司邵阳分公司、金真理承担8974元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省邵阳市中级人民法院。
审 判 长 刘 文
审 判 员 朱晓莉
人民陪审员 曾庆万
二○一八年五月七日
书记员徐博文
**附相关法律条文：**
《中华人民共和国合同法》
第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。
第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。
《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。
买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。
买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。
买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》
第五十四条以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人。