湖北省汉江中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）鄂汉江中刑终字第00099号
原公诉机关仙桃市人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴志辉，曾用名吴利国。因涉嫌犯强奸罪、猥亵儿童罪，于2014年7月22日被仙桃市公安局羁押，7月23日被刑事拘留，8月29日被逮捕。现羁押于仙桃市看守所。
仙桃市人民法院审理仙桃市人民检察院指控原审被告人吴志辉犯强奸罪、猥亵儿童罪一案，于2015年6月3日作出（2015）鄂仙桃刑初字第00147号刑事判决。宣判后，原审被告人吴志辉不服，提出上诉。本院于2015年6月29日立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：（一）猥亵儿童
2012年2月5日17时许，被告人吴志辉尾随刘某乙（女，2001年9月19日出生）进入仙桃市体育广场假山附近的公共厕所内，持刀威胁并对刘某乙实施猥亵。
2014年2月23日18时许，被告人吴志辉在武商仙桃购物中心7楼到6楼的楼梯处，持刀威胁孙某（女，2003年8月6日出生），脱下孙某的裤子，抠摸孙某的阴部，并要孙某为其口淫。
2014年3月16日21时许，被告人吴志辉在仙桃市复州大道君飞酒店附近，将廖某（女，2001年7月21日出生）拉到附近的空地，持刀威胁并对廖某实施猥亵。
2014年5月9日13时许，被告人吴志辉在仙桃市体育广场的公共厕所内，持刀对张某（女，2002年8月17日出生）实施猥亵。
原判认定的上述事实，有经一审法庭举证、质证的下列证据证实：
1、证人刘某甲、秦某夫妇的证言证明：2012年2月5日下午5时许，女儿刘某乙在仙桃市体育广场假山附近的公共厕所内，被一名男子持刀威胁脱掉裤子，该男子将生殖器露出来，在刘某乙的隐私部位磨动。后经仙桃市第一人民医院检查，刘某乙的外阴红肿，处女膜没有破裂。因为当时着急，没有要求医生出具诊断证明。秦某在家给刘某乙换衣服时，发现内裤上有斑块，刘某甲就带着刘某乙的衣服到仙桃市公安局沙嘴派出所报案。刘某乙被侵害后，变得很自闭。
2、被害人孙某的陈述证明：2014年2月23日晚上6点多钟，孙某在武商仙桃购物中心7楼被一名男子骗到7楼到6楼的楼梯，该男子持刀脱下孙某的裤子，用手摸孙某的下身，要孙某用口含生殖器。
3、被害人廖某的陈述证明：2014年3月16日晚上9点多钟，廖某从仙桃市第十中学放学回家，沿复州大道往西桥方向行走到一围墙前，突然从身后冲出一名男子。该男子左手拿刀，右手箍着廖某的脖子，将廖某拉到一空地，并按在一棵大树上。该男子用刀威胁廖某脱掉内外裤，用生殖器在廖某的阴道口（廖某戴了卫生巾）来回蹭了几分钟，射了蛮多东西在廖某的阴道口。该男子给了纸让廖某擦，廖某擦完后扔在地上。该男子离开后，廖某被一名路过的男生发现，该男生带着廖某到仙桃市公安局干河水陆派出所报案。警察提取了廖某擦拭的纸，并将廖某送至仙桃市第一人民医院检查。
4、被害人张某的陈述证明：2014年5月9日中午，在仙桃市体育广场，一中年男子给了张某2元钱，要张某买卫生纸后送到公厕。该男子出来后，将张某拉到女厕所后摸张某，张某大叫，该男子拿出1把折叠刀进行威胁，继续摸张某的胸部和下身。
5、被告人吴志辉2014年7月23日的供述证明：2014年初的一天晚上6点多钟，吴志辉在武商仙桃购物中心7楼将一个小女孩骗到楼梯口，强行拉到下楼的楼梯拐角处，用手摸小女孩的阴部，用刀威胁小女孩用口含生殖器。2014年5月的一天下午1时许，吴志辉给了一个小女孩2元钱，要小女孩买卫生纸后送到仙桃市体育广场对面仙下河边的厕所。小女孩进女厕所后，吴志辉跟了进去，用刀威胁，用手摸小女孩的胸部和下身。
6、被告人吴志辉2014年8月14日的供述证明：2012年的一天晚上，吴志辉在仙桃市体育广场看见一个约十四、五岁的小女孩从身边走过，进了假山附近的公共厕所。吴志辉见四周无人，跟着小女孩进入厕所内，小女孩正蹲着解手。吴志辉一只手持跳刀，一只手摸小女孩的阴部。小女孩站起来后，吴志辉不准小女孩穿裤子，并掏出生殖器，从后面在小女孩阴部外面磨动，用手摸小女孩的胸部，将精液射到小女孩的屁股和裤子上。后吴志辉穿好衣服走出厕所。2014年3月的一天晚上9点多钟，吴志辉从仙桃特殊教育学校往纽芬兰酒店方向步行，看到一个小女孩在马路对面与吴志辉同向步行，就横过马路到小女孩的背后尾随。在君飞酒店路段，吴志辉箍住小女孩的脖子，拉到围墙内，将小女孩顶在一棵树上，面对面站着，一手持刀，一手摸小女孩的胸部及下身。吴志辉持刀威胁小女孩将裤子脱到膝盖，掏出生殖器让小女孩摸。吴志辉用手摸小女孩的阴部，后将精液射到小女孩的阴部。吴志辉拿出卫生纸给小女孩擦拭，然后穿好裤子往纽芬兰酒店方向跑了。
7、被告人吴志辉2014年7月23日、2014年8月19日、2014年9月1日的供述，均对犯罪事实供认不讳。
8、仙桃市公安局刑事警察支队出具的抓获经过证明：仙桃市公安局刑事警察支队民警于2014年7月22日晚上11时许在仙桃市仙桃大道76号高管所宿舍新楼1单元101室抓获吴志辉。
9、仙桃市公安局扣押清单及照片证明：仙桃市公安局于2014年7月22日扣押吴志辉作案时使用的黑色折叠式单刃尖刀1把。
10、仙公（刑）勘（2014）K4290040059992014020111号现场勘验检查工作记录、现场方位示意图、现场平面示意图、案发现场照片、监控视频截图证明：吴志辉性侵孙某的现场情况。
11、视听资料。
12、仙桃市第一人民医院诊断证明书证明：2014年2月23日，经仙桃市第一人民医院检查，孙某的会阴部软组织损伤。
2014年3月17日，经仙桃市第一人民医院检查，廖某外阴粘膜完整，处女膜无损伤，阴道少许血性分泌物（经血）。
13、湖北省公安司法鉴定中心（鄂）公物鉴（DNA）字（2014）105号、426号物证检验报告证明：2014年8月15日，经湖北省公安司法鉴定中心检验，在送检的廖某擦拭下身的卫生纸可疑斑迹，廖某阴道拭子中均检出精斑，经15个STR分型未排除吴志辉，在排除同卵生育和其他外源性干扰的情况下，支持上述血痕为吴志辉所留，不支持为其他随机个体所留。2014年10月22日，经湖北省公安司法鉴定中心检验，在送检的刘某乙秋裤上可疑斑迹中检出人精斑，经15个STR分型未排除吴志辉，在排除同卵生育和其他外源性干扰的情况下，支持该精斑为吴志辉所留，不支持为其他随机个体所留。
14、被害人刘某乙、孙某、廖某、张某的户籍信息证明：上述被害人在案发时均未满十四周岁。
15、被告人吴志辉的户籍信息证明：吴志辉的基本情况。
（二）强制猥亵妇女
2014年6月20日21时许，被告人吴志辉在武商仙桃购物中心7楼的厕所外的通道，当众对吴某（女，2000年2月2日出生）实施猥亵。
上述事实，有经一审法庭举证、质证的下列证据证实：
1、被害人吴某的陈述证明：2014年6月20日晚上8点多钟，吴某在武商仙桃购物中心7楼电梯口，被一名中年男子摸了胸部，吴某就往楼梯处跑，与同学付某、朱某和弟弟碰面。吴某告知遇到了流氓。付某、朱某、吴某及其弟弟从7楼的厕所出来后，又碰到该男子，该男子当面将吴某按在地上，用手摸吴某的胸部，还用刀威胁，吴某尖叫，该男子就跑了。
2、证人付某的证言证明：2014年6月20日晚上9时许，付某、朱某、吴某及其弟弟从武商仙桃购物中心七楼西侧的厕所出来，碰到一名男子，该男子当面用手摸了付某的胸部，又摸吴某的胸部。付某、朱某、吴某及其弟弟就往台球室方向跑，吴某被该男子抓住。该男子将吴某按在地上，在吴某身上摸来摸去，吴某的弟弟就在一旁。吴某喊叫，该男子就跑了。
3、证人朱某的证言证明：2014年6月20日晚上9时10分许，朱某、付某、吴某及其弟弟在武商仙桃购物中心7楼准备回家，朱某、付某准备走楼梯，吴某去乘电梯。过了几分钟，吴某跑过来说被流氓摸了胸部。后朱某、付某、吴某及其弟弟从西侧的厕所出来，又碰到摸吴某的男子，该男子摸了付某的胸部一下，然后将吴某按在地上，摸吴某的胸部。朱某、付某跑去喊人，没喊到人就转来找吴某，该男子跑了。
4、被告人吴志辉2014年7月23日的供述证明：2014年6月下旬的一天晚上，吴志辉在武商仙桃购物中心7楼的电梯口，故意撞一个小女孩，小女孩骂了一句就和3个同伴（二女一男）会合，吴志辉绕路跟了过去。小女孩和3个同伴从厕所出来后，指着吴志辉告诉同伴。小女孩的同伴开始跑，小女孩准备跑时被吴志辉抓住，吴志辉捏小女孩的胸部，和小女孩一起的男孩走回来后，吴志辉继续捏小女孩的胸部，后离开。
5、被害人吴某的户籍信息证明：吴某于2000年2月2日出生。
原判认为：被告人吴志辉猥亵不满十四周岁的被害人刘某乙、孙某、廖某、张某，其行为已构成猥亵儿童罪。吴志辉多次猥亵儿童，依法应当从重处罚。吴志辉在公共场所当众猥亵已满十四周岁的被害人吴某，其行为已构成强制猥亵妇女罪，依法应当判处五年以上有期徒刑。关于公诉机关起诉指控吴志辉犯强奸罪的两笔事实，因证据不足，应当以猥亵儿童罪追究其刑事责任。关于公诉机关起诉指控吴志辉犯猥亵儿童罪中猥亵被害人吴某的犯罪事实，因吴某的户籍信息证明吴某于2000年2月2日出生，而犯罪行为发生时吴某已年满十四周岁，故应以强制猥亵妇女罪追究吴志辉刑事责任。吴志辉能自愿认罪，可以酌情从轻处罚。吴志辉一人犯数罪，依法数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十七条、第六十九条第一款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部﹤关于依法惩治性侵害未成年人犯罪的意见﹥》第1条、第2条、第23条、第25条第（3）项、第（4）项、第（5）项之规定，判决：一、被告人吴志辉犯猥亵儿童罪，判处有期徒刑四年十一个月；犯强制猥亵妇女罪，判处有期徒刑五年六个月。决定执行有期徒刑十年；二、对作案工具黑色折叠式单刃尖刀1把予以没收。
上诉人吴志辉上诉提出：1、其于2014年6月20日21时许在武商7楼对被害人吴某实施的猥亵行为不属于在公共场所当众猥亵妇女；2、原判量刑过重。
经二审审理查明，仙桃市人民法院在判决书中所列举的认定本案事实的证据，在一审开庭审理时已当庭宣读、出示并质证。经二审核实，上述证据均来源合法、内容真实、与本案密切关联，予以确认。二审期间，上诉人吴志辉未提交新的证据。二审根据确认的证据审理认为，原判认定事实清楚，证据确实充分。
关于上诉人吴志辉提出其于2014年6月20日21时许在武商7楼对被害人吴某实施的猥亵行为不属于在公共场所当众猥亵妇女的上诉理由。经查，吴志辉于2014年7月23日的供述证实，2014年6月下旬的一天晚上，吴志辉在武商仙桃购物中心7楼的电梯口，故意撞一个小女孩，小女孩骂了一句后与同伴会合，吴志辉绕路跟了过去。小女孩和3个同伴从厕所出来后，指着吴志辉告诉同伴。小女孩的同伴开始跑，小女孩准备跑时被吴志辉抓住，吴志辉捏小女孩的胸部。此时和小女孩一起的男孩走回来后，吴志辉继续捏小女孩的胸部一、二分钟后放手离开。被害人吴某的陈述证实，2014年6月20日晚，其在武商7楼准备坐电梯时，一男子突然摸其胸部，其立即跑到楼梯口处与同学付某、朱某等人会合，并在厕所里躲了约5分钟。从厕所出来后，又碰到之前的男子，该男子当着付某、朱某及吴某弟弟的面将吴某按倒在地，用手摸吴某的胸部。付某、朱某等人遂跑开喊人，吴某用口咬该男子的右手，该男子对吴某实施言语威胁后继续摸吴某的胸部。后吴某尖叫呼喊，该男子离开。吴某的陈述有证人付某、朱某的证言予以印证。据此，认定吴志辉于2014年6月20日21时许在公共场所当众对被害人吴某实施猥亵的事实清楚，证据确实充分。吴志辉的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人吴志辉猥亵不满十四周岁的被害人刘某乙、孙某、廖某、张某，其行为已构成猥亵儿童罪，依法应当判处五年以下有期徒刑或者拘役。吴志辉多次猥亵儿童，依法应当从重处罚。吴志辉在公共场所当众猥亵已满十四周岁的被害人吴某，其行为已构成强制猥亵妇女罪，依法应当判处五年以上有期徒刑。吴志辉能自愿认罪，可以酌情从轻处罚。吴志辉一人犯数罪，依法应数罪并罚。原判综合考虑了上述法定和酌定量刑情节，以猥亵儿童罪判处吴志辉有期徒刑四年十一个月，以强制猥亵妇女罪判处吴志辉有期徒刑五年六个月，决定执行有期徒刑十年，量刑适当。吴志辉提出原判量刑过重的上诉理由不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王秀斌
代理审判员 杨艳荣
代理审判员 张 双
二〇一五年八月四日
书 记 员 刘利雯