广东省江门市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤07民终2359号
上诉人（原审原告）：江门市硕普科技开发有限公司，住所地：广东省江门市蓬江区棠下镇金桐二路5号3幢工厂二车间。
法定代表人：李建春，系该公司总经理。
委托诉讼代理人：麦子健、黄国标，均系广东练达律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：郑富升，男，汉族，1976年10月5日出生，身份证登记地址为湖南省耒阳市。
委托诉讼代理人：阮宏兴，系广东国晖（江门）律师事务所律师。
上诉人江门市硕普科技开发有限公司（以下简称硕普公司）因与被上诉人郑富升劳动争议纠纷一案，不服广东省江门市蓬江区人民法院（2017）粤0703民初2039号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
硕普公司上诉请求：1、撤销江门市蓬江区人民法院于2017年7月4日作出（2017)0703民初字2039号《民事判决书》，支持硕普公司的诉讼请求；2、判令郑富升承担一、二审的诉讼费用。事实与理由：一、一审认定双方于2016年12月9日解除劳动关系错误。1、郑富升从来没有向硕普公司提出解除劳动关系，硕普公司没有提出与郑富升解除劳动关系，根据《劳动合同法》第三十七条“劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同”的规定，郑富升没有向硕普公司提出解除劳动合同，其仅向硕普公司提出了请假的申请，虽然硕普公司没有提供郑富升请假的证据，但不能据此排除郑富升提前三十日以书面形式通知硕普公司的义务；本案中，郑富升不具有劳动合同法关于随时解除劳动关系的情况，一审的认定违法；2、郑富升在仲裁程序中并没有明确提出解除劳动关系的仲裁请求，法院认定提起仲裁之日解除劳动关系没有依据；二、一审认定2016年8月至11月的工资计算错误2016年8月开始出勤半天，是由郑富升提出申请，硕普公司为减轻自身的负担，因而同意郑富升的申请，如果认定上半天班仍按一天计算工资，有违常理，显失公平。三、一审判决硕普公司支付一次性伤残助金差额32479.83元、一次性伤残就业补助金46069.20元错误1、一次性伤残补助金由工伤保险基金支付，不应由硕普公司支付。2、郑富升与硕普公司并未解除或者终止劳动关系，依法无需支付一次性伤残就业补助金。3、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金应以遭受事故伤害前十二个月平均月缴费工资计算，一审计算错误。四、硕普公司与郑富升并未解除或者终止劳动关系，不应支付经济补偿金，一审判决犯错误。综上，一审认定事实不清，请二审法院査清案件事实，支持硕普公司的上诉请求。
郑富升辩称，1、一审法院查明事实清楚，适用法律正确，依法应予以维持。2、郑富升在仲裁时已经提出要求一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金，因此已经明确解除劳动合同的意愿，况且在仲裁和诉讼过程中一再强调于仲裁之日（即2016年12月9日）解除劳动合同，因此一审法院认定事实清楚。3、郑富升出勤半天的原因并非郑富升的原因造成。
硕普公司向一审法院请求：1、判令硕普公司不用支付蓬江劳人仲字【2017】0045号仲裁裁决书的第一、二、三项裁决确定的款项给郑富升，驳回郑富升所有的请求；2、判令郑富升承担本案的诉讼费用。
一审法院查明：郑富升于2006年5月入职硕普公司，双方有签订劳动合同，硕普公司在2007年11月至2016年12月期间有与郑富升建立社会保险关系。郑富升2016年5月至9月社会保险个人缴费费用每月为243.55元,2016年10月、11月社会保险个人缴费费用每月为283.39元。郑富升于2012年1月15日上午10时左右在硕普公司处进行保修工作时从机器上跌下来受伤，后被送往江门市××区白石正骨医院治疗。2012年3月30日，江门市××区人力资源和社会保障局作出蓬人社工认﹝2012﹞85号《工伤认定决定书》，认定郑富升2012年1月15日左锁骨中外1∕3所受的粉碎性骨折为工伤。2012年11月29日，江门市劳动能力鉴定委员会作出江劳鉴蓬﹝2012﹞335号《江门市工伤劳动能力鉴定书》，鉴定郑富升的劳动功能障碍程度为伤残九级。郑富升受伤前的工资硕普公司已结清。郑富升上班需要考勤,郑富升受伤后有回硕普公司处上班。2016年3月开始，郑富升因与原祖用地的村民发生矛盾，生产处于停止状态，5月被迫搬迁至新址，7月进行装修后因个别员工问题，至2017年1月一直无法恢复生产。从2016年8月份开始，郑富升每天工作半天。硕普公司于2016年7月30日通过银行转账支付郑富升1000元、同年9月30日转账支付3000元、同年12月1日转账支付2902.75元，合计6902.75元。江门市××区社会保险管理基金局已核定郑富升的一次性伤残补助金为12371.40元。
2016年12月9日，郑富升仲裁委申请仲裁，要求硕普公司支付：1、一次性伤残补助金差额59628.60元（8000元/月×9个月－12371.40元）；2、一次性工伤医疗补助金差额16000元（8000元/月×2个月）；3、一次性伤残就业补助金64000元（8000元/月×8个月）；4、2016年5月至同年11月期间的工资56000元（8000元/月×7个月）；5、解除劳动合同的经济补偿96000元（8000元/月×12个月）；6、2016年11月、12月未签订劳动合同的另一倍工资16000元（8000元/月×12个月）。仲裁委经审理后作出蓬江劳人仲字﹝2017﹞0045号《仲裁裁决书》，裁决:江门市硕普科技开发有限公司应在裁决生效之日起三日内支付给郑富升：1、工伤待遇款合计78549.03元；2、2016年5月11日期间的工资28716.49元；三、解除劳动关系的经济补偿63345.15元；四、驳回郑富升的其他仲裁请求。硕普公司不服，遂提起本案诉讼。
一审法院认为：本案属劳动争议纠纷。关于双方劳动关系解除的时间问题。硕普公司主张双方的劳动关系一直存在，郑富升是请假没有上班；郑富升则主张双方的劳动关系于提起仲裁之日（即2016年12月9日）解除。由于硕普公司未能提供相应证据（其曾在庭审中声称郑富升有写过请假条，但至今未能提交），故原审法院对硕普公司的主张不予采信。《广东省工伤保险条例》第三十四条规定：“……七至十级残疾职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系……。”据此，郑富升申请仲裁要求硕普公司支付相关工伤待遇款，依法是需要解除劳动关系为前提的，故郑富升的主张合法有据，原审法院予以采信。综上，原审法院依法认定双方的劳动关系于2016年12月9日解除。
关于郑富升2016年5月至11月应发工资数额的认定问题。庭审中，硕普公司主张郑富升上述时间的工资应为2460.02元、2285.58元、2356.45元、1300.12元、1298.45元、304.07元、556.99元，但未能解释计算的依据，也未能提供相应证据支持，故原审法院依法不予采信。鉴于双方对郑富升2015年1月至2016年4月的工资表无异议,而上述各月的工资表均显示郑富升的应发工资基本上由基本工资1700元+职务津贴500元+技能津贴2375元+绩效工资900元+周六加班工资425元+工龄津贴270元+全勤奖50元+保密津贴100元构成（合计为6320元），各月的应发工资基本上均达到或超过6320元。故仲裁委按6320元/月的标准并结合郑富升的实际出勤时间计算郑富升2016年5月至11月每月出勤的应发工资并无不当，原审法院予以支持。根据硕普公司提交的工会情况说明、员工会议记录以及郑富升提交的申请书显示，硕普公司的经营从2016年3月开始出现问题，双方经协商后硕普公司同意郑富升从2016年8月份开始下午上半天班，因此，郑富升2016年8月开始出勤半天的原因并非郑富升本人的原因，仲裁委根据《广东省工资支付条例》的相关规定，并结合郑富升的出勤情况，核算出郑富升2016年5月至同年11月的应发工资分别为5851.85元、6320元、5734.81元、5786.97元、5749.51元、3254元、4706.63元（合计37403.77元），理据充分，原审法院予以支持。由于上述期间郑富升确认已收到硕普公司支付的6902.75元，郑富升社保个人应缴费用合计为1784.53元，故硕普公司实际应向郑富升支付2016年5月至11月期间的工资28716.49元（37403.77元-6902.75元-1784.53元）。
关于郑富升的工伤待遇款的认定问题。根据郑富升的工资表，可计算得出郑富升受伤前12个月的平均工资为4983.47元，离职前12个月的平均工资为5758.65元。由于硕普公司未依法按照郑富升的实际工资为郑富升参加工伤保险，仲裁委根据《广东省工伤保险条例》第三十四条、第三十五条、第五十八条、第六十六条的规定，对郑富升的一次性工伤医疗补助金暂不予调整，认定硕普公司应补足一次性伤残补助金差额32479.83元（4983.47元/月×9个月-12371.4元），以及应支付一次性伤残就业补助金为46069.20元（5758.65元/月×8个月），符合法律的规定，原审法院依法予以支持。
关于硕普公司是否应向郑富升支付经济补偿的问题。根据原审法院上述认定，硕普公司、郑富升双方的劳动关系于2016年12月9日解除，硕普公司未足额支付郑富升2016年5月至11月期间的工资，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条和第四十六条的规定，硕普公司应向郑富升支付解除劳动关系的经济补偿，年限应从2006年5月起至2016年12月8日止。郑富升离职前12个月的平均工资为5758.65元，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条和第九十七条的规定，2008年1月1日起至2016年12月8日止，硕普公司应向郑富升支付9个月的经济补偿51827.85元（5758.65元×9）;另，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条和参照《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》的精神，郑富升入职后（2006年5月）至2007年12月31日止，硕普公司应向郑富升支付1个月的经济补偿金5758.65元。综上，硕普公司合共应向郑富升支付经济补偿57586.50元（51827.85元＋5758.65元）。
综上所述，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第九十七条、《广东省工伤保险条例》第三十四条、第三十五条、第五十八条、第六十六条、《广东省工资支付条例》第三十九条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、江门市硕普科技开发有限公司应在判决生效之日起十日内向郑富升支付以下工伤待遇款合计78549.03元，具体包括：1、一次性伤残补助金差额32479.83元；2、一次性伤残就业补助金46069.20元。二、江门市硕普科技开发有限公司应在判决生效之日起十日内向郑富升支付2016年5月至11月期间的工资28716.49元。三、江门市硕普科技开发有限公司应在判决生效之日起十日内向郑富升支付解除劳动关系的经济补偿57586.50元。四、驳回江门市硕普科技开发有限公司全部的诉讼请求。如果江门市硕普科技开发有限公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息给郑富升。本案受理费10元，由江门市硕普科技开发有限公司负担。
二审中，当事人没有提交新证据。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为：本案属于劳动争议纠纷。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本院二审诉讼过程中仅针对硕普公司的上诉请求范围进行审查，对于各方当事人无提出上诉的问题不予审查。本案双方当事人的争议焦点是：1、关于双方劳动关系解除的时间认定问题；2、关于郑富升于2016年8月至11月的工资认定问题；3、关于郑富升的伤残补助金的认定问题；4、关于硕普公司应否支付涉案的经济补偿金给郑富升的问题。
关于双方劳动关系解除的时间认定问题。根据《广东省工伤保险条例》第三十四条规定：“……七至十级残疾职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系……。”可见，职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系是其请求赔偿工伤待遇款的前提。据本案已查明的事实，郑富升于2012年1月15日上午10时左右在硕普公司处进行保修工作时从机器上跌下来受伤，经医院治疗后，于2012年3月30日由江门市××区人力资源和社会保障局作出蓬人社工认﹝2012﹞85号《工伤认定决定书》，认定郑富升2012年1月15日左锁骨中外1/3所受的粉碎性骨折为工伤。2012年11月29日，江门市劳动能力鉴定委员会作出江劳鉴蓬﹝2012﹞335号《江门市工伤劳动能力鉴定书》，鉴定郑富升的劳动功能障碍程度为伤残九级。据此，郑富升于2016年12月9日向江门市××区劳动争议人事仲裁委员会申请仲裁，请求硕普公司支付：1、一次性伤残补助金差额59628.60元（8000元/月×9个月－12371.40元）；2、一次性工伤医疗补助金差额16000元（8000元/月×2个月）；3、一次性伤残就业补助金64000元（8000元/月×8个月）…等。该委经审理后作出蓬江劳人仲字﹝2017﹞0045号《仲裁裁决书》，裁决:硕普公司支付给郑富升：1、工伤待遇款合计78549.03元；2、2016年5月11日期间的工资28716.49元；3、解除劳动关系的经济补偿63345.15元等。这充分表明郑富升于2016年12月9日正式向该委提出解除双方的劳动关系的意思表示得到该委的认可。据此，原审法院认定双方的劳动关系于2016年12月9日解除，依法有据，本院予以维持。硕普公司虽对此提出上诉，但未能提供足以反驳的证据证明其主张。故对其上诉，本院不予支持。
关于郑富升于2016年8月至11月的工资认定问题。据本案已查明的事实，硕普公司的经营从2016年3月开始出现问题，双方经协商后，硕普公司同意郑富升从2016年8月份开始下午上半天班，为此，郑富升于2016年8月开始出勤半天的原因应属硕普公司的工作安排，不是郑富升本人的原因。原审法院确认仲裁委根据《广东省工资支付条例》的相关规定，以及相关考勤记录、工资表等证据核算出郑富升2016年8月至同年11月的应发工资分别为5786.97元、5749.51元、3254元、4706.63元，理据充分，本院予以维持。硕普公司对此提出的上诉，理据不足，本院不予支持。
关于郑富升的工伤待的认定问题。根据《广东省工伤保险条例》第二条“职工有依法享受工伤保险待遇的权利。本省行政区域内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当在生产经营所在地依法参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。”第四十三条“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。”第五十七条“用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加或者未按时缴纳工伤保险费，职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准向职工支付费用”的规定，由于硕普公司未依法为其员工郑富升参加工伤保险，其依法应按《广东省工伤保险条例》的工伤保险待遇项目和标准向郑富升支付费用。原审法院确认江门市××区劳动争议人事仲裁委员会作出涉案的一次性伤残补助金差额32479.83元（4983.47元/月×9个月-12371.4元），以及应支付一次性伤残就业补助金为46069.20元（5758.65元/月×8个月）并无不当，本院予以维持。硕普公司对此提出的上诉，理据不足，本院不予支持。
关于硕普公司应否支付涉案的经济补偿金给郑富升的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；……”、第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”的规定，结合上述之认定以及本案查明的事实，硕普公司与郑富升的劳动合同关系于2016年12月9日解除,硕普公司应向郑富升支付解除劳动关系的经济补偿。原审法院对此作出认定硕普公司应向郑富升支付经济补偿57586.50元,依法有据,本院予以维持。硕普公司对此提出了的上诉，缺乏理据，本院不予支持。
综上所述，硕普公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人硕普公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 张海疆
审判员 徐 闯
审判员 甄锦瑜
二〇一七年十一月二日
书记员 郑平平