江苏省赣榆县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）赣民初字第3720号
原告连云港英达管桩工程有限公司，住所地赣榆县石桥镇小沙村。
法定代表人孙冲，经理。
委托代理人徐浩，上海达真律师事务所律师。
被告宋涛，居民。
委托代理人张涛，江苏亿诚律师事务所律师。
第三人马文飞（曾用名马浩），居民。
原告连云港英达管桩工程有限公司（以下简称英达管桩公司）与被告宋涛、第三人马文飞提供劳务者受害责任赔偿纠纷一案，本院于2013年8月8日立案受理后，依法由审判员龚书明适用简易程序独任审判，后因案情复杂，转为普通程序，依法组成合议庭，�2013年9月2日、2014年1月11日、2月12日公开开庭进行了审理。原告委托代理人徐浩、被告宋涛委托代理人张涛、第三人马文飞到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告英达管桩公司诉称，2011年8月16日下午3时至4时间，在海头镇“江苏星辰新材料公司”建设工地施工的过程中，本公司工人马文飞被正在施工的宋涛的吊车吊御钢梁时砸伤了右脚面之后，本公司员工立即组织抢救，将伤者送往医院救治之后，宋涛吊车即逃离现场，第二天下午本公司员工朱崇涛即到海头镇边防派出所报警，要求派出所进行调查处理，派出所民警了解此事后，即告知通过法院诉讼解决，经过一年多的治疗伤者伤势有所好转，本公司按照法律程序为伤者申报了工伤，并按规定赔偿到位，共计赔偿352187元，而肇事吊车所有人宋涛对此不予以理睬，多次与其协商无果，本公司为了维护公司的利益依法向被告追偿，请求依法判令被告偿付费用352187元。
被告宋涛辩称，1、原告追偿依据不足，原告主体不适格，受伤的马文飞系原告单位员工，不适用最高院关于人损赔偿追偿的规定，应按照工伤保险条例，原告的主张缺乏充分的法律依据。作为受害人马浩人身财产权利没有依据可以转移给原告。即使按照不同法律关系的工伤补偿和侵权赔偿可以兼得的原则也是马浩向被告主张，且必须按照侵权的人损赔偿的规范赔偿。2、原告所诉事实依据不足（1）原告的主张缺乏充分的事实依据，即使马浩的受伤与被告的吊车作业有关原告可以行使部分追偿也并非全额追偿，只能是在侵权人应当承担的赔偿责任范围内追偿，包括实际支出的医疗费、护理费、伙食补助费等。（2）在没有按照侵权的法律规范查清被告应当承担赔偿责任范围，原告主张毫无事实依据。退一步讲本案即�按照相关的侵权法律规范追偿的责任也不在原告，其主体应由受害人马浩进行主张。本案被告吊车作业从未有砸伤原告之情形，更没有原告或者受害人马浩找过被告，原告所谓的被告未理睬多次协商属于无稽之谈。3、本案即使按照受害人兼得的原则，主张人身赔偿，也已经超过诉讼时效。即使马浩主张权利也已经超过诉讼时效。综上，原告请求无事实和法律依据，请求法庭查清事实依法裁判，驳回原告的诉讼请求。
第三人马文飞诉称，原告已将赔偿款付给我，请求法庭依法处理。
经审理查明，2011年8月16日下午4时许，原告英达管桩公司租赁被告宋涛所有的苏G×××××号吊车在海头镇“江苏星辰新材料公司”建设工地上卸水泥大梁，原告公司职工即第三人马文飞在现场负责移开吊车的钢丝钩子，在卸水泥大梁过程中，由于开吊车的司机及第三人马文飞的操作失误�钢丝钩子将一根水泥大梁碰倒，水泥大梁压在第三人马文飞的右足面上，致右足多发性骨折。第三人马文飞受伤后被送到赣榆县中医院住院治疗，后又转到连云港市第一人民医院住院治疗，共住院60天，花医药费46045.88元，该款由原告支付。2012年3月27日，经连云港市劳动能力鉴定委员会鉴定，第三人马文飞符合劳动能力鉴定职工工伤与职业病等级标准七级，2012年9月5日，赣榆县劳动人事争议仲裁委员会作出裁决，由连云港英达管桩工程有限公司一次性支付第三人马文飞工伤伤残保险待遇289076元（包括治疗期间护理费1800元、伙食补助1200元、停工留薪工资15000元、一次性伤残金26000元、一次性医疗补助金173149元、一次性伤残就业补助金71647元、鉴定费280元），2013年7月3日，原告将赔偿款289000元支付给第三人马文飞。原告英达管桩公司于2013年8月8日以被告宋涛系实际侵权�诉至本院，要求被告偿付其已支付给第三人马文飞的各项赔偿款352187元。本案在审理过程中，对第三人马文飞的伤情委托连云港市灌南县中医院司法鉴定所进行鉴定，第三人马文飞构成人体损伤8级伤残，休息期限为伤后120日，住院期间给予营养及护理。
上述事实，有原告提交医药费票据、病历、用药明细、赣榆县劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决书、司法鉴定书、证人证言、收据以及原被告第三人的陈述等证据在案为凭，已经庭审质证和本院审查，可以采信。
本院认为，对于劳动关系以外第三人侵权造成劳动者人身损害，同时构成工伤的，用人单位先行支付工伤保险赔偿的，可以在第三人应当承担的赔偿责任范围内向第三人追偿。原告英达管桩公司招用不满16周岁的第三人马文飞从事移开吊车的钢丝钩子危险工种，致使第三人马文飞受伤，原告公司应承担�应的过错责任，被告宋涛雇佣的驾驶员因操作失误，致使第三人受伤，被告宋涛应承担相应的侵权赔偿责任；第三人自己操作也有失误，对其所受到的伤害亦应承担相应的责任，根据本案的事实，按侵权责任认定各方责任，由被告宋涛承担第三人马文飞损失的50%、原告英达管桩公司承担第三人马文飞损失的30%、第三人马文飞承担20%责任为宜。原告英达管桩公司已支付第三人医药费46045.88元及工伤伤残保险待遇289000元共计335045.88元，其中属于按侵权责任认定赔偿的损失为医药费46045.88元、护理费1800元、伙食补助1200元、伤残补助金26000元、误工费12202／365＊120=4011.62元，共计79057.50元，被告宋涛按其承担的责任比例应为39528.75元，原告已将该部分费用支付给第三人，被告宋涛应将由其承担的该部分费用支付给原告，故对原告请求中合理部分，本院予以支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条之规定，判决如下：
被告宋涛应于本判决生效之日起十日内给付原告连云港英达管桩工程有限公司现金39528.75元。
如果被告宋涛未按本判决指定的期间履行义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当支付迟延履行金。
案件受理费6580元，由原告连云港英达管桩工程有限公司5000元、被告宋涛负担1580元（该款原告已预交，被告于本判决生效之日起十日内将上述费用支付给原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。根据国务院《诉讼费用交纳办法》，同时应向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费6580元，连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行营业部，账号：44×××94。
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。
审 判 长 龚书明
代理审判员 董自然
人民陪审员 张明义
二〇一四年四月九日
书 记 员 韩 佳
法律条文及上诉须知附录
一、法律条文
（一）、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的�入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。：
第二十六条：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
（二）、《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》
第九条：雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。
前款所称”从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为”从事雇佣活动”。
（三）、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法�文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
二、上诉须知
根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：
当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。
上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。
本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。