山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）青民五终字第1829号
上诉人（原审被告）青岛宁德管业有限公司。
法定代表人张昌军，经理。
委托代理人鲁学超，山东齐岳律师事务所律师。
委托代理人王兵，山东运策律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）李德叶。
委托代理人金维勇，山东文鼎律师事务所律师。
上诉人青岛宁德管业有限公司因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省即墨市人民法院（2014）即民初字第7084号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法由民五庭代理审判员王颖颖担任审判长并主审本案、与审判员张好栋、代理审判员魏文共同组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审中原告李德叶诉称，原告系被告青岛宁德管业有�公司的雇员，2014年7月7日，原告驾驶机动三轮车为被告公司运送管件的途中，车辆油箱起火，造成原告身体烧伤，原告受伤后被送往医院治疗。原告为维护其合法权益，具状诉至法院，请求依法判令：一、被告赔偿原告医疗费157763.82元（225763.82-68000）、误工费28314元（242×117）、护理费521410.5元【（117×51＋117×365×10×80%）×1.5】、××赔偿金612704元（38294×20×80%）、交通费5000元、精神抚慰金50000元、伤残鉴定费3500元，合计1378692.32元。二、本案诉讼费用由被告承担。
原审中被告青岛宁德管业有限公司辩称，一，被告与原告是运输合同关系而非雇佣关系，双方约定原告自行提供车辆并自己负责运输，根据每次运输的数量结算运输款，原告提供的是运送行为而非劳务，所获取的报酬是运费而不是工资；二，原告拥有多年的三轮车驾驶经验，在驾驶途中违背驾驶规程，加速超车时由于操作不当，导致车辆侧滑倒地，由于将油箱加的过满且未扭紧加油盖导致汽油外溢并产生摩擦起火，致原告受伤，因此，原告在运输过程中存在重大过错，对事故的发生负全部责任；三，因双方存在良好的合作关系，事故发生后，被告借给原告医疗费等相关费用共计68000元。
原审查明，原告李德叶受雇于被告青岛宁德管业有限公司从事运送管件等劳务工作，2014年7月7日，原告驾驶被告公司提供的机动三轮车，在去送管件的途中翻车，油箱起火致原告受伤。原告受伤后，到青岛市市立医院治疗，原告之伤经医院诊断为：全身火焰烧伤80%（Ⅱ°-Ⅲ°）。原告住院治疗51天，于2014年8月27日出院，共支出医疗费251817.63元。2015年3月6日，原告之伤经青岛正源司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：1、被鉴定人李德叶全身多处烧伤瘢痕形成致残程�为四级，双手功能障碍致残程度为六级，左下肢功能障碍致残程度为七级，右下肢功能障碍致残程度为七级，左上肢功能障碍致残程度为九级，右上肢功能障碍致残程度为九级，双足趾功能障碍致残程度为九级；2、被鉴定人李德叶全身多处烧伤，建议其误工时间自受伤之日起至本次评残前一日止；3、被鉴定人全身多处烧伤，建议护理期限为长期护理。原告为此支出鉴定费2300元。后原告提出补充鉴定申请，要求对原告之伤的护理依赖程度及护理人数进行鉴定，2015年4月10日，青岛正源司法鉴定所出具鉴定意见为：被鉴定人李德叶全身多处烧伤瘢痕形成伴肢体功能障碍，护理依赖程度为大部分护理依赖，建议护理人数与被护理人数以1.5：1配给。原告为此次鉴定支出鉴定费1200元。另查明，原告出具借条从被告处支款68000元用于治疗。原告李德叶向法院提交如下证据：一、青岛市市立医院门诊病历、住院病历、住院费用明细清单及住院结算单（包括医疗救助部分共两份）一宗，证明原告受伤到青岛市市立医院治疗、住院及医疗费用支出情况。二、录音光盘及笔录各一份，证明原告驾驶被告车辆在送货途中车辆起火至原告烧伤，被告公司经理张昌军及张昌兵均承认上述事实。三、鉴定费收据一份，证明原告进行伤残等级等鉴定支出鉴定费3500元。以上证据经被告青岛宁德管业有限公司质证对证据一真实性无异议，但认为应当提交医疗费原始发票。且住院结算单中的一部分费用已经由新农合报销，原告应当主张未报销的部分；主张证据二录音听不清楚，录音笔录只整理了部分内容，前后未形成连贯，不能相互印证，并且录音也不能证明原告是受被告的雇佣从事雇佣活动中受伤，录音同时也证明了发生事故完全是因原告自身过错导致；对证据三真实性无异议，但认为此次事故与被告无关，不应由被告承担该部分费用。被告青岛宁德管业有限公司向法院提交借条复印件5份，证明原告向被告借款用于治疗伤情；提交录音光盘及笔录各一份，证明原告存在重大过错，承担事故发生的全部责任，应自行承担法律后果。经原告质证后，对证据一无异议，认可款项用于治疗伤情的事实；对证据二录音光盘听不清楚，也不能证明被告所述事项，认为即便原告存在重大过错，也不是承担全部责任，且被告也在录音中承认车辆已经报废，停放在被告公司，录音也能证明车辆属于被告所有。
原审认为，根据查明的事实，及本案诉讼当事人的诉辩、陈述和证据的质证与认定，本案争议的焦点是被告青岛宁德管业有限公司与原告李德叶之间是否形成雇佣关系的问题。法院认为，雇佣关系是指雇员在雇主授权或者�示范围内从事生产经营活动或者其他劳务活动，雇主支付劳动报酬的一种权利义务关系。雇佣关系中雇员提供的是劳务，雇员要接受雇主的控制和支配，按雇主的授权或指示从事生产经营活动或其他劳务活动，通常由雇主提供工具或设备，定期支付报酬。本案中，原告李德叶驾驶被告公司的三轮车，为被告运送货物，其提供的是劳务，而非工作成果，双方形成雇佣关系。被告作为接受劳务的一方，没有提供相应的安全防护措施，应当承担相应的赔偿责任。原告李德叶安全意识淡薄，没有尽到安全注意义务，自身存在一定的过错，应当适当减轻被告青岛宁德管业有限公司的赔偿责任。综合分析双方的过错责任，以被告青岛宁德管业有限公司承担70%的责任为宜，为此，对原告诉讼请求中合理的损失，由原告李德叶与被告青岛宁德管业有限公司按照比例分担。原告主张的医疗费、××赔偿金、误工费、护理费、鉴定费符合法律规定，法院予以认定，被告应按照70%的比例予以赔偿。原告主张交通费5000元，但未提交交通费票据，结合原告的就医治疗情况，法院酌情认定交通费3000元。关于原告主张的精神损害抚慰金50000元，结合原告李德叶的病情及××等级，法院酌情支持10000元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条的规定，判决：一、被告青岛宁德管业有限公司赔偿原告李德叶医疗费158034.67元（225763.82元×70%）。二、被告青岛宁德管业有限公司赔偿原告李德叶误工费19811.33元【242天（2014年7月7日-2015年3月5日定残前一日）×116.95元／天×70%】。三、�告青岛宁德管业有限公司赔偿原告李德叶护理费364831.36元【（51天×116.95元／天＋365天×116.95元／天×10年×80%）×1.5×70%】。四、被告青岛宁德管业有限公司赔偿原告李德叶交通费2100元（3000元×70%）。五、被告青岛宁德管业有限公司赔偿原告李德叶××赔偿金428892.8元（38294元／年×20年×80%×70%】。六、被告青岛宁德管业有限公司赔偿原告李德叶精神损害抚慰金10000元。七、被告青岛宁德管业有限公司赔偿原告李德叶鉴定费2450元（3500元×70%）。上述第一项至第七项，合计986120.16元，扣除被告已给付的医疗费68000元，余款918120.16元由被告青岛宁德管业有限公司于判决生效后十日内付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。八、驳回原告李德叶�其他诉讼请求。案件受理费17208元（其中原告已预交8629元），由被告青岛宁德管业有限公司负担12308元；由原告李德叶负担4900元，此诉讼费予以免交。
原审宣判后，被告青岛宁德管业有限公司不服上诉至本院，请求依法撤销原审判决，依法改判驳回被上诉人对我方的诉讼请求，一、二审诉讼费用由被上诉人承担。其主要上诉理由如下：一、原审没有查明事实，作出错误判决。我方注册及办公地址在即墨市通济街道办事处西元庄村，被上诉人起诉的青岛宁德管业有限公司在即墨市城南工业园珠江二路90号，该处有好几家企业，也确实有卖管材的。我方也没有雇佣过被上诉人，张昌军也没有与被上诉人的家人谈过话，给事故与张昌军及上诉人没有任何关系。原审时因为我方委托的律师自收到起诉状到判决书下来一直没有与上诉人沟通，只是让等着就行，结果就判决赔偿了。我们申请对被上诉人提供录音指定有关部门予以鉴定；二、原审把被上诉人已经由新农合报销的已得利益又判决给予赔偿明显违法，应当改正；三、被上诉人伤情鉴定明显过重，护理的情况也不贴实际，我方申请对被上诉人的伤情及护理依赖程度、护理人员重新鉴定；四、我方不应承担赔偿责任，即便赔偿的话也应按照我方承担30%对方自担70%。因为对方是出租摩托车的，本身没有驾驶机动三轮车的资质，所以本身存在重大过失。
被上诉人李德叶答辩认为，上诉人的上诉理由与原审答辩意见及垫付6.8万元相互矛盾，目的是为了拖延时间，浪费司法资源。原审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原审判决。
二审审理期间，各方均未提交新证据。
原审认定事实属实，本院依法予以确认。案经调解未果。
本院认为，本案焦点问题系原审法院判决上诉人承担赔偿责任、对本案责任比例的划分及对被上诉人具体损失费用的认定是否正确。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第一百零八条的规定，对负有举证证明责任的当事人提供的证据，法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。上诉人在原审中辩称其与被上诉人系承揽关系。原审认为被上诉人驾驶上诉人的三轮车为上诉人运送货物，被上诉人提供的系劳务，双方之间形成雇佣关系。原审该认定符合法律规定，本院依法予以确认。根据被上诉人提交的录音及病历等，本院认为被上诉人就其在从事雇佣活动中受伤达到了民事证明程度，完成了证明责任。上诉人关于对录音予以鉴定的申请与原审中其的主张相矛盾，本院依法不予允准。上�人关于原审认定事实错误的上诉理由不成立，该上诉请求，本院依法不予支持。考虑到双方之间的关系及对本次事故的过错程度，原审认定上诉人承担70%的赔偿责任于法有据，本院依法予以确认。上诉人关于原审认定赔偿比例错误的上诉理由不成立，该上诉请求，本院依法不予支持。
被上诉人伤情是否构成伤残系专业技术性问题，不宜完全由法官心证之。原审法院委托青岛正源司法鉴定所对此予以鉴定。该委托程序合法，该鉴定机构及鉴定人员具有相应资质，鉴定意见书论证充分，本院对此予以确认。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因××�能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况××，但最长不超过二十年。原审法院根据被上诉人伤情，参照青岛正元司法鉴定所出具的关于护理程度及护理人数的鉴定意见书酌定按照1.5人的工作量支持十年的护理期限于法有据。上诉人对上述问题重新鉴定的申请不符合法定重新鉴定的情形，本院依法不予允准。上诉人关于被上诉人伤情过重及护理情况与实际不符的上诉理由无事实及法律依据，该上诉请求，本院依法不予支持。另，上诉人对于被上诉人在从事雇佣活动中受到的损害应赔偿医疗费、住院伙食补助费、护理费、××赔偿金等，故其主张将新农合报销的费用予以扣除的上诉理由于法无据，本院依法不予支持。
综上，上诉人的上诉理由均不成立，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第�百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费12981元，由上诉人青岛宁德管业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王颖颖
审 判 员 张好栋
代理审判员 魏 文
二〇一五年十一月十二日
书 记 员 侯 钰
书 记 员 李 勇