安徽省太湖县人民法院民 事 判 决 书（2017）皖0825民初175号原告：太湖县融资担保有限责任公司，住所地安徽省太湖县。法定代表人：阳护群，该公司董事长。委托诉讼代理人：胡国松，安徽竞鸣律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘俊，安徽竞鸣律师事务所律师。被告：李刘欢，男，1966年10月12日出生，汉族，从事建筑业，住安徽省太湖县。被告：洪潘枝，女，1966年10月11日出生，汉族，无固定职业，住安徽省太湖县。原告太湖县融资担保有限责任公司（以下简称“太湖融资担保公司”）与被告李刘欢、洪潘枝追偿权纠纷一案，本院于2017年1月19日立案受理后，依法适用简易程序于2017年2月27日公开开庭进行了审理。原告太湖融资担保公司的委托诉讼代理人刘俊、被告李刘欢到庭参加诉讼，被告洪潘枝经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。太湖融资担保公司向本院提出诉讼请求：1、要求李刘欢立即偿还原告代偿款2063354.18元，并按前述代偿款月息百分之二承担违约责任至全部款项清偿之日止；2、请求判决原告有权就李刘欢、洪潘枝抵押给原告的“太房权证晋熙字第**号”房产和“太土国用（2009补）第XX号”国有土地使用权进行拍卖或变卖所得价款优先受偿；3、请求李刘欢、洪潘枝承担连带保证责任。事实与理由：2015年3月25日，李刘欢向某银行股份有限公司（以下简称“某银行”）申请贷款2000000元，同日，原告与某银行签订（2015）第XX号《保证合同》，约定前述贷款由原告向该行提供连带责任保证担保。此后，某银行依约定向李刘欢发放贷款2000000元。李刘欢、洪潘枝为原告向某银行提供的保证担保提供连带责任保证反担保，并于2015年3月25日订立《借款担保及反担保合同》和《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》及《抵押反担保合同》，并在太湖县房地产管理局和太湖县国土资源局办理抵押物登记。借款到期后，由于李刘欢未能清偿贷款本息及逾期罚息，原告应某银行主张保证责任的请求予以代偿2063354.18元。原告代偿后要求李刘欢、洪潘枝清偿前述代偿款未果，故提起诉讼。太湖融资担保公司围绕诉讼请求依法提交了以下证据：1、原告的企业法人营业执照、法定代表人身份证明书，证明原告及其法定代表人的身份信息及诉讼主体资格；2、李刘欢、洪潘枝的身份证复印件、结婚证复印件，证明二被告的身份信息；3、李刘欢与某银行签订《个人借款合同》，证明李刘欢向某银行借款2000000元用于购进螺纹钢等建材，借款期限12个月，借款利率为年利率8.988%，每月20日按月结息等事实；4、原告与某银行签订的《保证合同》，证明原告为李刘欢向某银行借款2000000元提供连带责任保证担保的事实；5、原告与李刘欢、洪潘枝签订的《借款担保及反担保合同》，证明①洪潘枝为原告向某银行提供的连带责任保证担保予以反担保，反担保方式为连带责任保证担保，反担保期间为代偿次日起2年，反担保范围为原告代偿的全部款项及违约金和实现反担保权利的费用。②约定了李刘欢每月按代偿款金额的2%承担违约责任至全部清偿之日止；6、原告与李刘欢、洪潘枝签订的《抵押反担保合同》，证明李刘欢、洪潘枝以位于太湖县某街的房地产向原告设定抵押反担保的事实；7、土地他项权利证明书、房地产他项权证，证明案涉抵押物分别办理了土地使用权和房屋所有权的抵押登记，原告据此享有优先受偿权；8、收回贷款凭证，证明原告代李刘欢偿还其逾期借款本息2063354.18元的事实。李刘欢辩称，对原告诉称的事实及证据无异议，因目前较困难，要求给予一定的还款期限。其认为按每月2%承担违约金过高。李刘欢针对辩称未提交证据。洪潘枝未提出答辩，亦未提供证据。因太湖融资担保公司提供的证据系书证，客观真实，且李刘欢对其提交的证据无异议，故对太湖融资担保公司提供证据的效力，本院予以认定。根据当事人的陈述和审查确认的证据，本院认定事实如下：李刘欢与洪潘枝系夫妻关系。2015年3月25日，李刘欢、洪潘枝为购螺纹钢等建材需要，向某银行借款。为此，双方签订《个人借款合同》，约定借款金额2000000元，借款期限12个月，自2015年3月27日起至2016年3月26日止，贷款年利率8.988%，逾期罚息利率在贷款利率的基础上上浮50%，在每月的20日结算利息。同日，太湖融资担保公司与某银行签订编号为（2015）第xx号《保证合同》，约定前述贷款由太湖融资担保公司提供连带责任保证担保。上述合同签订后，某银行依约发放了贷款2000000元。同时，为确保太湖融资担保公司的权益，太湖融资担保公司于2015年3月25日与李刘欢、洪潘枝签订《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》，约定李刘欢、洪潘枝向太湖融资担保公司提供连带责任保证的反担保，同日，太湖融资担保公司（甲方）、李刘欢（乙方）、洪潘枝（丙方）签订《借款担保及反担保合同》，合同第五条“2、如本合同所约定的贷款系甲方代偿，乙方除承担本合同的前述约定的责任外，还须承担月息每元贰分的违约责任至前述贷款全部清偿之日止。”另太湖融资担保公司与李刘欢、洪潘枝同日还签订了《抵押反担保合同》，约定李刘欢、洪潘枝将其位于太湖县某街的房地产〔太房权证晋熙字第**号、太土国用（2009补）第xx号〕向太湖融资担保公司设定抵押反担保，抵押反担保范围包括太湖融资担保公司代偿的全部款项，代偿款自付款之日起的利息，李刘欢、洪潘枝应向太湖融资担保公司支付的违约金，赔偿金及诉讼费，律师费等实现债权的费用，双方并在太湖县房地产管理局和太湖县国土资源局办理抵押物登记，取得房地产他项权证(房地产他证太湖字第xx号)和土地所有权他项权证〔太土他项（2015）第xx号〕。前述相应反担保合同并对李刘欢、洪潘枝提供的反担保范围、保证期间、违约责任等条款亦进行了约定。由于李刘欢、洪潘枝未能在《个人借款合同》约定的期限内清偿全部到期贷款本息及逾期罚息，太湖融资担保公司于2016年5月26日应某银行的要求代为偿还借款本金2000000元及利息63354.18元。太湖融资担保公司向某银行代偿上述本金及利息后，多次向李刘欢、洪潘枝催告偿还代偿的本金、利息及违约金等未果，故提起诉讼，其请求前述。关于李刘欢所提“约定每月2%的违约金过高”的辩称。经查，太湖融资担保公司与李刘欢、洪潘枝签订《借款担保及反担保合同》中约定的违约金计算标准，系双方在平等协商的基础上确定的，其主要目的是为了督促李刘欢、洪潘枝如期履行偿还贷款资金的义务。依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。李刘欢主张约定的违约金过高，但其未提供证据证明约定的违约金过分高于太湖融资担保公司遭受的实际损失。另，本案系太湖融资担保公司作为保证人履行代偿借款本息义务后，借款人一直未能及时向其归还代偿款，因而提起诉讼行使追偿权，参照《最高人民法院〈关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定〉》第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”故太湖融资担保公司主张李刘欢、洪潘枝就其违约行为按代偿款每月百分之二的标准支付违约金并无不妥。故对李刘欢此项辩解不予采信。本院认为，太湖融资担保公司与李刘欢、洪潘枝签订的《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》、《借款担保及反担保合同》、《抵押反担保合同》均系当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，为有效合同。太湖融资担保公司已按约定履行保证义务，依法有权向李刘欢、洪潘枝追偿。依《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》约定，李刘欢、洪潘枝提供连带责任保证的反担保，故太湖融资担保公司要求李刘欢、洪潘枝连带偿还代偿款2063354.18元，且按代偿款每月百分之二承担违约责任至全部清偿之日止，于法有据，本院依法予以支持。同时，依据《抵押反担保合同》约定，李刘欢、洪潘枝以其名下所有的位于太湖县某街的房地产提供抵押反担保并办理了抵押登记，若李刘欢、洪潘枝不能按时足额向太湖融资担保公司清偿代偿款时，太湖融资担保公司有权就二人设定抵押的房地产优先受偿。洪潘枝未提出答辩及相关证据，且经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，其行为应视为对举证、质证、抗辩权利的放弃，由此可能产生的不利诉讼后果，应自行负担。综上，为保护当事人的合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十条、第一百八十七条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条第一款、第三十一条、第三十三条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题解释》第二条之规定，判决如下：一、被告李刘欢、洪潘枝于本判决生效后十日内向原告太湖县融资担保有限责任公司连带清偿代偿款2063354.18元，并承担相应违约金（以代偿款2063354.18元为基数按每月百分之二计算，自2016年5月26日起至清偿之日止。）；二、如被告李刘欢、洪潘枝未履行上述条款确定的还款义务，则原告太湖县融资担保有限责任公司对被告李刘欢、洪潘枝设定抵押的位于安徽省太湖县某街的房地产〔太房权证晋熙字第**号、太土国用（2009补）第xx号〕折价或者拍卖、变卖所得价款优先受偿。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费23308元，减半收取11654元，由被告李刘欢、洪潘枝负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。审判员  倪泽清二〇一七年三月二十日书记员  周芳红附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条第一款当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。《中华人民共和国物权法》第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第十八条第一款当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第三十三条第一款本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题解释》第二条反担保人可以是债务人，也可以是债务人之外的其他人。反担保方式可以是债务人提供的抵押或者质押，也可以是其他人提供的保证、抵押或者质押。