山东省德州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）德中民终字第673号
上诉人（原审被告）：尹某甲，工人。
委托代理人：吕曹锋，临邑东城法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：张某甲。
上诉人尹某甲因离婚纠纷一案，不服山东省临邑县人民法院（2015）临民初字第294号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理查明，原被告双方于2000年3月份经人介绍相识，××××年××月××日经政府登记结婚，2000年阴历十二月二十二日举行结婚仪式。2001年11月22日生长子，取名尹某乙，现就读于临邑县第五中学，由原告负责接送。××××年××月××日生次女张某乙，小名妞妞，现在原告处生活，次女还没有进行户口登记。审理过程中，原审法院依法对原被告双方婚生长子尹某乙进行询问，尹某乙自愿跟随原告张某甲生活。被告尹某甲要求对次女妞妞做亲子鉴定，原告张某甲不同意。庭审中，原告主张夫妻共同财产有三亩杨树，被告不予认可。被告主张夫妻共同财产有三间平房、大名电动车行，原告对此不予认可。2013年原告曾在临邑县人民法院提起离婚，（2013）临民初字第1230号判决书做出不准离婚的判决。
原审法院认为，原告曾于2013年提起离婚诉讼，判决不准离婚后，被告未做任何和好工作，可见双方夫妻确已破裂，应准许双方离婚。长子尹某乙自愿跟随原告生活，原审法院不予干涉。婚生次女尚且年幼，且一直跟随原告生活，为了孩子的健康成长，仍由原告抚养为宜。原告自愿自行抚养婚生子女，原审法院不予干涉。被告主张与次女妞妞不存在亲子关系，但未举证证明，对其精神抚慰金和补助费的主张，原审法院不予支持。双方关于共同财产的主张，对方均不认可，且无相关证据加以佐证，原审法院不予涉及。被告关于社会抚养费的主张，系原被告双方生育造成的行政处罚，与本案没有关联性，本案不予涉及。原审法院于2015年5月13日作出如下判决：一、准许原告张某甲与被告尹某甲离婚；二、长子尹某乙、次女妞妞由原告抚养，抚养费自理；被告享有探视孩子的权利，探视时，原告应提供相应的便利；三、驳回原被告双方的其他诉讼请求。案件受理费400元，由原告负担300元，由被告负担100元。
上诉人尹某甲不服原审判决上诉称：一、一审法院认定事实错误，导致判决离婚的结论错误。上诉人与被上诉人自结婚以来感情一直很好，特别是孩子的出生使得两人婚姻生活更加完整。婚后5、6年间，上诉人一直无偿在被上诉人父亲经营的面粉厂帮忙，并且一边照顾年幼的孩子，一边无怨无悔的为这个家付出，充分说明了上诉人对被上诉人是有很深厚感情的。虽然有时会因家庭琐事发生小矛盾，但这并不影响夫妻关系。自2006年以来，二人相继到临邑县城打工，于2007年3月份共同出资以被上诉人父亲的名义购买了一座房院，为了有更好的生活，2009年到2014年间上诉人与被上诉人先后共同创办旭升车行和大名电动车专卖店，由于两人勤劳肯干，生活质量越来越好，夫妻及家庭生活幸福甜蜜。××××年××月××日被上诉人又生一女儿。上诉人本已儿女双全，生活的动力十足，包括上诉人年迈的母亲，也从老家赶到县城伺候被上诉人过月子。期间上诉人与被上诉人没有任何矛盾。但时隔几个月，被上诉人竟然提出离婚诉讼，上诉人如遇晴天霹雳，当然根本不同意离婚。虽然被上诉人在一审法院作出（2013）临民初字第1230号判决书后，再次诉讼，上诉人为缓和两人的关系，多次找到被上诉人，只是莫名的遭到了拒绝，没有得到任何解释。被上诉人并未举证证明，两人的夫妻感情已经彻底破裂。根据谁主张谁举证的原则，人民法院是不能随意解除一个长达十四年的婚姻。显然一审法院认定上诉人与被上诉人夫妻感情破裂，属于认定事实错误。二、一审法院，并未查清本案的关键性事实，导致上诉人的合法权益无法得到维护。被上诉人的主张前后矛盾。被上诉人诉称：两人感情一直不好，孩子的学习和生活管不上。既然上诉人表现的如此不负责任，被上诉人又为何与上诉人在××××年××月××日生了女儿呢？上诉人认为两人的夫妻感情没有问题，更没有达到破裂的地步。令上诉人百思不解的是，被上诉人为什么在女儿仅仅几个月的时候，竟然向法庭起诉离婚，在此之前上诉人从来没有怀疑过被上诉人，被上诉人当庭否认了女儿并非上诉人所生。上诉人才提出损害赔偿并请求给予亲子鉴定的主张。由于一审法院判决两人不准离婚，上诉人才没有做亲子鉴定。女儿的身世之谜，一直困扰着上诉人。既然被上诉人再次提出离婚诉讼，对于女儿的抚养问题，一审法院理应依法查实。婚姻当事人对于子女出生问题存在争议，一审法院并未给予调查核实，导致案件事实不清。上诉人认为，本案只有亲子鉴定，案件事实才能彻底查清，上诉人的合法权益才能得到维护。故此上诉人坚持要求对女儿进行亲子鉴定，望二审法院能够依法委托司法鉴定机构，给予鉴定。只有依法作出鉴定结论，上诉人诉求被上诉人给予承担损害赔偿的主张，才能得到支持与否的答复，分割夫妻共同财产是否因一方存在过错而应否得到支持，社会抚养费是否应由上诉人承担便可以真相大白。一审法院在上诉人庭审提出的鉴定申请，竟然给予驳回，致使案件重要事实无法查清。另外，一审法院有关亲子鉴定问题的处理错误。依据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释（三）》第二条第一款之规定：夫妻一方向人民法院起诉请求确认亲子关系不存在，并已提供必要证据予以证明，另一方没有相反证据又拒绝做亲子鉴定的，人民法院可以推定请求确认亲子关系不存在一方的主张成立。一审法院在上诉人否认女儿是上诉人与被上诉人所生的情况下，被上诉人又强调女儿为上诉人所生，却不同意配合鉴定，一审法院完全可以推动上诉人的主张成立，一审法院违背司法解释的规定，作出有利于被上诉人的认定，明显偏袒了被上诉人。三、一审法院关于夫妻共同财产的处理存在漏判。一审法院对于双方的夫妻共同财产未作出处理，违背法律的规定，而且显示公平，请二审法院给予纠正。综上所述：请求二审法院依法撤销（2015）临民初字第294号民事判决书，依法改判驳回上诉人的诉讼请求。判令被上诉人赔偿上诉人精神抚慰金四万元，补偿上诉人关于女儿的抚养费一万元。本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人张某甲辩称：双方并无共同财产；坚决不同意做亲子鉴定；要求抚养两个孩子。因此一审认定事实清楚，证据确凿，要求维持原判。
二审查明事实与一审判决认定事实一致。
本院认为，本案双方当事人争议的焦点问题有四个：一、上诉人与被上诉人的夫妻感情是否确已破裂。二、上诉人与被上诉人的婚生子女由谁抚育及抚育费的承担问题。三、上诉人与被上诉人是否有婚前财产和共同财产的问题。四、上诉人关于做亲子鉴定的主张应否予以支持的问题。
关于第一个焦点问题，上诉人与被上诉人的夫妻感情是否确已破裂。本院认为，2013年，被上诉人以夫妻感情不和为由起诉离婚，一审法院以感情没有达到破裂的程度为由判决不予准许，半年后，被上诉人再次起诉离婚。上诉人与被上诉人自第一次被法院判决不准离婚后，双方并未通过交流予以和好，上诉人亦未提供证据证明其有进行和好的行为，可见双方夫妻感情确已破裂，已经没有和好可能。因此，被上诉人第二次起诉离婚时，一审法院判决准予离婚并无不当，本院予以维持。
关于第二个焦点问题，上诉人与被上诉人的婚生子女由谁抚育及抚育费的承担问题。上诉人与被上诉人于2001年生育一子，名尹某乙；双方又于××××年××月生育一女，名张某乙。上诉人称两子女应当一人抚养一个，其要求抚养儿子尹某乙，抚养费自己承担。被上诉人称两个子女全部由其抚养，并自愿承担子女抚养费。因上诉人与被上诉人均要求抚养儿子，在双方均不存在法定不宜抚养孩子条件的情况下，原审法院通过征询孩子的意见，并根据孩子愿意随被上诉人生活的意见，判决孩子由被上诉人抚养并无不当。又因婚生女张某乙年龄尚小，且一直随被上诉人生活，被上诉人亦愿意抚养，故一审判决婚生女由被上诉人抚养亦无不当。在抚养费的承担上，因被上诉人自愿承担，且被上诉人的行为并未违背法律的强制性规定，法院不予干涉。
关于第三个焦点问题，上诉人与被上诉人是否有婚前财产和共同财产的问题。关于是否有婚前财产的问题，因双方均未主张，法院不予调整。关于是否有共同财产的问题，上诉人称夫妻共同财产有平房一处和电动车行一个，被上诉人对于上述财产不予认可，上诉人亦未提供证据予以证明财产的存在，上诉人的主张不予支持。对于夫妻共同财产，如一方有隐瞒，另一方可依据法律规定另行处理。
关于第四个焦点问题，上诉人关于做亲子鉴定的主张应否予以支持的问题。亲子鉴定是证明特定主体之间是否存在亲子关系的一种证据。根据谁主张谁举证的原则，本案的举证责任在上诉人一方。因上诉人并未提供证据证明，其与张某乙不存在亲子关系，被上诉人亦拒绝做亲子鉴定，上诉人关于请求做亲子鉴定的主张本院不予支持。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和共婚姻法》若干问题的解释（三）第二条第一款：“夫妻一方向人民法院请求确认亲子关系不存在，并已提供必要证据予以证明，另一方没有相反证据又拒绝做亲子鉴定的，人民法院可以推定请求确认亲子关系不存在的一方的主张成立。”的规定，本院无法推定上诉人与张某乙不存在亲子关系。
综上所述，上诉人的上诉理由不成立，本院不予采纳。原审判决正确，本院予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费400元，由上诉人尹某甲负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王飞雁
审 判 员 王玉敏
代理审判员 张 勇
二〇一五年十月二十日
书 记 员 张晨晨