云南省曲靖市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）云03民终523号
上诉人（原审被告）：云南省烟草公司曲靖市公司。住所地：云南省曲靖市官坡巷51号；组织机构代码：21722204-2。
法定代表人：吴立著，公司经理。
委托诉讼代理人：周涛，云南恒序律师事务所律师。特别授权代理。
被上诉人（原审原告）：秦见方，又名秦建方，男，汉族，生于1963年6月7日云南省陆良县人，初中文化，农民，住陆良县。
原审被告：曲靖市烟草公司陆良分公司。营业场所：陆良县同乐大道272号；统一社会信用代码：915303222173709507。
负责人：尹锦甫，公司经理。
委托诉讼代理人：尹田，云南恒序律师事务所律师。特别授权代理。
上诉人云南省烟草公司曲靖市公司因与被诉人秦见方劳动争议纠纷一案，不服云南省陆良县人民法院(2016)云0322民初336号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月6日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
云南省烟草公司曲靖市公司上诉请求：撤销云南省陆良县人民法院(2016)云0322民初325号民事判决，根据本案客观事实及我国相关法律规定，依法改判。事实和理由：云南省陆良县人民法院(2016)云0322民初336号民事判决，依法改判。理由如下：一、被上诉人秦见方提交的2005年陆良县烟草公司商品验收单在一审的庭审过程中，上诉人云南省烟草公司曲靖市公司及原审被告曲靖市烟草公司陆良分公司均没有直接认可其真实性、合法性与本案的关联性，而是表示需要庭后核实，陆良县人民法院并未等待上诉人云南省烟草公司曲靖市公司及原审被告曲靖市烟草公司陆良分公司的核实结果，而直接作为定案证据予以了采信，不符事民事诉讼证据规则的规定，属于诉讼证据采信程序适用错误。二、被上诉人秦见方在2005年2月1日至10月14日期间是与陆良县劳动局成立的陆良县劳动和社会保障事务代理服务所签订聘用协议书，再由陆良县劳动和社会保险事务代理服务所以劳务派遣的方式将被上诉人秦见方派遣至原审被告曲靖市烟草公司陆良分公司工作，按照《中华人民共和国劳动合同法》中关于劳务派遣的相关规定及《服务协议书》第五条乙方责任的约定，用人单位陆良县劳动和社会服务保障事务代理服务所与被上诉人秦见方签订聘用协议书，建立劳动关系，支付服务费用，并承担为服务人员（即被上诉人秦见方）办理服务期限内的农村养老保险、人身意外伤害保险等义务，基于上述客观事实，上诉人云南省烟草公司曲靖市公司并非是2005年补缴养老保险的责任主体，亦不是双方终止事实劳动关系后支付一次性经济补偿金的责任主体，陆良县人民法院对于上述客观事实认定不清，适用法律错误，应当予以纠正。
秦见方在二审辩称：一审判决认定的案件事实客观真实，上诉人的上诉请求即上诉理由于法无据，应驳回上诉，维持原判。事实和理由：一、被上诉人秦见方提交的证据能够客观、真实、合法的证实其2005年期间，系上诉人及曲靖烟草公司陆良分公司的员工。被上诉人秦见方提交的证据8及陆良县烟草公司商品验收单，详细记录了2005年期间，被上诉人秦见方在木栗树烟点从事烤烟辅导员工作的明细情况，分别是烤烟的等级、单价、数量及金额，同时载明了秦见方本人为烤烟的验收人。同时，一审法院结合庭审查明的事实、依法认定了该证据的法律效力，上述事实的认定，既有客观事实的支撑，同时符合民事诉讼法就证据证明效力的认定，上诉人单方面以未经其庭后核实，认为一审判决认定该证据程序适用错误依法无据。二、上诉人依法应当承担被上诉人在劳动合同期间的法义务，同时应当承担辞退被上诉人进行经济补偿的法定义务。被上诉人2005年2月1日至10月14日期间的工作关系，依据《中华人民共和国民事诉讼法》、《最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条等法律规定，就证明劳动关系中的举证责任做了明确规定，上诉人一方作为用人单位负有举证责任，其举证不能，应当承担不利后果。上诉人在一审庭中并未对此劳动关系提交证据证实，其在上诉状中只用了，在无其他证据证明的前提下，仅凭单方面意思表示否认双方之间的劳动关系。其上诉理由既无事实依据，也无法律依据。依法不应当支持其上诉请求。
秦见方向一审法院起诉请求：1、由被告云南省烟草公司曲靖市公司、曲靖市烟草公司陆良分公司为原告办理社会保险参保手续，补交用工期间的养老保险、失业保险、医疗保险中单位应交纳部分；2、由二被告支付原告劳动关系解除或终止后每工作一年给予一个月工资标准的经济补偿金或生活补助费，支付回乡生产补助金；3、由二被告支付原告担任点长或仓库员期间的岗位津贴，每年11000元。
一审法院认定事实：原告于1986年2月至1999年12月、2000年3月—11月、2005年下半年期间，一年一聘与原陆良县烟草公司建立劳动关系，从事烤烟辅导员工作。其中1998年、1999年、2000年3-11月期间与原陆良县烟草公司签订过劳动合同。原陆良县烟草公司在部分年份劳动关系终止时增发了一个月的工资作为补偿。在部分年份原陆良县烟草公司与原告劳动关系终止时未做过补偿。未补偿的时间为1988年12个月、1998年12个月、2000年9个月、2005年6个月，共39个月。原告三次向陆良县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，陆良县劳动人事争议仲裁委员会以“仲裁申请超过仲裁时效”为由，作出《不予受理通知书》。原告不服向法院起诉。另查明：原陆良县烟草公司于2007年被云南省烟草公司曲靖市公司撤销，又设立没有法人资格的曲靖市烟草公司陆良分公司。原陆良县烟草公司企业性质属全民所有制企业。2006年《云南省劳动和社会保障厅关于农民工参加基本医疗保险有关问题的通知》下发后，农民工才按规定纳入基本医疗保险范围。1998年4月1日施行的《云南省企业职工失业保险条例》第三条规定：“本条例所称失业职工，是指具有本省城镇常住人口，……并已参加失业保险的人员。”2006年7月1日起施行的《云南省失业保险条例》才将农民工纳入失业保险范围。一审法院认为，根据《关于当前形势下做好劳动争议纠纷案件审判工作的指导意见》的通知（法发〔2009〕41号）第三条之规定：“对于历史遗留的劳动问题，要按照当时的法律、法规及国家的方针政策处理”。因此本案争议的社会保险、经济补偿等问题应按照当时的法律、法规及国家的方针政策处理。被告主张申请劳动仲裁已超过仲裁申请期限的观点。因本案被告2013年12月19日的网上答复意见已同意按政策办理原告诉求，仲裁时效因对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因此本案原告申请仲裁未超过仲裁申请期限。其主张本院不予支持。原告主张的经济补偿金请求。劳动部办公厅对《关于终止或解除劳动合同计发经济补偿金有关问题的请示》的复函第一条规定：“关于终止劳动合同的经济补偿金计发问题。劳动部《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第38条规定：劳动合同期满或者当事人约定的劳动合同终止条件出现，劳动合同即行终止，用人单位可以不支付劳动者经济补偿金。同时规定：国家另有规定的，可以从其规定。是指仍然有效的《国营企业实行劳动合同制暂行规定》及《全民所有制企业招用农民合同制工人的规定》中的有关规定，即：凡属国有企业职工和国家机关、事业组织、社会团体建立劳动合同关系的职工以及全民所有制企业招用的农民合同制工人，在劳动合同终止以后，仍应执行其中有关支付经济补偿金的规定。”劳动部办公厅对《关于用人单位不签订劳动合同，员工要求经济补偿问题的复函》规定了事实劳动关系解除后用人单位要支付经济补偿金。根据上述规定，本案原告与被告事实劳动关系终止后，用人单位即本案被告应支付经济补偿金给原告。根据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第十条之规定：“用人单位解除劳动合同后，未按规定给予劳动者经济补偿的，除全额发给经济补偿金外，还须按该经济补偿金数额的50%支付额外经济补偿金。”因此本案被告应支付额外经济补偿金给原告。因时间跨度较长，按照劳动者劳动关系终止前12个月的月平均工资计算经济补偿金对劳动者来说已明显不公平，根据公平原则，支付经济补偿金的工资计算标准应参照近年的社会平均工资来计算。原告主张的回乡生产补助金，根据《全民所有制企业招用农民合同制工人的规定》第十一条规定：“农民轮换工是指国务院劳动行政主管部门确定的有害身体健康的工种、岗位，必须招用定期轮换工，一般合同期限为三至五年，经有关主管部门批准，最多可为八年，合同期限届满应即终止”。劳动部《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第21条规定：“用人单位经批准招用农民工，其劳动合同期限可以由用人单位和劳动者协商确定。从事矿山井下以及在其他有害身体健康的工种、岗位工作的农民工，实行定期轮换制度，合同期限最长不超过八年。”根据上述规定，原告从事的是烤烟辅导员工作，不属农民轮换工。回乡生产补助金只适用于农民轮换工，其主张的回乡生产补助金无事实依据，本院不予支持。原告主张的补偿用工期间的养老保险，根据《云南省劳动和社会保障厅贯彻云南省人民政府关于完善企业职工基本养老保险制度实施意见的细则》的规定，1995年9月30日前参加工作且1995年10月1日以后符合退休条件的，从1995年10月1日起补缴基本养老保险费。1995年10月1日以后参加工作的职工，从参加工作之月起补缴基本养老保险费。原告主张补偿1995年9月30日前工作时段的社会保险，因原、被告1995年9月30日前劳动关系存续期间没有相关的法律及政策依据，本院不予支持。原告主张的补偿用工期间的医疗保险、失业保险，点长仓库员岗位津贴，有的无事实依据，有的无法律及政策依据，本院不予支持。点长津贴的依据只有1999年的依据，原告提供的证据不能证实1999年其任过点长并经考核完成全部目标任务，其主张本院不予支持。根据《中华人民共和国民法通则》第四条、《全民所有制企业招用农民合同制工人的规定》第十一条、第十七条、第二十五条、《劳动部关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第二十一条、第三十八条、《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第十条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款之规定，判决：一、由被告云南省烟草公司曲靖市公司于判决生效后十五日内支付原告经济补偿金3550元（2015年曲靖市社平工资）×（39月÷12月）=11537.5元。二、由被告云南省烟草公司曲靖市公司于判决生效后30日内为原告办理社会保险参保手续，补缴1995年10月1日至1999年12月期间、2000年3月至11月期间、2005年6月至12月期间的养老保险费中单位应缴纳部分，具体数额以社会保险经办机构核定为准。三、驳回原告的其它诉讼请求。本案案件受理费免予收取。
二审中，上诉人云南省烟草公司曲靖市公司围绕其上诉请求依法提交了证据。
证据1、曲靖市社保局、曲靖烟草公司联发文件，招聘农村烤烟科技员的实施意见；
证据2、陆良县社保局、陆良烟草公司联发文件，招聘农村烤烟科技员的实施意见；
证据3、服务协议书复印件1份，拟证明2005年2-10月陆良烟草公司与陆良县劳动和社会保障事务代理服务所签订的关于烤烟科技员提供烤烟生产、收购等辅助性、季节性工作服务。
证据4、财务凭证、证明及发票复印件，拟证明当时用工属劳务派遣并向劳务派遣单位陆良县劳动和社会保障事务代理服务所支付了服务费。
被上诉人秦见方质证认为：对上诉人所举证据的真实性、合法性、关联性均没有异议。
本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人二审争议的事实，本院认定如下：
一、上诉人云南省烟草公司曲靖市公司二审提供的证据，具备证据的真实性、合法性、关联性，质证过程中，本院予以采信。
二、一审判决查明的案件基本事实，双方当事人在二审中没有争议的部分，本院予以确认。
三、一审判决对于经济补偿金的计算期限（39个月）及计算基数（3550元/月），不违反法律规定，本院予以确认。
本院认为，原审被告曲靖市烟草公司陆良分公司（原陆良县烟草公司）与被上诉人秦见方为了明确双方当事人的权利和义务而订立的劳动合同，对劳动合同双方当事人具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。双方发生的劳动争议，属历史遗留的劳动问题，应按照不同时期的法律、法规及国家的方针政策处理。本案一审对于经济补偿金的计算期限（39个月）及计算基数（3550元/月），不违反法律规定，本院予以确认。上诉人云南省烟草公司曲靖市公司认为“被上诉人秦见方在2005年2月1日至10月14日期间在曲靖市烟草公司陆良分公司工作系劳务派遣，用人单位是陆良县劳动和社会服务保障事务代理服务所，派遣单位应承担为被上诉人秦见方办理服务期限内的农村养老保险、人身意外伤害保险等义务。”二审中所举证据能够证明该事实主张成立，本院予以支持。关于经济补偿金，《服务协议书》未明确约定原审被告曲靖市烟草公司陆良分公司支付给陆良县劳动和社会服务保障事务代理服务所的服务费中包含经济补偿金，为保护劳动者的合法权益，对于上诉人要求不支付被上诉人秦见方2005年6月至12月工作期间经济补偿金的上诉请求，本院不予支持。
综上所述，云南省烟草公司曲靖市公司的上诉请求部份成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、维持云南省陆良县人民法院(2016)云0322民初336号民事判决第一项；
二、撤销云南省陆良县人民法院(2016)云0322民初336号民事判决第二项、第三项；
三、变更云南省陆良县人民法院(2016)云0322民初336号民事判决第二项为：由上诉人云南省烟草公司曲靖市公司于判决生效后30日内为被上诉人秦见方办理社会保险参保手续，补缴1995年10月1日至1999年12月期间、2000年3月至11月期间的养老保险费中单位应缴纳部分，具体数额以社会保险经办机构核定为准。
四、驳回被上诉人秦见方的其他诉讼请求。
二审案件受理费免交。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 勇
审 判 员 敖显外
审 判 员 朱福华
二〇一七年六月十六日
法官助理 张玲玲
书 记 员 吕梦亭