甘肃省临夏回族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）甘29刑终10号
原公诉机关永靖县人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈晓雪，女，1980年5月10日生，汉族，甘肃省山丹县人，小学文化，无业，住兰州市。2016年8月16日因涉嫌贩卖毒品罪被永靖县公安局刑事拘留，8月26日被逮捕，现羁押于临夏市看守所。
原审被告人马腾云，男，1987年11月28日生，汉族，青海省西宁市人，初中文化，无业，住兰州市。2016年6月9日因涉嫌贩卖毒品罪被永靖县公安局刑事拘留，7月13日被逮捕，现羁押于永靖县看守所。
甘肃省永靖县人民法院审理永靖县人民检察院指控原审被告人马腾云、陈晓雪犯贩卖毒品罪一案，于2016年12月14日作出（2016）甘2923刑初124号刑事判决。宣判后，被告人陈晓雪不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。临夏州人民检察院指派代理检察员马晓元出庭履行职务，被告人马腾云、陈晓雪到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定：2016年6月6日，二被告人通话中，马腾云让陈晓雪联系需要冰毒的人。次日，吸毒人员王某电话告知陈晓雪其以每克400元价格需要5克冰毒，陈晓雪将该情况告知马腾云。6月8日下午，被告人马腾云携带毒品可疑物乘坐出租车来到永靖县，二被告人见面后，陈晓雪将马腾云带至刘家峡镇王某租住屋，被告人马腾云将毒品可疑物出售给王某时，被公安民警当场抓获，查获毒品可疑物一小包，净重5克。经鉴定，查获的毒品可疑物中检出甲基苯丙胺成分。
另查明：被告人陈晓雪在2014年7月至2014年8月期间，因患宫颈鳞状细胞癌在兰州军区兰州总医院安宁分院住院手术治疗。陈晓雪之子现由其亲属照看。
认定上述事实的主要证据有：
1、书证
（1）受案登记表、立案决定书，证实2016年6月8日，永靖县公安局民警在工作中发现马腾云在永靖县境内贩卖毒品，后于次日将该案立案侦查。
（2）户籍证明，证实被告人马腾云、陈晓雪作案时已达到刑事责任年龄。
（3）兰州市公安局红古分局下窑派出所证明，证实二被告人均无前科记录情况。
（4）查获经过，证实2016年6月8日，永靖县公安局民警在刘家峡镇将正在交易毒品的被告人马腾云抓获。被告人陈晓雪于2016年8月16日经公安民警传唤到案。
（5）兰州军区兰州总医院安宁分院住院病历证明，证实2014年7月15日至2014年8月4日，陈晓雪因患宫颈鳞状细胞癌在该院手术治疗。
（6）情况说明，证实证人王某所称的微微与陈晓雪系同一人。
2、证人证言
（1）证人王某证言，证实永靖县刘家峡镇是其租住的房子。2016年6月7日17时许，其给微微（陈晓雪）打电话称要买5克冰毒，让微微帮着联系一下，后微微让其先将钱汇过去，其以未看到货而推托。6月8日12时许，接到微微电话，得知毒品就要到了，就在家中等待。17时许，微微和一名男子来到家，那名男子带来5克冰毒，男子将冰毒放到其家的小秤上称量，并询问在刘家峡还有没有人需要冰毒，此时被公安民警抓获。是欲以400元一克的价格购买，被抓时尚未付款。是微微帮其联系的那名男子，没有给微微好处费。
（2）证人黄某证言，证实马腾云与陈晓雪所生育儿子马某，现由马腾云母亲照看，在兰州市红古区上学。
3、被告人的供述和辩解
（1）被告人马腾云供述和辩解，证实2016年6月6日，其给前妻陈晓雪打电话让陈晓雪帮忙联系需要冰毒的人。6月7日，陈晓雪给其打电话称一个刘家峡的人要买5克冰毒。其告诉陈晓雪每克卖400元，共计2000元。后陈晓雪让其到刘家峡。6月8日16时许，其从兰州市红古区窑街坐出租车来到刘家峡，并和陈晓雪约定在刘家峡镇川南路水电厂水检家属院门口见面。见面后陈晓雪带其到一栋家属楼二楼左室一名男子家中，其将冰毒拿出放到卧室的桌子上，并用那名男子拿来的电子秤称重，电子秤显示毒品重5克，正在交易时被公安民警抓获。其贩卖的是冰毒，用白色塑料袋包装，共计5克。冰毒是其从兰州市红古区窑街镇的一名男子（外号“一米缺五”）手中以每克300元的价格购买的，贩卖后每克获利100元。陈晓雪帮其联系了刘家峡买毒品的男子，没有收取好处。此前没有向他人贩卖过毒品。其电话号码是1850918****，陈晓雪电话号码是1821509****。
（2）被告人陈晓雪供述和辩解，证实2016年6月8日9时许，王某给其打电话让其帮忙找点冰毒，其就联系了前夫马腾云，马腾云称有一点，并约定到刘家峡后给其打电话。15时许。马腾云给其打电话说到了刘家峡，因马腾云找不到王某家，其将马腾云带至刘家峡镇王某家中。到王某家后其去了卫生间，出来后看到王某坐在床上吸毒，马腾云在沙发上坐着，旁边的茶几上放着一个小塑料袋。约五分钟就被公安民警抓获。其不知道马腾云带了多少毒品，后从王某口中得知是5克。王某给其打电话说每克400元，其亦给马腾云打电话告知每克400元，在王某家中，还没谈价格就被抓获。其帮王某联系购买冰毒没有收取好处。
4、鉴定意见
临夏州公安局物证鉴定所（临）公（理）鉴（毒）字〔2016〕150号理化鉴定意见书，证实所送检材中检出甲基苯丙胺成分。
5、现场勘验、检查、辨认笔录
（1）计量笔录及照片，证实2016年6月8日20时许，公安民警对马腾云贩卖给王锐的毒品甲基苯丙胺经计量，净重5克。
（2）扣押物品决定书，证实2016年6月8日，永靖县公安局民警依法从马腾云处扣押白色颗粒状结晶物品5克。
（3）辨认笔录及照片，证实经对10张免冠照片进行混合辨认，马腾云辨认出王某是向其购买冰毒的人；王某辨认出马腾云是向其出售冰毒的人，陈晓雪是自称微微并向其介绍从马腾云处购买毒品的人。2016年6月19日，经马腾云指认，永靖县刘家峡镇确为其贩卖毒品的现场。
以上证据，均经法庭质证核实，来源合法，且能相互印证，予以确认。
据上事实原判认为：被告人马腾云无视国法，向王某贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人陈晓雪同时与马腾云、王某共谋，居间介绍，促成交易，其行为亦已构成贩卖毒品罪。公诉机关提出对被告人陈晓雪判处缓刑的量刑建议与陈晓雪所犯罪行不相适应，无证明陈晓雪目前患病的相关证据，陈晓雪之子现由其亲属照看，故对该量刑建议不予采纳。二被告人在交易毒品时被抓获，属犯罪未遂，依法比照既遂犯从轻处罚。在共同犯罪中，被告人马腾云起主要作用，系主犯；被告人陈晓雪起辅助作用，系从犯，依法从轻处罚。二被告人自愿认罪，可酌情从轻处罚。辩护人提出的被告人陈晓雪无罪的辩护意见与查明事实不符，不予采纳。为严肃国法，维护社会管理秩序，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条之规定，判决：被告人马腾云犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金3000元；被告人陈晓雪犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金2000元。
宣判后，马腾云未上诉，陈晓雪以原判认定事实不符，适用法律错误，本案存在特情引诱情节为由提出上诉，请求撤销原判，改判上诉人无罪。
出庭检察员认为，一审认定的事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，定罪准确，量刑适当，建议驳回上诉、维持原判。
经审理查明，原判认定事实清楚，证据合法有效。本院审理查明的事实与原判认定的事实相一致。
对上诉人陈晓雪所提上诉理由，经查，本案的犯罪事实有形成证据链条且能相互印证的证据证实，原审判决根据本案的事实，针对特情引诱情节在量刑时已予以考虑，上诉人定罪处刑均正确，故其上诉理由不能成立。
本院认为，原判认定事实清楚，证据充分，定罪准确，量刑适当，程序合法。上诉人陈晓雪的上诉理由与本院审理查明的事实不符，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定
审 判 长 马建魁
审 判 员 马斌& # xB;
代理审判员 马 旭 东
二〇一七年三月七日
书 记 员 绽 娟