上海市徐汇区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪0104民初4469号
原告：徐爱萍，女，1964年7月2日出生，汉族，住安徽省泾县茂林镇。
委托诉讼代理人：申国杰，广东国晖（上海）律师事务所律师。
被告：周鹏举，男，1972年8月5日出生，汉族，住江苏省涟水县。
被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，营业场所上海市静安区。
主要负责人：陈雪松，总经理。
委托诉讼代理人：汤红梅，上海市凌云永然律师事务所律师。
原告徐爱萍与被告周鹏举、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称平安产险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年3月13日立案后，依法适用简易程序，于2017年4月13日公开开庭进行了审理。原告徐爱萍及其委托诉讼代理人申国杰、被告周鹏举、被告平安产险公司的委托诉讼代理人汤红梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
【徐爱萍诉称】
交通事故的基本事实
时间
2015年10月25日15时35分许
地点
上海市徐汇区虹桥路凯旋路路口
事故的当事方
徐爱萍
乘坐陈庆金骑行的电动自行车
周鹏举
驾驶车牌号为苏HXXX**的指南者牌小型越野客车（以下简称肇事客车）
相关的赔偿义务人
平安产险公司
肇事客车在事故发生时机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和100万元不计免赔商业第三者责任保险（以下简称商业三者险）的承保人
交警部门责任认定
周鹏举承担本起事故的全部责任
鉴定机构鉴定意见
伤残程度
徐爱萍左足趾功能障碍、左下肢功能障碍，分别构成十级、十级伤残
三期期限
休息180日、营养75日、护理75日
徐爱萍向本院提出诉讼请求：周鹏举赔偿下列损失合计256,483.64元，平安产险公司在保险范围内承担先行赔偿责任。
具体赔偿项目
金额
计算方式/计算依据
残疾赔偿金
127,108.80元
按2015年度上海市城镇居民标准
精神损害抚慰金
6,000元
在交强险范围内优先赔偿
误工费
24,000元
按每月4,000元计算6个月
护理费
4,500元
按每日60元的标准计算75日
交通费
809元
凭据主张，为就诊支出
残疾辅助器具费
1,153元
凭据主张，为购买拐杖、轮椅支出
医疗费
81,462.84元
凭据主张，含住院伙食费441元
营养费
3,000元
按每日40元的标准计算75日
衣物损失
500元
酌情主张
伤残鉴定费
1,950元
凭据主张
律师代理费
6,000元
凭据全额主张，为诉讼聘请律师支出【周鹏举、平安产险公司辩称】
关于徐爱萍诉称
周鹏举
平安产险公司
交通事故基本事实
无异议
交警部门责任认定
肇事客车投保情况
鉴定机构鉴定意见
同平安产险公司意见
有一处十级伤残持有异议
具体赔偿责任承担
超出保险范围的损失请求法院依法判决
同意在保险范围内对徐爱萍主张合理损失承担赔偿责任
为徐爱萍垫付费用
医疗费10,000元
无
关于徐爱萍主张具体赔偿项目的意见
残疾赔偿金
同平安产险公司意见
事故发生前的工作、居住情况请求法院依法认定，对伤残系数酌情认可按0.1计算
精神损害抚慰金
依据伤残程度认可5,000元
误工费
缺乏客观依据，认可按同期最低工资每月2,020元计算
护理费
按每日40元计算75日
交通费
酌情认可300元
残疾辅助器具费
仅认可拐杖费用130元
医疗费
均应属于保险范围
凭据扣除住院伙食费441元同意在医疗保险可报销范围内承担，自费部分和分类自负部分按约不属于保险范围
住院伙食补助费
同平安产险公司意见
按每日20元的标准计算
营养费
按每日30元计算75日
衣物损失
酌情认可200元
伤残鉴定费
无异议，属商业三者险范围
律师代理费
请求法院依法判决
不属于保险范围【本院认定事实】
（一）查明事实
交通事故基本事实
时间
2015年10月25日15时许
地点
上海市徐汇区虹桥路凯旋路口
事发经过
周鹏举驾驶肇事客车与陈庆金骑行的电动自行车发生交通事故，导致乘坐电动自行车的徐爱萍受伤、电动自行车和肇事客车不同程度受损
肇事客车投保情况
平安产险公司承保肇事客车在事故发生时的交强险和100万元不计免赔商业三者险
交警部门责任认定
周鹏举违反让行规定，承担本起事故的全部责任
诊疗情况
治疗经过
徐爱萍受伤后即由救护车送至中国人民解放军第四五五医院检查，诊断为左足碾压伤、左内踝开放性骨折等，住院接受左踝清创、骨折内固定、血管神经肌腱探查修复、VSD负压吸引术等治疗，出院后门诊换药、复查六次至2016年2月20日
医疗支出
医疗费合计81,021.80元（住院22日，已扣除伙食费441元及分币误差0.04元）、残疾辅助器具费1,153元（拐杖、轮椅）及交通费若干
鉴定经过
鉴定机构
上海申远医学科技有限公司司法鉴定所
鉴定意见
徐爱萍左下肢内外踝骨折、左足1-5趾屈伸大部分受限，分别构成十级、十级伤残，损伤后治疗休息150日、营养和护理各60日；后期行内固定取出术，酌情休息30日、营养和护理各15日
鉴定费用
1,950元（2016年3月10日支付）
户籍年龄
徐爱萍系安徽省农业家庭户口，截至本案定残时未满60周岁
工作居住
上海市长宁区新华路街道红庄居民委员会于2016年2月26日出具居住证明称，徐爱萍自2009年12月至2015年10月在上海市长宁区新华路XXX弄XXX号XXX室雇主处做住家保姆，该地区为城镇区域；雇主卢某某到庭确认上述事实，并陈述徐爱萍每月工资4,000元，以现金支付，无签收凭证，发生交通事故后已无法正常从事家政服务，没有劳动收入来源
诉讼支出
2016年6月27日，徐爱萍为本案支出律师代理费6,000元
（二）当事人的一致意见
庭审中，徐爱萍认可周鹏举辩称的垫付费用，并与平安产险公司协商一致确定残疾赔偿金以2016年度赔偿标准及伤残系数0.1计算，精神损害抚慰金计5,000元【本院认为】
徐爱萍主张的赔偿主体、项目及顺序无误，本院予以采纳。平安产险公司未举证证明已履行保险条款中关于医疗费理赔范围的提示告知义务，结合辩称意见和保险限额，应当对徐爱萍主张除律师代理费以外的其他损失在保险范围内承担先行赔偿责任，律师代理费因系间接损失，按约不属于平安产险公司的保险范围，应当由直接侵权人即周鹏举承担。
赔偿项目
认定意见
确认标准
相应保险范围
残疾赔偿金
综合举证材料，徐爱萍的主张有相应事实依据且无相反证据予以推翻，结合当事人一致意见支持
115,384元
交强险按限额承担110,000元，商业三者险范围承担34,045元
精神损害抚慰金
当事人达成一致意见
5,000元
误工费
缺乏劳务报酬税收缴纳记录及支付凭证等客观依据，酌情参照2015年度上海市最低小时工资标准18元，结合鉴定意见确定的休息期计算6个月（每月工时176小时）
19,008元
护理费
采纳平安产险公司意见
3,000元
交通费
徐爱萍提供的部分票据无法与就诊情况相对应，本院根据就诊、鉴定及事故处理等所需酌情支持
500元
残疾辅助器具费
凭据确认相应支出均与本起事故所致伤情相关住院伙食费应自医疗费中扣除按每日20元计算
1,153元
医疗费
81,021.80元
交强险按限额承担10,000元，商业三者险范围承担73,961.80元
住院伙食补助费
440元
营养费
依据伤情程度，按每月1,000元计算2.5个月
2,500元
衣物损失
无受损程度的直接证据，酌情考虑事故的冲击力
300元
交强险全额承担
伤残鉴定费
当事人达成一致意见
1,950元
商业三者险范围
律师代理费
综合事故责任、争议程度、标的金额、垫付费用及凭据支出等酌情考量
4,000元
不属于保险范围综上所述，平安产险公司应在交强险范围内赔偿徐爱萍损失120,300元（含精神损害抚慰金5,000元），在商业三者险范围内赔偿徐爱萍损失109,956.80元，合计承担230,256.80元（含后续治疗的误工费、营养费、护理费）；周鹏举应赔偿徐爱萍律师代理费4,000元，折抵垫付费用10,000元，徐爱萍尚须返还周鹏举6,000元。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《中华人民共和国保险法》第十七条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，判决如下：
一、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十五日内赔偿徐爱萍损失230,256.80元；
二、徐爱萍于本判决生效之日起十五日内返还周鹏举6,000元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5,058元，减半收取计2,529元（徐爱萍已预交），由徐爱萍负担197元，周鹏举负担2,332元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 汪 健
二〇一七年六月十二日
书记员 吴妙琦
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
三、《中华人民共和国保险法》
第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。
对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
五、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。