山东省菏泽市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）菏民终字第160号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司菏泽中心支公司。
负责人：赵善勇。
委托代理人：孔令浩，男，1971年12月10日出生，汉族。
被上诉人（原审原告）：郝栋。
委托代理人：李万林。
原审被告：穆志勇。
原审被告：东明县棉麻总公司花都出租车分公司。
代表人：海西平。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司菏泽中心支公司（以下简称平安保险菏泽公司）与被上诉人郝栋，原审被告穆志勇、东明县棉麻总公司花都出租车分公司（东明花都公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省菏泽市牡丹区人民法院（2013）菏牡民初字第1044号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年8月4日受理后，依法组成合议庭公开进行了审理。本案现已审理终结。
原审原告郝栋一审诉称：2013年3月31日14时45分，被告穆志勇驾驶鲁R×××××号轿车，沿银川路由南向北行驶至八一西街路口处，与沿八一西街由东向西行驶的原告驾驶的两轮助力车相撞，致原告受伤住院治疗。请求判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、车损、鉴定费等合计145000元。
原审被告东明花都公司、穆志勇一审辩称：交通事故属实，对事故认定书无异议，车辆投保交强险及商业险，要求保险公司承担责任。
原审被告平安保险菏泽公司一审辩称：在核实出险驾驶员驾驶证及肇事车辆行驶证、营运证、资格证、保单合格有效、保险责任属实的前提下，公司同意承担保险责任内的合理、合法费用，商业险应按照事故责任比例依法赔偿，且有特别约定，本次事故增加10%的绝对免赔率；原告医疗费应按照国家基本医疗保险进行核对，但不承担诉讼费、鉴定费等间接损失。
原审法院审理查明：2013年3月31日14时45分，穆志勇驾驶鲁R×××××号轿车，沿银川路由南向北行驶至八一西街路口处，与沿八一西街由东向西行驶的郝栋驾驶的两轮助力车相撞，致郝栋受伤、两车不同程度损坏的道路交通事故。菏泽市公安局交通警察支队直属大队于2013年4月12日作出菏公交认字（2013）第0361号道路交通事故认定书，确定穆志勇承担此事故的全部责任，郝栋无责任。鲁R×××××号轿车登记车主东明花都公司，实际车主穆志勇；该车在平安保险菏泽公司投保交强险、商业第三者责任保险（保险金额30万元）及其不计免赔率保险，事故发生于保险期间内。其商业第三者责任保险特别约定：本保单商业险，每次事故增加10%的绝对免赔率。郝栋系其所驾驶的两轮助力车车主。2013年3月31日至2013年8月9日，郝栋在菏泽市第三人民医院住院131天，期间Ⅰ级护理10天，余为Ⅱ级护理，支付住院费25310.46元、门诊费用274元。2013年7月15日，菏泽市牡丹人民医院司法鉴定所作出菏牡法医临床（2013）10213267号郝栋司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、郝栋左下肢损伤为Ⅹ级伤残。2、误工时间为120日。3、护理时间为120日，住院期间Ⅰ级护理内为2人护理，余为1人护理。鉴定费2400元。2013年5月22日，菏泽市牡丹区价格认证中心作出菏牡价鉴字（2013）86号价格鉴定结论书，鉴定意见为：被碰坏的助力车损失价格为人民币1655元。评估费100元。郝栋及其护理人桑某某、郝某某均为农村居民，但其所提交证据显示，自2011年3月8日起，郝栋即租住他人位于牡丹区道碑西街60号的住房。当日，郝栋向菏泽市牡丹区房屋租赁所交纳租赁手续费并取得加盖“菏泽市牡丹区住房保障和房产管理局租赁登记备案专章”的《房屋租赁证》。郝某乙、郝某甲均是郝栋之女。至事故发生之日，郝某乙未满一周岁，郝某甲已满六周岁而未满七周岁；至其定残前一日，郝栋已满29周岁而未满30周岁。郝栋另提交交通费单据1000元。另查明：平安保险菏泽公司对郝栋伤残情况提出异议并申请重新鉴定，经原告同意，该院委托进行重新鉴定。2014年5月5日，该院司法技术科终止此次委托。事故后穆志勇为原告垫付医疗费1800元。2012年度山东省城镇居民人均可支配收入为25755元，农林牧渔业年平均工资为32869元，城镇居民人均消费性支出为15778元，菏泽市国家机关一般工作人员在市内的出差补助标准为每日30元。
原审法院认为：菏泽市公安局交通警察支队直属大队作出的菏公交认字（2013）第0361号道路交通事故认定书，确定穆志勇承担事故的全部责任，郝栋无责任，事实清楚，该院予以采信。因郝栋提交的证据表明其已在菏泽市区居住一年以上，故该院认为其误工费、残疾赔偿金应按照城镇居民的标准计算；其女郝某甲、郝某乙应视为随其共同生活，其抚养费亦应按照城镇居民标准计算。对原告郝栋的损失，该院确认如下：1、医疗费合计25584.46元（25310.46＋274）。2、住院伙食补助费3930元（30×131）。3、依照鉴定意见，其误工费为8467.40元（25755÷365×120）。4、原告提交的鉴定意见确定的护理时间少于其实际住院时间，故该院对此鉴定意见不予采信，其护理费应按其住院时间计算，数额为12697.34元（32869÷365×（10×2＋121）］。5、其女郝某甲的抚养费为9466.80元（15778×12×10%÷2），其女郝某乙的抚养费为14200.20元（15778×18×10%÷2），故郝栋残疾赔偿金合计75177元（25755×20×10%＋9466.80＋14200.20）。6、对于原告主张的鉴定费2400元、评估费100元、车损1655元，予以支持；对于原告主张的交通费，酌情支持500元。上述损失合计130511.20元。鲁R×××××号轿车在平安保险菏泽公司投保交强险，事故发生于保险期间内，故该公司应在交强险医疗费用赔偿限额内向原告赔偿10000元，在交强险死亡伤残赔偿限额内向原告赔偿96841.74元，在交强险财产损失赔偿限额内向原告赔偿1655元。三项合计108496.74元。因鲁R×××××号轿车在平安保险菏泽公司投保商业第三者责任保险及其不计免赔率保险，其商业第三者责任保险特别约定：本保单商业险，每次事故增加10%的绝对免赔率，事故发生于保险期间内，原告剩余的医疗费损失19514.46元未超出其保险金额，故该公司对原告剩余的医疗费损失应再代为赔偿17563.01元（19514.46×90%）。因穆志勇系其所驾驶的鲁R×××××号轿车实际车主，故对于郝栋不属于保险人理赔的损失，穆志勇应承担赔偿责任，数额合计4451.45元。扣除其垫付的1800元，被告穆志勇应再赔偿2651.45元，被告东明花都公司对此承担连带责任。综上，该院对原告相应诉讼请求予以支持，对其过高部分的诉讼请求不予支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身伤害赔偿案件若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百三十四条之规定判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司菏泽中心支公司在交强险限额内向原告郝栋赔偿108496.74元，在商业第三者责任保险范围内向原告郝栋赔偿17563.01元。二、被告穆志勇向原告郝栋赔偿2651.45元。上述两项赔偿款，限本判决生效之日起三十日内履行完毕。三、驳回原告郝栋过高部分的诉讼请求及其要求被告承担赔偿责任的诉讼请求。案件受理费3000元，由原告郝栋负担120元，由被告穆志勇负担2880元。
上诉人平安保险菏泽公司不服原审法院判决向本院上诉称：1、牡丹区人民医院司法鉴定所（2013）10213267鉴定意见书鉴定日期是2013年7月13日，而病历上显示伤者此时仍在住院治疗，未治疗终结就进行伤残鉴定显然不合理。意见书认定郝栋膝关节屈曲70度，构成十级伤残，而事实上郝栋开庭时坐在座位上屈曲度已达到90度，鉴定结论不足采信。且上诉人申请重新鉴定，被上诉人拒不到场。故被上诉人郝栋不构成十级伤残。2、认定被上诉人郝栋在城镇租赁房屋居住错误。上诉人即使构成伤残，也应当按照农村居民标准计算残疾赔偿金、被扶养人生活费。3、被上诉人的护理费鉴定机构认定120天，一审判决按住院时间认定错误。请求二审法院予以改判。
被上诉人郝栋答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。
二审中，本院依法向证人郜瑞玲进行调查。据郜瑞玲陈述，郝栋小名豹子，交通事故发生之时已在其家租赁房屋居住近两年时间。对郜瑞玲的调查笔录，上诉人有异议，认为调查内容不具有真实性、确定性，证人也没有依据法律规定出庭接受质询。被上诉人对郜瑞玲调查笔录无异议。
本院另查明：被上诉人郝栋二审期间认可“因治疗情况良好，2013年6月29日医生说可以出院，此后就没有住院，只是没有办理出院手续”。被上诉人郝栋自2013年6月30日起至出院在菏泽市第三人民医院的住院费用为4603.5元（不包括两次X拍片、CT费用）。
本院审理查明的其他事实与原审判决认定的事实基本一致。
本院认为，被上诉人郝栋的菏泽市第三人民医院长期医嘱单、临时医嘱单和医疗费用清单显示从2013年6月30日至2013年8月5日期间郝栋并未在医院进行用药治疗，郝栋亦认可2013年6月30日起没有住院的事实，郝栋自2013年6月30日之后的住院行为应认定为“挂床”，由此产生的住院费用属其扩大化的损失，应由其自行承担。上诉人认为郝栋进行鉴定时仍在治疗期间，但如上所述，郝栋2013年6月30日后已不在医院住院治疗，伤情已经稳定，符合鉴定条件。上诉人对郝栋伤残鉴定提出异议，一审法院应首先审查菏泽市牡丹人民医院司法鉴定所所做的伤残鉴定是否符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条重新鉴定的情形，再对鉴定的效力进行认定。而本案上诉人并无证据证实存有足以否认郝栋第一次伤残鉴定、启动第二次鉴定的情形，一审法院再行委托重新鉴定不当。至于上诉人称观察郝栋膝关节屈曲度已达到90度，属其主观性的推论，并无证据予以支持。菏泽市牡丹人民医院司法鉴定所菏牡法医临床（2013）10213267号鉴定意见书应作为本案定案依据。上诉人此上诉理由不能成立，本院不予支持。
被上诉人郝栋于2011年3月开始在牡丹区道碑街租房居住，办理了房屋租赁证，并有出租人郜瑞玲的证人证言相互印证，能够证明郝栋在城镇生活居住一年以上的事实，一审法院按城镇标准计算残疾赔偿金和被扶养人生活费并无不当。
因郝栋在菏泽市第三人民医院住院后期出现“挂床”情形，一审法院按住院期间认定护理期间不当，护理费应以菏牡法医临床（2013）10213267号鉴定意见书认定的护理时间120日予以计算。同理住院伙食补助费用亦予以变更。郝栋自2013年6月30日起至出院在菏泽市第三人民医院的住院费用为4603.5元，该费用应从医疗费用中予以扣减，郝栋的医疗费用应认定为25584.46-4603.5=20980.96元。郝栋的护理费应计算为11526.66元（32869÷365×（8×2＋112）］。综上，郝栋因交通事故造成的损失包括：1、医疗费20980.96元；2、住院伙食补助费2730元（30×91）；3、误工费8467.4元；4、护理费11526.66；5、残疾赔偿金为75177元；6、鉴定费2400元、评估费100元；7、车损1655元；8、交通500元。上述损失合计123537.02元。鲁R×××××号轿车在平安保险菏泽公司投保交强险，事故发生于保险期间内，故该公司应在交强险医疗费用赔偿限额内向郝栋赔偿10000元，在交强险死亡伤残赔偿限额内向郝栋赔偿95671.06元，在交强险财产损失赔偿限额内向郝栋赔偿1655元。三项合计107326.06元。医疗费用项下剩余的13710.96元（10980.96元＋2730元），上诉人应在商业三者险赔偿12339.86元（13710.96×90%）。穆志勇对于不属于保险公司理赔的损失，应承担赔偿责任，数额合计3871.1元（1371.1＋2400＋100），扣除其垫付的1800元，原审被告穆志勇应再赔偿2071.1元，原审被告东明花都公司对此承担连带责任。
综上，上诉人的部分上诉理由成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、撤销山东省菏泽市牡丹区人民法院（2013）菏牡民初字第1044号民事判决。
二、上诉人中国平安财产保险股份有限公司菏泽中心支公司在交强险限额内向被上诉人郝栋赔偿107326.06元，在商业第三者责任保险范围内向被上诉人郝栋赔偿12339.86元。限本判决生效之日起十日内履行完毕。
三、原审被告穆志勇赔偿被上诉人郝栋2071.1元，原审被告东明县棉麻总公司花都出租车分公司对此承担连带责任。限本判决生效之日起十日内履行完毕。
四、驳回郝栋过高部分的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3000元，由被上诉人郝栋负担220元，由原审被告穆志勇负担2780元。二审案件受理费3000元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司菏泽中心支公司负担2840元，由被上诉人郝栋负担160元。
本判决为终审判决。
审 判 长 孙富柱
审 判 员 刘化忠
代理审判员 孙 岩
二〇一四年十月十九日
书 记 员 王静娜