贵州省纳雍县人民法院民 事 判 决 书（2016）黔0525民初1241号原告：易某，男，穿青人，住纳雍县张家湾镇法律援助代理人：刘奎，贵州雍盛律师事务所律师。被告贵州鑫楚能源开发有限责任公司纳雍张维煤矿，住所地纳雍县张家湾镇普洒村。统一社会信用代码91520000761395529B。负责人：张书兰，该公司矿长。委托诉讼代理人：程喜安，该公司员工。原告易某诉被告贵州鑫楚能源开发有限责任公司纳雍张维煤矿（以下至判决主文前简称张维煤矿）劳动合同纠纷一案，本院于2016年7月11日受理后，依法适用简易程序于同年8月12日、12月20日两次公开开庭进行审理。原告易某及其法律援助代理人刘奎、被告张维煤矿的委托诉讼代理人程喜安均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告易某向本院提出诉讼请求：1、判令我与被告解除劳动合同；2、判令被告支付我工作5年的经济补偿金35000元；3、判令被告为我补交4年的五险一金共计28000元。令被告承担诉讼费用。事实和理由：我从2010年2月至2015年11月在张维煤矿从事采煤工作，月均工资7000元左右，从2015年12月后，被告对湖北籍工人作经济补偿，但既不安排我上班，也不作经济补偿，原告要求享受同等待遇，被告置之不理。到起诉时，被告欠缴我4年的五险一金共计28000元，同时，被告还未支付我工作5年的经济补偿金35000元。故我向纳雍县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会对我要求与被告解除劳动关系的请求不作裁决、不支持我五险一金的主张、认定我的月平均工资为5811.6元，作出由被告支付我2个月的经济补偿11623.2元的裁决是错误的，故我诉至人民法院。庭审中，原告提出自己的月平均工资为6471.3元，将第二项诉讼请求变更为要求被告支付经济补偿金34866元。被告张维煤矿辩称，1、我单位的缴费起始期符合2011年7月1日施行的《中华人民共和国社会保险法》，未违反法律规定，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，原告对缴纳社会保险费期间的申诉，超过了申诉时效，该请求应予以驳回；2、纳雍县劳动人事争议仲裁委员会的裁决适用法律错误，我单位是因为受国家调控煤炭行业产能过剩这一不可抗力影响，依据《实施若干规定》第六章的规定，经社保部门同意后，从2014年起暂缓了部分社会保险费的缴纳，纳雍县劳动人事争议仲裁委员会没有遵照《实施若干规定》,明显是适用法律错误；3、根据我单位的规定，超过15天不出勤，就中断工龄，故纳雍县劳动人事争议仲裁委员会对其工作年限和经济补偿金的计算没有错误。但根据《劳动法》第二十四条及《劳动部关于实行劳动合同制度若干问题的通知》第20条规定，被答辩人主动提出解除劳动合同，我单位依法不应支付经济补偿金。4、湖北籍员工是否领取经济补偿金与本案无关。第二次庭审中，被告称单位为原告缴纳了2014年1月至2015年12月的社会保险费，并要求按照纳雍县劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决处理本案。本院经审理认定事实如下：原告于2010年3月至2013年6月一直在被告单位从事掘进采煤工作，2013年7月至2014年3月被告将原告从事的工种外包给外包队，原告的工资也由外包队负责发放。2014年4月后原告继续在被告单位工作和领取工资，仍然从事掘进采煤工作。2015年12月至纠纷发生，被告张维煤矿未生产，每月只发放470元生活费，但原告未领取该生活费。原告与被告于2015年6月25日签订为期3年的劳动合同，合同到期日为2018年6月25日。被告为原告缴纳了2011年6月至2013年12月的社会保险费。因与被告就解除劳动关系赔偿发生争议，原告于2016年5月23日向纳雍县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。该委员会作出的纳劳人仲案字【2016】第133号仲裁裁决书认定原告月工资为5811.6元，裁决被告支付原告两个月的经济补偿金11623.2元。本案争议的焦点为：1、原、被告的劳动合同是否应予解除；2、原告的工作年限、月平均工资如何认定；3、被告是否应向原告支付补偿金，支付多少；4、被告是否应为原告补交社会保险金，补交多少。本院认为，原、被告双方签订了劳动合同，就应按合同约定履行义务，但原告提出解除劳动合同，被告表示同意，应视为双方已没有继续履行合同的意思，故对原告要求与被告解除劳动合同的请求本院予以支持。关于原告的工作年限计算，《最高人民法院（四）》第五条规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与用人单位解除劳动合同，计算经济补偿金工作年限时，劳动者请求将工作年限合并计算的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作（一）劳动者仍在原工作场、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位”。故原告2013年7月至2014年3月应认定为由被告安排到新的单位工作，其工作年限应持续计算。被告为原告缴纳社会保险费至2013年12月，第二次庭审中，被告称单位为原告缴纳了2014年1月至2015年12月的社会保险费，被告的该行为，实际上也认可了原告在此期间是其单位员工。虽然被告提交了单位的规定“一个月内累计旷工超过5日或者一年累计旷工超过15日的予以辞退”，但首先，在原告未领取工资的期间，其工资表上注明的是“因工外包待岗”而不是矿工，其次，其单位内部规定不能对抗法律规定，故被告称原告在其单位的工龄发生中断的理由不成立，应认定该期间原告工龄未发生中断。原告的工作年限应认定为从2010年3月至2015年11月，共计为5年零9个月。月工资，是指劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资。因解除劳动合同是本案的诉讼请求之一，故解除劳动合同的时间以原告提起劳动仲裁之日计算为宜，但原、被告均认为原告的工作时间终止于2015年11月，故其月工资应按2015年11月前12个月的平均工资计算。即2014年12月至2015年11月的工资之和除以12，为6471.3元。被告从2014年起就没有为原告缴纳社会保险费，且该行为一直延续至原告起诉之日，被告称其单位于2016年11月为原告补交了2014年1月至2015年12月的社会保险费，原告对社会保险费的诉请没有超过诉讼时效，且其解除劳动合同符合劳动合同法第三十八条的规定，故被告应向原告支付其经济补偿金。经济补偿金是按劳动者在劳动单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准计算，6个月以上不满1年的按1年计算，不满6个月的，支付半个月。被告应向原告支付的经济补偿金为6×6471.3=38827.8元。原告请求被告支付其经济补偿金34866元，应予支持。对于原告要求被告为其缴纳社会保险费的诉求，根据《中华人民共和国社会保险法》第十条、第二十三条、第四十四条之规定应由原、被告共同到社会保险机构缴纳，对此诉讼请求本院不予支持。据此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第十条、第二十三条、第四十四条，《最高人民法院（四）》第五条之规定，判决如下：一、解除原告易某与被告贵州鑫楚能源开发有限责任公司纳雍张维煤矿的劳动合同关系。二、被告贵州鑫楚能源开发有限责任公司纳雍张维煤矿于本判决生效之日起十日内给付原告易某经济补偿金34866元。三、驳回原告易某的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，适用简易程序减半收取5元,由被告贵州鑫楚能源开发有限责任公司纳雍张维煤矿负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。本判决发生法律效力后，如义务人不自动履行义务，权利人可在判决书确定的履行义务期限届满之日起二年内向本院申请强制执行。审判员 杨 红二〇一六年十二月二十三日本件与原本核对无异书记员 熊训培