甘肃省甘谷县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）甘0523刑初2号
公诉机关甘谷县人民检察院。
被告人蒋某1，甘肃省甘谷县人，住甘谷县。无前科。
辩护人丁某，甘肃胡耀明律师事务所律师。
被告人令某1，甘肃省甘谷县人，住甘谷县。无前科。
辩护人谢某1，甘肃羌甘律师事务所律师。
甘谷县人民检察院以谷检诉刑诉（2018）1号起诉书指控被告人蒋某1、令某1犯故意伤害罪，于2018年1月4日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人何某1提起附带民事诉讼，已庭前调解。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年2月8日公开开庭审理了本案，甘谷县人民检察院指派检察员郭某出庭支持公诉，被告人蒋某1、令某1到庭参加诉讼。现已审理终结。
甘谷县人民检察院指控：2017年4月17日0许，被告人令某1、蒋某1与苏某等人在甘谷县金山镇白衣寺庙会院内与被害人何某1喝酒聊天，在此过程中被害人何某1与被告人令某1发生口角，并将被告人令某1脸上扇了两巴掌，被他人劝开后，被告人令某1、蒋某1遂与苏某离开。三人行至金山镇金山村西梁路口廖成福油坊门前时，被何某1叫住，并与被告人令某1再次发生争执。被害人何某1朝被告人令某1脸上扇了两巴掌，随后，被告人令某1、蒋某1使用拳、脚，被告人蒋某1使用木条对被害人何某1进行殴打，致使被害人何某1右眼受伤，被告人蒋某1将木条丢弃在现场后与被告人令某1逃离，被害人何某1回家后遂被家人送往医院救治。经甘谷县公安司法鉴定中心鉴定：被害人何某1右眼球稍塌陷，右眼视力完全丧失，其右眼外伤与右眼视力存在直接因果关系，其损伤属重伤二级。
公诉机关认为，被告人蒋某1、令某1共同故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。建议判处被告人蒋某1有期徒刑三年至五年。建议判处被告人令某1有期徒刑三年至四年六个月。
被告人蒋某1、令某1对起诉书指控的罪名及犯罪事实无异议。被告人蒋某1的辩护意见是，1.被告人具有自首情节，希望法院从轻处罚；2.被告人系初犯、偶犯，没有前科劣迹，一贯表现尚好，依法可酌情对其从轻或减轻处罚；3.被告人认罪态度较好，主动坦白，具有良好的悔罪表现；4.被告人有明显的悔罪表现、并委托其家属对受害人进行了赔偿，取得了受害人的谅解。被告人令某1的辩护意见是，1.被告人的行为构成自首；2.被告人的行为存有正当防卫情节；3.被害人的行为存有重大过错；4.被告人的犯罪行为社会危害性较小，请法院量刑时酌情从轻或者减轻处罚；5.被告人的犯罪行为主观恶性不深，请法院在量刑时予以从轻或者减轻处罚；6.被告人归案前一贯表现良好，是初犯、偶犯，没有前科；7.被告人案后认罪、悔罪态度较好，被告人的父亲在案发后积极支付医疗费用40000元，后又积极主动地赔偿被害人的各项实际损失，使本案得以调解，获得了被害人的谅解。
经审理查明的事实与起诉书指控的犯罪事实基本一致。
另查明，被告人蒋某1、令某1与被害人何某1达成民事赔偿协议，由被告人蒋某1赔偿被害人何某1各项损失共计220000元，由被告人令某1赔偿被害人何某1各项损失共计220000元，全部款项在庭审之前由被告人支付给被害人，已实际履行，二被告均取得被害人谅解。
上述事实有公诉机关当庭举证，且经当庭质证、认证的下列证据证实：
一、物证
木条�截，证实被告人蒋某1殴打被害人何某1时所使用的工具。
二、书证
1.甘谷县公安机关受案登记表、受案回执、立案决定书，证实案件的来源及甘谷县公安局侦查的情况。
2.户籍证明，证实被告人蒋某1、令某1的基本身份情况。
3.到案经过，证实被告人蒋某1被公安机关在甘谷县金山镇金山村下街124号家中抓获后将其带至派出所调查的情况；证实被告人令某1在被公安机关口头传唤后，积极配合，在规定时间内至甘谷县公安局金山派出所接受调查。
4.调取证据通知书及调取证据清单、被害人何某1的病历，证实被害人何某1受伤后住院治疗的情况,其中在西安市第四医院住院治疗4天,诊断为右眼球破�伤、右眼晶体全脱位、眼内炎、右眼眶内侧壁骨折、右眼眼睑挫伤、右眼前房积血、右眼玻璃体积血。在首都医科大学附属北京同仁医院住院治疗6天，出院诊断为右眼玻璃体混浊、右眼视网膜脱离、右眼脉络膜脱离、右眼无晶体眼、右眼角巩膜裂伤缝合手术后、右眼球钝挫伤。
5.提取笔录及转账单据，证实案发后，被告人蒋某1的母亲马某给被害人何某1的妻子谢某2打款24000元、被告人令某1的家属令某2给被害人何某1的妻子谢某2打款40000元用于何某1治疗的事实。
6.谅解书、调解协议、转账凭证、收条，证实经本院主持调解，被告人蒋某1、令某1积极主动地赔偿被害人的各项实际损失，获得了被害人的谅解。
三、被害人陈述
被�人何某1的陈述，陈述了2017年4月17日0许，他与被告人令某1、蒋某1发生争吵和打架，他朝被告人令某1脸上扇了两巴掌，之后在金山镇金山村西梁路口廖成福油坊门前他们再次发生争执，令某1把他的右眼睛上重重打了一拳头，他疼的捂着脸部蹲下，这时有人朝他全身用脚和拳乱打，之后被人用一根方木条朝他脸上重重抽打了一下，打在他的右眼睛上，当时眼睛被打破了，就什么都看不见了。他被殴打后，二被告和其他人就离开了现场。谁打伤眼睛的他不知道。
四、证人证言
1.证人苏某的证言，证实2017年4月17日0时，他看见令某1和何某1争吵起来后，何某1把令某1脸上打了两巴掌，蒋某1被踢了一脚后跌倒在地上，然后他就和令某1、蒋某1一起离开了，走到金山街克林超市门口时，何某1追了上来，双�再次发生争执，令某1朝何某1脸上打了两拳，蒋某1拿着一根一米左右的木条也在打何某1，具体打上了没有没看清楚。蒋某1和令某1还用拳头和脚乱打过何某1，但具体打在什么部位他没看清楚。
2.证人张某的证言，证实2017年4月17日1时许，有几个人在他的麻辣烫摊位上发生了争执，把他的桌子摔坏后赔了300元钱就离开了，他没有看到有人打架。
3.证人王某的证言，证实2017年4月17日1时许，他和何某1在金山镇白马寺的戏场里喝了些酒，后来他和蒋某2就离开了。
4.证人蒋某2的证言，2017年4月16日22时许，他和几个朋友在金山镇白马寺的戏场里一个摊子上喝啤酒，后来何某1、蒋某1、令某1、苏某进来后，何某1与令某1发生了争执，具体的情况他也没有见。
5.证人蒋某3的证言，2017年4月16日20时许，他在白马寺戏场的一个摊位上喝啤酒，后来何某1和令某1发生了争吵，争吵后都离开了啤酒摊，在克林超市门前，何某1、令某1、蒋某1又遇在一起开始厮打，他就离开了。
6.证人何某2的证言，2017年4月17日1点58分，他在家里睡觉，听见有人在他家楼下的马路上吵闹，有一个人在马路中间躺着，后来被拉到了油坊门口的马路边。
7.证人卢某的证言，证实2017年4月17日3时许被害人何某1受伤回家，之后接受治疗的情况。
8.证人谢某2的证言，证实2017年4月17日3时许被害人何某1受伤回家，之后接受治疗的情况。
9.证人马某的证言，证实她儿子蒋某1承认打架的事情，她给何某1打款24000元用于治疗的事实。
10.证人令某3的证言，证实他儿子令某1承认打架的事情，他给何某1打款40000元用于治疗的事实。
五、被告人供述
1.被告人蒋某1讯问笔录，陈述了2017年4月17日0许，令某1与被害人何某1发生矛盾后，何某1先打了令某1，之后他与令某1殴打何某1的过程，自己使用一根木条从何某1的脸上乱打，令某1用拳头从何某1的脸上。
2.被告人令某1讯问笔录，陈述了2017年4月17日0许，他、蒋某1与被害人何某1发生矛盾后，何某1先打了我，我与蒋某1等人离开后，何某1又追了上来，我用拳头从何某1脸上打了一拳。
六、现场勘验笔录
1.被害人何某1指认笔录及照片特征说明，证实案发地点西梁路口廖成福油坊门前。
2.现场勘查记录及照片特征说明、证实案发地点甘谷县金山镇西梁路口廖成福油坊门前的情况。
3.提取作案工具笔录及照片、随案移送清单，证实公安机关从芦某手中提取到一截长约30cm,截面呈正方形，两头呈梭型的长方体木条并附有照片，证实被告人蒋某1作案时使用的凶器。该木条随案移送。
七、鉴定意见
谷公鉴字﹙2017﹚130号鉴定文书、鉴定资质证明、鉴定意见通知书，证实被害人何某1的损伤属重伤二级。
上述证据，来源合法，客观真实，能够形成有效证据链且互相印证，予以确认。
本�认为,被告人蒋某1、令某1因琐事与他人发生矛盾，故意伤害他人身体，致一人重伤二级。其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，公诉机关指控被告人蒋某1、令某1的犯罪事实及罪名成立，依法追究其故意伤害罪的刑事责任。
被告人蒋某1辩护人提出的被告人蒋某1具有自首情节的辩护意见，经查，被告人蒋某1在办案机关立案侦查后，已掌握相关罪行，在其家中将被告人蒋某1抓获，不属于主动投案，到案后如实供述了自己的罪行，系坦白，不应当认定为自首，因此，对该辩护意见不予采纳；对被告人蒋某1系初犯、偶犯，没有前科劣迹，一贯表现尚好的辩护意见，经查，被告人蒋某1没有前科犯罪，系初犯、偶犯，对该项辩护意见予以采纳；对被告人蒋某1有明显悔罪表现，且其家属对受害进行了赔偿，�得被害人谅解的辩护意见，经查，被告人蒋某1家属与被害人达成民事赔偿协议，一次性赔偿被害人220000元，并实际履行，且取得被害人的谅解，被告人蒋某1具有悔罪表现，因此，对该项辩护意见予以采纳。对被告人令某1辩护人提出的被告人令某1构成自首的辩护意见，经查，被告人令某1在办案机关立案侦查后，经口头传唤至办案区，属于主动投案，如实交代的罪行，构成自首，因此，对该项辩护意见予以采纳；对被告人令某1存在正当防卫情节的辩护意见，经查，被告人令某1在被害人朝其脸部打了两巴掌后，才对被害人实施殴打行为，被害人对被告人令某1不法侵害已完成，不符合正当防卫的时间条件，即正在进行的不法侵害，不构成正当防卫，因此，对该项辩护意见予以采纳；对辩护人提出的被害人存在重大过错，被告人令某1主观恶性不深，案发后认罪、悔罪，犯罪行为社会危害性较小，归案前一贯表现良好，是初犯、偶犯的辩护意见，经查，被告人令某1在被害人对其实施殴打行为后，对被害人实施了殴打行为，被害人对引发本案存在一定过错，被告人令某1主观恶性较小，且是初犯、偶犯，当庭如实供述罪行，且认罪、悔罪，因此，对该项辩护意见予以采纳；对被告人的父亲在案发后积极支付医疗费用40000元，后又积极主动地赔偿被害人的各项实际损失，使本案得以调解，获得了被害人谅解的辩护意见，经查，案发后，被告人令某1的父亲给被害人支付40000元医药费，庭前，被害人与被告人令某1家属达成民事调解协议，由被告人令某1一次性赔偿被害人医药费、护理费、后续治疗费等各项损失共计220000元，并已实际履行，且被害人对被告人令某1的伤害行为表示谅解，希望法庭对被告人令某1判处缓刑，因此，对该项辩护意�予以采纳。
被告人蒋某1、令某1与附带民事诉讼原告人何某1就民事部分达成赔偿协议，取得被害人谅解，应酌情从轻处罚；二被告人当庭能够如实供述各自的罪行，可酌情从轻处罚；被告人令某1属自首，应当从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十四条、第六十七条、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：
一、被告人蒋某1犯故意伤害罪,判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年；
被告人令某1犯故意伤害罪,判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年。
（缓刑考验的期限，从判决确定之日起计算。）
二、作案工具木条一截，予以�毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向天水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 张恩应
审 判 员 魏小欢
人民陪审员 王几生
二〇一八年二月八日
法官 助理 米小红
书 记 员 杨 逍