甘肃省天水市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）甘05民终433号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司天水市麦积支公司。
法定代表人：马某，系该公司总经理。
委托诉讼代理人：杨某，甘肃端方律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：闫某，住天水市。
委托诉讼代理人：霍某，甘肃吉乾律师事务所律师。
原审被告：韩某，住天水市。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司天水市麦积支公司（以下简称人保财险麦积公司）因与被上诉人闫某、原审被告韩某机动车交通事故责任纠纷一案，不服甘肃省天水市麦积区人民法院（2018）甘0503民初452号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月9日立案后，公开开庭进行了审理。上诉人人保财险麦积公司的委托诉讼代理人杨某、被上诉人闫某的委托诉讼代理人霍某、原审被告韩某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
人保财险麦积公司上诉请求：1、请求依法撤销甘肃省天水市麦积区人民法院（2018)甘0503民初452号民事判决书第一项；2、请求依法改判，驳回被上诉人闫某误工费的诉讼请求；3、判令一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院判决上诉人赔偿被上诉人误工费17203.15元认定事实不清、适用法律错误，依法应予撤销。本案交通事故发生于2017年9月27日，被上诉人闫某生于1953年3月7日，事故发生时其年龄已超过国家法定退休年龄。被上诉人现已年满65周岁，根据《中华人民共和国劳动保险条例》第十五条、《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》第一条第一项、法律规定，女性农民年满50周岁可视为无劳动能力。本案一审过程中，被上诉人并未提交任何证据，证明其仍然从事农业生产并以此为主要生活来源，且也未向法庭提交其因本起交通事故致其劳动收入减少的证据，但一审法院仍然在没有充分证据证明的情况下，认定被上诉人具有劳动能力并对其误工费的诉讼请求予以支持，认定事实不清，适用法律错误。综上所述，一审判决认定事实不清，证据不足，适用法律错误，请求二审法院查明事实，正确适用法律，依法改判，驳回被上诉人闫某误工费的诉讼请求。
闫某答辩称：被上诉人虽然已经64岁，但是靠务农获取收入，误工收入应当予以支持。上诉人关于被上诉人依据国务院的规定达到退休年龄，应当视为无劳动能力，不能成立，被上诉人是农村老人不存在退休的情况。
韩某述称：一审判决合情合理，应予维持。
闫某向一审法院起诉请求：由被告赔偿原告医疗费126元、后续治疗费12000元、误工费17205元、护理费6882元、交通费802元、住院伙食补助费1200元、营养费1800元、鉴定费2100元，共计26115元。
一审法院认定事实：2017年9月27日18时30分许，韩某驾驶×××号正三轮载货摩托车沿310国道由西向东行驶至麦积区伯阳镇保安村路段时，与行人闫某发生碰撞，致闫某受伤，形成交通事故。事故发生后，闫某被送往市二院住院治疗，伤情经诊断为：1.双肺挫伤；2.右侧第3、4前肋骨折；3.左尺桡骨远端粉碎性骨折；4.右颧部皮肤擦伤；5.右足背部皮肤擦伤，于2017年10月27日治疗好转后出院。2017年10月16日，麦积交警大队作出麦公交认字[2017]YB第302号道路交通事故认定书，认定本起事故是由韩某一方的过错行为导致，由韩某承担本起事故的全部责任，闫某不承担责任。2018年2月23日，甘肃天弘司法鉴定所作出司法鉴定意见，闫某后续治疗费评定为10000元-12000元，误工期限评定为150日，护理期限评定为60日、营养期限评定为90日。韩某驾驶的×××号正三轮载货摩托车的所有人为其本人，韩某为该车在人保财险麦积公司投保了交强险，本次事故发生在保险期间内。事故发生后，人保财险麦积公司为闫某垫付医疗费10000元，韩某为闫某垫付医疗费28425.06元，另向闫某支付现金16000元。一审法院认为，本案当事人争议的焦点问题如下：一、关于闫某的损失认定问题。（一）医疗费49551.06元。包括市二院住院费用38425.06元+市二院门诊费用126元+本院酌情认定的后续治疗费11000元。（二）误工费17203.15元。闫某为农业家庭户口，虽然事故发生时其年龄已超过60周岁，但其仍具有劳动能力且以种地务农为其主要生活收入，故根据客观实际对其误工费按照法定标准计算后予以支持。误工期限经鉴定为150天，参照2017年度甘肃省农林牧渔业工资标准41861元/年计算，误工费为41861元/年÷365天/年×150天=17203.15元。（三）护理费6881.26元。护理期限经鉴定为60天，护理人员为闫某家属，职业亦为农民，故护理费以2017年度甘肃省农林牧渔业年人均工资标准41861元/年计算，为41861元/年÷365天/年×60天=6881.26元。（四）交通费500元。根据原告住院天数、住所地与医院之间的距离、复查及后续治疗情况酌情认定。（五）住院伙食补助费1200元。闫某在市二院住院治疗30天，参照甘肃省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，省内40元/天计算。（六）营养费1800元。营养期限经鉴定为90天，酌情按每天20元计算。（七）鉴定费根据票据认定2100元。以上七项合计79235.47元。二、关于本案被告如何承担赔偿责任的问题。（一）关于人保财险麦积公司的交强险保险责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：”同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”，依据上述法律规定，人保财险麦积公司是法定在先的赔偿义务人，应在其承保的交强险各分项责任限额内对原告的损失予以赔偿。经本院认定原告的损失中，交强险医疗费用（保险金额为1万元）项下医疗费、住院伙食补助费、营养费3项合计52551.06元，已超出保险金额，应按10000元赔偿。但事故发生后人保财险麦积公司已经将医疗费用10000元向原告垫付，故扣减10000元后对于剩余的42551.06元应由侵权人即韩某承担。死亡伤残（保险金额为11万元）项下的误工费、护理费、交通费3项合计24584.41元，未超出保险金额，按24584.41元赔偿。（二）关于韩某的侵权责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条”行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”的规定，韩某因其一方的过错导致本案事故的发生，承担事故的全部责任，应对其因侵权行为给原告造成的损失承担赔偿责任。本案中，原告损失的鉴定费2100元不在保险公司赔偿范围，应由韩某承担，对于超出交强险医疗费用责任限额的42551.06元，也应由韩某承担，以上共计44651.06元。但本案事故发生后，韩某已为原告垫付医疗费28425.06元，另向闫某支付现金16000元，共计44425.06元。对于韩某已经支付的赔偿金应予以扣减，扣减后韩某再赔偿原告226元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条至第二十四条之规定，判决：一、由中国人民财产保险股份有限公司天水市麦积支公司在交强险范围内赔偿闫某误工费、护理费、交通费共计24584.41元；二、由韩某赔偿闫某医疗费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费44651.06元，扣除已经支付的44425.06元，再赔偿闫某226元。以上判项于本判决生效之日起十五日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费452元，减半收取226元，由韩某负担。
本院二审审理中，各方当事人均无新的证据提交。对当事人在二审争议的事实，本院认定如下：一审查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为，本案的争议焦点是：本案一审判决被上诉人的误工费损失有无事实和法律依据？
对于60岁以上的受害人请求误工损失的，不能单纯以年龄作为是否给予误工损失保护的划分界限，应当根据受害人的身体状况、具体工作以及是否享受养老保险待遇等情况综合确定，误工费与受害人年龄并无直接关系。本案受害人闫某的职业是农民，其收入来源是从事农业劳动生产，上诉人亦无证据证明被上诉人发生事故时已经丧失劳动能力。故一审判决支持被上诉人关于误工费的诉讼请求并无不当。
综上所述，中国人民财产保险股份有限公司天水市麦积支公司的上诉理由不能成立，应予驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费452元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司天水市麦积支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨 斌
审 判 员 包新萍
审 判 员 王梅芳
二〇一八年七月三十日
法官助理 吕东虹
书 记 员 王 静