广西壮族自治区上思县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂0621民初159号
原告冯小亲，女，1966年11月18日出生，壮族，住上思县。
委托代理人施善立，广西国海律师事务所律师。
被告上思县顺达职业介绍有限公司，住所地上思县思阳镇安居工程开发区。
法定代表人黄飞鹤，经理。
委托代理人黄喜，上思县法律事务中心法律服务工作者。
第三人上思县环境卫生管理站，住所地上思县思阳镇中华路。
法定代表人周国荣，站长。
委托代理人韦士景，上思县环境卫生管理站副站长。
原告冯小亲诉被告上思县顺达职业介绍有限公司（以下简称顺达公司）、第三人上思县环境卫生管理站（以下简称环卫站）劳动合同纠纷一案，本院于2016年3月3日立案受理后，依法适用普通程序，于2016年4月18日公开开庭进行了审理。原告冯小亲及其委托代理人施善立，被告顺达公司的法定代表人黄飞鹤及其委托代理人黄喜，第三人环卫站的法定代表人周国荣及其委托代理人韦士景均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告冯小亲诉称，2014年3月1日，原告与被告顺达公司签订劳动合同，双方建立劳动关系。之后，顺达公司将原告派遣到第三人环卫站工作。2014年8月19日，原告在工作中不慎右手受伤，之后被送到上思县人民医院及广西医科大学第一附属医院住院治疗。其中在上思县人民医院住院135天，医嘱要求有陪护人员，并要求出院后全休44天；在广西医科大学第一附属医院住院14天，医嘱要求有陪护人员，并要求出院后全休135天。2014年11月12日，上思县人力资源和社会保障局对原告作出工伤认定。2015年7月3日，防城港市劳动能力鉴定委员会对原告的伤残作出十级伤残的认定。根据《工伤保险条例》第三十三条第三款“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”的规定，参照2015年《广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》中“居民服务修理和其他服务业”的在岗职工年平均收入为38741元的规定，被告应赔付原告护理费38741元÷365天×（135天+44天+14天+135天）=34813.8元。为维护自己的合法权益，原告特向人民法院起诉，请求法院判令：被告顺达公司给付原告停工留薪期间护理费34813.8元。
原告对其陈述的事实在举证期限内提供如下证据：1、《劳动合同书》，证明原告于2014年3月1日与顺达公司签订劳动合同；2、上思县人民医院和广西医科大学第一附属医院的门诊病历、××证明书，证明原告受伤及伤后治疗过程；3、防人社工认字[2014]3045号《认定工伤决定书》，证明原告的伤情被认定为工伤；4、防劳鉴字[2015]49号《初次鉴定结论书》，证明原告的伤残等级为十级；5、电脑咨询单，证明顺达公司的情况；6、冯小亲身份证复印件，证明原告的身份情况；7、××证明书、出入院记录、医嘱单，证明原告在上思县人民医院治疗的情况；8、广西医科大第一附属医院住院病案材料，证明原告在广西医科大第一附院住院治疗的情况；9、上劳人仲字[2016]第10号《仲裁裁决书》，证明本案纠纷已经过劳动仲裁程序。
被告顺达公司辩称，一、原告在停工留薪期需要护理的天数应为42天，超出42天的部分没有合法依据。1、第一次住院27天，即2014年8月27日至2014年9月22日；第二次住院15天，即2014年10月20日至2014年11月3日，《长期医嘱单》均有载明。除此之外，原告不存在《工伤保险条例》第三十三条规定的工伤职工在停工留薪期“生活不能自理”需要护理的情形。2、原告提供的多份病历中的“住院期间有陪护”的内容是出院后才添加，与此前原告向上思县社会保险事业局报销医疗费时提供的病历内容不符，对于新添加的内容，被告不予认可。3、上劳人仲字[2016]第10号《仲裁裁决书》已经认定为42天，原告并未诉请撤销该裁决书。二、原告主张由被告赔付34813.8元没有合法依据。综上，请求法院驳回原告的诉请。
被告顺达公司对其辩解在举证期限内提供如下证据：1、出入院记录、长期医嘱单等，证明原告第一次住院27天（2014.8.27-2014.9.22）且有人陪护；2、上思县人民医院门诊病历，证明原告第一次住院的门诊病历的出院医嘱内容没有“5.住院期间陪护壹名”，此项内容为事后添加；3、上思县人民医院出入院记录、长期医嘱单等，证明根据医嘱，原告第二次住院（2014.10.4-2014.10.17）没有陪护人员；4、广西医科大第一附属医院住院病案首页、手术情况及长期医嘱单，证明原告第三次住院共15天（2014.10.20-2014.11.3)，根据医嘱需有一名陪护人员；5、上思县人民医院出入院记录、出院记录、长期医嘱单等，证明原告第四次住院（2014.12.8-2015.3.14)，医嘱未载明需要陪护人员；6、上思县人民医院门诊病历，证明原告第四次住院时，医嘱未载明需要陪护人员；7、上劳人仲字[2016]第10号《仲裁裁决书》，证明原告的诉请已被劳动人事争议仲裁机构依法裁决。
第三人环卫站的述称意见与被告顺达公司的辩解意见一致。
第三人环卫站对其陈述在举证期限内未向本院提供任何证据。
经开庭质证，被告顺达公司、第三人环卫站对原告提供的证据1、4、5、6、8没有异议；对证据3没有异议，但认为该证据证明原告是轻度的损伤，并不需要陪护人员；对证据2、7有异议，这两份证据载明的原告于2014年8月27日至2014年9月22日、2014年10月4日至2014年10月17日、2014年12月8日至2015年3月14日在上思县人民医院住院期间的出院医嘱需陪护人是出院后添加上去，广西医科大第一附属医院第二项说明也是添加上去，对于这些添加的内容，不予认可；且证据7充分说明原告在住院期间并不需要陪护人员，××证明书也未显示需要陪护人员；对证据3无异议，从载明内容可看出原告是十级伤残，是轻度损伤，不需要护理人员；对证据9无异议，可证明冲裁机构作出裁决后，原告未提出异议，也未提出撤销。
原告冯小亲对被告顺达公司提供的证据1-7的真实性没有异议，但对其证明内容及事实不认可；其中，证据1-6主要证明原告陪护人陪护的天数，被告所提供的是原告在报销医保时提交的证据，仅是该案证据的一部分；医保是社会保险，但护理费应由单位支付，报销医保与诉请护理费的主张不同，所提交证据也不同，在本案应当以原告提交的证据为准。第三人环卫站对被告顺达公司提供的证据均没有异议。
结合双方的质证意见，本院对上述证据认证如下：各方当事人对原告提供的证据1、4、5、6、8、9均没有异议，本院予以确认。原告提供证据2中的上思县人民医院门诊病历关于2014年8月27日至2014年9月22日、2014年10月4日至2014年10月17日所添加的“住院期间有陪护人1名”，有负责医师的亲笔签名；且证据7中有医疗机构于2016年1月28日出具的《××证明书》，对上述两段住院期间需陪护人员予以证明，这两份证据客观真实，能相互印证，本院予以采信，作为定案依据；证据2、7中的其余部分真实且与本案有关联，本院予以确认。原告提供的证据3来源合法、真实且与本案有关联，本院予以确认。被告提供的证据1、4证明了原告在2014年8月27日至2014年9月22日、2014年10月20日至2014年11月3日住院期间需要陪护1人，客观、真实，本院予以确认。被告提供的证据2-3、5-7客观、真实，本院予以确认，但不能证明被告的主张。
综合全案证据以及双方当事人在庭审中的陈述，本院确认以下法律事实：原告冯小亲于20l4年3月1日与被告顺达公司签订劳动合同，之后顺达公司将原告派遣到第三人环卫站工作。2014年8月19日，原告在工作中不慎右手受伤，于2014年8月20日到上思县人民医院门诊治疗，并先后三次在上思县人民医院住院治疗，经诊断为右肩关节软组织损伤；住院时间分别为2014年8月27日至2014年9月22日（26天），出院医嘱建议全休2周；2014年10月4日至2014年10月17日（13天）；2014年12月8日至2015年3月14日（96天），出院医嘱建议全休1个月。原告于2014年10月20日至2014年11月3日（14天），在广西医科大学第一附属医院住院治疗，出院医嘱建议全休1个月。住院期间均需要护理人员1名。2015年4月14日，原告到上思县人民医院复诊，××证明书建议全休1个月。2015年6月15日，原告到广西医科大学第一附属医院复诊，××证明书建议全休1个月；2015年7月14日，原告再次到该医院复诊时，××证明书建议避免重体力劳动半年。
另查明，经原告冯小亲申请，防城港市人力资源和社会保障局于2014年11月12日作出防人社工认字[2014]3045号《认定工伤决定书》，认定冯小亲受到的事故伤害属于工伤。2015年7月3日，防城港市劳动能力鉴定委员会作出防劳鉴字[2015]49号《初次鉴定结论书》，确定原告的伤残情况：右肩关节脱位，肩轴韧带缩紧微创手术后，右肩关节功能轻度障碍；鉴定结论为：十级伤残。冯小亲向上思县劳动人事争议仲裁委员会（以下简称上思县仲裁委）申请仲裁，上思县仲裁委作出上劳人仲字[2016]第10号《仲裁裁决书》，认定冯小亲先后四次住院治疗期间共留陪护人护理42天，护理人员误工费4457.9元（38741元/365天×42天）；裁决由被告顺达公司一次性支付冯小亲住院护理费4457.9元。
本院认为，关于责任承担问题。原告与被告顺达公司2014年3月1日签订劳动合同，双方建立了劳动关系。顺达公司将原告派遣到第三人环卫站工作，原告系在工作中不慎右手受伤，属于工伤，经防城港市劳动能力鉴定委员会认定构成十级伤残。根据《工伤保险条例》第三十三条第三款“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”及《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条第一款“劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务”之规定，被告顺达公司作为用人单位，应当对原告停工留薪期的护理承担责任。因被告顺达公司未能提供证据证明其已派人对原告进行护理，因此原告诉请由被告支付护理费，有事实和法律依据，本院予以支持。
关于原告停工留薪期间需护理天数及护理费用的问题。病历、××证明书等相关材料证明原告住院期间均需要护理人员1名，由护理人员对其生活进行护理具有必要性，原告住院共149天（26天+13天+96天+14天）。对于被告顺达公司、第三人环卫站所主张的护理天数仅为42天的辩解，本院不予采纳。原告主张全休期间需要护理，但医疗机构对于全休期间的护理问题无明确记载，原告亦未能提供充分证据证明，结合原告为十级伤残的具体情况，原告该主张无事实和法律依据，本院不予支持。因原告未能提供证据证明其护理人员的收入情况，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条之规定，并参照《2015年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》第四项“农、林、牧、渔业”的标准计算，护理费应为27071元/365天×149天=11050.9元。原告主张34813.8元，本院仅支持11050.9元。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条，《工伤保险条例》第三十三条第三款，并参照《2015年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》之规定，判决如下：
一、被告上思县顺达职业介绍有限公司支付原告冯小亲护理费11050.9元；
二、驳回原告冯小亲的其他诉讼请求。
案件受理费10元（原告已预交），由被告上思县顺达职业介绍有限公司负担。
上述债务，义务人应于本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在判决规定的履行期限届满的最后一日起二年内向本院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于防城港市中级人民法院，并在上诉期限届满之日起七日内预交上诉案件受理费10元。户名:广西壮族自治区防城港市中级人民法院,开户行:中国农业银行防城港分行营业室,账号:20×××13。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 ＸＸ娇
人民陪审员 江树偕
人民陪审员 刘 武
二〇一六年九月一日
书 记 员 卢 祥
appoint