陕西省榆林市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2013）榆中法刑二终字第00067号
原公诉机关横山县人民检察院。
上诉人（原审被告人）秦一，男，汉族，陕西省横山县，高中文化，无业。2012年9月25日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，同年10月26日被逮捕。现羁押于横山县看守所。
上诉人（原审被告人）秦二，男，汉族，陕西省横山县，初中文化，无业。2012年9月23日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，同年10月30日被逮捕。现羁押于横山县看守所
横山县人民法院审理横山县人民检察院指控原审被告人秦一、秦二犯盗窃罪一案，于2013年4月25日作出横刑初字第00052号刑事判决。原审被告人秦一、秦二均不服判，分别向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。在本院审理期间，上诉人秦二申请撤回上诉。经阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
一、2012年9月8日23时许，被告人秦一窜至横山县南大街车站附近，发现路边停放的一辆灰色五菱牌轻型普通货车的车窗未关，且车钥匙在车锁上，车上装有塑料纸，其便趁四周无人之际，将该车发动盗走。经鉴定，被盗车辆价值人民币13677元，被盗530公斤塑料纸价值人民币7950元。上述被盗财物已退还被害人。
上述事实，有经原审庭审举证、质证并予以确认的下列证据证实：
1、被害人王一、王二的陈述，2012年9月8日23时许，其停放在横山县南大街车站附近五金门市（系王一、王二的门市）门口的五菱牌轻型普通货车及车上装的塑料纸被盗。
2、被告人秦一供述，2012年9月8日9时多，他想偷一辆摩托车骑着回家，于是转至横山县南大街车站附近一家五金门市前，发现停着一辆五菱牌小旋风货车，车上装有整卷塑料纸，车窗未关，车钥匙还插在思维子上，他就趁四周无人将该车发动盗走。
3、提取笔录及扣押物品清单证实，2012年10月9日，横山县公安局民警向刘一、王三提取了被告人秦一所盗塑料纸七卷半，重520千克；2012年10月11日，横山县公安局民警向刘一提取了被告人秦一所盗塑料纸两卷半及卖塑料纸所得赃款180元，塑料纸重85千克。并对上述赃物、赃款予以扣押。
4、车辆提取笔录证实，2012年9月22日，横山县公安局民警在靖边县富伟宾馆门前提取被盗车辆五菱牌轻型普通货车一辆。
5、领条证实，2012年9月9日，王一领走其被盗塑料纸480千克；2012年9月21日，王二领走其被盗塑料纸85千克及赃款180元。2012年9月23日，王二领走其被盗五菱牌轻型普通货车一辆。（王一、王二系生意合伙人）
6、价格鉴定结论书证实，经鉴定，被盗车辆价值人民币13677元，被盗塑料纸价值人民币7950元。
二、2012年9月12日至9月22日期间，被告人秦一伙同秦二、秦三（取保候审）先后七次在靖边县工业园盗窃华陆科技建筑工地及中化三建司建筑工地盗窃钢材5895公斤，其所盗钢材以每公斤1.9元的价格卖于靖边县王德红废品回收站，获赃款7786元。经鉴定，被盗钢材5895公斤价值人民币28042元。
上述事实，有经原审庭审举证、质证并予以确认的下列证据证实：
1、冯一证明，自2012年9月10日以来，他所在工地料场上的施工用料及下角料被盗过几次，经他粗略统计，被盗钢材有：H型厚槽钢三、四根，单槽钢（长约3米，宽14厘米）四、五根，角钢（长约3米，厚1.4厘米，面宽14厘米）六、七根，长约3米、厚1.2厘米、面宽14厘米的角钢三、四根，长22厘米、宽15厘米、厚1.6厘米的小铁板六、七十块，斜拉撑十根左右，节点板十五个，还有一些被盗的一米多长的角钢及废料的数目说不清了。
2、季一证明，2012年9月21日凌晨一点多，他在值班时接到值班班长的电话称工地被盗，他就去追赶偷人者，但未追上。经他检查，被盗钢材有：加固弧形板23块，钢筒四个，还有一些废料。9月17日，该工地被盗钢材有：圆铁桶两个、钢板三块、铁盖两个，还有一些废槽钢材料。9月18日，该工地被盗钢材有：钢桶四个，铁板五块，还有一些废钢材。上述被盗钢材损失约15000元。
3、高一证明，大概九月十几日他所在工地被盗钢材有：槽型钢梁14根共重884.8公斤、八号角钢九根共重135公斤。
4、曾一证明，并证实他所在的工地被盗钢材的种类和规格标准的事实。
5、董一证明，2012年9月21日凌晨一点左右，他在值班时发现有人开着小货车盗窃工地上的钢材，随即打电话联系班长康文生及值班者季一一起抓盗窃者，但未抓获。他没有看清被盗钢材的种类及数量。
6、刘一（秦一、秦二的母亲）、王三（秦一、秦二的继父）证明，2012年农历7月24日，其子秦一、秦二开一辆小货车回家，他看到车上拉有八卷半塑料，她不知道塑料的来历，后来她和王三才知道车和塑料是秦一盗窃所得。
7、王四、朱四（夫妻）证明，他们经营着“靖边县王德红废旧回收站”。自2012年9月十日以来，他们向几个年轻人收过六次钢铁下角料及角钢等钢材共约4000多公斤，共给付了七千多元，每次都是在晚上十二点以后收购，他们并不知道所收购的钢材是赃物。
8、王五证明，他是横山县宏达钢材经销部销售员，他干销售钢材已经好几年了，他对钢材规格比较了解，他对被盗各种钢材规格进行了逐一介绍。其中：一、H型钢又名工字钢，15毫米的工字钢每米重52.794公斤；二、厚14毫米的14号角钢每米重29.49公斤；三、厚12毫米的12.5号角钢每米重22.696公斤；四、宽14厘米的单曹刚每米重14.535公斤；五、厚16毫米的160号角钢每米重38.518公斤；六、长1.3米的8号角钢重12.55公斤；七、长3.7米，每根槽钢重63公斤的槽钢是16号槽钢，每米重17.24公斤；八、直径为377毫米，高为500毫米，壁厚为10毫米的钢筒是无缝钢。每米重的计算公式为：外径-
壁厚乘以壁厚再乘以0.02466；九、厚18毫米、20毫米的钢板每米的重量计算公式为：（长乘以宽乘以面积）乘以厚乘以7.85；他环证明：1、无缝钢管之类的钢材每吨价值人民币5000多元；2、国标钢每吨价值人民币4000多元，每公斤为4.4元；3钢铁板每吨价值人民币4000元左右。
9、被告人秦一供述，（1）、2012年9月12日22时多，他和秦三驾驶五菱牌轻型普通货车在华陆科技工地趁无人之际盗窃长3米、宽10厘米的薄槽钢三根，长1米、宽20厘米的厚槽钢一根，长3米左右的角钢四根，长60厘米的薄槽钢六根，还有一些小铁块及下角料。他们将所盗钢材以每公斤1.9元的价格卖于王德红废品回收站，得赃款745元，他和秦三各分得赃款200元，秦二分了245元，剩余100元用于加油；（2）、2012年9月13日22时左右，他伙同秦三、秦二驾驶五菱牌轻型普通货车在华陆科技工地盗窃长60—70厘米的槽钢三、四根，长约3米左右的角钢及槽钢六、七根，长约50厘米、宽约20-30厘米的一些小铁板及下角料。当时他们发现附近有人，于是就开车在中化三建司空分工地盗窃一米长的角钢一捆。他们将上述所盗钢材以每公斤1.9元的价格卖于王德红废品回收站，得赃款855元，他给秦二分了260元，给秦三分了240元，他分了255元，剩余100元用于加油。（3）、2012年9月15日22时多，他伙同秦三驾驶五菱牌轻型普通货车在靖边县工业园区华陆科技工地盗窃长约50-60厘米、宽约20-30厘米、直径约8毫米的钢筋框100多个，在灌区料场盗窃1米长的厚槽钢，两根3米长的角钢及一些下角料，还有四根3米长的槽钢，之后二人将所盗钢材以每公斤1.9元的价格卖于王德红废旧回收站，获款716元。当晚他和秦三还在空分工地盗窃十根长3米、宽10厘米的槽钢，长约50-60厘米、宽20厘米薄槽钢一根，二人将所盗钢材以每公斤1.9元卖于王德红废品回收站，获款600多元。他给秦三分了200元，因为秦二是他哥，所以虽然没去参与盗窃，他也给秦二分了200元，他分了500多元，100元用于加油。（4）、2012年9月17日晚，他和秦三、秦二驾驶五菱牌轻型普通货车在中化三建DCC装置工地盗窃直径80厘米、厚2厘米的圆铁板三块，长1米宽45厘米、厚2厘米的长方形铁板三块，高50-60厘米直径30厘米的圆铁筒两个，还有一些下角料，他们将所盗钢材以买公斤2元的价格卖于王德红废品回收站，获款1300元。之后他们返回到中化三建DCC装置工地盗窃长1米宽1米的三角形铁板一块，直径5厘米、长约50-60厘米的钢管十几根，长2米厚、1厘米的不规则铁板一块，然后他们又在华陆科技工地盗窃直径厚1厘米的圆铁板一块，约30-40块长约20-30厘米、宽10厘米的小铁板，12根由2根长1米的槽钢和长约20-30厘米小铁板焊接一起的成形料，十几个由正方形铁板和三角形铁板焊接一起的成形料，他们将所盗钢材以每公斤1.9元的价格卖于王德红废品回收站，获款1100元。三人给分得700元，100元用于加油。（5）、2012年9月18日22时许，他和秦三、秦二驾驶五菱牌轻型普通货车在中化三建DCC装置工地盗窃4个直径30厘米、高约60厘米的圆铁桶，3个直径约15厘米、高约40厘米的小铁桶，长约30厘米宽约15厘米厚约1厘米的小铁板二十块，1根长1米、宽约20厘米的后槽钢，还有一些长约1米、40厘米的角钢及一些下角料，具体数目记不清，他们将所盗钢材以每公斤1.9元的价格卖于王德红废品回收站，获款1150元，三人各分得350元，100元用于加油。（6）、2011年9月20日22时许，他和秦三、秦二驾驶五菱牌轻型普通货车在中化三建DCC装置工地盗窃直径约30厘米、高约60厘米的圆铁桶四个，长约1米、中宽约20厘米、两边宽约10厘米的铁板十五块，长和宽约30厘米、厚约2厘米的小铁板四块，由正方形铁板上焊接高约40厘米钢筒的成形料约七个，他们将所盗钢材以每公斤1.7元的价格卖于王德红废品回收站，获款1320元，他给秦三、秦二各分了400元，他分了420元，100元用于加油。
10、同案犯秦三供述，他和秦一因为无钱所以商量盗铁卖钱。（1）、2012年9月12日22时多，秦一驾驶五菱牌轻型普通货车和他在华陆科技工地盗窃长约1米、宽约20厘米的H型槽钢一根，长约60厘米、宽约20厘米的厚槽钢三根，长约2米、宽约10厘米的薄槽钢三根，长约3米、三角面宽约10厘米的三角钢三根，他们将所盗钢材以每公斤1.9元的价格卖于王德红废品回收站，获款745元。秦一和他各分了200元，由于秦二给车买油及打的送油，所以给秦二分了245元，100元用于加油。（2）、2012年9月13日22时许，他和秦二、秦一驾驶五菱牌轻型普通货车在华陆科技工地及中化三建空分工地盗窃长约3米、宽约10厘米的薄槽钢四根，长约3米、宽约8厘米的三角钢两根，长约60厘米的槽钢三根，一捆三角钢，还有一些下角料。他们将所盗钢材以每公斤1，9元的价格卖于王德红废品回收站，获款1150元说那人给分得350元，100元用于加油。（3）、2012年9月15日23时许，秦一驾驶五菱牌轻型普通货车和他在华陆科技工地盗窃1米长的H型槽钢一根，长约3米、宽约10厘米的薄槽钢一根，长约3米、三角面宽约10厘米的三角钢一根及一些下角料，接着又在中化三建空分工地盗窃长约3米、宽约10厘米的H型槽钢四根，100多个钢筋框（长约30厘米宽约15厘米），随后他们将所盗钢材以每公斤1.9元的价格卖于王德红废品回收站，获款400多元。当晚，他们二人返回中化三建空分工地还盗窃长约3米、宽约10厘米的薄H型槽钢十根，他们将所盗钢材以每公斤1.9元的价格卖于王德红废品回收站，获款大概为600元，他记得那天晚上卖钢材共得款1000元，秦一给他分了400元，给秦二分了200元，秦一分了400元。（4）、2012年9月17日晚上，他和秦二、秦一驾驶五菱牌轻型普通货车在中化三建DCC装置工地盗窃长约1米、宽约50厘米、厚约2厘米的铁板三块，直径约80厘米、厚约2厘米的圆形铁板两块，直径约30厘米、高约60厘米、厚约1厘米的圆铁筒两个，还有一些下角料，他们将所盗钢材以每公斤2元的价格卖于王德红废品回收站，获款大概是1100元。当晚，他们三人返回中化三建DCC装置工地盗窃长约1米、宽约50厘米、厚约2厘米的钢板一块，厚约2厘米的三角形铁板一块，长约2米、厚约1厘米不规则铁板一块，长约70厘米、直径约5厘米的钢管约二十根，接着又在华陆科技工地盗窃了一些厚约1厘米、直径约1米的圆铁板、一些下角料，他们将所盗钢材以每公斤1.9元的价格卖于王德红废品回收站，获款1300元，他们三人各分得800元。（5）、2012年9月18日晚上，他和秦二、秦一驾驶五菱牌轻型普通货车在中化三建DCC装置工地盗窃直径约30厘米、高约60厘米的圆铁筒四个，直径约20厘米、高约15厘米的小圆筒三个，长约30厘米、宽约10厘米、厚约2厘米的小圆筒约五个，接着又在华陆科技工地盗窃长约1米的角钢六根，长约30厘米的角钢十根，长约20厘米、高约10厘米的铁墩两个，他们将所盗钢材以每公斤1.9元的价格卖于王德红废品回收站，获款1235元，秦一给他和秦二各分了400元，秦一分了435元。（6）、2012年9月20日晚上，他和秦二、秦一驾驶五菱牌轻型普通货车在中化三建DCC装置工地盗窃直径约30厘米、高约60厘米的圆铁筒四个，长约1米、宽约20厘米的铁护板二十三块，长约30厘米、宽约20厘米、厚2厘米的小铁板六块，还有一些下角料，他们三人将上述所盗钢材以每公斤1.7元的价格卖于王德红废品回收站，获款大概为1200元，秦一给他和秦二各分了400元，秦一分了420元。
11、被告人秦二（秦一之兄）供述，（1）、2012年9月12日晚上12时许，秦一给他打电话说：“他和秦三开车在靖边县工业园偷了一些钢材，车没油了，让他送一些油过去”。他随后就将油送过去并把油加在车上，之后三人将所盗钢材以每公斤1.9元的价格卖于王德红废品回收站，秦一给了他245元。（2）、2012年9月13日23时许，他和秦三、秦一一起驾驶轻型货车在华陆科技工地及中化三建空分工地盗窃长约3米的H型钢六根，角钢五根，长约30厘米、宽约10厘米的小钢板约十多块，长约1米的槽钢六根及一些长约30厘米的槽钢。之后三人一起将所盗钢材卖于王德红废品回收站，秦一给他分了300元。（3）、2012年9月15日，他没有参与盗窃，但秦一给他分了200元。（4）、2012年9月17日晚上，他和秦三、秦一驾驶轻型货车在中化三建DCC装置工地盗窃高约50厘米、直径约为40厘米的钢筒两个，长约1米、宽约50厘米的钢板三块，直径约为1米的圆铁板两块，还有一些小钢筒及短槽钢。三人一起将所盗钢材卖于王德红废品回收站，获款123元。之后三人又返回在华陆科技工地盗窃长约1米、高约40厘米的三角形钢板一块，长约3米、宽约60厘米的铁板一块，长60厘米、宽3厘米的钢管六根，钢支架八个，铁墩六个，小铁板六十多块，长约1米的角钢两根，长约2米的H型槽钢一根。三人一起将所盗钢材卖于王德红废品回收站，获款1230元。秦一给他分了800元，给秦三分了800元，秦一分了860元。（5）、2012年9月18日晚上，他和秦三、秦一一起驾驶轻型货车在中化三建DCC装置工地盗窃钢筒四个，钢板五块，长约30厘米的角钢十五根，长约1米、直径约10厘米的钢管四根，还有一些下脚料。他们一起将所盗钢材卖于王德红废品回收站，获款1500元，三人各分得500元。（6）、2012年9月20日晚上，他和秦三、秦一一起驾驶轻型货车在中化三建DCC工地盗窃钢筒四个，23块长约1米、宽约20厘米的钢板，长约30厘米、宽约10厘米的小钢板四块及一些废钢材。三人一起将所盗钢材卖于王德红废品回收站，每人分得400元。
12、辨认笔录及照片证实，经秦一、秦二分别辨认，中化三建DCC装置工地及华陆科技工地就是其盗窃作案之地；经朱四辨认，秦二、秦三就是向其废品回收站卖钢材之人。
13、鉴定结论书证实，经鉴定，被盗车辆价值人民币13677元；被盗塑料纸价值人民币7950元；被盗钢材价值人民币28042元。
14、户籍证明信证实，秦一出生于1995年3月23日，犯罪时系未成年人。
综上，被告人秦一单独盗窃作案一次、伙同秦三、秦二盗窃作案八次，盗窃财物总价值人民币49669元；被告人秦二参与盗窃作案八次，盗窃财物总价值人民币28042元。
据此、原审法院认为，被告人秦一、秦二以非法占有为目的，采取秘密窃取的手段，多次盗窃他人财物，数额分别达到巨大、较大，其行为均构成盗窃罪，依法应予惩处。被告人秦一在实施犯罪时未满十八周岁，系未成年人，且在归案后能如实供述其犯罪事实，认罪态度较好，并将所盗车辆、塑料纸归还被害人，得到了被害人的谅解，故其法定代理人及辩护人请求减轻处罚之观点予以采纳。二被告人在共同犯罪中，均起主要作用，均系主犯，但秦二的作用次于秦一。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条、第二十六条第一款、第五十二条、第五十三条之规定，以被告人秦一犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10000元；以被告人秦二犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币10000元。
秦一上诉认为，原审判决认定其盗窃钢材的事实不清，证据不足，且量刑过重，请求二审予以改判，并适用缓刑。
经审理查明，原审判决认定上诉人秦一单独或伙同秦二盗窃的事实正确清楚，有经原审庭审举证、质证并予以确认的被害人王一、王二的陈述、上诉人秦一、秦二及同案犯秦三的供述、证人冯一、曾一、季一、董一、高一、刘一、王三、朱四、王四、王五的证言、辨认笔录、提取笔录、领条、鉴定结论书等证据在卷佐证，足以认定。二审期间，上诉人再未提供新的证据，故本院对上述证据予以确认。
本院认为，上诉人秦一单独或伙同秦二以非法占有为目的，采取秘密手段多次盗窃他人财物，其行为均已构成盗窃罪，依照2013年4月4日生效的最高人民法院、最高人检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》之规定，其盗窃数额数额分别达到巨大和较大。依法均应惩处。上诉人秦一驾驶车辆伙同秦二共同实施盗窃，均系主犯，但秦一事后积极联系销赃又分配赃款，故秦二的作用地位较次于秦一。上诉人秦一所持原审判决认定其盗窃钢材5895公斤的事实不清、证据不足及量刑过重之理由。经查，秦一伙同秦三、秦二共同盗窃钢材5895公斤的事实，不仅有其本人及原审被告人秦二、同案犯秦三的供述，亦有王五的证言、横山县公安局的价格鉴定委托书、鉴定结论书在卷佐证，证据确实充分，足以认定。故其上诉理由，不予采纳。鉴于上诉人秦一系未成年人犯罪，且在案发后能坦白犯罪事实，积极退还部分赃物，认罪态度较好，并取得部分被害人的谅解，依法可对其从轻处罚，但因其多次作案，又系主犯，不宜适用缓刑。原判在法定刑幅度内对其定罪量刑，并无不当。其请求适用缓刑之理由，不予采纳。上诉人秦二向本院递交的撤回上诉的申请符合法律规定，依法应予准许。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确、量刑适当，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项及最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第三百零五条第一款、第三百零八条之规定，裁定如下：
一、驳回上诉人秦一的上诉，维持原判。
二、准许上诉人秦二撤回上诉。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘建标
代理审判员 尚二平
代理审判员 刘宝林
二〇一三年十月十日
书 记 员 刘宝霞