广东省广州市黄埔区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤0112刑初1293号
公诉机关广东省广州市黄埔区人民检察院。
被告人欧阳永军（绰号“欧总”），男，1975年9月22日出生，汉族，出生地湖南省宁远县，文化程度初中，住湖南省宁远县。因犯寻衅滋事罪于2013年6月24日被广东省博罗县人民法院判处有期徒刑一年六个月，2014年1月23日刑满释放。因涉嫌犯赌博罪于2017年5月23日被羁押，次日被刑事拘留，同年6月23日被逮捕。现羁押于广东省广州市第一看守所。
辩护人张杜娟、周秋霞，广东明浩律师事务所律师。
被告人曹旭（绰号“小胖”），男，1983年9月29日出生，汉族，出生地湖南省南县，文化程度高中，住湖南省南县。因犯开设赌场罪于2015年2月12日被原广东省广州市萝岗区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千五百元，2015年4月3日刑满释放。因涉嫌犯赌博罪于2017年5月23日被羁押，次日被刑事拘留，同年6月23日被逮捕。现羁押于广东省广州市第一看守所。
辩护人林铭佳，广东明浩律师事务所律师。
被告人张强（绰号“强哥”），男，1986年11月3日出生，汉族，出生地四川省南充市，文化程度初中，住四川省南充市顺庆区。因涉嫌犯赌博罪于2017年5月23日被羁押，次日被刑事拘留，同年6月23日被逮捕。现羁押于广东省广州市第一看守所。
辩护人黄秋明，广东中泽律师事务所律师。
被告人潘兴勇（绰号“小不点”），女，1982年10月9日出生，汉族，出生地贵州省绥阳县，文盲，住江西省瑞昌市。因涉嫌犯赌博罪于2017年5月23日被羁押，次日被刑事拘留，同年6月23日被逮捕。现羁押于广东省广州市黄埔区看守所。
辩护人余胜利、项姗姗，广东明浩律师事务所律师。
被告人周德忠，男，1975年12月10日出生，汉族，出生地湖南省宁远县，文化程度小学，住湖南省宁远县。因涉嫌犯赌博罪于2017年5月23日被羁押，次日被刑事拘留，同年6月23日被逮捕。现羁押于广东省广州市黄埔区看守所。
辩护人陈文胜，广东明浩律师事务所律师。
被告人汪峰，男，1990年1月22日出生，汉族，出生地陕西省商南县，文化程度中专，住陕西省商南县。因涉嫌犯赌博罪于2017年5月23日被羁押，次日被刑事拘留，同年6月23日被取保候审。
被告人欧颖（曾用名“欧帆”），男，1990年2月11日出生，汉族，出生地湖南省宁远县，文化程度中专，住湖南省宁远县。因涉嫌犯赌博罪于2017年5月23日被羁押，次日被刑事拘留，同年6月23日被逮捕。现羁押于广东省广州市第一看守所。
辩护人王金兰、梁成锋，广东辅安律师事务所律师。
被告人李春利，男，1982年7月29日出生，汉族，出生地湖南省宁远县，文化程度初中，住湖南省宁远县。因涉嫌犯赌博罪于2017年5月23日被羁押，次日被刑事拘留，同年6月23日被逮捕。现羁押于广东省广州市第一看守所。
辩护人刘传根，广东厚载律师事务所律师。
被告人周娟平，女，1974年1月2日出生，汉族，出生地湖南省宁远县，文化程度小学，住湖南省宁远县。因涉嫌犯赌博罪于2017年5月23日被羁押，次日被刑事拘留，同年6月23日被取保候审。
辩护人黄娟，广东厚载律师事务所律师。
被告人邹云龙，男，1989年11月19日出生，汉族，出生地湖南省祁东县，文化程度中专，住湖南省祁东县。因涉嫌犯赌博罪于2017年5月23日被羁押，次日被刑事拘留，同年6月23日被取保候审。
辩护人刘曲梅，广东厚载律师事务所律师。
公诉机关以穗埔检刑诉[2017]1191号起诉书指控被告人欧阳永军、曹旭、张强、潘兴勇、周德忠、汪峰、欧颖、李春利、周娟平、邹云龙犯开设赌场罪，于2017年12月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，于2018年1月8日公开开庭审理了本案。公诉机关指派代理检察员蓝婷婷出庭支持公诉，被告人欧阳永军、曹旭、张强、潘兴勇、周德忠、汪峰、欧颖、李春利、周娟平、邹云龙及辩护人张杜娟、周秋霞、林铭佳、黄秋明、余胜利、项姗姗、陈文胜、王金兰、刘传根、黄娟、刘曲梅到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2017年5月21日至23日期间，被告人欧阳永军在广州市黄埔区荔联街宏明路65号101的“永湘州土菜馆”二楼房间内开设赌场，采取打“三公”的方式聚众赌博并“抽头”渔利，被告人张强、曹旭、潘兴勇、周德忠、欧颖、李春利为赌场股东，被告人汪峰、邹云龙为荷手，被告人周娟平负责提供场地并收取费用。
2017年5月23日23时许，公安机关查获上述赌场，当场抓获被告人欧阳永军、张强等10人及参赌人员10余名，并缴获赌资人民币127700元、扑克牌1副和麻将桌1张。
公诉机关在法庭上宣读、出示了证人证言、辨认笔录、现场勘验笔录、相关物证书证、现场照片、被告人的供述等证据支持上述指控事实。
公诉机关认为：被告人欧阳永军、张强、曹旭、潘兴勇、周德忠、欧颖、李春利、周娟平、汪峰、邹云龙开设赌场，其行为共同触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人欧阳永军在共同犯罪中起主要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十六条第一款的规定，是主犯。被告人张强、曹旭、潘兴勇、周德忠、欧颖、李春利、周娟平、汪峰、邹云龙在共同犯罪中起次要作用或者辅助作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条第二款的规定，是从犯，应当从轻处罚。被告人欧阳永军、曹旭曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定，是累犯，应当从重处罚。被告人欧阳永军、张强、曹旭、潘兴勇、周德忠、欧颖、李春利、周娟平、汪峰、邹云龙虽不具有自首情节，但是如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。公诉机关建议对被告人欧阳永军判处一年六个月以下有期徒刑，并处罚金，对被告人张强、曹旭、潘兴勇、周德忠判处一年二个月以下有期徒刑，并处罚金；对被告人欧颖、李春利、周娟平、汪峰、邹云龙判处十个月以下有期徒刑，并处罚金，并对被告人周娟平、汪峰、邹云龙适用缓刑。提请本院依法判处。
被告人欧阳永军、曹旭、张强、潘兴勇、周德忠、汪峰、欧颖、李春利、周娟平、邹云龙均对指控的主要事实及罪名无异议。
被告人欧阳永军的辩护人提出的辩护意见是：1.没有证据证实被告人欧阳永军主导经营涉案赌场，该场所也并非由其提供，其仅为股东之一，不应认定为主犯；2.指控的赌资金额不当，在场人员随身携带的现金不应计入赌资中，故赌资金额应为人民币66000元；3.被告人欧阳永军当庭自愿认罪，可从轻处罚。综上，建议对被告人欧阳永军在有期徒刑一年以下处刑。
被告人曹旭的辩护人提出的辩护意见是：被告人曹旭有正当职业，在共同犯罪中是从犯，归案后如实供述犯罪事实并自愿认罪认罚，故请求对其从轻处罚，在有期徒刑十个月以下处刑。
被告人张强的辩护人提出的辩护意见是：被告人张强有稳定正当的职业，非以赌博为生，涉案赌场开设仅三天，情节较轻，被告人张强在共同犯罪中是从犯，归案后如实供述犯罪事实并自愿认罪认罚，故请求对其从轻处罚，在有期徒刑八个月至八个月零十五天的幅度内处刑。
被告人潘兴勇的辩护人提出的辩护意见是：涉案赌场开设次数较少，社会危害性较小，被告人潘兴勇在共同犯罪中是从犯，具有自首情节，积极认罪悔罪，故请求对其从轻处罚，在有期徒刑七个月零十五天以下处刑。
被告人周德忠的辩护人提出的辩护意见是：被告人周德忠是初犯，其仅参与了二天开设赌场行为且未分得利益，其归案后如实供述犯罪事实，认罪态度较好，故请求对其从轻处罚，在有期徒刑八个月以下处刑，或适用缓刑。
被告人欧颖的辩护人提出的辩护意见是：被告人欧颖是初犯，在共同犯罪中是从犯，且当庭自愿认罪认罚，故请求对其从轻处罚。
被告人李春利的辩护人提出的辩护意见是：被告人李春利是初犯，其有稳定职业，非以赌博为生，其参与度低且是从犯，犯罪情节轻微，社会危害性不大，归案后如实供述犯罪事实并自愿认罪认罚，故请求对其从轻处罚，在有期徒刑八个月以下处刑。
被告人周娟平的辩护人提出的辩护意见是：被告人周娟平是初犯，因文化程度较低而参与犯罪，主观恶性较小，其归案后如实供述犯罪事实，认罪态度较好，故请求对其从轻处罚，在有期徒刑八个月以下处刑，并适用缓刑。
被告人邹云龙的辩护人提出的辩护意见是：被告人邹云龙因法律意识淡薄而参与犯罪，但其参与时间短，参与度低，犯罪情节较轻，社会危害性较小，且其归案后如实供述犯罪事实，故请求对其减轻或免除处罚。
经审理查明：2017年5月21日至23日期间，被告人欧阳永军、曹旭、张强、潘兴勇、周德忠、欧颖、李春利以营利为目的，在位于广州市黄埔区荔联街宏明路65号101的“永湘州土菜馆”二楼房间内，以“三公”赌大小的方式聚众赌博并抽头渔利，被告人汪峰、邹云龙负责发牌及“抽水”，被告人周娟平提供上述场地及赌具麻将桌并收取租金人民币2000元。
2017年5月23日23时许，公安机关查获上述赌场，当场抓获各被告人及文某、王某、邓某1等10余名参赌人员，缴获扑克牌1副及麻将桌1张，扣押赌场当天收益人民币66000元以及被告人欧阳永军、曹旭、张强、潘兴勇、汪峰、欧颖、李春利、邹云龙、参赌人员文某、王某、邓某1、蒋某1、李某1等人的赌资人民币55200元。其中，从参赌人员文某等人处扣押的赌资共计人民币16200元已由公安机关依法收缴。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的证人梁某的证言及辨认笔录、证人文某、王某、邓某1、唐某、肖某、蒋某1、邓某2、何某、彭某、李某1、范某、蒋某2、李某2、李某3、姚某、罗某的证言、《现场勘验笔录》、现场照片、《搜查笔录》、《扣押清单》、穗公埔行罚决字[2017]01874号、01875号、01876号、01877号、01878号、01879号、01880号、01881号、01882号、01883号、01884号、01885号、01886号、01887号、01888号、01889号《行政处罚决定书》、（2013）惠博法刑一初字第159号《刑事判决书》、广东省博罗县看守所出具的《刑满释放证明书（副本）》、（2014）穗萝法刑初字第536号《刑事判决书》、广东省广州市第一看守所出具的《在押人员释放审核表》、《抓获经过》、户籍材料、被告人欧阳永军、曹旭、张强、潘兴勇、周德忠、汪峰、李春利、周娟平、邹云龙的供述及辨认笔录、被告人欧颖的供述等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人欧阳永军、曹旭、张强、潘兴勇、周德忠、汪峰、欧颖、李春利、周娟平、邹云龙以营利为目的，聚众赌博，其行为均已构成赌博罪。公诉机关指控的主要事实清楚，证据确实、充分，但指控各被告人犯开设赌场罪不当，本院予以纠正。本案聚赌行为属临时商定，参赌人员小范围聚集且稳定程度较低，不存在较为明确的上下级关系和工作制度，人员分工较单一，赌博方式和规则约定俗成且具有一定的随机性，赌场存续时间短，未形成一定规模，故各被告人的行为不应定性为开设赌场罪。另现有证据仅可认定被告人欧阳永军作为赌场股东与相关被告人一同参赌及抽头渔利，没有充分证据证实其是组织者或发起者，以及全面负责经营、管理赌场运作等，故不宜认定其为主犯，至案发时各被告人共同聚赌，没有明确的组织、出资、经营管理等行为，加之涉案赌场存续时间短，从行为作用上看各被告人尚无明显的主从之分，故对各被告人的地位不宜加以划分。
本案查明的量刑情节包括：1.被告人欧阳永军、曹旭曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的赌博罪，是累犯，本院依法对其从重处罚。2.被告人曹旭、张强、潘兴勇、周德忠、汪峰、欧颖、李春利、周娟平、邹云龙归案后如实供述犯罪事实，本院依法对其从轻处罚。3.被告人欧阳永军当庭自愿认罪，本院酌情对其从轻处罚。公诉机关及各辩护人就本案量刑情节提出的相关意见，本院已予以考虑，公诉机关提出的量刑建议与各被告人的罪责相适应，本院予以采纳。
综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第七十二条第一款及第三款、第七十三条第二款及第三款、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第八条、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条之规定，判决如下：
一、被告人欧阳永军犯赌博罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月23日起至2018年4月22日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）
二、被告人曹旭犯赌博罪，判处有期徒刑十个月零十五天，并处罚金人民币九千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月23日起至2018年4月6日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）
三、被告人张强犯赌博罪，判处有期徒刑八个月零二十天，并处罚金人民币七千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月23日起至2018年2月11日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）
四、被告人潘兴勇犯赌博罪，判处有期徒刑八个月零二十天，并处罚金人民币七千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月23日起至2018年2月11日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）
五、被告人周德忠犯赌博罪，判处有期徒刑八个月零二十天，并处罚金人民币七千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月23日起至2018年2月11日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）
六、被告人汪峰犯赌博罪，判处有期徒刑八个月零二十天，缓刑一年一个月，并处罚金人民币七千元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）
七、被告人欧颖犯赌博罪，判处有期徒刑八个月零十五天，并处罚金人民币六千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月23日起至2018年2月6日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）
八、被告人李春利犯赌博罪，判处有期徒刑八个月零十五天，并处罚金人民币六千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月23日起至2018年2月6日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）
九、被告人周娟平犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）
十、被告人邹云龙犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）
十一、没收在案扣押的赌资及赌场所得收益人民币105000元、赌具麻将桌1张、扑克牌1副、挂包1个（由广东省广州市公安局黄埔区分局执行）。
十二、追缴被告人周娟平的违法所得人民币2000元（由广东省广州市公安局黄埔区分局执行）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 林航宇
人民陪审员 丁树祥
人民陪审员 潘新标
二〇一八年一月二十三日
书 记 员 李 倩
附：本裁判的主要法律依据
一、《中华人民共和国刑法》
第三百零三条第一款以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款及第三款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款及第三款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”：
（一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的；
（二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的；
（三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的；
（四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。
第八条赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。
赌资应当依法予以追缴；赌博用具、赌博违法所得以及赌博犯罪分子所有的专门用于赌博的资金、交通工具、通讯工具等，应当依法予以没收。
三、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》
第一条刑法规定“并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院在对犯罪分子判处主刑的同时，必须依法判处相应的财产刑；刑法规定“可以并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院应当根据案件具体情况及犯罪分子的财产状况，决定是否适用财产刑。
第二条第一款人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。
第五条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。
第八条罚金刑的数额应当以人民币为计算单位。