天津市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）津01民终5720号
上诉人（原审被告）：天津鹤泽起重设备有限公司，住所地天津市静海区良王庄乡白杨树村104国道西侧。
法定代表人：姜泽宾，经理。
委托诉讼代理人：周作成，天津杨立堂律师事务所律师。
被上诉人（原审原告：）钱友，男，汉族，1954年5月2日生，黑龙江省明水县人，农民，户籍地：黑龙江省明水县，现住天津市静海区。
委托诉讼代理人：孙艳艳，天津四恒律师事务所律师。
上诉人天津鹤泽起重设备有限公司（以下称“鹤泽公司”）因与被上诉人钱友提供劳务者受害责任纠纷一案，不服天津市静海区人民法院（2016）津0118民初1660号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月12日立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
上诉人鹤泽公司上诉请求判令：撤销一审判决，发回重审或改判，一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定“2015年6月17日上午，原告在升降机升至二楼时，离开升降机操作间，走入楼层，并在左侧楼梯间下行时跌落至一楼与通往地下室的楼梯间内”是错误的，该认定没有证据依据，也与常理不符。且被上诉人是在非工作时间、非工作场所受伤，一审法院认定被上诉人是在工作时间、工作场所受伤是错误的。
被上诉人钱友辩称，同意一审法院判决，请求维持原判。
钱友向一审法院起诉请求：1．判令被告赔偿原告医疗费80178.96元、住院伙食补助费8700元、营养费18000元、残疾赔偿金196421.76元、误工费49213.79元、护理费460259.34元、精神抚慰金50000元、交通费2000元、鉴定费5780元，共计人民币870553.85元；2．案件受理费由被告承担。
一审法院认定事实：2014年7月1日，位于天津市××区××路南侧、××道西侧的泰安盛世郡工程（桔子酒店）的施工方通州建总集团有限公司租赁被告公司的升降机两台，工作内容是将建筑材料和施工人员垂直进行运输。桔子酒店楼层主体分为两个独立部分，两个楼体之间在二层处有一个连接通道，在连接通道的左右两边的一层处，被告各放置了一台升降机。原告钱友于2014年受雇佣于被告公司，断断续续的为被告公司提供劳务，双方未签订书面合同。原告的工作岗位为升降机司机，月工资2400元，升降机在楼体建筑的外延，与每一层都有连接过道，原告的工作职责系将施工人员和建筑材料垂直运送到指定楼层。2015年6月17日上午，原告在升降机升至二楼时，离开升降机操作间，走入楼层，并在左侧楼梯间下行时跌落至一楼与通往地下室的楼梯间内，后被施工人员发现，将其送往天津市静海县医院就诊并住院治疗，原告在静海县医院共住院71天，2015年8月27日出院时诊断为：Ⅰ．急性重型闭合性颅脑损伤GCS7分1．左额颞顶硬膜下血肿，2．双额、右顶硬膜下血肿，3．左额、左顶脑挫伤裂伤，4．外伤性蛛网膜下腔出血，5．右额颞硬膜下积液，6．左顶骨骨折，7．左颞顶头皮血肿。Ⅱ．胸外伤1．左侧多发肋骨骨折，2．创伤性湿肺，3．心肌挫伤，4．左侧血胸，5．左侧胸壁软组织挫伤。Ⅲ．合并伤1．颈部软组织挫伤，2．颈椎间盘突出，3．左肘皮裂伤，4．腰背部软组织挫伤，5．腰椎间盘膨出，6．贫血，7．低白蛋白血症，8．低钠血症，9．急性心肌梗死，10．社区获得性××，12．泌尿系感染，13．双侧腓肠肌静脉血栓形成，14．下颌骨骨折，15．左髋部软组织挫伤等伤害。2016年1月11日，原告在天津市静海区医院行颅骨修补手术，住院16天。2016年3月3日，原告向一审法院提出鉴定申请，要求对原告所受伤害进行伤残等级鉴定，因原告受伤未满一年，未能进行，原告于2016年6月27日再次提起鉴定申请，要求对原告所受伤害造成的肢体及精神伤残等级、误工期限、营养期限、护理期限和护理依赖程度进行鉴定。2016年9月5日，天津市津实司法鉴定中心出具鉴定意见：（一）钱友外伤致急性重型闭合性颅脑损伤，并行左额颞硬膜下血肿开颅清除术＋去骨瓣减压术及颅骨修补术，为X（十）级伤残。（二）钱友外伤致左侧（第4-10）多发肋骨骨折，为X（十）级伤残。（三）钱友伤后，建议其误工期及护理期至伤残评定前一日，住院期间建议2人护理，出院1人护理，营养期为180天。2016年9月8日，天津市津实司法鉴定中心出具鉴定意见：1．鉴定诊断为颅脑损失所致痴呆。2．伤残评定：Ⅷ（八）级伤残。3．钱友需要部分护理依赖。原告因受伤支出医疗费包括第一次住院费用108587.93元，第二次住院费用38996.85元，门诊挂号费19元（包括静海县医院挂号两次，静海中医医院挂号一次，天津安定医院挂号1次），门诊费用5575.18元，其中被告垫付75000元，另原告主张钛板成型费2000元，并提交了天津市新科洋泰科技发展有限公司的收据予以证明，被告对此不认可。原告因伤残鉴定支付鉴定费用5780元。
另查，原告为非农业家庭户口，住院期间由其儿子钱爱军、儿媳刘冬梅和护工豆荣凤护理。
经一审法院现场勘验，泰安盛世郡工地桔子酒店门口面朝东北方向，背朝西南方向，建筑格局为两侧楼体对称型，在第二层和二十层左右各有一个连接两侧楼体之间的通道，被告租赁的升降机分别在以通道为中心的左右两侧于一楼楼体背面放置，两侧对称楼体的一层和二层是互通的，二层至二十层左右的通道之间的楼层均不互通，在两个主体楼内各有两部楼梯，位于西南和东北方向，楼梯间没有护栏、没有灯。
庭审中，双方对于原、被告存在雇佣关系的事实不存在异议，被告的主要抗辩事由为原告受伤的时间未在工作时间之内，其受伤的地点未在工作范围内，且受伤系由于原告自身的原因。
对此，原告代理人认可发现原告的受伤地点为楼梯间一层和通往地下室的楼梯间，但原告受伤的时间为上午，且被告租赁的两部升降机均为原告操作，原告在操作完一台升降机到2楼后去另一台升降机处，所以才进入楼梯间致使受伤。对此被告仅认可原告负责一台升降机的工作，另一台闲置。
一审法院认为，本案是原告钱友在从事劳务活动中受伤，要求被告天津鹤泽起重设备有限公司赔偿其损失所引发的纠纷，属提供劳务者受害责任纠纷。
本案的争议焦点为：
一、原告钱友所受伤害是否系在从事雇佣活动中所发生、及对原告所受伤害被告是否承担赔偿责任。
二、若被告有义务赔偿，赔偿的比例。
三、原告钱友的赔偿范围及具体的赔偿数额。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定：雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。
本案中，原告受雇佣于被告从事升降机的驾驶工作，当然雇主的授权和指示范围应该在升降机内作业，但原告系在整个工地施工作业，其无论是去驾驶另一台升降机还是从二楼下楼梯，均与其履行职务有内在的联系，另被告提供的证据不足以证明原告受伤系在非工作时间，故应认定原告系在从事雇佣活动中受伤。而《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。本案中，原告作为被告的雇员，其在从事雇佣活动中受伤，被告作为雇主应当承担赔偿责任。
关于第二个问题，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条规定：受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。适用《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。
本案中，桔子酒店两侧的楼体一层和二层是互通的，原告于2014年就受雇佣于被告，对工地的施工环境相对比较熟悉，原告从第一台操作的升降机下到二楼时，无论出于何种原因其下楼梯时，均应有足够的注意义务，且其系持有建筑施工特种作业操作资格证的人员，完全可以发挥自己的专业优势，通过升降机的直接上下操作，下到一楼，从事雇佣活动，从而避免事故的发生，综上认定原告在施工作业中存在重大过失，应当减轻赔偿义务人即被告的侵权责任，结合本案实际情况，考虑到公平原则，一审法院酌定被告赔偿的比例为70%。
个问题，原告医疗费用其中两次住院费用有天津市医疗住院收费票据为证，予以认定，两次住院费用合计147584.78元；门诊费用有天津市医疗门诊收费票据为证，予以认定，费用合计为4165.18元；挂号费用有天津市门诊挂号专用收据为证，予以认定，挂号费用合计19元；输血及化验费用有天津市医疗住院收费票据及静海县人民政府献血办公室票据相互印证，予以认定，费用为1410元；以上合计153178.96元。原告提交的天津市新科洋泰科技发展有限公司的收据拟证实2000元的钛板成型费，但该收据非国家相关部门正式收据且无其他证据佐证，不予认定，原告可另行主张权利。原告两次住院共计87天，住院伙食补助费为8700元（87天×100元／天）。经鉴定原告营养期为180天，根据原告钱友的伤情及年龄，酌情营养费按每天50元标准计算认定9000元。原告受伤时为2015年，本案法庭辩论终结前，原告主张伤残赔偿金按2016年度的上一年度计算，不违反法律规定，且原告为非农业家庭户，因原告受伤构成三个伤残等级分别为一个八级、两个十级，故残疾赔偿金应为34101元×（20-2＋×（30%+1%+1%）＝196421.76元。关于误工费用，虽原告已满62周岁，但其仍创造自己的价值，且误工费具有补偿的性质，故被告抗辩原告不享有误工费的诉讼主张，不予采纳。因原告主张的收入为每月2400元，低于居民服务、修理和其他服务业，故应按照实际减少的收入即每天80元计算误工费用，从受伤至评残前一日为35680元（446天×80元／天）。因鉴定意见原告住院时需要两人护理，出院时需要一人护理，而住院期间原告由其儿子、儿媳护理，由其护工豆荣凤护理41天，因豆荣凤护理原告，为此原告支付护理费12300元，此笔费用有原告的家属钱爱军与天津市河北区金善缘家政服务中心签订的合同及服务中心开具的增值税发票为据，予以认定，住院期间的其他人员护理费按照居民服务、修理和其他服务业计算，故住院期间的护理费应为39494÷365天×＋30+16）×2+（12300元+39494元÷365天×41天）＝26690.96元，出院后护理费为39494元÷365天×357天＝38628.38元；定残后护理费一审法院酌情支持5年，5年后如需继续护理可另行主张权利，故定残后护理费为39494×5×50%＝98735元，故原告护理费合计164054.34。关于交通费，一审法院考虑到原告的就医次数及与医院的距离情况，酌定支持1000元；此事故给原告钱友的肢体及精神上造成一定伤害，根据原告钱友在本次事故中的过错程度及当地生活水平，酌定支持被告给付原告精神损害抚慰金15000元，鉴定费有正式发票为据且被告予以认可，一审法院予以认定，费用为5780元，故原告总损失为588815.06元（包含精神损害抚慰金15000元。一审法
一审法院判决,“一、被告天津鹤泽起重设备有限公司于本判决生效后五日内赔偿原告钱友医疗费、营养费、伙食补助费、残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、鉴定费共计人民币573815.06元的70%即人民币401670.54元；二、被告天津鹤泽起重设备有限公司于本判决生效后五日内给付原告钱友精神损害抚慰金15000元；三、以上一、二项共计人民币416670.54元，扣除被告已垫付的75000元,被告实际需向原告支付人民币341670.54元，于本判决生效后五日内给付；四、驳回原告钱友的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4653元，由原告钱友承担1395.9元，被告天津鹤泽起重设备有限公司承担3257.1元。”
本院二审期间，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审法院查明认定的事实无误，本院予以确认。
本院认为，被上诉人受雇于上诉人，系在施工作业现场被发现摔伤，上诉人主张被上诉人摔伤是在11点半之后的下班的时间，但对此不能提供证据予以佐证，是应认定被上诉人系在从事雇佣活动中受伤。考虑被上诉人亦应对自身行为有足够的注意义务，故被上诉人亦应承担一定责任。一审法院查明事实清楚，适用法律正确，确定上诉人与被上诉人之间的责任比例适当，本院予以维持。上诉人上诉主张，证据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十四条规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2308元，由上诉人天津鹤泽起重设备有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 郭萍会
审判员 王宗新
审判员 张玉明
二〇一七年八月十日
书记员 刘德跃
附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文
1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
2、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项：
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
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