上海市虹口区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）沪0109刑初226号
公诉机关上海市虹口区人民检察院。被告人张锋，男，1989年8月25日出生，汉族。辩护人代雨庭，上海法耀律师事务所律师。上海市虹口区人民检察院以沪虹检诉刑诉〔2016〕149号起诉书指控被告人张锋犯盗窃罪，于2016年3月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市虹口区人民检察院指派检察员谢某某出庭支持公诉，被告人张锋及其辩护人代雨庭均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上海市虹口区人民检察院指控：2015年3月至9月间，被告人张锋在担任上海海君信息科技有限公司(以下简称“海君公司”)销售员期间，违反公司管理规定，多次私自使用公司仓库钥匙进入仓库，窃取仓库内计算机交换机、硬盘、处理器、内存、主板等计算机配件，并通过“52团小马”和“yuanzhang13”两个阿里旺旺账户在淘宝网上低价出售。其中，追回的赃物戴尔牌S4810P型计算机交换机2台、SUNSAS1.2T型硬盘64个、STSATA500GB型硬盘4个、WD7500BPVT型硬盘1个、HP737346-001型固态硬盘1个、三星512GBSSD型固态硬盘1个等物，经鉴定，上述物品的价格共计人民币212,450元(以下币种均为人民币)。此外，其他赃物销售获利192,691元。2015年9月25日1时许，被告人张锋在本市四川北路XXX号福德大厦1105室内被上海市公安局虹口分局民警抓获。为证实上述指控的事实，公诉机关提供了被害单位海君公司负责人姚瑶的陈述，证人张某甲、雷某、陈某某、张乙、张某丙、卢某某、殷某某的证言，海君公司出具的《技术部工作流程》、《销售部工作流程》、《仓库规定》、《丢失库存物品清单》、《情况说明》，上海市虹口区物价局出具的《价格鉴定结论书》，上海市公安局虹口分局调取的被告人张锋的支付宝交易记录明细、支付宝收支明细、阿里旺旺聊天记录、银行卡交易明细及出具的《调取证据清单》、《发还清单》、《受案登记表》、《案发经过》、拍摄的赃证照片等证据。公诉机关认为，被告人张锋以非法占有为目的，窃取他人财物，数额特别巨大，应以盗窃罪追究其刑事责任。被告人张锋如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。据此，提请本院根据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款之规定，对被告人张锋定罪处罚。庭审中，被告人张锋对盗卖海君公司仓库里的计算机配件没有异议，但认为其作为销售人员，有权进入仓库。被告人张锋的辩护人提出：1、被告人张锋是利用担任海君公司销售人员的职务便利盗卖了公司产品，应该以职务侵占定罪；2、本案的数额认定不清；3、被告人张锋应构成自首。经审理查明：2015年3月至9月间，被告人张锋在担任海君公司销售员期间，违反公司管理规定，多次私自使用公司仓库钥匙进入仓库，窃取仓库内计算机交换机、硬盘、处理器、内存、主板等计算机配件，并通过“52团小马”和“yuanzhang13”两个阿里旺旺账户在淘宝网上低价出售，共计销赃得款231,061元。其中，被告人张锋将价值212,450元的戴尔牌S4810P型计算机交换机2台、SUNSAS1.2T型硬盘64个、STSATA500GB型硬盘4个、WD7500BPVT型硬盘1个、HP737346-001型固态硬盘1个、三星512GBSSD型固态硬盘1个等物出售给“雪儿陕功”、“qingfei309”，销赃得款38,100元。除上述已被公安机关追缴且发还被害单位的赃物外，被告人张锋将其他计算机配件等销赃得款共计192,961元。2015年9月24日晚，被告人张锋私卖公司产品的事实被海君公司发现，并于次日凌晨报警，公安人员遂赶赴本市四川北路XXX号福德大厦1105室内将被告人张锋抓获。以上事实，有下列证据证实：1、被害单位海君公司出具的《证明》、《技术部工作流程》、《销售部工作流程》、《仓库规定》等书证证实，被告人张锋系海君公司的销售员，负责跟客户洽谈、建立交易并打印出库单，后交由技术部出库、测试、打包、发货。2、被害单位负责人姚瑶的陈述证实，张锋系海君公司的销售员，负责在淘宝网上销售计算机服务器等配件，根据公司规定，销售人员在淘宝网上与客户洽谈成功后，由销售人员出具出库单，交由技术部取货、测试、打包、发货。公司仓库钥匙由技术部的张某甲保管，挂在张某甲办公室的墙上，他人未经许可不能随便去仓库取货。2015年9月份海君公司发现仓库的货有缺失的情况，经过排查确定张锋利用“52团小马”和“yuanzhang13”两个阿里旺旺账户在淘宝网上销售公司产品，并将所有收入归入其个人账户。3、证人张某甲的证言证实，张系海君公司技术部主管，负责公司销售产品的测试、发货，并且保管公司仓库钥匙。为了方便张不在时发货，仓库钥匙挂在张办公室里，但须经过张的许可，才能取钥匙拿货。4、证人雷某、陈某某的证言证实，雷、陈均系海君公司销售员，公司销售人员对外推销公司产品，与客户谈妥交易后，由销售员打印出库单，并凭出库单找技术部张某甲，由张某甲根据出库单去仓库配货、检测、发货。一般情况下，销售人员将出库单交给张某甲，销售任务就完成了。5、证人张乙的证言证实，张乙系张锋的弟弟，“yuanzhang13”系张乙的阿里旺旺账户，2015年4月张锋向其借了该账号，称用于海君公司业务刷信誉。之后，每次该账户绑定的支付宝账户有收入进来，张乙就根据张锋的指示，将该钱转入张锋的支付宝账户。上述阿里旺旺账户借给张锋期间，张乙也使用过，但均是网上买东西，并没有销售过东西。6、证人张某丙的证言证实，“雪儿陕功”系其的阿里旺旺账户，其通过淘宝网向用户名为“52团小马”的账户购买了一些电脑元器件。具体交易由两人在阿里旺旺上谈妥后，根据卖家所发链接成交，成交价格比市场价要低，一共成交了2万余元。7、证人卢某某的证言证实，“qingfei309”系其的阿里旺旺账户，其通过淘宝网分别以每台5,300元、5,350元的价格向用户名为“52团小马”的账户购买了戴尔牌S4810P型计算机交换机2台。8、被害单位海君公司出具的《丢失库存物品清单》、《情况说明》证实，经海君公司统计失窃物品的明细情况。9、上海市公安局虹口分局调取的张锋名下的《支付宝交易记录明细》、张乙名下的《支付宝收支明细》、阿里旺旺聊天记录、银行卡交易明细证实，被告人张锋利用张乙或其自己名下的支付宝账户私自销售海君公司的产品，销赃得款共计231,061元，其中，公安机关已追回的赃物销售金额为38,100元，未追回的赃物销售金额为192,961元。10、上海市公安局虹口分局出具的《调取证据清单》、《发还清单》及拍摄的赃证照片证实，公安机关分别从张某丙、卢某某处调取了涉案的部分赃物。11、上海市虹口区物价局出具的《价格鉴定结论书》证实，从张某丙、卢某某处追回的赃物共计价值212,450元。12、证人殷某某的证言及上海市公安局虹口分局出具的《受案登记表》、《案发经过》证实，公安机关在2015年9月25日凌晨0时许接海君公司报警电话后，遂至本市四川北路XXX号福德大厦1105室将被告人张锋抓获到案。以上证据，由侦查机关依法收集，并由公诉人当庭宣读、出示，经庭审质证，证据合法有效，且能相互印证，本院予以确认。综观本案控、辩双方的意见，主要争议焦点集中在以下几个方面。现结合本案查明的事实、认定的证据及法律适用综合评判如下：(一)、关于本案的定性被告人张锋提出其作为公司销售人员有权进入仓库取货，张的辩护人提出本案应认定为职务侵占罪。本院认为，职务侵占罪与盗窃罪的本质区别在于行为人是否利用了职务上的便利非法占有单位财物。而“利用职务上的便利”是指行为人利用自己在本单位所具有的一定职务，并因这种职务所产生的例如管理、经手本单位财物的便利条件。本案中，首先，从职务上看，被告人张锋系海君公司的销售人员，负责公司计算机配件的网上销售工作，海君公司出具的《销售部工作流程》、海君公司其他销售人员雷某、陈某某的证言证实，销售人员并没有独自进出仓库取货的职权。其次，从海君公司的仓库管理来看，海君公司员工姚瑶、张某甲、雷某、陈某某的证言均证实，仓库钥匙由技术部的张某甲保管，并由技术部负责产品的检测、出库、打包，海君公司共有工作人员近10人，主要由销售、技术、财务、负责人等组成，其中销售人员达到5人，占一半左右，作为一家主要以销售产品为业的销售公司，产品的仓管是公司除销售业绩以外最重要的部分，故海君公司管理上明确由技术部主管张某甲管理仓库钥匙，销售人员未经同意不能擅自进入仓库取货。本院认为，张锋作为公司销售人员，之所以能非法占有本公司财物，系因其熟悉公司销售流程，利用了公司管理上的疏漏及其容易接近仓管财物的条件，并非是利用其作为公司销售员的职务上的便利。故被告人张锋的行为并不符合刑法规定的职务侵占罪的构成要件，张锋的辩解及其辩护人提出的上述辩护意见，无事实、法律依据，本院不予采纳。(二)、关于本案的数额认定被告人张锋的辩护人提出本案的犯罪金额认定不清。经查，被告人张锋窃得的赃物均利用其名下“52团小马”和张乙名下“yuanzhang13”的账号销赃，销赃得款共计231,061元。其中，销赃给“雪儿陕功”、“qingfei309”的赃物已由公安机关收缴，销赃金额共计38,100元，上述赃物经上海市虹口区物价局实物鉴定，价值为212,450元,未追回的赃物销赃金额为192,961元。本院认为，公诉机关对缴获的赃物以价格鉴定机构的价值鉴定结论认定，对未缴获的赃物以销赃金额认定，符合法律的规定及刑法的谦抑原则。故辩护人提出的上述辩护意见，无法律依据，本院不予采纳。(三)、关于被告人张锋是否有自首情节被告人张锋的辩护人提出被告人张锋应认定为自首。经查，2015年9月24日下班后海君公司全体人员都被要求留下核查公司产品失窃事宜，被告人张锋并未主动向公司坦白其盗窃公司产品的事实，海君公司发现公司产品缺失系张所为后，公司负责人姚瑶即报警，公安人员接警后赶赴海君公司将张抓获。故被告人张锋并非主动投案，不符合刑法规定的自首的条件，辩护人的上述辩护意见，无事实、法律依据，本院不予采纳。本院认为，被告人张锋以非法占有为目的，秘密窃取公司财物，数额特别巨大，其行为已构成盗窃罪。上海市虹口区人民检察院指控被告人张锋犯盗窃罪罪名成立。被告人张锋到案后能如实供述基本的犯罪事实，可从轻处罚。为维护社会秩序，保护公司财产的所有权不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款及第六十四条之规定，判决如下：一、被告人张锋犯盗窃罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币二万元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月25日起至2025年9月24日止。罚金自判决生效之日起三个月内向本院缴纳。)二、追缴尚未退出的赃物折价款发还被害单位。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 卞 飙
审 判 员 施月玲
人民陪审员 张建国
二〇一六年六月十五日
书 记 员 杨玉婷
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金……
第六十七条……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。