广西壮族自治区玉林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂09民终60号
上诉人（一审原告）：何某甲。
委托代理人：黄俊裕、钟吉林，广西纳百川律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）：何某乙。
被上诉人（一审被告）：广西容县某某科技有限公司。
法定代表人：何某丙，该公司总经理。
委托代理人：谢志泽，广西桂金剑律师事务所律师。
上诉人何某甲因民间借贷纠纷一案，不服容县人民法院（2015）容民初字第958号民事判决，向本院提起上诉，本院于2016年1月14日受理后，依法组成由审判员梁坚担任审判长，审判员王翔、代理审判员邹丽娟参加的合议庭进行审理。书记员许泰榕担任记录。本案现已审理终结。
一审法院审理查明：被告何某乙与何某丙为被告广西容县某某科技有限公司的股东，被告何某乙为公司的法人代表，2015年3月公司法人变更为何某丙。2008年12月2日原告与被告广西容县某某科技有限公司签订入股协议，协议第2、3条约定，原告入股人民币240000元，在广西容县某某科技有限公司办好国有土地建设用地使用证，原告拥有此用地国道边铺位两间。共面积220平方，4.8米宽22.5米长。作为入股后本利收益。入股协议中被告广西容县某某科技有限公司盖有公章，且有何某丙和何某乙的签名确认。此款在2010年11月7日经公司两个股东何某乙、何某丙签名确认，确认收到原告何某某共550000元。2013年1月5日经原告与被告何某乙协商，双方同意，确认原告终止入股，双方签订终止入股合同协议，协议内容为“甲方：何某乙，乙方：何某某，经甲、乙双方协商同意，2013年01月05日以前甲方、乙方双方签订的入股广西容县某某科技有限公司土地合同终止，乙方入股所得利益转为甲方向乙方借款形式，详细见甲、乙双方签订的借款协议。乙方并一个月内退还以前双方签订的入股协议给甲方，此协议自动终止。甲方、乙方签名”。同时在当日被告何某乙写有一张借条给原告何某某收执，借条内容为：“到2014年12月28日止，何某乙共借到何某某人民币柒拾柒万叁仟壹佰贰拾元，小写￥773120元，借款人：何某乙签名和盖指印，2014年12月28日，身份证：××”。双方还签订有还款协议，还款协议内容为“甲方：何某乙，身份证号：××，（以下简称“甲方”），乙方：何某某，身份证号，“452525196706212812”（以下简称“乙方”），担保方：广西容县某某科技有限公司（以下简称“丙方”），甲、乙、丙三方经友好协商，就还款事宜签订以下还款协议：一、截止于2013年01月05日，各方确认甲方共向乙方借款人民币壹佰壹拾柒万零肆佰元整（￥1170400元整），上述借款甲方已经收取。二、甲方同意在一年内分三期向乙方还清，其中2013年4月30日前偿还人民币肆拾万元整（￥400000元整），2013年8月30日前偿还人民币肆拾肆万陆仟肆佰元整（￥446400元），2013年12月30日前偿还人民币叁拾贰万肆仟元整（￥324000元整）。三、丙方同意对甲方的还款义务承担连带偿还担保责任，连带偿还担保期限自本协议签订之日起至甲方全部还清乙方借款、利息及违约金之日止。四、如果甲方有一期末按时足额偿还，则乙方可要求甲方及丙方一次性连带支付借款人民币壹佰壹拾柒万零肆佰元整（￥1170400元整），并按总借金额30%违约金人民币叁拾五万壹仟壹佰叁拾叁元）（￥351133元整）支付给乙方。五、本协议自各方签字之日生效：一式三份，三方各执一份，具同等法律效力。其它事宜另行商议解决。甲方：何某乙签名和盖指印，乙方：韦昌成签名和盖指，丙方：广西容县某某科技有限公司、法定代表人：何某乙签名和盖指印，签订日期：2013年01月05日”。丙方广西容县某某科技有限公司未在还款协议上盖有公章，过后也未追认和同意承担义务。之后被告不履行还款义务。
2015年4月19日，何某甲向一审法院提起诉讼，请求判令：一、何某乙和广西容县某某科技有限公司连带偿还欠何某甲的借款本金人民币773120元；二、何某乙和广西容县某某科技有限公司连带支付何某甲的借款违约金人民币231936元。
一审法院认为：原告以现金方式向被告广西容县某某科技有限公司投资入股，并经被告两股东签名确认，应确认原告为广西容县某某科技有限公司的股东，但在原告退出股东时，原告只与被告何某乙签订终止入股合同，并在终止入股合同中约定入股所得利益转为借款形式，三方签订了还款协议书，约定对原告的投资款及入股所得利益共773120元的偿还期限，由被告广西容县某某科技有限公司作为担保人，但被告广西容县某某科技有限公司未在还款协议书上盖章，只有被告广西容县某某科技有限公司的法定代表人何某乙签名和盖指印，还有被告何某乙在同日写有一张借条给原告收执，借条上也没有被告广西容县某某科技有限公司的盖章，因此，原告与被告何某乙的债权债务关系明确，被告何某乙应偿还所欠债务，原告请求被告广西容县某某科技有限公司承担连带偿还款义务，因广西容县某某科技有限公司未在还款协议和借条上盖有公章，过后也未追认，也不同意承担还款义务，故原告请求被告广西容县某某科技有限公司承担连带偿还款义务，证据不充分，没有法律依据，依法不予支持。原告请求被告支付借款违约金人民币231936元，因被告何某乙按借款协议所约定的还款期限已逾期，造成了原告的损失，根据《中华人民共和国合同法》第114条第2款的规定，违约金的调整标准不能超过银行同类贷款利率的四倍，超过部份不予保护。因此，对原告的请求部份支持。被告何某乙经合法传唤不到庭参加诉讼，是其放弃主张权利，可缺席判决。依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条第二款、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第二条之规定，判决：一、被告何某乙返还借款本金人民币773120元给原告何某某；二、被告何某乙应支付违约金给原告何某某（违约金计算计算方法：以773120元为基数，从2014年12月29日起计至法院判决书确定履行之日止；利率按中国人民银行规定的同期同类贷款利率4倍计）。三、驳回原告何某某的其他诉讼请求。案件受理费人民币6923元，由被告何某乙负担。
上诉人何某甲不服一审判决，上诉称：一审判决认定基本事实不清。本案是在履行上诉人与被上诉人广西容县某某科技有限公司签订的《入股合同》过程中引发的纠纷，该《入股合同》的当事人是上诉人与广西容县某某科技有限公司，何某乙并不是该协议的当事人，无权以其个人名义与上诉人处分《入股合同》中各方当事人的权利义务，包括终止该合同。本案的《还款协议》是基于《入股合同》产生，两份合同的主体并不相同，一审依据《还款协议》判决何某乙返还借款本金及支付违约金给上诉人，无异于认定何某乙已合法替代广西容县某某科技有限公司成为《入股合同》的当事人或债务承担人，但一审判决对《还款协议》是否合法有效、何某乙是否已合法替代广西容县某某科技有限公司成为《入股合同》的当事人或债务承担人等基本事实，均未作认定，属于基本事实不清。根据民事诉讼法的规定，本案应撤销一审判决，发回重审。请求：撤销一审判决，发回重审。
被上诉人何某乙未作答辩。
被上诉人广西容县某某科技有限公司答辩称：本案中，上诉人是以入股广西容县某某科技有限公司的股份的形式进行投资，其已承认是投资款，这证明上诉人入股后成为了公司的一个隐名股东的事实，虽然约定的股权表现形式是以上诉人拥有铺位房屋的形式来表现，但并不影响上诉人就是隐名股东的事实。之后，上诉人与何某乙签订协议，是上诉人与何某乙进行股东之间的股权转让，因何某乙一时无法完全付股权转让金，就与上诉人确定把其股权收益转化为何某乙向上诉人的借款。这很明确就是上诉人与何某乙之间进行股权转让，他们之间的股权转让已结束，形成了他们个人两者之间的借贷关系。上诉人与何某乙后来签订的还款协议，虽然列广西容县某某科技有限公司作担保方，但协议只有何某乙自己签名，并无公司盖公章，而且也没有经过公司其他股东同意，因此上诉人列公司作为担保方，没有事实及形式上的要素，要求公司承担还款责任没有事实和法律依据。请求驳回上诉人的上诉，维持原判。
被上诉人广西容县某某科技有限公司在二审中提供了一份其公司两股东何某乙、何某丙于2013年1月14日签订的加盖有公司印章的《股东确认书》一份，证明是何某乙与上诉人的股权转让，并不是上诉人与公司之间的转让行为。上诉人何某甲对该证据的质证意见为，认可证据的真实性，但认为这是其内部意见，不能对抗上诉人，而且该证据恰好证明是公司与上诉人之间有入股关系，公司确认了给上诉人的铺面房屋的序号，是上诉人与公司存在土地买卖关系。本院认为：上诉人提供的该证据，当事人对其真实性无异议，可作为认定本案事实的依据。
经本院审现查明：一审判决书存在笔误，把上诉人（一审原告）的名字写成“何某某”，应为“何某甲”。
一审判决查明的事实，除其中“同时在当日被告何某乙写有一张借条给原告何某某收执”应为“2014年12月28日被告何某乙写有一张借条给原告何某甲收执”，以及“乙方：韦昌成签名和盖指”应为“乙方：何某甲签名和盖指”外，其余属实，本院予以确认。
另查明：何某甲与广西容县某某科技有限公司于2008年12月2日签订入股合同后，双方又于2009年3月21日以一样的方式签订第二份《入股合同》，该份合同与前一份合同均约定：广西容县某某科技有限公司于2007年7月28日开始，征用容县容州镇厢南村板桥队水口山土地，为了更好利用土地，广西容县某某科技有限公司愿意何某甲入股。此外该份合同还约定：何某甲入股人民币31万元，入股后，在广西容县某某科技有限公司办好国有土地建设用地使用证，何某甲拥有此用地国道边铺位两间，共面积175平方，9.6米宽20＋15.8米长（按滴水计），作为入股后本利收益，在合同书空白处还以手写添加上“位置：按规划图纸东边第一第二间（大转盘方向）”的内容。两份入股合同中约定的何某甲入股金额合计为55万元。
还查明：2013年1月5日何某甲与何某乙签订《终止入股合同协议》后，同月14日，广西容县某某科技有限公司的两股东何某乙、何某丙签订了一份《股东确认书》，内容为：“本人何某乙从2013年1月5日起自愿收购现在公司大门口边起第一栋原韦昌成拥有的第三间、第四间土地与房屋产权，原邓儒琼拥有的第十三间、第十四间的土地与房屋产权；原韦昌成拥有的第十六间、第十七间、第十八间、第十九间土地的产权，原何某甲拥有的第二十间、第二十一间、第二十二间、第二十三间土地的产权，以上房屋及土地产权归何某乙所有，此产权所引起的债权、债务与公司无关，由收购方股东何某乙自行解决”。在该确认书中何某乙作为收购方股东签名、何某丙作为另一方股东签名，确认书上还加盖了广西容县某某科技有限公司的印章。
本院认为：广西容县某某科技有限公司与何某甲签订两份《入股合同》，约定因广西容县某某科技有限公司征用容县容州镇厢南村板桥队水口山的土地和更好利用土地，由何某甲入股投入24万元和31万元，在办好建设用地使用证后，由何某甲拥有此用地位于国道边的铺位地共四间，作为其投资后的本利收益，该两份合同的一方当事人是广西容县某某科技有限公司而非该公司的股东，虽然公司股东也在合同上签名对合同进行确认，但股东并未列为是合同当事人。据此可确定，是广西容县某某科技有限公司与何某甲两者之间合作投资，进行购买土地使用权和办理建设用地手续，并为下一步分享用地，双方共同投资后约定的给予何某甲一方的投资收益是取得土地之中的四个铺位地，因此，应当确认双方之间是合伙投资关系，而不是由何某甲拥有广西容县某某科技有限公司的股权。一审对此认为是何某甲取得了广西容县某某科技有限公司的股权，成为该公司股东，属于认定错误。何某甲在签订上述合同并交付约定的投资款给广西容县某某科技有限公司之后，其与何某乙于2013年1月5日签订《终止入股合同协议》和《还款协议》，约定终止上述合同，将其在上述合同中其投资所得利益转为何某乙向其借款，据此确定何某乙向其借款的金额为1170400元，这实际是约定何某甲把其在上述合同中拥有的投资收益转让给何某乙享有，何某乙应给付的转让价款转成为何某乙向其借款，可见，该《终止入股合同协议》实质上是一份约定由何某甲将其在上述合同的权利转让给何某乙享有的转让协议。签订该协议后，在2013年1月14日何某乙与何某丙签署并加盖了广西容县某某科技有限公司印章的《股东确认书》中载明：“原何某甲拥有的第二十间、第二十一间、第二十二间、第二十三间土地的产权，……归何某乙所有，此产权所引起的债权、债务与公司无关，由收购方股东何某乙自行解决”，说明关于何某甲将合同权利转让给何某乙的事项已告知了容县德昌电子科技有限公司。何某甲与何某乙签订的该转让合同权利的协议，双方意思表示真实，并且通知了债务人广西容县某某科技有限公司，合法有效，合同权利的转让已经生效。转让后，何某甲不再是《入股合同》的当事人，不再对广西容县某某科技有限公司享有合同中的权利，而根据转让协议及还款协议的确定，何某甲是与何某乙形成了借贷关系。2013年1月5日何某甲与何某乙签订的《还款协议》中，虽然列广西容县某某科技有限公司作为担保人，但协议书上未盖有广西容县某某科技有限公司的印章，只有何某乙签名，并且在之后的上述《股东确认书》中，何某乙也已与公司另一股东及公司明确，其收购原约定给何某甲的四间土地的产权所产生的债权债务与公司无关，由何某乙解决，表明了担保并不是公司的行为，由于担保行为未得到公司追认，也未经公司另一个股东何某丙的同意，并且我国担保法第十六条第二款明确规定：“公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议”，故何某甲提出广西容县某某科技有限公司是还款协议中款项担保人的主张并不成立。何某甲请求由广西容县某某科技有限公司与何某乙连带偿还本案债务，没有事实和法律依据，一审判决驳回其此项请求正确。何某甲与何某乙签订《还款协议》确定借款金额和还款期限后，至2014年12月28日，何某乙出具借条给何某甲，确认到当日止的借款为773120元，依法何某乙应将尚欠的该借款偿还给何某甲，并按法律规定的标准计付违约金给何某甲，一审对此作出的判决正确。综上，一审虽对《入股合同》中当事人关系的性质认定有误，及对判决书上“何某某”的笔误，本院予以纠正外，一审对本案的处理结果正确，本院维持判决结果。上诉人的上诉请求不成立，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、驳回上诉；
二、变更容县人民法院（2015）容民初字第958号民事判决第一项为：被上诉人何某乙返还借款本金人民币773120元给上诉人何某甲；
三、变更容县人民法院（2015）容民初字第958号民事判决第二项为：被上诉人何某乙支付违约金给上诉人何某甲（违约金计算方法：以773120元为基数，从2014年12月29日起计至本判决确定的履行期满之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率的4倍计）；
四、变更容县人民法院（2015）容民初字第958号民事判决第三项为：驳回上诉人何某甲的其他诉讼请求。
一审案件受理费6923元，由何某乙负担；二审案件受理费13846元（上诉人何某甲已预交），由上诉人何某甲负担。
上述债务，义务人应在本判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决规定的履行期限的最后一日起二年内向一审法院申请执行。
本判决为终审判决。
审 判 长 梁 坚
审 判 员 王 翔
代理审判员 邹丽娟
二〇一六年六月三日
书 记 员 许泰榕