河南省信阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫15民终1435号
上诉人（原审被告）河南华驰运输有限公司。住所地：郑州市金水区（下称华驰运输公司）。
法定代表李子豪，该公司经理。
委托代理人杨清志、李亚强，河南金学苑律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）王焕海，男，1968年3月生，汉族。
委托代理人洪伟，河南文开律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）陈焕乐，男，1973年3月生，汉族。
被上诉人（原审被告）天安财产保险股份有限公司河南分公司（下称天安保险公司）。
住所地：郑州市。
负责人王增顺，该公司总经理。
委托代理人吴兵，该公司工作人员。
上诉人华驰运输公司因与被上诉人王焕海、陈焕乐、天安财险河南公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服淮滨县人民法院（2016）豫1527民初480号民事判决本院，向本院提起上诉。本院于2016年6月24日受理后，依法组成合议庭，于2016年7月13日公开开庭进行了审理。上诉人华驰运输公司的委托代理人杨清志、李亚强，被上诉人王焕海及其委托代理人洪伟到庭参加诉讼。被上诉人陈焕乐、天安财险河南公司经合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审经审理查明，2015年9月27日23时，陈焕乐驾驶豫A×××××号重型货车，沿王罗337省道息县段由西向东行驶至夏庄镇陈楼路段时，由于操作不当，撞到路南边的树木，致乘坐副驾驶室的王焕海受伤、车辆受损，树木受损。经息县公安交通警察大队道路交通事故认定，陈焕乐负事故的全部责任，同年9月28王焕海到安徽省阜阳市人民医院治疗，于同年10月12日出院，支出住院医疗费27322.89元、门诊费930.28元，合计支出医疗费28253.17元，经信阳楚相法医临床司法鉴定所于2016年1月11日作出的《司法鉴定意见书》鉴定意见：王焕海的伤残程度已构成九级，其休息期180日，营养期60日，护理期90日，二期手术（取出内固定钢板）休息期60日，营养期30日，护理期30日。另查明，王焕海于2014年1月入住淮滨县北城福地华府1期2号楼2单位1003室。陈焕乐驾驶的肇事车辆在天安财产保险股份有限公司河南分公司投有商业车上人员责任险，保险金额为5万元。被告陈焕乐于2014年12月24日同被告河南华驰运输有限公司签订了《车辆运营服务协议》。肇事车辆挂靠河南华驰运输有限公司。原告住院期，被告陈焕乐共给原告费用款27600元，垫付交通费1300元，合计28900元。审理期间，原告变更诉讼请求。要求按2016年残疾赔偿金计算标准诉求其残疾赔偿金为102304元。
原审认为，被告陈焕乐驾驶车辆撞到路边树木，致原告王焕海受伤，应对王焕海的人身伤害承担赔偿责任，被告河南华驰运输有限公司作为肇事车辆的挂靠单位应承担连带赔偿责任。肇事车辆在被告天安财产保险股份有限公司投有商业车上人员险，故该保险公司应当在保险合同所约定的理赔数额范围内承担赔偿责任，不足部分由陈焕乐承担。被告陈焕乐与被告河南华驰运输有限公司签订的《车辆运营服务协议》对原告王焕海没有约束力，不能以此来对抗原告的诉求。原告王焕海于2015年9月28日入院至同年10月12日出院，共计住院14天，支出医疗费28253.17元。原告于2014年1月入住淮滨县北城福地华府小区，其诉求残疾赔偿金为102304元（25576元×20年×20%），本院予以支持。其住院伙食补助费为700元（14天×50元／天），经鉴定原告的营养期为60天，护理期为90天，原告诉求营养费480元，护理费3200元，本院予以支持。原告从事运输职业，故其诉求误工费为22590元（180天×125.5元／天），本院予以支持。原告伤残等级为9级，其精神抚慰金为8000元。鉴于交通事故发生地在息县境内，且交通事故发生后原告到安徽省阜阳市住院治疗，故其交通费酌定为2200元。鉴定费1200元，鉴定照像费200元。因原告二期手术未实际发生，故对此部分诉求本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院﹤关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释﹥》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定判决：原告王焕海医疗费28253.17元，残疾赔偿金102304元，住院伙食补助费700元，营养费480元，护理费3200元，误工费22590元，精神抚慰金8000元，交通费2000元，合计167527.17元，由被告天安财产保险股份有限公司河南分公司在商业车上人员责任险中赔偿50000元，余款117527.17元，加上鉴定费1200元，鉴定照像费200元，减去被告陈焕乐垫付给原告费用27600元，垫付交通费1300元，合计90027.17元，由被告陈焕乐赔偿，被告河南华驰运输有限公司承担连带赔偿责任。上述款项于本判决生效之日起二十日内付清。案件受理费3846元，由原告承担146元，被告承担3700元。
华驰运输公司上诉称，一、一审认定事实不清，导致判决错误。被上诉人王焕海系被上诉人陈焕乐雇佣的司机，与上诉人之间并不存在劳动关系或劳务关系。因王焕海与陈焕乐之间存在劳务公司，因此王焕海在从事运输业务过程中因雇主陈焕乐驾驶不当造成事故受伤，应由雇主陈焕乐承担赔偿责任，上诉人不应承担责任。二、一审确定案由和适用法律错误，导致判决错误。因王焕海在提供劳务过程中受到伤害引起的诉讼，本案案由应确定为提供劳务者受害责任纠纷，一审以机动车交通事故责任纠纷为案由进行审理明显错误；其次，本案应适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇员活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担责任后，可以向第三人追偿”的规定，依法判令由陈焕乐赔偿王焕海的损失。三、一审判令上诉人承担连带责任没有法律依据。原审判决适用的法律条文并没有关于上诉人应当承担连带责任的任何规定。四、一审程序违法。一审没有按照法定程序向上诉人送达起诉状副本和开庭传票，违法缺席审判，侵犯了上诉人的诉讼权利。五、一审对误工费标准计算错误。道路运输业的平均工资为38854元，误工期限为180天，误工费应为19160.8元。综上，原审认定事实不清，适用法律错误，导致判决错误，请求二审依法支持上诉人的上诉请求。
王焕海答辩称，一、一审认定事实清楚。息县交通事故认定书证明本案是一起交通事故案件；二、既然是交通事故，以交通事故责任纠纷起诉及审理是正确的；三、一审适用法律正确。最高人民法院关于审理交通事故损害赔偿适用的有关条款有明确规定，上诉人作为被挂靠单位应当承担连带赔偿责任；四、关于误工费计算，答辩人以2015年道路交通事故赔偿标准计算没有错，相反要以2016年标准计算反而要高的多。综上，请求驳回上诉，维持原判。
陈焕乐没有到庭参加诉讼，其书面答辩称，1、华驰运输公司于2016年6月28日，从修理厂将豫A×××××号重型货车提走；2、答辩人的财产豫A×××××号重型货车，已被华驰运输公司实际占有，且该财产价值足以赔偿王焕海的损失；3、答辩人愿意以该财产赔偿，由华驰运输公司偿还。
天安财险河南公司没有到庭参加诉讼，其书面答辩称，1、我公司在承保的50000元座位险承担赔偿责任，各方均无异议，超出部分由法院依法判决，我公司不承担赔偿义务，一审判决合理、合法；2、超出我公司赔偿限额部分，与我公司没有关联，对华驰公司的上诉请求不发表评论和意见。
根据各方诉辩意见，并征得当事人同意，本院归纳二审争议焦点是：1、原审认定事实是否错误，王焕海与陈焕乐是否是雇佣关系，与华驰运输公司是否存在劳务公司，华驰运输公司是否应当承担赔偿责任；2、原审适用法律及案由定性是否错误、程序是否违法、对误工费用标准计算是否错误。
二审诉讼中各方均无新证据向法庭提交。
二审庭审中，王焕海承认其系陈焕乐的雇员，陈焕乐每月支付其工资4500元。
二审查明的其他事实与一审查明的事实相同。
本院认为，机动车发生交通事故致人受伤、死亡或财产受损的，机动车所有权人或驾驶人应依法承担赔偿责任。本案中，被上诉人陈焕乐驾驶肇事车辆因操作不当，撞到路边树木，致副驾驶乘坐人王焕海受伤。事故发生后，息县公安交通警察大队作出事故认定书认定，陈焕乐负事故全部责任，各方对事故认定书均无异议，依法应予确认。车辆所有权人陈焕乐对王焕海遭受的损失应当承担赔偿责任。因陈焕乐所有的车辆在被上诉人天安财险河南公司投有商业车上人员险，且事故发生在保险期限内，故天安财险河南公司应当在保险合同所约定的保险限额内承担理赔责任，不足部分由陈焕乐承担赔偿责任。一、关于上诉人华驰运输公司是否应当承担赔偿责任或连带责任问题。陈焕乐与华驰公司签订的《车辆运营服务协议》虽然约定车辆发生交通事故，华驰运输公司不承担赔偿责任，但该约定只是双方之间的内部约定，对第三人不产生法律约束力。且最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条规定：“以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害的，属于机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持”。陈焕乐作为实际车主将车辆挂靠于华驰运输公司，并交纳了一定的管理费用，华驰运输公司既是陈焕乐车辆运行利益的归属者，也应是责任义务的承担人。根据上述法律规定及民事主体权利义务对等原则，被挂靠单位华驰运输公司对挂靠车辆发生的交通事故应承担赔偿责任，华驰运输公司该上诉理由不成立。华驰运输公司承担责任后，存有争议，可另案追偿解决。二、关于王焕海与陈焕乐是否存在雇佣关系、与华驰运输公司是否存在劳动关系等问题。王焕海在二审庭审中承认其是陈焕乐雇佣的司机，无论是雇佣关系，还是侵权法律关系，王焕海受到伤害，陈焕乐作为雇主及侵权人均应承担赔偿责任，但陈焕乐所应承担的赔偿责任不影响上诉人作为被挂靠人所应承担的连带赔偿责任；王焕海与华驰运输公司虽然没有建立劳动关系，但华驰运输公司是陈焕乐肇事车辆的被挂靠单位，其承担王焕海因交通事故损失的赔偿依据是基于挂靠经营活动车辆发生交通事故造成他人损害的法律规定，不是以是否建立劳动关系而确定赔偿责任主体，故华驰运输公司该上诉理由不成立。三、关于本案案由定性及适用法律是否有误问题。王焕海与陈焕乐虽系雇佣关系，并在雇佣活动中因交通事故受到伤害，王焕海损害事实符合两个法律规范，产生两个不同法律关系，即存在雇佣关系与交通事故侵权法律关系竞合，依据相关法律规定，受害人既可以基于雇佣关系提起提供劳务者致害责任之诉，也可以基于侵权行为提起交通事故责任之诉。原审根据受害人的诉求，确立案由并依据机动车交通事故责任纠纷等相关法律规定进行审理、判决并无不当，华驰运输公司该上诉理由不成立。四、关于原审程序是否违法问题。原审已经通过特快专递方式向华驰运输公司邮寄送达了民事诉状、开庭传票等，华驰运输公司经合法传唤未到庭参加诉讼，原审按缺席审理符合法律规定，上诉人该上诉理由无事实依据，上诉理由不成立。五、关于原审对误工费标准计算是否错误问题。经查，王焕海具有合法运输驾驶资格，且2015年河南省交通运输业收入标准为45823元／年（日工资为125.5元），而非38854元／年，原审按照交通运输业标准计算王焕海的误工费有事实依据，华驰运输公司该上诉理由不成立。综上，华驰运输公司的上诉理由均不成立，上诉请求本院不予支持，原审认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3846元，由上诉人河南华驰运输有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 员 刘友成
审 判 员 李 牧
助理审判员 王道新
二〇一六年七月十四日
书 记 员 段凤娇