云南省曲靖市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）曲中民终字第298号
上诉人（原审原告）杨晓明。
被上诉人（原审被告）ＸＸ生。
被上诉人（原审被告）赵彩萍。
上诉人杨晓明因与被上诉人ＸＸ生、赵彩萍租赁合同纠纷一案，不服陆良县人民法院（2013）陆民初字第1036号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭于2014年4月14日公开开庭审理了本案，上诉人杨晓明及其委托代理人金杰、高坤琼，被上诉人ＸＸ生及其委托代理人栾鸭寿，被上诉人赵彩萍均到庭参加诉讼，现已审理终结。
原审法院经审理确认的本案事实是：2011年9月17日原告杨晓明与被告ＸＸ生签订租房合同，合同约定被告将其所有的陆良县城西明街XX号临街铺面一间出租给原告开发廊，租期一年，从2011年8月10日起至2012年8月9日止，租金70000元，分四次付清：2011年8月20日付6000元；2011年10月26日前付10000元；2012年1月22日前付34000元；2012年3月21日前付清下余的20000元。如原告不按照约定时间交款，则由担保人高坤琼付款。合同签订后，被告将房屋交给原告经营，原告支付了被告大部分租房款，尚欠部分尾款。2012年6月20日，原告因浙江老家父亲病危，便回浙江老家探望其父。为此，被告以原告跑回老家不归、尚欠房租为由，便于2012年6月22日将出租房屋钥匙从原告的店员余涛及高坤琼处提前收回自己管理房屋。在此期间，被告又与他人签订租房合同，将店铺出租给他人重新装修经营服装。原告从浙江老家返回知情后，遂与被告发生争吵，并阻止他人经营服装。为此，被告于2012年7月17日起诉原告要求支付下欠房租款，（2013年10月16日，被告起诉原告要求支付下欠房租款一案经曲靖市中级人民法院终审判决，由杨晓明支付ＸＸ生房租款8628.42元�）2013年6月22日，被告支付原告店铺转让费40000元，将店铺出租给他人经营。2013年7月15日原告诉至法院要求被告赔偿未到期房租9216元、房屋装修费61280元、营业收入21552元、营业设备价值40466元，共计132514元。
原审法院审理认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己的主张，有责任提供证据。”及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第一条“原告向人民法院起诉或者被告提出反诉，应当附有符合起诉条件的相应的证据材料。”第二条第一款“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。”第二款“没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”本案中，原告虽经陆良县价格认证中心鉴定其未到期房租、房屋装修费、营�收入、店铺经营设备损失共计132514元，因为未到期房屋租金已在云南省曲靖市中级人民法院（2013）曲中民终字第796号民事判决书中扣除，并且租房未到期期间原告未实际经营店铺，房屋装修费已经在租房合同约定不属被告承担范围，庭审中，原告又未能提交相关证据印证店铺里的营业设备被被告拉走，因此，对于原告上述诉请，因其提交的证据不足，依法不予支持。据此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第一条、第二条第一款、第二款之规定，判决：驳回原告杨晓明的诉讼请求。案件受理费2950元，由原告负担。
宣判后，杨晓明不服，向本院提起上诉，其上诉的理由和请求是：一审法院认定事实不清。第一、上诉人一审提供的证据能够证明上诉人的理发店未到期，就被被上诉人重新租给别人开服装�，有合同为凭。第二、上诉人回浙江看望病重的父亲，上诉人的店员正在营业，被上诉人夫妇听信谣言说上诉人跑掉，被上诉人夫妇就将上诉人理发店的财产全部抵扣掉，理由是上诉人的房租未付清，被上诉人将上诉人的店员赶走，上诉人从浙江赶回后，询问店员，才得知上诉人的理发店财产价值高的被被上诉人变卖，卖不掉的财产被被上诉人拉到其家里私用。第三、一审判决下达后，上诉人的诉讼请求被驳回，周围好心人才出于良心告诉上诉人，上诉人理发店的财产被被上诉人夫妇变卖掉的人员名单和住址，现已找到部分购买上诉人理发店财产的人作证。第四、上诉人理发店原来加装的加压泵，被上诉人租的人现在都还用着，铁证如山。第五、在一审中被上诉人自认只拿着上诉人的理发镜、条柜、理发座椅及理发工具，因没有人购买，现在还在其家。综上所述，按举证责任分配原则，上诉人已经举证，退一万步说，即使不能完全证实全部诉讼主张，但起码能够证实部分主张。请求二审人民法院撤销原判，改判由被上诉人赔偿上诉人未到期房租9216元、房屋装修费61280元、营业收入21552元、营业设备价值40466元，共计132514元，由被上诉人承担本案诉讼费用。
被上诉人ＸＸ生、赵彩萍答辩称，一、一审判决认定事实清楚，证据确实充分。已生效的一、二审法院判决书中已查明的事实，充分证明双方所签订的房屋租赁合同于2012年6月22日解除（终止履行），不再由上诉人杨晓明承担交纳未履行期满的房屋租金。因此上诉人在上诉状中无凭无据，主张未到期房屋租金及营业收入无事实、证据和法律依据。根据双方当事人所签订的房屋租用合同第五条约定和最高人民法院《关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第十二条之规定，上诉人对房屋装修费的请求应不予支持。上诉人在一审中，没有任何事实和证据将理发店中的财产交由答辩人代为其保管，上诉人杨晓明的小工余涛及高坤琼在交店铺钥匙时，假如店中还有什么财产，应当在交钥匙时一并写入移交。正因为上诉人店中无任何财产，才只将房门钥匙交给答辩人家。二、上诉人在上诉状中所称的上诉理由不值一驳。（一）理发店合同未到期，是否已解除（终止履行），有原陆良县人民法院及曲靖市中级人民法院民事判决书为佐证。（二）上诉人杨晓明无任何事实与理由说他店里的财产被答辩人扣押，为什么在一审庭审中不举相关证据来证明。（三）上诉人说“一审判决下达后，周围好心人才出于良心告诉我，我理发店的财产被被上诉人夫妇变卖掉的人员名单和地址，现已找到购买我理发店财产的人作证”。真是一派胡言乱语，被答辩人杨晓明向一审法院起诉的时间是2013年7月15日，一审法院开庭审理是2013年12月3日，长达四个多月，上诉人说的假如是事实，为什么在一审中不向人民法院申请知情证人调取证据，或者向一审人民法院申请证人出庭作证来保护其所谓的权益。（四）店里的加压泵被上诉人租的人现在都还用着，属故意捏造。（五）答辩人没有拿着上诉人所称的“理发店镜子、条柜、理发座椅，理发工具”等物品。请求二审法院依法判决驳回上诉人的全部上诉请求，维持一审判决，本案上诉费用由上诉人杨晓明承担。
在二审庭审中，上诉人杨晓明向本院提交如下证据材料：证据1、110指挥中心接警记录及情况说明复印件各一份，欲证明在钥匙已经交付后，被上诉人又来搬东西的时候，高坤琼报警。证据2、168名会员的会员卡复印件。欲证明按照合同约定，需要继续经�，因为被上诉人将房子收回，导致杨晓明对会员违约。
被上诉人ＸＸ生、赵彩萍质证认为，证据1是真实的，但恰恰证明的是被上诉人的主张成立，因为报警记录的是他们理发店的财产被别人拿走。高坤琼报警是称老板差小工钱，小工要拿走东西，而不是房东把东西拿走。并且派出所没有处理，因为派出所认为属于劳务纠纷。证据2与本案没有关系。
上诉人杨晓明申请证人赵金波、张鹏、太昆芬、余燕红、潘绍平出庭作证。
赵金波的证言为：2012年6月我又去理发，我去的时候门没关，我进去看见有个小伙子和房东在商量房租、还有理发的椅子什么的。后面房东说杨老板跑了，不可以理发，我就说想把我买的倒膜、发膜、洗发水什么拿走，但是房东说不可以，他们替杨老板保管，我就走了。
上诉人杨晓明对证人证言没有意见。
被上诉人ＸＸ生、赵彩萍质证认为，证人说的是假话。22号钥匙就交了，24号怎么还可能去理发。
张鹏的证言为：我去理头发，才洗了头，后面房东就问杨老板要钥匙，我头发都没剪，就走了，后面门就关了，东西都在里面。
上诉人杨晓明对证人证言没有意见。
被上诉人ＸＸ生、赵彩萍质证认为，我们认为证人没在场，因为钥匙不是高坤琼交的，交钥匙是于涛交给赵彩萍的，是假证。
太昆芬的证言为：因为前几天杨晓明给我借了5000元钱，我原来是杨晓明的客户，一直让他整头发，他人也不错，所以我就借钱给他了。后面去要钱，6月25日之前我去看没人，门是关着的，6月25日晚上9点多钟我去时门开着一点，然后我就进去找杨晓明，他们说不知道，我进去看见里面乱哄哄的，后面我就问杨晓明在没在，他们说杨晓明跑了，看见他们在里面收东西，六个箱箱，赵彩萍在，ＸＸ生他们在里面，还有个女�也在。
上诉人杨晓明对证人证言没有意见。
被上诉人ＸＸ生、赵彩萍质证认为，我们认为证人说的没有事实和理由，说的不是事实。
余燕红的证言为：我是店里面的员工，2012年6月22日早上，我在给张鹏洗头，还没洗完，房东赵彩萍就跑进来说杨晓明跑了，让我们出去，她要把门关起来，说店里面的东西她保管，喊我们出去，就把门锁起来，开始不知道为什么，后面知道是因为杨晓明欠他们房租，后面还说叫高坤琼把钥匙给他，等杨晓明回来再说。
上诉人杨晓明对证人证言没有意见。
被上诉人ＸＸ生、赵彩萍质证认为，说的不是事实，根本没有移交财产。
潘绍平的证言为：我之前在理发店上班，后面回家，差不多在6月22日前后我回来，因为我也想开理发店，就和房东谈，房东说所有东西都一起转给我，后面没有谈成，我就和房东买了两个热水器，总共买了250元钱，是向ＸＸ生买的。我走时拿了一个发电机，我只是替杨晓明保管。
上诉人杨晓明对证人证言没有意见。
被上诉人ＸＸ生、赵彩萍质证认为，对他自己拿走发电机我们没意见，但是我们没有卖过热水器给他。
被上诉人ＸＸ生、赵彩萍向本院提交照片一组23张，欲证明房屋收回以后，高坤琼经常去闹，闹了以后被上诉人支付了40000元钱。
上诉人杨晓明质证认为，对真实性、客观性无异议，这40000元钱是赔我们房子转让的损失。
本院认为，上诉人杨晓明提交的证据1，被上诉人ＸＸ生、赵彩萍对其真实性无异议，但从内容上看，不能证明系被上诉人ＸＸ生、赵彩萍将理发店的东西拿走，应予以部分采信；证据2，与本案无关联性，应不予采信。
证人赵金波、张鹏、太昆芬、余燕红、潘绍平的证言，被上诉人ＸＸ生、赵彩萍对其真实性不予认可，亦不能证明系被�诉人ＸＸ生、赵彩萍将理发店的东西拿走，证人证言与本案待证事实有一定关联性，应予以部分采信。
被上诉人ＸＸ生、赵彩萍提交的照片，上诉人杨晓明对真实性无异议，与本案待证事实有关联性，应予以采信。
经二审审理查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院依法予以确认。
本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第十条第一款：“当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式”、第四十四条：“依法成立的合同，自成立时生效”、第六十条第一款：“当事人应当依照约定全面履行自己的义务”、第九十三条：“当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同”、第九十四条（四）项：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（四）当事人一方迟延履行债务或者�其他违约行为致使不能实现合同目的”、第一百零七条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”、第一百一十三条第一款：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”、第二百一十六条：“出租人应当按照约定将租赁物交付承租人，并在租赁期间保持租赁物符合约定的用途”、第二百二十六条：“承租人应当按照约定的期限支付租金。对支付期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，租赁期间不满一年的，应当在租赁期间届满时支付；租赁期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在租赁期间届满时支付”及第二百二十七条：“承租人无正当理由未支付或者迟延支付租金的，出租人可以要求承租人在合理期限内支付。承租人逾期不支付的，出租人可以解除合同”之规定，本案中，上诉人杨晓明与被上诉人ＸＸ生签订的房屋租赁合同系双方当事人真实意思表示，并不违反法律、法规的强制性规定，该租赁合同合法有效，双方当事人均应当按照合同约定履行相应的权利义务。在上诉人杨晓明租赁房屋开理发店期间，虽然有下欠部分房屋租金的情形存在，但根据双方签订租赁合同的约定，如上诉人杨晓明不按照约定时间交款（交租金），则由担保人高坤琼付款。并没有约定被上诉人ＸＸ生可直接解除合同、并收回房屋。上诉人杨晓明下欠部分房租后，被上诉人ＸＸ生并未举证证明其已要求作为担保人的高坤琼支付下欠房租，或者要求作为承租人的杨晓明在合理期限内支付，而是在上诉人杨晓明回浙江老家探望其父母之时，强行解除合同，并收回房屋后另行租赁给他人经营，已构成违约，依法应承担相应的违约责任。
关于上诉人杨晓明主张因被上诉人ＸＸ生违约给其造成的损失问题，未到期房租已在本院已生效的（2013）曲中民终字第796号判决书中作了相应处理，应不予支持；房屋装修费证据不足，并且被上诉人ＸＸ生收回房屋时房屋即将到期，双方合同亦约定房屋装修由上诉人杨晓明自行负责，应不予支持；因上诉人杨晓明所举证据不能证证明系被上诉人ＸＸ生、赵彩萍将其理发店内的物品进行了处置，故其主张店铺经营设备损失，应不予支持。关于营业收入（利润）损失，根据鉴定，该理发店每天的收入为449元，被上诉人ＸＸ生提前收回�屋的时间为2012年6月22日，双方当事人约定的房屋租赁届满时间为2012年8月9日，营业收入损失计算为：48天×449元／天=21552元。由于本案系租赁合同纠纷，被上诉人赵彩萍并非合同当事人，其在本案中依法不应承担责任。
综上所述，上诉人杨晓明的上诉理由部分成立，应予以部分支持，原判认定事实清楚，但适用法律错误，实体处理不当，应予以纠正。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项及《中华人民共和国合同法》第十条第一款、第四十四条、第六十条第一款、第九十三条、第九十四条（四）项、第一百零七条、第一百一十三条第一款、第二百一十六条、第二百二十六条、第二百二十七条之规定，判决如下：
一、撤销陆良县人民法院（2013）陆民初字第1036号民事判决；
二、由被上诉人ＸＸ生于本判决生效后30日内赔偿上诉人�晓明营业收入损失21552元；
三、驳回上诉人杨晓明的其他诉讼请求。
一审案件受理费2950元，由上诉人杨晓明负担2470元，由被上诉人ＸＸ生负担480元；二审案件受理费2950元，由上诉人杨晓明负担2470元，由被上诉人ＸＸ生负担480元。
本判决为终审判决。
若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审法院申请强制执行。申请强制执行的期限为二年。
审判长 雷仙莲
审判员 朱绍茂
审判员 高体所
二〇一四年五月十三日
书记员 肖雪琼
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