河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫15民终2163号上诉人（原审被告、反诉原告）：河南省ＸＸ建设发展有限公司信阳分公司。住所地：信阳市羊山新区。法定代表人：崔具现，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈礼友，河南冠南律师事务所律师，代理权限特别授权。被上诉人（原审原告、反诉被告）：信阳五星红桥置业有限公司。住所地：信阳市浉河区。法定代表人：梁琼，该公司总经理。委托诉讼代理人：袁冬，信阳五星红桥置业有限公司副总经理，代理权限特别授权。委托诉讼代理人：程升，河南高普律师事务所律师。原审被告河南省ＸＸ建设发展有限公司。住所地：郑州市郑东新区。法定代表人：张磊，该公司董事长。原审被告：丁泽峰，男，汉族，1969年8月2日出生，住信阳市浉河区。原审被告：姜拥军，男，汉族，1971年1月15日出生，住信阳浉河区，上诉人河南省ＸＸ建设发展有限公司信阳分公司（以下简称ＸＸ信阳分公司）因与被上诉人信阳五星红桥置业有限公司，原审被告河南省ＸＸ建设发展有限公司（以下简称ＸＸ公司）、丁泽峰、姜拥军建设工程施工合同纠纷一案，不服河南省信阳市浉河区人民法院（2017）豫1502民初413号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人ＸＸ信阳分公司的委托诉讼代理人陈礼友，被上诉人信阳五星红桥置业有限公司的委托诉讼代理人袁冬、程升到庭参加诉讼。原审被告ＸＸ公司、姜拥军、丁泽峰经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。ＸＸ信阳分公司上诉请求：1、上诉人与被上诉人在合同履行中产生的管理人员工资、管理费用共计70万元，合同解除后，被上诉人应支付给上诉人；2、上诉人要求被上诉人与丁泽峰等自行结算并支付实完工工程款，与上诉人不再相关，理应予支持。请求撤销原判，依法改判。被上诉人信阳五星红桥置业有限公司辩称，原审判决正确，请求维持原判。原审被告ＸＸ公司、姜拥军、丁泽峰未到庭。一审法院认定事实，2014年4月份，原告信阳五星红桥置业有限公司（甲方）与被告ＸＸ公司下属的ＸＸ信阳分公司（乙方）签订《信阳市五星乡红星村虹桥1号项目建筑工程施工合同》（以下简称《虹桥1号施工合同》，约定将原告开发的位于信阳市浉河区五星乡红星村彩虹小区1号楼的建筑工程整体承包给被告ＸＸ信阳分公司施工建设。承包方式为包工包料。承包方在承包合同签订后3日内向发包方交质量保证金总计500万元，并约定，桩基一层完成返还100万元，三层完成返还100万元，六层完成返还100万元。双方约定，甲方用建成后的楼房首先作价支付乙方工程款按4500元/平方米，甲方先把整单元划给乙方。甲方划拨给乙方的房屋甲方无权再行销售，房屋封顶前甲方负责将划拨给乙方房屋的相关产权手续办理齐全，否则按尚欠工程款的30%承担违约金。发包人责任及约定的其他内容约定，发包人应保证项目工程土地、规划、环保、建设等相关行政审批手续齐全，具备合法施工条件。如在施工过程中因发包方手续不全被相关行政机关责令停工的，由此造成的停工、误工、机械设备停工损失应由发包方全额赔偿。合同签订后，原告就将施工场地移交给被告ＸＸ信阳分公司进行建设施工。2014年4月23日，被告ＸＸ信阳分公司与被告丁泽峰签订《劳务合同》，将彩虹小区1号楼的建筑工程整体转包给不具备建筑工程施工资质的个人丁泽峰进行施工建设，并约定按照工程总造价的5%收取被告丁泽峰的管理费。随后，被告丁泽峰与其合伙人姜拥军以被告ＸＸ信阳分公司的名义组织人员和机械进场施工。丁泽峰交给ＸＸ信阳分公司400万元，后ＸＸ信阳分公司又退给丁泽峰100万元，ＸＸ信阳分公司交给原告300万元，施工过程中，原告又退给姜拥军100万元，尚余200万元未退。2016年7月22日，原告交付姜拥军建成后的彩虹小区2号楼的26套房屋（共计3276平方米）折抵预付工程款。被告丁泽峰、姜拥军取得26套房屋后工程仍然未能复工建设，2016年12月1日，2016年12月15日，原告给被告ＸＸ公司下达复工通知。ＸＸ公司于2016年12月15日回复按原合同履行。另查明，ＸＸ公司系有限责任公司，经营范围是房屋建筑工程、土石方工程、建筑装饰装修工程等。ＸＸ信阳分公司为有限责任公司分公司，经营范围为隶属公司承揽业务。本案开庭后，原告红桥置业与被告姜拥军签订工程量及工程款计算单，确定如下事实：一、对诉争房屋的实际已完工工程量为1、基础支护171.45万元，2、地下基础室654.6万元，3、合同保证金200万元，系ＸＸ信阳分公司支付原告300万元，姜拥军按合同约定已领回100万元，如ＸＸ信阳分公司不同意支付给姜拥军，则姜拥军应返还给原告。4、原告借姜拥军30万元。上述款项合计1098.14万元。二、原告用五星红桥2号现房共20套，面积2442.04平方米，按4500元/平方米计价。计款1089.18万元。序号如下：114.29平方米：1302、1303、1403、1102、1602、1603、1702、1502、1703、1503、1802、302、402、502、303；145.67平方米：304、404；136.57平方米：1305、1405；141.57平方米：206。原姜拥军领取26套房子，现返还原告6套：1505、604、1105、403、1803、1205。姜拥军总金额1098.14万元减去抵付的房款1089.18万元，相差8.96万元。少付款项原告以现金方式支付被告姜拥军。停工期间的钢管租赁费50万元和塔吊租赁费30万元已由原告支付。此工程款结算完毕之日起，姜拥军与其他人在红桥1号工地上所有债务与原告无关。另查明。1105号房屋由案外人董林伟申请，已被浉河区人民法院（2017）豫1502执自110-1裁定书裁定查封，但尚未办理过户手续。对原告与姜拥军结算的行为，ＸＸ公司和ＸＸ信阳分公司认为：原告应按合同与ＸＸ信阳分公司结算，不应当直接与姜拥军结算，原告存在违约行为，因此产生的法律后果应由原告承担，�认可只要其他施工人不再向ＸＸ公司和ＸＸ分公司其主张权利，其不再参与其中。ＸＸ公司同意剩余的200万元保证金退给丁泽峰。丁泽峰对姜拥军和原告签订的工程量及工程款计算单无异议，并表示应该将下欠给其他施工人的工程款予以支付。一审法院认为，本案有如下争议焦点，一、原告与被告ＸＸ信阳分公司签订的《信阳市五星乡红星村虹桥1号项目建筑工程施工合同》是否为无效合同。对此，本院认为，ＸＸ信阳分公司作为ＸＸ公司的分支机构，其资质是为所在公司承揽业务，其所从事的民事行为产生的法律后果应当由ＸＸ公司承担，ＸＸ公司具有建筑施工资质，因此《信阳市五星乡红星村虹桥1号项目建筑工程施工合同》为有效合同；因ＸＸ分公司已同意解除合同，本院依法判决解除该合同。二、被告ＸＸ信阳分公司与丁泽峰签订的《劳务合同》�否为无效合同；对此，本院认为，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项规定，承包人未取得建筑施工企业资质的应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定认定无效。丁泽峰不具备建筑工程施工资质，ＸＸ信阳分公司将诉争项目承包给丁泽峰并约定收取管理费用，ＸＸ信阳分公司与丁泽峰签订的《劳务合同》应属无效合同。三、被告是否应当向原告支付损失20万元，被告丁泽峰、姜拥军是否应向原告返还2号楼房屋六套：即1505、604、1105、403、1803、1205。对此，因原告已与实际施工人丁泽峰及其合伙人姜拥军对停工损失、返还房屋房号及数量达成协议，被告丁泽峰、姜拥军同意返还原告房屋六套，即：1505、604、1105、403、1803、1205，并在工程款相抵后原告还应支付丁泽峰、姜拥军8.96万元，本院对双方补充协议予以确认。被告丁泽峰、姜拥军应在退还上述房屋后撤出五星红桥1号楼工地。对于已被法院保全查封的1105号房屋，原告表示对此情况知悉，愿与对方协商解决。四、原告是否应向被告ＸＸ信阳分公司支付工人工资款及管理费用70万及赔偿因停工给ＸＸ信阳分公司造成的停工、误工、机械设备停工损失。对此，本院认为，ＸＸ信阳分公司与丁泽峰签订《劳务合同》，约定将本案诉争项目整体转包给丁泽峰进行施工建设，并约定按照工程总造价的5%收取被告丁泽峰的管理费，被告ＸＸ信阳分公司应当向丁泽峰主张权利并与其进行结算，因此对被告ＸＸ信阳分公司反诉要求原告支付其管理费用70万元的诉讼请求本院不予支持；ＸＸ信阳分公司反诉要求原告支付其停工损失等，因其未提供证据，本院不予支持。被告ＸＸ信阳分公司另要求判令原告与丁泽峰等实际施工人自行结算并支付实完工的工程款，本院认为，该请求是丁泽峰、姜拥军与其他施工人之间的纠纷，不属于本案的审理范围，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第六十条、第二百七十二条第三款、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的第四条之规定，原审法院判决：一、解除原告（反诉被告）信阳五星红桥置业有限公司与被告（反诉原告）河南省ＸＸ建设发展有限公司信阳分公司于2014年4月签订的《信阳市五星乡红星村虹桥1号项目建筑工程施工合同》。二、被告（反诉原告）河南省ＸＸ建设发展有限公司信阳分公司与被告丁泽峰于2014年4月23日签订的《劳务合同》为无效合同。三、被告丁泽峰、姜拥军于本判决生效后十日内向原告（反诉被告）信阳五星红桥置业有限公司履行如下义务：（一）、返还位于河区××小区××楼如下房屋：1505、604、1105、403、1803、1205；（二）、撤出信阳市浉河区五星乡红星村彩虹1号楼工地。四、原告（反诉被告）信阳五星红桥置业有限公司于本判决生效后十日内支付给被告丁泽峰、被告姜拥军工程款8.96万元。五、驳回原告（反诉被告）信阳五星红桥置业有限公司的其他诉讼请求。六、驳回被告（反诉原告）河南省ＸＸ建设发展有限公司信阳分公司的反诉请求。本案案件受理费4300元，由原告信阳五星红桥置业有限公司承担，反诉案件受理费5400元由被告河南省ＸＸ建设发展有限公司信阳分公司承担。二审中，当事人没有提交新证据。本院认为，一审认定的事实有证据证明，信阳五星红桥置业有限公司与ＸＸ信阳分公司签订的《信阳市五星乡红星村虹桥1号项目建筑工程施工合同》是依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应按照约定履行自己的义务，因ＸＸ信阳分公司将该工程转包给无资质的丁泽峰、姜拥军施工，信阳五星红桥置业有限公司诉请解除合同，并且ＸＸ信阳分公司同意解除合同，原审判令解除合同，并无不当。关于管理人员工资、管理费用70万元的问题，合同双方在签订合同中没有约定，一审中上诉人虽然提供了证据，但被上诉人信阳五星红桥置业有限公司不予认可，并且上诉人没有提供其他证据加以佐证，上诉请求的证据不充分。关于上诉人要求被上诉人与丁泽峰等自行结算并支付实完工工程款的问题，一审判决已作出评判，如果被上诉人与丁泽峰、姜拥军在工程结算中未支付完工工程款，丁泽峰、姜拥军可向被上诉人主张权利，法律并没有赋予作为工程转包人，享有请求法院判决被上诉人与实际施工人丁泽峰、姜拥军“自行结算�支付实完工工程款”的请求权。另外，一审判决中第四项判决，在当事人未主张权利的情况下，进行了判决，违反了法律禁止性规定，损害了他人的合法权益，应予以纠正。综上所述，ＸＸ信阳分公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照最高人民法院《关于适用的解释》第三百二十三条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：一、维持河南省信阳市浉河区人民法院（2017）豫1502民初413号民事判决第一、二、三、五、六项即“一、解除原告（反诉被告）信阳五星红桥置业有限公司与被告（反诉原告）河南省ＸＸ建设发展有限公司信阳分公司于2014年4月签订的《信阳市五星乡红星村虹桥1号项目建筑工程施工合同》。二、被告（反诉原告）河�省ＸＸ建设发展有限公司信阳分公司与被告丁泽峰于2014年4月23日签订的《劳务合同》为无效合同。三、被告丁泽峰、姜拥军于本判决生效后十日内向原告（反诉被告）信阳五星红桥置业有限公司履行如下义务：（一）、返还位于信阳市浉河区五星乡红星村彩虹小区2号楼如下房屋：1505、604、1105、403、1803、1205；（二）、撤出信阳市浉河区五星乡红星村彩虹1号楼工地。五、驳回原告（反诉被告）信阳五星红桥置业有限公司的其他诉讼请求。六、驳回被告（反诉原告）河南省ＸＸ建设发展有限公司信阳分公司的反诉请求。”二、撤销河南省信阳市浉河区人民法院（2017）豫1502民初413号民事判决第四项即“四、原告（反诉被告）信阳五星红桥置业有限公司于本判决生效后十日内支付给被告丁泽峰、被告姜拥军工程款8.96万元。”二审案件受理费9700元�由上诉人河南省ＸＸ建设发展有限公司信阳分公司负担。本判决为终审判决。审判长  邱世财审判员  马 勇审判员  文 刚二〇一七年八月十五日书记员  黄莹莹