江西省赣州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）赣中民再终字第33号
申请再审人（一审原告、二审上诉人）：曹耀霖，男，1950年2月23日生，汉族。
被申请人（一审被告、二审上诉人）：赣州市久治物业管理有限公司。
法定代表人：方荔，系该公司董事长。
委托代理人：蔡衍，江西泰康律师事务所律师，特别授权代理。
申请再审人曹耀霖因与被申请人赣州市久治物业管理有限公司（以下简称久治物业公司）劳动争议纠纷一案，不服本院于2013年10月31日作出（2013）赣中民三终字第504号民事判决，向江西省高级人民法院申请再审。江西省高级人民法院于2014年9月4日作出（2014）赣民申字第171号民事裁定，指令本院再审本案。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。申请再审人曹耀霖、被申请人久治物业公司的委托代理人蔡衍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
2012年12月11日，一审原告曹耀霖起诉至原南康市人民法院称，2011年4月19日至2012年4月30日在久治物业公司的“恒辉大景城”从事保安工作，被告的物业管理中心保安队长于2012年4月30日辞退原告，按照劳动法的相关规定，被告应支付其代通知金、经济补偿金、经济赔偿金、医疗费、疾病救济费、住院伙食补助费、护理费等共计104554.05元。一审被告久治物业公司辩称：1、原告的诉请无事实和法律依据；2、原、被告签订了类似于劳动合同的员工应聘登记表或审批表，符合劳动合同的要件，属于劳动合同的一种，被告属于依法用工，无违反法律法规事宜；3、根据《劳动合同法》司法解释第六条之规定，用人单位招用达到法定退休年龄的人员，双方形成的用工关系，应按雇佣关系处理，本案依法不属劳动法调整范畴，请求驳回原告的诉讼请求；4、本案仲裁是以原告无具体的仲裁请求和事实理由不予受理的，属于未履行法律规定的先裁决的程序，原告的诉讼程序违法且无事实根据和法律依据，而且原告的起诉已经超过仲裁及诉讼的一年时效。
原南康市人民法院一审查明，原告曹耀霖生于1950年2月23日，至2010年2月23日已满60周岁。2011年4月19日至2012年4月30日，原告受聘在被告久治物业公司“恒辉大景城物业服务中心”任保安，上班时间实行轮流制，被告没有另行安排休息日和节假日。2011年4月19日，原告填写了员工应聘登记表，载明：同意雇佣一年，每月工资为1000元。2012年4月18日，原告因病住院治疗，2012年4月30日，赣州市久治物业管理有限公司将原告辞退。尔后，原告向南康市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，2012年11月12日，该仲裁委员会认为原告无具体的仲裁请求和事实理由，不予受理。为此，原告诉至法院要求处理。
原南康市人民法院一审认为，根据赣州市中级人民法院（2012）赣中民三终字第72号民事判决书认定，原、被告之间存在劳动关系，双方的合法权益和合理要求应受法律保护。第一、关于原告要求被告支付未休假和法定假工资问题。根据《劳动法》有关规定，用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。原告在被告处任保安，上班时间实行轮流制，但被告未安排原告休假，应向原告支付加班费。原告诉请要求被告支付未休假加班工资和法定节假日工资，符合法律规定，予以支持。按规定每年休息日以52天、法定假日以11天计算。第二、关于原告要求被告支付经济补偿和赔偿问题。根据《江西省工资支付规定》，用人单位应当每月至少向劳动者支付一次工资，用人单位若迟延支付劳动者工资，则由劳动保障行政部门责令限期向劳动者支付所欠工资，逾期不支付的，用人单位应按照所欠工资数额50%以上1倍以下的标准向劳动者加付赔偿金。根据以上规定，用人单位加付迟延支付劳动报酬赔偿金的前提是用人单位经劳动保障行政部门责令限期支付劳动者报酬后仍不按期支付。本案中，原告未提交证据证明被告有迟延支付其工资的行为，且被告也不存在劳动保障行政部门责令限期支付原告劳动报酬且逾期不付的情形。同时，原告也没有证据证明被告具有违法解除劳动合同的情形。故原告要求被告加付50%经济补偿金和经济赔偿缺乏事实依据，不予支持。但根据《劳动合同法》的有关规定，工作年限满1年的可以支付1个月的经济补偿，标准为12个月的平均工资。第三、关于原告要求被告支付代通知金问题。原告入职时所填员工应聘登记表，对工作期限、工作岗位、工资待遇进行了约定，且有原告签名和被告盖章及相关人员签字，该登记表符合书面劳动合同的形式要件，属于书面劳动合同形式。原、被告约定的工作期限为一年，年满后，被告辞退原告属正常的任职期满，不属违法解雇。原告要求被告支付代通知金，理由不充分，不予支持。第四、关于原告要求被告支付医疗费、6个月病假、疾病救济费和住院补助费、护理费问题。经查原告患病时已用工满一年时间，原告没有充分证据证明是用工期间因工而产生的费用，对此诉请，不予支持。被告认为原告已超过法定退休年龄，不属劳动法调整的范围，因理由不充分，不予采纳。据此，原南康市人民法院作出（2013）康民一初字第10号民事判决：一、由被告赣州市久治物业管理有限公司向原告曹耀霖支付休息日加班工资1733元［（200%-lOO%）×1000元／月÷30天×52天］、法定节假日加班工资733元［（300%-lOO%）×1000元／月÷30天×11天］，合计人民币2466元；二、由被告赣州市久治物业管理有限公司补偿原告曹耀霖1个月工资计人民币1000元；三、履行期限：上述款项限被告于本判决生效后五日内履行完毕；四、驳回原告曹耀霖的其他诉讼请求。本案受理费10元，由原告曹耀霖负担5元，由被告负担5元。
曹耀霖不服一审判决，向本院提起上诉并就对方上诉答辩称：1、上诉人曹耀霖没有与被上诉人久治物业公司签订劳动合同，一审法院以签订了应聘登记表就认为签订了劳动合同不合法；2、法院没有支持我的代通知金、年休假、补偿金等我不服；3、双方用工关系应按劳动关系处理。上诉人久治物业公司也不服一审判决，向本院提起上诉并就对方上诉答辩称：1、用人单位招用达到法定退休年龄的人员，双方法律关系应按劳务关系处理；2、本案仲裁是以被上诉人无具体的仲裁请求和事实理由不予受理的，属于未履行法律规定的先裁决的程序，被上诉人的诉讼程序违法且无事实根据和法律理由，而且诉状所称都是无事实根据，依法应驳回；3、一审认定双方是合同到期却凭空判令上诉人支付1000元是无事实根据和法律依据；4、上诉人属于依法用工，无违反法律法规事宜。
本院二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。
本院二审认为，第一、《劳动合同法》第十七条规定劳动报酬、劳动条件等为劳动合同的必备条款，但同时第十八条也规定：“劳动合同对劳动报酬和劳动条件等标准约定不明确，引发争议的，用人单位与劳动者可以重新协商；协商不成的，适用集体合同规定；没有集体合同或集体合同未规定劳动报酬的，实行同工同酬；没有集体合同或集体合同未规定劳动条件的，适用国家有关规定。”《劳动合同法》第八十一条规定：“用人单位提供的劳动合同文本未载明本法规定的劳动合同必备条款或者用人单位未将劳动合同文本交付劳动者的，由劳动行政部门责令改正；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。”同时《劳动合同法》第二十六条规定劳动合同无效或部分无效的类型也并未包括欠缺必备条款的情形。本案中，上诉人曹耀霖入职时所填员工应聘登记表，对工作期限、工作岗位、工资待遇进行了约定，有上诉人曹耀霖亲笔对个人基本信息的填写和上诉人久治物业公司盖章及相关人员签字，并各执一份，当时，对此登记表约定的工资及工作类型上诉人曹耀霖并没有异议。该登记表符合书面劳动合同的实质要件，属于书面劳动合同形式。上诉人曹耀霖主张未签订劳动合同的理由不充分，本院不予采纳。第二、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定：“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。”上诉人久治物业公司未举证证明曹耀霖已经享受养老保险待遇或领取退休金，上诉人久治物业公司认为应按劳务关系处理，理由不充分，本院不予支持。第三、上诉人曹耀霖与上诉人久治物业公司签订的劳动合同期限是一年，合同到期后，上诉人久治物业公司并没有提出续订要求而是直接将上诉人曹耀霖辞退。根据法律规定，除用人单位维持或提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，劳动合同期满终止，用人单位应该支付经济补偿金。上诉人久治物业公司主张一审判决支付经济补偿金无法律依据，本院不予支持。第四、上诉人曹耀霖要求上诉人久治物业公司支付未休假和法定假工资、经济补偿及赔偿金、代通知金、医疗费、6个月病假、疾病救济费、住院补助费、护理费等，原判决处理正确并已详细阐述理由，本院不再赘述。据此，本院作出（2013）赣中民三终字第504号民事判决：驳回上诉，维持原判决。一审案件受理费10元，二审案件受理费20元，合计30元，由曹耀霖和赣州市久治物业管理有限公司各负担15元。
曹耀霖再审请求撤销原判，改判被申请人因违法辞退造成的一切经济损失342554.05元，本案诉讼费由被申请人承担。理由是：1、原判决适用法律错误，被申请人违法解除劳动合同应支付经济补偿金和赔偿金；2、应聘登记表是篡改了的，不能认定是劳动合同书的一种，未签订劳动合同应支付双倍工资；3、原判决认定的加班时间和加班工资的计算有误。国家明文规定一年有104天双休日和21天法定节假日，日工资应以每月20天来计算。被申请人久治物业公司辩称：1、被申请人与申请人的员工登记表对工作期限、工作岗位、工作待遇都进行了约定，符合劳动合同的形式要件，属于签订了劳动合同；2、曹耀霖的劳动合同已到期，不存在违法辞退的问题，申请人的诉请无事实和法律依据；3、曹耀霖患的眩晕症是慢性病，不是突发疾病，也未认定是否工伤，与被申请人无关；4、一、二审判决认定事实清楚，证据确实充分，程序合法，应依法予以维持，且被申请人已按照一、二审判决履行完毕了所要支付的款项，请求法院依法驳回申请人的再审申请。
本院再审查明，二审判决生效后，被申请人久治物业公司于2014年6月6日将二审判决所确定的金钱给付义务3466元、一审案件受理费5元及申请执行费50元交至原南康市人民法院，申请再审人曹耀霖已从南康法院领取二审判决所确定的费用3471元。
本院再审查明的其他事实与一、二审认定的事实一致。
本院再审认为，第一，关于曹耀霖与久治物业公司是否签订书面劳动合同的问题。经查，申请再审人曹耀霖实际进入被申请人久治物业公司的时间为2011年4月19日，并于当日对员工应聘登记表中的姓名、性别、籍贯、住址、个人简历、主要社会关系等个人基本情况进行亲笔填写。后久治物业公司在员工应聘登记表中载明雇佣一年，月工资1000元整，并有相关工作人员的签名及加盖久治物业公司公章，双方经要约承诺达成合意，对工作期限、工资待遇等劳动合同的主要条款进行了约定，合同成立，符合书面劳动合同的实质要件，虽然有些条款未作出约定，但并不影响其作为劳动合同的性质，也不影响已约定条款的法律效力。故曹耀霖主张未签订书面劳动合同应支付双倍工资，缺乏事实和法律依据，本院再审不予支持。
第二，关于双方劳动关系的解除是否违法的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十三条第一款规定：“固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定合同终止时间的劳动合同”，第四十四条规定：“有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的……”本案中，双方签订的劳动合同约定雇佣期为一年，申请再审人曹耀霖实际进入久治物业公司工作的时间为2011年4月19日，其于2012年4月18日至同年5月7日因病在南康市中医院住院治疗，2012年4月30日离职，工作时间已满劳动合同约定的一年期限，但根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十五条、第四十二条的规定，劳动合同期满，劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内，劳动合同应当续延至相应的情形消失时终止，被申请人久治物业公司应当在曹耀霖医疗期满后方能终止劳动合同，因此申请再审人曹耀霖关于被申请人违法解除劳动合同的主张于法有据，本院再审予以支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反规定解除或终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”同时根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条规定：“用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。”因此，被申请人久治物业公司违法解除劳动合同应当向曹耀霖支付赔偿金，但无须支付经济补偿金。对申请再审人曹耀霖提出的因违法解除劳动合同应按二个月工资标准支付赔偿金的主张，本院予以支持，其要求按一个月工资标准支付经济补偿金的主张于法无据，原一、二审判决关于支付经济补偿金的认定有误，本院再审予以纠正。
第三，关于加班时间和加班工资的计算问题。申请再审人曹耀霖与被申请人久治物业公司均认可曹耀霖的月工资为1000元，与劳动合同中约定的月工资标准1000元相符，故对其月工资标准按1000元每月计算。根据《全国年节及纪念日放假办法》第二条规定，法定节假日为11天。根据《中华人民共和国劳动法》第三十八条规定“用人单位应当保证劳动者每周至少休息1日”，我国一年为52周，因此，久治物业公司在一年内至少应当保证曹耀霖有52天的休息时间。曹耀霖主张应按104天休息日和21天法定节假日计算加班工资无事实和法律依据，本院不予支持。根据劳动和社会保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》的相关规定，折算日工资、小时工资时不剔除国家规定的11天法定节假日，月计薪天数应按21.75天计算，日工资=月工资收入÷月计薪天数。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”因曹耀霖每月1000元工资中并不含加班工资，在计算其加班费时不应扣除100%，因此，久治物业公司应支付曹耀霖休息日加班工资4781.6元（1000元÷21.75／天×52天×200%），法定节假日加班工资1517.2元（1000元÷21.75／天×11天×300%），原一、二审判决关于曹耀霖的加班工资的计算不当，本院再审予以纠正。
第四，关于申请再审人曹耀霖在再审申请中要求被申请人赔偿一切经济损失342554.05元，以及在再审庭审中要求被申请人支付其医疗费、6个月病假、疾病救济费和住院补助费、护理费等相关费用的问题。因曹耀霖要求赔偿342554.05元经济损失超出其原审的诉讼请求，且再审申请中也未提出要求支付医疗费、6个月病假、疾病救济费和住院补助费、护理费等相关费用，根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥审判监督程序若干问题的解释》第三十三条的规定：“人民法院应当在具体的再审请求范围内或在抗诉支持当事人请求的范围内审理再审案件。当事人超出原审范围增加、变更诉讼请求的，不属于再审审理范围”之规定，超出原审的诉讼请求以及超出具体的再审请求的问题不属于本案的再审审理范围。
综上，原一、二审判决认定事实清楚，审判程序合法，但适用法律有误，导致处理不当。本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销本院（2013）赣中民三终字504号民事判决及原南康市人民法院（2013）康民一初字第10号民事判决；
二、由被申请人赣州市久治物业管理有限公司向申请再审人曹耀霖支付休息日加班工资4781.6元、法定节假日加班工资1517.2元，合计人民币6298.8元；
三、由被申请人赣州市久治物业管理有限公司支付申请再审人曹耀霖赔偿金2000元；
上述款项合计人民币8298.8元，核减被申请人已支付给曹耀霖的3471元，剩余4827.8元限被申请人于本判决生效后十日内履行完毕。
四、驳回曹耀霖的其他诉讼请求。
一审案件受理费10元，二审案件受理费20元，由申请再审人曹耀霖和被申请人赣州市久治物业管理有限公司各负担15元。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 艳
代理审判员 肖利民
代理审判员 林欣茹
二〇一四年十二月十五日
书 记 员 黄娅男
书 记 员 刘恒芬