河南省商丘市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫14民终1070号
上诉人（原审被告）金某某。
法定代理人金先启，农民。
委托代理人徐跃芹。
委托代理人李福星，河南广民律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）薛某甲。
法定代理人薛乾，农民。
委托代理人刘胜，河南宇博律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）薛某乙。
法定代理人薛良星，农民。
委托代理人宁红芳，河南广民律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）民权县王桥镇张楼回族小学。
法定代表人金业仓，校长。
上诉人金某某与被上诉人薛某甲、薛某乙、民权县王桥镇张楼回族小学健康权纠纷一案，薛某甲于2014年7月1日向民权县人民法院提起诉讼，请求判决三被告赔偿原告医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等共计56000元；诉讼费由被告承担。民权县人民法院于2015年10月11日作出（2014）民民初字第01124号民事判决，金某某不服，向本院提起上诉。本院2016年2月22日受理后，依法组成合议庭，于2016年3月23日公开开庭审理本案。上诉人金某某的委托代理人徐跃芹、李福星，被上诉人薛某甲的法定代理人薛乾、委托代理人刘胜，被上诉人薛某乙的委托代理人宁红芳，被上诉人民权县王桥镇张楼回族小学的法定代表人金业仓，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审认定，2013年3月1日下午，原告薛某甲与被告薛某乙各手持一根木棍在被告民权县王桥镇张楼回族小学校园内下课玩耍时，被告薛某乙手中的木棍打住了被告金某某的妹妹，被告薛某乙给被告金某某说原告将被告薛某乙手中的木棍打落在被告金某某的妹妹身上，被告金某某就去找原告，二人发生争执，被告金某某将原告推倒在地，造成原告受伤。原告受伤后在民权县人民医院住院治疗，经诊断为右尺桡骨中段骨折，并进行了右尺桡骨骨折切开复位钢板螺丝钉内固定术，原告自2013年3月1日至2013年3月9日住院治疗8天，经新型农村合作医疗报销后花去医疗费8216.85元。2014年1月19日至23日，原告在民权县人民医院行右尺桡骨中段内固定取出术，住院治疗4天，经新型农村合作医疗报销后花去医疗费2158.09元。2014年3月16日，经商丘庄周法医临床司法鉴定所鉴定，原告右上肢致残程度属九级伤残，鉴定费为700元。被告薛某乙已给付原告现金4000元，原告已得到平安校方责任保险金3100元。
另查明：2013年河南省农村居民人均纯收入为8475.34元，省内出差人员的伙食补助费为每人每天30元。
原审认为，公民享有生命健康权，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入；造成残疾的，还应当赔偿残疾赔偿金。被告金某某将原告致伤，因其为限制民事行为能力人，故应由被告金某某的监护人金先启承担民事责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十九条规定：“限制民事行为能力人在学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害，学校或者其他教育机构未尽到教育、管理职责的，应当承担责任。”原告受伤时已满11周岁，属于限制民事行为能力人，其在被告民权县王桥镇张楼回族小学学习期间受到人身损害，被告民权县王桥镇张楼回族小学教师对原告和被告薛某乙手持木棍玩耍的危险行为未进行必要的管理、告诫和制止，由此造成原告受伤，该学校未能提供充分的有效证据证明其已尽到教育、管理职责，故被告民权县王桥镇张楼回族小学应当承担一定的民事责任。原告手持木棍与被告薛某乙进行玩耍，其监护人也未尽到监护职责，对自己损害的发生存在一定的过错，应当承担一定的民事责任。原审酌定原告承担20%的民事责任，被告金某某承担70%的民事责任，被告民权县王桥镇张楼回族小学承担10%的民事责任。原告要求被告薛某乙承担赔偿责任，但其未提交充分的有效证据加以证明，其诉请理由不能成立，原审不予支持。被告薛某乙辩称其没有打伤原告，不应承担赔偿责任的理由成立，予以支持；被告民权县王桥镇张楼回族小学辩称该意外事故发生在下课期间，在没有值班老师的看护下，原告自己玩耍时不小心摔伤，与学校无关的理由不能成立，不予支持。原告两次住院治疗共计12天，经新型农村合作医疗报销后实际花去医疗费10374.94元，因被告薛某乙已给付原告现金4000元，原告并得到平安校方责任保险金3100元，扣除该两笔款项后，原告实际花去的医疗费数额为10374.94元-4000元-3100元=3274.94元；因原告为农村居民，其护理费可按照护理人员1人计算，护理期限按照原告住院治疗的天数计算，因此原告的护理费应为8475.34元÷365×12=278.64元；住院伙食补助费参照我省国家机关一般工作人员的出差伙食补助费标准即每天30元予以确定，其数额应为30元×12=360元；营养费本院酌定为每天15元，其数额应为15元×12=180元；因原告损伤致残程度属9级伤残，残疾赔偿金应按照2013年河南省农村居民人均纯收入标准计算，其残疾赔偿金应为8475.34元×20×20％=33901.36元；鉴定费为700元；精神损害抚慰金的数额原审酌定为5000元。综上，上述原告的医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金的数额共计为3274.94元＋278.64元＋360元＋180元＋33901.36元＋700元＋5000元=43694.94元，被告金某某应赔偿原告医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金的数额为43694.94元×70％=30586.46元，被告民权县王桥镇张楼回族小学应赔偿原告医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金的数额为43694.94元×10％=4369.49元。原告要求被告赔偿交通费，但其未提交充分的有效证据加以证明，不予支持。原审根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十九条、《中华人民共和国民法通则》第一百三十三条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告金某某的监护人金先启于本判决生效后10日内赔偿原告薛某甲医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费共计30586.46元；二、被告民权县王桥镇张楼回族小学于本判决生效后10日内赔偿原告薛某甲医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费共计4369.49元；三、驳回原告薛某甲的其他诉讼请求。案件受理费1200元，由原告负担585元，被告金某某负担565元，被告民权县王桥镇张楼回族小学负担50元。
上诉人金某某上诉称1、上诉人的监护人金先启离异5年多，偶然在外打工，其与上诉人及上诉人的爷爷、奶奶生活在一起，不存在下落不明的问题，一审没有给上诉人送达诉状等法律文书，或者说违法采取了公告送达的方式，程序违法。2、薛某甲系其与薛某乙一起玩耍时被薛某乙打伤，与上诉人无关。薛某乙与薛某甲有亲属关系，薛某乙作了虚假陈述。上诉人的奶奶不在纠纷现场，未参与调解，不知案情，且录音中没有认可金某某将薛某甲打伤的事实，也没有证据证明录音是上诉人奶奶的通话。一审依据薛某乙的陈述和上诉人奶奶的录音认定伤害是上诉人造成错误。再者，薛某乙与薛某甲二人各持木棍玩耍且将上诉人的妹妹打伤的事实，双方均认可，事发后，三方进行了调解达成口头协议，薛某甲的伤由薛某乙负担，薛某乙分两次支付了4000元，协议达成且履行，本案应驳回薛某甲的诉讼请求。再需要赔偿按协议由薛某乙承担，与上诉人无关。故一审认定事实错误，判决不公，请求二审撤销原判，发回重审或改判驳回被上诉人的诉讼请求。
被上诉人薛某甲辩称，原判认定事实清楚，适用法律正确，一审程序合法，上诉人在上诉理由中已说明在外打工。其父母在家，一审到庭但没有办理委托手续。家人应该知道上诉人的父亲所在却隐瞒事实，法院找不到正常。薛某乙提交的金某某的奶奶的录音可以对真实情况进行了解，所以本案一审判决符合客观事实。请求二审驳回上诉，维持原判。
被上诉人薛某乙辩称，关于程序问题，意见同薛某甲。薛某甲一审提交的证据，证明薛某甲受伤是由金某某造成，和薛某乙无关。薛某乙曾支付给薛某甲4000元，而金某某根据薛某乙支付了钱就推定伤是薛某乙造成没事实依据。
被上诉人民权县王桥镇张楼回族小学辩称，事情发生在下课期间，家长与学校有协议，若下课期间学生受伤和学校设施无牵联，学校不承担责任。
根据双方的诉辩意见，本院归纳本案争议焦点为：原审判决金某某的监护人金先启赔偿薛某甲医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费共计30586.46元有无事实和法律依据。
双方当事人对本院归纳的争议焦点无异议无补充，本院予以确认。
上诉人金某某二审当庭提交民权县王桥镇南张楼村委证明一份，证明金先启与父母一直有联系，不存在下落不明的问题。上诉人金某某的委托代理人对金业仓的调查笔录一份，证明薛某乙打住金某某的妹妹引发此案，学校调查时没有确认系金某某将薛某甲打伤的事实，三方达成协议，由薛某乙承担薛某甲的医疗费用，薛某甲主张拆除钢板费用由薛某乙承担，薛某乙不守信用。薛某甲质证称，金先启的父母虽然在家，法院多次去其家里调查，没有给法院提供金先启的联系方式，所以只能公告送达；调查笔录不是证人证言，笔录第二页显示薛某甲的伤是金某某造成，我方请求金某某承担责任有法律依据。薛某乙质证称，证据达不到上诉人的证明目的，不能证明原审程序违法，也不能证明薛某甲的伤是薛某乙造成，纠纷发生后三方并未达成协议。民权县王桥镇张楼回族小学认可调查笔录真实。
本院二审审查认为，民权县王桥镇南张楼村委证明并不能证明原审程序违法，达不到上诉人的证明目的，不予采信。调查笔录不是证人证言，实质是金某某、民权县王桥镇张楼回族小学的陈述，不是新证据，不予采信。
薛某甲、薛某乙、民权县王桥镇张楼回族小学二审均未提交新证据。
二审查明的基本事实与原审认定的基本事实一致。
本院认为，上诉人金某某称薛某乙作了虚假陈述，并称薛某甲是被薛某乙打伤，均无有效证据证明，上诉理由不能成立，本院不予支持。金某某与薛某甲发生争执，且发生薛某甲骨折之后果，原审认为金某某侵权事实成立，酌定金某某承担70%的民事赔偿责任，适用法律并无不当。金某某称薛某甲、薛某乙、金某某三方曾达成口头调解协议，薛某甲、薛某乙否认，本案无有效证据佐证三方确已达成调解协议之事实，故金某某不能免除应负的民事法律责任。金某某关于本案应驳回薛某甲对其诉讼的上诉请求，证据不足不能成立，本院不予支持。
金某某称原审程序违法无有效证据证明，上诉理由不能成立，本院不予支持。
综上，原审认定基本事实清楚，适用法律正确，判处结果适当，依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费按原判执行；二审案件受理费1200元，由上诉人金某某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 郭 玮
审 判 员 李念武
代理审判员 段智明
二〇一六年四月二十九日
书 记 员 冯 硕