辽宁省鞍山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鞍民二终字第363号
上诉人（原审被告）：朱某某。
被上诉人（原审原告）：张某某。
上诉人朱某某为与被上诉人张某某提供劳务者受害责任纠纷一案，不服鞍山市铁西区人民法院（2014）鞍西民二初字第00400号民事判决，向本院提起上诉，本院于2015年3月30日受理后，依法组成合议庭，并于2015年5月25日公开开庭进行了审理，上诉人朱某某，被上诉人张某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：原告张某某受雇于被告朱某某，负责货车的押车一职，月工资2200元。2013年12月17日，原告押辽XXXX**号半挂车从腾鳌装方管到案外人某某公司，卸货时被货物砸伤。另查，2013年12月17日，原告张某某到某某医院就诊，住院7天，后转院到解放军某某医院治疗，住院38天，出院诊断为：肋骨骨折、全身复合伤。2014年6月24日，某某医院法医司法鉴定所鉴定，原告张某某肋骨骨折，评定为十级伤残。
原审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，本案原、被告存在雇佣关系。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，本案原告受被告雇佣押车送货，卸货时发生事故受伤，原告没有举证证明自己尽到必要的安全注意义务，被告也没有举证证明自己尽到了雇主的安全管理义务，因此对原告损失的合理部分，该院酬情判令原告自负30%的责任，被告负70%的责任。关于被告庭审后申请追加案外人某某公司和某某甲公司作为第三人一节，被告主张二公司负责装卸，在卸车过程中将张某某伤害，属于第三人伤害，应承担赔偿责任。该院认为，原告选择以提供劳务者受害责任纠纷为案由进行诉讼，并未选择其他法律关系进行诉讼，上述二公司与原告无雇佣关系，被告的申请请求不在本案的审理范围之内，故不应追加上述二公司作为第三人参加诉讼。关于被告庭审后申请追加王某为被告一节，朱某某主张王某是车主，真正的雇主是王某，但张某某和王某均表示双方无雇佣关系，也不认识，故该院对朱某某的该项辩解不予采纳。关于原告要求被告赔偿鉴定费1560元一节，原告提供了鉴定费收据，证明了其支出1560元，故对原告的此项请求，该院予以支持。关于原告要求被告赔偿护理费4161.16元一节，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定：“护理费根据护理人员的收入和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”本案原告共计住院45天，一级护理1天，护理人员的费用参照辽宁省道路交通事故损害赔偿标准中的居民服务和其他服务业标准计算，原告应得的护理费应为90.46元×45天＋90.46元=4161.16元，故对原告的此项请求该院予以支持。关于原告要求被告赔偿误工费30436.56元一节，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入情况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。本案原告每月收入2200元，原告不能提供疾病诊断书，故其误工时间按住院时间计算，原告应得的误工费应为2200元÷30天×45天=3300元，故对原告的此项请求该院对3300元部分予以支持。关于原告要求被告赔偿的交通费952元一节，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条的规定：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”。原告虽未提供与就医地点、时间、人数、次数相符合的正规的交通票据，但考虑到原告及陪护人员从鞍山去锦州的路费，出院乘坐出租车的费用，其住院期间其陪护人员的交通费用及门诊随诊的交通费用，原告司法鉴定的交通费用，原告的交通费应以500元为宜，对原告诉讼请求的超出部分，该院不予支持。关于原告要求被告赔偿陪护床费500元、120急救费240元、病号服费100元、复印费10元，合计850元，被告没有异议，故对原告的该项诉讼请求，该院予以支持。关于原告要求被告赔偿伤残赔偿金51156元一节，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条的规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”，本案根据原告提供的居住社区出具的介绍信及租房协议，可证明原告已在城镇务工多年，其收入和消费均在城镇，故对原告的伤残赔偿金应按照城镇居民人均可支配收入标准计算，原告构成十级伤残，其应得的伤残赔偿金为25578元／年×20年×10%=51156元，故原告的此项请求，该院予以支持。关于原告要求被告赔偿精神抚慰金5000元一节，依据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条的规定：“自然人因生命权、健康权、身体权遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理”。此次事故造成了原告残疾，给原告及其家人带来了一定的精神损害，故对原告要求赔偿精神损害抚慰金的诉讼请求，该院予以支持。考虑到本地平均生活水平及侵权行为的后果等因素，原告获得赔偿的精神损害抚慰金为5000元相对比较合理，故对原告的此项请求该院予以支持。关于原告要求被告赔偿住院伙食补助费一节，依据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条的规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”。原告共住院45天，每天补助50元，原告应得的住院伙食补助费为50元×45天=2250元，故对原告的此项诉讼请求该院予以支持。综上，原告张某某因受伤支出的鉴定费1560元、护理费4161.16元、住院伙食补助费2250元、误工费3300元、交通费500元、伤残赔偿金51156元、陪护床费500元、120急救240元、病号服费100元、复印费10元，共计63777.16元，被告朱某某应赔偿原告张某某上述损失额的70％即44644.01元，另行赔偿精神抚慰金5000元，共计49644.01元，同时扣除被告朱某某已给付的4000元赔偿金，即应实际赔偿原告张某某45644.01元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条的规定，判决：一、被告朱某某于判决生效之日起15日内给付原告张某某45644.01元。二、驳回原告张某某的其他诉讼请求。如未按判决书指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费164元（原告已预交），由原告张某某负担49.2元，由被告朱某某负担114.8元，此款项随上述款项一并给付原告张某某。
上诉人朱某某不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉称：请求二审法院撤销原判，驳回张某某的诉讼请求，返还垫付的4000元医疗费，由张某某承担因诉讼产生的一切费用。理由：1、实际雇主应该是车主王某。2、张某某是为某某公司工作，损失应该由某某公司承担。3、申请追加第三人时，原审法院对追加第三人的申请没有质证，审判程序违法。4、由于真正的被告是某某公司，所以上诉人垫付的4000元张某某应该予以返还。
被上诉人张某某答辩称：服从原判。
本院二审审理查明：本院对原审法院查明的事实予以确认。
本院认为：公民的生命健康权受法律保护。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，本案张某某为朱某某提供劳务，为朱某某押车送货，卸货时发生事故受伤，张某某没有举证证明自己尽到必要的安全注意义务，朱某某也没有举证证明自己尽到了雇主的安全提示和安全管理义务，所以原审法院判决对张某某损失的合理部分，张某某自负30%的责任，朱某某负担70%的责任并无不当，故原审法院对本案的判决正确，本院予以维持。
关于上诉人朱某某提出实际雇主应该是车主王某的问题，本院认为，张某某已明确表示不认识王某，原审时对王某的询问笔录记载“没见过张某某，不认识张某某”，说明张某某和王某没有雇佣关系，原审时在对王某的询问，如何分配利益时，笔录记载：“他多我少，我们4、6分成”。根据王琳的陈述，朱某某与王琳的关系不是雇佣关系，而是涉及利益分配关系，张某某的一切行为都是受朱某某指派，工资收益是朱某某给付，所以原审法院认定张某某为朱某某提供劳务并无不当，故对上诉人朱某某此项主张，本院不予支持。
关于上诉人朱某某提出张某某是为某某公司工作，损失应该由某某公司承担的问题，本院认为，张某某到达事故发生地是受朱某某指派，工资收益是朱某某给付，所以张某某与朱某某形成劳务关系，虽然是在某某公司卸货时被货物砸伤，因为上诉人不能提供证据证明有明确约定，在某某公司卸货时张某某禁止参与，故对上诉人朱某某此项主张，本院不予支持。
关于上诉人朱某某提出申请追加第三人时，原审法院对追加第三人的申请没有质证，审判程序违法的问题，本院认为，对追加第三人参加诉讼的申请是否质证，不是法庭审理案件的必经程序，并且上诉人对其主张没有提出明确的法律依据，故对上诉人朱某某此项主张，本院不予支持。
关于上诉人朱某某提出由于真正的被告是某某公司，所以上诉人垫付的4000元张某某应该予以返还的问题，本院认为，因张某某选择以提供劳务者受害责任纠纷为案由，以朱某某为被告并无不当，并且朱某某有赔偿义务，原审法院以上诉人垫付的4000元作为朱某某赔偿张某某款项并无不当，故对上诉人朱某某此项主张，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费941元，由上诉人朱某某承担。
本判决为终审判决。
审判长 程义明
审判员 杨向东
审判员 刘景军
二〇一五年六月九日
书记员 孙 爽