云南省玉溪市红塔区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）玉红刑初字第357号
公诉机关玉溪市红塔区人民检察院。
被告人张怀情，女，1991年1月11日生，公民身份号码×××，穿青人，初中文化，贵州省水城县人。因本案于2014年2月25日被玉溪市公安局红塔分局刑事拘留，同年4月2日被逮捕，现羁押于玉溪市红塔区看守所。
辩护人雷洪文，云南联宇律师事务所律师。
玉溪市红塔区人民检察院以玉红检刑诉（2014）310号起诉书指控被告人张怀情犯贩卖毒品罪，于2014年8月12日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。玉溪市红塔区人民检察院指派检察员杨亚军出席法庭支持公诉，被告人张怀情及其辩护人雷洪文到庭参加诉讼。现已审理终结。
玉溪市红塔区人民检察院指控，2014年1月至2月期间，被告人张怀情20次通过事先电话联系的方式，在玉溪市红塔区某某街道办事某某社区某某村附�，向吸毒人员黄某甲贩卖毒品海洛因，贩卖数量共计10克。2月25日10时许，当张怀清在玉溪市红塔区某某街道办事某某营社区某某村路边，向吸毒人员黄某甲贩卖毒品海洛因时，被禁毒民警现场抓获，并当场从张怀情身上缴获毒资人民币150元，从黄某甲身上缴获刚刚购买的毒品可疑物一包。随后，民警在张怀情位于某某社区某某营XX幢X号X楼的租住处查获白色可疑物31包。经鉴定，送检的从黄某甲身上查获的白色可疑物是毒品海洛因，净重0.4572克；送检的张怀情租住处查获的白色可疑物是毒品海洛因，净重17.6867克。
针对起诉书指控的事实，公诉机关当庭出示了书证、物证、证人证言、鉴定意见等证据，认为被告人张怀情向他人多次贩卖毒品海洛因，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。现提请本�，依法判处。
被告人张怀情辩称，其只卖着二次，没有卖过20次，查获的毒品是杨川的女朋友放在其出租房的。
辩护人雷洪文对公诉机关指控被告人张怀情贩卖毒品的罪名没有异议，但对指控贩卖毒品的次数有异议。1、公诉机关指控贩卖毒品20余次共计10克事实不清，证据不足。辩护人认为被告人贩卖毒品次数应认定为仅有2次，首先公诉机关指控被告人与证人黄某乙通过135XXXX****这个号码联系购买毒品达20次，但是，从公诉机关提供的证据-
通话清单看，2014年1月29日至2014年2月5日期间，共有10次通话，并且被告人受话地点在贵州六盘水，因此，被告人在贵州不可能实施贩卖毒品给黄某乙。足以说明证人黄某乙证言系虚伪证言；其次被告人当庭供述，135XXXX****这个号码有三个人在使用，并且有两个人用这个号码联系的目的商谈购买摩托车事宜，公诉机关将购买摩托车�宜的通话记录认定为购买毒品与客观事实不符，属于指控事实不清；最后针对本案而言，公诉机关没有一份证据证实135XXXX****这个号码的使用人系证人黄某乙；另外根据目前的证据，只能认定被告人贩卖毒品两次给证人黄某乙，至于其它通话记录是否系证人所某某，通话是为了购买毒品还是购买摩托车事宜，无法查清。综上，公诉机关指控被告人贩卖毒品20次共10克给证人黄某乙证据仅有一个证人证言和通话清单，而且通话清单得出的结论不具有唯一性和关联性，因此，该指控系事实不清，证据不足。2、在被告人住处查获的17.6867克海洛因的所有人系杨某，该毒品是杨某女朋友暂时放在被告人租住的地方，被告人是暂时代他人保管。查获的毒品海洛因没有具体贩卖时间、地点和对象，因此查获的17.6867克海洛因依法应按非法持有毒品罪追诉；3、被告人坦白交代案件事�，系初犯，查获的毒品没有流入社会，造成危害相对较小，被告人当庭自愿认罪伏法。建议判处被告人二年有期徒刑。
经审理查明，2014年1月至2月期间，被告人张怀情通过事先电话联系的方式，先后20次在玉溪市红塔区某某街道办事处某某社区某某村附近、某某街道办事处某某农贸市场门口，向吸毒人员黄某甲贩卖毒品海洛因，贩卖数量共计10克。2月25日10时50分许，当张怀清在玉溪市红塔区某某街道办事处某某社区某某村路边，向吸毒人员黄某甲贩卖毒品海洛因时，被禁毒民警现场抓获，并当场从张怀情身上缴获毒资人民币150元，从黄某甲身上缴获刚刚购买的毒品可疑物一包。随后，民警在张怀情位于某某社区某某营XX幢X号X楼的租住处查获白色可疑物31包。经鉴定，送检的从黄某甲身上查获的白色可疑物是毒品海洛因，净重0.4572克；送检的张怀情租住处查获的白色可疑物是毒品海洛因，净重17.6867克。
上述事实，有公诉机关提供的下列证据予以证实：1、被告人张怀情的证言，证实2014年2月25日早上其接到一个男子的电话，在电话里该男子说要人民币150元的毒品海洛因，约好在其住的附近的一个学校边等。其就从住的房间桌子上的一个药盒里拿出了一个用白色塑料纸包裹的毒品零包，其用白色的卫生纸把这个毒品海洛因零包包起来，就到住的附近的学校边等那个男子，过了一会儿其看到一个男子过来其身边，该男子给其递了人民币150元钱，其就把之前用白色卫生纸包好的毒品海洛因给该男子了，其把钱拿在手里，刚准备往回走，就被公安机关抓获。民警在其住的房间进门右侧靠窗的墙角边的桌子上找到了一个纸药盒，从药盒里面找到了两小包用白色塑料纸包裹的毒品海洛因，从该桌子上的两个塑料瓶内找到了同样包装的毒�海洛因28包，从桌子的抽屉内找到一包用塑料袋包裹的毒品海洛因。从房间床上搜出手机一部，号码151XXXX****；2、证人黄某甲的证言，证实2014年2月25日早上10点多钟，其到某某农贸市场门口的一个小卖部用公用电话打一个贵州女人的手机，电话里其跟她说要半个“东西”。之后，其就去到某某村子里幼儿园上面点一个小卖部，其又用公用电话给贵州省女人打电话，过了大约5分钟贵州女人就从幼儿园旁边的巷子里走出来，其把准备好的150元钱给这个女人，这个女人递给其一包用白色卫生纸包裹的毒品海洛因零包，其刚买了东西准备离开，警察就出来把其和贵州女人一起抓住了。其一开始都是用手机（135XXXX****）打这个女人的手机号码联系，从2014年2月17日以后，其是用公用电话联系。这个贵州女人用过两个手机号码，以前用的电话号码是150XX****XX，20多天前，换成136XXXX****。从2014年1月初，其通过老乡认识这个贵州女人后一直到2月17日，其用手机（135XXXX****）打这个贵州女人的手机号码联系购买东西，有时候是这个女人送到红塔区某某街道某某农贸市场门口，大多数时候是到某某某村子的路边跟其买东西，其基本上有钱就每天跟这个女人买一次，有时候就隔一两天买一次，这段时间，其一共跟这个贵州女人在红塔区某某村子的路边，某某农贸市场门口至少买过20次“东西”，每次都是买半个，150元钱的，就是0.5克左右，其总共跟这个女人买了10克左右的毒品海洛因；3、从张怀情身上缴获毒资150元的照片、从黄某甲身上缴获毒品可疑物的照片；4、玉溪市公安司法鉴定中心（玉）公（化）鉴（毒）（2014）198号鉴定意见书，证实经鉴定，送检的黄某甲身上查获的白色毒品可疑物是毒品海洛因，净重0.4572克；送检的张怀情租住处查获的白�毒品可疑物是毒品海洛因，净重为17.6867克；鉴定意见通知书，证实鉴定意见已通知被告人张怀情；5、辨认笔录及照片，证实经黄某甲辨认，贩卖毒品给其的贵州女人就是被告人张怀情；6、户籍证明、证明，证实张怀情的出生日期、家庭住址等；7、抓获经过，证实2014年2月25日10时50分，民警在玉溪市红塔区某某街道某某村路边将张怀情及吸毒人员黄某甲抓获；8、搜查证、搜查笔录、搜查照片，扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、毒品移交清单，证实民警于2014年2月25日10时50分将张怀情及吸毒人员黄某甲当场抓获后，从张怀情身上搜出毒资150元，通信手机一部（白色苹果A1332型，号码136XXXX****），从黄某甲身上缴获购买的毒品海洛因可疑物一包。2014年2月25日11时20分，民警依法对张怀情的位于玉溪市红塔区某某村XX幢X号X楼的租住房搜出海洛因可疑物31包，张怀情通信手机一部（白色苹果A1332型，号码151XXXX****），并对上述物品予以扣押；9、张怀情使用的手机号码的通话清单，证实136XXXX****的手机号码，在中国移动登记的客户名为张欣怡，150XXXX****的手机号码，在中国移动登记的客户名为林有涛，151XXXX****的手机号码，在中国移动登记的客户名为张怀情。除151XXXX****的手机号外，通话记录显示吸毒人员与张怀情之间有过频繁的通话。本案还有情况说明等证据在卷证实。上述所列证据经庭审举证、质证，本院予以确认。
本院认为，被告人张怀情向他人多次贩卖毒品海洛因，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，构成贩卖毒品罪；被告人张怀情非法持有毒品海洛因17.6867克，其行为亦触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条的规定，构成非法持有毒品罪。玉溪市红塔区人民检察院对被告人张怀情犯贩卖毒品罪的指控成立，本院予以支持。但公诉机关将被告人张怀情租住处查获的毒品海洛因17.6867克指控为贩卖，证据不足，适用罪名不当，本院予以更正。被告人张怀情一人犯数罪，应当数罪并罚。对被告人张怀情的辩解，本院不予支持。对辩护人提出的在被告人住处查获的17.6867克海洛因应定非法持有毒品罪的辩护意见，予以采纳；其余辩护意见及量刑意见，因与事实及法律规定不符，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百四十八条、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张怀情犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万五千元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元。数罪并罚，总和刑期为有期徒刑七年零七个月，罚金人民一万六千元，决定执行有期徒刑七年，罚金人民币一万六千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。被告人张怀情的刑期自2014年2月25日起至2021年2月24日止。）
二、随案移送的白色苹果A1332手机一部、毒资人民币150元，予以没收；白色苹果A1332手机一部（号码151XXXX****），发还被告人张怀情。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向玉溪市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王春秀
人民陪审员 高庆兰
人民陪审员 龙德忠
二〇一四年九月十九日
书 记 员 谢雪魁