贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院
行 政 判 决 书
（2017）黔23行终7号
上诉人（原审第三人）贵州兴仁农村商业银行股份有限公司。住所地：贵州省兴仁县振兴大道北侧。
法定代表人熊江莉，董事长。
委托代理人白铮，贵州天生律师事务所律师。代理权限：特别授权。
委托代理人吴应启，男，1988年8月2日生，彝族，贵州省盘县人，住贵州省盘县，系贵州兴仁农村商业银行股份有限公司员工。代理权限：特别授权。
被上诉人（原审被告）兴仁县住房和城乡建设局。住所地：贵州省兴仁县东湖街道环湖路。
法定代表人王健，局长。
被上诉人（原审原告）钟万荣，男，1970年2月28日生，汉族，贵州省兴仁县人，住兴仁县。
被上诉人（原审原告）徐鹏春，女，1975年12月23日生，汉族，贵州省兴仁县人，住址同上，系钟万荣之妻。
原审第三人兴仁县麻沙河水电开发有限公司。住所地：贵州省兴仁县东湖街道办事处市府南路*号。
法定代表人蒋航飞，公司经理。
上诉人贵州兴仁农村商业银行股份有限公司（以下简称“兴仁农商银行”）与被上诉人钟万荣、徐鹏春、兴仁县住房和城乡建设局（以下简称“兴仁县住建局”），原审第三人兴仁县麻沙河水电开发有限公司（以下简称“兴仁麻沙河公司”）房屋行政登记一案，不服贵州省兴义市人民法院（2016）黔2301行初39号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。
2013年8月6日，被上诉人钟万荣与上诉人兴仁农商银行、原审第三人兴仁麻沙河公司共同向被上诉人兴仁县住建局申请办理房屋抵押登记，钟万荣以自有房屋一栋，为兴仁麻沙河公司向兴仁农商银行的270万元贷款提供担保，兴仁县住建局颁发了仁房他证东湖字第××号《房屋他项权证》。抵押期限界满后，兴仁县住建局又颁发了仁房他证东湖字第××号《房屋他项权证》。
原审查明，原告钟万荣与徐鹏春系夫妻关系。2013年8月1日，二原告与第三人兴仁农商银行签订《最高额抵押合同》，合同约定，钟万荣以其坐落于兴仁县湖街道办事处商贸中心01栋1-6层房屋（权属证书编号为：仁房权证东湖字第××号），为兴仁麻沙河公司向兴仁农商银行的贷款提供最高额抵押担保，最高额为270万元，抵押期限为2013年8月1日至2014年7月31日，被担保的债权为仁农信（2013）年企贷字011号《借款合同》。
2013年8月5日，第三人兴仁麻沙河公司与第三人兴仁农商银行签订编号为仁农信（2013）年企贷字011号《企业借款合同》，合同约定，兴仁麻沙河公司向兴仁农商银行借款270万元，借款期限为2013年8月1日至2014年7月31日，担保方式为抵押。同日，原告钟万荣及第三人兴仁农商银行、兴仁麻沙河公司共同向被告兴仁县住建局申请抵押权登记，原告徐鹏春在该申请书上财产共有人处签名捺印。2013年8月6日，被告兴仁住建局准予登记，并发放仁房他证东湖字第××号《房屋他项权证》。
2014年7月31日，第三人兴仁麻沙河公司的贷款期限届满，因兴仁麻沙河公司无力偿还兴仁农商银行贷款270万元，钟万荣、兴仁农商银行、兴仁麻沙河公司三方达成展期还款的合意，三方共同签订编号为（仁）农商展字第2014002号《社团贷款展期协议书》，协议约定，因兴仁麻沙河公司流动资金原因，不能按期偿还仁农信（2013）年企贷字011号《企业借款合同》的借款，向兴仁农商银行申请延长借款期限，兴仁农商银行同意兴仁麻沙河公司展期还款，钟万荣继续以涉案抵押房屋为兴仁麻沙河公司提供担保，展期后借款到期日为2015年7月31日。同日，原告钟万荣与第三人兴仁农商银行签订编号为（仁）农商展字第2014002号《最高额抵押合同》，合同约定，钟万荣以其坐落于兴仁县湖办事处商贸中心01栋1-6层房屋（权属证书编号为：仁房权证东湖字第××号），为兴仁麻沙河公司向兴仁农商银行的贷款提供最高额抵押担保，最高额为270万元，抵押期限为2014年8月1日至2015年7月31日。原告徐鹏春亦在该合同财产共有人处签名捺印。同日，被告兴仁县住建局根据没有抵押人钟万荣、徐鹏春及抵押权人兴仁农商银行签章的房屋抵押权登记申请表（该表载明：权利申请人系兴仁麻沙河公司，该表仅有被告兴仁县住建局房屋产权登记专用章的盖章，无抵押人钟万荣及财产共有人徐鹏春、第三人兴仁农商银行、兴仁麻沙河公司的签章）以及以钟万荣名义缴纳的登记费凭证，准予房屋抵押登记，颁发仁房他证东湖字第××号《房屋他项权证》。
2016年6月，兴仁农商银行向兴仁县人民法院提起金融借款合同之诉，请求：1、判决兴仁麻沙河公司清偿兴仁农商银行借款本金270万元及逾期利息；2、判决兴仁农商银行享有钟万荣、徐鹏春抵押房产及所占土地的优先受偿权。原告钟万荣、徐鹏春以在民事诉讼过程中才知道被告兴仁县住建局于2014年7月31日作出的抵押登记行为，向本院提起诉讼，请求判决撤销被告作出的仁房他证东湖字第××号《房屋他项权证》。
原审认为，兴仁县住建局作为房屋登记行政部门，具有办理本辖区内房屋抵押登记的法定职责。房屋抵押登记，是有关当事人共同提出申请，经房屋登记主管部门在法定期限内审核，符合登记条件的，即依法将房屋权利和其他应当记载的事项在房屋登记簿上予以记载的行为。
《城市房地产抵押管理办法》第三十二条规定，办理房地产抵押登记，应当向登记机关交验下列文件：1、抵押当事人的身份证明或法人资格证明；2、抵押登记申请书；3、抵押合同；4、《国有土地使用权证》、《房屋所有权证》或《房地产权证》，共有的房屋还必须提交《房屋共有权证》和其他共有人同意抵押的证明；5、可以证明抵押人有权设定抵押权的文件与证明材料；6、可以证明抵押房地产价值的资料；7、登记机关认为必要的其他文件。《房屋登记办法》第四十三条规定，申请抵押权登记，应当提交下列文件：（一）登记申请书；（二）申请人的身份证明；（三）房屋所有权证书或者房地产权证书；（四）抵押合同；（五）主债权合同；（六）其他必要材料。房屋抵押登记涉及抵押人及抵押权人的重要利益，从抵押人的角度，涉及其是否愿以其合法房屋为自己或他人的债权提供担保；从抵押权人的角度，抵押人的房屋价值是否足值，在被担保的贷款到期不能清偿时，该抵押房屋能否对其贷款本金、利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用提供保障。故登记部门进行房屋抵押登记时，应依抵押人与抵押权人以及借款人三方共同申请进行。本案中，原、被告及第三人，对是否向被告申请被诉行政登记各执一词，本院根据现有证据无法判断被告作出的被诉抵押登记行为是根据任何一方、双方或是三方申请作出。被告提交的“房屋抵押权登记申请表”，既无抵押人（钟万荣）以及财产共有人（徐鹏春）的签名，又无抵押权人（兴仁农商银行）及借款人（兴仁麻沙河公司）的签章，也即是该抵押权登记申请表无抵押人及抵押权人及借款人的共同申请，被告即作出被诉登记行为。被告虽辩称，在办理被诉抵押登记时，系原告与第三人到场共同提出的登记申请，但因工作人员失误，忘记要求原告及第三人在“房屋抵押权登记申请表”上签章。但被告并未提供相应证据予以证实该主张，且以“钟万荣”名义缴纳的登记费，不能证明系“钟万荣”本人所缴，故对该辩解意见，本院不予采纳。
综上，被告未经抵押人与抵押权人及借款人的共同申请，即作出被诉房屋抵押登记的行为，系程序违法，应予撤销。原告诉请有理，本院予以支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（三）项之规定，判决如下：
撤销被告兴仁县住建局于2014年7月31日颁发的仁房他证东湖字第××号《房屋他项权证》。
案件受理费50元，由被告兴仁县住建局承担。
上诉人兴仁农商银行不服原审判决，以原审认定事实不清为由，向二审法院提起上诉，请求判决撤销原判，改判驳回被上诉人钟万荣、徐鹏春的一审诉讼请求，并由被上诉人承担诉讼费用。理由是：1、原审判决仅认定上诉人于2014年7月31日与被上诉人钟万荣、徐鹏春，第三人兴仁麻沙河公司共同签订《社团贷款展期协议书》，以及同日上诉人与被上诉人钟万荣、徐鹏春签订编号为仁农商展字第2014002号的《最高额抵押合同》，却忽略了被上诉人钟万荣在上诉人于2015年6月17日向其送达的《贷款催收通知书》上以抵押人身份签字的事实，该证据可以证明钟万荣对仁房他证东湖字第××号《房屋他项权证》的法律效力是认可的，原判对该证据是否采纳未予以说明。根据《中华人民共和国物权法》的相关规定，设立不动产抵押权的要件为生效的书面抵押合同和登记行为，其中生效的书面抵押合同是抵押合同当事人的真实意思表示，而抵押登记起到的实质作用是公示，即向世人公告该抵押标的物已经被依法抵押出去。原审判决以原审被告兴仁县住建局无证据证明抵押登记系被上诉人钟万荣与原审第三人共同申请，原审被告提交的以钟万荣名义缴纳的登记费凭证不能证明登记费由钟万荣所缴为由，撤销仁房他证东湖字第××号《房屋他项权证》，违背了《中华人民共和国物权法》关于抵押权设立的原则，侵害了上诉人合法权益。2、原审判决不利于保护交易安全，不利于社会经济发展。上诉人与被上诉人钟万荣签订的抵押合同是双方真实意思表示，双方应忠实遵守合同义务。原审判决以被上诉人兴仁县住建局工作人员工作失误，没有要求申请人在抵押登记申请表上签字或盖章为由，撤销了抵押登记行为，不符合契约精神。另外，原审判决忽略了在抵押登记申请表上签字或者向抵押登记部门提交抵押登记申请书只是起到证明行政机关作出具体行政行为是经行政相对人申请的作用，却不能代表申请人申请抵押登记的事实。本案中，被上诉人是在收到申请人提交的主债权债务合同、抵押合同等资料的情况下办理的抵押登记，该行为已经完全可以证明申请人同意申请抵押登记的事实。
被上诉人钟万荣、徐鹏春二审辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。
被上诉人兴仁县住建局及原审第三人兴仁麻沙河公司二审未答辩。
二审查明的事实与一审查明的事实一致。
本院认为，原建设部《房屋登记办法》第四条规定，房屋登记，由房屋所在地的房屋登记机构办理。本办法所称房屋登记机构，是指直辖市、市、县人民政府建设（房地产）主管部门或者其设置的负责房屋登记工作的机构。原建设部《城市房地产抵押管理办法》第七条规定，直辖市、市、县人民政府房地产行政主管部门（以下简称房地产管理部门）负责管理本行政区域内的房地产抵押管理工作。被上诉人兴仁县住建局作为兴仁县辖区内的房屋管理部门，其有权对辖区内房地产进行登记管理，作出本案诉争登记行为的主体合法。
《房屋登记办法》第四十三条规定，申请抵押权登记，应当提交下列文件：（一）登记申请书；（二）申请人的身份证明；（三）房屋所有权证书或者房地产权证书；（四）抵押合同；（五）主债权合同；（六）其他必要材料。《城市房地产抵押管理办法》第三十二条规定，办理房地产抵押登记，应当向登记机关交验下列文件：1、抵押当事人的身份证明或法人资格证明；2、抵押登记申请书；3、抵押合同；4、《国有土地使用权证》、《房屋所有权证》或《房地产权证》，共有的房屋还必须提交《房屋共有权证》和其他共有人同意抵押的证明；5、可以证明抵押人有权设定抵押权的文件与证明材料；6、可以证明抵押房地产价值的资料；7、登记机关认为必要的其他文件。办理抵押权登记需行政机关依据当事人的申请而作出，上述规章也规定办理抵押权登记，需要当事人提供抵押登记申请书。本案中，被上诉人兴仁县住建局提供的《房屋抵押权登记申请表》（他项权证号00019905）既无抵押人钟万荣的签名，也无抵押权人兴仁农商银行及债务人兴仁麻沙河公司的签章，不能证明是由三方共同申请抵押权登记。该表所附《房屋权属交验证件清单》虽载有《申请抵押登记表》，当事人身份证、户口、法人证、代码证，《房屋所有权证》，《国有土地使用证》，借款合同、抵押合同、抵押物清单，结婚证等材料，但在申请人签字处无签名签章，不能证明当事人提供了上述材料。抵押权登记关系到抵押人、抵押权人及债务人的切身利益，需要由三方共同作出意思表示，特别是要有抵押权人兴仁农商银行和抵押人钟万荣的意思表示。被上诉人兴仁县住建局提供的《房屋抵押权登记申请表》不能证明当事人共同提出抵押权登记申请，其在当事人没有提出申请的情况下作出仁房他证东湖字第××号《房屋他项权证》，系证据不足，程序违法。
综上，上诉人上诉理由和请求不成立，本院不予采纳。被上诉人兴仁县住建局作出仁房他证东湖字第××号《房屋他项权证》的登记行为依据不足，一审判决撤销于法有据。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人贵州兴仁农村商业银行股份有限公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 岑吉善
审判员 陈颜虹
审判员 陇忠平
二〇一七年三月二十四日
书记员 罗 艺