安徽省安庆市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）宜刑终字第00205号
原公诉机关安徽省桐城市人民检察院。
上诉人（原审被告人）光亚鹏，男，1981年7月8日出生，安徽省桐城市人，汉族，大学文化，中共党员，事业编制干部身份，桐城市财政局非税收入管理局行政服务中心工作人员，户籍地安徽省桐城市，现住安徽省桐城市。因涉嫌犯挪用公款罪，于2014年12月16日被桐城市人民检察院刑事拘留，同月30日经安庆市人民检察院批准逮捕，现羁押于桐城市看守所。
辩护人丁振华，安徽长江人律师事务所律师。
原审被告人光亚鹏犯挪用公款罪一案，安徽省桐城市人民法院于二○一五年六月二十四日作出（2015）桐刑初字第00103号刑事判决，以被告人光亚鹏犯挪用公款罪，判处有期徒刑五年六个月。被告人光亚鹏不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2015年8月17日公开开庭审理了本案，安庆市人民检察院指派检察员邵伟、杨相元出庭履行职务，上诉人光亚鹏及其辩护人安徽长江人律师事务所律师丁振华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，被告人光亚鹏身为国家工作人员，利用职务之便，挪用公款进行营利和非法活动，其行为构成挪用公款罪，且数额巨大、情节严重，公诉机关指控的罪名成立。
认定上述事实的证据有经一、二审庭审举证、质证，并经查证属实的光亚鹏的供述和辩解，证人束某某、吴某某等人的证言，桐城市纪委案件移送函，桐城市公安局刑事侦查大队情况说明，桐城市纪律检查委员会情况说明等证据予以证实。
宣判后，原审被告人对事实没有争议，其不服提出上诉称：光亚鹏系在其父陪同下向公安机关主动投案，并如实供述其伪造印章和挪用相关款项的事实，以致案发。并且，其向公安机关投案后，其父亲光某某还向光亚鹏单位的主要负责人供述了自己还有其他挪用公款事实的存在，其行为应该构成自首。
经审理查明，上诉人光亚鹏于2009年1月借调至桐城市财政局非税收入征收管理局，2013年5月正式调入该局，系该局的工作人员。光亚鹏在桐城市行政服务中心非税窗口工作期间，利用其负责开具《安徽省政府非税收入一般缴款书》的职务便利，编造缴款系统出故障、帮助代缴款项等理由，多次违规直接向缴款人收取非税款项并私自截留。自2014年3月至2014年11月案发，光亚鹏共计截留、挪用非税款项2394844.40元，除其中30万元存放在家中未使用外，余款2094844.40元均被转存入光亚鹏持有的三张银行卡账户（卡号为6222081309000183013的中国工商银行账户、卡号为6217001680000208225的中国建设银行账户、卡号为6228482300331493215的中国农业银行账户），再通过支付宝、快钱、盛付通等第三方支付平台，向其在彩票网站（彩客网、澳客网、500万彩票网、乐彩网）、赌博网站（吉祥坊、乐天堂）上注册名为gyp0708的账户在线充值，参与网上赌球和网上购买彩票等非法活动。具体犯罪事实如下：
2014年3月至4月，上诉人光亚鹏先后299次违规收取、截留非税款合计650367元。其中，除10万元未使用外，余款550367元均被其用于网上购买彩票和参与赌球。2014年4月29日，光亚鹏违规收取现金、挪用非税款的问题被桐城市财政局领导察觉，责令其尽快补缴。2014年5月6日、7日、8日光亚鹏及其亲属陆续补缴了其所截留、挪用的650367元非税款项。
2014年6月5日至2014年11月5日，上诉人光亚鹏又以同样的理由和借口，违规直接收取非税款348笔，合计1744477.40元。其中，除20万元现金存放在家中未使用外，余款1544477.40元均被其用于网上购买彩票和参与赌球。
另查明，桐城市纪律检查委员会于2014年11月12日对上诉人光亚鹏挪用公款一事进行初核，11月21日对其立案并采取“双规”措施，此前上诉人光亚鹏及其亲属已经补交了其截留、挪用全部公款共计人民币1744477.40元。
认定上述事实的证据有经一、二审庭审举证、质证，并经查证属实的光亚鹏的供述和辩解，证人束某某、吴某某等人的证言，桐城市纪委案件移送函，桐城市公安局刑事侦查大队情况说明，桐城市纪律检查委员会情况说明、桐城市财政局情况说明等证据予以证实，本院予以确认。
针对上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见，本院结合审理查明的事实和证据，综合评议如下：
1、就上诉人是否构成自首的意见
经查，2014年11月5日�午4时许，桐城市农村商业银行行政服务中心分理处主任倪某向公安机关报案称其单位工作人员王某某的核算用章被他人伪造，根据报警笔录证实此时公安机关尚未确定光亚鹏为犯罪嫌疑人，倪某也未向公安机关指认光亚鹏，公安机关尚未立案。2014年11月6日上午，上诉人光亚鹏在其父光某某陪同下，到桐城市公安局刑事侦查大队处投案称前述银行核算用章系由光亚鹏伪造，并供述了其挪用伪造印章所涉的人民币48493元非税款一事。投案当日，由公安局离开后，上诉人告知其父还有其他挪用公款事实的存在，当下其父光某某便将此情况电话告知桐城市财政局党组成员、副局长、非税局局长吴某某。2014年11月6日上午，桐城市财政局召开专题党组会议决定对光亚鹏经手的票据进行清算核查，清算核查期间上诉人光亚鹏主动积极配合，如实交代了其挪用公款的全部事实。2014年11月12日光亚鹏及其亲属将涉案全部公款共计人民币1744477.40元的予以退赃。赃款退清当日，桐城市纪律检查委员会成立调查组，对上诉人挪用公款一事进行初核，2014年11月13日上午，光亚鹏接桐城市财政局电话，到局机关接受纪委调查处理。2014年11月21日桐城市纪律检查委员会对上诉人挪用公款问题予以立案并采取“双规”措施。2014年12月15日桐城市纪律检查委员会将上诉人挪用公款一案移交桐城市人民检察院，次日桐城市检察院对上诉人光亚鹏挪用公款一案立案侦查。
因本案中上诉人光亚鹏存有伪造印章、挪用公款两个行为，此两行为相互牵连，上诉人光亚鹏向相关组织供述自己罪行的行为亦分为两个阶段，其一为2014年11月6日上午，上诉人在其父陪同下前往公安机关供述其伪造印章并截留伪造印章所涉人民币48493元非税款的事实；其二为离开公安机关后，上诉人告知其父另有其他挪用非税款一事，其父得知此情况后当即电话告知上诉人光亚鹏所在单位负责人员。且自2014年11月6日至2014年11月12日上诉人光亚鹏积极配合其单位清算核查其经手的所有票据，并将全部挪用公款予以退还。即至此时，仍未有任何组织对上诉人挪用公款一案进行立案调查。此后，桐城市纪律检查委员会和桐城市人民检察院才先后介入本案，采取相应措施立案侦查。
根据《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》，上诉人光亚鹏投案行为第一阶段为到公安机关投案，第二阶段属于由其亲友在其当面向其所在单位有关负责人员投案，投案后在其如实供述和积极配合下迅速将其经手的全部非税票据清算核查完毕，并将全部涉案赃款退还，故从节约司法成本，加快案件侦破，挽回国家损失角度而言，上诉人投案和如实供述的行为符�自首的构成要件，故而上诉人的此点上诉理由和辩护人的此节辩护意见均可采纳。
2、就上诉人量刑的意见
刑法规定的自首构成要件中需要涉案人员的投案行为具有较强的主动性，本案中上诉人光亚鹏的投案行为系在相关银行工作人员向公安机关先行报案后，在其父陪同下前往公安机关供述相关事实。之后再由其父向上诉人所在单位负责人员报告了其还有其他挪用非税款事实的存在，所以本案中上诉人的投案主动性不强。同时，根据在案证据可知，上诉人光亚鹏早在2010年就有挪用公款行为的存在。且案发同年三四月间，上诉人光亚鹏也有挪用公款的行为，涉及299笔共计人民币650367元，在单位领导要求下将其全部挪用的非税款退清之后上诉人仍然不思悔改，可见其主观恶性较深，对自己行为的违法性和严重性认识极为不足，为其后再次犯罪留下侥幸心理。原审法院在量刑之时已经充分考虑相关情节，对其给予较大幅度的从轻处罚，故二审法院在量刑上维持原审判决确定之宣告刑。
本院认为，上诉人光亚鹏身为国家工作人员，利用职务之便，私自截留、挪用公款，其行为构成挪用公款罪，且属情节严重，公诉机关指控的罪名成立。上诉人向公安机关投案，并向所在单位如实供述自己的犯罪事实，依法构成自首，然上诉人此前已有挪用公款之行为，仍然不思悔改，主观恶性较深，社会危害性大，且原审法院已给予较大幅度的从轻处罚，故本院依法不再予以从轻或者减轻处罚。
综上，原判认定事实清楚，量刑适当。审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 纪 泽 平
审 判 员 程 鸿
代理审判员 �刘功国
二〇一五年八月二十四日
书 记 员 刘 振 华
附本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。