黑龙江省双鸭山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）黑05刑终27号
原公诉机关双鸭山市宝山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）徐洪文，曾用名徐洪军，男，汉族，小学文化，无职业，住佳木斯市。因本案于2016年1月7日被刑事拘留，同年2月6日被逮捕。现羁押于双鸭山市看守所。
双鸭山市宝山区人民法院审理双鸭山市宝山区人民检察院指控原审被告人徐洪文犯诈骗罪一案，于2016年12月26日作出（2016）黑0506刑初60号刑事判决。原审被告人徐洪文不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。双鸭山市人民检察院指派检察员施畅出庭履行职务，上诉人徐洪文、证人徐某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，1.2014年10月，被害人张某某通过朋友徐某某结识被告人徐洪文，徐谎称在黑龙江省交警总队工作，可以不通过培训考试办理机动车驾驶证。为赚取办理驾驶证差额款，张某某通过亲属、朋友为其联系了想要不经培训考试办理驾驶证的李某某、杨某某等人，收取了办证所需费用，自2014年12月至2015年8月，张某某通过银行转账的方式汇入徐洪文指定的银行帐户329000元用于办理驾驶证。徐洪文收到此款后并未为张某某办理驾驶证。2015年10月，张某某找到徐洪文要求返还办理驾驶证费用，徐洪文谎称有一个安置到黑龙江省交警总队工作的指标，可将张某某的儿子张某某安排到黑龙江省交警总队工作，但需拿出一部分费用，张某某表示同意。自2015年10月3日至2016年1月3日，徐洪文以为张某某儿子张某某办理工作为由骗取张某某299000元。
2．2014年12月，张某某通过在其经营的星河旅馆经常居住的李某某认识了谎称可以不通过培训考试办理机动车驾驶证的被告人徐洪文，为了赚取差额款，张某某通过亲属、朋友为其联系了想要不通过培训考试办理驾驶证的肖某某、路某某、任某某等人，收取了办证所需费用。自2015年1月27日至2015年6月5日，徐洪文以不通过培训考试办理机动车驾驶证为由骗取被害人张某某117000元。
3．2014年，李某某通过朋友李大军认识了谎称可以不通过培训考试办理机动车驾驶证的被告人徐洪文，李某某为了从中赚点钱，联系到了沈某某、吴某某、吴某某等人，收取了办证所需费用，并通过银行转账的方式转到徐洪文指定的银行帐户15000元用于办理驾驶证。被告人徐洪文收到此款后并未为李某某办理驾驶证。
上述事实，有报案经过，户籍证明，案件来源，抓获经过，银行卡使用明细及汇款凭证，扣押物品清单，被害人张某某、张某某、李某某陈述，证人杨某某等证人证言，被告人徐洪文供述等证据证实。
原审法院认为，被告人徐洪文以非法占有为目的，虚构事实，诈骗他人财物，数额特别巨大，其行为构成诈骗罪。徐洪文的犯罪行为严重破坏社会秩序，可以附加剥夺政治权利。徐洪文诈骗所得，应予退赔。徐洪文及辩护人提出的以能为他人办理机动车驾驶证为由，骗取被害人张某某、张某某、李某某三人合计人民币461000元，不是以非法占有为目的，其返还给被害人，但被害人不收，该款项不应认定到诈骗数额中，其诈骗数额不能认定为特别巨大的辩解和辩护意见，与查明的事实不符，本院不予采纳。辩护人提出被告人徐洪文归案后认罪态度较好，且为初犯、偶犯，无前科，应酌定从轻处罚的辩护意见理由不成立，不予采纳。公诉机关指控徐洪文犯诈骗罪的事实和适用法律正确，予以采纳。建议判处徐洪文十四年至十五年有期徒刑的量刑意见正确，予以采纳。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十六条第一款、第六十四条的规定，认定被告人徐洪文犯诈骗罪，判处有期徒刑十四年零六个月，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币100000元。徐洪文不服，以原审判决事实不清，量刑过重为由，提出上诉。
上诉人徐洪文当庭供述犯罪，辩解将张某某找其办驾驶证的329000元，已返还给徐某某，原判量刑过重，请求从轻处罚。
出庭检察员意见，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原审判决认定上诉人徐洪文以不通过培训考试办理机动车驾驶证为名，骗取张某某、张某某、李某某为他人办理驾驶证款329000元、117000元和15000元；以能将张某某儿子安排到黑龙江省交警总队工作为名，骗取张某某299000元，共计骗取76万元。案发后收缴并返还张某某5万元，其余赃款被挥霍。
上述事实，有经一、二审庭审举证、质证、认证的下列证据证实：
1.受案登记表。证实被害人张某某、张某某、李某某报案情况。
2.被害人张某某陈述。证实2012年6月至2013年末，找徐某某给他人办驾驶证。2014年10月9日，通过徐某某与办证的徐洪文联系上，因驾照迟迟不下来，我直接找徐洪文要求退款，徐洪文说这批证被查封了，解封后就能办，办不了双倍返款，我相信了徐洪文。之后我又陆续给徐洪文汇了129人办驾照费用总计329000元。徐洪文说他在省交警总队工作，姨夫是副总队长。2015年9月30日我到哈尔滨找徐退款，徐称有一个安置到省交警总队工作的指标，我为给儿子安置工作，自2015年10月3日至2016年1月3日，陆续给徐汇款299000元。
3.被害人张某某陈述。2013年，在我旅店长期住的李某某经常电话联系办驾驶证的事，我就找李为朋友办驾驶证。2014年7月末到2015年1月末，陆续给李10余人的办证手续和费用，因一直没办下来，李让我直接和省交警总队姓徐的联系，2014年12月，我给徐洪文打电话，徐说以后直接找他办就行。我向徐洪文提供的张某某卡内汇款4笔172000元，10月徐返我55000元。
4.被害人李某某陈述。证实通过朋友认识徐洪军，徐说在省交警总队上班，能办驾驶证。2015年11月16日，在七台河给徐汇了15000元，为6人办理驾驶证。
5.证人徐某某证言。2011年通过姐夫王某某认识徐洪文，徐说他是省交警总队的，我陆续找徐为多人办理驾照，从中挣取差额款。因办不了找我要钱，我就给徐打电话，徐通过张某某银行卡给我返钱。我和张某某是朋友，张找我为25人办驾照，共给我办证费116000元，我给徐洪文25人办证费77000元。徐洪文未通过我向张某某返还办驾照款，张某某通过我与徐洪文相识后，就开始直接找徐为他人办驾驶证。
6.证人王某某证言。2010年5月开始，我找徐洪文为他人办理驾驶证，表弟徐某某通过我找徐洪文为他人办驾驶证。后期徐某某和徐洪文接触后，就直接输送费用了。
7.证人李某某证言。2013我到张某某开的星河宾馆住，张通过我找徐洪文办15人的驾照，后向我要徐洪文手机号，张就与徐直接联系了。
8.证人张某某证言。证实徐洪文和我女儿张某某共同生活，曾用我身份证办理过一张邮政储蓄卡并使用。
9.证人张某某证言。证实与徐洪文同居，认识徐时自称叫张伟东，做收粮生意，后期知道他给别人办理驾驶证。
10.证人李某某、杨某某、崔某某、王某某、孙某某、吴某某、张某某、于某某、魏某某、王某某、董某某、刘某某等证人证言直接或间接证实找的张某某办理驾驶证，没办下来。
11.证人肖某某、徐某某、任某某、张某某等证言证实找张某某办理驾驶证，没办下来。
12.张某某与徐洪文账目往来统计表、汇款凭证。证实张某某汇款和现金方式共给付徐洪文628000元。
13.张某某与徐洪文账目往来统计表、银行卡使用明细及汇款凭证。证实张某某汇给徐洪文（张某某）计4笔172000元，徐洪文返款55000元。
14.李某某与徐洪文（张某某）银行卡使用明细。证实李某某汇给徐洪文15000元。
15.收条、存款凭条和发还清单。证实公安机关向张某某返还收缴徐洪文诈骗款5万元。
16.搜查笔录、扣押物品清单。证实2016年1月7日，在徐洪文家中发现大量办理驾驶证的人员身份信息，予以扣押。
17.徐洪文户籍证明。
18.黑龙江省公安厅交通警察总队证明。证实无工作人员徐洪文（徐洪军）。
19.双鸭山市公安局中心分局抓获经过。
20.上诉人徐洪文供述。我通过徐某某认识张某某，谎称我在省交警总队工作，姨夫是副总队长，不用学习考试，交费就能办理驾照。2014年12月份，张开始向我递交办驾照的个人资料和费用，张将费用汇到我的张某某邮储银行卡里，共计22笔378000元。2015年9、10月份，我说将张的儿子安置到省交警总队工作，我姨夫有安置指标。第一次张在佳木斯给我21000元现金，当时我说需要7万元办工作，之后张陆续向张某某卡内汇款，共计给我25万元，办驾照的款项里有49000元应计算在办工作的款项里，办工作骗张总计299000元。2015年1月张某某开始与我联系为他人办驾照，至6月间，张共向张某某卡内汇款4笔172000元，10月我返给张55000元，共骗张117000元。2015年10月，李某某与我联系后，11月李向张某某卡内汇款15000元办驾照款。
本院认为，上诉人徐洪文以非法占有为目的，虚构事实，诈骗他人财物，数额特别巨大，已构成诈骗罪。关于徐洪文辩称将骗取张某某的329000元已返还给徐某某的辩解，经查，徐某某当庭所作证言与被害人张某某证言相互印证，证实徐洪文未向张某某返还所骗款项，徐洪文亦无证据予以证实，故对该辩解不予采纳。原审判决量刑在法定幅度内，并无不当，对徐洪文提出原审量刑过重的上诉理由，不予支持。对出庭检察员维持原判的意见，予以采纳。综上所述，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 曹建军
审判员 赵大伟
审判员 王晓亮
二〇一七年十二月十四日
书记员 王嘉烁