辽宁省辽阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）辽阳民一终字第00321号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司。
法定代表人：杨晨，该公司负责人。
委托代理人：张羽，辽宁泽人律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：杨广荣，女，1952年11月19日出生，汉族。
委托代理人：熊高伟，辽阳市白塔区星源法律服务所工作者。
原审被告：高希贵，男，1969年9月6日出生，汉族，公司职员。
原审原告杨广荣与原审被告高希贵、中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司（以下简称：平安财险辽阳中心支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，辽阳市白塔区人民法院于2014年12月8日作出（2014）辽阳白民一初字第01230号民事判决，平安财险辽阳中心支公司不服该判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人平安财险辽阳中心支公司的委托代理人张羽，被上诉人杨广荣的委托代理人熊高伟及原审被告高希贵到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告杨广荣一审诉称：2013年5月14日7时40分许，在辽阳市白塔区青年街与武圣路交叉路口，高希贵驾驶辽K523**号轿车由东向北右转时，与杨广荣驾驶的沿非机动车道直行的自行车发生碰撞。辽阳市公安交通警察支队辽阳白塔大队事故认定：高希贵承担事故全部责任、杨广荣无责任。2013年5月14日至2014年3月18日，杨广荣在辽阳市中心医院住院308天，实施左肱骨近端骨折切开复位锁定钢板内固定术，住院期间二级护理，出院医嘱休息一个月。2014年7月23日辽阳襄平法医司法鉴定所鉴定原告为9级伤残，花销鉴定费1，366元。杨广荣的锁定钢板尚未取出，需要作取出钢板的二次手术，尚需花销医疗费10，000多元。高希贵在中国平安保险股份有限公司辽阳中心支公司投保了交强险及商业险。杨广荣损失有：医疗费48，169.48元（其中住院医疗费45，768.21元、门诊医疗费2，401.27元）、误工费43，600.00元（100元／天×436天）、伙食补助费4，620.00元（15元／天×308天）、护理费34，804.00元（113元／天×308天）、交通费2，000.00元、鉴定费1，366.00元、残疾赔偿金102，312.00元、二次手术费10，000.00元，合计246，871.48元。现诉至法院，要求判决对杨广荣医疗费等损失246，871.48元，首先由中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司在保险限额内赔偿给杨广荣，不足部分由高希贵赔偿。
被告高希贵一审辩称：已垫付11，946.62元。
被告平安保险公司一审辩称：辽K523**投保交强险及商业第三者责任保险30万元。杨广荣要求的误工费、护理费、交通费过高。根据杨广荣伤情，休息治疗时间过长，申请对杨广荣的伤残等级重新做司法鉴定，对休息时间护理时间做司法鉴定。伤残赔偿金与杨广荣的户口性质与实际年龄为准。二次手术费应有鉴定结论。鉴定费、诉讼费、都属于保险外责任，不应保险公司承担。
一审法院经审理查明：2013年5月14日7时40分左右，在辽阳市白塔区青年街与武圣路交叉路口，高希贵驾驶辽K523**号轿车由东向北右转时，与杨广荣驾驶的沿非机动车道直行的自行车发生碰撞。辽阳市公安交通警察支队辽阳白塔大队事故认定：高希贵承担事故全部责任、杨广荣无责任。2013年5月14日至2014年3月18日，杨广荣在辽阳市中心医院住院308天，实施左肱骨近端骨折切开复位锁定钢板内固定术，住院期间二级护理，出院医嘱休息一个月。2014年7月23日辽阳襄平法医司法鉴定所鉴定杨广荣为9级伤残。杨广荣因此遭受的损失有：医疗费48，169.48元（其中住院医疗费45，768.21元、门诊医疗费2，401.27元）、误工费43，600.00元（杨广荣工资100元／天×住院及医嘱合计436天）、伙食补助费4，620.00元（15元／天×住院308天）、护理费34，804.00元（护理人员工资113元／天×住院308天）、交通费1，000.00元、鉴定费1，366.00元、残疾赔偿金102，312.00元（按辽宁省道路交通事故损害赔偿标准城镇居民人均可支配收入25，578.00元计算，25，578.00元×20年20%）。
高希贵所驾驶的肇事车辆辽K523**在平安保险公司投保了交强险及商业第三者保险30万元。
上述事实的证据，有杨广荣提供的身份证、交通事故认定书、住院病历、出院诊断书、门诊医疗费收据、住院医疗费收据、襄平司法鉴定所门诊费收据、辽阳市白塔区东来福饺子快餐店误工证明、急诊病历、门诊专用诊断书、辽阳襄平司法鉴定所鉴定书、廊坊市富强混凝土有限公司企业法人营业执照、组织机构代码证、身份证、户口本、刘成工资证明、误工证明、劳动合同、工资表、送达回执、保险合同、住院费清单、交通费票据，高希贵提供的垫付票据一份、收条两份、门诊费收据、预交金收据及方当事人当庭陈述记录在卷为凭。
一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。杨广荣因本案交通事故遭受损害，其损失的合理部分，应依法获得赔偿。此次事故，高希贵承担全部过错责任，其所驾驶的肇事车辆在平安保险公司投保交强险及商业第三者责任保险，依据法律规定，杨广荣的损失应先在交强险赔偿范围内进行给付，超出部分在商业第三者责任保险范围内给付。杨广荣主张的医疗费等有证据证明及法律依据的部分，予以支持。杨广荣主张的交通费，数额过高，认定为1，000.00元。杨广荣主张的二次手术费，没有提供证据证明，不予支持。依据相关规定，一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。本案杨广荣自行委托作出鉴定结论，平安保险公司提出异议，但没有提供足以反驳的证据，故对其要求重新鉴定的辩解意见，不予采纳。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明；没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。平安保险公司所提供的跟踪记录表为复印件，真实性无法核实，不予采信。综上，保险公司的辩解意见，没有提供证据予以证明，故不予采纳。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五、第六十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条之规定，判决：
中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司在交强险及商业第三者责任保险范围内给付杨广荣医疗费48，169.48元（高希贵已垫付11，946.62元）、误工费43，600.00元、伙食补助费4，620.00元、护理费34，804.00元、交通费1，000.00元、残疾赔偿金102，312.00元，上述合计223，205.48元（高希贵已垫付11，946.62元）。
上述款项于本判决生效后10日内履行。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。
案件受理费4，834.00元、鉴定费1，366.00元，由高希贵承担。
平安财险辽阳中心支公司上诉的理由及请求是：1、原审判决认定事实错误，适用法律错误，程序违法。杨广荣已超过退休年龄，应视为已经丧失劳动能力，上诉人不应赔偿误工损失43600元。2、一审法院对上诉人重新鉴定的申请不予重新鉴定，程序违法。另外，一审法院对上诉人要求对杨广荣误工期限和护理期限进行司法鉴定申请不予鉴定，程序违法。3、杨广荣已年满61周岁，其伤残赔偿年限应为19年。请二审法院撤销原判，依法改判。
杨广荣二审答辩认为：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。1、被上诉人在退休后在饭店从事服务工作，每天收入100元，被上诉人在医院治疗的误工时间436天，因此误工费43600元正确。2、上诉人只是在庭审答辩中提到治疗时间、护理时间不合理，但庭前庭后均未向一审法院递交鉴定申请书，因此，不存在程序违法的事实。3、被上诉人出生时间是1952年11月，身体伤害致残发生时间为2013年5月，此时被上诉人年满60周岁。一审法院适用法律正确。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明，一审判决认定事实属实。
本院认为，原审被告高希贵驾驶车辆右转弯时因忽视行车安全，未让直行的车辆先行，是事故发生的原因，在该起事故中造成被上诉人受伤住院致九级伤残的后果，高希贵负全部责任。故高希贵对杨广荣的经济损失负全部赔偿责任。因高希贵的车辆在上诉人处投保了交强险及商业险，因此，高希贵对杨广荣应承担的赔偿责任由上诉人负责给予赔偿。对于上诉人上诉称杨广荣已超过退休年龄，应视为已经丧失劳动能力，不应给付误工工资的主张，因杨广荣虽已超过法定退休年龄，但有证据证明杨广荣一直在饭店打工，因该起事故造成被上诉人经济收入减少，因此，上诉人上诉理由无法律依据，本院不予支持。对于上诉人称一审法院对其申请司法鉴定不予鉴定，属程序违法的问题，因上诉人在一审审理时未提交书面申请，因此，上诉人的该项主张，本院不予采信。对于上诉人提出被上诉人杨广荣已超过60周岁，误工费应按19年计算的问题，因被上诉人杨广荣出生时间为
1952年11月19日，事故发生时间为2013年5月14日，被上诉人已年满60周岁，因此，上诉人的该项主张成立，本院予以支持。综上，原审判决认定事实清楚，但对赔偿年限计算有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销辽阳市白塔区人民法院（2014）辽阳白民一初字第01230号民事判决；
二、中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司在交强险及商业第三者责任保险范围内给付杨广荣医疗费48，169.48元（高希贵已垫付11，946.62元）、误工费43，600.00元、伙食补助费4，620.00元、护理费34，804.00元、交通费1，000.00元、残疾赔偿金97，196.40元（25578元／年×19年×20%），上述合计229，389.88元（高希贵已垫付11，946.62元）。
上述款项于判决生效后10日内履行。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。
一审案件受理费按一审判决执行；二审案件受理费2805元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 张丽娟
审判员 喻政文
审判员 曹丽娜
二〇一五年五月十一日
书记员 凌 慧