甘肃省兰州市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2017）甘01行初23号
原告段柱山，男，1968年7月23日出生，汉族，住甘肃省武威市凉州区。现住甘肃省金昌市金川区恒昌国际。
被告甘肃省国土资源厅（以下简称省国土厅）（以下简称省国土厅）撂Ｗ∷兀焊仕嗍±贾菔谐枪厍?
法定代表人王忠民，省国土厅厅长。
委托代理人王维成，省国土厅政策法规处处长。
委托代理人原鹏，省国土厅政策法规处干部。
被告武威市国土资源局（以下简称市国土局）（以下简称市国土局）辆郑Ｗ∷兀焊仕嗍∥渫辛怪萸?
法定代表人丁煦，市国土局局长。
委托代理人齐加旭，武威市国土资源执法监察支队支队长。
委托代理人赵子太，市国土局地籍科副科长。
原告段柱山不服被告省国土厅作出的行政复议决定，于2017年3月30日向本院提起行政诉讼。本院于2017年4月5日立案后，于2017年4月7日、10日分别向被告市国土局、省国土厅送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2017年8月8日公开开庭审理了本案。原告段柱山，被告省国土厅的委托代理人王维成，被告武威市国土局的委托代理人齐加旭、赵子太到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告段柱山诉称，原告在武威市凉州区新关街西路老桥头有合法门面房及小院。因新关村-
荣华老厂区棚户区改造项目(荣华城一期)被征收。为核实建设项目合法性，原告向武威市住房和城乡建设局申请建设项目施工许可等政府文件。2015年12月30日该局作出《关于凉州区新关街西路老桥头区域内棚户区改造有关问题的答复》，告知原告尚未开工建设，不需要相关手续。因武威环球实业股份有限公司、甘肃宇峰房地产开发有限责任公司、甘肃金程建筑工程有限责任公司在新关村-
荣华老厂区棚户区改造项目所在地非法占地施工，非法开发建筑面积达到2168450平方米。并且新关村-
荣华老厂区棚户区改造项目(荣华城一期)建设用地未经武威市人民政府批准，属于违法占地施工。原告于2016年11月17日申请市国土局查处，至今未履行查处职责。原告依法向省国土厅申请复议，省国土厅于2017年2月21日作出《驳回行政复议申请决定书》，驳回了原告的复议申请。现诉请：1、撤销被告省国土厅于2017年2月21日作出的《驳回行政复议申请决定书》；2、确认被告市国土局不履行查处武威环球实业股份有限公司、甘肃宇峰房地产开发有限责任公司、甘肃金程建筑工程有限责任公司在新关村-
荣华老厂区棚户区改造项目(荣华城一期)中违法占地的法定职责违法；3、责令被告市国土局查处武威环球实业股份有限公司、甘肃宇峰房地产开发有限责任公司、甘肃金程建筑工程有限责任公司在新关村-
荣华老厂区棚户区改造项目(荣华城一期)中的违法占地行为。本案诉讼费用由被告承担。
被告省国土厅辩称，我厅作出的《驳回行政复议申请决定书》适用法律法规正确，符合法定程序，行政行为是合法的。段柱山对市国土局未履行查处武威环球实业股份有限公司、甘肃宇峰房地产开发有限责任公司、甘肃金程建筑工程有限责任公司在新关村-
荣华老厂区棚户区改造项目中违法占地行为的法定职责，于2017年2月7日向我厅申请行政复议。我厅依法予以受理。经查明，段柱山于2016年11月向我厅寄送《查处申请书》，要求查处武威环球实业股份有限公司、甘肃宇峰房地产开发有限责任公司、甘肃金程建筑工程有限责任公司在新关村-
荣华老厂区棚户区改造项目中的违法占地行为。甘肃省国土资源执法监察局受理后，即向市国土局发函，要求对段柱山所申请事项进行核实。市国土局通过调查核实后，向甘肃省国土资源执法监察局报送了《关于凉州区新关村荣华老厂区棚户区改造项目违法用地问题核查情况的报告》。甘肃省国土资源执法监察局向段柱山作出了《行政申请答复书》，告知其所举报的违法行为不存在。我厅根据《中华人民共和国行政复议法实施条例》第四十八条第一款“申请人认为行政机关不履行法定职责申请行政复议，行政复议机关受理后发现该行政机关没有相应法定职责或者在受理前已经履行法定职责的”之规定，认为在段柱山对市国土局不履行查处违法行为法定职责提起行政复议申请前，市国土局已就武威环球实业股份有限公司、甘肃宇峰房地产开发有限责任公司、甘肃金程建筑工程有限责任公司在新关村-
荣华老厂区棚户区改造项目中的违法占地行为进行了调查核实，履行了法定职责。因此，我厅向段柱山作出并送达了《驳回行政复议申请决定书》。综上所述，我厅作出的行政行为证据确凿，事实清楚，适用法律、法规正确，符合法定程序，请求依法驳回原告的诉讼请求。
被告市国土局辩称，2014年5月、8月，中共武威市委、武威市人民政府决定实施位于武威中心城区天马湖东侧的凉州区新关村荣华老厂区棚户区改造项目。该项目共涉及土地2406亩，其中，原荣华老厂区国有建设用地882亩，其他国有建设用地237亩；荣华街新关村集体土地997亩，高坝镇五里村集体土地270亩，碌碡村集体土地20亩。该项目涉及的l287亩集体土地已经甘肃省人民政府《关于武威市2012年第l5批次城市建设用地农用地转用和土地征收的批复》(甘政国土发[2012]1214号)、《关于武威市2013年第4批次城市建设用地的批复》(甘政国土发[2013]515号)、《关于武威市2014年第12批次城市建设用地农用地转用和土地征收的批复》(甘政国土发[2015]65号)依法批准征收为国有土地，作为武威市城市建设用地。2014年11月经武威市人民政府《关于建设用地供地方案的批复》(武国土资建[2014]232号、233号)依法批准，我局将列入棚户区改造项目用地范围内的2宗(面积分别为12.68亩、90.63亩)政府储备国有建设用地(原荣华老厂区和窑沟村储备土地)以挂牌方式公开进行出让，武威环球实业股份有限公司按法定方式将上述2宗用地摘牌后成交。2015年3月根据中共武威市委办公室、武威市人民政府办公室《关于武威市凉州区土地管理和城市建设管理体制改革实施方案的通知》(武办发[2015]15号)“从2015年4月1日起凉州区范围内(包括城市规划区)土地的收购储备、征收、供应、登记发证等事权全部移交凉州区政府管理，市国土局负责加强对凉州区土地管理工作的指导、考核、监督检查以及总体规划管理和年度计划管控工作”的精神，在武威市市区土地管理体制改革完成及我局将武威市城市规划区内土地管理事权全部移交凉州区政府后，2015年7月21日凉州区国土资源局与武威环球实业股份有限公司签订《国有建设用地使用权出让合同》，武威环球实业股份有限公司依法取得我局于2014年11月挂牌出让的l2.68亩、90.63亩国有建设用地使用权后，用于凉州区新关村荣华老厂区棚户区改造项目中，经武威市发改委备案登记的荣华新城文化旅游街项目建设。2016年5月经凉州区人民政府《关于建设用地供地方案的批复》(凉国土资建[2016]73号、74号、75号)依法批准，凉州区国土资源局将列入棚户区改造项目用地范围内，经甘肃省人民政府依法批准并已完成征地拆迁的3宗(面积分别为43.11亩、75.02亩、21.97亩)国有建设用地(原荣华老厂区和城市居民住宅用地、原新关村集体土地)以挂牌方式公开进行出让。武威环球实业股份有限公司按法定方式将上述3宗用地摘牌后成交。2016年6月29日凉州区国土资源局与武威环球实业股份有限公司签订《国有建设用地使用权出让合同》，武威环球实业股份有限公司依法取得43.11亩、75.02亩、21.97亩国有建设用地使用权后，用于凉州区新关村荣华老厂区棚户区改造项目中，经武威市发改委备案登记的荣华新城文化旅游街项目建设。2016年12月收到甘肃省国土资源执法监察局《关于核查武威市凉州区新关村荣华老厂区棚户区改造项目违法用地问题的函》(甘国土资执函[2016]254号)后，我局立即对新关村荣华老厂区棚户区改造项目用地审批供应、建设使用等方面的情况依法按程序进行了全面的核查。2017年1月5日我局《关于对凉州区新关村荣华老厂区棚户区改造项目违法用地问题核查情况的报告》(武国土资发〔2017〕04号)将核查情况上报甘肃省国土资源执法监察局。经我局依法按程序调查核实后认为，一是武威市人民政府、凉州区人民政府依法批准，我局及凉州区国土资源局以挂牌方式出让给武威环球实业股份有限公司国有建设用地243.41亩用于荣华新城文化旅游街项目建设的行政行为，事实清楚、程序合法、定性准确、符合土地管理法律法规关于国有建设用地使用权出让的相关规定，属合法有效的行政行为；二是武威环球实业股份有限公司开发建设的荣华新城文化旅游街项目，通过挂牌出让的方式依法获得土地用途为商服用地的243.41亩国有建设用地使用权，实际使用土地面积225.73亩，且建设占用土地均在市、区政府依法出让的用地范围内，其用地行为属依法取得土地使用权、依法使用土地的行为，不存在土地管理法律法规规定的违法占地的情形；三是甘肃金程建筑工程有限责任公司是武威环球实业股份有限公司开发建设的荣华新城文化旅游街项目建设工程的承建单位(因武威环球实业股份有限公司与甘肃宇峰房地产开发有限责任公司未达成承建协议，最终该公司将项目建筑工程直接发包给甘肃金程建筑工程有限责任公司承建)，而不是荣华新城文化旅游街项目用地主体单位，且未参与土地出让、使用等相关事宜，不存在土地管理法律法规规定的违法占地的情形。段柱山诉我局不履行查处违法占地法定职责的情形不存在，故请人民法院依法驳回原告诉讼请求。
经审理查明，2014年9月11日武威市人民政府作出武政发〔2014〕213号《关于新关村-
荣华老厂区棚户区改造国有土地上居民房屋实施征收的决定》，段柱山在武威市凉州区新关街西路老桥头的房屋被列入征收范围。2016年5月段柱山的房屋在未达成征收补偿协议的情况下被拆除。2016年11月21日段柱山以武威环球实业股份有限公司、甘肃宇峰房地产开发有限责任公司、甘肃金程建筑工程有限责任公司在新关村-
荣华老厂区棚户区改造项目所在地非法施工为由通过全球邮政特快专递方式分别向省国土厅、市国土局递交《查处违法行为申请书》，请求查处武威环球实业股份有限公司、甘肃宇峰房地产开发有限责任公司、甘肃金程建筑工程有限责任公司在新关村-
荣华老厂区棚户区改造项目(荣华城一期)违法占地开发，责令停止违法占地，追究责任人责任。2016年12月5日甘肃省国土资源执法监察局给市国土局发出甘国土资执函〔2016〕254号《关于核查武威市凉州区新关村荣华老厂区棚户区改造项目违法用地问题的函》，要求其组织人员进行调查核实。2017年1月5日市国土局给甘肃省国土资源执法监察局上报武国土资发〔2017〕04号《关于对凉州区新关村荣华老厂区棚户区改造项目违法用地问题核查情况的报告》，主要内容为：“经查，武威市人民政府、凉州区人民政府依法分批批准以挂牌方式出让给武威环球实业股份有限公司国有建设用地243.41亩，经实地勘测，该公司实施的荣华新城文化旅游街项目实际用地面积225.73亩(不含滨河东路人行道、绿地等公共用地)。2016年7月武威环球实业股份有限公司在荣华新城文化旅游街建设项目开工实施时，将项目建筑工程承包给甘肃宇峰房地产开发有限责任公司和甘肃金程建筑工程有限责任公司两家建筑公司进行建设，上述两家公司非项目业主，未参与出让土地的相关事项。据此，群众举报反映‘武威环球实业股份有限公司、甘肃宇峰房地产开发有限责任公司和甘肃金程建筑工程有限责任公司在武威市凉州区新关村荣华老厂区棚户区改造项目建设中存在违法占用土地行为’的情况不属实。”2017年2月10日段柱山以市国土局至今未履行职责为由向省国土厅申请行政复议，请求确认市国土局不履行查处武威环球实业股份有限公司、甘肃宇峰房地产开发有限责任公司、甘肃金程建筑工程有限责任公司在新关村-
荣华老厂区棚户区改造项目(荣华城一期)中违法建设的法定职责违法。2017年2月15日省国土厅给段柱山作出《行政申请答复书》，内容为：“我厅于2016年11月收到《查处申请书》，您申请依法对武威环球实业股份有限公司、甘肃宇峰房地产开发有限责任公司、甘肃金程建筑工程有限责任公司在武威市凉州区新关村一荣华老厂区棚户区改造项目建设中存在的违法占用土地行为进行查处。经调查了解，现答复如下：为实施武威市凉州区荣华老厂区棚户区改造项目，2014年11月和2016年5月，武威市人民政府与凉州区人民政府分别以《关于建设用地供地方案的批复》(武国土资建〔2014〕232号、233号)和《关于建设用地供地方案的批复》(凉国土资建〔2016〕73号、74号、75号)对该项目中的国有建设用地243.41亩进行了公开挂牌出让。2015年7月和2016年6月，武威环球实业股份有限公司依法竞得该宗土地，并与凉州区国土资源局签订了《国有建设用地使用权出让合同》。2016年7月，武威环球实业股份有限公司将该项目中的部分建筑工程承包给甘肃宇峰房地产开发有限责任公司和甘肃金程建筑工程有限责任公司两家建筑公司进行建设，上述两家公司非项目业主。因此，武威环球实业股份有限公司、甘肃宇峰房地产开发有限责任公司、甘肃金程建筑工程有限责任公司在武威市凉州区新关村-
荣华老厂区棚户区改造项目建设中不存在违法占用土地行为。”2017年2月21日省国土厅作出《驳回行政复议申请决定书》，内容为：“申请人段柱山；被申请人市国土局。申请人对被申请人未履行查处武威环球实业股份有限公司、甘肃宇峰房地产开发有限责任公司、甘肃金程建筑工程有限责任公司在新关村-
荣华老厂区棚户区改造项目中违法占地行为的法定职责向本机关申请行政复议，本机关依法已予受理。经审理查明，申请人于2016年11月向我厅寄送《查处申请书》，要求对武威环球实业股份有限公司、甘肃宇峰房地产开发有限责任公司、甘肃金程建筑工程有限责任公司在新关村-
荣华老厂区棚户区改造项目中违法占地行为进行查处。甘肃省国土资源执法监察局受理后，即向被申请人发函，要求对凉州区新关村荣华老厂区棚户区改造项目用地情况进行核查。被申请人通过调查核实后形成了《武威市国土资源局关于凉州区新关村荣华老厂区棚户区改造项目违法用地问题核查情况的报告》，并送至甘肃省国土资源执法监察局。甘肃省国土资源执法监察局以此对申请人作出了《行政申请答复书》，告知其武威环球实业股份有限公司、甘肃宇峰房地产开发有限责任公司、甘肃金程建筑工程有限责任公司在新关村-
荣华老厂区棚户区改造项目建设中不存在违法占用土地行为。本机关认为：在申请人认为市国土局不履行法定职责申请行政复议前，被申请人已经对武威环球实业股份有限公司、甘肃宇峰房地产开发有限责任公司、甘肃金程建筑工程有限责任公司在新关村-
荣华老厂区棚户区改造项目中违法占地行为进行了核实调查，履行了法定职责，根据《中华人民共和国行政复议法实施条例》第四十八条第一款规定，本机关决定：驳回申请人的行政复议申请。”段柱山不服，向本院提起行政诉讼。
以上事实有原告段柱山提交的武政发〔2014〕213号《关于新关村-
荣华老厂区棚户区改造国有土地上居民房屋实施征收的决定》、《查处违法行为申请书》、EMS全球邮政特快专递单；被告省国土厅提交的《行政复议申请书》、武国土资发〔2017〕04号《关于对凉州区新关村荣华老厂区棚户区改造项目违法用地问题核查情况的报告》、《行政申请答复书》、EMS全球邮政特快专递单；被告市国土局提交的甘国土资执函〔2016〕254号《关于核查武威市凉州区新关村荣华老厂区棚户区改造项目违法用地问题的函》等证据在案证实。
本院认为，《中华人民共和国行政复议法实施条例》第四十八条规定：“有下列情形之一的，行政复议机关应当决定驳回行政复议申请：（一）申请人认为行政机关不履行法定职责申请行政复议，行政复议机关受理后发现该行政机关没有相应法定职责或者在受理前已经履行法定职责的；……。”本案中，2016年11月21日段柱山以全球邮政特快专递方式分别向省国土厅、市国土局递交《查处违法行为申请书》，请求查处武威环球实业股份有限公司、甘肃宇峰房地产开发有限责任公司、甘肃金程建筑工程有限责任公司在新关村-
荣华老厂区棚户区改造项目(荣华城一期)违法占地开发，责令停止违法占地，追究责任人责任。省国土厅受理后由甘肃省国土资源执法监察局于2016年12月5日给市国土局发出甘国土资执函〔2016〕254号《关于核查武威市凉州区新关村荣华老厂区棚户区改造项目违法用地问题的函》，要求其组织人员进行调查核实。2017年1月5日市国土局给甘肃省国土资源执法监察局上报武国土资发〔2017〕04号《关于对凉州区新关村荣华老厂区棚户区改造项目违法用地问题核查情况的报告》后，省国土厅于2017年2月15日给段柱山作出了《行政申请答复书》。市国土局虽在段柱山向省国土厅申请行政复议前给甘肃省国土资源执法监察局上报了武国土资发〔2017〕04号《关于对凉州区新关村荣华老厂区棚户区改造项目违法用地问题核查情况的报告》，但此报告是其应甘肃省国土资源执法监察局甘国土资执函〔2016〕254号《关于核查武威市凉州区新关村荣华老厂区棚户区改造项目违法用地问题的函》的要求向甘肃省国土资源执法监察局作出的，没有证据证明市国土局在收到段柱山的《查处违法行为申请书》后就其申请的事项作出了行政行为，故省国土厅在所作的《驳回行政复议申请决定书》中认定在段柱山认为市国土局不履行法定职责申请行政复议前，市国土局已经对武威环球实业股份有限公司、甘肃宇峰房地产开发有限责任公司、甘肃金程建筑工程有限责任公司在新关村-
荣华老厂区棚户区改造项目中违法占地行为进行了核实调查，履行了法定职责，从而根据《中华人民人民共和国行政复议法实施条例》第四十八条第一款的规定作出决定驳回段柱山的行政复议申请之行政行为，属事实不清，主要证据不足，适用法律、法规错误。由此对段柱山诉请撤销省国土厅于2017年2月21日作出的《驳回行政复议申请决定书》之诉讼请求，本院予以支持。关于段柱山提出的“确认被告市国土局不履行查处武威环球实业股份有限公司、甘肃宇峰房地产开发有限责任公司、甘肃金程建筑工程有限责任公司在新关村—荣华老厂区棚户区改造项目(荣华城一期)中违法占地的法定职责违法及责令被告市国土局查处武威环球实业股份有限公司、甘肃宇峰房地产开发有限责任公司、甘肃金程建筑工程有限责任公司在新关村-
荣华老厂区棚户区改造项目(荣华城一期)中的违法占地行为”之诉讼请求。因段柱山向省国土厅申请复议的请求是确认市国土局不履行查处武威环球实业股份有限公司、甘肃宇峰房地产开发有限责任公司、甘肃金程建筑工程有限责任公司在新关村-
荣华老厂区棚户区改造项目(荣华城一期)中违法建设的法定职责违法，在省国土厅作出驳回段柱山的行政复议申请之决定被判决撤销并责令其重新作出行政行为的情况下，对段柱山的上述诉讼请求，本院无须再行作出判决。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）、（二）项、《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第五十六条第（四）项的规定，判决如下：
一、撤销被告甘肃省国土资源厅作出的《驳回行政复议申请决定书》；
二、责令被告甘肃省国土资源厅60日内重新作出行政行为；
三、驳回原告段柱山的其他诉讼请求。
案件受理费50元，由被告甘肃省国土资源厅负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。
审判长 王 卫
审判员 刘祥礼
审判员 谢 瑛
二〇一七年八月二十八日
书记员 魏 绫