上海市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）沪二中民一（民）终字第827号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司。
负责人张家庆。
委托代理人周粟茵，上海捷铭律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）刘绪荣。
委托代理人邢素英，上海祁长宇律师事务所律师。
原审被告上海大众新亚出租汽车有限公司。
法定代表人戎平涛。
委托代理人洪光明。
原审被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人吴军。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司（以下简称“人保财险上海分公司”）因机动车交通事故责任纠纷一案，不服上海市闸北区人民法院（2014）闸民一（民）初字第3593号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理查明，2014年1月1日13时35分许，张建平驾驶牌号为沪FWXX**小型轿车沿中山北路由东往北向西藏北路行驶过程中，在路口东北角，与骑驶电动自行车由东往南向西藏北路行驶的刘绪荣发生碰撞，刘绪荣又与案外人姚某某驾驶的浙A2XX**小轿车发生碰撞，事故致使刘绪荣受伤。事故发生后，刘绪荣被送至上海市第一人民医院等医院急诊、住院治疗、复诊。期间，刘绪荣共花费医疗费人民币（以下币种均为人民币）55，340.30元、住院期间伙食费297元、住院期间护理费1，050元、残疾辅助器具费370元（购买拐杖）。该起事故经上海市公安局闸北分局交通警察支队处理，认定：张建平负事故全部责任，姚某某不负事故责任，刘绪荣不负事故责任。
经华东政法大学司法鉴定中心鉴定，认定：刘绪荣因交通事故致左胫骨外侧平台塌陷骨折，累及髁间棘，现左膝关节活动受限，评定XXX伤残；酌情给予伤后休息120日，营养60日，护理60日；择期行内固定拆除术，酌情给予休息30日，营养15日，护理15日。刘绪荣支付鉴定费2，300元。
现刘绪荣诉讼至原审法院，诉请法院判令赔偿医疗费4，108.45元、营养费4，200元、护理费4，200元、误工费10，000元、残疾赔偿金175，404元、鉴定费2，300元、交通费919元、衣物损失费200元、精神损害抚慰金10，000元、车辆损失费1，700元、杂费30.50元、残疾辅助器具费370元、停车费100元、律师费7，000元；人保财险上海分公司在交强险和商业险范围内承担赔偿责任，中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称“平安保险上海分公司”）在交强险无责范围内赔偿（精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔偿），超出保险部分由上海大众新亚出租汽车有限公司（以下简称“大众新亚出租公司”）承担赔偿责任。
在案件审理过程中，人保财险上海分公司对刘绪荣伤残等级及三期鉴定结论提出异议，申请重新鉴定，法院委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心对“刘绪荣损伤后的伤残等级及休息、营养、护理期限”进行法医学重新鉴定，该司法鉴定中心于2014年12月9日出具“退卷函”：按照《司法鉴定程序通则》第十六条之规定，不予受理。
原审法院另查明，刘绪荣系城镇户籍，定残时年满56周岁，至今未行内固定拆除术；为处理交通事故，支付牵引费70元，停车费30元；经保险公司定损，车辆损失费为1，700元；为提起本次诉讼，支付律师费7，000元。刘绪荣就职于上海昂泰国际物流有限公司，月工资3，200元，交通事故发生后，月收入2，560元。
原审法院又查明，事发时，张建平系大众新亚出租公司雇佣的员工，在履行职务行为过程中发生交通事故；驾驶的沪FWXX**小轿车于人保财险上海分公司处投保交强险及商业三者险，事故发生在保险期内；商业三者险限额1，000，000元，含不计免赔险。姚某某驾驶的浙A2XX**小轿车于平安保险上海分公司处投保交强险。
原审法院再查明，在刘绪荣治疗期间，大众新亚出租公司垫付医疗费55，340.30元、住院期间伙食费297元、住院期间护理费1，050元。刘绪荣同意垫付的上述款项在本案中一并处理。
在案件审理过程中，经法院释明，人保财险上海分公司未能提供证据证明已向大众新亚出租公司就医疗费中自费及非医保部分保险公司不予理赔履行释明义务。
原审法院认为，公民享有健康权，侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿就医治疗支出的各项费用，包括医疗费、护理费、交通费、必要的营养费等合理费用。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成精神损害的，还需赔偿精神损害抚慰金。用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，交警部门已认定张建平负事故全部责任，姚某某不负事故责任，刘绪荣不负事故责任，对此法院予以确认。张建平系大众新亚出租公司雇佣的员工，在履行职务行为过程中发生交通事故，大众新亚出租公司作为雇主，应承担相应赔偿责任。审理中，人保财险上海分公司辩称刘绪荣的医疗费用中的自费及自负费用系非国家医保范围的费用，不属于其保险责任范围。对此，法院认为，人保财险上海分公司提供的第三者责任保险条款中的相关规定实际上是以划定医疗赔付标准的方式减轻了保险人的责任，应属于我国“保险法”第十七条第二款规定的“免除保险人责任的条款”。根据我国“保险法”第十七条的规定，对于免除保险人责任的条款，保险人应同时尽到“提示注意”及“明确说明”的义务，否则该条款不产生效力。根据“保险法司法解释二”第十一条、第十三条的规定，保险人对其履行了明确说明义务负举证责任。人保财险上海分公司未举证证明其履行了“提示注意”及“明确说明”的义务，故对于该辩称，法院不予采信。人保财险上海分公司因承保沪FWXX**小轿车的交强险及商业三者险，应在保险范围内承担赔偿责任。平安保险上海分公司因承保浙A2XX**小轿车的交强险，应在交强险无责范围内承担赔偿责任。刘绪荣未能提供充分证据证明其杂费的损失，对其要求赔偿杂费的诉讼请求，法院不予支持。
具体赔偿范围及数额计算如下：一、医疗费，刘绪荣主张包含住院期间的伙食费，应以法院查明的项目及金额予以确定，法院据实认定医疗费55，340.30元、住院期间伙食费297元；二、残疾赔偿金，刘绪荣依据鉴定意见书，主张175，404元，并无不当，法院予以支持；三、护理费，住院期间按实计算，法院认定一期护理费2，890元；四、营养费，法院酌定一期营养费2，400元；五、误工费，法院据实认定一期误工费2，560元；六、交通费，刘绪荣主张919元，但未能提供充分证据证明其主张，法院酌定为800元；七、精神损害抚慰金，刘绪荣主张10，000元，并无不当，法院予以准许；八、残疾辅助器具费370元，有发票为证，法院予以支持；九、牵引费70元、停车费30元及鉴定费2，300元，有相应发票为证，法院予以支持；十、物损费，应包含车辆损失费与衣物损失费，刘绪荣主张1，900元，尚属合理，法院予以支持；十一、律师费，刘绪荣主张7，000元，标准过高，法院酌定为6，000元。上述相关赔偿款项，由人保财险上海分公司在交险范围内优先承担赔偿责任，由平安保险上海分公司在交强险无责范围内承担赔偿责任；超出交强险范围赔偿的部分，人保财险上海分公司承担赔偿责任；超出保险范围的部分，由大众新亚出租公司承担赔偿责任。大众新亚出租公司垫付的医疗费51，698.70元、住院期间伙食费297元、住院期间护理费1，050元可在其应付款项中予以折抵；鉴于大众新亚出租公司预支的款项已超出其应付款项，为避免讼累，对于超出部分，刘绪荣应予以返还。
综上所述，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十四条第一款、第四十八条、《中华人民共和国保险法》第十七条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第九十五条第二款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十一条、第十三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决，一、中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司应自判决生效之日起十日内，赔偿刘绪荣在交强险范围内的医疗费人民币10，000元、残疾赔偿金人民币100，000元、精神损害抚慰金人民币10，000元、物损费人民币1，809.50元，共计人民币121，809.50元；二、中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司应自判决生效之日起十日内，赔偿刘绪荣在商业三者险范围内的医疗费人民币44，340.30元、残疾赔偿金人民币64，404元、护理费人民币2，890元、营养费人民币2，400元、误工费人民币2，560元、交通费人民币800元、残疾辅助器具费人民币370元、住院伙食补助费人民币297元、车辆牵引费人民币70元，共计人民币118，131.30元；三、上海大众新亚出租汽车有限公司应自判决生效之日起十日内，赔偿刘绪荣在保险范围外的鉴定费人民币2，300元、停车费人民币30元、律师费人民币6，000元，共计人民币8，330元（已履行人民币53，045.70元）；四、上述三项折抵后，中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司应分别给付刘绪荣人民币195，225.10元，给付上海大众新亚出租汽车有限公司人民币44，715.70元；五、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应自判决生效之日起十日内，赔偿刘绪荣在交强险无责范围内的医疗费人民币1，000元、残疾赔偿金人民币11，000元、物损费人民币90.50元，共计人民币12，090.50元；六、刘绪荣的其他诉讼请求，不予支持。
负有金钱给付义务的当事人如未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
原审法院判决后，上诉人人保财险上海分公司不服，向本院提起上诉称，上诉人对被上诉人的伤残等级鉴定结论持有异议，请求重新鉴定并依法改判。
被上诉人刘绪荣辩称，鉴定符合法律规定，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求。
原审被告大众新亚出租公司辩称，同意上诉人的意见。
原审被告平安财险上海分公司未予答辩。
本院经审理查明，原审法院认定的事实无误，本院予以确认。
本院认为，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。交通行为当事人应当遵守交通法规，确保交通安全。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。至于超过交强险部分的责任承担比例，应根据双方在事故中的过错大小以及双方交通工具的危险程度确定。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由机动车一方承担赔偿责任。本案系因道路交通事故引发的损害赔偿纠纷。原审被告大众新亚出租公司的雇员张建平驾驶的机动车与骑驶电动自行车的被上诉人刘绪荣发生碰撞，刘绪荣又与案外人驾驶的机动车发生碰撞并致使被上诉人受伤。在该起交通事故中，张建平负事故全部责任。上诉人人保财险上海分公司作为肇事机动车交强险和商业三者险的保险人应当依约赔偿。事故发生后，处置事故的交警部门委托华东政法大学司法鉴定中心对被上诉人的伤残等级及三期进行鉴定并出具鉴定意见书。该鉴定机构具备鉴定资质，鉴定程序无违法之处。原审审理期间，经上诉人申请原审法院委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心重新鉴定。该中心经审核不予受理。二审审理期间，本院未见需要重新鉴定的情形存在。原审法院参照鉴定意见书确定各项赔偿内容并无不当之处，本院依法予以维持。上诉人的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉案件受理费人民币4，590元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 孙 斌
代理审判员 卞晓勇
代理审判员 邬 梅
二〇一五年五月二十二日
书 记 员 蔡晓俊
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
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