广东省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）粤高法刑四终字第368号
原公诉机关广东省广州市人民检察院。
上诉人（原审被告人）田广涛，男，汉族，小学文化，户籍地址辽宁省沈阳市铁西区，暂住广州市白云区。因本案于2014年5月20日被刑事拘留，同年9月2日被逮捕。现被羁押于广州市白云区看守所。
辩护人卿爱国、卢翠玲，广东中泽律师事务所律师。
广东省广州市中级人民法院审理广州市人民检察院指控原审被告人田广涛犯非法持有毒品罪一案，于2015年7月9日作出（2015）穗中法刑一初字第89号刑事判决。宣判后，原审被告人田广涛不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理，现已审理终结。
原判认定，2014年5月20日16时许，公安人员在广州市白云机场抓获被告人田广涛，随后在其住处广州市白云区石井街石丰路怡富小区怡丰台8**房查获白色晶体1包及1瓶（经检验，净重0.88克，检出甲基苯丙胺成分）、红色药片2包（经检验，净重4.08克，检出甲基苯丙胺成分）、白色晶体1包（经检验，净重0.31克，检出甲基苯丙胺成分）、白色晶体1包（经检验，净重6.04克，检出甲基苯丙胺成分）、红色潮湿固体1包（经检验，净重674.9克，检出甲基苯丙胺成分）、黑色固体1包（经检验，净重33.18克，未检出苯丙胺、甲基苯丙胺、二甲基苯丙胺、MDA、MDMA、氯胺酮、可卡因、四氢大麻酚、大麻酚、海洛因成分）、枪形物1件（经鉴定，属于仿真枪）、枪弹形物品5件（经鉴定，3件属于制式枪弹，2件属于非制式弹）。
上述事实有搜查笔录、扣押物品清单、化验检验报告、被告人田广涛的供述和辩解等证据证实。
根据上述事实及证据，原判认为，被告人田广涛无视国家法律，非法持有毒品，数量大，其行为已构成非法持有毒品罪。根据被告人田广涛的犯罪事实、犯罪情节、认罪态度和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条的规定，作出判决：一、被告人田广涛犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币三万元。二、缴获的毒品甲基苯丙胺、鸦片予以没收、销毁；扣押被告人的吸毒工具、子弹均予以没收。
上诉人田广涛上诉提出：1、其有精神病史，需要重新对其做精神病鉴定。2、公安机关在其住处查获的红色潮湿固体1包即674.9克麻果是管某甲放在田广涛处的，不是田广涛所有。3、对查获的红色潮湿固体1包即674.9克麻果应当进行毒品含量鉴定。4、涉案毒品未流入社会，社会危害性小。请求从轻处罚。
辩护人提出：1、上诉人田广涛主观上并不知道红色潮湿固体1包（检出净重674.9克）是毒品，且该毒品不是田广涛的，不应计入田广涛非法持有毒品的总数，田广涛不应对该包毒品承担刑事责任。2、查获的红色潮湿固体1包（净重674.9克）应做出定性定量鉴定。3、上诉人田广涛患有精神病，应对其精神状态及刑事责任能力进行重新鉴定。
经审理查明，2014年5月20日16时许，公安人员在广州市白云机场抓获上诉人田广涛，随后在其住处广州市白云区石井街石丰路怡富小区怡丰台8**房查获白色晶体1包及1瓶（经检验，净重0.88克，检出甲基苯丙胺成分）、红色药片2包（经检验，净重4.08克，检出甲基苯丙胺成分）、白色晶体1包（经检验，净重0.31克，检出甲基苯丙胺成分）、白色晶体1包（经检验，净重6.04克，检出甲基苯丙胺成分）、红色潮湿固体1包（经检验，净重674.9克，检出甲基苯丙胺成分）、黑色固体1包（经检验，净重33.18克，未检出苯丙胺、甲基苯丙胺、二甲基苯丙胺、MDA、MDMA、氯胺酮、可卡因、四氢大麻酚、大麻酚、海洛因成分）、枪形物1件（经鉴定，属于仿真枪）、枪弹形物品5件（经鉴定，3件属于制式枪弹，2件属于非制式弹）。
上述事实有下列证据证实：
1、受案登记表、立案决定书、到案经过、执勤经过，证实公安机关接他人举报后立案及抓获上诉人田广涛的经过。
2、公安综合查询系统、吸毒人员动态管控详细信息，证实上诉人田广涛的身份情况；以及其自2000年开始吸食毒品，并三次被公安机关查获，系吸毒管控人员。
3、广州市精神病医院出具的证明，证实该院未有田广涛的住院记录，门诊查询记录有一个姓名为田广涛的患者2013年3月27日在该院就诊，登记地址为辽宁省沈阳市铁西区齐沿街。
4、广州市公安局白云区分局石井派出所出具情况说明，证实公安人员已将毒品包装送往白云区分局刑事大队技术中队，未能检出有价值的痕迹。因缺少精确的设备称量，所以在查获毒品时没有进行称量。
5、穗云公（司）鉴（化验）字（2014）189号化验检验报告，证实在田广涛住处查获的白色晶体1包及1瓶净重0.88克，检出甲基苯丙胺成分；红色药片2包净重4.08克，检出甲基苯丙胺成分；白色晶体1包净重0.31克，检出甲基苯丙胺成分；白色晶体1包净重6.04克，检出甲基苯丙胺成分；红色潮湿固体1包净重674.9克，检出甲基苯丙胺成分；黑色固体1包净重33.18克，未检出苯丙胺、甲基苯丙胺、二甲基苯丙胺、MDA.MDMA、氯胺酮、可卡因、四氢大麻酚、大麻酚、海洛因成分。
6、穗公（司）鉴（痕迹）字（2013）165号枪支、弹药鉴定书鉴定意见，证实在田广涛家查获的1件枪形物属于仿真枪；5件枪弹形物品中，3件属于制式枪弹，2件属于非制式弹。
7、粤精卫（2014）精鉴刑字第038号司法鉴定意见书，经精神医学评定，被鉴定人田广涛案发时的精神状态符合《中国精神障碍分类与诊断标准（第三版）》“精神活性物质所致精神障碍”的诊断标准，不评定其刑事责任能力。
8、穗公云（石）现检（2014）00048号现场检测报告书，证实上诉人田广涛的尿液样本经现场检测，结果是甲基苯丙胺（甲基安非他明）类药物检测呈阳性。
9、现场勘验、检查笔录、搜查笔录、物证照片，证实广州市公安局白云分局石井派出所于2014年5月20日在见证人冯永盛见证下对白云区石井街石丰路怡富小区怡丰台8**房进行勘验、检查。在白云区石井街石丰路怡富小区怡丰台8**房的主人房间茶几上搜出两个带吸管的水瓶、红色药丸（疑似毒品麻果）两小包、白色晶体一小包（疑似毒品冰毒）及白色晶体一小瓶（疑似毒品冰毒），在衣柜内搜出白色晶体一小包（疑似毒品冰毒），在右边床头柜上搜出白色晶体一包（疑似毒品冰毒），在主人房内的一个壁柜搜出黑色物品一包（疑似毒品鸦片）。在客房的床头柜下面的一个微波炉内搜出一支银色的枪状物，在床头柜的抽屉里搜出五枚散弹枪子弹。在客厅的电视柜里搜出红色物品一大包（重约500克，疑似毒品麻果）。公安机关依法提取了上述勘验中的物品、枪形物等物。
10、扣押清单，证实公安机关依法对上诉人田广涛的住处查获的疑似毒品、枪状物等物品进行了扣押、移交。
11、物证签认笔录，上诉人田广涛对查获的吸毒工具、仿真枪、子弹、毒品、住所照片等进行了签认；证人管某甲对在田广涛家查获的手枪、毒品、田广涛的住处照片进行了签认。
12、证人管某乙的证言及辨认笔录：我因涉嫌运输毒品罪于2014年1月31日被刑事拘留。我和田广涛（经辨认照片确认）是通过朋友在2013年初认识的，他住在石井街石丰路怡富小区怡丰台8**房。我有时和朋友、有时一个人去田广涛住的地方吸毒，田广涛自己也吸毒。他在家里炫耀他的两支枪，一支是长枪，放在小房间里面的，长约五六十厘米；另一支手枪，长约十七厘米，我当时看到他从房间里面的保险柜拿出来，但他没有向我炫耀子弹。田广涛也有贩毒行为，我和一些朋友也向他买过毒品，我向他买过六、七次，每次买300-500元，买了就在他家吸，吸不完拿回家，他平时一个人住在804房。我没有放东西在田广涛家里，他在家里向我出示过一包红色的麻果，他说将来要做成毒品。田广涛说自己有精神病，而且找人做了一本绿色外皮的精神病证，我认识他一年多没有见过他发病。
13、上诉人田广涛的供述及亲笔供词：我有精神分裂症。2014年5月20日下午5时许，我在广州白云机场准备乘飞机到上海，过了安检后还没有登机就被便衣警察抓获，被传唤到广州市白云区石卉街派出所接受讯问。之后在我现在住的地方广州市白云区石井街怡丰楼804房发现了吸毒工具和毒品麻果、冰毒、枪支、鸦片等物品。民警在主人房的茶几上搜出两小包麻果，一小包冰毒，还有一小瓶冰毒。在主人房的壁柜中搜出一小包黑色鸦片，在主人房的衣柜中搜出一小包冰毒，在主人房的床头柜中搜出一小包冰毒，具体重量不详。在客房中的床头柜下的微波炉内搜出一支银色手枪，那是我女朋友的小孩玩的枪。在床头柜内搜出5发散弹枪子弹，是以前在老家打猎时候用剩的。在客厅中的电视柜内搜出一包一斤多重的毒品麻果，具体重量要称过之后才知道。在主人房内搜出的那些毒品是我自己吸食的，有时也有朋友来我家一起吸食毒品，但我没有收费。在客厅内搜出的毒品麻果是我朋友管某甲的。春节的时候，管某甲拿了一包黑色袋子装着的东西来我家，说放点东西在我家。管某甲走了之后我打开这包东西，当时我看到是一包红色的粉末，但我不知道是什么东西。之后没几天管某甲就在白云机场被警察抓获，因为担心她之后回来要，所以一直放在我家。后来我家里的水管坏了，水淹到那个电视柜，将那包红色粉末泡了点水，当时我也没去理它，也忘了她还有东西放在我的家里。直到我被抓后，警察找到那包东西，我才知道是麻果粉，但是具体有多少我也不清楚。管某甲过我家三到五次，每次来我家的房间里面吸冰毒，她吸的冰毒是自己带过来的，我没有给过她毒品，也没有卖过毒品给她。
对上诉人田广涛所提上诉理由及辩护人意见，查证如下：
1、上诉人田广涛已经做过精神病司法鉴定，该司法鉴定意见结论明确，被鉴定人田广涛案发时的精神状态符合“精神活性物质所致精神障碍”的诊断标准，不评定其刑事责任能力。其次，没有病历等诊疗材料证实田广涛确实有过精神病史，证人管某乙的证言证实其没见过田广涛发精神病，且田广涛在归案后及庭审过程中行为表现正常。据此，田广涛称其有精神病依据不足，要求重新进行精神病司法鉴定，不予采纳。2、现有证据不能证实田广涛在不知情的情况下同意管某乙将红色潮湿固体存放在家里。证人傅某、贾某的证言与田广涛供述不一致，不能查实。在侦查阶段，田广涛供述管某乙存放毒品在其家，但无供述当晚现场还有其他人，与傅某、贾某的证言不一致；一审庭审时，田广涛供述管某乙存放毒品当晚，其家里有傅某、一个叫阿红的朋友，还有另外二个朋友；二审提审时，田广涛供述管某乙到其家存放毒品时，傅某、贾某与其在房中，客厅中还有阿军及阿军的朋友，田广涛的供述与傅某、贾某的证言不一致，不能印证。且傅某、贾某二名证人均是在田广涛二哥找过后才作证的，故对该二人的证言不予采信。证人管某乙否认在田广涛处存放毒品，而涉案毒品均在田广涛的住处查获，且田广涛是吸毒人员，涉案毒品均处于其支配控制之下，据此，原判对田广涛以非法持有毒品罪定罪处罚正确。3、根据我国刑法第三百五十七条规定，毒品的数量以查证属实的数量计算，不以纯度折算。据此，对涉案毒品红色固体一包只做定性鉴定并无不当。但该红色固体毒品已受潮属实，甲基苯丙胺含量可能较低，原判已据此对田广涛酌情从轻处罚。4、原判根据田广涛的犯罪事实、犯罪情节、认罪态度和社会危害程度，量刑适当，要求从轻处罚，不予采纳。
本院认为，上诉人田广涛无视国家法律，非法持有毒品，数量大，其行为已构成非法持有毒品罪，应依法处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。田广涛所提上诉理由及辩护人意见，经查不成立，要求从轻处罚，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘 潜
审 判 员 胡晓明
代理审判员 毕凯先
二〇一五年十二月八日
书 记 员 冯晓璇