湖北省浠水县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂浠水民初字第00067号
原告（反诉被告）：湖北××生态能源科技有限公司。
住所地：湖北省浠水县散花工业园区。
组织机构代码证：67366962-2。
法定代表人：沈武伟，。。
委托代理人：贺国兵，湖北功竟××律师事务所律师，执业证号：14211200310695909。代理权限为：代为承认、放弃、变更诉讼请求，和解，提起上诉。
委托代理人：杨辉懿，湖北××生态能源科技有限公司副经理，代理权限为：一般代理。
被告（反诉原告）：武汉××有限公司。
住所地：武汉市汉阳区磨山南湾工业园**号。
组织机构代码证：69532843-1。
法定代表人：杨密群，。。
委托代理人：彭证之，湖北××本律师事务所律师，执业证号：14201199610965843。代理权限为：代为承认、放弃、变更诉讼请求，和解，提起上诉。
委托代理人：励曙辉，该公司经理。代理权限为：代为承认、放弃、变更诉讼请求，和解，提起上诉。
原告湖北华宝生态能源科技有限公司（以下简称湖北华宝公司）诉被告武汉睿辉工贸有限公司（以下简称武汉睿辉公司）定作合同纠纷一案，本院于2015年2月4日立案受理，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告（反诉被告）委托代理人贺国兵、杨辉懿，被告（反诉原告）委托代理人彭证之、励曙辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告（反诉被告）湖北华宝公司本诉诉称：2012年7月31日，原、被告订立《模具制造合同书》一份，合同约定，被告按照原告制作的模具图纸样板参数设计制作面板模具，被告保证所制作的模具质量和使用寿命不低于壹拾伍万件产品；交模时间为2012年9月27日，原告支付面板模具的设计制造费用总价款为94800元，该款于本合同订立后第二天由原告预付模具总价的50%，余款分三次付清。合同签订后，原告依约支付了47400元模具设计费用，被告依约定时间向原告交付了模具，但是，被告交付的模具不符合质量要求，无法正常使用，原告经找人改造后仍无法正常使用。2013年8月17日，原、被告就模具质量经协商后，签订《补充协议书》一份，双方约定，被告于当日将模具运回武汉加工改造，在40天内将模具交付原告使用，原告支付余下货款44900元，（原告改造、修复模具费用被告同意补偿2500元），合同如有违约，由违约方向对方支付违约金5000元。被告将模具运回武汉进行修复改造后，至今既不交付模具，亦没有退还货款。被告的行为已构成违约，至其原告合同的目的不能实现，故向人民法院提起诉讼，请求依法解除原、被告签订的《模具制造合同书》及《补充协议书》；判令被告返回其货款47400元，赔偿其修模损失2500元，支付违约金5000元，并承担本案的诉讼费用。
被告（反诉原告）武汉睿辉公司辩称：原、被告签订《模具制造合同书》后，被告履行了合同，在双方约定期限内按合同要求加工模具并调试交付原告使用。同时，原告最初同意支付全部货款，并将公司的纳税人识别码、开户行、账户及地址全部告诉被告，并同意被告开出《湖北省增值税专用发票》，由此可见，原告认可了模具的质量。依据《模具制造合同书》第三条的约定，在模具调试正常使用并于被告开出发票后七个工作日支付模具总价款的90%，半年后付清所有模具款，在被告开出发票后，原告迟迟不支付尾款，被告为了行使不安抗辩权，依据合同第六条的约定“十五天以上未付款，乙方撤回全部模具，甲方负责乙方制造模具的一切费用”，被告才将模具拖回厂里维修。综上，原告违约在先，首先，不按合同第三条的约定支付模具加工费，其次，双方签订的合同并未约定原告有解除合同的权利，只约定模具质量问题由被告负责维修，原告的诉讼请求违反了合同约定，请求法院驳回原告本诉的请求。
被告（反诉原告）武汉睿辉公司反诉诉称：反诉人与被反诉人签订《模具制造合同书》后，反诉人已履行了合同，在合同约定的期限内按要求加工模具并调试交付被反诉人使用，且按照被反诉人的要求多次免费维修。交付模具后，被反诉人最初同意支付全部模具款，并将其公司的纳税人识别码、开户行、账户及地址全部告诉反诉人，同意反诉人开出增值税发票，足以说明被反诉人认可了模具质量。依据《模具制造合同书》第三条的约定，在模具调试正常使用并由反诉人开出发票后七个工作日支付模具总价款的90%，半年后付清全部模具款，反诉人于2012年11月13日已开出了发票，被反诉人仍然不支付货款，由此可见，被反诉人违约在先。被反诉人将模具投入使用，并生产了大量的产品，由于被反诉人的产品在市场上不好销售，为了转嫁风险才找反诉人退还模具。反诉人按成本价给被反诉人加工模具，且按照被反诉人的要求多次维修，支付了很多交通费、人工费和运费，还支付了税款13774.36元，上述损失是由于被反诉人违约造成的，根据《模具制造合同书》第六条违约责任的约定“甲方不按期交付模具款的，每天按模具总价的3‰向乙方交付滞纳金”，被反诉人应当支付违约金。故请求判令被反诉人继续履行合同，支付反诉人模具尾款47400元，支付违约金107219元（47400元×745天×3‰），并承担本案本诉和反诉的全部费用。
原告（反诉被告）湖北华宝公司辩称：反诉人诉称的不是事实，被反诉人没有支付合同尾款，是因为交付的模具存在质量为题，不能正常使用，被反诉人既未承诺反诉人开出发票后给付尾款，也未生产大量模具产品；反诉人交付的模具存在质量问题，在《补充协议书》中已认可，而反诉人并未按补充协议的约定交付模具，经催告后，仍未交付，已构成违约，导致被反诉人合同的目的不能实现，符合法定解除合同的条件。补充协议对模具制造合同在内容上已变更，本案应当以补充协议来判断是否违约，请求驳回反诉人的反诉请求。
庭审中，原告为证实其本诉主张，向本院提交证据材料如下：
1-2，原告的营业执照、组织机构代码证（复印件）各1份，被告企业法人营业执照副本及企业信息（复印件）各1份，拟证实原、被告诉讼主体适格。
3，《模具制造合同书》1份，拟证实原、被告之间存在承揽合同关系。
4，（原告）付款凭证2份，拟证实原告已依约履行了合同义务，依约付款56150元。
5，原告电子邮件8份及模具修复费用支出报销单3份，拟证实被告制造的模具质量不符合要求，原告要求被告对模具进行改进及原告按照被告指示改进模具后产生的费用。
6，《补充协议书》1份，拟证实被告认可自己制造的模具质量不符合合同要求，与被告就模具改进的相关事宜达成一致意见后，被告没有按照协议规定的期限交付模具，致原告合同目的不能实现。
7，（电子邮件）催告函1份，拟证实被告未按补充协议的约定交付模具，原告经催告后仍未交付，其行为构成违约，符合法定解除合同的条件。
被告经质证，对原告提交的证据材料1、2、3、5、6的真实性无异议；但对证据材料3证明的目的有异议，依据《模具制造合同书》第六条的约定，原告已违约；证据材料5，产品部分图片、电子往来邮件真实性认可，同时证明模具在修理中，对修复（后）图片及报销单是否是被告的模具有异议；证据材料6，证明的目的有异议，被告的增值费发票开出半年后，原告提出（模具）有质量问题要求维修，不签补充协议，原告不让拖走模具，被告没办法才签订协议；证据材料4，对支付货款47400元无异议，货款8750元是另外合同货款，与本案无关联性；证据材料7，催告函是否收到没有印象，真实性要求核实。
庭审中，被告（反诉原告）为证实其反诉主张，向本院提交证据材料如下：
1-2，被告营业执照、组织机构代码证（复印件）各1份，拟证实被告诉讼主体适格。
3，《模具制造合同书》1份，拟证实被告接受委托为原告制作模具，原告违约没有依约支付模具尾款。
4，（原告）电子汇划收款单1份，拟证实原告只支付模具款47400元，余款没有支付。
5，增值税专用发票1份，拟证实原告向被告提供了开具增值税发票的信息，并同意被告按合同总价款向其出具发票，被告开出发票后支付模具尾款，发票已交付给原告，造成被告税款损失。
6，原告公司账户信息，拟证实原告通过其公司网络邮箱向被告提供了增值税发票的相关信息。
7，原告使用模具生产产品状况及模具维修后生产图片，拟证实原告收到模具后，生产了大量的产品，模具经修复后符合原告的要求，但原告拒收模具。
8，视频材料，拟证实被告拖回模具维修后模具质量符合相关标准和要求，但原告拒收模具。
原告经质证，对证据材料1、2、3、4、5、6的真实性均无异议，但证据材料3证明的目的有异议，不能证明原告违约，补充协议已明确约定了付款时间；证据材料5、6关联性有异议，并不能证实原告要求被告开出票据，原告有义务向被告提供账号等信息，开出票据也是被告合同约定的义务，更不能证实（模具）产品合格及原告承诺付款；证据材料7有异议，该照片没有拍摄的时间、地点，不能证实是在原告厂内拍摄的，也不能证实照片上的产品是该模具生产的，且模具维修后，并未向原告交付，更不能证实修复后的模具质量符合合同要求，而原告拒收模具；证据材料8有异议，视频资料是被告单方制作的，不能证实模具质量符合合同要求，不能作为本案的依据，被告并没有按照补充协议的约定，将改造和加工后的模具先发送生产样品给原告进行验收和检验，检验和验收合格并出具书面同意接收函，才视为改造后的模具质量符合合同要求，原告没有收到改造后的模具生产样品，不能证实原告拒收模具。
本院对原、被告提交的证据材料认证如下：原告提交的证据材料1、2，被告经质证无异议，予以认定；证据材料3，双方签订的《模具制造合同书》，没有违反法律、行政法规的规定，且被告经质证对其真实性无异议，予以认定；证据材料4，原告当庭已认可支付模具款47400元，对其认可部分予以认定；证据材料5，其电子邮件、产品部分图片，被告经质证对其真实性无异议，予以认定，模具修理费用支出报销单虽双方在补充协议中已约定，但应以实际支出费用计算；证据材料6，双方经协商后签订的《补充协议书》，是双方当事人的真实意思表示，没有违反法律规定，被告经质证对其真实性无异议，予以认定；证据材料7，与电子邮件有关联性，而被告对电子邮件无异议，对其真实性予以认定。被告提交的证据材料1、2，被告的营业执照、组织机构代码证，原告经质证对其真实性无异议，予以认定；证据材料3，原、被告签订的《模具制造合同书》，对其真实性予以认定；证据材料4，原告当庭认可只支付模具款47400元，对其认可部分予以认定；证据材料5、6，因原告已支付了部分模具款，向被告提供其开具增值税发票信息符合合同约定，对其真实性予以认定；证据材料7、8，模具生产产品状况的视频资料及图片，是签订补充协议之前的生产状况，对其真实性予以认定，补充协议签订后，其模具尚未向原告交付，对证明的目的不予认定，依据补充协议的约定，被告应先发送生产样品给原告进行验收和检验，被告不能提供已将改进和加工后模具样品已发送原告验收和检验的证据，不能证实改进和加工后的模具质量符合合同要求，也不能证实原告对改进和加工后的模具拒绝接收。
根据以上举证、质证和认证，以及双方当事人在法庭上的陈述，本院确认以下事实：
2012年7月31日，原、被告签订《模具制造合同书》一份，合同约定：一、合同名称：（详见模具合同表）。二、模具总价款94800元（含17%增值税票）。三、付款方式：甲方（原告）在双方签订合同后二天内预付模具总价50%给乙方（被告），模具调试正常使用并由乙方开具发票给甲方，甲方再在七个工作日支付模具总价的40%给乙方。模具正常使用三个月后甲方在七个工作日内付模具总价的5%给乙方，半年后再付剩余模具总价5%。四、制造进度要求：双方签订正式合同，在双方达成一致的时间内按要求加工模具并调试交付甲方使用（交付模具时间为2012年9月27日）。五、乙方根据甲方提供的图纸样板参数设计制作模具并确保模具的质量和使用寿命不低于壹拾伍万件产品。壹拾伍万件产品内由于模具制造结构或模具材料质量引起的模具质量问题，由乙方负责并免费全部维修和更换。六、违约责任：乙方如不按期将模具交付甲方使用，迟交壹天按模具总价的3‰扣款，十五天以上，乙方全额退还模具款，并全部负责因延期给甲方造成的一切损失。甲方不按期交付给乙方模具款，每天按模具总价的3‰向乙方交付滞纳金，十五天以上未付款，乙方撤回全部模具，甲方负责乙方制作模具的一切费用。合同签订后，原告湖北华宝公司于同年8月1日通过网上银行转账支付模具款47400元，被告依照合同约定的时间和数量向原告交付了模具，同年11月13日，被告按照原告提供的该公司纳税人信息，开具合同总价款94800元增值税发票一份（税款13744.36元），交付给原告，原告将模具生产了部分产品后，发现模具质量存在问题，不能正常使用，于同年11月9日、11月10日、11月13日三次对模具进行维修，维修费共计981元，事后，原告多次以电子邮件的方式与被告联系，要求被告将模具运回公司维修。2013年8月17日双方经协商后签订《补充协议书》一份，协议书约定：甲（原告）乙（被告）双方于2012年7月31日签订了模具制造合同，后由于乙方制造的模具质量不符合合同要求，甲方不能正常使用。为了妥善解决模具质量问题，经双方协商，乙方将原模具运回，进行改造和加工，并就有关事宜签订如下协议：一、乙方于2013年8月17日将原模具运回，进行改造和加工。改造和加工时间为40天，（包括质量验收时间在内），从乙方运回模具之日起计算。二、质量标准和要求（见附件电子图档）。三、乙方改造和加工模具完成后，先发送生产样品给甲方进行验收和检验，甲方对样品验收和检验合格，并出具书面报告后，即派人去乙方验收模具质量。四、甲方对乙方改造的模具生产样品和模具全部验收合格，并出具了书面同意接收函，视为乙方改造模具符合合同要求。五、乙方必须在甲方出具了“同意接收模具函”后一个星期内将模具送到甲方公司门口，甲方在乙方改造模具验收后付清全部余款44900元（总价款94800元，已付47400元，乙方同意甲方改模费2500元）。六、补充协议签订后，双方应共同遵守，任何一方违约必须支付对方违约金5000元。合同签订的当日，被告将模具全部运回公司进行改造。2013年12月2日，原告向被告发出电子邮件一份，其内容为“贵公司于2012年8月15日制作模具不合格不能适应生产，于2013年8月17日签订协议修改模具在40天内完成，按协议于9月27日交模具，现已过期两个多月有余，贵公司迟迟不答复，失去诚意、诚信，对此，贵公司承担一切责任。”故原告于2015年2月4日向本院提起诉讼，请求依法解除原、被告签订的《模具制造合同书》及《补充协议书》；判令被告返回货款47400元，赔偿修理模具损失2500元，支付违约金5000元，并承担本案的诉讼费用。被告于2015年4月20日向本院提出反诉，请求判令原、被告继续履行合同，由原告支付其模具尾款47400元；判令原告向其支付违约金107219元，并承担本案的诉讼费用。
本院认为：原、被告签订《模具制造合同书》后，由于被告制作的模具质量不符合合同要求，原告不能正常使用，双方就模具质量经协商签订《补充协议书》，补充协议是对模具制造合同就模具质量部分的变更，其《模具制造合同书》、《补充协议书》是双方当事人的真实意思表示，没有违反法律、行政法规强制性规定，合同合法有效，双方应当按照合同约定履行其义务。被告武汉睿辉公司按照《补充协议书》的约定，将其生产的模具产品全部运回进行改造和加工，应当在协议规定改造和加工期限内，将改造和加工后的模具样品发送给原告湖北华宝公司验收和检验，在原告对模具样品验收和检验合格，并出具同意接收模具函后，一个星期内将模具产品送到原告公司，向原告交付工作成果，由于被告并未提供已将改造和加工后的模具样品发送给原告验收和检验以及原告对样品验收和检验合格，并出具书面同意接收函的证据，应当视为被告未按照协议约定的期限履行其改造和加工模具的义务，原告经催告后，仍未交付模具，致使原告合同的目的不能实现。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的……。”原、被告虽未在合同中约定合同的解除权，但被告的行为符合法定合同解除的条件，故原告本诉请求解除《模具制造合同书》及《补充协议书》的请求本院予以支持，原告给付的货款47400元，被告应当返还；同时，被告反诉的继续履行合同，并支付模具尾款47400元的诉讼请求本院不予支持，其请求予以驳回。原告请求被告赔付其模具修理费2500元，支付违约金5000元，《模具制造合同书》中约定，模具调试正常使用并由被告开具发票后，原告在七个工作日支付模具总价的40％。模具正常使用三个月后原告在七个工作内付模具总价的5％，半年后再付剩余模具总价5％。首先，被告按照模具制造合同的约定，向原告交付了模具，尽管模具质量存在瑕疵，但原告调试后仍生产了部分模具，且生产、使用的时间较长；其次，原告在模具生产使用期间，按照合同约定，将其公司的纳税人识别码、开户行、账号及地址告知被告，被告按照合同约定，将其合同总价款开出了增值税发票，其增值税款13774.36元，并交付给原告，但原告并未按照上述合同约定的期限履行其支付货款义务，其行为构成违约，应当承担相应的违约责任，其模具修理费应自行负担，违约金的诉讼请求不予支持，应予驳回，由于原告存在上述违约行为，被告交纳的增值税款13774.36元，应当由原告承担，在返还货款中扣除。被告反诉请求原告支付其违约金107219元，首先，原、被告签订的《补充协议书》对被告制作的模具质量不符合合同要求，原告不能正常使用，被告将原模具运回进行改造和加工，被告对模具质量存在问题已认可；其次，该补充协议约定从被告运回模具之日起，改造和加工时间为40天，改造和加工模具完成后，由被告先发送生产样品给原告进行验收和检验，但被告并未向法庭提供模具改造和加工完成后，已发送生产样品给原告进行检验和验收，原告拒绝检验和验收的证据，而被告在模具改造和加工期限内并未向原告交付模具，原告经电子邮件催告后，仍未交付模具，其行为同样构成违约，要求原告支付违约金的请求本院亦不予支持，其反诉的请求应予驳回。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第四款、第九十七条、第一百二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十条之规定，判决如下：
一、被告（反诉原告）武汉睿辉工贸有限公司返还原告（反诉被告）湖北华宝生态能源科技有限公司货款三万三千六百二十五元六角四分（增值税款13774.36元已扣除），于本判决生效后十五日内付清。
二、驳回原告湖北华宝生态能源科技有限公司其他诉讼请求。
三、驳回被告（反诉原告）武汉睿辉工贸有限公司反诉诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案本诉受理费一千一百七十三元（原告已预交），由原告湖北华宝生态能源科技有限公司负担；本案反诉受理费三千三百九十二元（被告已预交），由被告武汉睿辉工贸有限公司负担。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时交纳上诉费，上诉于湖北省黄冈市中级人民法院。上诉期届满后七日内仍未交纳上诉费的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 王金和
审 判 员 顿全元
人民陪审员 王又青
二〇一五年七月七日
书 记 员 胡爱红