新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）新01民终2389号
上诉人（原审原告）：罗某，男，1982年12月27日出生，汉族，乌鲁木齐某某运输有限公司经理，住乌鲁木齐市。
委托诉讼代理人：马某某，新疆某某律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：乌鲁木齐市水磨沟区某某街道办事处某某社区工作委员会（原乌鲁木齐市水磨沟区某某片区某某社区），住所地乌鲁木齐市。
负责人：蒋某某，该社区书记。
委托诉讼代理人：蒋某某，新疆某某律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：乌鲁木齐市水磨沟区某某片区管理委员会，住所地乌鲁木齐市。
负责人：任某某，该管委会主任。
委托诉讼代理人：蒋某某，新疆某某律师事务所律师。
原审被告：范某，男，1969年9月26日出生，汉族，乌鲁木齐市某某公园安保处临时工，住乌鲁木齐市。
委托诉讼代理人：杨某，新疆某某律师事务所律师。
上诉人罗某因与被上诉人乌鲁木齐市水磨沟区某某街道办事处某某社区工作委员会（以下简称某某社区）、乌鲁木齐市水磨沟区某某片区管理委员会（以下简称某某片区管委会）、原审被告范某健康权、身体权纠纷一案，不服乌鲁木齐市水磨沟区人民法院(2015)水民一初字第931号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年7月3日立案后，依法组成合议庭于2017年7月27日公开开庭审理了本案。上诉人罗某的委诉讼托代理人马某某、被上诉人某某社区和某某片区管委会的委托诉讼代理人蒋某某、原审被告范某的委托诉讼代理人杨某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
罗某上诉请求：撤销乌鲁木齐市水磨沟区人民法院(2015)水民一初字第931号民事判决，改判某某社区和某某片区管委会承担医疗费45,545.98元、住院伙食补助费800元、误工费32,039.68元、护理费32,039.68元、营养费2,250元、残疾赔偿金46,428元、鉴定费2,500元、精神损害抚慰金2,000元、交通费500元、合计164,103.34元。事实和理由：2014年8月2日凌晨1时左右，因小区停车赌塞消防通道，一旦发生火灾会造成严重的人身伤亡和财产损失，我对此十分着急，去找某某社区主任反映情况。我当时虽然喝了酒，但未达到醉酒状态。而且该社区的大门并未上锁，不存在我撞开社区大门的情况。范某作为社区工作人员，本应对我反映的问题积极联系相关人员，及时予以解决，但其让我去找领导，推托自己作为值班人员的责任，其极不冷静，与我发生肢体冲突，致使矛盾不断升级，导致我受伤，其存在明显过错。范某系职务行为，故应由某某社区和某某片区管委会承担全部赔偿责任，一审判决认定的事实和划分的责任比例有误。我因受到伤害，虽然未提交收入减少的证明，误工费也应按本地区在岗职工年平均工资54,407元为标准计算，2014年12月12日的鉴定意见书是在我治疗终结后三个月作出的，符合评残的规定，如被上诉人对鉴定结论有异议，可申请重新鉴定，不应驳回我的诉讼请求，一审判决程序违法。请求二审法院支持我的上诉请求。
某某社区、某某片区管委会、范某答辩称，不同意罗某的上诉请求，罗某反映小区消防安全通道堵塞的问题应找小区物业，社区无权将堵塞消防安全通道的车辆挪开。事情的起因是罗某在醉酒之后且在凌晨1点多到社区闹事，不听社区工作人员劝阻，其第一次来时，社区的门确实没有锁，社区工作人员将其劝回后，罗某再次来到社区，这次社区们已拴上了，罗某撞开大门已危及到社区的安全。在整个事件中，范某一直采取正当措施履行自己的职责，没有过错，不应承担赔偿责任，某某社区、某某片区管委会也不应承担赔偿责任。请求二审法院驳回罗某的上诉请求，维持原判。
罗某向一审法院诉讼请求：由范某、某某社区、某某片区管委会连带赔偿罗某医疗费45,545.98元、住院伙食补助费800元、误工费32,039.68元、护理费32,039.68元、营养费2,250元、残疾赔偿金46,428元、鉴定费2,500元、精神损害抚慰金2,000元、交通费500元,合计164,103.34元。
一审法院认定事实：2014年8月2日凌晨2时左右，罗某酒后因反映停车问题找社区主任，敲打某某社区大门。社区夜间巡逻队队长范某告知主任电话后，罗某仍未离开，并将社区大门锁撞开，范某及社区联防队员前去制止，罗某的朋友满锦龙将罗某劝离，范某用铁丝将社区大门栓好。十几分钟后，罗某及其朋友满某某、张某某、张某（除满某某外，均为酒后状态）又来到社区砸门，范某出门查看，张某某用手电筒将范某脸划伤出血，范某进入警务室将联防队员从警务室叫出并拨打报警电话，罗某将大门铁丝解开欲制止范某报警、制止范某将张风长带进警务室，将范某抱住，范某在挣脱罗某的过程中，罗某未站稳倒地受伤。后派出所民警到场。
2014年8月2日-8月27日罗某在新疆维吾尔自治区中医医院（以下简称：中医院）住院治疗25天，经诊断为：“中医诊断：折股、气滞血瘀；西医诊断：右内踝骨折、右腓骨骨折。”病程及治疗经过：“患者入院后完善相关检查辅助诊断，待患者肢体肿胀消退后择期在2014-8-11腰硬联合麻醉下行右内踝、腓骨骨折切开复位内固定术。术后术区定期换药观察，经治疗后临床症状改善，准予出院。”出院医嘱：“1.出院后全休六月，住院期间陪护壹人生活护理，出院后继续陪护壹人，生活护理；2.术后十周再次住院取出下胫腓联合处螺钉；3.术后6周、8周我科门诊回访拍片检查，了解骨折愈合情况；4.避免下肢负重活动，卧床患肢功能锻炼，继续石膏固定，建议择期再次住院康复理疗”。罗某住院期间支出医疗费42,804.69元。2014年9月28日，在中医院支出门诊费136元。2014年9月3日，派出所委托水磨沟区公安分局刑事科学技术鉴定室对罗某的伤情进行鉴定，2014年9月10日，水磨沟区公安分局刑事科学技术鉴定室出具（乌）公（水）鉴（损伤）字[2014]221号法医学人体损伤程度鉴定室，鉴定意见为：评定罗某的损伤程度为轻伤二级。2014年9月3日，罗某委托新疆衡诚司法鉴定所对其伤残等级、误工期、护理期、营养期进行评定。新疆衡诚司法鉴定所依据2014年8月2日至8月27日罗某的住院病历及出院记录，结合法医临床学检查，2014年12月12日作出新疆衡诚司法鉴定所[2014]法医临字第640号鉴定意见书。鉴定意见为：“1、被鉴定人罗某右下肢的损伤其程度评定为（十）级伤残；2、被鉴定人罗某的误工期评定为210日；3、被鉴定人罗某的营养期评定为90日；4、被鉴定人罗某的护理期评定为210日”。罗某支出鉴定费2,500元。2014年9月15日，派出所委托水磨沟区公安分局刑事科学技术鉴定室对被告范某的伤情进行鉴定，2014年9月17日，水磨沟区公安分局刑事科学技术鉴定室出具（乌）公（水）鉴（损伤）字[2014]230号法医学人体损伤程度鉴定室，鉴定意见为：评定范某的损伤程度为轻微伤。2014年10月20日至10月27日，罗某在中医院住院治疗7天，经诊断为：“中医诊断：折骨、气滞血瘀；西医诊断：右踝关节骨折内固定术后。”病程及治疗经过：“患者入院后，完善相关检查，诊断明确，排除手术禁忌症，2014-10-22局麻下行右踝关节骨折内固定术后，下胫腓联合螺钉取出术，术程顺利，安返病房，术后予以预防感染，改善循环等对症治疗，经换药术区情况稳定，治疗无特殊，根据中医临床疗效评定标准，症属好转，准予出院。”出院医嘱：“1.保持术区干燥，清洁，术后两周酌情拆线；2.适度功能锻炼；3.门诊随访，复查，换药，拆线。4.出院后全休一个月，陪护一人，生活护理；5.住院期间陪护一人，生活护理”。罗某住院期间共支出医疗费2,605.29元。2015年5月24日，乌鲁木齐市公安局水磨沟区分局出具不予立案通知书，载明：“罗某，你于2014年8月5日提出控告的罗某被故意伤害案，我局经审查认为事实不清，证据不足，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百一十一条之规定，决定不予立案”。2016年6月15日至6月21日，原告罗某在中医医院住院治疗6天，经诊断为：“中医诊断：折骨、气滞血瘀。西医诊断：右踝关节骨折内固定术后。”病程及治疗经过载明：“患者入院后积极完善相关检查明确诊断，于2016-06-17在腰硬联合麻醉下行踝关节内固定物取出术……”，出院医嘱：“1.出院后全休三月；2.我科门诊随访、换药；3、患肢适度功能锻炼”。罗某系乌鲁木齐某某运输有限公司经理，经法院释明，罗某未在本院限定的期限内提交其工资收入减少的证明。
一审法院认为：本案争议焦点为：一、罗某及被告范某对事件发生原因力大小的问题。二、罗某各项损失的具体数额问题。
一、罗某及范某对事件发生原因力大小的问题。根据公安机关对罗某、范某、事件发生当事人满某某、张某、张某某、社区巡逻队员石某所做的询问笔录，罗某处于醉酒的情况下，于凌晨2时因反映停车问题，来到将社区大门锁撞开，社区工作人员将主任电话告知并劝阻后罗某仍未离开，因其欲制止社区工作人员范某报警，将范某抱住，范某在挣脱罗某的过程中罗某受伤。罗某在这一过程中存在多处不当行为，首先，从时间上看，罗某于凌晨2时向社区反映停车问题，该时间并非法定工作时间，虽然社区晚间有值班人员，但值班人员的工作职责为维护安全稳定，并非处理具体事务，罗某于凌晨2时要求社区工作人员处理问题，时间不当，破坏了正常的工作秩序。其次，从罗某的行为看，其将社区门锁撞开，给公共财产造成了损害，经劝阻后仍未离开，并用抱住范某的行为阻止报警，罗某的一系列行为是事件发生的原因。再次，从罗某受伤的过程看，罗某首先抱住了范某，阻止范某履行工作职责，该行为侵犯了范某的身体、健康权，且阻碍了范某行使工作职责。最后，从罗某的主观精神状态看，原告处于醉酒状态，辨认、控制能力下降，缺乏理智、冷静解决问题的能力，是造成本次事件发生的主观原因。综上，罗某自身对事件的发生应承担主要责任。被告范某作为社区工作人员，其在工作过程中履行职务，罗某首次将社区门锁撞开后，履行了告知义务并劝阻，处置行为适当。因范某脸部被张风长划伤，在报警过程中被罗某抱住，使罗某受伤，范某挣脱罗某的行为并无不当。且被告范某在挣脱罗某前后均未对原告罗某实施殴打行为，亦未使用其他工具，即范某主观上并非故意。但被告范某给原告罗某造成轻伤二级的事实客观存在，范某未采取妥善的方式处理解决问题，应承担相应的责任。本院根据罗某及范某的过错程度及事件发生原因力的大小，酌定由罗某承担80%的责任，范某承担20%的责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条规定：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”本案系范某履行工作职责期间发生，应由其用人单位承担相应责任，某某社区不具备独立的诉讼主体资格，故应由某某片区管委会按照被告范某承担的责任比例（20%）对罗某的损失进行赔偿。
二、罗某各项损失的具体数额问题。1、医疗费，罗某主张2014年8月2日至2014年8月27日、2014年10月20日至10月27日住院费用及2014年9月28日的门诊费用，共计45,545.98元，有医疗费发票及门诊票据、病历予以证实，应予以确认。某某片区管委会按比例承担9,109.2元（45,545.98元×20%）;2、住院伙食补助费，罗某按照25元/天主张两次住院32天的住院伙食补助费800元（25元/天×32天），符合法律规定，予以确认。某某片区管委会按比例承担160元（800元×20%）；3、误工费，罗某为乌鲁木齐某某运输有限公司经理，其未提交收入情况减少的证明，故对其主张的误工费应不予支持；4、护理费，罗某有医嘱需要陪护的时间为2014年8月2日至8月27日第一次住院及出院后全休6个月期间陪护一人、2014年10月20日至10月27日第二次住院及出院后全休1个月期间陪护一人。罗某第二次住院治疗后病情有所好转，第二次出院需要陪护的医嘱系根据其新病情确定需要陪护的时间，故罗某需要有医嘱需要陪护的时间为2014年8月2日至2014年11月27日共计117天，原告按照54,407元/年的标准主张护理费符合法律规定，原告的护理费应为17,440元（54,407元/年÷365天×117天）。某某片区管委会按比例承担3,488元（17,440元×20%）。5、营养费，罗某无加强营养的医嘱，故对其主张的营养费，应不予支持。6、残疾赔偿金，罗某委托新疆衡诚司法鉴定所鉴定伤残等级的时间为2014年9月3日，依据的病历为2014年8月2日至8月27日罗某的住院病历，但罗某2014年10月22日进行下胫腓联合螺钉取出术，2016年6月17日进行踝关节内固定物取出术，即罗某鉴定时内固定尚未取出，治疗未终结，对罗某主张的伤残赔偿金本院不予支持。7、鉴定费，罗某自行委托伤残等级鉴定应不予支持，且误工期、护理期、营养期应根据医院医嘱确定，而非鉴定机构鉴定，故对罗某主张的鉴定费应不予支持。8、精神损害抚慰金，罗某的伤残等级无法确定，故对罗某主张的精神损害抚慰金应不予支持。9、交通费，根据罗某住院的时间、地点、陪护人数，对罗某主张的交通费酌情支持500元。某某片区管委会按比例承担100元（500元×20%）。判决：一、乌鲁木齐市水磨沟区某某片区管理委员会支付罗某医疗费9,109.2元；二、乌鲁木齐市水磨沟区某某片区管理委员会支付罗某住院伙食补助费160元；三、乌鲁木齐市水磨沟区某某片区管理委员会支付罗某护理费3,488元；四、乌鲁木齐市水磨沟区某某片区管理委员会支付罗某交通费100元；五、驳回罗某要求范某、乌鲁木齐市水磨沟区某某片区某某社区、乌鲁木齐市水磨沟区某某片区管理委员会赔偿误工费32,039.68元、营养费2,250元、残疾赔偿金46,428元、鉴定费2,500元、精神损害抚慰金2,000元的诉讼请求；六、驳回罗某对范某、乌鲁木齐市水磨沟区某某片区某某社区的诉讼请求。
二审中，被上诉人某某社区向本院提交变更证明一份，用以证明乌鲁木齐市水磨沟区某某片区某某社区在2016年12月前归某某片区管委会管理，之后该社区更名为乌鲁木齐市水磨沟区某某街道办事处某某社区工作委员会，归乌鲁木齐市水磨沟某某街道办事处管理。上诉人罗某对该证据的真实性、合法性、关联性予以认可。本院对该证据的真实性、合法性、关联性予以确认，对该社区变更名称的事实予以确认。
经本院审理查明，确认原审认定的事实。
二审时，上诉人罗某撤回了要求某某社区和某某片区管委会支付营养费2,250元的上诉请求。
本院认为，根据公安机关对相关人员所作的询问笔录，上诉人罗某在2014年8月2日凌晨1点多且在酒后到社区反映小区停车问题，经社区工作人员劝阻仍未离开，其行为明显不当。在张风长用手电筒将范某脸部划伤后，为阻止范某报警和将张风长带进警务室，罗某又搂抱范某，范某为挣脱罗某搂抱的过程中致使罗某倒地受伤，从上述过程可以看出，罗某的行为严重失当，其存在明显过错，应对其自身的损害承担主要责任。范某在遭受罗某搂抱挣脱时应该采取较为和缓的方式，以避免对罗某和自己的人身受到损害。范某对罗某倒地受伤也存在过错，对罗某的损害应承担次要责任。一审法院认定的事实正确，确认罗某承担80%的责任，范某承担20%的责任并无不当，本院予以确认。由于范某的行为系履行职务的行为，应由其所属单位承担相应责任，某某社区不具备独立诉讼主体资格，故应由某某片区管委会承担相应责任。上诉人罗某要求某某社区、某某片区管委会承担全部赔偿责任的上诉请求不能成立，本院不予支持。罗某系乌鲁木齐峰汇联营运输有限公司经理，在一、二审期间均未提交其收入减少的证据，不能证明其收入减少的事实，故上诉人罗某上诉主张按照本地区在岗职工年平均工资54,407元为标准计算误工费上诉理由不能成立，本院不予支持。由于上诉人罗某是在治疗尚未终结时自行委托的伤残等级鉴定，该鉴定结论不符合相关法律规定，不能作为主张残疾赔偿金和精神抚慰金的依据，上诉人罗某可以在治疗终结后另行起诉主张残疾赔偿金和精神抚慰金，故上诉人罗某上诉要求某某社区、某某片区管委会管理赔偿残疾赔偿金和精神抚慰金的上诉请求，本院应不予处理。一审法院判决驳回罗某要求赔偿残疾赔偿金和精神抚慰金的诉讼请求明显不当，本院予以撤销。由于上诉人罗某自行委托作出的伤残等级鉴定不能作为定案的依据，故其主张的鉴定费应不予支持，一审判决驳回罗某要求给付鉴定费的诉讼请求并无不当，本院予以维持。上诉人罗某主张的残疾赔偿金和精神抚慰金在本案中不予处理，其在二审审理期间撤回了要求赔偿营养费的上诉请求，故一、二审相应的案件受理费应退还给罗某。
综上所述，上诉人罗某的上诉请求不能成立，应予驳回，一审判决不当之处，本院予以纠正。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项之规定，判决如下：
一、维持乌鲁木齐市水磨沟区人民法院(2015)水民一初字第931号民事判决第一、二、三、四、六项，即：乌鲁木齐市水磨沟区某某片区管理委员会支付罗某医疗费9,109.2元；乌鲁木齐市水磨沟区某某片区管理委员会支付罗某住院伙食补助费160元；乌鲁木齐市水磨沟区某某片区管理委员会支付罗某护理费3,488元；乌鲁木齐市水磨沟区某某片区管理委员会支付罗某交通费100元；驳回罗某对范某、乌鲁木齐市水磨沟区某某片区某某社区的诉讼请求；
二、撤销乌鲁木齐市水磨沟区人民法院(2015)水民一初字第931号民事判决第五项，即：驳回罗某要求范某、乌鲁木齐市水磨沟区某某片区某某社区、乌鲁木齐市水磨沟区某某片区管理委员会赔偿误工费32,039.68元、营养费2,250元、残疾赔偿金46,428元、鉴定费2,500元、精神损害抚慰金2,000元的诉讼请求；
三、驳回罗某要求范某、乌鲁木齐市水磨沟区某某街道办事处某某社区工作委员会、乌鲁木齐市水磨沟区某某片区管理委员会赔偿误工费32,039.68元、营养费2,250元、鉴定费2,500元的诉讼请求。
上述款项，限于本判决生效后十日内一次性付清，逾期不付则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2,613.5元（罗某已预交3,582.07元）,由乌鲁木齐市水磨沟区某某片区管理委员会负担290.49元，罗某负担2,323.01元，一审法院退还罗某968.57元；二审案件受理费2,335.67元（上诉人罗某已预交3,349.23元），由被上诉人罗某负担，本院退还上诉人罗某1,013.56元。
本判决为终审判决。
审判长 马 骏
审判员 陈思英
审判员 张 诚
二〇一七年九月六日
书记员 张 睿