内蒙古自治区扎鲁特旗人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）扎鲁刑初字第119号
公诉机关扎鲁特旗人民检察院。
被告人谷某，男，1973年12月8日出生，小学文化，无职业。因涉嫌犯诈骗罪于2012年1月13日被取保候审，于2014年10月8日被本院决定逮捕。现羁押于扎鲁特旗看守所。
辩护人崔占禄，内蒙古红城律师事务所律师。
被告人郭某，男，1971年4月10日出生，汉族，小学文化，农民。因涉嫌犯诈骗罪于2013年8月27日被刑事拘留，同年9月6日被取保候审，于2014年10月8日被本院决定逮捕。现羁押于扎鲁特旗看守所。
辩护人薄立朋、张春辉，内蒙古智博律师事务所律师�
被告人时某，男，1972年5月3日出生，汉族，初中文化，无职业。因涉嫌犯诈骗罪于2014年8月11日被取保候审，同年10月8日被本院决定逮捕，同年10月10日被取保候审。
辩护人张瑞晶，内蒙古蒙鑫律师事务所律师。
扎鲁特旗人民检察院以扎检刑诉（2014）90号起诉书指控被告人谷某、郭某、时某犯诈骗罪，于2014年10月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。扎鲁特旗人民检察院指派检察员吕然出庭支持公诉，被告人谷某及其辩护人崔占禄，被告人郭某及其辩护人薄立朋、张春辉，被告人时某及其辩护人张瑞晶，被害人冯某、周某到庭参加诉讼。期间因被告人谷某的辩护人崔占禄申请调取证据，本案延期审理一次。现已审理终结。
扎鲁特旗人民检察院指控，2011年1月（农历）初，河北省香河县安平镇陈新庄农民冯某与同乡周某、曹某想承包耕�，经朋友丁某介绍认识了内蒙古赤峰市人谷某和郭某，谷某称能帮助冯某等人在通辽市扎鲁特旗承包到耕地，随后，六人共同来到扎鲁特旗。
六人来到扎鲁特旗后，谷某、郭某找到鲁北镇人时某，时某找到韩某，通过韩某联系到土地原承包人王某，于2011年3月18日与王某签订了位于内蒙古扎鲁特旗黄花山镇敖干朝鲁嘎查1400亩土地承包合同。谷某、郭某在帮助冯某等人承包耕地过程中，伙同时某向冯某、周某、曹某谎称敖干朝鲁嘎查那块地时某是大股东，他能做主，地的价格时某说了算，同时地也是时某平整的，井也是时某打的，并以此为理由要求冯某等人另付给时某饲料地承包款36万元（实际给付26万元，其中曹某单独付给了丁某10万元现金，丁某因为与曹某有债务纠纷，就没有把10万元打到谷某银行卡上，而是留在了自己手中，后曹某通过河北省香河县人民法院把10万元承包费给要了回来）。
冯某等人后来在种地时发现那块地的所有权人为王某，平地与打井都是王某所做，与时某无关，时某也根本不是地的股东，随即到公安机关报案。公安机关立案后通过网上追逃将谷某、郭某抓获归案，并将赃款如数上缴。
公诉机关认为，被告人谷某、郭某、时某以非法占有为目的，采用隐瞒真相、虚构事实的手段骗取了现金260000元，数额巨大，三被告人的行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究三被告人的刑事责任。鉴于案发后三被告人已将诈骗款退还被害人，可酌情从轻处罚，建议对三被告人判处三至五年有期徒刑。
被告人谷某对公诉机关指控的犯罪事实有异议，称被害人冯某说的不属实，冯某在签订合同前就知道所承包的土地是王某的，我帮助冯某承包土地就是为了从中挣取差价，并�我们每亩挣取20元的事实冯某知道。我实际收取差价款26万元，其中给了郭某10万元，给了时某1.5万元，给了冯某1.5万元，当时打的36万元的收据是我写完内容后让时某签的名，我不清楚自己是否构成诈骗罪，希望作出公正的判决。其辩护人崔占禄提出，被害人冯某等人所述“事后被骗”的逻辑是说不通的。因被害人与王某签订土地承包合同并已种地，也使用井等附属设施，其已明确知晓王某是土地的所有权人，对于时某所说的“我是大股东，井是我打的，地是我平的”所谓的谎言在签订合同前已被戳穿。本案属民事纠纷或居间合同纠纷，因冯某等人与谷某之间有一个口头约定，约定冯某每亩地出60元，由谷某等人进行运作，也就是说，只要冯某等人以60元的价格承包到土地，究竟谷某他们如何运作，冯某等人均表示认可。既然土地承包合同已经签订，冯�等人承包土地的目的已经达到，如再回头认为谷某等人欺骗了他，那么谷某等人从中所做的联络和协助工作该如何解释？时某出具的36万收据只是为了平账，是为了给冯某等人一个账目上的交代，且冯某收到该收据时未提出任何异议，因其知道是谷某等人从中挣取每亩20元的中介费，且从（2012）香民初字第653号判决书中可以证明冯某从中分得1.5万元，亦能证明其知道每亩20元好处费的事实。本案中三被告人是介绍人、联系人，不是土地的发包人和承包费的所有人，只是承包费的代收人，如谷某等人处分了本属于王某的承包费，其性质是不当得利，应通过民事诉讼加以解决。故被告人谷某不构成诈骗罪。
被告人郭某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，称其不懂法而触犯了法律，希望对其宽大处理。其辩护人薄立朋提出，被告人郭某主观上无骗取钱财的故意，因是冯某等人通过丁某找到谷某欲承包耕地，谷某找到郭某，让其帮忙联系耕地，郭某对其说可以帮忙联系耕地，但不能白跑，谷某也承诺事成后给好处费。为了得到好处费，时某联系到王某，积极促成王某与冯某等人签订土地承包合同。在合同签订过程中，冯某与谷某协商承包耕地事宜，所有事情都是冯某与谷某商量，郭某遵照办理，其所得好处费是由谷某给付的。郭某客观上无诈骗事实，因郭某从开始帮助冯某等人承包耕地时起，只知道可以得到好处费，具体以什么方式给付好处费其并不知道，后谷某说中间每亩提20元的费用，其才知道是以该种方式提取好处费，该事实在谷某与曹某的通话录音中可以证实。在帮助冯某等人承包耕地过程中及帮助其耕种中，三被告人所有费用都由自己承担，三被告人的目的就是为了在中间得到好处费，而此事冯某等人明知，且�某从中也分得1.5万元。故被告人郭某不构成诈骗罪。
被告人时某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。并称其因不懂法而触犯了法律，希望给其一次改过自新的机会。其辩护人张瑞晶提出，被告人时某主观上无非法占有他人财物的故意，其是为了赚取一点跑腿费而答应帮助联系承包耕地，后是谷某、郭某与冯某等人一直接触洽谈，其承包费的款项也是直接打入谷某的账户，时某无法掌握上述资金，其最终实际所得是1.5万元。其在客观上并未实施虚构事实和隐瞒真相的行为，在承包耕地之初，谷某、郭某找到时某，对时某说他们和冯某等人都是承包人，让他说他是土地的大股东，承包价格上他能作主，目的是让他们可以从中挣取差价，后谷某、郭某与冯某等人商谈承包土地价格及签订合同等事宜，时某均未参与。在签订合同时，几被害人已明知时某不是该土�的所有人，但双方自愿签订了土地承包合同。故被告人时某不构成诈骗罪。
被害人冯某、周某称三被告人的诈骗数额应是40万元。并要求对三被告人以犯诈骗罪依法判决。
经审理查明，2011年1月（农历）15日，河北省香河县安平镇陈新庄农民冯某与同乡周某、曹某想承包耕地，经朋友丁某介绍认识了内蒙古自治区赤峰市人谷某，谷某称能帮助冯某等人在通辽市扎鲁特旗承包到耕地，后谷某电话联系同乡郭某，让其帮忙给冯某等人联系承包耕地，郭某称欲从中挣点钱，谷某当即答应。二日后，谷某、郭某及冯某等六人共同来到扎鲁特旗鲁北镇。
六人来到扎鲁特旗鲁北镇后，谷某、郭某找到鲁北镇人时某，让其帮忙联系耕地，时某找到韩某，通过韩某联系到土地原承包人王某，通过商量后初步确定耕地承包价格为每亩每年40元。后在鲁北镇鑫源宾馆内，谷某、郭某与时某在一起时，谷某对时某称其与郭某及河北来的四人（冯某等4人）合伙承包那块地，让时某对冯某等人说每亩每年承包费60元，多出的20元算谷某和郭某的承包费。时某对其说：“这事我不管，给我3万元好处费就行。”谷某与郭某答应给其3万元好处费。谷某与郭某让时某见到冯某等人时，时某自我介绍说自己是敖干朝鲁嘎查那块地的大股东，其能做主，地的价格也说了算，同时地也是自己平整的，井也是自己打的。几日后，在鲁北镇鑫源宾馆内，谷某与郭某当着时某的面向冯某、周某、曹某等人谎称敖干朝鲁嘎查那块地时某是大股东，他能做主，地的价格时某说了算，同时地也是时某平整的，井也是时某打的。时某当时亦表示地的事其能作主，并对冯某等人称承包耕地价格为每亩每年60元。后时某向冯某等人收取了1万元定金并将该款交给了谷某，谷某将此�金交给王某。谷某等人以此（时某是大股东，他能做主）为由要求冯某等人另付给时某饲料地承包款36万元。后谷某向王某索要其承包耕地的合同原件时，王某要求给付2万元后才给看合同原件。后谷某向时某借了1.8万元，另由冯某支付了2000元，谷某将该2万元给付王某后才看到了合同原件。经被告人谷某、郭某联系王某并再次商定耕地承包价格后，于2011年3月18日，冯某等人与王某签订了位于内蒙古扎鲁特旗黄花山镇敖干朝鲁嘎查1400亩土地承包合同，并约定每年每亩的承包费为40元。2011年3月4日至3月19日期间，冯某通过银行分三次共汇给谷某耕地承包款73万元。冯某等人又给王某直接汇款12万元，后谷某将冯某等人汇入的承包费转付给王某45万元。2011年3月20日，王某为冯某出具了一枚收取饲料地承包费57万元的收条。2011年3月21日，谷某让时某在一空白收据上签名后离�，后谷某在该收据上书写了谷某付给时某饲料地承包费叁拾陆万元整的内容。该36万元的收据实际得款26万元，其中谷某给了郭某10万元，给了时某1.5万元，其余款项由谷某自用。
冯某等人后来在种地时发现那块地的所有权人为王某，平地与打井都是王某所做，与时某无关，时某也根本不是地的股东，随即到公安机关报案。公安机关立案后通过网上追逃，2011年9月21日，时某经公安人员电话传唤到案。2012年1月10日晚，公安人员在赤峰至北京北2560次列车上将谷某抓获归案。2013年8月26日，公安人员在赤峰市松山区将郭某抓获归案。后三被告人已将24.5万元诈骗款退还给被害人冯某等三人。
针对以上事实，公诉人当庭出示如下证据：
1、接受刑事案件登记表、立案决定书、接受案件回执单，能够证明案发后经冯某报案，扎鲁特旗公安局经侦大队依法立案侦查；
2、被害�冯某、周某、曹某的陈述，证人韩某、丁某、王某、文某、义某、长某、李某的证言，被告人谷某、郭某、时某的供述，能够证明经丁某介绍，被告人谷某认识并帮助冯某等人联系在内蒙古地区承包耕地，后谷某又联系郭某，郭某又联系到时某，后三人在为冯某联系并承包王某的1400亩耕地过程中，采用隐瞒真相、虚构事实的方式从冯某等人手中骗取26万元的时间、地点、经过，亦能证明王某所发包的耕地系其向黄花山镇敖干朝鲁嘎查的7户牧民承包的；
3.土地承包合同8份及敖干朝鲁嘎查委员会出具的证明一份，能够证明王某与冯某、周某、曹某于2011年3月18日签订了1400亩土地的承包合同，合同约定每年每亩承包费为40元，承包期为15年及该发包的土地系王某向7户牧民承包的事实；
4.谷某银行账户资金往来明细、中国农业银行存款回单及收条一枚，能够证明冯某分三�给谷某的银行账户上汇入土地承包款73万元、谷某给文某汇款1万元及王某出具的收到冯某给付承包款57万元的事实；
5.时某签名的收据一枚，能够证明该收据的内容系谷某书写，内容为“收到谷某给付时某饲料地承包费36万元”；
6、协议书、收据及农村信用社汇款回单，能够证明案发后三被告人已将24.5万元诈骗款退还给被害人，并取得谅解；
7、到案经过，能够证明三被告人的到案情况；
8、户籍证明，能够证明三被告人的自然情况；
9、拘留、逮捕、取保候审文书，能够证明三被告人被采取强制措施的情况。
以上证据来源合法，内容客观真实，与查明的事实密切关联，均予以采信。
辩护人崔占禄当庭出示了如下证据：
由翁牛特旗公安局杜家地派出所及桥头镇西南店村村民委员会出具的证明二份，证明谷某之前在该村表现良好；
录音光盘一份（当庭播放），欲证明被害人曹某明确表示每亩出价60元能承包到合适的土地就行，不管这60元如何分配及冯某从中拿走好处费1.5万元、分给曹某5000元，亦欲证明三被告人未实施诈骗行为。公诉人对该录音的真实合法性提出异议，被害人认为录音中被告人有预谋地引导曹某。因曹某未到庭、录音内容模糊及无法辨别其真伪性，故对该录音光盘内容的真实性及辩护人欲证明的问题，本院不予确认；
（2012）香民初字第653号判决书，欲证明冯某分得三被告人所得的居间费1.5万元，36万元中的10万元是通过民事纠纷解决的，故其余26万元也应通过民事纠纷的程序解决。对辩护人欲证明的问题因无事实及法律依据，故本院不予采纳。
辩护人薄立朋当庭出示了由翁牛特旗桥头镇西南店村村民委员会出具的证明一份，证明郭某之前在该村表现良好。
被害人冯某当庭出示了收条二枚及土�承包合同一份，欲证明被告人谷某诈骗被害人的36万元中不包括该10万元及谷某与王某合伙诈骗36万元。因被告人否认其收到该10万元及对土地承包合同的真实性提出异议，且被害人未提供其他证据印证，故对该二枚收条及土地承包合同欲证明的问题，本院不予确认。
本院认为，被告人谷某、郭某、时某共同以非法占有为目的，采用隐瞒真相、虚构事实的手段骗取他人钱财260000元，数额巨大，三被告人的行为均已构成诈骗罪。公诉机关指控三被告人的犯罪事实及罪名成立。故三被告人的辩护人称三被告人不构成诈骗罪的辩护意见不能成立，不予采纳。在共同犯罪过程中，被告人谷某、郭某起组织、策划作用，二人均系主犯。被告人时某听从谷某、郭某的指挥、安排，起次要的帮助作用，系从犯，依法应当从轻或减轻处罚。鉴于案发后，三被告人已将大部分诈骗款退�被害人，可视其有悔罪表现，可对三被告人酌情从轻处罚。综合被告人时某的犯罪情节、社会危害程度、悔罪表现及属从犯情节等，决定对其从轻处罚。对被告人时某适用缓刑确实不致再危害社会，可对其宣告缓刑。对被告人谷某、郭某依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第二十五条第一款、第二十六条之规定，对被告人时某依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第二十五条第一款、第二十七条、第七十二条第一款及第三款、第七十三条第二款及第三款之规定，判决如下：
被告人谷某犯诈骗罪，判处有期徒刑四年三个月，并处罚金四万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月8日起至2019年1月7日止，所处罚金限判决生效后立即缴纳）。
被告�郭某犯诈骗罪，判处有期徒刑四年三个月，并处罚金四万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月8日起至2018年12月29日止，所处罚金限判决生效后立即缴纳）。
被告人时某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金二万元（已缴纳）。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算，即自2015年2月2日起至2019年2月1日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向通辽市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 杨玉宝
审 判 员 陈光飞
人民陪审员 董桂花
二〇一五年二月二日
书 记 员 王斯琴
附：《中华人民共和国刑法》相关法条
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑�拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者在其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪�动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上共同实施犯罪而结成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
犯罪情节较轻；
有悔罪表现；
没有再犯罪的危险；
宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特�的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条：拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于两个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。