包头市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）包民三终字第141号
上诉人（原审被告）大连新星房地产开发集团有限公司生有地产分公司，住所地包头市昆区。
负责人孙迎霞，该公司经理。
委托代理人乔国炜，内蒙古东方玉德律师事务所律师。
委托代理人王坤，内蒙古东方玉德律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）杨琛，男，1979年10月17日出生，汉族，公司股东，住包头市。
委托代理人郭志杰，内蒙古昆峰律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）张国强，男，1983年10月23日出生，汉族，无固定职业，住包头市。
委托代理人高志明，包头市148指挥协调中心第一法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）包头市思博广告有限责任公司，住所地包头市昆都仑区。
法定代表人杨志学，该公司董事长。
委托代理人程荣芳，内蒙古昆峰律师事务所律师。
上诉人大连新星房地产开发集团有限公司生有地产分公司因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市昆都仑区人民法院（2013）包昆民初字第3178号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人大连新星房地产开发集团有限公司生有地产分公司的委托代理人乔国炜和王坤、被上诉人杨琛及其委托代理人郭志杰、被上诉人张国强的委托代理人高志明、被上诉人包头市思博广告有限责任公司的委托代理人程荣芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，被告大连新星房地产开发集团有限公司生有地产分公司将新星美地售楼部大门两侧广告牌安装工程承包给被告杨琛，被告杨琛又找到原告等三人从事广告牌安装工作。工程价款由被告大连新星房地产开发集团有限公司生有地产分公司给付被告杨琛，被告杨琛支付原告等人工资。2013年7月15日，原告等三人在组装好的六米高三层的脚手架上进行广告牌安装。广告牌高11米、宽1.5米，在钢架上粘喷绘布制成，用大理石胶固定在14米高的柱子上。在固定广告牌过程中，一阵大风刮过，广告牌和脚手架都被刮倒，位于脚手架第二层的原告与其他两人从脚手架上坠落受伤。原告受伤后在包头市云龙骨科医院住院治疗17天，共发生医疗费8314.87元，其中被告杨琛垫付3820元。
原审法院认为，提供劳务者因劳务受到损害，应根据各自的过错承担相应的责任。原告受雇于被告杨琛从事广告牌安装工作，在工作期间从脚手架上坠落受伤，被告杨琛作为工程承包方及雇主，没有为原告提供相应的安全保障措施，应按照过错程度承担主要赔偿责任。被告大连新星房地产开发集团有限公司生有地产分公司将工程承包给被告杨琛，未尽到谨慎审查承包人资质的义务，应对被告杨琛承担的赔偿款负连带赔偿责任。原告张国强明知高空作业存在安全隐患，在未能确保安全的情况下自行搭建脚手架，工作时也未尽到合理的安全注意义务，应对自己的损失承担次要责任。被告大连新星房地产开发集团有限公司生有地产分公司辩称其与被告包头市思博广告有限责任公司之间系承揽合同关系，本次事故中的广告牌安装业务是由被告包头市思博广告有限责任公司承揽的，被告杨琛的行为系代表被告包头市思博广告有限责任公司，应当由被告包头市思博广告有限责任公司承担责任，被告大连新星房地产开发集团有限公司生有地产分公司作为定作人无责任。但被告大连新星房地产开发集团有限公司生有地产分公司自认此次事故双方没有书面约定，只是直接与被告杨琛单独联系，被告包头市思博广告有限责任公司亦否认授权杨琛从事本次事故中的广告牌安装工作，被告大连新星房地产开发集团有限公司生有地产分公司也未能提供充分证据证明其抗辩主张，故法院不予采信。被告包头市思博广告有限责任公司无过错，不承担责任。关于原告要求被告赔偿医疗费的诉讼请求，根据原告提供的医疗费票据并按照责任比例予以支持；关于原告要求被告赔偿误工费的请求，原告受伤前无固定职业，而且多从事建筑业的广告牌安装工作，参照2013年内蒙古自治区上一年度建筑业年平均工资支持住院17天；关于原告要求被告赔偿住院伙食补助费的请求，按照相关标准及责任比例支持住院17天；关于原告要求被告赔偿营养费的诉讼请求，因原告未能提供医疗机构关于加强营养的明确意见，法院不予支持；关于原告要求被告赔偿护理费的请求，因原告未提供相关陪护人员误工证明，参照相关标准结合责任比例计算住院天数。对于被告杨琛已支付的3820元，应按照责任比例予以扣减。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第三十五条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款之规定，判决：一、由被告杨琛赔偿原告张国强医疗费3146.41元；二、由被告杨琛赔偿原告张国强误工费1066.60元；三、由被告杨琛赔偿原告张国强住院伙食补助费476元；四、由被告杨琛赔偿原告张国强护理费1090.04元；以上第一至第四项共计5779.05元，扣除被告杨琛应扣减的3820元，剩余1959.05元，于本判决生效后10日内付清。五、被告大连新星房地产开发集团有限公司生有地产分公司对被告杨琛承担的第一至第四项赔偿义务承担连带责任。六、驳回原告张国强的其他诉讼请求。案件受理费50元（原告张国强已预交），由被告杨琛、被告大连新星房地产开发集团有限公司生有地产分公司负担。
宣判后，原审被告大连新星房地产开发集团有限公司生有地产分公司不服，向本院提起上诉，请求撤销原审判决第五项，依法改判上诉人不承担责任；理由：上诉人与被上诉人包头市思博广告有限责任公司存在长期的承揽合同关系，对于涉及较小的合同一般不会以书面形式签订，而是以口头的形式加以约定，原审法院以无书面约定不存在承揽合同关系是认定事实错误，被上诉人杨琛的行为是职务行为，其后果应由被上诉人包头市思博广告有限责任公司承担，杨琛是被上诉人包头市思博广告有限责任公司的股东，是该公司法定代表人杨志学的儿子，公司的长期业务往来一直有杨琛协商及洽谈，上诉人与被上诉人包头市思博广告有限责任公司承揽合同关系，该公司有安装广告牌是资质，上诉人在选任承揽人上尽到了注意义务，所以上诉人不承担任何赔偿责任，故请求二审法院支持上诉人的上诉请求。
上诉人杨琛在二审庭审中答辩称，上诉人大连新星房地产开发集团有限公司生有地产分公司的上诉理由不能成立，上诉请求应依法驳回。
被上诉人张国强在二审庭审中答辩称同意原审判决。
被上诉人包头市思博广告有限责任公司在二审庭审中答辩称同意原审判决。
经二审审理查明的事实与原审判决认定的事实相一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人大连新星房地产开发集团有限公司生有地产分公司有安装新星美地售楼部大门两侧广告牌工程，找到上诉人杨琛安装，上诉人杨琛又找到被上诉人任春柱等三人安装广告牌，在施工过程中，一阵大风刮过，广告牌和脚手架都被刮倒，被上诉人任春柱与王科华、张国强从脚手架上坠落受伤，被上诉人张国强在提供劳务的过程中遭受人身伤害要求接受劳务的上诉人杨琛承担赔偿责任符合法律规定，上诉人大连新星房地产开发集团有限公司生有地产分公司对广告牌安装的指示及选任有过失亦应承担赔偿责任。上诉人大连新星房地产开发集团有限公司生有地产分公司认为该公司找到上诉人杨琛安装广告是因为与被上诉人包头市思博广告有限责任公司存在长期的承揽合同关系，杨琛是被上诉人包头市思博广告有限责任公司的股东，是该公司法定代表人杨志学的儿子，公司的长期业务往来一直有杨琛协商及洽谈，杨琛是职务行为，本案的广告安装工程上诉人大连新星房地产开发集团有限公司生有地产分公司与被上诉人包头市思博广告有限责任公司是承揽合同关系，该公司有安装广告牌的资质，上诉人在选任承揽人上尽到了注意义务，所以上诉人不承担任何赔偿责任，被上诉人包头市思博广告有限责任公司对承揽该广告牌安装工程不予认可，上诉人大连新星房地产开发集团有限公司生有地产分公司亦未提供充分的证据予以证明，故其上诉理由不能成立，其要求不承担赔偿责任上诉请求本院不予支持。综上，原审判决事实清楚，适用法律正确，程序合法，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人大连新星房地产开发集团有限公司生有地产分公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 周改梅
代理审判员 沈艳萍
代理审判员 胡建军
二〇一四年七月十八日
书 记 员 郑小娟
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。