河北省沧州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）冀09民终3566号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司献县支公司，住所地河北省献县乐寿镇西关，组织机构代码71586044-2。负责人：齐洪山，职务：经理。委托诉讼代理人：史冲，公司员工。被上诉人（原审原告）：樊玉英，女，1950年2月2日生，汉族，住河北省献县。委托诉讼代理人：马天廷，河北有界律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杨继伟，男，1983年4月5日生，汉族，住河北省献县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司献县支公司因与被上诉人樊玉英、杨继伟机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省献县人民法院（2016）冀0929民初3372号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人委托诉讼代理人吴春甜，被上诉人樊玉英的委托诉讼代理人马天廷，被上诉人杨继伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司献县支公司上诉请求：撤销原审判决并依法改判。事实与理由：2016年1月15日，杨继伟驾驶冀Ｊ×××××面包车沿东升路由北向南行驶至事故地点时，与前方行走的行人樊玉英发生碰撞，造成车辆损坏，樊玉英受伤的交通事故。后经献县公安交通警察大队认定杨继伟负此事故的全部责任，樊玉英无责任。对于被上诉人(原审原告)樊玉英主张的营养费每天应按15元计算；对于樊玉英的伤残赔偿系数40％我公司不认可，应按照33％赔付较为合理；一审法院认定樊玉英的精神抚慰金20000元偏高，应不超过8000元。为此我公司多赔付39578.76元。樊玉英辩称，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，请求维持原判。杨继伟辩称，对原审判决没有意见。樊玉英向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿原告因交通事故造成的各项损失共计367069.49元；2、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2016年1月15日06时40分许，被告杨继伟驾驶冀Ｊ×××××车沿东升路由北向南行驶至献县××路××小区门口处，与前方行走的行人樊玉英发生碰撞，造成车辆损坏，樊玉英受伤的交通事故。该事故经献县公安交通警察大队分析认定，杨继伟承担此事故的全部责任，樊玉英无责任。事故发生后，原告樊玉英被送往献县人民医院住院治疗，经诊断为：左桡骨远端骨折、左尺腕关节脱位、脑挫伤、蛛网膜下腔出血、左侧血气胸、左侧肺挫伤、双侧肋骨骨折、双侧胸腔积液、主动脉夹层、腰1235左侧横突骨折、骨盆多发骨折、左腓骨近端骨折、口唇裂伤、右踝部外伤、脑血栓，共住院130天，花去医疗费78480元、交通费500元（原告主张交通费2000元，交通费过高，根据原告的住院情况和家庭住址，本院酌定交通费以500元为宜）。根据原告提供的献县人民医院诊断证明书处理意见显示，需加强营养。原告受伤期间由李萌萌护理。李萌萌系献县四强铸造有限公司员工，献县四强铸造有限公司经营范围为玛钢扣件生产销售。2016年7月4日，原告樊玉英之伤经献县司法医学鉴定中心鉴定，伤残等级八级、十级、十级、十级。原告支付鉴定费800元。被告中国人民财产保险股份有限公司献县支公司以鉴定程序不合法为由，申请对原告樊玉英的伤残等级进行重新鉴定。经献县人民法院委托，2016年12月2日，北京华夏物证鉴定中心对原告樊玉项的伤情作出鉴定，樊玉英颅脑损伤致神经功能障碍构成十级伤残；胸背部损伤致双侧多发肋骨、腰椎多发横突骨折构成八级伤残；骨盆多发骨折畸形愈合构成十级伤残；左尺、桡骨骨折，关节脱位致左上肢、左手部分功能丧失构成十级伤残，综合伤残赔偿指数为40%。被告中国人民财产保险股份有限公司献县支公司支付重新鉴定费3250元。原告樊玉英，1950年生，非农业户口。事故发生后，被告杨继伟为原告樊玉英垫付78000元。另查明，冀Ｊ×××××车所有人为被告杨继伟，该车在被告中国人民财产保险股份有限公司献县支公司处投保机动车交通事故责任强制保险和第三者责任险，其中交强险赔偿限额为死亡伤残110000元、医疗费10000元、财产损失2000元。第三者责任险保险赔偿限额为500000元。并投有不计免赔特约保险。该事故发生在保险期间内。一审法院认为：2016年1月15日06时40分许，被告杨继伟驾驶冀Ｊ×××××车沿东升路由北向南行驶至献县××路××小区门口处，与前方行走的行人樊玉英发生碰撞，造成车辆损坏，樊玉英受伤的交通事故。该事故经献县公安交通警察大队分析认定，杨继伟承担此事故的全部责任，樊玉英无责任。事实清楚，证据充分。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。故对原告樊玉英损失，被告杨继伟依法应承担全部赔偿责任。又由于冀Ｊ×××××车在被告中国人民财产保险股份有限公司献县支公司处投保机动车交通事故责任强制保险和第三者责任险，故对于原告的损失，依法首先由被告中国人民财产保险股份有限公司献县支公司在交强险赔偿范围内予以赔偿原告樊玉英。超过交强险的原告剩余损失，依法由被告中国人民财产保险股份有限公司献县支公司根据事故责任比例和保险合同约定予以赔偿原告樊玉英。综上，原告樊玉英的损失为：1、医疗费：78480元；2、交通费：500元；3、住院伙食补助费：13000元（130天×100元）；4、营养费：3900元（130天×30元）；5、护理费:13592元(38161元÷365天×130天，参照河北省2016年度交通事故人身损害赔偿标准批发和零售业职业平均工资计算)；6、伤残赔偿金：146451元（26152元×14年×40%）；7、鉴定费：800元；8、精神损害抚慰金：20000元（原告樊玉英因伤致残对其造成一定的精神伤害，对原告要求精神抚慰金的主张，本院依法予以支持。但原告主张25000元过高，本院酌定以20000元为宜），以上损失共计276723元。依法由被告中国人民财产保险股份有限公司献县支公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿原告110000元（13592元+146451元+20000元=180043元，因交强险死亡伤残赔偿限额为110000元，故被告中国人民财产保险股份有限公司献县支公司在交强险死亡伤残赔偿限额内仅赔偿110000元。精神抚慰金优先赔付）、在医疗费赔偿限额内赔偿原告10000元。超过交强险的原告樊玉英剩余损失156723元（276723元-110000元-10000元），依法由被告中国人民财产保险股份有限公司献县支公司在第三者责任险赔偿限额内赔偿原告樊玉英155923元（156723元-鉴定费800元）。鉴定费800元，依法由被告杨继伟赔偿原告樊玉英。因被告杨继伟为原告垫付78000元，故原告樊玉英应返还被告杨继伟77200元（78000元-800元）。重新鉴定费3250元，由被告中国人民财产保险股份有限公司献县支公司自行承担。对于原告樊玉英主张的误工费6800元，因原告樊玉英在事故发生时已年满66岁，达到法定国家退休年龄，且也未提供劳动部门备案的劳动合同，故对该主张，本院依法不予支持。对于原告樊玉英按照事故发生前三个月平均工资主张护理费，本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条规定，护理人员有收入的，参照误工费用规定计算。本案中，原告未提供护理人员与用工单位交纳有关劳动、医疗保险等证据以证明其具有“固定收入”，也未提供其最近三年的平均收入，故本院对护理费参照同行业职工平均工资予以计算。对于原告主张2016年1月20日支付医药费1200元，未提供正规医疗票据，也未提供医嘱需外出治疗的证明，故对该主张，本院依法不予支持。对于原告主张其受伤期间二人护理，并未提供充分的证据予以证实，故对该主张，本院依法不予支持。遂判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司献县支公司在在保险赔偿范围内赔偿原告樊玉英各项损失共计275923元（110000元+10000元+155923元）；二、被告杨继伟赔偿原告樊玉英鉴定费800元；三、被告杨继伟为原告樊玉英多垫付的77200元（78000元-800元），由本院从本判决书第一项中扣除予以返还被告杨继伟。四、驳回原告其他诉讼请求。本判决履行内容限判决生效后十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费3397元，由原告樊玉英负担672元，被告杨继伟负担2725元。重新鉴定费3250元，由被告中国人民财产保险股份有限公司献县支公司自行负担。本院二审期间，当事人没有提供新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，被上诉人杨继伟驾驶冀Ｊ×××××车被上诉人樊玉英发生碰撞，造成车辆损坏，樊玉英受伤的交通事故。经交警部门认定，杨继伟负全部责任，樊玉英无责任。由于冀Ｊ×××××车在上诉人中国人民财产保险股份有限公司献县支公司投保交强险和第三者责任险，故上诉人对于樊玉英的损失应在交强险和第三者责任险限额内承担赔偿责任。樊玉英之伤经鉴定，伤残等级为八级、十级、十级、十级，故原审判决按伤残赔偿系数40%计算伤残赔偿金、精神抚慰金酌定20000元，符合相关法律规定，本院予以确认。上诉人主张伤残赔偿系数应按33%、精神抚慰金不超过8000元，理据不足，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费800元，由上诉人负担。本判决为终审判决。审判长  赵文甲审判员  关志萍审判员  王济长二〇一七年七月十七日书记员  叶 爽