安徽省亳州市谯城区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖1602民初3054号
原告：田先华，男，1973年4月20日出生，汉族，住安徽省亳州市谯城区。
委托代理人：李洪光，男，安徽王善利律师事务所律师，执业证号13416201210236601。
被告：安徽阜阳顺达建设（集团）有限公司，住所地安徽省阜阳市颖州区。
法定代表人：张尔康，该公司经理。
委托代理人：阮东，男，安徽智立律师事务所律师，执业证号13416200210708025。
原告田先华诉被告安徽阜阳顺达建设（集团）有限公司（以下简称阜阳顺达公司）承揽合同纠纷一案，本院于2015年7月16日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年12月23日作出（2015）谯民二初字第00531号民事判决。被告阜阳顺达公司不服，提出上诉，亳州市中级人民法院于2016年5月9日作出（2016）皖16民终404号民事裁定，裁定撤销本院作出的（2015）谯民二初字第00531号民事判决，发回本院重审。本院另行组成合议庭，于2016年7月12日公开开庭进行了审理。原告田先华及其的委托代理人李洪光、被告阜阳顺达公司的委托代理人阮东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告田先华诉称：2010年被告承建亳州市南部新区亳州现代中药产业创业基地饮片车间B区工程，2011年10月25日，原、被告签订了该工程内的创业园饮片厂B区2标段所有的内外墙乳胶漆粉刷承包协议，该协议约定了每栋楼内、外墙和顶的价格（内墙每平方9元、外墙14元、顶每平方6元）且原告负责包工包料，协议上价格是甲方人员冯团结书写，项目部经理张士林签字，协议签署后，原告组织附近的农民工并筹资赊买材料，按甲方质量要求进行了施工。每栋楼顶是9000平方、外墙5200平方，内墙23700平方（具体平方数以评估结果为准）共计六栋楼。经过前后近一年的时间，原告从被告处领取工程款项大约一百万元，剩余款项被告一直推脱，2013年秋，该项工程经验收合格，但被告仍然拒绝支付剩余款项，原告为此多次找有关部门处理未果，故此提起诉讼，请求依法判令被告向原告支付剩余工程款88万元，本案诉讼费、保全费、评估费等有关间接损失费用由被告承担。
原告田先华针对其诉讼请求及陈述的事实和理由提交的证据有：
一、田先华身份证复印件一份，证明田先华身份及诉讼主体资格；
二、建筑工程承包协议、被告的答辩状，证明2011年10月25日，田先华承包阜阳顺达建设公司承建的亳州中药产业创业园饮片厂B区2标段所有的内外墙乳胶漆粉刷工程，约定承包价为内墙每平方米9元，外墙每平方米14元，顶每平方米6元，协议上有阜阳顺达建设公司项目部的盖章，并有阜阳顺达建设公司的工作人员冯团结及项目经理张士林签字确认，被告对此无异议；
三、亳州市南部新区亳州现代中药产业创业基地饮片车间B区2标段内外墙乳胶漆粉刷工程量评估报告，证明该工程外立墙面积28200m2，室内墙面积118247m2，室内顶面积69692m2，；
四、建设工程施工合同、光盘各一份，证明标的工程系阜阳顺达公司承建，张士林系项目部经理；
五、照片一组、证明田先华施工的工程已经验收合格，并且已经全部投入使用；
六、评估费发票，证明田先华评估该工程量支出的评估费用；
七、录音资料一份，证明建筑工程承包协议上签字人员系阜阳顺达建设公司的工作人员；
八、证人张某1、路某、田某、杨某、张某2、丁某、陈某证言，证明原告田先华实际承包了涉案工程，由原告实际施工并最终完成工程及后期修补工程，并且实际投入使用。
被告阜阳顺达公司辩称：1、原告提交的建筑工程承包协议是伪造的，而且是复印件，亳州中药产业园饮片厂B区2标段内外墙乳胶漆粉刷工程并非全部由原告施工，施工方式也不是包工包料，原告所称88万元下欠工程款纯属编造。原告完成的工程至今未能验收。2、原告所提交的证据中，除身份证与被告的答辩状、施工合同外，均属非法证据。原告以伪造证据恶意提起诉讼，请求人民法院依法驳回原告的起诉或驳回其诉讼请求。
被告阜阳顺达公司就其抗辩及陈述的事实和理由提交的证据有：
一、被告与董建军签订的内外墙乳胶漆工程承包合同及首付款收据，证明因原告未完成工程，被告委托第三方施工，总工程量数万平方米，总工程款超过40万元。
二、购买乳胶漆付款收据，证明原告工程系劳务清包，所有乳胶漆及辅助材料均由被告购买，原告未支出材料款。
三、董建军证言，证明被告委托第三方施工的事实。
四、河南亚翔公司资质证书、亚翔公司委托书及亳民二终字第00172号民事判决书，证明冯团结系河南亚翔公司副总经理，企业负责人，与顺达公司没有任何关系。
五、顺达公司投标材料，证明内墙投标价仅6.6元，被告不可能以9元价格转包给原告。
六、田先华与顺达公司承包人史俊签定的劳务清包合同及史俊与顺达公司签定的内部承包合同，证明田先华合同为劳务清包，田先华提交的合同系伪造。
经庭审质证，被告阜阳顺达公司对原告田先华所举证据发表质证意见为：证据1无异议；证据2系伪造，且系复印件；证据3、4、6真实性无异议，但对证明目的有异议；证据3不是在本案中委托鉴定，程序不合法；证据4该工程实际承包人是史俊，被告公司相关人员均为挂名，未参与实际的工程管理；证据6关联性有异议，非本案发生；证据5的真实性、合法性、关联性有异议；证据7的真实性、合法性、关联性均有异议，系非法手段获得，内容与本案无关；证据8证人证言的真实性、合法性、关联性有异议。
原告田先华对被告阜阳顺达公司所举证据发表质证意见为：对证据一、二的真实性、合法性及关联性均有异议；对证据三认为该证人证言全部系故意编造的、虚假的；对证据四真实性、合法性无异议，对证明目的有异议；对证据五的真实性、合法性及与本案关联性无异议，但对证明目的有异议，6.6元不包括乳胶漆价格，对证据六有异议。
经庭审举证、质证，合议庭对原、被告所举证据认证如下：（一）原告田先华所举证据1、3、4、具有真实性、合法性及与本案的关联性，对其证据效力予以认定；原告所举证据2、5、7不具备合法性、证据6、8与本案不具有关联性，对其证据效力不予认定。（二）被告所举证据1、2不能证明与本案的关联性，对其证据效力不予认定；被告所举证据3、4、5、6具有真实性、合法性及与本案的关联性，对其证据效力予以认定；
根据上述认定的证据材料及庭审中当事人的陈述，审理查明的事实为：2010年6月24日阜阳顺达建设公司与亳州建投房地产开发有限公司签订建设工程施工合同，阜阳顺达建设公司承建亳州市南部新区亳州现代中药产业创业基地饮片车间B区2标段工程。该工程实际投资人及工程管理人为史俊。该工程施工期间，经史俊雇佣的施工管理人员薛建涛介绍，原告田先华分包了内外墙乳胶漆粉刷工程。截止到本案庭审结束时，亳州市南部新区亳州现代中药产业创业基地饮片车间B区2标段工程的实际投资人史俊共支付原告田先华工程款人民币100万元。原告田先华于2014年10月30日向本院起诉，要求顺达建设公司支付工程款。该案在审理过程中，本院委托安徽中衡保险公估股份有限公司进行评估。该公司于2015年2月28日作出评估报告，评估结论为亳州市南部新区亳州现代中药产业创业基地饮片车间B区二标段内外墙乳胶漆粉刷工程量为：外立墙面积28200m2，室内墙面积118247m2，室内顶面积69692m2。后田先华向本院申请撤诉，本院裁定准许。2015年7月16日，田先华再次向本院起诉，要求阜阳顺达建设（集团）有限公司支付剩余工程款88万元。
本院认为：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，当事人是在履行建设工程分包合同过程中引起纠纷，争议焦点为双方是否签定了书面建设工程分包合同、该合同是否有效以及当事人是否全面履行了该分包合同。原告田先华所举建筑工程承包协议系复印件，该协议中约定工程范围、承包方式及价款的首页没有任何一方当事人签章确认；同时，依据法律规定，建设工程施工合同中承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的，该建设工程施工合同应认定无效。本案中田先华未取得建筑施工资质，因此，对原告田先华所举建筑工程承包协议，应当认定为无效。建设工程施工合同无效，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，除应举证证明承包人已经按照合同约定完成了施工外，还应举证证明该建设工程已经竣工验收合格，因田先华所举证据不足以证明承包人已经按合同约定全面完成了施工任务，也未举证证明涉案工程业经验收合格，因此，对原告田先华要求被告安徽阜阳顺达建设（集团）有限公司支付剩余工程款的诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、《民事诉讼法》第六十五条之规定，判决如下：
驳回原告田先华的诉讼请求。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省亳州市中级人民法院。
审 判 长 李 健
审 判 员 吴加富
人民陪审员 赵永明
二〇一六年九月十日
书 记 员 杨 晨
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国合同法》第五十二条：有下列情形之一的，合同无效：
（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；
（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；
（三）以合法形式掩盖非法目的；
（四）损害社会公共利益；
（五）违反法律、行政法规的强制性规定。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：
一、承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；
二、没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；
三、建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。
第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。