湖南省怀化市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2016）湘12行终116号
上诉人（原审原告）丁忠宏，男，1963年1月28日出生，汉族，农民，住怀化市鹤城区。
委托代理人杨学东，怀化市鹤城区怀兴法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）怀化市鹤城区住房和城乡建设局，地址怀化市鹤城区城东新区金海路152号。
法定代表人李利朝，局长。
委托代理人蒲俊均，怀化市鹤城区人民政府法制办公室工作人员。
上诉人丁忠宏因与被上诉人怀化市鹤城区住房和城乡建设局（以下简称鹤城区住建局）行政强制拆除及行政赔偿一案，不服怀化市鹤城区人民法院（2016）湘1202行初12号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。
一审法院查明，2015年，丁忠宏在没有取得建设工程规划许可证的情况下，在鹤城区黄金坳中心完小对面的公路旁动工修建房屋。2015年8月8日，鹤城区住建局向丁忠宏送达了《调查通知书》、《停工通知书》、《调取证据通知书》，告知丁忠宏未取得建设工程规划许可证擅自建房，涉嫌违反《中华人民共和国城乡规划法》第四十条之规定，责令其在收到《停工通知书》之日立即停工，并于2015年8月12日上午9时30分派员携带合法身份证明到鹤城区住建局接受调查及在2015年8月12日前提交相关证据。2015年8月12日上午，鹤城区住建局工作人员对丁忠宏侄女丁金桥进行了调查，丁金桥在调查中称上述房屋系其父亲和叔叔丁忠宏、丁忠军共同修建，房屋于2015年6月开工，但未取得建房手续，目前房屋第一层已修建完毕。2015年9月2日，鹤城区住建局下达了怀鹤住建执改鹤住建字[2015］第07号《责令改正通知书》，内容为责令丁忠宏自收到通知书之日起自行自费拆除所建房屋和构筑物。2015年9月30日，鹤城区住建局下达了怀鹤住建执改鹤住建字（2015）第07号《拆除通知书》，内容为责令丁忠宏自收到通知书之日起自行自费七日内拆除房屋和构筑物，逾期未改正，将依法予以行政处罚。丁忠宏在收到怀鹤住建执改鹤住建字（2015）第07号《拆除通知书》后没有自行拆除其在建的房屋。2015年10月23日，鹤城区住建局协同相关部门对丁忠宏在建的房屋实施了强制拆除行为。
在一审审理过程中，经丁忠宏申请，一审法院委托怀化市方兴司法鉴定所对本案涉案房屋的建造价值进行鉴定。怀化市方兴司法鉴定所鉴定意见为：丁忠宏修建的位于鹤城区黄金坳中心完小对面已被拆除房屋的土建工程造价为600410.35元（其中：直接费410230.90元、措施项目费118186.45元、规费52177.30元、税金19815.70元）。
一审法院认为，鹤城区住建局于2015年10月23日拆除丁忠宏房屋的行为属行政强制行为。《中华人民共和国行政强制法》第三十五条规定：“行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）履行义务的期限；……（四）当事人依法享有的陈述权和申辩权”；第三十六条规定：“当事人收到催告书后有权进行陈述和申辩”；第三十七条规定“经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定”；第三十八条规定：“催告书、行政强制执行决定书应当直接送达当事人”；第四十四条规定：“对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除”。行政机关在行使行政职权时，须遵循法定的方式、步骤、顺序和时限。对违法的建筑物等需要强制拆除的，行政机关应当告知当事人采取行政强制措施的理由、依据以及当事人依法享有的权利、救济途径，听取当事人的陈述和申辩。本案中，丁忠宏未取得建设工程规划许可证进行建设，其建造的建筑物属于违法建设，应当予以拆除。鹤城区住建局在发现违法建设后理应按照法律程序履行自己的职责，但鹤城区住建局在既未向上诉人作出书面催告、听取陈述申辩，也未将限期当事人自行拆除等事项予以公告，亦未作出行政强制决定的情况下，于2015年10月23日对丁忠宏违法建设的建筑物实施强制拆除，其行使行政职权的行为违反了法定程序，确有不当，应当确认该强制拆除行为违法。
丁忠宏要求确认鹤城区住建局下达的怀鹤住建执政鹤住建（2015）第07号《拆除通知书》无效的诉讼请求，《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条规定：“未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款”，鹤城区住建局所下达的《拆除通知书》系依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条之规定，责令丁忠宏限期自行拆除在建的未取得建设工程规划许可证的房屋，丁忠宏亦自认已收到《拆除通知书》，该《拆除通知书》的下达适用法律、法规正确，符合法定程序，故对丁忠宏的此项诉讼请求依法应予驳回。
根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款“国家机关和国家机关工作人员违法行使职权侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利”之规定，只有公民、法人或其他组织的合法权益受到损害才能依法取得国家赔偿，丁忠宏被强拆的在建房屋，系未取得建设用地规划许可证，系违法违章建筑，不存在应当依法予以保护的合法权益，丁忠宏就违法违章建筑被强制拆除请求行政赔偿，没有法律依据，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款（一）项、《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款、《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条之规定，一审法院判决：一、确认鹤城区住房和城乡建设局行政强制行为违法；二、驳回丁忠宏的其他诉讼请求。一审案件受理费50元，由丁忠宏、鹤城区住建局各自负担25元。
上诉人丁忠宏上诉称，一审法院确认鹤城区住建局的行政强制行为违法，没有判决鹤城区住建局赔偿其行政强制违法行为给丁忠宏造成的财产损失，明显违背《中华人民共和国行政诉讼法》第七十六条的规定。一审法院适用《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款，是一审法院对法律的片面理解。鹤城区住建局的行政强制违法行为不属于《中华人民共和国国家赔偿法》第五条规定的行政侵权中的免责三种情形。鹤城区住建局的行政强制违法行为给丁忠宏造成的财产损失应当依法给予赔偿。请求二审法院维持一审法院判决的第一项内容，撤销第二项内容，并判决鹤城区住建局赔偿丁忠宏财产损失600410.35元和承担一切诉讼费用。
被上诉人怀化市鹤城区住房和城乡建设局未向本院提交书面答辩意见。
本院对一审法院采信的证据没有异议，经审理查明的案件事实与一审判决认定的事实无异，本院予以确认。
本院认为，行政机关拆除违法建筑，应当履行以下程序：一是事先催告当事人履行义务，并作出催告通知送达当事人；二是听取当事人陈述和申辩；三是作出强制执行决定；四是进行公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定限期内不申请行政复议或提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。我国行政诉讼法的核心宗旨就是通过行政诉讼的方式保护公民、法人和其他组织的合法权益。国家机关和国家机关工作人员行使职权，侵犯公民、法人或者其他组织合法权益，造成损害的，受害人可以取得国家赔偿的权利。公民获得国家赔偿必须同时满足四个条件，即违法行为、损害后果、违法行为与损害后果之间有因果关系、受损害的是合法权益。
本案中，鹤城区住建局没有催告丁忠宏拆除违法建筑，也未听取丁忠宏的陈述和申辩，更未作出强制执行决定和公告就将丁忠宏的违法建筑进行拆除，违反法律规定。丁忠宏未取得建设工程规划许可，其修建的房屋属违法建筑。违法建筑是由建筑材料垒积而成，拆除违法建筑必然损坏建筑材料，建筑材料成为违法建筑的实物载体不属于法律所要保护的合法财产。丁忠宏基于违法建筑，以行政强制行为违法为由，要求鹤城区住建局赔偿违法建筑的建造价值损失，没有法律依据，本院不予支持。
综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人丁忠宏负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 肖尊启
代理审判员 袁 勇
代理审判员 龚 卉
二〇一六年十二月五日
代理书记员 肖丽红
附：本判决适用的相关法律依据
《中华人民共和国行政诉讼法》
第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：
(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；
(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；
(三)原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。