安徽省怀远县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）怀民一初字第00223号
原告：张某某（反诉被告），男，1963年1月16日出生，汉族，农民，住安徽省怀远县。
委托代理人：宋振中，怀远县龙亢镇法律服务所法律工作者。
委托代理人：张洪伟，怀远县龙亢镇法律服务所法律工作者。
被告：张某（反诉原告），男，1972年10月17日出生，汉族，农民，住安徽省怀远县。
委托代理人：陈玉亮，男，1968年7月15日出生，汉族，农民。
被告：张某某，男，1949年8月20日出生，汉族，农民，住安徽省怀远县。
委托代理人：马琼，安徽百舜律师事务所律师。
原告张某某（反诉被告）诉张某（反诉原告）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年12月28日立案受理。案件审理过程中，被告张某申请追加工程业主张某某为共同被告，本院经审查，认为申请有理，于2015年1月8日书面通知张某某，将其追加为共同被告。本案依法由代理审判员褚宏泉适用简易程序，于2015年2月10日公开开庭进行了审理。原告张某某的委托代理人张洪伟、被告张某的委托代理人陈玉亮、被告张某某的委托代理人马琼到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张某某诉称：被告张某承建张某某的楼房。2014年8月30日，被告张某雇佣我做泥瓦工，当时口头约定一天的工资o为150元。2014年9月1日张某通知我到张某某家干活，我在五楼顶砌檐边的围墙时，房檐突然坍塌。我和张某及工友张文永等三人从五楼顶摔落到地上。事发后，我们三人被送到怀远县中医院治疗，经诊断：我的伤情为脾破裂、胰腺挫裂伤、肠系膜挫伤、左侧气胸、肺挫裂伤、双侧胸腔积液、左侧肋骨骨折、左侧胫骨骨折。后因胸腔积液又转至中国人民解放军第123医院（以下简称解放军123医院）治疗，出院后经安徽大禹司法鉴定所鉴定：脾切除、肋骨骨折和胰腺挫裂伤分别构成八级、九级和十级伤残。我在怀远县中医院的医疗费用被告张某全部承担，但是在解放军123医院住院治疗的费用他仅承担了1000元，其他的费用均由我本人承担。为此，诉请：1、被告张某赔偿医疗费、误工费、护理费、营养费、伙食补助费、伤残赔偿金、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金、扶养费等费用计130987.09元的85%，计111339元；2、诉讼费用由被告张某承担。
被告张某辩称：原告张某某自身存在过错，要求我承担85%的过错责任不合理。张某某对参与承建张某某的5层楼房的施工风险应该有所预见和充分注意，自身有重大过错，应承担主要责任。张某某作为房屋建造的发包方也应作为被告参与本案诉讼。
被告张某某辩称：原告张某某与我之间不存在任何雇佣关系，我不应承担任何责任，请求法院依法驳回原告诉请。
被告张某反诉称：2014年8月30日，我与反诉被告张某某等人一起为张某某、张广军、张广起建5层楼房时，发生了施工事故，我与张某某均受伤。我在怀远县中医院治疗时为张某某支付了治疗费用45664元。该部分费用依法不应由我一人独自承担，鉴于张某某自身存在过错，他应该承担不低于该笔治疗费40%的治疗费用，张某某也应该承担相应部分。对于张某某在解放军123医院的治疗费用，因其劳动技能与所承建的5层楼房不相适应，自身也存在重大过错。房东张某某对施工人员的选任也存在重大过错，该费用应由我、反诉被告张某某、本诉被告张某某共同承担。我支付的费用应予返还或者抵扣。为此，诉请：1、要求判决反诉被告张某某返还反诉原告张某多支付的18365元（按40%比例计算）或抵扣张某应当支付给张某某的赔偿费用；2、由反诉被告张某某承担反诉费用。
反诉被告张某某辩称：反诉原告张某应承担我的医疗费用，请依法驳回其反诉。
经审理查明：被告张某某将位于怀远县万福镇芡南村的自建5层楼房工程以包工不包料的形式发包给被告张某承建。2014年9月1日，被告张某（反诉原告）雇佣的工人原告张某某（反诉被告）在5楼施工时，因房檐坍塌，从楼下摔下，造成身体多处受伤。当天即送往怀远县中医院住院治疗39天，花费住院治疗费31584.80元、购买药品费用10080元（均由被告张某代为支付，被告张某还给付原告张某某现金合计4000元）。后因治疗需要转入解放军123医院住院治疗13天，花费住院治疗费12963.60元，治疗费370元。经安徽大禹司法鉴定所鉴定：原告张某某脾切除、肋骨骨折和胰腺挫裂修补分别构成Ⅷ级、Ⅸ级、Ⅹ级伤残，其休息期限180日、营养期限120日、护理期限90日。
另查明：2013年度安徽省居民服务、修理和其他服务业职工年平均工资为37074元，每天为101.57元。
2013年安徽省农村居民人均纯收入8098元。
2013年安徽省农、林、牧、渔业职工平均工资为24302元，每天为66.58元。
2013年安徽省农村居民人均消费性支出5725元。
原告张某某父亲张金元，1939年1月16日出生，76周岁。母亲张路荣，1945年7月13日出生，69周岁。夫妻两人共有子女7人。
上述事实，由原被告的身份证复印件、怀远县中医院和解放军123医院的住院病历、医药费票据、用药清单、安徽大禹司法鉴定所鉴定意见书、鉴定费票据、常住人口登记卡、怀远县万福镇芡南村村民委员会证明材料、交通费票据及当事人的陈述等证据予以证实。
本院认为：原告张某某受被告张某雇佣后，在为被告张某某建房时摔伤，雇主张某应当承担赔偿责任。原告张某某起诉被告张某要求赔偿其因伤造成的损失于法有据，并无不当，本院予以支持。被告张某虽辩称原告张某某在事故中存在重大过错，应当承担主要责任，但事故系五楼房檐整体坍塌，并非原告张某某操作不当造成，且被告张某未提供证据证明原告张某某存在重大过错，因此，对该辩解本院不予支持，被告张某应承担事故的主要赔偿责任。原告张某某因没有经过任何建筑知识培训，不具有修建房屋的专业知识和相对正确的安全防范意识，未尽到施工的安全注意义务，也应承担15%的过错责任。因国家对建设工程施工有强制性准入制度，且建设工程合同应当采用书面形式。本案被告张某某自建每层6间共5层住宅房未提供建房手续、被告张某未取得建筑施工企业资质，且原被告双方达成的施工协议也未采用书面形式，因此，被告张某某和被告张某之间签订的口头协议因违反了国家法律法规强制性规定，应当无效。被告张某某在明知承包人张某没有相应建房资质的情况下，仍然与其签订建房协议，存在一定过错，首先应承担10%的赔偿责任；其次，被告张某某在将民房修建工程发包给没有相应建筑资质、安全生产条件的承包人后，即便将安全维护和监管义务委托给接受劳务者张某，但双方对于造成对方人身伤害的免责条款约定因违反《中华人民共和国合同法》的规定而无效，当提供劳务者张某某受害后，可以推定被告张某某没有尽到自己的安全注意义务，应当对自己的安全注意过错再承担10%的赔偿责任。在屋主张某某、原告张某某各自承担一定过错责任后，其他赔偿责任应当全部由接受劳务者张某承担。综上，在本案中，被告张某应当承担原告张某某因伤造成损害的65%的赔偿责任，被告张某某应当承担20%的赔偿责任，原告张某某承担15%的过错责任。被告张某某的委托代理人虽否认被告张某某是工程业主，否认被告张某是为张某某建房，但根据原告张某某和被告张某的陈述、发生事故的在建房照片、实地查勘和调解协议书，能够查明发生事故的在建房确系被告张某某所有，因此，该辩解本院不予采信。原告张某某因伤造成的损失为：住院治疗52天，共花费住院治疗费44548.40元、治疗费370元、自购药品费用10080元，医疗费合计54998.40元。因原告系农业家庭户，在其不能举证证明最近三年的平均收入状况的情况下，其误工费参照本院所在地相同行业上一年度的年平均工资计算，每天为66.58元，原告诉请被告按误工180天计算赔偿其误工损失11984.40元（180天×66.58元／天），符合鉴定结果，本院予以支持。原告诉请被告按护理90天、每天101.57元的标准计算应赔偿的护理费用9141.30元（90天×101.57元／天），符合鉴定结果，本院予以支持。原告诉请被告按补充营养120天、每天30元的标准计算应赔偿的营养费3600元（120×30），符合鉴定结果，本院予以支持。原告诉请被告按住院52天、每天30元标准计算应赔偿的伙食补助费1560元（52天×30元／天），于法有据，本院予以支持。原告诉请被告赔偿其伤残赔偿金53446.80元（8098元／年×20年×33%），符合鉴定和赔偿标准，本院予以支持。原告诉请被告赔偿精神损害抚慰金30000元，因原告虽然构成多处伤残，但依据伤残等级其诉请要求过高，本院酌定精神损害抚慰金10000元。原告关于被告应当赔偿其交通费1000元的主张，其提供的票据虽然真实性存疑，但是考虑到原告住院必然产生交通费，结合住院地与住所地的距离、住院时间等因素，本院酌定交通费为400元。原告关于被告应赔偿其鉴定费用1300元的主张，因鉴定是确定伤残标准的依据，鉴定费用属于合理及必要支出，因此，本院予以支持。原告诉请被告赔偿被扶养人生活费4318.29元（5725×16年×33%÷7），因其伤残会直接导致劳动能力的部分丧失，其诉请依法有据，因此，本院予以支持。反诉原告张某反诉要求将其已经支付的医疗费等费用抵扣应当支付给反诉被告张某某的赔偿费用的诉请，于法有据，本院予以支持。综上，原告的各项损失合计150749.19元。根据责任划分，被告张某应承担97986.97元（150749.19元×65%）的赔偿责任，因被告张某已经支付原告医疗费等45664.80元，被告张某实际应赔偿原告52322.17元。被告张某某应承担30149.83元（150749.19元×20%），原告张某某自行承担过错责任22612.37元（150749.19元×15%）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条第一款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条第一款，《》第八条之规定，判决如下：
一、被告张某（反诉原告）在于本判决生效之日起十日内赔偿原告张某某（反诉被告）医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、被扶养人生活费、鉴定费等合计52322.17元；
二、被告张某某在于本判决生效之日起十日内赔偿原告张某某医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、被扶养人生活费、鉴定费等合计30149.83元；
三、驳回原告张某某的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2527元，减半收取1263元，由原告负担189元，被告张某负担821元，被告张某某负担252元。
反诉案件受理费259元，减半收取129元，由反诉被告张某某负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省蚌埠市中级人民法院。
代理审判员 褚宏泉
二〇一五年三月九日
书 记 员 李 云
提示：
宣判后一方或者双方当事人提出上诉的，应将上诉状提交承办人。
判决生效后申请执行的期限为二年。
附相关法律条文：
1、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
2、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
3、《》
第八条因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。