福建省石狮市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）狮刑初字第1949号
公诉机关福建省石狮市人民检察院。
被告人蔡世杰，男，1987年6月24日出生，汉族，小学文化，无业，住福建省石狮市。
辩护人林清沛、曾嘉湘，福建华达（石狮）律师事务所律师。
被告人洪长安，男，1983年7月9日出生，汉族，初中文化，无业，住福建省南安市。曾因犯诈骗罪于2004年8月27日被福建省安溪县人民法院判处有期徒刑六个月，同年11月14日刑满释放；因犯贩卖毒品罪于2014年4月24日被本院判处有期徒刑十一个月，同年9月27日刑满释放。
被告人姚福建，男，1994年7月22日出生，汉族，小学文化，无业，住福建省福鼎市。
上列三被告人均因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年3月6日被羁押，同月7日被刑事拘留，同年4月3日被逮捕。现羁押于石狮市看守所。
石狮市人民检察院以狮检公刑诉（2015）1774号起诉书指控被告人蔡世杰、洪长安犯贩卖毒品罪、被告人姚福建犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，于2015年10月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。石狮市人民检察院指派代理检察员尤鑫洋出庭支持公诉，被告人蔡世杰、洪长安、姚福建和辩护人林清沛到庭参加诉讼。现已审理终结。
石狮市人民检察院指控：
1、2015年2月的一天，被告人洪长安在石狮市宝岛路佳美公寓288房，以人民币100元的价格贩卖甲基苯丙胺（冰毒）给黄某某。
2、2015年2月的一天，被告人洪长安在石狮市金盛花园酒店，以人民币250元的价格贩卖甲基苯丙胺给黄某某。
3、2015年3月6日16时，被告人洪长安通过微信与黄某某联系、商议以人民币1700元的价格贩卖10克甲基苯丙胺给黄某某。被告人洪长安随即通过电话与被告人蔡世杰联系、商议以人民币1300价格向被告人蔡世杰购买10克甲基苯丙胺。后公安人员在佳美公寓288房抓获被告人洪长安。
同日18时许，被告人蔡世杰以人民币1100元的价格向“小张”（另案处理）购买10克甲基苯丙胺，并指使被告人姚福建到石狮群英北路石光中学门口向“小张”取回29.5克甲基苯丙胺。
被告人洪长安被抓获后，协助公安人员在石狮市八七路琼林巷9号906房抓获被告人蔡世杰、姚福建，并从被告人姚福建处扣押甲基苯丙胺29.5克。
公诉机关指控上述事实的证据，有证人证言、辨认笔录、书证、鉴定意见和被告人供述。据此，公诉机关认为，被告人蔡世杰、洪长安的行为已构成贩卖毒品罪，数量为甲基苯丙胺10克，被告人姚福建的行为已构成贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，贩卖毒品数量为甲基苯丙胺10克，非法持有毒品数量为甲基苯丙胺19.5克，被告人蔡世杰在贩卖毒品共同犯罪中是主犯，被告人姚福建在贩卖毒品共同犯罪中是从犯，被告人洪长安是累犯及毒品再犯，所实施第3起贩卖毒品为犯罪未遂，有立功表现，提请依法追究刑事责任。
法庭上，被告人蔡世杰辩称其是介绍被告人洪长安向被告人姚福建购买甲基苯丙胺，且数量是10个，每个重量约0.8克，其辩护人提出，1、被告人蔡世杰贩卖甲基苯丙胺数量是10个，每个重量不足1克；2、第3起贩毒存在数量引诱的情形，且毒品没有流入社会，建议对被告人蔡世杰予以从轻处罚。被告人洪长安、姚福建对公诉机关的指控没有异议。
经审理查明：
1、2015年2月的一天，被告人洪长安在石狮市宝岛路佳美公寓288房，以人民币100元的价格贩卖甲基苯丙胺给黄某某。
2、2015年2月的一天，被告人洪长安在石狮市金盛花园酒店，以人民币250元的价格贩卖甲基苯丙胺给黄某某。
3、2015年3月6日16时，被告人洪长安通过微信与黄某某联系、约定以人民币1700元的价格向黄某某贩卖10克甲基苯丙胺后，即通过电话与被告人蔡世杰联系、约定以人民币1300元的价格向被告人蔡世杰购买10克甲基苯丙胺。随后，公安人员到佳美公寓288房抓获被告人洪长安。
被告人蔡世杰与被告人洪长安联系后，即又通过电话与“小张”（另案处理）联系、约定以人民币1100元的价格向“小张”购买10克甲基苯丙胺，并打电话指使被告人姚福建到石狮市群英北路石光中学门口向“小张”拿取毒品。随后，公安人员在被告人洪长安带领下，到石狮市八七路琼林巷9号906房抓获被告人蔡世杰。
被告人姚福建受被告人蔡世杰指使前往向“小张”拿取毒品后，回到石狮市八七路琼林巷9号906房时，被公安人员抓获。公安人员从被告人姚福建身上扣押到29.5克甲基苯丙胺及电子称、吸管等物。
上述事实，有公诉机关提交的下列证据予以证明：
1、证人黄某某证言及辨认笔录，证实2015年2月初的一天，他在洪长安住处即佳美公寓288房以200元向洪长安购买冰毒，几天后又在金盛酒店打电话叫洪长安送冰毒过来并付给了250元。3月6日下午他带公安人员到洪长安住处将洪长安抓获。
2、手机微信截图，证实2015年3月6日被告人洪长安通过微信与黄某某联系贩卖10个毒品、每个人民币170元。
3、扣押笔录、称重笔录、毒品实物缴交收据及照片，证实向被告人姚福建扣押到甲基苯丙胺29.5克及作案工具鼠标型电子称1个、吸毒工具吸管5根，并已将甲基苯丙胺上缴。
3、物证检验报告，证实从扣押物中检出甲基苯丙胺成分。
4、现场尿液检测报告及照片，证实被告人蔡世杰、洪长安、姚福建及黄某某尿液经甲基安非他明试剂检测，结果呈阳性。
5、刑事判决书、刑满释放证明书和户籍证明，证实被告人蔡世杰、洪长安、姚福建的身份、前科情况。
6、被告人蔡世杰在侦查期间的供述及辨认笔录，证实2015年3月6日下午，洪长安打电话叫他卖给10个冰毒，谈好每个130元，他就跟“小张”拿10个冰毒，谈好每个110元，并叫其朋友姚福建去找“小张”拿货。后洪长安到他住处时，公安人员跟进来将他抓获。过半个小时姚福建进来也被公安人员抓获并缴获冰毒。
7、被告人洪长安在侦查期间的供述及辨认笔录，证实2015年2月的一天，黄某某在他住处问他有没有冰毒，他就拿冰毒卖给黄某某，黄某某拿200元给他。过几天黄某某打电话问他有没有冰毒，跟他谈好每克200元加车费50元，让他将冰毒送到金盛花园酒店，他将冰毒送过去并收钱离开。3月6日下午，黄某某发微信向他要10个即10克冰毒，他就打电话跟蔡世杰谈好每个150元，买10个，再跟黄某某说每个170元，让黄某某先拿钱到他住处。黄某某到达后，公安人员进来将他抓获。
8、被告人姚福建在侦查期间的供述及辨认笔录，证实2015年3月6日17时许，蔡世杰打电话叫他到群英北路石光中学门口，说有一个穿红外套、牛仔裤的人会拿10克冰毒给他，于是他到石光中学门口路边见到该人，那人拿了一个装着盒子的袋子给他，他回到蔡世杰住处时被公安人员按倒并缴获冰毒、电子称及吸毒工具。
以上证据，经法庭举证、质证，予以确认。
对于被告人蔡世杰辩称其是介绍被告人洪长安向被告人姚福建购买甲基苯丙胺的辩解，经查，被告人洪长安供述证实其是向被告人蔡世杰联系购买毒品，被告人姚福建供述证实其是受被告人蔡世杰指使为其向他人拿取毒品，被告人蔡世杰在侦查期间亦供认被告人洪长安是与其联系购买毒品、其再向“小张”购买毒品倒卖牟利并指使被告人姚福建前往向“小张”取货，以上证据能够相互印证，足以证实被告人蔡世杰是贩卖毒品的交易主体而非居间介绍者，对被告人蔡世杰的辩解不予采纳。
对于被告人蔡世杰及其辩护人提出被告人蔡世杰贩卖甲基苯丙胺数量是10个、每个重量不足1克的辩解和辩护意见，经查，被告人洪长安供述证实其向被告人蔡世杰提出购买10个甲基苯丙胺，10个即10克，被告人姚福建亦供述随后被告人蔡世杰指使其前往向他人拿取10克甲基苯丙胺，以上供述能够相互印证且符合本类毒品交易对数量的习惯称法，可以认定被告人蔡世杰、洪长安约定交易甲基苯丙胺的数量是10克，即便被告人蔡世杰可能企图在实际交易中偷减毒品数量，但因实际交易尚未发生，应当按其约定及已实际取回的毒品数量，认定该起贩毒数量为甲基苯丙胺10克，对被告人蔡世杰的辩解及其辩护人的辩护意见不予采纳。
本院认为，被告人蔡世杰、洪长安、姚福建单独或共同故意贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪，数量为甲基苯丙胺10克。被告人姚福建明知是毒品而非法持有，其行为已构成非法持有毒品罪，数量为甲基苯丙胺19.5克。公诉机关指控的罪名成立。
被告人蔡世杰、姚福建实施贩卖毒品共同犯罪，其中被告人蔡世杰起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚，被告人姚福建起辅助作用，是从犯，依法予以减轻处罚。
被告人洪长安着手实施第3起贩毒，在与上、下家约定交易事项后尚未取得毒品时即被公安人员抓获，属因意志以外的原因而未能得逞，是犯罪未遂，对该起犯罪依法予以比照既遂犯从轻处罚。
被告人洪长安归案后协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，是立功表现，依法予以从轻处罚。
被告人洪长安曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后五年内又故意犯应当判处有期徒刑之罪，是累犯，且所犯前、后罪均为贩卖毒品罪，是毒品再犯，依法予以从重处罚。
被告人洪长安、姚福建归案后如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。
被告人姚福建在看守所羁押期间表现良好，酌情予以从轻处罚。
本案第3起贩毒的毒品尚未流入社会，对被告人蔡世杰、洪长安、姚福建酌情予以从轻处罚，辩护人提出据此对被告人蔡世杰从轻处罚的辩护意见予以采纳。
对于辩护人提出第3起贩毒存在数量引诱情形的辩护意见，经查，本案手机微信截图证实黄某某向被告人洪长安联系购买毒品时要求价格便宜一些，被告人洪长安遂提出买10个毒品可以每个人民币170元，因此该毒品数量是被告人洪长安首先提出，该起贩毒不存在数量引诱情形，对辩护人的辩护意见不予采纳。
被告人姚福建犯有数罪，依法应当实行数罪并罚。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第三百四十八条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第二十三条、第六十八条、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条第一、三款、第六十四条和《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条的规定，判决如下：
一、被告人蔡世杰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年三个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月6日起至2022年6月5日止。罚金应于本判决生效之日起十日内缴纳。）
二、被告人洪长安犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年三个月，并处罚金人民币五千元
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月6日起至2022年6月5日止。罚金应于本判决生效之日起十日内缴纳。）
三、被告人姚福建犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币三千元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元。决定执行有期徒刑五年四个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月6日起至2020年7月5日止。罚金应于本判决生效之日起十日内缴纳。）
四、扣押在案的作案工具鼠标型电子称一个、吸毒工具吸管五根，予以没收，由扣押机关石狮市公安局依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 程耕轮
审 判 员 尤祖荣
人民陪审员 蔡水抱
二〇一五年十一月十三日
书 记 员 蔡燕瑜
录入员邱茵茵
附：本案适用的法律法规
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第二十六条第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条根据刑法第六十八条的规定，犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实；阻止他人犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现。