甘肃省平凉市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）平中刑终字第67号
原公诉机关平凉市崆峒区人民检察院。
上诉人（原审被告人）丁某，又名黑娃，绰号“黑侠”，男，1987年5月21日出生于甘肃省平凉市崆峒区，回族，小学文化，无业。2005年1月22日因犯寻衅滋事罪被平凉市崆峒区人民法院判处有期徒刑二年六个月，2007年2月26日刑满释放；2007年8月27日因犯贩卖毒品罪被平凉市崆峒区人民法院判处有期徒刑一年六个月，2008年12月19日刑满释放；2010年12月6日因犯故意伤害罪被平凉市中级人民法院判处免予刑事处罚；2012年4月27日因故意扰乱社会秩序被平凉市公安局崆峒分局行政拘留十五日并处罚款500元。2013年11月1日因涉嫌犯寻衅滋事罪被平凉市公安局崆峒分局刑事拘留，同年11月8日被取保候审，同年12月18日经平凉市崆峒区人民法院决定逮捕。现羁押于平凉市崆峒区看守所。
上诉人（原审被告人）何某，男，1988年9月9日出生于甘肃省平凉市崆峒区，汉族，初中文化，农民。2009年5月因犯寻衅滋事罪被平凉市崆峒区人民法院判处有期徒刑十个月，2009年5月10日刑满释放；2012年4月30日因涉嫌犯寻衅滋事罪被西安铁路公安处宝鸡车站公安派出所抓获，2013年5月1日被平凉市公安局崆峒分局刑事拘留，同年5月27日被取保候审；2013年12月18日被平凉市崆峒区人民法院取保候审，2014年3月14日经平凉市崆峒区人民法院决定逮捕。现羁押于平凉市崆峒区看守所。
上诉人（原审被告人）蒙某，男，1993年3月24日出生于陕西省彬县，汉族，初中文化，农民。2013年8月30日被西安铁路公安处甘泉北站派出所抓获，同年8月31日因涉嫌犯故意伤害罪被平凉市公安局崆峒分局刑事拘留，同年9月6日被取保候审，2013年12月19日被平凉市崆峒区人民法院取保候审，2014年3月14日经平凉市崆峒区人民法院决定逮捕。现羁押于平凉市崆峒区看守所。
原审被告人方某，又名方晓方，男，1977年11月29日出生于渐江省乐清市，汉族，初中文化，个体户，户籍所在地浙江省乐清市大荆镇田岙村354号。2010年5月27日因犯故意伤害罪被浙江省乐清市人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年；2012年11月12日被西安市公安局胡家庙派出所抓获，同年11月14日因涉嫌犯寻衅滋事罪被平凉市公安局崆峒分局刑事拘留，同年12月8日被取保候审；2013年12月6日被平凉市崆峒区人民法院取保候审。
原审被告人许某，男，1988年9月25日出生于甘肃省平凉市崆峒区，汉族，初中文化，个体经营户。2009年5月19日因犯非法拘禁罪、寻衅滋事罪被平凉市崆峒区人民法院判处有期徒刑一年；2010年11月8日因寻衅滋事罪被平凉市崆峒区人民法院判处有期徒刑二年，2012年7月12日刑满释放。2012年10月16日因涉嫌犯寻衅滋事罪被平凉市公安局崆峒分局刑事拘留，同年11月24日被取保候审，2013年10月26日被平凉市崆峒区人民检察院取保候审，同年12月18日经平凉市崆峒区人民法院决定逮捕。现羁押于平凉市崆峒区看守所。
原审被告人李某乙，男，1986年8月26日出生于甘肃省泾川县，汉族，初中文化，农民。2012年10月16日因涉嫌犯寻衅滋事罪被平凉市公安局崆峒分局刑事拘留，同年11月24日被取保候审，2013年10月26日被平凉崆峒区人民检察院取保候审，同年12月18日被平凉市崆峒区人民法院取保候审。
原审被告人李某甲。2011年9月30日因寻衅滋事被平凉市公安局崆峒分局处行政拘留十五日并处罚款1000元；2013年1月22日因犯寻衅滋事罪被平凉市崆峒区人民法院判处拘役五个月，缓刑一年；2012年10月16日因涉嫌犯寻衅滋事罪被平凉市公安局崆峒分局刑事拘留，同年11月24日被取保候审，2013年10月26日被平凉市崆峒区人民检察院取保候审，同年12月18日被平凉市崆峒区人民法院取保候审。
原审被告人郑某，男，1986年5月21日出生于陕西省彬县，汉族，中专文化，个体经营户。2013年8月31日因涉嫌犯故意伤害罪被平凉市公安局崆峒分局刑事拘留，同年9月6日被取保候审，同年12月19日被平凉市崆峒区人民法院取保候审。
原审被告人马某甲，曾用名马建明，男，1989年6月8日出生于甘肃省平凉市崆峒区，回族，小学文化，农民。2013年8月30日因涉嫌犯故意伤害罪被平凉市公安局崆峒分局刑事拘留，同年9月6日被取保候审，同年12月19日被平凉市崆峒区人民法院取保候审。
原审被告人刘某，男，1984年8月26日出生于西安市户县，汉族，中专文化，无业。2013年8月31日因涉嫌故意伤害罪被平凉市公安局崆峒分局刑事拘留，同年9月6日被依法取保候审，同年12月19日被平凉市崆峒区人民法院取保候审。
平凉市崆峒区人民法院审理平凉市崆峒区人民检察院指控原审被告人方某、丁某、许某、何某、李某乙、李某甲犯寻衅滋事罪、原审被告人蒙某、郑某、马某甲、刘某犯故意伤害罪一案，于2014年5月7日作出（2014）崆刑初字第1号刑事判决。原审被告人丁某、何某、蒙某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，审查上诉状，提审上诉人丁某、何某、蒙某，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2012年9月16日20时许，被告人郑某、蒙某、马某甲、刘某及杨某甲（已被行政处罚）前往崆峒区“皇家1号”KTV008包房消费，并叫来陪酒女李雪，期间，被告人李某甲冲进该包房欲拉走其女友李雪，引起被告人蒙某不满，与被告人李某甲发生口角之争。在李雪随李某甲离开包房后，被告人蒙某同杨某甲追至大厅质问，并与被告人李某甲及在场的被告人方某、丁某发生言语冲突，后被服务员及被告人马某甲劝开。被告人方某、丁某心中不服，欲打对方，便以有事需帮忙为由分别给被告人许某及吴某（另案处理）等人打去电话。随后许某又打电话纠集马某乙（另案处理），并带领被告人何某、李某乙，在“皇家1号”KTV楼下与被告人方某、丁某及吴某、马某乙等人会面。期间，被告人李某甲在楼下等人参与打架时被其姐催促离去。这时被告人丁某与吴某上至该KTV大厅，被告人方某携带砍刀、与被告人许某、何某、李某乙及马某乙等人随后来至大厅，由被告人方某领头，四处寻找被告人蒙某及杨某甲。后被告人方某等人寻至008号包房，推门后遭到被告人蒙某、郑某、马某甲、刘某及杨某甲扔酒瓶阻打。被告人方某遂持砍刀与对方互打，被告人许某持拖把帮助方某。期间，被告人丁某、许某相继进入008号包房，后被告人何某持灭火器、被告人方某持砍刀亦进入该包房内，对杨某甲及被告人蒙某进行殴打。杨某甲头部被方某持刀砍伤，后被告人方某、丁某被被告人郑某、马某甲劝离包房。此时被告人许某因被对方用啤酒瓶打中头部，遂同被告人李某乙分别持灭火器箱子、拖把、再次与蒙某在楼道内发生厮打。在被告人郑某、马某甲的积极拉劝下，被告人李某乙、许某及携带灭火器的何某遂离开现场。待被告人李某甲再次赶至“皇家1号”KTV楼下欲上楼时，碰上被告人方某、丁某、许某、何某、李某乙等人下楼，会面后各自逃离。后经公安部门人体损伤检验，杨某甲头皮损伤程度为轻微伤。
被告人方某打车逃离时，发现自己的金项链丢失，遂与被告人何某、李某乙重新返回“皇家1号”KTV楼下找寻项链，被蒙某、郑某、马某甲、刘某发现围攻堵截。被告人方某躲入一酒店里，被告人何某面部被蒙某所持啤酒瓶划伤，被告人李某乙被蒙某持啤酒瓶，被告人郑某、马某甲、刘某用拳脚共同殴打致伤。后经平凉市人民医院诊断，被告人何某：1、头部外伤；2、左侧面动脉断裂；3、颈部外伤；4、颈部皮肤裂伤。被告人李某乙：1、脑震荡；2、左面部裂伤并软组织肿胀；3、左手皮肤裂伤并软组织损伤。经法医学鉴定：何某、李某乙损伤程度均为轻伤。
认定上述事实的证据有：接受刑事案件登记表、接处警登记册、平凉市人民医院疾病证断证明、住院病历、法医学人体损伤程度鉴定意见书、户籍证明、抓获经过、浙江省乐清市人民法院刑事判决书，甘肃省平凉市公安局崆峒分局取保候审决定书，甘肃省平凉市中级人民法院刑事附带民事判决书、甘肃省平凉市崆峒区人民法院刑事判决书、刑事附带民事判决书、证人马某乙、吴某、杨某甲、李某丙、郝某、杨某乙、马某丙、监控录像以及各被告人的供述。
原审法院认为，被告人方某、丁某、许某、何某、李某乙因日常生活中的偶发纠纷，借故生非，持凶器随意殴打他人，已构成寻衅滋事罪。被告人李某甲引发事端，明知被告人方某、丁某纠集他人滋事而在现场等候积极参与，未得逞回家后又再次赶至案发地点提供帮助，其主观上犯罪故意明显，客观上积极追求犯罪结果，已构成共犯，对其应以寻衅滋事罪定罪处罚。被告人蒙某、郑某、马某甲、刘某持械共同故意非法伤害他人身体健康，致人轻伤的行为，已构成故意伤害罪。被告人丁某、许某、何某系累犯，应从重处罚。被告人李某甲在作案时年龄未满十八周岁，应从轻处罚。在寻衅滋事共同犯罪中，被告人方某、许某、丁某、何某均属主犯，被告人李某乙、李某甲属从犯，应从轻处罚。在故意伤害共同作案中，被告人蒙某属主犯，被告人郑某、马某甲、刘某属从犯，应从轻处罚。案发后，被告人蒙某能协助公安干警抓获同案犯，构成立功。被告人刘某主动投案并如实供述其犯罪事实，属自首，可从轻处罚。综述各被告人犯罪事实及法定、酌情量刑情节，被告人李某甲犯罪情节轻微，可免予刑事处罚。被告人李某乙、郑某、马某甲、刘某无前科，犯罪情节相对较轻，认罪、悔罪态度明显，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，均可适用缓刑。依据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款、第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第十七条第一款、第三款、第六十七条第一款、第三款、第六十八条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第二款之规定，以被告人方某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年五个月；被告人丁某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年八个月；被告人许某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年十个月；被告人何某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月；被告人李某乙犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月；被告人李某甲犯寻衅滋事罪，免予刑事处罚；被告人蒙某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；被告人郑某犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月；被告人马某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月；被告人刘某犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年六个月。
原审被告人丁某上诉提出：其没有纠集人员并实施寻衅滋事行为，发生打架的原因系李某甲引发，原判认定事实不清，量刑不当。
原审被告人何某上诉提出：其去酒店帮助朋友送酒，未积极参与打架，且其本人亦受到伤害，请求从轻处罚。
原审被告人蒙某上诉提出：被告人方某、丁某寻衅滋事引起事端，其行为属正当防卫，请求对其适用缓刑。
经审理查明，2012年9月16日20时许，上诉人蒙某及原审被告人郑某、马某甲、刘某及杨某甲（已行政处罚）前往平凉市崆峒区“皇家1号”KTV008包厢内消费，并叫来陪酒女李某。期间，原审被告人李某甲冲进008包厢将李某拉走。上诉人蒙某及杨某甲追至大厅质问，并与原审被告人李某甲、方某、上诉人丁某发生言语冲突。此后，原审被告人方某、上诉人丁某纠集李某甲、许某、何某、李某乙及吴某、马某乙（另案处理）等十余人再次返回该包厢，持砍刀、灭火器等物殴打原审被告人郑某、蒙某等人，致杨某甲轻微伤。后原审被告人方某等人逃离现场。
原审被告人方某逃离现场后，发现自己的金项链丢失，遂与上诉人何某、原审被告人李某乙返回“皇家1号”KTV楼下寻找金项链，被郑某、蒙某、马某甲、刘某发现并围攻，何某面部被上诉人蒙某所持啤酒瓶划伤，李某乙被上诉人蒙某持啤酒瓶、郑某、马某甲、刘某拳打脚踢受伤。经法医鉴定，何某、李某乙所受损伤均为轻伤。
认定上述事实的证据已在一审庭审时出示、质证、认证，证据来源合法，内容客观、真实，经本院审查属实，予以确认。
本院认为，原审被告人方某、许某、李某乙、李某甲及上诉人丁某、何某随意殴打他人，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪；在寻衅滋事共同犯罪中，原审被告人方某、许某、上诉人丁某、何某属主犯，原审被告人李某乙、李某甲属从犯。上诉人蒙某、原审被告人郑某、马某甲、刘某持械故意伤害他人身体健康，致人轻伤的行为，确已构成故意伤害罪；在故意伤害共同犯罪中，上诉人蒙某属主犯，原审被告人郑某、马某甲、刘某属从犯。上诉人丁某、何某、原审被告人许某属累犯，应从重处罚。原审被告人李某甲犯罪时系未成年人，应从轻处罚。上诉人蒙某具有立功情节，可从轻处罚。原审被告人刘某具有自首情节，可从轻处罚。关于原审被告人丁某、何某上诉提出的意见，经查，上诉人丁某纠集他人并具体实施寻衅滋事犯罪，上诉人何某积极参与并持械实施殴打的犯罪事实有同案犯方某、许某、李某乙的供述、证人马某乙、吴某、杨某乙、马某丙等证言以及视频监控录像予以证实，其二人上诉提出的意见与本院查明的事实不符，故对其上诉意见不予采纳。关于原审被告人蒙某上诉提出的理由，经查，上诉人蒙某在故意伤害犯罪中持械积极实施殴打他人并致二人轻伤，其行为不符合正当防卫的构成要件，原判根据其系主犯的犯罪事实，立功的从轻情节，对其在法定刑幅度内判处的刑罚适当，故对其上诉理由亦不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律准确，审判程序合法，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李 燕
代理审判员 岳学敏
代理审判员 高玉芬
二〇一四年七月十四日
书 记 员 马海军