湖北省浠水县人民法院
行 政 判 决 书
（2016）鄂1125行初105号
原告浠水天下置业有限公司，住所地：浠水县清泉镇莲花池社区二组，统一社会信用代码914211256884969393。
法定代表人安洪涛，该公司经理。
委托诉讼代理人王永宏，湖北印象律师事务所律师，代理权限为特别授权（代为起诉；承认、变更或放弃诉讼请求）。执业证号14211200310273015。
被告浠水县国土资源局，住所地：浠水县清泉镇闻一多大道81号，统一社会信用代码114211250112832105。
法定代表人潘呈全，该局局长。
委托诉讼代理人艾朝辉，该局工作人员，代理权限为一般代理。
委托诉讼代理人贺国兵，湖北功竞元律师事务所律师，代理权限为一般代理。
第三人夏长青，男，1970年11月22日，湖北省浠水县人，住武汉市江岸区。
第三人姜华，男，1970年6月23日，汉族，湖北浠水县人，住浠水县。
第三人杨小齐，男，1976年11月18日出生，汉族，湖北省浠水县人，住浠水县。
第三人共同委托诉讼代理人方烈金，男，1970年11月22出生，汉族，湖北省浠水县人，住本县，代理权限为一般代理。
原告浠水天下置业有限公司（以下简称“天下置业”）诉被告浠水县国土资源局不履行行政登记法定职责一案，于2016年10月31日立案后，2016年11月8日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书，并依法组成合议庭，于2016年12月9日公开开庭进行了审理。原告天下置业的委托诉讼代理人王永宏，被告浠水国土资源局的委托诉讼代理艾朝辉、贺国兵，第三人共同委托诉讼代理人方烈金到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告天下置业诉称：第三人夏长青、姜华、杨小奇以拍卖的方式购得了原浠水县检察院宿舍楼房产，并办理了1761.31㎡土地使用权证。2007年7月，三人作为股东成立了原告天下置业公司，并将购得的上述房产拆除后将土地转让至原告公司进行房地产开发。2010年9月，原告在该地块建设“天下城市星座物业项目”，后在建设过程中，原告非法占地319.59㎡，建筑面积超规划6120.79㎡。2014年9月，浠水县城区查处违法用地和违法建设工作领导小组办公室（以下简称“查违办”），对原告公司上述违法行为进行查处，原告予以补缴了费款罚款和罚款共计2213799元。同年9月11号，“查违办”向被告单位下达了“违法建设处理补办手续通知书”。后原告公司依被告单位要求向其提交了各种办理土地使用权登记和变更登记的各项材料，且双方于2015年2月5日双方就原告公司非法占地319.59㎡签订了《国有建设用地使用权出让合同》，亦向浠水县人民政府进行了报批。但被告一直至今未向原告公司办理上述登记。现诉至法院，要求被告将原告位于清泉镇学堂路2080.90㎡土地登记和变更登记到原告公司名下。
被告浠水县国土资源局辩称：1、原告没有向被告提出土地登记和变更登记申请，其提起的不履行法定职责的诉讼不能成立；2、原告“时代广场”建设后的实际容积率为10.14，远远超过了被告与三位第三人签订出让合同约定的6.8的容积率，按照法律规定超容积率建设的，应当补缴出让金，但原告及第三人均未补缴出让金，在原告的违法行为未处理前，其要求办理变更登记是不能成立的；3、原告要求变更登记的夏长青、姜华、杨小齐三人共同所有的面积1673.41㎡的土地使用权被法院司法扣押，被告不能为其办理变更登记。
原告为证明其诉讼请求，向本院提供以下证据：
1、原告公司营业执照及被告统一社会信用代码各一份，拟证明原、被告均具备独立诉讼主体；
2、2009年1月13日，浠水县人民政府颁发给原告公司股东夏长青、姜华、杨小齐的土地使用证复印件（面积1761.31平方米），及原告公司股东决议，拟证明公司用于房地产开发之地初始权源；
3、2010年9月15日，浠水县发改局出具的（2010）107号文件一份及浠水县建设局2010年8月26日颁发的《建设工程规划许可证》，拟证明原告公司在股东所购买的地块上从事开发，已经浠水县发改局审核批准；
4、浠水县人民政府“查违办”出具的“房地产市场清理整顿审核表”一份，拟证明原告从事房地产开发，已经缴纳了各种税费，政府各机关进行了审核处理；
5、浠水县人民政府“查违办”2014年9月11日向浠水县国土资源局下达的“违法建设处理补办手续通知书”一份及原告2014年9月13日的办理土地登记申请书一份，拟证明原告公司建设非法占地319.59㎡，“查违办”已作处理，向国土局发出通知，要求其为原告公司办理相关手续；
6、2014年10月11日，被告单位向浠水县人民政府出具的《出让国有建设用地使用权呈报表》一份，拟证明原告公司从事房地产开发时，违法占用319.59㎡土地，浠水县人民政府已同意将土地使用权出让给原告公司；
7、2015年2月5日，原告公司与被告单位签订的《国有建设用地使用权出让合同》一份，拟证明原告公司从事房地产开发时违法占用的土地面积，使用权被告已出让给原告公司。
8、2014年6月23日“查违办”请示文件一份，拟证明“查违办”代替原告进行申请。
被告浠水县国土资源局对原告证据质证意见为：证据1无异议；证据2真实性无异议；证据3真实性、合法性无异议，但对其关联性有异议，土地使用权的登记、发证与建设单位无关联性；对证据4真实性无异议，但该证据无法证实超容积率已作处理，超容积率补收出让金是国土部门的职责，从审核表看，补缴的税款2204212元是原告受让319.59平方米土地的出让金，国土收取的罚款也是319.59平方米的处理罚款，证据时间看，处罚的时间是2014年3月，确定规划容积率的时间是2015年1月，因此，在查违处罚时，没对超容积率进行处理，且该两种行为不是同一违法行为。证据5“通知”真实性无异议，同时该通知是要求按依法按正常程序办理相关性手续，并非指令国土局必须办理，对申请书真实性需要核实，变更登记的申请应当有原权利人的申请，只有原告的申请不符合形式要件。证据6、7真实性无异议，原告通过合法程序取得的只有两块地。对证据8，该证据只是请示，没有结果，对该证据是否能作为证据法院裁判。
被告浠水县国土资源局在规定举证期限内向本院提供证据如下：
1、P（2008）01号地块拍卖公告、宗地图、位置图、P（2008）01号地块补偿说明、浠水县城乡规划局关于老检察院地块规划条件、公证书、拍卖笔录、拍卖成交确认书、国有建设用地使用权出让合同、特此说明、申请登记发证报告、浠水县土地登记调查审批表、土地使用权证书、领条各一份，拟证明浠水县国有建设用地P（2008）01号地块经依法拍卖，夏长青、姜华、杨小齐等三人合伙竞买，2009年1月10日，该宗地已经登记到夏长青、姜华、杨小齐名下，登记面积1673.41㎡，性质为商业用地，出让年限40年。浠水县国土资源局已经为其核发了01044号国有土地使用权证书。
2、浠水天下置业有限公司企业法人营业执照、组织机构代码证、法定代表人身份证复印件各一份；浠水县教育局关于出售我局继续教育中心车库的请示、浠水县城乡规划局关于浠水县教育局继续教育中心车库地块规划意见、拍卖成交确认书、情况说明、国有建设用地使用权呈报表各一份，拟证明原告依法通过拍卖程序竞得了位于浠水县教育局继续教育中心车库87.9㎡的国有建设用地使用权的情况；
3、夏长青与贺勇、林佩兰，原告与谢干清签订的《房屋转让协议》三份，老检察院后协议出让地块价格确定方案一份，非税收入一般缴款书两份，出让国有建设用地使用权呈报表一份、国有建设用地使用权呈报表一份，拟证明原告通过购买贺勇、林佩兰、谢干清等三家私人住房，并通过协议出让的方式取得了面积为319.95㎡的国有建设用地使用权的事实。
4、被告征询浠水县城乡局的征询地块规划条件的函、浠水县城乡规划局天下置业有限公司（时代广场）现状指标，拟证明夏长青、姜华、杨小齐通过竞买取得的1673.41㎡土地使用权，在建设过程中，超过规划容积率进行建设，依照相关法律规定，应当重新补缴出让金的事实；
5、《土地管理法》、《城市房地产管理法》、《土地登记办法》、《建设用地容积率管理办法》，拟证明浠水县国土资源局办理土地登记的法律依据。
6、浠水县人民法院协助执行通知书二份、民事裁定书一份，拟证明因司法行为的介入，变更登记无法进行的事实。
原告对被告证据的质证意见为：对被告证据1真实性无异议，但经股东会议该土地已转入原告名下；证据2、3真实性无异议，同时证明被告已收到相关资料或申请；证据4真实性无异议，但认为“查违办”处理的部分应该也有容积率的问题；对证据5无异议；对证据6真实性无异议，但认为原告已撤诉，应该可以解除不准变更登记。
经双方当事人举证、质证，本院现对双方证据认证如下：原告证据1、2、4、5、6、7、8及被告证据1、2、3、4、5、6的真实性，对方均表示无异议，可以作为本案认定事实的依据。原告提供的证据3虽然真实合法，但与本案无关，不能作为本案定案根据。
通过以上有效证据，本院确认本案事实如下：
2008年12月16日，被告浠水县国土资源局决定以拍卖的方式出让P（2008）01号地块（即原老检察院宿舍楼）的国有建设用地使用权，该地块实际面积为1673.41㎡，土地使用权出让年限40年。根据浠水县城乡规划局文件规定，该地块的土地使用性质为商业用地、容积率为6.8、建筑密度70%。2009年1月6日，第三人夏长青通过竞买的方式以总价1512万元的价格取得该土地的使用权。2009年1月15日第三人夏长青提供说明，证明竞买是由第三人夏长青、姜华、杨小奇共同出资。2009年1月13日，浠水县人民政府为第三人夏长青、姜华、杨小奇颁发该土地《土地使用权证》。2009年8月12日，第三人夏长青、姜华、杨小奇与安洪涛共同成立原告浠水县天下置业有限公司，由安洪涛担任法定代表人（第三人以上述竞买土地入股）。2009年12月18日原告公司又通过竞买方式取得原浠水县教育局继续教育中心车库面积为87.9㎡的国有建设用地使用权，2015年1月30日，浠水县人民政府审核同意出让该宗地块。2009年4月—7月，原告公司通过向私人购买方式购得原老检察院宿舍楼旁三块土地（三块土地面积总共319.59㎡）。2014年9月，浠水县城区查处违法用地和违法建设工作领导小组办公室对原告公司非法占地319.59㎡违法行为进行查处，原告予以补缴了费款和罚款共计2213799元。同年9月11号，“查违办”向被告单位送达了《违法建设处理补办手续通知书》，内容为“天下置业公司在清泉镇红卫路的违法建设，占地面积2080.90㎡，已办理1761.31㎡土地手续，非法占地319.95㎡，总建筑面积21092.79㎡（17层，超规划许可面积6120.79㎡），已处理结案。请你局（即被告）按照规定程序补办相关手续”。2014年9月，原告及第三人多次要求被告办理土地登记手续，并于当年9月13日出具申请书，内容为“我公司三位股东夏长青、姜华、杨小奇于2009年1月公开竞拍的浠水县老检察院地块（股东大会一致同意将该地块使用权变更登记到公司名下）及2009年10月我公司竞拍的浠水县教育局车库土地共计2080.90㎡，浠水县城区查处违法用地和违法建设工作领导小组办公室处理完毕（包括我公司违法占地面积319.59㎡），且已经提交违法建设处理补办手续通知书，特申请贵局（即被告）办理浠水天下置业有限公司土地产权证”。2015年1月19日浠水县城乡规划局认定原告建设现状容积率为10.14。2015年1月30日，浠水县人民政府审核同意出让面积319.95㎡地块。2015年2月5日原告与被告订立了《国有建设用地使用权出让合同》，该出让合同对出让土地（319.95㎡）的交付与出让价款的缴纳；土地开发建设与利用国有建设用地使用权转让、出租、抵押；期限届满；违约责任等进行了约定。原告公司现起诉要求被告将原告取得的上述总面积2080.90㎡国有土地登记或变更登记到原告公司名下。被告认为原告建设现状容积率超过规划，应先补缴出让金，并由原告和三位第三人共同提出申请，才能办理国有土地登记。
同时查明，第三人姜华因与案外人有民间借贷纠纷案，向本院申请财产保全并以国用第01044号土地使用权证载明的商业用地中的50%提供担保。本院以（2015）鄂浠水民保字第00021号《民事裁定书》扣押上述商业用地，并向被告送达（2015）鄂浠水民保执协字第00021-1号《协助执行通知书》通知被告协助扣押上述土地。2017年3月29日，本院以鄂11**民保字12号《民事裁定书》解除对上述涉案土地的扣押。
另查明，浠水县城区查处违法用地和违法建设工作领导小组系浠水县人民政府下设的临时行政机构，其成员单位有国土资源局、城乡规划局、住房和城乡建设局、城市管理执法局，其主要职责是对浠水县城区违法用地和违法建设行为进行查处，该小组下设办公室，负责查处工作。该办公室2014年6月23日向领导小组提交“关于规范违法建设处理及办证相关事项的请示”报告，该报告内容中含有：违法建设单位（个人）经查办处理结案，资料提供齐全并自提交办证申请之日起，各种证件应在一个月内办理完毕。浠水县人民政府时任分管副县长在该报告上批示“同意，转所涉部门遵照执行”。
本院认为，本案的争议的焦点有二点。争议焦点一、原告是否向被告提交土地登记申请？根据《土地登记办法》规定，土地登记应当依申请进行，本案原告在庭审中向本院提交了其于2014年9月13日向被告提交的办理土地使用权证的《申请书》，被告虽然以该申请无签收人签名而对其真实性存疑，但未未能提供相关证据予以反驳，且原告有证据证明被告已就本案登记事项进行过讨论并形成会议纪要，被告未能提供上述相关证据，应认定原告的主张成立，即原告向被告提交了土地登记申请。至于原告提交的申请中的变更登记无原土地权利人的申请亦不应归责于原告，理应由被告根据《土地登记办法》的规定五日内一次性告知补正，故被告认为原告的申请不符合法定形式的辩解理由亦不能成立。争议焦点二、被告能否认定本案原告在建设中改变了容积率未补缴土地差价而不予登记？首先，容积率是指一定地块内总建筑面积与建筑用地面积的比值。根据《城乡规划法》、《建设用地容积率管理办法》的相关规定，建设用地的容积率主管部门是城乡规划局，本案被告无权对原告的建设是否改变容积率进行认定。其次，城乡规划主管部门并未认定原告的建设擅自改变容积率的规划条件。浠水县城乡规划管理局在2008年12月29日出具的《关于老检察院地块规划条件》中，只对“现有建设用地面积1673.41㎡”提出容积率为6.8的规划条件，而在浠水县城乡规划局2015年1月9日出具的《天下置业有限公司（时代广场）现状建设指标》中指出：天下置业有限公司（时代广场）总用地面积2080.90㎡(原已办理1761.31㎡土地手续，非法占地319.59㎡)，建筑占地面积1696.49㎡，查违补办总建筑面积21092.79㎡（原已许可14972㎡，超规划许可6120.79㎡），建设现状容积率为10.14。显然，城乡规划主管部门2008年出具的规划条件只是针对当时的建设情况（即建设用地1673.41㎡）提出的容积率为6.8的规划条件。而2015年出具的《天下置业有限公司（时代广场）现状建设指标》则包含了本案的全部建设用地即总用地面积2080.90㎡，且其“建设现状容积率为10.14”只是客观描述，并未认定原告擅自调整容积率建设。第三，即便经城乡规划主管部门认定被告此后的建设有擅自调整容积率建设的违法行为，被告也可根据城乡规划主管部门的认定意见，再要求原告按规定补缴土地差价，而不能据此不予进行土地登记。故被告认为原告超容积率进行建设应当补缴土地出让金方能进行登记的辩解意见不能成立。
综上所述，原告持合法有效的土地权属来源文件，及相关证明材料，申请被告对位于浠水县清泉镇学堂路的总面积2080.9㎡的土地办理登记和变更登记，不存在不予登记的情形，被告依法应当办理。被告拖延履行土地登记的法定职责，违背法律规定。被告认为改变容积率应补缴土地出让金才能登记的辩解理由，既无事实根据，亦无法律依据，本院不予采信。据此，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条的规定，判决如下：
责令被告浠水县国土资源局于本判决生效后二十日内为原告浠水天下置业有限公司办理位于浠水县清泉镇学堂路的总面积2080.9㎡的土地登记和变更登记。
本案受理费50元，由被告浠水县国土资源局负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人数提出副本，上诉于湖北省黄冈市中级人民法院。
审 判 长 ： 洪 彬
审 判 员 ：张向明
人民陪审员 ： 高 亮
二〇一七年三月二十九日
书 记 员 ：詹卫兵
附录：
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户名：湖北省黄冈市中级人民法院；
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