.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}辽宁省大连市中级人民法院p t ” > 民 事 判 决 书（2017）辽02民终8950号上诉人（原审原告）：徐瑞琦，女，1995年2月9日出生，汉族，无职业，住辽宁省大连市金州区。委托诉讼代理人：徐任，上诉人父亲，1968年8月29日出生，汉族，无职业，住大连市金州区。被上诉人（原审被告）：大连常瑞集团有限公司，住所地辽宁省庄河市城山镇当铺委。法定代表人：马永辉，该公司总经理。委托诉讼代理人：宋双增，辽宁德济律师事务所律师。上诉人徐瑞琦因与被上诉人大连常瑞集团有限公司劳动争议一案，不服大连市金州区人民法院（2017）辽0213民初3758号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月10日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人徐瑞琦及其委托诉讼代理人徐任、被上诉人大连常瑞集团有限公司的委托诉讼代理人宋双增到庭参加诉讼。本案现已审理终结。徐瑞琦上诉请求：撤销一审判决，改判被上诉人支付上诉人赔偿金5,000元（2,500/月×2）、提前通知解除劳动合同的代通知金2,500元、5月份工资612.90元、2016年10月至2017年5月公休日加班费5,976.88元、年休假工资731.09元、2017年6月1日至判决书生效之日止3个月工资和25%的赔偿费9,375元。事实和理由：上诉人提举的录音录像证据能够证明被上诉人违法解除劳动合同并威胁哄骗上诉人在空白解除劳动合同证明书上签字。被上诉人提供的解除劳动合同证明书是虚假证据。上诉人每月工资为2,500元，一审判决对此认定有误。上诉人在其他单位连续工作20个月，应当享受带薪年休假工资。被上诉人解除劳动合同未提前通知，应当支付代通知金。被上诉人存在拖欠工资的行为，应当支付。上诉人存在加班事实，被上诉人应当支付加班费。被上诉人拒不开具合法有效的解除劳动合同证明书，导致上诉人无法找到工作，应当赔偿因此产生的损失。大连常瑞集团有限公司辩称，不同意上诉人的上诉请求。一审判决认定事实清楚，应当驳回上诉人的上诉请求，维持原判。双方协商一致解除，被上诉人充其量给一个月的经济补偿，根本不存在强迫上诉人在空白的解除劳动合同证明书上签字的事实。如果被上诉人把空白的材料给上诉人，上诉人可以当证据使用，无须录音、录像。当时上诉人顺利交接工作，被上诉人不存在违法解除的事实。关于年薪休假，被上诉人作为建筑企业每年放20多天年假，无须支付带薪年休假工资。被上诉人不拖欠5月份的工资，2017年8月10日已打入本人卡（209.45元），因为补缴了2016年11月、12月以及2017年5月份养老保险及2015年1月公积金250元，上诉人也认可。协商解除劳动合同时，被上诉人已经出具解除劳动合同证明书，但上诉人收到后撕毁。现在上诉人提出的损失站不住脚，故不存在损失及补偿的问题。徐瑞琦向一审法院起诉请求：1、请求被告支付赔偿金5,000元；2、要求被告支付提前通知解除劳动合同的代通知金2,500元；3、要求被告支付5月份拖欠的工资1,612.9元；4、要求被告支付2016年10月至2017年5月公休月加班费6,206.89元；5、要求被告支付2016年至2017年带薪年休假工资731.09元；6、要求被告支付2017年6月1日至判决生效日，三个月工资7,500元和25％的赔偿费9,375元，合计25,195.87元。一审法院认定事实：原告于2016年10月12日到被告处工作，职位为会计助理，工资为每月2,250元，原告在被告处工作至2017年5月31日。2017年5月31日，原告与被告解除劳动合同。一审法院认为，关于原告赔偿金的诉请，因被告提供的《解除劳动合同证明书》中载明，双方协商一致解除劳动关系，原告提供的证据不足以证明被告违法解除与原告的劳动关系，故原告该诉请本院不予支持。关于原告诉请被告扣发工资，原告对2016年11月、12月社会个人保险个人承担部分数额有异议，但不能提供证据予以证明，故该诉请本院不予支持。关于原告诉请带薪年休假，2016年5月前，原告在案外企业工作并由其为原告缴纳社会保险，2016年6月至10月，由原告本人在临时管理户自己缴纳社会保险，2016年11月至2017年5月，由被告缴纳社会保险，因原告情况不符合带薪年休假条件，该诉请本院不予支持。关于原告诉请加班费，其所提供的证据不足以证明其加班事实，故该诉请本院不予支持。判决：驳回原告徐瑞琦的诉讼请求。案件受理费10元由原告徐瑞琦负担。本院二审期间，上诉人提举了录音录像文字说明，拟证明解除劳动合同未经协商一致，被上诉人对该证据不予认可，认为该证据不能证明上述事实，因该证据属对录音录像的补强，仍应结合录音录像确定相关事实。上诉人另提举了社会保险缴费证明，拟证明上诉人在其他单位连续工作20个月以上，被上诉人对该证据的真实性没有异议，本院对该证据予以采信，该证据能够证明上诉人在不同用人单位累计工作时间超过12个月。被上诉人提举2017年5月上诉人工资明细表，拟证明扣除相关费用后，5月份剩余工资209.45元已经实际发放，上诉人认可收到上述款项，但认为扣款有误。本院对上述证据的真实性予以确认，上述证据能够证明被上诉人发放该月工资的数额及原因、上诉人每月自行承担的保险费及公积金数额。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：上诉人于2016年10月12日到被上诉人处工作，劳动合同期限为2016年10月12日至2017年10月11日，工资标准为2,250元/月，职位为会计助理。在职期间，上诉人每月自行负担养老保险费277.6元、医疗费69.4元、失业金费17.35元以及公积金250元，上述费用合计614.35元。上诉人实得工资为1,885.65元，应发工资为2,500元（614.35元+1,885.65元）。上诉人认可2017年春节期间，被上诉人放假两周左右。2017年5月31日，被上诉人提出与上诉人解除劳动合同,其出具的解除劳动合同证明书载明解除劳动合同的原因为双方协商一致。2017年7月4日大连金普新区劳动人事争议仲裁委员会作出大金劳人仲裁终字[2017]935号仲裁裁决，上诉人对该裁决不服，向一审法院起诉。本院认为，关于被上诉人应否支付违法解除劳动合同的赔偿金一节。因用人单位作出的解除劳动合同的决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。因此被上诉人应就双方经协商一致后解除劳动合同承担举证责任，但被上诉人提供的证据不足以证明上述事实主张，仅凭上诉人签收解除劳动合同证明书以及进行工作交接不能认定双方就劳动合同解除进行协商并达成一致，故被上诉人以此作为解除劳动合同的理由不成立，其单方解除劳动合同违法。用人单位违反劳动合同法解除劳动合同的，应当依照经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算。现上诉人在被上诉人处工作七个多月，因此被上诉人应当支付赔偿金5,000元（2,500元/月×1×2）。上诉人的该请求有事实依据及法律依据，应予支持。一审法院对双方争议举证责任分配错误，据此不支持上诉人的赔偿金的请求不当，应予纠正。关于被上诉人应否额外支付一个月工资一节。用人单位解除劳动合同的情形主要有两种，即过失性辞退和无过失性辞退，两种情形下用人单位承担的法律责任不同。而额外支付一个月工资是用人单位无过失性辞退的前提条件之一，本案属用人单位过失性辞退情形，现已确定被上诉人承担违法解除劳动合同赔偿金的法定责任，上诉人再行要求被上诉人承担额外一个月工资，缺乏事实依据，本院不予支持。关于被上诉人是否拖欠2017年5月工资一节。被上诉人提供的证据能够证明发放该月工资的数额及原因，上诉人不予认可扣款但未能提供反驳证据，故应当认定被上诉人已经足额发放该月工资，上诉人的该请求缺乏事实依据，本院不予支持。关于被上诉人应否支付加班费一节。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。现上诉人仅凭自行制作的工作记录，不足以证明存在加班事实，故一审判决不予支持加班费，符合法律规定，应予维持。关于被上诉人应否支付带薪年休假工资一节。根据《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第四条、第五条、第十条、第十二条的规定，上诉人应当享受年休假5天；上诉人2016年应当享受的年休假天数为1天[（81天÷365天）×5天]、2017年应当享受的年休假天数为2天[（151天÷365天）×5天]，合计3天。现被上诉人集中安排职工在春节期间多休假7天左右，多于上诉人在被上诉人处应当享受的年休假天数。故上诉人要求被上诉人支付带薪年休假工资缺乏事实依据，本院不予支持。关于被上诉人应否支付三个月的工资损失及25%的赔偿费一节。上诉人未能提供证据证明其存在上述损失以及上述损失由被上诉人造成，故上诉人的该主张缺乏事实依据，一审判决不予支持正确，应予维持。综上所述，徐瑞琦的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第四条、第五条、第十条、第十二条、《最高人民法院》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销大连市金州区人民法院（2017）辽0213民初3758号民事判决；二、被上诉人大连常瑞集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付上诉人徐瑞琦违法解除劳动合同的经济赔偿金5,000元；三、驳回上诉人徐瑞琦其他的诉讼请求；四、驳回上诉人徐瑞琦其他的上诉请求。一审案件受理费10元，由被上诉人大连常瑞集团有限公司负担。二审案件受理费10元，由被上诉人大连常瑞集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长车兆东审判员王迎春审判员范瑞瑶二〇一八年一月十八日书记员王澜