陕西省宝鸡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）宝民再终字第00015号
申请再审人（一审原告）刘拴财，男，生于1959年5月20日，汉族，住凤翔县郭店镇。
委托代理人刘西尧，宝鸡市司法局一四八法律服务所法律工作者。
被申请人（一审被告）宝鸡新翔化工有限公司。住所地凤翔县城西关。
法定代表人禹学峰，任该公司董事长。
被申请人（一审被告）陕西秦岭化肥总厂。
法定代表人陈立，任该公司总经理。
被申请人（一审被告）宝鸡市宁煤化工有限公司。
法定代表人禹学峰，任该公司总经理。
被申请人（一审被告）陕西秦岭化肥总厂凤翔分厂。
负责人沈成生，任该分厂厂长。
申请再审人刘拴财与被申请人宝鸡新翔化工有限公司、被申请人陕西秦岭化肥总厂、被申请人宝鸡市宁煤化工有限公司、被申请人陕西秦岭化肥总厂凤翔分厂劳动争议纠纷一案，凤翔县人民法院于2011年3月23日作出（2010）凤翔民初字第1001号民事判决，已经发生法律效力。申请再审人刘拴财不服，向本院申请再审。本院于2013年5月7日作出（2013）宝民申字第00002号民事裁定，裁定本案由本院提审，再审期间中止原判决的执行。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。申请再审人刘拴财的委托代理人刘西尧到庭参加诉讼，各被申请人经合法传唤未出庭。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明，原告自1988年3月起在陕西省凤翔县氮肥厂从事化肥搬运工作。1996年陕西省凤翔县氮肥厂改制成陕西省秦岭化肥总厂风翔分厂，原告仍继续在该分厂从事化肥搬运工作。2004年陕西秦岭化肥总厂、宝鸡市宁煤化工有限公司、陕西省秦岭化肥总厂凤翔分厂劳动服务公司三家法人和11个自然人共同投资设立了被告宝鸡新翔化工有限公司，原告继续在被告宝鸡新翔化工有限公司处从事化肥搬运工作。2009年4月22日原告在被告宝鸡新翔化工有限公司安排其搬运化肥过程中，因化肥堆垛倒塌致原告受伤，原告受伤后即被送往凤翔县医院治疗，主要诊断为：腰2椎体爆裂性骨折；其他诊断：椎管狭窄、脊髓压迫症，住院治疗23天，花费医疗费19163.66元（其中住院医疗费18725.66元、门诊医疗费438元）和交通费400元，好转出院，出院时医嘱出院后继续卧床休息6—8周，注意加强营养，门诊复查，不适随诊，1年后考虑去除内固定。2009年12月9日原告向宝鸡市劳动和社会保障局提出工伤认定申请，宝鸡市劳动和社会保障局于2010年2月1日作出宝市工认字（2010）33号工伤认定决定书，同意认定为工伤；2010年原告提出劳动能力鉴定申请，宝鸡市劳动能力鉴定委员会于2010年8月19日作出宝市劳鉴字第A-167号劳动能力鉴定结论通知书，认定为捌级伤残，原告花费劳鉴费200元。2010年10月25日原告向凤翔县劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，凤翔县劳动争议仲裁委员会作出凤劳仲不字（2010）第14号不予受理案件通知书，以被申请人停产，无法取得联系为由，决定不予受理。2010年11月11日经陕西炎城律师事务所委托，原告申请对后续治疗费和误工日期进行司法鉴定，2010年11月17日陕西宝鸡正大法医司法鉴定所作出鉴定结论，意见为原告需后续治疗费7000元，损失工作日为480天，原告花费鉴定费1200元。后原告起诉要求被告宝鸡新翔化工有限公司支付原告工伤保险待遇费用140061.30元、解除劳动合同经济补偿金49561.60元和未与原告签订书面劳动合同双倍工资24780.80元，并由被告陕西秦岭化肥总厂、被告宝鸡市宁煤化工有限公司、被告陕西秦岭化肥总厂凤翔分厂承担连带清偿责任。在庭审过程中，原告又变更诉讼请求为：一、要求与被告宝鸡新翔化工有限公司解除劳动合同；二、要求被告宝鸡新翔化工有限公司支付原告工伤保险待遇费用152278.16元（包括医疗费19203.66元；后续治疗费7000元；住院伙食补助费798元，按30元／天×38天×70％计算，第一次住院23天，二次手术15天；生活护理费4417.70元，按上年度职工平均工资×3.5月×50％计算，第一次住院23天，二次手术15天；交通费300元；工伤期间工资36044.80元，按原告月平均工资计算16个月；司法鉴定费1200元和劳动能力鉴定费200元；一次性伤残补助金22528.00元，按原告月平均工资计算10个月；一次性工伤医疗补助金30293元，按所在地上年度职工月平均工资计算12个月；一次性伤残就业补助金30293元，按所在地上年度职工月平均工资计算12个月）；三、要求第一被告支付未签订书面劳动合同经济补偿金76595.20元（按原告月平均工资从1988年3月自2007年12月计算20个月；从2008年1月自2010年10月计算3个月；从2008年2月自2010年12月计算未与原告签订书面劳动合同双倍工资差额11个月），并给原告补办1993年至2010年10月的养老保险金和缴纳相关保险费；四、要求由被告陕西秦岭化肥总厂、被告宝鸡市宁煤化工有限公司、被告陕西秦岭化肥总厂凤翔分厂承担连带清偿责任。
另查，原告在被告宝鸡新翔化工有限公司处工作期间，被告宝鸡新翔化工有限公司未给原告缴纳社会保险，原告2009年1-3月份的月平均工资为2252.80元。2009年陕西省在岗职工年平均工资为30293元。
上述事买，有原告提供的住院病历、医疗费票据、工伤认定决定书、劳动能力鉴定结论通知书、司法鉴定意见书、鉴定费票据、交通费票据、凤翔县劳动争议仲裁委员会不予受理案件通知书、证人证言、被告宝鸡新翔化工有限公司投资情况工商档案及被告陕西秦岭化肥总厂提供的出资付款凭证等证据证实，事实清楚，足以认定。
一审法院认为，《中华人民共和国劳动法》第七十二条、第七十三条明确规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费，劳动者因工伤享受社会保险待遇。国务院颁布的《工伤保险条例》规定，职工因工作遭受事故伤害进行治疗，享受工伤医疗待遇；职工住院治疗工伤的，由所在单位按照本单位因公出差伙食补助标准的70％发给住院伙食补助费；职工接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月，伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长；工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，应支付给一次性伤残补助金和生活护理费；职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金；未参加工伤保险期间用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。陕西省实施《工伤保险条例》办法第十八条规定，停工留薪期满，工伤医疗服务机构出具继续休假证明的，按照《工伤保险条例》第三十一条规定延长停工留薪期，用人单位不同意延长的，由用人单位向设区的市劳动能力鉴定委员会提出确认申请，用人单位未提出确认申请的，视同同意延长。本案被告宝鸡新翔化工有限公司和原告在劳动关系存续期间，未依法参加社会保险，根据法律规定，被告宝鸡新翔化工有限公司作为用人单位应该按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付原告费用。原告因工致残被鉴定为八级伤残，其要求与被告宝鸡新翔化工有限公司解除劳动合同，符合法律规定，本院予以支持；同时原告请求由被告宝鸡新翔化工有限公司支付的合理医疗费、后续医疗费、合理住院伙食补助费、交通费、合理鉴定费、接受工伤医疗合理的停工留薪期内的工资、一次性伤残补助金及解除合同后的一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金等均符合法律规定，本院予以支持。原告请求由被告宝鸡新翔化工有限公司支付二次手术住院伙食补助费和生活护理费，无足够证据，不予支持；原告请求由被告宝鸡新翔化工有限公司支付16个月的停工留薪期的工资，对超过12个月延长部分的工资，原告仅提供司法鉴定，无工伤医疗服务机构出具继续休假的证明，不符合规定，不予支持；原告请求由被告宝鸡新翔化工有限公司支付解除劳动合同经济补偿金，因不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定，且原告也无证据证明被告宝鸡新翔化工有限公司未与自己订立书面合同，不予支持：原告要求被告宝鸡新翔化工有限公司给自己补办1993年至2010年l0月的养老保险金和缴纳相关保险费，因该请求系原告在庭审中增加的诉讼请求，其也无证据证实自己已将该争议提交仲裁机构仲裁，故该请求不属人民法院受理范围，本院不予支持；原告要求被告陕西秦岭化肥总厂、被告宝鸡市宁煤化工有限公司、被告陕西秦岭化肥总厂凤翔分厂对被告宝鸡新翔化工有限公司承担的责任负连带清偿责任，因被告宝鸡新翔化工有限公司系独立法人，应独自对外承担民事贡任，原告要求被告陕西秦岭化肥总厂、被告宝鸡市宁煤化工有限公司、被告陕西秦岭化肥总厂凤翔分厂承担连带责任无事实和法律依据．本院不予支持。为维护用人单位和劳动者合法权益．依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、第七十三条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、国务院《工伤保险条例》第二十九条、第三十一条、第三十二条、第三十五条、第六十条、陕西省实施《工伤保险条例》办法第八条、第十八条及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》等相关规定，判决，一、由被告宝鸡新翔化工有限责任公司于本判决生效后十日内支付原告刘拴财工伤保险待遇费用81494．86元（其中医疗费19163.66元；后续治疗费7000元；住院伙食补助费483元，按30元／天×38天×70％计算；生活护理费3786.60元，按上年度职工平均工资×3个月×50％计算：交通费300元；停工留薪期内工资27033.60元，按原告月平均工资计算12个月；司法鉴定费1000元；劳动能力鉴定费200元；一次性伤残补助金22528.00元，按原告月平均工资计算10个月）；二、解除原告刘拴财与被告宝鸡新翔化工有限责任公司的劳动合同，由被告宝鸡新翔化工有限责任公司支付原告刘拴财一次性工伤医疗补助金30293元（按上年度职工月平均工资计算12个月）和一次性伤残就业补助金30293元（按上年度职工月平均工资计算12个月）；三、驳回原告刘拴财要求被告宝鸡新翔化工有限责任公司支付其余工伤保险待遇费用、经济补偿金和补办养老保险金及缴纳相关保险费的诉讼请求；四、驳回原告刘拴财要求被告陕西秦岭化肥总厂、被告宝鸡市宁煤化工有限公司、被告陕西秦岭化肥总厂凤翔分厂对被告宝鸡新翔化工有限责任公司所负责任承担连带清偿责任的诉讼请求。以上一、二条限判决生效后15日内执行清楚。如义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，应加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告宝鸡新翔化工有限责任公司承担。
判决发生法律效力后，刘拴财向本院申请再审称：1，生效判决第三项内容不符合法律规定，并漏判了未签订书面劳动合同二倍工资差额。申请人要求支付1988年3月至2010年10月的经济补偿金（51814.40元）符合劳动合同法第38条、第46条和第47条的规定，并应支付二倍工资差额24780.80元。并应补办并交纳1993年3月至2010年10月的社会养老保险并交纳相关保险费。2，生效判决第四项错误。第二、第三、第四被告应对第一被告的债务在未缴纳出资的范围内承担连带清偿责任。
经再审审查，案件事实同原一审查明事实相一致。
本院再审认为，用人单位和劳动者应当依法参加社会保险。未参加工伤保险期间用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。申请再审人刘拴财在工作中受伤，属于工伤，已经相关部门确认，并被宝鸡市劳动能力鉴定委员会认定为八级伤残，申请再审人刘拴财应当享受相应的工伤保险待遇，作为用人单位的被申请人宝鸡新翔化工有限公司，因其未参加工伤保险，故被申请人宝鸡新翔化工有限公司应按规定的工伤保险待遇的项目和标准向申请再审人刘拴财支付费用。原一审判决按照申请再审人刘拴财应当享受的工伤保险待遇进行了判决，并无不妥。对于申请再审人刘拴财认为自己仍应当享受未签劳动合同的双倍工资和经济补偿金，及相关养老保险待遇问题。凤翔县劳动争议仲裁委员会分别在2010年10月25日和2011年4月20日，两次对申请再审人刘拴财的仲裁申请作出不予受理通知书，故申请再审人刘拴财就该争议提起诉讼后，人民法院应当作出处理。被申请人宝鸡新翔化工有限公司在与申请再审人刘拴财劳动关系存续期间的1993年至2010年10月应当为申请再审人刘拴财办理养老保险，承担单位应当缴纳的费用，故该项请求应予支持。对于申请再审人刘拴财主张的未签劳动合同的双倍工资，和解除劳动合同的经济补偿金问题。首先，申请再审人刘拴财在所应享受的工伤保险待遇中，已经主张了因解除劳动合同可享有的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，因该主张符合《工伤保险条例》第三十七条（二）的规定，已经被支持，故申请再审人刘拴财再次以解除劳动关系为由主张获得经济补偿金的请求，属于重复主张不予支持。其次，对于申请再审人刘拴财未签订劳动合同要求双倍工资的主张，证明是否签订书面劳动合同的举证责任在用人单位一方，被申请人宝鸡新翔化工有限公司并无已签订书面劳动合同的证据提交，故申请再审人刘拴财以未签订书面劳动合同，要求双倍工资差额24780.80元的主张，应予支持。对于申请再审人刘拴财要求被申请人陕西秦岭化肥总厂、被申请人宝鸡市宁煤化工有限公司、被申请人陕西秦岭化肥总厂凤翔分厂应与被申请人宝鸡新翔化工有限公司承担连带清偿责任的主张。被申请人宝鸡新翔化工有限公司是与申请再审人刘拴财之间存在劳动关系的独立的公司法人，具有独立的财产，区别于其股东的财产。虽然申请再审人刘拴财举证证明被申请人宝鸡新翔化工有限公司的股东存在未完全出资的问题，但是根据最高人民法院关于公司法解释的相关规定，只有当公司财产不足以清偿债务时，才能向未完全出资的股东主张权利。本案被申请人宝鸡新翔化工有限公司的注册资本1000万元，实际出资500万元，申请再审人刘拴财无证据证实被申请人宝鸡新翔化工有限公司发生资产不足以清偿其债务的情形，故该主张不予支持。
综上，申请再审人刘拴财的申请再审理由部分成立，原审判决适用法律不当，应予纠正。经合议庭评议，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持凤翔县人民法院（2010）凤翔民初字第1001号民事判决第一、二、四项及诉讼费的承担。即“一、由被告宝鸡新翔化工有限公司于本判决生效后十日内支付原告刘拴财工伤保险待遇费用81494．86元（其中医疗费19163.66元；后续治疗费7000元；住院伙食补助费483元，按30元／天×38天×70％计算；生活护理费3786.60元，按上年度职工平均工资×3个月×50％计算：交通费300元；停工留薪期内工资27033.60元，按原告月平均工资计算12个月；司法鉴定费1000元；劳动能力鉴定费200元；一次性伤残补助金22528.00元，按原告月平均工资计算10个月）”；“二、解除原告刘拴财与被告宝鸡新翔化工有限公司的劳动合同，由被告宝鸡新翔化工有限责任公司支付原告刘拴财一次性工伤医疗补助金30293元（按上年度职工月平均工资计算12个月）和一次性伤残就业补助金30293元（按上年度职工月平均工资计算12个月）”；“四、驳回原告刘拴财要求被告陕西秦岭化肥总厂、被告宝鸡市宁煤化工有限公司、被告陕西秦岭化肥总厂凤翔分厂对被告宝鸡新翔化工有限公司所负责任承担连带清偿责任的诉讼请求。”“案件受理费10元，由被告宝鸡新翔化工有限公司承担。”
二、撤销凤翔县人民法院（2010）凤翔民初字第1001号民事判决第三项。即“三、驳回原告刘拴财要求被告宝鸡新翔化工有限公司支付其余工伤保险待遇费用、经济补偿金和补办养老保险金及缴纳相关保险费的诉讼请求”；
三、由被申请人宝鸡新翔化工有限公司为申请再审人刘拴财补缴1993年至2010年10月单位应承担的养老保险费用，具体数额以养老保险经办机构核算为准，个人应缴部分由申请再审人刘拴财承担；
四、由被申请人宝鸡新翔化工有限公司支付申请再审人刘拴财未签订书面劳动合同期间的二倍工资差额24780.80元；
五、驳回申请再审人刘拴财的其他诉讼请求。
以上具有金钱给付义务的项目应于判决生效后15日内履行完毕。
如果未按本判决指定的履行期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本判决为终审判决。
审判长 赵 宪
审判员 王养季
审判员 刘勇东
二〇一五年十一月六日
书记员 巨 静