江西省萍乡市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）萍刑一终字第22号
原公诉机关江西省上栗县人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄许根，绰号“早麻子”，男，1981年4月13日出生，汉族，初中文化，无业。因犯抢夺罪，于2008年4月被福建省莆田市涵江区人民法院判处有期徒刑一年。因涉嫌犯开设赌场罪，于2011年2月22日被上栗县公安局刑事拘留，同年3月31日经上栗县人民检察院批准逮捕，同日由上栗县公安局执行逮捕，2011年5月13日被上栗县公安局监视居住。2012年3月29日因涉嫌犯开设赌场罪经上栗县人民检察院批准逮捕，2014年7月8日由上栗县公安局执行逮捕。现羁押于上栗县看守所。
江西省上栗县人民法院审理江西省上栗县人民检察院指控原审被告人�许根犯开设赌场罪一案，于2014年11月27日作出（2014）栗刑初字第223号刑事判决。宣判后，原审被告人黄许根不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
2011年1月底，被告人黄许根和同案人张某乐、戴某（二人已判刑）等人在上栗县桐木镇天外天宾馆五楼8568房间里面进行三攻、斗牛等赌博活动，因每天需要支付房钱等费用，被告人黄许根与张某乐、戴某等人便提出从赌博中抽取一定的水钱以支付房钱和吸食冰毒等费用。后被告人黄许根与张某乐、戴某等人组织金某、荣某生、王某友、荣某兰、彭某、欧某某等人进行三攻、斗牛等赌博活动，被告人黄许根与张某乐、戴某等人从中抽取水钱，而被告人黄许根与张某乐、戴某等人在参赌人员不够时也坐项�坐庄参与赌博。在开设赌场期间，被告人黄许根与张某乐、戴某等人每天能从中抽取一千余元的水钱，共抽取水钱约一万五千余元，除支付房钱外，大部份钱款均被被告人黄许根及张某乐、戴某等人用来购买冰毒进行吸食。
（二）2011年11月份左右开始，被告人黄许根与同案人张某松、王某友、崔东山、姚义凤（公安机关称上述四人在逃）等人合伙在桐木镇小埠村肖某林家开设赌场，组织参赌人员从事三攻赌博，按一定比例抽取水钱，扣除费用后所得款平分，在肖某林家开设赌场四五天的时间。为躲避公安机关的打击，张某松与崔东山又在桐木镇城冲村保源冲水库脚下一户人家开设赌场，组织参赌人员从事三攻赌博，被告人黄许根与王某友在赌场中帮助抽水、后勤服务等工作，由宜春人崔东山占60%股份，张某松占40%股份，在该处开设赌场两天。之后为躲避公安机关的打击，张某松与崔东山又在湖南省浏阳市大瑶镇银河宾馆开设赌场，组织参赌人员从事三攻赌博，张某松、崔东山分别占赌场股份10%、90%，被告人黄许根与王某友在赌场中帮助抽水、后勤服务等工作。该赌场经营一个多月，非法获利近十余万元。在桐木镇城冲村保源冲水库脚下人家及银河宾馆开设赌场期间因被告人黄许根欠了张某松的赌债，故张某松以赌债抵付被告人黄许根工资。
原审法院认为，被告人黄许根以营利为目的伙同他人开设赌场，其行为妨害了社会管理秩序，构成开设赌场罪，且系共同犯罪，依法应予惩处。在指控一及二肖某林家开设赌场犯罪事实中，被告人黄许根起主要作用，属主犯，应按其所参与的全部犯罪处罚。在指控二桐木保源水库及大瑶银河宾馆开设赌场犯罪事实中，被告人黄许根起次要作用，属从犯，�从轻处罚。被告人黄许根在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚，系累犯，应当从重处罚。被告人黄许根对第一起犯罪事实辩解其只参与了赌博并未开设赌场，经查与事实不符，不予采信。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条第一款之规定，判决：被告人黄许根犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币三万元。
上诉人黄许根上诉提出，原审判决量刑过重，罚金也判得过重。
经审理查明：
（一）2011年1月底，原审被告人黄许根和同案人张某乐、戴某（二人已判刑）等人在上栗县桐木镇天外天宾馆五楼8568房间里面进行三攻、斗牛等赌博活动，因每天需要支付房钱等费用，黄许根与张某乐、戴某等人便提出从赌博�抽取一定的水钱以支付房钱和吸食冰毒等费用。后黄许根与张某乐、戴某等人组织金某、荣某生、王某友、荣某兰、彭某、欧某某等人进行三攻、斗牛等赌博活动，黄许根与张某乐、戴某等人从中抽取水钱，而黄许根与张某乐、戴某等人在参赌人员不够时也坐项或坐庄参与赌博。在开设赌场期间，黄许根与张某乐、戴某等人每天能从中抽取一千余元的水钱，共抽取水钱约一万五千余元，除支付房钱外，大部份钱款均被黄许根及张某乐、戴某等人用来购买冰毒进行吸食。
上述事实，有以下证据证实：
证人金某的证言及辨认笔录，证实其在桐木天外天宾馆的赌场参与了多次赌博活动，只认识其中两个在赌场里抽水的人，经辨认指认其中一人系黄许根。
证人王某友的证言及辨认笔录，证实其在桐木天外天宾馆五楼一房间的赌场打了赌，当日是黄许根打电话要其去参与的，当时李某根在场抽水。
证人彭某的证言，证实2011年2月8日其和欧某某等人在桐木天外天宾馆五楼参与了三攻赌博，其看到坐庄的人打完庄后主动拿50元或100元放在旁边。
证人欧某某的证言，证实其去桐木天外天宾馆8568房间参与过二次三攻赌博，一起赌博的有彭某、谢某南、李某根等人，有人在旁边抽水钱。
证人荣某兰的证言，证实2011年正月间其曾多次到桐木天外天宾馆参与三攻赌博，每次都有人抽水钱。
证人荣某生的证言及辨认笔录，证实2011年正月间，其在桐木天外天宾馆五楼8568房间参与了二次赌博，每次都有一青年人在场抽水钱，经辨认该青年系李某根。
同案人张某乐的供述，证实其在桐木天外天宾馆8568房间开设赌场，同伙有黄许根、李某根、戴某、谢某南。开始是自己几人�牌玩抽点水钱付房钱，后慢慢别人也来打牌，就自然而然的开设起赌场抽水钱了。主要是黄许根负责，其和李某根、戴某负责抽水钱。一般不进行具体分工，谁有空就谁抽水，戴某和李某根抽得多点，其和黄许根有时也开下庄玩下，主要以三攻、斗牛等形式进行赌博活动。给参赌人员发烟和八宝粥等东西，收到的钱也不分，都用来出去玩及吸毒等，大概共抽取水钱约一万五千余元。
同案人戴某的供述，证实其与张某乐等人经常在天外天宾馆玩，因朋友多经常有人来玩，其中就有黄许根、谢某南、“结巴”等，黄许根、张某乐及其就提议抽取一定水钱，在天外天宾馆8568房间开设了一个赌场，开始赌博的人较少，后每天进出赌场平均有十余人，其抽取水钱十余天，平均每天1000元左右，抽的钱用于开房、买槟榔、烟等，余下的全部用于购买冰毒。
同案人李某根的供述，证实其是在黄许根他们将赌场搞起来后才加入的，以前黄许根搞时，在旁边看，后“凡古哩”要其帮抽水才加入。开设赌场的同伙有黄许根、戴某、谢某南。一般是黄许根负总责，钱也是他支配，另外他还打电话叫人来参赌，如果人手不够，黄许根自己也会参赌。是在桐木天外天宾馆五楼一个套间里开设赌场，提供场所、烟、饮料等，戴某还经常接送赌客。一般抽水的钱用来玩、吃饭、开房、吸毒。一般是玩三攻、斗牛等赌博。
同案人谢某南的供述，证实是张某乐叫其到桐木天外天宾馆五楼一个套间房里参赌的，在赌场里看见有人抽水钱，每天能抽取1000余元，这些钱一般用于支付房费、零食，余下的就购买冰毒，其参与用过抽来的水钱。
原审被告人黄许根的供述，证实其知道桐木天外天宾馆8568房间有人赌博，不知是谁开设�。8568是个很大的房间，里面有床、麻将桌、电脑、沙发等。2011年2月14日张某乐、张文卫、刘强莆等在该房间内赌博。其去的几次都是在打双闭桶，里面还有不少人吸毒，其他情况不清楚。
上栗县公安局行政处罚决定书，证实黄许根、同案人李某根、谢某南及张文卫因吸食毒品被行政拘留。
办案说明，证实涉案的参赌人员“牛别”等人身份暂未核实，现在逃；黄许根、李某根、谢某南因涉嫌吸食毒品于2011年2月15日被行政拘留，2月22日该三人因涉嫌开设赌场罪转为刑事拘留。
刑事判决书2份，证实同案人戴某、张某乐因犯开设赌场罪被判处有期徒刑一年并处罚金一万元；黄许根因犯抢夺罪于2008年4月15日被福建省莆田市涵江区人民法院判处有期徒刑一年。
身份情况证明单，证实黄许根及同案人的身份情况。
（二）2011�11月份左右开始，黄许根与同案人张某松、王某友、崔东山、姚义凤（公安机关称上述四人在逃）等人合伙在桐木镇小埠村肖某林家开设赌场，组织参赌人员从事三攻赌博，按一定比例抽取水钱，扣除费用后所得款平分，在肖某林家开设赌场的时间有四五天。为躲避公安机关的打击，张某松与崔东山又在桐木镇城冲村保源冲水库脚下一户人家开设赌场，组织参赌人员从事三攻赌博，黄许根与王某友在赌场中帮助抽水、后勤服务等工作，由宜春人崔东山占60%股份，张某松占40%股份，在该处开设赌场两天。之后为躲避公安机关的打击，张某松与崔东山又在湖南省浏阳市大瑶镇银河宾馆开设赌场，组织参赌人员从事三攻赌博，张某松、崔东山分别占赌场股份10%、90%，黄许根与王某友在赌场中帮助抽水、后勤服务等工作。该赌场经营一个多月，非法获利近十�万元。在桐木镇城冲村保源冲水库脚下人家及银河宾馆开设赌场期间，因黄许根欠了张某松的赌债，故张某松以赌债抵付黄许根工资。
上述事实，有下列证据证实：
证人肖某林的证言，证实2011年12月份开始，王某友、早麻子在其家开设赌场，开了五天。刚开始是王某友提出来的，承诺每天给三百元租金，他们以三攻形式赌博，每天都有一、二十个人来，总共拿了一千二三百元给其。
证人曾某海的证言及辨认笔录，证实2011年12月其在湖南大瑶银河宾馆一房间内参与三攻赌博，该赌场是张某松、王某友、黄许根、姚义凤等人开设的。张某松、姚义凤负责抽水，黄许根、王某友负责买烟和水等，有时付钱吃饭招待。他们有两辆车子在那里，都遮住了车牌，方便接送参赌人员。其是张某松打电话叫去玩的，玩了三四次，每次走时张某松会拿100元油钱。经辨认其辨认出开设赌场的张某松、王某友、黄许根。
证人金某的证言，证实2012年元月王某友叫其一起去大瑶赌博，其知道该赌场是张某松开的，赌场的工作人员有四五个人，只认识王某友、黄许根，他们没有具体分工，都手里拿些零钱负责抽水钱。
证人姚某文的证言，证实其以钓鱼的方式在湖南大瑶一宾馆内参与过三攻赌博。桐木的赌场是张某松、黄许根、王某友、姚义凤开的，大瑶的场子不清楚。黄许根在场子里抽水，张某松在那抽水和提供服务，姚义凤和王某友负责管理和提供场所。其去大瑶的赌场二次，场子里面会提供水、槟榔、烟等，走的时候还给了一百元路费。
证人曾某山的证言及辨认笔录，证实其是从2011年11月到12月参与三攻赌博的，首先是在桐木小埠一户人家，然后是桐木城冲一户人家，然后是大瑶宾馆里。该些地方是王某友等人开设的赌场，股东有王某友（草包）、沟里（张某松）、早麻子（黄许根）、猴子等人。在桐木经营了六七天，在桐木城冲搞了四五天，在大瑶一宾馆搞了大概二十天左右。草包可能是负责的，叫人来参赌，有时候放贷。抽水在每个场子都抽，抽多少钱都不同。在场子赌博时会安排车子接送、吃饭、抽烟等。经辨认其辨认出在小埠等地经营赌场及抽水的黄许根、姚义凤，在草包、沟里经营赌场内参赌的曾某、曾某海、曾辉等人。
证人曾某义的证言，证实其在小埠村肖某林家、城冲水库、大瑶银河宾馆参与过三攻赌博。该几个赌场是张某松、王某友、黄许根、姚义凤等人经营的。张某松负责抽水，放钱给参赌人员，王某友主要叫人来参赌，有时也抽水，黄许根在场子里抽水、管钱。在小埠经营了大概十多天，在城冲有两三天，在大�有一个多月的时间。赌场里会提供吃喝，有时客人过去会提供车费。
证人徐某文的证言，证实其在2011年12月参与三攻赌博，在小埠村肖某林家及湖南大瑶一宾馆里，在小埠经营了十多天，在城冲搞了两天，在大瑶搞了较长时间，经营该些场子的是张某松、王某友、黄许根、帅扬新、姚义凤。张某松在场子里抽水放贷，王某友抽水及喊人来参赌，黄许根抽水及管账，帅扬新、姚义凤抽水。他们提供吃喝贷款，组织人员参赌，抽水获利，抽水在小埠与大瑶不同。
证人姚某福的证言，证实其在2011年12月在桐木小埠村参与过三攻赌博。因催讨张某松还钱，张某松要其去“早麻子”（黄许根）处拿钱，到草包家后面的土房子里，看到有约二十人在搞三攻，“早麻子”（黄许根）在赌场里抽水。
证人肖某生、曾某、肖某珍的证言，证实2011年年底�肖某生、肖某珍在张某松在大瑶一宾馆内开的赌场内参与过三攻赌博，曾某在张某松、王某友在桐木小埠村及湖南大瑶参与过三攻赌博，具体抽水情况、内部分工情况与上述几个证人的证言基本一致。
同案人王某友的供述及辨认笔录，证实在桐木小埠肖某林家，是其与张某松、肖某林、黄许根、姚礼明、姚义凤、帅新扬几人在肖某林家搞的，搞了三四天左右。后张某松提出他自己拿钱来搞，于是其与肖某林、黄许根、姚新明、帅新扬、姚义凤几人占20%股份，都帮张某松做事拿工钱，在肖某林家搞了十天左右，在城冲水库搞了两天。在大瑶宾馆是张某松一个人在搞，搞了一个月左右，其几人都是每人每天500元工资。在肖某林家抽水约2到3万元，在城冲抽了五六万元，张某松分了2万元。在大瑶，黄许根管账。搞的场子都提供场所，吃喝及车费。在大瑶有二个湖南人放高利贷。经辨认其辨认出一起开设赌场的张某松、黄许根、姚义凤、姚某福、姚礼明、帅扬生，参与赌博的崔海林、荣宗品。
同案人张某松的供述，证实其开设赌场的地点有三个，分别是小埠村肖某林家、城冲保源水库一户人家、浏阳大瑶银河宾馆。在肖某林家有四个股东，其、草包、“早麻子”（黄许根）和崔东山，抽到水钱平分，城冲保源水库是崔东山等宜春人约60%-70%股份，其与“早麻子”（黄许根）、草包各占约10%股份，在银河宾馆崔东山等占90%股份，其占10%股份，分红按股份。在肖某林家时由“早麻子”（黄许根）、草包、姚义凤抽水，草包管钱管账，其、“早麻子”（黄许根）、草包等人还在赌场坐庄。在保源水库时，由姚义凤抽水，由一个宜春人管钱，草包管账，其与早麻子、草包等人还坐庄以留住参赌人员。在银河宾馆，由姚维、早麻子、姚义凤三人负责抽水，其和崔东山管钱，其还负责记账。在桐木境内赌场总共抽水六万多元，在银河宾馆抽了十万余元。
原审被告人黄许根的供述，证实2011年11月左右，张某松和王某友两人在王某友家搞了一个赌场，并叫了金某、曾某、姚某文、“三哥”等十几个人在里面聚众赌博，其也带钱去玩了，后把钱输光了，还借了张某松两万多元。张某松他们又转移到肖某林老房子里打赌。因欠了张某松的钱，张某松要其帮他在赌场里抽水、管钱，赌债就不要其还了。在肖某林老房子搞了大概一两个星期，以三攻形式赌博。
现场指认照片，证实同案人张某松指认在桐木小埠村赌博场所位置及周边情况。
搜查笔录及扣押文件清单，证实从张某松住宅搜查出有北岭备课本及标有西部慧谷的练习册，并扣押。
练习册一本，证实放贷给参赌人员的情况记载。
缴款书，证实张某松被公安机关追缴罚没款12万元，王某友被公安机关追缴罚没款3.9万元。
办案说明四份，证实黄许根、帅扬生经多次传唤未到案；曾某山、姚某文等人已作治安处罚，其它违法人员未能传唤到案；城冲村一户人家开设的赌场系一无人使用的老房子，银河宾馆老板已变更无法找到之前的老板；崔东山经多次传唤未到案；王某友经多次传唤未到案，无法变更强制措施。
身份情况证明单，证实黄许根的基本身份情况。
归案说明，证实张某松系被抓获归案。
证明上述事实的证据均经一审法庭举证、质证，证据来源合法有效，能够相互印证，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）黄许根以营利为目的伙同他人开设赌场，其行为妨害了�会管理秩序，构成开设赌场罪，且系共同犯罪，依法应予惩处。在上栗县桐木镇天外天宾馆五楼8568房间和在肖某林家开设赌场犯罪事实中，黄许根起主要作用，属主犯，应按其所参与的全部犯罪处罚。在桐木保源水库及大瑶银河宾馆开设赌场犯罪事实中，黄许根起次要作用，属从犯，应从轻处罚。黄许根在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚，系累犯，应当从重处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，审判程序合法。黄许根多次开设赌场、参赌人数多、涉赌金额大并有累犯情节，原审法院对其判处有期徒刑一年三个月并处罚金人民币三万元，符合量刑规范化要求，量刑并无畸重，黄许根上诉提出原判量刑过重的意见不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李 斌
审 判 员 袁绍萍
代理审判员 刘 薇
二〇一五年一月十六日
书 记 员 彭安琪