四川省雅安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）川18民终306号
上诉人（原审原告、反诉被告）贵州银泉有色合金有限公司，住所地：贵州省麻江县。
法定代表人宋继泉，该公司总经理。
委托代理人李健，贵州万木春律师事务所律师。
委托代理人侯志成，男，1952年8月15日出生，布依族，住贵州省凯里市，该公司员工。
被上诉人（原审被告、反诉原告）汉源县源富锌业有限公司，住所地：四川省汉源县。
法定代表人：姜桂英，该公司董事长。
委托代理人刘刚，四川同兴（汉源）律师事务所律师。
委托代理人曹正猛，男，1974年1月22日出生，汉族，住四川省成都市龙泉驿区，该公司员工。
上诉人贵州银泉有色合金有限公司（以下贵州银泉公司）因与被上诉人汉源县源富锌业有限公司（以下简称源富锌业公司）分期付款买卖合同纠纷一案，不服四川省汉源县人民法院（2014）汉民初字第1840号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年1月29日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：2013年4月6日、4月16日，贵州银泉公司与源富锌业公司签订了两份《工矿产品购销合同》，供方为贵州银泉公司，需方为源富锌业公司，约定由贵州银泉公司向源富锌业公司供应四元合金阳极板4000块（其中有3000块为1765元／块，有1000块为1665元／块），供应阴极板5000块，单价为286元／块，两份合同总标的为8390000元。《工矿产品购销合同》载明：阴、阳极板产品型号按需方提供技术资料制作，双方对阳极板的板面化学成份、单板重量、材质以及阴极板的单板重量作了约定，并约定阴阳极板必须满足以次氧化锌为原料生产的技术要求。阳极板在正常生产使用情况下，质量三包为10-12个月，阴极板在正常生产使用情况下质量三包8个月；按需方确认图纸、规格及合同第二条质量要求、技术标准验收；货到后10日内对数量及产品表面提出异议；合同生效需方预付30%货款给供方，发货前再付货款总额的30%，货到交货地（2日内）经双方共同取样送检，检验合格（3日内）再支付货款总额的30%，余货款总额的10%作为质量保证金，保质期满后（3日）内由需方向供方一次性付清。特别约定：1、上述付款条件是在供方供给需方的产品无质量问题的前提下，如使用时间达不到供方承诺由供方负责如数更换有质量问题的阴阳极板。2、取制样方法：双方共同取样，双方共同制样，制好的样分一式五份各留一份化验，一份足够量的样作仲裁样由需方保存，一份送双方认可的有资质的仲裁机构检验。违约责任：对不承担本合同约定的责任和不履行本合同约定的义务视为违约，向对方承担合同总金额20%的违约金；供方提供的产品质量不合格给需方造成损失的，赔偿需方直接经济损失200万元，其他违约责任按国家《合同法》相关规定执行。合同签订后，源富锌业公司按合同约定分两次支付了贵州银泉公司合同总标的60%的货款，即5034000元。贵州银泉公司于2013年4月11日至5月13日分多次向源富锌业公司提供了阴极板5000块、阳极板4000块。源富锌业公司在使用第一批阴极板过程中，认为有1000块阴极板存在质量问题，于2013年4月28日向贵州银泉公司发出《关于阴极板调换的函告》，催促贵州银泉公司予以调换。经双方协商洽谈后，2013年6月23日，贵州银泉公司为源富锌业公司调换了1000块阴极板。事后，源富锌业公司认为贵州银泉公司另外的4000块阴极板也存在质量问题，于2013年6月7日、7月9日通过信函、短信等方式催告贵州银泉公司派人协商处理。2013年6月，贵州银泉公司派人到源富锌业公司厂区查看，但双方对未调换的4000块阴极板是否存在质量问题及是否调换没有达成一致意见。2013年7月9日，源富锌业公司向贵州银泉公司发出《催款回复函》载明：“……第二批4000张阴极板我公司于2013年6月1日投入使用后，在6月6日发现极板板面有小腐蚀麻面，我公司在2013年6月6日电话通知贵公司该情况，贵公司在6月7日答应由贵公司的王总到我公司电解锌厂查看处理，但是至今未做出任何处理办法。现我公司已将贵公司的极板全面投入使用，但我公司对贵公司现有极板的质量含有疑问及担心，所以我公司商议决定：如在今后使用中再无质量问题出现，我公司将贵公司的极板余款（贰佰伍拾壹万柒仟元）从2013年7月开始，每月支付伍拾万元，如有质量问题出现，将停止支付，并另行通知贵公司处理”。2013年7月17日、7月22日、10月10日，源富锌业公司再次通过信函、短信等方式催告贵州银泉公司派人处理阴极板板面腐蚀问题，贵州银泉公司未予处理。后源富锌业公司以贵州银泉公司提供的阴极板确实存在质量问题，到2013年10月就再不能使用，未能达到贵州银泉公司保证的8个月使用期为由，未支付贵州银泉公司余下的货款。贵州银泉公司催收未果后提起诉讼，请求依法判决源富锌业公司支付尚欠的货款3347000元、违约金1678000元，并承担本案诉讼费用。一审诉讼中，源富锌业公司认为贵州银泉公司提供的阴极板存在质量问题，未达到约定8个月的使用期限，并提出反诉，请求：驳回贵州银泉公司的诉讼请求；判决贵州银泉公司折价退还源富锌业公司4000张阴极板的货款1144000元，并承担违约金1678000元；案件诉讼费用由贵州银泉公司承担。
本案在一审审理过程中，源富锌业公司申请对使用过的阴极板进行鉴定，经一审法院委托四川省产品质量监督检验检测院鉴定，四川省产品质量监督检验检测院作出司法鉴定意见书，鉴定意见书载明：1、1#、3#阴极板的化学成分符合我国现行有效的国家标准GB／T3190-2008《变形铝及铝合金化学成分》中牌号1070的要求。2、根据资料显示，所使用的阴极板无法满足双方签订的《工矿产品购销合同》中约定的质量要求。3、根据现场勘验显示现场堆放的阴极板由于表面存在麻坑和穿孔等现象，不能正常使用。为此，源富锌业公司支付鉴定费110000元，并要求贵州银泉公司承担。
一审另查明：贵州银泉公司向源富锌业公司提供的阴、阳极板，系贵州银泉公司从其他公司购买原材料后按照订作人要求再次加工制作的产品，加工制作的阴、阳极板无产品合格证，亦无相关质监部门质量认证。双方在货物送达后，以及产生质量纠纷后，均未按照合同约定共同对贵州银泉公司提供的阴、阳极板取样送检、取样保存。
一审法院认为，贵州银泉公司与源富锌业公司签订的《工矿产品购销合同》系双方当事人在自愿、平等基础上所订立，反映了双方当事人的真实意思表示，应确认为合法、有效，对双方当事人具有法律约束力。源富锌业公司在合同签订后、发货前已支付贵州银泉公司60%的货款，即5034000元，贵州银泉公司亦按合同约定的数量将阴、阳极板提供给源富锌业公司，该事实应予以确认。对贵州银泉公司要求源富锌业公司全额支付阴、阳极板货款（含质量保证金）的诉讼请求及源富锌业公司反诉贵州银泉公司退还其4000张阴极板货款请求，因源富锌业公司对贵州银泉公司提供的4000块阳极板，价值6960000元（3000块×1765元／块＋1000块×1665元／块）和调换后的1000块阴极板，价值286000元（1000块×286元／块）无异议，故源富锌业公司应按双方约定支付此货款；4000块阴极板货款的支付问题，源富锌业公司对贵州银泉公司提供的4000块阴极板，价值1144000元（4000块×286元／块）有异议，经审查，源富锌业公司提交的证据和经委托四川省产品质量监督检验检测院作出的鉴定意见能形成证据琐琏，证实贵州银泉公司提供的4000块阴极板确定存在无法满足双方签订的《工矿产品购销合同》中约定的质量要求，存在一定的质量问题，经源富锌业公司催促，贵州银泉公司也未给予处理，故双方约定的此笔货款的10%的质量保证金114400元，源富锌业公司按照合同约定应不予给付，且源富锌业公司为此支付的鉴定费110000元，应由贵州银泉公司承担；4000块阴极板余下90%的货款，根据贵州银泉公司提供的4000块阴极板确定存在一定的质量问题的事实和源富锌业公司全部使用阴极板的实际情况，确认源富锌业公司在扣除质量保证金后应支付贵州银泉公司50%的货款，计514800元。违约金问题，贵州银泉公司和源富锌业公司在《工矿产品购销合同》中虽对违约金的计算作了明确约定，但在履行合同过程中，双方均未按合同约定共同对贵州银泉公司提供的阴、阳极板取样送检、取样保存，导致双方发生争执和纠纷，因此双方均有违约行为，应各自承担相应的责任，且贵州银泉公司因部分阴极板产品质量出现问题，就产品质量责任，已经通过扣除该部分的质量保证金承担了相应的责任，故对贵州银泉公司要求源富锌业公司给付违约金1678000元的诉讼请求和源富锌业公司反诉要求贵州银泉公司承担违约金1678000元的请求，一审法院均依法不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第一百一十一条、第一百二十条、第一百五十三条、第一百五十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：“一、由被告汉源县源富锌业有限公司在本判决生效后三十日内支付原告贵州银泉有色合金有限公司阴、阳极板货款2726800元（已扣除已支付的货款）；二、反诉原告汉源县源富锌业有限公司垫付的鉴定费110000元，由反诉被告贵州银泉有色合金有限公司承担；三、驳回原告贵州银泉有色合金有限公司的其他诉讼请求；四、驳回反诉原告汉源县源富锌业有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。”本诉案件受理费40360元，由贵州银泉公司承担20180元，源富锌业公司承担20180元；反诉案件受理费29376元，由源富锌业公司承担19284元，贵州银泉公司承担10092元。
宣判后，贵州银泉公司不服，向本院提起上诉，请求：撤销一审判决的第“一、二、三”项判决内容；源富锌业公司支付尚欠货款3356000元；源富锌业公司按约承担逾期付款违约金1678000元；源富锌业自行承担鉴定费及本案诉讼费。事实和理由：一、一审判决对相关事实认定错误。一审判决认定双方均未按合同约定共同对贵州银泉公司提供的阴、阳极板取样送检、保存，导致双方发生争执和纠纷，因此双方均有违约行为，应各自承担相应的责任的观点不能成立。因为双方虽在合同中约定了这一共同施实才能完成的行为，但合同履行过程中双方均未施实、也未向对方要求施实这一共同行为，应视为合同双方对此约定的变更；二、一审查明了源富锌业公司违约逾期支付部分货款的事实，源富锌业公司应依法按约支付违约金1678000元；三、一审判决认为本案所涉产品存在质量问题，并以此为由判决扣除源富锌业公司应付货款629200元的认定不成立。一审判决在贵州银泉公司并未违约的情况下，错误采信由源富锌业公司单方提供的、来源不明的鉴定样品做出的有明显错误的鉴定意见书来认定产品存在质量问题，且错误适用法律认定贵州银泉公司有违约行为。同时，一审判决客观上免除了源富锌业公司违约应承担的逾期付款的责任，因此一审判决第“一、二、三”项不能成立，应依法改判。
被上诉人源富锌业公司辩称：一审认定贵州银泉公司违约的理由是贵州银泉公司供货后未按合同约定提出取样、封存要求，且其供应的阴极板确实存在质量问题，并非仅以未封存取样作为认定其违约的依据；根据合同约定供方产品存在质量问题时，需方无需按合同约定的付款时间付款，而本案查明的事实已经清楚地证明了贵州银泉公司供应的阴极板存在质量问题，源富锌业没有违约行为，不存在承担违约责任的情形；贵州银泉公司拒绝到现场确认产品，是怠于履行诉讼义务，应承担不利后果，应确认该鉴定产品系贵州银泉公司提供。请求驳回贵州银泉公司的上诉请求。
二审中，上诉人贵州银泉公司和被上诉人源富锌业公司均未提交新的证据。
二审查明的基本事实与原审审理查明的一致，本院予以确认。
本院认为：贵州银泉公司与源富锌业公司签订的《工矿产品购销合同》合法、有效，对双方当事人具有法律约束力。源富锌业公司在合同签订后、发货前已支付贵州银泉公司60%的货款，即5034000元，贵州银泉公司亦按合同约定的数量将阴、阳极板提供给源富锌业公司，该事实双方无争议应予以确认。双方对于阳极板和调换后的1000块阴极板无异议，源富锌业公司应按双方约定支付此货款。对于双方争议的4000块阴极板货款的支付问题，源富锌业公司提出贵州银泉公司提供的4000块阴极板有质量问题，根据源富锌业公司提交对于阴极板出现质量问题的告知函、汉源县质量技术监督局现场检查笔录及现场照片等证据和四川省产品质量监督检验检测院作出的鉴定意见，原判对贵州银泉公司提供的4000块阴极板确定存在无法满足双方签订的《工矿产品购销合同》中约定的质量要求，存在一定的质量问题的认定正确。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十一条的规定，质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任，原判根据4000块阴极板存在一定质量问题和源富锌业公司全部使用阴极板的实际情况，作出对存在质量问题的阴极板减少价款的处理适当。另，原判根据贵州银泉公司提供的4000块阴极板存在一定的质量问题，双方均未按合同约定共同对贵州银泉公司提供的阴、阳极板取样送检、取样保存的事实，认定双方均有违约行为，对双方要求对方承担违约金的请求均不予支持的处理，符合本案实际和法律规定。
综上，贵州银泉公司的上诉理由不能成立，应予驳回。原判认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定”的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费25257.6元，由上诉人贵州银泉有色合金有限公司负担，一审案件受理费按一审判决执行。
本判决为终审判决。
审 判 长 郭康燕
审 判 员 邢 毅
代理审判员 李晓文
二〇一六年四月二十五日
书 记 员 张 瑜