河南省平顶山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫04民终98号
上诉人（原审原告）李长有，男，1963年4月21日出生，汉族。
委托代理人赵晓阳，河南倚天剑律师事务所律师。
委托代理人陈志豪，河南倚天剑律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）安邦财产保险股份有限公司平顶山中心支公司。
代表人谷贝贝，该公司总经理。
委托代理人杨迎辉。系该公司法务工作人员。
原审被告艾彦杰。
原审被告叶县马庄回族乡人民政府。
法定代表人艾玉玺，乡长。
二原审被告的委托代理人王万松，叶县148法律服务所法律工作者。
上诉人李长有与被上诉人安邦财产保险股份有限公司平顶山中心支公司（以下简称安邦财险平顶山公司）、原审被告艾彦杰、叶县马庄回族乡人民政府机动车交通事故责任纠纷一案，李长有于2015年7月29日向河南省叶县人民法院起诉，请求：判令艾彦杰、叶县马庄回族乡人民政府赔偿各项损失共计23993元；安邦财险平顶山公司在交强险承保限额内10302元，在商业三责险承保限额内赔付13691元；诉讼费由安邦财险平顶山公司承担。河南省叶县人民法院审理后于2015年11月6日作出（2015）叶民初字第1328号民事判决，李长有不服，提出上诉。河南省叶县人民法院于2016年1月6日将此案移送本院，本院于同日立案受理后，依法组成合议庭于2016年1月14日公开开庭进行了审理。上诉人李长有及其委托代理人赵晓阳、陈志豪，被上诉人安邦财险平顶山公司的委托代理人杨迎辉，原审被告艾彦杰及叶县马庄回族乡人民政府的共同委托代理人王万松均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明：2015年3月30日17时许，艾彦杰驾驶豫D×××××号北京现代牌小型轿车沿叶县昆阳大道由南向北行驶至北段东卫庄中石化加油站路段掉头时，与同向行驶李长有驾驶的无号牌本田牌两轮摩托车相撞，造成李长有、苗俞受伤、车辆有损的交通事故。叶县公安交通警察大队作出叶公交认字（2015）第078号道路交通事故认定书，认定艾彦杰负事故的主要责任，李长有负事故的次要责任。2015年3月30日，李长有被送往叶县人民医院住院治疗，经诊断为：面部皮肤撕裂伤；右侧筛窦窦壁骨折；右侧筛窦积液，2015年6月16日出院，住院78天，支付医疗费8242.98元。2015年7月27日，叶县价格认证中心作出叶鉴字（2015）第119号道路交通事故车物损失估价鉴定结论书，确认本田牌摩托车损失价值为810元。李长有支付鉴定费100元。
原审另查明，豫D×××××号车在安邦财险平顶山公司处投保有机动车交通事故责任强制保险和第三者商业责任险。交通事故责任强制保险和第三者商业责任险的保险期间均为2014年6月28日0时起至2015年6月27日24时止。李长有住院期间，叶县马庄回族乡人民政府为其垫付医疗费8000元。
原审认为，艾彦杰驾驶豫D×××××号车与李长有驾驶的两轮摩托车发生交通事故，叶县公安交通警察大队认定艾彦杰负事故的主要责任，李长有负事故的次要责任，对此双方均无异议，该认定应作为双方承担民事责任的依据。豫D×××××号车在安邦财险平顶山公司投保有交强险和第三者责任险，安邦财险平顶山公司应在交强险和第三者责任险范围内对李长有承担赔偿责任。关于诉讼费问题，根据国务院《诉讼费用交纳办法》第二十九条规定，“诉讼费用由败诉方承担”，本案中安邦财险平顶山公司应承担相应的诉讼费用。李长有的损失有：1、医疗费8242.98元；2、护理费6084.78元（住院78天，河南省上一年度居民服务业和其他服务业日均工资78.01元）；3、误工费2012.21元（河南省上一年度农村居民人均纯收入9416.10元／年，住院78天）；4、营养费780元（住院78天，每天10元）；5、住院伙食补助费2340元，（住院78天，每天30元）；6、交通费酌定为500元；7、车辆损失费810元；8、鉴定费100元；以上共计20869.97元。上述损失，医疗费8242.98元、住院伙食补助费2340元、营养费780元，在交强险10000元限额内由安邦财险平顶山公司赔偿；误工费2012.21元、护理费6084.78元、交通费500元，在交强险110000元限额内由安邦财险平顶山公司赔偿；车辆损失费810元，在交强险2000元限额内由安邦财险平顶山公司赔偿。剩余部分的损失1462.98元，由李长有与安邦财险平顶山公司在三责险赔偿限额内按照3：7的比例承担民事责任。扣除叶县马庄回族乡人民政府为李长有垫付的医疗费8000元，安邦财险平顶山公司共负担李长有的损失为12431.08元（2000元＋8596.99元＋810元＋1024.09元）。李长有的其他诉讼请求，没有证据证实，不予支持。叶县马庄回族乡人民政府的垫付款8000元，由安邦财险平顶山公司直接支付给叶县马庄回族乡人民政府。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，原审判决：一、安邦财产保险股份有限公司平顶山中心支公司于判决发生法律效力之日起十日内赔偿李长有损失共计12431.08元；二、安邦财产保险股份有限公司平顶山中心支公司于判决发生法律效力之日起十日内支付叶县马庄回族乡人民政府垫付款8000元；三、驳回李长有的其他诉讼请求。如果未按判决确定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费450元，由李长有负担162.6元，安邦财产保险股份有限公司平顶山中心支公司负担287.4元。
李长有不服原审判决，向本院提出上诉，请求：1、改判安邦财险平顶山公司赔偿李长有误工费5428元；2、本案诉讼费由安邦财险平顶山公司承担。事实与理由：李长有虽是农村居民，但年富力强，全家靠李长有打工挣钱养活。因李长有长年在外打工无固定工作，应该按照李长有主要从事的农林牧渔业平均工资计算误工费，原审按照农村居民人均纯收入计算李长有每天误工费25元不公平。
安邦财险平顶山公司答辩称：李长有没有提供证据证明其从事农林牧副渔的工作，原审按照农村居民人均纯收入计算误工损失并无不当。李长有要求按照农林牧副渔的标准计算误工费的理由不能成立，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求予以维持。
艾彦杰、叶县马庄回族乡人民政府述称，同安邦财险平顶山公司的答辩意见。请求驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明的证据、事实与原审查明的证据、事实相一致。另查明：一、本次交通事故另一受害人苗俞系乘坐李长有的摩托，在事故中受伤较轻，进行了简单治疗，没有起诉。二、二审庭审中李长有提供证人刘某出庭作证，刘某证实在2014年麦收前与李长有一起在汝州市王寨乡制作水泥大瓦，时间有20多天，每天收入200元左右。安邦财险平顶山公司质证认为：1、该证人证言并非法律规定的新证据，不符合民诉法相关规定，在程序上不合法。2、根据证人表述其与李长有一起工作的时间是2014年麦收前，而本次事故发生在2015年3月份，时间相距超过半年，不能证明李长有的收入情况。3、证人刘某和李长有有亲属关系，其证言的效力低，该证人证言依法不应采信。艾彦杰、叶县马庄回族乡人民政府同意安邦财险平顶山公司的质证意见。三、2015年河南省农林牧渔业职工平均工资25402元／年。
本院认为，2015年3月30日17时许，艾彦杰驾驶豫D×××××号北京现代牌小型轿车与李长有驾驶的无号牌本田牌两轮摩托车相撞，造成李长有、苗俞受伤、车辆有损的交通事故。叶县公安交通警察大队作出叶公交认字（2015）第078号道路交通事故认定书，认定艾彦杰负事故的主要责任，李长有负事故的次要责任。对于以上案件事实及事故责任认定，各方当事人均无异议，本院予以确认。因艾彦杰系叶县马庄回族乡人民政府的司机，叶县马庄回族乡人民政府系豫D×××××号北京现代牌小型轿车的所有人，根据相关法律规定，受害人李长有因事故造成的损失由叶县马庄回族乡人民政府承担相应的赔偿责任。因肇事车辆豫D×××××号北京现代牌小型轿车在安邦财险平顶山公司投保有交强险及商业三者险，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。受害人李长有的损失由安邦财险平顶山公司在其承保的交强险各分项限额范围内及商业三者险责任限额范围内承担赔偿责任。
关于李长有的误工费赔偿标准问题。《最高人民法院关于审理人身损害损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。……受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。李长有在交通事故发生时年龄50余岁，身体××平时务农，农闲时外出打工，其误工费参照2015年度河南省农林牧渔业职工平均工资的标准计算符合本案实际，较为适宜。故李长有的误工费为5428元（住院78天×25402元／年÷365天），原审按照河南省上一年度农村居民人均纯收入计算李长有误工费不当，本院予以纠正，李长有关于误工费的上诉理由成立，本院予以支持。
综上，李长有的损失有：医疗费8242.98元、住院伙食补助费2340元、营养费780元、护理费6084.78元、误工费5428元、交通费500元、车辆损失费810元、鉴定费100元，以上共计24285.76元。其中医疗费8242.98元、住院伙食补助费2340元、营养费780元共计11362.98元由安邦财险平顶山公司在交强险医疗费用限额内赔偿10000元；误工费5428元、护理费6084.78元、交通费500元，由安邦财险平顶山公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿；车辆损失费810元，由安邦财险平顶山公司在交强险财产损失限额内赔偿。剩余部分的损失1462.98元，由安邦财险平顶山公司在三责险赔偿限额内承担70%的赔偿责任，即1024.09元。扣除叶县马庄回族乡人民政府为李长有垫付的医疗费8000元，安邦财险平顶山公司应赔偿李长有的损失为15846.87元（2000元＋12012.78元＋810元＋1024.09元）。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第㈡项之规定，判决如下：
一、维持河南省叶县人民法院（2015）叶民初字第1328号民事判决第二、三项，即：二、安邦财产保险股份有限公司平顶山中心支公司于判决发生法律效力之日起十日内支付叶县马庄回族乡人民政府垫付款8000元；三、驳回李长有的其他诉讼请求；
二、变更河南省叶县人民法院（2015）叶民初字第1328号民事判决第一项为：安邦财产保险股份有限公司平顶山中心支公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿李长有各项损失共计15846.87元；
一审案件受理费450元，由李长有负担150元，安邦财产保险股份有限公司平顶山中心支公司负担300元；二审案件受理费50元，由安邦财产保险股份有限公司平顶山中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 谢 磊
审判员 杜军伟审判员张培培
二〇一六年一月二十九日
书记员 王 秋 月
附相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；