山西省忻州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）晋09民终1336号
上诉人（原审被告）李眉所，男，1957年3月21日出生，汉族，原平市人，农民，住本村。
委托代理人石承爱，女，1957年6月1日出生，汉族，原平市石豹沟煤矿退休职工，住原平市。
被上诉人（原审原告）山西忻州原平龙矿盘道煤业有限公司，住所地原平市段家堡乡段家堡村。
法定代表人郑学军，该公司执行董事。
委托代理人申斌清，山西弘光律师事务所律师。
上诉人李眉所因与被上诉人山西忻州原平龙矿盘道煤业有限公司经济补偿金纠纷一案，不服山西省原平市人民法院（2015）原民初字第429号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人李眉所及委托代理人石承爱、被上诉人山西忻州原平龙矿盘道煤业有限公司的委托代理人申斌清到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：被告李眉所于2004年5月19日开始在原告山西忻州原平龙矿盘道煤业有限公司处工作，工种为井下维修工，至2015年1月已连续工作10年零7个月。2015年1月24日，原告山西忻州原平龙矿盘道煤业有限公司根据国务院《关于工人退休退职的暂行办法》和煤炭工业部《关于煤炭工业企业提前退休工种范围的通知》的有关规定，认为被告李眉所符合提前退休范围、条件，应当退休，终止劳动关系。原告山西忻州原平龙矿盘道煤业有限公司通知被告李眉所办理离矿手续，终止劳动关系。李眉所认为，原告山西忻州原平龙矿盘道煤业有限公司应当向其支付经济补偿金而未支付，向原平市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁：一、原告山西忻州原平龙矿盘道煤业有限公司支付因辞退被告李眉所应支付的补偿金60761.19元；二、原告山西忻州原平龙矿盘道煤业有限公司支付被告李眉所未按规定给付经济补偿金的，应支付50%的额外经济补偿金30380.6元。2015年5月4日，原平市劳动人事争议仲裁委员会以被告没有达到法定退休年龄，原告山西忻州原平龙矿盘道煤业有限公司与被告李眉所终止劳动关系，应承担不利后果为由，作出原劳人裁字（2015）第024号裁决：一、原告山西忻州原平龙矿盘道煤业有限公司支付被告李眉所违法解除劳动合同经济补偿金60463.7元；二、其他申请证据不足，不予支持。原告山西忻州原平龙矿盘道煤业有限公司不服该裁决，现起诉请求依法确定原告山西忻州原平龙矿盘道煤业有限公司不支付被告李眉所经济补偿金60463.7元。
另查明，《关于煤炭工业企业提前退休工种范围的通知》（85）煤劳生字第109号：一、从事井下、高空、高温、特繁体力劳动或者其他有害身体健康工作的工人，无论现在或过去从事这类工作，凡符合下列条件之一者，均可以按照国务院《关于工人退休、退职的暂行办法》第一条第（二）款的规定办理退休：（一）从事高空和特别繁重体力劳动工作累计满10年的；（二）从事井下、高温工作累计满9年的；（三）从事其他有害身体健康工作累计满8年的。三、属于新增的提前退休工种有16个（见附表），即：（1）矸石山翻车工、扒矸工；（2）斜井井口摘挂钩运搬工；（3）人力装卸工；（4）矸石手选工；（5）人力破碎工；（6）人力挖煤泥工；（7）矿灯充电；（8）沥青工；（9）司炉工；（10）电焊工；（11）标准轨铁路调车、连接工；（12）露天矿大型电机车司机；（13）露天矿坑下站务工；（14）露天矿平路机司机；（15）水泥立窑煅烧工；（16）地堪野外测进工、测井仪修理工。
一审法院认为，原告山西忻州原平龙矿盘道煤业有限公司与被告李眉所之间存在劳动关系。依据煤炭工业部（85）煤劳生字第109号《关于煤炭工业企业提前退休工种范围的通知》，被告在原告处从事井下维修工工作10年零7个月，符合该通知提前退休工种范围。原告山西忻州原平龙矿盘道煤业有限公司与被告李眉年劳动合同终止。根据《中华人民共和国劳动合同法第》44条、第46条规定以及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第21条规定，有劳动合同“终止”情形给予经济补偿金的情形仅限于：“劳动合同期满，除用人单位维持或者提高劳动合同约定的条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外而终止劳动合同”、“因用人单位被依法宣告破产而终止劳动合同”、“因用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位提前解散而终止劳动合同”等，其中并没有规定劳动者达到法定退休年龄终止劳动合同需支付经济补偿金。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条之规定，判决：原告山西忻州原平龙矿盘道煤业有限公司不支付被告李眉所经济补偿金60463.7元。案件受理费10元，由原告山西忻州原平龙矿盘道煤业有限公司负担。
判后，李眉所不服,向本院提出上诉，请求：1、撤销原平人民法院作出的(2015)原民初字第429号民事判决书；2、判决被上诉人支付上诉人因违法解除劳动合同的经济补偿金60463.7元；3、上诉费用由被上诉人承担。理由为：一、原判决认定事实错误。1、被上诉人没有在应当办理退休手续时办理手续而继续用工，说明事实劳动关系存在。2、退休的前提是达到退休年龄，享受养老保险待遇后，劳动关系解除。如果达到退休年龄就让离矿，就将劳动者逐出门外，劳动者维权还有法可依么？3、被上诉人仅凭一份空白《员工离矿手续》就终止劳动关系，法院怎么能认为凭一纸空文就将劳动者逐出门外的行为是合法的。二、原判决适用法律错误。原审法院不应当适用《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第21条的规定，第21条是规定：劳动者达到退休年龄的，劳动合同终止。上诉人在达到法定退休年龄时被上诉人没有给上诉人办理退休手续，而且在继续用工，说明本条适用的条件不存在。原判决适用《中华人民共和国劳动合同法》第44条、第46条是认识上的错误，因为双方存在事实劳动关系，只是被上诉人单方面提出解除与上诉人的劳动合同，原审法院应当认定被上诉人补偿上诉人60463.7元的经济补偿金
二审法院和一审法院查明的基本事实一致。
本院认为，上诉人李眉所在达到法定退休年龄后继续在被上诉人处工作且未享受退休待遇，根据《最高人民法院行政审判庭关于超过法定退休年龄的进城务工农民因工伤亡的，应否适用<工伤保险条例〉请求的答复》（2010）行他字第10号：“用人单位聘用的超过法定退休年龄的务工农民，在工作时间内、因工作原因伤亡的，应当适用《工伤保险条例》的有关规定进行工伤认定”的规定和最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释〈三〉》第七条：“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按照劳务关系处理”的规定，上诉人李眉所在达到法定退休年龄到2015年离矿，该期间其与被上诉人之间仍属于劳动关系，故2015年被上诉人通知李眉所离矿，应为解除劳动合同，而非被上诉人主张的劳动合同终止。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，被上诉人解除与上诉人之间的劳动关系，依法应当支付经济补偿金。本院对原平市劳动人事仲裁委员会作出的原劳人裁字（2015）第024号仲裁裁决确定的经济补偿金60463.7元予以采信。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
撤销山西省原平市人民法院(2015)原民初字第429号民事判决；
山西忻州原平龙矿盘道煤业有限公司在本判决生效后十日内支付李眉所经济补偿金60463.7元。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费20元，由山西忻州原平龙矿盘道
煤业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 樊永生
审判员 李小荣
审判员 张李霞
二〇一七年六月十二日
书记员 赵 慧