吉林省延边林区中级法院民 事 判 决 书（2016）吉75民终90号上诉人（原审被告）：张永金，男，1973年4月23日出生，住吉林省和龙市。委托诉讼代理人：苏春红，吉林敖联律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李利，男，1957年11月17日出生，住吉林省和龙市。上诉人张永金因与被上诉人李利健康权纠纷一案，不服吉林省和龙林区基层法院（2016）吉7502民初150号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月17日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人张永金及其委托诉讼代理人苏春红、被上诉人李利到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张永金上诉请求：撤销一审判决，改判本人不承担李利医药费4999.82元、误工费2931.60元、住院伙食补助费1400元；追加李利住院期间的主治医师董金亮为第二被上诉人，对其罚款、拘留。事实和理由：1、一审证据严重缺失，法院不履行调证职责，认定事实错误。李利没有提供八家子林业医院打针、换药的收据，以及所在地医院同意转院治疗的手续；没有提供派出所认定伤情严重准予转院、住院治疗的批准证据；没有提供医疗鉴定单位作出脑震荡伤害，需要转院、住院治疗的医学鉴定。此外，由于不能排除需要后期转院治疗的可能性，我请求法院到事发地派出所调取案发时所有在场证人的证言、医疗证明，以便确定伤情轻重，应否转院住院治疗，但法院拒绝调取。一审法院在没有上述必要证据支持的情况下，错误认定应该转院、住院合理、赔偿成立，本人对此不服。2、一审法院适用法律错误。本案适用的法律不应是《侵权责任法》第十六条、第二十六条，而是《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第144条的规定。３、在李利没有提供相关证据的情况下，一审就认定李利是个体运输户，并判决本人赔偿误工费不合理。在李利没有住院治疗的医学根据的情况下，判决赔偿住院伙食补助费错误。４、李利在女儿李春明工作过的和龙市中医院住院治疗期间，主治医师董金亮出于私情，非对症治疗，非法开药，超标开药，非法用药，合谋盗药，帮李利制造产生巨额医疗费用的证据。李利辩称：张永金的上诉理由不成立，一审判决正确。李利向一审法院起诉请求：1、要求张永金赔偿因伤害遭受的损失，医疗费4999.82元、住院伙食补助费100.00元×20天＝2000.00元、误工费220.00元×25天＝5500.00元、护理费120.00元×20天＝2400.00元、营养费100.00元×25天＝2500.00元、交通费10.00元×25天＝250.00元、药费50.00元，共计17700.00元，但是只要求张永金赔偿15000.00元。2、张永金承担本案诉讼费用。事实和理由：2016年6月3日12时许，在喝酒过程中张永金用酒杯将我头部打伤，致使我在和龙市中医院住院治疗14天。一审法院认定事实：2016年6月3日12时30分许，李利与张永金、金虎律、张起、张奎镐、齐本会、潘秀成、何著林在八家子镇四季仙宏饭店吃饭，张永金向李利敬酒，李利不喝，双方发生了争吵，相互辱骂，进而张永金扔玻璃酒杯打在李利额头上，将其头部打伤。2016年6月8日，李利在和龙市中医院被诊断为头部外伤，住院治疗14天。李利主张的医疗费4999.82元，有和龙市中医院出具的医疗票据，应予支持。因李利住院治疗14天，参照《吉林省高级人民法院关于2015年度人身损害赔偿和小额诉讼案件标的额执行标准的通知》住院伙食补助费100.00元×14天＝1400.00元，应予支持。双方当事人对李利是开翻斗车的事实无异议，参照《吉林省高级人民法院关于2015年度人身损害赔偿和小额诉讼案件标的额执行标准的通知》交通运输行业的误工费209.40元×14天＝2931.60元，应予支持。李利未向本院提供是否需要护理和增加营养的证据，所以其请求的护理费和营养费，本院不予支持。李利未向本院提供交通费和药费的票据，所以其请求的交通费和药费，本院不予支持。综上，李利被张永金打伤，张永金应当承担赔偿责任，但张永金打伤李利前，双方发生了争吵相互辱骂，所以李利也应当承担相应的责任。根据双方当事人的过错程度，李利应承担10%的责任，张永金应承担90%的责任，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，以及《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条的规定，张永金应当赔偿李利医疗费4999.82元、误工费209.40元×14天＝2931.60元、住院伙食补助费100.00元×14天＝1400.00元，共计人民币9331.42元的90%，即8398.27元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条之规定，判决：张永金于一审判决生效后十日内赔偿李利人民币8398.27元。案件受理费175.00元，由张永金负担。二审中，当事人没有提交新证据。二审审理查明的事实与一审基本一致。另查明，和龙市中医院出具的住院结账汇总清单中记载的晕痛定胶囊、骨龙胶囊、脑心清片等药品的计量单位为粒（片），而不是盒。用量分别是：晕痛定胶囊54粒、骨龙胶囊144粒、脑心清片288片。本院认为，本案系因侵害他人的健康权而产生的纠纷，一审法院适用《中华人民共和国侵权责任法》予以调整正确。2004年颁布的《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条对《最高人民法院关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见（试行）》第144条作出调整和变更。故张永金主张本案不应适用《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，而应适用《最高人民法院关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见（试行）》第144条的上诉请求不成立。李利在八家子林业医院治疗时是门诊治疗，而非住院治疗，因此李利到和龙市中医院治疗时无须取得八家子林业医院的转院同意，也不需要派出所的批准。住院治疗更不需要以医疗鉴定单位的医学鉴定为前置要件。医疗服务合同是建立在患者对医院充分信任的基础上，李利受伤后，在合理范围内有选择医疗技术较好的医院进行治疗的权利，只要其诊治过程无扩大损失行为，该行为就被认为是适当的、合理的。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定，赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。本案中，张永金无证据证实李利到和龙市中医院治疗属非必要性、合理性。故李利转入和龙市中医院住院治疗并无不妥。关于张永金主张一审法院不履行调取证据职责的上诉请求。经查，张永金书面申请人民法院调查收集证据的时间是2016年8月12日，是在举证期限届满后，且张永金申请调查收集的证据对证明待证事实无意义，无调查收集必要，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十四条、第九十五条规定，一审法院不准许调查收集符合法律规定。关于李利的职业问题，在一、二审庭审中，双方当事人对李利是翻斗车司机从事拉沙子工作的事实均无异议，故一审参照《吉林省高级人民法院关于2015年度人身损害赔偿和小额诉讼案件标的额执行标准的通知》，以交通运输行业标准来计算误工费无不当之处。张永金主张不应赔偿误工费的上诉请求和理由不成立。关于张永金认为李利在住院期间存在非对症治疗、超标开药、非法开药、非法用药的问题，经二审庭审调查，张永金及其委托诉讼代理人苏春红承认对住院结账汇总清单中用药计量单位存在错误理解，清单中记载的药品用量为粒或片，而不是盒。实际用量分别是：晕痛定胶囊54粒、骨龙胶囊144粒、脑心清片288片，双方当事人对此均表示认可，本院予以确认。张永金没有提供证据证明李利存在非对症治疗、非法开药、非法用药的情形。故对此上诉请求和理由不予支持。因董金亮与本案的伤害事实没有法律上的利害关系，另医务人员违规违纪行为应由卫生行政部门查处，而不是法院的职权范围，故对张永金认为主治医师董金亮非法医务，请求追加董金亮为第二被上诉人，对其予以罚款、拘留的上诉请求和理由不予支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条的规定，张永金的行为侵害了李利的身体健康权，应承担民事赔偿责任。李利对纠纷的发生也有一定过错，应减轻张永金的责任。故一审法院认定张永金与李利在本案中承担的责任比例适当。综上所述，张永金的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费175.00元，由张永金负担。本判决为终审判决。审判长  朴红君审判员  张松林审判员  高培彬二〇一六年十二月十二日书记员  韩享吕