广东省佛山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤06民终5239号
上诉人（原审原告）：佛山市南海南奥房地产开发有限公司，住所地广东省佛山市南海区狮山镇小塘三环东路8号西堤国际花园18栋14号汽车库，统一社会信用代码9144060505676830XT。
法定代表人：胡锦雄。
委托诉讼代理人：卢大为，广东创誉律师事务所律师。
委托诉讼代理人：周李明，广东创誉律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：林青霞，女，汉族，1990年9月29日出生，住江西省萍乡市莲花县。
被上诉人（原审被告）：叶石，男，汉族，1989年9月12日出生，住江西省九江市湖口县。
上诉人佛山市南海南奥房地产开发有限公司（以下简称南奥公司）因与被上诉人林青霞、叶石商品房预售合同纠纷一案，不服广东省佛山市南海区人民法院（2016）粤0605民初2891号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月22日立案后，依法组成合议庭于2016年11月7日开庭对本案进行了审理，上诉人南奥公司的委托诉讼代理人卢大为到庭参加诉讼，被上诉人林青霞、叶石经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
南奥公司上诉请求：撤销一审判决，改判支持南奥公司的全部诉讼请求，一、二审诉讼费由叶石、林青霞承担。事实和理由：（一）叶石、林青霞严重违约，且存在故意违约的主观恶意。双方于2015年12月8日签订《广东省商品房买卖合同》（以下简称买卖合同）及《﹤商品房买卖合同﹥补充协议》（以下简称补充协议），叶石、林青霞选择银行按揭贷款方式付款，根据约定应于2015年12月14日前申请办理银行按揭手续并按照按揭方式付款。但南奥公司多次催告，叶石、林青霞一直置之不理。2015年12月30日，叶石、林青霞签收了南奥公司发出的律师函后仍消极应对。2016年1月28日，叶石向南奥公司借出买卖合同原件，至今未归还，也未缴纳契税和办理银行按揭所需手续。叶石、林青霞无视合同约定，拒不办理银行按揭手续，严重违约，在南奥公司多次致电、函告其违约法律后果后仍拒不改正，严重侵犯了南奥公司的合法权益。（二）补充协议第2条第（3）项并非格式条款，一审法院认定事实错误，适用法律错误，应予以改判。双方签订的买卖合同及补充协议系双方的真实意思表示，内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应依约履行。根据补充协议第18条的约定，双方在签订合同时经充分协商，且南奥公司已明确向叶石、林青霞说明合同条款并提请其注意条款内容，叶石、林青霞在补充协议的每一页均签名确认，符合合同法第三十九条的规定。故叶石、林青霞已确认买卖合同及补充协议并非格式条款，知悉并认可条款内容系其真实意思表示，并未违反公平原则。
被上诉人叶石、林青霞未提交答辩意见。
南奥公司向一审法院起诉请求：1.解除南奥公司与叶石、林青霞签订的买卖合同及补充协议；2.叶石、林青霞向南奥公司支付违约金66544.5元（总房款的10%）、律师费3000元；3.本案诉讼费由叶石、林青霞承担。
一审法院认定事实：2015年12月8日，南奥公司与叶石、林青霞签订买卖合同，约定：叶石、林青霞向南奥公司购买位于佛山市南海区狮山镇科技北路6号海奥公馆5座2702号的房屋，该房屋为预售商品房，商品房预售许可证号为南房预字第2015026902号；总房价为665445元，首期款205445元在自本预售合同网上签订之日起1日内支付，余款460000元叶石、林青霞应于2015年12月14日前申请办理银行按揭手续，按照按揭方式付款；叶石、林青霞逾期付款的，逾期180日内，应按日支付应付款的万分之一的违约金；叶石、林青霞逾期付款超过180日，南奥公司有权解除合同，南奥公司解除合同的，叶石、林青霞按累计应付款的8%向南奥公司支付违约金，叶石、林青霞愿意继续履行合同的，经南奥公司同意，合同继续履行，叶石、林青霞按日支付应付款万分之二的违约金；南奥公司于2017年6月30日前交付符合约定的房屋给叶石、林青霞，逾期交房不超过180日，南奥公司按日向叶石、林青霞支付已付房款万分之一的违约金，逾期交房超过180日，叶石、林青霞有权解除合同，叶石、林青霞解除合同的，南奥公司在解除通知到达之日起90日内退还全部已收购房款，并按已付款的8%支付违约金，叶石、林青霞要求继续履行合同的，南奥公司自最后交付期限的第二天起按日支付已付款万分之二的违约金。同日，双方签订补充协议，约定：叶石、林青霞选择银行按揭付款方式支付房款的，应在签订本合同后当天到按揭银行签订《按揭贷款合同》及相关法律文件，办妥按揭贷款的全部手续；如叶石、林青霞未按上述时间办理银行按揭贷款的全部手续的，视为叶石、林青霞违约，南奥公司有权按日收取申请贷款总额万分之五的滞纳金，逾期超过30日的，南奥公司有权解除合同，将商品房另行出售，并有权收取相当于总房价10%的违约金，扣除违约金后剩余房款无息退还给叶石、林青霞；双方按合同及补充协议的约定行使解除权时，自守约方解约通知送达违约方之日，合同及补充协议即告解除；违约方应承担守约方因处理合同及补充协议项下纠纷所产生的诉讼费、律师费、差旅费等一切损失；合同条款与补充协议约定不一致的，以补充协议为准。合同及补充协议签订后，叶石、林青霞已依约支付首期房款205445元。同日，叶石、林青霞签署《承诺书》，确认领取了《物业维修资金的缴款通知单》，并承诺签约后三天内自行到银行缴交物业维修资金。
2015年12月29日，南奥公司向叶石、林青霞发出律师函，要求叶石、林青霞在2016年1月10日前向南奥公司提交物业维修资金费用缴款凭证和契税完税凭证，并向银行补交办理按揭所需资料，否则将通过法律程序依合同约定追究叶石、林青霞违约责任。叶石、林青霞于2015年12月30日签收上述函件。2016年1月28日，叶石、林青霞叶石因需要缴交物业维修基金，向南奥公司借出了合同。
2016年1月，南奥公司与广东创誉律师事务所签订《民事委托代理合同》，约定南奥公司委托该律师所的律师担任南奥公司与叶石、林青霞案件的代理人，涉及标的为66544.5元，双方约定按标的额比例计收律师费3000元。南奥公司已向律师所支付律师费3000元。
2016年2月17日，南奥公司提起本案诉讼，应诉材料于2016年2月29日送达给叶石、林青霞。
一审法院认为：南奥公司、叶石、林青霞于2015年12月8日签订的买卖合同是双方真实意思表示，内容未违反法律强制性规定，为合法有效合同，对双方当事人具有法律约束力。双方同日签订的补充协议，其中第2条第（3）项约定“如乙方（即叶石、林青霞）未按照上述时间办理银行按揭贷款的全部手续，视为乙方违约，甲方（即南奥公司）有权按日收取申请贷款总额的万分之五的滞纳金；逾期超过30日的，甲方有权解除合同，将该商品房另行出售，甲方并有权收取乙方相当于商品房总房款10%的违约金，扣除违约金后剩余款项甲方无息退还乙方”，该条款是南奥公司提供的格式条款，南奥公司未能举证证明其在协议签订过程中已采取合理方式提请叶石、林青霞注意、作出说明并与叶石、林青霞协商。上述条款对商品房买卖合同的约定作出了变更，南奥公司在补充协议约定其逾期交房时，叶石、林青霞同意不退房，双方继续履行合同，而同时却加重了叶石、林青霞逾期付款的违约责任，有违公平原则，应为无效条款。而根据商品房买卖合同的约定，叶石、林青霞逾期付款超过180天的，南奥公司有权解除合同，叶石、林青霞按累计应付款的8%支付违约金，叶石、林青霞逾期付款未超过180日的，合同继续履行，叶石、林青霞每日按逾期应付款万分之一支付违约金。目前叶石、林青霞逾期办理按揭贷款未超过180天，南奥公司不享有合同的单方解除权。因此，南奥公司请求解除合同、叶石、林青霞支付违约金及律师费的主张，缺乏依据，一审法院不予支持。叶石、林青霞经一审法院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，一审法院依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第五条、第三十九条、第四十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：驳回南奥公司的诉讼请求。一审适用简易程序结案，案件受理费减半收取769.31元，由南奥公司负担。
本院二审期间，南奥公司和叶石、林青霞没有提交新证据。
本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院另查明：补充协议第4条“关于房屋交付及责任的约定”第（5）项约定：出卖人如未能按本合同和补充协议规定的期限交房，买受人同意不退房，双方继续履行合同。自本合同和补充协议约定的最后交房期限的第二日起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房款万分之一的违约金，但出卖人承担逾期交楼违约金以该商品房总价款的8%为限。第20条第（1）款约定：出卖人和买受人在合同及补充协议履行过程中，如双方发生争议，任何一方均可向该房屋所在地的人民法院提起诉讼，违约方应承担守约方因处理合同及补充协议项下纠纷所产生的诉讼费、律师费、差旅费等一切损失；第（3）款约定：合同条款与补充协议约定不一致的，以补充协议为准。
本院二审期间，叶石、林青霞未提交任何证据证明其正申请办理银行按揭手续或向南奥公司支付剩余房款460000元。
本院认为，本案二审争议的焦点是：一、买卖合同、补充协议是否应解除；二、叶石、林青霞应承担的违约责任。
一、关于买卖合同、补充协议是否应解除的问题
双方签订的买卖合同是双方真实意思表示，内容未违反法律强制性规定，合法有效，对双方当事人具有法律约束力。根据买卖合同第六条、第七条的约定，买受人应于2015年12月14日申请办理银行按揭手续，并按照按揭方式付款；逾期付款超过180日后，出卖人有权解除合同，出卖人解除合同的，买受人按累计应付款的8%向出卖人支付违约金。截至本案二审期间，叶石、林青霞未提供任何证据证明其已申请办理银行按揭手续或向南奥公司支付剩余房款460000元，已超过买卖合同约定的180日，其行为构成违约，南奥公司依约有权解除买卖合同。买卖合同解除，作为买卖合同附件的补充协议亦应解除。故本院对南奥公司解除买卖合同和补充协议的主张予以支持。
二、关于叶石、林青霞应承担的违约责任
基于叶石、林青霞逾期办理银行按揭手续和逾期付款的违约行为，叶石、林青霞应承担相应的违约责任。根据买卖合同的约定，叶石、林青霞应向南奥公司按照累计应付款的8%支付违约金36800元（460000元×8%）。
因双方签订的买卖合同和补充协议对于叶石、林青霞前述违约行为应承担的违约金责任约定并不一致，补充协议对买卖合同的约定进行了变更，南奥公司主张叶石、林青霞根据补充协议第2条的约定按照总房款的10%支付违约金66544.5元。本院认为，关于补充协议第2条“关于付款方式和逾期付款的违约责任”的效力问题，根据《中华人民共和国合同法》第三十九条“采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确立当事人之间的权利义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明”的规定，补充协议系南奥公司提供的格式合同，南奥公司应当遵循公平原则确立双方的权利义务。南奥公司和叶石、林青霞作为出卖人和买受人，应分别承担按时交付房屋和按时交付房款的义务，此系双方的对待给付义务。但反观补充协议第2条和第4条的约定，叶石、林青霞逾期付款时承担的违约责任和南奥公司逾期交付房屋时承担的违约责任明显不对等。相对于第4条南奥公司逾期交付房屋时应承担的违约金责任，第2条的约定明显加重了叶石、林青霞逾期付款时应承担的违约金责任，且第4条排除了南奥公司逾期交付房屋时叶石、林青霞享有的合同解除权。根据《中华人民共和国合同法》第四十条提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效的规定，上述第2条、第4条约定无效。故南奥公司请求按照补充协议第2条的约定要求叶石、林青霞支付66544.5元违约金不符合法律规定，本院不予支持。
关于南奥公司诉请的律师费3000元，根据补充协议第20条的约定，违约方应承担守约方因处理合同争议产生的律师费等损失，该条款系并非针对一方当事人设立，符合公平原则，合法有效，且南奥公司已提供民事委托代理合同和发票证明该费用已真实发生，故本院对南奥公司的该诉请予以支持，叶石、林青霞应向南奥公司支付律师费3000元。
综上，南奥公司的上诉请求部分成立。本案系因发生新的法律事实而改判，故一审判决不属于错误判决。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销广东省佛山市南海区人民法院（2016）粤0605民初2891号民事判决；
二、解除南海南奥房地产开发有限公司和叶石、林青霞于2015年12月8日签订的《广东省商品房买卖合同》和《﹤商品房买卖合同﹥补充协议》；
三、叶石、林青霞于本判决发生法律效力之日起十日内向佛山市南海南奥房地产开发有限公司支付违约金36800元和律师费3000元；
四、驳回佛山市南海南奥房地产开发有限公司的其他诉讼请求。
当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费769.31元，由佛山市南海南奥房地产开发有限公司负担329.04元，叶石、林青霞负担440.27元；二审案件受理费1538.61元，由佛山市南海南奥房地产开发有限公司负担658.07元，叶石、林青霞负担880.54元。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘建红
审 判 员 郑正坚
代理审判员 吴媛媛
二〇一六年十一月十四日
书 记 员 梁启星
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