河北省邯郸市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）邯市刑终字第73号
原公诉机关河北省邯郸县人民检察院。
上诉人（原审被告人）魏永兴，外号黑头，男，1966年2月25日出生于邯郸县，汉族，农民，小学文化，捕前住原籍。1987年8月24日因犯盗窃罪被丛台区人民法院判处有期徒刑七年，1992年12月释放。2013年4月2日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年4月27日被逮捕。现羁押于邯郸县看守所。
辩护人赵臣龙，河北赵都律师事务所律师。
河北省邯郸县人民法院审理邯郸县人民检察院指控原审被告人魏永兴犯故意伤害罪一案，于2014年1月14日作出（2013）邯县刑初字第202号刑事判决。宣判后，被告人魏永兴不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，及听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判决认定，刘某某（已判刑）因与宋某甲发生口角心里觉得委屈，遂于2012年8月11日14时许伙同被告人魏永兴、张某乙（在逃）等人到宋某甲租住的黄粱梦七十三处家属院，在该家属院门口见到杜某（另案处理），向杜某说明缘由并让杜某打电话将宋某甲叫出来后，被告人魏永兴持洋镐把将宋某甲头部打伤，刘某某用随身携带的刀将宋某甲背部捅伤，之后二人又用脚朝宋某甲身上乱跺，致其腿部受伤，经法医鉴定，宋某甲背部损伤程度属重伤，腿部损伤程度属轻伤，并构成十级伤残一处。2013年4月2日，被告人魏永兴在其家中被抓获。同案人刘某某已赔偿被害人宋某甲各项经济损失37万元。
上述事实有被害人宋某甲陈述，证人宋某乙、李某甲、于某某、李某乙、孟某某等人证言，现场勘查笔录、图、照片，法医鉴定书、司法鉴定意见书，抓获证明，邯郸县刑警三中队出具的情况说明，魏永兴在逃人员撤销表，河北省邯郸市丛台区人民法院（87）法刑字第52号刑事判决书、河北省邯郸县人民法院（2013）邯县刑初字第88号刑事判决书、释放证明书，户籍证明，及同案人刘某某、杜某、被告人魏永兴供述等证据证实。
上述证据已经庭审质证，予以确认。
原审法院认为，被告人魏永兴伙同他人持械故意伤害他人身体，致人重伤，其行为构成故意伤害罪。被告人魏永兴自愿认罪，可酌情从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第四十五条、第四十七条、第六十一条之规定，认定被告人魏永兴犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年。
上诉人（原审被告人）魏永兴上诉提出，原判量刑重。
辩护人提出，魏永兴在犯罪过程中属从犯；且没有对被害人实施用脚踹的行为；原判量刑重。
经审理查明，同案人刘某某（已判刑）因与被害人宋某甲发生口角心里觉得委屈，遂于2012年8月11日14时许伙同上诉人（原审被告人）魏永兴、张某乙（在逃）等人到宋某甲租住的黄粱梦七十三处家属院，在该家属院门口见到杜某（另案处理），向杜某说明缘由并让杜某打电话将宋某甲叫出来后，原审被告人魏永兴持洋镐把将宋某甲头部打伤，刘某某用随身携带的刀将宋某甲背部捅伤，之后二人又用脚朝宋某甲身上乱跺致其腿部受伤。经法医鉴定，宋某甲背部损伤程度属重伤，腿部损伤程度属轻伤，并构成十级伤残一处。2013年4月2日，原审被告人魏永兴在其家中被抓获。同案人刘某某已赔偿被害人宋某甲各项经济损失37万元。
认定上述事实的证据有：
1、被害人宋某甲陈述，2012年8月11日11时许，哥哥宋某乙因和人发生口角被带到黄粱梦派出所。其赶到见刘某某、魏永兴、范某某等人在派出所门口，听刘某某嘴里骂骂咧咧，其便和刘某某发生口角并互相推搡，后被干警拦开。当天中午2时许，杜某打电话问是不是给刘某某找事了，并让其出来。因认识杜某，其出来没有防备，只见刘某某、魏永兴、杜某等人冲其过来，魏永兴持木棍将其头部打伤，刘某某又用刀捅其后背，其想跑不知被谁踹倒，接着有人朝其身上乱跺。后有人说打的不轻别打了，其站起进入一个楼道就晕了。
2、证人宋某乙证实，2012年8月11日11时许，其因和人发生争执被带到派出所。下午2时许，有人打电话说弟弟宋某甲在家属院门口被打。其到家属院门口见在棋牌室东面站有十几人，其中有上午与他发生口角的魏永兴。那些人看到其，就冲过来，其赶紧跑到派出所报了案。当与民警返回家属院，其见宋某甲浑身是血在一个小饭店后门地上躺着，之后被救护车送到医院救治。
3、证人李某甲证实，2012年8月11日中午2时许，其见一个小伙子浑身是血在邯郸县黄粱梦七十三处家属院一饭店门外躺着，其打了120急救电话。
4、证人于某某证实，2012年8月11日下午，有一个小伙子在黄粱梦七十三处家属院棋牌室接了一个电话出去了。之后，其见在旁边饭店门外站有很多人，地上还有一摊血。这时见从棋牌室出去的小伙子哥哥从西边过来，有些人在追小伙子哥哥，因没追上都走了。
5、证人李某乙证实，2012年8月11日上午，黄粱梦七十三处家属院住户老张因和宋某乙发生口角，双方都被带到派出所。中午2时许，其听宋某甲被人打，便赶紧给宋某乙妻子打了电话。后来，其听门市外面有人喊“别跑”，事后得知是宋某乙被人追。
6、证人孟某某证实，2012年8月11日中午2时许，有人打电话让宋某乙别出去，说是宋某甲被人打了。宋某乙得知此事便下了楼。后其从楼上下来见民警正指挥救护车从一饭店往外抬宋某甲。
7、现场勘查笔录记载，现场位于黄粱梦七十三处家属院内，在一号楼北面地上为宋某甲被伤害的中心现场。并附有现场图、照片。
8、邯郸县公安局物证鉴定室（2012）邯县公物鉴（伤检）字第700号法医鉴定书记载，伤者宋某甲左侧胸部刀刺致左侧血气胸，胸腔积血2500毫升，术后出现呼吸窘迫，鉴定结论属重伤；右侧胫骨内踝骨折、左侧尺骨茎突骨折，鉴定结论属轻伤。
9、河北省邯郸县司法医学鉴定中心邯县司法鉴（2012）临鉴字第23号司法鉴定意见书记载，被害人宋某甲的伤残等级程度为十级一处。
10、河北省邯郸市丛台区人民法院（87）法刑字第52号刑事判决书记载，1987年8月24日，被告人魏永兴因犯盗窃罪被判处有期徒刑七年；释放证明书记载，1992年12月17日罪犯魏永兴因执行期满被释放。
11、邯郸县刑警三中队出具的情况说明记载，原审被告人魏永兴作案所持洋镐把在案发现场未能找到。
12、公安干警王某、张某甲证，2013年4月2日早6时许，公安干警在黄粱梦镇黄粱梦村魏永兴家将涉嫌故意伤害的网上逃犯魏永兴抓获。
13、河北省邯郸县人民法院（2013）邯县刑初字第88号刑事判决书记载，被告人刘某某因犯故意伤害罪，被判处有期徒刑三年，缓刑五年。
14、同案人刘某某供述，2012年8月11日上午，其在邯郸县黄粱梦派出所门口因张某乙与宋某甲哥哥打架一事和宋某甲发生口角并相互推搡。当天中午，其和张某乙、魏永兴等人在一起喝酒，因觉得心里委屈，便和魏永兴、张某乙等人商量去打宋某甲。之后其从家拿了一把刀和镐把便开车来到邯郸县黄粱梦七十三处家属院门口。在家属院门口，其见到杜某，便将上午之事给他说了，并让杜某把宋某甲叫出来。后杜某打电话把宋某甲叫出来，魏永兴跑过去用镐把打在宋某甲头上，其过去用刀朝宋某甲后背捅了一刀，宋某甲倒在地上，其和魏永兴过去又用脚朝宋某甲身上乱跺，当发现宋某甲头部和后背流血，其便不打了。后宋某甲哥哥拿木棍过来，见其人多跑了。
15、同案人杜某供述，2012年8月份的一天中午，其在黄粱梦七十三处家属院门口代销点，刘某某带有十几个人过来说上午在黄粱梦派出所被宋某甲打了，想教训宋某甲一下，并让其打电话把宋某甲叫出来，其便给宋某甲打了电话，并问宋某甲上午是不是给刘某某找事了。宋某甲出来后，其见魏永兴第一个冲过去，拿棍子朝宋某甲身上打，接着刘某某用刀朝宋某甲后背捅了一刀，宋某甲倒在地上，刘某某、魏永兴又围着宋某甲乱踢。当时其在一旁站着。
16、原审被告人魏永兴供述，2012年农历7月份的一天上午，因张某乙和别人打架，刘某某与宋某甲在黄粱梦派出所发生口角并相互推搡，后被民警拦开。中午吃饭时，刘某某觉得委屈，便商量去教训宋某甲。后刘某某从家拿了一把刀和镐把，便带其几人来到邯郸县黄粱梦七十三处家属院门口，因不知宋某甲在哪，刘某某便把杜某叫来，让杜某给宋某甲打电话。后宋某甲出来，其先拿镐把冲过去朝宋某甲眉头、后背各打一棍，将宋某甲打倒在地。期间，不知是谁将其抱到一边，见宋某甲倒在地上不动，其便回家了。路上，听刘某某说刚才捅了宋某甲一刀。
17、原审被告人魏永兴户籍证明。
上述证据已经一审庭审质证，予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）魏永兴伙同他人持械故意伤害他人身体，致人重伤，并致被害人十级伤残一处的后果，其行为已构成故意伤害罪。上诉人魏永兴自愿认罪，可依法酌情从轻处罚。对辩护人所提魏永兴在犯罪过程中属从犯的意见，经查，上诉人魏永兴当见到被害人宋某甲后，第一个持镐把上前对宋某甲实施殴打，其在犯罪中不属次要或辅助作用，对其意见不予采纳；所提魏永兴没有对被害人实施用脚踹的意见，经查，除被害人宋某甲陈述其倒地后有人朝其身上乱跺外，同案人杜某、刘某某均证实上诉人魏永兴对倒在地上的宋某甲实施了用脚跺的事实，故对其意见不予采纳。原审法院根据上诉人魏永兴的犯罪事实在整个犯罪过程中所起作用及其悔罪表现，对其量刑并无不当。故对上诉人魏永兴及其辩护人所提原判量刑重的理由及意见，均不予采纳。原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 胡海军
审判员 苏宏涛
审判员 王晓鹏
二〇一四年三月十一日
书记员 王 莉