湖北省鄂州市鄂城区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂0704民初2881号
原告刘莉华，女，1965年6月25日出生，汉族，鄂州市人，住鄂州市鄂城区。
委托代理人王凯，湖北众勤律师事务所律师（代理权限：特别授权）。
被告陶国平，男，1962年3月19日出生，汉族，鄂州市人，住鄂州市鄂城区。
被告龙妖兰，女，1971年3月26日出生，汉族，鄂州市人，住址同上。
被告湖北大维房地产开发有限公司，住所地：鄂州市文星大道100号（百驿商业大酒店内）。
法定代表人陶国平，该公司董事长。
三被告共同委托代理人胡什兵，湖北伸道律师事务所律师（代理权限：特别授权）。
原告刘莉华诉被告陶国平、龙妖兰、湖北大维房地产开发有限公司（以下简�大维公司）合伙协议纠纷一案，本院于2016年11月8日立案受理。本院受理后，依法适用简易程序，由审判员杨惠独任审判，于2016年12月21日公开开庭进行了审理。原告刘莉华的委托代理人王凯，被告陶国平、龙妖兰及三被告共同委托代理人胡什兵到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告刘莉华诉称，2015年7月15日，案外人舒某因资金周转困难向原告借款人民币390万元，原告向其支付借款后，案外人舒某未按期偿还。2016年5月31日，案外人舒某将其在鄂州明塘体育综合楼（玫瑰银座时尚广场）工程项目中19%的股份转让给原告，与原告及玫瑰银座工程项目的经营主体大维公司、陶国平签订了《股权转让协议》。玫瑰银座工程项目早已建设完毕，但被告迟迟不进行审计结算付款。原告为维护自己的合法权益，故诉至法院，要求判令被告按鄂州明塘体育综合楼�玫瑰银座时尚广场）工程项目盈利的审计结果及合伙合同占股比例向原告分配利润约390万元；本案的诉讼费用由被告承担。
被告陶国平、龙妖兰、大维公司辩称，原告起诉没有事实与法律依据，应该驳回原告的诉请。1、原告不是大维公司的法定股东，争议项目是大维公司的，原告无权主张分配利润，大维公司不是本案适格被告。2、原告所谓合股份额是从舒某处转得，但200万元实际是借款，不是股份，被告已经通过还本付息的方式还给了舒某；协议书需要三方签字才能生效，王洪涛未签字，协议书无效；即使协议生效，但没有约定股份比例，协议内容也不是陶国平的真实意思表示，且违背了合伙的本质，争议的项目总投资是6700余万元，舒某应投资1200万元，但舒某只出了200万元，而且法律规定，其他股东是有优先购买权，但是违反了该程序规定。3、龙妖�不是合伙人，本案争议与龙妖兰无关，原告起诉龙妖兰没有依据。
原告刘莉华为支持其诉请，向法院提交如下证据：
证据一，借款条一张，中国银行个人业务交易单。拟证明案外人舒某向原告借款人民币390万元的事实。
证据二，投资协议书。拟证明案外人舒某与被告陶国平和大维房地产公司的合伙关系，舒某占股19%。
证据三，股权转让协议书。拟证明案外人舒某将合伙股权19%转让给原告，且该协议经过被告确认盖章。
证据四，两被告结婚登记申请书。拟证明被告陶国平与龙妖兰系夫妻关系。
证据五，证人舒某的证言。拟证明原告的诉讼请求有事实和法律依据。
被告陶国平、龙妖兰、大维公司为支持其辩称，向法院提交如下证据：
证据一，陶国平、龙妖兰身份证复印件一份。�证明陶国平、龙妖兰的主体资格。
证据二，湖北大维房地产开发有限公司营业执照复印件一份，湖北大维房地产开发有限公司股东变更信息5张。拟证明湖北大维房地产开发有限公司成立于2010年4月26日，是依据《公司法》设立的具有独立法人资格的有限责任公司，非合伙企业；大维公司成立时的股东是王洪涛、邓燎元，2012年3月23日变更为陶国平、邓燎元，原告、案外人舒某非该公司的股东，无权主张分配该公司利润。
证据三，2011年8月10日湖北行政事业单位资金往来结算票据一张，中国银行汇兑支付往来账凭证，大维公司土地使用权证一份，大维公司建设工程规划许可证。拟证明大维公司早于2011年8月10日缴纳了争议项目的土地费833万元，该项目系大维公司开发的项目，不是合伙项目。
证据四，记账凭证及2011年10月20日农行个人结算业�申请书一份，记账凭证及2011年12月2日中国银行汇兑来账通知单二份，记账凭证及2014年1月10日湖北农村信用社联合社网上银行电子回单一份，记账凭证及2014年7月11日湖北农村信用社联合社网上银行电子回单一份，记账凭证及2014年9月29日湖北农村信用社联合社网上银行电子回单一份，2014年12月8日湖北农村信用社联合社网上银行电子回单一份，记账凭证及2015年4月14日、4月17日湖北农村信用社联合社网上银行电子回单二份，记账凭证及2015年11月24日汉口银行网上银行电子回单查询结果一份，记账凭证及2016年1月19日农行转账支付类单笔支付单一份，2016年1月25日农行电子回单一份。拟证明案外人舒某于2011年10月20日、2011年12月2日支付给大维公司的200万元并非合伙投资款，而是借款。大维公司自2014年1月10日，已分九次偿还舒某借款本息4,342,200.00元（含陶国平向舒某借款400,000.00元的本息），其中，利息是2,342,200.00元。
证据五，大维公司2011年8月至2013年12月工程支出费用情况表一张。拟证明2011年8月至2013年12月期间，大维公司明堂体育综合楼项目已投资67,222,899.19元。
庭审质证时，原告刘莉华对被告陶国平、龙妖兰、大维公司提供的证据一无异议；对证据二真实性无异议，证明目的有异议，认为原告与舒某为隐名股东；对证据三真实性无异议，但证明目的有异议，认为只能证明争议项目是以大维公司名义建设，不能排除其是合伙出资的事实；对证据四真实性无异议，但证明目的有异议，记账凭证及银行回单只能证明被告向案外人舒某支付过投资分红，而不是借款利息；对证据五真实性无异议，但认为与本案无关。
被告陶国平、龙妖兰、大维公司对原告刘莉华提供的证据一与被告无关，真实性无法核实；证据�，陶国平签字和大维公司盖章属实，但不能达到原告的证明目的，投资协议的签订不是陶国平真实的意思表示，该协议王洪涛没有签字，且对投资的具体事项均无约定；对证据三真实性无异议，但不能达到证明目的，原告不是合伙人；对证据四、五的真实性无异议。
经庭审举证、质证，本院认为，原告刘莉华提供的证据二、三、四、五，被告陶国平、龙妖兰、大维公司提供的证据一、二、三、四、五因对方当事人对证据的真实性无异议，故本院予以采信。原告刘莉华提供的证据一，因舒某对借条的真实性予以认可，故该证据予以采信。
根据以上有效证据及当事人当庭陈述，本案事实确认如下：
2015年7月15日，案外人舒某向原告刘莉华出具3,900,000.00元借条一张，舒某承诺2016年1月15日还清借款。2016年1月1日，舒某与被告陶国平签订《投资协议书》，约定陶国平、舒某、王洪涛三人共同筹资开发建设玫瑰银座时尚广场，投资股份按陶国平70%，舒某19%，王洪涛11%进行投资分配，该协议书还对其他事项进行了约定。案外人王洪涛未在《投资协议书》上签字。2016年5月31日，原告刘莉华、舒某和被告陶国平、大维公司签订一份《股权转让协议书》，约定舒某自愿将玫瑰银座时尚广场19%股权全部转让给原告刘莉华，由原告刘莉华结算该项目的总利润，舒某、原告刘莉华和被告陶国平在该协议书上签字，被告大维公司在该协议上盖章确认。
经查明，被告大维公司系有限责任公司，2012年3月23日，其向工商管理部门申请变更登记，法定代表人由案外人王洪涛变更为被告陶国平；股东王洪涛、邓燎元变更为陶国平、邓燎元，玫瑰银座时尚广场项目于2012年下半年开始施工，于2015年6月竣工验收�
还查明，案外人舒某于2010年底至2011年上半年共计向被告大维公司交付人民币2,000,000.00元，双方约定月息3分。2015年春节前，舒某已收回了全部本金及利息。
另查明，被告陶国平与被告龙妖兰系夫妻关系。
本案争议的焦点是：案外人舒某是否享有大维公司开发《玫瑰银座时尚广场》项目19%的股权？本院认为，2010-2011年间，舒某向被告大维公司交付人民币2,000,000.00元,双方约定了利息，后舒某于2015年收回了全部本金及其利息，故其向被告大维公司交付2,000,000.00元的行为，应视为出借行为。按照《公司法》的规定股东依法享有资产收益权；股东按照实缴的出资比例分取红利；舒某并非大维公司股东，其在签订《投资协议书》后亦未认缴出资额，故舒某享有大维公司开发《玫瑰银座时尚广场》项目19%的股权，无事实和法律依据。另2016年1月1日签订的《投资协议书》中关于股权的约定违反《公司法》相关规定，且案外人王洪涛未在该协议书上签字，故《投资协议书》尚未成立，因《投资协议书》不成立，基于其签订的《股权转让协议书》亦不成立，故原告要求判令被告按鄂州明塘体育综合楼（玫瑰银座时尚广场）工程项目盈利的审计结果及合伙合同占股比例向原告分配利润约390万元的诉讼请求，本院不予支持。依照《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第四十七条，《中华人民共和国合同法》第三十二条的规定，判决如下：
驳回原告刘莉华的全部诉讼请求。
本案案件受理费38,000.00元减半收取19,000.00元，财产保全费5,000.00元，合计24,000.00元，由原告刘莉华负担。
如不服本判决，可自本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省鄂州市中级人民法院。对财产案件提起上诉的，上诉案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在上诉期满后的次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。住所地和经常居住地在本市的当事人，请到鄂州市中级人民法院立案大厅办理现金交费手续，并将交费凭证复印件送交本院。外埠当事人交费可通过转账或汇款，收款单位：湖北省鄂州市中级人民法院，开户银行：中国农业银行鄂州市分行鄂城支行，账号：17×××61，请在汇款用途上注明“法院诉讼费”字样，汇款后将汇款凭证传真至本院，传真号为：0711-3357122。
审判员 ：杨惠
二〇一七年二月八日
书记员 ：卢婷