湖南省永州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）永中法刑二终字第107号
原公诉机关湖南省江永县人民检察院。
上诉人（原审被告人）何某苟，男，1973年12月17日出生，公民身份号码432XXXXXXX********，湖南省江永县人，瑶族，小学文化，农民，住江永县粗石江镇。曾因犯抢劫罪于2001年1月5日被江永县人民法院判处有期徒刑十二年，2007年12月9日刑满释放。此次因涉嫌犯盗窃罪于2015年1月23日被江永县公安局刑事拘留，同年2月20日被执行逮捕。现押于江永县看守所。
湖南省江永县人民法院审理湖南省江永县人民检察院指控原审被告人何某苟犯盗窃罪一案，于二○一五年七月十三日作出（2015）江永法刑初字第178号刑事判决。原审被告人何某苟不服，于2015年7月23日提出上诉。江永县人民法院于同年8月7日移送案卷，本院于同日立案受理。永州市人民检察院于同月20日调阅案卷，同月31日归还案卷。本院受理后，依法组成合议庭于2015年9月18日在江永县人民法院刑事审判庭公开开庭审理了本案。永州市人民检察院指派代理检察员余海燕出庭履行职务，上诉人（原审被告人）何某苟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
江永县人民法院认定，2013年1月至2月，被告人何某苟伙同李某祥（已判刑）在江永县允山镇西村盗窃周某增水牛一头；在江永县粗石江镇叠楼村盗窃周某亮水牛一头。赃款平分，何某苟分得5400元。经鉴定，被盗两头水牛价值人民币20，800元。证明案件事实的证据有：作案工具照片，户籍证明、抓获经过、刑事判决书、释放证明，被害人周某增的陈述，证人周水祥、周德尹、周某相等人的证言，鉴定意见，辨认笔录、现场勘验检查笔录、现场示意图及指认现场照片，视听资料刻录光盘等证据证明，足以认定。
江永县人民法院认为，被告人何某苟以非法占有为目的，伙同他人秘密窃取私人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。被告人何某苟在共同犯罪中起了次要作用，是从犯，应当从轻处罚。案发后，被告人何某苟能如实供述自己的犯罪事实，在庭审中自愿认罪，依法可以从轻处罚，对被告人何某苟的违法所得应予追缴。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第六十七条第三款，第二十五条第一款，第二十七条，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决：一、被告人何某苟犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元；二、对被告人何某苟违法所得的人民币5400元予以追缴。
何某苟上诉提出“在共同犯罪中起次要作用，是从犯；认罪态度好，量刑过重”的理由。
永州市人民检察院提出“原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，建议维持”的意见。
经二审审理查明，2013年1月至2月期间，上诉人（原审被告人）何某苟伙同李某祥（已判刑）共同盗窃作案两次，盗得他人耕牛2头。具体犯罪事实如下：
一、2013年1月的一天，上诉人（原审被告人）何某苟和李某祥经商量决定盗窃他人耕牛，由何某苟驾驶自己的微型厢式货车搭载李某祥到达江永县允山镇西村。何某苟将李某祥带至周某增家的牛栏边后便回到车上望风等候。李某祥用事先准备好的尼龙绳子系在一头水母牛鼻子上的“圈绳”上，将牛盗走。李某祥、何某苟将盗得的水母牛运至道县祥霖铺市场里。李某祥将牛以5900元钱卖掉。李某祥扣除事先支付的200元油钱后，剩下的5700元钱平分，每人分得2350元钱。经鉴定，周某增家被盗耕牛价值人民币11，700元。
二、2013年2月25日，上诉人（原审被告人）何某苟和李某祥经商量决定盗窃他人耕牛，由何某苟驾驶的微型厢式货车搭载李某祥到达江永县粗石江镇叠楼村。何某苟在车上望风等候。李某祥下车走至周某亮家的牛栏边，用随身携带的撬棍将牛栏上的挂锁撬开，尔后用随身携带的尼龙绳系在一头水母牛鼻子上的“圈绳”上，将牛盗走。何某苟、李某祥将盗得的水母牛运至道县祥霖铺镇市场里。李某祥将牛以6300元钱卖掉，扣除200元油钱，赃款平分，每人分得3050元钱。经鉴定，周某亮家被盗耕牛价值人民币9100元。
证明上述事实的证据有：
1、失主周某增的陈述，证明2013年1月的一天早上，他发现关在牛栏里的一头水母牛被盗，价值11，000元。他当时没报案。2013年12月16日，公安民警带犯人到他家指认现场时，他知道偷他家牛的人被抓住了，他才想到报案。
2、证人周某祥、周某良、周某淑的证言，证明2013年1月的一天，他们听说同村周某增家的一头水母牛被盗了。那头水母牛有八九百斤重。
3、证人周某君的证言，证明2013年3月的一天，他二哥周某亮家的一头水母牛被盗，牛重800斤，怀有2个多月的小牛。价值13，000元。
4、证人熊某红的证言，证明2013年3月的一天，她丈夫周德科的二哥周某亮家的一头水母牛被盗，牛重700多斤，曾有人出13，000元钱买那头牛，周某亮没卖。
5、证人周某相的证言，证明2013年过年后的一天，他们村村民周某亮家的一头水母牛被盗了。水母牛怀了牛崽，价值1万余元钱。
6、现场勘验检查工作记录、图、照片，证明了案发现场的基本情况。
7、鉴定意见通知书，证明周某增被盗耕牛价值人民币11，700元；周某亮被盗耕牛价值人民币9100元。
8、湖南省江永县人民法院刑事判决书，证明何某苟因犯抢劫罪于2001年1月5日被江永县人民法院判处有期徒刑十二年。
9、户籍证明，证明了何某苟的身份情况。
10、辨认笔录，李某祥辨认出同案人“冬苟”（何某苟）。
11、指认现场笔录，李某祥指认了作案地点及作案工具。
12、抓获经过，证明2015年1月22日，江永县公安局民警在江永县粗石江镇青溪源村将涉嫌盗窃耕牛在逃的何某苟抓获归案。
13、作案工具——微柳车照片，何某苟所驾驶的用于盗窃作案的微柳车拍照附卷，并经何某苟确认。
14、同案人李某祥的供述，证明2013年4、5月的一天，“冬苟”（何某苟）打电话约他到江永去偷牛。他答应了，就从ＸＸ到江永粗石江镇找到“冬苟”。晚上23时许，“冬苟”开微型车搭着他到江永县允山镇路边停了车。“冬苟”带他到了一村子一人家牛栏边，就离开了，他就用随身携带的尼龙绳子系在牛鼻子上的圈绳上，将牛牵到村外停车的地方。“冬苟”就站在车上扯绳子，他抬牛的前腿，将牛赶上车。后他们将车开到道县祥霖铺镇的市场里。他将牛卖了，得款5900元，扣去200元油钱，每人分得2350元。2013年8、9月的一天，“冬苟”打电话约他到江永偷牛。他就到江永县粗石江镇找到“冬苟”。当天晚上23时许，“冬苟”开微型车搭载他到了粗石江村。那里有所学校，过了学校在公路边停了车，“冬苟”告诉他牛栏的所在地，他就找到牛栏将一头水母牛牵了出来。到停车的地方，“冬苟”和他将牛赶上车。“冬苟”驾车到了道县祥霖铺镇市场。他将牛卖了，得款6300元，扣除200元油钱，每人分得3050元钱。
15、被告人何某苟的供述，证明2013年的一天，他与李某祥在一起玩时，李某祥提出去偷牛，他开车就可以了，他正好有一台报废的柳微车，就同意了。次日下午，李某祥带着一根绳子、一把手电筒和一根撬棍和他一起从ＸＸ开柳微车到粗石江城下小学路段。李某祥带着上述工具下车去偷牛。他将车停在路边等候。过了约1个小时，李某祥牵了一头大水牛过来。他就帮忙将牛赶上车。他驾车到了道县祥霖铺镇街上。李某祥将牛拉下车去卖了。李某祥分给他2350元钱。过后的一天，李某祥提出去偷牛，他表示同意，并提出到江永允山偷周某增家的牛。李某祥带了一根绳子、一把手电筒和一把液压钳。他驾车搭载李某祥到了江永县允山镇周某增所住村子附近的路边，将车停放在一坪子上。他带李某祥到了周某增家关牛的地方，就回到车上将车开走。过了约1个半小时，李某祥打电话给他，要他将车开到路口去装牛。他将车开过去后，就一起将牛牵上车到了道县祥霖铺，李某祥将牛卖后，分了3050元钱给他。
本院认为，上诉人（原审被告人）何某苟伙同李某祥以非法占有为目的，采取秘密手段窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。何某苟有前科，应酌情从重处罚。在共同盗窃犯罪中，何某苟起了次要作用，系从犯，可以从轻处罚。何某苟上诉提出“在共同犯罪中起次要作用，是从犯；认罪态度好，量刑过重”的理由。经查，在共同犯罪中，何某苟起了次要作用，系从犯以及认罪态度好的事实和情节，原判均已认定，且在量刑上已对何某苟从轻判处，本院不予重复认定和评价。永州市人民检察院提出“原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，建议维持”的意见正确，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 廖 辉
审 判 员 伍希永
审 判 员 黄校军
二〇一五年九月十八日
代理书记员 柏 菁
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。