江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏01民终5870号
上诉人（原审被告）：京投国发（北京）投资基金管理有限公司南京分公司，住所地南京市建邺区江东中路303号3幢1单元805室。
负责人：杨波，京投国发（北京）投资基金管理有限公司南京分公司总经理。
委托诉讼代理人：许娟，江苏富建律师事务所律师。
委托诉讼代理人：戴红军，江苏富建律师事务所律师。
被上诉人(原审原告)：汤露露，男，1994年10月8日生，汉族。
上诉人京投国发（北京）投资基金管理有限公司南京分公司（以下简称京投南京分公司）因与被上诉人汤露露劳动合同纠纷一案，不服南京市建邺区人民法院（2016）苏0105民初1428号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月18日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人京投南京分公司的委托诉讼代理人许娟、戴红军与被上诉人汤露露到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
京投南京分公司上诉请求：依法改判驳回汤露露的诉讼请求。事实和理由：现有证据能够证明双方已经签订了《试用期协议书》，且汤露露在离职时双方所有工资已经结清。双方于2016年1月18日签订的《自主经营合同》明确约定按照7%的业绩折算。一审判决京投南京分公司支付汤露露相应工资与未签订书面劳动合同的二倍工资错误。
汤露露辩称，《试用期协议书》其并未签字确认，《自主经营合同》系京投南京分公司所签，故该协议书、经营合同不具有法律效力。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
汤露露向一审法院起诉请求：1.京投南京分公司支付其2016年1月1日至1月31日期间工资7000元；2.京投南京分公司支付其2015年11月至2016年1月期间未签订书面劳动合同双倍工资21000元（7000元/月×3）。
一审法院认定事实：汤露露称其于2015年10月23日入职京投南京分公司，担任团队经理；每月基本工资为7000元，工资为当月10日-15日发放上月工资，发放方式为银行转账；其上班地址为南京市鼓楼区定淮门熊猫软件园18楼，后京投南京分公司称因资金支付困难，通知其等通知，至今尚未办理离职手续；2016年1月份工资至今尚未发放。2016年2月26日，汤露露向南京市建邺区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2016年2月26日作出宁建劳人仲不字[2016]第96号不予受理通知书，汤露露于2016年3月10日诉至一审法院。京投南京分公司向汤露露分别于2015年12月10日发放工资3000元、12月15日发放工资462元；2016年1月11日发放工资2737元、3952元。
一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。工资应当以货币的形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者拖欠劳动者的工资。本案中，根据汤露露提供的公司门禁卡收据以及银行历史明细清单，结合本院的调查结果，能够认定双方之间存在劳动关系，在汤露露任职期间，京投南京分公司未与汤露露签订书面劳动合同。根据《江苏省工资支付条例》第五十一条之规定，用人单位对工资支付承担举证责任，用人单位无证据的，人民法院可以根据劳动者提供的金额以及其他相关证据直接作出认定。本案中，汤露露2015年11月份实发工资3462元、12月份实发工资为6689元。汤露露于2015年10月23日入职，则其11月份整月应发工资为2788元（3462元÷27天×21.75天），结合汤露露12月份实发工资，确定其月平均工资为（2788元+6689元）÷2=4739元。汤露露陈述其月基本工资为7000元，与银行交易记录不相符，且未提供其他证据予以佐证，故认定2016年1月份工资为4739元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条以及《〈中华人民共和国劳动合同法〉实施条例》第六条之规定，用人单位超过一个月未与劳动者签订书面劳动合同的，应当自用工之日起满一个月的次日起向劳动者支付双倍工资。本案中，汤露露于2015年10月23日入职，则京投南京分公司应支付2015年11月23日至2016年1月31日期间的双倍工资，即12194元（2788元/月÷21.75天×6天+6689元/月+4736元/月）。据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《〈中华人民共和国劳动合同法〉实施条例》第六条、《江苏省工资支付条例》第五十一条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条、第一百四十四条、第一百五十二条之规定，判决：一、京投国发（北京）投资基金管理有限公司南京分公司于判决生效之日起10日内支付汤露露2016年1月份工资4739元、2015年11月23日至2016年1月31日期间未签订劳动合同双倍工资差额12194元，合计16933元；二、驳回汤露露的其他诉讼请求。
本院二审期间，京投南京分公司围绕上诉请求依法提交了《试用期协议书》、《自主经营合同》，以证明该协议书、经营合同系双方签订，无需支付汤露露未签订书面劳动合同的二倍工资，双方自签订经营合同后，不再具有劳动关系。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院对该证据认定如下：因汤露露在《试用期协议书》的落款处并未签字确认，故该协议书不能证明汤露露已经签字确认；《自主经营合同》双方于2016年1月18日签字确认，系合法有效，该经营合同只约定了业务承包后的计薪方式，但不能否定双方存在劳动关系的事实。故对京投南京分公司证明目的，本院不予采信。
二审中，京投南京分公司对一审法院查明关于汤露露未签订书面劳动合同及工资数额的陈述持有异议，对其他事实无异议。汤露露陈述其工作到2016年1月底。
本院对一审法院查明的其他事实依法予以确认。
以上事实，有南京市建邺区劳动人事争议仲裁委员会宁建劳人仲不字[2016]第96号不予受理通知书、门禁卡收据、工商银行借记卡账户历史明细清单、调查材料及双方当事人的陈述等证据予以证实。
本院认为，本案二审的争议焦点为：京投南京分公司是否应支付汤露露未签订书面劳动合同的二倍工资差额及2016年1月份工资及数额。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，京投南京分公司上诉认为双方签订了《试用期协议书》、《自主经营合同》，不应支付汤露露未签订书面劳动合同的二倍工资及2016年1月份的工资，因京投南京分公司提供的《试用期协议书》并未经汤露露签字确认，故该协议书不能证明双方签订了书面劳动合同，故依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款关于用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资的规定，京投南京分公司应向汤露露支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额。因汤露露于2015年10月23日入职，京投南京分公司应支付汤露露2015年11月23日至2016年1月31日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额。关于数额问题，因京投南京分公司已经支付汤露露2015年10月23日至11月份工资3462元、12月份工资6689元，未支付2016年1月份工资。据此，汤露露2015年11月份月平均工资为2788元（3462元÷27天×21.75天/月），其2015年11月至12月平均工资为4739元[（2788元+6689元）÷2]。故京投南京分公司应支付汤露露2015年11月23日至12月期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额为7458.1元（2788元/月÷21.75天/月×6天+6689元）。因双方于2016年1月18日签订了《自主经营合同》，在2016年1月18日后，应当以汤露露所作业务计算其劳动报酬，但因双方仍然存在劳动关系，汤露露亦陈述其工作至2016年1月底，故在汤露露无业务提成的情形下，京投南京分公司应当以不低于当地最低工资标准支付汤露露2016年1月18日至31日期间的工资。据此，京投南京分公司应支付汤露露2016年1月份的工资为3210.5元（4739元/月÷21.75天/月×11天+1770元/月÷21.75天/月×10天）。
综上，京投南京分公司应支付汤露露2015年11月23日至2016年1月31日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额10668.6元（7458.1元+3210.5元）、2016年1月份工资3210.5元。因京投南京分公司于二审中提供新的证据，导致原审判决认定京投南京分公司应支付汤露露未签订书面劳动合同的二倍工资及2016年1月份工资数额的事实发生变化，本院依法予以改判。
综上所述，京投南京分公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、维持南京市建邺区人民法院（2016）苏0105民初1428号民事判决第二项；
二、变更南京市建邺区人民法院（2016）苏0105民初1428号民事判决第一项为：京投国发（北京）投资基金管理有限公司南京分公司于本判决生效之日起10日内支付汤露露2016年1月份工资3210.5元、2015年11月23日至2016年1月31日期间未签订劳动合同双倍工资差额10668.6元，合计13879.1元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费10元，由京投国发（北京）投资基金管理有限公司南京分公司负担，本院予以免收。
本判决为终审判决。
审判长 崔 民
审判员 蔡晓文
审判员 王 熠
二〇一六年九月五日
书记员 莫欣欣