辽宁省丹东市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）辽06民终75号
上诉人（原审原告）：伊生财，男，1957年3月30日出生，住凤城市。
委托诉讼代理人：孙志刚，凤城市凤凰城经济管理区法律服务所法律工作者。
上诉人（原审被告）：齐恩成，男，1954年5月2日出生，住凤城市。
委托诉讼代理人：花凤岩，凤城市法律援助中心法律援助律师。
上诉人伊生财与上诉人齐恩成机动车交通事故责任纠纷一案，不服凤城市人民人民法院（2017）辽0682民初3234号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月22日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人伊生财及其委托代理人孙志刚，上诉人齐恩成的委托诉讼代理人花凤岩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
伊生财上诉请求：撤销原审判决，改判齐恩成在一审判决数额的基础上，给付伊生财误工费9038.40元、车辆损失费5000元或将案件发回重审。事实和理由：1、因案涉交通事故导致伊生财经营的小卖店无法经营，故齐恩成应赔偿伊生财误工损失9038.40元；2、一审判决未对伊生财主张的电动三轮车损失5000元进行裁判，不当。
齐恩成辩称，不同意伊生财的上诉请求。1、伊生财在一审中请求误工费为3562元，是依据农民标准请求的，且伊生财已在社保领取了退休金，现伊生财在二审又提出以个体经营者的标准请求误工费，前后矛盾，其且提供的证明其系个体经营者的证据并非新证据，故不同意支付伊生财的误工费。2、关于车辆损失问题，涉案车辆已经由齐恩成修理完毕，现该车辆仍然处于扣押状态，齐恩成无需再支付其车辆损失费。
齐恩成上诉请求：撤销原审判决，依法改判或发回重审。事实和理由：1、齐恩成为伊生财垫付的医疗费为5100元，而非5000元，一审判决认定事实错误；2、伊生财有部分住院期间为三级护理，不需要支付护理费；3、伊生财住院期间，有一段期间没有任何用药和医生诊断，属于空挂床，齐恩成在一审时申请了鉴定，一审法院未予准许，没有法律依据。
伊生财辩称，1、齐恩成垫付了5100元医疗费属实；2、护理费应当按照住院天数计算；3、病例中体现伊生财脑中有积液，在积液没有消除的情况下医生建议继续住院治疗，如果积液不消除那么就需要手术，在积液消除情况下才可以出院，住院期间伊生财的治疗是严格按照医嘱进行的。
伊生财向一审法院起诉请求：判令被告赔偿原告医疗费17890.12元，住院伙食补助费4200元，护理费8544.03元，误工费3562元，交通费1000元，车辆损失费5000元，共计40196.50之中的31829.7元（扣除被告垫付的相关费用5000元），诉讼费由被告承担。
一审法院认定的事实：原告伊生财虽系农民，但每月有1138元的退休待遇。2017年5月2日10时40分许，被告齐恩成驾驶无牌号的农用四轮拖拉机，沿309省道由西向东行驶，行驶至凤城市大堡镇闫家村二组路段超车时驶入对向车道，与相对方向伊生财驾驶的正三轮轻便摩托车相撞，造成伊生财受伤，正三轮轻便摩托车损坏的交通事故。伊生财受伤后，于当日被送往凤城市中心医院住院治疗，经诊断为：头皮挫裂伤、外伤性硬膜下积液等，住院84天，支付医疗费17890.12元。原告在住院期间，由亲属杨丽娟护理。2017年7月4日，凤城市公安局交通警察大队作出了齐恩成承担事故主要责任，伊生财承担事故次要责任的道路交通事故认定书。交通事故发生时，被告齐恩成系无牌号农用四轮拖拉机的实际驾驶人，该车没有投保交强险。交通事故发生后，被告为原告垫付相关费用5000元。一审法院认为，原告伊生财在交通事故中车辆受到损害，系被侵权人，有权依照侵权责任法的相关规定要求侵权人承担赔偿责任。被告齐恩成为机动车的驾驶人，在交通事故中承担主要责任，依法应承担相应的赔偿责任。凤城市公安局交通警察大队认定齐恩成承担事故的主要责任，原告伊生财承担事故的次要责任，程序合法，划分责任适当，应当予以采信。结合齐恩成驾驶无牌号四轮拖拉机，在超车时驶入对向车道，原告未按照驾驶证载明的准驾车型驾驶机动车上道等情况，本案以被告齐恩成承担事故的70%责任、原告伊生财承担事故30%责任为宜。原告伊生财请求赔偿医疗费17890.12元，提供了凤城市中心医院出具的数额为17890.12元的医疗费用收据7张，真实有效，予以采信。原告伊生财请求赔偿住院伙食补助费4200元。原告在凤城市中心医院住院84天，其住院伙食补助费应为4200元（50元/天×84天）。原告的请求合理，应当予以保护。原告的医疗费、住院伙食补助费合理部分合计22090.12元（17890.12元＋4200元），因没有被告有投保交强险，此款由被告按交强险的规定先行承担10000元。原告伊生财请求赔偿护理费8544.3元。原告共住院84天，参照居民服务业标准，原告的护理费为8544.3元（37127元/年÷365天×84天）。原告的请求合理，予以保护。原告伊生财请求赔偿误工费3562元。原告虽系农民，但每月有1138元的固定收入，交通事故的发生，不影响其领取此项收入，原告的此项请求不符合法律的规定，不予保护。原告伊生财请求赔偿交通费1000元，原告的此项支出虽系必要性支出，但原告没有保留任何交通费票据，其请求虽然依法有据，但无证据加以证明其支出数额，对于此项请求不予支持。原告请求的护理费、误工费、交通费合理部分合计8544.3元，因被告没有投保交强险，此款由被告按交强险的规定全额承担。余款12090.12元（17890.12元＋4200元+8544.3元－10000元－8544.3元），由被告按责任比例承担8463元（12090.12×70%）。原告伊生财请求赔偿车辆损失5000元，因该车仍在交通队扣押期间，且被告抗辩车已经修好，对于车辆受损的具体情况，考虑到尚需评估，基于此，对于原告的此项主张，暂不予处理，原告可另行主张。被告应理赔原告的合理损失部分总计为27007.3元（10000元＋8463元＋8544.3元）。扣除被告齐恩成在交通事故中给原告垫付相关费用5000元，被告齐恩成尚应赔偿原告22007.3元。诉讼中被告对原告请求的误工天数、住院天数、护理天数要求进行司法鉴定，考虑到原告住院时间较短，误工费本院没有保护以及原告的伤情，对于被告要求对原告的误工天数、住院天数、护理天数进行司法鉴定的请求，不予准许。综上，一审判决：一、被告齐恩成于本判决生效后十日内赔偿原告伊生财22007.3元；二、驳回原告伊生财的其它诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费600元，减半收取300元，由原告伊生财负担90元，被告齐恩成负担210元。
二审中，伊生财提供经营许可证、营业执照、健康证及凤城市大堡蒙古族乡保林村村民委员会出具的证明。证明伊生财经营小卖店，因交通事故受伤，影响了其经济收入。
齐恩成的质证意见为，对该组证据不予认可。1、该证据不属于新证据；2、上诉人在一审中是以农村居民标准请求误工费，且在一审中认可在社保领取了退休金。3、对于村委会出具的证明真实性有异议，是否停业应当由工商行政部门来注册登记。
结合当事人举证、质证意见，本院认证意见为，伊生财在一审中按照农村居民人均纯收入主张的误工费，其提供的该组证据主张按照个体工商户的标准计算误工费，超出二审法院的审查范围，故对该组证据，本院不予采用。
本院经审理查明，案涉交通事故发生后，齐恩成为伊生财垫付医药费的数额为5100元。本院查明的其他事实与一审法院查明的事实相同。
本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，伊生财在交通事故中受伤，齐恩成作为侵权人应当赔偿伊生财的合理损失。伊生财共住院84天，其中二级护理59天，三级护理25天。因三级护理一般属于生活完全自理且病情稳定的患者或处于康复期的患者，而伊生财未提供证据证明其在三级护理期间，仍存在需要护理人员进行护理的情形，故对伊生财要求的三级护理期间的护理费，本院不予支持。参照居民服务业标准，应支持伊生财请求支付的二级护理期间的护理费用即：6001.35元（37127元/年÷365天×59天），该款应由齐恩成按交强险的规定全额承担。另外齐恩成为伊生财垫付的医疗费用应为5100元，综上，根据一审法院认定的责任承担比例，齐恩成应当赔偿伊生财各项损失合计19364.35元[10000元+6001.35元+（17890.12元+4200元-10000元）×70%]。
关于伊生财提出的齐恩成应当赔偿其误工费9038.4元的上诉意见，因伊生财在一审中系按照农民人均纯收入标准主张误工损失3562元，而二审中要求按照个体工商户的标准赔偿其误工损失，属于变更了其一审诉讼请求，不属于二审审理范畴，故对该上诉意见，本院不予支持。
关于伊生财提出齐恩成应赔偿其车辆损失费5000元的上诉意见。因侵权造成财物损坏的，在具备修复可能的情况下，应当先行修复、恢复原状；在不具备修复可能的情况下，才涉及赔偿损失。本案中，伊生财在未举证证明案涉三轮车不具备修复可能的情形下，径行要求齐恩成赔偿5000元车辆损失，没有事实和法律依据，故对该项诉讼请求，本院不予支持。
关于齐恩成提出伊生财住院期间存在空挂床情形，应当对此期间的医疗费、住院伙食补助费和护理费进行鉴定的上诉意见。根据伊生财的住院病例的出院记录显示，伊生财存在双侧硬膜下积液、右侧慢性硬膜下血肿情形，其是于2017年7月24日经复查显示硬膜下血肿及硬膜下积液均已吸收的情况下，于2017年7月25日办理的出院。属于按照医嘱进行的治疗。故齐恩成的该项上诉请求，没有事实依据，本院不予支持。
综上，上诉人伊生财的上诉请求不能成立，应予驳回。上诉人齐恩成提出的应扣除其垫付的5100元医疗费及不支付三级护理期间的护理费的上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
维持凤城市人民法院（2017）辽0682民初3234号民事判决第二项；
撤销凤城市人民法院（2017）辽0682民初3234号民事判决第一项；
齐恩成于本判决生效后十日内赔偿伊生财19364.35元；
驳回齐恩成的其他上诉请求。
一审案件受理费600元，减半收取300元；二审案件受理费600元，合计900元，由上诉人伊生财负担600元，上诉人齐恩成负担300元。
本判决为终审判决。
审判长 卢春雯
审判员 曹振宇
审判员 张晓丽
二〇一八年四月十九日
书记员 于东霞