山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）青民一终字第1946号
上诉人（原审原告）罗刚。
被上诉人（原审被告）珉钧集装箱服务（上海）有限公司青岛分公司。
负责人简旺金，总经理。
委托代理人李夫亮，珉钧集装箱服务（上海）有限公司青岛分公司员工。
委托代理人王仕清，山东江河海律师事务所律师。
上诉人罗刚因与被上诉人珉钧集装箱服务（上海）有限公司青岛分公司（以下简称珉钧青岛分公司）劳动争议纠纷一案，不服青岛市黄岛区人民法院（2014）黄民初字第7296号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
罗刚在原审中诉称，罗刚于2012年10月29日上午9时在珉钧青岛分公司布置电线时从房顶摔下，被送往黄岛区第二人民医院治疗，体内被钉入钢板，医嘱一年后取钢钉钢板。该次受伤被认定为工伤，伤残等级为10级。2013年10月8日，罗刚去黄岛区第二人民医院去钢钉钢板，医院让交5000元住院押金，罗刚无力支付，找珉钧青岛分公司协商支付押金，珉钧青岛�公司说公司现在没钱，让罗刚先回家等通知。后珉钧青岛分公司于2013年12月2日说公司有钱了，第二次让罗刚去医院取钢钉钢板，罗刚到医院，医生开出5000元的住院押金单，让珉钧青岛分公司支付住院押金，珉钧青岛分公司又以公司没钱为由，让罗刚回家等候通知。2014年2月27日，珉钧青岛分公司第三次让罗刚到医院做手术取钢钉钢板，说公司有钱了，约定3月3日星期一去医院。到3月3日上午，珉钧青岛分公司又让罗刚等通知。3月4日，珉钧青岛分公司在罗刚工伤没有治疗终结、还需治疗时（钢钉钢板还没有取出），突然以罗刚工伤痊愈拒不上班、旷工为借口，单方违法解除与罗刚的劳动关系。罗刚至今钢钉钢板没有取出，疼痛难忍无法工作，给罗刚造成身体、经济上的损失。且珉钧青岛分公司在罗刚工伤医疗期间，没有按工伤保险条例的规定支付工资，罗刚受伤前平均工资为3158元，受伤后珉钧青岛分公司有的月份只给1100元的工资，没有达到罗刚受伤前的工资。共拖欠23000元。请求法院判令：1、依法撤销珉钧青岛分公司单方解除劳动合同的决定，恢复罗刚、珉钧青岛分公司之间的劳动关系；2、珉钧青岛分公司支付罗刚2012年11月份至2014年2月拖欠的工资23000元；3、珉钧青岛分公司支付罗刚工伤后续治疗费；4、本案诉讼费由珉钧青岛分公司承担。
珉钧青岛分公司在原审中辩称，1、2013年5月以来，罗刚多次没有任何理由旷工数月，最近一次旷工长达半年。珉钧青岛分公司多次电话与罗刚沟通去做第二次手术取出钢板，罗刚拒接电话或者称再外地，珉钧青岛分公司于2013年11月20日用短信、EMS方式通知罗刚到公司办理工伤结案手续，罗刚一直置之不理，珉钧青岛分公司无奈之下与罗刚解除劳动关系。2、珉钧青岛分公司按照国�法律规定安排罗刚工作，发放工资。珉钧青岛分公司已经全额发放罗刚自2012年11月至2013年10月的工资，罗刚在5、6、10月份累计旷工3个月，珉钧青岛分公司也全额发放了工资，故请求依法驳回罗刚诉请。
原审判决查明和认定的基本事实是：
罗刚于2012年3月到珉钧青岛分公司工作，罗刚、珉钧青岛分公司于2012年3月22日签订了劳动合同期限自2012年3月22日至2013年3月21日的劳动合同，于2013年9月续签合同至2014年3月21日。2013年6月13日，青岛市黄岛区劳动和社会保障局出具的青黄人社伤认决字（2013）第HD000352号工伤认定决定书载明：2012年10月29日9时许，罗刚在单位房顶布置电线时不慎从房顶摔下来，经开发区第二人民医院诊断为左肩锁关节脱位；罗刚受到的事故伤害符合《工伤保险条例》第十四条第一项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定工伤。2013�10月30日，青岛市劳动能力鉴定委员会作出的青劳伤鉴字（2013）第005480号黄岛劳动能力鉴定结论通知书载明：罗刚同志劳动功能障碍程度为伤残拾级；生活自理障碍程度为：无依赖护理。罗刚伤后，珉钧青岛分公司曾对罗刚进行工作调岗，罗刚在珉钧青岛分公司工作至2013年9月30日。2014年3月4日，珉钧青岛分公司以罗刚旷工为由解除与罗刚的劳动合同，珉钧青岛分公司已经支付罗刚工资至2013年10月。青岛市劳动能力鉴定委员会于2015年4月10日作出青劳鉴函（2015）029号劳动能力鉴定通知书载明：肩关节脱位等工伤部位的停工留薪期为三个月。罗刚工伤前月平均工资为2745.75元。罗刚于2013年5月10至2013年6月30日未到珉钧青岛分公司工作并向珉钧青岛分公司提交了该段期间的请假条，珉钧青岛分公司在仲裁庭审中认可收到了罗刚提交的该段时间的请假条。
珉钧青岛�公司提交的公司规章制度培训员工受训确认书及员工受训材料领取确认书载明，罗刚于2013年7月4日9时30分至2013年7月5日11时30分接受关于《员工手册》、《考勤管理制度》、《假期管理规定》、《办公夏装管理规定》、《信息技术管理规定》等规章制度培训，并领取了上述材料。珉钧青岛分公司提交的《考勤管理规定》载明：员工因不可抗力因素擅自缺勤（包括未履行请假手续、未经批准同意的各种擅自休假或休假超期、且无正当理由补假的）、经查实弄虚作假的各种休假申请，均视为旷工；旷工累计三天，属于严重违反公司规章制度，公司直接与其本人解除劳动合同。
2014年5月20日，罗刚申诉于青岛经济技术开发区劳动争议仲裁委员会，请求裁决：1、请求裁决恢复罗刚与珉钧青岛分公司之间的劳动合同关系；2、请求裁决珉钧青岛分公司支付罗刚2012年11月至2014年2月拖欠工资23000元。2014年8月1日，青岛经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会作出青开劳人仲案字（2014）第508号裁决书，裁决：1、珉钧青岛分公司于裁决生效之日起七日内一次性支付罗刚2012年11月至2013年1月期间工资差额及2013年11月至2014年2月期间欠发的工资共计10224.54元。2、驳回罗刚的其它仲裁请求。罗刚不服仲裁裁决，诉至原审法院。
原审法院认为，本案的争议焦点为：1、是否应恢复罗刚、珉钧青岛分公司之间的劳动关系？2、珉钧青岛分公司是否应支付罗刚2012年11月至2014年2月工资？3、珉钧青岛分公司是否应向罗刚支付工伤后续治疗费？结合庭审情况，分析判定如下：
罗刚主张珉钧青岛分公司违法与其解除劳动合同，要求恢复双方之间的劳动关系。珉钧青岛分公司主张与罗刚解除劳动合同的原因为罗刚旷工，因珉钧青岛分公司提交的证据能够证明罗刚已经接受过规章制度培训及收到其发放的《考勤管理规定》，且罗刚曾向珉钧青岛分公司提交过2013年5月10日至2013年6月30日期间的请假条，故可以认定罗刚知晓珉钧青岛分公司请假需提交请假条的规定，而罗刚未向珉钧青岛分公司提交2013年9月30日之后的请假申请，亦不能提交证据证明其于2013年9月30日后未到珉钧青岛分公司工作系珉钧青岛分公司要求其在家等候通知，故珉钧青岛分公司于2014年3月4日以罗刚旷工为由与罗刚解除劳动合同符合相关法律规定，因此，对罗刚要求恢复与珉钧青岛分公司劳动关系的主张，不予支持。
罗刚于2012年10月29日受伤，其停工留薪期为3个月，故珉钧青岛分公司应支付罗刚2012年10月29日至2013年1月28日的停工留薪期工资。罗刚工伤前平均工资为2745.75元，而珉钧青岛分公司向罗刚发放的2012年11月、12月及2013年1月工资均低于2745.75元，故珉钧青岛分公司向罗刚支付2012年11月至2013年1月28日停工留薪期工资差额3350.72元［（2745.75×2＋2745.75÷21.75×19）-（1129.82＋1819.82＋1819.82÷21.75×19）］，珉钧青岛分公司于2013年5月、2013年10月向罗刚发放的工资均低于2013年青岛市黄岛区最低工资标准1380元，故珉钧青岛分公司应补发罗刚2013年5月、10月工资402.05元（1380-1174.30＋1380-1183.65）。虽罗刚于2013年9月30日后未到珉钧青岛分公司工作，但珉钧青岛分公司与罗刚解除劳动合同的时间为2014年3月4日，故罗刚应按照青岛市黄岛区最低工资标准支付罗刚自2013年11月至2014年2月的工资5520元（1380×4）。综上，珉钧青岛分公司尚未支付罗刚2012年10月至2014年2月工资差额为9272.77元。因仲裁裁定的珉钧青岛分公司应支付罗刚2012年11月至2013年1月期间工资差额及2013年11月至2014年2月期间欠发的工资10224.54元不低于珉�青岛分公司应支付罗刚的工资数额，且仲裁后珉钧青岛分公司未针对该项裁决提出诉讼，应视为对该项裁决的认可。故原审法院对珉钧青岛分公司应支付罗刚自2012年11月至2013年1月28日、2013年5月、2013年10月的工资差额及2013年11月至2014年2月工资数额认定为10224.54元。
3、罗刚要求珉钧青岛分公司支付工伤后续治疗费用，因罗刚未在劳动仲裁时提出该项仲裁申请，故根据《中华人民共和国劳动法》第七十九条“劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼”的规定，原审法院对罗刚要求珉钧青岛分公司支付工伤后续治疗费用的诉讼请求不予处理，罗刚应先申请�裁。
综上，原审法院判决：一、珉钧青岛分公司于判决生效之日起十日内一次性支付罗刚2012年11月至2013年1月28日、2013年5月、2013年10月的工资差额及2013年11月至2014年2月工资10224.54元；二、驳回罗刚的其他诉讼请求。案件受理费10元，由珉钧青岛分公司承担。
宣判后，罗刚不服原审判决，上诉至本院。
上诉人罗刚上诉称：1、一审法院认为“因被告曾向原告提交过2013年5月至2013年6月30日期间的请假条”，故“可以认定原告知晓被告珉钧公司请假需提交请假条的规定”，以上内容不符合逻辑。罗刚从没有向珉钧青岛分公司提交过2013年5月10日至2013年6月30日的请假条，珉钧青岛分公司在劳动仲裁和一审法院的庭审过程中坚决否认罗刚在2013年5月10日至2013年6月30日提交过请假条。2、罗刚于2013年10月8日去黄岛第二人民医院取钢钉钢板，是医治工�，不是旷工。罗刚在2012年10月29日发生工伤在医院治疗期间至2012年12月也没有提交请假条，是不是按公司规定也要按旷工处理？3、一审法院说罗刚提交的证据不能证明2013年9月30日后未到珉钧青岛分公司工作系是珉钧青岛分公司要求其在家等候通知。罗刚有2012年12月2日在黄岛第二医院开具的要求珉钧青岛分公司缴纳住院押金的押金单，2013年10月8日和2012年12月2日还有2014年2月27日罗刚和珉钧青岛分公司协商支付住院押金，在劳动仲裁和一审的庭审记录中罗刚和珉钧青岛分公司都有陈述。并且在第二次庭审中，法官在法庭当庭拆开的珉钧青岛分公司在2014年3月份邮寄给罗刚的邮件，上面写着罗刚的工伤已经痊愈不来上班就解除劳动，完全可以证明罗刚与珉钧青岛分公司在2013年9月30日至2014年3月4日期间协商支付医疗费用事宜。而罗刚因无力支付医疗费，钢钉钢板至今没有取出疼痛难忍无法工作。4、罗刚要求珉钧青岛分公司支付后续医疗费，一审法院让罗刚现先去劳动仲裁，罗刚在2014年4月到劳动仲裁申请珉钧青岛分公司支付罗刚的治疗费用，劳动仲裁说要先恢复劳动关系才能要求支付医疗费，可乂对罗刚要求恢复双方之间劳动关系的申请驳回。综上所述，一审判决认定事实错误，程序违法，适用法律不当，请求二审法院：1、依法撤销一审判决，改判支持罗刚的一审诉讼请求；2、本案诉讼费用由承担
被上诉人珉钧青岛分公司答辩称，一审法院认定事实清楚、证据充分，按照一审判决书的判决依据及数额来看，珉钧青岛分公司向罗刚支付的工资差额为10224.54元，实际上已经超过了珉钧青岛分公司应当向罗刚支付的差额，但珉钧青岛分公司考虑到罗刚曾经为珉钧青岛分公司进行过工作，并未提起上诉。因此，请求二审法院依�驳回罗刚的上诉请求。
二审查明的其他事实与一审查明事实一致。
本案经调解，双方当事人未能达成协议。
本院认为，本案双方争议的焦点问题是：珉钧青岛分公司于2014年3月4日以罗刚旷工为由与罗刚解除劳动合同是否合法。
最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”本案中，珉钧青岛分公司以罗刚旷工为由解除了与罗刚的劳动合同，罗刚不予认可，珉钧青岛分公司对此应承担举证责任。罗刚于2012年10月29日受伤，根据珉钧青岛分公司提交的考勤记录，罗刚自2003年2月5日回珉钧青岛分公司工作到2013年9月30日，期间2013年5月10日至2013年6月31日向�钧青岛分公司请休病假，自2013年10月8日起至2014年3月4日珉钧青岛分公司解除与罗刚的劳动合同前，罗刚再未向珉钧青岛分公司提供劳动。罗刚对自2013年10月8日之后到2014年3月4日期间未到珉钧青岛分公司工作的事实无异议，但主张该期间是根据珉钧青岛分公司安排在家等候通知二次手术事宜，因医嘱为一年后取钢板故停工留薪期应为一年，并提交了2012年12月2日青岛市黄岛区中医医院开具的要求缴纳住院押金的住院证证明。珉钧青岛分公司对罗刚的上述主张不予认可，主张多次通知罗刚到公司办理工伤结案手续，沟通二次手术事宜但罗刚一直置之不理。对此，本院认为，罗刚提交了2013年12月2日的住院证仅能证明罗刚曾于2013年12月2日到医院要求入院治疗但最终并没有入院治疗，对其在2013年10月8日至2014年3月4日期间未到珉钧青岛分公司工作并未提交有效证据证明合理性，虽罗刚认为停工留薪期应为一年，但青岛市劳动能力鉴定委员会确认肩关节脱位等工伤部位的停工留薪期限为三个月，故罗刚的上述主张，本院依法不予采信。因珉钧青岛分公司提交的证据能够证明罗刚已经接受过公司的规章制度培训，理应知晓珉钧青岛分公司相关的请假规定，罗刚自2013年10月8日至2014年3月4日近五个月之久未到珉钧青岛分公司上班，罗刚亦未提交证据证明在此期间是根据珉钧青岛分公司安排在家待岗，故珉钧青岛分公司于2014年3月4日以罗刚旷工为由与罗刚解除劳动合同符合相关法律规定。因此，原审据此对罗刚要求恢复与珉钧青岛分公司劳动关系的主张不予支持，并无不当，本院依法予以维持。
关于罗刚主张珉钧青岛分公司拖欠其工资问题，原审对此论述清楚，认定正确，本院予以维持，理由不再赘述。罗刚主张拖欠工资过高部分�无事实根据，本院不予支持。
关于罗刚要求珉钧青岛分公司支付工伤后续治疗费用，因罗刚未对此请求提起仲裁程序，故原审法院对该诉讼请求不予处理，并无不当，本院予以维持。
综上，上诉罗刚的上诉理由，证据不足，本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人罗刚负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐 明
代理审判员 王化宿
代理审判员 高仁青
二〇一六年一月七日
书 记 员 王 繁
书 记 员 吴苗苗