福建省晋江市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）晋民初字第2177号
原告林锦治，女，汉族，1980年10月16日出生，住福建省晋江市。系原晋江市陈埭镇日鑫制鞋厂经营者。
委托代理人庄铭聪，福建侨声律师事务所律师。
被告毛祥奎，男，汉族，1972年2月29日出生，住重庆市丰都县。
委托代理人滕久银，重庆市彭水县桑柘法律服务所法律工作者。
原告林锦治诉被告毛祥奎工伤保险待遇纠纷一案，本院于2015年2月28日立案受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。原告委托代理人庄铭聪，被告毛祥奎及其委托代理人滕久银到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，第一，原告不应当赔偿被告的损失。原告开办的不是企业，系个体工商户，泉州市人力资源和社会保障局认定为工伤事故不当。因此被告据此提出的赔偿请求亦不当，原告不应赔偿被告的损失。第二，被告的平均工资为3500元。被告在2013年的全年工资共计38850元，平均工资为3237.50元，不应为晋江市劳动争议仲裁委员会认定的5500元，故若被告的伤情应认定为工伤，那么相应的伤残补助金及停工留薪期间的工资应按照被告的平均工资予以计算。第三，原告已支付给被告相应的费用4500元及被告损坏原告一部价值1400元的手机，以上费用合计5900元，该费用应予以扣除。特请求法院依法判令原告不应赔偿被告的损失。
被告辩称，1.请求法院依法驳回原告的全部诉讼请求；2.依法维持晋江市劳动争议仲裁委员会于2015年2月2日作出的晋劳仲案（2015）41号裁决书的全部内容。事实和理由如下：被告在原告处因工作受伤，依法被认定为工伤，其劳动能力经鉴定为九级伤残，经晋江市劳动争议仲裁委员会依法裁决原告支付被告工伤补偿等各项费用116401.45元，证据充分、适用法律正确。
在审理过程中，双方当事人对以下事实无异议，本院予以确认：
2014年6月20日被告在原告工厂工作时右上肢不慎被机台伤及。事故发生后，被告被送往解放军180医院治疗16天，于2014年7月6日出院。出院医嘱：3个月内对禁止负重以及持重物；待骨愈合后酌情手术取出内固定物（术后1-2年）。原告已承担住院治疗全部医疗费用37191.15元，被告自行承担医疗费919.45元及劳动能力鉴定费320元。该事故于2014年8月22日经泉州市人力资源和社会保障局认定为工伤事故（泉人社工认晋字（2014）519号）。2014年12月31日被告经泉州市劳动能力鉴定委员会鉴定伤残为九级（泉劳鉴委伤字（2014）1332号），护理等级未认定。被告于2015年1月22日提出自愿与原告解除劳动关系的书面申请。原告已结清被告工作期间的全部工资，被告未参加工伤保险。另被告2013年工资总数为38850元（即2013年2月27日至2014年1月份的总工资）。另外，被告表示同意在本案的赔偿数额中扣除1400元的手机价款。
双方当事人争议的焦点为：1.被告的平均工资是多少；2.被告受伤后原告是支付了4500元还是仅借支了500元给被告；3.原告是否应当支付给被告医疗费，住院伙食补助费，住院护理费、停工留薪期间工资、一次性伤残补助金、劳动能力鉴定费、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金工共计116401.45元。对此，本院予以查明、分析并认定。
原告主张，1.被告2013年的总工资是38850元，而在2014年也是基本为每月3500元，故应认定被告的工资为3500元；2.原告已支付给被告的费用是4500元，被告未提供证据证明其中4000元属于其工资押金；3.根据原告该支付的损失的问题，在仲裁中按每月5500元的工资标准进行计算是不当的。另外，原告开办的个体户而不是公司，具体赔偿数额由法院认定。并提交以下证据：1.身份证一份，以证明原告的诉讼主体资格；2.被告身份证一份，以证明被告的诉讼主体资格；3.关于对毛祥奎的工伤认定决定、劳动能力鉴定结论书各一份，以证明被告发生的事故被认定为工伤及被告伤情的鉴定结论；4.出院小结、疾病证明、发票、医疗费用、费用清单跟一份，以证明原告因被告伤情已花费医疗费用37904.1元的事实；5.裁决书、送达回证各一份，以证明晋江市劳动争议仲裁委员会对被告伤情的裁决及送达情况；6.工资清单一份，以证明被告于2013年全年工资为38850元，即月平均工资为3237.5元；7.收条、借条各一份，以证明被告在受到伤害后向原告借支4500元（其中500元为现金支出，没有书写借条）及应赔偿损害原告一部的价值1400元的事实。8.个体工商户登记信息表一份，以证明原告所经营的厂已经在2015年1月22日注销工商登记。被告质证认为对上述证据的三性均无异议。
被告主张，被告的工资是每月5500元；其受伤后原告只借支给被告500元，另4000元是被告的工资；请求法院支持劳动仲裁裁决的赔数额。并提供了下列证据：1.被告身份证一份，以证明被告的诉讼主体资格；2.原告的企业登记信息表一份，以证明原告的诉讼主体资格；3.工伤认定书一份，以证明被告所受的伤为工伤事故；4.鉴定发票及鉴定书各一份，以证明被告的伤残程度及鉴定所需费用；5.住院病历及医疗发票各一份，以证被告受伤住院治疗情况及住院所需费用；6.工资表一份，以证明被告在原告处的收入情况；7.裁决书一份，以证明该裁决的内容。原告对此质证认为：对证据1、2、3、4、7的三性均无异议；对证据5的真实性无异议，其总清单上的费用是原告支付的，其他的费用原告不清楚，由法院予以认定；对证据6的三性有异议，没有原件。
本院认为，原告提供的上述证据及被告提供的身份证、企业登记信息表、工伤认定书、鉴定发票及鉴定书、住院病历及医疗发票、裁决书等证据，客观真实，与本案事实有直接的关联性，能够证明案件事实，本院均予以采纳并作为定案的依据。被告提供的工资表虽不是原件，但原告作为雇主对工资的数额负有举证责任却未能提供确实充分的证据来予以反驳原告所提供的证据，故对该工资表本院予以采纳。关于被告的平均工资是多少的问题，因双方均确认被告2013年工资总数为38850元（即2013年2月27日至2014年1月份的总工资），对2014年1月份后的工资情况原告作为雇主未能举证证明，故本院按被告主张的每月5500元予以计算，由此被告的月平均工资本院认为可按4516元计算［即（38850元÷11个月×6个月＋5500元×6个月）÷12个月］。关于被告受伤后原告是支付了4500元还是仅借支了500元给被告的问题，因原告方对2014年被告受伤前的工资发放情况未能举证证明，故本院对原告方的主张不予采纳，由此应认定被告受伤后原告借支给被告500元。
关于原告是否应当支付给被告医疗费，住院伙食补助费，住院护理费、停工留薪期间工资、一次性伤残补助金、劳动能力鉴定费、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金工共计116401.45元的问题。本院具体认定如下：1.医疗费919.45元有相关医疗票据为证，本院予以支持；2.住院伙食补助费480元（16天×30元）、住院护理费1280元（16天×80元）及劳动能力鉴定费320元，均合法有据，本院予以照准；3.一次性伤残补助金按被告月平均工资4516元计算应为40644元（9个月×4516元）；4.停工留薪期工资结合被告的受伤情况可按4个月计算应为18064元（4个月×4516元）；5.被告主张一次性工伤医疗补助金20951元（28×0.2个月×44895元／12月）及一次性伤残就业补助金20951元（28×0.2个月×44895元／12月），合法有据，本院予以照准。
经庭审举证、质证、认证，对本案主要事实补充认定如下：
被告的月平均工资为4516元，被告受伤后原告先行支付给被告500元。依照《工伤保险条例》并结合审理查明的事实，被告可享受的各种工伤保险待遇包括：医疗费919.45元、住院伙食补助费480元、住院护理费1280元、劳动能力鉴定费320元、一次性伤残补助金40644元、停工留薪期工资18064元、一次性工伤医疗补助金20951元、一次性伤残就业补助金20951元。综上合计103609.45元。另，原告个人经营的晋江市陈埭镇日鑫制鞋厂于2014年8月1日注销。
综上所述，本院认为，晋江市陈埭镇日鑫制鞋厂系个体工商户，其注销后相关的权利义务应由作为经营者的原告承担。被告在工作时间和工作场所内，因工作原因受伤，已构成工伤事故，依法应当享有工伤保险待遇。因原告没有依法为被告办理工伤保险及缴纳工伤保险费，故原告应当依照工伤保险条例规定的工伤保险待遇项目和标准向工伤职工被告支付费用，扣除原告已支付的500元及被告表示同意在本案的赔偿数额中扣除的1400元手机价款，原告还应支付给被告101709.45元。被告于2015年1月22日向晋江市劳动争议仲裁委员会，提出自愿与原告解除劳动关系的申请，符合法律规定，故被告与原告之间的劳动关系应予解除。原、被告的其他诉讼请求，因缺乏事实和法律依据，故本院均依法不予支持。据此，依照《工伤保险条例》第二条、第十四条第一款第（一）项、第三十条、第三十三条第一款、第三十七条、第六十二条第二款、《福建省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十一条第二款、第二十六条、第二十七条、第二十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告毛祥奎与原告林锦治的劳动关系自2015年1月22日起解除。
二、原告林锦治应于本判决生效之日起十日内支付被告毛祥奎医疗费、住院伙食补助费、住院护理费、劳动能力鉴定费、一次性伤残补助金、停工留薪期工资、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等共计101709.45元。
三、驳回原告林锦治的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费10元，减半收取5元，由原告林锦治负担。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。
审判员 吴声坛
二〇一五年七月六日
书记员 王燕军
附件一：本案所适用的法律法规及司法解释
《工伤保险条例》
第二条中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。
中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。
第十四条职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：
（一）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的；
（二）工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的；
（三）在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害的；
（四）患职业病的；
（五）因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的；
（六）在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的；
（七）法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形。
第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。
职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。
治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。
职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。
工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。
工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。
第三十三条第一款职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
第六十二条第二款依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。
《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》
第二十一条第二款用人单位应当参加工伤保险而未参加工伤保险期间，工伤职工的劳动能力鉴定费用由用人单位支付。具体收费标准由省人民政府价格主管部门和财政部门制定。
第二十六条职工因工致残：有下列情形之一的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，用人单位支付一次性伤残就业补助金：
（一）被鉴定为五级、六级伤残的，工伤职工本人书面提出自愿与用人单位解除或者终止劳动（聘用）关系的；
（二）被鉴定为七级至十级伤残的，劳动（聘用）合同期满，用人单位不再续签劳动（聘用）合同而终止劳动（聘用）关系的，或者工伤职工本人书面提出自愿解除劳动（聘用）合同的；
（三）用人单位依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六、三十九条规定解除劳动（聘用）关系的；
工伤职工领取一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的，应当与用人单位、所在地经办机构签定终止工伤保险关系书面协议，不再享受工伤保险待遇。
第二十七条五级至十级工伤职工一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别计算。其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：
（一）一次性工伤医疗补助金为：五级，每满一年发给0.7个月；六级，每满一年发给0.6个月；七级，每满一年发给0.4个月；八级，每满一年发给0.3个月；九级，每满一年发给0.2个月；十级，每满一年发给O.l个月。不满一年的按一年计算。
五至六级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于15个月的，按15个月支付；七至八级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于10个月的，按10个月支付；九级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于5个月的，按5个月支付；十级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于3个月的，按3个月支付。
患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发30%。
（二）一次性伤残就业补助金为：五级，每满一年发给0.7个月；六级，每满一年发给0.6个月；七级，每满一年发给0.4个月；八级，每满一年发给0.3个月；九级，每满一年发给0.2个月；十级，每满一年发给O.l个月。不满一年的按一年计算。
五至六级工伤职工一次性伤残就业补助金低于15个月的，按15个月支付；七至八级工伤职工一次性伤残就业补助金低于10个月的，按10个月支付；九级工伤职工一次性伤残就业补助金低于5个月的，按5个月支付；十级工伤职工一次性伤残就业补助金低于3个月的，按3个月支付。
患职业病的工伤职工，一次性伤残就业补助金在上述标准的基础上增发30%。
第二十八条职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依法追偿。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
附件二：执行申请提示
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。