云南省南华县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）南刑初字第08号
公诉机关南华县人民检察院。
被告人马某甲，男，1973年2月22日生，回族，初中文化，云南省南华县人，农民。因本案，2013年11月13日被南华县公安局刑事拘留，同日被取保候审，2014年11月11日因取保候审期限届满解除取保候审，2014年11月27日被南华县公安局执行逮捕，现押于南华县看守所。
辩护人李荣、李胤辰，云南滇中律师事务所律师。
南华县人民检察院以南检公诉刑诉（2014）111号起诉书指控被告人马某甲犯非法经营罪，于2014年12月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年1月15日公开开庭进行了审理。南华县人民检察院指派检察员李存贵及代理检察员杨丽鑫出庭支持公诉，被告人马某甲及其辩护人李荣、李胤辰到庭参加了诉讼。现已审理终结。
南华县人民检察院指控：2013年以来被告人马某甲非法在南华县红土坡镇农户家收购初烤烟叶后囤积在红土坡镇自己家中。2013年11月12日晚，被告人马某甲驾驶云EB91**号长安牌微型车，并雇佣李某甲驾驶云E962**号江淮牌金卡车运输初烤烟叶，预运输到楚雄市东华镇出售，行至南华县沙桥镇鹅毛树路段被南华县公安局当场查获，经鉴定，被查获的初烤烟叶净重2020千克，价值人民币75992元。
2013年11月6日和2013年11月8日，被告人马某甲分两次将自己非法收购的烟叶卖给楚雄州牟定县共和镇天台村委会贾溪塘村村民吴某甲和吴某乙，非法经营额共计45000元。
综上，被告人马某甲非法经营烟叶的数额共计120992元。
为证实上述指控事实，公诉机关当庭宣读并出示了书证、物证、现场照片、证人证言、鉴定意见、被告人马某甲的供述等证据。公诉机关据此认为，被告人马某甲违反国家规定，非法经营烟草制品的行为，已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪定罪处罚。公诉机关建议对被告人马某甲在有期徒刑一年以上二年以下量刑。
被告人马某甲对起诉书指控的事实及罪名无异议，并自愿认罪，要求从轻处罚，适用缓刑。
辩护人李荣、李胤辰对起诉书指控马某甲的事实及罪名不持异议，但认为烟叶的鉴定价格过高，非法经营额应按收购的价格进行认定，对烟叶的收购价格证人证言及被告人供述能相互印证，收购价格是能够查清的；马某甲如实供述自己的罪行，并自愿认罪，认罪态度好；马某甲符合适用缓刑的条件，要求法庭对其在有期徒刑一年以下量刑，并适用缓刑。
经审理查明：
（一）2013年以来被告人马某甲在南华县红土坡镇从农户家非法收购初烤烟叶后囤积在红土坡镇自己家中。2013年11月12日晚，被告人马某甲驾驶云EB91**号长安牌微型车，并雇佣李某甲驾驶云E962**号江淮牌金卡车运输初烤烟叶，准备到楚雄市东华镇出售，当车行至南华县沙桥镇鹅毛树路段时被南华县公安局民警当场查获，查获已扣押的两车初烤烟叶南华县公安局已移交南华县烟草专卖局处置。经鉴定，被查获的初烤烟叶净重2020千克，价值人民币75992元。
（二）2013年11月6日、8日，被告人马某甲分两次将自己非法收购的初烤烟叶卖给楚雄州牟定县共和镇天台村委会贾溪塘村村民吴某甲和吴某乙，销售价格共计人民币45000元。
综上，被告人马某甲非法经营初烤烟叶的数额共计人民币120992元。
上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证属实，本院予以确认的下列证据予以证实：
1、案件来源说明证实：该案系公安机关接到匿名举报后查获。
2、户口证明、前科查询及网上在逃比对记录证实：马某甲的身份情况及其无前科，不是网上在逃人员。
3、抓获经过证实：公安民警在南华县沙桥镇鹅毛树公路边查获两辆拉载初烤烟叶的车辆，车上拉载的烟叶系马某甲在南华县红土坡镇非法收购后准备拉往楚雄出售，马某甲被当场抓获。
4、检查笔录及照片证实：2013年11月12日23时42分，公安民警对查获的马某甲驾驶的云EB91**微型车及李某甲驾驶的云E962**货车，所载物品进行检查，经检查车上载有初烤烟叶。
5、称量笔录、磅码单、检测报告证实：查获的两车（牌号为：云E962**车及云EB91**车）上的初烤烟叶总重量为2020千克，品质为：B3F10%、B3K30%、GY260%。
6、提取笔录及提取物证照片证实：公安民警对马某甲驾驶的云EB91**号车进行检查时发现该车仪表盘上放有一黑色软壳笔记本，在当事人马某甲在场，见证人纪某甲的见证下对该黑色笔记本进行了提取。
7、扣押物品清单证实：南华县公安局对查获的初烤烟叶进行了扣押。
8、情况说明证实：马某甲未到囤积和装载烟叶的地方进行辨认的原因及查获已扣押的两车初烤烟叶公安机关已移交南华县烟草专卖局处置。
9、黑色笔记本内的欠条二张证实：吴某甲、马某（吴某乙）欠马某甲销售烟叶款45000元。
10、价格鉴定意见证实：初烤烟叶2020千克，价格为75992元。
11、证明证实：马某甲在羁押期间的表现。
12、证人李某甲的证言证实：2013年11月12日晚上23时左右在南华县沙桥镇鹅毛树路段被南华县公安局民警当场查获的两车烟叶，都是马某甲的，其帮马某甲拉到楚雄，马某甲说付给其1200元运费，烟叶是马某甲与农户收购来的，大概两吨左右。
13、证人马某乙的证言证实：其跟马某甲一起坐车，马某甲一共拉了两车烟叶出来。
14、证人吴某甲的证言证实：马某甲笔记本上的两张欠条是其写给马某甲的，马某甲卖烟叶给其和吴某甲，马某甲是用微型车拉过来，因没有钱付，其写了两张欠条给马某甲。
15、证人吴某乙证言证实：马某甲用微型车拉了两车烟叶过来，是分两次拉过来，其与吴某甲家两口子拼着买马某甲的烟叶，当时没有钱，其和马某甲说等卖了烟叶再付钱，吴某甲就写了两张欠条给马某甲。
16、证人贾某某证言证实：去年11月份，马某甲拉过来的烟叶是其与丈夫吴某甲还有同村的吴某乙三个人合伙买的，当时没有钱付，是打欠条给马某甲。
17、证人李某乙、马某丙、马某丁、马某戊证言证实：其卖过烟叶给马某甲。
18、被告人马某甲对2013年11月12日晚，其驾驶云EB91**号车，并雇佣李某甲驾驶云E962**号车运输初烤烟叶，准备到楚雄市东华镇出售，行至南华县沙桥镇鹅毛树路段被南华县公安局民警当场查获及2013年11月6日、8日，其两次将自己收购的烟叶卖给牟定县共和镇天台村委会贾溪塘村村民吴某甲和吴某乙，销售价格共计45000元的事实供认不讳。
庭审中马某甲的辩护人认为，查获的两车烟叶鉴定价格过高，非法经营数额应按购买的价格进行计算，烟叶的购买价格证人证言及被告人供述能相互印证，购买价格是能够查清的。
经审查，（1）马某甲供述，其与李某乙（阿生）买了700公斤不到一点的烟叶，是7元1公斤，与马某丁买了300公斤左右的烟叶，平均价6元左右，与马某丙买了300公斤左右的烟叶，平均价6元左右，与李某甲买了700公斤不到一点的烟叶，平均价4元左右，与马某戊买了400公斤左右的烟叶，平均价8元左右。（2）李某甲证实，其卖过200多斤烟叶给马某甲，卖得500多元钱。（3）李某乙（阿生）证实，其卖了400公斤左右的烟叶给马某甲，7元1公斤，卖得2700多元。（4）马某戊证实，其卖了500公斤不到一点得烟叶给马某甲，2元1公斤的有一部分，5元1公斤的有一部分，卖得1700多元。（5）马某丙证实，其卖了300公斤多一点的烟叶给马某甲，2元1公斤的有140多公斤，6元1公斤的有150多公斤，卖得1000多元钱。（6）马某丁证实，其卖了300多公斤烟叶给马某甲，3元、4元、5元1公斤的都有，卖得998元。虽然马某丁、马某丙出售烟叶的数量与马某甲的供述相一致，但李某乙、李某甲、马某戊出售烟叶的数量及价格与马某甲的供述均不能相互印证。因马某甲的烟叶是从农户手中零星收购来的，由于收购价格不统一，收购价格及数量又无详细记录，虽然农户对出售烟叶的数量及价格也做了一些证实，但与马某甲供述不能相互印证，又无其他证据相佐证，故购买价格属无法查清，查获的两车烟叶应以鉴定价格计算非法经营数额。
本院认为，被告人马某甲违反国家规定，未经许可，经营法律规定的烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。被告人马某甲如实供述自己的罪行，可从轻处罚。被告人马某甲积极缴纳罚金及在羁押期间遵守规定，认罪态度好，可酌情从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第三款及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条、第四条之规定，判决如下：
被告人马某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币10000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月27日起至2015年9月26日止；罚金已缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向楚雄彝族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李雁洲
审 判 员 张生富
人民陪审员 黄丽琼
二〇一五年一月二十日
书 记 员 罗 琳