广东省罗定市人民法院民 事 判 决 书（2016）粤5381民初787号原告陈自伟，男，1986年5月21日出生，汉族，罗定市人，住罗定市。原告黄培彤，女，1990年6月27日出生，汉族，罗定市人，住罗定市。上述两原告的委托代理人莫衍，广东军萍律师事务所律师。上述两原告的委托代理人黄颖怡，广东军萍律师事务所实习律师。被告深圳市创新艺电子商务有限公司。住所地：广东省深圳市龙华街道东环一路油松科技大厦B513-1。法定代表人王永。原告陈自伟、黄培彤诉被告深圳市创新艺电子商务有限公司网络服务合同纠纷一案，本院于2016年4月25日受理后，依法组成合议庭于2017年1月17日公开开庭进行了审理。原告陈自伟、黄培彤的委托代理人莫衍、黄颖怡到庭参加诉讼，被告深圳创新艺电子商务有限公司经本院公告传票传唤没有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，原告陈自伟和原告黄培彤是亲属关系，原告陈自伟为淘宝网店铺：创意萌芽社（店铺掌柜：IPHONE4专业点制，该店铺主营为抱枕）的实际经营人，原告黄培彤是淘宝网店铺：创意萌芽社（店铺掌柜：IPHONE4专业定制，该店铺主营为抱枕）的名义持有人。被告与原告陈自伟于2015年5月15日签订《服务合同》，约定由被告在2015年12月1日至2016年11月30日为原告的淘宝网店铺创意萌芽社提供有关网站管理、营销策划、推广规划等网站托管、网站推广服务，由原告按季度支付服务费给被告，并且被告承诺：1、乙方（被告）保证店铺在服务期内的总销售额达人民币伍佰万元整（500万元）以上……2、甲方按一年服务周期对乙方销售业绩进行考核评判，服务期内的总销售额以服务期内甲方（即原告）店铺对应的支付宝账号中因网店真实销售额交易而实现的金额为准，若支付宝账号中因网店真实销售交易而实现的金额低于500万元，那么乙方进行按比例销售：退款金额=（承诺销售额-已完成销售额）/(承诺销售额)×已支付服务费。前三个月合作被告承诺真实营业额最低不能低于三十万人民币，低于该营业额原告有权终止合同，同时乙方需按合同第五条第2款的规定比例退还已收服务费……，任何一方违反本协议的约定，给守约方造成损失，违约方应依法承担违约责任，包括但不限于赔偿守约方的直接、间接的全部合理损失；解决争议的管辖法院为原、被告住所地的法院；合同还就双方的权利义务以及相关事项进行约定。签订合同后，原告已按合同的约定支付服务费（前三个月）共计5万元给被告，但自（签订合同之日起）2015年12月1日起至2016年3月1日止三个月的营业额共计9194.52元，该9194.52元中有6415.43元系转回给被告的数额，属刷单的数并非实际交易额，故自2015年12月1日至2016年3月1日三个月的实际营业额为2779.19元，因此前三个月的营业额远远未达到被告承诺的营业额，被告的行为已属违约，被告应当按照合同约定返还服务费49536.83元[300000元-（9194.52元-6415.43元]÷300000元×50000元=49536.82元、支付违约金14861.05元（49536.82元×30%=14861.05元）以及证据保全费用1084元。被告需要对原告的网站进行托管以及提供相关的网站推广服务，拥有原告淘宝网店的子账号（账号：iphone4专业定制，密码：ivy520ziweibb1）,故被告知道原告陈自伟为淘宝网店铺：创意萌芽社（店铺掌柜：iphone4专业定制，该店铺主营为抱枕）的实际经营人，原告黄培彤是淘宝网店铺：创意萌芽社（店铺掌柜：iphone4专业定制，该店铺主营为抱枕）的名义持有人，被告仍然履行《服务合同》。上述事实，有《服务合同》、营业执照、组织机构代码证等证据证实，现向人民法院起诉，请求判令：一、解除原、被告双方于2015年11月29日签订的《服务合同》；二、判决被告返还服务费49536.82元以及违约金14861.05元（49536.82元×30%=14861.05元）；三、被告支付证据保全费用1084元给原告；四、诉讼费用由被告负担。原告向本院提交以下证据：1、身份证复印件、营业执照、组织机构代码证、税务登记证、说明书、村委证明，证实原、被告的诉讼主体资格；2、《服务合同》，证实原、被告于2015年11月29日签订《服务合同》，原、被告之间存在网络服务法律关系等事实；3、收据，证实原告已按合同约定支付服务费（前三个月）共计人民币5万元给被告的事实；4、发票、行政收费统一票据、公证书（内有光盘），证实原告支付公证费用1084元，以及原告自2015年12月1日至2016年3月1日三个月的营业额9194.52元，其中刷单数6415.43元，前三个月的实际营业额远未到被告承诺的营业额，被告属违约应按照合同约定返还服务费以及支付违约金、公证费用等事实；5、聊天记录（原、被告之间的聊天记录），证实被告知道原告陈自伟为淘宝网店铺：创意萌芽社（店铺掌柜：iphone4专业定制，该店铺主营为抱枕）的实际经营人，原告黄培彤是淘宝网店铺：创意萌芽社（店铺掌柜：iphone4专业定制，该店铺主营为抱枕）的名义持有人，被告仍然履行《服务合同》，并且被告承认其2015年12月1日至2016年3月1日三个月的真实交易额未达到承诺的30万元的事实。被告经本院公告传票传唤没有到庭参加诉讼，也没有向本院提交书面答辩意见和证据。对原告提交的证据，来源合法、内容真实，与本案相关联，本院予以采纳。经审理查明，2015年11月29日，以原告陈自伟为甲方，以被告为乙方，双方签订《服务合同》，《服务合同》载明“一、服务期限：2015年12月1日-2016年11月30日（备注：服务期以甲方提交产品图片和资料交予乙方为准）。二、服务网店情况网店链接：ID10947446947店铺掌柜ID：iphone4专业定制主营类目：抱枕。三、服务内容1、组建专业团队管理，以及店铺问题诊断数据分析，店铺品牌定位和品牌规划；……四、服务费用1、服务费金额：人民币壹拾陆万元整（16万元）。2、支付方式以及时间：按季度支付（即每三个月支付一次）具体支付时间为：2015年12月1日前甲方向乙方支付5万元；……五、保底销售额及佣金保底销售额：1、乙方承诺本年度合同的保底销售额为：乙方保证店铺在服务期内的总销售额达人民币伍佰万元整（500万元）以上；2、甲方按一整年服务周期对乙方销售业绩进行考核评判，服务期内的总销售额以服务期内甲方店铺对应的支付宝账号中因网店真实销售交易而实现的金额为准，若支付宝账号中因网店真实销售交易而实现的金额低于500万元，那么乙方进行按比例退款：退款金额=（承诺销售额-已完成销售额）/（承诺销售额）×已支付服务费（备注：前三个月合作乙方承诺真实营业额最低不能低于叁拾万人民币（30万元），低于该营业额甲方有权终止合同；同时乙方需按合同第五条第2条款规定比例退还已收的服务费。若达到该营业额甲方需按条款服务周期正常履行合约，若中途甲方自行解除合同乙方不退还服务费。）……七、……2、乙方须以合法方式为甲方提供代运营服务，遵守淘宝等平台的管理规定，尽力维护甲方的权益。3、乙方必须以尊重甲方的知识产权，不得以任何方式侵犯甲方的知识产权。乙方不得利用甲方提供的相关只是产权信息抢注商标和专利或申请著作权备案。不得与非甲方外同行同类目店铺的托管服务。4、乙方须保守服务期间获取的甲方商业秘密，不论是否故意，不得披露、使用或者允许第三方使用其所掌握的甲方商业秘密。5、乙方确保服务期间未经甲方同意不得将甲方任何产品、资金、资料、账号、物品用于与本合同服务内容无关的事宜。6、除非为达成本合同服务所需的目的，乙方保证不对甲方产品复制、拷贝；7、乙方确保服务期间不单方或者允许第三方使用甲方任何产品、支付宝资金、资料、账户做与托管服务无关的事宜。……九、违约责任1、任何一方违反本协议的规定，给守约方造成损失，违约方应依法承担违约责任，包括但不限于赔偿守约方的直接、间接的全部合理损失。2、乙方违反本协议，甲方有权予以纠正或者单方终止合同，并保留追究其法律责任的相应权利。3、对于甲方严重损害或恶意破坏乙方声誉，造成客户误解和纠纷的，乙方有权解除合同外，保留对其依法追究法律责任的权利。4、合同履行期间，乙方承诺不得单方终止服务或解除合同，若乙方单方面终止或解除合同，乙方应退还所有已收费用。（包括服务费和佣金）5、乙方违反本合同第七条的2-7款规定，甲方有权予以纠正或者单方终止合同，同时要求乙方按照总合同服务费和支付佣金的30%承担违约金，同时承担给甲方造成的损失（包括不限于预期利益、诉讼费、律师费、保全费等等）。6、乙方操作不当等原因导致甲方不能在平台正常使用的，造成甲方收益损失的，损失标准以甲方上一月的收益由乙方向甲方承担赔偿责任。直到正常使用，且耽误的时间在合同期届满后补足，保证一年的合同有效时间。十、争议解决本合同履行过程中产生的争议，双方尽量友好协商解决，不能协商时，任何一方可以向甲、乙方住所地的法院管辖起诉。”。签订《服务合同》后，被告收取了淘宝店铺iphone4专业定制店铺托管首付费用五万元。2016年4月19日，原告陈自伟前往罗定市公证处对淘宝店铺萌芽创意社（店铺掌柜ID：iphone4专业定制）自2015年12月1日至2016年3月1日的交易记录进行公证，该期间成功交易（收入）的金额为7519.76元，而在该期间因被告为淘宝店铺萌芽创意社（店铺掌柜ID：iphone4专业定制）刷单的金额为6415.43元（iPhone4专业定制店已经支付给被告），即该期间真实的营业额仅为1104.33元（7519.76元-6415.43元）。而原告在诉讼过程中主张2015年12月1日至2016年3月1日的营业额共计9194.52元，刷单数额为6415.43元。另查明，原告陈自伟经营多个淘宝店铺，在开立淘宝店铺萌芽创意社（店铺掌柜ID：iphone4专业定制）时无法再使用原告陈自伟本人的身份证件，而借用原告黄培彤的身份证件开设了该店铺，实际经营人为原告陈自伟，该店铺登录密码、账号以及支付宝账号密码均由原告陈自伟掌管、负责、使用。原告黄培彤是萌芽创意社（店铺掌柜ID：iphone4专业定制）的登记店主。本院认为，本案属网络服务合同纠纷。原告陈自伟与被告签订的《服务合同》是双方真实的意思表示，内容没有违反法律法规的强制性规定，合同合法有效，双方应依照该合同的约定全面履行自己的义务。被告在签订《服务合同》时承诺，前三个月合作被告承诺真实营业额最低不能低于30万元，现双方合作的前三个月的真实营业额仅为1104.33元，远远未达到被告承诺的30万元，故原告陈自伟有权按照《服务合同》的约定终止合同。被告应按照合同的约定退款金额=（承诺销售额-已完成销售额）/（承诺销售额）×已支付服务费的比例进行退款，被告本应退还49815.95元[（30万元-1104.33元）/30万元×5万元]给原告，但现原告方主张被告退还服务费49536.82元，本院予以支持，因本案的《服务合同》是原告陈自伟与被告签订，原告黄培彤也表示原告陈自伟是萌芽创意社（店铺掌柜ID：iphone4专业定制）的实际经营者，被告收取萌芽创意社（店铺掌柜ID：iphone4专业定制）的服务费应由被告退还给原告陈自伟。对于原告请求被告方按照《服务合同》第九条第一项和《合同法》第107条的规定并按被告应返还服务费49536.82元的30%支付违约金14861.05元，本院认为，《服务合同》第九条第一项约定“任何一方违反本协议的规定，给守约方造成损失，违约方应依法承担违约责任，包括但不限于赔偿守约方的直接、间接的全部合理损失”，被告虽然未能按照《服务合同》的约定实现淘宝店铺萌芽创意社（店铺掌柜ID：iphone4专业定制）的营业额达成其承诺的数额，但原告并不能举证证实其直接、间接的全部合理损失为被告应返还服务费49536.82元的30%，故对原告主张以被告应返还服务费的30%支付违约金，依据不足，本院不予支持。但根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”的规定，被告未能在承诺的三个月内使萌芽创意社（店铺掌柜ID：iphone4专业定制）的营业额达到30万元，确实存在履行合同义务不符合约定的事实，本院认为，被告应自违约之日（2016年3月2日）起以尚欠的服务费49536.82元为基础按照中国人民银行同期同类贷款利率支付违约金给原告陈自伟，但以不超过原告请求的违约金14861.05元为限。对原告请求被告支付证据保全费1084元，本院认为，合同双方虽然在《服务合同》中约定被告承担给原告陈自伟造成的损失（包括保全费），但被告承担该费用的前提是在被告违反了《服务合同》第七条第2-7款“2、乙方须以合法方式为甲方提供代运营服务，遵守淘宝等平台的管理规定，尽力维护甲方的权益。3、乙方必须以尊重甲方的知识产权，不得以任何方式侵犯甲方的知识产权。乙方不得利用甲方提供的相关只是产权信息抢注商标和专利或申请著作权备案。不得与非甲方外同行同类目店铺的托管服务。4、乙方须保守服务期间获取的甲方商业秘密，不论是否故意，不得披露、使用或者允许第三方使用其所掌握的甲方商业秘密。5、乙方确保服务期间未经甲方同意不得将甲方任何产品、资金、资料、账号、物品用于与本合同服务内容无关的事宜。6、除非为达成本合同服务所需的目的，乙方保证不对甲方产品复制、拷贝；7、乙方确保服务期间不单方或者允许第三方使用甲方任何产品、支付宝资金、资料、账户做与托管服务无关的事宜。”，现原告未能举证证实被告存在违反了《服务合同》第七条第2-7款的事实，且该保全费用共计1084元是原告为了维护自身的权益收集证据而支出的费用，应由原告自行负担，原告请求被告负担该费用，本院不予支持。被告经本院公告传票传唤没有到庭参加诉讼，本院依法作缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十三条第二款、第一百零七条、第一百六十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：解除原告陈自伟与被告深圳市创新艺电子商务有限公司于2015年11月29日签订的《服务合同》；二、被告深圳市创新艺电子商务有限公司在本判决发生法律效力之日起十日内返还服务费49536.82元及支付违约金（自2016年3月2日起以尚欠的服务费为基础按中国人民银行同期同类贷款利率计算，以不超过原告请求的违约金14861.05元为限）；三、驳回原告陈自伟、黄培彤的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1438元，由被告深圳市创新艺电子商务有限公司1088元，由原告陈自伟、黄培彤负担350元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省云浮市中级人民法院。审 判 长  陈建光审 判 员  吴庆锋代理审判员  梁 炫二〇一七年二月十六日书 记 员  陈丽华