四川省广元市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）川08民终465号上诉人（原审原告）：ＸＸ，男，生于1964年8月22日，汉族，无业，住四川省广元市利州区。委托代理人：高怀锦，广元市利州区上西法律服务所法律工作者。上诉人（原审原告）：王文海，男，生于1955年9月13日，汉族，住四川省广元市利州区。委托代理人：何发雄，剑阁县剑雄法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：杨从桂，男，生于1966年12月11日，汉族，住四川省盐亭县。被上诉人（原审被告）：王琳，男，生于1971年1月28日，汉族，住四川省广元市利州区。被上诉人（原审被告）：蹇继村，男，生于1975年10月23日，汉族，工程师，住四川省广元市利州区。委托代理人：赵东林，四川力发律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王华兵，男，生于1973年6月13日，汉族，住四川省广元市利州区。被上诉人（原审被告）：张瑾，女，生于1974年4月1日，汉族，大学文化，职工，住四川省广元市利州区。被上诉人（原审被告）：曾广全，男，生于1965年10月19日，汉族，大专文化，个体户，住四川省广元市利州区。被上诉人（原审被告）：管文华，女，生于1973年5月11日，汉族，大专文化，自由职业，住四川省广元市利州区。被上诉人（原审被告）：刘洪东，男，生于1974年4月13日，汉族，住四川省广元市利州区。�诉人ＸＸ、王文海因与被上诉人杨从桂、王琳、蹇继村、王华兵、张瑾、曾广全、管文华、刘洪东执行分配方案异议纠纷一案，不服四川省剑阁县人民法院（2015）剑阁民初字第1957号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，上诉人ＸＸ及其委托代理人高怀锦，上诉人王文海的委托代理人何发雄，被上诉人蹇继村的委托代理人赵东林，被上诉人张瑾、曾广全、管文华到庭参加诉讼，被上诉人杨从桂、王琳、王华兵经本院传票传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。上诉人ＸＸ、王文海上诉请求：撤销一审判决，改判撤销剑阁县人民法院（2012）剑阁执字第240-1号《执行分配方案》，判令本案适用执行措施先后顺序分配，将执行款2067268元偿付王文海1258378元、ＸＸ808890元，诉讼费用由被告共同承担。事实和理由：一、上诉人原审所举证据，足以证实被执行人刘洪东除本案所涉财产外，还有约2366万元的可供执行财产：1、被执行享有广元龙华建设工程有限公司股份430万元；2、被执行人享有广元润华房地产开发有限公司股份480万元；3、被执行人挂靠南充嘉陵建筑工程有限公司应收广元市粮食局工程款40万元；4、与岳芬共有的位于成都市高新区住房一套；5、广元市东坝莲花社区自建住房、受让李春红宅基地的自建房、承包果园等财产；6、被执行人与张瑾在婚姻关系存续期间，应当以共同财产承担债务的有位于广元市利州区北京路二段“茗海苑”住宅楼2楼住房一套、13栋院以及16、17、18、19号车库。本案中申请参与执行分配的执行标的只有8946442元，上述财产即使贬值，其价值也应在1000万以上，足以偿付全部债务。二、本案所涉财产是�诉人在诉讼过程中申请诉讼保全查封的财产，不是在申请执行的过程中提供执行线索查封的财产。虽然各方的债务均为一般债权，在法律对执行保全程序查封的财产和执行程序查封财产没有作出明确规定的情况下，应当根据保全立法目的和申请人付出因素，正确公平的适用法律。原审所适用法条《民诉法解释》第508条、509条、510条，前提条件是执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权，而不是只要申请参与分配就适用比例受偿。被上诉人蹇继村辩称，上诉人所提及的龙华公司和润华公司已基本不复存在，润华公司因为开发问题楼盘已基本停止经营，刘洪东也因该楼盘而被判处刑罚，公司股权不具有任何价值。粮食局处应收工程款，不能用复印件来证实。一审适用法律正确，应适用民诉法解释的规定，在不能全部清偿的时候，应当按比例清偿。请求驳回上诉，维持原判。被上诉人张瑾辩称，除本案所涉财产外，刘洪东事实上没有任何其他财产可用于偿还债务。上诉人提及的茗海苑住宅和车库，是张瑾与刘洪东离婚时，通过法院确认给张瑾的，不属于刘洪东的财产。请求驳回上诉。被上诉人曾广全同意被上诉人蹇继村、张瑾的答辩观点。被上诉人管文华同意被上诉人蹇继村的答辩观点，答辩认为上诉人所说的可供执行财产是不存在的。一审法院认定事实：剑阁县人民法院在执行申请执行人王文海、ＸＸ与被执行人润华公司、刘洪东民间借贷纠纷一案中，对被执行人刘洪东从离婚后财产纠纷案件中析出的位于广元市�州区嘉陵办事处东山街北段鲁家湾的诉讼保全财产依法进行拍卖，经过两次拍卖于2013年1月8日成交，其拍卖价款为247万元。此后，通过其他法院的函告及相关债权人的申请，几经反复，剑阁县人民法院经审查后于2015年8月13日作出（2012）剑阁执字第240号-1号《执行分配方案》，其主要内容为：1.应预先扣除的费用402732元（含诉讼费27709元、保全费5000元、执行费38600元、评估费28000元、税费303423元）；2.认定的一般债权累计总额为11822600元（不含孳息）；3.受偿比例为17.48%（2067268元÷11822600元），申请执行各债权人的一般债权及受偿金额分别为：王文海1180000.00元受偿206264.00元、蒋天轩1511840.00元受偿264269.60元、ＸＸ808890元受偿141393.97元、王文海（公证执行文书）900000.00元受偿157320.00元、张瑾609150.00元受偿106479.42元、王琳805900.00元受偿140871.32元、杨从桂22150**.00元受偿387182.00元、蹇继村503650.00元受偿88038.00元、管文华864190.00元受偿151060.41元、王华兵504400.00元受偿88169.12元、曾广全1919580.00元受偿335542.58元；4.余款677.58元提存法院。执行分配方案向申请执行人及被执行人送达后，王文海、ＸＸ提出执行分配方案异议书，认为所分配的被执行人的财产不是其全部或者主要财产，不符合适用按比例分配的法定基本条件，要求按照采取保全措施的先后顺序予以分配，应相对于其他债权人优先受偿。其他申请执行人和被执行人除蒋天轩外，虽对受偿金额也提出异议，但均对该《执行分配方案》表示赞同，并对王文海、ＸＸ所提出的执行分配方案异议书提出反对意见。王文海、ＸＸ遂向剑阁县人民法院提起执行分配方案异议之诉。一审法院认为，本案所涉及的针对被告刘洪东的债权为一般债权，依照法�规定，原被告任何一方不存在优先受偿的问题。对于普通债权，原则上应以执行所得价款在扣除费用后按照其占全部申请参与分配债权数额的比例受偿。本案中，对被告刘洪东可供执行的财产能否清偿取得金钱债权执行依据的全部债务的认定是判断双方争议的《执行分配方案》所确定的分配内容是否合法的主要依据。由于原告ＸＸ、王文海提交的有关被告刘洪东其他财产的线索和证据，都存在争议，尚不能确认为属被告刘洪东的可供执行财物，更不能确定出价值与价款，故只能认定为已执行的财产所得价款不足以清偿全部债务。被告刘洪东在按比例清偿后的剩余债务，应当继续清偿。债权人发现被执行人有其他财产的，可以随时请求人民法院执行。故二原告针对本案的主张证据不足，且有悖于法律，不予支持。判决：驳回原告ＸＸ、王文海的诉讼请求。案件受理费23339元，由二原告承担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人ＸＸ提供了以下证据：1、广元仲裁委员会（2012）广仲调字第19号调解书。2、四川省广元市利州区人民法院（2011）广利州民初字第266号民事调解书。3、四川省广元市利州区人民法院（2012）广利州民初字第769号民事调解书。4、四川省剑阁县人民法院（2014）剑阁民初字第412号民事判决书。被上诉人蹇继村、张瑾、曾广全、管文华对上诉人ＸＸ所举证据的真实性无异议，对证据的关联性提出异议，认为不能证明上诉人的上诉观点。本院认证如下:上诉人ＸＸ所举证据仲裁委员会及人民法院的法律文书，与本案执行依据具有关联性，对其真实性本院予以确认。二审查明的案件事实与一审一致，本院予以确认。另查明，2006年9月28日，刘洪东认资430万元，王琳认资70万元，冯开兵认资60万元，杨昊认资40万元，登记设立广元龙华建筑工程有限公司，刘洪东任法定代表人，经营范围为钢结构工程、建筑智能化工程、消防设施工程、管道工程施工、金属门窗及水电安装、建筑装饰装修工程施工。2008年2月28日，刘洪东认资480万元、张瑾认资160万元、王永华认资160万元，登记设立广元市润华房地产开发有限公司，刘洪东任法定代表人，经营范围为房地产开发经营、建筑材料、装饰材料销售，至登记时股东已实际出资560万元。2011年6月10日，四川省广元市利州区人民法院作出（2011）广利州民初字第266号民事调解书，原告张瑾与被告刘洪东就夫妻登记离婚后财产纠纷一案达成协议“一、2007年8月4日以刘洪东名义竞买的位于广元市东山街北段鲁家湾、仓库建筑面积1705平方米及应分摊的土地使用权面积2134.89平方米的财产归被告刘洪东所有；二、2008年7月8日以刘洪东名义在广元市茗海实业有限公司购买的位于广元市利州区北京路二段‘茗海苑’住宅楼B栋院内车库存16号、17号、18号、19号及位于广元市利州区东坝办事处莲花村一组自建房一楼住房一套、四楼住房一套及院子、车库归原告张瑾所有；三、被告刘洪东自愿补偿原告张瑾现金60万元（包括2010年9月7日离婚协议中的第三条现金20万元及第五条借款100800元），被告刘洪东定于2011年8月30日付30万元，2011年12月30日付30万元。若被告刘洪东逾期不履行支付义务时，被告刘洪东自愿承担余款的30%违约金给原告张瑾，原告张瑾可申请执行余款的全部及违约金；四、案件受理费18300元，减半收取9150元，保全费2520元，由被告负担”。2012年8月20日，四川省广元市利州区人民法院作出（2012）广利州民初字第769号民事调解书，原告蹇继村与被告刘洪东、广元市润华房地产开发有限责任公司就民间借贷纠纷一案达成协议“被告刘洪东、被告广元市润华房地产开发有限责任公司拖欠原告蹇继村借款本金40万元及利息10万元，定于2013年2月底之前偿还20万元，2013年6月底之间偿还30万元，如到期未还，按中国人民银行同其同类贷款利率的4倍计算利息至实际还清之日止”。2012年8月16日，广元仲裁委员会作出（2012）广仲调字第19号调解书，申请人杨从桂与被申请人广元市润华房地产开发有限责任公司、刘洪东达成调解协议“一、被申请人广元市润华房地产开发有限责任公司向申请人偿还借款本金198万元，并支付以198万元为基数从2011年10月29日起按中国人民银行同期贷款利率4倍计算至还算之日止的利息；二、�申请人广元市润华房地产开发有限责任公司承担违约金20万元；三、被申请人广元市润华房地产开发有限责任公司向申请人支付律师费20000.00元；四、本案仲裁费15000.00元，由被申请人广元市润华房地产开发有限责任公司承担。五、被申请人刘洪东对上述一至三项承担连带清偿责任。以上调解中确定由被申请人广元市润华房地产开发有限责任公司支付的款项，于2012年9月30日前支付100万元，余款于2013年1月31日付清”。2014年12月4日四川省剑阁县人民法院就原告王文海与被告刘洪东、张瑾、蹇继村、王琳、管文华、王华兵、曾广全执行分配方案异议纠纷一案作出（2014）剑阁民初字第412号民事判决，撤销该院2013年11月25日作出的（2012）剑阁执字第240号《执行分配方案》。本院认为，刘洪东为被执行人的执行案件程序开始后，被�行人刘洪东的其他已经取得执行依据的债权人发现刘洪东的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配。本案中，上诉人ＸＸ、王文海所举证据，足以证实被执行人刘洪东除被保全财产的拍卖款247万元之外，在广元龙华建筑工程有限公司、广元市润华房地产开发有限公司仍享有股权，该股权可变现的价值未经核实。上诉人所称被执行人位于广元市利州区东坝莲花社区自建住房及承包果园等处于权属争议阶段，是否能够变现纳入执行财产范围有待进一步核实。剑阁县人民法院（2012）剑阁执字第240-1号《执行分配方案》，未对被执行人刘洪东的财产是否不能清偿所有债权进行合法审查，欠缺执行分配依据，应当予以撤销。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百零八条、第五百一十一条之规定，判决如下：一、撤销四川省剑阁县人民法院（2015）剑阁民初字第1957号民事判决；二、撤销四川省剑阁县人民法院（2012）剑阁执字第240-1号《执行分配方案》；三、驳回原审原告ＸＸ、王文海的其他诉讼请求。一审案件受理费23339.00元，由原审原告ＸＸ、王文海各负担2500.00元，原审被告杨从桂、王琳、蹇继村、王华兵、张瑾、曾广全、管文华各负担2000.00元，原审被告刘洪东负担4339.00元。二审案件受理费23339.00元，由上诉人ＸＸ、王文海各负担2500.00元，被上诉人杨从桂、王琳、蹇继村、王华兵、张瑾、曾广全、管文华各负担2000.00元，被上诉人刘洪东负担4339.00元。本判决�终审判决。审判长  刘顺波审判员  宋开新审判员  袁 峻二〇一六年十一月二十日书记员  孟 欣