广东省江门市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）江中法民一终字第696号
上诉人（原审被告）：谢某，住广东省开平市。
被上诉人（原审原告）：陈某甲，住广东省封开县。
上诉人谢某因与被上诉人陈某甲离婚纠纷一案，不服广东省开平市人民法院（2014）江开法水民初字第226号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
当事人原审的意见
2014年7月15日，陈某甲向原审法院提起诉讼，请求法院判令：1、准许陈某甲、谢某离婚，案件受理费由谢某承担；2、由陈某甲、谢某各自抚养一个小孩，抚养费用各自承担（陈某甲抚养陈某乙，谢某抚养陈某丙）。主要事实和理由是：陈某甲与谢某2009年11月经人介绍认识，于××××年××月××日登记结婚，××××年××月××日生育女儿陈某丙，××××年××月××日生育儿子陈某乙。由于婚前对谢某了解不够，草率结婚，婚后夫妻感情不和，因谢某对家庭不负责任而未建立起真挚的夫妻感情（婚后谢某极少回陈某甲老家探望双亲，没有尽到一个做媳妇的责任，谢某经常回娘家，基本以娘家为主）。谢某缺乏夫妻之间的相互尊重、相互包容及相互理解，频繁的争吵早已影响夫妻感情破裂（夫妻争吵期间谢某曾多次提出离婚，谢某于2013年10月离家出走，至今未归）。女儿出生后一直在谢某娘家带（陈某甲不同意），期间陈某甲一直给予女儿生活费，陈某甲多次要求带回身边抚养（陈某甲、谢某在广州工作），但谢某一直不允许。儿子出世一直放在陈某甲父母带，于2013年11月2日晚谢某带人强行将儿子带走（此行为谢某没有告知陈某甲，儿子出世放在老家由陈某甲父母带，当时陈某甲在广州创业），至今未归。经陈某甲多次苦心规劝，仍不悔改，为令陈某甲父母双亲伤心不已，母亲的身体严重受到影响，因心情压抑，时常引起心肌绞痛，导致身体虚弱多病。年前陈某甲到谢某娘家看望儿女，遭到谢某及谢某家人强烈反对，及对陈某甲人身攻击造成陈某甲人身受到威胁。由于陈某甲想念儿女，严重影响情绪，已无心工作。谢某剥夺陈某甲一个做父亲身份应享有与子女见面相处的权利，谢某也剥夺了儿女们应享有的父爱。谢某婚后的所作所为，对家庭及亲人极端不负责任，加之双方性格不合，夫妻长期分居（2013年4月开始分居），现夫妻感情已完全彻底破裂，夫妻关系名存实亡。
谢某答辩称：一、谢某与陈某甲由于婚前缺乏了解，婚后经常发生争吵，频繁纷争，已严重影响了两个家庭的和睦，夫妻感情确已破裂，无法挽回。二、陈某甲在民事起诉状中明确请求其抚养儿子陈某乙，陈某乙现尚未满2周岁，根据《中华人民共和国婚姻法》第三十六条第三款、最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第一条规定，儿子陈某乙应由母方（即谢某）抚养。三、陈某甲根本就是一个极度不负责任的父亲，还指责谢某剥夺了其与两孩子相处的机会、剥夺了两孩子的父爱。自从两孩子跟谢某一起回娘家生活以来，陈某甲连问候两孩子近况的电话都没有打过，对两孩子不闻不问，漠不关心。甚至连陈某甲唯一的一次去谢某娘家看两孩子都是在谢某多次请求之下，才去看两孩子。四、陈某甲现在仍然处于失业当中，其根本没有稳定的经济来源来，缺乏抚养孩子的经济能力。此外，陈某甲的父母年事已高，其母亲现更是患病在身，这更是陈某甲的另一大负担，其双亲根本无法帮忙照看孩子。所以，陈某甲无论是从经济上，还是生活环境上，都无法为孩子提供一个良好的生长环境，若将未满两周岁的儿子陈某乙交由陈某甲抚养，不利于孩子成长。五、谢某工作稳定，有良好的经济来源来抚养两孩子。另外，谢某父母身体健康、父亲也有经济来源，母亲是家庭主妇，有充足的时间和精力帮忙照看两孩子，为两孩子创造一个良好的生长环境。六，两孩子一直都由谢某和谢某父母照顾，与谢某及外祖父母感情较亲，已完全适应了谢某方的生活环境，融入了谢某方的生活。现在，大女儿陈某丙也在谢某方上幼儿园，小儿子陈某乙年幼尚未满2周岁，若突然改变生活环境，不利于两孩子成长。综上所述，请法院判决准许谢某与陈某甲解除双方婚姻关系并驳回陈某甲的第二项诉讼请求，由谢某抚养两孩子。
原审法院查明的事实
原审法院经审理查明：陈某甲、谢某于2009年11月经人介绍认识，于××××年××月××日登记结婚，双方婚后居住于广州，并于××××年××月××日生育女儿陈某丙，于××××年××月××日生育儿子陈某乙。目前两个儿女均在谢某娘家抚养。由于双方婚前缺乏了解，婚后夫妻缺乏沟通关系一直不和。现陈某甲以夫妻关系名存实亡，感情已彻底破裂，起诉请求离婚。但在子女抚养问题上无法达成一致，遂成诉讼。
原审法院判决理由和结果
原审法院认为，本案为离婚纠纷。陈某甲、谢某虽然自愿登记结婚，但由于婚姻基础较差，婚后缺乏沟通，导致夫妻不和，陈某甲请求离婚，而谢某表示同意，原审法院依法予以准许。另从有利于子女身心健康，保障子女的合法权益出发，结合双方的抚养能力和抚养条件等具体情况，对子女抚养问题，可由各自抚养一个小孩，由于儿子陈某乙未满两周岁，应当由母亲（谢某）抚养有利。女儿陈某丙已有三岁多可由父亲（陈某甲）抚养。
综上所述，原审法院依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，于2014年9月15日作出如下判决：一、准许陈某甲与谢某离婚；二、陈某甲、谢某的婚生女儿陈某丙由陈某甲抚养，婚生儿子陈某乙由谢某抚养。但仍是陈某甲、谢某的子女。本案受理费300元，适用简易程序减半收取150元，由陈某甲承担。
当事人二审的意见
谢某不服原审判决，向本院提起上诉，请求：1、维持一审判决第一项，2、撤销一审判决第二项，改判为婚生女儿陈某丙、婚生儿子陈某乙由谢某抚养；3、本案一、二审案件受理费由陈某甲承担。主要事实和理由是：一审法院无视谢某对抚养子女存在的各种有利因素以及陈某甲抚养子女的不利因素，违背了离婚纠纷中子女抚养权应遵循有利于子女成长，维护子女合法权益这一原则，属判决明显错误，应当予以纠正。法律已经明确规定未满2周岁的子女应由母亲抚养，故一审判决儿子陈某乙由谢某抚养符合法律规定，应当予以维持。但婚生女儿陈某丙，作为已经超过两周岁的未成年子女，根据我国《婚姻法》第三十六条第三款的规定，应该根据子女的权益和双方的具体情况判决。一审判决笼统地按照夫妻双方每人抚养一个孩子的方式分配抚养权，显然未充分考虑婚生子女的权益以及谢某与陈某甲的具体情况。谢某认为婚生女儿陈某丙也应由谢某抚养，具体理由如下：一、女儿陈某丙由谢某抚养在生活环境、教育资源上更有利于其成长。1、女儿陈某丙自出生以来，一直与谢某以及谢某的父母共同生活，也在开平市报读幼儿园，在家里有一群可爱的邻家玩伴，在学校有熟悉的老师和同学，而且开平话也已经作为其母语深深的刻印在其脑海中，由此可见陈某丙早已经适应了开平的生活和学习环境，由谢某抚养陈某丙，可以避免突然改变陈某丙生活环境对其造成的伤害。2、谢某与陈某甲在广州工作的话，以双方现阶段的经济和工作状况是不适合把子女接到身边照料的，因此，子女由父母帮忙照料几乎是不可避免的选择。然而谢某的家乡是开平市水口镇，陈某甲的家乡是封开县渔涝镇。在生活条件以及可提供的教育资源这点上渔涝镇显然比不上水口镇。而且从地理位置上，水口镇离广州只有一个多小时车程，而渔涝镇位处山区，离广州有四个多小时的车程，如果女儿由谢某抚养，谢某经常周末回家与女儿团聚，尽量减少子女因父母不在身边的孤独感，而且陈某甲作为不亲自抚养的一方也可很方便地实现其探视权。但相反如果由陈某甲获得女儿的抚养权，女儿无法获得更好的生活环境以及教育资源，谢某要实现其探视权可谓非常困难。3、谢某的父母身体健康，非常愿意帮谢某照料一对孙子女。二、谢某在经济条件上更有利于婚生女儿陈某丙的成长。1、谢某一审期间提供了其劳动合同以及近期的收入情况，可见谢某平均月收入有7600多元，收入稳定，完全有能力为抚养一对子女提供经济保障。2、谢某一审期间提供了谢某父母出具的愿意以自己约15万元的积蓄为谢某抚养一对子女提供经济帮助的声明书，进一步加强了谢某抚养一对子女的能力。三、谢某在对子女的抚养上非常用心。1、谢某为了给抚养一对子女提供经济保障，一直努力的工作，但并没有忽略了对子女的关怀，谢某坚持每个月回来两次探望和照顾子女。2、谢某为了保障子女能够健康成长，为女儿购买了一年期重大疾病保险、安福两全保险（保险期20年）、乐安福重大疾病保险（保险期20年），同时也为儿子购买了永享康健两全保险（保险期69年）、附加永享康健重大疾病保险（保险期69年），谢某是一位对抚养子女非常用心，对子女的未来有长远规划，而且对一对子女充满了爱的母亲。四、陈某甲存在不利于抚养女儿陈某丙的理由：1、陈某甲现阶段并没有固定的收入，一审期间提供的劳动合同并不是真实的，据谢某所知，陈某甲尚未找到固定的工作，从经济上无法保证子女的健康成长。2、即使陈某甲日后找到稳定的收入，其也难以将女儿带在身边进行照料，而陈某甲的父母年纪较大，体弱多病，无法很好的帮其照顾好女儿。3、由于儿子陈某乙依法应由谢某抚养，如果女儿由陈某甲抚养的话，将会姐弟分离，不利于姐弟感情的建立。4、女儿属于幼龄儿童，其对母亲的依赖程度远超于父亲，而且还是一名女孩，对母亲的依赖尤甚，陈某甲作为父亲，确实没有母亲更适合抚养女儿。5、一审陈某甲起诉时，明确要求获得儿子陈某乙的抚养权，而放弃了女儿陈某丙的抚养权，显然，在陈某甲乃至陈某甲的家庭里，重男轻女的思想是根深蒂固的。
谢某在二审期间没有提交新的证据。
陈某甲答辩称：一、关于子女的抚养问题。陈某甲于2014年7月份在封开县县城经营一家保健服务部，自9月份起开始盈利，其中9月份收入2000元，10月份收入4100元，生意已经走上正轨，且收入将逐步得到提高，因此，陈某甲有足够的经济能力承担起抚养两个子女的所需费用。而且，陈某甲现在生活在县城，封开县城的教育水平比水口镇的教育水平也要好，而且陈某甲完全可以将两子女带到身边照顾，让他们在父亲的身边生活、学习，更容易得到陈某甲的辅导，让他们感受到父爱。而相比谢某要将子女留在水口镇，让两个上了年纪的父母照顾，自己却远在广州打拼的条件下，从有利于子女的成长和生活来说，陈某甲的条件是更胜一筹。另外，对于谢某为子女购买的保险问题，因为受益人始终是子女，并不因为父母的婚姻改变而改变，因此，对子女交由哪方抚养是没有任何利害关系的。二、关于夫妻共同财产问题。谢某自2012的3月至××××年××月每月收入7600元，而子女的生活费却一直由陈某甲打工的工资来维持，结婚几年来，陈某甲婚前婚后的所有积蓄都花光了，而谢某的收入属于婚姻共同财产，对于该部分财产，陈某甲认为应按夫妻共同财产分割（28个月×7600元／月＝212899元的一半即106400元），而且陈某甲在今年7月份为了经营位于封开县龙口镇龙某保健服务部而向亲戚借款20000元，谢某也应该承担一半的责任，虽然陈某甲在一审中未提出财产分割问题，但陈某甲希望在二审法院主持下对财产分割方面进行调解，以维护陈某甲的财产权益。
陈某甲在二审期间提供的证据有：1、《父母收入证明》，以证明其父母有收入，不需要陈某甲负担；2、《营业执照》，以证明陈某甲在县城经营生意，有稳定的收入，有能力其抚养子女；3、《收入记账流水》，以证明陈某甲每月的收入；4、《欠条》，其证明陈某甲于2014年8月为了经营生意向他人借的2万元，应作为夫妻共同债务。
谢某对陈某甲在二审提供的证据不同意质证，认为陈某甲提交的证据一中所涉及的自留地、果树均属于陈某甲的姐姐所有，并非其父亲所有；证据二已经超过举证期限；证据三是其个人记账流水，对真实性不予确认；证据四在一审时并没有提及，现不予认可。
经审查，陈某甲二审期间提交的证据系当事人在一审期间能够提供而未提交的证据，不属二审“新的证据”范畴，且谢某对其提交的证据不予认可，故本院对陈某甲二审提供的证据，不予采纳。
本院查明的事实
本院经审理查明，原审查明的基本事实属实，本院予以确认。
本院判决理由和结果
本院认为：本案系离婚纠纷。陈某甲和谢某对于一审判决双方离婚没有异议，本院予以确认。综合本案双方当事人上诉及答辩意见，本案的争议焦点是：两个子女的抚养权问题。谢某上诉认为其在两个子女的抚养上更有利于陈某甲，主张儿子陈某乙和女儿陈某丙均应归其抚养。本院认为，陈某甲与谢某在婚姻期间育有两名子女，而且年龄相仿，原审法院根据有利于子女身心健康、保障子女的合法权益出发，结合双方的抚养能力和抚养条件等具体情况，判决各自抚养一个小孩，合情合理，并无不当，本院予以维持。谢某虽主张在两个子女的抚养上更有利于陈某甲，但经二审过程询问谢某表示陈某甲并不存在患病或暴力虐待子女等不适宜抚养子女的情况，亦无证据证明陈某甲去抚养陈某丙不利于其健康成长。因此谢某上诉主张其一人抚养两个子女，依据不足，本院不予采纳。
关于陈某甲在二审期间提出要求分割夫妻共同财产和共同承担夫妻共同债务的问题，由于陈某甲在一审诉讼中没有提出以上诉求，依照最高人民法院《关于适用中华人民共和国民事诉讼法若干问题的意见》第184条的规定，本院在此不予审查，陈某甲可另案主张权利。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理妥当，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费300元，由谢某负担。
本判决为终审判决。
审判长 黎景欣
审判员 陈雪娟
审判员 许世清
二〇一四年十二月十二日
书记员 梁淑珍