湖南省怀化市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）怀中民二初字第198号
原告湖南湘虹葛业股份有限公司，住所地怀化市河西经济开发区天星西路25号。
法定代表人陶旭雄，该公司董事长。
委托代理人向林湘，湖南宏峰律师事务所律师。
委托代理人杨贤湖，湖南宏峰律师事务所律师。
被告湖南和美房地产开发有限公司，住所地怀化市迎丰西路178号。
法定代表人史有年，该公司董事长。
被告怀化溆商经济投资担保有限责任公司，住所地怀化市鹤城区顺天南路财富大厦一楼（教师新苑1栋）。
法定代表人向之华，该公司董事长。
委托代理人李文君，湖南嵩云律师事务所律师。
原告湖南湘虹葛业股份有限公司（以下简称湘虹公司）与被告湖南和美房地产开发有限公司（以下简称和美公司）、怀化溆商经济投资担保有限责任公司（以下简称溆商公司）委托借款合同纠纷一案，本院2014年8月5日立案受理后，依法组成由审判员向武担任审判长、审判员胡海雄、李容容参加的合议庭，于2014年9月18日公开开庭审理了本案。原告湘虹公司委托代理人杨贤湖、向林湘，被告溆商公司委托代理人李文君到庭参加诉讼，被告和美公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告湘虹公司诉称：2013年11月4日，和美公司因资金周转需要，向湘虹公司提出贷款意向。2013年11月27日，湘虹公司、和美公司及华融湘江银行股份有限公司怀化分行签订《委托贷款合同》（怀化分行委贷字2013年第8201号），湘虹公司通过华融湘江银行股份有限公司怀化分行向和美公司发放流动资金委托贷款，委托借款合同约定借款本金1500万元，借款期限6个月即自2013年12月3日至2014年6月2日，借款月利率18‰，按月结息，每月20日为结息日，逾期贷款加收40%罚息。同日，溆商公司与和美公司签订溆商委抵字（2013）003号《抵押合同书》约定，溆商公司为和美公司向湘虹公司借款提供担保，和美公司自愿将其拥有的土地使用权提供反担保，被担保的主债权为华银（怀化分行）委贷字第（2013）年8201号借款本金1500万元，抵押物为怀国用（2011）第出1257号国有土地使用权，抵押期限为主合同约定的主债权履行期限届满日后两年止。2013年11月29日，双方办理了《土地他项权证书》。
2013年12月3日，华融湘江银行股份有限公司怀化分行向和美公司发放了1500万元的委托贷款。2013年12月21日，湘虹公司收到利息16.2万元；2014年1月21日、2月21日、3月21日、4月21日、5月21日，湘虹公司分别收到利息27.9万元、27.9万元、25.2万元、27.9万元、2.568932万元。至2014年借款期限届满，和美公司尚欠湘虹公司借款本金1500万元及利息36.131068万元。经湘虹公司多次催收，和美公司与湘溆公司未偿还尚欠的借款本息。
综上所述，请求法院判决：一、和美公司立即偿还湘虹公司借款本金1500万元；二、和美公司立即偿还湘虹公司借款合同期内借款利息36.131068万元；三、和美公司自2014年6月3日起，以借款本金1500万元为基数，按照月利率18‰偿还湘虹公司逾期贷款利息至还清之日止；四、和美公司自2014年6月3日起，以借款本金1500万元为基数，按逾期贷款加收40%偿还湘虹公司逾期贷款罚息至还清之日止；五、和美公司支付湘虹公司为实现债权的合理费用30万元（包括诉讼费、财产保全费、强制执行费、评估费、拍卖费、律师费、调查取证费）；六、溆商公司对和美公司上述债务承担连带清偿责任；七、湘虹公司对抵押登记在溆商公司名下的怀国用（2011）第出1257号国有土地使用权处置价款，享有优先受偿权。
被告和美公司答辩称：华融湘江银行股份有限公司怀化分行向和美公司支付出借款的当天，湘虹公司从和美公司取得90万元，应视为湘虹公司从借款本金中提前扣除了90万元利息。根据《贷款通则》第十三条的规定，委托贷款人应按中国人民银行规定的利率上下限确定贷款利率，委托贷款合同约定18‰月利率过高，利息应按中国人民银行公布的短期贷款利率5.6%计算。
被告溆商公司答辩称：2013年11月22日，溆商公司（甲方）与和美公司（乙方）签订的《抵押合同书》第八条第一款约定“本合同仅供乙方向债权人湖南湘虹葛业股份有限公司借款办理抵押物登记之用”，已说明溆商公司意思表示是愿意托管而非提供担保。同日，溆商公司（甲方）、湘虹公司（乙方）及和美公司（丙方）签订了《托管协议书》，并申请湖南省怀化市天桥公证处对托管协议进行公证（2013湘怀天证字第2172号）。《托管协议书》第八条特别约定“甲、丙双方签署的抵押合同等其他相关文件与本协议内容相冲突的均以本协议为准”，故托管协议已对《抵押合同书》相关担保约定进行了变更。《托管协议书》第六条约定将抵押物的他项权证交湘虹公司保管，但溆商公司没有在华融湘江银行股份有限公司怀化分行委托借款合同上签字盖章提供担保，也没有向湘虹公司、和美公司收取担保费用，溆商公司未实际履行《抵押协议书》。和美公司借款后未履行还款义务构成违约，应承担担保责任，溆商公司可有条件地为湘虹公司实现债权提供帮助，请求法院驳回对溆商公司的诉讼请求。
湘虹公司为支持其诉讼请求，向本院提交了以下证据：
1、委托贷款申请书、委托贷款协议书、委托贷款委托放款通知书、委托贷款合同、借款借据（正本）、借款借据（借方传票）及记账凭证、放款通知书、和美公司银行分户明细账各1份，欲证实和美公司因需要借款，湘虹公司通过华融湘江银行股份有限公司怀化分行给和美公司委托贷款1500万元；2013年12月3日，1500万元贷款已发放给和美公司。
2、抵押合同书1份，欲证实溆商公司为和美公司的1500万元借款提供担保，和美公司为溆商公司提供了反担保。
3、国有土地他项权证1份，欲证实土地他项权人是溆商公司、抵押人是和美公司，抵押担保金额1500万元。
4、委托贷款终期报告书1份，欲证实华融湘江银行股份有限公司怀化分行发放的委托贷款到期，经催收贷款无法收回。
5、发票7份，欲证实湘虹公司为实现债权支付的费用。
6、和美公司工商登记信息、组织机构代码信息各1份，欲证实和美公司诉讼主体资格。
7、溆商公司工商登记信息、组织机构代码信息各1份，欲证实溆商公司诉讼主体资格。
被告溆商公司为支持其抗辩主张，除湘虹公司提交的证据1中委托贷款合同和证据2外，溆商公司还向本院提交了以下证据：
8、溆商公司营业执照、组织机构代码证、法定代表人身份证明，欲证实溆商公司的诉讼主体资格。
9、托管协议书、公证书各1份，欲证实溆商公司与和美公司签订的《抵押合同书》未履行，溆商公司、湘虹公司及和美公司实际履行了经怀化市天桥公证处公证的《托管协议书》，溆商公司与湘虹公司之间是委托关系。
和美公司虽未到庭参加诉讼，但向本院提供了以下证据：
10、普通贷款发放单2份，欲证实和美公司收到华融湘江银行股份有限公司怀化分行发放的贷款1500万元。
11、进账单1份，欲证实湘虹公司在发放贷款之日收取了和美公司90万元，应视为提前收取利息。
和美公司拒不到庭，视为放弃质证权利。经当庭举证、质证：溆商公司认为湘虹公司提交的证据1与溆商公司无关，溆商公司未在委托借款合同上签字盖章，拒绝质证；证据2抵押合同未实际履行，与本案没有关联；证据3-7没有异议，予以认可。湘虹公司对溆商公司提交的证据8没有异议，但认为证据9中的《托管协议书》没有托管的标的物，对证据9的合法性担出异议。对和美公司提交的证据，湘虹公司对证据10没有异议，但对证据11的关联性提出异议，认为不能实现和美公司的证明目的；溆商公司认为证据10、11与溆商公司无关，拒绝质证。本案中，湘虹公司、溆商公司当庭出示了证据原件，当事人所提交的证据均能证明相关案件事实，本院予以采信。
根据采信的证据和当事人陈述，本院确认以下案件事实：
2013年11月27日，和美公司向华融湘江银行股份有限公司怀化分行申请委托贷款业务，湘虹公司在委托人栏盖章同意，华融湘江银行股份有限公司怀化分行与湘虹公司签订了《委托贷款协议书（协议编号：8201）。同日，委托人湘虹公司、受托人华融湘江银行股份有限公司怀化分行、借款人和美公司签订《委托贷款合同》，湘虹公司委托华融湘江银行股份有限公司怀化分行向和美公司发放贷款1500万元，借款期限6个月，自2013年12月3日至2014年6月22日，利息为月利率18‰，付息日为每月20日，借款到期日一次性归还贷款本息，逾期未归还借款本息，受托人华融湘江银行股份有限公司怀化分行有权催收贷款，并对逾期贷款加收40%的罚息；湘虹公司出具《委托贷款委托放款通知书》，通知华融湘江银行股份有限公司怀化分行发放贷款。2013年12月3日，华融湘江银行股份有限公司怀化分行分别向和美公司发放贷款1000万元、500万元；同日，和美公司向湘虹公司账户汇款90万元。
2013年12月3日，溆商公司与和美公司签订《抵押合同书》约定溆商公司为和美公司的上述1500万元借款提供但保，和美公司自愿以名下怀国用（2011）第出1257号国有土地使用权向溆公司提供反担保。同日，甲方溆商公司（托管方）与乙方湘虹公司（出借方）、借款方和美公司（丙方）还签订了《托管协议书》，约定湘虹公司拟通过华融湘江银行股份有限公司怀化分行委托贷款1500万元给和美公司，根据借贷双方和国土部门要求，湘虹公司需要将抵押物（怀国用（2011）第出1257号国有土地使用权）托管到溆商公司办理抵押登记手续；湘虹公司对登记在溆商公司名下的抵押物享有抵押权人的全部权利，包括解除抵押登记、以湘虹公司名义诉讼保全抵押物及处分抵押物等；溆商公司与和美公司签订的其他相关文件与本协议内容相冲突的，以本协议为准。
2013年12月21日，湘虹公司收到利息16.2万元；2014年1月21日、2月21日、3月21日、4月21日、5月21日，湘虹公司分别收到利息27.9万元、27.9万元、25.2万元、27.9万元、2.568932万元。至2014年借款期限届满，和美公司尚欠湘虹公司借款本金1500万元及利息36.131068万元。
和美公司未按期履行还款义务，湘虹公司因申请财产保全支出担保费用3万元，另加还支付律师贷理费用15万元。
另查明，溆商公司未与湘虹公司或华融湘江银行股份有限公司怀化分行签订担保合同，溆商公司也未在《委托贷款合同》上签章。湘虹公司、和美公司及华融湘江银行股份有限公司怀化分行签订的《委托贷款合同》未约定律师费用由违约方负担。
湘虹公司与溆商公司陈述，因湘虹公司、和美公司不是金融机构或担保机构，国土资源部门拒绝为办理国有土地使用权抵押登记。为此，才将和美公司名下怀国用（2011）第出1257号国有土地使用权登记在溆商公司名下，国有土地使用权他项权证由湘虹公司保管。
本院经审理认为：本案系委托借款合同纠纷。2013年11月27日，湘虹公司、和美公司及华融湘江银行股份有限公司怀化分行签订《委托贷款合同》，三方当事人之间建立的是委托借款合同关系。根据《中华人民共和国合同法》第四百零二条关于“受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人。……”的规定，和美公司自申请借款时知道涉案借款系委托人湘虹公司委托银行发放的事实，且《委托贷款合同》没有由华融湘江银行股份有限公司怀化分行回收贷款的特殊约定，湘虹公司依法可以自己名义直接向借款人和美公司主张权利。
《中华人民共和国合同法》第二百条规定：“借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。”华融湘江银行股份有限公司怀化分行于2013年12月3日受托发放1500万元贷款时，虽然和美公司向湘虹公司汇款90万元，但和美公司在2014年1月21日、2月21日、3月21日、4月21日、5月21日按月支付利息，故湘虹公司并没有预先扣除利息的行为，和美公司提出2013年12月3日支付给湘虹公司90万元是1500万元借款的利息，与客观事实不符，本院不予认可。《中国人民银行关于调整金融机构存、贷款利率的通知》（银发（2004）251号）发布后，取消了贷款利率上限的限定，明确实际合同利率可以由当事人在符合下限的情况下协商确定，故当事人约定的利率可以高于银行基准年贷款利率标准。本案中，委托借款合同约定的月利率为18‰，并不违反中国人民银行的规定，和美公司关于约定利率超过中国人民银行规定的抗辩主张不能成立。《中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知》（银发（2003）251号）规定，自2004年1月1日起，逾期罚息利率允许借款合同当事人在合同约定贷款利率上加收30％－50％的幅度内协商确定。因此，湘虹公司与和美公司约定对逾期贷款在贷款利率上加收40%逾期罚息，符合法律规定。根据《中华人民共和国合同法》第二百零五条“借款人应当按照约定的期限支付利息。……”、第二零六条“借款人应当按照约定的期限返还借款。……”、第二百零七条“借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。……”的规定，湘虹公司委托华融湘江银行股份有限公司怀化分行发放借款期限届满，湘虹公司要求和美公司按约定偿还1500万元借款本金及欠付利息的诉讼主张成立，和美公司应当偿还湘虹公司借款本金1500万元及欠付利息（截止2014年6月2日利息为36.13068万元，自2014年6月3日起，利息按月利率18‰上浮40%计算至借款还清之日止）。
本案中，为办理国有土地使用权抵押登记，2013年12月3日，溆商公司、和美公司签订了《抵押合同书》，溆商公司、和美公司、湘虹公司也签订了《托管协议书》。因此，虽然争议的怀国用（2011）第出1257号国有土地使用权抵押登记在溆商公司名下，但应以订立《抵押合同书》和《托管协议书》的原因、合同内容方面综合判定抵押行为的法律属性。一、溆商公司之所以参与订立《抵押合同书》和《托管协议书》，是因溆商公司符合国土资源部门限定国有土地抵押权人须为金融机构或担保机构的条件。二、《托管协议书》明确应国土资源部门要求，湘虹公司需要将抵押物（怀国用（2011）第出1257号国有土地使用权）托管到溆商公司办理抵押登记手续，湘虹公司对登记在溆商公司名下的抵押物享有抵押权人的全部权利；同时约定，溆商公司与和美公司签订的其他相关文件与《托管协议书》内容相冲突的，以《托管协议书》为准。故合同三方通过公证方式强化《托管协议书》的效力，实际设定的抵押权人是湘虹公司。三、溆商公司未在委托借款合同中签章，也未与和美公司的债权人湘虹公司签订担保合同或出具担保函、承诺书为和美公司的债务提供担保，故溆商公司未对债权人湘虹公司作出担保意思表示。综上，和美公司与溆商公司签订的《抵押合同书》，并不是溆商公司为和美公司的债务提供担保而签订的反担保合同，而是湘虹公司、和美公司为了借用溆商公司的身份以办理抵押登记，溆商公司与湘虹公司之间并没有担保关系，怀国用（2011）第出1257号国有土地使用权的实际抵押权人为湘虹公司。我国法律未规定国有土地使用权只能抵押给金融机构或担保公司，在国土资源部门不予办理金融机构或担保公司之外单位抵押的情况下，合同当事人将土地使用权抵押登记在担保公司名下，能够实现抵押权公示目的，可以督促债务人自觉履行合同义务，并保障债权人的权益，符合当事人意思自治原则，也不违反法律禁止性规定，应该得到法律的保护。《中华人民共和国物权法》第一百七十九条第一款规定，为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿；《中华人民共和国担保法》第五十三条第一款规定，债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。因此，和美公司未履行偿还到期借款本息的义务，实际抵押权人湘虹公司对抵押登记在溆商公司名下的怀国用（2011）第出1257号国有土地使用权处置价款，享有优先受偿权。湘虹公司处置抵押物时，溆商公司应当提供协助，履行合同的附随义务。
《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《委托贷款合同》未约定律师费用由违约方负担，当事人追偿本案债务行为也尚未终结，对于是否需要支付律师代理费及支付多少费用比较合理的事实无法确定，为此关于赔偿律师代理费用的主张不宜与本案委托借款合同纠纷案件一并审理，当事人实现债权后可以另行起诉，湘虹公司在本案中要求赔偿15万元律师费的诉讼主张，本院不予支持。湘虹公司要求和美公司赔偿调查取证费用，因未能提供证据证明，本院不予支持。诉讼费、保全费、强制执行费用、评估费、拍卖费是人民法院在司法程序中决定的事项，不属当事人赔偿损失的请求范围，故湘虹公司要求赔偿上述费用的诉讼请求，本院不予支持。因和美公司未履行合同义务，湘虹公司申请财产保全时向担保公司支付的3万元，属于已发生的实际损失，和美公司应当赔偿。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百条、第二百零六条、第二百零七条、第四百零二条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条第一款，《中华人民共和国担保法》第五十三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告湖南和美房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告湖南湘虹葛业股份有限公司借款本金1500万元及欠付利息（截止2014年6月2日利息为36.13068万元，自2014年6月3日起，利息按月利率18‰上浮40%计算至借款还清之日止）；
二、被告湖南和美房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告湖南湘虹葛业股份有限公司实际损失3万元（为实现债权申请财产保全时向担保公司支付的3万元）；
三、原告湖南湘虹葛业股份有限公司对抵押登记在被告怀化溆商经济投资担保有限责任公司名下怀国用（2011）第出1257号国有土地使用权处置价款，享有优先受偿权；
四、驳回原告湖南湘虹葛业股份有限公司的其他诉讼请求。
案件受理费115660元，诉前财产保全费5000元，共计120660元，由被告湖南和美房地产开发有限公司负担。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省高级人民法院。
审判长 向 武
审判员 胡海雄
审判员 李容容
二〇一四年九月二十二日
书记员 罗雪花
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第二百条借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。
第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。
第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。
第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。
第四百零二条受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人，但有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外。
《中华人民共和国物权法》
第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。
前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。
《中华人民共和国担保法》
第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。
抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。