辽宁省大连市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽02民终5859号
上诉人（原审原告并案被告）：大连金润液压工程有限公司，住所地大连经济技术开发区双D港辽河东路100号。
法定代表人：陈永龙，该公司经理。
委托代理人：李波，辽宁华夏律师事务所律师。
被上诉人（原审被告并案原告）：闫建猛，住大连市沙河口区。
委托代理人：祖丽霞,辽宁和轩律师事务所律师。
上诉人大连金润液压工程有限公司因与被上诉人闫建猛劳动合同纠纷一案，不服大连经济技术开发区人民法院（2016）辽0291民初536、537号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月20日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。大连金润液压工程有限公司的委托代理人李波、被上诉人闫建猛的委托代理人祖丽霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
大连金润液压工程有限公司的上诉请求及事由：撤销原审判决第一项关于违法解除的认定，因为劳动者是旷工，上诉人是合法解除。
闫建猛二审答辩认为，不同意上诉人的上诉请求。请求二审法院驳回上诉人的上诉请求。上诉人与被上诉人解除劳动合同是违法的，解除没有事实及法律依据。上诉人在没有通知被上诉人要求复岗的前提下擅自将被上诉人的考勤记录为旷工。2014年6月份上诉人要求被上诉人一直在家待岗，在被上诉人没有通知上诉人复岗的情况下，于2014年11月份解除了与被上诉人合同是违法的。
大连金润液压工程有限公司向一审法院起诉请求：1、不支付被告违法解除劳动合同赔偿金65000元；2、不支付2013年1月至2014年10月最低工资差额5117.44元；3、不支付最低工资标准部分的补偿金1279.36元；4、不支付放假生活费10920元；5、不支付最低生活保障差额17.24元，以上合计82334.04元。
一审法院认定的事实：原、被告自1990年8月建立劳动关系，双方于2004年3月24日签订《劳动合同书》，约定合同期限自2004年3月24日起至2030年6月6日止，被告在原告处从事摇钻工工作。2014年11月4日，原告发出金润发人字[2014]01号文件，载明被告未经允许，擅自离岗，自2014年9月1日起至今无故旷工，根据《员工奖惩条例》的规定，决定即日起对被告按解除劳动合同处理。原告于次日通过EMS将该份《处理决定》邮寄至大连市中山区杏林街，收件人为空白，邮局以地址欠详且无联系电话为由退回邮件。同年11月17日，原告在大连晚报B7版刊登通知一则：闫建猛自登报之日起，六个工作日内到大连金润液压工程有限公司办理解除劳动合同手续，逾期不到者，按公司相关规定处理。2015年9月11日，被告收到原告作出的《解除劳动合同证明书》。另查，1999年，原告进行事业单位改制，原告未向被告支付改企安置补偿。2003年，原告进行国有企业改制，原告未向被告支付国企安置补偿。2014年6月，原告因没有工作任务，要求被告待岗，发放生活费。根据被告提交的银行流水核算，2013年1月至12月，被告实发工资总额为10130.78元，2014年1月至10月实发工资总额为5708.82元。根据原告提供的工资表载明，2014年3月至10月的应发工资总额为7184元。2014年11月至2015年10月，原告未向被告支付工资。再查，原告系大连机床集团有限公司所属企业。原告提供的大连机床集团有限公司文件（《员工奖惩条例》）第12条规定，年度内连续旷工7天或累计15天以上给予解除劳动合同处理。又查，《关于改制国有企业职工及有关人员安置问题的意见》（大政办发[2002]103号）第一条第（二）项第1款规定，职工按照人均1.5万元预留安置费，可列入企业资本公积金，专款专用。企业与职工解除、终止劳动合同时（不含办理退休职工），预留的安置费按照经济补偿的办法（按照改制时企业平均工资计算），一次性以货币支付给本人。被告于2015年11月23日向大连金州新区劳动人事仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于2015年12月14日作出大金劳人仲裁字（2016）第31号仲裁裁决书，双方对该裁决书均不服，分别于法定期限向本院提起诉讼。一审法院认为，依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。一、关于原告是否应当支付被告违法解除劳动合同赔偿金。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，原告于2014年6月起因没有工作任务而安排被告待岗，原告主张曾通知被告复岗但被告未复岗，故原告在考勤中记录被告旷工并据此解除劳动合同，原告未能举证证明曾通知被告复岗，应承担举证不能的法律后果。原告主张曾通知被告办理解除劳动合同手续，其提举的“解除劳动合同决定”落款时间与印发时间矛盾，EMS邮件未填写收件人、地址不详，本院不予采信。此外，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十九条规定，用人单位根据《劳动法》第四条之规定，通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据。本案中，原告提举的大连机床集团有限公司文件（《员工奖惩条例》）并非原告公司制定的规章制度，原告未提供有效证据证明该规章系经民主程序制定并进行了公示，不可以作为处理本案原、被告之间权利义务关系的依据。综上，原告未能举证证明曾成功通知被告复岗，原告认定被告为旷工并依据前述“规章”做出解除与被告的劳动合同的决定，无事实、法律依据，应认定为违法解除。被告于1990年8月入职，2015年9月11日被告收到《解除劳动合同证明书》，本院认定双方劳动关系存续至2015年9月11日。被告解除劳动合同前12个月均处于息工待岗状态，被告未支付原告工资，被告主张以大连地区月最低工资标准作为计算经济赔偿金的标准较为合理，故原告应支付被告违法解除劳动合同经济赔偿金65000元（1300元/月×25个月×2倍）。二、原、被告建立劳动合同关系，原告应依法、依约支付被告劳动报酬。1、关于原告是否应当向被告支付2013年1月至2014年10月最低工资差额5117.44元及25%的最低工资补偿金1279.36元。原、被告签订的劳动合同未对工资标准进行约定，被告主张以当地月最低工资标准作为应发工资标准，原告认可该标准，但认为2013年2月至2014年2月期间被告的实发工资与个人应负担的社会保险、公积金费用合计金额已超过最低工资标准，2014年3月至2014年10月被告应发工资低于最低工资标准系因被告未出满勤。原告未能举证证明该期间内为被告缴纳社会保险、公积金的情况及被告的出勤情况，应承担举证不能的法律后果。2013年1月至12月被告实发工资10130.78元，2014年1月至10月实发工资5708.82元。经本院核查，2013年1月至6月，大连地区月最低工资标准为1100元，2013年7月至2014年10月，大连地区月最低工资标准为1300元。2013年度被告应发工资总额14400元（1100元/月×6个月+1300元/月×6个月），产生最低工资差额4269.22元（14400元-10130.78元）。2014年1月、2月被告实发工资合计1283.38元，3月至10月根据工资表计算应发工资为7184元。2014年1月至10月被告应发工资13000元（1300元/月×10个月），产生最低工资差额4532.62元（13000元-1283.38元-7184元）。故原告应支付被告2013年1月至2014年10月最低工资差额8801.84元（4269.22元+4532.62元）。因被告未对最低工资差额项目提起诉讼，视为其对仲裁裁决结果的认可，故原告应支付被告2013年1月至2014年10月最低工资差额5117.44元。《劳动合同法》第八十五条规定，用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付，逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。被告并未提交其向劳动行政部门主张支付、劳动行政部门限期支付、用人单位逾期不支付的有效证据，故被告要求支付最低工资补偿金的诉讼请求，本院不予支持。2、关于原告是否应当向被告支付2014年11月至2015年11月放假生活费10920元。根据《大连市劳动和社会保障局关于规范企业工资支付有关问题的通知》（大劳发[2003]65号）第五条规定：“离开工作岗位没有与企业解除、终止劳动合同的息工人员（放假休息待岗），用人单位应不低于市政府规定的最低工资标准的80%支付的生活费，生活费中含个人应缴纳的各种社会保险费。扣除个人应缴纳的各种社会保险费后，实际支付给息工人员的生活费，不得低于本市城镇居民最低生活保障线。”被告自2014年11月至2015年9月11日处于息岗状态，原告未向被告支付工资，原告应支付被告放假生活费10920元（1300元/月×10.5个月×80%）。三、庭审中因被告放弃2014年2月至2014年6月最低生活保障差额17.24元的诉讼请求，故原告不需要向被告支付该项差额。四、关于原告是否应当向被告支付国有企业改制安置补偿费35000元。根据《关于改制国有企业职工及有关人员安置问题的意见》（大政办发[2002]103号）第一条第（二）项第1款规定，发放企业预留安置费费的条件是企业与职工解除、终止劳动合同，原告虽曾进行国有企业改制，但未与被告解除劳动合同，故被告要求原告支付国有企业改制安置补偿费的诉讼请求，没有事实及法律依据，本院不予支持。故判决：一、原告（并案被告）大连金润液压工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告（并案原告）闫建猛违法解除劳动合同的经济赔偿金65000元、2013年1月至2014年10月最低工资差额5117.44元、2014年11月至2015年9月11日被告放假生活费10920元，以上合计81037.44元；二、原告（并案被告）大连金润液压工程有限公司不支付被告（并案原告）闫建猛2013年1月至2014年10月最低工资差额补偿金1279.36元、2014年2月至2014年6月最低生活保障差额17.24元、国有企业改制安置补偿费35000元;三、驳回原告（并案被告）大连金润液压工程有限公司的其他诉讼请求；四、驳回被告（并案原告）闫建猛的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由原告（并案被告）大连金润液压工程有限公司负担10元，由被告（并案原告）闫建猛负担10元。
二审中，当事人未提交新的证据。本院经审理查明，一审判决认定的事实属实。
本院认为，劳动者的合法权利受法律保护。本案双方当事人对原审判决上诉人支付被上诉人2013年1月至2014年10月最低工资差额5117.44元、2014年11月至2015年9月11日被上诉人放假生活费10920元；上诉人大连金润液压工程有限公司不支付被上诉人闫建猛2013年1月至2014年10月最低工资差额补偿金1279.36元、不支付2014年2月至2014年6月最低生活保障差额17.24元、不支付国有企业改制安置补偿费35000元并驳回双方的原审其它诉讼并无异议，本院对此予以确认。同时双方当事人对违法解除劳动合同赔偿金的数额亦无异议，上诉人只是认为其系合法解除，不应承担此项赔偿金，故本院对违法解除赔偿金的数额予以确认予以。本案争议焦点为上诉人大连金润液压工程有限公司与被上诉人闫建猛是否是合法解除劳动合同。因为根据相关法律、司法解释规定，用人单位解除与劳动者的劳动合同，用人单位承担举证责任。因此上诉人大连金润液压工程有限公司主张系合法解除与被上诉人闫建猛的劳动关系，应由其承担举证责任。本案中，被上诉人闫建猛于2014年6月起因没有工作任务而被安排待岗，现上诉人提供的证据不足以证明曾通知被上诉人闫建猛复岗，应承担举证不能的法律后果，因此上诉人认定被上诉人闫建猛为旷工并依据单位“规章”做出解除与被上诉人的劳动合同的决定，无事实、法律依据，原判认定为违法解除双方之间劳动合同并无不当。综上所述，上诉人大连金润液压工程有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人大连金润液压工程有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 付 丽
审 判 员 王迎春
代理审判员 范瑞瑶
二〇一六年十一月二十五日
书 记 员 李 玲