宁夏回族自治区银川市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）宁01民终106号上诉人（原审被告）：银川市热力公司，住所地宁夏回族自治区银川市。法定代表人：文发，该公司总经理。委托诉讼代理人：耿颖浩，宁夏宁人律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：广东电白建设集团有限公司，住所地广东省。法定代表人：陈世成，该公司董事长。委托诉讼代理人：魏文杰，宁夏融阳律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杨存保，男，1972年8月13日出生，汉族，农民，住甘肃省。委托诉讼代理人：张琼尹，宁夏新中元律师事务所律师。上诉人银川市热力公司（以下简称热力公司）因与被上诉人广东电白建设集团有限公司宁夏分公司（以下简称电白建设宁夏分公司）及原审被告杨存保劳动争议纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2016）宁0104民初908号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月10日立案后，依法组成合议庭审理了本案。因被上诉人电白建设宁夏分公司已被注销，本院依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十二条的规定，依法通知广东电白建设集团有限公司（以下简称电白建设公司）为本案被上诉人参加诉讼。本案现已审理终结。热力公司上诉请求：1依法撤销一审判决；2、将本案发回重审；3、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一、原审判决对本案事实认定不清。上诉人是涉案工程的发包单位，并非用工单位。上诉人与电白建设宁夏分公司签订了正式的《锅炉基础土建工程合同》，该合同有双方公司的印章、经办人员的签字及电白建设宁夏分公司负责人党国栋的印章，上诉人基于对上述合同及印章的信任，认可并积极履行了该合同。本案事实是被上诉人杨存保与被上诉人电白建设宁夏分公司之间存在劳动关系。原审法院认定的事实与本案的真实情况不符。二、涉案合同的真实性认定证据不足。涉案工程系杨海红承建，但因其本人为自然人没有相应的施工资质，故找到被上诉人电白建设宁夏分公司的负责人党国栋在《锅炉基础土建工程承包合同》上加盖印章，并借用被上诉人电白建设宁夏分公司的资质进行施工。如印章最终认定系伪造，党国栋将涉嫌刑事犯罪，应将本案移交公安机关侦办。三、由于电白建设公司已经在一审判决前将其宁夏分公司注销。一审判决在程序上存在明显瑕疵，原审原告已经不具备主体资格。根据相关法律规定，一审法院应当驳回原审原告的起诉。若此时追加电白建设公司进入二审程序，实际是剥夺了电白建设公司的二审诉权，是不符合法律规定的。电白建设公司辩称，一、上诉人的上诉理由没有事实及法律依据。二、经过鉴定，涉案公章不是电白建设公司的印章。电白建设公司与被上诉人杨存保之间不存在劳动关系。关于党国栋并不是电白建设宁夏分公司的负责人。党国栋本人对涉案合同上加盖的印章均不知情。三、电白建设公司作为电白建设宁夏分公司的管理者，有资格和义务对电白建设宁夏分公司的判决依法进行履行，不存在发回重审的问题。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。杨存保辩称，一审判决认定事实清楚，证据充分，符合法律规定。一、一审的《司法鉴定意见书》证明电白建设宁夏分公司并不是涉案工程的实际承包方，实际承包人为案外人杨海红。二、上诉人未尽到审核义务，将涉案工程违法发包给没有资质的个人。三、一审判决对上诉人应当承担工伤保险责任的认定，事实清楚，符合法律规定。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。电白建设宁夏分公司向一审法院起诉请求：一、确认原告电白建设宁夏分公司与被告杨存保之间不存在劳动关系；二、确认被告热力公司与被告杨存保之间存在劳动关系；三、本案的诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：被告热力公司为位于银川市兴庆区北苑小区供热站锅炉房改造工程的建设方。2015年7月1日，被告杨存保进入该工地做瓦工。2015年7月10日下午，杨存保在涉案工程一楼楼顶施工时不慎从预留洞摔落受伤，被送往医院救治，并于2015年8月26日出院。2015年8月26日，杨存保向银川市人力资源和社会保障局申请工伤认定，但因用工主体无法确定，银川市人力资源和社会保障局于2015年10月22日中止对杨存保的工伤认定程序。2015年11月4日，杨存保向银川市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认其与热力公司之间存在用工关系、与电白建设宁夏分公司之间存在用人关系及事实上的劳动关系。在该案仲裁审理过程中，热力公司向仲裁委提交《锅炉基础土建工程承包合同》一份，称电白建设宁夏分公司为该工程的总承包方。电白建设宁夏分公司未到仲裁庭参加仲裁庭审。后该仲裁委经审理认为热力公司与电白建设宁夏分公司之间签订《锅炉基础土建工程承包合同》，约定由电白建设宁夏分公司承建北苑供热站锅炉房改造工程，杨存保在该工程中从事瓦工工作，且电白建设宁夏分公司无正当理由未到庭，故认定杨存保与电白建设宁夏分公司之间存在劳动关系。电白建设宁夏分公司认为《锅炉基础土建工程承包合同》系伪造，电白建设宁夏分公司从未在该合同上加盖”广东建设集团有限公司”印章，且该合同上显示的”党国栋”并非电白建设宁夏分公司的负责人，合同经办人”杨海红”也并非电白建设宁夏分公司的工作人员。故申请对该合同中”广东电白建设集团有限公司”印章的真实性进行司法鉴定，法院依法委托宁夏证泰司法鉴定所对《锅炉基础土建工程承包合同》中”广东电白建设集团有限公司”印章进行了鉴定。2016年8月16日，宁夏证泰司法鉴定所出具《司法鉴定意见书》一份，鉴定意见为：标注日期2015年5月29日《锅炉基础土建工程承包合同》上的”广东电白建设集团有限公司”与样本上的同名印文均不是同一枚印章所盖印。电白建设宁夏分公司、杨存保及热力公司对该鉴定意见书均无异议，热力公司认为《锅炉基础土建工程承包合同》系合同签署人杨海红提供，热力公司有理由相信合同的相对方为电白建设宁夏分公司。本案在审理过程中，法院对杨海红、崔建斐及党国栋进行了调查。杨海红称涉案工程的土建及水暖分项工程均系其承建，因其本人为自然人没有相应的施工资质，故找到电白建设宁夏分公司的负责人党国栋在《锅炉基础土建工程承包合同》上加盖印章，是借用电白建设宁夏分公司资格进行施工。崔建斐称涉案工程实际就是由热力公司自己开发自己施工建设，所有实际施工人的工资都是由热力公司发放。党国栋称其与电白建设宁夏分公司比较熟悉，但并非是电白建设宁夏分公司的负责人，对《锅炉基础土建工程承包合同》上加盖的”广东电白建设集团有限公司”及”党国栋”两枚印章均不知情。一审法院认为，根据鉴定意见，《锅炉基础土建工程承包合同》上加盖的”广东电白建设集团有限公司”印章与广东电白建设有限公司的印章不一致，而被告杨存保也未提交其他证据证明其与电白建设宁夏分公司之间存在劳动关系，被告杨存保主张其与电白建设宁夏分公司之间存在劳动关系的证据不足。被告热力公司将工程承包给没有资质的杨海红个人，虽然被告热力公司与被告杨存保之间不构成劳动关系，但仍应承担工伤保险责任。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条，《最高人民法院》第二条规定，判决：一、确认原告广东电白建设集团有限公司宁夏分公司与被告杨存保之间不存在劳动关系；二、驳回原告广东电白建设集团有限公司宁夏分公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告杨存保、银川市热力公司负担；鉴定费17521元，由原告广东电白建设集团有限公司宁夏分公司、被告银川市热力公司各负担8760.50元。本院二审期间，各方当事人均没有提交新证据。二审法院审理查明的事实与一审法院审理查明的事实相同，本院予以确认。本院认为，根据宁夏证泰司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，上诉人热力公司提交的《锅炉基础土建工程承包合同》上加盖的”广东电白建设集团有限公司”印章与广东电白建设有限公司的印章不一致，被上诉人杨存保亦无其他证据能够证明其与电白建设宁夏分公司存在劳动关系。故一审判决电白建设宁夏分公司与杨存保不存在劳动关系并无不当。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十二条的规定，电白建设宁夏分公司可以作为民事诉讼的当事人，但根据《中华人民共和国公司法》第十四条”公司可以设立分公司......分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”的规定，本案电白建设宁夏分公司被注销后，本院依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十二条的规定，依法通知电白建设公司作为本案被上诉人参加诉讼符合法律规定。上诉人的上诉理由不能成立。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人银川市热力公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  刘煜姗审 判 员  彭 云代理审判员  宁 丽二〇一七年三月十六日书 记 员  韩丽萍