新疆生产建设兵团第七师中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）兵七民一终字第91号
上诉人（原审被告）赵龙刚，男，汉族，1988年3月29日出生，无固定职业，住新疆生产建设兵团第七师某团。
上诉人（原审被告）祁二鹏，男，汉族，1987年9月29日出生，无固定职业，住新疆生产建设兵团第七师某团。
被上诉人（原审原告）徐仕良，男，汉族，1948年4月16日出生，新疆生产建设兵团第七师某团棉花加工厂退休职工，住新疆生产建设兵团第七师某团。
委托代理人黄保英，新疆同泽（奎屯）律师事务所律师。
原审被告赵保录（系赵龙刚之父），汉族，1958年1月9日出生，新疆生产建设兵团第七师某团某连职工，住该团。
原审被告祁军（系祁二鹏之父），汉族，1961年3月8日出生，土地种植户，住新疆生产建设兵团某团。
上诉人赵龙刚、祁二鹏因与被上诉人徐仕良、原审被告赵保录、祁军机动车交通事故责任纠纷一案，不服新疆生产建设兵团奎屯垦区人民法院（2014）奎垦民一初字第9号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人赵龙刚、祁二鹏，被上诉人徐仕良及其委托代理人黄保英到庭参加诉讼。原审被告赵保录、祁军经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已缺席审理终结。
原审法院审理查明：2012年5月19日22时许，赵龙刚酒后搭载祁二鹏，无照驾驶祁军的无号牌二轮摩托车自西向东行驶至某团某小区附近，与相对方向骑自行车的徐仕良发生交通事故。2012年5月19日至5月26日徐仕良入住中国人民解放军第十五医院治疗7天，经诊断左侧4、5肋骨骨折，左侧胸腔中量积液、皮肤软组织擦伤。花费医疗费4467元。出院医嘱：注意休息，避免重体力劳动；防止剧烈运动；定期门诊复查胸部平片。2012年5月26日至6月11日徐仕良入住第七师124团医院治疗16天，经诊断左胸部软组织损伤、左手及左小腿软组织损伤。花费医疗费669.64元。出院医嘱：注意休息、饮食；巩固治疗；不适随访；全休1个月。两次住院期间需1人陪护。2013年11月2日在新疆维吾尔自治区中医医院支付检查费320元。
2012年5月23日，受害方徐仕良与肇事者赵龙刚、祁二鹏达成交通事故调解协议，该协议主要内容为“赵龙刚、祁二鹏将徐仕良撞至锁骨骨裂、软组织损伤等多处受伤，送医院住院治疗，生活不能自理，需要专人护理，经双方平等自愿协商后达成如下协议：1、赵龙刚、祁二鹏根据徐仕良伤情和法律规定承担徐仕良发生的医疗费、护理费、生活补助费、营养费等相关费用，于2012年5月22日一次性给付徐仕良医疗费用20000元，其他待痊愈后一次性现金付清；2、本协议达成后，双方不要求交警队处理本次事故，也不要求有关政府机关追究赵龙刚、祁二鹏行政责任或刑事责任。”该协议的落款处有徐仕良签字及捺印、肇事人处有赵龙刚、祁二鹏和赵保录的签字及捺印，调解人处有程某某签字及捺印。徐仕良认可收到赵龙刚、祁二鹏、赵保录、祁军支付的赔偿金22000元，并由其子徐某某出具了收条。
2013年6月5日，徐仕良以交通事故造成其胸膜粘连构成十级伤残为由第一次起诉，2013年10月23日新疆科正司法鉴定所出具鉴定意见：徐仕良交通事故受伤后未因胸膜增厚、粘连构成伤残等级。赵龙刚支付鉴定费1700元（伤残鉴定700元、伤病关系1000元）、医院检查费355元。徐仕良提出撤诉，原审法院予以准许。本案为徐仕良第二次起诉，提出了对其左侧2、3、4、5根肋骨骨折是否为同一时间形成及伤残等级进行鉴定。原审法院委托新疆金剑司法鉴定所进行鉴定，鉴定人通过分析影像资料中国人民解放军第十五医院2012年5月19日DR、2012年5月22日CT片确定徐仕良左侧4、5肋骨骨折；伊犁州奎屯医院2013年4月11日CT、乌苏人民医院2013年9月23日CT、新疆维吾尔自治区中医医院2013年11月3日CT片均显示徐仕良左侧2、3、4、5肋骨骨折处有骨痂形成，说明2、3肋骨有骨折，鉴定意见为：1、无法判定徐仕良左侧2、3、4、5肋骨骨折为同一时间（2012年5月19日）形成；2、徐仕良左侧第4、5肋骨骨折的损伤程度未达到伤残等级。后原审法院要求鉴定机构进行补充说明，其重新阅片后提出分析意见：徐仕良左侧2、3、4、5根肋骨骨折外伤应力方向相同，骨痂当时都是有少量形成，说明塑形过程基本相同，因无法确定徐仕良在2012年5月26日从中国人民解放军第十五医院出院后至2013年4月11日在伊犁州奎屯医院做CT检查期间是否再次受伤，即无法明确推断该四根肋骨骨折是否是同一时间（2012年5月19日）形成。
赵保录与赵龙刚系父子关系，祁军与祁二鹏系父子关系。徐仕良因本案诉讼支付律师代理费2170元、邮寄费563.2元。
原审法院审理认为：公民的合法民事权益受法律保护。对于本案交通事故的发生，双方均无异议，作为肇事方的赵龙刚、祁二鹏与徐仕良达成了赔偿的调解协议。从事故的成因分析，赵龙刚酒后无照驾驶无牌照摩托车，祁二鹏将自家无牌照的摩托车让赵龙刚驾驶，并乘坐该摩托车，造成骑自行车的徐仕良受伤。赵龙刚、祁二鹏均有过错，且双方达成了调解协议，赵龙刚、祁二鹏应当共同赔偿徐仕良的损失。赵保录、祁军作为赵龙刚、祁二鹏的家长，虽然参与了调解、赵保录还在调解协议下方“赵龙刚”的旁边签字，但赵保录、祁军不是侵权行为人，也未在调解协议中明确其自愿承担替代赔偿或连带赔偿责任。故本案的赔偿义务人应当是赵龙刚、祁二鹏。对于徐仕良主张赵保录、祁军承担赔偿责任的诉讼请求，不予支持。
《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”根据双方举证质证，法院确定徐仕良因此次事故造成的损失有：1、医疗费为5456.64元；住院伙食补助费为575元（两次住院23天×25元／天）；护理费为2346元（参照2012年度兵团职工平均工资每天102元×住院23天）；交通费为284元。2、伤残赔偿金。赵龙刚、祁二鹏、赵保录、祁军主张鉴定机构未确定徐仕良构成十级伤残等级，其不承担伤残赔偿金。根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第一百零八条第一款规定“对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。”本案中，徐仕良在2012年5月发生交通事故时拍片显示左侧4、5两根肋骨骨折，时隔较长时间之后所做的2013年4月CT及2013年9月、11月的CT影像资料均显示左侧2、3、4、5肋骨骨折，通过鉴定机构分析发现左侧2、3、4、5肋骨骨折外伤应力方向相同，骨痂当时都是有少量形成，说明塑形过程基本相同，这也就是说，虽然交通事故发生后一年左右徐仕良发现左侧2、3肋骨也骨折过，但骨痂形成特点基本相同，又在同一外伤应力方向上，说明发生交通事故时其左侧四根肋骨同时骨折的可能性高度存在，法院认定徐仕良因本案交通事故造成其左侧2、3、4、5肋骨骨折，构成十级伤残，赵龙刚、祁二鹏应当赔偿其伤残赔偿金，按照侵权行为发生时2012年度城镇居民可支配收入标准计算为：19641元／年×（20年-4年）（发生交通事故时徐仕良64周岁）×10%=31425.6元。3、由于徐仕良构成了十级伤残，遭受了较为严重的精神痛苦，法院酌定赵龙刚、祁二鹏赔偿徐仕良精神损害抚慰金1500元。以上合计41587.24元，扣减已支付的22000元，共计19587.24元。法院认定徐仕良因肋骨骨折构成十级伤残，赵龙刚因重新鉴定胸膜粘连是否构成伤残而负担的鉴定费及检查损失2055元，应当由徐仕良负担。徐仕良主张的律师代理费损失2170元，赵龙刚、祁二鹏应当赔偿合理部分1176.6元。徐仕良因诉讼产生的邮寄费损失563.2元，应当由赵龙刚、祁二鹏予以赔偿。
对于徐仕良主张的误工费损失，因徐仕良为退休人员，交通事故受损后，未造成其退休工资收入的减少，不予支持；对于徐仕良主张的营养费损失，因无医生医嘱，不予支持；对于徐仕良主张的财产损失，其未提供相应的证据，且双方的调解协议也未约定需赔偿该损失，亦不予支持。对于徐仕良提供的伊犁州奎屯医院、新疆维吾尔自治区中医医院出具的报告单及中国人民解放军第十五医院放射科证明，因报告单是医生的主观判断，是依据相应的CT片等影像资料确定的，与鉴定意见书分析说明中一致的诊断，法院予以确认。因徐仕良提供的调查笔录中调查人和记录人均为一人，不符合程序性要求，不予采纳；对发生交通事故后未住院的两家医院证明，徐仕良用排除法证明因果关系，因不可能排除所有的情形，不予采纳。徐仕良提供的看片费收据，不符合法律规定，不予采信。
综上，原审法院依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决：一、赵龙刚、祁二鹏于判决生效后十五日内赔偿徐仕良各项物质损失17772元（已扣减支付的22000元）。二、赵龙刚、祁二鹏于判决生效后十五日内赔偿徐仕良精神损害抚慰金1500元。三、驳回徐仕良的其他诉讼请求。
上诉人赵龙刚、祁二鹏不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉称：1、对原判决认定徐仕良构成十级伤残有意见，不应赔偿徐仕良伤残赔偿金31425.6元。2、对徐仕良于2013年11月2日在新疆维吾尔自治区中医医院支出检查费320元不予认可。3、对原判决认定徐仕良的其他损失没有意见，愿意承担赔偿责任。4、祁二鹏的父亲祁军在徐仕良住院当日支付了2000元住院押金，原判决对此未认定。5、赵龙刚、祁二鹏支付徐仕良的款项完全能够赔偿徐仕良的全部损失。综上，原判决认定事实不清，恳请二审法院依法予以纠正。
被上诉人徐仕良答辩称：1、根据徐仕良在伊犁州奎屯医院等医院检查的病历资料及中国人民解放军第十五医院关于未能对2、3肋骨骨折及时作出诊断的说明，能够证实徐仕良因本案涉及的交通事故造成2-5肋骨骨折，且已构成十级伤残。赵龙刚、祁二鹏应当赔偿伤残赔偿金。2、为确认伤情，徐仕良前往新疆维吾尔自治区中医医院进行检查支出了320元检查费，该费用应当由赵龙刚、祁二鹏赔偿。3、徐仕良不清楚2000元住院押金的事情，若经过核实该费用属实，愿意从赔偿款中扣除。综上，原判决认定事实清楚，适用法律正确，赵龙刚、祁二鹏的上诉请求不能成立。
原审被告赵保录既未作出答辩，亦未参加本院庭审。
原审被告祁军既未作出答辩，亦未参加本院庭审。
经本院审理查明的事实与原审法院查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为：因赵龙刚、祁二鹏对原判决认定的徐仕良的损失中除31425.6元伤残赔偿金、320元检查费之外的其他损失的范围和数额、赵龙刚因鉴定支出的2055元应由徐仕良自行承担以及赵龙刚、祁二鹏共同赔偿徐仕良损失未提出上诉，赵龙刚、祁二鹏、徐仕良在庭审中亦未提出异议。所以，本院对此予以确认。
第一，关于赵龙刚、祁二鹏主张的徐仕良不构成十级伤残、不认可徐仕良支出的320元检查费的上诉请求。《道路交通事故受伤人员伤残评定》规定“4.10X级伤残4.10.5胸部损伤致b.4肋以上骨折；或2肋以上缺失”。按照该伤残评定标准，根据徐仕良提供的中国人民解放军第十五医院书写的证明、新疆维吾尔自治区中医医院和伊犁州奎屯医院CT检查报告单、医疗费票据，结合新疆金剑司法鉴定所司法鉴定意见书、回复函，能够证实徐仕良因本案涉及的交通事故造成2-5肋骨骨折，构成十级伤残，徐仕良支出的320元检查费是因确诊产生的必要费用。因此，赵龙刚、祁二鹏的上述上诉请求不能成立，本院不予支持。原判决对此认定正确，本院予以确认。
第二，关于祁二鹏称原判决在认定已支付的赔偿款时漏算了一笔其父亲祁军支付的2000元住院押金的上诉理由。因祁二鹏未提供相应的证据，且经其申请本院前往中国人民解放军第十五医院进行调查，亦未调查收集到相应证据。故祁二鹏的该上诉理由不能成立，本院不予支持。所以，原审法院关于已支付徐仕良22000元赔偿款认定正确，本院予以维持。
因此，徐仕良的总损失为43327.04元（41587.24元＋律师代理费损失1176.6元＋邮寄费损失563.2元），扣除已支付的22000元、赵龙刚垫付的鉴定费用2055元，赵龙刚、祁二鹏还需赔偿徐仕良物质损失17772元、精神损害抚慰金1500元。综上，原判决结果正确，本院予以维持。上诉人赵龙刚、祁二鹏的上诉请求不成立，本院不予以支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费100元（上诉人赵龙刚、祁二鹏已预交），由上诉人赵龙刚、祁二鹏负担。
本判决为终审判决。
审判长 邓德新
审判员 徐 华
审判员 张心慧
二〇一五年七月一日
书记员 张甜瑞