山东省潍坊市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）潍民一终字第1260号
上诉人（原审被告）潍坊中艺领秀广告有限公司，住所地：潍坊市奎文区东风东街399号阳光外滩后街。
法定代表人李志杰，总经理。
委托代理人曹兵，潍坊维诚律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）夏兆英。
委托代理人刘成敬，山东国宗律师事务所律师。
原审被告青州泰华城房地产开发经营有限公司，住所地：青州市范公亭路与昭德路交叉路口东南角。
法定代表人刘云江，经理。
委托代理人吴维志，该公司职工。
委托代理人韩丽凤，该公司职工。
原审被告李志杰。
委托代理人曹兵，潍坊维诚律师事务所律师。
上诉人潍坊中艺领秀广告有限公司因与被上诉人夏兆英及原审第被告青州泰华城房地产开发经营有限公司、李志杰健康权纠纷一案，不服山东省青州市人民法院（2014）青法民初字第26号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
经审理查明，2013年11月16日上午，夏兆英坐轮椅并携带拐杖（夏兆英曾因交通事故致残），由其丈夫推着到青州泰华城房地产开发经营有限公司在青州市电视台设置的售楼开盘活动现场，为其女儿选购楼房。到达售楼活动现场后，夏兆英的丈夫到电视台二楼选购楼房，夏兆英拄拐在一楼旁听介绍楼房情况时，被一块设置在楼道内用管材制作、未作安全固定的L型框架广告牌扑倒在地，附近工作人员发现后移走广告牌将夏兆英扶到轮椅上，李志杰与工作人员将夏兆英送到了青州市中医院进行救护治疗，后经诊断确定夏兆英伤情为左肱骨骨干骨折。夏兆英因此住院治疗15天，花去医疗费20282.10元。夏兆英住院期间，先后多次收到李志杰支付的现金共计20900元。夏兆英在诉讼中向原审法院申请对其伤情进行鉴定，原审法院书面通知了双方当事人选择专业机构的事宜，后委托山东齐都司法鉴定所对夏兆英伤情进行了鉴定，于2014年4月10日作出了司法鉴定意见书，夏兆英垫付鉴定费1900元，鉴定意见如下：1、夏兆英伤情被评定为八级伤残；2、休治康复期限为300日；3、护理期限为90日，其中住院期间2人护理，其余期间为1人护理；4、90日参照当地标准给予营养费补助；5、今后治疗费为9000元；6、无需残疾辅助器具；7、无需疤痕修复术及整形术。据此，夏兆英向原审法院主张如下损失：医疗费20282.10元，伤残赔偿金169584元（28264元／年×20年×0.3），误工费23232元（77.44元／天×300天），护理费8131.20元（夏兆英住院治疗15天，由两个女儿护理，均按照城镇居民标准计算，王晓萌77.44元／天×15天＝1161.60元；王艺霏77.44元／天×90天＝6969.60元），营养费2700元（30元×90天），今后治疗费9000元，伙食补助费450元（30元×15天），鉴定费1900元，交通费500元，精神损害抚慰金10000元，共计245779.30元。本案在审理过程中，潍坊中艺领秀广告有限公司对上述鉴定结论存在异议，并提出重新鉴定的申请。
同时查明，2013年11月15日，青州泰华城房地产开发经营有限公司作为甲方与潍坊中艺领秀广告有限公司作为乙方签订协议书一份，由青州泰华城房地产开发经营有限公司委托潍坊中艺领秀广告有限公司在青州电视台为其承办商业项目开盘氛围包装。在“双方的权利和义务”中约定“甲方对乙方准备活动按合同约定进行验收；甲方提出纠正性意见，乙方应积极采纳并及时修正”。“活动服务过程中，乙方应确保活动设施的安全，如出现因乙方人为因素造成的安全问题，由乙方负责，并视情节轻重赔偿损失”。按照该协议，潍坊中艺领秀广告有限公司制作并设置了致夏兆英受伤的L型框架广告牌等，承揽了产品说明会活动外围包装及舞台现场效果服务工作。夏兆英受伤后，李志杰为夏兆英出具了载有“本人李志杰搭建的广告牌歪倒，造成夏兆英左臂骨折，在青州电视台”内容的字据。
上述事实，有夏兆英提供的受伤证明、青州泰华城商铺认购协议书、购房定金收据、李志杰的证明、病案材料、住院费票据、鉴定费票据、户口常住人口登记卡、交通费发票、医院诊断证明，青州泰华城房地产开发经营有限公司提供的协议书及庆典费用明细表，潍坊中艺领秀广告有限公司和李志杰提供的支付医疗费的收据及转账明细，司法鉴定意见书，以及当事人陈述等在案为凭。
原审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。因第三人的行为造成他人损害的，由第三人承担侵权责任；管理人或者组织者未尽到安全保障义务的，承担相应的补充责任。本案中，夏兆英是在为其女儿选购楼房时，在青州泰华城房地产开发经营有限公司设置在青州市电视台的售楼开盘活动现场，被设置在楼道内的L型框架广告牌扑倒受伤。而该L型框架广告牌是由潍坊中艺领秀广告有限公司制作并设置的，从监控录像可以看出，该L型框架广告牌的设置，没有进行安全固定，存在随时倾倒可能造成安全事故的隐患，这是造成该L型框架广告牌倾倒并造成夏兆英受伤的直接原因。因此，潍坊中艺领秀广告有限公司对于夏兆英的受伤结果，依法应当承担赔偿责任；青州泰华城房地产开发经营有限公司作为售楼开盘活动的组织者，对于整个活动现场应当尽到安全保障义务，在本案中涉及的潍坊中艺领秀广告有限公司制作并设置的上述L型框架广告牌，应当尽到验收合格并保障使用安全的义务，因此对于夏兆英的受伤结果，依法应当承担相应的补充责任。夏兆英在本次事故之前因故受伤致残，其行为能力受到限制，在上述售楼开盘活动现场进行活动，应当由其监护人给予扶助，其单独一人在上述活动现场因广告牌倾倒造成自身伤害，其监护人应当承担监护不利的相应民事责任。李志杰作为潍坊中艺领秀广告有限公司的法定代表人，其在本案中的民事行为应当认定为执行其公司的职务行为，在本案中不应当承担民事责任。对于夏兆英的受伤结果，确定由夏兆英与青州泰华城房地产开发经营有限公司、被告潍坊中艺领秀广告有限公司按照2：3：5的比例承担民事责任。夏兆英主张的以上医疗费20282.10元、伤残赔偿金169584元、护理费8131.20元、营养费2700元、今后治疗费9000元，伙食补助费450元、鉴定检查费1900元，事实清楚，证据充分，符合有关民事法律政策及有关规定，予以认定。关于夏兆英主张的误工费23232元，夏兆英受伤时间为2013年11月16日，至鉴定确定的伤残时间2014年4月10日之前一日（伤残确定后按伤残赔偿金确定损失），期间为150天，应当作为夏兆英的误工时间赔偿其误工损失，据此确定夏兆英的误工费为11616元（77.44元／日×150天）。关于夏兆英主张的交通费500元，根据夏兆英住院及其护理人员的居住地点、时间等因素，酌定为300元为宜。夏兆英主张的以上各项损失共计223963.30元，按照以上确定的双方当事人承担责任的比例，确定由青州泰华城房地产开发经营有限公司赔偿67188.99元；由潍坊中艺领秀广告有限公司赔偿111981.65元，扣除其在夏兆英住院期间已经支付的20900元，尚应赔偿91081.65元。关于夏兆英主张的精神损害抚慰金10000元，结合侵权行为的性质、侵权人的过错程度、损害后果以及赔偿责任能力等因素，确定为5000元，由青州泰华城房地产开发经营有限公司赔偿1500元，由潍坊中艺领秀广告有限公司赔偿3500元。青州泰华城房地产开发经营有限公司辩解理由不能成立，依法不予采纳。潍坊中艺领秀广告有限公司和李志杰申请重新鉴定的理由也不能成立，亦不予采纳。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条第一款、第十二条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告青州泰华城房地产开发经营有限公司赔偿原告夏兆英因受伤造成的损失67188.99元，并赔偿精神损害抚慰金1500元，共计68688.99元；二、被告潍坊中艺领秀广告有限公司赔偿原告夏兆英因受伤造成的其余损失91081.65元，并赔偿精神损害抚慰金3500元，共计94581.65元；三、上列一、二项确定的赔偿数额于判决生效之日起五日内一次付清；四、驳回原告的其他诉讼请求；如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4987元，减半收取2494元，由原告夏兆英负担499元，被告青州泰华城房地产开发经营有限公司负担748元，被告潍坊中艺领秀广告有限公司负担1247元。
宣判后，潍坊中艺领秀广告有限公司不服，上诉称：原审法院审理案件程序违法。在本案原审诉讼中，被上诉人向原审法院申请伤残鉴定，依照法律规定，针对当事人申请司法鉴定，应当由双方当事人协商选定司法鉴定机构，如果商定不成的再由法院指定。而本案中，被上诉人向原审法院申请伤残鉴定后，原审法院并未按照程序向上诉人和原审被告青州泰华城房地产开发经营有限公司书面通知选择专业机构进行伤残鉴定事宜，而是在上诉人和原审被告均不知情的情况下，单方面委托了山东齐都司法鉴定所对被上诉人进行了伤残鉴定，而且事后也未对上诉人和原审各被告以任何告知，仅仅是在原审被告向法院询问鉴定事宜时方得知伤残鉴定已出结果，第一次鉴定为九级伤残，但是不知何原因原审法院又进行了第二次司法鉴定，将鉴定结果改为了八级伤残，在此过程中，上诉人却一概不得知，只是在开庭的时候才得知这一情况，原审法院也未就此给出合理的解释。因此，在原审中，上诉人提出申请重新进行司法鉴定，并递交了书面申请，原审法院也未给出任何答复，只是在判决书中以重新申请鉴定理由不成立为由，直接出了判决书。综上，司法鉴定结果作为本案能直接认定案件最终赔偿数额的唯一依据，应当依法由双方当事人在场的情况下先协商共同挑选鉴定机构，以体现法律的公平公正，也是法律规定的必经程序。显然原审法院审理该案程序违法，判决结果有失公允。为维护当事人的合法权益，请二审法院支持上诉人的上诉请求，依法将该案发回重审。
夏兆英答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法予以维持。
青州泰华城房地产开发经营有限公司、李志杰的意见与潍坊中艺领秀广告有限公司的上诉理由一致。
本院认为，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十六条的规定，当事人申请鉴定经人民法院同意后，由双方当事人协商确定有鉴定资格的鉴定机构、鉴定人员，协商不成的，由人民法院指定。本案中，被上诉人向原审法院申请伤残鉴定后，原审法院亦向双方当事人送达了选择专业机构通知书，被上诉人收到通知书后，向原审法院提交了书面申请，表示其放弃协商选择专业鉴定机构的权利，原审法院便指定山东齐都司法鉴定所进行司法鉴定，鉴定结论亦已组织双方当事人进行了质证，故原审法院审理该案程序合法。上诉人虽提出重新鉴定申请，但未提出证据证明鉴定结论存在最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条所列应予重新鉴定的情形，故本院不予准许。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持原判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4987元，由上诉人潍坊中艺领秀广告有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 崔福涛
审判员 孙月琴
审判员 宫 磊
二〇一五年一月二十日
书记员 房艳萍