内蒙古自治区磴口县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）磴民二初字第163号
原告（反诉被告）内蒙古卢堡庄园酒业有限公司，住所地：巴彦淖尔市磴口县。
法定代表人暴占彪（已故）。
委托代理人蒋红霞，北京市中咨律师事务所律师。
被告（反诉原告）内蒙古万盛隆彩钢钢结构有限公司，住所地：内蒙古自治区巴彦淖尔市。
法定代表人张国良，系公司经理。
委托代理人张海军，内蒙古法易律师事务所律师。
委托代理人杨志广，公司员工。
原告内蒙古卢堡庄园酒业有限公司（以下简称卢堡公司）与被告内蒙古万盛隆彩钢钢结构有限公司（以下简称万盛隆公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于二〇一四年十一月十七日受理后，于二〇一五年一月七日公开开庭进行审理。原告内蒙古卢堡庄园酒业有限公司的委托代理人蒋红霞，被告内蒙古万盛隆彩钢钢结构有限公司的委托代理人张海军、杨志广到庭参加了诉讼，本案现已审理完毕。
原告（反诉被告）卢堡公司起诉称：2014年8月13日，原告与被告签署《施工合同》，工程名称为卢堡庄园生产车间，工程地点为穿沙公路26公里处，承包方式为包工包料，开工日期为2014年8月15日，竣工日期为2014年9月5日，有效工期为20天；合同总造价为28万元。原告依据合同约定于2014年8月18日向被告支付总工程款的30%，即8.4万元；于2014年9月2日支付了11万元。由于被告拖延工期，致2014年9月5日未能竣工。原告多次催促被告履行合同义务，但被告一再拖延。2014年9月30日原告与被告就工程施工事宜达成补充协议，被告保证自签署补充协议之日起5日内按时按质完成工程并安装完毕，并经原告书面验收合格后，原告结清余款，否则原告有权解除《施工合同》，并要求被告支付违约金。后被告称资金紧张请求向原告借款2万元现金，用于购买工程材料。2014年10月18日，被告请求原告支付4万元，保证会尽快保质保量完成工程，但在原告支付后，被告再次失信，截至目前，工程仍处于停滞状态。鉴此，原告向贵院提起诉讼：1、请求判决解除原告与被告于2014年8月13日签署的《施工合同》，返还原告已经支付的工程款25.4万元；2、请求判决被告向原告支付违约金14万元；3、本案诉讼费由被告承担。
原告（反诉被告）卢堡公司向本院提交以下证据予以证明：
1号证据：2014年8月13日原被告签订的《施工合同》一份；证明：2014年8月13日原被告双方签订了《施工合同》。约定被告承包原告的生产车间工程总造价是28万元，工期为20天，自2014年8月15日至2014年9月5日，并在合同中约定承包价格，工期，承包范围等。
2号证据：2014年9月30日原被告签订的《补充协议》，证明：被告未能按期完工，原被告签署了补充协议，被告保证自签署补充协议之日起5日内按时按质完成工程，并安装完毕，并经原告书面验收合格后原告结清余款，否则原告有权解除施工合同，并要求被告支付违约金。
3号证据：银行收条4份。证明：原告向被告支付了工程款25.4万元。
被告（反诉原告）万盛隆公司答辩称：对诉求部分我方恳请法院驳回原告所有诉讼请求，理由是涉案的工程已经全部完工，被告没有违约，原告方已经投入使用。并非像原告所说工程为停滞状态，2014年10月18日原告向被告支付4万元，是合同以外的工程材料费用，不是涉案工程的工程款。我方当庭提出反诉请求：1、判令被反诉人立即支付反诉人工程款66000元以及工程款以外材料费6000元，并从起诉之日起按中国人民银行同期贷款利率承担利息；2、本案反诉费由被反诉人承担。理由是：2014年8月13日，被反诉人内蒙古卢堡庄园酒业有限公司将卢堡庄园生产车间工程项目承包给反诉人，双方签订了《施工合同》。合同签订后，反诉人如期组织进场施工。施工过程中，双方于2014年9月30日签订了《补充协议》。反诉人依据《补充协议》将工程完工后，申请被反诉人组织验收，支付工程尾款。反诉人不但拖延结算，反而未经验收就直接使用了工程。经反诉人核算，卢堡庄园生产车间项目工程造价280000元，被反诉人已付工程款214000元，欠付工程款66000元。按照“使用即交付”的法律规定，被反诉人应支付剩余工程款。
针对被告（反诉原告）万盛隆公司的反诉，原告（反诉被告）卢堡公司答辩称：不同意被告的反诉请求，理由：原告已经向被告支付了25.4万元的工程款，工程总造价为28万元，根据双方2014年9月30日签订的补充协议，在被告没有按时完成工程，原告有权拒绝支付工程余款，因此被告得该项请求没有依据，被告第一项请求中的材料费6000元与本案无关，请求法庭驳回。
被告（反诉原告）万盛隆公司向本院提交以下证据予以证明：
1号证据：2014年8月13日原被告签订的《施工合同》一份。
2号证据：2014年9月30日原被告签订的《补充协议》。举证意图：这两份证据证明我方已按约定完工。
3号证据：涉案工程的施工图一份（7张），证明：1、被告方按图施工，2、工程不包括后背包，3、2014年10月18日原告给付的4万元是后背包的材料款。
4号证据：2014年10月16日，我公司的销货清单一份。证明2014年10月16日我方给原告提供了价值45000多元的材料。
出示法院的现场勘验笔录及现场照片，反映被告给原告建设的生产车间的全貌，及现状。
经本院庭审质证，原告（反诉被告）卢堡公司提交的1号、2号、3号证据，被告（反诉原告）万盛隆公司提交的1号、2号、3号证据、现场勘验笔录及照片来源合法，内容真实，能够证明本案事实，本院予以确认。被告（反诉原告）万盛隆公司提交的4号证据无原告（反诉被告）卢堡公司的签字，且无其他证据相映正，无法证明本案案情，本院不予确认。
本院根据上述认证查明：2014年8月13日，原告（反诉被告）卢堡公司与被告（反诉原告）万盛隆公司双方签订了《施工合同》一份，约定万盛隆公司承包卢堡公司的卢堡庄园生产车间，工程地点位于穿沙公路26公里处，工程总造价是28万元，工期为20天（自2014年8月15日至2014年9月5日），并在合同中约定了施工范围、施工内容、承包内容、质量等级及图纸说明、双方的义务和责任等内容。合同签订后，2014年8月15日万盛隆公司开始施工，卢堡公司于2014年8月18日、2014年9月2日、2014年9月30日，共给付万盛隆公司工程款21.4万元。2014年9月30日，卢堡公司与万盛隆公司签订补充协议一份，约定万盛隆公司于本协议签订之日起五日内完成工程，万盛隆公司因资金紧张向卢堡公司借款2万元购买工程所需材料，待完工验收后，该款抵顶工程款。并对未完工程及未给付工程款重新做了约定。协议签订后，万盛隆公司对未完工程进行施工，卢堡公司于2014年10月18日给付万盛隆公司工程材料预付款4万元。现卢堡公司卢堡庄园生产车间已完工并由卢堡公司安装发酵灌。原告（反诉被告）诉请法院请求判令：1、解除原告与被告于2014年8月13日签署的《施工合同》，返还原告已经支付的工程款25.4万元；2、被告向原告支付违约金14万元；3、本案诉讼费由被告承担。被告（反诉原告）反诉请求判令：1、被反诉人立即支付反诉人工程款6.6万元以及工程款以外材料费6000元，并从起诉之日起按中国人民银行同期贷款利率承担利息；2、本案反诉费由被反诉人承担。
上述事实，有当事人提交的上述证据和当事人陈述意见在案佐证。
本院认为，本案原被告就涉案工程的施工建设签订了施工合同，并在施工中签订了补充协议，系双方的真实意思表示，内容不违反法律规定，均应依法认定合法有效，原被告均应按上述合同及协议约定的内容全部履行各自的义务。原告卢堡公司诉称工程未完工，要求解除合同等请求，经本院会同双方当事人现场勘验并拍照，涉案工程已完工并原告已经安装发酵灌，所以按照最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律的解释》第十四条（三）规定，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。原告的请求无相应的证据证实，应承担举证不能的法律责任，原告的请求不予支持。合同履行过程中，原告给被告支付工程款共计25.4万元，被告辩称其中的4万元是合同以外的工程材料费用，不是涉案工程的工程款，但被告未提供相应的证据证实，被告的反诉请求中合理部分（28万元-25.4万元=2.6万元）予以支持。关于被告反诉请求原告给付工程款以外材料费6000元的问题，被告的请求无相应的证据证实，应承担举证不能的法律责任，被告的该反诉请求不予支持。故依据《中华人民共和国合同法》第四十四条一款、第六十条一款、第一百零七条、第二百六十九条、第二百七十条、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律的解释》第十四条（三）项，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定判决如下：
一、驳回原告内蒙古卢堡庄园酒业有限公司的诉讼请求.
二、限原告内蒙古卢堡庄园酒业有限公司于本判决生效后十日内给付被告内蒙古万盛隆彩钢钢结构有限公司工程款26000元，并承担以本金26000元计从起诉之日起至判决确定的给付之日止按中国人民银行同期贷款利率计算的利息。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
三、驳回被告内蒙古万盛隆彩钢钢结构有限公司的其他反诉请求。
本诉案件受理费7210元，由原告内蒙古卢堡庄园酒业有限公司承担。反诉案件受理费900元由原告内蒙古卢堡庄园酒业有限公司承担225元，由被告内蒙古万盛隆彩钢钢结构有限公司承担675元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提供上诉状副本，上诉于巴彦淖尔市中级人民法院。
审 判 长 乔丽萍
代理审判员 陈永强
人民陪审员 刘建刚
二〇一五年三月二十六日
书 记 员 刘文燕