安徽省阜阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）阜刑终字第00576号
原公诉机关安徽省阜阳市颍泉区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陆其飞，男，汉族，1988年6月15日出生于安徽省涡阳县，文盲，无业，住涡阳县。曾因犯盗窃罪于2004年8月25日被浙江省台州市黄岩区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元；因犯盗窃罪于2005年11月9日被浙江省台州市黄岩区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一千元；因犯盗窃罪于2006年10月30日被浙江省台州市黄岩区人民法院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一千元；因犯贩卖毒品罪于2008年4月22日被浙江省台州市黄岩区人民法院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一千元；因犯盗窃罪于2010年3月9日被浙江省台州市黄岩区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币四千元；因犯盗窃罪于2012年9月28日被浙江省台州市黄岩区人民法院判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币二千元，2014年6月27日释放；因涉嫌犯盗窃罪于2015年2月14日被抓获，当日被阜阳市公安局颍泉分局刑事拘留，2015年3月21日经阜阳市颍泉区人民检察院批准被执行逮捕。现羁押在阜阳市看守所。
辩护人谷振，安徽众商律师事务所律师。
阜阳市颍泉区人民法院审理颍泉区人民检察院指控原审被告人陆其飞犯抢劫罪一案，于2015年11月15日作出（2015）泉刑初字第00242号刑事判决。原审被告人陆其飞不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，听取检察员和辩护人的意见，认为本案不属于必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2015年2月3日凌晨，被告人陆其飞到阜阳市颍泉区太平岗巷，通过卸掉门板的方式进入被害人李某甲屋内，在屋内盗窃手机和联想笔记本电脑时，被李某甲发现。陆其飞将手机还给李某甲，使用威胁的方法将联想笔记本电脑抢走。经鉴定，笔记本电脑价值人民币3533元。
原判认定上述事实的证据有：
1.书证
（1）户籍信息，证明陆其飞犯罪时已达到完全刑事责任年龄。
（2）抓获经过，证明被害人李某甲报警后，侦查人员于2015年2月14日在阜阳市颍泉区润成宾馆将陆其飞抓获。
（3）浙江省台州市黄岩区人民法院刑事判决书（2012）台黄刑初字第795号，证明陆其飞因犯盗窃罪于2012年9月28日被浙江省台州市黄岩区人民法院判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币二千元，2014年6月27日刑满释放。判决书中另载明陆其飞曾因犯盗窃罪于2004年8月25日被浙江省台州市黄岩区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元；因犯盗窃罪于2005年11月9日被浙江省台州市黄岩区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一千元；因犯盗窃罪于2006年10月30日被浙江省台州市黄岩区人民法院判处有期徒刑一年三个月并处罚金人民币一千元；因犯贩卖毒品罪于2008年4月22日被浙江省台州市黄岩区人民法院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一千元；因犯盗窃罪于2010年3月9日被浙江省台州市黄岩区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币四千元。
（4）浙江省台州市黄岩区人民法院（2008）黄刑初字第243号刑事判决书，证明陆其飞因犯贩卖毒品罪于2008年4月22日被浙江省台州市黄岩区人民法院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金一千元。
（5）受案登记表、立案决定书，证明李某甲于2015年2月5日21时52分报案，阜阳市公安局颍泉分局于次日对李某甲被盗案立案侦查。
（6）扣押决定书、扣押清单，证明公安机关扣押陆其飞手机三部、人民币900元、中国农业银行卡一张。
（7）阜阳商厦股份有限公司销货单，证明2014年7月3日，S410电脑价格4500元。
（8）阜阳市公安局颍泉分局刑警大队出具的情况说明，证明陆其飞随身携带的手机经查证手机号码就是给李某甲拨打电话的号码。
2.证人李某乙（李某甲父亲）证言，证明李某甲房屋被盗的当天，李某甲因为害怕没有和其讲，到第二天晚上才讲，说有个人进她屋里了，电脑被偷了，其上楼查看后发现门板被卸掉了。其考虑东西别找不回来又被报复，就没有报警，后来老是有陌生号码给李某甲打电话，其怕出事，就报警了。
3.被害人李某甲陈述，证明2015年2月3日凌晨5时左右，其在家后面屋内休息，是开着灯面朝里睡的。有人把门板拿掉钻进室内，其听到有动静后醒了，先是看到电脑没有了，意识到可能进小偷了，就没有讲话，其就动动想把他吓走，结果这个人还没有走，一直在屋内走动。等那个人走到床里面的时候，其看见是一个男的，戴着衣服的帽子，其就坐了起来，那人赶紧转过身去想朝外面走，其喊了一句：“你把东西还给我。”那人就说：“你赶紧躺下别说话。”其说其家里也不容易让他把东西还给其，那人就把其手机放在了桌子上，同时把其衣服内的钱放在了他兜里，接着就退到了外面的屋内，其讲“我的电脑呢？”那人讲电脑会在10号之前还给其，并讲第二天下午5到6点钟之间会给其打电话，如果接不到，这个电脑就拿不到了，最多打5个电话。接着那人让其下床写下其的手机号，其写后放在外屋的桌上，放过后他讲不要把今天的事情告诉家人、朋友，更不能报警，否则电脑拿不到，还不会让其好过之类威胁的语言。在整个过程中，那人没有对其实施其它侵害。当天晚上其把这个事情和家人讲了，家人认为其信息那个小偷都知道，只丢了台电脑，就算了，所以当时没报案。过后两天那人一直在给其打电话，其和家人合计后才来报案。电脑是2014年7月份在阜阳商厦以4500元购买的一部大红色的联想笔记本电脑，型号S410。
4.被告人陆其飞供述与辩解，证明2015年2月初的一天凌晨1点左右，其一人从颍泉区东关吊桥到太平巷中间一胡同，进入一个有楼房的院子。其从院子里一旋转铁楼梯上二楼，发现有一个房间是木门，门下面的板子坏了，其就把坏门板拿掉钻到屋里，从里面把房门打开。房间里当时开着灯，其看到床上睡一个人，那个人当时睡着了，其就开始在房间里找东西，其摸到床头脚边放的衣服，没有找到钱，在床头拿了一个手机，在床脚那头的柜子上看到一个红色笔记本电脑，其就去拿电脑。这时床上的人醒了，是一个二十岁左右的女孩，这个女孩跟其说家里没有钱，叫其别拿她的电脑。其把这个女孩的手机给她了，跟她说不要报警，电脑过几天还给她，要是报警的话就把她的电脑摔了。其让这个女孩给其留个电话号码，她就把她的手机号写下来给其了，后其就拿着电脑走了。其到大戏院对面的网吧上网到早上五点多钟坐车回颍上了。当天其上身穿戴帽子的红色袄，进入女孩房间时把帽子戴上了。电脑室红色的，什么牌子其不知道，电脑装在黑色的电脑包里。其拿走电脑之后大概有七八天，其坐到颍上的专线车时，将电脑卖给跑专线车的司机了，卖了2000元。之后女孩给其打了个电话其没有接。又隔了几天其又给女孩打了一次电话，女孩说电脑不还给她就算了，别再跟她联系，其当时听到她旁边好像是她爸妈在，其就挂电话了。
5.鉴定意见
阜阳市颍泉区价格认证中心文件泉价证鉴（2015）27号，证明被盗红色联想S410笔记本电脑价值3533元。
6.勘验、检查、辨认等笔录
（1）现场勘查检查笔录，证明盗窃中心现场位于阜阳市颍泉区临泉路太平巷178-2号两层民宅。通过一楼南侧一铁质旋转楼梯进入二楼，二楼客厅红色木门关闭未上锁，东侧门面破损，门下侧有一洞。客厅西侧为主卧，卧室门锁完好，卧室内西墙放置一双人床，床北侧摆放一高木凳，床东侧摆放电视柜，床南侧摆放衣柜。附勘查图2张，照片15张。
（2）辨认现场笔录及照片，证明陆其飞对入室盗窃过的现场进行辨认。
据此，原审法院认为，被告人陆其飞以非法占有为目的，采取其他方法劫取他人数额较大的财物，其行为构成抢劫罪。陆其飞系累犯，应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第六十四条、第六十五条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决：一、被告人陆其飞犯抢劫罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五千元；二、被告人违法所得予以追缴返还被害人。
被告人陆其飞上诉提出：其只是盗窃而非抢劫，没有对被害人进行过威胁和伤害，原判定性错误，量刑过重。
其辩护人提出：1.上诉人并无任何暴力、胁迫行为，被害人精神上也没有陷入恐惧或不自由，故不符合转化型抢劫的法定条件；2.被害人李某甲发现屋内有人盗窃时，陆其飞已将所盗窃的电脑转移至屋外，盗窃电脑已经既遂，原判认定陆其飞对电脑实施了抢劫，不符合抢劫罪“当场性”的特点。建议二审法院以盗窃罪对上诉人定罪处刑。
检察员认为本案事实清楚，证据充分，一审判决定罪准确，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明，2015年2月3日凌晨，上诉人陆其飞在被害人李某甲家中抢劫笔记本电脑一台的事实已为原判所列的经当庭举证、质证的证据证实，二审期间，上诉人及其辩护人均未提供新的证据，对原判认定的事实、证据，本院予以确认。
对于上诉人陆其飞及其辩护人提出陆其飞的行为构成盗窃罪的上诉理由和辩护意见，经查，陆其飞在实施盗窃的过程中，因被害人发现，便对被害人实施言语威胁，迫使被害人不敢反抗而强行取走被害人财物，其犯意已转化为抢劫，陆其飞此节上诉理由不能成立，本院不予支持。辩护人的相关辩护意见，本院不予采纳。
对于辩护人称陆其飞盗窃电脑已经既遂，不能认定为抢劫的辩护意见，经查，陆其飞在实施盗窃的过程中被被害人发现，其盗窃行为仍在持续中，电脑也仍在被害人的房屋内，处于被害人占有的状态。辩护人的此节辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，上诉人陆其飞以非法占有为目的，采用胁迫手段劫取他人财物，数额较大，其行为构成抢劫罪，应依法予以惩处。陆其飞系累犯，应当从重处罚。原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 宋戈琪
代理审判员 罗亚敏
代理审判员 王殿召
二〇一六年二月二十九日
书 记 员 王立娇
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）（三）项略。