鄂尔多斯市东胜区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）内0602刑初87号
公诉机关鄂尔多斯市东胜区人民检察院。
被告人赵雪峰，男，汉族，1983年3月9日出生，大专文化，原系鄂尔多斯市东胜区某局救护队队长助理，户籍所在地及现住地内蒙古自治区鄂尔多斯市东胜区。因涉嫌犯挪用公款罪，于2015年6月27日被鄂尔多斯市公安局东胜区分局刑事拘留，同年7月14日被执行逮捕。现羁押于东胜区看守所。
辩护人康继文，系内蒙古信延律师事务所律师。
东胜区人民检察院以东检二诉刑诉〔2016〕15号起诉书指控被告人赵雪峰犯挪用公款罪，于2016年1月29日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。东胜区人民检察院指派检察员张海艳、祁慧广出庭支持公诉。被告人赵雪峰及其辩护人康继文，证人吴某出庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2008年经鄂尔多斯市东胜区发展计划局批准，鄂尔多斯市东胜区潮脑梁、麻黄湾两个双回路35KV变电站建成。根据相关文件，两个变电站由鄂尔多斯市东胜区某局（以下简称东胜区某局）下设的煤矿供电管理办公室（以下简称供电办）负责管理、运营，运营费用由供电办向用电煤矿收取。2010年，为了便于向用电煤矿收取费用，东胜区某局注资800万元人民币（以下币种同）成立鄂尔多斯市某电力有限责任公司（以下简称某公司）。但事实上，东胜区某局供电办仍负责两个变电站的管理并收取运营�维护费用。2011年至2012年间，被告人赵雪峰利用担任东胜区某局供电办主任的职务便利，未履行财务行政审批手续，擅自多次从供电办财务取走公款共计3426200元挪归个人使用和进行营利性活动，直至案发前尚未归还。经东胜区人民检察院反贪污贿赂局电话通知，被告人赵雪峰于2015年6月27日归案。据此事实，公诉机关认为被告人赵雪峰作为国家工作人员，利用职务上的便利，挪用公款归个人使用和进行营利活动，数额较大，其行为应当以挪用公款罪追究刑事责任。
上述事实，被告人赵雪峰对公诉机关指控的罪名有异议，辩称自己不清楚自己挪用的钱款性质是否属于公款。
被告人赵雪峰的辩护人针对指控事实提出被告人赵雪峰挪用的系为鄂尔多斯市某有限责任公司的钱款，该公司系自收、自支、自负盈亏的私有制公司，故被告人赵雪峰的行为属于”民间借贷”行为，不构成挪用公款罪。
为证明上述辩护意见，辩护人当庭提交了证人刘某、吴某的情况说明。
经审理查明，2008年经鄂尔多斯市东胜区发展计划局批准，鄂尔多斯市东胜区潮脑梁、麻黄湾两个双回路35KV变电站建成。东胜区某局经研究决定，两个变电站由东胜区某局下设的供电办负责管理、运营，运营费用由供电办向用电煤矿收取，并由某局财务部门统一管理。2010年，因审计部门及供电部门要求必须由具备资质的公司管理变电站，某局不得向煤矿企业收取费用，同时煤矿企业也要求收费需要出具正规发票，东胜区某局注资800万元人民币以其聘用的变电站站长吴某、技术负责人陈某的名义成立某公司。之后，东胜区某局供电办以该公司名义继续管理两个变电站，并向煤矿企业收取运营、维护费用，并实际管理、支配该�费用。2011年至2012年间，被告人赵雪峰利用担任东胜区某局供电办主任的职务便利，未履行财务行政审批手续，擅自多次通过兼任公司会计的供电办副主任石某取走公款共计3426200元挪归个人使用，至今尚未归还。案发后，经东胜区人民检察院反贪污贿赂局电话通知，被告人赵雪峰于2015年6月27日归案。
上述查明事实，有公诉机关当庭出示并质证的以下证据予以证实：
1、证人证言：
（1）证人刘某的证言，证实其于2007年至2012年任东胜区某局局长，2007年，经请示东胜区区政府分管领导同意由东胜区某局牵头管理潮脑梁、麻黄湾的两个变电站，并由该局聘用及任命了变电站的站长及员工，后经局务会研究决定成立供电办管理上述两个变电站的员工及运营，并负责向煤矿企业收取费用用于变电站的运营及向员工发放工资，支出费用时需由供电办主任签字并由其审批。2010年，审计部门进行审计后，提出由东胜区某局作为行政单位向煤矿企业收费违反相关制度，同时东胜区供电局提出管理变电站必须由有资质的公司管理，基于上述原因，东胜区某局决定成立一个公司继续管理上述两个变电站。但由于行政单位不能成立第三产业、实体企业，其工作人员也不能经商办企业，故由东胜区某局借给某协会800万元作为注册资金，以当时聘用的变电站站长吴某的名义成立了某公司，具体事宜由当时的供电办主任赵雪峰办理，公司成立后，800万元注册资金又还给了某局，财务从东胜区某局分离并单独设在供电办，供电办副主任石某兼任公司的出纳，并由东胜区某局副局长分管。财务支出时需由吴某、赵雪峰签字后，再由时任副局长的李某审核签字。某公司未按照公司法独立运营，而是在东胜区某局管理下运营，具体由供电办负责。其证言同时证实，辩护人提交的其的证言，是在辩护人的要求下提供的，其中关于”某公司自收自支、自负盈亏、民营化管理、某局监管”的表述并不准确。
（2）证人李某的证言，证实其系东胜区某局副局长，2008年潮脑梁及麻黄湾的两个变电站由东胜区某局供电办管理，并由某局的财务人员向煤矿收取变电站的运营及维修费用。2010年以后，由于煤矿企业要求东胜区某局出具正式发票，同时东胜区供电局要求有资质的公司对上述两个变电站进行管理，故东胜区某局研究决定注册成立符合要求的公司，但由于行政单位不能成立第三产业、实体企业，其工作人员也不能经商办企业，故由东胜区某局出资800万元，以当时聘用的变电站站长吴某、技术负责人陈某的名义成立了某公司，具体事宜由当时的供电办主任赵雪峰办理。公司成立以�，变电站实质上还是由供电办管理并向煤矿企业收取相关费用，以及向变电站员工发放工资。该公司虽然设立了独立的账户，但是其财务人员由供电办管理，并由供电办副主任石某兼任该公司出纳。公司印章、财务专用章、法人章由赵雪峰、石某管理，财务收支需由赵雪峰审核签字，再由其签字审批。2013年经审计部门审计，其才发现赵雪峰在未经其审批的情况下私自挪用340多万元。
（3）证人石某的证言，证实其2008年至2013年在东胜区某局供电办工作，供电办的职责就是管理潮脑梁、麻黄湾两个变电站，负责向用电煤矿企业收取运营费，用于变电站的维护及员工工资的发放。2009年开始负责向煤矿企业收取变电站运营费，并将收取的费用交到以某协会名义开设的银行账户内，支取运营费需要供电办主任、局长签字。2009年9月，赵雪峰被任命为供电办主任，�为副主任，在此期间，由于需要有电力资质的公司才能管理变电站，东胜区某局决定成立公司，2010年11月份，某协会出资800万元注册成立了某公司，验资完毕后，钱款全部还给了某协会。公司成立后，两个变电站及公司财务由供电办管理，由其兼任出纳。公司需支取变电站运营费时，需要出具两份报销单，其中一份由赵雪峰签字后再由分管副局长李某签字，另一份报销单则按照公司法要求，只由公司法定代表人吴某签字，因为公司是以吴某的名义设立的。公司的财务专用章及法人印章一直由其管理，如果其请假，则交给赵雪峰。2011年至2012年期间，赵雪峰在未履行审批手续的情况下，先后十几次借走由其管理的变电站运营费共计3426200元，并将借款单拿走称让李某签字，直至2012年11月份审计局审计时才将上述借款单交回，此时借款单仍然没有李某的签字，借款也未归还。
（4）证人吴某的证言，证实2008年元月左右两个变电站建成后由东胜区某局管理，并雇佣了包括其在内的十几名工作人员，同年5、6月份变电站开始运行后，变电站的财务、工资发放及向煤矿企业收取变电站的运营费均由东胜区某局供电办管理和负责，变电站工作人员报账需要有供电办主任及分管副局长签字。2010年，东胜区某局在东胜区供电局要求下决定成立有资质的公司管理变电站，由于某局不能下设公司，某局的人员也不能经商办企业，故东胜区某局出资800万元以其名义注册成立了某公司，由供电办管理；2011年6月公司成立财务室，出纳由供电办副主任石某兼任并管理公司法人印章及财务专用章，供电办主任赵雪峰管理公司印章，运营费由供电办收取后存入某公司账户，财务收支由其签字后再由赵雪峰、分管副局长李某签字审核。从2012年4月份开�，赵雪峰一直拖欠变电站员工工资，并谎称是因为用电煤矿企业未缴纳运营费导致，后经其核实才发现是赵雪峰将运营费挪用了，并将这一情况向东胜区某局领导进行反映，但至今赵雪峰仍未偿还。其证言亦证实辩护人提交的其本人签字的”关于鄂尔多斯市某有限责任公司运营管理情况的说明”是在赵雪峰的舅舅薛斌要求下由其口述，薛斌打印后称内容与其所说一致，所以其未仔细阅读后便签了字。该说明中关于”其向东胜区某局借钱成立某公司”、”公司成立后完全按照某局要求实行民营化管理、自收自支、自负盈亏”等内容均非其真实意思表示。证人出庭证言亦证实上述事实。
（5）证人陈某的证言，证实2008年潮脑梁变电站、麻黄湾变电站建成后，东胜区某局聘用其为副站长，2008年至2010年，变电站由东胜区某局供电办管理，2010年以后为了便于管理变电站，东胜区某局牵头成立某公司，当时，供电办主任赵雪峰、变电站站长吴某找到其，称要以其与吴某的名义注册该公司，其同意后提供了身份证并在注册公司申请书上签字，但是其并未实际出资，也不清楚公司成立过程及其在公司的职务。公司成立后，是在东胜区某局供电办的管理和监管下运营的。
（6）证人杨某的证言，证实2012年其接任东胜区某局局长职务后，审计部门在审计某局账务过程中发现东胜区某局供电办主任赵雪峰挪用向煤矿收取的变电站运营费340多万元，并向东胜区纪委进行了汇报，东胜区某局针对此情况将某公司收回按照国有公司管理，由该局干部越享平担任经理，张伟担任供电办主任，公司负责业务管理，供电办负责行业管理，该局纪检书记负责分管运营费的收取。但因为公司是以吴某的名义�立的，经过其咨询工商及国资部门这种情况难以变更法定代表人，所以至今仍未变更。
（7）证人郝某的证言，证实其在担任东胜区某局供电办司机期间，赵雪峰多次让其到石某处取现金支票、转账支票（共计16张），并将现金（共计2620000元）取出后交给赵雪峰。
（8）证人高某的证言，证实其在担任东胜区某局供电办司机期间，赵雪峰曾让其到石某处取现金支票一张，并将取出的现金50000元交给赵雪峰。
（9）证人张某的证言，证实东胜区某局供电办职责为向煤矿企业收取变电站维护费用。其在供电办工作期间，赵雪峰曾给其一张转账支票，后其将取出的现金5万元交给赵雪峰。赵雪峰曾向其借款100万元，到2011年底，赵雪峰共偿还92万元。
2、书证：
（1）鄂尔多斯市东胜区某局东煤发〔2009〕124号、东煤局〔2012〕156号�东煤发〔2014〕14文件，证实2009年8月11日至2012年8月20日，被告人赵雪峰任东胜区某局供电办主任，2009年8月11日至2014年2月7日，石某任东胜区某局供电办副主任。
（2）鄂尔多斯市东胜区某煤矿东兴煤发〔2006〕5号文件、鄂尔多斯市东胜区某煤矿东永煤发〔2006〕7号文件、鄂尔多斯市东胜区发展计划局东计计字〔2006〕225、226号文件，证实2006年9月28日，经相关煤矿企业申请，东胜区发展计划局批准在东胜区潮脑梁、麻黄湾建设35KV变电站的立项。
（3）鄂尔多斯市东胜区某局东煤发〔2006〕67号文件，证实2006年8月30日，东胜区煤矿35KV变电站建设招投标领导小组成立，负责东胜区煤矿35KV变电站建设的招投标管理工作，组长为时任东胜区某局局长。
（4）鄂尔多斯市东胜区某局东煤发〔2008〕163号文件，证实潮脑梁、麻黄湾变电站的人员考核办法由东胜区某局于2008年9月16日制定，并由该局局务会通过生效，考核办法规定东胜区某局供电办对两个变电站的工作人员进行考核。
（5）东胜区某局会议纪要，证实2008年1月4日，东胜区某局经局务会决定由该局牵头管理潮脑梁、麻黄湾变电站；2008年2月23日，设立供电办为其内设机构；变电站工作人员设置及工资系由该局确定。
（6）鄂尔多斯市东胜区某局东煤发〔2009〕17号文件，证实该局于2009年2月4日任命吴某为变电站站长。
（7）鄂尔多斯市东胜区某局东煤发〔2014〕121号文件，证实2014年8月13日，该局经局务会研究决定任命越享平为鄂尔多斯市某电力有限责任公司经理。
（8）收据、中国银行现金存款单、支款凭条、中国银行进账单、内蒙古自治区单位资金往来收据、中国银行支付系统收款通知、记账凭证、账簿，证实2010年11月3日，某公司向东胜区某局借款800万元；同年11月4日，吴某投资680万元，陈某投资120万元，并将上述钱款存入验资账户；同年11月26日，验资账户转为基本户，同年11月29日，上述800万元资金汇入东胜区某局账户用于偿还上述借款。
（9）某公司营业执照、税务登记凭证、组织机构代码证，证实该公司成立于2010年11月8日，法定代表人为吴某，注册资本为800万元。
（10）被告人赵雪峰借款相关借款单、记账凭证、中国银行转账支票存根、账簿，证实被告人赵雪峰从2011年至2012年，分多次从某公司共借款3426200元。借款单上只有被告人赵雪峰的签字。
（11）关于东胜区某局赵雪峰涉嫌违纪违法线索审查情况的说明、破案经过，证实2014年5月21日东胜区纪委经过对东胜区审计局移交的被告人赵雪峰存在资金挪用的线索进行排查后，认为其涉嫌职务犯罪，随后纪委将相关材料全部移送东胜区人民检察院，2015年6月26日，侦查人员电话通知赵雪峰，次日，赵雪峰到东胜区人民检察院接受调查，该院反贪污贿赂局于当日立案侦查。
3、被告人赵雪峰的供述，证实2008年其被东胜区某局任命为供电办主任，负责管理潮脑梁及麻黄湾的两个变电站，并由某局的财务人员向煤矿收取变电站的运营及维修费用，支取该费用需由其审核签字后再交由分管副局长、局长签字。2010年以后，由于煤矿企业要求东胜区某局出具正式发票，同时东胜区供电局要求有资质的公司对上述两个变电站进行管理，再者东胜区某局没有收费许可，故东胜区某局研究决定注册成立符合要求的公司，但由于行政单位不能成立第三产业、实体企业，其工作人员也不能经商办企业，故由某协会出资800万元，以当时聘用的变电站站长吴某、技术负责人陈�的名义成立了某公司，具体事宜由其办理，公司成立后，其又将注册资金抽走并返还某协会。此后，该公司并未独立运营，而是由供电办以该公司名义继续管理变电站运营。该公司虽然设立了独立的账户，但是其财务人员由供电办管理，并由供电办副主任石某兼任该公司出纳。为管理和收取运营费，公司印章、财务专用章、法人章由石某管理，财务收支需经其与分管副局长李某同意后再由吴某签字。2011至2012年期间，因其在北京开设的公司需要资金周转以及为了偿还个人债务，其先后多次未经分管副局长审批从石某处借出变电站运营费共计3426200元。
上述证据，来源合法，内容客观、真实，与本案据有关联性，足以证明经审理查明的事实。对于辩护人提交的两份证人证言，经审查，均非证人真实意思表示，且与在案其他证据相矛盾，故对其真实性不予认可。
本院认为，被告人赵雪峰作为国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款3426200元归个人使用，超过三个月未还，其行为已构成挪用公款罪，属情节严重。公诉机关指控犯罪事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。关于被告人赵雪峰的辩护人提出某公司系自收、自支、自负盈亏的私有制公司，故被告人赵雪峰挪用该公司钱款的行为属于”民间借贷”行为，不构成挪用公款罪的辩护意见，经审查，在案证据足以证实某公司并非独立运营，而是在东胜区某局管理下运营，该公司钱款也是在东胜区某局实际管理之下，故对于该辩护意见不予采纳。依据《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款，第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条第一项之规定，判决如下：
�、被告人赵雪峰犯挪用公款罪，判处有期徒刑七年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年6月27日至2022年6月26日）
二、继续追缴被告人赵雪峰违法所得三百四十二万六千二百元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向鄂尔多斯市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 汪 洋
代理审判员 温 暖
代理审判员 安高维
二〇一七年三月二十五日
书 记 员 刘琛璐