云南省西双版纳傣族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2016）云28民终775号上诉人（原审被告）：齐某某，女，1981年9月1日出生，汉族，身份证住址浙江省仙居县，现住昆明市盘龙区。委托诉讼代理人：唐鸿斌，云南方向律师事务所律师。特别授权代理。被上诉人（原审原告）：吕某某，男，1963年2月14日出生，汉族，身份证住址浙江省仙居县，现住景洪市。委托诉讼代理人：杨政嶓，文士法律服务所法律服务工作者。特别授权代理。原审被告：郭某某，男，1974年9月1日出生，汉族，身份证住址浙江省仙居县，现住景洪市（现齐大哥红木）。上诉人齐某某因与被上诉人吕某某、原审被告郭某某民间借贷纠纷一案，不服景洪市人民法院（2016）云2801民初2658号民事判决，向本院提出上诉。本院于2016年12月5日立案后，依法组成合议，开庭进行了审理。上诉人齐某某的委托诉讼代理人唐鸿斌、被上诉人吕某某的委托诉讼代理人杨政嶓到庭参加诉讼，原审被告郭某某经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。齐某某上诉请求：1、要求判决上诉人的借款本金为50万元；2、要求确认一审程序违法，发回重审。事实与理由：一、一审判决上诉人返还被上诉人借款60万元属认定事实不清，证据不足。事实是上诉人仅向被上诉人借款50万元，被上诉人提交的2015年10月10日上诉人出具的60万元的借条，其中10万元是被上诉人逼迫上诉人写的高利贷，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第28条的规定，事实上双方2015年3月11日借款时没有利息的约定，到2015年10月10日在被上诉人逼迫下添加了10万元的高利贷，所以对此10万元借款人民法院不应支持。同时，被上诉人称2015年3月11日转账50万元到上诉人银行卡中属实，另称10万元系现金在其办公室当场交付的不属实，从被上诉人提交的“银行转账凭证”已充分证明上诉人借款本金为50万元，一审判决认定被上诉人现金交付了10万元给上诉人是不能成立的，应当予以纠正。二、一审程序违法，应当予以撤销原判发回重审。一审法院没有按严格按照《中华人民共和国民事诉讼法》规定送达上诉人法律文书，上诉人至今没有收到法院送达的应诉通知书、举证通知书、开庭传票等，在上诉人没有签收诉讼文书也没有公告送达的情况下，就作出缺席判决是严重违反程序的，如果程序都不能保证公正，那么判决结果当然就更不能体现它的公正了，被上诉人就是趁上诉人未到庭诉讼的情况下，编造了10万元现金借款的事实，而且一审判决予以了认定，对此希望上级人民法院予以纠正。吕某某辩称，一审认定事实清楚、程序合法，适用法律正确，一审的时候以公告的方式送达了相关开庭文书，上诉人的上诉理由不能成立，一审程序并未违法，请二审法院维持一审判决，驳回上诉人的上诉请求。郭某某未作任何答辩。吕某某向一审法院起诉请求：1、齐某某、郭某某连带偿还借款600000元并承担自2015年12月25日起至清偿之日止人民银行同期贷款利息；2、齐某某、郭某某连带承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2015年3月11日，齐某某向吕某某借款600000元，吕某某通过银行转帐和现金交付方式向齐某某交付了上述借款。2015年10月10日，齐某某针对上述借款向吕某某出具借条一份，并约定于2015年农历12月25日之前归还。后齐某某未能按期返还借款，经多次催要未果，遂诉至法院。另查明，2015年农历12月25日系公历2016年2月3日。原审法院认为，根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条“借款人应当按照约定的期限返还借款。……”、第二百零七条“借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。”、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定的规定》第二十九条“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”的规定，出借方在交付借款后已依约履行其合同义务，借款人应当按照约定的期限返还借款，履行其合同义务，未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。齐某某向吕某某借款600000元，约定了还款期限，齐某某应当按约定在还款期限届满后履行还款义务。齐某某未按照约定的期限返还借款，还应当按照国家有关规定支付逾期利息。故对吕某某主张齐某某返还借款本金600000元及自逾期还款之日起支付利息的诉请，予以支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。”及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，吕某某诉请上述借款应由郭某某连带偿还，但未能提交充分的证据予以证实其该项诉请的事实和理由成立，不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、齐某某于本判决生效之日起十日内向吕某某返还借款本金600000元并支付利息（依本金600000元，按中国人民银行同期贷款利率计算，自2016年2月3日起至全部款项还清之日止）；二、驳回吕某某的其他诉讼请求。案件受理费9900元，减半收取4950元，由齐某某负担。二审中，上诉人齐某某对一审认定“2015年3月11日，齐某某向吕某某借款600000元，吕某某通过银行转帐和现金交付方式向齐某某交付了上述借款。”的事实有异议。认为不存在现金交付。被上诉人吕某某对一审认定的事实无异议。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人争议的事实，本院在评判时予以阐述。对双方当事人均无异议的事实，本院予以确认。归纳双方当事人的诉辩主张，本案争议焦点：1、一审程序是否违法？2、上诉人主张借款本金为500000元的上诉请求是否应该支持？本院认为，关于一审程序是否违法的问题。一审法院到上诉人齐某某的住所留置送达应诉通知书、开庭传票、判决书等法律文书符合法律规定，故一审程序并未违法。关于上诉人齐某某主张借款本金为500000元的上诉请求是否应该支持的问题。根据被上诉人吕某某提供的证据借条，能证实上诉人齐某某向吕某某借现金600000元。现上诉人齐某某认为出具的600000元的借条，其中100000元是被上诉人吕某某逼迫上诉人齐某某写的高利贷，被上诉人吕某某不认可，上诉人齐某某应当对其主张提供证据，上诉人齐某某没有提供证明其主张，应承担举证不能的后果。一审判决齐某某向吕某某借款本金为600000元并无不当。综上所述，齐某某的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项的规定，缺席判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2300元，由上诉人齐某某负担。本判决为终审判决。审判长  刘树华审判员  陈 瑜审判员  李鸿伟二0一七年二0一七年二月六日书记员  王慧梅