上海市金山区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪0116民初13633号
原告：干纪云，男。
委托诉讼代理人：金奉科，上海中桥律师事务所律师。
被告：金秋，男。
被告：金昌明。
被告：中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市吴淞路400号。
主要负责人：张渝，总经理。
委托诉讼代理人：郭东方，上海瀛泰律师事务所律师。
原告干纪云诉被告金秋（下称第一被告）、金昌明（下称第二被告）、中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司（下称第三被告）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年10月20日立案受理后，依法适用简易程序,于同年11月16日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人、第三被告委托诉讼代理人到庭参加诉讼。第一、第二被告经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告诉称，2017年1月29日9时45分许，第一被告驾驶牌号为沪C2CT**小型轿车，在本区金石公路、朱吕公路南约400米处，与原告骑乘的人力三轮车发生碰撞，导致原告受伤。事故发生后，上海市公安局金山分局交通警察支队（下称金山交警支队）出具道路交通事故认定书，确认第一被告负事故全部责任，原告无责任。现原告诉至法院请求判令被告赔偿536,993元，其中第三被告在机动车交通事故责任强制保险（下称交强险）和商业第三者责任保险（下称商业三者险）范围内承担责任，精神损害抚慰金在交强险内优先支付。
第一、第二被告未提交书面答辩状，亦未到庭参加诉讼，视为其放弃答辩和质证的权利。
第三被告未提交书面答辩状，在庭审过程中称，对事故经过和责任认定无异议。医疗费应扣除伙食费。人血白蛋白应提交医嘱，否则不予认可。营养费无异议。考虑原告的年龄，终身护理期认可2年。对原告二级伤残有异议，申请重新鉴定；对其他伤残等级无异议。家属误工费属于护理费，原告已诉请护理费，故不予认可。对日用品发票及爽身粉销货凭证不认可，尿垫、尿布、轮椅等同意在残疾辅助器具费项下赔偿。交通费认可500元。衣物损认可200元。鉴定费、律师代理费不属于保险理赔范围。事发后已垫付原告10,000元。
经审理查明：原告所述事发经过与责任认定情况属实。第一被告事发后已支付原告医疗费9,435.10元、住院押金10,000元、现金50,000元、前臂支架费158元、毛巾、脸盆等385元，合计69,978.10元。第三被告已垫付原告10,000元。沪C2CT**小型轿车在第三被告处投保了交强险，赔偿限额为122,000元及商业三者险（含不计免赔），责任赔偿限额为1,000,000元。事故发生在保险期间内。
另查明，2017年9月1日，金山交警支队委托上海耸屹健康管理咨询有限公司司法鉴定所对原告的伤残等级、三期期限进行评定，该机构于同月8日出具下述鉴定意见：被鉴定人之伤情，分别评定二级伤残（三肢瘫（肌力3级以下）），九级伤残（胸3椎体、腰3椎体压缩性骨折），十级伤残（T5-T8棘突骨折，影响功能），十级伤残（肋骨骨折6根以上），十级伤残（面部块状瘢痕形成，单块面积达3.0cm2）；酌情给予休息自受伤之日起至评残前一日，营养180日，终身全部护理依赖。
以上事实，由原、被告基本信息、交通事故认定书、病史资料、医疗费发票、人血白蛋白发票、鉴定意见书、鉴定费发票、陪护费发票、轮椅发票、尿布、尿垫、保鲜袋等发票、交通费发票、家属误工证明、劳动合同、律师代理合同、律师费发票及当事人的当庭陈述等证据所证实。
本院认为，公民的生命健康权应受法律保护，侵害他人身体造成损害的，应当依法承担相应的赔偿责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。本案中，金山交警支队认定第一被告负事故全部责任，原告无责任。双方对此没有提出异议，且该认定意见并无不当，本院予以认同。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。因原告未提交证据证明第二被告在本次事故中有过错，故对其要求第二被告承担赔偿责任的诉请，本院不予支持。据此，原告的损失，由第三被告在交强险内予以赔偿，超出部分由第三被告在商业三者险范围内按合同约定赔付；仍有不足的部分，由第一被告承担全部的赔偿责任。
第三被告对原告构成二级伤残有异议，认为根据原告的病历、出院小结，原告的伤情不能构成“三肢瘫”，且其伤情尚在康复中；鉴定机构的选择未与被告进行协商，亦非法院指定，鉴定程序违法，故申请重新鉴定。本院认为，第三被告未提交相应的证据证明其主张，且鉴定机构根据客观病史等材料所作鉴定意见合法有效，故本院对第三被告重新鉴定的申请不予准许，仍以该鉴定意见作为计算原告损失的依据。
根据《中华人民共和国侵权责任法》的相关规定，参照一审法庭辩论终结时上一统计年度上海市相关赔偿标准，本院对原告的损失认定如下：
1、医疗费，关于人血白蛋白的费用，原告已于庭后补充提交处方单，鉴于该费用属原告合理的医疗支出，且有医院医嘱佐证，本院予以确认；医疗费凭据确认为99,867.75元（已扣除住院期间伙食费及医保统筹支付部分），第一被告垫付金额为9,435.10元，合计109,303元；
2、住院伙食补助费，本院按照20元/天，根据原告的住院天数计算61天为1,220元；
3、营养费，本院按照40元/天的标准，参照鉴定意见计算180天为7,200元；
4、残疾赔偿金，原告系农业户口，定残时已年满83周岁，伤情分别构成二级伤残、九级伤残、十级伤残、十级伤残、十级伤残，本院酌定系数为98%，故残疾赔偿金确认为125,048元；
5、护理费，原告治疗期间聘请护工进行护理，并无不当，由此支出的护理费用共计19,820元，本院凭据予以确认。原告于2017年9月8日被评定为终身全部护理依赖，本院根据原告年龄、健康状况等因素酌情给予护理期限为5年，并按本市居民服务行业职工平均工资2,810元/月的标准，确认护理费用为168,600元；综上，护理费共计188,420元；
6、精神损害抚慰金，本院根据原告的伤残程度酌情支持49,000元；
7、残疾辅助器具费，尿垫、尿布、保鲜袋、喷雾器，本院凭据确认为417元，毛巾、脸盆、湿巾、尿壶、腹带、吸管、杯子、碗等385元（系第一被告垫付），本院凭据予以确认，第三被告同意上述费用在残疾辅助器具费项下赔偿，本院予以支持：轮椅298元，前臂支架158元，本院均凭据予以确认；各项合计1,258元；
8、交通费，本院根据原告的就诊次数酌情支持1,000元；
9、衣物损，原告未提交依据，本院参照第三被告的意见酌情支持200元；
10、鉴定费2,800元，本院凭据予以确认；
11、家属误工费，原告已主张护理费，本院不予支持；
前述1-11项合计485,449元，由第三被告在交强险责任限额内承担120,200元，在商业三者险内承担超出部分为365,249元；因第三被告事发后已支付10,000元，还应赔偿原告475,449元。
12、住院杂费280.10元，本院凭据予以支持，由第一被告承担；
13、律师代理费，本院根据支持原告诉请的金额等因素酌情支持10,000元，不属于保险理赔范围，由第一被告承担。
综上，第一被告应赔偿原告10,280.10元，因其事发后已垫付原告69,978.10元，故多支付的59,698元应当由原告返还给第一被告，该款项由第三被告在支付原告的款项中扣除后直接支付给第一被告。故第三被告应赔偿原告415,751元，支付第一被告59,698元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百五十三条之规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告干纪云人民币415,751元；
二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内支付被告金秋人民币59,698元；
三、驳回原告干纪云的其他诉讼请求。
如当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费减半收取4,584元，由原告负担816元，被告金秋负担3,768元。被告所负之款应于本判决生效之日起七日内缴纳本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 张雁虹
二〇一七年十二月二十八日
书记员 杨丹芳
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十九条因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
三、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。……