甘肃省庆阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）庆中刑终字第59号
原公诉机关庆阳市西峰区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王永宏，男，生于1976年2月14日，汉族，庆阳市西峰区人，农民。2012年4月9日因吸食毒品被庆阳市公安局西峰分局决定强制隔离戒毒二年。2013年2月7日提前解除。因涉嫌贩卖毒品罪于2013年7月4日被庆阳市公安局西峰分局刑事拘留，同年8月10日被逮捕。现羁押于庆阳市西峰区看守所。
辩护人魏世力，甘肃长油律师事务所律师。
庆阳市西峰区人民法院审理西峰区人民检察院指控原审被告人王永宏犯贩卖毒品罪一案，于2014年1月20日作出（2014）庆西刑初字第74号刑事判决。宣判后，原审被告人王永宏不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2014年5月6日公开开庭审理了本案，庆阳市人民检察院指派检察员石广文出庭履行职务，被告人王永宏及其辩护人魏世力到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2012年4月9日，被告人王永宏因吸食毒品被庆阳市公安局西峰分局决定强制隔离戒毒二年，2013年2月7日提前解除。2013年5月份，被告人王永宏又开始吸食毒品海洛因。自2013年6月1日至2013年7月4日，被告人王永宏先后27次向他人贩卖毒品海洛因42.52克，获赃款5180元。具体犯罪事实如下：
1、2013年6月1日，被告人王永宏经电话联系，在庆阳市西峰区什社乡向吸毒人员王某甲贩卖毒品海洛因1克，获毒资200元。
2、2013年6月4日，被告人王永宏经电话联系，在庆阳市西峰区其租住处向吸毒人员王某甲贩卖毒品海洛因2克，获毒资300元。
3、2013年6月初的一天，被告人王永宏经电话联系，在庆阳市西峰区解放路“天香”烧烤店附近向吸毒人员徐某某贩卖毒品海洛因0.5克，获毒资100元。
4、2013年6月5日，被告人王永宏经电话联系，在庆阳市西峰区向吸毒人员王某甲贩卖毒品海洛因1克，获毒资150元。
5、2013年6月7日，被告人王永宏经电话联系，在庆阳市西峰区向吸毒人员王某甲贩卖毒品海洛因1克，获毒资150元。
6、2013年6月8日，被告人王永宏经电话联系，在庆阳市西峰区向吸毒人员王某甲贩卖毒品海洛因5克，获毒资500元。
7、2013年6月10日，被告人王永宏经电话联系，在庆阳市西峰区什社乡向吸毒人员王某甲贩卖毒品海洛因2克，获毒资200元。
8、2013年6月12日，被告人王永宏经电话联系，在庆阳市西峰区北大街向吸毒人员王某甲贩卖毒品海洛因1克，获毒资150元。
9、2013年6月13日，被告人王永宏经电话联系，在庆阳市西峰区北大街向吸毒人员王某甲贩卖毒品海洛因2克，获毒资300元。
10、2013年6月14日，被告人王永宏经电话联系，在庆阳市西峰区北大街向吸毒人员王某甲贩卖毒品海洛因2克，获毒资300元。
11、2013年6月15日，被告人王永宏经电话联系，在庆阳市西峰区向吸毒人员王某甲贩卖毒品海洛因2克，获毒资300元。
12、2013年6月16日，被告人王永宏经电话联系，在庆阳市西峰区向吸毒人员王某甲贩卖毒品海洛因1克，获毒资150元。
13、2013年6月17日，被告人王永宏经电话联系，在庆阳市西峰区其租住处向吸毒人员王某甲贩卖毒品海洛因3克，获毒资280元。
14、2013年6月21日，被告人王永宏经电话联系，在庆阳市西峰区其租住处向吸毒人员王某甲贩卖毒品海洛因2克，获毒资200元。
15、2013年6月28日21时许，被告人王永宏经电话联系，在庆阳市西峰区北大街木材市场附近向吸毒人员赵某贩卖毒品海洛因1克，获毒资150元。
16、2013年6月29日16时许，被告人王永宏经电话联系，在庆阳市西峰区其租住处向吸毒人员赵某贩卖毒品海洛因1克，获毒资150元。
17、2013年6月30日20时许，被告人王永宏经电话联系，在庆阳市西峰区木材市场附近向吸毒人员赵某贩卖毒品海洛因1克，获毒资150元。
18、2013年7月1日，被告人王永宏经电话联系，在庆阳市西峰区其租住处向吸毒人员王某甲贩卖毒品海洛因3克，获毒资300元。
19、2013年7月2日12时许，被告人王永宏经电话联系，在庆阳市西峰区北大街“勤丰”宾馆南侧一巷内向吸毒人员赵某贩卖毒品海洛因1克，获毒资150元。
20、2013年7月3日10时许，被告人王永宏经电话联系，在庆阳市西峰区北大街“勤丰”宾馆门前附近向吸毒人员赵某贩卖毒品海洛因1克，获毒资150元。
21、2013年7月3日16时许，被告人王永宏经电话联系，在庆阳市西峰区北大街“勤丰”宾馆向吸毒人员赵某贩卖毒品海洛因1克，获毒资150元。
22、2013年7月3日21时许，被告人王永宏经电话联系，在庆阳市西峰区北大街木材市场附近向吸毒人员徐某某贩卖毒品海洛因2克，徐广红用其手机抵押毒资300元。
23、2013年7月3日11时许，被告人王永宏在庆阳市西峰区北大街其租住处向吸毒人员何某某贩卖毒品海洛因1克，获毒资150元。
24、2013年7月4日12时许，被告人王永宏经电话联系，在庆阳市西峰区“勤丰”宾馆向吸毒人员王某乙贩卖毒品海洛因1克，获毒资150元。
25、2013年7月4日11时许，被告人王永宏经电话联系，在庆阳市西峰区“勤丰”宾馆向吸毒人员赵某贩卖毒品海洛因1.38克，获毒资150元。
26、2013年7月4日12时许，被告人王永宏经电话联系，在庆阳市西峰区“勤丰”宾馆向吸毒人员何某某贩卖毒品海洛因0.5克，获毒资100元。
27、2013年7月4日13时许，被告人王永宏经电话联系，在庆阳市西峰区“勤丰”宾馆310房间向吸毒人员王某甲贩卖毒品海洛因1克，获毒资150元。交易完成后，被公安民警抓获，同时抓获吸毒人员王某甲、赵某、王某乙、徐某某、何某某、李某某。经当场搜查，从被告人王永宏袜腰内查获用面值100元和50元人民币包装的白色块状毒品海洛因1小包计1.14克，从吸毒人员赵某处查获用面值10元人民币包装的白色粉末状毒品海洛因1小包计1.38克，从吸毒人员王某甲处查获用白色塑料纸包装的碎块状毒品海洛因1小包计0.79克。
庆阳市公安司法鉴定中心鉴定，从王永宏、赵某、王某甲处查获的物质中均检出毒品海洛因成分，净重分别为1.14克、1.38克和0.79克。
综上，被告人王永宏27次向他人贩卖毒品海洛因共计41.38克，查获毒品海洛因1.14克。
原审法院认为，被告人王永宏明知是毒品海洛因却多次非法向他人出售，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。被告人王永宏以贩养吸，从其身上查获的1.14克毒品海洛因应认定其贩卖毒品的数量，故其贩卖毒品海洛因的数量为42.52克。本案2013年7月4日13时许的该起犯罪系特情引诱犯罪，可酌情对被告人王永宏从轻处罚。随案移送手机1部及现金450元系被告人王永宏犯罪时使用的通讯工具和非法所得，依法应予没收。遂依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决：被告人王永宏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金1000元。随案移送“CHANGHONG”牌手机1部、现金450元，依法没收，上缴财政。
原审被告人王永宏上诉提出，除原审判决认定的第27起其向吸毒人员王某甲贩卖毒品海洛因属引诱犯罪外，其它26起犯罪均系办案人员诱导证人作证，其未向他人出售毒品海洛因。
辩护人魏世力辩护认为，对被告人王永宏应当以原审判决认定的第27起现场抓获所涉毒品3.41克进行定罪量刑。原审判决认定其它26起贩卖毒品犯罪的主要事实不清，证据不能排除合理怀疑。对被告人王永宏应在三年以下判处有期徒刑。
经审理查明，自2013年6月1日至2013年7月4日，上诉人王永宏先后27次向他人贩卖毒品海洛因41.38克，现场查获毒品海洛因1.14克，获赃款5180元的事实与原审判决认定的事实一致。上述事实，有下列证据证实：
1、证人王某甲的证言，证实其通过电话联系先后15次从王永宏处购买毒品海洛因29克及被公安民警抓获的事实；证人赵某的证言，证明其通过电话联系先后7次从王永宏处购买7.38克毒品海洛因及2013年7月4日中午在庆阳市西峰区“勤丰”宾馆其见到王永宏给何某某、王某甲贩卖毒品海洛因并被公安民警当场抓获的事实；证人徐某某的证言，证明其于2013年6月初的一天，经电话联系，在庆阳市西峰区解放路“天香”烧烤店附近以100元从王永宏处购买0.5克毒品海洛因，2013年7月3日21时许，其通过电话联系，在庆阳市西峰区北大街木材市场附近以其手机作抵押从王永宏处购买2克毒品海洛因，7月4日中午其到庆阳市西峰区“勤丰”宾馆310房间从王永宏处回赎其手机时被公安民警抓获的事实；证人何某某的证言，证明其先后2次从王永宏处购买1.5克毒品海洛因的事实及2013年7月4日中午在庆阳市西峰区“勤丰”宾馆其见到王永宏给王某乙、王某甲贩卖毒品海洛因后被公安民警当场抓获的事实；证人王某乙的证言，证明其从王永宏处购买毒品海洛因1克的事实及王某甲从王永宏处购买毒品海洛因后被公安民警抓获的事实；证人李某某的证言，证明其与徐某某共同吸食毒品海洛因的事实。
2、通话记录，证明王永宏与吸毒人员王某甲、赵某、徐某某、何某某进行毒品交易时的通话情况；抓获经过，证明王永宏的到案情况及当场查获毒品海洛因的事实；徐某某的辨认笔录，证明经过辨认确认王永宏是给其出售毒品海洛因的人；搜查笔录、扣押物品清单及拍照、毒品收缴单，证实毒品被查获及被收缴的事实；现场检测报告书，证明王永宏、王某甲、赵某、王某乙、徐某某、何某某、李某某尿液经现场检测结果呈阳性均系毒品吸食者；甘肃省庆阳市公安局西峰分局强制隔离戒毒决定书、提前解除强制隔离戒毒决定书，证明王永宏曾被强制隔离戒毒的事实；户籍证明，证实上诉人王永宏的身份、年龄等基本情况。
3、鉴定意见，证明从王永宏、赵某、王某甲处查获的物质中均检出毒品海洛因成分，净重分别为1.14克、1.38克和0.79克。
4、随案物证犯罪时的通讯工具“CHANGHONG”牌手机1部。
5、被告人王永宏的供述与辩解。
上述证据，已经一审法院庭审质证、认证，二审中控辩双方亦无异议，其来源合法，内容客观、真实，本院予以确认。
本院认为，上诉人王永宏明知是毒品海洛因而非法多次向他人出售，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。上诉人王永宏以贩养吸，从其身上查获的1.14克毒品海洛因应认定为其贩卖毒品的数量，故其贩卖毒品海洛因的数量为42.52克。关于上诉人王永宏及其辩护人提出原判认定的1至26起贩卖毒品犯罪的主要事实不清，证据不能排除合理怀疑，不能予以认定的上诉理由及辩护意见。经查，证人王某甲11月21日证言证实，自2013年6月1日至2013年7月4日，其通过电话联系先后15次从上诉人王永宏处购买毒品海洛因29克，其中6月1日至6月17日12次从王永宏处购买毒品23克，抵顶王永宏欠其的3000元借款，6月21日至7月4日3次从王永宏处购买毒品海洛因6克，共支付现金650元。虽然作案时间跨度较大、作案起数多，但王某甲对其与王永宏每次进行毒品交易的时间、地点、毒品克数及所支付的毒资均进行了清楚的交代，且双方最后一次交易是被现场抓获，加之每次毒品交易均有相应的通话记录在卷予以佐证，足以认定。关于上诉人王永宏实施的其它12次贩卖毒品的事实，亦有证人徐某某、赵某、何某某、王某乙的证言、通话记录及徐某某的辨认笔录在卷相互印证，应予以认定。虽然王永宏的此26起所贩毒品来源不清，但并不影响对其的定罪量刑。本案中，侦查机关对已持有毒品待售并有证据证明准备实施毒品犯罪的上诉人王永宏，采取特情贴靠、接洽而破获案件，不存在犯罪引诱，故原判将2013年7月4日13时许的该起犯罪认定为特情引诱犯罪不当，应予以纠正。综上，原审判决认定上诉人王永宏多次向多人贩卖毒品海洛因的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，上诉人王永宏及其辩护人的上诉理由及辩护意见均不能成立，不予支持。经本院讨论决定，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李瑛
审 判 员 陈媛
代理审判员 刘蘅
二〇一四年五月十五日
书 记 员 王微