黑龙江省牡丹江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黑10民终908号
上诉人（原审被告）：中国人民保险股份有限公司牡丹江市分公司，住所地黑龙江省牡丹江市东安区。
法定代表人：李伦，经理。
委托诉讼代理人：郝占军，黑龙江远东律师集团牡丹江事务所律师。
被上诉人（原审原告）：宋玉芝，女，1966年3月16日出生，汉族，住牡丹江市爱民区。
原审被告：马经刚，男，1971年3月29日出生，汉族，住牡丹江市爱民区。
委托诉讼代理人：王玉梅（系马经刚妻子），住牡丹江市爱民区。
原审被告：隋杰，男，1972年3月2日出生，汉族，住牡丹江市爱民区。
上诉人中国人民保险股份有限公司牡丹江市分公司（以下简称人保财险牡分公司）因与被上诉人宋玉芝、原审被告马经刚、隋杰机动车交通事故责任纠纷一案，不服黑龙江省牡丹江市爱民区人民法院（2017）黑1004民初156民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月17日受理后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人人保财险牡分公司的委托诉讼代理人郝占军、被上诉人宋玉芝、原审被告马经刚的委托诉讼代理人王玉梅、原审被告隋杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人人保财险牡分公司上诉请求：1.请求撤销黑龙江省牡丹江市爱民区人民法院（2017）黑1004民初156民事判决，依法改判驳回被上诉人宋玉芝误工费12372.43元及鉴定费3071.75元的诉讼请求。2.由宋玉芝承担一、二审诉讼费。事实与理由：1.2016年7月28日8时，宋玉芝驾驶黑C176**号太阳牌二轮摩托车在地明街与马经刚驾驶的黑CT58**号长安牌小型轿车相撞，造成宋玉芝受伤，两车损坏的交通事故。黑CT58**号轿车在人保财险牡分公司投保了交强险及商业三者险，在一审诉讼期间，牡丹江市回民医院司法鉴定所对宋玉芝的误工损失日等内容作出了司法鉴定，鉴定宋玉芝伤残十级，误工损失日为150日，二次手术需一人护理15日。根据鉴定意见，宋玉芝的误工损失日共计为165天。但一审法院却依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”的规定支持宋玉芝的误工损失日为284天，比司法鉴定确定的误工损失日多出119天，保险公司多支出12372.43元。司法鉴定机构是双方选定的，其鉴定意见书是合法有效证据。一审法院并没有否定鉴定意见书的有效性，应当以司法鉴定意见为判决的依据。一审法院所作出的误工费判决，属于认定事实不清，适用法律不当，判决错误。2.根据机动车强制保险条款和第三者保险条款约定，案件受理费、鉴定费不在保险范围之内，保险公司不应当理赔。一审法院不应判令保险公司承担一半的案件受理费、鉴定费3071.75元。综上，请二审法院在查明案件事实的基础上，依法改判支持上诉人的上诉请求。
被上诉人宋玉芝辩称，我从出院开始就治疗到现在都没有治愈，所以一审判决正确。我腿的情况很严重，现在还没有治愈。
原审被告马经刚辩称，这个车已经交了保险，各种费用不该我们承担。
原审被告隋杰辩称，与原审被告马经刚的答辩意见一致。
宋玉芝向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿宋玉芝医疗费及住院伙食补助费35000元（待司法鉴定作出后再核算赔偿费用）；2.诉讼费由被告承担。审理中，宋玉芝变更并增加诉讼请求为：医疗费变更为45541.45元、住院伙食补助费变更为1500元、增加残疾赔偿金62390元、护理费10327.50元、误工费28173.16元、二次手术期间误工费1559.4元、营养费6000元、二次手术费8000元、鉴定费4510元、拐杖280元、鉴定检查费105元、出院后至今的医疗费701元、被扶养人生活费2097.70元、精神抚慰金4000元、二次住院期间的伙食补助费1500元，共计176684.52元，其中120000元由人保财险牡分公司在交强险赔偿限额内承担，余款按事故责任比例主张50%，计28342.26元，由人保财险牡分公司在商业三者险限额内承担赔偿责任，不足部分由马经刚、隋杰承担连带赔偿责任。一审法院认定事实：宋玉芝于1966年3月16日出生，系农业户口，自2004年5月20日至今在牡丹江市爱民区大庆街道办事处庆友社区辖区居住。2016年7月28日8时20分，宋玉芝驾驶黑C176**号大阳牌普通二轮摩托车沿东地明街由西向东行驶至33号路灯杆左转弯时，与同方向左侧马经刚驾驶的黑CT58**号长安牌小型轿车相撞，造成宋玉芝受伤，两车损坏的交通事故。事故发生后，宋玉芝被120急救车送至牡丹江市第一人民医院简单处置后转至牡丹江林业中心医院，经诊断为左胫骨开放骨折、左腓骨骨折，自2016年7月28日至2016年8月12日住院治疗15天，花费医疗费42378.95元。其中马经刚垫付2000元，并主张人保财险牡分公司在理赔限额内予以返还。宋玉芝住院期间由其儿子、儿媳护理，护理人员无固定工作。宋玉芝因伤购买拐杖一副，花费280元。2016年11月16日、11月23日、2017年2月3日、3月10日、5月25日宋玉芝到牡丹江市桦林黄静湖中医馆进行中医治疗，花费中成药费共4195元。2016年8月1日，牡丹江市公安局交通警察支队爱民大队作出第201630532号道路交通事故认定书认定，宋玉芝、马经刚负事故同等责任。审理中，法院依宋玉芝申请委托牡丹江市回民医院司法鉴定所进行司法鉴定，2017年4月25日，该所做出牡回民司鉴（2017）临鉴字第23号司法鉴定意见书，内容为：1.被鉴定人宋玉芝受外力作用致左胫腓骨损伤。遵照《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667-2002）标准（4.10.10.i）（一肢丧失功能10%以上）之规定，为十级伤残。2.被鉴定人左胫骨开放骨折，左腓骨骨折，护理期限及人数，参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/T1193-2014）（10.2.14.c）（胫腓骨双骨折）之规定，需1人护理60日。3.被鉴定人左胫骨开放骨折，左腓骨骨折，参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/T1193-2014）（10.2.14.c）（胫腓骨双骨折）之规定，误工损失日为150日；4.被鉴定人左胫骨开放骨折，左腓骨骨折，参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/T1193-2014）（10.2.14.c）（胫腓骨双骨折）之规定，给予60日营养时限，（高钙、高蛋白）。5.被鉴定人左胫骨开放骨折，左腓骨骨折，行内外固定术后，现存有内外固定物，需二次手术取出，费用约人民币8000元，或以实际发生合理数额为准。6.被鉴定人左胫骨开放骨折，左腓骨骨折，行内外固定术后，现存有内外固定物，需二次手术取出，二次手术需1人护理15日。7.被鉴定人左胫骨开放骨折，左腓骨骨折，行内外固定术后，现存有内外固定物，需二次手术取出，二次手术误工损失日为15日。宋玉芝花费鉴定检查费105元、鉴定费4510元。隋杰是黑CT58**号长安牌小型轿车的车辆所有人，并在人保财险牡分公司为该车投保了交强险，理赔限额为122000元（其中医疗费、伙食补助费、营养费理赔限额共计10000元、财产损失理赔限额为2000元、残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费等理赔限额共计110000元）；商业三者险，理赔限额为100000元，本起事故发生在保险期限内。宋玉芝受伤前在牡丹江市翔跃装饰工程有限公司从事刮大白工作，日工资400元。另查，宋玉芝父亲与母亲刘德芝（1937年10月20日出生、农业户口）育有一子宋佰诚、一女宋玉芝，现父亲已经去世，母亲需宋玉芝扶养。审理中宋玉芝要求按2015年的标准计算其各项损失。人保财险牡分公司称鉴定费、诉讼费在商业三者险的理赔限额内。一审法院认为，公民的生命健康权、财产权受法律保护。他人由于过错侵害公民人身和财产的，应当承担民事赔偿责任。马经刚违反《中华人民共和国道路交通安全法》的有关规定造成交通事故，导致宋玉芝在交通事故中受伤，车辆损坏。根据交警部门的认定，宋玉芝与马经刚负事故同等责任，二人对该事故责任认定均未提出异议，法院予以认定。故马经刚应对宋玉芝的损害后果负50%的赔偿责任。因黑CT58**号长安牌小型轿车在人保财险牡分公司投保了交强险及商业第三者责任保险，该车在保险期间内发生事故，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，本案应先由人保财险牡丹江分公司在交强险限额内予以赔偿，不足部分由其在商业第三者责任保险限额内按马经刚的责任比例予以赔偿，仍有不足的由马经刚、隋杰连带赔偿。关于宋玉芝请求的各项赔偿费用：一、医疗费45541.45元、出院后至今的医疗费701元，计46242.45元，根据其提供的医疗费票据计算医疗费为46573.95元（含牡丹江市桦林黄静湖中医馆中成药费），宋玉芝请求不超过此限，予以保护；二、住院伙食补助费1500元、二次手术住院期间伙食补助费1500元，计3000元。宋玉芝共住院15天，按照牡丹江市国家机关一般工作人员出差伙食补助标准及其诉请100元每天计算15天，计1500元，予以保护；宋玉芝请求二次手术期间的住院伙食补助费1500元，虽未举证证实二次手术住院时间，但三被告对此项费用无异议，予以支持；三、残疾赔偿金62390元。根据鉴定机构确定的宋玉芝伤残等级为十级的鉴定意见。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条的规定，按照黑龙江省2015年度城镇居民人均可支配收入24203元计算20年，计48406元（24203元×10%×20年＝48406元）予以保护，超出部分不予支持；四、护理费10327.50元（包括二次手术期间的护理费）。根据鉴定，宋玉芝伤后需1人护理60日，二次手术期间需1人护理15日。因未举示护理人员工资收入，故按2015年度全省居民服务和其他服务业年人均收入50275元计算，计护理费为10330元（50275元÷365天×75天×1人＝10330元），其请求未超此限，予以保护；五、误工费28173.16元、二次手术期间的误工费1559.40元，合计29732.56元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其近三年平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。宋玉芝伤后至今仍持续治疗，故其误工日应计算至定残日前一天，即自2016年7月28日计算至2017年4月24日，计269天，根据鉴定宋玉芝二次手术误工损失日为15日，故其误工损失日共计284日。三被告对宋玉芝从事刮大白工作无异议，对宋玉芝主张按2015年度黑龙江省建筑业就业人员平均工资103.97元/日计算原告的误工费予以支持，计29527.48元（103.97元×284天＝29527.48元）予以保护，超出部分不予支持；六、营养费6000元。根据鉴定，宋玉芝需营养60日，因其未举示相关的营养费票据，法院酌情保护50元/日，计3000元予以保护，超出部分不予支持；七、二次手术费8000元。根据鉴定，宋玉芝左胫骨开放骨折，左腓骨骨折，性内外固定术后，现存有内外固定物，需二次手术取出，费用约人民币8000元，或以实际发生合理数额为准。宋玉芝请求二次手术费8000元合理、合法予以支持；八、鉴定费4510元，鉴定检查费105元，拐杖费280元，均属合理支出，且三被告无异议，予以保护；九、被扶养人生活费2097.70元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定：“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当承担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。”本案宋玉芝主张其有母亲刘德芝（1937年10月20日出生）需扶养，扶养义务人有2人，被扶养人为农业户口，三被告无异议，予以支持。根据鉴定，宋玉芝伤残十级，依据2015年黑龙江省农村居民人均生活消费支出8391元，计算被扶养人生活费为2097.75元（8391元×5年×10%÷2人＝2097.75元），其请求未超过此限，予以支持；十、精神抚慰金4000元。综合考虑宋玉芝的伤残情况及被告的过错程度，法院酌情保护3000元，超出部分不予支持；上款合计158496.13元。由人保财险牡分公司在交强险限额内赔偿宋玉芝医疗费、住院伙食补助费、二次手术费、营养费、鉴定检查费计60347.45元中的10000元，赔偿残疾赔偿金48406元、护理费10327.50元、精神损害抚慰金3000元、误工费29527.48元、被扶养人生活费2097.7元、拐杖费280元，共计93638.68元；在商业三者险限额内赔偿医疗费、住院伙食补助费、二次手术费、营养费、鉴定检查费余款50347.45元的50％即25173.73元。另，马经刚在事故发生后为宋玉芝垫付医疗费2000元，其要求人保财险牡分公司在赔偿款中予以返还，应予支持。综上所述，人保财险牡分公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内赔偿宋玉芝原告医疗费、住院伙食补助费、二次手术费、营养费、鉴定检查费计60347.45元中的10000元，赔偿残疾赔偿金48406元、护理费10327.50元、精神损害抚慰金3000元、误工费29527.48元、被扶养人生活费2097.70元、拐杖280元，共计93638.68元；在商业三者险限额内赔偿医疗费、住院伙食补助费、二次手术费、营养费、鉴定检查费余款50347.45元的50％即25173.73元，上款共计128812.41元，扣除马经刚垫付的2000元，计126812.41元。对宋玉芝请求马经刚、隋杰承担赔偿责任的诉讼请求不予支持。判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司牡丹江市分公司于本判决生效后十日内在黑CT58**号长安牌小型轿车机动车交通事故责任强制保险及机动车商业第三者责任险保险责任限额范围内赔偿原告宋玉芝医疗费、住院伙食补助费、二次手术费、误工费、残疾赔偿金、护理费、精神损害抚慰金、鉴定检查费、拐杖费共计126812.41元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司牡丹江市分公司于本判决生效后十日内返还被告马经刚垫付的医疗费2000元；三、驳回原告宋玉芝对被告中国人民财产保险股份有限公司牡丹江市分公司的其他诉讼请求；四、驳回原告宋玉芝对被告马经刚的诉讼请求；五、驳回原告宋玉芝对被告隋杰的诉讼请求。案件受理费3267元，减半收取计1633.50元，鉴定费4510元，合计6143.50元，由原告宋玉芝负担3071.75元，由被告中国人民财产保险股份有限公司牡丹江市分公司负担3071.75元。
二审中，当事人没有提交新证据。本院二审对一审查明的事实予以确认。
本院认为，关于人保财险牡分公司主张宋玉芝的误工时间应以鉴定机构确定的误工日为标准计算的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”据此，误工的时间应当根据受害人接受治疗到康复所需的时间确定，其标准以相应医疗机构出具的证明为依据。受害人因伤致残或者死亡的，误工时间应当计算至定残之日的前一日或者按照实际误工损失时间计算。本案中，经审理查明，宋玉芝因伤致残后持续误工至今。在鉴定机构确定的误工时间内，宋玉芝的伤情未完全恢复，目前尚无法正常工作。原审法院依据宋玉芝的伤情恢复情况，依法确定其误工时间至定残日前一天符合法律规定。上诉人人保财险牡分公司的该项主张无事实和法律依据，本院不予支持。
关于上诉人人保财险牡分公司主张不承担案件受理费和鉴定费的问题。经审理查明，一审判决认定事实部分中表述人保财险牡分公司称鉴定费、诉讼费在商业三者险的理赔限额内（见一审判决第7页第1-2行）。在二审庭审过程中，人保财险牡分公司亦表示对一审法院认定的事实无异议（见二审庭审笔录），故人保财险牡分公司在法院审理过程中自认鉴定费、诉讼费在商业三者险的理赔限额内，原审法院结合当事人的过错程度，依据法律规定判令人保财险牡分公司承担本案50%的案件受理费及鉴定费正确。人保财险牡分公司的该项主张不成立，本院不予支持。
综上所述，人保财险牡分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费186元，由上诉人中国人民保险股份有限公司牡丹江市分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 姚 波
审判员 李冬梅
审判员 杜 敏
二〇一七年九月十一日
书记员 王娇娇