舟山市普陀区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）舟普刑初字第162号
公诉机关舟山市普陀区人民检察院。
被告人郭某某，无业。因涉嫌犯开设赌场罪，于2013年10月30日被拘留，同年12月2日被逮捕。现羁押于舟山市普陀区看守所。
辩护人俞栋，浙江乾勇律师事务所律师。
被告人谢某，无业。因涉嫌犯开设赌场罪，于2013年10月28日被刑事拘留，同年12月2日被逮捕，2014年4月4日变更为取保候审。期间，因涉嫌犯危险驾驶罪，于2014年7月24日被刑事拘留，经本院决定，于同年7月31日被逮捕。现羁押于舟山市普陀区看守所。
被告人邬某，无业。因涉嫌犯开设赌场罪，于2013年8月30日被刑事拘留，同年9月30日变更为取保候审。经本院决定，于2014年8月19日被逮捕。现羁押于舟山市普陀区看守所。
辩护人郑成（法律援助），舟山市普陀区法律援助中心律师。
舟山市普陀区人民检察院以舟普检公诉刑诉（2014）1106号起诉书指控被告人郭某某、谢某、邬某犯开设赌场罪，于2014年5月8日向本院提起公诉。同年7月28日，公诉机关以本案需要补充侦查为由建议本院延期审理，后于同年7月31日以普检刑追诉（2014）4号追加起诉决定书指控被告人谢某犯危险驾驶罪向本院提起追加起诉，同时提请本院恢复审理。本院依法组成合议庭，先后二次公开开庭审理了本案。舟山市普陀区人民检察院指派代理检察员胡佳静和李健、高梓敏出庭支持公诉，被告人郭某某、谢某、邬某及辩护人俞栋、郑成到庭参加诉讼。现已审理终结。
舟山市普陀区人民检察院指控2012年8月至2013年8月27日，被告人郭某某在本区东港街道香榭街139号4楼酷玩天地游戏厅放置具有赌博功能的捕鱼机，以吸引赌博人员进行赌博，并雇佣被告人谢某负责管理游戏厅事务、被告人邬某负责核对账目及发放工资，同时雇佣徐某、吴某、盛某、李某甲（另案处理）为游戏厅服务员。2012年10月至2013年8月27日，被告人郭某某、谢某参与赌场经营期间，该赌场共计非法获利人民币126万余元；2012年10月至2013年2月8月以及2013年3月5日至同年6月，被告人邬某参与赌场经营期间，该赌场共计非法获利人民币105万余元。2013年10月28日，被告人谢某自动到公安机关投案，并如实供述自己的犯罪事实。2013年10月30日，被告人郭某某自动到公安机关投案。此外，2014年7月23日22时55分许，被告人谢某饮酒后无证驾驶车牌为浙l×××××小型轿车从本区鲁家峙驶往东港，途径鲁家峙大桥时被民警查获。经鉴定，被告人谢某血液中乙醇含量为188mg／100ml。公诉机关向本院提供了证人刘某甲、周某等人的证言、舟山市公安局普陀区分局电子游戏设施设备认定意见书、舟山市公安司法鉴定中心物证检验鉴定报告等证据予以证实。为此，公诉机关认为被告人郭某某、邬某共同开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪，被告人谢某伙同他人开设赌场，情节严重，且在道路上无证醉酒驾驶机动车，其行为已分别构成开设赌场罪、危险驾驶罪；同时认为在开设赌场共同犯罪中，被告人郭某某起主要作用，系主犯，被告人谢某、邬某起次要作用，系从犯，应依法从轻或减轻处罚，被告人谢某系自首，可依法从轻处罚，建议本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第一百三十三条之一、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第一款之规定予以处罚。
庭审中，被告人郭某某及其辩护人提出1、被告人郭某某的实际营利数额少于起诉书指控的游戏厅账面获利数额；2、被告人郭某某主动到公安机关投案，并如实供述自己的罪行，属自首。
被告人谢某、邬某对起诉书指控事实无异议。
被告人邬某的辩护人提出被告人邬某系从犯，且认罪态度好，应依法从轻处罚的辩护意见。
经审理查明：
一、开设赌场
被告人郭某某为非法获利，在本区东港街道香榭街139号4楼酷玩天地游戏厅放置具有赌博功能的捕鱼机，吸引赌博人员进行赌博，并雇佣被告人谢某负责管理游戏厅事务、被告人邬某负责核对账目及发放工资，同时雇佣徐某、吴某、盛某、李某甲（另案处理）为游戏厅服务员。2012年10月至2013年8月27日，被告人郭某某、谢某参与赌场经营期间，该赌场共计非法获利人民币125万余元；2012年10月至2013年2月8日以及2013年3月5日至同年6月，被告人邬某参与赌场经营期间，该赌场共计非法获利人民币104万余元。
2013年10月28日、10月30日，被告人谢某、郭某某先后自动到公安机关投案。
上述事实，有经举证、质证，本院予以确认的下列证据予以证实：
（1）证人徐某、吴某、李某甲、盛某的证言证明：酷玩天地游戏厅用于赌博的捕鱼机数量、赌博具体方式、积分与现金的兑换比例等经营情况及记账方式、账本内容。
（2）证人刘某甲、刘某乙、林某甲、林某乙、方某、李某乙、李某丙、代某、翁某等人的证言证明：在酷玩天地游戏厅的捕鱼机上参与赌博的情况。
（3）证人沈某、周某的证言证明：酷玩天地游戏厅用于赌博的捕鱼机经营情况，以及曾帮郭某某多次到游戏厅取钱给他。
（4）检查证、检查笔录及现场照片证明：公安机关对酷玩天地游戏厅的检查情况。
（5）扣押、发还物品清单、照片证明：公安机关从酷玩天地游戏厅扣押物品及处理情况。
（6）账本证明：2012年10月至2013年8月27日，酷玩天地游戏厅用于赌博的捕鱼机账目记录情况，累计获利人民币125万余元，以及被告人邬某参与赌场经营期间，赌场非法获利人民币104万余元。
（7）辨认笔录及照片证明：被告人郭某某及证人周某、李某丙等人对游戏厅工作人员的辨认情况。
（8）物证捕鱼机4台、屏幕综合板5只以及电子游戏设施设备认定意见书证明：涉案的4台捕鱼游戏机具有赌博功能。
（9）大陆居民往来台湾签证证明：2013年2月9日至3月4日，被告人邬某在台湾。
（10）户籍信息证明：各被告人的身份情况。
（11）破案经过、情况说明证明：邬某被抓获以及郭某某、谢某自动投案的归案情况。
（12）被告人郭某某、谢某、邬某的供述和辩解。
关于被告人郭某某及其辩护人提出被告人郭某某的实际营利数额少于起诉书指控的游戏厅账面获利数额的辩解及辩护意见。经查，游戏厅工作人员按照捕鱼机的实际经营、获利情况进行书面记载，该事实由被告人谢某、邬某的供述、证人徐某、吴某、盛某、李某甲等人的证言、账本等证据予以证实，且在账册中明确记载了赌场赠送部分赌博人员赌博筹码的情况，因此在计算游戏厅非法获利时已扣除赠送的金额，而被告人郭某某提出自己投钱玩赌博机的事实无其他证据予以佐证，故根据游戏厅账面获利数额指控被告人郭某某非法获利数额正确，证据确实充分，应予以认定，但指控的非法获利数额因计算错误，本院予以变更，故上述辩解与辩护意见不符合本案客观事实，本院不予采纳。
关于被告人郭某某、谢某自动投案的行为是否构成自首的问题，经查，案发后被告人谢某、郭某某先后主动到公安机关投案，但在第一次供述中均没有如实供述自己的犯罪事实，故二被告人的行为不符合自首，被告人及辩护人对此提出的辩护意见，本院不予采纳。
二、危险驾驶
2014年7月23日22时55分许，被告人谢某在未取得机动车驾驶证的情况下，饮酒后驾驶车牌为浙l×××××的小型轿车从本区鲁家峙出发前往东港方向行驶，途经鲁家峙大桥时，被交警查获。后对被告人谢某进行抽血检验，血液中检出乙醇含量为188mg／100ml。
上述事实，被告人谢某在开庭审理过程中亦无异议，且有证人郑某的证言，身份证、行驶证复印件，驾驶人、机动车信息查询结果单，查获经过，机动车交通事故责任强制保险单，血样提取照片、登记表，户籍证明和舟山市公安司法鉴定中心物证检验鉴定报告等证据予以证实，足以认定。
本院认为，被告人郭某某伙同被告人邬某共同开设赌场，抽头获利，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪；被告人谢某参与开设赌场，情节严重；且违反道路交通安全法规，在城市公共交通道路上醉酒驾驶机动车，其行为已分别构成开设赌场罪、危险驾驶罪。公诉机关指控罪名成立。被告人谢某一人犯两罪，依法应数罪并罚。被告人谢某在未取得机动车驾驶证的情况下，醉酒驾驶机动车，应酌情从重处罚。被告人郭某某为非法获利，利用经营的游戏厅开设赌场，并雇佣被告人谢某、邬某作为游戏厅的工作人员，其在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人谢某、邬某起次要作用，系从犯，依法应减轻处罚。被告人谢某、邬某在本院审理期间认罪态度较好，可酌情从轻处罚。辩护人提出上述从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第一百三十三条之一第一款、第六十九条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人郭某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币三十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二0一三年十月三十日起至二0一八年十月二十九日止。罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。
二、被告人谢某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币三万元；犯危险驾驶罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币五千元；两罪并罚，决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币三万五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二0一四年七月二十四日起至二0一六年八月十五日止。罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。
三、被告人邬某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二0一四年八月十九日起至二0一六年七月十七日止。罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。
四、扣押在公安机关的作案工具捕鱼机、违法所得款计人民币一万三千一百七十元以及扣押在本院的对讲机、屏幕综合板等物予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省舟山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 江 岚
人民陪审员 牟锡峰
人民陪审员 贺飞跃
二〇一四年八月十九日
书 记 员 史晓艳
附：《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博、开设赌场或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第一百三十三条之一在道路上驾驶机动车追逐竞驶，情节恶劣，或者在道路上醉酒驾驶机动车，处拘役，并处罚金。
有前款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑最高不能超过二十年。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。