四川省德阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）川06民终1642号
上诉人（原审原告）：胡彦，女，汉族，生于1935年9月24日，住四川省德阳市旌阳区。
上诉人（原审原告）：徐平，男，汉族，生于1965年5月24日，住四川省德阳市旌阳区。
上诉人（原审原告）：徐小涵，女，汉族，生于1992年9月22日，住四川省德阳市旌阳区。
上列三上诉人共同委托诉讼代理人：王喆（系三上诉人之近亲属），女，汉族，生于1971年9月9日，住四川省德阳市旌阳区。
上列三上诉人共同委托诉讼代理人：王峰，四川汉震律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：唐建，男，汉族，生于1986年7月2日，住四川省德阳市旌阳区。
委托诉讼代理人：李刚，四川环峰律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：成都山海天户外运动有限公司，住所地四川省成都市成华区三友路187.189号3栋1楼，统一社会信用代码91510108091289339Y。
法定代表人：唐建，总经理。
委托诉讼代理人：谭军，四川环峰律师事务所律师。
上诉人胡彦、徐平、徐小涵与被上诉人唐建、成都山海天户外运动有限公司（以下简称“山海天公司”）生命权纠纷一案，不服四川省德阳市旌阳区人民法院（2017）川0603民初1655号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
胡彦、徐平、徐小涵上诉请求：请求判令被上诉人唐建、山海天公司共同赔偿上诉人680478元；诉讼费由被上诉人全部承担。事实与理由：一、一审法院认定事实错误，从而判决由上诉人承担60%的责任不当。山海天公司不具有组织本次户外活动的资格；徒步活动的地点选定于有安全隐患的地区，主观上存在过错；活动中的组织、管理不力也是事故发生的原因之一；双方并没有签订《户外运动协议》，协议上的签字是已到旅游区门口时签的到，并非先签协议后进行活动；王文不是当场死亡，也非擅自离队。二、唐建应共同承担赔偿责任。
山海天公司辩称，山海天公司虽然没有提出上诉，但是山海天公司认为原判由山海天公司承担40%的责任过重；山海天公司是本次活动的受益人，唐建的行为是职务行为；山海天公司具有组织本次活动的资质与能力，与参与活动的人员签订有协议，在事故发生后也积极应对、救治，事故的主要原因应是王文擅自离队造成。
唐建辩称，唐建在朋友圈发布广告信息及与活动参与者的信息联络的行为，是其作为山海天公司的法定代表人，为了山海天公司的利益所进行的职务行为，活动是以山海天公司名义组织的，活动收益已入山海天公司的财务账册，唐建没有以德阳167户外运动俱乐部的名义进行组织。故唐建不应与山海天公司共同承担责任。
胡彦、徐平、徐小涵向一审法院起诉请求：一、由被告赔偿原告各项损失共计721758元（死亡赔偿金566700元、丧葬费25233元、亲属处理丧葬事宜误工费2000元、交通费2000元、精神损害抚慰金100000）扣除被告已经支付的41280元，实际还应赔偿680478元；二、本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2017年1月12日，王喆（本案死者王文之妹）代王文、徐小涵报名参加由山海天公司组织的龙池公园户外登山活动，并通过微信支付向唐建（微信名：AA扳手）交纳了80元/人的费用。2017年1月14日，王文加入了山海天公司为此次活动建立的微信群。山海天公司在群里发布信息：明天目的地天气：晴，适合徒步，温度1-10度；路线集合：1.车队集合点为德阳市体育场；2.出发时间：2017年1月15日早上7：30，徒步起点龙池公园大门口，下午返回集合上车时间17:30，上车地点为下车地点；路线安排：龙池大门口—龙池湖—龙池大门口（9公里），上山为藏于深山中的古道小路，因多年没有人走动，路段比较复杂，因为下过雪有石头的路段请一定小心防滑。请所有的同学在徒步过程中，不跑、不跳、不逞能、不单独另辟路线。尽量结伴分队而行，尽量不要单独活动；活动注意事项：请大家严格按要求携带装备，徒步鞋和登山杖必备。徒步时，请大家服从领队指挥，注意安全，防跌、防绊、防摔，狭窄危险路段请小心有序通过，不要拥挤。山海天公司户外活动协议载明：活动期间接受工作人员的统一安排，遵守纪律，不得自行其事……
2017年1月15日7点30分，王文搭乘山海天公司安排的大巴车前往都江堰龙池镇龙池景区，大巴车上配备一名山海天公司员工作为领队。同行的总共为三辆大巴车，每车配备领队一名，分别为徐鹏、顾华川、冯家。其中徐鹏、顾华川经中国红十字会进行四项急救技术和心肺复苏等现场急救培训，考核合格。同日10点40分许，到达龙池景区大门门口处，王文与徐小涵下车后，未跟随本车领队，就跟着其他上山人群一起沿小路往山上走。在上山的小路上王文意外被落石砸中受伤。同日11时50分，都江堰市公安局龙池派出所接警后前往现场并联系120救援，宏惠医院及时到场对王文检查已无生命特征，接处警登记表备注王文受伤处位于山体松散地，死者为飞石击中，当场死亡。
2016年1月27日，都江堰市人民政府发布了《关于加强龙溪—虹口国家级自然保护区和都江堰国家森林公园保护的通告》，载明都江堰国家森林公园（龙池公园）目前正闭园实施生态保育，且区域内道路不畅通、通讯设施不健全、地质灾害多发，存在严重安全隐患。为切实保障广大人民群众的生命财产安全，未经行政主管部门批准，任何单位和个人不得进入该区域。对擅自进入或违反相关安全警示规定，且拒绝劝返的，相关行政主管部门将依法追究其法律责任；接受救援的，将依法承担相应经济责任；本通告自2016年1月27日起执行。
另查明，唐建系山海天公司法定代表人。山海天公司于2017年1月15日组织的龙池公园登山赏雪活动收入7440元，其中车辆租赁支出3600元，保险费支出351.50元（2017年1月14日在太平洋保险购买旅游人身意外伤害保险，意外伤害每人保额300000元），支出顾华川、冯家、徐鹏工资及补贴合计990元。
王文系四川城镇居民，其父亲已经过世，胡彦系其母亲，共生育子女4人；徐平系王文之夫，与王文育有一女名为徐小涵。
以上事实，有双方当事人的陈述、接处警登记表、询问笔录、户口簿、证明等证据予以证实。
一审法院认为，唐建系山海天公司法定代表人，且在本案中系职务行为，故其不应承担侵权责任。山海天公司作为此次徒步活动的发起人，制定出行日期、路线、经费、召集人员汇合并安排车辆，向所有出行队员收取80元的活动经费，具有一定营利性质。山海天公司作为活动组织者应对其组织的活动的安全性进行保障，但其组织本次活动的目的地系经当地政府因地质灾害多发，存在严重安全隐患而禁止进入的景区，故山海天公司的行为存在过错，应对王文死亡的损害后果承担相应的赔偿责任。而王文作为具有完全民事行为能力的成年人，在参加山海天公司组织的户外徒步活动中，应遵守该活动的组织安排，跟随由山海天公司安排的领队统一行动。但其擅自离队且其选择上山的道路为地质灾害频发的小路，从而导致其死亡的后果发生，因此其自身也存在过错，应自行承担一定的责任。综上，一审法院认为对于本案损害结果的发生结合双方的过错程度，由王文自身承担60%的责任，由山海天公司承担40%的赔偿责任，唐建不承担赔偿责任。
关于死亡赔偿金，王文系四川城镇居民户口，按照2016年四川城镇居民人均可支配收入的标准计算，即为566700元（28335元/年×20年）。关于被扶养人生活费，按照2016年四川城镇居民人均消费性支出20660元/年的标准，即为25825元（20660元/年×5年÷4人）。根据最高人民法院关于适用侵权责任法时将被扶养人生活费计入死亡赔偿金的通知精神，本院将胡彦、徐平、徐小涵主张的被扶养人生活费计入其主张的死亡赔偿金中，故胡彦、徐平、徐小涵主张的死亡赔偿金为592525元（566700元+25825元）。
关于丧葬费，胡彦、徐平、徐小涵诉请未超法律规定标准，应予支持，即为25233元（限于原告诉请）。
关于亲属处理丧葬事宜的误工费，因胡彦、徐平、徐小涵未提供其处理丧葬事宜的误工费标准的证据，酌情支持1000元。
关于交通费，胡彦、徐平、徐小涵虽未提供相关证据予以支持，但在本次事件发生后，死者亲属因办理丧葬事宜产生一定金额的交通费系客观事实，故对于其该项诉请，酌情支持500元。
关于精神损害抚慰金，精神损害抚慰金的基本功能是补偿受害人因生命、健康、身体或精神受到创伤而遭受的精神损害，具体赔偿金额根据受害人损害的严重程度、侵害人过错的严重程度、当地生活水平等因素确定。综合本案案情，酌情支持精神损害抚慰金50000元。
综上，胡彦、徐平、徐小涵因本次事故损失为669258元，由山海天公司承担40%即267703.2元，扣除其垫付的41280元，还应向胡彦、徐平、徐小涵支付赔偿款226423.2元。
依照《中华人民共和国民法通则》第三十八条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十四条、第三十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十二条、第二十七条、第二十八条、第二十九条之规定，判决如下：一、被告成都山海天户外运动有限公司于本判决生效之日起十日内向原告胡彦、徐平、徐小涵支付赔偿款226423.2元；二、驳回原告胡彦、徐平、徐小涵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案征收案件受理费10604元，由被告成都山海天户外运动有限公司负担3902元，由原告胡彦、徐平、徐小涵负担6702元。
唐建在二审中没有提交新证据。
胡彦、徐平、徐小涵在二审中申请涉案事故同行者江陵鹏、谢小军出庭作证，用以证明本案所涉户外活动入团报名、随车到达、行进、事故发生及被救援的全过程。山海天公司在二审中提交了中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司的《理赔计算书》和《赔款综合报告书》，用以证明双方签订的协议是存在的且是履行了的。
山海天公司与唐建对江陵鹏、谢小军的证人证言的质证意见为：证人证言对协议后所附签字的态度所持的不是肯定的态度，不能达到证明目的；其他内容也不能证明山海天公司对此次事故应承担全部责任。
胡彦、徐平、徐小涵对山海天公司提交的《理赔计算书》和《赔款综合报告书》的质证意见为：真实性、合法性不持异议，但认为与本案没有关联性。
唐建对山海天公司二审中提交的证据没有异议。
本院对双方当事人二审中提交的证据的认证意见为：各方当事人对证人证言的真实性没有异议，但对本案争议的双方当事人的过错认定、责任划分问题，证人证言应结合本案其他证据进行综合认定；对山海天公司提交的《理赔计算书》和《赔款综合报告书》等证据的真实性予以确认，但该证据对事故责任的认定不具有证明力。
二审另查明：事故发生后，中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司向被保险人王文的受益人胡彦、徐平、徐小涵赔付了王文意外身故的保险金300000元。
二审查明其他事实与一审查明事实一致，本院予以确认。
本院认为，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。本案二审争议的焦点为：一、原判是否存在责任划分不当的问题；二、唐建应否与山海天公司共同承担赔偿责任的问题。
一、关于原判责任划分是否不当的问题。本案所涉活动的目的地系当地政府因该景区地质灾害多发、存在严重安全隐患而发布通告禁止进入的景区，山海天公司组织该次活动到该区域即存在过错；作为组织者，在进入该区域时，没有确保队伍完整和人员行动一致的情况下，即行开始徒步活动，其在管理上也存在过错。王文作为完全民事行为能力人在参与集体活动过程中，未曾注意到领队的指挥，以致脱离领队，对事故的发生亦有过错。唐建是山海天公司的法定代表人，其将此次活动经费及利润均入账至山海天公司，虽在自己的朋友圈发布广告信息，但该广告信息利益并非为个人利益，故其行为应认定为职务行为。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”、第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”及第三十四条“第一款“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任”等规定，结合本案查明的事实，山海天公司对本案事故的发生存在重大过错，应承担主要责任；唐建的行为系职务行为，其行为后果应由山海天公司承担；王文对本案事故的发生也有过错，可以减轻山海天公司的责任。本院认为，根据双方当事人对本案事故发生的过错程度，酌定山海天公司对本案损害后果承担60%责任，王文自身承担40%责任。一审法院认定王文对本案损害后果承担60%的责任，山海天公司承担40%的责任不当，与本案查明的事实及过错程度不符，应予纠正。
从双方当事人均认可的微信内容看，王文是知道活动地点为“龙池国家森林公园”的，且《成都山海天户外运动有限公司户外活动协议》的主要内容与双方微信主要内容并不冲突；又根据双方当事人陈述及证人证言，可以认定王文被飞石击中后山海天公司进行了积极应对、救治，现有证据不能证明山海天公司存在延误救治以致损害后果发生的事实。户外活动协议是否在活动前由双方书面签订及王文是否当场死亡对本案二审中双方争议的责任划分问题不产生决定性影响，胡彦、徐平、徐小涵关于原判认定事实不清的理由不能成立。
二、关于唐建应否与山海天公司共同承担赔偿责任的问题。如前所述，唐建是山海天公司的法定代表人，其将此次活动经费及利润均入账至山海天公司，虽在自己的朋友圈发布广告信息，但该广告信息利益并非为个人利益，故其行为应认定为职务行为，且山海天公司对此并无异议。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任”规定，唐建的行为后果应由山海天公司承担。
综上，胡彦、徐平、徐小涵关于原判责任划分不当上诉请求部分成立，应予支持；其关于唐建应予山海天公司共同承担责任的上诉请求不能成立，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销四川省德阳市旌阳区人民法院（2017）川0603民初1655号民事判决；
二、成都山海天户外运动有限公司于本判决生效之日起十日内向原告胡彦、徐平、徐小涵支付赔偿款401554.8元（669258元×60%），扣除已垫付的41280元，还应支付赔偿款360274.8元；
三、驳回胡彦、徐平、徐小涵的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费10604元，由成都山海天户外运动有限公司负担6362.40元，由胡彦、徐平、徐小涵负担4241.60元；二审案件受理费10604元，由成都山海天户外运动有限公司负担6362.40元，由胡彦、徐平、徐小涵负担4241.60元。
本判决为终审判决。
审判长 邵 敏
审判员 李玉兰
审判员 魏红敏
二〇一七年十二月六日
书记员 陈浩瑀