重庆市开县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）开法民初字第00829号
原告阳耀平，男，汉族，生于1978年5月12日，小学文化，务农，重庆市开县人。
委托代理人廖毅，重庆市开县法律援助中心法律工作者。
被告开县敦好镇白岩村民委员会，法定代表人廖家胜。
被告谢志安，男，汉族，生于1964年3月5日，初中文化，务农，重庆市开县人。
委托代理人汪建平、沈丽，重庆四方律师事务所律师。
被告谢发超，男，汉族，生于1970年5月18日，初中文化，务农，重庆市开县人。
被告周明，男，汉族，生于1989年4月13日，重庆市开县人。
原告阳耀平诉被告开县敦好镇白岩村村民委员会、谢志安、谢发超、周明提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年2月9日受理后，依法由代理审判员周勇适用简易程序于2015年3月25日第一次公开开庭进行了审理，原告阳耀平及其代理人廖毅、被告谢志安及其代理人汪建平、被告谢发超到庭参加诉讼，被告开县敦好镇白岩村村民委员会未到庭参加诉讼，本案依法缺席进行了审理。后因案情复杂，被告谢志安申请追加被告周明作为本案被告参加诉讼，本案依法转为普通程序，由代理审判员周勇担任审判长与人民陪审员唐清先、唐维礼组成合议庭于2015年7月7日第二次公开开庭进行了审理，原告阳耀平及其代理人廖毅、被告谢志安的代理人汪建平、被告谢发超到庭参加诉讼，被告开县敦好镇白岩村村民委员会、被告周明未到庭参加诉讼，本案依法缺席进行了审理。本院于2015年11月18日第三次公开开庭进行了审理，原告阳耀平及其代理人廖毅、被告谢志安的代理人沈丽、被告谢发超到庭参加诉讼，被告开县敦好镇白岩村村民委员会、被告周明未到庭参加诉讼，本案依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。
原告阳耀平诉称，2014年8月6日，原告阳耀平在谢发超所分包的谢志安承包的开县敦好镇白岩村新农村建设工程工地干活，当日下午，在搞外墙外粉时，从搭的架子上摔倒地上并受伤，随后被送往开县人民医院住院治疗，诊断为腰一椎体爆裂性骨折。同年8月11日行一椎体粉碎性压缩性骨折切开复位内固定术。术中见腰一椎体爆裂性骨折，椎体压缩程度约50﹪，胸12／腰一棘上韧带断裂。原告住院至当年10月1日，共住院时间55天，共用去医疗费36500元（已由被告谢志安支付）。原告出院后在家休养，2014年12月25日经达州市金证司法鉴定中心鉴定为伤残八级，腰椎内固定物取出后的后续医疗费大约需要9000元。现原告来院起诉要求四被告共同赔偿原告各项损失：医疗费340.16元、误工费28800元、护理费5600元、住院伙食补助费1680元、伤残赔偿金56940元、被扶养人生活费35923.5元、后续治疗费11000元、精神抚慰金10000元、鉴定费900元、交通费500元、营养费20000元。
被告开县敦好镇白岩村民委员会、周明未到庭参加诉讼，亦未答辩。
被告谢志安辩称，原告受伤后，谢志安马上将原告送到医院治疗，医疗费及生活费均是谢志安支付的，原、被告曾协商处理过，但是未到达一致意见。对于原告的诉讼请求，谢志安认为：第一、原告诉讼请求不明确，不知道是哪个被告赔偿原告的损失；第二：原告诉状中“因工致残”，根据相关法律规定，应当向劳动行政部门提出工伤认定，属于工伤赔偿，不应向法院提出诉讼，请求法院驳回原告的起诉；第三：原告在事故中也存在过错。
被告谢发超辩称，谢发超是在谢志安手上包的工程，谢发超只是包做工，他帮谢志安请人来做。谢发超不知道谢志安从哪个手上承包的这个工程。谢发超将工程包过来后，他请了阳耀平、马俊峰（音）、吴建军（音）、廖家琼（音）、谢东（音）做工，同时，谢发超也和这些人一起做工。阳耀平是2014年8月6日下午从挑上摔下来的，当时阳耀平在上面干粉刷，他受伤后，将他送到人民医院治疗的，是谢志安出的医疗费，谢发超没有出钱，对于原告的损失，应当依法赔偿。
经审理查明，被告谢志安承包了开县敦好镇白岩村美丽乡村建设工程，于2014年7月25日被告谢志安作为乙方与被告周明作为甲方签订建设工程承建合同，合同约定将周明家一楼一底平房承包给谢志安修建，除开补助资金以外，甲方按400元／平方米结算给乙方，以建筑面积为结算依据。谢志安承包工程后，其作为甲方于2014年8月1日与作为乙方的谢发超签订风貌改造合同，约定将白岩村美丽乡村建设风貌改造劳务承包给乙方谢发超，合同第二条约定“修建价格：外墙粉刷每平方米15元…”，第四条约定“乙方自备食宿、扎跳、架子、铁丝一切施工用具”，第五条约定“甲方负责提供建筑所需的沙、水泥、墙漆粉”，第七条约定乙方必须做好安全防范措施，按照安全规范要求施工，如出现大小安全事故由乙方负责，与甲方无关。谢发超签订合同后，喊了阳耀平、马俊峰（音）、吴建军（音）、廖家琼（音）、谢东（音）来做外墙粉刷的劳务。谢志安与谢发超以每平方15元进行结算，谢发超以每天160元支付阳耀平等人工资。2014年8月6日下午，阳耀平在干外墙粉刷时，不慎从搭建的架子上摔了下来并受伤，随后被送往至开县人民医院住院治疗56天，于2014年10月1日出院。出院医嘱为出院后第1.2.3.6.9.12个月需要摄片检查了解骨折愈合情况决定下一步功能锻炼情况，出院后第1-6个月避免劳累受伤等加重病情，病情变化及时就医。2014年12月25日，经达州金证司法鉴定中心鉴定：1、被鉴定人阳耀平本次外伤致腰1椎体压缩性爆裂性骨折，前缘压缩高度已达到1／2的致残等级为捌级伤残。2、腰1椎体内固定物取出的后续治疗费大约需要玖仟元。庭审过程中，被告谢志安对原告阳耀平的伤残等级申请重新鉴定，2015年8月26日，经重庆市万州司法鉴定所鉴定为：被鉴定人阳耀平的伤残程度属九级。
另查明，阳耀平受伤后，被告谢志安向原告垫付了36500元，被告谢志安要求在本案中一并处理其垫付的款项。原告阳耀平被扶养人：父亲阳异全，生于1953年7月5日；长子阳某甲，生于2000年2月7日；次子阳某乙，生于2003年2月8日。
上述事实有原、被告及原告被扶养人身份信息；医院诊断书、住院病历、医疗费发票、费用清单；司法鉴定意见书、鉴定费发票；风貌改造合同、工程承包合同以及到庭当事人当庭陈述等证据在卷佐证，本院依法予以确认。
本案的争议焦点为：一是原告因本次事故产生的各项损失评定；二是本次事故各方当事人的民事责任。
一、关于原告阳耀平在本次事故中的损失，本院作如下评定：
1、医疗费。根据原、被告提供的住院病历、病人费用小项统计、处方笺、医疗费收据等，本院确认原告因本次事故共计产生医疗费34383.6元＋1009.21元=35392.81元。其中1009.21元由原告自行垫付。
2、误工费。原告主张6个月×160元／天×30天=28800元。其误工天数本院结合其住院病历、出院医嘱、医学诊断证明书、司法鉴定意见等，确认为6个月。误工费标准因其无固定收入，也未提供最近三年的平均收入状况，本院参照2014年城镇私营单位建筑业41472元／年予以确认，其误工费应为：6个月×41472元／年÷365天×30天=20451.95元。
3、住院伙食补助费。原告主张56天×30元／天=1680元，结合原告的实际住院天数，参照本地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准，原告的主张符合法律规定，予以支持。
4、住院护理费。原告主张56天×100元／天=5600元。其天数本院根据其住院病历确认为56天，标准参照本地护理人员从事同等级别劳务报酬标准80元／天予以确认，其费用应为：56天×80元／天=4480元。
5、残疾赔偿金。其主张9490元×20年×30％＝56940元。原告提供的达州金证司法鉴定中心的鉴定意见书系单方申请鉴定，无被告方参与，被告方亦不认可，诉讼过程中，经被告谢志安申请，本院依法委托，重庆市万州司法司法鉴定所对原告的伤残等级重新进行了鉴定，其关于原告伤残等级的鉴定结论可信度较高，本院依法予以采信。故其伤残等级应确认为九级，残疾赔偿金应为9490元×20年×20％＝37960元。被扶养人生活费，原告主张了其父亲阳异全、长子阳某甲、次子阳某乙。根据三人的出生年月，结合本院采信的重庆市万州司法鉴定所作出的关于原告伤残等级的鉴定时间，本院确认三人的被扶养人生活费为：阳某甲7983元／年×2.5年×20％÷2＋阳某乙7983元／年×5.5年×20％÷2＋阳异全7983元／年×18年×20％÷2=20755.8元。
6、后续治疗费。原告主张11000元，根据达州金证司法鉴定中心的司法鉴定意见第二项，本院确认其费用应为9000元。
7、精神抚慰金。原告主张10000元，根据其伤残等级，本院酌情支持6000元。
8、鉴定费。原告主张900元。根据其提供的鉴定费机打发票，本院确认为700元。
9、交通费。原告主张500元，根据其受伤后治疗、鉴定等客观情况，本院酌情支持300元。
10、营养费。原告主张20000元，其未提供医疗机构出具的需要加强营养的建议，本院不予支持。
以上原告阳耀平因本次事故应纳入本案计算的损失合计为136720.56元。
二、本案各方当事人的民事责任，本院作如下评定：
被告谢志安与被告周明签订建设工程承建合同，合同约定的承包方式为全承包，被告周明与谢志安之间形成建设工程施工合同关系，被告周明作为发包方，被告谢志安作为分包方。被告谢志安承包了该建设工程后，该其中的劳务承包给了被告谢发超，被告谢志安与被告谢发超之间形成劳务合同关系。被告谢发超承包了该工程的劳务后，喊来原告阳耀平等人做工，按照160元／天的标准支付其工资报酬，故被告谢发超与原告阳耀平之间形成雇佣关系，被告谢发超应为原告阳耀平的雇主，原告阳耀平应为被告谢发超的雇员。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。根据《侵权责任法》第三十五条之规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本次事故中，原告阳耀平从做工的架子上摔下受伤，原告阳耀平在做工的时候没有系安全绳，作为完全民事行为能力人，原告阳耀平对自身的安全没有尽到合理限度内的安全注意义务，对本次事故的发生存在一定的过错。摔下受伤的架子系被告谢发超提供，被告谢发超没有提供安全的做工条件，对本次事故的发生也存在过错。被告谢志安将风貌改造工程的劳务分包给被告谢发超，作为劳务工程的分包人，被告谢志安应履行必要的安全管理义务，虽然被告谢志安与谢发超签订的风貌改造合同约定安全责任由谢发超负责，与谢志安无关，但该约定系谢志安与谢发超之间的约定，对原告阳耀平无效，因被告谢志安作为劳务工程的分包人，在被告谢发超承包劳务工程后未加强施工现场的安全管理，故对原告阳耀平的受伤存在一定的过错，应承担本次事故的赔偿责任。被告开县敦好镇白岩村村民委员会、周明与原告阳耀平并无法律上的任何关系，原告阳耀平亦未提供二被告在本次事故中有过错的证据，故被告开县敦好镇白岩村民委员会、周明不应承担本次事故的赔偿责任。综合被告谢志安、谢发超与原告阳耀平在本次事故中的过错程度，本院酌情划分被告谢发超承担63％的责任，被告谢志安承担27％的责任，原告阳耀平自行承担10％的责任。根据本院的责任划分，被告谢志安应承担136720.56元×27％=36914.55元，被告谢志安已经垫付36500元，应赔偿36914.55元-36500元=414.55元。被告谢发超应承担136720.56元×63％=86133.95元。被告谢发超辩称已支付4000元的生活费，因原告阳耀平不认可，被告谢发超亦未提供证据予以支持，对被告谢发超垫付4000元的主张本院不予支持。品除被告谢志安、谢发超应承担的部分，其余损失由原告阳耀平自行承担。
综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十五条；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条；《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条、第十条；《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告谢志安在本判决生效后十日内一次性赔偿原告阳耀平414.55元；
二、被告谢发超在本判决生效后十日内一次性赔偿原告阳耀平86133.95元；
三、驳回原告阳耀平其他诉讼请求。
如未在本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1137元，由被告谢志安承担307元，被告谢发超承担716元，原告阳耀平承担114元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。同时，按照国务院《诉讼费用交纳办法》的规定交纳上诉案件受理费。递交上诉状并收到本院预交上诉费用通知书后应当及时预交上诉案件受理费。未在本院预交上诉费通知书指定的期限内预交上诉案件受理费又未提出缓交、减交、免交申请的，按自动撤回上诉处理。
当事人应自觉履行生效法律文书所确定的全部义务，一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行。申请强制执行的期限为两年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
审 判 长 周 勇
人民陪审员 唐清先
人民陪审员 唐维礼
二〇一六年二月十九日
书 记 员 吴高杰