湖北省武汉市中级人民法院
执 行 裁 定 书
（2015）鄂武汉中执复字第00080号
申请复议人（案外人）河南省ＸＸ建设发展有限公司，住所地河南省郑州市郑东新区众旺路19号B幢10层1001号房。
法定代表人张磊，该公司总经理。
申请执行人鲁爱红，女，1980年10�29日出生。
被执行人姚鹏飞，男，1971年8月25日出生。
申请复议人河南省ＸＸ建设发展有限公司（下称ＸＸ公司）不服武汉市洪山区人民法院（下称洪山区法院）（2015）鄂洪山法执异字第00043号执行裁定书，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。
洪山区法院认为，被执行人姚鹏飞已于2015年1月21日与建设单位河南怡和置业有限公司（下称怡和公司）完成承包项目的交付手续，工程全部完工。2015年1月27日怡和公司将工程尾款965629元支付至ＸＸ公司名下账户，但ＸＸ公司未依约将该款转付给姚鹏飞，故认定该965629元是姚鹏飞在ＸＸ公司“尚未支取的收入”，ＸＸ公司应协助法院扣留、提取。针对异议内容，ＸＸ公司未提交相应证据材料予以证实；法院按ＸＸ公司提供的联系地址通知听证，ＸＸ公司亦拒绝�证。综上，ＸＸ公司异议理由不能成立。据此，洪山区法院依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条之规定，驳回ＸＸ公司的异议。
申请复议人ＸＸ公司认为：（一）洪山区法院认定姚鹏飞在ＸＸ公司的965629元工程款为“尚未提取的收入”错误。许昌丈地项目是由申请人承建并出资完成，工程款是申请人承建项目所应取得的款项，并非姚鹏飞的个人收入。（二）洪山区法院认定“申请人拒绝听证应承担相应不利法律后果”无事实依据。申请复议人于2015年8月17日17时才收到执行法院的传票，而举行听证的时间是8月17日9时30分。（三）洪山区法院未查明案件涉及的许昌丈地项目上存在多个正在审理的诉讼而径直认定工程款是姚鹏飞的个人收入的行为，严重侵害了各施工人的合法权益。（四）申请人未在2015年1月27日收到怡和公司的任何款项。截止�前，申请复议人共计收到怡和公司工程款13431409元，扣除相关费用及税金后已向姚鹏飞、徐涛等全部支付。（五）洪山区法院在申请复议人已将到帐的款项全部支付完毕后仍认为申请复议人应协助执行的行为无事实和法律依据。据此，ＸＸ公司请求本院撤销洪山区法院（2015）鄂洪山法执异字第00043号执行裁定书。
本院查明，鲁爱红与姚鹏飞民间借贷纠纷一案，洪山区法院于2015年3月2日作出（2014）鄂洪山民三初字第00170号民事调解书，确认姚鹏飞应于2015年3月5日前向鲁爱红偿还借款本金900000元及利息45000元；若姚鹏飞未按上述约定的期限还款，应向鲁爱红支付其他经济损失10000元。调解书发生法律效力后，因姚鹏飞未能履行支付义务，鲁爱红于2015年3月23日向法院申请强制执行，洪山区法院以（2015）鄂洪山法执字第00318号立案执行。执行过程中，洪山区法院于2015年3月25日向ＸＸ公司送达（2015）鄂洪山法执字第00318号执行裁定及协助执行通知书，要求扣留、提取被执行人姚鹏飞在ＸＸ公司的工程款966900元。ＸＸ公司提出执行异议，认为ＸＸ公司没有存留姚鹏飞的任何收入，本案涉及的是工程款，不属于民事诉讼法第二百四十三条所规定的“尚未支取的收入”；许昌丈地项目由ＸＸ公司出资完成，ＸＸ公司对被执行人无债务；该工程尚未验收，未达到合同约定的付款条件；工程款为农民工工资，不宜协助执行。
另查明，2013年1月16日，ＸＸ公司（甲方）与姚鹏飞（乙方）签订一份《河南省ＸＸ建设发展有限公司项目工程内部承包协议书》，约定乙方姚鹏飞全面承包负责许昌县丈地村安置一区工程项目，项目工程所需建设资金及工程垫付款项等由乙方负责筹集，建设单位拨付的项目资金，甲方扣除缴税金和管理费用及该项目甲方担保费用，在确保工人工资及材料款外其余部分由乙方自行安排……为加强项目资金的管理，工程全部价款必须进入甲方指定银行帐户专款专用……乙方承包项目工程施工独立核算、自负盈亏，独立享有、承担本项目工程的债权债务义务……如果出现农民工因工资闹事等突发事件，甲方有权将乙方的工程款代付农民工工资等。据此，姚鹏飞以ＸＸ公司独立承包人的身份承包上述项目工程施工。2015年1月21日，姚鹏飞与怡和公司许昌分公司签订了《2#商住安置楼交钥匙协议》，约定双方按已签订的决算确认书确定数额，扣除工程质保金及已付款项，由怡和公司许昌分公司将剩余所有款项一次性付给姚鹏飞。洪山区法院执行法官已到怡和公司财务处核实确认，怡和公司许昌分公司应姚鹏飞申请于2015年1月27日将“丈地商住工程尾款”965629元支付到ＸＸ公司银行账户。
再查明，2015年8月12日，洪山区法院按照ＸＸ公司在异议审查阶段提供的地址“河南省郑东新区众旺路”邮寄送达听证传票（邮件编号略），通知该公司于2015年8月17日到法院进行听证，邮寄回执显示2015年8月15日9时29分未妥投，原因为“收件人不在指定地址”。
针对申请复议人ＸＸ公司的复议请求及理由，本院评述如下：
一、关于涉案工程款是“尚未提取的收入”还是到期债权的问题。到期债权与收入的最大区别在于数额是否具有确定性。执行到期债权的制度充分运用了债权人代位权原理，虽然到期债权的履行期限届满，但债权实现的条件是否成就、债权数额尚未确定；被执行人收入是指被执行人基于劳务、投资等原因依法所得和依法应得的收入，给付金额具有确定性。本案被执行人姚鹏飞与怡和公司许昌分公司签订了《2#商住�置楼交钥匙协议》，对项目工程款进行书面决算确定数额，怡和公司许昌分公司应姚鹏飞申请将涉案工程款打入ＸＸ公司银行账户。至此，怡和公司许昌分公司经他人之手完成了现实交付，转移了对工程款的直接管领力，涉案工程款经过结算、支付，数额得以确定、物权得以转移，已转化为被执行人姚鹏飞投资项目工程所得收入，只因ＸＸ公司与姚鹏飞之间基于内部协议而成立的占有媒介关系，ＸＸ公司为工程款直接占有人，姚鹏飞为间接占有人。根据民事诉讼法第二百四十三条、《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第36条规定，被执行人未履行法律文书确定的义务，法院有权扣留、提取被执行人收入，被执行人在有关单位的收入尚未支取的，法院应向该单位发出协助执行通知书，由其协助扣留或提取。故洪山区法院以（2015）鄂洪山法执字第00318号执行裁定书和协执要求ＸＸ公司协助执行被执行人姚鹏飞“尚未支取的收入”，符合法律规定。
二、关于ＸＸ公司未参加异议听证的问题。首先，法院邮寄送达民事诉讼文书与法院直接送达具有同等法律效力，当事人起诉或答辩时应当向法院提供自己准确的送达地址。执行异议审查阶段，洪山区法院根据ＸＸ公司提供的地址邮寄送达听证传票，送达过程中因“收件人不在指定地址”导致诉讼文书未能被受送达人及时接收，该送达不能的不利后果理应由ＸＸ公司承担。其次，执行异议案件以书面审查为原则，执行听证并非本案异议审查的必经程序。由于涉案工程款结算、支付等关键事实已经执行法官调查清楚，ＸＸ公司亦在申请异议时陈述请求和事实理由并提交相关证据，洪山区法院可以根据在案事实和相关证据规则直接审查作出认定，ＸＸ公司是否参与听证不影响异议案件审理。故ＸＸ公司此节复议理由缺乏法律依据，本院不予支持。
三、关于ＸＸ公司的其他复议理由。（一）关于许昌丈地项目是由ＸＸ公司承建并出资完成，以及怡和公司未汇款至ＸＸ公司银行帐户的问题。针对被执行人姚鹏飞提供的《河南省ＸＸ建设发展有限公司项目工程内部承包协议书》、《2#商住安置楼交钥匙协议》及怡和公司《支付（报销）申请单》等证据以及洪山区法院执行法官至怡和公司财务处调查所得事实，ＸＸ公司未能提供反证，本院对该笔工程款已由怡和公司支付给姚鹏飞的事实予以确认。（二）关于案件涉及的许昌丈地项目上存在多个正在审理的诉讼的问题。ＸＸ公司未能证明诉讼审理的案件争议标的物与本案执行的标的物有关且需要等待该案件审理完毕才能确定权属，故正在进行的诉讼不能阻却执行。（三）关于ＸＸ公司称已将到帐的款项全部支付完毕的问题，ＸＸ公司未提供证据予以证实。故ＸＸ公司此节复议理由缺乏事实与法律依据，本院不予支持。
四、关于执行异议裁定的法律适用问题。本案ＸＸ公司为执行案件之案外人，不仅对工程款的性质是到期债权还是收入提出异议，还以项目工程由其承建、出资完成并应享工程款所有权为由对工程款权属提出异议，属于案外人基于实体权利主张排除执行异议之情形。根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第八条的规定，法院应当依照民事诉讼法第二百二十七条进行审查。故洪山区法院（2015）鄂洪山法执异字第00043号执行裁定书适用法律错误，应予纠正。
综上，洪山区法院要求ＸＸ公司履行协助执行义务有事实和法律依据；申请复议人ＸＸ公司的复议理由不成立；洪山区法院执行裁定适用法律错误，应予以纠正。依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（五）项之规定，裁定如下：
撤销武汉市洪山区人民法院（2015）鄂洪山法执异字第00043号执行裁定书，发回重新作出裁定。
本裁定送达后立即生效。
审判长 谌 玲
审判员 喻英辉
审判员 张跃松
二〇一六年三月二十三日
书记员 王 珊