广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）深中法劳终字第1407号
上诉人（原审原告）深圳市东部公共交通有限公司。
法定代表人张守军，董事长。
委托代理人杨响坤，广东粤和律师事务所律师。
委托代理人纪金彪，广东粤和律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）程时忠。
委托代理人王冬冬，系程时忠的女儿。
上诉人深圳市东部公共交通有限公司（以下简称为东部公交）因与被上诉人程时忠劳动争议纠纷一案，不服深圳市龙岗区人民法（2014）深龙法劳初字第158号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
上诉人东部公交的上诉请求：1、撤销原审判决；2、改判东部公交无需支付程时忠违法解除劳动关系赔偿金差额人民币32614.33元：3、改判东部公交无需支付程时忠2014年5月至2014年7月20日期间的病假工资人民币5661.17元；4、本案的全部诉讼费用由程时忠承担。
被上诉人程时忠的答辩意见：1、东部公交在医疗期内解除劳动合同，是违法解除劳动合同，应支付赔偿金差额32614元。2、东部公交应支付2014年5月1日至2014年7月20日的病假工资5621元。3、本案的全部诉讼费用应由东部公交承担。
本院经二审查明，原审查明的事实清楚，本院予以确认。
本院认为，东部公交与程时忠之间的劳动关系合法有效，应受我国劳动法律法规的保护和约束。本案二审主要争议焦点为：1、东部公交应否支付程时忠违法终止劳动关系赔偿金；2、东部公交应否支付程时忠2014年5月至7月20日的病假工资。对于其他双方无争议的原审认定和处理本院予以确认.对于上述争议焦点，本院分析认定如下：
关于东部公交应否支付程时忠违法终止劳动关系赔偿金问题。对此争议焦点，东部公交上诉主张：1、一审法院以东部公交知悉程时忠的伤情就该主动给予医疗期，明显忽视了请休病假权属于民事请求权这一特性。员工有请休病假并享受医疗期的权利，但该权利的行使需要通过明确表示，在双方原劳动合同存续期间，程时忠从未向东部公交请休过假，东部公交对其伤情毫不知情。2、劳动合同关系在本质上属于合同法律关系，在不违背法律法规的前提下，劳资双方对合同的履行可达成自主约定，此约定对双方均有约束力。东部公交与程时忠于2014年7月2日协商一致解除劳动合同之时，程时忠以其明示行为自愿放弃剩余的十多天医疗期。原审认定双方的劳动关系应当顺延至程时忠医疗期终结之日，有违意思自治原则，一审法院据此推定双方的劳动关系应当顺延至2014年7月20日没有事实依据。而且，根据相关法律规定，用人单位在员工医疗期内可以协商一致解除劳动合同，并支付经济补偿金。东部公交不存在违法解除劳动合同的情形。3、程时忠从未请休病假，其不符合享受医疗期病假工资的条件。程时忠抗辩主张，曾多次去公司，但公司不予理睬，并告知劳动合同已经解除已不再是公司员工。《约谈记录表》并非原始谈话记录，在约谈时其仅同意东部公交提出的代缴社会保险的方案，而非同意终止劳动关系。本院认为，综合分析本案有效证据，东部公交构成违法终止劳动合同。具体理由有：1、根据《约谈记录表》无法确认程时忠在被约谈时同意在合同期满时与东部公交终止劳动关系。根据《劳动合同法》第四十五条的规定，劳动者患病或者非因公负伤，在规定的医疗期内用人单位不得终止劳动合同。东部公交明知程时忠受伤事实仍约谈提出若未被认定为工伤则从双方劳动合同期满时终止劳动关系，该约谈方案与法律规定不符。再且，从《约谈记录表》看，程时忠亦未明确表示同意若未被认定工伤时劳动关系从合同期满时终止，其当时还要求用人单位给予其手术治疗肾结石的医疗期。2、程时忠于2014年7月2日签收终止劳动合同通知书的行为并不能推断出其同意终止劳动关系。《终止劳动合同通知书》系东部公交单方出具，程时忠的签名仅表示其签收了该份通知，并不能据此断定其认可公司终止劳动合同行为。3、程时忠在东部公交工作满六年不满十年，可以依法享有六个月的医疗期。依据本案现有证据材料显示，程时忠最后一次就医的时间是2014年7月6日，就医地点为深圳慈海医院，该院出具的《疾病诊断证明书》诊断意见为“休息2周”。东部公交在程时忠法定医疗期内且尚需治疗期间即2014年7月2日向程时忠送达终止劳动合同通知书亦属违法终止。由此，东部公交上诉主张其与程时忠属于协商终止劳动关系，而非违法终止劳动关系的理由不能成立，本院不予认可，东部公交依法应向程时忠支付违法终止劳动关系赔偿金。原审关于赔偿金差额的核计并无不当，本院予以维持。
关于东部公交应否支付程时忠2014年5月至2014年7月20日的病假工资问题。此争议焦点涉及以下三个问题：一是东部公交与程时忠劳动关系何时终止。东部公交于2014年7月2日向程时忠送达《终止劳动合同通知书》，东部公交在上诉状中主张其与程时忠的劳动合同顺延至终止劳动合同通知书签收之日即2014年7月2日，据此，本院认定双方劳动关系终止之日为2014年7月2日。二是东部公交应否支付程时忠2014年5月至2014年7月2日期间的病假工资。程时忠在上述期间虽未向东部公交申请病假，但根据《约谈记录表》，程时忠主张其多次去公司遭拒具有高度盖然性，在此情况下，再严苛要求程时忠办理请休病假于情、于法不合。原审判定东部公交应向程时忠支付上述期间病假工资并无不妥，本院予以维持。三是东部公交应否支付程时忠2014年7月3日至2014年7月20日期间的病假工资。由于东部公交已于2014年7月2日终止了与程时忠的劳动关系，虽属违法终止，但因程时忠诉请违法终止劳动合同赔偿金，而非要求撤销违法终止劳动合同行为，故东部公交依法仅需承担违法终止劳动合同的法律责任，而无需继续向程时忠支付病假工资，故原审判定东部公交支付此期间的病假工资不妥，本院予以纠正。因此，东部公交应向程时忠支付2014年5月至2014年7月2日期间的病假工资人民币4496.95元【（4763.41－14333÷12）×0.6÷30×63】。
综上，上诉人东部公交的上诉理由部分成立，本院予以部分支持。原审部分事实认定错误，适用法律不当，本院予以纠正。本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十五条、第四十八条、第八十七条，《深圳市员工工资支付条例》第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销深圳市龙岗区人民法（2014）深龙法劳初字第158号民事判决第一项；
二、维持深圳市龙岗区人民法（2014）深龙法劳初字第158号民事判决第二项；
三、变更深圳市龙岗区人民法（2014）深龙法劳初字第158号民事判决第三项为：上诉人深圳市东部公共交通有限公司于本判决生效后五日内支付被上诉人程时忠2014年5月至2014年7月2日期间的病假工资人民币4496.95元；
四、驳回上诉人深圳市东部公共交通有限公司其他上诉请求。
如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审、二审案件受理费人民币15元，由上诉人深圳市东部公共交通有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 罗 映 清
代理审判员 尹 伊
代理审判员 徐 玉 婵
二〇一五年四月二十日
书 记 员 邓理哲（兼）
附法律条文：
《中华人民共和国劳动合同法》
第四十五条劳动合同期满，有本法第四十二条规定情形之一的，劳动合同应当续延至相应的情形消失时终止。但是，本法第四十二条第二项规定丧失或者部分丧失劳动能力劳动者的劳动合同的终止，按照国家有关工伤保险的规定执行。
第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。
第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
《深圳市员工工资支付条例》
第二十三条员工患病或者非因工负伤停止工作进行医疗，在国家规定的医疗期内的，用人单位应当按照不低于本人正常工作时间工资的百分之六十支付员工病伤假期工资，但不得低于最低工资的百分之八十。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；