河南省南阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫13民终4167号
上诉人(原审原告):河南陆德筑机股份有限公司。住所地：南阳市宛城区溧河乡新能源产业集聚区纬十路。
法定代表人:张航，任董事长。
委托诉讼代理人：王萌，河南大为律师事务所律师。
被上诉人(原审被告):郭向学，男，1971年9月26日出生，汉族，住南阳市卧龙区。
委托诉讼代理人：齐成义，男，汉族，生于1951年9月25日，住卧龙区。
委托诉讼代理人：潘玉增，系河南新律律师事务所律师。
上诉人河南陆德筑机股份有限公司（以下简称陆德筑机公司）与被上诉人郭向学为劳动争议纠纷一案，陆德筑机公司不服南阳市宛城区人民法院（2017）豫1302民初1333号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年8月17日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，上诉人陆德筑机公司的委托诉讼代理人王萌，被上诉人郭向学的委托诉讼代理人潘玉增、齐成义到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
陆德筑机公司上诉请求：请求二审撤销原判，改判上诉人不承担责任或将本案发回重审。其具体事实和理由如下：一、原审法院要求上诉人支付郭向学工资33132.80元没有事实和法律依据。二、原审法院计算郭向学经济补偿金的标准错误。三、郭向学要求上诉人返还其代缴社会保险金4532.92元不应得到支持。
郭向学辩称，一、一审在上诉人未举证的情况下，郭向学出示欠发工资前2015年4月至2016年5月12个月的工资条来证明月平均工资，合情合理合法。二、原审法院以月平均工资4141.6元计算经济补偿金是正确的。三、原审法院判决上诉人返还郭向学代缴的4532.92元社会养老金正确。四、原则上同意二审法院维持原判，驳回上诉人的诉讼请求，如改判，请二审法院考虑郭向学年休假工资报酬的31107.2元。
陆德筑机公司的一审诉讼请求：请求法院依法确认陆德筑机公司与郭向学之间的劳动关系未解除，并驳回郭向学对公司的全部仲裁请求。
一审法院认定事实，陆德筑机公司与郭向学于2004年3月6日签订临时用工合同，至陆德筑机公司起诉之日，双方共签订5份劳动合同，其中最后一份劳动合同的起止日期为2012年11月1日至2031年12月31日。2006年，郭向学代陆德筑机公司缴纳单位应缴养老保险费4532.92元。陆德筑机公司向郭向学发放工资至2016年4月份。陆德筑机公司为郭向学缴纳养老保险至2016年3月份。郭向学自2015年4月至2016年4月，月均工资4141.6元。
2017年郭向学向南阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2017年1月26日，南阳市劳动人事争议仲裁委员会作出宛劳仲案字[2017]13号仲裁裁决书，裁决：“一、裁决申请人郭向学与被申请人河南陆德筑机股份有限公司之间劳动关系于2016年12月26日解除。二、本裁决书生效后十五日内被申请人支付申请人拖欠工资33132.8元。三、本裁决书生效后十五日内被申请人支付申请人经济补偿金49206元。四、本裁决书生效后十五日内被申请人返还申请人代缴的养老保险金单位应承担部分4532.92元。五、驳回申请人的其他仲裁申请请求”。陆德筑机公司不服，诉至法院。
一审法院认为：1、郭向学向劳动仲裁机构申请与陆德筑机公司解除劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定：“用人单位有以下情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的”的规定，本案陆德筑机公司自2015年5月后一直未向郭向学发放工资，符合解除劳动关系的规定，故对陆德筑机公司的诉讼请求，不予支持。2、对郭向学请求陆德筑机公司支付拖欠工资并加付赔偿金的请求，根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条的规定：“工资应当以货币形式按月支付劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资”、第八十五条的规定“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班工资或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之百以下的标准向劳动者加付赔偿金；（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；（四）解除或者终止劳动合同，未按照本法规定向劳动者支付经济补偿的。本案中，陆德筑机公司自2016年5月起一直未向郭向学发放工资至郭向学申请劳动仲裁时共计8个月，根据郭向学提供的工资条显示，郭向学月平均工资为4141.6元，故陆德筑机公司应当支付郭向学工资合计33132.8元。郭向学请求支付赔偿金，因郭向学未提供存在由劳动行政部门责令限期改正而拒不改正的证据，故对该项请求不予支持。3、对郭向学请求支付年休假工资报酬并加付赔偿金的请求，郭向学未提供证据证明其年休假未休，故不予支持。4、对郭向学请求支付失业待遇的请求，因陆德筑机公司已为郭向学办理失业保险，应当由社会保险经办机构按规定向郭向学发放失业保险金，故对郭向学的请求，不予支持。5、对郭向学请求支付经济补偿金的请求，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，“有下列情形之一的，用人单位应当支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条的规定依法解除劳动合同的……”和第四十七条的规定：“经济补偿按劳动者在本单位的工作年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年”的规定，陆德筑机公司应当支付12个月的经济补偿金49699.2元，郭向学请求49206元，予以支持。6、对郭向学请求支付班组奖金的请求，双方在劳动合同中未明确约定，且郭向学未提供证据证实陆德筑机公司应当发放班组奖金，故对郭向学请求该项请求，不予支持。7、对郭向学请求陆德筑机公司支付代缴养老保险金4532.92元，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十一条、第十二条的规定，系陆德筑机公司应当承担的部分，应当返还，故对郭向学的该项请求，予以支持。8、对郭向学请求补交社会保险的请求，属行政管理的范畴，郭向学应向社保管理部门解决，故对该项请求，不予支持。综上，南阳市劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决书是正确的，陆德筑机公司的诉请应依法予以驳回。依照《中华人民共和国劳动法》第三十二条、第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十五条、《社会保险法》第十条、第十一条、第十二条之规定，判决如下：驳回河南陆德筑机股份有限公司的诉讼请求。案件受理费10元，由河南陆德筑机股份有限公司负担。
二审中，陆德筑机公司提交了如下证据：1、陆德筑机公司考勤管理制度；2、考勤统计表；3、郭向学上下班时间表；主要证明郭向学出勤情况及工资、经济补偿金计算标准。对此证据，郭向学的代理人质证意见为：考勤管理制度未经职工代表大会通过并告知劳动者。证据2、3是上诉人自已制作的，不能证明其真实性。
二审查明的事实同一审相同。
本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有以下情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的……”，本案中，陆德筑机公司自2015年5月后在郭向学出勤上班的情况下，一直未向郭向学发放工资，郭向学要求与陆德筑机公司解除劳动关系符合上述规定，双方的劳动关系应予解除，陆德筑机公司认为双方劳动关系未解除的上诉理由不能成立。陆德筑机公司自2016年5月在郭向学出勤上班的情况下，一直未向郭向学发放工资共计8个月，而陆德筑机公司向郭向学发放工资的工资条显示，郭向学2015年4月至2016年5月月平均工资为4141.6元，劳动合同法规定：工资应当以货币形式按月支付劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资，故一审法院判决陆德筑机公司支付郭向学8个月工资合计33132.8元正确。
《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，“有下列情形之一的，用人单位应当支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条的规定依法解除劳动合同的……”，第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位的工作年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年”。根据上述法律规定，陆德筑机公司应当支付郭向学12个月的经济补偿金49699.2元。对郭向学请求陆德筑机公司支付代缴养老保险金4532.92元，系陆德筑机公司应当承担的部分，陆德筑机公司也应当返还。
综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，陆德筑机公司的上诉理由均不能成立，应予驳回。原审认为南阳市劳动人事争议仲裁委员会作出宛劳仲案字[2017]13号仲裁裁决书合理、合法，予以确认，应对仲裁裁决确认的内容在判决主文中予以表述，但判决主文表述不当，应予纠正。依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销宛城区人民法院（2017）豫1302民初1333号民事判决；
二、郭向学与河南陆德筑机股份有限公司之间劳动关系于2016年12月26日解除；
三、本判决书生效后十五日内河南陆德筑机股份有限公司支付郭向学拖欠工资33132.8元；
四、本判决书生效后十五日内河南陆德筑机股份有限公司支付郭向学经济补偿金49206元；
五、本判决书生效后十五日内河南陆德筑机股份有限公司返还郭向学代缴的养老保险金单位应承担部分4532.92元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费共计20元，由河南陆德筑机股份有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘洪海
审 判 员 李郧钦
代理审判员 李晓霞
二〇一七年九月二十日
书 记 员 赵 杰