广东省珠海市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）粤04刑终126号
原公诉机关广东省珠海市香洲区人民检察院。
上诉人（原审被告人）谢荣全，男，1979年9月21日出生，汉族，初中文化，户籍地北京市顺义区，因犯盗窃罪于2005年9月10日被北京市顺义区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元，2006年3月28日刑满释放。因本案于2017年6月2日被羁押，同年7月5日被逮捕，现羁押于珠海市第一看守所。
广东省珠海市香洲区人民法院审理广东省珠海市香洲区人民检察院以珠香检公诉刑诉〔2017〕1590号起诉书、珠香检公诉刑变诉〔2017〕5号变更起诉决定书指控被告人谢荣全犯盗窃罪、抢劫罪一案，于2018年1月23日作出（2017）粤0402刑初1518号刑事判决。原审被告人谢荣全不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉材料，讯问上诉人谢荣全，认为事实清楚，决定以不开庭的方式进行审理。现已审理终结。
原判决认定：
一、抢劫罪
2017年5月27日凌晨，被告人谢荣全采用爬窗户入户的方法进入珠海市香洲区某小区。进入该房后，被躺在床上的被害人赵某发现。被告人谢荣全遂用手抓住被害人赵某的肩膀，并质问被害人赵某钱在哪里。被害人赵某回答说钱都在银行卡内，接着被害人赵某乘其不备跑出410房报警。随后，被告人谢荣全逃离现场。
上述事实，有经原审庭审举证、质证的被告人谢荣全的供述、被害人赵某的陈述、现场照片、书证珠海市第二人民医院门诊病历等证据予以证实。
二、盗窃罪
1.2017年4月26日，被告人谢荣全采用爬窗入户的方法进入珠海市香洲区某小区，盗走被害人魏某人民币2000元以及苹果平板电脑一台。
2.2017年5月2日晚，被告人谢荣全采用爬窗入户的方法进入珠海市香洲区某小区，盗得被害人陈某DELL笔记本电脑一台（经鉴定价值人民币3250元）和一台无牌直板手机（上述物品已发还被害人陈某）。
3.2017年5月21日，被告人谢荣全采用爬窗入户的方法进入珠海市香洲区某小区，盗得被害人裴某ipadmini4平板电脑一台（经鉴定价值人民币2675元）等物品。
4.2017年5月21日，被告人谢荣全采用爬窗入户的方法进入珠海市香洲区某小区，盗走被害人唐某现金若干。
2017年6月2日8时许，民警在珠海市香洲区南屏镇xx街xx房将被告人谢荣全抓获，当场缴获DELL牌银色笔记本电脑一台、无牌直板手机一部。
上述事实，被告人谢荣全在原审开庭审理过程中亦无异议，且有经原审庭审举证、质证的被害人陈某、魏某、唐某、裴某的陈述，搜查证，搜查笔录，扣押决定书，扣押清单，发还物品、文件清单，接受证据材料清单，现场检测报告书，现场勘验笔录，提取痕迹，物证登记表，现场平面示意图，抓获经过，情况说明，户籍信息，刑事判决书，刑满释放证明书，接受证据清单，病历，白色手套一双，门禁卡一张，现场照片，监控视频截图及审讯录像，光盘一张，法医学人体损伤程度鉴定书，价格认定标的明细表，价格认定结论书，鉴定意见通知书等证据予以证实。
根据上述事实和证据，原审法院认为，被告人谢荣全以非法占有为目的，多次入户窃取他人财物，数额较大，且在其中一宗被发现后，当场使用胁迫方法，劫取他人财物，其行为已触犯刑律，构成抢劫罪、盗窃罪。被告人谢荣全归案后如实供述了盗窃罪部分的犯罪事实，认罪态度较好，对盗窃罪部分依法可以从轻处罚。被告人谢荣全已经着手实施抢劫犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，是未遂犯，依法可以减轻处罚。被告人谢荣全犯数罪，依法应当数罪并罚。被告人谢荣全有犯罪前科，应酌情从重处罚。原审法院遂依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百六十四条、第六十九条、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人谢荣全犯抢劫罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币二千元；犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三千元；总和刑期有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币五千元；决定执行有期徒刑七年，并处罚金人民币五千元；二、责令被告人谢荣全退赔被害人魏某人民币2000元，退赔被害人裴某人民币2675元。
上诉人谢荣全提出的上诉理由是：1.原判决认定其犯抢劫罪的事实不清，客观证据不足，案发当日其并未与被害人赵某面对面。2.原判决认定其行为属抢劫罪没有法律依据，且认定抢劫未遂后对其判处五年六个月，量刑明显过重。3.原判决认定其犯盗窃罪部分事实不清，证据不足，其并未盗窃被害人裴某的苹果平板电脑和被害人魏某的人民币2000元。4.其虽多次盗窃，但在侦查阶段其如实供述，认罪悔罪，并有退赃，有法定及酌定减轻、从轻处罚情节，原判决因盗窃罪判处其有期徒刑二年属量刑畸重。上诉人谢荣全请求二审查明事实，依法从轻改判。
经审理查明，原判决认定事实清楚，采信的证据确实、充分，本院予以确认。
关于上诉人谢荣全所提原判决认定其犯抢劫罪事实不清，证据不足的上诉理由，经查：1.上诉人谢荣全在侦查阶段的前两次供述均称其进入珠海市香洲区某小区后与被害人赵某面对面，并且抓住被害人赵某的肩膀问其钱在哪里，被害人赵某说钱在银行卡里。2.被害人赵某的陈述虽然前后内容有出入，但是关于告人谢荣全面对面问其钱在哪里以及其回答钱在卡里的内容与上诉人谢荣全供述的内容相吻合，案发当日被害人赵某向公安机关描述犯罪分子的体型特征也与上诉人谢荣全基本相符。3.珠海市第二人民医院门诊病历等书证上记载的被害人赵某左侧头部有外伤，该外伤情况与被害人赵某关于上诉人谢荣全打了她左脑门两下的陈述对应，佐证了上诉人谢荣全与被害人赵某有面对面的接触。上述证据能够相互印证，足以证实上诉人谢荣全进入xxx房后，面对面质问被害人赵某钱在哪里的事实。上诉人谢荣全辩称并未与被害人赵某面对面与其在侦查阶段的供述相悖，与上述查明事实不符，不予采信。
关于上诉人谢荣全所提原判决认定其犯抢劫罪没有法律依据，且量刑过重的上诉理由，经查，《中华人民共和国刑法》第二百六十三条规定，以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；入户抢劫的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。案发当日凌晨，被害人赵某独自一人在家中睡觉，上诉人谢荣全进入房间后面对面质问被害人赵某钱在哪里的行为，已经足以使被害人赵某产生充分的恐惧而不敢反抗，属以胁迫的方法劫取他人财物，符合抢劫罪的犯罪构成，原判决认定上诉人谢荣全犯抢劫罪正确。上诉人谢荣全入户抢劫，依据上述法律规定，应处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产，原判决对其判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币二千元，已是充分考虑其抢劫的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，并结合其未遂的情节给予减轻处罚，量刑在法定幅度之内且无不当。对于上诉人谢荣全此项上诉理由，不予采纳。
关于上诉人谢荣全所提原判决认定其犯盗窃罪部分事实不清，证据不足的上诉理由，经查，上诉人谢荣全于2017年4月26日进入珠海市香洲区某小区，盗走被害人魏某人民币2000元以及苹果平板电脑一台，以及于2017年5月21日进入珠海市香洲区某小区，盗得被害人裴某ipadmini4平板电脑一台等财务的事实，有被害人谢荣全、裴某的陈述、现场照片、现场勘验笔录、接受证据清单、情况说明、上诉人谢荣全在侦查阶段的供述及其亲自书写的亲笔供词等证据予以证实，且上诉人谢荣全在原审庭审中对上述盗窃犯罪事实亦无异议，上述证据能够相互印证，足以证实上述事实。上诉人谢荣全二审中辩称自己并未实施上述犯罪行为，与其在侦查阶段及原审庭审中的供述相悖，与上述查明事实不符，没有理据，不予采信。
关于上诉人谢荣全所提原判决因盗窃罪判处其有期徒刑二年属量刑畸重的上诉理由，经查，《中华人民共和国刑法》第二百六十四条规定，盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。上诉人谢荣全四次入户盗窃，原判决判处其有期徒刑二年，并处罚金人民币三千元，已是充分考虑其盗窃的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，并结合其归案后如实供述部分盗窃犯罪事实的情节给予从轻处罚，量刑在法定幅度之内且并无不当。对上诉人谢荣全的此项上诉理由不予采纳。
本院认为，原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 谢志刚
审判员 王 丹
审判员 汤薇乔
二〇一八年三月十五日
书记员 郭 毅
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十三条以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产：
（一）入户抢劫的；
（二）在公共交通工具上抢劫的；
（三）抢劫银行或者其他金融机构的；
（四）多次抢劫或者抢劫数额巨大的；
（五）抢劫致人重伤、死亡的；
（六）冒充军警人员抢劫的；
（七）持枪抢劫的；
（八）抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。