贵州省遵义市红花岗区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）黔0302刑初466号
公诉机关遵义市红花岗区人民检察院。
被告人张祥忠，男，1977年10月7日出生，汉族，贵州省瓮安县人，初中文化，无业，户籍所在地贵州省瓮安县，捕前住遵义市红花岗区。2016年10月13日因涉嫌开设赌场罪被遵义市公安局红花岗分局刑事拘留，同年11月18日被依法逮捕。现羁押于遵义市第二看守所。
被告人杨沂，男，1985年8月16日出生，汉族，贵州省遵义市人，初中文化，无业，住遵义市汇川区。2002年1月12日因犯盗窃罪被遵义市红花岗区人民法院判处有期徒刑四年。2006年11月20日因犯抢劫罪被遵义市汇川区人民法院判处有期徒刑五年。2013年4月8日因犯非法拘禁罪被遵义市红花岗区人民法院判处有期徒刑一年零二个月，于2013年10月14日刑满释放。2016年10月13日因涉嫌开设赌场罪被遵义市公安局红花岗分局刑事拘留，同年11月18日被依法逮捕。现羁押于遵义市第二看守所。
辩护人龚大力，贵州诚稳律师事务所律师。
遵义市红花岗区人民检察院以红检公诉刑诉（2017）430号起诉书指控被告人张祥忠、杨沂犯开设赌场罪，于2017年7月11日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。遵义市红花岗区人民检察院指派检察员刘异出庭支持公诉，被告人张祥忠、被告人杨沂及其辩护人龚大力均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
遵义市红花岗区人民检察院指控：2016年9月，被告人张祥忠、杨沂经共谋后，以被告人杨沂出资的8000元为“启动资金”，在遵义市红花岗区白杨洞一路边，提供一用帐篷布围裹后的简易棚及扑克牌等赌博用具，每日供他人在其中以“赌小九”的方式进行赌博，并通过对参赌人员进行抽头的方式从中获利，至2016年10月12日14时许，被民警查获，当场查获蒲某、刘某、吴某等参赌人员及赌博工具扑克牌二副、赌资2000余元。
针对上述指控，公诉机关向本院提交了二被告人的供述和辩解，证人证言，行政处罚决定书等证据，认为二被告人提供赌博场所及用具，供他人进行赌博，并从中营利，二被告人的行为已经构成开设赌场罪，并建议在有期徒刑十个月至一年零六个月幅度内及有期徒刑一年至一年零六个月幅度内分别对被告人张祥忠、杨沂判处刑罚。
被告人张祥忠对起诉书指控的罪名无异议，并表示自愿认罪，对起诉书指控的部分事实提出如下辩解：1、系其向被告人杨沂借款8000元用于赌博，并非被告人杨沂出资8000元作为启动资金，由于被告人杨沂为其还过帐，为感谢被告人杨沂，其将抽头分配给被告人杨沂；2、现场扣押其400元不属实，其身上仅有60多元现金，扣押400元系赌客的赌资。
被告人杨沂对起诉书指控的罪名无异议，并表示自愿认罪，对起诉书指控的部分事实有异议，认为系其借8000元给被告人张祥忠，并非用于入股。
被告人杨沂的辩护人发表如下辩护意见：1、对起诉书指控的罪名无异议；2、本案开设赌场不需要租场地，简易篷已经存在，赌具是纸牌，买纸牌花钱较少，因此8000元应当属于借款；3、被告人杨沂受邀入伙，在共同犯罪中作用较小，系从犯；4、被告人杨沂如实供述、认罪态度较小，可以从轻处罚。
经审理查明，2016年9月，被告人张祥忠、杨沂经共谋后，以被告人杨沂出资的8000元为“启动资金”，在遵义市红花岗区白杨洞一路边，提供一用帐篷布围裹后的简易棚及扑克牌等赌博用具，每日供他人在其中以“赌小九”的方式进行赌博，并通过对参赌人员进行抽头的方式从中获利，扣除饭钱和抽烟花费后，二被告人均分赃款。2016年10月12日14时许，公安民警当场抓获被告人张祥忠、杨沂及参赌人员蒲某、刘某、吴某，查获赌博工具扑克牌二副、赌资1660元及二被告人的抽头盈利款400元。参赌人员蒲某、刘某、吴某因本次赌博均被行政拘留五日。
认定上述事实的证据有：
1、被告人张祥忠的供述。证明2016年9月初，其与杨沂进行商议，由杨沂出资8000元作为启动资金，二人在红花岗区白杨洞一路边搭设简易棚以赌小九的方式招揽赌客赌博。最开始杨沂占有20%的股份，后由于每天抽头不多，其就与杨沂平分抽头。2016年10月12日14时许其经营赌场时被公安机关查获，公安机关当场扣押了其当日抽头400元。其与杨沂经营赌场期间，扣除饭钱和烟钱，每人分得10000元。
2、被告人杨沂的供述。证明2016年9月初，其与张祥忠进行商议，由其出资作为启动资金，二人在红花岗区白杨洞一路边搭设简易棚以赌小九的方式招揽赌客赌博。其先后一共给张祥忠8000元用于开设赌场的启动资金，最开始其占有20%的股份，后由于每天抽头不多，其就与张祥忠平分抽头。其很少到赌场，不参与赌博，主要由张祥忠具体管理，一般都是当天赌博完后就在赌场分钱。其与张祥忠经营赌场期间，每人分得10000元。
3、证人张某、杨某、李某、韩某、蒋某的证言。这些证人分别系附近的店家、保安及赌场内卖烟的烟主。证明二被告人在红花岗区白杨洞一路边搭设简易棚开设赌场，且有一个多月。
4、证人吴某、蒲某、刘某的证言。证明其在赌场内赌博时被公安机关查获，赌场老板系张祥忠和杨沂。
5、现场勘查笔录、现场图及照片。证明赌场位于红花岗区白杨洞一路边。
6、辨认笔录及照片。证明吴某、蒲某、刘某对二被告人进行辨认。
7、检查笔录、证据保全清单。证明公安机关从蒲某处扣押赌资960元，从刘某处扣押赌资500元，从吴某处扣押赌资200元，从张祥忠处扣押违法所得400元和扑克牌两副。
8、行政处罚决定书。证明吴某、蒲某、刘某因参与本次赌博均被行政拘留五日。
9、交款回执。证明扣押的赌资已经上交财政。
10、遵义市红花岗区人民法院（2013）红刑初字第324号刑事判决书。证明被告人杨沂2002年1月12日因犯盗窃罪被遵义市红花岗区人民法院判处有期徒刑四年，2006年11月20日因犯抢劫罪被遵义市汇川区人民法院判处有期徒刑五年，2013年4月8日因犯非法拘禁罪被遵义市红花岗区人民法院判处有期徒刑一年零二个月，于2013年10月14日刑满释放。
11、户籍证明。证明二被告人作案时已经成年。
上述证据，经庭审质证、认证，能客观真实地反映全案事实，并形成证据锁链，本院予以确认。
本院认为，被告人张祥忠、杨沂提供赌博场所及用具，供他人进行赌博，并从中营利，二被告人的行为均已触犯刑律，构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立，应依法追究二被告人的刑事责任。二被告人共同预谋开设赌场，被告人杨沂出资作为启动资金，被告人张祥忠主要管理赌场，二人均分赃款，在共同犯罪中作用相当，均是共同犯罪中的主犯，故本院对被告人杨沂的辩护人关于被告人杨沂系从犯的辩护意见本院不予采纳。被告人杨沂曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当依法从重处罚。鉴于被告人张祥忠、杨沂到案后能如实供述犯罪事实，并自愿认罪，量刑时对其从轻处罚。二被告人及被告人杨沂的辩护人关于8000元系借款不是启动资金的辩解及辩护意见，本院不予采纳，理由如下：一、二被告人对8000元的用途已经如实供述；二、虽然赌场开设成本较低，但开设赌场还具有人和因素，开设需要启动资金凑人头，以带动更多的赌客参与赌博；三、被告人杨沂庭审中陈述与被告人张祥忠只是朋友关系，被告人杨沂没有出资、极少参与赌场管理的情况下分配利润，不符合客观常理。公诉机关对二被告人的量刑建议，不仅符合法律规定，且建议量刑适当，本院予以采纳。据此，为惩治犯罪，维护正常的社会管理秩序，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条、最高人民法院《关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款、第五条、第八条之规定，判决如下：
一、被告人杨沂犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月13日起至2017年11月12日止；罚金限判决生效后一月内缴纳。）
二、被告人张祥忠犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月13日起至2017年9月12日止；罚金限判决生效后一月内缴纳。）
三、从被告人张祥忠处扣押的违法所得400元及扑克牌两幅，予以没收。继续追缴被告人张祥忠违法所得10000元、被告人杨沂违法所得10000元，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向贵州省遵义市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应递交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 秦友灵
人民陪审员 古清琴
人民陪审员 廖常玉
二〇一七年八月七日
书 记 员 欧国娅