山西省晋城市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2014）晋市法刑终字第180号
原公诉机关晋城市城区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）赵XX，男，汉族。
上诉人（原审被告人）姚XX，曾用名姚XA，又名王X，男，汉族，高中文化，中共党员。因涉嫌犯故意伤害罪，于2013年9月13日被晋城市公安局城区分局取保候审。2014年6月16日经晋城市城区人民法院批准逮捕，同日由晋城市公安局城区分局执行逮捕，现羁押于晋城市看守所。
辩护人闫巍巍，山西权康律师事务所律师。
晋城市城区人民法院审理晋城市城区人民检察院指控被告人姚XX犯故意伤害罪一案，于2014年6月18日作出（2014）城刑初字第46号刑事附带民事判决。赵XX、姚XX不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取其他当事人的意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：被告人姚XX所工作的公司（系姚女婿开办）与被害人赵XX开办的公司同在一个院内办公。姚XX与赵XX平素就因相邻关系产生过矛盾。2013年7月17日12时许，赵XX因姚XX公司的汽车挡住其门口，便到姚XX办公室找姚XX理论，赵、姚二人发生争吵，在姚XX办公室闲坐的卫XX（与赵XX、姚XX皆为朋友关系）看赵XX情绪激动，起身劝阻赵XX，此时，被告人姚XX拿起办公桌上的烟灰缸砸向赵XX，烟灰缸被卫XX的胳膊挡了一下，砸到墙上，反弹回的烟灰缸碎片把赵XX的嘴唇砸伤，姚XX的女儿姚XB、妻子文XX听到声音过来后，与卫XX等人把赵XX拉出办公室。赵XX回到其公司拿一把铁镐再次找姚XX，被卫XX、姚XB等人拦住，卫XX夺下赵XX手中的铁镐，12时30分，赵XX报警，不久，派出所民警赶到带走在场人处理纠纷。
当日下午16时30分许，卫XX从派出所回到院内，发现自己的汽车四个轮胎被人放了气，又与赵XX发生争执，继而双方动手打架。经派出所已做治安案件调解处理。
赵XX的伤情经晋城市城区公安司法鉴定中心鉴定：赵XX的上唇损伤构成轻伤；左臂损伤致左尺骨茎突骨折，构成轻伤；赵XX的左手第5远节指骨骨折（非粉碎性），损伤为轻微伤。
公诉机关当庭出示有下列证据证实：
1、被告人姚XX的供述：2013年7月17日11时许，我公司的一辆车挡在了和我一个院子里赵XX家的门口，我就赶紧安排我的人把车开走。这时赵XX刚好从外面回来，看见有车挡在他家门口了，就开口骂我，我没有理他，就安排我的人继续往走开这个车。之后我回到办公室和我的朋友卫XX聊天，这时赵XX就进到了办公室，还是一直骂我，并且到我的办公桌前，指着我的额头，准备要打我，我随手就拿起我办公桌上的烟灰缸砸赵XX，卫XX见状站起来拦，卫用胳膊挡了我的胳膊一下，我手里的烟灰缸砸到离赵XX一米多远的墙上。结果反弹回来的烟灰缸碎片将赵XX的嘴唇弄伤了，他的嘴当时就流血了。我公司的人和卫XX就过来拉开我们了，赵XX就出去了。他刚出去没多长时间，就拿着一个锄头进到我的公司，当时被我们公司的几个人拦住夺下锄头。后来，派出所的人就来了。
2、被害人赵XX的报案材料及陈述：2013年7月17日中午，我从外面回到公司，看到王X（姚XX）的车停在我住的地方门口，影响我停车，另一方面他公司的污水排到我院里，导致我院子泥泞。我看到这种情况，就直接去到王X的办公室与他理论，可能我的态度不是很好，语气较重，王X就开口骂我，我也骂他，他就准备站起来捏住拳头打我，我就跟他说“你动我一下试试”。王X拿起一个玻璃杯向我砸过来，我就往王X跟前走，当时“老卫”（卫XX）就一直在王X的办公室坐着，看到这种情况过来搂住我，不让我和王X打起来。同时王X的妻子以及客户听到声音都进来了，当时五六个人拉着，没人去拉王X，他拿东西朝我砸了（好）两三下，我的嘴唇右边部分弄伤了，估计是王X用玻璃器物砸伤的。王X没有动手打我。我身上共有三处伤：右嘴唇、左手手腕，左手大拇指根。前两处是王X砸我造成的，第三处可能是别人拉架时，不小心扭伤的。
3、证人证言：
（1）证人卫XX证言：当时我在我朋友王X（姚XX）的办公室准备说一些生意上的事。没多久，赵XX也就进来了，进来就骂，说老王你欺负我了，王X没理他，赵XX就走到他桌子跟前，王X说他你差不多就行了，不要太过分了，但赵XX还用手指着王X一直骂。王X站起来说你动我一下试试，赵XX就推了王X一下，王X也推了赵XX一下，王X为了吓唬赵XX，就随手拿起桌上的烟灰缸扔到了办公室的墙上，烟灰缸碎了之后，碎片就砸到了赵XX的嘴上。这时候我就赶紧拉开他们，把赵XX推了出去。没过几分钟赵XX又拿了一把撅头进来，我就从他手中夺下这个撅头，又把他推了出去。
卫XX当庭证言证实基本过程与上述表达一致。与上述不同的是：当时赵XX走到姚XX办公桌前，姚XX在办公桌后，我在他们中间，姚XX与卫XX当时没有肢体接触。姚XX用烟灰缸砸赵XX时，我用手挡了；赵XX又拿撅头进来时，我是硬夺下的。
（2）证人文XX（姚XX妻子）的证言：当时我在饭店给孩子做饭，听到有人在老公的办公室里骂，就进去了，看到地上有烟灰缸碎片，赵XX嘴里流着血在骂，我女儿姚XB和卫XX、还有一些朋友往外推赵XX，然后挡在门前不让赵XX进来，他就走到外面打电话报警，没一会赵XX拿着一个镢头又过来，想进去打我老公，被我们拦下，我抓住赵XX手里的镢头说你打我吧，后来他就把镢头放开了，没一会警察就来了。
（3）证人姚XB（姚XX女儿）的证言：当时我听见父亲办公室里在吵架，就赶紧去看，看见其父亲和赵XX在吵架，赵XX嘴里流血了，地上有一烟灰缸碎片，其就劝赵XX不要吵了，和老卫还有几个人把赵XX拉出办公室了，过了一会，赵XX不知道从哪拿了一个锄头到大厅，当时其妈妈还有老卫还有她自己把赵XX拦住，没让他进办公室。
4、书证：
（1）受案登记表；
（2）治安调解协议书；
（3）调取、移交证据清单；
（4）姚XX办公室照片；
（5）被告人姚XX的户籍信息及照片，证实其个人基本情况；
5、鉴定意见。晋城市公安局城区分局司法鉴定中心出具的（晋市城）公鉴（法临）字（2013）164号鉴定文书鉴定意见证实：（1）赵XX的上唇损伤构成轻伤；（2）左臂损伤致左尺骨茎突骨折，构成轻伤；（3）赵XX的左手第5远节指骨骨折（非粉碎性），损伤为轻微伤。
上述证据经当庭质证，被告人姚XX及其辩护人均无异议。原审认为公诉机关所举证的证据真实可信，证据之间相互印证，能够证明被告人姚XX用烟灰缸砸伤被害人赵XX上唇的事实，予以确认。关于鉴定意见中被害人赵XX的左臂损伤致左尺骨茎突骨折与左手第5远节指骨骨折（非粉碎性）两处伤情，从本案现有证据来看不能证明是被害人姚XX所致。
在本案审理过程中，被害人赵XX举证1、书证一份（照片一张），系派出所对城区纪检委的回复，证明被告人姚XX有犯罪前科；2、照片29张，证明姚XX案发后往赵XX场地里倒污水，具有社会危害性；3、伤残鉴定意见书一份，证明因受伤造成赵XX两个10级伤残，一个9级伤残的事实。
公诉机关对姚XX是否有犯罪前科于2014年5月22日补充举证：1，侯马市公安局于2006年4月19日对被告人姚XX的讯问笔录一份（有效复印件）；2，侯马市公安局（2006）40号撤销案件决定书一份（有效复印件）；3，派出所出具的情况说明一份；证明姚XA（姚XX）曾因涉嫌隐匿会计资料被公安机关调查，后该案因姚XA无主观故意，不构成犯罪，已撤案。被告人姚XX对上述证据无异议，对公诉机关举证的上述证据予以确认。
公诉机关对被害人举证的2、3证据，认为与本案没有关联性。被告人姚XX及其辩护人对被害人举证的2、3证据真实性无异议，认为与本案刑事部分的事实认定无关。
原审认为被害人举证的证据2可证明“流污水问题”是被告人与被害人相邻关系产生矛盾的原因之一；证据3系被害人在提起附带民事赔偿后由原审委托所做鉴定意见，予以认证，但是鉴定意见并未证明被害人的上唇损伤构成伤残。
针对本案刑事附带民事赔偿，被害人赵XX请求医药费3846.30元、住院伙食补助费500元、误工费80000元、护理费7000元、残疾赔偿金89824元、鉴定费1500元、营养费7000元、交通费1300元、整容费10000元（预计）。举证1、医药费（单据9支）共3846.30元；2、出院证：（住院10天每天50元）证明伙食补助费500元；3、病历资料（10页），证明原告的诊断情况和住院情况；4、原告公司营业执照，证明他是本公司的法定代表人，说明误工费的损失情况；5、原告公司增值费、纳税的申报表；6、原告户口本复印件，证明原告是非农业户口；7、伤残鉴定意见书，证明原告左臂损伤致左尺骨茎突骨折与左手第5远节指骨骨折两处伤均构成十级伤残。两项十级伤残晋升一级为九级伤残；8、鉴定费发票，证明鉴定费为1500元；9、交通费（油票2支）1300元。
被告人经质证认为：对医药费的单据认可；对出院证、病历没有异议；营业执照和增值税、纳税申报表没有异议，户口本、鉴定费没有异议；交通费请求法庭酌情认定。
原审认为，被害人所举证真实可信，被告人无异议，予以确认。审理中，原审依法主持双方当事人对民事赔偿进行调解，被害人明确表示不愿调解，未果。
原审认为：被告人姚XX在与被害人赵XX因相邻关系引发争吵后，不能冷静处理，持烟灰缸砸伤赵XX，造成赵XX上唇受伤，构成轻伤。其行为已侵犯了公民的身体健康权，构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人姚XX的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，予以支持。被告人当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚；在本案中，被害人赵XX与被告人姚XX因系相邻关系引发矛盾造成后果，可对被告人姚XX酌情从轻处罚。
被告人姚XX因犯罪行为给被害人赵XX造成经济损失应予赔偿。依照我国《刑事诉讼法》及其相关解释所确定的赔偿范围，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》赔偿标准的相关规定，结合被害人的举证，对被害人赵XX的损失认定为：1，医疗费3846.30元；2，住院伙食补助费500元；3，护理费900元。参照上年度居民服务业22565元／年，计90元／日×10日=900元；4，误工费11049元。参照上年度上年度城镇职工在岗工资44236元／年，计3686元／月；依据赵XX出院医嘱酌定误工期为3个月，计3686元／月×3个月=11049元；5，交通费按原告住院天数酌定为400元；以上共计16695.3元。被害人赵XX所主张的误工费依据是其开办公司营业状况，欲证明的是其公司经营损失，不予支持；赵XX请求的整容费尚未实际发生，待发生后可另行起诉；赵XX所请求的其他赔偿项目不在法律规定的赔偿范围，不予支持。
原审依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条第二款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，判决如下：一、被告人姚XX犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人姚XX的刑期自2014年6月16日起至2015年3月15日止）二、被告人姚XX赔偿附带民事诉讼原告人赵XX16695.3元。于本判决书生效后七日内履行。
赵XX上诉理由：姚XX故意伤害其致两处轻伤、一处轻微伤且致二个十级伤残没有赔偿。
姚XX上诉理由：其行为属于正当防卫。
二审审理查明的事实及证据与一审认定一致。
本院认为，上诉人姚XX在与上诉人赵XX因相邻关系引发争吵后，不能冷静处理，持烟灰缸砸伤赵XX，造成赵XX上唇受伤，构成轻伤，其行为构成故意伤害罪。上诉人姚XX当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚；在本案中，赵XX与姚XX因系相邻关系引发矛盾造成后果，可对被告人姚XX酌情从轻处罚。上诉人姚XX因其犯罪行为给上诉人赵XX造成经济损失，包括医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费应予赔偿。原判认定事实清楚，适用法律正确、量刑适当，审判程序合法。赵XX上诉所提姚XX故意伤害其致两处轻伤、一处轻微伤且致二个十级伤残没有赔偿的理由，因本案证据证明赵XX上唇损伤为姚XX所砸烟灰缸所致，本案证据不能证明赵XX其余两处损伤的致伤原因，同时伤残赔偿金依法不予支持，故所提理由不予采纳。姚XX上诉所提其行为属于正当防卫的理由不正确，不予采纳。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 霍敏翔
审判员 翟春祥
审判员 秦树杰
二〇一四年八月二十日
书记员 郭红霞