福建省建瓯市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）瓯刑初字第93号
公诉机关建瓯市人民检察院。
被告人雷忠玉，女，1982年7月26日出生于福建省建阳市，畲族，小学文化，农民。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2013年8月6日被刑事拘留，同年9月7日被逮捕。现羁押于建瓯市看守所。
辩护人胡芝庭，福建启新律师事务所律师。
被告人毛某某，男，1973年10月24日出生于福建省建瓯市，汉族，小学文化，无业。1996年8月因犯强奸罪被判处有期徒刑三年。现因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2013年8月6日被刑事拘留，同年9月7日被逮捕。现羁押于建瓯市看守所。
建瓯市人民检察院以瓯检公刑诉（2014）45号起诉书指控被告人雷忠玉犯贩卖毒品罪、被告人毛某某犯非法持有毒品罪，于2014年2月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。建瓯市人民检察院指派代理检察员周茂旺出庭支持公诉，被告人雷忠玉及其辩护人胡芝庭，被告人毛某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
建瓯市人民检察院指控：被告人雷忠玉先后于2013年1月底的一天下午、4月底的一天下午、5月底的一天晚上、7月底的一天中午，分别在建瓯市城区西大街“欢乐时光”KTV门口、“小杨”酒家门口、“瓯尚”宾馆里的电梯口旁和“瓯尚”宾馆门口，共四次向吸毒人员黄某某出售冰毒计500元，可计算的数量为0.6克；先后于2013年5月底的一天晚上、6月底的一天晚上、7月底的两天晚上，分别在建瓯市民政局旁、“瓯尚”宾馆门前共四次向吸毒人员雷某某出售毒品计1010元，可计算的数量约为6.5克。
2013年8月5日，被告人雷忠玉、毛某某在建瓯市“瓯尚”宾馆被公安机关民警抓获时，从被告人雷忠玉身上搜出毒品冰毒14.13克，毒品大麻0.28克，从被告人毛某某身上搜出毒品冰毒共计39.97克。
针对上述指控，公诉机关当庭宣读和出示了相关证据。公诉机关认为，被告人雷忠玉违反国家对毒品管制的规定，非法贩卖毒品，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，构成贩卖毒品罪。被告人毛某某违反毒品管制法规，明知是毒品而非法持有，其行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，构成非法持有毒品罪。建议对被告人雷忠玉在七年以上量刑，对被告人毛某某在三年以下量刑。
被告人雷忠玉否认起诉指控的事实，辩称，只有一次是雷某某自己将七八分毒品拿走，放了70元在茶几上，还说欠我230元；被扣押的14.13克冰毒是用于自己吸食的。
辩护人认为，1、起诉书指控被告人雷忠玉贩卖毒品八起的事实不清、证据不足。（1）起诉认定的各起事实均无具体详实的时间、地点，没有对交易现场指认、勘查、图片等证据，部份指控没有毒品交易数量，各起价格不一。客观证据不足。（2）被告人雷忠玉被抓当日，公安机关对其进行长达九个小时的讯问，存在疲劳审讯；本案被告人的供述、证人证言前后不一，不能排除存在侦查诱供的怀疑。对被告人雷忠玉在侦查阶段的供述、证人黄某某、雷某某的证言不应采信。2、起诉书认定的从被告人身上搜出的14.13克冰毒未作含量鉴定，不当，对该毒品被告人主观上没有出售的目的，是属于非法持有毒品的行为。即使被告人雷忠玉对14.13克冰毒有贩卖的故意也仅是为贩卖毒品做准备，属于犯罪预备。综上建议作出对被告人有利的认定和判决。
被告人毛某某对指控的犯罪事实供认不讳。
经审理查明：1、2013年1月底的一天下午，被告人雷忠玉在建瓯市城区西大街“欢乐时光”KTV门口，以人民币100元的价格出售给吸毒人员黄某某重约0.17克的毒品冰毒。
2、2013年4月的一天下午，被告人雷忠玉在建瓯市“瓯尚”宾馆里的电梯口旁，以人民币200元的价格出售给吸毒人员黄某某重约0.43克的毒品冰毒。
3、2013年5月的一天晚上，被告人雷忠玉在建瓯市“小杨”酒家门口，出售给吸毒人员黄某某人民币100元的毒品冰毒。
4、2013年5月底的一天傍晚，被告人雷忠玉在建瓯市城区民政局旁，以人民币260元的价格出售给吸毒人员雷某某重约1.5克的毒品冰毒。
5、2013年6月底的一天傍晚，被告人雷忠玉在建瓯市“瓯尚”宾馆前，以人民币300元的价格出售给吸毒人员雷某某重约2克的毒品冰毒。
6、2013年7月底的一天晚边，被告人雷忠玉在建瓯市“瓯尚”宾馆前，以人民币300元的价格出售给吸毒人员雷某某重约2克的毒品冰毒。吸毒人员雷某某支付给被告人雷忠玉人民币70元，尚欠被告人雷忠玉毒资230元。
7、2013年7月底的一天晚边，被告人雷忠玉在建瓯市“瓯尚”宾馆前，以人民币150元的价格出售给吸毒人员雷某某重约1克的毒品冰毒。
8、2013年7月底的一天中午，被告人雷忠玉在建瓯市“瓯尚”宾馆电梯口出售给吸毒人员黄某某人民币100元的毒品冰毒。
2013年8月5日，被告人雷忠玉、毛某某在建瓯市“瓯尚”宾馆被公安机关传唤到案，当场从被告人雷忠玉身上搜出毒品冰毒14.13克，毒品大麻0.28克，从被告人毛某某身上搜出毒品冰毒共计39.97克。二被告人归案后，经检验，均系吸毒人员。
被告人雷忠玉被传唤到案后，黄某某电话向被告人雷忠玉联系购买冰毒，后被公安机关传唤到案接受调查。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实；本院予以确认。
1、证人黄某某的证言及其辨认笔录证实，其先后于2013年1月底和4月底的一天下午、5月底的一天晚上，7月底的一天中午，分别在建瓯市城区“欢乐时光”KTV门口、“小杨”酒家门口、“瓯尚”宾馆里的电梯口旁共四次向被告人雷忠玉购买冰毒。并证实了起诉认定的购买数量和支付的价款。同时还证实其于2013年8月5日傍晚，电话向被告人雷忠玉联系购买冰毒，后被传唤到案接受调查。
2、证人雷某某的证言及其辨认笔录证实，其先后于2013年6－7月间，分别在建瓯市民政局旁、“瓯尚”宾馆门前共四次向被告人雷忠玉购买冰毒。并证实了起诉认定的购买数量和支付的价款。
3、现场勘查笔录、图、照片证实，被告人雷忠玉、毛某某被查获的地点及现场情况。
4、搜查笔录、扣押清单、毒品上缴收据、对毒品称重照片、物证检验鉴定书证实，2013年8月5日从被告人雷忠玉身上搜出毒品冰毒14.13克，毒品大麻0.28克，从被告人毛某某身上搜出毒品冰毒共计39.97克。
5、现场检测报告证实，被告人雷忠玉、毛某某均有吸食冰毒。
6、刑事判决书证实，被告人毛某某曾因犯强奸罪，于1996年8月被判处有期徒刑三年。
7、归案情况说明证实，被告人雷忠玉、毛某某于2013年8月5日15时许，在建瓯市瓯宁街道“瓯尚”宾馆被传唤到案。并当场从二被告人身上搜出冰毒。
8、户籍证明证实，二被告人的自然身份情况。
9、被告人雷忠玉在侦查阶段的供述证实，其多次分别向黄某某、雷某某贩卖冰毒，其供述与黄某某、雷某某的供述能相互印证。
10、被告人毛某某对持有39.97克冰毒，不持异议。并证明被告人雷忠玉有贩卖毒品行为。
对被告人雷忠玉否认起诉书指控其贩卖冰毒的事实以及辩护人认为指控被告人雷忠玉贩卖毒品八起的事实不清、证据不足的辩解、辩护意见。经查，起诉认定被告人雷忠玉向黄某某、雷某某贩卖毒品的事实，有被告人雷忠玉在侦查阶段的多次供述证明，其在侦查阶段的多次供述与证人黄某某、雷某某的供述能相互印证，且证人黄某某是在被告人雷忠玉被传唤到案后，电话向被告人雷忠玉联系购买冰毒，后被传唤到案接受调查的。因此，被告人雷忠玉关于没有贩卖毒品行为的辩解，显然不能成立。在被告人的供述与证人证言中，毒品交易时间、地点均相互吻合，交易地点客观存在，不能准确陈述交易的具体时日，是属于正常记忆允许范围。有关本案存在诱供嫌疑、疲劳审讯的辩护意见，没有依据。有关毒品含量鉴定问题，《中华人民共和国刑法》第三百五十七条第二款有明确的规定，不以纯度折算。故对被告人及其辩护人关于本案事实方面提出的辩解、辩护意见，均不予采纳。
本院认为，被告人雷忠玉违反国家对毒品管制的规定，非法贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人毛某某违反毒品管制法规，明知是毒品而非法持有，其行为已构成非法持有毒品罪；公诉机关指控罪名成立。被告人雷忠玉多次贩卖毒品，被查获的毒品数量达14.13克，其被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量，依法应当在七年以上量刑并处罚金，但对其被查获的部分，可认定为以贩养吸，从轻处罚。被告人毛某某非法持有毒品，数量达39.97克，依法应当在三年以下量刑并处罚金，被告人毛某某有犯罪前科，应酌情从重处罚。公诉机关的量刑建议，予以采纳。辩护人认为，对被查获的毒品被告人雷忠玉主观上没有出售目的，是属于非法持有毒品行为，即使有出售目的，也属于犯罪预备的辩护意见，与查明的事实不符，也无法律依据，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三、七款、第三百四十八条、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：
被告人雷忠玉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币五千元（已预缴）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年8月6日起至2020年8月5日止。）
被告人毛某某犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年8月6日起至2016年2月5日止。罚金于本判决生效后一个月内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向南平市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 张建华
代理审判员 叶维克
人民陪审员 吴义和
二〇一四年五月十三日
书 记 员 李培眉
附：本案适用的主要法律要文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条……走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
……
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。