上海市宝山区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）宝民一（民）初字第5420号
原告程奎。
委托代理人李光武，上海佳通律师事务所律师。
被告上海颖丽汽车运输有限公司。
法定代表人高丽。
委托代理人高刚。
被告永诚财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人杨桦。
委托代理人于素玲，上海和联律师事务所律师。
委托代理人穆蔷，上海和联律师事务所律师。
原告程奎诉被告上海颖丽汽车运输有限公司（以下简称“颖丽运输公司”）、永诚财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称“保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年7月4日受理，经被告保险公司申请，本院依法委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心对原告的伤残等级进行重新鉴定。后于2014年11月27日由审判员顾华忠适用简易程序公开开庭进行了审理，原告程奎的委托代理人李光武、被告颖丽运输公司的委托代理人高刚、被告保险公司的委托代理人穆蔷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告程奎诉称，2013年5月21日7时30分许，在本市月川路、蕰川路路口处，案外人魏某某驾驶登记在被告颖丽运输公司名下的牌号为沪B4XX**重型罐式货车，与骑驶电动自行车至此的原告程奎发生交通事故，造成原告受伤，电动自行车损坏，经交警部门认定，案外人魏某某负事故的全部责任，原告无责任。因各方协商未成，故原告诉至本院，要求被告方赔偿医疗费人民币（以下币种均为人民币）37，253.21元（含住院期间膳食费360元）、住院伙食补助费490元（20元／天×24.5天）、营养费2，250元（30元／天×75天）、护理费4，050元（1，620元／月×2.5个月）、误工费19，764.37元（5个月）、残疾赔偿金87，702元（43，851元／年×20年×10%）、精神损害抚慰金5，000元、交通费1，000元、物损费1，600元（车辆损失1，100元、衣物损500元）、鉴定费1，800元、律师费5，000元，上述费用要求被告保险公司在保险范围内承担赔偿责任（其中精神损害抚慰金要求在交强险范围内优先受偿），超出保险范围的项目和金额，由被告颖丽运输公司承担赔偿责任。
被告保险公司辩称，对事故发生时间、地点、责任认定没有异议，肇事车辆在本被告处投保了交强险及商业三者险，事发于保险期间内，愿意在保险范围内承担相应的赔偿责任。对于原告主张的具体赔偿项目和金额发表如下意见：1、医疗费，要求扣除住院期间内的膳食费及非医保部分后，同意赔偿医保范围内的与事故有关且有病历印证的费用；2、住院伙食补助费490元，没有异议；3、营养费，认可按30元／天的标准，计算一期60天，二期费用待实际发生后再行处理；4、护理费，认可按40元／天的标准，计算一期60天，二期费用待实际发生后再行处理；5、误工费，认可一期5个月的误工费14，577元，二期费用待实际发生后再行处理；6、残疾赔偿金，对原告提供的临时居住证、个人城镇基本养老保险单、银行对账单的真实性没有异议，因原告提供居住地非农情况的证明系复印件，对真实性不认可，即使该证明系真实的，也证明某某村的非农人口比例达不到城镇地区的标准，另本被告提供月狮村村委会开具的证明，证明原告所居住的地区仍属于农业地区，故残疾赔偿金按农村标准计算；7、精神损害抚慰金5，000元，没有异议；8、交通费，认可300元；9、物损费，车辆修理费1，100元没有异议，衣物损认可200元；10、鉴定费、律师费，该二项费用均不属于保险赔偿范围。另，关于商业三者险的答辩意见，认为超出交强险部分的非医保用药、鉴定费、律师费、诉讼费不属于商业三者险赔偿范围，其余各项均属于商业三者险的赔付范围。
被告颖丽运输公司辩称，对事故发生时间、地点、责任认定没有异议，案外人魏某某系本被告员工，事发时在履行职务行为，对超过保险的部分，愿意承担相应的赔偿责任。对于原告主张的具体赔偿项目和金额发表如下意见：1、医疗费、住院伙食补助费，无异议；2、鉴定费、律师费，由法院依法处理；3、其他项目的辩称意见同被告保险公司的辩称意见一致。有关商业三者险赔偿范围由法院依法处理。另，事发后本被告支付原告38，400元，要求在本案中一并处理。
经审理查明：
一、2013年5月21日7时30分许，在本市月川路、蕰川路路口处，案外人魏某某驾驶登记在被告颖丽运输公司名下的牌号为沪B4XX**重型罐式货车，与骑驶电动自行车至此的原告程奎发生交通事故，造成原告受伤，电动自行车损坏，经交警部门认定，案外人魏某某负事故的全部责任，原告无责任。
二、原告受伤后至有关医院治疗，共发生医疗费用36，893.21元（不含住院期间的膳食费360元）。原告为治疗、鉴定、诉讼等发生一定数额的交通费。事发后，被告颖丽运输公司支付原告现金38，400元，原告表示认可并同意在本案中一并处理。
三、受损的电动自行车经定损，评估损失为1，100元，原告以此为依据进行了修理，支付修理费1，100元。
四、原告伤势经复旦大学上海医学院司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为：程奎构成XXX伤残，遵医嘱择期行内固定取出术，伤后予以休息期5个月、营养期2个月、护理期2个月，后期内固定取出后可予以休息1个月、营养1个月、护理1个月，为此，原告支付鉴定费1，800元。被告保险公司庭前申请重新鉴定，本院依法送检，司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心作出的鉴定意见为：程奎构成XXX伤残，伤后一期治疗休息150日、营养60日、护理60日，今后若行二期治疗，酌情给予以休息30日、营养15日、护理15日，为此，被告保险公司支付重新鉴定费2，760元。
五、被告保险公司为沪B4XX**重型罐式货车承保了交强险和商业三者险，商业三者险的责任限额为500，000元，并约定不计免赔险，本起事故发生在保险期间。
六、原告户籍性质为农业户口，事发前一年居住在上海市宝山区某某村，同时办理了上海市临时居住证；原告在上海某某劳动服务有限公司工作，参保个人城镇基本养老保险，误工期间单位发放了部分工资。
以上事实，有原告提供的道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、保险单、相关病史资料、出院小结、费用清单、医疗费发票、鉴定意见书、鉴定费发票、电动自行车定损单及修理费发票、劳动合同、上海市临时居住证、养老保险缴费证明、个人所得税完税证明、职工收入证明、银行卡对账单、某某村非农人口比例、被告保险公司提供的重新鉴定意见书、重新鉴定费发票、某某村村委会出具的情况说明及当事人的陈述等证据佐证，经庭审质证属实，本院予以认定。
本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。机动车发生交通事故，造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照各自过错的比例分担责任。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同的约定予以赔偿，仍有不足的，由侵权人予以赔偿。
本案中，案外人魏某某驾驶机动车与原告驾驶的电动自行车发生交通事故，造成原告受伤，电动自行车损坏，经交警部门认定，案外人魏某某负事故全部责任，原告无责任，本院对该事故认定书的证明力予以确认，并以此为依据确定本案的民事赔偿责任。综上，由被告保险公司在交强险责任限额内进行赔偿，不足部分，由案外人魏某某的用人单位即被告颖丽运输公司承担赔偿责任。鉴于沪B4XX**重型罐式货车在被告保险公司处投保了商业三者险，故被告保险公司应根据保险合同的约定，对超过交强险责任限额范围的赔偿部分承担相应的赔偿责任。各方对于重新鉴定意见无异议，故本院以重新鉴定意见为参考确定有关原告主张的赔偿费用。
关于商业三者险的赔偿范围。商业三者险的赔偿范围应当根据保险人和被保险人约定的商业保险合同以及有关法律规定加以确定。1、关于医疗费中的非医保和自费部分：被告保险公司主张医疗费中的非医保和自费部分不予赔偿依据不足，本院不予采纳；2、关于律师费：该费用不属于被告保险公司应当赔偿的直接损失范畴，故不属于商业三者险的赔偿范围。3、关于鉴定费：本院认为，根据法律规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。本案中，鉴定费属于为查明和确定被侵权人伤残情况和“三期”期限必然支付的必要的、合理的费用，且《保险条款》未对该费用作出明确的责任免除特别约定，故属于商业三者险的赔偿范围，应由被告保险公司赔偿。
关于原告主张的赔偿项目和数额：
1、医疗费，根据原告提交的病历资料、医疗费收据等材料，扣除住院期间膳食费360元后，确系本次事故的合理支出，支持医疗费用36，893.21元；
2、住院伙食补助费，原告主张490元，被告方均无异议，本院予以确认；
3、营养费，根据原告的伤残情况及重新鉴定意见，本院酌情支持一期60日营养费1，800元，二期费用待发生后由原告再行主张；
4、护理费，根据原告的伤残情况及重新鉴定意见，结合护理依赖程度，本院酌情支持一期60日的护理费2，400元，二期费用待发生后由原告再行主张；
5、误工费，根据原告的伤情及重新鉴定意见，结合原告事发前工资收入情况、误工期间单位发放原告工资情况，本院酌情支持一期150日误工费18，000元，二期费用待发生后由原告再行主张；
6、残疾赔偿金，根据原告提供的证据和被告保险公司提供的证据，原告尚不具备农村居民按城镇居民标准计算残疾赔偿金的条件，结合原告伤情和事发时的年龄，本院酌情支持38，416元；
7、精神损害抚慰金，因本次交通事故造成原告身体一定损害，精神上遭受一定痛苦，应适当给予精神赔偿。综合考虑本案侵害行为发生的原因、损害后果以及当事人的过错程度等因素，本院酌情支持5，000元；
8、交通费，本院酌情支持500元；
9、物损费，本院支持电动自行车修理费1，100元、酌情支持衣物损300元，合计支持物损费1，400元；
10、鉴定费，原告主张1，800元，有鉴定意见书及发票为证，本院予以支持；
11、律师费，根据本案案情，本院酌情支持4，500元；
综上所述，原告损失共计111，199.21元。由被告保险公司在交强险责任限额内赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费三项计10，000元、误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金（5，000元）五项费用计64，316元、物损费1，400元，合计75，716元；由被告保险公司在商业三者险内赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费合计30，983.21元。被告颖丽运输公司赔偿原告律师费4，500元，与其先行支付的38，400元抵扣后，原告应返还被告颖丽运输公司33，900元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第三十四条第一款、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、第二十五条第二款、《中华人民共和国保险法》第十七条、第三十条、第六十四条、第六十六条之规定，判决如下：
一、被告永诚财产保险股份有限公司上海分公司在交强险内赔偿原告程奎医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金、物损费合计75，716元，此款于本判决生效之日起十日内付清；
二、被告永诚财产保险股份有限公司上海分公司在商业三者险内赔偿原告程奎医疗费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费合计30，983.21元，此款于本判决生效之日起十日内付清；
三、被告上海颖丽汽车运输有限公司赔偿原告程奎律师费4，500元，与其先行支付的38，400元抵扣后，原告程奎应返还被告上海颖丽汽车运输有限公司33，900元，此款于本判决生效之日起十日内付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取计1，680元，由被告上海颖丽汽车运输有限公司负担；重新鉴定费2，760元，由被告永诚财产保险股份有限公司上海分公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审判员 顾华忠
二〇一五年一月三十日
书记员 陈 蓉
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
……
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
……
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任；
……
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
……
第二十五条……
人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，当事人请求将承保商业三者险的保险公司列为共同被告的，人民法院应予以准许。
四、《中华人民共和国保险法》
第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。
对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。
第三十条采用保险人提供的格式条款订立的保险合同，保险人与投保人、被保险人或者受益人对合同条款有争议的，应当按照通常理解予以解释。对合同条款有两种以上解释的，人民法院或者仲裁机构应当作出有利于被保险人和受益人的解释。
第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。
第六十六条责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。
五、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。