江苏省东海县人民法院
行 政 判 决 书
（2014）连东行初字第00048号
原告颜某，自由职业者。
委托代理人杨某某，江苏东帝律师事务所律师。
被告东海县人民政府，住所地东海县牛山镇晶都大道北侧行政中心。
法定代表人朱某某，县长。
委托代理人陈某。
委托代理人陈某。
第三人：孙某某，退休。
原告颜某诉被告东海县人民政府、第三人孙某某撤销土地行政登记一案。向本院提起行政诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年8月21日公开开庭审理了本案。原告颜某的委托代理人杨某某，被告东海县人民政府的委托代理人陈某、陈某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
被告东海县人民政府于2013年6月5日向第三人孙某某颁发东国用（2013）第001771号《国有土地使用证》。
原告诉称：原告与第三人原属再婚夫妻，二人无共同的子女。2006年12月，第三人欺骗原告，将争议土地上的房产（徐海中路××号）的所有权人由颜某变更为孙某某，2009年二人调解离婚；2012年，第三人将原告逐出徐海中路××号房产，使原告无处居住，原告只得寄住在姐姐家。2012年10月，原告发现自己的地号为01-35-244的《国有土地使用证》丢失，于是登报声明作废。2014年，原告到东海县土地局查询自己的土地现状，得知自己的地号为01-35-244的土地已被被告变更登记为（2013）第001771号《国有土地使用证》，使用权人变更为第三人孙某某。原告认为，被告将原告的土地变更为第三人的行为没有告知原告，且违反《土地登记办法》等相关法律、法规的规定，因此，原告请求人民法院依法支持原告的诉讼请求。1、依法撤销被告颁发给第三人的东国用（2013）第001771号《国有土地使用证》。2、诉讼费用由被告和第三人承担。
被告辩称：一、答辩人为第三人进行的土地变更登记权属合法，证据充分，适用法律正确。二、答辩人为第三人颁发土地使用证的具体行政行为事实清楚，程序合法。三、原告的诉求缺乏事实依据，理由不充分。综上，请依法维持答辩人作出的具体行政行为。
第三人发表参诉意见：一、我与原告颜某于1996年9月份结婚（重组家庭），2001年之后原告颜某曾多次向我借款累计达拾万元钱，后因原告颜某无能力偿还拾万借款，原告颜某和我协商达成协议将牛山镇徐海中路××号房产抵现金陆万元，并于2006年双方到东海县房产局将房产过户在我个人名下，并在房产过户当天另外打欠条肆万元借款，当事人在欠条上注明保证在叁天内还清（欠条仍在我这里保存），可至今原告也未曾归还欠款。后因我们双方感情破裂于2009年6月19日经东海县人民法院民事调解判决离婚。我与原告无婚生子女纠纷，人民法院在调解书中又将位于东海县牛山镇徐海中路××号房产经双方协议归我个人所有。二、关于土地使用证的领取情况说明：2009年6月19日东海县人民法院民事调解书中将位于东海县牛山镇徐海中路××号房产经双方协议归我个人所有，法院确认我拥有徐海中路××号房屋所有权，但是又特别注明原告颜某自2009年8月18日至2012年8月17日止享有三年居住权，2012年8月17日后，按照人民法院民事调解书的协议，原告颜某仍然不离开我所拥有的房屋，至使我居无定所，在万般无奈之下于2013年1月5日向人民法院申请强制执行将原告颜某搬离牛山镇徐海中路××号房屋。我根据东海县人民法院民事调解书和房屋所有权证及我个人向国土资源局申请变更过户申请书。申请土地使用权过户至我个人名下，因颜某及其母亲到到国土资源局无理吵闹阻止我正常办理土地过户手续。根据《中华人民共和国城市房地产管理法》房地产转让或者变更时，应当向县级以上地方人民政府房产管理部门申请房地变更登记，并凭变更后的房屋所有权证书向同级人民政府土地管理部门申请土地使用权变更登记，经同级人民政府土地管理部门核实，由同级人民政府更换或者更改土地使用权证书。我于2013年6月5日通过合法手续在东海县国土资源领取了国有土地使用证。1、2001年原告将位于徐海中路72-1号的房屋抵价6万元给我，2006年到房产局将房产过户于我名下，当天原告另打欠条四万元借款给我。2009年法院调解离婚，确认将涉案土地上的房屋归我。2、2009年法院确认房屋所有权归我，又注明原告享有三年居住权，三年后向法院申请强制执行将原告驱离房屋，之后到国土局申请办理土地变更登记，2013年6月5日国土局颁发土地证。
被告提供的证据：第一组证据：1、《国有土地使用证》东国用（2002）字第0135244号；2、《房屋所有权证》东房权证牛字第××号；3、《民事调解书》2009东民一初字第1002号。4、约定。第一组证据证明第三人土地权属来源清楚并且合法。第二组证据：5、土地登记申请书；6、关于申办土地使用证的情况说明；7、土地登记户主身份证明书；8、孙某某身份证及户口簿复印件；9、地籍调查表；10、土地登记审批表；11、缴款票据，该组证据证明被告具体行政行为事实清楚，程序合法。第三组证据：12、法律条款，证明土地登记符合法律规定。
原告质证意见：对第一组证据，1、《国有土地使用证》东国用（2002）字第0135244号；2、《房屋所有权证》东房权证牛字第××号；3、《民事调解书》2009东民一初字第1002号；4、约定，对第一组证据真实性无异议，不能证明第三人土地权属来源清楚，并且合法，尽管证据1、2是真实的，证据3也是真实的，但是在原告的土地使用证变更为第三人的土地证之间缺乏联系，证据2、3、4只涉及房屋所有权，并未涉及土地使用权。对第二组证据：5、土地登记申请书，6、关于申办土地使用证的情况说明，7、土地登记户主身份证明书，8、孙某某身份证及户口簿复印件，9、地籍调查表，10、土地登记审批表，11、缴款票据，对以上证据真实性无异议，证据6仅仅根据个人的观点，而没有法律依据。缺乏原告的土地使用证转移为第三人的土地证之间的证据，也没有原土地使用权人即原告的签字，不能证明被告的具体行政行为是合法的。第三组证据：12、法律条款，真实性无异议，《土地登记办法》第七条第（五项），被告举证中并没有法律文书确认土地使用权归第三人，只能证明房屋所有权发生变更，并未涉及土地。本案中第三人持有的原土地权利证书，是其非法获得的，且原告已经在报纸上公告声明作废，作废之后已经将土地证作废的事实告知国土局，被告对第三人土地使用权进行变更缺乏土地使用权发生转移的相关材料，被告的具体行政行为是违法的，违反法定程序。现实中房产转让抵押，而土地使用权没有变更，或土地使用权与房屋所有权不一致的情况是存在的，法律规定是应为的规定，不适用于本案。
第三人没有质证意见。
原告提供的证据：1、原告的土地使用证，证明被告于2002年向原告颁发了地号为0135244的土地使用证。2、第三人的东国用（2013）第001771号《国有土地使用证》，证明被告于2013年6月5日向第三人颁发了地号为0135244的土地使用证。3、2012年10月24日的《连云港日报》公告，证明原告的0135244号土地使用证已经声明作废。
被告质证意见：对1、原告的土地使用证，真实性无异议，合法性有异议，根据法律规定，我局将涉案土地登记变更为第三人，原告所有的土地证不具有合法性，不能证明原告的证明目的。2、第三人的东国用（2013）第001771号《国有土地使用证》，真实性、合法性无异议。3、2012年10月24日的《连云港日报》公告，真实性无异议，不具有合法性和关联性，不能证明其土地证作废的法律效力。
第三人的质证意见是：1、原告的土地使用证，对于该土地证我是通过合法手段获得的，是2006年12月22日我和原告一起到国土局办理土地变更手续时拿到的。2、第三人的东国用（2013）第001771号《国有土地使用证》，没有异议。3、2012年10月24日的《连云港日报》公告，是无效的。
原告的质辩意见是：原代×1、第三人所述，原告的土地使用证2006年就交到国土局，并且有原告本人签字，被告及第三人并未对此进行举证，我方不予认可。2、我方对土地使用证登报声明作废的目的是合法的，第三人取得原告的土地使用证是非法获得的，并非原告亲自交给第三人的，被告根据第三人非法获得的土地证进行土地变更登记是不合法的。
第三人提供的证据：1、2009东民一初字第1002号民事调解书；2、欠条一张，当时房产确认归我，后又经法院调解确认。
原告的质证意见是：1、2009东民一初字第1002号民事调解书，真实性、合法性无异议，与本案无关，调解书并未涉及土地使用权转移的原因等相关证据。2、欠条一张，该证据为复印件，真实性合法性无异议，与本案无关，仅是原告与第三人之间或有存在债务的证据，也可能是房产作为抵押的证据，但是并没有涉及到土地的问题，仅仅涉及到房产抵押，房产抵押不能直接导致房产及土地的转移。
被告的质证意见是：对证据1、2无异议。
原被告及第三人围绕被告变更土地使用权具体行政行为是否合法展开辩论。
原告的辩论观点是：土地使用权属于物权范围，原告对于涉案土地及相关房屋的居住使用权涉及生存权，生存权大于物权，原告对于土地使用权的要求是合理合法的。2、对于公民来说，不违法的行为都是可为的，对于行政机关，具体行政行为必须有法律依据，被告所举证据不能证明其具体行政行为合法，颁发给第三人土地证的依据不充分，缺乏原告及第三人之间土地转移的相关证据材料，其出示的证据仅仅涉及房产，未涉及土地，同时，被告举证中没有土地变更仅仅根据房产变更就可以作出变更登记的法律依据，被告的具体行政行为不合法，应当撤销。3、对于第三人的土地变更登记，应当由原告的现场签字，被告证据中仅有原告在房产局的签字，也仅仅是针对房产，未涉及土地，被告证据不能证明其具体行政行为是合法的，应当撤销。
被告的辩论观点是：第三人单方进行土地登记申请是符合法律规定的，根据《土地登记办法》第二章第七条的规定，第三人属于可以单方申请土地登记的范围之内，不需要原告到场，因此原告认为未到场签订相关土地转移协议存在土地登记上的瑕疵是没有法律依据的。2、房屋所有权已经登记在第三人名下，原告也到场签订约定，因此房屋所有权属于第三人是合法的，按照《城市房地产管理法》第三十二条规定，地随房走，房产转移后土地随之转移，因此我局进行土地变更登记是符合法律规定的，常理上讲，双方的民事调解书包含房和地，所以我局进行土地登记是合理合法的。3、相关土地变更登记程序全部符合法律规定。
第三人的辩论观点是：土地登记合理合法，不应当撤销。
原告代理人发表的第二轮辩论观点是：1、被告作出土地变更所依据的原告的土地证是已经声明作废了的。2、《土地登记办法》第七条第（五）项所说涉及到的是法律文书对土地权利进行了确认的情况下，本案没有涉及到土地的法律文书。3、被告并未举证证明根据房屋所有权变更就可以进行土地使用权变更的法律依据。4、被告作出土地变更的行为是不合法的，该行为也为第三人将原告驱逐出所住房屋增加了理由，导致原告没有住处，精神不正常。被告的具体行政行为缺乏合理性，同时其行为缺乏程序上的正当性。
经庭审质证，本院对以下证据作如下确认：
对原告提供的证1、证2，被告提供的证1、证2、证3、证4、证5、证6、证7、证8、证10、证11、证12，第三人提供的证1、证2、均予以确认。对原告提供的证3，原告于2012年10月24日在连云港日报上刊登的土地使用证遗失声明，不具有法律效力，因其在2006年12月22日即与第三人约定该土地使用证上的房屋归第三人所有，并一起到房产管理局办理房屋产权过户手续，故声明无效，不予确认。
经审理查明：第三人孙某某与原告颜某于1996年9月份结婚（重组家庭），2001年之后原告颜某曾多次向孙某某借款累计达10万元钱，因无力偿还，颜某和孙某某协议将牛山镇徐海中路××号房产抵现金6万元，并于2006年双方到东海县房产局将房产过户在孙某某名下，并在房产过户当天另打4万元借条给孙某某，颜某在欠条上注明保证在叁天内还清，至今未还。2009年6月19日，颜某与孙某某因感情破裂，经东海县人民法院民事调解离婚。（2009）东民一初字第1002号调解书确认位于东海县牛山镇徐海中路××号房产归第三人孙某某所有。但约定原告颜某自2009年8月18日至2012年8月17日止享有三年居住权。2012年10月24日，原告颜某在连云港日报上声明东国用（2002）字第0135244号《国有土地使用证》遗失。2013年1月5日第三人孙某某向本院申请强制执行将原告颜某搬离牛山镇徐海中路××号房屋。第三人孙某某依据本院民事调解书、房屋所有权证及个人申请，向被告东海县国土资源管理局申请将涉案房屋所在土地的使用权过户到自己名下，因原告颜某及其母亲到国土资源局吵闹阻止办理土地过户手续而暂停办理。2013年6月5日，被告东海县国土资源局通过审查，将地号为01-35-244的土地变更登记为（2013）第001771号《国有土地使用证》，将原使用权人颜某变更为孙某某，办理土地使用权证变更手续时，原告颜某没有到场。
另查明，原告颜某持有的东国用（2002）字0135244号国有土地使用证并未遗失。
本院认为：《城市房地产管理法》第三十二条规定“房地产转让、抵押时，房屋的所有权和该房屋占用范围的土地使用权同时转让、抵押”；《中华人民共和国物权法》第一百四十七条规定：“建筑物、构筑物及其附属设施转让、互换、出资或者赠与的，该建筑物、构筑物及其附属设施占用范围内的建设用地使用权一并处分”；《中华人民共和国城镇国有土地使用权出让和转让暂时条例》第二十四条规定“地上建筑物、其他附着物的所有人或者共有人，享有该建筑物、附着物使用范围内的土地使用权。土地使用者转让地上建筑物、其他附着物所有权时，其使用范围内的土地使用权随之转让，但地上建筑物、其他附着物作为动产转让的除外”；上述法条均明确规定地随房走，房地不可分离。本案原告颜某于2006年12月22日与第三人孙某某一起到东海县房产局将涉案房产过户在第三人孙某某名下，按照上述法律规定，其当时转让的当然包括该房产占用范围内的土地使用权。从办理房产过户之日起，原告已经丧失对该房产占用范围内的土地使用权，原告在明知其丧失土地使用权、且原有土地使用证并未遗失的情况下，又故意在2012年的连云港日报上声明涉案土地使用证丢失，是一种不诚信的表现，在法律上是无效的。原告认为本人没有到场就不能办理土地变更登记，理由不能成立。《土地登记办法》第七条规定：“土地登记应当由当事人共同申请，但有下列情形之一的可以单方申请……（五）因人民法院、仲裁机构已经发生法律效力的法律文书而取得的土地权利的登记”。第三人孙某某依据东海县人民法院（2009）东民一初字第1002号民事调解书而合法取得涉案房产所有权，该房产所有权的取得，也是经原告同意并由原告到场协助办理的。房产既已过户，与房产不可分离的土地使用权亦应随之易主。任何人都不能也没有法律依据把房产与其占用范围内的土地及其使用权分离开来，这是自然法则和我国现行法律共同要求的。违背自然法则和现行法律规定的想法和做法当然不能实现，也不受法律支持和保护。被告根据第三人申请、人民法院生效的民事调解书、合法取得的房产所有权证书为第三人办理土地使用权变更登记的行政行为事实清楚，程序合法，故原告申请撤销被告颁发给第三人的土地使用证，并重新向原告颁发土地使用证的理由不能成立，依据《最高人民法院关于执行﹤中华人民共和国行政诉讼法﹥若干问题的解释》第五十六条第（四）项的规定，判决如下：
驳回原告颜某关于撤销被告颁发给第三人孙某某的土地使用证，并重新向原告颁发土地使用证的诉讼请求。
案件受理费50元，由原告颜某负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院，同时向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费50元。连云港市中院开户行：连云港市农行苍梧支行，账号：44×××94，也可到农行东海县支行营业厅交款。
审 判 长 李 健
代理审判员 郭 巍
人民陪审员 马长宜
二〇一四年九月十五日
书 记 员 王信甲
法律条文及上诉须知附录
一、法律条文
《城市房地产管理法》第三十二条规定“房地产转让、抵押时，房屋的所有权和该房屋占用范围的土地使用权同时转让、抵押”
《中华人民共和国物权法》第一百四十七条规定：“建筑物、构筑物及其附属设施转让、互换、出资或者赠与的，该建筑物、构筑物及其附属设施占用范围内的建设用地使用权一并处分”
《中华人民共和国城镇国有土地使用权出让和转让暂时条例》第二十四条规定“地上建筑物、其他附着物的所有人或者共有人，享有该建筑物、附着物使用范围内的土地使用权。土地使用者转让地上建筑物、其他附着物所有权时，其使用范围内的土地使用权随之转让，但地上建筑物、其他附着物作为动产转让的除外”
《土地登记办法》第七条规定：“土地登记应当由当事人共同申请，但有下列情形之一的可以单方申请。（五）因人民法院、仲裁机构已经发生法律效力的法律文书而取得的土地权利的登记”
《最高人民法院关于执行﹤中华人民共和国行政诉讼法﹥若干问题的解释》第五十六条“有下列情形之一的，人民法院应当判决驳回原告的诉讼请求：（一）、起诉被告不作为理由不能成立的；（二）、被诉具体行政行为合法但存在合理性问题的；
（三）、被诉具体行政行为合法，但因法律、政策变化需要变更或者废止的；（四）、其他应当判决驳回诉讼请求的情形。”
二、上诉须知
根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：
当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。
上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。
本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。