河南省三门峡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）三民终字第391号
上诉人（原审被告）卢氏县艺通建筑劳务有限公司。住所地：卢氏县。
法定代表人赵江涛，该公司经理。
委托代理人刘建庄，河南建庄律师事务所律师。代理权限为特别授权。
被上诉人（原审原告）李少青，男。
委托代理人高远，河南恒翔律师事务所律师。代理权限为特别授权。
原审被告三门峡第八建筑安装工程有限公司。住所地：卢氏县。
法定代表人赵江朝，经理。
原审被告范建超，男。
原审被告常军旺，男。
上诉人卢氏县艺通建筑劳务有限公司与被上诉人李少青、原审被告三门峡第八建筑安装工程有限公司、范建超、常军旺提供劳务者受害责任纠纷一案，不服陕县人民法院（2014）陕民初字第88号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，上诉人的委托代理人刘建庄，被上诉人的委托代理人高远到庭参加了诉讼，原审被告三门峡第八建筑安装安装工程有限公司、范建超、常军旺经本院依法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原审法院查明：李少青系提供劳务方，范建超系接受劳务方。2013年7月22日早，李少青在位于陕县张汴乡北营村的陕州地坑院文化旅游区建设项目进行施工作业，李少青在窑洞尚未完全施工完毕情况下，拆除顶窑洞的架子后，窑洞坍塌，李少青受伤和另一施工人员死亡。事故发生后，李少青被送至陕县第一人民医院住院治疗，经诊断原告病情为：“1、左尺桡骨开放性骨折（术后）、2、腰2、4椎压缩性骨折、3、双侧肺挫伤并左侧多发肋骨骨折、4、头皮撕脱伤、5、左上肢皮肤撕脱伤、6、左肩胛骨骨折、7、左手拇指远节指骨折”。李少青就赔偿事宜与被告协商未果，李少青于2014年1月7日，起诉来院。审理中，李少青申请对其伤残及护理依赖情况进行鉴定，本院委托三门峡明珠法医临床司法鉴定所对李少青的伤残等级进行了鉴定，该所于2014年6月5日出具鉴定意见书，鉴定意见书载明：“被鉴定人李少青伤残等级评定为八级伤残。”后李少青撤回了对其护理依赖程度的鉴定，本院予以准许。
另查明：八建公司承包了位于陕县张汴乡北营村的陕州地坑院文化旅游区建设项目。2013年3月25日，八建公司将上述建设工程中建筑劳务发包给艺通公司，双方签订有《劳务分包合同》。2013年5月20日，艺通公司又将其承包的上述工程中的后排、框架、前边砖混、内外装修、粉刷、水电等（全活）等承包给没有相关资质的范建超、常军旺，双方签订有《合同书》，范建超、常军旺在合伙承包后便组织工人进行施工，在本案事故发生前，常军旺退出了与范建超的合伙关系，继续以工人身份进行施工。
又查明：李少青户籍登记在卢氏县文峪乡望家村六组41号，2009年7月至2013年12月间，租住于卢氏县城关镇西大街三街坊173号。八建公司的住所地位于卢氏县产业集聚区滨河路与华夏路交叉口，艺通公司的工商机关登记地为卢氏县县城西关建材市场，但实际办事机构所在地与八建公司的住所地完全相同。
再查明：李少青诉讼请求中未起诉医疗费，李少青庭审后认可受伤后共收到赔付的医疗费38000元、生活费2000元。
原审认为：李少青为范建超提供劳务，在施工期间受伤，范建超作为接受劳务方，在不具备相关资质且安全设施匮乏的情况下组织施工，对造成李少青的伤害依法应承担赔偿责任。艺通公司将工程再次分包给没有资质、不具有安全生产条件的范建超、常军旺，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”之规定，艺通公司作为分包人应就此过错对范建超的赔偿责任依法承担连带赔偿责任，常军旺在事故发生前已经退出与范建超的合伙关系，对提供劳务的施工人员不再具有管理义务，对本案事故发生亦无过错，故不应承担赔偿责任。八建公司与被告艺通公司实际办事机构在同一地址，对艺通公司再次将施工分包给没有相关资质的范建超等应当知道，但八建公司没有尽到监管义务，对受伤与艺通公司存在共同过错，故亦应对范建超的赔偿责任承担连带赔偿责任。李少青作为完全民事行为能力人，在安全措施不足的情况下违规施工，未注意自身安全，对自身造成的伤害亦有一定过错，依法应减轻被告的赔偿责任，根据本案案情，本院酌定减轻的比例为20%。
关于李少青诉请赔偿的范围及数额，原审认为：
1、李少青诉请被告支付拖欠劳动报酬6900元。因本案属侵权纠纷，不属拖欠劳动报酬纠纷，故对该问题，本院不予审理，可另行主张；
2、李少青诉请误工费19258元。误工费标准本院参照2013年度河南省建筑业职工平均工资32746元／年计算为每天89.72元，误工期限根据李少青的住院天数83天和医疗机构陕县第一人民医院出具的诊断证明书所记载的李少青出院后休息3个月，共计算为175天，经计算李少青的误工费为15701元，本院予以支持；
3、李少青诉请护理费40892.8元。护理人数本院参照医疗机构陕县第一人民医院出具的诊断证明书所明确记载的住院期间陪护2人，按2人计算；护理人员李小燕的护理天数参照其工作单位出具因护理其父误工的证明按74天计算，护理费标准按护理人员的平均收入计算为每月8067元；护理人员李亚丽的护理天数参照李少青的住院天数83天计算，护理费标准按护理人员的平均收入计算为每月3401元。综上，经计算护理费为29308.03元；
4、李少青诉请交通费3271元，根据李少青的就医情况确属必然发生之费用，但数额过高，且李少青提供部分票据无法与就医地点、时间、人数、次数相符合，本院酌定支持1500元；
5、李少青诉请住院伙食补助费2490元，参照三门峡市一般国家工作人员省内出差伙食补助30元／天，结合李少青住院83天，经计算为2490元，本院予以支持；
6、李少青诉请营养费3460元，结合李少青的伤情按10元／天，李少青住院83天，计算为830元，本院支持830元；
7、李少青诉请后续治疗费8000元，李少青提供的医疗机构陕县第一人民医院出具的诊断证明书证明系确定必然发生，应予支持；
8、李少青诉请残疾赔偿金134388.18元，本院参照2013年河南省城镇居民人均可支配收入22398.03元标准，按20年计算，李少青户籍虽登记在农村，但长期租住于位于城镇的卢氏县城关镇西大街三街坊173号，故应按城镇居民赔偿标准计算，结合李少青伤残等级乘以30%计算为134388.18元，本院予以支持；
9、李少青诉请的被扶养人生活费17786.38元，李少青之子李震燚出生于2003年8月18日，事故发生时尚不足10岁，应计算8年，参照2013年河南省城镇居民人均消费支出14821.98元，结合李少青伤情及扶养人数2人，计算为17786.38元，本院予以支持。
10、李少青诉请鉴定费700元，有相关正式票据，在卷佐证，本院予以支持。
据此，本院予以支持的原告的各项物质损失为210703.59元，除李少青自行负担20%即42140.72元外，范建超应负担80%即168562.87元。关于李少青诉请的精神抚慰金20000元，李少青构成八级伤残，势必对李少青造成终身痛苦，结合李少青伤情及责任，本院酌定支持12000元。
关于李少青收到的医疗费用、生活费问题，李少青诉讼请求中并未主张，被告也未提起反诉，故本案不予处理，可另行解决。
综上，范建超应赔偿李少青的各项损失共计180562.87元，八建公司、艺通公司应承担连带赔偿责任。判决：一、范建超自本判决生效后十日内支付李少青赔偿款180562.87元，三门峡第八建筑安装工程有限公司、卢氏县艺通建筑劳务有限公司承担连带赔偿责任；二、驳回李少青的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5664元，李少青负担1664元，范建超、三门峡第八建筑安装工程有限公司、卢氏县艺通建筑劳务有限公司连带负担4000元。
宣判后，卢氏县艺通建筑劳务有限公司不服，向本院提起上诉。上诉称：原审判决认定事实不清，证据不足，适用法律错误；1、原审法院参照医疗机构“陕县第一人民医院出具的诊断证明书”为据，诊断证明书内容不应是“护理人数”，而应该为具体的病症诊断，此据不真实有虚假嫌疑；护理人员李小燕的车票，显示其从7月24日回到家到7月28日离开，并未进行实际的护理义务，且其工资每月8067不真实，不应支持此项护理费用；护理人员李亚丽的工资证明不真实，没有劳动合同和其他证明；2、后续治疗费8000元，应实际发生进行索赔；3、原审判决认定被上诉人长期租住于位于卢氏县城关镇西大街坊173号，并未实际法律来说明情况，应按农村居民标准予以赔偿。请求：撤销原审判决，改判上诉人不承担原审判决数额中的100761元的连带责任。
被上诉人李少青辩称：医疗机构出具的诊断证明书能证明被上诉人的病情护理人数为2人；关于李小燕的车票问题，已向原审法院说明情况，其工资在广州并不算多；后期治疗费用是必然发生的；关于按城镇计算，已经提交了相应的证据证实被上诉人长其居住城镇。
原审被告三门峡第八建筑安装工程有限公司、范建超、常军旺均未陈述意见。
二审经审理查明：李少青于2014年6月12日户口由河南省卢氏县文峪迁入河南省新密市岳村镇司家门村上堂沟39号。李小燕在护理被上诉人期间于2013年7月28日至2013年8月2日返回广州，该期间未护理。二审查明的其他事实与原审基本相一致。
本院认为：本案上诉人提出被上诉人李少青的护理费问题。有三门峡市第三人民医院出具的诊断证明，护理人员李小燕、李亚丽的误工证明及工资证明予以证实，但李小燕护理的天数原审计算为74天有误，经查其实际护理天数应为70天，按照其月平均收入8067元，计算为18823元；上诉人认为三门峡市第三人民医院诊断证明书记载的“住院期间留陪护2人”的证明及李小燕、李亚丽的工资证明不真实，但并未提供足以反驳的相反证据证明，其理由不能成立。
关于被上诉人诉请的后续治疗费8000元，根据三门峡市第三人民医院诊断证明书二次手术费必然发生，该费用可以一并主张。
关于被上诉人李少青的残疾赔偿金是否应按照城镇居民标准计算的问题。因李少青20**年以来长期在城镇打工，其主要收入来源于城镇，可视为李少青经常居住地为城镇，故原判决按照城镇居民标准计算残疾赔偿金和被抚养人生活费并无不当。
综上，经计算被上诉人李少青的损失为209627.99元，李少青自行承担20%的责任为41925.60元；范建超应承担167702.39元，加上精神抚慰金12000元，共179702.39元，上诉人应对此承担连带责任。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持河南省陕县人民法院（2014）陕民初字第88号民事判决第（二）项及诉讼费负担部分；
二、变更河南省陕县人民法院（2014）陕民初字第88号民事判决第（一）项为：范建超自本判决生效后十日内支付李少青赔偿款179702.39元，三门峡第八建筑安装工程有限公司、卢氏县艺通建筑劳务有限公司承担连带赔偿责任。
二审案件受理费2316元，由上诉人卢氏县艺通建筑劳务有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 景志贤
审 判 员 李 娟
代理审判员 李 黎
二〇一五年五月七日
书 记 员 郎玉萍