广东省广州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）穗中法民二终字第1656号
上诉人（原审被告、反诉原告）：覃细银，住广西壮族自治区贵港市港北区。
委托代理人：黄海栩，广东中元（中山）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、反诉被告）：广州黄振龙凉茶有限公司。住所地：广东省广州市天河区。
法定代表人：黄富强，职务：董事长。
委托代理人：吴雪梅，系该司职员。
委托代理人：李静瑜，广东法制盛邦律师事务所律师。
上诉人覃细银因与被上诉人广州黄振龙凉茶有限公司（以下简称“黄振龙公司”）买卖合同纠纷一案，不服广东省广州市天河区人民法院（2013）穗天法民二初字第1273号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理本案，现已审理终结。
原审法院经审理查明，2012年1月9日，黄某公司与覃细银共同签订《黄某公司产品销售合同》一份，约定：黄某公司为覃细银提供黄某公司所生产或配制的凉茶系列产品，黄某公司根据覃细银的销售需求发货至覃细银经营的店铺地址；覃细银在合同签订之日向黄某公司缴纳5000元作为履约保证金，如没有拖欠货款或其他违约情形，黄某公司在合同期满后十个工作日内无息退还；合同有效期为2012年2月1日至2014年1月31日；覃细银在每月10日前与黄某公司结算，覃细银在收到黄某公司书面结算通知24小时内对结算金额进行核对，若覃细银在24小时内没有提出异议，视为同意结算金额；覃细银须在结算之日起一日内支付货款给黄某公司；覃细银通�转账、支票、现金方式支付货款给黄某公司；如通过转账方式支付货款，覃细银须将货款付至黄振龙公司在中国工商银行广州市五羊支行开立的3602064719200188307账号；黄某公司若需要变更账号，应提前七日以邮寄或传真的方式书面通知覃细银；覃细银逾期支付货款或其他费用超过三日、拖欠货款超过5000元的，黄某公司有权停止供货并解除合同，并要求覃细银支付违约金5000元；如覃细银违约导致合同解除的，覃细银应当承担黄某公司为实现合同权利而支付的催收费、诉讼费、保全费、公告费、执行费、律师费及相关费用。合同签订当日，覃细银向黄某公司支付履约保证金5000元及预付货款5000元。2012年1月10日，覃细银向黄某公司交付了其店铺在2012年2月1日至2013年1月31日经营期间的广告分摊费15000元。合同签订后，双方开始履行合同，黄某公司向某银交付货物，并由覃�银员工在出仓单上签名确认。2012年9月，黄某公司通知覃细银将货款收款账号变更为赵某开立的个人账号。因覃细银在履行合同中未能按期支付货款，黄某公司于2012年12月7日向某银发出《催款通知书》（附货款明细表）一份，并于2012年12月15日由覃细银聘请的员工董某签收。《催款通知书》要求覃细银付清2012年2月下旬至2012年9月中旬的货款51836.58元。覃细银收到催款函后长期未能支付拖欠货款，黄某公司遂提起本案诉讼。2013年4月12日，黄某公司与广东法制盛邦律师事务所共同签订《委托代理合同》一份，委托该所指派律师参与本案诉讼。2013年7月23日，黄某公司向广东法制盛邦律师事务所支付了律师费4000元。案件庭审中，黄某公司为支持其主张，提交了2012年2月至2012年12月的出仓单，拟证明覃细银的员工董某在此期间签收了其交付的78273.48元货物。案件审理过程中，黄某公司称出仓单的签收人处的签名人均是覃细银聘请的员工董某。庭审中，覃细银称：1.因覃细银未在出仓单签名，故对于黄某公司提交的所有出仓单均不予认可，但覃细银也无法提交合同履行过程中的出仓单；2.覃细银在经营店铺过程中，聘请了董某作为营业员，但其离职，所以无法找到董某，也无法提供董某的签字样本；3.覃细银已经付清所有货款，但未就付货款的时间、金额提供书面证据。庭审中，黄某公司明确同意退还覃细银在2012年1月9日预付的货款5000元，并在诉讼请求中作直接的扣减。
黄某公司向原审法院提起诉讼，请求判令：1.解除黄某公司、覃细银于2012年1月9日签订的《黄某公司产品销售合同》；2.覃细银支付5000元违约金；3.覃细银偿还黄某公司货款51836.58元；4.覃细银赔偿拖欠黄某公司货款利息损失（从2012年10月1日起，按人民银行同期贷�利率计至覃细银实际支付之日，暂计至2013年4月18日为1556元）；5.覃细银赔偿黄某公司律师费4000元；6.覃细银承担本案诉讼费用。
覃细银向原审法院提起反诉，请求判令：1.黄某公司向某银返还履约保证金5000元；预付货款5000元；广告分摊费15000元，上述合计25000元，并且从起诉之日开始至欠款清偿完毕止按中国人民银行公布的同期同类贷款利率计算支付利息；2.黄某公司承担本案全部诉讼费用。
原审法院认为，黄某公司与覃细银之间的买卖合同关系未违反法律、行政法规的强制性规定，依法成立并发生法律效力，双方均应依约行使权利、履行义务。关于覃细银是否拖欠黄某公司货款的问题。第一、根据合同的约定，覃细银在每月10日前与黄某公司结算，覃细银在收到黄某公司书面结算通知24小时内对结算金额进行核对，若覃细银在24小时内没有提�异议，视为同意结算金额，故覃细银应当依约及时与黄某公司核对并确认货款金额，否则应当承担相应的法律后果；第二、黄某公司已于2012年12月7日向某银发出《催款通知书》（附货款明细表）一份，要求覃细银支付货款51836.58元，但覃细银未在约定的时间，也未在合理期间内提出异议，应当视为覃细银认可该催款通知书记载的欠款金额；第三、黄某公司在案件审理中，为进一步证明《催款通知书》的真实性向原审法院提供了出仓单，覃细银虽然否定出仓单的真实性，但未能提交其认为真实的出仓单，更明确表示未能找到董某或其签名作为鉴定样本，故原审法院认可黄某公司提交的出仓单的真实性、合法性及关联性，认定覃细银应当承担举证不能法律后果。综上所述，黄某公司出具的《催款通知书》和出仓单可以相互印证，原审法院认定覃细银尚欠黄某公司2012年2�下旬至2012年9月中旬的货款51836.58元。覃细银有关其未拖欠黄某公司货款的抗辩理由缺乏证据支持，原审法院不予采信。关于黄某公司要求解除《黄某公司产品销售合同》的问题。根据合同的约定，覃细银逾期支付货款的，黄某公司有权要求解除合同，根据查明的事实，覃细银至今尚拖欠部分货款未支付，故现黄某公司要求解除《黄某公司产品销售合同》有理，原审法院依法予以支持。关于黄某公司要求覃细银支付货款51836.58元的问题。第一、承前所述，黄某公司在2012年12月7日向某银发出《催款通知书》，要求进行结算，但覃细银未提出异议，根据合同约定，应认定覃细银同意结算金额；第二、覃细银同意结算金额，但未支付货款，其行为违反了合同的约定，应当依约承担违约责任；第三、根据查明的事实，覃细银在签订合同当日已经预付货款5000元，现覃细银要求退还，而黄某公司明确同意将预付款用于冲抵覃细银拖欠的货款，故原审法院认定将预付款5000元用于冲抵覃细银尚欠的货款，冲抵之后，覃细银尚欠2012年2月下旬至2012年9月中旬的货款46836.58元；综上，现黄某公司请求覃细银支付2012年2月下旬至2012年9月中旬的货款46836.58元有理，原审法院依法予以支持。关于黄某公司要求覃细银支付违约金及逾期付款利息的问题。根据合同约定，覃细银逾期支付货款的，黄某公司有权要求解除合同并要求覃细银支付违约金5000元，现覃细银确实存在逾期支付货款的违约行为，故黄某公司要求覃细银支付违约金5000元有理，原审法院依法予以支持。因合同约定了逾期支付货款的违约金责任，现黄某公司已经要求覃细银支付违约金5000元并得到支持，故黄某公司要求覃细银支付拖欠货款的利息缺乏合同及法律依据，原审法院不予支持，依法予以驳回。关于黄某公司要求覃细银支付律师代理费4000元的问题。根据合同的约定，覃细银违约的，应当向黄某公司支付催收款项导致的律师费损失，现黄某公司为本案诉讼支付了律师费4000元，故黄某公司要求覃细银赔偿律师费损失4000元有理，原审法院依法予以支持。关于覃细银要求黄某公司返还履约保证金的问题。承前所述，黄某公司以覃细银违反合同约定为由，要求解除合同并要求覃细银支付违约金5000元的诉讼请求已经得到了原审法院的支持，故黄某公司应当向某银退还收取的履约保证金5000元，现覃细银反诉请求黄某公司退还履约保证金5000元及其利息（利息自2014年1月16日起计至本判决确定的给付之日止，按中国人民银行公布的同期同类贷款利率计算）有理，原审法院依法予以支持。关于覃细银反诉要求黄某公司返还预付货款5000元及其利息的问题。承前所述�因预付货款5000元已经用于冲抵覃细银尚拖欠黄某公司在2012年2月下旬至2012年9月中旬的货款，故现覃细银要求黄某公司返还预付货款5000元及其利息缺乏证据支持，原审法院不予支持，依法予以驳回。关于覃细银要求退还广告分摊费15000元及其利息的问题。根据查明的事实，黄某公司与覃细银在履行合同过程中，覃细银在2012年1月10日向黄某公司交付了其店铺在2012年2月1日至2013年1月31日经营期间的广告分摊费15000元，该费用的约定及实际履行均为双方的真实意思表示，覃细银在诉讼中才提出异议，要求返还并支付利息缺乏证据支持，原审法院不予支持，依法予以驳回。
综上所述，原审法院遂依照《中华人民共和国合同法》第十条、第九十三条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定作出如下判决：�、解除黄某公司与覃细银签订的《黄某公司产品销售合同》；二、覃细银于判决发生法律效力之日起十日内，向黄某公司支付货款46836.58元；三、覃细银于判决发生法律效力之日起十日内，向黄某公司支付违约金5000元；四、覃细银于判决发生法律效力之日起十日内，向黄某公司赔偿律师费损失4000元；五、黄某公司于判决发生法律效力之日起十日内，向某银返还履约保证金5000元；六、驳回黄某公司的其他诉讼请求；七、驳回覃细银的其他反诉请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。原审案件本诉受理费1140元，由黄某公司负担40元，由覃细银负担1100元；反诉受理费213元，由黄某公司负担50元，由覃细银负担163元。
判后，上诉人覃细银不服上述判�，向本院提起上诉称：一、依照《产品购销合同》的约定，黄某公司在没有收到覃细银支付的货款时，会终止供货。本案纠纷产生时间在2012年2月-9月，但黄某公司在收取2012年10月、11月、12月货款时并未提及此事，违反了合同约定及日常交易习惯。二、覃细银原审期间要求法院调取黄某公司员工肖某妙、赵某的银行账户，但未被采纳。覃细银已经根据黄某公司要求将货款支付给上诉两人。而且，在2012年2月-9月，也存在黄某公司送货人员拿着出仓单要求覃细银支付现金单独不开具收据的问题。由于黄某公司要求覃细银通过银行柜员机无卡汇款方式付款，因此覃细银无法保留汇款凭证，并且黄某公司从来不开具收据。三、黄某公司违规收取加盟费、单方违约造成覃细银租金损失，原审法院没有酌情考虑。由于黄某公司要追究覃细银拖欠的货款，就直接单方停止供货并�行进驻覃细银经营的商铺进行替代经营，造成覃细银方损失，原审法院对该事实没有查明。故上诉请求判令：1.撤销原审判决，改判覃细银无需向黄某公司支付货款、违约金及律师费；2.黄某公司向某银返还履约保证金5000元、预付货款5000元及广告分摊费15000元；3.黄某公司承担诉讼费用。
被上诉人黄某公司答辩称：原审判决正确，请求二审法院予以维持。
经审理，原审法院查明事实正确，本院予以确认。
二审期间，覃细银陈述称：其对黄某公司交付货物的事实予以确认，但因其已经支付过相应款项，故无需再向黄某公司支付涉案货款。
本院认为：本案为买卖合同纠纷。涉案《广州黄某凉茶有限公司产品销售合同》是双方当事人的真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效，本院予以确认。本案二审争议焦点有二：其一，黄某公司2012年2月至9月向某银的送货金额为多少；其二，覃细银是否已经向黄某公司支付上述货款。对此，本院认为：第一，覃细银虽不确认黄某公司提交的2012年2月至9月《出仓单》，但对黄某公司于该期间向其送货的事实并无异议。上述《出仓单》上有覃细银聘请员工董某的签字，且该时段的《出仓单》与黄某公司确认已付款的其他时段《出仓单》形式相同。在覃细银未能提交证据证明涉案《出仓单》上的签名非董某所签，且未能提交其所认可的其他送货凭证的情况下，本院对黄某公司提交的《出仓单》予以确认，以此作为认定双方2012年2月至9月交易货款的依据。第二，覃细银认为其已向黄某公司支付2012年2月至9月货款，应当提交证据予以证明。覃细银认为上述货款由其员工在ATM机上通过无卡存款方式支付，理应提交其存款后的ATM机回单，但�细银未能提交相应证据。因此，覃细银以其已支付涉案款项为由拒付货款，缺乏事实依据，本院对此不予支持。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，本院予以维持。上诉人覃细银的上诉请求和理由均缺乏事实和法律依据，本院依法予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1263元，由上诉人覃细银负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 谭卫东
审 判 员 张朝晖
代理审判员 汤 瑞
二〇一五年十二月八日
书 记 员 林燕贞
蔡静雯