新疆维吾尔自治区
阿克苏地区中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）阿中民一终字第55号
上诉人（原审被告）库车华盛液化气有限责任公司。住所地库车县。
法定代表人曹桐福，该公司董事长。
委托代理人孙涛，该公司员工。
被上诉人（原审原告）马志敬，男，汉族，1972年12月27日出生，安徽省界首市人，无固定职业，住库车县。
委托代理人贾焕英，新疆浩翔律师事务所律师。
委托代理人张爱红，新疆浩翔律师事务所律师。
上诉人库车华盛液化气有限责任公司（以下简称华盛公司）因与被上诉人马志敬确认劳动关系纠纷一案，不服库车县人民法院（2014）库民初字第1334号民事判决，提出上诉。本院于2014年12月30日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行审理。上诉人华盛公司法定代表人曹桐福及其委托代理人孙涛，被上诉人马志敬及其委托代理人贾焕英、张爱红到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审审理查明：2005年，马志敬到沙雅百森液化气公司库车销售分公司从事送气工作，该库车销售分公司于2008年5月22日注销。2011年9月马志敬到华盛公司从事送气工作，华盛公司未与马志敬签订书面劳动合同，亦未为马志敬缴纳社会保险费，2014年3月，华盛公司因公司合并让马志敬离开公司，未向其出具解除劳动关系证明书。马志敬以华盛公司及沙雅百森液化气公司未与其签订书面劳动合同、未缴纳社会保险及收取押金为由，向库车县人事劳动争议仲裁委员会申请仲裁，2014年7月4日，库车县人事劳动争议仲裁委员会作出库劳仲裁字（2014）第40号仲裁裁决书，裁决驳回申请人马志敬的全部诉求。马志敬不服该裁决，遂向原审法院提起诉讼。2011年9月7日，华盛公司成立，法定代表人为曹桐福。庭审中，马志敬陈述其月工资为4000元，证人关某某、刘某某、吴某某证实，2011年马志敬进入华盛公司工作，公司根据工作量的多少，每月月底由公司结算后，以现金方式发放工资。
原审判决认为：华盛公司与劳动者建立劳动关系，应按照劳动合同法的相关规定，与劳动者签订书面劳动合同。关于双方存在事实劳动关系的时间确定：根据马志敬提交的送气证、工作牌、证人证言及华盛公司营业执照显示公司成立时间即2011年9月7日，可以证实双方在2011年9月至2014年3月期间存在事实的劳动关系，对此本院予以确认。对马志敬要求解除劳动关系的请求，华盛公司作为用人单位理应按照国家法律规定，与马志敬建立规范的劳动用工关系，在劳动关系存续期间依法参加社会保险，按时缴纳社会保险费。马志敬以华盛公司未为其交纳社保为由，要求解除双方之间的劳动关系，符合《中华人民共和国劳动法》第三十八条第三款“未依法为劳动者缴纳社保，劳动者可以解除劳动合同”的规定，据此，应当解除双方之间的劳动关系，并由华盛公司向马志敬出具解除劳动合同证明书。关于马志敬要求华盛公司支付违法解除劳动关系经济补偿金的请求，本院认为，作为用人单位单方解除劳动者的劳动合同必须符合法律规定的条件与程序。华盛公司因公司合并单方解除与马志敬的劳动关系，违反了法律的相关规定，系违法解除劳动关系。鉴于华盛公司违法解除劳动关系，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条规定，华盛公司应当按经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。马志敬要求支付违法解除劳动关系经济补偿金的诉讼请求表述错误，应为违法解除劳动关系经济赔偿金。本案中，马志敬主张其月工资为4000元，华盛公司未提交证据证明马志敬的月工资数额，本院依据2013年阿克苏地区职工月平均工资3640元的标准，确定马志敬月工资额为3640元，故华盛公司应向马志敬支付赔偿金为3640元／月×3个月×2倍=21840元。对马志敬要求华盛公司支付未签订书面劳动合同的双倍工资的请求，华盛公司自2011年9月至2014年3月期间未依法与马志敬签订书面劳动合同，依法应向马志敬支付11个月未签订书面劳动合同二倍的工资，本院依法确认为3640元／月×11个月=40040元。马志敬要求交纳社会保险费的请求，依照劳动法第七十二条的规定，作为用人单位，华盛公司负有为劳动者缴纳社会保险费的法定义务，故华盛公司应向马志敬缴纳存在劳动关系期间的社会保险费。马志敬要求退还其押金及保证金的请求，根据马志敬提供的证据，不能证明押金500元及保证金1000元由华盛公司收取，故对此项请求，本院不予支持。华盛公司辩称马志敬与其公司系批发零售关系与事实不符，对其辩解意见本院不予采纳。根据《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第四条、第七条、第十条第一款、第三十八条第三项、第四十六条第（一）项、第四十七条、第四十八条、第八十二条第一款、第八十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、解除马志敬与库车华盛液化气有限责任公司的劳动合同关系，由库车华盛液化气有限责任公司于判决生效后10日内向马志敬出具解除劳动关系证明书；二、由库车华盛液化气有限责任公司于判决生效后10内向马志敬支付违法解除劳动关系赔偿金21840元；三、由库车华盛液化气有限责任公司于判决生效后10日内向马志敬支付未签订书面劳动合同期间的双倍工资40040元；四、由库车华盛液化气有限责任公司于判决生效后10内为马志敬缴纳2011年9月至2014年3月期间的社会保险费，具体缴费数额以社保局核算为准；五、驳回马志敬的其他诉讼请求。案件受理费10元，由库车华盛液化气有限贡任公司承担。
华盛公司不服一审判决，上诉称：原审判决质证、认证错误，导致其认定的案件事实错误。双方当事人之间不存在劳动关系。原审判决机械、僵化地套用《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发（2015）12号）的规定，认定双方之间存在劳动关系，适用法律错误。请求撤销原审判决，改判确认双方之间不存在劳动关系。
马志敬答辩称：原审判决正确，请求予以维持。
二审期间，上诉人华盛公司提交以下证据
1、库车县仲裁委员会仲裁笔录，证明马志敬在仲裁期间认可自华盛公司批发液化气对外销售，其收入来源于批零差价，华盛公司从未向其发放工资的事实。马志敬认为该证据形式不合法，对其证明效力不予认可。
2、库车县仲裁委员会仲裁裁决书，证明仲裁庭查明双方之间属液化气批发零售关系，而非劳动关系。马志敬认为该仲裁裁决并未生效，不能作为证据使用。
3、证人袁某、任某某、王某公证证言，证明双方之间为液化气批发零售关系。马志敬认为是虚假证言，证人未到庭质证，对证人证言的效力不予认可。
4、液化气运输车辆驾驶员张某的证言，证明双方之间为液化气批发零售关系。马志敬认为张某系华盛公司员工，与案件有利害关系，且未到庭质证，对其证明效力不予认可。
5、证人张某、林某某、王某某、袁某、林某某署名证明一份，证明双方之间为液化气批发零售关系。马志敬对该证据的真实性不予认可。
6、华盛公司成立至今的工资表、花名册、工资支付凭证，证明马志敬从未在华盛公司领取工资的事实。马志敬认为工资表中所列人员仅限于华盛公司的管理人员，并非华盛公司全部员工，对该证据的关联性不予认可。
7、林某某、林某某、王某某等人个体工商户营业执照，证明马志敬等人自行办理营业执照、以其个人名义对外进行液化气销售的事实。马志敬对此该证据的真实性无异议，认为与本案之间没有关联性。
8、华盛公司会计陈某某证词一份，证明马志敬与华盛公司之间不存在劳动关系。马志敬认为陈某某系华盛公司会计，与案件有利害关系，且未到庭质证，对该证据的真实性、关联性不予认可。
被上诉人马志敬提交以下证据：
1、仲裁申请书、联名举报书，证明马志敬等人要求华盛公司支付工资报酬的事实。华盛公司认为马志敬提交的复印材料断章取义，马志敬在仲裁期间自认从未在华盛公司领取工资事实，对该证据的证明效力不予认可。
2、华盛公司为林某某缴纳社保费用清单，证明华盛公司为送气工林某某缴纳社保的事实。华盛公司对该证据的真实性无异议，称林某某在华盛公司兼任其他工作，与华盛公司之间存在劳动关系。
本院经审理，对原审判决查明事实予以确认。
本院认为：马志敬与华盛公司之间未签订书面劳动合同，但马志敬自华盛公司成立之初即在该公司从事送气工作，华盛公司亦向马志敬发放送气证、送气员工胸牌等证件，并在相关工作计划及向库车县规划局、工商行政管理局等部门报备资料中均明确认可马志敬的员工身份。《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发（2005）12号）第二条规定，“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的工作证、服务证等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘登记表、报名表等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。本案中，马志敬主张其与华盛公司之间存在事实劳动关系，提交了送气证、送气员工胸牌及其他劳动者的证人证言，上述证据足以证明马志敬主张的案件事实，原审判决认定马志敬与华盛公司之间自2011年9月至2014年3月期间存在事实劳动关系，符合客观事实及法律规定，本院予以确认。作为用人单位，华盛公司理应按照国家法律规定，在劳动关系存续期间依法参加社会保险，按时缴纳社会保险费。马志敬以华盛公司未为其交纳社保为由，要求解除双方之间的劳动关系，符合法律规定，应当予以支持。华盛公司单方解除与马志敬的劳动关系，违反法律的相关规定，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条规定，华盛公司应当按经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。劳动关系存续期间，华盛公司未与马志敬签订书面劳动合同，依法应向马志敬支付11个月未签订书面劳动合同二倍的工资。原审判决就华盛公司应当承担的违法解除劳动关系赔偿金、未签订书面劳动合同期间双倍工资的认定合法有据，本院予以确认。综上，华盛公司的上诉请求无充分事实依据，对其上诉请求本院不予采信。原审判决认定事实、适用法律正确，应当予以维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
案件受理费10元（华盛公司预交），由上诉人华盛公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 孟世敏
审 判 员 田 茵
代理审判员 赵培培
二〇一五年三月二十七日
书 记 员 韩亚昕