福建省龙岩市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）闽08刑终304号
原公诉机关福建省龙岩市新罗区人民检察院。
上诉人（原审被告人）邱某甲，男，1952年10月27日出生于龙岩市新罗区，汉族，小学文化，农民，住龙岩市新罗区。因本案于2016年4月17日被刑事拘留，4月29日被逮捕。现羁押于龙岩市看守所。
辩护人葛凯，福建岩风律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人邱某乙，男，汉族，农民，1953年6月25日出生，住龙岩市新罗区。系本案被害人。
委托代理人吴庆森、沈萍，福建信厚律师事务所律师。
福建省龙岩市新罗区人民法院审理福建省龙岩市新罗区人民检察院指控原审被告人邱某甲犯故意伤害罪暨原审附带民事诉讼原告人邱某乙提起附带民事诉讼一案，于2016年8月22日做出（2016）闽0802刑初528号刑事附带民事判决。原审被告人邱某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取了辩护人及代理人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2016年2月25日8时许，被告人邱某甲在龙岩市新罗区西陂镇排头村西湖路因房屋搭盖防水棚一事与被害人邱某乙发生纠纷，后引发打架，期间，被告人邱某甲将被害人邱某乙打伤，致被害人邱某乙左侧第5、6、7、8肋骨骨折，左侧气胸，肺压缩约20%。经龙岩市公安局新罗分局法医鉴定，被害人邱某乙的损伤程度属轻伤二级。2016年4月17日，公安民警到被告人邱某甲家中书面传唤被告人邱某甲到案接受调查。
被害人邱某乙受伤后，被送到龙岩市中医院住院治疗，于2016年3月14日出院，之后到龙岩市第一医院、龙岩市人民医院复查，共支出医疗费13247.16元。经福建闽西司法鉴定所鉴定，被害人邱某乙的伤残等级达十级（鉴定日期为2016年5月30日），被害人邱某乙为此支出鉴定费760元。
审理期间，被告人邱某甲向原审法院预交赔偿款20000元。
原判认定上述事实的证据有被告人邱某甲的户籍证明、违法犯罪前科查证经过，到案经过，报警记录，出警经过，证人曾某某、欧某某、罗某某、赖某某等人的证言，被害人邱某乙的陈述，辨认笔录，龙岩市公安局新罗分局出具的法医学人体损伤程度鉴定书，被告人邱某甲的供述和辩解，以及被害人邱某乙提供的医疗费发票、用药清单、病历、疾病证明书、福建闽西司法鉴定所司法鉴定意见书等证据予以证实。
原审法院认为，被告人邱某甲故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。量刑方面，鉴于被告人邱某甲当庭自愿认罪，部分赔偿被害人邱某乙的经济损失，且本案属民间矛盾激化引发，酌情予以从轻处罚。被告人邱某甲的辩护人提出本案因邻里矛盾引起，被告人邱某甲当庭自愿认罪、无前科、愿意赔偿的辩护意见，理由成立，予以采纳；提出被害人邱某乙在本案中有明显过错、要求适用缓刑等其他辩护意见，理由不充分，不予采纳。被告人邱某甲的犯罪行为造成被害人邱某乙的经济损失，应承担民事赔偿责任。被告人邱某甲提出被害人邱某乙存在过错，赔偿的份额应减少30%至50%的抗辩意见，理由不充分，不予采纳。被告人邱某甲对被害人邱某乙主张的残疾赔偿金66550元、医疗费13247.16元、误工费9500元、鉴定费760元、财产损失费600元无异议，予以确认；被害人邱某乙住院期间的护理费，应按当地护工从事同级别护理的劳务报酬标准计算为123元／天，故被害人邱某乙住院期间的护理费应为2337元，被害人邱某乙对于出院后继续休息期间是否需要护理未举证证明，故对被害人邱某乙主张的出院后的部分护理费不予支持；住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，为30元∕天，对被害人邱某乙的该项主张予以认可；被害人邱某乙虽未提供交通费票据，但被害人邱某乙及其陪护人员在治疗期间、以及定残发生的合理交通费用应予支持，综合本案实际情况，酌定被害人邱某乙的交通费为300元；对被害人邱某乙主张的营养费，综合考虑原告的伤情和治疗情况，酌定为1500元；由于被告人邱某甲不同意赔偿被害人邱某乙主张的被扶养人生活费，且被害人邱某乙受伤时已满60周岁，达退休年龄，本身属被扶养对象，故对该项诉讼请求不予支持；被告人邱某甲对被害人邱某乙主张的精神抚慰金提出异议，因该请求不属于附带民事诉讼范围，故对该项诉讼请求不进行审理。因此，被害人邱某乙因本案所造成的经济损失为残疾赔偿金66550元、医疗费13247.16元、误工费9500元、鉴定费760元、财产损失费600元、住院伙食补助费540元、护理费2337元、交通费300元、营养费1500元，合计95334.16元。原告人邱某乙的部分诉讼请求有理，予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第六十一条，第六十二条，第四十五条，第四十七条，第三十六条第一款；《中华人民共和国侵权责任法》第十六条；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款，第十七条第一、二款，第十九条，第二十条，第二十一条第一、二款，第二十二条，第二十三条第一款，第二十四条，第二十五条第一款，第三十一条的规定，判决如下：一、被告人邱某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月；二、被告人邱某甲应于本判决生效之日起十五日内赔偿附带民事诉讼原告人邱某乙残疾赔偿金66550元、医疗费13247.16元、误工费9500元、鉴定费760元、住院伙食补助费540元、护理费2337元、交通费300元、营养费1500元、财产损失费600元，合计95334.16元；三、驳回附带民事诉讼原告人邱某乙的其他诉讼请求。
上诉人邱某甲的上诉理由为：1.本案被害人邱某乙及家属对本案的发生存在明显过错。2.因本案被害人邱某乙及家属存在明显过错行为，上诉人认为在民事赔偿部分，原告人邱某乙应承担自身损失的50%的责任。综上，原审法院因未认定本案原告人本身存在明显过错，进而作出错误的事实认定和民事赔偿责任，依法应予以撤销，上诉人恳请二审法院在查明事实的基础上，依法支持上诉人的上诉请求。
辩护人葛凯的辩护及代理意见为：1.刑事部分。本案起因是被害人事发当日认为上诉人家里搭棚至他们所认为的属于自己的水沟，并强行进入上诉人家中才引起纠纷，导致互殴。因此，被害人本身存在明显过错。2.民事部分。被害人邱某乙年龄为63周岁，其残疾赔偿金为56567.5元，而不是一审认定的66550元。同时，根据该条款关于受害人因伤残但实际收入没有减少，可以对残疾赔偿金作相应调整的规定，因被害人邱某乙已经63周岁并没有收入，也就不影响实际收入减少，按规定，可以减低残疾赔偿金，认为残疾赔偿金为10000元。被害人邱某乙已达63周岁，达到退休年龄，也无固定收入，因此，一审认定误工费用9500元错误。交通费应以正式票据为凭，一审法院酌定300元交通费没有法律和事实依据。护理费、营养费、财产损失600元没有证据支持，不能计算在内。对于因本案对被告人妻子赖某某导致的各项损失，医疗费用10838.66元，被害人一方也应承担责任，在被告人的赔偿中予以扣除。同时应按过错程度减轻被告人的责任，被告人与被害人各承担50%的责任。综上，被害人邱某乙的经济损失为残疾赔偿金10000元、医疗费13247.16元、鉴定费760元，合计24007.16元，扣除被告人方损失10838.66元，在按照双方各承担50%责任，被告人最终赔偿总额为（24007.16元-10838.66元）的50%即6584.25元，原审中被告人已经赔付被害人20000元，超出了自身应当承担的责任，依法可以减轻从轻处罚。
代理人吴庆森的代理意见为：1.原审附带民事诉讼原告人在本案中完全只是受害者，对本案的发生不存在任何过错。2.邱某乙对本案不存在任何过错，不应当对上诉人造成邱某乙的损害承担任何民事责任。一审法院认定事实清楚，证据充分，判决合理合法，应当予以维持。
二审经审理查明上诉人邱某甲故意伤害的犯罪事实与一审一致，据以认定的证据经一审庭审举证、质证，证据的取得与来源合法，能够证明本案事实，本院予以认定。
本院认为，上诉人邱某甲与被害人邱某乙因房屋之间排水沟归属问题产生矛盾并多次发生争吵，案发当天因上诉人邱某甲在水沟上搭盖防水棚，被害人邱某乙一方予以制止继而双方再次发生争吵、扭打，致被害人邱某乙轻伤。上诉人邱某甲的行为构成故意伤害罪，原判认定事实清楚，证据充分，定性准确并综合考虑本案的起因、犯罪情节和悔罪表现等情况，作出的量刑适当。
由于上诉人邱某甲的行为造成原审附带民事诉讼原告人邱某乙的经济损失应承担相应的民事赔偿责任，原审附带民事诉讼原告人诉请的残疾赔偿金、医疗费、误工费、鉴定费、财产损失费，上诉人邱某甲在一审庭审中无异议，原审判决予以确认，不违反法律规定，本院予以确认。原审法院判决确认的护理费、住院伙食补助费，酌情确定的交通费、营养费，处理适当，本院予以确认。鉴于本案系相邻权纠纷而引发双方争执，相互打斗，邱某乙亦应承担相应责任。原判未对民事赔偿责任予以划分不当，应予以纠正。上诉人邱某甲及其诉讼代理人提出原审附带民事诉讼原告人应承担部分赔偿责任的意见，理由成立，予以采纳。根据原审附带民事诉讼原告人邱某乙的责任大小，酌情确定其对原审法院确定的赔偿数额承担15%的责任，即人民币14300.12元（95334.16元×15%），上诉人邱某甲对原审法院确定的赔偿数额承担85%的责任，即人民币81034.04元（95334.16元×85%）。对于上诉人邱某甲的诉讼代理人提出上诉人邱某甲妻子赖某某的医疗费用应在赔偿款中予以扣除的意见，经查，赖某某在该起事件中所产生的医疗费用不属于上诉人邱某甲在本案中实施故意伤害行为造成的直接经济损失，不属于本案附带民事诉讼的审理范围，该意见不予采纳。综上，上诉人邱某甲应赔偿原审附带民事诉讼原告人邱某乙的经济损失共计人民币81034.04元，扣除已经预缴的赔偿款人民币20000元，还应支付人民币61034.04元。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第四十五条、第四十七条、第六十一条、第三十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项的规定，判决如下：
一、维持福建省龙岩市新罗区人民法院（2016）闽0802刑初528号刑事附带民事判决第一项，即：“一、被告人邱某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月”。
二、撤销福建省龙岩市新罗区人民法院（2016）闽0802刑初528号刑事附带民事判决第二、三项，即：“二、被告人邱某甲应于本判决生效之日起十五日内赔偿附带民事诉讼原告人邱某乙残疾赔偿金66550元、医疗费13247.16元、误工费9500元、鉴定费760元、住院伙食补助费540元、护理费2337元、交通费300元、营养费1500元、财产损失费600元，合计95334.16元；三、驳回附带民事诉讼原告人邱某乙的其他诉讼请求”。
三、上诉人邱某甲应当于本判决生效后一个月内赔偿原审附带民事诉讼原告人邱某乙经济损失共计人民币元81034.04元，扣除已经预缴的赔偿款人民币20000元，还应支付人民币61034.04元。
四、驳回原审附带民事诉讼原告人邱某乙的其他诉讼请求。
本判决为终审判决。
审 判 长 袁 鸣
审 判 员 贺 维
代理审判员 谢 梦 娜
二〇一六年十一月九日
书 记 员 朱婧（代）
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第二条受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。
适用民法通则第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。