湖南省娄底市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）湘13刑终79号
上诉人（原审自诉人暨附带民事诉讼原告人）彭某，男，1957年8月15日出生于湖南省双峰县，汉族，居民，住湖南省双峰县。
代理人何俊兵，湖南良图律师事务所律师。
原审被告人熊志平，男，1966年1月17日出生于湖南省双峰县，汉族，居民，住湖南省双峰县。
辩护人龙卫良，湖南楚为律师事务所律师。
湖南省双峰县人民法院审理自诉人彭某诉被告人熊志平犯故意伤害罪并提起附带民事诉讼一案，于2016年12月27日作出(2016)湘1321刑初314号刑事附带民事判决。宣判后，自诉人彭某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，询问上诉人、被上诉人，听取代理人、辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审认定，自诉人彭某与被告人熊志平均系洪山煤矿下岗职工，均在省道S210公路边上熊志平家开办的洪山商行门前用摩托车接送客。2015年5月30日上午，被告人熊志平开玩笑讲自诉人彭某摆摩托车送客影响生意之类的话，两人互相玩笑嘻闹并发生身体接触，自诉人彭某摔倒受伤，伤后，被告人熊志平夫妇送自诉人彭某去当地的诊所治疗，后到涟邵集团洪山殿医院做右膝X片检查，结论考虑右胫骨平台前缘可疑骨折。彭某于2015年6月2日向洪山派出所报案，派出所不予立案，彭某就到熊志平家上门要求治疗，熊志平向派出所报案，派出所出警后平息事态，将此纠纷交由洪山殿镇人民调解委员会处理，但一直没有调处成功。2016年1月18日，双峰县公安局司法鉴定中心作出《（双）公（刑）鉴（法临）字（2015）338号》法医学人体损伤程度鉴定意见书，确定彭某的损伤构成轻伤二级，彭某向洪山派出所报案要求对熊志平故意伤害进行刑事立案，2016年3月21日，洪山派出所以没有犯罪事实为由决定不予立案。自诉人彭某受伤后，先后在当地诊所、洪山矿部职工医院、洪山殿镇中心卫生院、双峰中医院、娄底中心医院、湘雅医院治疗，其中2015年8月20日至9月21日在娄底市中心医院住院治疗，其他医疗机构为门诊治疗。经医院诊断为右膝半月板损伤、右膝关节腔积液。熊志平已支付彭某治疗费用500元。
自诉人彭某提交了其自行委托娄底市星光司法鉴定所做出的伤残鉴定意见书，要求赔偿医药费、继续治疗费、误工费、护理费、伙食补助费、残疾赔偿金、住宿费、鉴定费、被扶养人生活费、精神抚慰金等，共计187083.83元。
原审法院认定自诉人彭某的合理损失为：医疗费30860.33元、误工费35623÷12×5=14842.9元，护理费35623÷12×2=5937.1元、伙食补助费40天×60元／天=2400元、残疾辅助器具费120元、鉴定费1500元，交通费800元，继续治疗费4000元，合计60460.33元。
原审认定上述事实的证据有：
双峰县公安局鉴定中心作出（双）公（刑）鉴（法临）字[2015]338号鉴定意见书，证明彭某的损伤构成轻伤二级。
娄底市星光司法鉴定所作出娄星司鉴所[2016]临鉴字第68号鉴定意见书，证明：1、彭某之损伤构成玖级伤残。2、被鉴定人全部伤休时间为伍个月，陪护壹人贰个月，加强营养壹一个月。3、受伤日至鉴定日与本次外伤有关医药费凭正式医药发票由处理部门予以审查认定。4、自鉴定日以后继续治疗费用肆仟元。
证人王某的证言，证明王某同双方都在用摩托车送客，且同双方都无亲朋关系，他看到熊志平抱起彭某摔在地上。
住院病历、诊断证明、用药清单，证明彭某先后在娄底市中心医院、洪山矿部职工医院、湘雅医院治伤及用药经过。
医药发票，证明彭某用去医药费总计30860.33元、残疾辅助器具费120元、鉴定费1500元。
车费发票，证明彭某治伤交通费用4828.5元。
住宿费、伙食费发票，证明彭某在长沙湘雅医院治伤用去住宿费946元，伙食费1858元。
证人曾某、谢某、朱某的证言，证明2015年5月底的一天上午，彭某与熊志平玩笑嬉闹，熊志平抱住彭某的腰，彭某将熊志平摔倒在地，之后彭某双膝向下坐到熊志平的身上。
2016年2月26日洪山派出所报警案件登记表、受案登记表，证明彭某向公安机关报案。
证人龙某的证言，证明彭某是在与熊志平嬉闹的过程中受的伤，受伤后在诊所治疗过，药费是熊志平付的。
双峰县公安局2016年1月27日接收信访事项登记表、洪山派出所双公（洪）不立字（2016）0013不予立案通知书，证明彭某到公安局要求对彭某刑事立案，洪山派出所以“没有犯罪事实”为由不予立案。
自诉人彭某的陈述，称他和熊志平都是洪山煤矿的下岗职工，均在双峰县洪山殿汽车站附近用摩托车送客。2015年5月30日上午9时许，他与熊志平因用摩托车送客发生口角，熊志平把他从摩托车上抱起来往地上摔，他是双膝先着地摔倒在地上。之后，熊志平又扑到他的身上将他压在身下，他的膝盖因此受了伤。熊志平夫妇带他去当地诊所、娄底骨伤医院看了病。
被自诉人熊志平的陈述，称他和彭某均是洪山煤矿的退休职工，均在洪山商行门前用摩托车送客，两人关系较好，有时候互相玩笑嘻闹。2015年5月底的一天上午，他与彭某玩笑嬉闹，期间彭某从摩托车上下来冲到他的身边，双手抓住他的右手手掌往上折，然后用脚把他踢倒在地，之后彭某双膝向下跪地坐到他身上压住他。彭某受伤后，他带着彭某去当地诊所和娄底市骨伤医院看过病。
原审法院认为，被告人和自诉人在玩笑嬉闹时导致自诉人受到伤害，是双方在嬉闹的过程中疏忽所致，并不是被告人希望或放任的结果，自诉人亦未提供充分的证据证明被告人故意犯罪，被告人无伤害自诉人的故意，其行为不构成故意伤害罪。自诉人和被告人因嬉闹导致自诉人身体受到伤害，系双方共同行为的结果，双方均有责任，由此产生的损失应根据各自的责任承担。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（三）项，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第二百七十六条，第一百五十五条第一款、第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决：一、被告人熊志平无罪；二、自诉人彭某的合理损失60460.33元，由被告人熊志平赔偿30230.17元（含已支付的500元），限在本判决生效后10日内支付，余款由自诉人彭某自负；三、驳回自诉人彭某的其余诉讼请求。
上诉人彭某及其代理人提出：被告人熊志平将其从摩托车上摔至马路上致其受伤的行为是故意伤害行为，应当追究熊志平的刑事责任；民事部分的赔偿项目还应当包括残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金等；判决彭某与熊志平各承担一半民事责任显失公平。
经审理查明，原审认定的事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人彭某系与被上诉人熊志平在玩笑嬉闹的过程中由于双方的疏忽而受伤，熊志平主观上不具有伤害彭某身体的故意，熊志平的行为不构成故意伤害罪。上诉人彭某及其代理人提出应当追究被上诉人熊志平刑事责任的意见不能成立，本院不予采纳。上诉人及其代理人提出，民事部分的赔偿项目还应当包括残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金等。经查，刑事附带民事诉讼的赔偿范围不包括残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金，原审认定彭某的经济损失合理。上诉人及其代理人提出的该意见不能成立，本院不予支持。上诉人彭某及其代理人还提出原审判决其与被上诉人熊志平各承担一半民事责任显失公平。经查，上诉人彭某的受伤系其与被上诉人熊志平的共同嬉闹行为所致，二人对损害结果的发生均应承担同样的责任。原审对责任的划分合理，上诉人彭某及其代理人的该意见不能成立，本院不予支持。综上，原审认定的事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，民事处理合理，审判程序合法。
据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 黄德雄
审 判 员 王芝芝
审 判 员 张菖青
二〇一七年三月二十八日
代理书记员 邓叶梅
附：本案适用的相关法律、法规
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。