福建省厦门市同安区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽0212刑初231号
公诉机关厦门市同安区人民检察院。
被告人刘桂堂，男，1981年10月29日出生于福建省上杭县，汉族，初中文化，务工，户籍地福建省上杭县。因涉嫌犯非法买卖枪支罪于2017年2月27日被刑事拘留，同年3月14日被逮捕。现羁押于厦门市第二看守所。
辩护人陈光绍，北京盈科（厦门）律师事务所律师。
厦门市同安区人民检察院以同检公诉刑诉[2017]227号起诉书指控被告人刘桂堂犯非法买卖枪支罪，于2017年4月5日向本院提起公诉并建议适用简易程序审理。本院受理后，认为本案不宜适用简易程序审理，于2017年4月20日通知公诉机关将本案改为适用普通程序审理，经依法组成合议庭，于2017年5月4日公开开庭审理了本案。厦门市同安区人民检察院指派检察员游凤娘出庭支持公诉，被告人刘桂堂及辩护人陈光绍到庭参加诉讼。期间，公诉机关建议延期审理一次，后恢复法庭审理。现已审理终结。
起诉指控，2016年8月，被告人刘桂堂通过淘宝网上的“全网射钉枪总代”、“成人户外野营精品店”等网店以人民币（币种下同）723元的价格购买一把射钉枪及其改装配件，并邮寄到厦门市同安区工业集中区橄榄树社篮球场旁边和福建省上杭县南阳镇豪东村丰头路xx号两地收货。2017年2月13日，被告人刘桂堂经电话通知主动到厦门市公安局同安分局投案，并上缴其购买的该把射钉枪及其改装配件。经厦门市公安局物证鉴定所鉴定：该枪形物是以火药为动力发射弹丸的枪支。
归案后，被告人刘桂堂对上述犯罪事实供认不讳。
为支持指控，公诉人当庭讯问了被告人刘桂堂，宣读、出示了相关物证及其照片、证人证言、书证、提取、扣押笔录、鉴定意见以及被告人刘桂堂的供述与辩解等证据。
起诉认为，被告人刘桂堂非法购买一支以火药为动力发射弹丸的非军用枪支，其行为应以非法买卖枪支罪追究刑事责任。被告人具有自首情节，提请本院依法判处。
被告人刘桂堂对起诉指控的事实无异议，但提出其行为不应构成非法买卖枪支罪。辩护人对起诉指控的事实亦无异议，但提出被告人的行为应定性为非法持有枪支罪。同时提出被告人刘桂堂系自首，犯罪的主观故意程度低，对社会危害性弱，考虑其家庭情况，请求法庭考虑对其重新认定犯罪性质并适用缓刑。
经审理查明，2016年8月，被告人刘桂堂通过淘宝网上的“全网射钉枪总代”、“成人户外野营精品店”等网店以723元的价格购买一把射钉枪及其改装配件，并邮寄到厦门市同安区工业集中区橄榄树社篮球场旁边和福建省上杭县南阳镇豪东村丰头路xx号两地收货。2017年2月13日，被告人刘桂堂经电话通知主动到厦门市公安局同安分局投案，并上缴其购买的该把射钉枪及其改装配件。经厦门市公安局物证鉴定所鉴定：该枪形物是以火药为动力发射弹丸的枪支。
归案后，被告人刘桂堂对上述犯罪事实供认不讳。
上述事实，被告人刘桂堂在开庭审理过程中亦无异议，且有经庭审质证的证人温某的证言；户籍证明、到案经过、违法犯罪经历查询情况说明、淘宝交易截图、协查函、情况说明、提取笔录、扣押笔录、扣押清单等书证；厦门市公安局物证鉴定所鉴定书；刑事照片以及被告人刘桂堂的供述与辩解等证据予以证实，足以认定。
本案审理期间，经本院委托福建省上杭县司法局对被告人刘桂堂进行审前社会调查，该局经调查出具的评估意见为：被告人刘桂堂具备社区矫正条件。
关于被告人刘桂堂提出其行为不应定性为非法买卖枪支罪及辩护人提出本案被告人行为应定性为非法持有枪支罪的辩解、辩护意见。经查，被告人刘桂堂通过淘宝网购买射钉枪及其配件的行为符合非法买卖枪支罪的构成要件，且有淘宝交易截图、协查函、情况说明、鉴定书及被告人的供述相互印证，足以证实。被告人及辩护人所提此节辩解、辩护意见，理由依据不足，不予采纳。
本院认为，被告人刘桂堂违法国家枪支管理规定，非法购买一支以火药为动力发射弹丸的非军用枪支，其行为已构成非法买卖枪支罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人刘桂堂经电话通知主动到案并如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可以从轻或减轻处罚;案发后，能主动上缴购买的射钉枪及其配件等物，具有一定悔罪表现，可酌情从轻处罚；未造成实际损失，可酌情从轻处罚。根据被告人的犯罪事实、性质、情节、社会危害性及悔罪表现，结合审前社会调查评估意见，对被告人刘桂堂宣告缓刑对其所居住的社区没有重大不良影响，本院决定对被告人刘桂堂减轻处罚并适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第六十四条以及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（二）项之规定，判决如下:
一、被告人刘桂堂犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年。
（缓刑考验期限,从判决确定之日起计算。）
二、暂扣在厦门市公安局同安分局的SDQ型射钉枪及前置手把铁质卡槽一把、007射钉枪后托X5一个、精密无缝抛光强磁钢管一根、bushnell光学瞄准望远镜一个、松紧握把一个，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省厦门市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 庄 磊
代理审判员 史雯雯
人民陪审员 蒋金强
二〇一七年八月十六日
代书 记员 詹华伟
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第一百二十五条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。
非法制造、买卖、运输、储存毒害性、放射性、传染病病原体等物质，危害公共安全的，依照前款的规定处罚。
单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条个人或者单位非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十五条第一款的规定，以非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪定罪处罚：
（一）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用枪支一支以上的；
（二）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；
（三）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用子弹十发以上、气枪铅弹五百发以上或者其他非军用子弹一百发以上的；
（四）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存手榴弹一枚以上的；
（五）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸装置的；
（六）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存炸药、发射药、黑火药一千克以上或者烟火药三千克以上、雷管三十枚以上或者导火索、导爆索三十米以上的；
（七）具有生产爆炸物品资格的单位不按照规定的品种制造，或者具有销售、使用爆炸物品资格的单位超过限额买卖炸药、发射药、黑火药十千克以上或者烟火药三十千克以上、雷管三百枚以上或者导火索、导爆索三百米以上的；
（八）多次非法制造、买卖、运输、邮寄、储存弹药、爆炸物的；
（九）虽未达到上述最低数量标准，但具有造成严重后果等其他恶劣情节的。
介绍买卖枪支、弹药、爆炸物的，以买卖枪支、弹药、爆炸物罪的共犯论处。
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