天津市静海区人民法院民 事 判 决 书（2016）津0118民初4755号原告（被告）天津市静海县唐山商会，住所地天津市静海区。法定代表人高瑞国，商会会长。委托代理人王未满，河北三和时代（唐山）律师事务所律师。被告（原告）杨岚，女，1972年6月7日出生，汉族，住天津市河西区。委托代理人胡仁杰，天津世杰律师事务所律师。原告天津市静海县唐山商会（以下简称唐山商会）与被告杨岚劳动争议纠纷一案，本院于2016年7月14日立案受理；原告杨岚与被告唐山商会劳动争议纠纷一案，本院于2016年7月18日立案受理。两案受理后，依法由代理审判员焦春霞适用简易程序公开开庭对其合并进行了审理。唐山商会的委托代理人王未满，杨岚及其委托代理人胡仁杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。唐山商会诉称，唐山商会不服静海劳动人事争议仲裁委员会津静劳人仲案字（2016）第405号仲裁裁决，该裁决认定事实错误，适用法律不当，有失公平公正，理由如下：第一，杨岚在2015年9月至11月未到唐山商会上班，因此，商会不应支付杨岚该段时间的工资。唐山商会原工作地点为静海区××开发区广海道和天津市和平区建设路75号两处，后因工作需要不再借用天津市里的临时办公地，全体工作人员已于2015年9月11日整体从天津市里移至静海唐山商会本部办公，商会多次通知杨岚到静海区××开发区广海道的办公地址上班，但杨岚自2015年8月26日起，在未履行任何请假手续的情况下持续旷工。第二，杨岚属于自动离职，商会不存在违法解除劳动合同的情况，不应支付杨岚违法解除劳动合同经济赔偿金19925元。杨岚自2015年8月26日起，在未履行任何请假手续的情况下持续旷工，商会多次口头及书面催告仍未到岗工作。杨岚属于自动离职，并非商会主动与其解除劳动合同，因此，不应支付违法解除劳动合同经济赔偿金。综上，特向法院起诉，请求依法判令：1、唐山商会不支付杨岚2015年9月至11月工资9829.7元；2、唐山商会不支付杨岚违法解除劳动合同经济赔偿金19925元；3、诉讼费用由杨岚承担。杨岚辩称，不同意唐山商会的诉讼请求，杨岚2015年9月至11月每天坚持到商会上班并打卡，但因商会人员阻挠且不能提供正常的办公环境才导致杨岚每日上班仅能坐在单位，故，杨岚在2015年9月至11月份是正常出勤上班，商会应当支付这期间的工资。另外，杨岚不是自动离职，是商会违法解除劳动合同，这一点在静海劳动局（2016）第405号仲裁裁决庭审过程中，经仲裁员询问，商会承认是2015年11月份与杨岚解除劳动合同，但是仲裁员再次询问商会是否做出合法的解除劳动关系手续时，商会无法提供，故商会是违法解除劳动合同，应该支付杨岚经济赔偿金。杨岚诉称，2013年8月20日，杨岚通过网络招聘并经过两次面试被录用到唐山商会，于2013年8月23日填写《员工应聘登记表》，2013年9月23日起，担任唐山商会战略发展中心总经理职务，自此，杨岚开始工作，地点在静海。期间，唐山商会承诺最低薪资至少6000元，但始终未按此标准支付，至今每月支付4000元，实付3985元。杨岚在职期间，唐山商会未为杨岚缴纳社会保险，未签订书面劳动合同，为维护自身的合法权益，杨岚向天津市静海劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，但杨岚认为津静劳人仲案字（2016）第405号裁决书认定的事实不清，适用法律错误，故诉至法院，请求法院依法判令：1、唐山商会支付杨岚2013年9月23日至2014年8月23日未签订书面劳动合同的二倍工资55000元；2、唐山商会支付杨岚2015年9月、10月、11月工资15000元；3、唐山商会支付杨岚未支付工资25%的赔偿金3750元；4、唐山商会支付杨岚2014年8月24日至2015年7月25日转正后实际的基本工资差额13000元；5、唐山商会支付杨岚2013年8月至2015年9月防暑降温费1050元；6、唐山商会支付杨岚2013年至2015年冬季取暖补贴1560元；7、唐山商会支付杨岚2013年度至2015年度带薪年休假工资20天13793.1元；8、唐山商会支付杨岚违法解除劳动合同赔偿金12500元；9、唐山商会依法返还杨岚非法扣除的每月15元工资共计405元。庭审中，杨岚将第八项诉讼请求变更为唐山商会支付杨岚违法解除劳动合同赔偿金25000元。唐山商会辩称，不同意杨岚的诉讼请求。一、未签订书面劳动合同二倍工资的请求已经超过法定的诉讼时效，应该被驳回。杨岚2013年8月入职，经商会多次要求，杨岚拒绝签订书面劳动合同，按照劳动合同法的规定，到杨岚2016年5月申请仲裁的时候已经超过一年。仲裁调解法规定，劳动仲裁的诉讼时效是一年，从当事人知道其权利被侵害时计算，根据津人社局发2015第80号文件规定，用人单位应支付的二倍工资属于赔偿金，应该适用一年的仲裁时效。二、杨岚2015年9月、10月、11月没有上班，不该获得劳动报酬。三、未支付工资的赔偿金没有任何理由，杨岚在商会工作期间，商会已经足额支付了劳动报酬。四、杨岚的工资商会已经按时足额发放。五、防暑降温费的诉请已经超过诉讼时效，且防暑降温费已经随工资发放。六、冬季取暖补贴的诉请已经超过诉讼时效，且冬季取暖补贴已经随工资发放。七、带薪年休假的诉请已经超过仲裁时效。八、违法解除劳动合同赔偿金没有事实和法律依据。杨岚2015年9月、10月、11月未到商会上班，自动离职，以自己的行为拒绝履行劳动合同，属于根本违约，严重干扰了商会正常工作的进行，商会依法向其发出通知，所以商会不是违法解除劳动合同。九、该项诉请在仲裁时未提出，也没有经过仲裁裁决，不属于本案审理的范围，该请求也超过了仲裁时效期间。经审理查明，杨岚于2013年8月23日入职天津市静海县唐山商会，担任战略发展中心总经理职务。天津市静海县唐山商会于2013年8月26日开始给杨岚记录考勤、发放工资。杨岚每月实得工资3985元。双方没有签订书面劳动合同，没有约定试用期。2015年8月11日，杨岚以瑞国通盛进出口有限公司为被申请人提起劳动仲裁。2015年9月18日，静海县劳动人事争议仲裁委员会作出（2015）第595号裁决书，裁决瑞国通盛公司支付杨岚：1、未签订书面劳动合同的二倍工资43835元；2、防暑降温费383.6元；3、冬季取暖补贴335元；4、带薪年休假工资1099.31元；5、驳回杨岚的其他仲裁请求。因双方对该仲裁裁决均不服诉至我院。我院经审理以（2015）静民初字第5716、5786号判决书判决瑞国通盛公司不支付杨岚的上述费用，并驳回杨岚的全部诉讼请求。杨岚对该判决不服，上诉至天津市第一中级人民法院。一中院经审理，以（2016）津01民终1011、1040号判决书维持了我院的原审判决。2016年5月25日，杨岚以唐山商会为被申请人提起劳动仲裁。2016年7月1日，静海劳动人事争议仲裁委员会作出津静劳人仲案字（2016）第405号仲裁裁决，裁决：唐山商会支付杨岚：2015年9月至11月工资9829.7元；违法解除劳动合同经济赔偿金19925元。因双方对该仲裁裁决均不服成诉。另，唐山商会提交的社会团体法人登记证书显示，其有效期限自2012年1月22日至2015年1月22日，该商会2014年度年检未通过，静海县民政有关部门对其拟予以撤销，但其法人资格尚在。以上事实有杨岚提交的员工应聘登记表、入职审批表、工资表照片、考勤表、打卡误差表、快递单据、打卡照片、静海区劳动人事争议仲裁委员会（2015）第595号、（2016）第405号仲裁裁决书、天津市静海区人民法院（2015）静民初字第5716、5786号判决书、天津市第一中级人民法院（2016）津01民终1011、1040号判决书，唐山商会提交的打卡记录、快递邮件以及原、被告当庭陈述为证。本院认为，关于杨岚2015年9月至11月是否到唐山商会工作及唐山商会是否拖欠杨岚该期间工资的问题。本院认为，劳动者与用人单位应遵守诚实信用原则，全面履行各自义务，工作地点应为双方明确约定的事项，本案中，由于杨岚与唐山商会未签订书面劳动合同，对工作地点没有书面约定，故双方实际履行状况即为当事人对该项内容的默认。杨岚与唐山商会均认可杨岚于2015年8月26日之前一直在天津的办事处工作，唐山商会主张其于2015年9月11日将办公地点变更至静海本部，但就其工作地点的变更，并未与杨岚协商一致，杨岚也未到静海本部办公。故对唐山商会所述杨岚自2015年8月26日起未按其要求到静海办公地点工作，应视为旷工离职的抗辩理由，本院不予采信。结合杨岚提交的2015年8月26日至11月15日期间到唐山商会位于天津办公地点打卡的照片，本院认定杨岚2015年9月、10月打卡出满勤，11月出勤14天，故唐山商会应支付杨岚2015年9月份工资3985元、10月份工资3985元、11月份14天工资1859.7元。关于唐山商会是否应向杨岚支付拖欠工资25%经济补偿金问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条第一款第（一）项的规定，未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。庭审中，杨岚未提交证据证明，其对唐山商会拖欠工资问题已向劳动行政部门举报，且劳动行政部门已责令唐山商会限期支付劳动报酬。因此，杨岚的此项诉讼请求，不符合法律规定，本院不予支持。关于杨岚请求2014年8月24日至2015年7月25日转正后实际基本工资差额13000元的诉讼请求，由于杨岚入职唐山商会后，双方未签订书面劳动合同，未约定试用期及试用期工资，仅在瑞银（集团）有限公司“员工入职审批表”转正后薪酬一栏填写5000元/月，故杨岚的该项诉讼请求无事实及法律依据，本院不予支持。关于杨岚要求唐山商会返还非法扣除的每月15元工资共计405元的诉讼请求，由于该诉请未经仲裁前置程序，对于其能否在本案中合并审理的问题，本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定：“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与诉争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。”鉴于杨岚新增的该项诉讼请求与诉争的劳动争议具有不可分性，都属于劳动合同纠纷，故本院认为应当合并审理。因此，对唐山商会认为杨岚应当以仲裁阶段的诉请为准的抗辩理由，本院不予采纳。由于杨岚入职唐山商会后，双方未签订书面劳动合同，未约定试用期工资及转正后工资，对该问题亦没有书面补充，且杨岚对其每月实得工资3985元未向唐山商会提出异议，故杨岚要求唐山商会返还每月非法扣除15元工资的诉讼请求无事实及法律依据，本院不予支持。关于唐山商会是否存在违法解除劳动合同的事实及是否应支付杨岚赔偿金的问题。杨岚主张唐山商会于2015年11月15日单方与其解除了劳动关系，系违法解除，故应给予经济补偿金；唐山商会主张杨岚2015年9月至11月未到商会上班，商会于2015年11月4日向杨岚发出通知，其在收到通知后亦未到静海本部办公，系自动离职。就该事实之举证责任，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”的规定，本案中就双方解除劳动合同之原因，应当由唐山商会负责举证。但唐山商会提交的证据不能证实杨岚系自行离职，因此，唐山商会作为用人单位应当承担举证不能的不利后果。故，在无相反证据的前提下，本院采纳杨岚的主张，认定唐山商会在2015年11月15日解除了与杨岚之间的劳动关系，杨岚有权依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条的规定向唐山商会主张经济补偿金。结合本院查明的杨岚入职时间，并依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条的规定，经济补偿金的具体数额应当为：杨岚在劳动合同解除前十二个月的平均工资×杨岚在唐山商会的工作年限（每满一年支付一个月工资；六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，支付半个月工资）×2倍，即3985元×2.5×2倍=19925元。因此，唐山商会依法应当向杨岚支付违法解除劳动合同的经济补偿金19925元。关于杨岚未签订书面劳动合同的二倍工资、防暑降温费、冬季取暖补贴及带薪年休假工资的诉请是否已过仲裁时效的问题。本院认为，对于未签订书面劳动合同的二倍工资、防暑降温费、冬季取暖补贴及带薪年休假工资，劳动者申请仲裁的时效均适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，即申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。1、未签订书面劳动合同的二倍工资：杨岚自2013年8月23日到唐山商会工作直至解除劳动合同，唐山商会一直未按法律规定与其签订书面劳动合同，杨岚于2016年5月25日才提出对唐山商会的仲裁申请，已过法定时效。故本院对杨岚以缺乏法律知识、认知错误为由，于2015年8月11日以瑞国通盛进出口有限公司为被申请人提起劳动仲裁为时效中断事由的抗辩理由不予采信。因此，本院对杨岚2013年9月23日至2014年8月23日未签订劳动合同二倍工资的诉讼请求不予支持。2、防暑降温费及冬季取暖补贴：杨岚主张唐山商会支付其2013年8月至2015年9月防暑降温费及2013年至2015年的及冬季取暖补贴，唐山商会主张该诉请已超过仲裁时效，未超过部分已经在工资报酬中支付。本院认为，杨岚自入职起至其离职，对唐山商会未支付其防暑降温费和冬季取暖补贴未提出任何异议，也未向有关部门申请过救济权利，据此杨岚主张的2013年8月至2014年9月防暑降温费及2013年至2014年冬季取暖补贴已超过仲裁时效，本院不予支持。而2015年的防暑降温费及冬季取暖补贴并未超过仲裁时效，唐山商会亦未提供证据证实已将该笔费用发放给杨岚，故唐山商会应向杨岚支付：2015年防暑降温费562.4元，2015年冬季取暖补贴335元。3、带薪年休假工资：对于职工应休而未休年休假的，应当按照年休假的天数由单位向职工按照日工资收入的300%支付。杨岚主张的2013年至2014年未休带薪年休假工资因超过仲裁时效，本院不予支持。杨岚2015年未休带薪年休假工资的计算，依照《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第十条、第十一条的规定，杨岚2015年的带薪年休假应为5天，因唐山商会在此期间正常发放杨岚的工资，故唐山商会应当再另行向杨岚支付的带薪年休假工资为1832.18元（3985÷21.75×200%×5）。此外，由于唐山商会为独立的社团法人，虽然该商会2014年度年检未通过，静海民政有关部门对其拟予以撤销，但其法人资格尚在。故唐山商会应支付杨岚2015年9月份工资3985元、10月份工资3985元、11月份14天工资1859.7元，违法解除劳动合同的经济补偿金19925元，2015年防暑降温费562.4元，2015年冬季取暖补贴335元，2015年带薪年休假工资1832.18元，以上共计32484.28元。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十六条第一款，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十五条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十三条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第十条、第十一条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条，最高人民法院《关于适用的解释》第九十条、第一百零八条之规定，判决如下：一、天津市静海县唐山商会于本判决生效后三日内支付杨岚2015年9月份工资3985元、10月份工资3985元、11月份14天工资1859.7元，违法解除劳动合同的经济补偿金19925元，2015年防暑降温费562.4元，2015年冬季取暖补贴335元，2015年带薪年休假工资1832.18元，以上共计32484.28元；二、驳回天津市静海县唐山商会的其他诉讼请求；三、驳回杨岚的其他诉讼请求。两案案件受理费10元，由天津市静海县唐山商会负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。备注：由于（2016）津0118民初4755、4848两案为互诉案件，（2016）津0118民初4848号民事判决书作为杨岚的执行依据；（2016）津0118民初4755号民事判决书不能作为杨岚的执行依据。代理审判员  焦春霞二〇一六年八月二十五日书 记 员  王亚琼