新疆生产建设兵团第八师中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）兵八民一终字第369号
上诉人（原审原告）：新疆石河子天筑（集团）有限责任公司。住所地：石河子北一路4小区228号。
法定代表人：马占国。
委托代理人：范伟。
委托代理人：李新国。
被上诉人（原审被告）：新疆西部合盛硅业有限公司。住所地：石河子市开发区北四东路**号*号。
法定代表人：罗立国。
委托代理人：唐胜。
委托代理人：王东盛，新疆双信律师事务所律师。
上诉人新疆石河子天筑（集团）有限责任公司（以下简称天筑公司）为与被上诉人新疆西部合盛硅业有限公司（以下简称合盛公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服石河子市人民法院（2014）石民初字第1275号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年11月5日受理后，依法组成由审判员刘丽美担任审判长、审判员赵政主审、代理审判员方园参加的合议庭，于2014年11月17日公开开庭进行了审理。上诉人天筑公司的委托代理人范伟、李新国、被上诉人合盛公司的委托代理人唐胜、王东盛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：2010年4月，被告单位确定在厂区内建设物资仓库独立柱基础，遂面向社会公开招标，原告参与投标。经被告审核原告符合中标资格。2010年4月30日，被告向原告发布中标通知书，原告在被告物资仓库独立柱基础等土建项目中中标。中标通知书约定工程范围为：本工程施工图里设计的仓库独立柱钢筋砼基础、＋1200砖围护墙、砼地坪、散水、防滑坡道等土建项目内容。中标工程价格：660000元整。中标工程工期：25天。中标工程承包方式：固定价格合同660000元。项目经理：李新国。2010年5月5日，原、被告签订建设工程施工合同，被告将新疆西部合盛硅业有限公司一期工程仓库土建工程发包给原告。合同协议书约定：建筑面积3672㎡，轴线尺寸（102cm×36cm），轻钢结构，地上一层。承包范围：建筑工程设计图纸范围内的土建工程（柱基土方及柱基、1.2米高围墙、地坪）内容。开工日期：2010年5月5日。竣工日期：2010年5月30日。合同价款：660000元（以实际完成的合格工程量结算）。合同通用条款约定：29.1施工中发包人需对原工程设计进行变更，应提前14天以书面形式向承包人发出变更通知。变更超过原设计标准或批准的建设规模时，发包人应报规划管理部门和其他有关部门重新审查批准，并由原设计单位提供变更的相应图纸和说明。承包人按照工程师发出的变更通知及有关要求，进行下列需要的变更：（1）更改工程有关部分的标高、基线、位置和尺寸；（2）增减合同中约定的工程量；（3）改变有关工程的施工时间和顺序；（4）其他有关工程变更需要的附加工作。因变更导致合同价款的增减及造成的承包人损失，由发包人承担，延误的工期相应顺延。29.2施工中承包人不得对原工程设计进行变更。因承包人擅自变更设计发生的费用和由此导致发包人的直接损失，由承包人承担，延误的工期不予顺延。合同专用条款约定：4.1发包人向承包人提供图纸日期和套数：发包人应于开工前向承包人提供施工图纸陆套。5.3发包人派驻的工程师姓名：侯志利，职务：工程师，职权：监督施工过程中各承建方的职责到位，负责办理设计变更、材料代换和施工现场以外的关系协调等事宜，对施工图纸和设计变更以外的经济签证履行规定的职责，完成应由发包人完成的其他工作。7、项目经理姓名：李新国，职务：承包人驻工地代表。23.2本合同价款采用固定价格合同方式确定。（1）采用固定价格合同，合同价款中包括的风险范围：投标报价包干，施工图预算加风险系数，不因市场变化而变动。只对发包人确定的施工图变更和工程量增减签证为调整因素。风险费用计算方法：材料价格风险费用计取按新建标（2008）4号文件，结算时按此文件调整。风险范围以外合同价款调整方法：甲方代表或甲方委托人确认的设计变更、现场签证等，此部分工程结算时按费用定额规定的相应工程取费，执行合同实施期间政府有关文件规定。
2010年5月6日，被告出具图纸六张。2010年5月18日，原告提出工程变更单，提出单位负责人为李新国，内容为：一期工程仓库土建，基槽开挖至-1.85米，槽内经降排水后仍有10公分积水，经建设单位同意地勘单位要求在现有基槽内增加350mm厚戈壁级配料垫层，以满足地基承载力要求。被告单位回复结论为：1、同意市兵团地勘院的要求，在现有基槽内增加350mm厚戈壁砂石垫层，以满足地基承载力。2、请将回填戈壁砂石垫层计算工程量和价格，速报到我公司审核。签字人员为：马丽清。2010年5月20日，被告对土方开挖及人工清槽进行验收，验收内容为：3、设计底部标高为-1.85m，机械开挖至-1.70m，人工清槽至-1.85m，基槽土质为原含水粘土层，与地质勘察报告相符。验收意见为：符合设计文件及施工规范要求。侯志利。2010年5月21日，原告出具新疆西部合盛硅业有限公司一期工程仓库地基验槽记录（附图）一份，该图纸显示底部标高为-1.85m，标注有排水降水沟及自然地面，该附图有被告单位工程师马丽清签字。2010年6月21日，原告出具新疆西部合盛硅业有限公司物资仓库-
降水建筑安装工程预算书，工程造价为44000.24元，该预算书没有被告公章及签字。2010年7月20日，原、被告共同出具竣工交接证明书，工程名称：新疆西部合盛硅业有限公司一期工程仓库-
土建部分；开工日期2010年5月5日，竣工日期2010年7月20日；建筑面积3528㎡，竣工面积3528㎡；建设单位工地代表：侯志利；施工根据：建设单位2010年5月6日新疆西部合盛硅业有限公司提供的图纸六张，严格按照国家施工规范及相关规定进行施工：工程质量鉴定：土建基础满足地勘与设计文件要求。该竣工验收交接证明书有原、被告公司签章。2010年11月10日，原告出具新疆西部合盛硅业有限公司物资仓库建筑安装工程结算书，合同价：660000元；基础超深填戈壁16513.6元；材料人工调差34283.09元；自然地面标高与设计±0高差土方22837.4元；合计工程造价：733634.09元。该结算书没有被告盖章及签字。2010年12月2日，原告向被告出具工程造价付款申请表，原告出具的合同付款要求为：依据施工合同现场施工完毕合同价为660000元（暂控），本次支付工程款112200元，已扣保修19800元，3％保修。被告关于进度完成描述为：工业硅厂仓库工程依据施工图纸施工完毕…符合设计文件要求。2013年7月20日，原告对建筑工程质量进行回访。合同固定价格为660000元，合同约定建筑面积为3672㎡，每平方米单价为179.74元（660000元÷3672㎡）。原告实际完成工程量为3528㎡，被告实际应付工程款数额为634122.72元（3528㎡×179.74元），被告陆续给原告付款627000元，未付工程款数额为7122.72元（634122.72元-627000元），现工程已过质保期。
另查：1、关于工程造价付款申请书，原告认可申请付
款时仅申请合同固定价款，原告陈述，先将合同价款拿到，
变更部分再说；
2、关于竣工验收交接证明，原告认可验收中未提及变
更的内容，认为一般验收报告中不提及该内容；
3、关于设计变更、增加部分的预算、结算书，原告认
可系其单方制作，被告未认可；
4、关于图纸和设计变更单，原告认可变更内容报送给
被告，但未按照合同约定的程序进行审核，施工完毕后亦未
让被告确认工程量及造价。
原告天筑公司于2014年3月27日向原审法院提起诉讼称：2010年5月5日，原、被告签订一期工程仓库土建工程合同，根据合同条款内容为轻钢结构等工程，承包范围土建，开工时间为2010年5月5日，竣工时间为2010年5月30日，合同价款暂定为660000元，后工程有设计变更内容，被告已付627000元，尚欠150634.33元。经多次索款，被告拖延不付，被告应赔偿利息损失35308.69元，并由被告承担诉讼费及送达费。
被告合盛公司辩称：双方确实签订了合同，但该项目是通过招标方式确定的，根据中标书及合同确定工程价款是固定价款，我方支付的款项属实。我方未支付的款项系原告未按照建设工程施工合同施工，实际面积与合同面积相比减少144平方，约定面积是3627平方，实际面积是3528平方，该款项应当从工程款中予以扣除。原告提交的决算报告是原告单方制作的，被告不认可。原告提供的工程量变更证明没有我方指定人员签字，我们也不认可。故被告方不欠原告的工程款项，请求驳回原告诉讼请求。
原审法院审理后认为：2010年4月30日，被告向原告发布中标通知书，该中标通知书对中标工程范围、工程价款、工期、建筑面积均有明确约定，《中华人民共和国招标投标法》第四十六条第一款：“招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起三十日内，按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。”双方应按招标文件及中标人的投标文件订立书面合同，同年5月5日双方依法签订建设工程施工合同，虽然约定合同价款660000元（以实际完成的合格工程量结算），但该约定并未违背招投标文件所确定的合同实质性内容，且该建设工程施工合同是双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。《中华人民共和国合同法》第六十条第一款规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”故原、被告双方均应恪守合约，秉着诚实信用原则全面履行各自的义务。在本案中，原告主张在施工中有设计变更的内容，其中基础超深戈壁回填，原告向被告申请变更，被告回复要求原告将工程量及价格报被告公司审核的意见，后未经被告审核同意进行施工，且在验收内容中显示基槽开挖至-1.85m，并未显示验收回填工程，该工程结算也系原告单方制作，故对原告主张基础超深戈壁回填部分工程款的诉讼请求，该院不予支持；关于降水工程，仅有图纸中被告单位马丽清签字，并未经过被告单位审核批准确认工程量及单价，该工程结算亦为原告单方制作，故对原告主张降水部分工程款的诉讼请求，该院不予支持；关于材料人工调差，双方合同仅约定材料价格调差，未约定人工费调差，且原告并未提供相关证据及调差依据的文件，该部分结算也系原告单方制作，被告并未确认，故对原告主张材料人工调差部分款项的诉讼请求，该院不予支持；关于自然地面标高与设计±0高差土方，仅有图纸中被告单位马丽清签字，并未举证被告审核同意施工确认工程量和价格的证据，且原告自认未通过被告审核确认，故对原告该诉讼请求，该院不予支持；原告主张按照合同约定建筑面积为3672㎡，但工程竣工验收交接证明书显示竣工面积为3528㎡，故应当扣减面积减少部分的工程款25882.35元［（3672㎡-3528㎡）×l79.74元］。被告验收工程合格且出具验收单，因质保期已过，被告理应支付剩余工程款7117.65元，但被告未按照约定付款，《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”故原告要求被告给付工程款的请求，该院支持7l17.65元。被告未能及时给付工程款，应向原告赔偿利息损失。原告要求被告赔偿利息损失35308.69元，经审查该请求，该院支持利息损失为917.6元［71l7.65元×5.86‰×22个月（2012年8月-2014年5月30日）］。综上，判决：
一、被告新疆西部合盛硅业有限公司给付原告新疆石河
子天筑建设（集团）有限责任公司工程款7117.65元；
二、被告新疆西部合盛硅业有限公司赔偿原告新疆石河
子天筑建设（集团）有限责任公司利息损失917.6元；
上述两项合计8035.25元，被告新疆西部合盛硅业有限
公司于判决生效之日起五日内给付原告新疆石河子天筑建设（集团）有限责任公司。
三、驳回原告新疆石河子天筑建设（集团）有限责任公司其余诉讼请求。
案件受理费4019元，送达费90元，合计4109元（原告已交纳），由原告新疆石河子天筑建设（集团）有限责任公司负担3000元，由被告新疆西部合盛硅业有限公司负担1109元，与前款一并给付原告新疆石河子天筑建设（集团）有限责任公司。
上诉人天筑公司不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉称：双方合同约定工程暂定价66万元，被上诉人承诺按照合同约定的期限和方式支付合同价款及其应当支付的款项。现被上诉人主张基槽开挖﹣1.85m、降水工程、材料调差未经被上诉人批准不予认可，显然背离事实。上诉人依图施工，而且资料均有被上诉人工程负责人马丽清签字盖章。材料调差依据文件系政府的文件，被上诉人处亦有该文件，上诉人依据该文件进行造价并提交结算报告，原审法院以上诉人未提交文件为由不予支持没有依据。关于建筑面积，验收报告中建筑面积3528㎡为笔误，上诉人依据被上诉人提供施工图等资料施工，不存在未按约定施工的情形。被上诉人曾签字认可尚欠上诉人到期保证金3万元，原判决亦未判决被上诉人支付错误。请求二审法院依法撤销原判第一、二、三项，改判被上诉人给付上诉人欠付工程款150634.33元及利息损失35308.69元，并由被上诉人负担本案诉讼费。
被上诉人合盛公司未向本院提交书面答辩意见，口头辩称：上诉人上诉理由不能成立。双方签订的合同明确约定合同价款66万元为固定价，上诉人应完成建筑面积3672㎡，工程款以实际完成合格工程量结算。合同约定上诉人不能对设计进行变更，如变更应得到被上诉人的同意。本案中，上诉人没有提交证据证明其所谓增加的工程量，也不能证明其实际完成了增加的工程量。上诉人盖章确认的验收报告明确上诉人实际完成的工程量为3528㎡，和合同约定相差144㎡，该部分面积对应的工程款应当予以扣减。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人全部上诉请求，维持原审判决。
本院二审查明：上诉人除对原审查明“原告实际完成工程量为3528㎡”的事实提出异议外，对其他事实无异议；被上诉人对原审查明的事实无异议。对双方当事人无异议的事实，本院予以确认。上诉人虽对工程量为建筑面积3528㎡提出异议，但上诉人提交的工程施工图反映，该工程设计建筑面积即为3528㎡，上诉人亦认可其系按设计图进行施工，故上诉人该异议不能成立，本院不予采纳。
二审中，双方当事人均未提供新的证据。
本院认为：本案的争议焦点是被上诉人应支付上诉人的工程款及利息损失数额如何确定。上诉人主张工程存在工程量变更，其还完成了基础超深戈壁回填、降水工程、自然地面标高与设计±0高差土方工程的施工，但上诉人未提供工程变更签证及其他证据证明其主张，且被上诉人对此亦不予认可，故上诉人该上诉理由不能成立，本院不予采纳。上诉人主张依据合同被上诉人应给付材料调差，因上诉人未提供应对材料进行调差的证据，故上诉人该上诉理由亦不能成立。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”上诉人不能提供证据证明其主张，应自行承担不利的法律后果。被上诉人认为双方合同约定建筑面积（轴线尺寸）为3672㎡，上诉人少施工面积144㎡，应扣减相应的工程款。从本案查明的事实看，上诉人与被上诉人签订的是固定价合同，合同约定合同价款的调整只对发包人即被上诉人确定的施工图变更和工程量增减签证为调整因素。根据日常经验可知，建设工程施工合同签订前施工设计图纸已经形成，被上诉人仅向上诉人提供了一套施工设计图纸，该施工图显示，双方讼争工程的建筑面积（轴线尺寸）为3528㎡，上诉人亦按照施工图纸完成了施工任务，也没有证据证实设计图及工程量变更，加之工程完工后，上诉人曾向被上诉人主张按固定价660000元支付工程款，被上诉人亦同意照此价格支付，只是扣减了保险金。故被上诉人以双方签订合同中记载的建筑面积与实际施工面积不符，主张扣减工程款，不符合法律规定。原判决扣减上诉人工程款25882.35元错误，本院予以纠正。故被上诉人应给付上诉人工程款33000元（660000元－627000元）。被上诉人未及时支付工程款，还应支付上诉人利息损失，因对利息损失的计算期间双方无异议，故被上诉人应支付上诉人的利息损失为4254.36元（33000元×5.86‰×22个月（2012年8月-2014年5月30日）］。
综上，上诉人部分上诉理由成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国合同法》第六十一条第一款、第一百零七条、第二百七十九条第一款、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持石河子市人民法院（2014）石民初字第1275号民事判决第三项，即：驳回原告新疆石河子天筑建设（集团）有限责任公司其余诉讼请求；
二、撤销石河子市人民法院（2014）石民初字第1275号民事判决第一、二项，即：被告新疆西部合盛硅业有限公司给付原告新疆石河子天筑建设（集团）有限责任公司工程款7117.65元；被告新疆西部合盛硅业有限公司赔偿原告新疆石河子天筑建设（集团）有限责任公司利息损失917.6元；上述两项合计8035.25元，被告新疆西部合盛硅业有限公司于判决生效之日起五日内给付原告新疆石河子天筑建设（集团）有限责任公司；
三、被上诉人新疆西部合盛硅业有限公司自判决生效之日起五日内支付上诉人新疆石河子天筑建设（集团）有限责任公司工程款33000元；
四、被上诉人新疆西部合盛硅业有限公司自判决生效之日起五日内支付上诉人新疆石河子天筑建设（集团）有限责任公司利息损失4254.36元。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费4019元，送达费90元，合计4109元（上诉人已预交）；二审案件受理费4019元（上诉人已预交）。上述费用合计8128元，由上诉人负担4877元（已交纳），被上诉人负担3251元。被上诉人负担部分与前款同期给付上诉人。
本判决为终审判决。
审判长 刘丽美
审判员 赵 政
审判员 方 园
二〇一五年一月二十二日
书记员 贺丹妮