湖南省慈利县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）湘0821刑初180号
公诉机关湖南省慈利县人民检察院。
附带民事诉讼原告人罗某，男，1951年9月6日出生，湖南省慈利县人，汉族，务农，住湖南省慈利县。
被告人谢均，男，1976年9月29日出生于湖南省慈利县，汉族，中专文化，务农，住湖南省慈利县。因涉嫌犯故意伤害罪，于2017年5月10日被湖南省慈利县公安局刑事拘留，同年5月25日被湖南省慈利县公安局取保候审，同年6月1日经湖南省慈利县人民检察院决定对其取保候审，同年7月21日经本院决定对其取保候审。现居住在家。
辩护人赵腊生，男，1953年12月5日出生于湖南省慈利县，土家族，住湖南省慈利县，系湖南省慈利县零阳镇枫垭园艺场村民委员会为被告人谢均推荐的辩护人。
湖南省慈利县人民检察院以湘慈检诉刑诉[2017]172号起诉书指控被告人谢均犯故意伤害罪，于2017年7月14日向本院提起公诉，本院于同年7月21日立案。附带民事诉讼原告人罗某于同日向本院提起了刑事附带民事诉讼，要求被告人谢均赔偿其经济损失。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，于2017年9月21日公开开庭合并进行了审理，湖南省慈利县人民检察院检察员代娇娇出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人罗某、被告人谢均及其辩护人赵腊生到庭参加了诉讼。2017年10月20日，湖南省慈利县人民检察院建议本案延期审理，同日本院决定本案延期审理。本案现已审理终结。
湖南省慈利县人民检察院指控：2017年4月7日上午，慈利县零阳镇枫垭村支部换届选举时，罗某在会场吵闹，后被告人谢均等人将罗某劝离会场。此后，罗某至谢均家辱骂并推搡其母伍某，谢均见状从柴堆上拿起一条角铁，对着罗某头顶部等处打击，至罗某受伤。经鉴定，罗某头顶部不规则伤口总长8.5cm，构成利器所致的轻伤二级。公诉机关认为，被告人谢均的行为应当以故意伤害罪追究其刑事责任，并提交了证人证言、被害人陈述、鉴定意见、抓获材料、户籍证明及被告人谢均的供述等证据予以证明，提请本院依法判处。
附带民事诉讼原告人罗某诉称：被告人谢均的伤害行为至其受伤，头顶右侧不规则伤口总长8.5cm，右胸3.4.5肋骨前段骨折。经张家界市正大司法鉴定所鉴定为轻伤二级共两处。原告人罗某认为，被告人谢均的行为使其遭受了经济损失和精神损失，要求被告人谢均赔偿伤残赔偿金50000元、医疗费5500元、误工费19200元、护理费19200元、住院伙食补助费4800元、营养费9600元、交通费500元、鉴定费1600元、精神抚慰金40000元，扣除被告人谢均已经支付的12700元，共计赔偿132200元。
被告人谢均及其辩护人赵腊生对公诉机关指控的罪名无异议，但辩称：1.被告人谢均犯罪后自动投案，并如实供述了其犯罪事实，系自首；罗某有重大过错，被告人谢均的行为是为了制止罗某的不法侵害；被告人谢均及时停止了伤害行为，系犯罪中止；案发后，被告人谢均亲自开车送罗某到医院救治，可从轻处罚；被害人罗某的伤情为轻伤二级，属于轻伤，被告人谢均积极支付了医疗费，并赔偿了全部经济损失，故建议对被告人谢均判处免予刑事处罚。2.罗某住院11天，误工费为1298元，护理费1298元，住院期间伙食补助费1100元，各项损失合计7250.93元，被告人谢均已经支付医疗费2955元，并另外赔偿10000元，已经超额赔偿了罗某的损失，超额部分应当退还。
经审理查明：2017年4月7日上午，湖南省慈利县零阳镇枫垭村进行村支部换届选举，慈利县林业局的陈某参加了选举会议。被害人罗某到选举现场辱骂并欲殴打陈某，被被告人谢均和在现场的刘某等人扯开，拉扯过程中，被害人罗某摔倒在地，被害人罗某倒地后便抱住被告人谢均的小腿用嘴咬，被告人谢均便用拳头击打被害人罗某，其中一拳打中被害人罗某的眼睛，致被害人罗某眼睛青肿。后被害人罗某来到被告人谢均家里，被告人谢均闻讯后赶回家，见被害人罗某正从其家里出来。被告人谢均听其叔父说被害人罗某推搡并辱骂了其母伍某后，从柴堆上捡起一块角铁，对着被害人罗某的头部和背部各打了一下，致使被害人罗某头部受伤。经鉴定，罗某头部伤情构成利器所致的轻伤二级。事发后，谢均支付罗某医药费人民币2754.93元，并赔偿罗某经济损失人民币10000元。
另查明：2017年4月7日，原告人罗某受伤后即被送往慈利县中医医院住院治疗，2017年4月21日自动离院，经诊断为头皮裂伤、头皮血肿、全身多处软组织挫伤、鼻窦炎、腰椎退行性病变、右肋骨骨折可能性。原告人罗某住院14天，共计损失人民币17715.43元，具体如下：
医药费11749.43元，计算依据：双方提交的医疗费票据总额；
误工费1673元，计算依据：湖南省2016年度农、林某、渔业年平均收入31191元÷12个月÷21.75天×14天；
护理费1673元，计算依据：湖南省2016年度农、林某、渔业年平均收入31191元÷12个月÷21.75天×14天；
④住院伙食补助费1400元，计算依据：湖南省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准100元/天×14天；
⑤营养费420元，计算依据：30元/天×14天；
⑥鉴定费800元，计算依据：罗某提交的鉴定费发票。
认定上述案件事实的证据如下：
1.慈利县中医医院病例资料，证明罗某于2017年4月7日到慈利县中医医院住院治疗，2017年4月21日自动离院。出院诊断为头皮裂伤、头皮血肿、全身多处软组织挫伤、鼻窦炎、腰椎退行性病变、右侧肋骨骨折可能性。
2.医疗费票据，证明罗某共计花费医药费11749.43元，其中被告人谢均已经支付2754.93元。
3.证人陈某的证言，证明2017年4月7日，他和两个同事参加枫垭村的换届选举时，罗某对他破口大骂，问他为什么不帮忙买药，还抓住他的衣领作势要打他。其余的村民代表将罗某扯开了。
4.证人王某的证言，证明2017年4月7日，林业局的陈业银参加他们村组织召开的选举会，中午11点30分，罗某到会场一只手抓着陈某的衣领，另一只手扬起来准备打陈某。谢均阻止了罗某，将罗某拉开往塔里拖时将罗某拉倒在地上，罗某抱住谢均的左小腿并用嘴巴咬谢均的小腿，谢均一拳打在罗某头上，他上前将谢均拉开了。后来罗某又到了村部，脸上、头上都是血。
5.证人刘某的证言，证明2017年4月7日，上午林业局的陈业银参加枫垭村村部的换届选举会议。11点的样子，罗某对着陈某乱骂，一只手抓住陈某的衣领，还准备动手打陈某。他、谢均及另外2个人上前一起拉着罗某，罗某被搞倒在地上了。罗某就将谢均的左小腿咬了一口不松口，谢均打了罗某两拳，一拳打在罗某的左眼眶。他们准备吃饭的时候，谢均接到一个电话说罗某到谢均家里闹事。他和谢均一起赶回谢均家，他看到罗某和谢均母亲在外面推搡。谢均见状从屋檐下捡了一个生锈的铁片对着罗某的背部、头上各砍了一下。他将谢均的铁片抢了，将罗某拉开。谢均拿的是约50公分长，4厘米宽的铁片。
6.证人孙某的证言，证明2017年4月7日上午，枫垭村在开会选举，罗某也在，林业局的陈某让罗某不要骂人，罗某冲上台阶抓住陈某肩部的衣服。谢均和刘某上前劝阻，谢均拉罗某回家，罗某没站稳倒在村部屋前的水泥地板上，双手抱住谢均的腿还用嘴咬谢均，谢均用拳头将罗某头部打了两拳头，当时她发现罗某头部有一个肿块。
7.证人谢某的证言，证明2017年4月7日中午，他在谢均家里和谢均的母亲伍某等人打牌的时候，罗某到谢均家里，一把抓住伍某的衣领说谢均将罗某打了，罗某边讲边推搡坐在椅子上的伍某，还一直对着伍某骂一些不堪入耳的话，伍某耳朵有点聋都被骂哭了。
8.被害人罗某的陈述，证明2017年4月7日，他们村组织召开选举会。中午12点散会后，他就找曾经答应给他申请救助的陈业云（银）给他买药，谢均不让他找，将他往村部塔里拖，并对着他拳打脚踢。他当时觉得胸口痛，眼角也肿了。后来经过谢均家里时，他将谢均打他的事告诉了谢均的母亲。谢均回家后，就拿起一把砍刀砍他的头部，当时他就被砍出血了，一个姓刘的人将谢均扯开了。后来姓刘的和谢均将他送到药店买药，刘某和村里的王力（毅）将他送到中医院。谢均一共给他交了2700多元的医药费，另外赔了10000元。
9.被告人谢均的供述，证明2017年4月7日11点多的时候，罗某在枫垭村村支部会场骂林业局一个姓陈的领导，还准备打姓陈的领导，他就上前制止罗某，但是不小心滑了一下将罗某绊倒了。罗某对着他的小腿咬了一口，不松口，他朝罗某面部打了几拳。后来他和刘某一起回家时，看见罗某正从他家里出来，他叔叔谢某告诉他，罗某辱骂、推搡了他妈妈。他从屋檐下顺手拿起一块角铁，让罗某站住，罗某开始骂他，他就用角铁对着罗某砍了2下，一下砍在罗某头上偏右后脑的地方，一下砍在罗某后背上。后来铁片被刘某丢到村里路边的池塘里去了。案发后他给罗某交了2700多元的医药费，另外赔了10000元。
10.张正大司鉴所[2017]临鉴字第59号司法鉴定意见书，证明2017年4月7日罗某头部伤情为利器损伤所致轻伤二级，右胸伤情构成钝性损伤所致的轻伤二级。
11.户籍证明，证明被告人谢均出生于1976年9月29日，犯罪时已经年满十八周岁。
12.抓获材料，证明案发后经公安机关办案民警通知，被告人谢均到派出所如实供述了其犯罪事实。
上述证据，经法庭质证、认证，能相互印证，本院予以采信。
本院认为：被告人谢均故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。湖南省慈利县人民检察院指控的罪名成立，本院予以支持。被告人谢均的辩护人提出的“被告人谢均犯罪后自动投案，并如实供述了其犯罪事实，系自首；罗某有重大过错，被告人谢均的行为是为了制止罗某的不法侵害；被告人谢均及时停止了伤害行为，系犯罪中止，依法应减轻处罚；案发后，被告人谢均亲自开车送罗某到医院救治，可从轻处罚，建议对被告人谢均判处免予刑事处罚”的辩护意见。本院认为，被告人谢均是在公安机关已经知晓其犯罪事实并通知其到公安机关接受讯问后，才到公安机关交代其犯罪事实，不符合自动投案的规定，故其行为不构成自首。庭审中被告人谢均明确表示，其回家看见被害人罗某从他家里走出来，其叔叔谢某告知他，罗某推搡并辱骂了其母亲，即被告人谢均回家时，罗某对被告人谢均的母亲伍某实施的伤害行为已经结束，故被告人谢均的伤害行为不能认定是为了制止正在进行的不法侵害，故其不构成正当防卫的要件。被告人谢均用角铁殴打罗某，对罗某已经造成了伤害后果后，经刘某劝阻，才停止其伤害行为，其伤害结果已经发生，故被告人谢均的行为不构成犯罪中止。故对被告人谢均的辩护人的上述辩护意见，本院不予采纳。综合本案的量刑情节，本院认为，被告人谢均归案后如实供述了其犯罪事实，依法可从轻处罚；赔偿了被害人罗某的部分经济损失，可酌情从轻处罚，但被告人谢均并无减轻处罚的量刑情节，不能免除其刑事处罚，故其辩护人提出的免除刑罚的辩护意见，本院不予采纳。
被告人谢均的犯罪行为给原告人罗某造成了物质上的损失，应当承担民事赔偿责任。原告人罗某要求被告人谢均赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。原告人罗某未提交证据证明其误工天数、护理天数、需加强营养的天数，及护理费、误工费的计算依据。本院根据原告人罗某的出院诊断证明及医疗费发票，认定原告人罗某的误工时间、护理时间、加强营养的时间均为14天，误工费、护理费计算依据为湖南省2016年度农、林某、渔业年平均收入31191元，计算出其误工费1673元，护理费1673元。对原告人罗某主张的误工费、护理费超出1673元的部分，本院不予支持。原告人罗某住院14天，住院伙食补助费依据湖南省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准100元/天计算，共计1400元，对超出1400元的部分，本院不予支持。依据原告人罗某住院天数，酌情认定其需加强营养期为14天，每天30元，营养费共计420元，对超出420元的部分，本院不予支持。鉴定费、交通费的确定应当以正式票据为凭，原告人罗某仅向本院提交了800元的鉴定费发票，故本院依法认定鉴定费800元，对超出800元的部分，本院不予支持。原告人罗某未按法律规定提交正式交通费票据，故对原告人罗某要求赔偿交通费的诉讼请求，本院不予支持。原告人罗某要求被告人谢均赔偿伤残赔偿金50000元，精神损害抚慰金40000元的诉讼请求，不属于因犯罪侵犯而遭受的物质损失，不属于刑事附带民事诉讼的赔偿范围，本院不予支持。综上，被告人罗某的总损失为17715.43元，被告人谢均的辩护人提出的被告人谢均已经超额赔偿原告人罗某的总损失的辩护意见，与本院审理查明的事实不符，本院不予采纳，但被告人谢均已经支付的部分应予以抵减。
慈利县司法局社会调查评估意见书认为，谢均具备社区矫正条件，建议对谢均适用社区矫正。根据被告人谢均的犯罪情节、悔罪表现，本院认为对其适用缓刑对所居住的社区无重大不良影响，故可依法对被告人谢均适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十五条第一款第（六）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、第一百零一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条、第一百五十五条第一款、第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人谢均犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年；
（缓刑考验期，从判决确定之日起计算。被告人谢均应自本判决生效之日起十日内，持本判决书到居住地县级司法行政机关报到，接受社区矫正。逾期未报到的，将依法撤销缓刑，收监执行。）
二、被告人谢均赔偿原告人罗某经济损失人民币17715.43元，含已支付的12754.93元，余款4960.5元，限本判决生效后十日内支付。
如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
三、驳回附带民事诉讼原告人罗某的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省张家界市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 李 钰
审 判 员 王杏元
人民陪审员 卓莉萍
二〇一七年十月三十一日
书记 员代 必 群
附本案所适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。
第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《中华人民共和国侵权责任法》
第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。
本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）赔偿损失；
（七）赔礼道歉；
（八）消除影响、恢复名誉。
以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第九十九条被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。被害人死亡或者丧失行为能力的，被害人的法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。
如果是国家财产、集体财产遭受损失的，人民检察院在提起公诉的时候，可以提起附带民事诉讼。
第一百零一条人民法院审理附带民事诉讼案件，可以进行调解，或者根据物质损失情况作出判决、裁定。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释
第一百三十八条被害人因人身权利受到犯罪侵犯或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，有权在刑事诉讼过程中提起附带民事诉讼；被害人死亡或者丧失行为能力的，其法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。
因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。
第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。
驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。
附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。