南宁市江南区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）江民二初字第496号
原告广西嘉力机电有限责任公司，住所地南宁市星光大道191号1号楼8-9号门面。
法定代表人李云川，副总经理。
委托代理人柳维，广西大航律师事务所律师。
被告谢建升，男，1976年2月19日出生，汉族，住广西临桂县。
被告蒋忠华，男，1973年11月3日出生，汉族，住广西兴安县。
原告广西嘉力机电有限责任公司与被告谢建升（以下简称被告一）、被告蒋忠华（以下简称被告二）追偿权纠纷一案，本院于2015年5月29日受理后，依法组成由审判员刘媛媛担任审判长，人民陪审员滕美琼、覃新凤参加的合议庭，于2015年12月15日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人柳维到庭参加诉讼，两被告经本院公告传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告诉称：原告与被告一签订一份《工程机械买卖合同》，约定被告一向原告购买一台全新玉柴牌YC65-2型挖掘机（机号：85500778，发动机号：D7004870047），价款320000元，被告一支付首付款及相关费用130345元，余款向银行申请按揭贷款支付。合同签订后，被告一支付部分首付款后提走机械并正常使用，之后与银行签订了《个人贷款合同》获得224000元贷款用于支付上述工程机械货款。但被告一未按照贷款合同的约定及时足额归还银行借款，导致原告代垫，扣除被告一保证金22400元后，仍有39461.35元未偿还原告，被告一的行为构成违约。根据合同约定，被告一应从垫付之日起，按每日万分之五向原告支付违约金，并赔偿原告为追索债权产生的律师费等。被告二作为保证人，应对被告一的本案债务承担连带清偿责任。为维护自己的合法权益，原告特向法院起诉，请求判令：1、被告一支付原告代垫款39461.35元及违约金47123.90元（违约金从原告代垫之日起暂算至2014年7月10日，此后违约金按每日万分之五计算至判决生效之日止）；2、被告支付原告律师费4329元；3、被告二对被告一的上述债务承担连带清偿责任；4、本案诉讼费用由二被告承担。原告对其主张提交的证据有：
1、《工程机械买卖合同》，证明被告一以银行按揭方式向原告购买挖掘机及被告二为此提供保证的事实；
2、《挖掘机签收单》，证明原告依约将合同标的物交付给被告一的事实；
3、《个人贷款合同》，证明被告一采用银行按揭方式向原告支付本案设备余款及原告为被告一依约支付按揭款提供保证的事实；
4、特别授权书及承诺书，证明原告与被告一约定原告可以拖机的条件；
5、《共同还款承诺书》，证明被告二为被告一提供连带责任保证的事实；
6、《工程机械垫款证明》，证明原告依约代被告一向银行垫付款项的事实；
7、《委托代理合同》，证明原告聘请律师代理本案诉讼产生了律师费的事实；
8、回款明细、银行转款凭证，证明原告依约代被告一向银行垫付款项的事实。
两被告未作书面答辩，也未出庭参加诉讼。
依照《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案两被告经本院公告传唤，无正当理由拒不到庭，视为其已放弃答辩和质证的权利。本案系追偿权纠纷，原告提交的证据4与本案无关。原告提交证据5系被告二向中国光大银行南宁园湖支行出具的承担连带还款责任的承诺书，与本案无关。原告提交的证据8中的回款记录系其单方制作，但与证据1、3及证据8中的转款相互印证，且证据8中的回款记录中包含原告认可的被告一已还代垫款的数额，有利于被告，故本院对该证据予以采信。原告提交的其他证据来源合法，与其陈述的事实有关联，能够证明其主张，故本院对原告提交的证据予以认定。
结合上述确认的证据及庭审笔录，本院查明以下法律事实：2008年3月31日，原告与两被告签订一份《工程机械买卖合同》，主要约定：被告一以银行按揭贷款的方式向原告购买全新玉柴牌YC65-2型液压挖掘机一台（机号：85500778，发动机号：D7004870047），价款320000元；被告一支付首付款及相关费用合计130345元（其中，机价30%的首付款96000元，贷款保证金22400元，保险费、资信调查费、公证费、工本费等11945元），余款224000由被告一向银行申请按揭贷款支付；若被告一未按其与银行签订的《个人贷款合同》还贷，造成原告承担担保责任为其向银行代垫的，被告一应及时向原告偿还垫付资金，从垫付之日起，每逾期一天，按垫付资金每日万分之五计算违约金，并赔偿原告为催索债权产生的经济损失，包括律师费等；被告二自愿为被告一提供连带责任保证。同日，原告依约将合同约定的挖掘机交付给被告一。之后，被告一取得中国光大银行股份有限公司南宁分行（以下简称光大银行南宁分行）贷款向原告支付本案挖掘机余款224000元，贷款期限自2008年12月26日至2010年12月26日，原告作为保证人，自愿为被告一依约履行贷款合同项下义务承担连带责任保证。因被告一未依约按时足额向光大银行南宁分行支付按揭款，导致原告代垫。2009年2月1日至2010年12月28日，原告代被告一向光大银行南宁分行垫付按揭款16笔，共计221371.35元。被告一于2009年6月17日至2011年12月19日还款15笔，共计159510元。扣除被告一已经支付的保证金22400元，被告一尚欠原告代垫款39461.35元。另查明：原告聘请律师参加本案诉讼，律师费为4329元。
本案调查的重点是：原告的各项诉请是否合法有据。
本院认为：被告一与原告签订《工程机械买卖合同》，以银行按揭方式向原告购买挖掘机，原告为被告一依约支付银行按揭款提供保证。原告依约代被告一向银行支付按揭款后，被告一应及时偿还。被告一未及时向原告偿还代垫款，构成违约，应承担相应的民事责任。原告代被告一向光大银行南宁分行垫付按揭款共计221371.35元，被告一还款共计159510元，扣除被告一已经支付的保证金22400元，被告一尚欠原告代垫款39461.35元。故原告要求被告一偿还代垫款39461.35元的诉讼请求，本院予以支持。《工程机械买卖合同》约定：若被告一未按期还贷，造成原告代垫的，被告一应及时向原告偿还垫付资金，从垫付之日起，每逾期一天，按垫付资金每日万分之五计算违约金，并赔偿原告为催索债权产生的经济损失，包括律师费等。故原告要求被告一支付违约金和律师费符合合同约定和法律规定，本院予以支持。被告一支付的还贷保证金应为被告一按期偿还银行贷款的担保，故应用于支付被告一不按时偿还的银行贷款，亦即，被告一支付的保证金应及时用于偿还原告代垫款。而原告主张的违约金于2011年12月19日才抵扣保证金22400元，故截止2014年7月10日，被告一应支付的违约金为35352.70元。被告二自愿为被告一履行《工程机械买卖合同》项下债务提供连带责任保证，原告与被告二对保证期间未进行约定，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条第一款“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任”之规定，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。原告代被告一垫款的时间最迟为2010年12月28日，即被告二的保证期间于2011年6月28日届满，因原告未举证证明其于保证期间内向被告二主张过权利，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条第二款“在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任”之规定，被告二免除保证责任，原告要求被告二承担连带清偿责任，于法无据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第二十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告谢建升偿还原告广西嘉力机电有限责任公司垫付款39461.35元；
二、被告谢建升支付原告广西嘉力机电有限责任公司违约金（违约金计算方法：截至2014年7月10日止，违约金为35352.70元；从2014年7月11日起至本案生效判决规定的履行期限最后一日止，以39461.35元为基数，按每日万分之五计算）；
三、被告谢建升支付原告广西嘉力机电有限责任公司律师代理费4329元；
四、驳回原告广西嘉力机电有限责任公司提出的其他诉讼请求。
案件受理费2073元，公告费350元，合计2423元，由被告谢建升负担。
上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院。同时上诉人应在上诉期限届满之日起七日内向南宁市中级人民法院预交上诉案件受理费2073元（户名：南宁市中级人民法院，账号：20×××17，开户行：中国农业银行南宁市竹溪支行，网银转账请点选“中国农业银行古城支行”，再在备注栏里注明“竹溪支行”）。逾期不交又不提出缓交、免交申请的，则按自动撤回上诉处理。
审 判 长 刘媛媛
人民陪审员 滕美琼
人民陪审员 覃新凤
二〇一五年十二月十五日
书 记 员 陆昕昕
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条
《中华人民共和国担保法》
《中华人民共和国民事诉讼法》：
第一百四十四条被告一经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。