浙江省绍兴市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）浙06刑终322号
原公诉机关浙江省嵊州市人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈强军，男，1995年3月17日出生，土家族，初中文化，农民，住贵州省德江县。因本案于2018年1月5日被刑事拘留，同月16日被逮捕。现羁押于嵊州市看守所。
原审被告人安仁元（别名安仕元），男，1980年12月19日出生，土家族，小学文化，农民，住贵州省德江县。因本案于2017年11月1日被刑事拘留，同年12月7日被逮捕。现羁押于嵊州市看守所。
原审被告人安斌，男，1992年4月5日出生，土家族，半文盲，农民，住贵州省德江县。因犯抢劫罪于2014年12月20日被新昌县人民法院判处有期徒刑三年六个月，于2017年1月11日刑满释放。因本案于2017年11月1日被刑事拘留，同年12月7日被逮捕。现羁押于嵊州市看守所。
浙江省嵊州市人民法院审理浙江省嵊州市人民检察院指控原审被告人安仁元犯抢劫罪、盗窃罪、原审被告人安斌、陈强军犯盗窃罪一案，于2018年4月20日作出（2018）浙0683刑初169号刑事判决。原审被告人陈强军不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
一、入户抢劫
2014年1月31日4时许，被告人安仁元至嵊州市长乐镇三村光荣路8弄3号，翻墙进入钱建夫家，在二楼卧室实施盗窃时，被钱建夫发现，受到追捕后逃至厨房间，为了抗拒抓捕，使用木凳和空啤酒瓶击打钱建夫，致钱建夫一根肋骨骨折，额头出现肿块，后逃离现场，未取得财物。
二、盗窃
1．2015年7月17日中午，被告人安仁元以塑料片插门的方式，进入嵊州市长乐镇五村大街4弄6号2室张某家，窃得现金人民币40000元。
2．2016年5月7日凌晨，被告人安仁元以同样的方式进入嵊州市长乐镇二村二二胜利路2弄9号钱某1家，窃得金色华为P8手机一只、现金人民币3000元，共计价值人民币4920元。
3．2016年5月10日凌晨，被告人安仁元爬窗进入嵊州市长乐镇三村大街147号钱某2的诊所，窃得现金人民币2000余元。
4．2017年4月10日，被告人安仁元以塑料片插门的方式嵊州市长乐镇五村车站路14弄3号钱某3家，窃得现金人民币2000元。
5-7．2017年4月15日，被告人安仁元先后以同样的方式进入嵊州市长乐镇石岭村181号朱某家，窃得现金人民币2300余元；进入嵊州市长乐镇高远村19号傅某家，未窃得财物；进入嵊州市长乐镇高远村127号邢某1家，未窃得财物。
8．2017年4月17日凌晨，被告人安仁元在嵊州市长乐镇五村大街2号手机店窗外，用竹竿挑物的方式，窃得邢某2现金人民币1000余元。
9．2017年4月20日凌晨，被告人安仁元推门进入嵊州市长乐镇六村18弄8号麻某家，窃得软中华香烟一条、现金人民币19000元，共计价值人民币19700元。
10-12．2017年9月26日凌晨，被告人安仁元、安斌、陈强军经事先商量，翻墙进入嵊州市长乐镇西高村115号邢某3家，未窃得财物；以塑料片插门的方式进入嵊州市长乐镇枣园村6号周某家，未窃得财物；以同样的方式进入该村枣园79-1号严某家，窃得现金人民币700元。
13-14．2017年9月27日凌晨，被告人安仁元、安斌、陈强军经事先商量，推门进入嵊州市长乐镇水竹村261号钱某4家，窃得电动自行车一辆，计价值人民币500元；以塑料片插门的方式进入嵊州市长乐镇石岭村116号钱某5家，窃得现金人民币5600余元。
15．2017年9月底的一天凌晨，被告人安仁元、安斌，陈强军经事先商量，用塑料片插门的方式进入嵊州市甘霖镇黄箭坂村下吴52号吴某1家，窃得现金人民币1100元。
16．2017年10月14日凌晨，被告人安仁元以同样的方式进入嵊州市长乐镇四一村九曲路16号陈某1租房，窃得现金人民币1900元。
17．2017年11月28日凌晨，被告人安仁元攀爬玻璃棚进入嵊州市长乐镇二村二二传芳路5弄4号邢某4家，窃得现金人民币600元、硬中华香烟1条、软中华香烟3包、和天下香烟3包，共计价值人民币1560元。
18．2017年10月31日凌晨，被告人安仁元爬窗进入嵊州市长乐镇六村六一太平路钱某6家，窃得现金人民币8600元、硬中华香烟1条、软中华香烟1条、阳光利群香烟6包，共计价值人民币9966元。
综上，被告人安仁元盗窃作案18起，窃得财物共计价值人民币93246元；被告人安斌盗窃作案6起，窃得财物共计价值人民币7900元；被告人陈强军盗窃作案6起，窃得财物共计价值人民币7900元。
案发后，华为P8手机一只被嵊州市公安局追回，并发还给被害人。
上述事实，原判确认了被告人安仁元、安斌、陈强军的供述，被害人张某、钱某1、钱某2、钱某3、朱某、傅某、邢某1、邢某2、麻某、邢某3、周某、严某、钱某4、钱某5、吴某1、陈某1、邢某4、钱某6等人的陈述，证人赵某的证言，辨认笔录及照片，现场勘查笔录，价格认定结论书，户籍证明，抓获经过，扣押清单，发还清单，刑事判决书，释放证明等证据。
原判认为，被告人安仁元入户实施盗窃后，为抗拒抓捕在户内当场使用暴力，又以非法占有为目的，单独或结伙多次入户秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为已分别构成抢劫罪、盗窃罪，应数罪并罚；被告人安斌、陈强军以非法占有为目的，结伙多次入户秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。被告人安仁元在抢劫犯罪中，由于意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，依法予以减轻处罚；被告人安仁元在实施第6、7、10、11起盗窃过程中，被告人安斌、陈强军在实施第10、11起盗窃过程中，已经着手犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，可比照既遂犯从轻处罚。被告人安斌在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚。被告人安仁元及被告人安斌、陈强军归案后如实供述主要犯罪事实，并能当庭自愿认罪，分别予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十九条、第二百六十三条、第二百六十四条、第二十三条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十九条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人安仁元犯抢劫罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二千元；犯盗窃罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币二万元；决定执行有期徒刑七年，并处罚金人民币二万二千元；二、被告人安斌犯盗窃罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币三千元；三、被告人陈强军犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元；四、责令被告人安仁元退赔被害人张某损失人民币40000元，退赔被害人钱某1损失人民币3000元，退赔被害人钱某2损失人民币2000元，退赔被害人钱某3损失人民币2000元，退赔被害人朱某损失人民币2300元，退赔被害人邢某2损失人民币1000元，退赔被害人麻某损失人民币19700元，退赔被害人陈某1损失人民币1900元，退赔被害人邢某4损失人民币1560元，退赔被害人钱某6损失人民币9966元；责令被告人安仁元、安斌、陈强军共同退赔被害人严某损失人民币700元，退赔被害人钱某4损失人民币500元，退赔被害人钱某5损失人民币5600元，退赔被害人吴某1损失人民币1100元。
原审被告人陈强军以原判对其量刑过重为由提出上诉，请求二审改判。
本院确认原判认定的事实及证据。
本院认为，原判认定原审被告人安仁元、安斌、陈强军的犯罪事实清楚，定罪和适用法律正确。审判程序合法。上诉人陈强军参与六起入户盗窃，犯罪情节恶劣，社会危害性极大，应从重惩处，但鉴于其参与其中三起盗窃系未遂，原判据此比照既遂从轻处罚，符合法律规定。原判量刑适当。上诉人陈强军的上诉意见不能成立，请求二审改判，本院不予准许。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 陈建木
审判员 祝ＸＸ
审判员 李 莹
二〇一八年五月十八日
书记员 傅 莹