河南省夏邑县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）豫1426刑初4号
公诉机关河南省夏邑县人民检察院。
附带民事诉讼原告人（暨被害人）姚某1，男，1958年8月14日出生，汉族，初中文化，农民，住河南省夏邑县。
诉讼代理人侯淑敏、李红旗（实习），河南言华律师事务所律师。
被告人姚某甲，男，1968年3月6日出生，汉族，小学文化，农民，住河南省夏邑县。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年6月5日被夏邑县公安局刑事拘留，同年6月6日被取保候审。
辩护人姚某乙，男，1961年7月10日出生，汉族，高中文化，下岗职工，住河南省夏邑县。
辩护人闫克礼，河南栗城律师事务所律师。
河南省夏邑县人民检察院以夏检公诉刑诉[2016]630号起诉书指控被告人姚某甲犯故意伤害罪，于2017年1月4日向本院提起公诉。2017年1月10日，被害人姚某1向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，于2017年2月21日公开开庭进行了合并审理。夏邑县人民检察院指派检察员贾朝勋出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人姚某1及其诉讼代理人侯淑敏、李红旗、被告人姚某甲及其辩护人闫克礼、姚某乙到庭参加诉讼。现已审理终结。
夏邑县人民检察院指控，2015年8月25日21时许，在夏邑县李集镇郭庄村张庄，被告人姚某甲因邻里纠纷与其同村村民姚某1发生争执，双方相互厮打。厮打过程中，姚某甲致姚某1右侧挠骨骨折，姚某甲本人受轻微伤。经法医学人体损伤程度鉴定，姚某1的损伤系轻伤二级。
公诉机关认为，被告人姚某甲故意非法损害他人身体健康，致人轻伤二级，其行为构成故意伤害罪，请求依法惩处。
附带民事诉讼原告人姚某1当庭诉称，案发当天晚上，我吃过饭（喝了三两白酒）从外边回到家，骂我侄子不争气，没挣到钱。这时姚某甲把我家的门跺开闯入我家，拿着我家门旁的一把铁锨就打我，我用胳膊一挡，打在我右胳膊上，又向我后脑部拍一下，他就走了。我和妻子、儿子、侄子撵到姚某甲家问他为啥闯入我家打我，姚某甲把我拉到他家门里边，用三角带朝我脚上、身上打，我被打倒在地，姚某甲就报警了。我要求依法追究姚某甲故意伤害罪的刑事责任，并要求姚某甲赔偿医疗费10646.45元，误工费43200元（自2015年8月26日至2016年8月18日定残前一天，共360天，每天120元），住院伙食补助费1680元（21天，每天80元），护理费2511.6元（21天，每天116.9元），营养费630元（21天，每天30元），伤残赔偿金43412元（10853元×20年×0.2）,精神抚慰金10000元，后期治疗费5000元，被抚养人生活费15574元（7787元/年×20年×0.2÷2），交通费、住宿费酌定为1000元。以上共计133024.05元。在法庭上其要求赔偿总数为112517元。
被告人姚某甲当庭辩称,案发当天晚上9时许，我已经睡觉了，听到姚某1拍着我家的外门骂，我起来开门问他骂谁，他说骂我，就用铁锨拍我，拍在我头上，我往家里跑，姚某1和他儿子姚某3继续往院里撵着打我，姚某1的妻子和侄子也跟到我家里。他俩还继续打我，我被打倒在地。我报警后，我妻子把门关上，派出所民警来到才把门打开。我没有殴打姚某1，我无罪。
辩护人姚某乙认为，被害人姚某1酒后与其家人一起跑到姚某甲家殴打姚某甲，将姚某甲打伤，公诉机关提供的证据不能证明姚某1的伤是姚某甲所致，应宣告姚某甲无罪。
辩护人闫克礼的辩护意见是，公诉机关指控姚某甲犯故意伤害罪，事实不清，证据不足，应当宣告姚某甲无罪。
本案审理查明的事实与起诉书指控内容一致。另查明，姚某甲报警，民警到达后，对双方的伤情进行拍照后让双方去医院治疗。当晚11时50分左右，姚某1打电话给李集派出所民警，称自己的右胳膊被打断了。民警迅速赶到姚某1所在的仁和骨科医院，对姚某1右胳膊伤情拍摄的片子进行了拍照固定。2015年8月27日，经鉴定，姚某1右侧桡骨骨折，其损伤系轻伤二级。2016年8月18日，经鉴定，姚某1损伤为九级伤残。2016年11月18日，经鉴定，被告人姚某甲的损伤系轻微伤。被害人姚某1受伤后于2015年8月26日至9月15日在夏邑县仁和骨科医院治疗，支出医疗费9986.75元。2016年6月11日，姚某1在仁和骨科医院门诊支出检查费、中成药费共659.7元。
上述事实，有如下证据证实：
1、常住人口基本信息表，证实被告人姚某甲的住址、出生日期等个人基本情况。
2、李集派出所出具的到案经过，证实2016年6月5日，被告人姚某甲主动到李集派出所投案。
3、法医学人体损伤程度鉴定书，证实经鉴定，姚某1右侧桡骨骨折，其损伤系轻伤二级；2016年11月18日，经鉴定，姚某甲的损伤系轻微伤。
4、现场勘查笔录、现场图及现场照片、伤情照片，证实勘查现场在姚某甲家，姚某甲说姚某1用铁锨打自己，自己用拳头打的姚某1；姚某1说姚某甲用铁锨和钢鞭打的自己。姚某1、姚某甲均有不同程度受伤。民警对双方现场伤情进行拍照固定。其他未发现有价值的线索。
5、李集派出所出具的情况说明，内容为，2015年8月25日晚上10时许，接到110指挥中心指派，到达报警人姚某甲家。姚某甲家大门在里面锁着，门口有十来个人。姚某甲之妻李某1按民警要求打开大门，民警看到姚某甲在地上躺着，嘴上、腰上、右手手指都不同程度受伤，姚某甲没说自己牙齿被打掉的事，现场也没有发现姚某甲嘴里有牙齿脱落；姚某1左侧额头受伤，右胳膊处有伤口，有不少血迹。经现场询问，姚某甲说姚某1和其妻郑某、子姚某3、侄姚飞贺到其家将其打伤。姚某1称其身上的伤是姚某甲用钢鞭打伤，民警对姚某甲家进行搜查，没有发现钢鞭。因为两家系堂兄弟，民警让双方到医院看病。25日晚上11时50分左右，民警接到姚某1求助，称自己的右胳膊被打断了，民警迅速赶到姚某1所在的仁和骨科医院，对姚某1右胳膊伤情拍摄的片子进行了拍照固定。第二天18时许对姚某1进行了问话，姚某1称自己背部和腿部也有不同程度受伤，民警对其腿部和背部伤情进行了拍照。26日19时许，民警到夏邑县公疗医院对姚某甲进行了询问，姚某甲称自己右侧下方两颗牙齿被打掉，民警要求其提供打掉的牙齿，姚某甲没有提供。
6、夏邑县公安局物证鉴定室出具的情况说明，其内容为，2015年8月25日姚某1因故受伤，根据现场照片可见伤者右前臂外侧有一创口，符合铁锨所致，该伤对应部位有桡骨骨折，符合较锐的致伤物形成。其余体表损伤符合钝性外力作用所致。
7、姚某甲住院病历、出院证，证实姚某甲受伤后在公疗医院治疗情况。
8、现场照片两张，照片地点是姚某1家，上面显示的是姚某1家中大门及铁锨和挂锁。（拍摄时间2016年11月26日）
9、证人姚某2证言，证实其没见姚某甲玩过钢鞭，也没见过姚某甲家有钢鞭，姚某甲与姚某1系堂兄弟。
10、证人张某证言，证实具体哪一天记不清了，其听到姚某甲与姚某1在其家东面吵架，没有去看。其与姚某1、姚某甲是挨边邻居，姚某1在其家正东，姚某甲在其家偏东，没见姚某甲玩过钢鞭，不知道他家是否有钢鞭。
11、证人李某1证言。2015年8月25日21时许，我正睡觉，听见我家院子里有人打架。我从屋里出来，看见姚某1、姚某3、姚某1的媳妇、姚某1的侄子姚某4正在打我丈夫姚某甲，我就把我家大门给锁上了。姚某1看见我把大门锁上，就拿起我家的铁耙子往姚某甲身上砸，我给夺过来了。不一会，李集派出所民警就到了。当时姚某甲的嘴出血了，腰上有两个被铁锹铲的血迹，手上也有血，没有看到其他人受伤。我没看清楚姚某甲的伤是谁打的，姚某甲没有打架。前几年因为宅基地，我们两家发生过纠纷。
12、证人郑某证言。2015年8月26日（应是25日）晚上9点多，我丈夫姚某1酒后回到家，骂侄子姚某4不争囊器，还说姚某4卖味，他最烦卖味的人。说完这些，就听见有人跺门，我看见姚某甲手里拿个钢鞭进到我家院子，用钢鞭朝姚某1背上、腰上、头上打。姚某1问姚某甲为啥打他，姚某甲就往他家走，姚某1一直跟着姚某甲问为啥打他，我和姚某4也跟着往姚某甲家走。到姚某甲家门口，我和姚某4就推着姚某甲让他回家，他不回，姚某1也一直问为啥打他。姚某甲一把将姚某1拉到他家，我和姚某4、姚某3也跟着进了姚某甲家，姚某甲把大门锁上，用钢鞭朝姚某1身上打，还说“我看你能多有人，能有多厉害，我就致死你”，不一会李集派出所民警就到了。民警敲门时，姚某甲就睡倒地上了。
姚某4和姚某3没有参与打架，姚某4一直抱姚某甲，抱不住他，姚某3一直抱着膀子在旁边站着看，没有动手。姚某1的左眼受伤了，背上都是血痕，右胳膊受伤了。当时就姚某甲与姚某1两人打架，姚某甲先报警的。
13、证人姚某3（姚飞）证言。2015年8月份的一天，我父亲姚某1喝酒回来，说过我母亲，又说姚某4不正干，“恁小的个你卖啥味，我最烦卖味的人。”说完这些，我家后面的姚展（指姚某甲）把我家的门跺开，从门下捞个铁锨就打我父亲，打在我父亲肩膀上，我和姚某4就拉姚展，没有拉住，我回家给我姑姑打电话。我打电话时，看见姚展在姚展家门口拿着一个钢鞭在打我父亲。接着姚展就把我父亲拉到他家，把大门锁上了，说等派出所民警来了再开门。当时我、我妈和姚某4也跟着过去了。在院子里，我看见姚展拿着钢鞭接着打我父亲，我就从后面抱住姚展，不让他打，我母亲和姚某4都去拉姚展。派出所民警到后，姚展把钢鞭扔了。
14、证人姚飞贺（曾用名姚某4）证言。2015年8月25日晚上9点多，我三叔姚某1喝点酒回到家，先骂我三婶把玉米晒楼上，都被水泡了，接着又骂我不争气，骂我“你妈的X，你卖什么味，我最烦卖味的人了。”这时，姚某甲骂骂咧咧就来到了，他说“妈的X你骂谁”，我三叔说“我在教育小孩，与你没关系，又没骂你”。姚某甲在门旁边拿一把铁锨往我三叔头上拍了一下，把手里的铁锨扔掉后，就和姚某1打在一起，他们都是拳打脚踢。他们俩边打边走，走到我三叔家新房子门口，姚某甲从腰里抽出钢鞭，用钢鞭朝姚某1身上打。姚某甲一边打一边往自己家门口退，姚某甲把自己的门打开，一把把我三叔拉到他家，我、姚某3和我三婶也跟着到了姚某甲家。姚某甲把门锁上，又用钢鞭打我三叔。我上去拽住姚某甲，问姚某甲：“我们都这么亲，你和我三叔又是亲堂兄，你为啥要下这么狠毒的手呢？”姚某甲说：“谁给他亲？”接着姚某甲把我推到一边，又用钢鞭打我三叔，把我三叔打倒在地。姚某3连忙去抱姚某甲，姚某甲又用一个粗棍去打姚某3，姚某3再也不敢靠近，只有看着姚某1挨打。我三叔的右胳膊被打伤了，是粉碎性骨折，左眼受伤了，左胳膊、左大腿和右大腿都破皮了，背部都是伤痕。
15、被害人姚某1陈述。2015年8月25日23点多，我喝过酒回到家，骂我家的孩子：“你妈的X，你二十多了，你不正混，你连一个吸烟的钱都没有，谁能看起你。”这时姚某甲就骂着跺开我家的门，上去就打我，姚某甲拿了铁锨和钢鞭，用铁锨朝我头上敲了一下，用钢鞭朝我头上打了一下，把我的眼打肿了。我问他:“为啥打我，我又没有提你的名骂你，我就不能大声说句话了？”姚某甲往家走，我就在后面跟，让他说清楚为啥打我。走到姚某甲家门口，姚某甲一把把我推到他家，然后把门锁上。姚某甲把我推倒在地，就开始打我，用他手里的钢鞭朝我胳膊上、背上、腿上打，把我的右胳膊打伤了。姚某甲用钢鞭打我，我就去夺他手里的钢鞭，没有夺住，用手挖在了姚某甲的身上。打过之后，姚某甲就报警了，我们就结束了。
另陈述，我是2015年8月25日晚上9时左右被姚某甲打伤的。第一次陈述说是23时说错了，23时应该是我到仁和骨科医院住院的时间。姚某甲先是用铁锨打的我，后来又用一个双股的软物件打的，我也没看清楚是钢鞭，还是别的东西，看着像钢鞭，我就说了钢鞭。我的右胳膊骨折了，是姚某甲用铁锨打的，铁锨是我家的，姚某甲打过后就放在我家了，现在还在我家。民警出警时，我头晕了，啥也不知道，就没有提姚某甲在我家用铁锨打我和跺坏我家门的事。
16、被告人姚某甲的供述。2015年8月25日晚上10点半左右，姚某1在外边骂我：“X你娘，X你闺女。”还说谁欺负他了，他有三个儿我能咋咋他。我打开我家大门问他骂谁，姚某1说就骂我。姚某1和姚某3、郑爱伦（即郑某）三个人上来就打我，我就往家跑，姚某1就拿着铁锨朝我头上砸了一下，姚某1追上我以后，我们两个就厮打在一起了，姚某3朝我后背上打了几下，我看他们一直打我，我就把我家的大门锁上了。
当时姚某1朝我身上头上乱打、乱锤，我也朝姚某1的身上乱打、乱锤。当时我一直头疼、还难受，手上流血了，牙掉了两颗，嘴里也流血了，其他人受没受伤我不知道。我嘴角的伤是姚某1用凳子或者用拳头打的，肚子上的伤是姚某1用铁锨打的。姚某1身上的伤，第一次我看见姚某1的儿子姚某3用什么东西打在他父亲头上了，姚某1其他的伤是我们打在一起的时候造成的。当时姚某1拿板凳和铁锨了，我没有拿东西。姚某1当晚喝酒了，我不知道姚某1右胳膊的伤怎么形成的。我没有拿铁锨打姚某1，也没有跺他家的门。我们两家因为换宅基的事情，发生过矛盾。我们是堂兄弟关系。
附带民事诉讼原告人提交了如下证据：
1、被害人姚某1的病历、诊断证明，证实姚某1右臂桡骨骨折；2、伤残鉴定意见书，证实经鉴定，姚某1的伤为九级伤残；3、医疗费票据一张，证实姚某1自2015年8月26日至9月15日在夏邑县仁和骨科医院治疗，支出医疗费9986.75元；4、门诊发票一张，证实2016年6月11日，姚某1在仁和骨科医院门诊支出检查费、中成药费共659.7元；5、郭庄村委会出具证明两份，证明内容为，姚某1从事建筑行业，为技术工；姚某1长子姚飞精神痴呆、无劳动能力，无其他经济来源；6、郭庄村委会证明，证实姚某甲与姚某1两家的纠纷经村委会多次调解未达成协议。出具人刘发文；7、公证书两份及公证费票据，证实司根连、陈房在夏邑县公证处公证员李某2见证下书写证言，证实他们从事建筑业，与姚某1在一起干活，姚某1每天工资130元，姚某1支出公证费400元；8、损坏的门、门锁照片。
上述证据，经庭审举证、质证，针对公诉机关提交的证据，被告人及辩护人对证人姚某3、姚飞贺、郑某证言及姚某1陈述有异议，认为姚某甲没有去姚某1家打姚某1，三位证人与被害人有利害关系，且与被害人陈述相互矛盾，证言内容不真实，不应采信，对其他证据无异议。被害人姚某1对姚某甲供述有异议，认为其供述不真实，对其他证据无异议。
被告人及辩护人对被害人提交的被害人在仁和骨科医院住院病历、诊断证明和伤残鉴定意见书有异议，认为伤残鉴定系单方委托的，不应作为定案依据；病历和诊断证明与被告人没有关联性；对被害人及诉讼代理人提交的其他证据，认为与本案没有关联性，真实性不予审查。
上述证据，本院评议认为，公诉机关提交的证据双方没有异议的部分，经审查，来源清楚，收集程序合法，能够证明本案事实，予以采信。证人郑某、姚某3、姚飞贺证言与被害人陈述虽有不一致的地方，结合被告人供述，能认定被害人与被告人相互厮打的事实成立。案发当晚，派出所民警到后对双方伤情拍摄了照片，并让双方去医院治疗。派出所当时拍摄的照片显示被害人右胳膊确实有伤，被害人当晚到医院拍片后即给派出所打电话说自己右胳膊骨折，并做了手术，上述证据足以证明姚某1的伤是与姚某甲厮打时形成。对姚某甲是否持铁锨到姚某1家打姚某1，姚某3、姚飞贺证言和姚某1陈述都证实姚某甲持铁锨到姚某1家殴打了姚某1，到姚某甲家之后，没有人使用铁锨，法医鉴定说明姚某1的伤符合铁锨所致，因此应认定姚某甲到姚某1家用铁锨殴打姚某1。附带民事诉讼原告人提供的医院病历、诊断证明、医疗费票据两张及刘发文签字的证明来源清楚，形式合法，能证明本案事实，予以采信。郭庄村委会盖章但没有书写人签名的两份证明，不符合证据要求，不予采信。公证书两份，因只有公证员一人公证，不符合公正业务的要求，不予采信。
本院认为，被告人姚某甲故意非法损害他人身体健康，致人轻伤，其行为构成故意伤害罪，公诉机关指控的罪名成立。本案系邻里纠纷引起,被害人姚某1有一定责任，对被告人姚某甲可酌情从轻处罚。被告人姚某甲及其辩护人关于姚某甲无罪的辩护意见，经查，案发当晚被告人姚某甲与被害人姚某1发生打架双方均认可，姚某甲报警后，警方到达现场看到双方都有伤，姚某1到医院之后即打电话告诉警方自己桡骨骨折，证人郑某、姚某3、姚某4虽然与被害人是亲属关系，所述内容细节上有出入，但其所述姚某1被打的情况与现场勘查照片、鉴定意见能相互印证，能够认定姚某1的伤系姚某甲所致，其辩护观点不能成立，不予采纳。姚某1要求姚某甲赔偿经济损失的诉讼请求应予支持，赔偿数额依据相关证据及规定计算。其要求赔偿医疗费10646.45元，有票据证实，予以支持。姚某1治疗终结后没有及时进行伤残等级评定，伤残评定应在治疗结束后一个月进行，最迟不得超过两个月，因此误工费计算3个月，其要求误工费计算至评残前一天，不予支持，误工费为7200元（80元/天×3个月）；交通费、住宿费要求赔偿1000元，因其没有提供相关住宿、交通费票据，酌定为500元；住院伙食补助费630元（30元/天×21天），营养费210元（每天10元/天×21天），护理费1050元（每天50元/天×21天）；要求赔偿后续治疗费5000元，没有提供需要继续治疗的相关证据，不予支持；要求赔偿伤残赔偿金、精神抚慰金没有法律依据，不予支持；要求赔偿被抚养人生活费15574元，其提供的村委会证明没有书写人签名，是否有劳动能力应有相应资质的单位鉴定，因此该项请求不予支持。以上共计20236.45元，被告人姚某甲应予赔偿。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条之规定，判决如下：
一、被告人姚某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。）
二、被告人姚某甲赔偿附带民事诉讼原告人姚某1医疗费10646.45元、误工费7200元、营养费210元、住院伙食补助费630元、护理费1050元、交通费500元，共计20236.45元，于判决生效后十日内付清；
三、驳回附带民事诉讼原告人姚某1的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省商丘市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 姬凤云
审判员 彭秋丽
审判员 冉 伟
二〇一七年三月二十八日
书记员 李 欣