云南省怒江傈僳族自治州中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）怒中刑一初字第16号
公诉机关怒江傈僳族自治州人民检察院。
被告人傲某，曾用名和平，女，1977年6月25日生，傈僳族，云南省泸水县人，中专文化。2014年11月5日因本案被刑事拘留，同年12月9日被逮捕。现羁押于泸水县看守所。
指定辩护人自美芳，怒江州法律援助中心律师。
被告人生某某，男，1985年1月10日生，傈僳族，云南省泸水县人，小学文化，农民。2014年11月5日因本案被泸水县公安局刑事拘留，同年12月9日因泸水县人民检察院不予批准逮捕，被泸水县公安局变更强制措施为监视居住，2015年6月10日被本院变更为取保候审。2015年7月3日被本院依法逮捕，现羁押于泸水县看守所。
指定辩护人赵健，怒江州法律援助中心律师。
怒江傈僳族自治州人民检察院以怒检公诉一刑诉（2015）11号起诉书，指控被告人傲某、生某某犯贩卖、运输毒品罪，于2015年5月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。怒江傈僳族自治州人民检察院指派检察员潘少林、吴晓棠出庭支持公诉，被告人傲某、生某某及其辩护人自美芳、赵健到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2014年11月4日上午，被告人生某某在六库遇到穿白色衣服的“分水岭小伙子”，闲聊时谈到毒品，“分水岭小伙子”说能够以4000元1袋毒品“小红牛”的价格联系到毒品买家，生某某说他能找到毒品“小红牛”，二人商量后，由分水岭“小伙子”联系买家，而生某某则给被告人傲某打电话，联系毒品“小红牛”，谈好每袋毒品3500元。傲某随即电话告知“三花益”（未能核实该人）有人买毒品，“三花益”即拿了装有12袋毒品“小红牛”的白色手提袋交给傲某。傲某让朋友和某某（另行处理）骑摩托车送她到六库穿城路与渡口路交叉口，与生某某等人会合，在路边商量后，由傲某跟着“分水岭小伙子”斜穿过公路去大拇指冷饮店交易毒品，而生某某在冷饮店对面的公交车站台望风。18时许，办案民警先将在公交车站台旁的生某某抓获，此时已走到冷饮店门口的傲某见生某某被抓，遂丢掉提着的白色提袋，逃向北洪道南路，随即也被民警抓获。当场从傲某丢弃的提袋内查获毒品甲基苯丙胺231.14克，含量达12.07%。
公诉机关认为，被告人傲某、生某某的行为已构成贩卖、运输毒品罪，提请本院依法判处。并向法庭举示相关证据。
被告人傲某对公诉机关指控的事实无异议，当庭辩称不明知是毒品，其辩护人提出被告人傲某系从犯、初犯，属犯罪未遂，认罪态度较好，不排除有特情犯意、数量引诱。
被告人生某某当庭对起诉书指控的事实予以否认，辩称自己没有参与贩卖、运输毒品，我担保了一笔钱，有人来追我要才跟去，我的电话从11月3日被九某某用着。其辩护人提出公诉机关指控的事实不清、证据不足，指控罪名不能成立。
经审理查明，2014年11月4日上午，被告人生某某在六库镇遇到穿白色衣服的“分水岭小伙子”（未查获），闲聊时谈到毒品，“分水岭小伙子”说能够以4000元1袋毒品“小红牛”的价格联系到毒品买家，生某某说他能找到毒品“小红牛”，二人商量后，由分水岭“小伙子”联系买家，而生某某则给被告人傲某打电话，联系毒品“小红牛”，谈好每袋毒品3500元。傲某随即电话告知“三花益”（未查获）有人买毒品，“三花益”即拿了装有12袋毒品“小红牛”的白色手提袋交给傲某。傲某让朋友和某某（另行处理）骑摩托车送她到六库穿城路与渡口路交叉口，与生某某等人会合，在路边商量后，由傲某跟着“分水岭小伙子”斜穿过公路去大拇指冷饮店交易毒品，而生某某在冷饮店对面的公交车站台望风。18时许，办案民警先将在公交车站台旁的生某某抓获，此时已走到冷饮店门口的傲某见生某某被抓，遂丢掉提着的白色提袋，逃向北洪道南路，随即也被民警抓获。民警当场从傲某丢弃的提袋内查获12袋毒品可疑物和用纸包裹的2坨毒品可疑物，经称量，12袋毒品可疑物毛重240克，净重230克，用纸包裹的2坨毒品可疑物毛重5.72克，净重1.14克。经鉴定，查获的毒品可疑物均为甲基苯丙胺。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据证实：
1、受案登记表、抓获经过、立案决定书、破案过程、抓捕前后的监控视频光盘，证实侦查机关接群众匿名举报抓获被告人傲某、生某某并查获毒品的时间、地点及经过。
2、户口证明，证实被告人傲某、生某某的身份情况与起诉书载明的内容一致。
3、称量笔录、提取笔录、理化检验意见书证实，查获涉案毒品的数量和性质。
4、现场堪验检查工作记录、提取痕迹、物证登记表证实，现场位于泸水县六库镇穿城路大拇指冷饮店门口，并提取了毒品可疑物及手机等物品。
5、现场检测报告书，证实经尿液检测，被告人傲某呈阴性，被告人生某某呈阳性。
6、扣押决定书、扣押清单、情况说明，证实查获的毒品可疑物及被告人傲某持有的白色智能触摸屏手机1部、被告人生某某持有的黑色按键直板手机1部、白色酷派智能手机1部已被公安机关依法扣押。
7、情况说明，证实因被告人傲某、生某某无法提供“分水岭小伙子”、“胖子”（九某某）及“三花益”的具体信息侦查机关无法核实；因二被告人不予辨认后未能找到和某某。
8、被告人傲某在侦查阶段供称，公安机关查获了我丢弃在大拇指冷饮店门口装有“豆子”的袋子及我的手机，“豆子”指的是毒品。2014年11月4日15时30分许，我给“三花益”打电话，说有人要买“豆子”，我与“三花益”谈好每袋不低于3500的价格后，我就直接到排路坝桥头台球室找到他，他把装有“豆子”的一个白色袋子拿给我，并且说里面有12袋，然后我们就分开了。随后我给和某某打电话，叫和某某来永乐大酒店旁的红绿灯口接我，我坐上和某某的摩托车让他送我到电影院，在路上生某某一直在给我打电话，催我快点来，直到在电影院门口遇到了生某某，我和他还有一个不认识的穿着白衣服的分水岭男子前往大拇指冷饮店交易“豆子”，当我们到大拇指冷饮店门口时，就被公安机关抓获了。
9、被告人生某某在侦查阶段供称，大约1个月前我在六库民通商场路口遇到傲某，她对我说，她可以联系到毒品小红牛，如果有人要买的话，可以联系她。今天中午11点左右我在六库向阳桥头遇见一个小伙子，闲谈中他说他可以找到毒品买家，小红牛可以卖4000元1袋，我说我能联系到毒品小红牛，然后，那个小伙子就让我联系小红牛，他联系买家。我就打电话给傲某，说有人想买毒品，你帮忙联系一下，她说好的，等联系好后给我电话。那个小伙子就打电话联系买家，半个小时后那个小伙子接了个电话说买家已经联系好了，4000元1袋，又过了大概2个小时，傲某打电话给我说联系好小红牛了，要4000元1袋，我就跟她说3500元1袋，她说她那里有12袋，如果全部要3500元钱1袋也可以。后来我让傲某到青山公园路口那里去交易。我与傲某打电话联系毒品小红牛时她说如果卖着钱后辛苦费给你的，具体给多少钱没有讲，我也没有跟她提。那个小伙子联系的卖4000元一袋，我与那个小伙子从中可以赚得6000元，每人可以分3000元。我是在电话里跟傲某联系买卖毒品小红牛的，价格、交易地点都是在电话里谈好的。在去交易前我跟傲某说那个小伙子说了去的人多买家怕，去二个人就行了，最后商量好由傲某跟我和那个小伙子三人，到交易地点后让我在路边看起等他们，那个小伙子和傲某去交易。随后我们先后被公安机关抓获。
10、证人和某某的证言证实，和某某骑摩托车送傲某到电影院及发现生某某在等傲某的事实。
11、证人胡某某的证言、社区戒毒决定书，证实毒品小红牛的叫法有“豆子”、“牛”，“杀牛”、“放牛”、“红茶”。
12、证人李某某证言证实，李某某未雇佣过男性小工。
13、中国移动通信客户通话清单，证实2014年10月至2014年11月4日期间，被告人傲某使用号码为1872480****的手机与被告人生某某使用号码为1598730****的手机通话频繁，其中11月1日至4日共通话21次。
14、证人波某某的证言、借条及波某某、普某某的身份证复印件，证实他和生某某根本不认识，没有借给过生某某钱。但是2014年7月11日借过52000元钱给九某某，由李碧生拿上江白桦林的土地抵押，保证人是生某某，证人是普某某。前后找过九某某要钱10次左右，普某某都陪着去找，没有找过生某某要钱。
15、证人普某某证言，其证言证实的内容与波某某的证言相互印证。
16、生某某处扣押的白色酷派手机上的通讯录、短信内容及通话记录，证实生某某使用过该手机。
以上证据来源合法，内容客观、真实并能相互印证，本院予以确认。
本院认为，被告人傲某、生某某无视国家对毒品的管制规定，明知是毒品而非法贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。公诉机关指控的犯罪事实成立，本院予以确认。被告人傲某、生某某主观方面仅有贩卖毒品的故意，客观方面实施了贩卖毒品的行为，本案定贩卖毒品罪更为妥当。被告人傲某庭审中翻供其主观不明知毒品、被告人生某某庭审中翻供未参与贩卖毒品均没有合理理由，且二被告人的庭前供述与在案其他证据相互印证，应采信其庭前供述。被告人生某某的辩护人关于指控罪名不成立的辩护意见，本院不予采纳。在犯罪过程中，因二被告人意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。被告人傲某的辩护人所提犯罪未遂的辩护意见，本院予以采纳。在实施毒品犯罪过程中，被告人生某某积极联系毒品下家，被告人傲某联系毒品卖家，二被告人作用相当，不宜划分主从。被告人傲某的辩护人关于从犯的辩护意见，不予采纳，所提其余辩护意见，本院酌情予以采纳。据此，本院根据二被告人的犯罪事实、犯罪性质、情节和认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款（一）、第二十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人傲某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月5日起至2024年11月4日止）
二、被告人生某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月5日起至2025年5月27日止）
三、缴获的毒品甲基苯丙胺231.14克、作案工具手机3部依法没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审判长 范冬云
审判员 木春林
审判员 宋学才
二〇一五年七月二十一日
书记员 庞小博
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还、违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。