河南省三门峡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫12民终1402号
上诉人（原审被告）侯建理，男，生于1973年6月4日，汉族，住三门峡产业集聚区，现在河南省第四监狱服刑。
委托代理人李红超，河南元慧律师事务所律师，代理权限为特别授权。
被上诉人（原审原告）樊新丽，女，生于1954年12月28日，汉族，住三门峡产业集聚区，系死者张某妻子。
委托代理人兀晓庆，河南陕州律师事务所律师，代理权限为特别授权。
上诉人侯建理因与被上诉人樊新丽身体权纠纷一案，不服陕州区人民法院（2016）豫1222民初115号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，上诉人侯建理的委托代理人李红超，被上诉人樊新丽委托代理人兀晓庆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，樊新丽与被害人张某系夫妻关系，与侯建理同系三门峡产业集聚区禹王路街道大营村居民，两家房屋相邻。2015年1月31日9时许，樊新丽夫妇在侯建理家西边空地刨树根时，与侯建理母亲陈雪英、侯建理之子侯常科发生争吵，侯建理闻声赶到现场，看见张某持钢管准备打其儿子侯常科，侯建理上前夺下张某手中的钢管，持钢管分别朝张某和樊新丽头部击打，至张某和樊新丽受伤倒地。樊新丽夫妇当即被送往三门峡市第三人民医院抢救治疗，2015年2月4日，张某经抢救无效死亡，樊新丽经诊断为：1、创伤性休克；2、颅脑损伤：脑震荡、头皮撕脱伤；3、耳部外伤：耳廓穿透伤、软骨断裂、耳后皮肤挫裂伤；4、胸部闭合性损伤：双肺挫裂伤、肺部感染；5、××反应综合症，在该院住院3天，支付医疗费13918.95元。因樊新丽家人对三门峡市第三人民医院治疗存在顾虑，要求并转入三门峡市中心医院治疗，在该院住院治疗50天，支付医疗费56204.78元，在该院门诊治疗，支付费用1349.7元。2015年8月27日，受河南恒翔律师事务所的委托，2015年9月20日，三门峡明珠法医临床司法鉴定所对樊新丽的伤残等级作出三明司鉴所（2015）临鉴字第238号司法鉴定书，樊新丽的伤残等级为八级，支付鉴定费700元。
另查明，2015年11月6日，侯建理因故意伤害罪被三门峡市中级人民法院判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，现在河南省第四监狱服刑。在刑事诉讼中，樊新丽曾以附带民事诉讼樊新丽人身份参与诉讼，后又撤回其附带民事诉讼。樊新丽在三门峡市第三人民医院和三门峡市中心医院治疗期间，樊新丽均住在重症监护室、特级护理、胃管护理、Ⅱ级护理、Ⅲ级护理，樊新丽已支付三门峡市第三人民医院护理费306元，支付三门峡市中心医院护理费3496元，三门峡市中心医院出院证出院医嘱明确记载樊新丽出院后休息1个月。
原审法院认为，侯建理作为樊新丽邻居，在双方家庭成员发生纠纷时，未能正确处理邻里纠纷，持钢管将樊新丽打成重伤并造成伤残，侯建理的行为明显侵犯了樊新丽的身体权，依法应对樊新丽因此次伤害造成的损失承担全部赔偿责任。在此次邻里纠纷发生的起因上，樊新丽丈夫张某对矛盾激化虽负有一定责任，但并无证据证明樊新丽存在过错，故侯建理要求樊新丽承担相应责任的辩称意见，不予支持。经核算樊新丽的损失计算如下：1、樊新丽支付医疗费71473.43元；2、住院伙食补助费，参照2015年河南省国家机关工作人员的出差伙食补助标准50元／天计算，樊新丽住院53天，住院伙食补助费为2650元，其请求按1590元赔偿，应予准许；3、营养费，根据樊新丽的伤残情况，樊新丽住院53天，按照20元／天计算，其营养费为1060元；4、误工费，根据受害人误工时间、接受治疗的医疗机构出具的证明确定，樊新丽住院治疗53天，出院医嘱规定，出院后休息1个月，其误工天数为83天，樊新丽虽系农村居民，但所居住的大营村已××给××产业集聚区管辖，且樊新丽系失地农民，应按照2015年度河南省城镇居民人均可支配收入25576元／年计算，其误工费为5815.91元；5、护理费，因医院的长期医嘱记录，重症监护室、特级护理、胃管护理、Ⅱ级护理、Ⅲ级护理，樊新丽已支付医院护理费3802元，且该长期医嘱记录并没有陪护人员，樊新丽以其长子吕海伟为其护理人，而吕海伟所在的部队出具的证明其工资每月为8560元，该工资是否停发没有证据证明。因此，樊新丽请求侯建理赔偿护理费15105元，不予支持；6、交通费，樊新丽虽提交交通费票据计4471元，但交通费是根据受害人及其必要的陪护人员因就送或转院治疗实际发生的费用，而樊新丽提交的交通费大部分票据系其子吕海伟自其工作单位至三门峡的车费，故对樊新丽发生在三门峡市区内的485元予以认定；7、残疾赔偿金，樊新丽虽系农村居民，但所居住的大营村××××产业集聚区管辖，且樊新丽系失地农民，应按照2015年度河南省城镇居民人均可支配收入25576元／年计算，樊新丽生于1954年12月28日，事故发生时已年满60周岁，樊新丽为八级伤残，残疾赔偿金为153456元，其请求按146348.7元赔偿，应予准许；8、病历复印费72元；9、伤残鉴定费700元；10、精神抚慰金，根据我国《刑事诉讼法解释》第一百五十五条规定，侯建理已因故意伤害犯罪被判处死刑缓期二年执行，故侯建理仅对其犯罪行为给樊新丽造成的上述物质损失承担赔偿责任；而精神抚慰金并非物质损失，不予支持。上述1-9项共计227545.04元。对于侯建理辩称，樊新丽转院治疗，系其个人行为，并非三门峡市第三人民医院同意转院，转院后产生的医疗费用，其不应承担的意见，原审认为，三门峡市第三人民医院和三门峡市中心医院，同属市级医院，樊新丽要求转院是对其病情及时、准确、有效诊疗的合理请求，且诊疗过程客观，并无不当之处，故侯建理的辩称意见，不予支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、侯建理于判决生效后三十日内赔偿樊新丽各项损失227545.04元。二、驳回樊新丽的其它诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5196元，樊新丽负担1000元（免交），侯建理负担4196元。
宣判后，侯建理不服，向本院提起上诉称：1、一审判决定性错误，本案属刑事附带民事案件。其理由，侯建理故意伤害张某、樊新丽一案，已经三门峡市中级人民法院、河南省高级人民法院刑事判决，樊新丽在刑事案件中已提起附带民事诉讼，后又撤诉，现又以民事起诉，仍属刑事附带民事，应首先依据刑事附带民事的相关法律规定进行判决。一审判决将其定性为身体权纠纷，故意回避本案刑事附带民事的客观事实，明显定性错误。2、一审判决认定错误。其理由，一审判决支持樊新丽医疗费71473.43元明显不当，该医疗费的90%是治疗与本案无关的肺病、××，一审判决支持没有依据，××例内容充分得到证实。住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾鉴定费、残疾赔偿金均属间接损失，不应支持。根据最高人民法院《关于确定民事侵权精神损失赔偿责任若干问题的解释》第九条规定，残疾赔偿金也属于精神抚慰金，不应对其进行支持。樊新丽属农村户口，一审判决按城镇标准计算明显错误。樊新丽伤残鉴定，是与樊新丽有利害关系的河南恒翔律师事务所委托，上诉人对此鉴定不予认可。3、一审判决上诉人承担：“加倍支付迟延履行期间的债务利息”不适当。其理由，上诉人正在服刑，没有任何经济来源，此判决显示公平。综上，一审判决定性、认定错误，适用法律不当。请求依法撤销一审判决，判令上诉人承担合理合法费用。
樊新丽答辩称：1、本案属于单独的民事案件，不属于刑事附带民事案件。2、对范新丽的各项损失一审认定事实清楚。3、樊新丽的损失是直接损失不存在间接损失。4.樊新丽属于失地农民，应当按照城镇居民计算残疾赔偿金。原审判决事实清楚，适用法律适当，驳回上诉，维持原判。
本院二审查明事实与原审查明事实相同。
本院认为：关于本案能否作为民事案件受理的问题。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百六十四条规定：“被害人或者其法定代理人、近亲属在刑事诉讼过程中未提起附带民事诉讼，另行提起民事诉讼的，人民法院可以进行调解，或者根据物质损失情况作出判决。”在侯建理故意伤害刑事诉讼过程中，樊新丽提起附带民事诉讼后又撤诉，樊新丽以侵权为由提起民事诉讼，符合上述法律规定。
关于樊新丽治疗费的计算问题。2015年1月31日，樊新丽因被击打受伤后，入住三门峡市第三人民医院住院治疗，之后转入三门峡市中心医院治疗，诊断为：重型颅脑损伤⑴脑干挫伤，右侧颞叶脑挫裂伤；⑵创伤性休克；⑶头顶部头皮撕脱伤；⑷左耳廓穿透伤、软骨断裂，皮肤裂伤；⑸双肺挫伤；⑹肺部感染；⑺双侧胸膜腔少许积液；⑻双侧大脑半球多发腔隙性脑梗塞。出院诊断为10项：⑴—⑻同前所述；⑼颈3-4、4-5、6-7椎间盘突出，颈5-6椎间盘膨出；××。樊新丽出院证虽然显示有××，但侯建理不能举证证明樊新丽在三门峡市中心医院治疗过程中哪些药物用于治疗××，且侯建理也没有举证证明樊新丽治疗××与其治疗受到伤害没有因果关系，因此，其诉称90%是治疗与案件无关疾病的理由不能成立。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条的规定：樊新丽因侯建理的故意伤害遭受人身伤害，侯建理应当赔偿住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾鉴定费、残疾赔偿金等费用，故侯建理上诉称上述费用不应当赔偿的理由不能成立。
关于适用赔偿的问题。樊新丽虽然居住在陕县禹王路街道××组，但该村已划归三门峡产业集聚区管理，属于失地居民，一审按照城镇标准计算残疾赔偿金并无不当。
关于委托鉴定的问题。樊新丽作为受害者，诉前申请由河南恒翔律师事务所委托三门峡明珠法医临床鉴定所对樊新丽的伤残等级进行鉴定，在本案诉讼中作为证据已经提供，且经过庭审质证，一审法院采信该鉴定结论并无不当。侯建理上诉称樊新丽与律师事务所有利害关系，但不能举证证明，故侯建理该项上诉理由不能成立。
关于迟延履行债务利息问题。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定：“被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。”因此，侯建理上诉称其不应当承担迟延履行债务利息的理由，因没有法律依据而不能成立。
综上，原审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5196元，侯建理予以免交。
本判决为终审判决。
审判长 杨 琼
审判员 乔建刚
审判员 李小敏
二〇一六年九月二十六日
书记员 张娇娇