安徽省黄山市黄山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）黄刑初字第00011号
公诉机关黄山市黄山区人民检察院。
被告人吴某，男，1994年2月28日出生于安徽省黄山市黄山区，汉族，初中文化，个体经营。因犯抢劫罪于2010年4月20日被本院判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币五百元。因涉嫌抢劫罪，于2012年4月16日被黄山市公安局黄山分局刑事拘留，同年4月28日被黄山市公安局黄山分局决定取保候审。因寻衅滋事，于2012年5月8日被黄山市公安局黄山分局决定行政拘留十五日，并处罚款人民币一千元。因涉嫌故意伤害罪，于2013年10月9日被黄山市公安局黄山分局刑事拘留，经检察机关批准，同年11月15日由黄山市公安局黄山分局执行逮捕。现羁押于黄山市黄山区看守所。
辩护人项小林，黄山市黄山区法律援助中心律师。
黄山市黄山区人民检察院以黄山检刑诉（2014）5号起诉书指控被告人吴某犯故意伤害罪（轻伤）、寻衅滋事罪，于2014年2月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2014年4月10日公开开庭审理了本案。黄山市黄山区人民检察院指派代理检察员甘超出庭支持公诉，被告人吴某及其辩护人项小林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
黄山市黄山区人民检察院指控：
一、故意伤害犯罪事实
2013年10月6日2时许，徐某甲、吕某、左某等人在黄山区中心市场大排档吃夜宵时，认为隔壁摊位吃夜宵的吴某等6人声音太吵，徐某甲在要求被告人吴某等人声音小点时，吴某等人未予理睬，徐某甲遂持啤酒瓶冲到吴某等人夜宵摊边，并将酒瓶砸在地上，随后与被告人吴某等人发生冲突，双方继而相互殴斗。在殴斗过程中，被告人吴某使用碎了瓶底的啤酒瓶戳中徐某甲左大臂外侧。经黄山市公安局黄山分局刑事科学技术室鉴定，被害人徐某甲的损伤程度评定为轻伤。
二、寻衅滋事犯罪事实
2012年4月9日0时许，被告人吴某酒后到黄山区城区红月网吧二楼包厢，将素不相识的汤某、袁某（均系未成年人）两人叫到网吧二楼卫生间内，进卫生间后即各打了汤某、袁某头部一巴掌，问两人身上有无带钱，汤某、袁某说没有钱，被告人吴某又各打了两人脸部一巴掌，并准备对两人进行搜身，袁某被迫将口袋里的3元钱拿出，但被告人吴某没有要。之后，被告人吴某又问两人身上有无手机，汤某被迫将其放在身上的华为牌C8650黑色直板手机拿出，被告人吴某称要借用其手机，汤某不同意，被告人吴某即打了汤某脸部一巴掌，并用肘部击打汤某，将汤某嘴巴打出血。当汤某将口中血水吐在地上，被告人吴某要其把地上的血水舔干净，汤某未舔，被告人吴某将汤某的手机强行拿走。
公诉机关就起诉指控的事实，当庭出示并宣读了被告人吴某人口基本信息、本院（2010）黄刑初字第22号刑事判决书、黄山市公安局黄山分局公安行政处罚决定书、被害人汤某、袁欢某基本信息、被害人徐某甲、汤某、袁某陈述、证人证言、黄山市公安局黄山分局刑事科学技术室出具的法医学人体损伤程度鉴定书、黄山市公安局黄山分局制作的辨认笔录、现场勘验检查笔录、现场图及照片、手机照片、中国电信股份有限公司黄山市黄山区分公司出具的证明、黄山市公安局黄山分局调取的监控视频（光盘）、被害人汤某医院门诊病历、被告人吴某供述与辩解等证据。认为，被告人吴某故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任，同时，被告人吴某随意殴打并强拿硬要未成年人财物，情节恶劣，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款之规定，应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任。被告人吴某犯有数罪，应当依照《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，实行数罪并罚。提请本院依法判处。
被告人吴某对起诉指控其犯故意伤害罪（轻伤）和寻衅滋事罪的事实均未提出异议，也未提出辩解。被告人吴某的辩护人提出的辩护意见是：1.被告人吴某在故意伤害犯罪过程中，因被害人徐某甲是事件发生的挑起者，所以被害人徐某甲有明显过错。2.关于起诉指控被告人吴某犯寻衅滋事罪，被告人吴某在案发后已主动退还了涉案赃物，赔偿了被害人损失。3.被告人吴某当庭自愿认罪，在量刑上可以从轻处罚。
经审理查明：
一、故意伤害犯罪事实
2013年10月6日2时许，徐某甲、吕某、左某等人在黄山区中心市场大排档吃夜宵时，认为隔壁摊位吃夜宵的吴某等6人声音太吵，徐某甲在要求被告人吴某等人声音小点时，吴某等人未予理睬，徐某甲遂持啤酒瓶冲到吴某等人夜宵摊边，并将酒瓶砸在地上，随后与吴某等人发生冲突，双方继而相互殴斗。在殴斗过程中，被告人吴某使用碎了瓶底的啤酒瓶戳中徐某甲左大臂外侧。经黄山市公安局黄山分局刑事科学技术室鉴定，被害人徐某甲的损伤程度评定为轻伤。
在本院审理过程中，被告人吴某与被害人徐某甲就民事赔偿自愿达成调解协议，被告人吴某自愿赔偿被害人徐某甲医疗、误工损失共计人民币8974.65元，并取得被害人徐某甲谅解。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：
1.被害人徐某甲陈述，证实2013年10月5日晚11点多钟，其和吕某、胡某等人在黄山区中心市场夜宵摊吃夜宵时，听见北侧那边的夜宵摊上有桌人吃饭时吵得很，其就让他们声音小点，他们不理并骂脏话，其气不过就拿了一个啤酒瓶冲到对方那里去了，并将手上的啤酒瓶砸到对方桌边的地上，对方桌上的男的就冲了过来，然后就打了起来，其在打的过程中被人拉开后，就感觉到手臂被刺破了。其受伤后先被送到黄山区人民医院治疗，医生告知其要尽快转院，其就转到芜湖手足医院去治疗了。
2.证人徐某乙证言，证实2013年10月6日上午9时许，其到大儿子徐某丙经营的宾馆去看看，因发现徐某丙的车子不在门口，就打电话给徐某丙，徐某丙说他在芜湖，并说徐某甲手被人砍了，徐某丙叫其报案，其就向公安机关报案的事实。
3.证人徐某丙证言，证实其与徐某甲是兄弟关系，2013年10月6日凌晨3点多钟，其在宾馆睡觉时，接到徐某甲朋友的电话讲徐某甲和别人打架，手受伤了，要送芜湖医院去，其就和徐某甲朋友一起去了医院，将徐某甲送到了芜湖手足外科医院做了手术，徐某甲的左手大臂被砍了。
4.证人吕某、胡某、左某、王某甲证言，证实2013年10月5日晚11点多钟和徐某甲等人在黄山区中心市场夜宵摊吃夜宵，到6日凌晨2点钟的时候，因中心市场进去第一家夜宵摊上的几个人声音大了，徐某甲叫他们声音小点，对方没理睬，徐某甲就一人过去，然后就发生扭打。在打架过程中徐某甲左手臂受伤流血，徐某甲受伤后被送去医院治疗的事实。
5.证人孙某、黄某、陈某证言，证实2013年10月5日晚11点多钟与吴某在黄山区中心市场进去第一家夜宵摊吃夜宵，吃到6日1点多钟，因他们的声音大了，另一个夜宵摊上的人就骂，然后双方发生打架，在打架过程中对方一个人左手臂受伤，事后吴某说是他用碎啤酒瓶戳伤的。
6.证人钱某证言，证实2013年10月5日晚11点多钟其和吴某、孙某、陈某、黄某等人在黄山区中心市场夜宵摊吃夜宵，因说笑声音比较大，引起另一个夜宵摊上吃夜宵的人不满，后双方发生打架，在打架过程中吴某用一个破了瓶子底的啤酒瓶向对方挑头的那个人戳过去，戳到了那个挑头的左手大臂位置的事实。
7.证人张某甲证言，证实2013年10月5日晚11点多钟，其和陈某、吴某等人在黄山区中心市场吃夜宵，大约到了6日凌晨1点多钟左右，忽然飞过来一个啤酒瓶子，砸碎在其桌子旁边的地上，然后对方和其桌上的男生打起来，其看见吴某和对方一个人打起来之后，那人就受伤了的事实。
8.证人翟某证言，证实2013年10月6日凌晨0时左右，其在黄山区中心市场吃夜宵，一起吃的有孙某、陈某、黄某、张秀华、张某甲、成成等人，吃到凌晨一点多钟的时候，另一个夜宵摊上有人骂，然后发生打架的事实。
9.证人曹某证言，证实其在星期八宾馆103房间听吴某讲是他拿啤酒瓶对着对方那个受伤的人大臂戳了，当时在场有孙某、黄某等人的事实。
10.证人王某乙证言，证实其是事后听吕某、孙某、吴某讲徐某甲手被砍伤了。
11.证人张某乙证言，证实2013年10月6日0时许，徐某甲、吕某等五、六人在其夜宵摊吃夜宵喝酒，喝到一、二点钟，对面王某丙夜宵摊有一桌人在吃饭，因讲话声音比较大，徐某甲要对方声音小点，后双方发生争执，徐某甲就一人先冲过去跟他们打了起来的事实。
12.证人王某丙、叶某甲证言，证实2013年10月6日凌晨0时左右有几个小伙子，还有几个女的在其夜宵摊吃夜宵时，因讲话声音大了，引起张某乙夜宵摊吃夜宵的人不满，后来就发生打架的事实。
13.黄山市公安局黄山分局刑事科学技术室（黄）公（伤）法鉴字（2014）03号法医学人体损伤程度鉴定书，证实被害人徐某甲肘部损伤程度评定为轻伤。
14.本院（2014）黄刑初字第00011号刑事附带民事调解书、被害人徐某甲出具的谅解书，证实被告人吴某与被害人徐某甲就民事赔偿达成调解协议，并取得被害人徐某甲谅解的事实。
15、被告人吴某供述与上述证据所证明的事实相吻合。
二、寻衅滋事犯罪事实
2012年4月9日0时许，被告人吴某酒后到黄山区城区红月网吧二楼包厢，将素不相识的汤某、袁某（均系未成年人）两人叫到网吧二楼卫生间内，进卫生间后即各打了汤某、袁某头部一巴掌，问两人身上有无带钱，汤某、袁某说没有钱，被告人吴某又各打了两人脸部一巴掌，并准备对两人进行搜身，袁某被迫将口袋里的3元钱拿出，但被告人吴某没有要。之后，被告人吴某又问两人身上有无手机，汤某被迫将其放在身上的华为牌C8650黑色直板手机拿出，被告人吴某称要借用其手机，汤某不同意，被告人吴某即打了汤某脸部一巴掌，并用肘部击打汤某，将汤某嘴巴打出血。当汤某将口中血水吐在地上，被告人吴某要其把地上的血水舔干净，汤某未舔，被告人吴某将汤某的手机强行拿走。
案发后，被告人吴某将手机退还给被害人汤某，并给付1000元医疗费。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：
1.被害人汤某、袁欢某基本信息，证实被害人汤某、袁某在案发时系未满18周岁的未成年人。
2.手机照片，经当庭出示给被告人吴某辨认，被告人吴某确认是其强行拿走的手机。
3.中国电信股份有限公司黄山市黄山区分公司出具的“证明”，证实被害人汤某的华为C8650手机，是由亿利工贸有限公司担保，中国电信黄山区分公司于2011年12月份协议赠送的。
4.被害人汤某医院门诊病历簿，证实被害人汤某到医院治疗和受伤情况。
5.被害人汤某报案及陈述，证实2012年4月9日0时许其和袁某在黄山区太平盛市红月网吧二楼一个双人包厢里上网时，被一个20岁左右的男的将二人叫到二楼的卫生间内，这个男的先打了其二人的头部，并问其二人有没有钱，其二人说没有，那男的又打了其二人脸，袁某就拿出口袋里的3元钱，那男的没要，又问有没有手机，袁某说没有，其将口袋里的手机拿出来，那男的讲把手机给他用一下，其不同意，那男的又打了其，并将其嘴巴打出血，其吐了一口血在地上，那男的要其把血舔掉，然后那男的把其手机拿走了。4月11日晚，抢其手机的人与另外几个人到其家，将抢的手机还给了其，另给了1000元钱医药费，要求私了，并要求其到派出所撤案的事实。
6.被害人袁某报案及陈述，证实2012年4月9日0时许，其和汤某在黄山区太平盛市红月网吧二楼的二人包厢里上网，有一个20岁左右的男的到其包厢，并将其和汤某叫到男厕所里，那人先分别打了其和汤某头上一巴掌，问其二人有没有钱，其二人说没有，那人就又打了其二人脸上一巴掌，其从口袋里拿出3元钱，那人没要，又问有没有手机，汤某将他的手机拿出来，那人讲是借手机，并将手机抢到手上，汤某不同意，那人就用右胳膊肘打了汤某嘴巴，汤某嘴巴当时就出血，汤某吐了口血在地上，那人要就让汤某把地上的血舔干净，汤某没舔，之后那人就走了的经过情况。
7.证人方某证言，证实其与汤某是朋友关系，2012年4月11日上午11时许，其接到一个自称是抢汤某手机那个人的朋友的电话，说下午二、三点钟到太平把手机给其，其答应后将此事打电话告知了汤某的姐姐，并叫她转告汤某，下午二、三点那个人没有与其联系的事实。
8.证人杜某、孙某证言，证实2012年4月8日晚10点到11点与吴某等人在中心市场吃夜宵时，吴某先后两次到红月网吧上厕所，吴某第二次上厕所回来时，手上拿了一个黑色触屏手机，吴某说这手机是他朋友的。
9.证人赵某证言，证实2012年4月9日凌晨2点钟左右，其在红月网吧收银台里面上班时，有一个年龄大一点的和两个年龄小一点的到收银台旁边说要调网吧的监控看，年龄大一点的讲他朋友的弟弟12点左右在红月网吧二楼厕所里被人打了手机还被抢走了，其将二楼的监控调给他们看，看见有3个人进了厕所，大概在里面待了半个小时左右才出来，看过后将监控保存了，然后他们几个人就报警了的事实。
10.证人张某丙证言，证实2012年4月9日凌晨1点多钟，其在家中接到陶某电话讲汤某在红月网吧被人打了，手机被那人拿走了，要其去看一下，其去了红月网吧看到汤某，还有一个小鬼，其不认识，问了情况后找到了网管要看监控，网管将监控调给他看了以后，觉得抢手机的人像吴某，然后网吧老板也看监控。在4月11日下午其在红月网吧外面看到吴某和汤某在一起，吴某对其说把手机还给汤某，再赔一点钱，并要其带他到汤某家去还手机。晚上6点多钟，其就带了吴某到了汤某家，吴某将汤某的手机还给了汤某，另拿了1000块钱给汤某的事实。
11.证人陶某证言，证实2012年4月8日晚上12点多钟，汤某通过QQ告知其，他和袁某在红月网吧上网时被人打了并将手机拿走了。其将此事告知了张某丙及在4月11日晚其与张某丙、吴某等人一同到汤某家，吴某还手机的经过情况。
12.证人叶某乙证言，证实2012年4月9日晚6、7点钟，其在太平盛市对面遇到一个像抢张某丙弟弟手机的人，其将此事告知了张某丙，张某丙讲就是那个人抢了其表弟的手机等事实。
13.辨认笔录、辨认照片、被辨认人身份情况说明，证实被害人汤某、袁某在公安机关事先准备的不同男性照片中辨认出吴某就是在2012年4月9日凌晨0时左右在黄山区太平盛市红月网吧二楼厕所内殴打其并抢走手机的人。
14.现场勘验检查笔录、现场图及照片，证实案发现场方位及现场概况。
15.红月网吧监控录像光盘及视听资料说明，证实被告人吴某在红月网吧实施犯罪行为的经过情况。
16.被告人吴某供述与上述证据所证明的事实相吻合。
认定本案的综合证据：
1.被告人吴某户籍证明，证实被告人吴某出生时间、地点等基本信息情况。
2.黄山市公安局黄山分局甘棠派出所出具的“抓获经过”，证实被告人吴某系被抓获归案。
3.黄山市公安局黄山分局黄公（焦）行决字（2010）第8号、第24号，黄公（甘棠）行决字（2012）第138号公安行政处罚决定书，证实被告人吴某分别于2010年1月8日、1月14日，因犯敲诈勒索、盗窃被行政处罚，2012年5月8日因寻衅滋事被行政拘留十五日，并处罚款人民币1000元的事实。
4.本院（2010）黄刑初字第22号刑事判决书，证实被告人吴某于2010年4月20日因犯抢劫罪，被本院判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币五百元的事实。
本院认为：被告人吴某故意伤害他人身体，并致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人吴某随意殴打他人并强拿硬要未成年人财物，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控被告人吴某罪名成立，本院予以支持。被告人吴某犯有数罪，依法应实行数罪并罚。鉴于被告人吴某在故意伤害犯罪中被害人在案件发生的起因上有一定过错，且被告人吴某与被害人就民事赔偿达成协议，并取得被害人谅解，可酌情从轻处罚；在寻衅滋事犯罪中，被告人吴某在案发后自动将强行拿走的手机退还给被害人，并赔偿了经济损失，同时自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人吴某的辩护人所提该辩护意见能够成立，予以采纳。被告人吴某在2012年4月16日被黄山市公安局黄山分局以涉嫌抢劫罪（实为本案寻衅滋事）被刑事拘留至同年4月28日，共计13天，应折抵刑期。为此，根据被告人吴某犯罪的事实、犯罪性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二百九十三条第一款、第六十九条之规定，判决如下：
被告人吴某犯故意伤害罪（轻伤），判处有期徒刑六个月；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月；数罪并罚，决定执行有期徒刑一年。
（刑期从判决执行之日起计算。刑期执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年10月9日起至2014年9月26日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向黄山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王俊平
审 判 员 焦香梅
人民陪审员 杜可平
二〇一四年五月十九日
书 记 员 汪 赟
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。