陕西省汉中市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）汉中民终字第00141号
上诉人（原审被告）：秦某某，男，生于1945年11月27日，汉中市汉台区北关办事处青龙关村刘家营组居民。
被上诉人（原审原告）：南郑县新集镇许营村村民委员会
代表人许某某，系该村村民委员会主任。
委托代理人马榛，陕西南星律师事务所律师。
上诉人秦某某因土地承包合同纠纷一案，不服南郑县人民法院（2013）南民初字第00741号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，上诉人秦某某，被上诉人南郑县新集镇许营村村民委员会（以下简称许营村委会）代表人许某某及其委托代理人马榛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定，原告作为甲方，被告作为乙方，双方于2010年12月3日签订了土地租赁合同，该租赁合同约定，（一）甲方将位于许营村2、3组河滩地37.42亩土地使用权租赁给乙方使用。（二）乙方承租本宗土地必须合法经营，主要发展生态高效农业（以种植蔬菜、果树为主）。否则甲方有权收回土地使用权，终止合同。（五）乙方在租赁期间，不得随意改变本宗土地状况和地上的水、电、路管网等设施，如确需改动或扩增设备，应事先征得甲方书面同意后方可实施，对有关实施进行改动或扩增设备时如需办理相关手续，由乙方办理，甲方根据实际情况给予协助，所需费用由乙方承担，否则乙方应恢复原状，并赔偿由此给甲方造成的损失。若确需改变部分土地地貌，需双方协商并征得甲方同意后方可实施。（十）每五年议定一次承包价格，签订一次合同。议价依据以同地段的土地承包价格为准。第一个五年从2010年12月10日至2015年12月10日，每亩年租金500元。（十一）经甲、乙双方商定，租金的交纳每年支付一次，先付后用，第一年租金为18710元，由乙方于每年12月20日交纳给甲方。如逾期交纳租金30日以内，乙方除应补交所欠租金外，还应向甲方支付总租金千分之二的违约金；如逾期超过30日，甲方有权解除合同，乙方应向甲方支付总租金百分之二的违约金。合同签订15个工作日内，甲方必须将所租赁的土地内所有青苗和附属物，清理干净，交给乙方，否则甲方按总租金的百分之二赔偿相关损失。在生产经营期间，甲方及群众不得干扰乙方正常生产。该合同签订后，原告按照合同的约定向被告交付了土地，被告亦按照合同的约定，种植了果树，并如期向原告交纳了3年土地租金共计56130元。被告在经营果树期间于2011年11月向许营村委会申请在其承包的土地上修建八间活动板房、一座鸡舍及大门，许营村未同意。2012年2月被告在其承包的土地上先后修建了四间活动板房，硬化了二间地面。2013年2月被告在其承包土地果园入口处下根基，修建了混凝土大门门柱，后因许营村委及村民阻挡，被告未能继续施工。同年3月12日被告向原告书面提交建房申请书，要求在其承包的土地上搭建活动板房八间、走廊一间及钢结构活动板房鸡舍一座。原告研究后不同意被告的建房申请。随后，原告向南郑县新集镇城建等相关部门反映被告修建房屋等情况。南郑县新集镇人民政府认为，秦某某未经城建、土管等部门的规划和审批，在城建规划区内搭建临时建筑，应立即停工，并拆除现有建筑，同时向秦某某送达了违章建筑停工通知书。被告在违章建筑停工通知书送达后，并未拆除活动板房等建筑。现原告诉至法院，要求判令被告在其承包土地上的修建行为违约，停止修建，拆除已修建的设施，恢复土地用途，支付违约金28065元及依法解除原、被告签订的土地承包合同。在庭审中，原告认为被告已大面积种植了果树，如解除合同将给双方利益造成损失，同时也不利于合同履行。故原告放弃解除合同的请求，要求被告继续履行双方签订的土地承包合同，并要求被告在第一个五年合同期满后30日内拆除建筑物，恢复硬化的二间地面，恢复土地原貌，并支付违约金28065元。
原审法院认为，原、被告自愿签订的土地承包合同，符合法律规定，合法有效。原、被告应当按照诚实信用原则，按照该合同约定的权利义务履行。被告在经营中，未经原告的同意、相关部门的审批，擅自在其承包的土地上修建了四间活动板房、大门门柱、硬化了二间地面。被告此行为显然改变了土地状况和用途，违反了该合同第五条之规定，属违约行为。在庭审中，原告要求被告继续履行合同，并在合同五年到期后，拆除被告修建的建筑物，恢复土地原貌等诉讼请求，符合法律规定，予以支持。原告要求被告承担违约金28065元的诉请，因被告没有违反原、被告签订的土地承包合同第十一条关于违约金的约定，被告按照约定，如期向原告交纳了三年租金，同时原告方亦无实际的经济损失，原告这一诉请，不符合法律规定，不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条、第一百零七条之规定，判决：一、南郑县新集镇许营村村民委员会与秦某某签订的土地承包合同合法有效，秦某某继续履行该合同。秦某某在第一个五年合同到期后30日内拆除在其承包土地上修建的四间活动板房、大门门柱（包括混凝土地基）及硬化的二间地面，恢复土地原貌。二、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费500元，由秦某某承担。
上诉人秦某某上诉请求：1、撤销一审判决；2驳回被上诉人一审民事起诉。事实和理由：1、一审混淆了违约和违法的法律概念，混淆了民事诉讼与行政诉讼不同性质的法律规定，上诉人从2010年12月3日申请建房，一直没有人给予答复，镇长同意修房却不给签字，这个案子开始是行政案件，后来莫名其妙的转为民事案件。一审原告要求解除合同，但是一审判决却判决继续履行合同，又判决在第一个五年合同到期后拆除修建的房屋、门柱和硬化的地面。一审判决编造原告要求被告继续履行合同并在五年到期后拆除修建的建筑，这种篡改事实、违法审理的判决，理应予以撤销。2、合同中没有明确约定不允许修建，就不存在违约。根据生产经营需要进行农用建设，服务农业、发展农业，没有改变土地的农业用途，按照发展现代农业的大政方针，应得到政府的支持和鼓励。许营村委会和新集镇政府的行政干涉，应通过行政裁决、行政复议和行政诉讼等程序解决。许营村委会的民事起诉应当驳回。
被上诉人许营村委会辩称，1、双方合同第五条约定，承包期内上诉人不得随意改变本宗土地状况和地上的水、电、路管网等设施，如需改动应事先征得被上诉人书面同意，否则应恢复原状，原审判令限期在承包期满后拆除其修建的设施，完全正确。2、一审不是依据违章建筑停工通知书裁判，是依据双方合同的第五条判令上诉人违约，提交违章建筑停工通知书是证明上诉人存在修建行为和未取得相关部门的审批，该书证的采信，一审法院不存在程序违法。3、一审起诉时请求解除双方承包合同，但在审理和调解过程中，已放弃该诉讼请求。4、合同约定必须取得书面同意，才有权进行修建，所以即使其修建行为符合政策，不违反法律，但没有被上诉人的书面同意，就无权进行修建。综上，请求法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，秦某某与许营村委会对土地承包合同没有约定合同履行届满的期限。新集镇政府已经作出对本案争议的建筑以违章建筑停工通知书的形式要求秦某某“立即停工，并拆除现有建筑”的行政决定。原审在审理查明中认定“在庭审中，原告认为被告已大面积种植了果树，如解除合同将给双方利益造成损失，同时也不利于合同履行。故原告放弃解除合同的请求，要求被告继续履行双方签订的土地承包合同，并要求被告在第一个五年合同期满后30日内拆除建筑物，恢复硬化的二间地面，恢复土地原貌，并支付违约金28065元。”，许营村委会是在一审庭审后以书面请求对诉讼请求进行了变更，并不是在“庭审中”。其余原审事实认定清楚，本院予以确认。
本院认为，秦某某与许营村委会签订的土地承包合同，是其真实意思的表示，合法有效。合同履行中，秦某某在承包的土地上搭建活动板房等修建行为，许营村委会向南郑县新集镇人民政府反映，新集镇人民政府已经作出违章建筑停工通知书要求秦某某“立即停工，并拆除现有建筑”的行政决定。对本案争议的问题已有明确的行政处理决定，许营村委会再起诉“要求被告在第一个五年合同期满后30日内拆除其在承包土地上的建筑物，恢复硬化的二间地面，恢复土地原貌”，与已有的行政决定相冲突和矛盾，是对同一诉求的重复主张，其应依据已有行政决定申请执行解决。其“要求被告继续履行双方签订的土地承包合同”，秦某某没有不履行合同，而是要求继续履行合同，许营村委会该请求，并不存在争议。原审判决支持许营村委会该两项诉讼请求明显不当，缺乏法律依据，依法应予驳回。综上，原审认定部分事实不清，适用法律不当，本院应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、撤销南郑县人民法院（2013）南民初字第00741号民事判决；
二、驳回南郑县新集镇许营村村民委员会的诉讼请求。
一审案件受理费500元、上诉案件受理费500元，由许营村村民委员会负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 房建军
审 判 员 孙蕊莲
代理审判员 肖 晗
二〇一四年三月十日
书 记 员 张龙朋