湖北省丹江口市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鄂0381刑初38号
公诉机关丹江口市人民检察院。
被告人张某，男，1955年10月25日出生，中共党员，汉族，小学文化。因涉嫌贪污罪，2016年9月29日由丹江�市人民检察院决定取保候审，2017年1月17日经本院决定对其取保候审。现在家候审。
辩护人张富龙，湖北三丰律师事务所律师。
丹江口市人民检察院以丹检公诉刑诉［2016］281号起诉书指控被告人张某犯贪污罪，于2017年1月17日向本院提起公诉。本院依法组成由审判员方义清担任审判长、代理审判员赵婕、人民陪审员程学金组成合议庭，于2017年2月23日公开开庭审理了本案。丹江口市人民检察院指派检察员李德勇出庭支持公诉。被告人张某及其辩护人张富龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：2011年至2015年，被告人张某在担任丹江口市牛河林业开发管理区（以下简称：牛河林区）光顶山村主任、南水北调中线工程光顶山村移民工作组成员期间，利用职务上的便利，采取骗取的手段，套取国家移民补偿资金、移民搬迁扶贫补助资金共计人民币100234.05元。
公诉机关认为，被告人张某身为农村基层组织人员，在协助人民政府从事行政管理工作中，利用职务上的便利，采取骗取的手段非法占有国家移民、扶贫款100234.05元，属其他严重情节。其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贪污罪追究其刑事责任，并建议对被告人张某在有期徒刑三年以上十年以下量刑。
被告人张某对起诉书指控的罪名及犯罪事实均无异议。
被告人张某的辩护人张富龙提出的辩护意见为：对起诉书指控被告人张某构成贪污罪及其犯罪事实和数额均不持异议，但被告人张某自动投案且如实供述案件事实，具有自首情节。2015年7月20日，被告人张某把骗取的移民补偿资金95234元退回丹江口市牛河林区移民站；2015年12月31日，被告张某把骗取的扶贫搬迁资金5000元退缴至牛河林区纪委；根据最高人民法院《关于处理自首和立功具体运用法律若干问题的解释》相关规定：“犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的情形应当认定为自动投案”，应当认定为自首。同时，被告人积极退赃，没有给国家利益或集体利益造成任何损失。被告人主动认罪且悔罪态度诚恳，具有酌定从轻处罚情节。被告人年满六十周岁以上，为南水北调中线移民工程作出了巨大奉献和牺牲，患上了冠心病和高血压三级（极高危组），根据刑法惩罚与教育相结合的原则和宽严相济原则，建议对被告人张某处以非监禁刑。
被告人张某的辩护人张富龙就其提出的辩护意见向法庭提交�丹江口市第一医院入院通知单、诊断证明、出院记录各1份，拟证明被告人张某的身体状况。
经审理查明，2011年至2015年，被告人张某在担任丹江口市牛河林业开发管理区光顶山村主任、南水北调中线工程光顶山村移民工作组成员期间，利用职务上的便利，采取骗取的手段，套取国家移民补偿资金、移民搬迁扶贫补助资金共计人民币100234.05元。
一、骗取国家移民补偿资金95234.05元。
2009年至2012年，丹江口市牛河林区先后启动移民外迁和内安工作。在外迁工作中，牛河林区南水北调中线工程移民工作指挥部为调动移民积极性，决定将被告人张某列为外迁移民，将其线上房产作为实物指标登记，后因荆门沙洋安置区安置不下，加之张某不符合外迁移民条件，便取消其外迁移民身份。后在内安时将�迁容纳不下的这部分村民直接转为内安移民，张某的内安移民实物指标沿用其外迁时登记的线上实物指标，因在张榜公示时被群众举报，牛河林区移民工作指挥部将张某内安移民身份取消。
2012年2月，牛河林区内安移民工作即将结束，为能在遗漏实物指标补登过程中享受移民补偿资金，被告人张某找到时任牛河林区副主任、移民工作指挥部副指挥长的黄某，向其提出：“以前我给彭主任说过，我在搞移民工作过程中比较辛苦，给我搞点补偿，彭主任也同意了；你看我移民没搞成，但实物以前也登记了，能不能把原来登记的实物指标补偿给我兑现了。”黄某听后对张某说：“那你到工作组去办个手续。”
被告人张某遂利用其担任光顶山村主任兼光顶山村移民工作组成员，负责移民身份和实物指标核查等工作的职务之便，明知其172水位线下无房产，以申请补登其“线下淹没土木正房面积75平米、偏房面积14平米、土木偏房42.2平方米”为名，伪造填写了两份《南水北调中线工程丹江口市库区内安移民实物遗漏问题处理单》，在表中现场调查人处理意见一栏填上“经调查核实，同意补登”，私自找光顶山村书记徐某，称自己想搞点补偿，请其帮忙签名，并冒名签署移民工作组其他成员及群众代表名字后，交给牛河移民站在《丹江口市库区农村市内安置移民补偿明白卡》上进行数据录入上报市移民指挥部。
2012年11月，移民补偿资金拨款到位。黄某找到彭某说：“张某说他给你说过，他在移工作中比较辛苦操心大，移民没搞成，要求给他搞点补偿，你同意了。你看移民补偿资金拨下来了，是不是把他原来登记的实物指标兑现给他？”彭某听后对黄某说：“不妥�以后从牛河政府别的方面给他调剂（解决）。”黄某说：“那就把张某的移民补偿资金的本子不发，先给他压那儿，以后政府给他调到钱了，再把本子上帐消了。”后黄某通知牛河移民站会计陈某甲将被告人张某的移民补偿银行一卡通存折压着暂不兑现。2013年9月，彭某调离牛河林区。
期间，被告人张某多次找黄某要求兑付移民补偿资金，黄某均未同意。2014年11月，张某找牛河移民站会计陈某甲要移民补偿款的存折，陈某甲以为张某给黄某已说好，便将存折交给张某。张某领取存折后，于2015年1月，将存折中的国家移民补偿资金95234.05元取出，并在牛河农商行以本人名字开户存为定期三年存单二张。
2015年7月20日，黄某得知被告人张某将存折领走，便打电话通知张某说：“你领这个钱不合适，以后长江委来查了你还�要退钱，你把钱退到牛河移民站。”当日张某将95234.05元退缴至丹江口市农商行牛河分理处牛河移民站银行帐户。
二、骗取国家移民搬迁扶贫补助资金5000元。
2011年11月，被告人张某利用代表光顶山村上报移民扶贫搬迁名单等资料的职务之便，明知其不属移民，实际家庭人均年收入超过1500元，按政策不符合移民搬迁扶贫条件，为能享受移民搬迁贫困补助资金，私自找该村书记徐某打招呼，将其妻子付某上报为移民搬迁扶贫户。相关资料由村组上报牛河林区政府后，张某又私自找到牛河林区分管扶贫工作的副主任、武装部长陈某乙说：“我们家要买房子，请你帮忙将我爱人付某列入扶贫搬迁名单，享受点扶贫搬迁补助。”陈某乙为照顾与村干部的关系和碍于情面未进行认真核实便上报到市扶贫办。2012年1月20日，光顶�村2011年度扶贫搬迁项目资金到帐后，经张某签字核销，转入其妻子付某银行账户5000元。2015年12月31日，牛河林区纪委将张某骗取的5000元退缴至丹江口市非税收入管理局。
以上事实，公诉机关提交了被告人张某的主体身份证明、牛河移民站财务凭证、张某退赃款证据材料、张某、付某银行账户明细等书证；证人彭某、黄某等人的证言；被告人张某的供述和辩解；十堰市人民检察院鉴定书等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人张某身为农村基层组织工作人员，在协助人民政府从事行政管理工作中，利用职务上的便利，采取骗取的手段非法占有国家移民、扶贫款100234.05元，其行为已构成贪污罪。公诉机关指控被告人张某犯贪污罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以确认。被告人贪污的款项是移民款�扶贫款，属《中华人民共和共刑法》第三百八十三条第一款第二项规定的“其他严重情节”。被告人张某在案发前一年已退还赃款，基层组织知悉退脏情况，且在检察机关电话通知时，能按照通知要求及时赶到检察机关，在检察机关讯问前的一般询问时，如实交代了自己的犯罪事实，符合《最高人民法院、最高人民检察院关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》中有关“自首”的立法本意，应认定为自首。被告人张某归案后能够坦白认罪，有一定的悔罪表现，退赔全部赃款，具有法定和酌定从轻处罚情节。其辩护人张富龙提出“被告人张某具有自首情节，主动认罪、悔罪，积极退赃，具有法定和酌定从轻处罚情节”的辩护意见，与庭审查明的事实相符，亦有相应的法律依据，本院对此予以采纳。被告人张某住所地的社区矫正机构审前社会调查，认为有条件对被告人张某进行帮教、监管，并书面建议对被告人张某适用非监禁刑，本院对此予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（二）项、第三款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条、《全国人民代表大会常务委员会关于﹤中华人民共和国刑法﹥第九十三条第二款的解释》第一款第一项、第二款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂案件适用法律若干问题的解释》第二条第二款、第十九条第一款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》第一条第一款、第二款之规定，经本院审判委员会讨论并作出决定，判决如下：
一、被告人张某犯贪污罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年（缓刑考验期限，从本判决确定之日起计算），并处罚金人民币100000元（罚金于判决生效后十日内缴纳）。
二、违法所得予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省十堰市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 方义清
代理审判员 赵 婕
人民陪审员 程学金
二〇一七年四月十二日
书 记 员 李安安
本案适用的相关法律依据：
1.《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条国家工作�员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
(一)贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
(二)贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
(三)贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
2.全国人民代表大会常务委员会《关于﹤中华人民共和国刑法﹥第九十三条第二款的解释》
村民委员会等村基层组织人员协助人�政府从事下列行政管理工作，属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”：
（一）救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物的管理；
（二）社会捐助公益事业款物的管理；
（三）国有土地的经营和管理；
（四）土地征用补偿费用的管理；
（五）代征、代缴税款；
（六）有关计划生育、户籍、征兵工作；
（七）协助人民政府从事其他行政管理工作。
村民委员会等村基层组织人员协助人民政府从事前款规定的公务，利用职务上的便利，非法占有公共财物、挪用公款、索取他人财物或者非法收受他人财物，构成犯罪的，适用刑法第三百�十二条和第三百八十三条贪污罪、第三百八十四条挪用公款罪、第三百八十五条和第三百八十六条受贿罪的规定。
3.《最高人民法院、最高人民检察院﹤关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释﹥》
第二条贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
贪污数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第二款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，�当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。
对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。
6.《最高人民法院、最高人民检察院关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》
一、关于自首的认定和处理
根据刑法第六十七条第一款的规定，成立自首需同时具备自动投案和如实供述自己的罪行两个要件。犯罪事实或者犯罪分子未被办案机关掌握，或者虽被掌握，但犯罪分子尚未受到调查谈话、讯问，或者未被宣布采取调查措施或者强制措施时，向办案机关投案的，是自动投案。在此期间如实交代自己的主要犯罪事实的，应当认定为自首。
犯罪分子向所在单位等办案机关以外的单位、组织或者有关负责人员投案的，应当视为自动投案。
没有自动投案，在办案机关调查谈话、讯问、采取调查措施或者强制措施期间，犯罪分子如实交代办案机关掌握的线索所针对的事实的，不能认定为自首。
没有自动投案，但具有以下情形之一的，以自首论：（1）犯罪分子如实交代办案机关未掌握的罪行，与办案机关已掌握的罪行属不同种罪行的；（2）办案机关所掌握线索针对的犯罪事实不成立，在此范围外犯罪分子交代同种罪行的。
单位犯罪案件中，单位集体决定或者单位负责人决定�自动投案，如实交代单位犯罪事实的，或者单位直接负责的主管人员自动投案，如实交代单位犯罪事实的，应当认定为单位自首。单位自首的，直接负责的主管人员和直接责任人员未自动投案，但如实交代自己知道的犯罪事实的，可以视为自首；拒不交代自己知道的犯罪事实或者逃避法律追究的，不应当认定为自首。单位没有自首，直接责任人员自动投案并如实交代自己知道的犯罪事实的，对该直接责任人员应当认定为自首。
对于具有自首情节的犯罪分子，办案机关移送案件时应当予以说明并移交相关证据材料。
对于具有自首情节的犯罪分子，应当根据犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，结合自动投案的动机、阶段、客观环境，交代犯罪事实的完整性、稳定性以及悔罪表现等具体情节，依法决定是否从轻、减轻或者免除处罚以及从轻、减轻处罚的幅度。