浙江省杭州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浙杭民终字第2538号
上诉人（原审原告）：钱淛秀。
委托代理人：应柳青、胡灵飞，浙江铁诚律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：杭州景文办公文具有限公司。
法定代表人：田永敏。
委托代理人：李博、金元凯。
上诉人钱淛秀因与被上诉人杭州景文办公文具有限公司（以下简称景文公司）劳动争议一案，不服杭州市下城区人民法院（2015）杭下民初字第862号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年8月14日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院审理认定：钱淛秀于2003年8月进入景文公司工作，双方签订书面劳动合同，最后一期劳动合同为无固定期限劳动合同，合同期限至其法定退休年龄时止，合同约定景文公司聘用钱淛秀从事管理工作。期间，据钱淛秀提交的证据认定，景文公司聘任钱淛秀的职务及聘期：2006年12月27日至2007后12月26日被聘为办公室文秘、人事副主管；2008年1月27日至2009年12月26日聘任为办公室副主任；2010年12月27日至2012年12月25日聘任为行政财务部副经理（中层副级）；2013年1月28日至同年12月26日聘任为行政财务部文员（中层副级）；2014年2月26日至同年12月26日聘任直销部经理助理，2015年2月26日至同年12月26日为凤起店长助理。2015年6月2日，景文公司又免去钱淛秀凤起店长助理职务。钱淛秀对此不满，故引发争议。钱淛秀于2015年4月28日申请仲裁，要求景文公司支付加班工资32901.12元，支付二倍工资8800元，支付未足额缴纳社会保险费差额，支付2014年度工资12000元，支付2015年4月工资2880.37元，支付2014年年终奖金3014.10元等项。下城仲裁委以该案主体不适格，同日作出下劳人仲不字（2015）第0017号不予受理案件通知书。
原审法院另查明，⑴、钱淛秀的工资组成：基本工资＋级别工资＋岗位考核＋加班工资＋餐费补贴。2014年钱淛秀的基本工资为1705元，级别工资400元，加班工资700元，餐费补贴220元（2013年为950元），岗位考核每月不等。2015年景文公司将钱淛秀的级别工资调整至350元，加班工资调整至650元，基本工资未变。钱淛秀在2014年累计病假37天。2014年钱淛秀考核为不称职。⑵、周六与遇法定节假日重叠，放假的5天，分别于2013年10月5日、2014年2月1日、2014年4月5日、2014年5月31日、2014年10月4日。
原审法院再查明，景商人（2014）48号文件，景文公司关于2014年企业经营理论联系实际以外管理人员考核意见和奖金分配方案的批复，简称2014年管理人员考核办法，钱淛秀在2014年聘任职务所对应的级别为基层副级，计奖基数为公司毛利，计提比率0.07。年终奖发放额=年终奖计提比率＊个人年终考核得分，病假累计30天以上的年终奖按60%计发，当年发放80%，次年年底发放20%。现钱淛秀起诉至原审法院，请求判令：1.景文公司支付钱淛秀2013年1月至2014年12月份的法定节假日加班工资46116.45元；2.景文公司支付钱淛秀因其擅自调整工资标准的2014年度工资差额12000元；3.景文公司支付钱淛秀2014年年终奖差额3014.10元；4.景文公司支付钱淛秀2015年3月份工资差额2650元；5.景文公司为钱淛秀补缴2004年3月至判决生效之日起的社会保险费的不足部分43200元；6.判令由景文公司承担案件的诉讼费。
原审法院认为，关于该案的主体资格问题。劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。钱淛秀于2013年8月3日达到法定退休年龄，但是否退休需按照申报退休时所在岗位性质确定，因此钱淛秀主张自己是行政财务部副经理，所在岗位为管理，退休年龄为55周岁，故不同意退休，而且钱淛秀在到达法定退休年龄时景文公司未为其申报退休，而仍按月向钱淛秀发放工资，继续为钱淛秀缴纳社会保险费，并履行劳动合同约定的义务，因此钱淛秀与景文公司之间的劳动合同关系并未终止，钱淛秀仍是景文公司单位的员工，其作为劳动者提起诉讼符合法律的规定，故该案钱淛秀的主体适格。景文公司以钱淛秀的主体不适格为由要求驳回钱淛秀的诉讼请求，理由不成立，该院不予采纳。
关于加班工资问题。劳动者主张加班工资的，应当就加班事实的存在承担举证责任。该案钱淛秀主张每天工作时间为八小时标准工时制，并每周上班六天，为周一至周六，景文公司对周六上班事实无异议，故予以确认。根据《劳动法》第四十四条第一款第（二）项之规定，休息日安排劳动者工作又能不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬。以月工资作为加班工资基数，申请仲裁的时效期间为二年，从当事人知道或者应当知道其权利侵害之日起计算。经查，钱淛秀在2015年4月28日向下城仲裁委申请仲裁，仲裁时效此时开始计算为二年。根据钱淛秀在2013年被聘任职务为行政财务部文员（中层副级），所对应的基本工资：2013年为1550元／月，2014年4月起基本工资调整为1705元／月，级别工资为400元／月，加班工资700元。再根据景文公司单位所发的2013年、2014年集团管理人员工薪福利方案规定，即月工资为基本工资加级别工资。加班工资为日常超时加班费，平时因工作任务需要延长上班时间的，不另外发放加班工资，也不做调休依据，故加班工资不能计算作为加班工资基数。据此，对于日常超时加班是否包含周六休息日上班时间，未作明确规定。按照书面理解应不包括周六的上班时间。而且景文公司未能举证证明所发放的加班工资包含单位所发的周六加班工资，故对钱淛秀主张周六上班时间为加班，请求支付加班工资，理由正当。基于周六与法定节假日放假有重叠情形，故景文公司提出周六遇法定节假日放假的天数为5天，不应计算加班天数在内的辩称意见正当，该院予以采纳。因此，钱淛秀主张加班工资从2013年4月28日起计算至其请求2014年12月份止，确定休息日（周六）的加班工资为15216.54元［（1950元／月÷21.75天×46天×200%）＋（2105元／月÷21.75天×36天×200%）］，钱淛秀请求法定节假日加班的，该事实未有举证，故该院不予支持。
关于2014年度工资差额12000元问题。根据双方所提交证据认定，景文公司单位对管理人员职务实行聘任制度，一年一聘，聘期为一年，发放聘任书。根据景文公司提交的杭景文（2014）3号文件决定聘任钱淛秀为直销部经理助理职务，基层副级，聘期自2014年2月26日至同年12月26日；再根据钱淛秀提交的聘任书，景文公司聘任钱淛秀为凤起店店长助理，聘期相同，所对应的基本工资和级别工资并未减少，主要减少为是餐费补贴，但是其他人员对该项也是减少的，并非钱淛秀一人减少餐费补贴，又钱淛秀主张凭票据报销，以此主张其工资，因其未举证，故钱淛秀请求景文公司支付2014年工资差额12000元无相应的事实依据，故该院不予支持。
关于2014年奖金问题。根据钱淛秀提供的聘任书证明景文公司聘任钱淛秀的职务为一年一聘，2014年所聘任钱淛秀的职务为凤起店店长助理，对应的级别为基层副级。根据考核办法规定，钱淛秀的年终奖基数为2805元（公司毛利总额不到等级工资的，年终奖按等级工资计算，即等级工资为基本工资＋级别工资＋加班工资），结合钱淛秀请病假累计天数37天，确定2014年钱淛秀的年终奖金为1346.40元［按照等级工资2805元×80%×60%］，已放1290.90元，应补发55.50元。钱淛秀主张景文公司支付2014年年终奖金3014.10元缺乏依据，该院不予支持。
关于2015年3月份工资差额2650元问题。经查，钱淛秀在2015年3月份请病假，景文公司单位按照病假发放其基本工资，相对应的职务工资、岗位考核、加班工资及餐费补贴，减少或者没有发放，并不违反法律规定。据查已经发放2015年3月份工资1569.63元，钱淛秀请求支付工资差额2650元无依据，该院不予支持。
关于补缴2004年3月至判决生效之日起的社会保险费不足部分43200元问题。本案景文公司已为钱淛秀参加社会保险，并为钱淛秀缴纳社会保险费至今，不存在未有为钱淛秀缴纳社会保险情形。经释明，钱淛秀主张所补缴的是景文公司为其不足额缴纳养老保险部分。根据相关规定，劳动者与用人单位之间因补缴少缴社会保险问题引发的纠纷，不属于劳动争议案件的审理范围，故本院对钱淛秀的该项请求不予处理。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第一款第（二）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、景文公司于判决生效之日起十日内向钱淛秀支付休息日加班工资，计人民币15216.54元。二、景文公司于判决生效之日起十日内向钱淛秀支付2014年奖金，计人民币55.50元。三、驳回钱淛秀的其它诉讼请求。如景文公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币10元，减半收取5元，由景文公司杭州景文办公文具有限公司负担。
宣判后，上诉人钱淛秀不服，向本院提起上诉称：一、关于加班工资。1、加班工资的计算基数错误。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条及《浙江省企业工资支付管理办法》第二条规定，景文公司应该按照2013年4150元每月以及2014年4305元每月的基数计算加班工资；2、天数计算有误，2013年休息日加班52天，法定休假日加班7天；2014年休息日加班52天，另有法定休假日加班3天。综上，加班工资应为38556.95元。二、关于2014年工资差额，一审法院认定错误且与事实不符。首先，2014年钱淛秀经考核认定为称职。然而，景文公司在没有经过钱淛秀协商的前提下擅自调岗，违反了规章制度和章程，故钱淛秀要求按照管理岗位补足薪资；其次，景文公司自己举证的内容也是自相矛盾的，聘任钱淛秀为直销部经理的周期是2014年2月26日至2014年12月26日，至少在同一周期内，钱淛秀的基本工资等应该是一致的，但景文公司随意调整了薪金；再次，判决书中认为“景文公司聘任钱淛秀为凤起店店长助理……并非原告一人减少餐费补贴”没有事实依据。综上，景文公司应给予补发1000元每月。三、如前所述，钱淛秀2014年的工资应为4305元每月，钱淛秀的年终奖应该也为该金额，景文公司仅支付了1290.9元，应补足差额。四、一审法院对于2015年3月工资差额未予认定是错误的。1、2015年3月的工作岗位没有调整，景文公司减发工资没有依据；2、2015年3月，钱淛秀虽然偶有事请假，但并不属于《企业职工患病或非因工负伤医疗期的规定》中定义的医疗期，不能按照最低工资发放；3、2015年社会保险的缴纳基数已经上升到2418元每月，故其3月份仅发放1569.63元工资没有依据。综上，请求：1、撤销原判，改判支持钱淛秀一审第1、2、3、4项诉讼请求；2、案件诉讼费用由景文公司承担。
被上诉人景文公司答辩称：一、一审法院对加班工资计算基数的认定正确，对天数计算准确。1、加班费的计算基数应为基本工资＋级别工资。加班工资已经于每月发放，不应重复计算，因此应当减去；餐费不应当计入加班费的计算基数；岗位绩效的基数并不固定，每月根据考核成绩会有变化，因此不应当计入加班费的计算基数；景文公司提供的相关文件也明确“基本工资加级别工资为月工资”。2、加班天数计算准确。钱淛秀并未提供证据证明其在法定节假日加班；另外，景文公司认为应该减去已经发放的加班费。二、景文公司已经足额支付2014年度工资以及2015年3月工资。因钱淛秀经常请假，工作表现不佳，景文公司调整了级别工资，并相应调整了加班工资，钱淛秀亦已接受该调整。2015年3月，钱淛秀经常请病假，岗位考核成绩差，故扣减了相关级别工资等。三、一审法院对2014年年终奖的计算正确，景文公司将向钱淛秀补足因计算失误造成的55.5元差额。由于钱淛秀请假超过30天，故根据相关计算办法，扣减已经支付的年终奖，景文公司还应该支付55.5元。综上，请求，驳回上诉，返还不当得利13800元。
二审中，钱淛秀向本院提交了1、社会保险参保证明，拟证明2015年3月上诉人的社保缴纳基数就已有2418元，景文公司发放1589.63元的工资没有事实和法律依据。2、钱淛秀工资汇总情况，拟证明景文公司无故扣减上诉人的工资；3、景文（2014）8号关于印发2014年干部员工工薪福利方案的通知，拟证明管理干部2014年基本工资统一上调为1705元，钱淛秀的工资系逐年递涨的。4、景文（2013）12文件《关于实施管理干部等级升降操作办法的补充通知》，拟证明根据公司的规章制度，对于当年评定为称职或基本称职的保持原级，钱淛秀2013年的年度综合考评为称职，2014年工资标准不应降低。景文公司向本院提供2014年6、8、9、10、11月5份考勤报表，拟证明钱淛秀在上述几个月里没有加班的事实。
针对钱淛秀提供的证据，景文公司认为，证据1不是二审新证据，如法院认为是新证据，与本案没有关联；证据2-4不属于二审新证据。如法院认为是新证据，景文公司的意见是：对证据2，是钱淛秀自行制作，不具有真实性，与本案无关；对证据3，真实性没有异议，但与本案无关；证据4无法达到钱淛秀的证明目的。本院认为，证据1-4无法达到钱淛秀的证明目的，本院不予采纳。
针对景文公司提供的证据，钱淛秀认为，该证据不属二审新证据，如法院认为是新证据，钱淛秀对该证据的三性不予认可。本院认为，该证据系景文公司单方制作，钱淛秀也未予认可，故本院对于该证据不予采纳。
本院经审理查明的事实与原审法院认定的事实一致。
本院认为：《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”本案中，钱淛秀并未有充分证据证明其存在加班事实，而景文公司自认钱淛秀于每周六加班，但法定节假日除外，故原审法院根据景文公司的自认最终判令景文公司支付加班工资15216.54元并无不当。至于钱淛秀主张加班工资计算天数和计算基数错误的上诉意见，本院认为，钱淛秀并未举证证明其在法定节假日存在加班事实，且钱淛秀提交的景文（2013）10号文件也载明基本工资加级别工资为月工资，故本院对于该意见不予采信。关于2014年度工资差额，景文公司对管理人员实行聘任制度，一年一聘，现钱淛秀因岗位调动而调整了相应的奖金津贴，而钱淛秀又无证据证明该调整系违法，故原审法院据此驳回其要求支付工资差额的诉请并无不妥。关于2014年的奖金，因钱淛秀在2014年请病假天数累计为37天，故原审法院根据考核办法计算2014年年终奖金总额并扣减景文公司已发放的奖金最终确认景文公司还需补发年终奖55.50元并无不当。关于2015年3月份的工资，因钱淛秀在上诉状中自认其在2015年3月份有请过病假，故原审法院据此认为景文公司并不存在少发工资的事实并驳回钱淛秀要求支付工资差额的诉请并无不妥。关于景文公司要求钱淛秀返还不当得利，因景文公司并未提出上诉，故该事项不属于二审法院的审理范畴。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人钱淛秀负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 胡宇
审 判 员 陈艳
代理审判员 丁晔
二〇一五年十月十三日
书 记 员 王勤