广东省东莞市第一人民法院
民 事 判 决 书
（2015）东一法民二初字第300号
原告广州三箭劳务派遣有限公司，住所地：广州市天河区柯木塱榄元街54号101房。
法定代表人胡秀南，该公司总经理。
委托代理人周健，广东正大联合律师事务所律师。
委托代理人李祥海，该公司董事。
被告广州赛能机电安装有限公司，住所地：广州市番禺区沙湾镇东圆新村东圆大街209号。
法定代表人樊锦文，该公司董事长。
委托代理人吴石明，广东法制盛邦律师事务所律师。
委托代理人纪云妹，广东法制盛邦律师事务所实习律师。
原告广州三箭劳务派遣有限公司诉被告广州赛能机电安装有限公司装饰装修合同纠纷一案，本院受理后，原由审判员廖敏，后�更为由审判员王伟平独任审判，于2015年12月30日公开开庭进行了审理。原告委托代理人周健、李祥海，被告委托代理人吴石明均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2013年8月24日，原、被告签订《装饰工程合作施工协议》，约定工程名称为东莞市鸿富国际大酒店装修工程，工程地点在东莞市中堂镇××国道旁，工程内容为按业主提供的相关文件及施工图纸、说明书、被告同业主签订的东莞市鸿富大酒店装修工程施工合同及其他相关资料的规定执行。承包方式由原告负责四层客房的施工（以包工、包料、包质量、包安全、包工期、包验收），工程造价按建设方提供的图纸清单报价，工程所需的材料、设备全部由原告提供。原告在2013年8月23日按合作施工协议的约定，原告通过签约代表李祥海的账户向被告指定的账户支付了履约保证金100万元，双方�2013年8月24日签订了正式合同。合同签订后装修工程一直不能开工，期间原告同被告多次交涉，未果。根据原、被告签订的《装饰工程合作施工协议》第十条第（四）项的约定，被告不能正常履约，属于严重违约，给原告造成了巨大的经济损失，被告既未退还原告所交的履约保证金100万元，也未对原告进行任何赔偿。原告为维护自身的合法权益，特向本院提起诉讼，请求依法判令：一、解除原告与被告签订的《装饰工程合作施工协议》；二、被告立即退还原告履约保证金100万元；三、被告从2013年8月23日起按照银行同期同类贷款利率支付保证金利息给原告，利息暂计至起诉之日为110000元，计至实际清偿之日。
原告为证明其主张，提供装饰工程合作施工协议、银行进账单、转账凭条及收据、证明等证据。
被告辩称，不同意原告诉求，理由如下：1.被告并未收取原告履约保证金，原告要求被告退还100万元履约保证金没有事实依据。广东筑龙建安工程有限公司（以下简称“广东筑龙公司”）于2013年8月19日与广东粤政企业投资管理有限公司（以下简称“粤政公司”）签订《东莞市中堂镇鸿富酒店建筑装饰工程施工合同》，将该项目的部分工程分包给原告施工，收取原告履约保证金100万元，广东筑龙公司顾虑自己没有资质，经与原告协商后让被告代广东筑龙公司与原告签订合同，但原、被告并未实际履行合同，被告没有收取原告的保证金。2.原告诉求的100万元履约保证金系原告交付给广东筑龙公司的，被告并非本案适格被告，原告应将广东筑龙公司作为本案被告，被告或可作为本案第三人。根据原告提供的证据和广东筑龙公司提供的证明，广东筑龙公司收取了原告100万元履约保证金，后因合同无法履行，广东筑龙公�已经退还原告履约保证金40万元。3.根据本案事实，鉴于广东筑龙公司与本案的处理存在法律的利害关系，建议法院依法追加作为本案第三人。
被告为证明其主张，提供了广东筑龙公司的证明、营业执照、组织机构代码、《建筑装饰工程施工合同》（复印件）、收款收据（复印件）、谢次来身份证复印件、谢次来银行转账记录、收条、银行进账单、建行转账凭条、谢次来证明等证据。
经审理查明，2013年8月24日，原告（乙方）与被告（甲方）签订一份《装饰工程合作施工协议》，约定乙方承包甲方的位于东莞市中堂镇××国道旁的东莞市鸿富国际大酒店装修工程，按业主粤政公司提供的相关文件及施工图纸、说明书、业主与甲方签订的《东莞市鸿富大酒店装修工程施工合同》及其他相关资料（以下合称主合同）的规定执行，由乙方负责四层客房的施工（以包工、包料、包质量、包安全、包工期、包验收的方式承包）。甲方在主合同中应承担的所有责任和义务均由乙方承担，缴纳履约保证金100万元，乙方支付履约保证金30日内，甲方须确保项目正常进场开工，并确保主合同正常履约，否则甲方应退还乙方全部履约保证金，并赔偿乙方一切损失。合同还约定了原、被告的其他权利义务。落款处甲方盖章并签名“李忠文”，乙方盖章并签名“李祥海”。
2013年8月23日，原告委派其代表李祥海向被告指定的佛山市高明区筑龙建安工程有限公司（以下简称“佛山筑龙公司”）支付了100万元，并由被告与佛山筑龙公司签章出具收据。
原告提供的2013年8月24日其与佛山筑龙公司签订一份《土建工程合作施工协议》显示，双方约定原告承包东莞市鸿富国际大酒店临街铺面土建工程，合同签订后原告缴纳履�保证金160万元，支付履约保证金30日内，佛山筑龙公司须确保项目正常进场开工，并确保主合同正常履约，否则应退还原告全部履约保证金，并赔偿原告一切损失。从原告提供的银行进账单、收款收据等可以反映，其分别通过李祥海于8月24日、9月17日向佛山筑龙公司支付了东莞市鸿富国际大酒店土建工程履约保证金60万元、150万元。
被告提供的网上银行电子回单和收条，拟证明佛山筑龙公司委托其员工谢次来分别自2013年11月7日至2015年2月13日期间向原告退还了鸿富酒店的履约保证金合计40万元，并提供佛山筑龙公司和谢次来出具的证明予以佐证。其中2014年9月30日、10月22日的两张电子银行回单均附言“退鸿富酒店装修保证金”，其他网上银行电子回单和收条均在载明为“鸿富酒店”、“退鸿富酒店保证金”、“退回鸿富酒店项目保证金”。原告对网上银行电子回单和收条的真实性予以确认，但认为不是退回本案的履约保证金，而是清偿原告方面与佛山筑龙公司另外的直接债务。佛山筑龙公司于2015年3月2日名称经核准变更为广东筑龙公司。
以上事实有原、被告提供的证据以及本院的庭审笔录等附卷为证。
本院认为，首先，关于合同是否应予解除的问题。原、被告签订的涉案装修工程的建设单位并非被告，也即案涉工程为被告承包而来。但现无证据表明，被告再次转包或分包已获得建设单位的同意，原、被告签订的装修工程合同，应属无效合同。由于涉案合同无效，合同自始不具法律约束力，不存在合同解除的问题，原告诉请解除合同，应予驳回。
其次，关于被告是否收取了涉案保证金的问题。被告主张，在协议签订之初，原告就知道，佛山筑龙公司由于不具有涉案工程的施工资质，故由�代佛山筑龙公司与原告签订涉案协议，保证金由佛山筑龙公司收取，也应由佛山筑龙公司返还。但对此事实，被告并没有另行提供直接的证据予以证明，而从现有证据也并不能得到充分印证，本院不予认定。原告向被告支付了履约保证金100万元的事实，有双方签订的合同及被告盖章确认的收据为凭，足资认定。故，涉案协议无效，被告取得的履约保证金应当予以返还，至于被告与佛山筑龙公司之间的关系，双方可另行予以解决。
第三，关于被告应返还保证金数额的问题。从原告提供的证据表明，原告同时承包了佛山筑龙公司向其发包的东莞鸿富酒店的土建工程，并支付了履约保证金。该工程原告也无法履行，原告并通过另案诉讼追讨保证金，即双方有直接的债权债务关系。被告指佛山筑龙公司已就本案工程，返还了40万元的保证金给原告。其依据是，谢�来向李祥海支付了共40万元。在谢李的收付款中，其中两笔各5万元在电子转账回单附言“退鸿富酒店装修保证金”，也即该两笔款明确用以偿还装修工程合同的保证金，而其余款项如也作同样用途的话，应作相同的说明，但恰恰相反，谢次来在付款时并未作这样的声明。在原告又与佛山筑龙公司存在直接债权债务关系且是针对鸿富酒店工程而产生的情况下，不能认为其余30万元用以支付本案所涉工程保证金。因此，在扣除10万元后，剩余90万元保证金本息，被告应返还给原告。原告诉请本息超出的部分，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
一、被告广州赛能机电�装有限公司于本判决发生法律效力之日起7日内向原告广州三箭劳务派遣有限公司返还装修工程履约保证金90万元；
二、被告广州赛能机电安装有限公司于本判决发生法律效力之日起7日内向原告广州三箭劳务派遣有限公司支付履约保证金90万元的利息（自2013年8月23日起按人民银行同期同类贷款利率支付至清偿之日止）；
三、驳回原告广州三箭劳务派遣有限公司的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费减半后收取为7395元，已由原告广州三箭劳务派遣有限公司预交，由被告广州赛能机电安装有限公司负担6655.5元，原告广州三箭劳务派遣有限公司负担739.5元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。
审判员 王伟平
二〇一六年一月二十六日
书记员 叶韵舒
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三�四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。