江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宁民终字第4398号
上诉人（原审被告）江苏金润福物业管理有限公司，住所地南京市沿江工业开发区园西路旭升花苑19幢415室。
法定代表人丁永仁，该公司董事长。
委托代理人夏建设，江苏融悦律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）赵晓冕，男，1976年1月24日生，汉族。
上诉人江苏金润福物业管理有限公司（以下简称金润福物业公司）因与被上诉人赵晓冕物业服务合同纠纷一案，不服南京市浦口区人民法院（2014）浦民初字第1671号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年7月29日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
赵晓冕原审诉称，其是南京市浦口区浦珠中路202号丽都雅苑6幢405室房屋的业主，2013年12月5日晚，其在收衣服时不慎跌入该小区一个没有井盖的半人多高的窨井中。该窨井上并无井盖，只是铺了一块瓷砖，还覆盖了泥土，周围也没有树立警示牌。其经诊断为右足扭伤伴第2、3、4跖骨骨折，其住院7天。事故发生后，其多次找到金润福物业公司协商，因双方分歧较大一直协商未果，金润福物业公司作为小区的物业公司，未尽到对小区内部设施的管理义务，应承担由于其管理不善而导致的侵权责任。现向法院起诉，请求判令金润福物业公司赔偿其医疗费4618.05元、营养费450元、护理费3600元、误工费24720元、交通费500元，鉴定费1560元，合计35448.05元，诉讼费用由金润福物业公司承担。
金润福物业公司原审辩称，其不是本案适格主体，侵权行为后果不是其过错造成的，赵晓冕自身也存在一定过错，赵晓冕作为完全民事行为能力人，对周围环境疏于观察，造成自己受到伤害；事发时其公司人员不在现场，不清楚赵晓冕掉进窨井的过程，当时有一家施工公司在小区内施工，根据赵晓冕提交的报纸描述，窨井上盖了木板，上面还有一层土，如此隐蔽的地方，赵晓冕看不到，其也不容易发现，窨井所在位置不是人行通道，平时没有人通行，赵晓冕疏于观察，自己应承担责任；赵晓冕主张的损失偏高，护理费标准为60元／天，由于赵晓冕未构成伤残，鉴定费用应由其自行承担，而且，鉴定意见按照交通事故予以鉴定不准确，因为赵晓冕不是交通事故，故对于鉴定意见的合法性不予认可，其误工期限、护理期限和营养期限的鉴定意见也不具有合法性。
原审法院经审理查明，赵晓冕系浦口区丽都雅苑6幢405室房屋的业主。2013年12月5日晚间，赵晓冕在丽都雅苑小区内捡拾衣服时一脚踩入小区内的一处窨井，导致人身伤害。随即，赵晓冕被送往南京市浦口医院住院治疗，至同年12月13日出院。经该院诊断，赵晓冕为右足扭伤伴第2、3、4跖骨骨折。出院医嘱为：保护外固定、抬高患肢、一月后复诊CT片，石膏固定4-6周，随诊。为治疗，赵晓冕共用去医疗费4404.05元，其中赵晓冕住院期间医疗费3465.45元由医保统筹支付2459.58元，由赵晓冕自行支付1005.87元。本案审理过程中，赵晓冕申请对其伤残等级、误工期限、护理期限和营养期限进行鉴定，原审法院遂依法委托南京江北人民医院司法鉴定所予以鉴定。2015年1月27日，该所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人赵晓冕右足第2、3、4跖骨基底部骨折尚未达到道路交通事故伤残等级程度；2、其所需误工、营养及护理期限分别给予120日、30日和30日。为此，赵晓冕用去鉴定费用1774元。
原审法院另查明，金润福物业公司系丽都雅苑小区的物业服务单位。2013年4月1日，金润福物业公司与丽都雅苑小区管理委员会签订《丽都雅苑物业管理委托合同》一份，约定：委托管理事项包括房屋建筑本体共用部位（楼盖、屋顶、梁、柱、内外墙体和基础等承重结构部位、外墙面、楼梯间、走廊通道、门厅等）的维修、养护和管理，房屋建筑本体共用设施设备（共用的上下水管道、落水管、垃圾道、烟囱、共用照明、天线、配电系统、供水系统、设备机房等）的维修、养护、管理和运行服务，本物业规划红线内属物业管理范围的市政公用设施（道路、室外上下水管道、化粪池、沟渠、池、井、绿化、室外泵房、路灯、自行车房棚、停车场、报箱）的维修、养护和管理，本物业规划红线内的属配套服务公共设施（配套设施、商业网点）的维修、养护和管理，公共环境（包括物业共用部位和相关场地）的清洁卫生、垃圾的收集、清运等；合同期限自2013年4月1日起至2016年3月31日止，共三年；如因金润福物业公司管理服务达不到合同约定的服务内容和质量标准，造成不能完成管理目标或直接造成业主或物业使用人经济损失的，金润福物业公司应给予业主或物业使用人相应补偿。
原审庭审中，赵晓冕陈述：2013年12月5日晚间，其在回家的路上，妻子打电话给他，说衣服掉到一楼了，在捡衣服的过程中，由于天黑看不见，其就用手机照明找衣服，因窨井没有盖子，且只盖了一层薄瓷砖，瓷砖上还有土，当时其没有看见，一脚就踩了上去，右脚在外面，左脚和半边身子掉入窨井中，右脚是受力脚，当时就很疼，但其当时没有意识到骨折，就喊物业的人过去，同时报了警，其妻子将其送到医院，经医生检查发现右脚骨折了；发生事故的窨井位于6幢的南面，其去捡衣服必须要经过这个窨井，窨井是排污水用的；其与南京新果园生态农业科技有限公司签订了劳动合同，南京犇农信息科技有限公司是该公司的全资子公司，其平时在两边工作，每月工资也是由财务分两笔发放，其每月工资总额为8880元，包括岗位工资4500元、岗位补贴3060元、其他补贴1320元，其病休期间单位按照岗位工资的60%即2700元／月支付工资，其他收入都扣除了，每月减少的收入为6180元，故主张误工损失24720元（6180元／月×120天）；其主张赔偿系依据双方之间的物业服务合同关系，不同意追加被告。为此，赵晓冕提交了劳动合同书、“关于赵晓冕2013年度年终奖金发放情况说明”、工资单以及银行交易明细。劳动合同书由赵晓冕与南京新果园生态农业科技有限公司签订，该合同约定赵晓冕从事营销副总监兼营销二部部长，劳动报酬按新果园公司员工职级D档发放。“关于赵晓冕2013年度年终奖金发放情况说明”由南京新果园生态农业科技有限公司出具，其内容为：赵晓冕同志于2013年3月15日入职我公司，职务为销售部经理，因脚受伤骨折于2013年12月6日开始休病假至2014年2月，年终奖金计算从2013年5月至2013年11月份，因病假扣除2013年12月的1008元，实际支付年终奖金为7056元。根据银行交易记录和工资单，赵晓冕2013年5月至2013年12月的工资收入分别为7510元、7940.65元、7970.65元、7950.65元、8010.65元、8010.65元、7926.36元、7354.36元，其后的工资收入为1857.5元。
原审法院庭审中，金润福物业公司陈述：事故发生时，浦口区城建集团在小区内施工，赵晓冕应追加施工单位为被告，施工单位在小区内进行雨污分流改造工程，时间很长，主体工程完工后还有后续项目，施工完成后也未与其进行交接，何时进场施工、何时结束其都不清楚；施工过程中，其对施工单位用工、水泥和挖掘管道等进行了管理，这个工程是政府管理的，政府只要求其进行对接，施工单位撤离后，其对小区进行了检查，但赵晓冕受伤的地方没有发现，因为被施工单位用土盖住了；赵晓冕主张误工损失，还应提供完税证明，其工资表没有公章，故不予认可。为此，金润福物业公司提交了南京市浦口区顶山街道南苑社区居民委员会出具的证明两份，其中2014年9月18日出具的证明内容为：浦口区城建集团2013年在丽都雅苑小区实施雨污分流工程。2014年9月26日出具的证明内容为：2013年浦口城乡建设集团嘉盛集团在浦珠中路202号丽都雅苑小区实施雨污分流工程。
原审法院认为，金润福物业公司与丽都雅苑小区管理委员会签订的《丽都雅苑物业管理委托合同》不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，金润福物业公司应按照合同约定履行物业管理义务。根据物业管理委托合同的相关约定，金润福物业公司负有对“本物业规划红线内属物业管理范围的市政公用设施（道路、室外上下水管道、化粪池、沟渠、池、井、绿化、室外泵房、路灯、自行车房棚、停车场、报箱）的维修、养护和管理”的义务，本案中，金润福物业公司在小区污水管道施工完成之后，未及时对小区的窨井进行全面、细致的检查以消除安全隐患，并最终导致赵晓冕因踩入窨井而遭受人身伤害，故金润福物业公司未完全履行合同义务，应对赵晓冕因此遭受的损失承担赔偿责任。金润福物业公司认为应追加施工单位为被告，对此，原审法院认为，根据合同法的规定，因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任，本案中，赵晓冕已明确表示系依据物业服务合同主张赔偿，即赵晓冕已选择依据合同关系主张权利，故本案中不应追加施工单位为被告。至于施工单位的责任，属于另一法律关系，金润福物业公司可另行诉讼主张权利，在本案中不予理涉。金润福物业公司对于鉴定意见不予认可，对此，原审法院认为，南京江北人民医院司法鉴定所系具备鉴定资质的鉴定机构，而金润福物业公司亦未提供证据证明该鉴定机构在从事鉴定过程中存在相关的违法情形，故原审法院对于金润福物业公司上述辩解意见不予采信，并对南京江北人民医院司法鉴定所出具的司法鉴定意见依法予以认定。
对于赵晓冕的各项损失，原审法院经审查认定如下：赵晓冕主张医疗费4618.05元，计算错误，医疗费应为4404.05元，赵晓冕通过医保统筹报销的医疗费用仍应计入损失予以赔偿，另214元系因鉴定产生的费用，应计入鉴定费用予以赔偿；赵晓冕主张营养费450元，根据鉴定意见，赵晓冕营养期限为伤后30日，结合赵晓冕伤情，原审法院酌定营养费为450元（15元／天×30天）；赵晓冕主张护理费3600元，根据鉴定意见，赵晓冕护理期限为伤后30日，结合赵晓冕伤情，并参照本地区护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，原审法院认定护理费为2400元（80元／天×30天）；赵晓冕主张误工费24720元，根据鉴定意见，赵晓冕误工期限为伤后120日，赵晓冕主张其每月收入为8880元，与银行交易记录和工资单不符，原审法院以赵晓冕2013年5月至2013年12月期间的平均工资收入计算误工损失，则误工费应为21037元［（7959.25元／月-2700元／月）×4个月］；赵晓冕主张交通费500元，但未提供相关票据，结合赵晓冕治疗实际需要，原审法院认定交通费为300元；赵晓冕主张鉴定费1560元，计算错误，鉴定费应为1774元。则赵晓冕各项损失为医疗费4404.05元、营养费450元、护理费2400元、误工费21037元、交通费300元、鉴定费1774元，合计30365.05元。上述损失应由金润福物业公司赔偿。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、最高人民法院《关于审理物业服务纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第三条的规定，原审法院判决：江苏金润福物业管理有限公司于判决生效之日起七日内赔偿赵晓冕各项损失30365.05元。原审案件受理费400元，由金润福物业公司负担。
上诉人金润福物业公司不服原审法院判决，向本院提起上诉称，请求：一、上诉人不是适格的被告，请求二审法院撤销原审判决，依法改判驳回被上诉人诉讼请求；如果二审法院认定上诉人是适格的被告，请求改判上诉人支付被上诉人13489.87元（医疗费1005.87元、护理费1800元、误工费9000元、鉴定费934元、营养费450元、交通费300元）二、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：一、上诉人不是本案适格被告。上诉人在一审中要求追加被告，一审法院应当追加浦口城乡建设集团作为本案被告而没有追加，程序上违法。本案被上诉人受伤的区域是上诉人无法管理的区域，本案系浦口城乡建设集团在进行雨污分流工程施工过程中未尽到提示注意义务引起，与上诉人物业管理是否到位没有关系，因此上诉人不应当承担赔偿责任。二、被上诉人在其受伤过程中也有过错，即便上诉人依法承担赔偿责任，也应当减轻上诉人的赔偿责任，而不应当由上诉人全部承担。三、原审法院就被上诉人所主张的各项诉讼请求判决数额过高，对上诉人不公平。具体如下：1、关于医疗费，被上诉人主张的4404.05元中包含了被上诉人自认报销的2459.58元，被上诉人自己仅支付了1005.87元，已经报销了的部分并非其实际损失，故上诉人只应支付医疗费1005.87元；2、关于护理费，被上诉人的伤情不需要全护理，护理费应按60元每天计算，合计应是1800元；3、关于误工费，根据鉴定结论护理期限需120天，上诉人对此不予认可，被上诉人的医疗病假条只有2个月，另外按每个月8800元计算工资数额过高，上诉人只认可每月4500元，故本案护理费用应为9000元；4、关于鉴定费，法院查明的是1774元，鉴定内容包括伤残等级和三期鉴定，伤残等级鉴定结果被上诉人并没有达到伤残等级，故进行伤残等级鉴定的费用840元上诉人不认可。
被上诉人赵晓冕答辩称，原审法院判决正确，请求维持一审判决。
二审中，双方对原审法院查明的事实均无异议，本院依法予以确认。
二审中上诉人提交一份浦口区顶山街道南苑社区2015年8月20日出具的情况说明，证明污水井又浦口城乡建设集团修建，本案赔偿责任应由浦口城乡建设集团承担。被上诉人对此质证称，当时其与浦口城乡建设集团相关工作人员和上诉人到现场勘验过，这个井是老井，小区建设时就已经存在了，离浦口城乡建设集团挖的井有一两米的距离，上面没有用泥土覆盖，只有一些杂草，其向原审法院提交的报纸照片也可以反映出来；且在事发之前浦口城乡建设集团已经完工撤出小区。
以上事实，由上诉人提交的《情况说明》、二审谈话笔录等在卷证实。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案上诉人主张其并非本案适格被告，被上诉人应当向案外人浦口城乡建设集团主张权利，但上诉人提交的证据不足以证明被上诉人受到伤害与案外人浦口城乡建设集团之间存在因果联系，且上诉人与涉案小区管理委员会签订的《物业管理委托合同》对双方具有约束力，合同明确约定上诉人负责对涉案小区规划红线内属物业管理范围的市政公用设施（道路、室外上下水管道、化粪池、沟渠、池、井、绿化、室外泵房、路灯、自行车房棚、停车场、报箱）的维修、养护和管理，如因上诉人管理服务达不到合同约定的服务内容和质量标准，造成不能完成管理目标或直接造成业主或物业使用人经济损失的，上诉人应给予业主或物业使用人相应补偿，故上诉人系本案适格被告，被上诉人有权向上诉人主张权利。上诉人主张被上诉人在受伤过程中自身也有过错，但其提供的证据不足以证明其主张，故其主张应依法减轻其赔偿责任没有事实依据，本院对此不予支持。上诉人还主张原审判决赔偿的数额过高，关于医疗费4404.05元，因其中由医保统筹支付的2459.58元，被上诉人无权向上诉人主张该费用，故上诉人应赔偿的医疗费用应为1944.47元；上诉人主张其应支付的医疗费用应为1005.87元，因该费用仅为被上诉人住院期间自行支付的费用，其拒绝承担被上诉人自行支付的其他医疗费用没有依据，本院不予支持；上诉人还主张护理费应按60元每天计算，误工费护理期应为2个月，被上诉人工资应按4500元每月计算，伤残等级鉴定费用应由被上诉人自行承担，但其均未提供相应的证据证明，故对其以上主张本院均不予支持。综上，上诉人应赔偿被上诉人的损失应为27905.47元（3036505-2459.58元），依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、变更南京市浦口区人民法院（2014）浦民初字第1671号民事判决为：江苏金润福物业管理有限公司于判决生效之日起七日内赔偿赵晓冕各项损失27905.47元；
二、驳回被上诉人赵晓冕其他诉讼请求。
如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费400元，二审案件受理费222元，合计622元，由上诉人金润福物业公司负担490元，由被上诉人赵晓冕负担132元。
本判决为终审判决。
审 判 长 夏海南
代理审判员 汪德全
代理审判员 刘 凡
二〇一五年九月十六日
书 记 员 朱亚芳