辽宁省锦州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）辽07民终1055号
上诉人（原审被告）：锦州丰禄贸易有限公司，住所地锦州经济技术开发区。
法定代表人：杨素荣，该公司总经理。
委托诉讼代理人：邢吉伟、任福祥，均为辽宁吉伟律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：锦州东联建筑安装有限公司，住所地锦州经济技术开发区。
法定代表人：安中党，该公司经理。
委托诉讼代理人：刘彬，辽宁名崛律师事务所律师。
上诉人锦州丰禄贸易有限公司因与被上诉人锦州东联建筑安装有限公司建设工程施工合同纠纷一案，不服辽宁省锦州市太和区人民法院（2015）开民初字第00746号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月2日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人锦州丰禄贸易有限公司的委托诉讼代理人邢吉伟、任福祥，被上诉人锦州东联建筑安装有限公司的法定代表人安中党及委托诉讼代理人刘彬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
锦州丰禄贸易有限公司上诉请求：1、撤销一审判决第一项，上诉人不承担给付工程款义务。2、撤销一审判决第二项，上诉人不承担给付违约金义务。3、上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：首先，上诉人的股东曾经将自己的股权转让给李育州，并于2015年10月15日由上诉人原法人张志刚经其他股东授权与李育州、李雪婷未付清转让款之前，上诉人的公章、财务章、营业执照并未转移给李育州、李雪婷。根据该份协议内容可知，此股权转让为保留所有权买卖，上诉人原股东张志刚、赵丽、郑洪三人通过诉讼的方式行使取回权，并得到一审、二审法院的支持。由于上诉人原股东在股权转让时为保留所有权状态，因此李雪婷与被上诉人签订的建设工程施工合同并非上诉人的意思表示，要约发出者的意思表示也没有得到上诉人的追认，故合同未生效。上诉人时任法定代表人李雪婷以高于市场1倍价格与被上诉人签订合同，在明知自己无实际履行股权转让合同能力的情况下，当属恶意串通损害第三人及上诉人原股东利益的行为，属于无效合同。所谓上诉人与被上诉人签订的建设工程施工合同，约定的工程内容为新建平房仓及附属配套工程，晾晒场水稳及地面、排水沟、门卫和地磅房，由于上诉人的主营业务为粮食贸易，因粮食流通关系社会公众利益，因此，属于招投标的范围，因当时双方签订的合同违反法律规定，应为无效合同。在合同未成立或无效的状态下，违约金失去存在的基础，因此上诉人不应承担违约责任。
锦州东联建筑安装有限公司辩称，一审法院虽然没有采纳被上诉人的意见，但被上诉人基本同意一审判决，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
锦州东联建筑安装有限公司向一审法院起诉请求：1、判决被告给付工程款8467742.78元（按实际完工量计算）及违约金2447623.78元，合计金额为10915366.56元。2、由被告承担诉讼费用。
一审法院认定事实：2015年8月18日，原、被告双方签订建设工程施工合同，工程名称为新建平房仓及附属配套工程、晾晒场水稳及地面、排水沟、门卫、地磅房。合同约定开工日期为2015年8月20日,总价款为16317491.84元。发包方不提供材料设备。合同第16.1.2款（2）项载明：因发包人原因未能按合同约定支付合同价款的违约责任，按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率支付违约金，逾期支付超过56天的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率的两倍支付违约金。发包人逾期支付合同价款超过30天或经承包人催告后7天内仍未支付时，承包人有权暂停施工，并承担合同总价款15%的违约金。合同签订后，原告依据合同的约定进入现场施工。2015年10月13日，原告向被告发出建设工程催款函，2015年10月27日，原告委托的律师事务所向被告发出律师函，均要求被告拨付工程款，被告未拨付，原告于2015年11月11日停止施工。经被告申请，辽宁方正工程造价咨询事务所有限责任公司出具鉴定意见书，鉴定结论为已完工的工程款数额7125155.43元，被告支付鉴定费70000元。另查明，在原告承建的工程中，经本院裁决，被告应给付案外人锦州丰润商品混凝土有限公司混凝土款602360元；给付牛大山354268.45元；给付太和区天鑫钢材经销处钢材款745149元；给付郭庆荣红砖款19000元。以上四项合计1720777.45元。一审法院认为，原告锦州东联建筑安装有限公司与被告锦州丰禄贸易有限公司签订建设工程施工合同后，原告按照合同的约定进行了施工，被告应当按照合同的约定给付原告相应的工程款。因被告未按期给付原告相应的工程款，原告停止施工，被告应当承担相应的违约责任。原、被告双方在合同中约定“发包人逾期支付合同价款超过30天或经承包人催告后7天内仍未支付时，承包人有权暂停施工，并承担合同总价款15%的违约金”，该约定不违反法律规定，本院予以确认，被告应当按照合同约定给付原告相应的违约金。依据辽宁方正工程造价咨询事务所有限责任公司出具的鉴定意见书，原告已经完工的工程款数额为7125155.43元；原告在庭审中对被告应支付给案外人的材料款数额无异议，对被告应给付案外人的数额应当在原告已完工的工程款总额内予以扣除。关于原告提出在工程施工工程中垫付材料款80000元，要求被告给付的诉讼请求，原告提供的证据中明确载明该80000元为借款，故原告主张的垫付材料款80000元与本案不属于同一法律关系，不宜在本案中一并调整。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百六十九条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条的规定，判决：一、被告锦州丰禄贸易有限公司于本判决生效后15日内给付原告锦州东联建筑安装有限公司工程款5404377.98元。二、被告锦州丰禄贸易有限公司于本判决生效后15日内给付原告锦州东联建筑安装有限公司违约金2447623.78元。三、驳回原告锦州东联建筑安装有限公司其他诉讼请求。如未能按照本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费87293元，鉴定费70000元，合计157239元，由被告锦州丰禄贸易有限公司负担128764元，由原告锦州东联建筑安装有限公司负担28529元。
二审中，当事人没有提交新证据，对当事人二审争议的事实，本院认定事实如下：一审认定的事实属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人锦州丰禄贸易有限公司与被上诉人锦州东联建筑安装有限公司之间所签订的建筑工程施工合同，不违反法律强制性规定，合法有效，受法律保护。在合同履行过程中，因上诉人未按合同约定支付工程款，致使被上诉人两次通过建设工程催款函、律师函的方式进行催要，直至工程停工，据此，一审法院依据双方当事人之间所签订的建设工程施工合同作出判决正确。
关于上诉人提出因其原股东与李雪婷、李育州的股权转让是保留所有权转让，案涉合同非上诉人的真实意思表示的主张，经查，案涉合同系上诉人时任的法定代表人李雪婷与被上诉人的法定代表人安中党在上诉人的办公室所签订，作为被上诉人的法定代表人对上诉人内部股权转让情况并不知情，且在合同签订后，被上诉人按照合同约定进行工程施工中，上诉人方并未提出异议，经鉴定部门鉴定，对被上诉人的工程造价已经作出结论，现上诉人的主张合同未生效有违诚实信用的民事法律原则，本院不予支持。
关于案涉合同是否无效问题，经查，案涉工程不属于《中华人民共和国招标投标法》第三条规定招投标范围，且被上诉人具有房屋建筑工程施工总承包三级的资质，工程合同亦未超出其经营范围，故上诉人提出案涉合同违反《中华人民共和国合同法》的规定应为无效的主张，本院亦不予支持。
综上所述，锦州丰禄贸易有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费87293元，由上诉人锦州丰禄贸易有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 王玉龙
审判员 方结平
审判员 张昱凯
二〇一七年七月十一日
书记员 刘 微