浙江省温岭市人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）浙1081刑初153号
公诉机关温岭市人民检察院。
被告人蒋明军，男，1987年8月25日出生于浙江省温岭市，汉族，高中文化，农民，住温岭市。2016年2月4日因涉嫌故意伤害被刑事拘留，同年6月16日因犯故意伤害罪被福建省莆田市城厢区人民法院判处有期徒刑十一个月，缓刑一年。2016年6月22日刑满释放。因本案于2017年9月20日被温岭市公安局刑事拘留，于同年10月28日被依法逮捕。现羁押于温岭市看守所。
被告人江雪利，女，1982年6月22日出生于浙江省温岭市，汉族，高中文化，农民，住温岭市。因本案于2017年9月20日被温岭市公安局刑事拘留，同年10月27日转取保候审。
温岭市人民检察院以台温检公诉刑诉(2017)2323号起诉书指控被告人蒋明军、江雪利犯开设赌场罪，于2018年1月29日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。温岭市人民检察院指派检察员徐某出庭支持公诉，被告人蒋明军、江雪利到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
一、2017年4月份，被告人蒋明军、江雪利经过商量后，组建微信“扫雷”赌博群，聚集张某等人以微信抢红包扫雷方式赌博。被告人蒋明军本人则通过使用免死号踩雷免赔付的方式，对每把赌博变相抽头。被告人江雪利负责帮助被告人蒋明军向参赌人员发放福利。该微信赌博群开设时间约二十天许，被告人蒋明军从中获利人民币24500元许。
二、2017年9月份，被告人蒋明军、江雪利经过商量后，再次组建微信“扫雷”赌博群，聚集叶某等人以微信抢红包扫雷方式赌博。被告人蒋明军用与上述同样的方式从中抽头获利。被告人江雪利负责帮助被告人蒋明军向参赌人员发放红包等福利以聚集人气。该赌博群开设时间约七、八天许，被告人蒋明军从中获利人民币5700元许。
2017年9月19日15时许，温岭市公安局滨海镇派出所民警在箬横镇人民西路南151号雪梨美甲店抓获被告人蒋明军、江雪利。两被告人到案后均如实供述其主要涉案事实。
上述事实，被告人蒋明军、江雪利在开庭审理过程中亦无异议，并有证人张某、叶某的证言，扣押笔录，微信抢红包记录，江雪利微信转账记录，蒋明军QQ聊天记录，常住人口基本信息，抓获经过证明等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人蒋明军、江雪利以营利为目的，结伙开设赌场，聚集他人赌博，且通过抽头方式获利，其行为均已构成开设赌场罪，系共同犯罪。公诉机关指控罪名成立。被告人蒋明军在缓刑考验期内犯新罪，依法应当撤销缓刑，实行数罪并罚。被告人蒋明军一人犯二罪，依法应实行数罪并罚。被告人蒋明军在共同犯罪中起主要作用，系主犯。鉴于被告人江雪利在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯；被告人蒋明军、江雪利归案后均如实供述其犯罪事实，且当庭自愿认罪，被告人江雪利确有悔罪表现，决定依法对被告人蒋明军予以从轻处罚，对被告人江雪利予以从轻处罚并适用缓刑。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第七十七条、第六十九条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、撤销福建省莆田市城厢区人民法院（2016）闽0302刑初103号刑事判决中对被告人蒋明军犯故意伤害罪判处有期徒刑十一个月，缓刑一年的的缓刑执行部分。
二、被告人蒋明军犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币七万元，与前罪犯故意伤害罪判处有期徒刑十一个月并罚，决定执行有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币七万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月20日起至2019年2月28日止；罚金款限在本判决发生法律效力之日起一个月内缴纳。）
三、被告人江雪利犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金款限在本判决发生法律效力之日起一个月内缴纳。）
四、追缴被告人蒋明军犯罪所得人民币30200元；随案移送的作案工具手机三部，依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 员 叶慧奇
二Ｏ一八年二月七无
代书记员 张佳仪
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附件：
本案判决所依据的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。