湛江市麻章区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤0811民初348号
原告：陈和转，男，1982年6月1日出生，汉族，住广东省湛江市麻章区。
委托诉讼代理人：谭海玲，广东威格律师事务所律师。代理权限：一般代理。
被告：广西建工集团第四建筑工程有限责任公司（下简称四建公司），住所地：广西桂林市瓦窑路46号。
法定代表人：徐木新，董事长。
委托诉讼代理人：管灿杰，该公司职员。代理权限：一般代理。
被告：广西建工集团第四建筑工程有限责任公司第五分公司（下简称第五分公司），住所地：广西桂林市七星区空明西路4号1栋5楼501－509房。
负责人：吴志平。
原告陈和转与被告四建公司、第五分公司建设工程分包合同纠纷一案，本院2016年7月13日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人谭海玲和被告四建公司的委托诉讼代理人管灿杰到庭参加诉讼，被告第五分公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告起诉称，2013年6月18日、2014年5月18日，原告与二被告分别签订了两份《土方工程协议书》，约定二被告将其承包的“湛江美伦浆纸有限公司年产18万吨纸杯原纸项目”、“湛江美伦浆纸有限公司年产19万吨高级文化纸项目”的土方工程分包给原告施工。《土方工程协议书》还约定了双方的其他相应权利与义务。合同签订后，原告依约完成了合同约定的全部义务。2015年8月12日，经双方结算，原告负责施工的项目总工程款为3517870元，二被告累计付款3278000元，尚欠工程款239870元（3517870元-3278000元，原告在起诉状中主张的尚欠工程款为203870元）。根据合同约定，二被告应当在双方确认工程量后15天内付清全部工程款给原告，但二被告以湛江美伦浆纸有限公司拖欠其工程款为由拒绝付款。综上，二被告拖欠原告工程款的行为已侵害了原告的合法权益，依法应承担付款并赔偿损失的责任，故请求判令：1、被告四建公司、第五分公司共同支付工程款203870元及利息10000元给原告（利息按商业银行同期同类贷款利率计算，从2015年8月12日起计至被告付清款项之日止，暂计至2016年6月30日的利息为10000元）；2、本案的诉讼费用由二被告承担。在庭审中，原告称在其提起诉讼后，双方对已付款项重新进行了结算，确认被告已支付工程款3330000元，故二被告尚欠的工程款应为187870元。对于利息，以187870元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率计算，从2015年8月12日起计至被告付清款项之日止。
原告对其陈述的事实在举证期限内提交的证据有：证据1、原告身份证，证明原告是适格的诉讼主体；证据2、二被告的企业登记资料，证明二被告的诉讼主体资格；证据3、《土方工程协议书》二份，证明二被告将其承建湛江美伦浆纸有限公司相关项目工程的土方工程分包给原告施工的事实，以及二被告逾期付款的事实；证据4、《费用清单》、《工程量汇总表》，证明原告承包被告施工项目总工程款为3517870元，结合其他证据材料，被告尚欠原告工程款为187870元。
被告四建公司答辩称，1、被告确实已支付工程款3330000元给原告；2、原告所称的工程结算，依法不对被告产生约束力。因为李财廷不是涉案项目的项目经理或项目负责人，也不是合同代表人，被告没有授权李财廷与原告进行结算，原告亦没有证据证明李财廷具备代表被告与原告进行结算的授权委托，故李财廷的签字行为依法不对被告产生约束力，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，原告应对工程总量进行举证，否则应承担举证不能的法律后果；3、原告拒开税务发票给被告，意图逃税。根据相关税法规定，原告应当依法向被告开具合法等额的发票，虽被告一直催促原告提供发票用于做账抵税，但原告一直拒绝提供，由于原告的不诚信行为，导致被告的税务无法顺利抵扣，且原告无法提供证据证明工程总量，故被告对其结算不予认可。综上，为维护被告的合法权益，请求法院驳回原告的诉讼请求。
被告四建公司没有提交证据。
被告第五分公司不作答辩，亦不出庭应诉。
被告第五分公司没有提交证据。
经审理查明，2013年6月18日，被告四建公司将其承建的湛江美伦浆纸有限公司年产18万吨纸杯原纸项目的基础土方开挖工程分包给原告，双方签订了《土方工程协议书》，合同第四条对承包单价及违约责任进行了约定：“1、本工程土方开挖价格为15.3元／立方，以上价格均含土方外运费用，以实际开挖完成的基坑体积进行计算，其工程量经双方共同确定。回填土按12.5元／立方（运距1㎞以内），13.5元／立方（运距1㎞以外，2㎞以内），以上价格均含土从外拉土、回填、夯实，回填土方量按照开挖完成的基坑体积扣除基础承台、梁、柱体积进行计算，超出原现场标高的按实际回填量计算。2、现场所留置土方，挖方按7.3元／立方，回填土按9.5元／立方计算，其方量由甲（即被告四建公司）乙（即原告）双方按基坑开挖范围共同计算并确认。3、在合同期间，如乙方工人发生任何意外伤害均由乙方承担全部赔偿责任，如导致甲方承担责任的，则甲方可以向乙方予以全部追偿。本合同自签订之后至工程竣工，签订的价格无论市场材料涨价等因素，都不予调整。”第五条第1项对工程款结算和付款进行了约定：“1、土方开挖期间，甲方每月收到晨鸣公司工程进度款后，按实际土方工程量的80%支付给乙方，剩余20%待全部土方工程完成后，经双方确认工程量无误，在15天内全部结清。”被告四建公司的签约代表人为欧斌，但合同甲方落款处加盖了被告第五分公司的公章。
2014年5月18日，被告四建公司将其承建的湛江美伦浆纸有限公司年产19万吨高级文化纸项目的基础土方开挖工程亦分包给原告，双方签订了《土方工程协议书》，合同第四条对承包单价及违约责任进行了约定：“1、本工程土方开挖价格为13.5元／立方，以上价格均含土方外运费用，以实际开挖完成的基坑体积进行计算，其工程量经双方共同确定。回填土按14.5元／立方（运距1㎞以外，2㎞以内），以上价格均含土从外拉土、回填、夯实，回填土方量按照开挖完成的基坑体积扣除基础承台、梁、柱体积进行计算，超出原现场标高的按实际回填量计算。2、现场所留置土方，挖方按7.3元／立方，回填土按9.5元／立方计算，其方量由甲（即被告四建公司）乙（即原告）双方按基坑开挖范围共同计算并确认。3、在合同期间，如乙方工人发生任何意外伤害均由乙方承担全部赔偿责任，如导致甲方承担责任的，则甲方可以向乙方予以全部追偿。本合同自签订之后至工程竣工，签订的价格无论市场材料涨价等因素，都不予调整。”第五条第1项对工程款结算和付款进行了约定：“1、土方开挖期间，甲方每月收到晨鸣公司工程进度款后，按实际土方工程量的80%支付给乙方，剩余20%待全部土方工程完成后，经双方确认工程量无误，在15天内全部结清。”被告四建公司的签约代表人为欧斌，合同加盖了被告四建公司的公章。
在庭审中，被告四建公司对上述二份《土方工程协议书》的真实性没有异议，并确认签约代表人“欧斌”是其公司职员且是涉案工程的项目负责人。对于涉案工程款的结算情况，原告提交了一份《陈和转二、三期工程量汇总》和《湛江项目工人宿舍区板房租金（陈和转）费用清单》，分别确认工程量价款为3433870.05元和84000元，总工程款合计3517870.05元。上述工程量汇总表和费用清单均由“李财廷”分别于2015年8月12日和2015年11月16日予以签名确认。原告确认被告已支付了工程款3330000元，故尚欠工程款187870.05元，对于工程款0.05元，原告表示予以放弃。鉴此，被告四建公司称“李财廷”是第五分公司员工，但没有授权“李财廷”对涉案工程进行结算，故对总工程款为3517870.05元不予确认，但确认已支付工程款3330000元给原告的事实。对此，本院限期原、被告双方于2016年10月8日前对涉案工程的总造价提出鉴定，原告和被告四建公司均没有在指定的期限内向本院提出鉴定申请。
被告四建公司于1996年5月30日成立，在桂林市工商行政管理局依法登记，领取了营业执照。被告四建公司对原告提交被告第五分公司的工商登记材料无异议。为查明被告第五分公司的工商登记情况，经本院在全国企业信用信息公示系统查询，被告第五分公司系被告四建公司设立的分公司，于2011年3月25日在桂林国家高新技术产业开发区工商行政管理局依法登记成立，经营范围为承揽总公司承包的业务，负责人为罗进崇，于2016年7月28日变更为吴志平。
另，原告当庭撤回对罗进崇、欧斌作为第三人的诉讼，并主张利息以187870元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率计算，从2015年8月12日起计至被告付清款项之日止。
本院认为，本案属建设工程分包合同纠纷。原告作为自然人，以其个人名义与被告四建公司签订二份《土方工程协议书》，依照《中华人民共和国合同法》第二百七十二条“（第一款）发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。（第二款）总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。（第三款）禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。”第三款和第五十二条“有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。”第（五）项的规定，原告与被告四建公司签订的二份《土方工程协议书》当属无效。
对于本案民事责任承担的主体认定问题。原告提交的2013年6月18日《土方工程协议书》和2014年5月18日的《土方工程协议书》分别加盖了被告第五分公司公章和被告四建公司公章，签约代表人均为“欧斌”，被告四建公司确认签约代表人“欧斌”是其公司职员，并是该工程项目负责人。虽《土方工程协议书》（签约时间：2013年6月18日）加盖了被告第五分公司公章，但被告四建公司予以追认，根据合同相对性和依照《中华人民共和国公司法》第十四条“（第一款）公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。（第二款）公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。”第一款的规定，分公司的民事责任由公司承担，故上述二份合同的相对人应是被告四建公司，本案的民事责任主体应为被告四建公司。因此，原告主张被告第五分公司与被告四建公司承担共同清偿责任，于法无据，本院予以驳回。
对于原告主张被告四建公司支付工程款187870元的认定问题。原告主张总工程款为3517870.05元，并提交了《陈和转二、三期工程量汇总》和《湛江项目工人宿舍区板房租金（陈和转）费用清单》予以佐证，该两份证据分别确认工程量价款为3433870.05元和84000元。工程量汇总表和费用清单均由“李财廷”签名确认，被告四建公司抗辩称“李财廷”是被告第五分公司员工，其没有授权“李财廷”对涉案工程进行结算，故对总工程款3517870.05元不予确认。对此，本院给原、被告指定了申请司法鉴定期限，但在限期内双方均没有提出司法鉴定申请。“李财廷”作为被告第五分公司的员工，参与了工程建设的相关事项，被告四建公司既没有申请工程造价鉴定，也不能举证予以反驳，故本院予以采信该两份证据。依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。”的规定，本院确认工程款为3517870.05元。虽合同无效，但双方已对工程款进行结算，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”的规定，被告四建公司应当支付工程款给原告。原、被告均确认被告四建公司已支付工程款3330000元，故被告尚欠原告工程款为187870.05元（3517870.05元-3330000元）。原告对工程款0.05元予以放弃，属其在法律规定的范围内处分自己诉讼权利的行为，本院予以确认。原告主张被告四建公司支付工程款187870元有事实和法律依据，本院予以支持。
对于利息的认为问题。合同约定被告四建公司应在确认工程量无误后15天内付清工程款。被告四建公司于2015年8月12日和2015年11月16日分别确认工程价款3433870.05元和84000元，被告四建公司应分别于2015年8月27日前和2015年12月1日前付清工程款给原告。由于原告与被告四建公司均未提供证据证明被告四建公司支付工程款3330000元的具体时间，故利息无法分段计算，但原告主张利息以187870元为基数，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”和第十八条“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。”的规定，利息计算为：以187870元为基数，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算，从2015年8月28日起计至本判决确定给付之日止。对于原告主张的不合理利息，本院予以驳回。
另，原告当庭申请撤回对罗进崇、欧斌作为第三人的诉讼，属于其在法律规定的范围内处分自己诉讼权利的行为，故本院对此不作实体审查。
综上，依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条、《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第二百七十二条第三款、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第十七条、第十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：
一、限被告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司于本判决发生法律效力后十日内支付工程款187870元及支付利息（利息以187870元为基数，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算，从2015年8月28日起计至本判决确定给付之日止）给原告陈和转。
二、驳回原告陈和转的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费4508.05元，由原告负担347.86元，被告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司负担4160.19元。本案受理费4508.05元原告已预交，本院不作退还，被告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司负担的4160.19元由被告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司迳付原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湛江市中级人民法院。
审 判 长 谢法算
审 判 员 郑伟玲
人民陪审员 林丽娟
二〇一六年十月十四日
书 记 员 陈文坛
附：相关法律和司法解释条文
《中华人民共和国合同法》
第五十二条有下列情形之一的，合同无效：
（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；
（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；
（三）以合法形式掩盖非法目的；
（四）损害社会公共利益；
（五）违反法律、行政法规的强制性规定。
第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。
总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。
禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。
《中华人民共和国公司法》
第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。
公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。
《中华人民共和国民法通则》
第四十三条企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。
第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。
第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：
（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；
（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；
（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。