安徽省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）皖刑终字第00276号
原公诉机关安徽省阜阳市人民检察院。
上诉人（原审被告人）庞海勤，男，1968年1月11日出生于江苏省连云港市，汉族，初中文化，职工，住连云港市海州区。曾因犯贩卖毒品罪于2001年7月9日被连云港市海州区人民法院判处有期徒刑十年，2008年9月5日刑满释放。因涉嫌犯运输毒品罪于2012年9月21日被上海铁路公安局蚌埠公安处刑事拘留，同日被取保候审。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年8月16日被临泉县公安局刑事拘留，同年9月19日被逮捕，现羁押于临泉县看守所。
辩护人李少华，安徽弘大律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）孙正祥，男，1971年2月12日出生于江苏省连云港市，汉族，小学文化，无业，住连云港市开发区。曾因犯盗窃罪于2001年4月21日被连云港市云台区人民法院判处有期徒刑十三年，2010年4月28日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年8月16日被临泉县公安局刑事拘留，同年9月19日被逮捕，现羁押于临泉县看守所。
安徽省阜阳市中级人民法院审理阜阳市人民检察院指控原审被告人庞海勤犯贩卖、运输毒品罪、非法持有毒品罪，原审被告人孙正祥犯贩卖、运输毒品罪一案，于2014年6月6日作出（2014）阜刑初字第00054号刑事判决。原审被告人庞海勤、孙正祥均不服，分别提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：一、2012年9月21日，被告人庞海勤在阜阳火车站被民警盘查时，当场查获其随身携带的一块嫌疑毒品，净重10.8克。经阜阳市刑事科学技术研究所鉴定，检出海洛因成分。
认定上述事实的证据有：
1、蚌埠铁路公安处阜阳站派出所出具的查获经过证明，该所民警执勤时查获庞海勤随身携带涉嫌毒品的情况。
2、阜阳站派出所提取笔录、扣押物品清单及照片证明，该所对庞海勤随身携带的涉嫌毒品一包提取扣押。
3、蚌埠铁路公安处扣押清单证明，扣押庞海勤携带的块状毒品海洛因净重10.8克。
4、鉴定意见证明，在送检的重10.8克嫌疑毒品中检出海洛因成分，并已告知庞海勤。
5、吸毒人员尿样检测报告单证明，庞海勤尿检吗啡、冰毒呈阳性。
6、接受刑事案件登记表、立案决定书，移送案件通知书证明，上海铁路公安局蚌埠公安处对庞海勤涉嫌运输毒品一案的立案情况及将该案移送临泉县公安局管辖。
7、证人刘某某证言证明，2012年9月21日00时30分左右，铁路执勤民警对庞海勤进行盘查及查获庞海勤随身携带涉嫌毒品的情况。
8、证人姚某某证言证明内容与刘江生证言内容基本一致。
9、上诉人庞海勤供述：2012年9月21日凌晨，他携带毒品在阜阳市火车站被民警查获，他携带的毒品是海洛因，重10克左右，携带毒品是从“王丽”处购买，用于自己吸食。
二、2013年8月，被告人庞海勤电话联系临泉县姜寨镇“王丽”（基本情况不详），欲向其购买毒品，后又联系被告人孙正祥共同购买毒品。同年8月15日，庞海勤与孙正祥租车从江苏省连云港到临泉县找“王丽”进行毒品交易。8月16日凌晨，庞海勤、孙正祥支付毒资38800元（其中孙正祥出资16000元）从“王丽”处购买四包毒品。在返回途中被临泉县公安局禁毒大队民警查获，当场从车内庞海勤携带的一黑色包内查获四包嫌疑毒品。经当面称量，分别净重72.7克、30.3克、19.2克、2.4克。经阜阳市刑事科学技术研究所鉴定，在净重72.7克的嫌疑毒品中检出海洛因成分，在净重30.3克、19.2克、2.4克的嫌疑毒品中检出甲基苯丙胺成分。
认定上述事实的证据有：
1、发破案经过、抓捕经过证明，侦查机关侦破此案和抓获庞海勤、孙正祥的情况。
2、检查笔录、扣押物品清单及照片证明，临泉县公安局禁毒大队民警在庞海勤、孙正祥租用的车牌号为苏GGU2**汽车内查获四包嫌疑毒品及其二人随身携带的物品并予以扣押。
3、辨认笔录证明，证人张某某、金某某辨认出和孙正祥一起买毒品的人是庞海勤。
4、称量笔录附照片七张证明，侦查人员当着庞海勤、孙正祥的面对毒品进行称量。
5、阜阳市公安局刑事科学技术研究所毒品检验鉴定报告证明，在送检的编号为FYXKS-JC-
LH-2013-155-001的检材中检出海洛因成分，在送检的编号为002、003、004的检材中检出甲基苯丙胺成分。
6、苏GGU2**车辆的过路费凭证四张证明该车行驶路线。
7、中国建设银行临泉光明路支行交易凭证及监控视频证明，庞海勤于2013年8月16日取款情况。
8、手机照片二张证明，孙正祥手机中存“庞三”、“王丽”的电话。
9、移动公司提供的机主资料及通话记录单证明，1395670****（“王丽”使用）的机主为韩某，2013年8月15日、16日与1323633****（孙正祥使用）多次通话。
10、尿样检测报告单证明，庞海勤尿检吗啡、甲基苯丙胺呈阳性，孙正祥尿检甲基苯丙胺呈阳性。
11、证人金某某证言证明：2013年8月16日凌晨四点左右，公安人员在对他驾驶的车牌号为苏GGU2**雪佛兰轿车进行检查时，查出4包嫌疑毒品，当时车上有张某某、孙正祥和另一个他不认识的人（庞海勤）。张某某是该车车主，孙正祥租张某某的车从连云港到临泉，因为张某某驾驶技术差，他帮张某某跑这趟长途。
12、证人张某某证言证明内容与金某某证言一致。
13、证人荣某某证言证明：他与孙正祥在同一监室羁押。孙正祥曾对他说其这次是和另外一个人一起到临泉购买毒品回连云港贩卖，孙正祥和另外一个人共同出资，有孙正祥的20多克。
14、上诉人庞海勤供述：2013年8月16日凌晨，他和孙正祥到临泉找“王丽”购买毒品后返回连云港途中被公安人员抓获。是他用孙正祥的手机和王丽联系的，孙正祥找的车。他和孙正祥总共购买了约73克海洛因、53克冰毒，共支付38800元，孙正祥出资16000元，他没有向孙正祥借款。购买的毒品他和孙正祥对半分，他买毒品是用于自己吸食。
15、上诉人孙正祥供述：2013年8月16日凌晨，他陪庞海勤一同到临泉购买毒品后返回连云港途中被公安人员抓获。毒品上线是庞海勤联系的，车辆是庞海勤让他租的。他和庞海勤共购买海洛因70多克，冰毒50多克，海洛因付了32400元，冰毒付了6000多元。钱是庞海勤付的，里面有庞海勤向他借16000元。庞海勤本人就吸毒，他是自己吸一部分，卖一部分换钱。庞海勤给他讲过，毒品弄到连云港一克可以挣几百块钱。
本案其他综合证据有：
1、江苏省连云港市海州区人民法院刑事判决书、南京监狱释放证明书证明，庞海勤因犯贩卖毒品罪于2001年7月9日被江苏省连云港市海州市人民法院判处有期徒刑十年，2008年9月5日刑满释放。
2、江苏省连云港市云台区人民法院刑事判决书、南京监狱释放证明书证明，孙正祥因犯盗窃罪于2001年4月21日被江苏省连云港市云台区人民法院判处有期徒刑十三年，2010年4月28日刑满释放。
3、庞海勤、孙正祥户籍证明载明，庞海勤、孙正祥二人出生日期等身份情况。
原判认为：被告人庞海勤、孙正祥违反国家对毒品的管制，运输毒品海洛因72.7克，甲基苯丙胺51.9克；庞海勤又非法持有毒品海洛因10.8克。庞海勤的行为构成运输毒品罪、非法持有毒品罪，依法应当数罪并罚；孙正祥的行为构成运输毒品罪。庞海勤系累犯、毒品再犯；孙正祥系累犯，依法均应当从重处罚。在共同犯罪中，庞海勤负责联系毒品上线，支付毒资比例较高，孙正祥负责联系车辆到临泉购买毒品，二人均起主要作用，但孙正祥所起作用相对较小，可酌情从轻处罚。根据被告人庞海勤、孙正祥的犯罪事实、情节、社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三百四十八条、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第五十七条第一款、第六十一条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十九条及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第三条第二款的规定，认定被告人庞海勤犯运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收财产人民币十万元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元，决定执行无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收财产人民币十万零五千元。被告人孙正祥犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币八万元。涉案毒品、作案工具手机予以没收。
庞海勤上诉主要提出：其购买毒品是为了吸食，原判认定其犯运输毒品罪属定性错误，量刑过重。庞海勤的辩护人除提出与庞海勤上诉理由相同的辩护意见外，还提出庞海勤在共同犯罪中所起作用较小，应系从犯；本案不排除特情引诱因素，建议二审法院对庞海勤以非法持有毒品一罪在七年以上十年以下有期徒刑幅度内量刑。
孙正祥上诉主要提出：其应属非法持有毒品罪，原判认定其犯运输毒品罪属定性错误，量刑过重。
经审理查明：原判认定上诉人庞海勤、孙正祥运输毒品，庞海勤又非法持有毒品犯罪事实的证据已经一审庭审举证、质证并查证属实。本院审理中，上诉人及其辩护人均未提出影响案件事实认定的新证据。本院对原判认定的事实和证据予以确认。
对庞海勤、孙正祥提出原判认定其二人犯运输毒品罪属定性错误的上诉理由及庞海勤辩护人的相关辩护意见，经查：庞海勤辩解其购买毒品是为了自己吸食。孙正祥在侦查阶段供述庞海勤购买毒品一部分用于自己吸食，一部分用于贩卖，辩解自己只是为了蹭点毒品吸食，陪庞海勤到临泉购买毒品，一审庭审孙正祥又否认贩卖一说。证人荣晓刚（曾与孙正祥羁押于同一监室）证明曾听孙正祥讲过此次来临泉是与他人一起来购买毒品回连云港贩卖。综合以上证据，认定庞海勤、孙正祥贩卖毒品尚达不到证据确实、充分的程度。根据最高人民法院印发的《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》规定，对同一宗毒品可能实施了两种以上犯罪行为，但相应证据只能认定其中一种或者几种行为，认定其他行为的证据不够确实充分的，则只按照依法能够认定的行为的性质定罪。如涉嫌为贩卖而运输毒品，认定贩卖的证据不够确实、充分的，则只定运输毒品罪。吸毒者在购买、运输、存储毒品过程中被查获的，如果没有证据证明其是为了实施贩卖等其他毒品犯罪行为，查获的毒品数量达到较大以上，应当以其实际实施的毒品犯罪行为定罪处罚。原判根据庞海勤、孙正祥租用车辆从安徽临泉购买毒品海洛因72.7克、甲基苯丙胺51.9克返回江苏连云港运输途中被公安机关查获的事实，依法认定其二人犯运输毒品罪，定性正确。故庞海勤、孙正祥的上诉理由及庞海勤辩护人的相关辩护意见不能成立，本院不予采纳。
对庞海勤辩护人提出本案不排除特情引诱因素的辩护意见，经查，侦查机关出具的发破案经过等材料证明，侦查机关系通过侦查措施侦破此案，不存在特情引诱情况，辩护人此节辩护意见无事实依据，本院不予采纳。
本院认为：上诉人庞海勤、孙正祥违反国家对毒品的管制，运输毒品海洛因72.7克，甲基苯丙胺51.9克；庞海勤又非法持有毒品海洛因10.8克。庞海勤的行为构成运输毒品罪、非法持有毒品罪，依法应当数罪并罚；孙正祥的行为构成运输毒品罪。庞海勤系累犯、毒品再犯；孙正祥系累犯，依法均应当从重处罚。在共同犯罪中，庞海勤负责联系毒品上线，支付毒资比例较高，孙正祥负责联系车辆到临泉购买毒品，二人均起主要作用。庞海勤辩护人提出庞海勤在共同犯罪中所起作用较小，应系从犯的辩护意见不能成立，不予采纳。孙正祥所起作用相对较小，可酌情从轻处罚。原判根据庞海勤、孙正祥的犯罪事实、情节、社会危害程度等情节分别予以量刑，并无不当。对庞海勤、孙正祥提出原判量刑过重上诉理由和庞海勤辩护人提出建议二审法院对庞海勤以非法持有毒品一罪在七年以上十年以下有期徒刑幅度内量刑的辩护意见均不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘和平
审 判 员 潘少华
代理审判员 安 翔
二〇一四年八月二十六日
书 记 员 杜 瑞