山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）青民一终字第1137号
上诉人（原审原告）青岛裕环河马石市场经营服务有限公司。
法定代表人马生初，董事长。
委托代理人郭欢江，山东亚和太律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）王春梅。
委托代理人马效师。
上诉人青岛裕环河马石市场经营服务有限公司（以下简称河马石市场经营服务公司）因与被上诉人王春梅劳动争议纠纷一案，不服青岛市市北区人民法院（2014）北民初字第5043号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
河马石市场经营服务公司在一审中诉称，王春梅丈夫系原河马石村民，河马石市场经营服务公司为照顾村民家属与王春梅达成口头约定，安排王春梅与其他数人每三天到河马石市场打扫卫生一小时，双方系临时用工关系，河马石市场经营服务公司每月为其发放900元工资，因王春梅未向仲裁庭如实陈述，导致仲裁庭作出错误裁决，为维护合法权益，河马石市场经营服务公司特诉至法院，请求依法判令：1、确认河马石市场经营服务公司与王春梅之间系非全日制用工劳动关系；2、河马石市场经营服务公司不向王春梅承担2011年10月至2014年5月期间工资差额12640元；3、河马石市场经营服务公司不承担违法解除劳动合同赔偿金8460元；4、诉讼费由王春梅承担。
王春梅在一审中辩称，王春梅是全日制员工，从事保洁工作，早晨8点上班，上午11点下班，下午1点半上班，4点下班，其中6人打扫卫生，上午6人打扫完后3人先回去，下午6人打扫完卫生另外3人先回家，王春梅2011年11月开始在河马石市场经营服务公司上班，直到2014年5月份开会时，被领导开会开除，王春梅在河马石市场经营服务公司上班时没有缴纳社会保险，仲裁的裁决是正确的，要求维持仲裁裁决。
一审法院经审理查明，1、王春梅对其在河马石市场经营服务公司的工作经历陈述为：王春梅自2011年10月份到河马石市场经营服务公司工作，从事保洁工作，系全日制员工。王春梅是干一天休息2天，早晨8点上班，上午11点下班，下午1点半上班，4点下班，其中6人一组，上午打扫完卫生后3人先回家，下午打扫完卫生后另外3人先回家。2014年5月，王春梅被河马石市场经营服务公司领导开会点名开除，期间未签订书面劳动合同。王春梅每月工资900元，打到卡上。
2、河马石市场经营服务公司对王春梅在其公司的工作经历陈述为：因王春梅丈夫系河马石村村民，为照顾其生活，河马石市场经营服务公司安排王春梅每三天到河马石市场经营服务公司打扫卫生一个小时，双方口头约定非全日制用工，王春梅从2012年11月到河马石市场经营服务公司工作，2014年5月王春梅自己离开公司，河马石市场经营服务公司通知王春梅上班，王春梅不去。河马石市场经营服务公司为王春梅每月发放工资900元。
3、一审庭审中，河马石市场经营服务公司提交了该公司考勤打卡机纸质打印件5份，30号是王春梅的工号，证明王春梅每隔2天在河马石市场经营服务公司工作1个小时，系非全日制员工；证明王春梅从2012年11月到河马石市场经营服务公司工作。王春梅对真实性有异议，认为其在河马石市场经营服务公司工作几年后，才有的打卡机，是为了约束看门的工人，公司里打卡不正规，王春梅是全日制工作。
4、一审庭审中，河马石市场经营服务公司申请该公司职工马启鹏、臧雪峰、刘泽香出庭作证，其三人的证人证言证实了河马石市场经营服务公司打卡考勤只是实行过一段时间，且并不正规；公司规定上午11点下班，下午4点下班。
5、王春梅曾以河马石市场经营服务公司为被申请人，向青岛市市北区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求：1、河马石市场经营服务公司支付违法解除劳动合同赔偿金9000元；2、确认王春梅与河马石市场经营服务公司自2011年10月至2014年5月期间存在劳动关系；3、河马石市场经营服务公司按照青岛市最低工资标准补齐自2011年10月至2014年5月期间的工资差额13240元”。青岛市市北区劳动人事争议仲裁委员会对王春梅的申诉请求进行审查后，作出北劳人仲案字（2014）第530号仲裁裁决书，裁决：“一、确认申请人王春梅与被申请人青岛裕环河马石市场经营服务有限公司自2011年10月至2014年5月期间存在劳动关系；二、被申请人青岛裕环河马石市场经营服务有限公司于本裁决生效之日起十五日内一次性支付给申请人王春梅下列费用：1、2011年10月至2014年5月期间的工资差额12640元；2、违法解除劳动合同赔偿金8460元。三、驳回申请人王春梅的其他仲裁请求”。该裁决下发后，河马石市场经营服务公司不服起诉至一审法院，即为本案；王春梅未起诉。
6、青岛市最低工资标准为2011年3月至2012年2月每月1100元，2012年3月至2013年2月每月1240元，2013年3月至2014年2月每月1380元，2014年3月至2014年5月每月1500元。
一审法院认为，1、河马石市场经营服务公司、王春梅双方均认可王春梅为河马石市场经营服务公司提供劳动，受河马石市场经营服务公司管理并由河马石市场经营服务公司发放工资，双方争议焦点在于王春梅是否系非全日制用工。河马石市场经营服务公司主张王春梅系非全日制用工，但其提交的考勤记录打印件系其单方制作，且仅提交了4天的记录，无法衡量王春梅平均每天的工作时间是否不超过4小时，每周的工作时间是否累计不超过24小时。证人证言证实了河马石市场经营服务公司的打卡考勤并不规范，且只施行了一段时间。另外，王春梅每月工资为定额900元，不是根据王春梅每月实际工作的小时数来计算的，所以，河马石市场经营服务公司主张王春梅为非全日制用工，理由不充分，证据不足，一审法院不予支持。
2、根据《山东省劳动争议仲裁证据规则》第九条：“因用人单位作出解除劳动合同、支付劳动报酬、计算劳动者工资年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任”之规定，河马石市场经营服务公司未提交有效证据证明王春梅的入职时间，应承担举证不能的法律责任，一审法院确认王春梅自2011年10月份到河马石市场经营服务公司工作。双方对王春梅2014年5月离职并无异议，所以，一审法院确认河马石市场经营服务公司与王春梅自2011年10月至2014年5月之间存在劳动关系。
3、根据《青岛市企业工资支付规定》第四条：“劳动者在法定工作时间提供正常劳动的，用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准”之规定，王春梅在河马石市场经营服务公司工作期间，河马石市场经营服务公司每月为其发放工资900元，低于青岛市最低工资标准，应为其补发差额。2011年10月至2012年2月应补发的数额为1000元［（1100元-900元）×5个月=1000元］；2012年3月至2013年2月应补发的数额为4080元［（1240元-900元）×12个月=4080元］；2013年3月至2014年2月应补发的数额为5760元［（1380元-900元）×12个月=5760元］；2014年3月至2014年5月应补发的数额为1800元［（1500元-900元）×3个月=1800元］，共计12640元。
4、关于解除劳动合同的原因，用人单位应负举证责任，现用人单位未举证证明，故，一审法院认定系河马石市场经营服务公司将王春梅开除。而河马石市场经营服务公司未能举证证明开除的理由，故，一审法院认定河马石市场经营服务公司属于违法解除劳动合同。根据《劳动合同法》第八十七条：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”，河马石市场经营服务公司应向王春梅支付违法解除劳动合同赔偿金。赔偿金的具体数额为8460元［（1380元×9个月+1500元×3个月）÷12×6=8460元］。
5、王春梅在劳动仲裁中提起的其他申诉请求被驳回，王春梅亦未就此起诉，视为对劳动仲裁裁决的认可，一审法院对此不持异议。
综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条、《青岛市企业工资支付规定》第四条、《山东省劳动争议仲裁证据规则》第九条等相关法律规定，一审判决：一、确认青岛裕环路河马石市场经营服务有限公司与王春梅自2011年10月至2014年5月期间存在全日制劳动关系；二、青岛裕环路河马石市场经营服务有限公司于判决生效之日起十日内支付王春梅2011年10月至2014年5月期间工资差额12640元；三、青岛裕环路河马石市场经营服务有限公司于判决生效之日起十日内支付王春梅违法解除劳动合同赔偿金8460元；四、驳回王春梅的其他仲裁请求。如果青岛裕环路河马石市场经营服务有限公司未按判决指定的期间履行给付王春梅上述金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由河马石市场经营服务公司承担。
宣判后，河马石市场经营服务公司不服，上诉至本院。
河马石市场经营服务公司上诉请求依法撤销一审判决，改判支持上诉人的诉讼请求；诉讼费由被上诉人承担。其主要事实与理由为：一审认定被上诉人系上诉人处全日制职工系适用法律错误，双方无论在法律上还是事实上均系临时用工劳动关系。
王春梅辩称，上诉人没有给被上诉人办理投保，或签订劳动合同，违反了劳动法规定。在一审过程中，有证人证言，有被上诉人的工资存折，证明被上诉人按月开工资，不是按天或小时计算，故应属于全日制职工。一审判决正确、公正，请求驳回上诉，维持原判。
本院二审审理查明的事实与一审审理查明的事实一致。
本案经调解，双方未能达成协议。
本院认为，本案的争议焦点为被上诉人王春梅与上诉人河马石市场经营服务公司之间是否成立非全日制用工关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第六十八条之规定，非全日制用工系指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式。河马石市场经营服务公司主张王春梅系该公司非全日制用工，应当提交证据证明王春梅符合法律规定的非全日制用工构成条件，但其提交的考勤记录打印件系其单方制作，且仅提交了4天的记录，无法衡量王春梅平均每天的工作时间是否不超过4小时，每周的工作时间是否累计不超过24小时。同时，王春梅每月工资为定额900元，不是根据王春梅每月实际工作的小时数来计算的，故，河马石市场经营服务公司称王春梅为非全日制用工的主张，证据不足，其该项上诉理由不成立，本院对其上诉请求不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人青岛裕环路河马石市场经营服务有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 龙 骞
审 判 员 秦 明
代理审判员 王 蕾
二〇一五年六月十五日
书 记 员 王庆光
书 记 员 郭丹丹