河南省郑州市金水区人民法院民 事 判 决 书（2016）豫0105民初24097号原告郑州思念食品有限公司，住所地郑州市惠济区。法定代表人李伟，董事长。委托代理人巴书志、李建伟（实习），河南文丰律师事务所律师。被告芜湖市旭日冷食经营部，住所地安徽省芜湖市。经营者，王文革。被告赵郁娟，住安徽省芜湖市新芜区。被告赵恩宣，住安徽省芜湖市新芜区。被告郭玉蓉，住安徽省芜湖市新芜区。原告郑州思念食品有限公司诉被告芜湖市旭日冷食经营部、赵郁娟、赵恩宣、郭玉蓉买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告郑州思念食品有限公司的委托代理人巴书志、被告芜湖市旭日冷食经营部的经营者王文革到庭参加诉讼，被告赵郁娟、赵恩宣、郭玉蓉经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2014年9月1日原告与被告芜湖市旭日冷食经营部签订《经销合同》，原告授权被告销售原告产品，合同有效期自2014年7月1日至2015年6月30日；被告逾期付款每日支付逾期款项千分之一的违约金，逾期超过30日，违约金加倍；违约方应补足守约方的损失，包括但不限于直接损失、间接损失、人工交通通讯费、诉讼仲裁费用、律师费用等；合同履行发生纠纷由合同签订地郑州市金水区有管辖权的人民法院管辖。赵郁娟为前述业务已经或可能产生的全部债务或责任向原告提供无限连带责任保证。赵恩宣、郭玉蓉向原告的债权提供保证担保并以芜湖市××区xx西路××4室提供抵押担保。截止2016年3月24日被告拖欠货款783162.79元，经原告多次要求付款未果，诉至本院，请求法院依法判令：1、被告支付货款783162.79元、违约金（按逾期款项每日千分之一计算自2016年3月24日至实际给付之日止），暂计至起诉之日124522.88元，包括但不限于诉讼费、律师费、交通通讯费等损失；2、被告承担连带保证责任；3、原告就芜湖市××区xx西路××4室拍卖、变卖有优先受偿权。被告安徽省芜湖市旭日冷食经营部辩称：1、在2015年5月1日至5月3日，思念业务员在旭日仓库拉走思念产品，货款价值264789.92元，只兑现178200元于旭日，剩下86589.92元未给予对清。请求货款86589.92元在2015年5月至2016年10月20日所产生利息7650元，应由思念承担报销；2、2014年11月经业务员在合肥康洁出融资150万，并承诺给5万费用事后未对；3、请思念在2014年7月10日至2016年10月所有罚息免除（账单不全，无法核对）；4、被告安徽省芜湖市旭日冷食经营部在2013年7月1日至2014年6月30日，以芜湖市xx商贸有限公司签订的经销合同所有事项要求并案处理；5、2013年7月1日至2014年6月30日，xx商贸在和思念合作期间，部分进货账目不清，请思念公司协助本人到思念财务核对部分到货单；6、在东升没有同意的情况下，公司在2013年12月7日、2014年2月13日强配两车高端产品和汤圆，总货款价值493836.8元，销售置缓到后期成为滞留产品，东升损失严重，思念公司未予以处理。原告向本院提交以下证据：1、《经销合同》一份；2、《保证合同》一份；3、（房地产）《最高额抵押合同》；4、不动产证明；5、还款计划书；6、对账单；7、常年法律顾问合同补充协议；8、河南省增值税专用发票。被告向本院提交以下证据：16份销售单、发货单。被告赵郁娟未答辩亦未举证。被告赵恩宣未答辩亦未举证。被告郭玉蓉未答辩亦未举证。经审理查明：2014年9月1日，原告（作为甲方）与被告芜湖市旭日冷食经营部（作为乙方）签订《经销合同》一份，主要约定：经营年度自2014年7月1日至2015年6月30日，销售产品包括水饺、汤圆、馄炖、面点等；被告芜湖市旭日冷食经营部逾期付款的，每日应支付逾期款项千分之一的违约金，逾期超过30日，违约金加倍，且原告有权暂停供货，甚至解除合同；违约金不足以弥补守约方损失的，违约方应予补足，所谓损失包括但不限于直接损失、间接损失、对第三方责任、寻找替代方的损失、解决争议的人工交通通讯费用、诉讼仲裁费用、律师费用等；被告芜湖市旭日冷食经营部的签约代表及签字股东、法定代表人对于本协议下被告芜湖市旭日冷食经营部的义务和责任承担连带责任保证，保证期限为本协议下全部义务和责任履行完毕且原告全部权益实际得到全部清偿之日止，该保证责任的效力和内容不受主合同的影响，主合同的变化和变更无需保证人同意也无需通知保证人，保证人同意放弃针对保证责任的任何抗辩，包括但不限于基于物保的抗辩，原告有权直接要求保证人承担全部责任而无需其他在先程序。原告（作为债权人，甲方）与被告赵郁娟（作为保证人，乙方）、被告芜湖市旭日冷食经营部（作为债务人，丙方）签订《保证合同》，主要约定：被告赵郁娟愿意为前述业务已经或可能产生的全部债务或责任向原告提供担保，在原告与被告芜湖市旭日冷食经营部后续的业务中无需另行确定担保；担保期限直至原告的全部权益最终实现为止。原告与被告赵恩宣、郭玉蓉签订（房地产）《最高额抵押合同》，被告赵恩宣、郭玉蓉自愿提供最高额为人民币28万元的担保，并以坐落于芜湖市××区xx西路××4户，房屋产权证号为20××98的不动产作为抵押物，保证期限直至全部债务和责任实际清偿完毕为止。2015年10月10日，被告芜湖市旭日冷食经营部向原告出具《芜湖市旭日冷食经营部还款计划书》一份，载明：“我公司目前欠贵公司货款813188元”。被告芜湖市旭日冷食经营部在还款计划书上盖章。原告向本院出具对账单，证明截止2016年3月24日被告芜湖市旭日冷食经营部拖欠货款余额786583.53元。另原告向本院提交增值税发票，证明原告因本案已付律师费9331.63元。2016年8月30日，原告起诉至本院。本院认为，原告与被告芜湖市旭日冷食经营部签订的《经销合同》系双方当事人的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效，本院予以确认。原告要求被告芜湖市旭日冷食经营部支付剩余货款的请求，本院予以支持。原告要求支付违约金的请求，因双方约定过高，违反法律法规的相关规定，本院酌定为按年利率24%计算。被告赵郁娟、赵恩宣、郭玉蓉就被告芜湖市旭日冷食经营部对原告的债务自愿提供担保，原告与上述被告构成保证合同关系。由于保证期间约定不明，直至全部债务清偿之日，适用两年的保证期间，被告赵郁娟、赵恩宣、郭玉蓉的保证期间未过，被告芜湖市旭日冷食经营部不履行债务的情形下，担保人应承担相应的保证责任。故原告要求被告赵郁娟、赵恩宣、郭玉蓉承担连带保证责任，本院予以支持。对于原告要求被告支付律师费用，符合双方在合同中的约定，本院予以支持。审理中，被告芜湖市旭日冷食经营部申请追加芜湖市东升商贸有限公司作为本案被告，本院认为该公司与本案无关，不予追加。被告辩称原告郑州思念食品有限公司业务员在旭日仓库拉走思念产品，剩余货款86589.92元未付。本院认为证据不足，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第三十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告芜湖市旭日冷食经营部于本判决生效后十日内支付原告郑州思念食品有限公司货款783162.79元及违约金（自2016年3月24日起至实际清偿之日止，按年利率24%计算）。二、被告芜湖市旭日冷食经营部于本判决生效后十日内支付原告郑州思念食品有限公司律师费用9331.63元。三、被告赵郁娟、赵恩宣、郭玉蓉对判决（一）的债务承担连带担保责任，担保人支付后，有权向被告芜湖市旭日冷食经营部追偿。四、原告就芜湖市镜湖区团结西路84号402室拍卖、变卖有优先受偿权。五、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12877元，由被告负担，于判决生效后10日内付清。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五内，向本院递交上诉状一式八份，上诉至河南省郑州市中级民人法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审 判 长  武 卫人民陪审员  邱鑫德人民陪审员  徐宝云二〇一六年十二月二十九日书 记 员  彭 倩