山西省吕梁市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2014）吕刑终字第298号
原公诉机关山西省交口县人民检察院。
上诉人（原审被告人）闫保锁，男，汉族，1961年9月2日生，初中文化，山西省交口县回龙乡回龙村人。因涉嫌犯故意伤害罪于2013年8月2日被交口县公安局取保候审。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）吴某乙，男，汉族，1992年3月4日生，山西省交口县回龙乡枣洼村人。
委托代理人张英元，山西省交口县双池镇法律服务所法律工作者。
山西省交口县人民法院审理山西省交口县人民检察院指控原审被告人闫保锁犯故意伤害罪一案，于2014年6月17日作出（2014）交刑初字第35号刑事附带民事判决书。原审被告人闫保锁、原审附带民事诉讼原告人吴某乙均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭合并审理了本案。吕梁市人民检察院指派检察员吴志峰、渠兰出庭履行职务，原审被告人闫保锁、原审附带民事诉讼原告人吴某乙及其委托代理人张英元到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，被害人吴某乙之兄弟吴某甲于2013年4月租被告人闫保锁的房屋居住，双方因房租产生争议。2013年6月25日晚9时左右，被害人吴某乙和其哥哥吴某甲前往被告人闫保锁家结算房租，因房租一事发生争执，继而相互拉扯，后被告人闫保锁用砖头扔向被害人吴某乙，将其脸部砸伤。经交口县公安司法鉴定中心（交）公（司法）鉴［活］字（2013）01、l28号法医学人体损伤程度鉴定书鉴定：被害人吴春某面骨多发骨折构成轻伤；鼻骨骨折构成轻伤；面部疤痕构成轻伤；左眼外伤性瞳孔散大致使视力下降构成轻伤，伤残等级为十级。案发后，被害人吴某乙通过公安机关领取赔偿款2万元。
上述事实，有公诉机关提交法庭，并经法庭质证的下列
证据予以证实：
（一）、书证
1、户籍证明：闫保锁，男，汉族，1961年9月2日生，山西省交口县回龙乡回龙村人。
2、调解笔录证明：2013年10月19日交口县公安局回龙派出所对被告人闫保锁和吴某乙进行调解，因双方意见不一致，调解未果。
3、住院病历及照片说明证明：被害人吴某乙的住院和受伤情况。
（二）、证人证言
吴某甲（证人系被害人吴某乙之兄）证言证实：2013年6月25日晚9点，我骑上摩托带上我弟弟去了保锁家，我们就谈房租的事，争吵了一顿，最后谈成是每月80元，我就推摩托车，保锁就挡在大门口不让走，我弟弟要坐摩托，保锁推了我弟弟一下，我弟弟也推了他一下，我也没注意他们互相推的什么部位，我跟我弟弟讲不要和他吵。这时保锁出门去了，我还以为他去叫他老婆，一会他又回来，然后又出去从大门口的东侧坡上拿砖块就朝我弟弟砸，当时我们都在院子里站的，闫保锁在院墙外的坡上站的，一下就砸中我弟弟面部，他又打了一下打到我摩托车上，后我拉上我弟弟就走。
（三）被害人陈述
吴某乙陈述证实，2013年6月25日晚9点左右，我和我哥骑着他的摩托车去了保锁家谈房租的事，因价钱谈不妥就吵了几句，我和我哥就动身准备走。我哥推摩托，保锁从后面拽住摩托不让走，我就从他身后拽住他的衣服，他反身过来就把我衣领揪住，我也就从他衣领处也揪住，也没怎么就都放开了。保锁从大门出去，从门外侧面的坡上去了，一会又下来了，下来又上去用砖头往下打我们，我感觉有一块砖头打到我面部，一下把我打晕了。保锁在房子上面用砖块往下扔，我和我哥在院子里，砖块正好打到我面部。
（四）、被告人的供述与辩解
闫保锁的供述证实，2013年6月25日晚8点多，吴某甲和吴某乙到我家院里和我说房租的事情，话不投机，吴某乙就用手捶了我右眼部一拳，后来他们放开我。我出了大门就跑，我在院里拿了一块砖头就朝吴某乙面部打了一下，不知道具体打到什么部位。
（五）、鉴定意见
（1）、交口县公安司法鉴定中心（交）公（司法）鉴（活）字（2013）101号法医学人体损伤程度鉴定书鉴定：1、吴某乙之颅面骨多发骨折构成轻伤；2、吴某乙之鼻骨骨折构成轻伤；3、吴某乙之面部疤痕构成轻伤。
（2）、交口县公安司法鉴定中心（交）公（司法）鉴（活）字（2013）128号法医学人体损伤程度鉴定书鉴定：吴某乙之左眼外伤性瞳孔散大致使视力下降构成轻伤；吴某乙之左眼外伤性瞳孔数大及左眼视力降低均构成十级伤残。
原审法院认为，被告人闫保锁不能正确处理纠纷，故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为巳构成故毒伤害罪。公诉机关指控罪名成立。被告人闫保锁的辩护人提出的被告人闫保锁有自首情节的意见，经查，被告人闫保锁在公安机关未对其采取强制措施前，接到传唤后主动到公安机关如实供述犯罪事实，符合我国法律对自首的规定，故该意见本院予以采纳，可对被告人闫保锁从轻处罚。由于被告人闫保锁的犯罪行为给附带民事诉讼原告人吴某乙造成的经济损失依法予以赔偿。其中医疗费37412．93元、鉴定费3060元，有条据佐证，应予支持；营养费按每天15元，住院25天为375元；住院伙食补助费按2人每天15元，住院25天为750元；误工费按其每天收入14O元，住院25天为3500元；交通费酌情考虑1000元；护理费按2012年度卫生和社会工作年工资32386元，住院25天计算为2218元；残疾赔偿佥、被抚养人生活费、精神损害抚慰金依法不属于刑事附带民事判决的范围，故不予支持，赔偿额总计为48315.93元。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条笨一款、第六十七条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百五十五条第一款、第二款、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决，一、被告人保锁犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月；二、被告人闫保锁赔偿附带民事诉讼原告人吴某乙各项经济损失共计483l5．93元；（包括已支付的2万元），限判决生效后十日内付清；三、驳回附带民事诉讼原告人吴春粱的其它诉讼请求。
上诉人闫保锁上诉理由为，一、一审判决认定事实不清，量刑畸重。1、一审认定的“因房租一事发生争执，继而相互拉扯”与事实不符。被害人吴某乙及其哥哥吴某甲，因结算房租时吴某甲提出让上诉人赔偿误工损失而发生争执。随后被害人的哥哥动手殴打上诉人的眼部，被害人掐着上诉人的脖子，是被害人及其哥哥殴打上诉人，而非原审认定的相互拉扯。2、一审认定上诉人具有自首情节，并且还有其他从轻减轻处罚的情节，但对上诉人的量刑没有体现从轻或减轻处罚的情节。上诉人有自首情节并且积极赔偿被害人的损失，同时被害人对矛盾的激化负有直接责任，以及初犯、偶犯等可以从轻或减轻处罚的情形，一审判决没有体现上诉人从轻或减轻处罚的情节。二、一审判决全部由上诉人承担赔偿责任错误。被害人对本案的发生及矛盾的激化负有直接责任，《侵权责任法》第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。因此、被害人吴某乙应当承担相应的责任。
吕梁市人民检察院二审意见，上诉人实施了故意伤害他人行为，构成了犯罪，上诉人闫保锁的上诉理由不成立，原审认定自首欠妥，但应维持原判。
上诉人吴某乙提出原审误工费、住院伙食费，营养费、交通费、住宿费计算有误，残疾赔偿金、精神损害抚慰金未赔偿是错误的。
经二审查明的事实、证据与原判所列一致。
本院认为，上诉人闫保锁不能正确处理纠纷，故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。二审中，检察机关提出的上诉人闫保锁不构成自首的意见，经查，闫保锁接到传唤主动到公安机关如实供述犯罪事实，符合法律对自首的规定，故上诉人闫保锁构成自首的情节，本院予以认定。上诉人闫保锁辩称，被害人对其进行殴打，有过错，因其不能提供相应证据予以证实，本院不予采信。原审判决按其犯罪行为、以及自首、赔偿等情节作出的处罚适当，本院予以支持。上诉人闫保锁的上诉理由不成立，本院不予采纳。上诉人吴某乙提出原审对赔偿费用计算有误，经查，原审中营养费、住院伙食补助费按每天每项15元进行计算，符合相关规定。关于误工费，原审按实际的住院天数予以结算，因上诉人吴某乙未提供实际误工天数的相关证明，故原审判决的误工费用符合法律规定。关于交通费，原审依据提供的票据酌情考虑1000元并无不妥，本院予以支持。关于上诉人吴某乙所要求赔偿太原门诊产生的住宿费，因其提供的三张收据为非正式发票无法确定其真实性，另两张正式发票日期与其太原眼科医院门诊治疗的日期不相符，亦不能采信。原审法院未判决赔偿其住宿费符合法律规定。综上，原审判决认定事实清楚，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张少军
审判员 陈星星
审判员 杨尉苑
二〇一四年九月十六日
书记员 刘旭珍