广东省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）粤高法刑一终字第403号
原公诉机关广东省河源市人民检察院。
上诉人（原审被告人）许海浪，男，汉族，初中文化，农民工，户籍地广东省东源县。因本案于2013年8月17日被刑事拘留，同年9月18日被逮捕。现押于东源县看守所。
辩护人朱伟科，广东踔厉律师事务所律师。
广东省河源市中级人民法院审理河源市人民检察院指控原审被告人许海浪犯贩卖毒品罪一案，于2014年5月26日作出（2014）河中法刑一初字第9号刑事判决，以贩卖毒品罪判处被告人许海浪死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。宣判后，在法定期限内没有上诉、抗诉。本院经复核于2014年10月11日作出（2014）粤高法刑四复字第46号刑事裁定，撤销原判，发回重审。河源市中级人民法院经重新审理，于2015年2月9日作出（2015）河中法刑一重字第1号刑事判决，以贩卖毒品罪判处被告人许海浪无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。宣判后，被告人许海浪提出上诉。本院经审理于2015年4月13日作出（2015）粤高法刑一终字第173号刑事裁定，撤销原判，发回重审。河源市中级人民法院依法另行组成合议庭审理本案，于2015年8月7日作出（2015）河中法刑一重字第6号刑事判决。原审被告人许海浪不服，再次提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省人民检察院代理检察员詹荣昌、冯宁出庭履行职务。上诉人许海浪及其辩护人朱伟科均到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判依据抓获经过材料、现场勘查笔录、扣押物品清单、毒品检验鉴定意见、证人证言、同案人及被告人的供述等证据认定：
2013年8月上旬，陈小玲（在逃××××在陆丰市工作的被告人许海浪，让其帮忙联系当地一名外号叫“陆丰皓”的人购买一条××，并向许海浪许诺给2000元的报酬。8月15日，陈小玲按约定向许海浪的邮政储蓄帐户汇入22000元用于购买毒品。接着，许海浪与“陆丰皓”谈好××交易价格为每条26000元，并约定在陆丰市甲子镇交易。8月16日13时许，许海浪叫上同事庄某与其一起到陆丰市甲子镇车站附近，随后由许海浪独自向他人购买毒品。购得毒品后，许海浪与庄某搭乘大巴到达河源，并与陈小玲约好在河源市源城区新君悦酒店606号房交易。在途中，许海浪在该包毒品中自行挖扣了26.83克用于吸食。当天20时许，许海浪到达新君悦酒店将毒品交给陈小玲，验货时陈小玲得知警察查房，遂将该包毒品交给在房间内的陈某甲带走。许海浪、陈小玲被公安机关当场抓获。在公安机关的监督下，陈小玲与陈某甲电话联系，要求陈某甲将转移的××放在河源市区金沟湾一路边。8月17日7时许，该包毒品由公安机关缴获。经鉴定，无色固体一包检出甲基苯丙胺成分，净重762克（含量为55.7g/100g）。从酒店房间起获的无色固体两小包检出甲基苯丙胺成分，净重26.83克。
原判认为，被告人许海浪的行为已构成贩卖毒品罪，鉴于其归案后能如实供述，有悔罪表现，所贩卖的甲基苯丙胺未流入社会，可以从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款、第五十七条第一款、第六十七条第三款、第六十四条的规定，以贩卖毒品罪判处被告人许海浪无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；并判决作案工具手机二部、挎包一个予以没收，上缴国库，缴获的甲基苯丙胺共788.83克，由公安机关予以销毁。
原审被告人许海浪上诉及其辩护人辩护提出：1、许海浪是因陈小玲腿痛不方便，出于朋友义气帮陈小玲购买毒品用于治腿痛的，陈小玲提出给许海浪的2000元是车费而非报酬，许海浪并没有贩卖毒品的主观故意和客观行为。2、陈小玲未到庭质证，不排除其证言系非法获取的可能性，所以不能作为证据使用。3、许海浪在受到刑讯逼供情形下所作的供述不能作为证据使用。二审应宣告许海浪无罪。
辩护人还提出:毒品检验报告所指的可疑物品一包并非从现场查获的，不能直接证明该毒品就是许海浪向“陆丰皓”购买的毒品。
广东省人民检察院认为：原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。许海浪及其辩护人所提上诉和辩护理由均不成立。建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明:2013年8月上旬，陈小玲（另案处理）打电话给上诉人许海浪，让许帮忙联系一名外号叫“陆丰皓”的人购买1条（约1000克）甲基苯丙胺（××），并许诺给许海浪2000元的报酬。8月15日，陈小玲按约定向许海浪的邮政储蓄账户汇入22000元。许海浪与“陆丰皓”谈好以26000元的价格在广东省陆丰市甲子镇交易1条甲基苯丙胺，后于次日13时许叫上同事庄某到甲子镇车站附近，许海浪独自与他人交易。随后，许海浪与庄某搭乘大巴到达河源市，并与陈小玲约好在河源市源城区新君悦酒店606房交易毒品。途中，许海浪从购买的毒品中挖扣了26.83克用于吸食。当日20时许，许海浪到达新君悦酒店将毒品交给陈小玲。“验货”时陈小玲得知警察查房，遂将该包毒品交给在房间内的陈某甲带走。许海浪、陈小玲被公安人员抓获。在公安人员的监督下，陈小玲打电话要陈某甲将转移的毒品放在河源市区金沟湾一条路边。8月17日7时许，该包毒品被公安人员缴获。经鉴定，该包毒品净重762克，甲基苯丙胺的含量为55.7%。公安人员从酒店房间起获两小包无色固体，检出甲基苯丙胺成分，净重26.83克。
认定上述事实的证据有：
1.破案经过材料证实公安人员抓获陈小玲和许海浪的经过并当场缴获毒品甲基苯丙胺约26克，另起获毒品甲基苯丙胺762克。
2.现场勘查笔录证实警察从新君悦酒店606房抓获许海浪、陈小玲等人并从河源市区金沟湾一个小巷口追回用黑色YISHION袋装的白色晶体一包。许海浪指认该包白色晶体是他帮陈小玲购买的××，另有两小包××是从陈小玲购买的××中取出来的。
3.扣押物品清单证实：从许海浪处扣押白色结晶物约26克、白色苹果和黑色诺基亚手机各1部、棕灰色DIESEN牌挎包1个。从陈小玲处扣押白色结晶物约800克、黑色YISHION布袋1个及白色TOUCH手机1部。经庭审出示，许海浪确认白色苹果和黑色诺基亚手机各1部为他所有，棕灰色DIESEN牌挎包1个为他装××所用。
4.毒品检验鉴定报告证实：送检的无色固体1包净重762.0克，甲基苯丙胺的含量为55.7%。从许海浪处缴获的无色固体2小包检出甲基苯丙胺成分，净重26.83克。
5.银行交易明细证实许海浪中国邮政储蓄银行帐户60×××76于2013年8月15日进账22000元。
6.证人庄某的证言：2013年8月16日14时30分许，我被许海浪叫去建设银行取钱，一起到河源玩。我们坐出租车到甲子镇一路边，有一个中年男子驾驶一辆摩托车过来。许海浪叫我在车上等，他一个人背着灰色挎包下车搭乘中年男子的摩托车离开。半个小时后我与许海浪汇合，坐大巴车到河源。晚上，我俩到达新君悦酒店606房。一个年轻男子开门后,我看见房间里面靠窗桌子摆着吸毒工具，许海浪从他灰色袋子里拿出一个黑色塑料袋，取出像冰糖一样的透明颗粒。因我吸毒，知道这颗粒是××。许海浪将××交给光头男子。验货时光头男子接到电话后很慌张，叫年轻男子拿货先走并跟许海浪说有警察查房。年轻男子带着××离开房间，许海浪则到了卫生间里去，刚出门就被警察抓获了。
辨认笔录证实：庄某辨认出陈小玲是在新君悦酒店606房与许海浪交易毒品的光头男子，陈某甲是从陈小玲手上拿走该包××的人。
7.证人陈某甲的证言：2013年8月16日凌晨，我在新君悦酒店开房休息，在前台看见老乡陈小玲开了606房。20时许，我叫陈小玲一起吃饭，陈小玲让我打电话订了四个人的快餐。过了一会儿，有人按门铃。我开门后看见两个青年男子找陈小玲，其中一个穿黑衣服的青年男子挂一个挎包，另一个穿白色衣服。黑衣男子从挎包里拿出一包用黑色袋子包装的东西交给陈小玲，白衣男子进了卫生间。陈小玲接到电话称有警察查房。我一听立刻开门走，陈小玲则将手中的黑色袋子交给我并叫我快走。我回到905房打开黑色袋子，发现是一包××，约有1公斤。1个小时后，我将××藏在河源市宝源桥桥头附近的路边草丛中。次日7时许，“光头强”打电话说陈小玲让我将××还给他。我打电话给陈小玲，他让我把××放在河源市区金沟湾1路小巷口路边旁，他会让警察去取的。后来，该包××被警察取走。
8.证人陈某乙的证言：2013年8月15日11时许，我在上莞镇邮政储蓄所上班，同村的陈小玲进来让我帮他存22000元钱给一个叫许海浪的人。
9.同案人陈小玲供述：我四年前认识吸毒的许海浪，得知他在陆丰做事并认识卖××的人，价格相对便宜。2013年8月14日，我打电话给许海浪，问他能否弄到××，他说可以弄到。我们在电话中谈好价钱，双方约好分两次付清购毒款项。许海浪将一个邮政储蓄银行的帐号发到我的手机上，我将22000元钱存入许海浪该帐户里。8月16日晚，许海浪和一个陌生男子与我和绰号叫“白狗”的人在源城区新君悦酒店606房见面交易××。××由白色塑料袋包装。正准备验货时，有人通知我警察查房，我即将××交给“白狗”带走。我和许海浪及另一名男子在房间外被警察抓获。警察从该房间洗手间垃圾桶内搜查出的两小包疑似××物品应该是许海浪的，因为他在离开房间时进了一次洗手间。我准备将向许海浪购得的毒品卖给深圳的朋友“阿周”。
10.上诉人许海浪的供述：2013年8月初，陈小玲打电话让我帮他买一条××，并说钱可以先付一半，好处费为2000元。8月13日左右，我跟“陆丰皓”谈好26000元一条。次日，“陆丰皓”称××到了，让我带钱前往交易。15日11时许，陈小玲汇入22000元钱到我的卡上，我即前往银行取钱并跟“陆丰皓”谈好先付21000元钱，在陆××镇交易。16日13时许，我骗庄某跟我一起到甲子镇拿东西，然后上河源玩。庄某听后与我一同坐出租车到甲子镇车站附近，我让庄某在车上等，我一人下车打电话给“陆丰皓”。“陆丰皓”用摩托车载我通过警察设置的路障后拿出一包白色透明胶带包装的××给我。我将××放进黑色YISHION袋子里，再放进背包，将21000元钱交给“陆丰皓”。我与庄某坐大巴回河源市，途中从该包××中取出十多克装到两个透明袋中用于自己吸食。20时许，我到河源市区新君悦酒店606房找陈小玲，当时房内还有一个男青年，我将××交给陈小玲。陈小玲查看时接到电话称有警察查房，即将××交给男青年叫他先走。我走进卫生间，将两小包××丢在垃圾桶油纸袋内侧，我和陈小玲、庄某在门口被抓获。庄某不知道我拿给陈小玲的是××。
辨认笔录证实：许海浪辨认出陈某甲是在新君悦酒店606房从陈小玲处拿走一包××的人。
11.公安机关出具的情况说明证实：（1）案发前没有使用陈小玲等人作为特情，不存在特情引诱的情况。经讯问陈小玲，他称他跟许海浪交易时，将装有毒品的黑色布袋交给陈某甲带走了。在公安人员的监督下，陈小玲打电话通知陈某甲将毒品送回市区金沟湾一路边。警察将该包××起获并对其拍照、扣押,经陈小玲、许海浪辨认并确认。（2）侦查人员未对许海浪采取过刑讯逼供。（3）许海浪进看守所体检时无任何体表或受伤迹象。
12.接受刑事案件登记表、立案决定书及情况说明证实：东源县公安局于2012年3月发现陈小玲有贩卖毒品的嫌疑并已立案侦查，××而对其取保候审，经多次传唤均未到案，被网上追逃。
13.公安机关出具的户籍材料证实许海浪的基本身份情况。
对许海浪上诉及其辩护人辩护所提，经查：1.上诉人许海浪称其在东源县公安局羁押期间受到公安人员刑讯逼供，其供述不能作为定案的依据，但根据检察员在法庭上出示的东源县看守所健康检查笔录、东源县人民医院体格检查表、公安机关制作的审讯许海浪的录音录像资料、侦查人员出具的情况说明材料等证据，证实许海浪在侦查期间未曾受到公安人员刑讯逼供，许海浪本人亦供称其在东源县看守所羁押期间，公安人员没有对其刑讯逼供。本案卷宗材料反映，许海浪在东源县看守所接受讯问时多次供认了其贩卖毒品的事实。许海浪在侦查阶段稳定供称：陈小玲打他电话，要他帮陈买一条××，并说钱可以付一半，好处费为2000元。许海浪的供述与同案人陈小玲的供述及证人陈某乙、陈某甲的证言、银行交易明细等证据相吻合，可以证实陈小玲将毒资汇至许海浪的帐户内，向许海浪购买毒品并准备转卖给他人的事实。因此，对许海浪在侦查期间的供述应当采信为定案的依据。2.同案人陈小玲虽未到庭质证，但根据本案查明的事实，陈小玲因贩毒被抓获后协助公安机关查获了贩卖的毒品，其所作的供述与本案其他证据能相印证，依法可以作为定案的依据，上诉及辩护提出的本案不排除陈小玲的证言系非法获取、不能作为证据使用的意见，缺乏相应的证据证实。3.毒品检验鉴定报告显示鉴定所用的检材来自于公安人员抓获陈小玲时所查获的毒品；证人陈某甲的证言证实陈小玲叫他将毒品放在路边之后被警察取走的毒品，即是许海浪贩卖给陈小玲的毒品，故可认定鉴定机构检验鉴定的毒品即是许海浪向“陆丰皓”购买的毒品。综上，本案证据足以证明，许海浪主观上有贩毒的故意，客观上实施了贩卖毒品的行为，对其依法应以贩卖毒品罪定罪处罚，上诉及辩护提出的要求宣告许海浪无罪的意见据理不足。
本院认为，上诉人许海浪明知是毒品而予以非法贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。许海浪贩卖甲基苯丙胺数量大，应依法惩处。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。许海浪及其辩护人所提上诉理由及辩护意见据理不足，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 时 磊
代理审判员 谢远航
代理审判员 陈 渊
二〇一五年十二月三日
书 记 员 梁静仪
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。