天津市宝坻区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）宝民初字第4933、4957号
原告（被告）天津合生珠江房地产开发有限公司，住所地天津市宝坻区京津温泉城珠江南路1号。
法定代表人赵玉亭，总经理。
委托代理人万世湖、张丽红，该公司员工。
被告（原告）陈×。
原告天津合生珠江房地产开发有限公司（以下简称珠江公司）与被告陈×劳动争议一案，原告向本院提起诉讼，本院于2014年7月23日立案受理；陈×后亦以天津合生珠江房地产开发有限公司为被告以劳动争议为由提起诉讼，本院于2014年7月23日立案受理。经本院审查，双方均系因不服劳动争议仲裁委员会作出的宝劳仲裁字（2014）第099号仲裁裁决书而提起诉讼，依据相关规定应并案审理，且先起诉的一方为原告。本案依法由代理审判员刘辉独任审判，公开开庭进行了审理。原告委托代理人及被告均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告天津合生珠江房地产开发有限公司诉称，被告于2013年4月26日入职原告处工作，任销售员，劳动合同终止日期为2016年9月30日。合同履行期间，被告严重违反原告的规章制度，与客户发生激烈冲突，受到降级、降薪、内部严重警告、留职查看3个月的处罚，但被告在此期间并未能认识到自己的错误，反而采取上班迟到、早退，工作期间玩游戏、睡觉，对工作及领导正常的工作安排消极抵触，态度蛮横；不但对原告的企业外部形象造成严重损害，而且更严重影响了原告正常的工作秩序，在员工中造成极坏的影响。在多次教育无效的情况下，原告按照公司的相关管理制度规定，于2014年3月11日与被告解除劳动合同。后被告向天津市宝坻区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2014年7月7日作出宝劳仲裁字（2014）第099号仲裁裁决书，认为原告违法与被告解除劳动合同，支付被告赔偿金9960元。原告认为，该裁决书认定事实存在错误：1、原告并非违法与被告解除劳动合同关系，被告屡次违反单位规章制度，与客户发生冲突，严重损害原告的企业形象，后被告不能汲取教训、改正错误，反而消极工作，在同事间散布不良言论，严重影响原告的正常办公秩序。为严肃工作纪律，原告依据公司管理制度与被告解除劳动关系合理合法，应由被告对解除劳动合同的后果负全部责任；2、被告每月工资数额错误，劳动法规定的月工资应为劳动者在合同解除或者终止前十二个月的实际所得收入的平均数，但裁决书却是按应发工资计算的，故确认原告支付被告未订立书面劳动合同二倍工资差额和违法解除劳动合同赔偿金数额错误；3、被告在2014年3月份也有应发工资，只是扣款后实发工资为零，故在计算被告离职前平均工资时应将3月份的收入计算在内。综上，仲裁裁决认定事实及裁决均存在错误，故原告起诉要求：一、变更宝劳仲裁字（2014）第099号仲裁裁决第一项确定的2013年5月26日至同年9月30日未订立书面合同二倍工资差额为12619.17元；二、撤销该裁决书第二项内容，依法确认原告对被告作出的解除劳动合同合法有效，无需支付赔偿金；三、诉讼费由被告承担。诉讼中，原告将诉讼请求第一项变更为12561.44元。
原告提交了对陈×的通报批评、员工辞退审批表、陈×违反公司规章制度的证明、陈×的违纪检讨书各1份，证明被告严重违反公司规章制度。
庭审后，原告补充提交了2014年3月份被告的工资表及2013年4月至2014年3月期间京津新城帝景体育俱乐部员工考勤统计表，证明被告未加班的事实。
被告陈×辩称，仲裁裁决确定的二倍工资差额符合法律规定，我没有迟到、早退情形，2013年10月份，我确实在电话中与客户发生争执，但这是正常现象，没有严重违反公司纪律，故原告与我解除劳动合同不符合法律规定，应支付我赔偿金。我与原告签订的劳动合同约定我的工资为6942.88元／月，每月休息6天，每天工作9小时。自双方签订劳动合同以来，被告按合同约定履行了工作职责，原告并未按合同约定支付标准工时以外的加班费、法定节假日工资等报酬，至2014年2月，原告累计拖欠被告10.5个月的加班费，合计36992元。故起诉要求：一、原告支付被告2013年4月至2014年2月公休加班费31790元及法定节假日工资5202元，共计36992元；二、诉讼费由原告负担。
被告提交了如下证据：
1、银行转账查询单5页、工资条复印件8份，证明被告工资数额；
2、出勤表1份、被告的工作日志23页、名片复印件3份、赛事活动流转单、高尔夫球场订场信息证明，证明被告上班出勤情况。
诉讼中，本院依法调取了宝劳仲裁字（2014）第099号卷宗。
经庭审质证，被告认为2013年10月份其确实与客户发生冲突，原告对其进行了处分，但未告知处分内容；对员工辞退审批表、违纪检讨书没有异议，不认可违反规章制度证明，认为其不存在违纪行为；认可员工出勤统计表中其出勤天数，但该统计表未记载其具体出勤日期；对2014年3月份的工资表没有异议，原告在3月份确实为其缴纳了社会保险，但未发放工资。原告对被告提交的银行转账查询单及工资条没有异议；对日报表、工作日志的真实性不予认可，不能证实被告每日工作内容，亦不能证实被告工作内容与日志一致；对预订信息的真实性不予认可，无预定公司盖章，不能证明是预定公司发出的有效预订信息；认可赛事活动流转信息的真实性，但不能证明该赛事如期进行，亦不能证明被告组织或参加了该赛事；考勤表无原告公司盖章，亦无原告主管人员签字，故不认可其真实性及证明目的。
经审理查明，被告于2013年4月26日入职原告处工作，任市场部销售员。2013年10月1日双方订立书面劳动合同，约定：合同期限为三年，自2013年10月1日起至2016年9月30日止，实行标准工时制度。被告每月公休6天，安排在周一至周五期间，周六、日正常工作。2013年10月23日，被告与客户发生冲突，同年11月5日原告对陈×进行通报批评，主要内容为：市场部销售员陈×于2013年10月23日与客人发生冲突，致使客人投诉，给俱乐部带来了不良的影响，现给予通报批评……给予陈×如下处罚：1、10月份绩效作不及格处理，扣罚10月份绩效工资；2、留职查看3个月，期间降级一级；3、部门内部作自我检讨，公司公开通报批评；4、不管任何理由，如再与客人发生争执，将直接给予开除处理。2014年3月初，被告因不满公司关于其出差的安排而与公司领导发生争执；同年3月11日，原告以“不服从工作安排，工作态度不端正”为由辞退被告，并向被告出具了员工辞退审批表。
另查，被告2013年4月26日至4月30日出勤5天，应得工资为656.52元；2013年5月应出勤24天，实际出勤24天，应得工资3020元；2013年6月应出勤23天，实际出勤24天，存1天积假，应得工资4120元；2013年7月应出勤25天，实际出勤25天，应得工资3166.82元；2013年8月应出勤25天，实际出勤25天，应得工资3226.9元；2013年9月应出勤23天，实际出勤15天，事假5天，调休3天，应得工资2006.55元；2013年10月应出勤22天，实际出勤27天（含国庆假期加班3天，存2天积假），应得工资47374.35元（含其他补贴1195.45元）；2013年11月应出勤24天，实际出勤25天，存2天积假，应得工资2718.9元；2013年12月应出勤25天，实际出勤8天，调休2天，封场假期15天，应得工资1842.9元；2014年1月应出勤23天，实际出勤0天，封场假期31天，应得工资896.21元；2014年2月应出勤20天，实际出勤0天，封场假期28天，应得工资1056.21元；2014年3月应出勤25天，实际出勤6天，3月12日离职，原告为被告缴纳了该月份的社会保险，未实际支付工资。原告月工资构成中包括加班工资280元。
本院还查明，2014年4月18日，被告作为申请人向本区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求被申请人即本案原告支付其2013年5月26日至2013年9月30日期间未签订书面劳动合同二倍工资19921元；违法解除劳动合同赔偿金9960元，一个月待通知金4980元；2013年4月26日至2014年3月11日期间双休日加班费21064元、法定节假日加班费3427元；带薪年休假工资3427元；为其办理退工退档手续。本区劳动争议仲裁委员会经审理后作出宝劳仲裁字（2014）第099号仲裁裁决书，裁决被申请人天津合生珠江房地产开发有限公司支付申请人陈×2013年5月26日至2013年9月30日工作期间未订立书面劳动合同二倍工资差额13214.52元；违法解除劳动合同赔偿金9960元；为申请人陈×办理档案和社会保险关系转移手续；驳回申请人陈×的其余仲裁请求。申请人及被申请人均不服，分别向本院提起诉讼。
本案诉讼中，原告认可应当支付被告2013年4月26日至同年9月30日期间未订立劳动合同二倍工资差额，但认为该工资差额应按实发工资计算。双方均对仲裁裁决责令原告为被告办理档案和社会保险关系转移手续及驳回陈×关于解除劳动合同一个月待通知金、带薪年休假工资的仲裁请求没有异议。至本案庭审辩论终结之日，原告未为被告办理档案和社会保险转移手续。
上述事实，有双方当事人陈述、提供的书证及仲裁卷宗予以证实，本院予以确认。
本院认为，本案中，双方争议的主要问题为：一、原告支付被告未订立劳动合同二倍工资数额？二、原告是否应支付被告违法解除劳动合同赔偿金？三、原告是否应支付被告加班费？就双方争议的主要问题本院评判如下：
一、原告支付被告未订立劳动合同二倍工资数额问题。
依据我国《劳动合同法》第八十二条第一款规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。二倍工资的计算基数为劳动者当月应得工资，原告主张应按照实发工资计算无法律依据，本院不予采信。结合已查明的事实，本院确认原告2013年5月26日至2013年9月30日应得工资总额为3020元÷24天×5天＋4120元＋3166.82元＋3226.9元＋2006.55元=13149.42元。
二、原告是否应支付被告违法解除劳动合同赔偿金问题。
用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，对严重违反规章制度的情形加以明确，未有明确规定的，用人单位不得依据《劳动合同法》第三十九条第（二）项规定与劳动者解除劳动合同。本案中，原告主张被告严重违反企业规章制度，并以“不服从工作安排，工作态度不端正”为由辞退被告，但未提供证据证明“不服从工作安排，工作态度不端正”属于严重违反企业规章制度的情形，且未提供证据证明原告已将严重违反企业规章制度的情形加以明确，故本院对其主张不予采信。原告解除与被告之间的劳动合同依据不足，应属违法解除。依据我国《劳动合同法》第八十七条之规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。第四十七条第一款规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满1年支付1个月工资的标准向劳动者支付。6个月以上不满1年的，按1年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中，被告入职原告处工作不足11个月，故违法解除劳动合同经济赔偿金应计算其月平均工资的二倍。根据被告2013年4月至2014年2月期间应发工资计算，月平均工资为6942.88元。原告主张被告月平均工资应包含2014年3月的工资，但该月份原告并未实际支付被告工资，故对该主张本院不予采信。仲裁中，申请人（即本案被告）陈×主张违法解除劳动合同赔偿金9960元未超出法律规定及其平均月工资的2倍，本院准予。
三、原告是否应支付被告加班费问题。
劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，原告与被告均认可被告每月公休6天，且公休安排在周一至周五，周末正常上班，双方一直按此约定履行劳动合同，且该约定内容不违反法律规定，本院予以确认。被告虽然周末实际上班，但其在周一至周五期间已按约定进行了公休，且根据本院业已查明的事实，被告自入职原告处工作后每月加班时间已在其他月份调休，另外被告的工资构成中包括加班工资，故本院对被告公休加班费之主张不予支持。
关于法定假日加班费问题。原告认可被告国庆假期加班3天，本院予以确认。原告主张其在2013年10月份已向被告支付了法定假日加班工资1195.45元，故不应再支付被告法定假日加班费；被告认可原告在2013年10月份确实向其多支付了1195.45元的工资，但其不清楚该工资的性质。综合本案实际情况，本院认为原告支付给被告的1195.45元工资应认定为国庆假期加班工资为宜。根据被告应发工资标准计算，原告应支付被告国庆假期加班工资1735.38元，扣除已支付1195.45元及其他加班工资280元后，原告再支付被告国庆假期加班工资259.93元。被告主张其他法定假日加班工资，并提供了日报表、工作日志予以证实，因原告不认可前述证据的真实性，且该证据不足以证实被告上述主张，故本院对该组证据不予采信，对被告关于其他法定假日加班费的主张不予支持。
诉讼中，双方均对仲裁裁决责令原告为被告办理档案和社会保险关系转移手续及驳回陈×关于解除劳动合同一个月待通知金、带薪年休假工资的仲裁请求没有异议，本院予以确认。
综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十二条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、原告天津合生珠江房地产开发有限公司于判决生效后十五日内支付被告陈×未签订书面劳动合同二倍工资差额人民币13149.42元、违法解除劳动合同赔偿金9960元、法定节假日加班费259.93元，共计人民币23369.35元。
二、原告天津合生珠江房地产开发有限公司为被告陈×办理档案和社会保险关系转移手续，执行时间同上。
三、驳回原告天津合生珠江房地产开发有限公司的诉讼请求。
四、驳回被告陈×其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
该两案案件受理费合计20元，已减半收取10元，由原告天津合生珠江房地产开发有限公司负担5元，被告陈×负担5元。（均已交纳）
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。
代理审判员 刘 辉
二〇一四年九月二十二日
书 记 员 薛居敏
附法律依据：
《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款经济补偿按照劳动者在本单位的工作年限，每满1年支付1个月工资的标准向劳动者支付。6个月以上不满1年的，按1年计算；不满6个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。
第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。