广东省深圳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2013）深中法刑一终字第447号
原公诉机关深圳市龙岗区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王某某，男。
深圳市龙岗区人民法院审理深圳市龙岗区人民检察院指控原审被告人王某某犯贩卖毒品罪一案，于2012年9月25日作出（2012）深龙法刑初字第3565号刑事判决。宣判后，原审被告人王某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，深圳市人民检察院检察员严恒、周文静出庭履行职务，上诉人王某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2012年5月21日17时许，群众罗某某向公安机关举报被告人王某某在坑梓、龙岗一带贩卖毒品，并表示愿意协助公安机关抓捕王某某。公安机关便安排罗某某电话联系王某某购买毒品。2012年5月22日2时许，被告人王某某与罗某某经电话联系后来到XX区XX街道XX社区XX村19号北侧门口一商店门前，罗某某将人民币600元（含200元欠款）交给了王某某以购买毒品，王某某在收到600元后发现有民警跟踪，便将600元放在商店的冰柜上准备离开，公安机关立即上前将被告人王某某抓获，当场在其身上缴获毒品9小包及作案联系用的手机一部。经鉴定，缴获的9小包毒品共重7.02克，其中6.11克检出甲基苯丙胺成分，0.91克检出甲基苯丙胺、咖啡因成分。
原判认定上述事实的证据有：（一）书证、物证：1、接受刑事案件登记表、立案决定书，证实罗某某于2012年5月21日17时30分亲临报警。2、扣押物品清单，证实扣押疑似毒品9小包、手机一部、疑似毒品二包、电子秤一个、皮套1个、封口袋若干。3、提取笔录，证实从被告人王某某身上缴获作案工具黑色诺基亚5800触屏手机一部和疑似毒品9小包。4、搜查笔录，证实民警在XX街道XX小学旁一出租屋XX楼XX房查获疑似毒品两包、电子秤一个、皮套一筒及封口袋若干。5、发还物品清单，证实缴获的人民币600元已发还罗某某。6、抓获经过，证实2012年5月22日2时许，在XX社区XX村一杂货店的巷子里，将被告人王某某抓获。7、被告人身份信息。8、物证电子秤、皮套、透明封口袋、毒品、钥匙、手机、毒资600元等照片，均经被告人、证人辨认。9、房屋租赁合同，证实XX街道XX中路XX房由李某某于2010年12月1日租住。10、通话清单，证实被告人王某某的手机号与罗某某的手机号于2012年5月22日1时25分至1时54分有多次通话记录。11、疑似毒品收条，证实缴获的疑似毒品分别重24.95克、6.11克、0.91克、32.73克。（二）证人证言及辨认笔录：
1、证实罗某某陈述，2012年5月21日下午17时30分许，其到XX派出所举报刘某在坪山××及龙岗范围贩毒，民警安排其与刘某联系购买毒品。5月22日凌晨1时47分，其与民警来到××街道，其用手机打刘某手机联系买毒品，刘某说有冰毒，其说要400元的冰毒，并说还他200元钱，两人约好在XX村附近交易。其到了约定地点给刘某打电话，刘某让其去XX村，进到村里一间杂货店门时，刘某出现了，叫其进了杂货店里，其把600元递给刘某，刘某接过钱看了四周后不敢收，又把钱放在杂货店的冰柜上，并让其赶紧走。说完，刘某转身走了十几步，被附近的警察抓住了，当场从刘某身上搜出7、8包疑似冰毒的物品。辨认出王某某是贩卖毒品的刘某。2、证人李某某称，2012年5月22日凌晨3时30分许，其在出租屋404房睡觉，听到王某某的叫喊声，其刚走出门口，就有几个进来，他们亮明警察的身份，接着王某某被带了进来。随后，警察开始对其的住处进行搜查，当场在客厅的茶几上搜到一个电子秤、一筒皮套和若干个透明封口袋，并在卧室的床和床头柜中间的缝隙间发现一团用面巾纸包好的东西，结果发现里面包着两包冰毒。其一位女朋友于2012年4月23日凌晨1时许，过来陪过其一个晚上，王某某的两个朋友于2012年3月初的一天下午14时，到其住处逗留了一个半小时后就走了。4月23日至5月2日其住院时，王某某想回家时其给过他钥匙使用。其和王某某是2011年9月份认识，2012年2月确定男女朋友关系。案发前其发现王某某每天接好多电话，好多次接了都会离开，电话中说过“没多少、一个是吧、好、在家里”等字眼。案发十几天前，在住处见到王某某使用透明的小封口袋在装冰毒，装了四小包，其问是否在贩卖毒品，他说不关其事；5月21日23时许，其见他用透明小封口袋装了6小袋冰毒，后接了一个电话就离开了。不知道住处缴获的毒品是谁的。辨认出王某某。3、证人李某系派出所伏击队员，称2012年5月22日凌晨1时30分许，举报人打电话联系贩毒的男子购买400元钱的冰毒，并且再还他200元钱，双方约好在XX村一商店见面。当天凌晨2时30分许，双方在商店门前见了面，其看到举报人把钱给了对方，对方男子没有收，并环看四周，不一会，其发现对方男子准备离开，于是其和民警上前将该男子抓获。当场从他身上缴获了9包疑似毒品（重约7克）、一部手机及几把房门钥匙。之后，其等人带该男子到他住处楼下，他极其不配合，拼命地大喊，一名女子从4楼404房出来，行迹有些可疑，于是其等带该女子一起到404房，经核实，404房是贩毒男子的住处，该女子是他女朋友，随后，民警当着他们的面对房间进行搜查，在房间客厅的茶几上搜出一个电子秤、一筒皮套和若干个透明封口袋，在房间卧室床头柜与床的缝隙处搜查出一包用面巾纸包裹的东西，打开后发现是两包疑似毒品冰毒，重约六七十克。辨认出被告人王某某就是贩卖毒品的男子；李某某是贩毒男子的女友。4、证人周某先系404房的房东，是李某某从2010年12月份开始租的，平时都是李某某一个住，有时她男朋友进来住。（三）被告人王某某在侦查阶段的供述及辩解：前两次笔录均承认贩卖毒品。称2012年5月22日凌晨1时30分许，接到“小罗”的电话说要还钱给其，还要向其购买200元的冰毒，两人约好在XX酒店对面的XX商店见面。其带着冰毒去约定地点，同时和“小罗”电话联系，电话中两人有变换见面地点。大概在当天凌晨2时20分许，两人在XX店后面一条巷子中的商店门前见面了，两人还没说话，其感觉好像有人在跟踪其和“小罗”，其就让“小罗”等其一下，其回去一会再过来，其没走几步就被警察抓获了，并从其身上缴获8小包冰毒、一小包麻古、一部手机和一串钥匙，其中一小包冰毒其是准备卖给“小罗”的，其他的其准备自己吸食。随后警察带其到其位于XX小学旁一出租屋XX房的住处进行搜查（当时其女朋友李某某在家），当场在客厅茶几上搜出一个电子秤、一筒皮套和许多透明封口袋，并在卧室床头柜与床之间的缝隙中搜出一包用面巾纸包裹的东西，结果发现里面是两包冰毒，该两包冰毒其不知道是谁的，其怀疑是其朋友“小李”放在其住处的。第三次笔录否认贩卖毒品，称从身上查获的毒品是用来吸的，不是拿来卖的。（四）鉴定结论：证实从被告人王某某身上缴获的毒品共重7.02克，其中6.11克检出甲基苯丙胺成份，0.91克检出甲基苯丙胺、咖啡因成分；从王某某与李某某住处缴获的毒品共重57.68克，检出甲基苯丙胺成份。（五）现场勘验、检查笔录及照片等。
原判认为，被告人王某某无视国家法律，明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人王某某已着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人王某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元。二、缴获的毒品、作案工具手机一部，予以没收。
宣判后，王某某上诉提出，其没有贩卖毒品，从其身上查获的毒品是用来自己吸食的。请求二审法院查明事实，作出公正判决。
出庭检察员意见：原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，适用法律正确，建议法庭维持原判。
经审理查明，原判认定的事实清楚，证据确实，本院予以确认。
本院认为，上诉人王某某无视国家法律，违反国家对毒品的管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺等，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人王某某已着手实施犯罪，由于意志以外的原因未能得逞，系犯罪未遂，依法可比照既遂犯从轻处罚。关于王某某提出的上诉理由，经查，王某某贩卖毒品的事实，有证人罗某某、李某的证言及其本人在公安机关的二次供述、缴获的毒品、作案工具电子秤、透明封口袋等证据证实，足能认定，现王某某上诉否认其贩卖毒品，据理不足，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，适用法律正确。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 周 正 茂
审 判 员 杨 爱 云
代理审判员 何 远 彬
二〇一三年六月十七日
书 记 员 陈海燕（兼）
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。