广东省汕尾市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤15刑终97号
原公诉机关海丰县人民检察院。
上诉人（原审被告人）叶祖鸿，男，1982年2月20日出生，汉族，广东省海丰县人，初中文化程度，无固定职业，吸毒人员，住海丰县。因犯盗窃罪于2011年1月18日被海丰县人民法院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币1000元，同年12月25日刑满释放。因本案于2016年6月2日被海丰县公安局羁押，次日被刑事拘留，同年7月8日被逮捕。现羁押于海丰县看守所。
海丰县人民法院审理海丰县人民检察院指控原审被告人叶祖鸿犯贩卖毒品罪及掩饰、隐瞒犯罪所得罪一案，于2017年3月28日作出（2017）粤1581刑初5号刑事判决。被告人叶祖鸿不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
一、被告人叶祖鸿为了以贩养吸，把向贩毒人员购买的毒品甲基苯丙胺（冰毒），除部分用于自己吸食外，其余的分成小袋，于2016年4月间，在海丰县鹅埠镇松正路松正学校附近等地贩卖给吸毒人员方某4次4小袋（共重4克），得款400元;贩卖给吸毒人员余某2次2小袋（共重2克），得款200元。同年6月2日20时许，海丰县公安局鹅埠派出所民警在鹅埠镇松正路将被告人叶祖鸿抓获归案，现场从其身上缴获11小袋甲基苯丙胺（净重共计7.8克）和一部作案用的小米牌手机。
二、2015年11月的一天，被告人叶祖鸿在海丰县鲘门镇高速路口附近以人民币18000元的价钱向一名外省男青年购买一辆灰色雪佛兰牌小汽车（价值人民币23000元）。该车系车主陈某1于2011年4月28日在佛山市顺德区龙江镇世埠龙首旧市场停车场被盗的车辆，原车牌号码为粤Ｘ×××××。
原判认定上述事实的证据有物证、书证、现场勘验检查笔录、鉴定意见、证人证言和被告人的供述等。
原审法院认为，被告人叶祖鸿违反国家对毒品的管制，多次贩卖毒品甲基苯丙胺，共重13.8克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人叶祖鸿又明知是犯罪所得的赃物而予以收购，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。被告人叶祖鸿一人犯数罪，应当实行数罪并罚。被告人叶祖鸿曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再故意犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人叶祖鸿能当庭认罪，可以酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百一十二条第一款、第六十九条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条和第五十三条的规定，判决被告人叶祖鸿犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年三个月，并处罚金人民币4000元；犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币2000元，总和刑期九年三个月，并处罚金人民币6000元，决定执行有期徒刑八年九个月，并处罚金人民币6000元。
上诉人叶祖鸿上诉提出，其是以贩养吸，以吸食为主，被查获的7.8克毒品系用于本人吸食，原判量刑过重，请求本院从轻改判。
经审理查明：
一、原判认定上诉人叶祖鸿于2016年4月间在海丰县鹅埠镇松正路松正学校附近等地，多次贩卖毒品甲基苯丙胺给吸毒人员方某和余某，以及公安机关于同年6月2日20时许现场从上诉人叶祖鸿身上缴获7.8克毒品甲基苯丙胺的事实清楚，本院予以全部确认。
据以确认上述事实的证据有：
1.海丰县公安局鹅埠派出所出具的《户籍证明》证实了叶祖鸿的出生日期及户籍住址等身份信息。
2.海丰县公安局鹅埠派出所出具的《抓获经过》证实，2016年6月2日20时许，鹅埠派出所民警在海丰县鹅埠镇松正路抓获上诉人叶祖鸿，并在其身上缴获11袋用透明塑料封口小袋包装的疑似毒品结晶状体和1部小米手机（号码130××××6282）。
3.海丰县公安局鹅埠派出所出具的《扣押清单》证实，该所于2016年6月3日扣押了上诉人叶祖鸿的11小袋结晶状体疑似毒品、1部白色小米牌手机（号码：130××××6282），并附扣押物品照片。
4.海丰县公安局鹅埠派出所出具的《现场检测报告书》证实，该所现场用甲基安非他明检测法对被检测人叶祖鸿、方某和余某的尿液进行现场检测，尿液检测样本的检测结果均呈阳性，证明上述三人均系吸毒人员。
5.海丰县人民法院出具的（2011）海法刑初字第13号《刑事判决书》和海丰县看守所出具的《刑满释放证明书》证实，上诉人叶祖鸿因犯盗窃罪于2011年1月18日被本院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币1000元，于同年12月25日刑满释放。
6.海丰县公安局鹅埠派出所出具的《称重笔录》（附称重照片）证实，2016年6月3日6时0分至6时20分，侦查员林某、陈某2在见证人黎某的见证下，在鹅埠派出所讯问室，当着上诉人叶祖鸿的面，对在其身上扣押的11小袋疑似毒品结晶状物进行称重；经称重，净重共计7.8克。
7.广东省汕尾市公安司法鉴定中心出具的《理化检验报告》证实，经送检，公安机关在上诉人叶祖鸿身上缴获的十一小袋结晶状物均检出甲基苯丙胺成分。
8.证人方某的证言：2016年4月份，我听说鹅埠镇蛟湖村的叶祖鸿贩卖“冰毒”。同月的一晚，我在鹅埠镇松正路松正学校附近的一个巷口碰到叶祖鸿，以100元向叶祖鸿购买了1小袋用白色透明塑料封口袋包装的冰毒，然后到鹅埠镇新市场一偏僻处吸食。我总共向叶祖鸿购买冰毒4次，每次1小袋，每小袋100元，每小袋重约1克，共4克；具体的时间记不起，是在2016年清明节后至4月28日这段时间的晚上，均是在鹅埠镇松正路段。
证人方某经过混杂照片辨认，指认出上诉人叶祖鸿就是贩卖冰毒给他的人。
9.证人余某的证言：2016年4月中旬，我先后两次在鹅埠松正路向叶祖鸿购买冰毒吸食，每次1小袋，每小袋人民币100元。
证人余某经过混杂照片辨认，指认出上诉人叶祖鸿贩卖冰毒给他的人。
10.上诉人叶祖鸿的供述和辩解：2016年清明节后，我开始到惠东县吉隆镇商贸城物色贩毒人员，购买“冰毒”带到海丰县鹅埠镇，碰上本地吸毒人员有需要的，就出让部分冰毒给他，从中赚取油费、烟钱。2016年4月中旬，我在鹅埠镇松正路以每小袋冰毒100元的价格，出让冰毒给鹅埠镇楼仔村的吸毒人员方某共4次4小袋，共收取人民币400元。冰毒是我以每小袋80元的价钱在吉隆镇商贸城向一名约30岁的外省男青年购买的，我从中盈利80元，并用于日常开支。同4月，有两名鹅埠本地男子在鹅埠松正路向我购买过冰毒，每次每人1小袋，每小袋人民币100元。2016年6月2日晚约9时，我在松正路松正学校附近被民警当场抓获，民警从我身上缴获用白色透明塑料封口袋包装的11小袋冰毒和1部白色小米手机（号码：130××××6282），同时查扣了我驾驶的当时停放在路边的一辆银色雪佛兰小轿车（悬挂粤Ｂ×××××车牌）。民警当我的面对毒品进行称量，从我身上缴获的11小袋冰毒净重7.8克。
上诉人叶祖鸿对原审公诉机关指控的事实没有异议。
上述证据均经原审法院当庭质证、认证，且能相互印证，足资认定。
二、原审认定上诉人叶祖鸿于2015年11月的一天，在海丰县鲘门镇高速路口附近，以人民币18000元的价钱向一名外省男青年购买一辆灰色雪佛兰牌的失窃小车（粤Ｘ×××××）的事实清楚，本院予以全部确认。
认定上述事实的证据有：
1.海丰县公安局鹅埠派出所出具的《扣押清单》证实，扣押叶祖鸿持有的一辆灰色雪佛兰牌小汽车（悬挂车牌粤Ｂ×××××），并附扣押物品照片。
2.佛山市顺德区公安局龙江派出所出具的《接受刑事案件登记表》、《立案决定书》、《被盗抢车上网登记表》、《失窃车辆查询信息表》、《注册登记机动车信息表》和《机动车销售统一发票》证实，2011年4月28日20时10分，机动车所有人陈某1将一辆车牌为粤Ｘ×××××的灰色雪佛兰牌小汽车停放在佛山市顺德区龙江镇世埠龙首旧市场停车场，后发现该车被盗；该车的发动机号码：A81621286，车架号码：LSGSA52S4AY198123；车辆购买于2010年9月8日。
3.海丰县公安局鹅埠派出所出具的《证明》证实，涉案的灰色雪佛兰小汽车暂扣押在该局涉案车辆停车场，移交手续正在办理中。
4.海丰县公安司法鉴定中心出具的《机动车检验报告》（附检验照片）的鉴定意见：送检的灰色雪佛兰牌小汽车（悬挂粤Ｂ×××××）车架号码有凿改，车架原码为：LSGSA52S4AY198123。
5.海丰县价格认证中心出具的《涉案价格认定结论书》证实，本案赃物灰色雪佛兰牌小汽车一辆，价值人民币23000元。
6.被害人陈某1陈述：2011年4月28日20时10分，我将一辆车牌为粤Ｘ×××××的灰色雪佛兰牌小汽车停放在佛山市顺德区龙江镇世埠龙首旧市场停车场。2011年4月29日8时许，我发现我的小汽车不见了，于是报警。我失窃的小汽车发动机号码为A81621286，车架号码为LSGSA52S4AY198123，购买于2010年9月。
7.上诉人叶祖鸿的供述和辩解：2016年6月2日晚约9时，我在海丰县鹅埠镇松正路松正学校附近被民警当场抓获，民警从我身上缴获11小袋用白色透明塑料封口袋包装的冰毒和1部白色小米牌手机（号码：130××××6282），同时将我驾驶的当时停放在路边的一辆悬挂粤Ｂ×××××号牌的银色雪佛兰小轿车查扣。该辆粤Ｂ×××××小轿车是我于2015年11月，在海丰县鲘门高速路口附近，以人民币18000元向一名不认识的外省中年男子购买的，无正当手续；当时我路过，那名男子主动问我要不要买车，然后谈价钱、看车后交易，该男子说明该车系无牌车，他已开了好几年。
上述证据均经原审法院当庭质证和认证，且能相互印证，足资认定。
本院认为，上诉人叶祖鸿违反国家对毒品的管制，多次贩卖毒品甲基苯丙胺，共重13.8克，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人叶祖鸿明知是犯罪所得的小车而予以收购，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。上诉人叶祖鸿因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。上诉人叶祖鸿能如实供述其犯罪事实，可以酌情从轻处罚。原审判决认定事实清楚，定罪正确，审判程序合法，量刑适当，应予维持。根据最高人民法院《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》的规定，对于以贩养吸的被告人，其被查获的毒品数量应认定为其犯罪数量，但在量刑时应考虑被告人吸食毒品的情节，酌情处理。原审判决对上诉人叶祖鸿以贩养吸的情节已予以认定，并在量刑时予以酌情考虑，上诉人叶祖鸿以本案查获的7.8克毒品系其用于本人吸食为由请求本院再予从轻改判的上诉理由，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 员 曾学武
审 判 长 陈朝伟
审 判 员 钟荣军
二〇一七年六月七日
法官助理 施陆海
书 记 员 许泽灏