河北省邯郸市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）冀04刑终461号
原公诉机关河北省邯郸市复兴区人民检察院。
上诉人（原审被告人）岳敏，男，1959年10月13日出生于河北省邢台市，，汉族，高中文化，从事个体建筑行业，住河北省邢台市桥东区。因涉嫌犯强奸罪于2016年10月2日被刑事拘留，同年10月14日被逮捕。现羁押于邯郸市第一看守所。
辩护人李豪新，河北法众律师事务所律师。
河北省邯郸市复兴区人民法院审理河北省邯郸市复兴区人民检察院指控原审被告人岳敏犯强奸罪一案，于2017年5月14日作出（2017）冀0404刑初45号刑事判决。宣判后，被告人岳敏不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判决认定，2016年10月1日15时许，岳敏以帮韩某1找工作谈待遇为由，到韩某1位于邯郸市复兴区户村镇酒务楼村的租住处，进入房间后将韩某1按倒在床上欲强行与韩某1发生性关系，由于韩某1的反抗并大声呼喊及房东宿某1及时赶到而强奸未遂。
上述事实，有下列证据予以证明：
1、邯郸市公安局接处警综合单显示，报警时间：2016年10月1日15:40:04；报警电话：187××××2656；报警内容：报警人称家里有强奸犯。
2、邯郸市公安局复兴区分局民警出具出警经过证明，2016年10月11日15时许，接到市局指挥中心派警指令后，该所民警赶到现场，当时现场有一男一女，经了解，报警人叫宿某1（男，53岁，户村镇酒务楼村人），另一名男子叫岳敏，当时岳敏在地上半趴着，身下有血迹，嘴肿胀；在场的女子叫韩某1（39岁，武某），是宿某1家的租住户。该队民警联系救护车将岳敏送至医院治疗，后将此案移交刑警队处理。
3、证人宿某1证明，其在酒务楼村村北自己建了一个院子，靠在院子里养鸭子生活。其把院子里南边的一间小屋租给了一个叫韩某1的女人。案发当天下午三点多，其喂完鸭子正要从鸭圈里出来，突然听见韩某1在她屋里喊叫，其就赶紧往她的屋里跑，一进屋，看见韩某1被一个老头用手摁在床上。老头好像是用右手摁着韩某1的肩膀不让韩某1起来，韩某1一边推老头一边骂，老头就使劲摁着韩某1不让她起来。其上去就从后面抱住老头腰，老头一撩胳膊，其摔在地上，其见他想往外跑，就又从正面使劲搂住他的腰，他就用右手掐住其脖子往外推其，同时左手抓着其手想挣脱出来，这时候其喊韩某1：“先报警”。在打斗过程中，其用额头朝老头脸磕了三四下，感觉他松手了，其也松开手往后退了两步，这时候其看见他的嘴上流了很多血，然后他站在墙角那，其就坐到门口的台阶上看着他不让他走，其用其手机打“110”报了警。老头在墙角那站了一会就蹲下了，警察来后就打“120”把老头拉走了。
其还证明，从鸭圈门到韩某1住的那个屋子，最多有七八米远。在其抱住老头的时候，问韩某1：“他是哪的？”韩某1说：“他是修河的。”因为这个修河的工地离其家这院子不远，所以其就让韩某1赶紧去叫他领导去，韩某1跑出去大约有十分钟回来说工地没人，这时候其已经坐在台阶那了，老头在墙角那站着。其还问过韩某1：“你咋认识他的？他是哪的？”她说：“他是修河的。我就卖过他一次包子。”其又问：“他来院里干啥？”她说：“他来给我找活哩。他一进院就在院里转悠。我没叫他进屋，他自己进去的，我怕他偷东西，就跟着进去了。”说这话的时候，韩某1一边哭一边骂这个老头：“你个老流氓，五十块钱叫你妈也干这事，叫你媳妇也干这事？”
经组织辨认，宿某1对岳敏进行了指认，指认准确
4、证人牛某证明，其在邯郸市人民路与邯武大桥东侧路南的沁河综合整治工程（二期）项目部工地负责做饭。案发前十来天，有一个女的自己来到工地上推销包子，其订了56元钱的包子，这个女的给其留了手机号183××××2538，第二天，这个女的就把包子送过来了，其所在工地上还有一个厨房，那个负责伙食的叫岳敏，岳敏听说后，就过来问其从哪里买的包子，其就把那个卖包子的女的电话给了他。第二回，岳敏也从她那订了包子，那天她把包子送过来，其听见岳敏说：“这包子不能吃！啥味？”后来就把剩下的包子给了其，大约有七八个，其后来尝了尝，包子不熟，有一股邪味。
其还证明，岳敏曾问过其：“那个女的（指卖包子的女人）咋样？”其听了以后，对岳敏说：“人家那个女的每次来卖包子都大爷长大爷短的，就是个做生意的，不是那种乱来的女人，你可别跟人家乱来。”岳敏听后就不吭声了。
经组织辨认，牛某对韩某1进行了指认，指认准确。
5、证人宿某2证明，宿某1是其堂哥，酒务楼村北边有个院，其和宿某1一起花钱把那个院子又重新建了建，还盖了几间房，其在那个院里停个车、放点东西，宿某1在院里紧挨着南边小房的后院里养了点鸭子。10月1号下午3点多，其接到宿某1手机打来的电话，电话那边说话的是在宿某1那租房子的那个女的，她说：“你哥在院里挨打了，你赶快过来吧！”当时其在西环的一个停车场正修大车，其就开自己的小车往那赶。在路上的时候，那个女的又给其打了一个电话：“你赶紧过来！”其从西环到那个院差不多就是十分钟左右的路。其到院子里的时候，看见宿某1正在墙角那抱着老头，用头顶着老头下巴，老头使劲推宿某1想往外走。那个老头一见其来了，看跑不了，就不使劲了。其问宿某1：“到底咋回事？”宿某1说：“他（指老头）跑到家里来想强奸XX芳呢。”宿某1说的这个XX芳就是指租房的那个女的，名字，其现在记不清了。正说着，那个女的从外面回来了，其听见她说去找这老头的领导了，老头领导没在。其一听这情况就给宿某1说：“这事得经公，你报警吧。”然后宿某1就打电话报警了。其见派出所马上过来了，而且这老头一直在那蹲着，感觉他也跑不了，就先走了。
经组织辨认，宿某2对韩某1进行了指认，指认准确。
6、证人岳某证明，其和父亲岳敏带着两个工人在邯武大桥打桩，其父亲是从一个姓高的手里接的工程，这个工程分好几段，其干的只是其中一段，其父亲负责从承包商那里结账和给干活的工人发工资，他平时在工地干点轻活、买菜做饭，怎么施工是由承包商来指挥。姓高的承包商2016年9月25、6号和其父亲说让承包的这一段，一个月完工，其父亲说差不多一个月能完工。其父亲说赶紧干完这个活回邢台找活干。他没有和其说过找人做饭的事。原来其干工地也没有专门找过做饭的。
7、被害人韩某1陈述，2016年7月，其通过人介绍，开始在宿某1那租房子，出事之前大约有十来天左右。其给工地上一个厨房那送包子，后来这个老头（指岳敏）听说后，也给其打电话订包子。第一次时间紧，就没给他做。第二次，他十点左右给其打电话订了25个素包子，但是因为素馅不够了，正好还剩了点肉馅，其就做几个肉馅的包子给他送了过去，还没回到院，他就给其打电话说：“你这包子咋有股臭味啊？”其说：“那咋办啊？”他没说话，把电话挂了。后来就没说这事。过了几天他给其打电话先是提了一下包子有味这事，后来他就开始给其说要其去工地上给他们做饭的事了。10月1号那天下午，他给其打电话非要来找其面谈工作的事情，因为他已经给其打电话说过好几次了，而且其也想挣这个钱，就给他说了其住处的地址，但是一直说不清楚，后来其说让他顺着铁路过来，其到院门口等他，见了之后，他就非要去家里说，因为是白天，而且其知道宿某1在院子里呢，想了想感觉不会出什么事，就把他领到家里了。他进到院子后，就跟其谈让其负责中午饭和晚上饭，还说给其开一千块钱。其说给的不多。说着说着话，那个老头就说：进屋说吧。其就让他进屋了。其说：“就一个这个工作的事，还非得来家里说？”他说：“先别说那个事，弄一次多少钱？”其问他：“你啥意思？”他说：“那个老头说的。”（就是指另外那个厨房的老头）他说着话就要用手摁住其肩膀把其往床上推，还想压到其身上，其赶紧用双手推开他，还高声骂他“你个老流氓，”一边骂一边喊：”宿某1，你快来！因为宿某1就在隔壁，宿某1就赶紧跑了过来，从后边搂住那个男的腰把他拽住，其还想帮宿某1一起摁住那个男的，但他劲挺大，其还摔了一跤，这时宿某1让其赶紧报警，其就打了“110”报警说家里有强奸犯，其报完警，又听见宿某1喊：“你赶紧用我手机给海彬打电话。”其就用宿某1的手机打了海彬的手机。其在电话中给宿某2说：“海彬，你快过来，你哥在院里跟人打架呢！你快过来帮忙！”后其又给海彬打过一次电话催他快点过来。宿某1问其这老头是谁？其说他是在修河工地上做饭的。宿某1就叫其赶紧去找他领导去，其就去工地上找他们领导，但也没找到。其又跑回家，海彬就在院里站着了，老头在墙角蹲着，宿某1在台阶那坐着。其说没找着他领导，海彬就说：“赶紧报警。”海彬在那站了一会儿就走了。宿某1看着他不让他走。宿某1打了报警电话。后来派出所的就到现场了，那个男的嘴都肿了还流了些血，派出所的就打了“120”。“120”来了以后就把他拉到医院了。
其还陈述，岳敏家里一直找其要求“私了，”给了其1.5万元现金，其写了谅解书。
经组织辨认，韩某1对岳敏进行了指认，指认准确。
被告人岳敏供述，10月1日下午3点多，其给先前往工地送过一次包子的女人打电话，因为她前一个礼拜给工地送的包子臭，其要去找她说说理，其在电话里问她：“你到我这给我做饭吧？每天做三顿饭。”那女的说：“做两顿吧。”其说：“不行，工人早上起不来，每天就得做三顿。不行我到你家里去商量这事吧。”因为其不认识别的人，只认识她，她做的饭臭其也认。然后其就骑自行车从工地到了她院门口，进了她的屋子。其否认对韩某1有强奸行为，其供述与宿某1发生打斗，韩某1打电话叫来一名男子，以及报警后，公安人员赶到将其送往医院治疗的经过与韩某1、宿某1所证可以相互印证。岳敏对公安人员讯问其：“你不是因为她做的包子臭，要找她说理吗？怎么打电话说要给她介绍活干，谈起工钱的事了？”其沉默不语。
经组织辨认，岳敏对韩某1进行了指认，指认准确。
9、公安人员调取的通话记录显示，案发前岳敏与韩某1进行了电话联系；案发后宿某1与宿某2进行电话联系，以及宿某1电话报警。
10、邯郸市公安局物证鉴定所法医学人体损伤程度鉴定书证明，岳敏的损伤属于轻微伤。
11、邯郸市公安局复兴区分局刑警大队制作的现场勘验笔录、图、照片显示，案发现场位于复兴区酒务楼村北宿振江自建房内。
12、并有韩某1所写的对岳敏予以谅解的谅解书在卷。
原审法院认为，被告人岳敏违背妇女意志，强行与妇女发生性关系，因意志以外的原因未得逞，其行为已构成强奸罪（未遂）。被告人岳敏系犯罪未遂，依法予以减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第二十三条之规定，认定被告人岳敏犯强奸罪（未遂），判处有期徒刑二年。
上诉人（原审被告人）岳敏上诉提出，其没有强奸韩某1，他们纯属捏造事实，请判其无罪。
辩护人辩护提出，韩某2和宿某1虚构事实陷害岳敏，应判无罪；岳敏患有癫痫病早已丧失性功能，没有强奸的动机。
经二审查明的事实和证据与原判决认定的一致，原判决认定事实的证据已经一审庭审质证，本院予以确定。
对于上诉人（原审被告人）岳敏上诉提出，其没有强奸韩某1，他们纯属捏造事实，请判其无罪以及辩护人辩护提出韩某2和宿某1虚构事实陷害岳敏，应判岳敏无罪的理由和意见，经查，被害人韩某1陈述，岳敏以谈工钱为名进入其租住处，提出付钱与其发生性关系，在被其拒绝后，即对其实施强奸，其一边骂一边喊：“你个老流氓”，宿某1，你快来！被闻讯赶到的宿某1制止；宿某1证明，其听到呼救后赶到现场，看到被告人岳敏将被害人韩某1按倒在床上；牛某证明，岳敏曾问过韩某1“咋样。”其回答：“就是个做生意的，不是那种乱来的女人，你可别跟人家乱来”；公安机关的出警证明、现场勘验笔录、照片、物证鉴定书。综上所述，被害人韩某1陈述与证人证言、相关证据均相互印证，足以证明被告人岳敏对被害人韩某1实施强奸行为未得逞的事实；关于捏造事实和虚构事实陷害岳敏的意见，经查，无证据证明。故对原审被告人及辩护人的上述理由和辩护意见均不予采信。对于辩护人辩护提出岳敏患有癫痫病早已丧失性功能，没有强奸的动机的意见，经查，无事实根据，该意见不予采纳。
本院认为，上诉人（原审被告人）岳敏违背妇女意志，强行与妇女发生性关系，因意志以外的原因未得逞，其行为已构成强奸罪（未遂）。原审被告人岳敏系犯罪未遂，依法予以减轻处罚。被害人对岳敏谅解，可酌情从轻处罚。原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项、第二百三十三条的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张耀旗
审判员 王晓鹏
审判员 闫 艳
二〇一七年八月九日
书记员 冀荟竹