江苏省盐城市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）盐知刑初字第00003号
公诉机关江苏省盐城市人民检察院。
被告人邱某，无业，户籍所在地江苏省盐城市阜宁县，住江苏省盐城市阜宁县。被告人邱某因涉嫌侵犯著作权罪，于2013年7月21日被阜宁县公安局刑事拘留，同年8月27日被该局取保候审，2014年8月5日由阜宁县人民检察院决定取保候审，当日由该局执行取保候审。
辩护人倪瑞春，江苏荆澜德律师事务所律师。
江苏省盐城市人民检察院指控犯被告人邱某侵犯著作权罪一案，以盐检诉刑诉（2015）5号起诉书向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。江苏省盐城市人民检察院指派代理检察员李霞出庭支持公诉。本案现已审理终结。
公诉机关起诉指控：2013年4月至2013年7月，被告人邱某未经《传奇世界》游戏著作权人上海盛大网络发展有限公司的许可，在网络上向他人租用服务器，绑定”www.4000ay.com”名称的域名后，私自架设《传奇世界》游戏服务器端，通过网络将《传奇世界》私服游戏出售给买家使用，并为买家发布广告招揽玩家，非法经营数额合计人民币55617元。
公诉机关认为，被告人邱某以营利为目的，未经著作权人许可，复制发行其计算机软件，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百一十七条第（一）项，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以侵犯著作权罪追究其刑事责任。被告人邱某归案后，如实供述自己的主要罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。
被告人邱某对起诉书指控的犯罪事实无异议，自愿认罪，请求法庭从轻判处。
经审理查明，2013年4月至2013年7月，被告人邱某未经《传奇世界》游戏著作权人上海盛大网络发展有限公司的许可，在网络上向他人租用服务器，绑定”www.4000ay.com”名称的域名后，私自架设《传奇世界》游戏服务器端，通过网络将《传奇世界》私服游戏出售给买家使用，并为买家发布广告招揽玩家，非法经营数额合计人民币55617元。具体事实如下：
1.2013年5、6月份，被告人邱某私自架设《传奇世界》游戏服务器出售给曹某使用，非法经营数额合计人民币4780元。
2.2013年6月份，被告人邱某私自架设《传奇世界》游戏服务器出售给毛某使用，非法经营数额合计人民币4000元。
3.2013年6月份，被告人邱某私自架设《传奇世界》游戏服务器出售给赵某乙使用，非法经营数额合计人民币8800元。
4.2013年6月份，被告人邱某私自架设《传奇世界》游戏服务器出售给吕某使用，非法经营数额合计人民币5400元。
5.2013年6月份，被告人邱某私自架设《传奇世界》游戏服务器出售给牟某使用，非法经营数额合计人民币7952元。
6.2013年6月份，被告人邱某私自架设《传奇世界》游戏服务器出售给覃晓琴使用，非法经营数额合计人民币4155元。
7.2013年6月28日，被告人邱某私自架设《传奇世界》游戏服务器出售给曾某使用，非法经营额合计人民币500元。
8.2013年7月份，被告人邱某私自架设《传奇世界》游戏服务器出售给梁某丙使用，非法经营数额合计人民币4200元。
9.2013年7月份，被告人邱某私自架设《传奇世界》游戏服务器出售给陈某使用，非法经营数额合计人民币7500元；
10.2013年7月份，被告人邱某私自架设《传奇世界》游戏服务器出售给李某使用，非法经营数额合计人民币1300元；
11.2013年7月份，被告人邱某私自架设《传奇世界》游戏服务器出售给黄某使用，非法经营数额合计人民币5090元。
12.2013年7月份，被告人邱某私自架设《传奇世界》游戏服务器出售给梁某乙使用，非法经营数额合计人民币1940元。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：
一、被告人邱某供述
被告人邱某的供述：2012年，我在北京天成网络公司当技术员，负责帮客户架设服务器。后北京天成网络公司经营不下去了，我回家后准备自己开个类似天成网络的公司，帮别人架设私服，赚点钱。2013年4月份，我成立了爱游网络公司，没有经过合法注册。我先在网上注册了网址作为公司的广告网址，这个网址打开后，是我自己PS的虚假的常州爱游公司的营业执照，还有一些我从网上下的虚假的公司照片，还包括编造的常州市十佳软件有限公司的荣誉，网站上还有公司每个业务员联系的QQ号。这个网站是我在网上请人做的，花了500元钱。之后我在网上搜索跟传奇游戏有关的网站和贴吧、论坛，跟他们管理员联系打广告招揽客户，广告内容是：”信誉开服，就去www.ay400.com。”。今年3月份，我找到邵某，请他帮我做，他同意了。今年4月份，我在阜宁县南方花苑小区31号楼303室花了1.1万元租了个三室两厅的房子，租期一年。我从家里带了5台电脑，用来跟客户联系，还买了办公用品、桌椅。邵某负责打广告、帮我管理银行卡。后来我招聘了几个业务员和技术员，我将事先在网上买的QQ号码分给他们，我告诉业务员，遇到客户要开服先收取定金500元，接着将服务器的架设交给技术员，客户测试满意后，再将尾款1300至1500元打过来，客户需要修改的东西，网上一般有现成的代码，通过修改代码可以实现客户的要求。从今年4月份到现在，总共接了有100多单的生意。
我是公司负责人，主要负责财务、员工的衣食住行，还有推广公司。技术员的每月底薪是4000元，之后一单生意做成，也就是让客户将尾款的钱汇到我的账上，每单生意100元的提成。业务员没有底薪，每个月的前四笔单子，每做一笔直接提500元，以后做成每一笔单子，除去租用服务器的成本和游戏版本费用，拿每单生意20%的提成。公司的服务器是在网上租的，质量一般，只要能让客户登陆游戏就行了。我们一共租了10个服务器，租用的服务器只有20M的宽带，但我们都会骗客户说带宽是50到100M的样子，还会瞒着客户说这个服务器是他们专用的。其实我租的一个服务器都同时让3个以上的客户使用。夸大服务器质量的目的是可以得到客户的信任，从而更容易从他们身上赚到钱。总共有5张银行卡，都是胡某名字开户的。这五张卡都是用来公司私服往来账，没有私人账目。我们是根据游戏的版本不同收费的，不修改版本的是不少于1300元，要求修改传奇私服版本的不少于1500元，要求修改的传奇私服版本的基础上，增加地图装备等其他元素的版本不少于1800元。客户是通过我挂在公司广告网址上的五个银行账户给我转账，分别是工商银行、建设银行、农业银行、邮政储蓄银行、中国人民银行，都是用于公司经营传奇私服往来账目周转。有个别单子也会通过业务员发的银行卡号进行转账。共做了100多个单子，不到110起。我在网上下载过很多传奇的版本，最低100元的，最高2000元版本的，都是通过网上银行转账给对方。
传奇游戏是上海盛大网络公司研发的。没有授权给我们公司经营。
二、证人证言
1、证人王某甲的证言，证明爱游网络公司没有营业执照，主要是帮网友架设网站、给网友租用服务器、架设私服。怎么收费不清楚。传奇游戏室是上海盛大网络公司独家代理的一款游戏，私自架设这款传奇游戏，没有经过上海盛大公司授权。
2、证人许某甲的证言，证明其于2013年7月7日到邱某工作室工作，还没有和邱某谈具体工作方面的事情，一直在玩游戏。邱某工作室共有9个员工，3个技术员，5个业务员，还有就是老板邱某。邱某工作室主要是帮别人做盛大的网络游戏《传奇》的私服。
3、证人邵某的证言，证明邱某通过架设传奇网络游戏私服服务器，向客户有偿提供传奇网络游戏，其帮邵文华负责后勤和保管的事实。
4、证人潘某的证言，证明邱某通过架设传奇网络游戏私服服务器，向客户有偿提供传奇网络游戏，其负责架设传奇游戏的程序（做技术员）的事实。
5、证人郑某的证言，证明其负责架设传奇游戏的程序，客户缴纳定金一般是500元，客户测试满意后付余款，架设一个程序一般是2000元钱左右。
6、证人梁某甲的证言，证明其网名为”七年”，在公司做业务员，公司有8个业务员，业务员的职责是接待客户咨询，与客户谈价钱，接受客户的单子。公司还有两个技术员，主要负责帮客户架设游戏，修改游戏内容。
7、证人张某的证言，证明其是业务员，网名”宝马”，公司帮客户架设传奇私服服务器，就是修改上海盛大公司的传奇游戏的一些数据，保证修改数据后的游戏能正常运营。正常架设一个传奇游戏私服服务器是1600元，正常情况下是1600-1700元之间，保证游戏正常运行一个月，如果客户下个月还需要正常运行的话，需要交800元钱。其从6月20日到目前做了12个单子，挣了四千多块钱，工资还没有结算。
8、证人许某乙的证言，证明其网名叫”倾城”，爱游网络公司主要从事帮人架设传奇私服服务器、网站制作、网站备案等业务，没有经过合法注册，邱某是具体负责人。
9、证人胡某的证言，证明其负责做业务员，公司在语音交流平台上发布传奇游戏”私服”的广告，买家有意向后，就根据平台上的QQ号码与业务员联系，买家将购买私服的标准告诉业务员，业务员根据买家的要求发给公司的技术员潘某，潘再根据客户的要求架设传奇游戏的私服。架设好后将私服的域名发到业务员的QQ里面，业务员再将域名发给买家进行测试，测试满意后将余款打到邱某的账户上，就完成一次交易。
10、证人张某的证言，证明其2013年6月到爱游公司上班，用的是梁某甲的”七年”昵称，每个业务员、技术员做了多少业务不清楚。
11、证人陈某的证言，证明其在网上向QQ昵称为”七年”的人购买传奇私服游戏，汇了7500元的事实。
12、证人牟某的证言，证明其在网上向QQ昵称为”七年”的人购买传奇私服游戏，汇了8000元的事实。
13、证人赵某甲的证言，证明其在网上向QQ昵称为”宝马”的人购买传奇私服游戏，汇了1600元的事实。
14、证人黄某的证言，证明其在网上购买传奇私服游戏，通过银行卡汇了5090元的事实。
15、证人毛某的证言，证明其在网上购买传奇私服游戏，通过银行卡汇了4000元左右的事实。
16、证人吕某的证言，证明其在网上向QQ昵称为”隐身”的人购买传奇私服游戏，汇了5400元的事实。
17、证人赵某乙的证言，证明其在网上向QQ昵称为”七年”的人购买传奇私服游戏，汇了8800元的事实。
18、证人王某乙的证言，证明2013年6月份，赵某乙曾借其银行卡在网上购买传奇私服（建行卡62270001263709574905）的事实。
19、证人曹某的证言，证明其在网上向QQ昵称为”了了”的人购买传奇私服游戏，汇了4800元的事实。
20、证人梁某乙的证言，证明其在网上向QQ昵称为”宝马”的人购买传奇私服游戏，汇了至少2000元的事实。
21、证人李某的证言，证明其在网上向QQ昵称为”宝马”的人购买传奇私服游戏，汇了1300元的事实。
22、证人梁某丙的证言，证明其在网上向QQ昵称为”七年”的人购买传奇私服游戏，汇了4200元的事实。
23、证人曾某的证言，证明其准备在网上向QQ昵称为”易游”的人购买传奇私服游戏，汇了500元定金的事实。
24、证人彭某的证言，证明其是深圳易信科技有限公司员工，IP：124.232.153.66、124.232.153.219、124.232.137.177.对应的这三个服务器是其公司代理的，在2013年5月份以公司名义租出去的，租了3个月，没有签订协议。公司不知道客户租用服务器的用途，一般客户只需要提供基本信息备案就可以租用了，公司只告诉客户不能用作非法用途。
25、证人管某的证言，证明其是镇江市广源科技有限公司员工，IP：222.186.59.103（网名馒头租用）、222.186.59.216（网名速腾租用）、222.186.57.28（昵称”龙一”，邵某租）.这三个服务器是其公司的。公司不知道客户租用服务器的用途，不清楚他们的真实身份，都是通过网上支付宝转账。
三、物证
阜宁县公安局依法扣押的被告人邱某等人用于制作”传奇”私服游戏的网络数据硬盘等。
四、书证
1、被告人基本信息。
2、大丰市公安局侦查人员出具的案发、归案经过说明。2013年7月20日，大丰市公安局刑侦大队接到陈某报案称：”自己在网上想开设私服游戏，被人骗走了7500元。”侦查机关经秘密侦查，在阜宁南方花苑31-303室将涉案的邱某等11人抓获。
3、南充市公安局嘉陵区分局西兴派出所侦查人员出具的情况说明。内容为：电话联系覃晓琴，其讲述曾花费4000多元在网上购买了《传奇》私服游戏，但其在外打工，无法回家协助调查。
4、上海盛大网络发展有限公司《计算机软件著作权登记证书》、授权委托书、网络文化经营许可证、营业执照
5、阜宁县公安局制作的调取、扣押证据清单。网络数据硬盘3个（IP124.232.153.66、124.232.153.219、124.232.137.177）、网络数据硬盘4个（S／N：wcayu32884400、wcayup5592808、9sz19x86、6rad8cxj）、网络数据硬盘1个（IP202.186.3895.1997）、银行卡5张（工行62×××51、邮政储蓄62×××62、农业银行62×××47、中行6216616101008571737、建行62×××36）（附扣押的银行卡的照片）
手机合计18部、U盘4个、塑料盒1个、移动硬盘1个、显示器16个、键盘16个、鼠标14个、耳机15个、电脑机箱18个、路由器4个、打印进1台、麦克风3个、网络混音器2个、音箱1台、电信猫2个。
6、阜宁县公安局提取的银行卡交易明细。
胡某账号为53×××19的中行卡（卡号是62×××37）自2013年5月16日至8月23日的交易记录；
胡某卡号为62×××47的农业银行卡自2013年5月21日至7月18日的交易记录；
胡某卡号为62×××62邮政储蓄卡自2013年5月21日至7月19日的交易记录；
胡某卡号为62×××36建行卡自2013年5月15日至9月2日的交易记录；
胡某卡号为62×××51工行卡自2013年5月15日至7月25日的交易记录；
黄某、牟某、王某乙、吕某、毛某、管俊杰、李某、黄某、张荣达等人的交易记录。
五、鉴定意见
上海市东方计算机司法鉴定所关于《私服网络游戏侵犯著作权》的鉴定意见：经过对比、分析网络游戏的组成结构和数据，结论如下：1.送鉴的被查封的潘某电脑硬盘S／N：WMAYUF526748的服务器端的游戏软件，存在有”私服”网络游戏，实际使用用户数为845人。该”私服”网络游戏与《热血传奇》服务器端文件结构和应用功能的相同率达到86%；与《热血传奇》服务器端的内容相同率达到76%；与《热血传奇》的地图文件相同率达到99%.因此，潘某电脑硬盘S／N：WMAYUF526748的服务器端中存在”私服”网络游戏，与《热血传奇》的网络游戏之间存在实质性相似。2.送鉴的被查封的郑某电脑硬盘S／N：WMAYUF314800的服务器端的游戏软件，存在有”私服”网络游戏，实际使用用户数为845人。该”私服”网络游戏与《热血传奇》服务器端文件结构和应用功能的相同率达到86%；与《热血传奇》服务器端的内容相同率达到76%；与《热血传奇》的地图文件相同率达到99%。因此，郑某电脑硬盘S／N：WMAYUF314800的服务器端中存在”私服”网络游戏，与《热血传奇》的网络游戏之间存在实质性相似。3.送鉴的的服务器硬盘S／N：WMAYUF449208（IP地址为222.186.57.28），经检查，硬盘中存在：经典”私服”宣传网站、服务器端”私服”程序、登陆器下载。
本案上述所列证据，均经当庭举证、质证，来源合法，内容真实，具有证明力，本院予以确认。
本院认为，被告人邱某以营利为目的，未经著作权人许可，复制发行其计算机软件，情节严重，构成侵犯著作权罪。公诉机关指控被告人邱某犯侵犯著作权罪的事实清楚、证据充分，定性正确，罪名成立，本院予以支持。被告人邱某归案后能如实供述自己的罪行，其要求从轻处罚的辩护意见成立，本院予以采纳。被告人邱某系初犯，且当庭认罪悔过，确有悔罪表现，适用缓刑不致再危害社会，可以宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百一十七条、第六十七条第三款、第七十二条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第三条、第四条之规定，判决如下：
一、被告人邱某犯侵犯著作权罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币23000元。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
二、被告邱某被公安机关查获的网络数据硬盘、手机等物品，依法予以没收，违法所得上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 徐春霞
代理审判员 贾 娟
代理审判员 丛云玉
二〇一五年三月十八日
书 记 员 徐颖婷
附录法律条文
1、《中华人民共和国刑法》
第二百一十七条以营利为目的，有下列侵犯著作权情形之一，违法所得数额较大或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；违法所得数额巨大或者有其他特别严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：
（一）未经著作权人许可，复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品的；
（二）出版他人享有专有出版权的图书的；
（三）未经录音录像制作者许可，复制发行其制作的录音录像的；（四）制作、出售假冒他人署名的美术作品的。
2、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第五条以营利为目的，实施刑法第二百一十七条所列侵犯著作权行为之一，违法所得数额在三万元以上的，属于”违法所得数额较大”；具有下列情形之一的，属于”有其他严重情节”，应当以侵犯著作权罪判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金：
（一）非法经营数额在五万元以上的；
（二）未经著作权人许可，复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品，复制品数量合计在一千张（份）以上的；
（三）其他严重情节的情形。
以营利为目的，实施刑法第二百一十七条所列侵犯著作权行为之一，违法所得数额在十五万元以上的，属于”违法所得数额巨大”；具有下列情形之一的，属于”有其他特别严重情节”，应当以侵犯著作权罪判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：
（一）非法经营数额在二十五万元以上的；
（二）未经著作权人许可，复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品，复制品数量合计在五千张（份）以上的；
（三）其他特别严重情节的情形。