宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2018）宁02民终415号
上诉人（原审被告）：宁夏平罗凌云建材实业有限公司。住所地：平罗县。
法定代表人：沙秀玲，系宁夏平罗凌云建材实业有限公司董事长。
委托诉讼代理人：石艳贺，系宁夏平罗凌云建材实业有限公司法律专责。
被上诉人（原审原告）：马文兵，男，1966年9月8日出生，回族，无业，住平罗县。
上诉人宁夏平罗凌云建材实业有限公司因与被上诉人马文兵工伤保险待遇纠纷一案，不服宁夏回族自治区平罗县人民法院（2017）宁0221民初4027号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人宁夏平罗凌云建材实业有限公司的委托诉讼代理人石艳贺，被上诉人马文兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
宁夏平罗凌云建材实业有限公司上诉请求：撤销(2017)宁0221民初4027号民事判决书第一项部分内容，改判宁夏平罗凌云建材实业有限公司不予向马文兵支付解除劳动关系补偿金5600元和失业金损失3042元。事实及理由：宁夏平罗凌云建材实业有限公司与马文兵之间的工伤保险待遇纠纷一案，宁夏平罗凌云建材实业有限公司认为一审判决关于”支付失业金损失3042元和解除劳动合同关系经济补偿金5600元”，适用法律错误，依法应当撤销。1、《失业保险条例》第十四条规定，具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的，非因本人意愿中断就业的，已办理失业登记，并有求职要求的。任何失业人员只要符合这三个条件，就有权利享受失业保险金等失业保险待遇。根据上述规定，如果是工伤人员自己提出解除或者终止劳动合同，则属于”因本人意愿中断就业”，不能享受失业保险金。因此，被上诉人不能同时享受一次性伤残就业补助金和失业保险金。2、依据《劳动合同法》第46条对经济补偿的情形作出的规定，其中并不包括工伤职工提出解除劳动关系这一项。工伤后劳动者自愿解除劳动关系后，用人单位无需支付经济补偿金。
马文兵辩称，由于宁夏平罗凌云建材实业有限公司拖欠马文兵工资，且在马文兵申请工伤认定和确认劳动关系时拒绝加盖印章，马文兵是被迫解除劳动关系的。请求依法驳回宁夏平罗凌云建材实业有限公司的上诉请求，维持原判。
宁夏平罗凌云建材实业有限公司向一审法院起诉请求：1.因仲裁裁决书计算标准有错误，请求依法判决宁夏平罗凌云建材实业有限公司不予支付马文兵一次性伤残补助金3575元；判决宁夏平罗凌云建材实业有限公司不予支付马文兵一次性工伤医疗补助金6570元；判决宁夏平罗凌云建材实业有限公司不予支付马文兵一次性伤残就业补助金6570元；2.判决宁夏平罗凌云建材实业有限公司不予承担马文兵停工留薪期满生活费4520元；3.判决宁夏平罗凌云建材实业有限公司不予支付解除劳动关系经济补偿金5600元；4.判决宁夏平罗凌云建材实业有限公司不予赔偿马文兵失业金损失3042元；5.判决宁夏平罗凌云建材实业有限公司不予赔偿马文兵交通费500元；6.马文兵承担本案全部诉讼费用。
一审法院查明：2016年2月26日，马文兵应聘至宁夏平罗凌云建材实业有限公司从事锅炉工工作，入职后未与宁夏平罗凌云建材实业有限公司签订劳动合同，宁夏平罗凌云建材实业有限公司也未为其缴纳工伤保险。2016年4月22日15时05分许，马文兵驾驶摩托车上班途中与他人发生交通事故受伤，该事故经平罗县公安局交警大队认定马文兵承担事故的次要责任。事故发生后，马文兵被送往石嘴山市第三人民医院救治，经诊断为：左胫腓骨中下段开放性、粉碎性骨折；胸11椎体压缩性骨折；胫前皮肤挫伤性坏死，两次住院共计23天。2017年1月16日，马文兵经平罗县人力资源和社会保障局认定为工伤。2017年9月6日，马文兵经石嘴山市劳动能力鉴定委员会鉴定构成八级伤残。2017年10月26日，马文兵向平罗县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，平罗县劳动人事争议仲裁委员会于2017年11月30日以平劳人仲字（2017）200号仲裁裁决书，裁决：1、本仲裁裁决书发生法律效力之日起十日内，宁夏平罗凌云建材实业有限公司一次性支付马文兵209537.83元；2、驳回马文兵的其他仲裁请求。后宁夏平罗凌云建材实业有限公司不服，提起诉讼。另查明，马文兵发生交通事故前月平均工资为2800元，宁夏平罗凌云建材实业有限公司未及时支付其二个月工资。宁夏回族自治区2016年度居民服务业平均日工资为112元；2017年居民服务业日平均工资为117元；2017年10月1日以后宁夏回族自治区失业保险金每月为1014元。
一审法院认为，马文兵在上班途中发生交通事故，经平罗县人力资源和社会保障局认定为工伤，马文兵应按照法律规定享受工伤保险待遇，宁夏平罗凌云建材实业有限公司也应按照法律规定支付马文兵相关的工伤保险待遇款项。同时，宁夏平罗凌云建材实业有限公司、马文兵双方均表示自愿解除双方之间的劳动关系，应予以支持。一审法院认为马文兵受伤后支出的医疗费34814.83元、鉴定费为260元依法予以支持；马文兵受伤后的住院伙食补助费应按照工伤保险的相关规定每天15元，计算23天为345元予以支持。马文兵辩解应按照交通事故的赔偿标准每天100元予以支持的理由不能成立；马文兵受伤后的护理费应按照其住院23天，结合2016年出院时医嘱要求卧床休息三个月的事实，可分段计算2016年护理费为12320元；2017年护理费为351元，合计为12671元予以支持；马文兵受伤后的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金应按照其受伤前月平均工资2800元，并按照工伤保险的相关规定时间予以计算，即一次性伤残补助金为30800元、一次性工伤医疗补助金为33600元、一次性伤残就业补助金为33600元予以支持。马文兵辩解要求按照统筹地区工资的60%计算不合理，该辩解意见一审法院不予采纳；马文兵受伤后的停工留薪期工资按照其月平均工资2800元，并参照工伤保险的相关规定及对照马文兵受伤的部位予以计算10个月为28000元予以支持；马文兵要求的停工留薪期满后生活费，因马文兵系八级伤残，该请求不合理，一审法院不予支持；因宁夏平罗凌云建材实业有限公司、马文兵双方均表示自愿解除双方之间的劳动关系，马文兵解除劳动合同经济补偿金应按其入职及解除时间计算为1年八个月，按其基本工资2800元／月，计算二个月为5600元予以支持；马文兵要求的失业保险损失，因宁夏平罗凌云建材实业有限公司未给马文兵缴纳失业保险金，按照2017年10月1日调整后的每月失业保险金1014元，并参照工伤保险的相关规定计算为3042元予以支持；马文兵受伤后的交通费，考虑马文兵出院后复查就诊的实际情况，可按照马文兵提供的票据500元予以支持。马文兵要求的未签订劳动合同的双倍工资差额33000元的请求，因已过仲裁时效，不予支持；马文兵要求宁夏平罗凌云建材实业有限公司补交2016年2月25日至2017年10月11日期间欠缴的各项社会保险的请求，因该请求系行政管理的范畴，不属法院处理范围，不予支持；马文兵与宁夏平罗凌云建材实业有限公司之间的劳动关系自马文兵向平罗县劳动人事争议仲裁委员会提出申请的时间即2017年10月26日终止。综上，宁夏平罗凌云建材实业有限公司的部分诉讼请求合理，一审予以支持，部分请求不合理，一审不予支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第四十六条第一款、第四十七条、《工伤保险条例》第二条、第三十三条、第三十七条、第六十二条和《中华人民共和国社会保险法》第六十三条之规定,判决：一、宁夏平罗凌云建材实业有限公司与马文兵之间的劳动关系，于2017年10月26日终止；二、宁夏平罗凌云建材实业有限公司于判决生效之日起十日内支付马文兵医药费34814.83元、鉴定费260元、住院伙食补助费345元、交通费500元、护理费12671元、一次性伤残补助金30800元、一次性工伤医疗补助金33600元、一次性伤残就业补助金33600元、停工留薪期工资28000元、解除劳动合同经济补偿金5600元、未为申请人缴纳失业保险金给申请人造成的失业保险损失3042元，合计183232.83元；三、驳回宁夏平罗凌云建材实业有限公司的其他诉讼请求；四、驳回马文兵的其他请求。
二审期间双方当事人未提供新证据。
本院经审理查明的事实与一审一致，本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，宁夏平罗凌云建材实业有限公司应当按照《工伤保险条例》及相关法律规定，为马文兵参加工伤保险。由于本案中，宁夏平罗凌云建材实业有限公司没有按照规定为马文兵参加工伤保险，马文兵应当享受的工伤保险待遇应由宁夏平罗凌云建材实业有限公司负责支付。宁夏平罗凌云建材实业有限公司违反《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，未依法为马文兵缴纳社会保险费用，马文兵可以解除劳动合同。马文兵在上班途中受伤和宁夏平罗凌云建材实业有限公司未及时向马文兵支付劳动报酬，马文兵提出与宁夏平罗凌云建材实业有限公司解除劳动合同，并非因马文兵意愿中断就业。宁夏平罗凌云建材实业有限公司应当向马文兵支付经济补偿和失业保险金。一审法院按照相关法律规定，判令宁夏平罗凌云建材实业有限公司向马文兵支付失业保险金3042元和解除劳动合同关系经济补偿金5600元正确。马文兵答辩意见成立，予以支持。
综上所述，宁夏平罗凌云建材实业有限公司的上诉理由均无事实和法律依据，不能成立，本院予以驳回。一审判决认定事实基本清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由宁夏平罗凌云建材实业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长刘贵安
审判员马春茂
审判员薄晓霞
二〇一八年五月二日
法官助理王建
书记员高强
附：本案引用相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。