山东省济宁市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2014）济刑终字第257号
原公诉机关山东省微山县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张某甲，农民。因涉嫌故意伤害罪于2014年2月7日被微山县公安局刑事拘留，2014年2月19日经微山县人民检察院批准被执行逮捕。现已被释放。
辩护人李军超，山东宁剑律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人朱某某，农民。
山东省微山县人民法院审理微山县人民检察院指控原审被告人张某甲犯故意伤害罪并附带民事诉讼一案，于2014年4月25日作出（2014）微刑初字第109-1号刑事附带民事判决。原审被告人张某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2010年8月份以来，因宅基地边界纠纷，被告人葛某丁及其家人建房时与被告人张某甲及其家人多次发生纠纷，2010年12月20日、2011年5月18日，微山县人民法院及济宁市中级人民法院分别判决张某甲停止侵权，不得妨碍葛某丁在自己的宅基地上建房。2013年4月30日20时许，被告人张某甲与其妻子李某丁到夏镇周岭村时，发现被告人葛某丁在其宅基地上备料建房，便在葛某丁家门口路上谩骂，被告人葛某丁的妻子朱某某在家听到后，从家中出来与张某甲夫妇理论，进而厮打，被告人张某甲持砖头将朱某某左手砸伤，被告人葛某丁持木棍将李某丁头部、手部打伤。经法医鉴定，李某丁头部伤情为轻伤，朱某某左手部伤情为轻伤。
原审判决认定上述事实的证据有：法医学鉴定书、视听资料、证人证言、被害人陈述、被告人的供述和辩解。
原审判决同时认定附带民事诉讼原告人朱某某受伤后住院治疗12天，其损失为：1、医疗费9742.93元；2、住院伙食补助费360元；3、误工费按照山东省城镇居民家庭人均可支配收入28264元的标准计算，应为929.23元；4、护理费929.23元；5、鉴定费200元；6、交通费100元；以上合计12261.39元。该事实有原告人朱某某门诊病历、住院病案、诊断证明一宗；医疗费发票10张计款9742.93元；交通费发票16张计款100元；伤情鉴定费收款收据1张计款200元。
原审法院审理认为，被告人张某甲故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。鉴于被告人与受害人系邻里关系，因处理邻里纠纷不当而引发，且系初犯、偶犯，依法可酌情从轻处罚。附带民事诉讼原告人朱某某作为受害人，有权要求被告人张某甲赔偿医疗费、住院伙食补助费、误工费、鉴定费、交通费等合理费用予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条的规定，作出判决：（一）被告人张某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月。（二）被告人张某甲赔偿附带民事诉讼原告人朱某某医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、鉴定费、交通费等共计人民币120261.39元。
上诉人（原审被告人）张某甲上诉提出，一审判决认定其伤害朱某某，构成故意伤害罪错误，要求宣告其无罪。其辩护人以同样的理由提出辩护意见。
经审理查明：上诉人（原审被告人）张某甲与葛某丁（已被判刑）宅基前后相邻。两家因为葛某丁建房的界址问题多次发生纠纷，葛某丁的房屋无法继续建造。后经本院终审判决张某甲停止侵权，不得妨碍葛某丁在自己的宅基地上建房（但张某甲对判决结果仍不服）。2013年4月30日20时许，张某甲及其妻子李某丁到夏镇周岭村时，发现葛某丁在其宅基地上备料建房，便在街上大声嚷嚷，并有过激言语。葛某丁的妻子朱某某听到后从家中出来，双方发生吵骂，进而厮打，在张某甲、李某丁与朱某某厮打过程中，致朱某某双手受伤。其后，葛某丁及其子等人参与厮打，在厮打中张某甲、李某丁头部均被打伤。经法医鉴定，李某丁头部伤情为轻伤，朱某某左手部伤情为轻伤。
认定上述事实的证据有：
1.被害人朱某某陈述证实，2013年4月30日晚8时许，其一家人在家吃饭，张某甲、李某丁在其要盖房子的宅基上谩骂，其出去与他们讲理。李某丁对其扔砖头，其也准备拿砖头时，张某甲、李某丁将其按倒在地，李某丁用砖头打其右手，张某甲用砖头打其左手。左手被打出血，并造成左手中指骨节粉碎性骨折。葛某丁见状要上前，李某丁、张某甲对葛扔砖头，并把葛的脸打破。葛某丁捡起一根木棍，打了张某甲一棍。其次子葛某甲将张某甲摔倒在地。
2.证人葛某甲于2013年4月30号在侦查机关的询问时证实，2013年4月30日晚，其与父母、哥哥在家吃饭，听到张某甲夫妇在外边骂，其和父母亲出去站家门口了。其母亲和李某丁对骂，并在其老宅基地西边两人凑到一起了并厮打起来了。张某甲也上来打其母亲，李某丁把其母亲摔倒在地上，张某甲也摁着俺母亲，李某丁用砖头砸其母亲。其一看这情况就回家摸了个拖把杆与其父亲一起冲过去。张某甲向其二人扔砖头。其到了张某甲跟前扔下拖把杆抱住张某甲了，把其摔倒。其父亲拿着白莲杆子就和李某丁打一起。约四五分钟其就被靳某拉开了。其见张某甲的头流血了。
3.证人葛某乙（朱某某长子）于2013年5月20日在侦查机关的询问时证实，2013年4月30日晚8时许，其听见李某丁在其宅基地上骂。其母亲出去与张某甲夫妻讲理。等其出来看见李某丁把其母亲压在身下。邻居把李某丁拉开，其妈妈两手都是血。
4.葛某丁（系另案被告人）于2013年4月30日供述，2013年4月30日晚，其一家人正在吃饭，张某甲夫妇骂。其妻出去与之对骂。等其出去时，看到其妻朱某某正被张某甲摁着，李某丁用砖头砸朱某某的手。其冲了过去，李某丁就用砖头砸到其腮部。其跑到工地上拿了根棍跑到张某甲跟前，就用棍对着张某甲两口子的头砸。其次子扔下拖把抱住了张某甲。其又用棍砸了张某甲好几下，张某甲被其次子摔倒。其看见李某丁还在打朱某某，其又用木棍砸了李某丁几下。这时邻居赶过来拉开了。打架时张某甲夫妇每人都拿着一块砖头砸其及家人。朱某某的手是李某丁用砖头砸破的，但具体怎么砸的其没看到。其只看见张某甲与李某丁手里拿着砖头在朱某某身边。朱某某两个手背都有血。
5.李某丁（另案被害人）证实，其头部、胳膊、后背、腿部的伤是和朱某某抱着时，葛某丁用棍砸的，张某甲的伤是葛某甲、葛某乙打的，张某甲头上、身上都有伤。
6.证人张某乙（系葛某乙之妻）的证言证实，张某甲家骂葛某丁家建房，两家因此发生殴斗，葛某丁喊葛某乙出来参与打架。朱某某的手在打架中破了。
7.证人葛某戊的证言证实，葛某丁与张某甲两家因宅基地的事发生打斗，朱某某手部受伤。张某甲夫妇参与打架，葛某丁夫妇和其两个儿子参与打架的事实。
8.证人靳某的证言证实，葛某丁与张某甲两家四五月份的一天晚上八九点钟，发生吵骂，并厮打在一起，其把压在张某甲身上的男的拉开，张某甲头上脸上都是血。
9.证人张某戊的证言证实，李某丁和朱某某厮打在一起，有两个拿棍的，其中有个人用棍砸张某甲，张某甲头部被砸得流血的事实。
10.（微）公（法）鉴（临床）字（2013）211号法医学人体损伤鉴定书（内附伤情照片）证实受害人朱某某的伤情经法医学鉴定构成轻伤。
11.视听资料（派出所出警录像光盘）证实：2013年4月30日晚8时许，在张某甲与葛某丁两家打架现场，张某甲与其妻李某丁躺在地上，地上有散落的砖头，两人头部受伤流血。朱某某左右手受伤流血。并从地上捡到木棍。
12.上诉人张某甲供述，其妻李某丁对葛某丁家建房不满而嚷嚷了几句，葛某丁妻子朱某某出来争执，双方发生厮打，李某丁和朱某某相互撕扯，葛某丁用白莲杆子对李某丁的头部、腰部、背部、腿部进行殴打，葛某甲、葛某乙对张某甲进行殴打，其中葛某甲用棍砸的张某甲的头部，葛某甲、葛某乙用棍砸的胳膊，后来葛某乙抱住张某甲，葛某甲又用棍砸的。
关于附带民事部分的事实证据与一审相同。
关于张某甲上诉提出其没有打朱某某，2014年8月15日和20日庭审后，侦查机关对葛某丁、葛某甲、葛某乙、张某乙询问时，四人均明确证实是张某甲用砖头砸了朱某某的左手，该证据不能采信。经查，朱某某在打架现场双手都流血受伤，其手受伤的事实有派出所的出警录像及医院病历、法医鉴定、证人证言予以证实。朱某某陈述其右手是被李某丁打伤，左手是被张某甲打伤。葛某甲、葛某丁在最初的证言或供述中均证实看见张某甲摁着朱某某，李某丁用砖头对朱某某进行殴打。可以看出，仅凭原始的证据足以认定张某甲的行为与朱某某受伤之间存在因果关系，张某甲的应该对朱某某的轻伤后果承担责任。张某甲提出其行为不构成故意伤害罪的上诉理由不能成立，不予采纳。但2014年8月在庭审后葛某丁等四人的证言与原始证言不一致，不宜作为认定张某甲犯罪的证据使用，张某甲据此提出的上诉理由成立，应予采纳。
本院认为，上诉人（原审被告人）张某甲参与对被害人殴打，致其轻伤，其行为构成故意伤害罪。由于其犯罪行为给被害人造成经济损失应予赔偿。张某甲及其辩护人提出张某甲无罪的上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。但鉴于本案系邻里纠纷引起，张某甲没有犯罪前科，其本人也在厮打过程中被打伤，并且考虑被害人受伤的部位、受伤时机等情节，可以认定张某甲犯罪情节轻微。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项，《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十七条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条的规定，判决如下：
一、维持微山县人民法院（2014）微刑初字第109-1号刑事附带民事判决中第二项关于民事赔偿部分的判决。
二、撤销微山县人民法院（2014）微刑初字第109-1号刑事附带民事判决中第一项关于刑事部分的判决。
三、上诉人（原审被告人）张某甲犯故意伤害罪，免于刑事处罚。
本判决为终审判决。
审判长 徐世军
审判员 鞠茂亮
审判员 谢 斌
二〇一四年十月三十一日
书记员 张 帆