湖南省怀化市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）怀中刑一终字第149号
原公诉机关湖南省辰溪县人民检察院。
上诉人（原审被告人）肖多珍，绰号“老五”，女，1980年9月29日出生于湖南省辰溪县，汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年3月21日被刑事拘留，同年4月24日被逮捕。现押辰溪县看守所。
辩护人李永春，湖南丹山律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）张华锋，男，1985年10月13日出生于湖南省溆浦县，汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年3月21日被刑事拘留，同年4月24日被逮捕。现押辰溪县看守所。
湖南省辰溪县人民法院审理湖南省辰溪县人民检察院指控原审被告人肖多珍、张华锋犯贩卖毒品罪一案，于二○一四年九月二十九日作出（2014）辰刑初字第35号刑事判决。原审被告人肖多珍、张华锋不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
湖南省辰溪县人民法院判决认定：2014年1月至3月期间，被告人肖多珍、张华锋相互邀约购买毒品甲基苯丙胺（冰毒）用于贩卖和供自己吸食，被告人肖多珍出资，由被告人张华锋先后两次窜至怀化市区购得毒品甲基苯丙胺13余克，二被告人除部分自己吸食外，共同将8.5克甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员姚某（另案处理）。1、2014年2月6日20时许，被告人肖多珍接到姚某购买甲基苯丙胺的电话后，告知被告人张华锋此事，便从被告人张华锋处取走2个毒品甲基苯丙胺包子，窜至辰溪县中心市场后门边的巷子里，将2个毒品甲基苯丙胺包子（重约1.5克）贩卖给吸毒人员姚某，得赃款600元。2、2014年3月18日20时许，被告人肖多珍接到姚某购买毒品的电话，姚在电话中要被告人肖多珍将毒品送至泸溪县浦市镇，并给其卡号为×××7477的农业银行卡打了2000元钱。之后，肖多珍便指使被告人张华锋窜至泸溪县浦市镇农业银行附近公路边，将10个毒品甲基苯丙胺包子（重约7克）贩卖给吸毒人员姚某，被告人张华锋退给姚某100元现金，得赃款1900元。2014年3月21日3时许，辰溪县公安局民警在辰溪县晨龙168宾馆602房将被告人肖多珍、张华锋抓获，当场缴获甲基苯丙胺疑似物包子一个，重0.54克，经检验该疑似物检出甲基苯丙胺成分。
原判认定上述事实有抓获经过、扣押物品、文件清单、证人证言、鉴定意见、辨认笔录、检查笔录、现场勘验笔录、户籍资料、书证及被告人供述等证据予以证明。
原审法院认为，被告人肖多珍、张华锋违反国家毒品管理的规定，相互邀约购买毒品甲基苯丙胺用于贩卖和供自己吸食，二被告人的行为构成贩卖毒品罪。据此，判决：一、被告人肖多珍犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年二个月，并处罚金人民币三万元；二、被告人张华锋犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年二个月，并处罚金人民币三万元。
原审被告人肖多珍上诉提出其被抓获时被缴获的0.54克甲基苯丙胺系非法持有毒品，原判量刑过重。其辩护人提出相同意见。
原审被告人张华锋上诉提出原判量刑过重。
经审理查明，2014年1月至3月期间，上诉人肖多珍伙同张华锋先后两次从怀化市鹤城区贩毒人员“唯唯”（基本情况不详）处购得毒品甲基苯丙胺（冰毒）13余克。除部分自己吸食外，肖多珍、张华锋分两次将8.5克甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员姚某。具体事实分述如下：
1、2014年2月6日18时许，肖多珍接到姚某购买甲基苯丙胺的电话后，告知张华锋并从张华锋处取走2个毒品甲基苯丙胺小包。后在辰溪县中心市场后门边的巷子内，肖多珍将2个毒品甲基苯丙胺小包（重约1.5克）贩卖给姚某，得毒资600元。
2、2014年3月18日17时许，肖多珍接到姚某购买毒品的电话，双方相约由肖多珍将毒品送至泸溪县浦市镇。姚某往肖多珍卡号为×××7477的农业银行卡内汇入2000元钱。肖多珍安排张华锋送毒品给姚某。同日20时许在泸溪县浦市镇农业银行门口，张华锋将10个毒品甲基苯丙胺小包（重约7克）贩卖给姚某，张华锋退给姚某100元现金，得毒资1900元。
2014年3月21日3时许，辰溪县公安局民警在辰溪县168宾馆602房抓获肖多珍、张华锋，当场缴获甲基苯丙胺疑似物一小包，净重0.54克，经检验该疑似物检出甲基苯丙胺成分。
上述事实有经庭审质证且查证属实的下列证据予以证明：
1、到案经过，证明2014年3月21日，辰溪县公安局辰阳派出所民警接到匿名群众报警称在辰溪县168宾馆602房内有人吸食毒品。民警即赶赴现场发现一名男子、一名女子。经查女子名为肖多珍，男子名为张华锋。公安民警在查处其吸毒行为时发现二人还贩卖毒品。
2、检查笔录、扣押物品、文件清单、称量笔录，证明2014年3月21日3时许，辰溪县公安局民警接到举报后即赶到168宾馆602房，在该房内窗户下圆桌上发现一个火柴盒，火柴盒内装一包疑似甲基苯丙胺的白色透明晶状物。公安人员依法提取了上述甲基苯丙胺疑似物，经称量，净重0.54克。
3、怀化市公安局物证鉴定所怀公物鉴（理化）字（2014）140号鉴定书，证明从肖多珍处查获的1包甲基苯丙胺疑似物中检出甲基苯丙胺成分。
4、指认现场笔录、照片及示意图，证明张华锋送甲基苯丙胺给姚某的现场位于泸溪县浦市镇农业银行门口，张华锋对该现场进行了指认。肖多珍贩卖甲基苯丙胺给姚某的现场位于辰溪县东风东路中心市场后门和鸿华宾馆的巷子内，肖多珍对该现场进行了指认。
5、证人姚某的证言，证明2014年2月上旬的一天，姚某经电话联系肖多珍后在辰溪县中心市场旁以600元钱从肖多珍处购买2个甲基苯丙胺小包。2014年3月18日下午，姚某打电话给肖多珍欲购10个甲基苯丙胺小包，双方约定180元／个，由肖多珍送到浦市镇。姚某往肖多珍的农行卡内汇入2000元钱。晚上8时许，在浦市镇农行门口肖多珍的男朋友将10个甲基苯丙胺小包给了姚某。
6、辨认笔录，证人姚某对12张不同女性正面免冠照片进行辨认，姚某指认出第7号照片上的人（肖多珍）就是贩卖甲基苯丙胺给他的肖多珍；姚某对12张不同男性正面免冠照片进行辨认，姚某指认出第8号照片上的人（张华锋）是肖多珍的男朋友；肖多珍对混杂12张不同男性的正面免冠照片进行辨认，肖多珍指认出第11号照片上的人（姚某）是到其手上购买甲基苯丙胺的浦市人；张华锋对混杂12张不同男性的正面免冠照片进行辨认，张华锋指认出第11号照片上的人（姚某）是张华锋送甲基苯丙胺到其手上的浦市人。
7、银行明细查询清单，证明2014年3月18日，肖多珍卡号为×××7477的农行账户存入现金2000元。2014年3月17日，张华锋卡号为×××4373的农行账户分三次存入现金4700元。
8、通话记录，证明姚某使用的134××××0016手机号分别于2014年2月6日18时49分、20时14分与肖多珍150××××1543手机号有过通话。2014年3月18日17时至20时，肖多珍与姚某之间有多次通话。同日20时许，张华锋与姚某有2次通话。
9、辰溪县公安局湘辰公禁毒尿检字（2014）第23号、第24号尿样检测报告书，证明2014年3月21日，公安人员提取肖多珍、张华锋的尿液后进行检测，均呈阳性。
10、户籍资料，证明上诉人肖多珍、张华锋的基本身份情况。
11、上诉人肖多珍（绰号“老五”）、张华锋的供述与辩解，肖多珍供述2014年1月，肖多珍得知泸溪县浦市镇甲基苯丙胺卖价高，遂与张华锋相约从怀化买毒品供自己吸食和贩卖，张华锋负责从怀化购买毒品，肖多珍负责卖毒品。2014年1月下旬，张华锋从怀化买来3个甲基苯丙胺包子（重约2.1克）。2014年2月初的一天晚上，浦市镇一年轻男子“树儿”电话联系肖多珍欲购买甲基苯丙胺并相约在辰溪县中心市场见面。肖多珍到该县华韵楼209房间张华锋处取了2个甲基苯丙胺小包，并将此事告知张华锋。后在中心市场，肖多珍卖给“树儿”2个甲基苯丙胺小包（重约1.5克），得毒资600元。2014年3月17日15时许，肖多珍往张华锋的银行账户内汇入4000多元钱，其中2000元钱用于张华锋在怀化市鹤城区购买甲基苯丙胺。张华锋从怀化买回甲基苯丙胺后放置在二人同居的宾馆房间内。2014年3月18日17时许，“树儿”与肖多珍电话联系欲以180元／个购买10个甲基苯丙胺小包，并将2000元钱汇入肖多珍卡号为×××7477农行卡上，多余的200元钱是车费。肖多珍安排张华锋将10个甲基苯丙胺小包送给浦市镇的“树儿”。晚上23时许，张华锋告知肖多珍已将毒品送给“树儿”。上诉人张华锋的供述与肖多珍的基本一致，还证明2014年3月17日18时许，张华锋在怀化市鹤城区红星桥旁边一路口处从“唯唯”处以1880元买回约12个甲基苯丙胺小包（重约11克）。次日20时许，张华锋与姚某电话联系后在泸溪县浦市镇农业银行门口将10个甲基苯丙胺小包（重约7克）贩卖给姚某，因姚某没钱回去，张华锋退给姚某100元钱。
本院认为，上诉人肖多珍、张华锋违反国家毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺9.04克，其行为已构成贩卖毒品罪，且情节严重。在共同犯罪中，肖多珍、张华锋均起主要作用，均系主犯。肖多珍、张华锋归案后如实供述自己的罪行，可从轻处罚。肖多珍、张华锋均上诉提出原判量刑过重的理由，肖多珍的辩护人亦提出相同意见，经查肖多珍、张华锋贩卖甲基苯丙胺9.04克，情节严重，原判对其量刑适当，故该上诉理由和意见不能成立，不予采纳。肖多珍及其辩护人提出肖多珍被抓获时被缴获的0.54克甲基苯丙胺系非法持有毒品的理由和意见，经查肖多珍、张华锋系以贩养吸人员，肖多珍被查获的毒品应当认定为其贩卖毒品的数量，故该上诉理由及意见不能成立，不予采纳。
综上所述，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。根据《中华人民共和国刑法》第二百四十七条第一、四、七款，第二十六条第一、四款，第六十七条第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 郑步鸿
代理审判员 刘哲艺
代理审判员 孙小平
二〇一四年十一月十二日
代理书记员 禹 治
附相关法律条款：
《中华人民共和国刑法》第三百四十七条：走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十六条：组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项：第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。