沈阳市沈北新区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）辽0113刑初186号
公诉机关沈阳市沈北新区人民检察院。
被告人何某甲，男，1970年7月30日出生于辽宁省沈阳市，汉族，初中文化，无职业，住沈阳市沈北新区。因本案于2015年12月7日被沈阳市沈北新区检察院取保候审。于2017年4月28日经本院决定逮捕，现羁押于沈阳市沈北新区看守所。
辩护人金宝良，辽宁申源律师事务所律师。
沈阳市沈北新区人民检察院以沈北新区检公诉刑诉（2016）170号起诉书指控被告人何某甲犯诈骗罪，于2016年7月4日向本院提起公诉。于2016年9月29日建议本院延期审理，于2016年10月29日提起恢复审理，于2016年11月16日以沈北新区检公诉刑变诉（2016）6号变更起诉书对被告人何某甲诈骗事实的指控及适用法律进行了变更起诉，本院依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭进行了审理。沈阳市沈北新区人民检察院检察员ＸＸＸ出庭支持公诉，被告人何某甲及辩护人金宝良到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2006年,沈阳市沈北新区财落信用社将财落街道木舒村老村部以13.7万元的价格卖给何某甲。2011年财落街道木舒村开始拆迁，木舒村老村部在拆迁范围之内。被告人何某甲为了多获得拆迁补偿安置款，在时任沈北新区村镇办建设科科长吕某某的帮助下，以何某乙、牛某某、张某某名义伪造了三份房屋买卖协议和房屋转让协议，并隐瞒该老村部未作为住宅使用的真相，使得本应该按照评估方式进行补偿的老村部，却按照住宅方式进行了补偿，给国家造成了经济损失。何某甲多获得国家补偿安置款49.6173万元。2015年12月5日，何某甲到侦查机关投案。
针对上述指控，公诉机关向法庭提供了常住人口基本信息表、案件来源、抓捕经过等书证；证人徐某甲、毛某某等人的证言；被告人何某甲的供述；辽宁安永房地产评估有限公司房地产估价报告、辽宁世信房地产土地与资产评估有限公司房地产估价报告等证据材料。
公诉机关认为，被告人何某甲以非法占有为目的，虚构事实，骗取国家补偿款，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任，建议对被告人何某甲判处有期徒刑八年至有期徒刑十年并处罚金。
被告人何某甲辩称对公诉机关指控其犯罪罪名没有异议，对指控的犯罪金额有异议，认为老村部评估应该按照土地使用权证书上的属性，即按住宅标准来评估，而不应以非住宅标准评估。
辩护人提出，对公诉机关指控的事实同意被告人的辩解。同时对指控的罪名有异议，认为被告人的行为构成贪污罪。理由如下：被告人何某甲与作为国家机关工作人员的吕某某相互配合、互为依托，利用吕某某经手管理动迁安置补偿的便利，采用欺骗手段完成骗取国家动迁补偿款的行为，本案侵犯的客体，不仅是公共财产，还损害了国家工作人员职务的廉洁性，造成国家巨额财产被骗的严重后果，被告人的行为构成贪污罪。
经过审理查明：
2006年，沈阳市沈北新区财落信用社将财落街道木舒村委会因欠贷款，用以抵顶的老村部以财落街道木舒村委会的名义以13.7万元的价格卖给被告人何某甲，其中房屋所有权证三个，分别为房屋证号119-1，建筑面积258平方米，证号119-2建筑面积99平方米，证号119-4，建筑面积147平方米，共计房屋建筑面积504平方米，房屋所有权人记载为木舒村委会，所有权性质未注明；集体土地建设用地使用权证一个，注明土地使用者为木舒村委会，土地类别“住宅”。
被告人何某甲购买老村部后，一直闲置未用，2011年该地块动迁。被告人何某甲为谋取尽可能多的拆迁补偿，通过原木舒村书记徐广明介绍与沈阳市沈北新区村镇办建设科科长吕某某相识，后送给吕某某2万元现金，吕某某为其提供了房屋转让协议书样本，并告知按老村部有三个房屋产权证书找三个人重新签订三份房屋买卖协议及房屋转让协议书，吕某某同时草拟了三份房屋买卖协议的房屋价格，分别为5.9万、3.4万、2.3万。被告人何某甲按此建议以其亲属何某乙、张某某、牛某某的名义分别与木舒村委会重新签订了三份房屋买卖协议及房屋转让协议书。2011年7月被告人何某甲以何某乙、张某某、牛某某的名义分别与拆迁部门签订了拆迁补偿协议，其中三处房屋补偿价格分别为何某乙258平方米，补偿价格381840元；张某某147平方米，补偿价格为217560元；牛某某99平方米，补偿价格146520元。共计为745920元。被告人何某甲得到拆迁补偿款之后于2012年7月出资606147元，购买了沈阳市沈北新区北尚丽都回迁房五套，其中在何某乙名下两套均为85.88平方米，在张某某名下两套均为76.3平方米，在牛某某名下一套面积是85.88平方米。总计回迁面积为410.24平方米。事后，被告人何某甲将此五套回迁房卖给他人，所得房款用于个人消费。
2016年5月25日辽宁安永房地产土地评估有限公司对五套回迁房以2012年7月20日为市场价值节点鉴定，鉴定房屋总价值为103.76万元。2016年10月21日，辽宁安永房地产土地评估有限公司以含有土地使用权证为要件对老村部进行重新鉴定，鉴定结论为老村部价值为68.12万元。
终上，被告人何某甲以采取欺骗的手段骗取国家补偿款496173元。
审理中被告人何某甲亲属为何某甲交纳了违法所得款496173元并缴纳了罚金10万元。
上述事实，有公诉机关提供的并经庭审举证、质证的下列证据证实，本院予以确认：
1.常住人口进本信息表，证明涉案人员的自然情况。
2.案件来源、到案经过，证明本案系沈北新区检察院反渎职局在办理吕某某渎职案件时，发现何某甲有涉嫌诈骗罪的嫌疑，经省院指定，对其立案侦查。2015年12月5日，何某甲到侦查机关投案。
3.沈北新区中心村镇建设房屋拆迁安置补偿办法及补充规定、会议纪要，证明拆迁有证住宅房屋可以实行货币补偿，也可以实行房屋产权调换方式补偿，货币补偿的按照每平米1480元的价格补偿。拆迁非住宅房屋实行货币补偿，并由拆迁人委托具有相应资质的评估机构进行评估，按照评估的价格进行补偿的事实。
4.中心村镇建设办公室会议纪要，证明沈北新区的拆迁工作仍然按照（2008）65号文及补充规定执行，对于特殊情况予以特殊处理等决定。
5.何某甲提供的房屋转让协议书，证明此份协议书系吕某某交给何某甲制作假协议的模板，上面用铅笔标有5.9万、3.4万、2.3万的数字，系吕某某让何某甲按照上述金额制作假买卖协议的参照。
6.财落街道木舒村何某乙、牛某某、张某某拆迁补偿档案，证明上述档案系何某甲为了多得拆迁补偿款，以其亲属何某乙、牛某某、张某某签订了虚假协议，制作了虚假档案，用以骗取拆迁补偿款的书面凭证。
7.木舒村有证房屋补偿款发放明细表，证明何某乙房屋拆迁补偿款金额为381840元，牛某某房屋补偿款为146520元，张某某房屋补偿款为217560元，房屋补偿款总金额为745920元。
8.现金缴款单、专用收款收据，证明何某乙购买回迁房金额为381307元，张某某购买回迁房金额为224840元。
9.集体土地建设用地使用证、村镇居民房屋所有权台账，证明木舒村村部的自然情况，包括用地面貌、建筑占地、建筑面积等信息。
10.沈阳市新城子区信用联社会议纪要，证明2006年11月28日，财落街道信用社以13.7万元的价格将木舒村老村部卖与他人的事实。
11.沈北新区财落街道办事处出具的情况说明，证明木舒村老村部《集体土地建设用地使用证》上用途一栏，应该为办公用途，而非住宅，这是由于当时填写人员疏忽所致。
12.证人吕某某证言，证实沈北新区财落街道木舒村老村部在拆迁过程中，为被告人何某甲虚构了三份房屋转让协议价格，分别为5.9万元、3.4万元、2.3万元，何某甲按照上述价格制作了三份假的房屋买卖协议，多得拆迁补偿款，吕某某收取何某甲好处费2万元的事实。
13.证人徐某甲证言，证实2011年，在徐某甲的介绍下，何某甲认识了吕某某，三人在三台子乐山饭店吃饭，期间何某甲曾就木舒村老村部动迁多得补偿款的事向吕某某寻求帮助，吕某某答应帮忙的相关事实。
14.证人毛某某证言，证实2015年国庆节后，何某甲与吕某某曾找过毛某某咨询其在财落街道木舒老村部动迁过程中弄虚作假的事，毛某某认为其行为已涉嫌诈骗，并劝其到侦查机关自首的事实。
15证人詹某甲证言，证实第一，何某甲于2005年购买的木舒村老村部不是住宅，何某甲购买后一直闲置，没有人居住。第二，在木舒村老村部拆迁过程中，詹某甲对何某甲提供的以何某乙、牛某某、张某某作为买方的买卖协议及以上三人的拆迁档案没有严格审查的情况下，予以签字确认的事实。
16.证人何某乙证言，证明何某乙系何某甲的父亲。其证言证实何某乙没有在木舒村购买过房屋，也没有在何某甲购买的老村部居住过，只为何某甲提供了户口本和身份证，没有与木舒村村委会签订过购房协议，也没有在木舒村老村部拆迁过程中的相关文书签过字的事实。
17.证人牛某某证言，证实何某甲曾假借牛某某之名购买木舒村老村部，签订了虚假的买卖协议牛某某在相关文书上签字，牛某某不是木舒村老村部的购买人，也从未在老村部居住过的事实。
18.证人张某某证言，证实何某甲为多得拆迁补偿款，曾假借张某某之名购买木舒村老村部，并签订了虚假的买卖协议，张某某在相关文书上签字，张某某不是木舒村老村部的购买人，也从未在老村部居住过的事实。
19.证人王某甲证言，证实何某甲购买的木舒村老村部一直闲置，从未有人居住的事实，从山东来的陈殿峰在喻某某居住过，并没有在老村部居住过的事实。及王某甲并不认识何某乙、牛某某、张某某的事实。
20.证人喻某某证言，证实何某甲购买的木舒村老村部一直闲置，从未有人居住的事实，从山东来的陈殿峰在其开的小卖店曾居住过，并没有在老村部居住过的事实。及喻某某不认识何某乙、牛某某、张某某的事实。
21.证人刘某某证言，证实何某甲购买的木舒村老村部一直闲置，无人居住的事实。
22.证人郑某甲证言，证实何某甲购买的木舒村老村部一直闲置，无人居住的事实。
23.证人彭某某证言，证实何某甲购买的木舒村老村部一直闲置，无人居住的事实。
24.证人詹某乙证言，证实何某甲购买的木舒村老村部一直闲置，无人居住的事实。
25.证人郑某乙证言，证实木舒村老村部从2005年卖给他人之后，一直没有用电的事实。
26.证人朱某某证言，证实何某乙一直在马古矿居民点3号楼2-2-2居住的事实。
27.证人吴某某证言，证实张某某从2008年之前一直居住在沈阳市大东区小津路德增项16号361的事实。
28.证人王某乙证言，证实何某乙、牛某某、张某某的《拆迁房屋及地上物调查审核表》的公章不是王某乙加盖的，王某乙不认识何某乙、牛某某、张某某的事实，何某甲购买老村部后，该房屋一直闲置，无人居住的事实。何某甲与木舒村签订的老村部买卖合同曾在村书记左凯手里保管过，后来合同灭失的事实。
29.证人赵某某证言，证实大约在2005年或2006年左右，财落镇木舒村老村部抵给财落信用社，此后财落信用社将该老村部又卖给何某甲的事实。
30.证人阎某某证言，证实2005年的时候，木舒村因欠财落信用社贷款，因无力偿还债务遂将木舒村老村部、油膏厂、学校转让给财落信用社，用以抵顶贷款。财落信用社将老村部又卖给何某甲的事实。以及阎某某在没有对拆迁补偿相关文书核实的情况下，予以签字确认的事实。
31.被告人何某甲的供述，证明2005年被告人何某甲以人民币13.7万元的价格从木舒村村委会购买了该村的老村部，2012年，在该村部动迁过程中，何某甲为了多得拆迁补偿款，通过马古村支付书记徐某甲认识了沈北新区城建局建设科科长吕某某，在吕某某的帮助下，何某甲伪造了三份买卖协议，并得到拆迁补偿款118万元的事实。
32.辽宁安永房地产土地评估有限公司房地产估价报告，证明何某甲获得的5套回迁房总价值人民币103.76万元。
财落街道木舒村老村部三栋总建筑面积504平方米的房屋总价值人民币68.12万元。
本院认为，被告人何某甲以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取国家补偿款，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，公诉机关指控的事实和罪名成立，本院予以支持。关于被告人及辩护人提出老村部评估应以土地使用权证载明“住宅”的标准的主张，经查被告人何某甲购买老村部后一直闲置未用，按老村部属性以及实际用途应属办公用房。老村部土地使用权证上虽注明土地类别：“住宅”；但按照沈北新区财落街道办事处“情况说明”说明，1992年沈阳市新城子区对农村土地房屋进行集中更换证照，沈阳市新城子区规划土地管理局将此项工作交给各乡镇办理，关于木舒村老村部“集体土地建设用地使用证”上用途一栏按规定应填写办公用途，而不应填写住宅用途，这是由于当时填写人员疏忽造成的错误，并且房屋所有权证上并未注明房屋属性，故对被告人及辩护人此节主张不予支持。关于辩护人提出本案应以贪污罪定罪的主张，经查，被告人何某甲在动迁时为多获得补偿款，找到了建设科科长吕某某，吕某某虽为被告人何某甲出具了“房屋买卖合同样本”只是为被告人何某甲提供了骗取国家补偿款的方法，具体实施骗取国家补偿款的行为是被告人何某甲实施。吕某某主观上没有占有国家补偿款的目的，没有利用其职务上的便利与被告人何某甲共同骗取国家补偿款的行为，不能认定吕某某与被告人何某甲相互勾结，共同骗取国家补偿款，故对辩护人此节辩护意见不予支持。被告人能够主动投案，如实供述自己的犯罪事实，系自首，应依法对其从轻处罚。被告人能退回全部赃款且又能积极缴纳罚金，对其可酌情从轻处罚。沈阳市沈北新区司法局建议对被告人何某甲判处非监禁刑的调查评估意见，本院予以采纳。
依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第一款、第五十二条、第七十二条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人何某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年并处罚金十万元。（罚金已缴纳）
（缓刑考验期限从判决确定之日起起算）
二.被告人何某甲退赔违法所得491617元，依法上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省沈阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份、副本一份。
审 判 长 刘亚辉
审 判 员 吕光宏
人民陪审员 陈宏颖
二〇一七年五月九日
书 记 员 朱 静
本判决所依据的法律
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条
诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条
犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行的，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条
判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第七十二条
对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会的，可以宣告缓刑。（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现：
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期内从事特定的活动，进入特定的区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第六十四条
犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。