湖南省娄底市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）娄中刑一终字第74号
原公诉机关湖南省双峰县人民检察院。
上诉人（原审被告人）朱攀，女，1979年2月27日出生于湖南省双峰县，汉族，初中文化，农民，住双峰县印塘乡。因犯开设赌场罪，于2009年2月27日被湖南省双峰县人民法院判处拘役六个月，缓刑六个月，并处罚金人民币一万八千元。又因涉嫌犯开设赌场罪，于2012年12月29日被逮捕，同年12月31日由双峰县公安局决定取保候审，2013年12月13日由双峰县人民法院决定取保候审，2014年4月25日被逮捕。现在押。
辩护人曹云，湖南楚一律师事务所律师。
原审被告人聂某甲，外号“联胖”，男，1970年8月22日出生于湖南省双峰县，汉族，初中文化，农民，住双峰县永丰镇。因涉嫌犯开设赌场罪，于2011年1月23日由双峰县公安局决定取保候审。
湖南省双峰县人民法院审理双峰县人民检察院指控被告人朱攀、聂某甲犯开设赌场罪一案，于2014年4月25日作出（2013）双刑初字第348号刑事判决，被告人朱攀不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
双峰县人民法院审理认定，2010年12月份左右，邹某（另案处理）和被告人朱攀合伙在双峰县城北建材市场内开设赌场，以打字牌、斗牛的方式进行赌博，按比例抽头渔利。2010年12月18日，被告人聂某甲参与开设赌场，该赌场由三人共同管理，抽头渔利所得三人均分。至2011年1月1日公安机关查获时止，该赌场开设一个多月，共抽头渔利40900元，聂某甲参与十二天，分得10000余元。
另查明，被告人朱攀曾因犯开设赌场罪，于2009年2月27日被双峰县人民法院判处拘役六个月，缓刑六个月，并处罚金人民币一万八千元，缓刑考验期自2009年3月13日至2009年9月12日。
原审认定上述事实的证据有：
1、证人谢某甲的证言，证明他以前在邹某、朱攀二人所开的牌馆里打过牌，在被抓时他看到聂某甲、邱某甲和另二个不认识的男子在斗牛，桌上摆着一沓钱。
2、证人邓某、赵某甲、邱某甲的证言，证明2011年1月1日晚上他们在邹某、朱攀、聂某甲开设在城北建材市场的牌馆里“斗牛”，每一盘抽水二、三十元，水钱放在一个铝皮箱子里。
3、证人刘某甲、黄甲、胡某甲的证言，证明2011年1月1日他们在邹某、朱攀、聂某甲开的牌馆里打“跑得快”，抽水的钱放进一个铁箱里。
4、证人刘某乙、邓某甲、彭某甲、龚某、谢某乙、郭某甲、肖某甲、黄某甲、邓某乙、金某甲、王某、彭某乙、黄某乙、彭某丙、王某某的证言，证明2011年1月1日他们在聂某甲等人开设的牌馆里看到有人在打“跑得快”、“斗牛”。
5、证人谢某丙的证言，证明2011年1月1日晚他在城北建材市场的牌馆里观看赌博，他看到有人在“斗牛”，聂某甲坐庄，邱某甲一般放50-100元，邓某一般放两方，输赢有几千元左右，桌上有220元钱是抽水来的，一般抽水是10元、20元、30元。
6、证人宋某甲的证言，证明2010年上半年邹某租住她位于城北建材市场的房间，交了一年的租金。
7、扣押物品清单，证明扣押铝制皮箱2个、人民币3200元、工作手册（笔记本）一个，封面有“朱攀”字样。
8、工作手册（笔记本）1个，证明第1页记载，11月19日12400元，11月20日13500元，11月21日1500元，11月22日3700元，11月23日6600元。
9、刑事判决书、执行通知书，证明朱攀曾因犯开设赌场罪，于2009年2月27日被双峰县人民法院判处拘役六个月，缓刑六个月，并处罚金人民币一万八千元，缓刑考验期间自2009年3月13日起至2009年9月12日止。
10、同案人邹某的供述，供称她与朱攀、聂某甲三人合伙开办牌馆，聂某甲是2010年12月18日入股牌馆的，聂某甲入股牌馆到被公安机关查获为止有12天的时间。牌馆总共开设了一个月左右，里面经常有人来赌，输了就向她和在场的几个场主借钱，有一个专门的记帐本，记录了抽水的钱和放债的钱。2011年1月1日晚，牌馆在“斗牛”，她和朱攀、聂某甲、赵某甲、黄甲、刘某甲都参与了，她也放了几把，赌注是50一100元，是按一、二、三十的比例抽水的。被查获时，警察打开“水箱”看了，一共有3200元钱。
11、被告人朱攀的供述，供称2010年12月左右她和邹某、聂某甲三人合伙在城北建材市场开了一个牌馆，牌馆开了将近一个月的时间，每天抽水有三千至四千元，一共赢利四万元左右，具体抽水盈利的钱数记在一个工作手册上，那个工作手册被公安机关扣押了，账本上记载的11月19日、11月20日共计抽水25900元，除掉开支余21900元，第二笔是11月21日1500元，11月22日3700元，11月23日6600元，共11800元。工作手册后几页记载的一些人名和数目是赌场内他们三个合伙人借出去的钱。
12、被告人聂某甲的供述，供称赌场开始是邹某和朱攀两人合伙开设的，他也经常在里面赌，因为输了几十万在场子里，他就和邹某、朱攀商量，他到赌场里面占一股，他是2010年12月18日入的股，总共经营了12天，分得水钱一万多元。他入股以后，他们三人共同管理这个场子，他们开赌场“抽水”的情况都在公安机关扣押的本子上有记录，在扣押的笔记本第一页记的就是抽水的钱，2010年11月19日抽水12400元，2010年11月20日抽水13500元，这二次除去开支余21900元，2010年11月21日抽水1500元，2010年11月22日抽水3700元，2010年11月23日抽水6600元，这几场都是以扑克工具进行“斗牛”方式赌博，其余一般是打字牌。笔记本后几页记录的账目，是他入股以后他们三个合伙人共同借出去的钱。2011年1月1日他们在场子里“斗牛”被公安机关抓获了，当日放水钱的箱子也被扣押，后经清点，当日共抽水钱3200元。
原审认为，被告人朱攀伙同他人以营利为目的，开设赌场，情节严重；被告人聂某甲伙同他人以营利为目的，开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，依法应当追究刑事责任。在共同开设赌场犯罪中，被告人朱攀、聂某甲的行为积极主动，系主犯，对被告人朱攀、聂某甲应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人朱攀、聂某甲到案后如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚。被告人朱攀有犯罪前科，酌情从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第五十二条、第六十七条第三款之规定，判决：被告人朱攀犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元；被告人聂某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二万元。
被告人朱攀及其辩护人上诉提出“1、朱攀不构成开设赌场罪；2、不属于情节严重”，请求对朱攀从轻处罚。
经审理查明，原审认定事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人朱攀伙同他人以营利为目的，开设赌场，情节严重；原审被告人聂某甲伙同他人以营利为目的，开设赌场，其行为均构成开设赌场罪。在共同犯罪中，上诉人朱攀和原审被告人聂某甲均为主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。上诉人朱攀、原审被告人聂某甲到案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。上诉人朱攀上诉提出其“不构成开设赌场罪”的意见。经查，上诉人朱攀伙同原审被告人聂某甲、同案人邹某以营利为目的，租用场地为他人提供赌博场所，并在赌场中放债，为参赌人员提供资金支持，从中抽头渔利数额大，其行为符合开设赌场罪的构成要件，应认定为开设赌场罪。朱攀的该上诉意见不能成立，本院不予采纳。上诉人朱攀还提出“不属于情节严重”的上诉意见。经查，朱攀开设赌场持续时间长、抽头渔利数额大，属于开设赌场罪的情节严重情形，其上诉意见不能成立，本院不予采纳。原审认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 黄德雄
审 判 员 王芝芝
代理审判员 张菖青
二〇一四年七月十一日
代理书记员 贺 丽
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。