上海市虹口区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）虹民四（民）初字第1133号
原告陆海燕。
委托代理人甄亚辉，上海福湾律师事务所律师。
被告朱煜。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人吴军。
委托代理人刘卫，上海普盛律师事务所律师。
委托代理人王函，上海普盛律师事务所律师。
原告陆海燕诉被告朱煜、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称平安财保上海分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，由代理审判员印建华独任审判，公开开庭进行了审理。原告陆海燕的委托代理人甄亚辉、被告朱煜、被告平安财保上海分公司的委托代理人王函均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陆海燕诉称，2012年12月7日10时45分许，被告朱煜驾驶号牌为浙F6XX**的机动车在水电路进广灵二路处与骑自行车的原告相撞，造成车损、人伤的交通事故。事故发生后，原告在上海市第六人民医院等进行治疗，住院3天。本起事故，经虹口分局交通警察支队认定：被告朱煜承担事故的全部责任，原告无责任。经鉴定，原告构成XXX伤残，伤后休息五个月，营养二个月，护理四个月。现原告依法诉至法院，要求被告赔偿原告因交通事故造成的经济损失，即医疗费人民币35，147.07元（以下币种均为人民币）、住院伙食补助费60元、营养费2，400元、精神损害抚慰金5，000元、护理费6，480元、残疾赔偿金87，702元、交通费648元、衣物损500元、残疾辅助器具费748元、鉴定费2，400元、律师代理费3，000元，前款由被告平安财保上海分公司在交强险与商业三者险责任限额内承担先行赔偿责任（精神损害抚慰金在交强险限额内优先赔付），不足部分由被告朱煜承担赔偿责任。
被告朱煜辩称，对交通事故的事实、交警部门的责任认定无异议，愿意依法承担相应责任。另外，事发后己方垫付过原告现金10，000元，医药费497.9元，要求在本案中一并处理。就原告请求的具体赔偿项目，涉及保险部分同被告平安财保上海分公司意见，律师代理费由法院酌情判决，另，保险公司在购买保险时并未特别告知非医保部分不可以进保，认为保险合同是格式条款，对医药费中的非医保部分，也应该由保险公司承担。
被告平安财保上海分公司辩称，对交通事故的事实、交警部门的责任认定、事故发生时朱煜所驾车辆的交强险及商业三者险在本公司的投保事实且事故发生在保险期间内均无异议。就原告请求的具体赔偿项目：1、医疗费，对于原告自付及被告现行垫付的医药费票据及金额均无异议，但对其中27，214.28元非医保部分不认可；2、住院伙食补助费没有异议；3、营养费认可900元／月，期限认可二个月；4、精神损害抚慰金认可；5、护理费认可1，200元／月，期限认可四个月；6、残疾赔偿金认可城镇标准，对鉴定结论无异议，但仅认可19年；7、交通费、衣物损均酌情认可200元；8、残疾辅助器具费酌情认可300元；9、鉴定费认可，属于商业三者险理赔范围。
对于被告朱煜的答辩意见，原告表示己方在事故发生后确实收到过现金10，000元垫付款及垫付的497.9元医药费。
经审理查明，2012年12月7日10时45分许，被告朱煜所驾驶的牌号为浙F6XX**的机动车行驶至水电路进广灵二路约10米时，恰逢原告骑自行车至此，因朱煜违反交通信号灯，其所驾车辆与原告相碰，造成原告受伤的交通事故。事故发生后，为治疗伤情所需，原告住院治疗3天，共计花费医疗费人民币35，644.97元。2012年12月7日，上海市公安局虹口分局交通警察支队出具道路交通事故认定书（简易程序），认定朱煜承担事故的全部责任，原告无责任。被告平安财保上海分公司系牌号为浙F6XX**机动车的交强险与商业三者险（保险金额为100万元）的承保单位。2013年8月30日，原告的伤情经司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心鉴定，结论为：被鉴定人陆海燕因2012年12月7日脊柱交通伤，后遗腰部活动障碍，构成XXX伤残。伤后休息150日，护理90-120日，营养60日。为此，原告支付了鉴定费2，400元。现原告依法诉至法院，要求被告赔偿原告因交通事故造成的各项经济损失。
另查，1、原告陆海燕系本市城镇户籍人员；2、事故发生后，原告购买腰围支出650元，购买拐杖（助行器）支出98元；3、原告为本次诉讼聘请律师花费律师代理费3，000元。
以上事实有交通事故责任认定书、驾驶证、行驶证、交强险及商业三者险保单、病史资料、出院小结、住院费用清单、医疗费发票、原告户籍证明、鉴定结论、鉴定费发票、腰围发票、拐杖（助行器）发票、律师代理费发票等书证及当事人的陈述为证，事实清楚。
本院认为，公民的合法权益受法律保护。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，应予支持。本案的交通事故发生在机动车与非机动车之间，相关部门作出责任认定，认定朱煜承担事故的全部责任，原告无责任，该认定并无不当，本院予以确认。本案中，牌号为浙F6XX**的机动车已向被告平安财保上海分公司投保了交强险和商业三者险，事故发生在保险期间，故被告平安财保上海分公司应先在交强险赔偿限额内对原告因交通事故受到的损失直接承担赔付责任。至于超过交强险部分的损失，由商业三者险进行理赔，余款及商业三者险外部分根据交警部门的事故认定结论，应由被告方承担全部的赔偿责任。
至于具体的赔偿项目及金额，应依法确定。1、医疗费，确系原告受伤后实际治疗所产生的费用，本院予以支持，具体以医疗机构出具的正式发票为准；至于平安财保上海分公司主张商业三者险中，医疗费中非医保和医保自负部分不属于商业险的赔偿范围，应当予以扣除。因《机动车第三者责任保险条款》有关保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额规定系格式条款。该格式条款免除了保险公司作为保险公司承担的非国家基本医疗保险范围医疗费的赔付义务，限制了被保险人可获得理赔的医疗费用范围，应当认定为部分免除保险公司责任的条款。然而，保险公司只是将该条款作为普通条款设置的“赔偿处理”部分，且并未对该条款作出足以引起投保人注意的提示，也未对该条款的内容以书面或口头形式向投保人作出明确说明，故该条款对投保人不产生效力。国家基本医疗保险是为补偿劳动者因疾病风险造成的经济损失而建立的一项具有福利性的社会保险制度，为了控制医疗保险药品费用的支出，故限定了药品的使用范围。而本案中的《保险条款》属商业性的保险合同，且在治疗过程中，无论侵权人还是被侵权人，对于医疗机构针对病情及其发展情况依照医学知识和科学方法采取的治疗方式、标准和用药范围均无法预见和控制，故商业保险中不应按照基本医疗保险的标准理赔。据本院核准后，原告为治疗共支付医药费35，644.97元（含被告朱煜垫付497.9元），本院予以确认。2、住院伙食补助费，应根据医疗费发票及出院小结确定原告住院时间为3天，以每天20元的标准予以计算；3、营养费，应根据鉴定报告确定的营养期限结合相关标准确定。根据原告的伤情，本院酌情确定营养费为1，800元；4、精神损害抚慰金，原告因事故受伤致残，必然给其造成一定的精神伤害，给予一定的精神损害抚慰金确实能在一定程度上对原告起到抚慰作用，现原告主张金额在合理范围内，故本院予以照准；5、残疾赔偿金，原告系本市城镇户籍人员，保险公司对伤残结论亦无异议，故可按本市城镇居民的相关标准结合鉴定报告确定的伤残等级确定，鉴于原告在定残时，已年满60周岁，结合其实际年龄，本院核定残疾赔偿金为86，605.73元（43，851＊0.1＊19.75）；6、护理费，应根据鉴定报告确定的护理期限结合相关标准确定。根据原告的伤情，本院酌情确定护理费为4，800元；7、交通费，根据原告处理事故、就医治疗的情况，本院酌情支持300元；8、衣物损，根据病历显示，原告因事故脊柱受伤，其随身衣物在事故中受损符合客观实际，根据本案的实际情况，本院同意保险公司意见支持衣物损失费200元；9、残疾辅助器具费，系原告因交通事故受伤后实际支出的费用，本院予以支持；10、鉴定费，确系原告因本起事故进行伤残三期鉴定所花费的费用，且保险公司认可属于商业险处理范围，本院予以支持；11、律师代理费，因诉讼具有专业性，故原告聘请律师具有一定的合理性，而原告已提供证据证明该费用已发生，故本院予以支持。根据保险条款约定，律师费不属于商业三者险的赔偿范围，故应由被告朱煜赔偿。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条第一款、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、《中华人民共和国保险法》第十七条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额内赔偿原告陆海燕107，653.73元。其中，在医疗费用赔偿限额项下赔偿10，000元，在伤残赔偿限额项下赔偿精神损害抚慰金5，000元、护理费4，800元、残疾赔偿金86，605.73元、交通费300元、残疾辅助用具748元，在财产损失赔偿限额项下赔偿衣物损200元；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在商业三者险限额内赔偿原告陆海燕29，904.97元；
三、被告朱煜赔偿原告陆海燕律师代理费3，000元，与被告朱煜为原告陆海燕垫付的医疗费497.9元、现金10，000元合并计算后，原告陆海燕应于本判决生效之日起十日内归还被告朱煜7，497.9元；
负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费678.68元，减半收取339.34元，由被告朱煜负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
代理审判员 印建华
二〇一四年七月三日
书 记 员 杨寅彬
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
……
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入、造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
三、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
……
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
……
四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
五、《中华人民共和国保险法》
第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。
对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。
六、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
……