新疆维吾尔自治区石河子市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）石刑初字第329号
公诉机关石河子市人民检察院。
被告人孙某乙。2014年7月9日因涉嫌犯诈骗罪被石河子市公安局城区分局刑事拘留，同年7月16日因涉嫌犯盗窃罪被依法逮捕。现羁押于石河子市xxx守所。
法定代理人李艾洁，女，汉族，1976年9月15日出生，初中文化，无业，系被告人孙某乙之母。
指定辩护人张燕，新疆新石律师事务所律师。
被告人蒋某，男，汉族，1965年9月8日出生于四川省射洪县，初中文化。2014年7月30日因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪被石河子市公安局城区分局刑事拘留，同年8月6日被取保候审。2014年10月28日经石河子市人民法院决定被依法逮捕。现羁押于石河子市城区看守所。
辩护人张广效，新疆双信律师事务所律师。
石河子市人民检察院以石市检刑诉（2014）299号起诉书指控被告人孙某乙犯诈骗罪、被告人蒋某犯掩饰隐瞒犯罪所得罪，于2014年8月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。石河子市人民检察院指派检察员周晶出庭支持公诉，被告人孙某乙及其法定代理人李艾洁、辩护人张燕、被告人蒋某及其辩护人张广效到庭参加诉讼。现已审理终结。
石河子市人民检察院指控，（1）2014年7月2日凌晨3时许，被告人孙某乙窜至石河子市职业技术学校对面的“世纪月网吧”，以给人打电话为由将被害人徐某的一部银色苹果5S手机骗走，价值4800元。后孙某乙将手机以600元价格销赃至石河子市一小区百汇地下街个体手机业主被告人蒋某处。案发后赃物已追回并发还失主。（2）2014年1月27日17时许，在石河子市一小区百汇地下街的手机市场，被告人蒋某以1000元的价格从施某处（另案处理）收了施某以借电话为由从被害人陈某甲处骗来的一部三星I939D手机，价值2400元。
公诉机关指控上述事实的证据有：报案材料及陈述；证人证言；公安机关行政处罚决定书；扣押发还物品清单；涉案物品估价鉴定结论书；被告人指认现场照片；指认诈骗手机照片；被告人供述及辩解等。
指控认为，被告人孙某乙以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，价值4800元，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任；被告人蒋某明知是犯罪所得的赃物而予以收购，价值7200元，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国共刑法》第三百一十二条之规定，应当以掩饰、隐瞒犯罪所得罪追究其刑事责任。提请本院依法予以惩处。
被告人孙某乙对公诉机关的指控无异议亦无辩解。
被告人孙某乙辩护人的辩护意见是：对公诉机关指控被告人孙某乙犯诈骗罪无异议。被告人孙某乙系未成年，应对其从轻处罚，并适用缓刑。
被告人蒋某对公诉机关指控的事实无异议，其辩解意见是：他不知道收购的手机是赃物，他的行为不构成犯罪。
被告人蒋某辩护人的辩护意见是：被告人蒋某不知道收购的手机是赃物，其行为不构成掩饰隐瞒犯罪所得的罪，应宣告被告人蒋某无罪。（1）被告人蒋某两次收购手机时，均不认识出售手机者，没有直接证据证明蒋某在收购手机时明知收购的手机是犯罪所得；（2）二手手机的市场价格是双方的交易的价格，不能以二手手机和新机的价格相差悬殊主观推定为犯罪所得；（3）被告人蒋某在收购手机时，按照公安机关对该行业的监管要求对出售手机者均作了身份信息登记；（4）苹果iPhone5S手机具有ID密码，孙某乙给蒋某出售iPhone5S手机时不能告知ID密码，该手机不能解锁正常使用，只能拆解当做配件来处理，其使用价值大大降低。
经审理查明，2014年7月1日被告人孙某乙与他人发生纠纷，需筹钱解决问题。次日凌晨3时许，被告人孙某乙在石河子市职业技术学校对面的“世纪月网吧”见到朋友徐某，遂以给他人打电话之名向徐某借用手机，徐某将自己的苹果iPone5S手机交给被告人孙某乙，被告人孙某乙走到网吧门口假装给他人打电话，乘徐某不备，持手机离开网吧。当日中午13时许，被告人孙某乙到石河子市地下街被告人蒋某的摊位出售徐某的iPone5s手机时，未能提供有效权属凭证、不能提供开机密码、不能提供ID密码，在此种情况下被告人蒋某没有按规定登记被告人孙某乙身份证号，以明显低于市场价的600元收购了该手机。经石河子市价格认证中心鉴定，涉案苹果iPone5s手机案发时价值4800元。案发后赃物已追回并发还失主徐某。
另查，1、2014年7月8日19时许，石河子市公安局北子路派出所将孙某乙抓获。
2、庭审后被告人孙某乙的母亲代其缴纳罚金人民币一千元。
上述事实，被告人孙某乙、蒋某在开庭审理过程中均无异议，且有受案登记表；指认现场照片；赃物照片；扣押发还物品清单；石河子市公安局城区分局行政处罚决定书；石河子市公安局北子午路派出所出具的到案经过；被告人孙某乙、蒋某的常住人口查询信息；被告人蒋某提供的记录收购手机信息的账本复印件；徐某提供的苹果iPone5S手机的销售凭证复印件；非税收入一般缴款书；证人张某、施某、陈某甲的证言；失主徐某的报案材料及陈述；涉案物品估价鉴定结论书等证据在卷证实，足以认定。
根据《最高人民法院关于审理未成年人刑事案件的若干规定》的规定，本院自行调查了解到被告人孙某乙因父母离异过早离开学校而进入社会，对自己的行为缺乏正确的认识和辨别能力，且法律意识淡薄，以致走上犯罪的道路，希望被告人孙某乙能从此次犯罪中吸取教训，认真反思，重新做人。作为法定代理人也应当认真负起监护人的责任，帮助被告人早日改过自新，成为对社会有益的人。
本院认为，公诉机关有关被告人孙某乙以非法占有为目的，虚构事实骗取他人财物，数额较大，其行为构成诈骗罪的指控不能成立。诈骗罪是指以非法占有为目的，用虚构事实或者隐瞒真相的方法，骗取数额较大的公私财物的行为。诈骗罪侵犯的客体是公私财物的所有权；客观上表现为行为人使用欺诈方法的使被害人产生错误认识，被害人基于错误认识作出处分财产的决定，行为人因被害人自愿处分财产的行为而获得数额较大的财产，从某被害人的财产受到损害；诈骗罪的主体是一般主体；主观方面表现为直接故意，并且具有非法占有公私财物的目的。被害人基于错误认识而自愿“处分”财产是构成诈骗罪的重要特征。认定被害人是否因受骗将财物交给行为人实质占有，不能只凭形式上的交付或将财物置于某种空间来判断，关键要看被害人是否将财产交由行为人进行有效控制、支某。就本案而言，虽然在被告人孙某乙谎称借手机打电话后，被害人徐某将其手机临时借给孙某乙当面使用，并没有将其手机交由被告人孙某乙控制、支某，被告人孙某乙仅是形式上临时占有该手机，并未实质占有该手机，不能认定被害人徐某处分自己的财产。综上，在被告人孙某乙使用欺骗手段后，被害人徐某没有基于错误认识处分自己的财产，故被告人孙某乙的行为不符合诈骗罪的犯罪构成要件，不构成诈骗罪。在本案中，被告人孙某乙为达到非法占有他人财产的目的，虽然使用欺骗的方法，但没有达到让被害人处分自己财产的程度，其借用被害人手机当面打电话，被借用的手机仍然在被害人的支某范围，但其持手机打电话到网吧门口后离去的行为排除了被害人徐某的支某，违反了被害人的意志将被害人的手机转移为自己占有，属于窃取。被告人孙某乙以非法占有为目的，采取欺骗方法临时持有被害人手机，后将被害人苹果iPone5S手机窃取后据为己有，被窃取手机价值4800元，数额较大，其行为符合《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，构成盗窃罪。公诉机关指控被告人孙某乙的犯罪事实清楚，证据确实充分，但认定罪名有误。
公诉机关有关被告人蒋某明知被告人孙某乙出售的苹果iPone5S手机是犯罪所得而予以收购，收购的赃物价值4800元，其行为构成掩饰隐瞒犯罪所得罪的指控，事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，本院予以确认。掩饰、隐瞒犯罪所得罪是指明知是犯罪所得及其生产的收益而予以窝藏、转移、收购、代为销售或者以其他方法掩饰、隐瞒的行为。根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理与盗窃、抢劫、诈骗、抢夺机动车相关刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条、最高人民法院、最高人民检察院、公安部、工商管理局《关于依法查处盗窃、抢劫机动车案件的规定》第十七条的规定，我国刑法体系的“明知”是指知道或者应当知道，即行为人对赃物的“明知”，只需要认识到具有赃物的可能性即可，包括行为人对赃物的确定性认识，也包括对赃物的可能性认识。认定“明知”不能仅凭被告人的口供，而应根据案件的客观事实进行分析论证。就本案而言，被告人蒋某在收购被告人孙某乙在出售的苹果iPone5S手机时，虽然被告人孙某乙称是自己的手机，但其未能提供合法有效的权属凭证、不能提供手机开机密码及ID密码，结合该手机系被害人购买不足一个月的新手机，案发时价值4800元，而被告人孙某乙愿意以明显低于市场价的600元出售的实际情况，作为从事二手手机收购的人员，被告人蒋某以其从业经验应当判断该手机不是孙某乙本人购买、使用的手机，很可能是犯罪所得的赃物，但其仍然不按规定登记被告人孙某乙的身份证号，以明显低于市场价的600元收购该手机，被告人蒋某本人亦在公安机关第三次讯问时供述称其见孙某乙爽快答应低价销售苹果iPone5S手机，怀疑该手机是偷来的，但心存侥幸未向公安机关报告，故被告人蒋某的行为属于明知是犯罪所得赃物而收购。被告人蒋某及其辩护人有关其收购孙某乙出售的手机时不明知是赃物的辩解、辩护意见本院不予采纳。被告人蒋某的辩护人有关苹果iPone5S手机具有ID密码，被告人孙某乙不提供ID密码，该手机不能解锁正常使用，使用价值已大为降低，不能依据正常使用的手机价格来认定该手机的价值的辩护意见，经查，苹果手机的ID密码遗忘之后，首先可以通过注册邮箱或注册时的密保取回密码，其次可以拿出购买凭证向苹果官方申请解锁或者重置ID和密码，第三可以通过第三方维修点更改手机硬件信息，把序列号和IMEI号改成没有进行过与服务器捆绑的号码。被告人孙某乙出售的苹果手机如果是自己购买并使用，完全可以通过注册邮箱或者购买凭证找回ID密码，其不能提供ID密码反而说明该手机不是他购买、使用的手机，遗忘ID密码和丧失使用价值并不存在必然的逻辑关系，辩护人有关此方面辩护意见本院不予采纳。
公诉机关有关被告人蒋某明知施某出售的三星I939D手机是赃物而收购的指控，经查，被告人蒋某收购该手机时按照公安机关的规定向施某索要了身份证进行登记，其收购价格虽低于该手机案发时的价值，但结合市场实际交易价格一般低于实际价值的社会现实，不宜认定被告人蒋某明知施某出售的三星I939D手机是赃物，故公诉机关的该项指控本院不予认定。
综上，被告人孙某乙犯罪时未满十八周岁，依法可对其从轻处罚；被告人孙某乙归案后如实供述自己的犯罪事实，依法亦可对其从轻处罚；案发后赃物已追回并发还失主，故可对被告人孙某乙、蒋某酌情从轻处罚；被告人孙某乙在案件审理过程中积极缴纳罚金，可对其酌情从轻处罚。为保护公民合法财产不受侵犯，打击刑事犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十一条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十四条之规定，判决如下：
一、被告人孙某乙犯盗窃罪，判处拘役五个月，并处罚金（人民币）一千元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月8日起至2014年12月7日止。）
二、被告人蒋某犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处拘役三个月，并处罚金（人民币）一千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月28日起至2015年1月20日止。已扣除先行羁押7日。）
所判罚金限被告人蒋某在判决生效后十日内一次性缴纳。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向新疆生产建设兵团第八师中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本七份。
审 判 长 李志刚
人民陪审员 冯隽英
人民陪审员 尹玉婷
二〇一四年十一月二十五日
代理书记员 韩丹慧