江苏省无锡高新技术产业开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）新刑二初字第0343号
公诉机关无锡市开发区人民检察院。
被告人肖某。2015年8月25日被抓获，同年8月26日因涉嫌犯销售有毒、有害食品罪被刑事拘留，9月25日被取保候审。
辩护人孔令梅，江苏六典律师事务所律师。
被告人孔某。2015年9月17日被抓获，同年9月22日因涉嫌犯销售有毒、有害食品罪被刑事拘留，9月25日被取保候审。
无锡市开发区人民检察院以锡开检诉刑诉（2015）669号起诉书指控被告人肖某、孔某犯销售有毒、有害食品罪，于2015年11月25日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，于2015年12月3日公开开庭审理了本案。无锡市开发区人民检察院指派代理检察员郝鹏程出庭支持公诉，被告人肖某、孔某以及被告人肖某的辩护人孔令梅到庭参加诉讼。现已审理终结。
无锡市开发区人民检察院指控：
被告人孔某明知“印度种马”、“美国伟哥2号”等保健食品中掺有有毒、有害的非食品原料，仍于2014年10月至2015年6月间，先后三次通过散发宣传单等方式，将上述保健食品销售给被告人肖某，销售金额共计人民币4200余元。
被告人肖某明知上述保健食品中掺有有毒、有害的非食品原料，仍于2014年10月至2015年8月间，至无锡市新区梅村街道、硕放街道等地，先后多次通过上门兜售等方式，将上述保健食品销售给他人，销售金额共计人民币4730元。具体犯罪事实如下：
1、2014年10月至2015年7月间，被告人肖某至位于无锡市新区梅村街道梅西桥南堍东侧的保健品店，先后六次将“蚁力神”、“金伟哥VGA”等保健食品销售给李某，销售金额共计人民币1430元。
2、2015年5月至7月间，被告人肖某至位于无锡市新区梅村街道梅西路某号的保健品店，先后四次将“蚁力神”、“金虫草”等保健食品销售给纪某，销售金额共计人民币1180元。
3、2015年4月至2015年8月间，被告人肖某至位于无锡市新区硕放街道墙宅路某号的保健品店，先后四次将“强力金伟哥VGA”、“美国伟哥2号”等保健食品销售给杨某甲，销售金额共计人民币1520元。
4、2015年6月至7月间，被告人肖某至位于无锡市新区鸿山路某的保健品店，先后二次将“虫草鹿鞭王”、“强力金伟哥VGA”等保健食品销售给杨某乙，销售金额共计人民币600元。
公安机关接群众举报后，经侦查，于2015年8月25日在江苏省无锡市将被告人肖某抓获，同时，从其暂住地查获尚未销售的“印度种马”70盒、“蚂蚁延时王”36盒、“美国伟哥2号”20盒、“金枪王”11盒、“草本伟哥”20瓶等保健食品（均由公安机关暂扣）。2015年9月17日，被告人孔某亦在河南省郑州市被公安机关抓获。被告人肖某、孔某归案后，均如实供述了自己的罪行。
经江苏省无锡药品检验所检验，上述销售和查获的保健食品中均检出西地那非。西地那非被国家食品药品监督管理局列入《保健食品中可能非法添加的物质名单》。
公诉机关认为：被告人肖某、孔某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十四条的规定，均应当以销售有毒、有害食品罪追究其刑事责任。被告人肖某、孔某归案后如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。
被告人肖某、孔某对起诉书的指控均未提出异议。被告人肖某的辩护人孔令梅提出如下辩护意见：1、被告人肖某归案后如实供述自己的罪行；2、其系初犯、偶犯。请求对被告人肖某予以从轻处罚。
上述事实，被告人肖某、孔某以及被告人肖某的辩护人孔令梅在开庭审理过程中均无异议，并有当庭宣读和出示的证人李某、纪某、杨某甲、杨某乙的证言笔录和辨认笔录，被告人肖某的辨认笔录，查获物品的照片，江苏省无锡药品检验所检验结果，公安机关出具的扣押物品清单和刑事案件侦破经过，被告人肖某、孔某的身份资料等证据予以证实，被告人肖某、孔某当庭亦对上述事实作有供述，足以认定。
本院认为：被告人肖某、孔某销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品，其行为均已构成销售有毒、有害食品罪。公诉机关指控被告人肖某、孔某犯销售有毒、有害食品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以采纳。
被告人肖某、孔某在公安机关侦查阶段虽没有自动投案，但如实供述了自己的罪行，依法予以从轻处罚。
关于被告人肖某的辩护人孔令梅提出的被告人肖某系偶犯的辩护意见，经查：被告人肖某于2014年10月至2015年8月间，先后多次向他人兜售掺有有毒、有害的非食品原料的食品，其行为不具有偶发性，故依法不能认定为偶犯。被告人肖某的辩护人孔令梅提出的该项辩护意见，与事实和法律规定不符，本院不予采纳。
关于被告人肖某的辩护人孔令梅提出的其他辩护意见，与事实和法律规定相符，本院予以采纳。
根据被告人肖某、孔某的犯罪情节和悔罪表现，可以对其适用缓刑。
依照《中华人民共和国刑法》第一百四十四条、第六十七条第三款、第七十二条、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，判决如下：
一、被告人肖某犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金人民币一万五千元（该款于本判决发生法律效力之日起十日内缴纳）。
二、被告人孔某犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金人民币一万元（该款于本判决发生法律效力之日起十日内缴纳）。
三、公安机关扣缴在案的“印度种马”70盒、“蚂蚁延时王”36盒、“美国伟哥2号”20盒、“金枪王”11盒、“草本伟哥”20瓶等食品，予以没收。
四、禁止被告人肖某、孔某在缓刑考验期限内从事食品生产、销售及相关工作。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省无锡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审判员 周倩倩
二〇一五年十二月十一日
书记员 章梓韵
本案援引法律条款
《中华人民共和国刑法》：
第一百四十四条在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，依照本法第一百四十一条的规定处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所、接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》：
第二十条下列物质应当认定为“有毒、有害的非食品原料”：
（一）法律、法规禁止在食品生产经营活动中添加、使用的物质；
（二）国务院有关部门公布的《食品中可能违法添加的非食用物质名单》《保健食品中可能非法添加的物质名单》上的物质；
（三）国务院有关部门公告禁止使用的农药、兽药以及其他有毒、有害物质；
（四）其他危害人体健康的物质。