天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2017）津02民终2724号上诉人（原审被告）：张万辉。被上诉人（原审原告）：天津市美德克斯电气有限公司，住所地天津市河东区津塘路174号P3区。法定代表人：MichaelMarks，董事长。委托诉讼代理人：李畅晴，女，迈德（天津）企业管理咨询有限公司推荐。委托诉讼代理人：白显月，天津辰一律师事务所律师。上诉人张万辉因与被上诉人天津美德克斯电气有限公司劳动争议一案，不服天津市河东区人民法院（2017）津0102民初633号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月24日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。张万辉上诉请求：1、维持一审判决第二、四、五项，撤销一审判决第一、三项，判决被上诉人支付未签订劳动合同双倍工资差额61398.66元，支付违法解除劳动合同经济赔偿金105560元；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担；3、财产保全费由被上诉人承担。事实和理由，一审判决认定事实不清，适用法律错误。上诉人与被上诉人于2010年10月13日建立劳动关系，签订了两次书面劳动合同，按照劳动法规定，上诉人向被上诉人提出应签订无固定期限劳动合同，被上诉人一直未与上诉人签订任何劳动合同，直到被上诉人违法解除劳动合同。一审判决计算上诉人基数有误，应当给付为非法解除劳动合同赔偿金105560元。上诉人向法院申请保全，保险费应由被上诉人承担。天津美德克斯电气有限公司辩称，同意一审判决，不同意上诉人的上诉请求，请求驳回上诉，维持原判。天津美德克斯电气有限公司向一审起诉请求：1、判令原告无需向被告支付2015年11月12日至2016年10月12日期间未签订劳动合同双倍工资差额61398.66元；2、判令原告无需向被告支付2016年8月车补200元，饭补264元；3、判令原告无需向被告支付违法解除劳动合同赔偿金105560元；4、判令原告无需向被告支付2016年未休年假工资7466.67元；5、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：被告于2010年10月13日至原告处工作，岗位为焊接工程师。双方于当日签订了书面劳动合同，劳动合同期限为2010年10月13日起至2012年10月12日止。第二次签订劳动合同期限为2012年10月13日至2015年10月12日止。被告现月基本工资为7203元，原告按出勤天数，向被告发放车补每天为10元，饭补每天为12元。2016年6月17日被告书写材料一份，内容为：“今公司与我签合同，因时间有疑议，暂未签订”，落款时间为2016年6月17日。庭审中经询，双方对于时间有疑议的解释为：原告于2016年6月开始要求与被告签订无固定期限劳动合同，但起始期限填写为2015年10月13日，被告对于签订时间存在异议，故不同意签订。2016年8月18日原告曾要求与被告协商解除劳动关系，被告并未同意。2016年10月26日原告向被告邮寄签订书面劳动合同通知书，经查询未妥投。2016年11月7日原告作出解除劳动合同通知书，内容为：“本单位与你签订的3年期限劳动合同，由于一、你未提前申请休假，在未得到公司的许可的情况下，擅自离岗休假。二、公司多次与你续签劳动合同，均被你拒绝的原因，现根据《劳动合同法》第三十九（二）条的规定、企业《员工手册》和《劳动合同》中的规定，决定自2016年11月8日起，解除与你的劳动合同关系，经济补偿金为下列第（一）种情况：（一）无经济补偿金”。同日原告作出《解除劳动合同证明书》，内容为：“本单位与张万辉先生签订3年期限劳动合同，由于一、你未提前申请休假，在未经允许的情况下擅自离岗休假。二、公司多次与你续签劳动合同，均被你拒绝的原因于2016年11月8日解除，…”后原告向被告邮寄上述解除劳动合同通知及证明书，2016年11月11日邮件拒收。2016年11月17日原告将解除劳动合同通知刊登于今晚报。2016年10月12日被告作为申请人以要求原告支付未签劳动合同双倍工资、扣除的车补、饭补、绩效、违法解除劳动合同经济赔偿金、2016年度未休年休假工资、给付拖欠工资的工资条为由向天津市河东区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，该仲裁委员会于2016年12月28日作出劳人仲案字（2016）第972号仲裁裁决，裁决：一、被申请人（即本案原告）于本裁决书送达之日起十五日内一次性支付申请人（即本案被告）2015年11月12日至2016年10月12日期间未签订劳动合同双倍工资差额61398.66元，2016年8月份车补200元、饭补264元，违法解除劳动合同经济赔偿金105560元，2016年度未休年休假工资7466.67元。二、驳回申请人的其他申诉请求。原告不服该仲裁裁决，向法院提起诉讼。一审法院认为，关于原告主张不向被告支付2015年11月12日至2016年10月12日期间未签订劳动合同双倍工资差额61398.66元一节，双方自2010年被告入职后即签订了劳动合同，根据劳动合同法相关规定劳动合同期满后，双方都未提出终止或续订劳动合同，劳动者继续提供劳动，用人单位继续提供工作条件和报酬，应视为按原劳动合同继续履行。同时庭审中经询双方虽然对续订劳动合同的时间有异议，但原告系要求与被告签订无固定期限劳动合同，且未改变被告的工作岗位及待遇。故对于原告主张该期间不应支付未签订劳动合同双倍工资的诉讼请求，予以支持。关于原告无需向被告支付2016年8月车补200元，饭补264元一节，原告以被告未于2016年9月20日请假违反员工手册规定扣发被告福利待遇，但根据仲裁裁决显示原告已依照上述规定扣除被告2016年9月的福利待遇，故不应再扣除被告2016年8月的车补及饭补，故对于原告该项诉讼请求，不予支持。对于原告主张其无需向被告支付违法解除劳动合同赔偿金105560元一节，原告系以被告拒绝签署劳动合同及2016年9月20日未申请休假擅自离岗而与被告解除劳动关系。庭审中经查被告系由于原告要求倒签劳动合同日期，而拒绝签署劳动合同，其理由正当，因此原告以该理由与被告解除劳动关系违反法律规定。同时对于擅自休假离岗问题，根据员工手册规定，应当根据违纪情形和严重程度对违纪员工进行适当处罚，现原告亦已扣除被告相应福利待遇，故原告以上述两项理由与被告解除劳动关系的行为不当，原告应当支付被告违法解除劳动合同经济赔偿金。关于经济补偿金的计算基数，原告主张按其月基本工资计算，被告认为应当包括其加班费各项补助等。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定：“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入”。根据原、被告各自提供的工资台账及银行明细显示其应发工资经计算应为7505.83元。故原告应支付被告违法解除劳动合同经济赔偿金97575.79元。对于原告主张无需向被告支付2016年未休年假工资7466.67元一节，双方在仲裁期间认可被告应享受10天带薪年休假，经庭审质证被告已确认其2016年已休年休假4天，故根据被告2016年实际工作时间其带薪年休假应为9天，扣除已休的4天，原告应支付被告剩余的带薪年休假工资差额共计3450.95元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、原告天津市美德克斯电气有限公司不再按原仲裁裁决向被告张万辉支付2015年11月12日至2016年10月12日期间未签劳动合同双倍工资差额61398.66元；二、本判决生效之日起十五日内，原告天津市美德克斯电气有限公司支付被告张万辉2016年8月车补200元、饭补264元；三、本判决生效之日起十五日内，原告天津市美德克斯电气有限公司支付被告张万辉违法解除劳动合同经济赔偿金97575.79元；四、本判决生效之日起十五日内，原告天津市美德克斯电气有限公司支付被告张万辉2016年带薪年休假工资3450.95元；五、驳回原告天津市美德克斯电气有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由天津市美德克斯电气有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，上诉人与被上诉人之间的劳动关系受劳动法律的调整，双方的合法权益应受法律保护。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”。双方对于一审判决被上诉人支付上诉人2016年8月车补200元、饭补264元，2016年带薪年休假工资3450.95元没有争议，本院予以维持。对于上诉人主张被上诉人支付未签订劳动合同二倍工资差额61398.66元问题。双方之间订立的书面劳动合同期满后，双方都未提出终止或续订劳动合同，劳动者继续提供劳动，用人单位继续提供工作条件和报酬，应视为按原劳动合同继续履行，且被上诉人亦要求与上诉人签订无固定期限劳动合同。故对于上诉人主张被上诉人支付未签订劳动合同二倍工资的请求，本院不予支持。关于上诉人主张被上诉人支付违法解除劳动合同经济赔偿金105560元一节，一审法院根据上诉人、被上诉人各自提供的工资台账及银行明细经计算上诉人应发工资为7505.83元，以该数额作为计算经济补偿金的基数并无不妥，上诉人主张赔偿金数额为105560元依据不足，本院不支持。对于上诉人主张的保险费应由被上诉人承担问题，与本案非同一法律关系，不予处理。综上所述，张万辉的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人张万辉负担。本判决为终审判决。审 判 长  刘海东审 判 员  李 铁代理审判员  卢 伟二〇一七年六月十五日书 记 员  吕琳超