广东省佛山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）佛中法审监民再字第48号
再审申请人（一审被告、二审上诉人）：林某，男，汉族，1965年4月3日出生，住广东省佛山市南海区。
委托代理人：陈慈梅，广东龙浩律师事务所律师。
委托代理人：何健珊，广东龙浩律师事务所实习律师。
被申请人（一审原告、二审被上诉人）：梁某，女，汉族，1965年12月27日出生，住广东省佛山市南海区。
委托代理人：张可东，广东巨能律师事务所律师。
再审申请人林某因与被申请人梁某离婚纠纷一案，不服本院（2012）佛中法民一终字第331号民事判决，向本院申请再审。本院于2014年6月25日作出（2014）佛中法立民申字第97号民事裁定，再审本案。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。再审申请人林某及其委托代理人陈慈梅、何健珊，被申请人梁某及其委托代理人张可东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
梁某向佛山市南海区人民法院提起诉讼，请求判令：1.林某、梁某离婚；2.分割夫妻共同财产：⑴位于南海区大沥镇某花园C座502房，价值194910元，⑵位于南海区大沥镇某花园C座503房，价值194910元，⑶位于南海区大沥长虹岭工业园内的某家私厂房中的三分之一份额，⑷位于南海区大沥长虹岭工业园内的国有土地使用权中的三分之一份额，以上⑶、⑷项的厂房与土地总价值约18000000元，夫妻所占份额为6000000元；3.夫妻的共同债务各自名下各自承担；4.诉讼费用由林某承担。诉讼中，梁某变更如下诉讼请求：将位于南海区大沥镇某花园C座502房与位于南海区大沥镇某花园C座503房全部归梁某所有。
佛山市南海区人民法院经审理，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第二款、第三十九条第一款的规定，作出如下判决：一、准许梁某与林某离婚。二、位于佛山市南海区大沥镇某花园C座502房（房屋所有权证号：粤房字第××号，所有权人：林某，共有人：梁某）、503房（房屋所有权证号：粤房字第××号，所有权人：林某，共有人：梁某）归梁某所有。梁某自2011年11月份起负责偿还上述两房屋的银行按揭贷款。三、林某应于判决发生法律效力之日起十日内向梁某支付2900000元土地与厂房出让款。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》（2007年修正）第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费300元、财产分割费30949元，合计31249元，由林某、梁某各负担15624.5元。该款梁某申请缓交，由林某于本判决发生法律效力之日起七日内向法院全额缴纳，缴纳后，其代梁某缴纳部分可于上述应向梁某支付的土地与厂房出让款中迳行扣减，一审法院不另行收退。
林某不服上述判决，向本院提起上诉。
本院二审审理后，依照《中华人民共和国民事诉讼法》（2007年修正）第一百五十三条第一款第（一）项的规定，作出如下判决：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费13800元，由林某负担。
林某申请再审称：一、二审判决在认定事实和适用法律上均存在错误，应予纠正。
一、原委托律师严重失职，导致案件判决错误。在一审法院判决前，林某曾多次向代理律师程某东反映在经营中借款（加利息）和欠客户贷款共600多万元，但程某东律师推说只要疏通好经办法官的关系，在法庭上陈述即可，并没有帮林某收集已将分得的600万元土地、厂房出让款用于偿还债务的证据。且在开庭时，程某东律师又转委托李某新律师出庭，导致法院认定林某没有提交证据证明取得出让款已用于偿还债务。二审期间，程某东律师依旧没有收集和组织证据，导致二审法院维持原判。事实上，在梁某起诉离婚前，林某就已负有巨额债务。2008年至2011年期间，曾先后三次向朋友叶某源、梁某群夫妻借款500万元（月息一分五）；2011年1月11日向客户邓某纯借款60万元（年息10%）。林某在2011年7月11日分得600万元土地及厂房转让款后，当日就向叶某源、梁某群夫妇偿还了460万元，连本带息还欠130万元，并出具了欠条，至今尚未归还。另向其他客户及律师清算了120万元的业务款项。2012年2月7日，林某因经济困难又向邓某纯借款20万元。
二、法院执行庭违规办案，未经法定程序、没有审查林某的履行能力，未穷尽执行手段，就以林某涉嫌拒不执行判决罪将案件移送公安机关立案侦查。1.林某并没有收到过法院的执行传票，也没有接到任何通知或电话，就突然被公安机关刑事拘留了。在离婚案件的诉讼期间，林某并没有变更过手机号码，法院随时都能联系到林某。2.执行庭没有审查林某在判决生效后的执行能力，司法解释中规定的有执行能力，是指负有执行判决、裁定义务的人有可供执行的财产或有履行特定义务的能力。如林某在判决生效前已转移财产，则执行法院应告知申请执行人另行通过合法途径解决。本案中，林某已将分得的600万元款项用于偿还经营企业的债务和前述欠款，林某已不具备履行能力，当然也就不存在构成拒不执行生效判决罪的可能。3.根据相关司法解释的规定，在执行判决、裁定的过程中，对拒不执行判决裁定情节严重的人可先司法拘留。但本案中，执行法院却并没有采取先行拘留的措施，公安机关也没有对法院移送的材料进行认真审查，就草率立案。
三、林某的行为不构成拒不执行判决罪。根据相关司法解释的规定，拒不执行判决、裁定罪是指对人民法院已经发生法律效力的判决或裁定，有能力执行而拒不执行，且情节严重的行为。本案中，法院没有发执行通知，林某也没有收到，林某的财产和存款也没有被查封冻结，且林某负有巨额债务，不存在隐藏、转移、变卖、毁损财物的行为。林某并不符合拒不执行判决裁定罪的主客观条件，不构成犯罪。
综上，请求：撤销（2011）佛南法民一初字第5136号和（2012）佛中法民一终字第331号民事判决，再审本案。
被申请人梁某答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。林某提交的证据不是新的证据，且是虚假的，林某、梁某的家庭并不欠林某所说的人的钱。林某将460万元款项支付给梁某群，并不是偿还债务，而是转移夫妻共同财产。
林某在再审期间向本院提交了以下证据：
证据1.梁某群、叶某源、何某玲等人出具的《债务情况说明》、欠条及身份证明材料，拟证明林某欠债并在2011年7月11日取得出让款后偿还了460万元欠款，至今仍欠梁某群夫妇130万元。
证据2.广东发展银行的查询证明，拟证明林某在2011年7月11日共向梁某群夫妇偿还了460万元的款项，其中转账420万元，支付现金40万元。
证据3.对邓某纯的调查笔录、借据、对账单以及邓某纯的身份材料，拟证明林某至今尚欠邓某纯货款738318元、借款80万元。
证据4.梁某群、林某住院的材料，拟证明梁某群夫妇前往林某工厂追收借款时，梁某群及林某被林某荣打伤住院，表明林某所述的债务属实。
证据5.房屋租赁合同，拟证明林某无房屋居住，案涉的两套房屋应分林某一套。
证据6.房产平面图，拟证明两套房可间隔开，不影响梁某的居住。
证据7.病历、收费票据及购买药品的发票，拟证明林某受多种病痛困扰，医疗费支出较大，经济困难。
证据8.出庭证人梁某群的证言，梁某群作证时表示，林某在2008年至2010年期间因经营需要共向梁某群夫妇借款500万元，都是用现金方式交付，约定的月利息为一分五。后林某偿还了460万元，由于林某此前有大约90万元的利息没有支付，故林某当时就出具了欠130万元的欠条。
证据9.出庭证人何某玲的证言，何某玲作证时表示，林某向梁某群借款三次，总共借款500万元，三次借款约定的都是月息一分五。三次借款何某玲都在现场，也都在欠条上加盖了指模，三次借款都是交付的现金。后林某还了460万元，还欠130万元。
梁某质证认为，证据1是虚假的，对其真实性、合法性、关联性均不予认可。对证据2的真实性没有异议，关联性、合法性有异议，林某不是还债，而是恶意转移夫妻共同财产。证据3是虚假的。证据4与本案无关，林某与林某荣确实有打架，是林某带人打他弟弟林某荣。证据5的真实性无法确定，且与本案无关。对证据6的真实性无异议，关联性有异议，该证据与本案无关。证据7的真实性无法确定。证据8、证据9中两位证人的陈述是虚假的，所作陈述不符合日常生活经验，梁某群没有提供营业执照、税收证明等证据证明其有这么大的经济收入。梁某群与林某关系一般，只是两家的小孩是同学，而梁某群也并不是很清楚林某的资产状况，正常来说梁某群不会借这么大一笔钱给林某。另外，既然还款时是通过银行转账的方式转入梁某群的账户，那表示梁某群懂得使用银行卡，但梁某群在出借款项时却是通过现金方式而非转账的方式交付大额款项，且没有详细点算现金，有违常理。
对于林某在再审期间提交的证据，本院认证如下：梁某对于林某提交的证据2、证据6的真实性没有异议，本院对该两组证据的真实性予以确认。林某提交的证据4与其在本案二审期间提交的证据相同，该证据不作为再审期间的新证据。证据5系复印件，梁某对该证据的真实性亦不予确认，故对该证据本院不予采信。至于林某提交的其他证据，本院在本院认为部分综合认证。
本院再审查明：梁某与林某于××××年××月××日登记结婚，婚后于1990年2月19日生下女儿林某颖，于1992年3月28日生下儿子林某璋，于1993年9月27日生下女儿林某蓓。2009年年底，双方开始分居。梁某称分居的原因是林某有外遇，林某称分居的原因是为了躲债。2011年6月14日，梁某起诉离婚。
位于佛山市南海区大沥镇某花园C座502房（房屋所有权证号：粤房字第××号，所有权人：林某，共有人：梁某）与503房（房屋所有权证号：粤房字第××号，所有权人：林某，共有人：梁某）是梁某、林某的夫妻共有财产。
林某对位于佛山市南海区大沥镇某地段（长虹岭工业园内）的土地［土地证号：南府国用（2001）字第特040X**号，土地使用权人：林某、林某乐］及土地上盖的某家私厂房（房地产权证号：粤房地证第C1293X**号，权属人：林某，共有人：林某乐）拥有三分之一的权属份额，林某拥有的三分之一份额是梁某、林某的夫妻共同财产。2011年7月10日，林某乐、林某作为转让方（甲方）与受让方潘某兴（乙方）签订了《土地使用权及房产转让合同》，约定：甲方向乙方带租约整体转让上述土地使用权及其地上建筑物所有权，转让价格为18500000元。
林某广东发展银行尾号为6713的银行卡，在2011年7月11日上午11时43分存入600万元，同日14时34分转出120万元，14时39分取现60万元，14时45分转出420万元。
另查明，一审庭审中，林某在回答法院“债务是什么债务”的问题时称，“清偿债务的对象及金额如下：1.黄某金，我在2007年初期借他股金150万元，利息约10万元。黄某金为追讨该款项找到林某荣；2.林某伟，我在2008年向其借款130万元用于家私厂周转，利息约20万元。3.何某，我在2009年7月向其借款50万元，利息约10万元。”同时，林某确认上述债务都是口头债务，无书面证据。
二审时，林某对于转让款的去向，陈述如下：“有债主过来追债，我把600多万元的款项还给了债主了。600多万元均是债主拿了。有个债主是在四川的，现在已经没有电话联系了。”
本院认为：本案系离婚纠纷。本案再审的争议焦点是林某、梁某的夫妻共同财产应如何分割。
关于位于南海区大沥镇某花园C座502房、503房应如何分割的问题。根据查明的事实，位于南海区大沥镇某花园C座502房和503房早已打通使用，在林某、梁某离婚诉讼期间，双方所生育的子女也还没有独立生活，小儿子还同梁某共同居住在上述房屋。一、二审法院根据本案的实际情况，本着照顾子女和女方权益的原则，酌定上述房屋归梁某所有，由梁某补偿林某房屋差价并由梁某负担之后的银行按揭款，并无不当，本院予以维持。
关于林某从转让位于佛山市南海区大沥镇某地段（长虹岭工业园内）的土地及土地上盖的某家私厂房所分得的转让款应如何分割的问题。梁某、林某对于林某在位于佛山市南海区大沥镇某地段（长虹岭工业园内）的土地及土地上盖的某家私厂房的份额已转让的事实无争议，本院对此予以确认。由于林某原在佛山市南海区大沥镇某地段（长虹岭工业园内）的土地及土地上盖的某家私厂所占的份额为林某、梁某的夫妻共同财产，故上述份额转让后所获得的转让款也应是夫妻共同财产，应予分割。
根据本案查明的事实可知，案涉土地及厂房的转让款600万元是先汇入林某的银行账户，那么林某就有义务举证证明上述转让款的去向。林某在一审期间陈述上述款项用于清偿了债务，清偿债务的对象及金额为：黄某金150万元，利息约10万元；林某伟130万元，利息约20万元；何某50万元，利息约10万元。二审期间，林某又称“600多万元均是债主拿了，有个债主是在四川的，现在已经没有电话联系了”。再审时，林某则称600万元到账后，先由广东某慧律师事务所的人转走120万元，后才由林某转账420万元给梁某群偿还债务。对于600万元款项的去向，林某在一审、二审及再审中的陈述各不相同，而林某本人均出庭参加了一审、二审及再审诉讼，并在笔录上签名，但林某却没有合理解释为何要在三次诉讼中对同一事实作出不同陈述。
不管林某在一审、二审及再审期间关于600万元转让款的去向的陈述是否真实，其都是认为是用于偿还了债务，那林某就应对此承担举证责任，并且还应证明该债务确实是夫妻共同债务。林某在一、二审期间主张其欠黄某金、林某伟、何某的债务，但没有提交证据予以证明，故对其该主张不予采信。林某在再审期间表示转让款先由广东某慧律师事务所取走了120万元，再向梁某群夫妇偿还了460万元的债务。林某认为广东某慧律师事务所取走了120万元款项，但林某没有举证证明该120万元确系由广东某慧律师事务所的人员转走，也没有举证证明广东某慧律师事务所为何要取走上述款项，故林某的该陈述缺乏证据支持，本院不予采信。至于林某认为其向梁某群夫妇偿还了460万元债务的问题，根据林某、梁某群的陈述，林某是因经营某家私厂而向梁某群共借款500万元，但林某没有举证证明某家私厂当时确需外借大笔资金；且某家私厂是林某与林某乐等人合伙经营的企业，如林某确是为经营某家私厂而借款，那该债务就是某家私厂的债务，而非林某与梁某的夫妻共同债务。因此，林某的举证不足以证明其是将600万元的转让款偿还了夫妻共同债务，对于林某在再审期间提交的与林某与梁某群之间债权债务关系有关的证据，本院均不予采信。一、二审法院认定该600万元转让款应作为夫妻共同财产予以分配并无不当，本院予以维持。
至于林某在再审期间提出本案的执行存在错误及其不构成拒不执行判决罪的问题，不属于本案再审审查范围，本院在再审期间对此不予审查。
至于林某认为其欠邓某纯的债务问题，由于林某在本案一、二审期间均没有提出存在上述债务，也没有要求梁某分担上述债务，本院在本案再审中对此亦不予审查，对于林某在再审中提交的其与邓某纯之间债权债务的证据亦不采信。
综上，一、二审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项的规定，判决如下：
维持本院（2012）佛中法民一终字第331号民事判决。
本判决为终审判决。
审 判 长 欧阳建辉
审 判 员 钱 伟
代理审判员 吕 振 云
二〇一五年一月三十日
书 记 员 潘 妙 婷