山东省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鲁民一终字第110号
上诉人（原审被告）：山东蒜都农产品物流园有限公司（原金乡县山禄国际大蒜交易市场有限公司）。住所地：金乡县。
法定代表人：王淑岩，经理。
委托代理人：王德龙，山东郭鲁涛律师事务所律师。
委托代理人：刘杰，男，1978年3月10日出生，汉族。
被上诉人（原审原告）：张为磊。
委托代理人：陆浩，山东公明政和律师事务所律师。
上诉人山东蒜都农产品物流园有限公司因与被上诉人张为磊民间借贷纠纷一案，不服山东省济宁市中级人民法院（2013）济民初字第62号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人山东蒜都农产品物流园有限公司的委托代理人王德龙、刘杰，被上诉人张为磊的委托代理人陆浩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2012年6月4日，被告金乡县山禄国际大蒜交易市场有限公司与原告签订借款合同，被告向原告借款。合同主要内容为：第一条本借贷行为为民间借贷行为。第三条借款额为人民币450万元。第四条借款期限2012年6月4日至2013年6月3日，共12个月。实际借款日和还款日以双方办理的借款借据上所记载的日期为准。贷款人在本合同项下的抵押物办理完毕抵押登记后向借款人发放贷款。第五条贷款利率和计息方式：借款期限内的月利率为15‰，利息共计81万元，分四期支付，每期202500元，第一期、第二期利息分别于2012年9月3日、12月3日付清，第三期利息于2013年3月3日付清，第四期利息连同借款本金于2013年6月3日一次还清。如逾期付息或还本，每天按贷款余额的5‰计算逾期利息至全部清偿日止。第十条、为确保借款人正当履行还款义务，抵押人自愿以其有权处分并拥有所有权的位于金乡县城区105国道路西侧南外环南侧，建筑面积2391.65平方米房地产（金乡县房权证金字第××号），土地使用权面积3221.01平方米（金国用××××号）抵押给贷款人。�押期限自2012年6月4日至2015年6月4日止，共三年。第十四条抵押担保范围：为本合同项下的贷款本金、利息、逾期利息、违约金及贷款人为实现债权的所有费用。第二十五条违约责任：第1项约定缔约人任何一方一般性违约，应当向对方支付全部贷款本金5%的违约金；第3项约定借款人不能按照本合同的约定向贷款人履行还款义务的，视为严重违约，应向贷款人支付全部贷款本金20%的违约金，并承担贷款为实现债权支付的全部费用。第三十二条约定，本合同经缔约人签字后生效。原告张为磊在合同贷款人一栏签字，借款人及抵押人处有张廷君签字并加盖了被告金乡县山禄国际大蒜交易市场有限公司的公章。
2012年6月4日，被告出具便函，内容为金乡县山禄国际大蒜交易市场有限公司同意将450万元资金存入张廷君个人银行帐户。同日，原告和被告对合同约定的房产办理了�押登记。金乡县房产管理局出具了金乡县房他证金定第××号他项权证书，该证记载房屋他项权利人为张为磊，房屋所有人为金乡县山禄国际大蒜交易市场有限公司，房屋所有权证号为××，他项权利种类为抵押。对于原、被告双方对借款合同约定的土地使用权面积3221.01平方米（金国用××××号），原告未提供已办理抵押登记的相关证据。2012年6月5日，被告向原告出具了借款借据。本院庭审当中，被告对收到原告的借款450万元无异议。
另外，原告认可收到被告给付的二个月的利息15万元。
原审法院认为，原告与被告签订借款合同，被告借用原告的款项，该借款合同系双方当事人的真实意表示，除逾期利息、违约金约定过高，违反有关法律规定应予调整外，其他条款均为有效条款。双方签订合同后，原告履行了给付450万元借款的义务，被告予以认可，本院予以认定。�告要求被告偿还借款本金450万元，本院予以支持。对于借款期限内的利息，双方约定的利息为81万元，该约定符合法律规定，本院予以认定。对于借款利息，被告主张其已偿还了二个月的利息，但未提供证据证实其偿还利息的数额；因原告认可被告偿还了二个月的利息15万元，对于被告已偿还的利息可按原告自认的数额认定。该15万元利息应从81万元利息中扣减，余额66万元，为被告拖欠的利息，被告应该偿还。因被告逾期偿还借款，存在违约行为，故被告应承担违约责任。对于违约责任的承担，双方约定了逾期利息，同时约定了违约金。按照《中华人民共和国合同法》的相关规定，违约方承担违约责任的法律后果，是支付借款逾期利息，故对原告要求被告支付90万元违约金的主张，不予支持。因双方约定的逾期利息过高，不符合法律规定，应予调整。对被告应支付�告的逾期利息应按同期银行贷款利率的四倍计算。对于逾期利息，原告主张从2013年6月4日（借款到期日）开始计算，应予准许。对于原告主张的优先受偿权的问题，因原、被告对合同约定的房产办理了抵押登记，抵押权设立，对原告主张的优先受偿权，应予支持。关于原告主张的代理费问题，因律师代理费用不属于双方约定应给付的费用，亦不属于为实现债权而必须支出的费用，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十二条，《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条、第一百三十四条、第一百四十二条之规定，判决：一、被告金乡县山禄国际大蒜交易市场有限公司于本判决生效后十日内偿还原告张为磊借款450万元、借款期限内的利息66万元；并偿还原告借款逾期利息损失，从2013年6月4日开始，按本金450万元和同期银行贷款利率的四倍计算至付清款项之日止。二、原告对被告提供的抵押物，即金乡县房他证金定第××号他项权证书项下的抵押物，享有优先受偿权，有权在实现债权的范围内对抵押物折价或者拍卖、变卖所得的价款优先受偿。三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费56879元，保全费5000元均由被告金乡县山禄国际大蒜交易市场有限公司负担。
上诉人金乡县山禄国际大蒜交易市场有限公司上诉称：2012年6月4日，上诉人和被上诉人签订了借款合同（详见借款合同），同年6月5日，被上诉人从上诉人处领走现金54万元，同年9月6�被上诉人从上诉人处领走6至8月三个月的利息共计202500元，一审庭审期间，上诉人公司总经理万禄盛因涉嫌侵占诈骗等，公司账务被有关部门调走，被上诉人从上诉人公司领走多少款上诉人无法核实，而被上诉人不实事求是，欺骗法庭，使一审法院误判，为了维护上诉人的合法权益，特向贵院上诉。（1）请求二审法院依法撤销一审法院（2013）济民初字第62号民事判决，改判一审法院判决的上诉人偿还被上诉人借款本金及利息的总额中减去592500元。（2）诉讼费由被上诉人承担。上诉人当庭补充：一、上诉请求第一项补充：592500元包括偿还本金为54万元，利息为52500元。二、事实与理由补充、更正如下：被上诉人向上诉人支付借款本金时预先扣除利息54万元，上诉人实际收到的款项为396万元。同年9月6日被上诉人从上诉人处领走6月至8月三个月的利息是202500元。
被上诉�答辩称：通过一审的庭审，双方共同确认我方向上诉人提供450万元现金，在对方的上诉状中提出我方在提供450万元现金后，第二天取走现金54万元，该54万元是我方出具的货款收条，但双方之间并不存在真实的买卖合同关系，我方出具收条是应上诉人的要求，上诉人不想将该款项入帐，而是另作他用，具体资金流向因上诉人总经理涉嫌诈骗等犯罪行为，我方并不知情。因买卖合同根本不存在，我方并未收到54万元货款。另，在一审中我方仅认可上诉人支付两月利息，现在对其他诉讼请求我方不予认可。综上，我方已向对方提供450万元现金，且有对方出具的收条为证，还款利息一直按450万元进行计算，对450万元借款本金对方在事实上是予以认可的，因此应当驳回对方的上诉请求。
在二审期间，上诉人提交四份证据。证据一、在办理本次借款行为中实际经办人张廷君借记卡帐户交易明细一份，证明在2012年6月5日张廷君的帐户收到基于上诉人向被上诉人借款发放的借款5笔，共计396万元。证据二、被上诉人张为磊向上诉人开具的收条一份时间是2012年5月6日，证明被上诉人张为磊预先扣除上诉人54万元利息的事实，此组证据与上述证据两者可以相互印证，上诉人收到的被上诉人发放的借款实际为396万元，54万元由被上诉人在借款本金450万元中预先扣除。
被上诉人对上诉人提供的上述两份证据进行质证认为：一、首先，对第一组证据即明细清单的真实性有异议，该证据应当加盖出具银行的公章；其次，对该证据证明内容有异议，我方除了银行汇款396万元以外，应对方要求支付54万元现金。二、对第二份证据的真实性无异议，是我方当事人签字。但双方之间并不存在真实的买卖合同关系，我方出具收条是应上诉人要求，因上诉人不想将该�款项入帐而是另作他用，因对方经办人涉及经济犯罪，具体资金流向我方并不知情，基础的交易关系不存在，所以我方并未收到该笔款项。另外，上述两份证据不属于新证据。事实上，我们认可396万元的交易行为。
上诉人提交证据三，被上诉人张为磊收到上诉人向其支付的三个月的利息202500元的收条，并不是一审认定的15万元。被上诉人对该证据进行质证：对该证据无异议。
上诉人提交证据四，金乡县人民检察院开具的证明一份，证明在本案一审庭审期间，本公司的总经理万禄盛被有关部门刑事侦查的事实，以致于导致有关帐目不清，无法在一审中提交有关的证据。被上诉人对该证据进行质证：一、对该份证据的真实性有异议，系复印件。二、对方工作人员涉嫌犯罪，与其证据的提供没有关联性。
对上诉人在二审期间提交的证据经过庭审质证，本院予以确认。
本院确认如下事实：2012年6月4日，上诉人和被上诉人签订了借款合同（详见借款合同），同年5月6日，被上诉人张为磊给上诉人出具收条：“今收到金乡县山禄国际大蒜交易市场有限公司往来款金额：伍拾肆万元整。（￥540000.00），收款人：张为磊，2012年5月6日”。同年9月6日被上诉人从上诉人处领走6至8月三个月的利息共计202500元。
二审查明的其他事实与原审一致。
本院认为，双方当事人二审争执的焦点问题是：一、关于上诉人主张的6月5日被上诉人从上诉人处领走54万元钱能否认定的问题。二、在合同履行期间利息的支付情况。
本院认为，上诉人与被上诉人签订借款合同，上诉人借用被上诉人的款项，该借款合同系双方当事人的真实意思表示，除逾期利息、违约金约定过高，违反有关法律规定应予调整外，其他条款均是有效的。上诉人在二审期间提交了新发�的证据，主张双方签订合同后，被上诉人张为磊预先扣除54万元作为利息，上诉人收到的被上诉人实际支付的借款为396万元。对此，经本院查明，被上诉人张为磊给上诉人出具收条的时间为2012年5月6日，与上诉人主张的时间相差一个月，而双方所签订的借款合同时间为2012年6月4日，上诉人称：“上诉人和被上诉人签订了借款合同（详见借款合同），同年6月5日，被上诉人从上诉人处领走现金54万元”与上诉人所提交的收条出具时间不符。另外，庭审中，被上诉人质证：“但双方之间并不存在真实的买卖合同关系，我方出具收条是应上诉人要求，因上诉人不想将该笔款项入帐而是另作他用，因对方经办人涉及经济犯罪，具体资金流向我方并不知情，基础的交易关系不存在，所以我方并未收到该笔款项。”“我方已向对方提供450万元现金，且有对方出具的收条为证，还�利息一直按450万元进行计算，对450万元借款本金对方在事实上是予以认可的，因此应当驳回对方的上诉请求。”，综合原审质证中上诉人对收到被上诉人450万元无异议及上诉人的上诉与被上诉人的答辩，上诉人提交的证据，不足以否定原审判决对借款本金450万元的认定，本院对上诉人这一上诉主张不予支持。对于借款期限内的利息，双方约定的利息为81万元，该约定符合法律规定，本院予以认定。对于借款利息，上诉人在二审提交了证据主张其已偿还了三个月的利息，并提供证据证实其偿还利息的数额为202500元，对此本院予以确认。该202500元利息应从81万元利息中扣减，余额607500元为上诉人拖欠的利息，上诉人应予偿还。因上诉人逾期偿还借款，存在违约行为，故上诉人应承担违约责任。对于违约责任的承担，双方约定了逾期利息，同时约定了违约金。按照中华人�共和国合同法的相关规定，违约方承担违约责任的法律后果，是支付借款逾期利息，故对被上诉人要求上诉人支付90万元违约金的主张，本院不予支持。因双方约定的逾期利息过高，不符合法律规定，应予调整。对上诉人应支付被上诉人的逾期利息应按同期银行贷款利率的四倍计算。对于逾期利息，被上诉人在一审主张从2013年6月4日（借款到期日）开始计算，应予准许。综上，由于上诉人在二审期间提交了新发现的证据，导致原审认定事实错误，依法应予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持山东省济宁市中级人民法院（2013）济民初字第62号民事判决的第二项及一审案件受理费和保全费的负担，即原告对被告提供的抵押物，即金乡县房他证金定第××号他项权证书项�的抵押物，享有优先受偿权，有权在实现债权的范围内对抵押物折价或者拍卖、变卖所得的价款优先受偿及案件受理费56879元，保全费5000元均由被告金乡县山禄国际大蒜交易市场有限公司负担；
二、撤销山东省济宁市中级人民法院（2013）济民初字第62号民事判决的第一项、第三项，即被告金乡县山禄国际大蒜交易市场有限公司于本判决生效后十日内偿还原告张为磊借款450万元、借款期限内的利息66万元；并偿还原告借款逾期利息损失，从2013年6月4日开始，按本金450万元和同期银行贷款利率的四倍计算至付清款项之日止及驳回原告的其他诉讼请求；
三、上诉人山东蒜都农产品物流园有限公司于本判决生效后十日内偿还被上诉人张为磊借款450万元、借款期限内的利息607500元；并偿还被上诉人张为磊借款逾期利息损失，从2013年6月4日开始，按本金450万元的同期银行贷�利率的四倍计算至付清款项之日止；
四、驳回张为磊的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费9725元，由上诉人山东蒜都农产品物流园有限公司负担9000元，被上诉人张为磊负担725元。
本判决为终审判决。
审 判 长 栾建德
审 判 员 岳彩林
代理审判员 张 磊
二〇一四年六月二十三日
书 记 员 王晓燕