广东省广州市黄埔区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤0112刑初752号
公诉机关广东省广州市黄埔区人民检察院。
被告人刘某（绰号“醒子”），出生地湖南省汉寿县，住湖南省汉寿县。因涉嫌犯诈骗罪于2016年4月23日被羁押，次日被刑事拘留，同年5月24日被逮捕。现羁押于广东省广州市第一看守所。
公诉机关以穗埔检刑诉[2016]663号起诉书指控被告人刘某犯诈骗罪、非法持有枪支罪，于2016年8月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，于2016年8月31日公开开庭审理了本案。公诉机关指派代理检察员黄媛媛出庭支持公诉，被告人刘某到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
一、诈骗犯罪事实
（一）2016年4月12日晚上，被告人刘某在广州市黄埔区南岗街沙涌新村一巷12号一楼处，以借用被害人宋某的摩托车（价值人民币2700元）并马上归还为由，骗取被害人宋某向其交付摩托车钥匙。随后，被告人刘某使用钥匙�摩托车开走并转卖获利人民币1100元。
（二）2016年4月16日晚上，被告人刘某在广州市黄埔区南岗街沙涌横三十六巷一巷3号的“纤百度发廊”内，以借戴被害人叶某甲的金项链（价值人民币11246元）并马上归还为由，骗取被害人叶某甲向其交付金项链。随后，被告人刘某将金项链戴在脖子上并以回住处拿钱到该发廊洗头为由离开，后被告人刘某收拾行李离开住处。
综上，被告人刘某诈骗2次，骗得财物共价值人民币13946元。
案发后，被告人刘某诈骗被害人宋某的摩托车已被缴回并发还被害人宋某。
二、非法持有枪支犯罪事实
2015年3月至2016年3月，被告人刘某将枪支1把（经鉴定，属以火药为动能，利用管状器具发射金属弹丸的发火武器，认定为枪支，具有杀伤力）及子弹1发存放在其位于湖南省汉寿县月明潭乡龙井湾村横冲组的家中。期间，在2016年2月20日晚上，被告人刘某因与他人在湖南省汉寿县月明潭乡龙文居委会的“好声音KTV”内发生口角矛盾，其遂持该枪支在“好声音KTV”门口朝天空鸣枪两下以作示威。2016年3月3日，公安机关查获上址并收缴上述枪支及子弹。
2016年4月23日，被告人刘某被公安机关抓获。
公诉机关在法庭上宣读、出示了被害人陈述、相关书证、证人证言、鉴定结论、被告人供述等证据支持上述指控事实。
公诉机关认为：被告人刘某以非法占有为目的，诈骗公民财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人刘某违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款的规定，应当以非法持有枪支罪追究其刑事责任�根据《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，应对被告人刘某实行数罪并罚。公诉机关建议对被告人刘某所犯诈骗罪行在有期徒刑一年六个月以下处刑，并处罚金，对其所犯非法持有枪支罪行在有期徒刑一年以下处刑。提请本院依法判处。
被告人刘某对指控的第一宗诈骗犯罪事实及非法持有枪支犯罪事实无异议，针对指控的第二宗诈骗犯罪事实辩称：其没有非法占有的目的，仅是借戴被害人的金项链，后因不慎丢失无能力赔偿而逃离。
经审理查明：
一、诈骗犯罪事实
（一）2016年4月12日晚上，被告人刘某在广州市黄埔区南岗街沙涌新村一巷12号一楼处，以借用并马上归还为由，骗得被害人宋某的摩托车（价值人民币2700元）并开走，后转卖获利人民币1100元。案发后，上述摩托车被缴回并发还给被害人宋某。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的被害人宋某的陈述及辨认笔录、证人王某甲的证言及辨认笔录、《现场勘验笔录》、现场照片、赃物照片、穗埔价鉴[2016]224号价格鉴定结论书、《发还清单》及被告人刘某的供述予以证实，足以认定。
（二）2016年4月16日晚上，被告人刘某在广州市黄埔区南岗街沙涌横三十六巷一巷3号的“纤百度发廊”内，以借戴某甲上归还为由，骗得被害人叶某甲的金项链（价值人民币11246元），将该金项链戴在颈部，以回住处取洗头费用为由离开该发廊，并于当天收拾行李搬离其住处。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1.被害人叶某甲的陈述证实：2016年4月12日19时许，“醒子”到其发廊二楼，对其称要洗头，还说其金项链很漂亮，要借戴某乙下，并自行将项链从其脖子�取下给自己戴上，其认为对方只是在店内洗头时借戴某乙下问题不大。后“醒子”下到一楼，跟其助理奉某说没带够洗头的钱，要回家取，便从后门离开，此后未再返回。
被害人叶某甲经辨认照片后，确认被告人刘某就是以借戴为由骗走其金项链的“醒仔”。
2.证人奉某的证言证实：2016年4月12日19时许，其在发廊一楼工作时，有一名男子从二楼下来，说没带够钱做洗护套餐，需回家取钱，便从后门急急忙忙离开了。其当时看见该男子戴着一条金项链，但其不知该金项链是其老板的。
证人奉某经辨认照片后，确认被告人刘某就是上述戴着其老板金项链离开的男子。
3.《现场勘验笔录》、现场照片证实案发现场位于广州市黄埔区南岗街沙涌横三十六巷一巷3号“纤百度发廊”内。
4.穗埔价鉴[2016]244号价格鉴定结论书证实涉案金项链的价值情况。
5.被告人刘某供述：2016年4月12日19时许，其去至“纤百度发廊”理发，见到发廊老板戴有一条金项链，因其与该老板相识已有八九年，彼此相熟，故其提出借戴并自行将项链从老板脖子上取下给自己戴上。后其下到一楼，向一名女员工询问洗头价格，对方说需几十元，其告诉对方自己没带够钱，要回住处取钱，便从后门离开。后其在返回住处途中发现戴着的项链不见了，担心无力赔偿，遂回到住处收拾行李离开。
综上，被告人刘某诈骗2次，骗得财物共价值人民币13946元。
二、非法持有枪支犯罪事实
2015年3月至2016年3月，被告人刘某将枪支1把（经鉴定，属以火药为动能，利用管状器具发射金属弹丸的发火武器，认定为枪支，具有杀伤力）及子弹1发存放在其位于湖南省汉寿县月明潭乡龙井湾村横冲组的家中。期间，在2016年2月20日晚上，被告人刘某因与他人在湖南省汉寿县月明潭乡龙文居委会的“好声音KTV”内发生口角矛盾，其遂持该枪支在“好声音KTV”门口朝天空鸣枪两次以作示威。2016年3月3日，公安机关查获上址并收缴上述枪支及子弹。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的证人杨瑞根、王志红的证言及辨认笔录、证人周慧、叶桂元的证言、现场照片、枪支照片、《汉寿县公安局扣押物品、文件清单》、常公物受（痕迹）字[2016]022号物证鉴定书、被告人刘某的供述等证据予以证实，足以认定。
2016年4月23日，被告人刘某被公安机关抓获。
上述事实以及本案的其他相关事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的《抓获经过》、户籍材料等证据予以证实。
本院认为：被告人刘某以非法占有为目的，虚构事实骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。被告人刘某违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为已构成非法持有枪支罪。依法应予被告人刘某数罪并罚。公诉机关指控被告人刘某犯诈骗罪、非法持有枪支罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。
本案查明的量刑情节包括：1.被告人刘某归案后如实供述其非法持有枪支的犯罪事实，本院就非法持有枪支罪依法对其从轻处罚。2.部分赃物已被追回，本院酌情对被告人刘某从轻处罚。公诉机关提出的量刑建议与被告人刘某的罪责相适应，本院予以采纳。
关于被告人刘某在第二宗诈骗事实中没有非法占有主观目的的辩解。经查，被告人刘某在取得被害人的金项链后随即离开现场并搬离住处，非法占有意图明显，其辩解没有证据印证，且结合第一宗诈骗犯罪事实可见，以借用为由骗�财产是其一以贯之的作案手法。被告人刘某供述称与被害人相识多年，却不知被害人所经营发廊的服务价格为何；称知道该金项链贵重，却未在离开现场前交还被害人；称不慎丢失金项链，却未对被害人如实相告，而是第一时间搬离住处。以上种种，均明显有悖于常理，且与被害人的陈述及证人证言等相关证据亦不相符，不足以采信。故上述辩解不能成立，本院不予采纳。
综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第一百二十八条第一款、第六十九条第一款及第三款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条之规定，判决如下：
一、被告人刘某犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币四千元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑八个月。总和刑有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币四千元。决定执行有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币四千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月23日起至2017年6月22日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）
二、继续追缴被告人刘某的违法所得人民币11246元，退赔被害人叶英柏。
三、没收被告人刘某被公安机关扣押的枪支1支、子弹1发（由湖南省汉寿县公安局执行）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正�一份、副本二份。
审 判 长 林航宇
人民陪审员 俞鸣人
人民陪审员 唐 勇
二〇一六年九月五日
书 记 员 李日欢
附：本裁判的主要法律依据
一、《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第一百二十八条第一款违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
第六十九条第一款及第三款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的�强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。
各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确�本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。
三、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》
第一条刑法规定“并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院在对犯罪分子判处主刑的同时，必须依法判处相应的财产刑；刑法规定“可以并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院应当根据案件具体情况及犯罪分子的财产状况，决定是否适用财产刑。
第二条第一款人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。
第五条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。
第八条罚金刑的数额应当以人民币为计算单位。