辽宁省葫芦岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）辽14民终1782号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司。
负责人：王顺。
委托诉讼代理人：张鑫磊。
上诉人（原审原告）：张连山。
委托诉讼代理人：张玉刚。
被上诉人（原审原告）：赵猛。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司（以下简称平安财险葫芦岛支公司）、张连山因与被上诉人赵猛机动车交通事故责任纠纷一案，不服连山区人民法院（2017）辽1402民初2771号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年11月27日立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案，上诉人平安财险葫芦岛支公司的委托诉讼代理人张鑫磊，上诉人张连山及其委托诉讼代理人张玉刚到庭参加诉讼，被上诉人赵猛经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
平安财险葫芦岛支公司上诉称:第一，原审认定赵猛承担事故80%的责任有误，责任比例划分不合理。第二，原审法院依据城镇标准确定伤残赔偿金不合理。第三，原审法院判决认定的精神抚慰金过高。第四，原审判决给付张连山误工费有误。综上，请求撤销一审判决，发回重审或改判。一、二审诉讼费用由二被上诉人承担。
张连山答辩称：第一，一审判决认定责任比例合理合法。第二，一审判决按城镇标准计算伤残赔偿金符合法律规定。第三，一审判决认定的精神损害抚慰金合理。第四，一审判决认定的误工费正确。综上，请二审法院驳回平安财险葫芦岛支公司的上诉请求。
张连山上诉称：原审按照城镇无固定收入标准计算上诉人的护理人员护理费属认定事实错误，请求撤销一审判决，依法改判。
平安财险葫芦岛支公司答辩称：一审判决关于张连山护理人员的护理费数额认定正确，应予维持。
张连山向一审法院起诉请求：2017年3月30日17时20分许，赵猛驾驶辽PXXX**马自达牌小型轿车，沿抚民街由南向北行驶至东城高架桥北路段时，该车前侧将横过道路驾驶自行车的我发生碰撞，造成我受伤及两辆车不同程度损坏的交通事故。经交警部门责任认定，我负次要责任，被告赵猛负主要责任。我受伤后在葫芦岛市中心医院诊治，住院75天，出院后经葫芦岛滨城法医司法鉴定为十级伤残。此次事故共造成我各项经济损失127529.71元。被告保险公司已支付医疗费10000.00元，因被告赵猛系该肇事车的驾驶人也是直接侵权人，同时肇事车在保险公司投保交强险、商业险，故我经济损失保险公司在保险范围内赔偿，超过部分由被告赵猛承担。
一审法院查明的事实：赵猛系发生事故时该车驾驶人。2017年3月30日17时20分许，赵猛驾驶辽PXXX**马自达牌小型轿车，沿抚民街由南向北行驶至东城高架桥北路段时，该车前侧与前方相对方向横过道路的张连山驾驶自行车前侧发生碰撞，造成张连山受伤及两车不同程度损坏的交通事故。2017年4月6日，经葫芦岛市公安局交通警察支队巡防二大队道路交通事故认定书认定：赵猛负此事故的主要责任；张连山负此事故的次要责任。因交通事故张连山受伤住院葫芦岛市中心医院诊治，住院75天，二级护理，诊断为：（1）骨盆骨折；（2）右腓骨骨折；（3）右膝关节内侧副韧带断裂；（4）腰椎间盘突出；（5）颈椎间盘突出；（6）头部外伤；（7）头皮裂伤；（8）脑震荡；（9）右上眼睑挫裂伤；（10）颜面部擦皮伤；（11）周身多处软组织挫伤。出院诊断书治疗建议：（1）休息一个月；（2）随诊。2017年7月28日张连山外伤致身体损害经葫芦岛滨城法医司法鉴定所司法鉴定意见为：张连山身体致残程度为十级。又查明，张连山系葫芦岛市连山区沙河营乡地藏寺村户籍农村，从2008年4月至出事前，在葫芦岛市连山区锦郊街道东兴村影壁山居住，并有该村民委员会出具的证明，受伤前在葫芦岛天泽保洁服务中心从事保洁员工作，月工资2500.00元。综上，共造成张连山合理经济损失118504.68元，其中医疗费42032.83元、住院伙食费100.00元×75.00天=7500.00元、误工费82.19元×120天=9862.80元、护理人员误工费90.07元×75天=6806.25元、伤残赔偿金32876.00元×14年×10%=46026.40元、精神抚慰金5000.00元、交通费400.00元、鉴定650.00元、复印费26.40元、自行车损失费200.00元。张连山在治疗期间赵猛已支付费用4173.95元；同时保险公司也支付医疗费10000.00元。
一审法院另查明，辽PXXX**马自达牌小型轿车于2016年7月5日至2017年7月4日和2016年10月14日至2017年10月13日在平安保险公司葫支公司分别投保机动车交通事故责任强制险和商业第三者责任险，责任限额其中强制险122000.00元；商业险500000.00元。
一审法院认为，葫芦岛市公安局交通警察支队巡防二大队道路交通事故认定书客观真实，结论正确，赵猛负此事故主要责任，张连山负此事故次要责任，双方均无异议，一审法院予以采信。在此事故中张连山身体受伤致残和自行车受损，赵猛作为辽P64B**马自达牌小型轿车的驾驶人系直接侵权者，应对侵权后果责任认定承担赔偿责任，对张连山请求赔偿经济损失主张符合法律规定，一审法院予以支持，赵猛主张责任按70%承担，依法律相关规定机动车对交通事故负主要责任，而非机动车驾驶人、行人负次要责任的，即交通事故主要因为机动车一方造成，非机动车驾驶人，行人也有过错的，机动车一方承担的责任以事故损失的80%为宜。故赵猛诉请求按70%责任承担，一审法院不予支持。张连山主张按90%责任承担，一审法院也不采纳。因辽PXXX**马自达牌小型轿车在平安保险公司葫芦岛支公司投保了强制险和商业险，故应在保险限额内承担赔偿，因平安保险公司葫芦岛支公司作为投保人已对原告医疗费保险责任限额即10000.00元已履行完毕，故对医疗费限额不再支付，对超出责任限额部分由平安保险公司葫芦岛支公司在第三者责任保险限额500000.00元内承担赔偿责任。赵猛已付张连山费用4173.95元，该费用可在该保险赔偿款中扣除。张连山的伤残补助平安财产保险公司葫芦岛支公司主张按农村居民标准给付，因张连山虽农村户籍，但在城市生活已达一年以上，其收入来源均为城市，其生活务工已脱离农业生产，如按农村居民标准计算赔偿即不符合实际，也不足以弥补张连山的损失，因此，按照“就高不就低”原则，应按当地城镇居民相关标准计算为宜，故对张连山请求予以支持，平安财产保险公司葫葫芦岛支公司的抗辩理由不成立，不予采纳；张连山主张护理人员务工费按行业平均工资即运输行业标准给付，因只提供从业资格证书，未提供停业运输的损失证据，该证据缺少客观性和真实性，一审法院无法采纳，故其护理人员务工费应按城镇无固定收入标准计算。对主张精神抚慰金数额过高，一审法院不予支持，因有伤残，故应适当给予精神补偿5000.00元为宜。对张连山主张赵猛支付的护工费用600.00元不予认可，因张连山反驳意见未提供相关的证据加以证实，于法无据，一审法院无法确认，故对张连山的主张一审法院不予采信。对保险公司以张连山医疗费中用药及住院天数不合理应予剔除所提出的抗辩，因未提供证据加以证明张连山用药及所花费用和住院天数与病情不符合医疗范畴的依据，庭审中，限定平安财险葫岛支公司七日内提出书面鉴定申请，但未提出申请，应视为放弃其权利，故其抗辩理由不成立，一审法院不予采纳，据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第二十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决：一、张连山经济损失医疗费10000.00元、误工费9862.80元、护理人员误工费6806.25元、伤残赔偿金46026.40元、精神抚慰金5000.00元、交通费400.00元、自行车损失费200.00元、合计78295.45元由中国平安财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司赔偿，扣除已付10000.00元，再行给付68295.45元，于本判决生效后五日内一次性付清。二、张连山经济损失扣除保险公司强制保险赔付额以外的损失费39532.83元的80%即31626.26元由中国平安财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司在第三者责任保险限额内赔偿，于本判决生效后五日内一次性付清。三、张连山经济损失鉴定费650.00元、复印费26.40元、合计676.40元的80%即541.12元由赵猛赔偿，赵猛已付张连山4173.95元，扣除应给付赔偿款541.12元，张连山返还赵猛赔偿款3632.83元，此款由中国平安财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司在赔偿张连山款项中扣除支付给赵猛。于本判决生效后五日内一次性付清。如果未按本判决指定期间履行金钱给付义务，应依照，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费569.00元，其他费用60.00元，合计629.00元，由赵猛承担503.20元；张连山承担125.80元。
本院经审理查明，此次事故共造成张连山合理经济损失125,513.43元，其中护理人员护理费184.2元/天×75天=13,815.00元。二审期间，当事人没有提交新的证据，本院经审理查明的其它事实同一审查明的事实。
本院认为，关于本案中责任划分的问题。交警部门的交通事故责任认定书中认定赵猛负事故的主要责任，一审法院结合本案实际情况，依此所做责任划分并无不当。关于精神抚慰金数额问题，一审所确定的数额适当。关于伤残赔偿金的计算标准问题。由于张连山提供证据证明其在城镇居住一年以上，且收入亦来源于城镇，故而，依城镇标准计算伤残赔偿金并无不当。关于应否给付张连山误工费的问题。平安财险葫芦岛支公司提出的张连山已高于法定退休年龄，不应给付误工费的抗辩无事实及法律依据。综上，对平安财险葫芦岛支公司提出的上诉请求均不予支持。
关于张连山的护理费计算标准问题。张连山提供了护理人的驾驶证、从业资格证，依上述证据，本院认定张连山的护理费应按交通运输业的标准计算。一审对其护理费认定有误，张连山的护理费应为：184.2元/天×75天=13,815.00元。对张连山提出的上诉请求予以支持。
综上，一审判决认定事实错误，应予纠正。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
一、维持葫芦岛市连山区人民法院（2017）辽1402民初2771号民事判决第三项。
二、撤销葫芦岛市连山区人民法院（2017）辽1402民初2771号民事判决第一项、第二项。
三、张连山经济损失医疗费10000.00元、误工费9862.80元、护理人员误工费13,815.00元、伤残赔偿金46026.40元、精神抚慰金5000.00元、交通费400.00元、自行车损失费200.00元、合计85,304.20元由中国平安财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司赔偿，扣除已付10000.00元，再行给付75,304.20元，于本判决生效后五日内一次性付清。
四、张连山经济损失扣除保险公司强制保险赔付额以外的损失费40，209.63元的80%即32,167.70元由中国平安财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司在第三者责任保险限额内赔偿，于本判决生效后五日内一次性付清。
五、驳回张连山的其它诉讼请求。
二审案件受理费1,638.00元，由中国平安财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 康永杰
审判员 刘亚伟
审判员 郭逸群
二〇一七年十二月二十一日
书记员 贾 霄
本判决书援引的相关法律条款:
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：“第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。”