宁夏回族自治区银川市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）宁01民终2241号
上诉人（原审原告）:刘宝，男，1950年2月19日出生，汉族，宁夏银川市人，小学文化，中国外运公司宁夏分公司退休职工，住宁夏回族自治区银川市。
委托诉讼代理人:王新慧，宁夏丰安律师事务所律师。
上诉人（原审第三人）:刘海生，男，1965年11月2日出生，宁夏银川市人，汉族，初中文化，无业，住宁夏回族自治区银川市。
上诉人（原审第三人）:许金侠，女，1969年4月28日出生，汉族，宁夏银川市人，初中文化，无业，住宁夏回族自治区银川市。系刘海生的妻子。
共同委托诉讼代理人:许宝林，宁夏天盛律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）:宁夏银行股份有限公司开发区支行（原银川市商业银行开发区支行），住所地宁夏回族自治区银川市金凤区中央大道正科大厦。
负责人:张彦军，系该支行行长。
委托诉讼代理人:彭苏宁，男，1971年3月20日出生，汉族，大专文化，宁夏银川市人，住宁夏回族自治区银川市，
委托诉讼代理人:张丝雨，宁夏辅德律师事务所律师。
被上诉人（原审第三人）:刘惠荣，女，1958年10月9日出生，汉族，宁夏隆德县人，中专文化，中国建设银行银川市支行退休职工，住宁夏回族自治区银川市。
委托诉讼代理人:苏栋，男，1957年12月8日出生，汉族，宁夏隆德县人，大专文化，住宁夏回族自治区银川市。系刘惠荣的丈夫。
上诉人刘宝、刘海生、许金侠与被上诉人宁夏银行股份有限公司开发区支行、刘惠荣财产损害赔偿纠纷一案，经宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院于2015年2月11日作出（2014）金民初字第1246号民事判决，原告刘宝向本院提起上诉。本院于2015年6月16日作出（2015）银民终字第464号民事裁定，以第三人刘海生、许金侠提交新证据，导致原审法院对刘宝是否享有涉案房屋所有权的基本事实认定不清为由，裁定撤销原判，发回重审。宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院于2015年10月30日作出（2015）金民初字第2642号民事判决，原告刘宝、第三人刘海生、许金侠向本院提起上诉。本院于2016年2月17日作出（2015）银民终字第1749号民事裁定，以原审判决认定事实不清，处理不当为由，撤销原判，发回重审。宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院于2016年9月9日作出（2016）宁0106民初字819号民事判决，原告刘宝、第三人刘海生、许金侠向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年11月17日公开开庭审理了本案。上诉人刘宝及委托诉讼代理人王新慧，上诉人刘海生、许金侠及共同委托诉讼代理人许宝林，被上诉人宁夏银行开发区支行的委托诉讼代理人彭苏宁、张丝雨，上诉人刘惠荣的委托诉讼代理人苏栋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人刘宝的上诉请求：撤销一审判决，依法改判支持上诉人在一审的诉讼请求。事实和理由：一、一审法院依据2004年房屋价格鉴定机构的测量认定上诉人刘宝的房屋面积为173.48平米事实不清，证据不足；二、以每平米709元的价格对上诉人的房屋进行判决不符合法律规定；三、认定被上诉人宁夏银行开发区支行及第三人刘惠荣在案件的执行及占有期间均没有过错，不应承担责任是在袒护被上诉人，不符合法律规定；四、不支持上诉人刘宝的房屋被侵占的租金损失没有道理。
上诉人刘海生、许金侠的上诉请求:1、依法撤销一审判决，依法改判上诉人对刘宝不承担损害赔偿责任；2、一、二审诉讼费由被上诉人刘宝承担。事实和理由：一、一审判决将刘宝的房屋执行的过错归于刘海生明显属于事实认定错误；二、认定刘宝与刘海生于2005年9月20日签订的协议书系对2002年7月3日签订的协议书内容的变更存在重大错误；三、按照2013年银川市金凤区建设交通局拆迁征收的标准要求刘海生对刘宝进行赔偿没有法律依据。
被上诉人宁夏银行股份有限公司开发区支行答辩称：宁夏银行不存在侵权情形，不应承担赔偿责任。
被上诉人刘惠荣答辩称：其是从宁夏银行购买的房产，不存在侵权，不应承担赔偿责任。
一审法院认定事实：2001年12月，第三人刘海生向宁夏银行开发区支行、中山支行、新市区支行（原银川市商业银行开发区支行、中山支行、新市区支行）合计借款160万元，并以其名下位于银川市金凤区长城中路148号（原郊区南环西路）1309.90平米房屋及912平米的土地使用权进行抵押。借款到期后，因刘海生未能偿还借款本息，故宁夏银行开发区支行、新市区支行分别于2004年4月22日、4月21日向原审法院申请强制执行。案件在执行过程中，原审法院委托银川市兴庆区涉案物品价格鉴证中心对刘海生所属房地产进行价格鉴定，该中心于2004年7月12日作出银兴价（鉴）字[2004]045号鉴定报告，载明刘海生所属位于长城中路房地产鉴定价格为2088000元，其中面路三层楼（有房产证）面积541.32平米，鉴定价格1047200元；院内三层楼（有房产证）面积768.58平米，鉴定价格409653元；院内车间（无房产证）面积162.68平米，鉴定价格为31885元；院内小平房（无房产证）面积10.8平米，鉴定价格3402元；土地使用权726.60平米，鉴定价格为595812元。并注明，该土地因面路三层楼采用市场法进行鉴定，鉴定价格内包含土地使用权价格，因此扣除三层楼所占土地。该鉴定报告于2004年7月14日向第三人刘海生送达。2004年12月17日，原审法院作出（2004）金执字第174号民事裁定书，载明刘海生所属912平米土地、1483.38平米房产经拍卖机构对外拍卖三次流拍，银川市商业银行（宁夏银行）申请同意接受刘海生房地产，故将位于银川市长城中路所属912平米的土地及1483.38平米房产，评估价2088000元下浮30%（1461600元）后，房地产的所有权归银川市商业银行（宁夏银行）所有。该裁定书于2004年12月17日向第三人刘海生送达。2010年涉案1309.90平米营业房产权变更至宁夏银行股份有限公司名下。2010年7月13日，第三人刘惠荣通过宁夏盛世开元拍卖有限公司拍卖会拍卖以2845500元成交价购得涉案1483.38平米房屋及912平米国有土地使用权，并于2010年12月16日办理产权过户手续。2013年，因银川市金凤区长城路南侧老旧小区更新改造项目，涉案房屋被拆迁，银川市金凤区建设交通局于2013年12月2日与第三人刘惠荣签订三份房屋征收补偿协议，以10212元/平米、12338元/平米价格拆迁其中有房产证的房屋共计1309.90平米，无房产证的房屋按照自建房标准，其中砖木结构房屋以709元/平米，砖混结构以768元/平米，彩钢板平房以689元/平米标准进行拆迁。2013年11月18日，银川市金凤区征地拆迁安置工作办公室向刘宝出具一份《关于长城中路刘海生（刘宝）反映房屋信访事项答复意见书》，载明刘宝反映的补偿问题，经调查，刘海生砖混房屋1425.10平米，刘宝砖木房屋219.73平米。后原告刘宝认为法院在执行第三人刘海生抵押的房产过程中，错误将其房屋进行抵债，故诉至法院，请求判如所请。
庭审中，第三人刘海生向法庭提交协议书一份，该协议书形成于2002年7月3日，其中第一、二条约定，甲方（刘海生）一次性付乙方（刘宝）人民币肆拾万元；原房屋产权归甲方所有，银行一切债务由甲方承担。甲方给乙方付款以后，乙方再没有房产权。2002年7月8日，原告之子刘海兵代刘宝收到刘海生交付的肆拾万元现金。该份协议书形成时间滞后于原告刘宝提交的双方于2005年9月20日签订的协议书，2005年9月20日签订的协议对1993年、1995年建设的房屋产权归属作出明确约定，即甲、乙双方于1993年合资在银川市保伏桥长城中路148号建三层和二层楼房各一栋，面积1308平方米。甲方（刘宝）建楼的投资由乙方（刘海生）负责退给甲方，产权归乙方刘海生所有。现两栋综合楼的有关事宜由刘海生办理。1995年甲方自己出资在综合楼南建起砖木结构平房200平方米，砖混结构锅炉房、厨房产权归刘宝所有。
一审法院认为，第三人刘海生以其所有的1309.90平米房屋及912平米土地进行抵押贷款，后因不能偿还借款本息，由被告宁夏银行开发区支行及另外两家支行申请强制执行，经宁夏银行同意并申请以物抵债，法院向刘海生送达价格鉴证报告及民事裁定书后，刘海生均未提出异议，故宁夏银行依法取得第三人刘海生抵押的房屋所有权及土地使用权。原告刘宝与第三人刘海生于2005年9月20日签订的协议书中约定刘宝1995年出资建设的房屋产权归刘宝所有，该协议书形成时间滞后于2002年7月3日签订的协议书，应视为双方协议对2002年7月3日签订的协议书内容的变更。作为完全民事行为能力人，双方在签订协议时对协议内容及所产生的风险应充分考量，故第三人刘海生以协助原告刘宝达到向他人索赔而出具伪证的答辩意见，不予采信。涉案原告刘宝所有的房屋经评估已用于偿还刘海生向被告宁夏银行借款的本金及利息，刘海生是借款案件的权利受益人，故应由刘海生对刘宝提出的损害赔偿承担责任。被告宁夏银行开发区支行及第三人刘惠荣在案件的执行及占有期间均没有过错，不应承担赔偿责任。对于原告主张的房屋面积，2004年进行房屋价格鉴定时，鉴定机构经测量没有房产证的房屋即原告刘宝的房屋面积为173.48平米，银川市金凤区征地拆迁安置工作办公室对刘宝房屋面积作出的答复，及刘海生、刘宝签订的协议书中对房屋面积的陈述，均系单方作出，对以上面积的陈述均不予认定，故房屋面积认定为173.48平米。因涉案房屋系砖木结构平房，拆迁时价格为709元/平米，故第三人刘海生应按照该价格对原告刘宝进行赔偿，为122997.32元（709元/平米×173.48平米）。对于原告主张的租金损失，原告提供的证据不能证明其房屋租赁的状态，故对原告主张租金损失，不予支持。第三人许金侠系刘海生妻子，其应对夫妻关系存续期间债务承担共同偿还责任。依照《中华人民共和国民法通则》第七十五条、第一百零六条第二款、第一百一十七条第二款、第一百三十四条第一款第（七）项之规定，判决：一、第三人刘海生、许金侠于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘宝122997.32元；二、驳回原告刘宝的其他诉讼请求。案件受理费3800元，原告刘宝负担3000元，第三人刘海生、许金侠负担800元。
二审审理查明的事实：上诉人刘宝与刘海生于2005年9月20日签订的协议书以及银川市金凤区征地拆迁安置工作办公室出具的《关于长城中路刘海生（刘宝）反映房屋信访事项答复意见书》，因不具有客观性，本院不予认定，其他事实与一审审理查明的事实一致。
本院认为，2002年7月3日上诉人刘宝与刘海生签订协议约定，甲方（刘海生）一次性付乙方（刘宝）人民币肆拾万元；原房屋产权归甲方所有，银行一切债务由甲方承担。甲方给乙方付款以后，乙方再没有房产权。因上诉人刘海生不能偿还银行贷款，银行申请法院行使抵押权，原审法院也向刘海生送达了抵押物的价格鉴定报告和民事裁定书，刘海生均未提出异议，原审法院于2004年12月17日依法裁定将抵押的房产和土地使用权归宁夏银行所有。2005年9月20日上诉人刘宝与刘海生又签订协议书约定1995年刘宝出资建起砖木结构平房200平米，砖混结构锅炉房、厨房各一处，面积18平米，共计面积218平米，产权归刘宝所有。该份协议将法院已经执行完毕的房产和土地使用权又进行产权约定，明显系虚假协议，本院不予认可。因此，现上诉人刘宝主张涉案房屋权属的证据不足，其诉讼请求不能成立，依法应驳回其诉讼请求。综上，原审判决认定事实错误，适用法律不当，应予以纠正。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五之规定，判决如下：
一、撤销宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2016）宁0106民初819号民事判决；
二、驳回上诉人刘宝的诉讼请求。
上诉人刘宝交纳一、二审案件受理费共计7600元，由上诉人刘宝负担。上诉人刘海生、许金侠交纳的二审案件受理费2760元，退还上诉人刘海生、许金侠。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 刚
审 判 员 徐玉芳
代理审判员 ＸＸ程
二〇一七年一月十一日
书 记 员 许卉杰