安徽省五河县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）五刑初字第00044号
公诉机关安徽省五河县人民检察院。
被告人张茂冬，男，1991年1月6日出生，汉族，无业，住安徽省五河县。被告人张茂冬曾因犯盗窃罪，于2013年9月13日被五河县人民法院判处有期徒刑六个月；因涉嫌聚众斗殴罪，于2014年10月31日被五河县公安局刑事拘留，同年12月4日经本院批准逮捕，次日由五河县公安局执行逮捕。
被告人王石磊，男，1989年12月16日出生，汉族，无业，住安徽省五河县。被告人王石磊曾因犯故意伤害罪，于2008年9月28日被五河县人民法院判处有期徒刑三年；曾因犯盗窃罪，于2013年9月13日被五河县人民法院判处有期徒刑一年十个月；因涉嫌聚众斗殴罪，于2014年12月10日被五河县公安局刑事拘留，同年12月15日经本院批准逮捕，次日由五河县公安局执行逮捕。
辩护人刘永梅，安徽淮光律师事务所律师。
被告人肖子威（又名肖列），男，1992年9月8日出生，汉族，初中文化，无业�住安徽省五河县。被告人肖子威曾因犯盗窃罪，于2012年11月22日被五河县人民法院判处有期徒刑三年十个月；因涉嫌聚众斗殴罪，于2014年12月10日被五河县公安局刑事拘留，同年12月15日经本院批准逮捕，次日由五河县公安局执行逮捕。
被告人张某甲，男，1990年2月14日出生，汉族，初中文化，无业，住安徽省五河县。被告人张某甲因涉嫌聚众斗殴罪，于2014年11月5日被五河县公安局刑事拘留，同年12月4日经本院批准逮捕，次日由五河县公安局执行逮捕。
辩护人王垒，安徽治邦律师事务所律师。
被告人张某乙，男，1992年5月14日出生，汉族，初中文化，无业，住安徽省五河县。被告人张某乙因涉嫌聚众斗殴罪，于2014年9月17日被五河县公安局取保候审。2015年1月21日，本院决定对其逮捕，同日由五河县公安局执行，现羁押于五河县看守所。
辩护人刘敏，安徽南山松律�事务所律师。
五河县人民检察院以五检刑诉〔2014〕13号起诉书指控被告人张茂冬、王石磊、张某甲、肖子威、张某乙犯聚众斗殴罪，于2015年1月19日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，于2015年2月4日公开开庭审理了本案。五河县人民检察院代理检察员李江涛出庭支持公诉，被告人张茂冬、肖子威、被告人张某甲及其辩护人王垒、王石磊及其辩护人刘永梅、被告人张某乙及其辩护人刘敏到庭参加诉讼。现已审理终结。
五河县人民检察院指控：2012年3月18日13时许，丁某某（另案处理）因琐事与被告人张茂冬发生口角，双方相约斗殴。后丁某某及其纠集的杨某（另案处理）、被告人张某乙、肖子威等人与被告人张茂冬及其纠集的被告人王石磊、张某甲在五河县城关镇锦绣兰庭小区西门附近持械斗殴。在打斗中，王石磊的后背及右臂被砍伤、丁某某的头部及背部被砍�。经五河县公安局刑事科学技术室法医鉴定，王石磊的损伤已构成轻伤二级，丁某某的损伤已构成轻微伤。
案发后，被告人张某乙于2014年9月17日主动投案。
检察机关认为，被告人张茂冬、王石磊、肖子威、张某甲、张某乙持械聚众斗殴，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第（四）项、第二十五条第一款的规定，构成聚众斗殴罪。在本案中被告人张茂冬系首要分子，被告人王石磊、肖子威、张某甲、张某乙系积极参加者。被告人张茂冬、肖子威、王石磊在判决宣告后发现漏罪，被告人王石磊系累犯，应分别依照《中华人民共和国刑法》第七十条、第六十九条、第六十五条的规定处罚。检察机关向本院提供了被告人供述、证人证言、现场图、现场照片、户籍证明、辨认笔录、法医鉴定结论、归案经过、刑事判决书、住院病历等书证。
被告人张�冬对指控的犯罪事实供认，无辩解。
被告人王石磊对指控的犯罪事实供认，无辩解。
其辩护人提出对本案的定性不持异议，被告人具有自首情节，对方对案件的发生有过错，建议从轻处罚。
被告人肖子威对指控的犯罪事实供认，无辩解。
被告人张某甲对指控的犯罪不持异议，被告人当庭自愿认罪，在本案中被告人的作用事实供认，无辩解。
其辩护人提出对本案的定性相对较小；对方对案件的发生有过错，建议从轻处罚。
被告人张某乙对指控的犯罪事实供认，无辩解。
其辩护人提出被告人具有自首情节，在共同犯罪中作用相对较小，有悔改表现，建议适用缓刑。
经审理查明：2012年3月18日13时许，丁某某（另案处理）因琐事与被告人张茂冬发生口角，双方相约斗殴。后丁某某及其纠集的杨某（另案处理）、被告人张某乙、肖子威等人与被告人张茂冬及其纠�的被告人王石磊、张某甲在五河县城关镇锦绣兰庭小区西门附近持械斗殴。在打斗中，王石磊的后背及右臂被砍伤、丁某某的头部及背部被砍伤。经五河县公安局刑事科学技术室法医鉴定，王石磊的损伤已构成轻伤二级，丁某某的损伤已构成轻微伤。
案发后，被告人张某乙于2014年9月17日主动投案。
上述事实，各被告人在开庭审理过程中亦无异议，并有被告人张茂冬、肖子威、张某甲、王石磊、张某乙的供述，同案人丁某某、杨某的供述；证人黄某、周某甲、陈某、郭某、蒋某、周某乙、董某、杨某的证言；辨认笔录、现场图、现场照片；住院病历、五河县公安局人体损伤程度鉴定书，归案经过、户籍证明、刑事判决书等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人张茂冬、王石磊、张某甲、肖子威、张某乙持械聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪。在本案中，被�人张茂冬系首要分子、被告人张某甲、王石磊、张某乙、肖子威系积极参加者。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。本案中被告人张茂冬、王石磊、张某甲、肖子威、张某乙的犯罪事实清楚，证据确实充分，依法应当追究被告人张茂冬、王石磊、张某甲、肖子威、张某乙的刑事责任；被告人王石磊、肖子威在判决宣告后发现漏罪，应数罪并罚；被告人王石磊在刑满释放后，五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚的，是累犯，依法应从重处罚；被告人王石磊的辩护人提出的被告人具有自首情节的辩护观点，经查，被告人王石磊是在服刑期间，公安机关在侦查时其如实供述自己的犯罪事实，不是主动供述自己的犯罪事实，其行为属于坦白，不构成自首，因此，辩护人该项辩护观点，本院不予采信，其他辩护观点本院依法予以采信；被告人张某甲的辩护人提出的辩护观点，本院予以采信；被告人张某乙的辩护人提出的对被告人适用缓刑的辩护观点，由于被告人在公共场所，持械聚众斗殴，其社会危害性较大，虽然被告人具有自首情节，但不宜适用缓刑，因此辩护人该项辩护观点，本院不予采信，其他辩护观点本院予以采信；鉴于被告人张茂冬、张某甲、王石磊、肖子威归案后，如实供述自己的犯罪事实，本院依法予以从轻处罚；被告人张某乙案发后主动投案，本如实供述自己的犯罪事实，本院依法予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第（四）项、第二十五条第一款、第七十条、第六十九条、第六十五条、第六十七条第一、三款的规定，判决如下：
一、被告人张茂冬犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年二个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年10月31日起至2017年12月30日止。）
二、被告人王石磊犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年四个月，被告人王石磊犯盗窃罪判处有期徒刑一年十个月，并处罚金五万元，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金五万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年4月25日起至2017年10月24日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳）
三、被告人肖子威犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年十一个月；被告人肖子威犯盗窃罪判处有期徒刑三年十个月，并处罚金五万元，决定执行有期徒刑五年三个月，并处罚金五万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2012年3月30日起至2017年6月29日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）
四、被告人张某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年十一个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年11月5日起至2016年10月4日止。）
五、被告人张某乙犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年九个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年1月21日起至2016年10月20日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向蚌埠市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈 曦
代理审判员 张 勇
人民陪审员 陈 艳
二〇一五年二月十日
书 记 员 王阳阳
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条【聚众斗殴罪；】聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情�之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
第二十五条【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十九条【判决宣告前一人犯数罪的并罚】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五�的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十条【判决宣告后发现漏罪的并罚】判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。
第六十五条【一般累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条【一般自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
【特别自首】被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。