广西壮族自治区桂林市中级人民法院行 政 判 决 书（2017）桂03行终20号上诉人（原审原告）莫荣贵，男，1955年1月5日出生，汉族，住桂林市秀峰区。被上诉人（原审被告）桂林市社会保险事业局，住所地：桂林市依仁路24号，组织机构代码：34599600-9。法定代表人张笑岩，局长。委托代理人陈国良，该局政策法规科副科长。委托代理人郑瑞琼，该局法规科主任科员。上诉人莫荣贵因基本养老金核定一案，不服秀峰区人民法院（2016）桂0302行初16号行政判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月3日受理后依法组成合议庭，于2017年3月1日公开开庭审理了本案。上诉人莫荣贵，被上诉人桂林市社会保险事业局的委托代理人陈国良、郑瑞琼到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原判认定：原告于1972年4月参加工作，2015年1月达到正常退休年龄。期间原告因违纪被工作单位建设银行桂林分行于2000年11月20日辞退，后被桂林市秀峰区人民法院判处四年有期徒刑，后获准减刑9个月又12天，于2004年7月27日刑满释放。此后原告在临社小学工作至2014年1月，自2014年2月起至2015年1月年满退休年龄时止，原告失业。原告缴纳了1994年1月至2015年1月期间的社会养老保险费。2015年1月，原告至被告社保局处办理退休手续，被告社保局于2015年2月2日向原告作出《基本养老金核定表》，核定原告累计缴费年限为18年，每月的基本养老金为1080.20元，并将原告服刑期间的保费退还给了原告。2015年6月29日，广西壮族自治区人力资源和社会保障厅发布桂人社发〔2015〕40号《关于确定统一使用2014年全区城镇单位在岗职工平均工资的通知》，确定了2014年广西城镇单位在岗职工平均工资的指标。被告遂自2015年7月起按新的指标参数核发了一部分2015年办理退休的桂林市职工的基本养老金，原告的基本养老金数额未发生变化。原判认为：根据《中华人民共和国社会保险法》第八条“社会保险经办机构提供社会保险服务，负责社会保险登记、个人权益记录、社会保险待遇支付等工作”及第八十三条第二款“用人单位或者个人对社会保险经办机构不依法办理社会保险登记、核定社会保险费、支付社会保险待遇、办理社会保险转移接续手续或者侵害其他社会保险权益的行为，可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼”之规定，被告桂林市社会保险事业局是本案的适格被告。关于原告的视同缴费年限。根据内务部内人事福字第740号《关于工作人员曾受过开除、劳动教养、刑事处分工龄计算的复函》第一条“工作人员受过开除处分或者刑事处罚的，应当从重新参加工作之日起计算工作年限……”之规定，因原告受到了刑事处罚，原告在服刑前的连续工龄不予计算，则其在服刑前的连续工龄不再视同为养老保险缴费年限。尽管该部门规章的颁布机构已经变更，发布时间已经久远，亦受制于制定当时的社会因素影响，但该部门规章仍现行有效，对行政机关仍有羁束力，故仍可适用于原告的养老保险缴费年限的计算。关于原告服刑期间的养老保险费。根据桂司通（2003）60号《广西壮族自治区社会综合治理委员会、区民政局、区财政厅、区劳动和社会保障厅、区国税局、区地税局、区工商局关于印发广西壮族自治区刑释解教人员安置优惠政策的通知》第二条“对被判刑或者劳动教养前已经参加城镇企业职工基本养老保险的刑释解教人员，其服刑或劳动教养期间停止缴纳养老保险费，其刑满、劳动教养期满时未达到法定退休年龄的，应继续按规定缴纳养老保险费，达到法定退休年龄时按规定享受相应的养老保险待遇”之规定，被告将原告服刑期间的养老保险费退还原告并无不妥。关于原告是否享受2015年7月的养老金调整。广西壮族自治区劳动和社会保障厅桂劳社发[2007]248号《关于做好我区企业职工基本养老保险工作有关问题的通知》第五条规定：“有中断缴费情况的参保人员，应按规定补缴其中断缴费期间欠缴的养老保险费。如不补缴但符合按月领取基本养老保险待遇条件的，其基本养老保险待遇计算所对应的全区城镇单位在岗职工月平均工资基数，按扣减全部中断缴费月份后往前推算终止缴费年度的上年全区城镇单位在岗职工月平均工资确定。”因原告服刑期间不能享受国家养老保险政策，故其无法补缴服刑期间的养老保险费，则其有中断缴费的情况。原告的基本养老保险待遇计算所对应的全区城镇单位在岗职工月平均工资基数，当对应的是从其申请退休时往前推算其服刑期间长度的所得结果之上年全区城镇单位在岗职工月平均工资数，即2010年的全区城镇单位在岗职工月平均工资数。2015年6月29日发布的是2014年全区城镇单位在岗职工月平均工资数数据，与原告无关，故原告不能据此获调养老保险待遇。广西壮族自治区劳动厅桂政劳险字[1994]25号《印发的通知》规定：“实行职工个人缴费制度后，以单位和个人缴纳基本养老保险费的实际时间计算缴费年限”。原告缴纳了1994年1月至2015年1月期间养老保险费，扣减其服刑期间3年1个月，则其实际缴费年限为18年。故被告按实际缴费年限18年核准原告的养老保险金数额无误。综上，被诉行政行为证据确凿、适用法律正确、符合法定程序，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：驳回原告莫荣贵的诉讼请求。本案案件受理费50元，由原告负担。上诉人莫荣贵上诉称：（一）一审法院程序违法，一审法院引用了被上诉人庭审后补交的其他法律依据。（二）《中华人民共和国社会保险法》第十三条规定，国有企业、事业单位职工参加基本养老保险前，视同缴费年限应当缴纳的基本养老保险费由政府承担。而内务部1959年制定的《关于工作人员曾受过开除、劳动教养、刑事处分工龄计算问题的复函》只是一个规范性文件。法律是规范性文件的上位法，当两者相冲突时，依法应当以上位法为法律依据。（三）被上诉人退还上诉人服刑期间的保费没有法律依据。目前并没有法律规定服刑期间个人不可以缴纳养老保险金。（四）2015年7月以来，全桂林市退休人员都增加退休工资，而上诉人的退休工资却不予相应增加。综上所述，一审判决程序违法，适用法律错误，证据不足，请求二审法院撤销一审判决，改判支持上诉人的一审诉讼请求或发回重审,本案诉讼费由被上诉人承担。被上诉人桂林市社会保险事业局答辩称：（一）根据相关政策文件，上诉人因为服刑，其1994年1月前的视同缴费年限不能计算。所以，其累计缴费年限只能按照实际缴费年限计算为18年整。（二）2001年5月一2004年5月期间养老保险费已退回给莫荣贵本人，这三年一个月期间为中断缴费。按照桂劳社发[2007]248号文件第五条规定：“有中断缴费情况的参保人员……其基本养老保险待遇计算所对应的全区城镇单位在岗职工月平均工资基数，按扣减全部中断缴费月份后往前推算终止缴费年度的上年度全区城镇单位在岗职工月平均工资确定。”所以，计算养老保险待遇时按推算三年一个月后的社平工资即2010年社平工资计算。因此，在广西区发布2014年全区城镇单位在岗职工月平均工资之后，上诉人不能按照2014年月平均工资重新计算养老待遇（即不能根据新的区社平工资调整待遇增加工资）。（三）按照上诉人的缴费情况及缴费年限，根据桂政发[1997]101号文件和桂政发[2006]54号文件中相关的养老待遇计算办法，上诉人的养老待遇计算无误。请求二审法院维持一审判决。经审查，本院确认一审判决确认的证据合法有效，可作为定案依据。据此，本院认定的事实与一审判决认定的事实一致。本院认为：根据内务部内人事福字第740号《关于工作人员曾受过开除、劳动教养、刑事处分工龄计算的复函》第一条“工作人员受过开除处分或者刑事处罚的，应当从重新参加工作之日起计算工作年限……”之规定，因上诉人受到了刑事处罚，上诉人在服刑前的连续工龄不予计算，则其在服刑前的连续工龄不再视同为养老保险缴费年限。《中华人民共和国社会保险法》第十三条与上述规定并不冲突。被上诉人退还上诉人服刑期间的养老保险费，亦符合桂司通（2003）60号《广西壮族自治区社会综合治理委员会、区民政局、区财政厅、区劳动和社会保障厅、区国税局、区地税局、区工商局关于印发广西壮族自治区刑释解教人员安置优惠政策的通知》第二条规定。关于上诉人是否享受2015年7月的养老金调整。因上诉人服刑期间不能享受国家养老保险政策，则其有中断缴费的情况。上诉人的基本养老保险待遇计算所对应的全区城镇单位在岗职工月平均工资基数，当对应的是从其申请退休时往前推算其服刑期间长度的所得结果之上年全区城镇单位在岗职工月平均工资数，即2010年的全区城镇单位在岗职工月平均工资数。2015年6月29日发布的2014年全区城镇单位在岗职工月平均工资数与上诉人养老保险待遇无关。广西壮族自治区劳动厅桂政劳险字[1994]25号《印发的通知》规定：“实行职工个人缴费制度后，以单位和个人缴纳基本养老保险费的实际时间计算缴费年限”。上诉人缴纳了1994年1月至2015年1月期间养老保险费，扣减其服刑期间3年1个月，则其实际缴费年限为18年。被上诉人按实际缴费年限18年核准上诉人的养老保险金数额，没有违反法律规定。一审判决驳回一审原告莫荣贵的诉讼请求正确。上诉人莫荣贵认为一审判决程序违法，适用法律错误，证据不足，请求撤销一审判决，改判支持其一审诉讼请求或发回重审的理由不能成立，本院不予支持。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人负担。本判决为终审判决。审 判 长  李明军审 判 员  陶 明代理审判员  莫仕航二〇一七年三月九日书 记 员  马凌云法律依据:《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。