四川省泸州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）川05刑终167号
原公诉机关四川省古蔺县人民检察院。
上诉人（原审被告人）熊伟，男，1972年2月5日出生于四川省古蔺县，汉族，高中文化，无业，户籍所在地古蔺县，住古蔺县。2010年6月30日因犯盗窃罪被泸州市江阳区人民法院判处有期徒刑三年。2014年3月18日因犯盗窃罪被古蔺县人民法院判处有期徒刑十个月，2014年4月24日刑满释放。因本案于2015年9月15日被刑事拘留，同年10月23日被逮捕。现羁押于古蔺县看守所。
四川省古蔺县人民法院审理四川省古蔺县人民检察院指控原审被告人熊伟犯贩卖毒品罪一案，于2016年5月27日作出（2016）川0525刑初95号刑事判决。原审被告人熊伟不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。四川省泸州市人民检察院指派检察员韩少华出庭履行职务，上诉人（原审被告人）熊伟到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2014年12月份的一天，被告人熊伟在古蔺县古蔺镇三星镇永同医药公司附近的李某某家里，向李某某和杨某某贩卖少量甲基苯丙胺（冰毒）和三颗甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”），获利人民币300元。2015年7月的一天下午，被告人熊伟在古蔺县古蔺镇胜蔺街中心商场附近自己的家中，向陈某某和王某某贩卖少量甲基苯丙胺和一颗甲基苯丙胺片剂，获利人民币100元。2015年7月的一天中午，被告人熊伟在古蔺县人民医院住院期间，在该院住院部二楼的病房内，向王某某和陈某某贩卖少量甲基苯丙胺和一颗甲基苯丙胺片剂，获利人民币100元。2015年9月15日11时许，王某某电话联系被告人熊伟，商议向其购买人民币150元的毒品。后熊伟在古蔺镇王某某家门口被侦查人员当场抓获，并查获熊伟随身携带的甲基苯丙胺疑似物1.3克和甲基苯丙胺片剂疑似物1.2克。经取样鉴定，上述疑似物中均检出甲基苯丙胺成分。
原判认定上述事实采纳的证据有：受案登记表、受理报警登记表、立案决定书、抓获经过、拘留类文书、逮捕类文书、户籍证明，证人王某某、陈某某、李某某、杨某某、顾某某、赵某某的证言、被告人熊伟的供述、检查笔录、当场称重记录及照片、辨认笔录及照片、指认笔录及照片、毒品送检取样笔录、鉴定委托书、检验报告、鉴定意见通知书、鉴定机构及鉴定人资格证书、熊伟、王某某尿检结果、住院记录、搜查证及搜查笔录、扣押决定书、扣押清单及扣押物品照片、通话记录、情况说明、制作说明、视听资料、刑事判决书和释放证明等。
原判认为，被告人熊伟违反国家毒品管理禁止性规定，多次向他人贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪，应予刑事处罚。被告人熊伟曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，五年内再次故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第六十五条，第六十四条，第五十三条，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项的规定，判决：被告人熊伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币20000元；被告人熊伟违法所得予以追缴上缴国库，扣押在案物品由扣押机关依法处理。
上诉人（原审被告人）熊伟上诉称：其未向李某某、杨某某贩卖毒品；被抓当天是被犯意引诱，原判未予认定及对其减轻处罚，且被抓当天并非是贩卖毒品给王某某，即使是准备贩卖毒品给王某某，因未到王某某家就被抓获，至多是犯罪未遂；其未在医院向王某某、陈某某贩卖毒品；原判量刑过重，建议改判三年以下有期徒刑。二审庭审时，当庭对第二笔犯罪事实不持异议。
四川省泸州市人民检察院认为：被告人熊伟于2015年9月15日向王某某贩卖毒品的事实系犯罪未遂；原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法；建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明：
2014年12月份的一天，上诉人（原审被告人）熊伟在古蔺县古蔺镇三星镇永同医药公司附近的李某某家里，向李某某和杨某某贩卖少量甲基苯丙胺（冰毒）和三颗甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”），获利人民币300元。
2015年7月的一天下午，熊伟在古蔺县古蔺镇胜蔺街中心商场附近自己的家中，向陈某某和王某某贩卖少量甲基苯丙胺和一颗甲基苯丙胺片剂，获利人民币100元。
2015年7月的一天中午，熊伟在古蔺县人民医院住院期间，在该院住院部二楼的病房内，向王某某和陈某某贩卖少量甲基苯丙胺和一颗甲基苯丙胺片剂，获利人民币100元。
2015年9月15日11时许，王某某配合公安机关打电话向熊伟求购200元的毒品，熊伟要求扣除之前欠款50元，二人约定先由王某某向熊伟交付200元，熊伟将毒品送到王某某家。随后，王某某将200元钱交付熊伟。之后，侦查人员在古蔺镇王某某家门口将熊伟当场抓获，并查获熊伟随身携带的甲基苯丙胺1.3克和甲基苯丙胺片剂1.2克。
上述事实，有经一审质证、二审确认的下列证据证实：
1.受案登记表，受理报警登记表，立案决定书，抓获经过，拘留类文书，逮捕类文书。证实本案的受、立案情况。
2.户籍证明、前科判决书、释放证明书。证实被告人熊伟的基本情况，且系累犯。
3.检查笔录、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单及扣押物品照片，证实2015年9月15日11时许，公安机关在古蔺镇将准备进行毒品交易的被告人熊伟抓获，在被告人熊伟的右侧裤包查获一团卫生纸，里面有两个小号白色透明自封袋，在一个自封袋中装有一点白色透明晶体颗粒状的冰毒疑似物，另一个自封袋中装有十颗红色圆形药丸装的麻古疑似物。同日13时许，公安机关在熊伟位于古蔺县古蔺镇住所查获三套自制的玻璃材质吸毒工具、若干锡箔纸和一张建设银行卡，垃圾捅内发现若干吸毒用过的锡箔纸。公安机关对上述涉案物品予以扣押。
4.当场称重记录及照片、毒品送检取样笔录、鉴定委托书、检验报告、鉴定意见通知书、鉴定机构及鉴定人资格证书。证实在被告人熊伟右裤包内查获的麻古疑似物净重为1.2克；冰毒疑似物净重为1.3克，经鉴定，从上述毒品疑似物中提取的检材中均检出甲基苯丙胺成分。
5.现场检测报告书、检测样本提取笔录。证实被告人熊伟尿检结果均呈阳性，吸食毒品种类为冰毒类；证人王某某尿检结果呈阴性。
6.住院记录，证实被告人熊伟在古蔺县人民医院住院的入院日期为2015年7月9日，出院日期为2015年7月14日。
7.通话记录。证实熊伟与王某某在案发时段的通话情况。
8.证人李某某的证言。证实2014年12月份的一个白天，杨某某和徐某某在李某某家耍，李某某问杨某某要吃“东西”不，杨某某说要得，李某某打电话让熊伟送300块钱的“东西”到家里。大概过了半个小时，熊伟就到了李某某家，拿了两个白色透明自封袋给李某某，一袋装有三颗麻古，一袋装有少量冰毒，李某某给300块钱给熊伟，熊伟拿着钱就走了。
9.证人杨某某的证言。证实2014年12月份左右，杨某某到李某某家里耍，李某某就问杨某某要不要吸食毒品，杨某某同意了，李某某打电话叫熊伟送300块钱的东西到家里。没多久，熊伟就在李某某家客厅里拿了一包毒品给李某某，包含了一小袋冰毒和三颗麻黄素，李某某拿了300块钱给熊伟。
10.证人王某某的证言。证实2015年9月15日上午大约十点，王某某用侦查人员的手机拨打熊伟的电话三四次才打通，王某某问熊伟有东西（冰毒和麻古）没有，熊伟开始说没有，王某某说自己有钱，并和熊伟协商，王某某拿200元钱给熊伟，其中50元归还熊伟，另外150元作为购买毒品的钱，熊伟同意卖毒品给王某某。后王某某将200元钱送到下桥北斗宾馆门口交给熊伟，并叫熊伟马上把毒品送到王某某家。大约十五分钟后，熊伟骑车到王某某家门口，被侦查人员抓获，并从熊伟身上搜出了毒品。熊伟住院前几天（2015年7月），王某某和陈某某在熊伟家中购买了100元的毒品，并在熊伟家吸食；熊伟在古蔺县人民医院住院期间，王某某和陈某某在熊伟住院的病房内向熊伟购买了100元的毒品，然后在一旅馆吸食。
11.证人陈某某的证言。证实熊伟住院前几天，陈某某和王某某在熊伟家中向熊伟购买100元的毒品，并当场吸食；熊伟住院期间，陈某某和王某某在熊伟的病房内向熊伟购买的100元的甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂，后二人在中心商场下的一旅馆内吸食。
12.被告人熊伟的供述。供认2015年9月15日上午，王某某给熊伟打电话，问熊伟有东西没得，熊伟说没得，并说自己正要去买，但钱不够，王某某说他有200块钱，熊伟说正好凑齐550元，可以买一套（十颗麻古和一克冰毒)。然后熊伟到古蔺镇下桥去找王某某，王某某拿了200元钱给熊伟。熊伟跟赵老六要了550元的东西，赵老六给了熊伟两个透明的自封袋，一袋装有十颗麻古，一袋装有一克冰毒。熊伟将毒品送到王某某家楼下的时候就被侦查人员抓获了。
13.辨认笔录、指认笔录及照片。证实王某某辨认出熊伟、陈某某，陈某某辨认出熊伟、王某某，李某某辨认出熊伟和杨某某，熊伟辨认出李某某、王某某、陈某某、杨某某；王某某、陈某某指认出二人在古蔺县人民医院和熊伟家中向熊伟购买毒品的地点。
14.视听资料、情况说明。证实2015年9月15日上午，王某某用办案民警的手机与被告人熊伟联系购买毒品数量、金额、交易地点及被告人熊伟被抓获的相关情况。
本院认为，上诉人（原审被告人）熊伟违反国家关于毒品的禁止性规定，向多人多次贩卖毒品，情节严重，其行为构成贩卖毒品罪，应予刑事处罚。证人李某某、杨某某的证言、辨认笔录等证据能够互相印证，足以认定上诉人熊伟向李某某、杨某某贩卖毒品的犯罪事实；证人王某某、陈某某的证言、辨认笔录、指认笔录、通话记录、住院记录等证据能够互相印证，上诉人熊伟在二审庭审时对在家中向王某某、陈某某贩卖毒品的事实亦不持异议，本案证据足以认定上诉人熊伟在其家中和古蔺县人民医院病房内向王某某、陈某某贩卖毒品的犯罪事实。故上诉人熊伟所持“其未向李某某、杨某某贩卖毒品；其未在医院向王某某、陈某某贩卖毒品”的上诉理由均不能成立，本院不予采纳。证人王某某的证言、办案民警出具的情况说明、视听资料、辨认笔录、检查笔录、通话记录、称重记录、鉴定意见等证据能够相互印证，足以认定上诉人熊伟经王某某求购毒品，并约定收取王某某购毒款后在王某某家交付毒品，后熊伟携带毒品在王某某家楼下被公安机关抓获的犯罪事实；上诉人熊伟在被抓获之前就已经多次实施向他人贩卖毒品的行为，本案不存在犯意引诱；上诉人熊伟被抓当天与王某某电话约定毒品交易，收取了王某某的购毒款，携带毒品进入毒品交易中心现场被抓获，系犯罪既遂；故上诉人熊伟所持“被抓当天是被犯意引诱，原判未予认定及减轻处罚，且被抓当天并非是贩卖毒品给王某某，即使是准备贩卖毒品给王某某，因未到王某某家就被抓获，至多是犯罪未遂”的上诉理由及四川省泸州市人民检察院所持“2015年9月15日贩毒事实系犯罪未遂”的意见均不能成立，本院不予采纳。熊伟曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，五年内再次故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。原判综合熊伟的犯罪事实、次数、量刑情节对熊伟判处刑罚，量刑并无不当。故上诉人熊伟所持“原判量刑过重，建议改判三年以下有期徒刑”的上诉理由不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。四川省泸州市人民检察院所持的其他意见成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈 刚
审 判 员 程德朋
代理审判员 徐翻翻
二〇一六年九月五日
书 记 员 杜宏丽
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
……