辽宁省大连市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2014）大刑二终字第642号
原公诉机关辽宁省瓦房店市人民检察院。
上诉人（原审被告人）马广腾，工人。因本案于2014年1月17日被取保候审，同年3月14日被依法逮捕。现羁押于辽宁省瓦房店市看守所。
辩护人赵瑾，辽宁昌信律师事务所律师。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）许某甲，农民。系死者许某乙的父亲。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）孟某，农民。系被害人许某乙的母亲。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）许某丙，无业。系被害人许某乙的儿。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）许某丁，学生。系被害人许某乙的儿子。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）暨上诉人许某丁的法定代理人、上诉人许某甲、孟某、许某丙的诉讼代理人吕某，农民。系被害人许某乙的妻子。
上诉人许某甲、孟某、许某丙、许某丁、吕某的诉讼代理人刘辉，辽宁亚太律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人张某甲。
诉讼代理人冯春梅、李伟莉，辽宁住邦律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人刘某，瓦房店市金迪服装有限公司职工。
原审附带民事诉讼原告人于某甲。系被害人于某乙的父亲。
原审附带民事诉讼原告人丛某。系被害人于某乙的母亲。
原审附带民事诉讼原告人刘某甲。系被害人于某乙的儿子。
原审附带民事诉讼原告人暨原审附带民事诉讼原告人于某甲、丛某、刘某甲的诉讼代理人刘某乙。系被害人于某乙的丈夫。
原审附带民事诉讼被告人王某甲。
原审附带民事诉讼被告人中国某股份有限公司淄博市周村支公司，住所地山东省淄博市周村区丝绸路60号。
法定代表人李学梅，系该公司经理。
辽宁省瓦房店市人民法院审理辽宁省瓦房店市人民检察院指控原审被告人马广腾犯交通肇事罪，原审附带民事诉讼原告人张某甲、刘某、许某甲、孟某、许某丙、许某丁、吕某、于某甲、丛某、刘某甲、刘某乙提起附带民事诉讼一案，于2014年9月2日作出（2014）瓦刑初字第248号刑事附带民事判决。原审被告人马广腾、原审附带民事诉讼原告人许某甲、孟某、许某丙、许某丁、吕某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人马广腾，询问上诉人许某甲、孟某、许某丙、吕某和原审附带民事诉讼原告人张某甲、刘某、于某甲、丛某、刘某甲、刘某乙，听取辩护人赵瑾、诉讼代理人刘辉、李伟莉的意见，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2013年7月30日10时50分许，被告人马广腾驾驶鲁C×××××号牌轿车，由北向南行驶至瓦房店市岗店办事处曲大屯园区路段时，车辆驶入道路左侧，与相对方向行驶由被害人许某乙驾驶的辽B×××××号牌轿车载乘被害人于某乙、王秋岩、于美凤、刘某、张某甲相撞，致被害人许某乙和于某乙死亡；致被害人王秋岩四处重伤，三处轻伤；致被害人于美凤三处重伤，七处轻伤；致被害人刘某一处重伤，三处轻伤；致被害人张某甲一处重伤，两处轻伤。在本起事故中被告人马广腾负主要责任，被害人许某乙负次要责任，被害人于某乙、王秋岩、于美凤、刘某、张某甲无责任。
肇事车辆鲁C×××××号牌轿车在附带民事诉讼被告人中国某股份有限公司淄博市周村支公司投保了强制险和商业险，其中第三者责任保险限额为10万元。
案发后，被害人王秋岩、于美凤以（2013）瓦民初字第4981号运输合同纠纷起诉肇事出租车车主暨被害人许某乙的近亲属，要求赔偿经济损失。
另查：（一）被害人张某甲母亲于某丙（1956年7月3日出生）、儿子张某乙（2008年7月14日出生）。
大连正义司法鉴定中心司法鉴定意见书鉴定意见：被害人张某甲脾破裂伤残程度为八级，肝破裂伤残程度为十级，小肠系膜破裂伤残程度为十级。医疗费合理。总休治时间为180日，期间可有一人护理90日，并可适当加强营养60日。需要二次手术取出内固定物，费用约一万元。
（二）被害人刘某母亲王某乙（1935年9月5日出生）、父亲刘某丙（1935年12月11日出生）
大连正义司法鉴定中心司法鉴定意见书鉴定意见：被害人刘某脾切除伤残程度为八级，多发肋骨骨折伤残程度为九级，膈肌破裂修补伤残程度为十级。住院时间及医疗费合理。总休治时间为120日，期间可有1人护理90日，并可适当加强营养90日。
（三）被害人于某乙父亲于某甲（1943年10月9日出生）、母亲丛某（1947年3月2日出生）
（四）被害人许某乙长子许某丁（1999年1月16日出生）、父亲许某甲（1941年11月5日出生）、母亲孟某（1939年11月22日出生）
再查，2013年度大连市城镇居民人均纯收入30238元／年，城镇居民人均生活消费性支出22516元／年。大连市农村居民人均纯收入17717元／年，农村居民人均生活消费性支出8871元／年，在岗职工年平均工资59061元。
结合附带民事诉讼原告人吕某、许某丁、许某丙、许某甲、孟某的诉讼请求及证据材料，依据相关法律规定，其合理损失为：丧葬费29530.5元，死亡赔偿金17717元／年×20年=354340元，被抚养人生活费（许某丁）8871元／年×4年÷2人=17742元，被抚养人生活费（许某甲）8871元／年×9年÷3人=26613元，被抚养人生活费（孟某）8871元／年×7年÷3人=20699元，交通费1000元，上述各项损失合计人民币449924.5元。
结合附带民事诉讼原告人于某甲、丛某、刘某乙、刘某甲的诉讼请求及证据材料，依据相关法律规定，其合理损失为抢救费1462元，死亡赔偿金17717元／年×20年=354340元，丧葬费29530.5元，被抚养人生活费（于某甲）8871元／年×10年÷3人=29570元，被抚养人生活费（丛某）8871元／年×14年÷3人=41398元，交通费1000元，上述各项损失合计人民币457300.5元。
结合附带民事诉讼原告人张某甲的诉讼请求及证据材料，依据相关法律规定，其合理损失为医疗费76982.61元，伤残赔偿金17717元／年×20年×34%=120475.6元，被抚养人生活费（于某丙）8871元／年×20年÷2人×34%=30161.4元，被抚养人生活费（张某乙）8871元／年×11年÷2人×34%=16588.8元，住院伙食补助费50元／天×31天=1550元，营养费50元／天×60天=3000元，交通费1000元，后续治疗费10000元，护理费100元／天×90天=9000元，误工费2520元／月×6个月=15120元，鉴定费3840元，上述各项损失合计人民币287718.41元。
结合附带民事诉讼原告人刘某的诉讼请求及证据材料，依据相关法律规定，其合理损失为医疗费72546.63元，伤残赔偿金30238元／年×20年×35%=211666元，被抚养人生活费（刘某丙）8871元／年×5年÷6人×35%=2587.38元，被抚养人生活费（王某乙）8871元／年×5年÷6人×35%=2587.38元，住院伙食补助费50元／天×43天=2150元，营养费50元／天×90天=4500元，护理费100元／天×90天=9000元，误工费59061元／年÷12个月×4个月=19687元，鉴定费3840元，上述各项损失合计人民币328564.4元。
原审法院认定上述事实，有经过庭审举证、质证的书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述、交通事故现场勘查笔录、交通事故检验报告、鉴定意见等证据证实。
原审法院认为，被告人马广腾违反交通管理法规，发生重大交通事故，致2人死亡，4人9处重伤、15处轻伤，负事故的主要责任，情节特别恶劣，其行为侵犯了交通运输安全，构成交通肇事罪。被告人马广腾如实供述自己的罪行，予以从轻处罚。对辩护人赵瑾的辩护意见，予以采纳。
根据瓦房店市公安局交通警察大队交通事故认定书关于本次事故的责任划分，综合考虑双方的过错程度，被告人马广腾承担70%责任，被害人许某乙承担30%责任为宜。附带民事诉讼被告人中国某股份有限公司淄博市周村支公司应在肇事车辆鲁C×××××号牌轿车投保的交强险范围内承担赔偿责任，根据各附带民事诉讼原告人各自总计赔偿数额比例计算，即在医疗费1462元、死亡伤残赔偿金保险限额33000元内对本案附带民事诉讼原告人于某甲、丛某、刘某乙、刘某甲予以赔偿；在医疗费4269元、死亡伤残赔偿金保险限额20350元内对本案附带民事诉讼原告人张某甲予以赔偿；在医疗费4269元、死亡伤残赔偿金保险限额23650元内对本案附带民事诉讼原告人刘某予以赔偿；在死亡伤残赔偿金保险限额33000元内对本案附带民事诉讼原告人吕某、许某丁、许某丙、许某甲、孟某予以赔偿。另外，附带民事诉讼被告人中国某股份有限公司淄博市周村支公司应对被保险人予以赔偿的余款，按照双方第三者责任保险合同的约定承担赔偿责任。对附带民事诉讼原告人符合法律规定的诉讼请求，予以支持。附带民事诉讼被告人王某甲系车辆出借人，不应承担赔偿责任。原审法院依据《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第六十七条第三款、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十七条、第二十八条、第二十九条之规定，作出判决：
一、被告人马广腾犯交通肇事罪，判处有期徒刑五年三个月；
二、附带民事诉讼被告人中国某股份有限公司淄博市周村支公司赔偿附带民事诉讼原告人于某甲、丛某、刘某乙、刘某甲抢救费人民币1462元、死亡赔偿金人民币33000元；赔偿附带民事诉讼原告人张某甲医疗费人民币4269元、伤残赔偿金人民币20350元；赔偿附带民事诉讼原告人刘某医疗费人民币4269元、伤残赔偿金人民币23650元；赔偿附带民事诉讼原告人吕某、许某丁、许某丙、许某甲、孟某死亡赔偿金人民币33000元；
三、被告人马广腾赔偿附带民事诉讼原告人于某甲、丛某、刘某乙、刘某甲死亡赔偿金余额人民币321340元、丧葬费人民币29530.5元、被抚养人生活费（于某甲）人民币29570元、被抚养人生活费（丛某）人民币41398元、交通费人民币1000元，合计422838.5元的70%即人民币295987元；
四、被告人马广腾赔偿附带民事诉讼原告人张某甲医疗费余额人民币72713.61元、伤残赔偿金余额人民币100125.6元、被抚养人生活费（于某丙）人民币30161.4元、被抚养人生活费（张某乙）人民币16588.8元、住院伙食补助费人民币1550元、营养费人民币3000元、交通费人民币1000元、后续治疗费人民币10000元、护理费人民币9000元、误工费人民币15120元、鉴定费人民币3840元，合计263099.4元的70%即人民币184169.6元；
五、被告人马广腾赔偿附带民事诉讼原告人刘某医疗费余额人民币68277.63元、伤残赔偿金余额人民币188016元、被抚养人生活费（刘某丙）人民币2587.38元、被抚养人生活费（王某乙）人民币2587.38元、住院伙食补助费人民币2150元、营养费人民币4500元、护理费人民币9000元、误工费人民币19687元、鉴定费人民币3840元，合计300645.4的70%即人民币210451元；
六、被告人马广腾赔偿附带民事诉讼原告人吕某、许某丁、许某丙、许某甲、孟某死亡赔偿金余额人民币321340元、丧葬费人民币29530.5元、被抚养人生活费（许某丁）人民币17742元、被抚养人生活费（许某甲）人民币26613元、被抚养人生活费（孟某）人民币20699元、交通费人民币1000元，合计416924.5的70%即人民币291847元；
七、附带民事诉讼被告人中国某股份有限公司淄博市周村支公司对被告人马广腾承担的上述第三、四、五、六判项在第三者责任保险合同限额100000元额度范围内承担给付义务；
八、驳回附带民事诉讼原告人的其他诉讼请求。
上诉人马广腾的上诉理由是，事故成因主要是许某乙超速行驶，认罪态度好，积极赔偿被害人。其辩护人提出的辩护意见与上诉人马广腾的上诉理由一致。
上诉人许某甲、孟某、许某丙、许某丁、吕某的上诉理由是，许某乙虽然是农业户口，但是在瓦房店市从事出租车营运十四年，主要生活来源是营运收入，原判按照农村居民人均纯收入计算许某乙的死亡赔偿金显失公平；要求保险公司优先赔偿精神抚慰金；原判漏判许某乙车辆报废的财产损失和瓦房店市公安局委托对许某乙死亡原因的鉴定费用6000元。其诉讼代理人提出的代理意见与五上诉人的上诉理由一致。
经二审审理查明的犯罪事实和证据与一审一致，本院予以确认。
在本院审理过程中，上诉人许某甲、孟某、许某丙、许某丁、吕某、原审附带民事诉讼原告人张某甲、刘某、于某甲、丛某、刘某甲、刘某乙和上诉人马广腾的亲属达成如下和解协议：一、上诉人马广腾的亲属赔偿上诉人许某甲、孟某、许某丙、许某丁、吕某经济损失合计人民币89000元，赔偿原审附带民事诉讼原告人张某甲经济损失合计人民币76300元，赔偿原审附带民事诉讼原告人刘某经济损失合计人民币84300元，赔偿原审附带民事诉讼原告人于某甲、丛某、刘某甲、刘某乙经济损失合计人民币110400元，赔偿数额共计人民币360000元（已预交到本院）；二、上诉人许某甲、孟某、许某丙、许某丁、吕某及原审附带民事诉讼原告人张某甲、刘某、于某甲、丛某、刘某甲、刘某乙自愿与上诉人马广腾和解，请求对上诉人马广腾依法从宽处罚；三、上诉人许某甲、孟某、许某丙、许某丁、吕某自愿撤回上诉及附带民事诉讼，其余原审附带民事诉讼原告人自愿撤回附带民事诉讼。该协议已即时履行。
认定上述事实的证据有，和解协议、收据、银行凭证、身份证明、委托书等。
本院认为，上诉人马广腾违反交通管理法规，驾车发生重大事故，致二人死亡、四人重伤，其行为侵犯了交通运输的安全，已构成交通肇事罪。因上诉人马广腾的犯罪行为给上诉人许某甲、孟某、许某丙、许某丁、吕某及原审附带民事诉讼原告人张某甲、刘某、于某甲、丛某、刘某甲、刘某乙造成的经济损失，应予赔偿。上诉人马广腾及其辩护人提出的认罪态度好的上诉理由和辩护意见，原判已予认定；事故成因主要是许某乙超速行驶的上诉理由和辩护意见缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。综上，原判认定事实和适用法律正确、量刑适当，审判程序合法。鉴于上诉人马广腾的亲属在二审阶段与上诉人许某甲、孟某、许某丙、许某丁、吕某及原审附带民事诉讼原告人张某甲、刘某、于某甲、丛某、刘某甲、刘某乙达成和解协议并且马广腾获得谅解，对上诉人马广腾予以从轻处罚。上诉人许某甲、孟某、许某丙、许某丁、吕某撤回上诉的申请符合法律规定，应当予以准许。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第六十七条第三款、第三十六条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、第二百七十七条第一款、第二百七十八条、第二百七十九条、第二百二十五条第一款第（二）项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条、第四百九十六条第一款、第五百条、第五百零五条第一款、第三百零五条第一款、第一百六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十三条之规定，判决如下：
一、撤销辽宁省瓦房店市人民法院（2014）瓦刑初字第248号刑事附带民事判决的第一项，即“被告人马广腾犯交通肇事罪，判处有期徒刑五年三个月”；
二、上诉人马广腾犯交通肇事罪，判处有期徒刑四年；
三、准许上诉人许某甲、孟某、许某丙、许某丁、吕某撤回上诉。
本判决为终审判决。
审 判 长 汪国梁
代理审判员 王 莹
代理审判员 姜云峰
二〇一四年十二月十七日
书 记 员 张丽媛
附：本判决依据的相关法律规定
《中华人民共和国刑法》
第一百三十三条违反交通运输管理法规，因而发生重大事故，致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役；交通运输肇事后逃逸或者有其他特别恶劣情节的，处三年以上七年以下有期徒刑；因逃逸致人死亡的，处七年以上有期徒刑。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第九十九条被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。被害人死亡或者丧失行为能力的，被害人的法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。
如果是国家财产、集体财产遭受损失的，人民检察院在提起公诉的时候，可以提起附带民事诉讼。
第二百七十七条下列公诉案件，犯罪嫌疑人、被告人真诚悔罪，通过向被害人赔偿损失、赔礼道歉等方式获得被害人谅解，被害人自愿和解的，双方当事人可以和解：
（一）因民间纠纷引起，涉嫌刑法分则第四章、第五章规定的犯罪案件，可能判处三年有期徒刑以下刑罚的；
（二）除渎职犯罪以外的可能判处七年有期徒刑以下刑罚的过失犯罪案件。
犯罪嫌疑人、被告人在五年以内曾经故意犯罪的，不适用本章规定的程序。
第二百七十八条双方当事人和解的，公安机关、人民检察院、人民法院应当听取当事人和其他有关人员的意见，对和解的自愿性、合法性进行审查，并主持制作和解协议书。
第二百七十九条对于达成和解协议的案件，公安机关可以向人民检察院提出从宽处理的建议。人民检察院可以向人民法院提出从宽处罚的建议；对于犯罪情节轻微，不需要判处刑罚的，可以作出不起诉的决定。人民法院可以依法对被告人从宽处罚。
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》
第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。
驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。
附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制。
第四百九十六条对符合刑事诉讼法第二百七十七条规定的公诉案件，事实清楚、证据充分的，人民法院应当告知当事人可以自行和解；当事人提出申请的，人民法院可以主持双方当事人协商以达成和解。
根据案件情况，人民法院可以邀请人民调解员、辩护人、诉讼代理人、当事人亲友等参与促成双方当事人和解。
第五百条审判期间，双方当事人和解的，人民法院应当听取当事人及其法定代理人等有关人员的意见。双方当事人在庭外达成和解的，人民法院应当通知人民检察院，并听取其意见。经审查，和解自愿、合法的，应当主持制作和解协议书。
第五百零五条对达成和解协议的案件，人民法院应当对被告人从轻处罚；符合非监禁刑适用条件的，应当适用非监禁刑；判处法定最低刑仍然过重的，可以减轻处罚；综合全案认为犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免除刑事处罚。
共同犯罪案件，部分被告人与被害人达成和解协议的，可以依法对该部分被告人从宽处罚，但应当注意全案的量刑平衡。
第三百零五条上诉人在上诉期满后要求撤回上诉的，第二审人民法院应当审查。经审查，认为原判认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定准许撤回上诉；认为原判事实不清、证据不足或者将无罪判为有罪、轻罪重判等的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。
被判处死刑立即执行的被告人提出上诉，在第二审开庭后宣告裁判前申请撤回上诉的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。
第一百六十三条人民法院审理附带民事诉讼案件，除刑法、刑事诉讼法以及刑事司法解释已有规定的以外，适用民事法律的有关规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十三条第二审人民法院判决宣告前，上诉人申请撤回上诉的，是否准许，由第二审人民法院裁定。