广东省东莞市第一人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤1971民初7673号
原告张耀超，男，1986年9月10日出生，汉族，住甘肃省镇原县，
委托代理人张必委，广东鼎能律师事务所律师。
委托代理人傅爽，广东鼎能律师事务所律师。
被告广东鑫茂信息科技有限公司，住所：广东省东莞市南城区周溪宏图路88号福威大厦901号。
法定代表人雷显一，该公司总经理。
委托代理人王五申，广东凡立（东莞）律师事务所律师。
被告赵宴，男，1980年1月21日出生，汉族，住四川省盐亭县，
原告张耀超诉被告广东鑫茂信息科技有限公司（以下简称“鑫茂公司”）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院受理后，依被告鑫茂公司的申请，追加赵宴为共同被告。本院依法组成合议庭，于2017年11月23日公开开庭进行审理。原告张耀超委托代理人张必委，被告鑫茂公司委托代理人王五申到庭参加诉讼。被告赵宴经本院传票合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张耀超诉称，2015年10月1日起，原告受聘在被告承包的中堂槎滘工业园大道1号工业园的弱电工程项目（以下简称“案涉工程”）担任施工员一职。该工地是被告承包，由被告员工张敏负责现场施工指挥，赵宴、张静静负责考勤及工资发放，月平均工资约3500元；2015年10月22日下午原告在工作过程中受伤，伤后由同事及案涉工程施工负责人张敏送至东莞市中堂医院治疗，因中堂医院设备故障转入东莞市中医院分院治疗。经诊断为左跟骨骨折，被告为节省医疗费用拒绝住院手术治疗，只给予门诊保守治疗，经多次门诊治疗伤势基本愈合。医嘱：1、全休90天，定期复诊。2016年7月15日经广东路通司法鉴定所鉴定为十级伤残。被告鑫茂公司作为工程承包方及实际用工者，应对原告工作过程中所受伤害及损失予以赔偿。为此，原告诉至法院，请求法院依法判决：一、被告鑫茂公司赔偿原告67499.8元（包括残疾赔偿金26720.8元、医疗费416元、误工费31864元、营养费1500元、交通费199元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1800元）；二、本案诉讼费用由被告承担。
被告鑫茂公司答辩称，一、原告与被告鑫茂公司之间不存在劳动关系。二、原告与赵宴是存在劳动关系的，自2014年10月至2015年10月，原告一直在赵宴处工作。三、案涉项目不是被告鑫茂公司承包，鑫茂公司不应该承担赔偿责任。
被告赵宴经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，也未向本院提交答辩状及任何证据。
经审理查明，关于张耀超的受伤、治疗经过。张耀超主张其于2015年10月22日下午14时左右，在东莞市中堂槎滘渔珠木材市场安装电箱时，因只有两层的脚手架、鑫茂公司没有提供梯子，张耀超站在消防箱上作业时，不慎摔倒，致左脚跟受伤。受伤后，张耀超被送至东莞市中堂医院治疗，因该院设备故障转入东莞市中医院治疗。经诊断为左跟骨骨折，医嘱：门诊定期复诊，全休90天，产生医疗费共416元。为此，张耀超提供了《东莞市中医院诊断证明书》、门诊病历、广东省医疗收费票据为证。
原告张耀超于2016年7月13日委托广东路通司法鉴定所就其伤残等级进行法医学鉴定，花费鉴定费1800元。该所于2016年7月15日作出广东路通司鉴所【2016】法临鉴字第865号司法鉴定意见书，鉴定意见为张耀超左跟骨骨折，其伤残等级评定为十级。
原告张耀超主张其因往返医院治疗、复诊，产生交通费199元，并提交相应的票据。原告提交纪小平出具的《证明》，主张其工资标准为3200-3500元/月，原告诉请的误工费按3500元/月的标准，从受伤之日起计至评残之日止；原告主张营养费已实际支出，但未能提供相关的医嘱。针对原告的各项诉请，被告鑫茂公司主张误工费应按医嘱计算至全休期间。
另查，原告张耀超为农村户口。
关于案涉项目的发包、分包经过。被告鑫茂公司在本案庭审中主张，案涉工程不是由被告鑫茂公司直接分包给赵宴的，赵宴因认识联通公司内部的人员而获得了项目。鑫茂公司与赵宴同时在该处施工，但是施工的项目不一样。被告鑫茂公司未能提供案涉工程施工的发包、分包的相关协议。
另查，赵宴的施工队无施工资质，张耀超亦未取得施工员证。
另查，本院生效的（2015）粤1971民初11151号民事判决查明：“被告（鑫茂公司）主张2015年9月9日，联通公司将案涉项目发包给了被告（鑫茂公司），被告（鑫茂公司）将人工分包给了赵宴，由赵宴负责找人施工，被告（鑫茂公司）不对施工人员进行管理……”并作出认定：“根据双方庭审陈述，可以认定被告（鑫茂公司）将案涉工程人工部分分包给了赵宴，赵宴招聘原告进行案涉工地施工，由赵宴负责原告的工资发放和考勤管理。即原告并非被告招聘并受被告管理，因此对于原告主张双方存在劳动关系，本院不予支持。”
本案在审理过程中，被告鑫茂公司向本院申请追加赵宴为共同被告。理由有：一、原告受伤前，一直在赵宴处工作，双方签订有相关协议，且由赵宴支付工资。在此之前，原告、赵宴均与鑫茂公司没有任何关系；二、2015年6月，原告曾诉请法院确认其与鑫茂公司存在劳动关系，被东莞市第一人民法院驳回，并认定不存在劳动关系。鑫茂公司与原告不存在劳动关系、也不存在雇佣关系，也不是收益人，故不应承担赔偿责任。原告张耀超同意追加赵宴为共同被告，并要求赵宴与鑫茂公司承担连带赔偿责任。为了查明案件事实、厘清各方关系，本院准许鑫茂公司的申请，追加了赵宴为共同被告。
以上事实，有原告提交的《东莞市中医院诊断证明书》、门诊病历、广东省医疗收费票据、证明、民事判决书、司法鉴定意见书及发票、交通费发票、协议合同书以及本院庭审笔录附卷为证。
本院认为，被告鑫茂公司当庭作出的与（2015）粤1971民初11151号案件内容不一的陈述，且其未能提供相应的承包合同予以佐证，对其陈述，本院不予采信。根据本院生效的（2015）粤1971民初11151号民事判决认定：“根据双方庭审陈述，可以认定被告（鑫茂公司）将案涉工程人工部分分包给了赵宴，赵宴招聘原告进行案涉工地施工，由赵宴负责原告的工资发放和考勤管理。”且原告张耀超主张与赵宴并未签订劳动合同，故本院认定张耀超与赵宴之间存在劳务关系。因此，本案为提供劳务者受害责任纠纷，本案争议的焦点为应由谁对张耀超的受伤承担赔偿责任。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，被告赵宴不具备相应的弱电施工安装资质而承接案涉项目，且未对上岗工人进行相应的培训及提供相应的安装作业设施，其应对张耀超的受伤承担主要的责任；张耀超作为一名完全民事行为能力人，在赵宴未能提供安全的作业设施时，应要求其提供而不是自行站在消防箱上作业，且其未持证上岗，其对本次事故亦存在一定的过错，应承担一定的责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”的规定，鑫茂公司作为案涉工程的发包人，其知道或者应当知道接受发包的赵宴没有相应安装资质，其将案涉工程发包给赵宴，存在一定的过错，应对本案承担一定的赔偿责任。综上，综合考虑各方在本次事故中的过错程度和责任的划分，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十二条之规定，本院酌定原告张耀超承担20%，被告赵宴承担70%，被告鑫茂公司承担10%。
张耀超在本次事故中的损失，依照相关的法律规定并结合张耀超的诉讼请求，计算如下：
1、医疗费：416元，有《东莞市中医院诊断证明书》、门诊病历、广东省医疗收费票据为证。
2、交通费：199元，有原告提供的票据为证。
3、残疾赔偿金：张耀超为农业家庭户性质，其伤残等级为十级伤残，原告主张按2016年农村居民人均纯收入13360.4元计算，因此残疾赔偿金计算为：13360.4元×20年×10%=26720.8元。
4、营养费：原告诉请的营养费，无医院医嘱，本院不予支持。
5、鉴定费1800元，有原告提供的票据为证。
6、误工费，原告经门诊诊断治疗，医嘱“全休90天”，其从事的是建筑安装行业，参照广东省2016年度人身损害赔偿计算标准中建筑安装业61621元/年的标准计算，结合原告的主张，因此，误工费按原告的主张，应为3500元/月×3个月=10500元。原告该项请求中超出的部分，本院不予支持。
以上费用共计39635.8元，应由被告赵宴承担70%即27745.06元，被告鑫茂公司应承担10%即3963.58元。另外，张耀超因身体受伤，遭受了精神损害，结合张耀超的伤残后果、各方的过错程度、赔偿能力及当地平均生活水平，本院酌定被告赵宴应赔偿原告精神损害抚慰金3500元，被告鑫茂公司应赔偿原告精神损害抚慰金500元。综上，被告赵宴共需要赔偿原告31245.06元，被告鑫茂公司共需要赔偿原告4463.58元。对于原告超出以上计算标准的诉讼请求，本院依法予以驳回。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十四条、第二十五条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：
一、被告赵宴应在本判决发生法律效力之日起五日内向原告张耀超支付赔偿款31245.06元。
二、被告广东鑫茂信息科技有限公司应在本判决发生法律效力之日起五日内向原告张耀超支付赔偿款4463.58元。
三、驳回原告张耀超的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费1487.49元，由原告张耀超负担700.58元，被告赵宴负担688.55元，被告广东鑫茂信息科技有限公司负担98.36元。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。
审 判 长 李少娟
审 判 员 钟柳云
人民陪审员 陈俊杰
二〇一七年十一月二十八日
书 记 员 彭燕玲
附相关法律法规：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十二条二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。