湖南省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）湘刑终410号
原公诉机关湖南省邵阳市人民检察院。
上诉人刘芳，女，1973年5月6日出生于邵阳市，汉族，中技文化，无业，户籍所在地邵阳市双清区，住邵阳市北塔区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年4月24日被刑事拘留，同年5月29日被逮捕。现羁押于邵阳县看守所。
上诉人黄鸿博，男，1973年12月6日出生于湖南省邵阳市，汉族，大专文化，下岗职工，户籍所在地湖南省邵阳市大祥区，住邵阳市北塔区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年4月24日被刑事拘留，同年5月29日被逮捕。现羁押于邵阳县看守所。
辩护人李艳萍、肖利长，湖南楚信律师事务所律师。
湖南省邵阳市中级人民法院审理邵阳市人民检察院起诉被告人黄鸿博、刘芳犯贩卖毒品罪，容留他人吸毒罪于2016年6月17日作出（2016）湘05刑初字22号刑事判决。宣判后被告人黄鸿博、刘芳对判决不服，提出上诉。本院于2016年10月8日受理后，依法组成合议庭，经审阅案卷、讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认为，被告人刘芳、黄鸿博违反国家对毒品管制的规定，明知是毒品而贩卖，2人的行为均已构成贩卖毒品罪。被告人刘芳、黄鸿博还容留他人吸食、注射毒品，其行为还构成容留他人吸毒罪。在贩卖毒品和容留他人吸毒的共同犯罪中，刘芳、黄鸿博均系主犯，均应按其参与的全部犯罪处罚。刘芳到案后，如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。刘芳、黄鸿博犯数罪，依法应予数罪并罚。据此，邵阳市中级人民法院判决如下：一、被告人刘芳犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利四年，并处没收个人全部财产；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二千元，决定执行有期徒刑十六年，剥夺政治权利四年，并处没收个人全部财产；二、被告人黄鸿博犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利四年，并处没收个人全部财产；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二千元，决定执行有期徒刑十六年，剥夺政治权利四年，并处没收个人全部财产。
上诉人刘芳上诉提出原判认定的事实错误，量刑畸重，请求二审法院从轻改判。
上诉人黄鸿博上诉提出没有卖给蒋某毒品，不构成贩卖毒品罪，请求二审从轻改判。
上诉人黄鸿博的辩护人辩护提出黄鸿博没有贩卖毒品给蒋某，不构成贩卖毒品罪，请求二审法院从轻改判。
经二审审理查明：
上诉人刘芳与黄鸿博系夫妻关系，二人无固定职业，长期吸食海洛因、甲基苯丙胺等毒品。2015年4月，刘芳、黄鸿博在邵阳市北塔区某大厦2单元201号自己家中，贩卖海洛因等毒品给他人并容留他人在自己家中吸食毒品，具体事实如下：
（一）贩卖毒品
1、2015年4月21日中午，刘芳在邵阳市北塔区某大厦2单元201号家中以85元人民币卖给朋友孙某海洛因约0.1克。
上述事实有下列经庭审质证并查证属实的证据证明：
（1）辨认笔录及照片证明，侦查机关将1组各12张不同女性正面免冠照片及1组12张不同男性正面免冠照片进行编号，分别在证人彭某、朱某的见证下，交给孙某和刘芳混合辨认，孙辨认出卖给他毒品的刘芳，刘辨认出在她手中购买毒品的孙某。
（2）证人孙某的证言证明，他和黄鸿博从小一起长大。他从2007年开始吸食毒品。2014年他从戒毒所出来后停止吸毒一段时间。2015年他又复吸海洛因。他在和黄鸿博一起玩耍时知道黄鸿博家中有毒品。于是他从黄鸿博的爱人刘芳手中购买毒品吸食。2015年4月21日，他吃了中饭后，打电话向“芳妹子”（指刘芳）购买海洛因，“芳妹子”答应。于是他去“芳妹子”家（指邵阳市北塔区某大厦2单元201号），以85元的价格在“芳妹子”手中购买了约0.1克至0.2克的海洛因。
（3）上诉人刘芳的供述证明，她从上个世纪90年代开始吸食毒品，主要吸食海洛因，偶尔吸食麻古、冰毒。中技毕业后无固定工作。她和黄鸿博婚后吸食的毒品是黄鸿博提供给她的。她提供给被人的毒品也是黄鸿博放在家中的。黄鸿博的朋友有时会到她家吸食毒品。2015年4月21日中午，她在家卖了约0.1克海洛给黄鸿博的朋友孙某，孙给了她85元。上述毒品是她丈夫黄鸿博买来，除了供自己吸食外，还贩卖给其他人。
2、2015年4月23日下午，黄鸿博安排刘芳在邵阳市北塔区某大厦2单元201号的家中卖给朋友蒋某海洛因约0.1克，收取毒资人民币100元。
上述事实有下列经庭审质证并查证属实的证据证明：
（1）辨认笔录及照片证明，侦查机关将2组各12张不同男性正面免冠照片及1组12张不同女性正面免冠照片进行编号，分别在证人朱某的见证下，交给被告人刘芳和蒋某混合辨认，刘辨认出在她手中购买毒品的蒋某，蒋辨认出卖给他毒品的黄鸿博、刘芳。
（2）证人蒋某的证言证明，他和黄鸿博认识多年，2015年4月他知道黄鸿博在贩卖毒品，便开始向黄鸿博购买毒品。2015年4月23日12时许，他去黄鸿博家（指邵阳市北塔区某大厦2单元201号）向黄购买毒品。他到了黄鸿博家后对黄说要购买100元的毒品，黄的妻子刘芳就从卧室的桌上拿了2小包用纸包好的海洛因给他，他给了刘100元。
（3）上诉人刘芳的供述证明，2015年4月23日15时21分，蒋某到她家（指邵阳市北塔区某大厦2单元201号），蒋与黄鸿博说好要购买毒品后，她在卧室称量了约0.1克的海洛因给蒋，蒋给了她1张面值100元的人民币。上述毒品是她丈夫黄鸿博买来除了供自己吸食外，她还贩卖给其他人。
3、2015年4月23日，邵阳市公安局北塔分局民警从黄鸿博、刘芳居住的邵阳市北塔区某大厦2单元201号的家中搜缴出甲基苯丙胺片剂95粒,净重10克、甲基苯丙胺122克。
上述事实有下列经庭审质证并查证属实的证据证明：
（1）邵阳市公安局北塔分局禁毒大队出具的抓获经过证明，2015年4月23日15时许，该分局禁毒警察大队接匿名举报称，有人在北塔区某大厦（2单元）201号房贩卖毒品。接警后，禁毒警察大队派警赶往某大厦蹲点守候。当日17时许，抓获黄鸿博、刘芳。
（2）搜查笔录、提取笔录、称重笔录证明，2015年4月23日17时许，湖南省邵阳市北塔区公安局禁毒大队民警在该区某大厦停车场抓获黄鸿博、刘芳，并当场从黄鸿博上衣左口袋中查获1粒麻古。之后，民警在某大厦黄鸿博、刘芳居住的2单元201房卧室的床头搜出净重10克的麻古疑似物94粒，净重122克的冰毒疑似物。
（3）扣押决定书、扣押物品清单、收缴物品清单证明，2015年4月24日，邵阳市公安局北塔分局对黄鸿博、刘芳居住的北塔区某大厦201号房内搜缴的麻古10克、冰毒122克予以扣押并收缴。
（4）邵阳市公安局物证鉴定所邵公物鉴（理化）字［2015］0385号理化检验鉴定报告之检验意见证明，净重为122克的毒品可疑物取样中检出甲基苯丙胺成分，净重为10克的毒品可疑物取样中检出甲基苯丙胺、乙级香草醛及咖啡因成分。
（5）上诉人刘芳的供述证明，2015年4月23日，民警从她家（指邵阳市北塔区某大厦2单元201号）卧室查获的海洛因、冰毒、麻古是她丈夫黄鸿博购买的，具体数量她不清楚，黄也没有告诉她是从哪里购买的。上述被查获的毒品她除了用于贩卖，也用于自己吸食。
（6）上诉人黄鸿博的供述证明，他是从2004年开始吸食毒品海洛因的，现在吸食的是麻古、冰毒和海洛因。他每天都会和刘芳在家吸食毒品二三次，是海洛因、冰毒和麻古交替吸食的。2015年4月23日公安民警在他家卧室查获的122克冰毒，麻古10克（95粒，其中1粒是在他身上搜缴的），是他从邵阳市大祥区打渔店1个叫“胖子”（身份不明）的人手中购买的，冰毒的价格是每克45元，麻古的价格是每粒20元。因他和刘芳要吸食毒品，所以他将购买的毒品放在家中。
（二）容留他人吸毒
1、2015年4月20日及23日，黄鸿博、刘芳在邵阳市北塔区某大厦2单元201号自己家中容留吸毒人员孙某吸食毒品甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂及海洛因1次、容留孙某注射毒品海洛因1次。
上述事实有下列经庭审质证并查证属实的证据证明：
（1）辨认笔录及照片证明，侦查机关将1组12张不同男性正面免冠照片进行编号，分别在证人朱某的见证下，交给黄鸿博、孙某混合辨认，黄辨认出在他家中一同吸食毒品的孙某；孙辨认出提供给他毒品的黄鸿博。
（2）证人孙某的证言证明，2015年4月20日晚上八九时左右，他去黄鸿博家玩，看到黄与妻子刘芳在卧室吸食麻古和冰毒，他也跟着吸食了几口。同年4月23日14时许，他在黄鸿博家的卧室注射了一次海洛因。
（3）上诉人黄鸿博的供述证明，2015年4月20日晚上，他和刘芳在家吸食毒品时，孙某来到他家和他们一同吸食毒品。同年4月21日，孙某在他家采取打针的方式吸食毒品。
（4）上诉人刘芳的供述证明，2015年4月20日晚上八九时左右，孙某到她家玩，她和黄鸿博请孙吸食了几口冰毒和麻古。同年4月23日，孙某在她家卧室床尾位置注射了一次海洛因。
2、2015年4月20日及23日，黄鸿博、刘芳在邵阳市北塔区某大厦2单元201号自己的家中容留吸毒人员夏某2吸食毒品甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂及海洛因共计2次。
（1）辨认笔录及照片证明，侦查机关将2组各12张不同男性正面免冠照片及1组12张不同女性正面免冠照片进行编号，在证人朱某的见证下，分别交给黄鸿博、夏某2混合辨认，黄辨认出在他家中一同吸食毒品的夏某2；夏辨认出一同在黄鸿博家吸食毒品的黄和刘芳。
（2）证人夏某2的证言证明，他从小与黄鸿博相识，二人系好友。他从2001年开始吸食海洛因。2015年他从广西回到邵阳之后知道黄鸿博刘芳夫妇吸食毒品。2015年4月20日20时许，他去黄鸿博家看到黄鸿博与妻子刘芳、“刚伢子”（指孙某）在卧室吸食麻古和冰毒，他跟随吸食了几口。当晚22时许，“刚伢子”离开后，他和黄鸿博、刘芳又在一起吸食麻古、冰毒、海洛因。同年4月23日1时许，他去黄鸿博家和黄及刘芳一起在卧室吸食毒品。
（3）上诉人黄鸿博的供述证明，他和夏某2是多年的好朋友。2015年4月20日晚上，他和妻子刘芳在家吸食毒品时，夏某2来到他家和他们一同吸食毒品。夏某2在他家和他及刘芳一同吸食过四五次毒品。
（4）上诉人刘芳的供述证明，2015年4月20日晚上，夏某2来她家玩，她和黄鸿博请夏某2一同吸食麻古和冰毒。同年4月23日，她和黄鸿博请夏某2免费吸食了一些冰毒和麻古。
3、2015年4月21日和23日，黄鸿博、刘芳夫妇在邵阳市北塔区某大厦2单元201号自己家中容留吸毒人员蒋某吸食毒品甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂及海洛因共计2次。
上述事实有下列经庭审质证并查证属实的证据证明：
（1）辨认笔录及照片证明，侦查机关将1组12张不同男性正面免冠照片进行编号，在证人朱某的见证下，交给黄鸿博混合辨认，黄辨认出在他家中一同吸食毒品的蒋某。
（2）证人蒋某的证言证明，2015年4月21日下午，他在黄鸿博家和黄鸿博一起吸食冰毒和麻古。同年4月23日12时许，他在黄鸿博家的厕所里吸食海洛因。
（3）上诉人黄鸿博的供述证明，2015年4月21日下午，蒋某自带麻古到他家吸食。
（4）上诉人刘芳的供述证明，2015年4月23日12时许，蒋某在她家1间小房子吸食海洛因。
4、2014年12月至2015年1月29日期间，刘芳在邵阳市北塔区某大厦2单元201号自己的家中多次容留吸毒人员黄某和谭某吸食毒品。
上述事实有下列经庭审质证并查证属实的证据证明：
（1）辨认笔录及照片证明，侦查机关将2组各12张不同女性正面免冠照片进行编号，分别在证人颜某、彭某的见证下，分别交给谭某、黄某混合辨认，谭、黄辨认出刘芳。侦查机关将1组12张不同男性正面免冠照片及1组12张不同女性正面免冠照片进行编号，在证人朱某的见证下，分别交给刘芳混合辨认，刘辨认出在她家吸毒的黄某、谭某（女）。
（2）证人谭某的证言证明，2014年12月20日至2015年1月29日期间，他和黄某在黄鸿博家多次吸食毒品。
（3）证人黄某的证言证明，2014年12月份至2015年1月29日期间，他和谭某在黄鸿博家多次吸食毒品。
（4）指认现场情况说及照片证明，黄某、谭某对黄鸿博、刘芳夫妇居住在北塔区某大厦2单元201房进行现场指认。
（5）上诉人刘芳的供述证明，2015年1月份左右，黄某、谭某到她居住在邵阳市北塔区某大厦2单元201房的家中吸食过三四次海洛因。
5、2015年4月23日8时24分至15时21分期间，刘芳在邵阳市北塔区某大厦2单元201号自己的家中先后容留穿黑皮衣眼镜男子、花上衣男子、青色上衣男子等吸毒人员吸食毒品。
（1）提取笔录及照片证明，2015年4月23日，民警对在邵阳市北塔区某大厦2栋黄鸿博、刘芳居住的201房杂物间的视频监控设备及对该设备主机内存的该房卧室2015年4月22日23时30分至同年4月23日17时5分的监控视频资料一并提取。监控视频资料显示：在2015年4月22日23时30分至同年4月23日17时5分期间，刘芳在自己家中卧室内容留蒋某、孙某、夏某2、1名身穿花衣的男子、1名身穿黑皮衣的男子等人吸毒。
（2）上诉人刘芳的供述证明，2015年4月23日8时24分，1个身穿黑皮衣戴眼镜的男子到她家，她称量了一些海洛因给该男子吸食。当日9时55分，1个身穿青色上衣的瘦高男子到她家玩，她请该男子在她家免费吸食了冰毒和麻古及海洛因。当日12时5分，1个身穿花衣服的男子到她家玩，她随手称了一些海洛因免费给男子吸食。
综上所述，上诉人刘芳贩卖毒品海洛因2次，每次0.1克，共计贩卖海洛因0.2克，贩卖甲基苯丙胺片剂95粒净重10克、甲基苯丙胺122克；上诉人黄鸿博贩卖毒品海洛因1次，计0.1克，贩卖甲基苯丙胺片剂95粒净重10克、甲基苯丙胺122克；刘芳容留黄某、谭某吸毒多次，刘芳和黄鸿博共同容留他人吸毒多次。
本院认为，上诉人刘芳、黄鸿博违反国家毒品管理规定，贩卖毒品海洛因、甲基苯丙胺，其行为构成贩卖毒品罪，且数量大。上诉人刘芳、黄鸿博容留他人在其家中吸食、注射毒品，其行为构成容留他人吸毒罪。上诉人刘芳、黄鸿博犯数罪，应数罪并罚。在贩卖毒品和容留他人吸毒的共同犯罪中，刘芳、黄鸿博均系主犯。上诉人刘芳到案后，能如实供述自己的罪行，系坦白。
上诉人刘芳上诉提出原判认定的事实错误，量刑畸重，请求二审法院从轻改判的理由。经查，刘芳与黄鸿博无正当职业，二人不仅吸食毒品更以居所为据点贩卖毒品，容留他人吸食毒品，其犯罪事实有查获的毒品、视频监控资料、证人证言、同案人黄鸿博及其自身的供述等证据证明，足以认定，原审根据本案的具体情况量刑适当，故上述上诉理由不能成立。
上诉人黄鸿博上诉及其辩护人辩护提出黄鸿博没有卖给蒋某毒品，不构成贩卖毒品罪，请求二审从轻改判的理由及意见。经查，黄鸿博与蒋某系多年的朋友，黄鸿博伙同刘芳贩卖毒品给蒋某并容留蒋在其家中吸食的事实有辨认笔录、证人证言、同案人刘芳及黄鸿博自己的供述等证据证明，足以认定；从黄鸿博居所查获的黄所购的大量毒品应当认定为其贩卖的毒品，黄鸿博的行为应构成贩卖毒品罪，原审量刑适当，故上述上诉理由及辩护意见均不能成立。
原审认定的犯罪事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款（一）项，第三百五十四条，第二十六条，第五十六条，第六十七条第三款，第六十九条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 杨晓红
代理审判员 徐 娟
代理审判员 唐 欢
二〇一六年十月二十日
书 记 员 李哲丽
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利;对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
……
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。