江苏省无锡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）苏02民终1221号
上诉人（原审被告）：蒋风奇，男，1969年2月10日出生,汉族，户籍所在地兴化市，现住无锡市锡山区。
被上诉人（原审原告）：周福良，男，1964年2月10日出生，汉族，住无锡市锡山区。
上诉人蒋风奇因与被上诉人周福良健康权纠纷一案，不服无锡市锡山区人民法院（2017）苏0205民初1751号民事判决，向本院提起上诉，本院于2018年3月15日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
蒋风奇向本院提出上诉请求：1、撤销一审判决，发回重审或改判损害赔偿责任由蒋风奇与周福良按主次责任承担；2、一、二审诉讼费由双方按责任比例分担。事实与理由：1、一审法院委托无锡市中西医结合医院司法鉴定所鉴定，但是并未通知蒋风奇，而且当时周福良向蒋风奇通知的却是另外一家司法鉴定所，程序错误。2、一审根据行政处罚决定书，结合视频内容认定蒋风奇承担全部赔偿责任，蒋风奇不服，周福良应当承担一定责任。
周福良二审辩称：1、鉴定机构是法院随机抽取的，法院没有义务要通知蒋风奇参加鉴定过程。2、整个事情是蒋风奇殴打周福良产生的损失，应由蒋风奇承担赔偿责任。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
周福良向一审法院提出诉讼请求：判令蒋风奇赔偿其医疗费4853.55元、住院伙食补助费180元（20元/天×9天）、营养费1200元（20元/天×60天）、护理费2400元（80元/天×30天）、误工费5310元（1770元÷30天×90天）、鉴定费1680元，合计15623.55元。事实和理由：2016年7月31日晚19时许，其在五洲国际物业上班时，蒋风奇没事挑事找其麻烦，一言不合就殴打其，还用对讲机砸其头部。后其至无锡市锡山人民医院分院治疗，于2016年8月8日出院，诊断为头部外伤、右顶叶脑挫裂伤。事后，无锡市公安局锡山分局对蒋风奇作出行政拘留五日的处罚。由于蒋风奇拒不赔偿其医疗费等相关损失，为维护合法权益，其无奈诉至法院，诉请如前。
蒋风奇一审辩称：2016年7月31日晚19时许，周福良在五洲国际保安值班过程中没有管理好车辆，造成商家“农家小灶”门口南侧木质地板上违规停车，木质地板损坏。其作为周福良的直属上级领导，在值班中看到这种情况就上前责问周福良，周福良非但没有承认错误或执行工作任务，反而辱骂其，还不停地拿手机打电话，在电话里说找人打其，其当时很气愤，没控制好情绪就上前把周福良的手机拍到地上，周福良就掐住其脖子，导致其脖子、手臂受伤，其就用对讲机敲了周福良头部一下。后双方到医院治疗，其先后垫付周福良医疗费3000元，后因其无力支付周福良的高价索赔，其自愿接受公安行政拘留处罚。其已为本次事件受到处罚，且本次事件并非其一人导致，其最多承担40%的赔偿责任，其已支付的3000元要求在本案中一并处理。关于周福良主张的各项费用：部分药物并非用于本次事件导致的头部损伤，CT做得太多，且周福良仅住院三天，之后产生的医疗费不予认可；住院伙食补助费、营养费、护理费标准过高；对误工费计算标准没有异议，但周福良提供的证据不足以证明其存在误工损失。综上，请求依法判决。
蒋风奇向一审法院提出反诉请求：判令周福良赔偿其医疗费326元。事实和理由：本次事件中，周福良扯坏其衣服，抓伤其脖子、手臂，导致其花费医疗费326元，故反诉要求周福良赔偿。
周福良针对反诉辩称：其上班时被蒋风奇殴打，无锡市公安局锡山分局作出的行政处罚决定书可以证明该事实，其并未殴打蒋风奇，本次事件的过错全在蒋风奇，医疗费应由蒋风奇自己承担。请求驳回蒋风奇的反诉请求。
一审法院查明：2016年7月31日晚19时许，周福良在锡山区羊尖镇五洲国际农家土灶门口与蒋风奇因工作琐事发生冲突，后周福良被蒋风奇殴打。无锡市公安局锡山分局于2016年8月28日作出锡公（羊）行罚决字[2016]1943号行政处罚决定书，决定给予蒋风奇行政拘留五日的处罚。
2016年7月31日，周福良至无锡市锡山人民医院分院门诊治疗、住院治疗，经诊断为头部外伤、右顶叶脑挫裂伤，于2016年8月8日出院。2016年8月19日，周福良至该院门诊复查。周福良共花费医疗费4853.55元。
一审中，经周福良申请，法院依法委托无锡市中西医结合医院司法鉴定所对其误工期、护理期、营养期进行法医学鉴定，该所于2017年5月4日作出鉴定意见：被鉴定人周福良的误工期评定为90日，护理期评定为30日，营养期评定为60日。周福良为此支付鉴定费1680元。
蒋风奇主张已垫付周福良医疗费3000元，提供2000元的收条1份，周福良认可收到2000元。一审法院向无锡市公安局锡山分局羊尖派出所（以下简称羊尖派出所）调查，五洲国际物业经理史业永于2016年8月25日陈述：3000元医药费是蒋风奇垫付的，其中2000元是有收条的，收条上明确写的蒋风奇垫付，另有1000元是后来给的，实际是蒋风奇给的，只是由公司行政人事送过去的。2016年8月28日，羊尖派出所民警问“对方是否垫付了医药费”，周福良答“是公司出了3000元钱”。
2016年8月2日，蒋风奇至无锡市锡山人民医院分院门诊治疗，经头颅CT平扫，检查结论为颅内未见明显外伤性改变；拍摄颈椎正侧位片，检查结论为颈椎退行性改变。蒋风奇共花费医疗费326元。一审中，蒋风奇提供照片2张，显示其脖子有抓痕、左手腕处有破皮，证明周福良殴打其的事实。周福良质证称当时蒋风奇喝了酒，用对讲机砸其后脑勺，其系出于正当防卫挡了蒋风奇一下，公安部门出具的行政处罚决定书已明确蒋风奇殴打其的事实，其并未殴打蒋风奇；蒋风奇提供的医疗费票据发生在2016年8月2日，与本案没有关联性。
一审中，周福良提供视频1份，证明蒋风奇殴打其的经过。蒋风奇对该视频的真实性没有异议，同意由法院根据该视频审查认定双方的过错。从该视频中可以看到蒋风奇将周福良的手机打落、拿对讲机砸周福良头部，双方纠缠在一起，无法看出周福良有主动殴打蒋风奇的行为，也无法看出双方产生冲突的原因。蒋风奇在2016年8月1日的公安询问笔录、2016年8月28日的两次公安询问笔录中均陈述发生冲突前其喝了点酒。
上述事实，有周福良提供的行政处罚决定书、医疗费票据、门诊病历、出院记录、住院病人费用清单、司法鉴定意见书、鉴定费发票、视频，蒋风奇提供的医疗费票据、门诊病历、CT报告单、DR报告单、照片、收条，法院调取的公安询问笔录，以及双方当事人的陈述等证据在卷佐证。
一审法院认为：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任；被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。本案中，根据行政处罚决定书载明的内容，结合视频显示的内容，可以证明2016年7月31日蒋风奇殴打周福良的事实。蒋风奇主张周福良在本案中存在过错，但并无证据证明，法院不予采信，故蒋风奇应对周福良因本次事件导致的损害承担全部赔偿责任。
关于周福良主张的损失，法院认定如下：医疗费4853.55元，有医疗费票据、门诊病历、出院记录、住院病人费用清单予以证明，法院予以确认。蒋风奇认为存在过度治疗的情况，但未提供证据予以证明，法院不予采纳。住院伙食补助费180元（20元/天×9天）、营养费1200元（20元/天×60天）、护理费2400元（80元/天×30天），计算标准符合相关规定，且在合理范围之内，法院予以确认。误工费5310元（1770元÷30天×90天），蒋风奇对计算标准没有异议，结合鉴定意见评定的误工期90天，法院对误工费5310元予以确认。以上损失合计13943.55元。同时，根据蒋风奇提供的收条，结合史业永、周福良在公安询问笔录中的陈述，可以证明蒋风奇已支付周福良3000元的事实。故蒋风奇还应赔偿周福良10943.55元。
关于蒋风奇要求周福良赔偿其医疗费326元的诉请，因无证据证明周福良在本案中存在过错，且无论是CT检查还是DR检查，均未显示蒋风奇存在损害后果，故蒋风奇主张的医疗费与本次事件之间不存在因果关系，法院不予支持。
综上，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、一百四十二条之规定，作出判决：一、蒋风奇于判决发生法律效力之日起十日内赔偿周福良10943.55元；二、驳回周福良的其他诉讼请求；三、驳回蒋风奇的反诉请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费50元、鉴定费1680元，合计1730元（周福良已预交），由周福良负担372元，由蒋风奇负担1358元（于判决发生法律效力之日起十日内直接支付周福良）；反诉案件受理费50元（蒋风奇已预交），由蒋风奇负担。
二审中，双方对一审查明的事实无异议，本院予以确认。
二审中，蒋风奇提供了无锡万翔商业物业运营有限公司的转账凭证，向周福良有三次转账记录，分别为2016年8月工资1451.38元、9月工资264.98元、10月工资184.29元，证明单位向周福良发放了工资，不应再计算误工费。周福良质证认为：其在2016年8月出院，在家休养后去上班，但因头晕恶心就请病假，9月、10月都是去上班几天后感觉身体不适继续请假，因此单位支付了部分劳动报酬；10月之后因病继续请假，但单位不予批准，故只能辞职；周福良在职期间平均工资远超过1770元，大概在2500左右。
上述事实有蒋风奇提供的转账凭证及周福良的书面质证意见在卷佐证。
本案二审的争议焦点为：周福良在本次纠纷中是否存在过错；一审认定的误工费是否正确；一审程序是否合法。
本院认为：根据周福良提供的视频资料显示，周福良在用手机通话时，蒋风奇与周福良因言语产生矛盾，蒋风奇即将周福良的手机打落在地，随之双方发生揪扭，之后蒋风奇即用对讲机砸周福良头部，导致周福良受伤。从整个事件经过看，蒋风奇打落周福良的手机是产生冲突的起因，周福良因此出于本能反应与蒋风奇发生揪扭，并无击打动作，而且蒋风奇是在饮酒后进行工作管理，也违反了工作制度，因此一审认定周福良不存在过错，应由蒋风奇承担全部责任并无不当，本院予以确认。关于误工费，蒋风奇在二审中提供的转账凭证是单位向周福良发放的部分工资，与周福良应得的全额工资不符，该部分工资仅是周福良在出院后实际上班应得的工资，并不包括因病请假的工资，因此一审依据鉴定报告认定的误工期90天计算误工费符合法律规定，本院予以确认。关于一审鉴定程序，鉴定机构是通过法定程序选取，符合对外委托鉴定的操作规程，至于周福良向蒋风奇通知的鉴定机构名称是否正确，不能作为一审法院的程序问题，故本院确认一审程序合法。
综上，蒋风奇的上诉意见缺乏依据，本院不予支持；一审判决正确，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人蒋风奇负担。
本判决为终审判决。
审判长 吕杰明
审判员 王静静
审判员 景 鑫
二〇一八年五月十四日
书记员 陆焱琳