安徽省六安市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）皖15刑终179号
原公诉机关舒城县人民检察院。
上诉人（原审被告人）王巍巍，绰号“东北”，男，1980年7月27日出生，无业，户籍所在地吉林省通化市二道江区，暂住地舒城县。王巍巍曾因犯盗窃罪，于2010年8月12日被吉林省通化市二道江区人民法院判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币2000元。王巍巍因涉嫌贩卖毒品罪，于2015年10月29日被舒城县公安局刑事拘留，同年12月4日被批准逮捕，现羁押于舒城县看守所。
被告人陆某某，女，1996年10月23日出生，务工，户籍所在地舒城县，暂住地舒城县。陆某某因涉嫌贩卖毒品罪，于2015年10月30日被舒城县公安局刑事拘留，同年12月4日被批准逮捕，现羁押于舒城县看守所。
舒城县人民法院审理舒城县人民检察院指控原审被告人王巍巍、陆某某犯贩卖毒品罪一案，于2016年7月23日作出（2016）皖1523刑初118号刑事判决。原审被告人王巍巍不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审法院查明：
2015年4月至10月间，被告人王巍巍在舒城县城关镇境内汇峰宾馆、大转盘、梅河宾馆、丽多宾馆、舒城县第一中学附近以200元、300元不等的价格，先后向刘某、鲁某、仇某、汪某贩卖毒品各一小包。其间，王巍巍和上述购毒人员确定交易地点后，被告人陆某某明知王巍巍系向他人贩卖毒品而携带毒品前往约定地点与刘某、鲁某、仇某进行交易。2015年10月29日凌晨，舒城县公安局民警在舒城县城关镇俊发宾馆206室房间内将被告人王巍巍查获，并在该房间内查扣疑似毒品4小包，经称重合计0.85克，后经六安市公安局司法鉴定中心检验，均检验出甲基苯丙胺成分。
原判主要依据物证、书证、证人证言、勘验笔录、辨认笔录、现场照片、鉴定意见、被告人供述和辩解等证据，认为王巍巍以营利为目的，向多人贩卖毒品，情节严重；被告人陆某某明知王巍巍实施贩毒行为，而为其提供帮助，均构成贩卖毒品罪，属共同犯罪，被告人王巍巍系主犯，被告人陆某某起辅助作用，系从犯。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，原审法院予以支持。被告人王巍巍在本次犯罪过程中系主犯，其在判处有期徒刑执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，又系累犯，应当从重处罚；被告人王巍巍在庭审过程中，能自愿认罪，具有酌定从轻处罚情节；被告人陆某某在本次犯罪中，起次要、辅助作用，系从犯，其经公安机关通知到案后，如实供述自己罪行，且当庭认罪、悔罪，构成自首；具有法定和酌定的从轻处罚情节，其辩护人的辩护意见本院予以采纳。综上，根据被告人王巍巍、陆某某的犯罪事实、性质、量刑情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款，第四第一款，第七款，第二十五条第一款，第二十六条第一款，第二十七条，第五十二条、第五十三条、第六十五条，第六十七条第一款之规定，认定王巍巍犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一万元；认定陆某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三千元。
王巍巍上诉称：一审法院认定事实不清，且对其量刑过重。原因有：1、一审在案证据没有证据证明王巍巍所经手毒品就是其本人的，所以无法认定其就是贩卖毒品，只是代购；2、证人证言可信度较差，且存在矛盾；3、与一些类似案件相比，同时也没有对其应有的酌定从轻处罚情节予以认定，量刑过重；4、上诉人在整个案件中并没有以营利为目的，故没有贩卖毒品；5、向舒城县刑警队夏俊警官提供了他人容留他人吸毒和贩卖毒品的犯罪事实，系立功行为。综上，请求二审法院依法改判。
经审理查明：2015年4月至10月间，被告人王巍巍在舒城县城关镇境内汇峰宾馆、大转盘、梅河宾馆、丽多宾馆、舒城县第一中学等场所附近以200元、300元不等的价格，先后向刘某、鲁某、仇某、汪某贩卖毒品。其间，王巍巍和上述购毒人员确定交易地点后，被告人陆某某明知王巍巍系向他人贩卖毒品而携带毒品前往约定地点与刘某、鲁某、仇某进行交易。2015年10月29日凌晨，舒城县公安局民警在舒城县城关镇俊发宾馆206室房间内将被告人王巍巍抓获，并在该房间内查扣疑似毒品4小包，经称重合计0.85克，后经六安市公安局司法鉴定中心检验，均检验出甲基苯丙胺成分。为进一步了解情况现场口头传唤了陆某某，后陆某某主动供认其帮助王巍巍贩卖毒品的事实，被公安机关控制。
认定上述事实的证据有：
（一）物证（证据卷二P28）。现场扣押的毒品四小包、吸管、锡纸。
上述物品系2015年10月29日舒城县公安局民警在王巍巍住所宾馆房间内查获，系王巍巍所有。
（二）鉴定意见（证据卷三P31）。六安市公安局司法鉴定中心检验鉴定报告。
证实舒城县公安局民警将在王巍巍住所宾馆房间内查获的物品疑似毒品物送交六安市公安局司法鉴定中心检验，经检验，均检出甲基苯丙胺成分，由此证实王巍巍涉嫌贩毒或者吸毒。
（三）证人证言
1、卫某的证言（证据卷一P79-82）。
证实王巍巍、陆某某于2015年8月30日入住其经营的宾馆，刚开始入住的是201房间，大约在同年9月中旬的时候，因为201房间的电脑坏掉了，将房间调至了206房间。
2、刘某的证言（证据卷一P131-140、123-130）。
证实被告人王巍巍于2015年4、5月份至7月份多次向其贩卖毒品，其与王巍巍都是现金交易，其中两次是王巍巍的女友陆某某送的冰毒。
3、鲁某的证言（证据卷一P83-89）。证实被告人王巍巍曾两次向其出售毒品情况，第二次陆某某参与送毒品。
4、汪某的证言（证据卷一P91-99）。
证实被告人王巍巍于2015年8月底至10月28日间曾四次向其贩卖毒品，其中三次由王巍巍直接与其交易，另一次由王巍巍女朋友陆某某参与毒品交易。
（四）现场勘验检查笔录、辨认笔录等
1、舒城县公安局《勘验笔录》、扣押清单（证据卷二P25-26、35-37）。
证实在王巍巍、陆某某所住宾馆中查获毒品和吸食毒品的工具。
2、称量记录（证据卷二P23-24）。
证实在王巍巍、陆某某所住宾馆中查获冰毒晶体重量共计0.85克。
3、舒城县公安局现场检测报告书（证据卷三P33-34）。
证实王巍巍、陆某某在案发时均吸食毒品。
4、舒城县公安局辨认笔录（证据卷二P38-55，67-69）
经过刘某、鲁某、汪某辨认证实王巍巍向他们贩卖了毒品，且陆某某参与其中。
（五）书证
1、人口户籍信息（证据卷二P20-21）
证明王巍巍、陆某某在案发时均已满18周岁。
2、前科证明、刑事判决书（检察卷31-34，36）
证明王巍巍曾因犯盗窃罪，于2010年8月12日被吉林省通化市二道江区人民法院判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币2000元。陆某某无违法犯罪记录。
3、到案经过的情况说明（检察卷P35）
证明王巍巍系现场抓获，陆某某为现场口头传唤至公安机关。
（六）被告人的供述和辩解
1、王巍巍的供述和辩解。
证据卷一P23：我是帮助“肖某”联系吸食毒品人员，帮助“肖某”贩卖冰毒。没有好处，有的时候我会向“肖某”赊点冰毒吸食，“肖某”会给我点冰毒，但是也不向我要钱，应该就是我帮助“肖某”挣钱了，“肖某”欠我人情，所以“肖某”不好意思向我要钱。正常情况下，社会上吸食冰毒的人员需要购买冰毒的时候，会打我电话购买冰毒，我跟购买冰毒的人讲我帮你问问看有没有货（冰毒），确认有的话，我就打电话跟购买冰毒的人联系，约好在一个地方见面，让购买冰毒的人把钱交给我，然后我叫购买冰毒的人等着，我再拿着钱到“肖某”那里把钱交给“肖某”，“肖某”接到钱后会给我一包冰毒，然后我再拿着冰毒和购买冰毒的人员见面，把冰毒交给了购买冰毒的人，但是我会让购买冰毒的人带我一起吸食冰毒。我帮助“肖某”把冰毒卖给了周某、刘某、“二保”（即鲁某）、张某、王某、汤某某、欧阳某某（即汪某）、仇某等人。我叫我女朋友陆某某帮助我送冰毒给过刘某、“二保”（即鲁某）、周某等人。
2、陆某某的供述和辩解。
证据卷一P38-40：我除了和王巍巍一起吸食过冰毒，我还和王巍巍帮助别人贩卖冰毒，从今年5月份左右的时候我和王巍巍开始帮助“肖某”贩卖毒品，每次吸毒人员都会先打电话给王巍巍问有无冰毒，然后王巍巍会先打电话给“肖某”手上有没有冰毒，确认“肖某”手上有货的时候，然后王巍巍再打电话给购买冰毒的人，叫买冰毒的人把购买的冰毒的钱准备好，约好在一个地方见面，王巍巍与购买冰毒的人见面后把钱拿到手，王巍巍再拿着钱到“肖某”那里去拿冰毒，从“肖某”那里拿到冰毒后，王巍巍再把从“肖某”那拿到的冰毒交给购买冰毒的人。一般正常购买冰毒都是在200元至300元钱不等。大多时间都是王巍巍外出与购买冰毒的人见面交易的，我也帮助王巍巍送过几次冰毒交易过几次。
为了得到冰毒，供我和王巍巍共同吸食，所以才帮助“肖某”贩卖冰毒。因为自己购买冰毒需要大量的现金，我和王巍巍没有那么多钱购买冰毒，所以就想到这样的方法，自己不花钱，还能弄到冰毒吸食。
我和王巍巍帮助“肖某”卖一些冰毒给吸食冰毒的人后，“肖某”会给一小包冰毒给我们作为报酬了，大概价值100元这样。正常我和王巍巍帮助“肖某”卖冰毒后，“肖某”会隔三四天给我们一包冰毒，让我们吸食。我们这样做就是为了自己不花钱去购买冰毒。
证据卷一P52-53：我帮王巍巍贩卖冰毒送冰毒给了“二保”（即鲁某）、“胖子”（即刘某）、王某的老表（即仇某）、周某等共五、六个人送过冰毒。在今年6、7月份的时候的一天傍晚时候，我和王巍巍在宾馆里面，当时王巍巍接到一个电话，电话中对方那个人要从王巍巍那购买冰毒，王巍巍讲有冰毒，并问对方那个人在什么位置，对方讲马上到摩登经典建设银行去取钱，并告诉王巍巍讲在老凤祥首饰店门口等着，接着王巍巍就叫我拿着手机去和那个人见面拿了钱到城锥上面等着，并告诉我那个人是个“胖子”（即刘某），我就带着王巍巍的手机坐黄包车前往老凤祥首饰店，我到了后我就用王巍巍的手机打电话给“胖子”，我当时站在肯德基门口，正在打电话的时候我就看到一个“胖子”也在打电话，“胖子”看到我就挂了电话走到我面前问我：“你是不是东北家的女朋友？”我就讲是的，接着“胖子”就把200块钱给了我，因为当时我没有把冰毒带在身上，我就跟“胖子”讲：“我去拿东西。”接着我就到城锥和王巍巍见面了，见面后我把钱给了王巍巍，王巍巍给了我一包冰毒，王巍巍走后，“胖子”就打电话问我在哪里，我就告诉“胖子”我在城锥上面，然后“胖子”骑了摩托车过来，在城锥上面把冰毒交给了“胖子”，然后我们就分别走了。
陆某某帮王巍巍贩卖冰毒给王某老表（即仇某）过程基本同上。
证据卷一P59：陆某某帮王巍巍贩卖冰毒给“二保”（即鲁某）过程基本同上。
关于王巍巍提出在整个案件中自己并没有以营利为目的，贩卖毒品事实不清、证据不足的上诉理由。经查：原判认定王巍巍以营利为目的，向多人贩卖毒品的事实，不仅有其自身的的供述证实是为了从“肖某”那里或购买人员那里获得免费毒品进行吸食，另外，陆某某的供述也证实了陆某某帮助王巍巍贩卖毒品就是为了获得免费毒品进行吸食，因为“肖某”会给他们冰毒作为他们帮助“肖某”卖一些冰毒报酬。故原判认定王巍巍以营利为目的，向多人贩卖毒品的事实清楚，证据确实、充分，对该节上诉理由不予采纳。
关于王巍巍上诉提出其具有立功表现的理由，经查，公安机关在办理相关案件中，向王巍巍核实相关情况时，王巍巍反映他人有容留他人吸毒和贩卖毒品的行为。为此，公安机关对此开展调查取证工作，但至今只有王巍巍一人口供，无其他证据证实王巍巍所反映情况。故对此节上诉理由不予采纳。
本院认为：上诉人王巍巍以营利为目的，向多人贩卖毒品，情节严重；被告人陆某某明知王巍巍实施贩毒行为，而为其提供帮助，均构成贩卖毒品罪，属共同犯罪，应依法惩处。上诉人王巍巍系主犯，被告人陆某某起辅助作用，系从犯。证据确实、充分，罪名成立。上诉人王巍巍在本次犯罪过程中系主犯，曾因故意犯罪被判处有期徒刑，仍不思悔改，在刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚；上诉人王巍巍在庭审过程中，能自愿认罪，依法对其从轻处罚；被告人陆某某在本次犯罪中，起次要、辅助作用，系从犯，其经公安机关通知到案后，如实供述自己罪行，且当庭认罪、悔罪，构成自首，依法对其从轻处罚。原判在对王巍巍所具有的从轻处罚情节已作认定并予以考虑，量刑适当，故王巍巍提出量刑过重的上诉理由不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张笑琳
代理审判员 王 欣
代理审判员 李洋洋
二〇一六年九月五日
书 记 员 吴章谊
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。