山东省淄博市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁03民终3638号
上诉人（原审原告）：淄博市博山颜光经贸有限公司。住所地：山东省淄博市博山区经济开发区西域城村。
法定代表人：高延民，董事长。
委托诉讼代理人：刁文杰，山东正大至诚律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：夏侯艳霞，女，1970年3月11日出生，汉族，现住山东省淄博市博山区。
委托诉讼代理人：赵增云，山东明镜律师事务所律师。
上诉人淄博市博山颜光经贸有限公司（以下简称颜光经贸公司）因与被上诉人夏侯艳霞劳动争议一案，不服博山区人民法院（2016）鲁0304民初1598号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月15日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人颜光经贸公司的委托诉讼代理人刁文杰，被上诉人夏侯艳霞及其委托诉讼代理人赵增云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人颜光经贸公司上诉请求：请求撤销一审判决，依法改判上诉人与夏侯艳霞解除劳动合同不违法。事实与理由，一审认定事实不清，考勤记录和社保部门备案的解除终止劳动合同证明书均可以证明夏侯艳霞的旷工事实，夏侯艳霞自2013年3月份开始脱离岗位，长期旷工，在单位所留的电话及家庭地址均无法有效联系被上诉人，无奈之下公司才公示通知解除劳动合同。请求二审法院查清事实。
被上诉人夏侯艳霞辩称，1、上诉人以旷工为由解除劳动合同是错误的，被上诉人不是擅离岗位，而是丈夫因公负伤，且常年卧床需人照顾，上诉人继续与被上诉人续签合同至2019年11月，上诉人中途解除合同，不符合《劳动合同法》的规定。2、2015年5月，上诉人接受被上诉人的保费，意味着上诉人同意与被上诉人保持着上述劳动关系，截止最后缴费时被上诉人××人不算是旷工，6月3日突然解除劳动合同，该解除没有事实依据，属于违法解除。3、解除劳动合同违反法定程序，上诉人同意被上诉人自缴保费，××人，如果想让被上诉人上班应事先通知。至于企业规章制度的有无，不能作为与之解除劳动合同的借口。4、上诉人依照《劳动合同法》第39条解除劳动合同，目的是规避向职工支付经济补偿金。请求法院查清事实，维持原判。
颜光经贸公司向一审法院起诉请求：1、请求确认解除劳动合同不违法。2、本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：夏侯艳霞于1989年1月到颜光经贸公司处从事缝纫工工作，双方签订书面劳动合同，颜光经贸公司一直为夏侯艳霞缴纳社会保险至2015年5月份。2013年3月23日，因夏侯艳霞的丈夫袁聿同发生工伤事故，需要人护理，夏侯艳霞自2013年3月23日至2015年6月3日（双方解除劳动合同之日）未到颜光经贸公司上班，在此期间，颜光经贸公司亦未为夏侯艳霞发放工资。2014年10月23日，颜光经贸公司为夏侯艳霞出具收取社会保险费壹万元的证明一份；2015年5月29日，颜光经贸公司为夏侯艳霞出具收取夏侯艳霞社会保险费壹万肆仟壹佰捌拾壹元贰角的证明一份。2014年11月18日，双方续签劳动合同，期限自2014年11月18日至2019年11月17日。诉讼中，颜光经贸公司主张夏侯艳霞存在旷工的事实，并提供《淄博市博山颜光服装有限公司关于加强厂规厂纪的补充规定》、2013年3月至2015年6月的考勤表等证据予以证明。其中，上述补充规定内容为：“一、（略）。二、违纪处理。对不办请假手续或请假未准，擅离工作岗位和请假到期不归，又未办理准假手续（无手续的）按旷工处理。连续旷工十五天或年内累计旷工十五天的，公司将与其解除劳动合同。三、如有以上现象，劳资科将随时办理解除劳动合同。以上规定自‘职代会’通过执行。”同时，颜光经贸公司提供照片一份，证明上述补充规定经过公示程序，但未提供证据证明上述补充规定已经过职代会通过执行。2015年6月3日，颜光经贸公司作出淄博颜光工字【2015】第2号文件，即颜光经贸公司与夏侯艳霞解除劳动关系的决定，并提供照片一张，证明将该决定通过公示方式告知夏侯艳霞，夏侯艳霞对此不予认可，主张其并未收到上述决定。2015年6月3日，颜光服装公司出具解除、终止劳动合同证明书，解除原因为旷工。2015年6月4日，夏侯艳霞出具收条一份，证明其收到该解除、终止劳动合同证明书。另查明，2016年6月16日，淄博市博山区劳动人事争议仲裁委员会作出博劳人仲案字[2016]第119号仲裁裁决书，裁决内容为：“1、确认被申请人淄博市博山颜光经贸有限公司于2015年6月3日与申请人夏侯艳霞解除劳动合同违法；2、驳回申请人的其他申请请求”。颜光经贸公司对上述裁决内容不服，遂诉至本院要求处理。另，夏侯艳霞亦对上述仲裁内容不服，并向本院提起民事诉讼。后夏侯艳霞向本院提出撤诉申请，认可淄博市博山区劳动人事争议仲裁委员会作出的博劳人仲案字[2016]第119号仲裁裁决书的裁决内容，并自愿放弃要求支付解除劳动关系经济补偿金的申请请求，法院制作（2016）鲁0304民初1572号民事裁定书予以确认。淄博市博山颜光服装有限公司于2015年7月31日变更单位名称为淄博市博山颜光经贸有限公司。
一审法院认为，夏侯艳霞系颜光经贸公司职工，其合法权益受到法律保护。夏侯艳霞自2013年3月23日因家庭事宜不到颜光经贸公司上班后，颜光经贸公司仍然于2014年11月18日与夏侯艳霞续签劳动合同，并分别于2014年10月23日、2015年5月29日向夏侯艳霞收取社会保险费，为夏侯艳霞缴纳社会保险至2015年5月份。自2013年3月至2015年6月期间，颜光经贸公司未提供证据证明要求夏侯艳霞限期上班。因此，颜光经贸公司认定夏侯艳霞连续旷工十五日，并以此为由解除与夏侯艳霞的劳动关系无事实依据。同时，颜光经贸公司主张其已在单位公告栏中进行公告的方式向夏侯艳霞送达解除劳动关系的决定，但颜光经贸公司于2015年5月29日向夏侯艳霞出具收取社会保险费的证明一份，而解除劳动关系的决定即淄博颜光工字【2015】第2号文件系于2015年6月3日作出，此时并不存在夏侯艳霞无法联系的情况，因此，颜光经贸公司以公告方式向夏侯艳霞送达解除劳动关系决定不符合法律规定的程序。同时，颜光经贸公司亦未提供证据证明所依据的《淄博市博山颜光服装有限公司关于加强厂规厂纪的补充规定》经过职代会通过，解除依据不合法。因此，颜光经贸公司与夏侯艳霞以旷工为由解除劳动合同系违法解除，对于颜光经贸公司请求确认解除劳动合同不违法的诉讼请求，不予支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第四条、第二十九条的规定，判决为：一、淄博市博山颜光经贸有限公司于2015年6月3日与被告夏侯艳霞解除劳动合同违法；二、驳回淄博市博山颜光经贸有限公司的诉讼请求。案件受理费5.00元，由原告淄博市博山颜光经贸有限公司负担。
二审查明事实与一审一致。予以确认。
本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。判断双方是否存在或建立劳动关系，应当以是否用工为标准，而不是以是否签订劳动合同为标准。本案中，上诉人颜光经贸公司与被上诉人夏侯艳霞曾建立劳动关系，并签订书面劳动合同。夏侯艳霞自2013年3月23日即在家护理因交通事故受到伤害的丈夫，未再向颜光经贸公司提供劳动，但颜光经贸公司为夏侯艳霞向社会保险部门代缴社会养老保险金（单位承担的部分和个人承担的部分均由夏侯艳霞负担），直至2014年11月17日劳动合同期满。2014年11月18日，颜光经贸公司虽然与夏侯艳霞续签了劳动合同，但夏侯艳霞并未向颜光经贸公司提供劳动，颜光经贸公司未实际用工，劳动合同只是作为颜光经贸公司为夏侯艳霞缴纳社会养老保险金的必备手续之用。因此，颜光经贸公司与夏侯艳霞之间的劳动关系已于2014年11月17日劳动合同期满而终止，颜光经贸公司于2015年6月3日向夏侯艳霞出具解除、终止劳动合同证明书，实质是不同意再继续为夏侯艳霞代缴社会养老保险金的行为，不具有法律意义上的劳动合同解除情形。一审判决适用《中华人民共和国劳动合同法》规定的解除劳动合同的法律程序判定用人单位解除实际不存在的劳动关系违法，不符合本案事实，有失公允，本院依法予以纠正。夏侯艳霞申请确认颜光经贸公司解除终止劳动合同违法的请求，依法应予驳回。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销淄博市博山区人民法院（2016）鲁0304民初1598号民事判决；
二、驳回夏侯艳霞的诉讼请求。
一审案件受理费5.00元，二审案件受理费10.00元，均由夏侯艳霞负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵绛帼
审 判 员 马清华
审 判 员 郭 鹏
二〇一七年二月二十七日
代理书记员 孙梦莹