安徽省安庆市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）宜刑终字第00198号
原公诉机关安徽省安庆市迎江区人民检察院。
上诉人（原审被告人）唐某某，男，汉族，1963年4月15日出生于安徽省，大学本科，2010年5月至今任安庆水文水资源局（以下简称安庆市水文局）综合科科长，住安庆市。因涉嫌犯挪用公款罪于2014年9月12日被安庆市迎江区人民检察院取保候审，2015年5月7日被安庆市迎江区人民法院取保候审。
辩护人詹善瑜，安徽恒物律师事务所律师。
安徽省安庆市迎江区人民法院审理安庆市迎江区人民检察院指控原审被告人唐某某挪用公款一案，于2015年6月11日作出（2015）迎刑初字第00074号刑事判决。原审被告人唐某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定:在安庆水文局局长沈某跃的授意下，该局通过相关业务单位和个体老板以虚开工程发票、就餐发票等方式套取现金不入单位财务账，交由该局综合科科长被告人唐某某作为账外账保管并用于单位开支。其间，唐某某利用职务之便，将其保管的账外资金多次用于个人购买股票，进行营利活动，累计129224元。
1、2009年12月10日，安庆水文局财务科科长彭某珍将该局通过滁州林达电气设备有限公司（以下简称滁州林达公司）以工程款名义套取的67216元交由被告人唐某某保管，当日唐某某将其中的67200元存入其尾号为89599的个人交通银行账户中（该账户尚有余额776元），并于2009年12月17日分两笔每笔3万元共计6万元转至其个人证券账户，用于购买“卧龙电气”股票，进行营利活动。
2、2009年9月至12月，安庆水文局通过安庆市聚福堂酒店以餐费、会务费名义共套取81465元，2009年12月18日聚福堂酒店业主查某怀将其中的71465元通过其个人账户转至唐某某尾号为89599的交通银行账户，当日唐某某将其中的2万元转至其个人证券账户，用于购买“卧龙电气”股票，进行营利活动。
3、2009年12月25日，安庆水文局以虚增工程款的方式从个体工程老板陈某节处套取3.6万元，由唐某某保管并用于单位开支，当日唐某某将3.6万元存入其尾号为89599的交通银行账户。同年12月28日唐某某将其中的2万元转至其个人证券账户，用于购买“中航三鑫”股票，进行营利活动。
4、2009年12月29日，唐某某从其尾号为89599的交通银行账户中转出3万元公款至其个人证券账户，用于购买“中航三鑫”股票，进行营利活动。
被告人唐某某挪用的公款已于案发前全部归还。唐某某在协助检察机关办案过程中，主动交代了检察机关尚未掌握的其挪用公款的罪行。
原判认定上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：
一、户籍证明，证明被告人的自然身份情况。
二、组织机构代码证、安徽省水文局皖水文人[2010]54号文件、安庆水文局出具的唐某某基本情况，证明被告人的任职情况，系国家工作人员身份。
三、归案经过证明，证明唐某某在协助检察机关办案过程中，主动交代了检察机关尚未掌握的其挪用公款的罪行。
四、安庆水文局记账凭证及相关附件、安庆水文局、滁州林达公司、查某怀的银行账户明细、被告人唐某某尾号为89599的银行交易明细及证券账户资金变动流水情况表，证明2009年12月10日，滁州林达公司账户交易67216元，当日被告人唐某某尾号为89599的银行卡中存现6.72万元，2009年12月17日该卡分别转出两笔3万元共6万元至唐某某证券账户用于购买“卧龙电气”股票；2009年12月18日聚福堂酒店业主查某怀向唐某某尾号为89599的银行卡转入71465元，当日该卡转出2万元至唐某某证券账户用于购买“卧龙电气”股票；2009年12月25日，该卡存现3.6万元，12月28日转出2万元至唐某某证券账户用于购买“中航三鑫”股票；2009年12月29日，该卡转出3万元至唐某某证券账户用于购买“中航三鑫”股票。另证明截止2009年12月7日，被告人唐某某尾号为89599的交通银行卡内余额为776元。
五、核账记录，证明经水文局局长沈某跃、副局长刘某成、徐某恩、会计彭某珍等人及被告人唐某某核对，2008年经唐某某保管的水文局账外资金结余4460.8元，另经沈某跃、彭某珍及唐某某核对，截止2011年6月7日，唐某某保管的账外资金收支基本平衡，被告人唐某某挪用的公款已归还至单位。另证明了账外资金的相关收支明细。
六、证人沈某跃（水文局局长）、杨某清（水文局原副局长）、徐某恩、刘某成（水文局副局长）的证言，证明安庆水文局领导班子成员经过口头商量，决定通过在相关工程或会议中通过虚开发票等方式套现，以解决单位不便于在财务账上反映的费用，套取的账外资金交由唐某某保管和开支，单位账外资金使用过程中没有个人垫付情况。另分别证明2009年8月，经沈某跃安排，唐某某通过多开会务费的方式在聚福堂酒店套取了81465元作为账外资金处理；2009年12月份经沈某跃安排，杨某清和该局会计彭某珍到滁州林达公司将套取的67216元拿回并交给唐某某保管；2009年12月25日经沈某跃安排，徐某恩与个体工程老板陈某节协商，通过签订虚假工程合同的方式套取现金3.6万元交由唐某某保管。
七、证人彭某珍（安庆水文局账务科主办会计）的证言，证明2009年12月10日沈某跃局长安排其与杨某清等人到滁州林达公司带回67216元现金交由唐某某保管。另证明单位有账外资金，是从工程或会议中套取的，由唐某某保管或开支，2011年6月，沈某跃局长让其将唐某某保管并支出的票据审核一下，经其审核，账外资金收支基本平衡。
八、证人查某怀（聚福堂酒店业主）的证言及自书的情况说明，证明2009年11月28日，唐某某在其经营的聚福堂酒店里结算餐费时，提出水文局有相关费用报不掉，想以餐费、会务费名义在其酒店多开发票套取81465元，后其将套取的1万元现金交给唐某某，另71465元转账至唐某某提供的银行卡中。
九、证人孙某芳（查某怀妻子）的证言，证明被告人唐某某在其经营的酒店内有以会务费等名义套取资金的情况。
十、证人陈某节（个体工程老板）的证言，证明2009年11月，水文局徐某恩副局长找其商量，让其以编制虚假合同虚增工程量的方式为该局套取3.6万元现金，后徐某恩让其将该款交由唐某某保管。
十一、证人朱某峰（滁州林达公司董事长）的证言，证明2009年7月份，该公司在与水文局商谈工程业务过程中，杨某清副局长要求虚增工程款套取资金解决水文局一些不好报销的费用，后杨某清与该局会计彭某珍到其公司领取了套取的67216元现金。
十二、被告人唐某某的供述及自书的情况说明，证明经该局局长沈某跃安排，其在相关业务部门和个人以虚开工程发票、会务发票、就餐发票等方式虚增开支，套取资金作为账外账，由其统一保管和处理。2009年12月10日，沈某跃局长让该局财务科科长彭某珍将67216元交由其保管，其于当日将6.72万元存入其尾号为89599的个人交通银行账户中，2009年12月17日，其分两笔各3万元共6万元转至其个人证券账户，其用于购买“卧龙电气”股票；2009年9月至12月，该局通过安庆市聚福堂酒店以餐费、会务费名义套取81465元，2009年12月18日聚福堂酒店老板查某怀将其中的71465元转至其尾号为89599的个人交通银行的账户，当日其转出2万元至个人证券账户，用于购买“卧龙电气”股票；2009年12月25日，该局以虚增工程款的方式从个体工程老板陈某节处套取3.6万元现金，该款系徐某恩副局长让陈某节交由其保管，其将该款存入尾号为89599的个人交通银行的账户，同年12月28日其转出2万元至个人证券账户，用于购买“中航三鑫”股票；2009年12月29日，其从尾号为89599的交通银行账户中转出3万元至个人证券账户，用于购买“中航三鑫”股票。后其将用于炒股的公款陆续归还，其经手保管的账外资金已收支平衡。
十三、同步录音录像光盘一张，证明侦查机关取证程序合法。
原判认为：被告人唐某某身为国家工作人员，利用职务上的便利，多次挪用公款共计129224元进行营利活动，数额较大，情节严重，其行为已构成挪用公款罪。鉴于被告人唐某某在协助检察机关办案过程中主动交代了检察机关尚未掌握的罪行，系自首，案发前其挪用的公款已全部归还，庭审中其自愿认罪，结合司法部门出具的社区影响评估意见，依法对被告人唐某某减轻处罚并适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，判决：被告人唐某某犯挪用公款罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年。
原审被告人唐某某上诉提出：1、尾号89599银行账户是其个人账户，而非单位账外资金的专用账户，客观上存在其个人财产和单位账外资金的混同，用该账户上的款项用于投资，其行为不属于挪用公款归个人使用；2、一审认定其挪用公款的数额不准确，其保管的单位账外资金是动态的，其先行垫付开支的情况客观存在；3、其主观上没有挪用公款的故意，即使有挪用行为，也不能认定为多次，故其挪用行为的情节显著轻微。综上，请求二审法院对唐某某免予刑事处罚。辩护人提出了与上诉人上诉理由基本相同的辩护意见。
经审理查明，原审判决认定的上诉人唐某某利用职务之便，四次挪用由其保管的单位账外资金共计129224元，用于个人购买股票，进行营利活动的事实，己列举充分证据予以证实，所列证据均经庭审举证、质证，查证属实。本院审理期间，上诉人唐某某及其辩护人就本案的事实未提供新的证据。本院对原审判决所认定的事实及证据予以确认。
本院认为：上诉人唐某某身为国家工作人员，利用其经手管理本单位帐外资金的职务之便利，多次挪用单位账外资金用于个人购买股票，进行营利活动，数额较大，情节严重，其行为已构成挪用公款罪。对于唐某某及其辩护人提出的尾号89599银行账户是其个人账户，而非单位的专用账户，存在其个人财产和单位账外资金的混同，用该账户上的款项用于投资，其行为不属于挪用公款归个人使用的上诉理由及辩护意见。经查，尾号89599的交通银行账户虽然是唐某某个人账户，但该账户存放的是其单位安庆市水文局的帐外资金，该资金性质仍然属于公款，按照单位的安排由其保管，用于单位开支，并非单位决定将公款借给唐某某个人使用，其擅自将该款用于个人购买股票，显然属于挪用单位公款进行营利活动，其行为符合挪用公款的构成要件，认为不构成挪用公款罪的上诉理由与辩护意见于法无据，不予采纳。
对于唐某某及其辩护人提出的尾号89599账户的资金是动态的，其有为单位垫付资金的情况，挪用的资金中包含其为单位垫付的资金，原审认定的挪用公款的数额不准的上诉理由及辩护意见。经查，唐某某在侦查机关供述“截至目前为止，单位套取的公款，由我经手并保管的，收支平衡。”在其供述中并未提及有为单位垫付资金的辩解。2009年元月，经唐某某、安庆市水文局局长沈某跃、副局长刘某成、徐某恩、财务科长彭某珍等人核帐，由唐某某保管的安庆市水文局账外资金结余4460.8元；2011年6月，经唐某某、安庆水文局局长沈某跃、财务科长彭某珍核帐，2009年至2011年6月由唐某某保管的该局账外资金的收支基本平衡；证人沈某跃、徐某恩、刘某成等均证实安庆市水文局账外资金没有个人垫付情况。综上，唐某某及其辩护人的该节上诉理由及辩护意见与查明的事实不符，不能成立，不予采纳。原判鉴于唐某某在协助检察机关办案过程中主动交代了检察机关尚未掌握的其挪用公款的罪行，系自首，案发前挪用的公款已全部归还，庭审中自愿认罪等相关法定、酌定情节，依法已对唐某某减轻处罚，并适用缓刑，量刑适当，对唐某某及其辩护人要求对其免予刑事处罚的意见不予支持。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 方热烈
审 判 员 张 跃
代理审判员 王 涛
二〇一五年八月三十一日
书 记 员 於笑仙
附：本案适用的相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（一）项原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；