重庆市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）渝02民终1584号
上诉人（原审被告）：重庆市万州区甘宁镇人民政府。
法定代表人杨友碧，镇长。
委托诉讼代理人：丁天宇，男，该镇政府工作人员。系特别授权。
委托诉讼代理人：罗永国，男，该镇政府工作人员。
被上诉人（原审原告）：姜有国，男，1956年3月2日生，汉族，住重庆市万州区。
委托诉讼代理人：冉启荣，重庆荣东律师事务所律师。系特别授权。
上诉人重庆市万州区甘宁镇人民政府（以下简称甘宁镇政府）因与被上诉人姜有国民间借贷纠纷一案，不服重庆市万州区人民法院于2016年4月21日作出（2016）渝0101民初2289号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月14日立案后，本院依法组成由审判员何洪担任审判长、审判员李学文、刘健组成的合议庭对本案进行了审理，书记员陈思静担任法庭记录。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：被告为了甘宁镇凉风场镇开发提档升级，实现集镇的高规格打造和可持续发展，满足人口增长需要，推定家居甘宁建设。甘宁镇党政联席会议研究，决定通过招商引资解决资金瓶颈。于2011年6月21日，被告（甲方）与原告（乙方）签订《意向投资协议书》。该协议书载明，一、意向投资内容：乙方借款甲方用于征地和安置农民，乙方垫资实施场平、公路修建等基础设施建设。（一）借款，1、借款金额：甲方向乙方借款，借款金额按每亩土地壹拾万元计算，具体土地数量为挂牌土地面积加相应公路占用面积之和。2、借款期限：约定借款期限9个月，乙方务必在甲方规定的时间内将全额借款到账，到帐日即为借款和利息起算日。甲方应在9个月之内将借款本息全部归还给乙方，若挂牌出让时间提前，甲方应在收到该宗土地出让费后10天内支付借款给乙方。3、借款用途：专项用于凉风镇开发时征收集体土地和安置农民。4、借款利息：若乙方在每亩28万元以内（含28万元）取得国有土地使用权，借款利息按照年利率9%计算；若乙方在每亩28万元以上取得国有土地使用权，每亩每增加1万元，则借款年利率增加1%，最高年利率不得突破24%（若24%的年利率标准超过了国家法律法规规定的民间借款最高利率，以国家法律法规规定的民间借款最高利率为限）。若乙方没有取得国有土地使用权，借款利息按照年利率18%计算。提前归还借款，按照上述约定利率按月、按日折算。利息每季度结算1次，结算的利息当日付清。（三）优先原则，1、乙方应参加国有土地使用权出让活动并进行竞价。乙方应承诺：该宗土地容积率不低于2.5（含2.5）时，土地单价在每亩28万元以内（含28万元），如无他人参与竞争，乙方同意按公告底价接牌受让土地。二、违约责任，若甲方违约，在归还借款本息，付清工程款的基础上，支付违约金给乙方，违约金额为借款总额的20%。若乙方违约，支付违约金给甲方，违约金额为借款总额的20%。2010年9月6日，被告收到原告15万元，由被告出具了收据一张，该收据在摘要中注明借款（现金）。2011年7月4日，被告收到原告125万元并出具了收据，该收据在摘要中注明：凉风场镇开发征收集体土地和安置农民借款。
另查明：2013年3月28日，原告向被告发出书面请求，要求归还借款，支付利息及违约金。原、被告诉争借款所涉地块，在完成相关征地审批等相关手续后，经重庆市万州区人民政府批准，重庆市万州区国土资源局决定拍卖，并委托重庆市万州区公共资源综合交易中心具体承办。2015年1月9日发出重庆市万州区国有建设用地使用权拍卖出让公告。原告未予申请参加竞拍。后姜有国诉至原审法院。请求依法判令：被告立即归还原告借款140万元，并从2011年7月4日起至实际还清时止，以140万元为基数，按年利率18%支付资金利息。
原审法院经审理认为：原、被告所签订的《意向投资协议书》中的借款一项中，对借款金额、借款期限、借款用途、借款利息均作了明确的约定，相对于整个意向投资协议书中是独立的。双方明确约定了返还期限，被告应当按照约定的期限返还借款。被告抗辩称原告未按《意向投资协议书》的约定参与竞拍，认为还款条件尚未成就。根据借款期限的约定借款期限9个月，若挂牌出让时间提前，甲方应在收到该宗土地出让费后10天内支付借款给乙方。因此，被告的抗辩理由原审法院不予采纳。对于利息，根据双方的约定，由于原告未参加竞买，当然未取得国有土地使用权。因此应当按照约定年利率18%计算。综上，原告要求被告偿还借款140万元，并从2011年7月4日起至实际还清时止，以140万元为基数，按年利率18%支付资金利息，符合双方的约定和法律的规定，原审法院予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条的规定，判决：被告限原审判决生效后五日内偿还原告借款本金140万元，并从2011年7月4日起至付清之日止，以借款本金140万元为基数，按年利率18%支付资金利息。如果未按原审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17634元，减半收取8817元，由被告承担；上述费用已由原告垫付，被告限于原审判决生效后五日内径付原告，原审法院不作清退。
上诉人甘宁镇政府提起上诉称：一、原审法院认定事实不清：1、《意向投资协议书》主要明确的是被上诉人先行出资拟征土地，事后根据其对拟征土地中标与否确定限期付款（借款）是归还还是冲账，而原审对《意向投资协议书》的内容断章取义，没有进行全案审查，只对该协议书中载明的借款片面认定。2、原审不应将本案以民间借贷纠纷为案由进行审理。上诉人与被上诉人虽然有借款的内容约定，但其协议书宗旨为被上诉人开发投资。3、该协议书约定被上诉人因参与土地竞买，如今被上诉人不参与竞买土地就提出归还限期投资（借款），其行为与协议书约定相矛盾。4、被上诉人的先期投资约定为借款的目的是若被上诉人未能按协议书约定中标土地，上诉人才能归还借款并计算利息。二、适用法律错误，本案应属于合同纠纷，适用合同法，不应适用《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》。请求二审法院：撤销原审判决依法改判。
被上诉人姜有国答辩称：一审判决认定事实清楚、适用法律正确，上诉人的上诉理由不能成立。双方在协议书中约定得很清楚，双方系借款，由上诉人去征地，借款后，被上诉人在收据上也载明是借款，原审将本案定性为民间借款是正确的，原审判决上诉人承担归还义务和资金义务都是符合法律规定的，请求二审法院驳回上诉维持原判。
本院对原审查明的事实予以确认。
另查明，本案所涉土地的拍卖出让价为50万元/亩，迄今无人申请参与竞拍。
根据上诉人的上诉请求和被上诉人的答辩意见本案争议焦点为：1、如何确定本案的法律关系，即本案款项是借款还是开发投资款；2、本案款项的归还是否以被上诉人参与土地竞买为条件，上诉人是否应当在本案中按照被上诉人的诉请偿付该借款本息。
本院认为：本案所涉《意向投资协议书》是双方当事人的真实意思，对双方具有约束力。根据该协议书明确约定的意向投资内容看，双方在该协议书中就：1、借款（用途为征地和安置农民）；2、被上诉人垫资实施场平、公路修建等基础设施；3、上诉人待土地补偿到位、整治成熟地后，按国家规定程序出让供地。4、被上诉人参与平等竞争这四方面的内容进行了意向约定。而该四项意向事宜的约定依照其顺序虽有关联，但每一项的权利义务均是独立的。该意向协议书签订后，被上诉人已经按照该意向协议第一项的约定向上诉人履行了实际借款140万元的义务，即双方的意向借款协议这一项双方已经实际履行，而上诉人在借款后没有在约定的借款期限内，按时向被上诉人履行还款的义务，被上诉人按照该协议书中就借款事宜的约定，要求上诉人偿还其借款本息的诉讼请求是符合双方约定的。因双方就借款事宜的意向约定中：有明确的借贷主体，借款用途、借款金额，借款期限、还款期限、借款利息等内容的约定，其约定内容符合民间借贷法律关系的性质和特征，双方因此建立了民间借贷的法律关系，故原审法院以民间借贷纠纷审理本案，并适用《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》是正确的。上诉人上诉称原审法院定性和适用法律错误的理由不能成立，本院不支持。
虽然双方在意向协议第四项内容中明确约定被上诉人要参与土地的平等竞争，并承诺：该宗土地容积率不低于2.5时，土地单价在每亩28万元以内，如无他人参与竞争，其同意按公告底价揭牌受让土地。虽然该项内容的约定与借贷事项的约定均一并载明在本案所涉《意向协议书》中，但从其每一项约定的权利义务看，其每一项约定的内容均是独立的，该第四项内容是双方就被上诉人参与竞争土地事项中权利义务的意向约定，与本案所涉借款关系不是同一法律关系，不能与本案借款的权利义务进行混同。即被上诉人是否参与竞拍不是双方设置的上诉人偿还本案借款本息的基础和前提条件，且该宗土地现招拍公告价为每亩50万元，也不符合被上诉人承诺的受让土地的揭牌底价。因此，被上诉人未报名参加此次竞拍土地不能成为上诉人拒绝偿还本案所涉借款本息的理由。故被上诉人要求上诉人偿还该借款本金并按照双方协议约定的利率标准（年利率18%）支付其借款利息的请求符合合同的约定和相关法律的规定，原审法院予以支持也是正确的。上诉人上诉称被上诉人未参与竞拍土地，还款条件未成就的理由亦不能成立。
综上，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，上诉人的上诉请求不能成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费27741元，由上诉人重庆市万州区甘宁镇人民政府负担。
本判决为终审判决。
审判长 何 洪
审判员 李学文
审判员 刘 健
二〇一六年八月五日
书记员 陈思静