陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕01民终1598号
上诉人（原审被告）陕西天宇实业投资有限公司，住所地西安市航天基地神舟四路239号1幢1单元10301室。
法定代表人黄志平，该公司总经理。
委托代理人朱晨，陕西弘业律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）杜羽，男，1983年5月17日出生，汉族，住西安市长安区。
委托代理人梁翼明，陕西尧普律师事务所律师。
上诉人陕西天宇实业投资有限公司（以下简称天宇公司）因与被上诉人杜羽商品房买卖合同纠纷一案，不服西安市长安区人民法院（2016）陕0116民初4828号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭公开开庭审理了该案。上诉人天宇公司的委托代理人朱晨，被上诉人杜羽的委托代理人粱翼明均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，天宇公司于2010年以出让方式取得位于西安市航天经济技术开发区航天国用（2010）第016号的土地使用权。上述土地经规划用途为住宅，天宇公司为此小区命名为“天赐颐府”，天宇公司办理了相关的开发手续并进行了开发。杜羽、天宇公司于2011年6月9日签订商品房买卖合同，约定杜羽购买天宇公司开发的上述小区3幢1单元10层11006号单元房一套，双方就付款方式及期限约定为买受人于2011年6月9日支付房款计（人民币）伍拾伍万贰仟玖佰零陆元整（￥552906元），为一次性付款。上述合同第十五条即关于产权登记的约定为：出卖人应当在商品房交付使用后365个工作日内，将办理权属登记需要由出卖人提供的资料报产权登记机关备案；如因出卖人的责任，买受人不能在规定期限内取得房地产权属证书的，双方同意按下列第2项处理，即买受人不退房，出卖人按已付房价款的1%向买受人支付违约金。同时，双方对其它内容亦进行了约定。此后，杜羽向天宇公司支付了房款552906元，由于经测量后房屋面积减少，天宇公司于2016年4月16日向杜羽出具了正式发票，载明杜羽交付房款552526元，对于多收取的房款天宇公司未向杜羽退还。天宇公司于2013年10月3日向杜羽交付了房屋，并于此日收取了杜羽交纳的大修基金、契税37723.83元（对于契税，天宇公司已于2016年7月向杜羽退还）。时至2016年6月，天宇公司未将相关资料向产权登记机关备案。2016年7月21日，天宇公司在“天赐颐府”小区大门口张贴告知函一份，说明近期有业主陆续反映关于“办证”、退还代缴款等事宜；公司将认真履行与各位业主的合同约定，有关办证延期事宜，待《不动产权证书》办理结束后，一并妥善处置；公司正在积极协调政府部门，力争把《不动产权证书》分户办理工作于2017年元月底办理完毕。时至杜羽起诉前，天宇公司仍未将相关资料报产权登记机关备案。杜羽遂诉至法院要求天宇公司为其办理房屋产权证书；支付迟延办证违约金5525.26元；本案诉讼费由天宇公司承担。庭审中，杜羽增加了诉讼请求，即天宇公司若于2017年1月31日前未将房屋产权证书办理好，从次日起按房款的日万分之三追加违约金。杜羽认为其已按合同约定履行了相关义务，天宇公司未能在合同约定期限内将相关资料向产权登记机关备案，亦未在合理期限内为其办理好房屋产权证书，已构成违约，除应按合同约定承担违约金外，还应对后续迟延办证的行为继续承担相应的违约责任。天宇公司答辩中认为依据相关法律规定办理房产证（小证）并非其主要义务，天宇公司对此仅负有协助义务；双方合同中对于房产证的办理义务人为天宇公司并未约定，对于办理房产证的期限亦未约定，故杜羽请求应予以驳回。杜羽为其主张提供了商品房买卖合同，证明合同对总价款、交房日期、备案日期、违约责任均有约定；提供了销售不动产统一发票，证明其已按合同约定支付了房款；提供了大修基金、契税收据，证明其已履行了办理房屋产权证书的主要义务；提供了物业费用票据，证明其已入住所购房屋；提供了告知函，证明天宇公司于2016年7月承诺了办理房屋产权证书的时间。经当庭质证，天宇公司对杜羽提交的证据真实性均予以认可，认可房款的证明目的，不认可其它证据的证明目的，理由与答辩意见一致。天宇公司当庭未提交证据。庭审中，促其协商，因双方各持己见，本案未能调解。
杜羽诉至西安市长安区人民法院称，其与天宇公司签订商品房买卖合同，天宇公司虽向其交付了房屋，但迟延办理房屋产权证书，现要求天宇公司为其办理房屋产权证书；支付迟延办证违约金5525.26元；若于2017年1月31日前未将房屋产权证书办理好，从次日起按房款的日万分之三追加违约金；本案诉讼费由天宇公司承担。
天宇公司辩称，其公司与杜羽存在商品房买卖合同关系，但就房屋产权证书（小证）的办理其公司仅有协助义务，且合同中对办理期限并未约定，其公司不存在延期问题；其公司仅有初始登记的义务（大证办理），杜羽的请求应予以驳回。
原审法院认为，公民的合法权益受法律保护。同时，依法成立的合同,自成立时生效。本案中，杜羽、天宇公司经协商签订商品房买卖合同，合同内容不违反相关法律规定，双方意思表示真实，现又无异议，该合同应为有效，对杜羽、天宇公司均具有约束力。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，杜羽、天宇公司对于办理房屋产权证书的主体存在争议，对于买卖合同，是指出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同；出卖人应当履行向买受人交付标的物或者交付提取标的物的单证，并转移标的物所有权的义务。由此可见，除支付价款及交付标的物外，办理房地产权属转移登记，也是买卖双方的最主要的权利与应履行的义务。《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第1条规定，本解释所称的商品房买卖合同，就是指房地产开发企业将尚未建成或者已竣工的房屋向社会销售并转移房屋所有权于买受人，买受人支付价款的合同。该解释第18条规定了买受人不能在一定期限内取得房屋权属证书出卖人应承担的责任。由此可见，出卖人是办理房屋权属证书的义务主体。《城市房地产开发经营管理条例》第33条规定，房地产开发企业应当协助商品房购买人办理土地使用权变更和房屋所有权登记手续，并提供必要的证明文件。由此又可知，办理房屋权属证书的义务主体是买受人，房地产开发企业仅负有协助义务。对此，法院认为上述法律对于办理房屋权属证书义务主体的规定并非相互冲突，亦非简单的主办和协办关系。从房屋权属登记的流程看，通常做法是开发商向相关部门提供必要手续，完成房屋权属的初始登记即大证的办理后，再告知买受人情况，买受人提供申请，房管部门进行审查登记，最后颁发房屋权属证书即小证。在此过程中，开发商和买受人互有协助义务，同时再加上房管部门，即通过三方的共同努力完成权属登记。到底谁为办理房屋权属证书的主体，首先应遵循当事人的意思自治原则，双方约定有办证义务的，从其约定。依据杜羽、天宇公司所签合同第十五条规定、天宇公司代收了大修基金之事实、天宇公司于2016年7月21日张贴的告知函所体现的内容均可得出办理房屋产权证书是天宇公司的重要责任。现杜羽要求天宇公司为其办理房屋权属证书之请求（在杜羽积极配合的前提下），于法有据，依法应予支持。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中，按照合同第十五条之约定，杜羽于2013年10月3日收房，天宇公司应在2015年4月底前将办理权属登记需要由其提供的资料报产权登记机关备案，现天宇公司未能按照合同约定及时办理相关备案手续，更无从谈及给杜羽办理房屋权属证书。天宇公司当庭未提供杜羽不履行配合义务的证据，说明杜羽对于办理房屋权属证书并无过错。对于办理房屋权属证书的期限，双方在合同中并未明确约定，结合备案后房管部门办证的程序，合理扣减审查办理的期间两个月，天宇公司已构成违约。杜羽要求天宇公司承担违约金5525.26元之请求，于法有据，依法应予以支持。此外，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。本案中，杜羽、天宇公司双方合同第十五条对因出卖人的责任，买受人不能在规定期限内取得房地产权属证书的违约责任约定为“买受人不退房，出卖人按已付房价款的1%向买受人支付违约金。”合同第十五条中“出卖人按已付房价款的1%向买受人支付违约金”之约定为一次性支付，即无论天宇公司何时将房屋权属证书办理完毕，其仅需向杜羽赔偿已付房款1%的违约金，其违约责任不随违约时间的长短而发生变化，该条款并未起到督促被告尽快履行义务，从而增加了杜羽长期无法取得房屋权属证书的风险，未能体现违约行为与违约责任承担的对等性，未能体现对无过错方的补偿性及对违约方的惩罚性。由于天宇公司的违约行为，致使杜羽对其所购房屋权利的行使，尤其是对房屋进行法律上的处分造成影响，故遵循公平原则，天宇公司除应向杜羽赔偿上述房价款1%的违约金外，还应继续承担违约责任。杜羽依据天宇公司承诺的时间，要求天宇公司承担自2017年2月1日起的逾期违约金，属于杜羽给天宇公司留出的合理期限，法院予以准许。如若在2017年1月31日前未完成备案手续并通知杜羽配合办理房屋权属证书之义务，天宇公司就应承担相应违约责任，杜羽此节请求亦应予以支持。对于违约金的计算标准，杜羽所要求的标准远高于双方合同中对逾期交房“按日支付已交付房价款万分之一的违约金”的约定。在商品房买卖合同中，出卖人交付房屋和买受人支付房款属于合同的主要义务，逾期办理房屋权属证书的违约金高于逾期交付房屋的违约金显属不妥。结合本案实际及天宇公司违约程度，就该部分违约责任，参照合同对“因出卖人的责任，买受人不能在规定期限内取得房地产权属证书的，买受人不退房，出卖人按已付房价款的1%向买受人支付违约金”的约定，酌定为日违约金按照已付房价款的万分之零点五的标准计算为宜。天宇公司认为其非办理房屋权属证书的义务人之理由，无事实与法律无据，对其理由法院不予采纳。依据《中华人民共和国民法通则》第五条、第一百零六条，《中华人民共和国合同法》第五条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百三十五条及相关民事法律之规定，原审遂判决：一、被告陕西天宇实业投资有限公司应于2017年1月31日前为原告杜羽办理完毕房屋产权证书（在原告配合下）；逾期未履行上述义务，自2017年2月1日起以已付房价款（552906元）日万分之零点五的标准赔偿原告杜羽违约金至其履行上述义务之日止。二、被告陕西天宇实业投资有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告杜羽违约金5525.26元。本案受理费50元，原告已预交，由被告承担。
宣判后，天宇公司不服，向本院提起上诉称，原审判决对案件事实认定基本清楚，但适用法律错误。一、上诉人与被上诉人双方签订的《商品房买卖合同》并未就何时为被上诉人办理房产证进行具体约定，庭审中，被上诉人亦未向原审法院提交证据证明上诉人有为被上诉人办理房屋所有权证书的义务，未提交上诉人延期办理房产证的相关证据。故被上诉人的一审诉求与事实不符，于法无据。上诉人与被上诉人签订的《商品房买卖合同》第十五条约定。出卖人应当在商品房交付使用后365个工作同内，将办理权属登记需要由出卖人提供的资料报产权登记机关答案，如因出卖人的责任。买受人不能在规定期限内取得房地产权属证书的，出卖人按已付房价款的1%向买受人支付违约金。据此，上诉人仅仅向被上诉人承诺将在商品房交付使用后365个工作日内，将办理权属登记需要由出卖人提供的资料报产权登记机关备案，也就是办理房屋的初始登记，即俗称的“大证”。而从未向被上诉人承诺将为其办理房屋所有权证书，即俗称的“小证”，因此，被上诉人在一审诉状中明确要求让上诉人为其办理房屋产权证书的诉讼请求无任何事实依据。根据《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定，当事人对自己提出的主张，有责任及时提供证据，即“谁主张。谁举证”。但在庭审中，被上诉人也并未提供证据证明上诉人与被上诉人之间曾经对何时办理房屋所有权证书一事进行具体约定，更未提供证据证明上诉人延期办证。根据《城市房地产开发经营管理条例》及《商品房销售管理办法》的规定，上诉人作为房屋的出卖人并不负有为被上诉人办理产权证得义务，只负有协助义务，且原合同并未约定办理房产证的具体时间，因此不存在延期办证的问题。原审法院应当根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，要求被上诉人对其主张提供证据，否则，应当驳回被上诉人在一审的诉讼请求。二、上诉人与被上诉人对于延期办理大证的违约金承担数额在原合同中已有明确约定，因此，原审法院不应在合同约定之外，要求上诉人自2017年2月1日起以房价款万分之零点五的标准按日赔偿被上诉人违约金，直至上诉人将涉案不动产权属证书办理完毕之日止。上诉人与被上诉人签订的《商品房买卖合同》第十五条约定，如因出卖人的责任，买受人不能在规定期限内取得房地产权属证书的，出卖人按已付房价款的1%向买受人支付违约金。据此，即使被上诉人另行起诉要求追究上诉人逾期办理大证的违约责任，那么在双方对违约责任已经有明确约定的情况下，理应以双方的约定为准，而不能通过自由裁量权要求上诉人在合同之外在向被上诉人进行赔偿。三、被上诉人对于延期办证违约金的计算方式存在偏差，上诉人亦不予认可。根据原合同第十五条的约定，“如因出卖人的责任，买受人不能在规定的期限内取得房地产权属证书的，买受人不退房，出卖人按已付房价款的1%向买受人支付违约金”。如果被上诉人要追究上诉人逾期办理大证的违约责任，那么应该另行起诉，同时因被上诉人是通过按揭方式购买诉争房屋，这里的“已付房价款”应理解为被上诉人即买受人支付的首付房款与实际履行过程中的月供之和，不包括银行已经向上诉人即出卖人支付的价款。因为此时，被上诉人与银行之间并没有形成真正的抵押关系，银行的付款是以上诉人的担保为前提的。据此，被上诉人不应以总房价款的1%来计算延期办理违约金，而应以向上诉人支付的房价款首付加已向银行归还的贷款本金作为基数来计算迟延办证的违约金。上诉请求：依法撤销原审判决；2、依法改判驳回被上诉人的一审诉讼请求；3、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。
杜羽辩称，上诉人的上诉请求及所陈述的事实和理由与事实不符，于理于法均无依据，请求驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明，原审判决查明事实属实。
本院认为，杜羽与天宇公司签订的《商品房买卖合同》系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效。买卖合同是出卖人转移标的物所有权于买受人，买受人支付价款的合同。本案中，杜羽向天宇公司一次性支付了全部购房款552906元，天宇公司也向杜羽交付了房屋。现杜羽以房屋至今未办房产证为由起诉要求天宇公司办理房产证并支付逾期办证违约金。双方签订的《商品房买卖合同》第十五条约定：“…如因出卖人的责任，买受人不能在规定期限内取得房地产权属证书的，双方同意按下列第2项处理。即买受人不退房，出卖人按已付房价款的1%向买受人支付违约金”。天宇公司至今未在上述合同约定的期限内办理涉案房屋的产权手续，该行为构成违约，应按合同约定承担已付购房款1%的违约金。杜羽已经向天宇公司支付了全部购房款552906元，现原审判决天宇公司按照已付房价款的1%承担5525.26元的逾期办证违约金正确，予以确认。对于杜羽起诉要求天宇公司除赔偿合同约定的已付购房款1%的违约金外，还应继续承担自2017年2月1日起至实际履行上述义务之日止的逾期违约金的理由，因双方在合同中明确对逾期办证违约金进行了约定，双方也选择了一次性的违约金支付方式，且在履行过程中双方未就逾期办证违约金的计算方式进行协商变更，故杜羽该项诉请无合同约定，也无法律依据，依法不予支持。原审判决对此认定不妥，应予纠正。天宇公司上诉要求驳回杜羽的该项诉讼请求理由正当，应予采信。鉴于杜羽已按照合同约定交纳了购房款，原审判决对逾期办证违约金的计算方式按照已付购房款552906元认定并无不妥。天宇公司上诉认为其公司仅有办理涉案房屋产权大证的备案手续义务及已付购房款应认定为首付款和已付月供之和的理由，证据不足，不予支持。综上，维持原审判决第二项，变更原审判决第一项。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持西安市长安区人民法院（2016）陕0116民初4828号民事判决第二项。
二、变更西安市长安区人民法院（2016）陕0116民初4828号民事判决第一项为：陕西天宇实业投资有限公司于本判决生效之日起三十日内协助杜羽办理西安市航天经济技术开发区神舟三路239号天赐颐府第3幢1单元10层11006号房屋所有权登记手续。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费50元，杜羽已预交，由陕西天宇实业投资有限公司承担。二审案件受理费50元，陕西天宇实业投资有限公司已预交，由陕西天宇实业投资有限公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 徐琳茹
审判员 张秦生
审判员 王慧芳
二〇一七年四月十四日
书记员 孙静文