河北省保定市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）保刑终字第253号
原公诉机关河北省容城县人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨某，别名小末子，农民。2006年1月16日因犯寻衅滋事罪被容城县人民法院判处有期徒刑一年，2007年6月21日因犯寻衅滋事罪、故意毁坏财物罪被容城县人民法院判处有期徒刑一年八个月，2008年5月1日刑满释放。2013年1月20日因吸食毒品被容城县公安局行政拘留十日，并处两千元罚款，2013年12月25日因吸食毒品被容城县公安局强制隔离戒毒2年。2013年4月22日因涉嫌犯寻衅滋事罪被安新县公安局取保候审，2014年10月21日因涉嫌犯寻衅滋事罪被容城县公安局刑事拘留，同年11月19日被逮捕。现羁押于容城县看守所。
上诉人（原审被告人）张某甲，别名张子熙，农民。2013年10月29日因吸食毒品被容城县公安局强制隔离戒毒2年。2013年4月20日因涉嫌犯寻衅滋事罪被安新县公安局刑事拘留，2013年5月24日被取保候审，2014年10月21日因涉嫌犯寻衅滋事罪被容城县公安局刑事拘留，同年11月19日被逮捕。现羁押于容城县看守所。
原审被告人王某甲，别名涛儿，农民。2013年1月20日因吸食毒品被容城县公安局行政拘留十日，并处两千元罚款。2014年10月20日因涉嫌犯寻衅滋事罪被容城县公安局刑事拘留，同年11月19日被逮捕，同年12月9日被容城县公安局取保候审。2015年2月6日被本容城县人民法院取保候审。
河北省容城县人民法院审理河北省容城县人民检察院指控原审被告人杨某、张某甲、王某甲犯寻衅滋事罪一案，于二0一五年四月十五日作出（2015）容刑初字第27号刑事判决。原审被告人杨某、张某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判决认定：
一、2013年1月31日，毕克新在容城县马庄村游戏厅玩游戏，因服务员拒绝上分，便纠集并指使被告人杨某、张某甲、王某甲等人持棍棒殴打被害人吴某，被害人牛某乙在劝解过程中亦遭到殴打。经鉴定吴某、牛某乙的伤情均属轻微伤。
2014年12月2日，被告人杨某、张某甲、王某甲对被害人吴某、牛某乙进行了赔偿，二被害人对三被告人予以谅解。
上述事实有下列证据证实：
被告人杨某、张某甲、王某甲的供述与被害人吴某（别名李金树）、牛某乙的陈述相互印证，证实2013年1月31日晚上，毕克新纠集并指使被告人杨某、张某甲、王某甲持木棍殴打在马庄村游戏厅上班的服务员吴某、牛某乙的事实；证人赵某甲、武某的证言，证实2013年过年前的一天晚上，毕克新纠集并指使杨某、子熙、涛儿持镐柄、棒球棍殴打吴某、牛某乙的事实；证人宋某、刘某的证言，印证了上述事实；证人李某证言证实吴某，又名李金树、小二；法医学人体损伤程度鉴定书证实李金树、牛某乙的损伤均为轻微伤；被告人杨某、张某甲、王某甲的相互辨认笔录、照片、名单，被害人吴某、牛某乙对被告人的辨认笔录、照片、名单，证人李某辨认笔录、照片、名单印证了上述事实。谅解书证实被告人杨某、张某甲、王某甲对被害人牛某乙、吴某予以赔偿并取得谅解。
二、2013年4月20日凌晨，被告人杨某、张某甲受毕克新指使到容城县新容花园小区西门南边的棋牌室向胡某追讨赌场借款利息，追讨未果，张某甲跟随、看守胡某，随后杨某伙同毕克新持镐柄对胡某进行殴打，致胡某受伤，经鉴定，胡某伤情属轻微伤。打斗过程中胡某用刀将毕克新、杨某扎伤，毕克新经抢救无效死亡。
上述事实有下列证据证实：
被告人杨某、张某甲供述与被害人胡某证言相互印证，证实2013年4月20日凌晨，被告人杨某、张某甲向胡某追讨赌场借款利息，并对胡某殴打的过程。证人张某乙、王某乙、徐某、王某丙、赵某乙、阴素花、孔某、牛某甲、张某丙的证言印证了上述事实。另有现场勘验检查笔录、刑事科学技术鉴定书、法医学人体损伤程度鉴定书，被告人杨某、张某甲、证人王某丙、张某乙、被害人胡某辨认笔录及照片、办案说明、报警服务台值班记录、光盘予以证实。
公诉机关就全案当庭出示并宣读河北省容城县人民法院（2006）容刑初字第2-1号刑事判决书、河北省容城县人民法院（2007）容刑初字第39-3号刑事判决书、刑满释放证明书、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、到案经过、户籍证明信、情况说明。
原审法院认为，被告人杨某、张某甲、王某甲逞强耍横，借故生非，随意殴打他人，破坏社会秩序，情节恶劣，其行为构成寻衅滋事罪。被告人杨某被判处有期徒刑刑罚，刑罚执行完毕后在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚；被告人杨某、张某甲、王某甲认罪、悔罪且积极赔偿第一起寻衅滋事被害人损失，取得被害人谅解，酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条、第六十五条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条的规定，以被告人杨某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月；被告人张某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；被告人王某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年。
上诉人杨某、张某甲上诉主要提出，已对第一起寻衅滋事犯罪中的被害人进行了赔偿并取得谅解，应从轻减轻处罚；第二起是因债务纠纷发生口角才殴打的，杨某在打斗中受重伤，属受害者，张某甲未参与打斗，属目击证人，不构成寻衅滋事罪。
经审理查明：
一、原判认定原审被告人杨某、张某甲、王某甲于2013年1月31日，受毕克新的指使，在容城县马庄村游戏厅外，持棍棒殴打被害人吴某、牛某乙，经鉴定吴某、牛某乙的伤情均属轻微伤，案发后杨某、张某甲、王某甲对被害人吴某、牛某乙进行了赔偿，并取得二被害人谅解的事实清楚。
上述事实有被害人吴某（别名李金树）、牛某乙的陈述，证人赵某甲、武某、宋某、刘某、李某的证言，杨某、张某甲、王某甲的供述，法医学人体损伤程度鉴定书，辨认笔录、照片，谅解书等证据证实。
二、原判认定原审被告人杨某、张某甲受毕克新指使，于2013年4月20日凌晨，到容城县新容花园小区西门南边的棋牌室向胡某追讨赌场借款利息，张某甲跟随、看守胡某，随后杨某与毕克新持镐柄对胡某进行殴打，致胡某受轻微伤，打斗过程中胡某用刀将毕克新、杨某扎伤，毕克新经抢救无效死亡的事实清楚。
上述事实有被害人胡某、证人张某乙、王某乙、徐某、王某丙、赵某乙、阴素花、孔某、牛某甲、张某丙的证言，杨某、张某甲的供述，现场勘验检查笔录，刑事科学技术鉴定书，法医学人体损伤程度鉴定书，辨认笔录及照片，办案说明，报警服务台值班记录等证据予以证实。
以上据以定罪的证据在原审法院审理中已当庭质证，本院予以确认。
本院认为，上诉人杨某、张某甲、原审被告人王某甲逞强耍横，借故生非，随意殴打他人，破坏社会秩序，情节恶劣，三人的行为均构成寻衅滋事罪。关于上诉人杨某、张某甲提出的在第二起寻衅滋事事实中，杨某系受害者，张某甲系目击证人，二人不构成寻衅滋事犯罪的上诉理由，经查，杨某、张某甲受毕克新的指使向胡某索要赌场借款利息，在追讨无果后，杨某、毕克新持镐柄对胡某进行殴打，杨某持凶器随意殴打他人，借故寻衅，破坏社会秩序，其行为已构成寻衅滋事罪，张某甲在此过程中，对胡某进行跟随、看守，与杨某系共同犯罪，亦构成寻衅滋事罪。关于杨某、张某甲提出的对第一起寻衅滋事犯罪中的被害人进行了赔偿并取得谅解，应从轻减轻处罚的上诉理由，经查，原审法院在量刑时已考虑了杨某、张某甲的认罪态度及积极赔偿并取得被害人谅解的情节，从轻进行了处罚。故上诉人杨某、张某甲的上诉理由不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 孟庆池
审 判 员 张怡平
代理审判员 庞美鸥
二〇一五年六月十日
书 记 员 王 佳