北京市丰台区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）京0106民初10081号
原告：李福全，男，1980年5月21日出生。
原告：浙江七环股权投资合伙企业（有限合伙），经营场所浙江省建德市洋溪街道朝阳路***号***室。
执行事务合伙人：陈肖滨。
二原告共同委托诉讼代理人：高嵩，上海市锦天城（北京）律师事务所律师。
被告：北京华夏百信科技有限公司，住所地北京市丰台区大成里秀园13号楼东侧楼（卢沟桥企业集中办公区）。
法定代表人：谢贝妮，总经理。
被告：谢曙，男，1975年11月16日出生。
二被告共同委托诉讼代理人：康圣基，北京市隆安律师事务所律师。
二被告共同委托诉讼代理人：望永鼎，北京市隆安律师事务所律师。
原告李福全、浙江七环股权投资合伙企业（有限合伙）（以下简称七环企业）与被告北京华夏百信科技有限公司（以下简称华夏公司）、谢曙股权转让纠纷一案，本院于2016年5月12日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李福全和七环企业的共同委托诉讼代理人高嵩，被告华夏公司和谢曙的共同委托诉讼代理人康圣基、望永鼎到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告李福全、七环企业共同向本院提出诉讼请求：1.判令华夏公司以110.4万元价格回购二原告持有的北京江天彩娱通讯有限公司共计4.6%的股权，具体回购额应按照各自持股比例分配如下：李福全26.4万元，七环企业84万元；2.谢曙对华夏公司的上述回购义务承担无限连带责任；3.本案诉讼费由二被告支付。事实和理由：二原告及案外人肖首清、武凌毅、张家瑞原为案外人北京江天彩娱通讯有限公司（以下简称江天公司）的股东，持股比例为：李福全11%，肖首清12%，七环企业35%，武凌毅18%，张家瑞24%。2013年3月25日，二原告及案外人肖首清、武凌毅、张家瑞等五方作为甲方，与作为乙方的华夏公司、作为丙方的谢曙、作为丁方的江天公司在北京签订了《合作协议》。《合作协议》第2.1条约定：“甲方按照本协议签订时在丁方中的持股比例，将所持有的丁方股权的90%（对应注册资本人民币4500万元）及甲方应付丁方的4000万元债务，合计作价100元转让给乙方。”《合作协议》第2.3条约定：“乙方承诺，本协议生效后，自股权交割之日起满2年后的6个月内，甲方有权请求乙方以不低于人民币240万元的价格回购甲方所持有的丁方的全部股权即500万元股权，占丁方注册资本的10%。甲方要求回购的，应当书面通知乙方，乙方在接到通知后一个月内履行回购义务。丙方（谢曙）对乙方的回购义务提供连带责任担保。”现原被告及案外人肖首清、武凌毅、张家瑞已于2013年7月8日完成股权变更的工商登记及相关权证的移交工作，即股权交割完毕。其中李福全由11%变更至1.1%，七环企业由35%变更至3.5%，案外人肖首清由12%变更至1.2%，案外人武凌毅由18%变更至1.8%，案外人张家瑞由24%变更至2.4%，被告华夏公司共计受让了二原告以及三个案外人共计90%的份额。其后，案外人武凌毅和张家瑞又将其持有的案外人江天公司共计4.2%的股权分别转让给原告肖首清和被告华夏公司，该4.2%的股权转让后，二原告共计持有案外人江天公司4.6%的股权。二原告与案外人武凌毅、张家瑞于2015年8月向被告华夏公司发送书面函件提出股权回购，被告华夏公司无正式回应，后二原告又于2015年多次与华夏公司进行磋商无果。同时被告谢曙也未承担其应付的连带担保责任，故原告诉至法院。
被告华夏公司辩称：我方不同意原告诉讼请求，第一，二原告未在合作协议约定的行权期内提出要求，我方在行权期内未收到原告提交的请求，因此我方无须按照合作协议之约定履行相应的股权回购要求；第二，我方认为目前已经发生了无法预见的重大情势变更，在2015年2月初，国家体育总局颁布相应文件，明确禁止通过互联网销售体育彩票的业务，而该项业务正是本案涉案公司的唯一业务，因此公司没有任何收入，公司自2015年已经亏损1800余万元，且目前仍在继续亏损，该条款也不应当适用；第三，根据合作协议的约定原告应将公司的相应资产交付被告，就目前仍有大量的公司证照及资产，文件，合同原件等没有交付，基于此，依据《合同法》之先履行抗辩权，我方也无需承担回购义务，如果原告能够交付我方上述相应资产，我方同意双方另行协商合理价格之后回购。
被告谢曙辩称：主要同华夏公司答辩意见，另外原告没有在行权期内行使要求，鉴于华夏公司无义务回购，故谢曙也无须承担相应的担保义务，请求法院驳回原告诉讼请求。
本院经审理认定事实如下：2013年3月25日，甲方李福全、七环企业、肖首清、武凌毅、张家瑞与乙方华夏公司、丙方谢曙、丁方江天公司签订合作协议，载明：鉴于江天公司是经合法注册的有限责任公司，于2010年注册成立，注册资本为5000万人民币。江天公司的资产及相关资源包括：该公司（含下属分公司或子公司：新疆江天彩娱通讯有限公司、北京中彩创意科技有限公司）名下的资产（含北京牌照宝马X5一辆）、中华人民共和国增值电信业务经营许可证、短消息代码证及各种营运资格体系、资质、商标、版权以及与新疆维吾尔自治区体育彩票管理中心、青海体育彩票管理中心签订的电话投注合作协议原件，青海省移动电话投注协议等。乙方拟通过受让甲方部分股权等一揽子交易，最终获得甲方所持有丁方的90%股权。现各方经多次协商，约定如下：第一条交易标的：1、本协议签订时，丁方的股权结构为：股东武凌毅，认缴资本900万元、实缴资本900万元，股权比例18%；股东李福全，认缴资本550万元、实缴资本550万元，股权比例11%；股东张家瑞，认缴资本1200万元、实缴资本1200万元，股权比例24%；股东肖首清，认缴资本600万元、实缴资本600万元，股权比例12%；股东七环企业，认缴资本1750万元、实缴资本1750万元，股权比例35%；合计认缴资本5000万元、实缴资本5000万元，股权比例100%。2、本协议约定的交易方式为：2.1甲方按照本协议签订时在丁方中的持股比例，将所持有丁方股权的合计90%（对应注册资本人民币4500万元）及甲方应付丁方的4000万元债务，合计作价100元转让给乙方。转让完成后，丁方的股权比例变更为：股东武凌毅，认缴资本90万元、实缴资本90万元，股权比例1.8%；股东李福全，认缴资本55万元、实缴资本55万元，股权比例1.1%；股东张家瑞，认缴资本120万元、实缴资本120万元，股权比例2.4%；股东肖首清，认缴资本60万元、实缴资本60万元，股权比例1.2%；股东七环企业，认缴资本175万元、实缴资本175万元，股权比例3.5%；股东华夏公司，认缴资本4500万元、实缴资本4500万元，股权比例90%；合计认缴资本5000万元、实缴资本5000万元，股权比例100%……2.3乙方承诺，本协议生效后，自股权交割之日起满2年后的6个月内，甲方有权请求乙方以不低于人民币240万元的价格回购甲方所持有丁方的全部股权即500万元股权，占丁方注册资本的10%。甲方要求回购的，应当书面通知乙方，乙方在接到通知后1个月内履行回购义务。丙方对乙方的回购义务提供连带责任担保……第五条董事委派和工作交接：……3、本协议签署后，甲方有义务配合乙方在一个月内完成丁方的工商、税务及工信部的法人、股东变更手续以及公司移交工作。丁方应完成移交工作，包括移交目标公司的印章、营业执照正副本、组织机构代码证正副本（IC卡）、国税登记证和地税登记证正副本、开户许可证、增值电信业务经营许可证、财务档案资料、新疆体彩电话投注协议、青海体彩电话投注协议以及与公司有关的所有文件资料……第九条债权债务的分担：股权转让和相关变更办理完毕且权证移交完毕后，视为股权交割完毕。经查，该合作协议中提到的新疆江天彩娱通讯有限公司，其股东为江天公司和七环企业。北京中彩创意科技有限公司未在工商行政管理部门注册登记。
2013年7月8日，江天公司的股权情况变更至以下情形：七环企业股权比例为3.5%，李福全股权比例为1.1%，肖首清股权比例为1.7%，武凌毅股权比例为3.7%，华夏公司股权比例为90%。2013年8月5日，江天公司法定代表人由武凌毅变更为谢曙。
另查，2015年2月11日，国家体育总局颁布了《国家体育总局关于切实落实彩票资金专项审计意见加强体育彩票管理工作的通知》，要求加强体育彩票管理工作，清理整治违规利用互联网销售彩票等问题，并配合公安、工商行政管理等部门严厉打击销售私彩等非法经营活动。
再查，华夏公司于2011年3月3日依法成立，原住所地为北京市丰台区南方庄一号院2号楼A903房间，2012年2月20日，该公司住所地变更为北京市丰台区大成里秀园13号楼东侧楼（卢沟桥企业集中办公区）。
本案审理过程中，考虑到原被告双方此前具有较好的合作基础，本院在庭审前、庭审中和庭审后均敦促双方本着互谅互让、合作共赢的原则进行调解，终因双方意见差距较大，未能调解成功。
对有争议的证据和事实，本院认定如下：
一、关于原告李福全、七环企业共同提交的《关于要求回购的书面通知》、中国邮政EMS查询单（寄件人为谢曙），用以证明其在合同约定的行权期限内要求华夏公司和谢曙履行回购义务。华夏公司和谢曙对该组证据的真实性、合法性和关联性均不认可。理由：第一，原告提交的是查询单复印件，并当庭陈述邮戳加盖日期为开庭前几日，但该查询单复印件上的邮戳日期为2015年8月5日，原告陈述与事实不符；第二，盖章的查询单复印件与惯例不符，邮局不可能因为原告之事而刻意回调时间；第三，发件人为上海支点投资管理有限公司（以下简称支点公司）、寄件人为沈润，不属于合作协议中的任何一方当事人，与日常逻辑明显不符；第四，收件人地址与华夏公司地址明显不符，华夏公司经营地址一直在丰台区；第五，邮件中没有标注内容，不能证明邮寄的文件是《关于要求回购的书面通知》，且该通知发出人为七环企业和支点公司，李福全未书面要求被告履行回购义务。本院认定意见为：其一，《中华人民共和国民事诉讼法》第七十条第一款规定：书证应当提交原件，物证应当提交原物。提交原件或者原物确有困难的，可以提交复制品、照片、副本、节录本。原告未能就中国邮政查询单提供原件，经本院通过网络和电话查询，均被告知只能查询到一年以内的邮件接收情况，该邮件的邮寄结果无法得知。其二，该EMS查询单的寄件人为沈润、公司名称为支点公司，并非合作协议中的甲方、亦非本案原告，不能证明与原告主张事实具有关联性。庭审中，虽然原告解释称“支点公司为七环企业的管理公司、沈润为该公司员工”，但未能在举证期限内提交相应证据予以证明，故本院对该主张不予采信。其三，该EMS邮寄单中并未注明所附内容，不能证明邮件内容为《关于要求回购的书面通知》。其四，寄件人填写的收件人地址为“北京市东城区建国门内大街18号店恒基大厦3座5层”，该地址既非谢曙的户籍所在地和实际居住地，亦非华夏公司的住所地，而从原告提交的网络查询结果打印件上看，投递结果为他人收，也无法证明华夏公司和谢曙收到了邮件。综上，本院对该组证据不予采信。
二、关于原告李福全、七环企业共同提交的58同城及赶集网网页截图及谢曙名片，用以证明华夏公司的实际经营地址在北京市东城区建国门内大街18号恒基大厦3座509。华夏公司和谢曙对该组证据的真实性、合法性和关联性均不认可。理由：原告作为江天公司的前股东及控制人，实际上存在各种便利制作江天公司的名片。本院认定意见为：公司在工商行政管理部门的登记信息具有公示效力和公信力，在无其他证据佐证的情况下，李福全和七环企业提交的网页截图和名片信息不足以对抗工商登记信息，本院对该组证据不予采信。
三、关于原告李福全、七环企业共同提交的往来电子邮件，用以证明沈润于2015年1月13日、5月18日、8月5日向谢曙发送电子邮件，其中2015年8月5日的邮件内容为要求华夏公司及谢曙履行回购义务。华夏公司和谢曙对该证据的真实性、合法性和关联性均不认可。理由：根据公开信息显示，2010年谷歌将服务器移出中国，从2014年年末起，Gmail邮箱在中国境内也被停止使用，因此，原告所谓的2015年8月5日发送给被告的回购通知，被告不可能收到。本院认定意见为：首先，原告方未能证明×××系谢曙的实名邮箱；其次，Gmail邮箱在2015年已在我国大陆地区停用，庭审中原告方亦认可三封邮件均未收到回复。故关于华夏公司和谢曙的抗辩意见本院予以采纳，对原告提出的该组证据本院不予确认。
四、关于原告李福全、七环企业共同提交的中国邮政EMS查询单（寄件人为欧甲文），用以证明其在合同约定的行权期限内要求华夏公司和谢曙履行回购义务。华夏公司和谢曙对该组证据的真实性、合法性和关联性均不认可。理由：第一，邮寄单无原件，邮寄单上无邮戳，邮寄内容不明确，无法证明真实性。第二，原告自行提交的该邮件的交寄证明也不一致，内容明显冲突，原告在第一次庭审中提交的邮件邮寄点为“曹杨”，本邮件邮寄点为“武宁”，同一份快递不可能出现两个收寄局。此外，邮戳上的日期也不正确。本院认定意见如下：其一，该EMS查询单的寄件人为欧甲文、公司名称为支点公司，不能够证明与待证事实具有关联性；其二，邮寄单中并未注明所含文件名称，不能证明邮件的内容即为《关于要求回购的书面通知》；其三，如上文所述，收件人地址既非谢曙的户籍所在地和实际居住地，亦非华夏公司的住所地，原告亦未提交邮件收寄结果，本院对该证据不予采信。
本院认为，李福全、七环企业及案外人肖首清、武凌毅、张家瑞与华夏公司、谢曙、江天公司签订的合作协议系各方当事人的真实意思表示，不违反法律法规的效力性强制性规定，应属有效。本案的争议焦点在于：第一，李福全和七环企业要求华夏公司履行回购义务的条件是否成就；第二，国家体育总局颁布《国家体育总局关于切实落实彩票资金专项审计意见加强体育彩票管理工作的通知》是否对涉案合作协议的履行构成情势变更。
关于焦点一，合作协议中明确约定：“自股权交割之日起满2年后的6个月内，甲方有权请求乙方以不低于人民币240万元的价格回购……甲方要求回购的，应当书面通知乙方，乙方在接到通知后1个月内履行回购义务”。该条明确约定了甲方请求乙方履行回购义务的两个要件：一是股权交割完毕；二是权利行使的有效期限为股权交割之日起满2年后的6个月内。
关于要件一，《合作协议》第九条约定：“股权转让和相关变更办理完毕且权证移交完毕后，视为股权交割完毕。”合作协议同时约定：“本协议签署后，甲方有义务配合乙方在一个月内完成丁方的工商、税务及工信部的法人、股东变更手续以及公司移交工作。丁方应完成移交工作，包括移交目标公司的印章、营业执照正副本、组织机构代码证正副本（IC卡）、国税登记证和地税登记证正副本、开户许可证、增值电信业务经营许可证、财务档案资料、新疆体彩电话投注协议、青海体彩电话投注协议以及与公司有关的所有文件资料。”庭审中，华夏公司和谢曙辩称：除新疆江天彩娱通讯有限公司和北京中彩创意科技有限公司的有关材料未移交外，上述条款中约定的新疆体彩电话投注协议、青海体彩电话投注协议亦未移交。本院认为，协议中已明确约定“新疆体彩电话投注协议、青海体彩电话投注协议”为需要移交的文件，原告李福全、七环企业应对已经交出上述材料承担举证责任，但其未能提交相应证据予以证明。关于要件二，即使按照原告所主张的双方于2013年7月8日即完成股权交割，其应于2015年7月8日至2016年1月7日期间要求华夏公司回购，现其未能证明其于上述期间行使了权利，故其要求华夏公司履行回购义务以及要求谢曙承担保证责任的诉讼请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。鉴于此，焦点二已无审查之必要。
综上所述，李福全、七环企业要求华夏公司履行回购义务并要求谢曙承担连带责任的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：
驳回原告李福全、浙江七环股权投资合伙企业（有限合伙）的全部诉讼请求。
案件受理费14736元，由原告李福全、浙江七环股权投资合伙企业（有限合伙）负担（已交纳）。
如不服本判决，可在判决书送达后十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第二中级人民法院。
审 判 长 张 雯
审 判 员 吕慧敏
人民陪审员 李煜昌
二〇一六年十一月十日
书 记 员 黄 昊