甘肃省庆阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）庆中民终字第335号
上诉人（原审被告）甘肃顺达路桥建设有限公司。住所地：兰州市城关区皋兰路**号*楼。
法定代表人安忠东，该公司董事长。
委托代理人赵国俊，甘肃诚信律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）王强。
委托代理人王振华，甘肃隆庆律师事务所律师。
上诉人甘肃顺达路桥建设有限公司因与被上诉人王强提供劳务者受害责任纠纷一案，不服合水县人民法院（2013）合民初字第60号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2013年7月22日公开开庭审理了本案。上诉人甘肃顺达路桥建设有限公司的委托代理人赵国俊、被上诉人王强及其委托代理人王振华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决认定：甘肃顺达路桥建设有限公司雷西高速公路三标项目部于2012年4月5日雇佣王强为其项目部电工，双方口头约定月工资3200元。甘肃顺达路桥建设有限公司于同年4月6日租赁翟立敏的龙工50装载机，月租金16000元，装载机司机由翟立敏雇佣，在具体作业中，听从甘肃顺达路桥建设有限公司工作人员的安排和指挥。4月26日，王强在雷西高速公路三标段工地搬运发电机时，被在工地上作业的龙工50型装载机致伤，当日王强在太白镇卫生院伤情处理后被送往庆阳市西峰区人民医院住院治疗44天，花医疗费11758.38元，诊断为“右肘关节桡骨小头骨折、右侧第一肋骨骨折”。出院后王强先后在西峰区人民医院、兰州大学第二人民医院复查治疗，花医疗费428元。事故发生后，甘肃顺达路桥建设有限公司雷西三标项目部支付了王强4月份、5月份工资。双方因赔偿事宜协商未果，王强提起诉讼。2012年11月17日甘肃隆庆律师事务所委托庆阳市人民医院司法鉴定所对王强的伤残等级进行鉴定，同年11月19日庆市人院法鉴（2012）法临鉴字第146号《司法鉴定意见书》鉴定意见为：被鉴定人王强右肩关节受伤伤残属八级；肘关节受伤伤残属九级；肋骨骨折属十级。王强支付鉴定费1650元。王强系中级电工，常住城镇。
审理中，双方对王强的医疗费12186.38元（甘肃顺达路桥建设有限公司支付6266.58元，翟立敏支付5491.80元，王强自付428元）、误工费18453.33元、护理费844.05元、交通费2112元、住宿费680元、住院伙食补助费1760元、营养费440元、急救费1000元（翟立敏支付）、鉴定费1650元，以上共计39125.76元无异议。对于残疾赔偿金，王强主张根据甘肃省高级人民法院、甘肃省公安厅甘公（交）发（2012）10号文件《关于印发2012年甘肃省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准的通知》规定，以城镇居民人均可支配收入14989元／年计算，甘肃顺达路桥建设有限公司主张以农村居民人均可支配收入3909元／年计算。
原审法院审理认为：公民的健康权受法律保护，侵害公民身体造成伤害的，赔偿义务人应当承担民事赔偿责任。王强受雇于甘肃顺达路桥建设有限公司雷西高速公路三标项目部从事雇佣活动时受伤，根据王强的选择及最高人民法院关于《审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定，作为赔偿权利人王强可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主甘肃顺达路桥建设有限公司承担赔偿责任。本案中王强向甘肃顺达路桥建设有限公司主张权利于法有据，甘肃顺达路桥建设有限公司应对王强的人身损害承担赔偿责任。王强因未尽到安全注意义务，有一定的过错，根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条规定，提供劳务者履行职责期间受伤，接受劳务者应承担赔偿责任；提供劳务者有过错的，可以减轻赔偿责任。王强的医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费当庭已核实，双方无异议，甘肃顺达路桥建设有限公司应当按当庭核实的金额予以赔偿；其请求残疾赔偿金根据甘肃省高级人民法院、甘肃省公安厅甘公（交）发（2012）10号文件《关于印发2012年甘肃省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准的通知》规定：各级人民法院审理其他人身损害赔偿案件时可以参考此标准执行，应予支持。翟立敏支付的医疗费应在给付王强赔偿总额中予以扣减。甘肃顺达路桥建设有限公司辩解其与翟立敏签订的机械租赁使用合同中的免责条款因违反法律强制性规定，属无效条款，其辩解的理由不能成立。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条，第十一条一款，第十七条一、二款，第二十条，第二十一条一、二款，第二十三条，第二十五条的规定，判决：王强的医疗费12186.38元、误工费18453.33元、护理费844.05元、交通费2112元、住宿费680元、住院伙食补助费1760元、营养费440元、残疾赔偿金89934元、急救费1000元、鉴定费1650元，共计129059.76元，扣减已付的6491.80元后，下剩122567.96元，由甘肃顺达路桥建设有限公司赔偿98054.37元（甘肃顺达路桥建设有限公司已付6266.58元，再付91787.79元），其余由王强自负。案件受理费200元，由甘肃顺达路桥建设有限公司负担160元，王强负担40元。以上给付内容限判决生效后30日内履行完毕，如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
甘肃顺达路桥建设有限公司不服上述民事判决，向本院提出上诉称：1、致伤王强的龙工50型装载机机主翟立敏未列为被告进行诉讼，属程序错误；2、在无其他证据能证明王强暂住证、居住证真实性的情况下，将王强伤残赔偿金按城镇居民赔偿标准确定，其定案依据不足；3、原审判决认定王强营养费、交通费的证据不足；4、原审法院对翟立敏已付的部分医疗费、抢救费未区分责任，且对下余的部分责任划分不当。综上，原判认定事实错误，证据不足，程序违法，适用法律不当，请求撤销原判，重新判决。
王强答辩称：1、申请工伤认定属于其选择性权利，并非法律强制性规定，其以雇佣关系起诉，属民事受案范围；2、其作为受雇人有权选择并确定当事人，原判诉讼主体正确，定性准确，程序合法；3、其居住在城镇，且收入来源于城镇，原审法院按城镇标准确定其伤残赔偿金正确；4、原审对答辩人父母的赡养费未作判决不当；5、原审判决认定事实正确，责任划分已经偏袒了对方。请求驳回上诉，维持原判。
二审查明的事实与原审认定的事实一致。有以下证据证实，应予认定。1、王强常住人口登记卡、暂住证、居住证、定西市安宁区东街社区居委会证明，证明其生活居住于城镇；2、王强住院病历、诊断证明、出院证、药费票据、住宿费票据、交通费票据，证明其在当地及外地医院治疗；3、庆阳市人民医院司法鉴定所庆市人院法鉴（2012）法临鉴字第146号《司法鉴定意见书》，证明王强右肩关节受伤伤残属八级，肘关节受伤伤残属九级，肋骨骨折属十级；4、甘肃顺达路桥建设有限公司雷西高速公路三标项目部二分部证明2份，证明王强月工资3200元，王强2012年4月26日被翟立敏装载机致伤；5、甘肃顺达路桥建设有限公司与翟立敏签订的机械租赁使用合同，证明甘肃顺达路桥建设有限公司租赁了翟立敏龙工50装载机；6、常军证明1张、借条1张，证明事发后翟立敏支付了部分医疗费。
本院认为，双方争议的焦点问题：1、是否须将翟立敏在本案中列为被告进行诉讼；2、原审确定双方的赔偿责任比例是否合理；3、王强残疾赔偿金应按城镇居民赔偿标准还是农村居民赔偿标准确定。
关于焦点一，王强受雇于甘肃顺达路桥建设有限公司，在该公司雷西高速公路三标项目部从事电工工作，双方属雇佣关系，对此双方无异议。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”王强起诉甘肃顺达路桥建设有限公司还是第三人翟立敏，其有选择的权利。故王强起诉甘肃顺达路桥建设有限公司作为雇主承担赔偿责任，符合上述法律规定，原审法院审理程序并无不当，上诉人该项请求不能成立。
关于焦点二，原审判决虽确定甘肃顺达路桥建设有限公司承担雇主责任，但发生事故时，被上诉人王强存在一定过错，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条规定：“受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。”原审判决适当减轻甘肃顺达路桥建设有限公司的赔偿责任，判决甘肃顺达路桥建设有限公司作为雇主承担主要赔偿责任，王强承担相应责任正确。对翟立敏支付给王强的医疗费、急救费，原审判决在赔偿总额中抵减，其实质是给双方按比例抵减，甘肃路桥建设有限公司认为此笔费用未区分责任的理由不能成立。
关于焦点三，虽然王强系农村户口，但根据其提供的当地派出所出具的暂住证及当地社区居委会证明，证实王强在城镇工作、居住，其经常居住地和主要收入来源地均为城镇，根据相关的司法解释，其伤残赔偿金应按城镇居民人均可支配收入的标准确定。
综上所述，原判认定事实清楚，证据确实，程序合法，对王强伤残赔偿金按城镇居民人均可支配收入标准确定正确，对交通费、营养费的认定及判处适当，对双方的责任分担合理。故上诉人甘肃顺达路桥建设有限公司的上诉理由均不能成立。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费200元，由上诉人甘肃顺达路桥建设有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨 杰
代理审判员 郭立品
代理审判员 王 军
二〇一三年九月九日
书 记 员 齐文仙