山东省济南市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）鲁01刑终115号
抗诉机关山东省济南市历城区人民检察院。
原审被告人张某某（曾用名张斌），男，1972年7月9日出生于山东省济南市，汉族，初中文化，农民，住济南市。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年1月19日被刑事拘留，同年2月2日被逮捕。2016年4月18日被取保候审。
辩护人宗胜军、刘奇，山东垠鹏律师事务所律师。
山东省济南市历城区人民法院审理济南市历城区人民检察院指控原审被告人张某某犯故意伤害罪一案，于二○一六年三月十八日作出（2015）历城刑初字第284号刑事判决。宣判后，公诉机关提出抗诉。本院于2016年4月5日立案，济南市人民检察院于4月6日至5月6日阅卷。本院依法组成合议庭，于同年5月13日公开开庭进行审理，济南市人民检察院指派检察员汲长凯、代理检察员王新鲁出庭履行职务，被害人王某某、王某及诉讼代理人胡宝杰，原审被告人张某某及其辩护人宗胜军均到庭参加诉讼。现已审理终结。
济南市历城区人民法院判决认定，2014年10月22日18时许，被告人张某某酒后来到位于济南市历城区仲宫镇某村的王某某家门口，找到王某某，称王某某以前曾骂过其妻子，遂与王某某发生争执，在争执过程中，被告人张某某用随身携带的啤酒瓶将被害人王某某左手小拇指砸伤，此时被害人王某某之子王某正好回家，遂拦住被告人张某某不让其离开，被告人张某某又用啤酒瓶将王某的鼻梁骨和右手打伤。经法医鉴定，被害人王某某左手无名指近节指骨粉碎性骨折，属轻伤二级。被害人王某右侧鼻骨骨折损伤属，轻微伤；其右手第五掌骨完全性骨折损伤，属轻伤二级。案发后，被告人张某某经公安机关电话传唤到案接受讯问，并如实供述了上述犯罪行为。
原审判决认定上述事实的证据有：被害人王某某、王某的陈述，证人尹某乙、张某丁、张某戊、张某己的证言，住院病历、门诊病历，人体损伤程度鉴定意见，辨认笔录、现场勘验检查笔录，抓获经过等证据。
原审法院认为，被告人张某某在与被害人王某某、王某发生争执的过程中，持啤酒瓶伤害对方身体，并致王某某一处轻伤、王某一处轻伤、一处轻微伤，其行为构成故意伤害罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款之规定，以被告人张某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月。
宣判后，原审被告人张某某服判不上诉。原公诉机关以原审法院认定事实错误、量刑不当为由，提出抗诉。
二审出庭的检察员以相同的理由，支持抗诉。
二被害人王某某、王某的诉讼代理人胡宝杰提出，一审认定被害人有一定过错是错误的，对张某某的量刑畸轻。
原审被告人张某某的辩护人宗胜军提出，一审法院认定事实清楚、适用法律准确、量刑适当，认定被害人有过错客观、正确。
经二审审理查明，2014年10月22日18时许，被告人张某某酒后来到位于济南市历城区仲宫镇某村的被害人王某某家门口，以王某某曾骂过其妻子为由叫喊，与王某某见面后发生争执，并与王某某夫妻相互拉扯，在拉扯过程中张某某用随身携带的啤酒瓶将王某某左手无名指砸伤，此时被害人王某某之子王某正好回家，遂拦住张某某不让其离开，张某某又用啤酒瓶将王某的右侧鼻骨和右手打伤。经法医鉴定，被害人王某某左手无名指近节指骨粉碎性骨折，损伤程度属轻伤二级。被害人王某右侧鼻骨骨折，损伤程度属轻微伤，其右手第五掌骨完全性骨折，损伤程度属轻伤二级。案发后，被告人张某某经公安机关电话传唤到案接受讯问，并如实供述了上述犯罪行为。
上述事实有经原审庭审质证、二审确认的下列证据予以证明：
1．被害人王某某的陈述证明：2014年10月22日18时许，其在家中听到门口有人吵，出门看到是张某某提着啤酒瓶在吵，其劝他回家，张某某说“我不走你还怎么治”，其推他走。在推搡过程中，张某某用啤酒瓶子砸在其左手上，造成左手无名指粉碎性骨折。后张某某想走其不让他走，其拿出手机报警，这时儿子王某回来了，其让王某快过来不让张某某走，王某过来抓张某某时，张某某又用啤酒瓶子砸王某的脸部，王某鼻子出血，右手在挡张某某砸过来的啤酒瓶子时手腕处骨折。
2．被害人王某的陈述证明：2014年10月22日晚，其打工回家，听到父亲王某某喊让其抓紧报警，其拉着张某某不让他走，张某某用手中的啤酒瓶子砸在其脸上，其鼻子出血，右手抓张某某时又被他砸伤，共造成鼻骨骨折和右手腕处骨折，其伤情鉴定为轻伤二级。其父亲左手无名指粉碎性骨折。其当时还手了，踢了张某某两脚。
3．证人尹某乙的证言证明：2014年10月22日18时许，其在家中听到门口有人喊，其让丈夫王某某出去看一下，其随后跟出去。见张某某对其丈夫说来道歉，其和丈夫推张某某走，张某某用啤酒瓶砸了其丈夫左手，丈夫就让其报警，张某某想走，其丈夫不让走。这时儿子王某回来上前想把他俩拉开，张某某用啤酒瓶打了王某，王某脸上手上都是血。其丈夫左手无名指骨折，儿子鼻梁和右手第五手掌骨折。其儿子踢了张某某两脚。
4．证人张某丁的证言证明：2014年10月22日18时许，其与王某同车回到村里，听到王某父亲喊“我的手骨折了别让那个小子走了”，王某上前拉张某某，那人用啤酒瓶朝王某打过来，王某脸上流血，王某又去拦张某某，张某某又用啤酒瓶打王某。
5．证人张某戊的证言证明：其是某村庄村委会主任。2014年10月22日18时许，王某某打电话让其回村，其来到王某某家门口，看到张某某和王某扭打在一起，张某某用啤酒瓶子砸在王某脸上，后又砸在王某的手上，王某鼻梁骨骨折、右手腕处骨折。王某某左手已肿了。王某还手了，踢了张某某两脚。
6．证人张某己的证言证明：2014年10月22日18时许，其路过王某某家门口时，看到王某某的妻子拉着张某某，张某某和王某某、王某三人相互拉扯，其把他们拉开，张某某走了，后来给张某某打电话，他说去交通医院了。
7．公安机关出具的《现场勘验检查笔录》及照片证明：案发现场位于济南市历城区仲宫镇某村庄王某某家门口。
8．济南市公安局历城分局出具的（历城）公（刑）鉴（伤）字[2016]20号、（历城）公（刑）鉴（伤）字[2014]222号《法医学人体损伤程度鉴定书》证明：王某某左手无名指近节指骨粉碎性骨折，损伤程度为轻伤二级。王某右侧鼻骨骨折，损伤程度为轻微伤；王某右手第五掌骨完全性骨折，损伤程度为轻伤二级。
9．山东中医药大学附属医院及济南市历城区人民医院入院、出院材料证明：2014年10月22日至10月30日，王某某因左手第四近节指骨骨折入院，并于27日在该院创伤骨科对左手第四近节指骨折进行切开复位内固定术。同年10月31日王某某又到济南市历城区人民医院就诊，被诊断为左手环指第1节骨折术后、腰部软组织挫伤、高血压入院治疗及治疗情况，至11月24日出院，共计24天。
10．山东中医药大学附属医院及济南市历城区人民医院诊疗记录证明：王某伤后就诊被诊断为第五掌骨骨折、鼻骨骨折及历次就诊情况。
11．山东省交通医院门诊病历、住院病历证明：2014年10月23日，张某某到山东省交通医院就诊，诊断为脑震荡、多处软组织挫伤，被该院收院治疗7天。
12．公安机关制作的辨认笔录证明：被告人张某某辨认出殴打他人使用的啤酒瓶，被害人王某辨认出殴打他的人就是被告人张某某。
13．公安机关出具的户籍证明信及无违法犯罪记录证明材料证明：张某某案发时已达到了刑事责任年龄及相关个人情况，案发前未发现有犯罪记录。
14．公安机关出具的抓获经过材料证明：2015年1月19日被告人张某某接公安机关电话传唤自行到公安机关投案，并如实供述自己的犯罪事实。
15．被告人张某某的供述：2014年10月22日中午，其在家中喝了酒，下午坐车回仲宫老家，路过王某某家门口时，想起其妻子说被王某某骂过的事，其喊王某某出来。王某某出来后相互骂了几句，王某某用砖头砸了其左侧大腿还踢其裆部，后王某回来下车参与对其殴打，其和王某、王某某夫妇扭打在一起。王某某左手无名指骨折是其打的，王某鼻子、右手第五掌骨骨折也是其打的。
关于抗诉机关及被害人王某某、王某的诉讼代理人胡宝杰提出原审法院认定被害人存在一定过错，属认定事实错误的问题。合议庭评议认为，原审被告人张某某酒后故意挑起事端，并持酒瓶殴打二被害人，造成二被害人轻伤。在案发过程中，虽然双方存在互殴行为，但现有证据无法证明被害人在案件中存在过错，原审法院认定被害人存在一定过错的证据不足。据此，抗诉机关及诉讼代理人的上述意见成立，予以采纳。
本院认为，原审被告人张某某故意伤害他人身体，致二人轻伤，其行为依法构成故意伤害罪。张某某酒后滋事引起事端，并致二被害人轻伤，应依法承担相应的刑事责任。被害人王某某、王某在案件起因及整个过程中没有证据证明存在过错。鉴于本案系民间矛盾引发，张某某具有自首情节，系初犯、偶犯，认罪态度较好，对其可依法从轻处罚。原审法院在法定量刑幅度内，依据罪责刑相适应的原则对被告人进行量刑并无不当。抗诉机关及被害人的诉讼代理人认为对张某某量刑明显不当、畸轻的意见不能成立，不予采纳。原审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回抗诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 谢家晋
审 判 员 赵从明
代理审判员 马 进
二〇一六年五月二十六日
书 记 员 马 戎