山东省曲阜市人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁0881民初692号原告：李爱云，女，1964年11月15日出生，汉族，住曲阜市。委托诉讼代理人：王明锦，山东创卓律师事务所律师，特别授权。被告：孔军，男，1968年3月1日出生，汉族，住曲阜市。委托诉讼代理人：孔令兵，山东有朋律师事务所律师，一般代理。第三人：山东大学齐鲁医院。法定代表人：李新刚，院长。委托诉讼代理人：曹珂，山东金诚诺律师事务所律师，特别授权。委托诉讼代理人：王鹏，山东金诚诺律师事务所律师，特别授权。原告李爱云诉被告孔军提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年2月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。庭审中，被告孔军要求、原告李爱云亦同意追加山东大学齐鲁医院为本案第三人，为查明案件事实，本院依法追加山东大学齐鲁医院为本案第三人。并依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。在第一次、第二次庭审中原告李爱云及其委托诉讼代理人王明锦、被告孔军及其委托诉讼代理人孔令兵均到庭参加诉讼；第二次庭审中第三人山东大学齐鲁医院经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。李爱云向本院提出诉讼请求：1、要求判令被告赔偿医疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金、伙食补助费、交通费、残疾辅助器具费、鉴定费、精神抚慰金等共计343950元；2、诉讼费及相关费用由被告承担。事实与理由：2012年7月，我受雇于被告的木材加工厂从事木料刮皮子工作，月工资2100元。2016年4月1日下午15时，被告的机器发生故障，将原告左前臂离断。经济宁市第一人民医院、山东大学齐鲁医院治疗后，现原告一肢缺失。2017年1月7日，山东天闻假肢矫形科技开发有限公司出具了证明，证明原告残端肌力较弱，肌肉神经损伤，控制能力较差，装配国产普通适应型假肢一具，价格为18000元，其中产品平均使用寿命为3-5年，每年的维修费为该产品初装价的8%左右，以后每次更换时间为一周左右，假肢锻炼周期为10天左右，每天的食宿费等均为100元/天，后续仍应更换六次。现经与被告协商无果，故依法起诉。孔军辩称，原告于我处从事雇佣活动中受伤是事实，我应当赔偿，原告本身有过错，应减轻我的责任；原告受伤后，我方积极配合其治疗，先后在曲阜市人民医院、济宁市第一人民医院，后又转院到齐鲁医院，因齐鲁医院在明知患者患有××的情况下，仍进行手术，导致进行的断臂植活术没有成功，该费用应由原告与齐鲁医院承担；另外我已经垫付了医疗费等185551.57元，应予以扣减，再加上原告的其他损失的总额，原告承担30%，我承担70%。第三人山东大学齐鲁医院未到庭，但其书面述称，原、被告双方形成雇佣关系，原告的受伤发生在工作岗位上，被告作为雇主应承担责任，被告为减轻自己责任要求追加我参加诉讼，被告应为自己的主张承担举证责任。被告的观点违背最基本的伦理道德，原告受伤后，追求断臂再植，是正当的权利，尽管原告存在××等不利因素，但追求断臂再植成功的后果，是原告与齐鲁医院共同积极追求的目标，而且再植手术经过3h的吻合血管，血运恢复，重建的血循环对近端软组织起到了充分的营养作用，最大限度的保留了肢体长度及肘关节，治疗是有效果的。我院的诊疗合乎规范，并无过错，不应承担责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据本院予以确认并在卷佐证。根据经质证的住院病案、济宁正诚法医司法鉴定所司法鉴定意见书、鉴定费发票、山东天闻假肢矫形科技开发有限公司营业执照、假肢安装证明书、发票、护理人员损失证明、住院票据、费用清单等证据及原告、被告的庭审陈述，本院认定事实如下：李爱云在孔军从事木料刮皮子工作已经长达3-4年。李爱云是提供劳务的一方，孔军是接受劳务的一方，双方之间形成个人劳务关系。但孔军并未对李爱云进行过培训。2016年4月1日15时左右，李爱云在工作时，因处理碎屑，在未关闭机器的情况下，造成左前臂离断，并立即依次送往曲阜市人民医院，济宁市第一人民医院、山东大学齐鲁医院进行治疗，并在山东大学齐鲁医院进行了再植手术，后又进行了残端修整+植皮负压引流等手术，住院计41天。2017年1月6日，经济宁正诚法医司法鉴定所鉴定，原告构成六级伤残。2017年1月7日，原告在山东天闻假肢矫形科技开发有限公司安装了国产普通适应型前臂假肢，花费18000元；并由该机构出具假肢安装证明书证明装配国产普通适应型假肢一具的价格为18000元，其中产品平均使用寿命为3-5年，每年的维修费为该产品初装价的8%左右，以后每次更换时间为一周左右，假肢锻炼周期为10天左右，每天的食宿费等均为100元/天等事项。2017年2月16日，原告李爱云起诉至本院，要求：1、被告赔偿原告误工费18900元、护理费16400元、伤残赔偿金129300元、残疾辅助具费126000元、辅助具维修费18720元、更换辅助具食宿费10200元、交通费2000元、伙食补助费1230元、鉴定费1200元、精神抚慰金20000元等，共计343950元。2、诉讼费及相关费用由被告承担。本院认为，本案的争议焦点为：一、第三人山东大学齐鲁医院在本案中是否应当承担责任？二、李爱云对自身损害的产生是否具有过错？孔军赔偿李爱云损失的比例怎样确定？三、李爱云的护理费、交通费、误工费、残疾辅助器具费、更换残疾辅助具食宿费、伙食补助费、精神损害抚慰金等损失应当怎样认定？关于第一个焦点，本院认为，原告系在提供劳务时受伤，其受伤后的治疗过程中，原、被告并未提供证据予以证明相关医疗机构在治疗中存在过错，故本案第三人山东大学齐鲁医院在本案中不承担责任，各方如有其他纠纷可依据相关证据另行主张权利。关于争议焦点二，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”，这一规定与《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条在法理上是相通的。亦即在个人之间形成劳务关系的情形中，接受劳务一方的赔偿责任并不以其对提供劳务一方的损害具有过错为条件，而是在提供劳务一方对自身损害的发生也有过错的，可以相应减轻接受劳务一方的赔偿责任。根据前述法律及司法解释的立法本意，如果提供劳务一方因故意或者重大过失致使自己受到损害，则可以免除或者减轻接受劳务一方的赔偿责任。本案中，李爱云是提供劳务的一方，孔军是接受劳务的一方，双方之间形成个人劳务关系。庭审中，李爱云陈述在机器运转中其拨出碎屑时受伤，但按照李爱云陈述，其在孔军处工作时间长达三、四年，且根据常理应当知道在未关闭机器，机器运转的情况下拨出碎屑存在较高的危险性，故李爱云在工作中安全意识、自我保护意识差，未充分注意自身的安全，操作中有过错，对事故的发生也应承担一定的责任，亦应当减轻孔军的赔偿责任，考虑到孔军未对李爱云进行岗前培训等情况，综合本案，应减轻孔军百分之三十的赔偿责任。关于第三个焦点，本院认为，关于护理费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年”。李爱云庭审时提交的山东大学齐鲁医院的住院病案、出院记录等证据中并未载明两人护理，应按一人护理，庭审中原、被告双方均认可住院时间为41天，本院予以认可；原告提出的护理人员其丈夫及女儿的工资均为200元/天，但并未提供相应的劳动合同等证据予以证明，考虑到李爱云为女性由其女儿照顾符合常理，护理费标准本院参考当地工资水平及护理人员的劳动能力酌定按80元／天计算。李爱云住院期间的护理费应为：80元／天×41天=3280元。关于误工费，李爱云陈述称其在孔军处工资为2100元/月，但并未提供证据予以证明，误工费标准本院参考当地工资水平及当时李爱云的劳动能力酌定按60元／天计算，原告要求计算至定残日前一天按275天计算并无不当。李爱云的误工费为60元／天×275天=16500元。关于原告主张的残疾赔偿金129300元、交通费2000元，鉴定费1200元，被告孔军均予以认可；故李爱云的残疾赔偿金为129300元，交通费为2000元，鉴定费为1200元；关于伙食补助费，庭审中被告虽称其已经支付但未提供证据予以证明，故原告要求按照30元/天计算41天并无不当，伙食补助费为30元/天×41天=1230元；关于假肢安装费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条规定：“残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定”。李爱云庭审时提供了济南天闻假肢矫形科技开发有限公司的证明书，且该机构的营业执照中载明该机构的经营范围包括假肢的生产、装配，并且已经为李爱云安装过假肢，对李爱云的个体情况更为了解、更为清楚，因此应当参照该公司《假肢装配证明书》提出的意见确定李爱云的残疾辅助器具费。根据该证明书，每具国产普通适应型前臂假肢的价格为18000元；每次更换假肢时间需要7天，假肢锻炼期间为10天，每天食宿费用均需要100元；每年的维修保养费为假肢款的8%，该产品的平均使用寿命为3-5年。按照每四年更换一次的频率，李爱云在二十年内共需更换六次，即除了在2017年1月7日已安装一次外，还需在2021年、2025年、2029年、2033年、2037年再安装五次。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十二条规定：“超过确定的护理期限、辅助器具费给付年限或者残疾赔偿金给付年限，赔偿权利人向人民法院起诉请求继续给付护理费、辅助器具费或者残疾赔偿金的，人民法院应予受理。赔偿权利人确需继续护理、配制辅助器具，或者没有劳动能力和生活来源的，人民法院应当判令赔偿义务人继续给付相关费用五至十年”。超过本判决确定的残疾辅助器具费给付年限，李爱云如果仍然确需配制残疾辅助器具，可以依照该条司法解释的规定，另行主张权利。综上，李爱云的残疾辅助器具费应为：假肢安装费18000元×6次=108000元，装配期间食宿费100元／天×17天×6次=10200元，原告要求假肢维修保养费按照18000元×8%×13年=18720元计算并无不当；合计136920元。关于精神损害抚慰金，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条规定，李爱云的身体权、健康权遭受侵害，其向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。需要释明的是，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定，确定精神损害抚慰金的赔偿数额时，应当考虑赔偿义务人的过错程度，所以赔偿数额一旦确定后，应当按照确认数额全部由赔偿义务人进行赔偿，不应再进行分成。被告孔军庭审中认可精神抚慰金为5000元到10000元，本院考虑侵权行为所造成的后果、侵权人承担责任的经济能力、本地平均生活水平等综合因素，确定被告孔军应支付李爱云的精神抚慰金为8000元。庭审中，被告孔军称已经垫付的医疗费等185551.57元的主张，被告有相关票据为证，且原告对数额无异议，故孔军已经垫付的医疗费等共计185551.57元。综上，李爱云因劳务自己受到损害，由此造成的经济损失为：已垫付的医疗费等185551.57元、误工费16500元、住院期间伙食补助费1230元、护理费3280元、交通费2000元、残疾赔偿金129300元、伤残鉴定费1200元、残疾辅助器具费136920元，合计475981.57元。按照百分之七十的比例由孔军向李爱云赔偿应为333187.10元，再加上精神损害抚慰金8000元，孔军共应赔偿李爱云各项损失341187.10元，扣除已经实际支付的185551.57元外，还应再赔偿155635.53元。综上所述，原告的诉讼请求部分予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十六条、第三十一条、第三十二条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二、第一百四十四条，《最高人民法关于适用的解释》第九十条、第九十二条之规定，判决如下：一、被告孔军在本判决生效后十日内支付原告李爱云医疗费、误工费、住院期间伙食补助费、护理费、交通费、残疾赔偿金、伤残鉴定费、残疾辅助器具费（含安装费、维修保养费、食宿费）、精神抚慰金等共计155635.53元；二、驳回原告李爱云的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费收取6460元，由原告李爱云承担1938元，被告孔军承担4522元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。审 判 长  宫同科代理审判员  曹 思人民陪审员  邢宝成二〇一七年六月十六日书 记 员  苏凡峰