承办人合议庭成员校对承办人合议庭成员合议庭成员书记员
湖北省武汉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂01民终5421号
上诉人（原审原告）：朱晓云，女，1958年12月31日出生，汉族，住湖北省武汉市武昌区。
委托诉讼代理人：程璜，湖北旗开律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：彭勇，男，1985年12月15日出生，汉族，住湖北省云梦县。
被上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司湖北分公司武昌友谊大道营销服务部，营业场所地湖北省武汉市武昌区友谊大道特8号。
法定代表人：熊江林，总经理。
委托诉讼代理人：韦颖，该公司员工。
上诉人朱晓云为与被上诉人彭勇、中国太平洋财产保险股份有限公司湖北分公司武昌友谊大道营销服务部（以下简称太平洋财险武昌友谊大道营销服务部）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省武汉市武昌区人民法院（2015）鄂武昌民初字第04283号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人朱晓云上诉称：一、一审判决不支持误工损失与事实不符。一审中朱晓云不仅提交了受伤前一年的工资银行卡流水，也提交了事故后的银行卡流水，一审法院却对朱晓云的误工费不予认可明显判决错误，应当依法予以改判；二、一审法院不按发票金额支持住院期间支出的护理费属于判决错误；三、一审法院不支持残疾器具费中拐杖费及拖车费与车损属于判决错误。一审中朱晓云提交了拐杖的发票，但一审法院未予认可明显错误。发生交通事故当日保险公司对电动车定损金额为500元，朱晓云依据定损金额提出诉讼请求，且保险公司在庭上也承认了该项损失为500元，而一审不予认可错误。综上，一审法院认定事实不清，请求二审法院依法改判。
被上诉人彭勇、太平洋财险武昌友谊大道营销服务部答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
朱晓云一审起诉请求：1、彭勇、太平洋财险武昌友谊大道营销服务部共同赔偿朱晓云各项损失共计93600.34元（其中包含住院伙食补助费465元，营养费465元，后期治疗费3000元，医疗费12378.94元，残疾赔偿金49704元，护理费6566.4元，交通费1000元，误工费13920元，精神损害抚慰金3000元，残疾辅助器具费669元，拖车费420元，法医鉴定费1500元，财产损失512元）；2、本案的诉讼费由彭勇、太平洋财险武昌友谊大道营销服务部承担。
一审法院查明，2015年6月22日22时许，彭勇驾驶鄂Ａ×××××号小型轿车沿静安路由北向南行驶，行至中国石化加油站门前路段向右打方向准备进入加油站，遇朱晓云驾驶武汉F11915号两轮电动车在轿车车身右侧同方向直行，彭勇未按照操作规范安全驾驶，致轿车车身右侧与电动车相撞，朱晓云受伤。2015年7月4日，武汉市公安局武昌区交通大队作出的武公交昌字2015-2-078号道路交通事故认定书认定：彭勇负此次事故的全部责任，朱晓云无责任。事故发生后，朱晓云被送往武汉科技大学附属天佑医院住院治疗31天。出院诊断为：右外踝骨折。出院医嘱：1、继续适当功能锻炼，出院后2个月内患肢勿完全负重；2、每2周门诊拍片复查，观察骨折愈合情况；3、注意休息，加强营养；4、全休3月，不适随诊。彭勇系鄂Ａ×××××号小型轿车的所有人，该车在太平洋财险武昌友谊大道营销服务部投保了机动车交通事故责任强制保险及商业三者险，其中商业三者险含第三者责任险（保险限额300000元）及不计免赔率，保险期间均自2015年1月9日零时起至2016年1月8日二十四时止。2015年9月28日，湖北明鉴法医司法鉴定所作出鄂明医鉴字（2015）第2126号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、朱晓云的伤残程度为十级；2、伤后误工期为120日，护理期60日，后续治疗费预计在3000元或据实赔付。一审中，太平洋财险武昌友谊大道营销服务部对湖北明鉴法医司法鉴定所作出鄂明医鉴字（2015）第2126号司法鉴定意见书提出异议，要求重新鉴定，鉴于朱晓云不同意重新鉴定，法院依法通知鉴定人出庭接受质询。2016年3月2日，鉴定人李某到庭接受质询后，保险公司仍要求重新鉴定，法院不予支持。
一审法院认为，公民的人身权利受法律保护。任何公民、法人由于过错侵害他人人身、财产的，均应依法承担相应的民事责任。根据当事人的诉辩意见，案件的争议焦点归纳为：一、关于赔偿责任承担问题。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；《最高人民法院﹤关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十六条：同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案属于机动车与非机动车之间发生的交通事故，事发前肇事车辆已向太平洋财险武昌友谊大道营销服务部投保了交强险和商业第三者责任保险（含不计免赔）。本案经交警部门认定，彭勇及负此事故的全部责任，朱晓云无责任，故太平洋财险武昌友谊大道营销服务部作为肇事车辆的承保人，应在交强险范围内赔偿朱晓云在本次事故中所受损失。超出交强险范围部分由太平洋财险武昌友谊大道营销服务部在商业险赔偿限额内承担赔偿责任。超出商业险赔偿限额部分由彭勇对朱晓云的损失承担赔偿责任。二、关于朱晓云损失认定的问题。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，法院对朱晓云的损失分析认定如下：1、医疗费，根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据予以确定。经审核，法院确定朱晓云的医疗费12378.94元，其中彭勇支付朱晓云医疗费5000元；2、后期治疗费，朱晓云明确选择按鉴定结论一次性结算，法院参照法医鉴定结论认定朱晓云的后期治疗费为3000元；3、误工费，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。朱晓云提交的证据无法证明其实际误工损失且朱晓云受伤时已达到法定退休年龄，对朱晓云的要求的误工损失不予支持。4、护理费，应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。雇请护工的参照当地护工从事同等级别护理的劳动报酬标准计算，护理人员原则上为一人。根据湖北明鉴法医司法鉴定所《司法鉴定意见书》，法院确定朱晓云朱晓云的护理时间为60日。考虑到朱晓云受伤后需要专人进行护理，法院参照本地上一年度居民服务业在岗职工人均年平均收入计算其60天的护理费为4，722.58元（28，729元÷365天×60天）；5、交通费，根据受害人及必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，应当以正式票据为凭。考虑到朱晓云受伤情况及住院天数31天，法院酌情认定朱晓云的交通费310元；6、住院伙食补助费，法院参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准酌情认定朱晓云的住院伙食补助费为465元（15元／天×31天）；7、营养费，根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见予以确定。朱晓云出院医嘱中明确载明需要加强营养，故法院参照住院伙食补助费确定朱晓云的营养费465元（15元／天×31天）；8、残疾赔偿金，根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。朱晓云长期居住并工作于武汉，故法院参照湖北省本地上一年度城镇居民人均可支配收入标准结合朱晓云构成10级伤残的法医鉴定意见确定其残疾赔偿金为49704元（24852元／年×20年×10%）；9、残疾辅助器具费，按照普通适用器具的合理费用标准计算。朱晓云小腿部受伤后需要购买轮椅、拐杖予以辅助，法院对朱晓云主张的残疾辅助器具费499元予以认可；10、精神损害抚慰金，法院根据朱晓云的伤情酌情认定为1000元；11、法医鉴定费，朱晓云向武汉爱民法医司法鉴定所支付鉴定费用1500元及法医出庭质询费500元，法院予以认可。12、拖车费，朱晓云提交的证据无法证明该费用是用于拖车的费用，法院不予认可。13、财产损失，朱晓云提交的发票无法证明该费用的发生与本案具有关联性，法院不予认可。综上，法院确认朱晓云的损失包括：医疗费12378.94元，后期治疗费3000元，护理费4722.58元，交通费310元，住院伙食补助费465元，营养费465元，残疾赔偿金49704元，残疾辅助器具费499元，精神损害抚慰金1000元，鉴定费1500元及法医出庭质询费500元，共计74544.52元；其中彭勇垫付朱晓云医疗费5000元。本案中，朱晓云在交强险医疗赔偿限额范围内的损失有医疗费12378.94元，后期治疗费3000元，住院伙食补助费465元，营养费465元，共计16308.94元，此费用由太平洋财险武昌友谊大道营销服务部在交强险医疗赔偿限额10000元范围内全额赔偿给朱晓云，超出部分6308.94元根据彭勇与太平洋财险武昌友谊大道营销服务部签订的商业第三者责任保险合同及交通事故认定书，由太平洋财险武昌友谊大道营销服务部赔偿朱晓云63**.94元。朱晓云在交强险伤残赔偿限额范围内的损失有护理费4722.58元，交通费310元，残疾赔偿金49704元，残疾辅助器具费499元，精神损害抚慰金1000元，共计56235.58元，此费用由太平洋财险武昌友谊大道营销服务部在交强险伤残赔偿限额110000元范围内赔偿朱晓云562**.58元。朱晓云的鉴定费1500元，由彭勇承担；法医出庭质询费500元，由太平洋财险武昌友谊大道营销服务部承担。因彭勇已经垫付朱晓云朱晓云各项费用5000元。为减少诉累，上述各项费用及诉讼费本案一并处理。故太平洋财险武昌友谊大道营销服务部应赔偿朱晓云各项损失共计74912.52元（10000元＋6308.94元＋56235.58元＋1500元＋500元＋368元）。太平洋财险武昌友谊大道营销服务部还应返还彭勇3132元（5000元-1500元-368元）。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院﹤关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：一、太平洋财险武昌友谊大道营销服务部于判决书生效之日起十五日内赔偿朱晓云各项损失共计74912.52元；二、太平洋财险武昌友谊大道营销服务部于判决书生效之日起十五日内返还彭勇垫付款3132元；三、驳回朱晓云的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费736元，减半收取368元，由彭勇承担（此款已于判决第一、二项中一并处理，彭勇不再向朱晓云另行支付此款）。
二审期间各方未提交新的证据。
二审查明的事实与一审查明的事实一致。
本院认为，朱晓云提交工作单位出具的误工证明以及银行流水明细能够证明其存在误工损失，该部分损失应予以支持，朱晓云的银行流水明细显示受伤前每月工资2500元，误工费应认定为：8166元（2500元÷30天×98天）。朱晓云提交的家政服务合同以及金龙康家政服务部的收款收据可以证明其住院期间实际支付护理费4520元，该部分损失应予支持。太平洋财险武昌友谊大道营销服务部于事发后对朱晓云的车辆定损为500元，该损失应由太平洋财险武昌友谊大道营销服务部在财产损失的限额内予以赔付。朱晓云提交的证据无法证明停车、拖车的费用，本院不予支持。综上，本院确认朱晓云的损失包括：医疗费12378.94元，后期治疗费3000元，误工费8166元，护理费6566元（4520元＋（28729元÷365天×26天）】元，交通费310元，住院伙食补助费465元，营养费465元，残疾赔偿金49704元，残疾辅助器具费499元，财产损失500元，精神损害抚慰金1000元，鉴定费1500元及法医出庭质询费500元，共计85053.94元；其中彭勇垫付朱晓云医疗费5000元。本案中，朱晓云在交强险医疗赔偿限额范围内的损失有医疗费12378.94元，后期治疗费3000元，住院伙食补助费465元，营养费465元，共计16308.94元，此费用由太平洋财险武昌友谊大道营销服务部在交强险医疗赔偿限额10000元范围内全额赔偿给朱晓云，超出部分6308.94元根据彭勇与太平洋财险武昌友谊大道营销服务部签订的商业第三者责任保险合同及交通事故认定书，由太平洋财险武昌友谊大道营销服务部赔偿朱晓云63**.94元。朱晓云在交强险伤残赔偿限额范围内的损失有误工费8166元，护理费6566元，交通费310元，残疾赔偿金49704元，残疾辅助器具费499元，精神损害抚慰金1000元，共计66245元，此费用由太平洋财险武昌友谊大道营销服务部在交强险伤残赔偿限额110000元范围内赔偿朱晓云662**元。朱晓云财产损失500元，由太平洋财险武昌友谊大道营销服务部在财产损失的限额内予以赔付。朱晓云的鉴定费1500元，由彭勇承担；法医出庭质询费500元，由太平洋财险武昌友谊大道营销服务部承担。因彭勇已经垫付朱晓云朱晓云各项费用5000元。为减少诉累，上述各项费用及一审、二审案件诉讼费一并处理。故太平洋财险武昌友谊大道营销服务部应赔偿朱晓云各项损失共计85789.94元（10000元＋6308.94元＋66245元＋500元＋1500元＋500元＋368元＋368元）。太平洋财险武昌友谊大道营销服务部还应返还彭勇2764元（5000元-1500元-368元－368元）。
综上，一审判决认定事实清楚，处理结果不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖北省武汉市武昌区人民法院（2015）鄂武昌民初字第04283号民事判决第三项（即三、驳回朱晓云的其他诉讼请求。）；
二、变更湖北省武汉市武昌区人民法院（2015）鄂武昌民初字第04283号民事判决第一项为：中国太平洋财产保险股份有限公司湖北分公司武昌友谊大道营销服务部于本判决书生效之日起十五日内赔偿朱晓云各项损失共计85789.94元；
三、变更湖北省武汉市武昌区人民法院（2015）鄂武昌民初字第04283号民事判决第二项为：中国太平洋财产保险股份有限公司湖北分公司武昌友谊大道营销服务部于本判决书生效之日起十五日内返还彭勇垫付款2764元。
如未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费736元，减半收取368元，由彭勇承担（此款已一并处理，彭勇不再向朱晓云另行支付此款）。
二审案件受理费736元，由彭勇负担368元，朱晓云负担368元（此款已一并处理，彭勇不再向朱晓云另行支付此款）。
本判决为终审判决。
审判长 叶 欣
审判员 龚治国
审判员 李 行
二〇一六年十一月四日
书记员 舒 畅