海南省第二中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）琼97刑终106号
原公诉机关海南省乐东黎族自治县（以下简称乐东县）人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈某，男，1972年6月20日出生，乐东县人，汉族，高中文化，住乐东县。曾因犯贩卖毒品罪，于2014年12月16日被判处有期徒刑一年，并处罚金2000元，2015年8月7日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品犯罪于2015年10月7日被刑事拘留，同年11月11日被逮捕。现羁押于乐东县看守所。
乐东县人民法院审理乐东县人民检察院指控原审被告人陈某犯贩卖毒品罪一案，于2016年2月26日作出（2016）琼9027刑初58号刑事判决。原审被告人陈某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理了本案。现已审理终结。
原判认定：2015年10月6日22时许，被告人陈某在乐东县利国镇望楼港中心大道乐罗卫生院对面的茶馆看别人打桌球时，施某某找到被告人陈某，并要向被告人陈某购买毒品。于是，被告人陈某带施某某走到旁边的乐罗农贸市场后门处，被告人陈某以80元的价格向施某某贩卖2包毒品可疑物。交易完后，公安民警当场抓获被告人陈某，并从被告人陈某身上缴获毒资80元。公安民警从施某某处扣押2包毒品可疑物。经海南省公安司法鉴定中心鉴定：被告人陈某贩卖给施某某的2包可疑物品共净重0.16克，均检出海洛因成份。
另查明，从被告人陈某身上缴获的毒资80元，系尖峰岭林区森林公安局山荣林区派出所提供给施某某购买毒品的办案经费，该派出所已收回。
再查明，被告人陈某曾于2014年8月8日贩卖毒品，2014年12月16日乐东县人民法院以其犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金2000元，2015年8月7日刑满释放。被告人陈某系吸毒人员。
原判认定上述事实的证据有：1、物证（照片）：塑料吸管包装的毒品2包（0.16克，检出海洛因成份）、现金80元（该80元系侦查机关办案经费，已收回）；2、书证：抓获经过、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单及照片；接受证据材料清单及物证照片；被告人陈某的常住人口登记表；现场检测报告书；乐东县人民法院（2014）乐刑初字第49号刑事判决书、海南省新成监狱（2015）琼成释字第761号释放证明书；全国违法犯罪人员信息资料库查询信息；情况说明;3、证人施某某的证言及辨认笔录；4、被告人陈某的供述与辩解及辨认笔录、现场辨认笔录；5、鉴定意见：海南省公安司法鉴定中心琼公司法（理化）字[2015]1470号检验报告书；6、勘验笔录：现场勘查笔录、现场照片及方位图。被告人陈某在一审开庭审理过程中对上述事实亦无异议。
原判认为，被告人陈某明知是毒品，而违反国家毒品管理法规，向他人贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人陈某曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后五年以内，又犯贩卖毒品罪，系累犯、毒品再犯，依法应从重处罚。鉴于被告人陈某在庭审过程中自愿认罪，虽不具有自首情节，但能如实供述自己的罪行，且存在特情犯意引诱，依法可以从轻处罚。扣押的毒品0.16克，系违禁品，予以没收。为严肃国家法制，维护国家对毒品的管制，严惩毒品犯罪活动，保障公民的身体健康，根据被告人陈某犯罪的事实、犯罪的性质、情节以及对社会的危害后果，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第三百五十六条的规定，判决：一、被告人陈某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金1000元。二、扣押的毒品0.16克，予以没收。
宣判后，被告人陈某不服，提出上诉称：原判认定其犯贩卖毒品罪并不客观真实；侦查机关并非当场从其身上缴获毒资80元，这一事实有证人李某某、陈某某1、颜某、周某某可以证明，侦查机关系离开现场两公里后从其身上搜出钱包（内有人民币686元）、戒指、金链、手表、银行卡等，没有证据证明毒资80元是从其身上搜得；侦查机关在超过36小时、没有安全保护、没有录音、录像的情形下进行审讯，审讯不符合法定程序；在其主动认罪的情况下判处其有期徒刑一年二个月，量刑过重；请求对毒品疑似物进行重新鉴定。综上，请求二审依法改判。
二审检察员发表的书面检察意见为：上诉人陈某明知是毒品而故意贩卖，其行为构成贩卖毒品罪，原判认定上诉人陈某贩卖毒品犯罪事实的证据确实充分。上诉人陈某在侦查阶段、审查起诉阶段、一审法庭上均如实供述其贩卖2小包毒品给施某某，其供述与在案的其他证据能够相互印证，形成完整的证据链条；在案的80元现金系侦查机关记录编号后交给施某某向陈某购买毒品的资金，侦查机关在见证人吉某某、陈某某2的见证下依法扣押上诉人陈某贩卖毒品所得的80元现金，扣押笔录中记录的80元现金的编号与侦查机关交给施某某用于购买毒品的80元现金的编号完全一致，陈某在扣押笔录中已签字确认并对扣押的现金的编号指认并拍照入卷，且无论80元毒资是当场从上诉人陈某身上搜出还是系离开交易现场2公里处搜出，均不影响陈某交易毒品后收取现金的事实，不影响陈某贩卖毒品犯罪事实的成立。综上，上诉人陈某的上诉理由不成立，原判定罪量刑适当，建议维持原判。
二审经审理查明的事实与一审查明的事实一致，一审采信的证据均经一审当庭举证、质证，并经二审核实，证据客观真实，来源合法，与本案事实具关联性，证据之间能够相互印证，足以证明本案事实，本院予以确认。
关于上诉人陈某的上诉理由，经查，上诉人陈某贩卖毒品的事实不仅有证人施某某的证言及辨认笔录、毒品及现金等物证（照片）、抓获经过、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单及照片等证据予以证实，上诉人陈某在侦查阶段、一审庭审中亦均予以供认，上诉人陈某贩卖毒品的犯罪事实清楚，证据确实充分，足以认定，陈某的行为构成贩卖毒品罪；扣押的80元现金系侦查机关记录编号后交给施某某向陈某购买毒品的资金，侦查机关在见证人吉某某、陈某某2的见证下依法扣押上诉人陈某贩卖毒品所得的80元现金，并依法制作扣押笔录、扣押决定书、扣押物品、文件清单，扣押笔录、扣押决定书、扣押物品、文件清单均有见证人及陈某本人签名，扣押决定书、扣押物品、文件清单等书证中记录的80元现金的编号与侦查机关交给施某某用于购买毒品的80元现金的编号一致，陈某辨认出的毒资的现金数额及编号与侦查机关交给施某某用于购买毒品的80元现金的编号亦一致，足以认定扣押的80元现金系施某某交予陈某购买毒品的毒资，至于该80元现金是否抓获现场当场扣押并不影响80元现金系陈某贩卖毒品收取的毒资这一事实的认定，故上诉人陈某所提证人李某某、陈某某1、颜某、周某某可以证明侦查机关并非当场从上诉人身上缴获毒资80元的上诉理由并不影响案件事实的认定；侦查机关2015年10月6日晚抓获陈某以后，抓获当晚即对陈某进行了讯问，虽未对讯问过程进行录音、录像，但本案所涉犯罪仅属可以对讯问过程录音、录像的范围，不属于应当对讯问过程录音、录像的范围，故，侦查机关的讯问过程合法；原判量刑已充分考虑上诉人陈某系累犯、毒品再犯等从重处罚情节、如实供述自己的罪行并当庭自愿认罪、存在特情犯意引诱等从轻处罚情节，判处陈某有期徒刑一年二个月，并处罚金1000元，量刑并无不当；原判采信的海南省公安司法鉴定中心琼公司法（理化）字[2015]1470号检验报告书系按法定程序依法作出，内容客观，故不同意对毒品疑似物进行重新鉴定。综上，上诉人陈某的上诉理由不能成立，应不予采纳。二审检察员发表的维持原判的意见成立，应予以支持。
本院认为，原判认定上诉人陈某犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实充分，定罪和适用法律准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。上诉人陈某的上诉理由不能成立，应予驳回。二审检察员发表的维持原判的意见成立，应予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 雷琼艳
审判员 吴万贤
审判员 王天琳
二〇一六年六月二十三日
书记员 陈焕杰
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。