云南省广南县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）云2627刑初191号
公诉机关云南省广南县人民检察院。
附带民事诉讼原告人颜某1，男，1987年4月1日生，壮族，小学文化，云南省广南县人，住广南县，
委托代理人杨文昌，云南圆合圆（广南）律师事务所律师（特别授权）。
被告人丁永相，男，1972年5月5日生，汉族，河南省平舆县人，住广南县，因本案于2017年3月17日被取保候审。
辩护人韦祖成，云南杨柏王（丘北）律师事务所律师。
辩护人高虹，女，壮族，1966年12月7日生，云南省广南县人，住广南县，系丁永相之妻。
广南县人民检察院以广检公诉刑诉〔2017〕182号起诉书指控被告人丁永相犯故意伤害罪，于2017年8月14日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人颜某1向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，于2017年9月29日公开开庭进行了审理。广南县人民检察院指派检察员陆政民、书记员邓桂秋出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人颜某1及其委托代理人杨文昌，被告人丁永相及其辩护人韦祖成、高虹到庭参加诉讼。现已审理终结。
广南县人民检察院指控，2015年6月2日12时许，被告人丁永相到新华酒家包餐，餐后丁永相到厨房和工人要塑料袋打包食品与新华酒家工人发生争执，在争执过程中丁永相将颜某1打伤，丁永相被拉扯到厨房外侧天井时，被颜某3将丁永相摔倒在地，此时，颜某1用来抬饭蒸的木棒将丁永相打伤，经鉴定颜某1的伤为轻伤二级。
为证明指控事实，广南县人民检察院列举了物证照片、书证、被告人的供述、被害人陈述、证人证言、现场勘验笔录、辨认笔录及照片、鉴定意见、视听资料等证据在案为证。
广南县人民检察院认为，被告人丁永相的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任，建议对被告人丁永相判处三个月至二年有期徒刑。
附带民事诉讼原告人颜某1诉称，2015年6月2日12时许，被告丁永相因到新华酒家厨房要塑料袋打包食品与工作人员发生争执，并将其打伤。其受伤后住院治疗7天，共花费医疗费1798元、鉴定费600元，住院伙食补助费700元、误工费1512元、护理费1078元、精神抚慰金100000元，合计105688元，因此诉至法院要求追究被告人丁永相的刑事责任，同时判令赔偿其105688元。
委托代理人杨文昌的代理意见是，被害人颜某1的伤系丁永相所致，请求法院支持诉讼请求。
附带民事诉讼原告人颜某1为证明主张向本院列举了以下证据：
1.身份证复印件，用以证明颜某1的基本情况、主体适格。
2.广南县人民医院病情证明、出院记录、CT诊断报告单、收费发票，用以证明颜某1被打伤后于2015年6月2日至2015年6月8日在广南县人民医院住院治疗7天，支付医疗费1798元。
3.鉴定费发票，用以证明颜某1支付伤情鉴定费600元。
被告人丁永相对公诉机关指控的罪名和事实均不认可，辩称自己没有打着人，民事部分不赔。
辩护人韦祖成的意见是，被告人丁永相没有打着颜某1，且是颜某1先动手，具有过错，无证据证明颜某1的伤是丁永相所致，恳求法院宣判丁永相无罪；民事部分请求法院驳回原告诉讼请求。
辩护人高虹的意见是，丁永相没有打着颜某1，不赔偿。
经审理查明，2015年6月2日，被告人丁永相到新华酒家包餐办客，12时许，丁永相到厨房要塑料袋打包食品时与新华酒家工人发生争执，在争执过程中丁永相掐颜某1脖子，后二人互相推搡打斗，致颜某1左眼挫伤、左侧鼻骨粉碎性骨折，经鉴定颜某1的伤为轻伤二级。颜某1受伤后到广南县人民医院住院治疗7天，支付医疗费1798元，鉴定费600元。
上述事实，经庭审质证有下列证据证实：
1.接处警登记表、受案登记表，证实2015年6月2日13时20分，高虹报案至广南县公安局。
2.户口证明、身份证复印件、网上对比记录，证实被告人丁永相生于1972年5月5日，无违法犯罪前科，不是网上在逃人员，被害人颜某1生于1987年4月1日。
3.查获经过、传唤证，证实被告人丁永相系被传唤到案，无自首情节。
4.鉴定费发票，证实颜某1支付伤情鉴定费600元。
5.病历资料、医疗费发票，证实颜某1被打伤后于2015年6月2日至2015年6月8日在广南县人民医院住院治疗7天，支付医疗费1798元。
6.证人证言
（1）颜某2的证言，证实2015年6月2日13时许，有一个外地口音的男子来厨房要塑料袋打包他们没有喝完的酒，李某就拿了一个塑料袋给，他就说不够，想多要几个。我就跟他说这些酒晚饭时还要吃。他走到楼梯口转身朝我说，你是不是老板娘，是老板娘我就踹你几脚，他就骂我。当时我兄弟颜某1在厨房门口，就叫他说话好听点，他就走到厨房门口用手掐着颜某1的脖子，还问颜某1我是不是颜某1的老婆，颜某1说我是他的姐姐，他就说是你妈。同时又动手再次掐颜某1的脖子，他们就打起来了，颜某1被那个外地人推了面部撞着边上的物品出血，我、陈某1、彭某几个人就去劝架，他就朝我们乱打，我们几个把他拉扯到厨房外侧天井。到天井后，他就被颜某3摔倒在地上。颜某1正好出来，就顺手拿了一根我们杠蒸子的木棒打了他几棒，好像是打着头部。
（2）陈某1的证言，证实2015年6月2日12时左右，一个来做客的人到厨房要塑料袋，颜某2说：叔叔，酒可以退，吃不完晚上可以接着吃。然后那个人就拿脏话骂颜某2，颜某2的堂兄弟颜某1就叫他不要乱骂，他就掐颜某1的脖子打颜某1，颜某1没有还手，直到掐第三次的时候，颜某1才还手，两个人扭打在一起。我就上去拉开他们。我们把他拉来天井，他又冲进去打颜某1，拉的时候我和陈某2、颜某2、彭某都被他打着。他到天井就想拿杂物打我，我儿子颜某3看见就从楼上下来把他摔倒，这时颜某1从厨房附近拿了一根木棒打了他两棒。颜某1左眼缝了五针，腿也受伤。
（3）陈某2的证言，证实2015年6月2日12点左右，我们在吃饭，听见有个外地人在厨房和人争吵，见到那个外地人按着颜某1的脖子，拿颜某1的头去撞厨房窗台上，旁边的人把外地人拉开。那个外地人又蹬了颜某1的屁股一脚，颜某1被蹬了左膝盖撞到角钢上流血了。我就去扶颜某1。那个外地人要来打颜某1，我就去护着，被外地人用拳头打了一拳，颜某1和外地人就扭打着从厨房出来外面。从厨房出来，我就拿木棍去打那个外地人，但是没打着，然后我的木棒就被谁拿走了。颜某3来到后见那个人蹬着他母亲陈某1一脚，他就去箍外地人的脖子把外地人板翻在地上。颜某1的左眼角流血，左膝盖流血。
（4）颜某3的证言，证实2015年6月2日下午1点左右，我听见一楼有人闹事，下来到一楼转角见一个男子用铁瓢打我母亲陈某1，我就跑过去先是用拳头打着他的头一拳，然后用右手勒着他的脖子往后拉，把他拉在地上，我用脚踩了那个男子的头部三脚，踩第二脚时颜某1拿了一根木棍打了男子头部一棍，颜某1的左眼眉受伤，缝了五针。
（5）李某的证言，证实2015年6月2日中午13时左右，一个客人来跟我要塑料袋带没有喝完的酒回家，我就拿给他了。颜某2就说：你们没喝完的可以退，那个客人就骂颜某2。颜某1就出来叫他不要骂，颜某2是我姐你不能骂她。那个客人就说是你妈也不行。然后就把颜某1打了。彭某、陈某2、颜某3、陈某1他们就去劝架，那个客人见谁劝架就打谁。他们打到厨房里，我没有跟去看，打出来外面时颜某3就用手把那个客人板翻在地上躺着，颜某1就用木棍打了那个客人两下。
（6）彭某的证言，证实是丁永相用一只手掐着颜某1的脖子，把颜某1推到窗子边，致使颜某1的头撞到窗子框流血。后某又把颜某1推到距离楼梯口1米那里，颜某3看见有人打颜某1就从楼上下来帮忙，来到丁永相面前，就把丁永相拌翻在地，颜某1气不过就去拿了一根木棒，打了躺在地上的丁永相头部一棒。
（7）高虹的证言，证实2015年6月2日，我父亲去世在新华酒家2楼包餐，吃完饭还剩几瓶酒水，我就叫我老公丁永相去和服务员要几个塑料袋装酒。当时我老公已经喝得有点醉了。我老公走到1楼厨房和服务员要塑料袋，我就听见其中一个服务员说不能拿走，还骂了一句拿你妈逼，我老公也骂了一句操你妈的，我自己买的东西为什么不能拿走，你要留着晚上赚钱啊。然后就听见什么撞到玻璃的声音，他们就打起来了。我过去看见老公已经被打在地上了，一个小伙子拿着一根棍子打他，打丁永相的有两个小伙子和一个中年人，穿蓝色T恤的小伙子用棍子打的。当时我老公走到楼梯上被那个穿白色T恤的小伙子拉下来打的。
（8）高某的证言，证实2015年6月2日中午12时至13时，我们在新华酒家吃好饭，还有点酒没有喝完，我们就叫我妹夫丁永相去要个塑料袋来打包没喝完的酒，他有点醉了。他们说喝不完的酒不能带回去，留着晚上喝。我妹夫就说这个是我们付钱的，你们凭什么不给我带走。然后就吵起来了。因我妹夫说的是外地语言，他们就叫打我妹夫，这时过来一个男员工上来和丁永相推搡，这个男的被推倒在地上，眉头碰上硬物，有人拿了一根木棍来猛打丁永相的头部和身体。
（9）张某的证言，证实做客当天12点多，我在二楼吃饭听见一楼有吵架和盆响的声音。看见一楼厨房边有人打架，办客那家的男子倒在地上，新华酒家的一个小伙子用木棍打着他的头部两下就被拉开了，那个小伙子眼角流血。
7.被害人颜某1的陈述，证实我在新华酒家做服务员，2015年6月2日中午12时左右，有个客人来向我姐(颜某2)要塑料袋带他们没有喝完的酒，不知怎么那个客人就和颜某2吵起来，我进去里面刚好听见他骂我姐，我就问他为什么要骂我姐，他说是你妈也不行，我就说你再说一遍，他就过来掐我的脖子去撞墙，他放开后我说你再掐一次，他就又过来掐我的脖子，然后我就动手打他了。我们两个打起来后，我的眼晴被他打流血，有几个员工来劝架，那时我一直没他打着，我被他打倒后他还用脚来踩我，意识有点模糊，我就蹲在地上，等我清醒点我就看到他躺在地上，是颜某3把他摔在地上的，我就拿着木棍去打了他几棍。我的鼻梁骨被打断，额头上缝了五针。
8.被告人丁永相的供述及辩解，证实2015年6月1日我岳父过世，2号在新华酒家办客，中午吃饭时喝了6、7杯酒，头比较晕，我老婆叫我下楼拿塑料袋装剩余的酒。我下楼找到两个女服务员，说：嘿，小姐找几个塑料袋给我提酒。那两个女子说不准带走。我就和服务员发生争执。服务员执意不给，我就转身走了，刚走了两步就有一个小伙子过来说，老广，你敢骂我姐，并抓住我的衣服，当时我就用手抓住他的脖子，那两个女服务员就说不要打架，那个伙子就松手，我也松手把那个伙子推到门边，刚走了几步，那个伙子再次过来打了我下巴一拳把我打倒在地上，我起来抓住伙子的手往左边窗户推，那个伙子被我推了撞着窗户，磕到他的面部，我就跑上楼，上了四五个台阶，就有人抓住我的衣服，我转身见一个男子和一个女子，接着我就被木棒打伤头部，我主要是头部受伤，胸部也有淤青，胳膊少部分淤青，头部的伤是他人使用木棒打伤的，身上的淤青是他人用脚踹的。可能是我叫小姐人家以为我骂她们。
9.勘验、辨认笔录
（1）现场勘验笔录、现场照片、现场示意图，证实现场位于广南县莲城镇新华酒家，中心现场位于一楼厨房。
（2）辨认笔录，证实被告人丁永相辨认出打架的地方；颜某2、陈某1、陈某2辨认出丁永相就是和颜某1打架的人。
10.鉴定意见书，证实经鉴定，被害人颜某1的损伤伤情为轻伤二级。
11.视听资料，证实丁永相到厨房和服务员要塑料袋，手上拿着几个塑料袋和服务员说话(因视频无声音，无法判断是否为争吵)，丁永相拿着塑料袋来到楼梯口，已经上了两台台阶时，颜某1来到厨房，颜某1说话，丁永相回头和颜某1说话(从说话的情绪上看，可以判断是争吵)。丁永相一只手拿塑料袋，一只手掐住颜某1的脖子，颜某1末动手，一个穿蓝色衣服的女子(陈某1)来劝架，但未劝开。丁永相放开后，两人又在争吵，丁永相第二次去掐颜某1脖子时，颜某1还手打丁永相。两人扭打在一起，旁边人一直在劝架拉架。从视频上看，在厨房内颜某1一直被丁永相殴打，丁永相按住颜某1的头撞向窗台。后某被旁边人拉出厨房。后一名光着上身的男子(颜某3)从楼上下来，一把将丁永相摔倒在地，并用脚踹了丁永相三脚(因视频局限性未拍到踹了什么部位)。颜某1从厨房出来，拿过一个女子(陈某2)手上的木棒，打了丁永相两棒(因视频局限性未拍到殴打到什么部位)。
12.在场人员对监控视频截图的辨认，证实颜某1对案发当天监控视频中出现的人进行辨认，辨认出陈某1、李某、陈某2、颜某3、颜某2及自己本人。证人彭某、陈某2、颜某2辨认结果与颜某1辨认的一致。
13.情况说明，证实案发后，新华酒家老板娘陈某1提供监控录像（非原始视频），办案民警先后与文山州公安局司法鉴定中心和云南省公安厅司法鉴定中心联系，要求对监控视频的真实性、连续性进行鉴定，以确定是否为完整未剪辑过的视频，以上两处鉴定机构均称该视频无鉴定条件。
上述证据客观真实，相互印证，来源合法，属有效证据，已经庭审质证，本院予以确认。
本院认为，被告人丁永相故意伤害他人身体健康并致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。本案中，虽然被告人丁永相及其辩护人均称没有打着被害人，但从公诉机关列举的被害人陈述、被告人的供述及辩解、证人证言、监控视频等证据来看，被告人与被害人先是争吵，继而互相推搡并打斗，监控视频的时间具有连续性，且从视频可以看出被害人面部流血，公诉机关列举的证据之间形成完整的证据锁链，故指控的事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以确认。被告人及其辩护人的辩护意见与查明的事实不符，本院不予采纳。鉴于本案犯罪情节轻微，不需要判处刑罚，对被告人丁永相可免予刑事处罚。同时，被告人丁永相的行为给附带民事诉讼原告人颜某1造成经济损失，依法应当承担民事赔偿责任。精神抚慰金不属于刑事附带民事诉讼赔偿范围，不予支持；医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、鉴定费的主张于法有据，予以支持。故本案各项损失分别计算为：医疗费1798元、鉴定费600元、误工费1512元（216元/天×7天）、住院伙食补助费700元（7天×100元/天）、护理费1078元（7天×154元/天），共计5688元。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十七条和《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条之规定，判决如下：
一、被告人丁永相犯故意伤害罪，免予刑事处罚。
二、由被告人丁永相赔偿附带民事诉讼原告人颜某1的医疗费等经济损失共计人民币5688元（限判决生效后30日内履行）。
三、驳回附带民事诉讼原告人颜某1的其他附带民事诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向文山壮族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 马 川
审 判 员 余光武
人民陪审员 陈灵敏
二〇一七年十月二十三日
书记 员代 凤 兴