江西省赣州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）赣07民终3060号
上诉人（原审原告）：谢贤珠，男，1952年5月3日出生，汉族，家住宁都县。
被上诉人（原审被告）：江西欣茂置业有限公司。住所地：宁都县梅江镇梅江路**号。
法定代表人童长生，经理。
委托诉讼代理人童礼军，江西橙都律师事务所律师。
上诉人谢贤珠因与被上诉人江西欣茂置业有限公司劳动争议纠纷一案，不服宁都县人民法院（2015）宁民一初第1486号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
上诉人谢贤珠上诉请求：撤销一审判决，改判支持谢贤珠的一审诉讼请求。事实和理由：2010年12月1日，上诉人到被上诉人处工作，直到2014年l月也未给上诉人签订书面劳动合同。上诉人之前在于都“世纪佳苑”项目部担任会计工作，当时总经理童长生等人是该项目的股东，后童长生等人成立了江西欣茂置业有限公司，公司开始注册登记时上诉人就为被上诉人进行了有关会计工作，因双方都很熟悉，就没有签订劳动合同，对工资也未进行约定，该公司的平均工资为2600元。工作期间被上诉人对上诉人一直十分信任，会计凭证、财务资料一直存放在上诉人家中。期间2014年l月25日由公司股东王金松给付了7000元的工资。l.开发企业自购地以后，需要先办理各项手续、缴纳各种规费，直至把土地使用证、工程施工许可证办理好了后，土管部门才会同意给企业项目放线，放线后企业才能开始施工，也只有到了这个时候，工程施工人员，施工机械及管理人员，后勤人员开始进场工作。企业在购地后至放线前需要先做准备工作，会计在此期间可以不用到现场办公。所以被上人人并未要求上诉人到被上诉人指定地点办公，而是任由上诉人在上诉人家中办公。2.被上诉人提供的会计资料先由出纳王金松副经理提供，由上诉人对凭证审核后，编制出纳交账单，再经总经理童长生等人审批后，再由上诉人（会计）据以填制会计凭证、会计账簿、编制会计报表、结转财务盈亏。3.上诉人在2010年12月份至2012年5月份为被上诉人从事的会计做账用工行为，因上诉人当时尚未达到退休年龄，应当认定为事实劳动关系。2012在6月至2011年1日上诉人从事的会计做账用工行为属于“视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”的延续部分。4.被上诉人专业会计谢燕锦每月工资为2600元，被上诉人应按同工同酬的标准赔付上诉人。综上，请求法院支持上诉人的诉讼请求。
被上诉人江西欣茂置业有限公司答辩称：双方当事人不是劳动关系，属于劳务关系。公司把财务都交给王金松管理，王金松对财务不是很熟悉，因此就找到谢贤珠帮其做账。上诉人没有提供相应证据来证明其诉请，一审判决符合事实，适用法律正确，请求予以维持。
谢贤珠向一审法院起诉请求：1．确认原、被告双方存在事实劳动关系：2．责令被告支付所拖欠的2010年12月至2014年1月在职期间的工资91800元；3．被告向原告支付未与原告订立书面劳动合同的二倍工资28600元；4．责令被告支付原告经济赔偿款18200元；5．被告向原告支付所拖欠的2010年12月至2014年1月工资报酬的25%的经济补偿金24700元；6．本案的诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：原告原为宁都县供销贸易公司的会计，2004年5月21日，原告与宁都县供销贸易公司签订了一份宁都县供销贸易（果杂）公司职工置换身份（买断工龄）、解除劳动关系合同书，原告同意从2002年1月1日起解除与宁都县供销贸易公司的职工身份和劳动合同关系，并开始自由择业。此后，原告陆续在宁都县博士源实验学校、宁都县祥丰置业有限公司等地从事会计工作，2010年7月至2012年农历年底期间，原告在于都县世纪佳苑项目部做会计（未订立书面合同），并在此期间与被告的法人童长生相识。2010年12月1日，童长生等人在宁都县成立江西欣茂置业有限公司（童长生为该公司法人），因公司做账需要，童长生雇请原告从2010年12月份始为其公司做会计账簿（2010年12月至2012年农历年底期间原告主要在于都县世纪佳苑项目部做会计），双方一直未订立书面合同也未约定报酬及支付方式等事项，仅为口头约定由原告按被告方交付的做账材料完成会计账簿的做账工作。2014年1月25日，被告员工王金松向原告支付了报酬7000元，并在此后未再雇请原告为其公司从事会计做账业务。2015年5月30日，应被告的要求，原告将手中为被告所做的财务账簿移交给了被告公司员工王金松。因原告认为其与被告之间劳务行为已形成劳动合同关系，在与被告协商相关赔偿事项未果的情况下，原告于2015年6月9日向宁都县劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，宁都县劳动人事争议仲裁院于2015年6月9日以“原告超出法定受理年龄，不属于本仲裁院受理范围”为由作出不予受理的仲裁决定。因对该仲裁决定不服，原告诉至法院，要求支持其诉讼请求。另查明，原告为被告从事财务做账时间为2010年12月份至2014年1月份，由原告在自己家中独立完成财务做账工作，并非为每月做账，而是根据被告的要求做账，原告在被告公司未有办公场所，也未列入被告的公司员工花名册及工资发放花名册中，不受被告的考勤等劳动规章制度的约束，不接受被告方劳动管理，被告未为原告缴纳各项社会保险费用。原告于2012年5月经宁都县人事资源和社会保障局批准办理了退休。
一审法院认为，劳动者的合法权益依法受法律保护。对于2010年12月份至2012年5月份（原告退休前），原、被告间未签订书面合同的用工行为是否形成事实劳动关系的争议，根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号），在认定存在事实劳动关系时应参照下列三项标准“（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”及“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录;（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件;（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录;（四）考勤记录;（五）其它劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任”，原告的举证仅能证明其有为被告做会计账簿及被告曾支付过报酬的行为，但未提供《通知》所要求应由其提供的证明材料，而被告的举证却能证明被告并未与原告形成事实上的劳动关系，同时根据原告的庭审陈述，其在2010年7月至2012年农历年底期间为于都县世纪佳苑项目部的会计，退一步讲，如依原告所述成立，其在此段时间如形成事实劳动关系也应是与于都县世纪佳苑项目部，故对于原告在2010年12月份至2012年5月份为被告从事的会计做账用工行为，难以认定原告与被告即已形成事实上的劳动关系，而以原、被告间形成劳务关系处理较为合适。原告于2012年5月份办理退休后，并不具有签订劳动合同的主体资格，此后与被告的会计做账用工行为，依《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第七条“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理”之规定，应按劳务关系处理。原、被告间的劳务关系，因无证据证明其劳务报酬的约定，无法认定被告的劳务损失。故对于原告要求按与被告形成事实劳动关系主张由被告赔偿因解除劳动关系而赔付相关损失的诉讼请求，不予支持。一审法院根据《中华人民共和国劳动法》第十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，作出如下判决：一、驳回原告谢贤珠要求确认与被告江西欣茂置业有限公司形成事实劳动关系的诉讼请求。二、驳回原告要求被告支付所欠2010年12月至2014年1月在职期间的工资91800元的诉讼请求。三、驳回原告要求被告向原告支付未依法与原告订立书面劳动合同的二倍工资28600元的诉讼请求。四、驳回原告要求被告支付原告经济赔偿金18200元的诉讼请求。五、驳回原告要求被告向原告支付所拖欠的2010年12月至2014年1月工资报酬的25%的经济补偿金24700元的诉讼请求。案件受理费10元，由原告谢贤珠承担。
二审审理中，当事人没有提交新证据。
本院对一审判决认定的事实予以确认。
本院认为，上诉人谢贤珠为被上诉人处理会计账目的事实双方并无争议，但据此不足以认定双方之间属劳动关系还是委托记账关系。认定双方之间是否存在劳动关系，应当对双方是否存在隶属关系、劳动者是否接受用人单位的劳动管理进行考察，看是否满足“用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动”的基本要件。2010年12月份至2014年1月份，上诉人谢贤珠为被上诉人江西欣茂置业有限公司处理会计账目，但被上诉人并不要求上诉人谢贤珠按一定的作息时间上下班，被上诉人要求的是上诉人提供会计账目处理的成果，对劳动的过程并不存在管理，故双方之间不存在用人单位与劳动者之间的隶属和管理关系。因此，上诉人谢贤珠关于双方之间存在劳动关系的主张不能成立，其基于劳动关系提出的相关诉求均不能成立。综上，谢贤珠的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，审判程序合法，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人谢贤珠负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张慧珍
代理审判员 宋玉玲
代理审判员 钟华龙
二〇一六年十二月十九日
代理书记员 邱 宇