浙江省玉环县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）台玉民初字第1609号
原告：顾开新。
委托代理人：徐海荣，浙江欣泰律师事务所律师。
被告：玉环金源金属表面处理有限公司。
法定代表人：莫国章。
委托代理人：苏为松。
原告顾开新与被告玉环金源金属表面处理有限公司健康权纠纷一案，本院于2015年9月9日立案受理后，依法适用简易程序，于同年10月14日公开开庭进行了审理。原告顾开新及委托代理人徐海荣、被告玉环金源金属表面处理有限公司的委托代理人苏为松到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告顾开新诉称：2014年8月29日，被告公司法定代表人莫国章电话联系原告到被告厂里拆铁棚，原告为了安全要求企业停工才能拆，于是双方约定在8月31日即星期天拆。2014年8月31日上午，原告与江顺军、刘学文、还有原告妻子李桂芝共四人，按照约定时间携带切割机、电焊机到被告厂里拆除铁棚。被拆的铁棚建在平台上，平台上装有很多塑料管道。上午10时左右，原告在拆除铁棚过程中，从铁棚处下来时不慎掉到平台上，脚踏在抽风机管道，踏穿管道被运转的抽风机绞断右脚。此时，原告方得知被告并未按照双方约定停止生产并关掉全部抽风机。
原告伤后被120救护车送到玉环县人民医院救治，经诊断为右足毁损伤，后转至温州医科大学附属第二医院，行右足毁损伤截肢术。住院治疗43天。2014年12月1日，原告因右小腿截肢，经金华市德仁假肢形康利器材有限公司检查，给予安装普通适用型小腿假肢。同年12月22日，经台州华鸿司法鉴定所鉴定，原告右下脚在踝关节以上缺失，构成人体损伤六级伤残，其日常生活部分不能自理构成三级以上护理依赖。
综上，原告认为，原告在为被告拆铁棚前曾叮嘱被告一定要停止生产并关停全部抽风机，并特意选择在被告所允许的停产时间星期天拆铁棚，但被告未按原告叮嘱关停抽风机，导致原告右脚被抽风机绞断，应由原告承担主要责任，对原告的经济损失应承担70%的赔偿责任。为此，原告具状诉至本院，主张本次事故原告的经济损失为：医疗费84966.54元、住院伙食补助费1290元、误工费14896元、护理费491169元、营养费3000元、交通费及住宿费2000元、残疾赔偿金403930元、被扶养人生活费61294.5元、残疾辅助器具费339500元、精神损害抚慰金30000元、鉴定费2400元、合计人民币1434446.04元，由被告承担70%，扣减被告已付药费67061.24元，要求判令被告赔偿原告经济损失人民币937051元。庭审后，原告书面向本院明确诉讼请求，不再主张残疾辅助器具费339500元，要求被告承担各项经济损失1094946.04元中的70%即人民币766462.23元，扣减被告已支付的67061.24元，被告应赔偿699400.99元
被告玉环县金属金源表面处理有限公司辩称：被告没有任何侵权行为，本院原告、被告之间系承揽关系，已为生效判决所确定。被告将拆铁棚工作承包给原告，法律并未予以禁止或限制，原告从事拆铁棚工作多年，有丰富的工作经验，被告在选任上没有过错。承揽过程中，被告也没有对原告的工作进行任何指挥，不存在指示上的过错。原告系独立完成承揽工作的，其自身没有注意安全导致本次事故，应由原告自行承担责任。对原告主张的医疗费、住院伙食补助费、误工费、残疾赔偿金，被告没有异议。其余各项损失赔偿及金额有异议，要求法院审查确定。对被告提供的台州华鸿司法鉴定所的《司法鉴定意见书》有意见，要求重新鉴定。被告已支付原告医疗费67061.24元。庭审后，被告不再要求对原告的三级护理依赖予以重新鉴定。
经审理，本院查明：2014年8月29日，被告公司法定代表人莫国章电话联系原告到厂里拆铁棚后再搭铁棚，所拆铁棚依厂房搭建，部分铁棚建在地上，部分铁棚建在房顶距离地面有五米左右高度。8月31日（星期天）上午，原告叫了江顺军、刘学文还有原告妻子李桂芝共四人，携带切割机、电焊机，到被告厂里拆铁棚。上午10时左右，原告在拆铁棚过程中，从搭建铁棚的厂房平台倚靠台沿溜至下一平台时，踩破平台上的抽风机管道，被抽风机绞断右脚。后被120救护车送到玉环县人民医院救治，尔后转至温州医科大学附属第二医院，行右足毁损伤截肢术，住院治疗43天，被告支付医疗费67061.24元。2014年12月1日，原告因右小腿截肢，经金华市德仁假肢形康利器材有限公司检查，给予安装普通适用型小腿假肢。同年12月22日，经台州华鸿司法鉴定所鉴定，原告右下脚在踝关节以上缺失，构成人体损伤六级伤残，其日常生活部分不能自理构成三级护理依赖。2015年1月19日，原告诉至本院，主张其受雇于本案被告，要求承担责任赔偿其损失，本院立案审理，审理过程中，本院根据被告的申请，委托绍兴文理学院司法鉴定中心对原告的伤残等级予以鉴定，该中心于2015年5月26日作出绍文司鉴中心（2015）临鉴字第729号《司法鉴定意见书》认定原告构成人体损伤六级伤残。该案后经审理，本院认定原告与被告间应为承揽合同关系，并据此释明，原告在本院释明后未变更诉讼请求，本院判令驳回原告诉讼请求。
上述事实，有原告提供的住院病历本、医疗证明书、医疗费、鉴定费发票、台华司鉴所（2014）临鉴字第1081号《司法鉴定意见书》、配置残疾辅助器具（假肢）证明及发票、（2015）台玉民初字第133号民事判决书、庭审笔录以及原、被告庭审陈述等予以证实。
本院结合原、被告双方的举证和庭审陈述，对双方的争议焦点作以下归纳并分析认证：
一、原、被告过错责任之判定。
本案拆除的铁棚倚房搭建，部分铁棚搭建在房顶距离地面高度有5米左右，涉及高处作业，应由相应资质的具备保证安全条件的建筑施工单位承担为妥。被告在选任承揽方上显然未尽善意、合理的注意义务，未经谨慎审查，将拆铁棚作业承包给没有任何资质的原告，致拆铁棚作业存在安全隐患，具有过错，实属选任不当。原告没有资质，亦未经任何专业培训，盲目承揽本案拆铁棚作业，亦有过错。被告部分铁棚搭建在房顶平台，而紧邻的下一个平台铺设抽风机管道，为安全作业起见，理应在拆除铁棚作业施工期间关停抽风机，确保施工安全。然遗憾的是原告拆除铁棚作业时紧邻的抽风机却未予关停，并在原告踩穿抽风机管道时绞断其右脚。被告对此辩称原告作业时其已关停抽风机，此抗辩与事实不符，本院不予采信。被告作为抽风机的所有者、使用者应尽必要的管理义务，其明知原告就近作业，却未尽谨慎的管理责任关停抽风机，致作业现场存在安全隐患，并最终导致原告右脚被抽风机绞断，是造成事故的根本原因，具有过错，负有不可推卸的责任。原告作为拆铁棚作业的承包者，为施工现场的具体组织者、管理者，应当采取安全措施，确保施工安全。然原告明知施工现场就近铺设有抽风机管道，施工前未尽必要的检查，轻信被告已关停抽风机而放任安全隐患存在进而盲目作业，未尽合理的管理责任，也具有过错。另原告从事厂房加固、铁棚拆建等工作多年，应具备一定的安全作业意识，攀高往返应采取措施、借用辅助工具。但原告在作业时未尽应有的安全注意义务，倚靠平台边沿溜至下一平台，方法不当，致踩破平台上的抽风机管道，被抽风机绞断右脚，亦有过错。
综上，结合原告受伤经过及双方的过错程度，本院判定，本次事故由原告自行承担35%的责任，由被告承担65%的责任。
二、原告主张的各项损失之认定。
1、被告对原告主张的医疗费84966.54元、住院伙食补助费1290元、误工费14896元、残疾赔偿金403930元没有异议，本院予以认定。
2、营养费。原告主张3000元，被告认为偏高，要求法院审核。本院结合原告伤情及治疗、康复情况和伤残等级，本院酌情认定为2000元。
3、交通费、住宿费。原告主张2000元，被告不予认可。原告为支持其主张，提供了玉环至温州的往返公共汽车票6张、玉环往返于绍兴的公共汽车票4张并出租车票据若干以及温州市鹿城区站前阿强旅馆住宿费发票1张、绍兴市交运宾馆有限责任公司住宿发票1张。本院依据原告受伤后治疗地点及治疗时间，对原告提供的玉环至温州的往返公共汽车票6张及阿强旅馆住宿费发票1张予以认定，因玉环往返于绍兴的公共汽车票4张并出租车票据和绍兴市交运宾馆有限责任公司住宿发票1张与本案不具有关联性，本院不予认定。结合原告住院治疗43天之事实，本院酌定原告交通费为800元，认定住宿费为60元，两项合计共人民币860元。
4、被扶养人生活费。原告主张61294.5元，其中原告父亲顾文品23836.75元；原告母亲王传良37457.75元。被告抗辩原告父亲顾文品有退休工资，并非无生活来源，王传良系顾文品妻子，应当由顾文品扶养，故对原告主张的被扶养人生活费，被告不应承担。本院认为，原告父亲顾文品系退休职工，每月领有养老金，原告提交的顾文品的农业银行明细清单可以证实2014年8月份（即原告受伤当月）养老金为1413元，高于本地最低生活保障。故原告父亲不符合法律关于被扶养人是指受害人丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属的界定。但被告关于原告母亲应由其父亲扶养非原告依法应当承担扶养义务的抗辩，于法不符，本院难以采信，对原告母亲王传良的生活费被告应依法承担。
被告对原告有四兄妹没有异议，对原告母亲王传良扶养年限为11年没有异议，对扶养费按本院所在地上一年度城镇居民人均生活消费支出27242元计付没有异议。故本院认定原告母亲王传良的生活费为37457.75元（27242元∕年×11年×50%÷4）。依法本院将被抚养生活费37457.75元并入残疾赔偿金。
5、精神损害抚慰金。原告主张30000元，被告方认为过高。本院认为，此次事故原告自身有过错，依据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条的关于“受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任”之规定，另据原告六级伤残的鉴定意见，本院认定原告的精神损害抚慰金为20000元。
6、护理费。原告主张住院期间护理费5719元，后续护理485450元。被告抗辩医疗费用中包含的护理费应予以扣减，本院认为医疗发票中护理费应认定为医疗费用，非陪护人员的费用，不应予以扣减。原告住院43天，其按133元每天的标准主张住院期间护理费5719元，本院依法予以支持。
台州华鸿司法鉴定所的台华司鉴所（2014）临鉴字第1081号《司法鉴定意见书》关于原告日常生活部分不能自理构成三级护理依赖的评定，可以作为本院认定事实的依据。原告主张后续护理费485450元，即133元∕天×365天×20年×44513元／年×50%。本院认为，依据鉴定意见并结合原告伤情及康复情况，酌情计付原告5年的后续护理费为妥，5年后原告仍须护理的可再行主张，另原告为三级护理依赖可按50%的比例给付护理费，按庭审辩论终结时浙江省2014年度的在岗职工年平均工资48372元计付。故原告定残日后，后续5年的护理费为120930元（5年×48372元／年×50%）。
7、鉴定费。原告主张鉴定费2400元，并提供台州华鸿司法鉴定所的鉴定费发票1张予以佐证。被告申请对原告顾开新的伤残等级予以重新鉴定，本院认为，（2015）台玉民初字第133号案件审理过程中，曾委托绍兴文理学院司法鉴定中心对原告的伤残等级予以鉴定，该中心作出绍文司鉴中心（2015）临鉴字第729号《司法鉴定意见书》认定原告构成人体损伤六级伤残，与台州华鸿司法所的鉴定一致，故为节约诉讼成本，减少诉累，本案对原告的伤残等级不再重新启动鉴定，台州华鸿司法鉴定所的台华司鉴所（2014）临鉴字第1081号《司法鉴定意见书》可以作为本案认定原告伤残等级的依据。被告对鉴定发票真实性没有异议，故本院认定原告鉴定费2400元。
综上，原告各项损失合计人民币694449.29元。
本院认为：原告的身体健康权依法应予保护。被告未经谨慎审查，将拆铁棚作业承包给没有任何资质的原告，系选任过失，又未关停抽风机，为管理不当，并最终造成原告右脚被绞断的事故，应承担赔偿责任。原告的精神损害抚慰金20000元由被告承担，其余各项经济损失计人民币674449.29元，由被告承担65%即438392.04元。原告诉请合法部分，本院予以支持。扣减被告已承担的医疗费67061.24元，被告还应支付原告391330.8元（20000元﹢438392.04元－67061.24元）。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：
被告玉环金源金属表面处理有限公司于判决生效后七日内赔偿原告顾开新本次事故损失人民币391330.8元；
如果被告玉环金源金属表面处理有限公司元未按判决指定的期间履行上述付款义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取2542.5元（原告预交5085元），由原告顾开新承担1271.25元，被告玉环金源金属表面处理有限公司负担1271.25元（限判决生效后七日内向交纳）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一份及副本五份，上诉于浙江省台州市中级人民法院。（在递交上诉状时，应交纳上诉案件受理费5085元，上诉期满后七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。账户名称：台州市财政局，开户银行：台州市农业银行，账号：19900001040000225089001）。
审 判 员 王胜权
二〇一五年十一月十八日
代理书记员 叶晨燕