福建省惠安县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽0521刑初217号
公诉机关惠安县人民检察院。
被告人苏汪波，男，1986年5月1日出生于福建省惠安县，汉族，初中文化，务工，家住福建省泉州台商投资区。曾因犯非法持有毒品罪于2011年11月3日被福建省晋江市人民法院判处有期徒刑一年六个月；曾因犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪于2013年9月25日被本院判处有期徒刑一年二个月，于2014年5月11日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年9月1日被抓获，同月2日被刑事拘留，同月30日被逮捕。
惠安县人民检察院以惠检诉刑诉〔2017〕222号起诉书指控被告人苏汪波犯贩卖毒品罪，于2017年2月24日向本院提起公诉。本院于同月27日立案受理后，依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。惠安县人民检察院指派代理检察员张玉兰出庭支持公诉，被告人苏汪波到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：1.2016年8月初，被告人苏汪波在泉州台商投资区张坂镇东兴豪园小区附近贩卖7小包合计重1.68克的氯胺酮(俗称“K粉”)给黄某(已被行政处罚)，得款人民币500元。
2.2016年8月中旬，被告人苏汪波在泉州台商投资区张坂镇东兴豪园小区附近贩卖7小包合计重1.68克的氯胺酮给黄某，得款人民币500元。
3.2016年8月24日晚上，被告人苏汪波在泉州台商投资区张坂镇东兴豪园小区旁的港都大酒楼附近贩卖3小包合计0.72克的氯胺酮给吴某(已被行政处罚)和王某(已被行政处罚)，得款人民币200元。
4.2016年8月24日晚上，被告人苏汪波在泉州台商投资区张坂镇东兴豪园小区旁的港都大酒楼附近贩卖9小包合计2.16克的氯胺酮给李某(已被行政处罚)，得款人民币700元。
5.2016年8月26日凌晨，被告人苏汪波在泉州台商投资区张坂镇东兴豪园小区旁的港都大酒楼附近贩卖12小包合计2.88克的氯胺酮给温某(已被行政处罚)，得款人民币1000元。
6.2016年8月26日凌晨，被告人苏汪波在泉州台商投资区张坂镇东兴豪园小区旁的港都大酒楼附近贩卖1大包合计4克的氯胺酮给李某，得款人民币1500元。
7.2016年8月26日晚上，被告人苏汪波在泉州台商投资区张坂镇东兴豪园小区旁的港都大酒楼附近贩卖3小包合计0.72克的氯胺酮给吴某和王某，得款人民币200元。
8.2016年8月28日上午，被告人苏汪波在泉州台商投资区张坂镇东兴豪园小区旁的港都大酒楼附近贩卖12小包合计2.88克的氯胺酮给温某，得款人民币1000元。
9.2016年8月28日晚上，被告人苏汪波在泉州台商投资区张坂镇东兴豪园小区旁的港都大酒楼附近贩卖4小包合计0.96克的氯胺酮给吴某和王某，得款人民币300元。
10.2016年8月29日上午，被告人苏汪波在泉州台商投资区张坂镇东兴豪园小区旁的港都大酒楼附近贩卖14小包合计3.36克的氯胺酮给温某，得款人民币1000元。
11.2016年8月29日，被告人苏汪波在泉州台商投资区张坂镇东兴豪园小区旁的港都大酒楼附近贩卖4小包合计0.96克的氯胺酮给李某，得款人民币300元。
12.2016年8月30日，被告人苏汪波在泉州台商投资区张坂镇东兴豪园小区附近贩卖7小包合计重1.68克的氯胺酮给黄某，得款人民币500元。
13.2016年8月30日晚上，被告人苏汪波在泉州台商投资区张坂镇东兴豪园小区门口贩卖14小包合计3.36克的氯胺酮给吴某和王某，得款人民币1000元。
14.2016年8月31日晚上，被告人苏汪波在泉州台商投资区张坂镇门头菜市场贩卖7小包合计1.68克的氯胺酮给吴某和王某，得款人民币500元。
15.2016年9月1日18时许，被告人苏汪波在泉州台商投资区张坂镇东兴豪园小区旁的港都大酒楼附近贩卖1大包合计4克的氯胺酮给吴某和王某，吴某以微信转账方式支付毒资人民币1200元。
另查明：2016年9月1日18时许，被告人苏汪波贩卖毒品给吴某、王某后欲离开，在泉州台商投资区张坂镇东兴豪园小区旁的港都大酒楼附近被惠安县公安局民警当场抓获，并被查获其随身携带的2大包、23小包净重合计9.08克疑似氯胺酮和毒资人民币500元。同日18时50分许，惠安县公安局民警对苏汪波位于福建省泉州台商投资区张坂镇租房进行搜查，在客厅沙发处查获2大包净重合计9.9克疑似氯胺酮，在卧室抽屉查获5大包、93小包净重合计45.48克疑似氯胺酮及毒资人民币1692元、作案工具银色杂牌电子秤1个。经泉州市公安局物证鉴定所鉴定，上述疑似氯胺酮均检出氯胺酮。查获的氯胺酮已上缴惠安县公安局禁毒大队。
上述事实，被告人苏汪波在开庭审理过程中无异议，且有证人黄某、王某、吴某、李某、温某、苏某的证言，辨认笔录及照片，提取笔录，搜查笔录，毒品称量笔录及照片，扣押清单，检验报告，毒品实物缴交收据，电话通话清单、微信接收毒资截图，尿检材料，抓获经过、工作说明、刑事判决书、罪犯档案资料、行政处罚决定书、另案处理人员审批表，户籍证明及被告人苏汪波在侦查阶段的供述等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人苏汪波违反国家有关毒品管理的法律规定，明知氯胺酮是毒品仍多次予以贩卖，合计97.18克，其行为已构成贩卖毒品罪，系情节严重。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立。被告人苏汪波曾因非法持有毒品罪、贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之贩卖毒品罪，系累犯、毒品再犯，应当从重处罚。被告人苏汪波向多人贩卖毒品，可酌情从重处罚。被告人苏汪波归案后如实供述犯罪事实，且当庭表示自愿认罪，可从轻处罚。鉴于大部分毒品被查获，没有流入社会，危害性相对较小，可对被告人苏汪波酌情从轻处罚。根据被告人的犯罪事实、情节和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第(一)项的规定，判决如下：
一、被告人苏汪波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月1日起至2022年2月28日止。罚金应于本判决生效后十日内缴清。）
二、追缴被告人苏汪波违法所得人民币10400元，予以没收，上缴国库。(扣押在案的违法所得人民币2192元由惠安县公安局上缴国库，其余人民币8208元应于本判决生效后十日内缴清。)
三、扣押在案的作案工具1个银色杂牌电子秤(未随案移送)，予以没收，由扣押机关惠安县公安局依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 连春梅
人民陪审员 王建勇
人民陪审员 陈斌斌
二〇一七年三月九日
书 记 员 张振达
附本案引用的主要法律条文：
《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
《中华人民共和国刑法》第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
《中华人民共和国刑法》第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；
（三）向在校学生贩卖毒品的；
（四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（六）其他情节严重的情形。
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