浙江省义乌市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）金义廿三里民初字第103号
原告：楼某。
原告：金某甲。
二原告共同委托代理人：吴志强。
二原告共同委托代理人：楼庆君。
被告：金某乙。
委托代理人：陈春明。
原告楼某、金某甲诉被告金某乙离婚后财产纠纷一案，本院于2014年5月27日立案受理后，依法组成合议庭，于2014年9月16日公开开庭进行了审理。原告楼某、金某甲及二原告共同委托代理人吴志强、被告金某乙及其委托代理人陈春明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告楼某、金某甲起诉称：原告楼某与被告原系夫妻，原告金某系原告楼某与被告的婚生女儿。2007年3月29日义乌市人民法院做出（2007）义民初字第2430号民事判决书判决原告楼某与被告离婚，原告金某随原告楼某共同生活，并由原告楼某抚养教育至有独立生活能力时止，该判决书已生效，金某甲随楼某共同生活至今。原告楼某与被告婚姻存续期间，被告以户主的名义申请农村建房用地。2006年7月12日，义乌市人民政府以义土农建字（2006）第2248号义乌市农村村民建房用地审批表批准原告户占地面积108平方米（三间）的宅基地使用权，具体位置安置在商城大道拆迁安置区下骆宅紫金二区49幢2号，西靠金景尧、金彪户，东靠骆东勤户墙、南靠骆子远户车库、北靠骆建福户天气地块。双方因建房用地分割使用发生争议，二原告于2009年5月19日提起诉讼，2009年12月18日贵院做出（2009）金义民初字第3551号民事判决书，判决义土农建字（2006）第2248号义乌市农村村民建房用地审批表中批准的108平方米的宅基地使用权（具体位置安置在商城大道拆迁安置区下骆宅紫金二区49幢2号，西靠金景尧、金彪户，东靠骆东勤户墙，南靠骆子远户车库，北靠骆建福户天气）中靠东边二间（占地72平方米）宅基地使用权归原告享有。被告不服3551号民事判决书提起上诉，2010年4月19日金华市中级人民法院做出（2010）浙金民终字第320号民事判决书，维持原判。3551号案件审理过程中，被告强行在原告享有的宅基地上建房，经贵院现场勘查时被告已建成二层，其中楼梯间靠东间。判决生效后，原告多次与被告协商，要求拆除房屋，退还宅基地。被告以另行安排等借口拖延。2011年7月，被告又悄悄建房，原告发现后，阻止无效，原告通过“96150”、下骆宅行政执法中队、信访等方式均阻止无效。被告却趁机继续建房。2011年8月18日稠城街道办事处做出（2011）9号信访事项不予受理告知单。此后，原告又多次向义乌稠城街道办事处、义乌市妇联多次书面提出调解处理，但至今未得到解决，只能向贵院起诉。鉴于，房屋完全建成并出租，拆除房屋不现实，原告只能请求返还原告的宅基地，房屋归原告使用，原告愿意以合理造价支付建房款。现诉请判令被告立即腾退建造在原告享有的坐落于义乌市稠城街道下骆宅紫金二区49幢2号（占地72平方米），西靠金景尧、金彪户，东靠骆光勤户墙、南靠骆子远户车库、北靠骆建福户天气，靠东边二间5层房屋，房屋归原告管理使用。
被告金某乙答辩称：原告要求被告腾退房屋的诉讼请求不符合法律规定，请求驳回原告的诉讼请求，因为腾退房屋的前提是必须要拥有合法的所有权，而现在原告提供的证据只是证明了该争议的标的有72平方米土地使用权。对于事实与理由，1、本案原来争议的标的是由于被告金某乙父母的房屋拆迁以后才以被告金某乙的名义安排108平方米的土地使用权；2、前一个判决生效后，原、被告也没有协商过；3、由于原告的多次阻挠，被告在建房的过程中所花费的费用大幅提高，三间房屋大约花费了七、八十万元；4、该争议房屋至今也没有规划许可证；5、原告自己在事实理由部分中只要求返还原告的宅基地，该请求与原告的诉请相互矛盾。
原告楼某、金某甲为证明自己的主张，向本院提供以下证据：
证据一、（2007）义民初字第2430号民事判决书复印件一份，证明原告楼某与金某乙曾是夫妻关系，但经法院判决离婚，女儿金某甲随楼某共同生活。
证据二、义土农建字（2006）第2248号义乌市农村村民建房用地审批表复印件一份，证明原被告户经人民政府批准，取得108平方米的建房用地的许可。
证据三、（2009）金义民初字第3551号民事判决书及（2010）浙金民终字第320号民事判决书各一份，证明证据二中确定的108平米建房用地中已经落实的具体位置及靠东边的两间占地72平方米的宅基地使用权归两原告享有。
证据四、（2009）金义民初字第3551号案件的开庭笔录一份及该案卷中的照片复印件6张，以及被告建房过程的照片和建好后房屋出租的照片4张，证明被告在3551号案件审理过程中强行在原告享有的宅基地上建房，该案审理中法院现场勘查时被告已建成二层，其中楼梯间为靠东间，目前房屋已全部造好并由被告使用出租。
证据五、稠城街道信访事项不予受理告知书一份，证明原告为维护自己的权益，向政府有关部门要求解决争议，告知原告应向义乌市人民法院提出，行政管理部门不予受理。
被告质证认为：1、对（2007）义民初字第2430号民事判决书的真实性、合法性没有异议。2、对义土农建字（2006）第2248号义乌市农村村民建房用地审批表的真实性有异议，因为被告至今未在农村建房审批表中签字过。3、对（2009）金义民初字第3551号民事判决书及（2010）浙金民终字第320号民事判决书的真实性、合法性没有异议。4、对（2009）金义民初字第3551号案件的开庭笔录的真实性、合法性没有异议，对照片的真实性、合法性也没有异议，现在房屋已经建成，建成5层房屋。5、对稠城街道信访事项不予受理告知书的真实性、合法性没有异议，但对证明目的有异议，该份证据只是证明当时告知原告到法院去解决这一争议的事实。
根据被告的质证意见，本院认证如下：1、对（2007）义民初字第2430号民事判决书的证明效力予以确认。2、对（2009）金义民初字第3551号民事判决书及（2010）浙金民终字第320号民事判决书的证明效力予以确认。3、对于义土农建字（2006）第2248号义乌市农村村民建房用地审批表，本院在（2009）金义民初字第3551号民事判决书中对其真实性已予以确认，且据此认定相应的事实并作出了判决，二审判决也予以维持，本案对该审批表的证明效力予以确认。4、对（2009）金义民初字第3551号案件开庭笔录、照片的真实性予以确认。5、对稠城街道信访事项不予受理告知书本身的真实性予以确认。
被告金某乙未提供证据。
经审理，本院认定事实如下：
原告楼某与被告金某乙于××××年××月××日登记结婚，××××年××月××日生育女儿原告金某。后楼某提起离婚诉讼。2007年3月29日，本院作出（2007）义民初字第2430号民事判决：“一、准予原告楼某与被告金某乙离婚；二、女儿金某甲随原告楼某共同生活，并由其抚养教育至有独立生活能力时止，被告金某乙每月支付原告楼某抚养费300元，自本判决生效的当月开始计付，每年度支付一次，于每年6月1日前付清。”
2006年7月12日，义乌市人民政府以义土农建字（2006）第2248号义乌市农村村民建房用地审批表批准本案原、被告户占地面积108平方米的宅基地使用权，具体位置安置在商城大道拆迁安置区下骆宅紫金二区49幢2号地块（西靠金景尧、金彪户，东靠骆东勤户墙，南靠骆子远户车库，北靠骆建福户天气）。
2009年5月19日，楼某、金某甲提起诉讼，要求分割上述宅基地使用权。2009年12月18日，本院依法作出（2009）金义民初字第3551号民事判决：“义土农建字（2006）第2248号义乌市农村村民建房用地审批表中批准的108平方米的宅基地使用权（具体位置安置在义乌市商城大道拆迁安置区下骆宅紫金二区49幢2号地块；西靠金景尧、金彪户，东靠骆东勤户墙，南靠骆子远户车库，北靠骆建福户天气）中，靠东边二间（72平方米）宅基地使用权归原告楼某、金某甲享有，靠西边一间（36平方米）宅基地使用权归被告金某乙享有。”金某乙不服该判决而提起上诉。2010年4月19日，金华市中级人民法院作出（2010）浙金民终字第320号民事判决：“驳回上诉，维持原判。”
在（2009）金义民初字第3551号案件审理过程中，经现场勘查，涉案地块上已建有二层楼房，其中楼梯间为靠东间。本案在审理过程中，经现场勘查，上述108平方米宅基地上已建成三间五层房屋；原告自认未参与上述房屋建造，被告承认该房屋现由其管理使用；原、被告均确认上述房屋尚未取得土地证、房产证。
本院认为：根据生效判决，义土农建字（2006）第2248号义乌市农村村民建房用地审批表中批准的108平方米宅基地使用权（具体位置安置在义乌市商城大道拆迁安置区下骆宅紫金二区49幢2号地块；西靠金景尧、金彪户，东靠骆东勤户墙，南靠骆子远户车库，北靠骆建福户天气）中，靠东边二间（72平方米）宅基地使用权归原告楼某、金某甲享有。本案所涉二间五层房屋虽由被告方所建造，但根据生效判决所确定的宅基地使用权归属，仍应归二原告管业。由于尚未取得有关部门颁发的所有权证，人民法院不宜直接判决房屋的所有权归属，而应根据实际情况判决由当事人使用。被告金某乙占用本案所涉二间五层房屋于法无据，应当予以腾退。综上，原告的诉讼请求合法有据，本院予以支持。关于房屋造价问题，被告未在本案中提出反诉，可依法另行主张权利。依照《中华人民共和国物权法》第九条、第一百五十二条的规定，判决如下：
坐落于义乌市稠城街道下骆宅紫金二区49幢2号地块（宅基地使用权的取得依据为义土农建字（2006）第2248号义乌市农村村民建房用地审批表；西靠金景尧、金彪户，东靠骆东勤户墙，南靠骆子远户车库，北靠骆建福户天气）上所建造的三间五层房屋中的靠东二间五层房屋，被告金某乙于本判决生效后三十日内腾退给原告楼某、金某甲管理使用。
案件受理费50元，由被告金某乙负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院（在递交上诉状同时预交上诉费50元，具体数额由金华市中级人民法院确定，至迟不得超过上诉期限届满后的7日内；上诉费汇入户名：金华市中级人民法院诉讼费预收户；账号：19×××03，开户银行：中国农业银行金华市分行或直接交金华市中级人民法院收费室。逾期不缴纳，按自动放弃上诉处理）。
审 判 长 楼宇栋
人民陪审员 虞敷洪
人民陪审员 何正统
二〇一四年十月二十三日
代书 记员 黄俊标