呼和浩特市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）内01刑终173号
原公诉机关呼和浩特市回民区人民检察院。
上诉人（原审被告人）韩庆山，出生于河南省长垣县，初中文化，农民，户籍地河南省长垣县，住呼和浩特市。2016年4月18日因故意伤害被呼和浩特市公安局回民区分局决定行政拘留10日，并处罚款人民币500元。2016年6月16日因涉嫌故意伤害罪被呼和浩特市公安局回民区分局刑事拘留，2016年7月14日被执行逮捕，现羁押于呼和浩特市第一看守所。
原审附带民事诉讼原告人高兵兵，初中文化，个体工商户，住呼和浩特市，系被害人。
呼和浩特市回民区人民法院审理呼和浩特市回民区人民检察院指控原审被告人韩庆山犯故意伤害罪一案，于2017年7月14日作出(2017)内0103刑初104号刑事附带民事判决。原审被告人韩庆山不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过查阅案卷，讯问原审被告人，询问原审附带民事诉讼原告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原审判决认定，2016年4月8日上午11时左右，在呼和浩特市××区脸房前，被告人韩庆山因被害人高兵兵对顾客说”牧宝坐垫不是个牌子”与被害人高兵兵发生口角进而发生打架，高彦杰、高兵兵之子刘小龙、高兵兵侄子文玉等人先后也参与打架，在打架过程中被告人韩庆山将被害人高兵兵左胫骨踢伤。经呼和浩特市公安局物证鉴定所法医学人体损伤程度鉴定：被害人高兵兵所受损伤评定为轻伤一级。经呼和浩特市第一医院司法鉴定所进行伤残等级、三期鉴定，鉴定意见为：高兵兵左胫骨平台骨折内固定术后，评定为九级伤残；三期：误工120-180日，护理60-90日，营养30-60日。
另查明，附带民事诉讼原告人高兵兵于2016年4月8日被送往内蒙古医科大学附属医院急诊治疗，并于2016年4月10日住院治疗，医院诊断为：”左膝关节后交叉韧带止点撕脱骨折”，2016年4月26日出院，住院16天，出院后左下肢深静脉血栓形成、左胫骨上段骨折术后，于2016年6月30日再次住院治疗，2016年7月15日出院，住院15天。高兵兵共计支出医疗费人民币49643.40元。附带民事诉讼原告人高兵兵在呼和浩特市第一医院司法鉴定所进行伤残等级和三期鉴定，支出鉴定费人民币2200元。
原审法院认为，被告人韩庆山故意非法损害他人身体健康，致一人轻伤，并达到九级伤残，其行为构成故意伤害罪。《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第一、二款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，以被告人韩庆山犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月；判令被告人韩庆山赔偿附带民事诉讼原告人高兵兵医疗费49643.40元、营养费6100元、护理费10323.04元、住院伙食补助费3100元、误工费17129.44元、鉴定费1680元，以上6项共计人民币87975.88元，于本判决生效后十日内一次性付清。
宣判后，原审被告人韩庆山以原审判决事实不清，证据不足，侦查机关取证程序违法，上诉人不构成犯罪为由，提出上诉。
本院经审理查明的事实与原审法院一致。
认定上述犯罪事实的证据有：
1、呼和浩特市公安局回民区分局攸攸板镇派出所受案登记表、抓获经过、发破案经过、行政处罚决定书、公安行政处罚审批表、呼和浩特市拘留所收拘回执。证实公安机关接到报警对案件进行侦查，2016年4月18日对韩庆山、高彦杰、刘小龙、文玉作出行政处罚，被告人韩庆山被行政拘留十日并处罚款伍佰元。
2、高兵兵报案书、询问被害人高兵兵笔录。证实2016年4月8日上午11时左右，在呼和浩特市××区脸房前因高兵兵对顾客说牧宝脚垫不是个牌子而与韩庆山发生口角，韩庆山冲过来朝其头部打了二、三拳、朝其腿部的膝盖部位踢了二、三脚，高兵兵也用拳头朝韩庆山身上乱打。韩庆山把高兵兵摔倒在地后，压在高兵兵身上用膝盖击打高兵兵身体，高彦杰把韩庆山从高兵兵身上拉开以后，韩庆山又用脚朝高兵兵膝盖部位踢了一、二脚，接着高彦杰将韩庆山摔倒在地上，高兵兵上去打韩庆山的时候韩庆山用脚向高兵兵左膝盖部位狠狠地踹了一脚。
3、证人证言
（1）高谈平证言。证实2016年4月8日上午11点左右，我去攸攸板村京源港汽配城高彦杰家的汽车装具店里拿点东西，到了高彦杰家店的门口，我看见韩庆山向高彦杰家店的方向冲过来，这时高彦杰把韩庆山拉回他的店里，拉回去一次，韩庆山又冲过来一次，拉了三次，过了一会韩庆山拿着壁纸刀又朝高兵兵冲了过来，用脚朝高兵兵的腿部踢了一脚，用拳头朝高兵兵的头部打了四、五拳头，接着又用脚朝高兵兵的腹部和腿部踢了五、六脚，刚开始高兵兵也是用拳头朝韩庆山的头部、肩膀部位打了四、五下，也用脚朝韩庆山的身体踢了三、四脚，他们打了没几下，韩庆山就把高兵兵打倒了，高兵兵从地上起来以后，继续用拳头朝韩庆山的身上打了几下，高彦杰也用拳头朝韩庆山的肩膀部位打了三、四下，停了没有一分钟，高兵兵、高彦杰和韩庆山又互相扭打在一起。在6号楼18号门脸房门前，韩庆山用拳头朝高兵兵的头部、脸部打了三、四拳，把高兵兵摔倒在地，用脚朝高兵兵的腹部、腿部踢了三、四脚，其中有一脚是韩庆山倒地以后踹的，当时韩庆山面部向上，高兵兵扑过去打他的时候，韩庆山朝高兵兵的腿部踹了一脚，当时把高兵兵踹地向后退去，当时高兵兵也用拳头朝韩庆山的头部打了三、四拳，在第二次打架的过程中高彦杰把韩庆山摔倒在地，接着又用拳头朝韩庆山的头部打了两、三拳，韩庆山起来后，高彦杰又用脚朝韩庆山腿部踢了一脚，我就赶紧把他们拉开，把他们拉开后，我看见刘小龙、文玉、高兵兵的妻子也过来了，冲进韩庆山的店里，第二次打完以后高兵兵说他腿疼，我把高兵兵扶着坐在韩庆山店门口一个墩子上。
（2）贾光证言。证实2016年4月8日上午11时左右，我当时在攸攸板镇京源港汽配城6号楼16、17号自己家的汽车装具店里面收拾货，我突然听见高兵兵和韩庆山在吵架，我就从玻璃门向外看，看见韩庆山和高兵兵在6号楼和8号楼的路中间打架，韩庆山用拳头朝高兵兵头部打了两、三拳头，用脚朝高兵兵腹部和腿部踢了五、六脚，在打架的过程中把高兵兵打倒在地，高兵兵起来以后走路腿就有点拐了。刚开始高兵兵也是用拳头朝韩庆山的头部、胸部打了两、三下，当时高彦杰在拉架，这时人们就把高兵兵和韩庆山拉开了，韩庆山就去了高彦杰的店里了，高兵兵去了韩庆山的店门口，双方还在骂脏话，韩庆山从高彦杰的店里冲向高兵兵，用脚朝高兵兵的腿上踢了三四脚，用拳头朝高兵兵的头部打了三四拳头，高兵兵也用拳头朝韩庆山打了二三拳头，高彦杰就过来把韩庆山摔倒在地，高彦杰也用拳头朝韩庆山的头部打了二三拳，韩庆山从地上起来后，用拳头朝高彦杰头部打了二三拳，用脚朝高彦杰的腹部和腿部踢了二三脚，他们就进6号楼18号的店里了。
（3）平大鹏证言。证实2016年4月8日上午11时左右，我在京源港汽配城6号楼16、17号自己家的汽车装具店里看店，看见韩庆山和高兵兵互相向对方冲过去，韩庆山用脚朝高兵兵的身上踢了五、六脚，用拳头朝高兵兵的头部打了四、五拳，当时就把高兵兵打倒在地了，刚开始高兵兵也是用拳头朝韩庆山头部、身上打了四、五下，也用脚朝韩庆山的身体踢，他们打了没几下，韩庆山就把高兵兵打到了，高兵兵从地上起来以后就没有踢韩庆山，只是用拳头朝韩庆山的身上打了几下，高兵兵和韩庆山继续扭打，打在6号楼18号门脸房门前，韩庆山用拳头朝高兵兵的头部、脸部打了三、四拳，用脚朝高兵兵的身上、腿部踢了三、四脚，高兵兵也用拳头朝韩庆山的头部打了三、四拳，之后高彦杰把韩庆山摔倒在地，接着又用拳头朝韩庆山的头部打了两、三拳，这时韩庆山仰面朝上躺在地上，其仍然在用脚踢高兵兵，韩庆山起来后，高彦杰又用脚朝韩庆山腿部踢了一脚，韩庆山也用拳头朝高彦杰的头部打了一拳，我们赶紧把他们拉开，他们又去了6号楼18号的店里面，过了一会高兵兵从店里出来嘴上有血，手捂着腿坐到店外的旗杆下。
（4）王永宏证言。证实2016年4月8日11点钟左右，我在京源港汽配城自家店门口套坐垫，听到高兵兵和韩庆山对骂，没几分钟高彦杰、高兵兵、韩庆山三人在6号楼18号和8号楼最西面门脸房前的空地上厮打在一起，过了几分钟看见韩庆山、高兵兵、高彦杰在6号楼18号的门口下打架，在整个打架过程中他们三个人手里都没有拿东西，就是互相用拳头打对方，用脚踢对方。
（5）樊娇美证言。证实2016年4月8日上午11时左右，我在我家店里听见外面有人吵架，我出来一看是高兵兵和韩庆山在吵架，吵了一会双方就聚在一起想打架，我丈夫高彦杰就把韩庆山拉回他的店内，没过多久韩庆山又到过道中间和高兵兵对骂，并且要打架，高彦杰又把韩庆山拉回他家店内，但他们两人还是隔着马路对骂，高彦杰这时就回我家门口了，韩庆山突然手中拿着东西朝高兵兵急速跑过去就打起来了，高彦杰又过去拉架，结果韩庆山朝高彦杰身上踢了一脚，高彦杰就不拉架了，也和韩庆山打在一起了。当时韩庆山用拳头朝高兵兵的头部、胸部打了五、六拳头，用脚朝高兵兵腿部、腹部踢了五、六脚，高兵兵也用拳头朝韩庆山的头部打了五、六拳头，用脚朝韩庆山的腿部踢了五、六脚，高彦杰也用拳头朝韩庆山的头部、胸部打了两、三拳头，结果三人都倒地了，不知是谁就把三个人拉开了。打完架后看见高兵兵用手扶着腿说腿疼，脸上有血痕。
4、原审被告人韩庆山供述。证实2016年4月8日上午11时左右，在呼和浩特市××区脸房前，因高兵兵对顾客说”牧宝脚垫不是个东西”双方发生口角，韩庆山跑过去朝高兵兵腿部踢了一脚，朝高兵兵头部打了一二拳，双方共打了三次架。打架过程中高彦杰、刘小龙、文玉均参与打架并打了韩庆山，第一次韩庆山朝高兵兵的腿部踢了一脚、朝头部打了一、二拳，第二次韩庆山朝高兵兵的头部打了一拳，第三次打架时其把高兵兵摔倒在地后高彦杰过来又将其摔倒在地上，高兵兵扑上来用拳头打向其头部，韩庆山当时躺在地上，顺势用脚朝高兵兵腿部踹了一脚，具体踹的左腿还是右腿记不清，高兵兵的腿部伤是因与其打架造成的。
5、案发现场监控视频。
6、呼和浩特市公安局回民区分局攸攸板镇派出所民警李进成、孟贵忠当庭所做证言。
7、中国人民解放军第253医院诊断证明、内蒙古自治区人民医院超声医学科彩超检查报告单、照片，内蒙古医科大学附属医院CT诊断报告单、DR诊断报告单、MRI诊断报告单，呼和浩特市公安局物证鉴定所（呼）公（物）鉴（伤）字[2016]202号法医学人体损伤程度鉴定书，呼和浩特市第一医院司法鉴定所呼一医司法鉴定所[2016]临鉴字第825号司法鉴定意见书。证实被告人韩庆山因打架受伤，被害人高兵兵所受损伤被评定为轻伤一级，高兵兵左胫骨平台骨折内固定术后，为九级伤残，三期：误工120-180日，护理60-90日，营养30-60日。
8、内蒙古医科大学附属医院住院病历及诊断书、医疗费、司法鉴定费收据。证实高兵兵因腿部损伤支出各项费用情况。
9、原审被告人韩庆山的常住人口基本信息。
10、高兵兵个体工商户营业执照。
上列证据经原审法院庭审举证、质证，查明属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人韩庆山故意伤害他人身体健康，造成受害人轻伤的后果，其行为构成故意伤害罪。对于其上诉理由，有现场目击证人的证言、被害人陈述、原审被告人供述等证据相互佐证，同时原审法院要求侦查人员出庭作证，接受控辩双方询问，未发现侦查人员在办案过程中对上诉人有威胁、引诱的情形，侦查活动合法，故其上诉理由没有事实和法律依据，不予支持。呼和浩特市回民区人民法院根据上诉人韩庆山的犯罪性质、情节及社会危害程度所作出的判决，事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 刘晓宏
审判员 张静然
审判员 刘 磊
二〇一七年九月十二日
书记员 李 柴