葫芦岛市连山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）辽1402刑初284号
公诉机关葫芦岛市连山区人民检察院。
被告人程某某
辩护人王锋，系辽宁开德律师事务所律师。
葫芦岛市连山区人民检察院以葫连检公诉刑诉（2016）270号起诉书指控被告人程某某犯非法占用农用地罪，于2016年9月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。葫芦岛市连山区人民检察院指派检察员李清艳、代理检察员周玥出庭支持公诉，被告人程某某及其辩护人王锋到庭参加诉讼。现已审理终结。
葫芦岛市连山区人民检察院指控，被告人程某某于2012年春季期间，在葫芦岛市连山区新台门镇汉沟村窑沟（歪砬沟），在未取得相关行政部门许可的情况下，擅自开垦自己承包的宜林荒山、荒地后种植农作物至案发。经鉴定，被告人程某某非法占用林地面积23.47亩；现场已无原有植被，尚存在林业种植条件。
为指控上述事实，公诉机关向法庭提供了书证、证人证言、被告人供述、鉴定意见、现场勘查笔录等证据材料，认为被告人程某某违反土地管理法规，非法占用林地，改变被占用土地用途，数量较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十二条，应当以非法占用农用地罪追究其刑事责任。
被告人程某某对公诉机关指控的罪名有异议，辩称其承包占用的是老果园的果树地，不是林地。其辩护人的辩护意见是：公诉机关指控被告人开垦的23.47亩宜林荒山，其中包含18.31亩果树地，该果树地程某某1989年就承包了，老果树生长40多年，已自然枯死，地下没有植被，没有对原有植被造成严重毁坏，行政机关将果园划为宜林荒山、林业小班是错误的，老果园属于耕地，没有植被，种植农作物没有造成农用地大量毁坏，其情节显著轻微，危害不大，不应认为是犯罪。
经审理查明，2006年10月，葫芦岛市连山区新台门镇汉沟村与程某某签订了集体林转让合同书，将汉沟村窑沟（歪砬沟）林地转让给程某某承包经营（该地块有一部分是新台门镇汉沟村的老果园，2005年连山区森林资源清查区划时计入汉沟村林业43小班，地类属宜林荒山荒地，地被物为苔草）。2012年春季期间，被告人程某某开垦自己承包的宜林荒山、荒地后种植农作物至案发。经林业技术鉴定，被告人程某某种植农作物面积23.47亩；该林业小班为宜林荒山，未有树木，地被物为苔草，现场已无原有植被，尚存在林业种植条件。
上述事实，有下列证据予以证实：1、证人张某某证言，2013年左右，程某某在老果园上边（窑沟）用钩机勾山、勾树，毁林开荒种地，估计有20多亩。2、证人程某某证言，没看见程某某毁林开荒，现场上边接松树这两块地是程某某家的原果园范围，下边是程某某兄弟的原果园。3、证人冯某某证言，2007年至2015年任汉沟村书记，不知道程某某毁林开荒的情况。现场查看，上侧接松树两块地原来是程某某家果园，下边是谁的地不清楚，果园与松树交界的具体边界不太清楚，但整体是果园范围。4、证人张某某证言，现场电线杆周边及上侧原来都是程某某家果园范围，有老果树，以后可能死了，中间没有油松等树木，前几年果树中间生长了一些荆条等，程某某家勾了，种了地。下边几块地都是老果园，果树陆续死了，种了地。5、证人程某某证言，东沟北边上边山坡处有他大哥程某某的果园，下边是他家的果园，程某某家的果园前些年没有管，果树里边长了荆条、杂草，三、四年前，程某某用勾机勾了，以后种地了。6、证人刘某某证言，2011年，程某某在其果园上侧毁林开荒，种植玉米、烟等农作物。开荒面积大约有20亩左右。7、证人张某某证言，三、四年前，在汉沟屯东沟看见有树茬子，以后有树茬子的地方勾了，种上地了。8、证人张某某于2016年3月29日证言，三、四年前，大约2012年，程某某给他打电话说，用他勾机在汉沟东沟勾点山，共两块，西边是大块，东边小块，勾的时候中间有荆条等，在周边勾时没有松树，现场有个壕坎，从壕坎往上勾的，往下原来就种地了，一共勾大约三、四亩地。9、证人张某某于2016年12月13日证言，给程某某勾地前现场没有树，有坑、石土碓等，主要是平整，周边、中间有荆条、杂草也一同平整了，现场估价有十多亩。10、证人王某某于2016年12月13日证言，四、五年前，张某某找他开勾机，在新台门汉沟村给一家勾山，勾之前没有树，有坑、石土包，边上有荆条、杂草，勾平整了。11、证人屈某某证言，其于2003年至2006年3月任汉沟村书记兼村委会主任，程某某2006年10月签订的集体林转让合同书，他不清楚这个事。12、证人张某某证言，前几年上山采蘑菇，在窑沟上边，程某某家在原来种地的上边（挨着油松林）扩大了一片地，有几亩地。13、证人马某某证言，2001年7月至今任汉沟村文书兼会计，2006年10月程某某与村委会签订集体林转让合同书是经他手到镇林业站办理的。14、证人程某某证言，20多年前任过汉沟村书记，程某某在窑沟那有果园，果园在下边，上边是荒山，后来果树死了，种地了，种地的地方基本都是老果园，具体边界不清楚。15、证人刘某某证言，1998至2007年在汉沟村任村委会主任，程某某在汉沟东沟承包的山叫窑沟，原来有果树，上边是荒山，具体边界不清，果树前些年陆续死了，程某某家种地了。16、被告人程某某供述，在汉沟屯东沟里沟东沟西有两块地是他家老果园，两块地大约十多亩，前些年果树陆续死了，就种了玉米等农作物，但上半部前几年没种地撂荒着，在2012年春天，他雇勾机把上边撂荒的地方重新勾了，果园内剩点老果树死了，中间长点荆条、杂草，他勾地以后就种农作物了，中间没有松树，也没有勾松树，这次勾的面积不到十亩。17、集体林转让合同书证实，2006年10月25日，新台门镇汉沟村将歪砬沟林地使用权转让给程某某经营50年，合同规定，经营人不得给林地造成永久性损害，不得破坏林地和毁坏林木行为。18、技术鉴定意见书证实，程某某家种植农作物的地块处在汉沟村林业小班43小班之内，经测现场农作物地共23.47亩，根据该处林业小班表记载，该小班为宜林荒山，未有树木，地被物为苔草。根据该林业小班记载情况，现场已无原有植被，尚存在林业种植条件。19、连山区林业局证明，鉴定人林瑛系林业高级工程师，高已晗系林业助理工程师。20、现场勘查笔录、现场图、辨认笔录、指认现场照片证实，被告人程某某在承包的荒山内种植农作物的情况。21、林业小班调查表证实，汉沟村43小班地类为宜林荒山荒地，植被物为苔草。22、程福山书证材料证实，汉沟村三小队的老果园于1983年至1988年由村民程立山承包，1991年转让给程某某经营管理，后程某某个人栽梨树、李子树，由于干旱、土质贫瘠，种植没有形成规模，2012年春季整地，开设种植药材。23、张海涛书证材料证实，1990年卖给程某某李子树苗400棵。24、被告人程某某的身份证明材料，与起诉书指控一致。
上述证据，经庭审质证，能互相印证，可以作为定案的依据，本院予以确认。
本院认为，被告人程某某违反土地管理法规，非法占用林地，改变被占用土地用途，数量较大，并造成林地原有植被毁坏，其行为已构成非法占用农用地罪，公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，公诉意见予以采纳。被告人的行为虽构成非法占用农用地罪，但尚存在林业种植条件，情节轻微，可以免予刑事处罚。被告人及辩护人提出承包占用的是老果园的果树地，不是林地，种植农作物没有造成农用地大量毁坏的辩护意见，经查，被告人种植农作物的地块2005年连山区森林资源清查区划时计入汉沟村林业43小班，地类属宜林荒山荒地，地被物为苔草，2006年10月，新台门镇汉沟村与程某某签订了集体林转让合同书，被告人已明知承包的该地块为林地，种植农作物后已无原有植被，造成原有植被毁坏，其行为构成非法占用农用地罪，故对其辩护意见本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条，第三十七条之规定，判决如下：
被告人程某某犯非法占用农用地罪，免予刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省葫芦岛市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本十份。
审 判 长 李福山
审 判 员 康翠平
人民陪审员 孟繁星
二〇一七年三月十四日
书 记 员 李玉鹏