江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏01民终76号
上诉人（原审被告）杜某。
法定代理人杜克仁，无固定职业。
法定代理人杜月兰，无业。
委托代理人张亮，安徽汉仁律师事务所律师。
委托代理人赵丽，安徽汉仁律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）余明亮，1995年3月26日生，汉族，无业。
委托代理人金丽，江苏禾顺律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）王巨才，1967年5月6日生，汉族。
被上诉人（原审被告）南京交远运输有限公司，住所地江苏省南京市沿江工业开发区葛塘街道工农社区359号8楼101室。
法定代表人于从兵，南京交远运输有限公司总经理。
被上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司，住所地江苏省南京市玄武区龙蟠中路69、37号。
法定代表人娄伟民，中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司总经理。
委托代理人顾小萍，江苏华庭律师事务所律师。
上诉人杜某与被上诉人余明亮、王巨才、南京交远运输有限公司（以下简称交远公司）、中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司（以下简称人保南京分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，南京市浦口区人民法院于2015年11月2日作出（2015）浦少民初字第110号民事判决，杜某对该判决不服，向本院提起上诉，本院于2016年1月4日立案受理。本院依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2015年7月12日04时许，杜某驾驶电动自行车（后座乘坐余明亮）沿浦口区天华南路机动车道由北向南行驶至万润嘉园段，撞到停在路边王巨才驾驶的苏A×××××／苏A×××××挂号重型半挂牵引车尾部，致杜某、余明亮受伤，两车不同程度受损的交通事故。经交警九大队认定，杜某负此事故主要责任，王巨才负此事故次要责任，余明亮在此事故中无责任。余明亮因此次交通事故导致颈髓损伤、截瘫等伤情，截止2015年9月9日共发生医疗费157678.74元。杜某因此次事故导致左下颌骨升支骨折等伤情，已发生医疗费用37359.88元。
另查明，交远公司系苏A×××××／苏A×××××挂号重型半挂牵引车车主，该车辆在人保南京分公司投保了交强险、保额为500000元的三责险，未投保不计免赔，本案所涉事故发生在保险期间内。
再查明，余明亮治疗期间，人保南京分公司垫付了10000元医疗费。
原审法院认为，公民享有生命健康权。余明亮因交通事故受伤，王巨才、杜某系事故责任人，应当承担与其责任相应的赔偿责任。王巨才、交远公司经法院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃诉讼权利，应当承担由此导致的不利法律后果。因王巨才、交远公司未到庭，无法查明车辆使用情况及双方关系，交远公司作为车辆所有人，应当对余明亮的损失与王巨才承担连带责任。因肇事车辆在人保南京分公司投保了交强险及三责险，且事故发生在保险期间内，人保南京分公司应在保险责任范围内对余明亮的损失承担相应的赔偿责任。杜某在此事故中受伤，已发生医疗费37359.88元，其请求法院按照比例为其在交强险医疗费赔偿限额10000元项下预留20%，根据余明亮和杜某的伤情及治疗情况，酌情预留10%即1000元。根据交警部门的责任认定，杜某负事故主要责任，王巨才负事故次要责任，余明亮无责任，故参照交强险分项赔偿限额，人保南京分公司应在剩余的医疗费用赔偿限额内赔偿医疗费9000元。超过交强险责任限额部分的医疗费148678.74元，应由王巨才、交远公司与杜某按照责任比例承担，王巨才、交远公司承担40%即59471.5元，杜某承担60%即89207.24元。因事故车辆已在人保南京分公司投保三责险，故王巨才应当承担的部分由被告人保南京分公司在三责险保险责任范围内赔付；因事故车辆未投保三责险不计免赔，根据保险条款，车辆驾驶人负事故次要责任，免赔率为5%，故王巨才、交远公司应承担59471.5元的5%即2973.58元，其余56497.92元由人保南京分公司在三责险500000元赔偿限额内承担。人保南京分公司要求扣除非医保费用部分，无事实及法律依据，不予支持。杜某辩称余明亮在事故中存在过错，故应当减轻杜某的赔偿责任，但未提供证据证明其主张，不予采信。
原审法院据此判决：一、被告人保南京分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告余明亮人民币65497.92元（扣除已垫付的10000元医疗费，实际应给付人民币55497.92元）；二、被告王巨才、交远公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告余明亮人民币2973.58元；三、被告杜某于本判决生效之日起十日内赔偿原告余明亮人民币89207.24元。
宣判后，杜某不服该判决，向本院提起上诉称，被上诉人余明亮在本案中具有明显过错，应当减轻杜某的赔偿责任。事发当天系余明亮要求杜某骑车载其外出，余明亮作为成年人，应当知道电动车不能载人，且在明知杜某尚未成年的情况要求杜某骑电动车载他，具有明显过错。杜某骑电动车载人走机动车道，余明亮明知违规，未及时制止也未要求下车，且当天下雨路滑，行驶路段灯光昏暗，余明亮在此情况下仍让杜某载他在机动车道内危险行驶，存在过错。交通事故责任不等同于侵权责任，杜某是未成年人，余明亮为完全民事行为能力人，在明知上诉人违法载人并违法在机动车道内行驶却未加制止，应在杜某60%的赔偿责任范围内承担共同责任，由余明亮承担30%的赔偿责任。请求二审法院撤销原判，依法改判。
被上诉人余明亮辩称，一审判决是根据各方在交通事故中的责任划分进行判定的，余明亮在本案所涉交通事故中并无责任，不应承担本案赔偿责任。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人王巨才、交远公司未到庭答辩。
原审被告人保南京分公司提交书面答辩状称，上诉人的上诉请求和理由与其无关，一审法院认定事实清楚，驾驶员未能提交营运车辆的从业资格证，其不应承担商业险部分赔偿。请求二审法院依法判决。
本院经审理查明，原审法院查明的事实属实，本院依法予以确认。
二审另查明，杜某事故发生时未满十六周岁，为限制民事行为能力人，其法定代理人为父亲杜克仁，母亲杜月兰。
以上事实，有驾驶证、行驶证、道路交通事故证明、保险单、医疗费票据、户口簿以及各方当事人陈述等证据证实。
本院认为，本案二审主要争议焦点为：余明亮对自身所受损害是否存在过错，应否减轻杜某的赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，杜某作为未成年人和限制民事行为能力人，其在认知能力及对风险的判断、预知能力上均低于成年人，其独立驾驶电动自行车，搭载成年人，且夜间在机动车道内行驶，严重观察疏忽撞到停放路边的车辆，对本案所涉交通事故发生负有主要责任，余明亮作为成年人，具有完全民事行为能力，其认知能力及对风险的判断、预知能力均应高于未成年人，但其不仅未及时阻止事发当时未满16周岁的杜某的交通违法行为，还主动搭乘杜某所驾驶的电动车，将自身的安全陷于危险放任状态，对自身所受的损害后果存在一定过错，依法应当适当减轻杜某的侵权责任。故杜某上诉主张余明亮自身存在过错，应减轻其赔偿责任的上诉意见，有一定依据，本院予以采纳。综合考虑各方在道路交通事故中的责任以及余明亮在自身所受损害中的过错程度，酌定余明亮应对自身所受损害承担10%的责任，杜某对余明亮所受损害承担50%的赔偿责任，王巨才承担40%的赔偿责任。截止2015年9月9日余明亮已发生医疗费157678.74元，因杜某在本案所涉交通事故中也受伤产生医疗费用，故根据余明亮与杜某的伤情及治疗情况，应当在交强险医疗费项下为杜某预留10%即1000元，人保南京分公司应当在交强险限额下赔偿余明亮医疗费9000元，超出交强险限额的医疗费148678.74元，按照各方应承担的赔偿责任比例，由余明亮自担10%即14867.87元，由杜某承担50%即74339.37元，王巨才应承担40%即59471.5元。
根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十三条规定，无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担民事责任。本案中事故发生时杜某为限制民事行为能力人，且其对余明亮应承担的赔偿责任应当由其监护人即杜某的父亲杜克仁及母亲杜月兰承担，故应由杜克仁和杜月兰赔偿余明亮74339.37元，原审判决由杜某直接承担对余明亮的赔偿责任存在不当，二审应予纠正。
另因事故车辆已在人保南京分公司投保了商业三责险，故王巨才应承担的赔偿部分由人保南京分公司在商业三责险责任范围内赔付，且因该车辆未投保不计免赔险，故应扣除5%的免赔率，由王巨才和交远公司承担59471.5元的5%即2973.58元，其余56497.92元由人保南京分公司在商业三责险限额内予以赔偿。
综上，原审判决认定事实清楚，但适用法律有误，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、《中华人民共和国民法通则》第一百三十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持南京市浦口区人民法院（2015）浦少民初字第110号民事判决第一项、第二项；
二、变更南京市浦口区人民法院（2015）浦少民初字第110号民事判决第三项即“被告杜某于本判决生效之日起十日内赔偿原告余明亮人民币89207.24元。”为：杜克仁、杜月兰于判决生效之日起十日内赔偿余明亮人民币74339.37元；
三、驳回余明亮其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费989元，减半收取494.5元，由王巨才、交远公司负担197.8元，由杜克仁、杜月兰负担296.7元；二审案件受理费400元，由杜克仁、杜月兰负担200元，余明亮负担200元。
本判决为终审判决。
审 判 长 丁 钰
代理审判员 相媛媛
代理审判员 徐聪萍
二〇一六年三月十一日
书 记 员 宋龙雯