广东省江门市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）粤07民终2977号上诉人（原审原告）：侯均梅，女，汉族，1973年4月4日出生，住四川省渠县。委托诉讼代理人：叶辉，广东鹤明律师事务所律师。上诉人（原审被告）：鹤山市恒裕鞋业有限公司，住所地：广东省鹤山市雅瑶镇大岗工业区，组织机构代码：78386104-1。法定代表人：陈中全。委托诉讼代理人：伍听国，该公司员工。上诉人鹤山市恒裕鞋业有限公司（以下简称鹤山恒裕公司）因与上诉人侯均梅劳动合同纠纷一案，均不服广东省鹤山市人民法院（2017）粤0784民初592号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。鹤山恒裕公司上诉请求：1.撤销原审判决，裁定驳回侯均梅的诉讼请求；2.责令侯均梅承担一、二审诉讼费。事实和理由：一、恒裕公司与侯均梅之间所产生的争议焦点事实非常清楚，恒裕公司根本没有违法解除侯均梅的劳动合同关系，同时，也没有任何证据证明恒裕公司有违反法律规定的行为；经庭审查明完全是侯均梅自己的行为，不履行双方签订的劳动合同，未经恒裕公司同意，自动离开工作单位，另谋出路，实施自动离职行为。那么，由于侯均梅自己的过错，造成不履行劳动合同的后果，根据《劳动合同法》的相关规定，需要支付经济补偿金的基本条件是：用人单位必须有违反法律规定的行为与事实。纵观本案，恒裕公司没有违法解除侯均梅的劳动合同关系，故此，无须支付经济补偿金。二、侯均梅自始至终是以恒裕公司违反法律规定解除劳动合同关系为由，要求恒裕公司支付经济补偿金。根本没有以恒裕公司违反《劳动合同法》第38条规定，未办理社会保险为由而提出解除劳动合同，那么，一审法院以恒裕公司未办理社会保险，劳动者可以解除劳动合同为由（详见原审判决书第4页），判决恒裕公司支付经济补偿金6000元，实属不妥。1.侯均梅没有以未办理社会保险为由，提出解除劳动合同；2.根据《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要（2012)》第28条规定：劳动者以其他理由提出辞职，后又以用人单位存在《劳动合同法》第38条规定情形迫使其辞职为由，请求用人单位支付经济补偿金的，不予支持。3.人民法院审理案件的基本原则是不告不理，而在侯均梅没有以未办理社会保险为由，提起解除劳动合同的前提下一审法院以未办理社保为由，判决恒裕公司支付经济补偿金。基于这一点，一审法院在本案中既是审判机构，又充当了原告。三、侯均梅于2015年10月13日请假照顾其爱人做手术，双方约定的假期是19天，2015年10月31日期满，包含中途延续的假期。根据双方的约定，侯均梅应当于2015年11月1日要报到上班。根据恒裕公司经过民主程序制定的规章制度的规定，旷工三天以上的，其行为视为自动离职。那么，侯均梅于2015年11月4日自动与恒裕公司终结了劳动合同关系。侯均梅于2015年11月6日至11月14日患病治疗，在此期间，已经与恒裕公司没有劳动合同关系了，因而，恒裕公司无须承担侯均梅的医疗费用。一审法院判决恒裕公司支付医疗费4077.94元，有点牵强。纵观本案，原审判决的事实清楚，但适用法律不当，导致判决结果难以接受，请求中级人民法院依法撤销，裁定驳回侯均梅的诉讼请求。侯均梅答辩称：请求二审法院依法驳回鹤山恒裕公司的上诉请求，支持侯均梅的上诉请求。侯均梅上诉请求：1.撤销原审判决第三项，依法改判恒裕公司支付医疗补助费48000元给侯均梅。2.一、二审诉讼费用由恒裕公司承担。事实和理由：侯均梅于2014年9月12日进入恒裕公司开发部从事做鞋面工作，双方签订了书面劳动合同，恒裕公司没有为侯均梅购买社保。侯均梅因患病于2015年10月13日向公司请假治疗，公司给予的医疗期满后，因侯均梅患的是胃癌，是不治之症，侯均梅的身体状况根本无法继续胜任公司安排的工作，恒裕公司应当支付医疗补助费给侯均梅，一审法院认定“侯均梅请求恒裕公司支付医疗补助费48000元，于法无据，不予支持”是认定事实和适用法律错误，根据相关法律规定，劳动者患病不能从事原工作、也不能从事用人单位另行安排的工作而解除劳动合同的，用人单位应按其在木单位的工作年限，每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金，同时还应发给不低于六个月的医疗补助费。患重病和绝症的还应增加医疗补助费，忠重病的增加部分不低于医疗补助费的百分之五十，患绝症的增加部分不低于医疗补助费的百分之百，侯均梅患的是胃癌，根本无法继续从事原工作，恒裕公司应当支付医疗补助费48000元给侯均梅。综上所述，侯均梅请求上级法院查明事实，正确适用法待，依法撤销一审法院的错误判决，维护侯均梅的合法权益，支持侯均梅的上诉请求。鹤山恒裕公司答辩称：第一、关于侯均梅上诉要求鹤山恒裕公司支付医疗补助金的要求没有经过劳动委员会的鉴定，缺乏证据，请求二审法院予以驳回。第二、关于侯均梅在上诉状称无法继续工作，本代理人向法庭提交两份证据，证明侯均梅在鹤山市新易高鞋业有限公司工作，有证据证明侯均梅仍然在就业，与其陈述的事实不符。请求法院驳回对方的上诉。侯均梅一审请求：1.判令解除侯均梅与恒裕公司的劳动合同；2.判令恒裕公司支付违法解除劳动合同经济补偿金6000元给侯均梅；3.判令恒裕公司支付代通知金4000元给侯均梅；4.判令恒裕公司支付医疗费21039.50元给侯均梅；5.判令恒裕公司支付医疗补助费48000元给侯均梅；6.判令恒裕公司支付高温津贴1050元（2014年9、10月，2015年6-10月）给侯均梅；7.判令恒裕公司支付住院护理费640元（80元/×8天）给侯均梅；8.判令恒裕公司支付住院伙食补助费560元（100元/天×8天×70%）给侯均梅；9.请求法院判令恒裕公司支付年休假工资919.54元（4000元/月÷21.75天/月×5天）给侯均梅；10.判令恒裕公司补交侯均梅2014年9月至2016年6月的社保1100元；11.本案诉讼费用由恒裕公司承担。一审法院查明：侯均梅于2014年9月12日进入恒裕公司处工作，被安排在开发部从事鞋面工种，双方签订书面劳动合同，期限为2014年9月12日起至2016年9月11日，约定正常工作时间为1130元/月。恒裕公司以银行转账方式发放侯均梅的工资，恒裕公司没有为侯均梅办理社会保险。2015年10月13日，侯均梅因其丈夫患病胃癌住院治疗，侯均梅向恒裕公司以“陪家人看病”为由请事假至同月31日，2016年6月28日，侯均梅向鹤山市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，鹤山市劳动人事争议仲裁委员会于2016年11月10日作出鹤劳人仲案字（2016）第916号仲裁裁决书，裁决：一、驳回侯均梅的仲裁请求；二、双方的劳动关系于2015年11月4日终止。侯均梅不服上述裁决，于2017年2月21日诉至一审法院。另查明：1、侯均梅工资为4000元/月；2、2015年11月6日，侯均梅被诊断为胃窦腺癌，在第三军医大学西南医院住院治疗至同月14日出院，住院天数8天，医疗费为21039.50元。经一审法院函请鹤山市社会保险基金管理局核算确认，该局核定侯均梅参照城镇职工基本医疗保险，但没有办理异地就医备案手续，医疗保险基金报销待遇支付金额为8526.94元（其中基本医疗基金支付4938.81元，大病保险报销3588.13元）。侯均梅的医疗费经新型农村合作医疗报销了4446元。上述事实，有侯均梅、恒裕公司提供的证据、庭审笔录证实，足以认定。一审法院认为：本案为劳动合同纠纷。侯均梅为恒裕公司招用的员工，双方签订了劳动合同，形成合法劳动关系，应受《中华人民共和国劳动法》和《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称“劳动合同法”）的调整。关于侯均梅请求恒裕公司支付违法解除劳动合同经济补偿金的问题。侯均梅认为恒裕公司违反劳动合同规定解除其劳动关系，应支付侯均梅违法解除劳动合同经济补偿金6000元（按照4000元/月的工资，计算1.5个月）。经审查，一审法院认为，第一，侯均梅自2015年10月31日事假期满后没有续假，其虽在11月6-14日患病住院治疗，但侯均梅并未告知恒裕公司其患病住院的事实，侯均梅认为其没有回去公司的原因是一直在家照顾丈夫，直至2016年5月14日才回去公司，在此期间侯均梅未能提供有效的证据证明其补办了请假手续。第二、恒裕公司认为侯均梅在2015年10月30日后没有办理补办请假手续，旷工三天视为自动离职处理，但恒裕公司并没有向侯均梅发出解除劳动合同的通知，也没有提供有效的证据证明其在侯均梅请假期满后通知侯均梅回去公司上班。第三、庭审中，恒裕公司明确要求侯均梅回去公司上班。综上，侯均梅有关恒裕公司违法解除劳动关系的主张依据不足，但恒裕公司没有为侯均梅购买社保，根据《劳动合同法》第三十八条及第四十六条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，且用人单位应当向劳动者支付经济补偿。根据《劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”的规定，恒裕公司请求侯均梅支付经济补偿金6000元符合法律规定，一审法院予以支持。关于劳动合同解除的时间及支付代通知金的问题。由于恒裕公司未向侯均梅出具解除或终止劳动关系通知或证明，而且恒裕公司在庭审中明确要求侯均梅回公司上班，应认定双方劳动关系一直持续，双方的劳动合同解除时间应以侯均梅在提起仲裁要求与恒裕公司解除劳动合同的时间为准，在鹤山市劳动人事争议仲裁委员会将侯均梅申请仲裁的资料送达给恒裕公司后，视为双方的劳动关系终止，即2016年7月13日。因是侯均梅自行提出与恒裕公司解除劳动合同，该情形不符合《劳动合同法》第四十条规定的用人单位需向劳动者额外支付一个月工资的情形，因此，一审法院对侯均梅有关请求支付代通知金4000元的诉求不予支持。关于侯均梅请求恒裕公司支付医疗费的问题。侯均梅于2015年11月6日被第三军医大学西南医院诊断为胃窦腺癌，住院治疗至同月14日出院，出院诊断：胃窦腺癌，住院医疗费用总额为21039.5元，经一审法院函请鹤山市社会保险基金管理局核算确认，对侯均梅支付的医疗费，医疗保险基金报销待遇支付金额为8526.94元，且以上医疗费用8526.94元均有病历、医疗费用明细清单在案佐证，一审法院予以确认。恒裕公司未为侯均梅缴纳社会保险费用，在侯均梅生病后导致其享受不到应有的补贴，即使侯均梅已通过个人办理的新型农村合作医疗报销了4446元，而职工医疗保险的补贴高于农村医保的补贴，其中有部分差额也即侯均梅可以享受的补贴，为侯均梅的损失，恒裕公司未履行为侯均梅缴纳职工医疗保险费义务而导致侯均梅损失发生，恒裕公司应当承担过错。对侯均梅请求恒裕公司支付医疗费的诉讼请求，一审法院予以支持，但其差额医疗费损失部分应为4077.94元（职工医保统筹给付金额8523.94元-农村医保已报销金额4446元），对于侯均梅请求超出部分，一审法院不予支持。关于侯均梅请求恒裕公司支付医疗补助费的问题。根据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第六条规定“劳动者患病或者非因工负伤，经劳动鉴定委员会确认不能从事原工作、也不能从事用人单位另行安排的工作而解除劳动合同的，用人单位应按其在本单位的工作年限，每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金，同时还应发给不低于六个月工资的医疗补助费。患重病和绝症的还应增加医疗补助费，患重病的增加部分不低于医疗补助费的百分之五十，患绝症的增加部分不低于医疗补助费的百分之百”的规定，该情形是指医疗期满或者医疗终结被劳动能力鉴定委员会鉴定不能从事原工作、也不能从事用人单位另行安排的工作。本案中，侯均梅并没有因为患病而向恒裕公司提出请假，也没有告知恒裕公司其有患病的事实，更没有经过劳动能力鉴定委员会鉴定其不能从事原工作或者不能从事用人单位另行安排的工作。庭审中，侯均梅要求与恒裕公司解除劳动合同，恒裕公司并没有违法解除与侯均梅劳动合同，故侯均梅请求恒裕公司支付医疗补助费48000元，于法无据，一审法院不予支持。关于侯均梅请求恒裕公司支付在职期间的高温津贴问题。侯均梅的办公场所为室内，已安装了空调、风扇等设备进行降温，故一审法院对侯均梅的该项请求不予支持。关于侯均梅请求恒裕公司支付带薪年休假工资问题。侯均梅于2014年9月12日入职，根据《职工带薪年休假条例》第三条及《企业职工带薪年休假实施办法》第五条的有关规定，侯均梅从2015年9月11日可以开始享受带薪年休假，侯均梅于2015年10月13日后再没有回去恒裕公司公司上班，故恒裕公司无需向侯均梅支付带薪年休假工资，对侯均梅的该项诉讼请求，一审法院不予支持。关于侯均梅请求恒裕公司支付住院护理费及住院伙食补助费的问题。侯均梅因患病住院治疗，其请求恒裕公司支付护理费及住院伙食补助费无法律依据，对侯均梅的该项诉讼请求，一审法院不予支持。关于侯均梅请求恒裕公司补缴2014年9月至2016年6月份的社保问题。经审查，缴纳社会保险费不属于民事案件调整的范围，侯均梅应向相关的社会保险费征收机构申请处理。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国社会保险法》第六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十条、第一百四十二条以及《职工带薪年休假条例》第三条的规定，判决如下：一、解除侯均梅与鹤山市恒裕鞋业有限公司的劳动合同，双方劳动关系于2016年7月13日终止。二、鹤山市恒裕鞋业有限公司于判决发生法律效力之日起十日内支付经济补偿金6000元、医疗费4077.94元给侯均梅。三、驳回侯均梅的其他诉讼请求。如果付款义务人未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由鹤山市恒裕鞋业有限公司负担（侯均梅已预交受理费10元，侯均梅同意恒裕公司承担的受理费于支付款项时一并付给侯均梅，一审法院不再收退）。二审期间，鹤山恒裕公司提交两份证据，一是《离职证明》证明，二是《工作证明》，用以证明侯均梅在鹤山市新易高鞋业公司的事实。经审查，该证据不符合《最高人民法院关于适用的解释》第一百零二条以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十三条的规定，本院不予采信。侯均梅提交一份证据，第三军医大学西南医院住院病案首页和住院证，用以证明侯均梅丈夫闫勇在第三军医大学西南医院住院，侯均梅在此期间护理其丈夫，故其没有旷工的事实。经审查，上述证据不能证明侯均梅已向鹤山恒裕公司按照公司制度履行请假手续，本院不予采信。本院对一审法院查明的基本事实予以确认。本院认为：本案属劳动合同纠纷。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本院二审诉讼过程中仅针对鹤山恒裕公司、侯均梅的上诉请求范围进行审查，对于各方当事人无提出上诉的问题不予审查。本案双方的争议焦点为：1.鹤山恒裕公司有无违约解除与侯均梅之间的劳动合同；2.鹤山恒裕公司应否向侯均梅支付经济补偿金、医疗费、医疗补助费以及具体金额的问题。关于鹤山恒裕公司有无违约解除与侯均梅之间的劳动合同的问题。根据已查明事实，首先，侯均梅并未提供充分证据证实其2015年11月1日至2015年11月6日有办理请假手续，其虽存在2015年11月6-14日患病住院治疗的事实，但侯均梅并未告知鹤山恒裕公司该事实，侯均梅认为其至2016年5月14日才回去公司是因为一直在家照顾丈夫，但其未能提供有效的证据证明其补办了这期间的请假手续，亦未提供证据证实公司有解除与其的劳动合同，同时一审庭审中，鹤山恒裕公司也明确表示其并未解除劳动合同，如果侯均梅愿意回去上班，鹤山恒裕公司同意其回去上班。其次，鹤山恒裕公司认为侯均梅在2015年10月30日后没有办理补办请假手续，旷工三天视为自动离职处理，但鹤山恒裕公司并没有向侯均梅发出解除劳动合同的通知，也没有提供有效的证据证明其在侯均梅请假期满后通知侯均梅回去公司上班，即鹤山恒裕公司并未作出明确解除与侯均梅的劳动合同的意思表示。综上，侯均梅未有证据证实鹤山恒裕公司有解除与其的劳动合同的事实，鹤山恒裕公司亦未有证据证明其在侯均梅请假期满后有解除与侯均梅之间的劳动合同。在劳动者与用人单位均无法证明劳动者离职原因的情况下，可视为用人单位提出且经双方协商一致解除劳动合同，用人单位应向劳动者支付经济补偿。因此，本案鹤山恒裕公司与侯均梅之间的劳动合同应按照协商一致的方式解除，劳动合同解除的时间因双方都不能举证证明确切离职的时间，应认定双方劳动关系一直持续，双方的劳动合同解除时间应以侯均梅在提起仲裁要求与鹤山恒裕公司解除劳动合同的时间为准，在鹤山市劳动人事争议仲裁委员会将侯均梅申请仲裁的资料送达给鹤山恒裕公司后，视为双方的劳动关系终止，即2016年7月13日。侯均梅主张鹤山恒裕公司违法解除与其的劳动合同理据不足，本院不予支持。一审法院对此认定无误，本院予以维持。关于鹤山恒裕公司应否向侯均梅支付经济补偿金、医疗费、医疗补助费以及具体金额的问题。一、对于涉案医疗费，侯均梅于2015年11月6日在第三军医大学西南医院住院治疗至同月14日出院，住院医疗费用总额为21039.5元，其中属于医疗保险基金报销待遇支付金额为8526.94元，扣减侯均梅已通过个人办理的新型农村合作医疗报销了4446元，其差额医疗费损失部分应为4077.94元（职工医保统筹给付金额8523.94元-农村医保已报销金额4446元），因鹤山恒裕公司未履行为侯均梅缴纳职工医疗保险费义务而导致侯均梅损失发生，鹤山恒裕公司应当承担过错，对侯均梅请求鹤山恒裕公司支付医疗费的诉讼请求，一审法院予以支持并无不当，本院予以维持。二、关于侯均梅请求鹤山恒裕公司支付医疗补助费的问题。根据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第六条规定“劳动者患病或者非因工负伤，经劳动鉴定委员会确认不能从事原工作、也不能从事用人单位另行安排的工作而解除劳动合同的，用人单位应按其在本单位的工作年限，每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金，同时还应发给不低于六个月工资的医疗补助费。患重病和绝症的还应增加医疗补助费，患重病的增加部分不低于医疗补助费的百分之五十，患绝症的增加部分不低于医疗补助费的百分之百”的规定，该情形是指医疗期满或者医疗终结被劳动能力鉴定委员会鉴定不能从事原工作、也不能从事用人单位另行安排的工作。侯均梅证实其所患疾病会导致其不能从事原工作或者不能从事用人单位另行安排的工作，故侯均梅请求鹤山恒裕公司支付医疗补助费48000元，一审法院不予支持并无不当，本院予以维持。三、对于经济补偿金，侯均梅的工资为4000元每月，工作时间为2014年9月12日至2016年7月13日，结合上述所论，用人单位应向劳动者支付经济补偿，同时根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第二项、第四十七条的规定，鹤山恒裕公司应向侯均梅支付经济补偿金8000元（4000元×2月），侯均梅主张6000元的属于其对自身权益的处置，本院予以支持。此外，本案中侯均梅没有以鹤山恒裕公司未给其办理社会保险主张经济补偿金，一审法院以此为由认定鹤山恒裕公司应给予侯均梅6000元经济补偿存在不当，但未影响本案实体处理。综上，鹤山恒裕公司应补偿侯均梅差额医疗费损失4077.94元、经济补偿金6000元。一审法院关于差额医疗费、医疗补助费、经济补偿金的结果处理正确，本院予以维持。综上所述，一审判决事实认定基本清楚，实体处理正确，本院予以维持。恒裕公司、侯均梅的上诉请求均不能成立，应予驳回，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由鹤山市恒裕鞋业有限公司负担10元，侯均梅负担10元。本判决为终审判决。审 判 长 张海疆审 判 员 徐 闯审 判 员 甄锦瑜二〇一七年十二月二十一日法官助理 郑平平书 记 员 黄巧明