江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏01民终4966号
上诉人（原审原告）：杨季平，女，1969年10月4日生，汉族，住江苏省南京市六合区。
委托诉讼代理人：曹勇勇，江苏江北律师事务所律师。
委托诉讼代理人：曹火枝，江苏江北律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）：王春飞，男，1984年8月2日生，汉族，住安徽省来安县。
被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司，住所地江苏省南京市龙蟠中路69号。
主要负责人：娄伟民，该公司总经理。
原审第三人：南京市六合区人民医院，住所地江苏省南京市六合区雄州街道健康巷*号。
法定代表人：崔元江，该医院院长。
委托诉讼代理人：岳永江，男，南京市合区人民医院员工。
上诉人杨季平因与被上诉人王春飞、中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司（以下简称人保南京分公司）、原审第三人南京市六合区人民医院（以下简称六合人民医院）机动车交通事故责任纠纷一案，不服南京市六合区人民法院（2015）六东民初字第1597号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月2日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人杨季平的委托诉讼代理人曹勇勇、曹火枝，原审第三人六合人民医院的委托诉讼代理人岳永江到庭参加诉讼，被上诉人王春飞、人保南京分公司经合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
杨季平上诉请求：依法改判一审判决中护理费为1143980元，被上诉人承担一、二审的诉讼费用。事实和理由：上诉人伤情较重，构成三级伤残，护理依赖程度为大部分护理依赖，一审判决按照80元/天的标准认定护理费标准过低，应当以150元/天的标准认定。上诉人伤后由其爱人护理至今，爱人已经不再工作，护理费应参照误工费的规定计算。
被上诉人王春飞、人保南京分公司未到庭提交答辩意见。
原审第三人六合人民医院述称，请求依法判决。
杨季平向一审法院起诉请求：1、请求判令王春飞、人保南京分公司赔偿其医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、误工费、交通费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金及鉴定费等损失合计1880049.03元；2、王春飞、人保南京分公司承担本案诉讼费。
一审法院认定事实：2015年5月14日20时许，王春飞驾驶苏Ａ×××××小型轿车沿扬滁公路由西向东行驶至南京市××区程桥街道竹程社区朱庄路口，撞到在此路口由南向北通过道路的行人杨季平、刘玉玲，造成事故，致杨季平、刘玉玲受伤，车辆损坏。本起事故经南京市公安局六合分局交通警察大队认定王春飞负此事故的全部责任，杨季平、刘玉玲无责任。
杨季平在事故发生后被送往南京市六合区人民医院进行治疗，经诊断，杨季平的伤情为：创伤性休克，创伤性脑梗死，肺挫裂伤，脑挫伤，多发性肋骨骨折，左侧胸腔积液，左侧胫腓骨骨折，L3、4、5横突骨折，骶骨骨折，骨盆骨折，右坐骨骨折，耻骨骨折，多处软组织挫裂伤。杨季平于2015年6月27日出院后转入南京市大厂医院治疗，经诊断，伤情为：脑外伤恢复期①左侧偏瘫、骨盆骨折、左侧胫骨骨折复位及内固定术后、尿路感染。后于同年8月2日出院。为治疗伤情共产生医疗费194434.48元（其中，含人保南京分公司垫付的5000元、王春飞垫付的22000元，尚欠六合人民医院100247.77元）。住院期间，杨季平请护工护理产生护理费10580元。经法院委托，南京医科大学司法鉴定所对杨季平的伤残等级及误工、营养、护理期限及人数进行鉴定，并于2016年4月19日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、杨季平左侧肢体偏瘫（肌力3级以下）构成三级伤残，骨盆多发骨折伴畸形愈合构成十级伤残。2、杨季平伤后误工期限自受伤之日起至本次定残前一日止，护理期限为长期护理，伤后住院期间需2人护理、出院后需1人护理，营养期限为180日。本次鉴定产生鉴定费2360元。事发前，杨季平在外务工，因伤无法工作，产生一定误工损失。
一审另查明，王春飞为其所有的苏Ａ×××××小型轿车在人保投保了交强险及保额为20万元的第三者责任险（含不计免赔），事故发生在保险期间内。事发后，人保南京分公司垫付医疗费5000元、王春飞垫付医疗费22000元，杨季平尚欠六合人民医院医疗费100247.77元。
在一审庭审中，人保南京分公司及王春飞均申请对杨季平的护理依赖程度进行鉴定，经法院委托，南京医科大学司法鉴定所于2017年2月23日对杨季平的护理依赖程度出具司法鉴定意见书，鉴定意见为杨季平护理依赖程度属于大部分护理依赖。本次鉴定产生鉴定费720元。诉讼中，杨季平要求对残疾赔偿金以40152元／年的标准计算，变更诉讼请求为要求王春飞、人保南京分公司赔偿各项损失计1929248.13元。
一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。庭审中，双方均未对交警部门认定王春飞负此事故的全部责任、杨季平无责任提出异议，法院对交警部门的责任认定予以采信。王春飞应对杨季平的人身损害后果承担相应的赔偿责任。由于王春飞驾驶的苏Ａ×××××小型轿车在人保投保了交强险及保险限额为20万元且不计免赔的第三者责任险，并且事故发生在保险期限内，根据法律规定，人保南京分公司应首先在交通事故责任强制险限额内向杨季平进行赔偿，超出交强险的部分按照事故责任和保险合同约定承担。
对于杨季平主张的各项费用，一审法院认定如下：医疗费认可194434.48元，住院伙食补助费认可1620元，营养费认可3600元，残疾赔偿金认可650462.4元，精神损害抚慰金认可40500元，交通费认可800元；护理费，根据两次鉴定意见，杨季平的护理期限为长期护理，且为大部分护理依赖，故对护理费认定为620180元（10580元＋256天×100元／天＋20年×365天／年×100元／天×80%）；误工费，根据杨季平的伤情及当地经济状况，酌情认可33000元（11个月×3000元／月）。上述损失合计1544597元（小数点后四舍五入，以下同）。因本起事故还造成刘玉玲受伤，人保南京分公司已在交强险医疗费用项下赔偿刘玉玲5000元、伤残赔偿费用项下赔偿刘玉玲105826元，合计110826元，另，人保南京分公司为杨季平垫付医疗费5000元，故人保南京分公司应在交强险项下赔偿杨季平4174元。对余下损失1535423元，其中，对于医疗费部分，人保南京分公司辩称需扣除15%的非医保用药，王春飞辩称保险公司该条款系免除自己义务的格式条款，应为无效条款，对此，法院认为，保险人不承担非医保费用属于免除保险人责任的约定，人保南京分公司并未提供相应证据证明上述约定在订立合同时已向投保人明确说明，且人保南京分公司也未就医保外用药对应的医保内替代性药品费用进行举证，故法院对人保南京分公司的上述辩称意见不予采纳。因在刘玉玲案件中，人保南京分公司已在商业三者险项下支付31489元，故人保南京分公司还应在商业三者险项下赔偿杨季平168511元。余下损失1366912元，扣除王春飞垫付的22000元后，应由王春飞向杨季平赔偿1344912元。杨季平尚欠六合人民医院医疗费100247.77元，由杨季平自行返还六合人民医院。
综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条,《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第一款、第一百四十二条之规定，一审法院判决：一、中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司于判决生效后十日内赔偿杨季平172685元（杨季平欠付南京市六合区人民医院的医疗费100247.77元由杨季平自行返还）；二、王春飞于判决生效后十日内赔偿杨季平1344912元；三、驳回杨季平的其它诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10046元，鉴定费3080元，合计13126元，由杨季平负担2144元，王春飞负担10982元（此款杨季平已垫付，王春飞在给付上述款项时一并加付此款）。
经审理查明，一审法院查明的事实属实，本院予以确认。
以上事实，有交通事故责任认定书、医疗费票据、出院记录、欠款说明、用药明细清单、交强险和第三者责任险保单、驾驶证、行驶证、鉴定意见书、收据、发票、证明、营业执照，付款凭证等证据予以证实。
本案二审的争议焦点为：一审判决关于杨季平的护理费标准认定有无不当。
本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。本案中，杨季平因交通事故受伤，经司法鉴定构成三级、十级伤残，鉴定意见中明确杨季平护理期限为长期护理，其护理依赖程度属于大部分护理依赖。杨季平认为伤后由爱人护理，其护理费应按爱人平均工资4500元/月标准计算，但其仅提供一份南京六合宏达电子配件厂出具的证明，没有其他证据相印证，不足以证明其主张。一审法院根据杨季平的伤情，结合鉴定意见，按照出院至定残前一日100元/天以及20年长期大部分护理依赖80元/天标准认定杨季平的护理费，与当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准基本相当，一审法院对护理费标准认定并无不当。上诉人杨季平认为其护理费标准过低的上诉意见，本院不予采信。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，二审应予维持。上诉人杨季平的上诉理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3019元，由杨季平负担，本院予以免收。
本判决为终审判决。
审判长 何建华
审判员 钱发洪
审判员 周家明
二〇一七年六月二十八日
书记员 查菲菲