广东省深圳市福田区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤0304民初24107号
原告深圳超凡知识产权代理有限公司，住所地深圳市福田区。
法定代表人母洪，系该公司总裁。
委托代理人吴冬艺，住址广东省化州市，系该公司人事专员。
委托代理人李凤娇，住址湖北省松滋市，系该公司人事专员。
被告姚勇，住址新疆阿克苏市。
委托代理人朱云燕，广东深天成律师事务所律师。
委托代理人甘菲，广东深天成律师事务所实习律师。
原告诉被告劳动争议纠纷一案，本院依法受理后已公开开庭审理了本案。本案现已审理终结。
本案相关情况
一、入职时间：2011年9月8日。
二、劳动合同签订情况：原、被告之间签订有书面劳动合同，合同期限从2011年9月8日至2014年9月7日。
三、劳动合同解除时间：2016年3月1日。
四、关于未签订书面劳动合同二倍工资差额：如前所述，原、被告之间的劳动合同与2014年9月7日届满，之后双方并未签订其他书面劳动合同。因被告于2016年5月16日申请仲裁，原告亦提出仲裁时效抗辩，故2015年5月17日前的部分已过仲裁时效。原告应向被告支付2015年5月17日至2015年9月7日期间的未签订书面劳动合同二倍工资差额，仲裁依据双方确认的薪酬记录表上载明的“应发工资”数额核算出上述期间未签订书面劳动合同二倍工资差额24608.17元，有事实和法律依据，本院对此予以确认。
五、关于2014年5月17日至2016年3月1日期间工作日加班工资、休息日加班工资：仲裁裁决原告支付被告2014年5月17日至2016年3月1日期间工作日加班工资6509.54元、休息日加班工资801.6元。原告认为，被告在职期间上、下班打卡不按照公司的规定打卡。被告撒谎称外出见客，被告上级发现是在做与工作无关的事情。发现后，原告在大会上对被告做了批评。被告每月的考勤在核对的时候，有时候一整天没有打卡，有时候半天没有打卡。仲裁没有把中午1.5小时的休息时间以及上、下班的灵活打卡时间考虑进去。公司为了员工上、下班方便，准备了5把钥匙，任何在职员工根据个人的需要，可以领取或者通知有钥匙的同事帮忙开门，所以员工不管上下班或者节假日均可以在公司打卡。在下班时间以及节假日确实有员工为了自身的学习，或私人约会前的准备等私事在公司逗留，其中就包括被告。为了方便考勤管理，原告员工手册2013版本上面明确规定加班确因工作日或节假日、休息日下班后加班，需要通过OA系统提交加班申请单，经相关的管理者审批通过后，报人力资源部备案。因个人原因在正常工作时间内未完成工作任务而延长工作时间或者未填写加班申请者不视为加班。加班允许调休，但调休需在6个月内，填写换休单，获准后方可休假。请病假可以用相等的加班天数冲抵，请事假必须先以加班数相抵。原告严格按照国家的法律以及上述员工手册相关规定进行考勤管理，每月均有统计，均发布在公司内部的QQ群，公示期间如有异议，原告均进行核查，确保无误后核算工资。即使员工在工资发放后对考勤存疑，员工提出异议，原告本着事实就是，维护双方权益的态度认真核查，为员工解答。仲裁委仅凭原告的打卡记录进行统计，而没有根据换算出来部分的考勤真实情况进行核算，是片面的，缺乏法律依据。被告则主张其在职期间正常工作时间每天加班2小时，休息日每两周加班1天，原告未支付加班工资也未安排调休。原告提供的打卡记录只有2015年2月1日至2016年3月1日的，没有提供被告在职期间的所有打卡记录。而被告提供的在职期间在家值班的QQ聊天截图明显证明被告每月都会在工作日的晚上8点至11点值班。并且原告是一家以网络推广进行网络销售和电话销售的公司，为了响应客户的需求，原告实行24小时服务，大部分客户是在下班后或者节假日期间咨询，所以被告经常加班。原告要求只有周末全天加班的才可以调休，平时晚上加班的不可以调休，也没有任何补偿。另外调休流程非常严格，第一需要请示团队经理说明调休原因及调休的理由，同时调休还需要在原告的OA系统上填写申请单，当时原告公司的员工六七百人，OA系统账户才60个，根本无法满足实际的需要，即使加了班，也不能进OA系统进行申请。并且打卡记录是由原告提供，记录也是经过仲裁委当庭调查，双方予以认可。根据原告的员工手册，如果忘记打卡是算迟到还要交10元的现金罚款，这些扣款的证据在原告提供的工资单考勤记录中均有体现。针对原告所称的5把钥匙，是只有值班的小组组长或者是当天值班的人员才可以开门以及锁门，而不是根据自己的需求都可以随便去开门。本院认为，原告作为己方证据提交被告2015年2月1日至2016年3月1日的考勤记录表，被告对其真实性予以认可，本院对此予以确认，根据该考勤记录表，被告于2015年2月1日至2016年3月1日期间工作日加班时间每天几分钟至几小时不等，休息日加班2天，每天8小时。根据相关法律规定，原告应保存考勤记录两年，但原告仅提供了2015年2月1日至2016年3月1日的考勤记录表，该举证不能的法律后果应由原告自行承担。故关于2014年5月17日至2015年1月31日期间的加班情况，本院参照上述考勤表予以酌定。故根据上述考勤记录表及相关举证规则，本院酌定被告于2014年5月17日至2016年3月1日期间正常工作日加班共计600小时，休息日共计加班3天。根据双方劳动合同的约定，被告的基本工资基数按照深圳市同期最低工资标准予以计算，经核算原告应支付被告2014年5月17日至2015年1月31日期间正常工作时间加班工资数额高于仲裁裁决的6509.54元，被告并未起诉，应视为对该结果的认可，故本院对此予以确认。原告应支付被告2014年5月17日至2015年1月31日期间休息日加班工资539.59元（1808÷21.75×1×200%+2030÷21.75×2×200%）。
六、关于违反诚信协议执业协议违约金、违反保密协议违约金以及赔偿直接损失：原告称其是四川超凡知识产权服务股份有限公司的全资子公司。该四川公司创立于2002年，是中国领先的大型综合性知识产权服务型机构，是国际商标的会员，中华商标协会的会员，长期为一大批中外知名企业提供知识产权专业服务。深圳公司在深圳市经过多年的积累以及打拼，在知识产权行业类获得较好的口碑，在广东省内商标申请量排名前列，得到广大客户的认可。被告是我司的员工，其在职期间均担任员工公司知识产权顾问的工作，主要负责客户的维护和业务的承揽，被告与原告签署保密协议，被告在职期间利用在原告获取的商业秘密，包括客户的记录、名目、客户的联系方式、交易记录、既往成交的价格，以不合理的底价或者冒用原告的名义与原告的客户进行交易。被告离职后，更是利用原告的商业秘密与原告进行交易，原告获悉相关的情况后，曾于2016年5月4日向被告所在职的**（深圳）知识产权有限公司发送律师函，要求其停止侵权并赔偿损失，但截止原告起诉，被告仍在进行实施侵犯原告商业秘密的不正当的行为。关于违反诚信执业协议违约金，***离职后成立了**（深圳）知识产权有限公司，当时被告还在职，***游说被告以及另外两名同事离职到**（深圳）知识产权有限公司工作，***游说被告、**在职期间把原告的客户直接拿到**（深圳）知识产权有限公司。违反诚信执业协议中的相关条款。诉求的直接损失是估算的金额。被告则称其在职期间一直严格遵守保密协议，不曾向第三方泄露，被告在原告处只是普通的市场人员，不是管理人员，也不是技术人员，并不会涉及到商业秘密，而原告的客户信息、联系方式、价格这些都是可以通过公共的渠道获取，个别的客户曾经在原告处成交过，不能说明该客户就不会流动，由于不同的因素，客户往往会随性选择代理机构，原告认为客户在原告处成交，就只属原告是霸道的判断。根据相关法律规定，该信息是属于公开渠道可以获得，不构成不为公众所知悉。客户基于对职工个人的信赖，而与职工所在的单位进行市场交易，该职工离职后，能够证明客户自愿选择与自己或者新单位进行市场交易的应当认定没有采用不正当的手段。从被告提供的客户声明书和承诺书可看出客户是知道被告已经离职，自愿委托被告代理知识产权的业务。关于诚信执业协议，该份诚信执业协议实际上为禁业限制协议。根据相关规定，原告没有向被告支付经济补偿金，因此该协议无效，禁业限制条款对劳动者不具有约束力，根据相关法律规定，用人单位与劳动者约定禁业限制的应当在禁业限制期限内依法给予劳动者经济补偿，用人单位未按约定支付经济补偿的，劳动者可以要求用人单位履行禁业限制协议，至工作交接完成时，用人单位尚未承诺给予劳动者经济补偿的，禁业限制条款对劳动者不具有约束力。被告也没有收到原告给的任何经济补偿。本院认为，根据相关法律规定，当事人对其主张的负有举证义务，没有举证或证据不足的，应自行承担举证不能的法律后果。在本案中，原告并未提供充足、有效的证据证明其所主张的被告违反诚信协议执业协议、违反保密协议的有关事实，应自行承担举证不能的法律后果。另关于涉案诚信执业协议，根据其内容的约定实质上为竞业限制协议，在本案中，并无证据显示在被告离职工作交接完成时，原告承诺过给予被告相应的经济补偿，被告亦未收到原告支付的任何经济补偿，该竞业限制条款对被告亦不具有约束力。故综上，本院对原告的该部分诉求，不予支持。
七、其他：原告在本案中诉求被告为调查和制止侵权所支付的合理费用5000元进行赔偿，该部分请求，并未依法经仲裁前置程序，本案对此不予处理。
八、仲裁案号：深福劳人仲案[2016]814、979号。
九、仲裁请求：1、原告支付2014年10月7日至2015年9月7日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额146297.46元；2、原告支付2011年9月8日至2016年3月1日期间工作日加班工资10000元；3、原告支付2011年9月8日至2016年3月1日期间休息日加班工资15000元；4、原告支付2011年9月8日至2016年3月1日期间法定节假日加班工资8000元；5、解除原、被告签订的超凡诚信执业协议和保密协议；6、原告支付2011年9月8日至2016年3月1日期间的高温补贴3395元。979号反仲裁请求为：被告支付违反诚信执业协议违约金50000元，违反保密协议违约金20000元及对原告造成的直接损失进行赔偿。
十、仲裁结果：1、原告支付被告2015年5月17日至2015年9月7日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额24608.17元；2、原告支付被告2014年5月17日至2016年3月1日期间工作日加班工资6509.54元；3、原告支付被告2014年5月17日至2016年3月1日期间休息日加班工资801.6元；4、驳回被告的其他仲裁请求；5、驳回原告的反仲裁请求。
十一、原告诉讼请求：1.无须支付仲裁所裁决的款项；2、被告支付违反诚信执业协议违约金50000元，违反保密协议违约金20000元；2、对原告造成的直接损失20万，以及为调查和制止侵权所支付的合理费用5000元进行赔偿。
裁决结果
依照《中华人民共和国劳动合同法》第一条、第三条、第十条、第三十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：
一、原告深圳超凡知识产权代理有限公司支付被告姚勇2015年5月17日至2015年9月7日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额24608.17元；
二、原告深圳超凡知识产权代理有限公司支付被告姚勇2014年5月17日至2016年3月1日期间工作日加班工资6509.54元；
三、原告深圳超凡知识产权代理有限公司支付被告姚勇2014年5月17日至2016年3月1日期间休息日加班工资539.59元；
四、驳回原告深圳超凡知识产权代理有限公司的其他诉讼请求。
原告应于本判决发生法律效力之日起十日内付清，逾期则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费10元（已缴纳），由原告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到预交上诉费通知次日起七日内预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 杜 阳
人民陪审员 周 艾 黎
人民陪审员 钟 惠 强
二〇一七年四月二十四日
书 记 员 陈子欣（代）