江苏省泰州市姜堰区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）苏1204刑初202号
公诉机关泰州市姜堰区人民检察院。
被告人余晓生，男，汉族，河南省叶县人，小学文化，农民，住叶县。被告人余晓生曾因犯抢劫罪，于2005年11月被判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币二万元。因本案于2017年2月22日被刑事拘留，同年3月27日被逮捕。
泰州市姜堰区人民检察院以姜检诉刑诉[2017]188号起诉书指控被告人余晓生犯盗窃罪，于2017年6月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。泰州市姜堰区人民检察院指派检察员张燕出庭支持公诉，被告人余晓生到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：被告人余晓生和蒋某某（已判决）于2016年1月共谋以调包手段窃取香烟，后蒋某某召集杜某、张某1（均已判决），并商定被告人余晓生和蒋某某，杜某和张某1分车作案。2016年1月13日至3月27日，被告人余晓生载蒋某某，张某1载杜某分别驾车进入江苏省、安徽省境内的相关加油站，以购买香烟为由，在被害人将香烟送交副驾驶位置的蒋某某、杜某并数钱之际，蒋某某、杜某将上述香烟调换成事先准备好的假烟，后以香烟价格贵等为由乘隙将假烟退给被害人并取回钱款，先后盗窃作案28起，窃得香烟125条，价值计人民币62100元。其中，被告人余晓生盗窃作案21起，窃得香烟98条，价值人民币50860元。经鉴定，用于调包的香烟均系假冒注册商标且伪劣的卷烟。事后，被告人余晓生得款人民币13000元。具体事实分述如下：
1、2016年1月13日，被告人余晓生和蒋某某在江苏省境内某宾馆等候，张某1驾驶大众帕萨特轿车（事发时悬挂苏Ｅ×××××号牌）载杜某进入江苏省苏州双气、万通等加油站，以购买香烟为由，坐副驾驶位置的杜某乘隙将被害人的香烟调换成被告人余晓生事先准备好的假烟，盗窃作案6起，窃得香烟22条，价值人民币10240元。分述如下：
（1）杜某、张某1于2016年1月13日8时许，至江苏省太仓市双凤镇204国道中石化双气加油站，采取上述手段，窃得被害人杨某软中华香烟3条，价值人民币1860元。
（2）杜某、张某1于2016年1月13日9时许，至江苏省太仓市双凤镇204国道双浮公路北侧万通加油站，采取上述手段，窃得被害人孟某软中华香烟3条，价值人民币1860元。
（3）杜某、张某1于2016年1月13日10时许，至江苏省常熟市虞山镇龙腾加油站，采取上述手段，窃得被害人孙某某软中华香烟3条，价值人民币1860元。
（4）杜某、张某1于2016年1月13日11时许，至江苏省张家港市杨舍镇农联村东门加油站，采取上述手段，窃得被害人张某某芙蓉王（硬金）香烟5条，价值人民币1090元。
（5）杜某、张某1于2016年1月13日11时许，至江苏省张家港市锦丰镇交通村和丰片七海坝通沙加油站，采取上述手段，窃得被害人徐某某芙蓉王（硬金）香烟1条、软中华香烟2条，价值计人民币1470元（其中，芙蓉王香烟230元，软中华香烟1240元）。
（6）杜某、张某1于2016年1月13日11时许，至江苏省张家港市石油公司华联加油站，采取上述手段，窃得被害人涂某某苏烟（软金沙）香烟5条，价值人民币2100元。
2、2016年1月13日，被告人余晓生驾驶本田商务车（事发时悬挂苏E***1D号牌）载蒋某某进入江苏省苏州市相城区等地的加油站，被告人余晓生和蒋某某以购买香烟为由，坐副驾驶位置的蒋某某乘隙将被害人的香烟调换成被告人余晓生事先准备好的假烟，盗窃作案2起，窃得香烟8条，价值计人民币4960元。被告人张某1驾车载被告人杜某跟随前车之后。分述如下：
（1）被告人余晓生和蒋某某于2016年1月13日20时许，至江苏省苏州市高新区吴王加油站，采取上述手段，乘隙窃得被害人严某某软中华香烟5条，价值人民币3100元。
（2）被告人余晓生与蒋某某于2016年1月13日21时许，至江苏省苏州市相城区望亭镇宅基村全球加油站，采取上述手段，窃得被害人王某软中华香烟3条，价值人民币1860元。
3、被告人余晓生和蒋某某、杜某、张某1于2016年3月20日至27日，商定由被告人余晓生或张某1驾驶途安商务车载事先准备好的假烟和窃得的部分香烟，跟随另一人驾驶大众帕萨特轿车（事发时悬挂豫Ｋ×××××、京Ｃ×××××或豫Ａ×××××号牌），进入江苏省徐州市、安徽省淮南市等地的加油站，以购买香烟为由，由坐副驾驶位置的蒋某某或杜某乘隙将被害人的香烟调换成事先准备好的假烟，盗窃作案20起，窃得香烟95条，价值人民币46900元。其中被告人余晓生作案19起，窃得香烟90条，价值人民币45900元。分述如下：
（1）被告人余晓生和蒋某某于2016年3月20日14时许，至江苏省徐州市云龙区潘塘街道贾楼加油站，采取上述手段，窃得被害人卞某苏烟（软金沙）香烟5条，价值人民币2100元。
（2）被告人余晓生和蒋某某于2016年3月21日9时许，至江苏省连云港市赣榆区城西加油站，采取上述手段，窃得被害人姜某软中华香烟5条，价值人民币3100元。
（3）被告人余晓生和蒋某某于2016年3月21日10时许，至江苏省连云港市赣榆区华中南路加油站，采取上述手段，窃得被害人徐某某软中华香烟5条，价值人民币3100元。
（4）被告人余晓生和蒋某某于2016年3月21日10时许，至江苏省连云港市赣榆区青口镇顺发加油站，采取上述手段，窃得被害人王某某软中华香烟5条，价值人民币3100元。
（5）被告人余晓生和蒋某某于2016年3月21日16时许，至江苏省响水县东方加油站，采取上述手段，窃得被害人刘某某软中华香烟5条，价值人民币3100元。
（6）被告人余晓生和蒋某某于2016年3月22日13时许，至江苏省泰州市姜堰区城东加油站，采取上述手段，窃得被害人陈某某软中华香烟5条，价值人民币3100元。
（7）杜某和张某1于2016年3月22日15时许，至江苏省扬州市江都区郭村兴塘加油站，采取上述手段，窃得被害人任某某软玉溪香烟5条，价值人民币1000元。
（8）被告人余晓生和蒋某某于2016年3月22日18时许，至江苏省泰兴市长安加油站，采取上述手段，窃得被害人刘某某软中华香烟1条、软玉溪香烟3条，价值计人民币1220元（其中，软中华香烟620元，软玉溪香烟600元）。
（9）被告人余晓生和蒋某某于2016年3月22日19时许，至江苏省泰兴市华泰加油站，采取上述手段，窃得被害人屈某某软玉溪香烟3条、芙蓉王（硬金）香烟2条，价值计人民币1060元（其中，软玉溪香烟600元，芙蓉王香烟460元）。
（10）被告人余晓生和蒋某某于2016年3月26日9时许，至安徽省宿州市埇桥区北关红河路加油站，采取上述手段，窃得被害人丁某某苏烟（软金沙）香烟4条，价值人民币1680元。
（11）被告人余晓生和蒋某某于2016年3月26日10时许，至安徽省宿州市埇桥区三八办事处南外环北侧加油站，采取上述手段，窃得被害人杨某某苏烟（软金沙）香烟5条，价值人民币2100元。被告人张某1驾车载被告人杜某跟随前车之后。
（12）被告人余晓生和蒋某某于2016年3月26日10时许，至安徽省宿州市埇桥区三八办事处佛晓大道中石化加油站，采取上述手段，窃得被害人魏某某软中华香烟5条，价值人民币3100元。
（13）被告人余晓生和蒋某某于2016年3月26日10时许，至安徽省宿州市埇桥区北关汇源大酒店北约300米路东加油站，采取上述手段，窃得被害人张某2（软金沙）香烟5条，价值人民币2100元。
（14）被告人余晓生和蒋某某于2016年3月27日12时许，至安徽省淮南市大通区居仁村加油站，采取上述手段，窃得被害人张某3软中华香烟5条，价值人民币3100元。
（15）被告人余晓生和蒋某某于2016年3月27日12时许，至安徽省淮南市田家庵区国庆路加油站，采取上述手段，窃得被害人曹某某软中华香烟5条，价值人民币3100元。
（16）被告人余晓生和蒋某某于2016年3月27日12时许，至安徽省淮南市田家庵区舜耕加油站，采取上述手段，窃得被害人朱某某苏烟（软金沙）香烟5条，价值人民币2100元。
（17）被告人余晓生和蒋某某于2016年3月27日12时40分许，至安徽省淮南市田家庵区洞山中路加油站，采取上述手段，窃得被害人刘某1苏烟（软金沙）香烟5条，价值人民币2100元。
（18）被告人余晓生和蒋某某于2016年3月27日13时许，至安徽省淮南市田家庵区泉山加油站，采取上述手段，窃得被害人王某（软金沙）香烟4条，价值人民币1680元。
（19）被告人余晓生和蒋某某于2016年3月27日15时许，至安徽省凤台县城关镇大古堆加油站，采取上述手段，窃得被害人李某2软中华香烟5条，价值人民币3100元。
（20）被告人余晓生和蒋某某于2016年3月27日15时许，至安徽省凤台县中心加油站，采取上述手段，窃得被害人夏某某软中华香烟3条，价值人民币1860元。
案发后，被告人余晓生被公安机关抓获，归案后如实供述主要犯罪事实。
另查明，蒋某某、杜某、张某1已退赔被害人全部经济损失。
上述事实，被告人余晓生在开庭审理过程中均无异议，并有京Ｃ×××××牌照、假烟等物证照片；书证受案登记表、立案决定书、住宿记录、扣押及发还清单、刑事判决书等；被害人杨某、卞某等人的陈述；证人蒋某某、杜某、张某1、耿某等人的证言；卷烟鉴别检验及价格鉴定意见；辨认及现场指认笔录、监控录像等证据证实，足以认定。被告人余晓生原受法律处分的事实有书证刑事判决书、释放证明等证据证实。
本院认为，被告人余晓生伙同他人以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪，依法应予惩处。被告人余晓生在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人余晓生在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人归案后如实供述自己的主要犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人自愿认罪，在共同犯罪中相对于其他主犯作用较小，可以酌情从轻处罚。公诉机关指控被告人余晓生犯盗窃罪，事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名正确，提请从重、从轻处罚的理由成立，提出的量刑建议适当，本院予以支持。被告人辩称“在共同犯罪中，作用小于其他主犯，请求从轻处罚”的辩护意见，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人余晓生犯盗窃罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币二万三千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月22日起至2021年8月21日止。罚金于判决生效后十五日内缴纳。）
二、被告人余晓生的违法所得人民币一万三千元，继续予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省泰州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
（此页无正文）
审 判 长 刘世红
人民陪审员 韩 舜
人民陪审员 朱粉珠
二〇一七年八月三日
书 记 员 宋 静
附：《中华人民共和国刑法》相关条文
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第二十六条第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。