湖南省桃江县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）桃民一初字第884号
原告杨某某，男，1954年6月9日出生，汉族，农民，住桃江县修山镇三官桥村。
委托代理人杨某，男，1979年8月15日出生，汉族，农民，住桃江县修山镇风口味村，系原告之子，代理权限为特别授权代理，即代为起诉、应诉，代为承认、放弃、变更诉讼请求，代为进行和解，代为提起上诉、申请执行，代领法律文书等诉讼事宜。
委托代理人杨某科，男，1967年12月8日出生，汉族，住桃江县桃花江镇金鸭路金鸭一巷**号，系原告之堂弟，代理权限为一般授权代理。
被告陈某某，男，1963年10月9日出生，汉族，教师，住桃江县桃花江镇桃花西路。
被告英大某某财产保险股份有限公司湖南分公司。
负责人谢某某，该公司总经理。
委托代理人王某，英大某某财产保险股份有限公司湖南分公司法律顾问，代理权限为特别授权代理，即代为重新鉴定，代为进行调解，代为提起上诉等诉讼事宜。
案由：机动车交通事故责任纠纷。
原告杨某某诉被告陈某某、英大某某财产保险股份有限公司湖南分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年7月17日受理后，依法由审判员周社清独任审判，于2014年8月21日、2014年9月18日两次公开开庭进行了审理。原告杨某某的诉讼代理人杨某、杨某科、被告陈某某、被告英大某某财产保险股份有限公司湖南分公司的诉讼代理人王某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告杨某某诉称，2013年7月30日10时20分许，被告陈某某驾驶湘HK57**小型轿车从桃江县桃花江镇往桃江县修山镇方向行驶，途经桃修线石桥坝路段超越前车时，遇同方向由他驾驶的湘H5W8**二轮摩托车左转弯，因被告违章超车且采取措施不及，导致二车相撞，造成他重伤入院，因伤及颅脑，先后在桃江县中医院、中南大学湘雅二医院、桃江县人民医院住院治疗。出院后，仍经常出现头痛、呕吐。他的伤势经湘雅二医院司法鉴定中心鉴定，已构成九级伤残，建议服药全休九个月。事发后，经桃江县公安局交通警察大队勘验调查，作出了事故责任认定。另查，被告陈某某驾驶的车辆在被告英大某某财产保险股份有限公司湖南分公司投保了机动车交强险及商业三责险。故提起诉讼，要求被告陈某某赔偿他医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、司法鉴定费等各项损失258769元，并由被告英大某某财产保险股份有限公司湖南分公司在机动车保险限额范围内承担赔偿责任，由被告承担本案诉讼费用。
被告陈某某辩称，一、原告所诉的事发过程属实；二、他所驾的车辆在被告英大某某财产保险股份有限公司湖南分公司投保了机动车交强险及商业三责险，对原告的损失，要求保险公司先行赔付；三、事发后，他已支付原告赔偿款62362.39元，对他多支付的部分，要求原告予以返还。
被告英大某某财产保险股份有限公司湖南分公司辩称，一、原告所诉的事发过程属实；二、原告诉求中医疗费60236.39元已由被告陈某某支付，原告不应重新主张赔偿；三、根据保险合同约定，他公司不承担诉讼费及鉴定费。
经审理查明：2013年7月30日10时20分许，被告陈某某驾驶湘HK57**小型轿车从桃江县桃花江镇往桃江县修山镇方向行驶，途经桃修线石桥坝路段超越前车时，遇同方向由原告驾驶的湘H5W8**二轮摩托车左转弯，被告陈某某采取措施不及，导致二车相撞，造成原告受伤，二车受损的交通事故。该事故经桃江县公安局交通警察大队桃公交认字（2013）第00730号道路交通事故认定书认定，被告陈某某驾驶机动车在道路上行驶，遇前车正在左转弯时超车，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第四十三条第一款之规定，应负事故的主要责任。原告驾驶机动车在道路上行驶，未确保安全通行，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条之规定，应负事故的次要责任。原告受伤后先后在桃江县中医院、中南大学湘雅二医院、桃江县人民医院住院治疗111天，用去医疗费111255.32元。原告的伤势于2014年3月11日经湘雅二医院司法鉴定中心鉴定构成九级伤残，预计需后续治疗费5000元，误工时间为九个月，伤后需二人护理一个月，一人护理三个月。事发后，被告陈某某已支付原告赔偿款62362.39元。
另查明，被告陈某某驾驶的湘HK57**小型轿车的机动车行驶证登记的所有人为被告陈某某，该车在被告英大某某财产保险股份有限公司湖南分公司投保了机动车交强险及最高保额为200000元的不计免赔、无绝对免赔额的商业三责险，该事故发生在以上两个保险的保险期限内。原告有兄弟姐妹五人，原告受伤前实际赡养的有其母亲吴端秀，吴端秀现年83岁。在审理中，对被告英大某某财产保险股份有限公司湖南分公司提出的在保险理赔时原告的医疗费应剔除医保外自费药品的问题，原、被告已达成协议，即原告的医疗费剔除13%后由被告英大某某财产保险股份有限公司湖南分公司进行理赔，该部分医保外自费药品由原告与被告陈某某按各自在事故中的责任分摊。
经依法核定，该事故给原告造成的各项损失有：医疗费111255.32元、后续治疗费5000元、残疾赔偿金34809.8元［其中：残疾赔偿金33488元（即20年×8372元／年×20%＝33488元）、被扶养人生活费1321.8元（即原告之母吴端秀的被扶养人生活费6609元／年×5年÷5人×20%＝1321.8元）］、误工费17339.4元（即270天×64.22元／天＝17339.4元）、护理费10950元［即（30天×2人＋90天×1人）×73元／天＝10950元］、住院伙食补助费3330元（即111天×30元／天＝3330元）、营养费3000元、精神抚慰金8000元、交通费2500元、司法鉴定费3700元，以上各项损失共计199884.52元。
本院认为：被告陈某某驾驶机动车在道路上行驶，遇前车正在左转弯时超车，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第四十三条第一款之规定，应负事故的主要责任。原告驾驶机动车在道路上行驶，未确保安全通行，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条之规定，应负事故的次要责任；原告的伤残等级、后续治疗费、误工时间、护理期限及护理人员人数应以原告提交的湘雅二医院司法鉴定中心的鉴定结论为准。原告系农业户口，在家务农，原告主张有其他收入来源，但其提供的证据不足，原告的误工费计算标准应按农、林、牧、渔业64.22元／天计算。原告的护理费计算标准，被告均认可按73元／天的标准计算，本院认定按73元／天的标准计算。原告的住院伙食补助费应按实际住院天数111天，30元／天的标准计算。原告的交通费根据原告先后在桃江县中医院、中南大学湘雅二医院、桃江县人民医院住院治疗的情况，可酌情认定2500元。原告的精神抚慰金根据原告已构成九级伤残的情况，可酌情认定8000元。原告的营养费根据医院的证明及原告的伤势情况，可酌情认定3000元。原告主张的摩托车车损及其妻子的被扶养人生活费，因原告未提交有效证据予以证实，本院不予支持；在审理中，原、被告就被告英大某某财产保险股份有限公司湖南分公司提出的保险理赔时原告的医疗费应剔除医保外自费药品问题所达成的协议，系原、被告的真实意思表示，且符合有关法律规定，本院予以确认；被告陈某某所驾的车辆在被告英大某某财产保险股份有限公司湖南分公司投保了机动车交强险及商业三责险，该事故发生在以上两个保险的保险期限内，故对该事故给原告所造成的各项损失199884.52元，先应由被告英大某某财产保险股份有限公司湖南分公司在机动车交强险保险责任限额范围内负责赔偿83599.2元。原告的剩余损失116285.32元，根据被告陈某某在事故中负主要责任的情况，由被告陈某某承担70%的赔偿责任，由原告自行承担30%的责任。即由被告陈某某负责赔偿81399.72元，由原告自行负担34885.6元。被告陈某某应负责赔偿的81399.72元，由承保商业三责险的被告英大某某财产保险股份有限公司湖南分公司根据商业三责险保险合同的约定，在商业三责险保险限额内负责赔偿68685.49元，由被告陈某某负责赔偿12714.23元。被告陈某某应支付的赔偿款12714.23元，扣除事发后被告陈某某已支付的62362.39元赔偿款外，尚应由原告负责返还被告陈某某49648.16元。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条、第四十三条第一款、第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第八条、第十条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、原告杨某某因交通事故所受到的各项经济损失199884.52元，由被告英大某某财产保险股份有限公司湖南分公司在机动车交强险保险责任限额范围内负责赔偿83599.2元，在商业三责险保险责任限额范围内负责赔偿68685.49元，共计负责赔偿152284.69元，由被告陈某某负责赔偿12714.23元，由原告自行负担34885.6元。被告陈某某应支付的赔偿款12714.23元，扣除被告陈某某在事发后已支付给原告的赔偿款62362.39元外，尚应由原告负责返还被告陈某某49648.16元。以上应兑付的款项，限于本判决生效后十五日内一次性付清；
二、驳回原告杨某某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5182元，减半收取2591元，由原告负担939元，由被告陈某某负担1652元。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省益阳市中级人民法院。
审判员 周社清
二〇一四年九月十八日
书记员 龙 顺
附法律条文：
《中华人民共和国道路交通安全法》
第三十八条车辆、行人应当按照交通信号通行；遇有交通警察现场指挥时，应当按照交通警察的指挥通行；在没有交通信号的道路上，应当在确保安全、畅通的原则下通行。
第四十三条同车道行驶的机动车，后车应当与前车保持足以采取紧急制动措施的安全距离。有下列情形之一的，不得超车：
（一）前车正在左转弯、掉头、超车的；
（二）与对面来车有会车可能的；
（三）前车为执行紧急任务的警车、消防车、救护车、工程救险车的；
（四）行经铁路道口、交叉路口、窄桥、弯道、陡坡、隧道、人行横道、市区交通流量大的路段等没有超车条件的。
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。
《》
第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。
本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。
第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
第三十五条本解释所称城镇居民人均可支配收入、农村居民人均纯收入、城镇居民人均消费性支出、农村居民人均年生活消费支出、职工平均工资，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
上一年度，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第一条自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：
（一）生命权、健康权、身体权；
（二）姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权；
（三）人格尊严权、。
违反、社会公德侵害他人隐私或者其他人格利益，受害人以侵权为由向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
附：
一、英大某某财产保险股份有限公司湖南分公司应负担的赔偿款明细：
在交强险限额内应支付的赔偿款为83599.2元，其中医疗费用赔偿限额内为10000元，死亡伤残赔偿限额内负担的赔偿款为73599.2元（即精神抚慰金8000元、残疾赔偿金33488元、误工费17339.4元、护理费10950元、交通费2500元、被扶养人生活费1321.8元），在商业三责险限额内应支付的赔偿款为68685.49元（即原告的总损失199884.52元减去交强险赔款83599.2元减去医保外自费药品14463.19元减去司法鉴定费3700元得出98122.13元再乘以70%计算所得），以上共计应支付赔偿款152284.69元。
二、英大某某财产保险股份有限公司湖南分公司共计应支付的赔偿款152284.69元请如下方式汇款：
收款单位：桃江县国库集中支付核算局
账号：43001500767059998888
开户银行：中国建设银行股份有限公司桃江文化路分理处