浙江省绍兴市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）浙06民终2929号上诉人（原审被告）：绍兴钧明文化传播有限公司，住所地绍兴市越城区梦享城8幢二层A201-A207，统一社会信用代码91330602MA288AC80N。法定代表人：唐钧，总经理。委托诉讼代理人：周辰土、陈国财，上海蓝白（宁波）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：万允，男，1979年1月11日出生，汉族，住浙江省宁波市江东区，上诉人绍兴钧明文化传播有限公司因与被上诉人万允劳动争议一案，不服浙江省绍兴市越城区人民法院（2017）浙0602民初5603号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月16日立案受理后依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。绍兴钧明文化传播有限公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回被上诉人的一审诉讼请求。事实和理由：一、根据新发现的证据，原审事实认定有误，被上诉人未依法履行劳动义务，存在与其他用人单位建立劳动关系的情况。被上诉人作为运营总监，需在绍兴负责各项事务，为此，公司提出被上诉人需常住绍兴，并为其报销相应房租。但根据上诉人调查其租住房屋的用电情况，可知被上诉人并不常在绍兴工作居住。被上诉人未依法履行劳动义务，存在与其他用人单位建立劳动关系的情况，严重影响其本职工作。因此，上诉人无需支付经济补偿金。对于4月的未支付工资，因被上诉人与其他单位存在劳动关系，上诉人也无需支付。二、一审适用法律错误，被上诉人为负有人力资源管理职责的管理人员，利用职权优势，不与用人单位签订劳动合同，上诉人无需支付双倍工资。一审法院认定了被上诉人的职责：统筹人员到位、项目宣传推广、工程装修查验等各项工作；项目开业后负责门店经营、推广、营销、人员管理等一系列工作。被上诉人不仅是项目经理，更是负有人力资源管理职责的管理人员，结合其工资，其也不是普通员工，而是公司成立初期的高管，负责项目经营及人事管理。但被上诉人却利用自身优势，造成公司未与其签订正规的劳动合同。即便一审认为双方就工作职责、工资报酬进行简单约定的协议并非劳动合同，也应当考虑被上诉人的特殊身份及工作职责，故上诉人无需支付其未签订劳动合同的双倍工资。万允答辩称：上诉人一直未给其缴纳社保，故只能自己想办法缴纳。公司故意不与其签订劳动合同，应当支付双倍工资。万允向一审法院起诉请求：一、2016年8月1日至2017年4月12日期间原告与被告之间存在事实劳动关系；二、被告支付原告2017年4月1日至4月12日期间尚未支付的劳动报酬10000元（10000元/月×1月）；三、被告支付原告2016年8月1日至2017年4月12日期间应支付的经济补偿金10000元（10000元/年×1年）；四、被告为原告补缴2016年至2017年4月12日期间的社会保险；五、被告支付原告2016年8月1日至2017年4月12日期间未签订劳动合同应支付的双倍工资补差80000元（10000元/月×8月）。一审法院认定事实：2016年6月30日，被告出具《入职通知书》一份给原告，通知原告于2016年8月1日（周一）到公司入职，担任运营总监一职；工作范围为项目前期（2016年8月1日至2016年9月30日），需负责统筹相关人员到位、项目宣传推广、工程装修查验等各项工作；项目开业后（2016年10月1日），需负责门店经营、推广、营销、人员管理等一系列工作；明确本通知仅作通知入职之用；本通知所述内容皆已经双方协商认可，具体工作范围、薪酬等说明应通过雇佣劳动合同进行约束。2016年8月17日，原、被告签订《保密协议》一份，就有关保密事项达成协议。2016年8月26日，被告再次出具《入职说明书》一份给原告，通知原告于2016年8月1日（周一）到公司入职，担任营运总经理一职；工作范围为项目前期（2016年8月1日至2016年11月30日），需负责统筹相关人员到位、项目宣传推广、工程装修查验等各项工作；项目开业后，需负责门店经营、推广、营销、人员管理等一系列工作；薪酬说明为项目前期（2016年8月1日至2016年11月30日）因人事、财务等方面未到位，因此给予RMB10000元/月的补贴，社保、公积金等暂不由公司交付；项目开业后（2016年12月起）工资另作调整，公积金、社保等一并交付；明确本通知仅作通知入职之用；本通知所述内容皆已经双方协商认可，具体工作范围、薪酬等说明应通过雇佣劳动合同进行约束。同日，原告在《入职说明书》回执上签字。被告实际按每月10000元标准支付原告工资至2017年3月。2017年4月12日，被告通知原告离职后，原告于当日下午离开被告公司。另查明，被告成立日期为2016年4月7日。原告曾于2017年4月19日向绍兴市越城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委未予受理。原告遂向该院起诉。一审法院认为，本案原告2016年8月1日至2017年4月12日在被告处工作的事实清楚，原告要求确认该期间与被告存在事实劳动关系的诉请，该院予以支持。用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。原告工作至2017年4月12日，被告应支付给原告2017年4月1日至4月12日的工资4000元。关于被告是否辞退原告的问题，该院认为根据原告提交的微信记录，结合保密协议有关“7仔”的内容及微信群名称有关“7仔”的字样，可以认定被告于2017年4月12日辞退原告。被告虽认为原告系擅自离岗，但并无相应证据予以佐证，故该院对被告的该辩称意见不予采信。被告无合法依据辞退原告，原告据此要求被告支付经济补偿金10000元的诉请，符合法律规定，该院予以支持。原告要求被告补交社保的主张，因社会保险费的催缴属于社会保险费征收部门的法定职责，故劳动者诉请用人单位补缴社会保险不属于法院受理民事诉讼案件的范围。关于二倍工资问题，被告认为原告负责人事工作，且入职通知书、入职说明书以及保密协议已经对工作内容、薪酬等进行了说明，应视为双方已经签订了劳动合同。该院认为，原告虽负责公司运营，但原告进入被告处工作时，被告已经成立而未与原告签订书面劳动合同；入职通知书、入职说明书以及保密协议虽然已经对工作内容、薪酬等进行了说明，但入职通知书和入职说明书仅作通知入职之用，且已载明“具体工作范围、薪酬等说明应通过雇佣劳动合同进行约束”，故对被告的辩称意见不予采信，被告应支付给原告二倍工资74000元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十六条、第四十七条、第八十二条之规定，判决：一、原告万允与被告绍兴钧明文化传播有限公司在2016年8月1日至2017年4月12日期间存在事实劳动关系；二、被告绍兴钧明文化传播有限公司应于判决生效之日起二十日内支付给原告万允2017年4月1日至12日的工资4000元、经济补偿金10000元、未签订书面劳动合同的二倍工资74000元；三、驳回原告万允的其他诉讼请求。案件受理费减半收取5元，由被告绍兴钧明文化传播有限公司负担，于判决生效之日起七日内向该院交纳。二审中，上诉人向本院提交以下证据：证据1、被上诉人社保缴纳情况证明两页，证明被上诉人隐瞒事实在宁波市缴纳社保，存在与其他用人单位建立劳动关系的情况，并未履行劳动义务的事实。证据2、公司与其他员工签订的劳动合同及空白劳动合同模板各一份，证明上诉人与公司其他员工有签订劳动合同，因被上诉人利用其人力资源管理优势，故意不签订劳动合同骗取双倍工资的事实。证据3、租房合同一份及电费单据若干，证明被上诉人租用房屋后，用电量极不正常，表明其未常住绍兴履行工作职责，涉嫌骗取房租报销款及工资，并存在与第三方建立劳动关系的情况。被上诉人向本院提交：证据4、未签订完毕的劳动合同四份及绍兴市住房公积金缴交变更清册一页，证明被上诉人曾协助公司员工签订劳动合同并办理社保及公积金开户，但均因未能得到公司批准及盖章，公司故意不与员工签订劳动合同、不为员工办理公积金。对证据1，被上诉人质证认为，公司不为其缴纳社保，其只能自己想办法缴纳，但并不存在双重劳动关系，本院认为，该证据并不能直接证明被上诉人存在双重劳动关系。对证据2，被上诉人认为，公司与该员工签订劳动合同在2017年5月，对本案不具有证明力，本院认为，该证据为间接证据，不能达到上诉人的证明目的。对证据3，被上诉人认为该证据与本案无关，本院认为该证据亦为间接证据，不能达到上诉人的证明目的。对证据4，上诉人不予认可，本院认为，该证据对上诉人未与被上诉人签订书面劳动合同具有证明作用，本院予以认定。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据《劳动合同法》第三十九条第（四）项规定，劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的，用人单位可以解除劳动合同。故用人单位以该条规定为理由与劳动者解除劳动合同，需满足劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系且对完成本单位的工作任务造成严重影响或者经用人单位提出拒不改正等构成要件，且根据立法精神，用人单位以该条规定行使单方解除劳动合同权利的，应在解除劳动合同时告知劳动者解除劳动合同的原因及依据。本案中，上诉人仅在微信群中通知被上诉人“正式离职”，未告知其解除劳动合同的原因及依据，且直至被上诉人起诉要求确认事实劳动关系、支付拖欠工资、经济补偿金及双倍工资的本案二审程序中，上诉人仍无充分证据可以证明本案情形满足《劳动合同法》第三十九条第（四）项规定的可以行使用人单位单方解除权所应具备的法定构成要件，本案并不符合用人单位单方解除劳动合同的法定情形，也不符合《劳动合同法》规定的用人单位可以解除劳动合同的其他情形。上诉人向本院申请调查令以证明被上诉人存在双重劳动关系，本院亦不予准许。上诉人关于其因行使用人单位单方解除劳动合同的权利而无需支付被上诉人经济补偿金的上诉理由不能成立。上诉人未与被上诉人签订书面劳动合同的事实，根据本案现有证据可以认定。上诉人认为双方未签订劳动合同，系被上诉人利用其自身职权优势故意不签订以骗取双倍工资，被上诉人庭审中提供了其自己及其余三名员工的均因上诉人未盖章确认而未完成签订程序的劳动合同，以及上诉人公司盖章确认的对被上诉人及其余三名员工的住房公积金账户予以封存的绍兴市住房公积金缴交变更清册。被上诉人提交的这些证据表明，上诉人关于被上诉人利用其职权便利故意不与公司签订劳动合同以获得双倍工资的主张不能成立，一审法院根据上诉人未与被上诉人签订书面劳动合同的事实，要求上诉人支付双倍工资，适用法律并无不当。综上，绍兴钧明文化传播有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人绍兴钧明文化传播有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 梅 云审判员 赵启龙审判员 夏 鸿二〇一七年九月三十日书记员 叶 婷?*MERGEFORMAT?8??*MERGEFORMAT?1?