辽宁省丹东市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）辽06刑终110号
原公诉机关东港市人民检察院。
上诉人（原审被告人）鲍济东，男，1969年7月5日出生于辽宁省岫岩满族自治县，户籍所在地辽宁省岫岩满族自治县，捕前住辽宁省岫岩满族自治县。2013年8月28日因犯容留他人吸毒罪被判处拘役一个月，并处罚金人民币一千元。2017年10月25日因本案被刑事拘留，同年11月7日被逮捕。现羁押于东港市看守所。
辩护人江志宏，辽宁德奎律师事务所律师。
原审被告人孙霞，女，1973年11月13日出生于辽宁省东港市，户籍所在地辽宁省东港市，捕前住辽宁省东港市。2017年10月22日因本案被监视居住，同年10月24日被刑事拘留，同年11月7日被逮捕。现羁押于丹东市看守所。
原审被告人金刚，曾用名金新，男，1986年9月21日出生于辽宁省东港市，户籍所在地辽宁省东港市，捕前住辽宁省东港市。2007年4月29日因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑一年，2011年8月9日因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑一年三个月，2012年7月11日刑满释放。2017年10月21日因本案被刑事拘留，同年11月3日被逮捕。现羁押于东港市看守所。
东港市人民法院审理东港市人民检察院指控原审被告人鲍济东、孙霞、金刚贩卖毒品一案，于二O一八年一月三十日作出（2018）辽0681刑初29号刑事判决。宣判后，原审被告人鲍济东不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，被告人金刚于2017年10月20日15时许，在东港市新兴管理区港傲*隆富宫小区10号楼楼下，以人民币300元价格卖给于某甲基苯丙胺（冰毒）0.53克，被公安机关查获。同日16时许，公安机关在东港市新兴管理区港傲*隆富宫小区某室将被告人金刚抓获，在其穿的衣服兜内查获装有白色结晶体粉末自封袋五袋、半片红色片剂；在其居住的东港市新兴管理区港傲*隆富宫小区某室内电脑桌子下层盒子内，查获装有白色结晶体粉末自封袋三袋，上述被查获白色晶体及红色片剂净重合计5.84克，均检验为甲基苯丙胺（MA）成分。
被告人孙霞于2017年10月19日晚，在东港市新兴管理区港傲*隆富宫小区10号楼楼下，以人民币1700元价格卖给被告人金刚甲基苯丙胺3.6克。同年10月21日15时许，公安机关在大孤山高铁站附近将被告人孙霞抓获，在其乘坐的黑色别克牌轿车副驾驶座位扶手内侧，查获其携带的装有白色晶体粉末的塑料袋一大袋，在其手提包内查获装有白色晶体粉末塑料袋一小袋。后在被告人孙霞居住的东港市孤山镇皇家公寓小区某室，查获装有白色结晶体粉末的塑料袋两袋。上述被查获白色晶体净重合计200.58克，均检验为甲基苯丙胺（MA）成分。
被告人鲍济东于2017年10月21日，在辽宁省岫岩满族自治县哈达碑镇某公路边，以人民币6.4万元价格卖给被告人孙霞甲基苯丙胺199.59克。同年10月24日，被告人孙霞佯装购买毒品，协助公安机关在岫岩县颐华园小区某室将被告人鲍济东抓获。侦查人员在被告人鲍济东居住的岫岩县颐华园小区某室内，客厅门口处放南国梨纸箱内查获装有白色晶体粉末的塑料袋一袋，在阳面卧室屋顶上查获装有白色晶体粉末塑料袋两袋、装有八粒粉色片剂塑料袋一袋，在阳面卧室右侧床头柜下查获装有白色晶体粉末的塑料袋一袋。上述被查获白色晶体中，有101.34克被检验为甲基苯丙胺（MA）成分。
综上，被告人金刚贩卖甲基苯丙胺数量为5.84克，被告人孙霞贩卖甲基苯丙胺数量为204.18克，被告人鲍济东贩卖甲基苯丙胺数量为300.93克及八粒粉色片剂。
另查明，被告人鲍济东、孙霞、金刚到案后均如实供述犯罪事实。
原审法院经公开开庭审理，对本案涉案证据进行了庭审质证，并根据原审被告人鲍济东、孙霞、金刚的具体犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款、第四款、第六十七条第三款、第六十八条、《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，判决：被告人鲍济东犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币十万元，限于本判决生效后十日内缴纳；被告人孙霞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处没收财产人民币八万元，限于本判决生效后十日内缴纳；被告人金刚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币二万元，限于本判决生效后十日内缴纳。
上诉人鲍济东提出的上诉理由为：2017年10月21日，其没有向孙霞贩卖毒品；同年10月24日，侦查机关从其家中搜缴的100余克冰毒是孙霞托其办事后作为答谢送给其的。
上诉人鲍济东的辩护人提出的辩护意见为：1、10月24日从鲍济东家搜缴的100余克冰毒，仅有50克应认定为其欲贩卖的数量；2、鲍济东构成犯罪未遂，应从轻或减轻处罚。
经审理查明，原审判决认定上诉人鲍济东、原审被告人孙霞、金刚的上述犯罪事实清楚，有经一审庭审质证、认证的证人于某、王某、黄某、郝某、侯某、李某等人的证言，搜查笔录、提取笔录、密封笔录、指认笔录及照片、扣押笔录、称量笔录、取样笔录、刑事技术检验报告、电子数据检验报告、提取电子证据清单、通话详单、现场检测报告书、刑事判决书、刑满释放证明书、计量授权证书、检定证书、卡口照片、案件来源、到案经过以及各被告人的供述等证据予以证明，本院在审理过程中未发生变化，本院依法予以确认。
关于上诉人鲍济东所提2017年10月21日，其没有向孙霞贩卖毒品；同年10月24日，侦查机关从其家中搜缴的100余克冰毒是孙霞托其办事后作为答谢送给其的上诉理由，经查，上诉人鲍济东于2017年10月21日向原审被告人孙霞贩卖甲基苯丙胺晶体199.59克的犯罪事实，不仅有当日拉载孙霞前往与鲍济东约定地点进行毒品交易的证人黄某的证言、原审被告人孙霞的供述、黄某及孙霞对鲍济东交易当日驾驶车辆、相关地点的指认笔录及照片等予以证明，孙霞与鲍济东的通话详单在卷佐证，上诉人鲍济东到案后亦曾多次稳定供述，且关于毒品交易的时间、地点、数量、价格等细节均可与孙霞的供述及毒品称量、鉴定意见予以印证，现鲍济东一审庭审中翻供，且无法做出合理解释，对其翻供内容不予采信；关于10月24日，侦查机关从其家中搜缴的100余克冰毒是孙霞托其办事后作为答谢送给其的上诉理由，以及其辩护人所提10月24日从鲍济东家搜缴的100余克冰毒，仅有50克应认定为其欲贩卖的数量的辩护意见，经查，原审被告人孙霞到案后欲协助公安机关抓捕鲍济东，故在侦查人员的控制下通过微信及电话与鲍济东联系，双方最终确定于2017年10月24日在鲍济东住处交易100克冰毒，后侦查人员在鲍济东住处附近将其抓获，同时在其住处搜缴出甲基苯丙胺晶体101.34克，该过程不仅有孙霞的供述、孙霞与鲍济东的微信联系记录、通话记录予以证明，侦查机关亦出具关于孙霞立功材料说明证明上述情况，认定从鲍济东家中搜缴出的甲基苯丙胺晶体系其欲于当日卖给孙霞的毒品证据确凿，足以认定。故上诉人鲍济东及其辩护人的该上诉理由及辩护意见不能成立。
关于辩护人所提鲍济东构成犯罪未遂，应从轻或减轻处罚的辩护意见，经查，孙霞虽然是在侦查机关的控制下与鲍济东联系购买毒品，但鲍济东被抓获前，双方已就毒品交易的数量、价格达成合意并进入孙霞依鲍济东的要求前去其家进行毒品交易的实行阶段，鲍济东贩卖毒品犯罪构成既遂，故辩护人的该辩护意见本院不予支持。
本院认为，上诉人鲍济东、原审被告人孙霞、金刚明知是毒品而予以贩卖，其中鲍济东、孙霞贩卖毒品数量大，上诉人及两名原审被告人均构成贩卖毒品罪，均应予惩处。原审被告人孙霞、金刚到案后如实供述犯罪事实，依法从轻处罚。原审被告人孙霞到案后协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人，系立功，依法从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。上诉人鲍济东及其辩护人的上诉理由及辩护意见均不能成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 宁 耕
审判员 董泽军
审判员 张 轶
二〇一八年五月十六日
书记员 尤亭丹