山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）青少民终字第244号
上诉人（原审原告）张某。
委托代理人孙世强、霍玉梅，山东崇杰律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）丁某甲。
上诉人张某与被上诉人丁某甲因抚养费纠纷一案，不服青岛市黄岛区人民法院（2015）黄少民初字第352号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年11月9日受理。本案受理后，由审判员王莉担任审判长、与审判员于勇军、助理审判员杨克共同组成合议庭。本院于2015年11月25日公开开庭审理了本案。上诉人张某和委托代理人霍玉梅，被上诉人丁某甲到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
上诉人（原审原告）张某在一审中诉称，原告与被告于××××年××月××日登记结婚，婚后育有一子。因夫妻感情不和，于2013年11月7日达成离婚协议书，并办理了离婚手续。离婚协议约定孩子由被告抚养，原告在不影响孩子正常学习和生活的前提下，可随时探望。并于离婚协议书中约定：被告从2014年春节后将婚生子接至黄岛开发区一起生活。离婚后，被告将孩子送到农村老家，托给孩子的爷爷奶奶来抚养，此后，原告每次探望孩子都遭到无理拒绝，甚至将孩子藏起来。由于原、被告不在身边，孩子缺乏父爱、母爱，孩子的性格变得异常暴躁。综上所述，原告认为，被告把孩子放在农村老家，并拒绝让原告探望的行为严重违反了离婚协议的约定。该行为不利于孩子的学习与成长，并严重损害了原告对孩子的探望权。原告为了孩子有一个××、稳定的生活环境和良好的教育环境，现向法院起诉，请求依法判令原、被告婚生子丁某乙由原告抚养；本案的诉讼费由被告承担。
被上诉人（原审被告）丁某甲在一审中辩称，其不同意将婚生子丁某乙的抚养权变更给原告，请求驳回原告的诉讼请求。原、被告离婚后，被告根据离婚协议的约定严格履行自己抚养孩子的义务和责任，被告全家也竭尽全力给孩子最好的生活和教育，不存在原告所称的孩子缺乏爱的事情，反而孩子在父亲和爷爷奶奶的精心呵护下茁壮成长、性格开朗、充满爱心，从没有出现性格暴躁的情况；被告一直按照离婚协议约定允许原告探望孩子，没有阻止探视行为，原告所述不属实，反而原告曾趁探视之机将孩子接走藏起来两个月之余，不让被告见到孩子，被告在多次报警及向法院申诉未果的情况下，和家人、朋友辛苦寻找两个月余才找到孩子，这给被告带来很大的痛苦和不便，被告并未追究原告的不当行为；原告称孩子性格变暴躁纯属无稽之谈，并不存在这种情况；原告目前已经有两个孩子需要抚养，大儿子处于小学阶段，小儿子不足一岁，两个孩子都需要原告的精心抚养和培养，因此无过多精力来抚养丁某乙，且原告曾亲口告诉被告说其患早期肠癌，加之原告还要工作、需照顾家庭，被告认为原告无抚养丁某乙的条件和精力。综上所述，被告不同意变更丁某乙的抚养关系。
原审法院审理查明，丁某甲与张某原为夫妻，丁某乙为二人婚生子，出生于2012年8月14日。2013年11月7日，丁某甲与张某在青岛市市南区民政局协议离婚，离婚协议书中对子女抚养约定如下：儿子王某某，八岁归女方张某抚养；儿子丁某乙，一岁，归男方丁某甲抚养；抚养费用各自承担……。离婚协议书还约定了其他事项。当日，丁某甲与张某领取了离婚证。2013年10月31日，丁某甲与张某签订离婚协议书，其中约定内容与双方在民政局离婚协议内容一致，并约定丁某甲从2014年春节后将孩子接至青岛开发区随丁某甲一起生活。
离婚后，张某曾多次探望过丁某乙，本案审理期间，张某与丁某甲共同给丁某乙过生日。现原告张某要求变更丁某乙的抚养权，由原告抚养丁某乙。
庭审中，原告认为，被告没有按照离婚协议书约定履行将孩子接到青岛开发区生活的义务，而是将孩子送到农村老家生活，因此孩子生活习惯不好，在幼儿园还有骂人现象，故要求将孩子的抚养权变更给原告。被告认为，孩子在青岛开发区生活过，是住在其租的房子，但不适应周围的环境，在回老家后反而开朗很多；孩子不会说脏话，三周岁的孩子抠鼻子是正常现象；关于孩子脾气暴躁，原告没有证据来证明；离婚后，原告从来没有主动给孩子打过电话，探视也是随时的，不和孩子互动。
原审法院认为，根据法律规定，离婚协议中约定的事项若没有法定事由不得任意变更、撤销。本案中，丁某甲与张某在离婚协议中约定了丁某乙由丁某甲抚养，该离婚协议为丁某甲与张某自愿达成，双方应共同遵守，该离婚协议签署后不满2年，原告张某即提起诉讼要求变更丁某乙的抚养权，该主张与离婚协议的约定不符。原告张某提出的其应当抚养丁某乙的情形：其主张丁某甲违反了离婚协议约定，未将丁某乙接到青岛开发区生活，法院认为，丁某甲虽违反了该约定，但二人离婚后，孩子的生活应根据孩子的实际需要来安排，而不能仅仅依据二人约定，现原告并未举证证明丁某乙在被告老家生活有不适之处，故原告该主张不能成立，法院不予支持；原告主张被告拒绝其探望孩子，因原告已提交照片证明其曾多次探望孩子，被告也已提交视频证明原告给孩子过生日，原告的主张不成立，原告的该主张法院不予支持；原告提出的其他主张，因无证据证明，法院不予支持，且原告无证据证明已发生了足以应由其抚养丁某乙的重大情势变更，故原告张某的主张于法无据，不应得到支持，原告张某要求抚养丁某乙的诉讼请求应予驳回。根据《中华人民共和国婚姻法》第三十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：驳回原告张某的诉讼请求。案件受理费100元（原告已预交），减半收取50元，由原告负担。宣判后，原告张某不服，上诉至本院。
上诉人张某上诉称：原判认定事实不清，判决丁某乙归被上诉人抚养对其成长不利。上诉人与被上诉人签订离婚协议书中约定被上诉人从2014年春节后将孩子接至青岛随被上诉人处一起生活。被上诉人未按约履行，将孩子放在农村老家让其爷爷奶奶来抚养，影响了孩子的××成长。被上诉人经济收入一般，仅能保障自己生活，没有经济能力抚养孩子。上诉人有固定工作和较高收入，能为孩子提供较好的生活成长环境。请求撤销原判，依法改判丁某乙归上诉人抚养，诉讼费由被上诉人负担。
被上诉人丁某甲答辩称：被上诉人给孩子提供一个××成长的环境，没有出现身体或者心理不适的情况。孩子不缺少父爱，被上诉人也从未以任何方式阻止过上诉人对儿子表达母爱。被上诉人系国家公务员有固定工作和收入，有很好的抚养能力可以抚养丁某乙。目前上诉人还有其他孩子需要抚养。没有过多的精力来抚养丁某乙。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回上诉、维持原判。
二审经审理查明的事实与一审法院查明的事实相一致，本院予以确认。
本案经调解，未能达成协议。
本院认为，根据《婚姻法》规定，父母与子女间的关系，不因父母离婚而消除，离婚后子女无论由父或母直接抚养，仍是父母双方的子女，父母对子女仍有抚养教育的权利和义务。不直接抚养孩子的一方也并非由此失去作父或母的资格及所享有的权利和义务。离异子女抚养权的确定应以有利于孩子××成长为原则。结合本案，上诉人与被上诉人婚生子丁某乙自其父母离婚时约定跟随被上诉人生活。本案中上诉人无证据证明被上诉人未尽到抚养义务或有虐待孩子的行为以及存在不利于孩子身心××的情形。被上诉人作为孩子的监护人，其履行了监护人的权利和义务，其又有抚养能力。丁某乙现在年龄尚小，维持原有的抚养关系有利于孩子××稳定的成长。且上诉人已再婚和身边已有其另一儿子需抚养，原审综合双方情况判决驳回张某的诉讼请求，维持原有的抚养关系并无不当，本院应予维持。上诉人之上诉请求，因证据不足，理由不成立，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币100元，由上诉人负担。
本判决为终审判决。
审判长 王 莉
审判员 于勇军
二〇一五年十二月二十三日
书记员 李延鹏