广东省深圳市福田区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤0304刑初1893号
公诉机关深圳市福田区人民检察院。
被告人韦某波，男，1980年10月22日出生，壮族，初中文化，系柳州市领翔房地产公司员工，户籍所在地：广西壮族自治区柳州市柳南区，家住广西壮族自治区柳州市柳南区。曾因犯敲诈勒索罪，于2012年8月28日被广西壮族自治区柳州市柳南区人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年。现因本案于2016年7月25日被深圳市公安局福田分局刑事拘留，同年8月26日被逮捕。现羁押于深圳市福田区看守所。
辩护人魏铭，广东鹏乾律师事务所律师。
深圳市福田区人民检察院以深福检刑诉（2016）2758号起诉书指控被告人韦某波犯盗窃罪，于2016年12月9日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2017年1月11日公开开庭审理了本案。深圳市福田区人民检察院指派检察员龚江出庭支持公诉，被告人韦某波及辩护人魏铭到庭参加诉讼。现已审理终结。
深圳市福田区人民检察院指控：平安付科技服务有限公司成立于2006年5月30日，住所地位于深圳市福田区南园路70号上田综合楼13号楼C单元。2015年下半年，平安付科技服务有限公司联合平安银行推出“花漾卡”（一种银行卡，不具有透支功能）产品。客户通过平安付科技服务有限公司的移动支付客户端“壹钱包”APP成功注册“壹钱包”账户后，可以通过“壹钱包”APP申请平安银行“花漾卡”，激活“花漾卡”后，“花漾卡”将自动与“壹钱包”账户绑定。客户使用“壹钱包”APP，向“壹钱包”账户转入一定金额的资金，才能激活并拥有“花漾卡”账户内同等金额的消费额度。当客户将“花漾卡”额度消费后，其在“壹钱包”账户内的资金将被自动冻结，以防止客户出现透支情况。客户可通过“壹钱包”APP或银行渠道向“花漾卡”进行充值，系统将对“壹钱包”账户内的已冻结资金解冻。在账单日到期后，若客户还未进行充值操作，系统将自动扣除已冻结资金。
2016年6月2日15时13分至6月12日15时51分期间，平安付科技服务有限公司“壹钱包-
花漾卡”充值渠道系统出现障碍，导致客户用其它银行卡通过“拉卡拉”POS机刷卡转账等渠道向“花漾卡”账户充值时，会显示客户充值不成功，并将客户充值的金额返还到客户用于充值的银行卡账户内，但客户的“壹钱包”账户上会显示充值成功，导致客户“壹钱包”内会凭空多出与充值金额相等的资金，客户可将凭空多出的资金提现、消费、转账。
2016年6月10日中午，被告人韦某波在一个微信群内看到有人介绍了利用平安银行“壹钱包-
花漾卡”的系统漏洞凭空套取银行资金的方法后，决定使用该方法窃取银行的资金。2016年6月10日，被告人韦某波利用其它银行卡刷“拉卡拉”往其“花漾卡”账户充值的方式，非法窃取了平安付科技服务有限公司人民币131000元。次日，被告人韦某波使用同样的方法窃取了平安付科技服务有限公司人民币160000元。2016年6月10日至12日，被告人韦某波从窃取的资金中转账及提现共人民币242000元。因被平安付科技服务有限公司发现，2016年6月13日，被告人韦某波通过其建设银行及光大银行的账户转账归还了平安付科技服务有限公司共计人民币10万元。
2016年7月25日12时30分，韦某波在广西柳州市鱼峰区被公安机关抓获归案。截至2016年12月2日，平安付科技服务有限公司已向韦某波追回236376.77元，待追回53932.30元。
公诉机关当庭出示了物证、书证、被害人陈述、被告人的供述和辩解、视听资料等证据，并据此认为被告人韦某波的行为已构成盗窃罪，应依法追究其刑事责任，提请本院依法判处。
被告人韦某波当庭表示认罪，对指控无异议，称其抱着侥幸心理操作此案，曾咨询过律师朋友，认为可以把钱归还银行就不会追究责任。
辩护人认为：1、平安付科技服务有限公司“壹钱包-
花漾卡”充值渠道系统出现故障，对本案的发生存在重大过错，该案的发生具有很大的偶然性；2、韦某波在被银行催款后并未逃跑和隐匿，明知对方可能已经报警仍呆在居住地等着警方的处理，到案后如实供述所犯罪行，依法应认定为特殊自首；3、韦某波在有机会刷出更多金钱的情况下中止了继续刷钱，属犯罪中止；4、有坦白情节，认罪、悔罪态度好，主观恶性和社会危害性小，且大部分款项已经退还；5、家庭极为困难。综上，请求法庭对其从轻、减轻处罚。
经审理查明：平安付科技服务有限公司成立于2006年5月30日，住所地位于深圳市福田区南园路70号上田综合楼13号楼C单元。2015年下半年，平安付科技服务有限公司联合平安银行推出“花漾卡”（一种银行卡，不具有透支功能）产品。客户通过平安付科技服务有限公司的移动支付客户端“壹钱包”APP成功注册“壹钱包”账户后，可以通过“壹钱包”APP申请平安银行“花漾卡”，“花漾卡”被激活后将自动与“壹钱包”账户绑定。当客户使用“壹钱包”APP向“壹钱包”账户转入资金，“花漾卡”账户被激活并拥有与资金等额的消费额度。“花漾卡”额度被消费后，客户在“壹钱包”账户内的资金将被自动冻结，以防客户透支。客户可通过“壹钱包”APP或银行渠道向“花漾卡”充值，系统将对“壹钱包”账户内的已冻结资金解冻。在账单日到期后，若客户仍未进行充值，系统将自动扣除已冻结资金。
2016年6月2日15时13分至6月12日15时51分期间，平安付科技服务有限公司“壹钱包-
花漾卡”充值渠道系统出现障碍，导致客户用其它银行卡通过“拉卡拉”POS机刷卡转账等渠道向“花漾卡”账户充值时，系统显示客户充值不成功并将客户充值金额返还至客户用于充值的银行卡账户内，但客户的“壹钱包”账户却显示充值成功，导致客户“壹钱包”及其绑定的“花漾卡”账户内会虚增与充值金额相等的额度，客户可在额度内操作提现、消费、转账。
2016年6月10日中午，被告人韦某波在某微信群内看到有人介绍利用平安银行“壹钱包-
花漾卡”的系统漏洞凭空套取银行资金的方法后，于当日通过使用其它银行卡刷“拉卡拉”POS机的方式虚假充值并使其“花漾卡”账户虚增消费额度人民币131000元，于次日又通过同样方法虚增消费额度人民币160000元。6月10日至12日期间，韦某波对“花漾卡”账户消费额度操作转账及提现共人民币242000元。因被平安付科技服务有限公司发现，韦某波于同年6月13日通过其建设银行及光大银行的账户转账退还款项共计人民币10万元。
2016年7月25日12时30分，韦某波在广西柳州市鱼峰区被公安机关抓获归案。截至2016年12月2日，平安付科技服务有限公司已向韦某波追回236376.77元，待追回53932.30元。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1、书证：被告人韦某波的身份材料、刑事判决书、释放证明、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、银行账户交易明细、法人营业执照、平安付科技服务有限公司出具的花漾卡产品说明书、花漾卡交易明细、还款证明、抓获经过等；2、物证：银行卡2张；3、被害人陈述：被害单位平安付科技服务有限公司法定代表人钟某的陈述；4、被告人的供述与辩解：被告人韦某波的供述与辩解；5、取款录像。事实清楚，证据确实、充分，足以认定。本院予以确认。
本院认为，被告人韦某波无视国家法律，以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪，应依法予以惩罚。公诉机关指控的罪名成立。经查，被告人韦某波系被公安机关抓获到案，不具有自动投案情节，故其不构成自首；韦某波对“花漾卡”账户消费额度进行操作转账及提现的金额已实际造成对被害单位财物的侵害，属犯罪既遂，剩余部分额度尚未实际消费或提现系因罪行暴露而未能实际操作，故其既不属自动放弃犯罪，也未能有效防止犯罪结果的发生，亦不构成犯罪中止；被害单位“壹钱包-
花漾卡”充值渠道系统出现故障是实，但此绝非被告人借机犯罪的正当化理由，即被害单位对本案并不存在刑法意义上的过错；被告人及辩护人的上述相关意见，不予采纳。被告人曾有犯罪前科，量刑时酌情考虑。鉴于被告人归案后及当庭能如实供述所犯罪行并表示认罪悔罪且大部分款项已退缴，依法可以从轻处罚，该部分辩护意见，可予采纳。根据被告人的犯罪事实、情节以及社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条和第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人韦某波犯盗窃罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月25日起至2019年9月24日止；罚金于本判决生效之日起十五日内缴纳完毕。）
二、作案工具银行卡二张依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 胡 超
人民陪审员 韩光明
人民陪审员 刘玉和
二〇一七年六月三十日
书 记 员 杨华鹏
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。