云南省昭通市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）昭中民二终字第188号
上诉人（原审原告、原审被告）彝良县昌能煤矿。
法定代表人熊志勋。
委托代理人梁彬。
委托代理人黄忠春。
被上诉人（原审被告、原审原告）陈连富，男。
上诉人彝良县昌能煤矿因与被上诉人陈连富劳动争议纠纷一案，不服云南省彝良县人民法院（2014）彝民初字第784号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审人民法院经审理确认的法律事实是：陈连富系彝良县昌能煤矿招用的农民工，于2010年3月进入彝良县昌能煤矿从事井下采煤工作。彝良县昌能煤矿为陈连富缴纳了2012年、2013年、2014年度工伤保险，未缴纳其他社会保险。2013年5月27日，陈连富经云南省疾病预防控制中心诊断为职业病矽肺叁期。2013年12月31日，昭通市人力资源和社会保障局以昭人社工（2013）1996号《工伤认定决定书》认定陈连富所患职业病为工伤。2013年12月陈连富离开彝良县昌能煤矿未再上班。2014年3月3日，昭通市劳动能力鉴定委员会作出昭劳鉴（2014）197号《关于陈连富同志劳动能力鉴定结论的通知》确定陈连富患职业病伤残等级为叁级，未达到护理等级。2014年4月4日，陈连富向彝良县劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求：1、解除双方劳动关系；2、补缴2002年2月至今的养老保险费用；3、支付一次性伤残补助金345000.00元、一次性长期待遇339696.00元、停工留薪期间工资135000.00元、一次性伤残赔偿金301952.00元、劳动能力鉴定费300.00元、解除劳动合同经济补偿金180000.00元及支付2002年2月至今的失业保险金12012.00元。2014年5月26日，彝良县劳动争议仲裁委员会作出彝劳裁字（2014）72号裁决书，裁决：1、陈连富与彝良县昌能煤矿之间的劳动关系解除；2、由彝良县昌能煤矿支付陈连富一次性伤残补助金72343.00元、一次性伤残津贴309696.00元、停工留薪期间工资28308.00元、劳动能力鉴定费300.00元、解除劳动合同经济补偿金9436.00元及失业保险金2784.00元等共422867.00元及由彝良县昌能煤矿按照当地养老保险机构要求为陈连富补缴劳动关系存续期间（2011年4月15日至今）的基本养老保险费。仲裁裁决书送达双方当事人后，彝良县昌能煤矿及陈连富均不服仲裁裁决，在法定期限内向人民法院提起诉讼。
原审人民法院经审理认为，陈连富系彝良县昌能煤矿劳动者，其合法权益受法律保护。双方劳动关系存续期间，陈连富患职业病被认定为工伤，经劳动能力鉴定委员会鉴定为叁级伤残，其有权享受一次性伤残补助金、一次性伤残津贴等工伤待遇。《工伤保险条例》第三十五条第一款规定：“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位。”此规定是指用人单位不能与劳动者解除劳动关系，但劳动者主动要求解除劳动关系，不属于本条规定的情形。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三款“未依法为劳动者缴纳社会保险费用的，劳动者可以解除劳动合同”之规定及《云南省农民工工伤保险暂行办法》第十四条：“自愿选择一次性领取长期待遇的1-4级伤残农民工，由本人提出书面申请，与用人单位解除或终止劳动关系，并与所在统筹地工伤保险经办机构签订协议，终止工伤保险关系”之规定，陈连富属于自愿选择一次性领取长期待遇的叁级伤残农民工，且彝良县昌能煤矿未依法为陈连富缴纳全部社会保险费用，现陈连富及彝良县昌能煤矿均请求解除劳动关系，应予支持。对解除劳动关系后陈连富应享受的一次性伤残补助金、一次性伤残津贴，因彝良县昌能煤矿虽为陈连富参加工伤保险，但该煤矿未向工伤保险经办机构申报，且工伤保险经办机构是将相关待遇支付给用人单位，而不是直接支付给职工。因此，陈连富应享受的一次性伤残补助金、一次性伤残津贴应由彝良县昌能煤矿支付。1、关于解除劳动合同的经济补偿金，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”之规定，从2010年3月双方建立劳动关系起至2013年12月陈连富离开彝良县昌能煤矿时止，陈连富在彝良县昌能煤矿的工作年限为3年零9个月，彝良县昌能煤矿应支付给陈连富的经济补偿金应为4个月工资即为37744.00元÷12个月×4个月=12581.33元。彝良县昌能煤矿主张不支付解除劳动合同经济补偿金的请求不能成立。陈连富请求彝良县昌能煤矿支付解除劳动合同的经济补偿金70800.00元，予以部分支持，对超过部分不予支持；2、关于一次性伤残补助金，依照《工伤保险条例》第三十五条第一款（一）项“从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资”之规定，陈连富于2013年5月27日被诊断患职业病，其伤残等级为三级，一次性伤残补助金为37744.00元÷12个月×23个月=72342.67元。陈连富请求彝良县昌能煤矿支付一次性伤残补助金135700.00元，部分予以支持，对超过部分不予支持；3、关于一次性伤残津贴，依照《云南省农民工工伤保险暂行办法》（云南省劳动和社会保障厅公告第3号）第十四条：“自愿选择一次性领取长期待遇的1-4级伤残农民工，由本人提出书面申请，与用人单位解除或终止劳动关系，并与所在统筹地工伤保险经办机构签订协议，终止工伤保险关系。”第十五条第一款（一）项：“一次性支付标准包括伤残津贴、护理费、旧伤复发医疗费，但不包括一次性伤残补助金和辅助器具配置费。一次性支付标准按照工伤发生之日或者职业病诊断之日的年龄以及伤残鉴定等级核定，领取标准：受伤时年满16周岁不满45周岁。以统筹地上年度职工月平均工资为基数：一级144个月；二级122个月；三级108个月；四级86个月。受伤时年满45周岁以上按相应等级分别减少3万元”之规定，陈连富自愿选择一次性领取伤残津贴，符合上列规定，应予准许。陈连富一次性伤残津贴应按昭通市2012年度社会在岗职工年平均工资37744.00元为基数计算，伤残津贴为37744.00元÷12个月×108个月=339696.00元。2013年5月27日职业病确诊之日陈连富已经年满45周岁，彝良县昌能煤矿主张从陈连富一次性伤残津贴339696.00元减除30000.00元，符合上列规定，彝良县昌能煤矿一次性支付给陈连富的伤残津贴应为309696.00元；4、关于基本养老保险，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条“社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费”之规定，因彝良县昌能煤矿未为陈连富缴纳基本养老保险费，且彝良县人力资源和社会保障局基本养老保险经办机构规定可以补缴基本养老保险费，故彝良县昌能煤矿应为陈连富补缴劳动关系存续期间（2010年3月至今）的基本养老保险费；5、关于失业保险损失，依照《失业保险条例》第二条第一款“城镇企业事业单位、城镇企业事业单位职工依照本条例之规定，缴纳失业保险费”、第二款“城镇企业事业单位失业人员依照本条例之规定享受失业保险待遇”之规定，陈连富系企业单位工人，在与彝良县昌能煤矿解除劳动关系后即处于失业状态，依法应享受失业保险待遇，符合领取失业保险损失的条件。依照《失业保险条例》第三十八条“用人单位不依法参加失业保险、不按规定出具解除或者终止劳动、人事关系证明、不向职工公布失业保险费缴纳情况的……，用人单位因前款规定情形，造成失业人员未能享受失业保险待遇的，由劳动保障行政部门责令用人单位按照失业人员应当领取的失业保险金给予其一次性经济赔偿”之规定，由于陈连富患职业病，彝良县昌能煤矿不能给陈连富安排脱离粉尘作业的工作岗位。同时，因彝良县昌能煤矿在用工期间未依法参加失业保险，且相关社会养老保险经办机构规定失业保险费不能补缴，造成陈连富解除劳动关系后不能享受失业保险待遇。因此，彝良县昌能煤矿应赔偿陈连富失业保险损失。《云南省失业保险条例》第二十条“领取失业保险金的期限，依据失业人员失业前累计足额缴费时间计算。累计足额缴费时间满1年的，领取2个月的失业保险金；满2年的，领取4个月的失业保险金；满3年的，领取7个月的失业保险金；满4年的，领取10个月的失业保险金；满5年的，领取13个月的失业保险金；满6年的，领取15个月的失业保险金；以后每满1年的，增加领取1个月的失业保险金，但领取期限最长不得超过24个月”之规定，陈连富在彝良县昌能煤矿的工作期限为3年零9个月，应领取7个月的失业保险金。彝良县昌能煤矿认为陈连富不符合领取失业保险金条件的理由不成立，不予支持。陈连富的失业保险损失按彝良县失业保险金支付标准每月616.00元计算，共计616元×7个月=4312.00元。陈连富请求彝良县昌能煤矿赔偿失业保险损失14616.00元，予以部分支持，对超过部分不予支持；6、关于停工留薪期工资，依照《工伤保险条例》第三十三条第一款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”、第二款“停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇”之规定，陈连富自2013年5月27日被诊断为矽肺叁期后其仍然上班至2013年12月底才离开彝良县昌能煤矿，从其离开煤矿之日至2014年3月3日劳动能力鉴定结论作出前一天止，停工留薪期为3个月。陈连富停工留薪期间工资为37744.00元÷12个月×3个月=9436.00元。陈连富要求彝良县昌能煤矿按仲裁裁决时确定的9个月支付53100.00元停工留薪期工资的请求，在其上班领取工资期间再计算停工留薪工资，存在重复计算，故对超过部分不予支持；7、关于鉴定费的承担问题，依照《中华人民共和国职业病防治法》第五十四条第三款“职业病诊断鉴定委员会应当按照国务院卫生行政部门颁布的职业病诊断标准和职业病诊断、鉴定办法进行职业病诊断鉴定，向当事人出具职业病诊断鉴定书。职业病诊断、鉴定费用由用人单位承担”之规定，陈连富向劳动能力鉴定委员会申请鉴定其劳动能力所产生的鉴定费300.00元，应由彝良县昌能煤矿承担；8、陈连富主张的一次性残疾赔偿金问题，根据《云南省煤矿安全事故伤亡暂行规定》的规定，煤矿企业违反安全生产制度，发生煤矿安全事故，因工受伤致残人员有权要求煤矿企业支付一次性残疾赔偿金。但陈连富因工作期间从事采煤作业，接触粉尘患职业病致残，不属因煤矿安全事故受伤致残，请求彝良县昌能煤矿支付一次性伤残赔偿金301952.00元，无事实和法律依据，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十七条第一款、《中华人民共和国职业病防治法》第五十四条三款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《工伤保险条例》第三十三条第一款、第二款、第三十五条第一款（一）项、第六十四条第二款、《失业保险条例》第二条第一款、第二款、《云南省失业保险条例》第二十条、第三十八条、《云南省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第三十五条第一款、《云南省农民工工伤保险暂行办法》第十四条、第十五条（一）项之规定，判决如下：一、解除彝良县昌能煤矿与陈连富之间的劳动关系；二、彝良县昌能煤矿为陈连富补缴劳动关系存续期间（2010年3月至今）的基本养老保险费；三、彝良县昌能煤矿支付陈连富解除劳动合同的经济补偿金12581.33元；四、彝良县昌能煤矿赔偿陈连富失业保险损失4312.00元；五、彝良县昌能煤矿支付陈连富一次性伤残补助金72342.67元、一次性伤残津贴309696.00元、停工留薪期工资9436.00元及劳动能力鉴定费300.00元，合计391774.67元；六、驳回彝良县昌能煤矿的其他诉讼请求；七、驳回陈连富的其他诉讼请求。上列第三、四、五项总计408668.00元，定于判决生效之日起三个月内履行。案件受理费20.00元，由彝良县昌能煤矿负担。
宣判后，彝良县昌能煤矿不服一审判决，向本院提起上诉，请求：改判彝良县昌能煤矿不支付陈连富经济补偿金12581.33元、失业保险金4312元、一次性伤残津贴309696元。主要上诉理由：一、《云南省农民工工伤保险暂行办法》第十二条规定：“有条件的统筹地区对流动就业伤残农民工，即户籍不在参加工伤保险统筹地区（生产经营地）的1-4级伤残农民工长期待遇，可实行一次性支付办法。”该暂行办法第十三条规定：“自愿选择一次性领取长期待遇的1-4级伤残农民工，由本人提出书面申请，与用人单位解除或终止劳动关系，并与所在统筹地工伤保险经办机构签订协议，终止工伤保险关系。”陈连富的户籍在参保地，同时也未与所在统筹地工伤保险机构签订协议，终止工伤保险关系，其不符合《云南省农民工工伤保险暂行办法》第十二条规定的领取一次性伤残津贴的条件及第十三条规定的签订协议终止工伤保险关系的规定。原审判决确定由彝良县昌能煤矿支付陈连富一次性伤残津贴不当；二、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的，应当向劳动者支付经济补偿。本案是陈连富申请仲裁解除劳动合同，彝良县昌能煤矿无需向陈连富支付解除劳动合同经济补偿。原审判决支持经济补偿金，适用法律错误；三、《失业保险条例》第十四条和《云南省失业保险条例》第十五条规定，失业人员领取失业保险金的条件之一为非因本人意愿中断就业。本案中，双方解除劳动合同系陈连富主动提出，因此，陈连富请求支付失业保险金不符合《失业保险条例》的规定。原审判决支持失业保险金，适用法律错误。
被上诉人陈连富未作二审答辩。
本案在二审诉讼中，各方当事人对原审判决认定的法律事实无异议。对各方当事人无异议的事实，本院予以确认。
归纳双方诉辩主张，本案的争议焦点是：原审法院判决彝良县昌能煤矿支付陈连富经济补偿金、失业保险金及一次性长期待遇是否恰当。
针对本案争议焦点，本院评判如下：
对此争议问题，上诉人彝良县昌能煤矿认为，陈连富主张的经济补偿金、失业保险金及一次性长期待遇，因其不符合领取条件，不应获得支持，原审判决予以支持不当。本院认为，1、解除劳动合同的经济补偿金，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款（三）项规定：“用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。”该法第四十六条（一）项规定：“劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。”本案中，彝良县昌能煤矿未为陈连富缴齐各项社会保险，陈连富有权提出解除劳动合同。陈连富以未缴齐各项社会保险为由提出解除劳动合同，彝良县昌能煤矿应当支付解除劳动合同的经济补偿金。原审判决支持解除劳动合同的经济补偿金合法正确；2、失业保险金，国务院《失业保险条例》第十四条第一款规定：“具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的。”陈连富经云南省疾病预防控制中心诊断患职业病矽肺叁期并经昭通市人力资源和社会保障局认定为工伤后即未再上班，其中断工作非因本人原因。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”本案中，陈连富中断工作非因本人意愿，用人单位彝良县昌能煤矿又为未陈连富办理失业保险手续，陈连富要求彝良县昌能煤矿赔偿失业保险损失符合法律规定。原审判决确定由彝良县昌能煤矿支付陈连富失业保险金损失并无不当；3、伤残津贴等一次性长期待遇，《云南省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第五条第二款规定：“统筹地区应当统一参保缴费办法、统一认定鉴定标准、统一待遇给付标准、统一业务经办程序、统一系统网络应用。”昭通市人力资源和社会保障局《关于规范职工工伤保险申报程序和有关材料的通知》明确规定：“工伤（亡）保险待遇应由用人单位申报办理，用人单位应将工伤（亡）职工工伤待遇代为支付给工伤职工或供养亲属，不得克扣、截留。”本案中，陈连富被诊断患职业病矽肺叁期并经认定为工伤，彝良县昌能煤矿应当按照有关规定及时为其申报工伤待遇，但彝良县昌能煤矿至今没有为陈连富申报工伤待遇，导致陈连富不能从工伤保险基金获得赔付。因彝良县昌能煤矿的责任导致陈连富不能从工伤保险基金获得赔付，陈连富有权要求彝良县昌能煤矿支付相应的工伤待遇。云南省劳动和社会保障厅颁布的《云南省农民工工伤保险暂行办法》第十三条虽然规定，自愿选择一次性领取长期待遇的1-4级伤残农民工，由本人提出书面申请，与用人单位解除或终止劳动关系，并与所在统筹地工伤保险经办机构签订协议，终止工伤保险关系。但本案中彝良县昌能煤矿未及时为陈连富申报工伤待遇，有关工伤待遇系由彝良县昌能煤矿承担，并非由工伤保险基金赔付，不存在与工伤保险经办机构签订协议的问题。因此，陈连富符合一次性领取长期待遇的条件，原审判决依照《云南省农民工工伤保险暂行办法》的相关规定确定由彝良县昌能煤矿一次性支付伤残津贴等长期待遇并无不当。
综上所述，本院认为，原判认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。上诉人彝良县昌能煤矿的上诉理由不能成立，对其上诉请求，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费20元，由上诉人彝良县昌能煤矿负担。
本判决为终审判决。
本判决自送达之日起生效。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审人民法院申请强制执行。本案当事人申请强制执行的期限为二年。
审判长 王 碧
审判员 杨 胜 洪
审判员 李 宏
二〇一五年四月二十日
书记员 郭李子怡