浙江省东阳市人民法院民 事 判 决 书（2010）东民初字第742号原告：王甲。委托代理人：厉某某。被告：王乙。被告：王丙。原告王甲为与被告王乙、王丙建设工程施工合同纠纷一案，于2010年3月23日向本院提起诉讼，本院于同日立案受理后，依法决定由审判员吴玻适用简易程序独任审判，于2010年4月28日公开开庭进行了审理。原告王甲及其委托代理人厉某某，被告王乙、王丙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王甲起诉称：2006年12月8日，义乌市稠城镇人孙某某与被告王丙签订了山路拓宽工程甲一份，约定由被告王丙承包佛画线鸡笼口至乌岩村山路拓宽工程（以下简称涉案山路拓宽工程），并由王丁及被告王乙担保。2006年12月9日，原、被告签订了分包施某某同一份，约定由被告将涉案山路拓宽工程分包给原告施工。合同约定工程款总额为15万元、工期为60天，同时对付款方式等其他内容也作了约定。2006年12月29日，上述分包合同得到了画溪村委同意。2007年4月初，原告动工施工，在原告施工过程中，被告仅支付了工程款6万元。工程完工后，被告未进行验收，并一直拖欠原告其余工程款至今。上述完工的公路已于2008年10月29日实际投入使用。另外，在原告施工过程中，挖掘机于2007年4月12日被村民扣留，时间长达数月，给原告造成损失1万元。同时，原可以通过炸药爆破作业，为避免影响他人，改为机械挖掘作业，给原告造成损失2万元。综上所述，虽原告完成施工的工程未经验收，但现已实际投入使用，应视为原告已履行合同约定义务，被告应按合同约定全额支某某告工程款，并赔偿原告停工损失。请求判令：1、两被告支某某告拖欠的工程款9万元；2、两被告赔偿原告停工损失1万元；3、两被告赔偿原告机械作业损失2万元。针对其诉讼请求，原告王甲在举证期限内向本院提供了下列证据：一、山路拓宽工程甲（复印件）1份，以证明被告王丙、王乙以及王丁向孙某某承包了涉案山路拓宽工程的事实。二、拓宽佛画线鸡笼口至乌岩村简易公某某同1份，以证明二被告将涉案山路拓宽工程分包给原告施工的事实及该合同约定的内容。三、协议（复印件）1份，以证明2006年12月29日被告与画溪村委会签订协议书，画溪村委会同意被告建路的事实。四、报告1份，以证明下列事实：2007年4月19日，两被告和王丁共同向画水镇人民政府打报告，称画水五村的部分村民扣留挖掘机、恶意阻止施工并要求被告赔偿损失12000元，从而以证明原告的施工因上述原因受阻和原告因上述原因蒙受损失的事实。五、王丁与两被告共同出具的收条及由孙某某出具的说明1份（说明某写在上述收条复印件的下方），证明上述三人收到孙某某支付的涉案山路拓宽工程乙款40万元及涉案山路拓宽工程已经竣工验收的事实。被告王乙、王丙共同答辩称：原告的诉称根本不符合事实。双方签订了山路拓宽工程施工承包合同属实，但原告严重违反合同约定，拖延至2007年4月才开始施工，在收取了被告支付的6万元工程款后，自以为已获得利益，就对工程扔下不管，既未按合同约定在60天工期内完成施工，同时也未完成合同约定的工程丙，其行为已构成根本违约。被告为此花费了大量人力、物力进行修补，造成了重大损失。山路拓宽工程也未经过验收。原告要求被告支付工程款于法无据，请求依法驳回原告的全部诉讼请求。被告王乙、王丙向本院提供了下列证据：一、2010年4月10日孙某某出具的说明1份，证明山路拓宽工期延长及工程至今未完工的事实。二、王戊打给画水镇人民政府的要求孙某某赔偿地被毁的损失的报告一份，以证明山路拓宽工程至今还未完工的事实。经庭审质证，本院对原、被告提供的证据认证如下：关于原告提供的证据：证据一、二、三，二被告均无异议，且经审核具备有效证据的认定要件，予以采纳，确认其具有证明原告主张的相应事实的证明力。证据四，二被告对真实性有异议，认为其从未打过该报告，本院认为，因该报告上没有二被告的签名，二被告又对其真实性提出异议，否认打过该报告，故不予采纳。证据五，二被告对其中收条的真实性无异议，但对收条下方孙某某书写的证明的内容的真实性及是否由孙某某本人书写有异议，本院认为，该证据中孙某某出具的证明中关于山路拓宽工程于2008年10月29日验收合格的内容与二被告提供的证据一中孙某某书写的内容基本一致，予以采纳，确认其具有证明原告主张的相应事实的证明力。关于二被告提供的证据：证据一，原告无异议，且经审核具备有效证据的认定要件，予以采纳。证据二，原告认为与本案不具关联，本院认为，原告的质证意见成立，对该证据不予采纳。根据本院确认的有效证据和原、被告的陈述，本院对本案事实作如下确认：孙某某（甲方）为建造农庄所需，于2006年12月8日与被告王丙（乙方）签订了山路拓宽工程甲一份，约定由被告王丙承包佛画线鸡笼口至乌岩村山路拓宽工程的施工，并由王丁及被告王乙担保。合同约定：工期自2006年12月8日至2007年4月8日；山路连线拓宽路600米预付工程款10万元，按设计要求验收竣工支付工程款34.2万元，同时剩余3.8万元作为一年的维护押金，乙方未及时维护，甲方有权没收押金；乙方不能在2007年4月8日前竣工，乙方赔偿甲方38万元并承担罚金20%。2006年12月9日，原告与二被告签订了“拓宽佛画线鸡笼口至乌岩村简易公某某同”一份，约定将山路拓宽工程部分分包给原告施工。合同约定工程款总额15万元、工期60天，该合同对付款方式等其他内容进行了约定。2006年12月29日，二被告、王丁与画水镇现画溪六个村的二委会经协商后，共同签订了协议一份，对拓宽山路的资金出资、道路权属、所经过的山林地等进行了约定。2007年4月初，原告开始施工。在原告施工过程中，由于山路沿途村民阻拦，施工多次陷入停顿。2007年4月12日，原告施工所需的挖掘机曾被山路沿途村民扣留，时间大约7天左右。2008年10月29日，二被告和王丁向孙某某出具了收条一份，内容为：“鸡笼口至乌岩村工程款共收到40万元整（2007年12月8日6万元，2007年4月6日5万元现金，2007年4月11日收到19万××号××，2008年10月29日汇入王乙帐号××壹拾万元整）。工程款按照2006年12月8日山路拓宽工程甲全部结清。”。孙某某于2010年元月在上述收条复印件下方书写了“山路拓宽工程经某某验收合格，工程款已于2008年10月29日按合同全部结清。特此证明。”的内容。孙某某又于2010年4月10日在另外一张收条复印件的下方书写了“山路拓宽工程因工期拖延太长久，经双方协商，于2008年10月29日验收协商付款。”的内容。涉案山路已自2008年10月29日后实际投入使用。在原告施工过程中，二被告分三次支付其工程款6万元，但至今未支某某告其余工程款。本院认为，原、被告签订的合同约定的山路拓宽工程的施工内容，现已完成施工并经孙某某确认验收合格且已实际交付使用的事实清楚，足以认定。被告虽主张原告仅完成了合同约定的部分内容的施工，但其在庭审中陈述未将约定分包给原告的施工内容又分包给他人，同时其还陈述仅花费了3000元左右人工工资（对此也不能提供证据证明），也就是说即使被告的陈述属实，其也并未直接完成部分约定分包给原告的施工内容，更何况被告对自己的主张有责任提供证据予以证明，而其并未能提供任何证据，故应确认原告已依约完成了施工内容。原、被告签订的合同虽然违反了法律禁止性规定应认定无效，但山路拓宽工程早已交付使用，利害关系人孙某某确认其已通过验收并将工程款支付给了被告等人，故被告应承担支某某告拖欠工程款9万元的民事责任。综上，原告要求被告支付拖欠的9万元工程款的诉讼请求理由正当，本院予以支持。虽因涉案山路的沿途村民扣押了原告的挖掘机七天左右从而造成了原告停工损失的事实客观存在，但因原、被告签订的合同并未对该损失承担进行约定，且双方约定原告负有协助解决此类纠纷的责任，该损失也并非被告的原因而造成，故对原告要求被告承担因挖掘机被扣造成的停工损失1万元的诉讼请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。原告要求被告支付改用机械挖掘施工造成的损失2万元的诉讼请求，因原、被告签订的合同既未对原告的作业方式进行具体约定，也未对不同作业方式的工程款支付进行具体约定，原告也不能提供证据证明损失的客观存在，本院不予支持。被告辩称原告未完成约定内容的施工及涉案山路至今未交付使用，与客观事实不符，本院不予采信。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷适用法律若干问题的解释》第二条之规定，判决如下：一、被告王乙、王丙应于本判决生效之日起十日内支某某告王甲工程款9万元；驳回原告王甲的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2700元，减半收取1350元，由原告王甲负担325元，被告王乙、王丙负担1025元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院（预交上诉案件受理费，款汇至户名：金华市财政局帐号：19×××37开户行：中国农业银行金华市分行或直接交金华市中级人民法院立案大厅收费室）。审 判 员  吴 玻二〇一〇年五月五日代书记员  方俊欢