安徽省芜湖市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）芜中刑终字第00178号
原公诉机关安徽省芜湖市镜湖区人民检察院。
上诉人（原审被告人）蒋月梅，女，1970年6月28日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地安徽省芜湖市镜湖区，经常居住地安徽省芜湖市镜湖区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年10月15日被安徽省芜湖市公安局开发区分局刑事拘留，同年11月20日经安徽省芜湖市经济技术开发区人民检察院决定不予批准逮捕并于当日由安徽省芜湖市公安局开发区分局变更强制措施为取保候审。2014年6月10日经安徽省芜湖市镜湖区人民检察院决定逮捕并于次日由安徽省芜湖市公安局开发区分局执行逮捕。现羁押于芜湖市女子看守所。
辩护人孟昀，安徽国伦律师事务所律师。
安徽省芜湖市镜湖区人民法院审理安徽省芜湖市镜湖区人民检察院指控原审被告人蒋月梅犯贩卖毒品罪一案，于2015年5月6日作出（2014）镜刑初字第00321号刑事判决。原审被告人蒋月梅不服，提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，于2015年6月25日公开开庭进行了审理。安徽省芜湖市人民检察院指派检察员徐彬出庭履行职务，上诉人蒋月梅及其辩护人孟昀到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：一、2011年夏季的某日，被告人蒋月梅在本市镜湖区汉爵阳明大酒店以500元的价格贩卖甲基苯丙胺（冰毒）1克给刘某某。
原判认定上述事实的证据有：
1、证人刘某某的证言，证明2011年夏天的某日，其打电话给方某某想找他玩。方某某告诉其在汉爵阳明酒店的房间内，其就赶到房间与方某某一起吸食甲基苯丙胺。吸食后，其和方某某感觉没有吸够，就打电话给被告人蒋月梅要求购买甲基苯丙胺。被告人蒋月梅将毒品直接送到二人房间，其当着方某某的面给了蒋月梅500元钱购买了大约1克甲基苯丙胺。后三人一起吸食甲基苯丙胺。最后其在给方某某一点甲基苯丙胺后离开了房间。
2、证人方某某的证言，证明2011年夏天某日，刘某某打电话给其，问其在哪。其告诉刘某某在本市镜湖区汉爵阳明大酒店，刘某某遂赶到酒店与其一起吸食甲基苯丙胺。吸食后，其和刘某某感觉没有吸够。刘某某就打电话给被告人蒋月梅要求购买甲基苯丙胺。被告人蒋月梅将毒品直接送到二人房间，其看到刘某某给了被告人蒋月梅几百元钱购买了约1克甲基苯丙胺。后三人一起吸食甲基苯丙胺，刘某某在给其留了一点甲基苯丙胺后离开了房间。之后其和被告人蒋月梅继续吸食甲基苯丙胺大概半小时，被告人蒋月梅也离开房间。
3、辨认笔录，证明刘某某、方某某皆辨认出贩卖毒品的人系被告人蒋月梅。
上述证据能够相互印证，予以确认。
二、2013年5月初的一天下午，刘某某通过电话联系被告人蒋月梅要求购买毒品，被告人蒋月梅在本市第二人民医院门诊部门口以500元的价格贩卖甲基苯丙胺0.8克给刘某某。
原判认定上述事实的证据有：
1、证人刘某某的证言，证明2013年5月初的一天下午，其打电话给被告人蒋月梅要求购买毒品，约定在本市第二人民医院门诊部门口见面。后被告人蒋月梅驾驶一辆红色轿车赶到，以500元的价格贩卖给其甲基苯丙胺0.8克，还送其甲基苯丙胺0.4克。
2、通话记录，证明2013年5月初，其通过电话联系被告人蒋月梅的事实。
3、辨认笔录，证明刘某某辨认出贩卖毒品的人系被告人蒋月梅。
上述证据能相互印证，予以确认。
三、2013年5月至8月期间，吸毒人员周某某电话联系被告人蒋月梅要求购买毒品，被告人蒋月梅在本市临江桥旁、田家炳中学附近以300元每0.3克的价格四次贩卖甲基苯丙胺共计1.2克给周某某。
原判认定上述事实的证据有：
1、证人周某某的证言，证明2013年5月至8月期间，其四次通过电话联系被告人蒋月梅要求购买毒品，约定在本市临江桥旁、田家炳中学附近进行交易，毒品甲基苯丙胺共计约1.2克。
2、通话记录，证明2013年5月至8月期间，其通过电话联系被告人蒋月梅的事实。
3、辨认笔录，证明周某某辨认出贩卖毒品的人系被告人蒋月梅。
上述证据能相互印证，予以确认。
四、2013年夏天及同年10月份，张某某电话联系被告人蒋月梅要求购买毒品。被告人蒋月梅在本市锦绣家园小区以每0.8克1000元的价格二次贩卖甲基苯丙胺共计1.6克给张某某。
原判认定上述事实的证据有：
1、证人张某某的证言，证明2013年夏天及10月份，其二次通过电话联系被告人蒋月梅要求购买毒品。被告人蒋月梅驾驶一辆红色本田思域轿车在本市锦绣家园小区以每0.8克1000元的价格二次贩卖甲基苯丙胺给其的事实。
2、通话记录，证明2013年夏天及10月份，其通过电话联系被告人蒋月梅的事实。
3、辨认笔录，证明张某某辨认出贩卖毒品的人系被告人蒋月梅。
上述证据能相互印证，予以确认。
2013年10月14日，被告人蒋月梅在本市镜湖区摩根100写字楼楼下被公安机关抓获归案并从其家中查获甲基苯丙胺3.78克。
原判认定上述事实，被告人蒋月梅在一审开庭审理中并无异议。
全案综合证据另有书证户籍信息，到案经过、称重记录、扣押物品清单、收缴毒品专用收据、残疾证、车辆查询记录，刑事照片，搜查笔录，芜湖市公安局物证鉴定中心芜公物鉴（理化）字【2013】325号毒品检验报告、南京脑科医院司法鉴定所宁脑司鉴所【2015】精鉴字第49号司法鉴定意见书等。
原判认为：被告人蒋月梅违反国家毒品管理规定，多次向他人贩卖毒品甲基苯丙胺共计8.38克，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。对于辩护人提出被告人蒋月梅系精神残疾二级，不适合羁押的意见，因南京脑科医院司法鉴定所鉴定被告人蒋月梅有完全刑事责任能力且具有服刑能力，故对于辩护人的该意见不予采纳。对于辩护人提出查获的毒品不应计入犯罪数量的意见，经查，被告人蒋月梅多次向他人贩卖毒品，根据《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》“对于以贩养吸的被告人，其被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量”的意见，其家中搜查出的毒品应计入其犯罪数量，故对于辩护人的该辩护意见不予采纳。案涉部分毒品未流入社会，对于该情节在量刑时予以考虑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第五十二条、第五十三条及《最高人民法院〈关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释〉》第三条第一、四项之规定，判决：被告人蒋月梅犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币五千元。
蒋月梅上诉及其辩护人辩护提出：一审认定其贩卖毒品错误且证据不足；公安机关查获的3.78克甲基苯丙胺不应认定为贩卖。请求二审法院撤销原判，依法改判其无罪。
经审理查明：原判认定上诉人蒋月梅犯贩卖毒品罪的事实由经一审庭审质证的上述证据予以证实，证据确实充分，且能相互印证。原判认定事实清楚，本院予以确认。
本院认为：上诉人蒋月梅向他人贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。一审定罪正确。对于蒋月梅及其辩护人提出一审认定其贩卖毒品错误且证据不足的上诉理由及辩护意见，经查，蒋月梅所提出的辩解意见均在一审中提出，原判认定上述事实均根据在案证据予以详述，所认定的事实符合刑事诉讼的证明标准，二审不再赘述，因此，蒋月梅提出的该项上诉理由及辩护意见与事实不符，不予采纳。对于蒋月梅的辩护人提出查获的3.78克甲基苯丙胺不应认定为贩卖的辩护意见，因根据《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》，蒋月梅贩卖毒品，其查获的毒品数量应计入贩卖数量，故对该辩护意见不予采纳。原判依据蒋月梅的犯罪事实以及相关量刑情节，在法定刑幅度内所判刑罚并无不当。综上，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，量刑适当，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 梁 莹
审 判 员 江隆宝
代理审判员 陈莲莲
二〇一五年七月二十八日
书 记 员 徐永芳
附：本案适用法律条款
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。