广东省廉江市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）湛廉法民二初字第674号
原告：张日新，男，汉族，广东省廉江市人，户籍廉江市，现住湛江市麻章区，身份证号码：×××3812。
原告：李先，女，汉族，广东省廉江市人，现住湛江市麻章区，身份证号码：×××382X。
两原告的共同委托代理人：林俊锋，男，××年××月××日出生，汉族，广东省廉江市人，住廉江市。
被告：甘文校，男，汉族，江西省樟树市人，住樟树市，身份证号码：×××003X。
被告：王国强，男，成年，汉族，江西省樟树市人，住樟树市。
被告：中国平安财产保险股份有限公司广西分公司，住所地：广西南宁市。
法定代表人：宣朝，经理。
委托代理人：林小军，广东国诚律师事务所律师。
原告张日新、李先诉被告甘文校、王国强、中国平安财产保险股份有限公司广西分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年8月18日立案受理后，依法适用简易程序，由审判员许志清独任审判，于2015年9月10日依法公开开庭进行了审理，书记员梁晓丹担任庭审记录。原告张日新、李先共同委托代理人林俊锋、被告中国平安财产保险股份有限公司广西分公司法定代表人宣朝的委托代理人林小军到庭参加诉讼。被告甘文校、王国强经本院合法传唤不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告起诉称：2015年4月17日，被告甘文校驾驶登记为被告王国强的桂A×××××号小汽车从石颈镇往青平镇方向行驶，行至石颈镇庙山村乡道路段超车时，碰刮张日新驾驶搭载李先的无号牌二轮摩托车，造成原告张日新、李先受伤，两车损坏的交通事故。2015年5月4日事故经廉江市交警大队处理并作出《道路交通事故认定书》，认定张日新承担事故的全部责任，原告张日新、李先无责任责任。事故发生当日，两原告被送到廉江市青平镇中心卫生院住院治疗，至2015年5月15日，张日新用去医疗费10002.26元、李先用去医疗费6806.07元。2015年5月17日两原告转往廉江市人民医院住院继续治疗，至2015年8月10日出院，住院85日，其中张日新住院期间2人护理。张日新用去医疗费23568.30元、李先用去医疗费13360.30元。2015年7月22日，廉江市公交局交警大队委托广东中博法医临床司法鉴定所对张日新的伤残等级进行鉴定，鉴定张日新的损伤已构成十级伤残，用去鉴定费1800元。
事故发生前，原告张日新于1988年12月31日在湛江市麻章区麻章镇民乐西街28号购地建房居住（房产登记字号廉麻初字01383号），并在麻章区福祥中街北侧门店开办经营了一间“新先快餐店”。因此，原告的应按城镇居民的相关标准计算损失。
本次事故造成原告两人的损失还有：（1）医疗费53736.93元（其中张日新335**.56元、李先20166.37元）、（2）护理费18080元，青平、廉江医院共住院113日［张日新护理费18080元（80元／天×113天×2人、李先护理费9040元（80元／天×113天）、（3）误工费，按从事餐饮业34523元／年计算，误工费计算为21375.06元（34523元／年÷365日×113日×2人）、（4）住院伙食补助费22600元（100元／天×113天×2人）、（5）交通费2000元（1000元／人×2人）、（6）营养费6780元（30元／日×113日×2人）、（7）张日新××赔偿金为65197.40元（32598.70元／年×20年×10%）、（8）张日新精神损害抚慰金5000元，以上张日新损失合计：148225.49元、李先损失合计：55583.90元。
被告王国强为其登记所有的桂A×××××号小汽车，在被告保险公司购买有交强险和20万元商业第三者险，依保险合同约定，先由保险公司在交强险和商业险中赔偿，不足部分由被告甘文校、王国强承担赔偿。恳请法院被告赔偿：1、医疗费16208.11元；2、误工费按21375.06元；3、护理费27120元；4、住院伙食补助费22600元；5、营养费6780元；6、交通费2000元；7、精神损害抚慰金5000元；8、××赔偿金65197.40元，以上损失合计203809.39元给原告
原告为其主张的事实，向本院提交的证据有：
1、两原告的身份证各一份，证明两原告的身份；
2、甘文校的驾驶证与桂A×××××轿车的行驶证各一份，证明甘文校有驾驶资格，桂A×××××轿车有行驶资格；
3、保险证一份、保险单二份，证明被告为桂A×××××轿车购买了交强险与商业险；
4、健康证明二份、餐饮服务许可证一份、房产证一份，证明两原告从事餐饮工作，在湛江市麻章区麻章镇民乐西街28号居住；
5、张日新的廉江市人民医院出院小结、病历、诊断报告书长期医嘱单、临时医嘱单、疾病诊断证明书、出院小结，证明原告张日新的病情及住院事实；
6、李先的廉江市人民医院出院小结、病历、诊断报告书长期医嘱单、临时医嘱单、疾病诊断证明书、出院小结，证明原告李先的病情及住院事实；
7、门诊收费收据二份、收费票据四份、费用汇总一览表二份、病人费用结算清单二份，证明两原告用去的医疗费；
8、收据一份，证明原告张日新用去司法鉴定费1800元；
9、现金收入收据一份，证明原告李先用去病历复印费9元；
10、司法鉴定意见书一份，证明张日新因本次交通事故构成十级伤残；
11、事故认定书一份，证明事故的责任认定。
针对原告的诉讼请求，被告平安财产保险股份有限公司广西分公司答辩称：一、事故车辆在保险公司购买有交强险及商业险（限额20万元，购买有不计免赔率），交强险应当按照分项限额进行赔偿，超过交强险部分在商业险内赔偿。二、因为原告是驾驶无牌无证的车辆，对此原告至少应当事故30%以上的责任。三、针对原告的各项诉讼请求答辩如下：1、医疗费，应当结合病历、诊断证明、出院小结、费用清单、正式的医疗费发票予以确定。对于原告请求的在青平医院的医疗费，原告没有提交任何证据予以证实，该部分的医疗费我司不予认可。关于两原告住院时间的问题，因为原告没有提交在青平医院住院的证据，对此该住院时间的相应项目应予扣除。根据两原告的临时及长期医嘱单，显示两原告2015年7月18日-2015年8月10日期间，不再进行任何的治疗，对此该期间的赔偿项目应予扣除，且在医疗费当中应当扣除床位费、诊查费、护理费、空调降温费等以天数计算的费用。2、护理费，住院天数的意见同医疗费部分，且张日新应当按照护理人一人标准计算。李先的伤情过轻，应当不需要护理。3、误工费，应当按照农村居民标准计算，原告所提交的证据只代表是麻章镇购买有房屋，另外工作证明没有任何税票及交税证明，不应认可按城镇标准计算。且原告李先已经达到退休年龄，不应计算误工费。误工费的住院天数意见同医疗费部分。4、交通费，原告没有提交与就医人数、次数、时、地点相符合的正式交通费发票，不应认可。5、营养费，张日新部分按照法定标准依法认定。李先的伤情过轻，不需要加强营养，且没有任何医嘱证明，不应支持。6、××赔偿金、精神抚慰金，保险公司认为张日新没有构成十级伤残，且庭前已经向法院申请重新鉴定。即使构成伤残，亦应当按照农村标准计算，具体理由同误工费。四、根据法律规定，诉讼费、鉴定费不属于保险公司的赔偿范围，不应当由保险公司承担。
被告平安财产保险股份有限公司广西分公司为其辩解，没有证据向本院提交。
针对原告的诉讼请求，被告甘文校、王国强未作答辩意见。
被告甘文校向本院提交的证据是：预收住院按金票据八张，证明被告甘文校已支付14300元给原告。
经开庭质证，被告保险公司对原告证据的质证意见：对证据1、2、3无异议。对证据4，因餐饮服务许可证与房产证无原件，不予认定；对于健康证，不能证明两原告在事故发生前连续一年从事餐饮工作。对证据5的真实性无异议，恰好证明原告张日新并没有在青平卫生院住院治疗，且证实张日新20**年7月18日-2015年8月10日期间，不再进行任何的治疗。对证据6的真实性无异议，且证实李先没有护理、加强营养方面的医嘱，同时李先在2015年7月18日后没有进行任何的治疗。对证据7，对在廉江市人民医院就医的医疗费无异议，但对在青平医院的费用有异议，因为原告没有提交任何证据证实在青平医院就医。对证据8，鉴定费不属于保险公司赔偿的范围。对证据9，病历复印费，这属于医院应当对原告履行的义务，不属于保险公司赔偿的范围。对证据10鉴定意见书不认可，意见同重新鉴定申请书一致。对证据11，我司认为张日新应当至少承担次要责任，因为张日新无证驾驶。
经开庭质证，对被告甘文校证据的质证意见，原告：属实。被告保险：属实。
宣读本院对被告甘文校的调查笔录，原告及被告保险均无异议。
本院经审理查明：原告张日新、李先是夫妻关系。2015年4月17日，被告甘文校驾驶登记为被告王国强的桂A×××××号小汽车从石颈镇往青平镇方向行驶，行至石颈镇庙山村乡道路段超车时，碰刮张日新驾驶搭载李先的无号牌二轮摩托车，造成原告张日新、李先受伤，两车损坏的交通事故。2015年5月4日事故经廉江市交警大队处理并作出公交认字（2015）第333号《道路交通事故认定书》，认定张日新承担事故的全部责任，原告张日新、李先无责任责任。2015年7月22日廉江市公交局交警大队委托广东中博法医临床司法鉴定所对张日新的伤残等级进行鉴定，鉴定张日新的损伤已构成十级伤残，用去鉴定费1800元。事故发生当日，两原告被送到廉江市青平镇中心卫生院住院治疗，至2015年5月15日，张日新用去医疗费10002.26元、李先用去医疗费6806.07元。2015年5月17日两原告转往廉江市人民医院住院继续治疗，至2015年8月10日出院，住院85日，张日新用去医疗费23568.30元、李先用去医疗费13360.30元。两原告住院期间，被告甘文校分别支付医疗费2300元和12000元给原告李先和张日新。因赔偿问题，原告于2015年8月18日向本院起诉，请求被告赔偿本次事故造成其医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、××赔偿金、精神抚慰金、误工费、司法鉴定费，合计203809.39元。
另查：被告王国强驾驶登记为其所有的桂A×××××号小汽车，在被告保险公司购买机动车交强险和20万元商业第三者险（不计免赔），事故发生在保险期限内。
诉讼中，被告保险公司于2015年9月8日向本院递交《重新鉴定申请书》，请求对原告张日新的伤残等级进行重新鉴定。本院于2015年12月7日委托广东申正法医临床司法鉴定所对张日新的伤残等级重新进行鉴定，2015年12月15日广东申正法医临床司法鉴定作出广申司鉴所（2015）临鉴字第875号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人张日新的损伤伤情稳定，评定其损伤构成十级伤残。
经质证，原告对该司法鉴定意见书无异议，被告保险公司对该司法鉴定意见书认为事实和结论错误，
本院认为：本案是机动车交通事故责任纠纷。廉江市公安局交通警察大队作出的廉公交认字（2015）第333号《道路交通事故认定书》，认定的事实清楚，作出的责任认定正确，本院予以采纳，可作为本案处理依据。根据诉辩双方的意见，归纳原、被告争议的焦点问题是：1、对评残机构作出的《司法鉴定意见书》，评定原告构成十级伤残应否采信。2、原告损失项目及损失的计算标准是否符合法律规定，对其请求应否支持。
诉讼中，被告保险公司请求对原告张日新的伤残等级进行重新鉴定。经征求原告意见，原告同意被告保险公司重新鉴定的请求。本院委托评定机构对原告张日新伤残等级重新进行评定，鉴定结论原告张日新已构成伤残十级。被告保险公司仍然不服，认为原告张日新伤残不符合《道路交通事故伤残人员评定（GB18667-2002）》第4.10.10.i条的规定。而该条规定是“一肢丧失功能10%以上”。被告保险公司认为要达到12.1%才构成十级伤残没有法律依据。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。”的规定，被告保险公司再次申请重新鉴定的意见本院不予采纳。对评残机构评定原告张日新已构成伤残十级的意见予以采纳。
原告为其按城镇居民标准计算损失，提供的依据是房产权证，证明其在湛江市麻章区麻章镇民乐西街28号购地建房居住（房产登记字号廉麻初字01383号），提供餐饮服务许可证、健康证，证明其在麻章区福祥中街北侧门店开办经营了一间“新先快餐店”。原告生活和消费均在城镇，其请求按城镇标准计算相关损失本院予以支持，并参照《广东省2015年度人身损害赔偿计算标准》餐饮行业37406元／年标准计算。
根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入…”和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》《下称解释意见》第十七条：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括××赔偿金、××辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”的规定，参照《广东省2015年度人身损害赔偿计算标准》计算，本院确认原告的损失有：
（1）医疗费，根据《解释意见》第十九条“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”的规定，原告提供廉江市人民医院、青平中心卫生院的“收费票据”，证明原告2015年4月17日至8月10日住院113日，原告张日新用去医疗费33570.56元、李先用去医疗费20166.37元，证据确实，被告应予赔偿给原告。
（2）误工费，根据《解释意见》第二十条：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”的意见，因原告起诉书用的是2014年度餐饮行业标准34523元／年，诉讼中，原告请求更正按2015年餐饮行业标准37406元／年计算，予以准许。参照《广东省2015年度人身损害赔偿计算标准》餐饮行业37406元／年标准计算误工费，两原告误工费计算各为11580.49元（37406元／年÷365日×113日），根据解释意见，应由被告保险公司对原告治疗的必要性和合理性有异议部分承担举证责任，保险公司未能举证，应承担举证不能的法律后果。
（3）护理费，根据《解释意见》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”的意见，根据原告张日新、李先提供医院“疾病诊断证明书”，证明原告张日新住院期间2人陪护，被告李先住院期间1人陪护，请求按当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算劳务报酬每天80元，属合理请求，本院予以支持，原告张日新护理费计算为18080元（80元／日×113日×2人）、被告李先护理费计算为9040元（80元／日×113日）。
（4）住院伙食补助费，按住院181日计算，其住院伙食补助费为11300元（100元／日×113日）。
（5）交通费，根据《解释意见》第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”的意见，结合两原告住院时间、地点，酌情各计交通费500元，共1000元。
（6）营养费，根据《解释意见》第二十四条：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”的规定。本次事故造成原告九级伤残，结合其伤情和医疗机构的意见，原告请求按30元／日计算应予采纳，两原告营养费各为3390元（30元／日×113日），共6780元。
（7）××赔偿金，根据《解释意见》第二十五条“××赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”的规定，原告定残时58岁，计算年限为20年。按城镇居民标准计算，本次事故造成原告张日新十级伤残，其××赔偿计算为60385.80元（30192.90元／年×20年×10%）。原告请求按32598.70元／年计算没有依据，不予采纳。
（8）精神损害抚慰金，根据《解释意见》第十八条“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。”本次事故造成原告张日新十级伤残，在事故中无责任，其请求赔偿精神损害抚慰金5000元予以支持。
（9）司法鉴定费1800元，根据保险条款规定，不属保险公司赔偿，应由被告甘文校按事故责任承担赔偿给原告。
根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；……”及最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业第三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。”的规定，结合两原告的伤情，被告保险公司在交强险和商业第三者险的赔偿款两原告张日新、李先按7：3比例分配。原告损失属医疗费10000元项下的赔偿项目包括：医疗费、住院伙食补助费、营养费，其中张日新合计48260.56元（33570.56＋11300＋3390）、李先合计34856.37元（20166.37＋11300＋3390）；属于死亡伤残110000元赔偿限额项下的赔偿项目包括误工费、护理费、交通费、××赔偿金、精神损害抚慰金，其中张日新合计98246.29元（11580.49＋18080＋500＋63085.80＋5000）；李先合计21120.49元（11580.49＋9040＋500），原告张日新精神损害抚慰金先在交强险中赔偿。原告张日新上述损失合计146506.85元（48260.56＋98246.29）、原告李先上述损失合计55976.86元（34856.37＋21120.49）由被告承担赔偿。
因被告甘文校已支付赔偿款12000元和2300元合计14300元给原告张日新、李先，在减除被告甘文校应承担的司法鉴定费1800元、案件受理费2179元，合计3979元，尚余10321元（14300－3979），按支付原告张日新90**元、支付原告李先1321元处理。扣除被告甘文校支付的赔偿款后，原告张日新的损失实际为137506.85元（146506.85－9000）、原告李先的损失实际为54655.86元（55976.86－1321）。
因被告的事故车辆在被告保险公司购买有交强险和商业第三者险，根据事故认定和合同约定，两原告的损失应由由被告保险公司在交强险中赔偿限额120000元、在商业第三者险中赔偿限额20万元中赔，两原告的损失未超过保险赔偿限额，故由被告保险公司赔偿原告张日新损失137506.85元、赔偿原告李先损失54655.86元。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、限被告中国平安财产保险股份有限公司广西分公司在本判决生效之日起十日内支付赔偿款137506.85元给原告张日新、支付赔偿款54655.86元给原告李先。
如果被告未按本院指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二、驳回原告张日新、李先其他的诉讼请求。
案件受理费2179元，由被告甘文校承担。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于广东省湛江市中级人民法院。
审判员 许志清
二〇一五年十二月二十八日
书记员 梁晓丹