福建省福清市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽0181民初1191号
原告:张敬恩，男，1957年2月19日出生，汉族，住福建省福清市。
委托诉讼代理人周荣烈、马丁丁，福建凯峰律师事务所律师。
被告:福清清荣房地产开发有限公司，住所地福清市音西街道音西村。
法定代表人陈强，公司副董事长。
委托诉讼代理人林柏冬，福建八闽律师事务所律师。
原告张敬恩与被告福清清荣房地产开发有限公司商品房预约合同纠纷一案，本院于2016年3月2日受理后，依法组成合议庭，于2016年4月18日、7月5日先后两次公开开庭进行了审理。原、被告的委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张敬恩诉称：被告是从事房地产开发企业，早期开发”清荣花园”、”福荣花园”、”福荣大厦”在福清市具有一定的声誉。2011年1月5日，被告因业务拓展缺乏资金，与原告签订一份购房《协议书》，约定由原告提供资金（首期60万元），被告以其开发的”侨荣花园”10#楼17层01单元面积184.6平方米，以一次性总固定价5500元/㎡转让给原告，并承诺二年内交房。协议签订后，原告于2011年1月7日向被告支付50万元，被告向原告出具了收条。2012年8月18日原告又支付43万元并与被告结清剩余购房款，加上期间利息10万元，原告共支付购房款103万元。之后，原告到被告的”侨荣花园”售楼部，售楼部负责人告知”侨荣花园”开发的10#楼17层01单元已出售他人。原告认为双方签订的购房《协议书》合法有效，因被告违约导致合同无法履行。现请求解除原、被告签订的购房《协议书》，判令被告返还103万元购房款及其利息（从2014年8月18日起计算至实际还款之日，按月利率2%计算），并赔偿原告103万元的损失，本案诉讼费用由被告承担。在庭审中，原告变更其诉讼请求：1、解除原、被告签订的购房《协议书》；2、判令被告返还103万元购房款及其利息（其中50万元的利息从2011年1月7日起计算，53万元的利息从2012年8月18日起计算，均按月利率2%计算至实际还款之日）；3、本案诉讼费用由被告承担。
被告福清清荣房地产开发有限公司辩称：1、被告认为该系列案件，相关的当事人许经流已经涉嫌刑事犯罪，并由法院移送福清市公安局刑事立案侦查。许经流涉嫌刑事犯罪案件正在进行正常的刑事诉讼程序，本案原告不能以相同理由再向法院提起诉讼。法院也不应当予以立案受理。根据最高院关于审理民事纠纷案件中涉及刑事犯罪若干程序问题的处理意见的相关规定，对已经全案移送公安机关或侦查机关的案件，在上述机关侦查期间，当事人又以相同事由向法院起诉的，法院应当裁定不予受理或驳回起诉，故本案应当驳回起诉。2、原告与被告公司之间从未签订房屋买卖合同，被告公司与原告之间素不相识，没有任何的经济往来，也无签订任何的书面协议，也没有收取原告任何钱款，原告与被告公司之间根本不存在房屋买卖的关系或者其他关系，原告要求确认买卖合同有效的前提是不存在的，其诉求不能成立。3、被告公司开发的侨荣城是到2013年取得商品房预售许可，随后依法开展商品房销售活动，之前没有进行过任何的商品房销售行为。原告诉状中所谓的楼房实际上在2009年时候是不存在的，根本不可能签订所谓的该诉争房产的商品房买卖合同，其诉求不能成立。4、本案原告起诉的行为实际上都是被告许经流的个人刑事犯罪的行为，许经流冒用被告公司的名义进行所谓房屋销售，骗取原告的款项，其行为已经构成合同诈骗犯罪，且许经流涉嫌合同诈骗的案件正在司法机关刑事诉讼程序的进程中，因此，请求法庭驳回原告的起诉。
经审理查明：被告公司成立于1993年9月，注册资金1700万美元，其唯一股东为亚洲太平洋财务有限公司，许经流任被告公司董事长兼法定代表人。2011年1月5日，在张仁凯见证和担保下，许经流以被告公司名义与原告签订《协议书》，约定：一、原告向被告公司提供资金60万元。二、自提供款目之日起二年内不计利息。三、被告以其开发的侨荣花园10#楼17层01单元面积184.6平方米，以一次性固定价每平方米5500元转让给原告。四、承诺二年内交房，逾期未交房，被告必须按原告所交本金和所超时间计息（月利率1.5%）给原告。五、原告暂时给被告房款60万元待工程动工时再全部付清，但工程到八月份还未动工则原告有权向被告索回所付款目并按月息1%计利息。六、被告取得预售许可应当及时与原告签订合同，若因被告原因致使原告购不到预定的房，被告应当按照原告已付总额的月息3%支付赔偿金。原告与许经流、张仁凯分别在上述协议书签字，并加盖被告公司公章。协议签订当天，许经流先向原告出具收60万元的收条并加盖被告公司公章。原告即于2011年1月7日分三次给被告公司法定代表人许经流的银行账户汇款计50万元。许经流在上述出具的收条的左下角签字：”7/1暂收到张先生交来人民币伍拾万元正。余壹拾万元正待15/2之前付清。”2012年8月18日原告又汇给许经流的银行账户43万元。许经流仍在上述的收条的左下角续写”18/82012收到张先生交来人民币肆拾叁万元正。所定单位款已全数结清。交楼时间按18/82012计起二年之内”。许经流收到上述款项后一直未将款目汇入被告公司账户。2013年1月22日，福清市住房与城乡建设局向被告公司发出侨荣花园预售通告和预售许可证，此后被告公司即开始对外销售该楼盘的商品房。在本案诉讼之前，本案讼争的”侨荣花园”10#楼17层01单元房屋已销售给他人为业，且许经流因收取购房者的款项未入账而涉嫌职务侵占一案被侦查、起诉和追究刑事责任。因许经流无法履行法定代表人职责，被告公司按照公司章程规定变更由副董事长陈强行使法定代表人职责。依原告申请，本院于2016年7月8日裁定查封被告福清清荣房地产开发有限公司名下的位于福清市音西街道音西村”侨荣花园”10#楼260A单元的房产。
以上事实，有被告的营业执照、外资企业登记表、双方的协议书、转账凭据、收条、通告、商品房预售许可证、商品房买卖合同以及原、被告陈述等为证，上述证据经庭审举证、质证，本院审核后，其证明效力予以确认。
本院认为：根据《中华人民共和国民法通则》第四十三条”企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任”和《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第三条”单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员，以该单位的名义对外签订经济合同，将取得的财物部分或全部占为己有构成犯罪的，除依法追究行为人的刑事责任外，该单位对行为人因签订、履行该经济合同造成的后果，依法应当承担民事责任。”之规定，本案被告理应对其时任董事长及法定代表人许经流的签约行为承担民事责任。许经流作为被告公司法定代表人对外以被告公司名义签订合同，正是代表被告公司的意志和职务行为。原告与被告签订的协议书不违反法律法规，故本院确定本案协议书为有效合同。协议书、汇款转账凭据、收条等内容表明原、被告所订立的合同并非正式的可在政府主管部门备案的商品房买卖合同，其条款也不囊括《商品房销售管理办法》第十六条第二款规定的内容，不符合《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第五条规定的情形，但其目的是进行商品房买卖，指向的是正式商品房买卖合同即本约的缔结，这符合商品房预约合同的法律特征，故本案的案由确定为商品房预约合同纠纷。现被告拒不按照本案预约合同的约定与原告签订正式的商品房买卖合同并交付约定房产，已构成根本性违约，应当承担违约责任。原告的诉求是关于解除合同、返还购房款,本院予以支持。根据协议书和汇款凭据，被告要出售给原告的侨荣花园10#楼17层01单元面积为184.6㎡，一次性固定价格为5500元/㎡，其房价总款应为1,015,300元，原告汇款给被告是2011年1月7日50万元和2012年8月18日43万元，合计93万元。根据被告出具原告的收条”所定单位款已全数结清”和协议书第五条”但工程到八月份还未动工则原告有权向被告索回所付款目并按月息1%计利息”的约定，可以认定被告在2012年8月18日与原告以本金50万元从交款日按月息1%计付的利息为85,300元，该利息款经被告确认结转为购房款。根据讼争协议约定，讼争款项自提供之日起两年内不计利息，按照诚信、公平原则，本院确定被告应依约依法承担违约金起算点为原告汇付购房款目之后两年,并按法律保护的月利率2%计算至款项付清之日止。许经流与被告公司之间的职务侵占等关系，属于公司内部管理的法律关系，被告以此作为履行本案合同的抗辩于法无据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十一条、第一百三十四条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第（四）项、第九十七条之规定，判决如下：
一、解除原告张敬恩与被告福清清荣房地产开发有限公司于2011年1月5日签订的协议书；
二、被告福清清荣房地产开发有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内返还原告张敬恩购房款人民币93万元及利息，其中购房款50万元的利息从2013年1月7日起，购房款43万元的利息从2014年8月18日起，均按月利率2%计算至款项还清之日止；
三、被告福清清荣房地产开发有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内返还原告张敬恩截止2012年8月18日的利息人民币85,300元；
四、驳回原告张敬恩的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费26,326元，财产保全申请费5000元，由原告负担4,326元，由被告负担27,000元(限本判决生效之日起七日内向本院交纳)。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。
审判长 王统勇
审判员 魏益钦
审判员 林远程
二〇一六年八月十日
书记员 林 星