山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁01民终2063号
上诉人(原审被告、反诉原告)王鹏，男，1991年5月4日出生，汉族，住济南市。
委托代理人韩春芳，山东国盾律师事务所律师。
被上诉人(原审原告、反诉被告)梁军，男，1965年2月28日出生，汉族，住济南市。
委托代理人肖岩，男，1985年8月7日出生，汉族，济南长清峰山法律服务所法律工作者，住济南市。
上诉人王鹏因与被上诉人梁军健康权、身体权纠纷一案，不服济南市长清区人民法院（2015）长民初字第1912号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院认定，2015年6月13日14时许，在长清区张夏镇土门村北，因村民焚烧秸秆一事，王鹏与梁军发生争吵。事发后，梁军于2015年6月13日前往济南市长清区人民医院就诊，诊断为：脑震荡、头皮挫伤、鼻挫伤、双眼挫伤、右耳挫伤、面部挫伤、左颈部软组织挫伤，住院13天，支出医疗费9911.5元。其中王鹏垫付2000元。2015年6月27日、7月11日，该院分别出具诊断证明二份，内容为建议休息一个月。2015年7月20日该院出具护理证明一份，建议住院期间需陪护1人。梁军住院期间有其妻裴玉莲进行护理。梁军在济南市公安局长清区分局支出鉴定费200元。王鹏于2015年6月17日前往济南市长清区中医医院就诊，支出医疗费439元。王鹏在济南市公安局长清区分局支出鉴定费200元。事发后济南市公安局长清区分局对事件进行立案调查，作出长清公（张夏）行罚决字（2015）00021号行政处罚决定书，对梁军处以行政拘留五日并处罚款200元。并作出长清公（张夏）行罚决字（2015）00022号行政处罚决定书，对王鹏处以行政拘留七日并处罚款200元。
诉讼中，王鹏提出鉴定申请，要求对梁军医疗费用和住院时间的合理性及必要性进行鉴定，原审法院技术室委托至山东银丰司法鉴定所进行鉴定，该鉴定所于2015年11月30日作出鲁银司鉴[2015]伤鉴字第515号司法鉴定意见书，四、分析说明：根据送鉴资料记载，针对委托事项综合分析：被鉴定人梁军因外伤致伤头颈部等处，伤后感头颈部疼痛伴头晕恶心，并呕吐2次，口鼻流血，双眼视物不清，经相关检查后诊断为脑震荡、头面颈部（头皮、双眼、鼻部、右耳、右面部及左颈部）多发软组织挫伤，住院给予对症治疗。被鉴定人梁军入院后多次复查颅脑未见异常，因此，其住院期间应用的胞磷胆碱胶囊（用于颅脑损伤或脑血管意外所引起的神经系统的后遗症）、奥拉西坦（用于脑血栓或脑卒中）属于非必要、可选择的范围。另外，其住院期间应用的曲安奈德喷雾剂（用于预防和治疗常年性和季节性过敏性鼻炎，共计29.7元）与本次外伤无关，属于非必要、不合理范围。其他医疗费用均是对本次外伤所致的原发损伤及其并发症的诊疗和预防，属于合理、必要范围。住院时间的合理性不属于本所鉴定范围。王鹏为此支付鉴定费1500元。另查，2014年度山东省城镇居民家庭人均可支配收入为29222元。
原审法院认为，梁军、王鹏均为同村村民，因为生活琐事发生纠纷，双方理应通过平等协商或者其它合法手段维护自身权利，解决纠纷。但梁军、王鹏双方未能保持理智和克制，在发生争吵后相互殴打，导致梁军和王鹏均受伤，相互侵犯了双方的人身权利，同时违反了法律规定，公安机关对事件进行调查并分别对梁军、王鹏进行了行政处罚。综合事发情节和双方过错，王鹏应当对其行为给梁军造成的损害后果承担60%的赔偿责任，梁军则应对王鹏造成的损害后果承担40%的赔偿责任。
原审法院认定梁军合理的经济损失如下：1、医药费，梁军受伤后支出医药费9911.5元，并提交正式发票予以证实，但根据王鹏提交的鉴定报告，梁军使用的曲安奈德喷雾剂（用于预防和治疗常年性和季节性过敏性鼻炎，共计29.7元）与本次外伤无关，属于非必要、不合理范围属于合理支出，应予扣除，故原审法院认定梁军医疗费为9881.8元。2、误工费，梁军主张各项损失按照城镇居民标准计算，王鹏方予以认可，梁军住院13天，出院后休息一个月，原审法院认定误工时间为43天，误工损失应当按照2014年度山东省城镇居民平均收入和消费性支出之和作为计算标准，为3440元。3、护理费，根据梁军提交的诊断证明，住院期间需要1人护理，王鹏同意按照城镇居民标准进行计算。原审法院认定梁军护理费为1040元。4、梁军主张住院伙食补助费650，王鹏无异议，原审法院予以认定。5、交通费，根据梁军就诊合理的往返费用支出，原审法院认定交通费支出为300元。6、鉴定费200元，梁军提交鉴定费发票予以证实，原审法院予以支持。梁军要求精神损害抚慰金及营养费，缺乏事实和法律依据，原审法院不予支持。王鹏合理的经济损失如下：1、医药费，王鹏受伤后支出医药费439元，并提交正式发票予以证实，属于合理支出，原审法院予以认定。王鹏主张其在济南市长清区张夏镇中心卫生院支出的医疗费410元，但其未提交相应的证据予以证实，故原审法院不予支持。另王鹏主张其妻子张洪荣支出了医疗费，王鹏无法证实该费用支出与本案存在关联性，故原审法院不予支持。2、误工费，王鹏主张误工费560元，但未提交有效证据予以证明，梁军同意支付240元，原审法院予以支持。3、鉴定费1700元，王鹏提交票据予以证实，原审法院予以认定。因梁军、王鹏分歧较大，致使本案调解不成。原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条之规定判决：一、由王鹏向梁军赔偿医药费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费共计9307.08元，扣除已垫付的2000元，剩余7307.08元于判决生效之日起十日内付清。二、由梁军向王鹏赔偿医药费、误工费、鉴定费共计951.6元，于判决生效之日起十日内付清；三、驳回梁军及王鹏的其他诉讼请求。本诉案件受理费141元，由王鹏负担。反诉案件受理费50元，由梁军负担。
上诉人王鹏不服原审判决上诉称：原审法院审理本案认定事实错误、适用法律不当。一、原审法院认定承担赔偿责任比例错误。王鹏与梁军均为同村村民，因其他村民焚烧秸秆发生纠纷，并相互拉扯扭打，导致双方不同程度受轻微伤。按照老百姓的一般常识，双方轻微伤在检查没有伤筋动骨的前提下，根本不需要住院治疗。但梁军却“小伤大养”，长时间入住长清区人民医院过度治疗。根据济南市公安局长清区分局作出的长清公（张夏）行罚决字【2015】00021号、00022号《行政处罚决定书>证实，对“王鹏和梁军”行政拘留分别为七日和五日，罚款均为200元。对此，原审法院认定王鹏和梁军对其损害后果按照6:4的比例承担赔偿责任，缺乏事实根据和法律依据，应予纠正。二、原审法院对梁军的认定医疗费用标准及数额错误。根据山东银丰司法鉴定所2015年11月30日出具的鲁银司鉴【2015】临鉴字第515号《鉴定意见书》证明：被鉴定人梁军入院后多次复查颅脑CT未见明显异常，因此，其住院期间的胞磷胆碱纳胶囊（用于颅脑损伤或脑血管意外所引起的神经系统的后遗症）、奥拉西坦（用于脑损伤及引起的神经功能缺失、记忆与智能障碍的治疗）、血塞通（用于脑血栓或脑卒中）属于非必要、可选择的范围。很显然，梁军虽然经过“多次”颅脑CT复查的过度治疗，但在仍未见“明显异常”。在此前提下，梁军仍然要求使用用于治疗“颅脑损伤或脑血管意外所引起的神经系统的后遗症、脑损伤及引起的神经功能缺失、记忆与智能障碍、脑血栓或脑卒中”的昂贵药物胞磷胆胶囊、奥拉西坦及血塞通，其目的就是“要让王鹏多拿钱”。因此，对于梁军使用的“非必要、可选择”的上述药物所支出的费用，应当由梁军个人承担。三、梁军系农村居民，其误工费及护理费，应当依法按照农村居民的标准计算。因此，原审法院对其误工费、护理费“按照2014年度山东省城镇居民平均收入和消费性支出之和作为计算标准”认定并判决，缺乏法律依据，应予纠正。鉴定费1500元应由双方分担。综上所述，原审法院认定事实错误、适用法律不当，请求撤销原审判决，依法改判或发回重审。
被上诉人梁军答辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确。1、原审法院认定承担赔偿责任比例正确，因双方发生争吵是因王鹏先动手打了梁军，公安机关对双方处罚决定书可以证实王鹏的过错严重，应承担大的赔偿责任。2、对于银丰司法鉴定中心出具的意见书明确了其中属于非必要、可选择的范围用药，并非属于非必要不合理范围，对此王鹏应该予以赔偿。3、误工费应按照山东省城镇居民可支配收入计算。因在一审时王鹏也认可这一事实，且同意按照这一标准计算。对于王鹏的误工费，同样也是参照这一标准计算的。综上所述，请求驳回王鹏的上诉请求。
经审理本院认定，原审认定的事实属实，本院予以确认。
另查明，梁军住院期间因使用胞磷胆碱纳胶囊支出208.80元、使用注射用奥拉西坦支出3045元、使用血塞通支出1016.40元、使用曲安奈德喷雾剂支出29.7元，共计4299.9元。
本院认为，梁军与王鹏因琐事打架，公安机关对梁军拘留5日，对王鹏拘留7日，原审法院据此认定梁军承担40%的责任，王鹏承担60%的责任系原审法院自由裁量权的行使，并无不妥之处。关于医疗费，梁军因本次打架受伤而住院治疗，其治疗范围及药物的使用范围应当以必要为限，超出必要范围的药物，王鹏不应赔偿。经鉴定，梁军住院期间应用的胞磷胆碱胶囊、奥拉西坦、血塞通、曲安奈德喷雾剂等药物，共计支出4299.9元，属于非必要用药，应予扣除。梁军共计支出医疗费9911.5元，扣除非必要用药4299.9元，本院认定梁军因本次打架产生的医疗费为5611.6元。按照60%的比例，王鹏应当赔偿梁军医疗费3366.96元，扣除王鹏已经支付的2000元，王鹏还应当赔偿梁军医疗费1366.96元。原审法院认定梁军因本次打架产生的误工费3440元、护理费1010元、住院伙食补助费650元、交通费300元、鉴定费200元符合法律规定，本院予以确认，按照60%的比例，王鹏应当赔偿梁军误工费2064元、护理费606元、住院伙食补助费390元、交通费180元、鉴定费120元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持济南市长清区人民法院（2015）长民初字第1912号民事判决第二项及诉讼费负担部分。
二、撤销济南市长清区人民法院（2015）长民初字第1912号民事判决第一、三项。
三、上诉人王鹏于本判决生效之日起十日内赔偿被上诉人梁军医疗费1366.96元、误工费2064元、护理费606元、住院伙食补助费390元、交通费180元、鉴定费120元。
四、驳回被上诉人梁军的其他诉讼请求。
五、驳回上诉人王鹏的其他反诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费281元，由上诉人王鹏负担141元，由被上诉人梁军负担140元。
本判决为终审判决。
审 判 长 邵举强
代理审判员 马立营
代理审判员 曹 强
二〇一六年五月十三日
书 记 员 吴秀婷