浙江省慈溪市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）甬慈刑初字第1839号
公诉机关浙江省慈溪市人民检察院。
被告人李申才，农民。2010年10月因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元，于2012年9月18日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年11月1日到案，同月2日被慈溪市公安局刑事拘留，同年12月8日被依法逮捕。现羁押于慈溪市看守所。
辩护人周红安，浙江杨柳风律师事务所律师。
浙江省慈溪市人民检察院以慈检公诉刑诉（2015）1679号起诉书指控被告人李申才犯贩卖毒品罪，于2015年10月23日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省慈溪市人民检察院指派检察员郑军强出庭支持公诉，被告人李申才及其辩护人周红安到庭参加诉讼。现已审理终结。
浙江省慈溪市人民检察院指控：
2014年10月13日，经事先电话联系，被告人李申才至慈溪市中益大酒店附近，以人民币500元的价格，将约2克毒品甲基苯丙胺（冰毒）、2粒甲基苯丙胺片剂（麻黄素）贩卖给李某。
2014年10月31日，经事先电话联系，被告人李申才至慈溪市中益大酒店附近，以人民币1000元的价格，将约4克甲基苯丙胺、7粒甲基苯丙胺片剂贩卖给李某。
2014年11月1日，民警抓获被告人李申才时，从其身上查获疑似毒品甲基苯丙胺2小包（共计净重1.4762克）、疑似毒品甲基苯丙胺片剂1粒（净重0.0932克）。同日民警又在被告人李申才位于慈溪市古塘街道青少年宫北路＊弄＊号的租房内，查获疑似毒品甲基苯丙胺4包（共计净重56.8347克）。经理化检验鉴定，上述查扣疑似毒品甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂均检出甲基苯丙胺成份。
为证明上述事实，公诉机关向法庭提交了相应的证据。公诉机关认为，被告人李申才违反国家毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺五十克以上，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人李申才系累犯、又系毒品再犯。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第七款、第六十五条第一款、第三百五十六条之规定，予以惩处。
根据以上犯罪事实及情节，公诉机关建议对被告人李申才判处有期徒刑十五年，并处没收财产。
被告人李申才对起诉书指控其犯贩卖毒品罪的犯罪事实和罪名均有异议。其辩解，其没有贩卖毒品给李某，2014年10月31日下午3时许至晚上10时许，其在慈溪市新浦镇和李波等人打牌，李波的手机号码是135××××0185，公安民警从其身上及租房内查获的毒品是其用于吸食的，其持有50余克毒品的行为应认定为非法持有毒品罪。
辩护人周红安对起诉书指控被告人李申才犯贩卖毒品罪的犯罪事实和罪名均有异议，其辩护：1.起诉书指控被告人李申才贩卖毒品的第一节犯罪事实，证据不足；2.起诉书指控被告人李申才贩卖毒品的第二节犯罪事实，证人陈某的证言不能直接证明被告人李申才向李某贩卖毒品，证据不足；3.公安民警从被告人李申才处查获的毒品是他用于吸食的，被告人李申才的行为应定性为非法持有毒品罪。
经审理查明：
2014年10月31日，经事先电话联系，被告人李申才至慈溪市中益大酒店附近，以人民币1000元的价格，将约4克甲基苯丙胺晶体、7粒甲基苯丙胺片剂贩卖给李某。
2014年11月1日，民警抓获被告人李申才时，从其身上查获疑似毒品甲基苯丙胺2小包（共计净重1.4762克）、疑似毒品甲基苯丙胺片剂1粒（净重0.0932克）。同日民警又在被告人李申才位于慈溪市古塘街道青少年宫北路259弄20号的租房内，查获疑似毒品甲基苯丙胺4包（共计净重56.8347克）。经理化检验鉴定，从上述查扣疑似毒品甲基苯丙胺晶体、甲基苯丙胺片剂中均检出甲基苯丙胺成份。
上述事实，由公诉机关提交，并经庭审质证、本院认证的下列证据予以证明：
1.证人李某的证言，证明：其手机号码是137××××3000、138××××4812。2014年10月13日早晨5时许，其在汪某芸家中，打电话询问罗某有没有吃的东西（指毒品），罗某说没有，其就打电话给李申才向他购买500元毒品，李申才同意了，其就打电话告诉罗某其已经联系好了，罗某就打了一辆出租车来接其去了中益附近。到后，罗某坐在车上，其下车到中益对面巷子里的厕所附近，付给李申才500元钱，李申才交给其二个左右的冰毒、二个麻黄素，冰毒和麻黄素分别装在放在一个烟盒里的两个塑料袋里。其拿好毒品后坐到出租车上，和罗某回到汪某芸家里，一起吸食了毒品。
2014年10月31日下午5时许，其和陈某在汪某芸家里，“尧建”打电话让其帮他买1000元冰毒和麻黄素，麻黄素稍微多点，其告诉他要问下，后其打电话给李申才购买1000元毒品，其中冰毒四个，分两包装，其余都是麻黄素。后陈某带着其开车接好他的小孩，后又去了中益对面厕所附近，其打电话让李申才把毒品送过来，其在副驾驶位置上等着。几分钟后，李申才走到汽车副驾驶旁，把一个装有毒品的中华牌香烟盒子交给其，内有4克左右冰毒、7粒麻黄素，其说钱要晚点付给他，李申才也同意了。陈某开车把其送到阳发路口，其下车给“尧建”送毒品去了，陈某开车带着他小孩回去了。其和“尧建”约好到金桥新村南门附近见面，“尧建”到后，又把其带到金桥新村北门附近。其把从李申才那里买来的毒品中一包2克左右冰毒、3粒麻黄素交给“尧建”，“尧建”付给其1000元钱，后两人就分开了。
2.证人陈某的证言，证明：2014年10月31日下午四五点钟，其和李某在汪某芸位于慈溪市浒山街道景和家园＊号楼＊室的家中，有人打电话向李某购买毒品。5时许，其要去接小孩，李某说要搭他的汽车，后其带着李某去接小孩，接好小孩后又带着李某到中益酒店西边一个公共厕所附近，李某坐在副驾驶位置上，她打了一个电话，几分钟后，一男子走到副驾驶门口把一个硬中华香烟盒子交给李某，李某告诉他钱要晚点付，那男子就走了。后其开车把李某送至阳发路口，李某就下车了。途中，李某还把香烟盒子打开看了一下，其没有看清香烟盒子里的东西，应该是冰毒和麻黄素。其以前还见过一次那男子，有一天中午，其带着李某去金桥新村看好房子后，李某说她要去中益大酒店对面厕所拿点东西，意思就是去买点毒品，几分钟后，那男子把东西交给李某，李某付了1000元钱。
3.辨认笔录及照片，证明：（1）证人李某对证人陈某、被告人李申才的辨认情况，其中，被告人李申才即为其手机中存着的叫“中益”的男子；（2）证人陈某辨认被告人李申才的情况。
4.手机内存信息提取记录，证明：公安民警于2015年1月16日在证人李某号码为138××××4812的手机中提取存储名为“中益”的153××××7298的手机号码。
5.通某，证明：（1）2014年10月13日5时许，证人李某号码为138××××4812的手机与号码为136××××3230的手机的通话情况；（2）2014年10月31日16时37分16秒至21时35分08秒，证人李某号码为138××××4812的手机与号码为153××××7298的手机的通话情况。
6.搜查笔录、扣押物品清单及照片、视频、情况说明，证明：2014年11月1日9时许，公安民警对被告人李申才的人身及位于慈溪市古塘街道青少年宫北路259弄20号301的出租房进行搜查，在被告人李申才的身上查获疑似冰毒两小包及麻黄素一颗，在租房内查获疑似冰毒四包、塑料封装袋三袋、吸食毒品塑料瓶及吸管、注射用针筒、三星黑色手机一部、三星银白色手机一部等物。
7.理化检验鉴定报告，证明：公安民警从被告人李申才的身上查获的可疑晶体2包（净重1.4762克）、可疑药丸一粒（净重0.0932克）、从其租房查获的可疑晶体4包（净重56.8347克）中，均检出甲基苯丙胺成份。
8.前科刑事判决书、罪犯档案资料，证明：被告人李申才的前科情况。
9.抓获经过，证明：被告人李申才的到案情况。
10.身份信息，证明：被告人李申才的身份情况。
11.被告人李申才在公安侦查阶段及庭审中的供述，供认：2014年11月1日9时许，其在其位于慈溪市古塘街道石桥头村青少年宫北路＊弄＊号出租房门口被公安民警抓获，公安民警从其身上搜查出两小袋冰毒及一粒红色的麻黄素，毒品包装在一个小塑料袋里，一粒麻黄素是其和别人吸毒时别人送给其的。后其带着公安民警到其出租房内，公安民警在其租房里搜出四袋冰毒，其中有一袋冰毒装在一个大塑料袋里面。这些毒品是其于2014年10月中旬在四川泸州江阳区滨江公园向他人购买的，当时，其一共购买了50克，那人还送给其10余克毒品，后其乘坐长途汽车带至慈溪藏在租房里，其吸食了一部分，剩下的都被公安民警查获了。
针对控辩双方争议的事实，本院综合评析如下：
关于起诉书指控被告人李申才贩卖毒品的第一节犯罪事实，公诉机关为证明该节犯罪事实，仅提供了证人李某的证言及通某，无其他证据予以证明，故起诉书指控的该节犯罪事实，证据尚欠充分，本院不予认定，被告人李申才的辩解及辩护人周红安提出的辩护意见，本院予以采纳。
关于起诉书指控的被告人李申才贩卖毒品的第二节犯罪事实，经审理认为，关于本起贩卖毒品的事实，证人李某的证言对被告人李申才向其贩卖毒品的经过进行了详细的描述，有证人陈某的证言相互印证，结合通某及辨认笔录等证据，起诉书指控的该节犯罪事实证据确实、充分，证据之间能够相互印证，足以认定，被告人李申才关于其于2014年10月31日下午3时至晚上10时与李波等人在新浦打牌的辩解，无相关证据佐证，故被告人李申才关于其2014年10月31日没有贩卖毒品给李某的辩解及辩护人周红安的辩护意见，与本院查明事实不符，本院不予采纳。
关于起诉书指控的第三节犯罪事实，经审理认为，没有确切证据能够证明公安民警查获的毒品被告人李申才并非用于贩卖，故被告人李申才的辩解及辩护人周红安就此提出的辩护意见，本院不予采纳，结合本院认定的起诉书指控的第二节犯罪事实，被告人李申才被查扣毒品亦应纳入贩卖毒品的数量，被告人李申才及辩护人周红安关于被告人李申才的行为构成非法持有毒品罪辩解、辩护意见，本院亦不予采纳。
本院认为，被告人李申才违反国家毒品管理法规，贩卖甲基苯丙胺五十克以上，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人李申才系累犯，又系毒品再犯，依法从重处罚。公诉机关的量刑建议适当。供犯罪所用的工具及随案扣押的违禁品，依法予以没收。被告人李申才的违法所得，予以追缴。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人李申才犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币五万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月1日起至2029年10月31日止。并处的没收财产限本判决生效之日起一个月内缴纳本院。）
二、供犯罪所用的手机等物及随案扣押的违禁品甲基苯丙胺合计净重58.4041克，依法予以没收；被告人李申才的违法所得人民币一千元，予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杨 健
人民陪审员 黄 秋 芬
人民陪审员 孙 建 武
二〇一五年十一月十日
书 记 员 谢玲玲（代）
附：
《中华人民共和国刑法》相关条文
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。