北京市平谷区人民法院
**刑事判决书** ****
（2016）京0117刑初297号
公诉机关北京市平谷区人民检察院。
被告人付××，男，1989年11月10日，身份证号码：×××；因涉嫌犯盗窃罪，于2016年8月22日被刑事拘留，同年9月5日被逮捕。现羁押在北京市平谷区看守所。
辩护人张雨。
北京市平谷区人民检察院以京平检公诉刑诉[2016]247号起诉书指控被告人付××犯盗窃罪，于2016年12月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，决定适用普通程序，公开开庭进行了审理。北京市平谷区人民检察院指派检察员刘莉出庭支持公诉。被告人付××及其辩护人张雨到庭参加诉讼。现已审理终结。
北京市平谷区人民检察院指控，被告人付××于2016年8月10日4时许，在北京市平谷区×网吧内，趁被害人耿××（男，15岁，学生）睡觉之机，将耿××的一部华为牌MATE8型手机盗走。经北京市平谷区价格鉴定中心鉴定，手机价值人民币2565元。公诉机关对指控的上述事实，向法庭提供了相关证据。公诉机关认为，被告人付××的行为已构成盗窃罪，提请本院依法惩处。
被告人付××对公诉机关指控的事实及罪名均不认可，辩称其进入被害人耿××的包厢后，先是想玩包厢内的电脑，发现电脑卡死后又想拿鼠标垫到自己的包厢内，因鼠标垫掉在地上，其弯腰去捡，也没有捡起来，后倚靠在沙发上想抽烟，掏裤兜时发现烟没有了，就起身去吧台买烟，到吧台后发现没人就走了，并未盗窃被害人手机。
被告人付××的辩护人的辩护意见为：1、本案证据不足，还达不到01lydyh01事实清楚、证据确实充分01lydyh01的要求。首先，本案还没有完整的证据链，甚至是明确的证据显示被告人拿了被害人的手机，被告人也一直没有认可自己拿过被害人的手机，即使网吧的录像也没有显示被害人的手机就是被告人拿走的。其次，侦查机关一直没有找到被害人所称丢失的手机，但按照侦查机关的侦查手段应该能找到该手机。因此被害人是否丢失手机，甚至该手机是否存在都是不能确定的；2、平价认（认）字（2016）第225号鉴定意见不能作为本案的定案证据使用。首先，被害人报案丢失的手机根本没有找到，鉴定机构在没有实物的情况下作的价格鉴定根本不科学。被害人已经使用了一段时间该手机，在这段时间该手机可能发生破损等各种情况，鉴定机构不得而知，不可能对手机价格作出科学和公正的鉴定。其次，被害人两次的询问笔录对手机的购买价格说法不一，辩护人有理由怀疑被害人对于购买手机的时间说谎，而且其开具的发票是案发后补开，根本没有证明手机购买时间的证据，手机的购买时间和使用时间完全影响着手机价格的鉴定结果。即使被害人所述均属实，也不排除其购买的手机是价格高于市场价的二手手机等情况。因此，被害人的手机在2016年8月10日的价格很有可能不足2000元，被告人不用承担刑事责任；3、被告人没有犯罪前科，接到民警电话传唤后主动到公安机关配合调查。如果被告人拿了手机，且积极认罪的话，很有可能不会被追究刑事责任，但被告人在此情况下不认罪，应该是没有拿被害人的手机。综上，建议对被告人宣告无罪。
经审理查明，2016年8月10日4时许，被告人付××在北京市平谷区×网吧内，趁被害人耿××睡觉之机，将耿××的一部华为牌MATE8型手机盗走。经北京市平谷区价格认证中心认定，被盗手机于2016年8月10日的市场价格为人民币2565元。
2016年8月22日，被告人付××经公安机关电话传唤后主动到案。
上述事实，经庭审举证、质证，有下列证据予以证明：
1、被害人耿××的陈述：2016年8月9日晚上，其拿着自己的华为手机和朋友刘×一起到平谷区×网吧上网。开始的时候两人在同一包厢内，到了次日凌晨一二点，其要睡觉，刘×也说上别的包厢睡觉，顺便换个电脑玩。其睡觉时头冲里，身体斜躺在沙发上，左手在沙发里面，右手握着手机放在沙发外侧。早上醒来后其去找刘×时发现睡觉时放在手里的手机不见了，就和刘×在包厢内外和周围的包厢找，也没有找到。刘×还用他的手机拨打其手机电话，提示其手机已关机。二人去找网吧的网管员查看监控录像，发现其对面包厢的一个男子到其包厢内把手机偷走了，网管员说这个人经常来网吧上网，让其先别报警，等下次这个人来的时候把手机帮其要回来，还提供了这个人的姓名和身份证号。后其和刘×又回到包厢内找手机，还是没有找到，二人就离开网吧了。手机丢失之后，其和刘×在电脑上通过手机定位查找过手机的位置，发现手机在网吧、网吧对面的平房和新汽车站出现过，其和刘×又去前两个地方查找，没有找到，也没去新汽车站找。期间其和刘×还回过网吧等偷手机的人，也没有等到。当日18时左右，其母亲从城区下班回到平谷，其把丢手机的事说了之后，其母亲就报警了。其被盗的手机是华为MATE8型双卡双待版，2016年8月3日从朝阳区十里河的一个手机店购买的，裸机价格3000元，串号是861918030783790、861608039957418，两个手机号码分别为137XXXXXXXX、173XXXXXXXX。
2、证人刘×的证言：其是安徽省阜南县人，从小随父母在北京市平谷区生活，2015年下半年才回老家上学。其在平谷上初中的时候认识了同学耿××，两人关系不错。2016年放暑假的时候其在平谷，和耿××一块玩过几次。2016年8月的一天晚上，其和耿××到×网吧上网，一开始两人在网吧南侧包厢区中间那排从头数第一个包厢内的两台电脑上玩，到后半夜二三点，耿××说困了，要在包厢里睡觉，其就换了一个包厢去玩了，走的时候还看到耿××手里拿着手机。换完包厢后二三分钟其还去过耿××的包厢拿网管开的开机密码条，当时看到耿××在沙发上躺着，手里拿着手机。耿××的手机丢失之后，两人把包厢内的沙发和电脑桌都翻了也没有找到，其打耿××电话也提示关机，耿××还用手机定位的功能查找过，发现手机的大概位置在网吧对面的那片平房区里。两人又找网管看监控录像，发现在其到耿××包厢拿密码条之后，有一个男子去过耿××的包厢。后来其和耿××又去定位到的平房区找，也没有找到。当日17时许，两人就各自回家了。
3、证人张×的证言：其是平谷区×网吧的网管。2016年8月10日7时许，有个男孩找到其说手机被盗了，让其帮忙查看监控，监控显示有个嫌疑人有可能把他手机拿走了，那个人经常来网吧上网，后来其向警察提供了偷手机嫌疑人的身份证号。
4、证人秦××的证言：其是耿××的母亲，平时在市区开出租车运营。2016年8月10日，其从上午七八点开始拨打耿××的手机，电话一直关机，其害怕出事就回平谷了。当日17时许其到家后问耿××为什么关机，耿××说手机丢了，其就报警了。耿××丢的是华为牌MATE8型双卡双待手机，其在2016年8月3日在朝阳区十里河的一家手机店购买的，该手机的市场价是人民币3188元，因为其和手机店的李×是朋友，只收了其3000元。两张卡都是其花钱办的，其中一个是实名的移动号码，137XXXXXXXX，另一个是非实名的电信号码。买手机的时候，店里没有发票了，其和李×又是熟人，就没有开发票。8月10日手机被盗后，其报警时民警说需要补开发票，其就找李×补了发票，但是出票日期只能是补票的当天，所以开票日期是2016年8月11日。手机丢了之后半个月左右，因为公安要通话记录，其就用身份证把移动号码补回来了。
5、证人李×的证言：其在朝阳区十里河的中国电信手机店工作，和秦××是一个乡镇的，互相认识。2016年8月初，秦××从其工作的手机店里买过一部华为牌MATE8型双卡双待手机，市场价3188元，因为是熟人，就卖给她3000元，是裸机的价格。当时手机店里没有发票了，又是熟人，就没开发票。2016年8月11日，秦××找其补开了发票，开票价格也是3000元。
6、北京市平谷区价格认证中心出具的平价认（认）字（2016）第225号关于对手机价格认定结论书证明：华为牌MATE8（NXT-A
210）型手机（无实物）于2016年8月10日的市场价格为人民币2565元。
7、公安机关出具的北京增值税普通发票复印件（NO.21680268）及工作说明证明：2016年8月11日，北京星球通科技发展有限公司为秦××出具发票一张，商品为手机，金额3000元。北京市公安局平谷分局渔阳派出所在核对原件及复印件无异之后收取复印件。
8、公安机关出具的手机号码为137XXXXXXXX（客户姓名：秦××）语音通信详单证明：2016年8月9日20时31分03秒，该号码与173XXXXXXXX通话46秒，下一次通话为2016年8月30日15时32分49秒，与136XXXXXXXX通话4分9秒。
9、公安机关出具的01lydyh0111001lydyh01接警单等证据证明：2016年8月10日18时57分33秒，秦××报警称耿××在×网吧丢失华为手机一部，3000余元新买的。
10、公安机关出具的案发现场照片证明案发现场情况。
11、公安机关调取的×网吧监控录像内容证明：2016年8月9日21时03分（监控时间，以下同）左右，被告人付××进入监控画面右侧第一间包厢；2016年8月10日2时13分左右，被害人耿××与朋友刘×进入左侧第二间包厢，画面可见耿××手中持有银色手机1部；2时17分左右，耿××与刘×进入左侧第一间包厢；3时27分左右，刘×出包厢，进入右侧另一包厢；3时28分、3时30分左右，刘×两次到耿××包厢外（未进入），后返回自己包厢；3时46分至4时10分左右，付××多次出入包厢，四下张望；4时18分左右，付××进入被害人包厢，并坐在沙发上，有探手取物动作，后离开包厢走出监控画面时右侧裤兜内露出一银色物；7时50分左右，耿××与刘×开始在包厢内外寻找物品，8时01分左右走出监控范围，后又于8时10分、9时15分左右两次返回寻找物品。另，自付××离开耿××包厢至耿××走出包厢的时间内，没有其他人员进入耿××包厢。
12、公安机关出具的到案经过证明：2016年8月22日，被告人付××经公安机关电话传唤后主动到案。
13、公安机关出具的常住人口基本信息证明：被告人付××及被害人耿××的户籍身份情况。
上述证据，能够相互印证，证明本院查明的事实，本院予以确认。
本院认为，被告人付××以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。北京市平谷区人民检察院指控被告人付××犯盗窃罪的事实清楚，提供的证据确实、充分，罪名成立。本案中，被害人耿××的陈述、证人刘×、张×、秦××等人的证言之间可以相互印证，结合在案监控录像记录的案发场景及过程，可认定被告人付××盗窃被害人耿××手机的事实存在。对于被盗手机的价值，价格认证部门在无实物的情况下，根据发票等证据认定手机在案发当日市场价值为2565元并无不当。辩护人称不排除手机有破损、或购买二手手机等导致价值贬损的事由，未提供相关证据。故对被告人付××的辩解及其辩护人的相关辩护意见，本院均不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人付××犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，罚金人民币二千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月22日起至2017年3月21日止；罚金限判决生效后10日内缴纳）。
二、被告人付××违法所得财物折价人民币二千五百六十五元，继续追缴，退赔被害人耿××（限本判决生效后10日内退清）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向北京市第三中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 武 林
人民陪审员 张福江
人民陪审员 赵晓明
二〇一七年三月十五日
书 记 员 杜 森
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