四川省广安市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）广法刑终字第62号
原公诉机关四川省武胜县人民检察院。
上诉人（原审被告人）辜见濡，曾用名辜见儒，男，生于1951年12月19日，汉族，出生地四川省仁寿县，小学文化，家住仁寿县鸭池乡新街120号，农村居民，2005年3月17日因犯诈骗罪被浙江省义乌市人民法院判处有期徒刑二年零六个月；因涉嫌犯诈骗罪，于2014年2月16日被武胜县公安局依法执行逮捕。现羁押于武胜县看守所。
辩护人辜波，四川致顺律师事务所律师。
四川省武胜县人民法院审理四川省武胜县人民检察院指控原审被告人辜见濡犯诈骗罪一案，于2014年6月5日作出（2014）武胜刑初字第84号刑事判决。原审被告人辜见濡不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。四川省广安市人民检察院指派检察员刘军出庭履行职务，原审被告人辜见濡及其辩护人辜波到庭参加诉讼。现已审理终结。
四川省武胜县人民法院判决认定，2008年12月下旬，被告人辜见濡与李某（已判刑）共谋到四川省广安市诈骗，后廖某（已判刑）提出加入，三人从四川省仁寿县出发来到四川省成都市，被告人辜见濡找人办理了三人的假身份证及买来冒名的真身份证、冥币（伪装百元人民币用）、空白的假国家土地使用证。尔后，三人从四川省成都市到四川省广安市，在到广安市的路途上，李某与被告人辜见濡向廖某传授了诈骗方法。三人分别在广安市邻水县、华蓥市、岳池县舞厅物色有钱女性为诈骗目标，但未成功。后三人先后来到武胜县沿口镇，李某在武胜县一舞厅以跳舞的方式认识了被害人陆某甲，并称自己叫“李端”，准备到武胜县办厂，通过交往，取得了被害人陆某甲的信任。2009年1月6日早上，李某与被告人辜见濡到武胜大酒店，以姓名为“王新喜”身份登记入住武胜县大酒店1310号房间。当天下午，李某将被害人陆某甲约来酒店1310号房间，由被告人辜见濡扮演公司老总“瞿总”与陆某甲见面。期间，由廖某扮演武胜县政府人员给“瞿总”打电话通知公司建厂的地已经批下，后由李某假装从政府拿回事先准备发的假国有土地使用证进行填写，“瞿总”在旁安排其填写内容，并以当晚请政府批地经办人吃饭为名，“瞿总”当面从“李端”处拿走现金2万元（以前准备的冥币，面上用百元币捆起）以进一步骗取被害人陆某甲的信任。同月7日早上，李某将被害人陆某甲再次骗至武胜县大酒店1310号房间内，“瞿总”借故来到大酒店1310房间。由廖某扮演某厂方人员在电话通话中向李某和被告人辜见濡催促必须在当日交易一机器设备，然后又由廖某扮演公司财务人员电话通知辜见濡当日不能提取到现金，被告人辜见濡扮演的“瞿总”当面责怪李某扮演的“李端”办事不力，被告人辜见濡扮演的“瞿总”生气。于是由李某提出向被害人陆某甲借钱购买设备。被害人陆某甲取钱回来时，李某安排廖某望风。通过上述手段，骗得被害人陆某甲现金11万元。事后，按先前约定物色对象的人首先分取20%，然后平分，被告人辜见濡分得现金2.9万元，李某分得现金5.1万元，廖某分得现金2.9万元，另0.1万元作开支支付。
另查明，2014年2月16日，被告人辜见濡在其家中被四川省仁寿县公安局抓获归案，归案后如实供述了其基本犯罪事实。另被害人被骗现金11万元已由同案犯廖某退赔。
上述事实有经庭审举证、质证的如下证据证实：
1、接受刑事案件登记表、立案决定书，证实公安机关立案情况。
2、抓获经过，证实2014年2月16日，被告人辜见濡在其家中被四川省仁寿县公安局抓获归案。
3、户籍材料，证实被告辜见濡作案时已达完全刑事责任年龄。
4、扣押物品、文件清单，证实武胜县公安局扣押廖某手机一部，手机卡一张卡号151＊＊＊＊****。
5、调取证据通知书及清单，证实2009年1月6日，武胜县大酒店1310号房间以姓名为“王新喜”身份登记入住。2009年1月7日，被害人在中国农业银行两次取款分别为6万元和3万元。另2万元取款单据，被害人称丢失。
6、查询存款通知书，证实工商银行眉山分行2009年4月28日查廖某存款余额24840元。
7、刑事判决书，证实四川省武胜县人民法院以（2009）武胜刑初字第107号刑事判决书判处被告人李某犯诈骗罪有期徒刑七年，并处罚金2万元；判处被告人廖某有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金1万元。浙江省义乌市人民法院以（2005）义刑初字第476号刑事判决书判处被告人辜见儒犯诈骗罪有期徒刑二年零六个月，并处罚金2000元。
8、被害人申请书，证实被害人陆某甲于2009年5月4日，在李某、廖某归案后（被告人辜见濡未归案时），向武胜县公安局申请帮助其归还被骗案款，并要求对罪犯严惩。
9、辨认笔录，证实被害人陆某甲从12张免冠照片中辨认出李某就是骗走其11万元的人，辨认出被告人辜见濡就是参与骗她钱的人之一，辜见濡自称“瞿总”；罪犯廖某、李某从12张免冠照片中辨认出陆某甲就是被他们以投资买设备为由骗走现金的被害人，并辨认出被告人辜见濡就是以“瞿总”身份与他们一起对陆某乙实施诈骗的人。
10、被告人辜见濡供述，证实他于2008年农历腊月初与李某和廖某商议来广安寻找诈骗对象，在广安、武胜约一个星期未寻找到合适对象，被告人辜见濡因儿子初九（新历2009年1月4日）生日，于初八回到仁寿老家，农历腊月十一，李某电话告知有生意（即找到合适诈骗对象），腊月十二辜见濡来到武胜，当天下午被告人辜见濡假扮公司老总“瞿总”与被害人陆某甲在一茶楼见面，农历腊月十四日在武胜大酒店开一房间，被告人辜见濡与李某、廖某商议如何骗被害人陆某甲。农历腊月十五日（新历1月10日，实际诈骗应是1月7日），李某将被害人陆某甲再次邀至武胜县大酒店1310号房间内，由廖某扮演某厂方人员在电话通话中向李某和被告人辜见濡催促必须在当日交易一机器设备，然后又由廖某扮演公司财务人员电话通知辜见濡当日不能提取到现金，于是由李某提出向被害人陆某甲借钱购买设备，骗得被害人陆某甲现金11万元。事后，被告人辜见濡分得现金2.9万元，李某分得现金5.1万元，廖某分得现金2.9万元。
11、证人李某证言，证实2008年底，辜见濡向我提出去诈骗点钱过年，我同意了。廖某知道后提出加入，我同意其加入。我与辜见濡根据我们以前作案经历综合商量出具体方法。事后，三人从仁寿出发来到成都，办理了假身份证及买来冒名的真身份证。辜见濡根据与李某原商量的诈骗方式带回三叠冥币（伪装百元人民币用），空白的假国家土地使用证。三人从成都乘车到广安，路途上我与辜见濡都向廖某讲述教他如何具体实施诈骗。三人分别在邻水、华蓥、岳池舞厅物色有钱女性为诈骗目标，但未成功。三人先后来到武胜（住武胜新城宾馆），我在武胜县舞厅（下东街工人文化宫，1月3号，2008年农历腊月初八）以跳舞的方式认识了被害人陆某甲，知道了其手机号码，并冒充“李端”来武胜办厂。次日早上，辜见濡因儿子生日回家去，但答应有进展，会回来共同作案。下午，我与被害人陆某甲相约在一起喝茶，增加信任，同时了解到陆某乙家庭条件比较好，当天晚上我给辜见濡打电话说物色到个女的有钱，应该能骗到钱，问他来不来配合作案，他答应回来。第三天早上（2009年1月5，农历腊月初十），我与被害人陆某甲相约陪同她去南充看病。下午，辜见濡回到武胜与我们汇合，当晚我、廖某和辜见濡我们三人在宾馆商量了诈骗的具体细节。第四天早上，我与辜见濡到武胜大酒店，辜见濡以姓名为“王新喜”的身份登记入住武胜县大酒店1310号房间（住宿费由李某支付）。当天下午，我将被害人陆某甲约来酒店1310号房间，由辜见濡假扮公司老总“瞿总”与陆某甲见面，期间，由廖某扮演武胜县政府人员给“瞿总”打电话通知公司建厂的地已经批下，后由我假装从政府拿回事先准备发的假国有土地使用证进行填写，并以当晚请政府批地经办人吃饭为名，“瞿总”当面从“李端”处拿2万元（以前准备的冥币，面上用百元币捆起）以进一步骗取被害人陆某甲的信任。同月7日，我将被害人陆某甲再次邀至武胜县大酒店1310号房间内，由廖某假扮某厂方人员在电话通话中向我和辜见濡催促必须在当日交易一机器设备，然后又由廖某扮演公司财务人员电话通知辜见濡当日不能提取到现金，于是由我提出向被害人陆某甲借钱购买设备，骗得被害人陆某甲现金11万元。事后，按约定物色对象的人首先分取20%，然后平分，辜见濡分得现金2.9万元，我分得现金5.1万元，廖某分得现金2.9万元，另0.1万元开支用了。
12、证人廖某证言，证实2008年底，我向李某和辜见濡提出加入做业务（即诈骗），李某和辜见濡同意我加入。事后，三人从仁寿出发来到成都，辜见濡找人办理了假身份证及买来冒名的真身份证等道具。三人从成都到广安，路途中赶车、等车的空闲时，李某与辜见濡向我摆谈这次出来做“业务”的具体方法。三人分别在邻水、华蓥、岳池舞厅物色有钱女性为诈骗目标，但未成功。我与辜见濡先来到武胜（住武胜新城宾馆），李某后两天从岳池来到武胜与我们汇合，李某在武胜县舞厅（下东街工人文化宫，1月3号，2008年农历腊月初八）以跳舞的方式认识了被害人陆某甲，并知道了其手机号码，并冒充“李端”来武胜办厂。次日早上，辜见濡因儿子生日回家，但答应有进展，会回来共同诈骗。两天后，李某电话告知辜见濡可以动手了，辜见濡就赶回，当晚李某、我和辜见濡我们三人在宾馆商量了诈骗的具体细节。第四天早上，李某与辜见濡在武胜县大酒店开了房间。当天下午，李某将被害人陆某甲约来大酒店房间，由辜见濡假扮公司老总“瞿总”与陆某甲见面，期间，由我扮演武胜县政府人员给“瞿总”打电话通知公司建厂的地已经批下，以进一步骗取被害人陆某甲的信任。同月7日，李某将被害人陆某甲再次邀至武胜县大酒店房间内，由我假扮某厂方人员在电话通话中向李某和辜见濡催促必须在当日交易一机器设备，然后又由我假扮公司财务人员电话通知辜见濡当日不能提取到现金，于是由李某提出向被害人陆某甲借钱购买设备，骗得被害人陆某甲现金11万元。事后，按约定物色对象的人首先分取20%，然后平分，辜见濡分得现金2.9万元，李某分得现金5.1万元，我分得现金2.9万元，另0.1万元开支用了。
原判认为，被告人辜见濡以非法占有为目的，伙同他人，采取虚构事实的方法，使被害人信以为真，从而骗取被害人现金11万元，其行为侵犯了公民财物的所有权，且数额巨大，构成诈骗罪。被告人辜见濡曾因犯诈骗罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。在共同犯罪中，被告人辜见濡事前参与共谋，准备犯罪工具，又向同案犯廖某传授诈骗方法，事中积极扮演“瞿总”这一重要角色，与同案犯李某相互配合，共同诈骗，其与李某仅是分工不同，与李某一起在共同犯罪中起到了主要作用，对其应按同案犯李某一样认定为主犯。在双主犯中，被告人辜见濡所起作用较同案犯李某小，在量刑时可予以酌定考虑。被告人辜见濡归案后如实供述其罪行，具有坦白情节，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决，一、被告人辜见濡犯诈骗罪，判处有期徒刑六年零六个月，并处罚金2万元。二、追退被告人辜见濡所获赃款2.9万元。
判后，原审被告人辜见濡不服，上诉称，我没有与李某共谋到广安诈骗，也没有准备假身份证、冒名的真实身份证、空白的假土地使用证、冥币等犯罪工具，也没有与李某共同向廖某传授诈骗方法。我是在李某的安排下参与此案，与廖某一样是从犯，原判量刑过重，请求从轻处罚。
辩护人辜波除赞同辜见濡的意见外还认为，辜见濡身患多钟疾病，对其从轻处罚符合宽严相济的刑事政策，量刑在4年左右较为合理。
出庭履行职务的检察人员认为，原判正确，建议维持。
二审经审理查明的事实和证据与一审认定一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）辜见濡以非法占有为目的，伙同他人，采取虚构事实的方法，骗取被害人现金11万元，其行为侵犯了公民财物的所有权，构成诈骗罪，且数额巨大，应依法惩处。上诉人辜见濡曾因犯诈骗罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。在共同犯罪中，上诉人辜见濡事前参与共谋，准备犯罪工具，又向同案犯廖某传授诈骗方法，事中积极扮演“瞿总”这一重要角色，与同案犯李某相互配合，共同诈骗，其与李某仅是分工不同，与李某一起在共同犯罪中起到了主要作用，对其应按同案犯李某一样认定为主犯。在双主犯中，上诉人辜见濡所起作用较同案犯李某小，在量刑时可予以酌定考虑。上诉人辜见濡归案后如实供述其罪行，具有坦白情节，依法可以从轻处罚。关于上诉人辜见濡及其辩护人称，事前没有共谋到广安诈骗，没有准备犯罪工具，也没有与李某共同向廖某传授诈骗方法。经查，该辩解与查明的事实不符，不予支持。关于上诉人辜见濡及其辩护人称辜见濡在在共同犯罪中系从犯。经查，上诉人辜见濡参与共谋，且在犯罪准备及实施阶段均积极参与，所起作用较大，应当认定为主犯，辩称系从犯的意见本院不予支持。上诉人辜见濡伙同他人骗取被害人现金11万元，属于犯罪数额巨大，应处三年以上十年以下有期徒刑，原判对其判处有期徒刑六年零六个月符合法律规定，上诉人辜见濡及其辩护人提出量刑过重的意见，本院不予支持。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 杨波
审 判 员 叶辉
代理审判员 万军
二〇一四年九月二十二日
书 记 员 朱芳
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决和裁定。