上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0115民初60315号
原告：杨笑，女，1986年8月30日生，汉族，住安徽省。
委托诉讼代理人：杜志景，上海上华律师事务所律师。
被告：张忠明，男，1947年7月21日生，汉族，住上海市杨浦区。
被告：阳光财产保险股份有限公司上海市分公司，住所地上海市静安区。
主要负责人：王森，总经理。
委托诉讼代理人：刘志，上海捷铭律师事务所律师。
原告杨笑诉被告马某某、张忠明、阳光财产保险股份有限公司上海市分公司(以下至判决主文前简称：阳光保险)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年8月19日立案受理后，依法适用简易程序，于2016年11月8日公开开庭进行了审理。原告当庭撤回对被告马某某的起诉，本院已口头裁定准许。原告委托诉讼代理人杜志景、被告张忠明、被告阳光保险的委托诉讼代理人刘志到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告杨笑向本院提出诉讼请求：一、赔偿因本次事故造成的各项损失，包括医疗费人民币(以下币种同)25,362.61元(含住院期间伙食费14元)、住院伙食补助费90元(20元/天×4.5天)、营养费4,800元(40元/天×120天)、护理费7,740元(住院期间产生的护理费900元+60元/天×114天)、残疾赔偿金127,108元(52,962元/年×20年×12%)、精神损害抚慰金6,000元、误工费31,117元(参照2013年度房地产业平均工资53,344元的标准计算7个月)、鉴定费6,500元、交通费1,550元、衣物损失费500元、律师费5,000元，上述损失要求由被告阳光保险在机动车交通事故责任强制保险(以下至判决主文前简称：交强险)范围内赔偿，其中精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔付，超出或不属于交强险范围的部分由被告阳光保险按照案外人马某某的事故责任比例在商业第三者责任保险(以下至判决主文前简称：商业险)范围内赔偿，剩余部分由被告张忠明按照马某某的事故责任比例赔偿；二、案件受理费由被告张忠明承担。事实与理由：2015年5月30日,被告张忠明的雇员马某某驾驶在被告阳光保险处投保的牌号为沪BXXX**小轿车在本市浦东新区白杨路进龙汇路南100米南向北处时，遇原告驾驶电动自行车东向西通行，两车相撞并致原告车损人伤。经交警部门认定，原告无事故责任、马某某负事故全部责任。
被告张忠明辩称：对事发经过和责任认定无异议，事发时，其员工马某某驾驶登记在其名下的牌号为沪BXXX**小型轿车，与原告发生碰撞，本次事故责任由其依法承担。其已就牌号为沪BXXX**小轿车在被告阳光保险处投保了交强险和商业险(保额500,000元、不计免赔率)。对原告尚未发生的后续治疗所需三期费用，不同意在本案中一并处理。就具体赔偿项目：医疗费，要求扣除伙食费后，不分医保、非医保部分均由被告阳光保险理赔；鉴定费，要求由被告阳光保险在商业险责任限额内理赔；律师费，系原告自行聘请律师而发生且金额额过高，依法判决；对其余费用的意见与被告阳光保险相同。
被告阳光保险辩称：对事发经过和责任认定均无异议。事发时，牌号为沪BXXX**小型轿车在其处投保了交强险和商业险(保额500,000元、不计免赔率)且在相应保险期限内，同意依法理赔。对原告的伤残等级有异议但不申请重新鉴定，对相应三期无异议，对原告尚未发生的后续治疗所需三期费用不同意在本案中一并处理。就具体赔偿项目：医疗费，金额无异议，在扣除伙食费后，其仅在医保范围内理赔；认可住院伙食补助费90元；营养费，认可按30元/天的标准计算60天；残疾赔偿金，认可按本市城镇居民标准计算，因对伤残等级有异议，该项目依法判决；精神损害抚慰金，对原告伤残等级有异议，由法院判决；护理费，认可按40元/天的标准计算60天；误工费，原告提供的税单显示其事发后仍在缴税且金额高于事发前，故可推断原告事发后不存在收入减少的情况，对此项主张不予认可；交通费，原告提供的大量发票与本案无关或不能与诊疗记录对应，酌情认可交通费100元；衣物损失，原告未予举证，不予认可；鉴定费、律师费，均不属于保险责任范围。
本院经审理查明事实如下：2015年5月30日22时12分许，在本市浦东新区白杨路进龙汇路南100米处，被告张忠明的雇员马某某为履行职务，驾驶登记在被告张忠明名下的牌号为沪BXXX**小型轿车由南向北通行至此，适遇原告骑电动自行车由东向西通行至此，双方发生碰撞，造成原告受伤、两车受损的道路交通事故。经上海市公安局浦东分局交通警察支队认定，马某某驾车时未确保安全、负本起事故全部责任，原告无事故责任。事发时，牌号为沪BXXX**小型轿车在被告阳光保险处投保交强险(其中死亡伤残赔偿限额为110,000元，医疗费用赔偿限额为10,000元，财产损失赔偿限额为2,000元)、商业险(赔偿限额为500,000元、不计免赔率)，事发时在保险期限内。相关商业险条款约定：下列损失和费用，保险人不负责赔偿：……(七)仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用。
另查明，(一)事发当日，原告至本市第九人民医院急诊，经诊断为头部外伤、左眼外伤1小时入院、左眼下睑裂伤、泪小点移位、结膜充血、右眼泪小管断裂，于同日在该院行左眼泪小管吻合术+鼻泪内通术+眼睑结膜裂伤缝合术+内眦韧带断裂修复术，术后分别于2015年5月31日、6月1日、6月2日、6月8日、7月13日、9月1日、2016年4月8日、4月15日至该院复诊治疗八次；另于2015年6月12日至本院曙光医院就诊，于2015年6月13日至6月17日以脑震荡、左鼻小管断裂术后、全身多发软组织损伤而入院治疗4.5天，出院后于2016年4月29日至该院复诊一次；又于2015年11月19日至本市东方医院门诊治疗一次。为上述治疗，原告共发生医疗费25,348.61元(已扣除住院期间伙食费14元)。原告于住院期间聘请护工，支出护理费900元(150元/天×9天)。(二)受上海市公安局浦东分局交通警察支队委托，上海枫林司法鉴定有限公司于2016年4月29日对原告因本次事故所致伤残等级及所需相应“三期”进行评定，于2016年5月11日分别出具：1、沪枫林[2016]精残鉴字第0603号鉴定意见书，结论为：原告因本次交通事故之颅脑损伤(脑震荡后遗症)致神经功能障碍，日常活动能力轻度受限，构成XXX伤残，酌情给予休息期120-150日、营养期60-90日、护理期60-90日(注：原告同时评定了XXX伤残和三期含休息期、营养期、护理期，其精神三期和肢体三期不能直接累加计算，建议取其中高的期限来计算赔偿)。原告为此支出鉴定费3,900元。2、沪枫林[2016]残鉴字第1314号鉴定意见书，结论为：原告之左眼泪小管损伤，遗留溢泪症状，构成XXX伤残，酌情给予休息期120-150日、营养期60-90日、护理期60-90日；后期面部疤痕整形时可予休息期30-60天、营养期15-30天、护理期15-30天(注：原告需择期行面部疤痕整形二次手术，具体按医嘱进行，赔偿时应考虑其费用，原告同时评定了XXX伤残和三期含休息期、营养期、护理期，其精神三期和肢体三期不能直接累加计算，建议取其中高的期限来计算赔偿)。原告为此支出鉴定费2,600元。审理中，原告明确其后续面部疤痕治疗尚未发生，要求在本案中一并结算后续治疗所需三期费用。对此，两被告表示拒绝。(三)原告于1986年8月30日出生，系安徽省非农业家庭户籍。(四)原告聘请律师参加诉讼，支出律师费5,000元。(五)原告提供2015年3月25日其与案外人上海中原物业顾问有限公司深圳分公司签订的劳动合同(约定原告在本市世博2店1组担任资深营业主任，每月底薪1,820元、绩效奖金680元，佣金提成按公司规定结合加班情况予以发放)以及原告自2014年10月至2016年3月的个人所得税完税证明一份(载明原告在上述期间以“工资薪金所得”科目按月缴纳个人所得税)，称原告系房产经纪人，根据行业实践，原告的佣金数额较高，公司为了避税，将原告的提成分成数笔打入原告银行账户，上述税单所示伤后纳税实系之前的佣金收入，而非原告伤后工资，故主张误工费按本市2013年度房地产业平均工资53,344元的标准计算7个月。对此，两被告认为原告关于伤后收入的陈述没有证据佐证，不可采信，其税单所示伤后收入并未减少，甚至有数月交税金额明显高于事发之前，故认为原告伤后未发生收入减少的情况，对此项主张拒绝认可。(六)原告提供出租车发票一组，其中十九张发票共计577元可与六次就诊日期对应(5月31日一张发票、6月1日五张发票、6月2日九张发票、6月12日一张发票、6月8日两张发票、6月11日一张发票)，要求交通费1,550元，但未就其余发票与本案关联性以及上述十九张发票的合理必要性予以进一步说明。对此，两被告表示对该组交通费证据不予认可，原告伤情较轻，酌情认可交通费200元。(七)原告主张衣物损失500元，但未予举证。两被告表示拒绝赔偿。
以上事实，有道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、交强险保单、商业险保单、原告病历卡、出院记录和病人费用清单、各种医疗门(急)诊费收费票据、鉴定意见书及鉴定费发票、护理费发票、原告户口簿、律师费发票、完税凭证、出租车发票、各方当事人陈述及庭审笔录等在案佐证。
本院认为，公民的人身权利和财产权利受法律保护。同时投保机动车交强险和商业险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当先由承保交强险的保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。根据道路交通安全法的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。
根据侵权责任法规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任，故本院认定在本次事故中对于马某某因其职务行为所致的损害赔偿责任由其雇主即被告张忠明承担。本案交通事故系机动车与非机动车之间发生且交警部门认定原告无责任、马某某负全部责任，而事发时牌号为沪BXXX**机动车在被告阳光保险处投保了交强险和商业险，本起事故发生在相关合同约定的保险期限内，现被告阳光保险表示愿意就此事故所致损失在保险责任范围内承担责任，故本院确定，对原告因本次交通事故受到的损失，被告阳光保险应当首先在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由两被告承担赔偿责任，其中属于商业险赔偿责任限额范围内的损失由被告阳光保险直接理赔。被告阳光保险对原告伤残等级提出异议，既未提供证据反驳也未申请重新鉴定，本院对此异议不予采纳。原告后续面部疤痕治疗尚未发生，相关损失难以确定，其主张三期费用在本案中一并处理，两被告表示拒绝，故本院认定原告后续治疗所需三期费用可待实际发生后另行主张。
就具体赔付项目，本院确定如下：1、医疗费，经核算，原告共计发生医疗费用25,438.61元，有相应诊疗记录及各种医疗费用票据为证，本院可予确认。2、住院伙食补助费。原告因伤住院治疗4.5天，故住院伙食补助费确定为90元。3、营养费。原告经鉴定分别给予XXX伤残、XXX伤残各营养期60-90天，其主张营养费按40元/天计算，标准过高，本院酌定营养费按30元/天的标准计算75天为2,250元。4、残疾赔偿金。经鉴定，原告因本次交通事故分别致精神XXX伤残、肢体XXX伤残，其系非农业家庭户籍，故本院确定残疾赔偿金为127,108元。5、精神损害抚慰金。原告因本次交通事故受伤致两处XXX伤残，其主张精神损害抚慰金6,000元并要求在交强险内优先受偿，并无不当，本院可予确认。6、护理费。原告经鉴定分别给予XXX伤残、XXX伤残各护理期60-90天，其主张护理费按40元/天计算，标准过高，本院酌定现有护理期按75天计算为宜，其已支出6天护理费900元，本院据票确认，剩余护理期可按40元/天的标准计算,故本院确定护理费为3,660元。7、误工费。原告经鉴定分别给予XXX伤残、XXX伤残各休息期120-150天，本院酌定现有休息期按135天计算为宜。根据法律规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定；受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算，受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。根据原告提供的完税凭证，其事发后确存在“工资薪金所得”，其称该收入系事发前已有工作收入，仅是在事发后由单位分批给付，应就此项主张举证，现其未能就此节陈述提供证据佐证，两被告对此不予认可，故本院对原告该项观点难以采信，因原告不能证据其事发后存在误工损失之事实，故本院对其要求误工费的主张亦难支持。8、交通费。原告主张交通费1,550元，未就其提供的出租车发票与本案关联性举证，也未能进一步说明在同一日期存在多张发票的合理原因，两被告对此亦不认可，本院根据原告伤后复诊、处理事故、参与鉴定等实际需要，酌定交通费600元。9、衣物损失。原告主张衣物损失500元，未予举证，两被告亦不认可，本院考虑其受伤部位和受伤程度，酌定衣物损失100元。10、鉴定费，原告为证明伤情及所需三期期限进行鉴定，为此支出鉴定费6,500元，系原告因本次事故造成的实际损失，本院予以确认。被告张忠明就肇事机动车在被告阳光保险处投保商业险，系双方自愿行为，则双方应按保险合同的约定享受合同权利、承担合同义务。双方在商业险合同中未明确约定鉴定费不予理赔，而根据我国保险法第六十四条规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。鉴定行为是为了确定机动车交通事故中人身损害赔偿范围及其金额所必需，故鉴定费应由被告阳光保险在商业险赔偿限额中承担。11、律师费。原告为维护自身权益，聘请律师支出律师费5,000元，本院酌情确定律师费4,000元由被告张忠明负担。
上述费用中，属于医疗费用赔偿责任项下的医疗费25,438.61元、住院伙食补助费90元、营养费2,250元，合计27,688.61元，其中10,000元由被告阳光保险在交强险责任限额范围内赔偿，余额17,688.61元由被告阳光保险在商业险责任限额内赔偿；死亡伤残赔偿责任限额项下的残疾赔偿金127,108元、精神损害抚慰金6,000元、护理费3,660元、交通费600元，合计137,368元，其中110,000元由被告阳光保险在交强险责任限额范围内赔偿，余额27,368元由被告阳光保险在商业险责任限额内赔偿；财产损失赔偿限额项下的衣物损失100元，由被告阳光保险在交强险责任限额内赔偿；不属于交强险的鉴定费6,500元,由被告阳光保险在商业险责任限额内赔偿；不属于交强险、商业险的律师费4,000元,由被告张忠明予以赔偿。综上，被告阳光保险应当在交强险责任限额内赔偿原告120,100元，在商业险责任限额内赔偿原告51,556.61元；被告张忠明应赔偿原告4,000元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二十二条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、被告阳光财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内赔偿原告杨笑120,100元；
二、被告阳光财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任保险责任限额范围内赔偿原告杨笑51,556.61元；
三、被告张忠明于本判决生效之日起十日赔偿原告4,000元。
负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4,536元，减半收取计2,268元，由原告杨笑负担361.50元、被告张忠明负担1,906.50元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 金 丹
二〇一六年十二月二十九日
书记员 施ＸＸ
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
……
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
……
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
四、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条……
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
……
五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。