赤峰市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）内04民终1252号
上诉人（一审被告）内蒙古雷驰汽车贸易有限公司。住所地内蒙古自治区赤峰市红山区桥北物流园区汽贸区朝阳路中段南侧3-4-5隔断商厅。
法定代表人朱某1，经理。
上诉人（一审被告）朱某1，男，1982年4月7日出生，汉族，个体工商户，现住内蒙古自治区赤峰市。
上诉人（一审被告）赤峰祥驰汽车服务有限公司，住所地内蒙古自治区赤峰市红山区物流园区1号楼（辽河路北8号）。
法定代表人李某，经理。
上诉人（一审被告）李某、男、1977年8月15日出生，汉族，个体工商户。
上诉人（一审被告）朱某2、男、1956年11月13日出生，汉族，个体工商户，现住内蒙古自治区赤峰市。
上诉人（一审被告）高某，女，1979年1月3日出生，汉族，个体工商户。
六上诉人的委托代理人阴某，内蒙古奥星律师事务所律师。
上诉人（一审被告）赤峰世鹏汽车贸易有限公司，住所地内蒙古自治区赤峰市红山区桥北镇红山物流园区。
法定代表人徐某，经理。
上诉人（一审被告）徐某，男，1966年10月7日出生，汉族，个体工商户，现住内蒙古自治区赤峰市。
赤峰世鹏汽车贸易有限公司和徐某的委托代理人鲁某，内蒙古大川律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）赵某1，男，1960年4月4日出生，蒙古族，个体工商户，现住内蒙古自治区赤峰市。
委托代理人侯某，内蒙古富河律师事务所律师。
上诉人内蒙古雷驰汽车贸易有限公司（以下称内蒙雷驰公司）、赤峰祥驰汽车服务有限公司（以下称赤峰祥驰公司）、赤峰世鹏汽车贸易有限公司（以下称赤峰世鹏公司）、李某、朱某1、朱某2、高某、徐某因与被上诉人赵某1民间借贷纠纷一案，不服巴林左旗人民法院（2016）内0422民初1484号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人内蒙雷驰公司、赤峰祥驰公司、赤峰世鹏公司、李某、朱某1、朱某2、高某、徐某上诉请求：撤销一审判决，改判驳回起诉或借款人以外的公司不承担责任。事实和理由：一、赵某1不具有原告主体资格。上诉人没有在赵某1处借款，是在赵某1妹妹赵某2处借款，与赵某1无关。二、李某、朱某1、徐某不应当承担责任，从借据上看，借款的主体是内蒙雷驰公司和赤峰祥驰公司，作为法定代表人签字，是公司行为，与个人无关。徐某也是代表赤峰世鹏公司的法人行为，与个人无关。三、内蒙雷驰公司在借款时已经向债权人提供19台雷诺汽车的合格证作为抵押，价值近500万元左右，属于质押行为，足以偿还债权人债权。根据物保优于人保的法律原则，担保人应当在物保价值以外承担保证责任，不应当承担全部债权的连带责任。在债务人借款期间，未经担保人及其他借款人同意由内蒙雷驰公司和债权人变卖了两台车，价款为32万元，在该两台车的价款范围内，其他借款人和担保人不应当承担还款及保证责任。四、上诉人对于借款的363万元本金不予认可，赵某1出示的打款凭条仅有289万元，其余款项近70万元没有来源，赵某1称交付现金，未提供证据证明，同时借款人已经偿还84万元。借款人于2015年支付的19万元，一审法院未认定，认定事实有误。五、上诉人对于判令逾期利息和违约金60万元不予认可。按照合同字面意思表示，2015年7月19日还款300万元，而借款人实际于2015年8月5日还款13万元，12月1日向赵某2还款10万元，债权人无论是赵某1还是赵某2，对上述还款都表示认可，而此款没有作为所谓的违约金，说明债务人及债权人对还款时间予以改变，因此不存在逾期违约事宜，不应判令债务人承担违约责任，同时也不应当判定担保人承担此部分的保证责任。
赵某1答辩称，一、一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。虽然没有对违约责任判令上诉人给付至全部完毕时止，但是答辩人可以另行再次起诉维护权利。二、上诉人的上诉请求没有事实和法律依据。1、答辩人具备诉讼主体资格。答辩人是债权人，上诉人是债务人，通过银行转账部分是答辩人转的账，还款时也有给答辩人打款记录，答辩人又是欠据的持有人，赵某2是中间介绍人，不是债权人。2、李某、朱某1、徐某均是偿还借款的义务人或者是担保责任人。答辩人当时要求公司和个人均是借款人和担保人，上诉人当时完全同意。3、关于汽车合格证的问题，上诉人认为是质押，但是双方没有签订质押合同，之所以将合格证交付给答辩人是为了让答辩人相信上诉人具有偿还能力，而且上诉人已经向巴林左旗人民法院提起诉讼要求返还合格证。4、答辩人借给上诉人363万元是客观真实的，通过银行转款外其余是支付的现金。5、对于违约责任的承担，借款合同中有明确的约定，答辩人起诉时考虑到4%的违约金过高，进行了调整，而且是按照最后还款期限届满开始主张的。综上，应当驳回上诉人的上诉请求。
赵某1向一审法院起诉请求：要求内蒙雷驰公司、赤峰祥驰公司、赤峰世鹏公司、李某、朱某1、朱某2、高某、徐某给付借款298万元并自2015年5月20日起按月利率2%计算给付违约金60万元。
一审法院认定事实：2015年1月19日，经案外人赵某2介绍，内蒙雷驰公司法定代表人朱某1及赤峰祥驰公司法定代表人李某与赵某1签订借款合同，约定向赵某1借款363万元，借款用途为：”货款”，借款方只能按照借款用途使用借款，不得挪做他用，借款期限自2015年1月20日至2015年7月19日，还款方式为：”自2015年1月20日至2015年6月20日每个月20日还款10.5万元，2015年7月19日还款300万元整”，担保人承担连带责任担保，担保期限为2年，并向出借方提供19台进口雷诺汽车的合格证，如不能按约定期限还款，每逾期一日，按借款总额的4%支付违约金。李某、朱某1以借款方的身份在合同的首部和尾部签名并在合同的尾部加盖了内蒙雷驰公司及赤峰祥驰公司印章。朱某2、高某对此款提供连带责任担保，朱某2在合同的借款方处签名，高某在合同首部的担保人处及合同尾部的借款方处签名。徐某在合同尾部以担保人的身份签名并在合同担保人处加盖赤峰世鹏公司印章。该借款李某、朱某1又以个人的身份为赵某1出具363万元借据一枚，朱某2、高某为此款提供担保，李某、朱某1在借据的借款人处签名并注明公民身份证号码，朱某2、高某在担保人处签名并注明公民身份证号码。2015年1月20日，赵某1以转账的方式通过中国农业银行支付李某289.5万元，其余73.5万元赵某1主张系以现金的方式支付给李某、朱某1，但被告李某、朱某1不予认可。在合同履行过程中，李某于2015年1月20日还款10.5万元，2015年2月26日还款10.5万元，2015年3月30日还款10.5万元，2015年5月6日还款10.5万元。另外，内蒙雷驰公司又通过案外人赵某2于2015年12月1日偿还10万元、2015年8月5日还款13万元，对上述还款65万元系偿还本案借款双方无异议。内蒙雷驰公司、赤峰祥驰公司、赤峰世鹏公司、李某、朱某1、朱某2、高某、徐某主张于2015年4月7日偿还案外人赵某27万元、2015年4月9日偿还案外人赵某26万元、2015年4月16日偿还案外人赵某26万元系偿还本案借款，赵某1对此不予认可。
上述事实有当事人的陈述、赵某1提供的借款合同、借据、银行转账记录、证人赵某2的证言及内蒙雷驰公司、赤峰祥驰公司、赤峰世鹏公司、李某、朱某1、朱某2、高某、徐某提供的银行转账记录、车辆发票复制件等证据证明，这些证据的真实性、合法性、关联性已经当庭质证和该院审查，可以作为认定本案事实的依据。
一审法院认为，赵某1持没有载明债权人的债权凭证向该院起诉主张权利，且存在赵某1通过银行转账方式向李某支付款项289.5万元及内蒙雷驰公司也通过银行转账的方式向赵某1偿还借款的事实，依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二条：”当事人持有借据、收据、欠条等债权凭证没有载明债权人，持有债权凭证的当事人提起民间借贷诉讼的，人民法院应予受理”之规定，赵某1具有诉讼的主体资格。赵某1持有李某、朱某1出具的363万元的借据及借款合同一年余主张权利时内蒙雷驰公司、赤峰祥驰公司、赤峰世鹏公司、李某、朱某1、朱某2、高某、徐某抗辩赵某1只履行支付借款289.5万元，其余部分借款未支付之主张，不符合常理，结合证人赵某2的证言及当地的交易习惯、交易方式等事实和因素，应认定赵某1已经履行合同支付了借款363万元。李某、朱某1以个人的名义出具借据同时又在借款合同上签名加盖内蒙雷驰公司、赤峰祥驰公司的印章，足以证明内蒙雷驰公司、赤峰祥驰公司及李某、朱某1系共同借款人。徐某在借款合同上以担保人的身份个人签名同时又在担保人处加盖赤峰世鹏公司的印章，结合证人赵某2证明当时协商借款时赵某1要求公司和个人均进行担保的证言，应认定徐某及赤峰世鹏公司为借款提供了连带保证责任担保。内蒙雷驰公司、赤峰祥驰公司、赤峰世鹏公司、李某、朱某1、朱某2、高某、徐某主张分别于2015年4月7日偿还案外人赵某27万元、2015年4月9日偿还案外人赵某26万元、2015年4月16日偿还案外人赵某26万元，系偿还本案借款，赵某1及案外人赵某2对此不予认可，内蒙雷驰公司、赤峰祥驰公司、赤峰世鹏公司、李某、朱某1、朱某2、高某、徐某亦未提供证据证明，该主张无事实和法律依据，该院不予支持。朱某2、高某在借据上以担保人的身份签名并且在借款合同上签名，应按合同的约定承担连带保证担保责任。综上所述，内蒙雷池公司、赤峰祥驰公司、李某、朱某1应按合同约定按期偿还借款，逾期应按约定承担违约责任。赤峰世鹏汽车贸易有限公司、徐某、朱某2、高某对借款应承担连带清偿保证责任。赵某1要求给付借款298万元并自2015年5月20日起按月利率2%计算给付违约金的主张，该院予以支持。鉴于赵某1在本案中主张给付违约金60万元，本案只对60万元违约金部分予以审理，其他部分不宜在本案作出处理。判决：一、内蒙古雷驰汽车贸易有限公司、赤峰祥驰汽车服务有限公司、李某、朱某1于本判决生效之日起十日内给付赵某1借款298万元及逾期利息60万元，合计358万元。二、赤峰世鹏汽车贸易有限公司、徐某、朱某2、高某对上述一项款项承担连带清偿责任。
二审中当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：在合同履行过程中，向赵某1提供合格证的19台进口雷诺汽车中的两台已经出售。其他事实与一审判决认定的事实一致。
本院认为，一、赵某1主体资格问题，因赵某1持有债权凭证，又通过银行转账方式向李某支付款项289.5万元，内蒙雷驰公司也通过银行转账的方式向赵某1偿还借款，所以一审法院依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二条之规定，赵某1具有诉讼的主体资格正确。二、李某、朱某1、徐某是否应当承担责任的问题，一审法院认为李某、朱某1以个人的名义出具借据同时又在借款合同上签名加盖内蒙雷驰公司、赤峰祥驰公司的印章，足以证明内蒙雷驰公司、赤峰祥驰公司及李某、朱某1系共同借款人，徐某在借款合同上以担保人的身份签名同时又在担保人处加盖赤峰世鹏公司的印章，一审法院结合证人赵某2的证实认定徐某个人也为借款提供了连带保证责任担保并无不当。三、内蒙雷驰公司、赤峰祥驰公司、赤峰世鹏公司、李某、朱某1、朱某2、高某、徐某提出对于借款的363万元本金不予认可，其中赵某1提供证据证实2015年1月20日，以转账的方式通过中国农业银行支付李某289.5万元外，其余73.5万元没有提供证据加以证明已经实际支付，赵某1为此应承担不利后果。该73.5万元，本院不予认定，应当从借款本金中扣除。内蒙雷驰公司、赤峰祥驰公司、赤峰世鹏公司、李某、朱某1、朱某2、高某、徐某主张借款人已经偿还84万元，赵某1不予认可，内蒙雷驰公司、赤峰祥驰公司、赤峰世鹏公司、李某、朱某1、朱某2、高某、徐某也没有提供证据证明，本院不予采纳。内蒙雷驰公司、赤峰祥驰公司、赤峰世鹏公司、李某、朱某1、朱某2、高某、徐某认可其主张的借款人于2015年支付19万元，是支付给赵某2，赵某1不予认可通过赵某2向其偿还，李某也认可该19万元与涉案借款无关，故通过赵某2偿还19万元的上诉理由不能成立。四、关于逾期利息和违约金问题，内蒙雷驰公司、赤峰祥驰公司、赤峰世鹏公司、李某、朱某1、朱某2、高某、徐某提出赵某1认可逾期还款，就说明债务人及债权人对还款时间予以改变，不存在逾期违约事宜的主张，没有依据，本院不予支持。《中华人民共和国担保法》第二十一条第一款规定，”保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。”所以，内蒙雷驰公司、赤峰祥驰公司、赤峰世鹏公司、李某、朱某1、朱某2、高某、徐某主张不应当判决担保人对违约金承担保证责任，不能成立。五、内蒙雷驰公司、赤峰祥驰公司、赤峰世鹏公司、李某、朱某1、朱某2、高某、徐某主张内蒙雷驰公司质押19台雷诺汽车，因内蒙雷驰公司与赵某1没有以书面形式订立质押合同，另动产质押合同自质物移交于质权人占有时生效，内蒙雷驰公司也没有将汽车移交于赵某1占有，所以内蒙雷驰公司、赤峰祥驰公司、赤峰世鹏公司、李某、朱某1、朱某2、高某、徐某的该上诉主张应当不能成立。但是，在二审过程中，赵某1同意用拍卖剩余17台车的拍卖款来实现债权。因此，结合内蒙雷驰公司、赤峰祥驰公司主张向赵某2提供19台车辆合格证的行为属抵押行为及赵某1同意用现有17台车拍卖款来实现债权的情况，赤峰世鹏限公司、徐某、朱某2、高某在向赵某1提供合格证的17台车辆拍卖款后不足以清偿的部分借款承担担保责任。
综上所述，内蒙雷驰公司、赤峰祥驰公司、赤峰世鹏公司、李某、朱某1、朱某2、高某、徐某的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销巴林左旗人民法院（2016）内0422民初1484号民事判决；
二、内蒙古雷驰汽车贸易有限公司、赤峰祥驰汽车服务有限公司、李某、朱某1于本判决生效之日起十日内给付赵某1借款224.5万元及逾期利息60万元，合计284.5万元；
三、赤峰世鹏汽车贸易有限公司、徐某、朱某2、高某在向赵某2提供合格证的现有17台车的拍卖款不足清偿上述二项所判款项的范围内承担连带清偿责任；
四、驳回赵某1的其他诉讼请求。
二审案件受理费36330元，保全费5000元，合计41330元，由内蒙古雷驰汽车贸易有限公司、赤峰祥驰汽车服务有限公司、赤峰世鹏汽车贸易有限公司、李某、朱某1、朱某2、高某、徐某负担32650，赵某1负担8680元；邮寄送达费180元，由内蒙古雷驰汽车贸易有限公司、赤峰祥驰汽车服务有限公司、赤峰世鹏汽车贸易有限公司、李某、朱某1、朱某2、高某、徐某负担160元，赵某1负担20元。
本判决为终审判决。
审判长 孟 和
审判员 莲 荣
审判员 苏力德
二〇一七年八月二日
书记员 苏日娜