上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浦民一（民）初字第15130号
原告于XX，女，1964年1月25日生，汉族，户籍地江苏省东台市东台镇长青居委会**号。
委托代理人李XX，上海XX律师事务所律师。
被告闫XX，男，1975年3月1日生，汉族，户籍地安徽省颍上县建颍乡二龙村圩西队**号。
被告XX财产保险股份有限公司上海市分公司，住所地上海市黄浦区中山南路XX号。
负责人张XX，总经理。
委托代理人余XX，上海XX律师事务所律师。
原告于XX诉被告闫XX、XX财产保险股份有限公司上海市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年4月28日立案受理后，依法适用简易程序，于2014年6月3日公开开庭进行了审理，原告于XX的委托代理人李XX、被告闫XX、被告XX财产保险股份有限公司上海市分公司的委托代理人余XX到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告于XX诉称：2013年11月4日7时20分左右，被告闫XX驾驶牌号为皖XX小型轿车沿浦东新区永泰路由西向东行驶，适遇案外人祝XX骑电动自行车（载乘原告）沿永泰路由西向东行驶，因被告闫XX未确保安全，致两车相撞，造成原告受伤的交通事故。该事故经上海市公安局浦东分局交通警察支队作出事故认定书认定，认定被告闫XX对本起事故负主要责任，案外人祝XX负次要责任。原告受伤后被送往上海市东方医院救治。原告的伤情经上海市东方医院司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：（一）被鉴定人于XX因道路交通事故致左胫腓骨中段骨折髓内钉内固定术后，目前遗留左膝关节活动受限，不能长距离行走及下蹲，日常活动能力轻度受限，构成道路交通事故十（拾）级伤残。（二）被鉴定人于XX的上述损伤，酌情给予治疗休息期限150日，营养期限60日，护理期限60日。内固定物拆除的后续治疗休息期限30日，营养期限15日，护理期限15日。现对于原告的损失：医疗费人民币52，125.28元、住院伙食补助费250元（10天）、营养费3，000元（40元×75天）、伤残赔偿金87，702元（43，851元×20年×0.1）、精神损害抚慰金5，000元、护理费7，337元、误工费16，500元（3，300元×5个月）、交通费300元（酌情主张）、衣物损300元（酌情主张）、车损费185元（电动自行车修理费）、鉴定费1，800元、律师费8，000元。上述损失由被告保险公司在理赔限额内赔偿，对于保险公司赔偿以外的部分，要求被告闫XX承担80%的赔偿责任。
被告XX财产保险股份有限公司上海市分公司辩称：对本案交通事故发生经过及事故责任认定无异议。关于原告的诉讼请求，对原告主张的医疗费人民币52，125.28元金额无异议，其中非医保及自费部分不予理赔。住院伙食补助费按每天20元计算、营养费按每天30元计算、护理费按每天40元计算，精神损害抚慰金按事故责任比例承担。原告已过法定退休年龄，不存在误工费损失，伤残赔偿金、交通费、物损费由法院酌定。车损费，无相关定损凭证，不予认可，律师费不属于保险赔偿范围。
被告闫XX辩称：对本案交通事故发生经过及事故责任认定无异议，同意以上保险公司对原告诉讼请求的意见原告主张的律师费金额过高，同意对保险公司理赔以外的部分承担70%的赔偿责任。
经审理查明，原告所述的本案交通事故发生、责任认定以及司法鉴定意见属实。
另查，原告至今共发生医疗费52，125.28元、律师代理费8，000元、鉴定费1，800元，事故发生后被告闫XX已预支原告7，000元。
以上事实，由原、被告的庭审陈述及原告提供的交通事故认定书、医药费发票、鉴定报告等所证实。
本院认为，民事活动应依法进行。根据公安部门出具的交通事故责任认定，被告闫XX承担事故的主要责任，故本院对此予以确认。对于原告主张的赔偿项目和金额，本院认定如下：原告对主张的医疗费52，125.28元、鉴定费1，800元、伤残赔偿金87，702元、提供了相应的证据，本院予以确认，本院根据原告的实际情况酌定误工费为每月1，820元。律师代理费为5，000元、交通费、衣物损失费各为100元、精神损害抚慰金为4，000元、营养费、护理费按每天40元计算、住院伙食补助费按每天20元计算、原告对主张的车损费185元未提供确凿的证据，对此，本院不予支持。上述损失，由保险公司在承保限额范围内予以赔偿，不足部分由被告闫XX承担80%的赔偿责任，后续治疗的相关费用待实际发生再处理。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条的规定，判决如下：
一、被告XX财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起十日内在交强险理赔限额内赔付原告于XX医疗费10，000元、精神损害抚慰金4，000元、伤残赔偿金87，702元、误工费9，100元、交通费100元、衣物损失费100元、护理费2，400元，合计人民币113，402元；
二、被告XX财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起十日内在商业险理赔限额内对原告于XX医疗费42，125.28元、营养费2，400元、住院伙食补助费200元、鉴定费1，800元，合计人民币46，525.28元承担80%的赔偿责任，计人民币37，220.22元；
三、被告闫XX于本判决生效之日起十日内赔偿原告于XX律师代理费人民币4，000元；
四、原告于XX于本判决生效之日起十日内返还被告闫XX人民币7，000元。
负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币3，643元、减半收取1，821.50元，由原告于XX负担364.30元，由被告闫XX负担1，457.20元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 夏振秀
二〇一四年七月三十一日
书记员 楼 毅
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国民法通则》
第一百零六条公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条第一款第（二）项机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。
三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
四、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第一条自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：
（一）生命权、健康权、身体权；
（二）姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权；
（三）人格尊严权、人身自由权。
……
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
五、《中华人民共和国民事诉讼法》。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。