山东省枣庄市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁04民终973号
上诉人（原审原告）：徐华，女，1970年1月28日出生，汉族，住山东省枣庄市薛城区，山东威智百科药业有限公司职工。
委托诉讼代理人：朱其运（徐华之夫），住山东省枣庄市薛城区。
委托诉讼代理人：李卓，山东薛国律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：山东威智百科药业有限公司，住所地山东省枣庄市高新技术开发区神工路369号。
法定代表人：魏彦君，该公司董事长。
委托诉讼代理人：秦忠媛，该公司经理。
委托诉讼代理人：王强，山东善国律师事务所律师。
上诉人徐华因与被上诉人山东威智百科药业有限公司（以下简称威智公司）劳动争议纠纷一案，不服山东省枣庄市薛城区人民法院（2016）鲁0403民初642号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月20日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人徐华及委托诉讼代理人朱其运、李卓、被上诉人威智公司的委托诉讼代理人秦忠媛、王强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
徐华上诉请求：1.依法判令威智公司支付拖欠徐华2006年1月至2015年7月待岗生活费差额47865元。（依据：《山东省企业工资支付规定》第31条）2.依法判令威智公司支付徐华未签订无固定期限劳动合同二倍工资，按劳动合同法实施之日计算（2008年1月-2015年7月），差额62716元；如按一年仲裁时效计算(2014年8月-2015年7月)，差额11830元。（依据：《劳动合同法》第十四条、第八十二条）
3.依法判令威智公司支付徐华违法解除劳动合同双倍赔偿金75400元。（依据：《劳动合同法》第四十七条、第四十八
条、第八十七条）4.要求威智公司按照枣庄市社会保险缴纳规定继续缴纳2015年8月至本案结束当月养老保险金、医疗保险金及失业保险金，并办理因解除劳动合同申请领取失业保险金事项。5.一审及二审案件受理费由威智公司承担。
事实和理由：徐华，女，1970年1月28日出生，1989年12月参加工作，1994年调入本单位，2015年8月1日被威智百科药业公司单方解除劳动关系，截至劳动关系被解除时徐华在国有企业的连续工龄已长达26年（其中在本单位连续工龄长达22年），且已年满45周岁，距法定退休年龄不足5年。由于本单位前身为枣庄市第一制药厂，2000年8月企业改制更名为“枣庄百科药业有限公司”，2012年企业又转让给威智公司，更名为“山东威智百科药业有限公司”。早在2000年枣庄市政府主持签订的资产转让合同中规定“受让方接收原企业全部在册职工，职工在原企业的工龄连续计算为企业工龄”。因不能安排全员上岗，部分职工（包括徐华）被迫待岗，发放待岗生活费，直到威智公司接管后，也一直未安排徐华上岗工作，从2000年改制至今都未与徐华签订劳动合同。2015年6月威智公司出台《山东威智百科药业有限公司关于原枣庄百科药业有限公司国有职工安置方案》和补充条款，并书面告知于2015年8月1日与徐华单方解除劳动关系。依据《劳动合同法》第四十二条规定“劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：”其中第五款“在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的”而威智公司无视上述法律条款规定，也未经双方协商同意，单方解除了劳动关系显然已构成违法解除劳动关系。因此徐华于2015年9月21日在枣庄市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，并经10月12日和10月23日两次开庭审理后，于2016年2月15日收到枣庄市劳动仲裁委裁决书，该裁决书并未将威智公司违反《劳动合同法》第四十二条规定单方解除劳动关系作为主要事实依据进行审理，徐华的合法权益并未得到真正维护，徐华不服该裁决，并依据《劳动争议调解仲裁法》之规定于2016年2月26日向薛城区人民法院起诉。薛城区人民法院于2016年4月13日开庭审理，直至2017年3月25至徐华收到薛城区人民法院（2016）鲁0403民初642号民事判决书，徐华认为该判决同样也未将威智公司违反《劳动合同法》有关规定单方解除劳动关系作为主要事实依据审理，徐华的合法权益依旧未能得到真正维护。这个案件不同于威智公司的其他案件，徐华距退休年龄不足五年，如果按其他案件判决，对徐华不公平。现上诉至二审法院，请求依法维护徐华的合法权益。
威智公司辩称：一、徐华的上诉没有事实和法律依据，
应予以驳回上诉。1.关于徐华提到的待岗生活差额的请求，已经超过诉讼时效，徐华依法应承担的社会保险费，也应依
法扣除。2.基本生活费并非是劳动者付出劳动的对价，不是工资报酬，应当适用劳动争议调解仲裁法第二十七条的规定，以及企业工资规定第二十八条规定，威智公司有权并有义务扣除徐华个人承担的部分劳动保险。二、徐华关于未签订无固定期限劳动合同也已超过仲裁时效，依法不应得到支持。双倍工资不是劳动报酬，是对用人单位的惩罚与赔偿，徐华的诉讼请求超过仲裁时效。三、经济赔偿金没有事实和法律依据。1.威智公司解除与徐华等职工的劳动合同，符合劳动法规定，也是按照劳动合同法第四十一条规定解除的。2.与徐华同一批解除劳动合同的职工，也已就相同事项提起诉讼并已判决履行完毕，威智公司合法解除徐华劳动合同的事实已经生效。3.徐华关于解除劳动合同违反劳动合同法第四十二条第五项的情形，我们认为徐华就该项提起的诉讼请求没有事实和法律依据。其一、徐华原单位枣庄第一制药厂于2000年8月18日由枣庄市中级人民法院（2000）枣经破字第5号判决依法宣告破产，原单位的企业法律主体也已经消灭；其二、威智公司成立于2000年10月31日至2015年
7月31日，也就是与徐华解除劳动合同之日，存续尚不足15年；其三、自威智公司成立以来，徐华一直没有向威智公司提供过劳动，因此徐华以在本单位连续工作满十五年缺乏事实依据。四、徐华的第四点上诉请求不属于法院审理的范围。综上，请求二审法院依法驳回徐华的上诉请求。
徐华向一审法院起诉请求：1.威智公司支付徐华2006年1月至2015年7月待岗生活费差额47865元；2.威智公司支付徐华未签订无固定期限劳动合同二倍工资，按一年计算（2014年8月至2015年7月）差额11830元；如按劳动合同法实施之日计算差额为62716元；3.威智公司支付徐华解除劳动合同赔偿金75400元；4.要求威智公司继续缴纳2015年8月至本案结束当月养老保险、医疗保险、失业保险，并办理因解除劳动合同申请领取失业保险金事项；5.诉讼费由威智公司承担。
一审法院认定事实：徐华不服枣庄市劳动人事争议仲裁委员会枣劳人仲案字(2015)第179号裁决书，在法定期限内向一审法院提起诉讼。徐华1989年12月参加工作，1994年调入枣庄市第一制药厂，2000年8月18日，枣庄市中级人民法院作出(2000)枣经破字第5号民事裁定书，宣告山东省枣庄市第一制药厂破产还债。2000年10月31日，威智公司成立，企业名称原为枣庄百科亨迪药业有限公司，2002年3月12日变更登记为枣庄百科药业有限公司，2014年4月2日，又变更登记为山东威智百科药业有限公司。威智公司成立后，接收了徐华在内的原山东省枣庄市第一制药厂部分职工，但未转变被接收职工国有工人身份。2015年6月10日，威智公司作出《关于原枣庄百科药业有限公司国有职工安置方案》，同年6月25日又作出《关于原枣庄百科药业有限公
司国有职工安置方案》，2015年7月31日通知徐华解除劳动关系。
因威智公司改制原因，徐华长期在家待岗，在此期间，威智公司每月向徐华发放待岗生活费，发放至2015午7月。2014年8月、9月、10月、12月，威智公司向徐华发放公积金每月66元，生活费每月208元，合计274元，在扣除徐华社保后，2014年8月、9月每月实发徐华工资18.79元。2014年10月、12月实发徐华工资15.79元，2015年5月至同年7月，威智公司为徐华交纳个人应支付社保费用2141.36元。
一审另查明，威智公司已将徐华社会保险金缴纳至2015年7月31日。
一审法院认为，威智公司在原山东省枣庄市第一制药厂破产后，接收了包括徐华在内的原企业部分国有职工，应视为双方劳动合同的变更，改制后的企业继续与职工履行原劳动合同约定的权利和义务，因此对于徐华的工龄应连续计算。威智公司于2015年6月10日、6月25日作出《关于原枣庄百科药业有限公司国有职工安置方案》，于2015年7月31日通知徐华解除劳动关系，双方劳动关系应自威智公司通知徐华之日起解除，因其在徐华待岗期间支付徐华的工资低于枣庄市最低工资标准，根据法律规定，威智公司应支付徐华相应的经济补偿金，具体支付标准应参照徐华工作年限（1989年12月至2015年7月，共25年6个月）及威智公司安置明细表标准计算，具体应为：1450元／月×26个月，即37700元。参照《山东省企业工资支付规定》，徐华长期在家待岗，威智公司应按照不低于当地最低工资标准（因威智公司单位所在地为枣庄市薛城区，一审法院参照薛城区最低工资标准，标准为解除劳动关系前一年薛城区最低工资标准）的70%支付其基本生活费，因威智公司没有足额支付，其应当足额补发，补发标准为：2014年8月至2015年2月，薛城区最低工资标准为1200元／月，为（1200元／月×70%-208元）×7个月，计4424元；2015年3月至2015年7月，薛城区最低工资标准为1300元／月，为（1300元／月×70%-208元）×5个月，计3510元，合计7934元（4424元+3510）元。但应扣除应由徐华个人承担的社保金2141.36元。威智公司应支付徐华基本生活费5792.64（7934元-2141.36元）。其补交社会养老保险、医疗保险、失业保险、住房公积金、独生子女补助费的诉求，不是人民法院民事案件司法调整的范围，一审法院对此不予处理。根据《中华人民共和国劳动法》第二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，参照《山东省企业工资支付规定》第三十一条、参考枣庄市人民政府关于公布全市最低工资标准的通知（枣政字[2014]16号、枣政字[2015]17号）之规定，判决：一、被告山东威智百科药业有限公司于判决生效之日起十日内支付原告徐华解除劳动关系经济补偿金37700元；二、被告山东威智百科药业有限公司于判决生效之日起十日内支付原告徐华基本生活费差额5792.64元；三、驳回原告徐华其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告山东威智百科药业有限公司承担。
二审中，当事人没有提交新证据。
本院对一审查明的事实依法予以确认。
本院认为，本案争议的焦点是威智公司与徐华解除劳动合同是否符合法律规定以及一审判决所确定的徐华应享有的相关待遇是否正确。《劳动和社会保障部关于制止和纠正违反国家规定办理企业职工提前退休有关问题的通知》（劳社部发[1999]8号）规定：“一、要严格执行国家关于退休年龄的规定，坚决制止违反规定提前退休的行为。国家法定的的企业职工退休年龄是：男年满60周岁，女工人年满50周岁，女干部年满55周岁。”威智公司于2015年7月31日通知徐华解除劳动关系时，徐华已年届45周岁零6个月，距法定退休年龄不足5年。根据资产转让合同的规定，在册职工连续计算工龄；职工在原企业的工龄连续计算为本企业工龄。因此，徐华在威智公司已连续工作满15年。威智公司在徐华存在上述工作年限事实的基础上而与徐华解除劳动合同，明显违反《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条第（五）项规定，属于违法解除。劳动合同法第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”一审判决没有查明和认定威智公司违法解除的事实，没有确定威智公司承担二倍经济补偿的赔偿金义务，适用法律不当，判决结果有误，应予以纠正。故，威智公司应支付徐华违法解除劳动合同赔偿金1450元/月×26个月×2=75400元。一审判决确定的基本生活费差额符合有关规定，予以确认。徐华的其他的上诉理由不能成立，依法不予支持。
综上所述，徐华的上诉请求部分成立，应予支持；一审判决结果部分不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持山东省枣庄市薛城区人民法院（2016）鲁0403民初642号民事判决主文第二项、第三项内容及一审案件受理费负担部分；
二、变更山东省枣庄市薛城区人民法院（2016）鲁0403民初642号民事判决主文第一项内容为：被上诉人山东威智百科药业有限公司于本判决生效之日起十日内支付上诉人徐华违法解除劳动合同赔偿金75400元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费10元，由山东威智百科药业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 李政远
审判员 朱海燕
审判员 李 帅
二〇一七年九月三十日
书记员 马馥君