广东省连州市人民法院民 事 判 决 书（2017）粤1882民初765号原告：连州市农村信用合作联社。住所：连州市连州镇番禺路***号。法定代表人：郑文，系该社理事长。委托代理人：唐富强，该社小企业专营中心客户经理。委托代理人：郭建华，广东大观律师事务所律师。被告：连州市金泰矿冶有限公司。住所地：连州市连州镇湟川北路***号“吉大名居”*幢*楼***房西面。法定代表人：陈吉章。委托代理人：陈杰，该司员工。被告：连州市小北江置业有限公司。住所地：连州市连州镇湟川北路***号“吉大名居”*幢***房。法定代表人：陈勋。被告：连州市吉大房地产开发有限公司。住所地：连州市连州镇中兴街**号。法定代表人：陈奕辉。被告：陈吉章，男，1956年9月26日出生，汉族，连州市人，住连州市。委托代理人：陈杰，男，1985年6月13日出生，汉族，连州市人，住连州市。被告：黄春彬，男，1962年10月15日出生，汉族，连州市人，住连州市。委托代理人：邓振林，广东北湖律师事务所律师。委托代理人：叶文榆，连州市法律援助处法律工作者。原告连州市农村信用合作联社（以下简称连州农信社）诉被告连州市金泰矿冶有限公司（以下简称金泰公司）、连州市小北江置业有限公司（以下简称小北江公司）、连州市吉大房地产开发有限公司（以下简称吉大公司）、陈吉章、黄春彬金融借款合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员熊伟敏、人民陪审员陈斯静、谢超组成合议庭公开开庭进行了审理，原告连州农信社的委托代理人郭建华、唐富强，被告金泰公司及陈吉章委托代理人陈杰、黄春彬委托代理人邓振林到庭参加了诉讼，被告小北江公司、吉大公司经本院合法传唤未派员到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告连州农信社向本院提出诉讼请求：1、判决解除原告与被告金泰公司签订的编号为连州农信借字第10020129900754664号的《借款合同》;2、判决被告金泰公司归还欠原告的贷款本金人民币壹仟贰佰肆拾万元正（小写：12400000.00元）及其利息3143808.19元，本息合共15543808.19元；3、判决原告对被告金泰公司提供抵押的坐落于连州市连州镇湟川北路金泰名居A幢在建工程（9套商品房）在拍卖、变卖或折价的价款在上述12400000元借款本金及其利息范围内享有优先受偿权；4、判决被告小北江公司提供抵押的坐落于连州市××××西规划小区猫岭地段的土地在拍卖、变卖或折价的价款在上述12400000元借款本金及其利息范围内享有优先受偿权；5、判决被告小北江公司、吉大公司、陈吉章、黄春彬对本案全部债务承担连带清偿责任；6、本案诉讼费用、财产保全费全部由五被告承担。事实和理由：2012年3月9日，原告与被告金泰公司签订《借款合同》（合同编号为连州农信借字第10020129900754664号），约定借款金额2100万元，借款用途为进货，借款期限由2012年3月9日至2015年2月20日止，年利率10.374%，实际执行利率按基准利率上浮56％计算，如遇中国人民银行同期人民币贷款基准利率调整时，自基准利率调整后的次日起，贷款人按调整后的上述同档次利率及浮动比例确定新的借款执行利率，不再另行通知借款人和担保人。同日，被告金泰公司与原告签订《抵押担保合同》（合同编号为连州农信抵字第10120129900755054号），约定以被告金泰公司名下落于连州市连州镇湟川北路金泰名居A幢在建工程（剩余9套商品房）作抵押，并依法办理了抵押登记手续，粤房地建抵登连州字第0100000963、0100000983、0100000991、0100000994、0100000998、0100000999、0100001001、0100001002、0100001005号。同日，被告金泰公司与被告吉大公司、陈吉章、黄春彬签订《保证合同》（合同编号：连州农信保字第10120129900755281号）,约定由被告吉大公司、陈吉章、黄春彬对被告金泰公司自2012年3月9日至2015年2月20日止在原告处办理的各类融资业务中实际形成的本金金额为2100万元的债务提供保证担保，保证担保范围为每份主合同项下债务人应承担的全部债务，包括但不限于全部本金、利息（包括正常利息、逾期利息、复利和罚息等）、违约金、损害赔偿金和债权人为实现债权而发生的一切费用。2014年4月11日，被告小北江公司与原告签订《最高额抵押担保合同》（合同编号为连州农信抵字第10120149901963019号），约定以被告小北江公司名下坐落于连州市××××西规划小区猫岭地段的土地〔连府国用（2013）第18827500011号〕作抵押，并依法办理了抵押登记手续，他项权证号为连府他项（2014）第053号。2012年3月14日，原告依约发放贷款2100万元给被告金泰公司，借款要求的还款方式为分期还款、按月清息。2015年2月13日，五被告与原告签订《借款展期协议》（合同编号为连州农信展字第11420159910862398号）,展期金额壹仟贰佰肆拾万元（12400000元），展期到期日2015年10月5日。被告金泰公司实际借款总额合共2100万元，但约定的还款期届满后，被告金泰公司仅归还本金8600000元，余下本息未能依约归还。至2017年7月11日，被告金泰公司共欠到期本金12400000元及利息3143808.19元未能归还。根据双方签订的《借款合同》第十一条第3点约定及第十二条约定及《借款合同》第十四条第1点第8项及第十五条约定，原告有权据此提前解除合同及收回全部借款本息。至2017年7月11日止，被告应偿还的全部借款本金合共12400000元，应还利息为3143808.19元（后息另计），本息合共15543808.19元。原告认为，原告与被告签订的借款合同及担保合同均合法有效，被告应依约履行还款及担保义务。同时由于已依法办理相关抵押登记手续，原告对被告名下抵押物依法享有优先受偿权。原告连州农信社在举证期限内提交的证据有：证据一、《借款借据》复印件（证明被告在原告处借款2100万元）；证据二、《借款合同》、《借款展期协议》、《抵押担保合同》、《保证合同》及《最高额抵押担保合同》复印件（证明1、原告与被告金泰公司订立借款合同2100万元的事实及合同权利义务；3、以被告金泰公司的在建工程、小北江公司的土地作借款抵押担保；4、被告小北江公司、吉大公司、陈吉章、黄春彬对2100万元债务承担连带保证责任）；证据三、《在建工程抵押登记证》、《国有土地使用证》、《土地他项权证》复印件（证明已依法办理抵押登记手续，原告对抵押物享有优先受偿权）；证据四、金泰矿冶公司及担保人公司营业执照、公司法人身份证、个人身份证复印件（证明被告向原告提交的营业执照、身份证明）；证据五、贷款账户明细、利息试算复印件（证明金泰公司借款2100万元账户、欠本息情况）；证据六、信贷系统贷款结转、还本付息打印件（证明金泰矿冶公司在信用社还本付息、欠贷欠息、结转未交记录）。经庭审质证，被告金泰公司、陈吉章、黄春彬对上述证据均无异议。被告吉大公司辩称：一、本案中承担还款义务的主体应当为金泰公司、小北江公司、陈吉章、黄春彬承担连带清偿责任，被告吉大公司无需承担连带还款义务。被告吉大公司与陈吉章于2015年6月3日签订《股份资产转让协议书》，约定由陈吉章持有吉大公司100%的股权和资产转让给吉大公司，其中资产作价4000万元，同时陈吉章保证所转让的股权和资产，除其在农信社贷款900万外再无其他债务，亦没有再设置任何抵押、质押或担保，并免遭任何第三人追索，否则由此引起的所有责任，由甲方全部承担。根据《股份资产转让协议书》的约定，上述债务发生在转让前，且陈吉章就本案的债务对吉大公司法定代表人进行了隐瞒，造成吉大公司不了解真实情况，《股份资产转让协议书》签订后，吉大公司向陈吉章支付了对价，随后办理了工商变更登记手续。因此，为了维护交易安全，保障吉大公司的合法权益，请求法院驳回原告对吉大公司的主张。二、根据《股份资产转让协议书》的约定，吉大公司的法定代表人购买的主要是陈吉章在吉大公司的财产及股权，并非购买整个吉大公司，更不是全盘接受吉大公司的债权债务。被告吉大公司在举证期限内提交的证据有：《股份资产转让协议书》复印件。经庭审质证，原告连州农信社对该协议的合法性、相关性、真实性不予认可，该协议仅仅是被告的内部约定，原告对此并不知情，对原告没有约束力，而且与本案借款无关。被告金泰公司、陈吉章、黄春彬对上述证据均无异议。被告黄春彬辩称：一、《担保合同》（编号：连州农信保字第10120129900755281号）第三条保证方式，违反《担保法》第二十八条规定，约定无效。《担保法》第三条“本合同项下的保证不受债权人持有债务人及保证人以外其他第三人任何方式担保的影响，即当债务人未能按主合同约定履行其债务时，无论债权人对主合同项下的债权是否拥有其他担保（包括但不限于保证、抵押、质押、保函、备用信用证保证金、履约保险等），债权人均有权直接要求保证人在其担保范围内承担担保责任，且承担担保责任不分先后顺序。”我国《担保法》第二十八条规定：“同一债权既有保证又有物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。”《担保合同》第三条将答辩人的保证责任从物的担保以外的债权扩大至全部，增加了保证人的保证义务，违反了《担保法》第二十八条法律强制性规定，应属无效。二、《担保合同》要求答辩人承担连带保证责任没有意义。《担保法》第二十八条第一款规定：“同一债权既有保证又有物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。”被告金泰公司以连州镇湟川北路金泰名居A幢在建工程（剩余9套商品房）作价30067800.00元为借款21000000.00元作抵押，已足额提供抵押，作为保证人的答辩人承担的对物的担保以外的债权为零。三、答辩人出于好心作为被告连州市吉大房地产开发有限公司和连州市金泰矿冶有限公司的登记股东，但不参与两公司的一切经营管理，不负担两公司债权债务，也不享受两公司的盈利；1998年5月因单位转制待岗至今，依赖参战人员生活补助金生活，家庭经济困难。望原告在追偿债权的过程中能体谅到答辩人的实际情况，妥善处理。被告黄春彬在举证期限内提交的证据有：证据一、《协议书》复印件（证明黄春彬虽然名义上是吉大、金泰公司的股东，但其不参与公司的一切经营，而且这里约定了这两间公司的债权债务与黄春彬无关）；证据二、《证明》复印件（证明黄春彬的经济困难）；证据三、《证明》复印件（证明黄春彬因为单位转制至今待岗）；证据四、参战退役人员证件复印件（证明黄春彬是参战退役人员的身份）。经庭审质证，原告连州农信社对证据一协议书的合法性和相关性不予认可，该协议仅是被告的内部约定，不能对抗第三人，对原告没有约束力，原告对此并不知情。被告黄春彬之所以要对本案债务承担责任，是因为其作为保证人在保证合同上签名，并非是因为其作为公司股东而承担责任，该内部协议不能作为免除被告承担担保责任的依据；对证据二、三、四民政局和公司开具的证明的真实性无异议，但是与本案无关。被告金泰公司、陈吉章对证据一协议书真实性予以认可，黄春彬属于挂名的股东，不参与公司的经营，债权债务与黄春彬无关；对其余证据无异议。被告小北江公司没有答辩，在举证期限内也没有提交证据。被告金泰公司、陈吉章承认原告连州农信社提出的全部诉讼请求。经审理查明，原告与被告金泰公司签订《借款合同》（合同编号为连州农信借字第10020129900754664号），约定借款金额2100万元，借款用途为进货，借款期限由2012年3月9日至2015年2月20日止，年利率10.374%，还款方式为协议分期还本，按月清息，合同中作出了以下违约事项约定：第十四条第1点第8项约定：“发生下列事项之一时，即构成借款人在本合同项下的违约：（8）借款人未按本合同约定偿还（包括未按还本计划归还本金）或支付到期价款本息、费用及其他任何应付款项。”第十五条第1点第4项约定，“借款人出现违反本合同或其他任何违约行为，贷款人有权分别或同时采取下列一项或多项措施：（4）宣布本合同和贷款人与借款人之间的其他合同项下未偿还的借款和其他融资款项立即到期，提前收回贷款，要求借款人立即归还借款本息及相关费用”，双方在合同落款处加盖签章。同日，被告金泰公司与原告签订《抵押担保合同》（合同编号为连州农信抵字第10120129900755054号），约定以被告金泰公司名下坐落于连州市连州镇湟川北路金泰名居A幢在建工程（剩余9套商品房）作抵押，并依法办理了抵押登记手续（编号分别为：粤房地建抵登连州字第0100000963、0100000983、0100000991、0100000994、0100000998、0100000999、0100001001、0100001002、0100001005号）并加盖签章；被告吉大公司、陈吉章、黄春彬与原告连州农信社签订《保证合同》（合同编号：连州农信保字第10120129900755281号）,约定由被告吉大公司、陈吉章、黄春彬对被告金泰公司自2012年3月9日至2015年2月20日止在原告处办理的各类融资业务中实际形成的本金金额为2100万元的债务提供保证担保，保证方式是不可撤销的连带责任保证担保并加盖签章、捺印。2014年4月11日，被告小北江公司与原告签订《最高额抵押担保合同》（合同编号为连州农信抵字第10120149901963019号），约定以被告小北公司名下坐落于连州市××××西规划小区猫岭地段的土地〔连府国用（2013)第18827500011号〕作抵押，并依法办理了抵押登记手续，他项权证号为连府他项（2014)第053号并加盖签章、捺印。《抵押担保合同》、《保证合同》、《最高额抵押担保合同》均载明：“主合同项下债务人应承担的全部债务，包括但不限于全部本金、利息（包括正常利息、逾期利息、复利和罚息等）、违约金、损害赔偿金和抵押权人为实现债权及抵押权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、过户费等）”。上述合同签订后，原告依约发放贷款2100万元给被告金泰公司，借款要求的还款方式为分期还款、按月清息。2015年2月13日，被告金泰公司、吉大公司、小北江公司、陈吉章、黄春彬与原告签订《借款展期协议》（合同编号为连州农信展字第11420159910862398号）,约定展期金额壹仟贰佰肆拾万元（12400000元），展期到期日2015年10月5日，同时还约定担保人同意为展期后的借款提供担保，若担保人为保证人的，保证期间至展期后的债务履行期限届满之日起二年并加盖签章、捺印。截止至2017年7月11日，被告金泰公司仅偿还本金8600000元，余下本息未能依约归还，共欠到期本金12400000元及利息3143808.19元未能归还。另查明，2015年6月3日，被告陈吉章与陈奕辉（吉大公司现法定代表人）签订《股份资产转让协议书》，约定陈吉章将持有吉大公司100%的股权和资产转让给陈奕辉，其中资产作价4000万元，包括：25间商铺面积、车位55个、湟川中房产。同时还约定陈吉章保证所转让的股权和资产，除其在农信社贷款900万外再无其他债务，亦没有再设置任何抵押、质押或担保，并免遭任何第三人追索，否则由此引起的所有责任，由陈吉章全部承担。并办理了工商变更登记，法定代表人变更为陈奕辉，公司性质仍为有限责任公司（自然人投资或控股），公司状态为存续。庭审中，原告变更诉讼请求及补充事实理由：撤回第一项诉讼请求，理由是合同已到期了不存在解除问题；第二项诉讼请求变更为判决被告偿还的本金是1211万元，理由是被告在开庭前归还了29万元借款本金，尚欠的借款本金是1211万元。本院认为，第一，原告连州农信社与被告金泰公司签订的《借款合同》、《抵押担保合同》，与被告小北江公司签订的《最高额抵押担保合同》，与被告吉大公司、陈吉章、黄春彬签订的《保证合同》是合同双方真实意思表示，上述合同合法有效。依法成立的合同对合同当事人均有约束力，合同当事人应当按照约定忠实履行义务。原告连州农信社已按照合同约定向被告金泰公司发放了借款，但被告金泰公司未按约定向原告还款，因此原告诉请被告归还借款本息及承担保证责任、抵押担保责任的理由充分，本院依法应予支持。第二，被告吉大公司是否应该对本案的借款本息承担保证责任。首先、被告陈吉章与陈奕辉（吉大公司现法定代表人）签订《股份资产转让协议书》虽约定陈吉章保证所转让的股权和资产，除其在农信社贷款900万外再无其他债务，亦没有再设置任何抵押、质押或担保，并免遭任何第三人追索，否则由此引起的所有责任，由陈吉章全部承担，但该协议仅对双方当事人有约束力，不能对抗协议外的第三人，且无证据表明原告连州农信社对此事知情，属善意第三人，故该协议对原告连州农信社没有约束力；其次、根据《公司法》规定，公司转让后的债权债务应由存续的公司承继。因此，原告要求被告吉大公司对被告金泰公司在其办理的各类融资业务中实际形成的本金金额为2100万元的债务承担连带保证责任，未超过约定的保证期限，本院予以支持。被告吉大公司认为陈吉章在转让股权、财产过程中存在隐瞒客观事实造成其损失的，其可另行主张权利。第三，被告黄春彬是否应该对本案的借款本息承担保证责任。首先、被告黄春彬未向本院提交证据证明其与原告连州农信社签订的《保证合同》不是其真实意思表示，其要承担举证不能的后果；其次、根据《物权法》规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿，另外《物权法》第178条规定，担保法与本法的规定不一致的，适用本法；再次、关于被告黄春彬是否为吉大公司挂名股东，与本案案情无关，本案不作审查。因此，原告要求被告黄春彬对被告金泰公司在其办理的各类融资业务中实际形成的本金金额为2100万元的债务提供连带保证责任，未超过约定的保证期限，本院予以支持。另外被告小北江公司与原告签订《最高额抵押担保合同》（合同编号为连州农信抵字第10120149901963019号），约定以被告小北江公司名下坐落于连州市××××西规划小区猫岭地段的土地〔连府国用（2013)第18827500011号〕作抵押，并依法办理了抵押登记手续，该土地在拍卖、变卖、折价时，原告享有优先受偿权。但被告小北江公司没有与原告连州农信社签订《保证合同》，原告要求被告小北江公司对被告金泰公司在其办理的各类融资业务中实际形成的本金金额为2100万元的债务提供连带保证责任，本院不予支持。当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。原告撤回第一项诉讼请求及减少第二项诉讼请求中的本金金额，是其对自身权利的处分，无损害国家、集体及第三人的利益，本院应予以准许。被告金泰公司、陈吉章承认原告的诉讼请求，不违反法律规定。被告小北江公司、吉大公司经本院合法传唤未派员到庭参加诉讼，依法视为其自动放弃抗辩权利，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十八条，第一百七十九条，《中华人民共和国公司法》第三条、第一百七十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告连州市金泰矿冶有限公司应当在本判决发生法律效力之日起三十日内归还原告连州市农村信用合作联社借款本金12110000元及利息3143808.19元（利息暂计至2017年7月11日至，后息按照双方签订的借款合同约定计至借款本金清偿之日止）。二、连州市吉大房地产开发有限公司、陈吉章、黄春彬对上述借款本息承担连带清偿责任。三、原告连州市农村信用合作联社对被告连州市金泰矿冶有限公司名下的坐落于连州市连州镇湟川北路金泰名居A幢在建工程（9套商品房）在折价、拍卖或变卖的价款在上述借款本息范围内享有优先受偿权。四、原告连州市农村信用合作联社对被告连州市小北江置业有限公司名下的坐落于连州市连州镇城西规划小区猫岭地段的土地在折价、拍卖或变卖的价款在上述借款本息范围内享有优先受偿权。本案受理费115062.84元，财产保全费5000元，合计120062.84元，由被告连州市金泰矿冶有限公司、连州市小北江置业有限公司、连州市吉大房地产开发有限公司、陈吉章、黄春彬共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审 判 员  熊伟敏人民陪审员  陈斯静人民陪审员  谢 超二〇一七年十二月二十日法官 助理  白升莲书 记 员  廖妍妍附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百七十八条担保法与本法的规定不一致的，适用本法。第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。《中华人民共和国公司法》第三条公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。第一百七十四条公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条……当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。