贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）黔东刑终字第124号
原公诉机关凯里市人民检察院。
上诉人（原审被告人）潘明亮，男，1988年12月4日出生，苗族，中专文化，农民，因涉嫌犯故意杀人罪于2013年5月12日被刑事拘留，同年6月18日被逮捕。现羁押于凯里市看守所。
辩护人潘某某，贵州兄弟律师事务所律师。
原审被告人蒙某某，外号“一条龙”、“小龙”，男，1987年10月8日出生，侗族，初中文化，农民，2008年7月15日因敲诈勒索被凯里市公安局行政拘留十五日；2012年12月20日因吸食毒品被三穗县公安局处以罚款500元。现因涉嫌犯故意杀人罪于2013年5月12日被刑事拘留，同年6月18日被逮捕。现羁押于凯里市看守所。
原审被告人潘某某，曾用名潘某某，男，1989年2月18日出生，苗族，初中文化，农民，因涉嫌犯故意杀人罪于2013年5月12日被刑事拘留，同年6月18日被逮捕。现羁押于凯里市看守所。
原审被告人何某某，男，1984年12月3日出生，汉族，初中文化，农民，因涉嫌犯非法持有枪支罪于2013年5月12日被取保候审。现在家。
凯里市人民法院审理凯里市人民检察院指控原审被告人潘明亮犯故意杀人罪（未遂）、寻衅滋事罪、非法持有枪支罪、窝藏罪、原审被告人蒙某某、潘某某犯寻衅滋事罪、原审被告人何某某犯非法持有枪支罪一案，于2014年3月28日作出（2014）凯刑初字第11号刑事判决。原审被告人潘明亮不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2014年6月3日公开开庭进行了审理。黔东南苗族侗族自治州人民检察院指派代理检察员杨某某出庭履行职务。原审被告人潘明亮及其辩护人潘某某、原审被告人蒙某某、潘某某、何某某等到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，2013年4月初，被告人潘明亮在从江县向卢某某（另案处理）借得自制火药枪一支带到凯里。同年5月11日凌晨，被告人蒙某某得知其朋友冯某某被人砍伤住进医院，随即邀约被告人潘明亮、潘某某、“东东”（未到案）、“小荣”（未到案）外出寻找砍伤冯某某的人，并叫潘明亮取来火药枪。之后蒙某某驾驶马志达轿车载潘明亮等人来到凯里市洗马河“辉煌旗舰”网吧门口，潘明亮、潘某某持砍刀、蒙某某持自制火药枪与“东东”、“小荣”进入网吧内的电玩城威胁客人，在寻人未果和在网吧电玩城负责人的劝阻下，潘明亮等人走出了网吧。后被告人潘明亮、蒙某某、潘某某等人见网吧门口有两名男子骑摩托车离开，遂驾车追赶，在距摩托车不远时，坐在副驾驶位置的潘明亮持枪朝骑车人射击，导致坐在摩托车后座的被害人姜某某被击中，摩托车前行不远即翻到在地，潘明亮等人见状即驾车离开。经鉴定，被害人姜某某左腰、左尾骶部见数处直径为0.1-0.2CM散弹孔，数枚散弹留存部位较深，姜某某所受损伤为轻伤。同日凌晨2时许，被告人蒙某某电话联系被告人何某某到达约定的地点小高山后，将火药枪交给何某某，托其保管。何某某将枪藏匿在小高山。次日凌晨，何某某带着火药枪向公安机关投案。
另认定，2012年8月18日，王某某、宁某某等人（另案处理）在凯里市牛场坝与赵某某、余某某发生冲突，将赵某某、余某某杀伤致死。王某某、宁某某将杀伤人的事告诉了潘明亮并向其要钱作为潜逃路费，被告人潘明亮给了王某某、宁某某等人300元钱。
上述事实，有经法庭举证、质证、认证的证人证言、被害人陈述、鉴定意见书、抓获经过、现场勘查笔录及照片、收条、被告人潘明亮、蒙某某、潘某某、何某某的供述等证据予以证实。
原审法院根据上述事实和相关证据，认为被告人潘明亮明知其非法持有的自制火药枪具有致伤力，且枪内已装有铁砂，但其主观上持放任态度故意持枪将他人打伤，其行为已构成故意杀人罪；同时被告人潘明亮、蒙某某、潘某某持自制火药枪、砍刀、杀猪刀等凶器到娱乐场所找人闹事，造成公共秩序混乱，其行为已构成寻衅滋事罪；被告人潘明亮、何某某明知枪支是国家管制器械而非法持有，其行为已构成非法持有枪支罪；被告人潘明亮在明知王某某、宁某某等人杀伤人的犯罪事实后，而提供资金帮助王某某等人逃匿，其行为已构成窝藏罪。在寻衅滋事犯罪中是共同犯罪，被告人潘明亮、蒙某某、潘某某，均系主犯，应按全部犯罪承担刑事责任，但潘某某作用小于潘明亮、蒙某某，同时蒙某某、潘某某、何某某自愿认罪，可酌情从轻处罚；蒙某某已赔偿被害人医疗费一万元，可酌情从轻处罚，但其有前科劣迹，可酌情从重处罚。被告人何某某案发后主动向公安机关投案，系自首，应当从轻或者减轻处罚。根据何某某的犯罪情节，对其适用缓刑没有再犯危险，对其居住的社区也不会产生重大影响，可以宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十二条第一款、第二十三条、二百九十三条第一款（二）项、第一百二十八条第一款、第三百一十条、第十七条第一款、第二款、第三款、第二十五条、第二十六条第一款、第四款、第七十二条第一款、第二款、第七十三条、第六十九条第一款之规定，作出如下判决：一、被告人潘明亮犯故意杀人（未遂）罪，判处有期徒刑八年；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零九个月；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑二年；犯窝藏罪，判处有期徒刑六个月；总和刑期十二年零三个月，决定执行有期徒刑十二年。二、被告人蒙某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零七个月。三、被告人潘某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零七个月。四、被告人何某某犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。五、扣押的作案工具火药枪一把，予以没收。
宣判后，原审被告人潘明亮不服，提出上诉。其主要上诉理由：1、上诉人的行为不构成故意杀人罪而应定故意伤害罪。因为上诉人朝姜某某开枪后他没有倒下我也没有继续追杀，而是选择离开；2、上诉人的行为不构成寻衅滋事罪。上诉人等人去网吧是找人而不是去闹事，主观上不具备寻衅滋事的故意，且情节轻微未达到犯罪程度；3、上诉人在不知道王某某、宁某某等人杀人的事实情况下，出于朋友关系而借了300元钱给他们，其行为不构成窝藏罪；4、原判量刑畸重，请求二审公正定性、公平判决。其辩护人以相同理由提出辩护意见。
经审理查明：原判认定上诉人潘明亮及原审被告人蒙某某、潘某某、何某某的犯罪事实清楚。原审法院已在一审判决书中列举了认定本案事实的证据，所列证据均经一审庭审举证、质证，查证属实。本院二审中，上诉人潘明亮未提出新的证据。本院对一审判决认定事实及所列证据予以确认。
对于上诉人潘明亮所提其行为不构成故意杀人罪的上诉理由，经查，潘明亮明知其持有的自制火药枪具有致伤力，客观上实施了向他人射击的行为，主观上对被击中的人是否死亡持放任的态度，其行为特征符合故意杀人罪的构成要件，原审判决认定其行为构成故意杀人罪并无不当。故所提上诉理由不能成立，本院不予采纳。
对于上诉人潘明亮所提不构成寻衅滋事罪的上诉理由，经查，上诉人潘明亮伙同原审被告人蒙某某、潘某某等人以寻找杀伤冯某某的人为由，持自制火药枪、砍刀、杀猪刀等凶器到凯里市辉煌旗舰网吧、电玩城找人，在找人未果且不认识电玩城内顾客的情况下，持凶器追逐、恐吓他人的事实有同案被告人的供述及证人证言、视频录像等证据能相互印证，足以认定三人的行为破坏了公共秩序，构成寻衅滋事罪。故所提上诉理由不能成立，本院不予采纳。
对于上诉人潘明亮所提不构成窝藏罪的上诉理由，经查，
潘明亮明知王某某、宁某某等人杀伤人后，提供了300元人民币帮助王某某等人逃匿的事实，有其在公安机关的供述并与王某某、宁某某等人供述及判决书认定事实相佐证，足以认定。故其所提上述上诉理由不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人潘明亮明知其持有的自制火药枪具有致伤力，朝被害人开枪。主观上对其行为会产生剥夺他人生命的结果持放任态度，其行为已构成故意杀人罪，应依法处罚；上诉人潘明亮伙同原审被告人蒙某某、潘某某以寻人为由，持凶器到娱乐场所追逐、恐吓他人，情节恶劣，三人的行为已构成寻衅滋事罪，应依法承担相应的刑事责任；上诉人潘明亮及原审被告人何某某明知枪支是国家管制器械而非法持有，二人的行为已构成非法持有枪支罪；上诉人潘明亮明知王某某、宁某某等人杀伤人的犯罪事实，而为几人提供300元人民币帮助王某某等人逃匿，其行为已构成窝藏罪。上诉人潘明亮及原审被告人蒙某某、潘某某在寻衅滋事犯罪中是共同犯罪，均系主犯，应按全部犯罪处罚，但潘某某作用小于潘明亮、蒙某某，可酌情从轻处罚。一审中，被告人蒙某某、潘某某、何某某自愿认罪，可酌情从轻处罚；被告人蒙某某的家属已赔偿被害人姜某某医疗费一万元，可酌情从轻处罚。但其有前科劣迹，可酌情从重处罚。被告人何某某犯罪情节轻微，对其适用缓刑没有再犯的危险，且对其居住的社区也不会产生重大不良影响，可以宣告缓刑。原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人潘明亮所提“量刑过重”的上诉理由不能成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）顶的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 周 劲 松
审判员 汪 汕
审判员 杨 宁
二〇一四年六月十二日
书记员 陈生燕（代）