江苏省阜宁县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）阜商初字第0490号
原告江苏胜丰钢铁集团有限公司，住所地阜宁县东益经济开发区。
法定代表人陈明演，该公司总经理。
原告陈美航，市民。
二原告共同委托代理人周应青，江苏苏一律师事务所律师。
被告江苏中重特钢有限公司（原无锡兴利隆钢贸发展有限公司），住所地无锡市锡山经济开发区春晖中路66号。
法定代表人许金娟，该公司董事长。
被告蔡书茂，成年，市民。
被告陈銮，成年，市民。
原告江苏胜丰钢铁集团有限公司、陈美航诉被告江苏中重特钢有限公司（原无锡兴利隆钢贸发展有限公司）、蔡书茂、陈銮凭样品买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告江苏胜丰钢铁集团有限公司法定代表人陈明演和原告陈美航的共同委托代理人周应青到庭参加诉讼。被告江苏中重特钢有限公司（原无锡兴利隆钢贸发展有限公司）、蔡书茂、陈銮经本院公告送达起诉状副本、开庭传票、举证通知书、应诉通知书期满后，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告江苏胜丰钢铁集团有限公司诉称，原告陈美航购买我公司钢材销售给原无锡兴利隆钢贸发展有限公司（现为被告江苏中重特钢有限公司）。截止至2012月5月23日原无锡兴利隆钢贸发展有限公司拖欠原告陈美航钢材款1229974元，为此，原告陈美航以我公司的名义与原无锡兴利隆钢贸发展有限公司、被告蔡书茂、陈銮签订了还款协议一份，约定：所欠货款1229974元于2012年5月31日前一次性还清，到期不还则为违约，需承担每月2.5%的违约金。同时被告蔡书茂、陈銮用其所有的房屋抵押给原告陈美航。之后被告仅偿还59974元，此款已给付我公司。我公司认为：陈美航从我单位拿的货，我们只认陈美航，与陈美航之间是独立的买卖关系，陈美航将该批货物转卖给被告，应是陈美航与被告之间另一个独立的买卖合同关系。我公司之所以作为原告是因原告陈美航所售的货是我公司，又以我公司的名义签订还款协议，原告陈美航请求我公司作为原告参与诉讼，故我公司的诉讼请求是：法院将被告所欠货款直接判决给原告陈美航，同时要求对被告蔡书茂、陈銮抵押的房屋优先受偿。
原告陈美航诉称，我请求江苏胜丰钢铁集团有限公司作为原告参加诉讼，是因我销售给三被告的钢材是原告江苏胜丰钢铁集团有限公司的，所签订的还款协议也是以江苏胜丰钢铁集团有限公司名义签订，现原告江苏胜丰钢铁集团有限公司不愿向三被告主张权利，并认为：“陈美航从单位拿的货，公司只认陈美航，与陈美航之间是独立的买卖关系，陈美航将该批货物转卖给被告，应是陈美航与被告之间另一个独立的买卖合同关系。”故三被告所欠的货款由我主张，我的诉讼请求是：判令三被告立即偿还货款117万元，并承担违约损失（违约损失的计算方法为：从2012年6月1日起按中国人民银行同期贷款基准利率4倍计算至判决确定履行之日止）；要求对被告蔡书茂、陈銮抵押的财产享有优先受偿权；三被告承担本案诉讼费。
被告江苏中重特钢有限公司（原无锡兴利隆钢贸发展有限公司）、蔡书茂、陈銮未作答辩。
经审理查明，原告陈美航购买原告江苏胜丰钢铁集团有限公司钢材销售给原无锡兴利隆钢贸发展有限公司（现为被告江苏中重特钢有限公司）。截止至2012月5月23日原无锡兴利隆钢贸发展有限公司拖欠钢材款1229974元。为此，原告陈美航以原告江苏胜丰钢铁集团有限公司的名义与原无锡兴利隆钢贸发展有限公司、被告蔡书茂、陈銮签订了《还款协议》，约定：所欠货款1229974元于2012年5月31日一次性还清；如乙方（指原无锡兴利隆钢贸发展有限公司、蔡书茂、陈銮）到期不还，则为违约，须承担违约金2.5%元；双方对本还款协议应诚实履行，如发生争议，由甲方（指原告江苏胜丰钢铁集团有限公司、陈美航）所在地人民法院管辖。该《还款协议》甲方由陈美航签名，乙方由蔡书茂、陈銮签名并加盖无锡兴利隆钢贸发展有限公司印章。协议签订后被告归还了59974元。2012年12月12日，原告陈美航与被告蔡书茂、陈銮签订了《抵押权设立协议》，约定：陈美航因借款对债务人蔡书茂享有的债权117万元，由蔡书茂、陈銮将其所有的位于无锡市×××房屋抵押给陈美航，抵押物面积160.60平方米，债务履行期限为2012年12月12日至2013年12月12日；双方认定抵押物价值160万元，担保的主债权为117万元，如因上述抵押物价值不足所产生的风险和责任，由陈美航承担；该房屋抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用；双方共同到房屋登记机构办理抵押权登记；债务履行期限届满后，陈美航未受清偿的，可依据法律、法规规定的程序拍卖或变卖抵押物，并优先受偿；余额抵押、超额抵押风险由抵押权人承担。2012年12月18日，在无锡市住房保障和房产管理局办理了《房屋他项权证》，《房屋他项权证》证号为：锡房他证字第X**×××9号［产权证号为：XS1×××1、XS1×××2；《国有土地使用证》号为：锡锡国用（2010）字第3×××8号］。现原告陈美航诉至本院，请求：判令三被告立即偿还货款117万元，并承担违约损失（违约损失的计算方法为：从2012年6月1日起按中国人民银行同期贷款基准利率4倍计算至判决确定履行之日止）；要求对被告蔡书茂、陈銮抵押的财产享有优先受偿权；三被告承担本案诉讼费。本案在审理过程中，根据原告的申请对被告蔡书茂、陈銮所有的房屋予以查封。
另查明，无锡兴利隆钢贸发展有限公司成立于2007年5月24日，为有限公司（自然人控股），2013年4月22日变更为江苏中重特钢有限公司。
还查明，被告蔡书茂、陈銮抵押给原告陈美航的房屋已于2009年9月14日抵押给中国银行股份有限公司无锡锡山支行，债权数额为83万元，期限2009年9月14日至2029年9月14日。
本案在审理过程中，原告江苏胜丰钢铁集团有限公司撤回对被告江苏中重特钢有限公司（原无锡兴利隆钢贸发展有限公司）、蔡书茂、陈銮的起诉。
以上事实有还款协议一份、抵押协议一份、他项权证等证据在卷予以佐证。
本院认为，（一）关于本案诉讼主体及民事责任主体的问题。（1）关于原告的主体问题。原告陈美航销售的钢材虽是原告江苏胜丰钢铁集团有限公司，所签订的《还款协议》虽以原告江苏胜丰钢铁集团有限公司的名义，但原告江苏胜丰钢铁集团有限公司予以否认，不予追认原告陈美航的表见代理，按照合同的相对性原则，原告陈美航具有原告主体资格，现原告江苏胜丰钢铁集团有限公司撤回起诉，这是原告江苏胜丰钢铁集团有限公司对自己权利的处分，本院依法应予准许。（2）关于被告的责任主体问题。《还款协议》中虽盖有原无锡兴利隆钢贸发展有限公司法人的章印，但被告蔡书茂、陈銮在此协议上签名，事后又以债务人的身份将自有的房屋抵押给原告陈美航，故应认定被告蔡书茂、陈銮为债务加入，故本案中被告蔡书茂、陈銮应承担民事责任。被告江苏中重特钢有限公司是原无锡兴利隆钢贸发展有限公司变更而来，依据相关法律规定，原无锡兴利隆钢贸发展有限公司的相关民事责任应由变更后的法人即被告江苏中重特钢有限公司承担。（三）关于原告陈美航的诉讼请求问题。（1）原告要求判令三被告立即偿还货款117万元的诉讼请求，如上所述，三被告应承担归还原告陈美航货款的民事责任。（2）原告要求三被告承担违约损失（违约损失的计算方法为：从2012年6月1日起按中国人民银行同期贷款基准利率4倍计算至判决确定履行之日止）的诉讼请求，因在原、被告签订的《还款协议》中已约定了违约金，即“到期不还，则为违约，须承担违约金2.5%元”，该种约定应为固定违约金，即总欠款的2.5%的违约金，原告陈美航主张的违约损失的计算方法是在没有约定违约金的情形下计算方式，且该计算方式不符合最高人民法院的司法解释的规定，故对违约金的计算以约定为准，对原告此点诉讼请求本院不予支持。（3）原告陈美航要求对被告蔡书茂、陈銮抵押的财产享有优先受偿权的诉讼请求，根据相关规定在被告江苏中重特钢有限公司、蔡书茂、陈銮不履行债务时抵押权人原告陈美航有权以抵押物折价或者以拍卖、变卖抵押物的价款优先受偿。但本案中，该抵押物在原告与被告蔡书茂、陈銮设定抵押权之前就已存在抵押权，按照相关规定，原告应在剩余价款中优先受偿。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民法通则》第四十四条、第八十四条、第一百零八条，《中华人民共和国担保法》第三十三条、第五十三条、第五十四条，最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告江苏中重特钢有限公司、蔡书茂、陈銮偿还原告陈美航货款1170000元，承担违约金29250元，合计1199250元，此款限被告江苏中重特钢有限公司、蔡书茂、陈銮在本判决生效后10日内履行完毕。（开户名称：阜宁县人民法院；开户行：中国农业银行阜宁县支行；帐户：40×××91；汇款时须注明案号、原告姓名及审判员姓名）
二、如被告江苏中重特钢有限公司、蔡书茂、陈銮不履行上述债务，原告陈美航对被告蔡书茂、陈銮登记在锡房他证字第X**×××9号的房产拍卖、变卖抵押物的价款中扣除中国银行股份有限公司无锡锡山支行抵押债权数额后优先受偿。
案件受理费18480元及保全费5000元，由被告江苏中重特钢有限公司、蔡书茂、陈銮负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向江苏省盐城市中级人民法院预交上诉案件受理费。（开户名称：盐城市财政局非税收入汇缴专户；开户行：江苏省盐城市农行中汇支行；帐号：40×××21）。
审 判 长 吴金洲
审 判 员 曹益武
代理审判员 梁晓婷
二〇一四年五月二十日
书 记 员 范 敏
附相关法律条文
1．《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
2．《中华人民共和国民法通则》
第四十四条企业法人分立、合并或者有其他重要事项变更，应当向登记机关办理登记并公告。
企业法人分立、合并，它的权利和义务由变更后的法人享有和承担。
第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系，享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。
债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。
第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。
3．《中华人民共和国担保法》
第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。第五十四条同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押物所得的价款按照以下规定清偿：（一）抵押合同以登记生效的，按照抵押物登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿；（二）抵押合同自签订之日起生效的，该抵押物已登记的，按照本条第（一）项规定清偿；未登记的，按照合同生效时间的先后顺序清偿，顺序相同的，按照债权比例清偿。抵押物已登记的先于未登记的受偿。
4．最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》法释（2012）8号
第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。
买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。
买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。
买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。
5．最高人民法院关《于民事诉讼证据的若干规定》法释（2001）33号
第二条当事人对自已提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
6．《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。