浙江省永康市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）浙0784民初6408号
原告：胡周，男,1972年8月10日出生，汉族，住浙江省永康市。
委托诉讼代理人：胡辉，浙江三星律师事务所律师。
被告：张洪正，男,1977年9月24日出生，汉族，住浙江省永康市。
委托诉讼代理人：张秋翔，浙江纬马律师事务所律师。
第三人：朱育承，女,1979年12月8日出生，汉族，住浙江省永康市。
原告胡周与被告张洪正、第三人朱育承合同纠纷一案，本院于2016年8月10日受理后，依法适用简易程序，由审判员许凌云独任审判，并于2016年9月8日公开开庭进行了审理。胡周的委托诉讼代理人胡辉、张洪正的委托诉讼代理人张秋翔到庭参加诉讼。朱育承经本院合法传唤拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
胡周请求依法确认张洪正2016年6月28日发出的解除协议的“通知书”无效。
事实与理由：胡周、张洪正系永康市人民法院（2014）金永执民字第02351号民间借贷纠纷一案的被执行人、申请执行人。根据该执行案件所依据的（2012）金永商初字第1921号民事判决书规定，胡周等人应归还张洪正借款本金641万元及利息、律师代理费等费用。张洪正在诉讼过程中查封了胡周所有的浙江恩宝健身器材有�公司的50%股份。
2014年8月20日，胡周、张洪正及第三人朱育承三方签订股份抵销借款及股份转让的协议书一份，约定：胡周将自己名下的浙江恩宝健身器材有限公司50%的股份折价487.3万元抵偿给张洪正，张洪正再将该股份以300万元的价格转让给第三人，股权由胡周直接过户给第三人。胡周应当在协议签订后7日内协助第三人办理股份转让手续，第三人在办理股份手续后按每个月向张洪正支付150万元，二个月内付清。逾期办理的，无论是胡周或第三人原因或其他原因，张洪正有权选择要求解除或继续履行本协议。同日，胡周协助第三人在工商登记部门办理了股权变更手续。第三人于2014年9月20日至2015年3月，陆续向张洪正支付转让款共计291万元。
2016年6月28日，胡周收到张洪正寄送的解除协议“通知书”。张洪正在通知书中载明解除“协议书”�理由为：1、第三人朱育承除逾期支付291万元以外，其余未按约定履行；2、协议书约定逾期的只要属于非张洪正的原因，张洪正有权撤销和解协议。
综上，胡周认为：胡周、张洪正及第三人之间2014年8月20日签订的协议书系三方当事人真实意思的表示，内容不违反我国法律的强制性规定，合法有效。该协议载明的内容含：1、胡周、张洪正之间债务抵销的合同关系；2、张洪正与第三人之间的浙江恩宝健身器材有限公司股份转让的合同关系。胡周在该协议书中的义务是按该协议中抵销关系的约定，向张洪正或张洪正指定的人员即第三人，交付抵偿的浙江恩宝健身器材有限公司的50%股份，并协助办理过户手续。而胡周已于协议书签订的当日，即2014年8月20日履行了交付及股权变更登记手续。故胡周已不存在违约，张洪正无权解除协议书第二条第1项关于胡周以�江恩宝健身器材有限公司50%股权折价487.3万元抵销对张洪正所欠的借款487.3万元的约定。
另外，协议书第二条第2项中“乙方应当在本协议书签订后7日内协助丙方办理股份转让手续，丙方（第三人）在办理股份手续后按每个月向甲方（张洪正）支付150万元，二个月内付清。逾期办理的，无论是乙方（胡周）或丙方原因或非因甲方原因，甲方有权选择要求解除货继续履行本协议…”的约定中的“逾期办理”，包括胡周逾期办理股份转让手续和丙方逾期付款二个层面的合同解除或撤销权。按合同相对性及合同法的公平及信用原则，丙方逾期付款，张洪正只享有对其与第三人之间股份转让合同的解除、撤销或者要求继续履行的选择权。而不是对其与胡周之间的债务抵销关系有解除、撤销或者要求继续履行的选择权。本案中，胡周已按约向张洪正指定的第三人�付了股份及办理了股份变更手续。故已不存在违约及继续履行的情况，双方之间的股份抵销债务的合同，已经履行完毕。依照我国《合同法》第九十一条第（一）项的规定，胡周、张洪正之间的股份抵偿债务的合同的权利义务已经终止。
同时，根据张洪正在二个月的付款期限届满后，向第三人催讨及多次收受第三人逾期支付的款项的行为，已经表明张洪正对其与第三人之间的股份转让合同，选择继续履行。既然已经作出并行使了选择继续履行合同的选择权，就不能以同一理由再次选择要求解除或撤销协议。另外，根据我国《合同法》第五十五条第（一）项的规定，具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权的，撤销权消灭。故张洪正也无权在2016年6月28日撤销协议书。第三，股份转让的标的物的股权已不在第三人名下�客观上以无法作出撤销和解除。
张洪正答辩称：本案胡周要求诉请确认解除通知书的请求是不成立的，张洪正发出解除通知书理由是基于各方约定行使的权利，胡周提起的是确认无效的诉请，但本案不存在合同法无效的规定情形，关于行使解除权期限的问题，胡周混淆了解除权和撤销权的规定，解除权是在当事人约定期限内或法律规定的时间内不行使的，该权利消灭，但是本案中不存在该情况。诉状中本案张洪正接收款项视为推定按照原来履行的问题，张洪正认为的默示的规定应该有法律规定或当事人的约定，但本案中不存在该情况。请求按照（2012）金永商初字第1921号判决书中的权利义务履行。
朱育承书面答辩称：朱育承和胡周原来都是“浙江恩宝健身器材有限公司”的股东，各占公司股份的50%，胡周因从张洪正处借款几百万元逾期后，被张洪正起诉到永康法院，胡周的股份也被法院查封。2014年8月20日，张洪正和胡周一起到我武义桐琴的厂里，讲恩宝的股份已经抵张洪正的借款480多万元。实际上在此之前，他们就和我和丈夫应旭晨谈好，胡周将股份抵给张洪正后，再将股份转给我们。转让的总价是300万元，二个月内付清。胡周抵张洪正的价格多少，其实与我是无关的。当天上午我、胡周、张洪正就签订了一份协议书（也就是原告提交法庭的这份）。当天下午我们就一起到金华工商局办理了股权变更，我记得当时法院的人也一起去的。因为股权当时处于查封状态。由于当时我的资金也有点紧张，所以在协议签订后的2个月内，我总共支付了100万元。后来截止到2015年3月20日止，又陆续分十几次通过自己或第三人的账号支付了191万元，总共是291万元。每次付款前，都是张洪正与我联系或者我与张洪正联�好，约好打款的时间，收款的账号、金额后再开始打款。到15年的3月份后，我就联系不上张洪正，所以转让款就拖下来，后来才知道当时张洪正是被武义公安抓起来了。2015年3月26日，我退出了浙江恩宝健身器材有限公司。再后来，也就是2016年6月28日还是29日，我就收到了张洪正寄来的解除协议“通知书”。
对该通知书，我是不同意解除的，我已经支付了291万元，尚欠的9万元我也是同意支付的。目前我原在恩宝公司的股份已经过户转让给他人，现在我与浙江恩宝公司已没有任何关系，所以也根本无法再解除了。还有张洪正通知书上讲，讲我两个月内未付清转让款300万元，他就有权选择解除和撤销，我也咨询过懂法律的人，即使协议上有这样的规定，那么张洪正在两个月到后，就应向我们提出来而不应该等到2016年6月份再提出。两个月到期后，我191万元是�十几次支付的，张洪正也从来未讲叫我不要支付了。张洪正的行为也已经表明了在两个月到后，是选择了继续履行协议。既然已经作出了选择，那么就没有权力再次选择要求解除协议。故请求判决张洪正的通知书无效。
胡周为证明其主张，向本院提交证据如下：
1、胡周身份复印件一份，张洪正户籍证明一份，朱育承身份证复印件一份，用以证明原被告、第三人主体适格。
张洪正的质证意见为：无异议。
2、2014年8月20日张洪正、胡周、朱育承、应旭晨（朱育承丈夫）共同签订的协议书原件一份，用以证明胡周将其对浙江恩宝健身器材有限公司享有的股份50%折价487.3万元抵偿给张洪正，股权由胡周直接过户给朱育承，由朱育承直接支付给张洪正300万元，胡周应当在协议签订后7日内协助朱育承办理股份转让手续，朱育承在办�股份转让手续后按每个月向张洪正支付150万元，二个月内向张洪正付清价款300万元的事实。
张洪正的质证意见为：真实性没有异议，针对协议书的内容说明一下，协议书中第二条中明确约定逾期办理的，无论是胡周或者朱育承或其他人的原因，张洪正都有权解除协议，张洪正依据该协议书的约定发出解除的通知是符合协议书的约定的，朱育承至今也没有履行付款的义务。解除权的选择张洪正至今享有的。对折价抵偿的问题，487.3万元数额是作为折合价格来抵偿的，只是土地的价值，真正支付的价格是300万元，股权也是由胡周卖给朱育承的，款项由朱育承直接支付，所以说与之相应的股权差价的问题，在协议书中第三条有约定过，这个找补主要是针对胡周卖给朱育承的股权款487.3万元，与朱育承支付给张洪正的差额187.3万元进行找补，所以说抵偿款是300万元�并非是487.3万元。协议书约定的内容，胡周和第三人都说股权已经转让无法解除，协议中也有明确约定处理方式，也就是再要求解除的，支付的款项抵扣方式按照（2012）金永商初字1921号确定的内容处理。关于朱育承在答辩状中的继续履行支付9万元的，协议书中如果继续履行的，是要按照300万元的基础来计算违约金的，而并非答辩人说只支付9万元就可以的。
3、工商变更登记情况二份（3张），用以证明胡周已于2014年8月20日将其对浙江恩宝健身器材有限公司（现为“浙江恩宝工贸有限公司”）享有的50%股份转让给朱育承，以及2015年3月26日朱育承将其对浙江恩宝健身器材有限公司享有的60%股份转让给朱一心的事实。
张洪正的质证意见为：真实性无异议。但是工商登记变更不能改变协议书的履约方式。
4、清单一份、银行转账凭证�份（27张），用以证明朱育承总共向张洪正支付转让款265万元的事实（说明：协议书签署以后二个月内朱育承支付转让款100万元，2014年10月27日至2015年3月20日期间又分十几次支付转让款191万元，合计向张洪正支付291万元的转让款，以及张洪正在二个月内未付清转让款时并未马上解除协议，而是选择继续履行协议，以及朱育承已经将股份转让给其他人，客观上已经无法撤销和解除）。
张洪正的质证意见为：总数额291万元是对的，但是并没有按照约定的期限来履行，协议书签署后二个月内只支付了100万元，之后陆陆续续支付了191万元，具体付款时间我也没有去对的。数额并没有按照协议书的时间按时支付。
5、通知书原件一份，用以证明张洪正于2016年6月28日以朱育承逾期支付转让款为由向胡周等人发出解除2014年8月20日所签订的协议的事实。
张洪正的质证意见为：真实性没有异议。通知书中存在笔误，应该是张洪正有权解除协议。
6、2016年7月27日浙江省三星律师事务所调查笔录原件一份，用以证明协议书签署以后二个月内朱育承向张洪正支付转让款100万元，2014年10月27日至2015年3月20日期间又支付转让款191元，合计向张洪正支付291万元的转让款，以及张洪正在二个月内未付清转让款时并未马上解除协议，而是选择继续履行协议，以及朱育承已经将股份转让给其他人，客观上已经无法撤销和解除的事实。
张洪正的质证意见为：所说的内容都是单方的陈述，并不能反映事实。笔录中“后来听胡周讲张洪正出来后就不肯了”，也可以反映出张洪正曾向胡周主张过按照判决书的内容履行。
张洪正为证明其抗辩主张，向本院提交证据如下：
A、（2012）金永商初字第1921号民�判决书一份，用以证明判决书中确认的胡周、张巧群应当归还张洪正借款本金641万元并支付利息的事实。
胡周的质证意见为：真实性没有意见。胡周将恩宝健身器材公司的股份折价抵偿给张洪正正是基于该判决书。
本院认证意见：张洪正对于胡周提供的证据1-5的真实性均无异议，本院对上述证据的真实性予以确认。对于证据6，系第三人朱育承的陈述，其并未提供相应的证据予以佐证，本院不予确认。对于张洪正提供的证据A，胡周无异议，且系生效法律文书，本院予以确认。
本院认定事实如下：2013年4月28日，本院作出（2012）金永商初字第1921号民事判决书，判令：一、由胡周、张巧群归还张洪正借款本金6410000元并支付利息（利率按中国人民银行同期同档次贷款基准利率的四倍计算，从2012年7月26日起计算至判决确定还款之日止），限判决生效后30日内履行完毕。二、由胡周、张巧群支付张洪正为本案诉讼支出的律师代理费277000元。三、由武义恩宝健身器材有限公司对上述第一、二项判决确定的债务及诉讼费用承担连带清偿责任。四、驳回张洪正的其他诉讼请求。判决生效后，各债务人未按判决履行还款义务，张洪正申请本院强制执行，执行案号为（2014）金永执民字第2351号。
2014年8月20日，张洪正、胡周、朱育承签订《协议书》一份，明确根据（2012）金永商初字第1921号民事判决书，胡周及张巧群尚欠张洪正借款641万元及相应利息。约定胡周将其名下的浙江恩宝健身器材有限公司50%股份折价4873000元抵偿给张洪正，股权由胡周直接过户给朱育承，由朱育承直接支付给张洪正300万元。胡周在协议签订后7日内协助朱育承办理股份转让手续，朱育承在办理股份转让手续后每月向张洪正支付150万元，二个月内付清。逾期办理的，除张洪正原因导致外，张洪正有权选择要求解除或继续履行协议。胡周与朱育承股份转让及差额找外，由胡周与朱育承另行协商，转让过程中产生的费用，由胡周、朱育承协商解决，张洪正不予承担。协议中抵偿款抵扣方式以及其余所欠款项数额，按（2012）金永商初字第1921号民事判决书的计算方式计算。
同日，胡周协助朱育承办理股权转让变更手续。
2014年9月至2015年3月期间，朱育承陆续向张洪正支付款项合计291万元。
2015年3月26日，朱育承将其所有的浙江恩宝健身器材有限公司的股份转让给朱一心。
2015年5月6日，浙江恩宝健身器材有限公司更名为浙江恩宝工贸有限公司。
2016年6月28日，张洪正向胡周、张巧群、武义县恩宝健身器材有限公司发送《通知书》一份，载明根据《协�书》约定，朱育承需在办理过户手续后两个月内付清张洪正价款300万元，只要非张洪正原因导致逾期的，张洪正有权撤销和解协议。因朱育承除逾期支付291万元外，其余未按约定履行，故要求解除协议书，按（2012）金永商初字第1921号民事判决书确定的事项履行。
本院认为，就本案当事人在2014年8月20日签订的《协议书》来看，朱育承除在约定的期限内支付了100万元以外，其余191万元均是逾期履行的，其已经构成了违约。根据约定，张洪正享有解除协议或是继续履行的权利。张洪正在朱育承逾期后，虽没有明确解除协议还是继续履行，但在此后的数月内，依旧接受朱育承陆续支付的十几笔打款，其在合理期限内，并没有行使解除权，其行为已表明，对于协议，张洪正选择了继续履行而非解除，故张洪正的解除权已消灭。至于逾期支付的款项是作为转让款本金还是双方约定的违约金，则张洪正可另行向朱育承主张。故胡周的诉讼请求合法有据，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十五条、第九十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
张洪正于2016年6月28日作出的《通知书》无效。
本案案件受理费40元，由张洪正负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。
审判员 许凌云
二〇一七年一月五日
书记员 吕华杰