山东省莒县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鲁1122刑初18号
公诉机关山东省莒县人民检察院。
被告人曹某甲，男，1977年10月14日出生于山东省莒县，汉族，初中文化，原莒县峤山镇牛庄一村党支部书记、村委主任，住莒县。因涉嫌犯挪用资金罪于2016年7月15日被刑事拘留，同年8月18日被逮捕。
辩护人李刚田，山东聚祥律师事务所律师。
山东省莒县人民检察院以莒检公诉刑诉[2017]10号起诉书指控被告人曹某甲犯挪用资金罪、职务侵占罪，于2017年1月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。莒县人民检察院指派检察员扈文艳出庭支持公诉，被告人曹某甲及辩护人李刚田到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
一、挪用资金罪
2012年3月13日，莒县峤山镇牛庄一村村委会与张某签订社区项目开发建设协议，由张某投资建设社区居民楼。根据约定，张某于2012年3月14日向牛庄一村村委会交纳保证金20万元，后张某又向牛庄一村村委会汇入46万元工程款用于社区楼建设，张某共向牛庄一村投资66万元。2012年6月5日，牛庄一村村委会向张某出具金额为67万元的收款凭证。在社区楼开发过程中，被告人曹某甲利用其担任牛庄一村党支部书记、村委主任的职务便利，将其中社区居民楼投资款440916元挪用，用于个人开支、归还贷款等。
二、职务侵占罪
2015年8月6日，莒县峤山镇经管站与被告人曹某甲进行封帐交接时，被告人曹某甲为了减少村委账面上资金与实际资金的差额，将张某个人支出的三张单据共计10万元作为村集体社区楼建设支出下账，使村集体社区楼账面资金减少10万元，被告人曹某甲将该10万元据为己有。
2016年7月15日，被告人曹某甲被莒县公安局传唤到案。
针对上述指控，公诉机关当庭出示并宣读了任职证明等书证，证人张某等人的证言，被告人曹某甲的供述与辩解等证据。公诉机关认为，被告人曹某甲身为基层组织工作人员，利用职务便利，挪用村集体资金归个人使用，数额较大，侵犯了集体资金使用权，同时将村集体财物非法占为己有，数额较大，侵犯了集体财产所有权，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十二条、第二百七十一条，应当以挪用资金罪、职务侵占罪追究其刑事责任。
被告人曹某甲辩称：1、对公诉机关指控挪用资金罪无异议；2、对公诉机关指控的职务侵占罪有异议，其给了张某9万元，另外给张某开收款单据的时候多开了1万元，用于支付张某在社区楼开发前期支出的宣传、租房及工人工资等费用10万元，所以其拿张某支出的三张单据共计10万元在村委下账属于正常的账目往来。
被告人曹某甲的辩护人提出的辩护意见是：1、对公诉机关指控被告人曹某甲犯挪用资金罪无异议，对挪用资金的数额有异议，挪用资金数额应为350916元；2、被告人曹某甲的行为不构成职务侵占罪。
经审理查明，被告人曹某甲自2004年12月至2007年12月担任莒县峤山镇牛庄一村村委主任，自2007年12月至2015年5月27日担任该村党支部书记、村委主任，主持该村全面工作。
上述事实，被告人曹某甲在开庭审理过程中亦无异议，且有户籍证明、莒县峤山镇人民政府任职证明材料等证据证实，足以认定。
2012年至2015年5月27日，被告人曹某甲在担任莒县峤山镇牛庄一村党支部书记、村委主任期间，该村进行社区楼建设，被告人曹某甲负责管理社区楼建设资金。期间，该村现金结余90921元以及张某向该村投资的660000元和日照腾飞建筑工程有限公司向该村投资的180000元，以上共计930921元均由被告人曹某甲管理。上述资金，被告人曹某甲用于村内支出400005元，用于偿还张某180000元，剩余350916元被其挪用，用于个人支出、归还银行到期贷款等。至案发时，被告人曹某甲仍未将上述挪用的资金归还。案件审理过程中，被告人曹某甲通过其亲属将挪用的资金350916元全部退缴至本院。
另查明，该案系中共莒县峤山镇纪律检查委员会于2016年6月16日报案至莒县公安局经济犯罪侦查大队，同年7月12日莒县公安局决定对被告人曹某甲挪用资金案立案侦查，同年7月15日被告人曹某甲被电话传唤至莒县公安局经济犯罪侦查大队。被告人曹某甲到案后，对其挪用村集体资金的犯罪事实不予认可，案件审理过程中，被告人曹某甲如实供述了其挪用资金的犯罪事实。
上述事实，有下列证据证实：
（一）书证
1、受案登记表、中共莒县峤山镇纪律检查委员会报案材料，证实该案案发情况；
2、发破案经过、抓获经过，证实该案案发情况及被告人曹某甲归案情况；
3、莒县峤山镇经管站提供的峤山镇牛庄一村顺帐情况说明、调查笔录、账务交接手续、账务交接明细、保证书、账务资料，证实被告人曹某甲将社区楼建设资金挪用的事实；
4、客户回单，证实被告人曹某甲偿还张某投资款180000元的事实；
5、牛庄一村社区项目开发建设草议书、合作协议书、收款凭证，证实张某、日照腾飞建筑工程有限公司投资进行牛庄一村社区楼建设的事实；
6、会议记录，证实牛庄一村进行社区楼建设的事实；
7、莒县土地整理中心提供的证明、转账支票存根，证实被告人曹某甲收到莒县土地整理中心土地预存款562000元的事实；
8、张某银行交易记录，证实张某向牛庄一村村民委员会汇款的事实；
9、山东莒县农村商业银行股份有限公司贷转存凭证，证实被告人曹某甲归还银行贷款的事实；
10、被告人曹某甲银行交易记录，证实被告人曹某甲归还银行贷款的事实；
11、过付款专用收据，证实被告人曹某甲退赃的事实。
（二）证人证言
1、证人宓某的证言，证实中共莒县峤山镇纪律检查委员会在调查被告人曹某甲时发现被告人曹某甲存在经济问题的事实；
2、证人马某的证言，证实被告人曹某甲挪用资金的事实；
3、证人单某、王某、孟某、房某的证言，证实莒县峤山镇牛庄一村进行社区楼建设的事实；
4、证人康某的证言，证实牛庄一村进行社区楼建设的资金由被告人曹某甲管理的事实；
5、证人张某的证言，证实其向牛庄一村投资66万元进行社区楼建设，另外前期工程宣传、房屋租赁、工人工资等开支大约二十余万元，这些钱都是其投资给牛庄一村的，与被告人曹某甲不存在个人借贷关系；
6、证人尹某的证言，证实日照腾飞建筑工程有限公司投资进行牛庄一村社区楼建设的事实。
（三）被告人供述
被告人曹某甲的供述，证实村内库存现金530916元在其手中，这些钱还给了张某180000元，另外的钱被用于了归还银行贷款、平时日常生活开支等。
以上证据，经庭审质证，能够相互印证，足以认定。
针对公诉机关的指控，本院结合事实与法律评判如下：
（一）关于公诉机关指控被告人曹某甲挪用资金数额为440916元。经查，莒县峤山镇经管站与被告人曹某甲进行封帐交接时，被告人曹某甲现金结余金额为530916元，扣减被告人曹某甲已付给张某的18万元，被告人曹某甲挪用资金数额应为350916元。公诉机关对被告人曹某甲已付给张某的投资款未予扣减并计算在挪用资金的数额中，但未提供充分的证据证实被告人曹某甲挪用了该资金，针对该指控，因证据不足，该指控不能成立，本院不予支持。
（二）关于公诉机关指控被告人曹某甲为了减少村委帐上资金与实际资金的差额，将张某个人支出的三张单据共计10万元作为村集体社区楼建设支出下账，使村集体社区楼账面资金减少10万元，构成职务侵占罪。经查，莒县峤山镇牛庄一村进行社区楼建设期间，张某除向村委投资66万元以外，还在社区楼开发前期支出宣传、租房及工人工资等费用，但未在村委下账，后被告人曹某甲偿还张某18万元，并将张某前期用于宣传、租房等支出的三张单据共计10万元在村委支出中下账。因公诉机关提供的证据不能证实该18万元未用于偿还张某前期支出的宣传、租房等费用10万元，故公诉机关指控被告人曹某甲将张某支出的三张单据共计10万元在村集体支出中下账构成职务侵占罪证据不足，该指控不能成立，本院不予支持。
本院认为，被告人曹某甲在担任莒县峤山镇牛庄一村党支部书记、村委主任期间，利用其管理资金的职务便利，挪用本单位资金归个人使用，数额较大，超过三个月未还，其行为侵犯了集体财产使用权，构成挪用资金罪。公诉机关指控被告人曹某甲犯挪用资金罪及大部分犯罪事实成立，予以支持；其他指控因证据不足，不予支持。被告人曹某甲庭审过程中能够自愿认罪，具有悔罪表现，且积极退缴其挪用的全部资金，可对其酌情从轻处罚。被告人曹某甲违法所得应当予以追缴并退还被害单位。被告人曹某甲关于其不构成职务侵占罪的辩解以及辩护人关于被告人曹某甲不构成职务侵占罪、挪用资金数额应为350916元、系初犯、退赔全部违法所得的辩护意见成立，予以采纳；其他辩护意见与庭审查明的事实不符，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人曹某甲犯挪用资金罪，判处有期徒刑八个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月15日起至2017年3月14日止。）
二、责令被告人曹某甲将违法所得人民币三十五万零九百一十六元退赔被害单位莒县峤山镇牛庄一村村民委员会。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省日照市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 许传伟
代理审判员 兰庆余
人民陪审员 王菲菲
二〇一七年三月十日
书 记 员 尹玉香
附：一、《中华人民共和国刑法》
第二百七十二条第一款公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。