四川省成都市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）川01民终1445号
上诉人（原审原告）：杨某某，女，1955年3月15日出生，汉族，大学文化，执业药师，住四川省成都市成华区。
委托诉讼代理人（成都市法律援助中心指派援助）：李婷，四川明炬律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：四川省人民医院。住所地：四川省成都市青羊区一环路西2段**号。
法定代表人：邓绍平，院长。
委托诉讼代理人：马进，男，1979年5月8日出生，汉族，系医院工作人员。
委托诉讼代理人：李晓蓉，四川思创律师事务所律师。
上诉人杨某某因与被上诉人四川省人民医院（以下简称省医院）医疗损害责任纠纷一案，不服成都市青羊区人民法院（2015）青羊民初字第3990号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月22日立案后，依法组成合议庭不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
杨某某上诉请求：撤销原审判决，依法改判省医院赔偿医疗费11608.48元、后续医疗费53910元、误工费92400元、交通费1186元、住院伙食补助费420元、营养费420元、住院期间护理费1400元、后续手术护理费9000元、精神损失费80000元，共计250344.48元并承担诉讼费用。事实和理由：一、杨某某在2012年2月8日到省医院手术之前，身体良好，无既往疾病和外伤史。杨某某乳腺癌术后十年，疤痕感染，说明省医院行假体乳房植入成形术之前，杨某某的乳房组织有炎症感染，不能行假体乳房植入成形术，特别是以切除包块凹陷处禁止假体植入。但省医院的游主任夸大医疗水平和效果，隐瞒不能假体植入的禁忌症及手术不良反应和后遗症，也没有告知医疗风险和注意事项，对假体乳房植入成形术作不实说明和虚假宣传，严重侵犯杨某某的知情权。二、省医院在手术过程中还存在以下重大过失：1、未经杨某某同意擅自改变安装假体部位，从原包块切除缝合线处切开安放假体，属于医学上禁止的行为，会严重破坏生理自然平衡和结构，直接导致手术后又三次打开、三次缝合，严重影响杨某某机体的正常运转和正常生活。2、省医院手术时没有按照无感染和损伤最小的原则，直接导致手术过程中的损伤和感染。如果遵循手术原则，几天就能愈合。三次手术后，仍有液体流出，说明损伤和感染的程度非常严重。三、杨某某的误工费、精神损失费应当支持。杨某某在一审张已经提交了工作证明，虽然杨某某已经领取社保，但退休人员依法从事社会劳动，可以带来额外的收入，治疗损伤和全休期间，势必减少收入。杨某某至今高龄未婚，也无子女，但有结婚和生育试管婴儿的愿望，乳房手术失败造成身体状况急剧衰退，不得不放弃梦想，应当支持精神损失费。
省医院辩称，省医院对杨某某实施的医疗行为符合诊疗常规，不属于医疗事故。根据鉴定意见，已经判决了省医院承担相应的责任，请求维持一审判决。
杨某某2015年4月21日向一审法院起诉请求：判令省医院赔偿医疗费11608.48元、后续治疗费53910元、误工费92400元、交通费1186元、住院伙食补助费420元、营养费420元、住院期间护理费1400元、后续手术护理费9000元、精神损失费80000元，共计250344.48元。
一审法院认定事实：2012年2月8日，杨某某入省医院，入院情况为：左侧乳腺切除一半，斜形手术切口，长约13cm，疤痕呈暗红色，部分瘢痕破溃，轻微挤压后可见淡黄色液体渗出，不伴有明显疼痛，未见乳头凹陷溢液，橘皮征，未见特殊异常包块，右侧乳腺未见特殊异常。入院诊断为：乳腺癌术后10+，瘢痕感染。在完善相关检查和术前准备后，2012年2月17日在局麻下行左侧乳腺癌术后疤痕整复术，术中见：左侧乳腺斜形疤痕长约13cm，疤痕呈暗红色，部分疤痕破溃，轻微挤压后可见淡黄色液体渗出，验收书疤痕外周切开，分离皮下组织至皮下形成大小为10*8*3cm腔隙，切除疤痕，充分止血，放入假体，调整外形后，在假体周围缝合固定针，清洗后缝合伤口。手术顺利，麻醉满意，术中出血约10ml，术后诊断：乳腺癌术后瘢痕感染，给予悉畅消炎，苏灵止血等对症处理。杨某某住院14天，2012年2月22日出院，出院情况为左侧乳腺外形明显改善，疤痕溃疡小时，缝线未拆，未见红肿异常等，给予查过规消毒后包扎。嘱其出院后5日拆线，隔日换药，避免左侧胸部受压，忌辛辣刺激食物，不适随诊。出院后三个月左右，杨某某再次出现原切口瘢痕感染渗出。
2014年7月15日，成都市青羊区卫生局委托成都医学会进行医疗事故技术鉴定，鉴定结论为不属于医疗事故。诉讼中，经杨某某申请，一审法院委托四川华大司法鉴定所进行医疗过错及参与度鉴定，鉴定结论为：省医院对杨某某的诊疗过程中，存在抗感染力度不够及告知不足的过错，应对杨某某左乳术后瘢痕再次感染负同等责任，建议参与度为50%（参考范围40%-60%）。杨某某支付鉴定费8200元。杨某某在省医院住院及门诊费用个人负担部分为5807.5元。一审法院认定以上事实，主要采信了出院证明、医疗费发票、门诊发票、鉴定意见书、当事人一致的陈述等证据和庭审笔录。
一审法院认为，根据四川华大司法鉴定所的鉴定意见，省医院在诊疗过程中，存在抗感染力度不够及告知不足的过错，应对杨某某左乳术后瘢痕再次感染负同等责任，故一审法院认定省医院对杨某某的损失承担50%的赔偿责任。一审法院对杨某某的损失认定如下：1．医疗费，根据票据认定5807.5元。2．后续医疗费，根据票据认定1161.4元（275.4元＋207元＋679元）。3.交通费，酌定300元。4.住院伙食补助费420元（30元×14天）。5.住院期间护理费1120元（80元×14天）。6.后续手术护理费，在成都成华城东医院住院期间的护理费为330元（30元×11天）。7.鉴定费8200元。以上7项共计17338.9元，省医院承担50%为8669.45元。杨某某主张的误工费、营养费因无事实依据，不予支持。杨某某主张的精神抚慰金，因未提交证明造成严重伤害，不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第五十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、省医院于判决发生法律效力之日起十日内向杨某某赔偿8669.45元；二、驳回杨某某的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1652元，由杨某某负担152元，省医院负担1500元。
本院二审期间，杨某某重复提交的一审已经质证的证据，本院不予接纳；新提交的一审辩论终结后发生的医疗费票据，医疗费应以一审庭审辩论终结时发生的费用确定，但赔偿义务人同意二审处理的可以除外，经本院询问省医院，对新发生的费用，如属于与案涉损伤相关，是否愿意在二审中一并处理，省医院明确拒绝在本案中处理杨某某主张的新发生医疗费。因此，本院不再组织质证。根据一审经质证的执业药师资格证、医疗事故技术鉴定书等证据，本院认定以下事实：杨某某为执业药师，2011年10月25日至2014年10月期间注册工作单位为四川鑫豪药业有限公司，2013年1月15日单位变更为成都祁多药业有限公司，截止时间仍为2014年10月。成都医学会鉴定认定省医院有关感染的风险告知不够充分，病历记录不规范。杨某某支付医疗事故鉴定费2500元。本院查明的其他事实及采信的证据与一审法院查明的事实及采信的证据一致，本院对一审判决认定的事实予以确认。
本院认为，根据当事人的主张，本案的争议焦点为：1、省医院的赔偿比例如何确定；2、一审判决确定的赔偿费用是否适当。对争议焦点，本院分述如下：
赔偿比例问题。赔偿比例与过错程度和参与度相关，医疗机构的过错及参与度属于杨某某的举证证明责任范围，因杨某某申请，一审法院委托四川华大司法鉴定所进行鉴定，鉴定意见属于杨某某提交的证据。杨某某在诉讼中又对鉴定意见确定的参与度予以否认，但没有足以反驳鉴定意见的证据，一审法院委托四川华大司法鉴定作出的鉴定意见应作为确定赔偿比例的依据。杨某某要求省医院按80%的比例赔偿的上诉理由，缺乏事实依据，本院依法不予支持。
赔偿费用问题。1、医疗费和后续医疗费，杨某某主张的在药材市场购买虫草等费用，一则是否实际购买没有依据，二则是否与受到损害的治疗相关也没有依据；杨某某主张的一审庭审辩论终结后的医疗费用，因省医院不同意在本案中处理，本院不作认定，杨某某可另行依法主张权利。2、交通费，杨某某提交的大量出租汽车发票都为多张连续发票组成，明显不能证明是自己发生的费用，本市公交卡充值常理上更多为日常出行使用，都缺乏与案件的关联性，一审法院根据杨某某住院和门诊情况酌情确定的300元适当。杨某某对交通费的上诉理由缺乏事实依据，本院依法不予支持。3、营养费，杨某某未提交需要加强营养的医嘱，也无证据证明其损伤程度需要加强营养。对营养费的上诉理由，缺乏事实依据，本院依法不予支持。4、医疗事故鉴定费，因不属于诉讼期间的鉴定费用，不能纳入诉讼费用范围由人民法院决定承担方式，杨某某的上诉请求未提出，本院不予处理。5、护理费，一审判决已经支持，且金额适当。杨某某要求更高的护理费，没有事实依据，本院不予支持。6、误工费，根据查明的事实，杨某某虽然退休，但其作为执业药师确实注册在其他药品经营企业从业，法律并不禁止退休人员返聘或者另行从事力所能及的劳动，因省医院在诊疗过程中存在过错，杨某某手术住院期间和因损伤另行住院期间的误工损失应由省医院承担相应责任。杨某某在省医院住院14天，在成华区城东医院住院11天，合计误工时间为25天，参照批发和零售行业年平均工资标准41184元计算误工费为2820.62元（41181元/年÷365天×25天）。杨某某对误工费的上诉理由部分成立，本院对合理部分予以支持。7、精神损害抚慰金，杨某某因手术致健康权受到损害，为物质性的精神损害，应以达到严重损害健康为赔偿标准，杨某某提交的证据不足以证明其健康的损害已经达到严重程度，不符合精神损害赔偿金的赔偿条件，对其上诉理由，本院依法不予支持。一审判决已经确定的损失17338.9元，杨某某对该部分费用的上诉理由均不成立，对一审判决已经确定的损失，本院予以确认，加上本判决确定的误工费2820.62元，杨某某的损失合计20159.52元，由省医院按50%比例赔偿10079.76元。
综上，杨某某的上诉请求部分成立，对符合法律规定部分予以支持。一审判决认定事实部分不清，判决结果部分不当，应予纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第五十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、撤销成都市青羊区人民法院（2015）青羊民初字第3990号民事判决；
二、四川省人民医院于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿杨某某医疗费、住院伙食补助费、护理费、交通费、误工费、鉴定费共计壹万零柒拾玖圆柒角陆分（小写¥：10079.76元）；
三、驳回杨某某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费按一审判决确定的金额和方式执行。二审案件受理费1652元，由杨某某负担826元，四川省人民医院负担826元。案件受理费由双方在履行判决义务时一并结算。
本判决为终审判决。
审判长 唐 健
审判员 何 昕
审判员 陈丽华
二〇一七年四月十日
书记员 童庆勇