广东省梅州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤14刑终201号
原公诉机关广东省兴宁市人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈某泉，男，1966年8月22日出生，汉族，高中文化，个体户，户籍所在地广东省兴宁市，住广东省兴宁市。2012年7月10日因犯聚众冲击国家机关罪被广东省兴宁市人民法院判处有期徒刑三年，同年12月12日被本院改判免予刑事处罚。2016年4月20日因涉嫌犯挪用公款罪被广东省兴宁市人民检察院取保候审，现住家中。
上诉人（原审被告人）陈某晖，男，1965年9月22日出生，汉族，高中文化，务农，户籍所在地广东省梅州市梅县区，住广东省兴宁市。2012年7月10日因犯聚众冲击国家机关罪被广东省兴宁市人民法院判处有期徒刑三年，同年12月12日被本院改判免予刑事处罚。2016年4月20日因涉嫌犯挪用公款罪被广东省兴宁市人民检察院取保候审，现住。
原审被告人陈某发，男，1976年8月16日出生，汉族，中专文化，广东省兴宁市水口镇英勤村村委会书记兼村委会主任，广东省兴宁市人大代表，户籍所在地广东省兴宁市，住广东省兴宁市。2016年4月25日因涉嫌犯挪用公款罪被广东省兴宁市人民检察院取保候审，现住。
原审被告人陈某明，男，1956年12月28日出生，汉族，高中文化，广东省兴宁市水口镇英群村村委会委员，住广东省兴宁市。2016年4月20日因涉嫌犯挪用公款罪被广东省兴宁市人民检察院取保候审，现住。
广东省兴宁市人民法院审理广东省兴宁市人民检察院指控被告人陈某发、陈某明、陈某泉、陈某晖犯挪用公款罪一案，适用普通程序于2016年7月29日作出（2016）粤1481刑初187号刑事判决。宣判后，被告人陈某泉、陈某晖不服提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷讯问上诉人陈某泉、陈某晖后认为本案事实清楚，证据充分，决定不开庭审理，现已审理终结。
原判认定，2015年4月，兴宁至汕尾高速公路兴宁至五华段征地拆迁工作涉及兴宁市水口镇英群村溜沙坝片区，时任兴宁市水口镇英勤村村委会书记兼村委会主任的被告人陈某发，与时任兴宁市水口镇英勤村村委会委员的被告人陈某明协助兴宁市水口镇人民政府从事征地拆迁工作。经兴宁市水口镇人民政府决定，将兴宁市水口镇溜沙坝片集体所有的山林和山塘的征地补偿款共计120多万元发放至被告人陈某明个人的中国邮政储蓄银行账户内，由被告人陈某明代兴宁市水口镇人民政府保管及发放该征地补偿款。期间，被告人陈某发、陈某明、陈某泉、陈某晖共同商谋，有分有合，共同挪用被告人陈某明保管的征地补偿款用于营利活动，具体犯罪事实如下：
一、2015年7月13日，被告人陈某发、陈某明、陈某泉、陈某晖四人经共同商谋后，决定将被告人陈某明保管的征地补偿款30万元放贷给刘某（月息0.8分计，由刘某按季度支付），从中获取利息。被告人陈某明将其保管的征地补偿款借给刘某30万元后，刘某预付第一季度的利息7200元由被告人陈某发、陈某明、陈某泉、陈某晖四人平分，每人分得1800元。同年10月，因村民要查被告人陈某明保管的征地补偿款账户，于是被告人陈某明要求刘某还款。2015年10月22日，刘某归还给被告人陈某明30万元。后被告人陈某发、陈某明、陈某泉、陈某晖从各自分得的1800元利息中拿出600元共计2400元退回给刘某，每人实际获利1200元。
二、2015年7月15日，被告人陈某发与被告人陈某明商谋后，挪用被告人陈某明保管的征地补偿款10万元借给被告人陈某发用于个人购买股票，没有约定利息。后被告人陈某发将该挪用的10万元放贷给在兴宁市水口镇经营建材店的黄某1，并约定月息1.5分钱。同年10月，因村民要查被告人陈某明保管的征地补偿款账户，于是被告人陈某明要求被告人陈某发归还10万元征地补偿款。2015年10月22日，被告人陈某发通过刘某转账归还给被告人陈某明10万元。被告人陈某发在挪用陈某明保管的征地补偿款10万元用于放贷给黄某1期间共计获利4500元。2016年4月20日和25日，侦查机关依法对被告人陈某明、陈某泉、陈某晖和陈某发取保候审。2016年6月5日被告人陈某发退出所得赃款5700元，被告人陈某明、陈某泉、陈某晖各自退出所得赃款1200元。
上述事实，有经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、立案决定书，证实2016年4月18日广东省兴宁市人民检察院以被告人陈某明、陈某发、陈某泉、陈某晖涉嫌犯挪用公款罪为由对他们进行立案侦查的事实。
2、证人刘某的证言，证实其是兴宁市水口镇水洋村村委会书记兼村委会主任。2015年7月的一天，陈某发打电话问其是否需要资金周转，并叫其到他位于兴宁市水口镇南京路的店内详谈。后其到陈某发店里，看到陈某发、陈某明、陈某泉及陈某晖在店里喝茶，陈某发问其是否要资金周转一下，其说需要，陈某发说借30万元给其，在场的陈某泉说利息8厘，大家都没有意见。接着其和陈某发等人还商谈借款期限到年底，利息按季度付等事宜。当天16时许，陈某发打电话说由陈某明和其一同到邮政储蓄银行转账，并约好陈某明在邮政储蓄银行水口营业厅等候，其在邮政储蓄银行水口营业厅看到陈某明已经在那里，于是拿过陈某明的存折与其银行卡一起拿给营业员办理转账业务，转账金额是30万元。办好转账手续后，与陈某明一起到陈某发店里，当场支付给陈某明第一季度利息7200元现金，并写一张借条给陈某明。2015年10月下旬的一天下午，陈某发打电话说借款30万元要归还，并要求其再借15万元给他和陈某明，过几天会还给其本人。接着，陈某明也打电话给其，要求其归还30万元借款，并要求其另借15万元给他和陈某发周转几天。其表示同意，约陈某明马上到邮政储蓄银行水口营业厅等候。当时其用个人的邮政储蓄银行账户上的钱转账给陈某明，共转账45万元给他，后陈某明将30万元的借条还给其，其当场将借条撕毁，陈某发、陈某明向其借的15万元没有写借条。过了10多天，陈某明将5万元现金还给其，陈某明还说他们借给其的30万元时间不长，仅收两个月利息，所以退回一个月的利息2400元给其本人。
3、证人黄某1的证言，证实2015年7月，其想购买一辆货车，需要资金周转。此后，陈某发到其位于兴宁市水口镇圆盘附近的水东建材店，其问陈某发有无钱可周转一下，陈某发说刚好手中有10万元。于是和陈某发约定向陈某发借款10万元，月息1.5分，期限1年。后写一张借条给陈某发，并和陈某发一起到邮政储蓄银行水口营业点，由陈某发通过柜员机转账5万元给其，由于柜员机一天最高限额只能转账5万元，于是陈某发另还在人工柜台上支取4.85万元（扣除了当月利息1500元）交给其。
4、证人陈某1、陈某2、陈某3的证言，证实兴华高速在兴宁市水口镇英勤村征收部分土地，涉及英勤村四个村民小组，对于能够确定权属及面积的水田、旱地等，由镇政府将征地补偿款下拨到各民小组长的邮政储蓄账户。由于溜沙坝片区的群众不同意将属于溜沙坝的山林及山塘的征地补偿款发放到英勤村村委账户，为了征地工作的顺利进行，大约在2015年4、5月间，水口镇党委委员李某召集溜沙坝片的村民小组长及溜沙坝片党员代表开会，决定将溜沙坝片的集体山林和山塘的征地补偿款先下拨到英勤村溜沙坝片的干部陈某明手中，由他先代为保管（金额100多万元），待村民达成统一意见和分配方案出台后，由他协助政府分配征地款。
5、证人李某的证言，证实其系兴宁市水口镇党委委员，2015年4、5月间抽调到兴华高速公路兴宁市水口段，并任征地拆迁工作组的带队领导，负责兴宁市水口镇英勤、水洋、盐米三个村的征地拆迁工作。工作组人员先根据征地红线图计算出兴宁市水口镇英勤村被征收的集体山林、山塘的面积，然后叫陈某明和英勤村涉及征地的村民小组长确认，经过公示以后再根据补偿标准算出补偿款的数额。因为陈某明是兴宁市水口镇英勤村的村干部，又是涉及征地的英勤村溜沙坝片的干部，同时又是英勤村的财务人员，所以水口镇政府决定先将补偿款100多万元发放到陈某明名下，由陈某明代为保管，并由他协助政府将这部分补偿款发放给村民。
6、证人朱某、黄某2的证言，证实兴宁市水口镇兴华高速水口段征地拆迁工作主要涉及水口水洋、英勤、盐米、小丰、彭洞五个村，涉及到征地工作的村委干部及村民小组长协助水口镇政府做好其辖区的征地拆迁工作。水口镇政府于2015年5月开始安排李某及黄某2负责水洋、英勤及盐米三个村的征地拆迁工作。对被征收土地能够确定被征地户的土地，由水口镇征地拆迁工作组、兴宁市派驻的征地拆迁组、村干部、村民小组长及农户进行现场丈量、登记、录像及确认，确认无误后进行公示，由水口镇兴华高速公路审核财务组进行审核，无误后由水口镇财政所将征地款项直接下拨到各农户的邮政储蓄账户，村民到财政所领取存折。由于此次兴华高速公路只涉及英勤村溜沙坝片区，溜沙坝片区的群众不同意将属于溜沙坝的山林及山塘的征地补偿款发放到英勤村村委账户。水口镇政府为了征地工作的顺利进行要求指定一个账户，将属于溜沙坝村民小组的山地、林地、丢荒地、及部分四至界线不明的征地补偿款下拨到该账户，代水口镇政府保管该笔征地补偿款，并待村民达成统一意见后，代水口镇政府将征地补偿款下拨给征地户。考虑到陈某明是英勤村委委员兼财务人员，又是溜沙坝片区的干部及村民小组成员，而且陈某明又具体负责英勤村溜沙坝片区的征地拆迁工作，所以水口镇政府决定先将征地补偿款下拨到陈某明个人账户，由陈某明代水口镇政府管理及发放。
7、证人李某的证言，证实其系兴宁市水口镇党委委员，兴华高速公路征地补偿款是从广东省高速公路建设兴宁指挥部办公室拨款到水口镇人民政府在珠江村镇银行的账户内，水口镇政府将此款转到水口镇政府财政所设在中国邮政储蓄银行的账户上，水口镇财政所根据水口镇政府拆迁办工作人员提供的征地拆迁人员的补偿清单通过邮政储蓄银行将对应的征地款下拨到对方账户。一般情况下，如果是集体的征地补偿款，镇政府就决定将对应的款项打到村民小组长或村干部的账户，由他们代为保管及发放。对一些权属有争议的征地款因为一时难以发放，为及时完成征地拆迁任务，水口镇政府就决定通过“打包”方式将此款划到村干部或村民小组长名下，由他们负责代为保管及后续发放。水口镇英勤村溜沙坝片区得集体征地款系划到陈某明的邮政储蓄银行的个人账户上。该款项属于公款，要发放给村民的，陈某明只是暂时替水口镇政府保管。
8、侦查机关出具的归案经过，证实2016年1月18日、4月7日和4月9日，被告人陈某明、陈某发和陈某泉、陈某晖分别接受兴宁市人民检察院的询问后归案，四被告人均在未采取强制措施之前如实交代主要犯罪事实。
9、兴宁市水口镇财政所提供的材料包括记账凭证、电汇凭证、明细交易结果、兴华高速公路兴市水口镇英勤村征收土地补偿表、补偿金发放表，证实2014年1月27日，兴宁市水口镇财政所将兴宁市水口镇英勤村溜沙坝征地补偿款1,334.41元和54,881.28元汇至陈某明账户；于2015年5月25日将高速公路征地补偿款3,7006.69元汇至陈某明账户。陈某明、陈某发和陈某泉、陈某晖代领兴宁市水口镇英勤村溜沙坝水田补偿款37,006.69元；代领溜沙坝旱地、水田补偿款2,966.72元、36,087.34元和4,547元；代领溜沙坝鱼塘、林地征地补偿款115,673.13元和1,049,252.50元；代领溜沙坝灰坟、金坛等补偿款45,200元。
10、中国邮政储蓄银行兴宁市支行提供的被告人陈某明账户（账号60×××94）交易明细表，证实该账户于2014年1月27日收到征地补偿款1,334.41元和54881.28元；于2015年5月25日收到高速公路征地补偿款37,006.69元；于2015年6月18日收到高速公路征地补偿款2,966.72元、36,087.34元、4547元、115,673.13元和1,049,252.50元；于2015年7月3日收到迁坟补偿款45,200元。此外，该账户还于2015年7月15日分别将现金10万元转至陈某发账户（账号62×××09）内。
11、中国邮政储蓄银行兴宁市支行提供的刘某账户（账号60×××88）交易明细表、汇款凭证等，证实该账户于2015年7月13日收到陈某明账户（账号为账号60×××94）汇入30万元的事实。
12、中国邮政储蓄银行兴宁市支行提供的被告人陈某发账户（账号62×××09）交易明细表、取款凭证等，证实该账户于2015年7月15日收到陈某明账户（账号60×××94）汇入10万元的事实，同日又通过该账户又将5万元汇入黄某1账户（账号账号62×××97），并在柜台提取现48500元的事实。经被告人陈某发确认该10万元是陈某明从他保管的征地补偿款中转账给其；其中的5万元是其转借给黄某1；取现的48500元也是转借给黄某1。
13、中国邮政储蓄银行兴宁市支行提供的黄某1账户（账号账号62×××97）交易明细表，证实该账户于2015年7月15日收到对方账户（账号62×××09）汇入5万元，并在柜台上存入现金48500元的事实。
14、中国邮政储蓄银行兴宁市支行提供的刘某账户（账号60×××55）交易明细表、汇款凭证等，证实该账户分别于2015年10月22日向陈某明账户（账号62×××19）汇出45万元。经刘某确认，该45万元中的其中30万元是其归还给陈某明的借款部分，15万元是陈某明、陈某发的另外借款部分。
15、中国邮政储蓄银行兴宁市支行提供的陈某明账户（账号62×××19）交易明细表、入账汇款凭证、汇款申请书、取款凭证等，证实2015年10月22日被告人陈某明上述账户收到刘某账户（账号60×××55）转入现金45万元的事实。
16、被告人陈某发提交的借条，证实2016年7月15日黄某1向被告人陈某发出具的借款金额为10万元、期限为一年的书证的事实。
17、兴宁市水口镇政府提供的兴华高速公路征地相关文件规定、会议记录，证实兴宁市兴华高速公路征地拆迁工作的相关文件规定及补偿标准等。
18、兴宁市水口镇人民政府提供的关于村（社区）党支部换届选举的批复等，证实兴宁市水口镇英勤村党支部委员会由陈某发、陈某明等人组成，陈某发为党支部书记、主任，负责英勤村全面工作等。
19、兴宁市人民检察院反贪污贿赂局提供的证明，证实2016年5月9日，被告人陈某发、陈某明、陈某泉、陈某晖分别将非法所得5700元、1200元、1200元、1200元退回给广东省兴宁市人民检察院账户内的事实。
20、兴宁市人民检察院扣押决定书、扣押财物清单，证实侦查机关已依法扣押被告人陈某发非法所得5700元及被告人陈某明、陈某泉、陈某晖非法所得各1200元的事实。
21、广东省兴宁市人民法院（2012）梅兴法刑初字第183号及本院（2012）梅中法刑终字第68号刑事判决书，证实2012年7月10日被告人陈某泉、陈某晖因犯聚众冲击国家机关罪被兴宁市人民法院判处有期徒刑三年，同年12月12日被本院改判免予刑事处罚的事实。
22、户籍证明，证实被告人陈某发、陈某明、陈某泉、陈某晖的出生年月日等基本情况及案发时均已达到应负完全刑事责任年龄的事实。
23、被告人陈某发的供述，2014年3月，其任兴宁市水口镇英勤村党支部书记兼村委主任，2015年4、5月间，兴华高速公路征地拆迁涉及其村溜沙坝片的土地，其作为村干部协助镇政府参与征地拆迁工作。2015年7月间，其听陈某明说属于英勤村溜沙坝片区集体山林、山塘等土地的高速公路征地补偿款已经发放到他个人账户，由他代政府保管，数额大约有100多万元。同年7月中旬的一天，其和陈某明、陈某泉、陈某晖四人在陈某泉经营的位于兴宁市水口镇的细牛饭店吃饭，闲谈中说到陈某明手里的这笔征地补偿款。当时有人提出能否将陈某明手里保管的该征地补偿款拿出一部分去放贷，从中赚取利息钱大家用。陈某明提出一定要放贷给一个安全可靠的人，要确保征地补偿款的安全，其提出放贷给刘某比较稳妥，陈某泉和陈某明、陈某晖三人表示同意。然后，其打电话给刘某，问他是否需要资金周转，刘某说他刚好需要一笔30万元资金周转，其告诉陈某明、陈某泉、陈某晖三人，大家都表示同意，并由陈某泉与刘某联系并商定利息每月8厘钱。后其还当着陈某晖、陈某泉的面，要求陈某明将保管的征地补偿款借10万元给其炒股票，陈某明表示同意，并表示这笔借款不用支付利息。接着，刘某到其位于兴宁市水口镇南京路的店里，当时其和陈某明、陈某泉、陈某晖、刘某五人在场。陈某泉说刘某借款的利息每月8厘钱，约定按季度给付利息，借款期限到年底，陈某明与刘某两人到邮政储蓄银行水口营业所办理转账30万元给刘某的手续，刘某将第一季度利息共7200元交给陈某泉，并写一张借30万元的借条给陈某明保管。刘某离开后，陈某泉看到陈某明有点担心，提出由其与陈某晖、陈某泉每人写一张借款75000元的借条给他，作为三人对这笔贷款的担保依据，陈某泉将刘某交来的第一季度利息共7200元平分，每人分得1800元。过了二天，其和陈某明一同到邮政储蓄银行水口营业所，陈某明将其保管的征地补偿款10万元转账到其邮政储蓄银行账户，其写一张借条给陈某明。当天其到朋友黄某1店里坐谈，黄某1问是否有钱借给他用于买车，可以付利息。其对黄某1说刚好有10万元可以借给他。于是其和黄某1约定月息1.5分钱，借期1年。后黄某1写了一张借条给其，并一同来到邮政储蓄银行水口营业所，其通过柜员机先转账5万元给黄某1，然后取了现金48500元给黄某1（扣除当月利息1500元）。从2015年7月至2015年10月，其借钱给黄某1的10万元共获得利息有4500元。2015年10月下旬，因村民到处上访，要查陈某明保管征地补偿款的账，陈某明担心挪用公款的事情暴露，要求其和刘某还钱，其要求刘某先借给其10万元，用于还给陈某明，刘某说已经帮其还了10万元，另外30万元也已经还清，陈某明说10万元的借条已经撕毁，同时陈某明还将其和陈某泉、陈某晖担保时写的担保借条归还给他们，其将自己写的担保借条撕毁。后其和陈某泉、陈某晖每人拿出600元给陈某明，由陈某明退还给刘某。
24、被告人陈某明的供述，2008年3月，其任兴宁市水口镇英勤村党支部委员、村委委员。2015年，由于兴华高速公路征地涉及英勤村溜沙坝片区，其是英勤村溜沙坝片的干部，所以兴宁市水口镇政府决定，将属于溜沙坝片区集体所有的山林、山塘等土地的征地补偿款划至其个人在中国邮政储蓄银行账户，由其协助政府保管、发放此笔征地补偿款，大约有120多万元。2015年7月间，其和陈某发、陈某泉、陈某晖等人在陈某泉位于兴宁市水口镇的细牛饭店闲谈，提到其手里保管的英勤村溜沙坝片集体征地补偿款。当时有人提出能否将此笔征地补偿款放贷出去，搞点利息给大家使用，其和陈某泉、陈某晖表示同意，其还提出一定要放贷给稳妥、还得起钱的人，期限最好不要太长。陈某发提出可以放贷给刘某，大家都表示同意。后和陈某发、陈某泉、陈某晖四人到陈某发位于兴宁市水口镇南京路的店里闲谈，由陈某发联系刘某过来，刘某到陈某发店里后，陈某发问他是否需要资金周转，刘某说需要。后决定借给刘某30万元，每月8厘钱的利息，借款期限半年，利息按季度支付，每季度7200元，大家都同意。陈某发又当着陈某泉、陈某晖的面，对其说要再借征地款10万元给他炒股票，其碍于情面，同意他的要求。当天下午，其将保管的征地补偿款30万元汇至刘某在邮政储蓄银行的账户，由刘某写一张借条给其，刘某将第一季度的利息共7200元交给其，由其分发给陈某发、陈某泉、陈某晖，每人分得1800元。后其担心刘某还不起钱，要求陈某发、陈某泉、陈某晖做担保人，每人写一张75000元的借条给其。过了二天，其又将保管的征地补偿款10万元转到陈某发在邮政储蓄银行的账户内。2015年10月，因村民到处上访，提出要查其保管的集体征地补偿款账户，其担心挪用公款的事情暴露，要求陈某发和刘某还钱。后刘某将45万元（包括之前刘某借的30万元及刘某帮助陈某发还的10万元，其个人向刘某借的5万元）划到其在邮政储蓄银行的账户内，将刘某及陈某发写的借条撕毁，并将陈某发、陈某泉、陈某晖写给其的借条也撕毁，四人约定归还一个月利息2400元给刘某，每人退出600元，由其退给刘某。其和陈某发、陈某泉、陈某晖每人从放贷30万元给刘某的过程中营利1200元。
25、被告人陈某泉的供述，2015年7月间的一天，其和陈某发、陈某明及陈某晖四人在其位于兴宁市水口镇的细牛饭店闲谈，陈某发问陈某明兴华高速公路兴宁市水口镇英勤村集体山林和山塘等土地的征地补偿款下拨没有，陈某明说该征地补偿款100多万元已经下拨到他个人账户，由他代兴宁市水口镇政府保管。陈某发提出此笔征地补偿款因村民纠纷比较大，暂时还没有办法分配，能否将此款放贷出去，搞点利息使用，大家听后表示同意。当时陈某明提出要放贷给稳妥、还得起钱的人，陈某发说刘某的生意比较大，资金比较雄厚，放贷给他比较安全。陈某发还提出由其和陈某晖出面和刘某谈利息的事，大家都同意他的提议。陈某发还提出放贷给刘某的钱大家统一口径说是陈某发个人的钱，不要告诉刘某这些钱是集体征地补偿款。后来大家到陈某发位于兴宁市水口镇南京路的店里，陈某发打电话约刘某过来，问刘某是否需要资金周转，刘某说需要，陈某发和刘某说好借30万元给刘某，每月8厘钱利息。刘某离开时，陈某发提出最近资金比较困难，能否从陈某明保管的该笔征地补偿款中再借10万元给他炒股，陈某明表示同意。过了两天左右，陈某明说已经从该笔征地补偿款中借给刘某30万元，刘某预付了一个季度的利息共7200元，分给其1800元。又过了几天，陈某明说万一刘某还不起钱他要承担责任，为了安全起见他要求其和陈某发、陈某晖做担保人，每人要写一张75000元的借条给他，于是其写了一张75000元的借条给陈某明。2015年10月底，陈某明村民要查他保管的集体征地补偿款的账，所以他要求刘某提前还钱，并退回一个月的利息共2400元给刘某，即在其分得的利息中拿回600元给他，由他退回给刘某。后来，听陈某明说他将其和陈某发、陈某晖所写的担保借条已经撕毁。
26、被告人陈某晖的供述，2015年7月间的一天，其和陈某发、陈某明在陈某泉住家坐谈，陈某发问陈某明兴宁市水口镇英勤村溜沙坝片区的山林及山塘的征地补偿款是否已到账，陈某明说已经到账有100多万元。陈某发提出这笔征地补偿款可以拿出来放贷，收取一点利息。其和陈某明说要找一个安全可靠的人来放贷，当天下午，陈某发打电话约其到陈某发位于兴宁市水口镇南京路的店里座谈，陈某发提出他已经找到合适的人即刘某，其和陈某明、陈某泉表示同意，陈某发打电话叫刘某过来。不久，刘某到陈某发店里。陈某发还提出要从陈某明保管的征地补偿款中再借10万元给他炒股票，陈某明没有反对。事后，陈某明告诉其已经从征地款中借10万元给陈某发。第二天，陈某泉告诉其借了30万元给刘某，月利息0.8分，借期半年，当时其也是同意。又过了一、二天，其遇到陈某明，陈某明说借给刘某30万元的事情已经办好，第一季度的利息共7200元也已经拿到，说完从其袋子里拿出现金1800元给其。又过了好几天，陈某明打电话给其，要求其写一张75000元的借条给他，如果刘某不能归还这30万元借款，其要承担75000元的责任，该75000元的借条在刘某还钱后已经销毁。2015年10月底，陈某明打电话给其说上次从征地补偿款中借给刘某的30万元已经归还，其应陈某明的要求，退了一个月利息600元给陈某明，由他退还给刘某。
原判认为，被告人陈某发、陈某明无视国家法律，身为国家工作人员，利用职务上的便利，挪用公款进行营利活动，数额较大；被告人陈某泉、陈某晖与被告人陈某发、陈某明共同商谋参与挪用公款进行营利活动，四被告人的行为均已构成挪用公款罪。被告人陈某发、陈某明、陈某泉、陈某晖在侦查机关未采取强制措施之前均如实交代主要犯罪事实，视为自首，依法予以从轻处罚。案发后，四被告人均归还挪用公款，并退清所得赃款，确有悔罪表现，依法予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条、第二十五第一款、第六十七条第一款以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条的规定，判决如下：一、被告人陈某发犯挪用公款罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。二、被告人陈某明犯挪用公款罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。三、被告人陈某泉犯挪用公款罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年。四、被告人陈某晖犯挪用公款罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年。
陈某泉、陈某晖不服上诉提出，2015年10月初，挪用公款的时间才两个月左右，由于同案人陈某发、陈某明没有及时向刘某收回被挪用的公款30万元，并及时将利息退回给刘某，导致2015年10月22日刘某才将被挪用的款项归还，主要责任是同案人陈某发、陈某明。其两人虽然参与陈某发、陈某明等人挪用公款的共同犯罪事实，但均是受陈某发、陈某明的授意，在共同犯罪中处于被动地位，两人的作用、情节等与陈某发、陈某明相比均是较轻和次要，属于情节轻微。请求二审法院撤销原判，依法对其两人作出免予刑事处罚的判决。
经审理查明，原审判决认定上诉人陈某泉、陈某晖与原审被告人陈某发、陈某明共同商谋，于2015年7月13日将原审被告人陈某明保管的征地补偿款30万元放贷给刘某从中牟利，及2015年7月15日原审被告人陈某发以购买股票的名义，与原审被告人陈某明共同商谋，将原审被告人陈某明保管的10万元征地补偿款挪用后，又将该10万元转借给黄某1使用，从中牟取非法利益的事实清楚，证据充分，本院予以确认。
本院认为，原审被告人陈某发、陈某明身为村基层组织人员，在协助人民政府行使土地征用补偿费用管理等职责时属于国家工作人员，两人利用职务上的便利，挪用公款进行营利活动，数额较大，其行为均已构成挪用公款罪。上诉人陈某泉、陈某晖利用原审被告人陈某发、陈某明在协助人民政府行使土地征用补偿费用管理等职责的便利条件，与原审被告人陈某发、陈某明共同商谋挪用公款进行营利活动，均与原审被告人陈某发、陈某明构成挪用公款罪的共犯。原审被告人陈某发、陈某明与上诉人陈某泉、陈某晖在侦查机关未采取强制措施之前均如实交代主要犯罪事实，有自首情节。案发后，原审被告人陈某发、陈某明与上诉人陈某泉、陈某晖均主动归还被挪用的公款，并退清所得赃款，有悔罪表现，且没有再犯罪的危险，可依法予以从轻处罚，并对他们适用缓刑。上诉人陈某泉、陈某晖上诉提出2015年10月初，挪用公款的时间才两个月左右，由于同案人陈某发、陈某明没有及时向刘某收回被挪用的公款30万元，也没有及时将利息退回给刘某，导致2015年10月22日，刘某才将被挪用的公款归还，主要责任是同案人陈某发、陈某明；其两人虽然参与陈某发、陈某明等人挪用公款的共同犯罪事实，但均是受陈某发、陈某明的授意；在共同犯罪中处于被动地位，其作用、情节等与陈某发、陈某明相比均是较轻和次要，属于情节轻微；请求二审法院撤销原判，依法对其两人作出免予刑事处罚的判决。经查，从挪用公款罪的客观方面看，挪用公款归个人使用的，规定了超过3个月未归还的时间节点，但对挪用公款用于营利活动，未规定具体的时间或者天数，即只要行为人实施挪用公款，达到数额较大以上，并用于营利活动，符合挪用公款罪构成要件的应依法承担刑事责任，但挪用公款的时间长短，可作为量刑情节酌情考虑。上诉人陈某泉、陈某晖利用原审被告人陈某发、陈某明协助人民政府行使土地征用补偿费用的管理等职责的便利条件，与原审被告人陈某发、陈某明共同商谋挪用公款进行营利活动，数额较大，均与原审被告人陈某发、陈某明构成挪用公款罪的共犯，虽然其两人的罪责相对原审被告人陈某发、陈某明次一些，但在共同犯罪中均主动参与，不属情节轻微，不符合免予刑事处罚的情形。两上诉人的上诉意见，理由和依据均不足，不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据充分，定性准确，对两上诉人的量刑在法定刑幅度内并无不当。但原审判决上诉人陈某泉、陈某晖和原审被告人陈某发、陈某明适用缓刑，未引用刑法第七十二条第一款、第七十三条第二、三款不妥，应予纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 巫光清
审 判 员 范宜佳
代理审判员 华志斌
二〇一六年十二月二十日
书 记 员 丘素红