贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黔23民终738号
上诉人（原审原告）普安县三板桥镇九峰村免烧砖厂，住所：普安县三板桥镇九峰村*组。
投资人：董家占，男，汉族，1969年10月1日生。
被上诉人（原审被告）张胜琼，女，1970年7月14日生，汉族，农民。
委托代理人：潘志华，贵州诚服律师事务所律师。代理权限：一般代理。
上诉人普安县三板桥镇九峰村免烧砖厂（以下简称“免烧砖厂”）因与被上诉人张胜琼确认劳动关系一案，不服贵州省普安县人民法院（2017）黔2323民初2号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年4月24日立案后，依法组成合议庭进行审理，本案现已审理终结。
免烧砖厂上诉请求：撤销一审判决，改判免烧砖厂与张胜琼不存在事实劳动关系。被上诉人张胜琼系农村劳动者，在上诉人处做零工，除了在上诉人处做工外，也做农活和到别处做工，其到免烧砖厂做工，也是由其自行安排时间，不受免烧砖厂的约束和管理，工资是按照计件进行发放，应属于提供劳务者受害责任纠纷，双方不存在劳动关系。
张胜琼辩称，请求人民法院依法驳回上诉人的上诉请求。事实与理由：免烧砖厂系个人独资企业，符合劳动法的用工主体。张胜琼在免烧砖厂长期做工，接受该砖厂投资人董家占的工作安排，按照打砖数量和口头协议支付报酬，张胜琼为该砖厂打砖是免烧砖厂主要业务组成部分，双方符合劳动关系的主体资格。
免烧砖厂向一审法院起诉请求：1、请求法院判决确认被告与原告不存在事实劳动关系；2、案件受理费由被告承担。
一审法院认定事实：原告普安县三板桥镇九峰村免烧砖厂系个人独资企业，投资人董家占，经营范围为免烧砖加工销售，注册登记时间为2014年5月21日。2016年7月12日，被告张胜琼在原告处做工受伤，送至普安县人民医院住院治疗，后左腿高位截肢。被告张胜琼于2016年11月1日向普安县劳动人事争议仲裁委员会申请裁决，请求确认其与原告之间存在事实劳动关系，普安县劳动人事争议仲裁委员会于2016年11月30日作出普劳（人）仲案字（2016）31号仲裁裁决书，裁决2014年5月21日起至今，被告张胜琼与原告普安县三板桥镇九峰村免烧砖厂之间存在事实劳动关系。因原告认为，普安县劳动人事争议仲裁委员会的裁决结果明显不当，故诉至法院请求判令原告与被告之间无事实劳动关系。
一审法院认为，根据劳社部发（2015）12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案中，原、被告符合劳动关系主体资格，被告张胜琼在原告普安县三板桥镇九峰村免烧砖厂做工，接受董家占工作安排，原告作为经营范围单一的个人独资微型企业，虽未制定相关制度，但被告与原告就打砖的事项是进行过口头协议的，被告领取原告支付的劳动报酬，根据原告的管理要求进行打砖工作，原告的经营范围为免烧砖加工销售，原告在庭审过程认可其主要是打砖来卖，被告为原告进行打砖工作是原告的业务组成部分。原告提出被告来做工是非常随意的，忙不赢才喊被告做点，未对被告进行约束，但根据双方的证人出庭证言，均能证明被告张胜琼长期在原告处打砖做工的事实，与原告所提被告偶尔做工的事实不符，一审不予采信，关于原告所提没有对被告进行管理，但原告认可被告在原告处打砖且按照计件给付工资，根据《中华人民共和国劳动法》第三十七条“对实行计件工作的劳动者，用人单位应当根据本法第三十六条规定的工时制度合理确定其劳动定额和计件报酬标准。”的规定，对原告的辩解不予认可。综上，双方之间的关系符合劳动关系的特征，应予认定。根据劳社部发（2015）12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。”的规定，及《劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”的规定，被告张胜琼应当提供初步证据证明其与原告存在事实劳动关系，其在举证期限内提交了九峰村的证明及相关证人的出庭证言，已经达到初步证明的目的，但一些证据由原告掌握的，如做工的数量、发放工资记录等，则应由原告承担举证责任，原告未提供相应证据，则应承担不利后果。原告主张被告仅仅提供劳务，但双方证言均能确认被告在原告处做工是一个长期过程，并不具备提供劳务的临时性特征，关于被告种地、帮忙其他人做工等，具有临时性，并不影响其在原告的安排下在原告处做工，如有影响，原告就不会继续喊被告去做工，一审对原告的主张不予采信。对于劳动关系存续时间，应由用人单位举证证明，原告主张被告工作是随意性的，忙不过来就喊被告来做点，没有证据证明，应当承担不利后果，一审对仲裁书确定的入职时间为2014年5月21日予以采信。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第三十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，判决：原告普安县三板桥镇九峰村免烧砖厂与被告张胜琼存在事实劳动关系。案件受理费10元，减半收取5元，由原告普安县三板桥镇九峰村免烧砖厂负担。
二审审理过程中，双方当事人均未提交新的证据。
二审经审理查明的事实与原审查明的一致。
综合当事人诉辩请求与理由，归纳本案二审争议焦点为：免烧砖厂与张胜琼是否存在劳动关系。
本院认为，所谓劳动关系是指用人单位与劳动者依法签订书面劳动合同，或者虽然未签订书面劳动合同，但劳动者接受用人单位的管理，从事用人单位安排的工作，成为用人单位的一员，从用人单位领取劳动报酬和受劳动保护所产生的法律关系。双方建立劳动关系具体涵盖劳动报酬、工作时间与休息时间、劳动安全卫生、职业培训、劳动纪律、社会保险和福利等方面的关系。劳动合同的双方主体间不仅存在财产关系即经济关系，劳动者还要接受用人单位的管理，服从其安排，遵守其规章制度，成为用人单位的内部职工。
本案中，张胜琼以投入劳动力为免烧砖厂做砖和将砖装上车，接受免烧砖厂的雇请，其工作时间自行安排，完成的工作量由自己记录，经免烧砖厂进行认可后，免烧砖厂按张胜琼完成的工作量支付报酬。从张胜琼提供的计件目录表可以看出，张胜琼从2014年至2016年7月，每月都到免烧砖厂做工，但是每个月做工天数和日期都不一致，一审庭审中也有多名证人证实，张胜琼除了可到免烧砖厂做工，平时也有做农活和接其他零活做。由此可见，张胜琼不受免烧砖厂考勤制度的约束，不因工作的好坏受到免烧砖厂的奖惩，免烧砖厂不为其交纳社会保险，对其进行职业培训，双方不具备劳动关系的特征，被上诉人与上诉人的关系应定性为劳务关系，原审认定双方存在劳动关系无事实和法律依据。免烧砖厂主张与张胜琼不存在劳动关系的上诉理由成立，予以支持。被上诉人就其损害可另行提起侵权之诉。
综上所述，上诉人的上诉理由成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定判决如下：
一、撤销贵州省普安县人民法院（2017）黔2323民初2号民事判决。
二、普安县三板桥镇九峰村免烧砖厂与张胜琼之间不存在劳动关系。
一审案件受理费10元，减半收取5元；二审案件受理费10元，共计15元。由被上诉人张胜琼承担。
本判决为终审判决。
审判长 王幼封
审判员 陇忠平
审判员 陈颜虹
二〇一七年七月二十日
书记员 刘 涛