广东省广州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）穗中法民一终字第460号
上诉人（原审原告）：何某甲。
委托代理人：陈新胜，系广东明浩律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：张某。
委托代理人：徐松林，系广东穗南律师事务所律师。
上诉人何某甲因离婚纠纷一案，不服广州市黄埔区人民法院（2013）穗黄法民一初字第00164号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理本案，现已审理终结。
原审法院经审理查明：上诉人、被上诉人于2003年上大学期间相识并确立恋爱关系，××××年××月××日登记结婚，××××年××月××日生育一子何某乙，上诉人、被上诉人在2005年联名购买黄埔区世纪北一街13号705房房屋一套，房产登记号为2007交登字1821329号，产权人为何某甲、张某共有，双方确认该房产现值为1350000元。购买该房屋的首期款137193元系由上诉人母亲龙琼英支付，首期款占房屋比例为30%，购房后按揭贷款由上诉人、被上诉人共同偿还，还款过程中，共办理了提前还贷共计261398.2元，该房屋贷款现今已全部还清。还款过程中，上诉人母亲分三次向上诉人账户转入人民币177500元，上诉人主张是上诉人母亲为上诉人提供的提前还贷资金，被上诉人主张是上诉人母亲对上诉人、被上诉人夫妻双方的共同赠予。
被上诉人交通银行广州黄埔支行账户显示在2012年2月3日购买理财产品250000元，2012年4月29日该理财产品到期，上诉人于2012年6月1日用该账户在境外消费69546.44元，在2012年6月13日分两次取现179900元，该账户余额为145.99元。
上诉人住房公积金账户余额为64×××55.25元，住房货币补贴账户余额为28×××38.6元，建设银行33×××92账户余额为23.51元，建设银行33×××18账户余额为0元，该账户在2012年7月18日销户，上诉人在销户时取现20000元，转账15000元，建设银行33×××86账户余额为41.56元。
被上诉人住房公积金账户余额为15×××11.83元，被上诉人在2013年3月15日提取公积金36400元，住房货币补贴账户余额为8647.72元，被上诉人在2013年3月22日提取28800元。
上诉人、被上诉人夫妻关系存续期间购买车牌号为粤A×××××本田飞度小汽车一辆，双方确认小汽车现有价值为40000元。
上诉人和被上诉人的职业均为教师，上诉人每月税后收入为11553.69元，被上诉人的月收入约为11000元。
另查明：上诉人、被上诉人于2012年3月份开始分居，上诉人曾于2012年6月15日起诉离婚，2012年9月21日撤回起诉。
以上事实有上诉人、被上诉人的陈述、结婚证、计划生育证、户口本、房地产登记簿查册表、银行转账凭条、银行账户明细、住房公积金账户明细、住房货币补贴账户明细、行驶证、收入证明等证据予以证实，足以认定。
原审法院认为：上诉人、被上诉人恋爱多年后结婚，双方有着较为坚实的感情基础，婚前和婚后初期感情尚好。之后由于家庭琐事、小孩出生和抚养、双方生活习惯、家庭财产处理等问题产生矛盾，上诉人、被上诉人双方之间、上诉人、被上诉人与对方父母之间经常发生争执甚至打斗，现上诉人第二次起诉离婚，被上诉人也表示同意离婚，且双方自2012年3月开始分居，以上情况说明上诉人、被上诉人夫妻感情确已破裂，原审法院依法准予上诉人、被上诉人离婚。
根据原审法院查明的事实，可知上诉人、被上诉人双方年龄相当，教育背景相当，职业相当，经济收入相当，而且是在恋爱多年后，双方都对对方有着充分的了解之后才组合家庭，并且在结婚三年后育有一子，上诉人、被上诉人的家庭本应是一个幸福美满、令人羡慕的家庭，但是上诉人、被上诉人双方感情却最终破裂，令人感慨和可惜。关于双方感情破裂的原因，双方互相指责对方，被上诉人主张上诉人有婚外情、上网接触不健康内容、上诉人同被上诉人及被上诉人父母发生争执时殴打被上诉人父母并提交了视频、照片、上网记录、上诉人书写的字条等证据予以证实，上诉人否认上网记录的真实性，主张其QQ号码被盗，否认视频和照片可以证明的内容，认可上诉人书写的字条的真实性，但主张字条是在为了处理矛盾书写的，不是其真实意思体现。综合考虑双方的主张和证据，原审法院认为：1、被上诉人提交的证据尚不足以确实证明上诉人有婚外情，但上诉人的行为已经使上诉人、被上诉人夫妻感情产生裂痕；2、上诉人在与被上诉人及被上诉人父母因家庭问题、小孩问题发生争执时与被上诉人及被上诉人父母发生打斗，虽然是在情绪过激而发生的不理智行为，但上诉人作为晚辈和相对强势一方的年轻男子，应该对女方和长辈尽可能的尊重和忍让，而不是采取过激行为。综上，在上诉人、被上诉人夫妻感情产生裂痕发展到最后不可挽回的程度的过程中，原审法院认为上诉人应当承担更大的责任。
关于上诉人、被上诉人婚生子何某乙的抚养问题，上诉人、被上诉人均主张要求抚养婚生子何某乙，且双方均有稳定的工作和良好的经济条件抚养小孩，考虑到何某乙出生后主要由被上诉人及其父母携带抚养，且自上诉人、被上诉人分居以来双方经常因探望小孩、带小孩出去玩等问题发生争执甚至打斗，而且何某乙现仅两岁多，这个年龄的儿童一般来说对母亲的依赖和需要相对大于父亲，故从有利于小孩健康顺利成长的角度出发，上诉人、被上诉人婚生子何某乙应由被上诉人张某抚养为宜，上诉人享有每周一次的探视权。根据广州市的生活标准，并结合上诉人的实际收入情况，被上诉人请求上诉人支付每月不少于2500元的抚养费是合理请求，原审法院予以支持，上诉人需每月支付抚养费2500元至何某乙年满十八周岁止。
关于上诉人、被上诉人夫妻共同财产，原审法院认定上诉人、被上诉人有以下夫妻共同财产：1、黄埔区世纪北一街13号705房房屋一套；2、车牌号为粤A×××××本田飞度小汽车一辆，价值40000元；3、上诉人住房公积金账户、住房货币补贴账户、其他银行账户余额合计92958.92元；4、上诉人在建设银行33×××18账户销户时取现和转账提取的35000元，上诉人主张该笔钱还给其母亲，但没有证据证明，原审法院不予采信上诉人的主张，该笔钱应当作为夫妻共同财产处理；5、被上诉人住房公积金账户、住房货币补贴账户、其他银行账户余额24×××05.55元；6、被上诉人交通银行广州黄埔支行账户在2012年6月13日分两次提取的179900元，被上诉人主张用于家庭支出，其未提供证据证明也不符合常理，故原审法院认为应当作为夫妻共同财产分割，至于被上诉人通过该账户在境外消费的69546.44元，被上诉人的消费虽有不合理成分，但该笔钱已经花费，故对于被上诉人消费的69546.44元不作为夫妻共同财产处理；7、被上诉人在2013年3月15日提取公积金36400元和住房货币补贴28800元合计65200元，应当作为夫妻共同财产处理。
关于上诉人、被上诉人夫妻共同财产的分割，根据上诉人、被上诉人双方对夫妻感情破裂的过错程度、原审法院对婚生子何某乙抚养问题的处分和《中华人民共和国婚姻法》第三十九条确定的照顾子女和女方权益的原则，原审法院依照上诉人分得夫妻共同财产的45%，被上诉人分得夫妻共同财产55%的原则对上诉人、被上诉人夫妻共同财产进行分割，具体分割方式为：1、黄埔区世纪北一街13号705房房屋一套，价值1350000元，该房屋购买于上诉人、被上诉人结婚前，登记产权为上诉人、被上诉人共有，上诉人、被上诉人双方均主张得到房屋的所有权，根据原审法院确认的事实和对双方婚生子抚养权的处分，原审法院确认该房屋及房屋内家具家电归被上诉人所有，被上诉人给予上诉人相应补偿。在该房屋所有购房款支付过程中，上诉人母亲在上诉人、被上诉人婚前买房时支付首期款137193元，在上诉人、被上诉人婚后提前还款过程中，上诉人母亲分三次向上诉人账户转入人民币177500元，上诉人主张是上诉人母亲的付款是对上诉人个人的赠予，被上诉人主张是对上诉人、被上诉人夫妻双方的共同赠予。根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国婚姻法＞若干问题的解释（二）》第二十二条之规定。原审法院确认上诉人母亲在上诉人、被上诉人婚前买房时支付首期款137193元是对上诉人个人的赠予，在上诉人、被上诉人婚后提前还款过程中，上诉人母亲分三次向上诉人账户转入人民币177500元是对上诉人、被上诉人双方的赠予，故该房屋用于夫妻共同财产分割的价值为1212807元（1350000－137193），上诉人占有的份额价值为545763.15元（1212807×45%），被上诉人占有的份额价值为667043.85元（1212807×55%），被上诉人取得房屋的所有权，应补偿上诉人房屋款682956.15元（1350000－667043.85）；2、车牌号为粤A×××××本田飞度小汽车一辆，登记在上诉人名下，该车原审法院确认归上诉人所有，上诉人给予被上诉人相应补偿，该车现价值40000元，上诉人补偿被上诉人22000元（40000×55%）；3、其他夫妻共同财产均为货币财产，数额总计为397064.46元，上诉人可分得178679.01元（397064.46×45%），被上诉人可分得218385.45元（397064.46×55%），这部分财产中，上诉人直接控制127958.92元（92958.92＋35000），被上诉人直接控制269105.54元（24×××05.54＋179900＋65200），根据原审法院计算得出的双方应得部分，被上诉人应补偿上诉人50720.09元（269105.54－218385.45）；4、上诉人、被上诉人双方于2012年3月开始分居，双方婚生子主要由上诉人及其父母携带，综合考虑上诉人、被上诉人的收入水平和广州市抚育小孩的正常支出，原审法院酌情在被上诉人应补偿上诉人的款项中扣除45000元合理支出。
综合计算以上所述，被上诉人应当补偿上诉人666676.24元（682956.15－22000＋50720.09－45000），被上诉人请求分期支付，属于合理请求，原审法院予以准许，依据公平、合理的原则，原审法院将被上诉人应补偿上诉人的款项分为三期，第一期数额为266676.24元，在本判决生效之日起30日内支付，第二期200000元，在被判决生效之日起六个月内支付，第三期200000元，在本判决生效之日起一年内支付。
案件受理费依照《诉讼费用交纳办法》第二十九条的规定，由上诉人、被上诉人双按比例承担。
综上所述，根据《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条第二、三款、第三十七条第一款、第三十八条、第三十九条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）之规定，判决如下：一、准予上诉人何某甲与被上诉人张某离婚；二、婚生儿子何某乙由被上诉人张某负责抚养，上诉人何某甲自本判决生效之日起次月每月15日支付张某抚养费2500元至何某乙年满十八周岁时止；三、离婚后，上诉人何某甲可每星期探视何某乙一次；四、广州市黄埔区世纪北一街13号705房房屋及房屋内家具家电归被上诉人张某所有；五、车牌号为粤A×××××本田飞度小汽车一辆归上诉人何某甲所有；六、被上诉人张某向本判决生效之日起30日内向上诉人何某甲支付266676.24元，在本判决生效之日起六个月内向上诉人何某甲支付200000元，在本判决生效之日起一年内向上诉人何某甲支付200000元；七、驳回上诉人何某甲、被上诉人张某的其他诉讼请求。如当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8500元由上诉人、被上诉人共同按比例承担，即上诉人何某甲承担4675元，被上诉人张某承担3825元。
上诉人不服原审判决，上诉称：不服广州市黄埔区人民法院（2013）穗黄法民一初字第164号民事判决书第二至第七项判决，请求撤销该项判决，支持上诉人一审诉讼请求。
事实与理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误，应予撤销。
一、双方感情破裂的主要原因在于被上诉人疑心太重，对上诉人缺乏起码的信任和尊重，被上诉人父母更以强占上诉人房产为目的，斥责、殴打上诉人，至上诉人无奈被迫离开自己的房屋，栖身于单位宿舍。一审法院以上诉人“作为晚辈和相对强势一方（笑话，被上诉人父母也在中年，伙同被上诉人，裹挟小孩；一审法官如果设身处地，换位思考，强势一方是绝对说不出口的）应对女方和长辈尽可能的尊重与忍让，而不是采取过激行为（一审法官到底有没有搞清楚，谁在采取过激行为？谁在过激行为中受伤害，上诉人是被赶出家门，连看望亲生儿子都被阻止，被上诉人母亲更在社区民警当面打上诉人儿子示威，此才为强势，此才为过激！）”认定上诉人在离婚问题上承担更大的责任”完全站不住脚。
二、一审法院对共同财产按上诉人45%，被上诉人55%的比例进行分配缺乏法律依据。如上撰述，在双方婚姻解体的过程中，上诉人并无过错，一审法院将房屋产权判给被上诉人所有已是极大的照顾了被上诉人的权益，有何事实和法律依据剥夺上诉人应得的份额。上诉人以为共同财产应严格依照法律规定双方各占50%为妥。
三、一审法院判决上诉人每月支付抚养费2500元过高，按此标准计算，小孩每月抚养费共计5000元，已超过所需，一审法院是想上诉人连被上诉人父母一起抚养了吗？上诉人一月收入虽有11000元，但扣除无法动用的住房公积金3136元，住房货币补贴1411元，实际上每月到手的货币只有5409元，一审法院既已将共有房屋产权判给了被上诉人，上诉人只能在外租房（暂时肯定无力购买商品房），扣除房租、生活费用和其他必要的生活开支，上诉人是不可能每月支付2500元抚养费的。上诉人在此再次声明，上诉人父母身体健康，收入尚可，愿意帮助上诉人抚养小孩，请求二审法院将小孩抚养权判给上诉人，上诉人不需被上诉人承担任何抚养费，上诉人并承诺，至小孩成年，上诉人永远放弃追索被上诉人抚养费的权利。
四、一审法院在处理共有财产分割问题时明显篡改法律精神和原则，曲解法律条文，损害了上诉人合法权益。
（一）涉案房屋离婚前由诉讼双方联名购买，首期（房价30%）款及相关杂费由上诉人母亲出资，依法应认定为对上诉人个人赠与，上诉人应首先分割并拥有涉案房屋30%的产权，但一审法律竟然认定上诉人只拥有出资货币的所有权，而不是货币购买的财产（房屋）的所有权，实在可笑。按一审法院逻辑，如果当初上诉人母亲出资购买的是一处房屋的全部产权（而非30%产权），上诉人也仅仅拥有当时出资的同等数量货币所有权，房屋增值部分应属夫妻共同财产，非受赠与一方也有权分配！？如果房屋贬值了呢，是否非受赠与一方也要对受赠与一方作出相当比例的赔偿？如果司法解释第二十二条第一款是如此解释的话，那是否要提示一下所有类似被上诉人处境的婚姻一方趁着房价高涨，赶紧离婚，尽早套现呢？不知一审法官出于何种心态，何种主观或客观原因，对意思表达十分清晰的司法解释竟作出如此不堪的解释并适用在本案之中？二审法院应坚决予以纠正。
（二）在诉讼双方婚姻期间，上诉人母亲先后汇款177500用于涉案房屋的提前还货，此款应属诉讼双方的共同债务，而不是一审法院认定的出资购房，视为对双方的赠与。首先，上诉人母亲汇款时，房价已全部付清，即便有部分银行贷款，所以这笔钱汇款目的不是购置房屋出资，而是偿还诉讼双方共同债务。上诉人是出于缓解诉讼双方债务压力的考虑，向父母亲借钱提前还贷，诉讼双方都是受益方，且上诉人父母均近退休年龄，有养老的资金需要，诉讼双方共同归还这笔债务是应尽之责。
（三）其他财产分割也不尽合理：1、上诉人第一次起诉时已提起诉讼保全被上诉人交通银行帐户，但被上诉人将该帐户存款25万余元转移，更在境外恶意消费6.9万余元，此笔款项与上诉人在建设银行取现和转帐提起的3.5万性质相同，都已经消费，为何一审法院认定上诉人的该笔钱是夫妻共同财产，而被上诉人消费的钱却不作夫妻共同财产处理？2、上诉人于2012年3月被迫离家，但涉案房屋发生的所有水、电、煤气、物业管理等均在上诉人帐户中扣划，上诉人有家不能回有儿不能看，一审法院竟然以抚养费名义要求上诉人支付4.5万给被上诉人并认定合理有何事实与法律依据？3、涉案房屋内所有家具家电均由上诉父母出资购买，一审法院判决房屋及所有家具家电给被上诉人，一方面一审法院在判决书第八页“本院确认该房屋及房屋内家具家电归被告所有，被告给予原告相应补偿”，一方面在判决主文第四页却不予回应，是否选择性遗忘？4、一审法院是否遗忘了，上诉人在涉案房屋内尚有私人物品、衣服、书籍、证件，被上诉人至今仍控制上诉人的若干张银行卡，如果不在判决书中明确，上诉人可以取回，难道一审法院希望看到什么过激行为并又借此归责于上诉人？
五、由于诉讼期过长，涉案房屋价值已经发生巨大变化，涉案房屋现价2万／平方米，比一审法院确定的1.5万／平方米有很大提升，在这种情况下，将房屋以1.5万／平方米价格判给任何一方都是不公平的，且被上诉人由于所占房屋份额小，支付能力有限，即便维持一审判决，也不可能按判决执行，请求二审法院对涉案房屋作折现处理，诉讼双方各取应得份额，以免将来执行时再次发生什么过激行为，上诉人不希望再次被冤枉成责任方！以上诉请，请求二审法院依法判决！
被上诉人服从原审判决。
对于原审法院查明的事实，本院予以确认。
本院认为：双方婚生小孩年纪尚小，由母亲抚养孩子更有利于孩子的生活和成长，因此原审判决对此处理恰当。
上诉人与其他女子有拥抱等亲热举动，上诉人辩称系因离婚、饮酒等原因所致，对此上诉人仅凭自述，没有举证证实，并且系上诉人主动提出离婚，对此，原审法院认定本案离婚的主要责任在男方正确，本院予以认可。
基于以上认定，以及照顾孩子的原则，原审法院对财产作出分割比例并无不当，本院不作调整。
关于分居期间女方抚养小孩费用45000元问题。双方当事人分居并非离婚，女方抚养孩子的支出应当视为共同支出，正如女方在境外69546.44元消费视为共同消费一样。因此，男方主张无需给付该费用合理，对此本院予以支持。
对于房产首付的问题，由于本案争议房产系男方婚前首付，且近年房产存在增值，因此该137193元首付款部分亦应计算增值。在二审庭询中，上诉人确认房贷连本带息总计40万元，女方表示不记得了。据此本院以男方陈述为准。本案争议房产总计投入为537193元（137193＋400000）。现双方确认该房产现值为1350000元，增值幅度为251.3%，137193元首付部分的增值为344775元。因此，该房屋用于夫妻共同财产分割的价值为1005225元（1350000－344775），上诉人占有的份额价值为452340元（1005225×45%），被上诉人占有的份额价值为552873.75元（1005225×55%），被上诉人取得房屋的所有权，应补偿上诉人房屋款797126.25元（1350000－552873.75）。
原审法院对女方应当返还男方的款项总计为666676.24元，并已作判决。666676.24元中应扣减45000元，因此，本院变更原审判决的款额为159170.1元（797126.25－22000＋50720.09－666676.24），被上诉人可在本判决发生法律效力一年半内给付。
对于其他问题，原审法院所作分析、认定及处理正确，本院予以认可，不再赘述。
综上所述，原审判决认定事实基本清楚，但部分问题适用法律及处理失当，应予调整。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持原审判决。
二、在本判决发生法律效力一年六个月内，被上诉人张某给付上诉人何某甲159170.1元。
二审案件受理费300元，由被上诉人张某负担。
本判决为终审判决。
审判长 许 群
审判员 苏韵怡
审判员 杨玉芬
二〇一四年四月三日
书记员 黄绍鹏