吉林省双辽市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）吉0382刑初45号
公诉机关吉林省双辽市人民检察院。
被告人杨孝明，男，1975年11月29日生，吉林省双辽市人，汉族，初中文化，农民，住吉林省双辽市。因涉嫌犯诈骗罪，于2016年7月25日被双辽市公安局刑事拘留，2016年8月4日被双辽市公安局逮捕，现羁押于双辽市看守所。
辩护人杨艳红，双辽市法律援助中心律师。
吉林省双辽市人民检察院以双检刑检刑诉（2017）38号起诉书指控被告人杨孝明犯诈骗罪，于2017年2月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年3月13日公开开庭审理本案。双辽市人民检察院检察员艾淼出庭支持公诉，被告人杨孝明及其辩护人杨艳红到庭参加诉讼。现已审理终结。
吉林省双辽市人民检察院指控，2015年8月5日，被告人杨孝明通过郭某某与马某某联系，以自己的土地经营权证为抵押，郭某某作为担保人，在双辽市陈某处借款36800元人民币，后陈某无法找到杨孝明，于2016年年初向担保人郭某某索取欠款。经郭某某证实，2014年8月26日，被告人杨孝明曾使用该土地经营权证在郭某某处抵押借款，签订过土地转包合同，并在2014年将该土地承包给了郭某某。
吉林省双辽市人民检察院指控上述犯罪事实所列举的证据有：1、书证：案件来源、抓获经过、到案经过、办案说明、情况说明、农村土地转包协议、收据、耕地流转合同书、土地基本情况登记、前科劣迹证明、公民户籍信息证明、借据、土地使用权证、地图；2、证人马某1、孙某某、马某某、郭某某、王某某等人的证言；3、被害人陈某的陈述；4、被告人杨孝明的供述与辩解；5、录音资料。
吉林省双辽市人民检察院认为，被告人杨孝明以非法占有为目的，骗取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。
被告人杨孝明供认公诉机关指控的事实，对公诉机关宣读的证据无异议。其辩护人杨艳红的辩护意见是：1、杨孝明与郭某某于2014年8月26日签订的《耕地流转合同书》、杨孝明与陈某于2015年8月签订的《农村土地转包协议》，双方形成的实际是民间借贷法律关系不是土地转包法律关系。2、杨孝明分别与郭某某和陈某签订的《土地转包合同》是无效的合同，郭某某和陈某依法都没有取得杨孝明承包地的经营权。3、杨孝明在2015年8月与陈某签订借款合同和《土地转包合同》时对其承包地拥有使用和处分的权利，此承包地郭某某没有耕种。4、陈某在公安机关报案的笔录及公安机关对郭某某询问的笔录中，其二人都隐瞒了案件的客观真实情况。故被告人杨孝明不构成诈骗罪。
经审理查明，2015年8月5日，被告人杨孝明通过郭某某与马某某联系，以自己的土地经营权证做抵押，郭某某作为担保人，在双辽市陈某处借款人民币36800.00元，后陈某无法找到杨孝明，于2016年年初向担保人郭某某索取欠款。经郭某某证实，2014年8月26日被告人杨孝明曾使用该土地经营权证在郭某某处抵押借款，签订过土地转包合同，并在2014年将该土地承包给了郭某某。案发后，被告人杨孝明于2016年7月20日被公安机关抓获。
上述事实，有在开庭审理过程中举证、质证的下列证据予以证明：
1、案件来源，证明2016年2月24日10时许，双辽市公安局双山派出所接到双辽市郑家屯街居民陈某报警，称自己于2015年8月被杨孝明以土地经营权抵押的方式骗走人民币36800元的情况。
2、抓获经过、到案经过，证明2016年7月20日14时30分许，公安机关在大连市沙河口区柳华街21号好家公寓209房间将网上逃犯杨孝明抓获。
3、收押回执，证明被告人杨孝明于2016年7月20日被大连市看守所收押，2016年7月25日提走。
4、双辽市公安局办案说明，证明被告人杨孝明涉嫌诈骗一案中的证人王某某在外地打工，无法联系到其本人。
5、双辽市公安局双山派出所证明，证明被告人杨孝明户籍地为吉林省双辽市双山镇班达村六屯，其在此辖区居住期间未发现有前科劣迹。
6、公民户籍信息证明，证明被告人杨孝明的自然情况。
7、农村土地转包协议、收条，证明2015年8月5日，被告人杨孝明与陈某签订了农村土地转包协议，转包期限12年，转包价格5万元，陈某当日给付款项，杨孝明、马某1给陈某出具收条。
8、耕地流转合同书，证明2014年8月26日杨孝明与郭某某签订了耕地流转合同书，承包年限13年，到2027年8月26日止，承包费用5万元。
9、郭某某提供借据复印件2张，一张是日期2014年8月26日，欠款人杨孝明，担保人王某某，借款人为郭某某，借款金额3万元；一张是日期2014年10月31日，欠款人马杰、杨孝明，借款人郭某某，借款金额5万元。
10、被害人陈某的陈述，证明马某某跟我说郭某某找他说双山有个人想用4万元钱，期限两个月，用土地使用证抵押做土地转包协议，我就同意了，我要求马某某和郭某某做担保人。2015年8月5日，在杨孝明家我和杨孝明及其妻子马某1签订了土地转包协议，协议内容是杨孝明将双山镇班达村六屯的二十四亩耕地转包给我，期限是12年，从2015年8月5日到2027年8月5日，转包价格是5万元。协议上是5万元，但实际是4万元，我当场扣除了3200元的利息，杨孝明拿到36800元。当时我和杨孝明签订的土地承包协议我给在场的所有人都看了，郭某某知道杨孝明承包给我和杨孝明抵押给他的地是同一块地。从杨孝明家出来，郭某某请我们吃饭，在饭店我给了郭某某2000元钱。然后到郭某某家里，郭某某和马某某给我打了4万元的借款合同。借款到期后，我给郭某某打电话让杨孝明还钱，郭某某说杨孝明夫妻出去打工联系不上了，我说让他还钱。过了几天我到郭某某家，郭某某拿出一份土地转租协议，是他和杨孝明签的，时间是2014年，杨孝明用的是和我签的土地转租协议的同一块土地，郭某某说杨孝明在他那拿了2万，用土地承包经营权证做的抵押，之后在他那又拿了3万，用的是庭院土地使用权证做的抵押。2016年我根据协议耕种杨孝明的地，秋季是郭某某收的，粮食卖了18000元，加上4000元农补也被郭某某领了，我到现在也没得到钱。
11、证人郭某某的证言，证明2014年8月26日，杨孝明向我借了3万元钱，用他父亲杨春的《土地经营权证》作抵押，杨孝明给我打了张借据，但合同书当时没有填写。又过了一个月杨孝明又向我借钱2万元，并给我打了借据，过了十几天，杨孝明将这2万元还给我了，并拿走了2万元钱的借据。2014年10月31日，杨孝明再次向我借款2万元，并让我将《土地经营权证》还给他，他要去贷款。之前杨孝明欠我3万，这次又欠我2万元，一共欠我5万元，杨孝明和他妻子就给我打了一张5万元的借据。我与杨孝明约定如果还不上钱，我就耕种土地，我让杨孝明跟我签订一份5万元的耕地流转合同，杨孝明说我俩之前签订的合同里没有内容，不用重新签了，把上次的土地合同内容完善了，合同承包费就写5万元，合同日期就按2014年8月26日，签订完合同杨孝明就把《土地使用权证》拿走了。2015年8月5日杨孝明和陈某签订农村土地承包协议这件事我知道，当时杨孝明要办大棚合作社向我借钱，我跟他说我也没钱了，他让我帮联系人，我通过马某某找到了双辽市的陈某。我和陈某、马某某来到杨孝明家，杨孝明和陈某怎么商量的我不知道，然后他们签订协议，陈某直接给了杨孝明现金36800元。陈某让我和马某某给他打张4万元的欠条，我们就给他打了4万元的欠条。我不知道杨孝明会用《土地使用证》和陈某签合同，我和杨孝明已经在2014年签订过土地承包合同了，杨孝明土地经营权已经归我所有，我不可能让杨孝明用我承包经营的土地去和陈某签订合同，我更不可能给陈某打4万元的欠条。
12、证人马某1的证言，证明我是杨孝明的妻子，2015年8月的一天，杨孝明和我说他要把我们那块地抵押给别人借款，后来我们村郭某某就领陈某和一个男的来我家，杨孝明和陈某签订土地转包协议，土地位于双山镇班达村六屯南边，面积是24亩。杨孝明给陈某打了一张收条，杨孝明也让我在收条上面签了字，协议和收条都签完以后，陈某和杨孝明说扣除利息后给了杨孝明36800元现金。杨孝明和我说他从郭某某那里借了两笔钱，具体借多少他没说。其中一笔是用杨孝明《土地承包经营权证》作抵押的，另一笔是用我家房栏地土地使用权证借的，杨孝明和我说他把用《土地承包经营权证》作抵押借的钱还了，但是借据没有拿回来。
13、证人马某某的证言，证明2015年8月5日，郭某某给我打电话说杨孝明用4万元钱，用杨孝明的土地使用权证作抵押，让我联系陈某借钱，我问陈某，陈某说可以，但得我和郭某某担保，我俩同意了。我和郭某某、陈某、杨孝明签的协议，我和郭某某在杨孝明家炕上唠嗑，陈某和杨孝明做完协议，陈某给了杨孝明钱，我没看着是多少，陈某说是4万元。
14、证人孙某某的证言，证明我和杨孝明同村，我一共借给杨孝明三笔钱，分别是2014年3月3万元钱；第二笔是2014年4、5月份，我从双山信用社贷款9.6万元钱借给杨孝明；第三笔是2015年9月，杨孝明跟我借钱，我去他家给他送去了6万元钱。这三笔钱都没有凭证，都是口头约定的。2015年8月份，杨孝明还过我3.68万元。
15、证人王某某的证言，证明2014年8月26日上午，杨孝明给我打电话要向郭某某借钱，我联系郭某某，郭某某说能借给杨孝明，我们来到杨孝明家，郭某某和杨孝明商量借钱的事，杨孝明说他向郭某某借的3万元钱3个月内还，用土地经营权证作抵押，如果到期不还钱就让郭某某耕种杨孝明的土地，杨孝明签了借据，我做担保人在借据上也签了字。当时郭某某没有把钱给杨孝明，后来怎么给的我不清楚。
16、证人石某的证言，证明2015年8月，我和陈某在一起，马某某给陈某打电话说双山镇有个人想用钱。我和陈某来到双山，找到郭某某，在杨孝明家做了土地转包合同，又写的收条，当时陈某给了杨孝明36800元，合同上写的是5万元，陈某收3分利，其他是郭某某联系决定的，。从杨孝明家出来我和马某某、陈某、郭某某到饭店吃饭，郭某某向陈某要钱，陈某给郭某某2000元。到期后找不到杨孝明了，陈某找郭某某要钱，郭某某不还钱，陈某说种杨孝明的地，郭某某说他已经和杨孝明签合同了，郭某某拿出一份杨孝明和他签的土地转包合同，并且说杨孝明包给陈某种的地在2014年就已经包给郭某某了。2015年8月在杨孝明家陈某与杨孝明签订土地转包协议时郭某某并没有将自己与杨孝明的合同拿出来，杨孝明还不上郭某某的钱，郭某某就引荐杨孝明向他人借钱还给自己，他就是这个路子。
17、被告人杨孝明的供述，证明2014年8月26日我和郭某某签订耕地流转合同，承包费是5万元，实际借款是3万元。2014年9月25日，我在郭某某的发廊里将3万元钱还给了郭某某，当时他妻子在场。当时我和郭某某说《土地经营权证》给我拿回来，耕地流转合同和3万元借据让他自己销毁。我现在还欠郭某某5万元是我用房栏地土地使用权证作抵押，我和我父亲杨春一起签字向郭某某借的钱。2015年8月，我给郭某某打电话，跟他说想借3、4万元钱，郭某某说帮我联系，我说还是用原来那个土地使用权证抵押。2015年8月5日，郭某某和马某某、陈某还有一个男的来到我家，我和陈某签订了土地承包协议，协议上写的承包费是5万元，但实际我向陈某借款4万元，扣掉一个月利息，陈某给我3万元现金，6800元用手机转账的。然后我将《土地使用权证》抵押给陈某，陈某让郭某某和马某某做担保，郭某某知道我和陈某作抵押的《土地使用权证》是曾经抵押给他的《土地使用权证》。
被告人杨孝明的辩护人向法庭提交了下列证据：
双辽市双山镇班达村民委员会的证明，证明班达村六屯村民杨孝明2015年土地由自家耕种。
本院对被告人杨孝明及其辩护人杨艳红与公诉机关就有关犯罪事实和证据提出的控辩意见进行审查后认为：关于被告人杨孝明是否构成诈骗罪的问题。经查，被告人杨孝明向郭某某借款时已经用其家的承包地作抵押，经郭某某联系其又以同一块承包地作抵押向被害人陈某借款，故意虚构事实，隐瞒真相，使被害人做出错误认识及处分，交出自己的财物。被告人主观上具有非法占有的目的，客观上实施了骗取他人财物的行为，故公诉机关指控被告人杨孝明构成诈骗罪的公诉意见有理，应予支持；对被告人的辩护人认为被告人杨孝明的行为不构成诈骗罪的辩护意见，本院不予采信。
本院认为，被告人杨孝明以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。鉴于被告人杨孝明认罪态度较好，能如实供述自己的犯罪事实，故依法可以从轻处罚。被告人杨孝明在案发后不能向被害人返赃，给被害人造成了经济损失，根据被告人的犯罪事实、情节、社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人杨孝明犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三万元（此罚金于判决生效后三十日内向本院缴纳）。
刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年7月25日起至2018年1月19日止（扣除自2016年7月20日至2016年7月25日在大连市看守所羁押5日）
二、未退赔赃款继续追缴，并依法发还给被害人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向吉林省四平市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。
审 判 长 崔凤宝
审 判 员 顾旭玫
人民陪审员 张 浩
二〇一七年三月三十一日
书 记 员 林 琳