广西壮族自治区玉林市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）玉中刑二终字第105号原公诉机关广西壮族自治区陆川县人民检察院。上诉人（原审被告人）李某甲。辩护人王洪，广西桂立恒律师事务所律师。原审被告人陈某甲。广西壮族自治区陆川县人民法院审理广西壮族自治区陆川县人民检察院指控原审被告人李某甲犯抢劫罪、滥伐林木罪，陈某甲犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪一案，于二О一五年五月十四日作出（2015）陆刑初字第89号刑事判决。原审被告人李某甲不服，提出上诉。本院于2015年6月10日立案并依法组成合议庭，同年7月9日、8月31日公开开庭进行了审理，广西壮族自治区玉林市人民检察院指派检察员刘剑、代检察员李玥出庭履行职务，上诉人李某甲及其辩护人王洪到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定：一、抢劫罪1、李某甲伙同他人（另案处理）密谋抢劫陆川县温泉镇一步行街陈某子所经营的珠宝金店，两人多次窜到该金店踩点，并准备了铁锤、假发等工具。2014年7月22日22时许，李某甲与他人携带工具窜到该店，由他人持工具进店抢劫，李某甲在门口望风，由于当时金店门自动关下致使李某甲及他人未抢到东西被迫逃离现场，抢劫未得逞。2、2014年8月6日10时许，李某甲携带工具再次窜到陈某子的珠宝金店，使用工具威胁店员，用铁锤敲碎柜台玻璃，抢走了五条黄金项链（共计重472.99克）。后李某甲将其中一条90.06克的黄金项链叫人帮熔成金块，将黄金项链和金块带到玉林销赃。将从金块中切出的18克碎金块抵押给玉林市步行街一个金铺，得款3000元；将141.21克的金项链卖给梁照（另案处理），得款30000元；将73.09克金项链卖给一个叫亚顺的男子（另案处理），得款10000元；将100.65克和67.98克的两条金项链以及一块金块卖给陈某甲，得款28000元。所得销赃款已挥霍花光。破案后，公安机关已扣押一条137克的金项链和18克黄金碎块、现金10000元抵还给被害人总价值人民币51695元。经鉴定，李某甲所抢的五条黄金项链价值人民币127234元。李某甲销赃所得为人民币71000元。陆川县香港卓尔珠宝金店的经济损失为人民币75539元。原判认定上述事实有受案登记表、立案决定书，被害人陈某子陈述，证人陈某甲、吕某甲、陈某乙、陈某丙、陈某丁、陈某戊、陈某己、罗某甲、田某、丘某、黎某、陈某庚、陈某辛、陈某壬、李某、江某、赖某、廖某、吕某乙的证言，现场勘查笔录及照片，现场指认笔录及照片，搜查笔录、提取笔录、扣押物品清单和发还物品清单，玉林市公安局物证鉴定所检验鉴定报告，价格鉴定结论书，破案经过，被告人李某甲的供述等证据证实。二、滥伐林木罪2014年3月21日，李某甲在未办理林木采伐许可证的情况下，雇请勾机把陆川县大桥镇某村大塘岭的速丰桉树勾倒并割成规格材。经鉴定，被砍伐林木总株数为1364株，蓄积量为42立方米，造成直接经济损失人民币12900元。原判认定上述事实有受案登记表、立案决定书，证人徐某、何某、吕某丙、吕某丁、吕某戊、吕某己、罗某乙、吕某庚、吕某辛、陈某癸的证言，民事判决书及相关材料，现场勘查笔录及照片，调查鉴定意见书，被告人李某甲的供述等证据证实。三、掩饰、隐瞒犯罪所得罪2014年8月6日，李某甲抢得陈某子珠宝金店的五条黄金项链后，将其中100.65克和67.98克的两条黄金项链以及一块金块卖给陈某甲，陈某甲明知上述物品是赃物的情况下仍以28000元的价格购买。然后又将上述物品转卖给一个叫“老毛”（另案处理）的男子，得款35000元。陈某甲违法所得为人民币7000元。原判认定上述事实有受案登记表、立案决定书，证人李某甲的证言，价格鉴定结论书，被告人陈某甲的供述等证据证实。原审法院认为，李某甲以非法占有为目的，当场使用暴力、胁迫方法，强行劫取他人财物，数额巨大，其行为已构成抢劫罪；李某甲违反国家对林业资源的管理制度，未经林业主管部门批准并颁发采伐许可证，擅自采伐林木，数量较大，其行为已构成滥伐林木罪；陈某甲明知是犯罪所得的赃物而予以收购，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。李某甲一人犯数罪，依法应当实行数罪并罚。李某甲在实施第一起抢劫犯罪时，已经着手实行犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻处罚。李某甲、陈某甲归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。据此，原审法院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条第四项、第三百四十五条第二款、第三百一十二条第一款、第二十三条、第五十六条第一款、第五十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院关于审理抢劫案件具体应用法律若干问题的解释》第四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条，《最高人民法院关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第一项、第六条，《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条、第十一条第一款的规定，作出判决：一、被告人李某甲犯抢劫罪，判处有期徒刑十四年，剥夺政治权利四年，并处罚金人民币三万元；犯滥伐林木罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元。数罪并罚，决定执行有期徒刑十四年六个月，剥夺政治权利四年，并处罚金人民币三万二千元。二、被告人陈某甲犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元。三、责令被告人李某甲退赔珠宝金店的经济损失人民币七万五千五百三十九元。四、对被告人李某甲的违法所得人民币七万一千元，被告人陈某甲的违法所得人民币七千元继续予以追缴，没收上缴国库。李某甲提出的上诉理由及其辩护人提出的辩护意见是：1、原判认定的滥伐林木事实中，李某甲雇请人员勾倒的速丰桉树是因村民的侵权行为而种植，通过民事侵权诉讼的方式已由法院判决清除，不属于法律保护的对象，因此，李某甲的行为不构成滥伐林木罪；2、在二审法院审理期间，李某甲的家属代其赔偿了被害人陈某子的经济损失4万元，并取得陈某子的谅解，请求法院对李某甲所犯抢劫罪从轻处罚；3、李某甲家属在一审期间已委托辩护人为李某甲辩护，但一审法院未将开庭时间、地点等通知辩护人，导致辩护人无法出庭为李某甲辩护，剥夺了李某甲委托辩护人为其辩护的权利。广西壮族自治区玉林市人民检察院的出庭意见是，原判认定李某甲犯抢劫罪、滥伐林木罪，陈某甲犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，但鉴于在二审审理期间，李某甲的家属代为赔偿被害人的部分经济损失并取得被害人谅解，建议二审法院依据上述情节对李某甲作出公正的判决。经本院二审审理查明的李某甲参与抢劫及滥伐林木、陈某甲掩饰、隐瞒犯罪所得的犯罪事实与原审法院认定的事实相同。原审法院认定事实的证据来源合法，内容客观、真实，证据间能相互印证，并已经原审法院及本院二审庭审质证、认证属实，本院依法予以确认。在本院审理期间，李某甲的辩护人向本院提交：1、广西壮族自治区陆川县人民法院（2004）陆民（大）初字第331号民事判决书一份，拟证明本案滥伐林木的事实中，涉案的陆川县大桥镇某村大塘岭的速丰桉树是村民的侵权行为而种植的，法院已判决移植或砍除该部分速丰桉树，因此，李某甲雇人砍树的行为不构成滥伐林木罪；2、提交陆川县人民检察院的律师阅卷登记表，证明李某甲家属委托为李某甲辩护的律师已到陆川县人民检察院查阅并复制本案的案卷材料，从而拟进一步证明一审法院未将开庭时间、地点等通知辩护人，导致辩护人无法出庭为李某甲辩护，剥夺了李某甲委托辩护人为其辩护的权利。本院另查明，在本院审理期间，上诉人李某甲的父亲李某斌代李某甲赔偿被害人陈某子（珠宝金店经营者）的经济损失40000元，被害人陈某子对李某甲的犯罪行为表示谅解。上述事实有经本院庭审质证、认证属实的谅解书、珠宝金店的营业执照复印件、被害人陈某子的证言及身份证复印件等证据证实。对李某甲的上诉理由及辩护人的辩护意见、检察机关的出庭意见，本院综合评析如下：1、李某甲上诉及其辩护人提出，原判认定的滥伐林木事实中，李某甲雇请人员勾倒的速丰桉树是因村民的侵权行为而种植，通过民事侵权诉讼的方式已由法院判决清除，李某甲的行为不构成滥伐林木罪。经核查，按照《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第二款的规定，滥伐林木罪，是指违反森林法的规定，滥伐森林或者其他林木，数量较大的行为；森林法和其他有关法律、法规规定，对森林或其他林木只能合理采伐，凡采伐林木都必须申请采伐林木许可证，不准进行计划外采伐和无证采伐。因此，本案中，即使涉案的林木已由法院判决移植或砍除，但按照森林法的相关规定也必须办理采伐林木许可证后才能砍伐，而李某甲明知涉案的速丰按树没用办理采伐林木许可证，仍然雇请他人砍伐，且其无证砍伐的林木达到数量较大的标准，对其行为应以滥伐林木罪定罪处罚。对辩护人所提交的陆川县人民法院（2004）陆民（大）初字第331号民事判决书该份证据的目的，本院不予采信。2、李某甲上诉及其辩护人提出，李某甲的家属代其赔偿了被害人的部分经济损失，并取得被害人的谅解，请求法院对李某甲所犯抢劫罪从轻处罚。经核查，在本院审理期间，李某甲的家属代其赔偿了被害人的经济损失4万元，并取得被害人的谅解，均是事实，因此，基于李某甲有新的量刑情节，本院对李某甲予以从宽处罚。3、李某甲上诉及其辩护人提出，一审法院未将开庭时间、地点等通知辩护人，导致辩护人在本案一审期间无法出庭为李某甲辩护，剥夺了李某甲委托辩护人为其辩护的权利。经核查，虽然辩护人向法庭提交了陆川县人民检察院的律师阅卷登记表，证明李某甲在案件审查起诉阶段委托的辩护律师已到陆川县人民检察院查阅并复制本案的案卷材料，但案件起诉至法院后，李某甲是否委托有辩护人为其辩护，并无提交到法院的委托手续等相关书证证实，因此，法院在不知悉李某甲是否委托有辩护人为其辩护的前提下，就无法将开庭时间、地点等通知辩护人，也就不存在剥夺李某甲委托辩护人为其辩护的权利问题。对辩护人所提交的律师阅卷登记表该份证据的目的，本院不予采信。综上所述，李某甲及辩护人提出的李某甲赔偿被害人部分经济损失，取得被害人谅解，请求对李某甲从宽处罚的上诉理由和辩护意见成立，本院予以采纳，其余上诉理由和辩护意见均不成立，本院不予采纳；玉林市人民检察院的出庭意见正确，本院予以采纳。本院认为，上诉人（原审被告人）李某甲以非法占有为目的，采取暴力手段，当场劫取他人财物，数额巨大，其行为已构成抢劫罪；李某甲违反森林法的规定，未经林业主管部门批准并颁发采伐许可证，擅自采伐林木，数量较大，其行为已构成滥伐林木罪；陈某甲明知是犯罪所得的赃物而予以收购，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。李某甲一人犯数罪，依法应当实行数罪并罚。李某甲在实施第一起抢劫犯罪时，已经着手实行犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻处罚。李某甲、陈某甲归案后如实供述自己的罪行，是坦白，依法可以从轻处罚。李某甲赔偿被害人的部分经济损失，取得被害人谅解，可以酌情从轻处罚。综上，原审法院根据李某甲、陈某甲犯罪的事实，犯罪的性质、情节及对于社会的危害程度依法所作的判决，认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，对陈某甲的量刑适当，但基于李某甲有新的量刑情节，本院决定对李某甲所犯抢劫罪予以从轻处罚，并对其刑罚予以改判。此外，李某甲的抢劫行为造成被害人的经济损失，原判已判决责令予以退赔，再重复判决追缴其违法所得不当，本院一并予以纠正。本院依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项和第二项的规定，判决如下：一、维持广西壮族自治区陆川县人民法院（2015）陆刑初字第89号刑事判决的第二项，即：被告人陈某甲犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元。二、撤销广西壮族自治区陆川县人民法院（2015）陆刑初字第89号刑事判决的第一、三、四项，即：被告人李某甲犯抢劫罪，判处有期徒刑十四年，剥夺政治权利四年，并处罚金人民币三万元；犯滥伐林木罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元。数罪并罚，决定执行有期徒刑十四年六个月，剥夺政治权利四年，并处罚金人民币三万二千元。责令被告人李某甲退赔陆川县榆丰香港卓尔珠宝金店的经济损失人民币七万五千五百三十九元。对被告人李某甲的违法所得人民币七万一千元，被告人陈某甲的违法所得人民币七千元继续予以追缴，没收上缴国库。三、上诉人（原审被告人）李某甲犯抢劫罪，判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币三万元；犯滥伐林木罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元。数罪并罚，决定执行有期徒刑十一年六个月，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币三万二千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月1日起至2026年2月28日止。所并处的罚金限在判决生效后的第二日起一个月内一次性缴纳。逾期不缴纳的，强制缴纳。）四、责令被告人李某甲退赔陆川县珠宝金店的经济损失人民币三万五千五百三十九元。五、对原审被告人陈某甲的违法所得人民币七千元继续予以追缴，没收上缴国库。本判决为终审判决。审判长彭嘉崎审判员陈一田审判员粟春雄二〇一五年八月三十一日书记员马思宇