安徽省池州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）皖17民终470号
上诉人（原审原告）：安徽创联路桥工程有限责任公司，住所地安徽省庐江县。
法定代表人：梁满意，该公司董事长。
委托诉讼代理人：刘爱民，安徽潜川律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：青阳县华厦混凝土有限责任公司，住所地安徽省青阳县。
法定代表人：傅建安，该公司董事长。
委托诉讼代理人：刘祖炎，男,该公司员工，住安徽省合肥市瑶海区。
委托诉讼代理人：徐良峰，安徽青华律师事务所律师。
原审第三人：古明星，男，户籍地安徽省池州市青阳县，经常居住地安徽省池州市青阳县。
上诉人安徽创联路桥工程有限责任公司与被上诉人青阳县华厦混凝土有限责任公司及原审第三人古明星案外人执行异议之诉一案，不服安徽省青阳县人民法院(2017)皖1723民初166号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人安徽创联路桥工程有限责任公司委托诉讼代理人刘爱民、被上诉人青阳县华厦混凝土有限责任公司委托诉讼代理人刘祖炎、徐良峰到庭参加诉讼，原审第三人古明星经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加庭审，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。
安徽创联路桥工程有限责任公司上诉请求：1、撤销原审判决；2、改判确认原审法院变更上诉人为被执行人不符合法律规定，判令原审法院立即停止对上诉人943005元银行存款的执行；3、判令一审、二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：1、原审判决认定事实存在错误。原审第三人非法变更安徽创联池州路桥工程有限公司工商注册，虚假出资，这一事实原审判决未认定。原审认定在办理安徽创联池州路桥工程有限公司注销的过程中，未将注销清算事宜书面通知被上诉人，违反清算程序，这一认定与事实不符。原审判决认定清算组违反清算程序，导致无法清算，这一认定无事实依据。原审判决上诉人承担迟延履行期间的利息没有任何事实和法律依据。2、原审判决适用法律错误。根据公司法及相关司法解释的规定，因清算组的错误，导致的相关法律责任应由清算组承担，而不是由股东来承担。原审直接判令上诉人承担责任，不符合相关法律规定。原审判决没有审查原审法院执行中程序上存在的错误，一审法院的执行程序是违反民事诉讼法的执行程序。
被上诉人青阳县华厦混凝土有限责任公司辩称：被上诉人认为原审法院认定事实清楚，适用法律正确。1、上诉人在上诉中提到原审第三人非法变更公司注册信息，与本案没有关联；本案的上诉人在多次的执行听证及第一次庭审中，对于原审第三人的身份以及对安徽创联池州路桥工程有限公司身份的合法性均无异议，安徽创联池州路桥工程有限公司的设立和变更是上诉人的管理问题，并不能对本案当事人发生约束；2、关于安徽创联池州路桥工程有限公司的清算程序是否合法，上诉人与被上诉人在原审中作出充分的陈述，二审不再重复；上诉人代理人补充认为青阳县法院在执行程序中程序违法，实际上本案的被上诉人于2016年9月20日已经向青阳县法院申请追加上诉人为被执行人，青阳县法院是依法追加的上诉人，并对其账户进行查封，符合法律规定。综上，请求二审法院维持原判，驳回上诉人的上诉请求。
原审第三人古明星经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，自行承担相应的法律责任。
安徽创联路桥工程有限责任公司向原审法院提出诉讼请求：1、依法确认变更安徽创联路桥工程有限责任公司为被执行人不符合法律规定。2、依法判决立即停止对安徽创联路桥工程有限责任公司943005元银行存款的执行。3、本案诉讼费用由青阳县华厦混凝土有限责任公司负担。原审法院认定事实：安徽创联池州路桥工程有限公司于2011年12月7日注册成立，股东为安徽创联路桥工程有限责任公司和古明星。因安徽创联池州路桥工程有限公司拖欠青阳县华厦混凝土有限责任公司混凝土货款，被青阳县华厦混凝土有限责任公司起诉至青阳县人民法院。经青阳县人民法院主持调解，青阳县华厦混凝土有限责任公司与安徽创联池州路桥工程有限公司达成调解协议。青阳县人民法院于2015年8月13日作出（2015）青民二初字第00208号《民事调解书》，调解书确定：一、安徽创联池州路桥工程有限公司应给付青阳县华厦混凝土有限责任公司货款及律师代理费计629355元，于2015年9月27日前给付179355元，2016年1月1日前给付200000元，余款250000元于2016年2月15日前给付；二、如安徽创联池州路桥工程有限公司逾期给付上述其中任一期款项，则应立即给付青阳县华厦混凝土有限责任公司剩余的全部货款及违约金100000元；案件受理费9994元，减半收取4997元，由安徽创联池州路桥工程有限公司负担。该民事调解书生效后，安徽创联池州路桥工程有限公司没有履行该调解书确定的义务，致青阳县华厦混凝土有限责任公司向青阳县人民法院申请强制执行。2016年4月18日，青阳县人民法院执行庭向安徽创联池州路桥工程有限公司的股东古明星送达了执行通知书，并对其制作了执行笔录。古明星承诺分批支付所欠货款。执行法官告知古明星，若该公司再次违约，不仅要支付违约金100000元，还要支付利息至借款还清之日止。古明星在执行笔录上签了字。2016年5月3日，安徽创联池州路桥工程有限公司召开股东会议，会议决议注销安徽创联池州路桥工程有限公司，并成立了公司清算组。清算组由安徽创联池州路桥工程有限公司法定代表人柳家楼任组长，古明星、胡德斌、赵冬悦为成员，其中胡德斌、赵冬悦为安徽创联路桥工程有限责任公司工作人员，赵冬悦为安徽创联路桥工程有限责任公司董事。清算组于2016年5月10日在新安晚报上刊登了安徽创联池州路桥工程有限公司注销公告，但未将注销清算事宜书面通知青阳县华厦混凝土有限责任公司。2016年6月26日，清算组出具了“安徽创联池州路桥工程有限公司注销清算报告”。该清算报告第五项“公司债权、债务的清算情况”栏中“债务的清偿情况”栏载明：“无债务需要清偿”。第八项“其他有关事项说明”栏载明：“公司已清全部税款并办理完毕税务注销，公司债务已全部清偿”。2016年8月1日，安徽创联池州路桥工程有限公司向公司登记注册机关提出注销申请。2016年8月10日，青阳县市场监督管理局核准了注销申请，安徽创联池州路桥工程有限公司被注销。青阳县华厦混凝土有限责任公司在得知安徽创联池州路桥工程有限公司被注销后，于2016年9月20日向青阳县人民法院提交申请，以安徽创联池州路桥工程有限公司已经注销为由，申请追加作为安徽创联池州路桥工程有限公司股东的安徽创联路桥工程有限责任公司以及古明星为被执行人。2016年10月21日，青阳县人民法院作出（2016）皖1723执44号之一《民事裁定书》以及（2016）皖1723执44号《协助冻结存款通知书》，冻结了安徽创联路桥工程有限责任公司在中国工商银行庐江支行1315071009000069941号账户中的存款100万元。2016年12月22日，青阳县人民法院召开了执行听证会，2016年12月26日，青阳县人民法院作出（2016）皖1723执44号之二《民事裁定书》，裁定变更安徽创联路桥工程有限责任公司、古明星为被执行人，并限安徽创联路桥工程有限责任公司、古明星立即向青阳县华厦混凝土有限责任公司清偿货款933312元，并承担案件执行费9693元。2017年1月18日，青阳县人民法院扣划了安徽创联路桥工程有限责任公司在中国工商银行庐江支行1315071009000069941号账户中的存款943005元。2017年2月8日。安徽创联路桥工程有限责任公司以不服该裁定书为由，向该院提起执行异议之诉。原审法院认为：《中华人民共和国公司法》第二十条第三款规定：公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。第一百八十三条规定：有限责任公司的清算组由股东组成。第一百八十五条规定：清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，向清算组申报其债权。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定》（二）第十一条第一款规定：公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。本案安徽创联池州路桥工程有限公司因欠青阳县华厦混凝土有限责任公司货款未付，于2016年4月18日收到了青阳县人民法院的执行通知书，系青阳县人民法院（2016）皖1723执44号案件的被执行人。2016年5月3日,该公司的股东安徽创联路桥工程有限责任公司、古明星召开股东会议，决议注销公司，并成立了清算组。清算组在清算过程中，理应将解散事宜书面通知已知债权人青阳县华厦混凝土有限责任公司，但安徽创联池州路桥工程有限公司清算组并未书面通知青阳县华厦混凝土有限责任公司。清算程序违反了法律规定，造成清算报告与事实不符，致使安徽创联池州路桥工程有限公司在所欠青阳县华厦混凝土有限责任公司债务未予清偿的情况下被注销。其注销公司行为应认定为未经清算即办理公司注销登记。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十一条规定：作为被执行人的公司，未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，申请执行人申请变更、追加有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东为被执行人，对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应予支持。现安徽创联池州路桥工程有限公司所欠青阳县华厦混凝土有限责任公司债务因作为被执行人的安徽创联池州路桥工程有限公司被注销而无法清偿。申请执行人青阳县华厦混凝土有限责任公司有权申请追加安徽创联池州路桥工程有限公司的股东安徽创联路桥工程有限责任公司和古明星为被执行人，对安徽创联池州路桥工程有限公司债务承担连带清偿责任。青阳县人民法院2016年12月26日以（2016）皖1723执44号之二《民事裁定书》，作出变更安徽创联路桥工程有限责任公司和古明星为被执行人的裁定，符合法律规定，应予支持。对于安徽创联路桥工程有限责任公司关于如果清算报告内容有问题，那也不是股东的责任，是清算组的问题的主张，不予采纳。关于两份裁定书顺序的先后问题，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十九条第一款的规定：执行法院审查变更、追加被执行人申请期间，申请人申请对被执行人的财产采取查封、扣押、冻结措施的，执行法院应当参照民事诉讼法第一百条的规定办理。青阳县人民法院先查封安徽创联路桥工程有限责任公司的财产，后追加安徽创联路桥工程有限责任公司为被执行人的做法，亦符合法律规定，应予支持。关于执行款超过调解书金额问题，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。本案安徽创联池州路桥工程有限公司未按青阳县人民法院调解书指定的期间履行给付金钱义务，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。现安徽创联池州路桥工程有限公司未经清算即被其股东申请注销，青阳县人民法院（2016）皖1723执44号之二《民事裁定书》作出加收二被执行人安徽创联路桥工程有限责任公司和古明星迟延履行期间的债务利息的裁定，于法有据，应予支持。综上所述，安徽创联路桥工程有限责任公司要求依法确认变更安徽创联路桥工程有限责任公司为被执行人不符合法律规定；并依法判决立即停止对安徽创联路桥工程有限责任公司943005元银行存款的执行的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，不予支持。据此，依照《中华人民共和国公司法》第二十条第三款、第一百八十三条、第一百八十五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定》（二）第十一条第一款、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十一条、第二十九条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百条第一款、第一百四十二条、第二百五十三条的规定，判决驳回安徽创联路桥工程有限责任公司的诉讼请求。案件受理费13230元，由安徽创联路桥工程有限责任公司负担。
二审期间，各方当事人均未提供新证据。经审理，本院查明的事实与一审无异。
本院认为：上诉人上诉称一审判决在认定事实上存在四点错误，但在本案一、二审中均未提供充分证据予以证明，本院不予采信。上诉人又上诉称一审法院适用法律错误，认为因清算组的错误导致的相关法律责任应由清算组承担，而不是由股东来承担。本案中，安徽创联池州路桥工程有限公司的股东有两个即上诉人和原审第三人古明星，2016年5月3日，安徽创联池州路桥工程有限公司成立清算小组，由安徽创联池州路桥工程有限公司的法定代表人柳家楼任组长，古明星、胡德斌、赵冬悦为成员。因胡德斌、赵冬悦为安徽创联路桥工程有限责任公司工作人员，赵冬悦为安徽创联路桥工程有限责任公司董事，且上诉人代理人在一审庭审笔录第11页回答法庭问话中也已明确表示胡德斌、赵冬悦是代表上诉人参加清算组的，故上诉人此节上诉理由，与本案事实不符，亦缺乏相关法律依据，本院不予支持。本院认为一审法院在执行程序中依法追加上诉人为被执行人，对其账户进行查封，并无不当。综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费13230元，由上诉人安徽创联路桥工程有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 阮敬东
审 判 员 常柏松
审 判 员 王 珺
二〇一七年九月二十九日
法官助理 江厚权
书 记 员 包亚平
本案适用的相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。