广东省佛山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）佛中法刑二终字第183号
原公诉机关广东省佛山市顺德区人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄某甲，男，1969年8月10日出生，汉族，初中文化，个体户，户籍地广东省惠来县。因本案于2013年7月30日被羁押，同日被刑事拘留，同年8月23日被逮捕。2014年6月29日被佛山市顺德区人民法院决定取保候审。
广东省佛山市顺德区人民法院审理广东省佛山市顺德区人民检察院指控原审被告人黄某甲犯赌博罪一案，于2014年6月11日作出（2014）佛顺法刑初字第1044号刑事判决。原审被告人黄某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原审判决认定，2013年4月23日起，被告人黄某甲组织夏某某（已判刑）在佛山市顺德区陈村镇大都村石街5号出租屋接受他人六合彩投注，夏某某负责为被告人黄某甲登记、结算、交接赌资，在每期接受的六合彩投注款中抽取8%-10%为回报。截至案发，夏某某一共接受六合彩投注14期，每期参赌人数6至22人不等，每期接受投注款300至4559元人民币不等，夏某某从中获利约1300元人民币。2013年5月28日晚21时许，公安机关在陈村镇大都村石街5号出租屋抓获正在接受六合彩投注的夏某某，查获参赌人员8名、赌资人民币2385元、笔记本等作案工具一批。
原审判决认定上述事实的证据如下：
1.抓获经过。证明：2013年5月28日12时许，陈村派出所民警巡逻到陈村镇大都石街5号出租屋时发现有人涉嫌参与六合彩赌博。经检查，现场查获夏某某、邓某甲等十名涉嫌赌博的人员，查获赌资人民币若干及二联收据、笔记本、六合彩报纸、六合彩投注收据、纸条等物。2013年7月30日在陈村白陈路石洲酒店附近路段将被告人黄某甲抓获。
2.同案人夏某某的供述以及辨认笔录。证明：2013年4月，其通过其所住的出租屋附近的一间批发部的老板娘认识一名六合彩老板潮州籍男子（经辨认是被告人黄某甲），该潮州籍男子是批发部的老板娘的哥哥。同年4月18日左右其开始帮该潮州籍男子接受他人的六合彩投注，盈亏由潮州籍男子负责，其获得投注额10%的报酬。其接受六合彩赌博投注单，每期六合彩开奖前，其接收投注款，将投注情况写在一式两联的收据上，当晚21时许，其打电话给该潮州男子汇报投注情况，第二天13时许，该潮州男子就会过来跟其交接投注款。至被抓获时，其共接收六合彩投注13或14期，一开始每期只有6至7个人投注，后来越来越多，最多一期有20-22人投注，被抓当晚接收了20人的投注。平均每期投注款约1000元，其共获利约1300元。其每期打电话给该潮州男子，打的都是同一个电话153××××5329，有时其用其老公的手机134××××8257联系，有时用其儿子席某乙使用的135××××4247手机联系。
3.证人席某甲的证言。证明：其是夏某某的儿子。2013年5月份其知道夏某某参与六合彩赌博，帮庄家接受投注并从中获利。每一期接受投注后都用手机拨打一个号码（在手机通讯录里存储名字是潮州，电话号码是153××××5329）和庄家对数。2013年5月中旬的一天下午，其在家休息，景新批发部的一潮州女子来其家里找夏某某，对夏某某说：“你把单子打给我放心。”那名潮州女子说庄家是她哥哥，她是帮她哥哥收钱。那名潮州女子离开后夏某某说：“那名潮州女子是庄家的妹妹，帮其哥交收现金，过来是叫我不用担心庄家会跑。”几天后的一天晚上22时许，其路过景新批发部时见夏某某在店里和那名潮州女子谈话，期间夏某某将几百元交给那名潮州女子，那名潮州女子就用固定电话打电话用普通话问对方这一期是多少钱，挂了电话后就核实钱的数目。5月28日夏某某被抓后其去找该名潮州女子及打过电话给那名庄家，他们都说其母亲夏某某会没事，等了好几天其就来派出所反映情况。
4.证人席某乙的证言。证明：案发当晚其到养母夏某某家中吃饭，吃饭后见有7、8人在二楼向夏某某投注六合彩，后民警来到将他们抓获。其一个月前看见有人向夏某某下注六合彩。
5.证人邓某乙、冯某某、蒋某某、陈某某、卢某某、田某某、邓某甲、何某某等八人的证言以及辨认笔录。证明：2013年5月28日20时至21时许在陈村镇大都石街5号出租屋投注六合彩赌博（或准备投注）时被抓。证人邓某乙、冯某某、蒋某某、陈某某、卢某某、田某某、邓某甲、何某某从照片中辨认出被告人夏某某就是那名约50多岁接受六合彩投注的女子，并指认了赌博地点、投注单、赌资。
6.检查笔录、扣押清单。证明：公安机关从夏某某处扣押赌资人民币2185元、二联收据四本、笔记本一本、《葡京赌侠》、《管家婆》等作案工具，从现场起获弃置赌资200元。
7.通话记录。证明：夏某某的丈夫席某丙使用的134××××8257手机与黄某甲使用的153××××5329手机在2013年4月23日至5月9日期间，每隔两三天就会有数次通话，席某乙使用的135××××4247手机与黄某甲使用的153××××5329手机在2013年5月4日至5月25日期间，每隔两三天就有数次通话，上述通话时间与公安机关查实的香港六合彩开奖日期基本一致。
8.六合彩开奖日期的说明。证明：2013年4月18日至2013年5月28日期间六合彩的开奖日期。
9.顺公（刑）勘（2013）7161号现场勘查。证明案发现场位置与概貌。
10.被告人黄某甲的供述以及辨认笔录。证明：其经营财发百货店，经常到其妹妹黄某乙的景新批发部拿货，知道“湖南婆”（经辨认是夏某某）是卖六合彩的。2013年3月，其曾因买六合彩被行政拘留过。153××××5329的手机号是其之前用的，2013年5月中旬左右丢失了。大概2013年4月初至5月中旬期间曾用该手机号码打过电话给夏某某买六合彩。其没有接收别人投注六合彩。
11.广东省佛山市顺德区人民法院（2014）佛顺法刑初字第562号刑事判决书。证实夏某某因本案被判处刑罚。
12.户籍证明。证实被告人黄某甲的身份情况。
原审法院根据上述事实和证据，认为被告人黄某甲无视国家法律，以营利为目的，非法收受“六合彩”投注，其行为已构成赌博罪。综合考虑被告人黄某甲的犯罪事实、情节、认罪态度和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第五十二条、第五十三条的规定，以赌博罪判处被告人黄某甲有期徒刑十一个月，并处罚金人民币三千元。
宣判后，原审被告人黄某甲上诉称其只参与六合彩投注两次、不是本案六合彩投注的庄家，夏某某是因私怨对其进行报复，原审判决认定事实不清、证据不足。另称原审判决量刑过重，请求二审法院改判。
经审理查明，原审判决认定上诉人黄某甲犯赌博罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
对于上诉人黄某甲提出其只参与六合彩投注两次、不是本案六合彩投注的庄家，夏某某是因私怨对其进行报复，原审判决认定事实不清、证据不足的意见，经查，上诉人黄某甲在侦查阶段的供述及其在一审审理期间的辩解意见多次反复且互相矛盾，其所称只参与六合彩投注两次的意见，与通话记录反映其在六合彩开奖日多次频繁与夏某某通话的情况互相矛盾，其所称夏某某是因私怨对其进行报复的意见没有其他证据证实，且夏某某在其所称的结怨日之前已经交代了上诉人参与赌博的事实。上诉人黄某甲的犯罪事实有同案人夏某某指证，且有证人席某甲的证言、通话记录等证据印证，上述证据间在细节上能够互相吻合，足以认定。该上诉意见与事实不符，本院不予采纳。
本院认为，上诉人黄某甲以营利为目的，非法收受“六合彩”投注，其行为已构成赌博罪。原审判决已经根据上诉人黄某甲的犯罪事实、情节、认罪态度和对社会的危害程度在法定刑幅度内予以量刑，量刑适当，故上诉人黄某甲提出原审判决量刑过重的意见，理由不充分，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 韩忠义
审 判 员 唐毅军
代理审判员 潘伟丹
二〇一四年七月十五日
书 记 员 卢放兴