广东省梅州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤14刑终38号
原公诉机关广东省兴宁市人民检察院。
上诉人（原审被告人）翁某华，男，1968年11月1日出生于福建省莆田市，汉族，大专文化，住广东省兴宁市。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年10月22日被刑事拘留，同年11月2日被逮捕。
广东省兴宁市人民法院审理广东省兴宁市人民检察院指控被告人翁某华犯故意伤害罪一案，于2016年12月19日作出（2016）粤1481刑初467号刑事判决。宣判后，原审被告人翁某华不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人翁某华，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，被告人翁某华与被害人陈某均是兴宁现代门诊的股东。2016年10月21日21时许，被告人翁某华和陈某、刘某等人在兴宁市宁江路“勇记饭店”吃饭喝酒，因陈某提出退股，后翁某华与陈某发生争吵并引起打架。在打架的过程中，被告人翁某华从地上捡起一瓶破红酒瓶插向陈某的脖子，又捡起地上的一瓶啤酒瓶打在陈某的额头上，后两人被刘某拉开。被劝开后被告人翁某华及陈某先后离开饭店回到“现代门诊部”三楼宿舍，陈某又去被告人翁某华宿舍找被告人翁某华理论。被告人翁某华听到陈某敲门，便拿着房间内桌子上的铁锤去开门，开门后被告人翁某华直接用铁锤去砸陈某的头部，致陈某受伤，刘某闻讯赶来制止，后陈某被刘某等人送去兴宁市人民医院救治。经鉴定：陈某的损伤程度为轻伤一级。2016年10月22日，被告人翁某华在兴宁市官汕二路现代医院三楼宿舍被公安民警抓获。2016年11月6日被告人翁某华已与被害人陈某达成调解协议，被告人翁某华赔偿被害人陈某10万元。
原判认定的上述事实有受案登记表、立案决定书、户籍证明、归案经过、查询违法犯罪记录证明材料、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、接受证据材料清单、赔偿协议书、收条、谅解书、现场勘验笔录、法医学人体损伤程度检验鉴定书、证人黄某、刘某的证言、被害人陈某的陈述、被告人翁某华的供述等证据证实。
原判认为，被告人翁某华无视国家法律，因退股之事发生争吵后持械故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。鉴于被告人翁某华归案后如实供述犯罪事实，在庭审中认罪，且赔偿了被害人的损失10万元，取得了被害人的谅解，依法予以从轻处罚。根据被告人翁某华的犯罪事实、性质、情节及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第六十七条第三款，第六十四条，第四十七条的规定，判决如下：一、被告人翁某华犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月。二、作案工具铁锤一把，予以没收。
上诉人翁某华上诉提出：其用酒瓶打被害人是因为被害人动手在先，其为了阻挡被害人的侵害而进行正当防卫，且其没有用铁锤砸被害人头部；其没有伤害被害人的故意，只是过失导致被害人受伤，案发后其赔偿被害人损失，取得被害人谅解，原判量刑过重。请求二审法院改判其缓刑。
经审理查明：上诉人翁某华与被害人陈某均是广东省兴宁现代门诊的股东。2016年10月21日21时许，上诉人翁某华和陈某、刘某等人在兴宁市宁江路“勇记饭店”吃饭喝酒，因陈某提出退股，上诉人翁某华与陈某发生争吵并引起打架。在打架的过程中，上诉人翁某华从地上捡起一破损的红酒瓶插向陈某的脖子，又捡起地上的一瓶啤酒瓶打在陈某的额头上，后两人被同桌的刘某拉开。被劝开后上诉人翁某华及陈某先后离开饭店回到“现代门诊部”三楼宿舍，陈某又去上诉人翁某华宿舍找上诉人翁某华理论。上诉人翁某华听到陈某敲门，便从桌子上拿起铁锤去开门，开门后上诉人翁某华直接用铁锤去砸陈某的头部，刘某闻讯赶来制止。后陈某被刘某等人送到兴宁市人民医院救治。经鉴定，被害人陈某的损伤程度为轻伤一级。2016年11月6日，上诉人翁某华与被害人陈某达成调解协议，赔偿被害人陈某10万元。
上述事实，有原公诉机关提供，经原审法庭举证、质证，本院查证属实的下列证据予以证实：
1、受案登记表、立案决定书，证实2016年10月21日21时24分许，广东省兴宁市公安局兴田街派出所接报称，在兴宁市宁江路现代门诊部有人打架。民警立即赶到现场，了解到是现代门诊部的股东翁某华和陈某两人在兴宁市兴田街道办事处宁江路259号“勇记饭店”吃饭时因口角发生纠纷，并发生打架，陈某被翁某华打伤。2016年10月22日，经鉴定，陈某的损伤程度为轻伤一级。广东省兴宁市公安局于2016年10月22日对本案立案侦查。
2、归案经过，证实2016年10月22日，广东省兴宁市公安局兴田街派出所将翁某华抓获归案。
3、被害人陈某的陈述，证实其是兴宁市现代门诊部的股东之一，负责财务工作。2016年10月21日晚上，其和翁某华、刘某、刘清香及吴宗林两夫妻一起到兴宁市宁江路“勇记饭店”吃饭喝酒。20时许，吴宗林夫妻和刘清香先离开饭店，其和翁某华、刘某还在饭店；21时许，其向翁某华提出退股的事，两人遂发生争吵，接着其和翁某华就打了起来，在打架的过程中双方都倒在地上，翁某华拿了一个破红酒瓶插在其的左脖子上，接着翁某华又拿了一瓶啤酒砸在其的前额头和左脸部，致使其手上流血，刘某在现场劝架。后来翁某华离开饭店回到现代门诊部三楼的宿舍房间，其就跟到他的房间门口敲门，翁某华打开房门后，马上用铁锤打在其头部，其被打后即晕倒在地上，后来被刘某送到兴宁市人民医院住院治疗。其的左脖子上被翁某华用破红酒瓶插伤，头部前额、左脸部被啤酒瓶打伤，头部被铁锤打伤，一共缝了二十多针。
4、证人刘某的证言，证实2016年10月21日21时许，其和同事陈某、翁某华三人在兴宁市兴田街道办事处宁江路“勇记饭店”边喝酒边聊天，陈某、翁某华两人不知道说什么发生了口角，接着双方便扭打起来，其就去拉开双方，但是拉不开。两人在扭打的过程中，陈某脚一滑跌倒在地上，翁某华也倒在地上，两人就在地上扭打，其就过去拉起双方。双方站起来后，其看到翁某华顺手拿起地上的一瓶破红酒瓶插向陈某的脖子致受伤流血，后来其又看见翁某华拿起地上的一瓶啤酒瓶直接打在陈某的额头，其又去拉开双方。翁某华便走开往“现代门诊部”走去，其在后面扶着陈某也往“现代门诊”走。其和陈某上到“现代门诊”三楼，当时翁某华的房门是关着的。其刚好去厕所，其在厕所听到陈某在敲打翁某华的房门，其出来的时候就看见翁某华打开房门，陈某一头冲进去，其在后面也跟着进了翁某华的房间，陈某就对其说：“头晕，老翁（翁某华）拿锤子打其的头部”，当时其看见翁某华右手拿着一把铁锤站在陈某的对面，陈某坐在床边，其见状便大声制止并对着翁某华说：“都是兄弟，不能瞎搞。”后其就找了一个姓吴的过来帮忙，其打了“110”和“120”，等到“120”来到的时候其就陪陈某一起赶往兴宁市人民医院治疗。翁某华有无受伤其不清楚，他身上的衣服有血，陈某的伤势比较严重，头面部、左颈部、左手均受伤缝针。
5、证人黄某的证言，证实2016年10月21日18时许，其在“勇记饭店”招呼客人，此时来了五、六名客人，他们以前来其店里吃过好几次饭，他们都是官汕二路“现代医院”的工作人员和老板。他们来到店里就开始点菜和喝酒，他们之中有几个人吃完饭就先离开了。到21时许，还有三名男子在喝酒，过了一会儿，其突然听到三名男子在吵闹，其进去一看，看到他们已经打起来了，与他们一起的另外一名男子就在劝架，其丈夫这时也过去把他们两个劝开，其中一名男子就先离开了，过了一会另外两名男子也离开了。其只看到其中一名男子将另一名男子按倒在地上，具体他们是如何打的其没有看到。他们打架的时候其也没有看到他们有无使用工具，其只看到地上有破损的酒瓶。另外其看到他们的身上都有血，具体有无受伤、伤势如何其不清楚。
6、现场勘验笔录，证实2016年10月21日，广东省兴宁市公安局兴田街派出所依法对兴宁市兴田街道办事处宁江路259号“勇记饭店”及宁江路“现代门诊部”三楼进行现场勘查，在“现代门诊部”提取铁锤一把。
7、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单，证实广东省兴宁市公安局兴田街派出所依法扣押上诉人翁某华的作案工具铁锤一把。
8、广东省兴宁市公安司法鉴定中心出具的兴公（司）鉴（法活）字【2016】10012号法医学人体损伤程度检验鉴定书，证实被害人陈某头面部、项某及四肢共有9处缝合创口，累计长25.5cm，其中面部有4处缝合创口，均不在面部中心区，创口最长5cm、最短lcm，累计长14.5cm，损伤程度评定为轻伤一级。
9、接受证据材料清单、赔偿协议书、收条、谅解书，证实上诉人翁某华一方已与被害人达成调解协议，被告人翁某华一方赔偿了被害人10万元，取得被害人的谅解。
10、户籍证明，查询违法犯罪记录证明材料，证实上诉人翁某华的出生年月日等基本情况，案发时已达完全负刑事责任年龄，此前无违法犯罪记录。
11、上诉人翁某华的供述，证实2016年10月21日17时许，其与陈某、刘某、吴宗林两夫妻及一名姓刘的女同事一起在兴宁市宁江路“勇记饭店”吃饭，后来吴宗林两夫妻及姓刘的女同事吃完饭先回现代医院，其和陈某及刘某继续吃饭喝酒，其和陈某喝着酒就吵起架来，接着其和陈某互相打起来，双方都倒在地上，其在地上就拿起喝剩的酒瓶砸陈某，刘某就在旁边劝架，打了一会儿其就回到现代医院三楼的宿舍里。陈某又来到其的宿舍找其，其打开门后看见陈某纠缠其，其就抄起宿舍里的铁锤打陈某。打架的细节其记不清楚了，后来刘某将陈某带去人民医院，民警来到后把其带回派出所。他们打架是因为陈某想把现代医院的股份退掉，因此发生矛盾打架的。陈某的伤势其不清楚，其看见他流血了，其的手指上有点皮外伤。其和陈某在“勇记饭店”打架时，“勇记饭店”的工作人员和老板应该在现场看到了全过程；其和陈某在现代医院三楼其宿舍打架的时候，刘某应该看到了。
本院认为，上诉人翁某华无视国家法律，因琐事故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。鉴于上诉人如实供述其犯罪事实，系坦白，依法从轻处罚；上诉人于案发后积极赔偿被害人损失，取得被害人谅解，酌情从轻处罚。上诉人提出，其用酒瓶打被害人是因为被害人动手在先，其为了阻挡被害人的侵害而进行正当防卫。经查，上诉人与被害人因退股之事发生冲突，引发打架，两人相互斗殴的行为表明上诉人亦有非法侵害对方意图，并非出于排除非法侵害的主观目的，不属于正当防卫。上诉人提出，其没有用铁锤砸被害人头部。经查，上诉人持铁锤打被害人头部的事实，有被害人的陈述、证人刘某的证言证实，与被害人伤情鉴定的结论能够相互印证，上诉人在侦查阶段亦供认不讳，足以认定。上诉人提出，其没有伤害被害人的故意，只是过失导致被害人受伤。经查，上诉人因琐事与被害人产生纠纷，本应通过合法方式予以解决，但却选择非法斗殴的方式对被害人实施伤害行为，且上诉人持酒瓶刺击被害人颈部、打击被害人头部以及用铁锤击打被害人头部等客观行为表现出其较大的社会危害性和主观恶性，其伤害被害人的主观故意明显。上诉人还提出，案发后其赔偿被害人损失，取得被害人谅解，原判量刑过重。经查，上诉人赔偿被害人损失，取得被害人谅解属实，但原判已经就此对其从轻处罚，上诉人再以此要求对其从轻处罚的意见不予采纳，原判已根据上诉人的犯罪事实、性质、情节及对于社会的危害程度，在法定量刑幅度范围内作出合理量刑，本院予以维持。上诉人提出的上述意见，理据不足，不予采纳。综上，原判认定事实清楚，适用法律定性正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 巫光清
代理审判员 华志斌
代理审判员 刘恩德
二〇一七年二月二十一日
书 记 员 丘素红