北京市朝阳区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）京0105刑初2345号
公诉机关北京市朝阳区人民检察院。
被告人高彩霞，女，1974年7月12日出生，出生地河南省郏县，小学文化，住河南省郏县，居民身份证号：×××；因涉嫌犯非法经营罪于2016年8月8日被羁押，次日被刑事拘留，因涉嫌犯销售伪劣产品罪于2016年9月14日被逮捕；现羁押在北京市朝阳区看守所。
辩护人吴宗龙，北京首煕律师事务所律师。
辩护人王冠杰，天津益清（北京）律师事务所律师。
被告人尹红新，男，1967年1月3日出生，出生地北京市，初中文化，住本市，居民身份证号×××；因涉嫌犯非法经营罪于2016年8月8日被羁押，次日被刑事拘留，因涉嫌犯销售伪劣产品罪于2016年9月14日被逮捕；现羁押在北京市朝阳区看守所。
辩护人李华，北京市观澜律师事务所律师。
北京市朝阳区人民检察院以京朝检公诉刑诉（2016）2380号起诉书、京朝检公诉刑变诉（2017）11号变更起诉决定书、京朝检公诉刑变诉（2017）27号变更起诉决定书，指控被告人高彩霞、尹红新犯销售伪劣产品罪，于2016年12月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。北京市朝阳区人民检察院指派检察员林华出庭支持公诉。被告人高彩霞及其辩护人吴宗龙、王冠杰，被告人尹红新及其辩护人李华到庭参加诉讼。现已审理终结。
北京市朝阳区人民检察院指控：被告人高彩霞纠集被告人尹红新违反国家关于烟草专卖的法律法规，未经许可经营卷烟类制品，于2016年8月8日接收卷烟返回到本市丰台区看杨路杨树庄村存放卷烟处的一间平房内被查获，当场起获其未出售的玉溪牌等卷烟共计3920条，经鉴定，价值人民币共计773500元。被告人尹红新、高彩霞于2016年8月8日，在本市丰台区看杨路杨树庄村临建房被民警查获归案。经鉴定，上述卷烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟。
公诉机关就上述指控提供了证人证言、被告人的供述、检验报告、核价表、现场以及物证照片、到案经过等证据，认为被告人高彩霞、尹红新的行为均已构成销售伪劣产品罪，系犯罪未遂，建议本院依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条之规定，对二被告人定罪处罚。
被告人高彩霞对起诉书中指控的内容没有提出异议。辩护人吴宗龙发表的辩护意见为：被告人高彩霞认罪态度好，犯罪行为属于未遂，建议法庭对其从轻处罚。辩护人王冠杰发表的辩护意见为：根据证人毕某的证言，被告人高彩霞销售的专供出口的硬中华牌卷烟每条的价格是90至100元，所以建议法庭对涉案的此类卷烟按每条100元认定销售金额；被告人高彩霞犯罪未遂，认罪悔罪，建议法庭在三年以下对其量刑。
被告人尹红新对起诉书中指控的内容没有提出异议。其辩护人发表的辩护意见为：被告人尹红新认罪态度好，属于犯罪未遂，是本案的从犯，建议法庭对被告人尹红新从轻处罚。
经审理查明：被告人高彩霞未经国家烟草专卖机关许可经营卷烟,被告人尹红新在得知被告人高彩霞销售假冒注册商标且伪劣卷烟后，亦参与其中。2016年8月8日，被告人高彩霞、尹红新驾车接收卷烟后，在本市丰台区看杨路杨树庄村存放卷烟的平房内被抓获归案，稽查人员当场查获未出售的中华牌、玉溪牌、熊猫牌卷烟共计3920条，共价值人民币773500元，经检验上述卷烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟。现涉案卷烟已暂扣北京市烟草专卖局，二被告人运输卷烟所使用的汽车2辆及二被告人的移动电话各1部，暂扣北京市公安局朝阳分局潘家园派出所。
上述事实，有下列证据证明：
1、被告人高彩霞供述证，我从2015年4月开始贩卖假烟，上家是通过物流公司给我送货，下家都是我找的零售商，中华烟1条24元进，玉溪烟22元进，熊猫烟14元进，销售价格不固定。尹红新是我QQ聊天认识的朋友，我让他帮我拉过两次货，但没告诉他拉的是什么。2015年9月我让他帮我拉货，他在十八里店南桥东北角被烟草专卖机关的工作人员和警察给抓了，当场起获了假烟，从此尹红新就知道我是贩卖假烟的了，之后他也帮我贩卖假烟，我有时候给他点加油钱。2016年8月8日我让尹红新跟我去接货，我俩的车共装了11箱假烟，我俩将假烟拉到看杨路杨树庄村我租的库房，就被烟草专卖局的人和警察给抓了，现场共查获3920条假烟。拉假烟的车是我向亲戚借的。
2、被告人尹红新的供述证，我与高彩霞是网上聊天认识的，2015年她让我帮她拉过两次货，货都装在纸箱里我也没问是什么，货都拉到看杨路杨树庄村。2015年9月的一天，高彩霞让我帮她拉货，我在十八里店南桥东北角被烟草专卖机关的工作人员和警察给扣了，当场起获的是假烟。至此我就知道高彩霞是贩卖假烟的，以后我就帮她卖，我帮她拉1次货她给我200元钱。2016年8月8日高彩霞让我和她一起去接货，我俩各开1辆车共提了11箱假烟，假烟拉到杨树庄村库房，烟草专卖局的人和警察把我俩抓了。假烟都是中华、玉溪和熊猫牌的。我不认识贩卖假烟的上下家。
3、证人陈某的证言证，2016年2月高彩霞租杨树庄村的一间9平米左右的房子作仓库，存放的都是纸箱子，高彩霞和尹红新开车过来搬运货物。
4、证人李某的证言及辨认笔录证，2015年11月19日一名女子让我到看丹南路路口帮她拉水果到丰台区杨树庄村，我刚装完货就被烟草局稽查队扣住，印有杨桃图案的纸盒里装的是成条的卷烟。经辨认，证人李某确认被告人高彩霞就是让其帮助拉货的女子。
5、证人毕某的证言及辨认笔录证，一女子到我烟店发过名片，从2015年5月开始我从她手里进过5、6箱假中华烟（硬出口），每条90至100元，她给我送到首都机场生活区，有时她自己来送，有时和一个男的一起来送。我是2015年12月因销售伪劣产品被刑事拘留，后被判刑。经辨认，证人毕某确认被告人高彩霞就是向其销售假烟的女子。
6、抽样取证物品清单及中国烟草总公司北京市公司北京市烟草质量监督检验站出具的检验报告证，涉案卷烟均是假冒注册商标且伪劣卷烟。
7、北京市烟草专卖局出具的检查（勘验）笔录证，2016年8月8日在本市丰台区看杨路杨树庄村临建房西临03号查获玉溪牌（硬，专供出口）、熊猫牌（硬，专供出口）、中华牌（软）等4个品种卷烟共3920条，涉案车辆哈弗牌小型汽车（×××）、高尔夫牌小型汽车（×××）各1辆，现场人有被告人高彩霞及尹红新。
8、北京市烟草专卖局出具的证据先行登记保存通知书证，熊猫牌（硬，专供出口）660条、玉溪牌（硬，专供出口）630条、中华牌（硬，专供出口）2210条、中华牌（软）420条，均由该局先行登记保存。
9、北京市烟草专卖局出具的涉案卷烟专卖品核价表证，熊猫牌（硬，专供出口）、玉溪牌（硬，专供出口）、中华牌（硬，专供出口）卷烟，每条单价人民币137元；中华牌（软）卷烟，每条单价700元。
10、现场及物证照片证，涉案卷烟、运输卷烟的车辆、存放卷烟的场所、二被告人使用的移动电话的情况。
11、车辆信息证，×××哈弗牌小型汽车所有人为王某某；×××高尔夫牌小型汽车所有人为尹红新。
12、公安机关出具的到案经过、搜查笔录、起赃经过及扣押清单证，2016年8月8日，被告人高彩霞、尹红新在本市丰台区看杨路杨树庄村被抓获归案，当场起获卷烟共3920条及移动电话2部、汽车2辆。
以上证据，经当庭举证、质证，能够相互印证的证据，本院均予以确认。
本院认为，被告人高彩霞、尹红新为牟私利，大量存储假冒注册商标且伪劣的卷烟予以销售，销售金额达到人民币77万余元，二被告人的行为破坏了市场经济秩序，触犯了刑律，均已构成销售伪劣产品罪，应予惩处。北京市朝阳区人民检察院指控被告人高彩霞、尹红新犯销售伪劣产品罪的罪名成立。经查，证人毕某的证言只能证明2015年被告人高彩霞曾以每条90至100元的价格向其销售假的中华牌（硬，出口）卷烟，不能证明2016年8月8日查获的涉案中华牌（硬，专供出口）卷烟的销售价格，所以涉案卷烟均属于无法查清实际销售价格的卷烟；涉案卷烟的销售金额应根据司法解释的规定，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格及上年度卷烟平均零售价格计算，因此对辩护人提出的对涉案的中华牌（硬，专供出口）卷烟应按每条100元认定销售金额的辩护意见，本院不予采纳；被告人高彩霞、尹红新是犯罪未遂；在共同犯罪活动中，被告人高彩霞起主要作用，是主犯，被告人尹红新是起辅助作用的从犯；鉴于二被告人均能如实供述自己的主要罪行，故依法对二被告人所犯销售伪劣产品罪予以减轻处罚；对辩护人提出的相关辩护意见，本院已予采纳。涉案卷烟由北京市烟草专卖局执行没收；被告人高彩霞的移动电话，折价后执行其罚金；哈弗牌小型汽车应发还车辆所有人;被告人尹红新的移动电话及高尔夫牌小型汽车，应予以发还。综上，根据被告人高彩霞、尹红新犯罪的事实，犯罪的性质、情节以及二被告人的行为对社会的危害程度，本院依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一、三款、第五条之规定，判决如下：
一、被告人高彩霞犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑五年六个月，罚金人民币二十万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年8月8日起至2022年2月7日止。罚金于本判决发生法律效力后3个月内缴纳）。
二、被告人尹红新犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年六个月，罚金人民币十万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年8月8日起至2019年2月7日止。罚金已预缴在案）。
三、暂扣北京市烟草专卖局的熊猫牌（硬，专供出口）六百六十条、玉溪牌（硬，专供出口）六百三十条、中华牌（硬，专供出口）二千二百一十条、中华牌（软）四百二十条，予以没收；被告人高彩霞的华为牌移动电话一部，折价后执行被告人高彩霞的罚金；被告人尹红新的华为牌移动电话一部及高尔夫牌小型汽车一辆（车牌号：×××），发还被告人尹红新；哈弗牌小型汽车一辆（车牌号：×××），发还王某某。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向北京市第三中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 万 钧
人民陪审员 郝建丰
人民陪审员 孙冀鹏
二〇一七年七月十日
书 记 员 孟慧慧