湖北省竹溪县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鄂0324刑初14号
公诉机关竹溪县人民检察院。
被告人田六章，曾用名田陆章，男，1957年11月6日生于湖北省竹溪县，汉族，高中文化，系竹溪县鄂坪乡唐家畈村委会党支部书记，住竹溪县。因涉嫌贪污罪、职务侵占罪，经竹溪县人民检察院决定，2016年6月2日由竹溪县公安局刑事拘留；经十堰市人民检察院决定，于同月16日由竹溪县公安局执行逮捕；经竹溪县人民检察院决定，于同年7月13日由竹溪县公安局取保候审。
辩护人王清娥，湖北楚秦律师事务所律师。
竹溪县人民检察院以溪检公诉刑诉〔2017〕15号起诉书指控被告人田六章犯贪污罪，于2017年1月5日向本院提起公诉。本院依法由审判员李杰担任审判长并主审，与审判员任大成、人民陪审员胡显安组成合议庭，于2017年2月23日公开开庭进行了审理。竹溪县人民检察院指派检察员李斌出庭支持公诉，被告人田六章及其辩护人王清娥到庭参加诉讼。现已审理终结。
竹溪县人民检察院指控：2009年至2015年，被告人田六章在担任竹溪县鄂坪乡唐家畈村委会主任、支部书记期间，利用职务上的便利，采取虚报、隐瞒收入不上帐、侵吞等手段，贪污公款共计86949.42元。案发后，被告人主动交待了犯罪事实，退清全部赃款。分述如下：
1、2009年至2015年，被告人田六章与村干部唐秉山（另案处理）、卢某2商量，以三人名义和田六章儿子田某1、唐某1儿子唐某2的名义虚报土地种植面积，套取国家粮食直接补贴和综合补贴（以下简称“两补”）资金23625.02元。其中田六章以自己和儿子田某1名义7年累计虚报面积95.442亩，套取国家“两补”资金8171.19元；唐某1以自己和儿子唐某2的名义7年累计虚报面积84.7亩，套取国家“两补”资金7440.73元；卢某27年累计虚报面积95.28亩，套取国家“两补”资金8013.10元。2015年8月，省委第四巡视组检查惠农政策执行情况，三人为应付检查，退回竹溪县财政局9476.29元，其中田六章退回3268.32元；唐某1退回2945.26元；卢某2退回3262.71元。
2、2012年，被告人田六章在竹溪县鄂坪乡人民政府的安排下，协助乡政府从事发放周家垸电站占用土地补偿款事项，田六章把属于集体所有的荒滩面积分别以儿子田某1、自己的名义报支土地补偿面积1.08亩、2.42亩，按11600.00元/亩，分别计款12528.00元、28072.00元；把属于集体所有的路、沟、坎、边等面积分别以唐某3、唐某1的名义报支土地补偿1.19亩、0.769亩，按11600.00元/亩，分别计款13804.00元、8920.40元。合计报土地面积5.459亩，共计土地补偿款63324.40元。
公诉机关认为，被告人田六章受国家机关委托从事公务，采取虚报、隐瞒收入不上帐、侵吞等手段贪污公款，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款、第三百八十三条第一款第（一）项,犯罪事实清楚,证据确实、充分,应当以贪污罪追究其刑事责任。对于指控的上述事实，公诉机关当庭提供了相关证据予以证实。
被告人田六章辩称：起诉书指控事实属实，但定性不准。1、“两补”资金是我、唐某1、卢某2三人分别报到财政所，财政所分别发放到我们三人各自名下，只能以我实际领取8171.2元认定我的贪污数额。2、我领取补偿款的荒滩面积是我种植了三十多年的荒滩土地，且其他农户也领取了自己种植的荒滩土地补偿款，我领取该补偿款也没有利用职务之便。
辩护人王清娥的辩护意见可归纳为：1、被告人和唐某1、卢某2是分别各自虚报土地面积，贪污的“两补”资金又是分别打在各自的“一卡通”上，被告人和唐某1、卢某2不是共同贪污两补资金23625.02元，应以被告人实际贪污“两补”资金8171.19元认定其贪污数额。2、被告人儿子田某1领取的1.08亩荒滩面积土地补偿款12528.00元不能计入被告人领取的土地补偿款之内。3、起诉书指控被告人领取土地补偿款的荒滩面积是被告人自己开耕并种植多年的荒滩土地，该荒滩土地是周家垸电站修建堰渠必征土地，且涉及自己开耕并种植的集体荒滩土地被征用并不止被告人一家，被告人领取该部分荒滩土地补偿款并没有利用任何职务上的便利，故起诉书指控被告人贪污12528.00元、28072.00元荒滩土地补偿款不能成立。4、被告人认罪态度诚恳、积极退清全部赃款、具有悔罪表现，其犯罪情节轻微，请求对其免予刑事处罚或缓刑。
经审理查明，2009年至2015年，被告人田六章在担任竹溪县鄂坪乡唐家畈村委会主任、支部书记期间，利用职务上的便利，采取隐瞒收入不上账手段侵占村集体公款63324.4元；采取虚报手段贪污公款23625.04元。案发后，被告人主动交待了犯罪事实，退清全部赃款。分述如下：
一、职务侵占事实
2012年，被告人田六章在竹溪县鄂坪乡人民政府的安排下，协助乡政府从事发放周家垸电站占用土地补偿款事项，田六章及该村部分村民均私自占有村集体所有的荒滩面积，其中田六章占有2.5亩，该荒滩面积补偿价格为11600.00元/亩，被告人田六章在发放补偿款过程中，利用职务之便，把属于集体所有的荒滩面积分别以其儿子田某1的名义上报土地补偿面积1.08亩领取补偿款12528.00元并将该款赠予田某1，以自己的名义上报土地补偿面积2.42亩领取补偿款28072.00元占为己有。
被告人田六章在协助乡政府发放周家垸电站土地补偿款事项过程中，把属于集体所有的路、沟、坎、边等面积以唐某3的名义虚报土地补偿面积1.19亩，以唐某1的名义虚报土地补偿面积0.769亩，土地补偿价格11600.00元/亩，共计补偿款22724.40元，被告人田六章领取补偿款后给予唐某11万元。
综上，被告人田六章共虚报土地面积5.459亩，领取土地补偿款63324.4元。
二、贪污事实
2009年至2015年，被告人田六章与村干部唐秉山（另案处理）、卢某2商量，以三人名义和田六章儿子田某1、唐某1儿子唐某2的名义虚报土地种植面积，套取国家粮食直接补贴和综合补贴（以下简称“两补”）资金23625.04元。其中田六章以自己和儿子田某1名义7年累计虚报面积95.442亩，套取国家“两补”资金8171.19元；唐某1以自己和儿子唐某2的名义7年累计虚报面积84.7亩，套取国家“两补”资金7440.75元；卢某27年累计虚报面积95.28亩，套取国家“两补”资金8013.10元。2015年8月，省委第四巡视组检查惠农政策执行情况，三人为应付检查，退回竹溪县财政局9476.29元，其中田六章退回3268.32元；唐某1退回2945.26元；卢某2退回3262.71元。
认定上述事实的证据有：
一、认定职务侵占事实的证据
1、唐家畈村领取周家垸电站占地补偿资金相关账据；2、唐家畈村周家垸电站土地征用补偿领取表；3、鄂坪乡2012年周家垸电站占地补偿资金查账说明及相关账据；4、证人汪某、田某2、唐某4、田某1、田某3、田某5、唐某1的证言；5、十堰市人民检察院十检技术鉴[2016]11号鉴定书；6、被告人田六章的供述与辩解。
二、认定贪污事实的证据
1、水稻粮种补贴资金兑现到户花名册、国家粮食补贴资金分户登记表、鄂坪乡财政涉农补贴资金发放花名册、农户基础信息及粮食种植面积情况统计表、银行一卡通账户明细、竹溪县鄂坪乡财政所出具的村干部超当地人均面积领取“两补”资金情况；2、田六章、唐某1、卢某2农村土地承包经营权证；3、证人汪某、唐某1、卢某2、田某2、唐某4、田某1等人的证言；4、十堰市人民检察院鉴定书；5、被告人田六章的供述与辩解。
三、本案立案、被告人身份及退赃情况的证据
1、举报材料、竹溪县人民检察院立案决定书；2、中共鄂坪乡委员会任职文件；3、被告人田六章退交赃款票据。4、关于田六章等三人退粮食补贴相关情况证明。5、被告人田六章的户籍证明。
经庭审质证，被告人田六章及辩护人对上述证据均无异议。经本院审查质证，证据来源合法，所证内容客观、真实，本院均予以采信。
本院认为，被告人田六章明知荒滩土地及路、沟、坎、边土地均属集体所有，但其利用村干部造册发放周家垸电站土地补偿款的职务便利，将荒滩土地以自己和其儿子的名义上报，将集体所有的路、沟、坎、边土地面积以他人名义虚报，领取土地补偿款并占为己有，侵占集体财物63324.40元，其行为已触犯刑法，构成职务侵占罪。周家垸电站所征用的荒滩土地及路、沟、坎、边土地均属集体所有，周家垸电站依法应给付的补偿款已支付完毕，该土地补偿款应属唐家畈村集体财产，故竹溪县人民检察院指控其构成贪污罪的罪名不成立，本院不予支持。
被告人及辩护人辩解被告人在领取荒滩土地补偿款过程中没有利用职务之便的辩解理由与事实不符，本院不予采纳。被告人及辩护人辩解该荒滩土地系自己开耕并种植多年，且该村另有其他村民领取荒滩土地补偿款的辩解意见不影响被告人领取荒滩土地补偿款侵占集体财产犯罪事实的认定，本院不予支持；被告人以田某1名义上报1.08亩荒滩土地面积后持田某1印章领取补偿款后赠予田某1，故辩护人辩解田某1领取的12528.00元土地补偿款不应计入被告人犯罪金额的辩护意见，本院不予采纳。
被告人田六章身为基层组织人员，利用其协助人民政府从事发放国家“两补”资金工作的便利，虚报土地面积套取国家“两补”资金，非法占有国家公共财物，属贪污行为。被告人田六章和另两名村干部唐某1、卢某2主观上有共同贪污的故意，客观上实施了贪污行为，应共同对贪污23625.04元承担责任。被告人及辩护人辩解被告人只应对其实际所得8171.19元承担责任的辩护意见，本院不予采纳。因被告人贪污23625.04元未达到法定数额较大犯罪标准，本院不予认定。
被告人田六章归案后如实供述犯罪事实，认罪态度较好，系坦白；其已退清全部赃款，均可酌情从轻处罚。本院对辩护人的上述辩护意见予以采纳。据此,依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第三百八十二条第二款、第三百八十三条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第一款及第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十一条之规定，判决如下：
一、被告人田六章犯职务侵占罪，判处拘役四个月，缓刑八个月。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
二、被告人田六章退交的赃款63324.40元，发还给竹溪县鄂坪乡唐家畈村委会。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省十堰市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李 杰
审 判 员 任大成
人民陪审员 胡显安
二〇一七年三月十四日
书 记 员 张寅霜
附：相关法律条文及司法解释
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条第一款公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
第三百八十二条第二款受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
第三百八十三条第一款对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑；
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条第一款拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但不能少于二个月。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
第十一条刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”、“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。