云南省巧家县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）巧民初字第15号
原告刘福建，男，汉族，云南省巧家县人，农民，住巧家县。
委托代理人王祥云，云南千秋律师事务所律师。
被告刘福雄，男，汉族，云南省巧家县人，农民，住巧家县。
被告杨开祥，男，汉族，云南省巧家县人，居民，住巧家县。
委托代理人潘龙翔，男，苗族，云南省巧家县人，居民，住巧家县。
被告严昌荣，男，汉族，云南省巧家县人，农民，住巧家县。
原告刘福建诉被告刘福雄、杨开祥、严昌荣提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告刘福建及其委托代理人王祥云、被告刘福雄、被告杨开祥及其委托代理人潘龙翔到庭参加诉讼，被告严昌荣经本院公告传票传唤未到庭到庭应诉。本案现已审理终结。
原告刘福建诉称，被告严昌荣在巧家县白鹤滩镇XX小区（XX饭庄）对面自建私人住宅楼，将一幢七楼一底的砖房承包给被告杨开祥修建，杨开祥又将工程土方承包给被告刘福雄施工。2014年7月24日上午10时许，原告驾驶装载机在被告严昌荣、杨开祥的指挥下推土，前面有一高坎，二被告指挥继续往前推，装载机很快就要下坎，为避免车毁人亡的事故发生，原告见状被迫跳车，致使腰部受伤。同日，原告被送往巧家县仁安医院医治，经检查，腰1椎体爆裂型骨折、腰1椎体双侧横突骨折，腰2椎体压缩性骨折、椎管狭窄、脊髓损伤，住院治疗1天，支付医疗费258.56元。2014年7月25日，原告又转院至巧家兴远医院医治，住院治疗19天，支付医疗费11311.21元，住院期间由刘某A护理。2014年11月18日，原告的损伤经云南昭通滇东北乾诚司法鉴定中心评定为八级伤残，需后期治疗费8000元，支付鉴定费1300元。原告认为，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定的，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故受到人身损害，发包人、分包人知道或应当知道接受发包或分包业务的雇主没有相应资质或安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任，因此，要求三被告连带赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、后续治疗费、被扶养人生活费、法医鉴定费、精神抚慰金等损失合计187176.17元。
被告杨开祥辩称，原告主张的理由与客观事实不符，其不承担任何赔偿责任，因严昌荣修建私人住宅，与其签订了建设工程施工劳务承包合同，其为严昌荣提供劳务。原告受雇于被告刘福雄，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定的，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，因此，原告的损失应由被告刘福雄承担。
被告刘福雄辩称，原告受其雇佣，在严昌荣的房屋工地上推土受伤属实，但是在被告严昌荣、杨开祥的指挥下发生事故受伤，严昌荣、杨开祥应承担事故的主要责任，其只承担次要责任。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第五条明确规定，责任范围内难以确定的，推定各共同侵权人承担同等责任。第十一条第二款规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故受到人身损害，发包人、分包人知道或应当知道接受发包或分包业务的雇主没有相应资质或安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。因此，其愿与被告严昌荣、杨开祥承担同等赔偿责任。
被告严昌荣经本院公告传票传唤未到庭应诉。
综合原、被告双方当事人的诉辩主张，双方对下列事实存在争议：
一、原告的损失是否应由三被告承担；
二、原告的诉讼请求是否合理。
原告刘福建对其诉讼主张，向本院提交了下列证据：
1.刘福建的身份证复印件及常住人口登记卡各一份，用以证明刘福建及长女刘某B的基本身份信息及家庭成员关系；
2.刘福建之父刘某C、之母黄某某的身份证复印件各一份，证明原告父母的基本身份信息；
3.2014年8月13日巧家兴远医院住院医疗费收据及云南省新型农村合作医疗住院费用报审单各一份，证明原告除报销的医疗费外，个人支付医疗费11311.21元；
4.2014年7月28日巧家仁安医院住院医疗费收据及云南省新型农村合作医疗住院费用报审单各一份，证明原告除报销的医疗费外，个人支付医疗费258.56元；
5.2014年7月25日巧家县仁安医院新型农村合作医疗出院证一份，证明原告因腰1椎体爆裂型骨折、腰1椎体双侧横突骨折，腰2椎体压缩性骨折、椎管狭窄、脊髓损伤，在仁安医院住院治疗1天；
6.2014年8月13日巧家兴远医院新型农村合作医疗出院证及住院病历记录各一份，证明原告因腰1、腰2椎体压缩型骨折并椎管狭窄、硬膜囊受压，在兴远医院住院治疗19天的过程；
7.2014年11月18日云南昭通滇东北（乾诚）司法鉴定意见书一份，证明刘福建的损伤评定为八级伤残，需后期治疗费8000元；
8.2014年11月18日云南昭通滇东北（乾诚）司法鉴定中心法医鉴定费收据一份，证明原告支付鉴定费1300元。
经质证，被告杨开祥、刘福雄对原告刘福建提交的1、2、3、4、5、6、7、8项证据的真实性、合法性没有异议。
本院认为，原告刘福建提交的1、2、3、4、5、6、7、8项证据，能够证明刘福建因腰1椎体爆裂型骨折、腰1椎体双侧横突骨折，腰2椎体压缩性骨折、椎管狭窄、脊髓损伤，在巧家县仁安医院医治1天，巧家兴远医院住院治疗19天，共支付医疗费11569.77元，2014年11月18日刘福建的损伤经云南昭通滇东北乾诚司法鉴定中心评定为八级伤残，需后期治疗费8000元，支付鉴定费1300元的事实。证据来源合法，记载的内容客观、真实，采信作为本案认定案件事实的证据使用。
被告杨开祥对其主张，向本院提交了下列证据：
2014年7月6日杨开祥与严昌荣签订的建设工程施工劳务承包合同一份，用以证明杨开祥为严昌荣打工，不需要承包资质。
经质证，原告刘福建、被告刘福雄对被告杨开祥提供的建设工程施工劳务承包合同无异议。
本院认为，建设工程施工劳务承包合同载明了严昌荣将巧位于家县白鹤滩镇XX小区商住楼承包给杨开祥修建，约定了单包工及工程的起止时间，证据来源合法，记载的内容客观、真实，采信作为本案认定案件事实的证据使用。
被告严昌荣未向本院提供证据证明。
被告刘福雄对其主张，未向本院提供证据。
为查明案件事实，本院依职权调取的下列证据：
1.2015年3月9日、3月16日与严昌荣的通话记录两份，记录了告知了关于刘福建诉其提供劳务者受害责任纠纷一案，定于2015年5月12日上午8时30分在巧家县人民法院第三审判法庭开庭审理，严昌荣明确表示，其在昆明务工，不告诉具体地址，拒绝到庭应诉。
2.2015年3月9日询问刘福建、刘福雄的笔录两份，证明了严昌荣外出到昆明务工，具体地址不详。
3.2015年4月30日调查严某某的笔录一份，严某某证实了严昌荣与其系父子关系，严昌荣在巧家县白鹤滩镇XX小区修建的房屋是承包给杨开祥修建，双方签有合同，事故与严昌荣无关，现严昌荣外出至昆明，具体地址不详，无法取得联系。
经质证，原、被告均无异议。
本院认为，依职权调取的证据，能够证明严昌荣在巧家县白鹤滩镇XX小区修建的房屋系承包给杨开祥修建，现严昌荣外出下落不明的事实，证据来源合法，记载的内容真实，采信作为本案证据使用。
通过庭审举证、质证和认证，本院依法确认本案如下法律事实：
2014年7月6日，被告严昌荣与杨开祥签订了建设工程施工劳务承包合同，严昌荣在巧家县白鹤滩镇XX小区修建商住楼一幢，以单包工每平方米331元的单价承包给杨开祥修建，同时约定工程自2014年7月6日开工，2015年1月5日竣工。在施工中，被告杨开祥将工程土方包给被告刘福雄作业，2014年7月24日上午10时许，被告刘福雄雇佣原告刘福建为其驾驶装载机在推土中，装载机即将驶入埂下时，刘福建从装载机上跳入地面受伤。同日，刘福建被送往巧家县仁安医院医治，经检查，腰1椎体爆裂型骨折、腰1椎体双侧横突骨折，腰2椎体压缩性骨折、椎管狭窄、脊髓损伤，住院治疗1天，支付医疗费258.56元。2014年7月25日，原告又转院至巧家兴远医院医治，住院治疗19天，支付医疗费11311.21元，住院期间由刘某A护理，杨开祥支付了医疗费1180元。2014年11月18日，原告刘福建的损伤经云南昭通滇东北乾诚司法鉴定中心评定为八级伤残，需后期治疗费8000元，支付鉴定费1300元。
本院认为，被告严昌荣将七楼一底的砖混结构房屋承包给无相应建筑资质的被告杨开祥修建，严昌荣存在选任不当的过失，并且严昌荣系修建房屋的所有人，也属刘福建提供劳务的受益者，因此，应对刘福建受伤承担相应的民事责任；被告杨开祥系房屋的承建人，将其中的土方工程分包给没有相应资质和安全生产条件的刘福雄作业，同样存在选任不当的过失，对其行为应承担相应的民事责任；被告刘福雄雇佣刘福建为其驾驶装载机，两者之间形成了雇工与雇主的关系，刘福建在雇佣活动中受到人身损害，雇主刘福雄应承担民事赔偿责任；原告刘福建在驾驶装载机作业中，操作不当，对自身安全未尽到谨慎驾驶义务，从装载机上跳入地面受伤，刘福建本人对自身受伤具有过失，应承担相应的民事责任；被告杨开祥主张其为严昌荣务工，因双方签订的建设工程施工劳务承包合同明确载明了严昌荣将房屋单包工承包给杨开祥修建，两者之间形成了承包的法律关系，其辩解主张不予采纳；被告刘福雄辩解应与被告严昌荣、杨开祥承担事故的同等责任，鉴于刘福雄系装载机所有人，刘福建所从事的工作系雇主刘福雄承包项目，刘福雄应对刘福建的受伤承担主要赔偿责任，其辩解主张不予支持；原告刘福建要求赔偿医疗费11569.77元，残疾赔偿金36846元（6141元／年×20年×30%），后期治疗费8000元，住院伙食补助费2000元（100元／天×20天），鉴定费1300元符合规定，赔偿请求应予支持；原告刘福建请求赔偿误工费8746.20元（77.4元／天×113天）计算标准有误，应参照云南省高级人民法院、云南省公安厅云公交（2014）90号文件关于道路交通事故计算赔偿的规定，即为8588元（76元／天×113天）；刘福建请求赔偿护理费8746.20元（77.4元／天×113天）计算不实，因刘福建实际住院治疗20天，其余时间不能确定是否需要陪护，也未提供医疗机构对刘福建未住院期间需人护理的证明，因此，护理费按实际住院天数计算，赔偿标准按每天76元计算，即为1520元（76元／天×20天）；原告刘福建请求赔偿营养费600元（30元／天×20天），未提供医疗机构确需补充营养的证明，其赔偿主张不予支持；原告刘福建主张赔偿精神抚慰金5000元，因该事故致刘福建受伤，给其身体造成了实质性损害，精神上产生了痛苦，使其日常生活受到影响，但所诉赔偿精神损害抚慰金的数额与其受到的损伤程度不相适应，请求赔偿的具体数额略偏高，结合案件情况和当地实际，支持赔偿精神损害抚慰金2000元较为适宜；原告刘福建主张赔偿被抚养人生活费104368元计算有误，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第二十八条第二款的规定，被抚养人是指受害人依法应当承担抚养义务的未成年人或丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被抚养人有其他抚养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被抚养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均平均生活消费支出额，因此，原告刘福建主张的被抚养人生活费最高赔偿额为28464元（4744元／年×20年×30%），其中刘某C的被抚养人生活费为28464元÷（9013.60元＋9488元＋12808.8元）×9013.6元=8194元；黄某某的被抚养人生活费为28464元÷（9013.60元＋9488元＋12808.8元）×9488元=8625.45元；刘某B的被抚养人生活费为28464元÷（9013.60元＋9488元＋12808.8元）×12808.8元=11644.35元，原告的上述合理损失应认定为98287.77元和精神抚慰金2000元，合计100287.77元。结合被告严昌荣、杨开祥指挥推土而发生事故的实情，根据责任与过错相适应的原则，由原告刘福建自行承担合理损失的25%，被告严昌荣、杨开祥各承担合理损失的15%，被告刘福雄承担合理损失45%的责任较为适宜，杨开祥已支付原告刘福建的医疗费用在赔偿款项中应予扣减。为此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十一条第一、二款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条的规定，判决如下：
一、由被告严昌荣于本判决生效后十日内赔偿原告刘福建医疗费、护理费、住院伙食补助费、误工费、残疾赔偿金、后期治疗费、鉴定费、被抚养人生活费等损失14743.16元，精神抚慰金400元，合计赔偿15143.16元；
二、由被告杨开祥于本判决生效后十日内赔偿原告刘福建医疗费、护理费、住院伙食补助费、误工费、残疾赔偿金、后期治疗费、鉴定费、被抚养人生活费等损失14743.16元，精神抚慰金400元，合计赔偿15143.16元，扣除杨开祥已垫付的医疗费1180元，实际应赔偿刘福建13963.16元；
三、由被告刘福雄于本判决生效后十日内赔偿原告刘福建医疗费、护理费、住院伙食补助费、误工费、残疾赔偿金、后期治疗费、鉴定费、被抚养人生活费等损失44229.49元，精神抚慰金1200元，合计赔偿45429.49元；
四、驳回原告刘福建的其余诉讼请求。
案件受理费1436元，由原告刘福建承担360元，被告严昌荣、杨开祥各承担215元，被告刘福雄承担646元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昭通市中级人民法院。
双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。
审判长 唐祖贵
审判员 商晓丽
审判员 冉隆寿
二〇一五年六月九日
书记员 钱祥斌