福建省龙海市人民法院民 事 判 决 书（2015）龙民初字第1705号原告洪战男，男，1957年12月5日出生，汉族，经商，住龙海市。委托代理人章小燕、周霖蔚，福建罡言律师事务所律师。被告郭清泉，男，1966年7月16日出生，汉族，经商，住龙海市。被告曾丽娜，女，1969年2月20日出生，汉族，经商，住龙海市。原告洪战男与被告郭清泉、曾丽娜建设工程合同纠纷一案，本院于2015年4月10日立案受理。依法由审判员严美玲适用简易程序于2015年5月21日公开开庭进行了审理。原告洪战男委托代理人章小燕、周霖蔚，被告郭清泉到庭参加诉讼，被告曾丽娜经合法传唤未到庭参加诉讼。2015年8月10日，本案转为普通程序审理，2015年10月8日第二次公开开庭审理，原告洪战男及其委托代理人章小燕到庭参加诉讼，被告郭清泉、曾丽娜经合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告洪战男诉称，2010年10月17日，被告将“角美丰泰财富广场”水电安装工程发包给原告施工，并签订一份《角美丰泰财富广场水电安装工程承包合同》，约定：1、承包范围根据甲方提供的预算编制范围内的工程项目承包（不包含室外工程、电梯工程、变压器、高低开关柜及变压器至高低压总配电柜之间的管道、电缆、柴油发电机组、智能化工程、弱电综合布线等），2、承包方式，按施工总合同约定的计价条件及计价规范执行计算分包工程承包，3、原告应缴交工程保证金10万元（保证金退还日期为工程主体三层板预埋完成后全部退还），4、安装工程预算总价7274559元，其中1#楼预算金额1477887元，2#地下室预算金额995138元，2#楼上部预算金额3258132元，3#楼预算金额1543400元，分包总价按甲方与建设单位签订的主施工合同约定的计价条件及计价规范执行计算以优惠前含税总造价73%承包施工，增减项目按原施工总合同的约定及选用的计价条件及计价规范进行增减结算，结算总价按上述相同的优惠进行计算，5、逾期支付工程进度款，被告需按1.5%的月息支付给原告。上述工程主体分部于2011年7月4日通过验收，2#楼于2011年10月26日通过验收，1#、3#楼于2012年6月10日通过竣工验收，工程量经业主审核安装项目在原预算总价7274559.3元基础上，水电安装工程增减之后的价款为358480元，合计总工程劳务款7633039.3元，优惠之后，被告应支付原告的工程款是5572119元。截止原告起诉之日，被告尚欠原告工程款2000119元及保证金10万元。被告曾丽娜与被告郭清泉系夫妻关系，上述债务发生在二被告婚姻存续期间，被告曾丽娜依法应当共同偿还。请求判令：1、二被告共同偿还原告工程款2000119元及逾期还款违约金（从起诉之日起至实际还款之日止，按月息1.5%计付），2、二被告共同偿还原告履约保证金10万元及逾期还款利息（从起诉之日起至实际还款之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计付）。诉讼中，因被告郭清泉偿还原告工程款84万元，原告变更诉讼请求为：二被告共同偿还原告工程款1260119元及逾期还款违约金（从起诉之日起至实际还款之日止，按月息1.5%计付）。被告郭清泉辩称，本案工程从2010年开始施工，2011年2#楼竣工，2012年1#、3#楼竣工，合同外增加部分358480元业主已确认，我方没有异议，合同内的工程量双方未结算。保证金10万元已退还给原告。工程款应以双方结算为准。被告曾丽娜未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。在本院审理过程中，原告提供以下证据：1、角美丰泰财富广场水电安装工程承包合同，证明被告郭清泉作为角美丰泰财富广场实际总承包人，将水电安装工程分包给原告施工，双方对承包范围、工程量计算依据及计价方法、工程优惠比例、违约责任等进行约定；2、借款凭证，证明原告依合同约定向被告支付10万元工程保证金，被告依法应当返还；3、建筑工程预算书、工程量核对成果通知单，证明合同内的工程价款是7274559.38元，安装项目经结算增加358480元，总计7633039.38元，根据合同约定分包总价按甲方与建设单位签字的主施工合同约定的计价优惠27%后，被告应支付的工程款是5572119元；4、建设工程施工合同，证明主施工合同约定作为本案讼争工程款的计价依据；5、竣工验收记录，证明讼争工程于2011年竣工，截止到现在已经过了保修期。被告郭清泉质证认为，原告提供的证据均是真实的，但合同签订后，我方已经将10万元保证金退还给原告，原告将这10万元当作工程款。合同约定的工程款先按预算7274559.38元的68%计算，后来因为原材料涨价，双方改为按73%计算。被告郭清泉、曾丽娜未向本院提供证据。本院认为，原告洪战男提供的证据为原件，被告郭清泉对其真实性没有异议，本院予以确认。经审理查明：2010年10月17日，被告郭清泉将角美丰泰财富广场水电安装工程发包给原告洪战男施工，双方签订《角美丰泰财富广场水电安装工程承包合同》（以下简称承包合同），约定：一、工程承包范围根据甲方提供的预算编制范围内的工程项目承包（不包含室外工程、电梯工程、变压器、高低开关柜、及变压器至高低压总配电柜之间的管道、电缆、柴油发电机组、智能化工程、弱电综合布线等）；二、工程承包方式，按施工总合同约定的计价条件及计价规范执行计算分包工程承包（包工、包料、包质量、包工期、包安全生产、文明施工、综合治理）；五、工程保证金10万元（保证金退还日期为工程主体三层板预埋完成后全部退还）；九、违约责任，甲方应按合同约定支付乙方月工程进度款，如甲方未按约定支付乙方月工程进度款超过30天，则乙方有权停工且无需承担工期延误的所有责任，甲方除需支付应付工程进度款外，还需按1.5%的月息支付给乙方；十一、合同价款，1、安装工程预算总价7274559元，其中1#楼预算金额1477887元，2#地下室预算金额995138元，2#楼上部预算金额3258132元，3#楼预算金额1543400元，2、分包总价按甲方与建设单位签订的主施工合同约定的计价条件及计价规范执行计算以优惠前含税总造价73%承包施工，增减项目按原施工总合同的约定及选用的计价条件及计价规范进行增减结算，结算总价按上述相同的优惠进行计算。同日，原告洪战男向被告郭清泉交纳工程保证金10万元。角美丰泰财富广场2#楼于2011年12月28日通过验收，1#、3#楼于2013年1月6日通过竣工验收，工程量经龙海市第一建设工程有限公司及业主单位龙海丰泰房地产开发有限公司核对后，确认角美丰泰财富广场1#、2#、3#楼（建筑、安装）工程竣工结算，原施工合同价款为32635145元，竣工结算增加造价为941858元（其中土建工程为583378元，水电安装工程为358480元）；安装项目增、减工程量汇总为：安装工程造价3965428元、安装工程未施工项目-4025220元、2#楼低压柜配电系统电缆变更-113454元、未签证项目造价531726元，合计358480元。截止起诉之日，被告已支付原告工程款3572000元。诉讼中，被告偿还原告工程款84万元。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条规定，违反法律、行政法规的强制性规定的合同无效，第二百七十二条第三款规定“禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位”。本案中，被告郭清泉将讼争工程发包给没有资质的原告洪战男，违反了法律的强制性规定，故原告与被告之间的水电安装工程承包合同无效。合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。本案工程预算总价为7274559元，结算后增加造价358480元，合计7633039元。根据《承包合同》第十一条约定，分包总价按工程总价的73%优惠计算，故，优惠后的工程总价款为7633039元的73%即5572119元。扣除被告郭清泉已支付原告工程款4412000元（即3572000元＋840000元），被告郭清泉尚欠原告工程款应为1160119元，故，原告请求被告郭清泉偿还工程款1160119元，应予支持。《承包合同》第九条约定，被告未按合同约定支付工程进度款，需按1.5%的月息支付给乙方，该约定系当事人的真实意思表示，因此，原告主张被告郭清泉从起诉之日起至实际还款之日止，按月息1.5%计付违约金，可予支持。原告于2010年10月17日向被告交纳工程保证金10万元，被告郭清泉辩称已经返还，但未提供证据予以证明，因此，被告郭清泉的辩称不能成立。根据《承包合同》第五条的约定，工程保证金退还日期为工程主体三层板预埋完成后全部退还，现讼争工程已经完工并通过验收，因此，返还保证金的条件已经成就，原告主张被告郭清泉返还保证金10万元，可以成立。原告主张保证金从起诉之日起至实际还款之日止，按月息1.5%计算违约金，因双方当事人未就保证金迟延返还约定违约金，因此，本院依法调整为从起诉之日起至实际还款之日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算利息。被告曾丽娜不是本案建设工程合同当事人，不是本案适格被告，因此，原告起诉被告曾丽娜承担共同偿还责任，没有法律依据，本院另行制作裁定书，驳回起诉。被告郭清泉、曾丽娜经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第二百七十二条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定判决如下：一、被告郭清泉应于本判决生效之日起十日内支付原告洪战男工程款1160119元及违约金（以1160119元为基数，从2015年4月10日起至本判决确定的还款之日止，按月息1.5%计算）。二、被告郭清泉应于本判决生效之日起十日内支付原告洪战男工程保证金10万元及逾期付款利息（从2015年4月10日起至本判决确定的还款之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算）。三、驳回原告洪战男的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案件受理费23601元，由被告郭清泉负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本。上诉于漳州市中级人民法院。审 判 长  严美玲人民陪审员  洪海滨人民陪审员  周志明二〇一五年十一月五日书 记 员  王艺珊附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第二百七十二条第三款禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。