广东省广州市增城区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）穗增法民一初字第1884号
原告：洪安林，住湖南省衡阳县。
委托代理人：邹卫俊、雷连梅，广东圣和胜律师事务所律师。
被告：何杨木，住广东省增城市。
被告：洪庆阳，住湖南省衡阳县。
原告洪安林诉被告何杨木、洪庆阳提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员杨仕杰适用简易程序，公开开庭进行审理。原告洪安林的委托代理人邹卫俊，被告洪庆阳到庭参加诉讼，被告何杨木经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告洪安林诉称，何杨木因在增城市朱村街南岗塘面村自建房屋，雇请洪庆阳和洪安林等人从事砌砖工作，工钱按15元/平方米结算。2014年3月26日，洪安林在工作过程中从何杨木请他人搭建的棚架上坠落受伤，导致右侧肱骨外科颈骨折及腰1、2椎体压缩性骨折，后送至增城市人民医院进行治疗。2014年4月10日，洪安林出院，住院达16天，所产生医疗费为21342.7元，何杨木、洪庆阳仅支付5000元。经广东衡正法医临床司法鉴定所鉴定，洪安林右侧肱骨外科颈骨折及腰1、2椎体压缩性骨折处受损伤程度分别构成十级伤残，拆除内固定的后续治疗费为10000元。何杨木、洪庆阳作为洪安林的雇主，对洪安林在工作中受到的伤害应承担赔偿责任。虽经报警并由朱村街调解委员会调解，何杨木、洪庆阳一直以各种理由拒绝支付相应的赔偿款项。洪安林请求判令何杨木支付医疗费16342.7元、后续治疗费10000元、残疾赔偿金79416.12元、被扶养人生活费52068.1元、住院伙食补助费1600元、护理费1280元、误工费8050元、营养费3000元、交通费1000元、精神损害费8000元共180756.92元及伤残登记鉴定费1500元；本案的诉讼费用由何杨木承担。
被告洪庆阳辩称，洪庆阳是打工者，为何杨木工作，何杨木说租用棚架快到期，叫洪庆阳找工人帮其干活以便加快工程进度。何杨木现在不承认是其让洪庆阳找工人，实际上何杨木才是实际用工者。洪安林起诉的是何杨木。何杨木是屋主，应当承担赔偿责任。
被告何杨木未作答辩。
经审理查明，何杨木因建设位于朱村街南岗村塘面西的房屋，将该在建房屋的砌砖工程的人工发包给洪庆阳，后洪庆阳又联络了洪安林一同施工。2014年3月26日11时许，洪安林在砌砖过程中，从为建设上述房屋而搭建的棚架上跌落受伤。洪安林受伤后被送往增城市人民医院住院治疗至2014年4月10日共15天，经诊断为右侧肱骨外科颈骨折，腰1、2椎体压缩性骨折，多处软组织挫擦伤；于2014年4月1日行右肱骨外科颈骨折切开复位内固定术；出院医嘱全休三个月，定期复诊，一年后再次手术取出内固定。洪安林在增城市人民医院治疗，用去医疗费21187.2元，其中何杨木垫付医疗费5000元。
2014年3月31日，洪庆阳报警称莲塘面西7号有纠纷，增城市公安局朱村派出所接警后到场了解，是报警人洪庆阳承包朱村街南岗村塘面西何杨木在建房子的砌砖工程，洪庆阳的弟弟洪安林于3月26日中午11时许在作业时不慎从二楼掉下地面而受伤，在增城市人民医院治疗，继而报警人与房主就医药费一事产生纠纷，朱村派出所民警告知双方就上述情况到司法部门处理。同日，何杨木一方与洪庆阳就洪安林人身损害的赔偿问题在增城市朱村街人民调解委员会主持下进行调解，因双方意见分歧较大，不能达成协议。
2014年6月26日，洪安林委托广东衡正法医临床司法鉴定所进行伤残等级及后续治疗费评定。2014年7月2日，该鉴定所出具粤衡正[2014]临鉴字第484号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为洪安林因高坠伤致右肱骨外科颈骨折，现遗留右肩关节活动受限，右上肢活动功能丧失10%以上，评定为十级伤残；因高坠伤致腰1、腰2椎体压缩性骨折，现遗留腰部活动受限，活动功能丧失10%以上，评定为十级伤残；（右肱骨外科颈骨折）肢体长骨钢板内固定取出术后续医疗费预计10000元。洪安林因此支付鉴定费用1500元。
本案在审理过程中，洪庆阳述称其到何杨木的在建房屋砌砖，不包建筑材料，约定每平方15元共1625.628平方；后何杨木因赶工期，要求洪庆阳找多找几个人加快进度，洪庆阳于是找了包括洪安林在内的另3人一起施工，一开始洪安林是与洪庆阳谈好价钱的，洪庆阳也是按每平方15元计算工钱给洪安林的。洪安林、洪庆阳均陈述砌砖用的工具是自带的。洪安林提供广州市庙色唇文化活动策划有限公司的《商事登记信息》（记载该公司主营类别为商务服务业）、该公司出具的《工作证明》证明洪安林在城镇工作满一年及收入情况；《工作证明》记载洪安林自2011年8月起至2014年1月在该公司工作，月工资2300元。洪安林明确表示不需要洪庆阳承担赔偿责任。
另查明，洪某甲（1950年11月24日出生）、刘某（1952年10月28日出生）分别是洪安林的父、母亲，洪某甲、刘某共生育4子女。洪安林于2014年4月19日生育一女儿洪某乙。
本院认为，洪安林起诉主张与何杨木成立雇佣关系，对此洪安林应承担举证责任。根据本案中当事人提供的证据及陈述，洪庆阳在何杨木的在建房屋砌砖，双方约定包工不包料的形式，按每平方15元共1625.628平方的标准计价，双方实际是约定了由洪庆阳交付工作成果，何杨木按洪庆阳交付的工作成果结算报酬，对此本院认定何杨木将涉案房屋的砌砖人工发包给洪庆阳的事实。在施工过程中，洪庆阳联络洪安林一同施工，洪安林自带施工工具，何杨木并无直接支配、控制洪安林的施工行为，且洪安林也是与洪庆阳协商工价，故洪安林主张与何杨木成立雇佣关系，本院不予采信。洪庆阳所陈述的其按照与何杨木约定的每平方15元的标准向洪安林支付工价，属洪庆阳与洪安林内部关系，并不能作为何杨木与洪安林成立雇佣关系的依据；因洪安林明确表示不要求洪庆阳承担赔偿责任，故本案对洪庆阳与洪安林之间的关系不作调处。洪庆阳作为从事农村低层房屋建设的工匠，但没有相关的施工资质，何杨木将涉案在建房屋的人工发包给没有施工资质的洪庆阳，存在选任过错，结合本案具体情况，何杨木应对洪安林受伤的损失承担30%的责任。
根据洪安林的诉讼请求，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定、参照《广东省2014年度人身损害赔偿标准》核得其损失有：一、医疗费21187.2元。凭洪安林提供的增城市人民医院出具的医疗收费票据3张计算，结合增城市人民医院病历、诊断证明书、出院小结确定。洪安林提供广州医科大学附属第三医院的医疗票据1张，主张该票据金额155.5元的医疗费损失，但未提供该医院的诊断证明，本院不予支持。二、后续治疗费10000元。洪安林受伤行右肱骨外科颈骨折切开复位内固定术，出院医嘱一年后取内固定，必然产生后续治疗费，且洪安林主张后续治疗费金额10000元，有粤衡正[2014]临鉴字第484号《司法鉴定意见书》的鉴定意见为据，本院予以支持。三、住院伙食补助费1500元。洪安林在增城市人民医院住院治疗15天，按100元/天计得住院伙食补助费为100元/天×15天＝1500元。四、护理费1200元。洪安林在增城市人民医院住院治疗15天期间的护理人员按1人计；参照从事护理的护工劳务报酬80元/天的标准，计得护理费为80元/天×15天×1人＝1200元。五、残疾赔偿金78236.88元。广州市庙色唇文化活动策划有限公司依法经工商登记成立，有该公司《商事登记信息》为据，本院予以确认。该公司出具的《工作证明》盖有公司印章，本院对该《工作证明》记载洪安林自2011年8月起至2014年1月在该公司工作的事实予以确认。为此洪安林能举证证明其到何杨木的在建房屋砌砖前，已从事非农业生产及有收入，故其残疾赔偿金可按城镇居民人均可支配收入每年32598.7元计算20年，并根据评为两处十级伤残作调整为32598.7元/年×20年×12％＝78236.88元。六、被扶养人生活费51706.5元。洪某甲（1950年11月24日出生）、刘某（1952年10月28日出生）、洪某乙（2014年4月19日出生）分别是洪安林的父亲、母亲、女儿，均属洪安林的被扶养人。洪安林定残时，洪某甲已满63周岁，扶养年限计17年；刘某已满61周岁，扶养年限计19年；洪某甲、刘某的扶养人按4人计算，洪安林承担其二人各四分之一的扶养义务。洪某乙的扶养年限计至十八周岁为17年9个月共213个月，洪安林承担其二分之一的抚养义务。被扶养人生活费计算标准应根据扶养人的情况确定，如前所述，洪安林能举证证明其受伤前从事非农业生产工作，被扶养人生活费损失可按城镇居民人均消费性支出标准24105.6元/年计算。由此核得洪某甲的生活费损失为24105.6元/年×17年÷4人×12％＝12293.85元，刘某的生活费损失为24105.6元/年×19年÷4人×12％＝13740.19元，洪某乙的生活费损失为24105.6元/年÷12个月/年×213个月÷2人×12％＝25672.46元。被扶养人生活费共计12293.85元+13740.19元+25672.46元=51706.5元。七、误工费7437元。根据误工时间和收入状况确定。误工时间自洪安林受伤之日2014年3月26日计至洪安林定残日前一天即2014年7月1日为97天。洪安林对其月收入，虽未提供具体的工资发放记录予以佐证，但其提供的广州市庙色唇文化活动策划有限公司出具的《工作证明》证实其受伤前三年在该公司工作，根据该公司登记的主营类别，洪安林主张月收入2300元，未超出商务服务业在岗职工平均工资标准，本院予以采信。由此计得其误工费损失为2300元/月÷30天/月×97天=7437元。八、鉴定费1500元。凭广东衡正法医临床司法鉴定所出具的鉴定费发票确定。九、交通费500元。洪安林未提供与其就医的时间地点相符合的交通费票据予以证明交通费损失，本院对其主张的交通费数额1000元不予支持。鉴于洪安林就医及评残所需，确产生交通费损失，参照搭乘普通交通工具的费用，酌定交通费损失500元。十、精神损害抚慰金3000元。洪安林受伤致残，必然给其带来精神痛苦，其主张精神损害抚慰金，合理合法，本院予以支持，结合两处十级伤残及何杨木的过错程度等因素，本院酌定精神损害抚慰金为3000元。洪安林主张营养费3000元，未提供医疗机构的意见予以证明，本院不予支持。
以上一至九项共计173267.58元，由何杨木承担30%的赔偿责任即51980.27元，何杨木另应向洪安林赔偿精神损害抚慰金3000元，即何杨木共应向洪安林赔偿54980.27元，扣除何杨木已垫付的医疗费5000元，何杨木仍应再向洪安林赔偿49980.27元。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、被告何杨木在本判决发生法律效力之日起十日内，向原告洪安林赔偿损失49980.27元。
二、驳回原告洪安林的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1973元，由原告洪安林负担1432元，由被告何杨木负担541元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。
当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内按不服本案判决部分向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。
审判员 杨仕杰
二〇一四年十月十日
书记员 汤建成