宁波市江东区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）甬东商初字第1999号
原告：华夏银行股份有限公司宁波分行。
代表人：魏开文。
委托代理人：毛益众。
委托代理人：周成光。
被告：慈溪市更新轴阀有限公司。
法定代表人：罗志浩。
被告：慈溪市环宇轴阀有限公司。
法定代表人：童调英。
被告：宁波更正轴承有限公司。
法定代表人：岑益聪。
被告：慈溪市更生轴承有限公司。
法定代表人：杨志孟。
被告：王美芬。
被告：罗志浩。
被告慈溪市更新轴阀有限公司、宁波更正轴承有限公司、罗志浩共同委托代理人：徐飘静。
原告华夏银行股份有限公司宁波分行（以下简称“华夏银行”）为与被告慈溪市更新轴阀有限公司（以下简称“更新公司”）、慈溪市环宇轴阀有限公司（以下简称“环宇公司”）、宁波更正轴承有限公司（以下简称“更正公司”）、慈溪市更生轴承有限公司（以下简称“更生公司”）、王美芬、罗志浩金融借款合同纠纷一案，于2013年11月29日向本院提起诉讼。本院于同日受理后，依法由代理审判员阮佳志适用简易程序独任审判，于2014年1月21日公开开庭进行了审理。后因案情复杂，本案依法转为适用普通程序审理并组成合议庭，于2014年4月9日公开开庭进行了审理。第一次庭审时，原告华夏银行的委托代理人周成光，被告更新公司、更正公司、罗志浩的共同委托代理人徐飘静到庭参加诉讼；第二次庭审时，原告华夏银行的委托代理人周成光�庭参加诉讼。经本院合法传唤，被告环宇公司、更生公司、王美芬无正当理由拒不到庭参加两次庭审，被告更新公司、更正公司、罗志浩无正当理由拒不到庭参加第二次庭审，本院分别依法缺席审理。本案起诉前，原告向本院提出诉前财产保全申请，本院依法作出裁定，并予以执行。本案现已审理终结。
原告华夏银行起诉称：2013年4月23日，原告与被告更新公司签订编号为NB0320120130119的《银行承兑协议》，约定：原告同意为被告更新公司承兑由其开具的总金额为14500000元的银行承兑汇票，如发生原告垫付票款，原告有权将垫付票款转为被告更新公司的逾期贷款，自垫款发生之日起至垫款完全清偿之日止按照日利率万分之五收取罚息。
2010年10月19日，原告与被告王美芬签订编号为NB03（高抵）20100044-1的《个人最高额抵押合同》，约定被告王美芬以其位于慈溪市横河镇东方明珠城x幢x室房地产及地下Z区（D-x号）、Z区（D-x号）车位【房产证号：慈房权证2007字第x号；土地证号：慈国用（2007）第x号、慈国用（2007）第x号、慈国用（2007）第x号】为原告与被告更新公司在2010年10月19日至2013年10月19日期间内连续签订的多个《银行承兑协议》提供最高主债权本金余额为33470**元的抵押担保。
同日，原告与被告罗志浩签订编号为NB03（高抵）20100044-2的《个人最高额抵押合同》，约定被告罗志浩以其位于慈溪市浒山街道西洋寺村x幢x室的房地产【房产证号：慈房权证2006字第x号；土地证号：慈国用（2006）第x号】为原告与被告更新公司在2010年10月19日至2013年10月19日期间内连续签订的多个《银行承兑协议》提供最高主债权本金余额为3840**元的抵押担保。
2013年4月23日，原告分别与被告环宇公司、更正公司、更生公司签订《最高额保证合同》，合同编号分别为NB03（高保）20130012-1、NB03（高保）20130012-2和NB03（高保）20130012-4，约定：被告环宇公司、更正公司、更生公司分别为原告与被告更新公司在2013年4月23日至2014年4月23日期间内连续签订的多个《银行承兑协议》提供最高主债权本金余额为15000000元的连带责任保证担保。同日，原告与被告王美芬、罗志浩签订编号为NB03（高保）20130012-3的《个人最高额保证合同》，约定由被告王美芬、罗志浩为原告与被告更新公司在2013年4月23日至2014年4月23日期间内连续签订的多个《银行承兑协议》提供最高主债权本金余额为15000000元的连带责任保证担保。
2013年4月23日，原告按约为被告更新公司开立两张承兑汇票：一张以宣城日丰轴承机械有限公司为收款人，票面金额为10000000元，到期日为2013年10月23日；另一张以宁波更正轴承有限公司为收款人，票面金额金额为4500000元，到期�为2013年10月23日，两张银行承兑汇票合计金额14500000元。承兑汇票到期后，被告更新公司未按时向原告缴足票款，原告于2013年10月23日扣划被告更新公司提供的保证金3000000元及其产生利息3978.34元，从被告更新公司在原告处账户扣划11.88元后，于当日分别为前述两张承兑汇票垫款7927041.78元和3568968元，并按合同约定，将该垫款转为逾期贷款，按日万分之五的利率计收罚息。请求判令：一、被告更新公司偿还原告垫款11496009.78元，垫款罚息5748元（暂计算至2013年10月24日，实际罚息等按合同约定计算至垫款偿还完毕之日）；二、被告更新公司向原告支付律师费224800元；三、被告环宇公司、更正公司、更生公司、王美芬、罗志浩在其担保的范围内对上述两项债务承担连带还款责任；四、原告有权对被告罗志浩所有的位于慈溪市浒山街道西洋寺村x幢x室的房地产【房产证号：慈�权证2006字第x号；土地证号：慈国用（2006）第x号】和被告王美芬所有的位于慈溪市横河镇东方明珠城x幢x室房地产及地下Z区（D-50号）、Z区（D-**号）车位【房产证号：慈房权证2007字第x号；土地证号：慈国用（2007）第x号、慈国用（2007）第x号、慈国用（2007）第x号】以折价或者拍卖、变卖的价款优先受偿。
被告更新公司答辩称：1.《银行承兑汇票》第六条明确了原告承兑的前提条件包括：至承兑时，被告更新公司经营状况、财务状况与签订协议时基本相同，未发生任何重大不利变化。原告提交的相关证据明确原告于2013年10月23日出具了两份借款凭证（垫付票款转逾期贷款），合计11496009.78元，而在2013年10月23日，被告更新公司实际已涉及多个诉讼，经营状况和财务状况已发生重大不利变化，因此，原告在没有通知被告更新公司的情况下，自行进行承兑，应由原告自�承担责任；2.原告提交证据不能证明原告已代被告更新公司垫付相应款项，因此，原告要求被告更新公司偿还垫付款项的诉请无合法依据。
被告更正公司、罗志浩答辩称：提供担保系事实，但因原告与被告更新公司间的主债权不成立，故被告更正公司、罗志浩不应承担担保责任。
被告环宇公司、更生公司、王美芬未作答辩，亦未提交任何证据。
原告为证明其主张的事实，向本院提交了下述证据：
1.《银行承兑协议》及授权委托书各一份、银行承兑汇票及借款凭证各两张、扣款贷款欠息清单一张，拟证明被告更新公司与原告之间存在承兑关系，双方对相关权利义务作出约定，原告按约开具承兑汇票两张，因被告更新公司未缴足票款致使原告为其垫款，截至2013年10月24日，被告更新公司尚欠原告垫款本金11496009.78元，罚息5748元的事实；
2.《个人最高额抵押合同》�房产证、他项权证各两份，土地证四份，拟证明被告王美芬、罗志浩以各自名下的房地产为被告更新公司与原告在2010年10月19日至2013年10月19日期间内发生债务提供抵押担保的事实；
3.《最高额保证合同》三份、《个人最高额保证合同》一份，拟证明被告环宇公司、更正公司、更生公司、王美芬、罗志浩为被告更新公司与原告在2013年4月23日至2014年4月23日期间内发生债务提供最高额保证担保的事实；
4.《委托代理合同》及律师费发票各一份，拟证明原告为实现本案债权支付律师费224800元的事实；
5.托收凭证两份、承兑汇票背书两份，拟证明原告已实际垫款的事实；
6.网上银行交易电子凭证，拟证明原告已实际支付律师费224800元的事实。
上述证据经庭审出示，被告环宇公司、更生公司、王美芬经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭，放弃了质证权利。被告更新公司、更正公司、罗志浩对证1《银行承兑协议》及银行承兑汇票没有异议，对《借款凭证》及扣款贷款欠息清单，因均系原告内部出具，故对其三性均有异议；对证2真实性无异议，但对关联性有异议，因抵押期限至2013年10月19日止，而原告陈述的垫款时间为2013年10月23日，故该债务已超过抵押期限；对证3无异议；对证4形式真实性无异议，但认为证4不能证明律师费已实际支付；对证5、证6，因无正当理由拒不参加第二次庭审，视为放弃质证权利。
本院认为，原告提供的上述证据具备真实性、合法性、关联性，能与其诉称事实相印证，故本院对原告提供的上述证据及其主张的事实予以认定。
在庭审中，原告向本院起誓，其所提供的所有证据都是真实的，陈述的事实也是真实的，否则原告愿意承担由此造成的任何法律责任。
经审查，本院认定事实与原告诉称的事实一致�
另查明：《银行承兑协议》约定：被告更新公司保证金账户和其他存款账户中的资金不足支付到期汇票，原告垫付票款后，有权将垫付票款转为被告更新公司的逾期贷款，自垫款发生之日起至被告更新公司完全清偿之日止，原告有权按照日利率0.05%向被告更新公司收取罚息；因被告更新公司违约致使原告采取诉讼方式实现债权的，被告更新公司应承担原告为实现债权而发生的所有费用。
两份《个人最高额抵押合同》均约定：被担保的主债权的发生期间为2010年10月19日至2013年10月19日期间内，如主合同约定的业务种类为票据承兑，则原告对汇票进行承兑的日期均不超过该期间的届满日，每笔债权的到期日以具体业务合同约定的日期为准，且不受该期间是否届满的限制；抵押担保范围为主合同项下债权本金、利息、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、原告为实现抵押权、实现债权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、保全费、律师费等）。
原告与被告环宇公司、更正公司、更生公司签订的三份《最高额保证合同》、与被告王美芬、罗志浩签订的《个人最高额保证合同》均约定：保证担保范围为主债权本金、利息、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿违约金、为实现债权而发生的费用以及其他所有主合同债务人的应付费用。
本院认为：原告与被告更新公司签订的《银行承兑协议》，与被告环宇公司、更正公司、更生公司分别签订的《最高额保证合同》，与被告王美芬、罗志浩签订的《个人最高额保证合同》均系各方真实意思表示，合法有效，各方当事人均应按约全面实际履行。原告按约对被告更新公司作为出票人的涉案汇票予以承兑后，因被告更新公司未按约在相应汇票到期日前向原告足额缴存票款，致使原告于汇票到期后垫付相应票款，被告更新公司已构成违约，应承担相应的违约责任。被告更新公司以原告违反《银行承兑协议》约定的承兑前提条件而自行对外兑付款项为由，辩称其不应对原告垫付票款承担责任，本院认为，《银行承兑协议》第六条系针对原告开立承兑汇票，而非兑付汇票，原告在被告更新公司未按约缴足票款的情况下为其对外垫款，系履行协议的行为，并无不当，被告更新公司的辩解理由缺乏法律及事实依据，本院不予采信。故对原告要求被告更新公司归还尚欠的垫付票款本金，并按合同约定支付罚息的诉讼请求，本院予以支持。关于律师费用承担，《银行承兑协议》对实现债权费用承担作出明确约定，而律师费属于实现债权费用范畴，且原告主张的费用金额符合浙江省律师收费标准，原告提供的证据足以证明律师费已实际支付，故�院对原告关于律师费的主张予以支持。被告王美芬、罗志浩自愿为被告更新公司的债务提供最高额抵押担保，并办理了抵押登记，抵押权已依法设立，原告对抵押物享有优先受偿权。被告罗志浩在对涉案《个人最高额抵押合同》质证时提出，原告垫款时已过抵押担保期限，本院认为，《银行承兑协议》明确主债权的发生期间为2010年10月19日至2013年10月19日，且特别说明票据承兑日不超过该期间的届满日，债权到期日不受该期间届满的限制，即主债权发生日应以汇票承兑日为准，涉案汇票承兑日即出票日均为2013年4月23日，并未超过前述期间，故本院对被告罗志浩的上述辩解意见不予采信，其应对被告更新公司的上述债务在最高额范围内承担抵押担保责任。被告环宇公司、更正公司、更生公司、王美芬、罗志浩自愿为被告更新公司的上述债务提供最高额连带责任保证，且上述债务未超出担保债权本金的最高限额，故被告环宇公司、更正公司、更生公司、王美芬、罗志浩应对被告更新公司上述全部债务承担连带清偿责任。被告环宇公司、更正公司、更生公司、王美芬、罗志浩实际承担担保责任后，有权向被告更新公司追偿。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十三条、第一百七十六条、第一百九十五条、第二百零三条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告慈溪市更新轴阀有限公司归还原告华夏银行股份有限公司宁波分行垫付票款本金11496009.78元，支付罚息5748元，并支付自2013年10月25日起至本判决确定的履行日止按日利率万分之五计的罚息；
二�被告慈溪市更新轴阀有限公司偿付原告华夏银行股份有限公司宁波分行律师代理费224800元；
上述第一、二项，被告慈溪市更新轴阀有限公司应于本判决生效之日起十日内履行完毕；
三、如被告慈溪市更新轴阀有限公司未履行上述付款义务，原告华夏银行股份有限公司宁波分行有权在最高额抵押担保范围内就被告王美芬所有的坐落于慈溪市横河镇东方明珠城x幢x室房地产及地下Z区（D-50号）、Z区（D-51号）车位【房产证号：慈房权证2007字第x号；土地证号：慈国用（2007）第x号、慈国用（2007）第x号、慈国用（2007）第x号】，和被告罗志浩所有的坐落于慈溪市浒山街道西洋寺村x幢x室的房地产【房产证号：慈房权证2006字第x号；土地证号：慈国用（2006）第x号】折价，或以拍卖、变卖上述抵押物所得价款优先受偿；被告王美芬、罗志浩承担抵押担保责任后，有权向被告�溪市更新轴阀有限公司追偿；
四、被告慈溪市环宇轴阀有限公司、宁波更正轴承有限公司、慈溪市更生轴承有限公司、王美芬、罗志浩对上述第一、二项付款义务承担连带清偿责任；被告慈溪市环宇轴阀有限公司、宁波更正轴承有限公司、慈溪市更生轴承有限公司、王美芬、罗志浩承担保证责任后，有权向被告慈溪市更新轴阀有限公司追偿。
如六被告未按本判决指定期间履行付款义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费92259元，财产保全费5000元，合计97259元，由被告慈溪市更新轴阀有限公司、慈溪市环宇轴阀有限公司、宁波更正轴承有限公司、慈溪市更生轴承有限公司、王美芬、罗志浩连带负担，于本判决生效之日起十日内缴付本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日�，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内，凭判决书到宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉受理费；如银行汇款，收款人：宁波市财政局非税资金专户，开户银行：宁波市中国银行营业部，账号：376658348992；如邮政汇款，收款人：宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。
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审 判 长 水红东
代理审判员 阮佳志
人民陪审员 张志君
二〇一四年四月九日
代书 记员 孙晓芬