山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁02民终2086号
上诉人（原审被告）朱俊杰。
被上诉人（原审原告）孙国清。
委托代理人原相宝，青岛市南联泰法律服务所法律工作者。
原审被告交运集团青岛温馨巴士有限公司兴达分公司。
负责人丁元康，职务经理。
上诉人朱俊杰因与上诉人孙国清、原审被告青岛温馨巴士有限公司兴达分公司生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服青岛市崂山区人民法院（2015）崂民一初字第142号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法由审判员姜涛担任审判长并主审，与审判员杨海东、审判员孙向东组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审原告孙国清一审诉称，2014年8月2日，原告行车至沙子口石湾村因行车问题与被告朱俊杰（驾驶青岛交运温馨巴士兴达公司629路公交车，车号鲁B×××××）发生争执，被告朱俊杰下车捡石块将原告打伤。该纠纷由崂山公安分局作出处罚决定。双方未能就赔偿事宜达成一致，故诉请判令：1、被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、交通费、误工费、护理费、鉴定费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金等各项损失共计102191.04元；2、诉讼费由被告承担。
原审被告朱俊杰一审辩称，朱俊杰为正当防卫，是原、被告在发生纠纷时，原告首先出手用铁锤砸向被告，被告不得已所进行的正当防卫。在庭审前，被告代理律师曾经向法庭申请调取公安机关针对本案所做的笔录，以查清本案事实。被告申请对青岛万方司法鉴定所出具的鉴定意见书进行重新鉴定。该鉴定意见书适用的是工伤与职业病致残等级评定标准，被告认为适用标准错误。同时，该司法鉴定所在进行鉴定时并未要求原告重新拍片确认原告伤情。仅仅依据鉴定一年前的影像片作出司法鉴定，违反我国法律规定。
原审被告交运集团青岛温馨巴士有限公司兴达分公司一审辩称，第一，我公司在本案中不应承担赔偿责任。我公司雇用被告朱俊杰从事的是629路公交车驾驶员工作，公交车驾驶员岗位不论其工作内涵还是外延，都不包含本案中所实施的打击行为。其次，被告也没有指派被告朱俊杰对原告进行打击行为。因此，本案被告朱俊杰的打击行为与我公司提供的工作没有关系，属被告朱俊杰的个人行为，我公司不应承担赔偿责任。第二，我公司其他答辩意见同被告朱俊杰答辩意见，同时申请重新鉴定。
经原审审理查明，2014年8月2日16时30分许，朱俊杰在本市崂山区沙子口街道石湾村因行车问题与孙国清发生争执，朱俊杰用石头朝孙国清投掷，致孙国清左背部、左胸第八后肋骨折。经法医鉴定，孙国清之伤已构成轻微伤。原告支付鉴定费200元。公安机关对朱俊杰处以行政拘留七日，罚款200元的行政处罚。
事故发生后，原告到解放军四〇一医院住院治疗9天，发生医疗费7683.52元，其中住院医疗费6297.12元，门诊医疗费1386.40元。出院医嘱载明，3个月内避免体力运动。由此，原告主张住院伙食补助费270元（9天*30元），交通费180元（9天*20元），护理费1194.73元（48453元/365天*9天），误工费13274.79元（48453元/365天*100天）。
经原告申请，原审法院委托青岛万方医学司法鉴定所对原告的伤残等级进行了鉴定，该所于2015年7月3日出具鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人孙国清左侧第8肋骨骨折评定为十级伤残。原告支付鉴定费800元。由此，原告主张伤残赔偿金76588元（38294元*20年*10%），精神损害抚慰金2000元。经质证，被告认为，该鉴定意见书第四项说明，本鉴定意见参照劳动能力鉴定，职工工伤与职业病伤残等级鉴定标准，应适用人身损害赔偿鉴定标准进行鉴定。该司法鉴定所适用的鉴定标准仅仅适用于职工在职业活动中因公负伤和因职业病致残程度的鉴定。而此案属于民事侵权，并非工伤，被告认为适用标准错误。同时，在本次鉴定过程当中，司法鉴定所工作人员并未对原告进行重新拍片确认原告恢复情况，鉴定结论违法。被告申请重新鉴定。同时申请该司法鉴定所对于上述被告的疑问进行书面说明。
查明，被告朱俊杰系被告交运集团青岛温馨巴士有限公司兴达分公司职工。
以上事实，有原告提交的行政处罚决定书、病历、医疗费单据、鉴定意见书、鉴定费发票、误工证明、车票等，被告提交的劳动合同以及当事人的陈述和庭审笔录在案为凭，以上证据业经开庭审理和质证，可以采信。
原审法院认为，公民的身体健康权受法律保护。原告与被告朱俊杰因行车发生纠纷，双方未能妥善、协商处理，双方均有过错。朱俊杰用石头朝孙国清投掷，致孙国清受伤，被告朱俊杰过错较大，法院酌情确认被告朱俊杰应对损害后果承担70%的过错责任，原告孙国清承担30%的过错责任。被告朱俊杰系被告交运集团青岛温馨巴士有限公司兴达分公司职工，在工作过程中，故意将他人打伤，其行为系个人主观故意，被告交运集团青岛温馨巴士有限公司兴达分公司不承担责任，原告对被告交运集团青岛温馨巴士有限公司兴达分公司的诉讼请求，理由不当，法院不予支持。
现对原告主张费用分析如下：
1、关于医疗费7683.52元，有原告提交的病历、医疗费票据予以证明，法院予以确认。住院伙食补助费应按住院期间每天20元计算，应为180元（9天*20元）。
2、关于误工费，根据出院医嘱，法院确认原告误工期限为90天，原告主张误工费应为11947.32元（48453元/365天*90天）
3、原告主张护理费1194.73元（48453元/365天*9天），符合法律规定，法院予以确认。
4、关于伤残赔偿金，法院认为，评定伤残的标准和计算损失赔偿的标准应相互对应。鉴定部门按《职工工伤与职业病致残程度鉴定标准》认定原告构成十级伤残，参照《工伤保险条例》第三十七条规定，十级伤残赔偿标准为7个月的本人工资。根据2014年青岛市社平工资48453元计算，原告应享有一次性伤残补助金28264.25元（48453元/12月*7月）。另外，关于原告主张的精神损害抚慰金，本院认为，根据《职工工伤与职业病致残程度鉴定标准》定残的，应根据《工伤保险条例》确定与伤残等级相关的损失计算赔偿的标准，《工伤保险条例》无精神损害抚慰金的相关规定，故原告该主张，于法无据，本院不予支持。
5、关于交通费180元，法院酌情确认为100元。
6、原告主张的伤情鉴定费200元，理由正当，本院予以确认。
综上，原告各项损失共计49569.82元，被告朱俊杰应按70%的责任比例赔偿原告孙国清34698.87元。
根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，参照国务院《工伤保险条例》第三十七条之规定，判决如下：
一、被告朱俊杰应于本判决生效之日起十内赔偿原告孙国清各项损失共计34698.87元；
二、驳回原告孙国清的其它诉讼请求；
三、驳回原告孙国清对被告交运集团青岛温馨巴士有限公司兴达分公司的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2344元，鉴定费800元，共计3144元，由原告孙国清承担2076元，被告朱俊杰承担1068元。
一审宣判后，被告朱俊杰不服一审判决，向本院提起上诉。上诉请求：1、请求二审法院查明事实，依法撤销一审判决，予以改判。2、本案的一、二审诉讼费用由被上诉人承担。其事实与理由：上诉请求：1、撤销（2015）崂民一初字第142号民事判决，依法改判。2、本案一、二审诉讼费、鉴定费由被上诉人承担。
其上诉理由：2014年8月2日上诉人朱俊杰驾驶鲁B×××××号629路公交车，与被上诉人孙国清驾驶的大货车在沙子口石湾村相遇，因行车方式发生争执，在争执过程中，被上诉人突然拿出锤砸向上诉人朱俊杰，上诉人朱俊杰在不得以的情况下用正当防卫的方式进行了自我保护。1、上诉人朱俊杰属于正当防卫一审法院判决朱俊杰承担70%的责任认定事实不清，上诉人不应当承担过错责任及损失赔偿。2、一审法院适用法律错误，被上诉人孙国清与上诉人朱俊杰从不认识，本案属于民事侵权，并不是工伤，青岛万方司法鉴定所出具的伤残等级鉴定标准进行的鉴定，该鉴定在本案不具效力，应当按照民事侵权重新鉴定。被上诉人孙国清骨折的后果与上诉人无关。3、被上诉人孙国清住院期有挂床行为，住院费及误工费应予以扣减，并且该行为明显违背了公序良俗，应承担不利后果。误工费、护理费应提供给真实的收入减少证明。综上所述，请求二审法院依法支持上诉人的请求。
被上诉人孙国清二审答辩称：一审法院判决认定事实清楚，适用法律得当，要求维持原判。
原审被告交运集团青岛温馨巴士有限公司兴达分公司未到庭应诉。
经审理查明，原审查明事实基本属实，二审庭审中，双方当事人皆无新证据提交。
案经多次调解，未能达成调解协议。
本院认为，本案系生命权、健康权、身体权纠纷。本案争议的焦点：双方当事人发生争执后承担的责任比例；该人身伤害鉴定是否具有效力；误工费、住院费、护理费是否合理。双方当事人因行车发生争执，根据原审法院审理期间查明的事实以及公安部门的出警记录、处罚决定等，原审法院考虑事件的起因、经过、损害后果、处罚决定等因素，判定上诉人承担70%的责任并无不当，本院予以支持。原审法院委托青岛万方医学司法鉴定所对原告的伤残等级进行了鉴定，出具鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人孙国清左侧第8肋骨骨折评定为十级伤残。依据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定，当事人委托鉴定部门的鉴定结论有异议，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应于准许：一、鉴定机构或鉴定人员不具备相关鉴定资格；二、鉴定程序严重违法；三、鉴定结论明显依据不足；四、经质证认定不能作为证据使用的其他情形。具体到本案，上诉人没有提供任何证据证明鉴定结论的异议，上诉人认为鉴定意见不具有法律效力，本院不予认可。关于误工费、住院费、护理费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，根据医院住院、出院医嘱载明，原审法院认定被上诉人误工费计算的时间、赔偿标准并无不当，本院予以支持。关于护理费、住院费等费用，根据住院、出院的相关证据材料，原审认定，本院予以维持。根据我国《民事诉讼法》第六十五条第一款的规定，“当事人对自己提出的主张应当及时提供证据”，同时，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第一款的规定，“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。”故上诉人朱俊杰上诉诉讼请求，其事实和法律依据不足，本院不予支持。
综上所述，原判决正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项，第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费667元，由上诉人朱俊杰承担。
本判决为终审判决。
审判长 姜 涛
审判员 杨海东
审判员 孙向东
二〇一六年六月二十日
书记员 刘云龙
书记员 王媛媛