西安市碑林区人民法院民 事 判 决 书（2015）碑民初字第00953号原告：长庆石油勘探局矿区服务事业部兴庆路综合服务处，住所地：西安市碑林区兴庆路中段97号。代表人：刘永刚，该处处长。委托代理人：冯婷，陕西博硕律师事务所律师。委托代理人：李怡蓉，陕西博硕律师事务所实习律师。被告：房军宁，男，汉族，1966年1月16日出生，无业。委托代理人：王利斌，北京大成（西安）律师事务所律师。第三人：陕西永昌楼宇保洁服务有限公司，住所地：西安市莲湖区丰镐路2号49幢40202室。法定代表人：吴玉珍，该公司总经理。委托代理人：刘瑾，该公司法务。原告长庆石油勘探局矿区服务事业部兴庆路综合服务处与被告房军宁及第三人陕西永昌楼宇保洁服务有限公司劳动争议一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人冯婷、李怡蓉；被告房军宁及其委托代理人王利斌；第三人委托代理人刘瑾均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告长庆石油勘探局矿区服务事业部兴庆路综合服务处诉称，其因不服陕西省劳动争议仲裁委员会作出的陕劳仲案字（2014）793号裁决书，认为：2008年1月1日起，原告一直将内部招待所和餐厅以业务外包形式交给第三人经营管理。期间所聘用的工作人员均是第三人录用和管理，工资也是由第三人直接发放。因此，原告与被告之间不存在劳动关系，被告要求原告为其补交社保、补发加班费及年休假工资无事实依据，应当予以驳回。被告主张的年休假工资和加班工资明显超过一年的仲裁时效，应当予以驳回。现请求：1、请求判令原告不向被告支付加班费19052.87元。2、请求判令原告不向被告支付年休假工资11401元。3、本案诉讼费用由被告承担。被告房军宁辩称，其于1998年2月13日和原告建立劳动关系，先从事保安，后来换岗到厨房面案工作，月工资为2900元。原告未给被告交纳社会保险，亦未支付年休假工资、加班工资等。其仲裁申请为：1、要求原告支付被告2014年9月10日至10月10日工资2900元（实际上班9天）；2、要求原告补缴被告1998年2月至2014年10月的养老保险费、医疗保险费、工伤保险、失业保险、生育保险；3、要求原告支付被告加班工资115482元（2008年1月1日至2014年10月10日）；4、要求补发被告降温费15300元（1998年2月13日至2014年10月10日）；5、要求支付被告2008年1月1日至2014年10月10日年休假工资报酬11401元；6、要求支付被告经济补偿金34800元（1998年2月13日至2014年10月10日）。第三人陕西永昌楼宇保洁服务有限公司述称：1、被告房军宁与第三人之间存在用工关系，但应属劳务关系。2、被告房军宁主张解除劳动合同的经济补偿金无任何事实与法律依据，不应支持。3、被告房军宁主张支付加班费与年休假工资的诉讼请求无任何事实和法律依据，我单位工作时间为：早晨6点30分至8点30分，中午为11点至下午2点，晚上为下午16点至19点，没有违反相关规定，应当予以驳回。综上请求驳回被告各项仲裁申请。经审理查明，被告房军宁为证明其入职被告处最早的工作时间提交如下证据：2001年10月15日，被告所在地计生委向原告长庆石油勘探局矿区服务事业部兴庆路综合服务处（原名为长庆油气销售公司综合服务处）出具的关于计划生育方面的证明一份、2003年原告财务处出具房费的收款收据一份。2006年1月1日，原、被告双方签订有《劳动合同》，约定房军宁岗位为门卫，后又调整至餐饮部担任面案厨师。2008年至2012年间，原告与第三人连续签订了《招待所后勤服务合同》，2013年至2014年间，原告与第三人连续签订了《招待所服务业务外包合同》。第三人提交了2008年9月、10月、2011年5月、2012年6月、2013年11月、12月的有第三人盖章的工资表；2011年、2012年、2014年分别与被告房军宁签订的《劳务用工合同》等证据，证明被告与第三人之间在上述时间存在劳务关系，该证据经被告质证后，对其中2008年9月、10月、2011年5月、2012年6月、2013年11月、12月工资表及2011年、2012年《劳务用工合同》上房军宁签字不予认可，并当庭提出鉴定申请，申请对2008年9月工资表及2011年、2012年《劳务用工合同》中房军宁签字真伪进行鉴定。西安市中级人民法院司法鉴定中心移交鉴定机构后，因申请人房军宁未交纳鉴定费用而终止鉴定。2011年、2012年、2014年第三人与被告房军宁签订的《劳务用工合同》中约定劳动时间实行八小时工作制，最后一份合同约定被告月工资2000元，约定期限至2014年12月31日。被告房军宁在岗期间一直在同一工作场所。另查明，被告房军宁在职期间，原告及第三人未为被告办理缴纳各项社会保险。2014年9月9日之后，房军宁向单位请假回家。被告称其2014年10月1日至10月10日在单位上班，原告及第三人不予认可，被告未提交其在2014年10月1日至10月10日在单位上班的相关证据。之后被告再未到岗。被告称其离职原因系原告及第三人未给其办理各项社会保险。庭审中，被告称其2014年9月上班9天工资未领取，经原告及第三人核实，2014年9月上班9天工资未发放属实。庭审中，被告申请证人杜小民、雷孝成证明其在2008年1月1日至2014年10月10日存在加班的事实，证人出庭作证后，原告及第三人提出上述证人未能提交相关证据证明其是原告及第三人前员工的身份，故对证人证言不予认可。被告称原告向同岗位员工发了降温费但未给其发放，但未提交相关证据予以证明。上述事实，有原告提交的陕劳仲案字（2014）793号仲裁裁决书、2008年1月1日至2014年12月31日原告与第三人签订的八份招待所后勤服务合同；被告提交的2001年10月15日计生证明、2006年1月1日劳动合同、照片、公寓管理制度、岗位牌两份、2003年及之后收款收据七份、餐饮部员工管理制度、餐单三张、证人证言两份；第三人提交的2011年、2012年、2014年的三份劳务用工合同、2008年9月至2014年9月工资表七份、2012年1月至2013年4月考勤表五份及庭审笔录等在卷佐证。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，被告房军宁主张其1998年2月入职原告处，提交了杜小民和雷孝成的证言、2001年关于计划生育方面的证明、2003年至2007年房费收款收据、2006年1月1日原告与被告之间的《劳动合同》，双方之间具有劳动关系。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条第二款：“对需要鉴定的事项负有举证责任的当事人，在人民法院指定的期限内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用或者拒不提供相关材料，致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定的，应当对该事实承担举证不能的法律后果”之规定，2011年、2012年被告与第三人签订了《劳务用工合同》，庭审中，被告对上述两份合同中自己的签字不予认可，申请鉴定后不预交鉴定费，被告应当对该事实承担举证不能的法律后果，故依法认定2011年、2012年被告与第三人签订了《劳务用工合同》合法有效，以上综合认定：被告1998年2月入职原告处，至2010年12月31日止与原告存在劳动关系；2011年1月1日之后，被告与第三人存在劳动关系。关于被告要求原告支付其2008年1月1日至2014年10月10日加班工资、要求补发其1998年2月13日至2014年10月10日降温费以及要求支付2008年1月1日至2014年10月10日年休假工资报酬一节，在本案争议相关的2010年12月31日之前的上述请求，因被告未提交相关证据予以证明，对其请求本院不予支持。关于被告要求原告支付2014年9月10日至10月10日工资2900元（实际上班9天）以及发生在2011年1月1日之后加班工资、降温费、年休假工资报酬一节，因该请求系与第三人存在劳动关系期间争议，与本案无关，本院不予处理。关于被告要求原告补缴其1998年2月至2014年10月的养老保险费、医疗保险费、工伤保险、失业保险、生育保险之请求，不属于人民法院的受案范围，本院依法不予处理。根据《最高人民法院》第五条：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持”，本案中，被告要求原告支付1998年2月13日至2014年10月10日经济补偿金一节，应与在第三人陕西永昌楼宇保洁服务有限公司工作年限合并计算，本院不予处理。综上所述，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第二十五条第二款、《最高人民法院》第五条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告长庆石油勘探局矿区服务事业部兴庆路综合服务处不支付被告房军宁加班费19052.87元。二、原告长庆石油勘探局矿区服务事业部兴庆路综合服务处不支付被告房军宁年休假工资11401元。诉讼费10元，由被告房军宁负担，该款原告已预交，被告直接支付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审 判 长  王玉叶审 判 员  吉踵华人民陪审员  陈 欣二〇一六年三月三十一日书 记 员  陈 刚