湖南省湘潭市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）湘03民终1568号上诉人（原审被告）：丁某某，男，汉族，住湖南省长沙市望城区。委托诉讼代理人：唐园，湖南民韦律师事务所律师。委托诉讼代理人：夏艳裙，湖南民韦律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陈某某，男，汉族，住湖南省湘乡市月山镇。法定代理人：陈伟，男，1989年1月8日出生，汉族，住湖南省湘乡市月山镇月山村彭家坝组***号，系陈某某之子。委托诉讼代理人：易柳屏，湖南如金律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘强，男，汉族，住湖南省湘乡市金薮乡。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司，住所地湖南省长沙市开福区芙蓉中路一段161号新时代广场1、2、3楼。负责人：程孝忠，系该公司总经理。委托诉讼代理人：郝宇峰，湖南潭州律师事务所律师。委托诉讼代理人：王珊，湖南潭州律师事务所律师。上诉人丁某某因与被上诉人陈某某、刘强、中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省湘乡市人民法院（2015）湘法民一初字第1237号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭不开庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人丁某某上诉请求：请求二审法院依法撤销一审判决，予以改判或者发回重审，本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决划分责任比例错误。被上诉人刘强在本次事故中承担同等责任，丁某某与陈某某共同承担此次事故的同等责任。按照相关法律规定，机动车与行人发生交通事故承担同等责任的，机动车一方应承担百分之六十的赔偿责任。上诉人与被上诉人陈某某应各自承担百分之二十的责任。二、一审判决认定的部分项目赔偿标准过高。1、残疾赔偿经按照88%比例计算没有依据；2、后续治疗费，不属于必然发生的费用；3、营养费认定10000元没有依据；4、误工费计算过高；5、护理费的护理期限过长，应认定为五年；6、被抚养人生活费的计算应按85%的比例计算；7、交通费，一审酌情认定的3000元标准过高；8、精神抚慰金40000元认定过高，且陈某某已通过残疾赔偿金获得补偿，精神抚慰金重复计算。被上诉人陈某某、中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司、刘强未提交书面答辩意见。陈某某一审起诉请求：法判令被告赔偿原告损失1143550元，后原告申请变更诉讼请求，将医疗费增加19516元，住院伙食补助费由20760元变更为40200元，护理费增加10000元，增加轮椅费750元。原审法院查明：2014年7月8日4时20分许，被告刘强驾驶湘A7LQ**号小客车沿长沙市湘府路大桥由西往东行驶至东引桥150米处，遇被告丁某某将所驾车辆湘ABZ0**号小型轿车停在道路中央保护原告陈某某清扫路面，被告刘强驾驶的湘A7LQ**号小客车在避让被告丁某某所停车辆时车子左前部与正在清扫路面的原告陈某某相撞，致原告受伤，原告当即被送往湖南省脑科医院进行手术并住院治疗至2015年5月6日，共计302天。2015年5月20日，原告经湖南省芙蓉司法鉴定中心鉴定诊断为脑外伤所致精神障碍（中-重度智能受损），该病的发生与2014年7月8日发生的交通事故有直接的因果关系，2015年6月3日，又经湖南省芙蓉司法鉴定中心鉴定陈某某重型开放性颅脑损伤经治疗后，遗留四肢不全瘫，左侧肌体肌力4级，右侧肌体肌力3级，遗留脑外伤所致精神障碍（中-重度智能受损），日常生活能力严重受限，间或需要帮助，评为一处三级残、一处四级残；后续可继续脑康复治疗2个月左右，医疗费约3000元/月左右，后续需取内固定，医疗费9000元左右，后续需行颅骨修补术，费用40000元左右，交通性脑积水，后续若症状加重可行分流术，费用50000元左右；伤休误工期12个月；住院期间2人护理3个月、一人护理7个月；营养期9个月；出院后存在大部分护理依赖。2015年5月7日，原告在湖南省脑科医院再次办理住院手续继续治疗102天。事故发生后，长沙市交警队对此次交通事故作出责任认定，由被告刘强担同等责任，被告丁某某和原告陈某某共同承担同等责任，被告刘强和被告丁某某的肇事车辆分别在中国人民财产保险股份有限公司湖南省分公司和被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司购买了交强险和第三者责任险，被告丁某某的肇事车辆购买的商业三责险保险赔偿限额为200000元，本案交通事故发生在保险期间：2015年6月30日，被告刘强投保的中国人民财产保险股份有限公司长沙分公司与原告陈某某的儿子陈伟以及被告刘强达成交通事故调解协议书，由保险公司一次性给付陈某某310000元（含垫付的前期抢救费用），赔款转账后该案保险责任即行终结，协议书记载了被告刘强已支付69000元给原告用于治疗、护理、伙食等费用；另被告丁某某已垫付了127000元医药费。另查明：原告陈某某第一次住院302天，住院医疗费317903.37元；第二次住院102天，住院医疗费19516.45元；司法医学鉴定书上认定的后续治疗费为：取内固定医疗费9000元，颅骨修补术40000元，脑积水分流术50000元（脑康复治疗3000元/月*2月=6000元因与第二次住院治疗同期同项目，故覆盖在内，不予计算）；误工费按2014年度湖南省相近行业职工的平均工资计算至定残日前一天10个月*3658元/月=36580元；住院伙食补助费50元/天*404天=20200元；住院期间的护理费100元/天*404天=40400元，出院后因法医鉴定认定为大部分护理依赖，故出院后护理费为3000元/月*80%*12个月*10年=288000元（因原告伤情、物价等客观因素可能发生变化，故护理费期限酌定为十年）；原告父亲陈庆生出生于1927年1月4日，陈庆生有两个子女，故原告陈某某的被扶养人生活费为9025元/月*5年/2人=22562元；营养费酌定为10000元；残疾赔偿金26570元/年*88%*20年=467632元；精神抚慰金为40000元；鉴定费3600元；交通费酌定为3000元；原告陈某某的损失总计为1368393.82元。原审法院认为：被告刘强驾驶机动车未保持安全车速，交通安全措施不当，是本案交通事故发生的原因，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》的相关规定，应承担此次事故的同等责任，被告丁某某停车和原告陈某某清扫路面时未经许可，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》的相关规定，也应承担此次事故的同等责任；被告丁某某和被告刘强的肇事车辆均购买了交强险，保险期间发生的交通事故其投保的两家保险公司应在交强险责任限额内各赔偿原告损失120000元，故原告的损失减除240000元后还剩1128393.82元，剩余损失按照责任比例被告刘强应承担564196.91元，被告丁某某应承担382098.46元，原告陈某某自行承担182098.44元；因被告刘强购买保险的中国人民财产保险股份有限公司湖南省分公司已和刘强、陈某某的代理人自愿达成调解协议，赔付了原告交强险120000元和商业三责险190000元，被告刘强亦已赔付原告69000元，故被告刘强还应赔付原告损失305196.91元；被告丁某某的肇事车辆购买的交强险和商业三责险的中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司应在交强险责任限额内赔偿原告损失120000元，被告丁某某已赔付原告损失127000元，还应赔付的原告损失255098.46元，被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司应在商业三责险200000元的责任限额内予以赔付。依照《中华人民共和国道路交通安全法》七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条之规定，遂判决：一、被告刘强赔偿原告陈某某医疗费、残疾赔偿金、护理费、等损失305196.91元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司在交强险责任限额内赔偿原告损失120000元；三、被告丁某某赔偿原告损失255098.46元，被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司在商业三责险的责任限额内对其中的200000元承担赔付责任；四、驳回原告陈某某的其他诉讼请求。以上给付内容，限被告在本判决生效之日起十五日内一次性给付完毕。案件受理费15092元，由被告刘强负担7546元，被告丁某某负担4773元，原告陈某某负担2773元。二审中，各方当事人均未向本院提交新的证据。经审理查明，原审判决认定的事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案二审审理的焦点问题是：一、本案的各项费用的计算是否有误。1、残疾赔偿金及被扶养人生活费。被上诉人陈某某因伤致残，伤残等级为一个三级、一个四级，原审在三级伤残按80%计算的基础上，增加的四级伤残8%的赔偿系数，没有超过赔偿附加指数不得超过10%的规定，其处理并无不当。2、后续治疗费。对于陈某某后续治疗的脑积水分流术费用5万元，湖南省芙蓉司法鉴定中心《司法鉴定意见书》及《补充鉴定意见》中，已明确陈某某需要进行脑积水分流术，故原审依鉴定认定的该笔费用正确；3、营养费。陈某某因交通事故重伤致残，住院治疗费已达30余万元，且根据鉴定其伤后的营养期为9个月，一审认定的营养费10000元没有超过合理限度；4、误工费。陈某某从事水果经营活动，一审按城镇私营单位批发和零售业计算误工费并无不当；5、护理费。陈某某被评定为大部分护理依赖，一审认定的护理期限为10年属于合理的裁量范围；6、交通费。陈某某伤后两次住院共计404天，一审酌情认定的3000元交通费，没有超过合理的限度。7、精神抚慰金。上诉人丁某某认为陈某某已获得残疾赔偿金补偿，不应再获得精神抚慰金的理由，不符合法律相关规定，一审认定的金额也属于合理的限度，上诉人的该项上诉理由不能成立。二、本案赔偿责任比例的认定。根据《湖南省实施办法》第三十八条规定，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，造成人身伤亡、财产损失的，对于超过交强险责任限额的部分，在机动车一方负同等责任的情况下，按百分之六十比例承担赔偿责任。本案中交通事故责任，经交警部门认定，被上诉人刘强负本次事故的同等责任，上诉人丁某某与被上诉人陈某某也应负本次事故的同等责任。根据上述办法的规定，交强险赔偿限额外的损失共计1128393.82元，被上诉人刘强应承担赔偿责任的比例应为60%即677036.30元（1128393.82元×60%），被上诉人刘强购买保险的中国人民财产保险股份有限公司湖南省分公司已和刘强、陈某某的代理人自愿达成调解协议，赔付了陈某某交强险120000元和商业三责险190000元，被告刘强亦已赔付陈某某69000元，故被告刘强还应赔付原告损失418036.3元（677036.30元-190000元-69000元）。交强险赔偿限额外的损失剩余的40%即451357.52元（1128393.82元×40%）的赔偿责任由上诉人丁某某与被上诉人陈某某共同负担，因交警部门事故认定书并未确定两人之间的责任大小，本院酌情确定赔偿比例亦为6:4。上诉人丁某某应赔偿的数额为270814.52元（451357.52元×60%），剩余180543元（451357.52元×40%）由被上诉人陈某某自负。上诉人丁某某应赔偿的270814.52元，其中20万元应由被上诉人中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司应在商业三责险责任限额内予以赔付，由于上诉人丁某某已赔偿陈某某损失127000元，故被上诉人中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司应在商业三责险责任限额内赔付陈某某143814.52元（270814.52元-127000元），支付丁某某垫付款56185.48元。综上，原审判决认定的事实清楚，但部分赔偿比例有误。依照《中华人民共和国道路交通安全法》七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《湖南省实施办法》第三十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款（一）、（二）规定，判决如下：一、维持湖南省湘乡市人民法院（2015）湘法民一初字第1237号民事判决的第（二）项；二、撤销湖南省湘乡市人民法院（2015）湘法民一初字第1237号民事判决的第（一）、（三）、（四）、（五）项；三、由被上诉人刘强赔偿被上诉人陈某某因交通事故造成的各项损失418036.3元；四、由被上诉人中国平安财产保险部分有限公司湖南分公司在交强险责任限额内赔偿被上诉人陈某某各项损失120000元，在商业三者险限额内赔偿被上诉人陈某某各项损失200000元（其中支付陈某某143814.52元，支付丁某某垫付款56185.48元）；五、驳回被上诉人陈某某的其他诉讼请求。上述含给付内容的判决，均限本判决生效后十日内一次性支付完毕。一二审案件受理费合计30184元，由被上诉人刘强负担18110元，由被上诉人陈某某负担6036元，由上诉人丁某某负担9056元。如未按本判决指定的期间支付给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百九十二条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决为终审判决。（本页无正文）审判长  贺振中审判员  章业尧审判员  戴 伟二〇一七年七月二十日书记员  曾庆琼附本案适用的法律条文：《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款第二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算份。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。《湖南省实施办法》第三十八条机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，造成人身伤亡、财产损失的……,机动车一方按照以下规定承担赔偿责任:……(二)、机动车一方负同等责任的，承担百分之六十；《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；