重庆市第四中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝四中法民终字第00835号
上诉人（原审被告）：田祖国，男，土家族，1970年3月10日出生，住重庆市酉阳土家族苗族自治县。
被上诉人（原审原告）：王兵，男，汉族，1975年4月26日生，住四川省巴中市巴州区。
委托代理人：李伦华，酉阳县中心法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：石海洋，男，土家族，1966年6月21日生，住重庆市酉阳土家族苗族自治县。
被上诉人（原审被告）：张新模，男，土家族，1948年8月16日生，住重庆市酉阳土家族苗族自治县。
被上诉人（原审被告）：石桂兰，女，土家族，1962年10月24日生，住重庆市酉阳土家族苗族自治县。
上诉人田祖国与被上诉人王兵、石海洋、张新模、石桂兰健康权纠纷一案，重庆市酉阳土家族苗族自治县人民法院于2014年12月3日作出（2014）酉法民初字第03136号民事判决，上诉人田祖国不服该判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年8月27日对上诉人田祖国，被上诉人王兵及其委托代理人李伦华，被上诉人石海洋，被上诉人张新模进行了询问。本案现已审理终结。
一审法院审理查明：2013年12月，石海洋以每平方190元的价格承揽了张新模、石桂兰夫妇位于酉阳县泔溪镇泔溪村10组处的房屋修建工程。石海洋又将浇注混凝土层板做模型以每平方23元交由田祖国承揽。因王兵与田祖国均在从事倒板做模型业务，并相互做工（工资按每天200元计算）。2013年4月12日9时左右，王兵到田祖国承揽的建房工地务工，从事一楼做模型钉木板工作，当日下午1点，王兵喝酒后继续上该房二楼钉木板，因操作失误墙板脱落将其带下落到地面受伤。受伤当日，王兵被送到泔溪镇卫生院紧急处理后转酉阳县人民医院住院治疗。经酉阳县人民医院诊断，王兵的伤情为：腰2爆裂性骨折、左髋臼骨折、左耻下支骨骨折、骶骨骨折、尾骨骨折、腰2左侧横突骨折、腰1椎体骨挫伤、全身多处皮肤擦伤。王兵在酉阳县人民医院对症治疗18天，于2013年4月30日伤情好转出院。出院医嘱：术后三个月绝对卧床，患肢避免负重。2014年4月15日，王兵在酉阳县人民医院行内固定钢板取出手术，并住院7天，两次住院共花去医药费49911.07元。2014年5月6日，王兵向重庆市酉阳司法鉴定所申请对致残程度及误工损失日和后续治疗费鉴定，其鉴定意见为：王兵高处坠落致腰2椎体爆裂粉粹性骨折为IX（九）级伤残；左髋臼骨骨折内固定器待期手术取出，后续医疗费约需支付8000元；因坠落致脊柱、骨盆多处骨折，待骨折愈合稳定，误工损失日评定为150日。花去鉴定费1641元。
另查明：王兵系农村居民户口。王兵主张的被扶养人母亲李华菊，1949年1月7日生，李华菊抚养人包括王兵共三人；王兵有一子一女，即女儿王忠芳，2001年12月10日出生；儿子王永其，2004年11月14日出生。田祖国为王兵垫付了医药费3800元，开支救护车费400元，石海洋为王兵垫付了医药费2000元，张新模、石桂兰为王兵垫付了医药费2500元。张新模、石桂兰修建的房屋为两楼一底砖混结构房屋。
结合庭审和当事人举、质证，对王兵受伤治疗的损失认定如下：1.医疗费，根据王兵提供的酉阳县人民医院住院病案、住院医药费专用收据、门诊医药费专用收据，认定为49911.07元。2.误工费，根据王兵提供的酉阳县人民医院住院病案，王兵住院25天，认定为1250元（50元／天×25天）；经司法鉴定，王兵因坠落致脊柱、骨盆多处骨折，待骨折愈合稳定，误工损失日评定为150日，确认误工费为7500元（50元／天×150天）。综上，误工费总计为8750元。3.护理费，王兵住院期间确需一人护理，认定为1250元（50元／天×25天）。4.住院伙食补助费，按照该县国家机关一般工作人员出差伙食补助标准，认定为500元（20元／天×25天）。5.交通费，当事人均认可有救护车费400元，予以支持。6.鉴定费，王兵提供了重庆市酉阳司法鉴定所开具的通用发票，故对鉴定费1641元，予以认可。7.残疾赔偿金，王兵经重庆市酉阳司法鉴定所鉴定为IX（九）级伤残，根据2014年度重庆市农村居民人均纯收入标准，残疾赔偿金应为33328元（8332元×20年×20%）；根据2014年度重庆市农村居民人均年消费性支出标准，王兵的被扶养人生活费为13330.8元（5796元×15年×20%÷3=5796、5796元×13年×20%÷2=7534.8）。综上，王兵的残疾赔偿金总计为46658.8元。8.精神损害抚慰金，王兵受伤被鉴定为IX（九）级伤残，对王兵造成了严重的精神损害，故本院酌情考虑1000元。9.后续医疗费，根据王兵提供的重庆市酉阳司法鉴定所司法鉴定意见书，认定为8000元。综上，王兵受伤治疗的损失总计为118110.87元。
王兵一审诉称：2013年张新模、石桂兰在泔溪镇泔溪村10组修建现居住的砖混结构房屋，当时将泥工、木工包给石海洋，同时石海洋又将该房的木工（钉木板）项目包给田祖国，为了突击施工，田祖国联系王兵去做工。同年的4月12日13时许，王兵在该房做工（钉木板），地点位置在该房二楼跳板上，当时因手里拿着一块30多公分宽的墙板跌落，墙板落地时失手的掉力将其带下摔伤，当即，田祖国及时联系车将王兵送往酉阳县人民医院检查住院治疗18天后出院修养，但全身多处骨折处加有钢板，今年4月13日王兵又进院取钢板住院7天，但是，尚有未取钢板之处还得后续治疗。2014年5月6日酉阳县司法鉴定所对王兵损伤伤残程度、误工休息日以及后续治疗进行鉴定，其结论为，损伤程度鉴定为九级伤残，误工休息日120天，后需续治疗费8000元。鉴于所述事实及理由，张新模、石桂兰建房为受益人，应承担选任过失行为责任，田祖国、石海洋是本案房屋建筑的承包人，二人与王兵存在着雇用关系，应承担王兵的赔偿责任，王兵因多次向田祖国、石海洋、张新模、石桂兰要求赔偿未果，故依照相关法律、法规的规定，特诉至酉阳县人民法院，请求法院依法判决：1.田祖国、石海洋、张新模、石桂兰赔偿王兵医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、被抚养人生活费、残疾赔偿金、鉴定费、精神抚慰金、后续医疗费等共计181330.07元；2.判决诉讼费由田祖国、石海洋、张新模、石桂兰承担。
张新模、石桂兰一审共同辩称：我修建房屋是经泔溪镇人民政府批准后于2013年承揽给石海洋，石海洋又把倒板做模型的木工承揽给田祖国，因王兵给田祖国还工才来我家干活的，我并没有雇请王兵来做工，我与王兵之间不存在任何法律关系，况且王兵在喝酒后进行高空作业，导致该事故的发生。故王兵主张的各项费用不应由我们承担。
石海洋一审辩称：张新模、石桂兰把房屋修建承揽给我，我又将修建房屋倒板做模型的木工承揽给田祖国，王兵到我工地干活我不知情，田祖国也没有与我取得联系，况且发生事故时我根本不在现场，王兵要我赔偿没有任何法律根据。请求人民法院驳回王兵的诉讼请求。
田祖国一审辩称：我与王兵2011年成为朋友，双方都在从事建房屋倒板做模型的木工业务，在这次事故发生前我在他承揽的工地干活，他已欠我工资3000余元，因他不原意给我付钱，用给我做工来抵折。2013年4月12日8时左右，王兵来到张新模、石桂兰家帮我钉板，并喝了两瓶啤酒，中午12点吃中饭时，又喝了一杯白酒，我当时也劝他高空作业不能喝酒，他也不听。大约13点左右，王兵在没有取得我同意又自行上房钉墙板，由于操作失误摔了下来。事发后我拦了一辆工程车将其送往泔溪镇卫生院紧急处理后，又用救护车送往酉阳县人民医院治疗。为此我支付救护车费400元，支付医疗费1800元，在王兵第二次手术时，我与房主以及石海洋每人又支付2000元。由于王兵高空作业喝酒，再加之自己不小心导致这一不良后果，其自身应承担主要责任。
一审法院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，王兵作为一个完全民事行为能力人，在提供劳务过程中，应有判断和避免风险的能力以及注意安全的意识，而王兵明知是高危作业而喝酒，且未有任何安全防护措施的情况下仍违规作业导致其受伤，则王兵的行为存在重大过失，应自行承担70%的责任。田祖国作为接受劳务者，在其承揽的建房施工区域没有采取相关的安全防护措施，特别是在明知王兵喝酒后仍让其高危作业，制止不力，也存在一定的过失，故应对王兵受伤的损失承担30%的赔偿责任。
张新模、石桂兰夫妇将房屋修建以每平方190元的价格承揽给了石海洋，石海洋又将浇注混凝土成板做木型以每平方23元分包给田祖国，以上均符合承揽合同法律关系特征；张新模、石桂兰夫妇与石海洋以及石海洋与田祖国之间系承揽关系，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”因承揽人对接受任务的完成具有独立性，不需接受来自定作人的具体支配和指示，定作人原则上不对承揽人在完成相关工作过程中给第三人造成的损失承担赔偿责任，且本案王兵与田祖国并未提交张新模、石桂兰与石海洋存在定作、指示上有过失的相关证据。而选任过失是指定作人在选择承揽人的时候应当考察承揽人的资历、是否能够胜任相应工作等情况。本案张新模、石桂兰将自建住房交由石海洋组织施工，石海洋又将倒板做木型部分分包给田祖国，均没有选择有相应合法资质的个人或法人进行，而是交由田祖国承接施工，虽有选任不当之责，但由于做模型工作均由田祖国负责安排，具体工作由田祖国组织实施，王兵在工作中受伤，其受伤的后果与张新模、石桂兰、石海洋之间并不存在因果关系，故张新模、石桂兰、石海洋不应当承担赔偿责任。综上，王兵以张新模、石桂兰作为受益人以及石海洋作为接受劳务一方承担赔偿责任的理由不能成立，不予支持。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：田祖国赔偿王兵医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、鉴定费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、后续医疗费共计31233.261元（118110.87×30%－4200元）。限判决生效之日起30日内支付。二、驳回王兵的其他诉讼请求。一审案件受理费1307元，由田祖国负担392.1元，王兵负担914.9元，退还王兵预交的诉讼费392.1元。
田祖国不服该判决，向本院提起上诉，请求撤销原判，改判田祖国无过错不应承担赔偿责任，石海洋、张新模夫妇因有过错应承担赔偿责任。主要事实和理由：1.一审法院认定田祖国是承揽施工错误。石海洋承揽了张新模夫妇的房屋修建工作，被上诉人石海洋提供木型材料，雇请田祖国撑板施工，在施工中由于张新模夫妇、石海洋没有采取安全措施导致王兵受伤，张新模夫妇、石海洋因有过错应承担赔偿责任，上诉人田祖国因没有过错不应承担赔偿责任。2.一审法院偏袒王兵，王兵在起诉中只主张误工120天，王兵实际住院只有25天，而一审法院却支持王兵误工日为175天。
王兵答辩称：一审事实查明清楚，误工天数有鉴定依据；责任主体问题，王兵没有上诉，对一审判决是认可的。
张新模答辩称：就安全措施我不承担，我是按照一般民房承包出去的；认可一审判决的误工天数。
石海洋、石桂兰无答辩意见。
二审查明：田祖国在二审中表示放弃对误工天数的上诉，只保留由石海洋、张新模、石桂兰承担责任的上诉请求。
二审查明的其他事实与一审判决一致。
本院认为，二审中各方当事人的争议焦点为：石海洋、张新模、石桂兰应否承担民事赔偿责任。石海洋承揽张新模、石桂兰夫妇位于酉阳县泔溪镇泔溪村10组处的房屋修建工程，石海洋与张新模、石桂兰之间形成了承揽关系，石海洋又将浇注混凝土层板做模型发包给田祖国，石海洋与田祖国之间形成了次承揽关系，田祖国雇佣王兵从事劳务，田祖国与王兵之间形成了雇佣关系。一审法院认定田祖国对王兵所受损失承担30%的责任，王兵自担70%的责任，该责任比例划分适当，王兵没有上诉，田祖国对责任比例亦未提出异议，本院予以确认。张新模、石桂兰的房屋有三层，依据建筑法的规定，修建该房屋的施工人必须具有相应资质，石海洋、田祖国均无建筑资质。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定，石海洋、张新模、石桂兰应对王兵所受损失承担连带赔偿责任。一审认定石海洋、张新模、石桂兰不承担责任不当，依法应予纠正。王兵总损失为118110.87元，田祖国已支付王兵4200元，石海洋已支付王兵2000元，张新模、石桂兰已支付王兵2500元，田祖国、石海洋、张新模、石桂兰还应赔偿王兵26733.26元（118110.87×30%－8700）。
综上，一审判决认定事实清楚，但适用法律错误，依法应予纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销重庆市酉阳土家族苗族自治县人民法院（2014）酉法民初字第03136号民事判决；
二、田祖国、石海洋、张新模、石桂兰在本判决生效后十日内连带赔偿王兵医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、鉴定费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、后续医疗费等损失共计26733.26元；
三、驳回王兵的其他诉讼请求。
一审案件受理费1307元，由田祖国负担131元，石海洋负担131元，张新模、石桂兰负担130元，王兵负担915元，二审案件受理费400元，由田祖国负担134元，石海洋负担133元，张新模、石桂兰负担133元。
本判决为终审判决。
审 判 长 丁咏梅
审 判 员 何 玉
代理审判员 彭松涛
二〇一五年九月十七日
书 记 员 赵 彬