山西省长治市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）长刑终字第418号
原公诉机关长子县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）暴建伟，男，1974年1月13日出生于长子县宋村乡鲍村，汉族，小学文化，农民，住出生地。
诉讼代理人申淑琴，山西淑琴律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）史志岗（又名刚的），男，1972年5月14日出生于长子县宋村乡小关村，身份证号码：1404281972********，汉族，小学文化，农民，住出生地.2014年9月18日因涉嫌犯故意伤害罪被长子县公安局刑事拘留，同年10月24日经长子县人民检察院批准逮捕，同日被长子县公安局执行逮捕，同年12月29日被长子县公安局监视居住，2015年6月5日被长子县人民法院监视居住，同年8月26日由长子县人民法院决定逮捕，同日被长子县公安局执行逮捕。现羁押于长子县看守所。
辩护人李杨洋，山西雷风律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）史飞飞，男，1987年3月11日出生于长子县宋村乡小关村，身份证号码：1404281987********，汉族，初中文化，农民，住出生地。2014年9月18日因涉嫌犯故意伤害罪被长子县公安局刑事拘留，同年10月24日经长子县人民检察院批准逮捕，同日被长子县公安局执行逮捕，同年12月29日被长子县公安局监视居住，2015年6月5日被长子县人民法院监视居住，同年8月26日被长子县人民法院决定逮捕，同日被长子县公安局执行逮捕。现羁押于长子县看守所。
辩护人张志文、王倩，山西晋宁律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）徐帅，男，1984年10月11日出生于长子县宋村乡鲍村，身份证号码：1404281984********，汉族，小学文化，农民，住长子县宋村乡小关村。2015年3月23日因涉嫌犯故意伤害罪被长子县公安局监视居住，2015年6月5日被长子县人民法院监视居住，同年8月26日被长子县人民法院决定逮捕，同日被长子县公安局执行逮捕。现羁押于长子县看守所。
辩护人段宏坤、史雅亮，山西振坤律师事务所律师。
长子县人民法院审理的长子县人民检察院指控原审被告人史志岗、史飞飞、徐帅犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人暴建伟一并提起附带民事诉讼一案，于2015年8月25日作出（2015）长刑初字第65号刑事附带民事判决。判后，原审附带民事诉讼原告人暴建伟、原审被告人史志岗、史飞飞、徐帅均不服提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审查明，2014年9月10日6时许，长子县宋村乡鲍村村民被害人暴建伟途径长子县宋村乡小关村，将在被告人徐帅家盖房的史金苟停放的自行车骑走，被在徐帅家盖房的徐安虎发现，徐安虎阻止暴未果后喊人，同在徐帅家盖房的被告人史志岗、史飞飞闻讯后骑电动自行车追赶暴。暴在途中弃车逃跑，在小关村村十字往南处被史飞飞拦住，史志岗上前搂住暴的脖子将暴仰面摔倒，和史飞飞二人殴打暴，徐帅到场后亦殴打暴。在殴打暴的过程中，史志岗将鞋甩出，史志岗持鞋殴打暴的头部，并持砖砸暴头部。三被告人的殴打行为致暴身体多处受伤。暴于2014年9月12日入住长治医学院附属和平医院治疗，2014年12月23日出院，被诊断为：1、急性闭合性颅脑损伤；2、硬膜外血肿（左侧额部）；3、脑干损伤；4、脑挫裂伤；5、颅骨骨折（左侧额颞部）；6、头皮裂伤；7、肺挫伤；8、左侧腓骨骨折，实际住院102天，后于2015年4月16日入住长治太行医院治疗，2015年4月21日出院，实际住院5天。暴先后治疗共支付医疗费53589.97元，支付鉴定费1500元。经长子县公安司法鉴定中心鉴定，暴之颅脑损伤评定为重伤二级，颅骨损伤、左下肢骨质损伤均评定为轻伤二级。经长治市人民医院人身伤害司法鉴定中心鉴定，评定暴之颅脑损伤构成九级伤残、左侧腓骨骨折构成十级伤残，综合评定构成九级伤残.
另查明，2015年3月23日，被告人徐帅到长子县公安局投案。
案发后，被告人史志岗赔偿暴41210.57元，被告人史飞飞赔偿暴25000元，被告人徐帅赔偿暴20000元。暴对被告人史志岗、史飞飞故意伤害其的行为表示谅解。
原审认定上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实。
1、书证长子县公安局移交案件报告书、受案登记表、立案决定书。
2、书证户籍证明三份，证明被告人史志岗、史飞飞、徐帅的基本身份情况。
3、书证常住人口登记卡复印件3份，证明暴建伟系农业户口，育有一子暴恩赐，出生于2010年12月20日。
4、书证在逃人员登记信息表，证明2014年10月29日，被告人徐帅被长子县公安局刑拘在逃，上网追逃。
5、长子县公安局刑事警察大队民警郭晓文、胡超飞证明二份，证明2015年3月23日，被告人徐帅到长子县公安局投案。
6、书证长治医学院附属和平医院诊断证明书，证明2014年9月17日，暴建伟在长治医学院附属和平医院被诊断为：1、急性闭合性颅脑损伤；2、硬膜外血肿（左侧额部）；3、脑干损伤；4、脑挫裂伤；5、颅骨骨折（左侧额颞部）；6、头皮裂伤；7、肺挫伤；8、左侧腓骨骨折。
7、鉴定意见山西省长子县公安司法鉴定中心（长10）公鉴（伤情）字（2014）0134号鉴定书，证明2014年10月17日，经长子县公安司法鉴定中心鉴定，暴建伟之颅脑损伤评定为重伤二级，颅骨损伤、左下肢骨质损伤均评定为轻伤二级。
8、鉴定意见长治市人民医院人身伤害司法鉴定中心（2015）市医鉴字第［035］号司法鉴定意见书、长子县公安局鉴通字（2015）000025号鉴定意见通知书复印件，证明2015年4月15日，长治市人民医院人身伤害司法鉴定中心评定暴建伟之颅脑损伤构成九级伤残、左侧腓骨骨折构成十级伤残，综合评定构成九级伤残。同年4月22日，长子县公安局将该鉴定意见通知暴建伟。
9、书证山西省医疗单位住院医药费统一收据复印件、长治医学院附属和平医院住院病案复印件一组，证明2014年9月12日，暴建伟入住长治医学院附属和平医院治疗，于2014年12月23日出院，实际住院102天，支付医疗费52910.57元。
10、书证长治太行医院住院病案复印件一组，证明2015年4月16日，暴建伟入住长治太行医院治疗，于2015年4月21日出院，实际住院5天。
11、书证刑事谅解书复印件2份，证明2014年12月22日，暴建伟对史志岗、史飞飞故意伤害其的行为表示谅解。史志岗赔偿了暴39000元，史飞飞赔偿了暴24000元。
12、书证收条复印件2支，证明2014年12月24日，路爱民收取史志岗、史飞飞赔偿的医药费2300元，暴存来收取史志岗、史飞飞赔偿的医药费11000元。
13、书证交条1支、领条1支，证明2015年3月23日，徐帅的父亲徐书珍交到长子县公安局徐帅赔偿暴建伟的医药费20000元，暴建伟于同年4月23日将该款领取。
14、书证山西省医疗单位门诊医药费统一收据6支，证明暴建伟支付医疗费679.4元、伤残程度鉴定费1500元。
15、证人张慧军的询问笔录，证实2014年9月10日8点多，其去小庄村办事，路过小关村，走到小关村村十字街的时候，从其身后飞过来一块砖头，其就停住车返过来看，其看见在东南角的房顶上有个男子往下面扔石头，随后还往过往的行人身上扔砖头。后来还拿砖头砸对面的小卖部，把对面小卖部的玻璃和瓦都砸破了，后路上的行人都不敢过了，然后他就上树了。后来其就报了警走了。
16、证人李二青的询问笔录，证实其时任长子县宋村乡鲍村村委副主任。其没有见暴建伟被人殴打的事情，也不清楚。但是2014年9月10日8点多钟快9点时，其村支书韩海兵电话通知其说：你赶快到小关村，咱村暴建伟在小关村树上爬着，宋村派出所的人在现场，你赶快过去看一下。其接电话后就立即骑着电动车去了小关村。到了小关村正十字街东南角那里，其看见有好多围观的人和派出所民警在一棵槐树下站着，其村暴建伟在槐树横贯线缆上脸朝下爬着，其就喊老汉（指暴建伟的外号）：你上那里干什么他哼了一声看了看其，其说：你赶快下来，我带你去饭店。这样暴建伟就从横贯的电缆线移到紧挨的那棵槐树爬下来。其看他腿有点不对劲，快下来时其还扶了他一下，从树上下来以后其看见暴建伟脸上有好多血，头后侧有个口子还流着血。当时派出所的人让其先把他弄回去把伤口包扎一下，其准备带暴建伟走时，小关村上还有一个年轻人拦住派出所的人不让走，他说这个人还把他家的玻璃砸破了，这时所长把那个人叫回家说事，其就带着暴建伟回到暴建伟家了。在路上暴建伟没有和其说什么，到了暴建伟家里其让他母亲弄点热水先给他洗一洗，后来弄上热水后暴建伟自已洗了洗脸，说话颠三倒四的，行为举止不正常。随后暴建伟说要到西间看一看，快到西间的时候，其看见他好像要用头部撞墙，其就赶快冲上去抓住他的手腕，头没有碰到墙上，他乱言乱语说：我不想活了。这时他又说要去堂屋，其怕他出事就一直抓的他的手，在堂屋门口他用头撞了一下墙，当时头右上方就流开了血。其就用劲把他拖到院中间，并用手将他按在地上。随后其让暴建伟的母亲叫暴建伟的哥哥和亲属们，但是他哥哥没有来，后来他侄儿暴宇波来了，说他怎么了，暴建伟也说不清楚，这样暴建伟的侄子拨打了110报了警，报警后其告诉暴宇波要好好看护他小爸，这样其就先离开了。其发现他头后侧有伤口流血，左腿脚腕红肿，其他什么部位受伤其不清楚，头部右上角那个伤口是他自已在堂屋门口撞破的。2014年9月10日晚上8点左右，其饭后到詹海雪家门口，看见暴建伟家院子有一片火光，随后听暴建伟的邻居暴小伟说：暴建伟在家把沙发点着了。随后其见暴建伟的母亲抱着暴建伟的儿子出来了，暴建伟的母亲说：暴建伟要烧房子了。2014年9月11日晚上10点多左右，暴建伟的母亲来找其说：暴建伟晚上7点左右的时候昏迷了，你给我找一辆车送他去医院吧，随后其就拨打120，120把他拉到了医院。
17、证人刘培林的询问笔录，证实其住长子县宋村乡小关村，具体是哪一天其记不清了，其就记得是9月的一天清晨5点多钟，其从家出来锻炼身体，锻炼了一会就累了，就在其家门口的石头上坐着，这时候从村北就跑过来一个男人，当时他浑身是水和泥，头上也是泥。他跑过来就说：借我一辆自行车，我要去薛家庄村卖血了。其就说：我认不得你，借你个什么车了他就准备掀其家东屋街面的门帘，其就说：你快走吧!家里有狗，别咬着你。这样他就往村西边走了。其就还坐在门口休息，大概过了有二十来分钟的时间，他就从西边的巷子里面骑着一辆自行车出来了，从北面往南面走，其当时就站起来看，他骑着自行车从其身边闪过去以后，骑到十字街口变压器的地方就把自行车扔下，一个人往南跑了，这样其就过去把自行车推上往回走，还没走几步在十字口，其就碰见了史金苟找他的自行车，其就把自行车还给了史金苟。到了清晨六七点钟左右，其吃了饭上班的时候，其在村外往南的路上碰见了他，其看见他手捂着脑袋往村子里走，其没有理他，就上班走了。其在村外道南碰上他的时候，他就是东倒西歪的走着，手捂着脑袋。他扔下自行车跑的时候，其没有看见有人打他。
18、证人鲍仁喜的询问笔录，证实其住长子县宋村乡鲍村。暴建伟跟着其干活，他被打伤的前三、四天都没有干活。他被打伤的前一天晚上（也就是第二天凌晨一点多钟），他一直给其打电话，说的意思是他院里站着个人，并且说他喝了酒骂别人了，把别人惹了，这样其就去了他家，看到院里没有人，就给他说让他早点睡，明天早点干活，这样其就走了。到了五点多钟，暴建伟又给其打电话说他要出去卖血了，走到小关了，让其看看他的母亲和孩子。因为把其吵醒了，其就在电话里骂了他几句说：你以为我是你爹，什么还管你了。这样其就把电话挂了，并且关了机。到了六点多钟快七点的时候，崔红红给其打电话说：老汉（暴建伟的绰号）不去干活了，你赶紧找个人。这样其又找了别人去干活了。第二天其才听说他在小关被打伤了。暴建伟跟其干活有三年了，其没有发现他有疾病，就是平时喝了酒之后就不听话了，平时不抽烟，喝上酒后到处给别人发烟。
19、证人史金苟的询问笔录，证实其住长子县宋村乡小关村，其在村上当小工。前几天的一天早上6点多，其骑上自行车去徐书珍家干活，其把车子放到了街道边就进去干活了。其刚干了没几分钟，和其一块干活的毛毛就跟其说：你自行车丢了，叫别人推走了。其刚开始以为毛毛和其开玩笑，其出来一看，车子真的不见了，其就问毛毛是谁推了其的自行车了，毛毛说：我也不认识偷车那个人，我还给你拽了一下车子，我没有拽住，他骑上车子往南走了。其听毛毛说完以后，其就沿着村里的正街往南追，其走到村南十字街王伟开的小卖部的时候，其村的小眼儿推着其的自行车从南向北走，其二人就在十字口碰见了，小眼儿就说：你自行车被偷了，你还不着急了.其就说：我着急有什么用，车被偷走了，我也老了，我这不是走的追了。小眼儿就说：我把车给你找回来了，你给我买条烟吧（小眼儿是开玩笑说）。其就说：我的车丢了，我还给你买烟了。在其二人说话的中间，小眼儿就把自行车给其了。其推上自行车就又去干活了，然后发生了什么事情，其就不知道了。其没有打偷其车的人，其连偷自行车的人面都没见，其没有见其他人打偷其车的人。
20、证人史丽芬的询问笔录，证实其住长子县宋村乡小关村。2014年9月10日8点多的时候，其骑着电动车带着其女儿从南往北走去谷村学校，走到其村十字路口小卖部（王伟家的小卖部）的时候，东南角房顶上有个人拿砖头砸其，没有砸住其，砸在了其的电动车后备箱上，还把其电动车后备箱砸破了，其当时怕砸住其女儿，其就带着其女儿走了。其事后听别人说他是个疯子，有神经病，其也没有跟他计较，其事后听别人说他是鲍村人。
21、证人王伟的询问笔录，证实其系长子县宋村乡小关村人。前几天的一天早上5点多，其开着其的面包车拉着其妻子去长治市紫坊市场进菜。8点左右，其也不知道谁给其打电话说：有人把你家窗户玻璃砸破了·其挂断电话后，就开车拉着其妻子回家了，看见其家对面平房顶上有一名男子，一直骂人，具体骂谁其也不清楚，其家二楼窗户玻璃被砸破一块，出路上扔的很多砖头，其就用电话报瞥。没过几分钟，宋村派出所民警就来到现场，民警给这名男子做工作，让他下来，这名男子不听，就爬到平顶房后紧挨着槐树上，后来来了一名男子（鲍村的，其不知姓名），这名男子向树上的这名男子说：你认识我吗树上的男子说：认识。这名男子又向树上的这名男子说：你下来!树上的这名男子就从树上下来了，这名男子下来站到地上时，其看见他头部有血·其当时还对派出所民警说：不能走，让他赔我的玻璃。后来派出所民警说随后处理，其也没有再说什么，随后鲍村那个男子就带上从树上下来的这名男子走了·其听说平房顶上的这名男子是鲍村的。
22、证人徐安虎的询问笔录，证实其住长子县宋村乡小关村，其在本村当小工。2014年9月10日早上6点多的时候，其去徐书珍家干活，给人家拌灰。在其拌灰的过程中，其看见一名男子从南向北走来，他走过来什么话也没说，骑上史金苟的自行车就走，其看见后说：你是哪的啊为什么骑上车走他也没回答其。其放下手中的活就去追他，其追了他大概40米远，其伸手想抓住他，但是其的胳膊有毛病疼了一下，其就没有抓住他，他骑着车跑了，然后其胳膊疼了其就蹲下了，然后发生了什么事其就不知道了，就是其下班回家吃饭路过王伟家小卖部的时候，看见他在小卖部对面的房顶上面，其也没在那看，其就回到了家中。偷车的那个人在偷车的时候没有受伤，其不知道偷车的这名男子是怎么受的伤。
23、证人暴存来的询问笔录，证实其是暴建伟的母亲。证明暴建伟受伤后的基本情况。
24、证人暴慧芳的询问笔录、书证山西省医疗单位住院预交款统一收据，证实其是史志岗的妻子。其和史飞飞的母亲王长梅共赔偿了暴建伟66210元人民币，其中史飞飞母亲王长梅出了25000元人民币，剩下的41210全部是其出的。当时写谅解书的时候，和暴建伟达成协议，医院的医疗费由其和史飞飞的家属全部出了，另外再补偿暴建伟一万元钱，也就是63000元人民币，可是写好协议，暴建伟签了名字后，暴建伟的母亲暴存来说补偿10000钱不行了，要11000钱，然后暴建伟的嫂子路爱民说暴建伟刚开始住院的时候，她垫付了2300元人民币，这样其和史飞飞的母亲王长梅，除了全部出了暴建伟的医疗费52910元人民币外，给了暴建伟的母亲暴存来11000元人民币，给了暴建伟的嫂子路爱民2300元人民币，总共出了66210元人民币。其和史飞飞的母亲王长梅给暴建伟赔偿的条据总共三个条据，一张是和平医院医疗费收据共52910元人民币，一张是暴建伟的母亲写的一张收取11000元的收据，另外一张是暴建伟嫂子写的一张2300元的收据。预交款收据1万元钱包括在住院费收据上52910.57元钱内。
25、证人王长梅的询问笔录，证实其是史飞飞的母亲。其和史志岗的妻子共赔偿暴建伟66210元人民币，其出了25000元人民币，剩下的是史志岗的妻子暴慧芳出的。当时和暴建伟达成协议，其等人全部出了暴建伟的医疗费用，然后再给他一万元的补偿款，写好谅解书，暴建伟签了名字后，暴建伟的母亲说补偿款一万元少，这样给了她11000元人民币，暴建伟的嫂子说在暴建伟住院初期她垫付了2300元人民币，这样其等人共出了66210元人民币。
26、被害人暴建伟的询问笔录，证实2014年9月份的一天早上，其骑着其的电动自行车计划到康宝血站去卖血，走到郭村至小关庙那里掉在了路边的一个小沟里，这样其就步行着走到小关村。在小关村西南那里，其看见路边有一辆自行车在那里放着，当时在路边还有一个老汉在那劳动，其和他说：我骑上你的车去薛家庄康宝血站转一下。他不让。这样其看他在那里劳动，其就强行将路边停放的自行车推走，其骑上自行车走了没多远，被二个年轻人追上。他们说：你为什么偷自行车，喊你你还跑。先是一个短发的年青人，后来过来一个四十岁左右的男子，抱住其把其摔倒在地上，他们两个人对其拳打脚踢。那个四十岁左右的男子用砖头砸其的腿部和头部，那个短头的年青人也拿着砖头砸其的脚部·另外好像还有一个年轻人抓的其的胳膊，也打其了，其没有看清他拿东西了没有。后来他们可能是看到其头部出血了，停止打其，其就起来往南走，可是那里不通，其就又返回到了小关村的十字路口处，看见一个比较旧的房子，看样子没有人住，其想其能爬上去，就先把其的手机扔到房顶上，然后自已往上爬，爬了两次都没爬上去掉了下来，掉下来的时候，没有头部着地。这样，就爬到了一棵树上，直到其村的二青来了把其从树上叫下来，把其送回了家。其被打的前一天晚上，感觉胸部憋的难受，总感觉有人要害其，其先是给其村的晚成打电话，说其院里有人，这样晚成去了其家，让其睡觉，可是其总是睡不着，到了凌晨两、三点多钟，其又出去。整个晚上其就没有睡，到了早上五点多钟，其打“110，，报瞥，说有人要害其，其打了‘‘110，，之后，就骑上电动车往康宝走，后来到了小关其就被打伤了。其住院时的全部医疗费用都是打伤其的史志岗和史飞飞的家属承担的，还给了其一万一千元的赔偿款，这些钱其母亲暴存来给史志岗和史飞飞的家属写的收据，另外在其住院初期其嫂子路爱民给其垫付了贰仟三百元人民币，史志岗和史飞飞的家属也把这些钱给了其嫂子，其嫂子给史志岗和史飞飞的家属写了一张收据。刑事谅解书上的签名是其亲自签名的，当时史志岗的妻子和史飞飞的母亲给其出了全部的医疗费用，并且给了其部分赔偿，其谅解了他们，在谅解书上签了名字。其现在头还有点儿晕，没有好清，史志岗、史飞飞的行为其谅解，徐帅当天打的其也不轻，其感觉他应该再赔其点儿钱，其不谅解徐帅。
27、被告人史志岗、史飞飞、徐帅的供述和辩解。
原审认为，被告人史志岗、史飞飞、徐帅故意伤害他人身体，并致人一处重伤、二处轻伤，三被告人的行为均已构成故意伤害罪。案发后，被告人史志岗、史飞飞的亲属赔偿被害人暴建伟的经济损失并取得谅解，当庭自愿认罪，且被害人有明显过错，对二被告人可酌情从轻处罚。被告人徐帅自动投案，如实供述其主要犯罪事实，属自首，赔偿了被害人暴建伟的经济损失，且被害人有明显过错，对其可依法减轻处罚。由于三被告人的故意伤害行为给附带民事诉讼原告人暴建伟造成物质损失，依法应承担民事赔偿责任。暴所遭受的物质损失共计27139.4元。另暴在长治医学院附属和平医院治疗支付医药费52910.57元。因三被告人已自愿赔偿暴经济损失共计86210.57元，故三被告人不应对暴目前所遭受的物质损失再承担赔偿责任。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告人史志岗犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。
二、被告人史飞飞犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年.
三、被告人徐帅犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年五个月。
四、驳回附带民事诉讼原告人暴建伟的诉讼请求.
判后，原审附带民事诉讼原告人暴建伟不服提起上诉，其上诉理由为：原审未支持其误工费、陪侍费、交通费、二次手术费及精神损害抚慰金。请求二审改判各被告人承担上诉人的各项费用92594元。
原审被告人史志岗的上诉理由为：被害人存在严重过错，且上诉人积极赔偿被害人的经济损失，并取得被害人的谅解，应判处上诉人缓刑。
原审被告人史飞飞的上诉理由：被害人存在严重过错，且上诉人积极赔偿被害人的经济损失，并取得被害人的谅解，应判处上诉人缓刑。
原审被告人徐帅的上诉理由：原审量刑畸重，原审没有体现罪刑相适应原则。请求二审依法改判。
经二审审理查明，2014年9月10日6时许，长子县宋村乡鲍村村民被害人暴建伟途径长子县宋村乡小关村，将在上诉人（原审被告人）徐帅家盖房的史金苟停放的自行车骑走，被在徐帅家盖房的徐安虎发现，徐安虎阻止暴未果后喊人，同在徐帅家盖房的上诉人（原审被告人）史志岗、史飞飞闻讯后骑电动自行车追赶暴。暴在途中弃车逃跑，在小关村村十字往南处被史飞飞拦住，史志岗上前搂住暴的脖子将暴仰面摔倒，和史飞飞二人殴打暴，徐帅到场后亦殴打暴。在殴打暴的过程中，史志岗将鞋甩出，史志岗持鞋殴打暴的头部，并持砖砸暴头部。三被告人的殴打行为致暴身体多处受伤。暴于2014年9月12日入住长治医学院附属和平医院治疗，2014年12月23日出院，被诊断为：1、急性闭合性颅脑损伤；2、硬膜外血肿（左侧额部）；3、脑干损伤；4、脑挫裂伤；5、颅骨骨折（左侧额颞部）；6、头皮裂伤；7、肺挫伤；8、左侧腓骨骨折，实际住院102天，后于2015年4月16日入住长治太行医院治疗，2015年4月21日出院，实际住院5天。暴先后治疗共支付医疗费53589.97元，支付鉴定费1500元。经长子县公安司法鉴定中心鉴定，暴之颅脑损伤评定为重伤二级，颅骨损伤、左下肢骨质损伤均评定为轻伤二级。经长治市人民医院人身伤害司法鉴定中心鉴定，评定暴之颅脑损伤构成九级伤残、左侧腓骨骨折构成十级伤残，综合评定构成九级伤残.
另查明，2015年3月23日，原审被告人徐帅到长子县公安局投案。
案发后，史志岗赔偿暴41210.57元，史飞飞赔偿暴25000元，徐帅赔偿暴20000元。暴对史志岗、史飞飞故意伤害其的行为表示谅解。
二审审理期间，经本院主持调解上诉人（原审被告人）史志岗、史飞飞、徐帅家属同被害人暴建伟达成调解协议，协议内容为：一、原审被告人史志岗、史飞飞、徐帅在一审赔偿的基础上，再赔偿原审附带民事诉讼原告人暴建伟各项经济损失五万五千元；二、原审附带民事诉讼原告人暴建伟对原审被告人史志岗、史飞飞、徐帅的行为予以谅解；三、其它双方互不追究。该协议双方已实际履行。
认定上述事实，有下列证据证实：移交案件报告书、受案登记表、立案决定书；户籍证明三份；常住人口登记卡复印件3份；在逃人员登记信息表；民警郭晓文、胡超飞证明二份；诊断证明书；鉴定意见；医药费统一收据复印件、病案复印件；刑事谅解书；收条、交条、领条；门诊医药费统一收据；证人张慧军、李二青、刘培林、鲍仁喜、史金苟、史丽芬、王伟、徐安虎、暴存来、暴慧芳、王长梅的询问笔录；被害人暴建伟的询问笔录；原审被告人史志岗、史飞飞、徐帅的供述和辩解；二审调解协议。
本院认为，上诉人（原审被告人）史志岗、史飞飞、徐帅故意伤害他人身体，并致人一处重伤、二处轻伤，三原审被告人的行为均已构成故意伤害罪，依法应予惩处。同时，鉴于被害人有明显过错，可适当减轻各原审被告人的刑事责任；徐帅自动投案，如实供述其主要犯罪事实，属自首可依法减轻处罚；各原审被告人认罪、悔罪，可酌情从轻处罚；在二审期间各原审被告人同被害人就民事部分达成调解，并已实际履行，且取得了被害人的谅解，可酌情从轻处罚；各原审被告人的行为符合缓刑条件，且经委托长治市司法局对各原审被告人进行社区矫正评估，经评估各原审被告人适用社区矫正。因此，对各原审被告人可适用缓刑。对各原审被告人的上诉理由本院也予以支持，综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项，《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第七十二条、第七十三条、第七十六条之规定，判决如下：
一、撤销长子县人民法院（2015）长刑初字第65号刑事附带民事判决。
二、上诉人（原审被告人）史志岗犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
三、上诉人（原审被告人）史飞飞犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
四、上诉人（原审被告人）徐帅犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零五个月，缓刑二年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审 判 长 刘冠晋
审 判 员 史 蕾
代理审判员 姬国强
二〇一五年十一月十七日
书 记 员 魏 炜