河南省内黄县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）内民一初字第373号
原告（被告）孙元超，男，1987年3月1日生，汉族，农民。
委托代理人马成义，内黄县148法律服务所法律工作者。
被告（原告）安阳新顺成陶瓷有限公司，住所地内黄县。
法定代表人李成锋，职务董事长。
委托代理人侯凤振，河南高陵律师事务所律师。
委托代理人刘战强，河南高陵律师事务所律师。
原告（被告）孙元超与被告（原告）安阳新顺成陶瓷有限公司（以下简称新顺成公司）劳动争议纠纷一案，本院于2015年11月20日立案受理后，新顺成公司亦向本院提起诉讼，本院于2015年11月27日立案受理。本院于2015年12月10日依法裁定并案审理，并依法组成合议庭，于2016年1月28日公开开庭进行了审理。原告（被告）孙元超及其委托代理人马成义，被告（原告）新顺成公司的委托代理人刘战强到庭参加诉讼。诉前，本院根据原告（被告）孙元超的申请于2015年11月13日依法作出（2015）内民保字第178号民事裁定，对被告（原告）新顺成公司坐落在内黄县瓷都大道东侧瓷三路北侧七幢，房屋所有权证号：内黄县房权证后河字第××号的房产予以查封（不得转让和买卖）。本案现已审理终结。
原告（被告）孙元超诉称，孙元超于2014年6月28日到新顺成公司工作（叉车司机）。2014年11月9日下午，孙元超驾驶两轮摩托车由西向东下班回家，走到内黄县新顺成陶瓷厂南侧与西丈保路西段时，与一辆面包车相撞受伤，被送到濮阳市人民医院治疗。2015年2月3日被安阳市人力资源和社会保障局认定为工伤。2015年8月17日又被安阳市劳动能力鉴定委员会认定为九级伤残。孙元超在新顺成公司工作期间，新顺成公司没有给孙元超交纳各种社会保险，没有签订书面劳动合同，也从未安排过孙元超过双休日及节假日。解除劳动合同后，也未及时给孙元超支付经济补偿金及赔偿金，且医疗费也由孙元超全部垫付。请求依法解除与新顺成公司的劳动关系，新顺成公司向孙元超支付一次性伤残补助金27?000元、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金77?664元、停工留薪期间工资27?800元、医疗费66633.23元、护理费11?433.86元、住院伙食补助费1?590元、交通费1?200元、食宿费2?650元、鉴定费300元、双休日和节假日加班费15?696元、解除劳动合同经济补偿金4?500元及加付赔偿金4?500元、双倍工资33?000元、赔偿劳动关系存续期间的社会保险费12?000元共计285?967.09元。
被告（原告）新顺成公司辩称，原、被告之间不存在劳动关系，仲裁裁决书没有任何依据，新顺成公司不应向孙元超支付工伤保险待遇。
被告新顺成公司诉称，我公司的叉车承包给了其他人，承包商雇佣了孙元超开叉车，孙元超与我公司之间没有劳动合同，也没有形成事实劳动关系，双方之间不存在劳动关系。内劳人仲案字（2015）55号仲裁裁决书裁决我公司支付孙元超各项工伤待遇共计200?782.17元没有任何依据。请求判令我公司不应向孙元超支付各项工伤待遇200?782.17元。
原告（被告）孙元超辩称，新顺成公司的诉讼请求不成立。内劳人仲案字（2015）55号仲裁裁决书裁决原被告之间存在劳动关系是正确的。新顺成公司将工程发包给他人，该承包人不具有用工主体，他们之间所签订的用工合同系内部约定，不能对抗第三人，该合同与本案无关，不具有法律效力。（2015）55号仲裁裁决书裁决新顺成公司支付给孙元超各项工伤待遇200?782.17元，部分项目认定错误。
根据双方当事人的诉、辩主张，本院归纳本案的争议焦点为：1.孙元超与新顺成公司之间是否存在劳动关系及是否应解除劳动关系。2.新顺成公司是否应向孙元超支付其请求的各项费用。
经审理查明，2014年6月28日，孙元超到新顺成公司工作，任叉车司机。2014年11月9日18时许，孙元超驾驶两轮摩托车由西向东下班回家行驶至内黄县新顺成陶瓷厂南侧去西仗保路西段时，与一辆面包车相撞，造成孙元超受伤。
孙元超受伤后，在濮阳市人民医院住院治疗共计53天（2014年11月9日至2014年12月7日、2015年3月8日至2015年4月2日），花费医疗费66?623.33元、交通费859元。孙元超第一次住院期间，医嘱“陪二人”，出院时医嘱：“注意休息，加强营养，适当锻炼，不适随诊，1月后复诊，3月后行颅骨修补术”。孙元超第二次住院期间，2015年3月8日医嘱“陪二人”，2015年3月22日医嘱“陪一人”，出院时医嘱：“1.注意休息至少1个月；2.1个月后复查；3.身体不适时请随诊，避免头部外伤”。
2014年12月30日，新顺成公司向安阳市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，该局于2015年2月3日作出豫（安人社）工伤认字（2014）5494号认定工伤决定书，认定孙元超所受到的交通事故伤害为工伤。经安阳市劳动能力鉴定委员会鉴定，孙元超于2015年8月17日被评定为九级伤残，无护理依赖。鉴定时，孙元超支付鉴定费300元。
孙元超于2015年8月22日以新顺成公司没有为其缴纳社会保险为由向新顺成公司提出解除劳动合同，并于2015年8月30日将解除劳动合同通知书邮寄给新顺成公司，新顺成公司于2015年9月5日由尹邦樵签收了该邮件。
2015年9月18日，孙元超向内黄县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求依法解除与新顺成公司的劳动关系，新顺成公司向孙元超支付一次性伤残补助金27?000元、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金77?664元、停工留薪期间工资27800元、医疗费66?633.23元、护理费11?433.86元、住院伙食补助费1?590元、交通费1?200元、食宿费2?650元、鉴定费300元、双休日和节假日加班费15?696元、解除劳动合同经济补偿金4?500元、加付赔偿金4?500元、双倍工资33?000元、赔偿劳动关系存续期间的社会保险费约12?000元共计285?967.09元。内黄县劳动人事争议仲裁委员会于2015年11月5日作出内劳人仲案字（2015）55号仲裁裁决，裁决：“一、申请人与被申请人解除劳动关系予以支持。二、被申请人应在本裁决书生效十日内，支付申请人一次性伤残补助金15?570元（9个月×1730元／月），一次性工伤医疗补助金25?888元（8个月×3?236元／月），一次性伤残就业补助金51?776元（16个月×3?236元／月），停工留薪期工资24845.40元（9个月×2?760.60元／月），医疗费66?633.23元，护理费2?286.84元（53天×107.87元／天×40%），住院伙食补助费1?060元（53天×20元／天），鉴定费300元，经济补偿金2?760.60元（1个月×2?760.60元）。因劳动报酬申请人已领取，其双倍工资差额应为9?662.10元（3.5个月×2?760.60元），共计200?782.17元。三、社会保险费、养老医疗失业现金赔偿金、双休日节假日加班费、营养费、交通费、食宿费不予支持”。
另查，新顺成公司没有与孙元超签订书面劳动合同，也没有为孙元超缴纳养老、医疗、失业保险费，且双方均未举证证明新顺成公司是否为孙元超缴纳过工伤保险费。孙元超受伤后没有再到新顺成公司工作，没有为新顺成公司提供劳动。截止2014年12月9日，新顺成公司共向孙元超支付工资13?803元（2014年8月8日支付1?587元、2014年9月5日支付3?065元、2014年10月10日支付3?093元、2014年11月11日支付3?023元、2014年12月9日支付3?035元）。
上述事实，有孙元超提交的认定工伤决定书、劳动能力鉴定结论书、孙元超的工资卡明细对账单、解除劳动合同通知书及特快专递回执、仲裁裁决书、仲裁申请书、送达回证、病历、出院证、诊断证明书、医疗费票据、鉴定费票据、部分交通费票据等证据证实。所有证据经质证、认证，可以作为认定本案事实的根据。
本院认为，孙元超在下班回家途中发生交通事故受伤后，新顺成公司向安阳市人力资源和社会保障局申请认定工伤，且该局已认定孙元超所受到的伤害为工伤，同时，新顺成公司向孙元超支付过工资，故双方之间存在劳动关系，新顺成公司主张双方之间不存在劳动关系，不应认定和支持。因新顺成公司没有为孙元超缴纳养老、失业、医疗等社会保险，孙元超以此为由提出解除劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”之规定，且孙元超于2015年8月30日通知新顺成公司解除劳动合同，该通知于2015年9月5日到达新顺成公司，故双方的劳动关系自2015年9月5日解除。
根据《中华人民共和国劳动法》第三条、第七十三条和《中华人民共和国社会保险法》第三十六条第一款之规定，孙元超遭受工伤，有享受工伤保险待遇的权利，其相关待遇应按照《工伤保险条例》和《河南省工伤保险条例》的有关规定，并结合本案有效证据确定：包括医疗费66?633.23元、住院伙食补助费1?060元（20元／天×53天）、停工留薪期工资25?581.56元（2?760.60元／月×9个月零8天）、护理费8?033.10元［30?864元／年÷365天×（28＋14）天×2人＋30?864元／年÷365天×11天×1人］、一次性伤残补助金24?845.40元（2?760.60元／月×9个月）、一次性工伤医疗补助金25?888元（3?236元／月×8个月）、一次性伤残就业补助金51?776元（3?236元／月×16个月）、交通费859元、鉴定费300元共计204?976.29元。孙元超的月平均工资应为2760.60元［（1?587元＋3?065元＋3?093元＋3?023元＋3?035元）÷5个月］，孙元超主张新顺成公司于2014年8月8日支付的工资1?587元为半个月工资，没有证据证明，其主张不应认定和支持。关于一次性伤残补助金的本人工资标准，孙元超的月平均工资为2?760.60元，新顺成公司并未举证证明此2?760.60元中包括不应计入工伤保险缴费基数的项目，此2?760.60元应作为孙元超的月缴费工资，并应作为计算一次性伤残补助金的标准。关于停工留薪期工资的期限，根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，并按有关规定享受伤残待遇，故孙元超的停工留薪期应自受伤之日计算至定残日即9个月零8天。关于护理费，根据《工伤保险条例》第三十三条“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”的规定，结合医疗机构的医嘱，孙元超住院期间需要护理人陪护，但新顺成公司未负责护理，孙元超住院期间因护理人陪护发生的护理费应由新顺成公司赔偿孙元超；护理期限和人数应根据医嘱确定，第一次住院28天，护理人应为2人，第二次住院25天，前14天应为2人，后11天应为1人；护理费的标准可参照河南省人民政府统计部门公布的2014年度居民服务业职工平均工资标准确定。孙元超请求住院伙食补助费按每天30元计算，不符合有关规定，应按每天20元计算。孙元超请求赔偿交通费1200元，根据其提供的有效证据，应认定859元，其余因其提供的证据中部分不是交通费票据、部分与其就医时间、地点不符，不应认定。孙元超请求赔偿食宿费，但其受伤后当天即入院治疗，且其未提供证据证实，无法支持。
关于经济补偿金，因新顺成公司没有为孙元超缴纳养老、失业、医疗等社会保险，孙元超以此为由提出解除劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项、第三十八条第一款第（三）项、第四十七条的规定，新顺成公司应向孙元超支付经济补偿金4?140.90元（2?760.60元／月×1.5个月）。孙元超于2014年6月28日与新顺成公司建立劳动关系，至2015年9月5日解除劳动关系，时间不足1年半，经济补偿金应按1.5个月确定。孙元超另请求支付赔偿金4?500元，但赔偿金需以劳动行政部门责令用人单位加付为前提，孙元超没有举证证明劳动行政部门责令新顺成公司加付赔偿金，其请求不符合《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的规定，不应支持。
关于孙元超请求支付11个月的双倍工资33?000元问题，因新顺成公司没有与孙元超签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”和《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条的规定，自用工满一个月的次日即2014年7月28日起至2014年11月9日止，新顺成公司应向孙元超支付双倍工资，扣除已支付的部分10?395元（3?065元＋3?093元＋3?023元＋3?035元÷30天×12天），差额10?395元（3?065元＋3?093元＋3?023元＋3?035元÷30天×12天）应由新顺成公司给付孙元超。孙元超于2014年11月9日受伤后应依法享受工伤待遇，且其再未向新顺成公司提供劳动，也未向新顺成公司要求签订劳动合同，其请求支付其受伤后至用工满一年期间的双倍工资不符合公平原则，不应支持。
孙元超请求支付加班费，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，孙元超应当就加班事实的存在承担举证责任，但其在本案中未提供相关证据，故无法支持。孙元超请求赔偿劳动关系存续期间的社会保险费12?000元，因其未提供证据证明其损失数额，无法支持。
综上，为保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第七十三条，《中华人民共和国社会保险法》第三十六条第一款，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条、第八十二条第一款，《工伤保险条例》第三十条第一款、第二款、第三款、第四款、第三十三条、第三十七条、《河南省工伤保险条例》第二十七条第一款、第三十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决如下：
一、确认原告（被告）孙元超与被告（原告）安阳新顺成陶瓷有限公司之间的劳动关系自2015年9月5日解除；
二、被告（原告）安阳新顺成陶瓷有限公司于本判决生效后五日内给付原告（被告）孙元超医疗费人民币66?633.23元、住院伙食补助费人民币1?060元、停工留薪期工资人民币25?581.56元、护理费人民币8?033.10元、一次性伤残补助金人民币24845.40元、一次性工伤医疗补助金人民币25?888元、一次性伤残就业补助金人民币51?776元、交通费人民币859元、鉴定费人民币300元、经济补偿金人民币4?140.90元、双倍工资差额人民币10?395元共计人民币219?512.19元；
三、驳回原告（被告）孙元超的其他诉讼请求；
四、驳回被告（原告）安阳新顺成陶瓷有限公司的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由原告（被告）孙元超负担2元，被告（原告）安阳新顺成陶瓷有限公司负担8元。保全申请费1?770元，由被告（原告）安阳新顺成陶瓷有限公司负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省安阳市中级人民法院。
审 判 长 李随生
审 判 员 马国付
人民陪审员 王国兰
二〇一六年三月八日
书 记 员 卫 霞