江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）苏01民终1020号
上诉人（原审被告）：南京特锐电力金具有限公司，住所地南京市江宁区谷里街道工业集中区1号路。
法定代表人：曹霏，该公司总经理。
委托诉讼代理人：茅庆祥，男，该公司员工。
委托诉讼代理人：潘华，江苏致明律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：凃艳，女，1985年10月3日生，汉族，住南京市江宁区。
委托诉讼代理人：殷明，江苏衡鼎律师事务所律师。
上诉人南京特锐电力金具有限公司（以下简称特锐公司）因与被上诉人凃艳劳动争议一案，不服南京市江宁区人民法院于2017年11月29日作出的（2017）苏0115民初14082号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月23日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
特锐公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回凃艳一审的全部诉讼请求。事实与理由：（一）一审法院仅凭凃艳提供的视听资料以及派出所接处警记录登记表，结合凃艳陈述就认定双方形成事实劳动关系，明显认定事实不清，法律程序不当。1.没有证据证明凃艳接受特锐公司的管理；2.凃艳当庭提交的录音证据，特锐公司未收到该份证据的书面文字记录，也未收到该证据的光盘，程序不当；3.一审中凃艳提交的证据不能证明双方存在事实劳动关系。4.凃艳也未接受特锐公司的监督管理，也不存在事实劳动关系，无需支付双倍工资。（二）一审认定特锐公司与凃艳口头约定每月工资不低于3000元，每周休息一天，不是事实。1.无证据证明双方有此约定；2.因特锐公司系一家福利规范企业，许多员工为残疾人，且大多住城区，故特锐公司员工每天工作时间为6小时，凃艳不存在加班。（三）一审法院根据《江苏省工资支付条例》相关规定分配举证责任，得出凃艳每月工资3000元，存在加班的事实，适用法律错误。1.一审法院已认定特锐公司支付了凃艳2017年3月、4月、5月工资，又认定凃艳未提供工资凭证，前后矛盾；2.根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释三》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。一审法院根据凃艳陈述，得出凃艳存在加班，适用法律错误。（四）一审法院认定特锐公司克扣凃艳工资，迫使凃艳解除劳动关系，应支付经济补偿金，认定事实不清、适用法律错误。1.凃艳一审时主张赔偿金不是经济补偿金，两个概念，一审法院直接认定特锐公司支付经济补偿金明显不妥；2.特锐公司未克扣凃艳工资，凃艳离开也未提前一个月书面通知；3.特锐公司未收到被迫解除通知。（五）一审法院认定的工资数额、计算加班工资的基数、计算方法、经济补偿金的计算方法，差额工资的计算均不符合事实，也不符合法律规定。1.一审判决书中未详细列明上述数额的计算方法；2.凃艳系计件工资，按照工作量结算工资，不可能固定，凃艳所说的特锐公司支付其3、4、5、6月份工资均系按照其工作量结算的，也不违反法律规定，一审法院认定其每月工资2987.80元不符合事实。综上，请求二审法院支持特锐公司的上诉请求。
凃艳辩称，（一）凃艳在一审中提交其与特锐公司法定代表人之间争议的视频、特锐公司法定法定代表人曹霏签字的信封件、公安接处警记录及微信工作照片，这些证据能够证明凃艳与特锐公司之间存在事实劳动关系。（二）关于加班工资，特锐公司提交的考勤表只提供了部分员工的考勤记录，没有提交凃艳的考勤记录。特锐公司提交该证据用以证明凃艳不是特锐公司员工，凃艳对该份考勤表的真实性不认可，但该份考勤表也证明特锐公司存在加班事实，该份考勤表反映特锐公司员工一周工作六天，每天工作8小时之外加班1小时至1.5小时是正常现象，和凃艳陈述吻合，可以证明凃艳一周工作六天的事实。关于加班工资的计算方法，一审法院计算方法正确。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人特锐公司的上诉，维持原判。
凃艳向一审法院起诉请求：1、要求支付拖欠的2017年3月至6月期间工资计2548.70元；2、要求支付2017年3月至同年6月20日期间休息日加班工资4395.8元（2987.8元/月÷21.75天/月×16天×200%）；3、要求支付2017年4月1日至同年6月20日期间未签订书面劳动合同双倍工资差额7898.8元；4、要求支付违法解除劳动关系赔偿金2987.8元（2987.8元/月×0.5个月×2倍）；5、要求补办2017年3月1日至同年6月20日期间的社会保险。
一审法院经审理查明：2017年3月1日，凃艳进入特锐公司从事操作工工作，双方未签订书面劳动合同，也未办理社会保险。凃艳入职时双方口头约定每月工资不低于3000元，每周休息1天。特锐公司支付了凃艳3月工资2987.80元、4月工资2350元、5月工资1800元。凃艳因特锐公司克扣其工资于同年6月20日找到特锐公司法定代表人曹霏讨要说法时双方发生争执，经凃艳报警，江宁公安分局谷里派出所民警出警协调，曹霏支付给凃艳6月份工资1200元后，凃艳被迫离开特锐公司并于当月30日向南京市江宁区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，仲裁委作出终结审理决定后，凃艳依法向一审法院提起诉讼。
一审另查明：凃艳在审理中提供了2017年6月20日与特锐公司法定代表人曹霏就工资事宜发生纠纷时的手机录音视频资料及派出所接处警工作登记表等证据，特锐公司虽有异议，但未提供相反的证据证实。
一审法院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。根据凃艳提供的与特锐公司法定代表人曹霏就工资事宜发生纠纷时的视听资料及派出所接处警工作登记表等证据，结合当事人陈述可证实，凃艳曾接受特锐公司的管理，从事特锐公司安排的有报酬的劳动，且凃艳从事的操作工工作也是特锐公司主要业务组成部分，故双方之间符合劳动关系的构成要件，已形成事实劳动关系。特锐公司辩称其未聘用过凃艳，双方之间不存在劳动关系的意见，缺乏事实依据，一审法院不予采信。
《江苏省工资支付条例》第五十一条规定，用人单位对工资支付承担举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据直接作出认定。本案中，特锐公司作为用人单位未提供凃艳的工资支付凭证，应承担不利后果。故对凃艳关于每月工资2987.80元的主张，予以采信。根据凃艳入职时与特锐公司口头约定的每月工资不低于3000元，每周休息1天看，凃艳主张的每月工资2987.80元中实际包含了用人单位已支付的加班工资在内，在区分法定工作时间内的工资时应当剔除用人单位已付的加班工资，经计算，特锐公司于2017年4月至6月期间，共克扣凃艳法定工作时间内的工资计1142元，违反了法律规定。故对凃艳要求支付拖欠的2017年3月至6月期间工资计2548.70元的请求，予以部分支持。
《江苏省工资支付条例》第十七条规定，用人单位应当建立劳动考勤制度，书面记录劳动者的出勤情况，每月与劳动者核对并由劳动者签字。本案中，特锐公司作为用人单位未提供凃艳每月的考勤记录，应承担不利后果。根据凃艳的陈述，结合特锐公司提供的其他职工考勤记录等证据，可证实，凃艳存在休息日加班的事实，特锐公司应按凃艳本人工资的200%支付休息日加班工资，经统计计算，凃艳在2017年3月1日至同年6月20日期间休息日加班16天，加班工资合计3676元，扣除已付加班工资488.80元后，特锐公司还应当再支付加班工资3187元。故对凃艳要求支付2017年3月至同年6月20日期间休息日加班工资4395.8元的请求，予以部分支持。
根据劳动合同法第八十二条第一款规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，凃艳于2017年3月1日入职后，特锐公司未与其签订书面劳动合同，违反了法律规定，现凃艳主张的未订立书面劳动合同双倍工资差额数也不违反法律规定，故对凃艳要求支付2017年4月1日至同年6月20日期间未签订书面劳动合同双倍工资差额7898.8元的请求，予以支持。因特锐公司克扣凃艳工资，迫使凃艳解除劳动关系，特锐公司存在过错，应支付解除劳动关系经济补偿金1493.90元。凃艳要求支付另一倍赔偿金的请求，缺乏依据，一审法院不予采信。故对凃艳要求支付违法解除劳动关系赔偿金2987.8元的请求，予以部分支持。凃艳要求补办2017年3月1日至同年6月20日期间的社会保险的请求，不属于人民法院处理劳动争议范畴，一审法院不予理涉。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、《江苏省工资支付条例》第十七条、第五十一条规定，一审法院判决：一、南京特锐电力金具有限公司支付凃艳工资1142元、加班工资3187元、未签订书面劳动合同双倍工资差额7898.80元、解除劳动关系经济补偿金1493.90元，以上合计13721.70元，于判决发生法律效力之日起十日内付清；二、驳回凃艳其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5元，一审法院予以免收。
二审审理中，上诉人特锐公司对一审法院查明的“凃艳入职时双方口头约定每月工资不低于3000元”、“凃艳因特锐公司克扣其工资于2017年6月20日找到特锐公司法定代表人曹霏讨要说法时双方发生争执，经凃艳报警”和“凃艳被迫离开特锐公司”这三节事实持有异议。特锐公司认为：1、当时约定凃艳的工资是100元/天，完成应有的工作量，即6小时平均工人都可以完成的工作量，如果没有完成工作量，但工作态度好，仍然发放100元/天；2、凃艳和案外员工茅金鹏发生口角报警的，不是与特锐公司法定代表人曹霏发生争执；3、凃艳自己离开特锐公司，不存在被迫离职。特锐公司对一审法院查明的其他事实不持异议。被上诉人凃艳对一审法院查明的事实不持异议。本院对一审法院查明的事实予以确认。
二审中，上诉人特锐公司提交三份证据，证据（一）工作记录统计表4页，证明凃艳不存在加班，特锐公司已足额发放其工资，该统计表反映凃艳2017年3月至6月20日每天工作的情况、完成的工作量、结算的工时和金额，也可以证明2987.8元工资的由来，凃艳的工资属于计件工资。证据（二）劳动合同4份（蔡荣、葛洪平、韩朝芳的劳动合同上有劳动者签名，凃艳的劳动合同上没有凃艳签名），证明特锐公司要求每天工作时间是6.5小时、每周工作6天，不存在加班，不排除有员工提前半小时到厂干活，但每天工作不会超过7小时；不签订书面劳动合同是凃艳的原因。证据（三）2017年3、4、5月工资表3页及2017年6月20日收条1页，证明凃艳对其所领取的工资数额没有异议，对计件工资标准也没有异议。
被上诉人凃艳对上述证据的质证意见为：证据（一）真实性不认可，该证据没有凃艳本人签字，是特锐公司单方制作；但从记录统计表可以证明涂艳2017年3月仅休息了四天，和凃艳主张吻合。证据（二）真实性不认可，与本案没有关联性；特锐公司在一审时陈述涂艳并非其员工，可能只是个修空调人员，现提出涂艳不愿意和其签订劳动合同，违反逻辑和常识。证据（三）工资表及收条上凃艳的签名是其本人所签，对该证据真实性认可，但不能达到特锐公司的证明目的，这不代表凃艳认可每月的工资金额。
本院另查明，特锐公司二审中主张双方系劳务关系，即使存在劳动关系，愿意支付凃艳双倍工资，但应当按照实发工资计算其工资基数。凃艳认可特锐公司二审中提供的工作记录统计表所依据的记录本与其在一审时提交的照片一致，认为可证明双方存在劳动关系。特锐公司支付凃艳2017年6月13.5天工资1210元。
以上事实有工资表、收条、统计表和当事人陈述等证据予以证实。
本案二审的争议焦点为：特锐公司与涂艳之间是否存在劳动关系。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。特锐公司与涂艳虽然没有签订书面劳动合同，但涂艳从事的工作是特锐公司的业务组成部分，特锐公司支付了凃艳2017年3月工资2987.80元、4月工资2350元、5月工资1800元，一审法院据此认定双方之间存在事实劳动关系正确，本院予以维持。特锐公司主张双方系劳务关系，未提供证据证明，本院对其主张不予采纳。
2017年3月至6月期间工资差额。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。特锐公司主张凃艳100元/天，凃艳主张每月工资不低于3000元，同时也认可特锐公司支付其2017年3月工资2987.80元，结合凃艳陈述双方约定每周休息1天，一审法院认定凃艳法定工作时间内的月工资标准为2499元（2987.80÷26×21.75），并无不当。依据该标准及特锐公司已支付的工资，一审法院判决特锐公司补发凃艳2017年4月至6月工资差额1142元（2499×2+2499÷21.75×13-2350-1800-1200），具有事实与法律依据，本院予以维持。
加班工资。《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定，休息日安排劳动者工作又不能安排休息的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬。特锐公司一审时提交的其他职工考勤记录和其在二审中提交的凃艳工作记录统计表，可证实凃艳存在休息日加班的事实。结合凃艳的陈述，一审法院认定凃艳在2017年3月1日至2017年6月20日期间休息日加班16天（4+5+4+3），有事实依据。经计算，特锐公司应支付凃艳加班工资3676（2499÷21.75×16×200%），扣减特锐公司已支付的加班工资488.8元（2987.8-2499），一审法院判决特锐公司尚应支付凃艳加班工资3187元（3676-488.8）正确，本院予以维持。
未签订书面劳动合同的二倍工资差额42000元。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，凃艳于2017年3月1日进入特锐公司工作，至2017年6月20日涂艳离开特锐公司，特锐未依法与凃艳签订书面劳动合同，对此，特锐公司应当向凃艳支付未签订书面劳动合同的第二倍工资，结合凃艳的月工资，一审法院判决特锐公司应支付涂艳2017年4月1日至2017年6月20期间未签订书面劳动合同的二倍工资9249元[4月工资3648元（2499+2499÷21.75×5×200%），5月工资3418元（2499+2499÷21.75×4×200%），6月工资2183（2499÷21.75×13+2499÷21.75×3×200%）]，因凃艳仅主张7898.80元，故一审法院判决特锐公司支付凃艳未签订书面劳动合同二倍工资差额7898.8元，符合法律规定，本院予以维持。
经济补偿金6000元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，劳动者以用人单位未及时足额支付劳动报酬、未缴纳社会保险为由提出解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。如前所述，特锐公司存在未及时足额支付涂艳工资及未缴纳社会保险的事实，特锐公司应当支付涂艳解除劳动合同经济补偿金1748元[（3418+3648+3418）÷3×0.5]，根据凃艳的诉请，一审法院判决特锐公司支付涂艳经济补偿金1493.9元，具有事实与法律依据，本院予以维持。
综上，特锐公司的上诉理由不能成立，对其上诉请求，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，本院予以免收。
决为终审判决。
审判长 刘 干
审判员 王晓燕
审判员 雒继周
二〇一八年四月十七日
书记员 顾 欢