安徽省濉溪县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）皖0621民初114号
原告：黄春义，男，1946年8月4日出生，汉族，农民，住安徽省濉溪县。
委托诉讼代理人：凌含辉，安徽亚星律师事务所律师。
委托诉讼代理人：丁莹，安徽亚星律师事务所律师。
被告：张君，男，1963年7月3日出生，汉族，农民，住安徽省濉溪县。
委托诉讼代理人:赵建亮，安徽省濉溪县临涣镇法律服务所法律工作者。
原告黄春义与被告张君提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年1月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。黄春义委托诉讼代理人凌含辉、丁莹，张君及其委托诉讼代理人赵建亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
黄春义向本院提出诉讼请求：1、依法判令张君赔偿黄春义各项损失计111938.7元。2、诉讼费由张君承担。庭审中，黄春义变更诉讼请求，伤残赔偿金增加至35160元。事实和理由：黄春义与张君原系同村村民。张君常在其居住地附近从事承包私人房屋建设等工程。黄春义于2016年6月15日开始被张君以70元／天的报酬雇佣参与临涣镇任某家房屋建设。2016年6月16日下午18时许，黄春义在建房工地从二层简易板房下楼摔至地面致伤。黄春义受伤后，在濉溪县医院住院治疗15天，由黄春义妻子ＸＸＸ护理。黄春义经安徽至正司法鉴定所鉴定，其损伤及其后遗症已构成八级伤残。黄春义在雇佣活动中遭受人身伤害，张君应当承担责任，现依据有关法律规定提起诉讼。
张君及其委托诉讼代理人辩称，1、黄春义与张君不存在雇佣关系，2、黄春义受伤系自己过错行为导致，3、黄春义赔偿请求不合理。
本院经审理对各方无争议基本事实认定如下：1、各方当事人身份信息状况，2、张君承包任某房屋建设工程，黄春义在张君承包施工的楼上摔下致伤，受伤后在濉溪县医院治疗、护理，张君支付了医药费的事实。
对双方有争议的事实和证据本院分析认定如下：
（一）黄春义向本院提交证据材料
1、黄春义委托诉讼代理人对证人任某的调查笔录，证明任某将其家建房工程交给张君施工，黄春义就是在建房时受伤，2016年6月16日下午6时许，任某在家听到有人摔伤的喊声，出去后看到黄春义躺在地上，其便和张君的儿子亮亮一起把黄春义送到医院救治。
2、黄春义委托诉讼代理人对证人黄某的调查笔录，证明2016年6月，张君带人给任某建房，黄春义是2016年6月15日开始干活，负责在楼上和泥灰、传递泥灰，2016年6月16日下午6时许，黄某下楼后发现黄春义躺在地上，便和张君之子亮亮把黄春义扶上任某的汽车送医院救治。
3、黄春义委托诉讼代理人对证人周某的调查笔录，证明黄春义受伤后，双方因为黄春义医药费问题进行调解，张君曾说黄春义跟他盖房受伤，不会因为费用耽误黄春义的治疗的事实。
张君委托诉讼代理人对证据1-3提出异议，认为证人未能出庭作证，无法核实证言的真实性，三位证人在黄春义摔倒时均不在现场，均不能证明黄春义与张君存在雇佣关系，不能作为定案依据。本院认为，证人任某、黄某、周某证言均能相互印证黄春义在张君承包工地施工并摔伤的事实，在此后双方对事故进行调解过程中，张君亦未对与黄春义是否存在雇佣关系进行抗辩而拒绝承担医药费，故本院对上述证人证言的真实性、合法性及与本案的关联性予以认定。
3、安徽至正司法鉴定所司法鉴定意见书及鉴定费发票，证明：（1）、黄春义所受损伤及后遗症已构成八级伤残，（2）、黄春义之后期医疗费共需9000-10000元，（3）、黄春义伤后误工180日为宜，伤后护理120日为宜，伤后营养120日为宜。张君委托诉讼代理人对该证据提出异议，认为黄春义治疗未结束，鉴定时机不成熟，鉴定结论不客观，不能作为证据使用，鉴定费用应由黄春义自行承担。本院认为，司法鉴定机关根据黄春义提供病历等材料对黄春义受伤情况进行评定，鉴定程序合法，张君虽然对该鉴定提出异议，但其已放弃申请重新鉴定，故本院对该鉴定的真实性、合法性及与本案的关联性予以认定。
（二）张君向本院提交证据材料
4、证人张某出庭证言，证明张某系张君之子，张君负责承建任某房屋，黄春义是2016年6月15日去工地干活，负责拾砖、拎灰，但黄春义去干活没经过张君允许，后来黄春义是从楼梯下摔下致伤，张君有没有阻止黄春义在工地干活其并不清楚。黄春义委托诉讼代理人对该证言有异议，认为张某与张君系父子关系，其所作对张君有利的证言不应予以采纳。本院认为，张某与张君系父子关系，其证言中陈述黄春义去干活没经过张君允许的事实，具有倾向性，且无其他证据予以印证，本院不予认定，其他证言内容与黄春义陈述事实基本一致，本院予以认定。
5、证人朱某出庭证言，证明其系张君雇佣参与给任某建房，当时楼房楼梯已经建好并使用，楼梯无扶手及栏杆，黄春义去工地干活时间不长。
6、证人王某的出庭证言，证明王某并不知道张君阻止黄春义干活的事实，工人干活时与张君没有书面协议，当时楼房楼梯已经建好并使用，楼梯无扶手及栏杆。
黄春义委托诉讼代理人对证据5-6有异议，认为证据均能证实黄春义与张君之间存在雇佣关系，现场无安全防护措施。本院认为，证据5-6均能证实黄春义在工地施工的事实，但对张君是否曾阻止黄春义在工地上施工这一事实并不能证实，故本院对证据5-6的真实性、合法性及与本案的关联性予以认定。
7、照片两张，证实任某楼梯已经建好，黄春义因为踩踏简易板摔伤，具有重大过错。张君委托诉讼代理人对证据有异议，认为照片拍摄时间、地点不明确，不能认定。本院认为，结合证人张某、朱某、王某的证人证言可以证实事故发生时，任某楼梯已建好，本院对该证据的真实性予以认定，但该证据并不能证明黄春义踩踏简易板摔倒致伤的事实。
8、协议书一份，证明黄春义欠张君建房款20000元。黄春义委托诉讼代理人对该证据有异议，认为与本案非同一法律关系。本院认为，该证据与本案事实非同一法律关系，不具有关联性，本院不予认定。
根据上述认定的证据材料及庭审中当事人陈述，本院经审理认定事实如下:2016年6月，濉溪临涣镇沈圩村村民任某将其住房修建工程交于张君承包施工，施工工人由张君负责召集，张君之妻负责工地记工，工人工资一般年底结算。黄春义于2016年6月15日开始在该建筑工地从事拎灰等小工工作。2016年6月16日下午6时许，在收工下楼过程中，黄春义不慎从二楼摔下致伤。事故发生后，张君之子张某及任某及时将黄春义送至濉溪临涣卫生院救治，后转至濉溪县医院住院治疗15天，经诊断黄春义为L4椎体压缩骨折、T12椎体压缩骨折，住院期间医药费均系张君支付。2016年10月9日，由黄春义自行委托安徽至正司法鉴定所对其进行伤残等进行司法鉴定，鉴定意见为:“1、黄春义所受损伤及后遗症已构成八级伤残，2、黄春义之后期医疗费共需9000-10000元，3、黄春义伤后误工180日为宜，伤后护理120日为宜，伤后营养120日为宜”。现双方为赔偿发生纠纷，经多次调解未果。另查明，黄春义为农村居民，其长子黄小学为智力贰级残疾，但尚能进行简单劳动，黄春义住院期间主要由其妻子护理。张君在诉讼中放弃申请对黄春义伤残状况进行再次鉴定的权利。
本院认为,本案争议焦点有以下两个方面：1、黄春义与张君是否构成雇佣关系。张君作为农村建房施工的承包人，负责对工人的工作管理与分配，黄春义受伤时已在建筑工地工作2天，无证据表明张君曾阻止其在该建筑工地从事建房施工活动，故对黄春义在该建筑工地从事施工张君应是认可或默认的，且事故发生后，张君对黄春义在建筑工地工作并受伤的事实予以认可，并已支付黄春义全部医药费用，故黄春义与张君之间构成雇佣关系。张君及其委托诉讼代理人辩称双方不构成雇佣关系的意见，与事实不符，且无证据予以支持，本院不予采纳。2、事故责任的分担。根据法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。张君作为修建住房承包人，未在施工现场提供安全有效的保护措施，以保证工人及其他人身安全，应当对黄春义在施工过程中所受伤害承担民事赔偿责任。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任，黄春义在提供劳务过程中未尽必要的、谨慎的安全注意义务，故对自身的损害后果也应当承担相应的过错责任。据此，综合考虑双方的过错程度及事故发生的原因力，结合本案案情，本院确定由张君对黄春义的损害后果承担50%的赔偿责任，张君及其委托诉讼代理人辩称黄春义亦有过错的意见，符合法律规定，本院予以支持。公民生命健康权受法律保护，黄春义因伤所产生的经济损失及向本院主张符合法律规定范围的费用，本院予以支持。根据法定赔偿项目及标准，本院对黄春义提出的各项赔偿费用，认定如下：（1）残疾赔偿金，根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年，因黄春义为农村居民，年逾七十，故其残疾赔偿金为35160元（11720元/年×10年×30%），（2）护理费，护理费根据护理人员的收入和护理人数、护理期限确定。根据鉴定意见确定护理期间，黄春义要求护理费为13167.9元（97.54元/天×135），不违反法律规定，应予以支持，（3）交通费，应根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭，有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。黄春义未能向本院提供其发生交通费票据,故本院不予支持，（4）营养费，营养费应根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，根据鉴定意见确定的营养期间，其营养费应为4050元（30元/天×135天）,（5）住院伙食补助费，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准予以确定，黄春义要求450元（30元/天×15天），不违反法律规定，应予以支持，(6)后续治疗费，虽然鉴定意见已经对后续治疗费用范围进行确定，但在治疗过程中仍会存在各种变化及风险，该费用亦会随之变化，故黄春义可在该费用实际发生后向张君主张，本案暂不予裁判，(7)误工费，黄春义长期在农村居住，且已年满70周岁，属我国法律规定的老年人范畴，可视为不具有劳动能力，其生活可由其法定赡养、扶养义务的人供养，黄春义亦未能提供证据证明其在受侵害前有固定收入，因此其要求张君赔偿其误工费的请求，本院不予支持。(8)鉴定费，黄春义主张其合法权益，自行向司法鉴定机关进行伤残等鉴定，该鉴定已经认定，故鉴定费用1900元本院予以支持，以上(1)-(8)项共计54727.9元，其中张君应承担27363.95元（54727.9元×50%），剩余经济损失均由黄春义自行承担。（9）精神抚慰金，黄春义在施工中受伤，精神亦受到一定损害，根据本案事实、黄春义受伤程度及双方过错程度，黄春义请求精神抚慰金20000过于偏高，本院酌情认定为15000元。综上，张君应赔偿黄春义伤残赔偿金、护理费、营养费、住院伙食补助费、鉴定费、精神抚慰金计42363.95元。依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条第二款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的司法解释》第十一条、第十七条第一款、第二十条、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、被告张君应于本判决生效之日起十五日内赔偿原告黄春义伤残赔偿金、护理费、营养费、住院伙食补助费、鉴定费、精神抚慰金计42363.95元。
二、驳回黄春义其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2539元，因适用简易程序，减半收取1269.5元，由被告张君负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮北市中级人民法院。
审判员 丁淑敏
二〇一七年六月十一日
书记员 张 露
附法律条文：
《中华人民共和国民法通则》
第九十八条公民享有生命健康权。
第一百零六条第二款公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之见形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第二十条第一款误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
第二款误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。……
第三款受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条第一款护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
第二款护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入的或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。……….
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残状况参照医疗机构的意见确定。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
下因素确定……。
第十一条受害人对损害事实和损
第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。