河南省驻马店市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）驻民四终字第299号
上诉人（原审被告）驻马店市金山老年公寓，住所地驻马店市纬二路西段。
代表人王莲，该老年公寓院长。
委托代理人蔡海彬，驻马店市高新法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）张爱芬，女，1948年12月1日出生，
委托代理人刘志良，驻马店市“148”法律服务所法律工作者。
上诉人驻马店市金山老年公寓（以下简称金山老年公寓）因健康权纠纷一案，不服驻马店市驿城区人民法院（2014）驿民初字第2886号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人金山老年公寓的委托代理人蔡海彬，被上诉人张爱芬的委托代理人刘志良到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院判决认定，2014年4月10日，金山老年公寓、张爱芬、周新签订一份养老服务合同，在第五条金山老年公寓权利义务第（二）项约定，金山老年公寓在张爱芬入住后对其例行健康检查并在48小时内建立健康档案，也可根据张爱芬委托，为其联系养老服务机构外健康检查，但涉及费用金山老年公寓概不承担。金山老年公寓实行定期免费检查制度，以便了解张爱芬的身体、生活状况。第（五）项约定，金山老年公寓只依照规定标准进行服务，如因过错服务造成的损害金山老年公寓承担过错责任。协议还对三方的其他权利义务作了约定。协议签订当天，张爱芬向金山老年公寓交纳生活费、床位费、护理费1200元，并入住金山老年公寓。后张爱芬之女周新探望张爱芬时，发现张爱芬精神状态不佳，遂于2014年4月25日，为张爱芬办理出院手续，并于当日11时将张爱芬入住驻马店市中心医院，入院诊断：类风湿性关节炎，血小板减少，肺间质纤维化并肺部感染，骨质疏松，左下肢外伤，双眼白内障。第二天，张爱芬又经诊断“考虑左侧胫骨上段骨折、左手二三掌指关节及双手第一指指关节脱位”，该院为张爱芬行骨折夹板外固定术。2014年5月24日出院，住院29天，花费医疗费18484.68元。2014年7月26日，经张爱芬委托，驻马店蔚康法医临床司法鉴定所于2014年7月29日对其伤残等级作出鉴定意见，张爱芬伤残等级为十级伤残，支出鉴定费700元。另查明：张爱芬为农业户口。庭审中，张爱芬提供启元仁和堂大药房票据5张，计款2400元；遂平县第二人民医院门诊收费票据3张，计款450.5元；驻马店市中心医院门诊收费票据1张，计款59.48元。提供交通费票据14张，计款280元。还提供2014年5月14日、5月15日张爱芬住院期间，张爱芬之女周新与金山老年公寓工作人员邵女士的通话录音，第一次通话显示周新要求金山老年公寓给张爱芬付医疗费，邵女士答复给老板商量商量，第二次通话显示，邵女士答复，属于治疗腿的费用，只要有医院单子，老年公寓愿意出。审理中，金山老年公寓申请对张爱芬受伤的时间、住院医疗费用与骨折的关联性及用药的合理性进行鉴定，但因不交纳鉴定费用被鉴定机构终止受理。
原审法院原审栏同的中见书，认为《认为，公民的生命健康权应受法律保护。金山老年公寓属于老年人的托老服务机构，其应对每位入院的老人负有服务监管的义务。本案张爱芬是否系在金山老年公寓处受伤及如何受伤是本案争议焦点，张爱芬之女周新主张张爱芬系被金山老年公寓服务人员折被子时猛拉棉被将张爱芬扔在地上摔伤，但未提供证据，对该主张无法认定。庭审中，张爱芬主张与张爱芬之女周新通电话的邵女士是金山老年公寓工作人员，金山老年公寓认可其有一姓邵的工作人员，但称不知道名字、手机号码也不清楚，明显与事实不符，属于无正当理由拒不提供，故原审法院推定邵女士系金山老年公寓工作人员的主张成立。通过电话录音，邵女士称金山老年公寓负责人愿意给付张爱芬治疗腿摔伤的相关费用，并结合张爱芬从金山老年公寓处被接走后直接入住驻马店市中心医院，经检查有外伤的事实，原审法院认定张爱芬在金山老年公寓处受伤的事实存在，故金山老年公寓的工作人员未尽到服务监管的义务，应对张爱芬受到的损害负赔偿责任，但张爱芬未尽到安全注意义务，有一定过错，应减轻金山老年公寓的赔偿责任。张爱芬的损失如下：1、驻马店市中心医院住院费18486.68元，金山老年公寓虽提出质疑，要求对医疗费用与骨折关联性及用药合理性进行鉴定，但又不交纳鉴定费用以致鉴定不成，故对该住院费用，予以采信。对张爱芬提供的启元仁和堂大药房票据、遂平县第二人民医院门诊收费票据、驻马店市中心医院门诊收费票据，缺少处方等证据印证，不予支持。2、住院伙食费580元（每天20元×29天）。3、营养费290元（每天10元×29天）。4、误工费，因张爱芬已丧失劳动能力，不存在误工费，故对该请求，不予支持。5、护理费，参照按上年度居民服务业29041元／年计算，计算为2307.37元（29041元／年÷365天×29天）。6、伤残赔偿金，张爱芬为农村居民，伤残等级为十级，伤残赔偿金按上年度农村居民人均纯收入8475.34元／年计算为12713.01元（8475.34元／年×15年×10%）。7、鉴定费700元，系实际支出，予以支持。8、交通费，张爱芬请求288元，经审核支持150元。以上合计35227.06元。由金山老年公寓负担80%，计款28181.65元，精神抚慰金，根据张爱芬的伤残程度及金山老年公寓的过错等，本院确定为3000元，以上合计款31181.65元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条之规定，原审法院判决：一、限驻马店市金山老年公寓于判决生效后十日内赔付张爱芬医疗费、住院伙食费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、鉴定费、精神抚慰金各项损失共计31181.65元。二、驳回张爱芬的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1020元，张爱芬负担440元，金山老年公寓驻马店市金山老年公寓负担580元。
宣判后，金山老年公寓不服，向本院提起上诉称，张爱芬入住医院第二天才检查出骨折，并不能证明骨折是在其处造成的，且一审法院所采信的录音系偷录取得，该录音并未认可张爱芬在其处受伤，原审法院认定事实错误。
二审审理查明的事实与原审法院判决认定的事实一致。
本院认为，金山老年公寓、张爱芬、周新于2014年4月10日签订的养老服务合同，系双方真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，应为有效合同。关于金山老年公寓上诉称，张爱芬入住医院第二天才检查出骨折，不能证明骨折是在其处造成的，且一审判决采信的录音系偷录取得，该录音并未认可张爱芬在其处受伤，原审法院认定事实错误的问题。一审庭审中，张爱芬提交视听资料证明，与其女周新通电话的邵女士是金山老年公寓工作人员；金山老年公寓认可其内部有一名姓邵的工作人员，但其称不知道该工作人员的姓名、手机号码等情况；金山老年公寓的辩称明显与事实不符，属于无正当理由拒不提供，且该录音的取得并无侵害他人的合法权益，可以作为证据使用，故原审法院推定邵女士系金山老年公寓工作人员并无不当，予以确认。根据该视听资料可知，邵女士称金山老年公寓负责人愿意给付张爱芬治疗腿摔伤的相关费用。原审法院根据该视听资料反映的相关内容，结合张爱芬从金山老年公寓处被接走后直接入住驻马店市中心医院，经检查有外伤的事实，认定张爱芬在金山老年公寓处受伤，并认定金山老年公寓的工作人员未尽到服务监管的义务，应对张爱芬受到的损害负赔偿责任并无不当。金山老年公寓的上诉理由不足，不予支持。综上，金山老年公寓的上诉理由均不能成立，不予支持。原审法院判决正确，予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1070元，由驻马店市金山老年公寓负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘瑞霞
代理审判员 刘 辉
代理审判员 呼小伟
二〇一五年七月七日
书 记 员 刘 园