河北省邢台市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）冀05民终2181号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司内丘支公司，住所地内丘县振兴东路。
负责人：张向军，该公司总经理。
委托代诉讼理人：刘海燕，该公司法律顾问。
被上诉人（原审原告）：刘京祥，男，1946年12月6日出生，汉族，农民，住临城县。
委托诉讼代理人：申增斌、杨飞，河北周正律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：张堂小，男，1952年5月6日出生，汉族，住内丘县。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司内丘支公司（以下简称人保财险内丘公司）因与被上诉人刘京祥、张堂小机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省临城县人民法院（2016）冀0522民初330号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月14日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人人保财险内丘公司的委托诉讼代理人刘海燕，被上诉人刘京祥的委托诉讼代理人申增斌、杨飞到庭参加诉讼。经合法传唤，被上诉人张堂小未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
人保财险内丘公司上诉请求：请求撤销原审判决，改判上诉人少赔偿刘京祥损失144000元；上诉费用由被上诉人负担。事实和理由：原审法院认定事实不清，适用法律错误。原审法院未按照参与度系数计算伤残赔偿金和护理费错误。刘京祥患有疾病，而本次事故造成刘京祥伤残的参与度系数为60%。对于刘京祥的伤残，我公司只应承担60％参与度的赔偿责任。护理费计算错误。刘京祥有两个儿子，且两个儿子均有正式工作。儿媳与刘京祥没有法定的赡养义务关系。原审法院不考虑实际情况直接按照刘京祥主张支持护理费错误。原审法院计算后续护理费错误。刘京祥为农村户口，对于其后续护理费应根据其户口性质按照农业标准计算护理费。后续护理费也应按照参与度系数计算。刘京祥提供的鉴定，其长期护理依赖为部分护理依赖。该部分护理依赖比例系数应为30%。原审按照50%系数和居民服务业标准计算后期护理费错误。原审计算精神抚慰金过高。
刘京祥辩称：一审判决认定事实清楚，赔偿数额计算正确，应予维持。
刘京祥向一审法院起诉请求：判令张堂小、人保财险内丘公司赔偿我医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、后续护理费、车损鉴定费、车损等共计578838.41元；张堂小、人保财险内丘公司承担本案全部诉讼费用。
一审认定事实：2015年8月8日，张堂小驾驶冀Ｅ×××××小型轿车在327省道与刘京祥驾驶的二轮摩托车发生交通事故，此事故造成刘京祥受伤，摩托车损坏。事故发生后，刘京祥入住临城县人民医院住院治疗36天，花费医疗费11955.81元。医院诊断为颈髓损伤、鼻骨骨折、下唇部软组织损伤。刘京祥委托邢台正和司法医学鉴定中心对刘京祥的伤残进行鉴定。2016年4月5日，该中心作出鉴定结论为：1、刘京祥颈髓损伤、颈椎病行保守治疗后，遗留四肢瘫痪伴感觉减退，为Ⅲ级伤残。本次交通事故外伤在目前后果中的参与度拟为60%为宜。2、刘京祥护理期为120日，护理人数为1人；营养期为90日。刘京祥委托邢台正和司法医学鉴定中心对刘京祥的护理依赖程度进行评定，2016年5月2日，该中心作出鉴定结论为：被鉴定人刘京祥需要部分护理依赖。两次鉴定费共计3000元。2015年10月19日，临城县价格认证中心认定刘京祥48型摩托车，鉴定标的损失为人民币805元。2015年8月17日，临城县交通警察大队事故认定，张堂小负本起事故的主要责任，刘京祥负事故次要责任。张堂小肇事车辆在被告保险公司投保有交强险和200000元商业第三者责任险，且不计免赔。张堂小驾驶的冀Ｅ×××××小型轿车，登记车主为张牛增，张堂小自认为实际车主，并自愿承担赔偿应由张牛增承担的赔偿责任，且刘京祥无异议。张堂小为刘京祥垫付医疗费1000元。
一审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。当事人对道路交通事故认定书均无异议，据此认定张堂小负此次交通事故的主要责任，刘京祥负事故次要责任。张堂小驾驶的冀Ｅ×××××小型轿车在人保财险内丘公司投保了交强险和商业第三者责任险200000元，且不计免赔，事故发生在保险期间内。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿”，不足的部分，“双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任”的规定。以及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，同时投保机动车第三者责任强制保险和商业第三者责任保险的机动车，发生交通事故造成损害，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿的规定。虽然刘京祥的个人体质对损害后果的发生具有一定的影响，但这不是侵权责任法等法律规定的过错，刘京祥不应因个人体质状况对交通事故导致的伤残存在影响而负相应责任，因此，人保财险内丘公司辩称刘京祥因交通事故造成的伤残参与度为60%，即便认可伤残赔偿金，伤残赔偿金也应根据参与度比例计算的理由不能成立。
刘京祥损失为：1、医疗费11955.81元。2、住院伙食补助费1800元（36元×50元/天）。3、护理费12000元（120天×100元/天），经鉴定护理期120天；由刘京祥的儿媳杨某护理，临城县欣丰潜水泵厂证明杨某系其单位职工，因护理刘京祥停发工资4个月，日均工资100元。4、交通费酌定为800元。5、鉴定费3000元。6、伤残赔偿金88408元（11051元/年×10年×80%）。7、营养费2700元（30元/天×90天）。8、后期护理费167715元（33543元/年×10年×50%），护理人工资按居民服务业标准计算，计算10年至刘京祥80岁为宜。9、精神损害赔偿金确定为38000元为宜。10、车损鉴定费刘京祥没有提供证据，本院不予支持。11、车损805元。以上共计327183.81元。
依据《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条的规定，死亡伤残赔偿限额110000元，包括残疾赔偿金、护理费、康复费、交通费、被保险人依照法院判决承担的精神损害抚慰金等；医疗费用赔偿限额为10000元，包括医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的、合理的后续治疗费、整容费、营养费等；财产损失赔偿限额为2000元。本案中，在死亡伤残赔偿限额内，刘京祥损失数额为306923元，超过110000元，超出部分的70%即137846.10元，应由人保财险内丘公司赔偿，交强险、商业第三者责任险共计247846.10元。在医疗费用赔偿限额内，刘京祥损失数额为16455.81元，超过10000元，超出部分的70%即4519.07元，交强险、商业第三者责任险共计14519.07元，应由人保财险内丘公司赔偿（刘京祥的请求没有超出商业第三者责任险限额）。在财产损失赔偿限额内，刘京祥损失为805元，没有超出2000元，应由人保财险内丘公司赔偿。综上，人保财险内丘公司应赔偿额为263170.17元，且没有超出交强险和200000元商业第三者责任险。鉴定费3000元，不在人保财险内丘公司承保范围内。张堂小应赔偿刘京祥鉴定费的70%即2100元，30%即900元，由刘京祥自己承担。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司内丘支公司赔偿原告刘京祥人民币263170.17元。二、被告张堂小赔偿原告刘京祥人民币2100元（已支付人民币1000元）。限本判决生效后十日内履行。如果未按判决指定的期间履行偿还义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3394元，减半收取1697元，由被告中国人民财产保险股份有限公司内丘支公司负担797元，原告刘京祥负担900元。
本院二审期间，各方当事人均未提交证据。本院认定事实与一审查明的事实基本一致。道路交通事故的受害人应当由自己的父母、配偶、子女护理。
本院认为，关于刘京祥伤残赔偿金。虽然刘京祥的个人体质对损害后果的发生具有一定的影响，但这不是《中华人民共和国侵权责任法》等法律、司法解释规定的过错，刘京祥不应因个人体质状况对交通事故导致的伤残存在影响而负相应责任，因此，人保财险内丘公司诉称刘京祥因道路交通事故造成的伤残参与度为60%，伤残赔偿金应按照参与度比例计算的主张不能成立。
关于刘京祥护理费。道路交通事故的受害人应当由自己的父母、配偶、子女护理。刘京祥未提交父母、配偶、子女护理而造成的误工损失证据。刘京祥客观上需要护理人员护理，并提交了相应的鉴定意见。本院确定刘京祥的护理费标准按照2016年居民服务、修理和其它服务业?33543元/年确定。刘京祥护理费为33543元/年÷365天×120天＝11027.8元。
关于刘京祥后期护理费。刘京祥本人虽为农民，但是，据人保财险内丘公司主张其两个儿子均有正式工作，刘京祥由其子女护理或护工护理属于客观现实情况所需。原审认定后期护理费标准为居民服务、修理和其它服务业正确。中华人民共和国公共安全行业标准（GA/T800-2008）（中华人民共和国公安部）附录Bc）规定：部分护理依赖50％。刘京祥提交的鉴定意见认定刘京祥为部分护理依赖。原审确定刘京祥护理费系数及数额正确。在伤残赔偿金中对参与度系数计算已经进行分析，在此不再赘述。对上诉人要求后期护理费按照参与度系数计算，不予支持。
关于刘京祥精神损害抚慰金。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定：精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。本次交通事故造成刘京祥Ⅲ级伤残，给刘京祥造成身体、精神痛苦。原审根据上述司法解释的规定及本案的客观事实，确定的精神损害抚慰金数额正确。
刘京祥损失为：1、医疗费11955.81元。2、住院伙食补助费1800元（36元×50元/天）。3、护理费。33543元/年÷365天×120天＝11027.8元。4、交通费酌定为800元。5、鉴定费3000元。6、伤残赔偿金88408元（11051元/年×10年×80%）。7、营养费2700元（30元/天×90天）。8、后期护理费167715元（33543元/年×10年×50%），护理人工资按居民服务业标准计算，计算10年至刘京祥80岁为宜。9、精神损害赔偿金确定为38000元为宜。10、车损鉴定费刘京祥没有提供证据，不予支持。11、车损805元。以上共计326211.61元。本案中，在死亡伤残赔偿限额内，刘京祥损失数额为305950.8元，超过110000元的部分为195950.8元，195950.8元×70%＝137165.56元，应由人保财险内丘公司赔偿，交强险、商业第三者责任险共计247165.56元。在医疗费用赔偿限额内，刘京祥损失数额为16455.81元，超过10000元的部分为6455.81元，6455.81×70%＝4519.07元，交强险、商业第三者责任险共计14519.07元，应由人保财险内丘公司赔偿。在财产损失赔偿限额内，刘京祥损失为805元，没有超出2000元，应由人保财险内丘公司赔偿。综上，人保财险内丘公司应赔偿数额为262489.63元，该赔偿额没有超出交强险和200000元商业第三者责任险。鉴定费3000元，不在人保财险内丘公司承保范围内。张堂小应赔偿刘京祥鉴定费的70%即2100元，30%即900元，由刘京祥自己承担。
综上所述，人保财险内丘公司的部分上诉请求成立。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十五条、第十六条、第二十五条、第二十七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（三）项之规定，判决如下：
一、维持河北省临城县人民法院（2016）冀0522民初330号民事判决第二条即：张堂小赔偿刘京祥人民币2100元（已支付人民币1000元）；
二、变更河北省临城县人民法院（2016）冀0522民初330号民事判决第一项为：中国人民财产保险股份有限公司内丘支公司赔偿刘京祥人民币262489.63元；
三、驳回原审原告刘京祥其他诉讼请求。
有金钱给付内容的，在本判决生效后十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费3394元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司内丘支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 梁 兵
审 判 员 杨善敏
代理审判员 闫海燕
二〇一六年九月十八日
书 记 员 杨世敏