福建省长乐市人民法院民 事 判 决 书（2017）闽0182民初1842号原告：陈永富，男，1970年7月3日出生，汉族，住福建省长乐市。委托诉讼代理人：俞顺源、张端杰，福建紫阳律师事务所律师。被告：吴仁初，男，1956年5月10日出生，汉族，住福建省闽清县。被告：许青，男，1962年6月29日出生，汉族，住福建省闽清县。原告陈永富与被告吴仁初、许青民间借贷纠纷一案，本院于2017年8月2日立案后，依法适用简易程序，后转为普通程序，于2017年12月11日公开开庭进行了审理。原告陈永富的委托诉讼代理人俞顺源、张端杰到庭参加诉讼，被告吴仁初经公告送达开庭传票未到庭参加诉讼，被告许青经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈永富向本院提出诉讼请求：1、判决解除原告与被告吴仁初、许青于2016年6月30日签订的合作经营协议书（包括2017年7月1日签订的延长期限约定）；2、判决被告吴仁初偿还原告借款本金100万元及利息（利息以100万元为基数，自2017年6月1日起按月利率2%计算至借款本息清偿之日止）；3、判决被告许青对借款本息承担连带还款责任；4、判决被告吴仁初向原告支付因被告本案发生的保全费5000元；5、本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告与被告吴仁初经被告许青介绍认识。2016年6月，被告吴仁初以需要资金购买煤炭为由向原告借款。经协商，原告同意借款给被告吴仁初本金100万元，借期6个月，每月利息4.8万元。2016年6月30日，双方签订合作经营协议书，并由被告许青提供担保。同日，原告将借款100万元支付给被告吴仁初，被告吴仁初向原告出具收条。此后，原、被告三人协商将借款期限展期至2017年12月30日。2017年6月，被告未及时支付利息。原告多次催讨，被告均以各种理由拖延。故原告特提起诉讼，请求判如所请。吴仁初、许青未作答辩。陈永富向本院提交的证据材料及证明对象：1、原告身份证复印件。以此证明原告的身份情况，原告主体适格。2、合作经营协议书。以此证明被告吴仁初向原告借款100万元，借款期限为2016年6月30日至2016年12月30日，后经原、被告协商展期至2017年12月30日。原、被告约定借款月利息4.8万元。被告许青为该笔借款本息提供担保。双方约定若发生纠纷，可向原告所在地人民法院起诉。3、收条及转账凭证。以此证明原告向被告支付借款100万元。4、中国农业银行交易明细清单。以此证明被告吴仁初从借款之后支付利息10笔的具体情况。经庭审质和审查，本院分析认证如下：因吴仁初、许青未到庭参加诉讼，又未书面提出异议并提交证据，视为自愿放弃举证及质证的诉讼权利。经审核，陈永富提交的上述证据来源合法，内容真实且与本案相关，可作为认定本案事实的依据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2016年6月30日，原、被告三人（陈永富为甲方，吴仁初为乙方，许青为担保人）订立了一份《合作经营协议书》。协议主要内容：“1、甲方垫资壹佰万元整为乙方购煤，每月购煤2400吨，每吨煤利润20元，利润每月清结一次，由乙方于每月伍日前汇给甲方，如逾期五日不付款，甲方有权单方解除合同，乙方归还甲方垫资款壹佰万元整，并向甲方支付3%（百分之三）违约金。2、运费、税费等一切杂费由乙方承担，与甲方无关。3、若因煤价的上下浮动造成资金短缺或剩余，由乙方负责自行处理，与甲方无关。4、购煤地由乙方决定，煤炭质量由乙方自行检测把关，甲方不承担任何责任。5、利润计算模式：每月用煤量2400吨×每吨煤利润20元。6、合作经营时间自2016年6月30日起至2016年12月30日止，如需延续合作甲、乙方双方另行商议。7、合同到期后，乙方归还甲方垫资款壹佰万元整，若逾期不还支付40%（百分肆拾）违约金，担保人承担连带还款责任。8、在合作经营期间，若发生争议，甲、乙方双方协商解决，协商不成的，向甲方所在地人民法院诉讼解决”。当日，陈永富通过银行转账100万元给吴仁初，吴仁初向陈永富出具了《收条》，载明：“收陈永富2016年6月30日经营协议煤碳垫付款壹佰万元整（1000000）此据！款汇：吴仁初农业银行6228482068611327979收款人：吴仁初，于邢台沙河2016年6月30日”。协议期满后，吴仁初在协议书尾部签注：“经甲、乙、担保人协商本合作经营协议延续至2017年6月30日止吴仁初2017.1.11”，许青签署“本人同意续签2017.元.13”，双方继续履行协议。时至2017年7月1日，吴仁初在协议书首部加注“经甲、乙、担保人协商，本合作经营协议再延续至2017年12月30日止”，并由吴仁初、许青、陈永富签名捺印，确认协议再次延期。之后，吴仁初就未履行协议约定每月向陈永富支付“利润”。陈永富向吴仁初索款无着，遂诉至本院。另查，吴仁初于2016年8月1日至2017年6月27日通过银行转账共汇给陈永富“利润”款10笔计48万元（每笔均为48000元）。庭审中，陈永富表示被告吴仁初已支付给陈永富的“利润”超过年利率36%部分，同意作为偿还本金。经计算，按年利率36%计至2017年6月27日，吴仁初应还陈永富利息338132元，余款141868元（480000元-338132元）用于偿还本金，尚欠本金858132元。据此，陈永富变更诉讼请求第2项为：被告吴仁初偿还原告借款本金858132元及利息（利息以858132元为基数，自2017年6月28日起按月利率2%计算至借款本息清偿之日止）。在审理本案过程中，本院根据陈永富提出的财产保全申请，于2017年8月28日裁定冻结吴仁初持有的福建省闽清飞天陶瓷有限公司1.8%的股权。陈永富因此支出财产保全申请费5000元。本院认为，2016年6月30日，陈永富与吴仁初、许青所签协议，约定陈永富垫资100万元为吴仁初购煤，购煤事务与陈永富无关，吴仁初应每月付给陈永富固定“利润”，并由许青提供担保。该协议名为合作经营，实际不符合联营特征，而符合借贷合同特征，应认定为民间借贷关系。陈永富与吴仁初以联营形式达成的借贷协议，双方主体适格，意思表示真实，但约定陈永富收取固定“利润”，超过法律规定利息许可范围，违反现行法律之规定，应当认定为无效。在协议展期中，因吴仁初未依约按时支付利息，已构成违约。陈永富有权依约请求解除协议，要求吴仁初归还其贷款，本院予以支持。许青为本案协议出具了担保，其意思表示真实，除所担保的固定“利润”部分无效外，其余的担保部分有效，其应当承担保证责任。原告方表示吴仁初已支付的超过年利率36%部分的“利润”141868元用于扣除本金，本院予以确认。陈永富主张要求吴仁初偿还尚欠858132元借款本金及按月利率2%支付尚欠借款利息，并要求其赔偿因本案诉讼支出的财产保全申请费损失5000元之诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。许青作为担保人，对上述吴仁初应还借款本息依法承担连带偿还责任。根据规定，许青在承担连带保证责任后，有权向吴仁初追偿。吴仁初、许青经本院合法传唤未到庭参加诉讼，此系放弃了对原告主张进行抗辩的权利，本院可依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十三条第二款、第九十七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、解除陈永富与吴仁初、许青于2016年6月30日签订的《合作经营协议书》（包括2017年7月1日签订的延长期限内容）；二、吴仁初于本判决生效之日起十日内向陈永富偿还借款本金858132元及利息（以本金858132元为基数，按月利率2%自2017年6月28日起计至款项还清之日止）；三、许青对吴仁初上述债务承担连带清偿责任；四、许青承担保证责任后，有权向吴仁初追偿。五、吴仁初于本判决生效之日起十日内赔偿陈永富财产保全申请费损失5000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13425元，由吴仁初、许青负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福州市中级人民法院。审 判 长  林 敏人民陪审员  ＸＸ根人民陪审员  李 师二〇一七年十二月二十一日书 记 员  高 蜀附：本案适用的主要法律条文及申请执行提示《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第九十三条第二款当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法(?javascript:SLC(12418,0)?)第三十一条(?javascript:SLC(12418,31)?)规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。-1--6--7-