四川省夹江县人民法院民 事 判 决 书（2017）川1126民初854号原告：郭晓琴，女，1969年6月25日出生，汉族，住四川省犍为县。委托诉讼代理人（特别授权）：邓志均，夹江县漹城法律服务所法律工作者。被告：徐强，男，1986年9月27日生，汉族，住四川省夹江县。委托诉讼代理人（特别授权）：王炼，四川众能律师事务所律师。委托诉讼代理人（特别授权）：杨威，四川众能律师事务所律师。被告：中国平安财产保险股份有限公司乐山中心支公司，住所地：乐山市市中区茶坊路38号5幢办公楼一层、四层。负责人：熊晓军，经理。委托诉讼代理人（特别授权）：何志刚，男，1987年2月12日生，汉族，住四川省乐山市市中区，公司员工。原告郭晓琴与被告徐强、被告中国平安财产保险股份有限公司乐山中心支公司（以下简称平安保险乐山公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年8月16日立案后。依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告郭晓琴及特别授权委托诉讼代理人邓志均，被告徐强的委托诉讼代理人王炼、杨威，被告平安保险乐山公司的委托诉讼代理人何志刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郭晓琴向本院提出诉讼请求：一、原告因道路交通事故遭受各项损失共计：16663.24元，请求判令被告保险公司在保险限额内承担保险赔偿责任，向原告支付保险赔偿金16663.24元，超过部分由被告徐强承担；二、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年9月21日11时57分，徐强驾驶川XXXX**小型轿车搭乘我和刘帮玉、郭晓琴、李丽霞从乐山市市中中区方向沿省道305线往夹江县城区方向行驶，该车行驶至夹江县境内省道305线236KM+200M处路段，徐强驾车操作不当与道路中心物理隔离带相撞，造成徐强、刘帮玉、郭晓琴、李丽霞及我受伤，道路中心隔离带、监控设施及川XXXX**小型轿车损坏的交通事故。刘帮玉受伤后被送往夹江县人民医院治疗，经抢救无效于2016年9月23日死亡。我受伤后被送往夹江县人民医院治疗，经医院诊断为头部颈椎髓、右侧眼眶内侧壁骨折、脑震荡、全身多处软组织伤，住院治疗25天后出院，出院医嘱：1、门诊随访；2、建议休息1月，住院期间护理1人。夹江县公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书即乐公交认字【2016】第00096号道路交通事故认定书。认定：徐强负事故的全部责任，郭晓琴无责任。属徐强所有的川XXXX**号小型轿车在平安保险乐山公司投保了机动车座位险。为维护我的合法权益，特诉至贵院，请依法判如前诉请求。本次事故给我造成的损失如下：1、护理费138.77元／天×32＝4440.64元；2、误工费153.59元／天×62＝9922.58元；3、住院伙食补助费25元×32＝800元；4、交通费500元；5、鉴定费1000元。诉讼中，原告郭晓琴更正住院天数为22天，对应的护理费22天×138.77元／天＝3052.94元,住院伙食补助费22天×25元／天＝550元，误工费52天×153.59元／天＝7986.68元，总的的诉讼请求标的变更为13089.62元。徐强辩称：1、对事故的经过和责任划分无异议；2、事故车辆在保险公司购买了乘坐险10万元/座（包含不计免赔），应当由保险公司在保险限额内承担赔偿责任；3、我方为原告垫付了住院医疗费12357.01元，要求在本案中一并处理，4、对原告主张的各项赔偿项目的意见为：误工费，原告没有提供相应的误工损失证明，无法证实其误工损失；护理费，认可住院22天，标准请法院依法认定；住院伙食补助费，按住院22天计算25元/天；4鉴定费不认可；交通费请法院酌情认定。平安保险乐山公司辩称，1、对本次事故的真实和事故责任认定无异议；2、事故车辆投保情况与徐强陈述一致；3、对原告主张的各项赔偿项目的意见为：误工费，应当提供原告事故前的工资收入情况和事故后工资减少的收入证明，否则不予认可；护理费，认可住院22天，按100元/天计算；住院伙食补助费，按住院22天计算25元/天；鉴定费不认可；交通费请法院酌情认定。本院经审理认定事实如下：2016年9月21日11时57分，徐强驾驶川XXXX**小型轿车搭乘刘帮玉、郭晓琴、郭晓琴、李丽霞从乐山市市中区方向沿省道305线往夹江县城区方向行驶，该车行驶至夹江县境内省道305线236KM+200M处路段，徐强驾车操作不当与道路中心物理隔离带相撞，造成刘帮玉、郭晓琴、刘国强、李丽霞、徐强受伤，道路中心隔离带、监控设施及川XXXX**小型轿车损坏的交通事故。刘帮玉被送往夹江县人民医院治疗，经抢救无效于2016年9月22日死亡。郭晓琴受伤后被送往夹江县人民医院治疗至2016年10月19日出院，共住院22天，花去医疗费12357.01元。由徐强支付。经医院诊断为：头部颈椎髓、右侧眼眶内侧壁骨折、脑震荡、全身多处软组织伤。出院医嘱：1、门诊随访；2、建议休息1月，住院期间护理1人。2016年10月26日，夹江县公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定：徐强负事故的全部责任，郭晓琴无责任。2017年1月10日，郭晓琴的伤情经乐山市科信司法鉴定中心鉴定为轻微伤，原告郭晓琴花去鉴定费1000元。徐强所有的川XXXX**小型轿车已在平安保险乐山公司投保限额10万元（4座）的车上人员责任险（包含不计免赔）。平安保险乐山公司主张徐强存在非法营运行为，因此按保险合同的约定不负责赔偿，平安保险乐山公司在庭审中提供了一段电话录音欲证明徐强存在非法营运的行为，但该录音资料无法反应出通话时间和通话人身份，无法确认徐强存在营运行为的事实，且平安保险乐山公司也未提供证据证明有就保险合同约定的免责条款已经向投保人徐强履行了提示和说明义务的事实存在。徐强为郭晓琴垫付医疗费12357.01元的事实，各方均无异议且同样在本案中一并处理，平安保险乐山公司要求医疗费扣除20%的自费药，徐强不同意扣除自费药，平安保险乐山公司就此主张未提供证据证明。本院认为：公民的生命健康权受法律保护，侵害他人生命健康的，应当承担民事赔偿责任。一、各方当事人对本次事故的发生经过及事故的责任认定均无异议，因此本案民事责任本院依法确认为由徐强全部承担。徐强驾驶的川XXXX**小型轿车在平安保险乐山公司投保了每座10万元限额的车上人员责任险，根据《中华人民共和国保险法》第六十五条规定，本院在查明徐强对郭晓琴应负的赔偿责任后同步确定平安保险乐山公司应负的保险责任。平安保险乐山公司认为不属同一法律关系，主张不能在本案一并审理的辩解理由本院不予采信。平安保险乐山公司主张因徐强从事非法营运因而要求在商业险中免赔，但平安保险乐山公司并未提供充分的证据证明徐强存在营运行为的事实，且根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十条:“保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持。”之规定，本案中平安保险乐山公司主张徐强非法营运的事实属于“保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由”的情形，平安保险乐山公司应向投保人履行提示义务，但平安保险乐山公司并未提供充分证据证实已向投保人履行了该法定义务，根据前述法律规定，该免责条款不产生法律效力。故本院对平安保险乐山公司的前述辩称意见不予采纳。二、因此次交通事故给郭晓琴所造成的损失认定如下：1、护理费，郭晓琴住院22天，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，参照四川省统计局发布的2016年度居民服务、修理和其他服务业行业年平均工资36218元/年标准，其护理费依法确认为36218元/年÷12月÷21.75天×22天=3052.86元；2、误工费，原告郭晓琴住院22天，医嘱休息1个月，即误工时长为1个月零16天（扣除双休日），结合原告郭晓琴事故发生前居住状况，参照四川省统计局发布的2016年度农、林、牧、渔业行业年平均工资40087元/年标准，原告郭晓琴的误工费为40087元/年÷12月×1月+40087元/年÷12月÷21.75天×16天=5798.02元；3、郭晓琴主张住院伙食补助费550元，各方当事人均无异议，且符合法律规定，本院予以确认；4、交通费，结合原告治疗伤情和鉴定等客观情况，依法酌定为300元；5、鉴定费1000元，由于郭晓琴的损伤未构成伤残等级，因此其要求赔偿鉴定费的请求，本院不予支持；6、郭晓琴的医疗费12357.01元，有医疗费发票和病历资料证明，各方均无异议，本院予以确认，平安保险乐山公司要求扣除20%的自费药，但并未提供充分的证据予以证实应予扣除的数额和项目以及保险合同双方约定应当扣除自费药品的依据，也未提供充分的证据就扣除自费药免责条款向投保人进行明确提示及充分说明，其抗辩理由不能成立，本院不予采信。郭晓琴因此事故所遭受的损失共计22057.89元，由平安保险乐山公司在保险限额内赔偿郭晓琴9700.88元（22057.89元-12357.01元），支付徐强12357.01元。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第三十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释(二)》第十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司乐山中心支公司在本判决生效后十日内赔偿原告郭晓琴9700.88元，支付被告徐强12357.01元；二、驳回原告郭晓琴的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费依法减半收取为200元，由被告徐强负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。审判员  杨松斌二〇一七年十二月二十七日书记员  李 科