连云港市海州区人民法院
行 政 判 决 书
（2015）海行初字第00015号
原告杨金柱。
被告江苏省连云港工商行政管理局，住所地连云港市开发区黄海大道169号。
法定代表人华宏铭，局长。
委托代理人金和培，副局长。
委托代理人韩守岭，副主任。
原告杨金柱不服被告江苏省连云港工商行政管理局（以下简称工商局）工商行政答复一案，原告于2014年12月22日向本院提起行政诉讼。本院于同年12月25日立案受理，于12月31日向被告送达起诉状副本及应诉通知书，被�于2015年1月4日收到应诉材料。本院依法组成合议庭于2015年1月21日公开开庭进行了审理。原告杨金柱、被告工商局的委托代理人金和培、韩守岭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
2014年8月21日，被告书面答复原告由江苏汤沟两相和酒业有限公司（以下简称两相和公司）“南国汤沟酒，开坛十里香”宣传用语不构成违法。被告于2015年1月13日向本院提供下列证据、依据：
1、原告申请书及附件，证明被告接到原告举报的事实；
2、“南国汤沟，开坛十里香”注册商标证书复印件，证明该用语系有效注册商标；
3、商标查询资料，证明“南国汤沟酒，开坛十里香”、“汤沟世藏”是注册商标，“南国汤沟”是无效商标；
4、广告发布合同，证明广告主是两相和公司；
5、被告作出的答复书，证明被告答复且正确；
6、不予立案审批表，证明被告对原告举报不予立案；
7、被告的处理记录，证明处理过程及答复合法正确。
法律、法规依据：
1、《中华人民共和国商标法》；第一条、第三条第一款、第九条第二款、第四十八条；
2、《中华人民共和国商标法实施条例》第六十三条第一款、第六十三条第二款；
3、《工商行政管理机关行政处罚程序规定》第十七条、第十九条。
原告杨金柱诉称，2014年4月7日，原告向被告提交申请书一份，要求查处两相和公司违法发布汤沟酒广告的行为，被告直至2014年8月21日才作出答复。原告认为，一、被告超出90日作出答复的行为违反了《工商行政管理机关行政处罚程序规定》的规定，属于程序违法；二、被告认定事实、适用法律错误。因为现在汤沟酒并非坛装，十里香也不是事实；三、两相和公司发布广告没有按照法律规定标记注册商标，而“南国汤沟”已被无锡市科宝技术有限公司注册，被告没有对两相和公司进行查处属于不作为。综上，被告的行为侵犯了原告的合法权益，特提起诉讼，请求判令：1、确认被告的答复违法并予以撤销；2、被告重新处理原告的申请。
原告向本院提供如下证据：
1、2014年8月21日被告作出的答复，证明答复程序违法，认定事实、适用法律错误，诉请撤销；
2、原告2014年4月7日提交的申请及照片，证明原告要求查处两相和公司违法行为而被告答复超过法定期限；
3、行政复议申请书及（2014）苏工商复字第21号复议决定书，证明省工商局确认被告答复超过期限，存在瑕疵。
被告工商局辩称，一、根据《工商行政管理机关行政处罚程序规定》第十九条的规定，对于不予立案的投诉、举报只需将结果告知即可，而对告知期限没有规定。故被告的处理、答复符合法定程序。二、工商总局《关于执行修改后的﹤中华人民共和国商标法﹥有关问题的通知》第三条规定，商标违法行为发生在2014年5月1日以前且持续到以后的，适用修改后的处理，而根据新法第四十八条的规定，商标使用权人有权将商标用于广告宣传、展览以及其他商业活动中。被告据此认定两相和公司不违法适用法律正确。三、“南国汤沟酒，开坛十里香”不误导消费者。第一，“南国汤沟酒，开坛十里香”系被告的注册商标，被告作为商标注册人有权使用自己的商标；第二，被告行使商标专用权受法律保护，如认定被告宣传违法，必须先申请撤销被告的注册商标；第三，“南国汤沟酒，开坛十里香”是一种夸张性修辞，根据一般人的理解，不会造成误解。四、根据《商�法》第九条第二款的规定，标注注册商标是商标使用人的权利而非义务。两相和公司没有在广告中适用商标标记不违法。五、“汤沟世藏”、“南国汤沟酒，开坛十里香”系注册商标，公众不会认为两者是同一个商标，而“南国汤沟”是无效商标。两相和公司没有冒充注册商标的事实。
在庭审质证过程中，原告对被告证据1证明目的不认可，认为应适用《广告法》；对证据2、3的关联性和证明目的有异议，认为不是行政行为作出时取得的证据；对证据4，认为取证违法；对证据5、6合法性有异议；对证据7真实性有异议。被告对原告所举证据的真实性无异议，但认为不能实现原告的证明目的。
经庭审质证，原、被告提供的证据均真实、有效且与本案具有关联，本院作为查明事实的依据予以确认。被告在举证期限已提交了证据，原告主张视为无证据，本院不予采信。
经审理查明，2014年前后，原告在宁连高速公路沿线发现两相和公司“南国汤沟酒，开坛十里香”的广告牌，认为违反了《酒类广告管理办法》的规定，系虚假宣传，于2014年4月7日向被告提出申请，要求对两相和公司的行为予以查处并对其进行奖励。2014年4月11日，被告接报后进行调查，查明“南国汤沟酒，开坛十里香”、汤沟世藏”系两相和公司的注册商标，而“南国汤沟”系无效商标。被告遂于2014年4月18日决定不予立案，并于2014年8月21日对原告作出书面答复。原告不服，向江苏省工商行政管理局申请复议。2014年11月25日，江苏省工商行政管理局作出（2014）苏工商复字第21号行政复议决定书，维持了被告的行政行为。原告仍不服，故诉至本院。
本院认为，被告作出的答复认定事实清楚，适用法律正确。理由为：一、《中华人民共和国商标法》第三条规定：“经商标局核准注册的商标……商标注册人享有商标专用权，受法律保护”。“南国汤沟酒、开坛十里香”是经获准注册的商标，两相和公司具有商标专用权，而“南国汤沟”未经依法核准注册。两相和公司不存在侵权他人注册商标专用权的事实；二、《中华人民共和国商标法》第四十八条规定：“本法所称商标的使用，是指……将商标用于广告宣传、展览以及其他商业活动中，用于识别商品来源的行为”，而根据《中华人民共和国商标法实施条例》第六十三条第一款的规定，使用注册商标时并非必须标明“注册商标”或者注册标记。两相和公司没有标记符合规定；三、我国现行广告法律、法规以及规章并没有禁止使用商标进行广告宣传，两相和公司使用其注册商标进行宣传不违反广告法律、法规的规定。
关于程序问题。根据《工商行政管理机关行政处罚程序规定》第十九条的规定，对于不予立案的投诉、举报，应当将结果告知投诉人、举报人。被告经调查认定，两相和公司并不存在违法行为，遂于2014年4月18日决定不予立案。鉴于目前没有关于答复时间的明确规定，故被告于2014年8月21日答复原告并未违反法定程序。
综上，被告正确履行了法定职责，其答复认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。原告的诉讼请求均不能成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国商标法》第三条、第四十八条、《中华人民共和国商标法实施条例》第六十三条第一款、《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条之规定，判决如下：
驳回原告杨金柱的诉讼请求。
案件受理费50元（原告已预交），由原告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内�起上诉，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行营业部，账号：44×××94。
审 判 长 李素平
代理审判员 于华天
人民陪审员 刘清华
二〇一五年三月十六日
书 记 员 陈彦吉
法律条文附录及上诉须知
一、法律条文
【一】《中华人民共和国商标法》
第三条经商标局核准注册的商标……商标注册人享有商标专用权，受法律保护。
第四十八条本法所称商标的使用，是指……将商标用于广告宣传、展览以及其他商业活动中，用于识别商品来源的行为。
【二】《中华人民共和国商标法实施条例》
第六十三条第一款使用注册商标，可以在商品、商品包装、说明书或者其他附着物上表明注册商标或者注册标记。
【三】《中华人民共和国行政诉讼法》
第五十四条人民法院经过审理，根据不同情况，分别作出以下判决：
（一）具体行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，判决维持。
……
二、上诉须知
根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：
当事人享有《中华人民共和国行政诉讼法》第五十八条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。
上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾�未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。
本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。