湖南省常德市武陵区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）武刑初字第00022号
公诉机关常德市武陵区人民检察院。
被告人陈吉元（诨名三巴巴、三粑粑、三哥），男，1971年10月1日出生，湖南省常德市鼎城区人，汉族，高中文化，无业。因犯贩卖毒品罪，2004年6月8日、2011年1月19日分别被常德市武陵区人民法院、北京市朝阳区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币三千元、有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元。因吸毒，2007年4月10日被常德市鼎城区公安局决定强制戒毒六个月。因犯贩卖毒品罪、交通肇事罪，2007年7月27日、2012年11月21日分别被常德市鼎城区人民法院判处拘役三个月，并处罚金人民币二千元、有期徒刑一年六个月，缓刑二年。因涉嫌贩卖毒品罪，2013年11月5日被常德市公安局德山分局刑事拘留，同月29日经常德市武陵区人民检察院批准逮捕，同日由常德市公安局德山分局执行逮捕。现押常德市看守所。
辩护人魏英武，湖南中思律师事务所律师。
常德市武陵区人民检察院以湘常武检刑诉（2013）596号起诉书指控被告人陈吉元犯贩卖毒品罪，于2013年12月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。常德市武陵区人民检察院指派检察员肖昌华出庭支持公诉。被告人陈吉元到庭参加诉讼。现已审理终结。
常德市武陵区人民检察院指控：2013年11月4日7时许，买毒人员史某某（患白血病，另案处理）给被告人陈吉元打电话，要其送毒品麻古到常德市第二人民医院老住院部7楼VIPI病房来。当日11时许，被告人陈吉元将一包麻古卖给史某某，史某某付给被告人陈吉元4500元。史某某要在场的吸毒人员刘某某、彭某某试尝了一粒，并要其妻子王某某点数。被告人陈吉元离开病房后在常德市第二人民医院老住院部1楼被公安民警抓获。公安民警从被告人陈吉元身上搜出人民币4815元，从同案人史某某身上搜出红色药丸6小包及其它毒品。经湖南省常德市公安局刑事科学技术研究所物证检验鉴定，意见为：送检塑料袋与塑料吸管封装红色药丸6小包，净重6.77克，检验出甲基苯丙胺、咖啡因成分。
该院认为，被告人陈吉元无视国家法律，明知是毒品仍予以贩卖，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，提请本院依法判处。
被告人陈吉元辩称，其并未贩卖毒品给史某某，其打电话给史某某并到史某某病房去，是想找史某某买毒品的，不构成贩卖毒品罪。其辩护人魏英武辩护提出，公诉机关指控被告人陈吉元犯贩卖毒品罪的事实不清，证据不足，指控不能成立，理由在于：（1）起诉书指控的事实与侦查机关侦查情况不符，起诉书指控的是从史某某身上搜出毒品，但搜查笔录上是从病房的纸篓里搜出，搜查笔录上是2袋麻古，但指控的是6小包；（2）证人证言相互矛盾，史某某、王某某、彭某某、王某、刘某某等的证言关于谁数的麻古数量、谁尝的麻古、证人的站位、如何给付毒资等方面存在矛盾之处；（3）物证检验报告不具有真实性，与查获毒品的数量存在矛盾；（4）公安机关收集的搜查笔录和拍摄的毒品照片不一致，粉末物的颜色不同；（5）证人证言与公安机关查获的麻古数量存在矛盾。
经审理查明：2013年11月4日7时许，买毒人员史某某给被告人陈吉元打电话，要其送毒品麻古到常德市第二人民医院老住院部7楼VIP1病房来。当日11时许，被告人陈吉元来到史某某所在病房，将一包麻古卖给史某某，史某某遂让其妻子王某某点数，并让在场的吸毒人员刘某某、彭某某、王某试尝了一粒，在得知味道蛮正后，史某某支付给被告人陈吉元毒资4500元。被告人陈吉元离开病房后，在常德市第二人民医院老住院部一楼被公安干警抓获。公安干警从被告人陈吉元身上搜出人民币4815元（其中4500元是一叠放在一起的，315元是另外一叠放在一起的），从史某某所在病房搜出红色药丸麻古71粒及其他毒品。经湖南省常德市公安局刑事科学技术研究所物证检验鉴定，送检毒品红色药丸6小包净重6.77克，检验出甲基苯丙胺、咖啡因成分。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1、被告人陈吉元的户籍资料、吸毒人员动态管控信息，证明被告人陈吉元的基本情况及吸毒查获的情况；2、抓获材料，证明被告人陈吉元系被抓获归案的事实；3、常公物鉴（理化）字（2013）第702号物证检验鉴定报告，证明送检塑料袋与塑料吸管封装红色药丸6小包，净重6.77克，检验出甲基苯丙胺、咖啡因成分；4、常德市公安局德山分局（刑）检（2013）第60号尿检报告，证明被告人陈吉元尿液检验呈阳性反应，系吸毒人员的事实；5、扣押物品清单，证明公安机关从被告人陈吉元、买毒人员史某某处扣押毒品、毒资的情况；6、毒品收缴专用收据，证明公安机关从史某某处收缴毒品麻古6.77克的事实；7、情况说明，证明公安机关从买毒人员史某某处搜缴的红色药丸是2小包，后由公安干警分装成6小包进行鉴定的事实；8、湖南省非税收入一般缴款书，证明扣押的涉案款4815元已被暂扣的事实；9、搜查笔录，证明公安机关从史某某所在病房里搜出红色颗粒麻古71粒的事实；10、通话详单，证明被告人陈吉元与买毒人员史某某在案发当日的通话情况，与二人的供述能够相互印证；11、扣押毒品照片，证明公安机关扣押毒品的情况；12、辨认笔录，证明史某某、彭某某、刘某某、王某、王某某均能够辨认出给史某某送毒品的系被告人陈吉元的事实；13、关于被告人陈吉元身上现金的情况说明，证明扣押被告人陈吉元的4815元，是4500元一叠放在一起，315元是另外一叠叠放在一起的；14、监控视频资料及情况说明，证明案发时常德市第二人民医院住院部1楼、7楼的监控情况以及被告人陈吉元于2013年11月4日11时47分到达常德市第二人民医院老住院部7楼的事实；15、本院（2004）武刑初字第119号刑事判决书，证明被告人陈吉元因犯贩卖毒品罪，2004年6月8日被本院判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币三千元；常德市鼎城区人民法院（2007）常鼎刑初字第179号刑事判决书，证明其因犯贩卖毒品罪，2007年7月27日被该院判处拘役三个月，并处罚金人民币二千元，因吸毒，2007年4月10日被常德市鼎城区公安局决定强制戒毒六个月；北京市朝阳区人民法院（2011）朝刑初字第335号刑事判决书，证明其因犯贩卖毒品罪，2011年1月19日被该院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元；常德市鼎城区人民法院（2012）常鼎刑初字第273号刑事判决书，证明其因犯交通肇事罪，2012年11月21日被该院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年；16、证人彭某某、刘某某、王某的证言，证明2013年11月4日上午其在史某某病房里看到被告人陈吉元贩卖毒品麻古给史某某的事实经过；17、证人朱英桃的证言，证明2013年11月4日上午，其去给史某某打针的时候，看到史某某病房里有一个较瘦、光头的男的在史某某的病床柜上吸食白色的粉末，另一个年轻的女子坐在病房沙发上，还看到一个穿米黄色风衣的男的进了史某某的房间，没隔几分钟，这个男的就出来了，他走的时候到护士站看，到电梯口按电梯时继续对我们护士站看，这个男的感觉不对劲了，电梯都没有坐，直接朝楼梯往下跑，这个男的在1楼被民警抓住了，之后，民警到史某某的病房抓住了其他涉毒人员的事实；18、证人肖兴国、田湘东的证言，证明公安干警对史某某所住的病房进行监控，抓到了几名吸毒人员、贩毒人员和买毒人员的事实；19、买毒人员史某某的供述，证明其于2013年11月4日上午在其病房里从被告人陈吉元处购买毒品麻古的事实经过；20、证人王某某的证言，证明史某某是2013年10月5日至11月4日在常德市第二人民医院住院，11月4日上午被告人陈吉元贩卖给史某某毒品麻古的事实。
本院认为，被告人陈吉元无视国家法律，违反国家毒品管理法规，明知是毒品仍予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人陈吉元犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。关于被告人陈吉元提出的其只是找史某某购买毒品，并无贩卖毒品的辩护意见，因与本院查明的事实不符，本院不予采信；对于其辩护人提出的公诉机关指控被告人陈吉元犯贩卖毒品罪的事实不清，证据不足，指控不能成立的辩护意见，本院认为，公诉机关指控被告人陈吉元犯贩卖毒品罪，有买毒人员史某某的供述、证人彭某某、刘某某、王某、王某某等人的证言、通话详单、毒品鉴定报告等证据证实，能够形成证据锁链，足以认定，故对该辩护意见，本院不予采信。被告人陈吉元因犯贩卖毒品罪被判刑又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，依法予以从重处罚。被告人陈吉元在缓刑考验期限内又犯新罪，依法应当撤销缓刑，对前罪和后罪所判处的刑罚实行并罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第三百五十六条、第六十九条、第七十七条第一款、第五十二条之规定，判决如下：
一、撤销常德市鼎城区人民法院（2012）常鼎刑初字第273号刑事判决书对被告人陈吉元判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年的执行部分；
二、被告人陈吉元犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元，与原判尚未执行的有期徒刑一年六个月，决定合并执行有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年11月5日起至2016年11月4日止。罚金限于本判决生效后一个月内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省常德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本九份。
审 判 长 伍晓侦
审 判 员 张旭升
人民陪审员 谢小平
二〇一四年三月二十五日
代理书记员 张 妮
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。