河南省陕县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）豫1222刑初34号
公诉机关陕县人民检察院。
被告人朱某某，男，1975年2月10日出生，汉族，初中文化程度，农民，住河南省陕县。因涉嫌盗窃犯罪，于2015年9月23日被陕县森林公安局刑事拘留，同年10月22日被陕县森林公安局取保候审，同年11月20日被陕县人民检察院决定取保候审。
被告人王某甲，男，1978年3月2日出生，汉族，初中文化程度，农民，住河南省卢氏县。因涉嫌盗窃犯罪，于2015年10月12日被陕县森林公安局刑事拘留，同年10月22日被陕县森林公安局取保候审，同年11月20日被陕县�民检察院决定取保候审。
被告人尚某某，男，1979年10月16日出生，汉族，初中文化程度，农民，住河南省陕县。2013年3月6日因涉嫌交通肇事犯罪被陕县公安局取保候审。2013年5月因犯交通肇事罪被陕县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，缓刑考验期间：2013年6月4日至2017年6月3日。现因涉嫌盗窃犯罪，于2015年9月23日被陕县森林公安局刑事拘留，同年10月22日被陕县森林公安局取保候审，同年11月24日被陕县人民检察院决定取保候审。2016年2月25日经陕县人民法院决定逮捕。现羁押于陕县看守所。
陕县人民检察院以三陕检公诉刑诉（2015）189号起诉书指控被告人朱某某、王某甲、尚某某犯盗窃罪，于2016年1月6日向本院提起公诉。本院受理后，于2016年1月21日依法由简易程序转为普通程序，组成合议庭，公开开�进行了审理。陕县人民检察院指派检察员李晓龙出庭支持公诉，三被告人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控，2015年8月17日上午8时许，被告人朱某某、王某甲、尚某某经预谋后，雇佣他人到陕县甘山森林公园北阴里沟盗挖一棵胸径37厘米，树干长250厘米牛筋（学名流苏）树。在搬运中因被人发现，即弃树逃离现场。经价格鉴定，被盗牛筋树价值13000元。
公诉机关就上述事实提供了被告人朱某某、王某甲、尚某某的供述；证人史某某、张某某、方某某、王某乙、张某某、雷某某、彭某某等证言；被告人户籍证明、前科证明、归案经过、报案材料、情况说明、刑事判决书等；价格鉴定结论书；现场勘查记录、指认笔录、扣押物品文件清单书等。认为被告人朱某某、王某甲、尚某某的行为已构成盗窃罪，被告人尚某某在缓刑考验期间再犯罪，应撤销缓刑，数罪并罚，请求依法判处。
被告人朱某某、王某甲、尚某某对起诉书指控的犯罪事实及罪名不持异议。
经审理查明：2015年8月17日上午8时许，被告人朱某某、王某甲、尚某某经预谋后，由王某甲联系，雇佣他人到陕县甘山森林公园北阴里沟盗挖一棵胸径37厘米，树干长250厘米的牛筋（学名流苏）树。在搬运中因被他人发现，遂弃树逃离现场。经价格鉴定，被盗牛筋树价值13000元。
本院另查明，三被告人案发后主动到公安机关投案，并如实供述犯罪事实。
认定上述事实的证据有：
1、照片。证明：查获被盗挖的牛筋树一棵。
2、被告人户籍证明、前科证明、刑事判决书、执行通知书。证明：被告人朱某某、王某甲、尚某某具有完全刑事责任能力，朱某某、王某甲无前科，尚某某2013年5月因犯交通肇事罪被陕县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年。缓刑考验期间自2013年6月4日至2017年6月3日止。
3、报案材料。证明：2015年8月18日，甘山森林公园工作人员因牛筋树被盗向陕县森林公安局报案。
到案经过。证明：案发后，被告人朱某某、尚某某、王某甲主动到陕县森林公安局投案，并如实供述犯罪事实。
5、价格鉴定意见书。证明：被盗挖的牛筋树价值13000元。
6、勘验、检查、辨认等笔录、照片。证明：2015年8月18日民警对甘山森林公园阴里沟盗挖树木现场进行现场勘查情况。三被告人对现场进行指认。
7、扣押物品文件清单。证明：2015年10月6日侦查机关对方某某持有的盗挖树木的工具手锯、斧头、洋镐、绳子等进行了扣押。
8、证人史某某证言。证明：2015年8月17日晚上7点左右，公园做修枝抚育工程的张某某给其打电话说甘山公园北阴里沟的一棵牛筋树被人盗挖，当时偷树的人不在现场，盗挖的牛筋树已经运到了北阴里沟沟口。
9、证人张某某证言。证明：2015年8月17日18时许，在山上看木材的工人电话告诉张某某，在甘山公园阴里沟沟口看见一棵被采挖的牛筋树，还看到四个人和一辆面包车、摩托车在沟口处停着。其将情况汇报给了副主任史某某，史某某让其前去查看情况并报案。其赶到现场发现一辆车牌号为尼桑轿车和豫的越野�停在阴里沟口，其用电筒照了一下，听见有人说“你先走，有人”，然后看见两个人上了尼桑车朝店子方向开去。
10、证人方某某证言。证明：2015年8月上旬的一天，其接到王某甲的电话，让其带上工具和王建民到瓦窑沟乡找张某某和他一起到陕县干活，一天工钱150元。其到瓦窑沟乡坐上张某某的面包车还有另外两个不认识的人，五人一起到三门峡住了一晚上，第二天一早从旅社出发前往店子，在店子街和店子两个骑摩托车的人联系上一起前往甘山公园，以采药人的身份进入了甘山公园，跟着店子的两个人找到了牛筋树，店子的两个人用手机给牛筋树拍了照后发给王某甲，然后让开始挖树，后将挖出来的树拉到距公路边十多米处的草丛里，等了十几分钟，王某甲过来让大家先走了。
11、证人王某乙证言。证明：挖树的前一天接到王某甲的电话，说他在店子买了一棵树，让其帮忙找工人到店子挖树，工钱每人每天150元，店子卖树的人付钱。后和张某某、方某某，还有西峡的两个人坐上张某某面包车到了三门峡，第二天早上和店子的两个人见面后，几个人一起到甘山森林公园里挖了一棵三十多公分的牛筋树，并将树搬运到了路边，一直干到晚上7点多。后王某甲也到了现场，王某甲让挖树的五个人坐张某某的面包车离开。
12、证人雷某某证言。证明：2015年8月中旬，接到王某甲电话让去挖树，后和同村的彭某某带上挖树的工具坐张某某的车到卢氏瓦窑沟接上两个人，一共五个人到了三门峡市见到王某甲，商定每人每天工钱150元。第二天五人开车到陕县店子和店子的两个人见面后到甘山公园里面去挖了一棵牛筋树并运到路边，干到19点左右才结束，在路边休息时王某甲过来看树，看完后王某甲就让五个人坐张某某的车走了，工钱还没有给。
13、证人张某某、彭某某证言。证明内容同雷某某、王某乙、方某某一致。
14、被告人朱某某供述。证明：2015年7月下旬通过一个叫志朝的人认识了王某甲，王某甲提出想要收购牛筋树，其就和同村的尚某某商议一起弄牛筋树。后二人在甘山公园北阴里沟发现了一棵牛筋树，二人拍照片发给了王某甲。王某甲确认后，双方商定价格3000元。2015年8月17日早上8点前后，其和尚某某骑摩托车来到甘山公园北阴里沟后，带上王某甲联系的五名工人和挖掘工具到山上开始挖树。干到下午天快黑了的时候，才将树搬到路边附近，后王某甲觉察到已经有人报案，遂通知朱某某和工人逃跑。朱某某�尚某某骑上摩托车逃离了现场，盗挖的牛筋树遗留在现场。
15、被告人王某甲供述。证明：2015年7月下旬通过生意上的合伙人张志朝在窑店林场认识了店子的红勤和国周，其提出要收购牛筋树。后红勤通过手机彩信给王某甲发了牛筋树的照片，双方商定购买价格3000元。由王某甲联系张某某、方某某、王某乙、还有姓雷、姓彭的五个工人和朱某某、尚某某一同到甘山公园去盗挖牛筋树。案发的当天下午17点左右其开车到盗挖树木的地方，从朱某某处得知有人看见挖树，感觉有人报警了，就让工人和朱某某等人赶紧离开，盗挖的牛筋树就抛弃在路边沟槽里。
16、被告人尚某某供述。证明：在案发前十几天，朱某某打电话说有个老板想要牛筋树，二人骑摩托车到窑店林场见到了王某甲。后来尚某某和朱某某二人在甘山公园发现了一棵牛筋树，二人把照片传给王某甲，王某甲看后双方商定价格3000元成交。8月17日早上8点多，其和朱某某到甘山公园北阴里沟和王某甲安排的五名工人见面后一起到甘山公园山上去盗挖牛筋树，一直作业到下午天快黑了的时候被人发现，后和朱某某骑车跑到洛宁一河滩呆了一晚上，盗挖的牛筋树扔在了沟边。
以上证据经当庭举证、质证，相互印证，足以认定。
本院认为，被告人朱某某、王某甲、尚某某以非法占有为目的，盗挖树木，价值数额较大，三被告人的行为均已构成盗窃罪。公诉机关指控罪名成立。三被告人在实施犯罪过程中，由于意志以外原因未得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻处罚。三被告人在案发后能主动投案，并如实供述犯罪事实，是自首，均依法从轻处罚。被告人尚某某在缓刑考验期限内再犯罪，应当撤销缓刑，与新罪实行数罪并罚。根据三被告人的犯罪事实、情节、性质，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十三条、第七十七条第一款、第六十九条第一、三款、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人朱某某犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年，并处罚金10000元。
被告人王某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年，并处罚金10000元。
（被告人朱某某、王某甲的缓刑考验期限，均从判决确
定之日起计算。）
三、被告人尚某某犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金10000元，撤销原判有期徒刑三年，缓刑四年的缓刑执行部分，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年二个月，并处罚金10000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年2月25日起，扣除先行羁押的30日，至2019年3月25日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳。）
四、扣押在案的作案工具予以没收，由扣押机关上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向三门峡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 张 丽
审�员薛喜梅
人民陪审员 乔润丽
二〇一六年二月二十九日
书 记 员 冯惠敏
附：本案涉及法律条文
《刑法》第二百六十四条
盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
《刑法》第二十五条第一款
共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
《刑法》第二十三条
已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
《刑法》第七十七条第一款
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
《刑法》第六十九条第一、三款
判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决�执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
《刑法》第六十七条第一款
犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
《刑法》第七十二条第一、三款
对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和�满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
《刑法》第七十三条第二、三款
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
9、《刑法》第五十二条
判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
10、《刑法》第五十三条
罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
11、《刑法》第六十四条
犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。