安徽省六安市裕安区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）六裕刑初字第00150号
公诉机关安徽省六安市裕安区人民检察院。
被告人戚某（绰号“冬瓜”）。该被告人因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2015年3月2日被六安市公安局裕安分局刑事拘留，同年4月8日经六安市裕安区人民检察院批准，次日由该分局对其执行逮捕。现羁押于六安市看守所。
辩护人董永剑，安徽金六州律师事务所律师。
被告人刘某（绰号“二小”）。该被告人曾因涉嫌寻衅滋事，于2013年4月9日被六安市公安局裕安分局治安拘留十日并处罚款1000元；又因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2015年4月16日被该分局取保候审，同年7月10日经本院决定，由该分局于7月13日对其执行逮捕。现羁押于六安市看守所。
辩护人卫平强，安徽皋兴律师事务所律师。
被告人周某。该被告人因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2015年3月12日被六安市公安局裕安分局取保候审，同年7月10日经本院决定，由该分局于7月13日对其执行逮捕。现羁押于六安市看守所。
辩护人周群，安徽皋陶律师事务所律师。
辩护人李丽，安徽皋陶律师事务所律师。
被告人沈某，（曾用名刘双喜）。该被告人因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2015年3月5日被六安市公安局裕安分局刑事拘留，同年4月8日因六安市裕安区人民检察院不批准逮捕，次日由该分局变更为取保候审，同年7月10日经本院决定，由该分局于7月13日对其执行逮捕。现羁押于六安市看守所。
辩护人何绵峰，安徽皋兴律师事务所律师。
被告人吴某，（绰号“三全子”）。该被告人因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2015年3月5日被六安市公安局裕安分局取保候审。
辩护人陈代斌，安徽天爱律师事务所律师。
安徽省六安市裕安区人民检察院以裕检刑诉（2015）128号起诉书指控被告人戚某、刘某犯寻衅滋事罪、赌博罪、被告人沈某、周某、吴某犯寻衅滋事罪，于2015年7月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年8月7日公开开庭进行了审理，六安市裕安区人民检察院指派检察员任才斌、代理检察员夏杨霏出庭支持公诉，上列被告人及其辩护人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
安徽省六安市裕安区人民检察院指控：1、2013年8月19日，被告人戚某、刘某因朋友林峰等发现赌具有假，遂邀约耿仁宏在合肥天运茶楼商谈赔偿事宜，其间双方发生口角，二被告人遂持茶杯砸击耿头部、手部，致其轻伤；2、2015年2月16日，被告人周某等在石婆店镇街道于宋某等发生厮打，周某告知戚某，戚邀约沈某、吴某等赶至现场，戚持甩棍等殴打被害人，沈某、吴某、周某等对被害人拳打脚踢，致宋某、宋玉红、翁良军轻微伤；3、2014年12月至2015年2月间，被告人戚某组织人员并提供赌资、赌具，先后五次邀约近四十人次参赌，由刘某记账，从中渔利数万元。公诉机关列举了相应证据以证明指控事实，认为被告人戚某、刘某的行为构成寻衅滋事罪、赌博罪，被告人周某、沈某、吴某的行为构成寻衅滋事罪，提请依法判处。
被告人戚某辩解称，没有用茶杯砸耿仁宏，只用拳头打了，没有组织人员赌博，收的是茶水费。其辩护人辩护称：1、指控戚某构成寻衅滋事罪不能成立，戚只构成故意伤害罪。在第一起事实中，事出有因且针对的是特定对象，并已超额赔偿被害人损失；第二起事实仅构成轻微伤，不构成犯罪；2、指控其构成赌博罪证据不足，不能成立。仅有证人证言，没有书证、物证等加以证明，且被告人始终否认赌博事实，应按“疑罪从无”原则，认定被告人不构成该罪；3、应以故意伤害罪追究被告人责任，且被告人系初犯并已赔偿损失得到谅解，建议对其适用缓刑。
被告人刘某对寻衅滋事罪没有异议，但辩解称没有参与赌博，也没有得到钱；被告人沈某、周某、吴某对指控事实及罪名均无异议，当庭自愿认罪。各辩护人辩护意见如下：1、指控刘某构成赌博罪证据不足；2、被告人刘某、周某均系主动归案，应认定为自首；3、被告人沈某、吴某在共同犯罪中起次要作用，应属从犯；4、被害人对案件发生存在过错，应减轻被告人的责任；5、被告人周某、吴某积极赔偿被害人损失，依法应对其从轻处罚；6、各被告人当庭自愿认罪，依法亦可从轻处罚，并建议对其适用缓刑。
经审理查明：
一、寻衅滋事事实：
（一）、2013年8月19日，被告人戚某、刘某因朋友林峰等人在合肥市御福楼饭店赌博时发现赌具有假，遂要求邀赌人耿仁宏赔偿。后双方约定在合肥市天运茶楼商谈赔偿事宜。其间，双方发生口角，戚某、刘某分别持茶杯砸击耿头部、手部，致其右手食指远节指骨及中指近节指骨骨折。经鉴定，其损伤程度为轻伤。
案发后，被告人戚某赔偿被害人民事损失30万元并得到了谅解。
上述事实，有经庭审质证、认证的下列证据证明：1、被告人供述与辩解：戚某供述证实其妹婿林峰发现赌具有假，遂约“老耿”到茶楼商谈，后发生口角，自己用拳头打了耿，刘某用茶杯砸耿头部，同时证实之前与老耿不认识；刘某供述亦证实案发原因，戚某用茶杯砸老耿头部，自己也用茶杯砸其头部，因耿用手抱头，就砸到他手上；2、证人证言：林峰证言证实案发当天，自己在合肥赌钱，后戚某、刘某也赶到赌场，自己发现赌具有假就约耿到茶楼商谈，戚某首先动手并用茶杯砸耿头部，刘某见状也动手打老耿；周某证言证实戚某用茶杯砸耿头部一下，刘某也用茶杯砸其头，被耿用手挡住，又用巴掌扇耿脸部，后被拉开的事实经过；3、被害人陈述：耿仁宏陈述证实在包间打牌时林峰输钱，称自己等出假，就叫戚某等人过来要求赔偿，自己不愿意，戚某、“二小”就用茶杯砸自己，其他人用巴掌打自己；4、辨认笔录：刘某辨认出“老耿”及林峰、戚某，耿仁宏辨认出对方殴打自己的有林峰、周某，砸自己头的是戚某，林峰、周某亦辨认出戚某、刘某；5、鉴定意见：六安市公安局司法鉴定中心（六）公（医）鉴字（2015）1-87号法医学人体损伤程度鉴定书证实耿仁宏头皮裂伤及两节指骨骨折符合遭钝器作用形成，其损伤程度为轻伤；6、书证：赔偿协议、收条、谅解书证实戚某已赔偿被害人损失及获得谅解情况。
以上证据具备合法性、客观性、关联性，足以认定。
（二）、2015年2月16日15时许，被告人周某与朋友董明鑫（另案处理）驾驶轿车行驶至裕安区石婆店镇骆家庵街道时，因宋某的车辆堵住道路，继而双方发生口角并厮打，周某遂电话告知被告人戚某，戚即邀约被告人沈某、吴某、袁小毛赶至现场，戚某手持扫帚棍、甩棍殴打被害人宋某等，沈某、吴某、袁小毛、周某、董明鑫也对宋某、宋玉红、翁良军拳打脚踢，致三人受伤。经鉴定，其损伤程度均为轻微伤。
案发后，被告人戚某等赔偿被害人民事损失5.5万元并获得了谅解。
上述事实，有经庭审质证、认证的下列证据证明：1、被告人供述：戚某供述证实接周某电话后与沈某等人赶至现场，见周某在殴打对方，自己用脚踹又用扫帚棍打对方；沈某供述证实“冬瓜”讲周某他们在打架，自己就一起赶过去，冬瓜用棍子殴打对方，自己用脚踹；周某证实与董明鑫因对方车辆堵路发生口角后厮打，就电话邀约戚某等人，戚用甩棍殴打对方；吴某证实当天戚某到家里，自己和小毛上了车，车上还有沈某，到了街上见周某等在打架，戚上去用甩棍打对方，自己等拳打脚踹对方；2、证人证言：董明鑫证言证实当天周某开车带自己在石婆店镇因对方车辆堵路发生争执，周某即邀约戚某等人对对方拳打脚踢的经过；林峰证实当天周某打电话给自己讲被人打了，自己又打电话给戚某叫他去看看；ＸＸ证实当天发生纠纷后，对方邀约人过来将自己大伯等人打伤的经过；3、被害人陈述：宋某陈述证实当天因车辆发生纠纷，对方邀约来四个人，其中一个叫“冬瓜”，对自己等进行殴打；翁良军证实当天自己被打受伤经过，同时证实宝马车驾驶员用甩棍打人了；宋玉红证实自己被打经过，其中一人用甩棍殴打，其余拳打脚踢；4、辨认笔录：各被告人互相辨认，并辨认出拿棍子的是戚某；宋玉红、宋某辨认出戚某是用甩棍打人的人，董明鑫也参与打人，周某就是开车后又殴打自己的人；5、鉴定意见：六安市公安局司法鉴定中心（六）公（医）鉴字（2015）1-207号法医学人体损伤程度鉴定书证实翁良军头皮血肿等符合遭钝性外力作用所形成，其损伤程度为轻微伤，（2015）1-235号法医学人体损伤程度鉴定书证实宋某左额部头皮血肿符合钝性外力作用刑成，损伤程度属轻微伤，（2015）1-234号法医学人体损伤程度鉴定书证实宋玉红左颞顶枕部头皮血肿符合钝性外力作用刑成，损伤程度属轻微伤；6、书证：赔偿协议、收条、谅解书证实民事赔偿及双方达成谅解情况。
以上证据具备合法性、客观性、关联性，足以认定。
二、赌博事实：
2014年12月至2015年2月间，被告人戚某组织人员以“诈金花”、“比鸡”等方式进行赌博，由戚某提供赌资、赌具，被告人刘某帮助记账，先后五次在六安市裕安区帝都豪园小区戚某租房内、裕安区石婆店镇周宜富家中、林国宏家中共邀集近四十人参赌，从中抽头渔利约数万元。
上述事实，有经庭审质证、认证的下列证据证明：1、被告人供述：刘某供述证实平时就和戚某住在帝都豪园租房处，戚组织过十几场赌博，自己负责记账有三次，一次在租房处，另两次在周宜富、林国宏家，戚提供赌资、赌具并抽头，这三次抽了约3万元，账记在香烟壳上，戚事后就扔掉了，同时证实戚平时对自己经济上、生活上提供帮助；2、证人证言：沈某证实自2014年底开始，石婆店的人先后在冬瓜家、周宜富家、林国宏家赌博，每次都是冬瓜带钱和赌具，刘某记账，冬瓜抽头，自己有时也在赌场帮忙；吴某证实自己在戚某安排的场子参与赌博三次，分别在周宜富家、林国宏家，戚邀人，提供赌资并从中抽头，“二小”负责记账，这三次每次抽头2、3万元；周宜富证实多次应戚某邀约参加赌博，有时在戚租房处，有时在自己家，每次都是戚提供赌资、赌具，“二小”负责记账，戚每次从中抽头数万元，最后都欠戚的钱；林峰、周某、董明鑫、张先进、何恩长、ＸＸ、沈杰、漆德平、沈鹏等均证实多次应戚某邀约在其安排的场子参加赌博，有戚的租房处以及周宜富家、林国宏家等处，由戚提供赌资，刘某记账，戚每次从中抽头数万元的事实；3、辨认笔录：证人均辨认出戚某是组织赌博、提供赌资的人，刘某是负责记账的人。
以上证据具备合法性、客观性、关联性，足以认定。
公诉机关还当庭列举以下书证：1、户籍信息证实各被告人具体身份事项；2、裕安分局“抓获经过”五份证实被告人周某、刘某系主动投案，被告人戚某、沈某、吴某被抓获归案；3、行政处罚决定书一份证实刘某2013年4月曾因寻衅滋事被行政拘留10日并处罚款1000元。
本院认为：被告人戚某、刘某、周某、沈某、吴某随意殴打他人，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪；被告人戚某、刘某以营利为目的，聚众赌博，其行为构成赌博罪；对各被告人的行为均应依法惩处，并应对戚某、刘某实行数罪并罚。公诉机关指控罪名成立，本院予以确认。被告人戚某及其辩护人关于“指控的二起寻衅滋事应定性为故意伤害”的辩解及辩护意见，经查，在该两起犯罪事实中，被告人等随意殴打他人，体现的是逞强耍横、目无法纪的主观恶性，符合寻衅滋事罪的构成要件，故该意见不符合本案事实及证据，亦不符合相关法律规定，本院不予采信。被告人戚某、刘某及其辩护人关于“指控其构成赌博罪证据不足”的辩解及辩护意见，经查，该事实有被告人刘某的供述以及数十名参赌人员的证言及辨认笔录在卷，足以认定指控事实，对该意见亦不予采纳。被告人戚某、周某在第二起寻衅滋事共同犯罪中起主要作用，属主犯，被告人沈某、吴某起次要作用，属从犯，应比照主犯从轻处罚；辩护人相关辩护意见成立，本院予以采纳；被告人刘某因赌博犯罪主动向公安机关投案，但当庭对案件事实予以否认，拒不认罪，依法不能成立自首，鉴于其在共同犯罪中起次要作用，属从犯，依法应比照主犯从轻处罚。被告人周某主动投案且如实供述犯罪事实，依法构成自首，可对其从轻处罚。被告人戚某、周某、吴某积极赔偿被害人损失并获得谅解，被告人沈某、吴某当庭自愿认罪，依法均可酌情从轻处罚；辩护人相关辩护理意见成立，本院予以采纳。被告人沈某、周某、吴某无前科，认罪态度较好，结合其所在社区对其平时表现的评估，可依法对其适用缓刑。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十九条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人戚某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零六个月，犯赌博罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币40000元，决定执行有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币40000元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年3月2日起，至2017年9月1日止。罚金于本判决生效之日起五日内缴纳。）
二、被告人刘某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零三个月，犯赌博罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币20000元，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币20000元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年7月13日起，至2017年7月12日止。罚金于本判决生效之日起五日内缴纳。）
三、被告人周某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年；
（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。）
四、被告人沈某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年零六个月；
（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。）
五、被告人吴某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年零六个月。
（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到本判决书第二日起十日内，通过本院或直接向安徽省六安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。
审 判 长 王世琼
审 判 员 李朝平
人民陪审员 刘 捷
二〇一五年八月二十七日
书 记 员 汤厚丽
附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第五十二判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。