山西省忻州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）晋09民终1277号
上诉人（原审被告）中国大地财产保险股份有限公司石家庄中心支公司，住所地石家庄市桥西区裕华西路15号。
负责人许建国，该公司总经理。
委托诉讼代理人赵德志，石家庄市桥西顺达法律服务所法律服务工作者。
被上诉人（原审原告）张建英，女，1960年10月28日出生，汉族，住山西省五台县。
委托代理人韩哲，山西五峰律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）白占军，男，1972年5月7日出生，汉族，住河北省石家庄市××县。
委托代理人南立华，男，1975年6月4日出生，汉族，住河北省石家庄市××县。
被上诉人（原审被告）正定县润祥运输有限公司。住所地河北省石家庄市正定县新城铺镇南环路。
法定代表人张健，系公司总经理。
委托代理人南立华，男，1975年6月4日出生，汉族，住河北省石家庄市××县。
上诉人中国大地财产保险股份有限公司石家庄中心支公司因与被上诉人张建英、白占军、正定县润祥运输有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省五台县人民法院（2016）晋0922民初697号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人中国大地财产保险股份有限公司石家庄中心支公司的委托代理人赵德志、被上诉人张建英的委托代理人韩哲，被上诉人白占军、被上诉人正定县润祥运输有限公司的共同委托代理人南立华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审人民法院查明:二0-六年七月四日中午13时左右，被告白占军驾驶属正定县润祥运输有限公司所有的白占军实际经营的×××、×××重型半挂牵引车从河北省石家庄市××县，行至长原线耿镇村口，与前方同向骑电动三轮车的原告张建英发生碰撞，造成原告张建英受伤电动三轮车损坏的交通事故。事故经五台县交警大队认定白占军负事故全部责任，张建英无责任。事故发生后，原告张建英随即入住在忻州市现代医院进行治疗，诊断为：左肱骨近端闭合性骨折伴骨质缺损，从2016年7月4日至7月26日，住院22天，花费医疗费41572元，其中白占军垫付2722元。此外，原告张建英还支出住宿费302元，并提供票据5支，另原告张建英还要求赔偿其电动车损失费5300元，提供2016年3月1日在五台耿镇电动车专卖店购买电动车收据一支，载明价格5300元，还提供经一审法院委托北京龙江保险公估有限公司对上述三轮车的损失鉴定一份，载明：该三轮车损失价值为2980元，原告张建英支出鉴定费（公估费）500元。
关于原告张建英的伤残等级、误工、护理、营养期限、后续医疗费，一审法院委托山西省国科司法鉴定中心鉴定，意见为：张建英左肩关节活动功能障碍评定九级伤残，损伤后的误工期为180-270日，护理期为60-90日，营养期为60-90日，后续费用需8000-10000元。原告张建英支付鉴定费3500元。
此外，关于被扶养人生活费，原告张建英还提交张建英之子安国宝户籍证明、忻州市荣军精神病医院的2016年、2017年两份诊断证明书，安国宝于2016年12月23日在忻州市荣军精神病医院出院记录、2017年3月12日加盖忻州市荣军精神病医院医学鉴定专用章及五台县残疾人联合会印章的安国宝的残疾评定专用表，五台县耿镇镇河北村民委员会的证明材料，上述证据主要载明：张建英之子安国宝患有精神分裂症，没有劳动能力。残疾等级为二级。原告张建英认为张建英之子安国宝生活不能自理，没有劳动能力，还需原告张建英对其进行抚养。
审理中，原告张建英要求赔偿医疗费41572元，后续治疗费10000元，住院伙食补助费，100元×22天=2200元，营养费100元×90天=9000元，护理费36933元÷365天×90天=9106元，误工费41729元÷365天×270天=30868元，伤残赔偿金9454元×20年×20%=37816元，精神损害抚慰金50000元×20%=10000元，交通费酌情定为2000元，住宿费302元，被扶养人生活费，原吿张建英之子安国宝，7421元×20年×20%÷2人=14842元，电动车损失费5300元，伤残鉴定费3500元，以上共计175784元。
审理中，中国大地财产保险股份有限公司石家庄中心支公司辩称，关于医疗费应扣除10%非医保用药。后续治疗费因没有实际发生不予认可。住院伙食补助费认可每天60元。营养费没有购买营养品的正规发票不予认可。护理费认可住院期间22天的，标准按农林牧渔业标准。误工费认可住院期间加住院后三个月，标准同农林牧渔业。对伤残赔偿金不认可，因为其存在内固定，尚未治疗终结，不符合鉴定条件。交通费酌情认可200元。住宿费因不是正规发票，不予认可。被扶养人生活费，因其未提供丧失劳动能力的鉴定，不能证明其丧失劳动能力，不应支持。电动车损失鉴定金额太高。鉴定费不属于保险公司赔偿范围。
被告白占军及正定县润祥运输有限公司辩称：车辆有交强险及商业险，应由保险公司赔偿对方，交警队扣押的款，判下来后应退还给白占军，白占军垫付的2722元也应在判决后返还。
原告张建英针对被告方的辩解称，我方的鉴定报告是法院委托的具有合法资质的鉴定机构出具的，其效力应予认可。报告中对伤残等级、误工期、营养期、护理期作出了明确的认可，故应按鉴定报告给予赔偿。交通费用是必然产生的部分，200元严重偏低于实际损失，请求法院依法判决。住宿费是由于原告张建英住不起高档宾馆，所以不能提供正规票据，但住宿费也是必然产生部分，法院应予支持。被扶养人生活费有正规医院的诊断证明、出院记录、村委的证明、残疾评定专用表，证明张建英之子安国宝患有精神分裂症，没有劳动能力，残疾等级为二级，被扶养人生活费应给予合理支持。电动车损失因该车辆在乡村购买，不可能提供正规发票，但具体金额已有收据佐证，请求法院支持。诉讼费和鉴定费（包括车损鉴定费500元），根据保险法的规定，是原告张建英诉讼必然产生的费用，保险公司应予承担。
关于×××、×××重型半挂牵引车的投保情况，该车在被告大地财保石家庄支公司投保交强险、500000元的商业第三者责任险，且事故发生在保险期限内。本案所涉车辆及驾驶员的行驶证、驾驶证等均合法有效。
一审人民法院认为，被告白占军驾驶自己实际经营的属正定县润祥运输有限公司所有的×××、×××重型半挂牵引车与骑电动三轮车的原告张建英发生碰撞，造成原告张建英受伤电动三轮车损坏的交通事故，事故经五台县交警大队认定白占军负事故全部责任，张建英无责任，该认定应作为定案依据。山西省国科司法鉴定中心的鉴定意见及北京龙江保险公估有限公司的鉴定（公估）意见应当予以采纳。关于原告张建英的请求赔偿项目与数额，原告张建英要求赔偿医疗费用41572元，有票据，应当认定，后续治疗费10000元，结合司法鉴定意见，应予认定，关于住院伙食补助费，中国大地财产保险股份有限公司石家庄中心支公司辩解按每天60元核定，结合相关标准，该辩解应予采纳，故应核定为60元×22天=1320元，关于营养费，中国大地财产保险股份有限公司石家庄中心支公司提出异议，结合相关标准及司法鉴定意见，应核定为50元×90天=4500元，护理费36933元÷365天×90天=9106元，结合相关标准及司法鉴定意见，应予认定，误工费41729元÷365天×270天=30868元，结合相关标准及司法鉴定意见，应予认定，伤残赔偿金结合九级残伤的司法鉴定意见，核定为9454元×20年×20%=37816元，应予认定，精神损害抚慰金50000元×20%=10000元，结合相关标准及司法鉴定意见，应予认定，交通费结合原告的住院地点和期限，可酌情定为1800元，住宿费302元，应予认定，关于被扶养人生活费，原告张建英之子安国宝，患有精神分裂症，没有劳动能力，残疾等级为二级，有精神病医院的诊断证明书，出院记录、残疾评定专用表，村民委员会的证明材料等予以佐证，原告张建英主张被扶养人生活费按照7421元×20年×20%÷2人=14842元核定，应予认定，原告张建英虽主张电动车损失费5300元，但经一审人民法院委托北京龙江保险公估有限公司对上述三轮车损失估价为2980元，故应认定车损为2980元，伤残鉴定费3500元，车损鉴定费500元，有票据应予认定。因×××、×××重型半挂牵引车在中国大地财产保险股份有限公司石家庄中心支公司投保交强险、500000元的商业第三者责任险，结合事故责任认定，医疗费用4180元，住院伙食补助费1320元，营养费4500元，合计10000元应在交强险的医疗费10000元赔偿限额内赔付，在交强险的110000元的伤残限额内应赔付残疾赔偿金37816元，护理费9106元，误工费30868元，交通费1800元，住宿费302元，被扶养人生活费14842元，并优先在交强险范围内赔偿精神抚慰金10000元，合计104734元，三轮车损失中的2000元，应在交强险的2000元的财产损失限额内赔付，其余损失结合责任认定，应由中国大地财产保险股份有限公司石家庄中心支公司在商业第三者责任险范围内赔偿，即其余医疗费37392元，后续治疗费10000元，其余三轮车损失费980元，合计48372元。关于诉讼费、鉴定费的负担，因事故发生后，中国大地财产保险股份有限公司石家庄中心支公司怠于先行向相关当事人赔偿，且中国大地财产保险股份有限公司石家庄中心支公司承担该费用符合保险法的有关规定。被告白占军要求退款的请求，符合相关规定，故被告中国大地财产保险股份有限公司石家庄中心支公司在赔付原告张建英上述应赔付项目款后，应退还被告白占军垫付的2722元医疗费用。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、第六十六条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十七条，第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，参照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、最高人民法院《关于机动车交通事故强制责任保险赔偿限额中物质损害和精神损害赔偿次序问题的批复》之有关规定，判决：
一、被告中国大地财产保险股份有限公司石家庄中心支公司在交强险医疗费限额范围内赔偿原告张建英医疗费4180元，住院伙食补助费1320元，营养费4500元，合计10000元。
二、被告中国大地财产保险股份有限公司石家庄中心支公司在交强险伤残限额范围内赔偿原告张建英残疾赔偿金37816元，护理费9106元，误工费30868元，交通费1800元，住宿费302元，被扶养人生活费14842元，精神抚慰金10000元，合计104734元。三、被告中国大地财产保险股份有限公司石家庄中心支公司在交强险财产损失限额范围内赔偿原告张建英三轮车损失费2000元。四、被告中国大地财产保险股份有限公司石家庄中心支公司在商业第三者责任险范围内赔偿原告张建英其余医疗费37392元，后续治疗费10000元，其余三轮车损失费980元，合计48372元。五、原告张建英在被告中国大地财产保险股份有限公司石家庄中心支公司履行上述赔偿义务后，退还被告白占军垫付的2722元。判决生效后10日内履行完毕。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第253条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3815元，鉴定费4000元，由被告中国大地财产保险股份有限公司石家庄中心支公司负担。
判后，中国大地财产保险股份有限公司石家庄中心支公司不服向本院提起上诉，1、请求二审法院依法撤销山西省五台县人民法院(2016)晋0922民初697号民事判决书，依法改判上诉人依法承担法律责任。2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。其理由为：1、-审法院判决误工费30868元，我司不予认可。（1）对其误工按270天计算我司不予认可，我司认为误工天数根据《人身损害受伤人员误工损失日评定准则GB/T521-2004》应计算90天。退一步讲，如法院认可张建英伤残等级，但根据法律规定误工费应计算评残前一天，不应按照270天判决。（2）根据《最高院人身损害赔偿司法解释》第二十条规定，被上诉人张建英已到法定退休年龄，也未提供事发前能正常从事劳动的相关证明，故我可认为不应认支持其误工费。2、-审法院判决残疾赔偿金37816元，我司不予认可。因被上诉人张建英评残时治疗尚未终结，根据《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准4.2规定。我司认为该鉴定机构出具的鉴定结果明显是不合理的，但法院未考虑客观情况，对该鉴定结果予以认定。故我司认定其伤残鉴定书是不合理的，不应认定被上诉人张建英伤残等级。3、一审法院判决护理费91O6元，我司不予认可。因被上诉人张建英住院医嘱中并未写明出院后需继续护理，我司认为护理费应按住院期间一人护理，标准按农民计算。4、一审法院判决营养费4500元，我司不予认可。被上诉人张建英并未提供购买营养品相关票据，无法证明其实际花费情况，我司认为营养费应接住院期间每天30元计算。5、一审法院判决精神损害抚慰金10000，不予认可。因被上诉人张建荚不构成伤残，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿若干问题的解释》受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。故不应判决上诉人承担精神损害抚慰金。综上所述一审法院认定事实不清，适用法律错误，应根据案件事实和实际情况依法审理，请求忻州市中级人民法院依法改判上诉人依法承担法律责任。
二审法院查明的事实和一审法院查明的事实基本一致。
本院认为，诉讼期间一审法院委托山西省国科司法鉴定中心对张建英的伤残情况进行了鉴定，意见为：张建英左肩关节活动功能障碍评定九级伤残，损伤后的误工期为180-270日，护理期为60-90日，营养期为60-90日，后续费用需8000-10000元。该鉴定意见对张建英受伤期间的误工期、护理期、营养期均作出了明确的意见。上诉人在一审及二审期间既未向法庭提供足以推翻《金石司鉴定中心（2016）评鉴字第124号》鉴定意见书的鉴定结论不成立的相关证据，也未申请重新鉴定，故一审法院依据该鉴定意见结合相关标准对张建英的三期认定，并无不当。上诉人主张的张建英已年满六十周岁，不应存在误工损失的上诉主张，本院认为，自然人年满六十周岁并不能得出其丧失劳动能力的结论，上诉人的该上诉主张无法律依据，本院依法不予支持。关于精神损害抚慰金，因该起事故对张建英本人及家人在精神上均产生一定的损害，原审法院结合其伤残等级，判决上诉人承担10000元的精神损害抚慰金符合法律规定。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3602元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司石家庄中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 吕建文
审判员 樊永生
审判员 李小荣
二〇一七年九月二十九日
书记员 王尉榕