四川省眉山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）川14民终893号
上诉人（原审原告）帅万洪，男，生于1968年3月13日，汉族。
委托代理人黄伟，眉山市彭山区青龙法律服务所法律工作者。
上诉人（原审被告）四川吉龙化学建材有限公司。
法定代表人罗小丽，总经理。
委托代理人雷波，四川贤济律师事务所律师。
上诉人帅万洪因与上诉人四川吉龙化学建材有限公司（以下简称四川吉龙公司）劳动争议一案，不服眉山市彭山区人民法院（2016）川1403民初167号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月6日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年10月13日公开开庭进行了审理。上诉人帅万洪及其委托代理人黄伟、上诉人四川吉龙化学建材有限公司的委托代理人雷波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
帅万洪上诉请求：1、依法撤销原判决第一、二项；2、确认被上诉人违法解除劳动合同，支付经济赔偿金195510元及带薪年休假工资50574元；3、判令被上诉人支付上诉人工资损失赔偿金25000元，支付尚欠工资3700元。事实和理由：被上诉人于2015年10月19日开会以经济性裁员为由，口头通知上诉人要解除劳动合同，于同年10月27日发出书面通知，决定从2015年10月31日起解除与上诉人的劳动合同，在一审中出具了彭山区人民法院在彭山区劳动保障监察部门提取的调查笔录，证实被上诉人并没有向劳动行政部门备案进行经济性裁员，故被上诉人解除与上诉人的劳动合同系违法解除。被上诉人存在违法解除劳动合同，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条之规定，就应当承担支付上诉人经济赔偿金195510元，同时依照劳部发（1995）223号“违反《劳动法》有关劳动合同规定的赔偿办法”第二条之规定，因被上诉人违法解除与上诉人的劳动合同造成上诉人工资损失，应当支付上诉人工资损失赔偿金25000元，同时还应支付上诉人未休年休假报酬20000÷21.75×27.5×2=50574元。
四川吉龙公司答辩称，公司解除劳动关系是经济裁员，属依法解除，故帅万洪要求支付经济赔偿金和违法解除劳动合同的工资损失赔偿均不成立，公司并未拖欠帅万洪工资3700元。请求驳回帅万洪的上诉请求。
四川吉龙公司上诉请求：撤销原判第一项，改判上诉人不支付带薪年休假工资26021元、失业保险金17388元。事实和理由：原判认定我公司支付帅万洪带薪休年假工资报酬26021元，系法律适用错误，在企业经济状态非常恶劣的情况下，加重了个业的经营成本，上诉人表示不认可，同时判令上诉人支会失业保险金17388元也是适用法律不当，依照《四川省失业保险条例》第十七条和第十九条之规定，被上诉人帅万洪已不符合领取失业保险金的条件，不应适用《四川省失业保险条例》第十条的规定。
帅万洪答辩称，吉龙公司所述的年薪制不是事实，从一审中吉龙公司提供的补偿表上可以看出答辩人的工资每个月都有差异。吉龙公司提出的各种请假来抵销年假没有法律依据。吉龙公司并未重新就业，事实上也没有就业，因此失业保险判决正确。请求驳回吉龙公司的上诉请求。
帅万洪向一审法院起诉要求：1、确认四川吉龙公司违法解除劳动合同；2、四川吉龙公司支付违法解除劳动合同的经济赔偿金人民币195510元；3、四川吉龙公司支付加班工资（即带薪年休假工资报酬）83677元；4、四川吉龙公司支付违法解除劳动合同造成的工资损失赔偿金25000元；6、四川吉龙公司赔偿因未按时缴纳失业保险金造成的损失17388元，以上共计321575元。帅万洪自2006年6月1日起一直在四川吉龙公司处务工，现月平均工资为20000元，从2015年起四川吉龙公司才给帅万洪缴纳失业保险。四川吉龙公司于2015年10月19日开会以经济性裁员为由，通知原帅万洪解除劳动合同，并于10月28日下发通知，决定从2015年10月31日解除双方劳动合同关系。2015年11月5日，帅万洪申请仲裁，但劳动仲裁部门不予受理。因四川吉龙公司的行为违反了《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条的规定，属违法解除劳动合同关系，且四川吉龙公司未与帅万洪续签劳动合同，故帅万洪起诉至法院。
一审法院认定事实：帅万洪自2006年6月1日起在四川吉龙公司处上班，分别于2006年6月17日、2010年3月19日、2013年与四川吉龙公司签订了三份《劳动合同》，对期限进行了约定，并载明其从事生产管理工作。2013年的《劳动合同》未加盖四川吉龙公司公章，但加盖了时任法定代表人阮伟祥的个人签章。2014年12月12日，四川吉龙公司任命帅万洪为生产部部长。2014年11月3日，四川吉龙公司以市场经济行情萎靡、公司生产经营发生严重困难等为由，向四川吉龙公司工会出具《关于征求公司经济性裁员意见的函》一份，拟对帅万洪进行经济性裁员80人。同月10日，四川吉龙公司工会向帅万洪出具《关于征求公司经济性裁员意见的回函》一份，载明：“工会在收到关于四川吉龙化学建材有限公司、彭山县三江化工有限公司、四川吉盛物流有限公司关于征求公司经济性裁员意见的函后，予以了高度重视，并立即进行了深入调查，结果显示公司确实低负荷生产，且经营发生严重困难，全年处于亏损状态，鉴于情况属实同时为保证企业能够在困难中运营，同意公司经济性裁员130名员工的意见（其中四川吉龙化学建材有限公司经济性裁员80人……）”，四川吉龙公司并于当日分别向四川彭山经济开发区管理委员会、彭山县经济和信息化局、彭山县工会、彭山县人力资源和社会保障局、彭山县青龙镇政府出具了《关于公司经济性裁员的报告》一份。2015年9月1日，四川吉龙公司作出《关于撤销公司生产部的决定》一份，决定撤销生产部。2015年9月21日，四川吉龙公司再次向公司工会出具《关于征求公司经济性裁员意见的函》一份，拟经济性裁员约73人，公司工会于同年10月8日再次回函，同意四川吉龙公司经济性裁员约73人。10月19日，四川吉龙公司开会以经济性裁员为由，口头通知帅万洪解除劳动合同关系，并于10月21日出具“四川吉龙化学建材有限公司裁员补偿表”一份，该补偿表上载明帅万洪月平均工资10290元，解除劳动合同补偿金97754元。10月27日，四川吉龙公司向帅万洪送达了《解除劳动合同通知书》，载明：“因公司经营困难，根据《劳动合同法》相关规定，公司实行经济性裁员，公司依法解除此前与您签订的劳动合同。工资结算到2015年10月31日，社会保险将于2015年10月31日停止购买”，落款时间为2015年4月28日，对此日期，四川吉龙公司陈述系应帅万洪之要求。之后，帅万洪在眉山市彭山区就业服务管理局办理了就业失业登记证。10月28日，四川吉龙公司再次向眉山市彭山区人力资源和社会保障局出具《关于公司经济性裁员的报告》一份。11月23日，四川吉龙公司第三次向眉山市彭山区人力资源和社会保障局出具《关于公司经济性裁员的报告》及裁员名单各一份，裁员名单上载明人员共71人。2015年11月5日，帅万洪向眉山市彭山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会作出了不予受理的决定。2016年3月7日，四川吉龙公司的工会出具证明一份，证明四川吉龙公司全年处于亏损状态，甲醛生产线已全面停产等内容。
另查明，四川吉龙公司于2015年10月14日向平安银行出具证明一份，证明帅万洪近一年税后月平均工资为人民币16000元，但帅万洪主张其月平均工资为20000元。
庭审中，帅万洪就诉讼请求中第2、3项的金额予以了变更，即经济赔偿金185220元、年休假加班工资50574元，并增加一项请求，即要求四川吉龙公司支付尚欠的工资3700元。同时，帅万洪提供《职工养老保险手册》一份，载明其参加工作时间为1989年7月，工作单位为西南冶金机械厂，且帅万洪的养老保险个人账户对账单上也载明其参加工作时间为1989年7月。另外，四川吉龙公司也认可就帅万洪的失业保险金未缴满一年。
诉讼过程中，帅万洪申请了调查取证，一审法院依法向眉山市彭山区人力资源和社会保障局劳动保障监察大队调取了四份调查笔录，被调查人分别为帅万洪、罗小丽、杨小珏，笔录上证实四川吉龙公司于2015年10月19日开会口头通知帅万洪解除劳动关系，于2015年10月27日送达的《解除劳动合同通知书》。
一审法院认为，法律赋予企业经营自主权，经营自主权不仅包括生产自主权，也包括用人自主权，用人自主权是企业经营自主权的重要内容，企业可以根据其自身的实际需要招用人员，也可以裁减人员。本案中，四川吉龙公司因经营发生严重困难，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条第一款第（二项）之规定，可以裁减人员。因四川吉龙公司分别于2014年11月3日、2015年9月21日向其工会出具了《关于征求公司经济性裁员意见的函》，工会也予以了答复，并同意裁员。同时，四川吉龙公司还向劳动主管部门进行了报告，该报告的性质属于事后告知，不是事前许可或审批。四川吉龙公司解除与帅万洪之间的劳动合同关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条第一款之规定，程序合法；虽然裁员名单上并无帅万洪，但劳动合同法并未明文规定须向劳动行政部门报告裁员名单，故四川吉龙公司解除与帅万洪之间的劳动关系，符合法律规定，帅万洪认为系违法解除，于法无据，一审依法不予支持。
对于帅万洪主张的经济赔偿金，因四川吉龙公司并非违法解除劳动合同，故帅万洪的该项主张于法无据，一审依法不予支持。但因四川吉龙公司系经济性裁员，解除劳动关系并非帅万洪的过错，故四川吉龙公司理应向帅万洪支付经济补偿金。虽然帅万洪主张其月平均工资为20000元，但其工资标准已超出眉山市上年度统筹工资的三倍，依照法律规定应以眉山市上年度统筹工资的三倍计算帅万洪的工资，而四川吉龙公司所出具的补偿表上载明的帅万洪月平均工资10290元，符合该标准，故一审确认帅万洪的月平均工资为10290元。虽然帅万洪于2006年就在四川吉龙公司处上班，但《中华人民共和国劳动合同法》于2008年1月1日起实施，故根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第（四）项、第四十七条第一款之规定，其经济补偿金为82320元（10290元/月×8个月＝82320元）。
对于帅万洪主张的加班工资即带薪年休假工资报酬，虽然四川吉龙公司辩称对帅万洪实行的是年薪制，但并未提供相关证据予以佐证，故其辩称理由一审依法不予采信。根据《四川省劳动和社会保障厅关于贯彻执行〈企业职工带薪年休假实施办法〉有关的通知》第三条、第五条、第六条的规定，四川吉龙公司理应向帅万洪支付带薪年休假工资。因帅万洪于1989年7月开始上班，至2014年12月，其工龄已达25年，故其其2014年年休假天数为15天，加上从2015年1月至2015年10月的年休假天数12.5天，合计27.5天，其带薪年休假工资报酬为26021元（10290元/月÷21.75天/月×27.5天×2＝26021元）。
对于帅万洪主张四川吉龙公司支付违法解除劳动合同造成工资损失赔偿金，因四川吉龙公司并非违法解除劳动关系，故帅万洪的该项主张于法无据，一审依法不予支持。
对于帅万洪主张的失业保险金，因四川吉龙公司为帅万洪交纳失业保险金未满一年，而依照《四川省失业保险条例》的规定，交纳失业保险金满一年后劳动者失业才能领取失业保险金，故根据该条例第二十一条之规定，帅万洪在被告处上班9年，其理应享受18个月的失业保险金，金额为17388元（18个月×966元/月＝17388元）。
对于帅万洪主张四川吉龙公司尚欠其工资3700元，因帅万洪并未提供相关证据予以佐证，故其主张因证据不足一审依法不予支持。
依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条第一款第（二项）、第四十六条第一款第（四）项、第四十七条第一款、《四川省劳动和社会保障厅关于贯彻执行〈企业职工带薪年休假实施办法〉有关的通知》第三条、第五条、第六条、《四川省失业保险条例》第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第三十四条第一款之规定，判决：一、被告四川吉龙化学建材有限公司于本判决生效之日起十日内，给付原告帅万洪经济补偿金82320元、带薪年休假工资报酬26021元、失业保险金17388元，共计125729元。二、驳回原告帅万洪的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案诉讼费10元，免交。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换的质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：帅万洪提供其中国工商银行尾号6336工资卡从2014年9月1日至2015年9月25日的明细清单，拟证明其月工资20000元，吉龙公司对证据真实性无异议，但认为从该证据上不能得出帅万洪月工资20000元的结论。帅万洪主张其月工资20000元，其中除了月基本工资，还有奖金，并主张2015年3月3日的转款进帐50000元是奖金，但其提供的工资卡明细上每月的工资发放时均在“注释”一栏注明了“工资”，与吉龙公司裁员补偿表上显示的帅万洪从2014年10月至2015年9月工资形成一一对应的关系，其中2015年2月13日工资进帐51405元，而2015年3月3日的进帐50000元仅注明“转款”并未注明“工资”，因此其主张该50000元是奖金本院不予认定，对帅万洪的工资应以裁员补偿表上载明的认定为月工资10290元。帅万洪还主张吉龙公司拖欠其工资3700元，因未提供证据本院不予认定。
二审查明事实与一审查明事实一致，本院予以予确认。
本院认为，本案二审中双方争议焦点为：一、四川吉龙公司解除与帅万洪的劳动合同是否违法应赔偿经济补偿金195510元。二、四川吉龙公司是否应当支付刘磊工资损失赔偿金25000元。三、四川吉龙公司是否应当支会帅万洪带薪休年假工资50574元，失业保险金17388元、拖欠工资3700元。
一、关于四川吉龙公司解除与帅万洪的劳动合同是否违法应赔偿经济补偿金195510元的问题。
根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条“有下列情形这一，需要裁减人中二十人以上或者不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的，用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员：…（二）生产经营发生严重困难的…….”，本案中，四川吉龙公司因经营中发生严重困难，公司就经济性裁员向公司工会发出过征求意见《函》两份，听取工会意见，并召开职工大会，公司工会也给予了两次《回函》，同意其裁员方案，并且公司就公司经济性裁员方案向劳动主管部门进行了报告，其裁员程序符合法律规定，故四川吉龙公司解除与帅万洪的劳动合同程序合法，是公司自主权利的表现，并非违法解除，四川吉龙公司不存在违法解除劳动合同，不存在应当支付经济赔偿金的说法，故帅万洪的上诉理由不能成立，本院不予支持。
二、四川吉龙公司是否应当支付刘磊工资损失赔偿金25000元的问题。
依照《中华人民共和国合同法》第四十条“有下列情形之一，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资，可以解除劳动合同......”。本案中，对于帅万洪主张的工资损失赔偿金25000元，因四川吉龙公司并无违法解除劳动合同的情形，对帅万洪并未造成工资损失，故对帅万洪主张的工资损失赔偿金不予支持。
三、四川吉龙公司是否应当支付帅万洪带薪休年假工资50574元，失业保险金17388元、拖欠工资3700元的问题。
对于帅万洪主张的加班工资即带薪年休假工资报酬，虽然四川吉龙公司辩称对帅万洪实行的是年薪制，但并未提供任何证据予以证明，故其辩称理由依法不予采信；根据《四川省劳动和社会保障厅关于贯彻执行〈企业职工带薪年休假实施办法〉有关的通知》第三条、第五条、第六条之规定，四川吉龙公司理应向帅万洪支付带薪年休假工资。因于1989年7月开始工作，其工龄已达25年，故其2014年年休假天数为15天，加上从2015年1月至2015年10月的年休假天数12.5天，合计27.5天，又因帅万洪主张的月薪20000元不成立，故一审按照月薪10290元计算其带薪年休假工资报酬为26021元正确。
依据《四川省失业保险条例》第三条“单位和职工应依法履行缴纳失业保险费的义务；失业人员依法享受失业保险待遇。”本案中，帅万洪作为四川吉龙公司的员工，已在该公司工作9年，四川吉龙公司理应从2006年开始为其交纳失业保险金，然而至今四川吉龙公司为帅万洪交纳的失业保险费未满一年，依照《四川省失业保险条例》第二十一条“失业人员领取失业保险金的期限，根据失业人员失业前所在单位和本人累计缴纳失业保险费的时间确定：累计缴费时间满1年以上不满2年的为3个月；2年以上不满3年的为6个月；3年以上不满5年的为12个月；5年以上的不满8年的为15个月；8年以上不满10年的为18个月；10年以上的为24个月……”的规定，交纳失业保险金满一年后劳动者失业才能领取失业保险金，故根据该条例第二十一条之规定，帅万洪在四川吉龙公司处上班9年，其理应享受18个月的失业保险金，金额为17388元。吉龙公司主张帅万洪已重新就业，但未提供证据证实，对此应由其承担举证不能的责任。
帅万洪称吉龙公司拖欠其工资3700元，但未提供证据证实，应由其承担举证不能的责任，对其主张本院不予采信。
综上，原判认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由四川吉龙化学建材有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 敏
审 判 员 罗卫平
代理审判员 唐 军
二〇一六年十月二十八日
书 记 员 李龙宇