河南省开封市金明区人民法院
行 政 判 决 书
（2016）豫0211行初69号
原告开封市巍炜房地产开发有限公司。
组织机构代码证号70653309-5。
法定代表人蒋广彬，总经理。
委托代理人侯少轩、刘海涛，河南地依律师事务所律师，特别授权代理。
被告开封市水利局。
组织机构代码证号00531783-2。
法定代表人许东升，局长。
委托代理人李尚明、郝琛，河南时代律师事务所律师，特别授权代理。
原告开封市巍炜房地产开发有限公司不服被告开封市水利局于2016年3月10日作出的汴水责缴字[2016]第01号责令缴纳水资源费决定书的具体行政行为，向本院提起行政诉讼。本院于2016年9月7日立案受理，于9月9日向被告送达了起诉状副本、应诉通知书、举证通知书等相关应诉手续。本院依法组成合议庭，于2016年10月11日公开开庭审理了本案，原告的委托代理人侯少轩、刘海涛，被告的委托代理人郝琛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
被告开封市水利局就原告开封市巍炜房地产开发有限公司拒不缴纳水资源费一案，于2016年3月10日作出的汴水责缴字[2016]第01号责令缴纳水资源费决定书，责令原告缴纳水资源费4593866元。
原告诉称：一、被告要求原告缴纳水资源费4593866元程序违法。因被告对原告作出的《责令缴纳水资源费决定书》中包含行政处罚的内容，但被告未依法告知原告有要求听证的权利和行政复议、行政诉讼的权利。在决定书中被告告知原告：逾期不缴纳的，从滞纳之日起按日加收滞纳部分千分之二的滞纳金，并处应缴或补缴水资源费1倍以上5倍以下的罚款。《行政处罚法》第42条规定，行政机关作出责令停产停业、吊销许可证或执照、较大数额的罚款等行政处罚决定之前，应当告知当事人有要求举行听证的权利。被告未按上述规定告知原告听证权，也未告知原告行政复议和行政诉讼的权利，违反法定程序。其次，被告未提供案件处理程序方面的任何证据，使该案处理程序是否合法无法得到司法审查，只能认定被告作出具体行政行为程序违法。二、被告作出的行政行为认定事实错误。被告认定原告2005年2月23日至2011年5月31日在开封市干休所院内取用地下水2187555吨，应缴水资源费4593866元没有事实根据，原告并未在干休所院内取用地下水。2006年2月23日，原告与张新年、刘俊芬签订转让协议一份，原告将干休所院内热水井及附属设施的所有权转让给了对方，在此之前原告并未取用地下水。后张新年成立了天颐小区地热水服务处，并以该服务处的名义经营并收取周边经营户的地热水费，开始取用地下水。因此，被告应向天颐小区地热水服务处收取水资源费，而不应向原告收取。三、被告作出的具体行政行为没有有效证据予以支持。自2005年2月23日计算至2011年5月31日没有相关证据支持，起算点系被告自己推断出来的；对于以三寸管计算有异议，没有有效证据证明出水管径为三寸；对于收费项目按照居民用水有异议，被告提交的证据显示，除居民用水外还有经营性单位用水；对于征收标准有异议，被告未说明按2.1元/吨征收的依据。综上所述，被告作出的决定书不仅程序违法，而且计算数额有误，应当撤销。
被告辩称，1、被告在整个执法过程中程序合法；原告在干休所院内违法取用地下水，并拒不缴纳水资源费，违反了《中华人民共和国水法》第48条规定。为此，被告向原告送达了《缴纳水资源费通知书》、《责令缴纳水资源费决定书》，整个执法过程程序合法。2、原告在起诉书中所陈述的理由不能成立；原告使用国家水资源，拒不缴纳水资源费。被告作出的行政行为仅仅是征收原告应当缴纳的水资源费，并未对该行为实施行政处罚。法律只是规定了在行政机关作出责令停产停业、吊销许可证或者营业执照、较大数额的罚款时，当事人才享有听证的权利。本案中被告向原告征收其应当缴纳的水资源费是一个正常的征收行为，并未涉及罚款。被告向原告征收的水资源费数额有充分的证据和准确的计算方法，数额计算无误。综上所述，被告作出的具体行政行为证据确凿，适用法律法规正确，程序合法。原告诉请缺乏依据，依法不能成立。
被告于2016年9月21日向本院提交了作出具体行政行为的证据：1、1、水事违法案件立案审批表1份；2、对蒋广斌、贾卫东、樊曙建、周建民、王琦、高嵩、葛红珍等人的询问笔录及收款收据；3、提取票据清单（存根）1份；4、天颐小区地热服务处收到条5份；5、收款收据10份；6、现场照片1张；7、开封市凿井许可证1份；8、承包协议；9、取水许可申请书；10、论证报告；11、开封市军分区干休所820米地热井水资源评价1份；12、关于开封市军分区干休所深井论证报告的审查意见1份；13、企业基本注册查询单；14、开封市巍炜房地产开发有限公司水资源费计算清单1份；附2009年-2015年鑫海浴池水资源费清单；15、开封市人民政府关于调整全市水资源费征收标准的通知1份；16、开封市自备取用地下水水资源费征收标准1份（包括＜400米井深及≧400米井深）；17、案件调查终结报告1份；18、缴纳水资源费通知书1份；19、责令缴纳水资源费决定书1份；同时，被告向本院提交了作出具体行政行为的法律依据：1、中华人民共和国水法；2、取水许可和水资源费征收管理条例；3、河南省取水许可和水资源费征收管理办法。
经庭审质证，原告对证据1有异议，认为调取证据在立案前，程序不合法；证据2中对蒋广斌的笔录证实地热井已转让给了张新年，其他笔录身份不清楚，无法核实，且以上人员均证实水费交给了小区服务处，原告并未收取；证据3部分票据不清楚，无法识别，原告没有收取任何地热水费,；证据4收到条证明小区服务处收取了地热水费；证据6照片无法证明是涉案地点，也无法证明出水是3寸管径；对证据7许可证无异议；证据8证明原告和张新年签订了地热井转让协议；对证据9、10、11、12、13、18无异议；对证据14有异议，对用水天数有异议，起算点没有相关证据支持，按照2.1元/吨征收没有说明相关依据。鑫海浴池自2008年8月起使用地热水，表格起始自2009年6月起，且涉案地热井为800米，收取水费是大于400和小于400两个标准，被告在计算水资源费时扣除的水费有误；15文件本身无异议，但被告在计算时没有执行文件。证据17是立案审批表的内容，没有明确处理意见及法律法规，没有相关领导的审核意见。证据19的真实性无异议，但认为应当撤销。
原告向本院提交的证据：1、开封市金明区鑫海洗浴广场出具的证明1份；2、票据12张；3、协议书1份。
经庭审质证，被告对证据1真实性无异议，但认为转让地热井应当报水利局审批，不能私下转让；证据2的真实性有异议，上下部分内容笔迹不一致，下半部分内容系后来添加的，不予认可；证据3所有票据均是2011年所交，被告在计算时已对票据上载明的数额作了扣减。
本院经审查认为，原、被告双方提交的证据除原告提交的证据1外，其它证据客观真实，相互印证，予以采信。原告提交的证据1系鑫海洗浴广场于2012年2月14日出具的证明，其内容因无其它证据相佐证，真实性无法核查，且单位负责人及制作该证明材料的人员未签名或盖章，不符合法律规定的证据形式，不予采信。
经审理查明：2003年4月17日，原告巍炜房地产公司向被告开封市水利局申请取水许可，在开封军分区干休所开凿一眼地热矿泉井。经过论证、评价、分析、审查，开封市水利局同意其在干休所院内开凿一眼深水井，并于2003年8月19日为原告办理了凿井工程许可证。2012年12月27日，被告对原告作出了汴水缴字[2012]第12-27-01号《责令缴纳水资源费决定书》，责令原告缴纳水资源费4612608元。原告诉至本院，因被告作出决定前未依法听取当事人的申辩，本院判决撤销了上述决定书。2015年，被告对原告作出汴水责缴字[2015]第01号《责令缴纳水资源费决定书》，原告不服，诉至本院。后双方庭外达成协议，原告撤回起诉，被告重新作出具体行政行为。2016年2月25日，被告作出汴水缴字[2016]第01号缴纳水资源费通知书，当日送达给原告。2016年3月10日，被告作出汴水责缴字[2016]第01号缴纳水资源费决定书，责令原告缴纳水资源费4593866元。原告不服，诉至本院，要求撤销上述决定书。
本院认为：根据《中华人民共和国水法》的规定，被告开封市水利局具有负责本行政区域内征收水资源费的法定职权。被告2015年对原告作出汴水责缴字[2015]第01号《责令缴纳水资源费决定书》。原告诉至本院后，双方庭外达成协议，原告撤诉，被告重新作出行政行为。被告应当先自行撤销汴水责缴字[2015]第01号《责令缴纳水资源费决定书》，才能对原告重新作出汴水责缴字[2016]第01号《缴纳水资源费决定书》。而被告在未撤销的情况下，又对原告重新作出《缴纳水资源费决定书》，属程序违法，应当予以撤销。因此，对原告要求撤销被告作出的汴水责缴字[2016]第01号《缴纳水资源费决定书》的诉讼请求，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（三）项之规定，判决如下：
一、撤销被告开封市水利局对原告开封市巍炜房地产开发有限公司作出的汴水责缴字[2016]第01号《缴纳水资源费决定书》。
二、被告自本判决生效后六十日内重新作出具体行政行为。
案件受理费50元，由被告开封市水利局承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于开封市中级人民法院。
审 判 长 孙丽平
人民陪审员 赵清江
人民陪审员 孙 浩
二〇一六年十一月二日
书 记 员 吴 翰