河南省焦作市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫08民终950号
上诉人（原审被告）太平财产保险有限公司焦作分公司。住所地：焦作市山阳区丰收路龙源湖小区*组*号楼*******室。
负责人单明军，副总经理。
委托代理人常隆，河南苍穹律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）伍小青，女，1958年12月2日出生，汉族，住温县。
委托代理人蔡珊珊，女，1986年6月18日出生，汉族，住郑州市中原区。
原审被告周文众，男，1963年8月3日出生，汉族，住温县。
原审被告焦作交运集团鑫源运输有限责任公司。住所地：温县黄河路**号。
法定代表人王和平，董事长。
上诉人太平财产保险股份有限公司焦作分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人伍小青以及原审被告周文众、焦作交运集团鑫源运输有限责任公司（以下简称运输公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服沁阳市人民法院（2016）豫0882民初1696号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月2日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。保险公司的委托代理人常隆，伍小青的委托代理人蔡珊珊到庭参加了诉。周文众和运输公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
保险公司上诉请求：请求二审撤销原判，改判如下：1、误工时间为210元，误工费标准按2015年农村人均可支配收入6244元计算。2、扣除伍小青最后一次医疗费7492.4元。事实和理由：1、伍小青未提供其因伤残持续误工的证据，一审将其误工时间计算至定残日前1天不当。伍小青20**年12月29日出院后，未及时进行伤残等级鉴定，2016年5月9日通过公安机关委托鉴定机构进行鉴定，保险公司不应承担该期间的误工费。根据《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》有关规定，结合伍小青的受伤评残部位可知，骨折类最高误工日为270日。2、法律规定的农业指的是从事农业类的企业，伍小青系农民，应按农村居民人均纯收入计算其误工费。3、伍小青最后一次住院非治疗其外伤，保险公司不应承担伍小青治疗其自身疾病（胆囊炎、胆囊结石等）期间支付的有关费用。
伍小青答辩称：1、伍小青申请鉴定，鉴定机构称伍小青正处治疗期间，无法做鉴定。2、伍小青受伤前主要从事农村集会销售布匹生意，应按2015年度农、林、牧、副、渔业收入计算其误工费。3、伍小青住院治疗100多天，因长期卧床导致其出现化脓性胆囊炎，××症与本案事故存在因果关系。保险公司未对上述因果关系申请鉴定，其应承担有关费用。
伍小青向一审法院起诉请求：1、周文众、运输公司连带赔偿伍小青医疗费174922.6元、住院伙食补助费3510元、营养费1170元、误工费49873元、护理费52696元、残疾赔偿金69459元、交通费1204元、鉴定费2000元、施救费300元、财产损失925元，精神损害抚慰金8000元，合计364059.6元。2、保险公司在交强险和第三者责任险限额范围内直接赔付伍小青。
一审法院查明事实：2014年8月27日14时30分许，周文众驾驶豫Ｈ×××××号大型普通客车沿沁龙路由南向北行驶至沁阳境内沁龙路7KM+590M处时，与伍小青驾驶的无号牌三轮摩托车由西向东行驶时相撞，造成伍小青受伤、两车损坏的交通事故。2014年9月15日，沁阳市公安交警大队作出沁公交字【2014】第082701号道路交通事故责任认定书，认定周文众与伍小青负事故的同等责任。豫Ｈ×××××号大型普通客车登记车主为运输公司，该车在保险公司投保122000元的交强险和500000元第三者责任险，且不计免赔特约。伍小青受伤后被送往沁阳市怀府医院治疗，检查为左下肺创伤性湿肺、双侧胸腔积液伴多发性肋骨骨折、右侧髋臼粉碎性骨折、双侧耻骨粉碎性骨折，行内固定术，住院4天，支付医疗费38963.5元。2014年8月30日转入中国人民解放军第九十一中心医院（以下简称91医院）治疗，被诊断为：1、闭合性胸部损伤、血气胸、多发肋骨骨折、创伤性湿肺；2、闭合性腹部损伤、肝挫伤、肾挫伤、创伤性胰腺损伤；3、骨盆骨折、双侧骼骨骨折、骶骨左翼骨折、双侧左耻骨骨折、右侧髋臼骨折；4、左侧锁骨骨折；5、全身多发软组织挫裂伤；6、胆囊结石伴胆囊炎。伍小青住院97天，2014年12月5日好转出院，支出医疗费115941元，期间按医嘱在焦作蓝十字大药房购人血白蛋白2支，支付490元。2014年12月13日伍小青感觉胸闷，到91医院住院治疗，被诊断为胆囊结石并胆囊炎、肺挫伤、全身多发骨折，12月21日伍小青办理了出院手续，91医院为其出具了9527.2元医疗费票据。当天伍小青又办理入院手续，继续在91医院住院，12月29日伍小青出院，91医院为其出具了7492.4元和667元的医疗费票据。住院16天，其中新农合补偿2118.48元医疗费。住院期间，按医嘱需二人陪护。出院后，伍小青于2015年2月10日、4月20日到91医院检查，支付费用1086.5元。2016年5月9日，沁阳市公安交通警察大队事故处理科委托洛阳鑫正法医临床司法鉴定所对伍小青的伤残等级、护理依赖程度进行了鉴定，2016年5月19日该鉴定所作出洛鑫正司鉴所（2016）临鉴字第323号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、伍小青胸部损伤的伤残等级为八级伤残；2、伍小青右髋臼骨折愈合（右下肢）的伤残等级为九级伤残；3、伍小青属部分护理依赖（在一定时间内）。因鉴定伍小青支付检查费755元，支付鉴定费1300元。事故造成伍小青北方永盛三轮摩托车损坏，经焦作市必成价格事务所有限公司鉴定，该车估损总值为925元，伍小青支付评估费100元、施救费300元。以上事实各方均无异议，予以确认。伍小青受伤前主要从事农村集会销售布匹生意。运输公司以周文众驾车属职务行为自愿承担周文众所应承担的责任，先行垫付伍小青380**元费用。保险公司对伍小青主张的误工时间及护理时间均提出异议，要求按伍小青住院时间计算误工费、护理费。另查明，河南省2016年公布的农村居民人均可支配收入为10853元/年，农、林、牧、副、渔业收入为28849元/年，居民服务业平均工资30482元/年。
一审法院认为：一、关于伍小青的起诉是否超诉讼时效问题。诉讼时效是指权利人在法定期间内不行使权利而丧失请求人民法院依法保护其民事权利的法律制度。根据法律规定，诉讼时效期间从权利人知道或者应当知道权利被侵害时起计算。诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，诉讼时效期间重新计算。本案的诉讼时效期间为1年。伍小青20**年8月27日受伤后，虽2014年12月29日出院，但该案仍在公安机关处理中。2016年5月9日，沁阳市公安交通警察大队事故处理科委托洛阳鑫正法医临床司法鉴定所对伍小青的伤残等级、护理依赖程度进行鉴定，故伍小青的起诉未超1年诉讼时效。二、关于伍小青误工时间及护理问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“……误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”，根据该规定及伍小青伤情，伍小青主张误工时间631天（2014年8月27日至2016年5月18日），理由正当，予以采信。伍小青受伤前主要从事农村集会市场销售布匹生意，其主张按农、林、牧、副、渔业收入28849元/年标准计算，并无不当，予以采信。伍小青的护理费，由于洛鑫正司鉴所（2016）临鉴字第323号司法鉴定意见书，没有明确的护理期限，对伍小青要求的护理依赖，不予支持。护理时间应按伍小青实际住院时间计算，期间按医嘱需二人陪护。伍小青诉讼请求过高部分，不予支持。三、伍小青的损失及数额负担问题。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，确认伍小青的各项损失为：1.医疗费：172804.12元（已扣除新农合补偿2118.48元）。2.住院伙食补助费3510元（按每天30元计算117天）。3.营养费1170元（按每天10元计算117天）。4.护理费19541.88元（按2015年度居民服务业平均工资30482元/年标准、根据医嘱需2人陪护，计算117天为：30842÷365×117天×2=19541.88元）。5.误工费49873.2元（按2015年度农、林、牧、副、渔业收入为28849元/年标准计算631天，为28849÷365天×631天=49873.2元）。6.残疾赔偿金69459.2元（按2015农村居民人均可支配收入为10853元/年的标准，结合伤残级别，计算20年为:10853×20×32%=69489.2元）。7.财产损失925元。8.鉴定费1400元（伤残鉴定费1300元、财产鉴定费100元）。9.施救费300元。10.交通费1204元。参照伍小青的伤情及事故中的过错程度，酌定伍小青的精神损害抚慰金6000元。以上合计326187.4元。伍小青的医疗费、伤残损失已超出交强险中的医疗费用和死亡伤残赔偿限额，故保险公司应在交强险各限额内赔付伍小青1209**元（含医疗费用10000元、精神损害抚慰金6000元、车损925元）。伍小青下余的205262.4元损失，按事故责任划分，周文众应承担50%为102631.2元，因周文众驾车属职务行为，且运输公司自愿承担周文众的责任，该102631.2元应由运输公司赔偿。根据运输公司与保险公司的合同约定，该赔偿款102631.2元应由保险公司在第三者责任险限额内赔付，在赔付时将运输公司已先行支付的38000元扣除，由保险公司直接支付，在支付时将运输公司应承担的本案诉讼费3300元抵消扣除，扣除后保险公司应支付运输公司34700元。保险公司应实际赔付伍小青679**.2元。对于各方的其它诉辩，于法无据，不予采纳。判决：一、太平财产保险有限公司焦作分公司应在机动车交通事故责任强制保险限额内赔付伍小青医疗费用、误工费、护理费、精神抚慰金、残疾赔偿金、财产损失等共计120925元。二、太平财产保险有限公司焦作分公司应在第三者责任保险责任限额内赔付伍小青医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、鉴定费等共计102631.2元（其中的67931.2元支付给伍小青，34700元支付给焦作交运集团鑫源运输有限责任公司）。三、驳回伍小青的其它诉讼请求。上述第一、二项于本判决生效后十五日内履行。案件受理费4480元，由焦作交运集团鑫源运输有限责任公司负担3300元，伍小青负担1180元。
二审期间，当事人没有提交新证据。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。根据上述法律规定，结合本案案情可知，伍小青因伤致残持续误工，一审认定伍小青的误工时间为：自伍小青受伤害之日（2014年8月27日）起至伍小青定残（2016年5月19日）前一天，并无不当。伍小青受伤前主要从事农村集会销售布匹生意，伍小青无固定收入，且不能举证证明其最近三年的平均收入状况，原审据此参照2015年度农、林、牧、副、渔业收入标准计算其误工费，亦无不当。保险公司关于本案误工费计算错误的理由不能成立，本院不予采纳。伍小青最后一次住院治疗的疾病包括但不限于化脓性胆囊炎，还包括伍小青因本案事故造成的伤病，但保险公司未提出有关鉴定申请，故其应承担不利后果。保险公司关于其不应承担伍小青最后一次住院治疗费用的理由亦不能成立，本院亦不予采纳。保险公司的上诉请求不能成立，一审认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1144元，由太平财产保险有限公司焦作分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 杨 柳
审判员 原小波
审判员 张卫芳
二〇一七年三月二十三日
书记员 王永乐