·新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）新01民终4122号
上诉人（原审原告）：乌鲁木齐市米东区天山托运部
经营者：金建成
委托诉讼代理人：洪涛，新疆同创（乌鲁木齐）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：艾孜则·吾斯慢
委托诉讼代理人：阿孜古丽·玉素甫江，新疆双语律师事务所律师。
委托诉讼代理人：吐尔地古丽·卡斯木，新疆双语律师事务所律师。
上诉人木乌鲁木齐市米东区天山托运部（以下简称天山托运部）因与被上诉人艾孜则·吾斯慢劳动合同纠纷一案，不服乌鲁木齐市米东区人民法院（2017）新0109民初1020号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月23日受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人乌鲁木齐市米东区天山托运部的委托诉讼代理人洪涛，被上诉人艾孜则·吾斯慢及其委托诉讼代理人阿孜古丽·玉素甫江、吐尔地古丽·卡斯木均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
上诉人天山托运部上诉请求：被上诉人艾孜则·吾斯慢称，2015年4月20日到上诉人单位上班，给其安排工作的是姓赵的老板，并且受伤期间的医疗费也是姓赵的老板支付。上诉人单位于2015年5月13日成立，故双方之间不存在劳动关系。请求二审法院撤销原审判决，依法改判。
被上诉人艾孜则·吾斯慢答辩称，我不认可上诉人的上诉请求，上诉人认为，双方之间不存在劳动关系，应当在劳动关系确认后进行行政诉讼，但上诉人没有行政诉讼。上诉人认为，双方之间不存在劳动关系，但没有提供任何证据证明自己的主张。故驳回上诉人的上诉请求，维持原审判决。。
天山托运部向一审法院起诉请求：1、要求法院判决天山托运部不给艾孜则·吾斯慢出具解除劳动关系的证明书；2、要求法院判决天山托运部不支付艾孜则·吾斯慢一次性伤残补助金38016元、一次性工伤医疗补助金31157元、一次性伤残就业补助金66765元；3、要求法院判决不支付艾孜则·吾斯慢停工留薪期工资13798.40元；4、要求法院判决天山托运部不支付艾孜则·吾斯慢二次手术费4844.33元；5、要求法院判决天山托运部不支付艾孜则·吾斯慢鉴定费300元。
一审法院认定事实：2015年4月20日起，艾孜则·吾斯慢在天山托运部处从事货运信息代理服务工作，但天山托运部没有与艾孜则·吾斯慢签订劳动合同书，也没有为艾孜则·吾斯慢缴纳社会保险费。2015年6月1日，艾孜则·吾斯慢在天山托运部处装卸货物时不慎从车上摔下右足受伤。次日，艾孜则·吾斯慢到新疆维吾尔自治区人民医院，在该医院住院治疗16天。艾孜则·吾斯慢出院时，新疆维吾尔自治区人民医院的出院诊断是：右足跟骨骨折；出院医嘱是：全休一个月，避免患肢负重活动，石膏固定制动4-6周。2016年5月4日，艾孜则·吾斯慢向乌鲁木齐市米东区人力资源和社会保障局提出了工伤认定申请。2016年7月19日，乌鲁木齐市米东区人力资源和社会保障局作出米东人社工伤字第2016060046号认定工伤决定书，认定艾孜则·吾斯慢为工伤。艾孜则·吾斯慢向鉴定部门支付了鉴定费300元。2016年9月28日，乌鲁木齐市劳动能力鉴定委员会作出乌鲁木齐市劳鉴2016020341号初次（复查）鉴定结论书，其鉴定结论是：艾孜则·吾斯慢伤残九级，无生活自理障碍。2016年11月2日，艾孜则·吾斯慢向乌鲁木齐市米东区劳动人事争议仲裁委员会提出申请，要求天山托运部支付其一次性伤残补助金40500元、一次性工伤医疗补助金31157元、一次性伤残就业补助金66765元、停工留薪期工资15750元、鉴定费300元。在仲裁审理期间，天山托运部申请再次鉴定。2016年11月30日，新疆维吾尔自治区劳动能力鉴定委员会作出自治区（再）劳鉴2016年第016375号鉴定结论书，其鉴定结论是：艾孜则·吾斯慢伤残九级，无生活自理障碍。2016年12月26日，艾孜则·吾斯慢到新疆维吾尔自治区人民医院，在该医院住院治疗11天，期间作取出内固定装置手术，支付了医疗费4844.33元。艾孜则·吾斯慢出院时，新疆维吾尔自治区人民医院的出院医嘱是：全休一个月，暂避免患肢负重活动。艾孜则·吾斯慢追加仲裁申请，要求天山托运部支付其二次手术费4844.33元。2017年2月6日，乌鲁木齐市米东区劳动人事争议仲裁委员会作出米劳人仲字［2016］814号仲裁裁决书，裁决：一、双方当事人于2016年11月2日解除劳动关系并共同办理解除劳动关系证明书；二、由天山托运部支付艾孜则·吾斯慢各项工伤保险待遇费用共计154880.73元，包括一次性伤残补助金38016元、一次性工伤医疗补助金31157元、一次性伤残就业补助金66765元、停工留薪期工资13798.40元、二次手术费4844.33元、鉴定费300元；三、驳回艾孜则·吾斯慢的其他仲裁申请。天山托运部不服该仲裁裁决，遂提起本案诉讼。
一审法院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第一款规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。”该条第二款又规定：“没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”作为用人单位的天山托运部当庭未能提供其工资表、缴纳社会保险费的记录、招用记录、考勤记录等证据，证明其与艾孜则·吾斯慢之间不存在劳动关系的事实，根据上述司法解释的规定，天山托运部应当承担举证不能的不利后果。《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》－劳社部发[2005]12号第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”本案中，天山托运部、艾孜则·吾斯慢均符合法律、法规规定的主体资格；艾孜则·吾斯慢受天山托运部的劳动管理，从事天山托运部安排的有报酬的货运信息代理服务工作；艾孜则·吾斯慢从事的工作是天山托运部业务的组成部分。以上三个条件同时具备，根据上述规定，天山托运部、艾孜则·吾斯慢之间劳动关系成立。故天山托运部以其与艾孜则·吾斯慢之间不存在劳动关系为由，要求不支付艾孜则·吾斯慢相关费用的诉讼请求，本院不予支持。艾孜则·吾斯慢在天山托运部处工作时身体受伤，造成身体伤残，应当享受工伤保险待遇，但天山托运部没有为被告缴纳社会保险费，天山托运部应当按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付艾孜则·吾斯慢应享受的费用。艾孜则·吾斯慢在治疗终结后未到天山托运部处工作，并提出仲裁申请。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。故本院确认天山托运部、艾孜则·吾斯慢之间的劳动关系于2016年11月2日已予以解除的事实。天山托运部应当向艾孜则·吾斯慢出具解除劳动关系的证明书。艾孜则·吾斯慢主张的医疗费，根据医疗机构出具的住院费收款凭证，本院予以支持。天山托运部、艾孜则·吾斯慢当庭均未能提供艾孜则·吾斯慢工资的证据，艾孜则·吾斯慢的工资应参照其解除劳动关系时乌鲁木齐市上一年度在岗职工月平均工资5136元的标准确认。天山托运部应支付的艾孜则·吾斯慢一次性伤残补助金，根据艾孜则·吾斯慢伤残等级，以每月5136元的工资标准计算9个月，即5136元/月×9个月＝46224元，艾孜则·吾斯慢主张38016元，本院予以支持；一次性伤残就业补助金，根据艾孜则·吾斯慢伤残等级，以每月5136元工资标准计算15个月，即5136元/月×15个月＝77040元，艾孜则·吾斯慢主张66765元，本院予以支持；一次性工伤医疗补助金，根据艾孜则·吾斯慢伤残等级，以每月5136元工资标准计算7个月，即5136元/月×7个月＝35952元，艾孜则·吾斯慢主张31157元，本院予以支持；停工留薪期工资参照每月5136元的工资标准，根据其住院治疗及休养天数计算，即5136元/月÷30天×87天＝14894.40元，艾孜则·吾斯慢主张13789.40元，本院予以支持；鉴定费是艾孜则·吾斯慢为鉴定实际支出的损失，本院予以支持。
判决：一、驳回乌鲁木齐市米东区天山托运部的诉讼请求；二、乌鲁木齐市米东区天山托运部与艾孜则·吾斯慢于2016年11月2日解除劳动关系，由乌鲁木齐市米东区天山托运部于本判决生效之日为艾孜则·吾斯慢办理解除劳动关系手续，出具解除劳动关系证明书；三、乌鲁木齐市米东区天山托运部支付艾孜则·吾斯慢医疗费4844.33元；四、乌鲁木齐市米东区天山托运部支付艾孜则·吾斯慢一次性伤残补助金38016元；五、乌鲁木齐市米东区天山托运部支付艾孜则·吾斯慢一次性伤残就业补助金66765元；六、乌鲁木齐市米东区天山托运部支付艾孜则·吾斯慢一次性医疗补助金31157元；七、乌鲁木齐市米东区天山托运部支付艾孜则·吾斯慢停工留薪期工资13798.40元；八、乌鲁木齐市米东区天山托运部支付艾孜则·吾斯慢鉴定费300元。
二审中当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为：2015年4月20日起，艾孜则·吾斯慢在天山托运部处从事货运信息代理服务工作，但天山托运部没有与艾孜则·吾斯慢签订劳动合同书，也没有为艾孜则·吾斯慢缴纳社会保险费。2015年6月1日，艾孜则·吾斯慢在天山托运部处装卸货物时不慎从车上摔下右足受伤。乌鲁木齐市米东区人力资源和社会保障局作出米东人社工伤字第2016060046号认定工伤决定书，认定艾孜则·吾斯慢为工伤。艾孜则·吾斯慢伤残等级为九级。上诉人天山托运部上诉认为，给艾孜则·吾斯慢安排工作的是姓赵的老板，并且受伤期间的医疗费也是姓赵的老板支付的，而上诉人单位是于2015年5月13日成立，故双方之间不存在劳动关系的上诉意见，未能提供有效地证据予以证实。故上诉人的上诉请求本院不予支持。
综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费10元（上诉人预交），由上诉人乌鲁木齐市米东区天山托运部负担。
本判决为终审判决。
审判长 艾尔肯铁力克
审判员 哈帕尔买买提
审判员 阿斯亚毛拉克
二〇一八年一月十日
书记员 哈里木乌拉孜