四川省梓潼县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）川0725刑初115号
公诉机关梓潼县人民检察院。
被告人周民啸，男，生于1986年8月11日，汉族，初中文化，居民，户籍地：四川省梓潼县文昌镇。2016年7月31日因吸食毒品被行政拘留十日。2016年8月9日被梓潼县公安局刑事拘留，同年9月13日被执行逮捕。现羁押于梓潼县看守所。
梓潼县人民检察院以梓检诉刑诉（2016）104号起诉书指控被告人周民啸犯贩卖毒品罪，于2016年10月21日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。梓潼县人民检察院指派检察员叶林出庭支持公诉，被告人周民啸及证人汪某、冯某到庭参加诉讼。现已审理终结。
梓潼县人民检察院指控：2016年5月间，被告人周民啸多次贩卖毒品给汪某等人。
1、2016年5月6日，被告人周民啸在五丁路口将100元冰毒贩卖给汪某。
2、2016年5月14日凌晨4时许，被告人周民啸在文昌镇城东廉租房将100元冰毒贩卖给汪某。
3、2016年5月17日，被告人周民啸在文昌镇城东廉租房将100元冰毒贩卖给汪某；随后又在县车队对面一出租屋内将100元冰毒贩卖给汪某、陈某。
4、2016年5月21日，被告人周民啸在县城东操场附近将100元冰毒贩卖给冯某。
针对上述指控，公诉机关当庭出示的证据有：书证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见、勘验检查笔录、视听资料等。公诉机关认为：被告人周民啸违反社会管理秩序，多次贩卖毒品给他人，应当以贩卖毒品罪追究刑事责任。被告人周民啸在归案后如实供述其犯罪事实，依法可以从轻处罚。综合被告人的量刑情节，公诉机关建议：对被告人周民啸在有期徒刑三年至三年零六个月内量刑，并处罚金。
被告人周民啸辩解其仅是帮助汪某等人代购毒品，并没有在中间进行牟利，不属于贩卖。
经审理查明：2016年5月期间，被告人周民啸多次向汪某、陈某、冯某等人贩卖冰毒，具体犯罪事实如下：
（一）2016年5月6日，在梓潼县县城五丁路南段路口处，被告人周民啸向汪某贩卖价值100元的冰毒。随后，汪某向被告人周民啸支付100元毒资。
（二）2016年5月14日凌晨4时许，在梓潼县文昌镇城东廉租房小区内，被告人周民啸向汪某贩卖价值100元的冰毒。期间，被告人周民啸将冰毒交予王某，随后由王某将冰毒带予汪某。随后，汪某在5月14日6时17分，通过微信转账的方式向被告人周民啸支付100元毒资。
（三）2016年5月17日下午，在梓潼县文昌镇五丁路南段148号路口处的巷子内（县车队对面的巷子）一出租房处，被告人周民啸向陈某、汪某贩卖价值100元的冰毒。汪某在5月17日19时59分，通过支付宝转账的形式向被告人周民啸支付50元毒资，剩余50元毒资由陈某通过现金的形式支付。
（四）2016年5月21日13时左右，在梓潼县县城东操场荡秋千处，被告人周民啸向冯某贩卖价值100元的冰毒。随后，冯某向被告人周民啸支付100元毒资。
上述事实，有下列经过庭审举证、质证，并经本院予以确认的证据证实：
（一）受案登记表、立案决定书：证实梓潼县公安局民警在侦查汪某容留他人吸食毒品案件中发现被告人周民啸涉嫌贩卖毒品的案件线索，随即对被告人周民啸进行立案侦查；
（二）人口信息表、犯罪嫌疑人基本情况表：证实被告人周民啸生于1986年8月11日；
（三）拘留证、逮捕证、拘留通知书、逮捕通知书：证实被告人周民啸被采取强制措施的情况；
（四）现场检测报告书：证实汪某、陈某、王某、冯某及被告人周民啸的尿检结果均呈阳性，属于吸毒人员；
（五）现场检查报告书、行政处罚决定书：证实周民啸、汪某、陈某、冯某、王某的尿液检查均呈阳性以及陈某、王某、被告人周民啸均因吸食毒品而被行政拘留；
（六）辨认笔录
1、被告人周民啸对向其贩卖冰毒的人员进行辨认，其确认辨认照片中的（4）号人员即是其供述中所称的“马某”；
2、被告人周民啸对向其购买毒品的人员进行辨认，其辨认出照片中的（8）号人员即是其供述中所称的“小汪”即汪某；
3、汪某对向其贩卖冰毒的人员进行辨认，其确认辨认照片中的（6）号人员即是其证言中所称的周民啸；
4、陈某对向其与汪某贩卖毒品的人员进行辨认，其确认辨认照片中的（2）号人员即是其证言中所称的周民啸；
5、冯某对向其贩卖毒品的人员进行辨认，其确认辨认照片中的（10）号人员即是其证言中所称的在梓潼县城东操场处向其贩卖冰毒的周姓小伙子即本案被告人周民啸；
6、王某对在2016年5月14日向其交付毒品的人员进行辨认，其确认辨认照片中的（10）号人员即是其证言中所称的在2016年5月在梓潼县文昌镇城东廉租房小区向其交付冰毒，并让其带给汪某的男子即本案被告人周民啸；
（七）现场辨认笔录及照片：证实被告人周民啸及证人汪某对进行毒品交易的地点进行辨认，二人辨认出的地点与被告人的供述及证人证言中所述的交易位置一致；
（八）提取笔录（周民啸、汪某的支付宝账单）：证实汪某在2016年5月14日通过支付宝向被告人周民啸转账100元，2016年5月17日通过支付宝向被告人周民啸转账150元；
（九）电子证物检查工作记录：证实汪某在2016年5月16日凌晨通过微信与王某之间进行交流并让王某前往周民啸位于东门外的廉租房向周民啸购买价值100元的毒品；
（十）证人证言
1、汪某的证言：证实（1）2016年5月初的一天，其电话联系被告人周民啸，称想从被告人周民啸处买东西（冰毒）。随后，其在梓潼县城九块石（五丁路南段路口）将从银行中取出的100元现金交予被告人周民啸，被告人周民啸就将卫生纸包着的东西（冰毒）交予其手上，其随后便与陈某一起在陈某家中进行了吸食；（2）2016年5月14日凌晨4时，其通过微信联系被告人周民啸问“有不”，意思就是问被告人周民啸是否有冰毒。被告人周民啸回复称“有个100的”，意思就是有100元的冰毒。随后，其便通知王某，让王某前往被告人周民啸所住的东门廉租房取得毒品并在家中进行了吸食；（3）2016年5月21日，冯某给其打电话，让其帮忙拿点东西（冰毒），其便将被告人周民啸的电话告知冯某，由冯某与被告人周民啸之间进行联系；（4）2016年5月10多号的样子，陈某打电话想与其AA一个（意思是一人出50元，买100元的冰毒），随后，其到英雄部落网吧上网而陈某与被告人周民啸则到周民啸的暂住地吸食毒品，当天的毒资则是其通过支付宝转账进行支付，共支付150元。
2、陈某的证言：证实（1）2016年5月6日下午，汪某电话联系被告人周民啸，向周民啸购买价值100元的冰毒。随后，被告人周民啸在县城九块石附近的十字路口处将冰毒交予汪某，汪某将从附近银行中取出的100元现金交予被告人周民啸；（2）2016年5月17日下午，汪某与其一起商量各出50元从被告人周民啸处购买冰毒。随后，被告人周民啸便携带价值100元的冰毒前来并用电瓶车将其带至县车队对面的一个巷子（五丁路南段148号路口）内的出租房。其在与被告人周民啸一起吸食冰毒期间将现金50元的毒资交予周民啸。当天晚上，汪某亦向周民啸转账150元，其中50元就是当天一起合伙购买冰毒的毒资；
3、冯某的证言：证实2016年5月20多号的样子，其电话联系汪某，称“拿得到东西不”（意思就是是否能够买到毒品），汪某即将一个姓周的小伙子的电话交予其，让其与姓周的小伙子联系。其通过汪某发送的周姓男子的电话与该名周姓男子联系，称“拿个100的”（意思就是买100元的冰毒）。二人约定在梓潼县城东操场荡秋千处进行交易。随后，其在县城东操场荡秋千处将100元现金交予该名周姓男子，该男子亦将价值100元的冰毒向其交付；
4、王某的证言：证实2016年5月份一天的凌晨3、4点，汪某让其到梓潼县城东廉租房处拿冰毒。其便从租住在城东廉租房的一男子处拿了一个内装白色晶体的小袋子（长条状）。随后，其将所取的冰毒拿到检察院对面的游戏厅内进行了吸食，剩余的便送到了汪某的住处；
（十一）被告人周民啸的供述：证实（1）2016年5月份的一次，汪某给其打电话，称“要东西”（买冰毒），其便从马某处拿了100元的冰毒带至县城九块石处的十字路口。汪某在附近的银行ATM机内取款100元，其将价值100元的冰毒交付于汪某并收取汪某从ATM机中所取的现金100元；（2）2016年5月份的一天凌晨，汪某使用微信与其联系，称“有不”，其回复称“有个100的”（意思就是100元钱的冰毒）。随后，其便在其租住的城东廉租房处将价值100元的冰毒交予帮汪某取冰毒的小伙子。过了几个小时，汪某通过支付宝向其转账100元；（3）2016年5月份的一天中午，一个小伙子经汪某的介绍而向其要求购买价值100元的冰毒。其将该名小伙子叫至梓潼县城东操场荡秋千处。其在该名小伙子向其交付100元现金的同时向该名小伙子交付了价值100元的冰毒；（4）2016年5月份的一天下午，其在与汪某吸毒的过程中，汪某称其与陈某两个人再A一个（意思就是陈某和汪某二人一人出50元买100元的冰毒）。随后，其携带毒品并带领陈某到其暂住的房间（县车队对面）进行了吸食，而汪某则到“英雄部落”网吧去上网了。在吸食过程中，陈某向其支付了50元现金，而汪某在之后则通过支付宝转账150元用于支付购买冰毒的费用。
本院认为，被告人周民啸违反社会管理秩序，明知是毒品而多次向他人贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以采纳。
关于起诉书指控2016年5月17日，被告人周民啸在文昌镇城东廉租房将100元冰毒贩卖给汪某的事实。经查，上述指控事实仅有被告人周民啸的供述证实且被告人周民啸的供述与证人汪某、陈某的证言相互矛盾，不能形成证据锁链。故梓潼县人民检察院指控被告人周民啸在文昌镇城东廉租房将100元冰毒贩卖给汪某的事实，本院不予认定。
关于被告人周民啸提出的其系为他人代购毒品，并未获利，不应认定为贩卖毒品的意见。经查，证人汪某、冯某在公安机关的供述与当庭证言均证实其二人直接从被告人周民啸处购买毒品，并未要求被告人周民啸从他人处代购毒品。被告人周民啸从他人处购买毒品之后进行转卖即使未获取利益也不能认定为是一种代购。本案中，汪某、冯某等人没有通过被告人周民啸代购毒品的意图。当汪某、冯某等人向被告人周民啸提出购买毒品的要求时，被告人周民啸即告知有毒品并告知价格。随后，被告人周民啸利用掌握的毒品购买渠道购买毒品并向汪某、冯某等人出售，在交付毒品的同时收取毒资。此时，被告人周民啸与汪某、冯某等人的毒品交易行为已经完成，被告人周民啸的行为符合贩卖毒品罪的构成要件，不属于代购行为。对被告人周民啸应当以贩卖毒品罪追究刑事责任。故被告人周民啸的意见，本院不予支持。
鉴于被告人周民啸在归案后能够如实供述自己罪行，属坦白，依法可以从轻处罚。据此，本院根据被告人周民啸犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：
一、被告人周民啸犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币5000元；
[罚金限判决生效后十日内缴纳。刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年8月9日起至2020年2月8日止。]
二、继续追缴被告人周民啸的违法所得人民币400元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省绵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杨跃兰
审 判 员 贾定飞
代理审判员 赵与光
二〇一六年十一月二十五日
书 记 员 何汶洋
附：适用法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。