河南省新密市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）豫0183刑初193号
公诉机关河南省新密市人民检察院。
被告人李海山，男，1978年12月30日出生，汉族，小学文化程度，住河南省新蔡县。因涉嫌犯故意伤害罪，于2016年12月4日被新密市公安局刑事拘留，于2016年12月16日经新密市人民检察院批准逮捕，2016年12月17日由新密市公安局执行逮捕。
被告人何志于，男，1968年2月9日出生，汉族，初中文化程度，住河南省新蔡县。因涉嫌犯故意伤害罪，于2017年5月22日被新密市公安局刑事拘留，于2017年6月9日经本院决定逮捕，2017年6月9日由新密市公安局执行逮捕。
辩护人刘海舰，河南良策律师事务所律师。
新密市人民检察院以新密检公诉刑诉〔2017〕109号起诉书指控被告人李海山犯故意伤害罪，于2017年3月28日向本院提起公诉。在案件审理过程中，新密市人民检察院以新密检公诉刑诉〔2017〕196号起诉书指控被告人何志于犯故意伤害罪，于2017年6月9日向本院提起公诉。因被告人李海山、何志于被指控的系同一事实，本院决定将两案合并审理。本院依法组成合议庭，公开开庭对本案进行了审理。新密市人民检察院指派检察员王新民出庭支持公诉，被告人李海山、被告人何志于及其辩护人刘海舰到庭参加了诉讼。现已审理终结。
新密市人民检察院指控，2016年10月6日22点30分许,被告人李海山在新密市岳村镇芦沟街赵某麻将室内与被告人何志于喝酒时，被告人何志于同芦俊伟因琐事发生矛盾相互殴打，后被告人李海山、何志于各用凳子将被害人芦俊伟头部打伤后逃离。经鉴定，被害人芦俊伟损伤程度已构成轻伤二级。2017年5月22日，二被告人与被害人达成赔偿协议，并取得被害人谅解。被告人李海山于2016年12月4日被抓获到案。被告人何志于于2017年5月22日被传唤到案。
为支持上述指控事实，公诉机关提供了户籍证明、辨认笔录、到案经过、破案报告、医院诊断证明及入院记录、证人赵某、姜某、宋某的证言、被害人芦俊伟的陈述、被告人李海山、何志于的供述与辩解、法医学人体损伤程度鉴定意见书、赔偿协议、谅解书、收到条等证据予以证实，并提请本院以故意伤害罪追究被告人李海山、何志于的刑事责任。
被告人李海山、何志于对公诉机关指控的事实和罪名均无异议。
被告人何志于的辩护人辩称：1、本案系因被告人与被害人之间酒后口角纠纷而引起的双方互殴中发生的伤害案件，双方均有过错；2、何志于系主动投案，应认定为自首；3、案发后已经赔偿被害人并取得谅解，且系初犯，认罪态度好，可从轻处罚。
经审理查明，2016年10月6日22点30分许,被告人李海山、何志于在新密市岳村镇芦沟街赵某麻将室内喝酒过程中，被告人何志于与在麻将室内打牌的芦俊伟因言语不和发生争执，进而开始厮打，后被告人李海山、何志于各持麻将室内的凳子向被害人芦俊伟身上乱砸，将芦俊伟砸倒在地后二人逃离。经鉴定，被害人芦俊伟损伤程度已构成轻伤二级。2017年5月22日，二被告人与被害人达成赔偿协议并实际履行，取得被害人芦俊伟的谅解。被告人李海山于2016年12月4日被抓获到案。被告人何志于于2017年5月22日被传唤到案。
以上事实，有经庭审查明属实的下列证据予以证实：
1、被害人芦俊伟陈述，证实2016年10月6日大概晚上10点左右，其在酒后去芦沟街赵某麻将室玩，里面还有两个外工在喝酒，就是何志于和李海山他们两个，其在打牌过程中与何志于因言语不和吵了起来，何志于骂了其，其就去把何志于推倒在地上，何志于起来就拿着麻将室的凳子向其身上砸，其也还手，李海山和何志于就一起拿着凳子向其身上砸，其被砸倒了，二人继续向其身上砸，砸了有十来下，其头上流血了，二人最后把其拖到门外边，然后就走了。
2、被害人芦俊伟伤情诊断材料，证实被害人芦俊伟被打后于2016年10月7日0时到新密市第一人民医院住院，伤情诊断为：脑震荡；多处头皮挫裂伤；经螺旋CT诊断为颅骨右侧顶部软组织损伤。
3、证人赵某证言，证实其在新密市岳村镇芦沟街子非鱼网吧北边开了个麻将室。2016年10月6日晚22时，其老乡李海山、何志于在麻将室喝酒，麻将室内有芦俊伟和建于、智华、赵前方四人在打麻将，何志于在麻将室打牌欠账，芦俊伟说话惹怒何志于，二人吵了起来。其劝了几句，就外出买东西了。回来后看到芦俊伟在麻将室门口地上躺着，身上有血。智华称是何志于打的芦俊伟。
4、证人姜某证言，证实其绰号智华，2016年10月6日晚其在赵某的麻将室和赵前方、芦俊伟等人打麻将，芦俊伟和何志于二人发生矛盾争吵后，开始拿着凳子打架，芦俊伟、何志于二人拿着凳子往对方身上砸，李海山在一旁拉架。后来其就带着小孩走了，还没走到家，赵某跑过来问其芦俊伟家在哪里，称芦俊伟头被打烂了，浑身是血。
5、证人宋某证言，证实案发当晚，其和赵前方、智华、麻将室老板赵某一起在麻将室打牌，后芦俊伟酒后到麻将室替换赵某打牌，何志于和李海山在旁边喝酒，何志于和芦俊伟发生口角开始动手打架，何志于先拿东西往芦俊伟身上砸了过去，芦俊伟就把何志于推倒在地，其看情况不对，出门找赵某，其找到赵某二人回来时发现芦俊伟在麻将室门口4米左右的马路上躺着一动不动，何志于和李海山在门口站着。
6、被告人李海山供述，证实案发当日其和何志于一起在芦沟街赵某麻将室喝酒，后来芦俊伟过来在打牌，中间何志于和芦俊伟言语上起了纠纷，互相骂了起来，芦俊伟就把何志于给推倒了，何志于起来后其想劝架，结果被芦俊伟把其鼻子打流血了，芦俊伟还拿着凳子砸其，其和何志于就一起打芦俊伟，拿着麻将室里的凳子砸芦俊伟，最后两人把芦俊伟砸倒了，又拿着凳子朝芦俊伟乱砸，之后其和何志于就一起跑了。
7、被告人何志于当庭供述，证实其案发当日与老乡李海山一起在赵某麻将室喝酒，芦俊伟后来过来打牌，两人因言语上起了纠纷，然后开始厮打，之后其和李海山一起拿着麻将室里面的凳子与芦俊伟互打，把芦俊伟砸倒在地上，然后两人就跑了，出事后其和李海山商量过，让李海山把事担着，其想办法找芦俊伟说事。
8、辨认笔录，证实被害人芦俊伟对被告人李海山、何志于的辨认情况。
9、新密市公安局物证鉴定室公（新密）物鉴（法医）字[2016]691号法医学人体损伤程度鉴定意见书，证实芦俊伟头部损伤程度为轻伤二级。
10、到案经过，证实被告人李海山于2016年12月4日被抓获到案，被告人何志于于2017年5月22日被传唤到案。
11、户籍证明、无违法违纪证明，证实被告人李海山、何志于个人基本情况，之前二人无犯罪前科。
12、赔偿协议书、收到条、谅解书，证实二被告人与被害人达成赔偿协议并履行完毕，被告人何志于赔偿被害人2万元，被告人李海山赔偿被害人1万元，被害人对二被告人给予谅解。
本院认为，被告人李海山、何志于故意伤害他人身体，致人轻伤，二被告人的行为均已构成故意伤害罪。新密市人民检察院指控被告人李海山、何志于犯故意伤害罪，罪名成立，本院予以支持。
关于被告人何志于的辩护人辩称本案系因被告人与被害人之间酒后口角纠纷而引起的双方互殴中发生的伤害案件，双方均有过错及案发后已经赔偿被害人并取得谅解，且系初犯，认罪态度好的辩护意见，经查证，在案证据中被告人的供述、被害人的陈述、证人证言均证实被告人、被害人均系酒后因言语纠纷而发生打架，赔偿协议、收到条、谅解书亦能够证实赔偿完毕和被害人予以谅解，被告人何志于无犯罪前科且当庭如实供述犯罪事实并认罪，故对以上辩护意见，本院予以采信。
关于被告人何志于的辩护人辩称何志于系主动投案，应认定为自首的辩护意见，经查证，被告人何志于被传唤后到案，但在到案后侦查机关讯问过程中，对其参与殴打被害人芦俊伟的事实始终予以否认，直至审查起诉后才如实供述了本人犯罪事实，不符合自首认定的条件，故对该辩护意见，本院不予采信。
被告人李海山、何志于所犯故意伤害罪，依法应在“三年以下有期徒刑、拘役或者管制”的法定刑幅度内量刑处罚。被告人李海山、何志于共同实施伤害行为，系共同犯罪。在共同犯罪中，二被告人均起主要作用，均系主犯。被告人李海山、何志于当庭如实供述犯罪事实并自愿认罪，依法可从轻处罚。二被告人对被害人进行了赔偿并取得被害人的谅解，可酌情从轻处罚。被害人的行为对事情的发生具有一定的诱因，可酌情对二被告人从轻处罚。
依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人李海山犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月4日起至2017年7月3日止。）
二、被告人何志于犯故意伤害罪，判处拘役六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月22日起至2017年11月21日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省郑州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 张海涛
代理审判员 张 静
人民陪审员 李 财
二〇一七年六月二十七日
书 记 员 赵 娣