广东省中山市第一人民法院
民 事 判 决 书
（2015）中一法民二初字第2233号
原告（反诉被告）：朱婷，女，1978年8月7日出生，汉族，住中山市东区。
委托代理人：冯钊和、郭嘉欣，广东泽荣律师事务所律师。
被告（反诉原告）：中山市嘉林美容有限公司，住所地中山市东区。
法定代表人：魏嘉林，董事长。
委托代理人：覃大新，广东香山律师事务所律师。
原告（反诉被告）朱婷诉被告（反诉原告）中山市嘉林美容有限公司（下称嘉林公司）特许经营合同纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告朱婷及其委托代理人冯钊和、郭嘉欣，被告嘉林公司法定代表人魏嘉林及其委托代理人覃大新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告（反诉被告）朱婷诉称：2015年1月10日，原告与被告签订《合作协议》，约定由双方共同经营位于中山市东区远洋城A1A2区12卡的中山市嘉林美容有限公司远洋城分公司。双方还约定原告需向被告交纳5万元的合同押金，合作期间所产生的一切费用及亏损均由原告承担，但经营所得的利润则按原告占70%，被告占30%的比例分配。合同签订后，原告依约向被告支付了相应的押金，并正式进驻合作公司展开经营。但由于合作公司一直生意惨淡，入不敷出，合作至今亏损已达111362元。原告无力维持经营，遂向被告提出终止合作，并要求被告返还合同押金及承担相应的亏损。后上述要求遭到被告拒绝，双方协商不成，乃致讼。原告认为，双方签订的《合作协议》约定经营产生的一切费用及亏损均由原告承担，与被告无关，但经营所得的利润却要按三、七成比例分配。在该合同中，被告是零风险纯获利的一方，而原告则必须以承担所有责任和损失的代价换取获得部分利润的机会，原、被告双方在权利和义务上严重不对等，在经济利益上极不平衡，违反了公平合理原则，属于显失公平，依法应予撤销。合同被撤销后，因该合同取得的财产应当予以返还，双方有过错的，应当各自承担相应的责任。被告制定不公平的合同，具有过错，应立即将收取的押金原数返还，并承担30%的经营亏损。原告朱婷遂诉至本院请求判令：1、撤销原、被告在2015年1月10日签订的《合作协议》；2、被告嘉林公司向原告返还合同押金5万元；3、被告嘉林公司承担合作公司30%的经营亏损33408.6元；4、诉讼费由被告承担。
原告（反诉被告）朱婷对其陈述在举证期限内提供以下证据予以证实：1.《合伙协议》、《加盟授权书》、企业机读档案登记资料；2.收据2张；3.对账单3份、结算表；4.各项费用支出凭证一套，与证据3共同证明截止到庭审，亏损金额为138742.77元。
被告（反诉原告）嘉林公司辩称：一、原告要求撤销双方于2015年1月10日签订的《合作协议》没有法律依据。根据合同法的相关规定，当事人有权请求撤销的情形有：1、因重大误解订立的合同；2、在订立合同时显失公平；3、一方以欺诈、胁迫手段或者乘人之危在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权变更或者撤销。在本案中，合同的签订是双方当事人经过长时间的详细沟通，对合同条款的意思完全理解的基础上，公平、公正的前提下签订的，不具有撤销合同的法定条件。而事实上，我方并不是像原告所说没有承担任何的亏损，我方承担了公司品牌、公司信誉遭受贬损的无形的损失。众所周知，经营一个公司，不一定百分之百盈利，同样经营一个品牌，也不能保证信誉越做越好。事实正是这样，由原告的违约，导致我方的品牌遭到投诉，无奈之下，只有对合作经营的公司的现有的客户退卡或者其他方式处理，无形中对公司的品牌带来巨大的贬损，而这些后果都只能由我方来承担。况且，公司在前期经营期间根本就没有什么亏损。按照原告提交的结算表来看，一共也才亏损11987元，但实际上还有客户的开卡的资金余额，两者相抵根本就没有亏损，毕竟合作经营的公司是刚刚起步，在刚刚起步阶段不亏损已经是很不错了，随着市场的打开，盈利就会逐步显现出来。双方合作协议中没有明确约定亏损的承担，只是约定了利润分配、实际经营中产生的费用由谁承担，也并不是原告所说我方是零风险获利、权利义务不对等。我方是以技术投入进行合作的，因为原告不懂推拿的一些基本技术，而且协议书对双方各自投入都有明确的约定；二、原告请求返还5万元费用没有法律依据。依据双方合同的约定，原告向我方缴纳的5万元属于甲方提供技术支持服务的费用，在该分公司运营期间，该公司的所有技术服务支持、人员培训等的都是我方提供的。特别是经营前期，我方投入了大量的精力和人力以及全部的技术支持，现在原告单方要求终止合作协议，违约在先，没有法定和约定的退款条件；三、原告主张的亏损没有事实依据。综上，我方认为原告的诉讼请求没有事实与法律依据，请求法院驳回。另外，在合同期间，我方还将正骨抢一台（价值7950元）借给远洋城分公司使用，在停业后朱婷也拒绝返还；朱婷违反约定，在组织进行打折、优惠等活动中不向我方提出申请，违反双方关于优惠价格的约定，且合作不到半年就单方终止合同，导致客户意见极大，纷纷要求退卡或者为其提供服务，对我方现有的、潜在的客源产生消极影响，导致客源下降，客户的评价降低，对我方的公司形象、声誉带来极为不利的影响，同时由于朱婷的违约，一纸公告，一走了之，导致双方共同经营的公司无法正常运营，但是必要的开支却一直要支付，为此我方代朱婷支付了相应的工人工资、记账费等，还要安抚开卡客户，为他们继续服务或者退卡给他们，由于分公司当时就是为了合作才注册登记的，现在不能合作了，为了减少双方损失，我方不得不着手注销公司，但是相关的租赁税发票在朱婷处，我方多次联系朱婷，朱婷均不予理会。特向法院提起反诉，请求判令朱婷向嘉林公司：1、支付代为发放的工资4679.8元；2、代朱婷退卡以及代为完成服务合计费用9544.1元；3、支付记账费600元；4、返还设备正骨枪一台（价值7950元）、脊上无忧特许加盟授权书一份；5、支付违约金5万元；6、支付合作经营公司2015年18月的租赁税发票、会员资料；7、反诉费用由朱婷负担。
庭审中，嘉林公司明确诉求第5项违约金的理由是，根据双方《合作协议》第三条第三款“对乙方的经营进行监督管理，如发现乙方有损害甲方及香港嘉林集团有限公司形象及信誉的情况可要求乙方改正，如乙方多次不改正，甲方有权要求解除该协议，并要求乙方按照前述5万元费用的5倍作为补偿”，我方有权以加盟费5万元的五倍作为赔偿，我方只有主张一倍即5万元作为赔偿。因为朱婷私自关门不经营，损害了公司的信誉。并且会员卡消费记录中的打折是没有经过我方的同意的，协议的第四条第六款“乙方采取的任何宣传、优惠、打折或加入到各大网站、组织进行的打折、团购活动等，均需要得到甲方的书面同意，即由乙方递交活动申请，由甲方代表签字盖章方可进行”，朱婷没有经过我方书面同意，就进行团购、打折，构成违约。
被告（反诉原告）嘉林公司对其辩解及反诉提交以下证据：1.银行交易明细清单；2.原告的诊前记录卡；3.微信记录；4.对账确认单3份；5.《合作协议》；6.代理记帐协议及收据；7.收据、保修卡；8.收据（陈雅芝一张、王璐一张、付折利一张、杨朝波一张、孙锐君一张）、转帐单；9.申请书；10.会员消费记录卡；11.照片、公告等（附光盘）；12.特许加盟授权书。
原告（反诉被告）朱婷对反诉辩称：对于反诉原告的全部诉讼请求都不同意，具体理由为：发放的工资，嘉林公司没有任何证据证明所发放工资的人是我方所聘请的，并且发生我方拖欠工资的前提，否则嘉林公司向何人支付工资都是其自己的事情，同时嘉林公司提供的证据不具有合法性，如果是作为证人证言，应该安排有关证人出庭作证，仅仅有签名也不知道是否真实存在，所以证据不具有可信性；关于退卡的部分有顾客的签名，但没有证据证明顾客已经交了钱，也没有证明交过钱的人没有消费完，所以不能证明是我方承担退款责任的顾客，代为完成服务费跟退卡是一回事，嘉林公司已经承认充卡的钱是充到其法定代表人名下账户的，视为钱款嘉林公司已经收到，如果如嘉林公司所说卡是在我方手上，也不影响嘉林公司直接向银行取消账户，提取款项或通过其他方式如网银将钱转出来；记账费产生的原因我们是确认，公司合作一直有发生每个月300元的记帐费用，然而在本诉时嘉林公司是不确认记账费的，但其在反诉时又说有记帐费，所以嘉林公司是不顾事实的。嘉林公司称该记帐费是在合作结束以后其继续聘请记帐公司处理清算注销事情的费用，所以这个费用应该由嘉林公司自行承担；不确认收过正骨枪，仅仅证人证言是不能确认的，没有签收，对正骨枪7950元的价值是不确认的，仅仅有保修卡不足够证明；违约金不确认，嘉林公司没有证据直接证明我方有违约行为，并且条款依据也不正确，合同第三条第三款约定乙方有损害甲方形象及信誉的情况，甲方可要求乙方改正，如果乙方多次不改正的，甲方有权解除协议，要求赔偿。所以嘉林公司应该举证证明有要求过我方改正，而我方多次不改正的情形，至少也要有警告通知。关于有损害形象的问题，关门停业是事实，关门的原因是亏损，已经没有办法做下去了，不能曲解为有损形象；合作期间的租赁税发票问题，租金是我方出的，嘉林公司在承担或分摊了相关税费之后，我方才会把发票给回嘉林公司。会员资料如果有的话我方可以给，但嘉林公司没有证据证明我方持有，事实上也没有。嘉林公司的消费记录实际上已经有会员的信息，并且停业以后一些会员也有找过嘉林公司。对于特许加盟授权书同意返还给嘉林公司，原件已由法院收取。
原告（反诉被告）朱婷对其反诉辩解意见没有提交证据。
经审理查明：2015年1月10日，嘉林公司（甲方）与朱婷（乙方）签订《合作协议》，约定甲方拟在中山市东区远洋城A1A2卡开设分公司，主要业务为消费者提供正骨服务，健康咨询；乙方有意愿与甲方合作经营上述分公司（简称远洋城分公司）；甲乙双方共同合作经营甲方的远洋城分公司；为了促进分店店铺的经营及业务提升甲方有偿向乙方提供在分店店铺经营中需要提供的技术支持服务，包括但不限于提供管理培训、为乙方培训或委派正骨技师等；乙方根据甲方提供的技术支持服务须向甲方提供技术支持服务费用折合5万元；本着共同经营的原则，该分店店铺每月进行单独结算，甲方每月获得该店利润的30%，乙方每月获得该店利润的70%，每月利润分红由甲方通过汇款形式转到乙方指定账户，具体结算时间可由双方每月协商后确定；乙方每日应严格将每笔远洋城分店产生的业务所得汇至甲方指定的账户并进行记录；甲方根据乙方的要求为乙方提供合理必要的经营管理技术支持，与正骨技师签订劳动合同，并根据乙方需要委派技师；对乙方的经营进行监督管理，如发现乙方有损害甲方及香港嘉林集团有限公司形象及信誉的情况可要求乙方改正，如乙方多次不改正，甲方有权要求解除该协议，并要求乙方按照前述5万元费用的5倍作为补偿；甲方及香港嘉林集团有限公司对乙方的一切债务以及分店店铺在经营中产生的一切债务不承担责任；甲方有义务在合同期满后将5万元汇至乙方指定账户；分店店铺的经营管理由乙方负责，乙方负责承担甲方在远洋城分店店铺的投资以及日常支出，包括但不限于场地租金、员工和香港嘉林集团有限公司委派在该店铺技师的工资等；乙方在日常的经营管理中，在征得甲方同意的情况下，可以使用“脊上无忧”商标；乙方采取的任何宣传、优惠、打折或加入到各大网站、组织进行的打折、团购活动等，均需要得到甲方的书面同意，即由乙方递交活动申请，由甲方代表签字盖章方可进行；除不可抗拒的因素外，各合作方不得无故中止协议，如无故终止合同，需对对方承担相应的法律责任和经济损失；合作经营的事业已经完成或者无法完成的合同终止；本协议有效期为五年，从2015年1月10日起至2020年1月9日止。
合同签订后，朱婷向嘉林公司交纳5万元，嘉林公司开具收据，载明“加盟押金”。嘉林公司亦将“脊上无忧”特许加盟授权书交予朱婷使用，双方成立中山市嘉林美容有限公司远洋城分公司（下称远洋城分公司），开始经营。2015年3月18日，嘉林公司法定代表人魏嘉林与朱婷签订《脊上无忧远洋城店2015.1.252015.3.10对账确认》，确认已消费营业额6720.4元、剩余本金5031.4元、成本开支6148.75元、总营业收入6617.7+5031.4=11649.1元，备注垫付324.2元，于远洋城分公司日均收入高于281元开始结算分配；后魏嘉林签订《脊上无忧远洋城店2015.1.252015.4.104月对账》，确认已消费营业额12418.7元、剩余本金11172.8元、成本开支9468.31元、总营业收入23547.4元，垫付总额360.47元，于日均已消费收入高于264元时当月结算；后魏嘉林签订《脊上无忧远洋城店2015.1.252015.5.105月对账单》，确认已消费营业额21777.3元、剩余本金11422.1元、成本开支12671.55元、总营业收入333176.8元，垫付总额482.7元，5月份盈余总额1359.36元，用于抵扣垫付和亏损，垫付金额于日均已消费收入高于264元时当月结算。此后双方再无对账。朱婷还提交了其在经营期间的费用支出凭证，包括2015年2月、3月、4月、5月、6月委托中山市金算盘会计事务有限公司记账的记账费每月300元，由该会计公司开具收据。2015年7月14日以后远洋城分公司没有再继续经营。朱婷认为亏损达111362元，要求嘉林公司承担30%即33408.6元。遂诉至本院，提出前述诉求。
另查：嘉林公司主张其代垫付陈雅芝工资4232.4元、孙锐君工资447.4元，分别由陈雅芝、孙锐君出具收据；嘉林公司主张其退卡以及代为完成服务合计费用9544.1元，提交了魏嘉林账户流水，显示截至2015年7月12日剩余金额11822.75元，并称扣除双方可分红的2278.65元，剩余9544.1元为其代支费用。同时提交了王璐、傅折利、杨朝波的退卡金额收据，金额合计1540元；嘉林公司主张代垫付远洋城分公司2015年7月、8月记账费600元，提交了中山市金算盘会计事务有限公司出具的两张收据，注明“总公司代付”；嘉林公司主张返还正骨枪一台，提交了购买收据一张，载明金额7950元，同时提交了陈雅芝的证明一份。陈雅芝在该证明中称2015年3月24日嘉林公司法人魏嘉林将正骨枪交给她带去给远洋城分公司使用；嘉林公司主张朱婷违返合同约定，未经嘉林公司书面同意即擅自制作优惠方案，应支付违约金5万元，提交了会员消费记录卡，载明6.5折、7折、8折等折扣信息。同时认为朱婷擅自终止合同，损害了嘉林公司形象及信誉，根据合同约定应承担5万元5倍的赔偿，现只主张1倍赔偿。
本院认为：本案为特许经营合同纠纷。本案争议焦点为：一、5万元款项的性质以及《合作协议》应否撤销；二、嘉林公司的反诉请求是否有理。
关于焦点一，《合作协议》虽然约定“乙方根据甲方提供的技术支持服务须向甲方提供技术支持服务费用折合5万元”但在其后同时约定“甲方有义务在合同期满后将5万元汇至乙方指定账户”，嘉林公司开具的收据亦载明“加盟押金”。可见，该5万元实际上应属加盟保证金，而非技术投入资金，协议已经针对嘉林公司的特许经营约定了“甲方每月获得该店利润的30%”的特许经营费用收取方式。本案《合作协议》应属特许经营合同中的加盟经营性质，即拥有注册商标、专有技术等经营资源的企业将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的合同。既为加盟经营，《合作协议》关于利润、亏损承担方式的约定应属双方当事人真实意思表示，嘉林公司提供技术及品牌支持，朱婷自愿加盟经营，相应亏损应由朱婷依据合同约定自行承担。故《合作协议》并不存在可撤销的事由，朱婷要求撤销《合作协议》并要求嘉林公司承担亏损，理据不足，本院不予支持。至于5万元押金应否退还的问题，《合作协议》约定经营的事业无法完成的情况下可以终止合同，现远洋城分公司已经停业，《合作协议》事实上已经终止，在朱婷无过错的情况下押金应予返还。嘉林公司主张朱婷无故终止合同，属于违约行为，嘉林公司无须返还押金，并可以要求朱婷承担5万元的违约金。对此，《合作协议》约定“甲方对乙方的经营进行监督管理，如发现乙方有损害甲方及香港嘉林集团有限公司形象及信誉的情况可要求乙方改正，如乙方多次不改正，甲方有权要求解除该协议，并要求乙方按照前述5万元费用的5倍作为补偿”，现嘉林公司并未举证证明朱婷停止经营远洋城分公司有对其形象及信誉造成损害，也没有举证证明嘉林公司有要求改正而朱婷多次不改正的情况，故嘉林公司要求扣除押金并主张违约金的理由不成立，本院不予支持。但考虑到朱婷单方停止经营确实会给嘉林公司带来一定影响，本院酌情判令嘉林公司退回一半押金，即2.5万元。
关于焦点二，嘉林公司主张代为支付工资4679.8元，但其提交的证据只有陈雅芝、孙锐君的收据，并无其他证据真实该两人系朱婷的员工，故对嘉林公司该项诉求本院不予支持；关于嘉林公司主张退卡及完成服务费用9544.1元，嘉林公司提交了王璐、傅折利、杨朝波的退卡金额收据，金额合计1540元，但并无其他证据证实以上三人系朱婷客户，且金额亦有出入。嘉林公司称该项诉求的构成系以魏嘉林名义开设的中国人民银行银行卡内余额11822.75元，扣除2278.65双方应分配的利润，余款即为9544.1元。从嘉林公司陈述及证据来看，该款既然还存在于嘉林公司法定代表人魏嘉林名下的银行卡中，则无所谓支出，嘉林公司陈述前后矛盾，理据不足，本院不予支持；关于嘉林公司主张记账费600元，其提交的两张收据由中山市金算盘会计事务有限公司出具，朱婷对真实性无异议，本院予以确认。《合作协议》约定“乙方负责承担甲方在远洋城分店店铺的投资以及日常支出”，故该款应由朱婷承担，本院对此予以支持；关于嘉林公司主张正骨枪一台，其仅提交了陈雅芝的证明，陈雅芝没有出庭作证，也没有相关证据证实其与朱婷的关系，故本院对该请求不予支持；关于特许加盟授权书，朱婷同意返还，本院对此予以确认；关于租赁税发票及会员资料问题，嘉林公司称上述资料系用于注销远洋城分公司，由于注销远洋城分公司与本案合同纠纷并无关联，且《合作协议》对前述资料的归属并无约定，故本院对此不予支持；关于违约金5万元，嘉林公司主张朱婷单方终止合同损害其形象及信誉的理由无法成立，如前所述。另嘉林公司主张朱婷在组织进行打折、优惠等活动中未向其提出申请，构成违约，但其仅提交了会员消费记录卡予以证实，但其上没有远洋城分公司盖章或朱婷签字确认，本院对其真实性不予确认。嘉林公司要求朱婷承担违约金的请求，理据不足，本院不予支持。
综上，朱婷的诉讼请求，有理部分，本院予以支持。嘉林公司的反诉请求，有理部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
一、被告中山市嘉林美容有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内向原告朱婷返还合同押金25000元；
二、反诉被告朱婷于本判决发生法律效力之日起七日内向反诉原告中山市嘉林美容有限公司支付记账费600元；
三、反诉被告朱婷于本判决发生法律效力之日起七日内向反诉原告中山市嘉林美容有限公司返还“脊上无忧特许加盟授权”书；
四、驳回原告朱婷的其他诉讼请求；
五、驳回反诉原告中山市嘉林美容有限公司的其他反诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费1886元（原告朱婷已预付），由原告朱婷负担1321元，被告中山市嘉林美容有限公司负担565元，并于判决生效之日起七日内返还原告朱婷。反诉案件受理费713元（反诉原告中山市嘉林美容有限公司已预付），由反诉原告中山市嘉林美容有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。
审 判 长 贺铁斌
审 判 员 石 丽
人民陪审员 郭泳欣
二○二○一六年三月十一日
书 记 员 周 洁
曾晓敏