四川省达州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）川17刑终86号
原公诉机关四川省宣汉县人民检察院。
上诉人（原审被告人）肖双林，曾用名肖克庭，男，生于1991年8月20日，汉族，四川省宣汉县人。2015年8月24日因涉嫌犯非法制造、买卖枪支罪被宁波市公安局镇海分局抓获，同年9月24日被重庆市忠县公安局取保候审。2016年9月12日被宣汉县公安局刑事拘留，同年10月18日被依法逮捕。现羁押于宣汉县看守所。
辩护人唐绍海，宣汉县法律援助中心律师。
四川省宣汉县人民法院审理四川省宣汉县人民检察院起诉指控被告人肖双林犯非法制造、买卖枪支罪一案，于2017年2月17日作出（2017）川1722刑初23号刑事判决。宣判后，原审被告人肖双林不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。达州市人民检察院指派检察员王春明出庭履行职务，上诉人（原审被告人）肖双林及其辩护人唐绍海到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审查明，2015年1月，被告人肖双林从网络中得知可以将射钉枪改装成火药枪的信息后，便在网络上学会了改装枪支技术，并购买了射钉枪、钢管等材料，在其家中改装了以火药为动力击发的非制式枪支五支。同年1月中旬，被告人肖双林先后将其改装的四支非制式枪支以每支300元的价格分别卖与同村村民王某1、王某2等四人。后经重庆市公安局物证鉴定中心鉴定，该五支枪均为以火药为动力发射非制式枪弹的非制式枪。
认定上述事实的证据有：受案登记表、案件来源及抓获经过说明，证人王某2、王某1、周某、罗某1、伍某、杨某的证言，扣押清单、指认照片、枪弹痕迹鉴定书、抓获经过说明、常住人口基本信息及被告人肖双林的供述等。
原判认为，被告人肖双林违反国家枪支管理规定，非法制造和售卖以火药为动力发射非制式枪弹的非制式枪五支，其行为已构成非法制造、买卖枪支罪，且情节严重。鉴于被告人肖双林主动上交涉案枪支，认罪、悔罪态度较好，有坦白情节，主观恶性不大，所制造、买卖的枪支未造成严重后果，可酌情对其从轻处罚。据此判决：被告人肖双林犯非法制造、买卖枪支罪，判处有期徒刑十年，涉案的火药枪予以没收。
上诉人肖双林的主要上诉理由是：原判认定肖双林非法制造、买卖枪支五支的证据不足，且上诉人肖双林主动上交枪支，认罪、悔罪态度较好，有坦白情节，上诉人制造枪支的目的主要是打猎玩耍，主观恶性不大，未造成严重后果，原判量刑过重，请求依法改判。辩护人以同样的理由进行了辩护。
出庭履行职务的检察员认为，原判认定事实清楚，证据确实充分，量刑适当，上诉理由不能成立，建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明，2015年1月，上诉人（原审被告人）肖双林从网络中得知可以将射钉枪改装成火药枪的信息后，便在网络上学会了改装枪支技术，并购买了射钉枪、钢管等材料，在其家中改装了以火药为动力击发的非制式枪支五支。后肖双林先后将其改装的四支非制式枪支分别卖与同村村民王某1、王某2、罗某2、“眼镜”四人，并将一支枪支借给他人。经重庆市公安局物证鉴定中心鉴定，该五支枪均为以火药为动力发射非制式枪弹的非制式枪。
认定上述事实的证据有：
1、受案登记表、案件来源及抓获经过说明，证实了重庆市忠县公安局在办理冉俊龙等人贩卖枪支案过程中，发现被告人肖双林涉嫌制造贩卖枪支，遂移送宣汉县公安局，宣汉县公安局于2016年9月12日立案侦查，并通知肖双林到案接受调查。
2、扣押决定书、扣押清单，证实公安机关在伍某、王某2处各扣押自制猎枪一支，在周某处扣押自制猎枪两支，在罗某1处扣押火药枪一支。
3、指认照片及上诉人（原审被告人）肖双林的供述，证实被告人肖双林对案发后公安机关扣押的五支枪进行指认，确认这五支枪就是其制造、买卖及重庆市公安局鉴定的枪支。
4、重庆市公安局物证鉴定中心渝公鉴（枪）[2015]0988号枪弹痕迹鉴定书，认定涉案的五支枪均是以火药为动力发射非制式枪弹的非制式枪（前装填式），均认定为枪支。
5、证人王某2的证言，证实大约在2013年7月左右，其看到同村的王某1在“婷婷”(即被告人肖双林)那里买了把枪，就通过王某1联系“婷婷”以300元的价格也购买了一支枪，没用多久枪生了锈，其就把枪放在家里没用了。2015年4月左右，杨某跑到其家来说公安局的来收枪，就把枪要回去了。
6、证人王某1的证言，证实2015年初，其看到肖双林用枪打鸟，就问这种枪是从哪里买的，并叫肖双林帮忙买一把。隔了半个月，肖双林就带着枪到其家，二人一起试了一下枪能打响，其便给了肖双林300元钱。当年夏天的时候，肖双林的母亲杨某打电话说忠县公安局在查枪的事情，叫其把枪还了，其当时不在家，就叫家属周某去把枪还了的。听说王某2在肖双林处也购买了枪支的。周某去还枪时，郑长明也委托周某把他在肖双林处购买的一把枪交给肖双林的母亲。
7、证人周某的证言，证实大概在2015年过年的时候，肖双林从外地回村，制造了几支火药枪销售，其丈夫王某1以500元的价格买了把用射钉枪改装的火药枪。听说同村郑长明（外号“眼镜”）也以500元的价格买了一支火药枪。7月中旬，“眼镜”委托王某1将火药枪交给公安机关后就出去打工了。后我将两支枪交给了公安机关。
8、证人罗某1的证言，证实其儿子罗某2找隔壁村一个姓肖的男子以400元买了一把火药枪，因罗某2在外务工，其将枪交给了公安机关。
9、证人伍某的证言，证实其舅舅邱道前（同音）是四川省宣汉县人。2015年，其老公跟着舅舅邱道前在宣汉县找人借了一支猎枪回来，枪没怎么用一直放在门市里。
10、证人杨某的证言，证实2015年夏天的时候，其儿子肖双林打电话叫其去找王某2、“洪儿”，说曾经给这些人卖过枪，让其去把枪要回来交给忠县公安局的。于是，其便去联系，王某2还了一把，周某还了两把（她老公王某1一把，别人委托还的一把），还有一个姓罗的老头帮儿子还了一把。后肖双林带着忠县公安局的民警回来把枪带走了的。听说肖双林还给一个姓邱的亲戚借了一把枪，枪是带到开县去了的，肖双林又带着民警去开县提枪去了。
11、宁波市公安局镇海分局出具的“抓获经过”说明，证实肖双林于2015年8月24日被抓获归案的事实。
12、上诉人（原审被告人）肖双林的供述，证实了2014年11月下旬，其在重庆市忠县打工时，见别人卖过气枪。后其通过网络学会了用射钉枪改装成火药枪的知识，并先后在网上购买了五把射钉枪、五根钢管和一些射钉弹。后其在家里做了五把火药枪，有四支是卖给周围的人的，是卖给王某2、王某1、“眼镜”的，另外还给一个姓邱的亲戚借了一把枪。每支卖的300元或350元左右，除去成本，一共赚了400元左右，重庆市忠县公安局的将其抓了之后，其带公安局的民警到宣汉县大成镇，把五支枪都交给了忠县公安局的。
13、常住人口基本信息，证实了被告人肖双林的身份情况。
本院认为，上诉人（原审被告人）肖双林违反国家枪支管理规定，非法制造、买卖以火药为动力发射非制式枪弹的非制式枪支五支，情节严重，其行为已构成非法制造、买卖枪支罪，应予惩处。上诉人肖双林及其辩护人提出原判认定肖双林非法制造、买卖枪支五支的证据不足的上诉理由，经查，证人王某2、王某1、周某、罗某1、伍某证实本人或者亲属在肖双林处购买、借用、上交枪支的事实与上诉人肖双林的供述及证人杨某的证言能够相互印证，且上诉人肖双林对公安机关依法扣押的五支枪支也进行了指认，上述证据足以认定肖双林非法制造、买卖五支枪支的事实，该上诉及辩护理由不能成立，本院不予采纳。提出上诉人肖双林主动上交枪支，认罪、悔罪态度较好，有坦白情节，上诉人制造枪支的目的主要是打猎玩耍，主观恶性不大，并未造成严重后果的上诉及辩护理由，因原审判决已予认定，并已对其酌情从轻处罚，该上诉及辩护理由不能成立，本院不予采纳。四川省达州市人民检察院的出庭意见正确，本院予以采纳。
综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 赖雨田
审判员 唐 江
审判员 王天双
二〇一七年六月二十一日
书记员 胡独开