甘肃省秦安县人民法院
民 事 裁 定 书
（2016）甘0522民初863号
原告：李某1。
委托诉讼代理人：王某，甘肃昱晟律师事务所律师。
被告：何某。
委托诉讼代理人：薛某，天水知音律师事务所律师。
原告李某1与被告何某排除妨害纠纷一案，本院于2016年12月9日立案后，依法进行审理。
李某1向本院提出诉讼请求：1.由何某返还李某10.9亩杜家坟地承包地，并对承包地内修建的房屋以及围墙等建筑物和构筑物全部予以拆除，以排除妨害；2.由何某赔偿李某1苹果树损失及收益20万元；3.由何某负担本案诉讼费。事实与理由：李某1与何某系同母异父的兄妹，与案外人李某2、李某3为同胞兄妹。1991年9月17日分家时，将何某夫妻及子女分为一户,将李某2夫妻分为一户，均居住在老院；将李某1的父母、李某3及李某1分为一户，居住在新院，并将第一轮农村承包的土地按照三户分割为三部分，其中涉案的0.9亩杜家坟地分割给李某1所在一户经营。1999年农村第二轮土地承包时，杜家坟地仍由李某1所在户承包经营，在该土地上栽植了苹果树。由于李某1一家关系不睦，2000年2月15日（农历正月十一）进行分家，将李某1一人分开另居生活，并将包括涉案0.9亩杜家坟地在内的承包地分给李某1，由李某1兄长李某2作为见证人书写了《分单》，李某1父母及李某1在分单上捺印表示同意。2006年7月，李某1外出打工，何某乘李某1外出期间，未经李某1同意，也未向李某1父母和李某3征询意见，私自将0.9亩杜家坟地苹果树几乎挖尽，并在该承包地上打上围墙，圈占了大部分承包地，先后在围墙内的北面和东面各修建一排房屋。李某1回家发现后与何某多次交涉，并经村委会和刘坪乡司法所调解未果。根据《中华人民共和国物权法》第一百二十五条之规定，何某的行为侵犯了李某1的承包经营权，根据《中华人民共和国物权法》第三十四、三十五、三十七条之规定，何某无权占有涉案承包地，应返还李某1的承包地，应拆除以排除妨害。何某损毁李某1苹果树并占用承包地，该0.9亩地里有56棵苹果树，按每棵500-600斤的产量，减过投资按250斤算，每斤按1.5元计算，每年21000元，从2006年至2016年，共计21万元，李某1主张20万元，应由何某予以赔偿。
何某辩称,李某1诉称与事实不符，李某1与李某3现在居住的宅基地属于何某，何某在外借居十几年无处落脚，故2008年父母将杜家坟地与何某的0.6亩桃树地兑换，并给何某规划修建了现在居住的宅院。父母在世时将该承包地处分给何某，并负责给何某修建房屋是合情合理的，也是合法的，如果父母不同意，就不可能负责给何某修建房屋，李某1诉称纯属捏造事实。本案诉争土地由何某依法流转承包，李某1没有诉讼资格，即使何某对李某1构成侵权，早已超过诉讼时效，不应予以保护，请求法院依法驳回李某1的诉讼请求。
李某1围绕诉讼请求向本院提交了下列证据：
1.分单1份（原件），用以证明李某1与何某自1991年9月17日分家，原共同承包地也同时予以分割，杜家坟地当时是分给父母的；
2.分单1份（原件），用以证明李某1对杜家坟地有承包经营权；
3.照片2张（打印），用以证明被告侵占原告”杜家坟地”承包地，修建围墙以及房屋，毁损苹果树的事实；
4.证人李某2出庭作证称，杜家坟地在1991年我们兄弟三人分家的时候分给了父母，当时父母在世，和李某3、李某1在一起，李某3成家后对我母亲不好，我和李某3就口头协商母亲和李某1来我家居住，母亲来我家的时候带了2块地，其中一块就是杜家坟地，我用这块地种了一年苹果后李某1说这块地她要种，我就给李某1种了，当时写了分单，分地后，我和李某1外出打工，杜家坟地由我父亲管理，但地一直是李某1的。
何某向本院提交了下列证据：
5.村委会证明1份（原件），用以证明杜家坟地原来由李某1一家承包，2008年年初的时候这块地与何某所有的桃树（0.6亩）地进行了兑换，之后该地的承包经营人为何某；
6.证人李某4出庭作证称，何某建房子的地基是其父亲看着打的，打地基时我在场帮忙，何某父亲与何某口头协商，将何某的桃树地给李某1，何某在杜家坟地打地基建房子，因李某1在外打工，桃树地就又租给何某种植；
7.证人孟某出庭作证称，我给李某1的父亲杀猪时（具体年限记不清了），何某来帮忙，何某给我说，他要在桃树地里建房子，何某父亲听见了，就让别在桃树地里建房子，桃树还小，让在杜家坟地里建房子，第二年何某就在杜家坟地里打地基建房子了；
8.证人李某5出庭作证称，我三哥（李某1父亲）给我说何某准备在桃树地里建房子，但因为桃树还小，杜家坟地里的苹果树都死完了，长的杏树，杏树不值钱，树也还小，就将两块地兑换了。
上述证据经庭审出示，对证据1，何某无异议；对证据2，何某称该分单上虽有父母签字，但父母均已去世，没有兄长的签字，不符合常理，真实性难以确认，故不认可；对证据3，何某对真实性认可，对证明目的不认可，称杜家坟地是依法流转给何某后何某才在地上修建房屋的；对证据4，李某1对其二哥称杜家坟地随母亲带到二哥处的说法不真实，母亲到二哥处居住前，杜家坟地就是我的，由我父亲帮忙管理，对其他证言无异议，何某对其母亲在李某2家生活的事实认可，对其他证言不认可；对证据5，李某1对真实性及合法性均提出异议；对证据6，李某1对其真实性提出异议，何某无异议；对证据7、李某1对其真实性提出异议，何某无异议；对证据8，李某1对其真实性提出异议，何某无异议。
对上述证据，本院认定如下：
对证据1，何某无异议，该证据来源合法、内容真实，与案件有关联性，本院对其证据效力予以确认；对证据2，何某以父母已去世，兄长没有签字，真实性难以确认为由提出异议，该证据是李某1父母于2000年农历正月十一日将杜家坟地（0.9亩），杨家沟(0.8亩)，庄虎湾(0.2)亩承包地分配给李某1的分单，该分单签订在农村第二轮土地承包之后，第二轮土地承包时李某1与其父母、三哥是一家，涉案杜家坟地的承包经营权确定在李某1及其父母、三哥李某3一家，而该分单签订时李某1的三哥李某3没有参与，故该分单在李某3未明确表示认可的情况下，对该证据的证据效力本院不予确认；对证据3，何某经质证对真实性认可，对证明目的不认可，对该证据证明何某在杜家坟地上修建房屋及围墙的事实，本院予以确认；对证据4，李某1欲证明其与母亲在李某3家闹矛盾后到李某2家生活，李某1母亲将杜家坟地带到李某2家的事实，对该证据证明李某1及其母亲到李某2家生活的事实，本院予以确认，对李某1欲用该证据证明杜家坟地的承包经营权流转的证据效力，本院不予确认；对证据5，李某1对其真实性提出异议，经法庭调查，该证据是原村主任孟明春书写，是为了证明李某5、李某4、孟某三人可以出庭作证，对于何某和李某3兑换承包地的事，村委会无法证明，故对该证据的证据效力，本院不予确认；对证据6、7、8，李某1对其真实性提出异议，上述三名证人系听何某及何某父亲所说，何某父亲已经去世，真实性存疑，故对该组证据的证据效力，本院不予确认。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：李某1与何某均系秦安县刘坪乡某村村民，何某与李某1系同母异父的兄妹，案外人李某2、李某3与李某1系同胞兄妹。1991年9月17日，何某与案外人李某2、李某3在父亲及四叔李某5的主持下分家，何某分为一户，李某2分为一户，李某3、李某1及其父母分为一户，并将杜家坟地（0.9亩）分给父母所在的户。农村土地第二轮承包时，上述各户的承包地均未变更。2006年，李某1外出打工。2008年，何某未经审批在杜家坟地上修建了房屋。2009年李某1回家后与何某就杜家坟地的承包经营权多次进行了协商，但协商未果。2016年12月9日，李某1向法院提起诉讼，请求：1.由何某返还李某1杜家坟地（0.9亩）承包地，由何某对承包地内修建的房屋以及围墙等建筑物和构筑物全部予以拆除，以排除妨害；2.由何某赔偿李某1苹果树损失及收益20万元；3.由何某负担本案诉讼费。
本院认为，《中华人民共和国土地管理法》第三十六条规定：”禁止占用耕地建窑、建坟或者擅自在耕地上建房、挖砂、采石、采矿、取土等。”《中华人民共和国土地管理法》第七十七条规定：”农村村民未经批准或采取欺骗手段骗取批准，非法占用土地建住宅的，由县级以上人民政府土地行政主管部门责令退还非法占用的土地，限期拆除在非法占用的土地上新建的房屋。”本案中，李某1与何某诉争杜家坟地的承包经营权现在李某1、李某3所在一户，故李某1、李某3所在一户的成员对杜家坟地均享有承包经营权，但该承包地上何某已于2008年修建了房屋，何某未经批准在承包地上修建房屋的行为违反《中华人民共和国土地管理法》第三十六条之规定，依照《中华人民共和国土地管理法》第七十七条之规定，对何某的行为，应由县级以上人民政府土地行政管理部门处理，不属于人民法院受理案件范围；对李某1要求何某赔偿其苹果树损失及收益20万元的诉讼请求，因李某1不是该承包地的唯一权利人，故对李某1的该项诉讼请求，本案不予涉及，李某1及其他权利人可以另行起诉。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条之规定，裁定如下：
驳回李某1的起诉。
案件受理费4300元，退回李某1。
如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省天水市中级人民法院。
代理审判员 姬君鹏
二〇一七年三月二十日
书 记 员 杨娜婷