江西省九江市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）赣04刑终340号
原公诉机关江西省修水县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张礼庆，男，1989年1月29日出生，汉族，江西省修水县人，初中文化，农民，住修水县。因涉嫌犯失火罪，于2015年4月8日被修水县森林公安局刑事拘留，2015年4月23日经修水县人民检察院批准逮捕，2015年4月24日被修水县森林公安局执行逮捕，同日变更为取保候审。
辩护人樊正根，江西柴桑律师事务所律师。
江西省修水县人民法院审理修水县人民检察院指控原审被告人张礼庆犯失火罪一案，于2016年11月3日作出（2016）赣0424刑初231号刑事判决。原审被告人张礼庆不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2017年4月14日公开开庭审理了本案。九江市人民检察院指派检察员叶敏出庭履行职务。上诉人（原审被告人）张礼庆及其辩护人樊正根到庭参加诉讼。本案经江西省高级人民法院批准，延长审限二个月。2017年2月14日至2017年3月17日为九江市人民检察院阅卷期间，不计入二审审理期限。经九江市人民检察院建议，本院决定延期审理一个月。现已审理终结。
原审判决认定：2015年2月13日上午，被告人张礼庆来到修水县上杭乡老庄村三组其母舅李某2家吃新居落成喜宴。10时许，被告人张礼庆买好火纸、油烛、鞭炮等到附近的“杉树窝”（坳下山场）山上“先妣李母温某老孺人之墓”坟前，点燃油烛、鞭炮祭拜其外祖母，从而引发坳下山场森林火灾。经鉴定，此次火灾过火有林面积49公顷。2015年4月8日，佛山市顺德区公安局乐从派出所将被告人张礼庆抓获归案。
原审认定上述事实，有经庭审举证、质证的抓获经过、常住人口查询等书证，证人李某1、张某1、吴某、李某2的证言，修水县林业局森林火灾损失鉴定报告，被告人张礼庆的供述与辩解等证据予以证实。
原审法院认为，被告人张礼庆因疏忽大意，过失引发森林火灾，其行为构成失火罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人张礼庆及其辩护人的辩解与辩护意见，与事实不符，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百一十五条第二款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款的规定，认定张礼庆犯失火罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月。
上诉人张礼庆的上诉及辩解意见认为：1.其上坟时坟前无油烛，事发时有他人上坟，李某4家属空手到“显考李公某老大人之墓”上坟不符合风俗习惯，不能排除李某4家属引发山火的可能。上诉人并主张，根据当地风俗习惯，老人去世时在外亲属如未能回家奔丧的，一般在回家后会到坟前祭拜（点燃一对油烛，上香，烧火纸），家有结婚、乔迁等喜事、打工回来过年的，家属也会在当天到父母、祖父母坟前祭拜。2.上坟至发火时间间隔较长，不能排除其他因素引发山火的可能。原判认定山火系其引发的证据不足，应撤销原判，改判其无罪。
辩护人樊正根的辩护意见认为：1.公安机关认定起火点依据不足，引火物不是上诉人上坟所用油烛，本案无直接证据证明是上诉人引发火灾。2.事发时有李某4家属上坟，不能排除李某4家属引发山火的可能。本案证据不足以证明上诉人构成失火罪，应改判上诉人无罪。
九江市人民检察院出庭意见认为：1.上诉人提出有李某4家属祭拜，但根据当时调查情况，“显考李公某老大人之墓”坟前没有使用油烛、鞭炮等祭品的情况。2.结合原审证据和今天庭审出示的相关证据，足以认定上诉人构成失火罪。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应驳回上诉，维持原判。并在二审中提交如下新证据：（1）修水县上杭乡老庄村关于森林山火情况的说明；（2）修水县森林公安局关于“2.13”上杭乡老庄村山火现场勘验检查情况的说明；（3）修水县森林公安局溪口派出所于2017年3月21日对李某2的询问笔录。
本院经二审审理查明：2015年2月13日上午，上诉人张礼庆来到修水县上杭乡老庄村三组其母舅李某2家吃新居落成喜宴。上诉人张礼庆由其亲戚李某1带路，带着火纸、油烛、鞭炮、香火等，先去附近的“杉树窝”（属坳下山场）山坡上“先妣李母温某老孺人之墓”坟前，点了油烛、鞭炮祭拜其外祖母，后下山到其母舅家吃喜宴。午后，坳下山场发生森林火灾。经鉴定，此次火灾过火有林面积49公顷。2015年4月8日，广东省佛山市顺德区公安局乐从派出所民警在该市乐从镇将张礼庆抓获归案。
上述事实，有下列证据予以证实：
（一）书证：
1.抓获经过，证实广东省佛山市顺德区公安局乐从派出所民警于2015年4月8日14时许在该市乐从镇水藤入乡路商场A座二楼将在逃人员张礼庆抓获。
2.常住人口查询，证实张礼庆身份信息情况。
3.修水县上杭乡老庄村关于森林山火情况的说明，证实2015年2月13日在“杉树窝”山场仅有张礼庆上山拜祭（点燃油烛、爆竹），无其他人员违规用火、上山拜祭。
（二）鉴定意见：
1.修水县林业局修林技鉴字（2015）第006号森林火灾损失鉴定报告，证实上杭乡老庄村森林火灾总经济损失为39368.1元。
2.修水县森林资源监测中心关于修水县林业局修林技鉴字（2015）第006号森林火灾损失鉴定报告的补充说明，证实此次火灾面积共1030亩，其中过火有林面积735亩，荒山面积295亩。
（三）勘验、检查等笔录：
1.老庄村山场失火案现场示意图及照片，证实2015年2月13日下午修水县森林公安局溪口派出所对火灾现场、周边等位置进行拍照，次日绘制现场示意图，证实火灾现场情况。
2.修水县森林公安局关于“2.13”上杭乡老庄村山火现场勘验检查情况的说明，证实2015年2月13日下午修水县森林公安局溪口派出所对起火山场进行现场勘验检查发现，在“先妣李母温某老孺人之墓”坟前有明显的祭拜痕迹，该坟墓左侧后方二十余米处为“显考李公某老大人之墓”坟墓，坟前未见有敬坟拜祭的任何祭品，在“杉树窝”其余坟墓前均未发现有祭坟痕迹。
（四）证人证言：
1.李某12015年2月13日的证言，陈述其当日带张礼庆上山的经过等情况。
主要内容:今天上午，张礼庆到上杭乡老庄村“杉树窝”（坳下山场）祭外祖母的坟。在山下张礼庆说不知道外祖母的坟头是哪个，问其认不认识，其便带他去了外祖母的坟头上香。就张礼庆一个人，带了香、烛、纸等东西和其去。大概中午吃饭的时间，张礼庆外祖母坟头附近的山场开始着火了。
2.张某1的证言：
（1）2015年2月13日笔录，陈述其当日发现山火等情况。
（2）2016年5月30日笔录，陈述发生火灾的山场及发现山火等情况。对前述有细节上的补充。
主要内容:今天中午，其在巡逻的过程中，发现老庄村3组“塘源”山场有烟，同时也接到老庄村的人打电话来说发了山火。其就先去了现场，并打电话向乡政府的樊某报告。现场老百姓反映引发山火的嫌疑人是李某2的外甥张礼庆。一会儿，乡政府的几个干部来了，大家找到张礼庆和他老婆高某，并带二人上山到敬坟现场查看。当时看到“先妣李母温某老孺人之墓”坟前有点燃过后的油烛4支，香没有点，鞭炮在坟左侧的一块空地打的，油烛旁有燃烧后结成巴块的塑料花，坟右侧有用红色袋子装的火纸一袋。张礼庆在现场说没有烧纸，只点了鞭炮、油烛。张礼庆听他姨娘说李某4的儿子也敬了坟，大家就带张礼庆到了李某4坟场去查看，没有发现有烧纸、点香、点油烛、打鞭炮。后来，樊某把张礼庆带到了上杭乡政府。
山场刚起火的那个山坡当地叫“杉树窝”，但山坡所在的山场叫“塘源”山场。“坳下”山场指的是老庄村后面的整个大山场，包含了“塘源”山场在内。山场着火后，其第一时间到了现场，看到“杉树窝”最先烧起来。
3.吴某2015年2月13日的证言，陈述其当日发现山火等情况。
主要内容:今天中午和老庄村的张某1一起防火巡逻。张某接到老百姓的电话称发了山火。其和张某1赶紧赶往现场，看到“塘源”山场上正在冒烟。当时有很多老百姓在吃过屋饭，有几个人指着李某2的外甥张礼庆说就是他敬坟引起的山火。当时张礼庆的姨娘还说另外有李某4的儿子也敬了坟，然后其和樊某、张某1、王某把张礼庆、高某夫妇带到张礼庆上坟的地方，看到坟前点燃了油烛，并在坟侧的地边打了鞭炮，但是没有烧纸，纸是用红色袋子装的放在坟的右侧。然后带张礼庆、高某夫妇到李某4坟前查看，没有任何祭坟的痕迹。其和樊某、王某把张礼庆、高某夫妇带到了乡政府。樊某找张礼庆谈了一阵话，后接到电话去打火现场去了。过了半小时左右，张礼庆的父亲张某2来了，其与张某2谈了一阵。王某出去拿充电器，张某2就拉张礼庆走并阻止其抓住张礼庆，然后张礼庆就跑走了，不知道去哪里了。被烧山场有一部分是公益林山场。山火从下午一点钟烧到晚上十一点钟左右才熄灭。
4.李某2的证言：
（1）2015年4月15日笔录，陈述其当日办喜宴等情况。
（2）2017年3月21日笔录，陈述其当日办喜宴、先前拜祭等情况。对前述有细节上的补充。
主要内容:2015年2月13日，其在修水县上杭乡老庄村办新屋乔迁喜宴，邻里乡亲好友都来送礼。上午外甥张礼庆带着老婆也一起来了。其听说张礼庆去祭坟，就非常生气，平时不来拜祭，做过屋的喜事他去上什么坟。其就不让他去，一些家门亲戚就劝其，让他去敬一下坟。张礼庆敬完坟，上午11点钟左右就到其家来写礼了。在中午1点钟左右快吃完饭的时候，就听到有人说对面山上其父母亲的坟边起火了。张礼庆是先去敬坟，后到其家来送礼吃饭的，其没看到张礼庆拿什么东西去敬坟。
2015年2月13日那天只有张礼庆去其父母亲坟前敬过坟，没有其他亲戚去敬坟。2015年2月8日其与亲属去过父母亲坟前拜祭，在其母亲坟前点了2支油烛，在其父亲坟前也点了2支油烛。
（五）原审被告人张礼庆的供述与辩解：
1.2015年4月8日笔录，供述其上坟等情况。
2.2015年4月13日笔录，供述其上坟、发生山火等情况。对前述有细节上的补充。
3.2015年4月14日笔录，供述其上坟、发生山火等情况。同前述基本一致。
4.2015年4月16日笔录，供述其上坟、发生山火等情况。同前述基本一致，有细节上的补充。
5.2015年8月17日上午笔录，供述其上坟、发生山火等情况。同前述基本一致。
6.2015年8月17日下午笔录，供述其上坟、发生山火等情况。同前述基本一致。
主要内容：2015年2月13日上午，其和老婆高某到修水县上杭乡老庄村三组母舅李某2家吃新居乔迁喜宴。到老庄村后，先去外婆坟上坟。由于其不知道外婆坟在哪里，亲戚李某1就带其上山到“先妣李母温某老孺人之墓”坟前。老婆由于穿高跟鞋就没有一起去。其带了鞭炮、火纸、油烛、香等祭品上去。在坟前，其听到对面李某2在屋前地场里发火说，今天是他过屋喜庆的日子，先不来屋里就去拜坟，不准其敬坟。其就跟李某1商量说打挂鞭炮、点2只油烛算了。其就先点燃了2只油烛插在外婆坟前，后在面对外婆坟前的左侧荒地里打了鞭炮。火纸没有烧，用红色塑料袋装着放在外婆坟侧的外公坟碑前。一小捆香没有点，放在外婆坟的石碑前。然后就下山到母舅李某2家。在吃过屋饭快结束时，其看到对面山上外婆坟那里后面一段距离起火了，赶紧跑过去打火，到坟前时火势已经很大了。由于有风，火越烧越大，控制不了，后来烧上山去了。看到火打不熄，其就下山了。后来，乡、村干部把其带到了乡政府。
以上证据经一、二审法院庭审举证、质证，查证属实。证据来源合法、有效，本院予以确认。
关于上诉人张礼庆及其辩护人提出事发时有他人上坟，不能排除他人引发山火的可能，原判认定山火系上诉人引发的证据不足，应撤销原判、改判其无罪的上诉理由、辩护意见。经查，上诉人及其辩护人虽提出在上诉人上坟后有他人祭拜用火，山火系他人引起，但未提供相关证据予以证实，且与本案其他证据不符。故上诉人及其辩护人的上诉理由、辩护意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人张礼庆因疏忽大意，过失引发森林火灾，其行为已构成失火罪。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第一百一十五条第二款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 魏 伟
审 判 员 江薇薇
代理审判员 欧阳宇
二〇一七年五月五日
书 记 员 宋采纭