山东省临沂市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）临民三终字第369号
上诉人（原审原告）：赵玉兵，男，汉族，居民。
委托代理人：田坤，男，1969年1月9日出生，汉族，居民。
被上诉人（原审被告）：河东区汤头街道办事处公安岭村村民委员会。住所地：临沂市河东区汤头街道办事处公安岭村驻地。
法定代表人：张某某，村主任。
委托代理�：丰丙珏。
原审第三人：张相元，男，汉族，居民。
委托代理人：张佃过，男，1976年1月12日出生，汉族，居民。
委托代理人：胡苏鹏，山东嘉锐律师事务所律师。
原审第三人：张相月，男，汉族，居民。
委托代理人：张佃过，男，1976年1月12日出生，汉族，居民。
委托代理人：胡苏鹏，山东嘉锐律师事务所律师。
上诉人赵玉兵因土地承包合同纠纷一案，不服临沂市河东区人民法院（2013）河民初字第3552号民事判决，向本院提起上诉人。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院判决认定：2000年11月15日，第三人张相元与被告公安岭村委签订土地承包合同一份，合同约定：……，甲方将位于村西的5.3亩地承包给乙方；承包期限为15年，自2000年10月30日起至2015年10月30日止；承包费每年每亩110元，公历每年的10月30日以前交清当年的承包费；甲乙双方要严格信守合同，任何一方要求变更或终止合同时，要经双方协商一致或由合同管理机关依法裁定，任何一方随意终止合同必须向对方交付违约金2000元，并赔偿由此造成的一切经济损失；乙方必须如数按期向甲方交清承包费，如逾期不交，每拖交1天加罚欠款总额的5%，并限10天之内交清，如仍不交，甲方除如数追回拖欠的承包费外有权收回土地另行承包；该合同由河东区司法局汤头法律服务所鉴证。双方签订合同后履行各自义务，后第三人张相元未交纳2005年至2009年期间的承包费，2010年至2013年的承包费已交纳。
2005年7月19日，原告赵玉兵与被告公安岭村委签订土地承包合同一份，合同约定：……，土地面积25.89亩；承包期限23年，自公历2006年1月1日起至2029年1月1日止；承包费每年每亩100元，合计57270元，自合同签订之日一次性付清；本合同一经签订，双方需认真履行，如有一方违约，由鉴证机关协调解决并给予对方相应的补偿。合同签订当日，原告赵玉兵将承包费57270元交予被告公安岭村委。
因本案争议土地一直由第三人占有并使用，被告公安岭村委未将上述土地交由原告赵玉兵使用。原告赵玉兵于2009年2月19日诉至河东区人民法院，请求法院依法调解或判令被告及第三人返还原告承包的土地5.3亩；并赔偿原告的损失每年每亩400元×3年×5.3亩=6360元。
原审法院判决认为，第三人张相元与被告公安岭村委2000年11月15日签订的土地承包合同系双方真实意思表示且不违反法律规定，合法有效，张相元依法取得本案争议土地的承包经营权。双方系农村土地承包合同关系。
2005年7月19日原告赵玉兵与被告公安岭村委签订的承包合同约定将本案争议的5.3亩土地发包给原告赵玉兵，因第三人张相元一直占有并使用上述土地，被告公安岭村委未能将上述争议土地交予原告赵玉兵。被告公安岭村委收取了第三人张相元交纳的2010年至2013年的承包费，应视为双方合同的继续履行。原告赵玉兵主张“第三人张相元因未交纳承包费，被告公安岭村委据此已与其解除合同”，未提供充分证据证实。
《中华人民共和国农村土地承包法》第二十二条规定：“承包合同自成立之日起生效。承包方自承包合同生效时取得土地承包经营权”，《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条规定：“发包方就同一土地签订两个以上承包合同，承包方均主张取得土地承包经营权的，按照下列情形，分别处理：（一）已经依法登记的承包方，取得土地承包经营权；（二）均未依法登记的，生效在先合同的承包方取得土地承包经营权；（三）依前两项规定无法确定的，已经根据承包合同合法占有使用承包地的人取得土地承包经营权，但争议发生后一方强行先占承包地的行为和事实，不得作为确定土地承包经营权的依据”。上述两份合同成立并生效的时间分别系2000年11月15日和2005年7月9日，第三人张相元对本案争议土地依法享有土地承包经营权。原告赵玉兵要求被告公安岭村委及第三人张相元、张相月返还承包地的主张不能成立。原告赵玉兵对于其主张的损失，未提供证据证实其损失的依据及事实，可另行要求被告公安岭村委承担违约责任。据此，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：驳回原告赵玉兵的诉讼请求。案件受理费100元，由原告赵玉兵负担。
上诉人赵玉兵上诉称：上诉人与被上诉人签订的土地承包合同并经镇经管站依法登记，上诉人一次性交纳了全部承包费用，至今仍有5.3亩土地没有交付，根据最高人民法院《关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第二条的规定，上诉人应当取得涉案土地的承包经营权，一审判决认定事实不当，判决显失公正，请求撤销原审判决，重新审理。
被上诉人河东区汤头街道办事处公安岭村村民委员会答辩称：被上诉人与第三人所签订的土地承包经合同在先，并实际履行，合同合法有效，现合同仍在履行过程中，上诉人的合同违法。一审判决事实认定清楚，适用法律正确，依法应当驳回上诉人的诉讼请求。
第三人张相元、张相月答辩称：第三人与村委签订的合同在先，且实际经营履行至今。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求不能成立，请求依法驳回上诉人的诉讼请求。
本院查明的事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为：被上诉人公安岭村委于2000年11月15日将本案争议土地5.3亩承包给第三人张相元后，又于2005年7月19日将与该5.3亩土地相连的土地25.89亩（含争议土地5.3亩）承包给上诉人赵玉兵。上诉人、被上诉人及原审第三人对此均无异议。根据《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条的规定：“发包方就同一土地签订两个以上承包合同，承包方均主张取得土地承包经营权的，按照下列情形，分别处理：（一）已经依法登记的承包方，取得土地承包经营权；（二）均未依法登记的，生效在先合同的承包方取得土地承包经营权；（三）依前两项规定无法确定的，已经根据承包合同合法占有使用承包地的人取得土地承包经营权，但争议发生后一方强行先占承包地的行为和事实，不得作为确定土地承包经营权的依据”，被上诉人公安村委就争议土地分别与第三人张相元和上诉人公安村委签订承包�同，均为有效合同。第三人张相元取得争议土地的承包经营权在先，上诉人虽与被上诉人签订的承包合同，但其主张其承包经依法登记没有提供《中华人民共和国农村土地承包法》第二十三条（县级以上地方人民政府应当向承包方颁发土地承包经营权证或者林权证等证书，并登记造册，确认土地承包经营权）规定的登记证明，故在张相元2000年11月15日承包合同履行期内，不能取得两承包合同标的重复的5.3亩土地的承包经营权。
被上诉人不能按约定向上诉人交付土地为违约行为，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条（当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任）、第一百一十二条（当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方�有其他损失的，应当赔偿损失）、第一百一十三条第一款（当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失）的规定，以及上诉人与被上诉人2005年7月19日第七条（本合同一经签订，双方认真履行，如有一方违约，由鉴定机关协调解决并给予对方相应的补偿）的约定，上诉人请求被上诉人赔偿逾期交付期间已付承包费的本金、利息事实清楚，证据充分。但上诉人没有证据证明其损失本息数额达到每亩每年400元的标准，故高于中国人民银行规定的同期逾期贷款利率的部分，本院不予支持。
综上，上诉人请求被上诉人承担逾期交付责任并赔偿损失符合双方约定及法律规定�但请求第三人在承包合同履行期限届满前交付土地于法无据。原审法院认定事实清楚，但对于上诉人全部诉讼请求一并驳回适用法律不当，本院予以纠正。上诉人诉讼请求部分成立。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销临沂市河东区人民法院（2013）河民初字第3552号民事判决；
二、被上诉人河东区汤头街道办事处公安岭村村民委员会赔偿因逾期交付给上诉人赵玉兵造成的承包费损失1590元（100元／亩年×5.3亩×3年）及利息（自交款之日起至实际支付之日止，按中国人民银行规定的同期逾期贷款利息计算）；
三、驳回上诉人赵玉兵的其他诉讼请求。
以上给付款项，于本判决送达后十日内履行完毕。如不按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规�，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费100元，二审案件受理费100元，均由被上诉人河东区汤头街道办事处公安岭村村民委员会负担。
本判决为终审判决。
审判长 张宜廷
审判员 范宗芳
审判员 杨海荣
二〇一四年七月二日
书记员 周 萍