山东省日照市岚山区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）岚民一初字第1331号
原告：马成平，居民。
委托代理人：李宗倩，日照岚山安东卫法律服务所法律服务工作者。
被告：魏茂光，居民。
委托代理人：厉春艳，山东岚杰律师事务所律师。
被告：日照市岚华建筑有限责任公司。住所地日照市岚山区。
法定代表人：徐子军，总经理。
委托代理人：万国栋，山东海洋律师事务所律师。
委托代理人：厉磊，山东海洋律师事务所律师。
原告马成平与被告魏茂光、日照市岚华建筑有限责任公司（以下简称岚华建筑公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告马成平及其委托代理人李宗倩、被告魏茂光及其委托代理人厉春艳、岚华建筑公司委托代理人厉磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告马成平诉称：2010年起，被告魏茂光雇佣原告从事建筑业。2014年，被告岚华建筑公司承包了日照银行家属楼工程，并将该工程的地面平整及路面硬化工程分包给被告魏茂光。2014年7月11日下午1时许，原告在涉案工程工地上操作搅拌机的过程中，因搅拌机内刹皮被工地施工人员拧紧未告知原告，导致搅拌机非正常运转，不自动卸料。原告准备用操作杆关上搅拌机开关时，搅拌机的钢丝绳突然脱落，将原告右足致伤。原告受伤当日被送往日照市中医医院，共住院治疗71天，经诊断为：右足绞伤；右足拇趾趾骨开放性骨折；右足2-4趾骨骨折。原告住院花费医疗费8万元左右，均由被告魏茂光支付。两被告在保险公司为原告投保意外伤害险，保险理赔后给付原告20000元。原告之伤经法医鉴定为五级伤残。请求依法判令两被告赔偿原告伤残赔偿金、护理费、住院伙食补助费、交通费等损失共计255854元。
被告魏茂光辩称：第一，原告受伤距离起诉时已超过一年，已过诉讼时效；第二，原告在操作搅拌机时将右脚放在搅拌机上，系违规操作，并导致受伤，原告自身应承担主要责任；第三，原告受伤后，被告垫付了83000元医疗费并在保险理赔后给付原告20000元，已超过原告受伤造成损失。
被告岚华建筑公司辩称：第一，原告与被告岚华建筑公司之间不存在雇佣关系；第二，被告岚华建筑公司已将工程分包给日照经济开发区淑敏抹灰施工处；第三，被告岚华建筑公司在原告受伤过程中并无过错。综上，应驳回原告诉讼请求。
经审理查明：被告魏茂光自2010年起，雇佣原告从事建筑业工作。2014年7月11日下午1时许，原告经被告魏茂光安排，在位于日照市岚山区日照银行家属楼工程工地上操作搅拌机的过程中，搅拌机的钢丝绳将原告右足致伤。原告主张因搅拌机内刹皮被工地施工人员拧紧未告知原告，导致搅拌机非正常运转，搅拌机钢丝绳突然脱落，导致其受伤。对此，被告不予认可，并辩称原告在操作搅拌机时将右脚放在正在上升的滚筒上，致使原告右脚被钢丝绳缠住，致原告受伤。被告申请证人胡某甲、胡某乙出庭作证。两名证人均系被告岚华建筑公司职工。证人胡某甲陈述事发时搅拌机已经修好，不存在拌机内刹皮拧紧情形，但事发时其未在现场。证人胡某乙陈述事发时其在弄水泥袋子，其看到搅拌机料斗落下来，原告将脚取出来，但原告把脚放在搅拌机上的过程未看见。
另查明：原告受伤当日被送往日照市中医医院治疗，共计住院70天，经诊断为：右足绞伤；右足拇趾趾骨开放性骨折；右足2-4趾骨骨折。第一次庭审时，原告提交日照方正法医司法鉴定所于2015年1月7日出具鉴定意见书一份，该鉴定系经中国太平洋财险日照中心支公司委托，鉴定标准系根据《人身保险伤残程度与保险金给付比例表》。两被告在质证时，均持有异议，认为鉴定标准适用错误，应适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准，并申请重新鉴定。经本院委托，日照人民法医司法鉴定所对原告伤情伤残等级进行重新鉴定，司法鉴定所出具鉴定意见书，分析说明：被鉴定人马成平经一系列治疗，目前遗留右足1、2、3趾缺失，4趾畸形，5趾强直，参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》之标准，构成九级伤残。被告岚华建筑公司在对该鉴定意见书质证时，认为原告诊断证明中只记载了第一到第四趾的病情，并未涉及到第五趾，根据《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准，原告损伤达不到九级伤残标准。
原告主张因事故受伤造成损失如下：医疗费83000元，已由被告魏茂光全部垫付，提交病历两份、诊断证明两份；护理费4970元，护理期限71天，按每天70元计算；交通费1000元，未提交相关票据；住院伙食补助费1420元，住院71天，按每天20元计算；伤残赔偿金245464.8元，原告伤情构成五级伤残，参照山东省2014年度城镇居民人均可支配收入29222元，乘以伤残等级系数60%，计算14年；精神损害抚慰金3000元。以上损失共计338854元，扣除被告垫付医疗费83000元，原告主张被告应赔偿损失255854元。两被告质证时，认为两次伤残鉴定评定等级均过高，对伤残赔偿金数额不予认可。被告岚华建筑公司曾为原告投保意外伤害险，并在保险理赔时由保险公司赔付原告保险金30000元，后原告退回被告魏茂光10000元。两被告认为该20000元应予以抵扣。
再查明：原告主张涉案工程系位于日照市岚山区的日照银行家属楼工程，被告岚华建筑公司承包该工程后，将该工程的地面平整及路面硬化工程分包给被告魏茂光。对此，被告魏茂光无异议，被告岚华建筑公司持有异议，并主张涉案工程实际施工人系被告魏茂光，但岚华建筑公司系和日照经济开发区淑敏抹灰施工处签订工程施工合同，并提交施工合同一份。该合同乙方处由被告魏茂光签字，并加盖名称为“日照经济开发区淑敏抹灰施工处”印章，合同签订日期显示为2014年5月1日。被告魏茂光对该合同进行质证时，认为涉案工程系其个人从岚华建筑公司承包，承包时并未签订施工合同，在原告受伤之后，被告岚华建筑公司找其补签施工合同，其在日照市岚山区安东卫街道一个广告部用电脑刻印名称为“日照经济开发区淑敏抹灰施工处”的印章并在该合同上加盖。诉讼过程中，本院对被告岚华建筑公司项目经理晏某制作调查笔录一份，其陈述被告魏茂光与被告岚华建筑公司之前一直有合作，被告岚华建筑公司承包日照银行家属楼工程后，被告魏茂光找到其要求干点活，其遂叫魏茂光找一个有资质的公司签合同。被告魏茂光无涉案工程施工资质，被告岚华建筑公司亦未提交其审查“日照经济开发区淑敏抹灰施工处”施工资质以及“日照经济开发区淑敏抹灰施工处”授权魏茂光签订施工合同的相关证据。庭审中，被告岚华建筑公司提交日照经济开发区淑敏抹灰施工处个人独资企业注销情况表一份，该表记载，日照经济开发区淑敏抹灰施工处于2014年3月11日停业并被核准注销。
上述事实，有双方当事人的陈述、庭审笔录、工程施工合同、工商查询情况表、鉴定意见书、住院病历、诊断证明书、调查笔录、证人证言等在卷佐证。
本院认为：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。被告魏茂光辩称原告起诉超过诉讼时效，因原告伤情构成伤残，且其第一次鉴定伤残等级时间为2015年1月7日，距离原告起诉时未超过一年，对被告魏茂光该抗辩意见本院不予采信。被告魏茂光辩称原告在操作搅拌机时违规将右脚放在搅拌机上，导致绞到钢丝绳上受伤，但其申请的两位证人均未看见原告将右脚放在搅拌机上的过程，因此对被告的该抗辩意见，本院不予采信。原告在为被告魏茂光提供劳务的过程中受伤，且被告魏茂光亦无证据证实原告在受伤过程中有过错行为，应由被告魏茂光赔偿原告因事故受伤造成的全部损失。
被告岚华建筑公司辩称其将涉案工程分包给日照经济开发区淑敏抹灰施工处施工。首先，被告魏茂光认可其系私刻日照经济开发区淑敏抹灰施工处印章，并在原告受伤后应被告岚华建筑公司要求用私刻印章补签涉案工程施工合同；其次，被告岚华建筑公司未提交其审核日照经济开发区淑敏抹灰施工处相关资质以及日照经济开发区淑敏抹灰施工处委托被告魏茂光订立施工合同的相关材料；第三，日照经济开发区淑敏抹灰施工处于2014年3月11日已停业并被核准注销，而涉案合同签订日期为2014年5月1日，被告岚华建筑公司辩称与日照经济开发区淑敏抹灰施工处签订施工合同，于情于理不合；第四，被告岚华建筑公司项目经理晏某认可被告魏茂光之前与被告岚华建筑公司一直有合作。据此，本院认定被告岚华建筑公司系将涉案工程分包给被告魏茂光。被告岚华建筑公司知道或应当知道被告魏茂光无相应资质，仍将涉案工程分包给魏茂光进行实际施工，被告岚华建筑公司应对原告损失承担连带赔偿责任。
原告受伤造成的损失，本院确认如下：医疗费83000元，本院予以确认；住院伙食补助费，应按每天20元标准，按实际住院天数计算70天，为1400元；病人月收入2000元至2500元，按每天70元计算70天，应为4900元；原告提交的日照方正法医司法鉴定所出具的鉴定意见书适用标准不正确，本院采信日照人民法医司法鉴定所出具的鉴定意见书，被告岚华建筑公司虽辩称原告诊断证明只涉及第一到第四趾，但日照人民法医司法鉴定所是系进行活体检验并依据原告治疗伤情时的病历及X片，根据《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准确定原告伤情伤残等级为九级伤残，本院予以确认，残疾赔偿金，参照山东省2014年度城镇居民人均可支配收入29222元，乘以伤残等级系数20%，计算14年，为81821.6元；交通费，结合原告住所地到住院地的距离、伤情、治疗情况，本院酌情确认1000元；精神抚慰金，根据原告受伤程度以及被告过错，本院酌情支持1000元。综上，被告应赔偿原告损失共计173121.6元。两被告主张已为原告垫付医疗费用83000元及保险赔付20000元，共计103000元，原告对医疗费予以认可，收到保险赔付数额亦予以认可，但认为保险赔付不应与原告所受损失予以抵扣，因涉案保险系被告岚华建筑公司为原告购买，保险赔付金亦应认定为被告岚华建筑公司已赔付原告的损失，并应从两被告应赔偿原告的损失中予以抵扣。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、被告魏茂光于本判决生效之日起五日内赔偿原告马成平医疗费、护理费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、交通费、精神抚慰金共计70121.6元。（附注：83000元＋1400元＋81821.6元＋4900元＋1000元＋1000元-103000元）
二、被告日照市岚华建筑有限责任公司对上述赔偿款承担连带赔偿责任。
三、驳回原告马成平的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5138元，减半收取2569元，由被告魏茂光负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提供副本，上诉于山东省日照市中级人民法院。
审 判 长 易秀娟
代理审判员 李 龙
人民陪审员 牟向阳
二〇一五年十二月十四日
书 记 员 胡华娜