九江市浔阳区人民法院民 事 判 决 书（2015）浔民二初字第1016号原告九江市中小企业信用担保有限公司，住所地九江市浔阳区庐峰东路55号信华城市花园40栋604室，�织机构代码75996362-X。法定代表人吴艳玲，董事长。委托代理人吴新球，江西康润律师事务所律师，执业证号13604200010609349。被告彭泽县金升铜矿有限公司，住所地彭泽县东升镇郭桥村，组织机构代码75111919-2。法定代表人张后升，经理。被告吴义成，男，1964年5月25日出生，汉族，住安徽省庐江县。被告汪超群，男，1967年3月18日出生，汉族，住山东省烟台市芝罘区。委托代理人朱永浩，山东鑫士铭律师事务所律师，执业证号13706201510366121。委托代理人王俊凯，山东鑫士铭律师事务所律师。被告张后平，男，1971年6月10日出生，汉族，住彭泽县。原告九江市中小企业信用担保有限公司（简称担保公司）与被告彭泽县金升铜矿有限公司（简称金升公司）、吴义成、汪超群、张后平保证合同纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告担保公司的委托代理人吴新球、被告汪超群的委托代理人朱永浩到庭参加诉讼，被告金升公司、吴义成、张后平经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已依法缺席审理终结。原告担保公司诉称：2012年3月6日，被告金升公司向九江银行股份有限公司彭泽支行（简称九江银行）借款500万元，借款期限一年，原告为该借款提供了连带责任担保，同时，被告金升公司、吴义成、汪超群、张后平等对原告提供了反担保。被告金升公司逾期不能归还银行借款，2013年12月31日，原告依据九江市中级人民法院(2013)九中民二初字第38号《民事判决书》，代被告金升公司向九江银行支付代偿款4976756.06元。此后原告多次要求被告履行还款义务，被告却置之不理。原告为了实现上述债权，聘请律师参与诉讼，支付了律师代理费15万元。故请求法院判决：1.被告金升公司偿还原告代偿款4976756.06元及按年利率12%计算自2014年1月1日起至全部还清时止的利息并支付违约金1493026.80元和原告为实现债权所发生的律师代理费15万元；2.被告吴义成、汪超群、张后平对被告金升公司的上述还款义务承担连带还款责任；3.原告对被告金升公司提供反担保的位于东升镇中学后山上的房屋和机器设备（详见抵押物清单）享有优先受偿权。原告担保公司为支持其诉请，向法庭提交了以下证据：证据一，原、被告营业执照、组织机构代码证、身份证等，以证明原被告诉讼主体资格。证据二，1.九江银行编号为797020090117001号《借款合同》和九江银行编号为xd201203062975号《借款合同》；2.合同编号为2012年浔担保字第005号《委托担保合同》；3合同编号为：2012年浔保证字第004号《担保合同》；4.九江银行借款凭证，以证明：1.九江银行与被告金升公司自2009年2月23日至2012年3月6日存在一笔共同借款合同法律关系，且2012年3月6日的借款合同约定借款本金为500万元，期限为1年；2.被告金升公司委托原告就上述借款提供担保，并就相关利息和违约责任等进行了约定；3.原告就上述借款提供了担保；4.被告收到九江银行发放的借款。证据三，1.合同编号为2012年浔担保抵字第003、004号《抵押合同》及他项权证和动产抵押登记书；2.授权委托书；3.四份个人连带责任保证书，以证明被告金升�司、吴义成、汪超群、张后平等对原告上述担保提供了反担保，相关财产已办理抵押登记手续，原告享有优先受偿权。证据四，1.九江市中级人民法院（2013）九中民二初字第38号《民事判决书》；2.申请；3.九江银行进账单；3.代偿证明书，以证明：1.借款到期后，借款人金升公司未向银行履行还款义务；2、原告代借款人金升公司向银行履行了还款义务，依法取得了代位追偿权。证据五，委托代理协议和收款凭证，以证明律师费的支出情况。被告汪超群辩称：一、原告起诉要求我承担反担保责任，与事实不符，缺乏法律依据。1.九江银行起诉原告、我、吴义成、张后平借款保证合同纠纷一案，九江市中级人民法院作出（2013）九中民二初字第38号民事判决，该判决未向我送达，依法不发生法律�力。我收到本案法院起诉状及原告提供的证据材料中，才看到该判决书的复印件，故原告根据未生效的判决，向九江银行偿还借款，是其自愿行为，与我无关。2.我未向原告提供担保。原告向法院提供的证据中，没有我为其提供反担保的任何证据。从原告向法院提供的授权委托书来看，委托单位是被告金升公司，是公司的法人行为，我作为公司股东应原告的要求签字是一种单位行为，不能认定我为原告提供了反担保。事实上，原告为金升公司的借款提供担保，金升公司以其资产向原告提供了反担保，并办理了抵押手续。但是，原告要求公司股东在公司的授权委托书上签字，是想证明金升公司提供了反担保，征求了股东的意见，无须召开股东会研究决议。从授权委托书代理权限第2项也明确说明“代理本单位签订500万元以下的人民币借款合同”，该条款意思表示明确�没有授权委托张厚荣的意思表示。鉴于此，张厚荣签字的反担保函，是代表公司的职务行为，其法律后果应由金升公司承担。二、原告起诉要求计付利息和承担律师费用于法无据。首先，本案是反担保合同纠纷，由于我与原告之间不存在担保合同的法律关系，故原告要求我承担基于对原告的保证责任，并承担利息和支付律师费用没有事实基础。其次，退一步讲，即使基于连带责任的多个保证人，在其中一个保证人履行了偿还主债务后，对于多个连带保证人之间的责任分担问题，根据法律规定，有约定的从其约定，未约定，基于按份责任向其他保证人追偿，我也只承担四分之一的份额及相应利息。再次，原告要求承担律师费用，借款合同、保证合同中对此未作约定，且律师费用应按照江西省物价部门的规定计收，并实际支付为要件。三、我收到的开庭传票案由为“追偿权”，而原告起诉状载明的起诉依据为“反担保”，两者是完全不同的法律概念，其请求权基础亦完全不同，请求法院责令原告明确其要求被告承担责任的依据是追偿权还是反担保，或者依法重新确定案由。四、即使法院认定《个人连带责任保证书》（以下简称保证书）对我由约束力，该保证书明确载明的保证期间（自2012年3月6日至2015年3月5日）已过，根据《担保法》第二十六条第二款规定，我的保证责任免除。五、保证书中未涉及《委托担保合同》，且保证书中明确载明的保证范围为：原告因提供担保而承担的责任以及原告为实现债权的相关费用。原告无权要求保证人对《委托担保合同》中所约定的利息、违约金等承担保证责任。六、根据《担保法》第二十条规定：“同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。”及先物保�人保。原告应当首先对金升公司的抵押物受偿，不足部分再向其他保证人主张。七、原告代金升公司偿还贷款，其性质与借款并无区别。委托担保合同所约定的利息、违约金合计达每年48.5%，远远超过民间借贷司法解释所保护的每年24%标准，因此原告向金升公司所主张的利息、违约金及律师代理费等超过代偿金额每年24%的部分不应得到支持。违约金过高，请求依法予以调减。综上，我与原告之间不存在反担保的合同关系，原告要求我对金升公司偿还代偿款等义务承担连带保证责任没有事实和法律依据，请求法院依法驳回原告对我的所有诉讼请求。被告金升公司、吴义成、张后平均未作答辩。经审理查明：209年2月，被告金升公司因需资金周转而向九江银行提出贷款申请，并委托原告为其担保。原告经审查同意提供担保但同时提出反担保请求，要求借款人金升公司及其股东为其提供的担保提供反担保。于是，原告与被告金升公司签订了一份《委托担保合同》，约定：原告同意在500万元内为金升公司自2012年3月6日至2013年3月5日期间在贷款银行内的融资信贷业务提供连带责任保证；原告在依约履行了保证义务代偿债务后，即取代债权人的地位，有权要求金升公司归还原告垫付的全部款项和自付款之日起的利息（月利率1%）以及其他费用和损失；由金升公司或第三人分别以动产抵押、不动产抵押、保证等方式向原告提供反担保；金升公司未按时足额归还原告担保项下的银行贷款致使原告代位清偿，则金升公司除弥补原告损失外，还需向原告承担违约金，违约金的计算方法为从原告代位清偿之日起，金升公司每天按代偿金额的1‰向原告支付违约金。随后，原告与被告金升公司先后签订了两份《抵押合同》，分别约定：金升公司以位于彭泽县东升镇中学后山2853.89平方米的房产共计13套（房产证号为彭房权证东升镇自第08-M0066号至08-M00**号）作为抵押物为原告担保的400万元债务提供反担保；以位于其公司内的账面价值4327800元的生产设施作为抵押物为原告担保的100万元债务提供反担保。原告和金升公司在彭泽县工商行政管理局对抵押的生产设施办理了动产抵押登记手续，《动产抵押登记书》登记编号为彭工商抵登字（2012）08号；在彭泽县房产管理局对房产抵押办理不动产抵押登记手续，他项权证号为彭房他字第005803号。被告吴义成向原告出具《个人连带责任保证书》，被告汪超群和张后平则通过委托张厚荣（身份证号）代理签署《个人连带责任保证书》，被告吴义成、汪超群、张后平在该保证书中承诺为金升公司的500万元的贷款债务�原告提供反担保并承担连带保证责任，保证范围包括但不仅限于原告为东志公司提供上述担保而承担的全部责任以及原告为实现债权等其他相关费用，保证期限自2012年3月6日至2015年3月5日。上述事务完成后，2012年3月6日，被告金升公司与九江银行签订了一份借款500万元用于流动周转、借款期限为一年的《借款合同》。同日，原告与九江银行签订了一份《担保合同》，约定原告为金升公司借款500万元提供连带责任保证。嗣后，九江银行接到原告的《放款通知》后，于2012年3月6日向被告金升公司发放贷款500万元。借款期满后，被告金升公司未能履行还本付息的义务。归还了部分借款本金和利息，截至2013年9月11日金升公司尚欠九江银行借款4976756.06元，利息437369.89元。九江银行于2013年7月31日向九江市中级人民法院提起诉讼，要求本案原、被告履行还款义务。依据（2013）�中民二初字第38号民事判决书的判决结果，原告于2013年12月31日向九江银行代偿了担保本金4976756.06元。为此，九江银行向原告出具了《代偿证明书》。原告代偿后，追偿无果，遂委托律师代为诉讼。另查明，被告汪超群、张后平向原告出具的《授权委托书》的内容为：“现委托张厚荣身份证号作为我代理人，有权与贵公司办理借款（或担保、承兑、贴现以及个人财产连带责任）事宜，代理期限为2102年2月1日至2012年3月31日，代理权限：1.代理本单位与贵公司接洽协议有关借款（或担保、承兑、贴现以及个人财产连带责任）事宜；2.代理本单位签订500万元以下的人民币借款（担保、承兑、贴现）合同；3.个人征信查询。”在该份委托书上，金升公司作为委托单位加盖了公章，而被告汪超群和张后平作为授权人分别签名。�院认为：原告与被告金升公司之间《委托担保合同》、《抵押合同》、被告吴义成、汪超群、张后平分别向原告出具的《个人连带责任保证书》均系各方当事人的真实意思表示，且未违反法律、行政法规强制性规定，合法有效具有法律约束力。原告承担担保责任后依法享有追偿权，被告金升公司依法承担返还义务并应依约承担逾期返还的违约责任，原告有权对已办理抵押登记的抵押物享有优先受偿权。被告汪超群关于请求调减违约金的意见符合法律规定，予以采纳。因被告吴义成、汪超群、张后平依约承担连带共同保证责任的保证期间为自2012年3月6日至2015年3月5日，而原告没有证据证明在保证期间要求被告承担保证责任，故被告吴义成、汪超群、张后平免除保证责任。律师代理费不是实现债权的必然费用，且原、被告之间的合同中没有明确约定该费用应由被告方�担，故对原告要求被告支付律师代理费的请求不予支持。原告的其他诉请有事实和合同依据，且符合法律规定，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第四条、第二十六条、第三十一条、第四十一条、四十二条、第五十三条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十一条、第三十二条之规定，判决如下：一、被告彭泽县金升铜矿有限公司在本判决书生效后十日内向原告九江市中小企业信用担保有限公司返还代偿款4976756.06元，并承担自2014年1月1日起按月利率2%计至付清之日的逾期付款违约金。二、如被告彭泽县金升铜矿有限公司未按上述期限履行给付义务，原告九江市中小企业信用担保有限�司有权对被告彭泽县金升铜矿有限公司所有的位于其公司住所的58份生产设备（详见本判决书附件）变卖或拍卖的价款在上述债权100万元范围内享有优先受偿权，对被告彭泽县金升铜矿有限公司所有的位于彭泽县东升镇中学后山的13套房屋（详见本判决书附件，他项权证号为彭房他字第005803号）变卖或拍卖的价款在上述债权400万元范围内享有优先受偿权。三、驳回原告九江市中小企业信用担保有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费66325元、保全费5000元，公告费600元，合计71925元，由被告彭泽县金升铜矿有限公司负担。如�服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人数提交副本，上诉于江西省九江市中级人民法院。审判长  陈新娟审判员  何 凡审判员  王苏平二〇一六年八月二十日书记员  曾 臻（2015）浔民二初字第1016号民事判决书附件一抵押物清单单位：元序号财产名称房屋所有权人所在地址单位面积抵押价值抵押债权备注1房产彭泽县金升铜矿有限公司东升镇中学后山平方米2853.894,000,0004,000,000房产证号：彭房权证东升镇字第08-MOO**号、第08-MOO73号、第08-M0074号、第08-M0076号、第08-M0069号、第08-M0070号、第08-M0071号、第08-M0067号、第08-M0068号、第08-M0078号、第08-M0075号、第08-M0077号、第08-M00**号合计2853.894,000,0004,000,000