甘肃省天水市麦积区人民法院
� � � 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）麦刑初字第118号
公诉机关天水市麦积区人民检察院。
附带民事诉讼原告人陈XX，男。
附带民事诉讼原告人陈X，男。
以上二附带民事诉讼原告人的诉讼代理人宋军胜、巩小龙，甘肃康台律师事务所律师。（特别代理）
被告人叶X，男。2014年11月4日因涉嫌犯寻衅滋事罪被天水市公安局麦积分局刑事拘留，同月24日被逮捕，现羁押于天水市麦积区看守所。（附带民事诉讼被告人）
辩护人暨诉讼代理人赵雪红，甘肃鑫盾律师事务所律师。
辩护人赵XX，甘肃鑫盾律师事务所律师。
被告人董XX，女。2014年12月9日因涉嫌犯寻衅滋事罪被天水市公安局麦积分局刑事拘留，同月10日被逮捕，现羁押于天水市麦积区看守所。（附带民事诉讼被告人）
辩护人张万选，甘肃鑫盾律师事务所律师。
被告人杨XX，又名杨XX，男。2014年11月4日因涉嫌犯寻衅滋事罪被天水市公安局麦积分局刑事拘留，同年11月24日被逮捕，现羁押于天水市麦积区看守所。（附带民事诉讼被告人）
辩护人张志宏，甘肃通融律师事务所律师。
被告人蔺XX，。2014年11月4日因涉嫌犯寻衅滋事罪被天水市公安局麦积分局刑事拘留，同年11月24日被逮捕，现羁押于天水市麦积区看守所。（附带民事诉讼被告人）
附带民事诉讼被告人杜X，男.现暂住麦积区甘泉镇玉兰村八组。2015年5月13日因犯寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑一年六个月。现羁押于天水市麦积区看守所。
法定代理人杜XX，男。系被告人杜X之父。
附带民事诉讼被告人杜XX，男，1970年1月2日出生于天水市秦州区，汉族，农民，小学文化，住址同上。
天水市麦积区人民检察院以天麦检诉刑诉（2015）103号起诉书指控被告人叶X、董XX、杨XX、蔺XX犯寻衅滋事罪，于2015年4月24日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人陈XX、陈XX向本院提起附带民事诉讼。本院于同月30日立案，并依法组成合议庭，公开开庭合并审理了本案，天水市麦积区人民检察院指派代理检察员张建宁出庭支持公诉，被告人叶X及其辩护人暨诉讼代理人赵雪红、辩护人赵XX，被告人董XX及其辩护人张万选，被告人杨XX及其辩护人张志宏，被告人蔺XX，附带民事诉讼原告人陈XX、陈XX及其诉讼代理人宋军胜，附带民事诉讼被告人杜XX及其法定代理人杜XX到庭参加诉讼。现已审理终结。
天水市麦积区人民检察院指控称，2014年11月3日0时许，被告人叶X、董XX、杨XX、蔺XX及杜X（另案处理）、成X（未满十六周岁）六人在天水市麦积区渭滨北路东“歪嘴鱼庄”三楼消费结账后离开时，被告人叶X拿了该鱼庄三楼吧台一瓶苹果醋饮料后不结账，该鱼庄大堂经理陈XX让其结账时，叶X、董XX、杨XX�蔺XX、杜XX、陈XX以其不给其面子为由在该鱼庄库房使用啤酒瓶、拳脚等将陈XX殴打致伤。从库房出来后，被告人董XX从该鱼庄员工李秀红脸上搧了两巴掌。后被害人陈XX在该鱼庄老板陈希荣的请求下到该鱼庄三楼处理此事时，被叶X、董XX、杨XX、杜XX、陈XX持啤酒瓶、拳脚、橡胶棒殴打致伤，在此期间，被告人叶X、董XX、杨XX及杜XX、陈XX又在该鱼庄厕所使用啤酒瓶、拖把棍等对被害人陈XX进行二次殴打。被告人蔺XX虽未直接参与殴打二被害人，但在此期间一直加油、助威，间接参与寻衅滋事行为。经鉴定：陈XX左颞部脑膜下血肿、左颞脑挫伤出血属轻伤一级；头皮创口累计长度为11.4cm系轻伤二级；左侧颞骨骨折系轻伤二级；面部创口累计长度为11cm系轻伤二级；左手第1、5指末节指骨骨折、左肩关节肱二头肌长头肌腱损伤系轻微伤。陈XX头部瘢痕长度累计为8.7cm系轻伤二级；左腰部软组织挫伤系轻微伤。
公诉机关就其指控提供了相应证据，认为被告人叶X、董XX、杨XX、蔺XX无视国法、借故殴打他人，情节恶劣，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条之规定，构成寻衅滋事罪。并建议对被告人叶X、董XX、杨XX判处三年以下有期徒刑、对被告人蔺XX判处一年六个月以下有期徒刑、拘役或管制。
附带民事诉讼原告人陈XX请求判令七被告人连带赔偿其医疗费25689.44元、误工费25000元、护理费7410.7元、营养费760元、住院伙食补助费1520元、交通费3000元、精神损失费4000元、后期治疗费20000元，以上共计87380.14元。并就此请求提供了相应证据，欲证明其请求成立。
附带民事诉讼原告人陈XX请求判令七被告人连带赔偿其医疗费40649.67元、误工费34300元、护理费17385.6元、住院伙食补助费1520元、营养费760元、交通费3500元、残疾赔偿金83216元�被扶养人生活费108549元、精神损失费4000元、后期治疗费30000元，以上共计323880.27元。并就此请求提供了相应证据，欲证明其请求成立。
被告人叶X及其辩护人对公诉机关指控的犯罪事实及罪名未提出异议。其辩护人的辩护意见是：1.被告人叶X具有自首情节；2.本案系临时起意，社会危害性小；3.被告人叶X一贯表现较好，系初犯；4.本案被害人陈XX处理事情的时候行为不当，扩大了事态的发展；5.被告人叶X认罪态度较好，能当庭自愿认罪。综上，建议对被告人从轻或减轻处罚。
被告人董XX及其辩护人对公诉机关指控的犯罪事实及罪名未提出异议。其辩护人的辩护意见是：1.被告人董XX具有自首情节；2.在犯罪过程中，被告人董XX多次打电话报警，对案件的发展具有一定的阻止作用；3.被告人董XX无前科，一贯表现较好，系初犯、偶犯；4.被告人愿意赔偿被害人的经济损失。综上，建议对被告人董XX从轻或减轻处罚。
被告人杨XX及其辩护人对公诉机关指控的犯罪事实及罪名未提出异议。其辩护人的辩护意见是：1.被告人杨XX系从犯；2.被告人杨XX系初犯、偶犯，能自愿认罪；3.被告人杨XX愿意赔偿被害人的经济损失。综上，建议对被告人杨XX从轻或减轻处罚。
被告人蔺XX对公诉机关指控的犯罪事实及罪名未提出异议。并表示自愿认罪。
附带民事诉讼被告人叶X、董XX、杨XX、蔺XX、杜XX及其法定代理人杜XX对附带民事诉讼原告人陈XX、陈XX的诉讼请求及理由未提出异议，但均认为赔偿数额太高。
经审理查明，2014年11月2日晚21时许，被告人叶X带领被告人杨XX、蔺XX、董XX、杜XX（已判刑）及陈XX（未满十六周岁）等人在天水市麦积区渭滨北路东“歪嘴鱼庄”消费玩耍至24时许，几人在结账后离开时，叶X拿了吧台一瓶苹果醋饮料（售价25元）后不结�，被害人陈XX（鱼庄大堂经理）闻讯后要求叶X等人结账，被告人叶X自认为伤了其面子，遂伙同杨XX、董XX开始殴打被害人陈XX，在陈XX给鱼庄老板打电话求救时，被告人叶X、杨XX、董XX又将被害人陈XX拉进该鱼庄的库房用拳脚及啤酒瓶进行殴打，期间，被告人董XX为了出气，从该鱼庄服务人员李秀红面部几巴掌。之后，在叶X的授意下，被告人杨XX与杜XX将被害人陈XX从仓库拽至吧台前，并让被害人陈XX下跪，对其进行侮辱，被害人陈XX（陈XX之兄）闻讯后持一橡胶棍赶至现场，质问过程中，被告人叶X、杨XX、杜XX、陈XX等人又开始殴打被害人陈XX、陈XX。期间，叶X手持从被害人陈XX手中夺来的橡胶棍长时间、持续殴打被害人陈XX，被告人董XX、杨XX及杜XX、陈XX等人亦对被害人陈XX、陈XX不同程度的进行殴打，被告人蔺XX在旁助威。
2014年12月31日，经天水市麦积区公安司法鉴定中�鉴定，被害人陈XX左颞部脑膜下血肿、左颞脑挫伤出血属轻伤一级；头皮创口累计长度为11.4cm系轻伤二级；左侧颞骨骨折系轻伤二级；面部创口累计长度为11cm系轻伤二级；左手第1、5指末节指骨骨折、左肩关节肱二头肌长头肌腱损伤系轻微伤。被害人陈XX头部瘢痕长度累计为8.7cm系轻伤二级；左腰部软组织挫伤系轻微伤。
另查明，案发当日，被害人陈XX、陈XX被送往天水市第二人民医院住院治疗各38天，其中，被害人陈XX被诊断为：一、急性颅脑损伤，1.脑震荡，2.头皮多处挫裂伤。二、双腕部软组织损伤；三、双手背部软组织损伤；四、腰部软组织损伤；五、左小腿部软组织损伤。共支付治疗费用26157.44元。被害人陈XX被诊断为：一、急性颅脑损伤，1.左颞叶脑挫伤出血，2.左颞部硬脑膜外血肿，3.左侧颞骨骨折，4.头皮多处挫裂伤。二、颈部软组织损伤；三、背部皮肤挫裂伤；四、左手第1、5指末节指骨粉碎骨折；五、双腕部软组织损伤；六、双手背部软组织损伤；七、左肩关节肱二头肌长头肌腱损伤（部分撕裂）。共支付治疗费用40649.67元。
另查明，2014年12月9日，被告人董XX到天水市公安局麦积分局自首。
经本院审核：
（一）附带民事诉讼原告人陈XX的物质损害赔偿金认定为：
1.医疗费：25689.44元。因附带民事诉讼原告人陈XX提交的住院费票据金额为26157.44元，已超出其诉讼请求25689.44元，故按25689.44元支持。
2.误工费6966.70元。按附带民事诉讼原告人陈XX住院天数38天计算。其月工资5500元÷30天×38天=6966.70元。
3.护理费4433.33元。按护理人员王丽红月收入为3500元÷30天×住院天数38天=4433.33元。
4.住院伙食补助费：住院38天×40元／天=1520元。
5.营养费：住院38天×20元／天=760元。
6.交通费380元。酌情按住院天数每天10元计算。
以�合计为39749.47元。
（二）附带民事诉讼原告人陈XX的物质损害赔偿金认定为：
1.医疗费：40649.67元。
2.护理费：按照住院天数38天核定，参照甘肃省2014度道路交通事故赔偿计算标准职工平均工资46960元÷365天×（住院天数38天）=4888.99元。
4.住院伙食补助费：住院38天×40元／天=1520元。
5.营养费：住院38天×20元／天=760元。
6.交通费380元。酌情按住院天数每天10元计算。
以上合计为48198.66元。
上述事实，有公诉机关、二附带民事诉讼原告人提交的，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
（一）公诉机关提交的证据
1.天水市公安局麦积分局道南派出所受案登记表及立案决定书。证明本案的来源。
2.被害人陈XX的陈述，证人李XX、赵XX、陈X、杨XX、马XX的证言，被告人叶X在侦查机关的供述及当庭供述。证明2014年11月2日晚21时许，被告人叶X带领杨XX、蔺XX、董XX及杜XX、陈XX等人在天水市麦积区渭滨北路东“歪嘴鱼庄”消费玩耍至23时许，几人在结账后离开时，叶X随手拿了吧台一瓶苹果醋饮料后不结账，在被害人陈XX要求其结账时，被告人叶X自认为伤了自己的面子，故意殴打被害人陈XX的事实。
3.被害人陈XX的陈述，证人张XX的证言。证明2014年11月3日凌晨0时许，证人张XX接到被害人陈XX的求救电话，后张XX又告知被害人陈XX并报警的事实。
4.被害人陈XX、陈XX的陈述，被告人叶X、杨XX、陈XX、蔺XX的证言，证人杜XX的证言。证明被告人叶X带领被告人杨XX、蔺XX、陈XX及杜XX等人在“歪嘴鱼庄”消费后找借口随意殴打被害人的事实。
5.天水市公安局麦积分局刑事科学技术室（天）公勘（2014）K6205030000002014110002号现场勘验笔录及现场照片。证明二被害人被被告人等人殴打后的案发现场状况。
6.视听资料份1份。证明案发时被告人叶X、董XX、杨XX、陈XX及杜XX等人殴打二被害人的部分现场视频。
7.天水市麦积区公安司法鉴定中心（天）公（麦）鉴（活）字（2014）592号、593号法医学人体损伤程度鉴定意见书二份。证明2014年12月31日，经天水市麦积区公安司法鉴定中心鉴定，被害人陈XX左颞部脑膜下血肿、左颞脑挫伤出血属轻伤一级；头皮创口累计长度为11.4cm系轻伤二级；左侧颞骨骨折系轻伤二级；面部创口累计长度为11cm系轻伤二级；左手第1、5指末节指骨骨折、左肩关节肱二头肌长头肌腱损伤系轻微伤。被害人陈XX头部瘢痕长度累计为8.7cm系轻伤二级；左腰部软组织挫伤系轻微伤的事实。
8.户籍证明4份，证明四被告人的出生时间等基本情况。
以上证据，经质证，各被告人及其辩护人、附带民事诉讼被告人均未提出异议，且上述证据能够证明本案主要犯罪事实，证据间能够互相印证，形成有效证据链，客�、关联、合法，已作为本案定案证据当庭予以确认。
（二）附带民事诉讼原告人陈XX及诉讼代理人提交的证据
1.天水市第二人民医院住院病案、病例及出院证明书。证明案发当日，被害人陈XX被送往天水市第二人民医院住院治疗38天，诊断为：一、急性颅脑损伤，1.脑震荡，2.头皮多处挫裂伤。二、双腕部软组织损伤；三、双手背部软组织损伤；四、腰部软组织损伤；五、左小腿部软组织损伤。
2.天水市第二人民医院住院收费票据2张。证明被害人陈XX住院共支付治疗费用26157.44元的事实。
3.被害人陈XX与“四川歪嘴鱼火吧”签订的劳工合同1份及“四川歪嘴鱼火吧”出具的证明1份。证明案发前，被害人陈XX在“四川歪嘴鱼火吧”务工，月薪5000元，2014年11月3日至2015年4月2日，被害人因治病5个月未能上班，其工资未发放的事实。
4.麦积区“川渝坊茶餐厅”工资表4份及�理人员王X身份信息。证明被害人陈XX受伤住院后由护理人员王丽红进行护理，王丽红月收入为3500元的事实
5.书证治疗手术后照片5张，证明被害人陈XX被四被告人等人殴打治疗后的恢复面貌状态。
6.户口簿1份。证明被害人陈XX及家人的基本信息。
以上证据，经质证，被告人及其代理人、附带民事诉讼被告人均未提出异议，已作为本案定案证据当庭予以确认。
（三）附带民事诉讼原告人陈XX及诉讼代理人提交的证据
1.天水市第二人民医院住院病案及病例。证明案发当日，被害人陈XX被送往天水市第二人民医院住院治疗38天，诊断为：一、急性颅脑损伤，1.左颞叶脑挫伤出血，2.左颞部硬脑膜外血肿，左侧颞骨骨折，4.头皮多处挫裂伤。二、颈部软组织损伤；三、背部皮肤挫裂伤；四、左手第1、5指末节指骨粉碎骨折；五、双腕部软组织损伤；六、双手背部软组织损伤�七、左肩关节肱二头肌长头肌腱损伤（部分撕裂）。
2.天水市第二人民医院住院收费票据1张。证明被害人陈XX住院共支付治疗费用40649.67元的事实。
3.书证案发现场照片及治疗手术后照片5张，证明二被害人被四被告人等人殴打后的现场状况及被害人陈XX治疗后的面貌恢复状态。
4.天水市公安局麦积分局出具的证明1份。证明被害人陈XX系该单位民警的事实。
5.户口簿1份。证明被害人陈XX及家人的基本信息。
以上证据，经质证，被告人及其诉讼代理人、附带民事诉讼被告人均未提出异议，已作为本案定案证据当庭予以确认。
本院认为，被告人叶X、董XX、杨XX、蔺XX无视国法，逞强耍横、无事生非，共同随意殴打二被害人，并致二被害人五处轻伤，两处轻微伤，情节严重，其行为确已构成寻衅滋事罪。公诉机关的指控成立，予以支持。
关于被告人叶X的辩护人提出被�人叶X具有自首情节的辩护意见，经查，根据辩护人向法庭提交的被告人叶X在作案时的手机通话清单证明，被告人叶X在案发当日凌晨0时17分30秒确实拨打了“110”，通话时间为1分34秒，根据本案现场视频资料证明，被告人叶X在案发当日凌晨0时开始殴打被害人，至0时26分结束，期间，在0时15分时被告人叶X确实在打电话，但之后又继续殴打被害人陈XX及陈XX，至0时26分结束。以上事实，结合被害人陈XX在侦查机关的陈述及同案犯杜XX在庭审时的供述，可认定被告人叶X作案时拨打“110”报警的行为并非为了投案自首，而是为了逞强耍横，故意挑衅“110”而拨打的电话，故辩护人提出被告人具有自首情节的辩护意见不能成立，不予采纳；关于其提出被告人叶X的社会危害性小的辩护意见，本院认为，被告人叶X为了逞强耍横、无事生非，随意殴打二被害人，并致二被害人五处�伤，两处轻微伤，且在殴打被害人陈XX的过程中让被害人陈XX下跪，侮辱被害人的人格尊严，并拨打“110”报警电话挑衅公安机关，上述行为，足以认定被告人叶X的主观恶性较大，后果较为严重，社会危害性较大，故该辩护意见不予采纳；关于辩护人提出本案被害人陈XX处理事情的时候行为不当，扩大了事态的发展，具有过错的辩护意见，经查，被害人陈XX的身份为天水市公安局麦积分局巡警大队民警，也是被害人陈XX的兄长，在其得知其弟陈XX造人殴打后先是委托“歪嘴鱼庄”老板张XX电话报警，后才赶往案发现场，到场后对被告人叶X等人进行质问时，被告人叶X未收敛自己的犯罪行为，反而又对被害人陈XX进行长时间、持续性的殴打，辩护人提出被害人陈XX处理该事时行为不当，扩大了事态，具有过错的辩护意见显然与审理查明的事实不符，不予采纳；关于其提出�告人叶X系初犯，能当庭自愿认罪的辩护意见成立，予以采纳。
关于被告人董XX的辩护人提出被告人董XX具有自首情节的辩护意见，经查，被告人董XX2014年12月9日到天水市公安局麦积分局投案，在法庭辩论终结前能如实交代自己及同案犯的犯罪事实，公诉人对该事实亦无意见，故应认定为自首。关于其辩护人提出被告人董XX在犯罪过程中多次打电话报警，对案件的发展具有一定的阻止作用的辩护意见，经查，被告人董XX伙同被告人叶X在作案过程中，确实持被告人蔺XX的手机进行过报警，但该报警行为是在各被告人殴打被害人的过程中还是在殴打完被害人之后未能查实，且也未能实质性的阻止本案最后结果的发生，故该辩护意见不予采纳；关于其提出被告人董XX无前科，系初犯、偶犯的辩护意见成立，予以采纳。
关于被告人杨XX的辩护人提出被告人杨XX系从犯的辩护意�，与审理查明的事实相一致，予以采纳；关于其提出被告人杨XX系初犯、能自愿认罪的辩护意见成立，予以采纳。
被告人蔺XX在共同犯罪过程中，只在案发现场给其他被告人助威，并未直接殴打二被害人，所起作用较小，可认定为从犯，依法应当从轻处罚。
因被告人的行为给被害人造成的经济损失，应承担赔偿责任。但赔偿的项目、数额应按法律规定的标准予以赔偿。关于附带民事诉讼原告人陈XX、陈XX主张由各被告人赔偿精神损失费、残疾赔偿金的诉讼请求，因该费用不属于刑事附带民事赔偿范围，故不予支持；关于其请求的后续治疗费，二附带民事诉讼原告人可待费用产生后另行主张其权利，关于附带民事诉讼原告人陈XX主张由各被告人赔偿误工费34300元的诉讼请求，因其未能向法庭提交其所在单位扣发其工资的证据，故不予支持。关于二附带民事诉讼原告人请求的营养费、住院伙食补助费的诉讼请求按法律规定的标准予以计算支持。
综上，被告人叶X在共同犯罪过程中其主要作用，系主犯，被告人董XX、杨XX、蔺XX系从犯，对于从犯，依法应当从轻处罚；被告人董XX具有自首情节，依法可以从轻处罚，鉴于各被告人案发后能自愿认罪，可酌情从轻处罚，结合四被告人的犯罪情节，在共同犯罪过程中所起的作用、地位及对社会的危害程度，对四被告人分别依法予以判处。据此，为了打击犯罪，维护社会秩序，保护公民人身健康不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十七条第一款及《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条第一款、第二款之规定，判决如下：
一、被告人叶X犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三�十个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月4日起至2018年9月3日止。）
被告人杨XX犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月4日起至2017年5月3日止。）
被告人董XX犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年十个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月9日起至2016年10月8日止。）
被告人蔺XX犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月4日起至2015年11月3日止。）
二、由被告人叶X、董XX、杨XX、蔺XX及附带民事诉讼被告人杜XX、杜XX连带赔偿附带民事诉讼原告人陈XX医�费25689.44元、误工费6966.70元、护理费4433.33元、住院伙食补助费1520元、营养费760元、交通费380元。共计39749.47元。并于判决生效后10内付清。
三、由被告人叶X、董XX、杨XX、蔺XX及附带民事诉讼被告人杜XX、杜XX连带赔偿附带民事诉讼原告人陈XX医疗费40649.67元、护理费4888.99元元、住院伙食补助费1520元、营养费760元、交通费380元。共计为48198.66元。并于判决生效后10内付清。
四、驳回附带民事诉讼原告人陈XX、陈XX的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向天水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本六份。
审 判 长 张晓刚
代理审判员 李志霞
人民陪审员 高建忠
二〇一五年六月二十三日
书 记 员 武新星