山东省烟台市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）烟民四终字第618号
上诉人（原审被告）：天平汽车财产保险股份有限公司烟台中心支公司，机构代码：67813945-2.
负责人：王军龙，系总经理。
委托代理人：赵吉鹏，系公司职员。
被上诉人（原审原告）：马加运，男，1968年1月6日出生，汉族，城镇居民，户籍地安徽省毫州市谯城区沙土镇马小行政村马平庄***号。
委托代理人：于万臻，山东崇真律师事务所律师。
原审被告：陈桂杰，女，1978年11月27日出生，汉族，农村居民。
上诉人天平汽车保险股份有限公司烟台中心支公司（以下简称天平保险公司）因机动车交通事故责任纠纷一案，不服龙口市人民法院（2013）龙民速初字第1202号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，审理了本案。上诉人天平保险公司的委托代理人赵吉鹏、被上诉人马加运的委托代理人于万臻到庭参加了诉讼，原审被告陈桂杰未到庭。本案现已审理终结。
原审原告马加运诉称：2013年5月28日15时20分，被告陈桂杰驾驶鲁F×××××号小型客车由南向北行至龙港路恒运钢材门口，在向西左转弯过程中，与由北向南原告马加运驾驶的鲁F×××××号二轮摩托车相撞，造成车辆损坏，致原告马加运受伤。原告马加运伤后在龙口市第二人民医院住院治疗9天。本次事故经龙口市公安局交警大队认定，被告陈桂杰负事故主要责任，原告马加运负事故次要责任。肇事车辆鲁F×××××号小型普通客车在被告天平保险公司投保交强险和商业三者险（30万元不计免赔）。原告马加运因本次事故受到的损失有：医疗费7890.49元、护理费450元（50元／天×9天）、误工费14713元（3421.67元／月×129天）、伤残赔偿金51510元（25755元／年×20年×10%）、住院伙食补助费270元（30元／天×9天）、鉴定费2404元、交通费100元，拖车费100元、车损855元。请求被告天平保险公司在交强险责任限额内赔偿医疗费7890.49元、护理费450元、误工费14713元、残疾赔偿金51510元、住院伙食补助费270元，交通费100元、拖车费100元，车损855元，共计75888.49元。交强险外的损失鉴定费2404元由被告天平保险公司在商业三者险责任限额内赔偿70%计1682.80元。被告陈桂杰已经垫付6500元，待我方获取天平保险公司赔偿款后如数返还。同意赔偿被告陈桂杰的车损2000元。
原审被告陈桂杰辩称：我驾驶的肇事车辆鲁F×××××号小型普通客车与原告发生交通事故属实，该车在被告天平保险公司投保交强险和商业三者险（30万元不计免赔），原告的损失应当由被告天平保险公司直接赔偿。我已为原告垫付6500元，同意原告在获取天平保险公司赔偿款后返还。我的车损2000元，要求由原告马加运全部赔偿。不提反诉。
原审被告天平保险公司辩称：肇事车辆鲁F×××××号小型普通客车在我公司投保交强险和商业三者险（30万元不计免赔），我公司同意在保险责任范围内赔偿原告损失的合理部分。认可原告主张的交通费、修车费、拖车费及车损。认可原告主张的医疗费金额，但应扣除15%的非医保用药。对原告提交的公安机关的颁发的暂住证无异议，但该证的发证时间是2012年6月20日，事故发生时间是2013年5月28日，说明原告在城镇居住不满1年，应按农村居民标准计算残疾赔偿金。对原告提交的误工证明及工资收入证明真实性有异议，我公司不予认可。根据原告提交的误工证明，其误工时间应为116天。对法院委托烟台精神疾病司法所作出的司法鉴定意见书有异议，根据原告的病历显示，原告的损伤为脑震荡，该鉴定报告检查过程载明，“原告的衣着适时尚整，对问话能回答，”仅依据原告的反应迟钝认定原告活动受限，有些牵强，我公司对鉴定报告不认可，要求重新鉴定。
原审法院经审理查明：2013年5月28日15时20分，被告陈桂杰驾驶鲁F×××××号小型客车由南向北行至龙港路恒运钢材门口，在向西左转弯过程中，与由北向南原告马加运驾驶的鲁F×××××号二轮摩托车相撞，造成车辆损坏，致原告马加运受伤。原告马加运伤后在龙口市第二人民医院住院治疗9天，花医疗费7890.49元。出院后医院出具诊断书，诊断书建议休息4个月。原告马加运另支付交通费100元、拖车费100元和修车费855元。
根据原告马加运的申请，法院委托烟台精神疾病司法鉴定所对其精神伤残等级作出司法鉴定。鉴定意见：被鉴定人马加运于2013年5月28日车祸导致颅脑损伤，遗留“脑震荡所致器质性神经症样综合症”，残情评定为十级。原告马加运支付鉴定费2404元。
原告马加运受伤前在龙口市奥东汽车配件有限公司连续工作1年以上，受伤前3个月的月均工资为3421.67元。本案在审理过程中，原告马加运同意误工时间按116天计算。
本次事故经龙口市公安局交警大队认定，被告陈桂杰负事故主要责任，原告马加运负事故次要责任。肇事车辆鲁F×××××号小型普通客车在被告天平保险公司投保交强险和商业三者险（30万元不计免赔）。
原审法院认为：被告对交警部门对该起交通事故的认定、原告主张的交通费、拖车费、修车费以及医疗费数额无异议，法院予以认定。原告天平保险公司对原告提交的工作证明、误工证明以及工资收入证明的真实性虽提出异议，但无相反的证据证明原告提交的该证据是虚假的或伪造的，本院对被告天平保险公司这一答辩观点不予支持，对原告提交的该证据予以采纳。被告天平保险公司虽对法院委托烟台精神疾病司法鉴定所作出司法鉴定意见书提出异议，但无证据证明该鉴定的程序违法或鉴定意见明显不合理，法院对该司法鉴定意见书予以采纳。被告天平保险公司辩称，原告的医疗费用应扣除15%的非医保用药。对此，法院认为，《中华人民共和国合同法》第四十条规定：“格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。”本案被告陈桂杰与被告天平保险公司签订的保险合同中的保险条款系格式条款，在其中已经明确约定了免责条款的情况下，又约定保险人根据国家基本医疗保险标准核定人身损害赔偿金额，在实际上加重了被保险人的责任。因为第三者原告马加运在接受治疗过程中，医院是根据有利于病人治疗的原则选择用药，原告马加运并无用药选择权，在原告马加运用药并无不合理的情况下，被告天平保险公司对于原告马加运所花费的包括非医保用药在内的医疗费用均应如数赔偿。本案在审理中，原告马加运同意误工时间按116天计算，是其对自己权利的处分，符合法律规定，法院予以认定。根据上述事实与证据，法院认定原告马加运的损失为：医疗费7890.49元、护理费450元（50元／天×9天）、误工费13230.46元（3421.67元／30天×116天）、伤残赔偿金51510（25755元／年×20年×10%）、住院伙食补助费270元（30元／天×9天）、鉴定费2404元、交通费100元、拖车费100元、车损855元。被告天平保险公司应当在交强险责任限额内赔偿医疗费7890.49元、护理费450元、误工费13230.46元、残疾赔偿金51510、住院伙食补助费270元、交通费100元、拖车费100元、车损855元，共计74405.95元。原告马加运在交强险责任限额外的损失鉴定费2404元，应当由被告天平保险公司在商业三者险责任限额内赔偿70%计1682.80元。原告马加运与被告陈桂杰均同意在原告马加运获取被告天平保险公司赔偿款后返还被告陈桂杰垫付款6500元，原告马加运赔偿被告陈桂杰车损2000元，是当事人对自己权利的处分，符合法律规定。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国合同法》第四十条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条的规定，判决如下：一、被告天平汽车财产保险股份有限公司烟台中心支公司在交强险责任限额内赔偿原告马加运医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、拖车费、车损共计74405.95元，于本判决生效后10日内直接给付原告马加运。二、被告天平汽车财产保险股份有限公司烟台中心支公司在商业三者险责任限额内赔偿原告马加运鉴定费1682.80元，于本判决生效后10日内直接给付原告马加运。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4010元，由被告天平财产保险股份有限公司龙口支公司承担3540元，原告马加运承担470元。
宣判后，上诉人天平保险公司不服上诉称，脑震荡是指头部遭受外力打击后即刻发生短暂的功能性障碍，临床表现为短暂性昏迷、近事遗忘、头痛等症状，系最轻的一种脑损伤，经治疗后，大多可以治愈。由此可知，即使存在鉴定报告所称的被上诉人反应迟钝、语量较少、语速较慢的情况也是暂时的，是可以治愈的，并不是永久性的。据此评定伤残，显然并不合理。故申请二审法院同意我公司的鉴定申请。
被上诉人马加运辩称，1、原审被上诉人的鉴定，由法院委托的有资质的司法鉴定机构作出的鉴定，其鉴定程序合法，鉴定结论依据充分，且经过庭审质证后，在上诉人并无任何证据证明该鉴定结论存在程序、资质或是其他不合法情形下作出的鉴定，应该做为合法有效的证据使用。2、上诉人上诉状所称，被上诉人并无颅脑损伤的情况，属于对医学知识的浮浅认识，被上诉人经诊断为脑震荡，分为轻、中、重三种；轻型是指单纯的脑震荡伴有或无颅底骨折，分为三种（1）昏迷零至三十分钟；（2）有轻度的头昏、头晕、头疼症状；（3）神经系统和脑脊液检查无明显改变。综上可以看出，被上诉人的伤情属于颅脑损伤的范围。原审精神疾病司法鉴定所表述是准确无误的，鉴定也是合法有效的。上诉人的上诉事实与理由不成立，驳回上诉。
二审审理查明的案件事实同一审。
本院认为，涉案交通事故的发生，致本案被上诉人马加运受伤，该事故已经龙口市公安局交通警察大队进行了交通事故认定，原审被告陈桂杰负事故主要责任，被上诉人马加运负事故次要责任，当事人双方并无异议，本院予以确认。
《最高人民法院＜关于民事诉讼证据的若干规定＞》第二条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。原审法院依被上诉人马加运的申请，委托烟台精神疾病司法鉴定所对其精神伤残等级作出司法鉴定，残情评定为十级（脑震荡所致器质性神经症样综合症），上诉人天平保险公司不认可，并提出重新鉴定申请，现上诉人天平保险公司既不能提供充分证据以证明其主张，也不能提供证据证实该鉴定报告存有严重违反程序情况存在，仅以猜测、推断的语言予以评论，上诉人天平保险公司应承担举证不能的后果。上诉人天平保险公司关于被上诉人马加运伤残等级司法鉴定不合理，申请重新鉴定之理由，证据不足，本院不予采信。原审判决正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1088元，由上诉人天平汽车财产保险股份有限公司烟台中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 隋明玉
审判员 刘 腾
审判员 付景波
二〇一四年五月九日
书记员 初小禄