新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）新01民终2890号
上诉人（原审被告、反诉原告）：新疆鹏飞餐饮投资管理有限公司，住所地新疆乌鲁木齐。
法定代表人：黎鹏飞，该公司董事长。
委托诉讼代理人：张来富，新疆君正律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、反诉被告）：付雯雯，女，1987年3月13日出生，汉族，住新疆石河子市。
上诉人新疆鹏飞餐饮投资管理有限公司（以下简称鹏飞公司）与被上诉人付雯雯合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院(2016)新0104民初7007号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年8月9日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人鹏飞公司的委托诉讼代理人张来富，被上诉人付雯雯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
鹏飞公司上诉请求：1.撤销一审判决第二项，改判我公司不退还经营风险保证金85000元；2.撤销一审判决第四项，改判付雯雯向我公司支付装修费12864元；3.撤销一审判决第九项，改判付雯雯承担无故停业赔偿金7500元（15天×500元/天）、承担违约金30000元。事实和理由：一、一审判决认定事实不清，付雯雯应当给付我公司垫付的装修费12864元。我公司与付雯雯签订的《合作协议书》第三条约定付雯雯负责的档位出品台以内区域的装修由其自行负责，我公司为了付雯雯与其他业主能够同时营业，统一委托施工人进行施工，装修费由我公司垫付，付雯雯对此方案也是认可的，对于垫付数额也认可。二、我公司与付雯雯签订的合作协议有效，付雯雯理应支付无故停业赔偿金和违约金等费用，我公司也不应退还经营风险保证金。付雯雯于2016年7月28日、29日无故停业，聚众闹事，自2016年8月1日起一直无故停业，我公司多次通知其正常经营，但付雯雯未予理睬。付雯雯累计停业超过5天，构成违约，应当承担无故停业每天500元的赔偿金，并且我公司不应当不退经营风险保证金。综上，请求二审法院支持我公司的上诉请求。
付雯雯辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。第一、无法办理餐饮服务许可证导致停业是鹏飞公司造成的。鹏飞公司在石河子市百食汇美食广场（以下简称美食广场）营业前就办理了统一的营业执照，我无法重复办理营业执照。同时，根据工商行政管理机关的相关规定，我根本不具备办理工商执照的条件。2016年8月12日，我给鹏飞公司法定代表人黎鹏飞联系，要求鹏飞公司协助我办理餐饮服务许可证的相关事宜，黎鹏飞表示不予协助，与他无关。因我无法办理餐饮经营所需各项证照，导致无法继续经营，是鹏飞公司的过错造成的。协议书无法继续履行也是鹏飞公司不协助导致的，合同目的无法实现。鹏飞公司向我发出了解除合同通知书，我也已实际搬离经营场所，双方实际已经解除了合作协议。鹏飞公司应当返还保证金85000元；第二、一审判决认定合同的解除是双方过错造成的，损失各自承担。一审判决的改项认定是正确的。综上，鹏飞公司的上诉主张无事实及法律依据，请求二审法院驳回上诉人鹏飞公司的上诉，维持一审判决。
付雯雯公司向一审法院起诉请求：1.解除双方签订的《合作协议书》；2.判令鹏飞公司退还保证金85000元；3.判令鹏飞公司赔偿营业损失16000元（2016年7月20日及8月，每日500元）；4.判令鹏飞公司返还2016年6月营业款19196.86元、7月营业款18172.96元，并承担逾期给付营业款违约金14091元（19196.86元×0.5%×90日＋
18172.96元×0.5%×60日）；5.判令鹏飞公司返还装修款12864.50元；6、判令鹏飞公司赔偿违约金10万元。
鹏飞公司向一审法院反诉请求：1.判令付雯雯承担无故停业赔偿金7500元（15天×500元／天）；2.判令付雯雯承担场地占用费20000元（20天×1000元／天）；3.判令付雯雯承担物业费3311.15元（6月996.56元、7月996.56元、8月996.56元、9月321.47元）；4.判令付雯雯支付宣传费315.87元(6月179.17元、7月136.7元);5.判令付雯雯支付空调电费348.93元（6月241.01元、7月107.92元）；7.判令付雯雯支付水费17.29元；8.判令付雯雯支付违约金3万元。
一审法院认定事实：2016年2月7日,双方当事人签订《合作协议书》一份，主要约定：鹏飞公司给付雯雯提供石河子友谊大厦美食广场23号档位供付雯雯经营餐饮；付雯雯应当自行办理经营所需的相关证照；付雯雯按营业额总额每月向鹏飞公司交纳25%的场地使用费，场地使用费从第二年开始每年在前一年的基础上递增10%，连续上浮2次封顶。各档位合作6个月后，鹏飞公司设立基础任务，付雯雯如未达标，需按基础任务的定额交纳该档位的场地使用费；美食广场的服务人员（包括收银员、保洁员、洗碗工）由鹏飞公司根据经营状况进行配置，该部分员工工资由鹏飞公司支付，付雯雯所有工作人员由付雯雯自行配备，薪酬由付雯雯自行发放；付雯雯所占用档位的水、电、天然气费用由付雯雯以充值的方式据实结算，各档位物业管理费以每平方米15元收取（该档位面积＋公共区域公摊面积）；每月的25日前由双方财务人员对上月销售收入进行对账，数额确认后由鹏飞公司按约定比例扣除场地使用费、物业管理费后，剩余款项一次性支付到付雯雯指定账户；双方合作期限为1年，即从2016年2月7日起至2017年2月6日止；前期与各商户签订的合作协议书中的保证定金至本合同生效之日起转为经营风险保证金（10万元），待双方合作期限届满且不再续约，双方账目结算完毕后30日内，鹏飞公司一次性退还付雯雯（不计息）；鹏飞公司应按照合同约定提供该档位出品台以外公共区域及经营区域的统一装修，为付雯雯的经营所需提供必要的设施、设备（指经营所需的桌椅等）；如因鹏飞公司的原因导致停业（除不可抗拒因素外），鹏飞公司每天支付付雯雯500元赔偿金，并承担当天对付雯雯造成的实际损失；如因付雯雯的原因造成美食广场及其他档口商户不能正常营业，付雯雯应当向鹏飞公司支付500元赔偿金，并承担当天对美食广场及所有商户造成的实际损失。合作经营期间，任何一方均不得无故提前解约，否则违约方应向守约方支付违约金10万；鹏飞公司不得无故拖延返还付雯雯营业款的时间，否则每逾期一日应向付雯雯支付应付款项0.5%的违约金，但非鹏飞公司原因导致逾期支付除外，如果鹏飞公司无故拖欠付雯雯营业所得款逾期超过90日，则付雯雯有权提前解除合作协议，付雯雯《解除协议通知书》送达鹏飞公司时协议解除，鹏飞公司必须自协议解除之日起5日内将拖欠款项予以结清，同时应返还付雯雯风险保证金；该《合作协议书》签订后，付雯雯于2016年2月8日进驻石河子友谊大厦美食广场经营餐饮并交纳装修费用12864元。2016年8月1日因付雯雯无餐饮服务许可证被卫生监督所责令停业。2016年8月16日鹏飞公司给付雯雯发出《解除协议通知书》要求付雯雯在5日内将经营档口归还鹏飞公司，付雯雯接到鹏飞公司发出的《解除协议通知书》后于2016年9月10日撤离了经营档口。
另查明：1.付雯雯于2015年9月10日给鹏飞公司交纳了风险保证金5万元。双方当事人在签订合作协议书时，付雯雯同意剩余5万元风险保证金从营业款中扣除，后鹏飞公司从付雯雯营业款中又扣除风险保证金35000元，付雯雯实际交纳风险保证金85000元。2.付雯雯在2016年6月在石河子友谊大厦美食广场23号档位经营期间共产生销售收入26924.62元和25559.36元，按销售收入75%返还付雯雯，鹏飞公司应返还付雯雯6月份销售款20193.47元、7月份销售款19169.52元。扣除6月和7月物业费各996.56元后鹏飞公司应向付雯雯返还6月营业款19196.91元、7月营业款18172.96元。3.2016年7月20日石河子市公安消防支队城区大队对石河子友谊大厦美食广场查封一天。4.2016年2月鹏飞公司的法定代表人黎鹏飞在工商部门将石河子友谊大厦美食广场办理为个体经营，经营者为黎鹏飞。付雯雯进驻石河子友谊大厦美食广场23号档位经营餐饮后到工商部门及卫生监督所办理个体营业执照及餐饮服务许可证，相关部门答复无法给付雯雯办理相关手续。2016年8月中旬后相关部门要求挂靠在黎鹏飞个人名下可给付雯雯办理相关经营许可手续。
一审法院认为，鹏飞公司与付雯雯签订的《合作协议书》合法、有效，对此，双方当事人均应依照合同行使合同权利、履行合同义务。鹏飞公司于2016年2月7日签订《合作协议书》约定由付雯雯自行办理经营所需的相关证照，但由于鹏飞公司的法定代表人黎鹏飞于2016年2月4日在工商部门将石河子友谊大厦美食广场办理为个体经营，经营者为黎鹏飞,造成付雯雯进驻石河子友谊大厦美食广场经营餐饮后不能自行办理相关经营手续，双方当事人又不能协调处理办证事宜，对此，付雯雯、鹏飞公司均有过错，为此，双方当事人的损失各自承担，对付雯雯、鹏飞公司要求的违约金均不支持。
鹏飞公司提出解除合作协议履行后，付雯雯已搬离了经营场所，现双方当事人已事实上解除了合作协议的履行，鹏飞公司应按《合作协议书》的约定给付雯雯返还营业款并结算双方账目后退还付雯雯交纳的经营风险保证金，故一审法院对付雯雯要求鹏飞公司返还6月份及7月份销售收入款并退还经营风险保证金85000元,予以支持。付雯雯主张返还6月份及7月份销售收入款已实际扣除25%场地使用费及物业费996.56元，鹏飞公司再提起反诉要求付雯雯承担6月至7月的物业费，属于重复扣款，故一审法院不予支持。付雯雯于2016年9月10日搬离了经营场所，故鹏飞公司要求付雯雯承担2016年8月的物业费996.56元及9月物业费的321.47元，一审法院予以支持。
对付雯雯要求鹏飞公司退还装修款12864元问题，一审法院认为，付雯雯是基于《合作协议书》履行期最少为1年的期限承担了装修款，但付雯雯在2016年8月1日就被相关部门责令停业，后鹏飞公司于2016年8月16日给付雯雯发出《解除协议通知书》要求付雯雯撤离经营场所，付雯雯于2016年9月10日离开了经营场所，双方当事人签订的合同履行期尚未到期，让付雯雯承担全部装修费，显然对付雯雯不公平，鹏飞公司将经营摊位提前收回后，后续的经营者也可继续使用，故一审法院认为，按付雯雯实际占用使用摊位的天数占协议履行期1年的比例承担此项费用较为合理、公平，故付雯雯要求鹏飞公司返还装修费12864元，一审法院部分支持。
对鹏飞公司提起反诉要求付雯雯支付宣传费315.87元、空调电费348.93元、水费17.29元的问题，因在一审庭审中付雯雯自愿承担宣传费315.87元及水费17.29元，故一审法院对该项反诉请求予以支持。付雯雯在经营期间按每月销售额25%给鹏飞公司交纳场地使用费并每月交纳物业费,水、电费以充值卡的方式购买，《合作协议书》也约定“鹏飞公司应按照合同约定提供该档位出品台以外公共区域及经营区域的统一装修，为付雯雯的经营所需提供必要的设施、设备”，鹏飞公司收取空调电费348.93元，因证据不足，一审法院不予支持。判决：一、解除付雯雯与新疆鹏飞餐饮投资管理有限公司签订的《合作协议》履行；二、新疆鹏飞餐饮投资管理有限公司向付雯雯退还保证金85000元；三、新疆鹏飞餐饮投资管理有限公司向付雯雯返还营业款
37369.82元（6月营业总额26924.62元－营业总额25%的场地使用费6731.2元－6月物业费996.56元＋7月营业总额25559.36元－营业总额25%的场地使用费6389.84元－7月物业费996.56元）；四、新疆鹏飞餐饮投资管理有限公司向付雯雯退还装修费5252元（12864元×149天／365天，2016年2月7日至9月10日，共计216天）；五、驳回付雯雯其他诉讼请求；六、付雯雯向新疆鹏飞餐饮投资管理有限公司支付宣传费315.87元（2016年6月宣传费179.17元、7月宣传费136.7元）；七、付雯雯向新疆鹏飞餐饮投资管理有限公司支付物业费1318.03元（2016年8月物业费996.56元+9月物业费321.47元）；八、付雯雯向新疆鹏飞餐饮投资管理有限公司支付水费17.29元；九、驳回新疆鹏飞餐饮投资管理有限公司其他诉讼请求。
二审中，当事人没有提交新证据。
本院对一审法院审理查明的事实予以确认。
另查明：一审法院为查明案件事实，于2017年2月28日前往石河子市工商行政管理局城区分局新城工商所调查了解到：石河子市百食汇美食广场（个体工商户）成立于2016年2月4日，经营者黎鹏飞，已办理工商登记，美食广场的各分档口不需另办工商登记；当天前往石河子卫生监督所调查了解到：美食广场按分档口办理餐饮服务许可证，办理分档口餐饮服务许可证须由美食广场经营者或其授权人员持营业执照、业主身份证复印件等前往办理，美食广场分档口第一个取得餐饮服务许可证日期为2016年8月11日。
本院确认事实有《合作协议书》、照片、营业流水账、《告知函》、《解除通知书》、卫生监督所批复、餐饮服务许可证、各档口装修费用明细、对账单、美食广场营业执照、当事人称述及一、二审庭审笔录等证据在卷为证。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
人民法院应当按照法定程序，全面、客观地审核证据，依照法律规定，运用逻辑推理和日常生活经验法则，对证据有无证明力和证明力大小进行判断，并公开判断的理由和结果。
鹏飞公司与付雯雯于2016年2月7日签订的《合作协议书》系双方当事人的真实意思表示、内容合法，依法为有效合同。双方当事人均应当按照合同约定履行义务、享有权利。鹏飞公司诉请解除与付雯雯签订的上述《合作协议书》，付雯雯亦同意解除协议，并已于2016年9月10日搬离美食广场23号档口。
本案争议焦点为：第一、鹏飞公司是否应当向付雯雯退还经营风险保证金85000元、装修费5252元；第二、鹏飞公司请求付雯雯赔偿停业赔偿金7500元、支付违约金3万元有无事实及法律依据。
一、关于鹏飞公司应否向付雯雯退还经营风险保证金
85000元、装修费5252元的问题。鹏飞公司与付雯雯对解除合作协议书均没有异议。依照《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”；第一百二十条规定，“当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任”，本院对鹏飞公司与付雯雯签订的《合作协议书》解除后的法律后果依法进行认定。鹏飞公司与付雯雯认为系因对方的违约行为导致协议书的解除。对此，本院认为，1.鹏飞公司与付雯雯签订的《合作协议书》中虽约定“付雯雯（乙方）应于协议签订之后自行办理经营所需相关证照”，但结合一审法院向石河子市工商行政管理机关及石河子市卫生监督所调查的情况，石河子市百食汇美食广场（以下简称美食广场），系个体工商户，已办理工商登记，美食广场的各分档口不需另行办理工商登记。餐饮服务许可证由美食广场按分档口办理，须由美食广场经营者或其授权人员持相关证照前往办理。付雯雯无法自行办理餐饮服务许可证。同时结合其他档口已办理的餐饮服务许可证均登记在鹏飞公司法定人表人黎鹏飞名下的事实，应当确认合同虽约定由付雯雯自行办理，但付雯雯个人实际不符合办理规定，无法自行办理，个人亦无法提供相关办证资料。故应认定鹏飞公司负有办理相关证照的义务，鹏飞公司没有积极为付雯雯办理相关证照，是合同履行出现困难的主要原因；2.上述事实可以确认，鹏飞公司已经具备为美食广场各分档口办理餐饮服务许可证的条件，付雯雯亦可以继续经营。在此情况下，付雯雯停业累计超过5天，存在一定的违约行为。鹏飞公司向付雯雯发出解除合同通知，要求行使合同解除权，并解除了合作协议。对此，本院认为，付雯雯为了履行合作协议书，已经交纳了保证金85000元及相应的装修费。因餐饮服务许可证的办理问题，付雯雯停业，但付雯雯并没有提出解除合同。鉴于双方所签合作协议中约定的办证主体与相关行政机关的规定相悖，且在此后的合同履行过程中致使双方当事人产生矛盾，故本院认为鹏飞公司负有合同解除的主要责任，付雯雯负有次要责任。鹏飞公司于2016年8月16日单方解除协议后，继续占有付雯雯交纳的85000元经营风险保证金明显缺乏事实及法律依据，理应向付雯雯予以返还。一审法院对付雯雯主张违约金10万元亦不予支持。
一审法院结合合同的实际履行状况，判令付雯雯承担其实际经营、占用档口期间的装修费合理有据，鹏飞公司应当向付雯雯退还已经交纳，但却未实际经营、未实际占用档口期间的部分装修费5252元，有事实及法律依据，本院依法予以维持。
鹏飞公司上诉主张不应退还保证金85000元及装修费
5252元，均没有事实及法律依据，本院不予支持。
二、关于鹏飞公司请求付雯雯赔偿停业赔偿金7500元、支付违约金3万元有无事实及法律依据的问题。鹏飞公司提出解除《合作协议》后，付雯雯已搬离了经营场所。且，合作协议书解除的主要原因在于鹏飞公司，故鹏飞公司请求付雯雯支付停业赔偿金7500元，事实及法律依据不充分，本院不予支持。鹏飞公司作为餐饮广场的业主、《合作协议书》的合同当事人，负有办理餐饮服务许可证的义务，其对涉案合同的履行本身存在过错，其上诉主张付雯雯承担违约金3万元明显于法无据，本院不予支持。
关于鹏飞公司上诉主张改判付雯雯支付装修费12864元的问题。鹏飞公司在一审中并未提出该反诉请求，现在二审上诉中，提出该项上诉请求，已经超过了法律规定的上诉范围。依照民事诉讼法的相关规定，本院对鹏飞公司该项上诉请求不予审理。
综上所述，鹏飞公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、第一百二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3342.78元（鹏飞公司已预交），由鹏飞公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈映红
审 判 员 李卫玲
代理审判员 田 姝
二〇一七年九月二十一日
书 记 员 李 聃