福建省泉州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）闽05刑终429号
原公诉机关福建省晋江市人民检察院。
上诉人(原审被告人)杨元刚，男，1977年11月11日出生于贵州省仁怀市，汉族，小学文化，农民，住仁怀市。曾因犯盗窃罪于2013年6月28日被判处有期徒刑八个月，同年9月23日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年6月14日被刑事拘留，同月27日被逮捕。现羁押于晋江市看守所。
福建省晋江市人民法院审理晋江市人民检察院指控原审被告人杨元刚犯贩卖毒品罪一案，于2015年12月21日作出（2015）晋刑初字第3325号刑事判决，原审被告人杨元刚不服，提出上诉。本院于2016年5月3日作出(2016)闽05刑终63号刑事裁定，撤销原判，发回重审。晋江市人民法院重新审理后，于2017年1月25日作出(2016)闽0582刑初1457号刑事判决。原审被告人杨元刚不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。泉州市人民检察院指派检察员李某1出庭履行职务，上诉人杨元刚到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定：2015年6月14日中午，被告人杨元刚驾车至晋江市陈埭镇湖中村一无名高频厂五楼李某2的宿舍，以1400元的价格贩卖9.57克甲基苯丙胺（冰毒）给张某，被公安机关当场查获。公安机关缴获上述交易的毒品，并扣押被告人杨元刚用于联系毒品交易的“诺基亚”牌1050型手机一部及现金1400元，另从被告人杨元刚驾驶的车辆中扣押0.86克甲基苯丙胺。被告人杨元刚的尿液经甲基安非他明试剂检测呈阳性。案发后，公安机关已对扣押的现金1400元依法处理，缴获的上述毒品均已被上缴至晋江市禁毒委员会办公室。
原判认定上述事实的证据有：
1.证人张某的证言、辨认笔录，证实2015年6月14日13时许，其在晋江市陈埭镇“猛龙鞋材”对面租房的五楼房间，一名瘦瘦的男子(即杨元刚)也来到该房间，杨元刚和其一方的人约定交易十粒冰毒、总价1400元，其就问杨元刚价格能不能再低一点，杨元刚说不能再低了，然后就拿出一包用茶叶包装袋包的冰毒给其，称这是十粒的量，其就把1400元递给杨元刚。之后，民警进房间当场查获其买来的毒品，民警对杨元刚搜身，发现他身上有一把车钥匙，后民警就到楼下用车钥匙的遥控找到杨元刚开的小车，后还当杨元刚的面搜查小车，并从车上搜到一小包毒品。
2.证人李某2的证言、辨认笔录，证实2015年6月14日上午，其拨打杨元刚的手机问他有没有“东西”，其朋友要，杨元刚说有，但是要现金，并称1克150元，后其与杨元刚谈好1克140元，购买10克，又与杨元刚约定到其宿舍交易；杨元刚到其宿舍拿出用茶叶袋装的一包毒品交给张某，张某拿了1400元给杨元刚，后来杨元刚就被民警抓住了。
3.证人彭某的证言，证实2015年6月14日左右，黄某向其租赁闽Ｃ×××××小车，之后，其发现小车在派出所，遂到派出所询问情况并将车领回，后其打电话问黄某，他说租赁小车后就将车借给他的朋友使用。
4.调取证据清单、工作说明、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、发还清单、工作说明、称量笔录、司法鉴定检验报告书，证实公安机关从张某处调取到用茶叶袋包装的甲基苯丙胺9.57克；从被告人杨元刚处扣押“诺基亚”牌1050型手机一部、现金1400元（已由公安机关依法处理），在被告人杨元刚驾驶的闽Ｃ×××××号车上扣押到一包重0.86克的甲基苯丙胺。
5.福建省毒品实物缴交收据，证实本案缴获的毒品均已被上缴至晋江市禁毒委员会办公室。
6.现场检测报告书、尿液检验笔录及相关照片，证实被告人杨元刚的尿液经甲基安非他明试剂检测呈阳性。
7.通话清单，证实被告人杨元刚的手机通话情况。
8.晋江市看守所入所健康检查登记表、公安机关出具的取证过程合法的说明材料，证实被告人杨元刚在2015年6月14日入所健康检查未见明显外伤，公安人员未对被告人杨元刚进行刑讯逼供。
9.身份户籍信息，证实被告人杨元刚的身份情况。
10.刑事判决书、刑满释放证明书，证实被告人杨元刚的犯罪记录及刑满释放时间。
11.公安机关抓获、破案经过，证实被告人杨元刚归案情况及案件侦破情况。
12.被告人杨元刚在侦查阶段的供述、辨认笔录，供称2015年6月13日，“杨兵”(即李某2)打电话问其有没有冰毒，别人要买10克，后其答复李某210克价格1400元，其中200元给李某2；2015年6月14日，其先到晋江市文化中心那边找“肖国”拿了10克毒品（用茶叶袋包装），并和对方说好等其把毒品卖出去了再把钱给他，其还偷偷地从里面先弄了一点毒品自己留下；后李某2打电话给其，让其到他宿舍交易毒品，于是，其驾车至个高频工厂，其进入该厂五楼宿舍后，要买毒品的人问其“东西”呢，其就把毒品放在床上，买毒品的人把茶叶袋子打开看了一下，发现里面有冰毒，对方就把1400元交给其，随后，民警就冲进来将其抓住，用于交易的毒品被民警当场查获，后来，民警又在其车上查获一小包其之前从茶叶袋里弄出来留给自己吸的冰毒，该车系其让黄某帮其租赁的。
原判认为，被告人杨元刚的行为已构成贩卖毒品罪，且属贩卖毒品数量较大。被告人杨元刚是累犯，应当从重处罚。据此判决：一、被告人杨元刚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币五千元；二、暂扣于晋江市公安局的作案工具“诺基亚”牌1050型手机一部，予以没收、上缴国库。
上诉人杨元刚诉称，其没有贩卖毒品，从张某身上及从其驾驶的车辆上提取到的毒品并非其所有，其在公安机关的有罪供述系被刑讯逼供作出的，请求改判。
出庭检察员提出，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原判认定上诉人杨元刚犯贩卖毒品罪的事实清楚，认定该事实的证据有：证人张某、李某2、彭某的证言、辨认笔录、调取证据清单、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、发还清单、工作说明、称量笔录、司法鉴定检验报告书、毒品实物缴交收据、现场检测报告书、通话清单、晋江市看守所入所健康检查登记表、身份户籍信息、刑事判决收、刑满释放证明书、抓获、破案经过以及被告人杨元刚的供述等，上述证据均经原审庭审举证、质证，查证属实，可作定案依据，本院予以确认。
上诉人杨元刚诉称其没有贩卖毒品，其有罪供述系被刑讯逼供作出的意见。经查，上诉人杨元刚接受公安机关讯问的同步录音录像未显示其有被刑讯逼供，晋江市看守所出具的入所健康检查登记表证实杨元刚入所时未见伤情，故上诉人杨元刚称其被刑讯逼供的理由不能成立。证人张某、李某2的证言证实通过电话联系以1400元向杨元刚购买10克甲基苯丙胺的事实，上诉人杨元刚在侦查阶段亦供认其以1400元贩卖10克甲基苯丙胺给李某2，公安机关从证人张某处调取到交易的9.57克甲基苯丙胺，又在案发现场扣押到交易的1400元现金，另有通话清单证实上诉人杨元刚与证人李某2在案发时存在通话记录，上述证据能够相互印证，足以认定上诉人杨元刚贩卖毒品的犯罪事实，故上诉人杨元刚的该上诉意见不能成立，不予采纳。
关于公安机关从上诉人杨元刚驾驶的闽Ｃ×××××号车上扣押到0.86克甲基苯丙胺的认定。经查，证人彭某证实该车租赁给黄某，上诉人杨元刚在原审庭审中亦供认其通过黄某向租车行租赁了该车，且该车租赁后均由其在使用，公安机关出具的扣押笔录证实在该车内发现并扣押了1包重0.86克甲基苯丙胺，上诉人杨元刚在侦查阶段亦供认该包甲基苯丙胺系其截留的毒品，上述证据能够相互印证，足以认定该包毒品系上诉人杨元刚所有的事实，故上诉人杨元刚诉称该包毒品并非其所有的上诉意见不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人杨元刚违反国家对毒品的管理法规，贩卖甲基苯丙胺10.43克，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人杨元刚曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯本案之罪，是累犯，予以从重处罚。原判定罪准确，根据本案的事实、情节对上诉人杨元刚所作出的量刑适当。审判程序合法。上诉人杨元刚请求改判的理由不能成立，不予采纳。出庭检察员建议驳回上诉，维持原判的意见予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》三百四十七条第四款、第六十五条第一款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 曾泽龙
代理审判员 蒋小勇
代理审判员 苏中福
二〇一七年六月二日
书 记 员 张恩华
附：本案所适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。