河北省邯郸县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）邯县刑初字第3号
公诉机关河北省邯郸县人民检察院。
被告人肖某甲。因涉嫌犯贪污罪于2014年4月28日被邯郸县人民检察院取保候审，2014年11月26日被本院决定取保候审至今。
辩护人李才生，河北紫微星律师事务所律师。
被告人肖某乙。因涉嫌犯贪污罪于2014年9月9日被邯郸县人民检察院取保候审，2014年11月26日被本院决定取保候审至今。
被告人肖某丙。因涉嫌犯贪污罪于2014年4月28日被邯郸县人民检察院取保候审，2014年11月26日被本院决定取保候审至今。
辩护人王兴洲。
河北省邯郸县人民检察院以邯县检公诉刑诉（2014）第166号起诉书指控被告人肖某甲、肖某乙、肖某丙犯贪污罪，于2014年11月26日向本院提起公诉。并由邯郸市中级人民法院指定本院管辖。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。邯郸县人民检察院指派检察员范顺志出庭支持公诉，被告人肖某甲、肖某乙、肖某丙及辩护人李才生、王兴洲到庭参加诉讼。现已审理终结。
河北省邯郸县人民检察院指控，被告人肖某甲、肖某乙、肖某丙在任肖河村党支部书记、肖河村村委会主任、肖河村党支部副书记期间，于2004年11月27日，邯武公路肖河收费站与肖河村委会签订“村站共建协议书”，邯武公路肖河收费站以每月给肖河村2张过卡免费月票抵顶被占村民土地补偿款的方式占用肖河村部分村民的土地建设休闲健身广场。2005年1月开始，被告人肖某甲、肖某乙、肖某丙三人将收费站每月给的2张免费月票变卖，所得款项除支付被占地村民工作费用外，余款30500元由被告人肖某乙保管。2007年春节前，被告人肖某甲、肖某乙、肖某丙三人商议将该款私分，其中肖某甲得款人民币10000元、肖某乙得款10500元、肖某丙得款10000元。公诉机关认为起诉书指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，并且提供了相应的证据，证明被告人肖某甲、肖某乙、肖某丙的行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条之规定，应当以贪污罪追究三名被告人的刑事责任。被告人肖某丙主动投案自首，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第六十七条之规定，可以从轻或者减轻处罚。
被告人肖某甲、肖某乙、肖某丙对起诉书指控的犯罪事实均供认不讳。
被告人肖某甲的辩护人辩称，肖河收费站与肖河村委会签订的村站共建协议书，是两个平等主体达成的协议，肖某甲的行为没有协助人民政府从事行政管理工作的性质，不具有公务的身份，私分的30500元也不是公共财物，并且已经将所得款缴纳，被告人肖某甲的行为不构成贪污罪。
被告人肖某丙的辩护人辩称，被告人肖某丙不是国家工作人员，也不是协助政府做相关事项，不具备贪污罪的主体资格，且占有的不是公款，所以公诉机关指控构成贪污罪的罪名不能成立。
经审理查明，被告人肖某甲、肖某乙、肖某丙分别在任肖河村党支部书记、肖河村村委会主任、肖河村党支部副书记期间，于2004年11月27日，肖河村委会与邯郸邯武公路发展有限公司（肖河收费站）签订“村站共建协议书”，约定肖河村委会无偿提供给邯武公路发展有限公司一块闲荒地作为操场，土地使用手续问题及一切纠纷由村委会全权负责，邯武公路肖河收费站每月在给肖河村60张免费月票卡的基础上再多给2张。从2005年1月开始，被告人肖某甲、肖某乙、肖某丙三人将收费站每月多给的2张免费月票变卖，所得款项除支付被占地村民其他费用外，余款30500元由被告人肖某乙保管。2007年春节前三人将该款私分，其中肖某甲、肖某丙得款10000元、肖某乙得款10500元。2007年，三名被告人将所得款退回。
认定上述事实的证据有，1、被告人肖某甲的供述材料证明，从1998年肖河收费站建成收费开始，每月给村委会60张免费月票，村委会按每车一票发给村民，多余的月票村委会卖了作为村委会收入。后来肖河收费站扩建占村里地修建篮球场，每月多给村委会2张免费月票，每张月票能卖2000元左右，说是让村委会卖了月票的收入作为村民的占地赔偿款。他们将多给的这2张月票卖了但没有记入村委会账，钱由肖某乙保管，当时还从村委报销了12847元作为被占地村民的赔偿款。卖月票的钱减去支付给八户村民的占地补偿款后加上村委会报销的12847元，剩余了30500元。到2007年春节前，在他家，他和肖某丙每人分了1万元，肖某乙分了10500元。2、被告人肖某乙的供述与肖某甲的供述内容基本一致，另供述肖河收费站建体育场占了一亩多地，涉及到八户村民，当时和收费站协商八户村民的补偿款从这2张月票所卖的款里出。但在具体执行中，八户村民的正常补偿款是从村里账上支出的，因为工作不好做，出现了额外补偿的情况。2张月票卖的钱，除了给村民额外补偿外，结余了30500元。分钱的时候，因为八户村民的工作都是他做的，就多分了500元。3、被告人肖某丙的供述材料证明，肖河收费站跟村委会签的村站共建活动场所的协议没有规定直接赔偿，只是规定每个月多给村里2张月票，卖掉后再赔偿被占地的村民。签了协议后，多领的2张月票卖的钱没有上账，卖了三万多元都由肖某乙保管。村会计直接从村里账上取钱按标准赔偿给村民。后在肖某甲家，肖某乙给了他和肖某甲各10000元，剩下的10500元肖某乙自己留着了。后来他觉得这个钱不该得，就到邯郸县纪委主动说明情况，把钱交到县纪委了。4、三名被告人于2007年退款的收据。5、证人肖某丁证言材料证明，他于1998年5月至今一直担任户村镇肖河村会计，肖河收费站建体育场占用他们村八户村民的地，当时村里是按每亩7500元赔偿给这八户村民的。肖某甲、肖某乙告诉他占了本村谁家的多少地，让他造了“收费站楼北占地补偿款”这张表，他把造好的表和表上赔偿八户村民的12847元给了肖某乙，后来肖某乙将这张村民签字按手印的补偿单还给了他。他不知道多给2张月票的事，他一直是按照肖河收费站每月60张月票的销售收入记账的。6、邯郸市复兴区户村镇肖河村由会计肖某丁签字确认的2006年2月20日将12847元入账的记账凭证和八户村民签字按手印的“收费站楼北占地补偿款”表。7、证人司某证言材料证明，她于2000年到邯武公路肖河收费站任会计，经查看会计账目，2004年12月之前肖河村每月从收费站领60张免费月票，于2005年1月份起每月领62张免费月票。8、邯郸邯武公路发展有限公司的书证证明，自2004年11月起肖河村村委会每月领取月票卡的记录凭证。9、肖河村委会和邯郸邯武公路发展有限公司于2004年11月27日签订的“村站共建协议书”证明，肖河村委会无偿提供一块闲置荒地，作为操场，双方按期举行文化、体育等比赛至收费年限届满。土地使用手续问题及一切纠纷村委会全权负责，邯武公路发展有限公司为村委会每月增加月票2张。10、户村镇委员会出具的2004年至2007年，肖某甲任肖河村支部书记、肖某乙任肖河村村委会主任、肖某丙任肖河村支部副书记的证明。11、三名被告人的户籍证明和现实表现等证据。上述证据由公诉机关提交，并经庭审质证，能够相互印证，本院予以确认。
被告人肖某甲辩护人提交的证据有，1、户村镇委员会出具的肖某甲、肖某乙和肖某丙的任职证明，没有任命、选举及档案资料的证明。2、户村镇政府出具的2005年至2007年，肖某乙未担任村委会主任职务，政府未向肖某乙颁布发过任命书的证明。公诉机关质证认为，该证据均没有出证人签字，来源不清，不符合证据要求，并且与三名被告人一直在履行职责的客观事实不符，公诉机关的质证意见合法有据，予以采纳。
本院认为，被告人肖某甲、肖某乙、肖某丙在肖河村任职期间，利用职务上的便利，将应归集体所有的30500元未入村集体账目，私分后非法占为己有，数额较大，三被告人的行为均构成职务侵占罪。从庭审查明的事实及证据能够认定，三名被告人作为村民委员会基层组织人员，在办理与邯武公路发展有限公司的村站共建协议时不是协助人民政府从事行政管理工作，不属于其他依照法律从事公务的人员，不具有贪污罪的主体资格，故公诉机关指控被告人肖某甲、肖某乙、肖某丙构成贪污罪的罪名不能成立。被告人肖某丙能够主动投案，并如实供述犯罪事实，具有自首情节，依法可以从轻或减轻处罚。被告人肖某甲、肖某乙能够如实供述犯罪行为，依法可以从轻处罚。三被告人在案发后能够主动全部退赃，可酌情从轻处罚。二名辩护人的辩护意见合法有据，予以采纳。综上，根据三被告人的犯罪情节、后果、悔罪表现及退赃情况。依据《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条、第六十七条、第三十七条、第六十一条之规定，判决如下：
被告人肖某甲犯职务侵占罪，免予刑事处罚。
被告人肖某乙犯职务侵占罪，免予刑事处罚。
被告人肖某丙犯职务侵占罪，免予刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向邯郸市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 张 丽
代理审判员 王 京
人民陪审员 贾玖山
二〇一四年十二月十八日
书 记 员 杜艳萍