广东省惠州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）惠中法刑二终字第51号
原公诉机关龙门县人民检察院。
上诉人（原审被告人）于伟国（绰号吉带、阿吉），男，身份证号码×××0037，汉族，广东龙门县人，初中文化，无业，经常居住地广东省龙门县。
原审被告人赖丽娟，女，身份证号码×××2042，汉族，广东龙门县人，初中文化，无业，经常居住地广东省龙门县。
上诉人于伟国、原审被告人赖丽娟因涉嫌贩卖毒品罪，于2014年6月12日被龙门县公安局羁押，6月14日被刑事拘留，7月17日被逮捕。现羁押于龙门县看守所。
广东省龙门县人民法院审理龙门县人民检察院指控原审被告人于伟国、赖丽娟犯贩卖毒品罪一案，于2014年12月23日作出（2014）惠龙法刑一初字第113号刑事判决书。宣判后，原审被告人于伟国不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷及讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。
原判认定，从2014年6月10日开始，被告人于伟国帮“阿鹏”（另案处理）贩卖毒品，从中获得免费的海洛因吸食，以贩养吸。2014年6月10日下午，被告人于伟国在龙门县某房以400元／克将2克海洛因卖给被告人赖丽娟，被告人于伟国从中扣除0.5克供自己吸食。被告人赖丽娟将所购毒品分包（每小包约0.2克），除了供自己吸食外，再以100元／包的价格在其位于龙城二中附近的出租屋楼下、白沙加油站等地贩卖给吸毒人员李某、谭某等人，以贩养吸。
2014年6月12日19时许，公安民警接报后在被告人于伟国家门前将被告人于伟国、赖丽娟抓获，并在被告人于伟国随身携带的棕色包内的红色五叶神烟盒中缴获白色块状毒品疑似物一包（净重9.74克）、较新软盒红色双喜烟盒中缴获白色块状毒品疑似物一小包（净重0.34克）、较新软盒红色双喜烟盒中缴获白色粉末状毒品疑似物一小包（净重0.01克）、较旧软盒红色双喜烟盒中缴获白色块状毒品疑似物一小包（净重0.09克）、较旧软盒红色双喜烟盒中缴获白色晶体状毒品疑似物一小包（净重0.36克）、灰白色粉末状毒品疑似物三小包（净重0.4克），以上毒品疑似物共净重10.94克，经鉴定，均检出海洛因成分。在被告人于伟国随身携带的棕色包内较新软盒红色双喜烟盒中缴获白色晶体状毒品疑似物一小包（净重0.12克）、较旧软盒红色双喜烟盒中缴获白色晶体状毒品疑似物一小包（净重0.36克）、白色晶体状毒品疑似物两包（共净重73.56克），以上毒品疑似物共净重74.04克，经鉴定，均检出甲基苯丙胺（冰毒）成分。
认定上述事实的证据有：
（一）物证，毒品疑似物若干、棕色包等，已拍照固定，并经被告人于伟国辨认、确认。
（二）书证
1.受案登记表，证实该案立案侦查情况。
2.抓获经过，证实被告人于伟国、赖丽娟无投案自首情节。
3.现场检测报告书，证实被告人于伟国、赖丽娟海洛因、甲基苯丙胺检测呈阳性。
4.称量记录，证实公安民警在被告人于伟国棕色包内搜得的毒品疑似物的称重情况。
5.户籍证明，被告人于伟国、赖丽娟作案时已达刑事责任年龄。
6.通话清单，证实手机号码为158××××1＊＊＊从2014年3月15日至2014年6月19日的通话情况；手机号码为133××××1＊＊＊从2014年4月30日至2014年5月25日的通话情况；手机号码为187××××3＊＊＊从2014年3月15日至6月19日的通话情况。
7.情况说明，证实公安民警无法查实被告人于伟国提到的“阿鹏”。
（三）证人证言
1.证人李某证言，证实其天天向赖丽娟购买毒品，持续了差不多一年，购买了大概3万元，赖丽娟是以每克700元的价格卖给其的，交易地点多数在交警大队旁加油站。2014年4月，其向于伟国购买过三次毒品，以每克700元的价格卖给其的，但都是于伟国叫人送过到龙华圩给他的。
2.证人谭某证言，证实其向于伟国和赖丽娟购买毒品，其中赖丽娟所贩卖的毒品是从于伟国处购买的。其向赖丽娟购买海洛因或甲基苯丙胺约5、6次，海洛因是30至100元不等，甲基苯丙胺是50元一小包。大约一个星期前，其在赖丽娟出租屋楼下向她购买了100元海洛因一小包。
（四）被告人供述与辩解
1.被告人于伟国供述与辩解，证实2014年6月12日21时许，其在家门前被抓获。民警在手上拎着的棕色皮夹内搜出毒品。经称量，用带有红边和蓝边较大透明密封胶袋包装的甲基苯丙胺二小包，毛重74.2克；红色“五叶神”烟盒中透明密封袋包装块状海洛因一小包，毛重11.2克；用吸管段包装的海洛因三小包，毛重0.8克；两个“红双喜”软烟盒内有小量有透明密封胶袋包装的甲基苯丙胺和海洛因，分别毛重为1.0克和1.2克。另外还有两把电子称和一些装毒品用的透明包装袋。其在惠州火车站等“阿鹏”，帮他将毒品74.2克甲基苯丙胺和11.2克海洛因带回龙门县城卖给吸毒人员。其余毒品都是其平时吸食剩下的。
其于2014年6月10日开始帮“啊鹏”卖毒品，其卖的钱给“阿鹏”，从而免费吸食毒品。6月10日15时许，其卖过一次海洛因给赖丽娟，以400元每克的价格卖了2克给她。赖丽娟也卖过10多次毒品给其，以600元1克卖给其，最后一次是在2014年6月6、7日。
2.被告人赖丽娟供述及辩解，证实其于2014年6月10日向“吉带”购买过2克海洛因，共800元。其把每克海洛因分成8小包，每小包以100元的价格卖给“乌鸡静”（邬某静）、李某坚、余某宁、廖某班、李某等人，卖给“乌鸡静”两次，共2小包；卖给李某坚两次，共2小包；卖给余某宁很多次；卖给“带原”几次；卖给廖某班两次；卖给“四眼生”两次；卖给李某几次。其贩卖的毒品海洛因是向于伟国外号“吉带”购买，这样其自己吸食毒品就不用钱，还可以从中赚钱，每克海洛因可以赚400元。
（五）鉴定意见，证实送检的（2014）D1112-1白色块状毒品疑似物一包，净重9.74克；（2014）D1112-2白色块状毒品疑似物一小包，净重0.34克；（2014）D1112-4白色粉末状毒品疑似物一小包，净重0.01克；（2014）D1112-5白色块状毒品疑似物一小包，净重0.09克；（2014）D1112-7白色晶体状毒品疑似物一小包，净重0.36克；（2014）D1112-9号灰白色粉末状毒品疑似物三小包，净重0.4克，共净重10.94克，均检出海洛因成分。
送检的（2014）D1112-3白色晶合体状毒品疑似物一小包，净重0.12克；（2014）D1112-6白色晶体状毒品疑似物一小包，净重0.36克；（2014）D1112-8白色晶体状毒品疑似物两包，净重73.56克，共净重74.04克，均检出甲基苯丙胺成分。
（六）勘验、搜查、辨认笔录
1.现场勘查笔录及照片，证实现场位于龙门县某房。
2.被告人赖丽娟对其手机内存储的短信进行辨认，是吸毒人员向其购买海洛因的联系信息。
原判认为，被告人于伟国为牟取非法利益，明知是毒品仍予以贩卖；被告人赖丽娟为牟取非法利益，明知是毒品仍予以贩卖且有向多人多次贩卖毒品的严重情节，两被告人的行为均侵犯国家对毒品的管理制度，均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人于伟国、赖丽娟犯贩卖毒品罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。从被告人于伟国、赖丽娟的收入情况、贩卖毒品及吸食毒品的情况，可以认定被告人于伟国、赖丽娟以贩养吸。公安民警在被告人于伟国棕色包内查获的毒品数量应认定为贩卖毒品的数量，被告人于伟国贩卖海洛因10.94克、甲基苯丙胺74.04克，但在量刑时考虑其吸食毒品的情节，予以从轻处罚。公安民警在被告人赖丽娟身上无缴获毒品，在量刑时不考虑其以贩养吸的情节。被告人赖丽娟归案后如实供述其犯罪行为，庭审时自愿认罪，确有悔罪表现，具有坦白情节，依法可从轻处罚。被告人于伟国辩称其没有贩卖毒品，只是非法持有毒品。经查，被告人于伟国多次稳定供述证实公安民警在其身上搜到的大部分毒品是一个叫“阿鹏”的男子让其拿回来龙门卖的，且被告人赖丽娟当庭指认曾向被告人于伟国购买毒品。因此，对被告人于伟国的辩解意见不予采纳。龙门县人民检察院建议对被告人于伟国犯贩卖毒品罪判处十五年有期徒刑并处罚金与被告人的罪责相适应，本院在量刑时予以考虑。对被告人赖丽娟犯贩卖毒品罪判处三年至五年有期徒刑并处罚金的量刑意见，与被告人的罪责相一致，本院予以采纳。为严肃国家法律，维护国家对毒品的管理制度，结合被告人于伟国、赖丽娟的犯罪性质、悔罪程度、社会危害性等情节，根据罪刑相适应的原则，案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第四款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第五十四条、第五十五条、第五十八条、第五十九条第一款、第六十四条，《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项之规定，判决如下：一、被告人于伟国犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利二年，并处没收个人全部财产。二、被告人赖丽娟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币5000元。三、缴获的毒品、棕色包由侦查机关予以没收。
上诉人于伟国上诉提出：其身体状况较差，年近60，原审量刑过重，证人李某和谭某的证言不属实，他们未向其购买毒品，是向赖丽娟购买毒品的，且其所持有的毒品为“阿鹏”叫其带回龙门县，并未卖给他人，其犯非法持有毒品罪。
本院认为，上诉人于伟国、原审被告人赖丽娟为牟取非法利益，明知是毒品仍予以贩卖，其行为均构成贩卖毒品罪。公诉机关指控事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。对于上诉人于伟国称其没有贩卖毒品，仅为非法持有毒品的上诉理由，经查，有证人李某、谭某的证言、同案人赖丽娟的指认、及其多次稳定供述等相互印证的证据予以证实，且根据现场缴获毒品为用烟盒分装为不同的小包的情况来看，现场查获毒品明显用于贩卖，因此，上诉人称其没有贩卖毒品的上诉理由，没有事实和法律根据，不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 丁祥雄
代理审判员 于海砚
代理审判员 唐荣平
二〇一五年四月二十日
书 记 员 钟 鸣
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。