上海市杨浦区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0110民初15810号
原告：屈国庆，男，1959年9月15日出生，汉族，住上海市杨浦区松潘路XXX弄XXX号。委托诉讼代理人：屈菊英(系原告屈国庆姐姐)，女，1953年9月20日出生，汉族，住上海市虹口区东余杭路XXX弄XXX号。委托诉讼代理人：周丽芳(系原告屈国庆妻子)，女，1962年3月19日出生，汉族，住上海市杨浦区政立路XXX弄XXX号XXX室。被告：第二军医大学第一附属医院，住所地上海市杨浦区长海路XXX号。法定代表人：张从昕，院长。委托诉讼代理人：束学安，北京盈科(上海)律师事务所律师。原告屈国庆与被告第二军医大学第一附属医院(以下简称二军大一附院)医疗损害责任纠纷一案，本院于2016年10月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告屈国庆及其委托诉讼代理人屈菊英、周丽芳，被告二军大一附院的委托诉讼代理人束学安到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告屈国庆向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告医疗费78,000元、住院伙食补助费840元、营养费1200元、护理费1800元、误工费6570元、交通费1500元、精神损害抚慰金50,000元，后续治疗费保留诉权。事实和理由：2013年5月原告因右手疼痛至被告医院就诊，被告诊断为神经瘤，并要求原告进行手术，割除神经瘤，植入神经鞘管。手术后，被告病情不但没有任何好转，反而更加恶化。原告认为，被告手术选材及操作不当，造成原告术后疼痛较前加剧，以致再次手术。被告的行为已构成侵权，应当承担完全责任。被告二军大一附院辩称，原告术后疼痛为神经瘤复发所致，被告医疗行为符合诊疗常规。但被告同意按上海市医学会鉴定意见确定的责任程度承担相应的赔偿责任。对原告主张的各项费用，医疗费，对原告在被告医院住院期间自费支出医疗费用予以认可；住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费，均无异议；精神损害抚慰金，原告尚未构成伤残等级，不予认可。另，后续治疗发生的费用如与本案存在因果关系，被告将依法承担责任。本院经审理认定事实如下：1、1985年原告因机器绞伤行右上臂截肢术，自诉为求修复残肢，共行5-6次手术。2012年因肺癌行右下肺叶切除术，术后行四次化疗。术后原告右上臂残肢出现多处神经痛，杜冷丁肌注缓解疼痛，100mg/2-3日。2013年5月22日原告因右上臂残端神经痛5月余入住被告医院。查体：右上臂残肢15cm左右，残肢下外侧(1个)和内侧(2个)分别可见长约5cm、4cm、3cm纵行手术疤痕。可触及残肢臂内侧远端皮下2个黄豆大小可移动结节，臂内侧近缘至腋窝上界皮下可触及4个大小约1cm×1cm可移动结节，臂外侧远端可触及1米粒大小可移动结节。以上结节触之有同感，无出血，无溃疡，皮肤完整。右背部见一30cm左右长弧形手术切口疤痕。诊断：右上臂残端多发性痛性神经瘤、右上臂截肢术后、右下肺肺癌术后。5月28日胸部CT示右下肺癌术后：右肺下叶及左肺上叶小结节，陈旧灶可能。慢支，肺气肿伴肺大泡形成。5月29日右腋窝MR示右上臂残肢未见异常。5月30日原告在全麻下行右上臂残端多发性痛性神经瘤切除术。手术经过：于上臂残肢内侧至腋窝中部及残肢远端外侧部分分别作一约8cm及3cm横形和纵行切口。切开皮肤、皮下组织、深筋膜，分离出正中神经、尺神经、桡神经、肌皮神经、臂内侧皮神经，分别见大小不等的膨大残端神经瘤，其中最大为2cm×2cm×1cm瘤体，最小为0.4cm×0.3cm×0.2cm瘤体，腋神经未探查出明显神经瘤。切除上述瘤体并以人工神经鞘管包裹保护，术中出血约50ml，术后予预防感染等治疗。6月2日原告手术切口干燥，无渗出。切口对合良好，无红肿等症状。生命体征平稳，予出院。原告出院后(6月2日-6月11日)多次因残端痛至被告就诊，予盐酸哌替啶肌注止痛。6月13日切口拆线，此后原告因残端痛多次就诊医方，予安定、曲马多、泰勒宁等药物治疗。2014年1月14日被告诊断原告为右上肢幻肢痛，予止痛治疗。2015年2月13日外院B超提示右上臂残端多发性痛性神经瘤，人工神经鞘管植入术后，右侧上肢残端的皮下强回声。8月3日原告于外院行右侧臂丛神经松解术%2B创伤性神经瘤切除术。术后原告疼痛有所缓解。原告住院治疗期间发生的医疗费自费部分共计66,445.54元。2、2015年12月4日，本院委托上海市浦东新区医学会对被告在对原告诊疗过程中是否存在医疗过错，该过错是否构成医疗损害；若构成医疗损害，其人身损害等级和医疗过错的责任程度进行鉴定，该医学会于2016年3月17日出具鉴定意见，分析说明为：1、诊断方面：据原告主诉右上臂截肢术后28年残端神经瘤在外院多次手术，2013年5月因残肢疼痛入住被告医院，查体：右上臂残肢15cm左右，可触及残肢臂内侧远端皮下两个黄豆大小可移动结节，臂内侧近缘至腋窝上界皮下可触及4个大小约1cm×1cm可移动结节，臂外侧远端可触及1米粒大小可移动结节，结节触之有痛感。术后病理检查报告：(右上臂)创伤性神经纤维瘤。故右上臂残端多发性痛性神经瘤诊断明确。2、手术方面：被告行右上臂残端多发性痛性神经瘤切除术有指征，切除瘤体并以人工神经鞘管包裹残端，以达到防止神经粘连的作用，措施合理。3、医方缺陷：被告在术前谈话的书面记录中未提及使用人工神经鞘管的应用指征、作用及术后效果，存在告知不够充分的缺陷。术后早期残肢疼痛与异物反应、术中术后神经刺激、既往多次注射杜冷丁药物等因素有关。痛性神经瘤是截肢术后极其常见的并发症，手术切除复发率高，疼痛顽固。手术后期患者仍觉残肢疼痛系神经瘤本身疾病及复发所致，与被告医疗行为无因果关系。鉴定意见为：1、本例不属于对原告人身的医疗损害。2、被告医院在医疗活动中存在：被告在术前谈话的书面记录中未提及使用人工神经鞘管的应用指征、作用及术后效果，存在告知不够充分的缺陷，但与原告屈国庆残肢疼痛的人身损害结果不存在因果关系。原告支付鉴定费3500元。3、因原告不认可上述鉴定意见并申请重新鉴定，2016年3月31日，本院委托上海市医学会对被告在对原告诊疗过程中是否存在医疗过错，该过错是否构成医疗损害；若构成医疗损害，其人身损害等级和医疗过错的责任程度进行重新鉴定，该医学会于2016年7月13日出具鉴定意见，分析说明为：1、诊断及手术指征明确。原告因右上臂残端疼痛入住被告医院，查体可见5个可移动结节，触之有痛感；核磁报告提示神经瘤复发；被告诊断“右上臂残端多发性痛性神经瘤”明确，行右上臂残端多发性痛性神经瘤切除、人工鞘管植入术有指征，手术方案选择恰当。2、被告术前谈话未向原告说明应用人工神经鞘管指证，对术后疗效及并发症告知不足。原告术后疼痛未缓解，与被告对使用人工神经鞘管术后疗效不佳预估不足有因果关系。3、截肢残端痛性神经瘤复发率高，治疗效果差，原告目前仍觉残端痛为疾病本身所致。鉴定意见为：1、本例属于对原告人身的医疗损害。2、被告医院在医疗活动中存在术前告知不足及对使用人工神经鞘管术后疗效不佳的预估不足的医疗过错，与原告屈国庆术后疼痛未缓解的人身损害结果有因果关系。3、参照《医疗事故分级标准(试行)》，原告屈国庆的人身医疗损害等级为四级，不构成伤残。4、本例医疗损害结果被告的责任程度为主要责任。原告支付鉴定费3500元。4、审理中，本院于2016年8月5日委托上海市医学会对原告医疗损害所致伤残后的休息、营养、护理期(三期)进行评估。该医学会于2016年9月18日三期鉴定意见，三期评估意见为：排除原发病所需，根据医疗损害所致伤残后治疗及恢复的实际需要，并参照上海市地方标准DB31/T875-2015《人身损害受伤人员休息期、营养期、护理期评定准则》相关条款，被鉴定人的1、休息期为90日；2、护理期为30日；3、营养期为30日。其中被告的过失为主要责任。原告支付鉴定费800元。本院认为，公民享有生命健康权。由于过错侵害他人生命健康的，应当承担民事责任。参照上海市医学会的鉴定意见，被告对原告“右上臂残端多发性痛性神经瘤”诊断正确，行右上臂残端多发性痛性神经瘤切除、人工鞘管植入术有指征，手术方案选择恰当。但被告在医疗活动中存在术前告知不足及对使用人工神经鞘管术后疗效不佳预估不足的医疗过错，与原告术后疼痛未缓解的人身损害结果有因果关系。被告的医疗行为已构成侵权，理应按责承担民事赔偿责任。责任参与度由本院根据被告责任程度为主要责任酌情确定为80%。对原告主张的各项费用：一、医疗费，原告本案中只主张其住院治疗期间发生的医疗费用，赔偿范围应以其自费支出的部分为限，凭据确定为66,445.54元。二、住院伙食补助费，原告主张840元，被告对此无异议，本院予以支持；三、营养费，原告主张1200元，被告对此无异议，本院予以支持；四、护理费，原告主张1800元，被告对此无异议，本院予以支持；五、误工费，原告主张6570元，被告对此无异议，本院予以支持；六、交通费，原告主张1500元，被告对此无异议，本院予以支持；七、精神损害抚慰金，根据原告的损害后果及被告的过错程度，酌情确定向原告赔偿3000元。后续治疗费原告可待实际发生后另行主张。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条规定，判决如下：一、被告第二军医大学第一附属医院应于本判决生效之日起十日内赔偿原告屈国庆医疗费人民币53,156.43元；二、被告第二军医大学第一附属医院应于本判决生效之日起十日内赔偿原告屈国庆住院伙食补助费人民币672元；三、被告第二军医大学第一附属医院应于本判决生效之日起十日内赔偿原告屈国庆营养费人民币960元；四、被告第二军医大学第一附属医院应于本判决生效之日起十日内赔偿原告屈国庆护理费人民币1440元；五、被告第二军医大学第一附属医院应于本判决生效之日起十日内赔偿原告屈国庆误工费人民币5256元；六、被告第二军医大学第一附属医院应于本判决生效之日起十日内赔偿原告屈国庆交通费人民币1200元；七、被告第二军医大学第一附属医院应于本判决生效之日起十日内赔偿原告屈国庆精神损害抚慰金人民币3000元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币3198元，减半收取计人民币1599元，由原告屈国庆负担人民币878元，被告第二军医大学第一附属医院负担人民币721元。鉴定费人民币7800元，由被告第二军医大学第一附属医院负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审判员 陈海峰
二〇一六年十一月二十一日
书记员 戴礼朋
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。
二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费、赔偿义务人应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。