浙江省余姚市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）甬余民初字第277号
原告：应苗康，农民。
委托代理人：徐明辉，浙江四德律师事务所律师。
委托代理人：胡志超，浙江四德律师事务所实习律师。
被告：周渭良，农民。
委托代理人：朱志鹏。
被告：冯建军，农民。
原告应苗康诉被告周渭良、冯建军提供劳务者受害责任纠纷一案，原告于2014年12月9日向本院起诉，本院根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十二条之规定，征得原告同意后先行调解，后因调解不成于2015年1月14日立案受理。本案依法由审判员丁金琴适用简易程序独任审判，于2015年2月4日公开开庭进行了审理。原告应苗康及其委托代理人徐明辉、胡志超，被告周渭良及其委托代理人朱志鹏，被告冯建军到庭参加诉讼。原告在庭审中要求增加诉讼请求，后又明确表示以原诉讼请求为准，故本院予以准许。被告周渭良申请的证人劳某、叶某、周某出庭陈述。本案现已审理终结。
原告应苗康起诉称：被告周渭良为泥工，没有资质，因承包建造被告冯建军房屋而雇佣原告为其做工，双方讲好：每天工资150元（不包括吃中饭）；之后，原告根据被告周渭良的指示，开始在余姚市临山镇临海村被告冯建军处做雇工。2014年4月13日，原告在做工作业过程中不慎从高处坠地致间歇性神志不清约5小时而入院抢救，头部ct显示：右侧顶颞部硬膜外血肿、脑疝等，救治于余姚市人民医院。后经绍兴文理学院司法所鉴定：原告脑外伤所致精神障碍人体损伤为八级，经宁波天童司法鉴定所鉴定：重型颅脑创伤、右颞骨骨折损伤为八级，并对误工、护理、营养期限进行评定。目前，原告表现为反应迟钝、记性不好，情感反应显著低落等。原告受伤后垫付医疗费95312元，支出了交通费、护理费、鉴定费，原告受伤后遗留下来的后遗症对其今后的生活、劳动、生存都带来了无法弥补的损失。为妥善解决赔偿原告的各项损失问题，临山镇临海村及街道司法所对本案进行了调解，但因被告固执己见，没有诚意致使本案协调未果。现请求法院判决：1.两被告共同赔偿原告××赔偿金164272元、误工费28539元、护理费11340元、营养费7500元、住院期间伙食补助费1500元、精神损害赔偿金20000元、鉴定费4150元、交通费500元、垫付医药费95312元，合计333113元；2.本案的诉讼费用由两被告共同承担。
被告周渭良答辩称：本被告与原告同为提供劳务者，不是承包人，本被告与原告不存在雇佣关系。根据我国的侵权责任法第35条规定，提供劳务者受害的，应该由接受劳务的一方承担赔偿责任，因而原告要求本被告承担责任于法无据，请求法院驳回原告对本被告的诉讼请求。
被告冯建军答辩称：原告不是本被告叫来的，工具也不是本被告提供的，家里的活也不是本被告安排的，都是被告周渭良安排的，但是事故出在本被告家，完全不是本被告的责任也推不开，但是主要责任不在本被告。
为证明自己的主张成立，原告向本院提交了以下证据，经审查，本院对证据作如下认定：
1.证明1份，拟证明被告周渭良承包建造被告冯建军房屋而雇佣原告为其做工，双方讲好每天工资150元，不包括吃午饭的事实。被告周渭良对该证据不予认可，并不能证明本被告承包了被告冯建军的房屋建造，余姚市临山镇临海村人民调解委员会根本没有调解，本被告会出具另一份证明；被告冯建军认为调解是调解的，是村里打电话过来的，是电话调解，人是没有去的。经审查，本院认为鉴于被告周渭良要提交同一个人民调解委员会另一份证明，故本院将结合其他证据予以综合认定。
2.门诊病历1份、余姚市人民医院急诊抢救室病历记录2份、余姚市第四人民医院急诊抢救观察记录1份、余姚人民医院入院记录1份、出院记录1份、体格检查表1份、手术记录单1份、医学影像诊断报告2份、余姚市第四人民医院彩色超声检查报告2份，拟证明原告在做工作业过程中不慎从高处坠地致间歇性神志不清5小时而入院抢救、治疗经过记录，住院时间等事实。被告周渭良对该证据的真实性没有异议，被告冯建军对该证据无异议。经审查，本院对该组证据予以采信。
3.司法鉴定意见书2份、鉴定费发票2份，拟证明原告所致精神障碍人体损伤为八级，重型颅脑创伤、右颞骨骨折损伤为八级，并对误工、护理、营养期限进行了评定以及垫付的鉴定费等事实。两被告认为该鉴定是原告自行鉴定的，对鉴定等级有异议，要求重新鉴定。经审查，庭后两被告不要求重新鉴定，故本院对该证据予以采信。
4.医疗费发票1组，拟证明原告受伤后治疗时所垫付的医疗费为95586元。两被告对收款收据1份（编号a062795，金额50元）、发票5份（号码043××××3143、号码043××××3670、号码043××××1247、号码043××××2198、号码043××××1728）有异议。经审查，结合庭后原告提交的由余姚市人民医院医生出具的5份普通处方笺，本院对除收款收据以外的证据予以采信，关于医疗费金额因原告没有在相应期限内补缴诉讼费，故本院认定原告的医疗费为95312元。
5.交通费发票1组，拟证明原告受伤后治疗时所垫付的交通费500元。两被告对该证据均无异议。经审查，本院予以采信。
被告周渭良为证明自己的辩称成立，向本院提交如下证据，经审查，本院对证据作如下认定：
1.2014年11月28日证明1份，拟证明原告所提交的余姚市临山镇临海村人民调解委员会出具的证明未经查实，内容不属实。原告认为该证明恰恰证明了两被告对原告的受伤要承担责任，两被告支付了3万元的医疗费，如果没有责任是不会承担医疗费的，两被告也承认事情发生后赔偿费已经经过村委会调解，与原告在村委会出具的证明基本相符；被告冯建军对该证据无异议。经审查，该证据内容与原告提供的证明内容基本一致，且盖有余姚市临山镇临海村人民调解委员会的章，故本院对其形式上的真实性予以采信，并对两份证明所陈述的事情基本经过情况予以认定。
2.录音文字资料1份，拟证明被告周渭良没有承包涉案工程。原告对该证据不予认可，被告冯建军认为电话是有一次打的，被告周渭良问本被告有无承包，本被告说包工包料是没有的，人是被告周渭良叫的，钱也是跟被告周渭良结算的，包料不包的，工时是被告周渭良管理的。经审查，本院认为录音资料应当当庭播放，故对该录音文字资料将结合其他材料予以综合认定。
3.书面证言1份、证人劳某证言1份，拟证明原告、被告周渭良及证人等三人同为被告冯建军雇佣，不存在承包关系的事实。原告对该证据有异议，认为不能证明两被告有无承包关系；被告冯建军对该证据有异议。经审查，证人在庭审中陈述签书面证言时并不知晓具体内容，故对书面证言形式上的真实性予以采信，对内容的真实性不予采信；对证人证言本院将结合其他证据予以综合认定。
4.书面证言1份、证人叶某证言1份，拟证明原告、被告周渭良及证人等三人同为被告冯建军雇佣，不存在承包关系的事实。原告对该证据有异议，书面证言与庭审询问有出入；被告冯建军对该证据无异议。经审查，本院将结合其他证据予以综合认定。
5.书面证言1份、证人周某证言1份，拟证明原告、被告周渭良及证人等三人同为被告冯建军雇佣，不存在承包关系的事实。原告对该证据有异议，书面证明是别人写的，证人是没有看过的；被告冯建军对该证据有异议。经审查，证人在庭审中陈述签书面证言时并不知晓具体内容，故对书面证言形式上的真实性予以采信，对内容的真实性不予采信；对证人证言本院将结合其他证据予以综合认定。
被告冯建军未向本院提交任何证据。
经审理本院查明：2014年4月13日，原告在被告冯建军处提供劳务过程中不慎从高处坠落受伤，后被送至余姚市第四人民医院及余姚市人民医院进行了治疗。2014年10月21日经绍兴文理学院司法鉴定中心司法鉴定，原告脑外伤所致精神障碍（轻度），与2014年4月13日人体损伤事故系直接因果关系，评定为人体损伤事故八级伤残，由此花费鉴定费2050元；2014年11月13日经宁波天童司法鉴定中心司法鉴定，原告在做工时高坠受伤致重型颅脑损伤等，经开颅血清除术等治疗，目前遗留轻度器质性精神障碍，日常生活有关的活动能力明显受限，××程度综合鉴定为八级，建议原告自鉴定之日起为部分劳动能力丧失（长期），建议误工损失日为受伤之日至鉴定之前一日、护理期限为150日，营养期限为150日等，由此花费鉴定费2100元。
经审理明确以下费用：医疗费95312元、误工费28539元、护理费9421.50元（30天×134.05元／天＋120天×45元／天）、营养费4500元（150天×30元／天）、住院伙食补助费900元（30天×30元／天）、××赔偿金131417.60元（20534元／年×20年×32%）、交通费500元、鉴定费4150元、精神损害抚慰金
11200元。原告认可被告冯建军支付了余姚市第四人民医院的急诊费用741元、余姚市人民医院的急诊费用1764元以及部分住院费用24500元，合计27005元。被告周渭良已经支付原告3000元。
根据原、被告提交的证据以及庭审中的证人证言显示，被告冯建军雇佣原告应苗康、被告周渭良以及证人劳某、叶某、周某进行房屋修缮，原告应苗康做的是小工。被告周渭良与原告及其他受雇人员一样领取的是做一天算一天的报酬，故被告周渭良与被告冯建军之间是雇佣关系而非承包关系。原告应苗康为被告冯建军提供劳务，原告应苗康与被告冯建军之间形成雇佣关系。
本院认为：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告应苗康为被告冯建军做工，双方之间形成劳务关系，被告冯建军应当对工作安全负责，但其未能确保安全工作，对该起事故的发生应承担相应的责任。原告从事相应的工作，在工作过程中应具备自我保护的能力，应当对自身的工作安全尽到审慎、合理的注意义务，但其对自身安全没有尽到注意义务，对事故的发生亦有一定的过错，应承担相应的责任。当事人对自己的主张有责任提供相应的证据予以证明。本案中，原告没有足够证据证明被告周渭良承包了被告冯建军的房屋建造，故对于原告要求被告周渭良承担原告损失的赔偿责任本院不予支持，对于被告周渭良支付原告的款项3000元可另行理直。综上，本院认为由被告冯建军承担70%的责任，由原告应苗康承担30%的责任为宜。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告冯建军赔偿原告应苗康医疗费95312元、误工费28539元、护理费9421.50元、营养费4500元、住院伙食补助费900元、交通费500元、残疾赔偿金131417.60元、鉴定费4150元，计274740.10元的70%计192318.07元，精神损害抚慰金11200元，合计203518.07元，扣除已经支付的27005元，被告冯建军尚需实际支付原告应苗康176513.07元。款项于本判决发生法律效力后十日内付清；
（如银行汇款，可将履行款汇至以下账户，开户银行：中国农业银行余姚市支行，户名：余姚市人民法院执行款专户，账号：39×××42，汇款时一律注明本案案号）。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。
二、驳回原告应苗康的其他诉讼请求。
本案案件受理费6297元，减半收取3148.50元，由原告应苗康负担1233.50元，被告冯建军负担1915元，限于本判决发生法律效力后七日内交纳，银行汇款请直接汇入我院账号（账号户名：余姚市财政局非税资金专户，账号：39×××90，开户银行：中国农业银行余姚市支行），并注明案号。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费交纳通知书后七日内，凭判决书到宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费，如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，账号为：37×××92，开户银行：宁波市中国银行营业部。如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室，汇款时一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。
审 判 员 丁金琴
二〇一五年三月二十日
代书记员 洪露洁