湖北省武汉市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）鄂01刑终1066号
原公诉机关湖北省武汉市硚口区人民检察院。
上诉人（原审被告人）毕伟，男，住武汉市硚口区。1992年12月因犯抢劫罪被判处有期徒刑四年；2005年12月因犯抢劫罪被判处有期徒刑十年，并处罚金人民币一万元，附加剥夺政治权利一年，2013年1月30日刑满释放。因涉嫌犯容留他人吸毒罪于2014年12月5日被刑事拘留，2015年1月6日被逮捕。
辩护人周旋、刘学彬，湖北黄鹤律师事务所律师。
湖北省武汉市硚口区人民法院审理湖北省武汉市硚口区人民检察院指控原审被告人毕伟犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2016年8月10日作出（2015）鄂硚口刑初字第00770号刑事判决。原审被告人毕伟不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖北省武汉市人民检察院指派检察员ＸＸ霜、江山依法出庭履行职务。上诉人（原审被告人）毕伟及其辩护人周旋、刘学彬到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2014年12月2日下午5时许左右，伍某受被告人毕伟的委托在武汉市硚口区古田四路美斯奇酒店以会员陈翠平的名字入住该酒店2810号房间。之后，被告人毕伟及伍某、苏某、方某等人陆续到该房间。次日，苏某在该房间内找被告人毕伟拿了十颗毒品麻果用于吸食。12月4日，苏某用其玩扑克牌抽头的人民币500元给予被告人毕伟，用于支付餐费、十颗毒品麻果等费用。期间，伍某、苏某、方某等人在该房间内吸食毒品。当日晚7时许，公安民警到该房间将被告人毕伟等人查获，当场从被告人毕伟身上搜出毒品2包，从房间内查获毒品11包。经鉴定，所查获的毒品为甲基苯丙胺，重49.61克。经检测，伍某、苏某、方某尿样检测结果呈甲基苯丙胺阳性。
2014年12月4日，霍某与被告人毕伟联系购买毒品后，前往武汉市硚口区古田四路美斯奇酒店向被告人毕伟购买毒品，期间，霍某将购买毒品的数量、品种通过手机短信的方式告诉被告人毕伟。霍某到达美斯奇酒店后发信息告知被告人毕伟，由于被告人毕伟已经被公安机关抓获，公安民警便用被告人毕伟的手机告知霍某酒店的房间号，当霍某到2810房间时被公安民警抓获。
原审认定上述事实，有下列证据予以证实：
1、公安机关出具的抓获经过、破案经过、刑事科学技术照片、搜查笔录、扣押笔录、扣押物品清单等相关书证。证实2014年12月4日下午，公安民警根据线索反映有人在武汉市硚口区古田四路美斯奇酒店2810房间内有人吸食毒品，当晚7时许，公安民警到该房间将被告人毕伟及伍某、方某、苏某等人查获，并依法对该房间进行搜查，当场从房间内搜出11包毒品，从被告人毕伟的身上搜出2包毒品。在搜查过程中，一个叫霍某的人到酒店准备找被告人毕伟购买毒品，也被公安民警查获的事实。
2、证人周某（武汉市公安局硚口区分局民警）的当庭陈述。证实2014年12月4日在硚口区公安分局古田四路警务站工作时，接到举报硚口区古田四路美斯奇酒店里面有人吸食毒品，就带着同事前往调查核实。到2810房间的门口时听到房间内有嘈杂的声音，根据办案经验，如果直接冲进房间担心里面的人会消灭证据，后看见有个送外卖的年轻人进了该房间，经过与该送外卖的年轻人商量，由他去以收到假币为由叫开房门，我们进房间后，发现有三人在窗边打扑克，一个人躺在床上。后对房间进行检查，发现床头柜和衣柜里面都有毒品。在对房间搜查过程中，被告人毕伟的手机在响，其就看了被告人毕伟的手机，发现是有人发信息到酒店，我就用被告人毕伟的手机告诉那个人房间号，那个人到房间后也被查获的事实经过。
3、证人苏某在公安机关及当庭陈述。证实其妻子名叫陈翠平，是硚口区古田四路美斯奇酒店的会员，曾经跟被告人毕伟说过其妻子陈翠平是该酒店会员，到该酒店开房可以用陈翠平的名字，但从未告诉伍某其妻子是该酒店会员，也从未告诉伍某其妻子的姓名。2014年12月3日中午，跟毕伟打电话，他告诉在硚口区古田四路的美斯奇酒店2810房间。这时又接到方某的电话，要他也到美斯奇酒店2810房间。到房间时是伍某开的门，毕伟躺在床上，过了一会儿，方某及他的一个朋友也先后到了该房间，三个人在房间玩扑克斗地主，在玩牌时，看见毕伟在吸食麻果，就对毕伟说搞几个吃一下，毕伟就用塑料袋装了10颗麻果放在茶几上，几个人就边吸食麻果边玩扑克牌斗地主。第二天也就是12月4日，和方某玩扑克牌斗地主抽头有人民币500元，因为房间是毕伟开的，又吃盒饭，又吸食了10颗麻果，所以就将人民币500元丢在毕伟睡的床上，可能毕伟睡着了，没有听到，坐在另一张床上的伍某将毕伟推了一下，毕伟醒了将人民币500元放在枕头下。之后继续和方某玩扑克牌斗地主一直到晚上7点左右，正在房间吃盒饭时警察进来了被抓了，过了一会儿，又来了一个年轻人也被警察抓了的事实经过。
4、证人伍某的证言及手机通讯记录。证实2014年12月2日下午4时许，接到毕伟的电话，要其到硚口区古田四路美斯奇酒店帮他开房。下午17时左右，到了美斯奇酒店，经过询问前台，会员是238元一间房，不是会员要贵1**元，但会员要交人民币1000元。打电话将此情况告诉了毕伟，毕伟告知将人民币1000元充到陈翠平的名下。于是将人民币1000元交到前台服务员，告诉服务员将钱充值到陈翠平的名下，服务员将钱收后，开了一间房2810，并给了房卡。到了房间后，苏某来了，跟苏某聊了一会天就离开了房间。第二天，12月3日下午4时左右，其又到了美斯奇酒店2810房间，看见毕伟。苏某在房间，过了一会儿，又来了一个男的，叫不出来名字，几个人在房间吸食麻果，是毕伟给的麻果。期间毕伟给了人民币1000元。晚上10点钟左右，方某来了，他也吸食麻果，之后方某和那个男的出去一会儿又回来，又一起出去宵夜，宵完夜就走了。12月4日早上5、6点钟的时候，其又到了美斯奇酒店2810房间，苏某、方某和那个男的三个人在玩扑克牌斗地主，其在床上躺了一会儿，还吸食了2颗麻果，是毕伟给的。到了下午，苏某给了毕伟人民币500元，毕伟当时睡着了，是其将毕伟叫醒，毕伟醒后将钱收了，他们继续斗地主。下午5、6点多钟，点餐到房间，饭钱是斗地主抽的钱，刚刚吃饭不久，警察就来了的事实经过。
5、证人方某的证言。证实2014年12月3日晚上10时许到的硚口区古田四路美斯奇酒店2810房间，去的时候，毕伟、苏某、伍某、还有一个姓易的也在。期间，和苏某、伍某吸食了毒品麻果，麻果是苏某找毕伟拿的，一共10颗。12月4日上午8点多钟，姓易的因为有事先走了，大概到了下午1点多钟，开始和苏某二人玩扑克牌斗地主，每次谁赢了抽5元“头子钱”。期间，苏某把抽的“头子钱”换成了5张100元的丢到毕伟的床上，毕伟当时睡着了，苏某还叫了二声“老毕”，但没有叫醒，伍某就把毕伟推了一下，毕伟醒了后，将人民币500元钱放在他自己的枕头下了。后来二人继续斗地主一直玩到晚上8点左右警察来了的事实经过。
6、证人霍某的证言及手机短信截屏。证实2014年12月4日下午6点多钟的时候，在武汉市硚口区宝丰路艳阳天酒店门口给毕伟打电话，对毕伟说拿点东西（指毒品），他说他知道了，并说他在古田四路，接着就给毕伟发了短信，告知毕伟要买的毒品类型和数量。到了古田四路后给他打电话，毕伟说在美斯奇酒店，到了美斯奇酒店的1楼大厅后给他打电话，他的电话没有人接听，没有联系上他就坐车走了，刚刚走到水厂附近，毕伟回了短信2810房间，接到短信后又回到美斯奇酒店，到了2810房间刚敲开门就被警察抓住的事实经过。
7、宾馆住宿登记表及证人张某的证言。证实2014年12月2日下午5时许左右，一个讲普通话的男子到酒店前台要开房间，其告诉他标准间338元，如果是会员238元，后问他是不是会员，他报了一个会员的名字叫陈翠平，查了一下，里面只有人民币100元，就要他最低充值人民币1000元，这个人就打电话给别人，还问充不充值，他打完电话后，他报了陈翠平身份证的后几位数，交了人民币1000元办理了入住手续的事实经过。
8、武汉公安毒品司法鉴定中心出具的毒品检验鉴定书。证实所送检的毒品均为毒品甲基苯丙胺，重49.61克。
9、武汉市公安局硚口区公安分局韩家墩街派出所出具的现场检测报告书及武汉市公安局硚口区分局出具的行政处罚决定书。证实经现场尿液检测，伍某、苏某、方某的结果均呈甲基苯丙胺阳性，均受到行政拘留十五日的治安处罚。
10、被告人毕伟在公安机关的供述及当庭供述。
11、湖北省武汉市江汉区人民法院（2005）汉刑初字第686号刑事判决书及湖北省监狱管理局罪犯档案资料。证实被告人毕伟于1992年12月因犯抢劫罪被判处有期徒刑四年；2005年12月因犯抢劫罪被判处有期徒刑十年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币一万元，2013年1月30日刑满释放。
原审认为，被告人毕伟明知是毒品而贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人毕伟还容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。被告人毕伟一人犯数罪，依法应当数罪并罚。被告人毕伟曾因犯抢劫罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十四条、第六十五条第一款、第六十九条第一款、第三款之规定，认定被告人毕伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币五万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元，决定执行有期徒刑十五年六个月，并处罚金人民币五万二千元。
上诉人毕伟的上诉理由：1、其没有向苏某贩卖毒品，也没有收过苏某的现金人民币500元；2、其没有与霍某联系贩卖毒品；3、原审认定其犯贩卖毒品罪和犯容留他人吸毒罪的事实不清，证据不足，其仅构成非法持有毒品罪。其辩护人的辩护意见支持其上诉理由。
湖北省武汉市人民检察院在二审中发表意见认为，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，2014年12月2日下午5时许，伍某受上诉人毕伟的委托，在武汉市硚口区古田四路美斯奇酒店以该酒店会员陈翠平的名字办理了登记手续并入住该酒店2810号房间。随后，上诉人毕伟及伍某、苏某、方某等人陆续到达该房间。次日，苏某在该房间内从上诉人毕伟处拿了十颗毒品麻果用于其和伍某、方某等人吸食。12月4日，苏某将其玩扑克牌抽头的人民币500元交给上诉人毕伟，用于支付餐费和10颗毒品麻果的费用。当日19时许，公安民警在上述房间内将上诉人毕伟及伍某、苏某、方某等人查获，当场从上诉人毕伟身上搜出毒品2包，从房间内查获毒品11包。公安民警另从该房间内查获吸壶4个、锡纸20盒、电子称1个、吸管1包和透明塑料袋若干。经鉴定，所查获的毒品均为甲基苯丙胺，重49.61克。经检测，上诉人毕伟和吸毒人员伍某、苏某、方某尿样检测结果均呈甲基苯丙胺阳性。
另查明，2014年12月4日，霍某与上诉人毕伟联系购买毒品后，前往武汉市硚口区古田四路美斯奇酒店向上诉人毕伟购买毒品。期间，霍某将购买毒品的数量、品种通过手机短信的方式告诉了上诉人毕伟。霍某到达美斯奇酒店后通过发信息的方式告知上诉人毕伟其已到达酒店，由于上诉人毕伟当时已经被公安机关控制，公安民警从查获的上诉人毕伟的手机中发现上述信息后，通过手机短信将上诉人毕伟入住酒店的房间号告知霍某，当霍某到达该酒店2810房间时，被等候在此的公安民警抓获，公安民警从霍某身上查获用于购买毒品的人民币250元。
证明上述事实的证据，经一审、二审庭审举证、质证，查证属实，本院予以确认。
关于上诉人毕伟诉称其没有向苏某贩卖毒品，也没有收过苏某的现金人民币500元的上诉理由及其辩护人相同的辩护意见。经查，上诉人毕伟对其提供给苏某、伍某、方某等人10颗毒品麻果用于吸食的事实予以认可，也承认公安民警从上述房间查获的部分毒品是其所有。证人伍某、苏某、方某的证言与现场查获视频相互印证，足以证实苏某将玩扑克牌抽头的人民币500元交给上诉人毕伟用于支付之前购买的10颗毒品麻果，也证实上诉人毕伟确实收到了该人民币500元。故上诉人毕伟关于其没有向苏某贩卖毒品，也没有收过苏某的现金人民币500元的上诉理由及其辩护人相同的辩护意见均不能成立。
关于上诉人毕伟诉称其没有与霍某联系贩卖毒品的上诉理由及其辩护人相同的辩护意见。经查，证人霍某的证言及其手机通话记录、短信截屏、上诉人毕伟的手机通话记录、短信截屏、证人周某的证言及公安机关的扣押清单等证据证实，霍某在案发前就购买毒品的品种、数量和金额通过手机通话和短信的方式与上诉人毕伟进行过沟通，双方已达成交易意向，也确定了交易地点、数量和金额，霍某是在前往上诉人毕伟居住的酒店房间购买毒品时被抓获。此次毒品交易虽然由于上诉人毕伟已被公安人员控制而没有实际完成，但足以证明上诉人毕伟有贩卖毒品的故意。故上诉人毕伟关于其没有与霍某联系贩卖毒品的上诉理由及其辩护人相同的辩护意见也不能成立。
综上，上诉人毕伟租用酒店房间用于贩卖毒品的事实清楚，证据确实、充分。根据相关法律规定，从其身上、租住的酒店查获的毒品均应认定为其犯罪的数量。故上诉人毕伟关于原审认定其犯贩卖毒品罪的事实不清，证据不足，其仅构成非法持有毒品罪的上诉理由及辩护人相同的辩护意见亦不能成立。
关于上诉人毕伟诉称其不构成犯容留他人吸毒罪的上诉理由及其辩护人相同的辩护意见。经查，证人苏某、张某的证言、证人伍某的证言及手机通话记录、宾馆住宿登记表及上诉人毕伟的供述等证据证实，2014年12月2日17时左右，上诉人委托伍某以陈翠平的名义在美斯奇酒店办理2810房间的入住登记手续，上诉人毕伟随后到达上述房间至同月4日19时左右被公安民警抓获期间，一直在该房间居住。该房间实际由上诉人毕伟控制和使用，其还为多人吸毒提供工具和场所，其行为符合容留他人吸毒罪的构成要件，构成容留他人吸毒罪。故上诉人毕伟关于其不构成犯容留他人吸毒罪的上诉理由及其辩护人相同的辩护意见仍不能成立。
本院认为，上诉人毕伟明知是毒品而贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪；上诉人毕伟容留他人吸食毒品，其行为还构成容留他人吸毒罪。上诉人毕伟一人犯数罪，依法应当数罪并罚。原审认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。原审鉴于上诉人毕伟系累犯等情节，对其在法定刑幅度内量刑并无不当。上诉人毕伟诉称其没有向苏某贩卖毒品，也没有收过苏某的现金人民币500元；其没有与霍某联系贩卖毒品；原审认定其犯贩卖毒品罪和犯容留他人吸毒罪的事实不清，证据不足，其仅构成非法持有毒品罪的上诉理由及辩护人的辩护意见，本院均不予采纳。湖北省武汉市人民检察院的意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 郑雄文
审判员 吴 艳
审判员 杨 毅
二〇一六年十一月二十八日
书记员 周 穗