西藏自治区那曲地区中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）那中刑终字第08号
原公诉机关西藏嘉黎县人民检察院。
上诉人（原审被告人）土登次仁，别名扎某某某，西藏昌都地区左贡县人。因本案于2013年11月19日被刑事拘留，同年12月19日被西藏嘉黎县森林公安局变更强制措施为指定监视居住，2014年2月27日被逮捕。现羁押于西藏那曲地区看守所。
上诉人（原审被告人）布次仁，西藏林芝地区察隅县人，捕前住原籍。因本案于2013年12月23日被刑事拘留，2014年1月22日被西藏嘉黎县森林公安局变更强制措施为指定监视居住，2014年2月27日被逮捕。现羁押于西藏那曲地区看守所。
西藏嘉黎县人民法院审理西藏嘉黎县人民检察院指控原审被告人土登次仁、布次仁犯非法猎捕、杀害珍贵、濒危野生动物罪一案，于2014年9月5日作出（2014）嘉刑初字第08号刑事判决。原审被告人土登次仁、布次仁不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，被告人土登次仁和布次仁经事先商量，于2013年11月13日，从昌都地区贡觉县骑被告人土登次仁的摩托车来到嘉黎县阿扎镇5村擦嘎山上捕猎，途中在那曲地区买了两把斧头和150米钢丝，在捕猎处做了钢丝圈，并在山上多处放置钢丝圈设陷阱。后两人因发生矛盾，被告人布次仁先离开了擦嘎山。2013年11月18日被告人土登次仁下山时被嘉黎县阿扎镇5村护林员发现后，向侦查人员提供了同伙被告人布次仁的身份信息。2013年11月19日，嘉黎县阿扎镇5村护林员巡山时，在擦嘎山上发现了162根钢丝圈和被钢丝圈套死的三只母马麝和三只公马麝（麝香已被动物吃掉）。另外，西藏嘉黎县森林公安局侦查人员在嘉黎县阿扎镇5村擦嘎山上现场勘查时找到一根放置的钢丝圈。经鉴定，六只被套死的马麝属国家一级保护动物。
证明以上事实的证据如下：
一、西藏嘉黎县森林公安局出具的接受刑事案件登记表证实，2013年11月18日，该局接到嘉黎县阿扎镇5村书记达某甲的电话报案后，立即组织人员对该案进行侦查。
二、现场勘验笔录证实，案发地点为嘉黎县阿扎镇5村境内擦嘎山上，因现场已被破坏只发现一根放置的钢丝圈和部分獐子毛。
三、西藏林业调查规划研究院司法鉴定中心区林规院司鉴中心（2014）藏林司鉴字第01号司法鉴定意见书证实，送检的涉案六张獐子皮为同一物种，属国家一级保护动物马麝皮张，经鉴定为六只马麝。
四、西藏嘉黎县森林公安局抓捕经过证实，被告人土登次仁于2013年11月18日在嘉黎县阿扎镇5村被抓获；被告人布次仁于2013年12月20日在林芝地区察隅县察瓦龙乡被抓获。
五、证人证言、现场指认笔录、辨认笔录及照片
1、证人达某甲的证言证实，2013年11月19日，18名护林员在嘉黎县阿扎镇5村擦嘎山上巡山时，发现不到200根银白色新的钢丝圈和被钢丝圈套死的三只公獐子和三只母獐子，三只公獐子的麝香被老鹰吃了。
证人达某甲的指认笔录及照片证实，2013年12月28日，在见证人拉某某的见证下，达某甲指认出找到钢丝圈和獐子尸体的具体地点为嘉黎县阿扎镇5村擦嘎山上。
证人达某甲的辨认笔录及照片证实，2014年2月17日，在见证人达某乙的见证下，从被分别编为1至8号的八根不同钢丝圈中，达某甲辨认出作案工具钢丝圈。
2、证人宗某某的证言证实，2013年11月18日11时许，18名护林员在嘉黎县阿扎镇5村擦嘎山上巡山时，抓到一个捕猎者（指上诉人土登次仁），随后向县林业局报了案；11月19日，在嘉黎县阿扎镇5村擦嘎山上巡山时，共找到150根银白色的钢丝圈、三只公獐子和三只母獐子的尸体，麝香都被其他动物吃了，套在六只獐子尸体脖子上的钢丝圈都为银白色。
证人宗某某的指认笔录及照片证实，2013年12月28日，在见证人拉某某的见证下，宗某某指认出找到钢丝圈和獐子尸体的具体地点为嘉黎县阿扎镇5村擦嘎山上。
证人宗某某的辨认笔录及照片证实，2014年4月2日，在见证人达某乙的见证下，从被分别编号为1至8号的八根不同钢丝圈中，宗某某辨认出作案工具钢丝圈。
3、证人革某某的证言证实，2013年11月18日，18名护林员在嘉黎县阿扎镇5村擦嘎山上巡山时，发现一名捕猎者（指上诉人土登次仁），其承认有同伙，随后他们向县林业局报了案；11月19日护林员在嘉黎县阿扎镇5村巡山时，在擦嘎山上共找到140多根银白色钢丝圈和被钢丝圈套死的三只母獐子和三只公獐子尸体，其中两只成年公獐子的尸体被老鹰吃了，只剩皮和骨头，一只未成年公獐子的麝香未成形。
革某某的指认笔录及照片证实，2013年12月28日，在见证人拉某某的见证下，革某某指认出找到钢丝圈和獐子尸体的具体地点为嘉黎县阿扎镇5村擦嘎山上。
证人革某某的辨认笔录及照片证实，2014年1月2日，在见证人拉某某的见证下，从分别被编为1至10号的十张不同男性照片中，革某某辨认出上诉人土登次仁为捕猎者；2014年4月1日，在见证人达某乙的见证下，从分别被编为1至8号的八根不同钢丝圈中，革某某辨认出作案工具钢丝圈。
4、证人巴某甲的证言证实，2013年11月18日，18名护林员在嘉黎县阿扎镇5村巡山时，在擦嘎山上发现有好几个钢丝圈设的陷阱，之后在山下找到了设陷阱的人（指上诉人土登次仁），此人承认有同伙，随后他们就报了案。第二天巡山时在擦嘎山上找到了40多根钢丝圈、三只公獐子和两只母獐子的尸体，都是被钢丝圈套死的，且套在六只獐子脖子上的钢丝圈都是新的、银白色的，公獐子的麝香可能被其他动物吃了，当时只剩下皮和骨头。
证人巴某甲的指认笔录及照片证实，2013年12月28日，在见证人拉某某的见证下，巴某甲指认出找到钢丝圈和獐子尸体的具体地点为嘉黎县阿扎镇5村擦嘎山上。
证人巴某甲的辨认笔录及照片证实，2014年1月1日，在见证人拉某某的见证下，从分别被编为1至10号的十张不同男性照片中，巴某甲辨认出上诉人土登次仁为捕猎者；2014年2月16日，在见证人达某乙的见证下，从分别被编为1至8号的八根不同的钢丝圈中，巴某甲辨认出作案工具钢丝圈。
5、证人白某某的证言证实，2013年11月18日，18名护林员在嘉黎县阿扎镇5村巡山时，发现一名捕猎者（指上诉人土登次仁），随后向林业局报了案；11月19日18名护林员在嘉黎县阿扎镇5村去巡山时，在擦嘎山的山腰处发现不到200根银白色的钢丝圈和被钢丝圈套死的三只公獐子和三只母獐子，麝香可能被其他动物吃了，套在六只獐子脖子上的钢丝圈都一样。
证人白某某的指认笔录及照片证实，2013年12月28日，在见证人拉某某的见证下，白某某指认出找到钢丝圈和獐子尸体的具体地点为嘉黎县阿扎镇5村擦嘎山上。
证人白某某的辨认笔录及照片证实，2014年2月17日，在见证人达某乙的见证下，从分别被编为1至8号的八根不同的钢丝圈中，白某某辨认出作案工具钢丝圈。
6、证人巴某乙的证言证实，2013年11月18日11时许，18名护林员在嘉黎县阿扎镇5村巡山时，发现一个外地人（指上诉人土登次仁），那个人承认是来捕猎的，于是他们就向林业局报了案；11月19日，在嘉黎县阿扎镇5村巡山时，巴某乙在擦嘎山的山腰处找到了20多根银白色钢丝圈和被钢丝圈套死的两只獐子尸体（一只母的、一只公的），公獐子身上没有麝香，当时只剩皮和骨头。
证人巴某乙的指认笔录及照片证实，2013年12月28日，在见证人拉某某的见证下，巴某乙指认出找到两只獐子尸体的具体地点。
证人巴某乙的辨认笔录及照片证实，2014年4月5日，在见证人达某乙的见证下，从分别被编为1至8号的八根不同钢丝圈中，巴某乙辨认出作案工具钢丝圈。
7、证人陈某某的证言证实，2013年11月19日，从护林员手里拿到的三只公獐子的尸体没有麝香，三只獐子的致命伤在颈部，都是被银白色钢丝圈套死的。
证人陈某某的辨认笔录及照片证实，2014年4月5日，在见证人达某乙的见证下，从分别被编为1至8号的八根不同钢丝圈中，陈某某辨认出作案工具钢丝圈。
六、物证搜查、提取笔录
1、西藏嘉黎县森林公安局提取笔录证实，在见证人拉某某的见证下，侦查人员从嘉黎县阿扎镇5村村民革某某手中提取到三只母獐子尸体和钢丝圈162根；从陈某某手中提取到三只公獐子皮张。
2、西藏嘉黎县森林公安局扣押物品、文件清单及嘉黎县人民检察院随案移送物品、文件清单证实，随案移送的物品为一把斧头、一把藏刀、一辆摩托车及钥匙、163根钢丝圈、6张獐子皮。
七、被告人的供述、现场指认笔录、辨认笔录及照片
1、被告人土登次仁的供述证实，被告人土登次仁和布次仁商量好到嘉黎县捕猎后，2013年11月8日，一起骑被告人土登次仁的摩托车来到嘉黎县捕猎，途中在那曲地区买了两把斧头和50米的银白色钢丝。在山上被告人土登次仁放置了二十个钢丝圈设陷阱，但没打到獐子。第四天被告人土登次仁和布次仁闹矛盾后，布次仁就走了。当时作案工具有铁丝圈、两把斧头、一把藏刀，钢丝圈是用几根细钢丝做的。
被告人土登次仁的指认笔录及照片证实，2013年12月28日，在见证人拉某某的见证下，土登次仁指认出放置钢丝圈的位置为嘉黎县阿扎镇5村擦嘎山上；2014年1月18日，在见证人拉某某的见证下，土登次仁指认一辆“隆鑫”牌黑色摩托车为作案用的交通工具。
被告人土登次仁的辨认笔录及照片证实，2014年1月3日，在见证人拉某某的见证下，从分别被编为1至8号的八把不同斧头和八把藏刀中，土登次仁辨认出作案工具斧头和藏刀；2014年1月23日，在见证人拉某某的见证下，从分别被编为1至8号的八根不同钢丝圈中，土登次仁辨认出作案工具钢丝圈。
2、被告人布次仁的供述证实，被告人布次仁和土登次仁骑着土登次仁的摩托车来嘉黎县捕獐子，在捕猎的地方做了钢丝圈用于设陷阱，在山上放了一百多根银白色钢丝圈。被告人布次仁和土登次仁闹了矛盾后被告人布次仁一个人回了老家。作案交通工具有一辆摩托车，捕猎用具有从那曲地区买的150米钢丝和两把斧头以及土登次仁的一把藏刀。
被告人布次仁的指认笔录及照片证实，2013年12月28日，在见证人拉某某的见证下布次仁指认出在山上放置100多根钢丝圈的具体位置；2014年1月18日，在见证人拉某某的见证下，布次仁指认出一辆“隆鑫”牌黑色摩托车为作案用的交通工具。
被告人布次仁的辨认笔录及照片证实，2014年1月3日，在见证人拉某某的见证下，从分别被编为1至8号的不同的八把斧头和八把藏刀中，布次仁辨认出作案工具斧头和藏刀；2014年1月23日，在见证人拉某某的见证下，从分别被编为1至8号的八根不同钢丝圈中，布次仁辨认出作案工具钢丝圈。
八、证明本案的其他证据
1、西藏嘉黎县森林公安局出具的情况说明证实，公安预审卷中存在一人多名的现象；侦查人员向被告人土登次仁告知鉴定意见结果时，被告人土登次仁拒绝在通知书上签字；作案工具一把斧头未能找到；被告人土登次仁和布次仁的现场指认笔录中案发地点写为“嘉黎镇”为侦查人员的笔误，案发地点应为“嘉黎县阿扎镇5村”；被告人布次仁的指定监视居住起算日期为2014年1月22日。
2、被告人土登次仁、布次仁的常住人口基本信息表证实，被告人土登次仁、布次仁均已达到应负刑事责任的年龄。
3、163根钢丝圈、1辆黑色“隆鑫”牌摩托车、1把斧头、1把藏刀为作案工具；6张獐子皮为涉案赃物。
原判认为，被告人土登次仁、布次仁明知马麝属国家一级保护动物而非法猎捕、杀害六只马麝的行为，构成非法猎捕、杀害珍贵、濒危野生动物罪。二人系共同故意犯罪，在本案中所起作用相当。因被告人土登次仁的行为不构成自首，公诉机关认为被告人土登次仁系自首，可以从轻处罚的公诉意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十一条第一款、第六十四条、第二十五条第一款之规定，以非法猎捕、杀害珍贵、濒危野生动物罪，分别判处被告人土登次仁和布次仁有期徒刑十年零一个月，并处罚金三千元人民币；作案工具163根钢丝圈、一把藏刀、一把斧头、一辆摩托车及赃物6张马麝皮，依法予以没收。
上诉人土登次仁上诉称，只猎捕了四只獐子，不是六只。
上诉人布次仁上诉称，一审判决未认定自首情节；只猎捕了四只獐子，不是六只。
上诉人布次仁、土登次仁未向本院提供证明自己无罪或罪轻的新的证据，原审所列证据在一审庭审中均已举证、质证，在二审阶段未发生变化，本院对此予以确认。本院审理查明的事实与原审审理查明的事实一致，不再赘述。
本院认为，上诉人土登次仁和布次仁以放置钢丝圈的方式，猎捕珍贵、濒危野生动物马麝，且导致六只马麝死亡的行为构成非法猎捕珍贵、濒危野生动物罪。马麝属国家一级保护动物，二上诉人放置的钢丝圈共计套死六只马麝，属情节特别严重，依法应予从重处罚。上诉人土登次仁和布次仁系共同犯罪，鉴于二人在犯罪过程中的地位、作用相当，故不予区分主从犯。上诉人用于非法猎捕的钢丝圈、藏刀、斧头及摩托车，属作案工具；被猎捕的马麝皮属作案所得赃物，依法应予收缴。对于上诉人土登次仁和布次仁提出的“只猎捕了四只獐子，不是六只”的上诉理由，经查，二上诉人猎捕的野生动物经鉴定，属国家一级保护动物马麝，且在案证据能够印证被猎捕的马麝数量为六只，据此对该上诉理由本院不予采纳；对于上诉人布次仁提出的“一审判决未认定自首情节”的上诉理由，经查，无事实和法律依据，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，审判程序合法，适用法律正确，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 周 茂 军
审判员 索朗德吉
审判员 巴 央
二〇一四年十一月五日
书记员 云丹赤列