广西壮族自治区高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）桂刑终19号
原公诉机关广西壮族自治区来宾市人民检察院。
上诉人（原审被告人）韦如幸，男，1974年11月15日出生于广西壮族自治区来宾市，壮族，小学文化，农民，住来宾市兴宾区。因犯非法持有枪支罪、绑架罪、故意伤害罪，于2009年11月4日被广西壮族自治区柳江县人民法院判处有期徒刑六年六个月，罚金人民币一万元，于2014年5月10日刑满释放。因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2015年12月11日被刑事拘留，同年12月26日被逮捕。
原审被告人韦杨球，男，1987年3月20日出生于广西壮族自治区来宾市，壮族，初中文化，农民，住来宾市兴宾区。因涉嫌犯运输毒品罪，于2015年11月24日被刑事拘留，同年12月26日被逮捕。
指定辩护人唐恒敏，北京大成（南宁）律师事务所律师。
广西壮族自治区来宾市中级人民法院审理广西壮族自治区来宾市人民检察院指控原审被告人韦杨球犯贩卖毒品罪、原审被告人韦如幸犯非法持有毒品、非法持有枪支罪一案，于2016年12月14日作出（2016）桂13刑初27号刑事判决。宣判后，原审被告人韦如幸不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经审阅案件材料，分别讯问原审被告人，听取辩护人的意见，认为本案不属于必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现己审理终结。
原判认定，2015年11月23日15时许，被告人韦杨球驾驶一辆租来的小汽车携带1包甲基苯丙胺和1包块状晶体毒品可疑物，到来宾市兴宾区凤凰镇白山村民委下马寨村被告人韦如幸家，并从该包甲基苯丙胺中拿出一部分交给韦如幸，同时还将1包块状晶体送给韦如幸，韦如幸收到韦杨球交给的甲基苯丙胺后分装成3小包。公安民警来到韦如幸家检查，将韦杨球、韦如幸当场抓获，并从韦杨球驾驶的小车驾驶室颈垫枕头套内搜出甲基苯丙胺1包（净重708.70克）；从韦如幸家搜出韦杨球交给韦如幸的甲基苯丙胺3包（净重186.87克）、白色晶体2包（净重241.88克）、甲基苯丙胺片剂（麻古）1小包（净重10克），自制猎枪、自制步枪和改制射钉枪各1支。
上述事实，有物证、书证、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见、检查和辨认笔录、照片等证据证实。原判认为，被告人韦杨球明知是毒品而运输，已构成运输毒品罪。被告人韦如幸明知是毒品和枪支而非法持有，分别构成非法持有毒品罪和非法持有枪支罪。韦如幸曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。韦如幸一人犯数罪，应当数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项、第三百四十八条、第一百二十八条第一款、第六十九条第一款和第三款、第六十五条第一款、第五十七条第一款、第五十九条第一款、第六十四条及《最高人民法院〈关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第五条第二款第二项的规定，判决：一、被告人韦杨球犯运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；二、被告人韦如幸犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币1万元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑五年。数罪并罚，决定执行有期徒刑十五年，并处罚金人民币1万元。三、查获的毒品、枪支予以没收，由扣押机关广西壮族自治区来宾市兴宾区公安分局依法处理。
韦如幸上诉称，（1）韦杨球拿到其家的毒品并不是给其的，其只是将该毒品分成三份，毒品与其无关，其不构成非法持有毒品罪；（2）在其家中缴获的三支枪，仅有一支是其的，另二支是别人存放其家的，其并不知情。
韦杨球的指定辩护人提出韦杨球是被利用运输毒品，且其是初犯、认罪态度好，运输的毒品未流入社会，应对韦杨球从轻处罚。
经审理查明，2015年11月23日15时许，原审被告人韦杨球驾驶一辆租来的小车（车牌号：桂Ｂ×××××）携带1包甲基苯丙胺，从柳江县拉堡镇到来宾市兴宾区凤凰镇白山村下马寨屯原审被告人韦如幸家，并从该包甲基苯丙胺中拿出一部分交给韦如幸，然后将剩余的甲基苯丙胺包好后放回小车的驾驶室颈垫枕头套内。韦如幸收到韦杨球交给的甲基苯丙胺后即分装成3小包，随后韦杨球、韦如幸被来到韦如幸家中检查的公安民警当场抓获。公安民警并从韦杨球驾驶的小车的驾驶室颈垫枕头套内搜出甲基苯丙胺1包（净重708.70克）；从韦如幸家搜出韦如幸分装好的甲基苯丙胺3小包（净重186.87克）及甲基苯丙胺片剂（麻古）1小包（净重10克）；在韦如幸家搜出自制猎枪、自制步枪和改制射钉枪各一支。
上述事实，有经一审庭审举证、质证的下列证据证实：
1.物证、书证
（1）受案登记表、立案报告书、抓获经过，证实2015年11月23日15时许，公安民警在来宾市兴宾区凤凰镇白山村下马寨屯韦如幸家发现韦杨球、韦如幸等人有吸毒嫌疑，公安民警当场将韦杨球、韦如幸抓获，并从韦如幸的房间及韦杨球驾驶的小车中查获毒品可疑物及枪支一批，遂依法立案侦查。
（2）通话清单，证实案发前后韦如幸的同居女朋友黄某使用手机号码157××××9458与韦杨球使用的号码077××××**19、韦如幸使用的手机号码137××××4264联系频繁。
（3）营业执照、汽车租赁合同，证实韦杨球于2015年11月22日向柳江县聚诚汽车租赁服务部承租桂Ｂ×××××号小车。
（4）证据保全清单、现场检测报告书，证实公安民警分别提取韦杨球、韦如幸的尿液进行甲基安非他明、吗啡试剂检测，结果显示二人的尿液均呈阳性。
（5）刑事判决书、释放证明书，证实韦如幸因犯非法持有枪支罪、绑架罪、故意伤害罪于2009年11月4日被柳江县人民法院数罪并罚判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币10000元。于2014年5月10日刑满释放。
（6）户籍证明，证实韦杨球、韦如幸的基本身份情况。
2.证人证言
（1）陈某证实，韦杨球于2015年11月22日20时许到柳江县聚城汽车出租服务部租了一辆桂Ｂ×××××宝骏牌小车。在出租该车之前，其已清理该车，车辆的驾驶室里没有留下任何东西。
（2）黄某证实，其是吸毒人员，2015年11月23日13时许，韦杨球打其手机问其和韦如幸何时回到老家，韦如幸接听后叫其一起回去。其二人回到来宾市兴宾区凤凰镇白山村下马寨屯时，看见韦杨球驾驶的白色小车停在韦如幸家门前，其和韦如幸进家后自己在房间睡着了。昏睡中其听见韦如幸和韦杨球讲话，后公安来到，当场从韦如幸的房间搜出“冰毒”、几支枪支和三把砍刀。
3.被告人的供述和辩解
（1）韦杨球供述，其是吸毒人员，2015年11月22日晚其去柳江县拉堡镇租了一辆白色宝骏牌小汽车（车牌：桂Ｂ×××××），次日其开车到柳江县拉堡铁路桥下拿到1包黑色塑料袋包装的“冰毒”，即打电话给黄某，并与韦如幸约定在老家即来宾市兴宾区凤凰镇白山村下马寨屯将东西交给他。当天13时许，其开车去韦如幸家等候，韦如幸和黄某回来后，其把“冰毒”交给韦如幸，并帮韦如幸分装。民警冲进来后，将其和韦如幸抓获，并从韦如幸家的房间搜出其跟韦如幸分装好的3包“冰毒”和其从别处得到并交付给韦如幸的2块乳白色的东西，还搜出几支枪支和几把砍刀；从其驾驶的小车驾驶室颈垫枕头套内搜出1大包“冰毒”。其租的这辆车没有借给他人，只有朋友“老四”开过，但“老四”没有带东西上车，当时其也在车上。
（2）韦如幸供述，其是吸毒人员，2015年11月23日11时许，其和黄某在柳江县基隆开发区租房内接到韦杨球的电话，韦杨球说有“冰毒”，叫其回家。其与黄某开车回到来宾市兴宾区凤凰镇白山村下马寨屯家里，韦杨球拿出1大包塑料袋包装的“冰毒”，从中分出200余克交给其，另外送给其2块白色块状的麻古原料。之后韦杨球将剩余的“冰毒”包好，装进一个枕头里，放到车上。公安民警到其家检查时，将其和韦杨球当场抓获，从其房间缴获“冰毒”可疑物5包（其中3包是从韦杨球所给的“冰毒”中分装而来的，另2包是韦杨球所给的2块块状毒品）及1包麻古；并从其家房间搜出自制猎枪1支，自制步枪1支，改制射钉枪枪身3支、砍刀3把等物。
4.勘验、检查、辨认等笔录
（1）检查、提取笔录和照片、扣押清单，证实公安民警依法从韦杨球驾驶的桂Ｂ×××××白色宝骏牌小车驾驶室的颈垫枕头套内提取到毒品“冰毒”可疑物1包，净重708.7克；从韦杨球身上提取到银白直板OPPO牌及RUiTel牌手机各1部；从韦如幸家的房间提取到毒品“冰毒”可疑物5包（编号15，净重共计428.75克）、麻古可疑物1包（净重10克）、霰弹枪（自制猎枪）1支、砂枪（自制步枪）1支、射钉枪1支、半成品射钉枪3支。并分别提取上述毒品作成分和含量鉴定。
（2）辨认笔录、指认照片，证实韦杨球对其驾驶的桂Ｂ×××××小车及从该车上缴获的708.70克“冰毒”进行了指认；韦如幸对韦杨球用于包装剩余“冰毒”的茶叶袋进行了指认，对从其家中缴获的5包“冰毒”可疑物、1包麻古可疑物、自制猎枪1支、自制步枪1支、射钉枪1支、半成品射钉枪3支、枪管3根及3把砍刀均进行了指认。
5.鉴定意见
（1）毒品检验意见书，证实从现场提取的韦杨球交给韦如幸的“冰毒”可疑物（净重186.87克）和韦如幸原有的麻古可疑物（净重10克）中均检验出甲基苯丙胺成分，其中韦杨球交给韦如幸的“冰毒”甲基苯丙胺的含量为51.55％；从韦杨球给韦如幸的2块白色块状毒品可疑物中未检出甲基苯丙胺成分；从韦杨球车上缴获的毒品可疑物（净重708.70克）中检出甲基苯丙胺成分,含量为50.13％。
（2）枪支鉴定意见书，证实从韦如幸家中查获的自制猎枪、自制步枪、改制射钉枪均是以火药为动力发射猎枪弹、步枪弹、金属弹丸，具有致人伤亡的能力，属于《中华人民共和国枪支管理法》所规定的枪支。
上述证据来源合法，证明内容真实、客观，且能相互印证，并经一审庭审举证、质证属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）韦如幸违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品而非法持有，其行为构成非法持有毒品罪；韦如幸并违反国家对枪支的管理规定，非法持有枪支，其行为又构成非法持有枪支罪。原审被告人韦杨球违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品仍然非法运输，其行为构成运输毒品罪。韦如幸非法持有毒品数量大，应在“处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金”的幅度内量刑；韦如幸非法持有枪支情节严重，应在“处三年以上七年以下有期徒刑”的幅度内量刑。韦杨球运输毒品数量大，应在“处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产”的幅度内量刑。韦如幸犯数罪，应当数罪并罚。韦如幸曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。
对韦如幸上诉称韦杨球拿到其家的毒品并不是给其的，毒品与其无关，其不构成非法持有毒品罪的意见，经查，韦杨球、韦如幸的供述相互印证该毒品是由韦杨球来到韦如幸家中后交给韦如幸的，该毒品在韦如幸进行分包后，被公安人员当场人赃并获，此时，该毒品已经在其掌握之中；经过依法称量、鉴定，该毒品净重186.87克，并检出甲基苯丙胺成分，故原判认定韦如幸构成非法持有毒品罪定性准确。对韦如幸上诉称在其家中缴获的其中二支枪是别人存放其家中的，其并不知情的意见，经查，公安人员除在韦如幸居住的房间查获一支自制猎枪外，并在韦如幸母亲居住的房间内查获自制步枪和改制射钉枪各一支、半成品打钉枪三把，韦如幸在侦查阶段亦供述在其母亲房间搜到的两支枪支是别人放在其家中的，在其房间搜到的枪支是别人抵债给其的、半成品打钉枪三把是其在市场里购买的，可见韦如幸主观上对枪支的存在是明知的，其客观上实施了非法持有三支枪支的行为，应以非法持有枪支罪对其定罪处罚。对韦杨球的辩护人提出韦杨球是被利用运输毒品，且其是初犯、认罪态度好，运输的毒品未流入社会的辩护意见，经查，原判在对韦杨球进行量刑时，已经对其上述情节予以充分考虑，辩护人要求再予从轻处罚理据不足。故韦如幸的上诉意见及韦杨球辩护人的相关辩护意见，没有事实和法律依据，本院均不予采纳。
综上，原判定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 农海雄
审判员 张 芳
审判员 雷振霞
二〇一七年二月二十一日
书记员 韦杨桢