新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）乌中民五终字第819号
上诉人（原审原告）：新疆鹏达建筑工程有限责任公司。住所地：新疆维吾尔自治区。
法定代表人：许从章，新疆鹏达建筑工程有限责任公司董事长。
委托代理人：朱睿，新疆信达律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：乌鲁木齐鑫磊劳务派遣有限公司。住所地：乌鲁木齐经济技术开发区。
法定代表人：夏培民，乌鲁木齐鑫磊劳务派遣有限公司经理。
被上诉人（原审被告）：陈之平平，女，1972年10月3日出生，汉族，无固定职业，住重庆市垫江县。
委托代理人：王志业，新疆星河律师事务所律师。
委托代理人：王杰，新疆星河律师事务所律师。
上诉人新疆鹏达建筑工程有限责任公司（下称鹏达建筑公司）因与被上诉人乌鲁木齐鑫磊劳务派遣有限公司（下称鑫磊劳务派遣公司）、陈之平工伤保险待遇纠纷一案，不服乌鲁木齐市头屯河区人民法院（2014）头民一初字第291号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年7月8日受理后，依法组成合议庭于2014年8月29日公开开庭审理了本案，上诉人鹏达建筑公司委托代理人朱睿、被上诉人鑫磊劳务派遣公司法定代表人夏培民、被上诉人陈之平委托代理人王志业到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2010年10月30日鹏达建筑公司与鑫磊劳务派遣公司签订劳务分包合同，合同期至2011年12月20日。双方在合同中约定鹏达建筑公司将新城花园小区G6商业楼的钢筋绑扎制作等劳务分包给鑫磊劳务派遣公司，在该劳动分包合同履行过程中，ＸＸ文挂靠于鑫磊劳务派遣公司招用工人组成施工队完成劳务分包工程，鑫磊劳务派遣公司未收取过劳务分包费用，鹏达建筑公司直接与ＸＸ文对完成劳务工程工作量进行工资报酬的结算。2011年6月24日尤德佳指派陈之平到新城花园小区G6商业楼工地上从事绑扎钢筋工作，尤德佳与鑫磊劳务派遣公司签有劳动合同，尤德佳系ＸＸ文所在施工队负责钢筋班劳务工程工人，ＸＸ文授权尤德佳可自行找工人到工地干活。2011年6月25日陈之平乘坐车辆前往工地途中发生交通事故受伤。经昌吉回族自治州中级人民法院审理认定，陈之平与鑫磊劳务派遣公司存在劳动关系。2013年7月3日经乌鲁木齐市劳动和社会保障局认定陈之平为工伤，2013年9月18日经乌鲁木齐市劳动能力鉴定委员会鉴定，陈之平丧失劳动能力等级为伤残十级。鹏达建筑公司向法庭提供了停止施工通知书、恢复施工通知书及施工监理日志，用于证明2011年6月25日新城花园小区G6商业楼工地处于停工状态，鹏达建筑公司不认可陈之平是在前往新城花园小区G6商业楼工地的途中发生的交通事故。另查，陈之平受伤后要求侵权人进行民事赔偿，经乌鲁木齐市水磨沟区人民法院（2011）水刑初字第363号刑事附带民事判决书判决：刑事附带民事被告人赔偿陈之平医疗费2449.49元、住院期间伙食补助费200元、误工费4005元、护理费712元、伤残赔偿金9286元，该判决书已发生法律效力。陈之平履行劳动合同地阜康市属昌吉回族自治州辖区范围。陈之平未享受工伤待遇向乌鲁木齐经济技术开发区（头屯河区）人事劳动争议仲裁委提出仲裁申请，该仲裁委作出乌经（头）劳人仲字（2013）第334号仲裁裁决，裁决：1、解除陈之平与鑫磊劳务派遣公司之间的劳动关系，并出具解除劳动关系证明书；2、鑫磊劳务派遣公司支付陈之平一次性伤残补助金12381.6元；3、鑫磊劳务派遣公司支付陈之平一次性伤残就业补助金43416元；4、鑫磊劳务派遣公司支付陈之平一次性工伤医疗补助金21708元；5、鑫磊劳务派遣公司支付陈之平住院伙食补助费175元；6、鑫磊劳务派遣公司支付陈之平鉴定费300元；7、鑫磊劳务派遣公司支付陈之平交通费300元；8、鑫磊劳务派遣公司支付陈之平停工留薪期工资5306.4元；9、鑫磊劳务派遣公司支付陈之平医疗费2449.49元；10、鑫磊劳务派遣公司支付陈之平陪护费960元；以上款项鹏达建筑公司承担连带赔偿责任。鹏达建筑公司不服以上仲裁裁决，向原审法院提起诉讼。
原审法院认为，一、鑫磊劳务派遣公司认可与陈之平的劳动关系并依法定程序为陈之平进行了工伤认定，故对此予以确认。陈之平因工受伤应按法律规定享受工伤待遇。鑫磊劳务派遣公司未为陈之平参加工伤保险，仲裁部门裁决鑫磊劳务派遣公司作为用人单位支付陈之平各项工伤保险待遇费用，鑫磊劳务派遣公司、陈之平对仲裁裁决未提起诉讼，视为对仲裁裁决的认可，故予以确认。二、关于鹏达建筑公司在本案中是否承担连带赔偿责任，原审法院认为，2012年6月25日陈之平在前往新城花园小区G6商业楼工地途中发生交通事故的事实已经（2012）昌中民一终字第00510号生效判决书认定，故对鹏达建筑公司提供的停止、恢复施工通知书及施工监理日志的有效性不予确认，对鹏达建筑公司关于其不是陈之平用工单位的陈述意见不予采信。本案鹏达建筑公司与鑫磊劳务派遣公司签订劳务分包合同时对劳动者受到侵害时双方如何分配责任约定不明确，且该劳务工程实际由ＸＸ文组织施工并与鹏达建筑公司进行劳务费结算，按照谁用工、谁受益、谁负责原则，鹏达建筑公司作为用工单位应当按照法律规定对劳动者发生工伤造成的损害与用人单位承担连带赔偿责任。三、关于陈之平获取的各项民事赔偿费用（医疗费2449.49元、住院期间伙食补助费200元、误工费4005元、护理费712元、伤残赔偿金9286元）是否应从本案赔偿费用中扣减的问题，原审法院认为，根据《工伤保险条例》规定因工受伤的劳动者有权获得工伤保险赔偿、享受工伤待遇，因此只要客观上存在工伤事故，工伤职工就有权向用人单位主张工伤保险赔偿，同时还有权向侵权人主张民事赔偿。本案中陈之平主张的一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性伤残医疗补助金、住院伙食补助费、停工留薪期工资、陪护费不是先行支出后凭票据赔偿的费用，交通费、鉴定费在民事赔偿诉讼中陈之平未主张，故以上费用不应从本案赔付款项中扣减。鹏达建筑公司、鑫磊劳务派遣公司以及陈之平对仲裁部门裁决的交通费、鉴定费、住院伙食补助费及停工留薪期工资、陪护费数额无异议，故予以确认。对于本案中的医疗费2449.49元陈之平已凭医疗费票据从民事赔偿中得到足额赔偿，故该项赔偿费用在本案中不再赔偿。四、关于一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性伤残医疗补助金的计算标准，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》规定，劳动合同履行地与用人单位注册地不一致的，上年度职工平均工资标准按劳动合同履行地的有关规定执行；用人单位注册地的有关标准高于劳动合同履行地的有关标准，且用人单位与劳动者约定按用人单位注册地有关规定执行的，从其约定。本案中鑫磊劳务派遣公司注册地在乌鲁木齐市，陈之平履行劳动合同地在昌吉回族自治州所在的阜康市，双方对适用标准未进行特别约定，故本案一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性伤残医疗补助金的计算标准应当适用昌吉回族自治州地区的职工社平工资标准进行计算。鹏达建筑公司、鑫磊劳务派遣公司以及陈之平对仲裁部门按职工社平工资的60%认定鑫磊劳务派遣公司陈之平月工资标准无异议，故予以确认。昌吉回族自治州2010年度职工社会平均工资为2443元，昌吉回族自治州2012年度职工社会平均工资为3323元，陈之平丧失劳动能力等级为伤残十级，根据《工伤保险条例》规定，鑫磊劳务派遣公司应支付陈之平一次性伤残就业补助金39876元（3323元×12个月）、一次性伤残医疗补助金19938元（3323元×6个月）、一次性伤残补助金10260.6元（2443元×60%×7个月）。据此，原审法院根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十四条、《工伤保险条例》第三十七条、第六十二条第二款、《新疆维吾尔自治区实施＜工伤保险条例＞办法》第二十九条之规定，判决如下：一、解除陈之平与乌鲁木齐鑫磊劳务派遣有限公司劳动关系，乌鲁木齐鑫磊劳务派遣有限公司为陈之平出具解除劳动合同关系证明书；二、乌鲁木齐鑫磊劳务派遣有限公司支付陈之平一次性伤残补助金10260.6元（2443元×60%×7个月）；三、乌鲁木齐鑫磊劳务派遣有限公司支付陈之平一次性伤残就业补助金39876元（3323元×12个月）；四、乌鲁木齐鑫磊劳务派遣有限公司支付陈之平一次性伤残医疗补助金19938元（3323元×6个月）；五、乌鲁木齐鑫磊劳务派遣有限公司支付陈之平鉴定费300元；六、乌鲁木齐鑫磊劳务派遣有限公司支付陈之平交通费300元；七、乌鲁木齐鑫磊劳务派遣有限公司支付陈之平停工留薪期工资5306.4元；八、乌鲁木齐鑫磊劳务派遣有限公司支付陈之平陪护费960元；九、乌鲁木齐鑫磊劳务派遣有限公司不支付陈之平医疗费2449.49元；十、新疆鹏达建筑工程有限责任公司对乌鲁木齐鑫磊劳务派遣有限公司支付给陈之平共计76941元款项承担连带赔偿责任。
上诉人鹏达建筑公司不服一审判决，向本院提起上诉称，一审法院判决认定事实不清，适用法律不当，具体事实理由如下：1、本案经生效法律文书确认陈之平与鑫磊劳务派遣公司之间存在合法有效的劳动合同关系，与我公司不存在劳动关系，工伤的赔偿主体应为与该工伤职工存在合法劳动关系的用人单位，我公司不是实际用工单位，也不是用人单位，且发生本案伤亡事故时，新城花园小区G6商业楼处于停工状态，同时，本案系因鑫磊劳务派遣公司未依法为其劳动者交纳社会保险费而致劳动者发生工伤事故后赔偿无门，本案的赔偿责任应由鑫磊劳务派遣公司承担，我公司不应承担本案的连带赔偿责任；2、按照法律规定及本案的具体情况，工伤认定书应当由合同履行地即阜康市劳动局作出而非乌鲁木齐市劳动局作出，本案的工伤认定书我公司和鑫磊劳务派遣公司未收到，工伤认定程序违法；3、我公司与鑫磊劳务派遣公司已签订了合法有效的劳务分包合同，双方之间是劳务分包关系，一审法院判决适用《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条关于劳务派遣的法律规定错误。请求二审法院纠正一审判决第十项内容，改判我公司不承担本案的连带赔偿责任。
被上诉人鑫磊劳务派遣公司答辩称，鹏达建筑公司与我公司的劳务分包合同中载明用工单位是鹏达建筑公司，依据（2012）昌中民一终字第00510号民事判决书所载，我公司是劳务派遣单位，鹏达建筑公司是用工单位，只因需完善手续而将我公司牵连进去。工伤认定应由阜康市劳动局作出，工伤认定决定我公司没有收到。
被上诉人陈之平答辩称，本案系工伤保险待遇纠纷案件，鹏达建筑公司否认其用工主体资格与事实不符。（2012）昌中民一终字第00510号民事判决书确认我方与鑫磊劳务派遣公司之间存在劳动关系是因为鑫磊劳务派遣公司与负责招用我方的尤德佳签订有劳动合同，鹏达建筑公司并非认定工伤事故的责任主体，仅系连带责任方，工伤认定决定不需要向鹏达建筑公司送达。发生本案伤亡事故时，新城花园小区G6商业楼并未停工。一审法院判决正确，请求二审法院予以维持。
本院审理查明，一审法院判决认定事实属实。
本案案件事实，有鹏达建筑公司出示的（2012）昌中民一终字第00510号民事判决书、劳务分包合同，陈之平出示的（2011）水刑初字第363号刑事附带民事判决书、道路交通事故责任认定书、工伤认定书、劳动能力等级鉴定书、停工留薪期鉴定意见书、医疗证明、医疗费票据、病历首页，法院庭审笔录及双方当事人的陈述等证据在卷为证。
本院认为，已发生法律效力的（2012）昌中民一终字第00510号民事判决确认鑫磊劳务派遣公司与陈之平之间存在劳动关系，鑫磊劳务派遣公司对此无异议，且鑫磊劳务派遣公司对仲裁部门裁决其公司支付陈之平各项工伤保险待遇费用亦无异议，未对仲裁裁决提起诉讼，故应视为对仲裁裁决的认可，原审法院对此予以确认并无不妥。依据《工伤认定办法》第四条的规定，工伤认定申请应当向用人单位所在地设区的市级社会保险行政部门提出，鑫磊劳务派遣公司的住所地在乌鲁木齐市经济技术开发区辖区内，乌鲁木齐市劳动和社会保障局受理陈之平的工伤认定申请并作出工伤认定符合法律规定，故鹏达建筑公司称陈之平的工伤认定决定应当由阜康市劳动局作出的上诉主张不能成立，本院不予采信。
本案陈之平与鑫磊劳务派遣公司存在劳动关系，鑫磊劳务派遣公司系用人单位，其将陈之平派遣到实际用工单位即鹏达建筑公司期间发生的工伤事故，对劳务派遣单位和用工单位之间的责任确定问题，本院认为，鑫磊劳务派遣公司未依法为陈之平缴纳各项社会保险费以及其与鹏达建筑公司签订劳务分包合同时对劳动者受到侵害时双方如何分配责任约定不明确的事实存在，结合本案所涉劳务工程实际由ＸＸ文组织施工并与鹏达建筑公司进行劳务费结算，鑫磊劳务派遣公司并未收取过鹏达建筑公司的劳务分包费用的事实，原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法法》第92条以及按照谁用工、谁受益、谁负责的原则，判决鹏达建筑公司作为实际用工单位对劳动者发生工伤造成的损害与用人单位承担连带赔偿责任符合法律规定。故鹏达建筑公司称其不应承担本案连带赔偿责任并称原审判决适用法律有误的上诉理由不能成立，本院不予支持。
据此，原审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费10元（新疆鹏达建筑工程有限责任公司已交），由上诉人新疆鹏达建筑工程有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 鲍 文 林
审 判 员 马 述 冰
代理审判员 王 洪 乾
二〇一四年九月十八日
书 记 员 帕尔哈提·热夏提