上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪0115民初37987号
原告华惠君，女，1968年9月12日生，汉族，户籍地上海市浦东新区，住上海市浦东新区。
法定代理人邬颂德(系原告华惠君之夫)，住同原告华惠君。
委托代理人徐辉，上海市东泰律师事务所律师。
委托代理人严佳晨，上海市东泰律师事务所律师。
被告上海锦江汽车服务有限公司，住所地上海市浦东新区。
法定代表人沈正东。
委托代理人龚红蕾，男。
被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司，住所地上海市。
负责人张家庆。
委托代理人熊莹琰，上海市中天阳律师事务所律师。
委托代理人褚悦，上海市中天阳律师事务所律师。
原告华惠君诉被告上海锦江汽车服务有限公司、中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年5月11日立案受理后，依法适用简易程序，由审判员周伟忠独任审判于2017年6月6日公开开庭进行了审理。之后，依法适用普通程序，于2018年1月16日公开开庭进行了审理。原告华惠君的委托代理人徐辉、严佳晨，被告上海锦江汽车服务有限公司的委托代理人龚红蕾、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司的委托代理人褚悦、熊莹琰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告华惠君诉称，2016年7月19日，案外人张某某驾驶牌号沪ENXX**车辆与原告相撞，造成原告受伤的道路交通事故。原告现诉至法院，要求被告赔偿原告医药费人民币19,821.30元、住院伙食补助费540元、营养费4,500元、残疾赔偿金346,152元、误工费18,000元、护理费6,000元、精神损害抚慰金15,000元(交强险内优先赔付)、交通费800元、衣物损失费500元、车损1,500元、鉴定费3,900元、律师费6,000元，上述费用要求被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司在交强险内承担赔偿责任，超出交强险部分由被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司在商业险限额内承担赔偿责任，超出保险部分由被告上海锦江汽车服务有限公司承担赔偿责任。审理过程中，原告变更诉讼请求，要求被告赔偿残疾赔偿金375,576元。
被告上海锦江汽车服务有限公司辩称，对于交通事故的基本事实及责任认定没有异议。肇事司机系其单位职工，发生事故时系履行职务行为，故愿意承担赔偿责任。具体意见同保险公司。
被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司辩称，对于交通事故的基本事实及责任认定没有异议。涉案车辆投保交强险及商业险(限额10万元，无不计免赔)。对于原告的诉讼请求，医药费扣除医保及外购药部分，另外住院医药费中的伙食补助费27元应扣除。住院伙食补助费按照每天20元计算27天。营养费按照每天30元计算90天。残疾赔偿金按照农村标准计算，按照20%计算。误工费不认可。护理费按照每天40元计算90天。精神损害抚慰金认可10,000元。交通费酌情认可200元。衣物损及车损均无依据，都不认可。第一次的鉴定费因为鉴定结论被推翻，故不赔偿。律师费不属赔偿范围。
经审理查明，2016年7月19日1时5分，上海市浦东新区华夏东路妙镜北路加油站，案外人张某某驾驶牌号沪ENXX**车辆与原告驾驶的电动自行车相撞，造成原告受伤的道路交通事故。经交警部门认定，张某某承担事故全部责任，原告不承担事故责任。经华东政法大学司法鉴定中心鉴定，原告因交通事故受伤，使其患有脑损害所致精神障碍，构成XXX伤残，给予治疗休息6个月、营养3个月、护理4个月。原告支付鉴定费3,900元。2017年5月，原告诉至法院，要求被告承担赔偿责任。
审理过程中，被告上海锦江汽车服务有限公司对华东政法大学司法鉴定中心的鉴定意见书提出异议，并申请重新鉴定，本院准许后委托复旦大学上海医学院司法鉴定中心对原告伤残等级及休息、营养、护理等进行鉴定，鉴定结论为，原告因交通事故致脑干挫伤，构成XXX伤残。伤后休息5个月、营养3个月、护理3个月。被告上海锦江汽车服务有限公司支付鉴定费4,800元。
另查明，原告自2013年6月起居住在上海市浦东新区华夏二路XXX弄XXX号XXX室。原告在交通事故发生时在上海三国精密机械有限公司工作，2015年7月至2016年7月期间的平均工资为4,380.18元。2016年8月至12月的平均工资为2,622.32元。
原告支付医药费23,453.36元。被告上海锦江汽车服务有限公司垫付原告医药费35,440.11元(包括伙食费27元)。
上述事实有上海市公安局浦东分局交通警察支队道路交通事故认定书、中华人民共和国机动车驾驶证、中华人民共和国机动车行驶证、机动车交通事故责任强制保险单、商业险保单、上海市浦东新区人民医院病历、处方笺、出院记录、医疗门急诊收费票据、华东政法大学司法鉴定中心司法鉴定意见书、鉴定费发票、劳动合同，养老保险缴费情况、居住证明、拆迁协议、房东身份证复印件、律师费发票、劳动合同、银行对账单、完税证明、个人城镇保险缴费明细、复旦大学上海医学院司法鉴定中心司法鉴定意见书及庭审笔录等证据在案佐证。
本院认为，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿，因案外人张某某承担事故全部责任，且系职务行为，故被告上海锦江汽车服务有限公司依法应承担赔偿责任。本案中，牌号沪ENXX**车辆向被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司分别投保了机动车交通事故责任强制保险和第三者责任保险，本起交通事故发生在相关合同约定的保险期间内，因此对于原告因本起交通事故所导致的合理损失，被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司应当首先在强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分则由其根据第三者责任保险合同的约定予以赔偿。
赔偿费用的计算问题。原告的伤残等级及休息、营养、护理的时限可参照复旦大学上海医学院司法鉴定中心司法鉴定意见书的鉴定结论。原告要求赔偿的医药费55,234.41元(包括被告上海锦江汽车服务有限公司垫付原告医药费35,440.11元、已扣除伙食费27元)、住院伙食补助费540元、护理费6,000元、律师费6,000元，符合法律规定，本院予以支持。原告要求赔偿营养费、误工费、护理费、精神损害抚慰金，符合法律规定，但其主张的金额过高，本院酌情确定营养费3,600元(40元/天×90天)、误工费8,789.30元(1,757.86元/月×5个月)、精神损害抚慰金10,000元(交强险内优先赔付)。因原告居住在本市城镇地区，且收入来源于本市城镇，故原告残疾赔偿金以本市上一年度城镇居民人均可支配收入计算为250,384元(62,596元/年×20年×20%)。原告要求赔偿交通费800元、衣物损失费500元、车损1,500元，但原告未能提供证据予以证实，本院不予支持，保险公司同意赔偿交通费200元，并无不妥，本院予以确认。原告要求赔偿诉讼之前鉴定所产生的鉴定费3,900元，因本院未采纳华东政法大学司法鉴定中心司法鉴定意见书，故涉及的鉴定费3,900元由原告自行承担，该诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决如下：
一、误工费8,789.30元、护理费6,000元、精神损害抚慰金10,000元(交强险内优先赔付)、残疾赔偿金250,384元、交通费200元、医药费55,234.41元、住院伙食补助费540元、营养费3,600元、鉴定费4,800元，合计339,547.71元，由被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任强制保险限额内赔偿原告华惠君120,000元，余款219,547.71元，由被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起十日内在第三者责任商业保险的限额内赔偿原告华惠君80,000元，余款139,547.71元由被告上海锦江汽车服务有限公司赔偿原告华惠君；
二、被告上海锦江汽车服务有限公司赔偿原告华惠君律师费6,000元；
三、上述条款中被告上海锦江汽车服务有限公司应赔偿原告华惠君合计145,547.71元，扣除被告上海锦江汽车服务有限公司已支付的35,440.11元，被告上海锦江汽车服务有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告华惠君110,107.60元；
四、驳回原告华惠君其余的诉讼请求。
负有金钱给付义务的当事人，如未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费7,670元，由原告华惠君负担1,277元，被告上海锦江汽车服务有限公司负担6,393元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审 判 长 周伟忠
人民陪审员 吴凤鸣
人民陪审员 褚凤英
二〇一八年三月二十三日
书 记 员 吴 轶
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
……
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
……
四、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。