山东省滨州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）滨中刑二终字第48号
原公诉机关山东省邹平县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张某，男，1976年1月22日出生于山东省高青县，汉族，初中文化，自2008年11月至2013年5月任山东魏桥铝电有限公司氧化铝二分公司三厂食堂会计，被捕前暂住邹平县高新街道办事处东范村，户籍所在地高青县。因涉嫌犯职务侵占罪于2013年7月28日被刑事拘留，同年8月23日被逮捕。现羁押于邹平县看守所。
邹平县人民法院审理邹平县人民检察院指控原审被告人张某犯职务侵占罪一案，于二○一四年六月九日作出（2014）邹刑初字第108号刑事判决。原审被告人张某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
2010年年底至2013年3月，时任山东魏桥铝电有限公司氧化铝二公司三厂食堂会计的被告人张某，伙同班长张某（另案处理），利用职务之便，在米面供货商石某、猪肉供应商某、白条鸡供应商赵某甲、鸡蛋供应商赵某乙、牛奶供应商王某、色拉油供应商刘某、牛肉和虾仁供应商赵某丙供应货物过程中，采用多于实际收货金额开具付款凭证虚报货款，待供应商凭付款凭证从山东魏桥铝电有限公司结算货款后，再从供应商处取回多报货款的方式，侵占山东魏桥铝电有限公司资金37590元，其中张某分得17000元。
自2012年下半年至2013年5月份，被告人张某乘班长张某不在岗之机，利用职务之便，采取相同手段，通过牛奶供应商王某、鸡蛋供应商赵某乙、猪肉供应商某，侵占山东魏桥铝电有限公司资金3500元。
综上，被告人张某共计侵占山东魏桥铝电有限公司资金41090元。
2013年7月10日，被告人张某向山东魏桥铝电有限公司缴纳退赃款49000元。
2013年7月28日，被告人张某被山东魏桥创业集团有限公司经济检查处的工作人员扭送至邹平县公安局。
原审认定上述事实的证据有：
（一）书证
1、案件来源一份，证实2013年7月8日，魏桥创业集团工作人员报警的事实。
2、到案经过一份，证实2013年7月28日，山东魏桥创业集团有限公司经济监察处工作人员将被告人张某扭送至邹平县公安局经侦大队。
3、全省常住人口详细查询结果一份，证实被告人张某的出生年月、住址等身份情况，其犯罪时已达刑事责任年龄。
4、任职证明一份，公司食堂班长、会计岗位职责一份，证实被告人张某于2008年11月至2013年5月任山东魏桥铝电有限公司氧化铝二分公司三厂食堂会计。会计主要负责协助班长开展食堂工作，包括到货物资监磅验收、开据付款凭证、食堂账目的日常管理。
5、怀某提供的张某少卸黑牛奶的账目一份，证实2013年2月份，张某分三次少卸黑牛奶10箱、20箱、10箱，计40箱；3月份分两次少卸黑牛奶10箱、20箱，计30箱；4月份分三次少卸黑牛奶10箱、10箱、10箱，计30箱；5月份分三次少卸黑牛奶10箱、10箱、10箱，计30箱；以上共计130箱。
6、山东魏桥铝电有限公司氧化铝二公司三厂食堂送货明细十张，证实2012年11月至2013年3月，牛奶供应商王某、猪肉供应商某、鸡蛋供应商赵某乙给氧化铝二分公司三厂食堂供应货物的数量、金额。
7、收款凭证一份，证实2013年7月10日，被告人张某向山东魏桥铝电有限公司缴纳退赃款49000元。
8、外商投资企业登记信息、股东名录、内资公司设立登记情况，山东魏桥创业集团有限公司、山东魏桥铝电有限公司、山东宏桥新型材料有限公司的企业变更情况、山东魏桥铝电有限公司证明、邹平县公安局办案说明各一份，证实山东魏桥铝电有限公司的设立、登记、变更情况，山东魏桥铝电有限公司为非国有公司，山东魏桥铝电有限公司氧化铝二分公司的食堂系山东魏桥铝电有限公司内部职工食堂。
（二）证人证言
1、证人石某证言，证实他给山东魏桥铝电有限公司氧化铝公司的食堂供应米面。自2010年年底，在每次给氧化铝二分公司三厂食堂送米面的过程中，食堂班长张某都比计划表少卸货，但在开付款凭证时都比实际收货金额多开货款。他拿着付款凭证到山东魏桥铝电有限公司领取货款，然后，他在下次送货时，把多报的货款给张某。截止2013年5月份，张某用上述方式多报货款十几次，每次三四百元，他总共给了张某多报的货款五六千元。
2、证人牛锋证言，证实自2012年4、5月份，在他给山东魏桥铝电有限公司氧化铝二分公司三厂食堂供应猪肉的过程中，食堂班长张某比计划表少卸货，但在开付款凭证时都比实际收货金额多写货款。他拿着付款凭证到山东魏桥铝电有限公司领取货款后，再把多报的货款给张某。截止2013年2月份，他每个月给张某多报的猪肉款约1000元；2013年3月份，他给张某多报的猪肉款2000元。这样，他总共给了张某多报的猪肉款约12000元。自2012年下半年至2013年5月份，张某个人通过他多报货款十余次，他给了张某多报的货款共计约2000元。
3、证人赵某甲证言，证实他给山东魏桥铝电有限公司氧化铝二分公司三食堂的供应白条鸡。自2012年2月份，食堂班长张某告诉他，给他开付款凭证时比实际收货金额多写货款，他领取货款后，把多报的货款给张某。截止2013年5月份，他总共给了张某多报的白条鸡货款约8000元。
4、证人赵某乙证言，证实她给山东魏桥铝电有限公司氧化铝二分公司的食堂供应鸡蛋。2012年春天，三食堂的班长张某告诉她要通过她多报货款，就是张某给她开付款凭证时比实际收货金额多写货款，她领取货款后再把多报的鸡蛋款给张某。自2012年春至2013年3月份张某担任邹平氧化铝三食堂班长，自2013年3月至5月张某调任邹平氧化铝四食堂干班长期间，她一共给了张某多报的鸡蛋款七八千元钱。2013年3月份，张某个人通过她从公司多报了600元的鸡蛋款。
5、证人王某证言，证实她给山东魏桥铝电有限公司氧化铝二分公司供应牛奶。张某在她供应牛奶的过程中通过开具付款凭证时比实际收货金额多写货款的方式，从公司拿钱。她总共给了张某四次多报的牛奶款总共11400元，即2012年4、5月份给了2400元；2012年7、8月份，给了3600元，2012年12月份，给了1700元，2013年5月份，给了3700元。2012年下半年，张某个人找她多报了二次货款，总共是30箱黑牛奶，于2013年3月份，从她处取回多报的货款900元。
6、证人怀某证言，证实他给他姐王某给山东魏桥铝电有限公司氧化铝二分公司食堂送牛奶。自2012年3月至2013年5月期间，张某在他送货过程中采用少卸货，但开付款凭证时比实际收货数多写货款，从公司拿钱。张某每个月操作两三次，一次大约10箱、20箱的黑牛奶。张某从王某处总共拿了四次多报的牛奶款共计11400元，即2012年4、5月份给了2400元；2012年7、8月份，给了3600元；2012年12月份，给了1700元；2013年5月份，给了3700元。2012年3月至2013年3月，张某是和氧化铝二公司三厂食堂会计张某合伙操作的多报货款的事，但具体都是由张某办理的。自2012年下半年，张某个人给他比照计划单少卸了30箱黑牛奶，于2013年3月份，从他姐王某处取回多报的货款900元。
7、证人刘某证言，证实她给山东魏桥铝电有限公司氧化铝二分公司的食堂供应色拉油。自2011年2月份至2011年底，三厂食堂班长张某通过给她开付款凭证时比实际收货数多写货款的方式，从公司拿钱。她一共给了张某二次多报的货款，共计1400元。
8、证人赵某丙证言，证实2012年，她给山东魏桥铝电有限公司氧化铝三厂食堂送牛肉和虾仁时，食堂班长张某比计划单少卸了几箱牛肉和虾仁，但在开付款凭证时比实际收货数多写了800元的货款，应张某的要求，她领取货款后，给了张某800元。
9、共同作案人张某供述，证实2010年年底，经食堂会计张某提议，他和张某预谋通过给食堂送货的供应商少卸货，但开付款凭证时比实际收货数多写货款，再让供应商把多报的钱给他的方式，共同侵占公司的资金。自2010年年底至2013年2月份，他和张某通过食堂供应商共同侵占公司资金37590元，他分给张某17000元。他和张某合伙侵占公司资金都是由他具体与供应商商量，他从供应商处取回多报的货款后，基本上与张某平分。他通过的食堂供应商多报货款的时间段、金额如下：自2010年底到2013年2月份期间，他从米面供应商石某处取回从公司多报的米面货款约3800元；自2012年4月份至2013年2月期间，他通过给猪肉供应商某操作了10个月，平均一个月多报猪肉款1200元钱，从牛锋处取回从公司多报的货款共计12000元；通过白条鸡供应商赵某甲操作了10个月，每个月多报约800元，总共从赵某甲处取回多报的白条鸡款5600元；自2012年3、4月份至2013年2月份，他从鸡蛋供应商赵某乙拿了十一二次钱，一次大约500到600元钱左右，总共从赵某乙处取回从公司多报的货款5200元；他从色拉油供应商刘某处取回从公司多报的货款共计1400元，即2011年2、3月份800元，2011年4、5月份是600元。2012年春天，他从牛肉和虾仁供应商赵某丙处取回从公司多报的货款800元。自2012年3、4月份至2013年5月份，他从王某处拿了四次多报的牛奶款共计11400元，即2012年4、5月份是2400元；2012年7、8月份是3600元，2012年12月份是1700元，2013年5月份是给了3700元。2013年5月份的3700元是2013年2月份、3月份、4月份、5月份多报的钱，但2013年3月至5月份多报的货款不是和张某合伙做的，因为他在2013年3月份从三厂食堂调走了。
（三）被告人供述和辩解
被告人张某供述，证实他调到邹平氧化铝三厂干职工餐厅会计后，经他提议，他和班长张某预谋通过给供应商开付款凭证时比实际收货数多写货款，待供应商将多写的货款从公司领取后，再给他们的方式，侵占公司的资金。具体操作都是张某办理，由张某与供应商商量，从供应商处拿多报的货款，张某再分给他钱。他知道的帮他们操作的供应商有：鸡蛋供应商赵某乙、猪肉供应商某、牛奶供应商王某。自2011年2月份至2012年1、2月份前，张某总共分给他约2000元。2012年1、2月份之后，食堂的盈利增多，张某每个月分给他的钱就多了，约1000元。自2012年1、2月份至2013年3月份张某调走，张某分给他15000元。张某总共给分给他多报的货款约17000元。他个人还通过猪肉供应商某、鸡蛋供应商赵某乙、牛奶供应商王某侵占公司资金，具体如下：自2012年下半年至2013年5月份，他通过牛锋多报货款十余次，共计约2000元；2013年3月份，他通过赵某乙从公司多报了600元的鸡蛋款；2012年下半年，他通过王某多报了30箱黑牛奶的货款，并于2013年3月份，从王某处取回多报的货款900元。
原审法院认为，上诉人（原审被告人）张某身为非国有公司的工作人员，利用职务上的便利，伙同他人，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为构成职务侵占罪。被告人张某归案后如实供述自己的罪行，可从轻处罚；缴纳退赃款，可酌定从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第六十一条、第六十二条、第六十七条第三款之规定，以张某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年六个月。
宣判后，上诉人张某提出上诉，上诉理由为：1、积极退赃，归案后如实供述，应判缓刑。2、认为侵占的不是公司的资金，而是职工的就餐费。
经二审审理查明的事实和证据与一审一致。
关于上诉人提出的“积极退赃，归案后如实供述，应判缓刑”的上诉理由，经查，原审法院认定张某归案后如实供述、积极退赃，并对其从轻处罚。张某伙同他人或单独共侵占公司41090元，数额较大，根据其犯罪事实和量刑情节，一审量刑并无不当，故该上诉理由不成立，本院不予采纳。
关于上诉人提出的“侵占的不是公司的资金，而是职工的就餐费”的上诉理由，经查，被告人张某单独或伙同他人，在食堂供应商供应货物过程中采取虚开付款凭证的方式侵占公司财产，该上诉理由与事实不符，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
上诉人（原审被告人）张某身为非国有公司的工作人员，单独或伙同他人，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为构成职务侵占罪。上诉人张某归案后如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚；缴纳退赃款，酌情可从轻处罚。以上情节，原审均已认定。根据上诉人张某的犯罪事实和以上量刑情节，原审量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 胡秀琴
审 判 员 张耀伟
代理审判员 刘超元
二〇一四年九月一日
书 记 员 范 群