黑龙江省大兴安岭地区中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）黑27刑终13号
原公诉机关十八站林区人民检察院。
上诉人（一审被告人）赵庆，1964年6月29日出生，汉族，住黑龙江省哈尔滨市道里区。2016年9月28日因本案被取保候审，同年12月14日被逮捕。现羁押于塔河县看守所。
十八站林区基层法院审理十八站林区人民检察院指控被告人赵庆犯贪污罪一案，于2017年3月3日作出（2016）黑2793刑初16号刑事判决,认定被告人赵庆犯贪污罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二十万元；赃款四十一万元依法没收。被告人赵庆不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。黑龙江省人民检察院大兴安岭分院检察员马永涛出庭履行职务。上诉人赵庆到庭参加诉讼。经审判委员会讨论并作出决定，现已审理终结。
一审法院审理查明，经审理查明，1.2011年，哈尔滨市政府在建设CBD中央商务区工程中，征用哈尔滨市道里区群力乡朱顺屯64万平方米土地。于2011年6、7月的一天，在朱顺屯政务领导小组组长于某某办公室，于某某对组员被告人赵庆、李某某（另案处理）、张某（另案处理）、出纳员董某某（另案处理）商量说：“咱们屯堤外的两个大水泡这次动迁咱们运作一下，看能不能补偿点钱，咱们几个人弄出来花花，我已经找过杨某某主任了，他已经同意帮忙，你们看怎么样？”其余四人均表示同意。在哈尔滨市道里区人民政府征地管理办公室副主任杨某某的协助下，朱顺屯与鹿某某（另案处理）签订虚假鱼塘承包协议，经哈尔滨市道里区群力乡人民政府工作人员刘某某的帮助骗取政府征地补偿款人民币2528425元。此款鹿某某于2012年1月16日在道里区顾乡信用社提出后交给被告人赵庆等人，当天被告人赵庆、张某4人开车到群力开发区三环桥下，于某某提出每人私分补偿款的具体数额，被告人赵庆分得政府征地补偿款人民币290000元。
2.2011年11月，哈尔滨市政府建设126万平方米工程，征用群力乡朱顺屯土地。在征地补偿工作中，于某某（已死亡）与被告人赵庆、张某（另案处理）、李某某（另案处理）、董某某（另案处理）共同商量，将村集体所有的村里西长垄子至西末斜子之间的田间路补偿款人民币2198012元截留，在支付给田间路承包人李某一、张一补偿款人民币1400000元后，余款人民币798012元，被于某某、赵庆、李某某、董某某、张某私分，其中被告人赵庆分得人民币120000元，此款被赵庆据为己有。
综上，被告人赵庆在任哈尔滨市道里区群力乡松江村朱顺屯政务小组会计期间，利用职务之便，伙同他人，两次骗取国家征地补偿款人民币3326437元，其中人民币410000元被其据为己有，用于个人花销。案发后，此款被检察机关依法收缴。
另查明，被告人赵庆于2016年9月28日主动到检察机关投案，并如实供述其犯罪事实。
上述事实，有法庭审理笔录及下列经庭审质证、认证的证据证实：
书证户籍证明；破案经过；哈尔滨市道里区群力街道办事处松江村朱顺屯管理委员会出具的证明；记账凭证；鱼池承包协议书；会议记录；发放补偿款支票根；鹿某某提供的人民币20000.00元与40000.00元承包鱼塘收据；农村信用社取款凭条；“关于堤外道路、水泥路和堤外鱼塘”的情况说明；张一与李某一取款农村信用合作社现金支票存根；田间道路附着物补偿款发放明细表及自有资金审批表；张一和李某一与朱顺屯修建田间路协议；朱顺屯领导班子成员会议记录；起诉意见书；刑事判决书；扣押通知书；扣押财物清单；黑龙江省单位往来资金结算票据、黑龙江省财政厅缴款书；证人鹿某某、张某、于某某、刘某某、张一、李某一的证言；被告人赵庆的供述与辩解。
以上证据系侦查机关依法取得，并当庭出示，举证、质证，证据来源合法、真实、有效，证据之间能够相互认证。法院予以确认。
一审法院认为，被告人赵庆在任哈尔滨市道里区群力乡松江村朱顺屯政务小组会计期间，利用职务之便，伙同他人，两次骗取国家征地补偿款共计3326437.00元，其中410000.00元被赵庆据为己有，其行为已构成贪污罪。本案系共同犯罪，赵庆系从犯。赵庆案发后能主动到检察机关投案，并如实供述自己的罪行系自首，应依法减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第六十四条之规定，判决被告人赵庆犯贪污罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二十万元；赃款人民币四十一万元，依法没收。
上诉人赵庆上诉称，其受村长于某某指使参与了贪污犯罪活动，是被动的行为，主观上没有犯罪故意。案发后主动投案自首，如实供述自己的犯罪行为，并积极返还赃款，有法定的从轻、减轻处罚的情节。一审判决量刑过重，请求二审法院结合案件事实和证据重新作出判决。
出庭检察员意见为，本案一审诉讼程序合法，上诉人赵庆贪污的犯罪事实清楚，证据确实充分，定罪准确。一审判决认定赵庆作为政务小组会计，在于某某指示下弄虚作假骗取国家征地补偿款，其主观上对自己的行为有清醒的认识，其不具有主观故意的辩解不能成立。赵庆具有从犯、自首的犯罪情节，依法应当减轻处罚，降低一档法定刑，判决合法、量刑适当。一审法院认定赵庆为自首，但未引用《中华人民共和国刑法》第六十三条第一款规定，应予纠正。
二审审理查明，1.2011年，哈尔滨市政府在建设CBD中央商务区工程中，征用哈尔滨市道里区群力乡朱顺屯土地。朱顺屯政务领导小组组长于某某与赵庆、李某某、张某、董某某商量说：“咱们屯堤外的两个大水泡这次动迁咱们运作一下，看能不能补偿点钱，咱们几个人弄出来花花，我已经找过杨某某主任了，他已经同意帮忙，你们看怎么样？”其余四人均表示同意。在哈尔滨市道里区人民政府征地管理办公室副主任杨某某的协助下，朱顺屯与鹿某某签订虚假鱼塘承包协议。经哈尔滨市道里区群力乡人民政府工作人员刘某某的帮助骗取政府征地补偿款人民币2528425.00元。此款由鹿某某提出后交给赵庆等人，于某某提出每人私分补偿款的具体数额，赵庆分得290000.00元。
2.2011年11月，哈尔滨市政府征用群力乡朱顺屯土地。于某某与赵庆、张某、李某某、董某某共同商量，将村集体所有的田间路补偿款人民币2198012.00元截留，在支付给承包人李某一、张一补偿款人民币1400000.00元后，余款人民币798012.00元，被于某某、赵庆、李某某、董某某、张某私分，其中赵庆分得120000.00元。
综上，赵庆利用职务之便，伙同他人，骗取国家征地补偿款人民币3326437.00元，其分得410000.00元。案发后，此款被检察机关依法收缴。
赵庆于2016年9月28日主动到检察机关投案，并如实供述其犯罪事实。
上述事实，有法庭审理笔录及下列经庭审质证、认证的证据证实：
户籍证明；破案经过；哈尔滨市道里区群力街道办事处松江村朱顺屯管理委员会出具的证明；记帐凭证；鱼池承包协议书；会议记录；发放补偿款支票根；鹿某某提供的承包鱼塘收据；农村信用社取款凭条；关于堤外道路、水泥路和堤外鱼塘的情况说明；张一与李某一取款农村信用合作社现金支票存根；田间道路附着物补偿款发放明细表及自有资金审批表；张一和李某一与朱顺屯修建田间路协议；朱顺屯领导班子成员会议记录；起诉意见书；刑事判决书；扣押通知书；扣押财物清单；黑龙江省单位往来资金结算票据黑龙江省财政厅缴款书；证人鹿某某、张某、于某某、刘某某、张一、李某一的证言；赵庆的供述与辩解。
以上证据系依法取得，并当庭出示，举证、质证，证据来源合法、真实、有效，证据之间能够相互认证，本院予以确认。
本院认为，上诉人赵庆在任哈尔滨市道里区群力乡松江村朱顺屯政务小组会计期间，利用职务之便，伙同他人，骗取国家征地补偿款人民币3326437.00元，其行为已构成贪污罪。赵庆作为完全刑事责任能力人，身为会计弄虚作假骗取国家征地补偿款，犯罪事实清楚，犯罪目的明确，其称受于某某指使参与的犯罪活动，是被动的行为，主观上没有犯罪故意的上诉理由不能成立，不予采信。赵庆在共同犯罪中系从犯，且案发后主动到检察机关投案，并如实供述自己的罪行系自首，应依法减轻或从轻处罚。一审法院判决中已经充分考虑上述量刑情节，故其认为一审判决量刑过重的上诉理由不能成立，不予采信。出庭检察员认为，一审法院认定上诉人赵庆为自首，但未引用《中华人民共和国刑法》第六十三条第一款规定，应予纠正。出庭检察员该意见正确，本院予以采信。一审判决认定事实清楚，定罪准确，审判程序合法，量刑符合法律规定。依照《中华人民共和国刑法》第六十三条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 夏冰松
审 判 员 蔚永慧
代理审判员 谷新宇
二〇一七年九月十三日
法官 助理 李宏霞
书 记 员 王国钊
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第六十三条犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚。
犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回一审人民法院重新审判。