辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）沈中民二终字第797号
上诉人（原审被告）：沈阳国际纺织服装城开发有限公司，住所地沈阳市铁西区北二中路27号。
法定代表人：应建仁，该公司董事长。
委托代理人：范广志，辽宁成功金盟律师事务所律师。
委托代理人：杨帆，女，1981年1月20日出生，汉族，该公司工作人员。
被上诉人（原审原告）：马永良，男，1954年5月24日出生，汉族，无职业，住址辽宁省辽阳市宏伟区。
上诉人沈阳国际纺织服装城开发有限公司（以下简称“纺织服装城”）因与被上诉人马永良商品房销售合同纠纷一案，不服沈阳市铁西区人民法院（2014）沈铁西民二初字第1934号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年2月10日受理后，依法组成由审判员李妍担任审判长并主审，代理审判员单立、代理审判员李大鹏参加评议的合议庭，于2015年3月5日公开开庭审理了本案，上诉人纺织服装城的委托代理人范广志、杨帆，被上诉人马永良均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
马永良一审诉称，其与纺织服装城签订《商品房买卖合同》一份，约定马永良作为买受人购买纺织服装城（出卖人）开发的商铺一套。合同签订后，马永良已如数交付了购房款履行了付款义务，但由于纺织服装城违约至今也没有给马永良办理产权备案登记。在马永良多次与纺织服装城协商无果的情况下，现马永良起诉至法院，要求判令：1、纺织服装城赔偿逾期将办理权属登记需由纺织服装城提供的资料报产权登记机关备案的违约责任（违约金从2013年1月17日至办理完毕该备案之日止按中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算）23，000元；2、诉讼费用由纺织服装城承担。
纺织服装城一审辩称，原有生效判决已经确定了给付期间，现在马永良超出该给付期间主张权利，违反生效判决，若对生效判决确定的支付期间有异议，应申请再审而不是另诉。
原审法院审理查明，其与纺织服装城签订《商品房买卖合同》两份，合同约定马永良购买纺织服装城开发的座落于沈阳市铁西区北一中路19号B4-NO2及B4-NO3，建筑面积54.72平方米、27.36平方米的商铺两处，总价款380，387元，同时约定纺织服装城应当在商品房交付使用后270内，将办理权属登记需由纺织服装城提供的资料报产权登记机关备案。如因出卖人责任致使买受人不能在规定期限内取得房地产权属证书的，买受人不退房，出卖人按政府相关部门规定向马永良支付违约金。合同签订后，马永良向纺织服装城交纳了全部购房款，纺织服装城于2009年10月1日向马永良交付了房屋，但纺织服装城在房屋交付使用后的270日内未将办理权属登记需由其提供的资料报产权登记机关备案。现纺织服装城已经办理了产权登记备案，马永良购买房屋所在楼宇的初始登记证明已于2013年10月21日下发。
原审法院另查明，纺织服装城在办理合同备案前，将其手中的《商品房买卖合同》部分纸张予以更换，改变了部分合同条款，并用更换后的合同办理了备案。法庭审理中纺织服装城提供了备案的《商品房买卖合同》（以下简称备案合同），第十五条约定“出卖人应当在商品房交付使用后＿日内，将办理权属登记需由出卖人提供的资料报产权登记机关备案。如因出卖人的责任。买受人不能在规定期限内取得房地产权属证书的，双方同意按下列第2项处理：2.买受人不退房，出卖人按已付房价款的1﹪向买受人支付违约金”。
原审法院再查明，原审法院已作出（2013）沈铁西民三初字第163号民事判决书，由纺织服装城给付马永良马永良迟延备案违约金计算至2013年1月16日。
原审法院认为，马永良与纺织服装城签订的《商品房买卖合同》是当事人真实意思表示，未违反相关法律、法规的规定，系有效合同。双方当事人应按照约定全面履行自己的义务。纺织服装城应当在商品房交付使用后270日内，将办理权属登记的资料报产权登记机关备案。根据合同第十五条约定，纺织服装城逾期办理产权登记备案等手续，属履行合同义务不符合约定，应当承担违约责任。对马永良要求纺织服装城支付违约金的诉讼请求，原审法院予以支持。鉴于合同中，双方仅约定纺织服装城的违约责任“按政府相关部门规定执行”，未明确约定违约金计算方式，原审法院按照已付购房款总额，参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算。
关于纺织服装城辩称原有生效判决已经确定了给付期间，现在马永良超出该给付期间主张权利，违反生效判决的理由，因（2013）沈铁西民三初字第163号民事判决书确定的违约金计算截止时间是该案立案之日，截止日期之后违约行为并未停止，直至2013年10月21日纺织服装城才完成房屋所有权初始登记，马永良在本案中向纺织服装城主张的违约金期间在原生效判决之外，没有重复主张，不属于一事再诉，也不属于对生效判决已确定的期间不予认可的情况，故对纺织服装城的该项抗辩理由，原审法院不予采纳。本案违约期间计算自2013年1月17日至2013年10月21日止。
关于纺织服装城辩称在备案合同中第十五条约定的违约条款与原合同不一致的理由，应以变更后的备案合同为准的抗辩主张，因且在（2013）沈铁西民三初字第163号案件审理过程中，纺织服装城没有提出该份证据，两份合同签订时间一致，并不是新产生的证据。法律规定，当事人协商一致，可以变更合同。现马永良对纺织服装城主张的变更合同事宜予以否认，纺织服装城亦未能提供有效证据证明其更换合同的行为取得了马永良的同意，故对纺织服装城提出的合同变更的抗辩主张，原审法院不予采纳，以马永良提交的原始合同为准。
综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条之规定，原审法院判决：一、被告沈阳国际纺织服装城开发有限公司于本判决发生法律效力后十日内给付原告马永良逾期办理房屋权属登记备案违约金，违约金自2013年1月17日起至2013年10月21日，按原告马永良已付购房款380，387元，参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算；二、驳回原告马永良其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费375元，由被告沈阳国际纺织服装城开发有限公司承担（原告已预交，由被告直接给付原告）。
宣判后，上诉人纺织服装城不服，上诉至本院。上诉请求：撤销原审判决，被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。上诉理由：一、一审法院以被上诉人所提交的《商品房买卖合同》（以下简称原始合同）为准作出裁判，将导致判决无法实际履行，买受人无法取得产权证。纺织服装城在备案过程中发现此原始合同无法备案，按照沈阳市房产局办证中心的要求，只有买卖合同中约定的计价方式为按套计算，房产部门才会给予备案。二、备案合同系经双方协商一致后变更的，是当事双方真实意思表示。纺织服装城在得知原始合同无法备案后，第一时间通知了被上诉人，在经过被上诉人同意的情况下，将原始合同的部分合同纸张进行了更换，因此应当以备案合同作为履行的依据。三、一审法院认定2009年10月1日为房屋交付之日错误，应以实际交付之日2011年9月30日（委托经营到期日）为准。占有改定是物权转移产生所有权变更的一种交付方式，其适用范围仅为动产。买卖合同已经明确指出，出卖人应承担的违约责任的起算日期为“商品房交付使用后的270日内”，就应以实际交付之日2011年9月30日为交付日。四、一审法院对违约金条款及违约金的认定错误。原始合同无法备案，一审判决按照无法履行的原始合同认定继续履行合同，承担违约责任明显不当。退一步讲，即使认定纺织服装城应当承担违约金，一审法院也不应该按照金融机构计收逾期贷款利息的标准计算，而应该按照日万分之一标准计算。五、产权资料备案登记逾期存在政府机构（测绘单位）原因，该期间的违约责任应当予以扣除。纺织服装城于2011年向房产部门申请面积测绘，但在2012年7月才受理，并且在测绘面积时存在公摊如何确定等因素直接导致初始登记逾期，该原因应属于不可抗力，不应当由纺织服装城承担责任。
被上诉人马永良辩称：原审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原审判决。
本院查明事实与原审法院查明事实一致。
上述事实，有商品房买卖合同、销售发票、契税证、民事判决书、民事裁定书、商品房买卖合同备案合同及补充协议、沈阳市房屋所有权初始登记等证据及当事人陈述笔录在一、二审卷宗为凭，经当事人质证及本院审查，予以确认。
本院认为：上诉人与被上诉人签订有《商品房买卖合同》，本案中，双方除对逾期办证违约责任条款存在争议外，对于上诉人与被上诉人各自主张的合同文本的其他条款在本案中并未提出异议。现被上诉人原审起诉要求上诉人按照其持有的合同文本中关于逾期办证的约定承担违约责任，而上诉人认为应以备案合同中的此条款的约定为双方的有效约定。对此，本院认为，依照法律规定，当事人双方协商一致，可以变更合同。现上诉人主张备案合同中的违约条款是双方对原合同条款协商一致变更的结果，但被上诉人对此事实予以否认，而上诉人未能提供证据证明该事实，故对其主张，本院不予采信，故原审法院以被上诉人主张的违约金条款作为判决依据并无不当。
关于上诉人提出的原审判决认定的交付时间问题。审理查明的事实可以认定，双方是以租赁的形式从2009年10月1日起开始计算租金，故原审判决认定的时间并无不当，上诉人主张应以租赁期届满的时间作为房屋交付的时间缺乏事实依据。
关于上诉人提出的逾期登记存在测绘迟延原因导致，该期间的违约金应予扣除的主张。因进行测绘是办理房屋初始登记批复的必经过程，产权机关受理申请后履行职责的行为并不是民事案件审查的范围，且双方约定的办理权属证书的时间应当考虑登记机关业务办理时间，依照法律规定，当事人一方因第三人原因造成违约的，应当向对方承担违约责任，当事人一方和第三人之间的纠纷依照法律规定或按照约定解决。
关于上诉人提出双方合同属于对违约金有约定的情形的问题。经查，双方合同约定违约“按政府相关规定执行”，而事实上，政府对此并无规定，因此，原审法院认定双方合同属于无约定的情形正确。但由于银行计收逾期贷款利率标准是以中国人民银行发布的同期贷款利率为标准进行上浮，故原审判决结果计算标准不明确，本院对此予以明确，应以中国人民银行发布的同期贷款利率为基准上浮30%为宜。至于上诉人提出的违约金过高，应以存款利率计算的主张，因缺乏法律依据，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：
一、撤销沈阳市铁西区人民法院（2014）沈铁西民二初字第1934号民事判决第二项，即：“驳回原告马永良的其他诉讼请求”；
二、变更沈阳市铁西区人民法院（2014）沈铁西民二初字第1934号民事判决第一项“被告沈阳国际纺织服装城开发有限公司于本判决发生法律效力后十日内给付原告马永良逾期办理房屋权属登记备案违约金，违约金自2013年1月17日至2013年10月21日，按原告马永良已付购房款380，387元，参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算；”为：沈阳国际纺织服装城开发有限公司于本判决发生法律效力后十日内给付马永良逾期办理房屋权属登记备案违约金，违约金自2013年1月17日至2013年10月21日，按马永良已付购房款380，387元，按照中国人民银行发布的同期贷款利率的标准上浮30%计算。
如未按本判决确定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
三、驳回沈阳国际纺织服装城开发有限公司的其他上诉请求。
一审案件受理费375元，由沈阳国际纺织服装城开发有限公司负担；二审案件受理费375元，由沈阳国际纺织服装城开发有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 妍
代理审判员 单 立
代理审判员 李大鹏
二〇一五年四月十七日
书 记 员 刘冰青
本案判决所依据的相关法律
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更。