广西壮族自治区宜州市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宜民初字第1877号
原告广西建工集团第三建筑工程有限责任公司，住址：广西柳州市北雀路98号，组织机构代码：27298084-X。
法定代表人：黄洪，董事长。
特别授权委托代理人黄坤华，广西同望律师事务所柳州分所律师。
特别授权委托代理人晏宜，广西同望律师事务所柳州分所律师。
被告宜州市二牛哥旅游开发有限责任公司，住址：广西宜州市刘三姐乡下枧村下枧屯，组织机构代码：68517301-8。
法定代表人：王维省，董事长。
被告覃洪显，男，1967年5月8日生，�族，居民，住广西宜州市，
以上被告共同特别授权委托代理人黎俊宏，宜州法律事务中心法律工作者。
原告广西建工集团第三建筑工程有限责任公司诉被告宜州市二牛哥旅游开发有限公司、覃洪显建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年9月23日立案受理。依法由审判员廖仅就适用简易程序于2015年11月24日公开开庭进行了审理，书记员韦家鼎担任记录。原告广西建工集团第三建筑工程有限责任公司的特别授权委托代理人黄坤华、晏宜，被告宜州市二牛哥旅游开发有限公司、覃洪显的特别授权委托代理人黎俊宏到庭参加诉讼。现已审理终结。
原告广西建工集团第三建筑工程有限责任公司诉称，被告宜州市二牛哥旅游开发有限公司因建设《广西宜州市歌仙桥旅游景区》（简称施工项目）需要，于2013年2月1日与原告签订了《广西宜州市歌仙桥旅游景区建设项目工程施工承包合同》（简称承包合同），约定被告宜州市二牛哥旅游开发有限公司将施工项目发包给原告施工，施工工期900天，工程造价18000万元。2013年4月3日，根据被告宜州市二牛哥旅游开发有限公司的要求，原告向被告宜州市二牛哥旅游开发有限公司支付了履约保证金2000000元，被告覃洪显对保证金的退还进行担保。因被告宜州市二牛哥旅游开发有限公司资金不到位等原因，施工项目无法正常施工。为此，原告与被告宜州市二牛哥旅游开发有限公司于2013年9月18日签订了《退还工程合同履约金协议书》（简称协议书），约定被告宜州市二牛哥旅游开发有限公司向原告退还工程履约金2000000元，并支付从2013年4月4日至2013年9月19日期间的资金占用利息550000元；因被告宜州市二牛哥旅游开发有限公司原因导致�工合同未能履行，应支付补偿费100000元，被告宜州市二牛哥旅游开发有限公司应于2013年12月底前付清上述费用。协议书还约定如被告宜州市二牛哥旅游开发有限公司未归还工程履约金，从2013年9月20日以后按每月100000元向原告支付赔偿金。协议签订后，被告宜州市二牛哥旅游开发有限公司未能按照协议书约定付款，经原告多次催告，被告宜州市二牛哥旅游开发有限公司于2014年1月25日向原告支付了2013年4月4日至2013年9月19日期间的利息500000元后，未能继续履行付款义务，被告的行为已构成违约。为此，原告诉至法院，请求判令被告宜州市二牛哥旅游开发有限公司向原告返还工程履约金2000000元以及从2013年4月4日至2013年9月19日期间的利息50000元和赔偿金2200000元（按每月100000元计算从2013年9月20日至2015年7月20日止）、以后赔偿金按此方法计算至还清为止，支付补偿金100000元�以上共计4350000元；被告覃洪显对以上债务承担连带偿还责任。
被告宜州市二牛哥旅游开发有限公司和被告覃洪显共同辩称，原告的诉请返还履约金2000000元没有事实和法律依据，因为被告已经向原告支付了1000000元的履约金了；至于第二项和第三项请求，也不应承担，因为是无效合同双方都有过错，双方都应承担相应的责任，且被告二牛哥的法定代表人不断的更换，签订合同之后，基础设施的建设都没有得到落实，且不断进行资金的招商引资，我愿意在2015年年底之前退还原告的履约金1000000元；主债务人在承担债务时，如果对主债务人强制执行履行不能的情况下，担保人才进行债务的承担责任。
经审理查明，2013年2月1日原告与被告宜州市二牛哥旅游开发有限公司签订广西宜州市歌仙桥旅游景区建设项目工程施工承包�同，双方约定被告宜州市二牛哥旅游开发有限公司将建设工程项目发包给原告施工建设，总工程价款为18000万元。2013年3月26日被告覃洪显向原告出具担保书，大概内容为：原告与被告宜州市二牛哥旅游开发有限公司双方又签订《工程合同补充协议》（实际上是双方口头约定），约定原告向被告宜州市二牛哥旅游开发有限公司支付了履约保证金3000000元，如因被告宜州市二牛哥旅游开发有限公司不能履行施工合同，被告覃洪显负责退回履约保证金3000000元。2013年4月3日原告通过建设银行转帐给被告宜州市二牛哥旅游开发有限公司履约保证金2000000元。合同签订后，因被告原因造成施工合同无法履行，2013年9月18日双方以被告宜州市二牛哥旅游开发有限公司为甲方、原告为乙方签订了《退还工程合同履约金协议书》，协议约定：“经甲乙双方协商，就甲方退还履约保证金人�币贰佰万元达成如下协议：一、乙方向甲方支付履约保证金的利息按总额为人民币伍拾伍万元（550000元），从2013年4月4日开始计算至2013年9月19日止，共计165天。二、甲方向乙方补偿因履行双方合同产生的费用人民币壹拾万元整。三、上述款项本息及补偿费用总计为人民币贰佰陆拾伍万元整（2650000元），分四次支付给乙方：1、2013年9月30日前支付壹拾伍万元整（150000元）；2、2013年10月30日前支付伍拾万元整（500000元）；3、2013年11月底前支付壹佰万元整（1000000元）和相关补偿金；4、2013年12月底前支付壹佰万元整（1000000元）和相关补偿金；四、未归还的本金贰佰万元，2013年9月20日，甲方按每个月壹拾万元赔偿金支付给乙方，期间甲方归还乙方本金的，扣减后按剩下余额5%计付赔偿金，不足月的按天数计付赔偿金给乙方。…”。2014年1月22日,廖万成代替被告宜州市二牛哥旅游开发有限公司通过农业银行转帐500000元给代理原告收款的蔡柱新,之后,经原告多次催告,被告仍未偿还款项。为此,原告诉至本院，请求如诉称。另查明，原告与被告宜州市二牛哥旅游开发有限公司于2013年2月1日签订的广西宜州市歌仙桥旅游景区建设项目工程施工承包合同，未经过法定的招标程序。
以上事实有原告提供的广西宜州歌仙桥旅游景区建设项目工程施工承包合同一份、担保书一份、电子转账凭证一份、退还工程合同履约金协议书一份和被告提供的银行汇款凭证一份以及原、被告双方陈述予以证实。
本院认为，本案签订合同所涉及的施工项目是属于旅游业的建设项目，该项目属于关系社会公共利益、公众安全的公用事业项目的范畴，依法该项目建设的施工合同必须进行招标，未经招标程序签订的合�，应当认定为无效的合同，故本案的建设工程施工合同应当为无效的合同，无效合同的变更后的合同即2013年9月18日双方签订的《退还工程合同履约金协议书》，以及从合同即2013年3月26日的担保书均为无效的合同，无效合同自始没有法律效力，因该合同取得的财产，应当予以返还，有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，原告于2013年4月3日支付给被告宜州市二牛哥旅游开发有限公司的履约保证金2000000元，被告应予以返还，本案过错的一方为被告宜州市二牛哥旅游开发有限公司，原告因此所受到的损失为同期同类贷款利率的利息，故被告宜州市二牛哥旅游开发有限公司应当返还履约保证金2000000元，以及支付以2000000元为基数的同期同类贷款利率的利息给原告。2014年1月22日，被告宜州市二牛哥旅游开发有限公司已经支付了500000元给原告，应予扣除，之后的利息�以1500000元为基数的同期同类贷款利率的利息给原告。原告请求被告覃洪显承担连带责任，本院认为，被告覃洪显在缔约时存在一定过错，应当承担债务人不能清偿部分的1/3民事责任，即对500000元及利息承担连带偿还责任，故原告请求超过部分，本院不予支持。被告辩解其已经支付了1000000元给原告，其提供的证据是2014年1月22日的银行转帐单和收条复印件，原告对被告提供的收条复印件500000元不予认可，被告又无法提供收条的原件，故被告辩解的理由不能成立，本院对收条复印件不予认可。依照《中华人民共和国合同法》第五十八条、《中华人民共和国招标投标法》第三条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第八条、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件中适用法律问题的解释》第一条之规定,判决如下：
一、被告宜州市二牛哥旅游开发有限公司返还给原告广西建工集团第三建筑工程有限责任公司的履约保证金1500000元及利息（利息第一阶段从2013年4月3日起至2014年1月22日止以2000000元为基数的同期同类贷款利率的利息、第二阶段从2014年1月23日起计至生效判决确定履行期限最后一日止以1500000元为基数的同期同类贷款利率的利息）；被告覃洪显对上述债务的500000元及利息承担连带偿还责任。
二、驳回原告广西建工集团第三建筑工程有限责任公司的其他诉讼请求。
案件受理费41600元，减半收取20800元，由被告宜州市二牛哥旅游开发有限公司负担7000元，原告广西建工集团第三建筑工程有限责任公司负担13800元。
上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按照本判�指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。权利人可在本案生效判决的履行期限的最后一日起二年内，向本院申请执行。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院或河池市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河池市中级人民法院。并在上诉期限届满后七日内，按照不服一审判决部分的上诉请求数额，向河池市中级人民法院预交上诉案件受理费（户名：广西壮族自治区河池市中级人民法院，开户行：农行河池分行城东分理处，帐号：20×××98），逾期不交也不提出缓交申请，则按自动撤回上诉处理。
审判员 廖仅就
二〇一五年十二月十八日
书记员 韦家鼎