湖北省武汉市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）鄂01刑终1268号
原公诉机关湖北省武汉市汉阳区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘清华，男，1983年11月9日出生于湖北省武汉市，汉族，高中文化程度，无职业，户籍地武汉市黄陂区，住武汉市汉阳区。因涉嫌犯诈骗罪于2015年10月14日被刑事拘留，同年11月20日被逮捕。现羁押于武汉市汉阳区看守所。
辩护人杨志华，湖北威德律师事务所律师。
湖北省武汉市汉阳区人民法院审理湖北省武汉市汉阳区人民检察院指控原审被告人刘清华犯诈骗罪一案，于2016年10月21日作出（2016）鄂0105刑初592号刑事判决。原审被告人刘清华不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。武汉市人民检察院指派检察员从义出庭履行职务，上诉人（原审被告人）刘清华及其辩护人杨志华均到庭参与诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2014年12月24日，被告人刘清华在亿房网上以“查先生”的名称，发布武汉市汉阳区龙江庭院A区1栋2单元1205号房虚假售房信息，骗取被害人刘某1购房指标转让费人民币152000元。
2015年1月16日，被告人刘清华再次在亿房网以“查先生”的名称，发布武汉市汉阳区三里民居3栋3单元202号房虚假售房信息，骗取被害人李某1购房指标转让费人民币100000元。
被告人刘清华将上述赃款，用于偿还个人借款及挥霍。
2015年10月14日，被告人刘清华在武汉市洲头派出所附近的瑶琦园30号被公安民警抓获。
另查明，被告人刘清华分别于2015年9月8日、9月9日和10月1日向被害人刘某1、李某1共退还人民币35000元，2015年11月16日被告人刘清华家属代其向被害人刘某1、李某1退还赃款人民币40000元。
原审认定上述事实的证据有：
1、公安机关出具的抓获、破案经过各1份证实被告人刘清华的到案情况。
2、常住人口基本信息1份证实被告人刘清华的身份信息。
3、收条、中国工商银行转账凭条各2份证实被告人刘清华骗取被害人刘某1、李某1共计人民币252000元。
4、欠条2份、承诺书3份、备注1份、租房协议书1份证实被告人刘清华骗取被害人金钱后拒不退还的事实。
5、被害人刘某1的报案材料及陈述：2014年12月我从网上看到一个“查先生”发布的售房信息，售卖汉阳区龙江庭院A区1栋2单元1205号的房子，我们约着12月22日在龙江庭院A区1栋2单元门口见面。见面后才跟我说他卖的是拆迁还建房，他只是把还建房的购买指标卖给我，并将他的身份证提供给我看，身份证上的名字是叫“刘清华”。刘清华带我走到1205号房的门口，我要求进房看一下，刘清华就谎称钥匙没有带，就到楼下有人的家里去看下房型结构就可以了。2014年12月24日，我就跟着刘清华约着在汉阳建港的工商银行见面，通过银行汇款，付给了刘清华十五万两千元的购房指标转让费。
后来到了2015年5月15日约定的办完购房手续的时间，刘清华以购房指标更名手续碰到麻烦问题，承诺再将其他房源转让给我之类的理由进行拖延。我去刘清华承诺帮我们购买的房子去看了，结果房屋已经有人住了，并告诉我们，他就是房主，并且没有卖房子的打算，也不认识刘清华这个人。
6、被害人李某1的报案材料及陈述：2015年1月初，我在街坊刘某1的介绍下知道刘清华在卖一套三里民居3栋3单元202室的房子。2015年1月16日上午11点48分我通过工商银行鹦鹉洲支行柜台转账方式向刘清华交付首付款人民币十万元，刘清华给我写了一份收条。到了2015年5月15日月底约定的办完购房手续的时间，刘清华就以购房指标更名手续碰到麻烦、承诺再将其他房源转给我之类，各种理由拖延。在5月底的时候，刘清华对我说，三里民居的房子办不下来了，换一套龙江庭院A区1栋2单元1204号的房子，让我加点钱。我与刘某1两个人跑到刘清华承诺帮我们购买的龙江庭院的两套房子去看了，两套房子都已经有房主住了，且两位房主并无卖房打算，也不认识刘清华这个人。
7、证人涂某的证言：我现在居住的汉阳区三里民居3栋3单元202号房的房主是我的妈妈，这个房子是2014年7-8月份购买的，2015年5月份才装修，8月份入住的。我和我的家人没有委托谁卖过房或者购买房的指标，也不认识刘清华。
8、证人王某1的证言：我现在居住的龙江庭院A区1栋2单元1205室的房子是我儿子的，但是一直是我和老伴住着。我们大约是2013年底搬进这个房子的，我们没有发布过卖房的信息，也没有托人出售房子或购买还建房的指标。
9、被告人刘清华的供述：刘某1通过我在亿房网上发布的龙江庭院A区1栋2单元1205号房子转让信息找到我，当时我在网上以查先生名义发布的，于2014年12月的一天上午10点多钟约到龙江庭院A区大门口见面，见面后我就说是拆迁还建房只是卖指标给他，并说我在房管局和拆迁公司有熟人，可以把这个指标转让到他的名下，因为房子没有交就带他看了楼下相同户型的房型，看完后他也有购买意向，就交了2000元的定金。2014年12月24日我约他到汉阳区建港的工商银行见面，就跟他说要15万元给拆迁户的转让费，他把钱转到我的银行卡上，我写了一个收款说明，约定2015年5月中旬前将购房指标手续办完，若有逾期全额退款。这个房子我肯定没有，是段某报给我的，后来他又跟我说的1204，还说了一个5栋3单元504号房。刘某1转给我的钱我用于还账了。
我问刘某1想不想买三里民居便宜的房子，他就把李某1介绍过来了，李某1我之前就认识。2015年1月16日，李某1转了10万元给我，也是作为房子的指标转让费。后来到了五月份的时候，我就跟他们说三里民居的房子办不下来，把龙江庭院的两套房子办下来都给他们。李某1的10万元我还了亲戚朋友的账。
原审认为，被告人刘清华以非法占有为目的，采取虚构事实方式，诈骗他人钱财共计人民币217000元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。被告人刘清华家属在案发后代其退出部分赃款，可酌情从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第五十二条，第五十三条之规定，判处被告人刘清华有期徒刑四年八个月，并处罚金人民币三千元。
上诉人刘清华的上诉理由：我没有欺骗被害人；原审量刑过重。其辩护人的辩护意见亦支持其上诉理由。
武汉市人民检察院在二审发表意见认为：原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，建议二审驳回上诉，维持原判。
经审理查明，上诉人刘清华于2014年12月24日，在亿房网上以“查先生”的名称，发布武汉市汉阳区龙江庭院A区1栋2单元1205号房虚假售房信息，骗取被害人购房指标转让费人民币152000元。后通过刘某1介绍，骗取被害人李某1购买武汉市汉阳区三里民居3栋3单元202号购房指标转让费人民币100000元。上诉人刘清华将上述赃款用于偿还个人借款及挥霍。案发前，上诉人刘清华共退还被害人刘某1、李某1人民币35000元，案发后，上诉人刘清华家属代其向被害人刘某1、李某1退还赃款人民币40000元。
认定上述事实的证据，经一审庭审质证、认证，并经二审庭审查证属实，本院予以确认。
关于上诉人刘清华诉称其没有欺骗被害人的上诉理由及其辩护人的相同辩护意见。经查，上诉人刘清华归案后的供述，证实其手中实际没有房子和房子指标用于买卖。其在收到被害人的购房指标转让费后，也没有用于办理相关手续，而是用于偿还个人借款及挥霍。其多次有罪供述与被害人的陈述、银行转帐凭证、证人证言基本相吻合。上述一组证据足以认定其主观上具有非法占有二被害人钱财的目的，在客观方面实施了骗取二被害人钱财的行为，且事后拒不退还、其行为符合诈骗罪的构成要件。故上诉人刘清华的该上诉理由及其辩护人的相同辩护意见均不能成立。
本院认为，上诉人刘清华以非法占有为目的，骗取他人钱财共计217000元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。原审认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。原审量刑在法定刑幅度内，并无不当。故上诉人刘清华诉称原审量刑过重的上诉理由及其辩护人的相同辩护意见，本院均不予采纳。武汉市人民检察院发表的意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 徐正武
审判员 郑雄文
审判员 吴 艳
二〇一七年一月二十日
书记员 王 静