河南省新郑市人民法院民 事 判 决 书（2018）豫0184民初523号原告：叶玲献，男，1987年2月11日出生，汉族，住浙江省温岭市。委托诉讼代理人：李洋，河南明治律师事务所律师。委托诉讼代理人：许呈详，河南明治律师事务所实习律师。被告：郑州华商汇商业运营管理有限公司，住所地河南省新郑市郭店镇文化路1号。法定代表人：张军。委托诉讼代理人：王嘉玮，该公司员工。委托诉讼代理人：李东强，该公司员工。原告叶玲献与被告郑州华商汇商业运营管理有限公司（以下简称“郑州华商汇”）委托合同纠纷一案，本院于2018年1月23日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告叶玲献的委托诉讼代理人李洋，被告郑州华商汇商业运营管理有限公司的委托诉讼代理人王嘉玮、李东强均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告叶玲献向本院提出诉讼请求：1、判令被告继续履行与原告签订的《郑州华商汇建材A馆商铺租赁合同》；2、判令被告赔偿怠于履行合同期间给原告造成的损失37461.06元。（按1783.86元/月，暂计算21个月）；3、判令诉讼费用由被告承担。原告在庭审中补充说明被告应赔偿的损失计至起诉之日。事实和理由：2014年11月21日，原、被告签订《郑州华商汇建材A馆商铺租赁合同》，将由委托经营管理的华商汇项目基础建材馆A馆三间商铺（即A馆2层474号、A馆2层440号、A馆2层441号）租赁给原告使用。合同签订后，原告依约向被告支付了租赁保证金15000元，被告违背诚信，未按约定履行合同义务，致使原告蒙受损失。特诉至法院，请求支持原告叶玲献的诉讼请求。被告郑州华商汇运营管理有限公司辩称：1、原告叶玲献实际上并未按租赁合同的约定，缴纳租金，同时原告在事实上实际占有和使用三间商铺至今，所以造成实际上无法继续履行。2、是原告自身过错导致相应损失，应由其自行承担，被告不应承担相应的赔偿责任。3、原告的诉状上所述的租赁三间商铺的事实与实际客观情况不相符，因原告与被告之间目前仅就A馆二层440号和474号商铺签订有商铺租赁合同，A馆二层441号商铺，原、被告之间并未签订相应的租赁合同，致使原告所计算的损失数额与实际情况不相符。3、2015年4月将商铺转给郑州东岳商贸有限公司进行管理，且同时口头告知原告，原告按照我们的建议去郑州东岳商贸公司交付的订金。原告已向东岳公司交付定金，东岳公司已向原告交付房屋，原告已与东岳公司形成了租赁合同关系。我公司与原告之间签的租赁合同，原告未向我公司交纳租金，我方亦未向原告提供租赁的房屋，双方均以实际行动表明同意解除租赁合同，原告亦无任何损失，应驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院经审理查明：2014年11月21日，叶玲献与郑州华商汇商业运营管理有限公司签订了《郑州华商汇商铺委托经营管理协议》，叶玲献将其购买的华商汇建材A馆2层440、A馆2层441号、商铺全权委托被告进行租赁和经营管理；委托经营管理期自2015年12月31日起算至2025年12月30日止（共计10年，委托经营期起算时间以被告实际确定的开业时间为准）；原告放弃委托经营期限内前三年向被告收取任何形式的经营收益，委托经营期限内前三年内如有出租和经营收益的，作为乙方的商业管理费收入；在委托经营期间，甲乙双方不得以任何理由单方面解除本协议，但经双方协商一致，可以提前终止本协议。2015年4月，郑州华商汇将包含有叶玲献所购买A馆2层440、A馆2层441号、A馆2层440、441、474号的商铺交由郑州东岳商贸有限公司进行管理。2014年11月21日，叶玲献（乙方）与郑州华商汇商业运营管理有限公司（甲方）又签订了《郑州华商汇建材A馆商铺租赁合同》，合同主要约定：华商汇将位于新郑华商汇项目A馆2层440、441、474号商铺出租给叶玲献。租赁期限为2015年12月31日至2020年12月30日止（共计5年），前三年租金标准为13元/月/平方米。第4年、第5年租金标准为38元/月/平方米。支付方式：每年支付一次，第一年租金于甲方对标的项目统一招商时交纳（以甲方通知为准）之后每年提前15日预交下年租金，乙方未按甲方通知时间交纳保证金的，除应承担延期缴纳租金的违约责任外，甲方有权将该商铺另行出租，没收租金保证金，且乙方其后再租的按甲方届时指定的标准交纳租金。本合同签订当日，乙方应向甲方支付履约保证金人民币伍仟元整（￥5000.00）。商业管理费：委托经营的第4年、第5年，甲方的委托经营收益由乙方在当年度结束后一个月内一次性固定返还人民币贰万捌仟壹佰零捌元（￥28108）税费按国家规定缴纳。违约责任1、甲方应按本协议约定日前向乙方交付该商铺，甲方未按时交付商铺或因甲方违约致使商铺经营管理受阻的，每延迟或受阻一天，需向乙方支付人民币伍佰元（￥500.00）作为违约金，直至交付正常经营。2014年11月21日，叶玲献向郑州华商汇商业运营管理有限公司分别支付了三份租赁保证金收据1017847、1017849、1017851，每份均为5000元。三份履约保证金收据1017848、1017850、1017852，每份分别为5000元，总共计30000元。之后郑州华商汇公司称该合同需盖章，将其中两份合同收回。2015年5月4日，原告叶玲献向郑州东岳商贸有限公司交使用华商汇A馆二层2-442号、2-441号、2-440号、2-474号门面房定金120000元，赵爱玲出具有收条。现原告叶玲献对华商汇A馆二层2-442号、2-441号、2-474号门面房占有和使用，在使用过程中，郑州东岳商贸有限公司收取房租为每平方26元。2017年12月，原告与郑州东岳商贸有限公司因房租及相关费用过高问题协商无果，郑州东岳商贸公司已将涉案商铺上锁，现原告无法使用。故引起本案纠纷。上述事实有叶玲献提供的《商铺委托经营管理协议》一份、《郑州华商汇建材A馆商铺租赁合同》一份、三份租赁保证金票号为1017847、1017849、1017851，每份分别为5000元的收据。三份履约保证金票号为1017848、1017850、1017852，每份分别为5000元的收据、2015年5月4日收条一份、证人证言两份、以及双方当事人的法庭陈述为证。本院认为，原告提供了A馆二层474号的商铺租赁合同和三张票号不同的租赁保证金和履约保证金，原告称A馆二层440号、441号商铺的租赁合同因被告需要盖章，被告将该两份租赁合同收回，被告郑州华商汇在庭审中认可就A馆二层440号和474号商铺签订租赁合同，结合原告提供的向郑州东岳公司交纳租金证据，本院认为，可以确定原、被告就A馆二层440号、441号、474号商铺签订了三份商铺租赁合同。原告叶玲献与被告郑州华商汇签订的商铺租赁合同，不违反法律、行政法规的强制性规定，应合法有效。原告按合同约定向被告交纳了相应的租赁保证金，被告应按合同约定向原告提供租赁的商铺，现其没有按合同约定的义务履行，且被告将其享有的包括出租权在内的管理权交由郑州东岳商贸有限公司，造成原告向被告交纳租金被拒的事实，被告郑州华商汇已构成违约，应承担违约责任。原、被告双方均认可涉案商铺由郑州东岳商贸公司出租并管理的事实，双方亦以实际行动致使所签订的租赁合同履行不能，对原告请求被告继续履行合同的请求，本院不予支持，但被告郑州华商汇应当退还原告向其交纳的租赁保证金15000元并承担自违约之日按年利率6%计付利息至退还之日。被告郑州华商汇应积极和郑州东岳商贸公司进行协调，保证涉案商铺的正常使用。关于原告要求被告赔偿损失的主张，符合法律规定，本院予以支持。至于赔偿损失的数额，双方当事人在租赁合同中约定的违约金计算标准为，每延迟或受阻交付商铺一天，违约方需支付人民币500元作为违约金，直至交付正常经营。此项约定明显高于原告造成的损失，虽然被告没有对违约金提出异议，依照《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》的精神及公平原则，综合考虑本案的实际情况，酌情按每月按1768元标准计算赔付为宜，自双方约定交房之日即2015年12月31日起计至原告起诉之日。被告郑州华商汇辩称原告无任何损失，应驳回原告诉讼请求的理由，本院不予采纳。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》六十条、第九十四条第一款第（二）项、第九十七条，《最高人民法院关于若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、解除原告叶玲献与被告郑州华商汇商业运营管理有限公司就A馆二层440号、441号、474号商铺签订的三份商铺租赁合同；二、被告郑州华商汇商业运营管理有限公司应于本判决生效后十日内退还原告租赁保证金15000元及利息（按年利率6%计付自2015年12月31日计至退还之日至）；三、被告郑州华商汇商业运营管理有限公司应于本判决生效后十日内向原告叶玲献赔偿损失每月1768元标准自2015年12月31日起计至2018年1月23日共计43789元。案件受理费1270元，由被告郑州华商汇负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院。并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院缴纳上诉费，并将缴费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审 判 长  王晓燕审 判 员  常晓亮人民陪审员  李爱民二〇一八年六月二十八日书 记 员  赵晓维