湖南省新宁县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘0528刑初4号
公诉机关湖南省新宁县人民检察院。
被告人杨某1，男，1979年9月29日出生于湖南省新宁县，汉族，初中文化，农民，住湖南省新宁县。因赌博，2016年6月3日被新宁县公安局决定行政拘留十五日，并处罚款三千元。因涉嫌犯开设赌场罪，2016年10月8日新宁县公安局决定对其取保候审。2017年2月13日，本院决定对其逮捕，2017年2月14日新宁县公安局对其执行逮捕。现羁押在新宁县看守所。
被告人张某，男，1984年2月19日出生于湖南省新宁县，汉族，初中文化，农民，住湖南省新宁县。因赌博，2016年8月31日被新宁县公安局决定行政拘留五日，并处罚款三千元。因涉嫌犯开设赌场罪，2016年10月11日新宁县公安局决定对其取保候审。2017年2月13日，本院决定对其逮捕，2017年2月14日新宁县公安局对其执行逮捕。现羁押在新宁县看守所。
湖南省新宁县人民检察院以新宁检公诉刑诉[2017]2号起诉书指控被告人杨某1、张某犯开设赌场罪，于2017年1月5日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖南省新宁县人民检察院指派检察员黎海平出庭支持公诉，被告人杨某1、张某到庭参加诉讼。现已审理终结。
湖南省新宁县人民检察院指控,2016年5月12日至2016年6月2日，李某（已起诉）、刘某、杨某2和雷某（均另案处理）先后在新宁县金石镇谢某住宅、宏基大酒店三楼开设“三公”赌场。在赌场开设期间，刘某等人为活跃赌场气氛，于同年5月18日左右纠集被告人杨某1入股，5月22日左右，被告人杨某1又纠集被告人张某入股。刘某等人开设赌场约20天，共“抽水”19万余元。其中被告人杨某1参与开设赌场15余天，非法获利约1.2万元，被告人张某参与开设赌场10余天，非法获利约4700元。案发后，被告人杨某1、张某主动到公安机关投案。事后，被告人杨某1退缴违法所得1万元，张某退缴违法所得2万元。
为证明指控的事实，公诉机关向法庭提交了相关证据。公诉机关认为，被告人杨某1、张某以营利为目的开设赌场，其行为均构成开设赌场罪，在共同犯罪中杨某1系主犯，张某系从犯，提请依法判处。
被告人杨某1、张某对公诉机关指控的犯罪事实均没有异议，请求从轻处理。
经审理查明，2016年5月10日，李某（已判刑）向刘某（另案处理）提议一起开设赌场赚钱，刘某表示同意并当场电话邀请雷某、杨某2（均另案处理）入股。2016年5月11日，刘某、李某、杨某2、雷某在新宁县金石镇同心圆宾馆见面商量开设赌场事宜。经商定，杨某2、雷某负责在赌场内“凑柱子”，活跃赌场气氛，李某负责联系赌场场地、召集赌客参赌及搞好赌场后勤服务，刘某则负责在赌场内“抽水”并向赌场股东分配利润。2016年5月12日至2016年6月2日，刘某、李某、杨某2、雷某先后在新宁县金石镇啤酒广场谢某住宅三楼套房内、新宁县金石镇宏基大酒店三楼洗浴中心棋牌室内开设“三公”赌场。在赌场开设期间，刘某等人为活跃赌场气氛，于同年5月18日左右纠集被告人杨某1入股，5月22日左右，在刘某等人的提议下，被告人杨某1又纠集被告人张某入股。二被告人在赌场内负责“凑柱子”，活跃赌场气氛。刘某等人开设赌场约20天，共“抽水”19万余元。其中被告人杨某1参与开设赌场约15天，非法获利约1.2万元，被告人张某参与开设赌场约10天，非法获利约4700元。
2016年10月8日，被告人杨某1主动到新宁县公安局投案；2016年10月11日，被告人张某主动到新宁县公安局投案。二被告人到案后，如实供述了自己的犯罪事实。2016年12月14日，被告人杨某1退缴违法所得1万元，张某退缴违法所得2万元。
另查明，被告人杨某1因赌博于2016年8月31日被新宁县公安局决定行政拘留五日，并处罚款三千元。被告人张某因赌博于2016年8月31日被新宁县公安局决定行政拘留五日，并处罚款三千元。
在本案审理过程中，本院委托新宁县司法局对被告人杨某1、张某是否适用社区矫正进行调查评估，新宁县司法局经评估建议对被告人杨某1、张某适用社区矫正。
庭审过程中，公诉机关当庭出示了两被告人的供述和辩解，同案人李某、刘某、雷某的供述和辩解，证人唐啟旭、李艳红等人的证言，勘查笔录，指认现场笔录，辨认笔录，视频光盘，情况说明，湖南省非税收入一般缴款书，行政处罚决定书，被告人杨某1、张某的户籍信息等证据。法庭出示了社区矫正调查评估意见书。
经庭审质证，被告人杨某1、张某对上述证据及证明的效力均未提出异议。公诉机关对社区矫正调查评估意见书没有提出异议。以上证据来源及形式合法，内容客观、真实，与待证事实具有关联性，本院对上述证据及证明的事实予以确认。
本院认为，被告人杨某1、张某以营利为目的，伙同他人开设赌场，其行为均构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人杨某1、张某犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人杨某1起主要作用，系主犯；被告人张某起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。两被告人自动到公安机关投案，并如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻处罚;两被告人到案后积极退缴违法所得，可以酌情从轻处罚。经新宁县司法局社区调查评估，建议对被告人杨某1、张某适用社区矫正，本院决定对被告人杨某1、张某从轻处罚并适用缓刑。
综上，根据被告人杨某1、张某的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，对被告人杨某1适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条，第二十六条第一、四款，第六十四条，第六十七条第一款，第七十二条，第七十三条第二、三款；对被告人张某适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条，第二十七条，第六十四条，第六十七条第一款，第七十二条，第七十三条第二、三款的规定，判决如下：
一、被告人杨某1犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元（已缴纳）；
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；在缓刑考验期内，实行社区矫正。
二、被告人张某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币六千元（已缴纳）；
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；在缓刑考验期内，实行社区矫正。
三、被告人杨某1退缴的违法所得一万元，被告人张某退缴的违法所得二万元，予以没收，上缴国库。
限被告人杨某1、张某自本判决生效之日起十日内，持刑事判决书到新宁县司法局社区矫正股报到，接受社区矫正。根据相关规定，社区服刑人员未在规定的时间内报到，或者脱离监管一个月以上的，应当撤销缓刑，收监执行。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 谭 芳
审 判 员 李利群
人民陪审员 李 斌
二〇一七年三月十七日
书 记 员 杨将凝
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人，被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。