广东省中山市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤20刑终215号
原公诉机关中山市第一市区人民检察院。
上诉人（原审被告人）曾婷婷，女，1995年5月26日出生，福建省平和县人，汉族，初中文化，无业，户籍所在地平和县。因本案于2016年5月18日被羁押，同年5月19日被刑事拘留，同年6月25日被逮捕。现押于中山市看守所。
原审被告人曾锦聪，男，1992年6月15日出生，福建省平和县人，汉族，初中文化，无业，户籍所在地平和县。2011年12月因犯贩卖毒品罪被福建省平和县人民法院判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币二千元；2015年10月因犯诈骗罪被福建省平和县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元，2016年3月7日刑满释放。因本案于2016年5月18日被羁押，同年5月19日被刑事拘留，同年6月25日被逮捕。现押于中山市看守所。
原审被告人石伟中，男，1996年4月23日出生，福建省平和县人，汉族，初中文化，农民，户籍所在地平和县。因本案于2016年5月18日被羁押，同年5月19日被刑事拘留，同年6月25日被逮捕。现押于中山市看守所。
原审被告人朱炳林，男，1993年9月20日出生，福建省平和县人，汉族，初中文化，无业，户籍所在地平和县。因本案于2016年5月18日被羁押，同年5月19日被刑事拘留，同年6月25日被逮捕。现押于中山市看守所。
原审被告人曾圣炜，男，1994年5月28日出生，福建省平和县人，汉族，初中文化，无业，户籍所在地平和县。因本案于2016年5月18日被羁押，同年5月19日被刑事拘留，同年6月25日被逮捕。现押于中山市看守所。
中山市第一人民法院审理中山市第一市区人民检察院指控原审被告人曾锦聪、石伟中、朱炳林某曾圣炜、曾婷婷犯诈骗罪一案，于2017年6月14日作出（2017）粤2071刑初531号刑事判决，并于同月16日依法宣判。宣判后，原审被告人曾婷婷不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。合议庭经审阅本案卷宗材料，审查曾婷婷的上诉意见，认为不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。合议庭依法讯问了曾婷婷，核实了全案证据，对一审认定的事实和适用法律进行了全面审查。现已审理终结。
中山市第一人民法院判决认定：
2016年5月间，刘某（另处理）纠集被告人朱炳林某曾圣炜、曾婷婷，以中山市火炬开发区金某豪苑D栋2单元501为窝点，曾圣炜、曾婷婷以购买商品支付不成功为由骗取淘宝卖家的QQ号码，朱炳林冒充淘宝客服人员联系该淘宝卖家，谎称系统拦截交易需要支付保障金开通交易权限，诱骗淘宝卖家扫描名为“消费者服务保障”实为游戏点卡购买平台购买Q币的二维码付款，获得Q币后将Q币充值到刘某提供的QQ号码变现，以此方法诈骗被害人吴某心人民币4000元、诈骗被害人靳某人民币1000元。
2016年4月至5月间，被告人曾锦聪、石伟中以火炬开发区至尊豪苑9栋301房为窝点，曾锦聪提供淘宝商品采集器软件和企业版QQ账号，曾锦聪、石伟中均同时冒充淘宝买家和淘宝服务人员，以上述手段诈骗被害人聂某等人共计人民币146268元。
同年5月18日，公安人员在火炬开发区金某豪苑D栋2单元501房将被告人朱炳林某曾婷婷、曾圣炜抓获；在火炬开发区至尊豪苑9栋301房将被告人曾锦聪、石伟中抓获，当场缴获现金人民币7000元及手机、电脑、银行卡等作案工具一批。
归案后，被告人朱炳林某曾圣炜、曾婷婷如实供述上述犯罪事实。被告人朱炳林家属代为退赔人民币5000元。
中山市第一人民法院认为，被告人曾锦聪、石伟中、朱炳林某曾圣炜、曾婷婷无视国家法律，其中曾锦聪、石伟中以非法占有为目的，结伙诈骗他人财物，数额巨大；朱炳林某曾圣炜、曾婷婷以非法占有为目的，结伙诈骗他人财物，数额较大，其行为均已构成诈骗罪，应依法惩处；供犯罪所用的本人财物，依法应予没收。曾锦聪在与石伟中的共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚，石伟中在与曾锦聪的共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当减轻处罚。朱炳林在与曾圣炜、曾婷婷的共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚，曾圣炜、曾婷婷在与朱炳林的共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。曾锦聪在有期徒刑刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。朱炳林某曾圣炜、曾婷婷归案后如实供述其犯罪事实，可以从轻处罚。朱炳林退赔被害人经济损失，可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人曾锦聪犯诈骗罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币二万元。
二、被告人石伟中犯诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万元。
三、被告人朱炳林犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币四千元。
四、被告人曾圣炜犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二千元。
五、被告人曾婷婷犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二千元。
六、责令被告人曾锦聪、石伟中退赔诈骗的人民币146268元给被害人。
七、责令被告人朱炳林某曾圣炜、曾婷婷退赔被害人吴某水被骗的人民币4000元；退赔被害人靳某被骗的人民币1000元。
八、缴获的作案工具，予以没收。
上诉人曾婷婷对原判认定的事实没有异议，上诉提出其是初犯、从犯，请求本院对其从轻处罚。
中山市第一人民法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，相关证据均已在一审开庭审理时当庭出示并经质证。本院经依法全面审查，对一审判决认定的事实及所列证据予以确认。
针对上诉人曾婷婷所提上诉理由，根据本案的事实、证据及相关法律规定，本院综合评判如下：
经查，上诉人曾婷婷以非法占有为目的，受同案人指使，冒充淘宝买家，编造虚假事实获取卖家QQ号码，协助同案人共同实施电信网络诈骗，其行为已构成诈骗罪。曾婷婷通过软件修改IP地址多次异地登录他人淘宝账号，以躲避手机验证，属于预谋犯罪，且其供认被抓当日已发送7个QQ号码给同案人朱炳林，显然并非初犯、偶犯，具有较大社会危害性。曾婷婷参与诈骗二名被害人财产数额较大，依法应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。曾婷婷在与朱炳林某曾圣炜的共同犯罪中起次要作用，是从犯，归案后如实供述其犯罪事实，一审法院根据其所犯罪行的事实、性质、情节及社会危害后果，在法定幅度范围之内量刑，并已依法对其从轻处罚。现曾婷婷不具有新的法定或酌定从轻量刑情节，请求再予从轻处罚无据。曾婷婷所提上诉理由不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人曾婷婷、原审被告人曾锦聪、石伟中、朱炳林某曾圣炜无视国家法律，其中曾锦聪、石伟中以非法占有为目的，结伙诈骗他人财物，数额巨大；朱炳林某曾圣炜、曾婷婷以非法占有为目的，结伙诈骗他人财物，数额较大，其行为均已构成诈骗罪，应依法惩处；供犯罪所用的本人财物，依法应予没收。曾锦聪在与石伟中的共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚，石伟中在与曾锦聪的共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当减轻处罚。朱炳林在与曾圣炜、曾婷婷的共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚，曾圣炜、曾婷婷在与朱炳林的共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。曾锦聪在有期徒刑刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。朱炳林某曾圣炜、曾婷婷归案后如实供述其犯罪事实，可以从轻处罚。朱炳林退赔被害人经济损失，可以酌情从轻处罚。一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，唯朱炳林归案后其家属代为退赔人民币5000元，现该款扣押于深圳市公安局沙河派出所，应判决由扣押机关依法发还被害人吴某心和靳某，故一审判决第七项表述不当，应予纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、维持中山市第一人民法院（2017）粤2071刑初531号刑事判决第一、二、三、四、五、六、八项；
二、撤销中山市第一人民法院（2017）粤2071刑初531号刑事判决第七项；
三、原审被告人朱炳林退出的赃款人民币5000元，由扣押机关依法分别发还被害人吴清心人民币4000元、靳波人民币1000元。
本判决为终审判决。
审判长 杨贵平
审判员 欧悟一
审判员 周绍庄
二〇一七年八月十六日
书记员 李仲明