湖南省衡阳市雁峰区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）雁刑初字第188号
公诉机关湖南省衡阳市雁峰区人民检察院。
被告人郭某某，男，1961年6月21日出生。因涉嫌犯挪用公款罪于2009年9月18日被刑事拘留，同月30日被逮捕，同年11月24日被取保候审。
辩护人眭柯夫，北京德恒（长沙）律师事务所律师。
辩护人康青青，湖南居安律师事务所律师。
湖南省衡阳市雁峰区人民检察院以雁峰检刑诉（2013）169号起诉书指控被告人郭某某犯挪用公款罪，于2013年9月18日向本院提起公诉。在审理期间，公诉机关于同年12月17日以需要补充侦查为由建议延期审理，本院于同日同意延期审理。2014年1月16日，公诉机关以补充侦查完毕为由，提请本院恢复审理，本院于同日恢复审理。同年4月15日，公诉机关再次提出需要补充侦查，建议延期审理，本院于同日同意延期审理。同年5月15日，公诉机关以补充侦查完毕为由，提请恢复审理，本院于同日恢复审理，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖南省衡阳市雁峰区人民检察院指派检察员肖媛丽出庭支持公诉，被告人郭某某及其辩护人眭柯夫、康青青等均到庭参加诉讼。现已审理终结。
湖南省衡阳市雁峰区人民检察院指控，被告人郭某某原系衡阳市某某局某某房地产开发公司正科级干部。2000年5月10日，中共衡阳市房地产管理局委员会成立蒸湘某某小区建设领导小组及工作机构。2005年11月，郭某某调任至小区办任营销主任，配合代理公司销售房屋、收房款、办理交房手续、收取交房费用。2007年3月，郭某某分别代收业主蒋某某、赵某某、曹某购房款、房屋维修基金172985元，开具收据后将钱存入个人帐户，用于借给他人、还款和日常开销，2009年9月18日，郭某某到该院接受调查时，尚未归还以上款项。公诉机关就指控的上述事实向法庭提交了干部履历表、企业登记资料、证人证言、衡阳市房地产管理局委员会文件、用地批准书、报批单、商品房预售许可证、承包销售决定、工作安排、商品房买卖合同、衡阳市往来结算统一凭证、存款凭证、检验鉴定文书、被告人的供述等证据，并认为被告人郭某某作为国家工作人员，利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，数额较大，超过三个月未还，其行为已构成挪用公款罪，提请本院依法判处。
被告人郭某某对起诉书指控他挪用款项的事实不持异议，请求免除刑事处罚。郭某某的辩护人提出，衡阳市某某房地产公司已吊销，郭某某不具有国家工作人员身份，在小区办只是从事谈价、收款的工作，没有从事公务，所收房款应属衡阳市百花房地产公司，挪用的款项不应认定为国有，郭某某不构成挪用公款罪。郭某某如实供述自己的犯罪事实，认罪态度好，且全部退赃，请求免除刑事处罚。
经审理查明，被告人郭某某于1997年转业到衡阳市某某管理局下属全民所有制企业衡阳市某某房地产开发公司任正科级干部。该公司2003年开始改制，因多种因素影响改制尚未完结。该公司2005年12月30日被吊销营业执照。2000年5月10日，房地局为了在衡阳市蒸湘区长湖乡大立村建设蒸湘世纪城住宅小区，成立了蒸湘某某小区建设领导小组及建设办公室（以下简称“小区办”），工作人员由小区办根据工作需要在局属单位挑选。2001年10月21日，该局以衡阳市实用住宅发展中心建设蒸湘安居工程的名义向衡阳市人民政府申请划拨了衡阳市蒸湘区长湖乡大立村土地，同年11月6日，衡阳市国土资源局向该局颁发了预登记国有土地使用证。同年12月，衡阳市计划委员会批准该项目建设性质由经济适用住宅建设变更为房地产开发建设，2002年，该局以此为由向衡阳市国土资源局申请将划拨用地变更为综合用地，还以衡阳市百花房地产开发有限公司（以下简称“百花公司”）的名义办理了建筑工程施工许可证、商品房预售许可证，并进行了一期工程的开工建设。百花公司2003年5月7日改制为私营企业。2004年，衡阳市国土资源局同意按历史遗留问题，将土地出让给百花公司，该宗划拨土地变为商品房用地。小区办自筹资金以百花公司名义对外进行商品房开发、销售。2005年11月，郭某某被借调至小区办工作，2006年4月，房地局决定由小区办工作人员对小区一期物业进行承包销售，郭某某被安排为销售承包人员，其工作任务是销售房屋、代收房款、交房的手续办理等事项。2007年3月8日，房地局以工程已基本完成为由，向某某公司拟了一份通知，决定郭某某从3月份开始返回原工作单位。一周后，小区办工作人员周某某将该通知交给新兴公司负责人万某某，万某某在3月底将通知转交给郭某某。同月12日，郭某某代收蒋某某购房款78920元；同月13日，分别代收赵某某购房款90000元、曹某房屋维修基金4065元，三笔款项共计172985元，郭某某将此款存入自己的银行帐户，用于偿还个人债务及日常开销，案发前一直未归还。
2009年9月18日，郭某某接衡阳市雁峰区人民检察院通知到该院接受调查，如实供述了自己的犯罪事实，期后退还所挪用的全部资金。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：
1、干部履历表证明郭某某在新兴公司的任职情况；
2、衡阳市工商行政管理局企业注册登记资料证明某某公司的经济性质、已被吊销营业执照，百花公司的企业类型等情况；
3、某某局文件证明该局成立小区办及人员配备情况；
4、衡阳市人民政府城乡建设征（拨）用土地批准书、国有土地使用证、申请变更蒸湘世纪城住宅小区国土用地性质的报告、衡阳市国土资源局遗留协议出让补办手续会签报批单证明蒸湘世纪城住宅小区取得划拨土地、由划拨土地变更为土地出让给百花公司的相关情况；
5、建筑工程施工许可证、商品房预售许可证证明百花公司取得工程施工、销售手续的情况；
6、承包销售决定及工作安排证明郭某某的工作性质及职责；
7、证人万某某的证言证明某某公司的改制情况，还与证人周某某的证言、关于聘用、借调人员返回工作单位的通知证明房地局要求郭某某返回原单位的情况；
8、衡阳市商品房买卖合同证明蒋某某、赵某某、曹某三人分别与百花公司签订商品房买卖合同的事实；
9、证人蒋某某、赵某某、曹某的证言分别证明他们将购房款、房屋维修基金交给郭某某的事实；
10、证人王某某的证言证明蒋某某、赵某某二人的购房款是他要郭某某代收的。
11、衡阳市往来结算统一凭据证明郭某某收取蒋某某三人的房款后开具收据的情况；
12、衡阳市商业银行储蓄存款凭证及分户帐页证明郭某某将蒋某某、赵某某二人的购房款存入自己帐户的事实；
13、衡阳市人民检察院衡检技鉴（2009）126号检验鉴定文书证明郭某某挪用蒋某某等人购房款的数额；
14、证人何某某、雷某某的证言证明郭某某主动到检察院接受调查的情况。
15、被告人郭某某对上述事实亦供认不讳。
上述证据，本院予以确认。
对郭某某的辩护人提出郭某某不构成挪用公款罪的意见，经查，郭某某原所在单位某某公司是国有企业，不是国家机关，2003年开始改制，2005年该公司被吊销了营业执照，该公司自此便丧失了合法的经营资格。作为某某公司的工作人员，郭某某自改制之日起，其原有国有企业工作人员身份即已冻结。蒸湘世纪城的开发主体是私营企业百花公司，郭某某为该公司销售房屋，代收房款，从事的是劳务活动，不是公务，尽管此时所谓的小区办还存在，但从法律上讲，它不具备任何合法的主体资格，更不能由其赋予该办工作人员以任何法律意义上的主体资格，故郭某某不符合挪用公款罪的主体构成要件。本案现有证据证明，蒸湘世纪城的开发资金属自筹、银行贷款等途径，并没有国有资金的投入，百花公司系私营企业，与蒋某某等三人签订的系商品房销售合同，收取的房款属公司财产，所以，郭某某挪用该款的行为，所侵犯的客体不是公共财产的使用权。郭某某的辩护人提出郭某某不构成挪用公款罪的辩护意见成立，本院予以采纳。
本院认为，被告人郭某某在为私营企业销售商品房的过程中，利用代收房款的职务便利，挪用代收的房款归个人使用，数额较大，超过三个月未还，其行为已构成了挪用资金罪。公诉机关指控郭某某犯罪的事实清楚，证据确实、充分，但指控其犯挪用公款罪罪名不当。郭某某在检察机关接受调查时就如实供述自己的犯罪事实，属自首，并积极退还了全部赃款，依法予以从轻处罚。相关司法行政部门建议对其实行社区矫正，依法对其适用缓刑。郭某某的辩护人提出对郭某某免予刑事处罚，与法律规定的免予刑事处罚的条件不符，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第六十七条第一款、第六十一条、第七十二条第一款，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条的规定，判决如下：
被告人郭某某犯挪用资金罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 华 艳
人民陪审员 刘忠道
人民陪审员 罗 毅
二〇一四年七月一日
书 记 员 陈 怡