辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）沈中民五终字第02171号
上诉人（一审原告）：王某某，男，19＊＊年＊＊月＊＊日出生，汉族，住沈阳市铁西区。
委托代理人：王某（系王某某女儿），19＊＊年＊＊月＊＊日出生，汉族，住沈阳市铁西区。
上诉人（一审被告）：沈阳某某人力资源劳务有限公司，住所地沈阳经济技术开发区。
法定代表人：姜某，该公司总经理。
被上诉人（一审被告）：沈阳某某某化工有限公司，住所地沈阳市东陵区。
法定代表人：冀某某，该公司总经理。
委托代理人：刘某某，男，19＊＊年＊＊月＊＊日出生，汉族，住沈阳市和平区。
委托代理人：阎某某，男，19＊＊年＊＊月＊＊日出生，汉族，住沈阳市和平区。
上诉人王某某、沈阳某某人力资源劳务有限公司（以下简称某某人力公司）因与被上诉人沈阳某某某化工有限公司（以下简称某某某公司）劳动争议纠纷一案，不服沈阳经济技术开发区人民法院（2014）经开民初字第3123号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年9月22日受理后，依法由审判员韩鹏担任审判长，与审判员安一凌、代理审判员吴锡（主审）共同组成合议庭，于2015年10月23日公开开庭审理了本案。上诉人王某某及其委托代理人王某，上诉人某某人力公司的法定代表人姜某，被上诉人某某某公司的委托代理人刘某某、阎某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
王某某诉称，其于2009年2月18日开始被某某某公司录用，劳动关系应于2013年11月30日解除，因2013年9月至11月三个月期间企业缴纳了王某某的社会保险，这说明王某某与某某人力公司及某某某公司有劳动关系，所以某某人力公司及某某某公司才为王某某缴纳社会保险。王某某2013年12月开始领取失业金，从劳动合同书第八章第二十条的约定也可以看出某某人力公司及某某某公司是在12月为王某某办理的档案和社会保险关系转移手续，故王某某在2013年11月30日前与某某人力公司及某某某公司依然存在劳动关系，故王某某在某某某公司处工作时间应为57个月零12天，已超五年半的时间。因王某某系工伤脚趾骨折，无法正常下地行走，大小便都需人伺候，生活部分不能自理，医院也出具陪护证明，根据工伤保险条例的规定某某人力公司及某某某公司应派人到医院护理病人，但某某人力公司及某某某公司没有派护理人员，故应向王某某支付护理费。现王某某诉至法院，主张：1、某某人力公司及某某某公司返还2013年9月至11月3个月企业代缴纳的养老保险、医疗保险、失业保险共计3568.70元；2、支付解除劳动合同时少算的半个月经济补偿金1045元；3、支付2013年3月15日至3月31日住院期间的护理费1260元。
某某某公司辩称，王某某2009年到我单位工作，2010年转为劳务派遣人员，是通过某某人力公司签订的劳动合同，2013年6月按照市政府的要求，企业全员关闭，8月28日全部劳务派遣人员解除了劳务合同。由于当时王某某正在工伤鉴定期，故在2013年11月与王某某解除劳动关系。2013年8月28日，王某某与某某人力公司及某某某公司解除劳动关系时已签订了解除劳动合同协议，协议中明确表述双方就解除全无任何异议，王某某表示接受。王某某的请求都是解除劳动合同之后的事，故企业没有义务为王某某补缴保险。因王某某没有提供护理证明，所以企业没有依据为其支付护理费，且该问题应该在解除劳动合同时一并处理，至于解除劳动合同前是否进行过处理代理人不清楚。王某某的请求已超仲裁时效。
某某人力公司辩称，意见与某某某公司一致。
一审法院查明，王某某系某某某公司于2009年2月18日录用职工，双方续签劳动合同至2011年5月31日。2010年12月15日王某某与某某人力公司签订了劳动合同，续签至2014年12月31日止。合同签订后，王某某被派遣回某某某公司继续工作。2013年3月14日，王某某在工作中受伤，住院治疗16天，住院期间二级护理，由其妻子进行护理，护理人员无职业。某某人力公司及某某某公司没有为王某某安排护理人员。2013年11月王某某经鉴定为工伤伤残十级，2013年11月30日王某某与某某人力公司及某某某公司共同签订了解除劳动关系协议，某某人力公司及某某某公司为王某某缴纳社会保险至2013年11月。某某人力公司按5个月工资，每月1881元支付给王某某经济补偿金9405元，但在发放时扣除了2013年9月至11月缴纳的各项社会保险费用3568.7元。嗣后，王某某因护理费、经济补偿金、返还扣除的社会保险费问题到沈阳经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委下发沈开劳人仲字（2014）99号仲裁裁决书，王某某不服该裁决，诉讼至法院。
一审法院认为，劳动者合法权益受法律保护。关于王某某主张某某人力公司及某某某公司支付住院期间护理费的请求，王某某系因工伤住院治疗，住院期间二级护理，在某某人力公司及某某某公司没有派人进行护理的情况下，由王某某妻子进行护理，王某某主张护理费符合法律规定。鉴于其妻子无职业，主张按居民服务业社平工资计算护理费符合法律规定，应予支持。关于王某某主张由某某人力公司及某某某公司支付解除劳动合同少算的经济赔偿金的请求，结合王某某在某某某公司工作4年零9个月，某某人力公司及某某某公司按5个月工资计算经济补偿金并无不当，故对王某某的该项请求，因缺乏依据不予支持。关于王某某主张某某人力公司及某某某公司返还扣发的2013年9月至11月缴纳各项社会保险费用的请求，因王某某与某某人力公司及某某某公司签订解除劳动合同的时间为2013年11月30日，某某人力公司及某某某公司为王某某缴纳2013年9月至11月的各项社会保险是其法定义务，某某人力公司及某某某公司以2013年8月作为解除劳动合同的时间存在不妥，因为上述时间王某某正在进行工伤鉴定，尚没有鉴定结论，故某某人力公司及某某某公司以2013年8月作为与王某某解除劳动合同日期继而在经济补偿金中扣发为王某某缴纳的2013年9月至11月的各项社会保险费实属不妥，故王某某主张返还该款项的请求，应予支持。
一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条之规定，判决：一、沈阳世纪人力资源劳务有限公司于判决发生法律效力之日起十日内支付王某某护理费1260元（28760元÷365天×16天）；二、沈阳世纪人力资源劳务有限公司于判决发生法律效力之日起十日内向王某某返还扣发2013年9月至11月社会保险费3568.70元；三、驳回王某某其他诉讼请求。案件受理费10元，由沈阳世纪人力资源劳务有限公司负担，迳行给付王某某。
宣判后，某某人力公司、王某某不服上述民事判决，向本院提起上诉。某某人力公司上诉称，1、病人住院期间是否需要护理应依据医院出具的专门的陪护证明，被上诉人王某某未能提供真实有效的依据，且其在办理出院之后至一审起诉之前从未向我方提及有关护理费的问题，因此被上诉人王某某提出的护理费不应给付；2、2013年6月按照市政府的要求某某某公司关闭，8月28日全部劳务派遣人员解除了劳动合同，当时被上诉人王某某正在工伤鉴定期内，因此双方在8月28日签订了“解除劳动合同协议”，协议约定企业因市政府要求与被上诉人王某某解除劳动关系，因其在工伤鉴定中无法办理手续，因此约定8月28日解除劳动关系，待工伤鉴定结束后正式办理手续。协议中明确表明双方就解除全无异议，因此双方解除劳动合同的时间应为8月28日，我方无义务为被上诉人王某某缴纳解除劳动合同之后的社会保险，扣除9月至11月已缴纳的部分是合法合理的，另外社会保险费用问题不属于人民法院受理范围。请求对（2014）经开民初字第3123号民事判决依法改判。
王某某答辩称，奉天医院开具的陪护证明是有效证明，解除协议上的日期是8月28日，如果不签字就领不了失业金，实际上是11月30日办的解除劳动合同，档案接收及失业金领取均是从12月开始的，8月28日的解除协议是无效的。
某某某公司答辩称，8月28日已经停产关闭，当时为了照顾被上诉人王某某，如果我们一旦停保，其后期所有待遇将受影响，所以与被上诉人王某某说的很清楚工伤待遇申报之后再解除合同，其说不知道这个情况不是事实。
王某某上诉称，一审法院无视本人每月的实际工资，属于认定事实错误，本人在解除劳动合同时被告知工资是2090元，后发现本人的解除劳动关系补充说明协议中的一次性伤残就业补助金应为8个月的本人离职前12个月平均工资，由此计算出本人月平均工资应为2365.8元，按此计算5个月的经济补偿金应为11827.5元，与某某某公司支付的9045元相比，少支付了2424元的经济补偿金。请求二审法院撤销（2014）经开民初字第3123号民事判决第三项，并依法改判由上诉人某某人力公司及被上诉人某某某公司承担违反国家法律法规而应支付的经济补偿金2424元。
某某人力公司答辩称，经济补偿金已经支付，不存在少付的问题。
某某某公司答辩称，对于买断的相关问题双方都已经签字确认没有异议了，双方对此不应存在争议。
本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。
本院认为，关于上诉人某某人力公司提出的其扣发上诉人王某某社会保险费用合法合理，不应予以返还的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条、第四十五条以及《工伤保险条例》第三十七条的规定，在2013年8月28日，上诉人王某某正处于工伤鉴定期，因此被上诉人某某某公司、上诉人某某人力公司不得与上诉人王某某解除劳动关系。只有劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的情况下，被上诉人某某某公司、上诉人某某人力公司才可以与被认定为工伤的上诉人王某某解除劳动关系。2013年11月30日上诉人王某某与被上诉人某某某公司、上诉人某某人力公司签订劳动关系解除协议，虽然该协议中约定解除劳动关系日期为2013年8月28日，但该协议系被上诉人某某某公司、上诉人某某人力公司提供的格式合同，且如上所述该项约定违反劳动合同法的相关规定，同时上诉人王某某在庭审中也对该项约定不予认可，表示其签订协议的行为，并不是对2013年8月28日解除劳动关系的追认，而是同意与被上诉人某某某公司于2013年11月30日解除劳动关系，因此应认定上诉人王某某与被上诉人某某某公司、上诉人某某人力公司解除劳动关系的时间为2013年11月30日。因此，应由上诉人某某人力公司为上诉人王某某缴纳2013年9月至11月的社会保险费用，上诉人某某人力公司在给付上诉人王某某经济补偿金时扣发其2013年9月至11月的社会保险费用于法无据，上诉人某某人力公司应返还上诉人王某某所扣发的款项3568.7元，故对上诉人某某人力公司的此项上诉请求，本院不予支持。
关于上诉人王某某提出的上诉人某某人力公司应支付其少算的经济补偿金2424元的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十条的规定“劳动者与用人单位就解除或者终止劳动合同办理相关手续、支付工资报酬、加班费、经济补偿或者赔偿金等达成的协议，不违反法律、行政法规的强制性规定，且不存在欺诈、胁迫或者乘人之危情形的，应当认定有效”，上诉人王某某与上诉人某某人力公司、被上诉人某某某公司签订的劳动关系解除协议中约定由上诉人某某人力公司及被上诉人某某某公司一次性支付给上诉人王某某经济补偿金9405元，各方当事人对该协议的真实性均予认可，上诉人王某某并未提供证据证明其是在受欺诈、胁迫等情况下签订的该协议，且该协议的内容不违反法律法规的强制性规定，本院对该协议载明的经济补偿金数额9405元予以确认，对上诉人王某某主张的上诉人某某人力公司应支付其少算的补偿金2424元的上诉请求不予支持。
关于上诉人某某人力公司主张不应给付上诉人王某某护理费的问题。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。上诉人王某某于2013年3月14日发生工伤事故，根据沈阳医学院奉天医院出具的陪护证明，其于2013年3月15日至2013年3月31日在该院住院治疗16天，护理等级为Ⅱ级护理，上诉人某某人力公司及被上诉人某某某公司并未安排人员护理，故应由用人单位上诉人某某人力公司承担上诉人王某某住院期间的护理费用。上诉人王某某提出的护理费的主张证据充分，符合法律规定，且上诉人某某人力公司及被上诉人某某某公司对数额没有异议，对上诉人某某人力公司的此项上诉请求，本院亦不予支持。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费20元，由王某某和某某人力公司各承担10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 韩 鹏
审 判 员 安一凌
代理审判员 吴 锡
二〇一五年十二月十六日
书 记 员 王 龙
本案所依据的相关法律
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；