重庆市石柱土家族自治县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）石法民初字第02852号
原告张斌，男，住重庆市綦江区。
委托代理人向涛，重庆东龙律师事务所律师。
委托代理人陈胜军，重庆东龙律师事务所律师。
被告杨敏，女，住重庆市石柱土家族自治县。
被告刘金碧，女，住重庆市石柱土家族自治县。
被告谭冰洁，女，住重庆市石柱土家族自治县。
被告谭希言，男，住重庆市石柱土家族自治县。
以上四被告共同委托代理人何小明，重庆星兴律师事务所律师。
原告张斌诉被告杨敏装饰装修合同�纷一案，本院于2013年11月4日立案受理。2013年12月4日，被告杨敏向本院提出申请，要求追加谭明建的其余继承人刘金碧、谭冰洁、谭希言为本案被告参加诉讼，本院依法通知刘金碧、谭冰洁、谭希言作为本案被告参加诉讼。本案依法由审判员徐晓剑担任审判长，与人民陪审员谭奇开、人民陪审员谢兴华组成合议庭，适用普通程序于2013年12月11日和2013年12月30日两次公开开庭进行了审理。原告张斌及其委托代理人向涛，被告杨敏、谭冰洁及其委托代理人何小明，被告刘金碧、谭希言的委托代理人何小明到庭参加诉讼。2013年11月5日，原告向本院提出财产保全申请，本院于2013年11月21日作出（2013）石法民初字第02852-1号民事裁定书，查封谭明建所有的位于石柱县黄水镇川鄂街的房屋第一层和第二层（石柱县房地证2012字第0033**号）。本案现已审理终结。
原告张斌诉称，2012�11月1日，原告与谭明建（已于2013年3月去世）签订《建筑装饰工程施工合同》，合同约定：原告为被告方装修位于重庆市石柱县黄水国家森林公园的明建酒店，工程期限为2012年11月5日至2013年6月20日，工程价款为1351500.00元，另收设计费43000.00元。在装修过程中谭明建去世，但被告方并未通知原告解除合同，双方也未约定解除合同，原告按照合同约定全面履行了装饰装修义务，并在约定期限内提前完工，将已装修好的明建酒店交付给被告方使用经营、管理。事后原告与被告在对超出合同的工程量进行验收和丈量时，被告借故与原告方亲人发生纠纷，拒不给付所欠的工程装修款项。请求人民法院依法判决由被告谭冰洁、谭希言、刘金碧在继承谭明建的遗产范围内与被告杨敏连带向原告支付尚欠的设计费21000.00元、装修款371500.00元，合计392500.00元；并向原告支付从2013年6月22日起至2013年11月4日392500.00元每天2‰的违约金；给付原告从2013年6月22日起至付清完毕之日止逾期付款利息，利息按照同期商业银行贷款利率计算。
被告杨敏，刘金碧，谭冰洁，谭希言辩称：第一，被告认为原告与谭明建签订的合同属于无效合同。第二，本案原告没有按照合同约定设计该酒店的施工设计图。第三，整个装饰装修工程，迄今为止没有进行验收，也未对实际工程进行丈量，也未对实际的工程款进行结算。第四，原告未尽到先履行义务，后履行义务一方具有先履行抗辩权。本案承包方没有返工，且已经完工的部分也存在很多质量问题。第五，合同中没有约定质保期，也没有约定保留质保金，按照法律法规或者一般操作规定，建筑的质保期是一年，质保金的比例是扣留整个工程总价款的百分之五。一年的质保期内，承包方具有返工、维修的义务，被告通知�来履行其义务，但原告并没有来。第六，本案原告请求违约金及逾期支付利息问题，其增加的诉讼请求，要求按照同期商业银行同期贷款利率支付利息的请求已经超过了举证期限。违约金的请求要求首先要有违约行为，被告并没有违约行为，反而是原告违约，本案迄今为止都没有结算，如果法院认定其签订的合同是无效合同，除了工程价款的结算外，其余条款包括违约金条款均是无效的；即使是有效合同，在举证期限内要求增加诉讼请求，对同一个违约行为适用了2次处罚条款，只能主张1次，不能同时选择2个惩罚条款。第七，由于本案涉及建筑装饰施工过程中的质量问题，被告方已提交鉴定申请，要求法院委托相应鉴定机构进行鉴定。综上，请求人民法院作出公正的裁判。
经审理查明：被告刘金碧系谭明建母亲，被告杨敏系谭明建之妻，被告谭冰洁系谭明建之女，被告谭希言系谭明建之子，谭明建于2013年3月去世。2012年11月1日，原告张斌与谭明建签订《建筑装饰工程施工合同》，谭明建将位于石柱县黄水国家森林公园明建酒店的室内装修工程发包给原告张斌，该合同约定：开工日期为2012年11月5日，竣工日期为2013年6月20日；合同价款为1351500.00元；发包方委托承包方设计施工图纸，设计费43000.00元，由发包方支付（此费用不在工程价款内）；工程款支付方式：1、2012年11月30日付首付款100000.00元，2、2012年12月30日付二期款600000.00元，3、2013年3月1日付三期款401500.00元，4、2013年9月10日付清尾款250000.00元。合同签订后，原告即开始对明建酒店的装饰装修工程进行施工。被告分别于2012年11月29日至2013年4月2日期间支付原告700000.00元，于2013年4月2日支付原告100000.00元，于2013年4月27日支付原告50000.00元，于2013年5月6日支付原告50000.00元，于2013年5月28日支付原告70550.00元，于2013年6月21日支付原告10000.00元，原告另支付被告施工设计费定金2000.00元和设计费20000.00元，以上合计支付工程款980550.00元，设计费22000.00元。2013年6月22日，明建酒店的装饰装修工程竣工，但是未进行验收。被告于2013年7月15日将酒店投入使用，开始营业。2013年11月4日，原告向本院提起诉讼，请求人民法院判决被告向原告支付尚欠的设计、装修款392500元，并按照合同约定支付2‰每天的违约金。2013年12月11日，原告增加诉讼请求要求被告给付原告从2013年6月22日起至付清完毕之日止逾期付款利息。
以上事实，有个体工商户管理登记卡、住宿发票、完税证明、徐安国的证言、石桥铺殡仪馆的证明、建筑装饰工程施工合同、报价书、付款凭据以及当事人的陈述等证据予以佐证，经庭审质证和本院审查，足以确认以上事实。
本院认为，本案是一起装饰装修合同纠纷，原告作为自然人不具备承包建设工程的资质，故原告与谭明建签订的《建筑装饰工程施工合同》，因违反《中华人民共和国建筑法》的强制性规定，根据《最高人民法院﹤关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释﹥》第一条第（一）项之规定，应属无效合同。
《中华人民共和国合同法》二百七十九条规定：“建设工程竣工验收合格后，方可交付使用；未经验收或验收不合格的，不得交付使用”，《最高人民法院﹤关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释﹥》第二条规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”，第十三条规定：“建设工程未竣工验收，发包人擅自使用后，又以质量不符合约定主张权利的，不予支持；但承包人应当在建�工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任”。本案中，被告在未组织对原告承包的工程进行验收的情况下即先行对酒店实际投入使用，应视为被告已放弃质量抗辩的权利，并以其使用行为表示承包人施工质量符合合同约定，承包人只在建筑物合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任，而对工程存在的一般性质量问题，如渗水、裂缝等功能性质量问题，和影响美感的观感性质量问题，只能由发包方自己承担责任。因此，被告应按合同约定支付原告工程款，对被告以工程质量不符合约定为由进行抗辩并要求对工程质量进行司法鉴定的申请，本院不予支持。本案工程合同价款为1351500.00元，被告已向原告支付工程款980550.00元，尚欠原告工程款370950.00元，应当支付给原告。对于原告主张的违约金的问题，因本案合同属无效合同�因此，原告不能据此向被告主张支付违约金，对于原告的此项诉讼请求，本院不予支持。对于原告主张支付逾期付款利息的问题，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十四条第（三）款“当事人增加、变更诉讼请求或者提起反诉的，应当在举证期限届满前提出”的规定，原告此项请求属于逾期增加的诉讼请求，本院对于原告的此项诉讼请求难以支持。对于被告主张应扣除质保金的问题，因双方签订的合同属无效合同，且被告的主张无法律依据，因此对于被告此项抗辩理由，本院不予采纳。对于原告主张的剩余施工图纸设计费21000.00元的问题，因原告无证据证明已按合同约定设计了施工图纸，且被告也不予认可，故不能认定原告已按照合同约定履行施工图纸的设计，因此本院对于原告的该项请求不予支持。因原告与谭明建签订的《建筑装饰工程施�合同》属无效合同，根据《中华人民共和国合同法》第五十八条的规定，被告已经支付给原告的设计费22000.00元应予以返还，被告主张该款作为工程款予以抵销，本院予以支持。另，根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释（二）》第二十六条和《中华人民共和国继承法》第三十三条的规定，对于谭明建在与被告杨敏婚姻关系存续期间所负的债务，应当由谭明建的法定继承人被告刘金碧、谭冰洁、谭希言在实际继承谭明建的遗产范围内与被告杨敏承担连带清偿责任。综上所述，被告应当按照合同约定价款支付尚欠原告工程款370950.00元，扣除已支付的施工图纸设计费22000.00元，还应支付348950.00元。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、第二百六十九条、第二百七十九条，《中华人民共和国继承法》第三十三条，《最�人民法院﹤关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释﹥》第一条、第二条、第十三条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释（二）》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十四条的规定，判决如下：
一、被告刘金碧、谭冰洁、谭希言在继承谭明建遗产的实际价值范围内与被告杨敏连带支付尚欠原告张斌的工程款348950.00元，此款限于本判决生效后三十日内支付完毕。
二、驳回原告张斌的其余诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费7188.00元，诉讼保全费2483.00元，由被告杨敏、刘金碧、谭冰洁、谭希言负担8597.00元，原告张斌负担1074.00元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第四中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审 判 长 徐晓剑
人民陪审员 谭奇开
人民陪审员 谢兴华
二〇一四年一月六日
书 记 员 石章润