江苏省淮安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）淮中民终字第00364号
上诉人（原审被告）张宇国，打工。
上诉人（原审被告）董立峰，无业。
两上诉人委托代理人胡云霞，江苏尚淮律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）张宇。
委托代理人宗建飞，江苏兴宇律师事务所律师。
原审被告江苏万成钢便桥安装有限公司。
法定代表人蒋琴，该公司执行董事。
委托代理人王晓军、陈汉英。
上诉人张宇国、董立峰与上诉人张宇、原审被告江苏万成钢便桥安装有限公司（以下简称万成公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，淮安市淮阴区人民法院于2014年12月4日作出（2014）淮徐民初字第00369号民事判决，两上诉人对该判决不服，向本院提起上诉。本院于2015年1月16日立案受理后，依法组成合议庭于2015年2月12日公开开庭进行了审理。上诉人张宇国、董立峰及其共同委托代理人胡云霞、被上诉人张宇及其委托代理人宗建飞、原审被告万成公司的委托代理人王晓军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，被告张宇国、董立峰合伙从事桥梁拆除工程。2014年6月28日，被告董立峰（乙方）与被告万成公司（甲方）签订劳务分包合同一份，合同主要内容：甲方获得兴化齐达路桥180米下承式便桥拆除项目施工，现将其中部分内容分包给乙方拆除，工程量180米，乙方需完成便桥拆除过程中材料装卸、管桩打拔、贝雷片、横梁、护栏拆除等；便桥安装拆除综合含税单价为700元／米；乙方自行承担施工过程中的安全责任。
2014年7月23日，被告张宇国、董立峰雇佣的原告以及钱龙飞等人员在施工现场从事桥梁拆除作业时，因桥梁上贝雷片倒下砸伤站在旁边抽烟的原告。原告伤后，被送至医院治疗，经诊断原告多处骨折，花医疗费用合计为55544.34元（其中被告张宇国、董立峰垫付55369.34元，原告支付175元）。经鉴定，原告构成十级伤残，其误工期限以120日、护理期限以60日、营养期限以60日为宜。原告为鉴定支付鉴定、检查费用1500元。
另查明：原告受伤前在兴化市从事桥梁拆除作业有十余天。之前，原告曾受被告张宇国、董立峰雇佣在安徽做过一段时间工。
审理中，被告张宇国、董立峰陈述原告工资每天为100-120元，具体看表现。
对原告主张的损失项目及数额，根据原告举证、被告质证，结合相关法律规定，确认如下：
1.医疗费，原告主张175元，有原告提供的医疗费发票等予以证实，予以确认。
2.营养费，原告主张1200元，被告有异议，根据鉴定意见，确定营养期限为60天，标准酌定按20元／天计算，原告主张的营养费应予确认。
3.住院伙食补助费，原告主张600元，原告住院29天，标准按18元／天计算，原告住院伙食补助费应为522元。对原告主张中超出部分，不予支持。
4.护理费，原告主张5400元，被告有异议，根据鉴定意见，确定护理期限为60天，标准酌定按80元／天计算，原告护理费应为4800元。对原告主张中超出部分，不予支持。
5.误工费，原告主张14400元，被告有异议，根据鉴定意见，确定误工时间为120天，原告受雇从事安装工作，其日工资120元左右，但考虑到原告从事安装工作，受天气以及工程施工需要等因素影响，工作具有阶段性特点，故酌定以90元／天计算误工费，原告误工费应为10800元。
6.残疾赔偿金，原告主张65076元，被告有异议，认为应按农村居民标准计算残疾赔偿金。原告从事安装工作，收入相对固定，故可按受诉法院所在地城镇居民人均可支配收入标准计算原告残疾赔偿金，根据鉴定意见，原告为十级伤残，其残疾赔偿金应为65076元。
7.交通费，原告主张500元，根据原告住院时间等因素，酌定为400元。
上述各项合计82973元。
原审原告张宇诉称：原告长期受雇于被告张宇国、董立峰从事桥梁拆除和搭建工作，每天工资120元。2014年7月23日早上6时许，被告张宇国、董立峰安排原告与多名工友在兴化市一桥梁拆除工地从事拆除桥梁工作，被一辆吊车吊起的贝雷片撞击到胸部。后原告被送至医院抢救治疗。经鉴定原告构成伤残。被告张宇国、董立峰作为雇主，应承担赔偿责任。被告万成公司将拆除安装工程违法发包给没有任何资质的被告张宇国、董立峰，应对原告损失承担连带赔偿责任。综上，请求法院判令被告张宇国、董立峰赔偿原告医疗费175元、住院伙食补助费600元、营养费1200元、误工费14400元、护理费5400元、残疾赔偿金65076元、精神损害抚慰金5000元、交通费500元，合计92351元。
原审被告张宇国、董立峰共同辩称：被告张宇国、董立峰是合伙关系。原告诉称长期受雇被告张宇国、董立峰不是事实，被告张宇国、董立峰从事桥梁拆除和搭建工作，是临时性的，原告为被告张宇国、董立峰提供劳务也是临时性的，双方之间是劳务关系。被告张宇国、董立峰对原告受伤没有过错，原告之所以受伤是因为其不听指挥，且没有尽到谨慎注意的义务，在提供劳务的过程中，站在桥梁危险的位置，原告对其本人受伤有重大过错，应当承担相应的责任。另外吊车驾驶人操作不当也是造成原告受伤的原因之一。请求法院依法判决。
原审被告万成公司辩称：原告是被告董立峰雇佣的，生活费、劳务费等相关费用是被告董立峰发放的，万成公司与原告之间没有任何关系，万成公司不承担任何赔偿责任。被告万成公司将相关工程的劳务工作分包给了董立峰，双方约定董立峰一方在施工中承担安全责任，而且万成公司分包给董立峰的单价是综合单价，包含施工成本、个税、各种保险、管理费用、利润等所有费用。请求法院依法判决。
原审认为：根据侵权责任法第三十五条的规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，被告张宇国、董立峰雇佣原告从事桥梁拆除工作，两被告作为雇主，没有相应资质，也没有证据证明具备安装施工安全生产条件，应对原告所受损害承担相应的赔偿责任。原告作为工地作业人员，在危险作业区域抽烟，未尽到一定注意安全义务，应自行承担相应的责任。根据原告以及被告张宇国、董立峰过错程度，综合本案实际情况，酌定被告张宇国、董立峰承担原告损失80%的赔偿责任，余下部分由原告自行承担。关于原告主张的精神损害抚慰金，根据原告伤残程度以及原告的过错程度等因素，酌定为4000元。本案被告张宇国、董立峰已垫付了医疗费55369.34元。以上折算扣除后，被告张宇国、被告董立峰还应赔偿原告损失为59304.53元［（82973＋55369.34）＊80%＋4000-55369.34］。本案被告万成公司将安装工程发包给无相应资质，也不能证明具备安全生产条件的被告张宇国、董立峰施工，根据法律规定，应与被告张宇国、董立峰承担连带赔偿责任。被告万成公司辩称不应承担责任的意见，不予采纳。本案调解未果。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、被告张宇国、董立峰于本判决生效后十日内共同赔偿原告张宇医疗费等损失合计59304.53元；二、被告万成有限公司对原告张宇上述损失59304.53元承担连带赔偿责任；三、驳回原告张宇的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费823元，减半收取411.50元，鉴定费1500元，合计1911.50元，由原告张宇负担211.50元，由被告张宇国、董立峰、万成有限公司连带负担1700元。
宣判后，张宇国、董立峰不服，向本院提起上诉称：1、原审认定被上诉人从事安装工作，收入相对固定是错误的。被上诉人是为上诉人提供劳务的临时工，在上诉人的工地两次做工不到一个月。至于被上诉人的收入相对固定，更无证据证明。2、被上诉人是农村居民，长期居住、生活在农村，其残疾赔偿金应按农村标准计算。3、被上诉人无证据证明其有固定收入，也无证据证明其近三年的平均收入，原审以90元／天计算误工费是错误的。请求二审撤销原判，依法改判。
被上诉人张宇辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审维持原判。
原审被告万成公司未作书面答辩。
二审经审理确认一审查明事实。
本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，上诉人雇佣被上诉人为其做工，双方形成与接受劳务关系。对于被上诉人在提供劳务过程中所受到的损害，应根据双方各自的过错承担相应的责任。原审依据查明的案件事实、各责任方过错程度以及原因力大小，确认由各方承担相关责任，并无不当。关于被上诉人主张其残疾赔偿金应按城镇标准计算问题。一审中被上诉人出具了淮安市淮阴区渔沟镇杨庙村委会的证明，以及跟随上诉人做工，且在上诉人处做工时受伤，原审依据查明的案件事实，对被上诉人主张的残疾赔偿金按城镇标准赔偿，符合法律规定。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。本案中，被上诉人受雇上诉人从事安装工作，其日工资120元左右，对此双方无争议。原审考虑到被上诉人从事安装工作，受天气以及工程施工需要等因素影响，工作具有阶段性特点，酌定以90元／天计算误工费，并无不当。
综上所述，两上诉人的上诉理由均不能成立，本院不予采纳。原审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉案件受理费400元，由上诉人张宇国、董立峰负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐冬然
审 判 员 李前兵
代理审判员 王政霞
二〇一五年四月十日
书 记 员 李 蕙
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