浙江省临海市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）台临民初字第204号
原告：夏小芳。
委托代理人：夏吉鸿。
被告：何利兵。
委托代理人：杨慧萍，浙江新台州律师事务所律师。
被告：柯茂兴。
被告：施明龙。
原告夏小芳与被告何利兵、柯茂兴、施明龙为提供劳务者受害责任纠纷一案，于2014年1月14日向本院起诉。本院于同日受理后，依法适用简易程序审理。后发现本案案情复杂，且被告何利兵申请鉴定，故依法转为普通程序审理，并组成合议庭，于2014年6月19日对本案公开开庭进行了审理。原告夏小芳的委托代理人夏吉鸿、被告何利兵及其委托代理人杨慧萍、被告柯茂兴、施明龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告夏小芳起诉称：原告经被告施明龙邀请，到被告施明龙、柯茂兴承包的工地上做小工。2013年9月26日下午15时左右，原告在工作时，从3米左右高的地方掉落，造成人身多处伤害。受伤后，被告施明龙将原告送往临海市第一人民医院急诊，后发现病情严重，建议送台州医院治疗。当夜21点左右，原告转入台州医院治疗，被诊断为左侧顶枕部、右侧颞部血肿、创伤性蛛网膜下腔出血、脑疝等，共住院21天，于2013年10月17日出院，在家疗养至今。原告的经济损失有医疗费80066.79元、误工费12210元、陪人2310元、营养费3330元、交通费800元、精神抚慰金8000元，共计106716.79元。原告受伤后，被告施明龙已支付了医疗费7786.50元。综上，原告系被告施明龙、柯茂兴共同聘用的小工，且在工地施工时受伤；被告何利兵系房东，根据相关法律规定，三被告对原告的经济损失应承担共同连带赔偿责任。故起诉要求三被告共同连带赔偿原告经济损失106716.79元。
被告何利兵答辩称：被告何利兵系房主，将一间四层楼房的建房工程承包给被告施明龙、柯茂兴施工，被告施明龙、柯茂兴雇佣原告做小工等情况属实。原告受伤时，被告何利兵没有在场，是听别人说原告从三米高的地方掉下来了。原告是68岁高龄的老人，已超过法定劳动年龄，但原告仍然在三米高的地方从事作业。原告本身还有××，××会压迫神经，导致头晕。本次受伤时原告自己没有尽到安全义务，应承担主要责任。被告施明龙、柯茂兴作为雇主，明知原告超过法定劳动年龄仍雇佣其做小工，存在选任不当；且在工作时未对原告进行有效监管，没有做到安全防范义务，应承担次要责任。被告何利兵将工程承包给被告施明龙、柯茂兴，承包协议中约定在施工中发生的工伤事故及其他纠纷由两被告自行处理并承担全部责任，被告何利兵没有过错，不应承担赔偿责任。此外，被告何利兵对原告主张的赔偿项目及数额表示异议。综上，请求驳回原告要求被告何利兵承担赔偿责任的诉讼请求。
被告柯茂兴、施明龙共同答辩称：两被告雇佣原告做小工及向被告何利兵承包了建房工程事实。原告受伤时，我们在隔壁工作，原告是怎么受伤的我们不清楚。我们雇佣原告时不认识原告，对于原告的年龄也不知情，是原告将自己的电话号码留在墙上，我们才联系的。原告是自己掉下来的，自己应负主要责任。原告受伤后，被告施明龙支付了医疗费8000元。两被告没有建房施工资质。对原告的经济损失，两被告无力赔偿。
原告为支持自己的主张，向本院提交下列证据：
一、门诊病历二份，拟证明原告于2013年9月26日受伤后，被送往临海市第一人民医院、台州医院治疗。
二、台州医院出院记录一份，拟证明原告于2013年9月26日至2013年10月17日在台州医院住院治疗，出院时建议休息3个月，并适当加强营养。
三、台州医院医疗证明书一份，拟证明住院期间，需陪护一人。
四、住院收费收据二份、门诊收费收据十四份，拟证明原告用去医疗费共计80066.79元。
五、通话清单复印件一份，拟证明被告雇佣原告及原告受伤后通知原告家属的事实。
六、收条复印件一份，拟证明原告受伤后，被告施明龙支付医疗费7000元的事实。
被告何利兵为支持自己的主张，向本院提交下列证据：
七、工程承包合同书一份，拟证明被告何利兵将建房工程承包给被告柯茂兴、施明龙施工，双方约定发生事故由被告柯茂兴、施明龙承担责任。
八、根据被告何利兵的申请，本院依法委托台州华鸿司法鉴定所对原告的医疗费用合理性进行了审查，该所作出了台华法鉴字（2014）第c031号法医临床司法鉴定意见书，其鉴定结论为：夏小芳医疗费用合计80066.79元，其中不合理费用为5911.05元，合理费用为74155.74元。
九、鉴定费发票一份，拟证明被告何利兵支付鉴定费700元。
经质证，被告何利兵对证据一、二、三、四均无异议，但认为原告没有提供住院病历，出院记录中对于原告以前是否有××没有描述，内容上有欠缺；对证据五、六表示不清楚。
被告柯茂兴、施明龙对原告提交的证据均无异议，但认为原告没有提供住院病历，对原告之前的病情不清楚，根据原告之前请假说过自己要治疗××，要自己老婆代班。
对证据七，原告表示不清楚；被告柯茂兴、施明龙无异议。
对证据八、九，原、被告均无异议。
综合原、被告的陈述及当事人的质证意见，本院认为，三被告对证据一、二、三、四、五、六均无异议，本院予以认定。三被告认为原告自身患有××，则其应当承担举证责任，不能因为原告未提供住院病历就推定其有××，三被告的该质证意见，本院不予采信。被告柯茂兴、施明龙对证据七无异议，故本院对其真实性予以认定，但该证据只能证明三被告对于施工过程中发生的工伤事故及其他内部纠纷如何处理进行了内部约定，该约定对原告并无法律约束力，故被告何利兵不能据此免除责任。原、被告对证据八、九无异议，本院予以认定。
综上，本院综合认定如下事实：
被告何利兵将一间四层房屋的建房工程发包给没有相应施工资质的被告柯茂兴、施明龙施工，被告柯茂兴、施明龙雇佣原告做小工。2013年9月26日下午15时左右，原告在工作时，从3米左右高的地方坠落受伤。原告受伤后，被送往临海市第一人民医院急诊，后发现病情严重，于当夜转入台州医院治疗，被诊断为左侧顶枕部、右侧颞部血肿、创伤性蛛网膜下腔出血、脑疝等，共住院21天，于2013年10月17日出院；住院期间需陪护一人；出院时医生建议休息三个月，适当加强饮食营养。原告共用去医疗费80066.79元，后经台州华鸿司法鉴定所鉴定，其中不合理费用为5911.05元，合理费用为74155.74元。被告何利兵支付鉴定费700元。
事发后，被告施明龙已经支付原告7786.50元。
本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自过错承担相应的责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案原告受雇于被告柯茂兴、施明龙，双方之间形成劳务关系，原告在工作时受伤，应当与被告柯茂兴、施明龙按各自过错承担责任。原告在事发时已年满67周岁，属于高龄体力劳动者，而从事建筑小工劳动强度较大，一般不适宜高龄体力劳动者，但原告仍然从事建筑小工工作，且在劳动中不慎从3米左右高度的地方坠落受伤，对其受伤的后果原告自身负有过错，应自负相应责任。被告柯茂兴、施明龙没有相应建筑资质却仍然承包四层房屋的建造，且雇佣已有67周岁高龄的原告从事建筑小工工作，其存在过错，对原告的受伤后果应承担相应责任。被告何利兵将四层房屋建造工程发包给没有相应资质的被告柯茂兴、施明龙施工，其存在过错，对原告的受伤也应当承担相应责任。综合本案实际情况，本院酌情确定对原告因受伤造成的经济损失由原告自负40%的民事责任，被告柯茂兴、施明龙共同承担40%的民事责任，被告何利兵承担20%的民事责任，三被告互负连带赔偿责任。原告因受伤造成的合理经济损失有：医疗费74155.74元；误工费12210元；护理费2310元；交通费原告未提供相应票据，但考虑到原告治疗确需支出交通费，故对交通费本院酌情确定为400元；营养费原告主张按照误工时间乘以每天30元计算没有法律依据，考虑原告年纪较大，医生医嘱加强营养等原因，本院酌情确定营养费为500元；对于原告主张的精神损害抚慰金，综合本案被告的主观过错、原告的伤情等情况考虑，本院不予支持；上述经济损失共计89575.74元。由被告柯茂兴、施明龙共同承担40%，即35830.30元，减去被告施明龙已经支付的7786.50元，被告柯茂兴、施明龙尚需赔偿原告28043.80元；由被告何利兵承担20%，即17915.15元；三被告互负连带赔偿责任。被告何利兵认为其不应承担赔偿责任的抗辩理由不成立，本院不予采纳。原告合理的诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告何利兵在本判决发生法律效力之日起15日内赔偿原告夏小芳医疗费、误工费、护理费、交通费、营养费等经济损失共计17915.15元。
二、被告柯茂兴、施明龙在本判决发生法律效力之日起15日内共同赔偿原告夏小芳医疗费、误工费、护理费、交通费、营养费等经济损失共计28043.80元（已扣除被告施明龙支付的7786.50元）。
三、被告何利兵、柯茂兴、施明龙对上述赔偿费用承担连带赔偿责任。
四、驳回原告夏小芳的其他诉讼请求。
如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2434元，由原告夏小芳负担1100元，被告何利兵负担440元，被告柯茂兴、施明龙共同负担894元。鉴定费700元（被告何利兵预交），由原告夏小芳负担220元，被告何利兵负担240元，被告柯茂兴、施明龙共同负担240元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省台州市中级人民法院［在递交上诉状之日起7日内先预交上诉案件受理费2434元（具体金额由台州市中级人民法院确定，多余部分以后退还），逾期不交按自动撤回上诉处理。账户名称：台州市财政局；开户行：台州市农行；账号：19-900001040000225089001，执收单位代码：02001）。
如判决书生效后，义务人不自觉履行义务，权利人可在判决书规定履行期间的最后一日起二年内向本院申请执行，逾期申请，本院不予受理。
审 判 长 王剑兵
人民陪审员 陈维国
人民陪审员 陈素芽
二〇一四年九月二日
代书 记员 朱玲英