广东省肇庆市高要区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤1283刑初348号
公诉机关广东省肇庆市高要区人民检察院。
被告人吴炳辉，男，1990年8月6日出生，广西壮族自治区合浦县人，汉族，初中文化，司机，家住广西壮族自治区北海市合浦县。因涉嫌犯非法经营罪于2016年5月9日被传唤，同年5月10日被刑事拘留，同年6月15日被逮捕。
被告人严甄，绰号“阿三”，男，1975年12月3日出生，广西壮族自治区合浦县人，汉族，初中文化，司机，家住广西壮族自治区北海市合浦县。因涉嫌犯非法经营罪于2016年5月9日被传唤，同年5月10日被刑事拘留，同年6月15日被逮捕。
肇庆市高要区人民检察院以肇要检诉刑诉〔2016〕331号起诉书指控被告人吴炳辉、严甄犯非法经营罪，于2016年12月12日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年1月18日公开开庭审理了本案。肇庆市高要区人民检察院指派代理检察员罗霞出庭支持公诉，被告人吴炳辉、严甄到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，2016年5月9日，被告人吴炳辉在明知没有取得烟草部门颁发的《烟草专卖品准运证》及其他许可证的情况下，为了赚取非法利益，仍然接受他人的委托，并雇请被告人严甄一起驾驶悬挂桂Ａ×××××号重型栅式货车从广西壮族自治区北海市合浦区域无证运输走私卷烟往广东省广州市销售。当车辆行驶至广昆高速公路高要区马安至白土路段，被公安机关依法查获，并从该车上发现装有中华（硬专供出口）2000条、五叶神（硬金中国税收未付专供出口）1750条、玉溪（硬金授权版）2500条、阿里山（听装宝岛日月潭）125条、阿里山（软景泰典蓝国际版礼盒装）500条、玉溪（境界）25条、红塔山（硬金专供出口）2050条、阿里山（硬景泰典蓝国际版）2497条、利群（硬阳光专供出口）750条、共12197条，合计2439400支，一并扣押手机2台、桂Ａ×××××号大货车1辆、机动车行驶证1本。经鉴定，该批卷烟都是真品卷烟，价值人民币3252172.50元。
上述事实，被告人吴炳辉、严甄在开庭审理过程中亦无异议，并有物证：手机2台、桂Ａ×××××号大货车1辆、机动车行驶证1本、中华（硬专供出口）2000条、五叶神（硬金中国税收未付专供出口）1750条、玉溪（硬金授权版）2500条、阿里山（听装宝岛日月潭）125条、阿里山（软景泰典蓝国际版礼盒装）500条、玉溪（境界）25条、红塔山（硬金专供出口）2050条、阿里山（硬景泰典蓝国际版）2497条、利群（硬阳光专供出口）750条，抓获经过，户籍证明材料，搜查笔录，扣押决定书，扣押清单，证明，广东省烟草专卖局关于发布2016年度全省涉案烟草专卖品价值估算的价格计算标准及有关事项的通知，卷烟、雪茄烟鉴别检验报告，价格认定结论书，现场照片，被告人吴炳辉、严甄的供述和辩解等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人吴炳辉、严甄无视国法，违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法运输真品卷烟，情节特别严重，其行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项的规定，构成非法经营罪。肇庆市高要区人民检察院的指控属实，本院予以支持。被告人吴炳辉、严甄已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚。在共同犯罪中，被告人吴炳辉起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人严甄起辅助作用，是从犯，依法可以从轻处罚。鉴于被告人吴炳辉、严甄归案后能够如实供述自己的罪行，当庭表示自愿认罪，依法可以从轻处罚。公诉机关提出对被告人吴炳辉判处二年六个月以上四年六个月以下有期徒刑，并处罚金；被告人严甄判处二年以上四年以下有期徒刑，并处罚金的量刑建议符合法律规定，本院予以支持。根据被告人吴炳辉、严甄的犯罪情节、认罪态度和悔罪表现，为更利于对被告人的教育改造、回归社会，对其可以宣告缓刑。
对于随案移送的手机2台、桂Ａ×××××号大货车1辆、机动车行驶证1本、中华（硬专供出口）2000条、五叶神（硬金中国税收未付专供出口）1750条、玉溪（硬金授权版）2500条、阿里山（听装宝岛日月潭）125条、阿里山（软景泰典蓝国际版礼盒装）500条、玉溪（境界）25条、红塔山（硬金专供出口）2050条、阿里山（硬景泰典蓝国际版）2497条、利群（硬阳光专供出口）750条，属于被告人吴炳辉、严甄非法经营的作案工具和赃物，依法应予以没收。上述桂Ａ×××××号大货车1辆、中华（硬专供出口）2000条、五叶神（硬金中国税收未付专供出口）1750条、玉溪（硬金授权版）2500条、阿里山（听装宝岛日月潭）125条、阿里山（软景泰典蓝国际版礼盒装）500条、玉溪（境界）25条、红塔山（硬金专供出口）2050条、阿里山（硬景泰典蓝国际版）2497条、利群（硬阳光专供出口）750条暂由公安机关负责保管，待本判决生效后由公安机关依法进行处理。
为维护社会主义市场经济秩序，根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第五十二条、第二十三条、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人吴炳辉犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币五千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金于本判决生效后十日内付清。）
二、被告人严甄犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币一千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金于本判决生效后十日内付清。）
三、随案移送的作案工具和赃物手机2台、桂Ａ×××××号大货车1辆、机动车行驶证1本、中华（硬专供出口）2000条、五叶神（硬金中国税收未付专供出口）1750条、玉溪（硬金授权版）2500条、阿里山（听装宝岛日月潭）125条、阿里山（软景泰典蓝国际版礼盒装）500条、玉溪（境界）25条、红塔山（硬金专供出口）2050条、阿里山（硬景泰典蓝国际版）2497条、利群（硬阳光专供出口）750条，予以没收。上述桂Ａ×××××号大货车1辆、中华（硬专供出口）2000条、五叶神（硬金中国税收未付专供出口）1750条、玉溪（硬金授权版）2500条、阿里山（听装宝岛日月潭）125条、阿里山（软景泰典蓝国际版礼盒装）500条、玉溪（境界）25条、红塔山（硬金专供出口）2050条、阿里山（硬景泰典蓝国际版）2497条、利群（硬阳光专供出口）750条暂由公安机关负责保管，待本判决生效后由公安机关依法进行处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向肇庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张志鹏
审 判 员 陈晓成
人民陪审员 陈晓意
二〇一七年一月二十二日
书 记 员 黄少欣
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。