西安市未央区人民法院
民 事 判 决 书
（2018）陕0112民初8441号
原告汤洋，女，1983年9月18日出生。
委托代理人张露，陕西海普睿诚律师事务所律师。
被告西安未央施尔绮医疗美容诊所有限公司。住所地：西安市凤城一路*号利君大厦V时代*幢*单元*****室。
法定代表人关建玲，执行董事兼总经理。
委托代理人卢海艳，女，该公司总经理助理。
委托代理人冯建辉，陕西方正时代律师事务所律师。
原告汤洋与被告西安未央施尔绮医疗美容诊所有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2018年5月16日立案后，依法由审判员李波适用简易程序公开开庭进行了审理。原告汤洋的委托代理人张露；被告西安未央施尔绮医疗美容诊所有限公司的委托代理人卢海艳、冯建辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告汤洋诉称，其于2014年11月16日起与被告建立劳动关系，担任美容医师一职，约定月固定工资3.52万元。期间，被告未与其签订劳动合同，也未给其缴纳社保。被告支付工资至2017年7月31日。2017年8月，其经被告同意休产假4个月，被告停发产假期间工资。2017年12月，其产假期满回公司上班，要求补发产假工资，被告拒绝并要求其离职。后其申请劳动仲裁，因不服仲裁裁决，诉至法院，请求判令：1.确认被告违法解除劳动关系；2.被告支付拖欠的2017年8月至12月工资152533.33元；3.被告支付经济补偿金5.88万元；4.被告支付违法解除劳动合同的经济赔偿金11.76万元。
被告西安未央施尔绮医疗美容诊所有限公司辩称，原告与其不存在劳动关系。其经营的是医疗美容特殊业务，根据相关法律法规，原告如果在其处以医师身份执业，必须有执业医师证书，且执业地点注册为其公司。2013年3月至2017年11月10日前，原告的执业地点注册在敦化和长春市，此后原告在西安莲湖珈娜医疗美容诊所执业，与该诊所签订劳动合同，办理社保关系。原告既无执业医师资格，也无提出申请变更到其处执业的事实，双方只是口头约定由原告提供中介信息服务，原告所称工资是其支付的中介信息费。故请求驳回原告的诉讼请求。
经审理查明，2014年11月16日，原告开始在被告处工作。2014年12月至2017年8月期间，黄素芬按月向原告转账支付工资款，其中仅个别月份不足3.52万元。2017年8月21日，原告在西安曲江妇产医院产一子。后双方因产假工资发生争议，原告遂于2017年12月11日申请劳动仲裁请求：确认与被告于2017年12月11日解除劳动关系；被告支付2017年8月至11月工资各3.52万元、12月1日至11日工资11733.3元及拖欠工资的经济补偿金38133.33元；被告支付未签劳动合同双倍工资差额38.72万元；被告支付解除劳动合同经济补偿金12.32万元；被告为其补办补缴2014年11月16日至2017年12月11日期间的社会保险。2018年4月24日，西安市未央区劳动人事争议仲裁委员会作出未劳人仲裁字（2018）264号裁决书，裁决驳回原告的申诉请求。原告不服，诉至本院。庭审中，原告放弃第三项诉讼请求。被告认可生活中将公司法定代表人“关建玲”简称为“关建”。因被告不同意调解，致法庭调解不能。
另查明，原告于2009年取得执业助理医师资格证，2016年取得执业医师证。2011年2月24日，原告在敦化市王桂英医疗美容诊所首次注册执业助理医师，执业范围为外科专业；2013年3月27日，变更至长春市南关蓝天医疗美容门诊部，执业范围为外科专业；2017年11月10日在西安莲湖珈娜医疗美容诊所注册执业医师，执业范围为外科专业；2018年4月4日变更至西安华艺医疗美容医院执业，执业范围为外科专业。证人李丽、王强出庭作证称：在被告处工作期间与原告系同事关系，每天9时至18时工作，每周工作6天，上下班指纹打卡，每月工资均由黄素芬通过个人账户转账支付。被告未与其签订劳动合同，也未给其缴纳社会保险。被告处的医生有的执业地注册在被告处，有的也未注册。且医生工资形式不同，有的是固定工资，有的是提成工资。被告对二证人在其处工作过并无异议，但认为二证人与其系雇佣关系，而非劳动关系。
以上事实有银行流水、宣传网页、照片、工资表、出生证明、执业助理医师资格证书、执业注册及变更登记、证人证言、未劳人仲裁字（2018）264号裁决书以及当事人的陈述等在卷佐证。
本院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。劳动关系中劳动者隶属于用人单位，受其管理和约束，劳动者要遵守用人单位的各项制度，服从用人单位的工作安排，双方是管理与被管理、支配与被支配的关系。劳动报酬支付具有规律性，通常是按月足额以现金的方式发放。劳动者有长期、持续、稳定在用人单位工作的主观意图，同时用人单位在招聘时也是以劳动者长期为单位提供劳动为目的，具有长期、持续、稳定性。本案中，黄素芬自2014年12月起每月10号左右向原告转账，转账备注均为工资款或季度奖金，且支付周期及金额基本固定，与原告陈述的入职日期及工作经历相符合，且证人也证明在被告处工作期间亦是黄素芬向其转账支付工资，故本院采信原告及证人的陈述。原告工作期间接受被告的管理，所从事的工作为被告公司的业务组成部分，且被告按月向其支付较固定的劳动报酬，双方存在长期、持续、稳定的劳动关系的主观意愿，形成管理与被管理、支配与被支配的关系，符合建立劳动关系的法定情形。故应认定原告与被告自2014年11月16日至2017年12月11日期间存在劳动关系。至于被告所称原告未在其处注册、未取得执业医师资格，违反的是执业医师管理等行政法规的相关规定，属于卫生行政主管部门依法监督管理范畴，被告据此提出双方不能建立劳动关系，双方系中介服务关系的主张，不能成立。
职工在婚假、产假、护理假期间按出勤对待，享受相应的工资、福利待遇。用人单位违法解除劳动合同应当向劳动者支付赔偿金。原告于2017年8月产子，依法应享受产假期间的工资待遇。被告自2017年8月起未再向原告支付工资，后双方未就产假工资协商一致，现原告主张确认被告违法解除劳动关系，并据此要求被告支付赔偿金，依法应予支持。根据原告提供的银行流水，被告向其支付的工资金额基本固定，故本院采信原告关于月工资3.52万元的主张。2016年西安市在岗职工月平均工资为5800.92元，原告月工资超过平均工资的三倍，故应以平均工资的三倍计算赔偿金。被告应向原告支付违法解除劳动合同赔偿金121819.32元（5800.92元×3倍×3.5月×2倍），现原告主张被告支付赔偿金11.76万元，本院予以支持。
工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，用人单位不得拖欠劳动者的工资。原告主张产假工资，依法应予支持。被告应向原告支付2017年8月至11月期间产假工资14.08万元（3.52万元×4月）。根据原告的陈述，12月3日起其未再到岗工作，原告也未提供证据证明2017年12月1、2日其为被告提供劳动，故其主张2017年12月1日至11日期间的工资，无事实依据，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十七条、第八十七条，《陕西省人口与计划生育条例》第四十八条第四款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决如下：
一、被告西安未央施尔绮医疗美容诊所有限公司于本
判决生效之日起10日内一次性支付原告汤洋违法解除劳动关系赔偿金11.76万元、2017年8月至11月工资14.08万元。
二、驳回原告汤洋的其余诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元（原告已预交），现由被告负担，于上述款项一并支付给原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。
审判员 李 波
二〇一八年八月九日
书记员 宋旭航