江苏省睢宁县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）睢民初字第01280号
原告乔建为，农民。
委托代理人陈春秀，女，1971年4月1日生，汉族，农民。系原告之妻。
委托代理人朱冬梅，江苏淮海明镜律师事务所律师。
被告陈存富，无业。
被告陈大彬，农民。
二被告共同委托代理人马春，江苏衡鼎律师事务所律师。
被告睢宁县高作中心卫生院，住所地睢宁县高作镇高南村。
法定代表人张涛，该医院院长。
委托代理人周奇。
委托代理人袁超。
原告乔建为与被告陈存富、陈大彬、睢宁县高作中心卫生院、睢宁县建筑安装总公司一般人格权纠纷一案，本院于2013年5月23日立案受理后，依法由代理审判员倪泗娟适用简易程序独任审判，后依法组成合议庭，于2014年2月25日、4月2日公开开庭进行审理。原告乔建为及其委托代理人陈春秀、朱冬梅，被告陈存富、陈大彬及二被告共同委托代理人马春，被告睢宁县高作中心卫生院的委托代理人周奇、袁超均到庭参加诉。诉讼过程中，原告申请撤回对被告睢宁县建筑安装总公司的起诉，本院依法予以准许。本案现已审理终结。
原告乔某诉称：2010年4月，原告跟被告陈存富、陈大彬在被告睢宁县高作中心卫生院内焊钢筋。2010年4月19日下午，因施工方睢宁县建筑安装公司没有采取高空坠落安全防护措施，加之被告提供的工作场所存在安全隐患，导致原告从高楼处坠落。后被送往医院救治。经徐州市中心医院行椎体骨折手术后＋腰椎后路切开复位内固定术，共住院治疗90余天，花费数万元医疗费。至今无法正常行走和生活，被告陈存富支付了部分医药费，其他被告分文未付。故提起诉讼，请求判令三被告赔偿原告医疗费、残疾赔偿金、伙食补助费等合计514352.29元，被告承担连带责任；本案的诉讼费用由被告负担。
被告陈存富辩称：被告系睢宁县建筑安装总公司第三公司的委托代理人，且在委托代理的过程中没有出现任何失误；被告不应当承担责任，请求驳回原告的诉讼请求。
被告陈大彬辩称：本人系涉案工程的总账会计，与原告无任何法律关系，不应当承担责任，请求驳回原告的诉讼请求。
被告睢宁县高作中心卫生院辩称：被告与睢宁县建筑安装总公司第三公司系发包方与承包方关系，在双方签订的建设工程施工合同中明确约定安全责任的承担方式为由施工方第三公司承担；被告方不存在过错，不应承担责任。
经审理查明：2009年12月5日，被告陈存富以睢宁县建筑安装总公司第三公司的名义与被告睢宁县高作中心卫生院签订了关于高作中心卫生院精神病房楼土建工程的《建设工程施工合同》。2009年12月10日工程开工。在工程施工过程中，因钢筋需要焊接，案外人周某（涉案工程的监理）向被告陈存富介绍从事焊接工作的原告乔某。被告陈存富与乔某协商后，乔某即于2010年4月初到工地进行钢筋焊接工作，焊接所需要的工具即焊机、电线、焊药均由原告乔某自备。被告陈大彬系被告陈存富雇佣的总账会计。
2010年4月19日，原告乔某与其家属陈春秀在涉案工程二楼顶焊接钢筋的过程中，原告乔某欲徒手将微弯的钢筋掰直，在此过程中钢筋突然断裂，致使乔某从二楼顶层（周围无防护网）跌落受伤。后原告被送往睢宁县人民医院治疗，因伤情严重，医生建议住院转院治疗，并于同日被送往徐州市中心医院治疗。初步诊断为：1、复合外伤；2、腰2、3椎体爆裂骨折，继发椎管狭窄；3、脊椎马尾神经损伤伴双下肢全瘫；4、双跟骨骨折；并行腰椎后路切开复位内固定＋椎管探查减压术。住院治疗77天后，原告乔某于2010年7月5日出院，共花费医疗费65250.35元。
2011年11月8日，原告乔某再次入住徐州市中心医院治疗，并于2011年11月10日行骨折内固定器取出术。原告乔某住院治疗13天后出院，共花费医疗费18032.55元。出院医嘱为1、继续卧床，禁下地负重行走，床上协助轴向翻身，继续抗炎治疗，观察切口愈合情况，术后14天视情况切口拆线，术后6周返院复查X线片，根据复诊情况决定具体下地负重时间，指导下一步治疗。2、双下肢床上不负重功能锻炼，防止下肢深静脉血栓形成、肌萎缩等。3、加强护理，防压疮、坠积性肺炎、泌尿系感染等。4、注意休息，加强营养，不适随诊。
另查明，在原告乔某伤后治疗过程中，被告陈存富共计支付原告79000元。后因原告乔某向被告索要赔偿未果，向本院提起诉讼，要求睢宁县高作中心卫生院、睢宁县建筑安装总公司、陈存富、陈大彬赔偿各项损失共41032.55元。本院于2012年5月21日立案受理，后经本院主持调解，被告陈存富自愿支付原告乔某3000元。原告表示其他诉讼请求待评残后另行主张。上述3000元被告陈存富已支付给原告乔某。现原告就其余损失提起诉讼，诉讼请求如前所述。
诉讼过程中，原告向本院申请对其伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限进行鉴定。本院依法启动鉴定程序，并委托徐州医学院司法鉴定所进行鉴定。2013年9月25日，徐州医学院司法鉴定所出具司法鉴定意见，该鉴定意见为：鉴定人乔某（本案原告）腰部的损伤构成四级伤残，三级护理依赖，误工期限以外伤后至本次鉴定前一日为宜，营养期限以14周左右为宜。原告乔某支付此次鉴定费用1300元。
再查明，因伤情需要，原告乔某于2010年8月1日在徐州小龙车业有限责任公司花费160元购买双拐。被告睢宁县高作中心卫生院已将涉案工程的全部工程款72万元支付陈存富，其与陈存富之间的工程款已结清。原告乔某无焊工证。在事故发生前，涉案工程的所有钢筋焊接工作均由乔某与其家属陈春秀完成。
庭审中，原告乔某明确其诉讼请求为，要求被告赔偿原告医疗费1282.90元（65250.35元＋18032.55元-82000元）、伤残赔偿金170828元（12202元／年×14年）、护理费244040元（12202元／年×20年）、误工费41921.39元（12202元／年×1254天÷365天）、营养费1470元（15元／天×7天×14周）、住院伙食补助费1350元（15元／天×90天）、精神抚慰金50000元、交通费2000元、医疗器械费160元、鉴定费1300元，合计514352.29元。
上述事实，有原、被告陈述，医疗费发票，病例续页，入院记录，出院记录，CT影像报告单，疾病诊断证明书，购货凭证，《建设工程施工合同》等证据证实，本院予以认定。
本院认为，本案的争议焦点为原告乔某是为被告陈存富提供劳务还是承揽涉案工程的钢筋焊接工程。
本案中，原告乔某主张其为陈存富提供劳务，与被告陈存富系雇佣关系。依照《最高人民法院﹤关于民事诉讼证据的若干规定﹥》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”的规定，原告乔某主张其系受陈存富雇佣，但其并未针对这一主张提供证据予以证明，原告乔某应当承担举证不能的不利后果。庭审中，被告陈存富则辩称：原告是承揽涉案工程的钢筋焊接工作，双方不存在雇佣关系。被告陈存富为证明其主张，申请证人仝迎太、胡某、周某出庭作证，及提供证人周某的书面证明。仝迎太陈述：其在涉案工地做木工工程，乔某在工地干活时相互认识；乔某焊接的工具材料都是他自己的；其与乔某聊天时，乔某说焊钢筋的活是他包着干的，2.5元每根；乔某干活没有固定时间，干完就能回去。证人胡某陈述：其系陈存富找来看管涉案工地的；乔某是承包焊接工程的，谈价钱的时候其在场听到的；电焊机及材料都是乔某自备。证人周某陈述：其只是介绍原告乔某到涉案工地焊接钢筋，至于双方如何协商的其不清楚。原告乔某对证人周某的书面说明不予认可，对周某的证言无异议；对证人仝迎太、胡某的证言不予认可。本院认为，证人仝迎太、胡某与被告陈存富有一定利害关系，该两位证人证言证明效力较低，但可以作为本案的证据使用。周某的书面说明主要内容为，高作医院精神病防治院病房楼建设钢筋压力焊接承包工程由其介绍乔某承包施工的。原告乔某对该说明中周某的签名不予认可。庭审中，周某陈述，该说明是其本人签名并书写日期，但内容不是他书写。本院认为，该份证明客观、真实，可以作为本案证据材料使用。综上，本院认为，证人仝迎太、胡某的证言与原告的陈述相互印证，可以认定原告乔某在从事焊接工作时，工具及焊接材料均自备，且其工作不受陈存富支配；陈存富接受原告的焊接钢筋的工作成果，并向其支付报酬，原告乔某与被告陈存富之间的关系符合承揽合同的要件，故本院认为，原告乔某系自被告陈存富处承揽涉案工程的钢筋焊接工作。
本院认为，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽人在完成工作的过程中造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担赔偿责任。本案中，原告乔某作为承揽人按定作人被告陈存富的要求在涉案工地从事钢筋焊接工作，并将焊接好的钢筋交付被告陈存富，由陈存富向其支付报酬。原告乔某在从事焊接工作的过程中受伤，被告陈存富作为定作人，并未提供有安全防护措施的工作场所，且其选任的乔某无焊工资质，其选任存在过失，被告陈存富应当承担赔偿责任。但原告乔某在完成工作的过程中，未有切实尽到安全注意义务，工作方式不当，是事故发生的主要原因。根据本案案情，本院酌定，原告乔某承担60%的责任，被告陈存富承担40%的责任。
关于被告睢宁县高作中心卫生院、被告陈大彬是否应承担责任问题。本案中，被告睢宁县高作中心卫生院并非定作焊接钢筋工作的定作人，原告要求睢宁县高作中心卫生院承担连带责任无事实及法律依据，本院依法不予支持；被告陈大彬系受雇于陈存富，其行为系履行职务，原告要求其承担责任，亦无依据，本院依法不予支持。
关于原告乔某所受的损失本院确认如下：医疗费为83282.90元（65250.35元＋18032.55元）；关于误工费，本院认为，原告系农村户口，其误工损失应以农村标准计算为宜；原告的误工期限为自2010年4月19日起至2013年9月25日止，共计1254天，原告的误工费为41921.39元（12202元／年×1254天÷365天］；关于残疾赔偿金，因原告的损伤构成四级伤残，故其残疾赔偿金为170828元（12202元／年×14年）；关于护理费，原告系三级护理依赖，需长期护理，原告主张的护理费为244040元（12202元／年×20年），并无不当，本院予以支持；原告的营养费为1470元（15元／天×14周×7天）；住院伙食补助费1350元［15元／天×（77天＋13天）］；关于交通费，考虑原告已实际支出该部分费用，本院酌定1000元。关于原告主张的精神抚慰金50000元，结合本案案情，及原、被告双方的过错程度、原告的伤情，本院酌定原告的精神损害的赔偿数额为20000元；医疗器械费160元；鉴定费1300元。上述原告各项损失合计565352.29元（83282.90元＋41921.39元＋170828元＋1470元＋244040元＋1350元＋1000元＋160元＋20000元＋1300元）；被告陈存富应当负担238140.92元［（83282.90元＋41921.39元＋170828元＋1470元＋244040元＋1350元＋1000元＋160元＋1300元）×40%＋20000元］，减去被告陈存富已支付原告的82000元，被告陈存富还应支付原告156140.92元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条，《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题﹥的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告陈存富于本判决生效后十日内赔偿原告乔建为医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、精神损害赔偿金共计156140.92元；
二、驳回原告乔建为对被告睢宁县高作中心卫生院、被告陈大彬的诉讼请求；
三、驳回原告乔建为的其他诉讼请求。
如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费400元，由被告陈存富负担（鉴于原告已预交，被告于履行上述义务时一并付给原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。
审 判 长 张晓亮
代理审判员 倪泗娟
人民陪审员 郭克强
二〇一四年五月四日
书 记 员 陈 倩
附：相关法条及司法解释
《中华人民共和国合同法》
第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。
承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。
辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。