广东省深圳市福田区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）深福法刑初字第1705号
公诉机关深圳市福田区人民检察院。
被告人方家杰，户籍地：广东省茂名市化州市，暂住深圳市福田区，无固定职业。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年5月6日被抓获，当日被深圳市公安局福田分局刑事拘留，同年6月12日被逮捕。现羁押于深圳市福田区看守所。
辩护人方建忠、杨金明，广东鼎方律师事务所律师。
被告人刘付钟鹏，户籍地：广东省湛江市廉江市，暂住深圳市福田区，无固定职业。曾因吸食毒品，于2014年3月23日被深圳市公安局福田分局行政拘留十五日；现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年5月6日被抓获，当日被深圳市公安局福田分局刑事拘留，同年6月12日被逮捕。现羁押于深圳市福田区看守所。
深圳市福田区人民检察院以深福检刑检刑诉（2014）2140号起诉书指控被告人方家杰、刘付钟鹏犯贩卖毒品罪，于2014年11月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2014年12月23日公开开庭审理了本案。深圳市福田区人民检察院指派检察员徐震出庭支持公诉。被告人方家杰、刘付钟鹏及辩护人方建忠均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：2014年3月左右，被告人方家杰开始从“精陵”（另案处理）处大量购进毒品后加价销售牟利。2014年4月初开始，被告人方家杰与刘付钟鹏经合谋共同贩卖毒品，二人涉嫌的具体犯罪事实如下：
一、2014年4月初，被告人刘付钟鹏来到深圳市福田区沙嘴村牌坊处以人民币300元的价格贩卖约1克左右的甲基苯丙胺（冰毒）给证人汤某。
二、2014年5月3日晚上，被告人方家杰在深圳市福田区沙嘴村星际酒店610房以人民币800元的价格贩卖给证人汤某约3克左右的甲基苯丙胺（冰毒）。
三、2014年5月6日0时许，被告人方家杰、刘付钟鹏各自携带毒品冰毒在深圳市福田区沙嘴村星际酒店门口准备贩卖人民币800元的毒品冰毒给证人汤某时被民警抓获归案。民警现场从被告人方家杰处查获甲基苯丙胺（冰毒）10包（经鉴定，净重量分别为0.32克、0.96克、0.97克、0.93克、0.48克、4.99克、3.18克、4.35克、0.52克、29.41克，共计49.11克）、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）1包（经鉴定，净重量为0.43克）、电子秤1把和空塑料袋53个；从被告人刘付钟鹏处查获甲基苯丙胺（冰毒）4包（经鉴定，净重量分别为0.41克、0.94克、2.28克、4.19克，共计7.82克）。
被告人方家杰否认控罪，辩称：1、其没有与刘付钟鹏合伙贩卖毒品，其只是和他一起吸毒；2、其没有实施起诉书指控的第二单贩卖毒品行为，当天汤某到酒店610房找刘付钟鹏购买了3克冰毒，当时其在房间看到了；3、第三单其也没有贩卖毒品，汤某找不到刘付钟鹏，所以打其电话找刘付钟鹏购买毒品；4、其与刘付钟鹏一起出门是去上班；5、其身上缴获的毒品用于自己吸食；6、空塑料袋和电子秤是刘付钟鹏放在其房间被查获的，不是其的。
被告人方家杰的辩护人发表如下辩护意见：1、起诉书指控方家杰2014年5月3日晚，以800元价格贩卖给证人汤某约3克冰毒，只有汤某单方陈述，没有其他任何证据佐证，不能认定；2、起诉书指控2014年5月6日，被告人方家杰、刘付钟鹏各自携带毒品冰毒准备贩卖800元的毒品冰毒给证人汤某，根据庭审查明的情况和卷宗可看出，该起交易中汤某的交易对象是刘付钟鹏，不是方家杰；3、没有充分的证据证明被告人方家杰向汤某贩卖过毒品；4、没有充分的证据证明二被告人是合伙贩卖毒品，本案被告人方家杰和刘付钟鹏不是共同犯罪，应各自承担相应的法律责任；5、本案没有充分证据证明方家杰贩卖毒品，应按非法持有毒品罪定罪处罚；6、被告人方家杰有立功表现，坦白、认罪，本案还涉及特情引诱，请求对方家杰减轻处罚。
被告人刘付钟鹏承认控罪，供述及辩解称：1、起诉书指控的三单贩卖毒品都是其做的，其身上被查获的毒品用于贩卖；2、塑料袋和电子秤是其放在方家杰房间的；3、5月5日汤某找不到其就打方家杰电话找其，其接过电话跟汤某联系了贩毒一事；4、方家杰与其一起出门是二人准备去打麻将；5、其没有与方家杰合伙贩卖毒品，其在派出所有被民警殴打，请求从轻处罚。
经审理查明：一、2014年4月初，被告人刘付钟鹏来到深圳市福田区沙嘴村牌坊处以人民币300元的价格贩卖给汤某毒品冰毒若干。
二、2014年5月3日晚上，被告人方家杰在深圳市福田区沙嘴村星际酒店610房以人民币800元的价格贩卖给汤某毒品冰毒若干。
三、2014年5月5日，汤某与被告人方家杰电话联系，约定在本市福田区沙嘴村星际酒店交易人民币800元的毒品冰毒。次日0时许，被告人方家杰、刘付钟鹏各自携带毒品冰毒到星际酒店门口准备与汤某进行毒品交易时被民警抓获归案。民警现场从被告人方家杰处查获甲基苯丙胺（冰毒）10包（经鉴定，净重量分别为0.32克、0.96克、0.97克、0.93克、0.48克、4.99克、3.18克、4.35克、0.52克、29.41克，共计46.11克）、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）1包（经鉴定，净重量为0.43克）、电子秤1把和空塑料袋53个；从被告人刘付钟鹏处查获甲基苯丙胺（冰毒）4包（经鉴定，净重量分别为0.41克、0.94克、2.28克、4.19克，共计7.82克）。
上述事实清楚，且有经法庭举证、质证、认证的下列证据证实：1、缴获的涉案毒品、吸毒工具等物证；2、被告人身份材料、体检报告单、受案登记表、立案决定书、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、疑似毒品收条、抓获经过、开房记录、结账清单、通话记录等书证；3、证人汤某、刘某的证言；4、被告人方家杰、刘付钟鹏的供述与辩解；5、涉案毒品检验报告书；6、现场勘查笔录、现场图、现场照片及辨认笔录、搜查笔录等。证据确实、充分，足以认定，本院予以确认。
本院认为，被告人方家杰、刘付钟鹏无视国家法律，明知是毒品而予以贩卖，其二人的行为均已构成贩卖毒品罪，应依法予以惩罚。公诉机关指控的罪名成立。辩护人认为被告人方家杰的行为应定性为非法持有毒品的辩护意见，与本院查明的事实不符，不予支持。
第一单贩卖毒品事实中，被告人刘付钟鹏供认不讳，且有证人汤某的证言印证，足以认定。但本单未缴获涉案毒品实物，无法确定具体数量。
第二单贩卖毒品事实中，证人汤某直接指认系被告人方家杰所为，而被告人方家杰在侦查阶段均多次供述其在5月3日向汤某贩卖毒品的事实，包括在看守所所做笔录，且被告人方家杰在改变之前口供否认与被告人刘付钟鹏合伙贩卖毒品后亦承认该事实，可信度较高。另外，通话记录显示，证人汤某与被告人方家杰有多次通话联系，5月3日21时许有证人汤某主叫被告人方家杰的通话记录，可以与上述证据相互佐证，足以认定。被告人方家杰当庭辩称未贩卖毒品给汤某，被告人刘付钟鹏辩称5月3日是其贩卖毒品给汤某的辩解意见，与本院查明的事实不符，不予采纳。但本单未缴获涉案毒品实物，无法确定具体数量。
第三单贩卖毒品事实中，被告人方家杰、刘付钟鹏之前在侦查阶段的供述及证人汤某的证言均能证实是方家杰与汤某商谈贩卖毒品事宜并实施交易行为，且有通话记录、抓获经过等其他证据印证，足以认定。后二被告人均改变供述称是汤某打方家杰电话找刘付钟鹏购买毒品。但方家杰辩称当时刘付钟鹏在洗手间，其大声告知刘付钟鹏汤某要毒品的事情，后其二人一起出门是因为其要去上班；而刘付钟鹏辩称5月5日晚是其接的汤某电话，当庭又称是方家杰给电话给其接的，其二人一同出门是因为约好一起去打麻将。对此辩解证人汤某均予否认，且二被告人辩解细节前后不一，互不吻合，本院不予采信。
关于方家杰与刘付钟鹏是否合伙贩卖毒品的问题，虽二被告人之前有过肯定供述，但现已全面否认。而证人刘某（方家杰女友）虽然证实其曾听方家杰与刘付钟鹏说过合伙贩卖毒品的事情，但其不清楚具体合伙情况。证人汤某虽证实方家杰、刘付钟鹏合伙贩毒，但称是其曾找方家杰购买毒品，而方家杰没空就发了刘付钟鹏电话给其，其与刘付钟鹏进行交易。证人证言系从二被告人的客观表现，联系、推导出二人合伙贩毒，带有主观猜测成分，不能排除其他合理怀疑。根据有利于被告人原则，本院对于二被告人合伙贩卖毒品的指控不予支持。
被告人方家杰之前的供述、搜查笔录、扣押清单、抓获经过均证实电子秤、空塑料袋53个系被告人方家杰随身被缴获的物品，被告人方家杰辩称该物品是刘付钟鹏的，在房间内被缴获的辩解意见，与本院查明的事实不符，不予采纳。被告人方家杰、刘付钟鹏之前均有贩卖毒品的行为，其二人被查获的用于贩卖的毒品应全部计入贩卖毒品的数量。二被告人本就持有毒品待售，采取特情贴靠、接洽而破获的案件，不存在犯罪引诱，应当依法处理。被告人方家杰供述向毒品上家“精陵”购买毒品的情节，系如实供述毒品来源的表现，且被告人方家杰并未协助公安机关抓获“精陵”，“精陵”尚未到案，是否具有犯罪事实尚未查清，不能认定方家杰有立功表现，辩护人该辩护意见不予采纳。
依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第五十二条、第五十三条及第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人方家杰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十四年，并处罚金人民币9000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年5月6日起至2028年5月5日止；罚金于本判决生效之日起一个月内缴纳完毕。）
二、被告人刘付钟鹏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币3000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年5月6日起至2018年11月5日止；罚金于本判决生效之日起一个月内缴纳完毕。）
三、涉案毒品、吸毒工具依法予以没收、销毁；作案工具手机、电子秤等依法予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 姜菁菁
人民陪审员 谭文英
人民陪审员 吴锡钳
二〇一五年一月七日
书 记 员 刘文婷
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
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