安徽省淮北市相山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖0603刑初159号
公诉机关淮北市相山区人民检察院。
被告人邵东海，男，1974年2月5日出生于安徽省淮北市，个体，住所地淮北市相山区。曾因犯诈骗罪于2003年2月12日被判处有期徒刑八个月，并处罚金五千元；曾因扰乱单位秩序于2015年6月4日被行政拘留十日。因涉嫌犯诈骗罪于2010年11月17日被刑事拘留，同年11月26日被淮北市相山区人民检察院批准逮捕，同日被淮北市公安局相山分局执行逮捕。2011年6月9日被淮北市公安局相山分局决定取保候审，2012年6月7日被该局决定解除取保候审。因涉嫌犯诈骗罪于2015年8月4日被淮北市公安局相山分局决定刑事拘留，同年8月18日被淮北市相山区人民检察院批准逮捕，同日被淮北市公安局相山分局执行逮捕。现羁押于淮北市第二看守所。
辩护人杨建民，安徽华翰律师事务所律师。
淮北市相山区人民检察院以相检公诉刑诉（2016）144号起诉书指控被告人邵东海犯诈骗罪，于2016年4月18日向本院提起公诉。本院于同年4月20日立案，并依法组成合议庭，于2016年5月19日公开开庭审理了本案，淮北市相山区人民检察院指派检察员王旭、代理检察员陶丽出庭支持公诉，被告人邵东海及其辩护人杨建民等到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
淮北市相山区人民检察院指控：2010年8月，被告人邵东海在江苏省南京市朝天宫仓巷购买玉器时，认识了被害人张某1。2010年9月13日，张某1应邵东海的邀请，从南京带玉器、翡翠等珠宝与李某一起到淮北来找邵东海帮忙介绍出售。9月15日14时左右，被告人邵东海谎称要带张某1去给一老板看货，后张某1携带三块玉及三块翡翠和邵东海一起到淮北市帝景翰园小区，到小区后，被告人邵东海又谎称张某1跟着去不方便，让张某1在楼下等待，将张某1的三块玉和三块翡翠骗走。经淮北市价格认证中心鉴定，上述三块翡翠挂件共计价值人民币194300元。公诉机关当庭宣读、出示了抓获经过，辨认笔录，收条，户籍信息，鉴定意见，刑事判决书，行政处罚决定书，视听资料，鉴定材料，被害人张某1的陈述，证人李某、纪某、王某、蔡某、张某2的证言，被告人邵东海的供述等证据。公诉机关认为：被告人邵东海以非法占有为目的，采取虚构事实，隐瞒真相的手段骗取他人财物数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，应当以诈骗罪追究其刑事责任。提请依法判处。
被告人邵东海对起诉书指控的犯罪事实予以否认，辩称其没有拿被害人的玉石。其辩护人提出的辩护意见：公诉机关指控被告人邵东海犯诈骗罪事实不清、证据不足，公诉机关针对指控仅提供了被害人陈述，无其他证据相印证，不足以认定被告人邵东海犯诈骗罪，且被告人如意欲骗取被害人的玉和翠，不会将家庭住址告诉被害人。被告人邵东海的行为不符合诈骗罪的犯罪构成。
经审理查明：2010年8月，被告人邵东海前往江苏省南京市朝天宫仓巷被害人张某1经营的店铺内购买玉器时与张某1相识。2010年9月上旬，张某1应邵东海之邀与李某携带玉器、翡翠从南京前往淮北找邵东海帮忙介绍出售。同年9月15日14时许，被告人邵东海称带张某1一起到淮北市相山区帝景翰园小区销售玉器。二人到该小区后邵东海以张某1一同前往不便为由，让张某1在小区楼下等待，将张某1的三块玉石和三块翡翠挂件骗走。经鉴定，被骗三块翡翠挂件价值194300元。
上述事实，有下列证据予以证实：
1.调取证据通知书，证明，鉴定证书资料，价格认定中心鉴定意见及专家名录，证明：2015年6月4日，淮北市公安局相山分局向江苏省质量技术监督珠宝首饰产品质量检验站调取纪某送检的三块翡翠鉴定证书，该检验站提供了上述证书资料，并出具证明，编号为B100700650（验证码：955339）、编号为B100700651（验证码：896737）、编号为B100702899（验证码：700909）的鉴定证书为该站出具，系纪某于2010年7月8日、30日送检，附送检物品照片。
（1）翡翠树叶挂件1件，宝石证书编号：B100700650。外形：树叶状；重量：3.8460克；颜色：绿色；品质：翡翠A货。该挂件外镶白金。
（2）翡翠玉佛挂件1件，宝石证书编号：B100702899。外形：大肚佛状；重量：6.7684克；颜色：绿色；品质：翡翠A货。该挂件外镶白金。
（3）翡翠如意挂件1件，宝石证书编号：B100700651。外形：如意状；重量：10.0763克；颜色：绿色；品质：翡翠A货。该挂件外镶白金。
淮北市价格认证中心采用了专家咨询法对涉案的三块翡翠进行了鉴定，于2015年6月24日出具了（淮）价证鉴（2015）152号价格鉴定意见，翡翠树叶挂件价值27700元、翡翠玉佛挂件价值43300元、翡翠如意挂件价值123300元，共计194300元。
2.中华人民共和国公安部公物证鉴字（2010）7626号物证鉴定书，证明：三份音频文件检材1、检材2、检材3（文件名分别为：091519183200.amr、091519275100.amr、091519443700.amr）与提供的文件名Soundclip33.wav、Soundclip35.wav（邵东海的语音样本）进行检验，检材1、检材2、检材3中指定的男性说话人是样本录音中的邵东海。
3.张某1、邵东海谈话录音及提取说明，证明：2010年9月17日，被害人张某1报案称邵东海将其三块玉石和三块翡翠拿走后不承认，其和李某一起到邵东海家中索要玉石和翡翠，李某用手机进行录音。公安机关将手机录音提取后刻盘。录音主要内容：李某称次日要回去问邵东海翠和玉在哪里，邵东海称都被买家拿去找人检验去了，还要鉴定一下。东西在买家处，价格已经讲好，三个玉和三个翠都准备要，次日晚七时回话。后李某要求将东西拿回，邵东海称他将东西给买家以后就被买家拿了找人拿了去验了。后询问几块翠开多少钱，邵东海回答称：你问我开多少钱干什么，我开十块钱丢了我赔你钱，我卖一千万是我的本事。
4.辨认笔录，证明：被害人张某1在24张不同翡翠照片中辨认出编号为B100700650、B100700651、B100702899为2010年被邵东海骗取的三块翡翠。
5.收条，证明：纪某于2010年10月8日收到张某1赔偿玉器款玖万元整，尚欠十万元整。
6.抓获经过，证明：2010年11月17日，被告人邵东海被公安机关抓获；2015年8月4日，侦查员侯继栋、ＸＸ在淮北市公安局门口将被告人邵东海抓获。
7.户籍信息，证明：被告人邵东海于1974年2月5日出生。
8.前科信息，证明：被告人邵东海曾因犯诈骗罪于2003年2月12日被本院判处有期徒刑八个月，并处罚金五千元；又因扰乱单位秩序于2015年6月4日被淮北市公安局相山分局行政拘留十日。
9.被害人张某1的陈述及报案材料，证明：其系“张某3古玩店”老板，主要卖玉器和杂件。2010年8月的一天，淮北市的一个叫邵东海的人到其店里买玉器，当时他买了1100元的玉器，付了500元，剩余的600元他承诺48小时内打给其，但后来一直没有给其。后邵东海给其打电话让其去淮北他那边，他说他有钱的朋友比较多，让其带点好的玉器过去，并告诉其过去之后把欠其的600元还给其。其从姓纪的朋友处借了三块A货翡翠挂件，一个是佛，一个是树叶的形状，一个像是灵芝和如意，其纪姓的朋友说底价是19万元。从李某处借了三块玉器，两块是和田玉籽料，一块是女娲补天、一块是指日高升，另一块是和田玉山料，刻的是观音，三块玉底价是17万元。2010年9月13日8时许其与其朋友李某带着上述玉器到淮北的当天邵东海就带人来看货，但没有人买。9月15日中午邵东海请其和李某吃饭，来了一个瘸子陪其二人，吃饭期间瘸子走了。当日14时许，邵东海带其到淮北市帝景翰园去见一个老板，到了小区后邵东海不让其进去。邵东海带着玉器去见老板，其在楼下等到16时许也没有见到邵东海，给邵东海打电话手机关机。其就和李某一起到邵东海家里找他，邵东海称他将玉器给那个老板了，验货要等几天，其和李某在邵东海家吃饭、谈话，谈话时录音了，饭后其和李某一起回宾馆。9月16日上午其给邵东海写了一份保证书，保证其给邵东海的玉器是A货翡翠和和田玉。之后其打邵东海电话邵东海不接。其给邵东海报价三块翡翠23万元、三个玉件22万元。
10.证人王某的证言，证明：其与邵东海于2010年中秋前认识。其与邵东海偶尔电话联系聊的都是玉器的事情。2010年9月中旬的一天，邵东海电话联系其去看玉器，其到了一个宾馆，当时在场的有张某2、邵东海还有两个其不认识的中年男子，床上有三、四块玉器，二块翡翠，还有一块大的玉石。后其几人一起吃饭，吃饭期间其离开，后面的事其就不知道了。二块翡翠都是椭圆型的，大小在成人的手指头大小左右，扁形，翠绿色。有三块玉牌，一块有十平方厘米左右，两块小一点的四平方厘米左右，都只有0.5厘米左右厚。那块玉原石有十几斤重，黄白色。
11.证人纪某的证言，证明：2010年9月13日14时许，张某1与李某一起到其家来找其，要从其这拿几块翡翠到淮北给朋友看看，后其就拿了三块翡翠给张某1。9月17日早上，张某1告诉其货被人“吃”了。同年10月8日张某1还了其9万元。如意和佛是其从广州进的货，每个八万，树叶是三万。其于2010年在南京地质大厦做过三块翡翠的鉴定，佛的编号为B100702899，玉树叶的编号为B100700650，如意的编号为B100700651。三块翡翠其当时给张某1的时候价值为19万元。
12.证人李某的证言，证明：张某1和其提过几次到淮北卖玉的事，让其陪他一起去。2010年9月12日左右其拿了三块玉和张某1一起去淮北，次日上午8时许到淮北后二人住在汽车站旁的宾馆。之后邵东海就安排人来看货，断断续续来了十个人左右，但没有人买。9月15日邵东海带其二人去吃饭，一起吃饭的还有个瘸子中途有个女的找他，他就走了。三人饭后回到宾馆，后邵东海要张某1一起去卖玉，其在宾馆休息。他俩拿了三块玉和三块翡翠就走了，货在张某1身上，后来其给张某1打电话问情况，张某1说邵东海拿货上楼了，后发现邵东海关机，其就去找张某1了。当晚二人找到邵东海家，并在邵东海家吃饭。期间张某1让其录音，二人询问邵东海这些东西怎么讲的，邵东海说买家在找人看。后商定次日九点给其二人回话。次日邵东海来到宾馆让其二人写了一个玉器都是真的保证书。后来其二人给邵东海打电话的时候，邵东海就不承认拿东西了。其借给张某1的玉是两块玉牌一个手把料（件），手把件是女娲补天价值8万元、一个牌子是指日高升价值6万元、一个牌子是观音价值3万元，价值共计17万元。另外三件翡翠是其朋友纪某的，有树叶、如意和佛。经其对编号为B10700650、B100700651、B100702899的图片进行辨认，其确定上述翡翠系张某1从纪某处借的。
13.证人张某2的证言，证明：2010年9月份，邵东海给其打电话让其去看玉，其看到床上摆着三块翡翠，一块玉，三块翡翠其中一个是翠佛，一个是灵芝，其看翠还可以想买，但对方要价十几万，玉牌要价十五万，其觉得价格高就离开了。经其辨认，编号为B090902642的玉是其看到的那块玉。
14.证人蔡某的证言，证明：蔡某又名尤某、尤子。2010年，当时邵东海（绰号骚蛋）到其家的时候提出来他叔那有张大千的画还有一些好的玉器，他告诉其拿东西要先拿一部分钱，其就拿了一万多元交给他，后来一直没有信。2010年9月15日，邵东海没有与其联系，也没有到过其家。邵东海从来没有真正卖给过其玉和翠。
15.被告人邵东海的陈述，证明：2010年8月份，其到南京做司法鉴定，后其在“张某3古玩店”买了三块玉，花了一千一百元，当时其付了五百元，剩余的六百元等其回到淮北再付。当天中午其与女老板及她老公张某1一起吃饭，并让其帮介绍生意。其回到淮北没有两天张某1与其联系询问销路情况，其让他带点好的玉器来淮北。9月13日张某1与他一个朋友（李某）来到淮北，其安排二人住在汽车站对面的新城快捷宾馆，在宾馆内张某1把他的翠全部拿了出来，其让他写一个单子，把价格写在上面。下午其找张某4去看那些玉，张某4说那些东西都是假的。其找文某去看，文姐说其中三个玉值五千元，其他都不真。次日其找张某2去看，张某2看中了三块翠，张某1要十五万，张某2嫌贵就走了。次日，其让张某1带着货给尤某看，张某1拿了三块翠和三块玉。二人到帝景翰园后其让张某1在楼下等着，其到尤某家里看看尤某是否在家。其上楼后联系尤某未果就让张某1先回去了。晚上张某1和他朋友到其家要玉和翠，其当时就糊涂了，不知道他说什么。好像张某1说过来淮北几天没卖掉东西，其说：你什么东西你心里没数吗，要是真东西，肯定能卖掉，青菜萝卜，同样的价格人家还要挑挑拣拣。其当时还问他要了几个玉和翠的鉴定书，第二天其就把鉴定书还给他了，并让张某1写个关于给其看的都是真货的保证书。其只在宾馆内见过那几块玉和翠。当天张某1拿的三块玉都是玉牌，大小不一样，估计在四五平方厘米大小，白色带点黄，具体玉牌刻得什么图案其记不清楚了；三块翠，其中两块都很小，和手指盖差不多大小，另一块有大拇指大小，都是翠绿色，具体刻得图案其也记不清楚了。其没有拿张某1的玉和翡翠。
上述证据，经庭审举证、质证，证据来源合法，能相互印证，足以证明案件事实。被告人邵东海及其辩护人辩称被告人邵东海没有骗取被害人的玉石的辩解，经查，关于被告人邵东海以出售为由从被害人张某1处骗取玉器的事实有被害人张某1的陈述、证人李某的证言及视听资料予以证实，足以认定。被告人邵东海及其辩护人的上述辩解与事实不符，不予采纳。
本院认为：被告人邵东海以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的手段骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，应依法惩处。公诉机关指控的罪名成立，依法予以支持。被告人邵东海对被害人张某1的被骗财物损失依法应予以退赔。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人邵东海犯诈骗罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币二十五万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月4日起至2021年7月10日止；罚金于判决生效之日起一次性缴纳。）
二、被告人邵东海对被害人张某1的被骗财物损失予以退赔（详见附件一）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省淮北市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 李兴召
代理审判员 王 芳
人民陪审员 杨秀秀
二〇一六年五月二十六日
书 记 员 徐晓芹
附件一：退赔清单
1.翡翠三块，价值人民币194300元；
2.玉石三块。
附件二：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。