福建省晋江市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）晋民初字第10257号
原告李义彬，住四川省古蔺县，现住福建省晋江市。
被告晋江市万凯酒店有限公司，住所地福建省晋江。
法定代表人康志强，该公司执行董事。
委托代理人梁冬彬。
原告李义彬与被告晋江市万凯酒店有限公司（下称万凯公司）劳动合同纠纷一案，本院于2015年10月20日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李义彬、被告万凯公司的委托代理人梁冬彬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李义彬诉称，其于2014年4月18日受聘于被告万凯公司工作。2014年4月19日正式上班，当时未签订劳动合同，口头约定工资为每月2000元、转正后工资为每月2200元。到2014年5月9日双方才签订劳动协议书，但公司人事经理郑庆升将月工资2000元工资填写成1500元，没有填写劳动协议补贴。原告已工作4-7月份三个月都没有转正，直到7月15日才叫原告填写升级转正。至2014年8月30日被告万凯公司无故将其辞退，无故解除劳动协议书，办理离职辞退书，辞退书上写“此员工不适合本职工作，有精神问题”，并拒付8月份工资。原告于2014年9月15日向晋江市劳动仲裁委员会申请劳动仲裁，该委于当日作出不予受理通知书，认为原告已超过法定退休年龄，不属于劳动争议仲裁委员会受理范围。原告只有诉至法院，经陈埭法庭调解，被告于2014年9月28日才支付原告8月份工资，但拒绝恢复原告工作。原告认为被告无故解除劳动协议辞退原告，不履行劳动协议，并且采用强迫欺骗方式在劳动协议上签字和辞退书中表达对原告人格造成极大的侮辱。请求判令被告万凯公司，1.被告万悦公司的劳动协议书不合法；2.被告万凯公司继续履行劳动协议书恢复原告工作；3.如果不履行劳动协议书恢复原告工作，应支付赔偿金3000元；4.赔偿原告本案的企业登记查询费100元。后变更请求为被告应支付其赔偿金3000元及查询费100元。
被告万凯公司辩称，1.原告不适格，不属于劳动合同法调整对象，不应成为劳动争议案件的主体；按照《劳动法》第二条及《劳动合同法》的相关规定，以及原告的实际年龄，原告意见超过法定退休年龄，不属于劳动法以及劳动合同法调整范围；2014年9月15日晋江市劳动仲裁委员会已经送达不予受理通知书。2.驳回原告的诉讼请求，原告已超过法定退休年，不属劳动合同法调整范围，因此无法建立劳动关系，为保障双方权益签署了劳务协议，建立劳动关系；原告自行提出辞职申请，经我公司审批同意，劳务协议已经终止，原告要求继续履行劳务协议或赔偿3000元无事实和法律依据，应予驳回。3.原告无理取闹，经常至被告处扰乱经营秩序，编造事实诉至法院企图获得不正当利益，因此其付出的成本不应由被告承担。
双方当事人争议的焦点为：1.本案是劳动合同关系或是劳务关系？2.原告是否自愿离职或被告单方违法解除劳动合同，被告是否应支付给原告解除劳动关系的经济赔偿金3000元及查询费100元？对此，本院予以查明、分析并认定。
原告李义彬认为，其于2014年4月19日起受雇到被告万凯公司工作，口头约定试用期工资为每月2000元、转正工资为每月2200元。至2014年8月30日被被告万凯公司无故辞退，原告是2014年4月19日就入职被告公司，与被告形成劳动关系，即便是按照被告主张原告达到退休年龄，原告的劳动权益也应受到劳动法及劳动合同法的法律保护，因此原告要求被告支付无故解除劳动合同的经济补偿金合法有据，并提供如下证据A1.原告身份证复印件一份，证明原告的基本情况主体资格；A2.内资企业登记基本情况一份，证明被告企业的基本情况；A3.劳动局不予受理通知书一份，证明九月十五日经劳动局处理的事实；A4.辞退书复印件一份，证明被告无故辞退记录；A5.劳务协议书复印件一份，证明原告系被告员工；A6.工商局调档案登记情况查询费发票复印件一份，证明原告为此支付了100元；A7.信用社银行存折复印件一份，证明原告有参加新农合保险。
被告万凯公司认为，对证据A1、A2、A3没异议，对证据A4有异议，该证据是离职申请表而不是辞退书，且原告没有提供原件，离职原因这一栏都是原告自己填写的；对证据A5原告没有提供原件，应以被告提供的为准；对证据A6系原告无理取闹，经常至被告处扰乱经营秩序，编造事实诉至法院企图获得不正当利益，因此其付出的成本不应由被告承担；对证据A7，原告是否有参加新农合与其无关。
被告万凯公司并提供如下证据：B1.劳务协议一份，证明原告与被告之间签署劳动协议；B2.离职申请书一份，证明原告是自行辞职的事实。
原告质证认为，证据B1的最后一页乙方处的签名是其所签的；证据B2其只在离职申请表离职人员签名处签名，其他的内容都不是其所写的，该离职申请表上涂改的部分也不是涂的。涂改离职申请表是被告所为，离职不是我自愿的，是被告公司骗我签名的。
本院认为，1.关于原、被告之间属于劳动关系或劳务关系问题，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。”之规定，并没有规定超过法定退休年龄的劳动者和用人单位的用工关系必然为劳务关系，而被告和原告有存在用工关系，且被告未能举证证明原告属依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员，故原、被告之间用工关系应认定为劳动关系，原、被告之间的纠纷属劳动法调整范围，原告依法有权主张其劳动权利。
2.关于原告是否自愿离职或被告单方违法解除劳动合同问题，原告李义彬认为，被告万凯公司虽有与其签订书面劳动合同，但协议内容系被告单方填写，月工资标准违背其真实意思表示；另被告单方违法解除劳动合同，应支付其解除劳动关系的赔偿金3000元及查询费100元。
万凯公司认为，原告达到退休年龄，且系自行提出离职申请，经其公司审批同意，劳务协议已经终止，原告要求继续履行劳务协议或赔偿3000元无事实和法律依据，应予驳回。
本院认为，原告李义彬提供的上述证据能证明其系被告万凯公司的员工，双方签订的劳务协议系劳动合同，但应根据双方签订的劳务协议予以确定原告的工资及试用期等事实；B2.被告提供的离职申请书中载明的离职原因：“此员工不适合本职工作，精神有问题。”，后将“精神有问题”涂黑，对照原告提供的复印件分析该离职内容确非原告所写，故可认定系被告自行填写，违背原告的真实意思表示，应视为被告单方违法解除与原告的劳动关系，即被告应支付给原告违法单方解除劳动关系的赔偿金，原告的主张与被告系劳动关系及被无故辞退等事实，本院予以采信。
经双方当事人举证、质证及本院认证，对本案主要事实可作如下认定：
原告李义彬受聘到被告万凯公司工作，双方于2014年5月29日签订书面劳务协议，约定试用期三个月（自2014年5月29日至2014年8月29日），月工资1500元。2014年8月30日被告认为原告不适合本职工作而将原告辞退，原告于2014年8月31日离开被告万凯公司而停工。后被告万凯公司已结清原告李义彬的工资。因原、被告对被告单方解除劳动关系或原告自行离职发生争议，原告李义彬于2014年9月15日申请劳动仲裁，晋江市劳动争议仲裁委员会于当日以原告已超过法定退休年龄不属于其受理范围为由作出晋劳仲不（2014）193号不予受理通知书。为此原告李义彬向本院提起民事诉讼，在审理过程中原告变更诉讼请求为同意解除其与被告之间的劳动关系，但要求被告应支付其赔偿金3000元及查询费100元。
综上，本院认为，被告万凯公司作为用人单位与原告李义彬签订书面劳动合同，该书面协议未违反我国劳动法律法规的相关规定，故该劳动协议合法、有效，双方均应当依约履行。被告未能提供证据证明原告在试用期间不符合录用条件或原告不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作等情形，故可认定被告系违法解除与原告的劳动关系；鉴于被告万凯公司与原告李义彬之间的实际用工时间不满半年，根据劳动合同法第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。…本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”之规定，被告万凯公司应支付原告李义彬按经济补偿标准的二倍的赔偿金，赔偿金数额计算为2＊0.5个月＊1500元=1500元，故现原告同意解除劳动关系，本院予以确认双方劳动关系于2014年8月30日解除，被告万凯公司依法应支付原告李义彬赔偿金1500元。原告李义彬的诉讼请求，合理合法部分，本院予以支持；被告万凯公司相关抗辩主张，缺乏事实及法律依据，本院不予采纳。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十九条、第二十一条、第三十九条、第四十条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告晋江市万凯酒店有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告李义彬违法解除劳动合同的赔偿金1500元。
二、驳回原告李义彬的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费10元，因适用简易程序减半收取为5元，由被告万凯公司负担。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。
审判员 许海民
二〇一五年十二月八日
书记员 李汝乔
附件：本案所适用的法律法规、司法解释
《中华人民共和国劳动合同法》
第十九条劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。
同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。
以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的，不得约定试用期。
试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。
第二十一条在试用期中，除劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形外，用人单位不得解除劳动合同。用人单位在试用期解除劳动合同的，应当向劳动者说明理由。
第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：
（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；
（二）严重违反用人单位的规章制度的；
（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；
（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；
（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）被依法追究刑事责任的。
第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：
（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；
（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；
（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》
第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》
第七条用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
法官提示：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期限为两年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》
第二十七条在申请执行时效期间的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，申请执行时效中止。从中止时效的原因消除之日起，申请执行时效期间继续计算。
第二十八条申请执行时效因申请执行、当事人双方达成和解协议、当事人一方提出履行要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，申请执行时效期间重新计算。
第二十九条生效法律文书规定债务人负有不作为义务的，申请执行时效期间从债务人违反不作为义务之日起计算。