江苏省徐州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）苏03民终4898号
上诉人（原审被告）：姚旭，男，1973年12月10日生，汉族，住徐州市泉山区。
委托诉讼代理人：彭跃军，睢宁县清泉法律服务所法律工作者。
委托诉讼代理人：陈明龙，睢宁县清泉法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：张朝雷，男，1968年2月7日生，汉族，住睢宁县。
委托诉讼代理人：冯建伟，江苏楚地律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王潮，江苏楚地律师事务所律师。
上诉人姚旭因与被上诉人张朝雷居间合同纠纷一案，不服江苏省睢宁县人民法院（2018）苏0324民初2071号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭公开审理了本案。上诉人姚旭的委托诉讼代理人陈明龙，被上诉人张朝雷的委托诉讼代理人冯建伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
姚旭上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回张朝雷的诉讼请求或发回重审；本案一、二审诉讼费用由张朝雷承担。事实与理由：1、双方约定银行房贷35万（房屋总价款65万）待做下来时付清，姚旭多次催促张朝雷，但是张朝雷迟迟不露面拒绝配合办理银行房贷，之后更是电话不接短信不回，张朝雷长达2个月之久的消失，主要债务迟延履行，经姚旭催告后在合理期限内张朝雷仍不履行，更以自己的行为表明不履行主要债务，致使合同落空的目的。根据定金罚则，姚旭不予退还定金，合理合法。2、根据《合同法》第九十四条规定，姚旭行使法定解除权，解除双方之间存在的买卖合同，法定解除权是形成权，无需征得张朝雷同意，在符合行使法定解除权的情况下，姚旭解除买卖合同，姚旭无过错。
张朝雷辩称，1、涉案房屋交易期间，张朝雷因被刑事拘留，无法与姚旭取得联系，虽然姚旭曾向张朝雷的手机发送短信，但张朝雷无法回复，姚旭在并没有得知张朝雷是否解除合同或征得张朝雷同意的情况下又将涉案房屋另行出售给他人并办理了过户手续，存在过错；2、即使本案中存在姚旭陈述的法定解除的情形，姚旭仍然应当给予张朝雷合理的期限和经过法定的程序才能解除双方之间签订的房屋买卖合同，姚旭在不到两个月的时间内又将涉案房屋进行出售，且没有经过起诉或仲裁的方式履行法定程序，显然违反法律规定。一审认定事实清楚、适用法律正确，姚旭的上诉没有事实和法律依据，请求二审法院依法驳回其上诉，维持原判。
张朝雷向一审法院起诉请求：1、依法判令姚旭返还张朝雷购房99200元，赔偿张朝雷利息损失5000元，庭审中明确利息计算方法为按照同期人民银行贷款利率计算，从2017年4月计算至还款之日；2、本案的诉讼费用由姚旭承担。
一审法院查明，2017年1月23日，姚旭向张朝雷出具收条一张，内容为“今收到张朝雷购房定金95000元，房屋总价款为六十五万元包括过户费，中介费由买方出六千五百元。如不买定金不退。首付款欠贰拾万零五千，必须在2017年2月12号之前付清，如不付清，每月按3分利息计算，不够一个月按一个月计算。卖家银行房贷每月5号按时归还两千一百元整。银行房贷叁拾伍待做下来时付清。收款人姚旭”。后张朝雷为涉案房屋支付了两个月的房贷计4200元。后因张朝雷的原因，至2017年3月份，姚旭联系不到张朝雷，姚旭遂于2017年4月份将涉案房屋又转卖给他人并办理了产权过户手续。张朝雷至2017年8月以后和姚旭交涉要求返还购房款未果。
另查明，2016年11月25日，涉案房屋原房主郭德芬、朱庆南签订委托书一份，委托姚旭代为办理睢宁县睢城镇东升街金顶世贸城玫瑰园6号楼2单元704室的房屋买卖等事宜，并办理了公证书。
一审法院认为，姚旭受案外人郭德芬、朱庆南的委托处理涉案房屋，因此姚旭系有权处分。姚旭在与张朝雷就涉案房屋谈妥价格并收取了张朝雷定金95000元及张朝雷已实际支付两个月房贷4200元的情况下，虽然没有签订书面房屋买卖合同，但姚旭向张朝雷出具的收条内容详细，对房屋的价款、付款方式及违约责任均作了约定，该收条具有合同的性质并已实际履行。因为张朝雷的原因姚旭暂时联系不到张朝雷，张朝雷亦没有按约定支付购房余款，如姚旭认为张朝雷违约可按约定追究张朝雷的违约责任。姚旭虽然向张朝雷发出手机短信，但姚旭在没有明确得知张朝雷是否同意解除合同和征得张朝雷同意的情况下，就单方解除合同并在短时间内（2017年4月初）将涉案房屋转卖给他人并办理了产权过户手续，存在过错。张朝雷因自身的原因致使姚旭在两个月左右的时间内联系不上，致使姚旭对张朝雷是否继续履行合同产生合理的怀疑，以致姚旭将涉案房屋另行卖给他人，张朝雷亦存在一定过错。姚旭收取张朝雷的定金95000元，由于房屋没有实际出售给张朝雷，就本案而言双方均有一定的过错，而张朝雷亦没有按照定金合同的规定要求姚旭双倍返还，这是张朝雷对自己权利的处分，故张朝雷要求姚旭返还定金95000元的诉讼请求，予以支持，张朝雷要求姚旭返还已付房贷4200元，亦予以支持，张朝雷要求姚旭给付利息损失的诉讼请求，不予支持。姚旭辩解的张朝雷违约，不予返还定金的意见，不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第三条，《中华人民共和国合同法》六十条、第一百十一五条、第一百十一六条、第四百零三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、姚旭于本判决生效后十日内返还张朝雷购房定金及房贷款计99200元；二、驳回张朝雷的其他诉讼请求。案件受理费减半收取1192元，由张朝雷负担192元，姚旭负担1000元。
双方当事人在二审期间均未提交新证据。
本院对一审认定的事实予以确认。
本院认为，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”第一百一十五条规定：“当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。”本案中，姚旭受案外人委托处理涉案房屋，其与张朝雷虽未签订书面房屋买卖合同，但其向张朝雷出具的收条对房屋的价款、付款方式及违约责任均作了约定，该收条具有合同的性质并已实际部分履行，根据上述法律规定，合同双方即姚旭与张朝雷均应按照约定全面履行自己的义务。但张朝雷并未按照约定支付购房余款，且因张朝雷的原因，致使姚旭在约定支付购房余款时间后的两个月左右联系不上张朝雷，后将房屋转卖他人，故张朝雷存在过错。另一方面，姚旭在没有明确得知张朝雷是否同意解除合同或征得张朝雷同意的情况下单方解除合同，并在短时间内就将涉案房屋转卖给他人并办理了产权过户手续，姚旭亦存在过错。故，二人对涉案合同未能继续履行均存在过错，都应承担相应的责任。因张朝雷在与姚旭订立合同后未按合同的约定在2017年2月12号之前将首付款205000元付清，张朝雷构成先行违约，且张朝雷在合同履行期间对姚旭的电话不接短信不回，结合双方在合同中约定的违约责任，本院根据过错责任的大小，酌定姚旭向张朝雷返还购房定金95000元的一半即47500元，并向张朝雷返还已付房贷4200元。关于张朝雷要求姚旭给付利息损失的诉讼请求，不予支持。
综上，上诉人姚旭的上诉理由部分成立；一审判决认定事实清楚，但处理不当，依法应予改判。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百一十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销睢宁县人民法院（2018）苏0324民初2071号民事判决；
二、姚旭于本判决生效后十日内返还张朝雷购房定金47500元及房贷款4200元，以上合计51700元；
三、驳回张朝雷的其他诉讼请求；
四、驳回姚旭的其他上诉请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1192元，由张朝雷负担500元，姚旭负担692元；二审案件受理费2280元，由张朝雷负担1000元，姚旭负担1280元。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈小兵
审 判 员 王 超
审 判 员 赵淑霞
二〇一八年九月十九日
法官助理 庞遵美
书 记 员 薛淑淑