浙江省宁波市鄞州区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）甬鄞刑抗再字第5号
抗诉机关浙江省宁波市人民检察院。
原审被告人朱建兵。因涉嫌盗窃于2013年11月4日被宁波市公安局鄞州分局刑事拘留，12月10日被逮捕。现羁押于宁波市鄞州区看守所。
宁波市鄞州区人民检察院以甬鄞检刑诉（2011）179号起诉书指控原审被告人朱建兵犯盗窃罪一案，本院于2011年2月22日作出（2011）甬鄞刑初字第212号刑事判决书。该判决已于2011年3月7日发生法律效力。浙江省宁波市人民检察院以有新的证据证明原审判决认定原审被告人朱建兵前科情况错误，可能影响量刑为由，于2014年5月19日作出甬检审刑抗（2014）1012号刑事抗诉书，向浙江省宁波市中级人民法院提出抗诉。2014年5月26日，浙江省宁波市中级人民法院以（2014）浙甬刑抗字第15号再审决定书，指令本院另行组成合议庭对本案进行再审。本院依法另行组成合议庭，于2014年9月18日公开开庭审理了本案。宁波市鄞州区人民检察院助理检察员李青出庭履行职务，原审被告人朱建兵到庭参加了诉讼。现已审理终结。
原公诉机关指控：2010年10月6日15时许，被告人朱建兵伙同“阿豪”、“阿涛”（姓名不详，均在逃）经事先预谋，至宁波市鄞州区石碶街道塘西村陈江岸梁家，踢门进入陈阳阳暂住房，窃得联想M4600电脑一台，价值人民币1860元。
2010年11月中旬的一天14时许，被告人朱建兵伙同“阿豪”、“阿涛”经事先预谋，至宁波市鄞州区石碶街道雅渡村刘家，踢门进入储春金暂住房，窃得杂牌二手笔记本电脑一台，价值人民币475元。
2010年11月27日上午，被告人朱建兵伙同“阿豪”、“阿涛”经事先预谋，至宁波市鄞州区石碶街道雅渡村周家，踢门进入高林冲暂住房，窃得东芝牌笔记本电脑一台，价值人民币3760余元。
上述赃物均被被告人等人对客销赃，赃款化用。
2010年12月13日早上，被告人朱建兵在宁波市鄞州区石碶街道雅渡村一暂住房被抓获。归案后，被告人如实供述了在储春金暂住房盗窃电脑的事实。
上述事实，被告人朱建兵在开庭审理过程中亦无异议，且有失主陈阳阳、储春金、高林冲的陈述，证人张某的证言，宁波市鄞州区价格认证中心出具的价格鉴定结论书，对被告人朱建兵所做的盗窃现场指认记录、指认照片，宁波市镇海区人民法院（2006）甬镇刑初字第26号刑事判决书，本院（2006）甬鄞刑初字第1175号刑事判决书，抓获经过，被告人的户籍证明等证据证实，足以认定。
原审认为，被告人朱建兵以非法占有为目的，伙同他人多次秘密窃取公民财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人有盗窃前科，应酌情从重处罚。但其在归案后能如实供述司法机关尚未掌握的部分同种余罪，可酌情从轻处罚。在庭审中又能自愿认罪，亦可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十四条、最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第四条之规定，判决如下：一、被告人朱建兵犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2010年12月13日起至2011年12月12日止。罚金限判决生效后一个月内向本院缴纳。）二、责令被告人朱建兵退赔本案涉案赃款给相关失主。
浙江省宁波市人民检察院抗诉认为：有新的证据证明原审被告人朱建兵曾因盗窃于2009年两次以冒用的朱建平的身份受过刑事处罚，但朱建兵在本次犯罪被抓获后，隐瞒了两次犯罪前科，导致原审判决认定事实和适用法律错误。1.原审被告人朱建兵曾因盗窃罪于2006年先后被宁波市镇海区人民法院、宁波市鄞州区人民法院判刑，2009年曾因非法侵入住宅罪二次被宁波市鄞州区人民法院判刑。2.原审未认定原审被告人朱建兵系累犯并对其从重处罚，却认定其如实供述、当庭自愿认罪并对其从轻处罚，属法律适用错误，导致量刑不当。原审被告人朱建兵多次犯罪，2009年10月冒名朱建平因非法侵入住宅罪被判处有期徒刑八个月，经再审后改判有期徒刑十个月，其于2010年10月6日又犯盗窃罪，原审被判处有期徒刑一年，属于累犯，应当从重处罚。且原审被告人朱建兵隐瞒犯罪前科且影响定罪量刑，不存在当庭自愿认罪和如实供述自己罪行的情节。为证实以上事实，抗诉机关向法院提交了宁波市镇海区人民法院（2006）甬镇刑初字第26号刑事判决书、本院（2006）甬鄞刑初字第1175号刑事判决书、本院的（2009）甬鄞刑初字第723号刑事判决书、（2014）甬鄞刑抗再字第1号刑事判决书、（2009）甬鄞刑初字第1091号刑事判决书、（2014）甬鄞刑抗再字第4号刑事判决书及原审被告人朱建兵的供述。
再审中，原审被告人朱建兵对抗诉机关的抗诉意见及新证据没有异议。请求法院对其从轻处罚。
经再审查明：2010年10月6日15时许，原审被告人朱建兵伙同“阿豪”、“阿涛”（姓名不详，均在逃）经事先预谋，至宁波市鄞州区石碶街道塘西村陈江岸梁家，踢门进入陈阳阳暂住房，窃得联想M4600电脑一台，价值人民币1860元。2010年11月中旬的一天14时许，原审被告人朱建兵伙同“阿豪”、“阿涛”经事先预谋，至宁波市鄞州区石碶街道雅渡村刘家，踢门进入储春金暂住房，窃得杂牌二手笔记本电脑一台，价值人民币475元。2010年11月27日上午，原审被告人朱建兵伙同“阿豪”、“阿涛”经事先预谋，至宁波市鄞州区石碶街道雅渡村周家，踢门进入高林冲暂住房，窃得东芝牌笔记本电脑一台，价值人民币3760余元。上述赃物均原审被被告人等人对客销赃，赃款化用。2010年12月13日早上，原审被告人朱建兵在宁波市鄞州区石碶街道雅渡村一暂住房被抓获。归案后，被告人如实供述了在储春金暂住房盗窃电脑的事实。
又查明，原审被告人朱建兵于2006年1月16日因盗窃罪被宁波市镇海区人民法院判处拘役四个月十五日并处罚金人民币五百元；2006年12月7日因盗窃罪被本院判处拘役五个月，并处罚金人民币一千元。2009年7月6日冒名朱建平因非法侵入住宅罪被本院判处拘役三个月，原审被告人朱建兵于2009年8月21日刑满。2009年10月29日又冒名朱建平因非法侵入住宅罪被本院判处有期徒刑八个月。2014年5月19日因抗诉机关查明其冒名朱建平的事实被提起抗诉，宁波市中级人民法院裁定指令本院另行组成合议庭对本案进行再审，本院再审后分别于2014年7月1日作出判决，改判原审被告人朱建兵拘役四个月，2014年8月19日作出判决，改判原审被告人朱建兵有期徒刑十个月，与前罪因非法侵入住宅罪所判处的拘役四个月的余刑拘役一个月实行并罚，决定执行有期徒刑十个月。2013年11月4日原审被告人朱建兵因涉嫌盗窃被宁波市公安局鄞州分局刑事拘留，同年12月10日经宁波市鄞州区人民检察院批准依法逮捕（另案）。
上述事实，除原公诉机关提交的，并经法庭质证、认证的失主陈阳阳、储春金、高林冲的陈述、证人张某的证言、宁波市鄞州区价格认证中心出具的价格鉴定结论书、对被告人朱建兵所做的盗窃现场指认记录、指认照片、抓获经过、被告人的户籍证明等证据证实外，抗诉机关还提交并经法庭质证、认证的如下证据：宁波市镇海区人民法院（2006）甬镇刑初字第26号刑事判决书、本院（2006）甬鄞刑初字第1175号刑事判决书、本院的（2009）甬鄞刑初字第723号刑事判决书、（2014）甬鄞刑抗再字第1号刑事判决书、（2009）甬鄞刑初字第1091号刑事判决书、（2014）甬鄞刑抗再字第4号刑事判决书等证据为证，足以认定。
本院认为，原审被告人朱建兵以非法占有为目的，伙同他人多次秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。原公诉机关指控原审被告人朱建兵的罪名成立。现有新的证据证明原审被告人朱建兵曾因盗窃于2009年两次冒名朱建平身份接受刑事处罚。在原审中又隐瞒该两次犯罪前科，而致原审认定的事实有误，责任不在原审。原审被告人朱建兵被判处有期徒刑以后，又在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。虽然原审被告人朱建兵在归案后能供述司法机关尚未掌握的部分同种余罪，但其隐瞒了其曾冒名被判处有期徒刑的前科，影响了对其的定罪量刑，不属于最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第四条规定的情形，不能从轻处罚。抗诉机关在原审判决生效后以新证据提出抗诉的理由成立，本院应予支持。原审被告人朱建兵曾因非法侵入住宅罪再审被改判有期徒刑十个月，决定执行有期徒刑十个月后，尚有余刑有期徒刑二个月未执行完毕，故对前罪没有执行完毕的刑罚和后罪所判处的刑罚决定一并执行刑罚。本案经本院审判委员会讨论决定，依照1997年修订的《中华人民共和国刑法》第六十九条第一款及《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第十二条、第二十五条第一款、第六十一条、第六十四条、第六十五条第一款之规定，判决如下：
一、维持本院（2011）甬鄞刑初字第212号刑事判决书第（二）项判决即责令被告人朱建兵退赔本案涉案赃款给相关失主。
二、撤销本院（2011）甬鄞刑初字第212号刑事判决书中第（一）项判决，即被告人朱建兵犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2010年12月13日起至2011年12月12日止。罚金限判决生效后一个月内向本院缴纳。）
三、原审被告人朱建兵犯盗窃罪，判处有期徒刑一年四个月。与前罪因非法侵入住宅罪再审后判处的决定执行有期徒刑十个月的余刑二个月实行并罚，决定执行有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币三千元（罚金限判决生效后一个月内向本院缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 车华龙
审 判 员 王红萍
审 判 员 张 慧
二〇一四年九月二十三日
代书记员 吴琴琴