内蒙古鄂尔多斯市
杭锦旗人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）杭刑初字第67号
公诉机关内蒙古自治区杭锦旗人民检察院。
被告人李某某，男，1991年5月5日出生，汉族，初中文化程度，个体经营者。因涉嫌非法经营罪，于2014年11月10日被杭锦旗公安局刑事拘留，经杭锦旗人民检察院批准，于2014年12月1日由杭锦旗公安局执行逮捕。现羁押于杭锦旗看守所。
辩护人奇玉军，系内蒙古锡尼律师事务所律师。
被告人赵某，男，1986年6月18日出生，汉族，大学本科文化程度，无业。因涉嫌非法经营罪，于2014年10月10日被杭锦旗公安局刑事拘留，于2014年11月6日被杭锦旗公安局取保候审。
辩护人周秀全，系内蒙古伊金律师事务所律师。
杭锦旗人民检察院以杭检刑诉（2015）55号起诉书指控被告人李某某、赵某犯非法经营罪，于2015年7月3日向本院提起公诉。本案依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。杭锦旗人民检察院指派检察员左智、代理检察员项婷出庭支持公诉，被告人李某某及其辩护人奇玉军、被告人赵某及其辩护人周秀全到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，被告人李某某、赵某违反了国家烟草专卖管理法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，在无烟草专卖零售许可证的情况下非法经营烟草专卖品，数额较大，二被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。
为支持上述指控的犯罪事实，公诉机关在庭审中出示联想手机1部、购货单3本、联想牌电脑主机2台、三星笔记本1台、苹果5手机1部、账本3本、快递单159张、被告人基本信息、香烟购货单、售烟快递单、相关银行流水信息、李某某淘宝交易记录、证人郑某某、杨某某、孙某某、李某某、顾某某、梁某、闻某某、陈某某等人的证言、被告人李某某及赵某的供述与辩解、鉴定意见、辨认笔录、视听资料、电子数据等证据。
被告人李某某、赵某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。
被告人李某某的辩护人辩称，1、对公诉机关指控被告人李某某犯有非法经营罪无异议。2、被告人李某某属于坦白，案发后被告人李某某如实供述了犯罪事实。3、被告人李某某系初犯且自愿认罪。建议法庭对被告人李某某判处一年以下有期徒刑。
被告人赵某的辩护人辩称，1、对检察机关的指控被告人赵某犯非法经营罪的定性没有异议。2、被告人赵某自动投案如实交代犯罪事实，应以自首论。3、被告人赵某系初犯。4、被告人赵某作案时间短、社会危害程度小。建议法庭对赵某从轻或者减轻处罚。
经审理查明，2013年2月份开始，被告人李某某在未取得个体烟草零售专卖许可及特种烟草零售专卖许可的情况下，自己购进香烟进行网上销售。李某某利用自己和借用黄楷强、郑燕佳的身份信息、QQ账号和淘宝账号，开通淘宝网店销售香烟，并且通过QQ、微信平台发布售烟信息和联系买家，通过淘宝、支付宝等第三方交易平台和银行账户进行交易付款，付款成功后李某某交由快递、物流公司向全国各地购烟人发送各类走私、假劣香烟。2013年2月到2014年11月，李某某向内蒙古自治区、黑龙江省、西藏自治区、河北省、安徽省、四川省、广西壮族自治区、江西省、浙江省、宁夏回族自治区等地出手各类假劣及走私香烟。其中向内蒙古赵某售烟16488元、黑龙江省李德林售烟210元、浙江省顾敏慧售烟14606元、安徽省梁昊售烟10410元、浙江省闻礼斌售烟665元、江苏省赵峰售烟14190元、宁夏自治区陈玉宁售烟640元、河北省刘万弘售烟1155元、河北省李林泽售烟10340元、广西壮族自治区林胜圆售烟1775元、西藏自治区林军涛售烟97490元、四川省翟洋售烟8650元、合计销售176619元。
2013年5月开始，被告人赵某在未取得个体烟草零售专卖许可及特种烟草零售专卖许可的情况下，通过微信与杨继永（辽宁省朝阳市另案处理）联系购买走私香烟和假烟，通过杨继永提供银行账户交易烟款，后快递收发香烟。2013年5月至2014年7月，赵某向杨继永购进香烟烟款总计110169元，交易香烟1800余条；赵某还通过陌陌联系到李某某，通过李某某提供淘宝网店和银行账户支付烟款，后快递收发烟款。2014年1月至2014年7月，赵某从李某某处购买香烟总计38次16488元，交易香烟123条。赵某将购进的走私和假劣香烟通过微信、陌陌等聊天工具和摆摊的方式向鄂尔多斯市东胜区、伊旗、杭锦旗等地销售，其中向杭锦旗兰丽霞售烟4385元、向伊金霍洛旗兰美霞售烟6345元。
2014年7月11日，杭锦旗烟草专卖局、杭锦旗公安局从赵某处扣押未销售的各类走私、假劣香烟79.4条，经杭锦旗烟草专卖局鉴定，上述被扣押香烟价值7902.67元。
上述事实有公诉机关提供的下列证据予以证明：
联想手机1部，证实被告人通过微信平台购烟或售烟的事实。
2、购货单三本，证实被告人从网上购买香烟的事实。
3、联想牌电脑主机二台，证实被告人在网上购烟或网上售烟的事实。
4、三星笔记本电脑3台，证实被告人在内蒙古自治区、安徽省、浙江省、四川省、河北省、广西自治区、黑龙江省、西藏自治区、宁夏自治区、等多地进行售烟的事实。
5、苹果手机1部，证实被告人微信、陌陌等聊天平台进行购烟或售烟的事实。
6、账本3本，证实被告人购假劣香烟或售假劣香烟的事实。
7、快递单159张，证实被告人售假劣香烟数额较大的事实。
8、被告人基本信息，证实被告人李某某、赵某无犯罪前科和身份等事实。
9、香烟购货单，证实被告人购买假劣香烟的事实。
10、售烟快递单，证实被告人未取得个体烟草零售专卖许可及特种烟草零售专卖许可的情况下进行售烟的事实。
11、相关银行流水信息，证实被告人通过银行打款方式购烟或售烟的事实。
12、李某某淘宝交易记录，证实被告人李某某通过淘宝网购烟及售烟的事实。
13、证人郑某某、杨某某、孙某某、李某某、顾某某、梁某、闻某某、陈某某等人的证言，证实被告人向上述的证人售香烟盒假劣香烟的事实。
14、被告人李某某、赵某的供述与辩解，证实被告人李某某、赵某在未取得个体烟草零售专卖许可及特种烟草零售专卖许可的情况下购香烟和假劣香烟及出售香烟和假劣香烟的事实。
15、鉴定意见，证实被告人在未取得个体烟草零售专卖许可及特种烟草零售专卖许可的情况下出售假劣香烟的事实。
16、辨认笔录，证实被告人未取得个体烟草零售专卖许可及特种烟草零售专卖许可的情况下开销售店的事实。
17、视听资料、电子数据，证实侦查人员讯问被告人的合法性。
以上证据来源合法，具有真实性、关联性，其证明效力本院予以确认。
本院认为，被告人李某某、赵某违反国家烟草专卖管理法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，在无烟草专卖零售许可证的情况下非法经营烟草专卖品，数额较大，二被告人的其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。案发后，二被告人如实交代犯罪事实，可以从轻处罚。对二被告人宣告缓刑，没有再犯罪的危险，可以宣告缓刑。被告人李某某、赵某的辩护人提出具有坦白情节，可以从轻处罚的意见予以支持。根据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第五十二条之规定，判决如下：
被告人李某某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年零六个月，缓刑三年，并处罚金五万元（罚金已缴纳）
（缓刑考验期从判决确定之日起计算；即自2015年10月5日至2018年10月4日止。）
被告人赵某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年零六个月，并处罚金三万元（罚金已缴纳）
（缓刑考验期从判决确定之日起计算；即自2015年10月5日至2018年4月4日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向鄂尔多斯市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 王 存 福
审 判 员 阿日古娜
人民陪审员 糜 玉 芝
二〇一五年九月二十五日
书 记 员 吉日木图
附法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条【非法经营罪】违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第六十七条犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。