山东省菏泽市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁17民终1782号上诉人（原审被告）：杨庆杰，男，1965年4月6日出生，汉族，郓城县亿森木材加工厂个体经营者，住郓城县。上诉人（原审被告）：杨传林，男，1966年4月6日出生，汉族，郓城县亿森木材加工厂个体经营者，住郓城县。二上诉人共同委托诉讼代理人：王军，上海申伦律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王宜宽，男，1982年2月28日出生，汉族，农民，住郓城县。委托诉讼代理人：陈尊明，山东郓州律师事务所律师。上诉人杨庆杰、杨传林因与被上诉人王宜宽提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省郓城县人民法院（2017）鲁1725民初3560号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月17日立案后，依法组成合议庭公开审理了本案。本案现已审理终结。杨庆杰、杨传林上诉请求：请求撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求。事实和理由：一审法院认定事实错误，案外人季玉洗是经过上诉人同意免费使用电锯加工木板后，找到被上诉人谈的价格，双方达成的交易，而不是上诉人指示被上诉人为季玉洗加工木板，一审法院未接受追加季玉洗为第三人的建议错误；一审法院责任分配错误，应当由季玉洗和被上诉人共同承担，上诉人不应承担责任；上诉人的误工费、护理费计算标准错误，应按照固定收入计算。王宜宽辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决应予维持。上诉人的上诉理由不能成立，建议驳回上诉人的上诉请求。被上诉人与案外人季玉洗之间不具有提供劳务关系，被上诉人与季玉洗并不认识，在本案中之所以被上诉人为季玉洗加工木板，完全是听从于上诉人的指示和安排，被上诉人本人并不具有擅自用上诉人的机器设备为其他人加工木板，自己赚取报酬的权利，被上诉人的行为应视为服从上诉人的管理，为其提供劳务的职务行为，因此本案责任应由上诉人承担。一审法院责任比例划分适当，不存在责任划分错误的问题。关于赔偿标准，按照最高人民法院关于审理人身损害赔偿司法解释第二十条及二十一条规定，一审法院判决适用国有农林牧渔标准合法有据。王宜宽向一审法院起诉请求：一、要求被告赔偿医疗费12857.10元，误工费26568元，护理费9840元，住院伙食费800元，残疾赔偿费（含被扶养人生活费）43614.35元，营养费1800元，精神损害抚慰金2000元，法医鉴定费2800元，交通费500元，合计100779.45元；二、诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年2月16日，经杨传虎介绍，原告到郓城县亿森木材加工厂锯板材。3月28日在锯板材时，原告右手三个指头被锯伤，送到黄安镇永安医院治疗。被告支付医疗费9500元后，不再支付任何费用。原告到郓城县人力资源和社会保障局申请工伤，郓城县人力资源和社会保障局以郓城县亿森木材加工厂已注销登记为由不予受理。原告的伤情已达十级伤残，为维护原告的合法权益，依法提起诉讼。一审法院认定事实：2017年2月16日经杨传虎介绍，原告王宜宽到被告杨庆杰、杨传林合伙经营的亿森木材加工厂工作，与杨庆祥合作，两人一起操作被告加工厂的电锯加工木板，发计件工资，每加工一块板工资为0.55元。2017年3月28日杨传林和杨庆杰安排原告和杨庆祥为厂外人季玉洗（杨传林的表侄）加工木板，工作期间王宜宽拿下脚料时，右手碰到电锯上受伤。经郓城县永安医院诊断为右手电锯伤、食中环指皮裂伤、血管神经肌腱损伤，住院治疗16天。原告支付医疗费用12857.1元，其中被告垫付9500元。经原告申请一审法院委托，菏泽牡丹人民医院司法鉴定所于2017年9月6日作出菏牡法医临床[2017]10217553号司法鉴定意见书，对原告的伤情鉴定意见为：1.伤残等级为十级伤残；2.护理时间为60日，护理人数1人；3.营养费约为1800元。原告支出鉴定费2800元。因被告对该司法鉴定中的伤残意见提出异议并申请重新鉴定，经本院委托，菏泽德衡司法鉴定所于2017年11月27日作出德衡司鉴所[2017]临鉴字第501号司法鉴定意见书，鉴定意见为：王宜宽受伤等后遗症尚未达到伤残范围。被告杨传林支出鉴定费1410.80元。在诉讼过程中，原告放弃伤残赔偿等部分请求，变更诉讼请求为46997.10元。一审法院认为，本案的争议焦点是：一、原告王宜宽与被告杨庆杰、杨传林之间是什么关系，原告是否在为二被告提供劳务过程中受伤。原告主张原被告之间是劳务关系，被告向原告和杨庆祥提供工作场地、机器设备及动力资源，并对原告和杨庆祥二人的工作任务进行安排和指示，定期向原告发放工资，原告对所从事的工作无自主权。双方关系特征完全符合提供劳务行为的法律要件。原告在被告厂内进行的任何加工行为，都应视为是对被告提供劳务服务的职务行为，而不是原告的个人行为。如果被告不做出决定，原告无权使用被告厂内的电锯为季玉洗或他人私自加工木板，自己赚取报酬。所以，原告是在为被告提供劳务服务工作中受伤。二被告反驳主张原被告之间是加工承揽关系，原告向被告提供加工木板的劳动成果并且原告同时在两个加工厂工作。被告让季玉洗免费使用电锯，季玉洗直接向原告支付报酬，所以，原告是为案外人季玉洗加工木板、提供劳动成果时受伤。一审法院认为，原告与二被告之间符合劳务关系的特征和法律要件。虽然原告和杨庆祥不定时间在两个厂子工作，但工作任务、工作时间由厂子指示、安排，厂子提供工具设备及动力，工作时原告只提供劳动力，受厂子管理支配，处于从属地位，故原告与二被告之间形成劳务关系。二被告安排原告为季玉洗加工木板时，原告和杨庆祥不认识季玉洗，也无权在二被告的厂里使用电锯为厂外他人加工木板。二被告出于亲戚关系不向季玉洗收费，让季玉洗直接支付原告和杨庆祥工作报酬，该工作仍然属于二被告管理支配下，原告和杨庆祥为二被告提供的劳务。二被告提出原被告之间是加工承揽关系，原告为季玉洗加工承揽时受伤的反驳主张，因证据不足，与事实和法律不符，不予采纳。综上，原告王宜宽在为二被告提供劳务过程中受伤的主张成立。二、原告王宜宽受伤的责任如何划分，二被告赔偿原告多少损失。被告杨庆杰、杨传林作为木板加工厂的经营者，雇佣原告王宜宽操作电锯加工木板，未尽安全生产教育和管理责任，负有较大过错，应当承担主要责任。原告王宜宽在提供劳务时不慎受伤，自己有一定的过错，承担次要责任。因此，由被告杨庆杰、杨传林承担原告王宜宽70%的赔偿责任。原告因受伤产生的经济损失有：1.医疗费12857.10元；2.住院伙食补助费，参照国家机关工作人员出差补助每天50元计算，为16天×50元=800元；3.误工费，参照护理时间60日的司法鉴定意见及被告的伤情，酌定原告的误工期间为70日。按2016年山东省国有经济农林牧渔行业收入标准59864元计算，为59864元÷365天×70天=11481元；4.护理费，参照护理时间60日的司法鉴定意见，由原告之妻王秋玲护理，按2016年山东省国有经济农林牧渔行业收入标准59864元计算，为59864元÷365天×60天=9840元；5.交通费，根据原告去黄安镇、菏泽市医疗、鉴定往返交通的实际情况，酌定原告的交通费为320元；6.营养费，参照鉴定意见为1800元；7.鉴定费，原告支付第一次鉴定费2800元。合计39898.10元，被告杨庆杰、杨传林承担39898.10元×70%=27928.67元，减去被告已支付的医疗费9500元和第二次鉴定费1410.80元，为17017.87元。因为原告王宜宽受伤未达到伤残，未造成严重精神损害，对原告的精神抚慰金诉讼请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告杨庆杰、杨传林于判决生效后十日内赔偿原告王宜宽医疗费、伙食补助费、误工费、护理费、营养费、交通费、鉴定费等17017.87元；二、驳回原告王宜宽的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费975元，由原告王宜宽负担622元，被告杨庆杰、杨传林负担353元。（原告已经预交，待被告履行义务时一并支付原告）。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，经审查，杨庆杰、杨传林向王宜宽提供工作场地、机器设备及动力资源，并对王宜宽的工作任务进行安排和指示，计件向王宜宽发放工资，王宜宽以自己的劳动向杨庆杰、杨传林提供劳务，依法应予以确认。王宜宽在提供劳务过程中受伤，杨庆杰、杨传林依法应承担赔偿责任。杨庆杰、杨传林上诉称案外人季玉洗经过其同意免费使用电锯加工木板后，找到王宜宽谈的价格，双方达成的交易，而不是其指示王宜宽为季玉洗加工木板，但其未提交确实充分的证据予以证明，杨庆杰、杨传林亦未在本案一审审理期间申请追加季玉洗为本案当事人，故对其上诉理由本院不予采信，一审法院关于责任承担的分配并无不当。王宜宽及其护理人员王秋玲虽然从事的是木板加工，但其收入并不固定，无法按照固定收入计算其误工费和护理费，在此情况下一审法院按照农、林、牧、渔行业收入标准予以计算，亦无不当。综上所述，杨庆杰、杨传林的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费975元，由上诉人杨庆杰、杨传林负担。本判决为终审判决。审判长  李建民审判员  张 丽审判员  张宪明二〇一八年八月十七日书记员  刘启国