山西省晋中市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）晋07刑终210号
原公诉机关山西省介休市人民检察院。
上诉人(原审被告人)李兵，男，1966年12月3日出生，籍贯山西省灵石县，汉族，初中文化程度，无业，住山西省万柏林区，户籍所属派出所太原市。1983年10月18日，因犯流氓罪、盗窃罪被灵石县人民法院判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，1999年10月经晋中中院裁定假释后释放；2002年1月27日，因犯收购、销售赃物罪被吕梁地区中级人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金一万元，与原犯流氓罪、盗窃罪未执行完毕的刑罚一年十一个月二十五天并罚，决定执行有期徒刑三年，并处罚金一万元，2003年11月29日刑满释放。2006年12月12日因涉嫌犯非法制造、运输、储存爆炸物罪被介休市人民检察院批准逮捕，2017年6月7日被介休市公安局逮捕。现羁押于介休市看守所。
介休市人民法院审理介休市人民检察院指控原审被告人李兵犯非法制造、运输、储存爆炸物罪一案，于2018年5月11日作出（2017）晋0781刑初115号刑事判决。原审被告人李兵不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
介休市人民法院判决认定：2006年9月底，被告人李兵与肖菊红（已判决）在介休市宋古乡上站村租房同居，后逐渐与邻居李某3（已判决）熟识。10月中旬，肖某2红、李兵欲联系人制造炸药，便通过李某3介绍委托高某2（已判决）寻找适合制造炸药的场所。10月底，高企德联系了介休市宋古乡南桥头村陆增文家的房子，并同李兵、肖某2红、李某3来到陆某2好房子，后肖某2红联系到洪洞县的老崔（现在逃）来介休制造炸药。11月2日、3日，老崔分批将制造炸药的原料、工具及工人带到介休，肖某2红、李某3、高某2驾乘李某3的五菱面包车和高某2借用乔某的昌河面包车在一级路上接应，将老崔等人及制造炸药的原料、工具送到陆某1家。11月4日、5日，老崔组织11名工人先后制造了500多箱炸药，期间肖某2红、李某3、高某2用面包车陆续将制造好的炸药转移到下站村阴思德（已判决）家300多箱（约5.2吨）及李兵、肖菊红在上站村的住处203箱（约3.5吨）。在制作炸药前后，肖某2红等分次付了老崔制作炸药的费用。2006年11月5日22时许，根据群众举报，介休市公安局民警在宋古乡上站村李兵、肖菊红住处查获炸药203箱，李兵、李某3、高某2、老崔及制造炸药的11人闻某潜逃。2006年11月8日13时许，李某3、高某2用五菱面包车将存放在阴思德家的炸药运走50多箱，同日19时许，李某3、李兵用农用车将存放在阴思德家的炸药运走100多箱。2006年11月9日，介休市公安局民警在罗王庄李某1家查获制造炸药的工具粉粹机等，在下站村阴思德家查获炸药123箱（约2.1吨）。2006年11月18日，公安民警在宋古乡南桥头村陆某1家查获制造炸药的加工点，缴获蜡纸筒70个。经山西省公安厅鉴定，查获的炸药为自制铵油炸药。2006年11月30日，介休市公安局治安大队在介休市龙凤镇桃坪石料厂，将从肖某2红处扣押的203箱3511.9kg炸药、从阴思德处扣押的123箱2127.9kg炸药进行引爆销毁。另查明，2006年11月案发后，李兵一直在外潜逃。2017年6月7日，办案民警发现李兵藏匿在山西太原市南山小区9号楼3单元401室，遂赶赴太原展开抓捕，于13时许将李兵抓获到案。
原审据以认定上述事实的证据有:
（一）书证
1、抓获经过，证实2006年11月案发后，涉案犯罪嫌疑人李兵一直在外潜逃。2017年6月7日，办案民警发现李兵藏匿在山西太原市南山小区9号楼3单元401室，遂赶赴太原展开抓捕，于13时许将李兵抓获到案。
2、户籍证明，证实李兵的身份情况。
3、扣押物品文件清单、查获的作案工具及炸药照片，证实破案后公安机关从肖某2红处扣押203箱3511.9kg炸药、从阴思德处扣押123箱2127.9kg炸药，并从相关人员手中扣押了制作炸药工具粉碎机等及运输炸药工具面包车。
4、销毁记录、销毁物品文件清单，证实2006年11月30日，介休市公安局治安大队在介休市龙凤镇桃坪石料厂，将从肖某2红处扣押的203箱3511.9kg炸药、从阴思德处扣押的123箱2127.9kg炸药进行引爆销毁。
5、灵石县人民法院（83）法刑字第42号刑事判决书、吕梁地区中级人民法院（2002）呂刑初字第4号刑事判决书、释放证明书，证实李兵于1983年10月18日，因犯流氓罪、盗窃罪被灵石县人民法院判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，1999年10月经晋中中院裁定假释后释放；2002年1月27日，因犯收购、销售赃物罪被吕梁地区中级人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金一万元，与原犯流氓罪、盗窃罪未执行完毕的刑罚一年十一个月二十五天并罚，决定执行有期徒刑三年，并处罚金一万元，2003年11月29日刑满释放。
6、介休市人民法院（2007）介刑初字第61号刑事判决书，证实肖某2红、李某3、高某2、阴思德已判刑，涉案作案工具已被没收。
7、介休市公安局出具的情况说明，内容为：1、案卷中办案民警记录的笔录有多处笔迹不一致的情况，经与当时办案民警沟通，系因当时做笔录时未及时填写讯问人等的姓名，事后补签出错，故出现了笔迹不一致情况。2、2017年7月28日询问李某3的笔录，没有询问人的名字，系因当时办案民警疏忽未及时填写，已由办案民警补签。3、2017年11月10日高某2的辨认笔录及对高某2的询问笔录，存在同一时间段制作的问题，系因当时对高某2询问时高某2称可以辨认嫌疑人李兵，随即办案民警让其辨认并同时制作了辨认笔录，故出现了同一时间段制作现象。
（二）证人证言
1、证人马某、王某的证言，证实2006年9月底，被告人李兵与肖菊红在介休市宋古乡上站村租房居住。
2、证人蔺某、李某1、高某1的证言，证实案发后，李某3让其妻子蔺某找人将制造炸药的工具、包装材料等物品转移到李某1家，后被公安机关查获。
3、陆某1的证言，该述称：2006年10月二十几号的一天，上站村的高企德和贵则来到我家说要租我的房子，没有谈好价格。过了几天，他们又来到我家，说占我的房子作饲料，就占两三天，说好价格我就答应了他们。11月2号晚上、11月3号凌晨，他们运来原料、带来工人，后就开始干活。11月4日，我发现他们在作炸药，我制止他们，他们不听。
11月5日，我找到他们的头“老李”，让他们走，没有奏效。
4、肖某1的证言，该述称：2006年11月我暂住在我姐肖菊红在上站村租的房中。2006年11月5日上午9时许，贵贵用一辆红色的面包车拉来一车炸药，约30多箱，李兵、肖某2红、我、贵贵四人将炸药搬到屋内，过了一会儿又有运来一车，也是我们四个人搬进家的。后来我就去太原办事去了。
5、刘某的证言，该述称：李兵是我男朋友。2006年10月底，李兵以矿上急用钱为由向我借了20000元。11月初，我给李兵打电话问他在哪儿，他说在介休，我便于可能是11月4日到介休找他，李兵和贵贵在火车站接的我，李兵将我安排在宾馆并训斥我说他有急事，让我住一天就走。11月7日，我在太原给李兵打电话，他说他在灵石，我就去了灵石，当天下午3点左右，李兵要去介休办事，不让我去，我硬坐上他的车（一辆白色面包车），我们到了介休一个村里，进了一家人家（后来知道是贵贵的姐姐家），李兵进屋和一个女人说了几句话，后我们就回了灵石。11月18日下午7点左右，李兵和我开车又到了贵贵的姐姐家，李兵不让我下车，他前头走，我后头跟了过去，在贵贵的姐姐家门口看见停着一辆蓝色农用车，贵贵和两个我不认识的人从家里往农用车上搬纸箱，李兵和他们几个人都挺神秘的，搬完后农用车开走了，我和李兵就回了灵石。吃完饭，李兵还要到介休拉炸药，约晚上11时我们开车来到介休，接上贵贵后将车停在贵贵姐姐家附近，见街上有人和汽车，李兵就拉上我和贵贵返回灵石。第二天一早我们三人就开车去了太原住进了一家旅店，之后隔一天换一个旅店，期间我听见他两谈论炸药的事。过了四五天我就离开他们回了老家保德县。
6、张某的证言，证实2006年11月2日晚至11月5日，其按照高某2安排在一级路接应过送原料的人、在陆某1家从车上卸过原料、往车上装过炸药。
7、证人李某2的证言，该述称：2006年11月4日,我弟弟李某3和高某2往我家拉了几趟用纸箱装着的东西，李某3说暂时在我家放几天，也没有说是什么东西。2006年11月7日下午4时许，李兵跟一个外地女人来到我家，李兵说晚上他们来拉货（炸药），但后来没有来拉。2006年11月8日13时左右，李某3和高某2用一辆红色面包车从我家拉走约50箱炸药，当日19时许，李某3引一辆蓝色农用车和两个外地人来我家拉炸药，在他们往车上装炸药时李兵与前一天来过的那个女人也来到我家，他们没有多说话，等农用车上装了100来箱炸药后他们就全走了。
8、同案犯肖某2红的讯问笔录，该述称：2005年我来山西灵石打工，摆地摊、开饭店，大概九月份认识了李兵，他在张家庄附近开的煤矿，我认识他后就什么也不干了，和他同居了。因为灵石的房子太贵，李兵就在介休租房，向谁租的我不知道，主要是我和李兵居住。2006年10月底的一天，有一个姓崔的给我打电话说让李兵给他回一个电话，后李兵告诉我说老崔要作炸药，李兵让我帮他作一批炸药，等卖了后和我开饭店。随后几天老崔给我打电话说，让我找作炸药的地方，作炸药的原料工人都是他的，每箱给他130元，我就把找房子的事告诉了李兵。李兵找到李某3让找作炸药的地方，李某3又找了高某2，后他们找下宋古乡南桥头村陆某1家，我与李兵、李某3、高某2去陆某1家定好房子。老崔打电话问我租下房子没有，我说租下了，老崔说他准备作炸药的硝铵、麸子、粉碎机、蜡、工人等，并让我准备铁锹3把，液化气罐一个、纸箱10个、篷布、柴油壶（25升）三个。液化气罐是我家的，用来化蜡，纸箱、铁锹、柴油壶是我和李某3在介休购买的，还有就是化蜡用的铁锅是我安排李某3作的，11月2日老崔给我打电话说他要送货到介休，我告老崔说让他在从介休到太原的一级路74公里处等我，我去找他，下午老崔到了介休给我打电话，我和李某3见了老崔，老崔说货还没到，他在等货，我和李某3就走了，天黑时老崔打电话说货到了，我又和李某3去接，我们把送货的车（一辆白色工具车）引到陆某1家，他们卸完货就走了，当天凌晨2时许又拉来一车硝铵，我和李某3、高某2接上车领到陆某1家将料卸下。11月3号下午老崔给我打电话说作炸药的人到，让我去接，我和李某3在一级路桥下去接上他们送到陆某1家，老崔领着七男四女，还有一辆农用三轮车。当晚我和李某3、老崔到一饭店吃饭，快吃完时李兵也去了，吃完饭我们就全散了。11月4日、5日作了500多箱炸药，我与李兴贵、高企德用他们的面包车把作好的炸药运到下站村阴思德家300多箱、我与李兵住处203箱。11月5日22时左右，我家存放的炸药被公安局查获。11月2号晚，我给了老崔25000元，11月5日下午炸药快做完时，李兵到了陆某1家，李兵给了老崔17000元钱。
9、同案犯李某3的讯问笔录，该述称：2006年9月底，李兵与肖菊红在介休市宋古乡上站村租房同居，因与我是邻居并经常用我的出租车就逐渐熟悉了。2006年10月的一天，李兵跟我说想作炸药，让我找家独院，我便让高某2帮忙找。后来有一天我与李兵开车去了高某2制钉厂，李兵告高某2让找一家独院，给点高房租，还让高某2帮忙照护一下，一天给高200元钱。隔了几天，高某2告我说在南桥头村找下一家院落，我与李兵、肖菊红、高企德就去了南桥头村陆增文家与陆定好房子。2006年11月2日晚上，我和李兵、肖某2红接应上运送作炸药工具、原料的人，并联系了高某2，我们将上述东西运到陆某1家卸下后离去。11月3日凌晨，李兵让我去韩屯口接送来硝铵的车，我便捎上肖某2红又联系了高某2，我们将送硝铵的车领到陆某1家卸货后各自回家。11月3日18时许，我、肖某2红、高某2去一级路接上作炸药的人送到陆某1家。11月4日、5日作了500多箱炸药，我与肖菊红、高企德用面包车把做好的炸药运到下站村阴思德家300多箱、肖菊红与李兵住处203箱。11月5日晚上，李兵家被公安人员查获，我便出去躲了两天。11月8日，我打电话让李兵将我姐家的炸药转出去，当日13时许，李兵等人开过来两辆面包车，我叫上高某2开上其中一辆五菱之光面包车从我姐家拉了50箱炸药，交给了李兵，一个司机将该车开走，我坐李兵的车去了灵石。当日17时许，李兵开车带上我还有一个女人并雇了一辆蓝色的农用车去了下站村我姐家，我与阴思德等人往农用车上装了120多箱炸药，后他们就开车走了。当晚李兵又来下站村准备拉炸药，我与他们去了我姐家附近，发现街上有车，我们就离开去了灵石。11月9日，我与李兵及拉炸药时与李兵相跟的那个女人开车去了太原，在太原躲了一阵子，11月20日，李兵悄悄离开我，我便于11月21日下午回到介休，22日向公安机关投了案。
10、同案犯高某2的讯问笔录，该述称：2006年10月底的一天，李某3让我找地方作炸药，我找到陆某1没有谈成，后我带李某3、李兵、肖某2红去陆某1家谈好租房子的价格。2006年11月2日晚上，李某3让我去一级路上接作炸药的原料，我叫上张某去到一级路上，因材料还未到没有接上。11月3日凌晨，李某3开车带着肖某2红，我开车带着张某，在一级路上接上送材料的工具车领到陆某1家将东西卸下。11月3日晚上，李某3说作炸药的人到了，让我将在他家放着的铁锅等东西送到陆某1家，我就送了过去，见有一辆农用三轮车和是十几个工人，我卸下东西就走了。11月4日、5日都在作炸药，我与肖菊红、李兴贵用面包车把做好的炸药运到下站村阴思德家一部分、肖菊红与李兵住处一部分，肖某2红给了我1000元。11月5日晚上，李某3给我打电话说作炸药的事被公安人员查获了，我就出去躲了几天，于11月16日向公安机关投了案。
11、同案犯阴思德的讯问笔录，该述称：2006年11月4日、5日，李某3、高某2运到我家约300箱炸药。我妻子李某2告我说11月8日白天李某3用面包车拉走50多箱炸药。11月8日晚上，李某3来到我家说要拉炸药，随后来了一辆蓝色农用车，李某3与两个跟车的人就往车上装炸药，装了130箱，期间还来了一男一女，装好炸药后，除李某3外其他人就都走了。11月9日，公安机关从我家查获了剩余的120多箱炸药。
（三）被告人李兵供述和辩解
该述称：我和刘某是通过太原的朋友李艳介绍认识的，大概是2005年12月认识的，我们是恋人关系，2006年冬天刘某被介休公安局刑事拘留了。我和肖某2红大概是2005年1月认识的，我们是恋人关系，2006年冬天肖某2红因非法制造运输储存爆炸物被介休公安局刑事拘留了，自从我和刘某确立了恋爱关系后就和肖某2红没有关系了。我认识肖某1，但和他没有关系，只知道他是肖某2红的弟弟。2006年5月左右我认识了李某3，他是我在介休租房子的邻居，2006年冬天也因为非法制造运输储存爆炸物被介休市公安局刑事拘留了。我没有参与与刘某、肖某2红、肖某1、李某3非法制造、运输、储存爆炸物，2007年才知道我因为被肖某2红的事牵扯被列为网上逃犯，肖某2红被公安局包围的时候给我打电话想让我找关系救她，所以我被牵扯进来了。我不认识高某2、阴思德、陆某1，见过一次老崔。肖某2红等人作案时，我和刘某在外地，我和肖某2红感情已经破裂半年了，案发时，我回介休取我的衣服，回去看见肖某2红和李某3在我家门口站的，我没有和他们说话就进屋了，我走后大约半小时后肖某2红等人就被抓了，公安机关在我租住房和李某3姐姐家查获的炸药我不知道。
庭审中李兵供认其于2006年11月8日在李某3的要求下参与过帮李某3将阴思德家的部分炸药运出去销毁。
（四）鉴定意见
山西省公安厅物证第06330号鉴定书，证明经鉴定送检的1号、2号检材（肖某2红、阴思德家中查获可疑炸药）中均检出硝铵、柴油、谷糠成分，为自制铵油炸药。
（五）李某3、高某2、陆某1的辨认笔录
证实：李某3、高某2辨认出被告人李兵就是该二人在讯问笔录中所说的涉案人员“李兵”；陆某1不能辨认出其询问笔录中所说“老李”是否为被告人李兵。
原审认为，被告人李兵违反国家有关爆炸物管理的法律、法规，非法制造、运输爆炸物，情节严重，其行为已构成非法制造、运输爆炸物罪，应予惩处。在共同犯罪中，被告人李兵起次要作用，系从犯，应当从轻或减轻处罚，综合全案情况及李兵所起的作用，应予减轻处罚。被告人李兵在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。依据《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款，《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第六项、第二条第一项之规定，判决：被告人李兵犯非法制造、运输爆炸物罪，判处有期徒刑八年。
原审被告人李兵不服，上诉认为：其没有参与制作、运输炸药，不构成非法制造、运输爆炸物罪，一审判决认定事实不清，证据不足，量刑畸重。
二审经审理查明的事实与原审查明一致，认定事实的证据已经原审庭审举证、质证，符合法律规定，本院予以确认。
关于原审被告人李兵所提“其没有参与制作、运输炸药，不构成非法制造、运输爆炸物罪，一审判决认定事实不清，证据不足，量刑畸重”的上诉意见，经查，在案证据足以证实原审被告人李兵与同案犯肖某2红预谋制作炸药，并通过同案犯李某3、高某2为制作炸药租赁场所，后公安机关在李兵与肖某2红共同租住处查获炸药的事实，且现有证据亦可证实原审被告人李兵用农用车从阴思德家运走炸药的事实，原审被告人李兵积极参与实施非法制造、运输爆炸物犯罪，其与肖某2红等人属共同犯罪，其所提没有参与制作、运输炸药的上诉意见与已查明的事实不符，故不予采纳。原判根据所查明的犯罪事实和证据，结合原审被告人李兵的犯罪情节所作定性、量刑并无不当，且原判对其系从犯、累犯情节已予认定，并在量刑时有所考虑，所作量刑在法定幅度之内，并无不妥，故对原审被告人李兵的上诉意见不予采纳。
本院认为，原审被告人李兵违反国家有关爆炸物管理的法律、法规，非法制造、运输爆炸物，情节严重，其行为确已构成非法制造、运输爆炸物罪。原判认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，法律适用准确，依法应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 刘 红
审判员 李志坚
审判员 李晓光
二〇一八年八月十六日
书记员 李易繁