江苏省南通市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）通中商终字第00449号
上诉人（原审被告）孙峰。
委托代理人张金奎。
被上诉人（原审原告）南通蕾丝妮针织服饰有限公司，住所地江苏省如东经济开发区工业新区渭河路。
法定代表人李林，该公司董事长。
委托代理人顾海华，江苏联嘉律师事务所律师。
上诉人孙峰因与被上诉人南通蕾丝妮针织服饰有限公司（以下简称蕾丝妮公司）买卖合同纠纷一案，不服江苏省如东县人民法院（2013）东商初字第0863号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年8月19日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
蕾丝妮公司一审诉称：孙峰系蕾丝妮公司“都市牧歌”、“蓝扣”品牌羊绒服装在山东地区的代理销售商。2011年4月1日，孙峰与蕾丝妮公司再次达成《区域代理特许经营合同》，约定孙峰在山东地区继续为蕾丝妮公司代理销售羊绒衫，合同对双方的权利义务等作了明确约定。合同签订后，蕾丝妮公司依约履行了合同义务，但孙峰违反合同约定，不能及时给付货款，共结欠蕾丝妮公司货款及违约金等人民币1682652元。现具状起诉，请求法院判令孙峰给付货款人民币1315215元，支付违约金人民币367437元，合计人民币1682652元；诉讼费由孙峰负担。
孙峰一审辩称，蕾丝妮公司的诉讼请求没有事实和法律依据，双方签订合同后，蕾丝妮公司没有按约履行合同的义务，孙峰不欠蕾丝妮公司的货款。孙峰已多支付了预付款，保留追偿权利。
一审法院经审理查明：蕾丝妮公司系生产羊绒衫的企业。2009年开始，蕾丝妮公司与孙峰发生加盟业务。2011年3月16日，蕾丝妮公司（合同甲方）与孙峰（合同乙方）签订《“都市牧歌”、“蓝扣”区域代理合同》一份，合同约定：1、甲方授权乙方在山东省代理“都市牧歌”、“蓝扣”系列服装的销售，代理许可期限自2011年3月16日至2012年3月15日。乙方一次性交纳品牌保证金10万元，该保证金于2011年5月8日后可转为105000元货款使用。2、乙方承诺至少完成年销售30000件羊绒衫，如不能完成目标数量80%，甲方视情况，相应按比例调整优惠政策幅度，同时甲方有权终止合同。3、乙方所销售甲方产品单价按“绒价×绒重＋加工费”方式计算，关于绒价等甲方价格出台后，以书面形式通知乙方。4、甲方严格执行“款到发货”的原则，乙方必须积极配合，以免影响发货进度。5、甲方严格执行“都市牧歌”、“蓝扣”品牌羊绒衫
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2011年代理商政策，有调整的条款以合同为准，如有个别特殊情况，代理商再和公司补签有关合作协议。双方还在合同中对其他事项作了约定。2011年4月1日，蕾丝妮公司（合同甲方）与孙峰（合同乙方）签订《区域代理特许经营合同》一份，合同约定：一、甲方授权乙方在山东地区总代理“都市牧歌”系列服装的销售，允许在该区域经营专卖店、专厅、专柜。二、甲方授权乙方的代理许可期限为一年，自2011年4月1日至2012年3月28日止。三、代理许可条件：1、乙方一次性交纳品牌保证金人民币10000元，同时交纳货款人民币40000元作为发货备用金，且款项以收据或汇款单为准。乙方首批样衣享受9.5折，500件以上享受9折，1000件以上享受8.5折，此折扣价格的产品截止时间为8月31日。2、乙方承诺至少要完成年销售3万件羊绒衫，如不能完成目标数量，缺少部分从保证金中按相应比例扣除，如未完成目标数量的50%，甲方有权扣除保证金并终止乙方代理权。四、代理商所承担的费用及结算：乙方所销售甲方的产品单价按照“绒价×绒重＋加工费＋附加值”方式计算，甲方提供乙方绒价为：纯绒（含绒量95%以上）为人民币645元／斤，特级绒（含绒量80%以上）为人民币540元／斤。甲方执行款到发货原则，乙方须保证扣除货款后在甲方指定账户上的余额不少于10000元（含保证金），甲方才给予供货，如账面余额不足，乙方应及时补充货款，以免影响发货进度。五、双方的权利和义务：1、甲方提供的产品如有质量问题，在当年销售期内准予全部调换，没有质量问题的按乙方销售总数5%调换。运费由乙方承担。2、乙方在经营中所发生的一切工商、税收等各种费用均由乙方承担，乙方和外界发生的一切业务均属于乙方自己的民事行为，在任何情况下，无权代表甲方作出任何承诺。六、供货周期：标准尺码成衣工厂设有备货，甲方承诺收到乙方订货单3日内发货；如果工厂标准尺码成衣备货暂缺，15日内发货；量身定做甲方承诺收到乙方订货单15日内发货。七、订货与换货处理：1、乙方订购货品时，应在订货单上将所需商品、规格、数量与预定出货日等填妥，传真给甲方，甲方在规定供货期内发货。2、货品寄发后，乙方非经甲方同意，不得任意拒收或退回。3、换货时必须以传真通知总公司由配送单位统筹安排处理。在保修期属于甲方责任的，凭原始加工单免费维修，运费由甲方承担；在保修期内不属于甲方责任的，或超过保修期的，甲方提供维修服务，收取相应的维修费，运费由乙方承担。双方还在合同中对其他事项作了约定。后蕾丝妮公司根据孙峰的要求提供“都市牧歌”品牌的羊绒衫。因孙峰的资金周转短期困难，蕾丝妮公司为了帮助孙峰进行货款铺底支持，蕾丝妮公司与孙峰于2011年9月8日达成了《协议》一份，协议约定：1、2011年12月20日之前孙峰可欠蕾丝妮公司货款减少到70万，孙峰必须在2011年12月20日之前将欠蕾丝妮公司的货款全部归还。超过还款日期，每天以千分之五给予计息。如若在2012年元月10日之前仍未还清甲方货款，孙峰必须承担的违约金金额为所欠全部货款总额的20%（此处货款总额不计利息总额）。2、蕾丝妮公司的发货数量及结算数据，每天随货发送到代理商手中。代理商收到货物后应该及时核对，对货物和结算数据有异议的，收到蕾丝妮公司的货物和结算数据后24小时内提出书面异议。没有提出书面异议者，拟为蕾丝妮公司货物和结算数据正确无误。发货的货物数和结算数据以蕾丝妮公司的发货结算数据为准。3、符合蕾丝妮公司赠送铺底政策的加盟商，孙峰必须在12月底前报送到蕾丝妮公司公司备案，在蕾丝妮公司公司进行审查手续结束后，将铺底样衣货款返还到孙峰账户上，用于2012年4月30日后的货款使用，不允许孙峰以任何理由或者借口私自扣留铺底样衣及铺底样衣货款。
庭审中，蕾丝妮公司陈述，蕾丝妮公司的发货流程由经销商通过电话、网络、QQ等形式下订单，经销商确认后由蕾丝妮公司通过快递公司将货发送给经销商，并附有发货单，发货单上有数量、价格、本次货款及总欠款数额，由经销商查验核实。孙峰对此予以否认，其认为孙峰先给付货款，并称孙峰没有账册对给付货款的数额进行核实。蕾丝妮公司提供了每次发货给孙峰附有发货单，孙峰认可蕾丝妮公司寄给孙峰的青岛市宁夏路都市牧歌旗舰店的运单号为102272123904的一张单据，其余的均不认可。根据蕾丝妮公司提供的证据其相对应的发货单，发货单显示的本期余额为人民币-542685.62元，即截止2012年2月21日孙峰结欠蕾丝妮公司货款人民币542685.62元。后孙峰先后支付货款人民币102664元，孙峰结欠蕾丝妮公司货款人民币440021.62元。蕾丝妮公司认为，孙峰未能按约完成销售量，其不能享受扣点返利，在发货单中先前计算的扣点返利应当重新计算在货款中。蕾丝妮公司明确其诉讼请求为：要求孙峰给付蕾丝妮公司货款人民币1315215元，支付自2012年3月28日至2014年3月10日止，以货款人民币1315215元为基数，按银行同期贷款利率上浮30%计算的利息损失。
案件争议焦点为：一、孙峰是否结欠蕾丝妮公司货款？如结欠货款，孙峰结欠蕾丝妮公司货款的数额？二、蕾丝妮公司主张的利息损失是否应予支持？
一审法院认为：一、关于孙峰是否结欠蕾丝妮公司货款，如结欠货款，孙峰结欠蕾丝妮公司货款数额的问题。蕾丝妮公司根据孙峰的要求提供“都市牧歌”品牌的羊绒衫，蕾丝妮公司与孙峰于2011年9月8日签订的协议对发货方式进行了进一步的明确，蕾丝妮公司主张其发货至2012年4月15日，但根据蕾丝妮公司提供的证据看，孙峰认可蕾丝妮公司寄给孙峰的青岛市宁夏路都市牧歌旗舰店的运单号为102272123904的一张单据，其余的均不认可，蕾丝妮公司应对其主张提供证据，因蕾丝妮公司未能提供证据予以佐证，应承担举证不能的后果。根据蕾丝妮公司与孙峰签订的协议内容看，蕾丝妮公司发货时将发货数量及结算数据随货一同发到代理商手中，孙峰收到发货单及货物如有异议，应当在合理期限内提出异议，孙峰并未提供证据予以反驳。即使蕾丝妮公司发货时未附发货单和结算数据，按照协议的约定孙峰应在收到货物后24小时内提出书面异议，但孙峰未能提供证据证实其向蕾丝妮公司提出过书面异议，应承担对其不利的法律后果。故本院以孙峰认可运单号为102272123904单据相对应的发货单认定，即截止2012年2月21日孙峰结欠蕾丝妮公司货款人民币542685.62元。后孙峰先后支付货款人民币102664元，孙峰结欠蕾丝妮公司货款人民币440021.62元。蕾丝妮公司在发货单中扣除的扣点返利部分要求重新计算到货款中，因合同中对扣点返利约定不清楚，本院考虑到原、孙峰双方系加盟合同关系，蕾丝妮公司在发货时在发货单上已经扣除，是蕾丝妮公司对其销售价格的自认，现蕾丝妮公司要求重新计算到货款中，其证据不足，法院难以支持。
二、关于蕾丝妮公司主张的利息损失是否应予支持的问题。根据原、孙峰签订《区域代理特许经营合同》约定款到发货的原则，但在实际操作中，双方并没有按照这个规定执行，后蕾丝妮公司与孙峰签订协议对给付货款重新进行约定，蕾丝妮公司要求自2012年3月28日至2014年3月10日止，蕾丝妮公司主张按银行同期贷款利率上浮30%计算利息损失，符合法律规定，应予支持，但应当以孙峰欠款本金人民币440021.62元为基数计算，其利息损失为人民币68659.27元。
综上所述，一审法院认为，蕾丝妮公司与孙峰签订的《区域代理特许经营合同》并不违反法律行政法规的强制性规定，合法有效。蕾丝妮公司根据孙峰的要求提供“都市牧歌”品牌的羊绒衫，根据债务应当清偿的原则，孙峰应当给付蕾丝妮公司货款人民币440021.62元。蕾丝妮公司对扣除的扣点返利部分要求重新计算到货款中，因合同中对扣点返利约定不明，蕾丝妮公司在发货时在发货单上已经扣除，蕾丝妮公司也未能提供证据证实其主张，故对蕾丝妮公司主张已扣除的扣点返利部分要求重新计算到货款中的请求难以支持。蕾丝妮公司与孙峰签订协议对给付货款重新约定，蕾丝妮公司要求自2012年3月28日至2014年3月10日止，蕾丝妮公司主张按银行同期贷款利率上浮30%计算利息损失，符合法律规定，应予支持，但应当以孙峰欠款本金人民币440021.62元为基数计算利息损失为人民币68659.27元。
据此，一审法院依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第一百五十九条、第一百六十一条、第一百一十四条第一款之规定，作出如下判决：一、孙峰于本判决生效后十日内给付南通蕾丝妮针织服饰有限公司货款人民币440021.62元。二、孙峰于本判决生效后十日内支付南通蕾丝妮针织服饰有限公司利息损失人民币68659.27元。三、驳回南通蕾丝妮针织服饰有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币19944元，保全费人民币5000元，合计人民币24944元，由蕾丝妮公司负担人民币13915元，孙峰负担人民币11029元。蕾丝妮公司已预交的不予退还，该孙峰负担的部分，在执行时由孙峰一并给付蕾丝妮公司。
上诉人孙峰不服一审法院判决，向本院提起上诉称：1、根据区域代理合同及代理商政策的规定，严格执行“款到发货”原则，故本案的交易习惯应为款到发货，蕾丝妮公司没有证据证明其已经向孙峰发出了超过孙峰已付金额货值的货物，更不能证明孙峰欠蕾丝妮公司货款。2、一审法院以蕾丝妮公司单方陈述、单方面提供的业务流水台账表，作为认定结欠货款的依据是错误的；台账表格系蕾丝妮公司单方制作的虚假证据，也无证据证明已随货发给孙峰；上诉人通过银行转账于2011年3月21日支付的20万元，2011年4月15日支付的40万元，在被上诉人制作的账目表格中无记载，故证明账目表格系虚假的；3、双方在合同中未约定违约金条款，一审法院判决孙峰承担违约金既没有合同约定，也没有法律依据。4、一审法院超标查封上诉人财产，严重违法，应予以解封。故一审法院认定事实不清，证据不足，请求二审法院撤销原判，发回重审或直接改判驳回蕾丝妮公司的诉讼请求。
被上诉人蕾丝妮公司辩称：一审法院查明事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明，一审法院认定的事实属实，本院予以确认。
经当事人确认，本院归纳本案争议焦点为：1、孙峰是否结欠蕾丝妮公司货款。2、一审法院判决的利息损失是否正确？
本院认为：关于争议焦点1，双方于2011年9月8日协议中约定，蕾丝妮公司有义务将发货数量及结算数据，随货发送给代理商，代理商收到货物后应该及时核对，对货物和结算数据有异议的，在收取后24小时内提出书面异议。没有提出书面异议者，拟为蕾丝妮公司货物和结算数据正确无误，发货的货物数和结算数据以蕾丝妮公司的发货结算数据为准。本案中，孙峰确认收到运单号为102272123904快件相对应的货物，但否认收到发货单，对结算数据不认可。按照合同约定，蕾丝妮公司有义务随货发送发货单及结算数据，孙峰亦有义务在收取货物时对蕾丝妮公司有无随寄发货单、发货单记载数据是否准确等事项进行检视，如发现不符合合同约定情形，有权利提出异议。孙峰在收取货物后的合理期间内，并未就蕾丝妮公司未随寄发货单、结算数据不准确等事项提出任何异议，应视为其对蕾丝妮公司已履行合同约定义务的确认，蕾丝妮公司有权依据结算数据主张权利。孙峰关于双方严格按照合同约定“款到发货”履行而不欠蕾丝妮公司货款的主张，未提供证据加以证明，亦不能明确每次付款金额所对应的货物具体为何，故本院不予采信。一审法院结合协议、快递详情单、发货单及相应的价格结算表、录音、QQ聊天记录等证据认定孙峰欠款事实，并无不妥。
关于争议焦点2，蕾丝妮公司与孙峰之间虽然没有约定逾期付款违约金，但根据《最高人民法院关于买卖合同司法解释》第二十四条第四款关于“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算”的规定，一审法院以欠款本金人民币440021.62元为基数，自2012年3月28日至2014年3月10日止，按银行同期贷款利率上浮30%计算利息损失并无不当。
综上，上诉人孙峰的上诉理由不能成立。一审法院所作判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判决。
二审案件受理费19944元，由上诉人孙峰负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 周 凯
代理审判员 陈燮峰
代理审判员 王 蕾
二〇一四年九月十一日
书 记 员 倪佩佳
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
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