贵州省铜仁市万山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）黔0603刑初29号
公诉机关贵州省铜仁市万山区人民检察院。
被告人张兴义，绰号“张矮子”，男，1959年10月10日出生，汉族，高中文化，无业，贵州省铜仁市万山区人，捕前住贵州省铜仁市万山区。曾因犯盗窃罪，1981年3月28日被判处有期徒刑一年；1985年12月23日因犯盗窃罪、销赃罪、故意伤害罪，被数罪并罚判处有期徒刑九年，决定合并执行八年；2010年7月27日因犯盗窃罪，被判处有期徒刑一年。因涉嫌盗窃罪，2017年9月9日被铜仁市公安局万山分局刑事拘留，同年10月17日被铜仁市公安局万山分局逮捕，现羁押于铜仁市玉屏县看守所。
指定辩护人李荣，贵州思嘉律师事务所律师。
贵州省铜仁市万山区人民检察院以铜万检公诉刑诉（2018）29号起诉书，指控被告人张兴义犯盗窃罪一案，于2018年5月3日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，2018年5月21日转为普通程序审理，于2018年7月22日公开开庭审理了本案。铜仁市万山区人民检察院检察员欧阳欧出庭支持公诉，被告人张兴义及辩护人李荣到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
贵州省铜仁市万山区人民检察院指控：1、2017年1月14日凌晨，被告人张兴义窜至铜仁市万山区万山镇地磅房杨姐副食批发部，将12条各类香烟盗走。2、2017年3月3日凌晨，被告人张兴义窜至铜仁市万山区万山镇二厂廉租房吴某家商店，将15条各类香烟盗走。3、2017年3月18日凌晨，被告人张兴义窜至铜仁市万山区万山镇地磅房杨某3的百姓超市，将55条各类香烟盗走。4、2017年4月7日凌晨，被告人张兴义窜至铜仁市万山区万山镇二厂廉租房杨某2的商店内，将28条各类香烟盗走。
2017年春节前后,被告人张兴义分二次将以上共计110条香烟卖给陆某1。经鉴定，杨某1家被盗的各类香烟（12条）价值人民币2997.68元；杨某3家被盗的各类香烟（55条）价值人民币12182.58元；杨某2家被盗的各类香烟（28条）价值人民币2407.26元；吴某家被盗的各类香烟（15条）价值人民币1472.64元。公诉机关认为，被告人张兴义以非法占有为目的，多次秘密盗取店铺香烟，盗窃财物价值人民币19060.16元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，构成盗窃罪。建议对被告人张兴义在有期徒刑六个月至二年的幅度内判处刑罚，并处罚金。
被告人张兴义对起诉书指控的第一起、第四起犯罪事实和罪名无异议，辩解没有实施起诉书指控的第二起、第三起盗窃。
指定辩护人对公诉机关指控被告人犯盗窃罪的罪名及参与第一起、第四起盗窃的事实无异议，辩称起诉书指控的第二起、第三起犯罪事实证据不足。被告人当庭认罪，具有坦白情节，建议对其在有期徒刑一年六个月以下的幅度内判处刑罚。
经审理查明：一、2017年1月14日凌晨，被告人张兴义窜至铜仁市万山区万山镇地磅房被害人杨某1经营的杨姐副食批发部，撬门进入店内盗得9条各类香烟（经核对香烟条码确定）。
二、2017年4月7日凌晨，被告人张兴义窜至铜仁市万山区万山镇二厂廉租房被害人杨某2经营的商店处，撬门进入店内盗得26条各类香烟（经核对香烟条码确定）。
2017年春节前后,被告人张兴义二次将以上盗得的各类香烟卖到都匀市沙寨乡白头村鸡冠哨组陆某1经营的小卖部。2017年4月12日，都匀市烟草专卖局在陆某1经营的小卖部内将其非法收购的109条卷烟查获并扣押。根据物价鉴定机构出具的价格鉴定意见书中对被盗卷烟进行价值鉴定所依据的卷烟价格目录的各类卷烟单价与被告人张兴义两次盗窃的35条卷烟数量计算，得出被害人杨某1家被盗9条各类香烟价值2170.88元，被害人杨某2家被盗26条各类香烟价值2222.82元。被查获扣押的香烟已由公安机关发还被害人。2017年8月2日被告人张兴义因在都匀市涉嫌其他盗窃被都匀市公安局抓获进行调查，后又因涉嫌在铜仁市万山区实施盗窃，于2017年9月9日被铜仁市公安局万山分局刑事拘留。
另查明，被告人张兴义曾因犯盗窃罪，于1981年3月28日被判处有期徒刑一年；1985年12月23日因犯盗窃罪、销赃罪、故意伤害罪，被数罪并罚判处有期徒刑九年，决定合并执行有期徒刑八年；2010年7月27日因犯盗窃罪，被判处有期徒刑一年。
上述事实，有下列证据证实：
1、被告人张兴义的供述：今年2-5月期间去过都匀5次左右。我记得有一次陆某2要我帮他卖烟，说是一个叫杨山的人从网上进购的，当时我看了一下，有5条中华烟和10条硬遵义香烟，陆某2要我把这些烟卖给杨某6，他说欠杨某6钱，不好意思去卖，我认为是假烟就没有拿去卖。
2、被害人杨某1的陈述：2017年1月14日10时左右，我到我开的杨姐副食批发部开门准备营业时，发现我店铺卷闸门有撬过的痕迹，卷闸门被撬坏了，我放在阁楼的烟柜打开了，被盗各类香烟233条。
3、被害人杨某3的陈述：2017年3月18日早上8点30分左右我到我店铺（百姓超市）开门营业，发现烟柜里的各种品牌94条香烟被盗了。
4、被害人吴某的陈述：我2017年3月3日早上7点左右，我到二厂廉租房的商店准备开门营业，就发现店铺内烟柜的门都是被打开的，抽屉也被打开了，在店铺内烟柜存放的几十条烟不见了。
5、被害人杨某2的陈述：2017年4月7日早上9时左右，我在万山区万山镇二厂廉租房同心社区丽萍副食店准备开门营业，发现商店内柜台里面的几十条香烟不见了。
6、证人陆某1的证言：我在家开设了一家爱心超市店，具体地址是都匀市沙寨乡白头村鸡冠哨组，主要营业副食品和销售香烟等物品。2017年1月底的一天，一个四十多岁的男子提着一袋香烟来到我店里卖给我，当时我就把他所持有的烟全部买了，具体烟的数量记清了，只记得付四千多元现金。第二次是2017年4月初的一天下午，这个人又来我这里卖烟，我就将他的烟收购了，当时我付给他三千多元左右。隔了两三天我经营香烟的事情就被都匀市烟草局查获了。这个男子曾经与陆某2来我家打过麻将，我对这个人的面孔很熟悉，听口音，不是都匀人，就和你们民警说话差不多。
7、证人杨某4的证言：平时别人都叫我杨某6，我老婆陆某1收购香烟时我不在家，第一次是春节前，第二次是春节后，收购的香烟被都匀市烟草局查扣后，我就想起去年陆某2带卖烟的这个人到我家来玩，我又打陆某2电话核实情况，陆某2说那个人卖的是真烟，并把那个人电话给我，这个人以前陆某2带他在我家里面来过，说话口音和你们民警的口音一样，我对这个人印象特别深，能辨认出来。我打通这个人的电话问他卖到我家里来的烟是不是假烟，在电话中他承认是他卖到我家里来的，保证不是假烟，我又问他是不是偷来的，他说不是偷来的。
8、证人陆某2的证言:张兴义是铜仁市万山人，我平时没见他干活，只看见他打麻将赌博。我带张兴义到墨冲镇卖过一次香烟，当时他带有一袋香烟，具体有多少我不清楚。
9、手机通话记录一组：证实张兴义的电话号码为159××××7410的手机与杨某4的手机号码为135××××1706的手机2017年3月24日、3月30日、4月9日相互联系的事实。
10、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单及照片、万山区烟草局的证明、发还清单：证实都匀市烟草局在陆某1处扣押各类香烟109条（附详细清单），经对扣押的香烟编码进行逐一核对，被扣押的香烟均系万山区烟草局向万山区卷烟零售户杨某7、杨某2、姚某、杨某1配发的香烟。都匀市烟草局扣押的香烟已移交万山区公安局扣押，现已发还各被害人。
11、万区价认结（2017）17、18、19、20号价格认定意见书：证实物价鉴定机构根据铜仁市万山区烟草专卖局《贵州省在销卷烟价格目录》作为被盗各类卷烟鉴定单价依据依据。
12、辨认笔录及照片：证实陆某1对2017年1-4月期间两次卖香烟给自己的人进行辨认，辨认出是5号照片（张兴义）上的人就是卖香烟给自己的那个人；杨某4辨认出9号照片（张兴义）就是通过陆某2介绍两次卖香烟给陆某1的人。张兴义辨认出8号照片（杨某4）就是陆某2说叫我帮他卖香烟的“杨某6”。
13、现场勘查笔录及照片一组：证实公安机关对被害人商店被盗现场勘查情况。
14、抓获经过：证实被告人张兴义涉嫌都匀市薛家堡车站内文鸿烟酒店被盗案，随后该辖区又发生多起盗窃门面内香烟案件，都匀市公安局通过侦查发现被告人张兴义具有重大作案嫌疑，遂于2017年8月2日在都匀市老火车站工务段职工宿舍小区内将被告人张兴义抓获归案。
15、刑事判决书：证实被告人张兴义曾因犯盗窃罪，1981年3月28日被判处有期徒刑一年；曾因犯盗窃罪、销赃罪、故意伤害罪，1985年12月23日被数罪并罚判处有期徒刑九年，决定合并执行有期徒刑八年；曾因犯盗窃罪，2010年7月27日被判处有期徒刑一年。
上述证据，系公安机关依法收集，证据来源合法，且能相互印证，足以认定，本院予以确认。
本院认为，被告人张兴义以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额较大，其行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，构成盗窃罪；公诉机关指控罪名成立，本院予以确认。关于被告人辩解没有实施起诉书指控的第二起、第三起盗窃的辩解意见以及辩护人辩称起诉书指控的第二起、第三起盗窃证据不足的辩护意见。经查，公诉机关指控的该两起犯罪事实仅有陆某1、杨某4的证言证实系被告人张兴义贩卖的香烟，无其他证据证实就是被告人张兴义盗窃所得的香烟，不具有排他性和唯一性。因此公诉机关指控起诉书中的第二起、第三起犯罪事实证据不足，本院不予支持。被告人张兴义的辩解及辩护人的辩护意见，本院予以支持。公诉机关起诉书中指控的第一起、第四起盗窃的卷烟数量及价值有误，本院予以更正。《中华人民共和国刑法》第二百六十四条：“盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；……”。被告人张兴义两次盗窃价值共计4393.7元，属数额较大，其法定刑应在有期徒刑三年以下的幅度内判处刑罚并处罚金。被告人张兴义在侦查、起诉阶段拒不认罪，在庭审中当庭自认其罪，对其可酌定从轻处罚。辩护人辩称被告人具有坦白的情节，本院不予支持。被告人张兴义具有犯罪前科，应酌定从重处罚。据此，为保护公私财产的所有权不受侵犯，根据被告人张兴义的犯罪事实、性质、情节及社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第五十二条，以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决如下：
被告人张兴义犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币四千元（所处罚金于判决生效后二个月内追缴）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月9日起至2019年3月8日止）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省铜仁市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘远见
审 判 员 杨景恒
人民陪审员 唐永和
二〇一八年八月十日
代理书记员 廖丽群