山西省阳泉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）晋03民终66号
上诉人（一审被告）：中国人民财产保险股份有限公司阳泉市分公司。住所地阳泉市城区。
负责人：常亮贵，该分公司经理。
委托诉讼代理人：王进来，山西新东律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）：刘彦军，男，1960年7月4日生，汉族，住阳泉市矿区。
委托诉讼代理人：赵建辉，山西世济律师事务所律师。
委托诉讼代理人：陈经羊，山西世济律师事务所律师。
一审被告：赵全平，男，1964年9月20日生，汉族，住阳泉市矿区。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司阳泉市分公司（以下简称人民保险阳泉分公司）因与被上诉人刘彦军、一审被告赵全平机动车交通事故责任纠纷一案，山西省阳泉市矿区人民法院�出（2015）矿民初字第373号民事判决,刘彦军不服，向本院提起上诉，本院经审理后，作出(2016)晋03民终398号民事裁定，裁定撤销原判，发回重审。一审法院另行组成合议庭审理了本案，并重新作出（2016）晋0303民初831号民事判决，宣判后人民保险阳泉分公司仍不服，向本院提起上诉。本院于2017年1月12日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人人民保险阳泉分公司的委托诉讼代理人王进来、被上诉人刘彦军及其委托诉讼代理人赵建辉、陈经羊，一审被告赵全平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审判决后，上诉人人民保险阳泉分公司向本院提起上诉，请求依法撤销山西省阳泉市矿区人民法院（2016）晋0303民初831号民事判决，依法改判上诉人不承担赔偿责任、或者依法重新核算被上诉人的各项损失费用、或者依法改判不支持营�费和精神损害抚慰金。事实与理由:不能证实本次交通事故与被上诉人刘彦军住院治疗伤情有因果关系，且本次事故发生后，肇事司机带领刘彦军前往医院进行检查，未发现任何伤情，故上诉人不应承担赔偿责任；刘彦军的住院记录有严重空挂床现象，住院天数应予核减。医疗费、交通费、护理费、住院伙补等应适当降低，营养费、精神损害抚慰金不应支持；上诉人向一审法院提交鉴定申请，也未超过法定期限，一审法院不准予鉴定申请，实属错误。
被上诉人刘彦军辩称：本人因交通事故受到损害，证据充分、事实清楚。请求驳回上诉人的上诉诉求。
一审被告赵全平辩称：没有意见。
原告在一审的诉讼请求：1，要求被告赔偿原告医药费、住院伙食补助费、营养费、误工费等经济损失256299.96�；2，诉讼费由被告负担。
一审法院经审理查明，2013年10月23日10时许，赵全平驾驶晋C××××2号风神牌小型轿车沿煤山路由南向行驶至桥头办事处路段时，与同向由南向北行走的行人刘彦军相接触肇事，造成行人原告刘彦军受伤的道路交通事故，事发后的当日原告被送往阳煤集团总院进行了检查。次日原告住入阳煤集团总院进行治疗，诊断为：急性闭合性颅脑损伤、脑外伤后神经反应、头皮血肿、重型颅脑损伤术后颅骨缺损，刘彦军花去医疗费73632.96元，于2015年4月28日出院，共计住院551天。2013年10月31日，经阳泉市公安局交警支队一大队第131802号道路交通事故认定书认定：在本次事故中，驾驶人赵全平驾驶机动车上道路行驶时，未按照操纵规范，安全驾驶、文明驾驶，以致发生交通事故。驾驶人赵全平的交通违法行为是造成此次事故的全部�任，行人刘彦军无事故责任。赵全平所有的晋C××××2号风神牌小轿车在人民保险阳泉分公司投保交强险和商业三者险20万，保险起止日期为：2013年6月24日至2014年6月23日止，事故发生时尚在保险期间内。
一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护，侵害公民身体造成损害的，应当予以赔偿。赵全平驾车违反道路交通管理条例的有关规定未按照操作规范安全驾驶、文明驾驶，其行为是造成此次事故的直接原因，负此次事故全部责任，刘彦军无责任。故赵全平对此次交通事故造成的经济损失承担全部赔偿责任。其所有的晋C××××2号风神牌小轿车在人民保险阳泉分公司投保交强险和商业三者险20万，首先应由人民保险阳泉分公司在责任强制险范围内对原告赔偿，不足部分在第三者商业险范围内予以赔偿，再有不足部分由赵全平赔偿。原告住院期间由赵永生陪侍，刘彦军提供的证据不符合法律规定，可按照2015山西省统计局服务行业年平均收入27476元予以计算。原告主张营养费虽无医院建议，但结合原告的病情实际情况，其诉求应予支持。原告主张的交通费，一审法院将结合实际情况酌情予以确定。刘彦军因交通事故急性闭合性颅脑损伤、脑外伤后神经反应、头皮血肿、重型颅脑损伤术后颅骨缺损，造成了严重后果，刘彦军请求的精神损害抚慰金，一审法院将结合本案实际情况酌情确定为2000元。
综上所述，刘彦军诉请的医药费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、精神损害抚慰金一审法院予以支持，其他诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、二十一条、二十二条、二十三条、二十四条和《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四之规定，判决：
一、刘彦军因本次交通事故受到的经济损失医疗费73632.96元、护理费41477元（27476元÷365天×551天=41477元）、住院伙食补助费27550元、营养费27550元、交通费2500元、精神损害抚慰金2000元共计174709.96元。中国人民财产保险股份有限公司阳泉市分公司在判决生效后十日内在机动车强制责任险赔偿刘彦军108577元，在机动车第三者责任商业险限额内赔偿刘彦军66132.96元；二、驳回刘彦军其他诉讼请求。案件受理费5140元，由原告刘彦军承担1636元，被告赵全平承担3504元。
经本院二审审理查明的事实与一审法院查明的事实基本一致。
另查明，刘彦军入住阳煤集团总院进行治疗，在长期医嘱单载明，刘彦军开始用药治疗的时间为2013年10月24日，停止用药治疗的时间为2014年5月27日，故刘彦军实际住院天数应当由551天核减为216天。
本院认为，关于被上诉人刘彦军住院治疗伤情与本次交通事故是否存在因果关系，在交警部门就本次交通事故作出的“道路交通事故认定书”，载明一审被告赵全平驾驶车辆与被上诉人刘彦军接触肇事，造成刘彦军受伤；在刘彦军入住阳煤集团总院治疗期间的入院记录，载明患者刘彦军入院前被车撞倒致伤头部，头颅后枕部可触及3*3cm2大小头皮血肿；在阳煤集团总院出院记录，载明刘彦军被诊断急性闭合性颅脑损伤、脑外伤后神经反应、头皮血�、重型颅脑损伤术后颅骨缺如等。根据上述事实，结合刘彦军在2011年头部曾因其他原因被伤害，虽经治疗，仍存留颅脑损伤术后颅骨缺如的特殊体质，能够认定本次交通事故，确实造成刘彦军身体损害，本次交通事故与刘彦军住院治疗伤情亦存在因果关系，对上诉人以本次交通事故与刘彦军住院治疗伤情不存在因果关系为理由，主张不承担赔偿责任，本院不予支持。因上诉人人民保险阳泉分公司在一审审理期间，直到一审开庭时才向一审法院提出司法鉴定申请，超出了法律规定期限，一审法院对其鉴定申请不予准许，并无不当。故上诉人在二审审理期间，再次提出鉴定申请，本院不能支持。
关于医疗费，上诉人人民保险阳泉分公司主张医疗费用总额应核减基本医保范围以外的费用，但上诉人提供相关合同的条款等不足以支持其主张，故就上诉人该项主张不能得到支持，被上诉人刘彦军医疗费用应认定为73632.96元；关于营养费、伙食补助费、护理费，虽无医院建议加强营养，但结合刘彦军的病情实际情况，及刘彦军实际住院天数为216天，酌情予以确定营养费，营养费为10800元(50元/天×216天)，护理费应为16260元（27476元÷365天×216天），住院伙食补助费为10800元(50元/天×216天)；关于交通费、精神损害抚慰金，刘彦军因交通事故被确诊为急性闭合性颅脑损伤、脑外伤后神经反应、头皮血肿、重型颅脑损伤术后颅骨缺如等，造成了损害，结合刘彦军实际住院天数216天，刘彦军请求的精神损害抚慰金，酌情予以确定1000元，酌定刘彦军的交通费为1000元。
刘彦军因本次交通事故受到的损失医疗费73632.96元，护理费16260元、住院伙食补助费10800元、营养费10800元、交通费1000元、精神损害抚慰金1000元，共计113492.96元。以上款项应先由上诉人人民保险阳泉分公司在交强险范围内医疗费用10000元项下，赔偿被上诉人刘彦军医疗费10000元；在伤残赔偿110000元项下，赔偿被上诉人刘彦军护理费16260元、交通费1000元、精神损害抚慰金1000元，合计18260。以上上诉人人民保险阳泉分公司在交强险范围内共计赔偿被上诉人刘彦军28260元。
在交强险责任限额内赔付后，被上诉人刘彦军的损失还有：医疗费63632.96元、住院伙食补助费10800元、营养费10800元，共85232.96元。上诉人人民保险阳泉分公司在商业三者险范围内赔偿被上诉人刘彦军85232.96元。
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销山西省阳泉市矿区人民法院（2016）晋0303民初831号民事判决；
二、中国人民财产保险股份有限公司阳泉市分公司在机动车强制责任险赔偿刘彦军28260元，在机动车第三责任商业险限额内赔偿刘彦军85232.96元。
三、驳回被上诉人刘彦军其他诉请。
上述款项及履行义务，应在本判决生效之日起十日内履行。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5140元，由被上诉人刘彦军负担2864元，由一审被告赵全平负担2276元；二审案件受理费5140元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司阳泉市分公司负担2276元，由被上诉人刘彦军负担2864元。
本判决为终审判决。
审 判 长 郝丽琴
审 判 员 王保才
代理审判员 翟海江
二〇一七年三月二十八日
书 记 员 李增艳