重庆市大足区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）足法民初字第07446号
原告：肖贤中，男，1967年6月2日出生，汉族，重庆市大足区人，住重庆市大足区。
委托代理人：邓伟，男，1988年5月13日出生，汉族，重庆市大足区人，住重庆市大足区。（系原告侄子，特别授权）
委托代理人：邓六良，男，1966年3月16日出生，汉族，重庆市大足区人，住重庆市大足区。（系原告妻兄）
被告：汪成和，男，1973年9月28日出生，汉�，重庆市大足区人，住重庆市大足区。
被告：周大富,男，1974年11月20日出生，汉族，重庆市大足区人，住重庆市大足区。
委托代理人：周贤明，男，1945年12月4日出生，汉族，重庆市大足区人，住重庆市大足区。（系周大富之父）
被告：重庆市荣昌区海燕汽车贸易有限公司（组织机构代码20389206-1），住所地重庆市荣昌区昌元镇昌州大道东段28号。
法定代表人：刘南方，公司经理。
委托代理人：伍祥联，男，1970年8月18日出生，汉族，重庆市荣昌区人，公司职工，住重庆市荣昌区。（特别授权）
委托代理人：唐凯，男，1986年1月28日出生，汉族，住重庆市荣昌区。（特别授权）
被告：中国人民财产保险股份有限公司荣昌支公司（组织机构代码90389691-X），住所地重庆市荣昌县昌元镇广场路54号。
负责人：邓勇，公司经理。
委托代理人：李红江，重庆市大足区双龙法律服务所法律工作者。（特别授权）
委托代理人：杨奎，重庆市大足区双龙法律服务所法律工作者。（特别授权）
原告肖贤中诉被告汪成和、周大富、重庆市荣昌区海燕汽车贸易有限公司、中国人民财产保险股份有限公司荣昌支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年11月9日受理后，依法适用简易程序，由审判员余明独任审判，于2015年11月27日、2016年1月5日、2016年6月28日三次公开开庭进行了审理。2015年11月27日开庭时原告肖贤中特别授权委托代理人邓伟及一般授权代理人邓六良、被告汪成和、被告周大富委托代理人周贤明、被告重庆市荣昌区海燕汽车贸易有限公司特别授权委托代理人伍祥联、被告中国人民财产保险股份有限公司荣昌支公司特别授权委托代理人李红江到庭参与诉讼，2016年1月5日开庭时原告肖贤中特别授权代理人邓伟、被告汪成和、被告中国人民财产保险股份有限公司荣昌支公司特别授权委托代理人李红江到庭参加了诉讼，2016年6月28日开庭时原告肖贤中特别授权代理人邓伟、被告周大富委托代理人周贤明、被告重庆市荣昌区海燕汽车贸易有限公司另委托特别授权代理人唐凯、被告中国人民财产保险股份有限公司荣昌支公司特别授权委托代理人杨奎到庭参加了诉讼，原告肖贤中、被告周大富及代理人周贤明、被告重庆市荣昌区海燕汽车贸易有限公司法定代表人刘南方、被告中国人民财产保险股份有限公司荣昌支公司负责人邓勇经本院传票传唤均未到庭参与诉讼，本案现已审理终结。
原告肖贤中诉称:2014年11月30日15时许，被告汪成和驾驶渝CXXX**号重型货车，沿花龙路由花桥往龙水镇方向逆�行驶至花龙路10公里处，与相对方向肖贤中驾驶的渝CTXX**普通二轮摩托车发生擦挂，造成渝CTXX**号摩托车受损及驾驶员肖贤中受伤的交通事故，同日，肖贤中受伤后被送至重庆市大足区第二人民医院治疗，因伤势严重被转入重庆长城医院治疗。此次事故经重庆市大足区公安局交通巡逻警察支队认定，被告汪成和负此次事故全部责任，原告肖贤中无责任；经鉴定，原告伤残为十级，此次事故产生各种损失95340.32元。现原告为了维护自身合法权益，特起诉到法院，请求法院判决：一、判令被告汪成和、周大富、重庆市荣昌区海燕汽车贸易有限公司共同赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、精神损害抚慰金、鉴定费、摩托车损失等共计95340.32元，三被告对此赔偿承担无限连带责任。二、判令被告中国人民财产保险股份有限公司荣昌支公司在交强险及商业保险范围内承担连带责任。三、本案诉讼费由被告承担。
被告中国人民财产保险股份有限公司荣昌支公司辩称：对事故发生事实无异议，对责任划分按照驾驶人向法院陈述的为准。事故车辆渝CXXX**号车辆在保险公司投保交强险和第三者商业保险100万元，没有投保不计免赔，保险公司愿意在交强险项下对原告损失依法赔偿，商业险项下，如果没有责任免除和限制下，愿意按照保险合同约定向原告理赔。按照保险公司与被保险人签订的保险合同约定要求扣除20%非医保用药；同时，由于车辆没有购买不计免赔，所以，按照保险条款约定应扣除责任免赔率。对原告主张的具体损失在举证质证时发表意见，保险公司对第一次鉴定费和本案诉讼费不予承担。基于原告请求，保险公司在本案中不承担连带责任，仅仅承担保险责任。
被告重�市荣昌区海燕汽车贸易有限公司辩称：一、对事故发生的事实、责任划分无异议；二、该车在保险公司投保了交强险和商业险100万元，没有投保不计免赔；三、该车实际车主为周大富，在保险公司不赔偿范围，应当由周大富赔偿；四、保险公司要求扣除20%的非医保用药没有依据，超出医保用药是医生和医院来掌控，不是投保人来掌控，根据合同法及保险法的规定，格式条款有利于未提供条款的一方解释。
被告周大富辩称：懂不起这些，也搞不清楚。
被告汪成和辩称：周大富是车主，汪成和是周大富雇佣的驾驶员，汪成和不应承担责任。
经审理查明:2014年11月30日15时许，被告汪成和驾驶被告周大富所有的、挂靠在重庆市荣昌区海燕汽车贸易有限公司（原重庆市荣昌县海燕贸易有限公司）的渝CXXX**重型货车，沿花龙路由花桥往龙水镇�向逆向行驶至花龙路10公里（大足区玉龙镇）处，与相对方向肖贤中驾驶的渝CTXX**号二轮摩托车发生擦挂，造成渝CTXX**号摩托车受损及驾驶员即本案原告肖贤中受伤的交通事故。原告肖贤中受伤后被送至大足区第二人民医院住院治疗，治疗一小时后即转入重庆长城医院住院治疗，住院治疗8天后于2014年12月8日出院，出院医嘱：1、建议继续对症治疗，术后2周拆线，术后3周拆除石膏；2、在医师指导下逐步进行患指康复功能活动及锻炼；3、专科门诊随访，如有不适，请及时就诊；4、建议全休1月。在重庆市大足区第二人民医产生门诊医疗费317.7元；在重庆长城医院产生门诊医疗费15元、住院医疗费18514.42元，原告肖贤中出院后在药店自行购药179.2元。2014年12月8日重庆市大足区公安局交巡警支队作出第5002252201404264号道路交通事故认定书，认定汪成和负此次事故的全部责任�原告肖贤中无责任。2015年3月17日原告肖贤中委托重庆市法医学会司法鉴定所对其伤残程度进行司法鉴定，2015年3月23日重庆市法医学会司法鉴定所作出渝法医所[2015]临床Q鉴字第46号司法鉴定意见书，鉴定意见为：肖贤中右手功能部分丧失属X（十）级伤残。2015年5月4日原告肖贤中起诉到法院要求被告赔偿，在诉讼中，被告中国人民财产保险股份有限公司荣昌支公司对原告肖贤中的伤残等级不服，申请重新鉴定，本院委托重庆市弘正司法鉴定所对肖贤中的伤残等级进行重新鉴定，2015年8月11日重庆市弘正司法鉴定所作出渝弘正[2015]医（临）鉴字1146号法医学检验鉴定书，鉴定意见为:被鉴定人肖贤中伤残程度为X（十）级。2015年10月21日原告肖贤中撤回起诉，2015年11月9日原告肖贤中再次起诉到法院，请求法院判决：一、判令被告汪成和、周大富、重庆市荣昌区海燕汽车贸易�限公司共同赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、精神损害抚慰金、鉴定费、摩托车损失等共计95340.32元，三被告对此赔偿承担无限连带责任。二、判令被告中国人民财产保险股份有限公司荣昌支公司在交强险及商业保险范围内承担连带责任。三、本案诉讼费由被告承担。
另查明，本次事故肇事车辆渝CXXX**重型货车驾驶员汪成和系实际车主周大富雇佣的驾驶员，渝CXXX**重型货车挂靠在被告重庆市荣昌区海燕汽车贸易有限公司，渝CXXX**重型货车在中国人民财产保险股份有限公司荣昌支公司投保了机动车第三者责任强制保险和商业第三者责任保险，商业第三者责任保险限额为100万元。此次交通事故发生时在保险期内。
本次交通事故发生后，被告周大富已垫付医疗费及借支原告现金共19067.7元。
上述事实,有原告肖贤中提交的身份证及常住人口登记卡复印件，道路交通事故认定书，病历，医疗费发票，鉴定意见书，鉴定费发票，劳动合同，安全管理员证，工资表，重庆铜梁永红煤业有限公司永利煤矿缺勤未发工资告知书，租房合同，收据，证明，重庆市铜梁区社会保险局出具的社会保险参保证明，修车发票，庭审陈述记录载卷为据,经庭审质证,本院予以采信。
关于本案原告肖贤中的各项费用是否按照城镇标准计算问题，本院认为，原告肖贤中举示了劳动合同、安全管理员证、工资表、重庆铜梁永红煤业有限公司永利煤矿缺勤未发工资告知书、租房合同、收据、证明、重庆市铜梁区社会保险局出具的社会保险参保证明用以证明其在本次道路交通事故时已经在城镇连续居住一年以上，且有正当生活来源。原告肖贤中举示的以上相关证据，足以认定肖贤中在发生本次道路交通事故时已经在城镇连续居住一年以上，且有正当生活来源，本院认定原告肖贤中因此次交通事故产生的伤残赔偿金等应按照城镇居民标准计算赔偿数额。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；�…。《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条规定：在中华人民共和国境内（不含港、澳、台地区），被保险人在使用被保险机动车过程中发生交通事故，致使受害人遭受人身伤亡或者财产损失，依法应当由被保险人承担的损害赔偿责任，保险人按照交强险合同的约定对每次事故在下列赔偿限额内负责赔偿：（一）死亡伤残赔偿限额为110000元；（二）医疗费用赔偿限额为10000元；（三）财产损失赔偿限额为2000元；……。死亡伤残赔偿限额和无责任死亡伤残赔偿项下负责赔偿丧葬费、死亡补偿费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被扶养人生活费、住宿费、误工费，被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金。医疗费用赔偿限额和无责任医疗费用赔偿限额下负责赔偿医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的、合理的后续治疗费、整容费、营养费。
关于本次交通事故所产生的损失，本院确认如下：
1、本次交通事故产生住院医疗费为18514.42元，门诊费用为332.7元；关于原告肖贤中出院后在药店自行购药179.2元，因无医嘱在外购药，且无相关证据证明与医治本次交通事故受伤有关联性，因此，对该笔费用，不予支持。医疗费共计为18847.12元。
2、原告主张住院伙食补助费为9天×100元/天=900元，住院伙食补助费参照重庆当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准为50元/天，实际住院8天，住院伙食补助费应为8天×50元/天=400元。
3、原告主张护理费为其妻被扣罚工资的1000元。本院认为，因原告肖贤中提供的证据不能充分证明护理人员的实际收入，住院期间的护理费参照100元/天计算。护理费为8天×100元/�=800元。
4、原告主张误工费为16760元或是按照2014年采矿业年平均工资49670元计算70天为9525.7元。原告肖贤中因伤致残，根据医疗机构出具诊断证明，确定误工时间70天；关于原告主张的误工费标准，从原告向本院提交的重庆市铜梁区社会保险局出具的参保证明中显示原告肖贤中近一年的职工缴费基数为每月2843元，而原告肖贤中提交的用工单位自行制作的工资表显示每月工资为8000元，两份证据工资金额不一致，重庆市铜梁区社会保险局出具的参保证明的证明力强于用工单位自行制作的工资表的证明力，因此，对用工单位自行制作的工资表不予采信。误工费为70天×（2843元÷30天）=6634元。
5、原告主张残疾赔偿金为25147元/年×20年×10%=50294元。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定：被扶养人生活费根�扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。第二十九条规定：死亡赔偿金按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。第三十五条规定：本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。本案在法庭辩论终结时的上一年度重庆市城镇居民人均可支配收入为25147元/年；城镇居民人均消费性支出为18279元/年，农村居民人均消费性支出为7983元/年。原告主张的残疾赔偿金25147元/年×20年×10%=50294元符合法律规定，本院予以支持。
6、原告主张的财产损失为450元。交通事故发生后，虽然被告中国人民财产保险股份有限公司荣昌支公司没有定损，但保险公司主动对财产损失定损是其应尽的责任，且交通事故认定书确认了原告的摩托车受损的事实，修理摩托车实际产生450元，且有正式发票，本院予以支持。
7、原告主张交通费为900元。根据原告住院时间及伤残程度及两次鉴定产生交通费，本院酌情主张交通费为600元。
8、鉴定费700元。第一次鉴定费700元；因有正式票据，系实际产生的费用，本院予以支持；第二次鉴定系被告中国人民财产保险股份有限公司荣昌支公司对原告肖贤中的伤残等级不服申请重新鉴定而产生，鉴定结论没有改变，因此，第二次鉴定产生鉴定费应当由被告中国人民财产保险股份有限公司荣昌支公司自行负担。对被告中国人民财产保险股份有限公司荣昌支公司申请对非医保用药部分按照医保用药标准替代以外的进行司法鉴定，因非医保用药无法找到相应的医保内替代用药或检查，未达到鉴定�目的，因此，对该笔鉴定费用应由被告中国人民财产保险股份有限公司荣昌支公司负担。
9、原告主张精神抚慰金为5000元。根据原告的伤残程度，本院酌情予以支持3000元。
此次交通事故所产生的总损失为81725.12元。
关于各方的责任，本院确认如下:
一、渝CXXX**重型货车在被告中国人民财产保险股份有限公司荣昌支公司投保了机动车第三者责任强制保险，该车发生本次交通事故时是在保险期内。因此次交通事故造成原告肖贤中受伤，渝CXXX**重型货车驾驶员汪成和承担全部责任，被告中国人民财产保险股份有限公司荣昌支公司应当在机动车交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元、财产损失限额2000元内承担赔偿责任。
本案在机动车交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿项下为伤残赔偿金50294元、护理费800元、交通费600元、误工费6634元、精神损害抚慰金3000元共计61328元；在机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿项下为医疗费18847.12元、住院伙食补助费400元共计19247.12元；在机动车交通事故责任强制保险财产损失赔偿项下为医疗费450元。因此，应当由被告中国人民财产保险股份有限公司荣昌支公司在机动车交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿项下赔偿原告肖贤中61328元；在机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿项下赔偿原告肖贤中10000元；在机动车交通事故责任强制保险财产损失限额内赔偿原告肖贤中450元。在机动车交通事故责任强制保险项下总计赔偿原告肖贤中71778元。
对于超出机动车交通事故责任强制保险赔偿限额部分损失9247.12元（19247.12元-10000元）、鉴定费元700元。由于渝CXXX**重型货车在被告中国人民财产保险股份有限公司荣�支公司同时投保了机动车第三者责任强制保险，该车发生本次交通事故时是在保险期内，渝CXXX**重型货车投保的商业第三者责任保险赔偿限额为100万元。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：同时投保机动车第三者责任强制保险(以下简称“交强险”)和第三者责任商业保险(以下简称“商业三者险”)的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：(一)先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；(二)不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；(三)仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。�此，被告中国人民财产保险股份有限公司荣昌支公司应按照商业保险合同约定，对被告周大富应承担的损失予以理赔；按照双方签订的《机动车第三者责任保险条款》第九条规定：保险人在依据本保险合同约定计算赔款的基础上，在保险单载明的责任限额内，按下列免赔率免赔：（一）负次要事故责任的免赔率为5%，负同等事故责任的免赔率为10%，负主要事故责任的免赔率为15%，负全部事故责任的免赔率为20%。…。
关于被告中国人民财产保险股份有限公司荣昌支公司提出的《机动车第三者责任保险条款》约定非医保用药不予理赔问题，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国保险法>若干问题的解释（三）》第十九条规定：保险合同约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费用，保险人以被保险人的医疗支出超出基本医疗保�范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持；保险人有证据证明被保险人支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，要求对超出部分拒绝给付保险金的，人民法院应予支持。本案中，由于被告中国人民财产保险股份有限公司荣昌支公司并无证据证明被保险人支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，经鉴定亦无法区分支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，因此，对被告中国人民财产保险股份有限公司荣昌支公司提出非医保用药不予理赔的辩称理由，本院不予支持。
因本案肇事车辆驾驶员汪成和承担全部责任，因此，对于超出机动车交通事故责任强制保险赔偿限额部分损失9247.12元元，由被告中国人民财产保险股份有限公司荣昌支公司按照（9247.12元×80%）7397.7元予以理赔；1849.42元（9247.12元×20%）及鉴定费700元共计2549.42�，由被告周大富赔偿，由于被告周大富已经支付给原告医疗费及现金19067.7元，此款不再赔付。对被告周大富多垫付的（19067.7元-2549.42元）16518.28元，应从被告中国人民财产保险股份有限公司荣昌支公司赔付给原告肖贤中的赔偿款中予以扣除理赔给被告肖贤中；即被告中国人民财产保险股份有限公司荣昌支公司还应当赔偿原告肖贤中（71778元+7397.7元-16518.28）62657.42元，被告中国人民财产保险股份有限公司荣昌支公司理赔给被告周大富16518.28元。
综上，根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百二十三条；《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第十七条、第七十六条第一款第一项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问�的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条；《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十五条之规定，判决如下：
一、由被告中国人民财产保险股份有限公司荣昌支公司于本判决生效后三十日内在交通事故责任强制保险赔偿限额和商业三者险限额内赔偿原告肖贤中因此次道路交通事故产生的伤残赔偿金、医疗费、住院生活补助费、护理费、交通费、误工费、财产损失、精神损害抚慰金等共计62657.42元。
二、驳回原告肖贤中的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受�费减半收取为427元，由原告肖贤中负担100元，被告重庆市荣昌区海燕汽车贸易有限公司、周大富负担327元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉，本判决即发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期限为二年。
审判员 余 明
二〇一六年七月七日
书记员 旷晓婷