广东省广州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤01民终9768、9769号
上诉人[原审（2015）穗天法民一初字第935号案原告、原审（2015）穗天法民一初字第1215号案被告]：广州市汇毅物业管理有限公司。
法定代表人：刘伟，该公司董事长。
委托代理人：周丽，系该公司员工，联系地址。
被上诉人[原审（2015）穗天法民一初字第935号案被告、原审（2015）穗天法民一初字第1215号案原告]：张柏林。
委托代理人：张海妍，广东一粤律师事务所律师。
委托代理人：聂洪，广东一粤律师事务所律师助理。
原审（2015）穗天法民一初字第935号案第三人、原审（2015）穗天法民一初字第1215号案被告：广州博冠信息科技有限公司。
法定代表人：丁磊。
上诉人广州市汇毅物业管理有限公司（以下简称汇毅物业）因劳动争议一案，不服广州市天河区人民法院（2015）穗天法民一初字第935、1215号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理查明以下案件事实：双方有争议的事项为第四项、第五项、第六项、第八项、第九项、第十项、第十一项，其他事项双方无争议：
一、入职时间：2014年5月27日。
二、岗位：保安。
三、书面劳动合同：期限为2014年5月27日至2016年5月26日。
四、约定的工资：汇毅物业主张张柏林基本工资为1550元每月，并提交张柏林2014年5月至9月工资明细、工资付款银行流水、保安人员工资制度予以证明。其中工资明细载明，基本工资为每月1550元，津贴（含加班费）为1450元至1650元不等，并有不定数额的临时加班费。张柏林2014年5月工资为484元，6月工资为3200元，7月工资为3016元，8月工资为3100元，9月工资为3600元（实发工资不扣除保险及个税）。张柏林对上述银行流水予以确认，但对其他证据不予确认，并主张其工资为基本工资（3100元）+加班工资。上述工资表中实发工资数与银行流水中张柏林的工资数一致。
原审法院认为，汇毅物业提交的张柏林工资明细表实发工资数与银行流水相匹配，且该工资水平与广州地区同行业工资水平相近；张柏林虽主张上述工资数并不包含加班费，但并未提交证据予以证明，应承担举证不能之责。故原审法院认定张柏林的工资构成为基本工资1550元+津贴（含加班费）+临时加班费，其月平均工资应为3229元[（3200+3016+3100+3600）÷4]。
五、关于加班费：张柏林主张其于2014年5月27日至9月30日上班期间加班费，并提交网易保安员9、10月休息一览表予以证明。汇毅物业对上述证据无异议。
六、双方劳动关系的解除：张柏林主张其于2014年10月1日入广州市脑科医院住院治疗，当晚其家属即告知汇毅物业保安队长刘石沿住院事宜并请病假。张柏林提交医院住院证明及病假建议书、顺丰快递单据、顺丰系统查询汇毅物业拒收快递的记录、张柏林家属及汇毅物业保安队长的通话记录予以证明。汇毅物业认为病假建议书非病休决定书，根据《广州市病假建议书发放和病休职工管理规定》第七条规定，病假建议书一次性连续超过15天（含15天）的休假，必须经本单位劳动人事部门批准，且仅凭快递单不能证明其寄出内容，张柏林寄出快递是2014年10月10日，是在汇毅物业解除与其劳动关系之后寄出；对通话录音不予确认。
汇毅物业主张张柏林2014年10月1日至8日连续旷工三天以上，严重违反《员工手册》，因此于2014年10月8日合法解除劳动合同，并提交《员工手册》、《解除劳动合同通知公会函》、《关于同意解除张柏林劳动关系的复函》予以证明，张柏林对上述证据均不予确认。
原审法院认为，张柏林在仲裁期间请求裁决汇毅物业继续履行劳动关系，在本案中请求认定汇毅物业违法解除劳动关系，两者均基于双方劳动关系是否存续这一事实，具有内在统一性和不可分性，故原审法院在此予以处理。首先，张柏林在工作时间发病入院治疗，并通过短信、电话、快递等方式与汇毅物业保安队长联系，告知其生病入院治疗并请假的事实，汇毅物业虽不予认可，但并未举证予以反驳，故原审法院对张柏林主张予以采纳，确认其在生病入院治疗期间已向汇毅物业请假。其次，汇毅物业作为用人单位，未履行通知劳动者上班的义务。再次，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条第（三）项和《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条第（一）项的规定，并结合张柏林病情及住院治疗的时间，其可享受3个月的医疗期，在此期间，汇毅物业作为用人单位不得解除与张柏林的劳动合同。综上，原审法院认定汇毅物业单方解除与张柏林的劳动合同违法，且解除的时间应当顺延至医疗期满之次日即2014年12月31日（2014年9月30日发病）。
七、劳动关系持续时间：6个月有余。
八、解除劳动关系的赔偿金：因汇毅物业违法解除与张柏林的劳动关系，张柏林工作年限为6个月有余，故汇毅物业应依《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条之规定支付张柏林相当于两个月平均工资的解除劳动关系赔偿金，张柏林请求支付3100元，符合法律规定，原审法院予以确认。
九、关于可报销医疗费：张柏林主张患病期间按照医疗保险政策可报销医疗费39070.18元，并提交医院收费票据、广州市惠爱医院住院费用明细清单予以证明。汇毅物业对医院收费票据予以确认，对广州市惠爱医院住院费用明细清单真实性予以确认，关联性不予确认。汇毅物业提交张柏林自愿放弃购买社保申请书，上有张柏林签名，证明张柏林自愿放弃购买社保并自愿承担一切后果。张柏林仅该签名予以确认。
原审法院就张柏林医疗费发函至广州市医疗保险服务管理局天河分局，调查该医疗费中医保核定报销金额，该局于2015年5月14日向原审法院复函称：张柏林于2014年10月1日至2014年10月30日在广州市惠爱医院发生的住院医疗费总计21291.98元，属基本医疗保险统筹支付范围的费用为14859.34元；张柏林于2014年11月7日至2014年12月11日在广州市惠爱医院发生的住院医疗费总计17778.2元，属基本医疗保险统筹支付范围的费用为11410.49元。
十、关于医疗补助费：张柏林主张医疗补助费27900元（3100×9），因其该项主张未经仲裁处理，故原审法院对此不予审理。
十一、关于医疗期工资：张柏林主张2014年10月、11月、12月医疗期内病假工资4050元（3000元/月×45%×3个月）；汇毅物业称已于2014年10月8日与张柏林解除劳动合同关系，故无需支付张柏林医疗期工资。
原审法院认为，如前所述，原审法院结合张柏林病情依法认定其医疗期为3个月，故汇毅物业应当支付张柏林相应的病假工资。
十二、申请仲裁的时间：2014年10月24日。
十三、仲裁请求：一、汇毅物业继续履行劳动合同；二、汇毅物业支付2014年6月27日至仲裁开庭之日未订立书面劳动合同的双倍工资15000元；三、汇毅物业与博冠公司连带支付2014年5月27日至9月30日期间加班工资18103.45元；四、汇毅物业与博冠公司连带支付2014年10月、11月医疗期工资3300元；五、汇毅物业与博冠公司连带支付张柏林按医疗保险政策可报销的医疗费损失27329.75元。
十四、仲裁结果：广州市劳动人事争议仲裁委员会经审理后，于2015年1月7日作出穗天劳人仲案[2014]3769号仲裁裁决书，裁决：一、汇毅物业继续履行与张柏林于2014年5月27日签订的书面劳动合同；二、自本裁决生效之日起五日内，汇毅物业向张柏林支付2014年10月和11月医疗期工资共计2480元；三、驳回张柏林的其他仲裁请求。双方均不服该仲裁，向原审法院起诉。
十五、诉讼请求：张柏诉讼请求：1.判决汇毅物业支付违法解除劳动合同赔偿金3100元；2.判决汇毅物业支付张柏林2014年5月27日至9月30日上班期间加班费17068.97元；3.判决汇毅物业向张柏林支付2014年10.11.12月份医疗期内病假工资4050元（3000元/月×45%×3个月）；4.判决汇毅物业赔偿张柏林患病治疗期间按照医疗保险政策可撤销的医疗费等损失39070.18元；5.主张医疗补助费27900元（3100×9）；6.依法判决博冠公司对上述款项向张柏林承担连带责任；7.判决本案诉讼费由汇毅物业与博冠公司承担。
汇毅物业诉讼请求：1.判令汇毅物业无需继续履行与被告张柏林于2014年5月27日签订的书面劳动；2.判令汇毅物业无需向张柏林支付2014年10月和11月医疗期工资共计2480元；3.所有诉讼费用由张柏林承担。
十六、其它应查明情况：汇毅物业认为张柏林起诉已过诉讼时效，张柏林提交仲裁裁决书中载明送达时间：2015年3月5日，送达人：陈叶帆。原审法院认为，张柏林于2015年3月20日起诉至法院，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十八条之规定，张柏林诉讼请求并未超过时效。
原审法院认为：劳动关系双方的权益均受法律保护。本案中，张柏林与汇毅物业签订劳动合同，工作安排、工资的支付等均由汇毅物业负责，博冠公司虽是其工作地点的管理人，但双方之间并无实际上的支配及劳资关系，因此，原审法院认定张柏林与博冠公司之间没有劳动关系或者劳务派遣关系，张柏林请求博冠公司承担责任缺乏依据，原审法院不予支持。
关于劳动关系的解除。如前所论，原审法院认定汇毅物业违法解除双方劳动合同，汇毅物业应当支付张柏林劳动合同经济赔偿金3100元。
关于可报销医疗费。根据《中华人民共和国社会保险法》的第二十三条之规定，“职工应当参加职工基本医疗保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳基本医疗保险费。”用人单位给劳动者购买医疗保险属法定强制性义务，因此，双方签订的协议因违反法律强制性规定而无效，汇毅物业以此免除相关义务的抗辩意见，原审法院不予采纳。根据前述查明事实，张柏林医疗费中可经社保报销的金额共计26266.83元（14859.34+11410.49），应由汇毅物业向张柏林予以赔偿。
关于医疗期工资。张柏林医疗期为3个月，且《广州市职工患病或非因工负伤医疗期管理实施办法》已经失效，故依据《广东省工资支付条例》第二十四条的规定，汇毅物业应当向张柏林支付医疗期工资3720元（1550元/月×80%×3个月）。
至于加班费。如前所述，原审法院认定张柏林基本工资为1550元，而其每月发放的工资中已经包含了加班费，经核算，其加班费已经足额支付。而且，保安工作岗位有其特殊性，张柏林在长期的工作中未对工作时间安排并未提出异议或者提出加班费的请求，应视其认可该岗位的时间制度及工资收入。故原审法院对张柏林加班费的请求不予支持。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条、第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十八条、《广东省工资支付条例》第二十四条、《中华人民共和国社会保险法》的第二十三条之规定、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，原审法院作出如下判决：一、广州市汇毅物业管理有限公司自本判决发生法律效力之日起5日内，支付张柏林违法解除劳动关系经济赔偿金3100元；二、广州市汇毅物业管理有限公司自本判决发生法律效力之日起5日内，支付张柏林患病期间可报销医疗费26266.83元；三、广州市汇毅物业管理有限公司自本判决发生法律效力之日起5日内，支付张柏林医疗期工资3720元；四、驳回张柏林的其他诉讼请求；五、驳回广州市汇毅物业管理有限公司的诉讼请求。案件受理费20元，由广州市汇毅物业管理有限公司负担。
判后，汇毅物业不服该判决向本院提起上诉，汇毅物业上诉请求：1、撤销原审判决第一项、第二项、第三项；2、驳回被上诉人全部诉讼请求；3、请求本案诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人张柏林答辩称：同意原审判决结果，不同意汇毅物业的上诉请求，请求驳回汇毅物业的上诉请求。
原审935号案第三人、原审1215号案被告广州博冠信息科技有限公司未到庭答辩，也未提交书面答辩材料。
本院经审理查明的事实与原审查明的事实一致。
本院审理期间，因张柏林患脑病，本院对张柏林的行为能力予以核实。张柏林本人出庭，其母亲聂新建亦出庭陈述，张柏林行动能力正常，张柏林就本案进行仲裁和诉讼的行为均是张柏林的真实意思表示。汇毅物业对张柏林起诉应诉行为无异议，亦未提出要求对张柏林行为能力、诉讼行为能力进行鉴定的申请。张柏林另提交了连源市蓝田街道文艺路社区居民委员会出具的《证明》，拟证明其具有完全行为能力。汇毅物业质证认为，居委不属于证明行为能力的机构，对张柏林提交的《证明》不予确认。
本院认为：广州博冠信息科技有限公司经本院传票合法传唤无正当理由未出庭，本院依法缺席判决。汇毅物业无证据证实张柏林在诉讼期间行为能力、诉讼行为能力异常，故本案的争议焦点为汇毅物业与张柏林的劳动关系是否合法解除。对此，汇毅物业虽然主张张柏林于2014年10月1日至2014年10月8日旷工3天，但张柏林的岗位为保安，即使在节假日，其工作亦应受到汇毅物业的安排，在张柏林连续3天未到岗上班的情况下，汇毅物业理应履行管理的职责，对张柏林未到岗的原因进行查实。汇毅物业完全有能力与张柏林或其家属进行联系，从而了解张柏林未到岗的原因。汇毅物业在原审中仅主张保安队长打电话给张柏林家属询问张柏林的去向，并且未提供证据证实，此与汇毅物业的举证能力不符。而张柏林在2014年10月1日因病入院治疗，有医院的住院证明、病假建议书为证。可见张柏林于2014年10月1日因病入院的事实的客观存在。张柏林亦提供了请假条及病假建议书的快递凭证及向汇毅物业保安队长联系的通话记录、短信，已完成了向汇毅物业请假的举证义务，汇毅物业未能予以反驳。故汇毅物业关于张柏林旷工的主张不能成立。且参照《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》劳部发[1994]479号第二条的规定，汇毅物业在张柏林的医疗期内不能解除与张柏林的劳动关系，故汇毅物业以张柏林旷工而解除劳动关系属违法解除，原审认定无误，本院予以确认。汇毅物业依法应向张柏林支付违法解除劳动关系经济赔偿金。基于张柏林在原审中已举证证实2014年10月、11月、12月为其医疗期，汇毅物业与张柏林的劳动关系的解除时间应延续至医疗期结束，故原审认定汇毅物业应支付张柏林医疗期工资3720元亦无不当，本院予以维持。
至于张柏林的医疗费用的问题，张柏林与汇毅物业关于不参加基本医疗保险的约定因违反法律法规强制性规定而无效，为劳动者购买社保属于用人单位的法定义务，故原审据广州市医疗保险服务管理局天河分局的复函核定张柏林两次住院医疗费中可经社保报销的金额共计26266.83元（14859.34+11410.49）由汇毅物业负担，并无不当，本院予以维持。
综上所述，原审法院根据双方当事人的诉辩、提交的证据对本案事实进行了认定，并在此基础上依法作出原审判决，合法合理，且理由阐述充分，本院予以确认。本院认可原审法院对本案事实的分析和认定，对汇毅物业的上诉请求，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第(一)项、第一百七十四条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
两案二审受理费各10元，共计20元，由上诉人广州市汇毅物业管理有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 叶文建
审判员 邹群慧
审判员 陈 静
二〇一六年十月××日
书记员 林芝羽
林颖敏