天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书(2016)津01民终5244号上诉人(原审原告):北京东方清软科技有限公司,住所地北京市海淀区清华东路25号1号楼2层218-5。法定代表人:徐利杰,董事长。委托诉讼代理人:高红艳,该公司法务。被上诉人(原审被告):马蕾蕾,无职业。上诉人北京东方清软科技有限公司因与被上诉人马蕾蕾劳动争议纠纷一案,不服天津市北辰区人民法院(2016)津0113民初2754号民事判决,向本院提起上诉。本院于2016年8月11日立案后,依法组成合议庭审理了本案,现已审理终结。北京东方清软科技有限公司上诉请求:1、请求二审法院维持一审判决第一、二、三项,撤销一审判决第四项,依法改判上诉人不支付被上诉人马蕾蕾解除劳动合同的经济补偿3750元;2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由:1、被上诉人入职上诉人处,上诉人依约向被上诉人发放工资,同时与被上诉人约定不在上诉人处缴纳社会保险,被上诉人也领取了社保补助,因此,上诉人不应支付经济补偿;2、解除劳动合同是被上诉人主动提出的,属被上诉人主动辞职,故不应支付经济补偿;3、一审法院认定的月平均工资有误,应当扣减每月200元的社保补助。马蕾蕾辩称,不同意上诉人的上诉请求,一审判决认定事实清楚,适用法律正确,请求二审法院驳回上诉,维持一审判决。解除劳动合同是由于上诉人未为被上诉人缴纳社会保险,根据法律规定应当支付经济补偿。北京东方清软科技有限公司向一审法院起诉请求:1、北京东方清软科技有限公司不支付马蕾蕾解除劳动关系的经济补偿3750元;2、本案诉讼费用由被告承担。一审庭审中,北京东方清软科技有限公司增加一项诉讼请求为不支付马蕾蕾提成款367元。一审法院认定事实:原告北京东方清软科技有限公司具有企业法人资格。2015年1月15日,原告与被告马蕾蕾建立劳动关系,双方签订书面劳动合同,劳动合同期限为1年。被告工作地点为天津市北辰区,工作岗位为市场部咨询师。该劳动合同中未约定劳动报酬数额。原告以银行转账形式向被告支付工资,实行下发薪。原告未为被告缴纳社会保险费。2015年12月16日,被告以电子邮件形式向原告发出解除劳动合同通知,主要内容为本人马蕾蕾,是北京东方清软科技有限公司天津分公司的咨询师。自2015年1月15日入职与公司签订1年的劳动合同,公司从未按国家规定给缴纳社会保险,期间每周都有无偿加班,未按时足额支付劳动报酬。基于以上原因,决定与公司解除劳动合同,最迟工作到2015年12月15日下班。此外,2016年3月9日,原告已向被告支付2015年12月1日至15日期间提成367元。被告解除劳动合同前平均工资为3766.95元。2015年12月18日,被告作为申请人,以北京东方清软科技有限公司为被申请人向天津市北辰区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁,请求裁决被申请人:1、支付2015年1月15日至12月15日期间加班工资7052元;2、支付2015年度的防暑降温费564.2元;3、支付2015年12月工资2083元;4、支付2015年公司未给上保险期间所产生的医疗费共计1498.2元;5、支付2015年11月14日至26日期间的病假工资1101元;6、支付终止劳动合同经济补偿3750元。2016年4月19日,天津市北辰区劳动人事争议仲裁委员会作出津北劳人仲裁字(2015)第647号仲裁裁决书,裁决:1、被申请人支付申请人2015年度防暑降温费562.4元;2、被申请人支付申请人2015年12月1日至15日期间的工资和提成共计1732.5元;3、被申请人支付申请人解除劳动关系的经济补偿3750元;4、驳回申请人的其他仲裁请求。原告不服该仲裁裁决书向本院提起诉讼。一审法院认为,原、被告在本案中争议的主要焦点是原告是否应当支付被告解除劳动合同的经济补偿。关于原告是否应当支付被告解除劳动合同的经济补偿。原、被告之间建立劳动关系后,原告作为用人单位应当为被告缴纳社会保险费,在双方劳动关系存续期间,原告一直未依法为被告缴纳社会保险费,被告以此为由向原告提出解除劳动合同关系,符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第(三)项的规定。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第(一)项的规定,原告应当支付被告解除劳动合同的经济补偿,鉴于被告对于仲裁裁决书未提起诉讼,视为被告认可该仲裁裁决书,即被告认可支付其解除劳动关系的经济补偿3750元,故原告支付被告解除劳动合同的经济补偿3750元。鉴于原告对仲裁裁决书中第1项内容未提出异议,被告亦未对该仲裁裁决书提起诉讼,对于仲裁裁决书第1项内容,即被申请人支付申请人2015年度防暑降温费562.4元,一审法院予以确认。原告在庭审中增加诉讼请求为原告不支付被告提成部分367元,被告明确表示同意原告提出的此项诉讼请求,一审法院予以确认。鉴于原告对仲裁裁决书中第2项内容中工资部分未提出异议,被告亦未对该仲裁裁决书提起诉讼,对于仲裁裁决书第2项内容中工资部分,即被申请人支付申请人2015年12月1日至15日期间的工资1365.5元,一审法院予以确认。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第(三)项、第四十六条第(一)项、第四十七条第一款、第三款,《中华人民共和国社会保险法》第六十条第一款的规定,一审法院判决如下:一、原告北京东方清软科技有限公司支付被告马蕾蕾2015年度防暑降温费562.4元。二、原告北京东方清软科技有限公司支付被告马蕾蕾2015年12月1日至15日期间的工资1365.5元。三、原告北京东方清软科技有限公司不支付被告马蕾蕾2015年12月1日至15日期间的提成367元。四、原告北京东方清软科技有限公司支付被告马蕾蕾解除劳动合同的经济补偿3750元。五、驳回原告北京东方清软科技有限公司提出的其他诉讼请求。上述给付款项在本判决书生效后五日内付清。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务,应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元,由原告北京东方清软科技有限公司担负。二审中,双方当事人均未提交新证据,本院查明的事实与一审法院查明的案件事实一致。本院认为,根据《中华人民共和国劳动合同法》的有关规定,用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的,劳动者可以解除劳动合同,用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中,上诉人未为被上诉人马蕾蕾缴纳社会保险,双方劳动合同解除,作为用人单位的上诉人应当依法向被上诉人马蕾蕾支付经济补偿金。上诉人以被上诉人马蕾蕾系自动辞职为由,请求不应支付经济补偿金的上诉请求,法律依据不足。关于劳动合同解除前月平均工资是否应当包含200元的社保补贴一节,被上诉人认为该200元是同工资一同发放的,属于工资的性质,应当计算到平均工资中,对此,本院认为,根据被上诉人马蕾蕾提供的银行工资发放明细,不能证明该200元属于独立于工资以外的款项,因此,上诉人的该项上诉请求,因证据不足,本院不予采信。综上所述,北京东方清软科技有限公司的上诉请求不能成立,应予驳回;一审法院认定事实清楚,适用法律正确,本院应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定,判决如下:驳回上诉,维持原判。二审案件受理费10元,由北京东方清软科技有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  王润生代理审判员  张 璇代理审判员  于 浩二〇一六年九月十三日书 记 员  姜腾飞附:本裁判文书所依据法律规定的具体条文:1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款:第二审人民法院对上诉案件,应当组成合议庭,开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人,对没有提出新的事实、证据或者理由,合议庭认为不需要开庭审理的,可以不开庭审理。……2、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项:第二审人民法院对上诉案件,经过审理,按照下列情形,分别处理:(一)原判决、裁定认定事实清楚,适用法律正确的,以判决、裁定方式驳回上诉,维持原判决、裁定;……