湖南省郴州市北湖区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘1002刑初262号
公诉机关湖南省郴州市北湖区人民检察院。
被告人李跃云，男，1963年4月14日出生，汉族，初中文化，农民。因涉嫌非法收购、运输珍贵、濒危野生动物罪，于2016年7月17日被湖南省郴州市森林公安局北湖分局刑事拘留，经湖南省郴州市北湖区人民检察院批准，2016年8月17日由湖南省郴州市森林公安局北湖分局执行逮捕。现羁押在郴州市看守所。
辩护人雷翔讲，湖南楚瑞律师事务所律师。
湖南省郴州市北湖区人民检察院以郴北检公诉刑诉（2016）294号起诉书，指控被告人李跃云犯非法收购、运输珍贵、濒危野生动物罪一案向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，于2016年11月16日公开开庭进行了审理。湖南省郴州市北湖区人民检察院指派检察员罗和平出庭支持公诉，被告人李跃云及其辩护人雷翔讲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
湖南省郴州市北湖区人民检察院指控称：2007年10月，被告人李跃云与张治湖、刘世勇（均已判刑）三人合伙在广州市华南综合市场租赁档铺做野生动物生意。2007年11月份的一天，三人在一起商量到甘肃天水市购买野生动物猫头鹰到广州销售，由张治湖、刘世勇二人负责去天水进货，李跃云在广州负责接货销售。2007年11月23日，刘世勇与张治湖乘火车抵达甘肃天水市，从天水市野生动物贩子张应水（已判刑）处，以活体每只1250元，死体每只500-600元的价格收购国家珍贵野生动物雕鸮（俗称猫头鹰）62只。在购买猫头鹰过程中，刘世勇、张治湖曾多次打电话与李跃云进行商量，李跃云同意购买，并叮嘱刘世勇、张治湖两人要天水的张应水将货（指猫头鹰）送上火车才能要。之后，张应水用苹果纸箱将猫头鹰装入箱内送上了火车，张治湖、刘世勇携带猫头鹰于次日3时51分从天水市乘坐兰州开往广州的K228次列车欲带至郴州下车后转汽车前往广州销售。当列车开车后不久，张治湖、刘世勇在车上发现有些死体猫头鹰，刘世勇便打电话给李跃云问怎么处理，李跃云告诉刘世勇将死体的内脏挖出来，便于保存。列车驶入郑州车站开车后，张治湖、刘世勇被车上乘警抓获，当场缴获了赃物，同案人刘世勇在河南信阳车站趁乱逃脱（后于2015年8月14日到公安机关投案自首）。案发后，被告人李跃云一直在逃，2015年9月7日郴州市森林公安局北湖分局将其列入网上追逃，于2016年7月14日被广州市白云区公安分局石井派出所抓获归案。被告人李跃云在本案中起次要作用，系从犯。
被告人李跃云对公诉机关指控的犯罪事实予以认可，但提出1、其反对收购猫头鹰。2、收购猫头鹰，其本人没出资。3、事前，张治湖、刘世勇要去购买猫头鹰，其不知晓；张治湖、刘世勇买票上车时才知晓，其还劝张治湖、刘世勇把票退了。请求司法机关予以从轻减轻处罚。
辩护人雷翔讲辩护称，1、被告人李跃云没有直接参与非法收购、运输猫头鹰。2、最初的犯罪意图不是被告人李跃云提出的，从案件来看，是刘世勇、张治湖两人主动与张应水联系的，也是张治湖、刘世勇两人主动提出来的，被告人李跃云坚决反对。如果被告人李跃云同意的话，那张治湖、刘世勇就不会是从郴州坐火车到甘肃，而是直接从广州坐火车。3、被告人李跃云未出资做禁货生意，货款77250元，被告人李跃云分文未出，汇20000元到甘肃是刘世勇放在被告人李跃云处的4万元中的2万元，后又因刘世勇在逃，被告人李跃云将剩余的2万元退给了刘世勇的老婆金芳蓉。4、同意公诉人认定李跃云为从犯的认定。5、运输的活体只有8只，其余为死体，受法律保护的应为活体，被告人应为情节严重而不是特别严重。6、李跃云从2007年至今已有近10年的时间均无违法犯罪行为，说明其遵纪守法，社会危害性很小，且为被迫参与的初犯。7、被告人李跃云虽然不知自己是否共同参与犯罪，但能将案情经过如实向公安和司法机关陈述，符合法律上现定的认罪态度较好。8、公诉机关在起诉书中指控的犯罪事实部分不属实。由张治湖、刘世勇二人负责去天水进货，被告人李跃云在广州负责接货销售这个分工是没有的，是去了之后张应水才告诉张治湖、刘世勇有现货，不知道有没有货是不存在分工的。是张治湖、刘世勇在天水看到有货就直接购买了，不存在要被告人李跃云在广州接货的问题。9、公诉人提交的量刑意见是适用2000年的司法解释，是否有新的司法解释，请法院再核实一下。根据被告人在本案当中所参与的一些行为，所起的作用大小，应处5年以下有期徒刑。
经审理查明，2007年10月，被告人李跃云与张治湖、刘世勇（均已判刑）三人合伙在广州市华南综合市场租赁档铺做野生动物生意。2007年11月份的一天，三人在一起商量到甘肃天水市购买野生动物猫头鹰到广州销售，由张治湖、刘世勇二人负责去天水进货，李跃云在广州负责接货销售。2007年11月23日，刘世勇与张治湖乘火车抵达甘肃天水市，从天水市野生动物贩子张应水（已判刑）处，以活体每只1250元，死体每只500-600元的价格收购国家珍贵野生动物雕鸮（俗称猫头鹰）62只。在购买猫头鹰过程中，刘世勇、张治湖曾多次打电话与李跃云进行商量，李跃云同意购买，并叮嘱刘世勇、张治湖两人要天水的张应水将货（指猫头鹰）送上火车才能要。购买猫头鹰的货款中20000元系被告人李跃云经手银行转账支付。之后，张应水用苹果纸箱将猫头鹰装入箱内送上了火车，张治湖、刘世勇携带猫头鹰于次日3时51分从天水市乘坐兰州开往广州的K228次列车欲带至郴州下车后转汽车前往广州销售。当列车开车后不久，张治湖、刘世勇在车上发现有些死体猫头鹰，刘世勇便打电话给李跃云问怎么处理，李跃云告诉刘世勇将死体的内脏挖出来，便于保存。列车驶入郑州车站开车后，张治湖、刘世勇被车上乘警抓获，当场缴获了赃物，同案人刘世勇在河南信阳车站趁乱逃脱（后于2015年8月14日到公安机关投案自首）。列车到达郴州站后，张治湖由铁路郴州站公安派出所于2007年11月25日早上移交湖南省郴州市森林公安局北湖分局，并移送查获携带的雕鸮60只（其中死体52只，活体8只），另有2只在列车到达韶关车站后被乘警发现。经湖南省野生动物救护繁殖中心鉴定：被查获的60只动物，分类定为鸮形目，鸮科，中文名：雕鸮，保护级别：国家II级。
案发后，被告人李跃云一直在逃，2015年9月7日郴州市森林公安局北湖分局将其列入网上追逃，于2016年7月14日被广州市白云区公安分局石井派出所抓获归案。
上述事实，被告人李跃云在庭审中均无异议，并有（1）在逃人员登记信息表；（2）被告人李跃云到案经过，同案人刘世勇自首经过，同案人张治湖的到案经过，同案人张应水的到案经过；（3）原始车票4张；（4）扣押物品清单；（5）处理物品清单；（6）放生、销毁、救护笔录；（7）（2008）郴北林刑初字第1号刑事判决书，（2008）郴刑终字第2号刑事判决书，（2008）郴北林刑初字第7号刑事判决书，（2015）郴北林刑初字第12号刑事判决书；(8)同案人张治湖的交待，同案人张应水的交代，同案人刘世勇的交代，证人金芳蓉的证词；（9）被告人李跃云的供述和辩解；(10)现场勘查笔录，现场照片；(11)对被告人李跃云的辨认笔录；（12）同案人刘世勇手机号1343783****电话详单；（13）（2007）027号鉴定意见书；（14）被告人李跃云的身份（户籍）证明，等证据证明，足以认定。
本院认为，被告人李跃云与他人合伙非法收购、运输国家重点保护的珍贵野生动物雕鸮62只，情节特别严重，其行为已构成非法收购、运输国家珍贵、濒危野生动物罪。公诉机关指控被告人李跃云犯非法运输国家珍贵、濒危野生动物罪，罪名成立。本院予以支持。在共同犯罪中起次要或者辅助作用的是从犯。被告人李跃云在与张治湖、刘世勇合伙非法收购、运输国家重点保护的珍贵野生动物雕鸮犯罪中起次要或者辅助作用。故公诉机关认为和被告人李跃云之辩护人提出被告人李跃云在共同犯罪中系从犯的意见，本院予以采纳。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。辩护人雷翔讲提出被告人李跃云从案发至今没有实施过其它违法犯罪行为、社会危害性明显减少，可酌情对其从宽处罚的意见，本院予以采纳。辩护人雷翔讲提出被告人李跃云与他人合伙非法收购、运输国家重点保护的珍贵野生动物雕鸮62只中活体只有8只，其余为死体，应属情节严重而不是情节特别严重，其理由不成立，本院不予采纳。综上，对被告人李跃云适用《中华人民共和国刑法》第三百四十一条第一款、第二十七条、第五十三条、第六十三条，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决如下：
被告人李跃云犯非法收购、运输珍贵、濒危野生动物罪判处有期徒刑七年，并处罚金15000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月17日起至2023年7月16日止，罚金限判决生效后30日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 石纳新
人民陪审员 曹和平
人民陪审员 黎冬玉
二〇一六年十一月二十五日
书 记 员 朱 珍
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十一条非法猎捕、杀害国家重点保护的珍贵、濒危野生动物的，或者非法收购、运输、出售国家重点保护的珍贵、濒危野生动物及其制品的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
违反狩猎法规，在禁猎区、禁猎期或者使用禁用的工具、方法进行狩猎，破坏野生动物资源，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者罚金。
第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十三条犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。
犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
(一)案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决;
(二)依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决;
(三)证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。