湖北省鄂州市华容区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）鄂华容刑初字第00053号
公诉机关鄂州市华容区人民检察院。
被告人杨某某。
辩护人杨某一，系被告人杨某某侄儿。
鄂州市华容区人民检察院以华检起诉刑诉（2014）45号起诉书指控被告人杨某某犯诈骗罪，于2014年6月9日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，后于2014年6月18日依法转为普通程序审理，并组成合议庭，公开开庭审理了本案。鄂州市华容区人民检察院检察员姜某某出庭支持公诉，被告人杨某某及辩护人杨某一到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2012年9月22日上午，被告人杨某某和杨某二（另案处理）冒充建筑工人到谭某某经营的面店，骗其说在工地上挖到金元宝，并将事先准备好的一点真黄金附在元宝上，当着谭某某的面割下来，让谭某某去鉴定，以取得谭某某的信任。次日，被告人杨某某和杨某二再次来到谭某某经营的面店，与谭某某谈交易事宜。后杨某某与杨某二将假金元宝和银元以30000元人民币卖给谭某某。
2014年5月5日上午11时许，被告人杨某某到谭某一（系谭某某的妹妹）在葛店经营的面店用上述同样手段行骗时被谭某一识破。谭某一设计稳住杨某某，并让受骗过的谭某某前来辨认。及时赶至的谭某某认出杨某某系2012年9月诈骗自己的人，并报警。后公安民警将杨某某抓获归案。
案发后，被告人家属已退还赃款人民币30000元。
公诉机关为指控上述事实，向本院提供证据材料如下：1、物证；2、鉴定意见；3、扣押清单及照片、接受证据材料清单及照片、华容邮政储蓄所取款清单、领条、情况说明、刑事判决书、人口信息表、到案经过、接处警工作登记表等书证；4、证人谭某某、谭某一、杨某某、廖某某等人的证言；5、同案人杨某二的供述；6、被告人杨某某的供述及辩解；7、辨认笔录；8、视听资料。
公诉机关认为，被告人杨某某以非法占有为目的，伙同他人采取欺骗手段，获得谭某某的信任，骗取其人民币30000元，应以诈骗罪追究其刑事责任。被告人杨某某在刑满释放后五年内再犯可能判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯。建议对被告人杨某某在有期徒刑一年三个月至一年十一个月之间判处刑罚。
被告人杨某某对起诉书指控的犯罪事实及罪名均有异议，其辩护人的辩护意见：公诉机关指控被告人杨某某犯诈骗罪的证据不足，没有谭某某将金子鉴定的证据，也没有谭某某支出30000元的证据。
经审理查明，2012年9月，杨某二事先在湖北省应城市购买假金元宝及假银元，后杨某二与被告人杨某某商量好用假金元宝及假银元行骗。2012年9月22日上午，被告人杨某某和杨某二冒充建筑工人来到杨某二事先选定的谭某某经营的面店（位于华容镇），骗其说在工地上挖到金元宝等宝物，并当着谭某某的面将其中一块金元宝的一个小角掰下来（事先用锯子锯好），让谭某某拿出去鉴定真伪，以取得谭某某的信任。次日，被告人杨某某和杨某二再次来到谭某某经营的面店，与谭某某商谈交易事宜。后被告人杨某某与杨某二将假金元宝和假银元以人民币30000元卖给谭某某。
2014年5月5日上午11时许，被告人杨某某来到谭某一（系谭某某的妹妹）经营的面店（位于葛店镇）用上述同样手段欲行骗谭某一时被其识破。谭某一设法稳住被告人杨某某，并让受骗过的谭某某前来辨认。及时赶至的谭某某认出被告人杨某某系2012年9月诈骗自己30000元的人，并报警。后公安民警将被告人杨某某抓获归案。
案发后，被告人杨某某家属已退还赃款人民币30000元。
经湖北省公安司法鉴定中心检验，从谭某某购买的金黄色元宝、佛像和袁大头样银元及从被告人杨某某处扣押的银元中均检出了铜元素和锌元素成分。
另查明，2011年9月29日，被告人杨某某因犯诈骗罪被扬州市邗江区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三万五千元。2011年12月18日刑满释放。
上述事实，有如下经庭审质证、核实的证据予以证实：
（一）、物证
1、金黄色元宝状物21个、金黄色佛像状物4个、袁大头样银元14个，证实2014年5月5日谭某某交给公安机关其被骗后购买的黄色金元宝等物品38个及公安机关于2014年5月5日从杨某某处扣押的银元1个。
（二）、鉴定意见
1、湖北省公安司法鉴定中心（鄂）公物鉴（化）字（2014）232号物证检验报告，证实送检的21个金黄色元宝状物、4个金黄色佛像状物、14个袁大头样银元中均检出了铜元素和锌元素。
（三）、书证
1、扣押清单及照片，证实2014年5月5日，公安机关扣押杨某某随身携带的银元一枚及黄色的安全帽一个。
2、接受证据材料清单及照片，证实2014年5月5日谭某某交给公安机关其被骗后购买的黄色金元宝等物品38个。
3、华容邮政储蓄所取款清单，证实2012年9月23日，谭某某从户名为杨某三的银行账户中取款人民币40000元。
4、领条、情况说明，证实案发后，杨某某的家属向公安机关退赃款人民币30000元，后由被害人谭某某领取。
5、刑事判决书，证实2011年9月29日，杨某某因犯诈骗罪被扬州市邗江区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三万五千元。
6、接处警工作登记表、抓获经过、到案情况说明，证实2014年5月5日12时15分，葛店派出所民警接谭某某报警后赶至现场并将杨某某带至所内审查，后杨某某被带至华容刑警大队接受调查。
7、人口信息表，证实杨某某案发时达到完全刑事责任能力年龄。
（四）、被害人陈述
1、被害人谭某某的陈述，证实2012年9月份，两名男子称在工地上挖了一罐子宝物，并将其中一个金元宝用锤子锤了一点下来，叫其拿给别人去鉴定一下，看是真的还是假的。过了一天，该两名男子大概带了二十个左右的金元宝和一些银元来，后他们商谈以人民币30000元的价格将东西卖给其，其当时就到华容邮政储蓄所从其女儿杨某三的存折中取了30000元，在一个铁路桥下与他们交易。第二天，其就拿一个金元宝到金银店去问别人，别人说是假的，其就知道上当了。2014年5月5日上午11时左右，其接到妹妹谭某一的电话称她家里来了一个用假金元宝诈骗的人，叫其到她家里去辨认一下，后其与丈夫杨某赶至妹妹家，其认出该人就是诈骗其30000元的二人之中的一人，后报警。
（五）、证人证言
1、证人谭某一的证言，证实2014年5月5日上午11点多钟，有名男子头上戴一个黄色的安全帽子，在其家开的四川挂面店门口转了十来分钟，后与其聊天，该男子称他们十几个人在附近建筑工地做事，在工地上挖了一罐子东西，当时还拿了一个银元给其看了的，并称有蛮多银元，还有黄色的东西，要将这些东西寄存在其家里，到时候坐车回重庆去。因其姐姐在2012年的时候，被两个人用同样的方法骗了30000元，其当时一边和该名男子聊天，一边给其姐姐打电话，叫她到家里来辨认一下，后其姐姐和姐夫就来了，其姐姐一进屋，就认出该名男子就是2012年骗她30000元的人，该男子先不承认，后下跪求情。她们于是报警。
2、证人杨某的证言，证实2012年9月其妻谭某某被二名男子骗了30000元的事实。
3、证人廖某某的证言，证实2012年的一天，华容菜场一个卖面条的女子拿了一个金元宝，问其金元宝的真假，因其店子里面没有专业仪器进行检测，只能用火烧的方式检验，该女子又不给其用火烧，所以当时其就模棱两可的告诉该女子，如果是真金元宝的话很值钱。
（六）、同案人供述
1、同案人杨某二的供述，证实2012年9月份，其在应城市购买了假金元宝和假银元，后与杨某某商量利用购买的假金元宝和假银元骗钱，他们两人坐车到了华容，其买好建筑工地的安全帽，一个人先到华容菜场找到一家做面条的门面店，其看到里面有一男一女，就和他们拉家常，后跟他们说其在工地里干活，挖到了一罐子东西，肯定是宝物。过了几天的一天上午，其和杨某某戴着安全帽，两人一起将事先准备好的假金元宝和假银元装在一个袋子里直接到了卖面条的那家店子，他们从袋子里拿出一个假金元宝，并将元宝的一个小角（事先用锯子锯好了）掰下来，叫店子的老板拿出去看是真还是假的，他们随后离开。第二天，他们又来到该店，当时店子里的女老板在，其问查清元宝是真是假没有，女老板说是真的，但是值不到很多钱，其说这是真金子，女老板说只能出30000元，后他们以30000元的价格将假金元宝和假银元卖给那个女老板。除掉开支，其分得15000元，给了杨某某10000余元。
（七）、被告人供述
1、被告人杨某某的供述，证实2012年的时候，杨某二在应城市购买了假金元宝和假银元，与其商量用假的金元宝和银元去行骗。后他们两人来到鄂州，先由杨某二找好被骗的人，其再跟他一起去。其与杨某二骗的是一家做面条的店老板，当时他们称有金元宝，并称是从拆房子的地方挖的，后其从袋子里拿出一个金元宝，并将元宝的一个小角（事先锯好了能随时弄下来的一点点真黄金）弄下来，叫那名女老板拿去看是真的还是假的，后他们离开。第二天，其和杨某二又去那名女子的面店，杨某二问那名女子要不要买金元宝，那名女子说头天看的金子是真的，并说想要，后他们以30000元将假金元宝和假银元卖给那名女子。除去开支，杨某二得了15000元，另分给其12000元。2014年5月5日上午10点多钟，其从武昌坐车到终点站下车，走到一家做面条的店子，其拿出假银元，问店里面的一名女子要不要，那店里的女子叫其等一下她老公，后来来了一名女子，说其骗过她的钱，不让其走，之后公安局的人就将其带走了。
（八）、辨认笔录
1、被告人杨某某的辨认笔录，证实经杨某某辨认，照片中的6号（杨某二）就是2012年9月份伙同其在华容菜场使用假金元宝和假银元诈骗他人的人。
2、被害人谭某某的辨认笔录，证实经谭某某辨认，照片中的12号（杨某某）和5号（杨某二）就是2012年9月份诈骗自己30000元的人。
3、证人杨某的辨认笔录，证实经杨某辨认，照片中的11号（杨某某）和8号（杨某二）就是2012年9月份诈骗自己妻子30000元的人。
（九）、视听资料
1、被告人杨某某被讯问的同步录音录像，证实公安机关对被告人杨某某的讯问过程。
上述证据的来源合法，所证内容客观真实，本院予以确认。
被告人杨某某的辩护人关于公诉机关指控被告人杨某某犯诈骗罪证据不足的辩护意见，本院认为被告人杨某某在公安机关的多次供述与同案人杨某二的供述内容基本一致，且有被害人的陈述、证人证言、取款记录、辨认笔录及视听资料等证据相印证。被告人杨某某伙同他人编造所购假金元宝、假银元系从工地挖出的宝物的事实，并以可以鉴定来取得被害人信任，进而骗取被害人谭某某人民币30000元，其主观上有非法占有的故意，客观上虚构了事实，使被害人自愿交出财物，符合诈骗罪的构成要件。故辩护人的辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人杨某某以非法占有为目的，伙同他人虚构事实，骗取他人钱财计人民币30000元，数额较大，其行为构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人杨某某在共同犯罪中的作用相对较小，可酌情从轻处罚。案发后被告人杨某某的家属已退还全部赃款，亦可酌情从轻处罚。被告人杨某某曾因犯诈骗罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人杨某某到案后虽如实供述了自己的罪行，但庭审中拒不认罪，不应认定为坦白。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人杨某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即折抵刑期一个月零十五日。所判罚金限于本判决生效后十日内一次性缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向鄂州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 季某某
审 判 员 熊 某
人民陪审员 王某某
二〇一四年九月九日
书 记 员 何 某