贵州省江口县人民法院
民 事 判 决 书
江民初字第309号
原告：佘国富，男，住湖南省新邵县。（未到庭）
委托代理人：杨某某，黔东律师事务所律师。
委托权限：全权代理。
被告：中铁十六局集团第三工程有限公司（以下简称第三工程公司）。
法定代表人：郝某某，该公司经理（未到庭）。
委托代理人：欧某某，梵净山律师事务所律师。
委托权限：全权代理。
被告：孙军生，男，住湖南省新邵县。
原告佘国富诉被告第三工程公司、孙军生健康权纠纷一案，原告佘国富于2012年7月30日向本院提起诉讼，本院受理后于2012年9月29日作出判决。原告佘国富不服本院（2012）江民初字第462号民事判决，向铜仁市中级人民法院提出上诉。铜仁市中级人民法院于2013年3月15日作出（2013）铜中民终字第7号民事裁定书，以原判遗漏案件当事人，可能影响案件的正确审理为由，撤销本院（2012）江民初字第462号民事判决，发回本院重审。2013年5月13日本院受理后，依法组成合议庭，于2013年6月25日公开开庭进行了审理。原告佘国富的委托代理人杨某某，被告第三工程公司的委托代理人欧某某，被告孙军生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2011年4月22日，我被孙军生临建施工队雇佣，负责看守材料。同年4月25日，孙军生派我与我儿子佘某某驾驶湘E****号轻型普通货车前往XX采购建筑材料和生活用品，在返程途中经江口县XX线0KM+560M处，车辆冲出路面坠落于道路左侧坡长42米的路坎下，造成我受伤。受伤后，先后在贵州省铜仁市第一人民医院和湖南邵阳某某医院住院治疗29天，用去医疗费18053元，并经司法鉴定我之损伤构成轻伤偏重，建议门诊康复治疗伤休六个月，需康复治疗费6000元。我的受伤属在孙军生的临建施工队工作中所造成的人身损害。特提起诉讼，要求被告赔偿医疗费18053元、误工费16720元、护理费2100元、后续治疗费6000元、鉴定费400元、打印费100元，共计43373元。
被告第三工程公司辩称：1、我公司虽与孙军生签订了建设工程施工合同，但孙军生从事的仅仅是零星点工的建设。并没有将大思高速公路的土建项目肢解发包给孙军生，与其签订的合同并没有违反法律规定。2、原告佘国富与我公司并没有劳动雇佣关系，也没有劳动合同关系，非我公司的职工。3、原告佘国富受伤是由于其子驾驶机动车未按操作规范安全驾驶，造成的交通事故所致，原告受伤与我公司无关。综上，原告诉请没有法律依据，请人民法院驳回原告的诉讼请求。
被告孙军生陈述，佘国富和佘某某是自己请的工人，佘国富是请来看工地，佘某某是请来开车拉材料，他们是2011年4月22日来的，来了二天就出事了。
原告代理人在举证期限内提交了下列证据：
1号证原告佘国富的身份证复印件：拟证实原告的身份事实。
2号、3号证被告的法人证明书、股东的基本情况、公司注册的相关材料、照片4张：拟证实被告第三工程公司的法律资格及大思工程项目部属被告第三工程公司的工程项目的事实。
4号、5号证，即外来务工人员登记表、临建一队民工工资表及孙军生的询问笔录：拟证实原告佘国富是临建一队（孙军生施工队）的工人，孙军生在临建一队工作等相关事实。
6号证交通事故认定书：拟证实驾驶的车辆是合法使用，驾驶员佘某某是合法驾驶，原告佘国富在此次交通事故中无责任，该次事故发生后未对车辆进行鉴定等事实。
7号证金额为18000余元的医疗费发票、金额为400元的鉴定费票据、金额为100元的打印照相费票据：拟证实原告受伤后开支相关费用的事实。
8号证杨某某出具的证明：拟证实佘国富受伤后支付护理费2100元的事实。
9号证铜仁市人民医院、邵阳医院的诊断证明、出院记录4份、鉴定结论：拟证实原告受伤诊断和住院的事实及原告受伤出院需休息6个月，后续治疗费需6000元的事实。
10号证江口县人事劳动和社会保障局工伤不予受理通知书，拟证实佘国富的工伤认定申请江口县人事劳动和社会保障事业局不予受理的事实。
11号证建设工程合同：拟证实合同一方是孙军生个人，孙军生是劳务承包，核定员工工资，被告第三工程公司要求被告孙军生保证30名工人，工资册由孙军生造，项目部发放的事实。
原告佘国富代理人申请了以下证人出庭作证：
证人孙某某证言：我和孙军生是同胞兄弟，湘E****号轻型普通货车2011年4月19日买的，是我哥孙军生让我买来作工程用的，钱是我哥出的，是登记在我的名下，4月19日由佘某某开到江口来的。
证人杨某某证言：自己是孙军生雇请的工人，佘国富和佘某某是孙军生雇请的，佘某某是出来进材料时发生事故死的，在铜仁住院时我还去看过。
证人银某证言：姓佘，喊老建，在工地上和我住一个房间，4月22日来的。
证人张某某证言：孙军生是在我家租房，我也在孙老板工地做工，翻车死了那个人是住我家，是来打工帮老板开车，死者的父亲是在看工棚，我不知名字但认得人。
被告第三工程公司在举证期限内提交了下列证据：
1号证企业营业执照、法人身份证明书、组织机构代码证，拟证实被告的法人身份的事实。
2号证建设工程施工合同，拟证实被告公司所属的工程项目部与被告孙军生是建设工程施工合同关系，发包同承包的关系的事实。
3号证2011年1-4月工资表，拟证实工资清册上没有死者佘某某和原告佘国富的名字的事实。
4号证XX派出所证明，拟证实死者佘某某不是孙军生工程部工人的事实。
5号证向县指挥部报告，拟证实佘某某因交通事故发生后，被告公司向县委报告的事实。
6号证道路交通事故认定书，拟证实死者佘某某死于交通事故以及在交通事故中承担全责的事实。
被告孙军生在举证期限内未提交证据。
通过庭审举证、质证，原告提交的1-3号证，即原告佘国富的身份证复印件、被告第三工程公司的法人证明书、股东的基本情况、公司注册的相关材料、照片4张，二被告均无异议，本院依法予以采信；原告提交的4号证中临建一队工资表，被告第三工程公司提出异议称该工资表是虚假的，没有加盖被告公司的公章，不具有真实性。经查，该工资表系被告孙军生制作，并非原告伪造，其性质属于被告孙军生管理雇用的务工人员的备忘录，无需加盖公章的形式要求，其与原告提交的其它证据能够印证，共同证实原告为被告孙军生提供劳务的事实，本院依法予以采信，被告第三工程公司所提异议不能成立；原告提交的5号证孙军生的询问笔录，因孙军生已被本院追加为本案被告参加诉讼，其询问笔录不作为证人证言采用，而应作为当事人陈述采用；原告提交的6号证江口县交警大队交通事故认定书，二被告对其合法性、真实性、关联性无异议，被告第三工程公司只是提出异议称车辆的所有权人是孙某某，车辆既不是被告孙军生的也不是死者的，与工程队没有关系，与被告公司无任何法律关系。经查，原告提交的6号证来源合法、内容真实、能够证实本案所涉事故发生及事故责任等事实，本院依法予以采信，被告第三工程公司对该证据所提异议不能成立；原告提交的7号证医疗费发票、鉴定费、打印照相费，二被告未提出异议，本院依法予以采信；原告提交的8号证杨某某出具的证明，被告第三工程公司不认可。经查，被告第三工程公司对原告8证据虽不认可，但未提供足以反驳该证据相应证据，而且原告受伤后住院治疗的事实已得到充分证明，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”，原告支付一定的护理费具有合理性，故本院依法予以采信，被告第三工程公司所提异议不能成立；原告提交的9号证铜仁市人民医院、邵阳医院的诊断证明、出院记录4份、鉴定结论，二被告对医院的诊断证明、出院记录，无异议，但被告第三工程公司提出异议称鉴定结论是原告单方申请，不能作为证据采用。经查，原告9号证中的鉴定结论系具有资质的鉴定机构出具的鉴定结论，其对原告受伤状况的叙述与原告9号证中铜仁市人民医院、邵阳医院的诊断证明、出院记录记在内容完全一致，可以共同证实原告受伤的相关事实，本院依法予以采信，被告第三工程公司所提异议不能成立；原告提交的10、11号证，二被告无异议，本院依法予以采信，但被告第三工程公司称该证据正好证实原告与被告第三工程公司之间没有劳动关系的事实的质证意见能够成立，本院予以采纳；原告提交的4号证中外来务工人员登记表，被告第三工程公司提出异议称该登记表中没有原告佘国富的名字，能够证实原告不是孙军生工程队民工。经查，该登记表系被告孙军生制作，目的是为了当地公安派出所对流动人口管理的需要，本院对原告提交的4号证中的外来务工人员登记表真实性，依法不予采信。
证人孙某某、杨某某、银某、张某某的证言，被告第三工程公司均以证言的真实性存疑而提出异议。经查，证人当庭所作证言与被告孙军生的陈述相互印证，能够证实湘E****号轻型普通货车登记的户名为孙某某，用于被告孙军生的工程，4月19日由佘某某驾驶到达江口，佘国富和佘某某是由被告孙军生雇请，佘某某是出来进材料时发生事故死亡等事实，本院依法予以采信。被告第三工程公司所提异议并无证据证实，不能成立。
被告第三工程公司提交的1-2号证，即企业营业执照、法人身份证明书、组织机构代码证、建设工程施工合同，原告无异议，本院依法予以采信；被告第三工程公司提交的3号证，即2011年1-4月工资表，确属被告第三工程公司给被告孙军生工人发放工资的依据，可以证明工资清册上没有佘国富的名字的事实，本院依法予以采信，但原告提出该证据并不能证明佘国富不在被告孙军生的工程队做工的事实的异议能够成立；被告第三工程公司提交的4号证，即XX派出所证明，来源合法、内容真实，可以证实被告孙军生曾向XX派出所报备外来务工人员信息的事实，本院依法予以采信，但原告提出该证明不能证实原告非被告孙军生雇用的务工人员的事实的异议能够成立；被告第三工程有限公司提交的6号证，即江口县交警大队交通事故认定书，原告无异议，本院依法予以采信。被告第三工程公司提交的5号证，即被告第三工程公司送呈县指挥部的报告。经查，该报告所载明内容与本案当事人间的法律关系无关联性，本院依法不予采信。
根据以上采信证据及当事人的陈述，本院确认以下事实：
2010年10月30日被告第三工程公司大思高速公路****—9合同段项目经理部（甲方）与被告孙军生（乙方）签订建设工程施工合同，将项目部驻地建设零星点工及***+700—***+100改河工程，承包给被告孙军生，合同第三条约定按照单项工序类别，采用固定单价包干承包方式，由乙方向甲方提供作业人员共30名，并承担全部作业人员的社保、劳保、伤害保险费用、法定税金和进场费用；为保护民工权益，民工工资由乙方为其雇请的民工办理银行卡或存折，并将确认的工资发放表书面报甲方，甲方根据工资发放表将工资打入民工个人账户，并由乙方以自己名义对发放的工资总额进行签章确认，自工资进入民工账户时视为乙方已收到此部分工程款。2011年4月22日，原告佘国富与其子佘某某受被告孙军生临建施工队雇佣，原告佘国富负责看守被告孙军生临建施工队材料，佘某某负责驾驶被告孙军生临建施工队湘E****号轻型普通货车运输材料及生活用品。同年4月25日被告孙军生派佘某某驾驶湘E****号轻型普通货车与原告佘国富从工地前往XX街上采购建筑材料和生活用品。佘某某驾驶湘E****号轻型普通货车从江口县XX街上返回江口县XX乡XX村，行至江口县XX线0KM+560M处，车辆冲出路面坠落于道路左侧坡长42米的路坎下，造成乘坐人员原告佘国富受伤。经贵州省江口县公安局交通警察大队公交认字〔2011〕第110021号道路交通事故认定书认定，驾驶员佘某某承担本次事故的全部责任，原告佘国富无责任。原告佘国富受伤后在贵州省铜仁市第一人民医院和湖南邵阳某某医院住院治疗29天，分别开支医疗费18263.44元，鉴定费400元，打印照相费100元，经医疗诊断及司法鉴定，佘国富因本次车祸致急性中型闭合性颅脑损伤；外伤性网膜下腔出血；左侧额枕部头皮挫裂伤；左侧额顶部硬膜下积液；双肺挫伤并双侧胸腔积液；右外耳廓及右手皮肤挫伤；左锁骨骨折；构成轻伤偏重，自鉴定之日起，建议门诊康复治疗休息6个月，后续费在6000元范围内。原告佘国富从受伤治疗至建议康复期满，累计误工时间为209天（住院29天+司法鉴定建议门诊康复治疗休息6个月即180天），原告佘国富及其委托代理人曾某某曾向江口县人事劳动和社会保障事业局申请工伤认定，因被告第三工程公司大思高速公路****-9合同段项目经理部2011年4月20日向江口县公安局XX乡派出所报的劳务用工名单中，未显现佘某某和佘国富二人的名字，其它报送材料中也未显现二人的任何信息。2012年2月5日江口县人事劳动和社会保障事业局以佘国富及其委托代理人曾某某不能提供完整和真实准确的证据，不能进入工伤认定程序为由，作出工伤认定申请不予受理通知书。为维护自己的合法权益，原告佘国富于2012年7月30日诉至本院，要求被告第三工程公司赔偿原告佘国富医疗费、误工费、后续治疗费、鉴定费、打印照相费，并由被告第三工程公司承担全部诉讼费。
本院认为，原告佘国富没有与被告第三工程公司大思高速公路****—9合同段项目经理部签订劳动合同，也没有向第三工程公司大思高速公路****—9合同段项目经理部直接领取工资，也不受被告第三工程公司管理制度的制约。原告佘国富与被告第三工程公司之间没有形成直接的劳务、用工关系。被告孙军生承包被告第三工程公司大思高速公路****—9合同段项目经理部驻地建设零星点工及***+700—***+100改河工程，并召集、组织民工进行施工的事实，证据充分，足以认定。被告孙军生在组织施工过程中，原告佘国富是其所召集的务工人员之一，原告佘国富虽未与被告孙军生签订用工合同，但孙军生组织、召集包括佘国富在内的民工到工地施工，行使了管理权和履行了发放民工工资义务，因此，被告孙军生与原告佘国富之间形成了实际的劳务用工关系。原告佘国富在从事孙军生安排的劳动中受伤。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应承担赔偿责任。…….雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害,发包方、分包人知道或者应当知道接受发包或者发包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的应当与雇主承担连带责任”的规定，被告孙军生作为雇主应对原告佘国富的伤承担赔偿责任。被告第三工程公司将项目部驻地建设零星点工及***+700—***+100改河工程承包给没有相应资质和安全生产条件的孙军生施工，且没有对被告孙军生的施工及用工情况进行监督管理，应对孙军生所负有的赔偿责任承担连带责任。原告佘国富提出被告孙军生赔偿医疗费、误工费、护理费、后续治疗费、鉴定费、打印照相费的诉讼请求，于法有据，本院依法予以支持。关于具体的赔偿数额，根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条“侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、……”，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的必要费用，以及因误工减少的收入。……”，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费……赔偿义务人应当予以赔偿”，第十九条“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定……”，第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。……。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算，受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年职工的平均工资计算”，第二十一条第二款“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”的规定。原告佘国富实际已支付医疗费18063.44元，后续治疗费尚需6000元，鉴定费400元，打印照像费100元，误工费80元/天×209天=16720元，护理费2100元。以上赔偿项目合计43383.44元。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条的规定，判决如下：
被告孙军生在本判决生效后十日内赔偿原告佘国富医疗费、护理费、误工费、鉴定费、打印费、后续治疗费等共计人民币43383.44元，被告中铁十六局集团第三工程有限公司承担被告孙军生赔偿责任的连带责任。
案件受理费300元，由被告孙军生承担。
上述义务，被告孙军生于本判决生效后十日内履行完毕，逾期则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条“被执行人未按判决裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。”的规定执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省铜仁市中级人民法院。
审 判 长 张 嵘
审 判 员 董 炜
审 判 员 蒋茂万
二〇一三年八月二日
代理书记员 马云豪