青海省西宁市城东区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）青0102刑初254号
公诉机关青海省西宁市城东区人民检察院。
被告人杨建斌，男，1990年7月19日出生，汉族，小学文化程度，无职业，户籍所在地青海省西宁市。2008年4月8日因犯抢劫罪被西宁市城东区人民法院判处有期徒刑三年，2010年11月8日刑满释放。2011年10月13日因犯盗窃罪被西宁市城北区人民法院判处有期徒刑五年六个月，2015年11月26日刑满释放。2016年5月5日因犯盗窃罪被西宁市城东区人民法院判处拘役六个月，2016年8月3日因犯盗窃罪被西宁市城东区人民法院判处有期徒刑十个月，2017年3月24日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年1月18日被刑事拘留；同年2月13日被依法逮捕。现羁押于西宁市第一看守所。
西宁市城东区人民检察院以东检公诉刑诉【2018】259号起诉书指控被告人杨建斌犯贩卖毒品罪，于2018年7月2日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。西宁市城东区人民检察院指派检察员李俊英出庭支持公诉，被告人杨建斌到庭参加了诉讼，现已审理终结。
公诉机关指控，2018年1月17日21时许，被告人杨建斌在西宁市城东区曹家寨租住房内以1200元的价格向马军贩卖毒品一小包，后被公安人员抓获，当场从马军处查获毒品1小包（编号为检材1），从被告人杨建斌租住房内查获疑似毒品物2包（分别编号为检材4、检材5）。经鉴定，送检检材1净重2．42克，送检检材4净重7．97克，从中均检出甲基苯丙胺成分。
针对以上指控，公诉机关当庭出示了相关的证据，并据此认为被告人杨建斌的行为已构成贩卖毒品罪，应依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，提请本院依法惩处。
法庭审理中，被告人杨建斌对起诉书指控的事实及出示的证据辩解其贩卖的毒品只有一小包，家中查获的不能认定其贩卖毒品的克数。
经审理查明，2018年1月17日21时许，被告人杨建斌在西宁市城东区曹家寨租住房内以1200元的价格向马军贩卖毒品一小包，被公安人员抓获。当场从马军处查获毒品1小包（编号为检材1），净重2．42克，从被告人杨建斌租住房内查获毒品1包（编号为检材4），净重7．97克，从检材1、检材4中检出甲基苯丙胺成分，共计10.39克。
2018年2月8日，经西宁市公安局刑事科学技术研究所鉴定并出具（宁）公（刑）鉴（理化）字［2018］71号《毒品成分检验鉴定书》，鉴定意见为：送检检材1净重2．42克，送检检材4净重7．97克，从中均检出甲基苯丙胺成分；送检检材5净重10．11克，从中未检出毒品成分。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭当庭质证、认证的下列证据予以证实：
物证吸毒工具2个、黑色手包一个、手机二部证实2018年1月17日21时许公安人员在被告人杨建斌住所进行搜查时查获，系被告人杨建斌用于吸食、装载毒品所用，手机系被告人及违法行为人马军联系交易所使用的工具。
2.抓获经过证实2018年1月17日21时许，公安人员接到群众报警，遂前往被告人杨建斌住所将其和违法嫌疑人马军等人抓获，当场从马军身上查获一包毒品疑似物，后于被告人杨建斌的出租屋内查获出毒品疑似物若干袋。
3.上交（入库）毒品登记表证实2018年2月27日，西宁市公安局禁毒警察支队将查获的毒品上交至青海省公安厅禁毒警察总队进行毒品入库。
4.微信转账交易记录证实违法行为人马军向被告人杨建斌交付1200元人民币用于购买毒品。
5.搜查笔录及扣押清单、扣押决定书证实公安人员对位于本市城东区曹家寨村的被告人杨建斌住所依法进行搜查，搜查扣押一盒毒品疑似物、四包毒品疑似物、二个吸毒工具、一部手机，从违法行为人马军处搜查扣押一包毒品疑似物、一部手机。
6.指认笔录证实被告人杨建斌对所贩卖及家中查获的毒品疑似物进行指认；同时马军对其从被告人杨建斌处购买的毒品疑似物亦进行了指认。
7.现场称量笔录证实公安人员对查获的疑似毒品物进行现场称量，被告人杨建斌在场进行了确认。
8.刑事照相说明书证实对以上称量及指认进行了拍照固定。
9.辨认笔录证实在公安机关由公安人员主持，被告人杨建斌辨认其贩卖毒品的下家”马乃”为违法行为人马军；马军亦辨认购买毒品的上家”斌斌”为被告人杨建斌。证人王某辨认出案发当晚通过微信转账的方式进行毒品交易的两名男子，其中外号”耳朵”的男子为被告人杨建斌和另一壮男子为违法行为人马军。
10.吸毒现场检测报告书证实公安人员通过胶体金法对被告人杨建斌、违法行为人马军的尿液进行现场检测，现场检测结果为吗啡检测结果呈阴性；甲基安非他明检测结果呈阳性。
11.违法行为人马军的行政处罚决定书证实2018年1月18日西宁市公安局给予马军行政拘留十五日的行政处罚。
12.违法行为人动态管控详细信息证实被告人杨建斌和违法嫌疑人马军均有吸毒史，并处于社区戒毒管控状态。
13.户籍信息证实被告人杨建斌的实际年龄及身份。
14.刑事判决书及释放证明书证实被告人杨建斌于2008年4月8日因犯抢劫罪被西宁市城东区人民法院判处有期徒刑三年，2010年11月8日刑满释放；2011年10月13日因犯盗窃罪被西宁市城北区人民法院判处有期徒刑五年零六个月，2015年11月26日刑满释放；2016年5月5日因犯盗窃罪被西宁市城东区人民法院判处拘役六个月，2016年8月3日因犯盗窃罪被西宁市城东区人民法院判处有期徒刑十个月（拘役与该有期徒刑进行了数罪并罚），2017年3月24日刑满释放。
15.证人王某的证言证实，2018年1月17日其收到”耳朵”（被告人杨建斌）愿意用冰毒交换其苹果手机的微信，遂到被告人杨建斌位于城东区曹家寨村的住所，在住所看见有一”壮男子”（违法行为人马军）同被告人杨建斌交易购买冰毒，马军向被告人杨建斌以”一个冰毒”六百元的价格购买了两个冰毒。随后公安人员到场将被告人杨建斌和违法行为人马军当场抓获。
16.违法行为人马军的证言证实2018年1月18日下午其在”斌斌”（被告人杨建斌）位于城东区曹家寨的出租房内通过微信转账1200元的方式购买一小包冰毒，被公安人员当场抓获。
17.被告人杨建斌的供述证实，2018年1月17日晚，在王某依约到被告人杨建斌位于城东区曹家寨村的出租房后，”马乃”（违法行为人马军）也到场，并以微信转账的方式向其购买冰毒以及交易过程完成后被公安人员当场查获。其向违法行为人马军以”一个满冰毒”600元的价格贩卖了两个”两个满冰毒”。
18.鉴定意见证实2018年2月8日西宁市公安局出具（宁）公（刑）鉴（理化）字[2018]71号《毒品成分检验鉴定书》，鉴定意见为送检检材中检出甲基苯丙胺成分。
19.视听资料审讯光盘证实对被告人的讯问进行了同步录音录像，同时对查获被告人杨建斌毒品案发现场及称量过程进行了视频，程序合法。
被告人的供述与上述证据均能相互印证。本案事实清楚，证据来源合法、有效，足以认定。
本院认为，被告人杨建斌违反国家毒品管理制度，明知是毒品而向他人出售，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立。关于被告人辩解其家中搜查出的毒品不能认定为贩卖毒品克数的意见有悖于相关司法解释规定，本院不予采纳。被告人杨建斌刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。鉴于其归案后尚能如实供述犯罪事实及其本人吸食毒品的情节，可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人杨建斌犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年十个月（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即自2018年1月18日至2025年11月17日止）；并处罚金20000元（待判决生效后十日内缴纳并依法上缴国库）。
二、随案移送手机二部、吸毒工具二个、黑色手包一个依法没收，留作证据。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向西宁市中级人民法院提起上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 邱 君
审 判 员 汪雪莲
人民陪审员 马 芳
二〇一八年七月二十六日
书 记 员 王军香
附法律依据：
《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十五条【一般累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理