新疆维吾尔自治区高级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）新民终290号
上诉人（原审被告）�克拉玛依区音立方天天向上量贩式KTV练歌坊，经营地址新疆维吾尔自治区克拉玛依市克拉玛依区。
经营者：杨明军，男，1979年1月4日出生，汉族，住河南省息县。
委托诉讼代理人：牛卫东，新疆赛德律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：中国音像著作权集体管理协会，住所地北京市朝阳区。
法定代表人：周建潮，该协会理事长。
委托诉讼代理人：衣壮，新疆普创律师事务所律师。
上诉人克拉玛依区音立方天天向上量贩式KTV练歌坊（以下简称天天向上练歌坊）因与被上诉人中国音像著作权集体管理协会（以下简称音集协）侵害作品放映权纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区克拉玛依市中级人民法院（2018）新02民初20号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月9日立案后，依法组成合议庭，于2018年9月13日对双方当事人进行了调查，充分听取双方当事人意见，未开庭进行审理。上诉人天天向上练歌坊委托诉讼代理人牛卫东,被上诉人音集协委托诉讼代理人衣壮到庭参加本案调查。本案现已审理终结。
天天向上练歌坊上诉请求：1.依法改判天天向上练歌坊不承担音集协经济损失；2.本案一、二审诉讼费用由音集协承担。事实与理由：一审判决事实认定不清，适用法律错误。天天向上练歌坊从乌鲁木齐雷石视讯科技有限公司（以下简称雷石公司）购得VOD点歌设备，雷石公司授权其使用设备上的9万首歌曲，并向其表示该设备可以用于正常的KTV经营和适用；此外天天向上练歌坊添加歌曲还需向雷石公司支付歌曲使用费，并不存在侵犯音集协权利的情况。天天向上练歌坊对于自己的侵权行为主观上没有过错；客观上本地经济发展水平迟滞，天天向上练歌坊并没有从�曲中获得利益。一审法院判决要求承担的侵权损失没有事实依据。
音集协辩称，1.天天向上练歌坊与案外人雷石公司的法律关系与本案无关，本案是侵害作品放映权纠纷，雷石公司给天天向上练歌坊复制歌曲与本案不是同一法律关系。2.我国著作权法2012年就颁布了，天天向上练歌坊说其没有主观过错，与本案事实不符。3.2016年音集协起诉过天天向上练歌坊的经营者实际经营的另外一家店。4.一审法院依据著作权法相关规定，在法律规定的裁量范围内赔偿的数额完全于法有据，因此音集协请求二审法院驳回天天向上练歌坊的上诉请求。
音集协向一审法院起诉请求：1.判令天天向上练歌坊停止侵权、赔礼道歉，立即从曲库中删除侵权作品，并在《法制日报》上向音集协公开赔礼道歉；2.判令天天向上练歌坊赔偿音集协经济损失52560元；3.判令天天向上�歌坊承担音集协为本案而支付的取证等其他合理支出费用合计1600元；4.由天天向上练歌坊承担本案的诉讼费用。
一审法院认定事实：音集协是经国家版权局批准成立的著作权集体管理组织，成立于2008年6月24日。涉案歌曲《挪威的森林》《白鸽》《美丽新世界》《痛哭的人》等100首歌曲音像作品的著作权人系滚石国际音乐股份有限公司。2012年3月6日，音集协与滚石国际音乐股份有限公司签订《音像著作权授权合同》，双方约定音集协对上述作品的放映权、复制权、广播权在合同的有效期内进行集中管理，有权同音像作品的使用者商谈使用条件、发放使用许可、收取使用费，有权以自己的名义向侵权使用者提起诉讼。该合同第九条还约定，本合同自2012年1月1日起生效，有效期三年。至期满前六十日乙方（滚石国际音乐股份有限公司）未以书面形式提出异议，本合同自动续展三年之后亦照此办理。2017年12月4日，滚石国际音乐股份有限公司发出声明，同意将前述《音像著作权授权合同》顺延至2020年12月31日。
天天向上练歌坊于2015年8月17日经核准成立，经营地址位于克拉玛依区吉祥路70-204号，经营者系杨明军，经营范围：歌舞厅娱乐服务、食品零售。
2017年12月23日，音集协的委托代理人杨玺玉与乌鲁木齐市亚心公证处的工作人员以普通消费者身份到天天向上练歌坊进行消费，在公证人员当场监督下，杨玺玉在天天向上练歌坊“216”包厢内配备的点播设备上，点选了《挪威的森林》《白鸽》《美丽新世界》《痛哭的人》等100首歌曲，并将所选歌曲逐一进行了试播。公证处工作人员对现场情况进行了拍照、拍摄，杨玺玉事后支付了费用，取得刷卡单据一张，票面金额100元。乌鲁木齐市亚心公证处对上述行为及过程确认后，出具了(2018）新亚证内字第128号公证书。
一审法院认为，著作权人和与著作权有关的权利人可以授权著作权集体管理组织行使著作权或者与著作权有关的权利。著作权集体管理组织被授权后，可以以自己的名义为著作权人和与著作权有关的权利人主张权利，并可以作为当事人进行涉及著作权或者与著作权有关的权利的诉讼、仲裁活动。音集协系依法成立的音像著作权集体管理组织，其通过与滚石国际音乐股份有限公司签订《音像著作权授权合同》，以信托方式取得了管理涉案音乐作品放映权的权利，依照法律规定及合同约定，其有权以自己的名义向侵犯涉案音像作品放映权的侵权人提起诉讼。《中华人民共和国著作权法》第十一条规定，“著作权属于作者，本法另有规定的除外。创作作品的公民是作者。由法人或者其他组织主持，代表法人或者其他组织意志创作，并由法人或者其他组织承担责任的作品，法人或者其他组织视为作者。如无相反证明，在作品上署名的公民、法人或者其他组织为作者。”音集协提供的音像作品出版物系合法出版物，根据该音像出版物上的署名，涉案作品《挪威的森林》《白鸽》《坚强的理由》等著作权人为滚石国际音乐股份有限公司。音集协依据其与滚石国际音乐股份有限公司签订的《音像著作权授权合同》，有权以自己名义提出诉讼。
《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第八条规定，“当事人自行或者委托他人以定购、现场交易等方式购买侵权复制品而取得的实物、发票等，可以作为证据。公证人员在未向涉嫌侵权的一方当事人表明身份的情况下，如实对另一方当事人按照前款规定的方式取得的证据和取证过程出具的�证书，应当作为证据使用，但有相反证据的除外。”根据音集协出示的乌鲁木齐市亚心公证处(2018）新亚证内字第128号公证书，可以证实天天向上练歌坊在未征得音集协许可、也未支付报酬的情况下使用涉案音像作品用于经营谋利，侵害了著作权人的合法权益，依法应当承担停止侵权、赔偿损失的民事责任。天天向上练歌坊辩称在侵权时间应当以公证机构取证时间起算的意见，一审法院认为，天天向上练歌坊未提交证据证实该主张，且其自2015年成立至今一直经营KTV业务，其未经音集协许可，擅自使用音集协信托管理的歌曲进行营利，已构成侵权，对该辩解意见，一审法院不予支持。
关于赔偿数额，《中华人民共和国著作权法》第四十九条规定，“侵犯著作权或者与著作权有关的权利的，侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿；实际损失难以计算的，�以按照侵权人的违法所得给予赔偿。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的，由人民法院根据侵权行为的情节，判决给予五十万元以下的赔偿。”本案中，音集协未能提供证据证明因天天向上练歌坊侵权所受损失或天天向上练歌坊侵权所获利益，一审法院依法根据涉案著作权作品的类型、数量、合理使用费、知名度，天天向上练歌坊侵权行为的性质、经营规模、主观过错程度、持续使用时间等情节，考虑权利人付出的创造性劳动及投入的人力、物力，以及当地经济发展水平等因素，酌情确定的赔偿数额为50000元。对于音集协主张的公证费1500元、KTV消费100元,系音集协为制止侵权行为所支付的合理开支，一审法院依法予以支持。
赔礼道歉是非财产性民事责任的承担方式，主要适用�犯著作人身权时所应承担的民事责任。因天天向上练歌坊的行为侵害的是著作财产权，故对音集协要求赔礼道歉的诉讼请求，一审法院依法不予支持。判决：一、天天向上练歌坊于判决书生效之日起十日内立即停止播放涉案100首音像作品的行为，并从经营场所设备曲库中删除；二、天天向上练歌坊于判决书生效之日起十日内赔偿音集协经济损失50000元；三、天天向上练歌坊判决书生效之日起十日内赔偿音集协因制止侵权行为而产生的合理费用1600元；四、驳回音集协的其他诉讼请求。本案一审案件受理费1154元，由音集协负担54.55元，天天向上练歌坊负担1099.45元。
本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案的争议焦点为：1.天天向上练歌坊是否存在侵权行为及是否应当承担侵权责任；2.�审判决确定的赔偿数额是否适当。
关于天天向上练歌坊是否构成侵权及是否应当承担侵权责任的问题。根据《中华人民共和国著作权法》第十条规定，著作权人享有复制权、放映权等权利。本案中，音集协依据其与滚石国际音乐股份有限公司签订的《音像著作权授权合同》管理涉案作品的放映权、复制权等权利，并有权以自己的名义提出诉讼。天天向上练歌坊上诉主张其是从雷石公司购得VOD点歌设备，所支付的费用包括涉案作品的使用费，故其放映涉案作品，不构成对音集协的侵权。对此，天天向上练歌坊并未提供相应的证据予以证实。根据音集协在本案一审中提交(2018）新亚证内字第128号公证书，可以证实天天向上练歌坊未经权利人许可，通过点唱系统向公众放映涉案音乐电视作品进行经营。其行为构成对音集协管理的作品放映权的侵害。一审判决认�天天向上练歌坊构成侵权，并依法承担停止侵权、赔偿损失的民事责任符合法律规定。天天向上练歌坊此项上诉主张缺乏依据，本院对此不予支持。
关于一审判决确定的赔偿数额是否适当的问题。天天向上练歌坊主张一审判决其赔偿音集协经济损失数额缺乏依据，但对此亦未提交证据予以证明。一审法院依据《中华人民共和国著作权法》第四十九条规定，在音集协未能提供证据证明其因天天向上练歌坊侵权行为所受损失以及天天向上练歌坊因侵权所获利益的情况下，综合考虑涉案音像作品类型、数量、知名度、侵权行为性质、经营规模、主观过错程度、持续使用时间等各方面因素，判决天天向上练歌坊赔偿音集协经济损失50000元，音集协支出的合理费用1600元并无不当，本院依法予以维持。
综上所述，天天向上练歌坊上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费1090元(克拉玛依区音立方天天向上量贩式KTV练歌坊已预交)，由克拉玛依区音立方天天向上量贩式KTV练歌坊负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 周亚卉
审 判 员 崔 瑜
代理审判员 陆建蔚
二〇一八年九月十九日
书 记 员 杜春婷