文书内容四川省雅安市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）川18民终348号上诉人（原审原告）：杨涛，男，汉族，生于1969年7月4日，住四川省天全县。被上诉人（原审被告）：四川省二郎山喇叭河水泥有限公司，住所地：四川省天全县。法定代表人：白彦，该公司董事长。委托诉讼代理人：李佐洪，四川天责律师事务所律师。上诉人杨涛因与被上诉人四川省二郎山喇叭河水泥有限公司（以下简称喇叭河公司）劳动争议纠纷一案，不服四川省天全县人民法院(2016)川1825民初623号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月15日立案受理后，依法组成合议庭，于2017年4月12日公开进行了审理。本案现已审理终结。杨涛上诉请求：不服一审判决中的第二项、第三项、第四项，请求二审改判。事实和理由：1、原判确定的违法解除劳动关系经济补偿金计算不当。计算经济补偿金的平均工资水平，不应以喇叭河公司自认的5679.36元，应以《成员企业市场营销处薪酬绩效考核计提审批表》考核中54%的应得计提工资7318.82元为准，以累计连续工作14.5年计算，应为212246元。2、喇叭河公司应向杨涛支付2015年9月、10月、12月及2016年1-4月工资27779.81元。原判以喇叭河公司提供克扣工资后的工资表上的数额作为认定依据不当，该部分工资，应以计提表和工资表载明的工资5900.16元、6000.00元、6000.00元、4960.91元、4735.71元、2300.00元、2300.00元，在扣除631元/月×7个月=4417元的养老保险及住房公积金等费用后，应支付27779.81元。3、原判认定2015年1-12月每月提留10%年终考核工资及年终效益奖13798.17元不当。按考核办法，杨涛2015年1-12月全年合计预留年终工资为19047.01元，按个人考核得分89.44分计算，2015年考核后预留工资和年终效益奖分别应为17035.64元和2648.25元，合计为19683.89元。4、喇叭河公司应向杨涛支付2015年限额发放工资后剩余计提工资部分合计36082.85元。按照考核办法，54%是杨涛应得的计提工资，因每月喇叭河公司只限额发放给杨涛工资不超过6000元，现解除劳动关系后，应向杨涛支付限额发放后的剩余工资36082.85元。5、喇叭河公司应向杨涛支付2015年9月至2016年4月杨涛垫付业务费、私车公用燃油费、出差补助费共计28160元，以及私车公用补贴及保险费26500元。被上诉人喇叭河公司辨称，认可一审判决确定的各项金额，杨涛的上诉请求及理由，均不符合事实，无相应法律依据，请求驳回上诉，维持原判。杨涛向一审法院起诉请求：判令喇叭河公司向杨涛支付1、违法解除合同经济补偿金226200元；2、2015年9月、10月、12月、2016年1至5月的工资33600.16元；3、2015年1月至2016年4月预留10%年终奖考核工资25000.77元；4、2014年9月至2016年4月车辆补贴费26500元，车辆保险费5000元；5、2015年9月至2016年5月燃油费、维修费、出差补助费、销售业务费28160元；6、2015年1月至2016年5月未休年休假工资10980元；7、2015年1月至2015年12月杨涛领取薪酬限额后剩余的工资36082.85元；8、喇叭河公司拖欠工资报酬金额25%的补偿金17250元。一审法院认定如下事实：2001年12月20日，杨涛与二郎山公司签订劳动合同进入该公司从事驾驶员工作。2008年7月喇叭河公司成立，杨涛又继续到喇叭河公司务工。2010年12月31日，杨涛与喇叭河公司签订一年期劳动合同，之后每年一签。直至2013年12月杨涛与喇叭河公司签订三年期劳动合同，期限从2013年12月31日起至2016年12月30日止。在合同履行期间，喇叭河公司于2016年5月3日在无相应依据的情况下以杨涛违纪为由将其开除。为此，杨涛于2016年6月向天全县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委于2016年8月1日作出天劳人仲案字[2016]230号仲裁裁决书裁决：1、杨涛与喇叭河公司之间劳动关系于2016年5月终止；2、喇叭河公司在裁决生效之日起十五日内一次性支付杨涛解除劳动合同经济赔偿金95520元；3、喇叭河公司在裁决生效之日起十五日内一次性支付杨涛2015年1至7月提留工资6504.1元；4、喇叭河公司在裁决生效之日起十五日内一次性支付杨涛2015年9月至2016年4月的工资19317.3元；5、喇叭河公司在裁决生效之日起十五日内一次性支付杨涛未休年休假工资报酬5764.5元；6、喇叭河公司在裁决生效之日起十五日内依法向杨涛出具解除或者终止劳动合同的证明；7、不支持杨涛其它仲裁请求。杨涛认为仲裁裁决认定事实不清，于2016年8月31日向一审法院提起诉讼。一审法院另查明，杨涛近几年在喇叭河公司处从事水泥销售工作。2015年1月至12月杨涛工资以当月考核后工资费用总额的54%计发，但最高不能高于6000元/月，最低不能低于2000元/月。若超过6000元/月超出部分作提留费用，若不足2000元/月，从提留费用中予以补足。一审庭审中喇叭河公司自认杨涛在合同解除前12个月（2015年5月至2016年4月）应发平均工资为5679.36元。工作期间，杨涛因认为其工资计算不合理未领取2015年9月、10月、12月(11月份工资杨涛已领取)、2016年1－4月的工资。该部分工资在喇叭河公司代扣代缴保险及个人所得税后其实际工资依次为3943.57元、3455.75元、5368.09元、1275.03元（已扣2015年年终薪酬个人所得税）、1757.97元、1757.96元、1757.96元共计19316.34元。另喇叭河公司每月提取工资费用总额的10%作为杨涛等销售人员的预留年终考核工资总额，年终按各自考核得分发放。经考核杨涛2015年年终薪酬为13798.17元，该款杨涛未领取。其余36%作销售业务费用，费用在最高限额内凭票报销。杨涛在2015年1月至2016年4月间未按法律规定休年休假。2016年1月起喇叭河公司业务人员工资按新规定执行，不再提取相应年终费用。一审法院认为，杨涛起诉时增加了经济赔偿金、提留工资的请求数额并新增要求喇叭河公司支付拖欠工资报酬25%补偿金的诉讼请求，该增加请求与讼争的劳动争议具有不可分性，一审法院按照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第六条的规定合并审理。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条的规定，本案杨涛在原单位（二郎山公司）工作年限视本案实际情况可以合并计算为喇叭河公司单位的工作年限。喇叭河公司在没有有效证据证明杨涛存在《劳动合同法》第三十九条规定情形的情况下，违法解除与杨涛的劳动关系，应当按照《劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第八十七条之规定，按经济补偿标准的两倍向杨涛支付赔偿金，同时双方劳动关系终止。按照《劳动合同法》第九十七条之规定，杨涛请求的赔偿金计算年限应从2008年1月1日起计算至2016年5月双方劳动关系终止为止，年限为8.5年。庭审中喇叭河公司自认杨涛在合同解除前12个月（2015年5月至2016年4月）应发平均工资为5679.36元，予以确认。杨涛要求喇叭河公司支付赔偿金226200元的请求过高，支持其合理部分。按照《职工带薪年休假条例》第三条之规定，杨涛2015年应休年休假天数为10天。按照《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条之规定计算，杨涛在2015年1月至2016年4月期间实际未休年休假天数为13天。喇叭河公司应依照《职工带薪年休假条例》第五条之规定按杨涛日工资收入的300%向杨涛支付未休年休假工资报酬，其中日工资标准按《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条规定计算。对杨涛提出要求喇叭河公司支付年休假工资报酬10980元的诉讼请求，支持其合理部分。喇叭河公司作为用人单位，应当按照《劳动法》第五十条之规定向杨涛支付工资，对杨涛提出要求喇叭河公司支付2015年9月、10月、12月及2016年1－4月的工资的诉讼请求，依据实际工资数额19316.34元予以支持。杨涛未领取前述工资是因其认为工资计算不合理，并非喇叭河公司拖欠。故对杨涛提出要求喇叭河公司支付拖欠工资报酬25%的补偿金的诉讼请求，不予支持。对杨涛提出要求喇叭河公司支付2015年年终奖考核工资及年终薪酬工资，依据其年终考核金额13798.17元予以支持，因2016年起喇叭河公司员工工资按新标准计算，未再提取相应年终费用。对杨涛提出要求喇叭河公司支付2016年1-4月预留10%年终奖考核工资报酬的诉讼请求，不予支持。对杨涛提出要求喇叭河公司支付领取薪酬限额后剩余提留工资36082.85元的诉讼请求因无相应依据，不予支持。杨涛提出要求喇叭河公司支付车辆补贴费、保险费、燃油费、维修费以及出差补助费、销售业务等费用的诉讼请求，不属劳动争议案件范畴，与本案不是同一法律关系。不作处理。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十六条、第四十七条、第八十七条、第九十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，参照《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条、第十二条之规定，判决：一、杨涛与四川省二郎山喇叭河水泥有限公司之间的劳动关系于2016年5月3日终止；二、由四川省二郎山喇叭河水泥有限公司于判决生效之日起十日内一次性支付杨涛解除劳动合同经济赔偿金96549.12元；三、由四川省二郎山喇叭河水泥有限公司于判决生效之日起十日内一次性支付杨涛2015年9月、10月、12月及2016年1-4月的工资19316.34元；四、由四川省二郎山喇叭河水泥有限公司于判决生效之日起十日内一次性支付杨涛年终薪酬考核工资报酬13798.17元；五、由四川省二郎山喇叭河水泥有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付杨涛2015年1月至2016年5月未休年休假工资10183.68元；六、驳回杨涛的其他诉讼请求。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案争议的焦点在于喇叭河公司违法解除与杨涛的劳动关系后，杨涛应享受的各项待遇的计算和认定。《》第八十七条规定，“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”，关于经济补偿金的计算，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”。第九十七条第三款规定，经济补偿年限“自本法施行之日起计算”，即应从2008年1月1日起算，据此，虽然杨涛从2001年起即在喇叭河公司务工，但计算经济补偿金的年限应为8.5年。根据喇叭河公司内部的薪酬绩效考核管理办法，2015年度，杨涛作为营销人员的工资，以当月考核后工资费用总额的54%计发，每月提取10%作为预留年终考核薪酬，剩余36%作为销售业务费用，并同时规定，每月工资最高不能高于6000元/月，最低不能低于2000元/月。若超过6000元/月，超出部分作提留费用，若不足2000元/月，从提留费用中予以补足。根据被上诉人喇叭河公司提供的相关材料，《成员企业市场营销处薪酬绩效考核计提审批表》中的计提工资是计算销售人员工资发放的基础，但每月的工资系在经考核并扣除养老保险等费用后予以发放，原判根据实际发放工资的《销售处业务员工资表》中双方解除劳动关系前12个月的“应发工资”的平均数5679.36元作为计算经济赔偿金的依据，并无不当，因此杨涛提出原判计算经济补偿金不当，应以“计提审批表”上的计提工资7318.82元作为月工资标准、以14.5年计算经济补偿金的理由，不能成立。关于54%计提工资，虽然每月工资以当月工资费用总额的54%计发，但同时规定，每月工资最高不能高于6000元/月，最低不能低于2000元/月。若超过6000元/月，超出部分作提留费用，若不足2000元/月，从提留费用中予以补足。因此，该提留部分是否发放，应综合考量其他因素，并非当然属其本人，也与实际发放工资有所不同，因此，对杨涛要求支付该提留部分在限额发放后余额的请求，不予支持。关于杨涛未领取的2015年9月、10月、12月及2016年1至4月工资数额，依据喇叭河公司提供的《销售处业务员工资表》，在代扣代缴保险、个人所得税等费用后，总计为19316.34元，杨涛所提2015年9月、10月、12月及2016年1至4月工资认定不当的理由，不能成立。关于提留的年终考核工资和年终效益奖，《销售业务员2015年工资明细一览表》已载明，杨涛2015年1月至12月，10%提留工资为11149.92元，年终效益奖为2648.25元，合计年终应发金额为13798.17元，予以认定。故杨涛所提原判对2015年度预留年终一次性发放工资认定不当的理由，不予支持。关于私车公用燃油费、补贴、出差补助费等费用，由于该部分内容属用人单位内部的管理规定，且一、二审庭审中，喇叭河公司亦认可按相关规定予以处理，因此原判以不属劳动争议解决范畴为由未予处理的意见正确，杨涛该上诉理由不能成立。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定”的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人杨涛负担。本判决为终审判决。审判长  刘入源审判员  陶明刚审判员  伍子刚二〇一七年四月二十八日书记员张脘皎