福建省厦门市思明区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）思民初字第11341号
原告杨秀平，女，1955年8月8日出生，土家族，住河南省商水县。
委托代理人何海欧、许丽玉，福建凌一律师事务所律师。
被告厦门市禾绿回转寿司饮食有限公司新生活广场店，住所地厦门市思明区思明南路187号之6中华城C区3F楼4011。
代表人李志博，总经理。
委托代理人石密钦，上海明泰（厦门）律师事务所律师。
原告杨秀平与被告厦门市禾绿回转寿司饮食有限公司新生活广场店提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年8月21日立案受理，依法由审判员林晞吟适用简易程序，于2014年9月12日公开开庭进行了审理。原告杨秀平及其委托代理人何海欧、许丽玉，被告委托代理人石密钦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告杨秀平诉称，原告于2014年2月4日经人介绍入职被告公司从事清洁工作（洗碗），工资以40／小时计。入职后原告按被告安排准时到岗。2014年2月14日，原告在被告处工作过程中受伤，事发后，原告被送至医院治疗，经诊断，系左桡骨远端粉碎骨折。医嘱建议带药治疗、全体四个月、加强营养。原告治疗过程总共花去医疗费8809.17元。
原告曾就前述人身损害赔偿向厦门市思明区劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，思明区仲裁委作出厦思劳仲案不字（2014）75号不予受理仲裁申请决定书。原告与被告之间是劳务关系。双方就该事故损害赔偿事宜多次协商未果，故原告请求判决：1、被告支付原告医疗费8809.17元、护理费70元、误工费18620元、住院伙食补助费60元、营养费1000元、精神损害抚慰金2000元，共计30559.17元；2、被告承担本案全部诉讼费用。
被告厦门市禾绿回转寿司饮食有限公司新生活广场店辩称，1、被告并不是在工作过程中受伤的，是下班以后自己受伤的；2、原告受伤之后部分原因是鞋子比较滑，当被告的员工送原告到医院的过程中，原告有向其子承认其鞋底受伤的事实；3、基于原告是在被告单位工作，并且受伤也是因为工作以后在店里摔伤的，基于这个事实可以出于人道方面基于医疗费补偿；4、赔偿项目和工种没有关系，不属于工伤范畴，被告并不应当承担责任。
经审理查明，原告杨秀平在被告厦门市禾绿回转寿司饮食有限公司新生活广场店处从事清洁（洗碗）工作。2014年2月14日21时左右，原告洗完碗领完当天的工资，要换衣服回家，在大堂摔倒受伤。同日22时21分，原告之子报警称其母亲在SM二期蓝宝石寿司店摔倒，工作人员不予理睬。2014年2月14日，原告由被告工作人员送至中国人民解放军海军厦门鹭海医院治疗，同日下午出院。原告入院时病情：生命征可，左前臂腕部肿胀明显，左手活动障碍，末稍血供可。经诊断，系左桡骨远端粉碎骨折。出院医嘱：门诊随访，建议手术治疗。当日中国人民解放军海军厦门鹭海医院开具疾病证明书，建议原告继续门诊。2014年2月15日，原告到中国人民解放军第一七四医院急诊治疗，该院出具疾病诊断证明书，处理意见为：带药治疗，全休4个月，加强营养，不适随诊。自2014年2月15日至5月14日期间，原告多次到中国人民解放军第一七四医院治疗，医生均建议随诊观察。2014年7月28日，原告到中国人民解放军第一七四医院门诊治疗。2014年7月29日，原告到厦门市中医院治疗。另查明，原告门诊及住院治疗共花费医疗费8809.17元。2013年度厦门市城镇非私营单位职工月平均工资标准为4655元，农林牧渔业月平均工资为3350元，住宿和餐饮业月平均工资标准为3221元。
原告提供厦门市公安局何厝边防派出所发放的（发证日期为2014年2月25日）暂住证，其中备注2007年5月12日来厦门。
2014年8月18日原告向厦门市思明区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，厦门市思明区劳动争议仲裁委员会以原告已超过法定退休年龄，仲裁申请不适格为由，向原告出具《不予受理仲裁决定书》。
关于讼争的赔偿项目、金额：
1、医疗费。原告主张医疗费8809.17元并提供病历、医疗费专用发票等予以佐证，被告对该证据予以确认，故本院对原告主张的医疗费8809.17元予以确认。
2、护理费。原告主张护理费70元，鉴于原告未提供相应的医嘱，故本院对其护理费的主张不予采信。
3、住院伙食补助费。原告于2014年2月15日住院一天，故其主张住院伙食补助费60元，本院予以采信。
4、营养费。原告提供中国人民解放军第一七四医院出具的疾病诊断证明书，建议其加强营养，故本院采信原告关于营养费的主张，根据原告伤情，本院酌定原告营养费为500元。
5、误工费。原告主张按2013年度厦门市城镇非私营单位职工平均工资标准4655元计算，误工时间4个月，即4655元×4个月=18620元。被告认为，原告并没有提供其医保证明其处于退休年龄，且没有提交连续居住满一年的身份信息，不能按厦门市社平工资来主张。原告受伤是2014年2月14日，情人节和元宵节零时工的劳务费用很高，比平时高一倍，即便要算也应当以农林牧副渔标准计算。本院认为，原告提供的暂住证可以证明原告长期在厦门居住，本院对被告提出的原告没有连续在厦住满一年的主张不予采信。被告系饮食行业，原告已超过法定退休年龄，其与被告之间虽然存在雇佣关系，但原告不能证明其有固定收入，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告未提供其有固定收入或近三年平均收入的证明，故原告的误工工资应参照相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算，被告要求按农林牧渔业的标准计算没有违反法律规定，可予准许。原告提供医院出具的疾病诊断证明书中，医生建议其全休4个月，故其误工费应为3350元／月×4个月=13400元。
6、精神损害赔偿金。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》规定，因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持。原告受伤尚未造成严重后果，故其主张精神损害赔偿金2000元不予采信。
根据上述事实及认定，本院确认原告各项损失为医疗费8809.17元、住院伙食补助费60元、营养费500元、误工费13400元，合计22769.17元。
以上事实，有原告提交的商主体公示信息、人员基本信息、住院证、病历、医疗费专用发票、出院小结、疾病诊断证明书、检验报告单、病人结算清单、暂住证、录音、报警回执、厦门市思明区劳动争议仲裁委员会《不予受理通知书》和被告提交的工资明细单以及双方的庭审陈述等为证。
本院认为，原告虽已经超过法定退休年龄，但其在被告处工作，双方之间形成雇佣关系。原告当天虽已结束当天的工作，但仍未离开工作场所时摔倒受伤，应视为从事雇佣活动的延续。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。被告称原告受伤的部分原因是鞋子比较滑，但未能提供证据予以证明；被告不能证明原告受伤系其故意或有重大过失造成损害，故被告作为雇主，应对作为雇员的原告在工作中的损害应承担赔偿责任。原告的各项损失应按本院上述的认定予以确认，超出该认定的诉求，均不予支持。即被告应赔偿原告各项损失共计22769.17元。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款，《最高人民法院关于审理人民法院人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款，第十七条第一款，第十九条，第二十条，第二十三条第一款，第二十四条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
被告厦门市禾绿回转寿司饮食有限公司新生活广场店应于本判决书生效之日起七日内，赔偿原告杨秀平医疗费、住院伙食补贴费、误工费、营养费共计22769.17元；
驳回原告杨秀平的其他诉讼请求。
如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费282元，由原告杨秀平负担72元，被告厦门市禾绿回转寿司饮食有限公司新生活广场店负担210元。当事人应负担部分应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。
审判员 林晞吟
二〇一四年十一月五日
书记员 辛 鹏
附件：本案所适用的法律法规、司法解释
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为康复支出的合理费用，以及因务工减少的收入。造成残疾的，还应担赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条第一款雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条第一款因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
法官提示
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定：
申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。