浙江省兰溪市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）金兰民初字第502号
原告鞠秀丹。
委托代理人蒋斌。
被告浙江博爱家纺有限公司。
法定代表人王爱文。
委托代理人姜国根。
委托代理人蔡笑玲。
原告鞠秀丹为与被告浙江博爱家纺有限公司劳动争议纠纷一案，于2014年5月22日向本院起诉。本院于同日受理后，依法由代理审判员徐露苗适用简易程序独任审判，于2014年6月24日公开开庭进行了审理，原告鞠秀丹及其委托代理人蒋斌、被告浙江博爱家纺有限公司的委托代理人姜国根、蔡笑玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告鞠秀丹诉称，原告于2009年8月到被告处工作，初期在被告的旗舰店（和平路店）任导购员，2010年经原、被告协商，原告到府××路门店工作，任店长职务，负责府××路门店的日常管理和考勤。由于家纺门店销售的特点，被告一直采用的是每周工作7天的劳动时间制度，每年上班时间达到360天，只在春节期间才安排5天休息，2天值班。原告一直要求被告增加门店人员，合理安排工作时间。但被告一直没有予以妥善安排。平时被告要求的加班以及国家法定节假日的加班，被告都是按照30元／天的标准发放，2013年加班费调整为50元／天，不足部分虽经多次向被告争取，但被告一直没有予以理会和发放。每周法定的休息日甚至都不能按照加班考勤。
2014年3月底，被告要求原告再增加工作时间，被原告明确拒绝。在协商不成的情况下，被告要求原告调岗，也被原告明确拒绝。2014年4月1日，被告向我们送达通知函，告知原告门店已被承包，要求原告去被告报到上班，称若不去上班将按照旷工处理。4月2日，原、被告协商工作岗位、工作场所及上班时间变动后的工作安排，无法与被告达成一致。原告当日即以函告形式书面告知公司，要求被告单方与原告解除劳动合同，并支付未结算工资及提成、提前解约金、违约金、双倍经济补偿和拖欠的加班费。4月2日当天，由于与被告协商未达成一致，原告决定回府××路门店上班，等待被告的最后答复，但府××路门店已经关门。4月3日，原告再次函告被告，如不能继续履行原劳动合同，要求被告按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第三款的规定，由被告为原告办理劳动合同解除的相关手续。被告告知不予办理，也不同意继续履行原劳动合同，并再次称不去上班将按照旷工处理。府××路门店从4月2日至4月15日一直关门，被告于4月11日以快递形式告知原告已经以旷工违纪为由解除劳动合同。
原告遂向兰溪市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，原告对劳动仲裁裁决不服，特向兰溪市人民法院提起诉讼，请求依法判决：1、要求被告依法解除与原告的劳动关系并办理相关手续；2、要求被告支付原告2014年3、4月份未结算工资及提成2817元；3、要求被告支付原告提前解约一个月工资3567.5元；4、要求被告支付原告违法解除合同的违约金一个月工资3567.5元；5、要求被告支付原告单方解除劳动合同的双倍经济补偿金10个月工资35675元；6、要求被告支付原告自进公司之日起的加班费未足额支付部分250185.52元。
原告鞠秀丹为证明其主张，向本院提供了下列证据，经被告浙江博爱家纺有限公司质证，本院作如下认证：
1、原告身份证复印件、公司基本情况，证明原、被告的主体资格。被告对真实性、合法性、关联性均无异议。本院对该证据予以确认。
2、劳动合同，证明该劳动合同没有符合法律规定及证明被告应当承担的责任。被告对真实性无异议，对证明目的有异议，原告说工作地点不明确，但合同中已经有明确说明，原告说造成了损害，被告认为并没给原告造成损害。本院对该证据的真实性予以确认，但原告未提供相应的证据证明劳动合同不合法，亦未提供证据证明被告对其造成损害，故对关联性不予确认。
3、劳动争议仲裁裁决书以及送达回证，证明原告不服兰溪劳动仲裁委员会而向法院起诉。被告对真实性、合法性、关联性无异议，但认为送达回证上原告没有签字，而且劳动仲裁书上也没有委托人的委托书。本院对该证据的真实性予以确认。
4、考勤表，证明原告在被告处加班的事实。被告对真实性有异议。考勤表是原告单方制作，公司没有认可。2013年8月的考勤表，我们通过原告的微博知道原告在外面旅游，但考勤表记录上班的。所以考勤表是不真实的。本院认为，被告将府××路门店考勤的权力下放给原告，依据该考勤表发放相应的工资、加班费、全勤奖等，是对该考勤表的认可，故对该证据的真实性予以确认。原告应珍惜被告的信任，被告亦应健全考勤监督体制。2013年8月10日、11日，原告到温州旅游，故认定原告在休息，而不是上班，对考勤表这两天的记录上班不予确认。
5、2013年12月份的工资清单及银行明细单，证明原告离职前12月的工资发放情况。被告对真实性、合法性、关联性均无异议，对证明的目的有异议，工资清单是被告发放职工报酬的依据，而且待遇很不错。工资清单没有和原告核对过，但可以看出基本工资是1800元，化妆补贴150元，实发工资是6372元。对银行明细单无异议。本院对该组证据予以确认。
6、通知函及函告，证明通知函是被告单方面提出的要求，原、被告并未达成一致意见。被告对真实性、合法性、关联性均无异议，对证明的目的有异议，原告所说的劳动法的法律与本案都没有关系。本院对该证据予以确认。
被告浙江博爱家纺有限公司辩称，第一个诉讼请求，被告已经依法解除劳动合同，办理相关手续请原告主动到被告处办理。第二个诉讼请求，被告没有拒绝过，原告只要过来就可以办理。第三个诉讼请求没有法律依据，是原告因调动门店不来上班，解除劳动合同的原因在于原告。第四个诉讼请求，原告的主张没有法律依据。第五个诉讼请求也是没有法律依据的。第六个诉讼请求，既没有事实依据，也没有法律依据，且已经超过仲裁时效。原告在府××路门店上班，工作是营业员，早班从上午8点半到下午3点，包括吃饭的时间共计6个半小时，中班从下午3点到晚上9点，包括吃饭的时间共计6个小时。计酬方式是基本工资加提成，同时还有化妆补贴，根据法律规定及本案的现实情况，待遇已经很好了，如果原告认为这份工作不好也不会坚持在该门店上班。原告在家里摘杨梅考勤记上班，出去旅游也考勤记上班，被告已经很好了，双方都应该相互体谅。府前店原来是别人所有的，只是委托被告在管理，劳动合同并未约定具体门店。现被告为了照顾原告生活的方便就安排在兰溪市经济开发区的门店，但原告都不同意，还在门店外闹事。因此对于原告这种违法的维权，责任应当由原告承担，其行为应当依法予以追究。
被告浙江博爱家纺有限公司为证明其抗辩主张，向本院提供了下列证据，经原告鞠秀丹质证，本院作如下认证：
1、告知函、解除劳动合同证明书、快递回证、会议记录、员工手册，证明解除劳动合同有事实依据，法律规定。原告对真实性无异议，对合法性有异议。原告认为解除劳动合同证明书没有看到过，当时已经提出劳动仲裁，所以原告拒收邮件。职工代表大会没有按照法律规定召开，所以没有法律效力。员工手册即没有公示也没有告知当事人，是单方制订的手册，是无法律效力的。本院认为，原告拒收解除劳动合同证明书，即视为已经送达。原告未提供相应的证据证明职工代表大会未依法召开，亦未提供相应的证据证明员工手册无法律效力，其质证意见不予采纳。本院对该组证据的真实性予以确认。
2、劳动合同、提成核算表，证明劳动关系及工种，报酬计算方式。对真实性、合法性、关联性都有异议。劳动合同是被告提供的劳动合同范本，用人单位明显违法了劳动合同第八十一条。劳动合同没有约定的工作，时间，地点，薪酬，被告在签订劳动合同的时候就已经违法了。本院认为原、被告签订的劳动合同基本具备了劳动合同法规定的必备条款，劳动合同经原、被告签字或者盖章即发生法律效力，部分必备条款的缺失，不影响劳动合同的整体效力，故对该证据予以确认。
3、工资表，证明足额发放工资、加班费及补贴等。原告对真实性、合法性、关联性均无异议，对证明目的有异议，认为不能证明已经足额支付加班费。本院对该证据的真实性予以确认。
4、薪资考核文件、被告公司关于内销人事调整任命的通知、许巧妹的函、许巧妹的个体工商户营业执照、被告调令文件、通知函，证明公司考核制度。对旗舰店薪资考核表的真实性、合法性、关联性无异议，证明公司在安排工作的时间上违反了法律的规定，同时证明对于加班费没有做出约定。对门店导购员的薪资考核表真实性、合法性有异议，认为对加班工资应当有一个明确的约定，而不是只有老板的签字，与后面加班费的计算前后矛盾。对关于内销部人事调整任命的通知没有异议。对许巧妹的函的真实性、合法性、关联性有异议。对营业执照真实性无异议，对关联性有异议。被告与原告商量停止经营府××路门店的时候，该门店一直属于被告，而不是许巧妹的，被告后补这些东西只是为了逃避法律责任。对调令真实性没有异议，对关联性有异议。对通知函没有异议。本院对该组证据的真实性予以确认。
5、府××路门店盘存表，证明门店盘点后，货物少了2726元，应由原告承担。原告对真实性、合法性、关联性均有异议，盘点时数量根本没有缺少，而且与本案没有关联性。本院认为盘存表与本案无关联性，故不予确认。
6、原告的微信截图，证明原告出游却记出勤，其所制作的考勤表不真实。原告对真实性无异议，对关联性有异议。原告认为下午3点后下班，到第二天下午3点钟上班，在这段休息的时间内，有权利安排自己的时间出去玩。本院对该证据予以确认，认定原告2013年8月10日、11日期间在温州旅游。
7、监控视频光盘，证明原告作为府前店的店长应当管理好门店及店员，自己出去旅游也记出勤的事实。原告对该证据不予以质证。本院对该证据的真实性予以确认。
根据以上证据及原、被告的庭审笔录，本庭认定事实如下，2009年8月原告到被告处工作，2010年原告到府××路门店工作，担任店长职务，负责该门店的管理。双方签订劳动合同，一年一签，2014年的劳动合同约定合同期限为2014年1月1日至2014年12月31日，约定“工作内容为门店工作。如因情况变化，经双方协商一致可以变更岗位（工种）或工作地点。”原告的工资由基本工资、出勤、全勤奖、提成、补贴、加班费构成，基本工资为1800元／月，次月发上月工资。府××路门店共四个员工，一天两个班次即早班和中班，二人一个班次，轮换上班。府××路门店是案外人许巧妹注册设立的个体工商户兰溪市博来家纺店的经营场所，委托被告经营管理，2014年2月17日许巧妹以书面形式提出门店不再委托管理，要自行经营。被告以口头形式并发书面通知函及调令告知原告于2014年4月2日上午八点到公司报到上班，调任门店（展厅）工作。原告于4月2日到公司与被告协商工作调动事宜，双方未达成一致意见。原告遂提交了一份函告，以原、被告就是否继续履行劳动合同未达成一致，被告单方强行解除合同和未足额支付劳动报酬为由，要求被告在2014年4月2日前将应支付的未结算工资及提成、提前解约金、违约金和拖欠的加班费一次性汇入原告的工资卡账号。4月3日，原告发函告知被告，要求被告为其办理劳动合同解除的相关手续。4月4日，被告以特快专递向原告寄送告知函，告知其已经连续旷工三天，要求其在2014年4月7日来公司报到，原告拒收该邮件。2014年4月11日，被告以原告旷工为由，予以解除劳动合同，并于同日以特快专递的形式向原告邮寄解除劳动合同证明书，原告拒收该邮件。原告于2014年4月4日向兰溪市人事劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求与被告：1、解除劳动关系并办理相关手续；2、要求被告支付原告2014年3、4月份未结算工资及提成2817元；3、要求被告支付原告提前解约一个月工资3567.5元；4、要求被告支付原告违法解除合同的违约金一个月工资3567.5元；5、要求被告支付原告单方解除劳动合同的双倍经济补偿金10个月工资35675元；6、要求被告支付原告自进公司之日起的加班费未足额支付部分250185.52元。兰溪市劳动人事争议仲裁委员会对双方的劳动争议作出兰劳人仲案字（2014）第82号仲裁裁决书，原告不服，于2014年5月22日向本院提起诉讼。庭审中原告陈述每天上班6.5个小时，每天都上班，没有休假日。被告陈述工作时间为早班从早上八点三十分至下午三点共计6.5小时，中班为下午三点至晚上九点共计6个小时。另查明，被告尚欠原告工资及提成2817元。2013年5月、6月、7月，原告上日常班，每天工作8.5个小时，每周休息一天。
本院认为，原、被告双方签订的劳动合同经双签字盖章，合法有效，双方应当依约履行劳动合同。劳动合同约定原告从事门店工作，但未约定具体门店。现因府××路门店不再由被告继续管理，需要调动原告的工作岗位，双方协商不一致，导致产生矛盾。被告要求原告到公司报到上班，原告不服从公司的工作调动和安排，未及时到公司报到，被告以原告旷工为由予以解除劳动合同。被告未违反劳动合同的约定及相关法律规定，故原告要求被告支付提前解约金3567.5元、违法解除合同的违约金3567.5元、单方解除劳动合同的双倍经济补偿金35675元的诉讼请求，本院不予支持。原告要求被告支付工资及提成2817元的诉讼请求本院予以支持。原告要求被告支付其在职期间的加班费的诉讼请求，因超过仲裁时效，本院仅支持其解除劳动合同前一年的加班费。根据家纺门店经营特点，府××路门店营业时间为早上八点三十分至晚上九点，一天二个班，二人一班次，每天上班时间视早中班分别为6个小时或6.5个小时，一周上班七天，本院认定原告平均每周加班一天，加班时间为6.25个小时，法定休假日原告亦有加班。2013年5月、6月、7月，原告上常班，每天工作8.5个小时，每周休息一天，本院认定这三个月原告每天延时加班0.5个小时。因被告对原告实行底薪加提成工资制度，在剔除原告调休时间的基础上，本院认定法定工作时间之外的工资报酬已经支付一倍，被告另外需支付原告50%的延时加班费，一倍的休息日加班费，二倍的法定休假日加班费，共计3253.45元。解除劳动合同前一年被告已经支付原告加班费3815元，超过了本院认定的加班费，认定被告已经足额支付原告加班费。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第一款第（二）项、第四十六条，判决如下：
一、解除原告鞠秀丹与被告浙江博爱家纺有限公司的劳动合同。
二、被告浙江博爱家纺有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告鞠秀丹工资及提成人民币2817元。
三、驳回原告鞠秀丹的其他诉讼请求。
如果被告浙江博爱家纺有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。
代理审判员 徐露苗
二〇一四年八月十八日
代书 记员 唐智超
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月份休息日加班时间休息日
加班费法定休假日
加班时间法定休假日加班费2013年4月3d＊6.25h／d193.97元6.5h134.48元2013年5月10h51.72元6h124.14元2013年6月12h62.07元8h175.86元2013年7月13.5h69.83元∕∕2013年8月2d＊6.25h／d129.31元∕∕2013年9月4d＊6.25h／d258.62元6h124.14元2013年10月4d＊6.25h／d258.62元6h＋6.5h＋6h382.76元2013年11月4d＊6.25h／d258.62元∕∕2013年12月4d＊6.25h／d258.62元∕∕2014年1月4d＊6.25h／d258.62元6h124.14元2014年2月2d＊6.25h／d129.31元∕∕2014年3月4d＊6.25h／d258.62元∕∕