四川省宜宾市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宜民终字第1165号
上诉人（原审被告）宜宾新添燃气安装有限责任公司。住所地宜宾市南岸金沙江大道盛世华庭*座*单元***号。
法定代表人陈贤俊，董事长。
委托代理人ＸＸ，四川义言律师事务所律师。
委托代理人陈婕，公司员工。
被上诉人（原审原告）刘志平，男，生于1966年2月，汉族，四川省长宁县人，住四川省长宁县。
委托代理人赖进友，长宁县长宁法律服务所法律工作者。
上诉人宜宾新添燃气安装有限责任公司因与被上诉人刘志平劳动争议纠纷一案，不服宜宾市长宁县人民法院（2015）长民初字第732号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明，宜宾新添燃气安装有限责任公司于2000年10月30日注册登记成立，经营范围主要是天燃气管道安装。2013年10月，刘志平经人介绍到宜宾新添燃气安装有限责任公司公司从事天燃气管道安装工作，双方未签订劳动合同，宜宾新添燃气安装有限责任公司也未参加工伤保险。2013年10月22日，刘志平在长宁县长宁镇竹苑小区三楼进行天燃气管道安装时摔伤。随即被送往长宁县中医院，入院主要诊断为全身多处骨折，经治疗于2014年1月25日出院，总共住院95天，宜宾新添燃气安装有限责任公司支付了全部医疗费，另支付刘志平生活费2000元。
2014年2月20日，刘志平所受伤经宜宾新兴司法鉴定中心参照工伤伤残标准评定为七级、八级、九级伤残，刘志平以此鉴定意见与宜宾新添燃气安装有限责任公司协商赔偿未果后向人社部门申请工伤认定，2014年5月9日，宜宾市人力资源和社会保障局认定刘志平所受事故伤害为工伤。宜宾新添燃气安装有限责任公司对工伤认定结论不服，向翠屏区人民法院提起行政诉讼，翠屏区人民法院以（2014）翠屏行初字第45号行政判决书维持了市人社局作出的工伤认定结论。2014年8月22日，刘志平所受伤经宜宾市劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残。双方协商工伤待遇未果，刘志平向长宁县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决宜宾新添燃气安装有限责任公司支付后续医疗费12000元、护理费5750元、住院生活补助费1725元、双倍停工留薪工资64456.60元、一次性伤残补助金35451.13元、一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金83793.58元、鉴定费2300元、交通费1200元，共计207876.31元，并在劳动仲裁期间提出解除劳动关系。长宁县劳动人事争议仲裁委员会于2015年2月26日作出裁决：一、被申请人应支付给申请人住院护理费4750元、停工留薪期工资21000元，小计25750元；二、被申请人应支付给申请人一次性伤残补助金35451.13元、一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金83793.58元，小计119244.71元；三、被申请人应支付给申请人鉴定费300元、交通费300元，小计600元；四、驳回申请人的其他仲裁请求。长宁县劳动人事争议仲裁委员会在作出仲裁裁决后向刘志平和宜宾新添燃气安装有限责任公司送达了仲裁裁决书。刘志平和宜宾新添燃气安装有限责任公司均不服仲裁裁决，先后向一审法院提起民事诉讼。
另查明，2014年12月7日，刘志平因取除内固定再次入住长宁县中医院，住院治疗6天后出院，产生医疗费10125.13元，全部由刘志平垫付。
以上事实，有双方的陈述及经庭审质证的下列证据证实：1.认定工伤决定书；2.伤残程度鉴定表及鉴定费票据；3.长宁县中医院病案号为14-1429的住院病历及医疗费票据；4.长宁县中医院处方及门诊费票据；5.辞职申请；6.长宁县劳动人事争议仲裁委员会长劳人仲案（2015）17号仲裁裁决书；7.长宁县劳动人事争议仲裁委员会仲裁文书送达证明。
一审法院认为，刘志平所受事故伤害经宜宾市人力资源和社会保障局认定为工伤，依法应享受工伤医疗待遇，刘志平受伤后住院治疗95天，医疗费由宜宾新添燃气安装有限责任公司支付，又因取除内固定于2014年12月7日入住长宁县中医院，住院6天，产生的医疗费10125.13元，予以支持。刘志平主张的住院生活补助费宜宾新添燃气安装有限责任公司已足额支付，不再支持。刘志平总共住院101天，其护理费应为5050元（50元／天×101天）。刘志平受伤后接受工伤医疗，治疗结束后宜宾新添燃气安装有限责任公司未给刘志平安排合适的工作，直至2014年8月22日经宜宾市劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残，在此期间，刘志平依法应当享有停工留薪待遇，因双方未签订劳动合同，对工资待遇约定不明，依法按照2013年宜宾市城镇就业人员平均工资（市平工资）38674元计算，综上，刘志平停工留薪期间的工资为32228.33元（38674元／年÷12月×10月）。刘志平所受伤经宜宾市劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残，其一次性伤残补助金应为其11个月本人工资，即35451.17元（38674元／年÷12月×11月），略高于刘志平诉求的金额，对高出部分，视为刘志平自愿放弃，依法按刘志平诉求的35451.13元予以支持。刘志平在劳动仲裁期间提出辞职，符合法律规定，与宜宾新添燃气安装有限责任公司公司解除了劳动关系，予以确认。刘志平还应享受一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金，刘志平为八级伤残，按市平工资计算26个月，其金额略高于刘志平诉求的金额，对高出部分，视为刘志平自愿放弃，依法按刘志平诉求的83793.58元予以支持。对刘志平主张的鉴定费2300元中用于劳动能力鉴定的300元予以支持，其余与本案无关，不予支持。对刘志平主张的交通费酌情支持300元。因宜宾新添燃气安装有限责任公司未依法参加工伤保险，刘志平的工伤损失中本由工伤保险基金支付的部分全部由宜宾新添燃气安装有限责任公司支付。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十三条第二款之规定，判决如下：一、宜宾新添燃气安装有限责任公司在本判决生效后十五日支付刘志平医疗费10125.13元、护理费5050元、停工留薪期工资32228.33元，小计47403.46元；二、宜宾新添燃气安装有限责任公司在本判决生效后十五日内支付刘志平一次性伤残补助金35451.13元、一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金83793.58元，小计119244.71元；三、宜宾新添燃气安装有限责任公司在本判决生效后十五日内支付刘志平鉴定费300元、交通费300元，小计600元；四、驳回刘志平的其他诉讼请求；五、驳回宜宾新添燃气安装有限责任公司的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由宜宾新添燃气安装有限责任公司负担。
一审宣判后，原审被告宜宾新添燃气安装有限责任公司不服，向本院提起上诉，请求改判原判第一项中的停工留薪期间工资为95×70.00／天=6650.00元，撤销原判决第二项，一、二审诉讼费由被上诉人承担。其主要理由是一审法院认定事实错误：上诉人和被上诉人工资双方有约定且仲裁机构认定为70元／天而非约定不明；被上诉人工伤治疗结束后并非是上诉人的原因未给被上诉人安排合适的工作，被上诉人的停工留薪期间为10个月缺乏法律和事实依据；被上诉人在劳动仲裁期间提出辞职不符合法律规定。
被上诉人刘志平答辩称一审判决客观公正，适用法律正确，请求二审法院维持原判。
二审期间，各方当事人未向本院提交新证据，二审查明的事实与一审一致。
本院认为，上诉人与被上诉人未签订劳动合同，对工资待遇无明确约定，仲裁裁决书所查明事实与本院查明事实不一致，不能作为认定事实的依据，一审法院依法按照2013年宜宾市城镇全部单位就业人员年平均工资（市平工资）38674元计算其停工留薪期间工资并无不当。根据《工伤保险条例》第三十三条第二款：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重情况特殊，经设立市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。”被上诉人因工受伤至评残前一日为10个月，所受伤经宜宾新兴司法鉴定中心参照工伤伤残标准评定为七级、八级、九级伤残，误工损伤日为300日，一审判决计算10个月停工留薪期间并无不当。根据《工伤保险条例》第三十五条：“职工因公致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。”被上诉人刘志平于2015年2月13日提出书面辞职申请，符合法律规定。
综上，上诉人的上诉理由不能成立。一审法院认定事实清楚、适用法律正确。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审诉讼费10元，由上诉人宜宾新添燃气安装有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 何锡强
审 判 员 陈志彬
代理审判员 聂华竟
二〇一五年九月二十一日
书 记 员 刘 慧