湖南省长沙市岳麓区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）岳民初字第00491号
原告湖南中御投资担保有限公司，住所地长沙市高新开发区麓谷麓景路2号。
法定代表人魏东，公司董事长。
委托代理人李斌全，湖南和润律师事务所律师。
委托代理人李大起，湖南和润律师事务所律师。
被告湖南亚迪工贸有限公司，住所地长沙市雨花区芙蓉中路三段547号。
法定代表人彭汉兴。
被告彭汉兴。
委托代理人杨武，男，无业。
被告彭娟。
被告刘红雨。
委托代理人杨武，男，无业。
被告杨春福。
原告湖南中御投资担保有限公司诉被告湖南亚迪工贸有限公司、彭汉兴、彭娟、刘红雨、杨春福追偿权纠纷一案，本院于2013年1月15日受理后，依法组成合议庭，于2014年4月8日公开开庭进行了审理，原告湖南中御投资担保有限公司的委托代理人李大起，被告彭汉兴、刘红雨的委托代理人杨武到庭参加了诉讼。被告湖南亚迪工贸有限公司、彭娟、杨春福经本院依法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告湖南中御投资担保有限公司诉称：2011年12月，被告湖南亚迪工贸有限公司向长沙银行股份有限公司韶山路支行申请借款300万元，请求原告为其提供融资性担保。原告就此与被告签订委托担保协议书。后经该行审批，于2011年12月21日发放一笔200万元的借款，借款期限11个月，至2012年11月23日到期。同时，被告彭娟以其所有的位于长沙人民西路仁美园062号栋（仁美园巷99号）、雨花区赤新路37号几米空间大厦1123房二处房产就上述借款向原告提供抵押反担保，被告彭汉兴、刘红雨、杨春福、彭娟提供连带责任保证反担保。上述借款、担保、委托担保、反担保等合同签订后，长沙银行股份有限公司韶山路支行和原告依约履行了发放借款和提供担保的义务。至2012年12月下旬，因湖南亚迪工贸有限公司未依约向银行还款，原告为其代偿。故诉请法院判令：1、被告湖南亚迪工贸有限公司偿还原告代偿的银行借款本金人民币1915642.48元，利息人民币57958.3元；2、被告湖南亚迪工贸有限公司向原告支付违约金人民币183544.86元（从2012年12月31日计算至2013年1月31日止，2013年1月31日以后按每日千分之三计算至代偿金额全部还清之日止）；3、被告湖南亚迪工贸有限公司赔偿原告实现债权的费用（律师代理费）人民币37000元；4、原告对变卖、拍卖被告彭娟抵押给原告的位于长沙人民西路仁美园062号栋（仁美园巷99号）、雨花区赤新路37号几米空间大厦1123房所得价款优先受偿；5、被告彭汉兴、彭娟、刘红雨、杨春福对被告湖南亚迪工贸有限公司向原告支付义务承担连带责任保证担保责任。
被告彭汉兴辩称：合同约定的违约金过高，请法院予以调整。
被告刘红雨辩称：《个人保证反担保合同》不是其签署、捺印，请求法院驳回原告的诉讼请求。且合同约定的违约金过高。
被告湖南亚迪工贸有限公司、彭娟、杨春福未作答辩。
原告湖南中御投资担保有限公司为支持其诉讼请求，向本院提交了如下证据：
证据一、《人民币借款合同》及出账通知书，拟证明被告湖南亚迪工贸有限公司与长沙银行股份有限公司韶山路支行形成借贷法律关系；
证据二、《最高额保证合同》，拟证明应被告湖南亚迪工贸有限公司的申请，原告为确保银行能按期收回借款而为其提供连带责任保证担保，且银行接受原告的担保，三方形成民事法律关系；
证据三、被告湖南亚迪工贸有限公司的股东会决议，拟证明被告湖南亚迪工贸有限公司内部决定请求原告为此次借贷进行担保的意思表示真实；
证据四、《委托担保申请书》，拟证明被告湖南亚迪工贸有限公司向原告提出了担保请求；
证据五、《委托反担保协议书》，拟证明被告湖南亚迪工贸有限公司向原告提供反担保而达成反担保的民事法律关系；
证据六、抵押反担保协议书，拟证明被告彭娟以自己所有的位于长沙市雨花区赤新路37号栋和仁美花园062号栋两套房屋为被告湖南亚迪工贸有限公司向原告提供反抵押担保，并办理了他项权证；
证据七、个人保证反担保合同，拟证明被告彭汉兴、彭娟、杨春福、刘红雨个人向原告提供保证反担保民事责任；
证据八、贷款逾期通知书，拟证明被告湖南亚迪工贸有限公司没有在2012年11月23日的还款期内归还银行借款；
证据九、贷款逾期代位清偿通知书，拟证明银行依据最高额保证合同的约定，要求原告代位清偿；
证据十、长沙银行文件，拟证明贷款支行和韶山路支行主体的变化情况；
证据十一、代偿申请书，拟证明湖南亚迪工贸有限公司在自己无法偿还银行借款时，请求原告代偿；
证据十二、委托代理合同律师费发票，拟证明原告因本次诉讼委托律师的费用损失共计人民币25900元，在保证合同中约定由违约方湖南亚迪工贸有限公司负担；
证据十三、代偿证明及长沙银行网上银行电子受理凭证，拟证明原告已为湖南亚迪工贸有限公司代偿银行借款本息共计人民币1959395.08元。
被告彭汉兴对上述证据均无异议，被告刘红雨除认为证据七中《个人保证反担保合同》不是其本人签署、捺印外，对其他证据均无异议。被告湖南亚迪工贸有限公司、彭娟、杨春福经本院依法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃质证的权利。
被告湖南亚迪工贸有限公司、彭汉兴、彭娟、刘红雨、杨春福均未提交证据。
综合双方当事人的质证意见，经审查，本院认为：原告湖南中御投资担保有限公司提交的证据一至十三均与原件相符，主要证明涉案合同签订、原告代偿的事实，与本案具有关联，予以采信为定案依据。其中，证据十三，关于原告代偿金额，基于原告与被告湖南亚迪工贸有限公司及银行间有其他借贷担保关系，本案原告代偿金额以银行在后出具的代偿证明为准。被告刘红雨虽对证据七中的《个人保证反担保合同》的签名、捺印真实性有异议，但其自愿放弃了鉴定申请，认可签名，且也未提交有效证据以推翻该证据的真实性，故对其异议不予采信。
经审理查明：被告湖南亚迪工贸有限公司因公司经营需要拟向银行借款人民币300万元，向原告湖南中御投资担保有限公司申请担保。双方签订《委托担保协议书》，约定原告为被告借款人民币300万元提供担保；如被告未按约履行还款义务，导致原告代偿的，被告应按银行同期贷款利率的3.5倍向原告支付上述代偿款的利息，从原告实际向债权人支付代偿款项之日起计算至被告实际偿还之日止；被告还应按原告已支付代偿款项总额以每日千分之三向原告支付违约金（违约金的计算方式为违约金=原告已代偿的款项总额×千分之三×自原告实际已代偿的款项之日起至被告实际支付违约金之日止的天数）。2011年12月20日，被告又与原告及长沙银行股份有限公司韶山路支行（后变更为长沙银行股有限公司万家丽路支行下辖机构）签订了《最高额保证合同》，约定原告为湖南亚迪工贸有限公司自2011年12月23日起至2012年12月23日止，向长沙银行股份有限公司韶山路支行最高额不超过人民币300万元的贷款承担连带责任保证担保，担保范围包括主债权项下本金、利息、利息损失、罚息、复息、可能发生的违约金、实现债权的费用等。同月22日，湖南亚迪工贸有限公司与长沙银行股份有限公司韶山路支行签订《人民币借款合同》，约定该公司向银行借款人民币200万元，借款期限为11个月，合同利率（月利率）7.658%。该行于前一日放款给湖南亚迪工贸有限公司。同期，被告彭娟与原告签订了两份《抵押反担保协议书》，约定彭娟以其名下位于长沙市雨花区赤新路37号栋（产权证号为：长房权证雨花字第××号）为被告湖南亚迪工贸有限公司上述最高额人民币300万元借款中的人民币70万元债务本金和其产生的利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、债权人实现债权的费用及担保费、逾期担保费、滞纳金、利息、违约金、原告实现债权的费用等提供抵押反担保；以其名下位于长沙市开福区仁美园062号房屋（产权证号为：长房权证开福字第××号）为被告湖南亚迪工贸有限公司上述最高额300万元借款中的人民币60万元债务本金和其产生的利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、债权人实现债权的费用及担保费、逾期担保费、滞纳金、利息、违约金、原告实现债权的费用等提供抵押反担保。并办理了抵押登记。被告彭娟、彭汉兴、刘红雨、杨春福还分别与原告签订了《保证反担保合同》，约定四被告为原告的上述担保承担连带责任反担保，担保期限自原告为湖南亚迪工贸有限公司承担保证责任之日起两年，反担保的范围包括原告为湖南亚迪工贸有限公司承担保证责任的债务本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、为实现债权而支出的费用（包括但不限于诉讼代理费、诉讼费、评估费、差旅费等实际支出费用）。后因湖南亚迪工贸有限公司未能按时还款，请求原告为其代偿。原告于2012年12月31日共为其代偿本金人民币1915642.48元、利息人民币43752.6元，合计人民币1959395.08元。原告遂诉诸本院。
另查明，原告为本案支付了律师费人民币25900元。
本院认为：原告湖南中御投资担保有限公司分别与被告湖南亚迪工贸有限公司签订的《委托担保协议书》，与彭娟签订的《抵押反担保协议书》、《保证反担保合同》，与彭汉兴、彭娟、刘红雨、杨春福分别签订的《保证反担保合同》，各方当事人意思表示真实，内容合法，合同成立且有效。被告湖南亚迪工贸有限公司未按期履行还贷义务，导致原告为其代偿，其行为已构成违约，应承担相应违约责任。关于代偿的金额，依现有证据原告代偿的本金为人民币1915642.48元、利息人民币43752.6元，故对原告在此数额内的相应主张予以支持，超出部分的代偿利息不予支持。关于律师费，应以原告实际支出的金额为准，超出部分不予支持。关于违约金，合同约定按垫付总额（1959395.08元）每日千分之三计算过高，本院综合考虑，酌情确定依垫付总额每日万分之七的标准从实际代偿之日（2012年12月31日）起计付至实际清偿之日止。被告彭娟、彭汉兴、刘红雨、杨春福作为反担保连带责任保证人，对上述给付义务应承担连带清偿责任。被告刘红雨抗辩其不应承担反担保连带责任，因其自愿放弃鉴定申请，也未提供其他有效证据推翻合同的合法性，故对此诉辩不予支持。被告彭汉兴、刘红雨抗辩违约金过高，应予调整的理由成立，予以采信。被告彭娟提供的反担保抵押房产均办理了抵押登记，相应抵押权设立，原告主张对上述抵押物享有优先受偿权合法，但优先受偿的范围应以合同约定的担保金额为限。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国物权法》第一百七十三条、第一百七十九条、第一百八十条、第一百八十七条、第二百零三条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、第四十六条、第五十六条、第五十九条、第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、限被告湖南亚迪工贸有限公司于本判决生效之日起三日内偿还原告湖南中御投资担保有限公司代偿本金人民币1915642.48元、利息人民币43752.6元，合计人民币1959395.08元；并依该代偿总额人民币1959395.08元自2012年12月31日起按每日万分之七的标准计付违约金至实际清偿之日止；给付律师代理费人民币25900元；
二、原告湖南中御投资担保有限公司对被告彭娟名下位于长沙市雨花区赤新路37号栋（产权证号为：长房权证雨花字第××号）在被告湖南亚迪工贸有限公司承担的上述人民币70万元债务范围内享有抵押优先受偿权（被告彭娟在履行担保责任后，有权向被告湖南亚迪工贸有限公司追偿）；对被告彭娟名下位于长沙市开福区仁美园062号房屋（产权证号为：长房权证开福字第××号）在被告湖南亚迪工贸有限公司承担的上述人民币60万元债务范围内享有抵押优先受偿权（被告彭娟在履行担保责任后，有权向被告湖南亚迪工贸有限公司追偿）；
三、被告彭娟、彭汉兴、刘红雨、杨春福对被告湖南亚迪工贸有限公司的上述给付义务承担连带清偿责任（被告彭娟、彭汉兴、刘红雨、杨春福在履行担保责任后，有权向被告湖南亚迪工贸有限公司追偿）；
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
四、驳回原告湖南中御投资担保有限公司的其他诉讼请求。
本案诉讼费人民币24353元、保全费人民币5000元，公告费人民币1080元，合计人民币30433元，由被告湖南亚迪工贸有限公司、彭娟、彭汉兴、刘红雨、杨春福负担（此款已由原告先行垫付，被告在给付上述款项时一并给付原告）。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审 判 长 张 玲
人民陪审员 庞仕萍
人民陪审员 袁建华
二〇一四年四月十四日
书 记 员 范 敏
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
《中华人民共和国物权法》
第一百七十三条担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照约定。
第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。
第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：
（一）建筑物和其他土地附着物；
（二）建设用地使用权；
（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；
（四）生产设备、原材料、半成品、产品；
（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；
（六）交通运输工具；
（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。
抵押人可以将前款所列财产一并抵押。
第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。
第二百零三条为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。
最高额抵押权设立前已经存在的债权，经当事人同意，可以转入最高额抵押担保的债权范围。
《中华人民共和国担保法》
第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。
连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任
第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。
当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。
第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。
第五十七条为债务人抵押担保的第三人，在抵押权人实现抵押权后，有权向债务人追偿。
第五十九条本法所称最高额抵押，是指抵押人与抵押权人协议，在最高债权额限度内，以抵押物对一定期间内连续发生的债权作担保。
第六十条借款合同可以附最高额抵押合同。
债权人与债务人就某项商品在一定期间内连续发生交易而签订的合同，可以附最高额抵押合同。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。