广东省中山市第一人民法院
民 事 判 决 书
（2014）中一法沙民一初字第385号
原告：肖开成，男，1962年12月5日出生，汉族，住四川省泸州市龙马潭区。
委托代理人：邓以超、罗冠涛，广东广鸿律师事务所律师、实习律师。
被告：甘志安，男，1985年1月21日出生，汉族，住广西横县。
被告：李宗平，男，1978年11月9日出生，汉族，住重庆市合川市。
原告肖开成诉被告甘志安、李宗平健康权纠纷一案，本院于2014年3月25日受理后，依法组成合议庭，于2014年7月4日公开开庭进行了审理。原告肖开成及其委托代理人邓以超、罗冠涛到庭参加诉讼。被告甘志安、李宗平经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告肖开成诉称：原告与被告甘志安是被告李宗平的员工。2011年11月9日16时，原告在上班时被被告甘志安用斗车撞伤，后原告入住中山市中医院治疗，经鉴定为九级伤残。被告甘志安无故撞伤原告，被告李宗平作为管理者没尽到应尽的管理义务。因此，两被告应对原告损失承担连带赔偿责任。但事故发生后，两被告拒不支付相应费用。起诉要求：两被告连带赔偿原告各项人身损害赔偿费共计133089元，并承担本案案件受理费。
原告肖开成为支持其主张，在举证期限内向本院提交了如下证据：1.不予认定工伤决定书；2.企业机读档案登记资料；3.出院记录、疾病证明书、证明；4.住院收费收据16张、陪护费收据6张；5.评残鉴定费发票；6.评残意见书；7.中山市人力资源和社会保障局调查笔录；8.肖开成工作证。
被告甘志安、李宗平未向本院提交答辩意见，在举证期限内亦未向本院提交证据。
经审理查明：2011年8月19日，李宗平投资成立中山市大涌镇宗濠服装加工场（以下简称宗濠加工场），企业类型为个人独资企业。肖开成、甘志安均为中山市华星洗水厂十七车间员工，该车间经营人为李宗平。2011年11月9日16时许，甘志安在加工场洗水部准备去拉货，途经对版台时，肖开成故意拉住甘志安的斗车，被甘志安用斗车撞伤右腿。事故发生后，肖开成被送到中山市中医院治疗。入院诊断：中医诊断：右股骨近端粉碎性骨折，气滞血瘀；西医诊断：右股骨近端粉碎性骨折。于2011年11月14日行右股骨近端粉碎性骨折切开复位内固定手术，于2011年11月29日出院。出院诊断：右股骨近端粉碎性骨折。出院医嘱：1.暂休息3个月；2.患肢适当功能锻炼；3.定期门诊复诊，必要时随诊；4.带药出院。中山市中医院出具《证明》，内容为：患者肖开成因跌倒致右髋肿痛畸形明显，活动受限3小时，于2011年11月9日17时58分由急诊以右股骨近端粉碎性骨折收入院。入院后完善相关检查，于2011年11月14日送手术室行右股骨近端粉碎性骨折切开复位内固定术，术后康复尚可，2011年11月29日出院。共住院20天，患者住院期间有一人陪护。2012年8月6日，肖开成因右股骨近端骨折术后延缓愈合约9个月再次住院治疗。入院诊断：右股骨近端骨折术后延缓愈合。2012年8月8日行右股骨近端骨折术后延缓愈合部分内固定拆除植骨术，于2012年8月13日出院，共住院7天。出院诊断：右股骨近端骨折术后延缓愈合。出院医嘱：1.休息1个月，暂避免左下肢过度负重；2.定期返院复查。住院期间有1家人陪护。2013年11月19日，肖开成以右股骨近端骨折术后2年余再次住院治疗。入院诊断：中医诊断：骨折术后，西医诊断：右股骨近端骨折术后。于2013年11月20日送手术室行右股骨近端骨折术后内固定拆除术，于2013年11月27日出院，共住院8天。出院诊断：右股骨近端骨折术后。出院医嘱：1.暂休息3个月，注意患肢功能锻炼；2.定期门诊复查；3.不适随诊，加强营养；4.出院带药。三次住院共35天，花费医疗费14772.5元。2012年10月25日，中山市人力资源和社会保障局作出中人社不予工认（2012）255号不予认定工伤决定书，认为肖开成是先故意拉住同事的斗车，继而被同事用斗车撞伤的，其行为存在过错在先，其受伤与其履行工作职责没有必然的联系，其受伤不属于因工作原因，或者因履行工作职责受到事故伤害，因此肖开成所受到的伤害不予认定为或者视同工伤。2014年2月18日，肖开成向广东岐江司法鉴定所申请伤残等级鉴定。2014年2月27日，广东岐江司法鉴定所出具广东岐江司鉴（2014）临鉴字第53号司法鉴定意见书，鉴定意见为：肖开成因外伤致右股骨近端粉碎性骨折，构成九级伤残。肖开成认为甘志安无故将其撞伤，应承担相应的赔偿责任，李宗平作为管理者，没有尽到管理义务，故应与甘志安承担连带赔偿责任。肖开成多次向甘志安、李宗平追偿未果，导致诉讼。
又查：2012年8月16日，中山市人力资源和社会保障局对甘志安调查笔录有如下内容：甘（甘志安，下同）：我叫甘志安，于2010年7月进华星十七车间从事开机工至今。问：你是否认识肖开成？甘：认识，他是我工友，他也负责开洗水机器。问：你是否知道华星十七车间经营者是谁？甘：老板叫李宗平。问：你是否知道肖开成受伤经过？甘：知道，当时我在现场。2011年11月9日下午15时至16时左右，在华星十七车间洗水部我准备去拉货（牛仔裤）洗水时，途经对版台，肖开成故意拉住我的斗车，我就生气转身，向前推斗车撞到肖开成，他就倒在地上，他受伤后由主管张红明送医院治疗。……
又查：肖开成提供的工作证载明：肖开成职位为开机，单位为华星十七车间，编号为269，入厂时间为2010年4月9日。工作证盖有中山市华星洗水厂十七车间的印章。
再查：2014年2月18日，广东岐江司法鉴定所向肖开成出具发票，收取肖开成鉴定费1500元。
本院认为：本案为健康权纠纷。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入”。甘志安用斗车撞伤肖开成，甘志安在中山市人力资源和社会保障局对其所作的调查笔录中承认，中山市人力资源和社会保障局作出的不予认定工伤决定书中予以确认，本院予以认定，甘志安应赔偿肖开成因受伤所受到的损失。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”肖开成存在过错应减轻甘志安的赔偿责任。本案中，肖开成是否存在过错？肖开成故意拉住甘志安所推的斗车，导致甘志安推动斗车撞伤肖开成，肖开成过错在先，是导致事故发生的原因，存在一定的过错，对其受伤应承担相应的过错责任。但甘志安仅因肖开成拉住其所推的斗车就撞伤肖开成，致肖开成因伤致残，其应对肖开成的受伤承担主要赔偿责任。本院根据双方过错程度，认定甘志安应承担70%的责任，其余的30%由肖开成自担。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当进行赔偿。”故甘志安应赔偿肖开成医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金等费用。肖开成的损失中，医疗费14772.5元有医院住院收费收据为证，予以支持；关于残疾赔偿金，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条的规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。肖开成虽为农村居民，但其提供的工作证显示其于2010年4月9日到华星洗水厂十七车间工作，至其于2011年11月9日受伤，其在中山市工作、生活已超过一年，故其残疾赔偿金应按城镇居民标准计算。肖开成虽为2011年11月9日受伤，但其后续住院治疗持续至2013年11月19日，故本院按《广东省2013年度人身损害赔偿计算标准》计算其残疾赔偿金。《广东省2013年度人身损害赔偿计算标准》中“城镇居民人均可支配纯收入”为30226.71元／年，故残疾赔偿金为120906.84元（30226.71元／年×20年×20%）；住院伙食补助费，按每天50元，住院35天计算，共1750元（35天×50元／天），予以支持；护理费按每天70元，住院35天计算，共2450元（50元／天×35天），予以支持；关于营养费，营养费应根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，中山市中医院医嘱加强营养，肖开成主张按每天50元计算，但肖开成没有提供相应的证据证明，故本院酌情支持500元；关于交通费，交通费应当以正式票据为凭，肖开成虽然未提供交通费的票据，但考虑到其受伤后多次住院治疗及出院后到门诊继续治疗必然花费一定的交通费用，故本院酌情支持交通费300元；关于残疾鉴定费，肖开成花费鉴定费1500元有鉴定机构出具的发票为凭，予以支持；关于误工费，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。”肖开成主张其工资标准为3000元／月，但其没有提交相应的证据证明，故本院按《中山市2013年部分职位（工种）工资指导价位》的洗水操作工的中位数月薪确定肖开成的工资标准，该标准为2851元／月。肖开成被定为九级伤残，而其从受伤后三次医嘱分别要求其休息3个月、1个月、3个月，共7个月，故本院确定其误工时间为7个月。因此肖开成的误工费为19957元（2851元／月×7个月）；关于精神抚慰金，因本案属于侵权民事纠纷，肖开成可以因本案所导致的身体侵害主张精神抚慰金，从本案的具体案情及肖开成伤残程度等综合考虑，本院酌情支持5000元。以上共计173136.3元（14772.5元＋126906.8元＋1750元＋2450元＋500元＋300元＋1500元＋19957元＋5000元）。故甘志安应承担121195.41元（173136.3元×70%），其余费用由肖开成自担。
关于肖开成要求李宗平对甘志安的上述赔偿款承担连带清偿责任的请求。肖开成、甘志安虽均为李宗平的员工，但肖开成是先故意拉住甘志安的斗车，继而被甘志安用斗车撞伤，其行为存在过错在先，其受伤与其履行工作职责没有必然的联系，其受伤不属于因工作原因，或者因履行工作职责受到事故伤害，因此肖开成所受到的伤害不属工伤，肖开成要求李宗平对甘志安的上述赔偿款承担连带清偿责任的请求无事实和法律依据，本院不予支持。甘志安、李宗平经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃质证和辩论的权利，应承担相应的诉讼风险，本院可作缺席判决。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第九十二条、第一百四十四条的规定，缺席判决如下：
一、被告甘志安于本判决生效之日起七日内向肖开成支付医疗费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、护理费、营养费、交通费、鉴定费、误工费、精神抚慰金共121195.41元；
二、驳回原告肖开成的其它诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2962元（原告已预交），由被告甘志安负担，于本判决生效后七日内向本院缴纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。
审 判 长 熊 伟
审 判 员 廖鑑财
人民陪审员 梁蓓莉
二〇一三年七月七日
书 记 员 雷 珊