湖北省咸宁市中级人民法院执 行 裁 定 书（2018）鄂12执复28号复议申请人（被执行人）：湖北昊天投资有限公司，住所地咸宁市咸安区向阳湖镇铁铺村广东畈村。法定代表人：叶灿红，该公司总经理。委托诉讼代理人：姜涛，男，系该公司副经理。申请执行人：熊寒红，女，1988年12月5日生，汉族，住湖北省崇阳县。委托诉讼代理人：庞再月，湖北立中律师事务所律师。被执行人：咸宁市龙鑫置业有限责任公司，住所地咸宁市温泉路29号。法定代表人：柴开武，该公司总经理。复议申请人湖北昊天投资有限公司（以下简称昊天公司）不服湖北省崇阳县人民法院（2018）鄂1223执异5号裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。崇阳县人民法院在执行熊寒红与昊天公司、咸宁市龙鑫置业有限责任公司（以下简称龙鑫公司）民间借贷纠纷一案过程中，于2018年1月24日作出（2018）鄂1223执89号执行通知书，责令龙鑫公司履行还款义务，如龙鑫公司不履行还款义务，则依法拍卖、变卖昊天公司的涉案房产，所得价款熊寒红有优先受偿权。昊天公司不服提出执行异议，认为崇阳县人民法院作出的（2018）鄂1223执89号执行通知，拍卖、变卖其房产于法无据，请求解除对其房产的拍卖、变卖。崇阳县人民法院查明，熊寒红与龙鑫公司、昊天公司民间借贷纠纷一案，该院于2017年12月7日作出（2017）鄂1223民初1706号民事判决书，将“借款金额是否为368万元”列为案件争议焦点，认为：“‘抵押担保合同’及‘借条’系双方真实意思表示。双方约定借款金额为368万元，熊寒红依合同约定已分二笔共368万元转入龙鑫公司指定的银行账户，借款已实际履行。龙鑫公司和昊天公司称熊寒红转入第一笔150万后要求将1000960元转给赵彪，赵彪又将1000960元转给熊寒红，实际借款金额为2679040元，但未提供相关证据证明。龙鑫公司收到368万元后自己拥有资金支配权，如认为赵彪应返还该1000960元，可另案主张权利。本案借款金额应认定为368万元”。判决：一、限龙鑫公司于判决生效后10日内返还熊寒红借款本金368万元及利息（自2017年2月24日起按月利率20‰计算至还清之日止）；二、龙鑫公司不履行判决第一项确定的债务，依法拍卖、变卖昊天公司所有的位于咸安区向阳湖镇铁铺村广东畈村，建筑面积为2040.15平方米，原不动产权证号：鄂（2017）咸宁市不动产权第0000850、0000849、0000852、咸安字第10016150、10016153、10016162号、咸安国用（2010）第2537、2539、2527号的房产所得的价款，熊寒红享有优先受偿权；三、驳回熊寒红的其他诉讼请求。判决生效后，该院于2018年1月24日作出（2018）鄂1223执89号执行通知书，责令龙鑫公司履行还款义务，如龙鑫公司不履行还款义务，依法拍卖、变卖异议人昊天公司的涉案房产所得的价款，熊寒红有优先受偿权。昊天公司不服提出执行异议，请求解除对其房产的拍卖、变卖。崇阳县人民法院认为：1.《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条第一款规定：“发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行”。本案进入执行程序后，法院依据生效的（2017）鄂1223民初1706号民事判决书的判决主文第二项“龙鑫公司不履行本判决第一项确定的债务，依法拍卖、变卖昊天公司所有的位于咸安区向阳湖镇铁铺村广东畈村，建筑面积为2040.15平方米，原不动产权证号：鄂（2017）咸宁市不动产权第0000850、0000849、0000852、咸安字第10016150、10016153、10016162号、咸安国用（2010）第2537、2539、2527号的房产所得的价款，熊寒红享有优先受偿权。”向异议人昊天公司发出执行通知，符合法律规定。2.《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条第三款规定：“除本规定十九条规定的情形外，被执行人以执行依据生效之前的实体事由提出排除执行异议的，人民法院应当告知其依法申请再审或者通过其他程序解决”。异议人昊天公司称龙鑫公司实际借款金额为2679040元，而非368万元，对该事实法院已进行审理，并在判决书中明确告知龙鑫公司的主张权利的途径，该事实不属本案执行程序审查的范畴，昊天公司可依法寻求解决问题的其他途经。3.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条第一款规定：“人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。”本案判决虽然未明确异议人享有的追偿权，但异议人并不因此丧失救济途经，其依法可另行提起诉讼。综上，昊天公司提出的执行异议，理由不成立，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条及《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条第三款规定，裁定：驳回昊天公司提出的执行异议。昊天公司向本院申请复议称，湖北省崇阳县人民法院作出的（2017）鄂1223民初1706号民事判决，并未判决昊天公司应对龙鑫公司承担任何责任（一般责任或者连带责任），即判令拍卖、变卖昊天公司房产所得价款以实现熊寒红的优先受偿权，无法律依据。龙鑫公司实际借款为2679040元，并非判决认定的368万元，龙鑫公司应以实际借款金额承担还款义务。请求撤销湖北省崇阳县人民法院（2018）鄂1223执异5号执行裁定书，解除对复议申请人房产的拍卖、变卖行为。申请执行人熊寒红、被执行人龙鑫公司未提交书面答辩意见。本院查明，熊寒红与龙鑫公司、昊天公司于2017年1月22日签订借款金额为368万元的抵押担保借款合同，该合同是各方当事人真实意思表示，合法有效。熊寒红为出借人，龙鑫公司为借款人，昊天公司为担保人。昊天公司以其位于咸安区向阳湖镇铁铺村广东畈村建筑面积为2040.15平方米的房产为该借款提供抵押担保，并办理了抵押担保登记手续。2017年1月24日，熊寒红分二笔向龙鑫公司指定银行账户上转入368万元。崇阳县人民法院认定上述借款龙鑫公司应承担偿还本息的义务。昊天公司以其房产为龙鑫公司向熊寒红借款368万元本息提供抵押担保，应承担担保责任。判令：一、龙鑫公司于判决生效后10日内返还熊寒红借款本金368万元及利息；二、龙鑫公司不履行判决第一项确定的债务，依法拍卖、变卖昊天公司所有的位于咸安区向阳湖镇铁铺村广东畈村建筑面积为2040.15平方米的房产所得的价款，熊寒红享有优先受偿权；三、驳回熊寒红的其他诉讼请求。本院认为，根据《中华人民共和国担保法》第三十三条的规定：本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。崇阳县人民法院作出的民事判决中已对昊天公司的担保责任予以认定，并在判项中明确判令龙鑫公司在限期内偿还借款368万元本息，如不履行，则依法拍卖、变卖昊天公司为该借款所担保的抵押房产，所得价款由熊寒红优先受偿。崇阳县人民法院依据该生效民事判决的判项向昊天公司发出执行通知书，所作执行行为符合法律规定。现昊天公司提出本案实际借款金额没有368万元，认为一审判决认定事实存在错误，其提出的执行异议、复议理由，不属于执行异议、复议程序审查、处理范围，昊天公司可通过其他法律程序另行解决。崇阳县人民法院对昊天公司执行异议申请作出的裁定，认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第一项规定，裁定如下：驳回湖北昊天投资有限公司的复议申请，维持湖北省崇阳县人民法院（2018）鄂1223执异5号异议裁定。本裁定为终审裁定。审判长 张 宏审判员 陈仲军审判员 郭 华二〇一八年十月八日书记员 洪 瑞附：相关法律条文《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，分别处理：（一）异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定；