浙江省乐清市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0382刑初1626号
公诉机关浙江省乐清市人民检察院。
被告人王坤彬，男，1983年9月28日出生于江西省上饶市，汉族，初中文化，务工，住上饶市信州区。曾因犯故意伤害罪于2010年9月20日被本院判处有期徒刑四年六个月，2012年11月10日被假释，假释考验期至2014年10月27日止。因本案于2017年2月14日被刑事拘留，同年3月24日被逮捕。现羁押于乐清市看守所。
辩护人王荣迈，浙江乐泰律师事务所律师。
浙江省乐清市人民检察院以乐检公诉刑诉[2017]1523号起诉书指控被告人王坤彬犯寻衅滋事罪、开设赌场罪，于2017年11月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。浙江省乐清市人民检察院指派检察员钱晓福出庭支持公诉，被告人王坤彬及其辩护人王荣迈到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
（一）寻衅滋事的事实
2016年1月13日下午，被告人王坤彬与徐步来（已判刑）、贺叶龙在乐清市北白象镇白鹭屿村林氏祠堂内赌博时与人发生争执，被害人何某、赵某1等人前来拉架。被告人王坤彬和徐某、贺某等人持菜刀、匕首对何某、赵某1等人进行殴打，致何某、赵某1受伤。经鉴定，何某、赵某1的损伤程度均为轻伤二级。案发后，本案民事部分已调解。
（二）开设赌场的事实
2016年5月初至5月22日，被告人王坤彬伙同刘忠斌（已判刑）等人在乐清市柳市镇峡门村、苏吕村、北白象镇蒋家桥村、水潭村等地开办赌场吸引他人前来赌博，并抽取头薪。赌场雇佣张某（已判刑）等人放哨，其间共抽取头薪20000余元。
针对上述指控，公诉机关提供了刑事判决书、同案犯供述、证人证言、被害人陈述、鉴定意见、监控视频等相关证据。公诉机关认为，被告人王坤彬伙同他人随意殴打他人，致人轻伤，又以营利为目的，伙同他人开设赌场，应当以寻衅滋事罪、开设赌场罪追究其刑事责任。建议对被告人王坤彬犯寻衅滋事罪判处一年以上二年以下有期徒刑；犯开设赌场罪判处一年以上二年以下有期徒刑并处罚金。合并执行二年以上三年十个月以下有期徒刑，并处罚金。
被告人王坤彬辩称，对指控其犯寻衅滋事罪没有异议，但矛盾争吵非其引发，何某的伤势也非其造成。其不知道徐某携带了凶器，故对赵某1受伤所负的责任不大。其没有赌场的股份，不构成开设赌场罪。其辩护人认为，何某、赵某1并非劝架，而是一起围攻被告人王坤彬一方，自身有一定的过错责任。何某是被贺某用匕首捅伤的，赵某1是被徐某用菜刀砍伤的，并非被告人王坤彬殴打致伤。指控被告人王坤彬开设赌场罪，事实不清、证据不足。
经审理查明：
（一）寻衅滋事事实
2016年1月13日下午，被告人王坤彬与徐步来（已判刑）等人在乐清市北白象镇白鹭屿村林氏祠堂内赌博，因怀疑有人诈赌而与之发生争执。被害人何某、赵某1等人前来拉架，被告人王坤彬和徐某等人持菜刀、匕首对何某、赵某1等人进行殴打，致何某腹部被捅破，赵某1左手被砍伤。经乐清市公安司法鉴定中心鉴定，何某、赵某1的损伤程度均为轻伤二级。案发后，民事赔偿部分已经调解。
上述事实，有公诉机关提供的，并经法庭质证、认证的以下证据予以证实：
1、被告人王坤彬供述，称2016年1月13日下午16时许，其与徐某、贺某、王某2四人到北白象镇白鹭屿村林氏祠堂赌博，因坐庄的人偷牌，其等人与他发生争吵。其被何某、赵某2等七、八个人围着打。其看到贺某手上拿着一把匕首，怕他捅到人，就把匕首拿过来。后来，赵某2和何伸把匕首夺了过去，围着其打了一顿。其走到一个超市门口，何某、赵某2、赵某1等人追过来，何某撩开肚子上的衣服给其看，其看见他肚子上被捅了一个洞。接着，赵某1等人围着其用棍子和啤酒瓶打，其被打了晕乎乎的。徐某双手交叉在衣服里面过来，其指着赵某1对徐某说“抓住他”，徐某就追上去了。其没有看到赵某1被砍，也没有去阻止。何某的肚子是被贺某用匕首捅的。
2、同案犯徐某的供述，证实2016年1月13日下午16时30分至17时左右，其与王坤彬、贺某三人在北白象镇白鹭屿村林氏祠堂内赌博。其赌博输了钱，发现有人偷牌，就和对方几个人发生争吵。其三个人被十几个人围着打。其趁机逃出，跑到一老房子厨房内拿了一把菜刀。跑回去后看到王坤彬头上流着血站在超市门口，其问王坤彬是怎么回事，他说是被别人用啤酒瓶打的。其问王坤彬是谁打的，他指着站在超市门口的胖子（后来知道他的名字叫赵某1）说“就是他”。其就跑过去用菜刀砍向胖子，第一刀砍在他左边背部。胖子转过来想走时摔倒了，其又砍了过去，胖子用左手挡了下，他的左手被砍伤了。之后，胖子爬起来跑了。其回去的时候，听王坤彬和贺某说，何某是被贺某捅伤的，具体过程其没有看到。
3、被害人何某的陈述，证实2016年1月13日17时许，其听到北白象镇白鹭屿村林氏祠堂有吵闹声，看到三个江西男青年，其中一个矮胖（经辨认为贺某），一个穿黑衣（经辨认为王坤彬），一个穿黄色西装（经辨认为徐某），围着一个河南老头打，要求老头把钱拿出来。其上前拉架，抓住那个黑衣青年的手臂，去抢他手里的弹簧刀匕首，想拉开他们别打，周围的人也一起帮忙拉架。那个矮胖的男子捅了其七八刀，其中有三刀捅到了肉。黑衣青年跟其有身体上的接触，他有没有拿刀捅其并不确定。当三个男青年准备离开时，其叫赵某2拦住他们。但赵某2拦不住，还被对方推倒坐在地上。之后，其被送到了医院，听说现场有人被砍了。
4、被害人赵某1的陈述，证实2016年1月13日17时许，其看到北白象镇白鹭屿林氏祠堂内门口有一群人从里面拥出来，其哥哥赵某2和七八个男子抓着一个黑衣男青年（经辨认为王坤彬）的手，该男青年手里握着一把匕首。其老乡何某叫人把他拦住，其就上前拉住黑衣男青年，抱住他的腰，黑衣男青年不停地用刀乱捅。赵某2说自己被划伤了，何某说自己被捅了。后来，其到阿某1超市门口准备看何某的伤势，突然身后传来喊声，看见一把菜刀朝其砍过来。其下意识地用左手去挡，边挡边跑，跑远了对方没追来。其听说黑衣青年用手指了一下其，黄色西装的男子（经辨认为徐某）才砍其的。其左手被砍了一刀，背上被划了一刀，左手肘两刀（骨折），手筋断了。
5、证人陈某1的证言，证实在2016年1月13日17时许，其来到乐清市白鹭屿林氏祠堂，看到有两方人在争执。一方大概是三个江西人，一个年龄最大的三十岁左右（经辨认为王坤彬，下称“年龄大的”），另外两个年龄二十岁左右，其中一个比较胖（经辨认为徐某，下称“较胖的”），一个身材中等（下称“身材中等”），另一方听说是河南人。何某在一旁劝架。“身材中等”就拿出一把类似折叠刀的匕首朝四十多岁的河南人那边冲，但被人拦住了。“年龄大的”、“较胖的”两人趁机冲过去对那个四十多岁的河南人拳打脚踢。“年龄大的”从“身材中等”手里拿过匕首。双方都顺着人群走到了祠堂外面的“阿某1”超市门口，还在殴打。何某说自己被捅了，拉着“年龄大的”不让走。其看到何某的肚子被捅了一个洞。外号叫“小胖”男子拿了一个啤酒瓶上来砸了“年龄大的”。“较胖的”找了一把菜刀过来追“小胖”去了。其听说“小胖”被砍了，就报警了。
6、证人陈某2的证言，证实在2016年1月13日下午17时许，其老乡“阿某2”（经辨认为王坤彬）打电话告诉其被人打了。后来其在白鹭屿村红绿灯处的诊所和“阿某2”碰面，“阿某2”头已被包起来了，眼睛处好像被玻璃扎了。“阿某2”说他在祠堂打麻将时被一个老头“杀猪”了，想把钱要回来，被对方七八个人围着打。其后来问了更多的人，知道“阿某2”的朋友“阿某3”（经辨认为徐某）用菜刀砍了对方的人。其问过“阿某3”本人，他也承认。
7、证人赵某2的证言，证实2016年1月13日17时许，其来到北白象镇白鹭屿村林氏祠堂准备搓麻将，在门口听到争吵声。其看到一个黑衣青年（经辨认为王坤彬）、一个穿黄色西装的青年（经辨认为徐某）和一个矮胖青年围着河南老乡“老王”拳打脚踢，要“老王”还钱，黑衣青年手里拿着一把黑色匕首。后来老乡何某也来了，看到这个情况就上前拉架。其听到何某喊肚子痛就冲上去拉架，但是手被黑衣男子用刀划了。这三个青年趁乱想逃走，其去阻拦，被对方踢了几脚。何某一边追一边喊“不要让他们走”。之后，其弟弟赵某1也追出去了。其看到黑衣青年在“阿某1”超市门口和何某争吵，就拿扫帚和啤酒瓶打了那个黑衣男子。之后，其送何某和赵某1去医院救治。听说赵某1的左手是被穿黄色西装的男子砍伤的。
8、辨认笔录，证实王坤彬及相关人员的身份已经过辨认确定。
9、抓获经过说明，证实王坤彬于2017年2月14日下午在乐清市被公安民警抓获。
10、户籍证明，证实王坤彬犯罪时具备完全刑事责任能力。
11、刑事判决书，证实同案犯徐某已经被判刑。王坤彬曾因犯故意伤害罪于2010年9月20日被判处有期徒刑四年六个月。
12、罪犯档案资料，证实王坤彬假释考验期至2014年10月27日止。
13、病历材料，证实何某受伤后到医院接受诊治，诊断为导致左侧腹壁软组织挫裂伤，小段肠管位于皮下。
14、调解协议书，证实案发后王坤彬、徐某与赵某1、何某就民事赔偿达成调解，一次性了结。
15、检查笔录，证实2016年1月13日，民警对何某进行身体检查并拍照，发现何某的腹部与臀部缝针，已包扎。
16、法医学人体损伤程度鉴定书，证实何某左下腹、左臀部疤痕之性状特征和赵某1左肘部、左腕部疤痕之性状特征均符合锐器作用所致，其损伤程度均为轻伤二级。
17、现场监控视频，证实2016年1月13日下午，在“阿某1”超市门口，黑衣男子（王坤彬）与黄色西装男子（徐某）交谈，并伸手指了一下赵某1，黄色西装男子拿出怀中的菜刀便追砍赵某1，黑衣男子边打电话边跟在边上。
（二）开设赌场的事实
2016年5月初至5月22日，被告人王坤彬伙同刘忠斌（已判刑）等人在乐清市柳市镇峡门村、苏吕村、北白象镇蒋家桥村、水潭村等地开办赌场，以“牌九”比大小轮流坐庄的形式吸引他人前来赌博，并从赢钱庄家处抽取头薪。赌场雇佣张某（已判刑）等人放哨，其间共抽取头薪20000余元。
上述事实，有公诉机关提供的，并经法庭质证、认证的以下证据予以证实：
1、被告人王坤彬供述，称赌场是刘某2和“杰哥”办的，胖子替赌场放哨。赌场位置都是流动的，在乐清市柳市镇峡门村、北白象镇蒋家桥村、水潭村。其去过赌场六、七次，有两三次看到刘某2抽取头薪。一般是坐庄的人赢了抽取头薪20元、50元。其不清楚赌场总共抽取头薪的金额。
2、同案犯刘某2供述，称2016年清明过后20来天，王坤彬打电话给其，说他和“江西阿某4”办了个赌场，给其留点股份，其拒绝了。后来“阿某5”也打电话给其，说他办了个赌场，要其跟他一起搞，其也拒绝了。2016年5月初，王坤彬打电话给其，说他的赌场和“阿某5”的赌场合并了，叫其过去一起搞，其同意了。之后，其与王坤彬、“九江阿某4”、“阿某5”一起办赌场，在柳市一带召集人员进行赌博，从中抽取头薪，其叫张某到赌场帮忙放哨。过了三天，“阿某5”和王坤彬吵架了，“阿某5”就退出了，其在第四天也退出了。后来王坤彬打电话威胁其，要其叫人来赌场赌博，其答应了。赌场的选址是王坤彬和“九江阿某4”负责的，赌具是“九江阿某4”提供的。王坤彬保管头薪，有时候也负责抽头薪。赌场一天分下午和晚上两场，办了十天，共十九场。头薪一般按照1000元抽取50元的比例收。其参与的前面八场，赌场抽取的头薪至少有7600元。
3、同案犯张某供述，称半个月前（2016年5月初），刘某2叫其去他的赌场里玩，其过去了。过了几天，刘某2让其替他的赌场放哨。刘某2给其每天200元，时间长一点的，会给300元。其中途停了两天，为赌场一共放了10来天的哨，共收取了2000余元报酬。赌场基本上放在柳市峡门村、北白象蒋家桥村、水潭村的民房里。听赌博的人说，赌场是刘某2、“鸡公某”（经辨认为王坤彬）等人开的，是以“二八杠”方式赌博。十五天赌场抽取的头薪最少有15000元。
4、证人刘某1的证言，证实赌场是其弟弟刘某2和“鸡公某”（经辨认为王坤彬）两人一起办的，赌的是“牌九”。赌博的地点是刘某2和“鸡公某”联系的，一般设在柳市镇峡门村、北白象镇蒋家桥村、水潭村的民房。其总共在赌场赌了20次，其被抽取头薪至少三四千元。
5、证人聂某的证言，证实听说赌场是刘某2办的，其一共去过赌场三次，每次去都看到刘某2在赌场里管事，胖子（经辨认为张某）负责接送参赌人员、放哨。其去的这三次，赌场至少抽取头薪7000元。
6、证人陈某3的证言，证实其听说赌场是刘某2等人办的。赌场的位置一般在柳市镇峡门村、北白象镇蒋家桥村、水谭村，偶尔在柳市镇智广村。赌场里有“胖子”（经辨人为张某）等人放哨。每天基本上两场，其去赌场至少20次。平时每场至少能抽取2000元头薪，推算赌场抽取的头薪有几万元。
7、证人王某1的证言，证实其听说赌场是刘某2等人办的。赌场从五月初就在办了，赌场位置经常变换。其去过赌场十来次，有个胖子（经辨认为张某）帮忙放哨。赌场基本上每天两场，一般一场能抽取3000到4000元头薪，场面小点能抽到2000元，算起来至少抽取了2万元头薪。
8、辨认笔录，证实经刘某1辨认，其所述的“鸡公某”的身份为王坤彬。
9、行政处罚决定书，公安机关决定对在本案赌场进行赌博的相关人员给予行政处罚。
10、收缴物品清单，证实公安机关对相关参赌人员的赌资予以收缴，开列清单。
11、浙江省代收罚没专用票据，证实公安机关已经对本案相关参赌人员收缴赌资。
12、刑事判决书，证实王坤彬与刘某2、张某开设赌场的事实已经被生效判决所确认，同案犯刘某2、张某已经被判刑。
本院认为，被告人王坤彬结伙随意殴打他人，致二人轻伤，其行为构成寻衅滋事罪；其以营利为目的，伙同他人开设赌场，其行为构成开设赌场罪。公诉机关指控的事实与罪名成立。被告人王坤彬一人犯数罪，依法予以数罪并罚。被告人王坤彬曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法从重处罚。被告人王坤彬如实供述自己寻衅滋事的基本犯罪事实，依法对其犯寻衅滋事罪从轻处罚。被告人王坤彬已经赔偿被害人损失，对其犯寻衅滋事罪酌情从轻处罚。辩护人提出被害人何某、赵某1并非劝架，对损害结果的发生具有一定过错。但相关证据显示，何某、赵某1并非当时矛盾纠纷的一方，参与殴打违背常理，且相关证人均证实两人为平息纠纷从中劝架。故辩护人的上述辩护意见不能成立，不予采纳。被告人王坤彬辩称其没有赌场的股份，辩护人认为指控被告人王坤彬开设赌场罪，事实不清、证据不足。但同案犯刘某2、张某均供称被告人王坤彬为赌场的开办者之一；证人刘某1的证言也证实赌场系王坤彬和刘某2合伙开办。上述证据相互印证，足以证实被告人王坤彬伙同他人开设赌场的犯罪事实。被告人及其辩护人的上述辩护意见与事实不符，亦不予采纳。公诉机关的量刑建议，与本案的具体犯罪事实与情节相适应，予以采纳。为维护社会正常秩序，打击犯罪，根据本案的具体犯罪事实、情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十五条、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人王坤彬犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金20000元。合并执行有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币20000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月14日起至2019年5月13日止）。
二、共同追缴被告人王坤彬（2017）浙0382刑初1247号刑事判决书中第（二）项认定的违法所得人民币20000元，予以没收，上缴国库。款限本判决生效后十日内向本院交纳。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 叶利民
人民陪审员 陈学群
人民陪审员 吕建云
二〇一七年十二月二十六日
代书 记员 周玲玲
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