广西壮族自治区崇左市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）崇刑终字第27号
原公诉机关广西壮族自治区天等县人民检察院。
上诉人（原审被告人）陆某甲，男，1984年11月6日出生于广西壮族自治区都安瑶族自治县，壮族，高中文化，农民。因涉嫌犯合同诈骗罪，于2013年4月10日被天等县公安局刑事拘留，同年4月27日被执行逮捕。现羁押在天等县看守所。
广西壮族自治区天等县人民法院审理广西壮族自治区天等县人民检察院指控原审被告人陆某甲犯诈骗罪一案，于2013年11月27日作出（2013）天刑初字第74号刑事判决。原审被告人陆某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，崇左市人民检察院指派检察员农悄出庭履行职务，上诉人（原审被告人）陆某甲到庭参加诉讼。期间，经崇左市人民检察院建议，本案延期审理一次。现已审理终结。
原判认定，2012年1月17日、2012年3月9日，被告人陆某甲分别以陆某丁名字和黄某名字到扶绥县亿程汽车服务有限责任公司天等分公司签订《汽车租赁合同书》，租用该公司桂A×××××、桂A×××××两辆北京现代小轿车。2013年7月13日，被告人陆某甲将租来的桂A×××××轿车作抵押向都安县安阳镇的唐某借款人民币5万元。2013年10月21日，被告人陆某甲在伪造桂A×××××车辆行驶证后将该车作抵押向都安县东庙乡的蓝某借款人民币4万元。抵押车辆所得借款人民币9万元除支付部分租金外，其余已被陆某甲挥霍一空。租赁合同期满后，经扶绥县亿程汽车服务有限责任公司天等分公司多次通知还车，被告人陆某甲仍以各种理由推脱拒不还车。经天等县价格认证中心鉴定，涉案车辆总价格人民币164017元。2013年4月16日，被告人陆某甲家属将桂A×××××、桂A×××××小轿车赎回后交由公安机关分别退还给车辆所有人李某、梁某。
原判认定上述事实的证据有：
1、物证、书证
（1）被告人陆某甲的户籍证明，证实被告人陆某甲作案时已达到刑事责任年龄。
（2）受案登记表、立案决定书，证实被告人陆某甲合同诈骗案被受理立案的情况。
（3）到案经过，证实被告人陆某甲作案后潜逃，被公安机关于2013年4月10日6时许，在广西大化瑶族自治县大化镇新广场的五星宾馆8203房抓获的经过。
（4）接受证据清单1份及证据复印件：①营业执照复印件1张、②汽车租赁交车单1张（承租方：黄某）、③汽车租赁合同（承租方：黄某）4张、④汽车租赁交车单1张（承租人：陆某甲、陆某戊、陆某丁）、⑤汽车租赁合同（承租方：陆某丁，担保方：陆某甲、陆某戊）4张、⑥陆某丁驾驶证复印件1张、⑦陆某丁身份复印件1张、⑧陆某戊身份证复印件1张等证据。
上述清单证据分别证实：
①营业执照复印件，证实扶绥县亿程汽车服务有限责任公司天等分公司营业场所在天等县天等镇天宝北路344号，负责人卢某，经营范围汽车租赁服务等。
②汽车租赁交车单及③黄某汽车租赁合同，证实承租方黄某于2012年3月9日向扶绥县亿程汽车服务有限责任公司天等分公司租赁桂A×××××北京现代车并签订合同。出租方分别于4月2日、3月13日、6月5日、6月25日、6月27日、7月14日、7月24日、8月18日收取了租金，共计人民币22250元。
④陆某甲、陆某戊、陆某丁汽车租赁交车单及⑤陆某丁汽车租赁合同，证实承租方陆某丁，担保人陆某甲、陆某戊、于2012年1月17日向扶绥县亿程汽车服务有限责任公司天等分公司租赁桂A×××××北京现瑞豹车并签订合同。出租方分别于2月17日、3月13日、4月2日、6月5日、6月25日、6月27日、7月14日、7月24日、8月18日收取了租金。共计人民币27250元；
⑥陆某丁驾驶证复印件及⑦陆某丁身份复印件，证实陆某丁的C1机动车驾驶证由南宁市公安局交通警察支队核发。⑧陆某戊身份证复印件1张，证实陆某戊年龄及住址。
（5）《借条》，证实被告人陆某甲分别于2012年7月13日、2012年7月24日以车号牌为桂A×××××作抵押，向唐某借款30000元、10000元，共计人民币40000元，并限于2012年8月13日还清的事实；陆某丙作为借款人于2012年7月24日向唐某借款10000元，并限于2012年7月30日还清的事实。
（6）账户明细查询，证实账号为×××4114的银行账户从2012年2月17日至2013年2月28日，每月都有承租方存入租金，租金共有80300元。
（7）机动车销售统一发票复印件：证实北京现代BH7141AY（车辆识别代码LBERCADB9BX126171）购车人李普富；北京现代BH7141AY（车辆识别代码LBERCADB8BX127151）购车人梁某。
（8）调取证据清单及《借条》各1张，证实2013年4月16日，办案民警向陆某乙调取陆某甲《借条》原件1张。《借条》的内容为：“今借唐某三万元人民币以车做抵押车号为桂A×××××，限于2012年8月13日还；今借唐某壹万元人民币（10000元），限于2012年8月13日还。借款人：陆某甲，借款日期2012年7月13日。”和书写内容为：“今借唐某壹万元人民币（10000元），限于2012年7月30日还。借款人：陆某丙，借款日期2012年7月24日”。
（9）扣押清单1份、发还清单2份，证实公安机关依法向持有人陆某乙扣押北京现代BH7141MY车辆（车牌桂A×××××）1辆及桂A×××××车辆行驶证1本、北京现代BH7141AY车辆（车牌桂A×××××）1辆及桂A×××××车辆行驶证1本。所扣押的物品已发还给李某和梁某。
（10）《中华人民共和国机动车行驶证》复印件1份，证实车牌号为桂A×××××小型轿车（型号为北京现代牌BHY7141AY）所有人为陆某甲，由河池市公安局交通警察支队核发的《机动车行驶证》为非法伪造的证件。
（11）《借条》1张，证实被告人陆某甲于2012年10月21日，以车号牌为桂A×××××北京现代车作抵押，向蓝某借款人民币40000元。双方约定：限于2012年11月21日还清，若不能按期还款，抵押车辆所有权归蓝某所有。
（12）梁某身份证复印件及注册登记摘要信息栏，证实梁某，女，1982年10月12日出生，住广西扶绥县新宁镇临江路79号。BH7141MY北京现代牌桂A×××××小型轿车机动车所有人是梁某。登记日期为2011年7月12日。
（13）李某身份证复印件及注册登记摘要信息栏，证实李某，男，1989年2月22日出生，住广西扶绥县山圩镇昆化村雷卡屯74号。BH7141MY北京现代牌桂A×××××小型轿车机动车所有人是李某。登记日期为2011年12月8日。
（14）联通公司广西分公司客户详单8张，中国电信崇左分公司用户话费清单8张，证实手机号132××××6500从2013年2月1日至2013年4月30日与手机号1304788881、1304788882通话次数20次，短信联系51次。手机号180××××9110从2013年2月1日至2013年4月30日与手机号1304788881、1304788882通话次数7次，短信联系57次。
2、证人证言
（1）证人蓝某的证言，蓝某与陆某甲不认识。2012年10月21日，陆某甲以一辆北京现代轿车作抵押向蓝某借款人民币4万元。约定还款日期2010年11月21日，若不能定期还款，车归蓝某所有。还款日期到后，经蓝某催促，陆某甲仍未还款。蓝某基本上每个月都催陆某甲还钱，大约有五六次。后来催多了，陆某甲就说：“我车在你那里，如果我不还钱，你把车卖掉也不会亏”。到后来公安机关介入调查蓝某才知道该车的行驶证是假的。
（2）证人唐某的证言，证实2012年7月13日，陆某甲以AV2377北京现代瑞纳轿车作抵押，向唐某借款人民币4万元。双方约定于还款期限为2012年8月13日。双方还口头协议，如还款期满时陆某甲还没还钱，车归唐某处理。借款期满后，唐某经常打电话或者亲自开摩托车到陆某甲家找他还钱，但电话打不通或不接电话，到他家也找不到人。催他还钱打电话不少于三十次；到他家去找他十多次。后来陆某甲答复过唐某如果一个月不还钱，车就由唐某自行处理，所以唐某于2013年1月份将该车抵押给韦某。
（3）证人梁某的证言，证实梁某是扶绥亿程汽车服务有限公司出纳，公司法人代表是黄建庆。车牌为桂A×××××的北京现代牌轿车是梁某于2011年按揭贷款购买的，入户用梁某名字。买车后，梁某把车子交给扶绥亿程汽车服务有限责任公司，由公司统一运作出租。最近听公司的人讲，这部车被人租去后，被租车人抵押在广西都安县城。
（4）证人李某的证言，证实李某是北京现代瑞纳桂A×××××的车主。李某于2011年12月8日购买车后，交给李某的表哥黄建庆（在扶绥县经营一家名叫扶绥县亿程汽车服务有限责任公司，经营出租车生意），每月收取出租费3000元。李某听其表哥讲，其车被人拿去抵押了。
（5）证人秦某的证言，证实秦某于2011年11月至2012年6月在扶绥县亿城汽车服务有限责任公司天等分公司任职员。2012年1月17日由秦某经办租车给都安县地苏乡赞字村供巴队的陆某甲、陆某丁、陆某戊三人，导致该辆车至今没法收回。出租的车辆是北京现代瑞纳，车牌是桂A×××××。当时，秦某是将车交给陆某甲，交车时陆某丁、陆某戊均在场。
（6）证人陆某乙的证言，证实陆某乙与陆某甲是姐弟关系。陆某乙已将陆某甲抵押给他人的桂A×××××、桂A×××××小轿车赎回，于2013年4月16日将该两辆车交给公安机关，请公安机关及时退还给被骗失主。赎车时，陆某乙发现车内有一本假的桂A×××××（所有人为陆某甲）的车辆行驶证，陆某乙已将该证丢去。
（7）证人陆某丙的证言，证实陆某丙与陆某甲是兄弟关系。陆某甲于2012年1月和3月份两次租用亿程汽车服务有限公司天等分公司的桂A×××××和桂A×××××两辆北京现代轿车，后将该两辆轿车抵押给别人，租期届满后，两辆车均拿不回来。现家人已借钱去将两辆车赎回来交给公安机关了。
（8）证人赵某的证言，证实赵某平时主要做农网改造工程。陆某丙曾经来跟赵某做农网改造工程。陆某甲从来没有跟赵某承包过农网改造工程。
（9）证人韦某的证言，证实唐某于2012年11月份至2013年4月15日将一辆北京现代轿车作抵押向韦某借款人民币5万元。2013年4月15日晚，陆某丙把唐某所借的人民币5万元还给韦某，经唐某同意后，韦某就把车给陆某丙了。韦某听唐某说该车是他人抵押给他的。
（10）证人黄某的证言，证实黄某没有到扶绥县亿程汽车服务有限公司天等分公司租车过。该公司一份租赁合同上签有黄某名字的，那名字不是黄某亲笔签的。黄某的身份证从来没有借给他人过，但汽车驾驶证曾借给表哥陆某甲，陆某甲说拿黄某的驾驶证顶替他被交警扣分。可能陆某甲拿其驾驶证去抵押租车了。
（11）证人陆某丁的证言，证实陆某甲与陆某丁是表兄弟关系。2012年1月17日，陆某甲将扶绥县亿程汽车服务有限公司天等分公司的租赁汽车合同书、交车单拿到陆某丁家给陆某丁签字，陆某甲要求陆某丁签到合同书和交车单的承租方栏。该车其实是陆某甲租的。
（12）证人陆某戊的证言，证实陆某戊与陆某甲是堂兄弟关系。陆某戊没有到扶绥县亿程汽车服务有限责任公司天等分公司租车。2012年1月17日，陆某甲到该公司租一辆北京现代轿车，车号是桂A×××××，陆某戊作为担保人在合同书、交车单上签字过。
3、被害单位负责人卢某的陈述，证实卢某是扶绥县亿程汽车服务有限公司天等分公司的负责人。2012年1月17日，陆某甲等人到公司来租用一辆现代瑞纳，当时租期是15天，后要求以包月的方式租，租金是每月4800元，每月都是公司催交租金后才通过银行汇款来交租金，且到现在还欠公司租金。2012年3月9日，黄某到公司来租用一辆北京现代，以包月的方式租，租金为每月4600元，后来发现黄某租用的那辆车租金也是陆某甲汇款过来。陆某甲在租车后租金不能按时交，尚欠该公司39000元租金。公司要求陆某甲还车终止合同，但陆某甲拒不还车，后该公司通过卫星定位找到车，发现两辆轿车均被承租人以借款抵押方式抵押给他人无法收回。
4、鉴定结论
天等县价格认证中心天价认鉴字（2013）32号涉案资产价格鉴定结论书及鉴定意见通知书，证实涉案车辆价值分别为人民币80149元、83868元，两辆车价值共计人民币164017元。该鉴定结论已依法告知被告人陆某甲。
5、被告人陆某甲的供述，供称其分别于2012年1月和3月份租用扶绥县亿程汽车服务有限公司天等分公司的桂A×××××和桂A×××××两辆北京现代小轿车。租用第一辆车时签订租用合同是15天，合同到期后，由于工作繁忙，就打电话给该公司，口头协议包月。2012年7月13日，陆某甲把一辆租来的桂A×××××北京现代瑞纳轿车作抵押，向唐某借款人民币5万元，借期1个月。2012年10月21日，陆某甲又用假的行驶证以租来的桂A×××××北京现代轿车作抵押向蓝某借款4万元，借期1个月。由于到期无法偿还借款，抵押的两辆车被债主唐某、蓝某扣押无法赎回并放弃赎回。后来由于连续几个月没有交租金，扶绥县亿程公司天等分公司的负责人卢某就要求陆某甲还车终止合同，但陆某甲没有钱去赎回被抵押出去的车辆，且有时卢某打电话给其，其也不接听。
原判认为，被告人陆某甲以非法占有为目的，在签订和履行合同过程中，采用虚构事实、隐瞒真相的手段，骗取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十四条之规定，构成合同诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。鉴于陆某甲的亲属在案发后积极将涉案车辆全部赎回并交由公安机关退还给被害人，酌情对其从轻处罚。据此，原判根据陆某甲犯罪的事实、性质、情节及社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第六十一条、第五十二条、第五十三条之规定，以被告人陆某甲犯合同诈骗罪，判处有期徒刑一年零八个月，并处罚金人民币一万元。
上诉人陆某甲上诉称其拿车去抵押时并没有隐瞒出租车辆公司，原判量刑过重。
崇左市人民检察院认为原判认定事实清楚，证据确实充分。建议二审维持原判。
上诉人陆某甲及崇左市人民检察院均没有新证据向二审法庭提交。
经二审开庭审理查明上诉人陆某甲在签订和履行合同过程中，采用虚构事实、隐瞒真相的手段，骗取他人财物，数额较大的事实与原判认定的事实一致。原判据以认定事实的证据均经庭审质证、认证，各证据来源合法，且能形成完整的证据锁链充分证实本案的事实存在。本院予以确认。
对于上诉人陆某甲上诉称其在拿车去抵押时并没有隐瞒出租车辆公司，原判量刑过重的上诉意见。经查，证人卢某证实陆某甲两次到扶绥县亿程汽车服务有限公司天等分公司来租车后（第二次借用黄某名义来租）。陆某甲不能按时交租金，公司要求陆某甲还车终止合同，但陆某甲拒不还车，后该公司通过卫星定位找到车，发现两辆轿车均被承租人以借款抵押方式抵押给他人无法收回；证人黄某证实其从没有到扶绥县亿程汽车服务有限公司天等分公司租过车。该公司有一份租赁合同上签有其名字，但那名字不是其亲笔签的；证人蓝某证实陆某甲以一辆北京现代轿车作抵押向其借款人民币4万元。还款日期到后，经蓝某催促，陆某甲仍未还款。后来公安机关介入调查其才知道该车的行驶证是假的；证人唐某证实陆某甲以一辆北京现代瑞纳轿车作抵押，向其借款人民币4万元。借款期限到后，其多次追讨未果。后来陆某甲答复如果一个月不还钱，车就由其自行处理，后其将该车抵押给韦某。上述证人证言结合相关书证，相互印证陆某甲在签订和履行合同过程中，采用虚构事实、隐瞒真相的手段，骗取他人财物的事实。陆某甲上诉称其在拿车去抵押时没有隐瞒出租车辆公司的上诉意见与事实不符，不予采信。
本院认为，上诉人陆某甲以非法占有为目的，在签订和履行合同过程中，采用虚构事实、隐瞒真相的手段，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成合同诈骗罪。原判定性准确。案发后，陆某甲的亲属积极将涉案车辆赎回并交由公安机关退还给被害人，可酌情对其从轻处罚。原判对该酌定情节已予以认定，亦已在量刑时予以考虑。故陆某甲再次提出原判量刑过重的上诉意见不予采纳。据此，原判认定事实清楚，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 任显忠
审 判 员 冯英艳
代理审判员 黄桂宁
二〇一四年五月二十六日
书 记 员 赵 欣