广东省东莞市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）东中法民五终字第3081号
上诉人（原审原告）：韦文捌。
委托代理人：张迪、陈海伦，分别广东弘名律师事务所律师、辅助人员。
被上诉人（原审被告）：东莞市高达电器有限公司。住所地：广东省东莞市塘厦镇石鼓高园路*号。
法定代表人：邓铜周，总经理。
委托代理人：黄世福，公司员工。
委托代理人：胡杨，广东乐而乐律师事务所律师。
上诉人韦文捌因与被上诉人东莞市高达电器有限公司（以下简称高达公司）劳动合同纠纷一案，不服广东省东莞市第三人民法院（2015）东三法民一初字第868号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：韦文捌于2014年4月2日入职高达公司工作，担任电工一职，双方没有签订书面的劳动合同，高达公司没有为韦文捌缴纳社会保险费，高达公司没有支付韦文捌在职期间的工资。韦文捌主张其工资是3500元／月，但韦文捌没有提交证据证明其主张；高达公司提供了人员基本资料表复印件及工资条复印件主张韦文捌每月固定月薪2800元，人员基本资料表有韦文捌的签名，签名以上部分没有对薪资方面做出约定，韦文捌对其签名以上部分予以确认，韦文捌对其签名以下部分表示不是其填写，也不清楚上面的内容。
2014年5月16日，韦文捌发生受伤事故，随后送至东莞市塘厦医院门诊治疗，没有住院。2014年7月18日，东莞市社会保障局作出东社保工伤认字第GSRD2203274857号《认定工伤决定书》，认定韦文捌于2014年5月16日所受事故伤害为工伤，高达公司对该《认定工伤决定书》有异议，并申请行政诉讼。2015年3月27日，广东省东莞市中级人民法院作出（2015）东中法行终字第35号《行政判决书》，判决维持认定韦文捌于2014年5月16日受伤属于工伤的结论。2014年8月22日，东莞市劳动能力鉴定委员会作出鉴定业务流水号：LJ00626001《鉴定书》，鉴定韦文捌的伤残等级为十级。双方确认，高达公司没有支付韦文捌治疗的医疗费及申请鉴定的检查费、鉴定费，韦文捌工伤后没有回到高达公司处上班。韦文捌提供的医疗费发票显示医疗费金额为2056.3元，检查费及鉴定费金额为436元。
韦文捌提供劳动能力鉴定委员会鉴定书主张医疗终结期至2014年8月22日，高达公司则依据韦文捌提供的2014年8月16日的东莞市塘厦医院诊断证明书主张医疗终结期至2014年8月16日，该诊断证明书显示“意见：患者要求终结治疗”。
韦文捌主张其因高达公司没有为其购买社保、也没有与其签订劳动合同，于2014年9月22日向劳动仲裁庭提请仲裁解除与高达公司的劳动关系。高达公司确认没有为韦文捌缴纳社会保险费，但主张离职原因是韦文捌医疗终结后没有回高达公司上班，应视为自动离职，劳动关系于2014年8月22日解除，高达公司没有提过证据证明其主张。
2014年9月22日，韦文捌向东莞市劳动人事争议仲裁院塘厦仲裁庭申请劳动仲裁，申请裁决：一、解除双方劳动关系；二、高达公司支付韦文捌1.2014年4月2日至5月16日期间工资5250元；2.2014年5月2日至2014年9月19日期间未签订劳动合同二倍工资差额15750元；3.解除劳动关系的经济补偿1750元；4.医疗费2056.3元；5.一次性伤残补助金24500元；6.一次性工伤医疗补助金3500元；7.一次性伤残就业补助金14000元；8.2014年5月16日至2014年9月19日伙食费12600元；9.劳动能力鉴定费436元；10.2014年4月至2014年9月期间住宿费3520元。该劳动仲裁庭于2015年5月29日作出仲裁裁决书，裁决：一、由高达公司支付韦文捌：1.2014年4月2日至5月15日期间工资5077元；2.2014年5月2日至2014年5月15日期间未签订劳动合同二倍工资差额1581元；3.一次性伤残补助金24500元；4.一次性工伤医疗补助金3500元；5.一次性伤残就业补助金14000元；6.劳动能力鉴定费及检查费436元。二、对高达公司提出的其他仲裁请求，依法不予支持。韦文捌不服该仲裁裁决，于法定期限内向法院提起诉讼。
原审法院认定上述事实的证据，有韦文捌提供的仲裁裁决书、送达回证、工作证、认定工伤决定书、劳动能力鉴定委员会鉴定书、检查费及鉴定费发票、门诊病历、诊断证明书、病假单、医疗费发票、收据，高达公司提供的人员基本资料表复印件、工资条复印件及庭审记录等。
原审法院认为，合法的劳动关系受法律保护。根据《关于最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题解释》第十三条的规定，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。高达公司主张双方劳动关系于2014年8月22日解除，没有举证证明，原审法院不予采纳。韦文捌于2014年9月22日向东莞市仲裁院塘厦仲裁庭提请仲裁，请求解除双方的劳动关系并要求高达公司支付一次性工伤医疗补助金，视为韦文捌行使工伤职工劳动关系解除权提出与高达公司解除劳动关系，原审法院确认双方劳动关系于2014年9月22日解除。
韦文捌的月平均工资。根据《广东省工资支付》第四十四条第一款的规定，工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。韦文捌、高达公司双方均主张系包月工资，韦文捌主张3500元／月，高达公司主张2800元／月，高达公司虽提供了人员基本资料表复印件及工资条复印件，但该证据系复印件没有原件核对且不能有效证明韦文捌的工资情况，高达公司应承担举证不能的不利后果，因此原审法院对高达公司的主张不予采信，决定采信韦文捌的主张认定韦文捌每月的工资为3500元。
关于未签订劳动合同的二倍工资。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。韦文捌于2014年4月2日入职，高达公司没有与韦文捌签订书面的劳动合同，因此韦文捌请求高达公司支付未签订劳动合同的二倍工资差额，原审法院予以支持。高达公司应于2014年5月2日起每月支付韦文捌二倍工资，而韦文捌于2014年5月16日发生工伤，韦文捌工伤后一直没有回高达公司处上班，双方没有签订劳动合同的客观条件。因此，高达公司应支付韦文捌2014年5月2日起至2014年5月15日未签订书面劳动合同的二倍工资差额，数额为1581元（3500÷31天×14天）。韦文捌请求超出该数额的部分，原审法院不予支持。
关于工伤保险待遇。根据《工伤保险条例》第三十七条规定，工伤职工被鉴定为十级伤残的，由工伤保险基金向该工伤职工支付七个月本人工资的一次性伤残补助金；劳动、聘用合同期满终止的，或者职工本人提出解除劳动合同、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。《广东省工伤保险条例》第三十四条、第三十五条、第六十六条规定，工伤职工被鉴定为伤残十级的，计发一个月本人工资的一次性工伤医疗补助金，计发四个月本人工资的一次性伤残就业补助金；本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患××前十二个月平均月缴费工资。计发本条例第三十三条、第三十四条规定的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，本人工资低于工伤职工与用人单位解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资的，按照解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资为基数计发。结合本案的事实，韦文捌应得的工伤待遇包括：一次性伤残补助金24500元（3500元／月×7个月）、一次性工伤医疗补助金3500元（3500元／月×1个月）、一次性伤残就业补助金14000元（3500元／月×4个月）。根据《广东省工伤保险条例》第四十三条第一款的规定，职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。由于高达公司没有为韦文捌缴纳社会工伤保险费，造成享受的工伤待遇损失，故韦文捌请求高达公司支付上述工伤待遇，符合法律规定，原审法院予以支持。
关于韦文捌2014年4月2日至2014年5月16日的工资及停工留薪期工资。根据《中华人民共和国劳动法》第三条的规定：“劳动者享受就业和选择职业的权利、取得劳动报酬的权利……”，韦文捌在职期间没有领取过工资，高达公司应支付韦文捌受伤前的工资，即2014年4月2日至2014年5月15日的工资为5077元（3500元／月÷30天×29天＋3500元／月÷31天×15天）。根据《广东省工伤保险条例》第二十六条规定，职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。本案中，韦文捌于2014年5月16日受伤，高达公司主张韦文捌于2014年8月16日医疗终结，有韦文捌提供的东莞市塘厦医院出具的诊断证明书为证，原审法院予以采信。而高达公司确认没有向韦文捌发放2014年5月16日至8月16日停工留薪期工资。韦文捌请求高达公司支付其2014年5月16日至8月16日停工留薪期工资，原审法院予以支持，高达公司应支付韦文捌2014年5月16日至8月16日停工留薪期工资为10613元（3500元／月÷31天×16天＋3500元／月×2个月＋3500元／月÷31天×16天），韦文捌诉讼请求超出部分，原审法院不予支持。
关于经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”本案中，韦文捌、高达公司双方确认高达公司没有为韦文捌缴纳社会保险费，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的情形，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，韦文捌请求高达公司支付其解除劳动合同的经济补偿金的请求，原审法院予以支持。韦文捌于2014年4月2日入职，2014年9月22日离职，高达公司应支付韦文捌解除劳动关系的经济补偿金数额为1750元（3500元／月×0.5个月）。
关于医疗费、鉴定费。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条的规定因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；……（九）劳动能力鉴定费。因高达公司没有为韦文捌缴纳社会保险费，根据《广东省工伤保险条例》第四十三条第一款的规定，职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。韦文捌请求高达公司支付医疗费及鉴定费的请求，符合法律规定，原审法院予以支持。韦文捌提供东莞市塘厦医院的医疗费发票，主张医疗费2056.3元，提供东莞市劳动能力鉴定委员会的发票及东莞康怡医院的发票主张鉴定费为436元，原审法院予以确认。高达公司应支付韦文捌医疗费2056.3元，鉴定费436元。
关于住宿费及伙食费。韦文捌提供伙食费收据要求高达公司支付伙食费，因韦文捌治疗工伤期间没有住院，韦文捌要求高达公司支付其伙食费，欠缺事实及法律依据，原审法院不予支持。韦文捌提供住宿费收据要求高达公司支付住宿费，没有依据，原审法院不予支持。
原审法院遂依照《中华人民共和国劳动法》第三条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第八十二条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条，《关于最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题解释》第十三条，参照《工伤保险条例》第三十七条、《广东省工伤保险条例》第二十六条、第四十三条、《广东省工资支付》第四十四条，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第二百五十三条的规定，判决：一、确认韦文捌与高达公司的劳动关系于2014年9月22日解除；二、高达公司于判决发生法律效力之日起三日内支付韦文捌2014年5月2日至2014年5月15日的二倍工资差额1581元；三、高达公司于判决发生法律效力之日起三日内支付韦文捌一次性伤残补助金24500元、一次性工伤医疗补助金3500元、一次性伤残就业补助金14000元；四、高达公司于判决发生法律效力之日起三日内支付韦文捌2014年4月2日至2014年5月16日的工资5077元。五、高达公司于判决发生法律效力之日起三日内支付韦文捌2014年5月16日至8月16日停工留薪期工资为10613元；六、高达公司于判决发生法律效力之日起三日内支付韦文捌解除劳动关系的经济补偿金数额为1750元；七、高达公司于判决发生法律效力之日起三日内支付韦文捌医疗费2056.3元，鉴定费436元；八、驳回韦文捌的其他诉讼请求。本案一审受理费5元，由高达公司承担，韦文捌已预交。
一审宣判后，韦文捌不服，向本院提起上诉称：一、原审法院判决高达公司只需支付韦文捌2014年5月2日至2014年5月15日二倍工资差额是错误的。首先，韦文捌于2014年4月2日入职，高达公司理应在2015年5月1日前与韦文捌签订劳动合同，然而直至韦文捌提起仲裁之前，高达公司仍未与韦文捌签订劳动合同，也未履行通知义务，高达公司违法行为在先，原审法院以2014年5月16日发生工伤，韦文捌没有回公司上班，双方没有签订劳动合同的客观条件为由免除了高达公司的违法责任不合理。其次，根据《关于印发﹤广州市劳动争议仲裁委员会、广州市中级人民法院关于劳动争议案件研讨会会议纪要﹥的通知》第二十八条的规定，高达公司应当支付包括停工留薪期在内的二倍工资即2014年5月16日至2014年9月19日未签订劳动合同的二倍工资差额。基于上述事实和理由，韦文捌上诉请求：撤销原审判决第二项，改判高达公司支付2014年5月2日至9月19日未签订劳动合同的二倍工资差额15750元给韦文捌；本案全部诉讼费用由高达公司承担。
高达公司答辩称：韦文捌上诉无理，其要求高达公司向其支付2014年5月2日至2014年5月15日期间未签订劳动合同的二倍工资差额没有事实和法律依据。《关于印发﹤广州市劳动争议仲裁委员会、广州市中级人民法院关于劳动争议案件研讨会会议纪要﹥的通知》只是广州市劳动部门的相关文件，对东莞市各级人民法院对劳动争议事项的处理没有法律约束力，且该法第二十八条认为用人单位应当支付包括停工留薪期在内的二倍工资的前提是“未签订劳动合同的过错在用人单位”，而本案中高达公司并无过错，不能签订劳动合同的原因是韦文捌自2014年5月16日发生工伤后再没有回高达公司上班，并且直接离职，未能签订劳动合同的过错在于韦文捌。
双方在二审期间皆未向本院提交新的证据。
经二审审理，对于原审判决查明的事实，本院予以确认。
本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，二审法院应当对上诉人上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。围绕上诉人韦文捌的上诉请求，本院分析如下：
韦文捌于2014年4月2日入职，高达公司一直未与韦文捌签订劳动合同，但韦文捌于2014年5月16日发生工伤后一直未回高达公司上班，因此，2014年5月16日后客观上双方无法签订劳动合同，原审法院认定高达公司应向韦文捌支付2014年5月2日起至2014年5月15日未签订劳动合同的二倍工资差额，并无不当，本院予以维持，韦文捌认为高达应向其支付2014年5月2日至9月19日未签订劳动合同的二倍工资差额，于法无据，本院不予支持。
综上所述，上诉人韦文捌的上诉理由不成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项及第一百七十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费10元，由韦文捌负担（已预交）。
本判决为终审判决。
审 判 长 许 卫
审 判 员 叶志超
代理审判员 陈美苑
二〇一六年一月二十八日
书 记 员 朱光明
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