河北省保定市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2014）保刑终字第152号
原公诉机关河北省蠡县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）齐某某，男，1960年1月17日出生，汉族，小学文化，农民。
原审被告人王某甲，男，1953年1月17日出生，汉族，文盲，农民。2013年3月5日因涉嫌犯故意伤害罪被蠡县公安局取保候审，同年5月22日被河北省蠡县人民法院取保候审。
原审附带民事诉讼被告人王某乙，男，1977年11月14日出生，汉族，小学文化，农民。系原审被告人王某甲之子。
河北省蠡县人民法院审理河北省蠡县人民检察院指控原审被告人王某甲犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人齐某某提起附带民事诉讼一案，于二0一三年十二月一日作出（2013）蠡刑初字第98号刑事附带民事判决。宣判后，原公诉机关河北省蠡县人民检察院未提出抗诉，原审被告人王某甲未提出上诉，本案刑事部分已经发生法律效力。原审附带民事诉讼原告人齐某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，询问上诉人，听取诉讼代理人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判决认定，2013年1月19日上午，因琐事被告人王某甲与齐某某发生争执，12时30分许，王某乙驾车载王某甲、王洪军路遇齐某某，王某乙下车后与齐某某互相殴斗，在二人厮打过程中王某甲持棒球棍将齐某某右小腿打伤，经法医鉴定齐某某之伤属轻伤。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、被害人齐某某陈述，2013年1月19日上午，其与王某甲因琐事发生纠纷，当日中午12时许，路过蠡县北埝乡北埝村西时一辆白色轿车在其前面停下，王某甲长子王某乙从该车副驾驶位置下来，其看到后沿街道往南跑了40米左右，被王某乙开车拦截住，王某乙下车后二人厮打起来，在厮打过程中王某甲和王洪军赶到，王某甲持一根棒球棍，王洪军持一根椽子，殴打齐某某的小腿，并将其打倒在地，在其倒地时抓住王某乙的一只手并咬住了他的手指，倒地后三人在其腿部和臀部乱打，具体谁打的什么部位没有看清。
2、被告人王某甲供述，2013年1月19日上午，其与齐某某因琐事发生纠纷，后其长子王某乙驾车载其与次子王洪军路过北埝村时看到齐某某，王某乙下车询问齐某某与自己发生矛盾的原因，齐某某辱骂并殴打王某乙头部，后跑至一胡同内，王某乙驾车追赶齐某某，自己与王洪军没有上车，赶到现场后看到王某乙和齐某某在互相厮打，齐某某持砖打王某乙，王某乙去夺砖，齐某某咬住了王某乙的手，其从王某乙的车上拿了一根棒球棍在齐某某小腿上打了一棍，齐某某倒地后，其又在齐某某腿部、臀部打了几棍，被王洪军拦开后离开。
3、王某乙证言证实，2013年1月19日上午，其父王某甲与齐某某发生纠纷，后其驾车载王某甲与其弟王洪军路过北埝村时看到齐某某，其下车询问齐某某与王某甲发生矛盾的原因，齐某某没有说话就打了自己两拳，并向南跑进一胡同内，其追了过去，齐某某在地上拿起一块砖砸在其头顶上，其夺齐某某的砖，被齐某某咬住了左手拇指，其用砖砸齐某某的胳膊，用手打他的脸，此时王某甲来到现场用一根棒球棍砸齐某某的身上和右腿上，打了几下后齐某某倒地，王洪军将王某甲拦开后离开。
4、王洪军证言证实，2013年1月19日上午，其父王某甲与齐某某发生纠纷，后其兄王某乙驾车载其与王某甲路过北埝村看到齐某某，王某乙下车询问齐某某与王某甲发生纠纷的原因，齐某某骂街并往南跑进一胡同内，王某乙驾车追赶，其与王某甲也追过去，看到王某乙和齐某某正在互相厮打，齐某某持砖打了王某乙头部一下，王某乙用拳头打齐某某，齐某某抓住王某乙的手咬了一下，这时王某甲持一棒球棍在齐某某身上、腿上乱打，齐某某倒地，其过去将王某甲拦开。
5、法医学临床鉴定意见书证实，齐某某右小腿损伤，根据受伤经过及损伤形态特征分析为钝性力致伤，右腓骨骨折属轻伤。
6、被告人王某甲户籍证明证实，王某甲1953年1月17日出生，2012年因故意毁坏财物被行政拘留十天。
7、蠡县公安局证明证实，王某甲作案时所用棒球棍未找到。
附带民事部分
经审理查明，附带民事诉讼原告人齐某某伤后在蠡县医院住院两次，共住院19天，支付医药治疗费7397.4元，鉴定费912元，交通费362元。
附带民事诉讼原告人齐某某提交下列证据：
1、蠡县医院住院统一收费收据二张，共6525.5元。
2、蠡县医院门诊收费收据7张，共871.9元。
3、鉴定费单据3张，共912元。
4、交通费单据11张，共409元（其中石家庄运河桥站至蠡县1张，47元）。
5、蠡县乡医统一处方笺。
6、蠡县医院2013年5月28日诊断证明书一份，医嘱为定期复查，门诊治疗，加强营养，骨折愈合前（3-6个月）避免患肢负重。
7、蠡县医院住院病案二份。023890号病案证实，齐某某入院日期为2013年1月19日，出院日期为2013年1月29日，实际住院10天。入院诊断：1、肢体多处软组织损伤；2、右腓骨骨折。出院医嘱：注意休息，4周复查X片，针对骨折愈合情况去除石膏。有情况随时复查；026788号病案证实，齐某某入院日期为2013年3月5日，出院日期为2013年3月18日，实际住院9天。入院诊断：右腓骨下段骨折。出院医嘱：患肢非负重功能锻炼，出院后1个月拍片复查。医师允许前严禁患肢负重。出院后1周返院复查，有异常随时就诊。
8、蠡县医院住院费用汇总单一份。
9、蠡县华鑫毛巾水洗厂证明，显示齐某某于2013年1月18日起因邻里纠纷请假未来该厂上班，以前齐某某月工资3600元。
蠡县乡医院统一处方笺非正式单据，不予认定；交通费单据中的2013年5月28日运河桥站发往蠡县的客运发票一张，不能认定为就医或转院所发生的费用，不予认定；齐某某提交的蠡县华鑫毛巾水洗厂证明没有其它证据相印证，不能证实齐某某是否有固定收入或近三年的平均收入状况，不予认定。
原审法院认为，被告人王某甲故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。附带民事诉讼原告人齐某某的经济损失为：医药治疗费7397.4元，鉴定费912元，护理费2192.6元（按2012年农林牧渔行业职工平均工资标准计算），齐某某第二次住院出院后医嘱避免患肢负重，但此医嘱不能证实齐某某未恢复生活自理能力，故护理费应计算至齐某某第二次住院出院之日止，共59天，即13564元÷365天×59天，误工费2192.6元（13564元÷365天×59天），住院期间伙食补助费950元（50元×19天），交通费362元，以上共计14006.6元。王某甲、王某乙均实施了殴打齐某某的行为造成齐某某肢体多处软组织损伤、右腓骨骨折是齐某某住院治疗的原因，故王某甲、王某乙二人应赔偿附带民事诉讼原告人齐某某的上述经济损失，并承担连带赔偿责任。附带民事诉原告人齐某某的其它诉讼请求，均理据不足，不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第八条之规定，认定被告人王某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月；被告人王某甲、附带民事诉讼被告人王某乙赔偿附带民事诉讼原告人齐某某经济损失14006.6元。二被告人互负连带赔偿责任；驳回附带民事诉讼原告人齐某某的其它诉讼请求。
上诉人齐某某上诉及其诉讼代理人的代理意见主要提出：原判决判赔过少，应按照蠡县华鑫毛巾水洗厂出具的证明计算齐某某的误工费，且误工费与护理费应计算至出院后6个月，并应判赔营养费。
经审理查明，原判决认定原审被告人王某甲、原审附带民事诉讼被告人王某乙因伤害行为给上诉人齐某某造成经济损失的事实清楚，证据充分。据以定案的证据均经原审法院庭审质证，本院予以确认。
关于上诉人齐某某上诉及其诉讼代理人的代理意见提出的应按照蠡县华鑫毛巾水洗厂出具的证明计算齐某某的误工费的意见，经查，蠡县华鑫毛巾水洗厂虽于2013年5月22日出具证明，证实齐某某于2013年1月18日因邻里纠纷请假，未上班，原工资月收入2850元，伙食补助750元，但是上诉人齐某某没有提供该厂与其签订的劳动合同、工资发放表及该厂扣发其工资的相关误工证明，故原审法院按照农林牧渔行业职工平均工资标准计算齐某某的误工费，并无不当，故对上诉人齐某某及其诉讼代理人的该意见，本院不予采信。关于上诉人齐某某上诉及其诉讼代理人的代理意见提出的误工费及护理费应计算至出院后6个月的意见，经查，虽然蠡县人民医院出具的诊断证明，证实齐某某应避免患肢负重，但该证明不能证实齐某某未恢复生活自理能力，亦不能证实齐某某的误工时间与护理时间，故原审法院根据上诉人齐某某的伤情情况及住院治疗情况，计算齐某某的误工时间及护理时间至第二次住院出院之日即59天，并无不当，故对上诉人齐某某上诉及其诉讼代理人代理意见提出的误工费及护理费应计算至出院后6个月的意见，理据不足，本院不予支持。
本院认为，原判决认定原审被告人王某甲、原审附带民事诉讼被告人王某乙因伤害行为给上诉人齐某某造成经济损失的事实清楚，原审法院根据上诉人齐某某提交的病历、票据并结合其伤情情况，依据相关法律规定判赔上诉人齐某某的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费等费用，判赔合理，计算正确，上诉人齐某某及其诉讼代理人的代理意见提出的原判决判赔过少，要求判赔营养费的意见，理据不足，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 崔曙光
审 判 员 张彦林
代理审判员 郭 洁
二〇一四年四月二日
书 记 员 张 哲