文书内容内蒙古自治区扎赉特旗人民法院民 事 判 决 书（2016）内2223民初1813号原告亚翔建设集团有限公司，住所地河南省商丘市。法定代表人杨亚伟，职务董事长。委托代理人陈英，男，汉族，该公司扎赉特旗翡翠家园项目部经理，户籍所在地黑龙江省龙江县，现住黑龙江省齐齐哈尔市，。委托代理人张斌，内蒙古有初律师事务所律师。被告重庆驰发建筑劳务有限公司，住所地重庆市。法定代表人陈建明，职务总经理。委托代理人彭远超，重庆博嘉律师事务所律师。委托代理人王伟志，重庆博嘉律师事务所律师。被告张小云，男，汉族，重庆驰发建筑劳务有限公司扎赉特旗翡翠家园项目部经理，户籍所在地重庆市，暂住内蒙古自治区扎赉特旗，。原告亚翔建设集团有限公司（下称亚翔公司）诉被告重庆驰发建筑劳务有限公司（下称驰发公司）、张小云建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年4月27日立案�理，依法组成合议庭，于2016年7月5日公开开庭进行了审理，原告亚翔公司的委托代理人陈英、张斌、被告驰发公司的委托代理人彭远超、被告张小云到庭参加诉讼，本案经合议庭评议，现已审理终结。原告诉称，原告将扎赉特旗翡翠家园1、2号楼的人工承包给被告，承包形式为大清包，合同约定建筑面积为32000平方米，完工日期为2015年11月30日。可被告并没有在合同期限内完成施工，已经施工部分有质量问题，同时还有许多应当处理的工程没有处理，转至2016年，原告多次催促被告复工，并以书面形式通知被告，但被告迟迟不开工，无奈诉至法院，请求解除与被告所签订的建筑施工合同，请求判令被告赔偿损失20万元。被告驰发公司辩称，原告无权要求解除建筑施工合同。2015年4月24日，原被告签订建筑施工合同，合同约定原告将扎赉特旗一期翡翠家园小区1、2号楼的人工承包给被告，建筑面积为32000平方米，总造价约1888万元，主体完成到六层，原告按每建筑平米460元拨付被告工程量80%的工程款。被告按合同约定的开工日期2015年4月30日开始组织施工人员分批进场，后由于原告开工手续未办理完毕，导致工程到2015年6月25日方能正常施工；从2015年6月25日至2015年9月8日已完成1号楼六层模板、钢筋、2号楼六层东段模板、钢筋，由于原告自身资金问题，直至2015年10月10日上述部位砼才浇筑完成。按合同约定，原告具备了支付工程款的条件，应向被告支付730万元，但原告一直拖欠上述款项，直到2015年9月26日才给付130�元，由于该款额度较少，双方再次协商一致在2015年10月20日前再给付235万元，结果原告只付了50万元。本案因原告自身资金短缺致使工程无法按期完工，原告拖欠被告工程款致使被告无力继续开展工作，为此，原告无权要求解除建筑施工合同。原告应及时与被告办理工程量结算，并向被告支付其欠付的工程款。被告保留对原告提起反诉的权利，请求驳回原告的诉讼请求。被告张小云辩称，原告所说的事实部分不符，2015年开工报告不让取，质量方面我们已经达到标准，但是原告不给我们施工机会，今年3月30日我委托人跟原告洽谈开工事宜以及结算原告一直到没有回复。工期没有违约，合同解除我们公司不同意，要求履行合同，我们拒绝赔偿损失。我们今年的�程3月30日过来之后大约有40来人原告不让我们进去施工，原告强制占用工地，请法院公正的裁决。经审理查明，2015年4月24日，原告亚翔公司（甲方）以其东北分公司河南亚翔建设有限公司齐齐哈尔分公司名义与被告驰发公司（乙方）签订《建筑施工合同》，约定亚翔公司把扎赉特旗一期翡翠家园小区1＃2＃建筑工程大清包承包给驰发公司施工，甲方代表陈英、乙方代表张小云在合同上签字，双方公司加盖公章。该合同具体约定为：一、工程名称扎赉特旗翡翠家园小区；二、工程地点通海路西侧；三、承包形式大清包；四、建筑面积约32000㎡，总造价约1888万元，最后决算以图纸实际建筑面积为准；五、建筑栋数两栋，1号楼地下一层，地上九层，2号楼地下一�，地上十一层；六、承包价款为每建筑平米大清包税后价590元，一次结构按460元计算，二次结构按130元计算；七、开工时间为2015年4月30日，同年11月30日竣工；八、付款方式为主体完成到六层，甲方按每建筑平米460元，拨付款乙方完成工程量的80%，主体结构封顶后甲方按每建筑平米460元，付款乙方完成工程量的80%，二次结构装修与主体结构同步付款方式，主体结构封顶经甲方验收合格后一个月之内甲方付乙方总工程款97%，工程完工结算时，预留工程回访保质金总价款的3%，保质期一年，期满后没有质量问题保质金退回；九、乙方没有垫付能力导致工程无法进行，甲方有权清场，乙方所投入的全部费用及人工费不予结算，双方有争议报请扎赉特旗人民法院裁决；十、甲方不按合同约定给付工程款双方领导进行协商，如再不付工程款乙方有权停工，或报�劳动仲裁裁决；十一、施工内容本工程为框架结构，地下室层高2.7米，地上每层2.9米，如图纸和协议有变动以施工图为准，双方进行找差；十二、如甲方原因造成的材料不能及时进场，给乙方造成停工由甲方负责给乙方签证计时工，混合工程每人每天120元；十三、因乙方原因造成的质量不合格，各项工种不配套，人员短缺及各种因素停工给甲方造成的经济损失由乙方负责赔偿；十四、乙方进入工地要做好安全教育，如发生人身伤亡事故（壹拾万元以下）由乙方自行负责，壹拾万元以上由甲方负责60%，乙方负责40%，乙方必须给各项工种人员入保险；十五、未尽事宜双方再议，如有补充协议和本合同有同等法律效力；十六、本合同一式四份，甲乙双方各执两份，签订双方公司加盖公章之日起生效，在工程款全部结清完毕，本合同终止。合同签订后被告进入翡翠家园小区工地开始施工，施工期间被告采取与他人签订分项工程劳务承包协议书的形式，将工程中的架子工、混凝土、钢筋、木工、二次结构砌筑等工程转包给沙云峰、尹清明、陶超、陈杰等人，1号楼施工到5层半，2号楼施工到6层，均含地下室，后原被告因工程款结算等事宜发生纠纷，2015年9月26日始停工。原告通知被告复工，被告以欠付工程款为由没有复工，原告又找其他施工队继续施工。原告与被告就该工程纠纷多次协商未果，诉至本院。另查明，原告亚翔建设集团有限公司原名称为河南亚翔建设有限公司，其东北分公司名称为河南亚翔建设有限公司齐齐哈尔分公司。在总公司企业变更名称后，其东北分公司相应变更名称为亚翔建设集团有限公司齐齐�尔分公司，总公司对更名之前所签署的工程合同及劳务合同内容不变，重新加盖更名后的印章。如有一方不方便换盖章的情况下，以前的印章不变依然有效。上述事实，原告提供的证据有：1、《建筑施工合同》及建筑劳务合同（补充合同）各一份，证明本案基础法律关系；2、企业变更通知一份、企业名称变更核准通知书三份及营业执照复印件四份，证明合同主体变更情况；3、授权委托书一份，证明张小云签订合同是无权代理；4、邮寄材料复工通知、解除合同通知书、变更劳务施工队申请书各一份，证明被告不继续施工、合同已解除、另行组织施工队施工；5、五份承包合同（架子工、混凝土、钢筋、木工、二次结构砌筑分项工程承包协议书），证明被告将所承包工程项目肢解，没有按照合同施工；6、施工简报、邮箱截图、公证书各一份，证明被告施工存在瑕�。被告提供的证据有：1、《建筑施工合同》一份，证明本案基础法律关系；2、保证书复印件二份，证明原告拖欠被告工程款；3、报告一份，证明工期延误细节。另经原告申请，本院依法对扎赉特旗劳动保障监察大队�行调查取得其证明一份，证明原告在扎赉特旗劳动保障监察大队向被告方送达复工通知。以上证据，经当庭质证，结合双方当事人陈述，本院综合分析采信如下:1、关于《建筑施工合同》，原被告所提供的除合同第三条“包含塔吊2-3级电箱”修改为“包含塔吊1-2-3级电箱”外，其他内容均一致，因该处修改并非本案主要争议，且原被告均认可按此合同履行，故对该《建筑施工合同》本院予以采信，原被告系在履行该合同期间发生纠纷，故据此确定本案案由为建设工程施工合同纠纷。2、关于原告提交的建筑劳务合同（补充合同），因其只是对《建筑施工合同》开工时间的修改，该处修改并非本案主要争议，原被告系在履行该合同期间发生纠纷，且被告不予认可，故本案中不予采信。3、关于原告提交的企业变更通知，因与主管部门登记一致，本院予以采信，据此确定原告具有适格主体资格。4、关于原告提交的授权委托书，虽签署时间晚于合同签订时间，但原被告合同中约定“签订双方公司加盖公章之日起生效”,被告驰发公司在张小云为代表签字的合同上加盖公章的行为是对张小云�表签字的追认，故对该授权委托书本院予以采信，对原告”张小云签订合同是无权代理“的理由不予采纳。5、关于原告提交的邮寄材料复工通知、解除合同通知书、变更劳务施工队申请书，原告无证据证明解除合同通知书到达被告方，且被告不予认可，本院不予采信；复工通知与本院调查取得的经质证被告无异议的扎赉特旗劳动保障监察大队的证明相互印证，本院予以采信；变更劳务施工队申请书与庭审原被告均认可的原告又找其他施工队继续施工的事实一致，本院予以采信。6、关于原告提交的五份承包合同，被告虽不予认可，但与被告提交的2015年10月23日的保证书相互印证，该五名承包人系到有关部门讨要翡翠家园项目部拖欠劳动报酬人员，故本院予以采信，据此确认被告将所承包工程肢解分包转包。7、关于原告提交的施工简报、邮箱截图、公证书，因公证书经质证被告无异议，本院予以采信；施工简报和邮箱截图证明被告施工情况，施工简报系通过邮箱发送，因施工简报关于进场时间、人员、施工、给付工程款等情况与第一被告答辩状一致，本院予以采信。8、关于被告提交的保证书，经质证原告予以认可，本院予以采信。9、关于被告提交的报告，经质证原告不予认可，且该报告无公章无签字不符合证据规定要求，本院不予采信。本院认为，原被告基于平等自愿、协商一致签订的《建筑施工合同》依法成立并已经按约定加盖公章生效，对原被告双方具有法律约束力，原被告均应按照合同约定全面履行自己的义务。该《建筑施工合同》生效后，原告名称虽有所变更，但与主管部门登记一致，且原告未因名称的变更而不履行合同义务，故原告具有适格主体资格，对被告关于原告主体资格有问题的抗辩理由，本院不予采纳。合同履行中，被告在合同约定的履行期限内没有完工，经原告发送复工通知催促后，被告没有复工，系以自�的行为表明不履行合同主要义务。被告虽以原告欠付工程款为由抗辩，但根据双方所签订合同约定，付款方式为主体完成到六层，甲方按每建筑平米460元，拨付款乙方完成工程量的80%。本案中被告施工接近主体完成到六层的付款条件，但尚未完全达到该约定，故对被告的辩解理由，本院不予采纳。根据本案事实，在被告没有复工情况下，原告已经另行找施工队施工，原被告之间的合同目的已无法实现，因此，对被告合同还能继续履行的意见，本院不予支持。原告请求解除与被告所签订的《建筑施工合同》的请求符合法律规定，理由成立，本院予以支持。被告将其承包的建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人，并将二次结构砌筑工程转包他人，该转包行为违反了法律规定，虽并不必然导致转包合同无效，但原告以此理由要求解除原被告所签订的《建筑施工合同》亦符合法律规定，本院予以支持。原告另要求被告赔偿损失，因未提供明确的损失内容、赔偿依据，本案中不予支持，可在双方结算已经完成的工程部分价款时请求减少支付工程价款。因被告明确表示保留主张工程价款权利，原被告关于工程价款结算事宜可另行主张。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第七十六条、第九十四条、第二百六十九条、第二百七十条、第二百七十二条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第八条第（一）、（四）项之规定，判决如下：一、解除原告亚翔公司（甲方）以其东北分公司河南亚翔建设有限公司齐齐哈尔分公司名义与被告驰发公司（乙方）于2015年4月24日签订的《建筑施工合同》；二、驳回原告亚翔公司的其他诉讼请求。案件受理费4300.00元，由被告驰发公司、张小云共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于兴安盟中级人民法院。审 判 长  赵锦涛审 判 员  白海泉人民陪审员  张星辉二〇一六年七月二十九日书 记 员  包玉光