重庆市第四中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）渝四中法民终字第00382号
上诉人（原审原告）：冯某某，女，苗族，1986年6月11日出生，住重庆市彭水苗族土家族自治县。
委托代理人：王君，重庆市彭水县江南法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：谢某某，男，苗族，1987年7月27日出生，住重庆市彭水苗族土家族自治县。
委托代理人：邓显兵，重庆渝东律师事务所律师。
上诉人冯某某与被上诉人谢某某离婚纠纷一案，彭水苗族土家族自治县人民法院于2014年3月10日作出（2014）彭法民初字第00279号民事判决，冯某某不服该判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年5月28日公开开庭进行了审理。上诉人冯某某及其委托代理人王君，被上诉人谢某某及其委托代理人邓显兵到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：原告冯某某与被告谢某某于2011年3月7日在彭水县民政局登记结婚，婚后未生育子女。原告冯某某于2013年1月21日向本院提起诉讼，要求人民法院依法判决准予原、被告离婚，并分割夫妻共同财产20万元，一审法院于2013年3月15日作出（2013）彭法民初字第00318号民事判决书，判决驳回原告诉讼请求，该判决书已经发生法律效力。
庭审过程中，原告主张被告谢某某在2012年6月24日从华生建设集团公司领取原、被告两人的工资20万元，该笔钱属于共同财产，应予分割。被告谢某某辩称，该笔钱是被告谢某某承包工程的工程款，不是个人工资，该笔钱大部分用来偿还垫付的工人工资和生活费、机器设备等费用，现在已经没有剩余了。关于共同债务，被告举示了三张借条共计3.5万元，原告质证认为，债权人均为被告亲属，原告对于借债不知情，因此不予认可，被告当庭表示不要求原告承担。
本案在审理过程中，在审判人员组织下，原、被告双方已将原告嫁妆等婚前财产清点并移交原告。
冯某某一审诉称：原、被告于2010年春节前经人介绍认识谈婚，2011年3月6日（农历正月初六）举行婚礼，次日在彭水县民政局婚姻登记处办理结婚登记。原、被告婚后一起到银川打工，因双方感情不和经常打架，被告把原告的钥匙强行收回，致使原告无家可归。原告于2012年5月独自离开银川回彭水娘家居住。2013年1月原告向彭水县人民法院起诉要求离婚，人民法院审理后判决不准离婚。上述判决生效后，双方并没有和好，而是继续分居，互不联系往来，夫妻感情已经彻底破裂。根据《中华人民共和国婚姻法》的相关规定，请求人民法院依法判决：1.准予原、被告离婚；2.共同财产20万元平均分割。本案诉讼费由被告承担。
谢某某一审辩称：1.原告诉称内容不属实，导致感情不和的原因在于原告，更不存在被告殴打原告的事情；2.被告愿意与原告解除婚姻关系；3.原、被告之间无共同财产，虽然有共同债务，但被告不要求原告清偿。
一审法院认为，本案是一起离婚纠纷案件，婚姻自由是我国婚姻制度的基本原则，婚姻自由包括结婚自由与离婚自由，本案原、被告对离婚均无异议，应当予以尊重，因此，对于原告离婚的诉讼请求，予以支持。离婚时对共同财产的分割以该共同财产仍然现实存在为前提，原告主张被告有20万元工资属于原、被告夫妻共同财产，因该20万元产生于2012年6月间，并且被告主张其已将该笔钱用于偿还共同债务等用途，而原告并未举证证明目前仍然存在20万元共同财产的事实，因此，对于原告要求对该20万元予以分割的请求不予支持。被告举示了三张共计3.5万元的借条拟证明共同债务的存在，但被告自认该债务系其为承包工程而借支的钱，且不要求原告承担，该表示系其真实意思表示，对于该债务不作评述。关于原告嫁妆等个人财产，在案件审理过程中已经清点并移交原告，在此亦不再赘述。综上，根据《中华人民共和国婚姻法》第三十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、准予原告冯某某与被告谢某某离婚；二、驳回原告冯某某的其余诉讼请求。案件受理费240元，减半收取120元，由被告谢某某负担。
冯某某不服一审判决，向本院提起上诉，请求：改判（2014）彭法民初字第00279号民事判决的第二项，由被上诉人分给上诉人人民币10万元，同时由被上诉人承担一、二审诉讼费。主要事实和理由：一审法院认定20万元已不存在而未判决分割是错误的。1.2012年6月24日被上诉人从华升建设集团领取人民币20万元这一事实是清楚的，证据也是确实充分的，不但有证人证言和生效判决，被上诉人在一审庭审中对这一事实也是认可的。2.一审法院以上诉人未能举示证据证明要求分割的20万元还存在为由不予分割给上诉人10万元人民币，不但与法律规定相悖，而且支持了离婚案件当事人转移和隐匿夫妻共同财产的行为。首先，被上诉人从华升集团领到20万元时上诉人与被上诉人就已经分居，没有在一起生活，充分说明该笔款不是用于上诉人和被上诉人共同消费。其次，在庭审中被上诉人也明确表示2012年6月24日从华升集团领的20万元是劳务分包利润。第三，一审法院采信被上诉人辩解2012年6月24日领取的20万元劳务分包利润用于偿还债务等用途，不但没有任何证据证明，而且也与被上诉人自己的辩解相互矛盾。被上诉人辩解是承包劳务的利润，既然是利润显然是除去成本开支之后的纯收入，不包括工人工资、生活费和垫支款等部分。何况劳务承包根本不需要垫支费用，工人生活费是由项目部垫支，在结算工资时扣除，被上诉人辩解购买设备，根本就没有这回事，辩解劳务分包向他人借款也没有提供充分的证据证明。
谢某某辩称：1.上诉人在上诉状所称的事实和理由部分不属实。在2012年6月份，被上诉人确实在做工地的地方领取了20万元，其用途是领来了后支付了承包工地的借款。2.在离婚纠纷中要分割财产，应当以现有的财产为限，对于已经不存在的财产不应该在离婚纠纷中处置。3.上诉人没有举示被上诉人隐藏和转移财产的证据。综上，一审法院查明的事实是清楚的，适用法律是正确的，请求依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
二审中被上诉人向本院提交了以下证据：1.2013年2月23日律师邓显兵、冉武对甘某甲的调查笔录；2.2013年2月23日律师邓显兵、冉武对甘某乙的调查笔录；3.2013年2月23日律师邓显兵、冉武对张某某的调查笔录；4.（2013）彭法民初字第00318号民事判决书。证据1、2、3证明2012年上诉人和被上诉人在外打工的时候是因为被上诉人和上诉人的父亲关系没有处理好，导致了纠纷，以及领取20万元的原因，20万元是用于偿还原来承包工程的借款和购买机器设备，也偿还了一部分工人的工资。证据4证明第二次离婚诉讼的判决和第一次离婚诉讼的判决内容是一致的。上诉人冯某某质证后认为，证据1、2、3都不属于新证据，应该在一审中提交，证据4在一审中已经提交了的。且三份调查笔录的被调查人均是被上诉人的亲属，其中甘某甲是被上诉人的母亲，甘某乙是被上诉人的舅舅，张某某是被上诉人的表姐夫，故对证据1、2、3不予认可。
经本院审查后认为，甘某甲、甘某乙、张某某均与被上诉人有亲属关系，且三位证人未亲自出庭作证，三份调查笔录的真实性不能确认。（2013）彭法民初字第00318号民事判决书上诉人在一审中举示了该份证据。综上，被上诉人举示的证据1、2、3的真实性存疑，且证据1、2、3、4均不属于一审不能提交的证据范围，二审不作为新证据采信。
本院二审查明的事实与一审相同。
本院认为，上诉人冯某某与被上诉人谢某某对一审判决准予双方离婚不持异议，本院予以确认。本案的争议焦点在于上诉人冯某某要求分割2012年6月24日被上诉人谢某某在华升集团领取的20万元中的10万元的主张是否成立？
关于2012年6月24日被上诉人谢某某在华升集团领取20万元的事实，双方当事人均予认可，根据《中华人民共和国婚姻法》第十七条第一款：“夫妻在婚姻关系存续期间所得的下列财产，归夫妻共同所有：（一）工资、奖金；（二）生产、经营的收益；（三）知识产权收益；（四）继承或赠与所得的财产，但本法第十八条第三项规定的除外；（五）其它应当归共同所有的财产。”的规定，谢某某于2012年6月24日在华升集团领取的20万元属于在婚姻关系存续期间取得的财产，冯某某有权要求分割，但离婚时对共同财产的分割应以该共同财产仍然现实存在为前提。该20万元于2012年6月取得，冯某某在离婚时主张分割，应当举证证明在离婚时该20万元仍然存在，冯某某在一审中举示的冯某某本人的谈话笔录、保证书、民工生活费发放清单以及王某某、张某某、苏某某等人的调查笔录均只能证明20万元的取得情况，不能证明该20万元在离婚时仍然存在，亦不能证明谢某某有隐藏、转移财产的行为。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条第一款的规定：“当事人对自己提出的主张应当及时提供证据”，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”，冯某某应当对自己要求分割财产所依据的事实提供充分的证据予以证明，冯某某未举示充分的证据支持其诉讼请求，应当自行承担举证不能的不利法律后果，其诉讼请求不应得到支持，应当予以驳回，一审对此处理正确。如今后冯某某有证据证明谢某某在离婚时有隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产，或伪造债务企图侵占另一方财产的，可以按照法律的规定另行要求分割夫妻共同财产。
综上所述，冯某某的上诉请求及理由不成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，审判程序合法，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费240元，由上诉人冯某某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 丁咏梅
代理审判员 陈明生
代理审判员 文元兴
二〇一四年五月二十九日
书 记 员 高红林