土默特右旗人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）土刑初字第205号
公诉机关内蒙古自治区土默特右旗人民检察院。
被告人王某，别名王某某，男，1983年3月5日出生，蒙古族，文盲，无业，捕前住内蒙古自治区鄂尔多斯市，户籍所在地为内蒙古自治区鄂尔多斯市，无前科。2014年4月1日因涉嫌合同诈骗罪被土默特右旗公安局刑事拘留，2014年4月15日经土默特右旗人民检察院批准逮捕，现羁押于包头市土默特右旗看守所。
辩护人杨君，系内蒙古正恒律师事务所律师
土默特右旗人民检察院以内包土右检刑诉（2014）第166号起诉书指控被告人王某犯合同诈骗罪，于2014年11月18日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，于2015年1月22日公开开庭审理了本案，土默特右旗人民检察院指派检察员宿燕宇出庭支持公诉，被告人王某及其辩护人杨君到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
土默特右旗人民检察院指控称：2010年10月28日，张某某与被告人王某签订运输合同做煤炭生意，2010年11月14日，被告人王某用虚假的鄂尔多斯市泽慧商贸有限责任公司与张某某所代表的哈尔滨凯盛矿业经销有限公司签订了供销合同，张某某从2010年10月开始先后给被告人王某的农行卡上打入1462972元的煤款，被告人王某只给张某某供了505628.44元的煤，张某某多次催促退还煤款，被告人以种种理由推诿，剩余的957343.56元一直未退还。2011年2月25日，被告人王某向张某某谎称以房抵债，办理房本过户手续为由，骗取报案人现金4万元，后归还2万元。
土默特右旗人民检察院移送了指控被告人王某犯合同诈骗罪的证据材料：被害人陈述，被告人王某供述与辩解，书证——情况说明、证明、供销合同、运输合同、授权书、营业执照、煤炭经营许可证、银行转账单、保证书、借条、抓捕经过、证明、户籍情况。
公诉机关认为，被告人王某以虚构的公司与张某某签订供煤合同，没有履行能力，以先履行部分合同的方法诱骗张某某继续签订和履行合同，造成张某某损失957343.56元；骗取张某某两万元的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十四条及二百六十六条之规定，构成合同诈骗罪及诈骗罪，提请本院依法判处。
被告人王某对起诉书指控的犯罪事实无异议，辩称自己记不清具体款项的数额。
辩护人杨君辩称，王某不属于合同诈骗，而是民事合同纠纷，检察院属于事实不清，证据不足。王某主观上没有诈骗故意；王某并没有虚构公司；王某并不是没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同，而是与对方形成委托关系，王某也履行了大部分，王某是因为市场价格波动及被骗而无法履行。指控王某诈骗罪事实不清，证据不足，王某已经打了欠条并且还款两万元，同时仅有王某和张某某笔录，没有其他证据佐证。起诉书指控的被害人向王某打款数目不对，应核减18.92万元。起诉书中指控的已发煤炭价值及欠款数额均不对。根据最高院审理经济犯罪工作会议纪要，不能认定被告人为合同诈骗罪。对于诈骗，公诉机关证据不足，不应予以认定。
经审理查明，2010年10月28日，张某某与被告人王某签订运输合同做煤炭生意，2010年11月14日，被告人王某用虚假的鄂尔多斯市泽慧商贸有限责任公司与张某某所代表的哈尔滨凯盛矿业经销有限公司签订了供销合同，张某某从2010年10月开始先后给被告人王某的农行卡上打入1462972元的煤款及其他相关款项，被告人王某只给张某某供了538276.49元的煤，张某某多次催促退还煤款，被告人以种种理由推诿，剩余的924695.51元一直未退还。2011年2月25日，被告人王某向张某某谎称以房抵债，办理房本过户手续为由，骗取张某某现金4万元，后在案发前归还2万元，其余2万元一直未还。
公诉人当庭出示了下列经庭审举证、质证的证据：
1、被害人陈述，证实案发的时间、地点及经过；
2、被告人王某供述与辩解，证实了被告人对自己所犯罪行的陈述；
3、书证——情况说明、证明、供销合同、运输合同、授权书、营业执照、煤炭经营许可证、银行转账单、保证书、借条、抓捕经过、证明、户籍情况，证实了本案的相关合同及相关转账情况和案件的其他相关情况、以及被告人的自然身份状况。
公诉人当庭出示的1-3号证据，来源合法，所证内容客观真实，经当庭与被告人质证，被告人均无异议，故本院予以全部采信。
辩护人当庭出示了一号证据2014年7月3日情况说明，欲证明2010年11月1日这笔18.92万元并不存在，不应计入1462972元中；二号证据侦查卷71至75页燃煤考核结算表，欲证明王某最后实际打过去总计3000多吨煤，折合煤款共计87万多元；三号证据2014年9月4日检察院对被害人询问笔录，欲证明被害人张某某虚构事实；四号证据2014年9月4日张某某向土默特右旗经侦大队提供的其所记录的王某向张某某发煤的吨数记载，欲证明王某向张某某发煤3107.266吨。
辩护人出示的上述证据中一号证据、二号证据因与查明事实不符不予采信；三号证据因不能证明其证明目的，本院予以部分采信；四号证据来源合法，所证内容客观真实，本院予以采信。
本院认为，被告人王某以虚构的公司与张某某签订供煤合同，没有履行能力，以先履行部分合同的方法诱骗张某某继续签订和履行合同，造成张某某损失924695.51元，数额特别巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十四条之规定，构成合同诈骗罪；骗取张某某20000元，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，构成诈骗罪；公诉机关指控其犯罪罪名成立。因有被告人供述与辩解、被害人陈述以及欠条和侦查机关的证明等证据证实了被告人王某向张某某谎称以房抵债，办理房本过户手续为由，骗取张某某现金4万元，后归还2万元，其余2万元一直未还的事实，故辩护人辩称指控王某诈骗罪事实不清，证据不足的辩护意见，本院不予采纳。因有被害人向王某打款的银行凭证、被告人供述与辩解以及被害人陈述等证据证实被害人给被告人打款总数额为1462972元，故辩护人辩称起诉书指控的被害人向王某打款数目不对，应核减18.92万元的辩护意见，本院不予支持。因有被告人供述与辩解以及辩护人提供的三号证据及四号证据证实了被告人王某供给张某某538276.49元的煤，故起诉书指控被告人王某供给张某某505628.44元的煤的事实本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第二百六十六条、第六十九条之规定，判决如下：
被告人王某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金3000元；犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金2000元；依照数罪并罚原则决定执行有期徒刑十一年六个月，并处罚金5000元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2014年4月1日至2025年9月30日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向包头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
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审 判 长 巴斯琴
审 判 员 郝 鹏
人民陪审员 王吉世
二〇一五年二月一日
书 记 员 薛 名
附：本判决适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十四条【合同诈骗罪；组织、领导传销活动罪】有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
（一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；
（二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；
（三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；
（四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；
（五）以其他方法骗取对方当事人财物的。
组织、领导以推销商品、提供服务等经营活动为名，要求参加者以缴纳费用或者购买商品、服务等方式获得加入资格，并按照一定顺序组成层级，直接或者间接以发展人员的数量作为计酬或者返利依据，引诱、胁迫参加者继续发展他人参加，骗取财物，扰乱经济社会秩序的传销活动的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；情节严重的，处五年以上有期徒刑，并处罚金。
第二百六十六条【诈骗罪】诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十九条【判决宣告前一人犯数罪的并罚】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。