安徽省无为县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）无刑初字第00133号
公诉机关安徽省无为县人民检察院。
被告人邰某某，“绰号小巧”，男，1978年10月10日出生于安徽省繁昌县，汉族，小学文化，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年11月19日被芜湖市公安局弋江分局刑事拘留，同年11月25日，因涉嫌犯聚众斗殴罪被无为县公安局刑事拘留，2014年12月30日被无为县人民检察院以聚众斗殴罪批准逮捕，次日由无为县公安局执行逮捕。现羁押于无为县看守所。
安徽省无为县人民检察院以无检刑诉（2015）84号起诉书指控被告人邰某某犯聚众斗殴罪、贩卖毒品罪，于2015年3月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年4月16日公开开庭审理了本案。无为县人民检察院指派检察员周文明出庭支持公诉，被告人邰某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
安徽省无为县人民检察院指控：
一、聚众斗殴罪
2012年1月10日19时许，汤某甲、汤某乙等人在无为县石涧镇合作行政村孙岗自然村村民高定道小卖部内“推牌九”时，与被告人邰某某及熊某甲等人发生纠纷，后汤某甲等人返回东庄自然村。当晚双方邀集人员在东庄自然村内持械进行斗殴，造成被告人邰某某及汤某甲等人不同程度受伤。
二、贩卖毒品罪
1.2014年8月下旬的一天晚上，被告人邰某某在无为县无城镇西门零碑附近，以人民币500元的价格，卖给梁某冰毒1袋（重约1克）。
2.2014年11月18日晚，张某通过电话向被告人邰某某购买价值人民币1000元的冰毒2袋，并让其送至芜湖市区，同时承诺给被告人邰某某人民币200元作为路费。随后，被告人邰某某在无为县无城镇南门附近，从“阿宝”手中购买价值人民币1000元冰毒2袋（每袋重约0.3克），乘坐出租车将毒品送往芜湖市区。在车上被告人邰某某从2袋毒品中扣下约0.1-0.2克用于吸食，后将剩余毒品交付张某，张某共付款人民币1200元。
3.2014年11月19日下午，张某通过电话向被告人邰某某购买价值人民币2000元的冰毒。当日下午13时许，被告人邰某某携带6袋冰毒（重5.98克）乘坐汽车来到芜湖市鸠江区沈巷收费站处，在准备交付时，被芜湖市公安局民警抓获，并缴获随身携带的毒品6袋。
公诉机关当庭出示了证人熊某乙、熊某甲、汤某乙、张某、阮某某、梁某、吴某某、汤某甲等人的证言，被告人邰某某的供述和辩解，无为县公安局扣押物品清单、通话记录、情况说明、本院刑事判决书复印件、人口信息、无为县公安局吸毒人员动态管控打印件，无为县公安局法医学人体损伤程度鉴定书、芜湖市公安局物证鉴定中心毒品检验报告，芜湖市公安局人身检查记录、无为县公安局称重记录、辨认笔录等证据。认为被告人邰某某持械积极参加斗殴；多次贩卖毒品，情节严重，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第三百四十七条第四款、第二十五条第一款的规定，应当以聚众斗殴罪、贩卖毒品罪追究其刑事责任，其中聚众斗殴罪属共同犯罪。被告人邰某某在起诉书指控的第3起贩卖毒品中，系公安机关采取诱惑侦查方式而破获，且其当庭自愿认罪，均可酌情从轻处罚。被告人邰某某判决宣告以前一人犯数罪，应当依照《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定处罚。建议对其聚众斗殴罪、贩卖毒品，均分别在有期徒刑三年到四年幅度内量刑，数罪并罚，在有期徒刑六年至八年幅度内量刑。
被告人邰某某对起诉书指控的基本犯罪事实和罪名无异议，并自愿认罪，在庭审中辩称，1.在起诉书指控的第1起贩卖毒品事实中，梁某只给了300元让其帮忙买冰毒，其在“阿宝”手里买到冰毒后，在新中医院对面梁某的家里两人共同吸食。而且2014年8月份阮某某已被关押，他不可能要梁某帮忙买冰毒，他的证言不真实；2.在第3起贩卖毒品事实中，是张某打电话让其送冰毒，被查获的6袋冰毒并不都是贩卖给张某，是其前一天晚上在“阿宝”处买好的，当时装在两个口袋中，左边是给张某，右边是自己吸食的。
经审理查明：
一、关于聚众斗殴事实
2012年1月10日19时许，无为县无城镇革贪行政村东庄自然村村民汤某甲、汤某乙等人在无为县石涧镇合作行政村孙岗自然村村民高定道小卖部内“推牌九”时，与被告人邰某某及熊某甲（已判刑）等人发生纠纷，后汤某甲等人返回东庄自然村。当晚双方邀集人员在东庄自然村内持械进行斗殴，造成被告人邰某某及汤某甲等人不同程度受伤。经鉴定，汤某甲面部损伤为轻伤。
上述事实，有经庭审举证、质证并经法庭认证的下列证据予以证实：
1.书证
（1）无为县公安局扣押物品清单，证实涉案的钢叉2把、啤酒瓶1个被公安机关依法扣押的事实。
（2）通话记录，证实案发当晚，被告人邰某某等人通话情况的事实。
（3）本院（2012）无刑初字第00272号刑事判决书复印件，证实被告人邰某某同案人熊某甲曾因犯聚众斗殴罪，系累犯，于2012年8月13日被本院判处有期徒刑三年零六个月的事实。
2.证人证言
（1）证人熊某乙的证言，证实案发当日19时许，其和邰某某、熊某甲、姚某某来到石涧镇合作行政村高定道小卖部时，汤某甲正在“推牌九”，邰某某要下注，汤某甲不让，后邰某某与汤某甲发生争吵，其在劝说的过程中，左脸被汤某甲打了一拳，并被推倒在地，被人拉开后，汤某甲等人离开。后为了要个说法，这边的几个人驾车跟踪汤某甲至无城镇革贪行政村东庄自然返回，中途邰某某打了电话给了汤某甲的事实。
（2）证人熊某甲的证言，证实的内容与证人熊某乙证实的内容基本一致。同时证实邰某某与汤某甲通过电话后相约打架，当晚22时许，邰某某叫了六七个小青年，携带四五把砍刀、二三把钢叉及两箱啤酒，分乘两辆出租车至汤某甲所在的革贪行政村东庄自然村，邰某某手持钢叉冲在前面，其他人拿着砍刀跟在后面，其拿了两瓶啤酒向前面砸，对方有十余人拿着鱼叉、铁锹与这边人对打，后汤某甲脸被砸破，邰某某亦被人打倒了等事实。
（3）证人汤某乙的证言，证实的内容与证人熊某乙证实的内容基本一致。同时证实当晚23时许，有人老是打电话给汤某甲要打架，后汤某甲叫了其和汤某丙、汤某丁等约三十个村民手持木棍、鱼叉与对方手持矛、钢叉、啤酒瓶的四五十人打斗，打斗过程中，对方一个人掉到水里的事实。
（4）证人汤某甲的证言，证实的内容与证人汤某乙的证言基本一致。同时证实当晚打过程中，其鼻子被打骨折了的事实。
3.被告人邰某某的供述，证实的内容与熊某甲证实的内容基本一致。同时证实当晚打斗过程中，其被汤某甲用锹拍到水里的事实。
4.无为县公安局（无）公（法）鉴字（2012）027号法医学人体损伤程度鉴定书，证实汤某甲面部损伤评定为轻伤的事实。
二、关于贩卖毒品事实
（一）2014年8月下旬的一天晚上，被告人邰某某在无为县无城镇西门零碑附近，以人民币500元的价格，卖给梁某重约1克的冰毒1袋。
上述事实，有经庭审举证、质证并经法庭认证的下列证据予以证实：
1.证人证言
（1）证人梁某的证言，证实2014年8月下旬的一天晚上8、9点钟，其住在无城镇龙府宫宾馆259房间，阮某某住在该宾馆269房间。因白天在阮某某的打渔店输了三千多元，便到了阮某某房间想让他退点钱，后阮某某当场给其2000元。期间，阮某某要其帮忙买冰毒，其便打电话给邰某某，后邰某某从石涧镇打的到无城，在无城西门零碑处花了500元在邰某某手中买了约1克冰毒，回到龙府宫宾馆269房间给了阮某某的事实。
（2）证人阮某某的证言，证实的内容与证人梁某证实的内容一致。
2.辨认笔录
（1）证人阮某某辨认笔录，证实其于2014年12月16日分别辨认出被告人邰某某和梁某的事实。
（2）被告人邰某某辨认笔录，证实其于2014年12月19日辨认出梁某的事实。
（二）2014年11月18日晚，张某通过电话向被告人邰某某购买1000元的冰毒2袋，并让其送至芜湖市区，同时承诺给邰某某200元作为路费。后被告人邰某某在无为县无城镇南门附近，从“阿宝”手中购买价值1000元，每袋重约0.3克的冰毒2袋，乘坐出租车将毒品送往芜湖市区。在车上被告人邰某某从2袋冰毒中扣下约0.1至0.2克用于吸食，后将剩余冰毒交付张某，张某共付款1200元。
上述事实，有经庭审举证、质证并经法庭认证的下列证据予以证实：
1.证人张某的证言，证实2014年11月18日20时30分许，其打电话给无为的邰某某要买2小袋1000元的冰毒，并承诺给200元的车费，要邰某某将冰毒送到芜湖市开发区银湖波尔卡。当晚22时许，其和邰某某在银湖波尔卡附近的陆情脚艺店内见面，因其打牌输了钱，身上不够1200元，交易未成，之前答应的200元路费也没有给邰某某的事实。
2.被告人邰某某的供述，证实2014年11月18日21时许，张某打电话找其买冰毒，后在无城南门附近从“阿宝”手中花了1000元买了2小包共约0.6克的冰毒，乘坐出租车至芜湖市银湖波尔卡附近的陆情脚店，在店内将冰毒交给了张某，张某付了1200元，其中200元是车费的事实。同时证实当晚在前往芜湖途中的出租车上，其从2小袋冰毒中扣了约0.1至0.2克的冰毒吸食的事实。
3.辨认笔录
（1）证人张某辨认笔录，证实其于2014年11月19日辨认出被告人邰某某的事实。
（2）被告人邰某某辨认笔录，证实其于2014年11月19日辨认出张某的事实。
（三）2014年11月19日下午，张某在警察在场的情况下，通过电话向被告人邰某某购买价值人民币2000元的冰毒。当日13时许，被告人邰某某携带包括克扣下来准备自吸的1袋冰毒，共重5.98克的冰毒6袋，乘坐出租车来到芜湖市鸠江区沈巷收费站处，在准备交付时，被张某带领至现场的芜湖市公安局民警抓获，并缴获随身携带的毒品6袋。
上述事实，有经庭审举证、质证并经法庭认证的下列证据予以证实：
1.扣押清单，证实芜湖市公安局弋江分局将6小包疑似冰毒予以扣押的事实。
2.证人张某的证言，证实2014年11月19日下午，其打电话给邰某某要买价格2000元的5克冰毒，并约定在芜湖市沈巷收费站见面，当日15时许，其开车带着警察至约定的地点，邰某某刚下出租车便被警察抓获的事实。
3.被告人邰某某的供述，证实2014年11月19日13时许，芜湖的张某给其打电话要买冰毒，承诺给路费。当时其身上刚好有之前在“阿宝”手中购买的准备用于自己吸食的5小包冰毒，便从其中的2小包冰毒中扣除了一些装在另一个包装袋内，扣除的下来的冰毒准备留着自己吸食。后其携带6小包冰毒赶至约定的地点沈巷高速收费站，刚下车就被警察抓获的事实。
4.芜湖市公安局勘验、检查、辨认、笔录
（1）芜湖市公安局人身检查笔录，证实案发当日下午，芜湖市公安局民警在沈巷高速收费站附近，将被告人邰某某当场抓获，并在其上衣左侧口袋、裤子左侧口袋各搜出疑似冰毒3小包的事实。
（2）无为县公安局当面称量记录，证实在被告人邰某某身上查获的6小袋冰毒重量分别为0.44克、1.63克、1.45克、0.92克、0.70克、0.84克，共计5.98克的事实。
（3）芜湖市公安局物证鉴定中心芜公物鉴（理化）字（2014）316号毒品检验报告，证实在被告人邰某某身上查获的6小袋疑似冰毒均检出甲基苯丙胺成分的事实。
5.辨认笔录
（1）证人张某辨认笔录，证实其于2014年11月19日辨认出被告人邰某某的事实。
（2）被告人邰某某辨认笔录，证实其于2014年11月19日辨认出张某的事实。
公诉机关就全案提供了如下综合性证据：
1.人口信息，证实被告人邰某某年龄等身份情况的事实。
2.抓获经过，证实被告人邰某某于2014年11月19被公安机关抓获归案的事实。
3.芜湖市公安局弋江分局情况说明，证实张某因吸毒被公安机关抓获后，配合公安机关将被告人邰某某抓获归案的事实。
4.无为县公安局吸毒人员管控详细信息，证实被告人邰某某吸食冰毒的事实。
5.证人吴某某的证言，证实其于2014年11月的一天凌晨，花了300元在邰某某处购买了约0.5克冰毒的事实。
6.证人陈某某的证言，证实其于2014年10月底，在邰某某手中买过四五次冰毒，每次都是400元约0.7克冰毒的事实。
7.证人吴某某辨认笔录，证实其于2014年12月9日辨认出被告人邰某某的事实。
8.证人陈某某辨认笔录，证实其于2014年12月17日辨认出被告人邰某某的事实。
本院依职权调取的证据：
无为县公安局吸毒人员管控详细信息，证实阮某某因吸毒，于2014年9月14日被无为县公安局行政拘留的事实。
上述证据均经庭审举证、质证，本院予以确认。
针对被告人邰某某当庭提出的辩解，本院作如下综合评定：
一、关于被告人邰某某提出的证人阮某某2014年8月份已被关押，故证人阮某某2014年8月下旬要梁某帮忙买冰毒的证言不真实的辩解，经查，本案证人阮某某因吸毒，于2014年4月30日被无为县公安局行政拘留，并处社区戒毒三年。2014年9月14日，证人阮某某再次因吸毒被行政拘留。故被告人邰某某提出的证人阮某某2014年8月份已被关押的辩解，与查明的事实不符，本院不予采纳。
二、关于被告人邰某某提出的没有贩卖1克冰毒给梁某，只是帮梁某购买了0.3克冰毒，后二人共同吸食的辩解，经查，2014年12月19日，被告人邰某某在公安机关供述，其于2014年下半年帮梁某在“阿宝”手中买过一次300元1小袋的冰毒，并将该袋冰毒原封不动交给了梁某。在庭审中又辩称，其帮梁某在“阿宝”手里买了300元冰毒后，二人在新中医院对面梁某的家里共同吸食，两次供述相互矛盾。其贩卖冰毒1克给梁某的事实，已有证人阮某某、梁某的证言予以证实，且该二份证言在购买冰毒的时间、地点、价格及具体细节上内容相一致，能相互印证，并有公诉机关在公安机关的供述佐证，足以证实其贩卖1克冰毒给梁某的事实。故被告人邰某某此节辩解理由不能成立，本院不予采纳。
三、关于被告人邰某某提出的起诉书指控的第3起贩卖毒品事实中，左边口袋的冰毒是给张某，右边口袋的冰毒是自吸，被查获的冰毒并不全是贩卖给张某的辩解，经查，被告人邰某某在两次贩卖冰毒给张某的过程中，其供述虽未加价，但是其以贩卖为目的扣除部分冰毒用于吸食的行为，视为从中牟利，属于变相加价贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人邰某某作为以贩养吸人员，被现场查获的5.98克冰毒应认定为贩卖的数量，故不论剩余毒品是否准备贩卖给张某，均不影响其贩卖数量的认定。故被告人邰某某的此节辩解理由不能成立，本院不予采纳。
本院认为：被告人邰某某持械积极参加聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪，属共同犯罪；多次贩卖冰毒7.58克，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。考虑到被告人邰某某在聚众斗殴犯罪中的作用，酌情予以从重处罚。被告人邰某某在起诉书指控的第3起贩卖毒品犯罪中，因诱惑侦查被公安机关查获，同时因“犯意引诱”使得该宗冰毒自交易一开始即不可能完成，系犯罪未遂，均依法予以从轻处罚。被告人贩卖给张某0.6克冰毒，属于代购毒品变相加价的贩卖行为，因其系吸毒人员，可酌情予以从轻处罚。鉴于其归案后自愿认罪，酌情予以从轻处罚。被告人邰某某判决宣告以前一人犯数罪，予以数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项，第三百四十七条第一、四、七款，第二十五条第一款，第二十三条，第六十九条，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人邰某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年零六个月；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10000元。数罪并罚，决定执行有期徒刑五年零六个月，罚金人民币10000元；
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年11月19日起至2020年5月18日止。罚金于本判决生效之日起十日内缴纳。）
二、扣押在案的钢叉等作案工具，依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向芜湖市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 蒋冬祥
审判员 吴 刚
审判员 曹振霖
二〇一五年六月十一日
书记员 郁 芳
附：相关法律条文
1.《中华人民共和国刑法》第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
2.《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
3.《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
4.《中华人民共和国刑法》第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
5.《中华人民共和国刑法》第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
6.《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。