湖北省十堰市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂03民终1874号
上诉人（原审原告）：谭天粉。
委托诉讼代理人：ＸＸ，湖北荟才律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，代收法律文书。
上诉人（原审被告）：湖北寿康永乐商贸集团有限公司。住所地：湖北省十堰市茅箭区。
法定代表人：王国华。
委托诉讼代理人：明亮。代理权限：一般代理。
委托诉讼代理人：朱慧慧。代理权限：一般代理。
上诉人谭天粉因与上诉人湖北寿康永乐商贸集团有限公司（以下简称：寿康永乐公司）劳动争议一案，均不服湖北省十堰市茅箭区人民法院（2016）鄂0302民初2033号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月17日立案后，依法组成合议庭审理了本案。经过阅卷和询问当事人，合议庭认为本案事实已核对清楚，决定不开庭进行审理。本案现已审理终结。
谭天粉上诉请求：撤销一审法院判决，依法改判由寿康永乐公司支付谭天粉护理费9588元、交通费510元（34天×15元／天）、住院伙食补助费680元（34天×20元／天）、停工留薪期工资11599.98元、经济补偿金12510.75元，并由寿康永乐公司就一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金等费用向工伤保险经办机构申报补回后支付给谭天粉。事实和理由：1.谭天粉于2010年8月20日至2016年3月6日在寿康永乐公司工作，其2015年6月至2016年2月期间应发月平均工资为2502.15元。谭天粉发生工伤后，寿康永乐公司未按照原工资标准向谭天粉支付停工留薪期间的工资，且寿康永乐公司未依法足额为谭天粉缴纳社会保险，在此情况下，谭天粉提出解除劳动合同，寿康永乐公司应向谭天粉支付经济补偿金。2.《中华人民共和国社会保险法》、《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》及《湖北省工伤保险实施办法》第三十九条均明确规定，除医疗费以外，其他工伤赔偿项目仍可向社保基金（包括用人单位）要求工伤保险待遇。在民事领域，法无明文禁止即允许是一种司法原则，故，一审法院判决未支持护理费9588元、交通费510元、住院伙食补助费680元以及将停工留薪期计算为5.5个月属于认定事实错误，适用法律错误。3.虽然《中华人民共和国社会保险法》、《工伤保险条例》均规定，用人单位缴纳了社保的，由社保机构支付一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金，但该法并未明确此项社保项目是直接支付给用人单位还是劳动者本人。但现实工伤事故的处理情况是，社保局在办理工伤保险理赔时，依照其内部的操作规程，只针对用人单位办理。这就是说社保部门给用人单位设立了义务，用人单位也接受了该义务。同时，根据《湖北省人社厅关于做好工伤保险待遇支付等工作的意见》鄂人社规（2012）2号文件第六条规定，工伤保险待遇未达到法定标准的，由用人单位予以补足。这些足以证明用人单位负有协助劳动者向社保经办机构领取一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金和支付给工伤职工的义务。且本案仲裁裁决作出后，寿康永乐公司并未向人民法院提起诉讼，视为其公司认可仲裁裁决的结果，一审法院判决却将用人单位的协助义务给剥夺了，明显属于滥用自由裁量权。4.一审法院漏列社保局作为诉讼主体。
针对谭天粉的上诉，寿康永乐公司辩称：谭天粉的上诉请求无事实及法律依据，请求二审法院依法驳回谭天粉的上诉。
寿康永乐公司上诉请求：撤销原审判决第一项，依法改判其公司支付谭天粉停工留薪期工资9424.31元。事实和理由：谭天粉在一审起诉状中称其受伤前月平均工资为7933.33元，这其中包含了其个人应当承担的社会保险费，依法应当予以扣除。因此，寿康永乐公司应支付谭天粉停工留薪期公司9424.31元（1713.51元×5.5）。
针对寿康永乐公司的上诉，谭天粉辩称：寿康永乐公司的上诉请求无事实和法律依据，请求二审法院依法驳回寿康永乐公司的上诉。
谭天粉向一审法院起诉请求：1.解除双方劳动关系，并终止工伤保险关系。2.寿康永乐公司一次性支付谭天粉一次性伤残补助金17399.97元（即1933.33元×9），一次性伤残就业补助金39378元（即39378元÷12×12），一次性工伤医疗补助金26252元（即39378元÷12×8），停工留薪期工资11599.98元（即1933.33元×6），住院伙食补助费680元，护理费9588元，交通费510元，法医鉴定检查费100元，共计105507.95元。3.寿康永乐公司为谭天粉出具解除劳动关系证明。
一审法院认定事实：2010年谭天粉到寿康永乐公司上班，主要从事门店销售人员。同年9月25日，谭天粉与寿康永乐公司签订了为期三年的书面劳动合同，2013年10月1日又续签了三年的书面劳动合同，合同期至2016年10月1日。2014年9月20日，谭天粉在下班后乘坐摩托车回娘家行至郧阳区茶店镇××路段××与对向行驶的轿车发生碰撞，致谭天粉全身多处受伤。经诊断为轻型颅脑损伤，脑震荡，头皮裂伤，创伤性湿肺，胸骨骨折等，住院治疗34天，花去医疗费七万余元，由谭天粉丈夫护理。2014年12月11日，十堰市人力资源和社会保障局认定谭天粉的损伤为工伤。2015年10月25日，十堰市劳动能力鉴定委员会鉴定谭天粉的劳动能力为九级。鉴定过程中，谭天粉支付了鉴定检查费100元。谭天粉伤后在家休息，2015年3月6日起又回到公司继续上班。2015年9月11日，通过十堰市郧阳区人民法院调解，谭天粉与保险公司及肇事方达成了调解协议，获得了20余万余元的赔偿款。2016年3月28日，谭天粉“因个人原因”申请辞职，寿康永乐公司批准了申请。
谭天粉提起劳动仲裁申请后，十堰市劳动人事争议仲裁委员会裁决：1.双方解除劳动关系。2.寿康永乐公司支付谭天粉一次性伤残就业补助金39378元，停工留薪期工资10633.31元（1933.33元×5.5），鉴定检查费100元，共计50111.31元。3.一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金由谭天粉配合寿康永乐公司向社保经办机构申报领取，具体金额以社保经办机构核定为准。
一审法院另查明：谭天粉受伤前的月平均工资为1933.33元。寿康永乐公司与谭天粉一起前往社保经办机构申领一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金时，被告知谭天粉不符合申领条件。
一审法院认为：谭天粉与寿康永乐公司间建立了劳动关系。2016年3月28日，谭天粉申请辞职，寿康永乐公司批准了申请，至此，双方的劳动关系已解除。对此，无需再行判决双方解除劳动关系。停工留薪期工资是《工伤保险条例》中规定的工伤待遇，不属于劳动报酬。谭天粉以寿康永乐公司没有支付其停工留薪期工资等为由要求寿康永乐公司支付经济补偿金的请求不符合法律规定。谭天粉以没有为其足额缴纳社会保险为由要求寿康永乐公司支付其经济补偿金也不符合法律规定。而且，谭天粉也不是以上述理由为由辞职的，而是“因个人原因”辞职的。综上，谭天粉要求支付经济补偿金的请求不予支持；谭天粉因工受伤，在获得侵权赔偿后仍有权获得工伤保险待遇，但谭天粉因第三人侵权已获得赔偿的住院伙食补助费、护理费、交通费，不应在本案中重复得到赔偿。一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金，属于社会保险支付的项目，不应由寿康永乐公司承担。社保经办机构拒绝支付，谭天粉可以通过行政诉讼等途径解决。寿康永乐公司没有按谭天粉实际工资缴纳社会保险，对造成谭天粉享受的一次性伤残补助金减少的部分承担赔偿责任，谭天粉没有明确的金额或计算依据，因此寿康永乐公司同意支付差额1685.97元，应予支持。综上，寿康永乐公司应支付谭天粉一次性伤残就业补助金39378元、停工留薪期工资10633.31元（1933.33元×5.5）、鉴定检查费100元、一次性伤残补助金差额1685.97元，以上共计51797.28元。寿康永乐公司已经同意为谭天粉出具解除劳动关系证明，如果其不履行该义务，谭天粉可向劳动行政部门提出申诉。出具解除劳动关系证明不属于人民法院民事案件的受案范围，因此，谭天粉的该请求不予处理。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第八十九条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条、第三十九条第二款的规定，判决：一、寿康永乐公司支付谭天粉一次性伤残就业补助金39378元、停工留薪期工资10633.31元、鉴定检查费100元、一次性伤残补助金补差额1685.97元，合计51797.28元；二、驳回谭天粉的其他诉讼请求。以上应付款项应于判决生效后十日内支付。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由寿康永乐公司负担。
本院二审期间，谭天粉、寿康永乐公司均未向本院提供新证据。
二审审理查明，一审法院查明认定的事实属实，本院予以确认。
本院认为，谭天粉系“因个人原因”主动向寿康永乐公司申请辞职，在此情况下，寿康永乐公司无须向谭天粉支付经济补偿金。谭天粉主张其停工留薪期应为六个月，但并未提供证据支持，一审法院酌情认定其停工留薪期为5.5个月并无不当。关于寿康永乐公司上诉称在计算谭天粉停工留薪期工资时应扣除谭天粉个人所承担的社会保险费的主张，因其公司的该项上诉请求无法律依据，本院不予支持。
按照《湖北省工伤保险实施办法》第三十九条规定，职工因第三人的原因导致工伤，工伤职工或者其近亲属可以按照有关规定索取民事赔偿。经办机构不得以工伤职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇，但第三人已经支付的医疗费用除外。依照该规定，谭天粉并未到统筹地区以外就医，其主张的交通费无法律依据，本院不予支持。谭天粉因工伤住院34天，其依法享受的住院伙食补助费应为680元（34天×20元／天）。经湖北医药学院法医司法鉴定所鉴定，谭天粉因本次工伤需要护理的时间共计60日，该事实已被湖北省十堰市郧阳区人民法院作出的（2015）鄂郧阳民一初字第00768号民事调解书所认定。故，谭天粉所应享受的护理费为4800元（60天×80元／天）。因一审法院认定谭天粉受伤前的月平均工资为1933.33元，双方对一审法院认定的事实均无异议，本院予以确认。故，谭天粉依法应当享受的一次性伤残补助金为17399.97元（1933.33元／月×9个月）。谭天粉应享受的一次性伤残就业补助金为39378元（3281.50元／月×12个月），一次性工伤医疗补助金为26252元（3281.50元／月×8个月）。《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定：因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：……（二）住院伙食补助费；……（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；因寿康永乐公司已为谭天粉办理了社会保险，按照上述法律规定，谭天粉的住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金，寿康永乐公司应当即时向社保部门申报核销，并以谭天粉应当享受的工伤待遇住院伙食补助费680元、一次性伤残补助金17399.97元、一次性工伤医疗补助金26252元，共计44331.97元为标准，社保部门核定标准不足部分，由寿康永乐公司补足差额。因寿康永乐公司没有即时为谭天粉向社保部门申报核销工伤保险待遇，导致谭天粉至今没有从工伤保险基金中获得相关赔偿费用，在此情况下，为充分保护受工伤劳动者的合法权益，应由寿康永乐公司先行向谭天粉支付此部分赔偿费用。寿康永乐公司支付后，其向社保部门申报核销谭天粉的工伤保险待遇，归寿康永乐公司所得。故谭天粉上诉称应由寿康永乐公司承担向社保部门申报一次性伤残补助金及一次性工伤医疗补助金的义务，并由寿康永乐公司补足差额的上诉理由成立，本院予以支持。
综上所述，上诉人谭天粉的上诉请求部分成立，予以部分支持。上诉人寿康永乐公司的上诉请求不能成立，不予支持。本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款、第四十六条、第八十九条，《工伤保险条例》第十七条、第三十三条、第三十七条，《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条、第三十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销湖北省十堰市茅箭区人民法院（2016）鄂0302民初2033号民事判决；
二、湖北寿康永乐商贸集团有限公司支付谭天粉一次性伤残补助金17399.97元、一次性工伤医疗补助金26252元一次性伤残就业补助金39378元、停工留薪期工资10633.31元、住院伙食补助费应为680元、护理费4800元、鉴定检查费100元，合计99243.28元。
三、驳回谭天粉的其他诉讼请求。
以上应付款项应于本判决生效后十日内支付。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，减半收取5元，由湖北寿康永乐商贸集团有限公司负担；二审案件受理20元，由谭天粉负担10元，由湖北寿康永乐商贸集团有限公司负担10元。
本判决为终审判决。
审判长 刘占省
审判员 张 妍
审判员 张 洪
二〇一六年十二月二十三日
书记员 黄 霞
附：本判决所适用的法律规定：
《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；
（二）未及时足额支付劳动报酬的；
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；
（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
第四十六条：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第八十九条：用人单位违反本法规定未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明，由劳动行政部门责令改正；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。
《工伤保险条例》第十七条：职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。遇有特殊情况，经报社会保险行政部门同意，申请时限可以适当延长。
用人单位未按前款规定提出工伤认定申请的，工伤职工或者其近亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。
按照本条第一款规定应当由省级社会保险行政部门进行工伤认定的事项，根据属地原则由用人单位所在地的设区的市级社会保险行政部门办理。
用人单位未在本条第一款规定的时限内提交工伤认定申请，在此期间发生符合本条例规定的工伤待遇等有关费用由该用人单位负担。
第三十三条：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十七条：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条：五级至十级工伤职工与用人单位解除劳动合同、聘用合同，或者七级至十级工伤职工劳动合同、聘用合同期满终止的，分别由工伤保险基金、用人单位支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金标准：五级伤残为22个月，六级伤残为18个月，七级伤残为12个月，八级伤残为10个月，九级伤残为8个月，十级伤残为6个月；一次性伤残就业补助金标准：五级伤残为34个月，六级伤残为28个月，七级伤残为20个月，八级伤残为16个月，九级伤残为12个月，十级伤残为8个月。
依照前款规定享受一次性伤残就业补助金待遇的职工，距法定退休年龄5年以上（含5年）的，应当享受全额补助金；距法定退休年龄不足5年的，每减少1年补助金递减20%；距法定退休年龄不足1年的，享受10%的补助金。
第三十九条：由于第三人的原因造成工伤，第三人不支付工伤医疗费用或者无法确定第三人的，从工伤保险基金中先行支付。工伤保险基金先行支付后，有权向第三人追偿。
职工因第三人的原因导致工伤，工伤职工或者其近亲属可以按照有关规定索取民事赔偿。经办机构不得以工伤职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇，但第三人已经支付的医疗费用除外。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
……
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
……