新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）乌中民五终字第243号
上诉人（原审原告）：刘红博，男，1983年12月6日出生，汉族，无固定职业，住河南省新密市。
委托代理人：师玉闽，新疆星河律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：新疆天发西山矿业有限责任公司。住所地：乌鲁木齐县。
法定代表人：宁福祥，新疆天发西山矿业有限责任公司矿长。
委托代理人：李俊杰，新疆仕诚律师事务所律�。
委托代理人：许耀元，新疆仕诚律师事务所律师。
上诉人刘红博与上诉人新疆天发西山矿业有限责任公司（下称天发矿业公司）因劳动争议一案，双方均不服乌鲁木齐县人民法院（2014）乌民一初字第361号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年1月29日受理后，依法组成合议庭，于2015年3月17日公开开庭审理了本案。上诉人刘红博委托代理人师玉闽、上诉人天发矿业公司委托代理人李俊杰、许耀元到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院判决认定，刘红博于2007年3月到新疆天发新能源矿业有限责任公司西山煤矿工作，2009年12月新疆天发新能源矿业有限责任公司将其矿产转让给天发矿业公司，刘红博的劳动关系一并转交天发矿业公司。刘红博于2010年7月1日到天发矿业公司工作，从事机电工岗位，双方签订了劳动合同，期限自2010年7月1日至2013年6月30日止。2014�3月25日，新疆煤矿安全监察局、自治区煤炭工业管理局、东疆监察分局对天发矿业公司的煤矿进行突击检查，要求天发矿业公司停产整顿。2014年4月23日，天发矿业公司煤矿井下瓦斯爆炸，新疆煤矿安全监察局东疆监察分局对天发矿业公司作出封闭矿井的处理决定。之后，刘红博由天发矿业公司安排从事安全生产学习和地面工作。2014年6月9日，刘红博不再向天发矿业公司提供劳动。2014年6月9日，刘红博向乌鲁木齐市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、天发矿业公司出具解除劳动合同证明书：2、天发矿业公司支付刘红博2014年4月至5月的工资12000元；3、天发矿业公司支付拖欠的工资的违约金3000元；4、天发矿业公司支付刘红博2001年12月至2014年5月31日解除劳动关系的经济补偿金78000元；5、天发矿业公司支付刘红博2007年3月28日至2014年6月10日休息日加班工资148000元；6、天发矿业公司支付刘红博2007年3月28日至2014年6月10日法定节假日加班工资32800元；7、天发矿业公司支付刘红博2007年3月28日至2014年6月10日带薪年休假工资18000元；8、天发矿业公司补缴刘红博2014年5月的社保费。9、天发矿业公司返还刘红博的个人档案；10、天发矿业公司支付刘红博2013年7月1日至2014年5月31日未签订劳动合同二倍工资66000元。2014年8月28日，乌鲁木齐市劳动人事争议仲裁委员会作出（2014）乌劳人仲裁字第810号裁决书，内容为：一、2014年6月9日刘红博与天发矿业公司解除劳动合同，天发矿业公司给刘红博出具解除劳动合同证明书；二、天发矿业公司支付刘红博2014年5月工资1417.6元；三.天发矿业公司支付刘红博解除劳动合同经济补偿金21173.88元；四、天发矿业公司向刘红博返还个人档案；五天发矿业公司支付刘红博2013年7月1日至2014年5月31日未签订劳动合同二倍工资31900元；六、驳回刘红博的其他请求。
另查明，2013年春节刘红博放假半个月。2014年1月20日至2月20日，天发矿业公司安排刘红博上班，但未支付期间的工资。2014年6月18日，天发矿业公司已经给付刘红博4月工资3054元，2014年5月的工资未发放，2014年6月1日至9日间的工资亦未发放。经原审法院调查核实，天发矿业公司已经缴纳刘红博2014年5月、6月的社会保险。刘红博与天发矿业公司解除劳动合同前十二个月的平均工资为5466.75元（2013年5月、2013年7月至2014年5月）。2012年、2013年乌鲁木齐市在岗职工月平均工资分别为3618元、3962元。
原审法院认为：本案的争议焦点为：一、刘红博、天发矿业公司劳动关系是否解除及天发矿业公司应否向刘红博出具解除劳动关系证明书及返还个人档案。原审法院认为，2014年6月9日刘红博不再向天发矿业公司提供劳动，刘红博、天发矿业公司对仲裁裁决双方于2014年6月9日解除劳动关系无异议，原审法院予以确认。在双方劳动关系解除后，根据法律规定，天发矿业公司应当向刘红博出具解除劳动关系证明书并返还个人档案。故对刘红博的此项诉讼请求，原审法院予以支持。对天发矿业公司要求无需向刘红博出具解除劳动关系证明书及无需向刘红博返还个人档案的诉讼请求，原审法院不予支持；
二、天发矿业公司应否支付刘红博主张2014年1月10日至2月20日、2014年5月，2014年6月1日至9日的工资。原审法院认为，2014年1月10日至2月20日、2014年6月1日至9日该期间的工资，因未经过仲裁前置程序，原审法院不予审理，对天发矿业公司认为该部分应仲裁前置的辩解意见，原审法院予以采纳。刘红博主张2014年5月的工资，刘红博、天发矿业公司均无充分的理由和证据证明刘红博从事地面工作的工种，故原审法院参照2013年乌鲁木齐市在岗职工月平均工资3962元计算刘红博在此期间的工资标准，刘红博主张的5月工资3262.5元，天发矿业公司未实际发放，该请求数额并未高于2013年乌鲁木齐市在岗职工月平均工资3962元，原审法院以刘红博主张的3262.5元为限，予以支持。对天发矿业公司要求无需向刘红博支付2014年5月的工资的诉讼请求及辩解意见，原审法院不予支持和采纳；
三、天发矿业公司应否支付刘红博拖欠工资的经济补偿金。原审法院认为，刘红博主张拖欠工资2670.23元经济补偿金依据的是《违反和解除劳动关系的经济补偿办法》第三条的规定，即用人单位无故拖欠劳动者工资的，需加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金。但《中华人民共和国劳动合同法》于2008年1月1日施行后，该法第八十五条规定：未及时足额支付劳动者劳动报酬的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬，逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。故刘红博主张拖欠工资的经济补偿金2670.23元的诉讼请求没有法律依据，原审法院不予支持。对天发矿业公司要求无需向刘红博支付拖欠工资的经济补偿金2670.23元的诉讼请求，因该诉讼请求仲裁并未裁决天发矿业公司支付此款项，故对天发矿业公司的此项诉讼请求，原审法院不予审理；
四、天发矿业公司应否支付刘红博解除劳动关系的经济补偿金。原审法院认为，根据法律规定，用人单位未及时足额支付劳动者劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付；六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，给劳动者支付半个月工资的经济补偿。鉴于本案刘红博在原企业转让时一并安置移交在天发矿业公司工作，刘红博在原单位的工作年限应当合并为在天发矿业公司的工作年限，但由于《中华人民共和国劳动合同法》于2008年1月1日起实施，故对刘红博要求天发矿业公司支付解除劳动关系补偿金的诉讼请求，原审法院以2008年1月1日起算，至2014年6月9日，结合刘红博、天发矿业公司解除劳动合同前十二个月的平均工资标准5466.75元／月予以支持，即35533.88元（5466.75元／月×6.5个月）。对天发矿业公司要求无需向刘红博支付解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求，原审法院不予支持；
五、天发矿业公司应否支付刘红博双休日、法定节假日加班工资。原审法院认为，《最高人民法院关于当前形势下做好劳动争议纠纷案件审判工作的指导意见》（法发（2009）41号）规定：“在审理涉及加班费的案件中，就�班事实要合理分配举证责任；加班费的确定，应当结合劳动合同约定、劳动者的岗位性质以及工作要求等因素综合考量、合理裁判。”刘红博无证据证实其超出法定计薪天数的休息日及法定节假日工作系天发矿业公司安排，故对刘红博主张天发矿业公司支付双休日及法定节假日加班工资的诉讼请求，原审法院不予支持。对天发矿业公司要求无需向刘红博支付双休日、法定节假日加班费的诉讼请求，因仲裁裁决并未裁决天发矿业公司支付此款项，原审法院不予审理；
六、天发矿业公司应否支付刘红博2007年3月28日至2014年6月带薪年休假工资。原审法院认为，2010年7月1日至2014年6月9日刘红博在天发矿业公司工作满4年，可享受每年5天的年休假。因刘红博未休年休假，依据法律规定，天发矿业公司应当按照刘红博日工资收入的300%支付年休假报酬，其中包含用人单位支付职�正常工作期间的工资收入。已休年休假的，应当按照刘红博日工资收入支付年休假报酬。刘红博未提供2008年1月1日至2013年12月30日期间未休假的证据，刘红博、天发矿业公司均未提供2008、2009、2010、2011、2012、2013年的工资标准，原审法院按2008、2009、2010、2011、2012、2013年度乌鲁木齐市职工月平均工资标准2425元、2656元、2948元、3283元、3643元、3962元，分别计算刘红博每年休假5天的年休假工资。计算区间为2008年月1日至2009年月1日休假5天、2009年1月1日至2010年1月1日休假5天、2011年1月1日至2012年1月1日休假5天、2012年1月1日至2013年1月1日休假5天，2013年1月1日至2014年1月1日休假5天，2014年1月1日至6月9日休假2天，由此刘红博的带薪年休假工资分别为2008年度至2009年度为557.47元（2425元÷21.75天×5天×100%），2009年度至2010年度为610.57元（2656元÷21.75天×5天×100%），2010年度至2011年度为677.7元（2948元÷21.75天×5天×100%），2011年度至2012年度为754.71元（3283元÷21.75天×5天×100%），2012年至2013年度为837.47元（3643元÷21.75天×5天×100%），2013年至2014年度为910.8元（3962元÷21.75天×5天×100%），2014年1月至6月9日刘红博未休假，休假工资2014年1日至6月9日为1005.38元（5466.75元÷21.75天×2天×200%），合计5354.1元，超出其请求部分，原审法院不予支持。对天发矿业公司要求无需向刘红博支付带薪年休假工资的诉讼请求，因仲裁裁决并未裁决天发矿业公司支付此款项，原审法院对此不予审理；
七、天发矿业公司应否支付刘红博未签订劳动合同二倍工资。刘红博、天发矿业公司签订的劳动合同的期限为2010年7月1日至2013年6月30日，合同期满后，双方未签订新的劳动合同，依据双方2014年6月9日解除劳动合同的期限计算，天发矿业公司应按照法律规定支付刘红博11个月（2013年7月1日至2014年6月9日）的二倍工资，按照刘红博的平均工资5466.75元计算，原审法院核准的60134.25元（2013年7月1日至2014年6月9日，5466.75元×11个月），刘红博主张58228.17元，原审法院以刘红博主张的58228.17元数额，予以支持。对天发矿业公司无需向刘红博支付未签订劳动合同二倍工资的诉讼请求及辩解意见，原审法院不予支持与采纳；
八、天发矿业公司应否补缴刘红博2014年5月、6月的社会保险费。因2014年5月刘红博的社会保险费天发矿业公司已缴纳，故对刘红博要求补缴2014年5月社会保险费的诉讼请求，原审法院不予支持。刘红博要求天发矿业公司补缴2014年6月社会保险费的诉讼请求，因未经过仲裁前置程序，原审法院不予审理。对天发矿业公司要求无需向刘红博补缴2014年5月的社会保险费的诉讼请求，因仲裁裁决并未裁决天发矿业公司补缴此月社会保险费，原审法院不予审理。
综上所述，原审法院依据《中华人民共和国劳动法》第四十五条、第五十条、第五十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第四十六条第（一）项、第四十七条、第八十条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条的规定，判决如下：一、2014年6月9日刘红博与新疆天发西山矿业有限责任公司解除劳动合同，新疆天发西山矿业有限责任公司给刘红博出具解除劳动关系证明书；二、新疆天发西山矿业有限责任公司支付刘红博2014年5月的工资3262.5元；三、新疆天发西山矿业有限责任公司支付刘红博解除劳动合同经济补偿金35533.88元（5466.75元／月×6.5个月）；四、新疆天发西山矿业有限责任公司支付刘红博带薪年休假工资5354.1元；五、新疆天发西山矿业有限责任公司支付刘红博未签订劳动合同的二倍工资58228.17元（以刘红博主张为限�；六、新疆天发西山矿业有限责任公司在本判决生效后十五日内返还刘红博个人档案；七、驳回刘红博要求新疆天发西山矿业有限责任公司支付拖欠2014年1月10日至2月20日、2014年5月，2014年6月1日至9日工资的经济补偿金的诉讼请求；八、驳回刘红博要求新疆天发西山矿业有限责任公司支付双休日加班工资154147.5元的诉讼请求；九、驳回刘红博要求新疆天发西山矿业有限责任公司支付未休节假日加班工资31248元的诉讼请求；十、驳回刘红博要求新疆天发西山矿业有限责任公司补缴2014年5月社会保险费的诉讼请求；十一、驳回新疆天发西山矿业有限责任公司无需向刘红博出具解除劳动关系证明书及返还刘红博个人档案的诉讼请求；十二、驳回新疆天发西山矿业有限责任公司无需向刘红博支付2014年5月工资的诉讼请求；十三、驳回新疆天发西山矿业有限责任公司无需向刘红博支付2011年2月20日至2014年6月3日解除劳动合同经济补偿金78000元的诉讼请求；十四、驳回新疆天发西山矿业有限责任公司无需向刘红博支付带薪年休假工资18000元的诉讼请求；十五、驳回新疆天发西山矿业有限责任公司无需向刘红博支付未签订劳动合同的二倍工资58228.17元的诉讼请求。
上诉人刘红博不服一审判决向原审法院提起上诉称，原审法院认为我没有证据证实我在超出法定计薪天数的休息日及法定节假日工作是天发矿业公司的安排，所以不支持我要求天发矿业公司支付双休日加班工资和节假日加班工资，是不正确的，采煤行业是集体作业，劳动者只有在经过批准的情况下才下井作业，不存在单位没有安排劳动者任意加班的情形。一审判决不支持我所主张的双休日及法定节假日的加班工资的诉讼请求错误。关于带薪年休假工资，我于2007年5月在天发矿业公司的前�从事井下煤炭运输工作，前后工龄为13年6个月，我每年没有冬休过，一审法院判决同其他人一样计算我的带薪年休假工资错误。天发矿业公司在一审中提交的工资表反映2014年6月我出勤12天，天发矿业公司应当向我支付2014年6月我出勤12天的工资。我的工龄是13年6个月，一审判决仅判决天发矿业公司向我支付6.5个月工资的解除劳动关系的经济补偿金错误。请求二审法院依法判令：1、天发矿业公司向我支付2013年7月至2014年3月的双休日加班工资15645.92元；2、天发矿业公司向我支付法定节假日加班工资5529.48元；3、天发矿业公司向我支付带薪年休假工资15588.47元；4、天发矿业公司向我支付2014年6月1日至6月9日的工资1800元；5、天发矿业公司向我支付解除劳动关系的经济补偿金65601元。
上诉人天发矿业公司针对刘红博的上诉答辩并针对一审判决上诉称，刘红博是2010年7月来我�司上班的，2010年7月1日，我公司与刘红博签订劳动合同，双方建立劳动关系，刘红博在我公司从事机电工工作，执行绩效工资制，多劳多得。2014年6月9日，刘红博主动离职与我公司解除劳动关系，故我公司无需向刘红博支付经济补偿金。2014年5月我公司组织全体职工在地面学习应当按照学习工每天60元计算工资。我公司有冬休制度，刘红博也已经享受冬休，故刘红博自始没有申请过年休假。我公司已经与刘红博签订了书面的劳动合同，不应向刘红博支付未签订劳动合同的二倍工资。请求二审法院依法改判：1、我公司无需向刘红博支付2014年5月份工资3262.5元；2、我公司无需向刘红博支付解除劳动合同经济补偿金35533.88元；3、我公司无需向刘红博支付带薪年休假工资5354.1元；4、我公司无需向刘红博支付未签订劳动合同的二倍工资58228.17元；5、由刘红博承担本案全部诉讼费用。
上诉人刘红博答辩称，2014年3月23日，由于天发矿业公司停产整改，2014年4月至5月，天发矿业公司安排我从事地面勤杂工作或安全学习，期间天发矿业公司未发工资和基本生活费，我于2014年6月9日申请仲裁，2014年6月18日，在仲裁委调解下，天发矿业公司向我支付了4月份的工资，按照4月发放工资的请示表，地面勤杂工的工资标准是每天150元。在天发矿业公司工作期间，我双休日及节假日未休息过，天发矿业公司也没有安排我带薪年休假。我与天发矿业公司签订的劳动合同于2013年6月30日期满后，天发矿业公司未与我续签劳动合同，应当向我支付未签订劳动合同的二倍工资。天发矿业公司应当向我支付2014年5月份工资。在双方劳动合同解除后，天发矿业公司应按我在天发矿业公司的实际工作年限，向我支付解除劳动合同经济补偿金，天发矿业公司未安排我休年休�，应向我支付带薪年休假工资。请求二审法院驳回天发矿业公司的上诉请求。
原审法院经审理确认原审法院查明的事实属实。
本案案件事实，有劳动合同书、养老保险缴费账单、工资表、现场处理决定书、当事人陈述及庭审笔录等证据材料存卷为证。
本院认为，一、对天发矿业公司是否应当向刘红博支付双休日及法定节假日加班工资问题。《最高人民法院关于当前形势下做好劳动争议纠纷案件审判工作的指导意见》（法发（2009）41号）规定：“在审理涉及加班费的案件中，就加班事实要合理分配举证责任；加班费的确定，应当结合劳动合同约定、劳动者的岗位性质以及工作要求等因素综合考量、合理裁判。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》（法释（2010）12号）第九条规定，“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”。本案中，天发矿业公司与刘红博签订劳动合同约定实行岗效工资制，刘红博以天发矿业公司出具的工资表中所显示的出勤天数来证明加班事实，但分析该工资表，该表中的出勤天数并不是实际工作天数，仅为计算实发工资的工作量的依据，从工资表中无法得出刘红博在超出法定记薪天数的休息日及法定节假日加班的结论，因刘红博未能提供证据证明其存在双休日及节假日加班的事实，故对刘红博主张天发矿业公司支付双休日及法定节假日加班工资的上诉请求，本院不予支持；
二、对天发矿业公司是否应当向刘红博支付带薪年休假工资及支付金额如何确定的问题。根据《职工带薪年休假条例》第三条第一款规定，“职工累计工作已满1年不满10�的，年休假五天，已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天”，本案刘红博对原审法院判决确认其于2007年3月入职天发矿业公司无异议，但其主张自其2001年12月入伍时起计算工龄及带薪年休假工资。本院认为，由于天发矿业公司对刘红博有关其工龄的主张不予认可，原审法院依据刘红博入职天发矿业公司的时间作为天发矿业公司向刘红博支付带薪年休假工资的核算依据并无不妥。根据已查明事实，刘红博于2007年3月入职新疆天发新能源矿业有限责任公司西山煤矿工作，2009年12月新疆天发新能源矿业有限责任公司将其矿产转让给天发矿业公司，并将刘红博的劳动关系一并转入天发矿业公司，原审法院据此自2008年1月1日起作为计算刘红博在天发矿业公司享受带薪年休假的起始时间并确认刘红博在天发矿业公司工作期间每年享受5天的带薪年休假并无不当。因刘红博在天发矿业公司工作期间除2014年1月20日至2014年2月20日天发矿业公司安排其上班，未支付期间的工资外，刘红博已享受冬休，但未领取休假工资，依据法律规定，天发矿业公司应当按照刘红博日工资收入支付年休假报酬。依据《职工带薪年休假条例》第五条第三款：“单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬”以及《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条：“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-
当年度已安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回”的规定，天发矿业公司应当按照刘红博日工资收入支付年休假报酬。刘红博、天发矿业公司均未提供刘红博2008、2009、2010、2011、2012、2013年的工资标准，原审法院按2008、2009、2010、2011、2012、2013年度乌鲁木齐市职工月平均工资标准2425元、2656元、2948元、3283元、3643元、3962元，分别计算刘红博每年休假5天的年休假工资并无不妥。但是，原审法院在确认刘红博未享受带薪年休假的情况下，仅判决天发矿业公司向刘红博支付100%的带薪年休假工资，不符合上述法律规定。刘红博2008年月1日至2009年月1日应享受休假5天、2009年1月1日至2010年1月1日应享受休假5天、2011年1月1日至2012年1月1日应享受休假5天、2012年1月1日至2013年1月1日应享受休假5天，2013年1月1日至2014年1月1日应享受休假5天，2014年1月1日至6月9日应享受休假2天，由此刘红博的带薪年休假工资分别为2008年度至2009年度为557.47元（2425元÷21.75天×5天×100%），2009年度至2010年度为610.57元（2656元÷21.75天×5天×100%），2010年度至2011年度为677.7元（2948元÷21.75天×5天×100%），2011年度至2012年度为754.71元（3283元÷21.75天×5天×100%），2012年至2013年度为837.47元（3643元÷21.75天×5天×100%），2013年至2014年度为910.8元（3962元÷21.75天×5天×100%），2014年1月至6月9日刘红博未休年休假，其在2014年1月至6月9日的年休假工资应为1005.38元（5466.75元÷21.75天×2天×200%），合计5354.1元。据此，原审法院判决天发矿业公司向刘红博支付带薪年休假工资的方法及金额，均符合法律规定，本院对此予以确认。天发矿业公司称其不应向刘红博支付带薪年休假工资以及刘红�主张原审法院判决核算其带薪年休假工资数额有误的上诉理由均不能成立，本院不予支持；
三、天发矿业公司是否应当向刘红博支付2014年6月1日至6月9日工资及2014年5月工资。根据已查明事实，刘红博2014年6月1日至6月9日期间的工资请求，未经过仲裁前置程序，原审法院不予审理并无不当。对天发矿业公司称其不应向刘红博支付2014年5月工资的上诉请求，由于在此期间，刘红博、天发矿业公司均无充分的理由和证据证明刘红博从事地面工作的工种，双方当事人对刘红博的劳动时间亦存在争议，天发矿业公司未提交考勤表对其主张予以证明，原审法院参照2013年乌鲁木齐市在岗职工月平均工资3962元计算刘红博在此期间的工资标准并无不当，刘红博主张其5月工资3262.5元天发矿业公司未实际发放，该请求数额并未高于2013年乌鲁木齐市在岗职工月平均工资3962元，原审法院�刘红博主张为限，判决天发矿业公司向刘红博支付2014年5月的工资并无不当。天发矿业公司称其不应向刘红博支付2014年5月工资3262.5元的上诉请求不能成立，故本院不予支持；
四、天发矿业公司是否应当向刘红博支付解除劳动合同经济补偿金及其金额始何确定。根据法律规定，用人单位未及时足额支付劳动者劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付；六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，给劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案天发矿业公司欠付刘红博2014年5月工资的事实存在，天发矿业公司应向刘红博支付解除劳动合同的经济补偿金。由于刘红博为天发矿业公司提供劳动的时间跨越2008年1月1日《中华人民共和国劳动法》�施后，依据该法第九十七条第三款的规定即“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算”，本案刘红博自2010年7月1日与天发矿业公司签订劳动合同，同时依据不能确定刘红博入职天发矿业公司之前的工作年限是否已获经济补偿的事实，判决天发矿业公司自2008年1月1日至2014年6月9日按刘红博与天发矿业公司劳动合同解除前十二个月的平均工资，判决天发矿业公司向刘红博支付解除劳动关系补偿金为35533.88元（5466.75元×6.5个月），符合法律规定，刘红博称原审法院判决天发矿业公司向其支付经济补偿金的数额核算有误以及天发矿业公司称其不应向刘红博支付解除劳动合同经济补偿金的上诉理由，均缺乏事实和法律依据，故本院不予支持；
五、天发矿业公司应否支付刘红博未签订劳动合同二倍工资。刘红博、天发矿业公司签订的劳动合同的期限为2010年7月1日至2013年6月30日，合同期满后，双方未续签劳动合同的事实存在，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同，应当向劳动者每月支付二倍的工资，最长不超过十一个月。原审法院判决天发矿业公司按刘红博的月工资标准自2013年7月1日起至2014年6月9日向刘红博支付共计11个月未签订劳动合同的二倍工资58228.17元（2013年7月1日至2014年6月9日，5466.75元×11个月=60134.25元，刘红博仅主张58228.17元），符合法律规定。天发矿业公司称其无需向刘红博支付未签订劳动合同二倍工资的上诉请求，缺乏事实和法律依据，故本院不予支持。
综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人�共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费10元（刘红博与新疆天发西山矿业有限责任公司已各预交10元），由新疆天发西山矿业有限责任公司负担。刘红博预交的二审案件受理费10元，由原审法院予以退还。
本判决为终审判决。
审 判 长 鲍文林
代理审判员 韩 璟
代理审判员 唐 绮
二〇一五年四月二十七日
书 记 员 王 辉