内蒙古自治区包头稀土高新技术产业开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）包开刑初字第17号
公诉机关包头稀土高新技术产业开发区人民检察院。
被告人张某甲，女，1983年8月1日出生，汉族，小学文化，无职业，户籍地福建省漳州市诏安县，捕前暂住包头市，无前科。2013年8月16日因涉嫌生产、销售伪劣产品罪被包头市公安局公共交通治安分局刑事拘留，同年9月13日经包头稀土高新技术产业开发区人民检察院批准逮捕，现羁押于包头市看守所。
辩护人张剑平，内蒙古字仁律师事务所律师。
被告人张某乙，男，1985年5月20日出生，汉族，初中文化，无职业，户籍地福建省漳州市诏安县，捕前暂住包头市，无前科。2013年8月16日因涉嫌生产、销售伪劣产品罪被包头市公安局公共交通治安分局刑事拘留，同年9月13日经包头稀土高新技术产业开发区人民检察院批准逮捕，现羁押于包头市看守所。
被告人侯某某，男，1970年8月24日出生，汉族，初中文化，无职业，户籍地内蒙古自治区包头市，现住包头市，无前科。2013年8月16日因涉嫌生产、销售伪劣产品罪被包头市公安局公共交通治安分局刑事拘留，同年9月13日被取保候审。
被告人王某某，男，1989年11月20日出生，汉族，初中文化，系个体工商户，户籍地福建省南安市，现住包头市，无前科。2013年8月16日因涉嫌生产、销售伪劣产品罪被包头市公安局公共交通治安分局刑事拘留，同年9月13日被取保候审。
辩护人王洪涛，内蒙古北琛律师事务所律师。
包头稀土高新技术产业开发区人民检察院以内包高新检刑诉（2014）第8号起诉书指控被告人张某甲、张某乙、侯某某、王某某犯销售伪劣产品罪，于2014年1月10日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。包头稀土高新技术产业开发区人民检察院指派代理检察员张昱出庭支持公诉，被告人张某甲及其辩护人张剑平，张某乙、侯某某、王某某及其辩护人王洪涛到庭参加诉讼，现已审理终结。
包头稀土高新技术产业开发区人民检察院指控，张某某、“老尤”与被告人张某甲、张某乙、侯某某、王某某组成销售伪劣卷烟的犯罪组织。张某某、“老尤”负责从广东购进假烟，由被告人张某甲、张某乙负责在包头销售。被告人侯某某明知张某甲等人贩卖假烟，仍使用自己电动三轮车多次运送假烟，并代为收取货款。被告人张某甲、张某乙将货款交给王某某，由被告人王某某通过网络银行转至张某某指定的银行卡上（持卡人为张某丙）。2013年2月份以后，王某某共将179330元转至该卡。
2013年8月15日，公安机关在被告人张某甲住所内查获中华牌等各种香烟一千余条。经鉴定，被查获烟草制品均为假冒伪劣卷烟，同类品牌市场价格593245元。
公诉机关提供了书证、辨认笔录、鉴定意见、物证照片、证人证言、被告人的供述等证据材料，指控被告人张某甲、张某乙以牟利为目的，销售伪劣烟草制品，已销售179330元，未销售价值593245元。被告人侯某某明知张某甲贩卖假烟，帮助运输。被告人王某某提供银行账户，帮助转存，属于共犯。四被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十条之规定，应当以生产、销售伪劣产品罪追究其刑事责任。提请人民法院对被告人依法予以惩处。
被告人张某甲对起诉书的指控没有异议。
辩护人的辩护意见是：1、犯罪数额应按实际销售金额认定，本案未销售烟草价格应为118525元。2、张某甲对价格、销售渠道、货款都无权干涉，张某甲应认定从犯。3、张某甲系初犯，认罪态度好，家中有两个年幼孩子需抚养，希望法庭从轻处罚。向法庭出示了民事判决书。
被告人张某乙对起诉书的指控没有异议。
被告人侯某某对起诉书的指控没有异议。
被告人王某某对起诉书的指控没有异议。
辩护人的辩护意见是：销售行为在打款之前就完成了，转款并不是销售行为。王某某对钱的性质不明确，指控王某某犯罪在主观方面的证据不足。
经审理查明，犯罪嫌疑人张某某、“老尤”（二人均另案处理）与被告人张某甲、张某乙、侯某某、王某某组成销售伪劣卷烟的犯罪组织。张某某、“老尤”负责从广东购进假烟，由被告人张某甲、张某乙负责在包头销售。被告人侯某某明知张某某、张某甲等人贩卖假烟，受雇佣使用自己电动三轮车多次运送假烟，并代为收取货款。被告人王某某受张某某的指使，帮助通过网络银行转至张某某指定的银行卡上（持卡人为张某丙）。2013年2月份以后，王某某共将179330元转至该卡。
2013年8月15日，公安机关在被告人张某甲住所内查获中华牌等各种香烟一千余条。经鉴定，被查获烟草制品均为假冒伪劣卷烟。
另查明，证人张某丙证实其从被告人张某甲处购买过硬中华（100元／条）、芙蓉王（80元／条）、呼伦贝尔（80元／条）三种假烟。陈某某证实从张某某处购买过白沙和天下（130元／条）、冬虫夏草（130元／条）、南京九五之尊（150元／条）、鄂尔多斯（150元／条）。被查获的上述品牌的伪劣卷烟销售金额为71460元，其他无法查明销售价格伪劣卷烟同等品牌市场价值为228055元，货值金额总计299515元。
上述事实，有下列经法庭质证、认证的证据证实：
1、公安机关出具的抓捕经过，证实四被告人的归案情况；
2、公安机关出具的扣押物品、文件清单及照片，证实扣押涉案物品的情况；
3、证人常某某、张某丙、陈某某的证言材料，证实被告人张某甲、张某乙贩卖假烟及销售价格的事实；
4、内蒙古自治区烟草质量监督检测站出具的《检验报告》，证实被查获的卷烟为假冒、伪劣产品；
5、内蒙古自治区烟草专卖局出具的价格证明，证实涉案卷烟的价格；
6、公安机关出具的中国农业银行查询统计表，证实被告人王某某转账的事实及金额；
7、公安机关出具的常住人口基本信息，证实四被告人的年龄及身份；
8、四被告人在公安机关的供述材料；
以上证据，取证合法，具有客观真实性，能够证明案件事实，本院予以确认。
本院认为，被告人张某甲、张某乙违反国家产品质量管理法规，以牟利为目的，以假充真，销售伪劣烟草制品，销售金额179330元，货值金额299515元，其行为已构成销售伪劣产品罪，公诉机关指控的罪名成立，应当追究其刑事责任。本案中，有部分假冒伪劣卷烟未销售即被查获，属于犯罪未遂，可以减轻处罚。被告人张某甲、张某乙在犯罪中负责具体销售，起主要作用，是主犯。被告人侯某某、王某某负责运输、转账，起次要作用，是从犯，应减轻处罚。被告人王某某的辩护人的辩护意见因无事实及法律依据，不予采信。案发后，四被告人认罪态度好，可酌情从轻处罚，且对被告人侯某某、王某某宣告缓刑对所居住的社区无重大不良影响。根据各被告人在犯罪中的地位、作用，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十五条第一款、第七十二条第一款、最高人民法院《关于办理生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条之规定，判决如下：
一、被告人张某甲犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币十万元。（已缴纳）
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月16日起至2014年5月15日止）
二、被告人张某乙犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币十万元。（已缴纳）
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月16日起至2014年5月15日止）
三、被告人侯某某犯销售伪劣产品罪，判处拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金人民币五千元。（已缴纳）
（缓刑考验期从判决确定之日起计算）
四、被告人王某某犯销售伪劣产品罪，判处拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金人民币五千元。（已缴纳）
（缓刑考验期从判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向包头市中级人民法院提起上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李振霖
人民陪审员 庄荣飞
人民陪审员 李天合
二〇一四年三月十二日
书 记 员 韩毅涛
附：相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或拘役，并处或单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
最高人民法院《关于办理生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第二条规定：伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到五十万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。
销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度或者均达到同一法定刑法度的，在处罚较重的法定刑幅度内酌情从重处罚。
查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清楚销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查请实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。