山西省长治市中级人民法院
p t ; ” > 刑 事 裁 定 书
（2018）晋04刑终147号
原公诉机关长子县人民检察院。
上诉人（原审被告人）王永芳，女，1966年5月9日出生于长子县，汉族，初中文化，农民，住出生地。2017年5月25日因涉嫌犯贩卖毒品罪被长子县公安局刑事拘留，同年7月1日被执行逮捕。现羁押于长治市看守所。
长子县人民法院审理长子县人民检察院指控原审被告人王永芳犯贩卖毒品罪一案，于二〇一八年二月十一日作出（2018）晋0428刑初14号刑事判决书。判后，原审被告人王永芳不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明，2016年冬，被告人王永芳在其家小卖部先后三次每次一小包每包50元的价格卖给王某1含甲卡西酮及咖啡因成分的毒品，得款150元；2017年5月17日下午，被告人王永芳在其家小卖部卖给王某1三小包含甲卡西酮及咖啡因成分的毒品，得款100元。
2017年1月份，被告人王永芳在其家小卖部先后两次每次一小包每包50元的价格卖给王某2含甲卡西酮及咖啡因成分的毒品，得款100元。
2017年3月至4月间的一天，被告人王永芳在其家小卖部卖给杨某一小包含甲卡西酮及咖啡因成分的毒品，得款50元。
综上，被告人王永芳向3人7次贩卖含甲卡西酮及咖啡因成分的毒品，得款400元。
2017年5月25日，公安侦查人员对被告人王永芳的住所进行了搜查，从其家中搜查出疑似毒品33包（依次编号为1-33）、锡纸若干条、小塑料袋9个。经称重，编号为1的疑似毒品净重0.36克；编号为2的疑似毒品净重0.35克；编号为3的疑似毒品净重0.32克；编号为4的疑似毒品净重0.33克；编号为5的疑似毒品净重0.32克；编号为6的疑似毒品净重0.36克；编号为7的疑似毒品净重0.33克；编号为8的疑似毒品净重0.33克；编号为9的疑似毒品净重0.33克；编号为10的疑似毒品净重0.32克；编号为11的疑似毒品净重0.3克；编号为12的疑似毒品净重0.33克；编号为13的疑似毒品净重0.32克；编号为14的疑似毒品净重0.31克；编号为15的疑似毒品净重0.32克；编号为16的疑似毒品净重0.31克；编号为17的疑似毒品净重0.33克；编号为18的疑似毒品净重0.29克；编号为19的疑似毒品净重0.31克；编号为20的疑似毒品净重0.31克；编号为21的疑似毒品净重0.3克；编号为22的疑似毒品净重0.31克；编号为23的疑似毒品净重0.26克；编号为24的疑似毒品净重0.3克；编号为25的疑似毒品净重0.26克；编号为26的疑似毒品净重0.3克；编号为27的疑似毒品净重0.3克；编号为28的疑似毒品净重0.28克；编号为29的疑似毒品净重0.3克；编号为30的疑似毒品净重0.27克；编号为31的疑似毒品净重0.27克；编号为32的疑似毒品净重0.29克；编号为33的疑似毒品净重0.21克；33包疑似毒品净重共计10.13克。公安侦查人员从查获的33小包疑似毒品中随即抽取10小包疑似毒品送检，经长治市公安司法鉴定中心检验，送检的10小包疑似毒品均检出甲卡西酮及咖啡因成分。
上述事实，有公诉机关当庭出示，并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、书证受案登记表、立案决定书、情况说明二份，证明案件来源。
2、书证户籍证明，证明被告人王永芳的身份情况。
3、证人王某1的询问笔录，证明2017年5月17日下午其是从王建孝的妻子手里买的筋，100元买了3小塑料袋。在2016年冬天其还替王某3从王永芳手里购买过3次毒品筋，每次都是王某3出钱让其去买，每次都是50元购买一塑料袋包装的筋，每次都是王建孝的妻子卖给其。
4、证人王某3的询问笔录，证明王某1曾替其买过三四次毒品筋,其不知道王某1从什么地方买的。
5、证人王某2的询问笔录，证明王永芳和其一个村的。其村五队变压器附近住着叫XX的就其一个人。其从王永芳那购买过两次毒品筋。大约是2017年1月份，具体哪天记不清了。两次都各买了50元钱的毒品，两次共两小包，每包大约0.3克。两次购买毒品前后间隔四五天。其都是在王永芳的小卖部买的。
6、证人杨某的询问笔录，证明其在2017年3、4月份在王永芳小卖部以50元的价格购买了一小塑料袋毒品筋。
7、搜查笔录、书证扣押物品、文件清单，证明2017年5月25日，公安侦查人员依法对王永芳的住所进行搜查，在其住所内搜查出疑似毒品33包（小塑料袋包装）、锡纸若干条、小塑料袋9个，并对上述物品进行了扣押。
8、称重报告、照片，证明2017年5月25日，侦查人员对从王永芳住所查获的33小包疑似毒品（依次编号为1-33）进行称重，编号为1的疑似毒品净重0.36克；编号为2的疑似毒品净重0.35克；编号为3的疑似毒品净重0.32克；编号为4的疑似毒品净重0.33克；编号为5的疑似毒品净重0.32克；编号为6的疑似毒品净重0.36克；编号为7的疑似毒品净重0.33克；编号为8的疑似毒品净重0.33克；编号为9的疑似毒品净重0.33克；编号为10的疑似毒品净重0.32克；编号为11的疑似毒品净重0.3克；编号为12的疑似毒品净重0.33克；编号为13的疑似毒品净重0.32克；编号为14的疑似毒品净重0.31克；编号为15的疑似毒品净重0.32克；编号为16的疑似毒品净重0.31克；编号为17的疑似毒品净重0.33克；编号为18的疑似毒品净重0.29克；编号为19的疑似毒品净重0.31克；编号为20的疑似毒品净重0.31克；编号为21的疑似毒品净重0.3克；编号为22的疑似毒品净重0.31克；编号为23的疑似毒品净重0.26克；编号为24的疑似毒品净重0.3克；编号为25的疑似毒品净重0.26克；编号为26的疑似毒品净重0.3克；编号为27的疑似毒品净重0.3克；编号为28的疑似毒品净重0.3克；编号为29的疑似毒品净重0.3克；编号为30的疑似毒品净重0.27克；编号为31的疑似毒品净重0.27克；编号为32的疑似毒品净重0.29克；编号为33的疑似毒品净重0.21克；33小包疑似毒品净重共计10.13克。
9、检验报告、情况说明，证明公安侦查人员从查获的33小疑似毒品中随即选取10包疑似毒品送长治市公安司法鉴定中心检验，2017年6月26日该鉴定中心作出检验报告，检验意见为送检的编号为1#-10#的检材中均检出甲卡西酮及咖啡因成分。
10、侦查人员鲍姝峰的当庭证言,2017年5月25日，在对王永芳住所进行搜查时，出示了工作证和搜查证，从王永芳小卖部一桌子上的烟盒内查获3小包疑似毒品，从案板与墙的缝隙间查获30小包疑似毒品。称重时，王永芳在场，净重是毛重扣除袋的重量后的结果。查获的33小包疑似毒品目测都一样，从33小包疑似毒品中电脑随机抽选10小包进行送检。
11、被告人王永芳的供述，其供述其卖了五六袋毒品，都卖给其村的人，大概有四五个人。其中两个人叫斌则、付斌，其他的想不起来了。斌则、付斌两个人只在我那里买过一次，分别花50元买了一小袋毒品。有三四个年轻人从其这买过毒品，其都不认识。付斌四十多岁，姓王，腿有点瘸，光棍，是本村八队的。其不知道斌的大名，是本村五队的，他家附近有个变压器。从其家搜查出来的那些条状的锡纸条是长子那个贩毒的人给其放下的。其卖毒品给别人时，就顺便给买货的人一些，供他们吸毒用。
原审认为，贩卖毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。被告人王永芳向他人贩卖少量毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立。被告人王永芳提出其没有向王某1、王某2、杨某卖过毒品。辩护人提出公诉机关指控被告人王永芳向王某1、王某2贩卖毒品的事实不清，主要证据不合法；涉案毒品的搜查、称重、送检等程序违法。经查，公安侦查人员在办理王某1吸食毒品案件中，王某1陈述其是从被告人王永芳手购买的毒品，公安侦查人员经对被告人住所进行搜查，查获了含甲卡西酮及咖啡因成分的毒品33小包。通过对被告人王永芳的讯问，其供述向王某2、杨某出售过毒品，在对吸毒人员王某2、杨某的询问中，其二人也陈述所吸食的毒品是从本村小卖部王永芳手购买的，基上，被告人的供述与王某2、杨某的陈述相互印证，能够证实被告人王永芳向他人贩卖毒品的事实存在，故应认定被告人具有贩卖毒品的行为。关于如何认定被告人王永芳贩卖毒品的数量，经庭审查证，其供述出售他人的毒品每袋0.2克左右；证人王某2陈述从被告人王永芳手购买过毒品每包大约0.3克；公安侦查人员从被告人住所查获的含甲卡西酮及咖啡因成分的毒品33小包，经称重最少的一包数量为0.21克，基上，从有利于被告人的原则考虑，被告人向他人出售毒品的数量每小包应认定为0.2克，9小包共计1.8克。从被告人住所查获的毒品10.13克，根据2015年最高人民法院《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》的规定，贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定其贩卖的毒品。故被告人王永芳贩卖含甲卡西酮及咖啡因成分的毒品数量应为（1.8克+10.13克）11.93克。关于辩护人所提涉案毒品的搜查、称重、送检等程序违法，公诉机关向本院申请侦查人员出庭说明情况。侦查人员鲍姝峰当庭已对涉案毒品的搜查、称重、送检等程序作了合理解释，本院予以采信。被告人王永芳向三人七次贩卖毒品，根据《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》的规定，向多人贩卖毒品或者多次贩卖毒品的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”，依法应在三年以上七年以下有期徒刑的幅度内判处刑罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第六十四条之规定，判决如下：一、被告人王永芳犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金5000元。二、被告人王永芳违法所得400元，予以追缴，上缴国库；扣押的毒品10.13克及锡纸、小包塑料袋，予以没收，依法处置。
判后，王永芳不服，提出上诉称：1、上诉人向王某1贩卖甲卡西酮四次事实不能成立。2、上诉人向王某2出售毒品二次的事实不能成立。3、上诉人存在坦白情节一审法院未予认定。
经审理查明，2016年冬，上诉人（原审被告人）王永芳在其家小卖部先后三次每次一小包每包50元的价格卖给王某1含甲卡西酮及咖啡因成分的毒品，得款150元；2017年5月17日下午，王永芳在其家小卖部卖给王某1三小包含甲卡西酮及咖啡因成分的毒品，得款100元。
2017年1月份，王永芳在其家小卖部先后两次每次一小包每包50元的价格卖给王某2含甲卡西酮及咖啡因成分的毒品，得款100元。
2017年3月至4月间的一天，王永芳在其家小卖部卖给杨某一小包含甲卡西酮及咖啡因成分的毒品，得款50元。
综上，王永芳向3人7次贩卖含甲卡西酮及咖啡因成分的毒品，得款400元。
2017年5月25日，公安侦查人员对王永芳的住所进行了搜查，从其家中搜查出疑似毒品33包（依次编号为1-33）、锡纸若干条、小塑料袋9个。经称重，编号为1的疑似毒品净重0.36克；编号为2的疑似毒品净重0.35克；编号为3的疑似毒品净重0.32克；编号为4的疑似毒品净重0.33克；编号为5的疑似毒品净重0.32克；编号为6的疑似毒品净重0.36克；编号为7的疑似毒品净重0.33克；编号为8的疑似毒品净重0.33克；编号为9的疑似毒品净重0.33克；编号为10的疑似毒品净重0.32克；编号为11的疑似毒品净重0.3克；编号为12的疑似毒品净重0.33克；编号为13的疑似毒品净重0.32克；编号为14的疑似毒品净重0.31克；编号为15的疑似毒品净重0.32克；编号为16的疑似毒品净重0.31克；编号为17的疑似毒品净重0.33克；编号为18的疑似毒品净重0.29克；编号为19的疑似毒品净重0.31克；编号为20的疑似毒品净重0.31克；编号为21的疑似毒品净重0.3克；编号为22的疑似毒品净重0.31克；编号为23的疑似毒品净重0.26克；编号为24的疑似毒品净重0.3克；编号为25的疑似毒品净重0.26克；编号为26的疑似毒品净重0.3克；编号为27的疑似毒品净重0.3克；编号为28的疑似毒品净重0.28克；编号为29的疑似毒品净重0.3克；编号为30的疑似毒品净重0.27克；编号为31的疑似毒品净重0.27克；编号为32的疑似毒品净重0.29克；编号为33的疑似毒品净重0.21克；33包疑似毒品净重共计10.13克。公安侦查人员从查获的33小包疑似毒品中随即抽取10小包疑似毒品送检，经长治市公安司法鉴定中心检验，送检的10小包疑似毒品均检出甲卡西酮及咖啡因成分。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、书证受案登记表、立案决定书、情况说明二份、书证户籍证明等。
2、证人王某1、王某3、王某2、杨某的询问笔录等。
3、搜查笔录、书证扣押物品、文件清单、称重报告、照片、检验报告、情况说明等。
4、侦查人员鲍姝峰的当庭证言。
5、被告人王永芳的供述。
上述证据经一审庭审质证、认证，本院予以确认。
本院认为，贩卖毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。上诉人（原审被告人）王永芳向他人贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。王永芳上诉称其向王某1贩卖甲卡西酮四次事实不能成立且向王某2出售毒品二次的事实不能成立。经查，该情节有王某1及王某2的询问笔录予以证实，该上诉理由本院不予采纳。王永芳上诉称存在坦白情节一审法院未予认定，该情节一审法院已经予以充分考虑，该上诉理由本院不予采纳。综上，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长张伟卫
审判员付丽萍
审判员范宁
二〇一八年四月十七日
书记员陈燕娟