湖南省郴州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）湘10刑终202号
原公诉机关湖南省郴州市苏仙区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈某。
湖南省郴州市苏仙区人民法院审理湖南省郴州市苏仙区人民检察院指控原审被告人陈某犯贩卖毒品罪一案，于二〇一六年六月三十日作出（2016）湘1003刑初134号刑事判决。原审被告人陈某不服，向本院提起上诉。湖南省郴州市苏仙区人民法院于2016年7月12日将本案全部卷宗材料移送本院。本院于同日立案受理后依法组成合议庭，经过审查原审卷宗及上诉材料、讯问上诉人陈某，认为案件事实清楚，依法决定不开庭审理。现已审理终结，审理时间15日。
原判认定，2016年4月24日晚，吸毒人员刘某与其女朋友邹某在郴州市人民东路165大酒店开房后，打电话向被告人陈某求购毒品，陈某表示同意，并约定在该宾馆进行交易。陈某遂携带甲基苯丙胺1小包和甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）2粒，来到郴州市人民东路165大酒店5228房间，刘某付给陈某毒资350元，陈某便将毒品交给刘某，刘某则将毒品部分放置在房间内，一部分交由邹某保管。次日凌晨，公安民警接到举报，在该酒店5228房间内抓获陈某和刘某、邹某，公安民警当场从该房间内搜缴刘某刚从陈某处购买并放在该房间内的可疑白色晶体1包和红色药丸2粒，从邹某身上搜缴吸毒人员刘某刚从被告人陈某处购买并交由其保管的可疑白色晶体1包和从被告人陈某身上搜缴可疑白色晶体及红色颗粒混合物1包及毒资350元。经郴州市公安局物证鉴定所郴公物鉴（理化）字[2016]360号毒品检验报告认定，从郴州市人民东路165大酒店5228房间内搜缴的可疑白色晶体1包和邹某身上搜缴可疑白色晶体1包中均检出甲基苯丙胺成分，从郴州市人民东路165大酒店5228房间内搜缴的可疑红色药丸2粒和被告人陈某身上搜缴可疑白色晶体及红色颗粒混合物1包中均检出甲基苯丙胺及咖啡因成分，净重分别为4.0333克、0.9358克、0.1995克和0.4874克。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证实，本院予以确认：
1、现场检查笔录及现场照片证明，案发现场概貌特征、毒品藏匿位置和被告人陈某指认毒品、毒资情况。
2、证人刘某的证言证明，2016年4月24日晚22时许，他到郴州市人民东路165大酒店开了5228房，他女朋友邹某没多久也来了。他想玩点麻古和冰毒就打电话给贩卖毒品的陈某，要陈某送几套麻古和冰毒到房间来玩，陈某说等会就过来。大概过一个多小时陈某就到了他的房间将1包毒品给他说一共是350元，他就拿了400元给陈某，陈某身上没有零钱就直接通过支付宝转了50元到他女朋友邹某的手机上。交易完之后，他就把那包毒品倒出2小块冰毒用白纸包好给他女朋友，他女朋友拿起就放到裤子口袋里。
3、证人邹某的证言证明，2016年4月24日晚22时许，她的男朋友刘某打电话叫她到郴州市人民东路165大酒店5228房。她到了该房间后，她男朋友刘某打电话给一个人想向他买350元的毒品，然后她听到对方同意了。大概过了一个小时左右，一个男的到了她们的房间，并将一包用封口袋装的白色毒品和一个用卫生纸装的东西交给她男朋友，刘某就给了那个男的400元，因为之前说好的是350元，所以这个男的就通过支付宝转了50元到我的手机支付宝上。在这过程中刘某用酒店里的纸包好两块毒品分一点放在她身上，她就将毒品放在了口袋里。
4、抓获经过证明，2016年2月24日24时许，被告人陈某和吸毒人员刘某、邹某在郴州市人民东路165大酒店5228房被公安民警抓获的情况。
5、提取笔录、扣押决定书及扣押物品、文件清单证明，2016年2月24日24时许，公安民警在郴州市人民东路165大酒店5228房和被告人陈某、吸毒人员邹某身上提取疑似冰毒的白色晶体1包和可疑白色晶体及红色颗粒混合物1包和疑拟麻古的红色药丸2粒和毒资350元被公安机关扣押和收缴情况。
6、辩认笔录及照片分别证明，证人刘某辩认出被告人陈某系向其提供毒品的人；证人邹某辩认出被告人陈某系向其男朋友提供毒品的人。
7、郴州市公安局物证鉴定所郴公物鉴（理化）字[2016]360号毒品检验报告证明，从郴州市人民东路165大酒店5228房间内搜缴的可疑白色晶体1包和邹某身上搜缴可疑白色晶体1包中均检出甲基苯丙胺成分，从郴州市人民东路165大酒店5228房间内搜缴的可疑红色药丸2粒和被告人陈某身上搜缴可疑白色晶体及红色颗粒混合物1包中均检出甲基苯丙胺及咖啡因成分，净重分别为4.0333克、0.9358克、0.1995克和0.4874克。
8、被告人陈某的户籍证明，被告人陈某于1983年6月23日出生，案发时已经达到完全刑事责任年龄。
9、被告人陈某的供述证明，2016年4月24日晚22时许，刘某打电话给他，要他找几套冰毒和麻古。然后，他就到一个叫“街老古”的朋友那里买了350元的毒品，他先给了“街老古”200元，剩下的150元是准备刘某把钱给他之后再去给“街老古”。他从“街老古”那里买到毒品之后，就开车来到郴州市人民东路165大酒店5228房间，他把带来的冰毒和麻古拿给刘某并告诉刘某这是350元毒品，刘某就拿了400元给他，他身上没有零钱，他就说用微信转给刘某，但是刘某不会用微信转账，所以他就用手机支付宝转了50元到刘某女朋友的支付宝里。
原审法院认为，被告人陈某违反国家毒品管理法规，明知是毒品甲基苯丙胺，仍予以贩卖，数量达5.656克，其行为已构成贩卖毒品罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决：一、被告人陈某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金一万元；二、依法扣押的毒品5.656克，予以没收，由公安机关予以销毁；三、依法扣押在案的毒资350元，予以没收，上缴国库。
上诉人陈某提出没有贩卖毒品，其只是帮刘某代购毒品，并没有获利，不构成贩卖毒品罪。请求二审法院改判。
经审理查明，原审法院认定上诉人陈某犯贩卖毒品罪的事实清楚，所列举的证据已在一审开庭时举证、质证。证据来源合法，证明的事实真实、客观。上诉人陈某在二审期间均未提出新的证据。本院对原审判决所列举的证据和认定的事实予以确认。
本院认为，上诉人陈某明知是毒品仍向他人贩卖，数量达5.656克，其行为已构成贩卖毒品罪。吸毒人员刘某、邹某的证言证实他们向陈某购买毒品用于吸食，且向陈某支付了毒资350元，又有查获在案的毒品、现场检查笔录及陈某的供述等证据相佐证。上诉人陈某上诉提出他卖给刘某的毒品是花350元从“街老古”那买来的，卖给刘某也是350元，没有获利的理由，没有证据证实；其在从郴州回苏仙区坳上镇家的途中，又返回郴州不获利提供毒品给刘某也不符合常理，因此陈某提出贩卖毒品没有获利，不构成贩卖毒品罪的上诉理由与事实不符，不能成立，本院不予采纳。原判结合陈某贩卖毒品的情节，对陈某判处有期徒刑一年三个月，量刑适当。综上所述，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，依法应当予以维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 蒋 伟
审 判 员 王 淳
代理审判员 吴泽亮
二〇一六年七月二十七日
书 记 员 李细珍
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。