四川省广元市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）广民终字第451号
上诉人（原审原告）张xx。
委托代理人刘xx。
被上诉人（原审被告）陈xx。
委托代理人冯xx。
被上诉人（原审被告）张x轩。
被上诉人（原审被告）褚xx。
被上诉人（原审被告）贺xx。
被上诉人（原审被告）李xx。
上诉人张xx因合伙纠纷一案，不服旺苍县人民法院（2013）旺苍民初字第138号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，于2013年7月16日公开开庭进行了审理，上诉人及委托代理人，被上诉人陈xx的委托代理人冯xx、被上诉人张x轩、被上诉人贺xx、被上诉人李xx到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审认为，原告张xx借用谭x的名义入伙，被告贺x
X、李xx、褚xx、张x轩对此予以认可，谭x出庭进行
了说明，被告陈xx虽然对原告张xx入伙的事实不予认可，但原告张xx的出资均由被告陈xx出具收条，收款内
容也是收到张xx的投资款，因此，应认定原告张xx以谭
X的名义入伙，已经全体合伙人同意，其入伙的事实应予确
认。但原告张xx没有作为合伙人在企业登记机关登记，不能产生对抗第三人的法律后果。
2010年3月10日，贺xx、张x轩、陈xx、李xx、
褚xx书面协议全部退伙，将其投资全部转让给案外人欧xx、王xx、安徽省xx物资有限公司，因原告张xx未登记在合伙企业的合伙人名册，故不得产生对抗第三人的效力，即不得与五被告具有合伙关系而向受让合伙份额的第三入主张合伙权利。因此，原告主张确认在现旺苍县二坪山煤矿与五被告具有合伙关系的诉讼请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国合伙企业法》第十三条，第二十四条之规定，判决：驳回原告张xx的诉讼请求。案件受理费511.00元，由原告张xx负担。
上诉人张xx认为，一审认定事实不清。上诉人在一审中提供了大量的证据证明上诉人系合伙人之一，一审也认定了上诉人是合伙人的事实，以没有在登记机关登记为由，剥夺了上诉人作为合伙人的权利。该企业到目前为止上诉人没有退伙情况发生，上诉人的合伙份额一直存在，因此没有相关的法律法规规定上诉人没有在工商登记中登记，就不是该企业的合伙人，上诉人履行了出资义务，就是该企业的合伙人。如确认上诉人的合伙份额转让给了被上诉人贺xx，贺xx应当享有其权利。一审适用法律错误。请求撤销一审判决，依法改判。
上诉人张xx在二审中提供了旺苍县二平山煤矿合伙企业变更登记申请书资料和合伙企业基本情况，证明该煤矿的退伙人和入伙人签订的协议情况，其中没有上诉人的退伙情况，，但新的合伙人中没有上诉人，表明上诉人没有退出合伙人。
被上诉人陈xx认为，上诉人的合伙关系不成立，上诉人不是本案适格的主体。1998年11月14日谭x与本案的五被上诉人签订了入伙协议，但是谭x没有交纳出资费，也未登记，协议中没有约定上诉人代为出资履行，也未同意由上诉人代为履行，根据《中华人民共和国合伙企业法》第二十二条的规定，上诉人认为自己是企业的合伙人没有事实和法律依据。谭x在2008年出具给上诉人的委托书，上诉人也只是代理行为，不是合伙财产份额的转让。上诉人向被上诉人陈xx交纳的投资款，只能表明上诉人是陈xx名下的隐性投资人，而不是合伙企业中的一份子。谭x、上诉人在煤矿中的财产份额已经转让给了被上诉人贺xx，谭x、上诉人在煤矿中已经没有财产份额，要求确认合伙关系只能是贺xx而不是上诉人。双方转让份额已经通过调解书确认。五被上诉人已经在2010年3月10日签订了退伙协议，煤矿已经整体转让给了他人，五被上诉人对转让均无异议。请求二审驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。
被上诉人陈xx对上诉人提供的证据质证认为，证据的真实性没有异议，证明了五被上诉人退伙的情况和转让煤矿的情况，但不能证明上诉人的观点。
被上诉人张x轩答辩认为，上诉人是合伙人，应该支持上诉人的上诉请求。上诉人提供的证据证明了当时买煤矿是采用了对合伙人各个击破的方式签订的协议，证据的真实性没有异议。
被上诉人贺xx答辩认为，上诉人向煤矿进行了投资，虽然没有登记，其他合伙人认同上诉人是合伙人，上诉人的权利应该得到支持。上诉人提供的证据真实性没有异议，同意上诉人对证据表明的观点。
被上诉人李xx答辩认为，同意上诉人的观点。
一审查明，旺苍县燕子乡燕午村一煤矿属集体性质，1995年5月燕子乡燕午村取得采矿许可证，截止时间至1999年5月。1998年5月1日，贺xx与旺苍县燕子乡燕午村签订《燕午村可家沟煤矿承包合同》，燕午村将燕午村九社可家沟煤矿承包给贺xx，承包期从1998年5月1日起至该井口开采范围采完为止。1998年5月18日贺xx与张x轩、陈xx、李xx、褚xx共同签订了《个人合伙协议书》，约定贺xx、张x轩、陈xx、褚xx各出资40000.00元，李xx出资20000.00元，共同合伙投资经营由贺xx所承包的旺苍县燕子乡燕午村一煤矿即燕午村可家沟煤矿；在合伙期间，任何合伏人不得擅自退伙，如确需退伙，经合伙人一致同意方可退出。合伙人退伙后合伙份额可以转让，合伙人在同等条件下可以优先受让。1998年10月张x轩、陈xx、李xx、褚xx、贺xx以旺苍县燕午村一煤矿为字号，在广元市工商行政管理局设立登记私营合资企业，合伙张x轩、陈xx、李xx、褚xx、贺xx。1998年11月14日，原告张xx借用谭x名义与贺xx、张x轩、陈xx、李xx、褚xx协商入伙，并由谭x与五被告签订入伙协议，出资20000.00元共同经营，权利义务按照上述合伙人于1998年5月18日签订的合伙协议执行。至2000年2月张xx作为实际投资人共向煤矿交纳投资款28437.30元。
2003年9月陈xx以旺苍县燕子乡燕午村一煤矿名义个人出资251100.00受让燕子乡燕午村一煤矿2.6917k㎡采矿权。同年10月，陈xx在广元市工商行政管理局变更登记，燕子乡燕午村一煤矿名称变更登记为旺苍县二坪山煤矿，经济性质由合伙企业变更登记为个人独资企业。2007年贺xx、张x轩、李xx向广元市工商行政管理局申请纠正2003年10月的工商变更登记，2009年3月广元市工商行政管理局撤销2003年10月的工商变更登记，恢复了旺苍县二坪山煤矿原企业类型登记事项。2010年3月10日贺xx、张x轩、陈xx、李xx、褚xx书面协议全部退伙，将其投资全部转让给案外人欧xx、王xx、安徽省xx物资有限公司。同日签订《旺苍县二坪山煤矿合伙人退伙协议》，协议约定：根据国家矿业整治、整合的相关政策，现合伙人无力投资使二坪山煤矿达到行业扩能的生产标准，同时为了该矿能持续发展，现经全体合伙人研究一致同意现合伙人自愿全部退伙，由新合伙人重组；现合伙人转让给新合伙人的投资（具体转让份额及金额以退伙入伙协议为准）；陈xx、李xx转让给欧xx；张x轩、褚xx转让给王xx；贺xx转让给安徽省xx物资有限公司。以上转让人与被转让人已签字认可。欧xx、王xx、安徽省xx物资有限公司成为旺苍县二坪山煤矿新的合伙人在广元市工商行政管理局变更登记。
2010年3月24日谭x将在燕子乡燕午村一煤矿的合伙份额转让给贺xx，张xx作为谭x的实际投资人在转让协议上签字，同日，张xx与贺xx单独签订了转让协议，约定将张xx、谭x在燕子乡燕午村一煤矿的份额全部转给贺xx，转让费30000.00元，张xx在协议上签字后反悔，与贺xx再行进行协商，双方口头达成补充协议，转让费30000.00元增加至100000.00元，贺xx当天支付转让费65000.00元给张xx，下余35000.00元未支付，双方对转让事实均无异议。贺xx以张xx多次向其催收欠款为由，遂于2011年12月20日诉至旺苍法院，本院作出（2012）旺苍民初字第127导民事判决书，判决驳回贺xx的诉讼请求，贺xx不服上诉至广元市中级人民法院，广元中院以（2012）广民终字第431号民事调解书调解由贺xx向张xx支付转让煤矿合伙份额转让款35000.00元。
二审查明，谭x入伙后没有按照约定投资，也没有参与煤矿的管理。上诉人在二审中提供的《合伙企业变更登记申请书》表明，五被上诉人已于2010年3月10日与欧维俭、王中俊、安徽省xx物资有限公司签订了《旺苍县二坪山煤矿》合伙人退伙决议。协议约定：一、经旺苍县二坪山煤矿（燕子乡燕午村一煤矿）全体合伙人一致同意，甲方（指被上诉人）自愿将自己持有的二坪山煤矿（燕子乡燕午村一煤矿）xx万元的合伙投资退伙，由乙方（指新合伙人）入伙。二、甲方退伙、乙方入伙后，甲方在二坪山煤矿（燕子乡燕午村一煤矿）的债权债务由乙方享有和承担。之后《旺苍县二坪山煤矿》的合伙人为欧xx、王xx、安徽省xx物资有限公司。2011年5月13日欧xx、王xx、安徽省xx物资有限公司将该煤矿转让给了付学文、黄广。
本院认为，本案争议的焦点是，上诉人张xx是否是旺苍县二坪山煤矿的合伙人之一。从一、二审查明的事实来看，1998年10月12日被上诉人陈xx作为企业的负责人在工商行政管理部门登记了《旺苍县燕午村一煤矿》，取得了营业执照，企业的性质为私人合伙，登记备案的合伙人有五被上诉人。1998年11月14日五被上诉人（合伙人）同意谭x作为入伙人加入合伙人，五合伙人与入伙人谭x签订了《入伙协议》，约定入伙人谭x应交纳2万元的投资款。谭x入伙后没有交纳投资款和参与煤矿的管理，其入伙人的身份也没有在工商行政管理部门登记备案。上诉人张xx从1998年12月至2000年2月期间作为实际投资人向煤矿交纳投资款28437.30元。上诉人的投资行为2008年谭x给上诉人出具的《授权委托书》中表明，“谭x是名义合伙人，实际出资人是张xx，张xx享有该煤矿中的权利并履行义务”。谭x在入伙后的权利和义务的委托，上诉人也只能作为受托人的身份加入五被上诉人的合伙事务之中，享有权利的人仍然是入伙人谭x。上诉人要作为谭x权利和义务的受让人，只有通过五合伙人（被上诉人）的同意之下，并签订协议登记备案之后，才能由谭x转换为上诉人系合伙人的身份。由此上诉人尽管在煤矿中进行了实际的投资，其身份只能作为投资人的身份，而不是合伙人的身份。上诉人作为投资人，将投资的权利已经转让给了被上诉人贺xx，因未实际履行，双方在另案诉讼中已经法院主持调解达成协议解决。上诉人再通过诉讼的方式请求确认为合伙人，因其投资已经转让故不具备主张权利的条件。综上上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。一审认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审诉讼费100元，由上诉人张xx负担。
本判决为终审判决。
审判长 韩恩齐
审判员 江 英
审判员 熊剑洪
二〇一三年七月二十三日
书记员 刘 蕊