上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪0115民初74411号
原告：汪XX，男，1987年3月20日生，汉族，住上海市浦东新区。
原告：应XX，女，1986年11月14日生，汉族，住上海市浦东新区。
上列两原告共同委托诉讼代理人：卞东风，上海敏诚善律师事务所律师。
被告：刘XX，男，1963年2月8日生，汉族，住河北省石家庄市。
被告：盖XX，女，1965年8月12日生，汉族，住河北省石家庄市。
上列两被告共同委托诉讼代理人：黄志宏，上海君典律师事务所律师。
上列两被告共同委托诉讼代理人：李小辉，上海君典律师事务所律师。
原告汪XX、应XX诉被告刘XX、盖XX房屋买卖合同纠纷一案，本院于2017年9月18日立案后，依法适用普通程序，于2018年2月12日、4月10日公开开庭进行了审理。原告汪XX、应XX的委托诉讼代理人卞东风、被告刘XX、盖XX的委托诉讼代理人李小辉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告汪XX、应XX向本院提出诉讼请求：1、判令解除原、被告签署的《上海市房地产买卖合同》及《协议书》；2、判令被告返还原告房款人民币6万元；3、判令被告支付原告违约金170万元；4、本案诉讼费由被告承担。诉讼过程中，原告变更诉讼请求3为：判令被告按照定金罚则赔付原告70万元(定金本金70万元已返还)。事实和理由：2017年7月18日，原告就购买被告位于上海市浦东新区东方路XXX弄XXX号XXX室房屋(以下至判决主文前简称系争房屋)，与被告签署了《房地产买卖居间合同》。同年8月5日，双方签署了《上海市房地产买卖合同》及《协议书》。后因系争房屋被司法查封，且被告无法在约定期限内解决查封及债务问题，致合同无法履行，故原告要求判如所请。
被告刘XX、盖XX辩称，同意解除合同，双方在2017年9月已经协商一致解除了合同；被告没有收到过原告的房款6万元，只是收到过2万元，该2万元双方已经约定支付给撤销抵押手续的第三方了；定金70万元在中介处保管，中介已经返还原告，是原告未按合同约定时间支付购房款，原告违约在先，后来双方签订的撤销网上备案申请，已经确认无款项纠纷，故同意解除合同、要求驳回原告的其余诉讼请求。
本院经审理认定事实如下：系争房屋于2014年10月31日登记在被告刘XX、盖XX名下。
2017年7月18日，原告汪XX(买受方、乙方)与两被告(出售方、甲方)、居间方上海龙良房地产经纪有限公司签订了《房地产买卖居间合同》，约定原告向被告购买系争房屋，面积149.75平方米，总价920万元，该房产已设定抵押，抵押权人为招商银行上海福州路支行和上海闸北德润小额贷款股份有限公司。该合同第二条约定：“乙方于签署本合同时，支付诚意金70万元至居间方……若甲方接受交易条件并签署本合同的，则乙方委托居间方将诚意金转交给甲方作为定金。……甲方在接受本合同交易条件，在本合同签订并收取定金后，将定金委托丙方代为保管至买卖合同生效之日。”当日，被告刘XX出具了《收款收据》，确认收到定金70万元，居间方和被告刘XX亦出具《定金保管书》，约定定金交由居间方保管。次日，原告将70万元汇入居间方账户。审理中，双方确认该70万元已由居间方返还原告。
2017年8月5日，原告(买受方、乙方)与被告(出售方、甲方)签订了《上海市房地产买卖合同》，该合同《补充条款(一)》约定：“如有抵押，甲方需在2017年9月10日前结清债务并至交易中心完成抵押注销……签署本合同时，房屋上设有抵押，抵押权人为招商银行股份有限公司上海福州路支行、上海闸北德润小额贷款股份有限公司……”合同附件三付款协议约定：房屋总价850万元，原告于2017年8月10日前支付第一笔房款640万元、原告申请银行贷款210万元支付第二笔房款等。
同日，原、被告又签订了《协议书》，约定：该房屋总价920万元，本买卖合同签署前支付的购房定金6万元，自买卖合同签订之日起即转为原告向被告支付的第一笔房款，原告于2017年8月10日前支付被告634万元，被告于当日借给原告用于办理银行贷款(无利息)，原告于2017年10月31日前支付房款550万元、11月15日前支付房款154万元、原告申请银行贷款210万元支付房款等。当日，被告刘XX出具《收款收据》，确认收到定金2万元，但不认可收到6万元，且认为该2万元已支付给案外人高XX于作为涤除抵押的费用，并提供了高XX出具的《借条》，该借条上注明“今借到刘XX现金2万元(预支卖房服务费)”。原告认为该借条与本案无关。2017年8月8日，原告汪XX、应XX名下的银行账户分别转入被告盖XX账户350万元、284万元，合计634万元。几分钟后，被告盖XX账户分别转入原告应XX、汪XX账户350万元、284万元。
另查明，2014年11月18日、2017年1月19日，系争房屋进行抵押登记，抵押权人分别为招商银行股份有限公司上海福州路支行、上海闸北德润小额贷款股份有限公司，最高债权限额分别为590万元、500万元。
还查明，2017年8月7日、8月16日，系争房屋因他案被上海市黄浦区人民法院、上海市宝山区人民法院进行了司法查封，司法查封期限分别从2017年8月7日起至2020年8月7日止、2017年8月16日起至2020年8月16日止。
审理中，被告提供了《撤销网上备案申请》，认为双方已协商一致于2017年9月28日撤销了网上备案信息，且该申请上注明“双方无款项纠纷”，原告认为是被告自己添加的，故不认可，并申请居间方工作人员牛XX作为证人到庭作证。证人牛XX陈述，该申请上被告刘XX添加的“双方无款项纠纷”，是在房地产交易中心办理撤销网签手续时添加的，当时原告也在场看到的。
审理中，原告提供了录音光盘，证明双方在房地产交易中心撤销网上备案信息后，被告同意原告参与系争房屋的拍卖、分配，被告对录音资料的真实性无异议，但对证明目的不认可，认为是撤销网签之前还是之后录音的不清楚。依据录音资料：原告：“你这个房子导致我无法交易……”被告：“都是小高……他一口答应的……”原告：“我的一些损失的话，你说协助我，你怎么协助我？你打电话给他吗？”被告：“你自己答应给他钱的，他带了10万元跑了……我协助帮你要吗？我也会找他的……”原告：“9月1日撤销抵押你是同意的，那你没撤……”被告：“你也同意的，不是我一个人同意的，你也同意的，你也签了……只是他没办下来……”原告：“我是同意的，但问题是没有撤销……”原告：“这个房子我撤是撤了，但不是你不承担责任……”被告：“我这个房子你也参与进去拍卖，拍卖里分……这个事情大家清清楚楚，你同意交给他壹拾万的……”原告：“你同意我进去拍卖参与分配的？”被告：“是的。”
上述事实，由《房地产买卖居间合同》、《上海市房地产买卖合同》、《协议书》、房地产权证、上海市不动产登记簿信息、《撤销网上备案申请》、录音光盘、庭审笔录等证据予以佐证。
本院认为，原、被告签订的《房地产买卖居间合同》、《上海市房地产买卖合同》、《协议书》系缔约当事人的真实意思表示，内容不违反法律禁止性规定，合法有效，双方均应全面履行。但鉴于系争房屋抵押未涤除、又因他案被司法查封，至今未解封，目前尚不具备办理过户登记的条件，故原告要求解除与被告签订的房屋买卖合同及协议，被告亦表示同意，故本院予以支持。
合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。原告要求被告返还房款6万元，被告不同意，本院认为，被告认可收到定金2万元，对余款4万元认为没有收到，而原告并未提供充分有效的证据证明其向被告支付了4万元，故对于2万元被告理应返还。被告认为该钱款已用于给付案外人办理涤除抵押手续的意见，因被告和案外人之间的纠纷，可另行处理，故对被告意见不予采信。
当事人可以依照法律规定约定一方向对方给付定金作为债权的担保。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。原告要求被告返还定金70万元(本金已返还)，被告不同意。本院认为，双方在合同中约定“需在2017年9月10日前结清债务并至交易中心完成抵押注销”，被告未在约定时间结清债务、涤除抵押，构成违约，应当承担责任；被告辩称系案外人未及时办理涤除抵押的手续造成，但从原告角度来讲，本案中被告是其相对人，第三人原因造成的履约不能亦应由相对人承担责任。其次，原告并未明示放弃要求被告承担违约责任。综上，对原告要求被告承担双倍返还定金的责任予以支持(定金本金70万元已返还，尚需支付70万元)。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十五条、第九十三条、第九十七条、第一百一十五条、第一百二十一条，《中华人民共和国城市房地产管理法》第三十八条第(二)款的规定，判决如下：
一、解除原告汪XX、应XX与被告刘XX、盖XX签订的《房地产买卖居间协议》中汪XX、应XX与被告刘XX、盖XX之间的房屋买卖关系；解除原告汪XX、应XX与被告刘XX、盖XX之间签订的《上海市房地产买卖合同》及《协议书》；
二、被告刘XX、盖XX于本判决生效之日起十日内返还原告汪XX、应XX定金2万元；
三、被告刘XX、盖XX于本判决生效之日起十日内赔付原告汪XX、应XX定金70万元。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费20,640元，公告费260元，诉讼保全费5,000元,，由原告汪XX、应XX负担10,440元，由被告刘XX、盖XX负担15,460元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判长 王 金
审判员 龚燕敏
审判员 姚利伟
二〇一八年五月七日
书记员 顾 霞
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。
第六十五条当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。
第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。
第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。
第一百一十五条当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。
第一百二十一条当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决。
二、《中华人民共和国城市房地产管理法》
第三十八条下列房地产，不得转让：
……
（二）司法机关和行政机关依法裁定、决定查封或者以其他形式限制房地产权利的；
……
三、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。