河北省邢台市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）邢刑终字第147号
原公诉机关河北省邢台市桥东区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘利，无业。因涉嫌犯非法持有毒品罪于2014年7月20日被刑事拘留，同年8月27日被逮捕。现押于邢台市公安局第一看守所。
上诉人（原审被告人）张泽林，无业。因涉�犯非法持有毒品罪于2014年7月20日被刑事拘留，同年8月27日被逮捕。现押于邢台市南和县看守所。
辩护人马建辉，河北晓阳合众律师事务所律师。
河北省邢台市桥东区人民法院审理邢台市桥东区人民检察院指控原审被告人刘利、张泽林犯非法持有毒品罪一案，于2015年3月26日作出（2015）东刑初字第13号刑事判决。原审被告人刘利、张泽林不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。邢台市人民检察院指派检察员郭晶出庭履行职务。原审被告人刘利、张泽林及其辩护人马建辉到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2014年7月16日，被告人刘利与同居男友被告人张泽林商量后，通过电话与其重庆老家的朋友“李欧”联系购买冰毒，并与对方约定通过快递方式交货，次日张泽林出资5500元并以现金转账的方式成功付款。2014年7月19日13时许，在邢台市桥西区胜利小区16号楼前，被告人刘利对邮件进行签收时被侦查人员抓获，当场从邮件中查获白色结晶体毒品可疑物5袋。经称量，该5袋白色结晶体净重50.69克。经鉴定，均检出甲基苯丙胺成份。
上述事实，有经原审庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、被告人刘利供述，2010年其到邢台后通过朋友介绍认识了张泽林，之后就住在一起，其和张泽林都吸毒。2014年7月16日，其给李殴打电话要45克冰毒，她说卖家要求先付款再给货，45克要5500元。17日上午其从家中拿了5500元现金交给张泽林，让他去银行把钱汇到李欧给的账号上，这5500元钱是张泽林的，平时交给其保管。上午11点左右，张泽林去银行汇了钱，李欧打来电话说钱收到了，当天就通过顺丰快递发货。李殴以短信的形式发到其手机号码上一个建行的账号，张泽林去银行汇钱时，其将那条信息转发到了他的手机上。其告诉张泽林通过老家的朋友买了些冰毒，需要5500元钱，会以快递的方式将冰毒寄来，但具体其从谁那儿买的，买了多少没有对他讲。近期重庆老家的亲戚没有向其借钱。
2、被告人张泽林供述，刘利是其同居女友，2013年夏天他们开始吸冰毒。2014年7月14、15日的时候，刘利对其说她弟妹给她打电话说孩子病了，治病需要花钱，要借他们个钱，其问刘利借多少，她说得借五六千元，其就答应了。7月17日那天其去交水电费，顺便到银行把钱汇到了刘利告诉其的她弟妹的账号上。刘利的弟弟是王国红，是她认的干弟弟，弟妹姓邓，叫什么名字其不知道。
3、对被告人刘利、张泽林租住处搜查笔录。
4、扣押清单。
（1）扣押：毒品可疑物五袋；顺丰快递派送存根一张，单号：023353825182（附�押的快递单照片）。
（2）侦查机关从被告人租住处扣押：电子秤两台；塑料包装袋五百余个；冰壶六个；吸管二百余个；打火机七十余个；玻璃试管三十余根；锡纸两盒；万能三通器二十套；空烟盒三十余个。
5、毒品称量笔录，对被告人刘利签收的邮包内查获的毒品可疑物（5袋）进行称量，毛重分别为10.7克、9.7克、12.0克、11.3克、10.4克。
6、鉴定文书。
（1）邢台市公安局物证鉴定所理化检验报告，对被告人刘利接收的五袋疑似毒品白色结晶体进行检测，送检的五份检材中均检出甲基苯丙胺。
（2）邢台市公安局桥东分局物证鉴定室物证检验报告，对本案中五袋白色晶体进行称量检测，送检的白色晶体总净重50.69克。
7、现场检测报告书，用杜冷丁、吗啡、K粉和冰毒试剂对被告人刘利、张泽林尿样进行检�，检测结果均呈阳性。
8、被告人刘利给被告人张泽林手机上发送的汇毒资的账号等短信内容。
9、从刘利手提包内提取的建行存款凭条，2014年7月17日，户名张琴玲（账号62×××64）账户内存入5500元。
10、建设银行提供的张泽林向户名为张琴玲（账号62×××64）账户内转账5500元交易凭证复件。
11、抓获刘利现场，刘利对缴获的五袋毒品疑似物进行指认的照片，张泽林对从其住处查获的吸食、称量冰毒器具进行指认的照片。
12、抓获证明，2014年7月19日13时许，在邢台市桥西区胜利小区16号楼前将正在签收邮件的被告人刘利抓获，当场缴获白色晶体毒品可疑物五袋。又在其住处16号楼3单元地下室内将在此藏匿的被告人张泽林抓获。
原审法院认为，被告人刘利、张泽林以快递的方式从重庆购买甲基苯丙胺50.69克用于自己吸食，其行为均已构成非法持有毒品罪。本案事实清楚，证据确实、充分，公诉机关指控罪名成立。被告人刘利辩护人提出未对毒品纯度进行鉴定的意见，因法律规定“可能判处死刑的毒品犯罪案件，毒品鉴定的结论中应有含量鉴定的结论”，对判处有期徒刑的毒品犯罪案件，并未要求对毒品的含量进行鉴定。其辩护人提出鉴定毒品重量的砝码未在有效期内，并且鉴定毒品重量的人员不具备资质，因法律规定对毒品重量的鉴定人员并未要求具备资质，但对称重毒品的工具要求必须是经计量测试部门检定，并在有效期内使用的称重工具。侦查机关使用型号为DT1002的电子天平对被告人持有的毒品重量进行了称重，该电子天平是经过邢台市计量测试所检定的，检定日期为2013年8月29日，有效期为2014年8月28日，检定证书的编号为TP20131381，其检定电子秤所使用的砝码有效�为2014年5月14日，邢台市计量测试所2013年8月29日检定该电子秤时所使用的砝码是在有效期内使用，故侦查机关使用的测试工具符合相关测试规定。其辩护人提出鉴定的毒品是不是被查获的毒品，所称量的毒品没有经过二被告人的辨认，也没有提交该毒品查获后的保管记录，侦查机关在2014年7月19日15时40分查获被告人刘利持有的毒品后在被告人刘利在场并有见证人见证下对毒品的毛重进行了称重，后该毒品由侦查机关保存，并按照规定对该毒品进行相关的鉴定。因此辩护人的上述辩解意见，不予采信。被告人刘利辩护人辩称被告人刘利自愿认罪，系初犯，对其从轻处罚的辩护意见，予以采纳。
被告人张泽林的辩护人辩称公诉机关指控张泽林犯非法持有毒品罪的事实不清、证据不足。本案证明被告人张泽林犯罪的证据有：被告人刘利在公安机关的供述及当庭�述，被告人张泽林汇款购买毒品的5500元交易凭证，被告人刘利给被告人张泽林手机上发送的汇毒资的账号等短信内容，公安机关从其住处提取的吸食毒品的工具，二被告人吸食毒品的现场检测报告等，能形成一个完整的证据链条，均证实被告人张泽林对购买毒品一事是明知的，其辩护人的辩护意见不予采信。被告人张泽林称其不知道刘利让其汇出的5500元是用来购买毒品的，刘利让其按照短信指定的账户汇给张琴玲的5500元是刘利的弟妹看病的借款，但刘利证实其弟妹从来没有借过款，也没有给张泽林说过其弟妹给孩子看病借款的事宜，张琴玲和刘利不认识也没有任何关系，因此被告人张泽林的供述与查明的事实不符，不予采纳。
根据本案被告人刘利、张泽林的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第�十五条的规定，判决：被告人刘利犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币二万元；被告人张泽林犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币二万元。
原审被告人刘利的上诉理由主要为：一审法院认定刘利非法持有的毒品克数与实际克数不符，且所称量的毒品没有经过二被告人的辨认，也未提交该毒品的保管记录。其自愿认罪、态度较好，请求法院从轻处罚。
原审被告人张泽林的上诉理由及其辩护人的辩护意见为：张泽林对刘利购买毒品并不知情，刘利称其亲戚借钱，其办理的汇款手续。其始终未见到刘利购买的毒品，公安机关对毒品称重其未在场，鉴定程序违法，应对毒品的纯度进行鉴定。刘利当庭供述张泽林对购买毒品不知情，请求改判其无罪。
邢台市人民检察院检察员的出庭意见为，本案犯罪事�清楚，证据确实、充分，量刑适当，诉讼程序合法，建议维持原判。
经审理查明，2014年7月16日，上诉人（原审被告人）刘利与同居男友上诉人（原审被告人）张泽林商量后，通过电话与其重庆老家的朋友“李欧”联系购买冰毒，并与对方约定通过快递方式交货。次日张泽林出资5500元并以现金转账的方式成功付款。2014年7月19日13时许，在邢台市桥西区胜利小区16号楼前，刘利对邮件进行签收时被侦查人员抓获，当场从邮件中查获白色结晶体毒品可疑物5袋。经称量，该5袋白色结晶体净重50.69克。经鉴定，均检出甲基苯丙胺成份。
上述事实，有经庭审质证、认证的原审被告人刘利、张泽林的供述，搜查笔录，扣押清单，毒品称量笔录，邢台市公安局物证鉴定所理化检验报告，邢台市公安局桥东分局物证鉴定室物证检验报告，现场检测报告书，刘利给张泽林手机上发送的汇毒资的账号等短信内容，建行存款凭条，建设银行转账交易凭证，指认照片，抓获证明等证据予以证实。
本院认为，上诉人（原审被告人）刘利、张泽林非法持有毒品甲基苯丙胺50.69克，其行为均已构成非法持有毒品罪。关于原审被告人刘利所提“一审法院认定刘利非法持有的毒品克数与实际克数不符，且所称量的毒品没有经过二被告人的辨认，也未提交该毒品的保管记录。其自愿认罪、态度较好，请求法院从轻处罚”的上诉理由；关于原审被告人张泽林及其辩护人所提“张泽林始终未见到刘利购买的毒品，公安机关对毒品称重其未在场，鉴定程序违法，应对毒品的纯度进行鉴定”的上诉理由及辩护意见。经查，根据我国《刑法》第三百五十七条的规定，毒品的数量以查证属实的非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。结合相关的法律解释，对可能判处死刑的毒品犯罪案件，毒品鉴定结论中应有含量鉴定的结论。本案刘利、张泽林持有毒品的数量不以纯度计算。原审被告人刘利被公安机关抓获时，对持有的毒品进行了指认，公安机关对毒品可疑袋进行了称量，并依法扣押了毒品可疑物五袋。后经鉴定，该五袋毒品总净重为50.69克，公安机关依法告知了刘利、张泽林，公安机关办案程序并未违反法律规定。刘利对非法持有毒品的犯罪事实无异议，自愿认罪，一审法院已充分考虑该量刑情节，并对其依法从轻处罚，原判量刑并无不当。故对刘利、张泽林的上述上诉理由，本院不予采纳。
关于原审被告人张泽林及其辩护人所提“张泽林对刘利购买毒品并不知情，刘利称其亲戚借钱，其办理的汇款手续，刘利当庭供述张泽林对购买毒品不知情，请求改判其无罪”的上诉理由及辩护意见。经查，原审被告人张泽林对刘利让其向张琴玲账户汇款5500元的原因有过两次供述。第一次，张泽林供述刘利说老家弟弟胳膊受伤了，需要钱治病，让其给刘利弟媳妇张琴玲汇款5500。第二次，张泽林供述刘利的弟妹孩子病了，让其给刘利弟妹张琴玲汇款5500元。张泽林对刘利让其汇5500元的原因供述矛盾。原审被告人刘利在公安机关及一审开庭审理时均供述其和张泽林一起吸毒，商量过购买毒品的事情，其让张泽林去银行汇了购买毒品的5500元钱，其老家没有人向其借过钱。张泽林和刘利均供述其二人一起吸毒，现场检测报告书证实刘利、张泽林尿样呈阳性，公安机关从张泽林、刘利租住处搜出了吸毒工具。以上证据能够形成完整证据链条，足以证实刘利、张泽林二人吸毒并共同购买毒品的犯罪事实。虽二审开庭审理时，刘利当庭供述张泽林不知道汇款5500元是购买毒品，�泽林对购买毒品不知情，但刘利不能合理说明翻供的原因，刘利之前的供述能够和本案其他证据相印证，因此对刘利的当庭供述，本院不予采信。故对原审被告人张泽林的上诉理由及其辩护人的辩护意见，本院不予采信。
原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉人（原审被告人）刘利、张泽林的上诉。
维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王伟韬
审 判 员 马瑞平
代理审判员 赵国凯
二〇一五年六月二十三日
书 记 员 李少艳