杭州市上城区人民法院
民 事 判 决 书
（2012）杭上民初字第1236号
原告（反诉被告）：杭州尊鼎装饰工程有限公司。
法定代表人：曹广州。
委托代理人：杨吉。
委托代理人：周尚檬。
被告（反诉原告）：杭州雅风文化艺术品有限公司。
法定代表人：傅季煌。
委托代理人：章悦。
杭州尊鼎装饰工程有限公司（以下简称尊鼎公司）与杭州雅风文化艺术品有限公司（以下简称雅风公司）装饰装修合同纠纷一案，尊鼎公司于2012年8月24日向本院起诉，本院受理后，依法由代理审判员丁莹独任审判。雅风公司在法定期限内向本院提起反诉，本院受理后，于同年9月24日对本诉与反诉合并公开开庭进行了审理。后因代理审判员丁莹工作变动原因，变更由审判员姚炜强独任审理。因案情复杂，本案于2012年11月2日转为普通程序，由审判员姚炜强担任审判长，会同人民陪审员韩思源、赵惠健组成合议庭，分别于2012年11月21日、2013年7月17日、2013年7月25日公开开庭进行了审理。尊鼎公司的法定代表人曹广州及其委托代理人周尚檬、杨吉（杨吉仅参加了2012年9月24日的庭审），雅风公司的委托代理人章悦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
尊鼎公司起诉称：2011年12月2日，尊鼎公司与雅风公司签订《建筑装饰工程施工合同》，约定尊鼎公司施工雅风公司位于中山中路凤凰寺二号的雅风堂营业房装修项目，承包方式为包工包料，合同总价为530000元一次性包干（不包含甲供材料）。工程款支付方式为：合同签订后五个工作日内支付10%，完成施工进度表第一阶段工程后支付20%；完成施工进度表第二阶段工程后支付40%；工程完工后支付25%，余款5%在工程竣工验收合格后一年后付清；若雅风公司没有按时支付工程款，造成停工、延误工期的，责任由雅风公司承担，工期顺延。合同对其他内容也做了详细的约定。合同签订后，尊鼎公司按照约定履行了施工义务，但雅风公司并未按约支付工程预付款。其次，雅风公司多次变更工程内容，导致工程延期。再次，雅风公司提供的甲供材料经常不到位，导致尊鼎公司无法施工，工期延误。同时，雅风公司还以种种理由拒付工程进度款项，至2012年3月17日，雅风公司仅仅支付工程款250000元。尊鼎公司施工完成后，雅风公司又拒绝对房屋进行验收。2012年6月，雅风堂营业房开业，即雅风公司已经开始使用该房屋。但尊鼎公司多次催讨，雅风公司仍然拒付该工程尾款。故诉至法院，请求判令：1、雅风公司支付尊鼎公司工程款280000元；2、本案诉讼费由雅风公司承担。本案审理过程中，原告变更第一项诉讼请求为判令雅风公司支付尊鼎公司工程款144230元，并增加诉讼请求，即要求雅风公司支付利息11820元（从2012年6月27日计算至2013年7月17日，按照人民银行同期贷款利率标准及罚息标准计算）。后尊鼎公司又自愿放弃要求雅风公司支付利息11820元的诉讼请求。
雅风公司答辩并反诉称：一、尊鼎公司延误合同工期，至今部分工程仍未完工。尊鼎公司与雅风公司于2011年12月2日签订《建筑装饰工程施工合同》，约定尊鼎公司承包位于中山中路凤凰寺二号的建筑装饰工程，工期为2011年12月2日至2012年3月27日。尊鼎公司在施工过程中经常无故停工，无法按照雅风公司的工程进度要求施工，工期届满后未能完工交付。部分工程尊鼎公司未进行施工，雅风公司只能委托他人或自行施工完成。2012年3月29日，因尊鼎公司无法按期交付，双方签订补充协议，要求尊鼎公司在2012年4月15日之前完工，大门、水晶灯等由雅风公司自行安装施工，双方在完工一个星期内核对工程量，结算工程款。但尊鼎公司截至2012年7月29日，仍未完成交付的全部工程内容。尊鼎公司没有按期完成和没有完成合同约定工程量已经构成违约。按照合同的约定，尊鼎公司施工部分工程款应该按照2000元／天标准进行扣除。二、工程价款结算应该按照双方认可的实际工程量计算。实际施工中双方协商按照实际工程量据实结算。尊鼎公司要求按照530000元总价结算工程价款没有事实和法律依据，具体的工程价格应该按照评估的价格来确认。大门、墙纸、金铂顶等部分工程，由雅风公司自行采购材料和委托他人安装施工。尊鼎公司未完成工程量构成违约。质保金的支付条件为工程验收合格后一年确认质量无问题。现工程质量发生问题，尊鼎公司就该工程价款无权索要。三、尊鼎公司施工的工程质量多处不合格。油漆、网络等工程至今还有问题，需要进行返工整改。尊鼎公司承诺在2012年7月29日前修复，但至今没有修复。且尊鼎公司没有资质，双方签订的合同无效。雅风公司要求驳回尊鼎公司诉请，支持雅风公司的反诉请求。雅风公司的反诉请求为：1、判令尊鼎公司赔偿雅风公司工期延误违约造成的损失，计算至2012年7月29日为止的房租损失240000元；2、尊鼎公司承担本案全部诉讼费用。
尊鼎公司针对反诉答辩称：一、尊鼎公司并不存在工期延误情况。1、根据双方施工合同第6.1条约定，雅风公司应在合同签订后5个工作日内，即最迟应于2011年12月9日支付尊鼎公司第一笔工程款53000元。而实际上，雅风公司直到2011年12月29日才支付尊鼎公司第一笔工程款，即雅风公司违约在先。根据双方合同第6.2条的约定，工期应予以顺延。2、尊鼎公司提供证据显示，工程施工过程中涉及工程量的增加，根据双方合同第4.4条约定，增加工程量的工期也可以顺延。3、需要特别强调的是，雅风公司在答辩及反诉过程中提及的大门、展示柜、墙纸等工程，并未包含在尊鼎公司的承包范围内，工程预算中也未涉及，该部分属于甲供材料。而由于尊鼎公司安装工程需与甲供部分相配合，如五金等安装由尊鼎公司实施，但必须以甲供材料到位及主体安装完毕为前提，故甲供材料不到位会影响尊鼎公司的正常施工进度。而尊鼎公司提供的录音显示，雅风公司在整个施工过程中存在大量甲供材料不到位的情况，如楼梯未做。此外，雅风公司提供的证据也显示，雅风公司在2012年4月、5月、6月仍在大量采购甲供材料，这也足以印证系雅风公司未按期提供甲供材料，才造成尊鼎公司无法按期安装完工的事实。根据双方合同第4.2条的约定，由于雅风公司未完成施工中的相关工作，工期顺延；补充协议中也约定，甲供材料未到位，工期顺延。4、综合以上可以工期顺延的情形，足以说明尊鼎公司并不存在工期违约。事实上，尊鼎公司在2012年4月12日已基本完工，仅剩需要雅风公司配合的安装内容及后续卫生工作，本案确实是由于雅风公司原因才导致工程无法按期安装完工。二、尊鼎公司所施工工程质量合格。1、雅风公司虽一再拒绝验收签字，但在2012年6月25日已实际使用，应视为工程质量验收合格。2、雅风公司提供的整改单所涉及的质量问题，属于工程中常见的正常瑕疵，应依法按保修责任处理；且该整改单形成于2012年7月29日，即雅风公司实际使用工程一个多月以后，这也足以说明上述瑕疵属于保修责任。对此，尊鼎公司也一直积极履行保修义务，但这并不能作为雅风公司对支付工程款的抗辩。三、雅风公司反诉要求赔偿损失无依据。1、如前所述，该损失并非尊鼎公司所造成。2、该损失并非实际损失，雅风公司并未提供实际损失的证据。且雅风公司于2012年6月即已开始实际营业。要求驳回雅风公司的反诉请求。
尊鼎公司为证明其本诉部分主张和反诉部分辩称的事实，向本院提交如下证据：
1、建筑装饰工程施工合同，证明尊鼎公司与雅风公司的合同关系和合同的具体内容；
2、工程联系单，证明雅风公司增加和变更工程量，导致尊鼎公司工期相应的延误。且确定增加的工程量为56439.1元，是雅风公司负责人签字确认过的，证明了工程量的增加；
3、工程款收据，证明雅风公司已付款金额和时间，证明雅风公司存在逾期付款的事实；
4、电话录音记录，证明系雅风公司原因导致材料不到位，尊鼎公司无法按期施工的事实。
雅风公司为证明其本诉部分辩称和反诉部分主张的事实，向本院提交如下证据：
1、建筑装饰工程施工合同，证明装修合同法律关系和工期约定、违约金的约定，尊鼎公司没有装修资质。雅风公司按照工程进度付款，在施工活动中尊鼎公司没有按照工程进度完工，因此雅风公司付款进度和合同不符，责任不在于雅风公司；
2、尊鼎公司工程预算单，证明双方变更合同价款结算方式，确定按照预算价，结算时按照实际工程量，另价款中包括大门铜门在内；
3、工程款收据，证明雅风公司预付工程款250000元；
4、尊鼎公司决算单，证明尊鼎公司自认的工程情况，大理石展示架等分项工程的单价、数量均与预算中的单价不符合，工程有部分减少。尊鼎公司认可400000元，不可能要求雅风公司支付280000元尾款，雅风公司对决算单的价格有异议；
5、雅风珠宝装修工程补充协议，证明尊鼎公司造成合同工期延误，在尊鼎公司无法完工情况下，雅风公司限定其在2012年4月15日完工，如逾期则在工程款中扣除2000元／天的房租费，工程很多部分不要求尊鼎公司施工，大门、钢门、灯光膜、水晶灯、展示柜、花阁等均由雅风公司购买材料和安装，双方确认按照实际工程量结算工程款；
6、海宁国民门业有限公司订货合同、墙纸及辅料销售单、铜字制作费，证明尊鼎公司违约未完成铜门购买安装及墙纸、铜字等工程，雅风公司自行购买和安装；
7、整改单，证明尊鼎公司工期延误的事实，且证明尊鼎公司施工的部分工程不合格，尊鼎公司没有按照整改单进行整改。7月29日，移交工程时雅风公司发现问题，要求尊鼎公司对工程质量进行整改；
8、部分合同条款变更单，证明工程预算单价发生变化，原装修合同中的材料单价发生变更；
9、材料购买和人工费支付凭证，证明天花板贴膜、灯具、展示柜等工程因为尊鼎公司违约，由雅风公司自行装修处理，工程总价发生变更；
10、浙江万邦工程管理咨询有限公司报告书，证明涉案工程是二次进场，合同总价已经包括了原来的工程造价，应当扣减该部分价款。
本案在审理过程中，本院根据尊鼎公司和雅风公司的申请，对尊鼎公司施工部分的总造价和对涉案工程的延误工期进行司法鉴定，浙江科佳工程咨询有限公司出具《“杭州雅风文化艺术品有限公司”雅风堂营业房装修项目工程造价司法鉴定报告书》一份。
上述证据经庭审质证，结合当事人的质证意见，本院对证据认证如下：
关于尊鼎公司提交的证据：
雅风公司对证据1的真实性、合法性无异议，对关联性有异议，认为应按照实际工程量核对，雅风公司提交的证据5中也明确了要核对工程量，因此合同造价应按照实际工程量计算；对证据2的真实性无异议，但对关联性有异议，认为无法证明实际工程数量，工程量有增减，且不能证明工期顺延的事实，双方对增加工程量的工期没有达成一致；对证据3的真实性、合法性无异议，对已支付工程款数额无异议，雅风公司已经依法支付。付款方式是双方认可的，尊鼎公司没有提出异议。该证据不能证明逾期付款的事实，双方合同中关于工程进度款的约定，第二期和第三期的进度款相当于没有约定，只要在全部工程完工后付款，都不违反合同的约定。尊鼎公司部分工程至今没有竣工，还需要整改，故不存在逾期付款的事实；对证据4的真实性无异议，但对关联性有异议，认为不能证明工期延误是雅风公司造成。第一阶段是让尊鼎公司在三楼施工，是在尊鼎公司认可后才签订施工合同的。第二阶段，楼梯由雅风公司自己施工，并不影响尊鼎公司的工期。最后阶段，雅风公司移交给尊鼎公司的材料被尊鼎公司丢掉了，责任在于尊鼎公司。该证据不能证明延误工期的责任在于雅风公司。
本院认证意见：证据1的真实性予以认定，但涉案工程系营业房的装修，尊鼎公司并无相应装修资质，故对合法性不予以认定；证据2、证据4的真实性予以认定，对其待证事实结合其他证据综合予以认定；证据3具有真实性，该证据能够证明雅风公司于2011年12月29日、2012年1月29日、2012年3月17日分别支付给尊鼎公司100000元、50000元、100000元的事实，对该事实予以认定。
关于雅风公司提交的证据：
尊鼎公司对证据1的三性无异议，但认为该合同中第四条的4.2款约定因甲方未完成相关工作的，工期顺延；4.4款约定设计变更导致工程停工，工期顺延；第五条的5.4款约定甲方提供材料不合格，工期顺延；第六条的6.2款约定若甲方没有按时支付工程款，甲方承担相应责任，工期顺延；对证据2的真实性无异议，但对其证明目的有异议，认为该预算书系尊鼎公司签订合同之前报价所用，形成于双方合同签订之前，并不是合同签订后双方对合同条款的变更。先报价后签合同是常识，该证据不能证明其证明目的。需要特别强调的是，合同总价530000元是基于预算总价534551.3元而来，尊鼎公司给予雅风公司一定的优惠。同时，预算书最后一页上尊鼎公司手写注明的包括大门“仿铜门”一套，并未包含在预算书的报价中，而是尊鼎公司报价时单方承诺赠送给雅风公司的。双方于2012年2月13日形成的部分合同条款变更单中也对尊鼎公司赠送的事实予以了确认。也就是说，尊鼎公司所承包内容中，并不包含该套“仿铜门”的价格。至于雅风公司最后选择了自购而自愿放弃尊鼎公司的赠送，系雅风公司的真实意思表示，但不能以此要求扣除尊鼎公司的工程款；对证据3的真实性、合法性无异议，但对其证明目有异议，认为根据合同约定，该款为工程进度款，该证据可以证明雅风公司逾期支付工程款的事实；对证据4的三性均有异议，认为该决算单不符合证据的形式要求，无盖章，无骑缝章，仅最后一页有一句不规范的手写表述，无法判断该决算内容的真实性。从正常情况来看，决算单最起码应当有送审单位盖章，且应当是收件人向送审一方签收留底，承诺多少期限回复等，而不是送审一方向收件人签字留底。雅风公司强调其不同意决算单，与预算不一致，说明雅风公司认可预算报价；对证据5的真实性无异议。但对其证明目的有异议，认为该补充协议并未确认尊鼎公司造成工期延误的事实。相反，补充协议中确认了雅风公司存在材料不到位的情况，且在协议中再次明确，雅风公司提供的甲供材料不到位，工期可以顺延。补充协议中约定的由甲方安装的内容，实际上不属于尊鼎公司承包范围，而属于甲供材料范畴，费用本就应由甲方承担。而尊鼎公司安装工程需与甲供部分相配合，故甲供部分的迟延，足以影响尊鼎公司的正常施工进度。补充协议中仅约定雅风公司应在完工后核对“完工量”，也即对尊鼎公司施工情况的验收，而并未变更工程款的结算方式。双方实际形成了合意，将原合同工期变更顺延到2012年4月15日；对证据6、证据9的三性均有异议，认为该证据由雅风公司与第三方之间所形成，雅风公司无证据证明其用于涉案工程，与尊鼎公司无关。该证据恰好说明雅风公司存在甲供材料提供不及时的情况；对证据7的真实性无异议，但对其证明目有异议，认为该整改单形成于雅风公司实际使用工程以后，且整改内容属于正常的瑕疵，属于保修责任范畴，不能作为工程质量不合格的证据；对证据8的真实性无异议，但对其证明目的有异议，认为该变更单只是确认由于雅风公司变更了部分材料，故其自愿放弃尊鼎公司赠送仿铜门的事实，而由于仿铜门不包含在合同价款中，故不能以此要求调整合同价款；对证据10形式的真实性无异议，对关联性有异议，认为该工程与尊鼎公司所施工的工程是独立可区分的，没有必然的关联性，在本案鉴定报告中已经将该证据作为鉴定时的资料参考，鉴定机构在出具鉴定报告时已经对前施工单位的施工内容进行了区分，故本案所涉的鉴定报告应当是真实、合理的。前施工单位杭州万圣装饰工程有限公司也曾经出具证明，证明其装修过程中的剩余材料全部赠送给尊鼎公司，故不能达到雅风公司的证明目的。
本院认证意见：证据1与尊鼎公司提交的证据1一致，认证意见如前所述；证据2、证据4、证据6、证据9、证据10的真实性予以认定，对其待证事实结合其他证据综合予以认定；证据3与原告提交的证据3相同，认证意见如前所述；证据5、证据7、证据8具有真实性，且对本案事实具有证明力，予以认定。
关于司法鉴定报告书：
尊鼎公司对该报告书的三性无异议，认为鉴定机构在关于工期延误的审查中已经注意到甲供材料会导致尊鼎公司的工期延误。雅风公司对该报告书的三性无异议，但认为鉴定报告造价偏高，甲供材料的关联性超出了鉴定的范围，且有些评议是错误的。关于墙纸，按照双方的补充协议，是由雅风公司自行施工，与尊鼎公司无关，与工期顺延没有关联性。按照双方主合同和补充协议，除雅风公司明确愿意提供的甲供材料，其他即使由雅风公司提供也不属于雅风公司应当提供的范畴，雅风公司主动提供的材料与工期延误无关。小便设备感应器也与工期延误无关，是不影响安装的，和工程竣工没有关联性。2012年4月15日虽载明是合理顺延，但按照主合同约定，延误工期的责任是很明确的，且不论雅风公司是否谅解，尊鼎公司都应承担责任，对未支付的工程款无权主张。工期延误在报告中没有写明主要是因为竣工时间不明。关于面板脱落问题，现场勘测时也发现瓷砖大面积脱落，雅风公司多次要求整改，尊鼎公司都没有整改，尊鼎公司应承担相应责任。鉴定的造价不能采信，理由是：1、鉴定人没有完成工程量的实际勘测和丈量，没有完成法院所委托的鉴定内容；2、关于工期延误，雅风公司认为鉴定人没有负责地对交工时间进行确认，违背了鉴定人的鉴定方法。即使要以图纸审查实际完工量，也应以决算单作为基础计价。雅风公司希望对实际完工量进行丈量核实，并以决算单为依据，此份鉴定报告没有按照一般的鉴定规则进行鉴定。
本院认证意见：雅风公司对报告书有异议，对此本院审查认为，浙江科佳工程咨询有限公司根据雅风公司的申请，已指派闻继孙出庭，就相关的程序及实体问题接受了质询，鉴定人已明确回复鉴定依据、鉴定过程和结论得出的方式，因此该鉴定意见书不存在鉴定结论明显依据不足和鉴定程序严重违法的情形，对该鉴定意见书予以确认。
综上，根据当事人陈述及本院确认的有效证据，本院认定案件事实如下：
雅风公司（甲方）与尊鼎公司（乙方）于2011年12月2日签订《建筑装饰工程施工合同》一份，合同约定：工程名称为雅风堂营业房装修项目，工程地点为杭州市中山路凤凰寺二号，工程范围为预算书和施工图所示范围，承包方式为包工包料；工期自2011年12月3日开工，于2012年3月27日竣工，工程期限90天（2012年1月13日至2012年2月7日的春节放假时间不计入施工工期）；合同价为530000元，甲方实际应支付给乙方的工程费为一次包干价，除甲方书面确认增加项目外，乙方不得以任何形式要求甲方增加费用；若因甲方未按约定完成施工过程中相关工作，影响工期，则工期顺延。若因乙方原因，不能按期开工或中途无故停工，影响工期，工期不顺延；若因设计变更或非乙方原因造成的停电、停水、停气及不可抗力因素影响，导致停工8小时以上（一周内累计计算，并经甲方确认），工期相应顺延；工程竣工后，乙方应通知甲方验收，甲方自接到验收通知组织验收，双方办理交接手续和签订竣工验收书。如甲方在规定时间内未能组织验收，需及时通知乙方，另定验收日期。但甲方应承认竣工日期，并承担乙方的看管费用和相关费用；工程价款分四次支付：1、合同签订后五个工作内，甲方向乙方支付预算款的10%，即53000元；2、经甲方阶段性验收确认完成附件《施工进度表》第一阶段的全部工程量包括增减项目金额，甲方向乙方支付预算款的20%，即106000元；3、经甲方阶段性验收确认完成附件《施工进度表》第二阶段的全部工程量包括增减项目，甲方向乙方支付预算款的40%，即212000元；4、工程完工（即完成施工进度表第三阶段的全部工程量），甲方办理全部验收手续后3个工作日内，向乙方支付预算款的25%，即132500元；5、预算余款5%即26500元在项目竣工验收合格之日起一年后经甲方确认无工程质量问题后付清；若因甲方没有按时支付工程款，造成停工、延误工期的，其责任应由甲方承担，工程顺延。由于甲方原因导致延期开工或中途停工，甲方应补偿乙方因停工、窝工所造成的损失。每停工或窝工一天，甲方另行支付乙方合同总额万分之三违约金。由于乙方原因导致工程逾期竣工，每逾期一天，乙方应支付甲方合同总额万分之五的违约金，并且承担延期竣工期间甲方支付的每日2000元的房租等其他损失；由于乙方原因出现质量问题，由乙方负责返工、维修并承担费用。如造成甲方损失，承担赔偿责任。未办理验收手续，甲方提前使用或擅自动用，造成损失由甲方负责等内容。在双方签订《建筑装饰工程施工合同》前，尊鼎公司向雅风公司出具预算单一份，预算金额为534551.3元，在备注栏中注有本预算不包括国家税收、监控系统线路铺设及消防设施，本价格为预算价，另外包括大门仿铜门一套。2011年12月28日，尊鼎公司出具《工程联系单》一份，内容为雅风珠宝行装修增加工程，合计金额为56439.1元，雅风公司于次日予以确认。2012年2月13日，雅风公司与尊鼎公司签订《部分合同条款变更单》，内容为由于甲方为降低装修成本，合同中涉及的墙地砖、地板品牌及单价已更换，所以乙方在合同中注明赠送的仿铜门一套不再赠送，由甲方自购。2012年3月3日，尊鼎公司出具《工程联系单》一份，内容为由于三楼露台葡萄架影响凤凰寺外观，凤凰寺管理人员要求拆除部分葡萄架，拆除部分葡萄架所产生的费用由甲方承担，乙方概不负责。后雅风公司予以确认。2012年3月29日，雅风公司（甲方）与尊鼎公司（乙方）签订《雅风珠宝装修工程补充协议》一份，协议约定乙方在4月15日前（包括15日）完成乙方承接的项目（开关、插座、面板、洁具安装、木工、泥工、油漆）。如需甲方提供的材料，甲方必须在4月12日之前全部到位，否则工期顺延（大门、钢门、灯光膜、灯光片、墙纸、楼梯、吊灯、水晶灯等主灯由甲方自行负责安装施工，与乙方无关）；乙方在4月15日后（不包括15日）未完成工程，甲方有权在乙方的工程款中每天扣除2000元作为甲方房租费等内容。雅风公司于2011年12月29日、2012年1月29日、2012年3月17日分别支付给尊鼎公司100000元、50000元、100000元。2012年7月13日，尊鼎公司向雅风公司送达《尊鼎公司决算单》一份，该决算单记载的工程总价为400218.3元，折扣后总价为380000元（包括原来公司装修剩余材料3000元），雅风公司对该决算单不予认可。2012年6月27日，雅风公司开始使用涉案营业房。2012年7月29日，雅风公司出具整改单一份，列明了工程中存在的一些问题，尊鼎公司的法定代表人在整改单上签字。
本案在审理过程中，本院根据尊鼎公司和雅风公司的申请，对对尊鼎公司施工部分的总造价和对涉案工程的延误工期委托浙江科佳工程咨询有限公司进行司法鉴定，浙江科佳工程咨询有限公司于2013年6月18日出具《“杭州雅风文化艺术品有限公司”雅区堂营业房装修项目工程造价司法鉴定报告书》一份，鉴定意见：一、关于尊鼎公司施工的工程造价，原合同包干总造价530000元，调增56439元，调减192209元，鉴定结算总造价为394230元；二、关于“延误工期”情况查核，双方当事人对实际竣工日期存有异议，且缺有明确签认的佐证资料，因此对实际竣工日期（含工期延误）的界定，超出了鉴定人专业职责的范围，提请法庭审理。该报告书的其他需说明事项中记载，现场踏勘时明显可见存有墙面装饰板脱落等需整改事项。为上述鉴定，尊鼎公司支付鉴定费8000元，雅风公司支付鉴定费3000元。
另查明，雅风公司就本案涉案工程曾发包给杭州万圣装饰工程有限公司施工，杭州万圣装饰工程有限公司编制的工程概算造价为756529元，2011年5月8日，双方签订的合同约定一次包干价为660000元。后双方在履行合同过程中发生纠纷，经鉴定，杭州万圣装饰工程有限公司已完成工程量的工程造价为112726元。
本院认为，雅风公司与尊鼎公司就雅风堂营业房装修项目签订的《建筑装饰工程施工合同》、《雅风珠宝装修工程补充协议》、《部分合同条款变更单》是当事人真实的意思表示，由于尊鼎公司不具备建筑装饰施工企业资质，上述合同及补充协议因违反法律强制性规定应归于无效。但鉴于合同约定的装修已经履行完毕，雅风公司亦实际已使用，尊鼎公司要求雅风公司参照约定支付相应的价款于法有据，本院予以支持。本案的争议焦点是：一、工程价款的总额；二、尊鼎公司是否存在延误工期的情形及延误工期损失的数额。
关于争议焦点一，根据雅风公司与尊鼎公司签订的《建筑装饰工程施工合同》的约定，合同价为530000元，雅风公司实际应支付给尊鼎公司的工程费为一次包干价，除雅风公司书面确认增加项目外，尊鼎公司不得以任何形式要求雅风公司增加费用。涉案工程施工后，尊鼎公司曾向雅风公司送达《尊鼎公司决算单》一份，该决算单记载的工程总价为400218.3元，折扣后总价为380000元，但雅风公司对该决算价未予认可，双方对工程的决算并未达成一致意见。现原告要求按鉴定结算总造价394230元主张工程价款并无不妥，本院予以确认。雅风公司认为涉案工程价款应该按照双方认可的实际工程量计算的意见缺乏依据，本院不予采信。雅风公司已支付尊鼎公司工程款250000元，故剩余工程款为144230元（394230元-250000元）。根据双方对支付工程价款的约定，5%的工程款需在项目峻工验收合格之日起一年后经雅风公司确认无工程质量问题后付清，但涉案工程目前尚有整改项目未完成，因此尊鼎公司现无权主张该5%的工程价款，即19711.5元（394230元×5%）。故雅风公司尚应支付尊鼎公司工程款124518.5元（144230元-19711.5元）。
关于争议焦点二，根据雅风公司与尊鼎公司签订的《建筑装饰工程施工合同》的约定，工期自2011年12月3日开工，于2012年3月27日竣工，工程期限90天（2012年1月13日至2012年2月7日的春节放假时间不计入施工工期）。2012年3月29日，雅风公司与尊鼎公司签订《雅风珠宝装修工程补充协议》一份，协议约定尊鼎公司在4月15日前（包括15日）完成承接的项目，结合雅风公司于2011年12月29日第一次支付工程款及合同中关于未按合同约定时间付款造成延误工期由雅风公司承担的约定，双方将竣工日期延至2012年4月15日（包括15日）应属合理顺延。根据合同约定，工程竣工后，尊鼎公司应通知雅风公司验收，但尊鼎公司就此未提交证据予以佐证，应承担举证不能的相应后果。而雅风公司也存在提供的材料迟延购买、自行采购并负责安装施工的项目未及时完成（如楼梯等）的情形。因双方签订的《建筑装饰工程施工合同》、《雅风珠宝装修工程补充协议》归于无效，上述关于违约责任的约定没有法律效力。故本院结合雅风公司于2102年6月27日已实际使用涉案营业房的事实及司法鉴定报告书的相关鉴定意见，对尊鼎公司因延误工期给雅风公司造成的损失酌定为20000元。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第一款第（五）项，《中华人民共和国建筑法》第十三条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款第（一）项、第二条、第十三条、第十四条第一款第（三）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、杭州雅风文化艺术品有限公司支付给杭州尊鼎装饰工程有限公司工程价款124518.5元；
二、杭州尊鼎装饰工程有限公司赔偿杭州雅风文化艺术品有限公司延误工期损失20000元；
上述第一、二项相抵，杭州雅风文化艺术品有限公司尚应支付给杭州尊鼎装饰工程有限公司工程价款104518.5元，限于本判决生效之日起10内履行完毕。
三、驳回杭州尊鼎装饰工程有限公司的其他诉讼请求。
四、驳回杭州雅风文化艺术品有限公司的其他反诉请求。
如杭州雅风文化艺术品有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
预收本诉案件受理费5500元，因杭州尊鼎装饰工程有限公司变更了诉讼请求金额，本诉案件受理费应为3185元，由杭州尊鼎装饰工程有限公司负担395元，由杭州雅风文化艺术品有限公司负担2790元，退还杭州尊鼎装饰工程有限公司2315元；反诉案件受理费2450元，由杭州雅风文化艺术品有限公司负担2300元，由杭州尊鼎装饰工程有限公司负担150元；杭州尊鼎装饰工程有限公司支付的鉴定费8000元，杭州雅风文化艺术品有限公司支付的鉴定费3000元，由杭州尊鼎装饰工程有限公司、杭州雅风文化艺术品有限公司各自自行负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费5635元。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在上诉期满后七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。（开户银行：工商银行湖滨分理处，户名：浙江省杭州市中级人民法院，账号：1202024409008802968）
审 判 长 姚炜强
人民陪审员 韩思源
人民陪审员 赵惠健
二〇一三年九月十六日
书 记 员 高 尚
（另设附页）
附页：
本判决所依据的相关法律条文
《中华人民共和国合同法》
第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。
《中华人民共和国建筑法》
第十三条从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位，按照其拥有的注册资本、专业技术人员、技术装备和已完成的建筑工程业绩等资质条件，划分为不同的资质等级，经资质审查合格，取得相应等级的资质证书后，方可在其资质等级许可的范围内从事建筑活动。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；
（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。
第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。
第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。
第十四条当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：（一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；（二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。