河南省开封市顺河回族区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）顺刑初字第30号
公诉机关开封市顺河回族区人民检察院。
被告单位河南省大明动物药业有限公司。
住所地：开封市汴京大道东堤外。
法定代表人郭某某，董事长。
诉讼代表人袁宝青，副总经理。
被告人郭某某，男，50岁，汉族，河南省开封县人，硕士研究生文化程度，河南省大明动物药业有限公司董事长。因涉嫌非法经营犯罪于2011年6月29日被郑州市公安局刑事拘留，同年8月4日被逮捕，同年10月3日被开封市公安局顺河第三分局取保候审，2012年9月29日被开封市顺河回族区人民检察院取保候审。
辩护人张铭宇，河南恒辉律师事务所律师。
被告人李某某，男，35岁，汉族，河南省孟县人，大学文化程度，河南省大明动物药业有限公司外贸部经理。2008年11月17日因犯交通肇事罪被郑州市高新技术产业开发区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年。因涉嫌非法经营犯罪于2011年6月29日被郑州市公安局刑事拘留，同年8月4日被逮捕，同年10月3日被开封市公安局顺河第三分局取保候审，2012年9月29日被开封市顺河回族区人民检察院取保候审。
被告人侯某某，男，35岁，汉族，河南省孟州市人，大专文化程度，河南省大明动物药业有限公司生产厂长。因涉嫌非法经营犯罪于2011年6月30日被郑州市公安局刑事拘留，同年8月4日被逮捕，同年10月3日被开封市公安局顺河第三分局取保候审，2012年9月29日被开封市顺河回族区人民检察院取保候审。
被告人宋某某，男，38岁，汉族，大专文化程度，河南省大明动物药业有限公司职工。因涉嫌非法经营犯罪于2011年9月16日被郑州市公安局取保候审，2012年9月17日被开封市顺河回族区人民检察院取保候审。
开封市顺河回族区人民检察院以汴顺检刑诉（2012）181号起诉书指控被告单位河南省大明动物药业有限公司、被告人郭某某、李某某、侯某某、宋某某犯非法经营罪，于2013年1月23日向本院提起公诉。2013年4月22日顺河检察院认为需要对该案补充侦查，向本院提出延期审理，本院决定对该案延期审理。2013年5月21日顺河检察院以补充侦查完毕，建议恢复审理，本院决定对该案恢复审理。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。开封市顺河回族区人民检察院指派检察员武卫、杨硕出庭支持公诉。被告单位河南省大明动物药业有限公司诉讼代表人袁宝青、被告人郭某某及其辩护人张铭宇、被告人李某某、侯某某、宋某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
开封市顺河回族区人民检察院指控：河南省大明动物药业有限公司未取得“盐酸莱克多巴胺”生产、销售许可证。在2008年至2009年期间，由被告人侯某某负责组织生产盐酸莱克多巴胺，2010年9月，经被告人郭某某同意，被告人李某某先在互联网上联系客户天津国英利奥生物科技有限公司进行销售盐酸莱克多巴胺，双方谈妥数量和价格后，李某某安排内勤强某某开列单子，被告人宋某某持单据到仓库提货，经物流公司将销售的盐酸莱克多巴胺发出。2010年期间，河南省大明动物药业有限公司共向天津国英利奥生物科技有限公司非法销售盐酸莱克多巴胺225千克。
公诉机关向本院提交的证据有：被告人郭某某、李某某、侯某某、宋某某的供述；证人王某某、陈某、王某某、张某某、石某某、杜某某的证言；盐酸莱克多巴胺入库单及出库单、购销合同、德邦物流货运单、夏某某银行卡交易明细；河南省大明动物药业有限公司工商档案材料等。
公诉机关指控被告单位河南省大明动物药业有限公司、被告人郭某某、李某某、侯某某、宋某某犯非法经营罪，鉴于被告人认罪态度较好、有悔罪表现、犯罪主观恶性较小，在量刑时从轻处罚。
被告单位河南省大明动物药业有限公司对公诉机关指控的犯罪事实供认不讳。
被告人郭某某辩称，对公司生产盐酸莱克多巴胺的事实无异议，但不知道销往天津国英利奥公司的这笔业务。
辩护人张铭宇提出的辩护意见是，公司生产的盐酸莱克多巴胺系普通化工产品而非药品，对该产品的生产和销售不需要生产许可证，且该产品2011年12月5日前是允许生产和销售的；公司向天津国英利奥生物公司销售盐酸莱克多巴胺的行为无扰乱国内市场秩序的主观故意；公司的经营数额未达到单位犯罪的追诉标准，不构成犯罪；故河南省大明动物药业有限公司及郭某某的行为不构成非法经营罪。
被告人李某某、侯某某、宋某某对公诉机关指控的犯罪事实均供认不讳。
被告方向本院提交的证据有：河南省质监局函；海关出口货物报关单。
经审理查明：河南省大明动物药业有限公司未取得“盐酸莱克多巴胺”生产、销售许可证。在2008年至2009年期间，根据被告人即河南省大明动物药业有限公司董事长郭某某的安排，由被告人侯某某负责组织生产盐酸莱克多巴胺，2010年9月至10月，经郭某某同意，被告人李某某与天津国英利奥生物科技有限公司在互联网上进行盐酸莱克多巴胺的销售并签订购销合同，双方签订合同后，李某某安排内勤强某某开列单子，被告人宋某某持单据到仓库提货，经物流公司将销售的盐酸莱克多巴胺发出。2010年9月27日、2010年10月11日、2010年10月15日，河南省大明动物药业有限公司分别向天津国英利奥生物科技有限公司非法销售盐酸莱克多巴胺25千克、100千克、100千克，共计225千克，非法经营额为28.8万元。
认定上述事实的主要证据有：被告人郭某某、李某某、侯某某、宋某某的供述；证人王某某、陈某、王某某、张某某、石某某、杜某某、强某某、王某甲的证言；盐酸莱克多巴胺入库单及出库单、购销合同、德邦物流货运单、夏某某银行卡交易明细；河南省大明动物药业有限公司工商档案材料；抓获证明；郭某某、李某某、侯某某、宋某某的户籍证明。
上述证据经庭审质证，确实充分，足以认定。
本院认为，被告单位河南省大明动物药业有限公司未取得盐酸莱克多巴胺生产、销售许可证，生产、销售盐酸莱克多巴胺，扰乱市场秩序，情节严重，已构成非法经营罪；被告人郭某某作为该单位的法定代表人，安排生产厂长侯某某组织生产盐酸莱克多巴胺，并安排销售经理李某某负责联系销售，通过被告人宋某某联系物流公司发往外地，上述被告人的行为扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪，应依法承担刑事责任。公诉机关指控成立。本案系共同犯罪。被告人郭某某辩称不知道销往天津的这笔业务，因购销合同是以单位名义签订，且货款汇到单位所有的银行卡，对该辩称不予采信；辩护人认为公司生产的盐酸莱克多巴胺系普通化工产品而非药品，对该产品的生产和销售不需要生产许可证，故该行为不构成犯罪，根据最高法院及最高检察院的司法解释，盐酸莱克多巴胺作为禁止在饲料和动物饮用水中使用的药品，非法生产、销售该药品应构成非法经营罪，对该辩护意见不予采信。被告人认罪态度较好，有悔罪表现。
依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十一条、第三十条、第三十一条、第二十五条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售、使用禁止在饲料和动物饮用水中使用的药品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
一、被告单位河南省大明动物药业有限公司犯非法经营罪，判处罚金人民币六万元。
二、被告人郭某某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金人民币六万元。
三、被告人李某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币三万元。
四、被告人侯某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币三万元。
五、被告人宋某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币二万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向开封市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 ： 孙 洁
审 判 员 ：王惠生
审 判 员 ：常君谦
二〇一三年七月十二日
代书记员 ：梅丹丹
本案引用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第三十条公司、企业、事业单位、机关、团体实施的危害社会的行为，法律规定为单位犯罪的，应当负刑事责任。
第三十一条单位犯罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处刑罚。本法分则和其他法律另有规定的，依照规定。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十二条第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第七十三条第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第二百二十五条第一款第（一）项（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
第二百三十一条单位犯本节第二百二十一条至第二百三十条规定之罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照本节各该条的规定处罚。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售、使用禁止在饲料和动物饮用水中使用的药品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条未取得药品生产、经营许可证件和批准文号，非法生产、销售盐酸克仑特罗等禁止在饲料和动物饮用水中使用的药品，扰乱药品市场秩序，情节严重的，依照刑法第二百二十五条第（一）项的规定，以非法经营罪追究刑事责任。