甘肃省酒泉市肃州区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）酒肃民一初字第193号
原告朱存满，男，汉族，生于1965年4月3日。
委托代理人兰国明，甘肃长治律师事务所律师。
被告酒泉航天饭店有限责任公司。
法定代表人李晓红，该公司总经理。
委托代理人刘廷君，该公司法律顾问。
原告朱存满与被告酒泉航天饭店有限责任公司（以下简称航天饭店）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告朱存满及其委托代理人兰国明，被告航天饭店法定代表人李晓红及委托代理人刘廷君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告朱存满诉称，我于2005年9月23日应聘到被告航天饭店工作，约定工资350元／月。工作期间，被告未与我签订劳动合同，未给我缴纳社会保险，经常安排加班也不发加班费。根据被告的考勤制度，每月享受2天休息，每年五一节、国庆节、元旦各享受一天休假，春节享受两天休假，其他时间都在工作。2013年10月19日，被告突然通知我离职，在被解聘之前我的平均工资为1500元。被告的行为侵害了我的合法权益，故请求判令被告支付我未签订劳动合同的二倍工资3850元（350元／月×11个月）、解除劳动合同的经济补偿金24000元（1500元／月×8个月×2）、加班费16000元、提前解除劳动合同一个月工资1500元，并承担本案诉讼费用。
被告航天饭店辩称，原告的部分诉讼请求未经过仲裁程序，不应受理。我公司是2012年7月21日进行变更登记的，2013年10月饭店因装修停业放假，公司并未与原告解除劳动合同，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，作为现在的法人不应承担。
经审理查明，2005年9月23日，原告朱存满应聘到被告航天饭店从事保安工作。工作期间，被告航天饭店没有为原告朱存满申请办理社会保险，缴纳社会保险费。2013年10月19日，被告航天饭店以饭店装修停业，原告因此停止工作，航天饭店支付了原告最后一个月的工资。停止工作前12个月的平均工资为1500元。2013年11月13日，原告向酒泉市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决航天饭店为其缴纳2005年9月至2013年10月期间的社会保险费、支付未签订劳动合同的二倍工资24000元、解除劳动合同二倍经济补偿金3850元、加班费16000元及提前解除劳动合同的一个月工资1500元。酒泉市劳动人事争议仲裁委员会于2014年1月10日作出酒市劳仲案字（2013）71号仲裁裁决，裁决支持航天饭店为朱存满补缴2012年10月至2013年10月的社会保险；对朱存满的其他仲裁请求均未支持。朱存满为此诉至本院。
庭审中，被告提交2008年7月1日劳动合同书一份，原告提出其未与被告签订过劳动合同，合同中的签名非其本人书写的异议。
另查明，被告航天饭店原法定代表人为谢军贤，总经理为李晓红。2012年3月27日，航天饭店通过酒泉市拍卖行有限责任公司进行公开拍卖，拍卖公告登载特别说明：1、买受人须承担原酒泉航天饭店有限责任公司全部债权债务；2、竞买人须提供该公司全体员工（目前签订长期合同在职人员140人）合理的安置方案，经委托人审核认可后方可参加竞买；¨¨¨。2012年4月25日，李晓红经拍卖竞标购得该企业。同年7月21日，航天饭店法定代表人变更登记为李晓红。根据航天饭店的规章制度，员工每月休假2天，全年法定假11天（后堂员工全年法定假5天）。
上述事实，由双方当事人的陈述，原告提供的酒市劳仲案字（2013）71号仲裁裁决书及送达回证、工商登记信息、员工手册、工资卡、拍卖公告及拍卖标的等证据，被告提供工资表、考勤表、劳动合同、会议纪要及庭审笔录予以证实。
本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。原告朱存满被聘用到航天饭店工作之日起，双方之间的劳动关系即已建立。即使被告未与原告签订书面劳动合同，但原告在航天饭店的工作时间已经超过一年，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限的劳动合同”的规定，应视为被告与原告之间已订立无固定期限的劳动合同；且原告在明知其权益受到侵害的情况下，并未在一年的法定仲裁时效内申请仲裁，已超过法定仲裁时效。故原告要求被告支付未签订劳动合同的双倍工资，不符合法律规定，本院不予支持。
被告航天饭店因整体装修改造而暂停营业，并非注销企业不再经营。原告提供的有效证据也不能证明航天饭店存在违法与其解除劳动合同的事实。故其要求被告支付解除劳动合同二倍经济补偿金，理由不能成立，本院不予支持。但因为被告的停业直接影响了原告正常提供劳动和获取劳动报酬的劳动条件，且停业的时间也不确定，故原告申请劳动仲裁，要求被告支付解除合同的经济补偿金，应视为其要求解除双方之间的劳动合同。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（一）项“未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的，劳动者可以解除劳动合同”及第四十六条第（一）项“劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金”的规定，被告航天饭店应支付原告相应的经济补偿金。经济补偿金的具体数额应依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定的标准从2005年9月23日计付至2013年10月19日。计算经济补偿金的月工资标准应按原告停止工作前12个月平均工资1500元计算。
被告航天饭店作为餐饮服务业，工作时间和工作性质具有特殊性，但依照《中华人民共和国劳动法》第三十八条“用人单位应当保证劳动者每周至少休息1日”的规定，被告航天饭店规定每月的休息日只有两天，少于上述法律规定的休息日。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（二）项之规定，被告航天饭店应支付原告加班工资即延长工作时间的工资1655元（1500元÷21.75天×24天／年×200%÷2）；依照最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”的规定，原告主张超过上述数额的加班费，因未提供有效证据，本院不予支持。
《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十天以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。原告提供的有效证据并不能证明被告航天饭店停业是与其解除劳动合同，故其要求被告航天饭店支付解除劳动合同额外一个月工资，不符合上述法律规定，本院不予支持。
被告航天饭店虽于2012年7月变更了法定代表人，但依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十三条“用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项，不影响劳动合同的履行”之规定及航天饭店2012年对外拍卖时公告载明的有关内容，被告提出的不承担法定代表人变更之前责任的辩称意见，不符合法律规定，本院不予采纳。
原告的诉讼请求与仲裁请求虽存在数额、标准或名称的不一致，但均不存在未经仲裁的事项，故被告辩称原告部分诉讼请求未经仲裁，理由不能成立，该意见本院不予采纳。
综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三十八条、第四十四条第（二）项，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十四条第三款、第三十八条第（一）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款和第三款、第八十二条、第八十七条，中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，并经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、原告朱存满与被告酒泉航天饭店有限责任公司之间的劳动关系解除；
二、被告酒泉航天饭店有限责任公司支付原告朱存满经济补偿金12000元（1500元／月×8个月）；
三、被告酒泉航天饭店有限责任公司支付原告朱存满加班工资1655元（1500元÷21.75天×24天／年×200%÷2）；
四、驳回原告朱存满的其他诉讼请求。
上述第二、三项，限被告于本判决生效后十日内履行。
如果被告未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由被告承担。
如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省酒泉市中级人民法院。
审判长 胡 瑜
审判员 郭建林
审判员 杨晓花
二〇一四年九月二日
书记员 于晶晶