陕西省咸阳市杨陵区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）杨民初字第00170号
原告司徒某某，男，汉族。
被告西安某某科技发展有限公司。
住所地：西安市雁塔区。
法定代表人曹某某，公司总经理。
委托代理人杨某某，陕西许小平律师事务所律师。
第三人党某某，男，汉族。
第三人杨凌某某建设工程有限公司。
法定代表人李某某，公司董事长。
委托代理人马某某，该公司办公室职员。
原告司徒某某与被告西安某某科技发展有限公司、第三人党某某、杨凌某某建设工程有限�司侵权责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告司徒某某、被告西安某某科技发展有限公司委托代理人杨某某，第三人党某某、第三人杨凌某某建设工程有限公司委托代理人马某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告司徒某某诉称，2012年6月30日，原告经被告的下属部门杨凌汽车工业中心安排，上房更换彩钢瓦时，由于原物未加固导致原告所站板侧翻，从七米处摔下导致昏迷。汽车工业中心即将原告送入杨凌示范区医院，经诊断：原告重型开放性颅脑损伤、双眼眶壁骨折、右眼上裂综合症、胸部损伤等十二项损伤，花费1.3万元。7月18日转入西安市红会医院住院治疗47天，花费3.5万元。因原告在西安住院向被告讨要手术费时，被告喊来一帮闲散人员30余人，经报警李台派出所平息了事态。现原告的视力基本失明，左右手按医嘱�二次手术、牙冠急需修复。现原告已产生的住院费、生活费、误工费、护理费、营养费无法落实，又面临不断的门诊检查、身体上的疼痛。故特诉至法院，1、请求判决被告给付两次住院以外已发生的医疗费703元、误工费10440元、护理费5000元、伙食补助费1950元、营养费1300元、交通费3200元。2、对原告失明、肢体伤残和护理依赖进行等级鉴定，并支付后续治疗费、伤残费等，由被告承担本案诉讼费。
被告智得公司辩称，被告在杨凌示范区设立了汽车销售点杨凌国际汽车工业中心。该中心的建设工程安装、维修等业务，均委托专业的工程公司施工。原告所述修缮水槽、抽换彩钢瓦工作，系被告委托某某公司施工。原告如何登上销售中心房顶，如何掉下来，被告至今不知道真实原因。被告与原告未建立任何关系，被告没有义务对原告承担赔偿责任。党某某系司徒某某的�工头，与本案有利害关系。原告受伤当天，被告汽车销售点的经营户告知有人从屋顶摔下，被告工作人员立即赶到现场，呼叫120将原告送到医院急救，并为其垫付了医疗费。后因原告家属聚众闹事，影响到被告汽车销售中心的正常经营。被告为平息事态，以借款的方式给其暂借3万余元医疗费用。现共计支付原告52175.9元。被告已做到仁至义尽，现原告在治疗结束以后却将公司告上法庭，显然属于恶意诉讼。请求法院依法判决。
第三人党某某述称，经过某某公司陈建兴介绍，党某某与被告工作人员王某某面谈干活事宜，因为活小，王某某让党某某再找两个人维修干天天。党某某找来原告和张创军一起干活，党某某并不是承包人，故不应承担责任。
第三人某某公司述称，被告公司委托代理人王某某在2012年8月2日与某某公司签订了一份无效的安装工程施工合同，公司没有实施这个工程。合同约定工程内容是：屋面彩钢夹芯板安装、镀锌钢板天沟安装、防水工程处理，工期为合同签订后五个工作日完成。被告和公司从没有订立维修工程合同。事实上，原告在6月份在修缮抽换彩钢瓦时发生事故已经受伤住院了，而且原告司徒某某劳动报酬、医疗费是由被告给付的，与某某公司没有任何关系。被告申请追加我公司为第三人不合法，请求依法驳回。
庭审中，根据原告陈述被告答辩总结本案争议焦点：1、原告与被告及第三人之间是否存在雇佣关系。2、原告各项诉讼请求计算是否符合法律规定，其损失如何承担。
原告向法庭提供如下证据：
第一组、住院和门诊票据共计15张，证明原告在受伤之后两次住院、门诊花费的情况，以及被告工作人员王某某签字认可原告治疗费的事实。
第二组、原告两次住院的病历及用药清单，证明医生建议原告营养休息、进行二次手术的事实。
第三组、杨凌示范区医院门诊病历一份，证明医生检查时，建议原告二次手术治疗。
第四组、交通费、住宿费用，证明原告支出交通费、住宿费3890元。
第五组、门诊病历票据19张，证明原告出院后门诊检查支付医疗费703元。
第六组、陈建兴、张创军当庭证言各一份，证明原被告之间存在雇佣关系，原告是在施工期间受伤。
被告对以上证据质证认为，对第一组证据其中14张有原件的票据真实性认可，证明目的不认可。红会医院票据没有原件，对其真实性证明目的不认可。第二组证据中红会医院的病历认可，杨凌示范区医院的病历因没有原件对其真实性不认可，证明目的不认可。第三组证据门诊病历未加盖医院印章，不认可。对第四组证据中未加盖公章的票据及定额发票和公交车票没有日期，不能证明是事发期间产生的费用，另外个人出具的收条不能作为认定事实依据，不认可。对第五组证据的真实性认可，但其中有两张票据是2012年7月的票据，重复计算，不认可。怡康医药连锁超市的小票购买咳嗽糖浆，不认可。武功镇聂村卫生室出具的票据，不是正式发票，不认可。对证人证言的真实性有异议，被告的所有工程由某某公司完成，即使雇人也是某某公司雇佣。证人张创军与第三人党某某长期合作，有利害关系，故对证人证言不认可。第三人党某某对以上证据的真实性无异议。第三人某某公司对以上证据无异议，认为与其公司无关。
被告智得公司提供如下证据：1、2012年7月24日借条一张，证明被告以借款的形式垫付原告医疗费的事实。2、2012年8月11日收条一张，证明第三人党某某系原告的亲戚又是包工头，强行来被告公司借款的事实。3、应诉通知书、民事诉状各一份，证明原告在第�次起诉时将党某某列为第三人，其与该案有利害关系。4、安装工程施工合同一份，证明被告公司将屋面维修等项目发包给第三人某某公司施工，被告从未找过原告施工，某某公司与本案存在利害关系。
原告及第三人党某某对以上被告证据的真实性无异议，对其证明目的有异议。第三人某某公司对以上1、2、3证据认为与其公司没有关系，不发表意见，对第4组证据的真实性无异议，安装合同2012年8月2日签订，而原告是6月份发生事故。故不能证明其证明目的。
第三人党某某、某某公司未提供证据。
本院认为，原告所举第一组证据中西安市红会医院收费票据一张虽系复印件，但结合住院明细费用单，可以证明原告在红会医院花费医药费34931.36元的事实，与案件有关联应予认定。对该组的其他证据被告及第三人无异议，予以认定。第二组证据中杨凌示范区医院住院病历虽无原件，但结合住院收费结算票据，可以证明原告在事发后在该医院就医及花费医疗费的事实，与案件事实有关联予以认定。对西安市红会医院住院病历对方当事人无异议，予以认定。第三组证据门诊病历虽未加盖医院印章，但有医生的签名，予以认定。第四组证据中2012年7月18日、9月3日两张收款收据，系原告转院及出院租车产生的交通费，结合原告住院治疗情况，对该组证据予以认定。另有司徒某某支付耿涛车费60元的收条共四张，无落款时间，不能证明系发生在原告受伤住院、康复期间的费用，故不予认定。原告举证有关杨凌、武功的定额出租车票予以认定。原告举证宝鸡市定额出租车发票98张计730元，因未加盖公章被告有异议，审理中原告又不能说明用途，故对该部分出租车发票不予认定。杨凌出租车专用发票46张（2012年11月以后发生），被告虽有异议，但�合门诊病历医嘱：多次复查、拆线、取钢针、隔日换药等医嘱，对该组证据应予认定。住宿费用发票三张计240元，系其陪护人员在红会医院租床或住宿所产生的费用，因原告在本案中并未请求，与诉讼请求无关，故不予认定。对第五组证据的真实性被告认可，对其中怡康医药连锁超市的小票，系购买咳嗽糖浆的费用，与本案无关联，不予认定。其他证据真实合法与案件有关联，予以认定。对第六组陈建兴、张创军的证言，被告虽对其真实性有异议，但无足以推翻的相反证据佐证，故予以认定。被告提供的证据原告对其真实性无异议，对真实性予以认定，但证据2、3、4不能证明被告主张的第三人与原告之间存在雇佣关系。
根据以上原被告举证、质证，本院认证，结合审理笔录，现查明以下案件事实：
杨凌国际汽车工业中心系被告智得公司在杨凌示范区设立的销售�。2012年6月份，被告汽车工业中心工作人员王某某与第三人某某公司员工陈建兴联系，请其介绍维修汽车销售中心屋面的人员，后陈建兴电话联系了第三人党某某。党某某与其同村人张创军与王某某面谈维修事宜，双方口头约定，雇佣张、王干天天工，工钱由王某某给付，经王某某同意党某某又叫来原告司徒某某（系党某某姨夫）。2012年6月28日开始维修，6月30日原告司徒某某、党某某、张创军经王某某安排，三人同时在亿禾销售点屋面进行维修，原告在更换彩钢瓦时，从七米高的屋面摔下致伤。现场无安全防护设施。经王某某电话求救120后，原告被送入杨凌示范区医院诊断为：重型开放性颅脑损伤、双眼眶壁骨折、右眼上裂综合症、胸部损伤、左侧颧弓多发骨折、右腕骨骨折等多项损伤，住院治疗18天，支付住院医疗费13070.67元，门诊医疗费1146.9元。7月18日转入西�红十字会医院住院治疗47天（2012年9月3日出院），支付住院医疗费34931.36元。出院医嘱：继续营养视神经治疗，半年后行右眼提上睑肌缩术。骨科定期门诊复查，口腔择期行烤瓷冠修复牙体。出院后原告门诊复查并拆除钢针支付门诊费461.4元。以上，原告共计花费医疗费49610.03元。
又查明，在原告受伤以后被告汽车工业中心工作人员王某某支付原告在杨凌示范区医院门诊费1118.90元、住院医疗费9500元。后原告在西安红十字会医院住院期间，原告亲戚向被告讨要手术费时，双方发生了矛盾，经李台派出所处理平息了事态。被告先后分三次向原告支付现金41000元。综上，被告共计支付了51618.9元。
经核算，原告损伤后发生交通费2928元，住院伙食补助费1950元（30元×65）、营养费1300元（20元×65）、误工费从受伤计算至2012年11月10日（80元×130）10400元、护理费3250元。以上共计19828元。
2012年11月27日原告曾以杨凌国际汽车工业中心为被告、党某某为第三人起诉至本院，请求被告支付上述费用，因汽车工业中心无诉讼主体资格，原告撤回了起诉。
再查明，2012年8月3日被告智得公司作为发包人与第三人某某公司签订安装工程施工合同，约定由第三人某某公司承包杨凌汽车工业中心天沟排水安装工程，工程内容为：屋面彩钢夹芯板安装、镀锌钢板天沟安装、防水处理工程。工期为合同签订后5个工作日完成。
本院认为，雇员在从事雇用活动中遭受人身损害，雇主应承担赔偿责任。原告虽由第三人党某某叫来干活，但工钱由被告发放，具体工作也是由被告工作人员安排，因此，原告与被告之间建立了雇佣关系。现原告在从事雇用活动中受伤，被告应承担赔偿责任。被告智得公司辩称屋面工程发包给第三人某某公司，因被告与第三人安装合同签�的日期在原告发生损伤之后，而且合同中约定的工程内容与原告施工的内容无关；其又辩称先施工后补签合同，审理中被告又无相关的证据证明，故被告的辩解意见不予采信。被告又辩称第三人党某某系原告的包工头，党某某应承担责任。从原告前后两次起诉状事实及理由看，原告认可党某某叫其干活的事实，诉状并不矛盾，被告所提供应诉通知书及诉状不能证明其主张，被告又无其他证据证明原告与党某某之间存在法律上利害关系，故该说法不予采信。其请求第三人承担赔偿责任不予支持。被告辩称其已支付原告费用共计52175.9元，无相关的证据证明，不予采信。原告举证并承认被告已支付医疗费、现金共计51618.9元，本院予以确认。原告请求后续治疗费无相关的证据证明，且该笔费用尚未实际发生，故本案不予处理。因原告右眼治疗仍未终结，其请求右眼及肢体残疾赔偿金本案不予处理。上述费用待实际发生后，可另行起诉。因住院病历中记载留陪一人，原告请求按两人支付护理费5000元不符合规定，应予调整。原告举证交通费中宝鸡市定额出租车发票98张计730元，因未加盖公章，审理中原告又不能说明用途，故对该部分出租车费用不予支持，其余交通费经计算为2928元，应予支持。依据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，最高人民法院《关于人民法院审理人身损害赔偿案件的解释》第十一条、第十九条、第二十条、二十一条、二十二条、二十三条之规定，经本院审判委员会研究决定，判决如下：
一、被告智得公司赔偿原告司徒某某医疗费49610.03元、交通费2928元、住院伙食补助费1950元、营养费1300元、误工费10400元、护理费3250元，合计69438.03元，扣除被告已经支付的51618.9元，剩余17819.13元被告在判决生效后十五日内支付。
二、驳回原告其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费360元（原告已预交），由被告智得公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。
审 判 长 贾青素
代理审判员 张艳萍
代理审判员 曹亚琦
二〇一三年五月九日
书 记 员 刘 怡
附法律条文：
《中华人民共和国民法通则》
第一百一十九条：侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残疾者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前抚养人必要的生活费等费用。
《最高人民法院关于审理人身损�赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应该承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任，雇主承担连带赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿�务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
�二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食�助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
执行申请提示：
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百一十五条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。