宁夏回族自治区银川市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）宁01民终1724号
上诉人（原审原告）刘铁燕，女，1979年7月11日出生，汉族，原系宁夏昊昇三农市场开发有限公司员工，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。
被上诉人（原审被告）宁夏昊昇三农市场开发有限公司，住所地宁夏回族自治区永宁县。
法定代表人王得志，该公司董事长。
委托代理人骆丹，男，1982年1月22日出生，住宁夏回族自治区永宁县，系该公司法务经理。
上诉人刘铁燕因劳动争议纠纷一案，不服宁夏回族自治区永宁县人民法院（2015）永民初字第1722号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2016年10月28日公开开庭审理了本案。上诉人刘铁燕、被上诉人宁夏昊昇三农市场开发有限公司的委托代理人骆丹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，原、被告于2013年10月8日签订劳动合同书，合同期限为2013年10月8日至2016年10月7日。原告于2015年1月29日向被告出具承诺书，承诺书中显示原告从2015年1月1日起工资由月工资2500元和销售提成构成。被告于2015年5月25日向原告送达员工工作调动通知，将原告调至综合营销部工作。被告于2015年7月14日向原告送达解除劳动合同通知，要求与原告于2015年7月15日解除劳动合同关系，要求原告于2015年7月18日前办理完工作交接手续。被告未按期向原告发放2015年6月份、7月份工资。2015年7月20日原告与被告办理完离职手续，被告向原告支付现金7900元。原告于2015年7月23日向永宁县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，永宁县劳动人事争议仲裁委员会作出永劳人仲字[2015]第53号裁决书。2015年10月12日原告不服仲裁裁决诉至法院，请求依法判令：1、解除原告与被告劳动关系；2、被告支付原告经济补偿金11499元（3833元/月×3个月）；3、被告支付原告自2015年1月至2015年7月的绩效工资6708.10元（绩效工资958.30元/月×7个月）；4、被告支付拖欠原告2015年6月份的工资和福利2750元，并支付拖欠工资应承担的经济补偿金687.50元（2750元×25%），共计3437.50元；5、被告支付原告未休5天年假的赔偿金2643.44元；6、被告支付原告2015年7月1日至2015年7月20日工资2467.22元。
原审法院认为，原、被告自愿签订劳动合同，双方应当按合同约定的内容履行。被告未按法定程序与原告解除劳动关系，依法应支付赔偿金；被告拖欠原告2015年6月份工资，依法应支付经济补偿金。关于原告2015年1月份至6月份的月工资问题，通过原告提交的借记卡账户明细清单和被告提交的工资表互相印证原告的应发月工资为2500元。关于原告2015年1月份至7月份的绩效工资问题，原告向被告出具的承诺书是对双方于2013年10月8日签订劳动合同书的变更，原告从2015年1月1日起工资收入由月工资2500元和销售提成构成，不存在绩效工资，再之原告提交的员工绩效管理表格、绩效管理标准、绩效管理制度均为空白表格，无法证明被告应向原告发放绩效工资，对原告要求被告支付绩效工资的请求，不予支持。原告在被告处工作1年10个月，被告未按法定程序与原告解除劳动关系应支付赔偿金10000元（2500元/月×2个月×2倍），被告抗辩原告担任销售顾问无工作业绩、不服从工作安排、涂改劳动合同属严重违反公司管理制度，双方解除劳动关系无需支付经济补偿，因被告未提交证据证明，故该抗辩理由不能成立。被告拖欠原告2015年6月份工资，依法应向原告支付工资及经济补偿金，依工资表被告应向原告支付实发工资2212.92元，参照《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条之规定，被告应向原告支付经济补偿金625元（2500元/月×25%），被告抗辩原告的工资错发至其他人账号中，不属于拖欠工资的理由不能成立。被告应向原告支付未休年休假的差额工资报酬，参照《职工带薪年休假条例》第三条、第五条之规定，被告应向原告支付未休年休假的差额工资报酬1149.43元（2500元/月÷21.75天×5天×2），享受带薪年休假是职工的权利，被告抗辩原告未申请年休假的理由不能成立。被告应向原告支付2015年7月1日至7月20日的工资，原告的月工资为2500元，依被告提交的工资表原告每个月另有工龄工资50元、通讯补贴100元、交通补贴100元，原、被告于2015年7月20日办理的离职手续，被告抗辩原告的出勤天数为14天，但未提交证据予以证实，故原告的出勤天数应为20天，被告应向原告支付7月份的工资收入2548.85元（2500/月÷21.75天×20天＋工龄工资等250元）。依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第四十条、第四十七条、第八十七条之规定，判决：一、原告刘铁燕与被告宁夏昊昇三农市场开发有限公司的劳动关系解除；二、被告宁夏昊昇三农市场开发有限公司应向原告刘铁燕支付赔偿金10000元、经济补偿金625元、未休年休假的差额工资报酬1149.43元、6月份工资2212.92元、7月份工资收入2548.85元，合计16536.20元。扣除被告宁夏昊昇三农市场开发有限公司已向原告刘铁燕支付的现金7900元，被告宁夏昊昇三农市场开发有限公司于本判决生效后二十日内向原告刘铁燕支付剩余部分各项费用8636.20元；三、驳回原告刘铁燕的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告刘铁燕负担。
宣判后，刘铁燕不服，向本院上诉称，上诉人自2013年10月8日起在被上诉人处工作，依法与被上诉人签订劳动合同，合同期限自2013年10月8日至2016年10月7日至。上诉人的工作岗位为人事专员，月工资为3833元，绩效工资为958.30元/月，共计4791.30元/月，其中绩效工资为年终发放。合同履行至2015年1月8日时，被上诉人通知上诉人自2015年1月起，上诉人在工作岗位不变的情况下，对工资发放的方式予以变更，具体为银行转账部分2500元/月和现金签收部分为1333元/月两部分构成。（后在实际发放过程中现金部分以1340元/月支付）。在实际发放工资过程中，被上诉人未及时按月发放上诉人的现金工资，直至上诉人离职时才予以一次性补发7900元。2015年5月25日被上诉人未与上诉人协商的情况下，向上诉人送达书面调岗通知，于2015年6月1日将上诉人调至综合营销部门任置业顾问，上诉人予以拒绝。请求二审法院：1、依法判决被上诉人支付上诉人赔偿金15332元；2、依法判决被上诉人支付上诉人自2015年1月至2015年7月期间的绩效工资6708.10元（绩效工资958.30元/月*7个月）；3、撤销（2015）永民初字第1722号民事判决第二项中扣除的7900元；4、一、二审案件诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人宁夏昊昇三农市场开发有限公司辩称，一、上诉人的月工资为2500元每月，经济补偿金和赔偿金以2500元作为赔偿标。，因此，上诉人要求赔偿15332元没有事实和法律依据，应予以驳回。二、上诉人与被上诉人对于工资待遇的约定为月工资2500元加提成，没有绩效工资，因此，上诉人请求支付绩效工资6708.01元，应予以驳回。三、被上诉人已经向上诉人支付了7900元作为离职赔偿，应当在已赔金额中予以扣除。因此，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求。
二审期间，上诉人刘铁燕向本院提交的证据如下：证据一、胡辛亮、孙娥的书面证人证言各一份、公司销售内勤李琳的微信对话截图。欲证明：1、上诉人在被上诉人处担任的工作一直是人事专员不是置业顾问。薪资是4791.67元，其中月薪3833.33元，加绩效工资958.33元。2、7900元实际为支付上诉人的2015年3月至7月拖欠5个月的工资，不是被上诉人所说的离职补偿金。3、上诉人的工作岗位和被上诉人所述不符，被上诉人提供上诉人为置业顾问的证据系伪造。证据二、证人陈国雄、李星冰出庭的证言。证明上诉人的工作岗位是人事专员，薪资是4791元。被上诉人工资发放方式分银行转账和现金发放两种方式，现金是以报销或者贴票的方式支付给上诉人。
被上诉人质证认为，证据一、对胡辛亮的书面证人证言不予认可。认为，1、不属于新证据。2、其本人无正当理由未出庭质证。3、其作为行政专员对于孙娥的月薪具体是多少元从何得知没有说明。对孙娥的书面证人证言亦不予认可。认为，1、不属于新证据。2、其本人无正当理由未出庭质证。3、证人所述应奖励10000元是听公司行政部经理田彦明说的，田彦明作为本案一审被告代理人均予以否认。因此，对该份证据不予认可。对公司销售内勤李琳的微信对话截图的真实性不予认可。认为，1、不属于新证据。2、其本人无正当理由未出庭质证。3、无法确认该对话是与其本人所说。证据二、认为证人出庭作证的证言与本案没有关联性，也不能证明上诉人需要证明的事实。
经过二审庭审举证、质证，本院认证，上诉人向本院提交的证据一、二不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条规定的新的证据情形，不能证明上诉人的证明目的，被上诉人亦不予认可，本院不予采信。
二审查明的事实同一审查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人刘铁燕与被上诉人宁夏昊昇三农市场开发有限公司自愿签订劳动合同，双方应当按合同约定的内容履行。被上诉人未按法定程序与上诉人解除劳动关系，一审判决已予以认定并依法作出判决。现上诉人认为其月工资应为3833元，被上诉人向上诉人支付的现金7900元是以现金形式发放的部分工资的理由，因上诉人提交的证据不足以证实上述事实，故其上诉理由不能成立。其上诉请求，本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，审判程序合法，处理适当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项第一百七十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人刘铁燕负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 彭 云
审 判 员 刘煜姗
代理审判员 宁 丽
二〇一六年十一月三日
书 记 员 李 娟
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十四条人民检察院有权对民事审判活动实行法律监督。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，判决、裁定方式驳回上诉，维持原判、裁定；
……
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。