江苏省常熟市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）熟刑初字第00999号
公诉机关常熟市人民检察院。
被告人花晓东，无业。被告人花晓东曾因赌博，分别于1999年5月、2009年4月被常熟市公安局分别罚款200元、500元。被告人花晓东因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年6月26日被常熟市公安局刑事拘留（6月25日被羁押），同年7月23日转逮捕。现羁押于常熟市看守所。
辩护人汪建军，江苏世纪天合律师事务所律师。
被告人张金华，无业。被告人张金华曾因赌博，分别于2004年6月、2004年7月、2005年5月、2005年5月、2007年月被常熟市公安局分别罚款3000元、罚款3000元、行政拘留十日并处罚款3000元、罚款1800元、罚款400元；曾因犯赌博罪，分别于1983年5月、1985年10月、1992年9月被本院分别判处有期徒刑一年六个月、有期徒刑二年六个月、有期徒刑三年。被告人张金华因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年6月26日被常熟市公安局刑事拘留（6月25日被羁押），同年7月23日转逮捕。现羁押于常熟市看守所。
被告人马某甲，个体户。被告人马某甲因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年7月10日被常熟市公安局刑事拘留，同年8月日经该局决定取保候审。2015年10月10日经本院决定逮捕，10月日由该局执行逮捕。现羁押于常熟市看守所。
被告人马某乙，无业。被告人马某乙因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年6月26日经常熟市公安局决定取保候审。
常熟市人民检察院以常检诉刑诉（2015）1527号起诉书指控被告人花晓东、张金华、马某甲、马某乙犯开设赌场罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。常熟市人民检察院指派检察员樊力出庭支持公诉，被告人花晓东、张金华、马某甲、马某乙、辩护人汪建军到庭参加诉讼。现已审理终结。
常熟市人民检察院指控被告人花晓东、张金华、马某甲、马某乙经预谋后，于2015年6月10日至6月24日期间，在常熟市虞山镇泰安街58号韩松外贸服饰店二楼开设赌场，组织他人以“梭哈”的形式进行赌博活动，并从中抽头渔利，期间共抽取庄风款人民币79500元。2015年6月25日下午，常熟市公安局民警在上述地点查获上述赌场，现场查获赌资约4万元、赌具扑克牌1副、笔记本2本等物。
为证实上述指控的犯罪，公诉机关提供了相应的证据，据此认为，被告人花晓东、张金华、马某甲、马某乙共同开设赌场，情节严重，应当以开设赌场罪分别追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人花晓东、张金华、马某甲系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人马某乙起辅助作用，系从犯，应当从轻或者减轻处罚。被告人花晓东、张金华、马某甲、马某乙归案后均如实供述自己的罪行，均可以从轻处罚。
被告人花晓东、张金华、马某甲、马某乙对公诉机关指控的犯罪事实均未提出异议，被告人马某甲辩称其不是主犯，庄风款中有55500元系未遂。
辩护人的主要辩护意见是被告人花晓东是主犯，但不是犯意发起者；庄风款中有55500元没有分配，被告人花晓东未实际占有，应系未遂；归案后如实供述自己的罪行，请求从轻处罚。
经审理查明，2015年6月10日至6月24日期间，被告人花晓东、张金华、马某甲、马某乙经预谋后，在常熟市虞山镇泰安街58号韩松外贸服饰店二楼，组织他人以“梭哈”的形式进行赌博活动，并从中抽头渔利，期间共抽取庄风款人民币79500元。
2015年6月25日下午，常熟市公安局民警在上述地点查获上述赌场及本案被告人花晓东、张金华、马某乙，现场查获的非法款项39010元（其中27680元赌资已收缴，花晓东处扣押2100元、马某乙处扣押9230元）、赌具扑克牌1副、笔记本2本等物品。2015年7月10日下午，公安机关在常熟市虞山镇东门大街一无名棋牌室抓获被告人马某甲。
在审理过程中，被告人马某乙退出赃款人民币12000元，现暂扣于本院。
上述事实，有以下当庭举证并经庭审质证的证据予以证实，本院予以确认：被告人花晓东、张金华、马某甲、马某乙的辨认笔录，证人张某、盛某、何某、朱某、袁某、毛某、陈某、周某的证言及辨认笔录，常熟市公安局现场笔录、证据保全决定书及清单，账本复印件，公安行政处罚决定书、江苏省暂扣、罚没款（物）专用收据、收缴物品清单，刑事判决书、公安行政处罚决定书，抓获经过、发破案经过，人口信息等。被告人花晓东、张金华、马某甲、马某乙当庭对上述犯罪事实均作了相应的供述。
对被告人马某甲提出其不是主犯的辩解意见，经查，被告人马某甲参与设立赌场，为赌场招揽赌博人员并从中牟利，起主要作用，系主犯，故对此辩解意见不予采信；其作用相比花晓东、张金华而言相对较小，在量刑时予以考虑。
对被告人马某甲、辩护人汪建军提出55500元系未遂的辩解、辩护意见，经查，该55500元系从赌博活动中获取的庄风款，抽头渔利的行为已完成，后出借给他人用于赌博，系后续的处分行为，故对此辩解、辩护意见不予采信。
本院认为，被告人花晓东、张金华、马某甲、马某乙共同以营利为目的，开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪，系共同犯罪，应依法分别予以惩处。在共同犯罪中，被告人花晓东、张金华、马某甲起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人马某乙起辅助作用，系从犯，应当减轻处罚。被告人花晓东、张金华、马某甲、马某乙归案后如实供述自己的犯罪事实，均可以从轻处罚。被告人花晓东有劣迹、被告人张金华有前科劣迹，均应酌情从重处罚。被告人马某甲因本案先前羁押的35天，可折抵相应刑期。公诉机关指控被告人花晓东、张金华、马某甲、马某乙犯开设赌场罪的证据确实、充分，指控的罪名正确，予以采纳。对辩护人提出的其他辩护意见，经查属实，予以采信。鉴于被告人马某乙系从犯，认罪态度较好，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，可依法适用缓刑。据此，对被告人花晓东、张金华、马某甲，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第六十四条之规定；对被告人马某乙，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条第一款、第二款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人花晓东犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年6月25日起至2018年12月24日止。罚金于本判决生效后立即缴纳。）
二、被告人张金华犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年6月25日起至2018年12月24日止。罚金于本判决生效后立即缴纳。）
三、被告人马某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年10月13日起至2018年9月7日止。罚金于本判决生效后立即缴纳。）
四、被告人马某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币一万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金已缴纳）。
五、暂扣于常熟市公安局的赃款人民币11330元，予以没收，上缴国库；暂扣于本院的赃款人民币12000元，予以没收，上缴国库；追缴被告人花晓东、张金华、马某甲违法所得人民币56170元，予以没收，上缴国库。
六、在案扣押的赌具扑克牌一副，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省苏州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吴向阳
人民陪审员 张丽云
人民陪审员 赵 英
二〇一五年十月二十二日
书 记 员 史婷婷