襄阳市襄州区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鄂0607刑初363号
公诉机关襄阳市襄州区人民检察院。
被告人李文静，男，1989年3月15日出生于襄阳市，住襄阳市襄州区。2012年1月17日因犯寻衅滋事罪被襄阳市樊城区人民法院判处有期徒刑八个月，2012年3月7日刑满释放。2016年9月5日因涉嫌犯开设赌场罪被襄阳市公安局襄州区分局审查，9月6日被刑事拘留，10月14日被逮捕。现羁押于襄阳市襄州区看守所。
辩护人张玲，湖北春园律师事务所律师。
襄阳市襄州区人民检察院以鄂襄州检刑诉〔2016〕359号起诉书指控被告人李文静犯开设赌场罪，于2016年12月1日向本院提起公诉。本院于同日立案并依法组成合议庭，于2016年12月14日公开开庭审理了本案。襄州区人民检察院指派检察员李会林出庭支持公诉，被告人李文静及其辩护人张玲到庭参加诉讼。本案经合议庭评议并作出决定，现已审理终结。
襄阳市襄州区人民检察院指控，2016年6月28日，被告人李文静在襄州区张湾街道办事处民发世界城锦都汇小区×号楼1单元2201房开设麻将馆，邀约他人到麻将馆赌博。自2016年6月28日起至9月5日止，共抽头获利30.88万元。针对上述事实，公诉机关运用相关的证据，指控被告人李文静的行为构成开设赌场罪，情节严重，刑满释放后不满五年又犯罪，系累犯，请本院依法对被告人李文静处刑。
被告人李文静对公诉机关的指控没有提出异议。
辩护人张玲辩称，李文静开设茶馆时间较短，所获利润应当扣减茶水、吃饭、水果、房租等必要的开支；李文静庭审中自愿认罪，建议法庭对其从轻处罚。
经审理查明，2016年5月，被告人李文静通过他人介绍，以每月2200元的价格，租用位于襄州区汉津路的民发世界城锦都汇小区×号楼1单元2201房经营麻将赌博。赌博形式为“卡五星”，赌注基数为200元定400元。参赌人员先从李文静处换取2万元筹码，其中5元代表500元，10元代表100元，20元代表200元，100元代表1万元。四个小时一局，李文静每桌一局抽头渔利为2000元。自2016年6月28日起至同年9月5日止，李文静先后邀约李某、孙某、高某、吕某、许某、刘某等人到房间内赌博，共获抽头渔利30.08万元，其中用于支付房租、给参赌人员购买水果、烟、酒、支付饭钱等37682元。9月5日16时许，民警�该赌场进行了查处，抓获李文静及参赌人员，缴获麻将机、捕鱼机等赌具及赌资45023元。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
⒈证人刘某证实，2016年9月5日下午，李文静打电话让其到他位于襄州区民发世界城小区×号楼2201房的茶馆打牌。下午3点钟左右，其打的从襄城家中到了茶馆，和另外两个人一起打卡五星麻将。到茶馆后，李文静先给每个人发200元钱，一张面值100元的，20张面值5元的。100元当1万元用，5元当500元用，打完之后根据输赢用自己的钱结账，李文静再把发的钱收走。赌注是200元定400元，自摸一把，赢家提200元，一直提到2000元为止，茶钱都交给李文静。打到下午5点钟左右，被公安机关查获了，身上带的8400元也被公安人员扣押。半个月之前，其到李文静的茶馆打过一次�，加上这次，总共去过两次。
⒉证人高某证实，2016年9月5日15时50分左右，其带着9000元钱到襄州区民发世界城锦都汇某单元22楼01号房李文静的茶馆打带彩卡五星，同桌的有孙某、吕某。进屋后，李文静给其发了200元人民币，其中有1张100元，18张5元，4张10元，3张20元。100元当做1万元，5元当做500元，10元当做100元，20元当做200元，牌打完后结算。赌注是200元定400元，每次自摸要抽取200元，一共抽取10次共2000元，茶钱交给李文静。打到17时，警察过来将赌场查获，放在旁边小桌上的2000元茶钱也被警察搜走了。
⒊证人许某证实，2016年9月5日15时许，李文静打电话让其到他的茶馆打牌，其打的从樊城区清河口家中到襄州区汉津路一个小区第一栋楼房的22楼，一个姓刘的男子已经在房间等候。过了一会儿，又来了一个叫小露的男子。其和他们二人打卡五星，赌注为200元漂400元。每次自摸一把提100元钱，提够2000元钱就不提了，每桌提的茶钱都一样，提的钱都交给李文静了。房间是李文静租的，李文静负责给打牌的人倒水，有时候也做饭。打牌之前，李文静先给每个人发2万元筹码，用5元、10元、20元、100元面值的人民币代替。5元相当于500元，10元相当于100元，20元相当于200元，100元筹码相当于1万元。一般四个小时为一局，一局打完后，再与李文静结算。
⒋证人孙某证实，2016年9月5日14时许，其坐朋友吉兴杰的车到襄州区民发世界城一个小区×号楼22楼2201房打牌，后来被警察抓获了。其到这个茶馆打牌大约有十次，最早是2016年6月，基本上都是跟高某在一起打。赌注是200元定400元，自摸一把提200元茶钱，提够2000元就不提了。这个茶馆是一个叫李文静的男子开的，平时�就是负责倒水、拿筹码，提的2000元茶钱都是交给他。
⒌证人吕某证实，2016年9月5日14时40分左右，李某打电话喊其到李文静在民发世界城小区开的麻将馆打牌。其带着9000元钱和高某、小孙坐一桌。赌注是200元定400元，自摸一把提200元，提够2000元就不提了，提的钱都给李文静。在此之前，其大概还去过五、六次，每次输赢情况不等。
⒍证人李某证实，2016年9月5日14时许，其在家中接到李文静的电话，到他在民发世界城开的麻将馆去打牌。其和许姐、刘某坐在一桌打卡五星，200元一局，定漂400元。大约打到18时许，警察进来把屋里人都抓获了。这个麻将馆是李文静租别人的房子开的，一局抽成200元，凑够2000元就不抽了，抽的茶钱都交给李文静，其在这个麻将馆大约打过四、五次。
⒎证人张某�实，其在一家中介公司上班。2016年年初，秦泽通与其联系，说他位于民发世界城锦都汇小区×号楼的2201房要出租，让其帮忙操持。2016年5月3日下午，有人打电话要租房，其中一个姓高的女子说租房开茶馆。其与他们商定每个月2200元租金，按季度交钱，合同是和一个叫邹正兵的男子签订的。到2016年7月底，邹正兵不经营茶馆了，姓高的女子说茶馆转租给了别人。8月9日下午，其去收租金时，房间里有两个人，一个叫丁天生，一个叫李文静。其总共收了他们8700元钱，6600元租金，2000元空调押金，100元水费。
⒏襄州区公安分局双沟派出所接处警工作登记表、受案登记表、立案决定书等书证证实，2016年9月5日16时，在民发世界城锦都汇小区×号楼1单元2201室查获一赌博窝点，当场抓获开设赌场的李文静及六名参赌人员，扣押赌资5万余元。
⒐襄州区公安分局双沟派出所出具的扣押物品清单、证据保全清单等书证证实，从李文静及参赌人员处分别扣押帐本、房屋租赁合同、麻将机、捕鱼机、椅子、手机等物及现金45023元。
⒑从李文静处扣押的账本证实，2016年6月28日至同年9月2日，李文静共盈利30.08万元，其中用于支付房租、给参赌人员购买水果、烟、酒、支付饭钱等37682元。
⒒从李文静处提取的房屋租赁合同证实，邹正兵租赁秦泽通位于民发世界城锦都汇小区×号楼1单元的2201房，月租金2200元。
⒓襄州区公安分局双沟派出所出具的抓获经过证实，2016年9月5日16时许，双沟派出所民警接到分局指令，在襄州区汉津路民发世界城锦都汇小区9栋1单元2201房抓获开设赌场的李文静及参赌人员李某、高某、刘某、孙某、许某、吕某等人。
⒔被告人李文静供述，2016年上半年，其在麻将馆打牌输了不少钱，见麻将馆老板提茶钱挺赚钱，就想找个地方开麻将馆。5月份的一天，朋友高某在襄州区民发世界城锦都汇小区找到一套房子，是×号楼2201房。每月租金2200元，租房协议是高某朋友邹正兵与房主秦泽通签订的。其把一个季度的租金6000多元钱给了高某，由她转交给房主，然后购买了四台麻将机、椅子、水杯、茶叶、冰箱、消毒柜、毛巾、被子等物品。6月28日开始经营，主要是打麻将卡五星，赌注为200元定漂400元，一局四个小时，其抽头2000元，免费提供烟、饭、茶水、饮料、水果等物品。打牌的人来时带的有现金，其就把现金收到，按现金金额给他发5元、10元、20元、100元票面的筹码，5元钱代表500元，10元钱代表100元，20元代表200元，100元代表1万元，打牌结束后拿筹�来兑换现金。2016年9月5日下午，茶馆打牌的客人有两桌，一桌是刘某、李某、许某，一桌是孙某、吕某、高某。玩到快6点钟的时候，民警过来将麻将馆查获了。
本院认为，被告人李文静以营利为目的，租用他人房屋并提供麻将机从事赌博活动，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，构成开设赌场罪。公诉机关指控李文静犯开设赌场罪的事实清楚，证据充分，定性准确，指控成立，但指控李文静系情节严重不当。审理认为，根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》及《关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》规定，利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，抽头渔利数额累计达到3万元以上的，属于“情节严重”。设置赌博机组织赌博活动，违法所得累计达到3万元以上的，属于“情节严重”。李文静购置麻将机组织赌博活动，共获抽头渔利30.08万元。既非利用互联网、移动通讯终端组织的赌博活动，也非设置赌博机组织的赌博活动，不能认定为“情节严重”。辩护人张玲辩称，李文静开设茶馆时间较短，所获利润应当扣减茶水、吃饭、水果、房租等必要的开支。审理认为，李文静租房及为参赌人员提供饮食等，是为犯罪进行的投资，不应从抽头渔利中扣减，故对上述辩护意见，本院不予采纳。辩护人张玲关于“李文静庭审中自愿认罪，建议对李文静从轻处罚”的辩护意见，符合案件事实及法律规定，本院予以采纳。李文静刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚；庭审中认罪，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和�刑法》第三百零三条第二款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条规定，判决如下：
一、被告人李文静犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月6日起至2017年9月4日止，已折抵刑事拘留前被羁押的一日。罚金限判决生效之日起三十日内缴纳。）
二、被告人李文静的违法所得予以追缴。
三、麻将机、捕鱼机等赌具及赌资45023元予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省襄阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 贵 琴
人民陪审员 吴 芳
人民陪审员 顾会祝
二〇一七年一月三日
书 记 员 肖一帆
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