江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）苏01民终9488号上诉人（原审被告）：江苏凯进生态环境有限公司，住所地南京市江宁经济技术开发区水阁路8号。法定代表人：张志，江苏凯进生态环境有限公司执行董事。委托诉讼代理人：刘杰，江苏国浩律师事务所律师。委托诉讼代理人：宣萱，江苏国浩律师事务所实习律师。被上诉人(原审原告)：王开中，男，1967年5月28日生，汉族，住安徽省宿州市埇桥区。委托诉讼代理人：王志旗，江苏锦隆律师事务所律师。原审被告：贾占龙，男，1964年10月12日生，汉族，户籍地南京市江宁区，现住南京市江宁区。上诉人江苏凯进生态环境有限公司（以下简称凯进公司）因与被上诉人王开中、原审被告贾占龙工伤保险待遇纠纷一案，不服南京市江宁区人民法院（2016）苏0115民初8153号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月31日立案受理后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人凯进公司的委托诉讼代理人刘杰，被上诉人王开中及其委托诉讼代理人王志旗到庭参加诉讼。原审被告贾占龙经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。上诉人凯进公司上诉请求：依法撤销一审判决，发回重审。事实和理由：1.王开中在一审中明确不向贾占龙主张权利，一审法院应作出撤诉裁定，但一审法院继续将其列为被告，故程序错误。且凯进公司对于王开中对贾占龙放弃部分的权利也不应承担连带责任。2.王开中在（2015）江宁民初字第353号侵权案件中获得了残疾赔偿金，该款项中应当已经包括了后续治疗费、住院伙食补助费、交通费等赔偿，故王开中不应在本案中重复主张。另外，对于非医保范围内的扣除项目和金额，王开中未提供证据予以证明，一审法院计算的医保范围内的医疗费金额亦未经当事人进行质证，一审法院据此作出判决，系程序违法。3.因凯进公司与王开中不存在劳动关系，故不应向其支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，该两笔款项系以劳动合同的终止或解除作为前提条件。3.停工留薪期工资与误工费属于同一性质的赔偿项目，劳动者不应重复享受。且王开中在侵权案件中已经得到了误工费的赔偿，故不应再向其支付停工留薪期工资。且在侵权案件中，王开中的误工期经鉴定为伤后180天，且江苏省劳动能力鉴定委员会作出的伤残等级鉴定中未对停工留薪期进行确认，故其停工留薪期仅应为180天。被上诉人王开中辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。原审被告贾占龙未予答辩。王开中向一审法院起诉请求：判令凯进公司支付其医疗费15000元、停工留薪48300元、一次性伤残补助金75900元、一次性工伤医疗补助金80000元、一次性伤残就业补助金35000元；住院伙食补助费140元、交通费500元、伤残鉴定费400元。一审法院认定事实：凯进公司将其承包的万汇新城项目08地块景观绿化项目发包给贾占龙，贾占龙雇佣王开中在该工地上从事瓦工工作。2014年5月25日，王开中在该工地工作过程中被案外人庞志广操作的案外人南京中联混凝土有限公司（以下简称中联公司）所有的苏Ａ×××××号泵车（该车处于停驶状态）砸到摔伤。王开中伤后被送至南京市江宁医院住院治疗，出院诊断结论为：左髌骨骨折、多处软组织损伤、左尺骨鹰嘴骨折。2014年12月23日，经南京金陵司法鉴定所鉴定，王开中构成十级伤残；误工期限为伤后180日、护理期限及营养期限均为伤后90日。2015年1月14日，王开中就其在工作过程中被庞志广操作的中联公司的苏Ａ×××××号泵车撞倒摔伤一事起诉至法院，要求判令庞志广、中联公司、阳光财产保险股份有限公司南京中心支公司（以下简称保险公司）共同赔偿其医疗费3000元、护理费9900元、误工费32400元、住院伙食补助费600元、营养费1800元、交通费2000元、鉴定费2360元、残疾赔偿金68692元、精神损害抚慰金5000元、残疾辅助器具费200元，合计125952元。该案中明确，王开中伤后支付医疗费120元(不含中联公司支付的费用)、损失护理费5400元（90天，每天60元、其中中联公司支付360元）、营养费1350元（90天，每天15元）、住院伙食补助费400元（20天，每天20元）、误工费19062元（按江苏省建筑业在岗职业平均工资38124元/年，180日）、交通费800元、鉴定费2360元、残疾赔偿金68692元（34346元/年*10%*20年）。2015年4月9日，南京市江宁区人民法院作出（2015）江宁民初字第353号民事判决，判决中联公司赔偿王开中伤后各项损失97434元（扣除已支付的5750元），并驳回王开中其他诉请。该判决现已生效。2015年6月22日，王开中入南京市医科大学附属南京第一医院（以下简称南京市第一医院），对其左髌骨骨折术后愈合情况进行复查，并于2015年6月24日出院，期间产生医疗费1133.50元。2015年12月9日，王开中入南京市第一医院就其上述伤情行左髌骨骨折内固定取出手术，于2015年12月14日出院，期间产生医疗费11814.41元。2016年2月29日，王开中就其伤情前往中国人民解放军第454医院进行检查，产生医疗费226元。2016年3月31日，经南京市劳动能力鉴定委员会鉴定，认定王开中伤情致残程度为玖级，停工留薪期自2014年5月25日至2016年2月29日止，王开中支付鉴定费400元。凯进公司不服南京市劳动能力鉴定委员会的鉴定结论，于2016年4月22日向江苏省劳动能力鉴定委员会申请对王开中伤情进行再次鉴定。2016年9月18日，经江苏省劳动能力鉴定委员会再次鉴定，认定王开中伤情致残程度为捌级，凯进公司支付鉴定费400元。王开中因本次工伤应当享受的工伤保险待遇为医疗费12742.67元、住院伙食补助费140元（20元/天×7天）、一次性伤残补助金35029.50元、一次性工伤医疗补助金80000元、一次性伤残就业补助金35000元、停工留薪期工资47767.50元、鉴定费400元，合计211079.67元。另查明，2016年4月21日，王开中向南京市江宁区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会自受理之日起45日内未审理结束，故王开中诉至法院。一审中，凯进公司申请追加贾占龙为本案被告参加诉讼，因贾占龙系本案必须参加诉讼当事人，故一审法院依法追加贾占龙为本案被告。一审中，王开中表示在本案中不向贾占龙主张权利，只要求凯进公司承担工伤保险责任。一审法院认为，具备用工主体资格的用人单位将工程发包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者发生事故伤害，劳动者提出工伤认定申请的，由具备用工主体资格的发包方承担用人单位依法应当承担的工伤保险责任，社会保险行政部门可以将具备用工主体资格的发包方作为用人单位按照规定作出工伤认定决定。本案中，凯进公司将工程发包给不具备用工主体资格的贾占龙，王开中受贾占龙雇佣在凯进公司工地上工作过程中受伤，凯进公司依法应当承担王开中的工伤保险责任。王开中因工伤所应当享有的待遇，依法应由凯进公司负担。凯进公司辩称其承担责任系基于法律规定对实际用工主体贾占龙的主债务承担连带责任，应当判决主债务人为贾占龙，其承担连带责任，但王开中已明确表示在本案中不向贾占龙主张权利，故对凯进公司该辩解意见不予采信。关于王开中主张的医疗费15000元，凯进公司辩称在王开中诉庞志广、中联公司、保险公司生命权、身体权、健康权纠纷案中，王开中已主张残疾赔偿金，残疾赔偿金已包括王开中的后续治疗费用，故王开中不应再主张其后续治疗产生的医疗费，但王开中后续治疗系其伤情治疗所必须，相应产生的医疗费必要且合理，凯进公司应予支付，但应扣除王开中医疗费中不属于工伤保险责任范围内的费用。经计算，凯进公司应承担的王开中的医疗费为12742.67元，故对凯进公司该辩解意见，不予采信。关于王开中主张的停工留薪期工资48300元，凯进公司辩称在王开中诉庞志广、中联公司、保险公司生命权、身体权、健康权纠纷案中，王开中已主张误工费且江苏省劳动能力鉴定委员会出具的鉴定结论通知书并未涉及停工留薪期，该结论为最终结论，王开中不能依据南京市劳动能力鉴定委员会的鉴定结论主张停工留薪期工资，在王开中不能证明其收入标准的情况下，应当按照2012年江苏省在岗职工平均工资56270元/年的60%计算王开中停工留薪期工资和一次性伤残补助金。本案中，王开中主张的停工留薪期工资已扣除其已获得赔偿的6个月的误工费，江苏省劳动能力鉴定委员会作出的最终鉴定结论并未对南京市劳动能力鉴定委员会关于停工留薪期的鉴定结论作出调整，且再次鉴定结论认定的王开中的伤情较南京市劳动能力鉴定委员会的鉴定结论更为严重，王开中主张凯进公司按照江苏省建筑业在岗职业平均工资38214元/年支付其15个月的停工留薪期工资并无不当，经计算为47767.50元（38214元/年÷12个月×15个月），故对凯进公司上述辩解意见，不予采信。关于王开中主张按照230元/天的标准计算其一次性伤残补助金75900元，因王开中未提交充分证据证明其本人工资标准，故酌定按照江苏省建筑业在岗职业平均工资38214元/年的标准计算王开中的一次性伤残补助金，经计算为35029.50元（38214元/年÷12个月×11个月），故对王开中的该项诉请，予以部分支持。王开中主张的住院伙食补助费、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、鉴定费均符合法律规定，予以支持。王开中主张凯进公司支付其交通费500元，但王开中伤后并未到统筹地区以外的医疗机构就医，其主张交通费于法无据，不予支持。贾占龙经法院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，依法可缺席判决。据此，一审法院依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十六条、第三十七条，《江苏省实施办法》第二十五条、第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、江苏凯进生态环境有限公司于判决发生法律效力之日起10日内支付王开中医疗费12742.67元、住院伙食补助费140元、一次性伤残补助金35029.50元、一次性工伤医疗补助金80000元、一次性伤残就业补助金35000元、停工留薪期工资47767.50元、鉴定费400元，合计211079.67元；二、驳回王开中的其他诉讼请求。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院经审理查明，南京凯进园林景观工程有限公司于2017年2月21日经南京市江宁区市场监督管理局准予变更名称为江苏凯进生态环境有限公司。本院对一审法院查明的其他事实，依法予以确认。以上事实，有医疗费发票、南京市劳动能力鉴定委员会宁劳鉴通字[2016]JN0491号、江苏省劳动能力鉴定委员苏劳工监通[2016]623号、南京市江宁区人民法院（2015）江宁民初字第353号民事判决、南京市江宁区劳动人事争议仲裁委员会宁劳人仲案字（2015）第1328号及当事人陈述等证据予以证实。本院认为，本案二审的争议焦点为：凯进公司是否应当支付王开中各项工伤保险待遇及数额。《最高人民法院〈关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定〉》第三条规定，用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具有用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位。承担工伤保险责任的单位承担赔偿责任后，有权向相关组织、单位和个人追偿。经本院审查，南京市江宁区劳动人事争议仲裁委员会宁宁劳人仲案字（2014）第1826号仲裁裁决书认定，凯进公司将万汇新城项目08地块景观绿化项目发包给贾占龙，贾占龙招募王开中在工地从事工地瓦工工作，该仲裁裁决书已经生效。南京市江宁区人力资源和社会保障局作出的宁人社工认字[2014]JN1049号认定工伤决定书认定承担工伤保险责任单位为凯进公司，王开中受到的事故伤害认定为工伤。根据上述规定，凯进公司将承包业务转包给不具有用工主体资格的个人，则凯进公司为承担工伤保险责任的单位，凯进公司应当向王开中支付相应的工伤保险待遇。一审法院以凯进公司作为承担王开中工伤保险责任的单位，判令其向王开中支付相应的工伤保险待遇，并无不当。凯进公司上诉主张其与王开中之间不存在劳动关系，故无需支付其一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的上诉请求，缺乏依据，本院不予支持。凯进公司上诉主张王开中在（2015）江宁民初字第353号民事判决中已经获得残疾赔偿金，故其无需支付王开中医疗费、伙食补助费的上诉请求，缺乏依据，本院亦不予支持。一审法院经向南京市江宁区市民中心社保中心工作人员核实，计算出医保范围内的医疗费金额，并据此认定凯进公司应当向王开中支付的医疗费数额，并无明显不当。凯进公司上诉主张一审法院认定的医保范围内医疗费数额错误，但未明确其主张的医疗费数额，亦未提供相应证据以推翻一审法院认定的医疗费数额，故其上诉主张一审法院认定的医疗费数额错误，证据不足，本院不予支持。南京市劳动能力鉴定委员会作出的宁劳鉴通字[2016]JN0491号劳动能力鉴定结论通知书认定王开中致残程度为玖级，停工留薪期自2014年5月25日起至2016年2月29日止。经凯进公司申请重新鉴定，江苏省劳动能力鉴定委员会作出的苏劳工鉴通[2016]623号劳动能力鉴定结论通知书认定王开中致残程度为捌级。虽然苏劳工鉴通[2016]623号劳动能力鉴定结论通知书未对王开中的停工留薪期进行认定，但该劳动能力鉴定书认定的致残程度高于宁劳鉴通字[2016]JN0491号劳动能力鉴定结论通知书认定的王开中的致残程度，故一审法院参照宁劳鉴通字[2016]JN0491号劳动能力鉴定结论通知书认定的停工留薪期，并据此计算王开中的停工留薪期工资数额，并无不当，且与王开中在（2015）江宁民初字第353号民事判决中主张的误工期并不重合。凯进公司上诉主张按照南京金陵司法鉴定认定的误工期计算王开中的停工留薪期，缺乏依据，本院不予支持。综上所述，凯进公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人凯进公司负担，本院免予收取。本判决为终审判决。审判长 崔 民审判员 王 熠审判员 蔡晓文二〇一八年三月二十六日书记员 尹 琪