浙江省玉环县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）浙1021民再1号
原审原告：林圣辉。
原审被告：张孙佰。
原审被告：吴霞英。
两被告共同委托代理人：谢慧，玉环县楚门法律服务所法律工作者。
原审原告林圣辉与原审被告张孙佰、吴霞英民间借贷纠纷一案，本院于2014年7月28日主持双方达成（2014）台玉港商初字第401号民事调解书，已发生法律效力。2015年12月11日浙江省玉环县人民检察院以原审调解书所认定事实的证据是双方当事人串通伪造的，该案系虚假诉讼，建议我院予以再审。经提交审判委员会讨论决定，予以再审。2016年1月7日本院以（2016）浙1021民监1号民事裁定，决定对本案进行再审。本院依法另行组成合议庭，于2016年2月26日公开开庭审理了本案。原审原告林圣辉、原审被告张孙佰、吴霞英及其委托代理人谢慧到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。
原审原告林圣辉原审中起诉称：张孙佰、吴霞英因急需资金周转于2012年11月28日向其借款人民币320000元，约定月利率1.5%计算利息，利息款按月支付。同时张孙佰、吴霞英自愿将坐落于××沙门镇××单元××室的房产【玉房他证玉环字第0694**号】作为抵押，同日向县房管部门办理抵押登记手续，由张孙佰出具借条一份为凭。此后，张孙佰、吴霞英仅向其支付利息至2013年2月28日止，余欠借款本金320000元及部分利息至今未付。现其自愿放弃利息，为维护自身合法权益，特向贵院起诉。故诉请：1、请求依法判处张孙佰、吴霞英归还其本金320000元；2、依法确认诉请债权张孙佰、吴霞英所有坐落于××沙门镇××单元××室的房产在清偿第一顺序抵押权后剩余价款在320000元的范围内享有优先受偿权。
原审被告张孙佰、吴霞英在原审中辩称：借款是实，但目前经济困难，要求房产拍卖后再归还。
本案原审经调解，双方当事人自愿达成如下协议：一、由被告张孙佰、吴霞英于2014年8月1日前共同归还原告林圣辉借款人民币320000元；二、原、被告之间签订的《房地产再次抵押借款合同》合法有效，原告有权就被告张孙佰、吴霞英所有的坐落于××沙门镇××单元××室的房产在拍卖、变卖后所得价款享有第二顺序的优先受偿权。三、案件受理费3050元（已减半收取），由被告张孙佰、吴霞英共同负担。
再审期间，原审原告林圣辉在再审中认为，一、坚持原审诉称；二、原审非虚假诉讼，截至2014年7月28日原审原告提起诉讼时，双方产生的真实债权债务数额已达到320000元，且申请执行后，仅收到执行款76077.41元。三、320000元借款的真实构成：1、2012年11月12日发生的由程相红借款，张孙佰担保的100000元。2、2012年11月13日发生的由张孙佰借款，程相红担保的50000元。3、2012年11月28日发生的由张孙佰向林圣辉父亲林富旺借款50000元。4、由林圣辉代张孙佰支付的房屋按揭款50098元。（该款从2012年11月29日至2014年1月21日）。5、上述三笔借款的利息合计61125元。6、2014年4月左右，张孙佰因厂里工人受伤，向林圣辉借款10000元。故诉讼请求变更为：1、请求依法判处原审被告张孙佰、吴霞英归还原审原告人民币320000元；2、请求依法确认诉请债权在张孙佰、吴霞英所有坐落于××沙门镇××单元××室的房产在清偿第一顺序抵押权后剩余价款在320000元的范围内享有优先受偿权。
原审被告张孙佰、吴霞英在再审中辩称，一，原审原告当时要求原审被告出具320000元借条，是为了能多分得款项。原审被告系受原审原告强迫才出具了320000元的借条，该320000元由原审原告分两笔160000元转入原审被告张孙佰的中行卡，再由原审被告张孙佰全额取出还给原审原告。二，在出具320000元借条后，原审原告将2012年11月12日发生的由程相红借款，张孙佰担保的100000元及2012年11月13日发生的由张孙佰借款，程相红担保的50000元两张借条还给了原审被告，因此原审两被告实际欠原审原告150000元。三，原审原告主张的320000元构成中除上述150000元其他款项都不包括在该320000元中，是其他的债权债务关系。四，2014年7月28日在港北人民法庭达成的调解协议系受原审原告欺骗及强迫的情况下才签字的。五，房屋拍卖后，原审原告按320000元标的额分得了部分执行款后，仍以总额为320000元向原审被告执行剩余款项。故请求：依法撤销（2014）台玉港商初字第401号《民事调解书》的虚假协议条款。
经再审审理，本院认定事实如下：原审被告张孙佰与原审被告吴霞英系夫妻关系。2012年11月12日案外人程相红因缺资，向原审原告林圣辉借款100000元，约定月利率为1.5%，由原审被告张孙佰提供担保并分别在借款人及担保人处盖了玉环县迎玉阀门配件厂和玉环县赛惠机床经营部的章。2012年11月13日，原审被告张孙佰向原审原告林圣辉借款50000元，约定月利率为1.5%，由案外人程相红提供担保并分别在借款人及担保人处盖了玉环县赛惠机床经营部和玉环县迎玉阀门配件厂的章。后因案外人程相红未履行还款义务，原审原告遂要求俩原审被告还款。原审被告鉴于其自身无还款能力，遂于2012年11月28日应原审原告的要求在中国银行楚门支行向原审原告出具了一张320000元并约定由房屋为抵押的借条。原审原告将自己账户的钱分两次，以每笔160000元的形式转到原审被告张孙佰的账户，原审被告张孙佰领取后将320000元全额还给原审原告。后原审原告将2012年11月12日及13日形成的两张借条总共150000元还给了原审被告张孙佰。并于当日双方在为民服务中心签订了《房地产再次抵押借款合同》，约定借款金额为700000元，以原审被告所有的坐落于××沙门镇××单元××室的房产为抵押并办理了他项权证。2014年7月28日，原审原告依据该320000元借条向本院起诉原审被告，要求原审被告归还借款本金320000元及享有第二顺序的优先受偿权，并主张原审被告已支付利息至2013年2月28日，剩余利息其自愿放弃，不再向原审被告主张。遂法院于同日通知原审被告调解，并调解结案。调解书生效后，原审原告按320000元标的向本院申请执行，并以第二顺序抵押权人分得执行款76077.41元。
认定以上事实的依据有原审原告于原审时提供的320000元借条1张、《房地产再次抵押借款合同》1份、玉房他证玉环字第694**的他项权证1份；原审被告再审时提供的借条2张；本院于原审中调取的原审起诉状及调解书各1份；玉环县人民检察院提起检察建议时提供的林圣辉、张孙佰在中国银行楚门支行的交易明细清单2份、个人业务交易单8份以及原审原告林圣辉、原审被告张孙佰、吴霞英在再审中的当庭陈述等证据予以证实。上述证据来源、形式合法，内容真实，与本案待证事实具有关联，本院确认其具有证明力，作为认定本案事实的根据。
本院认为，1、本案实际发生的借款金额为150000元。第一，自然人之间的借款合同以款项的实际交付为生效要件。2012年11月28日原审被告向原审原告出具了一张320000元的借条，但原审原告仅以走账的形式，分两笔160000元转入原审被告张孙佰的账户，然后由原审被告张孙佰全额取出归还原审原告，该走账行为并非款项实际交付，并未导致合同生效。同日，在原审被告出具借条后，原审原告将2012年11月12日及13日形成的分别由原审被告张孙佰担保和借款的两张借条总共150000元还给了原审被告张孙佰，对于该150000元债务，原审被告张孙佰、吴霞英都认可，而原审原告的借条交付行为可以认定为原审被告张孙佰通过28日当天向原审原告借去150000元用于偿还之前的债务，因此，原审原告归还借条的行为可以认定为款项的实际交付。第二，原审原告主张原审被告张孙佰向其父亲林富旺所借的50000元系包含在该320000元的借条中，该主张本院不予采纳。2012年11月28日，原审被告张孙佰分别向原审原告出具了一张320000元的借条，向原审原告的父亲林富旺出具了一张50000元的借条。上述两笔借款分别属于不同的借贷关系，显然不相互包含，根据合同的相对性，原审被告张孙佰欠林富旺的50000元，应该由林富旺向原审被告张孙佰另案主张。第三，原审原告主张其从2012年11月29日至2014年1月21日替原审被告共支付房屋按揭款50098元系包含在该320000元的借条中，该主张本院不予采纳。原审被告张孙佰出具的320000元借条中并未注明包括按揭款，原审原告起诉时也主张该320000借款发生于2012年11月28日，原审时从未主张320000元中包含该按揭款，并且原审原告该主张不符合一般的借贷习惯，因此，该按揭款系原审原告与原审被告发生的另外的借贷关系，不包含在该320000元的借条中，原审原告可以另案向原审被告主张。第四，原审原告主张该320000元包含了原审被告欠的利息61125元，该主张本院不予采纳。林富旺出借给原审被告张孙佰50000元的利息，与原审320000元系不同的借贷关系，不应计入该320000元内。并且原审原告起诉时已明确主张要求原审被告偿还本金320000元，并表示原审被告已支付利息至2013年2月28日，自愿放弃剩余利息。另外，将借款利息提前计入本金的做法不符合一般的借贷习惯。第五，原审原告主张2014年4月前后，原审被告张孙佰因厂里工人受伤，向其借的10000元包含在320000元的借条中，该主张本院不予采纳。该10000元出借的时间明显晚于320000元，原审被告在2012年出具320000元借条时，根本不能预料2014年会因为他人受伤，需要向原审原告借款10000元，因此在出具320000元借条时原审原被告双方根本不存在该10000元的借贷合意，该10000元不包含在320000元中，系原审原告与原审被告张孙佰另外的借贷关系，原审原告可另案主张。
2、原审原告就原审被告张孙佰、吴霞英所有坐落于××沙门镇××单元××室的房产在清偿第一顺序抵押权后剩余价款在150000元范围内享有优先受偿权。2012年11月28日，原审被告向原审原告出具了320000元的借条，同日，双方签订了《房地产再次抵押借款合同》并办理了他项权证。该抵押合同系双方的真实意思表示，合法有效，并因办理了他项权证，原审原告因此享有了第二顺序抵押权。但由于原审原告仅向原审被告实际交付了150000元，因此原审原告在150000元的范围内享有优先受偿权。
综上，原审被告张孙佰、吴霞英因需向原审原告借款150000元尚未归还的事实清楚。合法的借贷关系受法律保护，债务应当清偿。原审被告未按约履行还款义务，已构成违约，应当向原审原告承担继续履行付款义务。原审原告原审时明确表示原审被告已支付利息至2013年2月28日，剩余利息其自愿放弃，不再向原审被告主张，本院予以准许。原审原告与原审被告签订《房地产再次抵押借款合同》后，按程序办理了他项权证，原审原告取得的抵押权合法有效，其在实际债权范围内享有第二顺序优先受偿权。原审调解明显有误，应予撤销。据此，根据审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十五条、第一百八十七条、第一百九十五条、第一百九十九条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百九十六条、第二百一十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条之规定，判决如下：
一、撤销本院（2014）台玉港商初字第401号民事调解书。
二、限原审被告张孙佰、吴霞英于本判决生效后十五日内偿还原审原告林圣辉借款本金150000元。
三、原审原告林圣辉对登记在原审被告张孙佰、吴霞英名下的坐落于玉环县沙门镇海景花苑12幢2单元401室的房产，经拍卖或变卖后在清偿第一顺序抵押权后剩余价款在150000元的范围内享有优先受偿权。（上述房产已经法院拍卖，原审原告已收到该房屋拍卖的执行款76077.41元）。
四、驳回原审原告林圣辉其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
原审案件受理费3050元，由原审原告林圣辉负担1620元，原审被告张孙佰、吴霞英负担1430元（此款于本判决生效后七日内向本院缴纳）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省台州市中级人民法院［在递交上诉状后七日内先预缴上诉案件受理费3050元（具体金额由浙江省台州市中级人民法院确定，多余部分以后退还），逾期不交按自动撤回上诉处理。款汇：台州市财政局，账号：19-900001040000225089001，开户银行：中国农业银行台州分行营业部］。
审 判 长 黄才水
审 判 员 阮 静
审 判 员 孔蒙蒙
二〇一六年三月三十日
代理书记员 林 萍