湖南省永兴县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）永刑初字第146号
公诉机关湖南省永兴县人民检察院。
被告人刘某甲，女，因涉嫌犯非法经营罪，于2014年5月15日被永兴县公安局刑事拘留，同年6月20日被逮捕。现羁押于郴州市看守所。
辩护人黄慧芬，湖南锐鹏律师事务所律师。
辩护人陈阳波，湖南锐鹏律师事务所律师。
被告人周某某，男，因涉嫌犯非法经营罪，于2014年6月3日被永兴县公安局刑事拘留，同年7月7日被逮捕。现羁押于永兴县看守所。
辩护人樊燕，湖南郴华律师事务所律师。
湖南省永兴县人民检察院以湘永检刑诉（2014）117号起诉书指控被告人刘某甲、周某某犯非法经营罪，于2014年9月5日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年9月24日公开开庭审理了本案。湖南省永兴县人民检察院指派检察员彭国兰出庭支持公诉，被告人刘某甲、周某某及辩护人黄慧芬、陈阳波、樊燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
湖南省永兴县人民检察院指控：2011年5月至2012年9月，被告人刘某甲以9410元的价格先后10次从刘某乙（已判刑）处购买散装无牌烟支362000支（470.5公斤），并予以零售。2012年10月至2013年2月，被告人周某某以8250元的价格先后4次从刘某乙处购买假冒的散装“蓝嘴牌”、“张家界”牌烟支共264000支（343.5公斤），并予以零售。
为证明上述事实，公诉机关在庭审中出示、宣读了下列证据：书证；证人证言；被告人供述与辩解；现场勘验、检查笔录；鉴定意见书等。据此认为，被告人刘某甲、周某某违反国家规定非法经营，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任，请依法判处。
被告人刘某甲对公诉机关指控其犯罪事实无异议，请求从轻处罚。其辩护人主要辩护意见：被告人刘某甲涉案数额和社会危害性均不大，能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，愿意退缴赃款，请求对其从轻或免除处罚。
被告人周某某对公诉机关指控其犯罪事实无异议，请求从轻处罚。其辩护人的主要辩护意见：被告人周某某没有犯罪故意，未认识到自己贩卖的散装烟支是犯罪，其贩卖烟支数量较小，社会危害性较小，能自愿认罪，如实供述其犯罪事实，是坦白，愿意退缴赃款，请求对其减轻或免除处罚。
经审理查明：2011年5月至2012年9月间，被告人刘某甲以9410元的价格先后10次从刘某乙（已判刑）处购买散装无牌烟支470.5公斤，以13公斤／10000支烟折算为365769支烟支，并向当地村民零售。2012年10月至2013年2月，被告人周某某以8250元的价格先后4次从刘某乙处购买假冒的散装“蓝嘴牌”、“张家界”牌烟支共343.5公斤，以13公斤／10000支烟折算为264230支烟支，并向当地村民零售。
上述事实，被告人刘某甲、周某某在庭审中亦无异议，且有下列经庭审举证、质证的证据证明：
1、证人刘某乙的证言证明：他先后4次向周姓商家销售“蓝嘴牌”和“张家界牌”烟支，每次卖烟给她周姓商家后，周姓商家就通过银行汇款给他。2012年9月8日向他汇款900元，2012年10月1日向他汇款1350元，2012年10月12日向他汇款4800元，2013年2月1日向他汇款1200元，合计向他汇款8250元。他卖给周姓商家的烟支是手工制造的“蓝嘴牌”和“张家界牌”烟支，这些烟支都是用发货车装运送往桂阳周姓商家的。他一共向刘姓商家运送了10次烟支，共470.5公斤，每次卖烟后，刘姓商家通过银行汇款给他。2012年7月12日汇款560元，2011年6月2日汇款330元，2011年5月18日汇款720元，2011年11月16日汇款740元，2011年12月4日汇款1150元，2012年3月25日汇款600元，2012年4月3日汇款600元，2012年4月8日汇款1150元，2012年4月11日汇款3000元，2012年4月13日汇款560元，共汇烟款9410元。卖给刘姓商家的烟支都是一些黄嘴的无品牌烟支。都是用发货车送往桂阳刘姓商家的。
2、个人汇款凭证证明：被告人刘某甲、周某某按照刘某乙指定的农村信用社银行帐号进行汇款，刘某甲汇款9410元、周某某汇款8250元。
3、勘验检查、搜查笔录及现场照片证明：公安机关在刘某甲、周某某家分别扣押了烟叶、烟丝、卷烟纸、切丝机等物品以及案发现场情况。
4、湘烟价证（2014）0052号和0053号价格证明证实：两被告人销售烟支的总价值以及认定散支卷烟按照规定每13公斤折算为10000支烟支的事实。
5、证明材料证实：两被告人家庭经济困难的情况及平时表现良好的情况说明。
6、一般缴款书证明：被告人刘某甲通过家属退缴犯罪所得人民币12233元和部分罚金；被告人周某某通过家属退缴犯罪所人民币9618元和部分罚金。
7、被告人刘某甲、周某某的户籍证明证实：两被告人均已达到完全刑事责任年龄。
8、抓获经过证明：两被告人均系抓获归案。
本院认为，被告人刘某甲、周某某违反国家烟草专卖法的规定，非法销售卷烟200000支以上，扰乱市场秩序，并分别从中非法获利人民币12233元和9618元，情节严重，其行为已构成非法经营罪，公诉机关指控其犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，应依法予以惩处。案发后，两被告人均如实供述其犯罪事实，系坦白，可从轻处罚。鉴于两被告人均能通过其家属积极退缴赃款，确有悔罪表现，可酌情从轻处罚。对两被告人及其辩护人提出请求从轻处罚的辩解和辩护意见，本院予以采纳。对公诉机关提出的量刑建议，符合本案事实和法律规定，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（一）项、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人刘某甲犯非法经营罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币一万五千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年5月15日起至2014年10月14日止。已缴纳罚金人民币二千七百六十七元，剩余罚金人民币一万二千二百三十三元限本判决生效后一个月内缴纳。）
二、被告人周某某犯非法经营罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年6月3日起至2014年11月2日止。已缴纳罚金人民币二千三百八十二元，剩余罚金人民币七千六百一十八元限本判决生效后一个月内缴纳）
三、追缴被告人刘某甲犯罪所得人民币12233元上缴国库。
四、追缴被告人周某某犯罪所得人民币9618元上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 王学功
审 判 员 曾永军
人民陪审员 李振兴
二〇一四年九月二十九日
书 记 员 李 晖
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。