四川省南充市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）南中法民初字第156号
原告中国石化销售有限公司四川南充石油分公司，住所地四川省南充市顺庆区丝绸路86号。
委托代理人欧阳九，四川英济律师事务所律师。
委托代理人李雯，四川英济律师事务所律师。
被告南部县雄大天然气有限公司，住所地四川省南部县南隆镇幸福村八社。
法定代表人袁明珍，经理。
委托代理人张永奎，男，生于1956年1月6日，住四川省南部县。
原告中国石化销售有限公司四川南充石油分公司（以下简称石化销售南充公司）与被告南部县雄大天然气有限公司（以下简称雄大公司）委托合同纠纷一案，本院受理后，依法由民三庭副庭长龚莉担任审判长，与审判员张志平、龙燊组成合议庭公开开庭进行了审理。原告石化销售南充公司委托代理人欧阳九、李雯，被告雄大公司委托代理人张永奎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
石化销售南充公司诉称，石化销售南充公司与雄大公司签订《委托代办合同》，约定由雄大公司代办LCNG加气站立项相关审批手续，负责办理土地征用、建设进场、经营许可等相关手续，合同包干价1434万元。合同签订后，雄大公司代理完成签订《加气站国有建设用地出让合同》后，石化销售南充公司按约定支付490万元，2011年10月19日，石化销售南充公司又先行支付雄大公司250万元。雄大公司至今未办理完成LCNG加气站立项审批手续，至今逾期1078天，按合同约定，雄大公司应承担违约金7,729,260元。诉请：雄大公司继续履行合同，限期完成合同项下全部代办义务；雄大公司支付违约金7,729,260元。
雄大公司答辩称，南充市从2011年6月至2012年9月期间不是LNG试点市，不能进行项目申报，造成雄大公司损失。雄大公司以南充加气站名义申报后，石化销售南充公司又将LNG变更为LCNG，造成雄大公司支出费用。环保手续同样因南充不是试点市需另向省环保厅重新报批，造成损失及期间迟延。石化销售南充公司营业执照无天然气经营项目，不能报批，石化销售南充公司另行办理营业执照迟延两月余。合同约定1000余万元含土地等投资费用，办理手续由雄大公司垫资，代办费用中含前期垫资，合同之外另行开支费用产生60余万元费用，石化销售南充公司未及时解决，其中20余万元不予认可，造成代办手续迟延。雄大公司不应支付违约金，亦不会再办理相关证照手续，可协助办理。
经审理查明，雄大公司于2009年11月经南部县发展改革局、规划建设局、国土资源局、环境保护局等同意在南部县定水镇五组、七组选址修建CNG加气站。雄大公司进行了前期的房屋搬迁、场地开挖等。2011年6月24日，雄大公司（甲方）与石化销售南充公司（乙方）签订《委托代办合同》约定，乙方拟在南部县定水镇建设定水LCNG加气站，乙方委托甲方代办相关手续，具体委托内容为：甲方负责以乙方名义开展取得土地并完成相关行政审批手续；代理经办加气站全部手续的全套工作并代付有关费用；乙方对工作逐一签字确认后，向甲方支付委托费。（一）委托内容及完成时限：1.甲方负责以乙方名义向有关行政管理部门办理LCNG加气站立项相关审批手续，包括但不限于（1）到发展改革行政部门LCNG加气站立项审批并取得同意立项批文；（2）到规划行政部门办理建设用地选址意见书和用地红线图，在甲乙双方确定的土地地点完成；（3）到国土行政部门办理土地预审意见等相关审批，取得土地使用权；（4）到安监、消防、环保部门办理LCNG加气站项目审批手续，并取得审核同意意见书等相关行政许可证件；（5）负责向政府行政管理部门申报、办理加气站项目的前期建设手续；（6）办理上述事项的费用由甲方负责承担，办理上述事项的期限为自本合同签订之日起两月内完成。2.甲方负责以乙方名义向有关行政管理部门办理LCNG加气站土地征用、建设进场等相关手续，乙方应予以配合，包括但并无限于：（1）负责土地征用（以出让方式取得，土地面积6.8074亩，土地使用年限：不低于40年，用途：商业和其他商业用地）、拆迁、出让土地价款（不含税费及手续费）包含在包干价内，乙方对取得的价款和征地范围内的拆迁不再承担任何补偿；（2）办理项目绿化有关审批意见；（3）办理项目用电、用水的有关批复；（4）办理建设工程方案设计市政设施审查意见书；（5）办理建设用地地质、灾害危险评估报告及工程白蚂蚁预防报告；（6）办理施工图（含防雷工程）设计文件审查意见书及备案；（7）办理施工图消防审查意见书；（8）办理建设项目现场放线通知书；（9）办理项目建设施工许可证，具备进场开工条件；（10）办理加气站项目开工进场和建设过程中其他必须申请、审批的证照和手续；（11）办理建设工程规划许可证、建设用地规划许可证；（12）办理上述事项按国家相关规定应当缴纳的费用由乙方负责承担，办理上述事项的期限为本合同签订之日起3个月内完成。3.甲方负责以乙方名义向有关行政管理部门办理LCNG加气站经营许可等相关手续，乙方应当予以配合，各项证照必须办理到乙方名下，包括但不限于：（1）办理加气站的房屋产权所有证；（2）到燃气主管部门办理并取得《燃气经营许可证》；到质量技术监督部门办理并取得《气瓶充装许可证》、《压力容器使用证》；（3）到安全管理部门办理安全审查意见书，并取得《危险品经营许可证》；（4）到工商管理部门办理工商营业手续，并取得工商营业执照；（5）为乙方办理LCNG加气站正常、合法营业的其他必须的经营许可证照和手续；（6）办理上述事项按国家相关规定应当缴纳的费用由乙方负责承担，办理上述事项的期限为自加气站建设完成后3个月内完成。甲方承诺按期向乙方移交的以乙方名义办理的资产类证照（国有土地使用证、房屋产权证等）以及经营类证照，且登记的权属之上未设置抵押、典权以及其他形式的物权。项目包干价1434万元，上述加气站委托费用为包干价，如甲方在代理过程中实际支出超过项目包干价，由甲方予以补足，乙方不再承担任何费用。委托费已经包括以下几项：1.本合同第一条第一款第一项甲方负责以乙方名义向有关行政部门办理LCNG加气站立项相关审批手续所产生的一切税、费；2.该站土地拆迁、征购由乙方合法使用所产生的应由甲方支付的一切费用；3.该站的土地征用、出让和土地补偿费用；4.按照本合同性质应当支付的其他费用。委托费用支付方式：委托费用1434万元，其中包括甲方前期在该宗地块上的工作成果，如土地场平等，还包括甲方在该宗地块上因建设加气站而进行的立项、行政报批工作取得的其他相关权益，在乙方对该宗地块竞拍成功后一并转让给乙方，本项目委托费按推进过程分阶段付款，其中加气站土地挂牌出让前所需的竞买保证金及取得后的出让金由乙方直接拨付到国土交易部门指定账户，其金额在应付甲方委托费总额中扣减，第一次付款在乙方取得本项目地块并签订《加气站国有建设用地出让合同》后12个工作日内，乙方向甲方支付扣除土地出让金后总委托费用剩余金额的50%；第二次付款在甲方办理好本项目立项、规划及开工建设所需一切手续且施工单位进场后12个工作日内，乙方向甲方支付扣除土地出让金后总委托费用剩余金额的40%；第三次付款待乙方建设完后，甲方以乙方名义办理完加气站正常经营所需一切手续，并交付乙方，乙方向甲方支付扣除土地出让金后总委托费用金额的10%；上述委托分项部分办理的，乙方支付甲方相应部分委托费，全部办理完毕的，乙方支付甲方上述分项费用的余额。甲方交付的加气站证照不符合合同约定时，乙方有权拒绝支付其余款项，并且该拒付行为不构成本合同项下的违约，乙方随时有权要求其补齐，时间可以延续至发现日起两年，且该项权利属于不可抵销的乙方单方享有的独立的权利，无论合同各方是否有其他违约责任。下列行为构成违约：（1）甲方未按合同规定向乙方交付符合合同约定的加气站财产和证照；（2）乙方无正当理由未按合同规定及时足额交付价款、经甲方书面催告2个月仍未支付；（3）甲方未按合同规定履行证照的完善、变更、代办义务，致使乙方不能正常使用加气站；（4）本合同项目建设过程中，因甲方代办的手续存在有效性、合法性缺陷，造成乙方新建的项目停建或无法延续时，甲方有义务与审批部门进行协调，并确保项目顺利进行；否则，乙方有权向甲方索赔由此造成的一切损失；（5）若甲方擅自单方终止合同，除赔偿乙方因此而产生的全部损失外，甲方还应向乙方支付合同总包干价费用的20%作为违约金；（6）因甲方原因未能按期完成对应的代办、代建工作内容，甲方应承担违约责任，每延期一天，由甲方按照单站包干价的万分之五向乙方支付违约金；（7）未经乙方同意，甲方将项目的乙方权利转让给除乙方外的任何第三方，甲方向乙方支付总包干费用的30%作为违约金；（8）甲方向任何第三方泄露为履行本合同所掌握的乙方商业信息、保密文件及本合同内容时，甲方应向乙方支付本合同总包干费用的10%作为违约金；（9）甲方作出虚假声明或未履行承诺；（10）甲方违反本合同约定，未办理土地合法化手续等；……，违约方承担违约责任后，仍应当继续全面履行合同。2011年5月31日，雄大公司代石化销售南充公司与南部县国土资源局签订《国有建设用地使用权出让合同》，约定土地使用权出让价款454万元。2011年7月1日，石化销售南充公司向雄大公司支付490万元。2011年8月4日，南部县发展和改革局同意该加气站项目开展前期工作。
2011年9月4日，雄大公司向石化销售南充公司发函，载明，雄大公司LNG加气站立项审批取得同意立项批文，已将可研报告、选址意见书、土地使用证、环评等报送，南部县发展和改革局出具了同意开展前期工作函，相关资料已报省发改委立项，正待审批中；雄大公司已办妥规划建设用地许可意见书、用地红线图、土地预审文件、取得土地使用证、同意项目建设选址意见书；雄大公司负责向行政管理部门办理前期建设手续，对加气站前期土地进行了三通一平绿化、界沟建设已结束。上述除发改局将加气站转省发改委正待审批之中外，其余已完成。由于石化销售南充公司的设计方案图直到9月初才提供，相关用电、用水项目建设施工许可、建设规划许可目前尚在办理中，而办理施工许可证需石化销售南充公司确定施工单位及监理单位才能办理，根据石化销售南充公司内部工作流程，施工单位及监理单位的确定以及正式进场施工需一定时间。该项目自2009年开始，由近10个股东组成并运作，目前，该项目前期相关权益已转让给石化销售南充公司，并代为办理相关手续，以保证石化销售南充公司能顺利建设该站。由于其他股东催促返还投资款，石化销售南充公司前期支付款项不能将其余股东股份清退完毕，原股东多次闹事，为稳定企业，确保施工顺利进行，特请石化销售南充公司先行支付委托费250万元。2011年10月19日，石化销售南充公司又向雄大公司支付250万元（共计支付740万元）。2012年11月6日，石化销售南充公司向雄大公司发出催办函，载明，雄大公司仅办理了《国有土地使用权证》，办理立项审批手续、建设进场手续未办好，请于2012年11月30日前办理好立项审批手续，若未能按期办理好立项审批手续，雄大公司应退还先期预支的代办费。2013年8月，石化销售南充公司又向雄大公司发出催办函，载明，雄大公司仅办理了《国有土地使用权证》，办理立项审批手续、建设进场和经营证照相关手续还未完成，石化销售南充公司于2012年11月6日发函催办代办的行政审批手续至今也未取得任何成效，致项目整体进度严重滞后。2013年12月16日，石化销售南充公司再次向雄大公司发出催办函载明，双方于2013年9月2日进行商谈，雄大公司表示在两个月内可办理完立项行政审批手续，但至今进度缓慢，未取得实质性进展。2014年6月，石化销售南充公司向雄大公司发出律师函载明，雄大公司仅取得该项目前期工作函，未达到支付合同进度款250万元条件，目前除代理取得土地使用权外，无其他实质性突破，导致加气站无法如期修建、经营，造成经济损失。
同时查明，双方签订《委托代办合同》时，南充不是案涉建设项目试点市，雄大公司直到2012年9月才能申报，该项目环评手续原向南部县相关部门报批，后因调整到省级相关部门审批，造成迟延办理完成部分手续。同时，雄大公司提出因合同之外产生费用应由石化销售南充公司承担，双方对该部分费用产生分歧，亦造成办理相关手续迟延。目前，双方签订的《委托代办合同》中第1、2项的委托事项已办理完毕。
雄大公司在诉讼中明确表示不再继续代办相关手续，本院向石化销售南充公司释明案涉委托事项不适合强制履行，石化销售南充公司可变更诉讼请求。石化销售南充公司表示对本案诉讼请求不予变更。
本院认为，雄大公司于2009年11月经有关部门批准修建CNG加气站，并进行了前期房屋搬迁、场地开挖等。2011年6月，雄大公司与石化销售南充公司签订《委托代办合同》约定，石化销售南充公司在雄大公司前述项目选址上建设LCNG加气站，雄大公司代办相关手续，并约定了具体的委托内容，委托费用包干价1434万元，包括雄大公司前期在该地块上的工作成果、进行的立项、行政报批工作取得的其他权益，还包括该地块的土地出让金等。2011年5月31日，雄大公司代石化销售南充公司与南部县国土资源局签订《国有建设用地使用权出让合同》，约定土地使用权出让价款454万元。根据合同约定，雄大公司应完成合同约定第1项的委托代办手续，由于双方签订合同后至2012年9月期间南充市辖区不是案涉项目试点市不能报送相关的审批手续造成雄大公司完成委托事项迟延，应予顺延相应的期间。雄大公司提出石化销售南充公司将LNG变更为LCNG造成期间迟延及费用增加，未提供证据证实，与合同约定亦不符，本院不予采信。雄大公司提出环评手续需另行报批，造成期间迟延及损失，石化销售南充公司提出2013年6月起才应向省级相关部门报送环评手续，雄大公司先前迟延完成委托事项造成期间迟延，应由雄大公司承担责任。由于雄大公司未在应当完成的期间内完成该委托事项，亦未提供及时报送项目环评手续却因报送环评手续政策发生变化造成期间迟延的证据，因此，雄大公司的上述理由，本院不予采纳。双方约定合同包干价，雄大公司提出另行开支费用未得到解决造成期间迟延，不符合双方约定，其辩称理由，本院不予支持。雄大公司已完成合同约定的委托事项第1、2项，现未办理房屋产权证、燃气经营许可证、营业执照等，涉及该第3项的手续办理大多应在加气站建设完成后办理，但加气站未完成建设，同时，雄大公司明确表示不再办理第3项的相关委托手续，由于双方约定的委托事项中的第3项内容不适合强制履行，本院向石化销售南充公司予以释明，并告知石化销售南充公司可变更诉讼请求，石化销售南充公司表示不予变更诉讼请求，因此，石化销售南充公司要求雄大公司继续履行合同，限期完成合同项下全部代办义务，本院不予支持。石化销售南充公司与雄大公司约定的委托代办费用1434万元包括前期在该地块上的工作成果（包括房屋搬迁、土地开挖等）、进行的立项、行政报批工作取得的其他权益，还包括该地块的土地出让金、代办手续需付出的劳务、费用，目前雄大公司已领取740万元，石化销售南充公司支付土地出让金费用454万元，共计已支出1194万元，下余240万元未支付。由于违约金主要体现为补偿性，石化销售南充公司亦未提供损失证据，综合考虑石化销售南充公司实际支付费用金额、雄大公司迟延履行期间、雄大公司不再办理合同约定的第3项内容、石化销售南充公司因雄大公司迟延履行产生的可预见损失、石化销售南充公司在雄大公司不再办证的情况下可自行办证或委托他人办证可减少损失、有关证照在石化销售南充公司未修建房屋的情况下不能办理等因素，本院酌定由雄大公司向石化销售南充公司支付70万元违约金。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”、第一百一十条“当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：（二）债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高”的规定，判决如下：
一、南部县雄大天然气有限公司于本判决生效后十日内向中国石化销售有限公司四川南充石油分公司支付违约金70万元。
二、驳回中国石化销售有限公司四川南充石油分公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费65,904元，由中国石化销售有限公司四川南充石油分公司负担55,104元，南部县雄大天然气有限公司负担10,800元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提供副本，上诉于四川省高级人民法院。
审判长 龚 莉
审判员 张志平
审判员 龙 燊
二〇一六年八月三十日
书记员 肖 逍