新疆维吾尔自治区石河子市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）石民初字第212号
原告李虹，女，汉族，现无业。
委托代理人张华成，新疆天众律师事务所律师。
被告新疆寅亨房地产开发有限责任公司。
法定代表人赵子源，该公司经理。
委托代理人李勇。
第三人新疆新万隆房地产开发有限公司。
法定代表人张海州，该公司董事长。
委托代理人曹文艳，新疆双信律师事务所律师。
原告李虹与被告新疆寅亨房地产开发有限责任公司确认劳动关系纠纷一案，本院于2015年1月8日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年3月4日、12月28日公开开庭进行了审理。原告李虹及其委托代理人张华成、被告新疆寅亨房地产开发有限责任公司的委托代理人李勇、第三人新疆新万隆房地产开发有限公司的委托代理人曹文艳到庭参加诉讼。本案经本院院长批准延长了审理期限六个月。本案现已审理终结。
原告诉称，2011年11月18日，原告到被告处从事售房置业顾问工作。工作期间，被告一直未与原告签订书面劳动合同，也未给原告缴纳社会保险费。原告多次要求与被告签订书面劳动合同并缴纳社会保险费，但被告均予以拒绝。2013年10月30日，原告为此辞职。后，原告申诉至石河子市劳动争议仲裁委员会，该仲裁委作出石劳仲裁字（2014）408号《仲裁裁决书》，未支持原告的各项请求。原告不服，诉至法院，请求法院判令被告：1、为原告出具《解除劳动关系证明书》，并办理社保及档案转移手续；2、为原告补缴自2011年11月至2013年10月用人单位应缴纳部分的社会保险费；3、支付原告2011年12月至2012年11月期间未签订书面劳动合同双倍工资37400元；4、支付原告2012年11月、12月、2013年3月、6月拖欠的提成工资7232.97元；5、支付原告解除劳动关系经济补偿金7900元。
被告辩称，1、原告与被告之间没有劳动关系，被告没有雇佣过原告，也没有与原告签订过劳动合同或任何协议，双方没有建立劳动关系；2、被告在石河子没有开发过任何项目，不存在招聘置业顾问等工种，原告在诉状中所陈述的事实不存在，被告这两年出于歇业状态，不可能雇佣原告。综上，请求法庭驳回原告的诉讼请求。
第三人述称，1、原告与本案第三人没有建立过任何劳动关系，无论是事实的还是书面的；2、据第三人了解，原告与被告确实存在劳动关系，但是第三人没有办法提供相关证据，因为原告的工资都是被告在发放，第三人认为被告的答辩不符合事实。
经审理查明，被告新疆寅亨房地产开发有限责任公司于2002年7月23日在石河子工商行政管理局依法注册成立，属于自然人独资的有限责任公司。
第三人新疆新万隆房地产开发有限公司于2009年11月27日在石河子工商行政管理局依法注册成立，属于自然人投资或控股的有限责任公司。
原告自述其于2011年11月18日进入被告位于63小区的天河苑从事置业顾问工作，工作半月后被调整到位于47小区的明珠新苑销售部从事置业顾问工作至2013年10月30日辞职离开。原告入职时与被告销售部经理孙海燕协商每月底薪1000元，然后再根据销售房产性质不同按比例进行提成。原告在被告处工作期间，被告未与原告签订书面劳动合同，也未给原告缴纳社会保险费，并欠发原告2012年11月、12月、2013年3月、6月期间的提成工资。原告于2013年10月30日口头提出辞职，之后未再去被告处上班。原告就其陈述提供如下证据：
1、2014年7月30日，由孙海燕签字的一份关于销售房屋情况的《客户明细表》。原告提供该证据证明原告系被告公司员工，原告在被告处工作期间，被告拖欠原告提成工资7232.97元未付。被告对该证据的真实性不予认可，并称孙海燕并非被告的员工且该证据并非是由被告出具的拖欠原告提成工资的证明。第三人对该份证据无异议。
2、2012年1月至2014年2月中国建设银行石河子经济技术开发区支行出具的《个人活期明细信息》及中国工商银行石河子市分行营业部出具的《账户发生额明细文件查询结果》，证明被告每月给原告发放的工资情况。被告否认该工资由被告发放，且认为该证据无法证明双方存在劳动关系。第三人对该份证据无异议，认为可以证明原、被告之间存在劳动关系。
3、《明珠新苑销售部2012年12月至2013年9月、2014年1月至6月考勤表》（该考勤表无任何单位盖章）。被告对该考勤表不予认可。第三人对该份证据无异议。
4、《公司通讯录》。证明该通讯录上除含有原告的名字外，还有安兰云、李艳敏、李玉、王馨、孙海燕、吉彪、郭心胜、刘锦江、孔文龙、莫济铜、李虹、赵永梅、杨梅的名字，进一步佐证被告与原告之间存在劳动关系。被告认为通讯录无被告签章，且无法律规定通讯录可以证明劳动者与用人单位建立劳动关系。第三人质证意见与原告相同。
5、照片。证明原告因工作成绩优异被公司奖励到内地旅游，照片中包括被告销售部经理孙海燕。被告认为无法律规定照片可以证明劳动者与用人单位建立劳动关系。第三人对该证据无异议。
庭审中，被告提供如下证据，拟证明双方之间不存在劳动关系：1、《石河子开发区寅亨房地产开发有限责任公司2011年11月至12月工资册》（加盖新疆寅亨房地产开发有限责任公司公章）；2、《新疆寅亨房地产开发有限责任公司2014年1月至6月工资表》。证明被告造册的人员工资名单中没有原告名字，也没有原告所称的销售经理孙海燕的名字，且工资册记载的员工中也无原告提交的明珠新苑销售部考勤表上记录的员工名字。继而进一步证实原、被告之间不存在劳动关系。经质证，原告对被告提供的上述证据不予认可，认为是被告有意隐瞒真实情况而为之。第三人不发表质证意见。
庭审中，第三人提供如下证据，拟证明原告与第三人之间不存在劳动关系：1、《项目开发协议》，该协议书甲方为新疆新万隆房地产开发有限公司（本案第三人），乙方为石河子开发区寅亨房地产开发有限责任公司（本案被告）。协议内容如下：“为了更好地落实石河子东城办事处城中村改造项目，积极稳步的推动该项目的顺利进行，甲乙双方就石河子东城辖区明珠新村其中的62亩土地拆迁改造项目，本着平等协商，互惠互利的原则，在诚实守信的基础上达成如下项目开发协议：一、甲方为充分合理的调配人、才、物，积极高效快捷和保证质量的完成东城办事处明珠新村城中村改造工作，双方协商，一致同意采取项目成立分公司承包开发建设的方式，进行城中村改造开发。此承包协议为不可撤销协议。二、东城办事处辖区“上六宫村，河畔村，明珠新村”三村改造项目中的明珠新村其中的62亩土地开发项目由甲方成立项目分公司由乙方进行承包开发建设项目独立核算，自负盈亏。项目在拆迁补偿，手续办理、开发建设、经营管理等由乙方负责具体环节中所涉及甲方时，甲方应给予支持。明珠新村其中的62亩土地改造项目前期所涉及的拆迁补偿，安置及后期周转房的建设所需要的土地招拍挂等手续在三村改造建设单位的确定招标结束后由乙方负责自行办理。政府应缴纳的各项税费，由乙方负责缴付。三、明珠新村其中的62亩土地政造项目所需资金由乙方全额承担，甲方不予调配，该项目的债权债务由乙方负责，乙方自负盈亏。四、明珠新村其中的62亩土地改造项目中所涉及的人员安排，材料采购、开发建设等一切经营活动由乙方自行承担解决。五、乙方在开发明珠新村其中的62亩开发项目的过程中若发生的重大安全事故，工程质量事故等所造成的经济责任及法律责任法律争纷均由乙方承担。六、乙方应向甲方上缴总收益金为叁仟万（人民币），项目一期在2012年之前开盘三个月内乙方应向甲方上缴收益金壹仟伍佰万，二期开盘三个月内，乙方应向甲方上缴收益金壹仟伍佰万。”证明原告卖的这个房子虽然是以被告名义进行开发的，但第三人与被告签订的协议中提到了权责利的问题，也就是说明珠新村是由被告进行承包建设的，所需资金由被告全额承担，独立核算，自负盈亏。原告是给被告提供的劳动，被告应承担用人单位应承担的责任。被告对该证据的真实性无异议，但认为该协议与本案无关联性，不具有证明力。原告对该证据的真实性无异议，认可第三人的陈述。
2、2013年7月至2014年12月《新疆新万隆房地产开发有限公司人员工资表》，证明第三人造册的人员工资名单中没有原告名字，继而进一步证实原告与第三人之间不存在劳动关系。经质证，原告对第三人提供的上述证据予以认可，称自己卖的是第三人的房子，但干的是被告的活。被告对此证据无异议。
另查，1、中国建设银行石河子经济技术开发区支行及中国工商银行石河子市分行营业部给本院出具的个人储蓄存款回执证据显示：2012年12月至2014年12月期间，原告名下银行卡每月分别由赵永梅或杨梅持现金支付原告工资，无其他单位发放情况。
2、被告提交的《新疆寅亨房地产开发有限责任公司2014年6月工资表》上显示：杨梅系该公司出纳。被告认可，无异议。
3、原告称赵永梅系杨梅之前任石河子开发区寅亨房地产开发有限责任公司出纳。被告不认可，但未提交与其意见相反的证据。
4、庭审中，原告提交的中国建设银行石河子经济技术开发区支行出具的《个人活期明细信息》显示：2011年12月至2012年11月原告的工资分别为：2011年12月1255.32元；2012年1月2896.54元；2月4723.34元；3月2693.01元；4月2298.55元；5月2229.87元；6月4577.06元；7月4099.66元；8月5541.30元；9月5255.61元；10月3963.16元；11月2951.69元。
5、2014年7月15日，原告向石河子市劳动争议仲裁委员会提出申诉。请求：1、被申请人（本案被告）为申请人（本案原告）出具《解除劳动关系证明书》，并办理社会保险关系及档案转移手续；2、被申请人为申请人补缴自2011年12月至2013年10月的各项社会保险费（企业应缴部分）；3、被申请人支付申请人2011年12月至2012年11月未签订书面劳动合同双倍工资38940元；4、被申请人支付申请人2012年11月、2013年2月、6月、7月期间拖欠的提成工资8853.07元；5、被申请人支付申请人解除劳动关系经济补偿金8951.8元。2014年10月22日，石河子市劳动争议仲裁委员会作出石劳仲裁字（2014）408号《仲裁裁决书》。裁决：驳回申请人的各项请求。原告不服该仲裁裁决，诉至本院，请求判如所请。
上述事实，有原、被告及第三人的陈述及、《客户明细表》、《个人活期明细信息》、《账户发生额明细文件查询结果》、《明珠新苑销售部2013年1月至9月、2014年1月至6月考勤表》、《公司通讯录》、照片、《石河子开发区寅亨房地产开发有限责任公司2011年11月至12月工资册》、《新疆寅亨房地产开发有限责任公司2014年1月至6月工资表》、《项目开发协议》、《新疆新万隆房地产开发有限公司人员工资表》等相关证据在卷佐证。
本院认为，本案的争议焦点为：一、原、被告之间是否存在劳动关系；二、原告主张被告为其出具《解除劳动关系证明书》，并办理社保及档案转移手续、为其补缴自2011年11月至2013年10月用人单位应缴纳部分的社会保险费、支付其2011年12月19日至2012年11月18日期间未签订书面劳动合同双倍工资37400元、支付其2012年11月、12月、2013年3月、6月拖欠的提成工资7232.97元、支付其解除劳动关系经济补偿金7900元的请求应否得到支持。
关于劳动关系的认定问题。《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条规定，用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。本案中，原告为证明其与被告新疆寅亨房地产开发有限责任公司之间存在劳动关系，提供了《客户明细表》、《个人活期明细信息》、《账户发生额明细文件查询结果》、《明珠新苑销售部2013年1月至9月、2014年1月至6月考勤表》、《公司通讯录》等证据。本院认为，首先，原告提交的《个人活期明细信息》、《账户发生额明细文件查询结果》及中国建设银行石河子经济技术开发区支行、中国工商银行石河子市分行营业部给本院出具的个人储蓄存款回执证据显示2011年12月至2014年12月期间，原告名下银行卡每月所发工资均由被告新疆寅亨房地产开发有限责任公司的出纳赵永梅、杨梅提现金发放，无其他单位发放情况。该证据与被告出具的《新疆寅亨房地产开发有限责任公司2014年1月至6月工资表》、原告提交的《公司通讯录》相互印证，能够证实原告接受被告新疆寅亨房地产开发有限责任公司的工作安排，被告新疆寅亨房地产开发有限责任公司为原告发放工资的事实。其次，庭审中，第三人提交了《项目开发协议》，原、被告对该份证据的真实性均无异议，该《项目开发协议》显示明珠新村是由第三人开发、被告进行承包建设，所需资金由被告全额承担。其独立核算，自负盈亏。从原告所举证据看，原告虽然销售的是第三人开发的房子，但其系接受的是被告的管理和工作安排，并由被告支付劳动报酬，原告与被告存在事实上管理与被管理的关系。被告虽否认，但未提交应由其掌握的员工名册、考勤记录等证据证实双方不存在劳动关系，故本院认为原告与被告新疆寅亨房地产开发有限责任公司之间存在事实劳动关系。庭审中，被告不能举证证明原告的入职及离职时间，而原告则称其入职的时间为2011年11月18日、离职的时间为2013年10月30日。因此，本院采信原告的主张，确认原告与被告2011年11月18日至2013年10月29日期间存在事实劳动关系。2013年10月30日，原告辞职离开被告公司。至此，双方劳动关系终止，被告应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款之规定，为原告出具《解除（终止）劳动关系证明书》，并办理社保及档案转移手续。
关于社会保险费问题。在认定了原告与被告存在劳动关系之后，被告即应承担劳动法规定的作为用人单位的法律责任。《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。2011年11月18日至2013年10月29日期间原、被告存在事实劳动关系，被告应当为原告补缴2011年11月18日至2013年10月29日期间用人单位应当承担的社会保险费。
关于未签订书面劳动合同双倍工资问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。”第二款规定：“前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。”根据上述规定，被告应支付原告自2011年12月19日起至2012年11月18日期间未签订书面劳动合同双倍工资。庭审中，被告未提交原告的工资标准，应承担举证不能的不利后果。本院以原告举证的工资数额计算被告应支付原告未签订书面劳动合同双倍工资。经核算。被告应当支付原告2011年12月19日至2012年11月18日期间未签订书面劳动合同双倍工资41413.47元［计算公式为：1255.32元÷21.75天12天＋2896.54元＋4723.34元＋2693.01元＋2298.55元＋2229.87元＋4577.06元＋4099.66元＋5541.30元＋5255.61元＋3963.16元＋2951.69元÷21.75天18天］。原告主张的数额37400元未超过本院核算的数额，系对其权利的自主处分，不违反法律规定，本院以原告主张的数额为准。
关于拖欠提成工资问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款规定：“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。”《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，第三人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供，应当承担不利后果。”本院认为，根据上述法律规定，原告的劳动报酬，被告应当及时足额支付。庭审中，原告提交的《客户明细表》证明其与被告销售部经理孙海燕于2014年7月30日已对过账，被告尚欠原告提成工资7232.97元未付，孙海燕签字确认。被告虽否认，但未提交相反证据予以反驳。在此情况下，对原告主张被告支付其2012年11月、12月、2013年3月、6月拖欠的提成工资7232.97元的诉讼请求，本院予以支持。
关于解除劳动关系经济补偿金。本院认为，事实劳动关系的了结是一种终止行为，任何一方均可以提出。本案中，原告于2013年10月30日向被告提出辞职，其主张被告支付解除劳动关系经济补偿金，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的情形。故对原告该项请求，本院不予支持。
根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第四十六条、第八十二条第一款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、参照劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发（2005）12号）第一条、第二条之规定，判决如下：
一、确认原告李虹与被告新疆寅亨房地产开发有限责任公司2011年11月18日至2013年10月29日期间存在事实劳动关系；
二、被告新疆寅亨房地产开发有限责任公司为原告李虹缴纳2011年11月18日至2013年10月29日期间的社会保险费（用人单位应缴部分），具体金额以社会保险经办机构核算为准，并承担利息和滞纳金；
三、被告新疆寅亨房地产开发有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告李虹2011年12月19日至2012年11月18日期间未签订书面劳动合同双倍工资37400元；
四、被告新疆寅亨房地产开发有限责任公司为原告李虹出具《解除（终止）劳动关系证明书》，并办理社保及档案转移手续；
五、被告新疆寅亨房地产开发有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告李虹2012年11月、12月、2013年3月、6月拖欠的提成工资7232.97元；
六、驳回原告李虹的其他诉讼请求。
邮寄送达费90元（原告已预交），由被告新疆寅亨房地产开发有限责任公司负担（与前款同期给付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第八师中级人民法院。
审 判 长 吕江红
代理审判员 陈 锐
人民陪审员 吴虹其
二〇一五年十二月三十日
代理书记员 翟淑婉