湖北省十堰市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂03民终2466号
上诉人（原审被告）：姚玉强，男，1984年2月22日出生，汉族，住湖北省十堰市张湾区。
被上诉人（原审原告）：彭玉华，男，1979年9月5日出生，汉族，无固定职业，住湖北省十堰市张湾区。
委托诉讼代理人：陈勇，湖北博理律师事务所律师。
原审被告：十堰中威汽车销售服务有限公司。公司住所地：湖北省十堰市东风公司文化活动中心体育馆内。
法定代表人：徐青，该公司总经理。
上诉人姚玉强因与被上诉人彭玉华、原审被告十堰中威汽车销售服务有限公司（以下简称中威公司）健康权纠纷一案，不服湖北省十堰市张湾区人民法院（2015）鄂张湾民一初字第01502号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月20日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
姚玉强上诉请求：撤销湖北省十堰市张湾区人民法院（2015）鄂张湾民一初字第01502号民事判决，改判姚玉强承担80%的责任，即50432.4元。事实与理由：2015年5月25日8时许，彭玉华到十堰市××箭区二汽体育馆标致4S店（中威公司）因其哥哥彭玉林修车一事与该4S店员工姚玉强发生争吵和厮打，厮打中，彭玉华的头部和面部受伤，姚玉强左耳损伤。在本事件中，彭玉华与姚玉强互相厮打，其存在一定过错。根据相关法律规定，彭玉华应当自行承担一部分民事责任。
彭玉华辩称，一审认定事实清楚，公安机关对姚玉强作出拘留十日并处罚款500元的行政处罚，但是未对彭玉华作出行政处罚。因为多人多次殴打彭玉华，彭玉华提出了行政复议和行政诉讼，后来法院说公安机关已经对姚玉强作出了行政处罚，因此彭玉华撤回了行政诉讼的起诉。彭玉华不应当承担责任。
彭玉华向一审法院起诉请求：1.判令姚玉强、中威公司赔偿医疗费34918.6元、鉴定费2600元、误工费24000元（8000元/月×3个月）、护理费3000元（100元/天×30天）、伙食补助费900元（30元/天×30天）、交通费1200元、营养费900元（30元/天×30天）、牙齿修复费25600元、精神抚慰金3000元，以上合计96118.6元；2.由姚玉强、中威公司承担案件受理费。
一审法院认定的事实：姚玉强系中威公司的职工，其曾经与彭玉华的哥哥彭玉林发生交通事故，双方就修车事宜产生矛盾。2015年5月25日8时许，彭玉华到中威公司位于东风汽车公司体育馆东风标致车4S店，对姚玉强的修车行为不满意，与其进行理论，双方发生争吵，进而引发冲突，造成彭玉华头部和面部受伤，姚玉强左耳损伤。彭玉华受伤后到十堰市太和医院治疗，入院诊断为：全身多处软组织损伤、头皮血肿头皮撕裂、右侧框内侧壁骨折、右眼内直肌裂伤、上颌牙牙损伤（4颗）、肺挫伤、上颌切牙亚冠折断等。其住院30天，花医疗费34918.6元。住院期间需加强营养。彭玉华住院期间及出院后检查，支付交通费500元（酌定）。期间，十堰市公安局东岳分局接到报警后曾经到现场对此纠纷进行处理。2015年9月8日，该分局作出东公（东电）行罚决字[2015]第15286号行政处罚决定书，决定给予姚玉强行政拘留十日并处罚款500元的处罚。2015年9月24日，彭玉华申请鉴定，2015年10月12日，十堰天平司法鉴定中心作出[2015]临鉴字第0975号鉴定意见书，认定彭玉华牙冠折、牙髓坏死根管治疗、烤瓷冠修复总费用约需25600元；误工时间为3个月，护理时间为一人护理1个月。彭玉华支付鉴定费2600元。
一审另查明，1.姚玉强对十堰天平司法鉴定中心作出[2015]临鉴字第0975号鉴定意见书有异议，于2016年1月20日向一审法院提出鉴定申请，经一审法院委托，2016年2月23日，武汉福田爱民司法鉴定中心作出[2016]临鉴字第148号司法鉴定意见书，认定彭玉华牙齿修复费用10000元，自受伤之日起，误工休息时间为90日，护理时间45日。姚玉强支付鉴定费3000元；2.本案在审理过程中，彭玉华向一审法院提交《建设工程土建施工总承包合同》及收入证明各一份，以此证明本次纠纷发生时，彭玉华承包江苏中信建设集团有限公司承接的湖北省丹江口市城区污水处理厂扩建工程，并担任该工程施工技术总负责人，证明其月平均工资为8000元。
一审法院认为，侵害公民身体造成伤害的，应当承担赔偿责任。本案中，姚玉强在与彭玉华就车辆维修事宜进行协商时，发生争执，将彭玉华致伤，公安机关对姚玉强的违法行为给予行政拘留十日并处罚款500元的处罚，证明姚玉强对本次纠纷的发生有过错，其对此应承担全部责任。姚玉强关于其不承担赔偿责任的辩解意见，与一审法院查明的事实不符，一审法院不予支持。
姚玉强与彭玉华争执的地点是在中威公司经营场所内，但其并非履行职务行为，中威公司没有过错，彭玉华请求中威公司承担责任的意见，缺乏事实和法律依据，一审法院不予支持。
彭玉华主张的误工费、交通费及牙齿修复费数额过高，其合理部分，一审法院予以支持。姚玉强提出重新鉴定申请后，新的鉴定意见书认定的误工休息时间没有变化，但减少了牙齿修复费，延长了护理时间，故彭玉华起诉前委托鉴定产生的鉴定费2600元中的800元、姚玉强重新鉴定支付的鉴定费3000元中的2000元，属于双方各自因扩大造成的损失，分别由其各自承担，两者相抵，姚玉强还应承担鉴定费800元。关于误工工资，证据不足，一审法院参照2016年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》中建筑业收入标准计算，即44496元/年。关于护理人员工资，证据不足，一审法院参照2016年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》中服务业收入标准，酌情认定90元/天。关于精神抚慰金，没有证据，一审法院不予支持。结合双方提交的证据及本案查明的事实，彭玉华因此次纠纷产生的损失认定为：医疗费34918.6元、鉴定费800元、误工费10971.9元（44496元∕年÷365天∕年×90天）、护理费4050元（90元∕天×45天）、住院伙食补助费900元（30元∕天×30天）、交通费500元（酌定）、营养费900元（30元∕天×30天）、牙齿修复费10000元，以上合计为63040.5元。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、姚玉强于本判决生效之日起10日内，赔偿彭玉华经济损失63040.5元；二、驳回彭玉华对中威公司的诉讼请求及其他诉讼请求。如果姚玉强未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费761元，减半收取380元，由姚玉强负担。
本院二审期间，双方当事人均未向本院提交新证据。
二审经审理查明，一审判决认定的事实属实，二审依法予以确认。
本案的争议焦点在于：彭玉华对本案损失的发生是否存在过错？本院认为，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。姚玉强与彭玉华的哥哥因修车事宜发生纠纷，后彭玉华的哥哥电话联系彭玉华至中威公司。彭玉华陈述其拉着姚玉强的手看车标，姚玉强一甩，彭玉华就顺手推姚玉强一下，姚玉强就动手，双方就打起架来。双方在争吵和厮打过程中，彭玉华的头部和面部受伤，姚玉强左耳受伤。综合上述事实，本院认为，彭玉华在其哥哥与姚玉强的矛盾中，未能采取合适的方式缓解纷争，反而激化了双方的冲突，导致了损害结果的发生，其自身对损失的发生也存在一定的过错，应当减轻姚玉强的赔偿责任，本院酌情判令彭玉华承担10%的责任，即姚玉强承担90%的赔偿责任，计56736.45元。姚玉强的部分上诉请求，有事实和法律依据，本院应当予以支持。综上所述，一审判决认定事实清楚，但适用法律错误，应当予以改判。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销湖北省十堰市张湾区人民法院（2015）鄂张湾民一初字第01502号民事判决；
二、姚玉强于本判决生效之日起十日内赔偿彭玉华经济损失56736.45元；
三、驳回彭玉华对十堰中威汽车销售服务有限公司的诉讼请求；
四、驳回彭玉华的其他诉讼请求。
如果姚玉强未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费761元，减半收取380元，由姚玉强负担342元，彭玉华负担38元。二审案件受理费304元，由姚玉强负担274元，彭玉华负担30元。
本判决为终审判决。
审判长 卢鸣
审判员 李君
审判员 张剑
二〇一六年十二月二十八日
书记员 奚悦
附：本判决所适用的法律（法规、司法解释）规定
《中华人民共和国侵权责任法》
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
……
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
……