河北省唐山市丰润区人民法院
p t ; ” > 民 事 判 决 书
（2018）冀0208民初1409号
原告：唐山市丰润区化工桥鑫鑫模板租赁站。
经营者：孙义，男，1956年12月4日，汉族，农民，住唐山市丰润区小陈庄村七街**号。
委托诉讼代理人：康福臣，河北福山律师事务所律师。
被告：华北铁建建设有限公司。
法定代表人：杜光，该公司经理。
委托诉讼代理人：张恺硕，河北唯实律师事务所律师。
被告：徐敏忠，男，1951年2月28日出生，汉族，住北京市崇文区。
委托诉讼代理人：张志有，河北唯实律师事务所律师。
原告唐山市丰润区化工桥鑫鑫模板租赁站（以下简称鑫鑫租赁站）与被告华北铁建建设有限公司、徐敏忠租赁合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员赵雅苹独任审判，公开开庭进行了审理，原告鑫鑫租赁站的经营者孙义及其委托诉讼代理人康福臣，被告华北铁建建设有限公司的委托诉讼代理人张恺硕、被告徐敏忠的委托诉讼代理人张志有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告鑫鑫租赁站诉请，1、判令解除原告与被告华北铁建建设有限公司响水花园项目部之间的建筑器材产品租赁合同；2、判令被告将租赁原告的建筑器材全部退还原告，或折价369053.5元赔偿原告；3、判令被告支付原告自2014年9月12日起至租赁物全部退还之日止的租赁费，暂计算至2018年3月31日，暂计548042.46元；4、判令被告支付原告违约金219216.99元；5、判决各被告支付原告运费140元；6、判决本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由:2014年6月6日，华北铁建建设有限公司响水花园项目部与原告签署了一份建筑器材租赁合同。合同对建筑器材的租赁单价、租赁费的计算方式、支付时间、结算周期、违约责任等均作出了明确约定。在合同签订以后，华北铁建建设有限公司响水花园项目部实际向原告租赁了各类建筑器材。根据双方合同约定，华北铁建建设有限公司响水花园项目部按月向原告支付租赁费用，但其并未按照合同约定履行，截止目前仅向原告支付了租赁费80000元，尚欠548042.46元。按照合同约定，华北铁建建设有限公司响水花园项目部已经构成合同违约。因华北铁建建设有限公司响水花园项目部不具有独立的诉讼主体资格，根据《中华人民共和国民事诉讼法解释》的规定其责任应由被告华北铁建建设有限公司承担。经查，响水花园项目是被告徐敏忠借用被告华北铁建建设有限公司的名义承包的，所以徐敏忠和华北铁建建设有限公司应对租赁原告建筑器材一事承担连带责任。故原告为维护自身权益向法院提起诉讼，要求判如所请。
被告华北铁建建设有限公司辩称，1、我公司不是本案租赁合同的主体，该合同引发的经济纠纷与我公司无关。故法院应驳回原告对我公司的起诉，并及时解除对我公司存款的冻结。2、徐敏忠与我公司无关，其无权代表我公司签订合同或其他代表行为，租赁合同中签属内容与我公司无关。我公司不具备诉讼主体资格。3、我公司不存在违约行为，不应承担违约责任。4、原告诉请与实际不符，且原告在诉至法院之前未向我公司主张过权利，因此原告起诉已经超过诉讼时效。
被告徐敏忠辩称，1、原告起诉第一被告主体错误。原告诉请解除与第一被告的租赁关系没有事实及法律依据。原告与第一被告没有租赁合同法律关系，第一被告未使用原告的租赁物，也不认识原告，双方也没有经济往来，根据合同相对性以及谁使用谁受益谁承担责任的原则，原告起诉第一被告没有事实及法律依据。2、损坏赔偿金与违约金不能同时并用。原告诉请第二项属于损坏赔偿金范畴，诉请第四项属于违约金范畴，依据合同法第一百一十四条之规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。因此，原告只能选择诉请损害赔偿金或违约金。3、原告主张违约金过高，原告主张的违约金诉请不明确，违约金起止时间不明确，违约金基数不明确，同时存在违约金过高的问题。依据合同法第一百一十四条规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加。约定的违约金过份高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”，因此原告诉请违约金过高。4、租赁物丢失后，赔偿金、租金同时主张属于重复计算。租赁物在工地丢失，对这部分租赁物因标的物已经不存在，不能再计算租金，原告同时主张赔偿和租金属于重复计算，没有法律依据。租赁物丢失后，租赁的标的物灭失，不存在被告继续使用产生租金的问题。如果原告认为返还租赁物后可以继续出租，这是一种可有可无的间接损失，是不确定的损失。原告即主张租金又主张违约金数额，这是被告在订立合同时无法预见的损失，因此，原告同时主张赔偿金和租金没有法律依据。5、原告有避免损失扩大的义务。根据双方签订的租赁合同约定，被告没有义务将租赁物运回原告处，只是负责装车，原告有义务拉回租赁物。当被告通知原告租赁物丢失时，并承诺返还相同型号的租赁物，但被告并未采取相应措施避免损失进一步扩大，而是放任这种损失扩大，依据合同法第一百一十九条，当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失扩大，没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。因此，原告不得就这部分损失要求赔偿。
根据原、被告当庭陈述及本院确认的上述证据，查明如下事实：
2014年6月6日，鑫鑫租赁站与华北铁建建设有限公司响水花园项目部签订《建筑器材租赁合同》，上面加盖鑫鑫租赁站的公章及华北铁建建设有限公司响水花园项目部资料专用章。上面注明承租方签合同人为杜海军，庭审中，徐敏忠称杜海军系其雇佣人员。在《建筑器材租赁合同》上”注：甲方负责往返运费，提货时，乙方负责验质卸车点数，退货时，乙方负责在工地装好车点数验质，退货时，乙方保证提货数”，该部分用笔划掉，及”钢管日租金每米0.0090元”改为”每米0.0070元”。对于划掉部分原告称系其当被告工作人员面划掉。该合同对租赁器材计算单价、结算方式等均做出了明确约定。
另查，滦县响水花园小区二期工程发包方为唐山市三石房地产开发有限公司，承包方为华北铁建建设有限公司，华北铁建建设有限公司向唐山市三石房地产开发有限公司出具授权委托书一份，主要内容为：”兹委托徐敏忠同志负责我公司响水花园工程款结算工作，请将我公司的工程款转入以下开户行内，由此产生的一切经济责任和法律后果由我公司承担，与贵公司无关。若有变动，我公司以书面形式通知贵公司，如果我公司未及时通知贵公司，所造成的一切经济责任和法律后果由我公司承担!特此申明授权期限：2014年10月25日至工程竣工户名;徐敏忠账号：×××开户:中国建设银行保定分行公司名称：华北铁建建设有限公司”。该收取委托书上加盖华北铁建建设有限公司公章及杜光印章。
庭审中，徐敏忠称其是滦县响水花园小区二期工程的实际施工人。
经核实，未退回鑫鑫租赁站的建筑器材为：钢管1.5米650根、2米897根、2.5米587根、3米709根、3.5米647根、4米283根、6米773根，十字11688个、接卡2136个、转卡1875个、油托2883根、卡钉2459个。
庭审中，原告认可被告徐敏忠已经给付租赁费8万元。
本院认为，原告鑫鑫租赁站与杜海军代表徐敏忠签订的《建筑器材租赁合同》是双方真实意思表示且不违反法律规定，该合同合法有效。徐敏忠与原告签订租赁合同后，原告依约向其提供建筑器材，该工地实际施工人即徐敏忠理应承担给付原告租赁费及返还租赁物的义务。被告华北铁建建设有限公司辩称其与徐敏忠无任何关系，通过庭审调查及法院向涉案工程的发包方调查取证可以证实涉案工程的承包方为华北铁建建设有限公司，其公司出具授权委托书委托徐敏忠代为收取工程款，且徐敏忠认可其本人系涉案工程的实际施工人，可以证实华北铁建建设有限公司将该工程分包给徐敏忠，徐敏忠没有建筑施工资质，其对外以华北铁建建设有限公司的名义施工，其属于违反建筑法的行为，华北铁建建设有限公司应承担徐敏忠在建筑器材租赁合同中的权利、义务,并负连带责任。被告徐敏忠称其告知原告部分租赁器材丢失，并提议将丢失的租赁器材购买相同的予以退还，但原告不同意接收，该项主张没有证据予以证实，本院不予采信。原告主张解除《建筑器材租赁合同》，本院认为，被告徐敏忠认可尚未退还的租赁器材已经丢失，该合同已经没有实际履行的可能，因此，本院对原告的该项主张予以支持，《建筑器材租赁合同》于被告收到起诉状副本之日起即2018年3月23日予以解除。根据《建筑器材租赁合同》约定的租金价格及提退货单计算，截止至2018年3月23日，共产生租赁费545413.95元，扣除已经给付的80000元，被告应给付465413.95元。依据提退货单，被告未退还原告的租赁物（以审理查明的为准），被告应予以返还，如未能返还，按照建筑器材租赁合同的约定赔付折价款369053.5元。被告未按照租赁合同约定的期限返还租赁物、支付租赁费，已构成违约，根据尚欠租赁费数额、时间及货物损失的数额衡量，原告主张违约金219216.99元过高，本院酌定按照尚欠租赁费数额465413.95元为基数，给付15%，即69812元。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条、第二百二十六条、第二百三十五条之规定，判决如下：
一、解除原告唐山市丰润区化工桥鑫鑫模板租赁站与被告徐敏忠于2014年6月6日签订的《建筑器材租赁合同》；
二、被告徐敏忠于本判决生效后十日内给付原告唐山市丰润区化工桥鑫鑫模板租赁站租赁费465413.95元、违约金69812元；
三、被告徐敏忠于本判决生效后十日内返还原告唐山市丰润区化工桥鑫鑫模板租赁站钢管1.5米650根、2米897根、2.5米587根、3米709根、3.5米647根、4米283根、6米773根，十字11688个、接卡2136个、转卡1875个、油托2883根、卡钉2459个，如未能实际返还，赔付折价款369053.5元；
四、被告华北铁建建设有限公司对第二、三项承担连带责任；
五、驳回原告唐山市丰润区化工桥鑫鑫模板租赁站的其它诉讼请求。
被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费7514元，保全费5000元，由被告徐敏忠、华北铁建建设有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。
审判员赵雅苹
二0一八年五月十六日
书记员王国宏