云南省沾益县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）沾民初字第123号
原告冯分良，男，1974年1月11日生，汉族，初中文化，沾益县人，农民。
委托代理人高燕粉，女，1974年1月10日生，汉族，初中文化，曲靖市麒麟区人，农民。特别授权代理。
委托代理人钱朝红，沾益县法律援助中心律师，一般授权代理。
被告冯灿宝，男，1967年10月30日生，汉族，小学文化，沾益县人，农民。
委托代理人郑增瑞，云南千仞律师事务所律师，特别授权代理。
被告付白岁，男，1965年4月1日生，汉族，初中文化，沾益县人，农民。
委托代理人戴云龙，云南宏益律师事务所律师，特别授权代理。
原告冯分良诉被告冯灿宝、付白岁提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年12月30日立案受理。依法由审判员高丽萍适用简易程序公开开庭进行了审理。原告的委托代理人高燕粉、钱朝红、被告冯灿宝及委托代理人郑增瑞、被告付白岁及委托代理人戴云龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告冯分良诉称，2014年7月，被告冯灿宝雇佣原告做建筑工程，于2014年8月27日在被告付白岁家建房，8月28日15时左右原告在被告付白岁家施工，因外架的卡子断裂原告从5米高的架子上摔下受伤，因其伤重分别到成都军区第四十三医院、陆良戴家尧医院、曲靖市第一人民医院住院治疗。2014年12月23日，原告的伤经曲靖市明鉴司法鉴定中心评定为一级伤残、后期治疗费25000元、一级护理、残疾用具费7500元。被告付白岁将建房工程承包给无资质的被告冯灿宝施工，依照法律规定被告冯灿宝、付白岁应承担连带赔偿责任。故请求法院依法判决两被告赔偿原告用去的医疗费181715.42元、误工费117天×76.35元＝8932.95元、护理费111天×76.35元×2人＝16949.7元、营养费111天×100元＝11100元、住院伙食补助费111天×100元＝11100元、伤残费（一级）6141元×20年×100%＝122820元、后期治疗费25000元、后期护理费27867元×20年＝557340元、被抚养人费用4744元×12年÷2人＝28464元、被赡养人费用4744元×36年÷2人＝85392元、鉴定费2540元、车旅费2000元、精神损失费50000元、残疾用具费7500元，共计1110854.07元。
被告冯灿宝及委托代理人辩称，请法庭查明事实，依法作出判决。
被告付白岁及委托代理人辩称，原告的诉讼请求大部份符合，一部份不符合规定，原告冯分良确系被告冯灿宝雇佣到其家粉墙，是在粉墙的过程中受伤，不是在建房过程中损伤，对其余事实，不持异议。提出原告是受被告冯灿宝雇佣，在施工过程中受伤，其在本案中无过错，不应承担责任。
根据原告的诉称、被告的辩称意见，双方的争议焦点为：被告冯灿宝与被告付白岁是何关系，责任应如何承担。
原告冯分良为支持自己的主张，向本院提交如下证据材料：
1、身份证复印件一份，用于证实原告冯分良的主体资格。
2、沾益县人民医院门诊收费收据一份、成都军区昆明总医院住院收费票据、诊断证明、出院证、病人费用清单各一份、门诊收费票据四份、曲靖市第一人民医院住院收费收据、诊断证明、出院证各四份、门诊收费收据、病人费用清单各一份、陆良戴家尧骨科医院发票联、病情诊断证明书、出院证、出院记录、病人费用清单各一份，用于证实原告冯分良的损伤后果、用去医疗费用181204.42元、住院天数为111天的事实。
3、成都军区昆明总医院证明、曲靖市第一人民医院陪客证各一份，用于证实原告冯分良在住院期间需陪护的事实。
4、曲靖明鉴司法鉴定中心出具的司法鉴定意见报告书、鉴定发票、收款收据各一份，用于证实原告冯分良胸段脊髓损伤并双下肢完全性截瘫，二便失禁评定为一级伤残、生活完全不能自理，护理依赖程度评定为一级、需后期医疗费用人民币25000元、残疾辅助用具费7500元，用去鉴定费用2540元。
5、常住人口登记卡复印件三份，用于证实原告冯分良需赡养父母及抚养子女的情况。
6、对现场拍摄的照片八张，用于证实原告受伤的事发地点。
7、申请证人张花娥、叶彩凤出庭作证。证人张花娥陈述：2014年农历九月初十，冯建春打电话给她说：“冯分良受伤了”，她到医院就问谁是老板，冯灿宝的媳妇说他家是老板，是他家承包的活计，冯灿宝也说是他家的小老板。证人叶彩凤陈述：具体时间记不得了，她到曲靖市第一人民医院看一个亲戚，听到吵闹过去看，听那些人说，老板是冯灿宝，冯灿宝的媳妇也在那里，冯灿宝还说尽量医人。
经质证，被告冯灿宝及其代理人对证据1、2、4、5、6无异议，对证据3中的证明无异议，对陪客证有异议，认为陪客证上只能写一人的名字，而写了三人的名字，认可72天。对证据7有异议，认为二证人与原告有亲属关系，无证明力。
被告付白岁及其代理人对证据1、4、5、7无异议，对证据2中的陆良戴家尧骨科医院费用有异议，认为原告在曲靖市第一人民医院住院期间又到陆良戴家尧骨科医院医治是属于扩大损失，其他无异议；对证据3中陪客证有异议，陪客证上写了三人不等于需要三人陪护，应客观考虑；对证据6有异议，认为照片不能客观的反映如何受伤及事发情况，不予认可。
原告的委托代理人对证据7无异议。
被告冯灿宝为支持自己的主张，向本院提交如下证据材料：
1、身份证及常住人口登记卡复印件各一份，用于证实被告冯灿宝的主体资格。
2、曲靖市第一人民医院疾病证明书、出院通知书各一份、门诊收费票据十一份、住院收费收据一份，用于证实原告冯分良受伤后是被告冯灿宝送曲靖市第一人民医院医治，被告冯灿宝支付门诊费1429.38元、住院费7918.66元。
3、收条二份，用于证实原告冯分良的妻子高燕粉于2014年8月30日向其借款人民币14000元、原告冯分良的弟弟冯建波于2014年9月6日向其借款15000元。
4、申请证人胡勇出庭作证。证人胡勇陈述：具体时间记不得了，他与冯灿宝、冯分良、冯灿宝的媳妇在付白岁家做外墙粉刷，面积认不得多少，房子是二层半，支架是由他、冯灿宝、冯分良搭建的，冯分良是从5米高的支架上掉下去的，他们上架没有带安全帽，所搭建的架子、卡子是付白岁家提供的，冯分良是由他、冯灿宝及冯灿宝的媳妇送到医院的，他是冯灿宝喊去做活的，付白岁每天支付190元，他与被告冯灿宝是叔侄关系。
经质证，原告冯分良的委托代理人对证据1无异议，对证据2中的疾病证明书提出遗漏公章，其他无异议；对证据3中14000的收条无异议，对15000元有异议，提出应扣除被告冯灿宝给付原告冯分良的工资2780元；对证据4有异议，认为被告冯灿宝与证人胡勇有利害关系，对其有利的证言应不予采信，对其不利的证言应予以采信，因证人与被告冯灿宝是亲属关系，且证言内容相互矛盾，证人没有客观的陈述。
被告付白岁及委托代理人对证据1、2、3无异议，对证据4有异议，认为证言不实，不能证明案件事实，与被告有亲属关系，同意原告委托代理人的质证意见。
被告冯灿宝及委托代理人对证据4无异议，认为证言证明了农村做工是相互打电话，没有承包关系。
被告付白岁为支持自己的主张，向本院提交如下证据材料：
1、身份证复印件一份，用于证实被告付白岁的主体资格。
2、收条七份，用于证实被告付白岁垫付过60000元的医疗费用。
3、协议二份，用于证实被告付白岁垫付的医疗费60000元，待解决以后，由原告返还给被告付白岁。
经质证，原告的委托代理人对证据1、2无异议，对证据3有异议，认为不是本案原告所签的，不代表原告本人的意见，原告不追认其效力。
被告冯灿宝及委托代理人对证据1、2无异议，对证据3同意原告委托代理人的质证意见。
本院依职权对原告冯分良、被告冯灿宝做的询问笔录。原告冯分良陈述：2014年8月28日，他与冯灿宝在付白岁家做外墙粉刷，粉两层，钢管支架是他与冯灿宝搭建的，长的钢管是付白岁家的，短的钢管及卡子是冯灿宝家的，他从两层楼下来的一台架子上摔下来，大概有5米高左右，付白岁家房屋的外墙粉刷是冯灿宝承包了做，他是冯灿宝喊去做活的，工钱是由付白岁与冯灿宝结算后，冯灿宝再付给他，差不多一天是200多元左右。付白岁付过6万元的费用。
被告冯灿宝陈述：2014年8月28日15时左右，他与冯分良在付白岁家做外墙粉刷，钢管支架是他、冯分良、胡勇三人搭建的，钢管是他家和付白岁家的，卡子是付白岁家的，冯分良是从搭建的支架上钢管断裂摔下来受伤的。冯分良是他喊去做活的，在付白岁家做点工，付白岁每天支付190元，当时没有签过协议，是林树德介绍做的。
经质证，原告的委托代理人对冯分良的陈述无异议，对冯灿宝的陈述有异议，认为不是做点工。其他没有意见。被告冯灿宝及委托代理人对冯分良的陈述有异议，认为与事实不符，不存在承包关系，其他无意见。被告付白岁及委托代理人对冯分良的陈述无异议，对冯灿宝的陈述有异议，认为不是点工，是承包关系，冯灿宝是推卸责任。
对全案证据分析如下：原告冯分良提交的证据1、4、5，二被告及委托代理人无异议，本院予以采信；证据2，被告冯灿宝及委托代理人无异议，被告付白岁及委托代理人对陆良戴家尧骨科医院费用有异议，其他无异议，经审查，原告冯分良的医治时间具有连续性，不存在重复医治的情况，本院予以采信；证据3，二被告及委托代理人对曲靖市第一人民医院的陪客证陪客人数为三人有异议，结合成都军区昆明总医院的证明及原告冯分良的伤残情况，予以认定二人陪护的费用；证据6，被告冯灿宝及委托代理人无异议，被告付白岁及委托代理人有异议，该证据的来源不符合证据的三性要件，本院不予采信。
被告冯灿宝提交的证据1、2，原告的委托代理人、被告付白岁及委托代理人无异议，本院予以采信；证据3，被告付白岁及委托代理人无异议，原告的委托代理人对金额为14000元无异议，对金额为15000元的提出应扣除冯分良工资2780元，原告又未提交证据证实其主张，被告冯灿宝又不予认可，对原告提出扣除工资2780元不予采纳，该证据本院予以采信。
被告付白岁提交的证据1、2，原告的委托代理人、被告冯灿宝及委托代理人无异议，本院予以采信；证据3，原告的委托代理人、被告冯灿宝及委托代理人有异议，本院认为，该协议的内容有损原告冯分良的合法权益，且原告冯分良又不予追认，本院不予采信。
证人张花娥、叶彩凤、胡勇及原告冯分良、被告冯灿宝的证言能相互印证证实：被告付白岁将自己房屋的外墙粉刷承包给被告冯灿宝粉刷，被告冯灿宝雇佣原告冯分良、胡勇与其一起粉刷外墙，2014年8月28日15时，原告冯分良在粉刷被告付白岁家房屋外墙时钢管卡子断裂从支架上摔下受伤的事实，本院予以采信。
通过庭审和举证、质证，本院确认如下法律事实：2014年8月26日，被告付白岁口头将自家二层半的房屋外墙承包给被告冯灿宝粉刷，工钱待外墙粉刷完工后按面积结算。2014年8月27日，被告冯灿宝雇佣原告冯分良、胡勇到付白岁家粉刷外墙，被告冯灿宝和被告付白岁提供了钢管和卡子，由冯灿宝、冯分良、胡勇搭建脚手架。2014年8月28日15时许，原告冯分良在粉刷外墙时因钢管卡子断裂从搭建的脚手架上摔下受伤。原告冯分良伤后分别到曲靖市第一人民医院、成都军区昆明总医院、陆良戴家尧骨科医院住院治疗，伤情经成都军区昆明总医院诊断为：1、创伤性中型颅脑损伤：1.1蛛网膜下腔出血，1.2左侧额部硬膜外血肿，1.3颅骨多发骨折，1.4颜面部骨折（上颌骨、眼眶），1.5颅内积气，1.6头皮血肿；2、双侧肺挫伤；3、T3、4、5胸椎骨折并截瘫；4、左眼球挫伤；5、右小腿软组织挫伤；6、双侧第1、2肋骨骨折；7、尿路感染；8、胸骨柄骨折。原告冯分良用去医疗费181204.42元。2014年12月23日，原告冯分良的伤情经曲靖明鉴司法鉴定中心鉴定；1、冯分良胸段脊髓损伤且双下肢完全性截瘫，二便失禁，评定为一级伤残。2、冯分良后期医疗费用约需人民币25000元。3、冯分良胸段脊髓损伤且双下肢完全性截瘫，二便失禁，生活完全不能自理，护理依赖程度评定为一级。4、冯分良脊髓损伤并双下肢截瘫，残疾辅助用具（推车）费约需人民币7500元。鉴定费为2540元。
另查明，被告付白岁在原告冯分良伤后垫付过医疗费60000元。被告冯灿宝支付过冯分良于2014年8月28日至2014年8月30日在曲靖市第一人民医院的住院医疗费7918.66元、门诊费1429.38元，并垫付现金29000元，共计38348.04元。原告冯分良的父亲冯长毛于1950年12月11日生、母亲代树珍于1956年9月16日生，冯长毛与代树珍生育二子，长子冯分良，次子冯建波。原告冯分良与高燕粉生育一子一女，长子冯某甲于1998年1月2日生、长女冯某乙于2003年8月1日生。
本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接收劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案原告冯分良为被告冯灿宝提供了粉刷外墙的劳务，双方之间形成了接受与被接受的劳务关系，原告冯分良在劳务过程中受到损害，被告冯灿宝作为接受劳务一方，应当承担相应的赔偿责任。同时，原告冯分良在从事劳务活动中，未充分注意劳动安全，对事故的发生有一定的过错，也应承担相应的责任。同时《中华人民共和国合同法》第二百五十一条规定：“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。”《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案被告付白岁将自己的房屋外墙粉刷交付给被告冯灿宝完成，待完工后被告付白岁按实际面积支付报酬给被告冯灿宝，双方之间形成了承揽关系，同时，被告付白岁选任不具有安全生产条件的冯灿宝粉刷外墙，具有选任不当的过错，应当承担相应的赔偿责任。对原告主张的医疗费，虽未包含被告冯灿宝支付的医疗费，但应列入原告的总损失范围内；对原告主张的营养费，根据医院的出院医嘱，原告的伤需加强营养酌情予以支持；对原告主张的赡养费，根据原告提供的常住人口登记卡，原告的父亲冯长毛已年满64岁，参照《中华人民共和国老年人权益保障法》第二条规定：老年人是指60周岁以上的老人”，故应予以部分支持；对原告主张的抚养费，因其子女均未成年，予以支持；对原告主张的交通费，结合原告的伤情及陪护人员因就医、鉴定的实际酌情予以支持；对原告主张的后期护理费，因原告冯分良胸段脊髓损伤并双下肢完全性截瘫，二便失禁，生活完全不能自理，护理依赖程度评定为一级，参照国务院颁布的《工伤保险条例》的规定，原告冯分良生活完全不能自理，后期护理费按50%计算；对原告主张的精神抚慰金，因该事故导致原告冯分良一级伤残并双下肢完全性截瘫，属一级护理依赖，精神抚慰金应适当予以支持。对原告冯分良的损失费依法认定如下：医疗费据实认定190552.46元（其中原告冯分良支付的181204.42元、被告冯灿宝支付的9348.04元）、误工费117天×76.35元＝8932.95元、护理费111天×76.35元×2人＝16949.7元、营养费酌情认定5000元、住院期间伙食补助费111天×100元＝11100元、交通费酌情认定1500元、残疾赔偿金6141元×20年×100%＝122820元、后期治疗费25000元、残疾用具费7500元、后期护理费27867元×20年×50%＝278670元、被抚养人生活费4744元×9年÷2人＝21348元、被赡养人生活费4744元×16年÷2人＝37952元、鉴定费2540元，精神抚慰金30000元，合计759865.11元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十五条、《最高人民法院审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：
一、由被告冯灿宝赔偿原告冯分良医疗费、误工费、伤残赔偿金、后期治疗费、营养费、住院伙食补助费等损失费759865.11元的60%，即455919.07元，扣除已经支付的38348.04元，还应支付417571.03元。
二、由被告付白岁赔偿原告冯分良医疗费、误工费、伤残赔偿金、后期治疗费、营养费、住院伙食补助费等损失费759865.11元的20%，即151973.02元，扣除已经支付60000元，还应支付91973.02元。
三、原告冯分良的其余损失费由其自行承担。
上述赔偿款项于判决生效后30日内付清。
案件受理费予以免交。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。
本判决生效后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。
审判员 高丽萍
二〇一五年三月二十三日
书记员 李 燕