福建省闽侯县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）侯刑初字第401号
公诉机关福建省闽侯县人民检察院。
被告人徐锦烽，男，1976年11月9日出生于福建省闽侯县，汉族，小学文化，农民，住福建省闽侯县。曾因犯贩卖毒品罪，于2013年7月25日被本院判处有期徒刑九个月，并处罚金3000元人民币，于2013年9月3日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年5月22日被闽侯县公安局刑事拘留，于同年6月19日被闽侯县公安局逮捕。现羁押于闽侯县看守所。
闽侯县人民检察院以侯检公诉刑诉（2015）350号起诉书指控被告人徐锦烽犯贩卖毒品罪，于2015年9月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。闽侯县人民检察院指派代理检察员林陆君出庭支持公诉，被告人徐锦烽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
闽侯县人民检察院指控，1、2015年5月9日23时许，被告人徐锦烽在闽侯县荆溪镇厚屿村小桥村堤坝边，以人民币500元向杨某贩卖约l.6克甲基苯丙胺（冰毒）；
2、2015年5月14日l6时许，被告人徐锦烽在闽侯县荆溪镇厚屿村海悦宾馆门口，以人民币500元向杨某贩卖1.61克甲基苯丙胺；
3、2015年5月21日16时许，被告人徐锦烽在闽侯县荆溪镇厚屿村海悦宾馆门口，以人民币500元向杨某贩卖约1.6克甲基苯丙胺。被告人徐锦烽在离开现场途中，被公安民警当场抓获，现场从其身上扣押疑似毒品3.22克。经福州市公安局物证鉴定所检验认定，扣押疑似毒品中均检出甲基苯丙胺成分。
公诉机关当庭宣读和出示了相关证据，通过举证，公诉机关认为被告人徐锦烽的行为应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，提请本院依法惩处。
被告人徐锦烽对公诉机关指控的犯罪事实和罪名不持异议，但认为他只贩卖了三次共计4.81克毒品，从其身上查获的3.22克毒品应为非法持有毒品的数量。
经审理查明，1、2015年5月9日23时许，被告人徐锦烽在闽侯县荆溪镇厚屿村小桥村堤坝边，以人民币500元向杨某贩卖约l.6克甲基苯丙胺（冰毒）；
2、2015年5月14日l6时许，被告人徐锦烽在闽侯县荆溪镇厚屿村海悦宾馆门口，以人民币500元向杨某贩卖约1.6克甲基苯丙胺；
3、2015年5月21日16时许，被告人徐锦烽在闽侯县荆溪镇厚屿村海悦宾馆门口，以人民币500元向杨某贩卖约1.6克甲基苯丙胺。被告人徐锦烽在离开现场途中，被公安民警当场抓获，现场从其身上扣押疑似毒品3.22克。经福州市公安局物证鉴定所检验认定，扣押疑似毒品中均检出甲基苯丙胺成分。
另查明，公安机关当场扣押赃款500元人民币，被告人徐锦烽在本案审理期间退出非法所得1000元人民币。
上述事实，被告人徐锦烽在庭审中亦无异议，且有证人杨某、张某某的证言；被告人徐锦烽的供述与辩解；福州市公安局物证鉴定所检验报告；通话详单、监控视频；现场方位图、现场照片、毒品称重照片、现场指认照片、监控视频截图；抓获经过、破案经过、户籍前科证明、行政处罚决定书、现场检测报告书等材料所证实，足以认定。
被告人徐锦烽关于在其身上搜查到的毒品应以非法持有毒品认定的辩解，经查，被告人徐锦烽供述其购进毒品除了自己吸食，有三起贩卖毒品共计约4.8克，在被告人第三次贩卖毒品时，公安机关在被告人身上查扣毒品3.22克，在被告人徐锦烽身上查获的3.22克毒品应计入贩卖毒品的数量，被告人的上述辩解不予采纳。
本院认为，被告人徐锦烽以牟利为目的，贩卖甲基苯丙胺作案3次，共计8.02克，情节严重，其行为已经构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，适用法律准确，本院予以支持。被告人徐锦烽曾因贩卖毒品被判过刑，又犯贩卖毒品之罪，是毒品再犯，且是累犯，依法应当从重处罚。被告人徐锦烽到案后能如实供述自己罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人徐锦烽退出非法所得1000元人民币，依法可以酌情从轻处罚。综合考虑被告人徐锦烽的犯罪事实和量刑情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第六十四条以及《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（一）项、第（四）项等规定，判决如下：
一、被告人徐锦烽犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金1万元人民币。（罚金已交2000元人民币）
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月22日起至2018年11月21日止）。
（剩余罚金8000元人民币自本判决生效后三个月内缴清）。
二、公安机关当场扣押的500元人民币由公安机关依法予以没收，上缴国库。被告人徐锦烽退出的非法所得1000元人民币依法予以没收，上缴国库。
三、扣押在公安机关的扣除毒品鉴定剩余的4.84克毒品冰毒、塑料盒子、玻璃珠、摩托车、GUOMIA7手机，由扣押机关闽侯县公安局予以没收，依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省福州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 林孔亮
人民陪审员 江月钗
人民陪审员 陈国民
二〇一五年十二月十八日
书 记 员 杨璐滢
附：
本案适用法律条文
《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条具有下列情形之一的，可以认定为第第四款规定的“情节严重”：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一百四十克以上不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺七克以上不满十克或者其他数量相当毒品的；
（二）国家工作人员走私、制造、运输、贩卖毒品；
（三）在戒毒监管场所贩卖毒品的；
（四）向多人贩毒或者多次贩毒的；
（五）其他情节严重的行为。