广东省河源市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤16民终259号
上诉人（原审原告）：河源市京基混凝土有限公司。住所地：广东省紫金县临江镇临江工业园塘尾工业小区。
法定代表人：林向通，董事长。
委托代理人：张文华，广东至友律师事务所律师。
委托代理人：邓轶林，广东至友律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：陈新方，男，1980年11月12日出生，住广东省兴宁市。
委托代理人：利耀贤，男，1966年8月8日出生，住广东省紫金县。
上诉人河源市京基混凝土有限公司（下称京基公司）因与被上诉人陈新方劳动争议一案，不服广东省紫金县人民法院（2015）河紫法民一初字第1359号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年4月6日立案，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
原审法院查明：京基公司是于2006年12月29日依法登记成立的企业法人。2010年6月7日，陈新方到京基公司工作。2012年1月1日，京基公司与陈新方签订劳动合同，陈新方在京基公司任职泵车操作员。在陈新方任职期限内，京基公司为陈新方缴交了社会保险。2014年5月28日5时40分许，陈新方在河源市华达新城工地作业过程中，在处理泵管堵塞时，不慎被混凝土中的石子击中右眼而受伤，陈新方受伤后即被送往河源市人民医院住院治疗，并于2014年6月10日出院（共住院治疗13天）。出院诊断为：1、右眼球挫伤并前房积血；2、右眼上睑挫裂伤；3、右眼球结膜挫裂伤；4、右眼视网膜震荡；5、双眼屈光不正。出院医嘱为：1、注意保持右眼清洁；2、继续药物治疗；3、定期门诊复查。2014年6月17日，被告到中山大学附属眼科医院住院治疗，并于2014年6月23日出院（共住院治疗7天），出院情况为：右眼：结膜充血，角膜透明，前房ACD=4CT，房水清，晶体皮质轻度混浊，玻璃体清，后极部斜形线性脉络结膜破裂，横跨黄斑区，周边视网膜下片状出血，中心凹反光不清，渗出已吸收，视乳头色淡红，C／D=0.2，视网膜平伏。左眼：结膜无充血，角膜透明，前房ACD=4CT，房水清，晶体透明，玻璃体清，视网膜平伏。出院医嘱为：1、全休一个月，注意眼部卫生，避免剧烈运动及重体力劳动；2、7月1日门诊复诊，如有不适随时来诊；3、出院带药。陈新方在河源市人民医院住院治疗用去医疗费8863.69元，在中山大学附属眼科医院治疗共用去医疗费19819.52元。2014年10月23日，陈新方到河源市中医院检查用去鉴定费200元。2015年1月28日，陈新方到广东省工伤康复医院检查用去医疗费350元，上述医疗费合计29233.21元，该医疗费全部由京基公司支付。
2014年7月22日，紫金县人力资源与社会保障局作出紫人社工认字（2014）32号工伤认定决定，认定陈新方于2014年5月28日所受损伤为工伤，该工伤认定决定已发生法律效力。
2014年12月16日，河源市劳动能力鉴定委员会对陈新方的劳动功能障碍鉴定为陆级伤残。京基公司不服提起再次鉴定，2015年4月22日，广东省劳动能力鉴定委员会再次鉴定陈新方伤残等级为陆级。
2015年8月14日，陈新方以京基公司未支付相应的工伤保险待遇为由，向紫金县劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁。根据陈新方的申请，紫金县劳动人事争议仲裁委员会于2015年11月23日作出紫劳人仲案非终字（2015）57号仲裁裁决，裁决解除京基公司与陈新方的劳动关系，京基公司向陈新方支付解除劳动关系经济补偿金28110.5元、一次性伤残补助金待遇差额部分53784元、一次性工伤医疗补助金待遇差额部分26892元、一次性伤残就业补助金204440元、停工留薪期间待遇30981元。京基公司不服该裁决，向原审法院提起诉讼。
另查明，京基公司与陈新方提供的工资发放明细表显示，陈新方受伤前12个月的应发工资为：2013年7月份4875元、2013年8月份4042元、2013年9月份4530元、2013年10月份5551元、2013年11月份6983元、2013年12月份6822元、2014年1月份4493元、2014年2月份3455元、2014年3月份5419元、2014年4月份4940元，陈新方受伤前10个月的工资合计51110元，平均每月工资为5111元。京基公司提供的工资发放明细表显示，陈新方2013年5月份应发工资5555元，2013年6月份应发工资4674元。对于陈新方受伤前一年的平均每月工资，陈新方主张为每月5111元，京基公司则主张应以实发工资计算，每月4932元。
又查明，京基公司与陈新方提供的工资发放明细表显示，2014年6月至2015年4月京基公司向陈新方发放的工资为：2014年6月份2700元、2014年7月份2700元、2014年8月份3204元、2014年9月份3586元、2014年10月份2700元、2014年11月份1150元、2014年12月份1150元、2015年1月份1150元、2015年2月份1150元、2015年3月份1150元、2015年4月份1150元，合计21790元。京基公司提供的工资发放明细表显示，2015年5月至2015年10月京基公司向陈新方发放的工资为：2015年5月份1150元、2015年6月份1150元、2015年7月份1150元、2015年8月份1150元、2015年9月份1150元、2015年10月份1150元，合计6900元。
还查明，陈新方受伤前一年缴交社保基数分别是：2013年5月份1562元、2013年6月份1562元、2013年7月份1787元、2013年8月份1787元、2013年9月份1787元、2013年10月份1787元、2013年11月份1787元、2013年12月份1787元、2014年1月份1787元、2014年2月份1787元、2014年3月份1787元、2014年4月份1787元，合计20994元，平均每月1749.5元。
原审法院认为，本案争议的焦点是：（一）京基公司与陈新方的劳动合同是否解除的问题。（二）陈新方的月平均工资数额的问题。（三）陈新方主张的赔偿项目与标准是否合法的问题。
（一）关于京基公司与陈新方的劳动合同是否解除的问题。京基公司与陈新方签订书面的劳动合同，依法受劳动法律法规的调整。虽然陈新方未向京基公司提交辞职申请，亦未明确表示要求解除劳动合同，但要求用人单位支付一次性工伤医疗保险金和一次性伤残就业补助金的前提是解除或者终止劳动关系，而陈新方在2015年8月14日申请仲裁时明确要求京基公司支付一次性工伤医疗保险金和一次性伤残就业补助金，因此，应认定陈新方在2015年8月14日申请仲裁时已明确提出解除双方劳动合同的意思表示，法院确认双方的劳动合同于2015年8月14日解除。
（二）关于陈新方的月平均工资数额的问题。对于陈新方受伤前的平均每月工资，陈新方主张以应发工资计算，每月5111元，京基公司则主张应以实发工资计算，每月4932元。根据《广东省工资支付条例》第五十四条关于“本条例中下列用语的含义是：（一）工资，是指用人单位基于劳动关系，按照劳动者提供劳动的数量和质量，以货币形式支付给劳动者本人的全部劳动报酬。一般包括：各种形式的工资、奖金、津贴、补贴、延长工作时间及特殊情况下支付的属于劳动报酬性的工资收入等；……”的规定，法院采信陈新方主张的每月工资5111元。
（三）关于陈新方主张的赔偿项目与标准是否合法的问题，逐项作如下的分析与认定：
1、经济补偿金。因京基公司没有按劳动合同履行义务，没有向陈新方足额支付其应得的工资福利。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，陈新方可以提出解除劳动合同，并要求经济补偿金。陈新方于2010年6月7日到京基公司工作，京基公司与陈新方的劳动合同于2015年8月14日解除，陈新方在京基公司工作了5年2个月。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条关于“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”的规定，京基公司应向陈新方支付经济补偿金28110.5元（5111元／月×5.5个月）。
2、停工留薪工资。《广东省工伤保险条例》第二十六条规定“职工因工伤需要暂停工作接受工伤治疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。”陈新方的停工留薪期为2014年6月至2015年4月，共计11个月，故陈新方停工留薪工资为56221元（5111元／月×11个月）。2014年6月至2015年4月，京基公司已向陈新方发放了工资21790元；2015年5月至2015年10月，京基公司已向陈新方发放了工资6900元。因此，京基公司应向陈新方补发停工留薪工资差额部分27531元（56221元-21790元-6900元）。
3、一次性伤残补助金。京基公司为陈新方缴纳了社会保险，陈新方因工受伤，劳动功能鉴定为六级伤残，依照《广东省工伤保险条例》第三十二条关于“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）一次性伤残补助金。由工伤保险基金支付，标准为：……，六级伤残为十六个月的本人工资。……。”的规定，又因京基公司为陈新方缴纳的社会保险金基数为1749.5元／月，而陈新方的工资5111元／月，京基公司未按陈新方的工资基数缴纳社会保险，依照《广东省工伤保险条例》第五十八条关于“用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足。”的规定，陈新方的工伤保险待遇差额部分应由京基公司补足，因此，陈新方的一次性伤残补助金为53784元［（5111元／月-1749.5元／月）×16个月］。
4、一次性工伤医疗补助金。京基公司为陈新方缴纳了社会保险，陈新方因工受伤，劳动功能鉴定为六级伤残，依照《广东省工伤保险条例》第三十三条关于“五级、六级伤残职工本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，……，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：……。六级伤残为八个月的本人工资。……。”的规定，又因京基公司为陈新方缴纳的社会保险金基数为1749.5元／月，而陈新方的工资5111元／月，京基公司未按陈新方的工资基数缴纳社会保险，依照《广东省工伤保险条例》第五十八条关于“用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足。”的规定，陈新方的工伤保险待遇差额部分应由京基公司补足，因此，陈新方的一次性工伤医疗补助金为26892元［（5111元／月-1749.5元／月）×8个月］。
5、一次性伤残就业补助金。京基公司为陈新方缴纳了社会保险，陈新方因工受伤，劳动功能鉴定为六级伤残，依照《广东省工伤保险条例》第三十三条关于“五级、六级伤残职工本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系的，……，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：……。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：……，六级伤残为四十个月的本人工资。”的规定，陈新方的一次性伤残就业补助金为204440元（5111元／月×40个月）。
综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十二条、第三十三条、第五十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：（一）确认京基公司与陈新方的劳动合同于2015年8月14日解除。（二）京基公司应在判决生效之日起五日内向陈新方支付经济补偿金28110.5元。（三）京基公司应在判决生效之日起五日内向陈新方支付一次性伤残补助金53784元。（四）京基混公司应在判决生效之日起五日内向陈新方支付一次性工伤医疗补助金26892元。（五）京基公司应在判决生效之日起五日内向陈新方支付一次性伤残就业补助金204440元。（六）京基公司应在判决生效之日起五日内向陈新方支付停工留薪工资27531元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由京基公司负担。
上诉人京基公司上诉称：原审认定事实不清，法律适用不当，判决错误。理由是：陈新方在京基公司工作期间，京基公司为陈新方购买工伤保险等。陈新方受伤前工伤保险月缴费工资为1787元，依据《工伤保险条例》第三十六条：”职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金等。（二）经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金。”的规定可知，现陈新方因工受伤导致陆级伤残所享受的工伤保险待遇（即一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金），依法应由工伤保险基金支付给陈新方，而不是由京基公司支付。因此，原审判决由京基公司向陈新方支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金不当。同理，京基公司向陈新方支付一次性伤残就业补助金的标准也应当按照陈新方本人月缴费工资1787元计算。另外陈新方停工留薪期应当从2014年5月28日受伤之日起计算至第一次定残前一天（即2014年12月15日止）共计202天，不是11个月。因此，原审认定陈新方停工留薪期为11个月，并判决京基公司应支付停工留薪期工资差额27531元错误。再根据双方《劳动合同》第四条第4点第（五）项：“京基公司每月30日发放陈新方上月工资”的约定可知，陈新方2015年8月份的工资应于9月30日之前发放，而陈新方于2015年8月14日就提起劳动仲裁并要求支付一次性工伤医疗补助金和一次性就业补助金，其行为已属于主动要求解除双方签订的书面劳动合同，况且京基公司并没有拖欠陈新方工资的情形，至今京基公司仍按时发放每月工资给陈新方。因此，现陈新方主动要求解除劳动合同，京基公司无需支付解除劳动合同的经济补偿金给陈新方。因此，原审判决京基公司向陈新方支付解除劳动合同的经济补偿金28110.5元错误。综上，请求二审改判京基公司无需向陈新方支付解除劳动合同的经济补偿金28110.5元、一次性伤残补助金53784元、一次性工伤医疗补助金26892元、一次性伤残就业补助金204440元及停工留薪待遇27531元。
被上诉人陈新方答辩称：京基公司的上诉没有事实和法律依据，理由不成立，原审判决正确，请求驳回上诉，维持原判。
本院审理查明，原审查明事实属实，本院予以确认。
本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定：第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。本案二审争议的问题：原审判决京基公司向陈新方支付解除劳动合同的经济补偿金、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金及停工留薪待遇是否正确。结合双方当事人的诉辩意见，本院作如下评判：
经济补偿金。京基公司没有依法足额缴交陈新方的社保福利。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，陈新方可以提出解除劳动合同，并要求经济补偿金。原审判决京基公司应支付陈新方解除劳动合同的经济补偿金正确。
停工留薪待遇。京基公司上诉认为陈新方停工留薪期应当从2014年5月28日受伤之日起计算至第一次定残前一天（即2014年12月15日止）共202天。因京基公司不服河源市劳动能力鉴定委员会对陈新方的劳动功能障碍鉴定为陆级伤残，提起再次鉴定，2015年4月22日，广东省劳动能力鉴定委员会再次鉴定陈新方伤残等级为陆级。故原审对陈新方的停工留薪期计算至再次鉴定日（即2015年4月22日）正确。
一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金。《广东省工伤保险条例》第五十八条规定：用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足。因京基公司没有按陈新方的工资足额缴纳工伤保险费，原审判决差额部分由京基公司向陈新方补足正确。
一次性伤残就业补助金。原审依照《广东省工伤保险条例》第三十三条，判决京基公司向陈新方支付一次性伤残就业补助金正确。
综上所述，京基公司的上诉理由不成立，本院予以驳回。原审查明事实清楚，适用法律正确，判决并无不当，本院予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人河源市京基混凝土有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李伟亮
审 判 员 邓天仕
代理审判员 黄 莉
二〇一六年五月九日
书 记 员 古思琴