湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘01民终9669号
上诉人（原审原告）:赵某某，男，汉族，1975年9月28日出生，住广东省广州市增城区。
委托诉讼代理人：龚兰，湖南麓和律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）:湖南某某新材料有限公司，住所地湖南省长沙市经济技术开发区。
法定代表人：赵某某。
委托诉讼代理人：周才忠，湖南众议律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：赵某某1，男，汉族，1976年12月28日出生，住湖南省长沙市芙蓉区。
委托诉讼代理人：周才忠，湖南众议律师事务所律师。
上诉人赵某某因与被上诉人湖南某某新材料有限公司（以下简称某某公司）、赵某某1买卖合同纠纷一案，不服湖南省长沙县人民法院（2017）湘0121民初2739号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
赵某某上诉请求：撤销一审判决并依法改判，本案一审、二审诉讼费由某某公司、赵某某1承担。事实和理由：1、一审法院错误认定涉案货物的性质及价格。赵某某与某某公司签订合同之初，某某公司明确承诺若赵某某成为其代理商则提供3万元的货物作为其装修经营所需的样板间（有录音为证），赵某某也是基于双方合作的基础而租赁了商铺作为样板间使用。双方签订的合同明确约定3万元货物为赠送。根据录音、合同内容及赵某某已经对样板间进行装修的实际情况，可认定某某公司向赵某某交付的货物即为赠品。但是一审法院却在赵某某对价格表明确表示不予认可的情况下，依据某某公司单方面出具并没有赵某某签字认可的价格表来计算货物的价格为118651元，明显缺乏证据支持。2、一审法院分配举证责任错误。赵某某请求某某公司返还货款，而某某公司主张赵某某已经收到了货物，根据“谁主张、谁举证”的原则，应由某某公司出具相关证据证明赵某某收到货物的种类及数量、价格，而不应在某某公司举证不能的时候由赵某某来承担举证责任。事实上，中晟公司仅仅向赵某某交付了装修所需的赠品。3、双方所签订的格式合同为某某公司所提供，在合同中所约定的“全国市场统一折扣价”与赵某某作为代理商的代理价差距几倍，某某公司未就上述条款对赵某某进行解释说明，甚至在合同签订时都未向赵某某出具价格表。在对已交付货物的价格存在争议的情况下，结合赵某某提供的其他证据，应认定已交付的货物为3万元，系某某公司承诺为赵某某装修样板间的赠品。
某某公司、赵某某1共同辩称，1、一审法院关于货物价格性质以及举证责任分配正确。某某公司所发货物为赵某某支付的首批货款8.8万元以及3万元赠送货物的总和。根据双方签订合同第七条的约定“此款作为乙方取得甲方特约合作商的必要条件”、“首批投资供货，乙方向甲方支付首批投资货款后，甲方向乙方提供全国统一市场折扣价（大写）壹拾壹万捌仟元整（¥118000元整）的格丽顿生态全屋整装系列标配产品及香港配套开业用品”，包括开业配套用品。因此，合同已经明确约定8.8万元及赠送3万元货物是在开业之前装修样板间所使用。某某公司已在一审时提交发货单、价格表，证明首批货物价格按全国统一价计算应为11.8万元。如果赵某某认为仅交付了赠品应当举证所收的货物明细及价格。2、某某公司已按照合同约定向赵某某交付了8.8万元货物及3万元赠品，根据双方签订的合作协议第4-3-3约定，现赵某某没有支付货款，那么某某公司不予发货，因此某某公司没有违反诚实信用原则。3、双方签订的合同主要条款包括价格交付、首批投资款的返还，都是经双方协议后确定的，而且双方在合同打印文本之外还手写了双方签订内容，因此双方签订的合作协议不符合格式条款的规定。
赵某某向一审法院起诉请求：1、判令赵某某与某某公司2016年10月26日签订的合同已经解除；2、某某公司退还赵某某货款8.8万元；3、某某公司向赵某某支付3.52万元的违约金；4、赵某某1对上述2、3项诉讼请求承担连带责任；5、某某公司、赵某某1承担本案全部诉讼费用。
一审法院认定事实：一、双方当事人无争议的事实：1、2016年10月26日，赵某某（乙方）与某某公司（甲方）签订了关于合作销售“『格丽顿』生态全屋装修系列产品”的协议书，协议第二条约定：1）甲方拥有『格丽顿』生态全屋装修系列产品”的所有权及经营权，乙方加入甲方的销售网络，乙方的经营区域为广东省清远市清城县；2）经营期限与本合同的有效期一致。协议第三条约定：销售业绩奖励实施细则包括奖励返还首批投资货款、装修、广告费奖励补贴、年终奖励，其中奖励返还首批投资货款：乙方后续购货额每累计（减去同期退、换货金额）达到10万元，甲方按1.5万元奖励返还首批投资货款给乙方，直至首批投资货款奖励返还为止。协议第四条约定：1）供货价格：甲方给乙方配发的特价商品和促销商品由甲方随机自主定价，乙方后续进货按甲方统一制定的经销代理级别供货价执行（详见供货价格表）；2）订货方式：乙方凭甲方提供的用户名和密码进入甲方网站后台的订货平台，选货下单。乙方可电邮订单给甲方，告知所需货品的货号和数量；3）货品的供应：甲方按现有的库存货品供货，乙方按合同约定价格进货。乙方向甲方支付订单的全部货款后，甲方按双方约定的时间向乙方发货。未约定发货时间的，甲方自乙方支付全额货款后及时将订单所列货物发出。4）进货及物流配送事宜：甲方按相应合作级别折扣价格给乙方供货，采取先下单后付款再发货的顺序执行。如市场原材料价格浮动导致产品价格的涨跌，甲方提前以书面、电话、传真、或电子邮件的形式通知乙方；5）结算方式：款到发货。协议第七条约定：乙方在签订合同时，一次性向甲方支付首批投资货款8.8万元，此款作为乙方取得甲方特约合作商的必要条件。乙方向甲方支付首批投资货款后，甲方向乙方提供全国统一市场折扣价11.8万元的『格丽顿』生态全屋装修系列产品及相关配套开业用品（包括3万元的赠送产品）。协议第九条约定：双方确认，本合同签字生效后，甲乙双方应严格履行合同，在本合同履行期内任何一方违反本合同任何条款，均视为违约，守约方对违约方已产生和正在产生的任何款项不退，并应向守约方支付本合同标的额40%的违约损失。违约金不足以弥补守约方的损失时还要向守约方赔偿损失，同时合同自行终止。合同期限为一年，从2016年10月26日起至2017年10月25日止。协议十三条约定：甲乙双方均确认，签署本合同前已就相关问题和合同全部条款进行了详尽的了解和协商，并已阅读明确本合同所列条款包含之规定，同意受其约束。签订合同当天，赵某某向某某公司支付了8.8万元的货款。后某某公司向赵某某陆续发送货物。2、在庭审中，赵某某陈述110平方米的样板间房已完成装修。3、某某公司于2014年7月22日成立，其经营范围：新材料技术开发服务；建筑装饰材料生产（限分支机构）；五金产品、日用家电设备、通用机械设备、工艺品的零售、家居饰品的批发、建材、服装、鞋帽、玩具、日用百货、电子产品、体育用品、塑料制品的销售。某某公司系自然人独资的有限责任公司，赵某某1为某某公司的法定代表人。
二、双方当事人有争议的事实：1、某某公司向赵某某发送的货物是否为赠品及价值问题？赵某某主张已收货物应为赠品，按其代理级别计算价值约为3万元。某某公司不予认可，主张已发货的货物包括首批投资款货物和赠品，均应按全国统一市场折扣价计算，价值为118651元。一审法院认为,合同第七条约定：“乙方在签订合同时，一次性向甲方支付首批投资货款8.8万元，此款作为乙方取得甲方特约合作商的必要条件。乙方向甲方支付首批投资货款后，甲方向乙方提供全国统一市场折扣价11.8万元的『格丽顿』生态全屋装修系列产品及相关配套开业用品，其中赠送3万元。”合同明确约定了首批投资货款的供货价格为全国统一市场折扣价，故11.8万元的产品包含8.8万元按全国统一市场折扣价供货的产品及按全国统一市场折扣价计算的3万元赠品。赵某某主张其在签订合同过程中，某某公司工作人员承诺其交纳的首批投资货款按代理商供货价供货，现有证据不足以证实某某公司作出过此承诺，一审法院不予采信。合同明确载明了首批投资货款为取得特约合作商的必要条件，首批投资货款支付后，甲方向乙方提供全国统一市场折扣价11.8万元（含3万元赠品）的产品。合同亦明确约定了乙方后续进货按甲方统一制定的经销代理级别供货价执行（见供货价格表），也对首批投资货款的返还作出了约定。赵某某陈述某某公司是在签订合同后才通过电子邮件将货物价格表对其发送且该表未明确市场统一折扣价，但赵某某没有提供其陈述的未载明市场统一折扣价的价格表，对赵某某的此陈述，一审法院不予采信。故赵某某关于其已收到的货物应按代理商供货价计价且为赠品的主张，一审法院不予支持。在庭审中，赵某某陈述已收到货物并完成110㎡的房屋装修，其收到的货物按供货价计算应为3万多元。关于首批投资供货的计价基准问题，依据合同约定，应按全国统一市场折扣价计算，理由如前。对于已收到的货物，赵某某应当举证证明其已收到的货物的数量、品种，但赵某某未能提供证据证明。故根据110㎡的样板间房已完成装修的客观事实及价格表载明之价格，一审法院对某某公司的主张予以认可，对已发送价值共计118651元的货物（包括3万元的赠品）予以认定。
2、某某公司是否具有违约行为？赵某某认为已向某某公司缴纳8.8万元的首批投资款项，某某公司只发送了价值3万元的赠品，其拒绝发送8.8万元的货物，构成根本违约。某某公司不予认可，主张某某公司按约交付了全部货物（包括赠品），某某公司并未违反合同约定，不存在违约行为。一审法院认为，理由如前述，首批投资货款8.8万元的产品及3万元的赠品依合同约定应按全国统一市场折扣价计算，某某公司已按照约定向赵某某发送价值118651元的货物（包括3万元的赠品），后续进货应在赵某某再行支付货款的情况下，某某公司按经销代理级别供货价发货。赵某某主张某某公司拒绝发货，具有违约行为，一审法院不予支持。
3、赵某某、某某公司之间的合同是否达到解除条件？赵某某主张某某公司拒不发货，具有违约行为，合同已达解除条件。某某公司不予认可。一审法院认为，合同第九条约定“在本合同履行期内，任何一方违反本合同任何条款，均视为违约。同时合同自行终止”，现有证据不足以证实被告某某公司具有违约行为，故赵某某要求解除合同，无事实及法律依据，一审法院不予支持。
一审法院认为，一、依现有证据，赵某某、某某公司签订的关于合作销售“『格丽顿』生态全屋装修系列产品”的协议书系双方当事人真实意思的表示，也未违反法律及行政法规的规定，赵某某、某某公司签订的合同合法有效，双方当事人均应全面履行自己的义务。二、合法有效的合同对双方均具有约束力，赵某某向某某公司缴纳的首批投资款，某某公司已按约发送了全部货物。赵某某认为某某公司存在违约行为且双方签订的合作销售“『格丽顿』生态全屋装修系列产品”的协议书存在合同及法律规定的合同解除的情况，其提供的证据不足以证实上述情况，故赵某某要求解除双方签订的合同，一审法院不予支持。三、某某公司按约向赵某某发货，某某公司不存在违约行为，赵某某要求某某公司返还首批投资货款8.8万元和3.52万元的违约金没有事实和法律支撑，一审法院不予支持。故赵某某要求赵某某1承担货款返还及违约金支付的连带责任，一审法院亦不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十四条之规定，判决：驳回赵某某的诉讼请求。案件受理费2764元，减半收取1382元，由赵某某负担。
本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。
本院二审查明的事实与一审法院一致。
本院认为，本案的争议焦点为：某某公司是否存在违约行为。赵某某要求解除合同并要求某某公司返还首批投资货款8.8万元和3.52万元的诉求是否应予支持。
《中华人民共和国合同法》第四十一条规定“对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。”某某公司与赵某某对于某某公司已交付给赵某某的货物价格存在争议。双方签订的关于合作销售“『格丽顿』生态全屋装修系列产品”的协议书第三条约定：1）奖励返还首批投资货款：乙方后续购货额每累计（减去同期退、换货金额）达到10万元，甲方按1.5万元奖励返还首批投资货款给乙方，直至首批投资货款奖励返还为止。2）装修、广告费奖励补贴：首批投资货款返完后，公司给予装修、广告费补贴叁万元，按后续进货额（减去同期退换货金额）每累计达到陆拾万元，奖励补贴装修、广告费叁万元，直至以上数额补贴完为止。第四条约定：1）供货价格：甲方给乙方配发的特价商品和促销商品由甲方随机自主定价，乙方后续进货按甲方统一制定的经销代理级别供货价执行（见供货价格表）。第七条约定：乙方在签订合同时，一次性向甲方支付首批投资货款8.8万元，此款作为乙方取得甲方特约合作商的必要条件。乙方向甲方支付首批投资货款后，甲方向乙方提供全国统一市场折扣价11.8万元的『格丽顿』生态全屋装修系列产品及相关配套开业用品（包括3万元的赠送产品）。本院认为，综合上述协议内容，按照通常理解，该协议已经明确约定赵某某向某某公司支付首批投资货款后，某某公司向赵某某提供全国统一市场折扣价11.8万元的『格丽顿』生态全屋装修系列产品及相关配套开业用品（包括3万元的赠送产品），赵某某后续进货按某某公司统一制定的经销代理级别供货价执行，后续购货额每累计（减去同期退、换货金额）达到一定数额，某某公司按相应奖励返还首批投资货款给赵某某，直至首批投资货款奖励返还为止。某某公司提交订货单、发货单、托运单等证据证明其已向赵某某交付价值共计118651元的货物（包括3万元的赠品），赵某某主张仅收到发货单上部分货物，但未提供证据证明其实际收到的货物数量、品种情况。基于赵某某在庭审中陈述110㎡的样板间房已完成装修，综合价格表载明价格等因素，本院认为应认定某某公司按照协议约定向赵某某交付了按全国统一市场折扣价计算价值118651元的货物（包括3万元的赠品）为宜。某某公司已按合同约定履行了相关义务，不存在违约行为，故本院认为赵某某要求解除双方签订的合同并要求某某公司返还首批投资货款8.8万元和3.52万元的违约金于法无据，不予支持。
综上所述，赵某某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2764元，由赵某某负担。
本判决为终审判决。
审判长 袁 胜
审判员 王晓虹
审判员 张文欢
二〇一八年二月二十六日
书记员 叶晓星
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。