辽宁省葫芦岛市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）葫刑终字第00240号
原公诉机关绥中县人民检察院。
上诉人（原审被告人）周长文，男，1943年6月30日出生于绥中县，汉族，初中文化，农民，捕前住绥中县城郊乡东园子村。2015年因犯破坏生产经营罪被绥中县人民法院判处有期徒刑一年六个月（2015年12月9日被羁押）。现被羁押于绥中县看守所。
辩护人朱权平，系河北万千律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）冯柏军，男，1975年6月24日出生于绥中县，满族，初中文化，农民，捕前住绥中县城郊乡东园子村。2015年因犯破坏生产经营罪被绥中县人民法院判处有期徒刑一年（已执行完毕）。因本案于2015年1月10日被刑事拘留，1月19日被逮捕。现羁押于绥中县看守所。
上诉人（原审被告人）王英宇，男，1988年7月29日出生于绥中县，满族，初中文化，农民，捕前住绥中县沙河镇叶家村。2009年因故意伤害罪被北京市通州区人民法院判处有期徒刑一年六个月。因本案于2014年12月19日被刑事拘留，2015年1月19日被逮捕。现羁押于绥中县看守所。
原审被告人段国英，男，1978年7月2日出生于绥中县，汉族，小学文化，无业，捕前住葫芦岛市龙港区建南社区锦葫路。2012年曾因犯贩卖毒品罪，被绥中县人民法院判处有期徒刑六个月缓刑一年并处罚金人民币10000元。2015年因犯破坏生产经营罪被绥中县人民法院判处有期徒刑一年（已执行完毕）。因本案于2015年5月6日被逮捕。现羁押于绥中县看守所。
原审附带民事诉讼原告人（被害人）徐文臣，男，1959年11月30日出生于绥中县，汉族，农民，住绥中县城郊乡东园子村。
绥中县人民法院审理绥中县人民检察院指控被告人周长文、冯柏军、王英宇、段国英犯寻衅滋事罪，附带民事诉讼原告人徐文臣提请民事赔偿一案，于2015年12月11日作出（2015）绥刑初字第00091号刑事附带民事判决。宣判后，被告人周长文、冯柏军、王英宇不服，分别提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。葫芦岛市人民检察院指派检察员田柱华、周超出庭履行职务，上诉人周长文及其辩护人朱权平，上诉人冯柏军、王英宇、原审被告人段国英，原审附带民事诉讼原告人徐文臣到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，被告人周长文因被害人徐文臣经常到相关部门就东园子村动迁一事上访告周长文，导致被告人周长文与被害人徐文臣之间产生积怨，被告人周长文指使被告人冯柏军找人打徐文臣，被告人冯柏军通过孙忠良（另案处理）找到被告人王英宇和肖振龙（在逃）。2013年11月17日早7点许，被告人段国英开车带着孙忠良、王英宇、肖振龙来到绥中县新兴街加油站附近，将要去上班徐文臣用镐把打伤。经鉴定，徐文臣的身体损伤程度为轻伤。
附带民事诉讼原告人徐文臣伤住院治疗18天，医疗费用等各项经济损失人民币37463.24元。其中，医疗费15909.90元、住院伙食补助费900元、护理费1725.84元，交通费1927.50元，二次手术费5000元。误工费12000元。
原判认为，被告人周长文指使被告人冯柏军、段国英、孙忠良（另案处理）、王英宇、肖振龙（在逃）置社会治安管理秩序于不顾，公然持械在公共场所随意殴打他人，其行为已构成寻衅滋事罪，且属于共同故意犯罪。公诉机关指控成立，应予支持。附带民事诉讼原告人徐文臣要求被告人赔偿经济损失人民币500000元。经庭审查明的医疗费为人民币15909.90元，加之根据相关规定核算，被害人徐文臣住院18天，本人伙食补助费误工费、护理费、交通费、二次手术费合计数额为人民币21553.34元，总计数额人民币37463.24元，应由被告人承担赔偿责任。其他数额之诉求，被害人徐文臣未举出相应证据，应承担举证不能之责，故不予支持。被告人周长文辩解称没有指使人打被害人徐文臣，经查，同案犯冯柏军证言证明周长文说要他找几个人把徐文臣打了，别让他总去上访，段国英证言证明他和周长文、冯柏军在车里说过要打徐文臣的事，他负责开车打人的是孙忠良和两个小伙，人是冯柏军找的。故被告人周长文的该辩解理由不予支持。被告人冯柏军及辩护人辩称被害人徐文臣与被告人周长文之间存在矛盾，此次伤害的事实是事出有因不是无事生非和随意殴打他人，故被告人的行为不构成寻衅滋事罪，应以故意伤害罪定罪量刑。被告人冯柏军受人指使纠集多人在公共场所持械随意殴打他人，破坏了社会公序良俗，故被告人的辩解及辩护人辩护意见不予以采纳。被告人段国英辩称自己的行为不构成寻衅滋事罪应按照故意伤害罪定罪，被告人段国英有帮助指认被害人徐文臣，属于与被告人冯柏军等共同犯罪之行为故该辩解不予以采纳。被告人周长文是在原判决宣告以后刑罚执行完毕以前发现新罪，本罪应与前罪刑罚实行并罚。被告人冯柏军系累犯，依法从重处罚。被告人王英宇当庭自愿认罪，酌情予以从轻处罚；被告人王英宇系累犯，依法从重处罚。被告人段国英系累犯，依法从重处罚。被告人周长文依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条、第六十九条、第七十一条、第二十五条、第三十六条之规定处罚；被告人冯柏军依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条、第六十五条、第二十五条、第三十六条之规定处罚；被告人王英宇依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条、第六十五条、第二十五条、第三十六条之规定处罚；被告人段国英依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条、第六十五条、第二十五条、第三十六条之规定处罚，鉴于上列被告人在共同犯罪中的地位作用，依法判决：（一）被告人周长文犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年六个月；被告人周长文因前罪判处有期徒刑一年六个月。实行数罪并罚，总和刑期为有期徒刑四年，决定执行有期徒刑三年六个月；（二）被告人冯柏军犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年；（三）被告人王英宇犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年；（四）被告人段国英犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月；（五）四被告人赔偿附带民事诉讼原告人徐文臣医疗费用等经济损失人民币37463.24元。
上诉人周长文主要上诉理由认为，自己没有指使他人殴打被害人。其辩护人的辩护意见认为，原判认定上诉人周长文构成寻衅滋事的事实不清，证据不足，上诉人周长文无罪。
上诉人冯柏军主要上诉理由认为，第一，自己行为应以故意伤害罪定罪处罚；第二，此次犯罪所犯刑罚应与前罪所判刑罚数罪并罚；最后，其不构成累犯。
上诉人王英宇以量刑过重为由提出上诉。
出庭检察员的出庭意见认为，原判适用法律错误，上诉人冯柏军、原审被告人段国英依法不构成累犯，建议二审法院依法裁判。
二审查明事实与原审认定事实无异。原审法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，经原审开庭审理，并经本院审查，在本院审理期间，上诉人周长文、冯柏军、王英宇以及原审被告人段国英均未提供出新的有效证据，故本院对原审采信的证据予以确认。
本院认为，上诉人周长文为了不让徐文臣上访上告，遂指使冯柏军、段国英、王英宇等人持械对徐文臣进行殴打，破坏社会秩序，情节恶劣，其行为应以寻衅滋事罪定罪处罚。关于上诉人周长文提出其没有指使他人殴打徐文臣的上诉理由及其辩护人提出原判认定事实不清，证据不足，上诉人周长文无罪的辩护意见，经查，虽周长文拒不供认其犯罪事实，但其同案犯以及相关证人均证实，上诉人周长文为了不让徐文臣上访、上告，指使他人殴打徐文臣，故对上诉人周长文的上诉理由及其辩护人的辩护意见不予采纳。关于上诉人冯柏军提出其应以故意伤害罪定罪处罚的上诉理由，经查，冯柏军在侦查机关供述称周长文找人打徐文臣的目的是不让徐文臣上访，徐文臣也证实了因东园子村动迁一事，多次上访、上告周长文的事实，上诉人周长文纠集他人殴打受害人徐文臣的目的是恐吓、阻止徐文臣继续上告，其行为侵犯了正常的社会管理秩序，情节恶劣，上诉人周长文、冯柏军、王英宇、段国英应以寻衅滋事罪定罪处罚，故对上诉人冯柏军的上诉理由不予支持。关于上诉人冯柏军提出此次犯罪所犯刑罚应与前罪所判刑罚数罪并罚的上诉理由，经查，上诉人冯柏军前罪刑罚已经执行完毕，不能与此次所犯刑罚再实行数罪并罚，上诉人冯柏军所提上诉理由依法无据，不予支持。关于上诉人冯柏军提出其不构成累犯的上诉理由，以及葫芦岛市人民检察院出庭检察员提出的上诉人冯柏军、原审被告人段国英不构成累犯的出庭意见，经查，上诉人冯柏军、原审被告人段国英依法不构成累犯，不应从重处罚，故对上诉人冯柏军的上诉理由和葫芦岛市人民检察院出庭检察员的出庭意见应予支持，原判认定错误，应予纠正。关于上诉人王英宇提出原判量刑过重的上诉理由，经查，原判在法定刑幅度内量刑，并无不当，故对其上诉理由不予支持。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二项，《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定，判决如下：
一、维持（2015）绥刑初字第00091号刑事附带民事判决的第一项、第二项的定罪部分、第三项、第四项的定罪部分、第五项；（即：一、被告人周长文犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年六个月；被告人周长文因前罪判处有期徒刑一年六个月。实行数罪并罚，总和刑期为有期徒刑四年，决定执行有期徒刑三年六个月。二、被告人冯柏军犯寻衅滋事罪。三、被告人王英宇犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年。四、被告人段国英犯寻衅滋事罪。五、四被告人赔偿附带民事诉讼原告人徐文臣医疗费用等经济损失人民币37463.24元。）
二、撤销（2015）绥刑初字第00091号刑事附带民事判决的第二、四项的量刑部分；（即：二、判处被告人冯柏军有期徒刑二年。四、判处被告人段国英有期徒刑一年六个月。）
三、改判上诉人冯柏军有期徒刑一年六个月；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年1月10日起至2016年7月9日止。）
四、改判原审被告人段国英有期徒刑一年三个月；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年5月6日起至2016年8月5日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 詹亚臣
代理审判员 刘丹红
代理审判员 王 亨
二〇一六年一月十二日
书 记 员 初思宇
本刑事附带民事判决书援引的相关法律条款：
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条（二）项“第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判。”
《中华人民共和国刑法》第六十五条“被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚。…”