浙江省湖州市中级人民法院
行 政 赔 偿 裁 定 书
（2017）浙05行赔终21号
上诉人(原审原告)谭汉卿，男，1956年7月6日出生，汉族，住湖州市吴兴区。
委托代理人肖旭东，广东深和律师事务所律师。
被上诉人(原审被告)湖州市人民政府龙溪街道办事处，住所地湖州市杭长桥北堍88号。
法定代表人邹冬辉,该街道办事处主任。
委托代理人施伟伟，浙江银湖律师事务所律师。
上诉人谭汉卿与被上诉人湖州市人民政府龙溪街道办事处(以下简称龙溪街道)行政赔偿一案，安吉县人民法院于2017年7月31日作出(2017)浙0523行赔初20号行政赔偿裁定。谭汉卿不服，向本院提出上诉。本院于2017年11月20日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。经阅卷、询问当事人,本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，原告谭汉卿拥有坐落于湖州市三天门铁道部十六局宿舍35幢201室的房屋，该房屋面积为87.26㎡。因中国铁建十六局集团第三工程有限公司（以下简称中铁十六局三公司）三天门基地整体搬迁项目启动，涉案房屋所占地块属于三天门基地整体搬迁项目范围，中铁十六局三公司于2010年7月25日作出关于三天门基地整体搬迁方案的决议，同意《关于三天门基地整体搬迁方案》。2010年11月8日，中铁十六局三公司发布整体搬迁公告，在公告中明确了安置办法、补偿内容以及签约搬迁时间等内容。2011年1月6日，中铁十六局三公司向三天门基地职工及家属发布公告，公告载明：“根据湖州市城市规划建设要求和三天门基地的状况，需对三天门基地实施整体搬迁……各位签约户在2011年1月11日起至1月25日腾空搬迁的，凭个人有效证件领取过渡费用（从1月1日起计算）。1月26日后腾空搬迁的从腾空之日起计算过渡费。尚未签约的，及时完成签约并在规定的时间内抓紧搬迁。享受公司安置房规定的签约户在房屋腾空时，同时按公司公告规定交纳购房款”。2011年2月28日，中铁十六局三公司与原告签订《三天门基地整体搬迁安置协议书（住宅）》，约定：“乙方服从整体搬迁的需要，同意将坐落三天门35幢201室建筑面积87.26平方米，自建房49.09平方米予以拆除；……合计补偿金额66089元；……乙方同意在公司公告规定的腾空日期15天内腾空房屋并交甲方验收确认。旧房及已补偿的附属物由甲方统一拆除、乙方不得拆除或损坏……”，该协议对产权调换、付款方式和搬迁期限均作出了约定。协议生效后，原告按照约定获取过渡费等各类费用合计22469元。之后，涉案房屋被实施拆除。原告认为因被告拆除房屋造成原告损失合计2265234.38元，遂诉至该院。另查明，原告谭汉卿不服被告对湖州市三天门铁道部十六局宿舍35幢201室的房屋实施强制拆除提起行政诉讼，因原告主体不适格，该院已作出（2017）浙0523行初55号行政裁定书，裁定驳回原告谭汉卿的起诉。
原审法院认为，根据《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第二十一条第（四）项：“赔偿请求人单独提起行政赔偿诉讼，应当符合下列条件：……（4）加害行为为具体行政行为的，该行为已被确认为违法”，原告谭汉卿认为其房屋遭受损失，其加害行为应为强制拆除行为。而本案拆除行为未被确认违法，原告谭汉卿向本院提起行政赔偿诉讼不符合起诉条件，在受理后应予以驳回。综上，依照《最高人民法院关于执行<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》第四十四条第一款第（十一）项之规定，裁定驳回原告谭汉卿的起诉。
上诉人谭汉卿不服，上诉称，1.中铁十六局三公司系被搬迁对象，而非征用地单位。因此，即使中铁十六局三公司于2010年7月25日作出《关于三天门基地整体搬迁方案的决议》，并同意《关于三天门基地整体搬迁方案》，因该方案及决议违反了《城市房屋拆迁管理办法》第二条、第五条第二款、《浙江省城市房屋拆迁管理条例》第二条、《湖州市市区城市房屋拆迁管理实施办法》第二条、第六条的相关规定，应认定为无效。2.根据《城市房屋拆迁管理条例》第四条、《浙江省城市房屋拆迁管理条例》第四条、《湖州市市区城市房屋拆迁管理实施办法》第四条的规定，中铁十六局三公司作为企业法人，既非湖州市人民政府设立，又未取得拆迁许可证，不具有城市房屋拆迁人的主体资格。原审法院将其与上诉人签订的所谓《三天门基地整体搬迁安置协议书（住宅）》认定为有效，且不存在无效与可撤销的法定情形不当。原审裁定把政府主管的城市房屋拆迁管理职能转嫁为企业公司行为不妥。3.上诉人与中铁十六局三公司签订的《三天门基地整体搬迁安置协议书（住宅）》最后一页的甲方栏目中既未加盖该公司公章，又无任何负责人签名，协议效力存疑。根据《浙江省城市房屋拆迁管理条例》、《湖州市市区城市房屋拆迁管理实施办法》规定，拆迁补偿安置协议应当使用浙江省建设行政管理部门统一监制的文本，涉案协议不符合以上法定要求。4.上诉人与案外人高明华均与中铁十六局三公司签订了《三天门基地整体搬迁安置协议书（住宅）》。原审法院和吴兴区人民法院基于同一事实作出不同的认定，显属不当。而且若上诉人与中铁十六局三公司签订的涉案协议是民事协议，则原审法院在行政诉讼中裁定民事协议效力也存在不当。5.原审法院认定：“自本协议生效后中铁十六局三公司可以拆除房屋，其行为对原告不产生实际权利义务影响，故对涉案房屋的拆除行为与原告不具有法律上的利害关系。原告不具有本案的诉讼主体资格，依法应当驳回起诉。”上诉人认为，原审法院的上述事实认定严重违法。中铁十六局三公司不具有城市房屋拆迁人的主体资格，其以拆迁人身份与上诉人签订涉案协议违反相关法律规定，依法应认定为无效。且本案所涉房屋不是中铁十六局三公司自有房，在被拆迁房屋中，有经过房改后的职工私有房屋、有以福利房分配形式提供给上诉人等职工及其家属居住的公司直管房，中铁十六局三公司作为企业无权对下属职工的私有房屋进行拆迁。本案所涉房屋是上诉人的私有物，任何外人将其拆除的行为都会对上诉人构成直接侵权。6.上诉人一审中提交的证据3即照片15张，可以全面、充分、客观地反映实施强制拆除行为的主体为被上诉人，而非中铁十六局三公司实施了强拆。上诉人在被上诉人行政强制拆除了自己的私有房屋或类似私有房屋，且未依法安置补偿的情形下，提起行政诉讼符合法律规定。7.原审裁定程序违法。原审法院一方面认为中铁十六局三公司系涉案房屋拆除实施单位，与本案具有利害关系，另一方面又不按照《中华人民共和国行政诉讼法》第二十九条的规定通知其作为第三人参加诉讼，程序违法。综上，上诉人认为，上诉人依法享有诉讼主体资格，被上诉人行政强拆上诉人私有房屋或类似私有房屋，构成行政强制违法，因被上诉人行政强制违法行为使上诉人应得的房屋拆迁补偿待遇遭受了严重损害，上诉人依法应得到赔偿。请求二审法院撤销原审裁定，依法改判支持被上诉人赔偿因强制拆除上诉人房屋造成的全部损失，本案诉讼费用由被上诉人承担。案件审理过程中，上诉人变更上诉请求为“撤销原审裁定”。
被上诉人龙溪街道答辩称，1.被上诉人从未对涉案房屋作出及实施任何形式的强拆、拆除行为，涉案房屋的拆除与被上诉人无关。2.在案证据全面完整的证实了涉案房屋拆除系因中铁十六局三公司三天门基地整体搬迁项目启动，涉案房屋所占地块属上述三天门基地搬迁范围，故中铁十六局三公司召开职工代表大会作出了《关于三天门基地整体搬迁方案的决议》，并对外发布了搬迁方案和搬迁公告等，再由中铁十六局三公司与上诉人签订了《三天门基地整体搬迁安置协议（住宅）》，上诉人将房屋腾空交付给中铁十六局三公司，该公司委托其他公司实施了拆除。3.如前所述，本案不存在任何行政赔偿，涉案房屋拆除无任何行政行为因素，纯属上诉人自愿与中铁十六局三公司签订搬迁安置协议，并向中铁十六局三公司交付房屋后由该公司委托相关施工单位拆除。4.被上诉人对涉案房屋拆除不承担任何行政赔偿责任，理由如前三点答辩意见所述，被上诉人对涉案房屋拆除无任何行政行为，该房屋拆除与被上诉人无关。5.上诉人就涉案房屋拆除所提的（2017）浙0523行初55号确认被上诉人行政行为违法一案由于原审法院认定上诉人主体不适格而裁定驳回起诉。6.上诉人提起行政赔偿所适用的法律、法规等均完全错误。若本案为行政赔偿，则应依法适用《中华人民共和国国家赔偿法》的有关规定。7.涉案自建房屋上诉人在搭建时未经自建房屋所占土地的土地使用权人即中铁十六局三公司同意，且未经任何单位、部门依法进行审批，故该自建房屋的性质属违法建筑，依法上诉人应自行拆除并由其承担全部法律责任，不存在任何行政赔偿。综上，被上诉人认为上诉人无任何证据证明涉案房屋的拆除与被上诉人有关，被上诉人举证充分证实了涉案房屋拆除与被上诉人无关，且上诉人就涉案房屋提起的行政强制行为违法一案已被原审法院裁定驳回起诉。综上，原审裁定认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，上诉人提起的行政赔偿诉讼无事实与法律依据，显属错误。请求二审法院驳回上诉，维持原裁定。
上诉人二审期间向本院提交了《关于十六局三公司方明华与王学洪的安置权纠纷处理建议》，证明政府设置了一个现场办公室来处理三天门地区的拆迁安置事宜。被上诉人认为不符合新证据的法定条件，且达不到上诉人所主张的证明目的。本院经审查认为该证据不符合《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第五十二条的规定，本院不予认定。双方当事人在本案一审期间向原审法院提交的证据材料，已由原审法院移送至本院。
本院经审理查明，涉案房屋坐落于湖州市吴兴区杨家埠镇铁道部十六局小区35幢201室。2010年7月25日,中铁十六局三公司二届四次职代会通过了《关于三天门基地整体搬迁方案》。2010年11月8日,中铁十六局三公司发布了整体搬迁公告。2011年1月6日，中铁十六局三公司三天门基地整体搬迁项目正式启动，上诉人等三天门基地住户被要求限期签订安置协议并腾空房屋。2011年2月28日，上诉人与中铁十六局三公司就上述房屋签订了《三天门基地整体搬迁安置协议书（住宅）》，约定：“乙方服从整体搬迁的需要，同意将坐落三天门35幢201室建筑面积87.26平方米，自建房49.09平方米予以拆除；……合计补偿金额66089元；……乙方同意在公司公告规定的腾空日期15天内腾空房屋并交甲方验收确认。旧房及已补偿的附属物由甲方统一拆除、乙方不得拆除或损坏……”该协议对产权调换、付款方式和搬迁期限作出了约定。上述协议签订后，涉案房屋被实施拆除。上诉人认为被上诉人实施了强拆涉案房屋的行政行为，并以此为由于2017年3月向安吉县人民法院提起行政诉讼时一并提起了本案行政赔偿诉讼。
二审期间，双方当事人围绕着上诉人提起本案行政赔偿诉讼是否符合法律规定及原审裁定认定事实是否清楚，适用法律是否正确，程序是否合法等审理重点进行了辩论。
本院认为，《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款规定：“国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。”本案中，上诉人在以被上诉人龙溪街道强拆涉案房屋违法为由提起行政诉讼的同时，一并提起了本案行政赔偿诉讼。鉴于上诉人提起的行政诉讼已被安吉县人民法院（2017）浙0523行初55号行政裁定及本院（2017）浙05行终110号行政裁定驳回起诉，其一并提起的行政赔偿诉讼，亦应裁定驳回起诉。故原审法院裁定驳回上诉人的起诉并无不当。上诉人的上诉缺乏事实与法律依据。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原裁定。
本裁定为终审裁定。
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审判长 何育红
审判员 赵 龙
审判员 许婷婷
二〇一七年十二月二十一日
书记员 练秋金