甘肃省兰州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）甘01刑终90号
原公诉机关兰州市城关区人民检察院。
上诉人（原审被告人）魏某甲，曾用名魏某乙，男，1992年5月2日出生于甘肃省兰州市，汉族，中专文化，无业，住兰州市城关区。因本案于2015年3月21日被刑事拘留，同年4月3日被逮捕，现羁押于兰州市第三看守所。
2008年9月22日因犯诈骗罪被兰州市城关区人民法院判处拘役五个月，罚金1000元。2008年11月10日刑满释放。
兰州市城关区人民法院审理兰州市城关区人民检察院指控的原审被告人魏某甲犯诈骗罪一案，于2016年1月4日作出（2016）甘0102刑初639号刑事判决。原审被告人魏某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，审查上诉理由，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定的事实：
1、2014年4月，被告人魏某甲在兰州市七里河区瓜州路唐某某经营的天熙宾馆包房长住，2014年10月9日，被告人魏某甲将在兰州行天下汽车租赁公司租赁车的牌号为甘****72号黑色本田CRV轿车谎称为自己所有，以将该车卖给被害人唐某某为由，骗取唐某某现金5.6万元，同时，被告人魏某甲在被害人唐某某经营的宾馆内长住，产生费用1.9万元，经商议后抵消为购车费用。作案后，赃款挥霍。破案后，被告人魏某甲家属退赔被害人唐某某人民币2.4万元。
2、2014年11月25日，被告人魏某甲在兰州市城关区庆阳路442号风鑫大厦甘肃成诚投资担保有限公司，将其在兰州行天下汽车租赁公司租赁车牌号为甘****72号的黑色本田CRV轿车谎称为自己所有，并与景某某签订汽车抵押借款合同，骗取被害人袁某6千元，骗取景某某3万元。作案后，将赃款挥霍。
3、2014年10月被告人魏某甲向被害人李某某谎称自己有一辆黑色丰田汉兰达轿车出售，骗取李某某购车款人民币14万元。作案后，赃款挥霍。
4、2013年7月，被告人魏某甲向被害人单某某谎称其有车辆出售，后于2014年9月，骗租兰州行天下汽车租赁公司的甘****63号白色丰田汉兰达越野车，谎称该车系别人抵账车辆，以将该车卖给单某某为由，骗取被害人单某某人民币5.17万元。作案后，赃款挥霍。
5、2014年10月，被告人魏某甲将从单某某处骗取的甘****53号尼桑骐达轿车，谎称为自己所有，抵押给被害人杨某某，骗取杨某某人民币4万元。作案后，赃款挥霍。案发前，被告人魏某甲母亲退赔被害人杨某某2万元。
原判认定上述事实的主要证据有：被害人报案及陈述、证人证言、辨认笔录、破案经过、价格认定意见、被告人供述等证据。
原审法院认为，被告人魏某甲以非法占有为目的，隐瞒事实，多次骗取他人财物，且数额巨大，其行为构成诈骗罪。鉴于被告人魏某甲亲属退赔被害人的部分赃款，酌情予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第六十四条之规定，以被告人魏某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑七年四个月,罚金20000元；剩余涉案赃款298700元，继续追缴。
上诉人魏某甲上诉提出，原判认定事实不清，第二起和景某某、袁某之间的借款属正常的借款，还签订了合同也给景某某银行卡上还了4000元，本起没有隐瞒和虚构事实，没有诈骗的故意；第三起诈骗李某某14万证据不足，实借13万，还款1万，还欠12万，是正常的借款关系；原判量刑过重。
经二审审理查明：
（一）2014年4月，上诉人魏某甲在兰州市七里河区瓜州路唐某某经营的天熙宾馆包房长住，2014年10月9日，被告人魏某甲将在兰州行天下汽车租赁公司租赁车的牌号为甘****72号黑色本田CRV轿车谎称为自己所有，以将该车卖给被害人唐某某为由，骗取唐某某现金5.6万元，同时，被告人魏某甲在被害人唐某某经营的宾馆内长住，产生费用1.9万元，经商议后抵消为购车费用。作案后，赃款挥霍。破案后，被告人魏某甲家属退赔被害人唐某某人民币2.4万元。
上述事实，认定的证据如下：
1、被害人唐某某陈述，2014年4月，魏某甲在我位于七里河区瓜州路的天熙宾馆长包房间。同年10月9日，魏某甲开来一辆本田越野车，自称是他父亲工程公司的车，以8万元卖给我，说可以分期付款，同年11月初，魏某甲说他朋友要用车把车开走了，当时又开来一辆白色丰田汉兰达越野车，过了一段时间，魏某甲说要去他父亲的工地，要用丰田汉兰达，留下一辆车牌为黑色尼桑天籁车，共付5.6万元。12月底，才知道这三辆车都是兰州行天下汽车租赁公司的，公司就把黑色尼桑天籁车收走了，我才知魏某甲是骗子,也不接电话。另外，魏某甲在我宾馆包房欠房费1.9万元，也抵作购买本田越野车的费用。破案后，魏某甲母亲给我还款2.4万元。
2、彭某某（兰州行天下汽车租赁公司老板）的证言证实，魏某甲在我公司租车已经二年了。2014年7月，魏某甲从公司租赁一辆白色汉兰达越野车，一直用到12月底，因欠租金被收回。10月7日，魏某甲以每月10600元租了一辆甘****72越野车，11月底，车主要求去保养车就从魏某甲手中收回公司。12月魏某甲租赁公司甘****02轿车用了十几天，就联系不上了，唐老板说此车魏某甲卖给他了，后我将该车收回公司。同年9月12日魏某甲从公司租赁白色汉兰达越野车，一直未归还，2015年1月从一男子处收回了。牌号为甘****02号、甘****63号车是从甘肃众诚汽车服务有限公司借调的。
3、龚某某的证言证实，其是魏某甲母亲。2014年12月31日21时许，唐某某来家说魏某甲骗他7.5万元，我就给唐某某写了欠条，后给唐某某还了2.4万元，唐也写了收条。
4、辨认笔录证实，经唐某某辨认，确认魏某甲系诈骗其财物的行为人。
5、兰州行天下汽车租赁公司租赁合同证实，承租方魏某甲于2014年10月7日租用该公司甘****72号汽车一辆，
6、提取物品清单及收条、欠条证实，从唐某某处提取魏某甲于2014年10月9日所写收条，内容为：今收到唐某某个人购买本人魏某甲（黑色本田CRV）一辆，车号为甘A-
MN7**，本人同意唐某某对本车分期付款的方式，于2014年10月9日起4个月之内缴清车款8万元，如到期未缴清车款，本人将退款收车。后魏某甲分期收到唐某某共计3.6万元。魏某甲母亲龚某某所写欠条一份。
7、上诉人魏某甲供述，2014年5月我经常在唐某某的宾馆住宿，之后长包了一间房。大概在12月，因缺钱我将在兰州行天下汽车租赁公司租来的一辆车号为甘****72号黑色本田CRV越野车，谎称是别人抵押给我的车辆，以8万元卖给了唐某某，次日，唐某某给我2万元，其余分期付款，一部分抵消包宾馆的费用，唐某某实际分批付给我车款5.6万元，并写了收条。同年12月31日唐某某找我要钱，母亲还给他写了欠条，承诺还7.5万元，因我在宾馆欠房租费1.9万元，从唐某某处诈骗5.6万元，合计7.5万元，母亲给唐某某还了2.4万元。
二、2014年11月25日，上诉人魏某甲在兰州市城关区庆阳路442号风鑫大厦甘肃成诚投资担保有限公司，将其在兰州行天下汽车租赁公司租赁车牌号为甘****72号的黑色本田CRV轿车谎称为自己所有，并与景某某签订汽车抵押借款合同，骗取被害人袁某6千元，骗取景某某3万元。后给袁某还了4千元。作案后，赃款挥霍。
上述事实，认定的证据如下：
1、袁某（甘肃成诚投资有限公司员工）陈述，公司景某某副经理委托我报案。2014年11月25日18时许，魏某甲以承包工程，急需现金4万元周转，要向我公司借款4万元，他以自己的黑色本田越野车作为抵押。公司副经理就以个人名义给魏某甲借款，并办理了借款手续，签了汽车抵押合同，又签了借款合同，实际魏某甲借了3.6万元，景某某给他3万元，我给他6千元，4千元作为先期支付了利息。魏某甲本人还写了收条，签了承诺书。当时发现行车证上车辆所有人是张某某，魏某甲说车是其姐夫张某某帮他贷款买的，在姐夫名下，并提供了张某某的电话号码，经电话核实，对方说车是魏某甲的。我让魏某甲提供张某某的身份证复印件，结果第二天就不见人了，电话也联系不上。才知车是租赁公司的，已被租赁公司收走了。后魏某甲给我银行卡打了4千元，该款是抵押车辆第二个月的利息，和还款是两回事。
2、被害人景某某陈述，2015年11月25日，魏某甲因资金周转需借款4万元，以一辆甘****72黑色本田作抵押，当时我借他3万元，袁某借他1万元，4千元作为利息先扣了，袁某实际借给魏某甲6千元。
3、辨认笔录证实，经袁某辨认，确认魏某甲系诈骗景某某财物的行为人；经彭某某辨认出魏某甲。
4、提取物品清单、借款合同、汽车抵押合同、借条、承诺书证实，从袁某处提取2014年11月25日魏某甲所写向景某某借款4万元合同、借条、汽车抵押合同、承诺书，魏某甲以甘****72号本田CRV车一辆作抵押，借款用途资金周转，借款期限为2014年11月25日至2014年12月25日。
5、上诉人魏某甲供述，2014年11月因缺钱花，想问别人弄点钱，将卖给唐某某的甘****72号越野车找借口开了回来，我以一辆车作为抵押物又向借款公司副总景某某借款4万元，并签订了汽车抵押合同、借款合同，还写了借条，当时就把利息4千元扣除，实际借了3.6万元。后还给袁某4千元，他们知道车是租来的。
三、2014年10月，上诉人魏某甲向被害人李某某谎称自己有一辆黑色丰田汉兰达轿车出售，骗取李某某购车款人民币14万元。作案后，赃款挥霍。
上述事实，认定的证据如下：
1、被害人李某某陈述，2014年10月14日魏某甲说他有一辆黑色丰田汉兰达越野车价格比较合适，只需14万元，需要缴纳全款，后让我先交部分定金。次日给了他4万元。10月18日，魏某甲以定金不够，我又给他4万元。10月24日，说尾款结清才能把车交给我，当日给了他2万元。10月27日又给了2万元，魏某甲承诺在15日内办完购车手续，再把黑色汉兰达车交给我。12月8日又给他2万元，交清车款后的次日，魏某甲就联系不上了。同年6、7月份魏某甲向我借款1万元，过了3、4天就将这1万元还了，这1万元借款和14万元无关系。
2、单某某的证言证实，李某某说魏某甲有一辆黑色丰田汉兰达越野车要卖给他，骗了他14万元。
3、辨认笔录证实，经李某某辨认，确认魏某甲系诈骗其财物的行为人。
4、银行交易记录、网银交易截图，证实李某某取款情况。
5、上诉人魏某甲供述，2013年8月李某某说要买二手车，过了一段时间，我以别人有一辆黑色丰田汉兰达越野车，车主要价27万元，后以自己出了事为由，向李某某借款13万元，还了1万元，还欠12万元。
四、2013年7月，上诉人魏某甲向被害人单某某谎称其有车辆出售，后于2014年9月，骗租兰州行天下汽车租赁公司的甘****63号白色丰田汉兰达越野车，谎称该车系别人抵账车辆，以将该车卖给单某某为由，骗取被害人单某某人民币5.17万元。作案后，赃款挥霍。
上述事实，认定的证据如下：
1、被害人单某某陈述，2013年7月，魏某甲多次提起他和别人合伙做生意，有几辆抵账给他的二手车。我也有换车的想法。2014年1月，魏某甲告诉我有辆别人给他的白色汉兰达车，购买需11万元，我要求分期付款，当时把招商银行卡给他，并告诉密码，魏某甲取了1.2万元。过了几天，他说还有几个人要买，谁出的钱多就卖给谁，我又从我交通银行卡内取了2万元。2月份我交给他8千元现金，4月又给了现金7千元，我向他要车，魏某甲每次以手续未办好为由不交车，他给我写了一张借条，到了9月份，说车已到他手上，然后将甘****63白色汉兰达越野车开到我家楼下，行车证所有人是兰州众成汽车服务有限公司，魏某甲说车现在是他的，没过户，要求付够11万元，否则无法过户，我就将自己的尼桑骐达轿车以4万元左右的价格抵第一部分的车款，剩余的尾款再给他，同年11月24日他从我中信银行卡内取了5千元，后又在招商银行卡中取走2700元。共骗我5.97万元。后以各种理由推脱一直未过户，12月30日车被汽车租赁公司的收走了，说车是魏某甲租的。2015年1月30日我就将自己的尼桑骐达轿车收回了。2014年7月向魏某甲要回8千元。
2、朱某某的证言证实，2014年，单某某在魏某甲处以11万买了一辆白色汉兰达越野车，陆续付了5万余元，买车款未付清，单某某让其把她自己的尼桑轿车交给魏某甲抵4万元车款，后汉兰达越野车被租赁公司收走了。
3、辨认笔录证实，经单某某辨认，确认魏某甲系诈骗其财物的行为人。
4、提取笔录证实，从单某某处提取2014年4月23日魏某甲借单某某4.7万元借条一张；提取银行卡交易记录，证实单某某银行卡取现情况；从彭某某处提取兰州行天下汽车租赁公司租赁合同一份，承租方魏某甲于2014年9月12日租赁该公司甘****63号车一辆。
5、调取证据清单证实，从单某某处提取甘****53号尼桑骐达轿车行驶证，所有人马海龙。
6、上诉人魏某甲供述，2014年7、8月份，我给单某某说过朋友有一辆白色汉兰达越野车，单某某让帮忙联系换车，同年9月，我将兰州行天下汽车租赁公司租来的甘****63号交给单某某，让他先用，后我把单某某的尼桑骐达开走了，是他让我帮忙卖掉，我又让杨某某找个下家卖车，后被收回了，我向他借了5.97万元，之后还了8千元。
五、2014年10月，上诉人魏某甲将从单某某处骗取的甘****53号尼桑骐达轿车，谎称为自己所有，抵押给被害人杨某某，骗取杨某某人民币4万元。作案后，赃款挥霍。案发前，被告人魏某甲母亲退赔被害人杨某某2万元。
上述事实，认定的证据如下：
1、被害人杨某某陈述，2014年9月19日，魏某甲以一辆灰色甘N-692**尼桑骐达轿车作抵押，并签订借款担保合同，说车是他哥的，他哥急用钱，向我借款4万元，魏某甲还给他哥打电话，证明车确实没问题。2015年1月下旬才知车是单某某的，也是被魏某甲骗去的，现车已被单某某收回了。同年1、2月份魏某甲母亲分两次给我还款2万元。
2、辨认笔录证实，经杨某某辨认，确认魏某甲系将甘N-692**尼桑骐达轿车抵押给其的人；经魏某甲辨认，确认杨某某系其将甘N-692**尼桑骐达轿车抵押的人。
3、调取证据清单证实，从杨某某处调取借款担保合同，2014年9月19日，借款人魏某甲，借款4万元。
4、上诉人魏某甲供述，2014年9月我把单某某的车交到同学杨某某手中，让他帮忙卖掉，后借了杨某某4万元，并和他签订了借款担保合同，杨提出要抵押物，我将单某某的甘N-692**尼桑骐达车抵押给了他。
其他证据：
1、刑事判决书，刑满释放证明书，2008年9月22日被告人魏某甲因犯诈骗罪被本院判处拘役五个月，罚金1000元。2008年11月10日刑满释放。
2、抓获经过，2015年3月21日9时许，将上网逃犯魏某甲抓获。
综上，上诉人诈骗数额共计33.87万元，本人及其家属退赔共4.4万元，被害人实际损失数额29.47万元。
认定上述事实的证据已在一审判决书中进行了列举，并在一审庭审时宣读、出示并质证，来源合法，内容客观、真实，二审审理中，上诉人未提出新的证据，本院予以确认。
上诉人魏某甲所提上诉理由，经查，其和景某某、袁某之间的借款不仅有被害人报案及陈述，还有合同予以证实，但上诉人为满足自己的私欲，将其从租赁公司租用的车辆用于抵押，隐瞒真相，虚构事实，具有非法占有的故意和目的，所提不构成诈骗罪的理由不能成立；所提给袁某还了4千元，原判按系上诉人魏某甲为延长借款期限而支付的利息，与抵押借款无关，认定不当，应从诈骗数额中减去，上诉人所提该上诉理由予以采纳；所提诈骗李某某14万证据不足，实借13万，还款1万，还欠12万，是正常的借款关系，经查，上诉人用同样方法及手段骗取被害人信任后诈骗14万元，不仅有被害人的多次陈述，还有证人证言及银行交易记录证实，事实清楚，所提已还款1万元，经查与14万元没有关系，故其上诉理由也不能成立；所提量刑过重的理由，经查，原判根据其犯罪事实、亲属退赃及认罪态度等情节在法定刑幅度内予以科刑并无不当，虽原审判决部分事实认定有误，但并不影响上诉人的定罪量刑，故其上诉理由亦不能成立。
本院认为，上诉人魏某甲以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，多次骗取被害人财物，数额巨大，其行为构成诈骗罪，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪量刑适当，审判程序合法，唯适用《中华人民共和国刑法》第二百二十四条法律有误，应予纠正。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（二）、（三）项、第二百三十三条之规定，判决如下：
一、维持兰州市城关区人民法院(2016)甘0102刑初639号刑事判决的第一项，即被告人魏某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑七年四个月，罚金20000元；
二、撤销兰州市城关区人民法院(2016)甘0102刑初639号刑事判决的第二项，即剩余涉案赃款298700元，继续追缴。
三、剩余涉案赃款294700元，继续追缴。
本判决为终审判决。
审 判 长 董清梅
审 判 员 宋世明
代理审判员 丁 婕
二〇一七年四月二日
书 记 员 许高一