湖北省十堰市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂十堰中民开终字第00055号上诉人（原审原告）封中发。委托代理人余波，湖北立丰（十堰）律师事务所律师。代理权限：一般代理。上诉人（原审被告）成世荣。委托代理人龚世珍。代理权限：特别授权。被上诉人（原审被告）李明。被上诉人（原审被告）武汉中生建工集团有限公司十堰分公司，住所地：湖北省十堰市安徽路2号。法定代表人曾凡列，该公司经理。委托代理人庞美刚，十堰市张湾区东风法律服务所法律工作者。代理权限：特别授权。上诉人封中发、成世荣因与被上诉人李明、武汉中生建工集团有限公司十堰分公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖北省十堰市茅箭区人民法院（2014）鄂茅箭民一初字第02329号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年7月14日受理后，依法组成由审判员马勇岗担任审判长并主审，审判员刘勇、代理审判员沈德宏参加评议的合议庭，于2015年8月13日公开开庭审理了本案，上诉人成世荣的委托代理人龚世珍、上诉人封中发，被上诉人武汉中生建工集团有限公司十堰分公司的委托代理人庞美刚到庭参加诉讼。被上诉人李明经本院传唤未到庭参加诉讼。经合议庭评议，本案现已审理终结。封中发向一审法院诉称，请求法院判令李明、成世荣赔偿其残疾赔偿金91642元、误工费60000元、护理费10000元、住院伙食补助费4880元、交通费600元、鉴定费2100元、被扶养人生活费（母亲）20475元、（父亲）9450元、（女儿）14175元、（儿子）11025元、精神损害抚慰金8000元，合计237227元。一审认定，十堰市武当山机场工程项目由武汉中生建工集团有限公司十堰分公司负责承建，武汉中生建工集团有限公司十堰分公司将工程发包给李明，李明又将工程包给成世荣，封中发受成世荣雇佣在该工地干活。2014年4月28日上午，封中发在砌墙过程中，从搭建的脚手架上摔倒受伤。封中发受伤后在十堰市经济技术开发区医院、房县向氏骨科医院住院治疗，支出医疗费9234.6元。经十堰天平司法鉴定中心鉴定，封中发左足弓结构破坏评定为玖级伤残；误工休息时间为200天；护理时间为100天。另查明，封中发婚后生育一子、一女，长子封某甲现年12岁，女儿封某乙现年10岁。一审认为，《侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，封中发为成世荣提供劳务，作为接受劳务一方的成世荣应对封中发劳动保护承担责任，成世荣应采取相应的安全防护措施，并临场加以监督和指导，而成世荣缺乏安全防护措施，以致封中发发生安全事故，成世荣应对封中发损害结果承担相应的赔偿责任。《侵权责任法》第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。封中发在提供劳务的过程中，应当意识到两米高处作业具有一定的危险性，而未尽到安全注意义务，其行为具有疏忽大意的过失，对损害的发生存在一定的过错，可以减轻成世荣相应的责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害的，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，武汉中生建工集团有限公司十堰分公司将工程发包给没有相应资质和安全生产条件的李明，李明又将工程包给没有相应资质和安全生产条件的成世荣，应当对封中发的损害后果承担连带赔偿责任。关于封中发受伤后损失数额，认定如下：1.医疗费9234.6元；2.误工时间200天，参照湖北省2014年度居民服务和其他服务行业标准计算为14250元（26008元÷365天×200天）；3.护理时间100天，护理费参照湖北省2014年度居民服务和其他服务行业标准计算为7125元（26008元÷365天×100天）；4.住院伙食补助费780元（52天×15元）；5.封中发评定伤残程度为九级。参照湖北省2014年度城镇居民人均可支配收入计算，确定残疾赔偿金为91624元（22906元×20×20%）；6.被抚养人生活费封某甲（子）参照湖北省2014年城镇居民人均消费性支出计算为11025元（7×0.2×15750元÷2）；封某乙（女儿）计算为14175元。7.封中发请求交通费过高，酌情考虑300元。8.鉴定费2100元；封中发主张精神损害抚慰金的赔偿诉求符合法律规定，但数额过高，根据本案的具体情况酌情考虑2000元。上述各项费用合计152613.6元。成世荣承担80%，即122090.88元。成世荣已支付封中发13200元（封中发先行支付医疗费及其他费用），还应支付封中发108890.88元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、成世荣在本判决生效后三日内赔偿封中发各项经济损失108890.88元。二、李明、武汉中生建工集团有限公司十堰分公司对上述赔偿款项承担连带清偿责任。三、驳回封中发的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费430元，由成世荣承担。双方当事人在法律规定的举证期间内均未提交新证据。本院经审理查明，原审认定事实属实。本院认为：雇员在从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动时，遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。雇员对于损害的发生也有过错的，可以减轻雇主的民事责任。本案中，封中发受成世荣的雇佣，接受成世荣的安排、监督、指导、管理，付出劳务取得报酬。成世荣提供劳动场所、劳动条件及劳动材料，并临场加以监督和指导，支付封中发的工资，成世荣与封中发之间形成了劳务合同关系。成世荣理应对封中发在劳务过程中受到的伤害承担民事责任；封中发作为完全民事行为能力人，应当提高自身安全防范意思、危险意思，以及熟悉劳务工应尽安全注意义务，其行为对损害的发生具有疏忽大意的过失，对损害的发生存在一定的过错，可以减轻成世荣相应的责任。一审法院根据双方在本案事故中的过错责任，划分成世荣与封中发的民事责任并无不当。封中发、成世荣上诉称一审法院民事赔偿责任比例划分不当的上诉理由不能成立，不予支持。最高人民法院关于误工费的司法解释明确规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，对误工时间及误工收入也作了相应的规定。受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，由受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，封中发不能举证证明其收入状况，一审法院根据相近行业计算其误工费，相对公平合理。封中发上诉称其误工费计算错误的上诉理由不能成立，不予支持。受害人虽然不是城市户口，但在城市经商、居住，其经常居住地和主要收入来源地均为城市，有关损害费用应当根据当地城镇居民的相关标准计算。封中发户籍地虽然为重庆市农村，但其长期生活在十堰市城区，其赔偿费用标准按城镇居民标准计算并无不当。成世荣上诉称封中发的赔偿费用标准错误的上诉理由不能成立。根据《诉讼费用交纳办法》第二十一条第一项规定，当事人增加诉讼请求数额的，按照增加后的诉讼请求数额计算补交诉讼费用，本案因封中发起诉时因未评定伤残等级，故诉讼标的不能确定，审理时因伤残评定为玖级增加诉讼请求数额，一审法院应当要求封中发交纳诉讼费用，而一审法院未对此进行审查，属程序瑕疵，应当予以纠正；但对本案的事实认定及处理结果并无实质影响，成世荣此项上诉理由正确，但不影响本案的处理结果。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，缺席判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1582元，由上诉人封中发负担563元，成世荣负担1019元。本判决为终审判决。审判长马勇岗审判员刘勇代理审判员沈德宏二〇一五年八月十九日书记员赵玲娜附：本判决所适用的法律（法规、司法解释）规定《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。