山东省潍坊市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）潍商终字第92号
上诉人（原审被告）：安平县特种丝网厂。
法定代表人：张建超。
委托代理人：闫有晶，河北英汇律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：山东颐杰鸿丰钢构有限公司。
法定代表人：刘乃娥。
委托代理人：郭良森，山东诚公律师事务所律师。
上诉人安平县特种丝网厂因与被上诉人山东颐杰鸿丰钢构有限公司定作合同纠纷一案，不服山东省潍坊市寒亭区人民法院（2013）寒滨商初字第110号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。上诉人的委托代理人闫有晶，被上诉人的委托代理人郭良森到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
山东颐杰鸿丰钢构有限公司向原审法院提起诉讼称：山东颐杰鸿丰钢构有限公司、安平县特种丝网厂于2013年5月29日签订FLsmidth-
Vala南非项目护栏网加工合同，由安平县特种丝网厂按照双方合同约定的钢格网制作标准为山东颐杰鸿丰钢构有限公司提供钢格网，合同总价款为778678.64元，并约定交货日期为2013年6月30日前，合同签订后，山东颐杰鸿丰钢构有限公司按照约定向安平县特种丝网厂支付定金200000元，并提供全部图纸，履行了相关义务，但安平县特种丝网厂一直未能交付货物，未按合同履约，构成根本违约。要求解除双方签订的加工合同，安平县特种丝网厂双倍返还定金400000元，并赔偿损失50000元。
安平县特种丝网厂原审辩称：双方签订合同后，安平县特种丝网厂多次催促山东颐杰鸿丰钢构有限公司，要求其将合同约定的电子版图纸发给安平县特种丝网厂，但山东颐杰鸿丰钢构有限公司直到2013年6月19日双方合同解除，也未向安平县特种丝网厂提供，从而使安平县特种丝网厂无法履行合同。山东颐杰鸿丰钢构有限公司未按合同履行义务，是其违约。后双方终止了合同，安平县特种丝网厂于2013年6月19日将200000元定金退还给山东颐杰鸿丰钢构有限公司。双方合同第十二条约定的定金条款违反了担保法第九十一条之规定，应属无效条款。安平县特种丝网厂并未给山东颐杰鸿丰钢构有限公司造成损失，反而是安平县特种丝网厂因履行合同造成了一定的经济损失，安平县特种丝网厂保留相应的诉权。
原审法院查明：2013年5月29日，山东颐杰鸿丰钢构有限公司与安平县特种丝网厂签订比《FLsmidth-
Vala南非项目护栏网加工合同》1份，合同第一条约定：“由安平县特种丝网厂按照附件《FLsmidth-
NACALA项目钢格网加工清单》约定的数量和价格进行钢网格的照图加工，合同总价款为778678.64元，交货期限为2013年6月30日前加工、包装完毕，具备发运条件”。第七条约定：“定制人提供电子版图纸，承揽人负责按照定制人确认的图纸加工，……。”合同第十二条第1项约定：“山东颐杰鸿丰钢构有限公司在合同签订后2日内支付定金20万元，货物验收合格提货前支付至实际货款的95%（承揽人向定做人提供17%全额增值税专用发票），5%作为质保金，如在6个月质保期内无质量问题，质保期满后30天内支付。”合同同时还约定了双方其它的相关权利和义务。合同签订后，山东颐杰鸿丰钢构有限公司于2013年5月31日向安平县特种丝网厂支付定金200000元。但安平县特种丝网厂一直未按合同约定向山东颐杰鸿丰钢构有限公司提供相应的产品，后安平县特种丝网厂于2013年6月19日将200000元定金退还给山东颐杰鸿丰钢构有限公司。
诉讼过程中，山东颐杰鸿丰钢构有限公司提供安平县特种丝网厂负责人张峰于2013年5月10日、5月28日、5月29日给山东颐杰鸿丰钢构有限公司采购部经理唐书智发送的电子邮件打印件3份，用以证明安平县特种丝网厂已经收到山东颐杰鸿丰钢构有限公司提供的图纸，并按图纸进行了报价，根据图纸签订了合同。安平县特种丝网厂质证后对电子邮件的真实性未提出异议，认可张峰是安平县特种丝网厂的工作人员，但认为以上3份电子邮件中所附的图纸是双方询价时的图纸，并非是签订合同后确认的图纸，实际签订合同中加工清单所确认的图纸要多于附件中的图纸的数量。2013年5月29日的回复的邮件中所附的图纸有效期至2013年5月25日，在回复邮件时已经无法打开，是安平县特种丝网厂在回复山东颐杰鸿丰钢构有限公司邮件时自带的，并非是合同最终的电子版图纸。
安平县特种丝网厂提交了中国银行网上银行转账记录2份、交易明细清单1份及安平县特种丝网厂自己出具的说明1份，证明安平县特种丝网厂已于2013年6月19日通过网银将山东颐杰鸿丰钢构有限公司支付的200000元定金退还给山东颐杰鸿丰钢构有限公司。山东颐杰鸿丰钢构有限公司质证后对安平县特种丝网厂提供的证据均不予认可，认为没有收到安平县特种丝网厂退还的200000元定金，认可2013年6月19日山东颐杰鸿丰钢构有限公司确实收到了200000元，但付款人并不是安平县特种丝网厂。
原审法院查明的上述事实，有山东颐杰鸿丰钢构有限公司提交的2013年5月29日双方签订的《FLsmidth-
Vala南非项目钢护栏网加工合同》1份（附件加工清单1份）、2013年5月31日打款凭条复印件1份、安平县特种丝网厂负责人张峰于2013年5月10日、5月28日、5月29日给山东颐杰鸿丰钢构有限公司采购部经理唐书智发送的电子邮件打印件3份，安平县特种丝网厂提供的中国银行网上银行转账记录2份、交易明细清单1份以及当事人陈述等证据在案为证。
原审法院认为：山东颐杰鸿丰钢构有限公司与安平县特种丝网厂签订的《FLsmidth-
Vala南非项目护栏网加工合同》，是当事人真实意思的表示，并不违反法律、法规的强制性规定，为有效合同。山东颐杰鸿丰钢构有限公司要求解除合同，安平县特种丝网厂也认可合同已于2013年6月19日解除，双方合同实际已经解除，本案不再处理。本案争议的焦点，是安平县特种丝网厂是否构成根本违约。关于安平县特种丝网厂主张的山东颐杰鸿丰钢构有限公司未按合同约定提供电子图纸先行违约的问题，双方通过网上发送电子邮件的形式，由山东颐杰鸿丰钢构有限公司提供电子版的图纸后再商谈价格，并最终签订了合同，制定了加工清单，约定了合同的总价款778678.64元，如没有山东颐杰鸿丰钢构有限公司的图纸在先，不可能制订出详细的加工清单，也不可能约定合同的详细价款，由此充分说明，山东颐杰鸿丰钢构有限公司在双方商谈业务时提供的电子版图纸，即为双方合同签订所依据的图纸，即山东颐杰鸿丰钢构有限公司已向安平县特种丝网厂提供了电子版图纸，安平县特种丝网厂提出的山东颐杰鸿丰钢构有限公司未提供电子版图纸先违约，致使安平县特种丝网厂无法加工的抗辩理由，证据不足，不予采纳。而安平县特种丝网厂在山东颐杰鸿丰钢构有限公司即提供了图纸，又支付了定金的情况下，未按合同约定交付约定的产品，已构成根本违约，应当承担违约责任。山东颐杰鸿丰钢构有限公司要求安平县特种丝网厂双倍返还定金的诉讼请求，于法有据，予以支持。双方合同约定的200000元的定金数额，超出了《中华人民共和国担保法》第九十一条“定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十”的规定，按双方签订的合同的标的额778678.64元，定金最多为155735.73元，对超出的部分，不属于定金，而应属货款。根据安平县特种丝网厂提供的中国银行网上银行转账记录、交易明细清单等证据，结合山东颐杰鸿丰钢构有限公司自认当日确实收到200000元汇款的陈述，能够形成证据链条，证明安平县特种丝网厂于2013年6月19日退还了山东颐杰鸿丰钢构有限公司200000元，即安平县特种丝网厂已经返还了山东颐杰鸿丰钢构有限公司定金155735.73元及货款。山东颐杰鸿丰钢构有限公司要求安平县特种丝网厂赔偿损失50000元的诉讼请求，未提供证据证明，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款，《中华人民共和国担保法》第八十九条、第九十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、安平县特种丝网厂双倍返还山东颐杰鸿丰钢构有限公司定金311471.46元，扣除已经返还的155735.73元，其余155735.73元，限于判决生效后十日内付清；二、驳回山东颐杰鸿丰钢构有限公司其它的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8050元，由山东颐杰鸿丰钢构有限公司负担4635元，安平县特种丝网厂负担3415元。财产保全费2770元，由山东颐杰鸿丰钢构有限公司负担1471元，安平县特种丝网厂负担1299元。
上诉人安平县特种丝网厂不服原审判决，向本院提起上诉称：1、一审法院认定被上诉人已经提供了签订合同后最终的电子版图纸是错误的。首先，双方于2013年5月份开始商谈合作事宜，在商业谈判中，被上诉人通过邮件给上诉人发了开始询价的图纸。一审法院依据上诉人给被上诉人回复邮件自带的非最终图纸认定是明显错误的，同时一审法院也并未完全核对到底是不是合同签订后的最终图纸。其次，双方的商业谈判过程持续了20多天，被上诉人给上诉人提供的询价图纸后来一直在增加，直到最后在被上诉人处看到全部的电子版图纸才确定合同总价款。2013年5月29日签订合同后，被上诉人说还是通过邮件的方式给上诉人将最终电子版图纸发到上诉人邮箱，可是被上诉人付了20万元款后，上诉人一直催促发电子版图纸，而被上诉人拒不发送。后来上诉人才得知，被上诉人已经以低于双方的价格与其他几家丝网公司签订了合同。最后，被上诉人在2014年6月14日已经与安平华兴金属丝网有限公司等几家企业签订了比上诉人价格低的合同。所以被上诉人从根本上来讲就不愿意与上诉人继续履行合同，因此后来于2013年6月19日与上诉人协商终止合同，上诉人将被上诉人支付的20万元又通过其会计郑向娣的网银转到被上诉人账户，这个也是一审法院确定的事实。2、一审法院认定上诉人构成根本违约是错误的，应该是被上诉人构成了根本违约。由于被上诉人不给发电子版图纸所以导致上诉人无法加工。被上诉人的根本违约导致合同无法履行。后上诉人得知被上诉人已经与其他几家企业分别签订了合同，上诉人与被上诉人经过协商，上诉人也不愿意追究被上诉人的违约责任就将20万元于2013年6月19日退回给了被上诉人。3、一审法院程序违法。一审法院从立案到结案，历经一年，明显超过法定的审理期限。一审法院在案件的审理过程中从未组成合议庭。综上所述，一审法院在程序违法的前提下，并未查清案件的事实，在没有法律依据的情况是作出错误判决。请求二审法院撤销原判，依法改判；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。
被上诉人山东颐杰鸿丰钢构有限公司辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
本院查明的事实与原审查明的事实一致。
本院认为：双方签订的合同约定“定制人提供电子版图纸，承揽人负责按照定制人确认的图纸加工”，上诉人关于“最终电子版图纸”的说法在合同中并没有约定。上诉人主张，2013年5月29日签订合同后，上诉人一直催促被上诉人发电子版图纸，上诉人对此没有提供相应证据，不能证明其尽到了应有的通知等协助履行义务。被上诉人在一审中提供的证据能够证明，被上诉人已向上诉人提供了电子版图纸，被上诉人并没有违反合同约定义务，上诉人单方解除合同应当自行承担违约责任。对于上诉人所称的一审判决超出诉讼请求及超过法定审理期限、未组成合议庭等问题，上诉人的主张皆与原审卷宗材料、开庭笔录所记载的内容不符，一审程序并无不当。综上所述，上诉人的上诉理由不成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费8050元，由上诉人安平县特种丝网厂负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 何 波
代理审判员 孙 涛
代理审判员 宋宗明
二〇一五年十月十日
书 记 员 刘 青