四川省西昌市人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）川3401刑初10号
公诉机关西昌市人民检察院。
被告人方正贵，男，1971年11月17日出生。
西昌市人民检察院以西市检诉刑诉〔2017〕793号起诉书指控被告人方正贵犯盗窃罪，于2018年1月10日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。西昌市人民检察院指派检察员孙萍、任勇出庭支持公诉，被告人方正贵到庭参加诉讼。现已审理终结。
西昌市人民检察院指控2017年7月3日，被告人方正贵到西昌市安宁镇受害人杨某某经营的”玉骑铃电动车”专卖店，以试车顺便回家拿钱为由，将一辆玉骑铃牌新电动车骑走，几天后被告人方正贵将该电动车骑到西昌市袁家山附近以2200元的价格卖给了一过路女子。2017年7月18日11时许，被告人方正贵在西昌市长安中路受害人周某经营的”爱玛自行车”门口,见周某正在安装电动车，便站在边上与周某闲聊，期间周某将安装好的一辆申迅牌电动车放于门市门口回到门市去拿工具，方正贵趁周某回门市之机将周某停放于门口的申迅牌新电动车骑走，被告人方正贵于当天将该电动车骑至马道镇大山坡附近以1200元的价格卖给了一过路男子。经鉴定:玉骑玲电动车价值5250元;申迅牌电动车2340元。公诉机关当庭出示了物证、书证、证人证言、被害人陈述、被告人的供述与辩解、鉴定意见、视听资料等证据支持公诉。公诉机关认为被告人方正贵的行为构成诈骗罪、盗窃罪，提请依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百六十四条、第六十九条的规定判处。
被告人方正贵对西昌市人民检察院指控的罪名有异议，认为两起都是诈骗，不是盗窃。
经审理查明：2017年7月3日，被告人方正贵到西昌市安宁镇受害人杨某某经营的”玉骑铃电动车”专卖店，以试车顺便回家拿钱为由，将一辆玉骑铃牌新电动车骑走，几天后被告人方正贵将该电动车骑到西昌市袁家山附近以2200元的价格卖给了一过路女子。
2017年7月18日11时许，被告人方正贵在西昌市长安中路受害人周某经营的”爱玛自行车”门口,见周某正在安装电动车，便站在边上与周某闲聊，期间周某将安装好的一辆申迅牌电动车放于门市门口，被告人方正贵以试骑后需要调试为由，趁周某回到门市去拿工具不备之机将申迅牌新电动车骑走，被告人方正贵于当天将该电动车骑至马道镇大山坡附近以1200元的价格卖给了一过路男子。
经鉴定:玉骑玲电动车价值5250元;申迅牌电动车2340元。
上述事实，有经过庭审质证的下列证据证实：
1.物证、书证
(1)被告人照片及基本情况、户籍信息:系完全刑事能力人;
(2)抓获经过:本案系被害人杨某某报案至派出所，公安机关在处理一租房纠纷时将被告人方正贵查获，遂案发。
(3)情况说明:因未掌握购买电动车人员相关信息，故未找到方正贵变卖的电动车;
(4)情况说明:玉骑玲电动车门市监控中黑色外套白色体恤系方正贵;爱玛自行车门市监控中穿紫色衣服的系方正贵;
(5)辨认笔录:杨某某辨认出9号方正贵就是以试车顺便回家拿钱为由将电瓶车骑走的方正贵;
(6)鉴定聘请书、价格认定意见书:经鉴定玉骑玲牌电动车价格鉴定为5250元、申迅牌电动车价格2340元。
(7)现场勘验笔录:平面示意图、指认照片两张;
(8)释放证明书:方正贵于2011年4月29日刑满释放;
(9)刑事判决书:方正贵因盗窃罪于1989年10月31日被判处有期徒刑3年;1996年5月24日因犯抢劫罪、盗窃罪被判处有期徒刑20年;
2.被害人陈述
(1)杨某某的陈述:2017年7月3日我在店子里面(玉骑铃电动车专卖店)上班，然后有一男子到店里面来咨询买车，后面他就看中了一款玉骑铃电动车，在办手续的过程中他就说他去试车顺便回家去拿钱，就把车骑走了，当时我也没有想太多，都到了今天他还是没有把车归还钱也没有给，所以我就报案了。车子的品牌是玉骑铃牌电动自行车，车身是枣红色，价格是5680元人民币，车架号为29692170219xxxx。我有他的身份信息，也见过几次面。附近有监控录像，看人脸有点模糊，电瓶车的电机我给他换过，换成了72V的了。
(2)周某的陈述:2017年7月18日11时许的时候我在门市上卖电瓶车和自行车，当天我们门市上来了新车，我就在门口装一辆申迅电瓶车，我刚把车子装好，我还在试车的时候，这时候就来了一个穿红色衣服的男子，他以前在我们那里买过车子，我们装车的时候他就在和我们吹牛，我调试车子的时候，我就回门市上去拿工具，准备把车子调试好，结果我转身回门市拿工具的时候，穿红色体恤的这名男就把我刚装好的这辆电瓶车骑走了，我拿了工具出来车子和他人都不见了，我调取了监控视频才发现被他偷走了。被偷走一辆申迅牌电瓶车。因为是新车车子的手续都还在车子里面，我不知道车架号是多少。被偷的电瓶车市场价值
2900余元。是新车。我不知道这名男子的具体信息。一名汉族男子、年龄在四十岁至五十岁左右、头发是秃顶、体型偏瘦、身高在160CM左右、当时身穿一条黑色裤子。监控视频里看见当时被告人骑走我的电瓶车时，我在现场，开始我安装好电瓶车，我去帮他试骑回来后，他说要试骑，我就同意了，站在门口看着他，他试骑了一会儿就返回我门市不远处停在那里，就喊我过去，我就走过去，他给我说电动车背后箱子有点响，让我给他调整，我就说到门市调整，他说小问题难得骑车过去了，我就回去取工具，当我出来后，就发现电动车不见了。
3.被告人方正贵的供述与辩解:2017年7月初我在西宁”玉骑铃电动车专卖店”购买电动车时，我身上没有钱，我以试车的名义给老板说将车子安装好，老板将电动车安装好后，我说试一下车，我就将一辆新的玉骑铃电动车骑走了，骑到出租房后，我就一直骑着跑摩的，5号或者6号的时候，我就将电动车骑到袁家山附近，遇到一个女的，我不认识她，我就问她买不买，她看了下车说:车还是新的嘛，经过还价谈成2200元，我就将车卖给她了。我在”玉骑铃电动车专卖店”盗窃的车没有手续，当时我骑着就跑了，没有拿手续。卖车的钱被我用了。三、四天以前，具体时间我记不清了，我在长安中路一个”爱玛自行车”的店子，这个店既卖自行车又卖电动车，我还是以试车的名义，骑跑了一辆”申迅”电动车，盗窃到车的当天，我就骑车到马道大山坡那里，我坐在路边，一个男子路过，我就问他买不买，我就以1200元的价格卖给了他，买车人是遇到的，卖车的钱我花了。我找不到购买我电瓶车的人了，我身上一分钱都没有，我平时喜欢赌博找小姐，所以我就盗窃电瓶车换钱。
4.视听资料、电子数据
证据之间相互联系，相互印证，形成锁链，足以认定。
本院认为，被告人方正贵以非法占有为目的，盗窃他人财物,数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，应当以盗窃罪追究其刑事责任，西昌市人民检察院指控的罪名成立。依法应当判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。被告人方正贵以非法占有为目的，诈骗他人财物,数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，应当以诈骗罪追究其刑事责任。西昌市人民检察院指控的罪名成立。依法应当判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。被告人方正贵一人犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定,应当数罪并罚。被告人方正贵20**年7月3日在”玉骑铃电动车”专卖店，征得老板杨某某同意以试车顺便回家拿钱为由将车骑走，该行为符合诈骗罪特征。2017年7月18日被告人方正贵在”爱玛自行车”门口,将安装好的一辆申迅牌电动车以试车为名趁周某回门市不备之机将其骑走，此行为符合盗窃罪特征，故对被告人方正贵辩称该起犯罪行为应认定为诈骗的意见本院不予采信。被告人违法所得的财物，应当予以责令退赔。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百六十四条、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第四十七条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人方正贵犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币5000元；犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币3000元。决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币8000元。（罚金限判决生效后三个月内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2017年7月22日起至2018年7月21日止）
三、被告人犯罪所得的财物予以责令退赔。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省凉山彝族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 龚亚红
审 判 员 谢松甫
人民陪审员 沈 英
二〇一八年二月二十三日
书 记 员 仁 薇
附法律条文：
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。