四川省达州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）川17民终124号上诉人（原审被告）：达县南外勃鑫娱乐会所，经营场所：达州市达川区南外曹家梁锦州国际华都一区A栋负一楼。经营者：蒲明江，男，生于1962年5月29日，汉族，住达州市通川区。委托诉讼代理人：向小均，四川立地律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：达州市通川区旭日家私经营部，经营场所：四川省达州市通川区吴家沟路172号。经营者：郑旭，男，生于1975年2月17日，汉族，住四川省渠县。被上诉人（原审被告）：王华波，男，生于1990年9月15日，汉族，住四川省渠县。上诉人达县南外勃鑫娱乐会所因与被上诉人达州市通川区旭日家私经营部、王华波加工合同纠纷一案，不服四川省渠县人民法院（2017）川1725民初2103号民事判决书，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。达县南外勃鑫娱乐会所上诉请求：1依法撤销原判，指定由达川区人民法院重新审理；2、驳回被上诉人诉讼请求；3、本案诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一、原审法院对本案无管辖权，依照法律和合同约定渠县法院均无权管辖，上诉人已在法定期限内提出了管辖权异议申请。二、原审认定事实不清，上诉人多次向被上诉人催促提交税票，被上诉人故意延迟收款，损害了上诉人同时履行抗辩权。三、原判计算违约金过高。达州市通川区旭日家私经营部辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。王华波未发表答辩意见。达州市通川区旭日家私经营部向一审法院起诉请求：一、请求人民法院调判二被告共同立即支付下欠原告沙发款45000元，并且被告赔偿原告经济损失及资金利息（利息从付款之日起至一审审结之日止，利息标准按合同约定计算）；二、请求法院调判二被告向原告支付违约金16038元；三、请求法院调判二被告对上述所有费用负连带责任；四、诉讼费、保全费及其他费用由被告承担。一审法院认定事实：被告达县南外勃鑫娱乐会所需要一批沙发，被告王华波找原告谈论加工事宜，2015年9月15日被告王华波代表被告达县南外勃鑫娱乐会所与原告签订了一份《沙发加工合同》，合同约定：被告达县南外勃鑫娱乐会所委托原告生产一批KTV沙发；单价及数量：已完工106.92米×500元／米；共计金额及付款方式：共计53460元，交订金20000元，余下33460元在交货后叁天内付清；希双方共同遵守本合同，如一方违约，由违约方向守约方赔偿经济损失，违约金按本合同总金额的30%，并按银行同期贷款利率的6倍支付（但不得超过国家规定，年利率36%）；未尽事宜，双方协商解决，如协商不成可依法向原告的户籍所在地或工商营业执照登记地人民法院依法起诉；等等。合同签订后，原告便加工沙发并交付给了被告达县南外勃鑫娱乐会所，被告达县南外勃鑫娱乐会所并未依约支付货款，后被告王华波向原告出具了欠条一张，载明：“今欠到郑旭沙发款：伍万叁仟零佰零拾零元整，（小写：53000元）。于2016年5月1日前付清（合同附件，按合同执行）。欠款人及担保人：王华波，2016年2月3日。”但被告达县南外勃鑫娱乐会所仅支付了原告沙发款11000元，尚欠原告42000元至今未付，原告多次向二被告催收未果，导致本纠纷发生。另查明，原告达州市通川区旭日家私经营部及被告达县南外勃鑫娱乐会所均为个体工商户，其组成形式均为个人经营。一审法院认为，当事人在诉讼过程中，有权行使法律规定的诉讼权利，同时必须遵守诉讼秩序，履行诉讼义务。一审法院于2017年8月16日依法向被告达县南外勃鑫娱乐会所送达了起诉状副本、应诉通知书、举证通知书及开庭传票，且应诉通知书中明确载明：“你方应当在收到起诉状副本后之日起十五日（涉外案件为三十日）内向本院提交答辩状一式3份。”《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十七条第一款：“人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出。……”据此，被告达县南外勃鑫娱乐会所应当在2017年8月31日前向一审法院提出管辖权异议，故对被告达县南外勃鑫娱乐会所在2017年9月3日向一审法院邮寄的民事答辩状中提出的管辖权异议不予审查。且原、被告在《沙发加工合同》中明确约定：“未尽事宜，双方协商解决，如协商不成可依法向原告的户籍所在地或工商营业执照登记地人民法院依法起诉。”原告的户籍地为渠县锡溪乡民胜村，原告选择向渠县人民法院起诉并无不当。被告王华波代表被告达县南外勃鑫娱乐会所与原告签订的《沙发加工合同》，被告达县南外勃鑫娱乐会所是知情的，也是予以认可的，被告达县南外勃鑫娱乐会所也向原告支付了部分货款，故双方签订的《沙发加工合同》合法有效，双方应按照合同约定履行各自的义务。原告按约加工好沙发并早已交付给了被告达县南外勃鑫娱乐会所使用，但被告达县南外勃鑫娱乐会所至今未付清相应货款，其行为已构成违约，理应由被告达县南外勃鑫娱乐会所偿付下欠的原告沙发款42000元并承担相应的违约责任。双方在《沙发加工合同》中约定：“如一方违约，由违约方向守约方赔偿经济损失，违约金按本合同总金额的30%，并按银行同期贷款利率的6倍支付（但不得超过国家规定，年利率36%）。”《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”现原告主张被告支付违约金16038元（53460元×30%），有事实及法律依据，予以支持。但对原告主张的资金利息，合同无明确约定，且原告已向主张了违约金，故其再要求被告赔偿资金利息无事实及法律依据，不予支持。被告王华波辩称自己不是勃鑫娱乐会所的经营者，只是在那里负责管理，应该由被告达县南外勃鑫娱乐会所承担责任，自己不应该承担连带责任。一审法院认为，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十二条规定：“第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。主合同中虽然没有保证条款，但是，保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章的，保证合同成立。”被告王华波明知下欠的沙发款应由被告达县南外勃鑫娱乐会所负责偿付，仍以个人名义给原告出具了欠条，欠条中也明确载明：“欠款人及担保人：王华波”，理应视为被告王华波愿意对该欠款提供担保。《中华人民共和国担保法》第十九条规定：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”第二十一条规定：“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。”故被告王华波应对被告达县南外勃鑫娱乐会所应偿付的沙发款42000元及应承担的违约金16038元承担连带偿付责任。对被告达县南外勃鑫娱乐会所辩称原告未履行依法出具税务增值发票义务，其有权请求同时履行义务后支付款项的意见，既无合同约定，又无事实及法律依据，故不予采信。综上，原告达州市通川区旭日家私经营部的部分诉讼请求成立，予以支持；部分诉讼请求不能成立，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、被告达县南外勃鑫娱乐会所于本判决生效之日起十五日内偿付原告达州市通川区旭日家私经营部沙发款42000元，并支付违约金16038元；二、被告王华波对被告达县南外勃鑫娱乐会所应承担的上述偿付义务承担连带清偿责任；三、驳回原告达州市通川区旭日家私经营部的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1326元，减半收取663元（原告已垫付），由被告达县南外勃鑫娱乐会所、被告王华波共同负担。二审中，上诉人提交一份票据复印件，拟证明已总共给付货款2万元。达州市通川区旭日家私经营部质证认为该票据不属实。本院认定，该证据系复印件且载明的时间在案涉加工合同签订之前，与本案不具关联性，本院不予采信。二审查明的案件事实与一审查明的案件事实一致，本院予以确认。本院认为，一审法院已于2017年8月16日依法向上诉人送达了起诉状副本、应诉通知书、举证通知书及开庭传票，上诉人未在答辩期内提出管辖权异议，一审法院对管辖权异议不予审查，符合法律规定，并无不当。王华波代表上诉人与达州市通川区旭日家私经营部签订的《沙发加工合同》合法有效，双方均按约定履行合同义务。达州市通川区旭日家私经营部已履行交货义务，上诉人应向达州市通川区旭日家私经营部所给付下欠沙发款42000元并承担违约责任。由于双方在《沙发加工合同》中对违约金的计算方式进行了约定，该约定并不过分高于上诉人违约造成的损失，故一审法院判决上诉人支付违约金16038元并无不当。上诉人主张达州市通川区旭日家私经营部未出具税务发票，故意延迟收款，损害了上诉人同时履行抗辩权的上诉理由，缺乏事实及法律依据，不能成立。综上，上诉人达县南外勃鑫娱乐会所的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1326元，由达县南外勃鑫娱乐会所负担。本判决为终审判决。审判长  段添天审判员  刘 伟审判员  刘全明二〇一八年二月八日书记员  杜琼瑶