宁夏回族自治区西吉县人民法院
p t ” > 刑 事 判 决 书
（2017）宁0422刑初159号
公诉机关西吉县人民检察院。
被告人南勤凯，男，1985年3月8日出生于宁夏西吉县，公民身份号码×××，汉族，初中文化，无业，住宁夏西吉县。2015年7月25日因寻衅滋事被贺兰县公安局行政拘留七日；2015年10月11日、2015年10月26日因拒不履行法院调解书被西吉县人民法院分别司法拘留十五日;2017年7月26日因扰乱公共秩序被永宁县公安局行政拘留十日；2017年8月5日因涉嫌犯诈骗罪、拒不执行判决、裁定罪被西吉县公安局刑事拘留，2017年8月16日经西吉县人民检察院批准，同日被西吉县公安局执行逮捕。现羁押于西吉县看守所。
西吉县人民检察院以西检公诉刑诉[2017]143号起诉书指控被告人南勤凯犯诈骗罪、拒不执行判决、裁定罪，于2017年11月30日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2018年1月22日公开开庭审理了本案。西吉县人民检察院指派检察员郭慧出庭支持公诉，被告人南勤凯到庭参加了诉讼。现已审理终结。
经审理查明，一、2010年3月，被害人房某某通过其朋友认识被告人南勤凯，欲从南勤凯处购买一处院落。被告人南勤凯带被害人房某某到吴忠市太阳山新农村看了一处院落，谎称该院落系其本人所有，并规划附属土地，待完工后交付。后南勤凯办理了一张房屋所有权人为南勤凯，房屋坐落太阳山镇人工湖对面六号路的假房产证,并电话委托其父亲南某与房某某签订了一份庄园转让合同，将该假房产证交给房某某，约定南勤凯将该处庄园以55000元的价格卖给房某某，由房某某先支付25000元，剩余的30000元待庄园配置土地划分完成后支付。后被害人房某某分两次给南勤凯支付了30000元订金。后被害人房某某多次联系询问南勤凯，被告人南勤凯均躲避不见，并将30000元订金用于弥补其承包的工程亏损。
上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有书证西吉县公安局受案登记表，立案决定书、户籍证明、抓获经过、公安行政处罚决定书、房屋所有权证、庄园转让合同、黄河农村商业银行存款回单、情况说明、和解协议书、谅解书，证人魏某某、尤某某、南某的证言，被害人房某某的陈述、被告人南勤凯的供述和辩解、辨认笔录等证据证实，足以认定。
二、2015年6月4日，西吉县人民法院对被告人南勤凯与原告文某的民间借贷纠纷一案作出（2015）西民初字第769号民事调解书，责令被告人南勤凯分期清偿原告文某借款本金及利息165000元。被告人南勤凯支付文某5000元后未继续清偿剩余欠款，西吉县人民法院分别于2015年10月11日、2015年10月26日先后依法决定对被告人南勤凯司法拘留十五日。被告人南勤凯名下有可供执行的财产但拒不执行法院生效文书确定的履行义务。
三、2016年7月12日，西吉县人民法院对被告人南勤凯与原告成某的合同纠纷一案作出（2016）宁0422民初字第1617号民事调解书，责令被告人南勤凯分期返还原告成某购房款及利息共计90000元，被告人南勤凯有能力执行而拒不执行法院生效文书确定的履行义务。
另查明，被告人南勤凯与其妻子康某于2014年补办结婚登记手续，于2017年8月4日经宁夏贺兰县人民法院调解离婚。其妻子康某名下有车牌号×××白色雪佛兰牌轿车一辆，于2017年6月7日入户登记；被告人南勤凯于2016年9月30日与呼和浩特市建筑工程责任有限公司签订机械设备起重租赁合同一份，将其一台塔式起重机租赁给该公司，月租金为24000元；另其名下的银行账户流水有多次大额资金往来。
上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有书证（2015）西执字第744号西吉县人民法院移送公安机关侦查函、(2017）宁0422执272号移送公安机关侦查函、西吉县公安局受案登记表、立案决定书、西吉县人民法院（2015）西民初字第769号民事调解书、（2016）宁0422民初1617号民事调解书、西吉县人民法院拘留决定书、收据、现金付出凭证、西吉县农业银行个人客户关联合约信息查询、银行卡交易明细清单、西吉县新营乡碱滩村委会便函、机械设备起重机租赁合同、结婚登记审查处理表、机动车信息查询结果单，证人南某、曹某某、王某某、张某某、文某的证言，被告人南勤凯的供述和辩解等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人南勤凯以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人财物55000元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪；被告人南勤凯有能力执行而拒不执行人民法院生效文书所确定的履行义务，情节严重，其行为构成拒不执行判决、裁定罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。对公诉机关指控被告人南勤凯诈骗数额为3万元，因南勤凯与被害人房某某约定的数额为55000元，被害人实际支付3万元，剩余的25000元因被告人意志以外的原因而未得逞，对该部分数额应认定为犯罪未遂，故本院予以纠正。被告人南勤凯犯数罪，应当数罪并罚。鉴于被告人南勤凯到案后如实供述自己的罪行，且其家属已赔偿被害人房某某的损失，取得了被害人房某某的谅解，故可以从轻处罚。对公诉机关的量刑建议予以采纳。为打击犯罪，保护公私财物所有权。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第三百一十三条、第二十三条、第六十九条第一、三款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决如下：
被告人南勤凯犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币5000元；犯拒不执行判决、裁定罪，判处有期徒刑一年，决定执行有期徒刑三年，并处罚金5000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人南勤凯的刑期自2017年8月5日起至2020年8月4日止；罚金限判决生效后十日内向本院缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向固原市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长李堂真
审判员马文芳
人民陪审员虎国山
二0一八年二月七日
书记员路蕾
附本判决适用的法律条文：
一、《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第三百一十三条第一款对人民法院的判决、裁定有能力执行而拒不执行，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
第三款数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第六条诈骗既有既遂，又有未遂，分别达到不同量刑幅度的，依照处罚较重的规定处罚；达到同一量刑幅度的，以诈骗罪既遂处罚。