西安市灞桥区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）陕0111刑初367号
公诉机关西安市灞桥区人民检察院。
被告人韩旭峰，又名韩旭红，绰号“胡”，男，1975年12月9日出生于陕西省西安市灞桥区，汉族，小学文化程度，农民，住灞桥区。2000年3月因犯抢劫罪被湖北省恩施市中级人民法院判处有期徒刑十年，2013年10月21日因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑一年又三个月，2014年6月9日刑满被释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年4月12日被抓获，同月19日被刑事拘留，同年4月29日被逮捕。现羁押于西安市灞桥区看守所。
指定辩护人曹艳洁、杨贵贤，陕西希友律师事务所律师。
西安市灞桥区人民检察院以灞检公诉刑诉[2016]310号起诉书指控被告人韩旭峰犯贩卖毒品罪，于2016年9月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。西安市灞桥区人民检察院指派代理检察员刘虎、王君茹出庭支持公诉，被告人韩旭峰及其指定辩护人曹艳洁、杨贵贤到庭参加诉讼。案件审理过程中，西安市灞桥区人民检察院为补充证据，于2016年12月2日建议延期审理，同年12月30日建议恢复审理。2017年2月3日西安市灞桥区人民检察院对指控的犯罪事实作出追加起诉决定。现已审理终结。
西安市灞桥区人民检察院指控：
一、2016年4月8日，被告人韩旭峰在西安市灞桥区豁口村沙场附近卖给吸毒人员刘某价值200元的毒品海洛因一包。
二、2016年4月10日，韩旭峰在西安市灞桥区豁口村沙场附近卖给刘某价值200元的毒品海洛因一包。
三、2016年4月12日17时许，韩旭峰在西安市灞桥区豁口村篮球场附近卖给刘某1包价值200元毒品海洛因。
四、同日18时许，韩旭峰在该地点准备给吸毒人员张某某贩卖毒品海洛因时被公安人员抓获，当场从其身上查获毒品海洛因5小包，总净重1.04克。
为证明指控的事实，公诉人当庭出示了相关证据，据此认为被告人韩旭峰的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，构成贩卖毒品罪，因被告人系累犯，建议判处被告人三年至四年有期徒刑。
被告人韩旭峰对公诉机关指控的罪名及2016年4月12日其向刘某、张某某贩卖毒品的犯罪事实无异议，惟辩称2016年4月8日、10日他是带刘某一起去买毒品，并一起吸食，其未向刘某贩卖毒品，刘某的证言是在陷害他，请求从轻处罚。
指定辩护人对公诉机关指控被告人所犯罪名无异议，惟辩称公诉机关指控的第一、二起犯罪事实证据不足，不应认定。且被告人系以贩养吸，认罪态度好，建议对其从轻处罚。
经审理查明，被告人韩旭峰犯有如下罪行：
一、2016年4月8日，被告人韩旭峰在西安市灞桥区豁口村沙场附近向吸毒人员刘某贩卖价值200元的毒品海洛因一包。
二、2016年4月12日，韩旭峰在西安市灞桥区豁口村沙场附近向刘某贩卖价值200元的毒品海洛因一包。
三、2016年4月12日18时许，韩旭峰在上述地点准备向吸毒人员张某某贩卖毒品时，被公安人员当场抓获，并从韩旭峰身上查获疑似毒品的白色粉末物五小包，经鉴定，该五小包白色粉末物净重共计1.0392克，从中均检出毒品海洛因。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证的下列证据予以证明：
1、证人刘某证言：2016年4月8日张某给他了200元钱，他就给韩旭峰打电话约其到豁口村沙场附近，他将钱给了韩旭峰，韩旭峰给了他一小包毒品海洛因；4月10日张某给了他300元，他把韩旭峰约来，从韩旭峰处买了300元钱的毒品海洛因；2016年4月12日下午张某给了他300元钱，他打电话将韩旭峰约到豁口村沙场附近，从韩旭峰处购买了一小包海洛因，后与张某在豁口村4队沙场的民房里一起将海洛因吸食了。
2、证人张某某证言：他是通过朋友介绍认识的“胡”。2016年4月12日下午，他朋友“小可”打电话让他帮忙买200元的海洛因，他就给“胡”打电话（13659****XX）向其购买200元的海洛因，“胡”答应了，二人约好在豁口村村委会附近见面交易。后他在帮“小可”买针管的时候被公安机关抓获，并带领公安人员将正在豁口村村委会篮球场等待交易的“胡”抓获。“胡”平时称呼他为“二灰”。
3、证人张某证言：他从2011年11月开始吸食毒品海洛因。他从2016年3月初开始便一直住在朋友刘某家，平均两三天就和刘某一起吸食一次毒品海洛因。2016年4月8日下午他和刘某在刘某的住处吸食了约200元钱的毒品海洛因，4月10日下午他和刘某在刘某的住处吸食了约300元钱的毒品海洛因，4月12日下午他和刘某在刘某的住处吸食了约300元钱的毒品海洛因。
4、抓获经过证明：韩旭峰于2016年4月12日被公安机关抓获。
5、扣押物品清单证明，2016年4月12日公安人员从韩旭峰处扣押白色粉末状毒品海洛因五包。
6、辨认笔录证明，张某某辨认出韩旭峰是向其贩卖毒品海洛因的“胡”，刘某辨认出韩旭峰是向其贩卖毒品的男子，韩旭峰辨认出张某某、刘某是向其购买毒品海洛因的男子。
7、现场勘查笔录、指认现场笔录及照片证明，韩旭峰向刘某贩卖毒品的地点位于西安市灞桥区豁口村沙场，韩旭峰向张某某贩卖毒品的地点位于西安市灞桥区豁口村村委会南侧村道。现场图能够与此相互印证。
8、陕美法司[2016]毒检字第291号法医毒物检验报告书证明，韩旭峰贩卖毒品案提取的两小包白色、三小包红色塑料纸包装的白色粉末状物品净重分别为0.2410克、0.1434克、0.2190克、0.2173克、0.2185克，共计1.0392克，均检出毒品海洛因，且海洛因含量分别为39.2%、40.6%、51.0%、50.7%、52.9%。
9、通话记录能够证明2016年4月8日、12日韩旭峰（1365928****）与刘某（1580295****）、张某某（1357244****）的通话情况，2016年4月10日韩旭峰与刘某无通话记录。
10、现场检测报告书证明，韩旭峰被抓获时吗啡尿检呈阳性。尿检照片能够与此相互印证。
11、强制隔离戒毒决定书、行政处罚决定书证明，2016年4月13日韩旭峰因吸食毒品海洛因，被西安市公安局灞桥分局决定强制隔离戒毒二年，张某某因吸食毒品海洛因，被西安市公安局灞桥分局决定行政拘留五日。
12、被告人韩旭峰供述：他从2011年开始吸食毒品海洛因。他的毒品都是从新筑的“杨工厂”那里买的，每次买300元钱的毒品，然后拿回家分成3个小包，每个小包卖200元。他买的毒品中一部分自己吸食了，一部分贩卖了。2016年4月8日下午4时许，住在灞桥区豁口村沙场边农舍的刘某给他打电话约他在其家附近见面，后他赶到约定地点，刘某将钱给他，他给了刘某一小包白色小纸包包裹的200元的毒品海洛因，后他就开车走了；4月10日下午3、4时许，刘某给他打电话约他在上述地点见面，后他赶到约定地点，刘某给了他200元钱，他给了刘某一小包白色小纸包包裹的200元的毒品海洛因，后他就开车走了；4月12日下午5时许，刘某给他打电话约他到灞桥区豁口村的沙场附近，刘某给了他300元钱，他给了刘某一小包白色小纸包包裹的300元的毒品海洛因；2016年4月12日17时30分许，“二灰”给他打电话要买200元的毒品海洛因，二人约好在豁口村村委会篮球场交易，他到约好的地方等，准备给“二灰”卖毒品时，被公安机关抓获了，公安机关当场从他身上查获5小包毒品。“二灰”平时都叫他“胡”。
13、常住人口信息表证明，被告人韩旭峰犯罪时已达到刑事责任年龄。
14、前科材料证明，韩旭峰因犯抢劫罪，于2000年3月被湖北省恩施市中级人民法院判处有期徒刑十年；因犯故意伤害罪，于2013年10月21日被本院判处有期徒刑一年又三个月，2014年6月9日刑满被释放。
上列证据均经庭审质证，其中被告人韩旭峰供述及证人刘某证言中关于2016年4月10日经电话联系后韩旭峰向刘某贩卖了200元的毒品海洛因的情节，与二人的通话记录矛盾，又无其他证据印证，不予认定，其余各证据能够相互印证，本院予以认定。
本院认为，被告人韩旭峰为牟取非法利益，明知是毒品而多次向他人出售，其行为已构成《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款规定的贩卖毒品罪。西安市灞桥区人民检察院指控被告人所犯罪名成立，依法应予惩处。惟公诉机关指控被告人2016年4月10日的贩卖毒品行为，虽有被告人韩旭峰供述及证人刘某证言予以证明，但均与二人的通话记录相矛盾，又无其他证据能够印证，不予认定，辩护人的相关辩护意见予以采纳。被告人关于2016年4月8日他是带刘某一起去买毒品，并一起吸食，其未向刘某贩卖毒品，刘某的证言是在陷害他的辩护意见，与本案现有证据矛盾，且其对当庭翻供不能做出合理解释，纯属狡辩，不予采纳。辩护人仅依据被告人的当庭翻供，认为本案存在非法取证的可能性，否定本案证据的真实性，并以此认为公诉机关指控被告人2016年4月8日的贩卖毒品行为证据不足的辩护意见，不予采纳。被告人在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应依法从重处罚。被告人的违法所得应当继续追缴。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第六十四条、第六十五条第一款之规定，判决如下：
一、被告人韩旭峰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年又四个月，并处罚金人民币6000元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月12日起至2019年8月11日止。罚金于判决生效后一个月内缴纳。）
二、被告人韩旭峰的违法所得人民币400元，继续追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省西安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 段文文
人民陪审员 翟跟彦
人民陪审员 杨 滨
二〇一七年四月二十七日
书 记 员 韩雅珍
附：本案涉及的相关法律规定
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。