四川省凉山彝族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）川34民终460号
上诉人（原审原告）：曾怀政，男，1983年11月出生，汉族，居民，住湖北省孝昌县白沙镇。
委托诉讼代理人：林金国（特别授权），四川晓明维序律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：凉山州国鑫投资控股有限责任公司。住所地：四川省西昌市。
法定代表人：施志华，公司董事长。
委托诉讼代理人：李志勇（特别授权），北京尚衡（成都）律师事务所律师。
上诉人曾怀政因与被上诉人凉山州国鑫投资控股有限责任公司（以下简称国鑫投资公司）劳动争议纠纷一案，不服四川省西昌市人民法院（2017）川3401民初3675号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月7日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人曾怀政的委托诉讼代理人林金国、被上诉人国鑫投资公司委托诉讼代理人李志勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
曾怀政上诉请求：1.依法撤销一审判决第三项，判令被上诉人给付上诉人未签书面劳动合同，按劳动合同法八十二条规定支付双倍工资差额部分（2016年7月至2017年6月）11个月×15000元/月=165000元；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审判决适用法律错误。本案系上诉人要求被上诉人给付未签订书面劳动合同的双倍工资所形成的劳动争议。一审人民法院在已经认定原、被告双方形成了事实劳动关系的情况下，却又以未签订书面劳动合同的责任在上诉人为由，进而得出推论是本案不适用《劳动合同法》第82条的规定。众所周知的事实是，在劳资双方形成事实劳动关系的过程中，劳动合同的签订主导权在用工单位，而不在于劳动者本身。劳动者处于用工单位的管理、控制、指挥之下。《劳动合同法》第10条规定已充分考虑了用人单位在实际操作中与劳动者订立书面劳动合同需要一定的时间，因此法律规定给予用人单位一个月签订书面劳动合同的宽限期。如果用人单位已经书面通知劳动者签订书面劳动合同，而劳动者拒不签订的。根据《劳动合同实施条例》第5条规定，自用工之日起一个月内，经用人单位书面通知后，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，无需向劳动者支付经济补偿。但是应当向劳动者支付其实际工作时间的劳动报酬。该条规定是赋予用人单位在用工之日起一个月内，通过书面通知劳动者后，劳动者拒不签订书面劳动合同的一个任意解除权。《劳动合同法实施条例》第六条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照《劳动合同法实施条例》第七条规定用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日，至满一年的前一日应当依照《劳动合同法》第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立了无固定期限劳动合同，用人单位应当立即与劳动者补订书面劳动合同。一审法院判决驳回上诉人要求被上诉人给付未签书面劳动合同的双倍工资165000元的诉讼请求系认定事实错误。一审人民法院认定上诉人因自身原因未与被上诉人签订书面劳动合同的责任在上诉人系事实认定错误。被上诉人在一审庭审中提交其单方面制作的“微信信息截图”六张、《劳动合同签收表》一份、《签订劳动合同期限意愿表》一份、吴雨芹情况说明书一份，上述证据均未有上诉人的签字，也不能证实信息接受方系上诉人，不能证明被上诉人已尽到了相应的通知义务。一审人民法院以被上诉人单方面所制作的证据及一份未出庭作证的证人证言即认定未签订书面劳动合同的责任在上诉人，系事实认定错误。上诉人对一审判决中的第一、第二、第四、第五项判决是没有异议的。
国鑫投资公司辩称，一审法院判决认定的事实与理由是正确的，结果合理合法。上诉人主张未签订书面劳动合同，支付双倍工资与事实不相符。答辩人书面通知上诉人签订劳动合同，上诉人是收到书面通知的，公司工作人员专门找到上诉人要求签订劳动合同，但都被上诉人拒绝，未签订劳动合同，过错方在上诉方，只应补偿一个月的工资标准。上诉人与被上诉人没有签订书面劳动合同，有一些背景原因，这些原因就可以推断出过错方在哪一方。国鑫公司是由三家股东组成，两家是国营公司，一家是私人企业，没签订合同的都是私人企业带进来的，私人企业在2017年初就终止了所有业务，要求签合同时上诉人拒不配合。
曾怀政向一审法院起诉请求：1.原、被告双方劳动关系自2017年7月1日起解除；2.被告支付原告2017年6月份工资15000元；3.因被告未与原告签订书面劳动合同，按《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定支付双倍工资差额部分165000元；4.被告应付原告解除劳动关系的经济补偿金15000元；5.被告及时给原告办理终止劳动关系后的社保转移、公积金提取证明手续。上述2-4项金额合计195000元。
一审法院认定事实，原告自2016年7月24日起在被告处从事锂电新能源材料的技术工作。2016年12月13日，被告召开第六次总经理办公会，确认原告的工资系数0.6，月工资基数15000元。2016年12月21日，被告的人力资源部通过公司微信群通知公司全体员工于当日下午15：00在会议室签劳动合同。2017年1月2日，被告的人力资源部再次通过公司微信群通知截至2017年1月10日还未与公司签订劳动合同的员工尽快到吴雨芹处领取并签订劳动合同。因原告的原因，原、被告一直未签订书面劳动合同。因公司阶段性业务停摆，拟实施的项目处于停滞状态且项目实施存在重大不确认性，被告于2017年6月14日召开第一届董事会第九次会议，会议决议对部分高管、核心技术人员的薪酬进行大幅降低。针对本案原告而言，原告的工资标准自2017年6月起调整为3500元/月，津补贴标准按公司相关规定执行，社会保险缴费按国家政策和公司相关规定执行。同时，该会议还决议原来为部分高管、核心技术人员租赁的房屋在租赁期限到期后均不再续租。2017年6月29日，原告向被告送达《解除劳动合同报告》，以被告根据董事会会议决议大幅降低原告工资薪酬和相关福利待遇未与原告协商也未及时通知原告，被告严重违约为由，原告要求解除与被告之间的劳动合同。2017年6月30日，原告向被告送达《终止劳动合同报告》，原告要求自2017年7月1日起终止劳动关系，按原工资标准支付2017年6月份的工资并依法给予原告经济赔偿，被告及时办理终止劳动合同后的社保、医保转移及公积金提取手续。2017年7月3日，被告向原告发出《征求意见》，对大幅调整原告工资的情况进行了说明，并要求原告自收到后三日内作出回复，否则视为原告同意此次调整。被告于同日还向其公司全体员工发出《关于签订劳动合同的通知》，要求还未签订劳动合同的所有员工在2017年7月7日之前到人力资源部补签劳动合同。2017年7月14日，被告印发《解除劳动合同通知书》，以原告自2017年7月1日起至2017年7月14日一直旷工达14天已严重违反公司规章制度为由解除与原告之间的劳动合同。2017年7月，被告以银行转账的方式向原告支付了6月份的工资2151.94元。因原、被告之间发生劳动争议，原告向凉山州劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.自2017年7月1日起终止劳动关系；2.被申请人（本案被告）按原工资标准支付6月工资15000元/月；3.被申请人按相关规定支付经济赔偿金；4.被申请人支付未签订劳动合同的双倍工资差额165000元（11月×15000元）。2017年9月12日，凉山州劳动人事争议仲裁委员会作出凉劳人仲案字（2017）21号《仲裁裁决书》，裁定对申请人（本案原告）的请求事项均不予支持。根据原告提交的养老保险参保信息，原告参工日期为2016年8月1日，初次缴费日期为2016年8月。
一审法院认为，原、被告之间形成了事实劳动关系。本案中，被告多次要求原告等公司员工签订书面劳动合同，原告因其自身原因未与被告签订书面劳动合同，其责任在原告，本案不适用《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第五条规定：“自用工之日起一个月内，经用人单位书面通知，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，无需向劳动者支付经济补偿，但是应当依法向劳动者支付其实际工作时间的劳动报酬。”，该条涉及“经济补偿”而不是“未签订劳动合同的二倍工资”，不适用本案。据此，对原告要求被告支付双倍工资差额部分165000元的诉讼请求不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十七条第六项“劳动合同应当具备以下条款：（六）劳动报酬；”和第三十五条第一款“用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。”的规定，原、被告之间虽然未签订书面劳动合同，但双方形成了事实劳动合同关系，被告在未征得原告同意，与原告协商一致的情况下仅依据董事会会议决议大幅降低原告的工资待遇，损害了原告的合法权益。因被告已支付原告2017年6月份工资2151.94元，被告应再向原告支付12848.06元（15000元-2151.94元）；同时，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第二项“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；”，第四十六条第一项“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿；（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”，第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”规定，原、被告的事实劳动关系于2017年7月日解除，被告应向原告支付经济补偿金15000元。关于原告要求被告及时给其办理终止劳动关系后的社保转移、公积金提取证明手续的诉讼请求，被告在庭审过程中亦表示配合办理，原审法院对该诉讼请求予以支持。判决：一、原告曾怀政与被告凉山州国鑫投资控股有限责任公司的事实劳动关系于2017年7月1日解除；二、被告凉山州国鑫投资控股有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告曾怀政支付2017年6月的剩余工资12848.06元；三、驳回原告曾怀政要求被告凉山州国鑫投资控股有限责任公司因未与原告签订书面劳动合同按《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定支付双倍工资差额部分165000元的诉讼请求；四、被告凉山州国鑫投资控股有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告曾怀政支付经济补偿金15000元；五、被告凉山州国鑫投资控股有限责任公司于本判决生效之日起十日内配合原告曾怀政办理终止劳动关系后的社保转移、公积金提取证明手续。
二审中，当事人没有提交新证据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院审理查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：上诉人曾怀政于2016年7月24日正式入职国鑫投资公司，其职位为技术工程师。2016年8月18日，曾怀政在《国鑫公司劳动合同签订期限意愿表》上签名，愿意签订期限为3年的劳动合同。国鑫投资公司在一审中提交的《凉山州国鑫投资控股有限责任公司员工劳动（劳务）合同签收表》能够证明被上诉人国鑫投资公司自2016年6月至2016年9月期间，陆续与公司职工签订了劳动合同；国鑫投资公司提交的微信截图，能够证明2016年12月21日、2017年1月2日国鑫公司采用微信通知方式，通知国鑫投资公司全体员工于当日下午在会议室签订劳动合同；国鑫投资公司人力资源部工作人员吴雨芹出具的情况说明，证明上诉人曾怀政因劳动合同中未写明劳动报酬的具体金额，故未在劳动合同上签名。
本案中，双方当事人争议焦点为：被上诉人国鑫投资公司是否应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，支付上诉人未签订书面劳动合同双倍工资165000元。
本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”，该项规定是对用人单位违反签订书面劳动合同的一种惩罚性规定。本案中，上诉人曾怀政于2016年7月24日正式入职被上诉人处，其在2017年7月1日向被上诉人提出解除劳动关系之前，未与被上诉人签订书面劳动合同。经审理查明，在被上诉人处工作的职工，大部分从2016年6月起至2016年9月期间已经与被上诉人签订了书面劳动合同，上诉人在入职后，被上诉人曾二次通知上诉人签订书面劳动合同，但上诉人未在劳动合同上签名；上诉人在审理中亦未举证证明其拒绝在劳动合同上签名的原因在于被上诉人，故一审判决认定上诉人与被上诉人未签订书面劳动合同的责任在于上诉人并无不当。参照四川省高级人民法院民一庭《关于审理劳动争议案件若干疑难问题的解答》第28条：“因劳动者的原因未与用人单位签订书面劳动合同，用人单位能够证明其不存在过错的，无需向劳动者支付未签订劳动合同的二倍工资”的规定，因被上诉人国鑫投资公司未与上诉人曾怀政签订书面劳动合同的原因在上诉人，而被上诉人国鑫投资公司提交的证据证明其已尽到通知上诉人签订书面劳动合同的义务，国鑫投资公司本身不存在过错，故上诉人曾怀政主张由国鑫投资公司支付未签订书面劳动合同双倍工资差额165000元的上诉理由不成立，对该上诉请求本院不予支持。
综上所述，曾怀政的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币10元，由上诉人曾怀政负担。
本判决为终审判决。
审判长 李亚莉
审判员 李爱军
审判员 马 燕
二〇一八年五月三日
书记员 都晓强