河南省�顶山市新华区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）新刑初字第119号
公诉机关平顶山市新华区人民检察院。
被告人王某某，男，1963年1月5日出生。
辩护人朱亚涛，河南金年华律师事务所律师。
被告人张某某，男，1967年11月6日出生。
辩护人杨航远，北京市炜衡律师事务所律师。
辩护人刘印卿，河南星烁律师事务所律师。
平顶山市新华区人民检察院以平新检公刑诉（2014）53号起诉书指控被告人王某某、张某某犯挪用公款罪，于2014年6月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。平顶山市新华区人民检察院指派检察员刘昕、李迎慧出庭支持公诉，被告人王某某及其辩护人朱亚涛，被告人张某某及其辩护人杨航远、刘印卿到庭参加诉讼。现已审理终结。
平顶山市新华区人民检察院指控：2006年年底，被告人王某某时任平顶山市第八中学校长职务，因办公楼建设需要组织底商出租招标，被告人张某某中标。按照双方协议规定，张某某用合伙人余某的资金，分别于2007年6月21日、6月27日、7月3日分三笔交给平顶山市第八中学房屋租金预付款共计80万元。2007年7月3日张某某在给八中交完第三笔房屋租赁35万元预付款后，找到校长王某某说其承揽平顶山市第八中学安装塑钢窗工程资金紧张，想从该35万元中拿走15万元使用，王某某答应了张某某的请求并在借条上签字确认，张某某于当日将平顶山市第八中学公款15万元借出，5万元用于安装塑钢窗工程，10万用于归还其他做生意私人欠款。案发后被借公款已全部追回。被告人王某某、张某某均于2009年8月7日分别从单位被带到检察院接受处理。
以上指控事实，公诉机关向法庭提供的证据有：1、被告人王某某、张某某的供述与辩解；2、证人苗某某、闫某某、李某某、梁�某、常某某、李某某、闫某某、刘某某、余某、王某某、刘某某的证言；3、常住人口登记表、平顶山市教育局委员会平教党（2006）22号文件、王某某简历、平顶山市第八中学出具的证明、平顶山市八中第28号记帐凭证、平顶山市第八中学收据、张某某借款15万元的借条、平顶山市第八中学和张某某签订的房屋租赁合同、扣押物品文件清单、统一财务收款收据、退还返还扣押物品文件决定书、房屋租金支付细则两份、说明、会议记录、收据、情况说明、记帐凭证、银行现金收款单、发破案经过等书证。据此，公诉机关认为，被告人王某某利用自己担任平顶山市第八中学校长的职务之便，与被告人张某某共谋后，将公款挪归个人使用，进行营利活动，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第二十五条之规定，应当以挪用公款罪追究其刑事责任�请求依法判处。
被告人王某某对公诉机关指控其犯挪用公款罪无异议，但对指控的犯罪事实辩称：1、张某某三次向学校交的款，是学校借张某某的借款，而不是租金预付款。2、自己没有跟张某某协商共谋，张某某提出借款15万元后，其与主管财务及工程的副校长闫某某商量后，才决定借钱给张某某。自己没有在此事上谋取任何利益，也不想让其他人从中谋取利益，当时这样做仅是想加快学校工程的进度。3、当时不懂法，想着张某某借给学校的钱，张某某又拿走15万元，是张某某自己拿走自己的钱，不知道是违法行为。
被告人王某某的辩护人朱亚涛对公诉指控王某某犯挪用公款罪无异议，但辩称王某某有从轻、减轻、免除处罚的法定和酌定情节：一、王某某犯罪情节轻微，社会危害性不大。1、被挪用公款的来源和性质，不是八中自有资金或者政府机构拨付、公�组织捐助的款项，而是八中向张某某的借款。不能依八中学校财务凭证将该款的性质认定为八中的房屋租赁租金。其一，张某某（包括余某）和八中商定该款为八中向张某某的借款；其二，八中出具的收款凭证记载款项的性质为“借款”；其三，八中和张某某签订的《房屋租赁合同》附件《房屋租金支付细则》再次确认该款的性质为八中向张某某的借款；其四，2008年8月份，张某某、八中共同将三张收据所涉的80万元款项由“借款”变更为“房屋租赁款”。2、王某某的行为没有给八中造成经济损失。被挪用公款的使用人就是学校借款的债权人，这也从客观上注定该笔15万元款项不可能出现损失的风险。事实上，之后的2007年8月29日张某某与八中签订的《房屋租金支付细则》就已经对学校借款的总金额做了调整和确认，即将张某某的15万元借款从学校借款总额中扣减。�外，无论对《房屋租金支付细则》第三条作何解释，案发后被借款项也已全部退还。3、被挪用公款借入与借出同时发生，即张某某在向学校交付学校借款的同时将其向学校的15万元借款扣减，学校并没有实际控制、占有该15万元。4、王某某主观恶性甚微，甚至没有主观恶性。王某某挪用公款的动机是加快学校工程建设进度，不影响学校教学使用；被挪用公款的用途，是用于学校建设工程；挪用行为没有丝毫的个人私利或者个人感情因素。二、王某某法律意识淡薄，当时他并没有认识到他的行为是挪用公款的犯罪行为，对犯罪有认识错误的因素，且其犯罪系初犯、偶犯。三、王某某平时表现良好，工作业绩突出。四、王某某真心认罪、悔罪深刻。综上，根据王某某犯罪的动机、目的、情节、造成的后果、犯罪后的态度，建议对王某某免除刑事处罚。
被告人张某某对�诉机关指控其犯挪用公款罪无异议，但对指控的犯罪事实辩称：1、当时自己没有中标，其是二标。2、指控分三笔交给第八中学的租金预付款不是事实，双方口头约定是借款。3、2007年8月双方签订租金支付细则时，学校认定自己只交了借款65万元，已经把自己借走的15万元扣除下来。
被告人张某某的辩护人杨航远辨称：被告人张某某无罪。一、张某某没有占有、使用平顶山市第八中学的资金。1、关于80万元的性质和归属。首先，这80万元钱是张某某和余某的合伙资金，后由于余某退出合伙，该80万元变成了张某某的个人资金。其次，这80万元是八中的借款，不是房屋租金预付款。2007年8月29日双方签订的书面合同中，也把资金往来的性质确定为借款。张某某给第八中学80万元，是附条件的借款关系，前提是双方有进行房屋租赁的合作意向。但是在法律层面，附条件的借款关系仍然是借款关系，不是基于房屋租赁合同先期履行的预付款。即使是预付的租金，在八中履行房屋出租义务之前，张某某也有要回的权利。2、关于15万元的性质和归属。起诉书指控被挪用的15万元就是张某某的钱。从八中财务出纳苗某某的证言可以知道，当时张某某带着35万元到财务室交钱，苗某某把钱清点以后，取出其中的15万元给了张某某，涉案的这笔资金是张某某拿过来又拿走的。从法律属性上讲，第八中学从张某某手里借了80万元，这笔钱相对于债权人以外的任何人来讲，都属于第八中学的公款，但对于债权人张某某而言是例外，张某某基于债权人的特殊身份，对这笔钱具有相应的请求权、准所有权。公诉人用《刑法》第91条解释第八中学对张某某借款的公共财产属性，这是对法律条文的重大误解。国有企事业单位管理运输的私人财产的公共财产属性是相对于财产所有人之外的第三人而言的，对于财产所有人而言，仍然拥有无可争议的占有使用收益处分权。债权人张某某从债务人八中要回来15万元，无论张某某为这15万元写了什么样的字据，真实的法律关系就是债务人清偿债权人的债务，就是还款。在之后不久签订房屋租赁合同时，在补充的《租金支付明细》第三条款里，双方明确确认第八中学欠张某某的钱不是80万元，而是80万元减去15万元后的65万元，起诉书指控的15万元，就是平顶山市第八中学还张某某的借款，这才是双方的真实的意思表示。二、张某某没有与王某某共谋。1、两个人没有共谋的利益基础和事实基础。张某某是第八中学的债权人，王某某是第八中学的校长，代表的是第八中学的利益。张某某和王某某是债权人和债务人之间的关系，两者之间的利益是相冲突的，双方之间没有共同的利益，就没有共谋的行为。2、允许张某某拿走15万元不是王某某个人行为，是单位行为。第八中学欠张某某的钱应该偿还，用来冲抵房屋租金也是一种偿还方式。王某某作为第八中学的校长，对于小额财务的支配有一定的自主权。张某某资金有困难的时候，学校积极还债，天经地义，王某某作为校长完全有权利处置这样的事，更何况，王某某为此还和主管后勤的副校长闫某某经过共同商议。王某某的处置方式尽到了忠诚、审慎的义务，没有损害学校任何利益，应当理解为是单位行为。三、判断本案罪与非罪应当遵循的几个标准。1、本人行为原则。就本案而言，王某某的行为就是基于八中借张某某80万元的事实前提下的还款行为，不能因为八中的财务人员记账错误，把借款记成租金就认定是八中本身原有的公款，从而就认定王某某的还款行为为挪用公款。2、利害关系原则。张某某把自己的资金无偿借给第八中学免费使用了几个月，尽管借给第八中学的资金不是对方预期的80万元，但也是免费借了65万元，第八中学是受益人，张某某受到了利息损害，是受害人。张某某没有侵害八中的法益，怎么能认为挪用了八中的资金？从资金往来凭证看，张某某先借款80万元给第八中学，而后又向第八中学借款15万元，双方互负债务，且债务性质完全相同。根据《合同法》第99条的规定，双方的债务也是可以冲抵，冲抵不受时间和方式的限制。本案中双方在2007年8月29日签订房屋租赁合同及其付款细则中，双方也确认了债务冲抵。债务冲抵行为可以随时发生，如果张某某拿到15万元那一刻，双方确定债务冲抵，就是还款行为；如果拖一段时间再冲抵，双方的利益格局也没有任何改变，中间没有发生任何利益支付转移。既然对八中的法益没有任何影响，张某某的行为就不可能构成犯罪。四、起诉书“经依法审查查明”部分出现了四处明显的错误。第一处，起诉书认定第八中学办公楼底商出租招标，被告人张某某中标有误。从案卷材料来看，张某某在这次招标中根本没有中标。是因为中标人主动放弃与第八中学的合作，导致废标。第八中学才找到张某某，通过再次协商的方式让张某某承租的。第二处，起诉书认定张某某在2007年6月、7月份分三笔交给第八中学的80万元，是按照双方协议规定的履约行为。案卷材料反映：双方签约的时间是2007年8月29日。付钱在前，签约在后，而不是起诉书认定的签约在前、付钱在后；第三处，起诉书认定张某某交给第八中学的80万元，当时就是交的房屋租金预付款。而从案卷材料反映，由于双方还没有正式签约，不存在缴纳租金预付款的事实基础；当事双方一直是按照借款关系来对待的。是借�，不是预付款。第四处，起诉书认定张某某在2007年7月3日交给平顶山市第八中学35万元以后，又找校长王某某借15万元，从案卷材料反应的情况来看，这两个行为当时是同时进行的。张某某在交钱之前，王某某已经同意他从中拿回去15万元。综上，请求法庭公正裁判。
被告人张某某的辩护人刘印卿对公诉机关指控被告人张某某犯挪用公款罪无异议。其辩称：一、关于本案相关证据的意见：八中财务凭证和财务工作人员关于涉案的80万元为预付房租的证明内容不应作为认定案件的证据材料使用。八中财务记账凭证后的附件明明是借款，却记账为房租预付款。明明是一张30万元收据和35万元收据，却记账为收50万元，支15万元，记账凭证不能反映账务发生的基本事实，这些记账凭证不真实。双方的租赁合同签订于2007年8月29日，财务工作人员把签订合同之前的借款认定为房�，并没有说实话。应当依据记账凭证后所附的材料认定涉案80万元为借款而非房租预付款。二、关于本案犯罪事实部分的意见：根据租赁支付细则第三条和王某某及闫某某的会议笔记等书面证据足以证明了学校主要领导已经明确是借张某某65万元，说明借给张某某15万元是学校领导主要班子成员同意的。八中学校主要领导研究决定将15万元款借给张某某的事实有二被告的供述，又有书面证据等证实。所以，闫某某不承认其与王某某商议将款借给张某某的说法是不成立的。通过庭审调查，八中借给张某某80万元款的目的是解决综合办公楼房的建设资金，而张某某又是以为八中综合楼塑钢窗购买材料的理由提出借款，王某某等八中主要领导也是考虑到为了推进学校综合楼建设进度才同意借款，借钱的目是为了八中学校的利益，王某某等八中主要领导个人没有借机谋取任何�利。张某某借款后将其中的5万元用于购买塑钢窗材料，另10万元用于归还本人的借款，这一事实公诉机关在起诉书中已经予以认可。根据最高人民法院《全国法院审理经济犯罪案件工作座谈会纪要》中关于挪用公款罪的认定意见，经单位领导集体研究决定将公款给个人使用，或者单位负责人为了单位的利益，决定将公款给个人使用的，不以挪用公款罪定罪处罚。因此，本案中在没有查清王某某对张某某将10万元用于张某某本人还款的事实是否明知的情况下，最低限度应对张某某用于八中综合楼塑钢窗购买材料的5万元不按犯罪处理。三、关于本案犯罪情节的意见：本案二被告人的犯罪情节较轻。具体表现在：第一，二被告人的犯罪主观恶性小，作为王某某是为了解决学校综合楼的施工进度同意借款给张某某，而作为张某某一方面确因承包八中综合楼塑钢窗工程而需要资金，二来考虑到这是自己的钱，在借出后再拿回来并没有不妥之处。二人对借款的初衷表现出他们的主观恶性小。第二，借款的期限不长，没有给八中学校造成任何实质性损害。2007年7月3日借走15万元款时，余某是八中的债权人，在2007年7月6日余某即将全部借款转给张某某，此时起张某某是八中借款80万元的债权人。2007年8月22日王某某的会仪笔记已证明借款是65万元，从2007年8月22日起八中事实上只是承认借张某某65万元，已对张某某从八中以借款形式拿走的15万元给予冲抵。从2007年7月3日起至2007年8月22日止，借款时间40多天，借款也没有给八中学校造成实质上的损害。第三，张某某因为借款给八中而成为八中的债权人，而八中又从借来的款中拿出15万元借给张某某本人，从情理上讲没有不妥之处，从法律上讲，八中因为借出款15万元也不会受到经济上的损害，本案的社会危险性较小。四、量刑意见：张某某的犯罪主观恶性小，犯罪情节较轻，涉嫌的犯罪数额不大，没有给八中造成损害，社会危害不大，此次走上犯罪，是一时糊涂，是初犯，偶犯，得知自己的行为是犯罪后知罪悔罪。如果本案的程序不存在问题，辩护人建议对张某某减轻处罚，免予刑事处罚。
另外，二被告人的辩护人均对本案的诉讼程序提出异议，均辩称本案程序违法。理由是：本案涉及的犯罪事实2009年8月已被平顶山市新华区人民检察院发现并依法立案，2010年7月2日新华区人民检察院已作出平新检刑不诉（2010）5号、6号不起诉决定书，对王某某、张某某均作出不起诉决定，不起诉的理由是“其犯罪情节轻微，社会危害性不大，且系初犯、偶犯，归案后认罪态度较好，有一定的悔罪表现，依据《中华人民共和国刑法》第三十七条的规定，不需要判处刑罚”。以犯罪情节轻微，社会危害性不大，不需要判处刑罚为由作出的“不起诉决定”本身就是一种处理结果，其作出就意味着该案的刑事诉讼程序已经终结。在案件终结三年后，新华区人民检察院在没有新的犯罪证据的情况下，又在2014年4月29日作出不起诉决定书，仅仅以“原处理决定不当”为由撤销不起诉决定，重新启动诉讼程序对王某某、张某某提起公诉，缺乏法律根据，也与法律规定的本质精神相悖，明显违反了一事不二理的法律原则，人民法院依法不应当受理该案。公诉人在法庭上辩解其是根据《人民检察院刑事诉讼规则》第305条规定“人民检察院如果发现不起诉决定确有错误，符合起诉条件的，应当撤销不起诉决定，提起公诉。”的辩解理由不能成立，属于理解法律条款错误。
经审理查明：平顶山市第八中学系国家事业单位法人。2006年年底，被告人王某某时任平顶山市第八中学校长职务，因第八中学办公楼建设需要资金，经研究决定办公楼底商以“年租金80万元，一次性交纳5年租金及一年押金的条件”出租招标，竞标人朱某某中标，后因双方在资金缴纳及竣工时间上存在分歧，朱某某退出，被告人张某某接标。后经张某某与第八中学进一步协商，学校同意张某某以借款的形式预付租金80万元。后张某某用合伙人余某的资金，分别于2007年6月21日、6月27日、7月3日分三笔交给平顶山市第八中学房屋租金预付款共计80万元。2007年7月3日张某某在给八中交完第三笔房屋租赁预付款35万元后，找到校长王某某说其承揽该第八中学安装塑钢窗工程资金紧张，想从该35万元中拿走15万元使用，王某某答应了张某某的请求并在张某某出具的借条上签字确认，张某某于当日将第八中学公款15万元借出，其中5万元用于安装塑钢窗工程，10万用于�还其做生意的私人欠款。案发后，被告人王某某、张某某均于2009年8月7日分别从单位被带到检察院接受调查处理。被借15万元公款张某某家属已于2009年8月10日代张某某上交新华区人民检察院，同年8月31日检察院已将该款返还市第八中学。
另查明，2010年7月2日，新华区人民检察院作出平新检刑不诉（2010）5、6号不起诉决定书，以被告人王某某、张某某“犯罪情节轻微，社会危害性不大，且系初犯、偶犯，归案后认罪态度较好，有一定的悔罪表现，依据《中华人民共和国刑法》第三十七条的规定，不需要判处刑罚”为由，决定对二被告人作出相对不起诉决定。2014年4月29日，新华区人民检察院又作出平新检公诉撤不诉（2014）1、2号撤销不起诉决定书，以“原处理决定不当”为由，决定撤销平新检刑不诉（2010）5、6号不起诉决定书，对被告人王某某、张某某重新提起公�。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、被告人供述与辩解：
（1）被告人王某某供述，2006年8月26日其调到平顶山市第八中学任校长。2006年年底学校组织底商出租招标，一个姓朱的人中标，学校要求签订合同后一次性预付一定年限的租金，数额几百万元，姓朱的嫌条件苛刻就退出不干，所以由第二名张某某接标，张某某还有个合伙人余某。后来学校和张某某进一步协商，张某某同意签订一年85万元的租赁合同，并商量张某某提前借一部分资金给学校以保证工程施工。2007年6月张某某与学校商量没签合同之前先借钱给学校，以后底商签合同交工后再抵房租。于是张某某和余某于2007年6月21日、6月27日、7月3日分三次共借给学校80万元，每次交借款都是张某某到学校交纳。其中2007年7月3日最后一笔张某某先到校财务室交了35万元后，又到自己办室提出九层综合楼的窗户文某某已交给他来做，但他现在手里没钱买塑钢材料，所以想借学校15万元买原材料。后喊闫某某到办公室协商，最后决定同意借钱给张某某，在签订门面房合同时再行结算。后张某某写了个15万的借条，自己签字同意后，张某某又从这35万元当中借走了15万元。2009年8月29日学校与张某某签订了房屋租金支付细则，张某某借给学校80万元，后又借走15万元，研究的时候已经把张某某借走的15万元冲减掉，所以在支付细则中写借张某某约65万元。该借款学校没有偿还，随后转换成了房屋租赁费。
（2）被告人张某某供述，八中的综合楼门面房招标，第一家中标后因学校条件苛刻退出不干，自己是二标接标。当时学校要求的条件是一次性交纳5年租金还有一年的保证金500多万元，其没有那么大的资金，就找余某合伙租赁。后来学校退步，双方商量以借钱的方式让张某某借给学校80万资金，签合同后借款可以抵房租。后来余某分三笔出资80万元，并把80万元给自己交给了八中，八中应要求分别出具了三张借余某资金的借款收据。2007年8月29日自己和学校签订了合同。后余某退伙，80万元算张某某出资，余某把借款手续给其后，张某某到八中将80万元借款收据更换成了自己的名字，并转成租赁费，并要求将票据日期写为2007年7月6日。因其从文某某处承揽了八中综合楼塑钢窗工程，由于资金紧张，其于2007年7月3日与王某某协商借用八中15万元，王某某同意后，其写了15万元借条，王某某在借条上签字同意，财务人员直接从其交给八中最后一笔35万元借款里扣了15万借给自己。借的这15万元10万元归还了个人欠款，5万元用于购买塑钢材料和玻璃。
2、证人证言
（1）证人余某证言，证实2007年5月份张某某向其提出合作八中底商租赁一事，2007年6月中旬张某�提出要给八中预付房租80万元，后其给公司财务交待支付给了张某某80万元，并让张某某在八中的收据上写上了余某的名字。2008年8月初张某某提出把收据给他还给八中，张某某给自己打一个借条。至案发张某某还欠其60万元。并证实张某某向八中借款15万元自己没有参与的事实。
（2）证人闫某某（八中副校长）证言，证实八中的九层教学楼的资金来源原为教职工集资，因工程款困难，后经建房领导小组议定“将地下一层和地上两层整体出租，事先收取租金，解决施工资金问题”。2007年4月23日建房领导小组形成决议：“年租金为80万元，一次性交清5年加一年押金，公开竞标”。经竞标由朱运章以每年86万元的价格中标，后因双方在资金交纳及竣工时间存在分歧，学校就确定和另外一个报价为每年85万元的竞标者张某某协商。在与张某某签订合同前，学校担心张某某�有资金实力用来交纳房租，于是要求张某某兑现资金后再签订合同。张某某分三次交给学校租金共计80万元。学校给余某打借条是因为钱是张某某合伙人余某的，学校底商没有正式出租，如果下账房租就要给土地局上缴土地收益金，还要上缴财政，再由财政拨给学校，才能用到学校的工程上程序复杂，经王某某同意后，给财务交代80万元的租赁金写成了借条。2008年8月8日张某某提出其已经把80万元还给了余某，按其要求将借条更名为张某某并将借条更名为房屋租赁款，将时间写为2007年7月6日。并证实张某某向学校借款15万元的事情自己不知道，王某某没有找其协商过，也没有开会说过。2007年5月份其起草了租赁合同，租金支付方式为一次性付清。2007年8月21日王某某让其和王某某去他办公室，提出了新的支付意见，2007年8月29日学校和张某某签订了租金支付细则的事实。
（3）证人苗某某（八中出纳）证言，证实其分三次收到学校底商总承租人张某某交款共80万元。其中2007年6月21日收到张某某到学校交款30万元现金；2007年6月27日收到张某某交款15万元，是同张某某一起到银行取款，直接在农行转入学校账户内；2007年7月3日收到张某某到学校交款35万元现金。三次收款均按闫校长的要求，将收据开成了借款，张某某要求将交款人写成了余某。2007年7月3日张某某交款35万元后，当天没多长时间张某某拿着借条说要借八中15万元，借条上有王某某校长的同意签字，其就从张某某刚交的35万元里边借给了张15万元的事实。
（4）证人刘某某（八中会计）的证言，证实2007年7月3日张某某到财务科交了35万元，一会儿张某某又拿来一张由王某某签字，借给张某某15万元现金的借条，为什么又借走15万元不清楚。出纳苗某某就从张某某刚交过来的35万�现金里又给了张某某15万元。这35万是张某某预付的底商租赁款，该款必须交给财务科，当时写成借款是因为闫某某副校长给苗某某交待的收据上写借款，其当时在场的事实。
（5）证人李某某（八中出纳）证言，证实2008年8月份，其按王某某校长、闫某某副校长的安排，将张某某拿来的金额为80万元的三张票据收回，按张某某的要求重开为一张房屋租赁款收据，交款人由余某改为张某某，日期写为2007年7月6日的事实。
（6）证人王某某（八中书记）证言，证实按照学校规定2007年张某某预交了80万元房租。2008年学校和他正式签订了租赁合同。张某某2007年上交给学校的都是预交的房租，不是借款。2007年张某某是否向学校借过款不知道，班子会没有研究过，也没有听谁说过。2007年8月21日王某某让我和闫某某去他办公室，王某某提出具体的了房租分期付款和租金支付细则，2007年8月29日学校与张某某签订了租金支付细则的事实。
（7）证人李某某（八中副校长）证言，证实学校九层综合楼底商出租竞标，因为学校要求租赁底商需要预交房租，中标人交不起租赁费主动放弃，最后二标张某某接标。按照规定张某某向学校预交了房租，后来学校和他签订了租赁合同。预交多少房租其不知道。张某某是否借过学校的公款其也不知情的事实。
（8）证人梁某某（八中副校长）证言，证实张某某从八中借出公款15万元的事情学校领导班子没有研究过，其不知情的事实。
（9）证人常某某（中建七局一公司职员）证言，证实张某某从其处承揽了学校塑钢窗工程，2007年6月上旬，张某某开始购买塑钢材料加工，6月21日其付给张某某材料款5万元，6月底塑钢材料加工完毕开始进学校安装，10月底全部安装完毕。2008年2月2日其又付给张某某5万元塑钢窗款，尚欠维修金几千元至今没有给张某某的事实。
（10）证人闫某某、刘某某证言，均证实2007年6、7月份张某某归还其夫妇借款10万元的事实。
3、书证：
（1）常住人口登记表，证实二被告人均系完全刑事责任年龄人。
（2）平顶山市第八中学事业单位法人证书及组织机构代码证，证实平顶山市第八中学系国家事业单位法人。
（3）平顶山市教育局委员会平教党（2006）22号文件、王某某简历，
证实2006年8月19日王某某被任命为平顶山市第八中学校长、党支部副书记。
（4）平顶山市八中学2007年8月30日第28号记帐凭证及所附第八中学收据两张、借条一张，记账凭证显示收底商出租现金50万元，其他应收款15万元，贷方金额事业收入65万元；收据两张显示第八中学2007年6月21日借余某款30万元整。2007年7月3日借余某款35万元整；借条显示张某某于2009年7月3日借款15万元，下面有王某某同意的签字。证实2007年6月21日、7月3日张某某分别借给第八中学的30万元、35万元，总计65万元系学校收取的底商租金。2009年7月3日王某某同意借给张某某的借款15万元是从学校收取的该租金中支出。
（5）平顶山市第八中学2007年6月27日第11号记账凭证及所附收据、第12号记帐凭证及所附农业银行现金缴款单，该凭证显示2007年6月27日银行存款15万元，收取底商租金15万元。收据显示2007年6月27日市八中收余某借款15万元。证实2007年6月27日张某某借给第八中学的15万元系学校收取的底商租金。
（6）平顶山市第八中学财务科出具的证明，证实2008年7月6日第53号记帐凭证中显示的80万元是张某某向平顶山市第八中学上交的底商预付租赁款。
（7）平顶山市八中学第53号记帐凭证及所附第八中学收据4张，记帐凭证显示底商租金票据事业支出80万元，事业收入80万元。所附2007年6月21日、6月27日、7月3日余某借款票据3张，总额共80万元，上面均有闫某某和王某某签不退款同意更名的字样。2007年7月6日的收据上显示张某某房屋租赁款80万元。证实2007年6月21日、6月27日、7月3日张某某借给第八中学的80万元，实质上是张某某向第八中学上预交的底商预付租赁款。
（8）平顶山市第八中学和张某某于2007年8月29日签订的房屋租赁合同，证实2007年8月29日，第八中学与张某某、张某某夫妇签订房屋租赁合同，合同主要约定，第八中学将其所有的九层综合楼的一层、二层及负一层约900平方米建筑面积，整体出租给张某某夫妇经营使用，租赁期限为2008年元月1日至2022年12月31日，租期14年。租金为年租金85万元，租金的缴纳按租金支付细则执行。
（9）房屋租金支付细则，证实2007年8月29日第八中学和张某某、张某某双方签订细则一份，该细则第三条内容为：若张某某在2007年12月30日未能支付学校320万元，则学校在中标结束后所借张某某的款项（约65万元）将不再退还给张某某，张某某同时自动放弃承租权。
（10）从证人闫某某处复印的2007年8月22日会议记录三张，证实2007年8月29日房屋租赁合同的内容，其中也有房屋租金支付细则第三条的内容，但是没有显示是65万元。
（11）从证人王某某处复印的2007年8月22日会议记录一份，证实2007年8月29日房屋租赁合同的内容，其中关于租金支付细则第三条的内容和合同一样。
（12）证人余某所写情况说明一份，证实余某同意将三张票据共计80万元借款转为张某某交房屋租赁款，上有张某某情况属实、闫某某、王某某同意更名的签字。
被告人张某某当庭供述该情况说明非余某本人所写，因余某不在家，内容是其自己所写，余某的签名是余某安排财务人员替他所写。
（13）发破案�过，证实本案系检察院反贪污贿赂局在调查中建七局一公司市八中项目内部经理文某某涉嫌挪用公款线索中发现。二被告人均系从办公室直接带回检察院接受询问，无投案自首情节。
（14）新华区人民检察院扣押物品、文件清单，河南省统一财务收款收据，退还、返还扣押物品、文件决定书及退还返还扣押物品文件清单，证实2009年8月10日张某某妻子张某某代张某某交到检察院涉案款人民币15万元整，2009年8月31日检察院决定，已将该款返还平顶山市第八中学。
（15）平顶山市新华区人民检察院平新检刑不诉（2010）5、6号不起诉决定书，证实2010年7月2日，新华区人民检察院以被告人王某某、张某某犯罪情节轻微，社会危害性不大，不需要判处刑罚为由，决定对二被告人作出相对不起诉决定。
（16）平顶山市新华区人民检察院平新检公诉撤不诉（2014）1、2号撤销不起诉决定书，证实2014年4月29日，新华区人民检察院以“原处理决定不当”为由，决定撤销平新检刑不诉（2010）5、6号不起诉决定书，对被告人王某某、张某某重新提起公诉。
（17）被告人王某某辩护人提供的王某某历年来所获得的各种荣誉、奖励等证书复印件，证实被告人王某某平时表现良好，工作业绩突出，王某某系偶犯，主观恶性极小。
以上证据经当庭质证，能相互印证，且证据来源合法，可以作为本案的定案依据，本院予以采信。
本院认为，被告人王某某身为国家工作人员，利用自己担任第八中学校长的职务便利，在张某某提出借款，二人商议后，王某某同意并签字批准，挪用数额较大的公款15万元归被告人张某某个人使用，进行营利活动，其行为均已构成挪用公款罪。公诉机关指控被告人王某某、张某某犯挪用公款罪事实清楚，罪名成立，本院予以支持�被告人王某某、张某某均对公诉机关指控其犯挪用公款罪无异议。二被告人的辩护人均辩称本案检察院在对二被告人作出相对不起诉决定后，在没有新的犯罪证据的情况下仅以“原处理决定不当”为由撤销不起诉决定，重新启动诉讼程序对王某某、张某某提起公诉，违反了一事不二理的法律原则，系程序违法，人民法院依法不应当受理该案。本院认为，新华区人民检察院依据《人民检察院刑事诉讼规则》第305条“人民检察院如果发现不起诉决定确有错误，符合起诉条件的，应当撤销不起诉决定，提起公诉。”之规定，撤销原不起诉决定，重新对被告人王某某、张某某提起公诉并无不当之处，故对辩护人认为本案程序违法的意见，本院不予采信。
被告人王某某、张某某及辩护人分别辩称的张某某三次向学校交纳的80万元，是学校借张某某的借款，而不是租金预付款�张某某借出的15万元是学校80万元借款中的一部分，张某某是八中的债权人，而八中又从借来的款中拿出15万元借给张某某并无不妥。且张某某提出借款后，王某某在与学校主要班子成员副校长闫某某商量后，才决定借钱给张某某，其目的是推进学校综合楼建设进度，王某某在此事上并未谋取任何私利，故被告人构不成犯罪。第一，被告人王某某、张某某对于2007年7月3日张某某与王某某协商借款，张某某出具借条王某某在借条上签字借出15万元一事均供认不讳，其供述与八中财务人员苗某某、李某某、刘某某的证言及借条等书证能够相互印证，能够证实经王某某签字同意，张某某借出15万元的事实。虽然王某某辩解借款15万元一事与闫某某副校长协商，但是证人闫某某证实王某某并未给其协商过张某某借款15万元一事，且证人梁某某（八中副校长）、王某某（八中书记�、李某某（八中副校长）均证实不知道张某某借款15万元一事，故对王某某的辩解意见，本院不予采信，王某某的行为属个人决定将15万元借给张某某使用的行为。第二，根据第八中学办公楼底商出租招标的目的、第八中学领导班子成员闫某某、王某某，财务人员刘某某、苗某某、李某某等人的证言，以及财务凭证等证据，足以证实张某某是以借款的形式预付的房屋租金80万元，而不是二被告人及辩护人辩解的所谓学校借款。被告人张某某将款交付学校财务后，该款即属于八中正在管理、使用中的财产，足以认定为公款。而王某某批准张某某从中借出的15万元应属于挪用公款的犯罪行为。第三，张某某的供述及证人闫某某、刘某某、常某某的证言可以证实，张某某用挪用的15万元用于塑钢窗工程及归还了个人生意欠款，进行了营利活动。第四，王某某属国家事业单位�国家工作人员，符合挪用公款罪的主体要件，被告人张某某属共犯。故对被告人辩护人辩称的被告人构不成挪用公款罪的辩护意见，本院不予采纳。
对被告人王某某、张某某辩护人分别辩称的二被告人犯罪情节轻微，社会危害性不大，主观恶性较小，且平时表现良好，犯罪系初犯、偶犯，现认罪悔罪，建议对二被告人免予刑事处罚的辩护意见，与本院查明的事实相符，且符合法律规定，本院予以采纳。鉴于被告人王某某、张某某犯罪情节轻微，案发后挪用的15万元已追退第八中学，未给学校造成大的经济损失，检察机关也曾对二被告人作出过相对不起诉决定，故依法可对二被告人免予刑事处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第二十五条第一款、第三十七条之规定，判决如下：
被告人王某某犯挪用公款罪，免予刑事处罚。
被告人张某某犯挪用公款罪，免予刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省平顶山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郭力维
审 判 员 陈亚丽
人民陪审员 姚秋娟
二〇一四年八月二十一日
书 记 员 陈 静
附本案适用的法律条款：
《中华人民共和国刑法》
第三百八十四条【挪用公款罪】国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。
挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救�款物归个人使用的，从重处罚。
第二十五条【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第三十七条【非刑罚性处置措施】对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。