安徽省淮南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）皖04民终844号
上诉人（原审被告）：安华农业保险股份有限公司济宁中心支公司，住所地山东省济宁市任城区洸河路中段益民南区沿街1号楼，统一社会信用代码91370811676845943U。
主要负责人：高现磊，该公司经理。
委托诉讼代理人：王亚龙，男，该公司员工。
被上诉人（原审原告）：孙士霞，女，汉族，1969年6月7日生，住安徽省寿县。
原审被告：陈银虎，男，汉族，1986年3月14日生，住山东省嘉祥县。
原审被告：中国太平洋财产保险股份有限公司菏泽中心支公司，住所地山东省菏泽市黄河东路2999号，统一社会信用代码91371700740960912W。
主要负责人：袁庆军，该公司经理。
上诉人安华农业保险股份有限公司济宁中心支公司（以下简称安华保险济宁支公司）因与被上诉人孙士霞，原审被告陈银虎、中国太平洋财产保险股份有限公司菏泽中心支公司（以下简称太平洋财险菏泽支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省寿县人民法院（2018）皖0422民初598号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月4日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
安华保险济宁支公司的上诉请求：撤销一审判决第一项，依法改判（不服金额11196元）。事实和理由：孙士霞的智力存在明显障碍，其在住院陈述自己的姓名及年龄时不能准确表达。基本生活能力因自身原因严重受限，不具备基本的务工能力。即使孙士霞有一定的劳动能力，一审法院应根据其劳动受限的事实，区分与正常行为能力人劳动能力的比例方式判决相应的误工费，不应判决保险公司承担全部误工费。相关法律规定误工费可以计算至定残前一日。保险公司认为误工费计算至定残前一日的依据是因为残疾程度与劳动能力的损失程度密切相联，劳动能力的缺失自然产生误工，残疾赔偿金实际上是对误工损失的赔偿。故一旦定残后，误工费就被残疾赔偿金所填补，如果计算残疾赔偿金的同时还计算误工费，是对同一损失的重复赔偿。故孙士侠的误工期应按事故发生之日至定残前一日计算即95天。
孙士霞对安华保险济宁支公司的上诉未提交书面答辩意见。
陈银虎、太平洋财险菏泽支公司对安华保险济宁支公司的上诉未提交书面陈述意见。
孙士霞向一审法院起诉请求：依法判令陈银虎赔偿各项费用合计129669元，安华保险济宁支公司在其承保的交强险限额内先行承担赔偿责任，太平洋财险菏泽支公司在其承保的商业险内承担赔付责任。
一审法院认定事实：2017年9月20日5时许，陈银虎驾驶鲁Ｈ×××××号重型半挂牵引车（鲁Ｈ×××××重型仓栅式半挂车）由北向南行驶至S203省道188KM+760M处，碰到了同方向行走的行人孙士霞，造成孙士霞受伤。孙士霞受伤后到寿县中医院住院治疗48天，花去医药费59699.19元。伤情经安徽省正源司法鉴定所鉴定构成十级伤残；三期评定为：误工120天，护理90天，营养60天；后续治疗费16000元。事故经寿县公安局交管大队认定：陈银虎负主要责任，孙士霞负次要责任。事故车辆在安华保险济宁支公司处投保有交强险，在太平洋财险菏泽支公司投保有100万不计免赔商业三者险，且事故发生在保险期内。事发后陈银虎垫付医药费等35000元，安华保险济宁支公司垫付医药费10000元。
一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护。陈银虎驾驶机动车发生交通事故致孙士霞受伤，并负事故主要责任，应当对孙士霞所受合理损失承担相应的民事赔偿责任。鉴于涉案肇事车辆已向安华保险济宁支公司投保了机动车交通事故责任强制保险，在太平洋财险菏泽支公司投保商业三者险，且事故发生在保险期间内，孙士霞分别要求该两保险公司在交强险、三者险范围内承担赔偿责任的请求，符合法律规定，应予支持。鉴于其自身的次要责任，在交强险以外部分保险公司承担80%。
孙士霞诉请的医药费按有效发票据实计算；保险公司要求扣除非医保用药，没有证据支持，不予认定；诉请的误工费、护理费、营养费、伤残赔偿金、二次手术费按鉴定结论计算；诉请的住院伙食补助费按住院天数计算，诉请的交通费按本院酌定计算；诉请的精神抚慰金，考虑其自身的责任一审法院支持4000元；诉请的鉴定费，予以支持。结合本案案情及孙士霞的诉请，确定孙士霞的损失项目和数额为：医疗费59699.19元、营养费1800元（30元/天×60天）、住院伙食补助费1440元（30元/天×48天）、二次手术费16000元、伤残赔偿金23440元（11720元/年×20年×10%）、精神抚慰金4000元、护理费10935元（121.5元/天×90天）、误工费11196元（93.3元/天×120天）、交通费500元、鉴定费2450元。合计131460.19元。上述损失，由安华保险济宁支公司在其承保的交强险限额内赔偿医药费10000元（已付）；伤残赔偿金23440元、精神抚慰金4000元、护理费10935元、误工费11196元、交通费500元。合计60071元。太平洋财险菏泽支公司赔偿55151.35元（含医疗费49699.19元+营养费1800元+住院伙食补助费1440元+二次手术费16000元）×80%；余款自负。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条第二款、第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款（二）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条的规定，判决：1、安华农业保险股份有限公司济宁中心支公司于本判决生效后十日内，在其承保的机动车交强险范围内赔偿孙士霞伤残赔偿金23440元、精神抚慰金4000元、护理费10935元、误工费11196元、交通费500元，合计50071元；2、中国太平洋财产保险股份有限公司菏泽中心支公司于本判决生效后十日内，在其承保的三者险限额内赔偿孙士霞医疗费39759.35元、营养费1440元、住院伙食补助费1152元、二次手术费12800元，合计55151.35元；3、孙士霞获得赔偿款时退还陈银虎垫付款35000元；4、驳回孙士霞的其他诉讼请求。案件受理费2893元，减半收取1447元，鉴定费2450元，合计3897元。由安华农业保险股份有限公司济宁中心支公司负担500元，陈银虎负担2800元，孙士霞负担597元。
二审查明事实同一审判决书认定事实一致。
本院归纳本案二审争议焦点为：一审法院对于孙士霞主张的误工费的认定是否妥当。
本院认为，当事人对自己提出的主张有责任提供证据。本案中，孙士霞主张按2016年度安徽省农林牧渔标准计算其误工损失，提供了其所在村的村民委员会出具的证明和关于误工期的鉴定意见。一审法院据此按照2016年度安徽省农林牧渔标准计算其误工损失，不违反法律规定，本院予以支持。安华保险济宁支公司上诉主张孙士霞存在智力障碍不应支持误工费，即便支持误工费也应按比例支持。对此，本院认为，安华保险济宁支公司未提供证据证明孙士霞不具备劳动能力，且在一审和二审中均未申请对孙士霞的劳动能力进行鉴定，故其上诉主张孙士霞存在智力障碍不应支持误工费，依据不足，本院对其该项上诉主张不予支持。安华保险济宁支公司上诉主张即便支持孙士霞的误工费，其误工期也只能按事故发生之日至定残前一日即95天计算。对此，本院认为，孙士霞的误工期是由鉴定机构的鉴定意见确定为120天，安华保险济宁支公司并未对该误工期提出异议，故其主张按95天计算误工费，依据不足，本院不予支持。
综上所述，安华保险济宁支公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费300元，由安华农业保险股份有限公司济宁中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 李 永
审判员 魏 宁
审判员 代 奇
二〇一八年六月二十二日
书记员 张媛媛
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。