辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2016）辽01民终1144号
上诉人(原审被告)：辽宁依生生物制药有限公司，住所地沈阳市。
法定代表人：张译，该公司董事长。
委托代理人：张宁，男，1985年12月12日出生，汉族，住河南省开封市，该公司员工。
委托代理人：邵朗，女，1987年5月24日出生，汉族，该公司工作人员，住辽宁省铁岭县。
被上诉人（原审原告）：张军，男，1970年5月27日出生，锡伯族，住址沈阳市。
委托代理人：齐丽军，辽宁卓政律师事务所律师。
上诉人辽宁依生生物制药有限公司因与被上诉人张军劳动争议纠纷一案，不服沈阳市沈北新区人民法院[2015]北新民初字第3784号民事判决，向本院提起上诉。本院受理此案后，依法组成由审判员赵智担任审判长，审判员王耀锋（主审）、审判员谢宏参加评议的合议庭，对本案进行了公开审理。
张军向原审法院诉称：原告2006年5月18日开始在被告处上班，2008年7月1日签订书面劳动合同，并于2013年7月1日签订无固定期限劳动合同。2006年5月至2008年6月、2015年2月至2015年5月期间，被告未依法替原告缴纳社会保险。2006年5月18日至2015年5月，原告实行轮班制度，上24小时休48小时，每月超时工作66小时。被告拖欠原告2013年6个月绩效工资4640元，拖欠2015年2月至5月工资6600元。2015年5月20日，被告以原告学历造假为由，在合同期限内单方面宣布解除与原告的劳动合同，属于违法解除劳动合同，极大的侵害了原告的合法权益，应承担《中华人民共和国劳动法》第八十七条规定的赔偿金责任。原告诉至法院，要求被告给付原告经济赔偿金92053.15元，加班费107969.86元，拖欠2015年2月至2015年3月工资600元、2015年4月至2015年5月工资5600元，2013年7月至2013年12月绩效工资2400元，2015年2月至5月绩效工资2240元，年假工资772.41元，2008年2月至6月5个月未签定书面劳动合同双倍工资4750元，出具书面解除劳动合同通知书，赔偿因未开具解除劳动合同通知书造成2015年6月至2015年10月的损失14000元，判决被告为原告办理失业保险手续或自行赔偿原告应取得的失业保险30000元，补缴2006年5月至2008年5月、2015年2月至2015年5月保险。
辽宁依生生物制药有限公司向原审法院辩称：被告与原告合法解除劳动合同。1、学历确认单位原告自愿签署，学历确认单中明确了虚假学历的后果；2、用人单位以学信网查询学历确认学历是符合国家规定的，原告的学历无法在学信网上查询，至今也未能提供能证明其学历真实性的材料；3、原告所提供的证书显示的学校亦不在教育部公布的《全国高等学校名单中》，对于违规招生的单位，其所招生的学生学籍、发放的毕业证书国家均不予承认；4、不被认可的学历就是虚假学历，是社会公认的事实，沈阳市中院的认定标准也与事实及社会认知严重不符；5、被告在所谓的“民教网”上也未能查到原告学历；6、近年来各大新闻媒体有关于假大学、假学历有大量报道，并列明了一些打着民办大学幌子的“野鸡”大学，其中有此次系列案件中部分原告的“毕业学校”；7、被告已向法院申请学历调查，请法院依法依职权核查并向教育部门调查询问，依法得出权威、客观的结论。故除我方提供认可给付原告的项目外，其他均不同意给付。原审法院经审理查明：2006年5月18日，原告开始在被告处上班，2007年8月1日签订劳动合同，约定合同期限为2007年8月1日至2008年7月31日(其中2007年8月1日至2007年10月31日为试用期)，标准工时工作制，月工资为600元；2008年7月1日签订劳动合同，约定合同期限为2008年7月1日至2009年6月30日，标准工时工作制，月工资为950元；2009年7月1日签订劳动合同，约定合同期限为2009年7月1日至2010年6月30日，标准工时工作制，月工资为1050元；2010年7月1日签订劳动合同，约定合同期限为2010年7月1日至2013年6月30日，标准工时工作制，月工资为1100元，2011年12月3日变更合同内容为：2011年12月起将工作时制及休息休假由原来标准工时制变更为综合工时制；2013年7月1日签订无固定期限劳动合同，约定综合计算工时工作制，月工资为1700元，2014年1月1日变更合同内容为：自2014年1月1日起工资变更为2300元每月。2013年6月至12月期间，被告公司停业整顿。2014年1月13日，被告公司薪酬体系中，确认学历影响个人工资定级，原告签署学历确认单，确认其学历为初中，毕业院校为沈阳市第七十五中学，如学历虚假，原告同意被告随时解除劳动合同，并无需支付任何经济补偿，被告自2014年4月起按原告北京工业管理学院专科学历发放岗位工资2500元（原岗位工资2300），学历工资300元（原学历工资0元）。2015年5月22日被告以原告学历存在造假为由与原告解除劳动合同。被告未给原告发放2015年4、5月工资及2015年2月至5月绩效工资。绩效工资为岗位工资与学历工资之和的20%。经双方确认，原告未结算加班天数为10.21天，未休带薪年休假2天。原告从事空调岗位，从2011年12月1日至2015年5月实行上班24小时、休息48小时三班倒的综合工时制，每班时间内吃两顿饭合计用1小时。审理中，原、被告均认可现已无法领取失业保险金，对被告提供的因无法领取失业保险金给付原告的失业保险金数额为3079.8元，原告予以认可。2015年6月17日，原告向沈阳市沈北新区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求被告支付赔偿金112666.39元，绩效工资4120元，加班费和年假工资278621.83元，2015年4月及5月工资8967.85元，2008年1月至6月未签订劳动合同双倍工资5700元，合计410076.07元；补缴2006年5月至2008年6月、2015年2月至2015年5月的社会保险费；要求被告出具书面解除劳动合同通知书并按原告工资标准赔付至出具之日起。沈阳市沈北新区劳动人事争议仲裁委员会于当日以原告的仲裁请求超过仲裁申请时效为由出具了不予受理通知书。
原审法院认为：关于原告要求的被告支付违法解除劳动合同赔偿金的主张，原告自2006年5月入职后，签订多份劳动合同，可见原告的条件能够满足该工作岗位的需要。2014年1月双方签署《学历确认单》确定的原告学历为沈阳市第七十五中学初中学历，被告在2015年5月22日以原告北京工业管理学院专科学历是虚假学历为由解除劳动关系，违反法律规定。根据《劳动合同法》规定，只有符合第三十九条、第四十条、第四十一条规定的条件才能解除劳动合同，而且第四十条、第四十一条规定的情形下，仍需支付经济补偿金，第八十七条规定，用人单位只要违反劳动合同法规定解除或者终止劳动合同的，均应向劳动者支付赔偿金。关于原告的专科学历，学历证明上的电话为空号，学历证明上的网址WWW.SXGZW.ORG处于非正常状态，无法查询任何信息，另通过网页查询，未查到该校电话；通过114查询，无该校登记的电话，应认定原告专科学历为虚假学历，原告主张的拖欠工资、赔偿金、加班费、绩效工资等请求均应按原岗位工资和原学历工资计算。经本院核算，被告认可的原告离职前十二个月平均工资为3021.01元(高于本院核定标准2727.62元,见附表1)，本院予以确认，原告在被告单位工作时间为9年5天，经济赔偿金为3021.01×9.5×2=57399.19元。关于原告要求的加班费，原告从2011年12月至2015年5月22日离职时实行综合工时制，原告工资2011年12月至2013年6月共19个月期间1100元/月，2013年7月至2013年12月共6个月期间1700元/月，2014年1月-2014年12月共12个月期间2650元/月，2015年1月至2015年5月22日4.73个月期间2700元/月，每月加班时间为56小时（240小时-174小时-10小时），故原告加班费为36504.76元(1100元÷21.75天÷8小时×56小时×19月×1.5倍+1700元÷21.75天÷8小时×56小时×6月×1.5倍+2650元÷21.75天÷8小时×56小时×12月×1.5倍+2700元÷21.75天÷8小时×56小时×4.71月×1.5倍)（见附表2）。关于原告要求的未结算加班天数加班费为1901.17元（2700元÷21.75天×10.21天×1.5倍）（见附表3）。两项加班费合计为38405.93元。关于原告要求的2013年7月至12月期间绩效工资，因2013年7月至12月期间被告公司停产，此事实已经沈阳市中级人民法院[2015]沈中民五终字第019181号民事裁定书予以确认，故原告主张，本院不予支持。关于原告要求的2015年2月至5月期间绩效工资，按原告原岗位工资2300元和原学历工资0元合计数额的20%计算基数为460元，2至4月系数按被告确定的考核系数分别为0.89、0.8、0.9，5月考核系数本院按照22号离职计算为0.71，绩效工资为1518元（见附表4）。关于原告要求2015年4月至2015年5月拖欠工资，按原告原岗位基本工资2070元、补助工资200元、全勤工资100元、工龄工资100元标准发放，5月计算22天，共计4224元（见附表5）。关于原告要求2015年2月至2015年3月拖欠工资600元，系被告扣除个人应缴部分保险费用，该部分并未经仲裁，本院不予处理。关于原告要求未休年假工资，被告认可634.48元高于本院核算数额（454.25元=2470÷21.75天×2天×2倍，见附表6），本院予以确认。关于原告要求失业保险金，被告计算数额3079.80元，原告认可，本院予以确认。关于原告要求2008年1月至6月未签订劳动合同双倍工资，本院核实，该时间段原、被告已经签订劳动合同，故本院不予支持。关于原告要求补缴社会保险，不属于人民法院受案范围，应向社保部门寻求解决。关于原告要求被告出具书面解除劳动合同通知书，审理中原告已领取该通知书，本院不再处理。关于原告要求赔偿因未开具解除劳动合同通知书而造成的损失，因无证据证明损失的产生及损失的具体数额，故该院不予支持。
综上，《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第四十四条、第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十条、第四十一条、第四十七条、第五十条、第八十二条、第八十七条、《辽宁省工资支付规定》第二十一条、第二十四条、《辽宁省失业保险管理办法(试行)》第二十四条、《职工带薪年休假条例》第四条之规定，判决：一、被告辽宁依生生物制药有限公司给付原告张军经济赔偿金57399.19元；二、被告辽宁依生生物制药有限公司给付原告张军加班费38405.93元；三、被告辽宁依生生物制药有限公司给付原告张军2015年4至5月拖欠工资4224元；四、被告辽宁依生生物制药有限公司给付原告张军2015年2至5月绩效工资1518元；五、被告辽宁依生生物制药有限公司给付原告张军未休年假工资634.48元；六、被告辽宁依生生物制药有限公司给付原告张军失业保险金3079.80元；上述款项，被告于判决发生法律效力后二十日内付清；如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；七、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告辽宁依生生物制药有限公司负担。
宣判后，辽宁依生生物制药有限公司不服原审判决，向本院提出上诉称：第一、上诉人解除与被上诉人的劳动合同系合法解除，无需支付赔偿金。被上诉人违反双方签订的劳动合同，严重违反公司制度，上诉人因此解除与被上诉人的劳动合同，符合法律规定。被上诉人向上诉人提交虚假学历，导致上诉人受骗变更劳动合同提高工资发放，给上诉人造成重大经济损失。第二、原审关于工资、失业保险金、绩效工资的判决不当。被上诉人以欺骗的手段造成上诉人经济损失，上诉人因此扣除被上诉人的工资款予以赔偿合情合理。被上诉人之所以未能领取失业金是其自身原因所致，不应由上诉人承担。
被上诉人张军辩称：原审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。
本院经审理查明的事实与原审法院认定的事实一致。
本院认为：原审法院认定事实不清。2014年1月13日在双方签署的《学历确认单》中约定，因学历影响个人工资定级，张军承诺所提供的学历证书都是真实可查的，如公司发现提供的信息有虚假、欺诈成份的，张军同意公司随时解除劳动合同，并无需支付任何经济补偿。此后，张军向辽宁依生生物制药有限公司提供了其为北京工业管理学院毕业生的证明，辽宁依生生物制药有限公司主张自2014年4月1日起张军的岗位工资由2300元调整为2500元，学历工资由0元调整为300元。原审法院未对上述约定的效力进行审查。张军主张其毕业于北京工业管理学院，原审法院应当查明张军的工资标准是依据哪个学历确定，该学历是否属于国家教育部门承认的学历，是否存在虚假、欺诈。原审法院重审时应查明上述事实，依据《劳动合同》和《学历确认单》中的有关约定，认定双方之间的劳动关系是否为合法解除，并在此基础上对张军的诉讼请求依法做出裁决。
综上，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，裁定如下：
一、撤销沈阳市沈北新区人民法院[2015]北新民初字第3784号民事判决；
二、发回沈阳市沈北新区人民法院重审。
二审案件受理费10元，退回上诉人辽宁依生生物制药有限公司。
审判长 赵 智
审判员 谢 宏
审判员 王耀锋
二〇一六年五月二日
书记员 席红跃