广东省高要市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）肇要法刑初字第280号
公诉机关广东省高要市人民检察院。
被告人唐某，男，公民身份号码：×××3590，广东省高要市人，汉族，小学三年级文化，农民，家住广东省高要市。因吸毒于2013年2月24日被抓获并处以行政拘留十日，因涉嫌犯非法经营罪于2013年3月4日被刑事拘留，同月25日被取保候审，同年9月17日因吸毒被抓获，同日被行政拘留十日，于同月26日被决定强制隔离戒毒二年，2014年11月27日被决定提前解除强制隔离戒毒。同年12月1日被取保候审。
被告人李某，男，公民身份号码：×××3596，汉族，初中三年级文化，农民，家住广东省高要市。因涉嫌犯非法经营罪于2013年3月25日被抓获，同日被取保候审。
被告人张某，男，公民身份号码：×××0656，汉族，高中文化，居民，家住广东省广州市番禺区。因涉嫌犯非法经营罪于2014年7月14日被抓获并刑事拘留，同年8月13日被取保候审。
辩护人吴达良，广东七星律师事务所律师。
高要市人民检察院以要检刑诉（2014）247号起诉书指控被告人唐某、李某、张某犯非法经营罪，于2014年9月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，分别于同月26日、同年12月15日公开开庭审理了本案。高要市人民检察院指派检察员陈金艳出庭支持公诉，被告人唐某、李某、被告人张某及其辩护人吴达良到庭参加诉讼。现已审理终结。期间，高要市人民检察院认为本案需要补充侦查，向本院提出延期审理建议一次，本院决定延期审理。
经审理查明，从2010年12月份，被告人唐某、李某经密谋后，在没有取得《危险废物经营许可证》的情况下，被告人唐某投入资金15万元，被告人李某投入资金27万元，在高要市莲塘镇温贯村“两坑美”建造一间废机油回收提炼加工成品燃烧油加工场。2010年12月28日至2011年9月5日期间，被告人唐某、李某回收废机油提炼燃油加工共销售所得2600978.6元。
2011年9月8日开始，被告人张某投入资金17万元入股被告人唐某、李某经营的燃油提炼加工场。2011年9月8日至2012年4月，被告人唐某、李某、张某回收废机油提炼燃烧油加工销售所得4504937.5元。
2013年2月25日，被告人唐某就其吸毒行为接受公安机关询问时，如实供述了自己伙同李某、张某非法从事燃料油加工销售的犯罪事实。被告人李某于2013年3月25日到高要市公安局经侦大队投案自首。被告人张某于2014年7月14日被抓获归案。
案发后，被告人唐某、李某向公安机关退出违法所得共人民币六万元。同时，公安机关扣押了被告人用于作案的往来账二本、笔记本七本、磅码单十张、存折二本、进销存帐三本、大油罐二个（现由高要市公安局存放于高要市中海燃油销售有限公司）。后公安机关将上述扣押物品及款项随案移送。
以上事实，被告人唐某、李某、张某在开庭审理过程中亦无异议，并有户籍证明材料，到案经过，提取记录，扣押、移交物品、文件清单，租用禾地岗山地协议，银行明细账，证据复制（提取）单，证明，说明材料，收据，辨认笔录及照片，被告人唐某、李某、张某的供述和辩解等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人唐某、李某、张某未经国家有关主管部门批准，经营其他限制买卖的物品，情节严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项的规定，构成非法经营罪。高要市人民检察院指控的犯罪事实属实，本院予以支持。在共同犯罪中，被告人唐某、李某起主要作用，是主犯，依法应当按照其参与的全部犯罪处罚；被告人张某参与的犯罪时间较短，所起作用相对较小，是从犯，应当对其减轻处罚。被告人唐某、李某犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以减轻处罚，且其二人在犯罪后积极退赃，可酌定从轻处罚；被告人张某在归案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。综合被告人唐某、李某、张某犯罪的事实、情节及确有悔罪表现等具体情况，为更利于对被告人的教育改造、回归社会，对其可以宣告缓刑。
对于随案移送的往来账二本、笔记本七本、磅码单十张、存折二本、进销存帐三本，属于被告人的罪证，依法予以没收，存档备查；由高要市公安局扣押后存放于高要市中海燃油销售有限公司的大油罐二个，属于被告人用于犯罪的工具，依法予以没收，由公安机关依法处理。
对于公诉机关认为三名被告人的行为未经国家有关主管部门批准，经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，情节严重，已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项的规定的指控，经查，三名被告人回收废机油提炼燃油加工继而销售的行为，已有上述经法庭质证认证的证据证实，足以认定其行为均已构成非法经营罪。经营废机油回收提炼燃料油虽不属于经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，但根据相关法律规定，废机油属于《国家危险废物名录》中规定的“其他生产、销售、使用过程中产生的废矿物油”，即属于危险废物。根据《危险废物经营许可证管理办法》的规定，从事危险废物收集、贮存、处置经营活动应领取危险废物经营许可证，同时禁止无经营许可证或者不按照经营许可证规定从事危险废物收集、贮存、处置经营活动。故对三名被告人的行为应认定为“经营其他限制买卖的物品”。故对公诉机关指控的“经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品”予以调整。
对于被告人张某的辩护人提出被告人张某在本案中没有获利的辩护意见，经查，被告人张某的犯罪事实已由上述经法庭质证认证的证据证实，足以认定其行为构成非法经营罪。被告人张某是否获利不影响其行为的定罪。故对辩护人的上述辩护意见，本院不予采纳。
对于被告人张某的辩护人提出被告人张某属于从犯，主观恶性不大，认罪态度较好，悔罪表现积极，建议对其适用缓刑的辩护意见，经查属实，本院予以采纳。
为维护社会主义市场经济秩序，根据三名被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十六条、第二十七条、第六十七条、第七十二条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人唐某犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币四万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金应于本判决发生法律效力之日起十日内付清。）
二、被告人李某犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币四万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金应于本判决发生法律效力之日起十日内付清。）
三、被告人张某犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币四万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金应于本判决发生法律效力之日起十日内付清。）
四、随案移送的往来账二本、笔记本七本、磅码单十张、存折二本、进销存帐三本，予以没收，存档备查；由高要市公安局扣押后存放于高要市中海燃油销售有限公司的大油罐二个，予以没收，由公安机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向肇庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈晓成
代理审判员 陆祉君
人民陪审员 陈晓意
二〇一五年三月九日
书 记 员 钟燕婷
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条【非法经营罪】违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。