福建省南平市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）闽07民终563号
上诉人(原审原告)：柯山，男，1973年7月27日出生，汉族，住福建省顺昌县。
上诉人(原审被告)：福建省顺昌富宝实业有限公司，住所地福建省顺昌县埔上镇。
法定代表人：何文桐，董事长。
委托诉讼代理人：林春，男，福建省顺昌富宝实业有限公司综合办公室主任。
委托诉讼代理人：谢小贵，福建武夷律师事务所律师。
上诉人柯山、福建省顺昌富宝实业有限公司（以下简称富宝公司）劳动争议纠纷一案，不服福建省顺昌县人民法院(2017)闽0721民初2278号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月12日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人柯山、富宝公司的委托诉讼代理人林春、谢小贵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
柯山上诉请求：撤销一审判决，支持其一审的诉讼请求。事实和理由：1.柯山不知道应休年休假天数被富宝公司克扣的情况下，一审法院以未休年假工资在应发而未发的时候，劳动者就应当知道自己的权利已经受到侵犯为由，不予支持2015年度及之前的年休假加班工资是适用法律错误。柯山主张应休未休年休假工资，仲裁时效应当适用自劳动关系终止之日起一年内提出的规定。2.国企发放的大夜津贴和夜班费是不是作为加班费发放的，富宝公司并未举证证明；2006年富宝公司取消全年13天加班补休前，夜班员工就享有大夜津贴和夜班费，可见加班补休和大夜津贴及夜班费是同时存在的；富宝公司员工手册第四章薪酬约定，所有员工还可以享受按岗位不同发放的夜班费；工资表中发放的大夜津贴实际上无违纪满勤奖；柯山2014年11月至2016年10月工资表，其中2015年3、4月，2016年2、10月，柯山上夜班拿了夜班费没有加班工资(大夜津贴)；一审以法律对企业发放夜班费没有强制性规定，将大夜津和夜班费认定为富宝公司发放的加班工资的理由实属牵强。3.柯山请求支付65天未休年休假工资和134天加班加点工资的25%补偿金，一审以劳动行政部门未曾责令富宝公司限期支付，不予支持不当。4.柯山提出辞职申请，属于富宝公司存在侵害事实的情况下劳动者被迫作出的无奈之举，富宝公司应支付经济补偿金及赔偿金。
富宝公司上诉请求：撤销一审判决第二项，改判一审判决第一项为支付柯山应休未休年休假的补偿为1043.68元。事实和理由：1.根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。柯山工作期间其均有支付工资，因此，柯山应休未休年休假的补偿应按200%支付。2.一审判决其支付加班工资没有法律依据，其已履行了劳动合同的义务。柯山超出标准工作时间应得的加班工资，应以双方签订的《劳动合同》中的基本工资为计算基数。2013年1月起劳动合同中的基本包括：岗位责任、环境条件、技术技能、文化技能、煤气补贴五项组成，后为加强车间管理将其中的文化技能、煤气补贴改为由车间发放，2016年1月起为了统一管理，将车间发放的薪酬收回公司统一发放，项目名称改为工龄等补贴，基本薪酬由岗位责任、环境条件、技术技能、工龄等补贴四项组成。事实上项目及发放渠道的变化，并不影响劳动合同中的薪酬发放水平，发放给柯山的薪酬实际已超过劳动合同约定。一审认可的柯山2653.29元/月，已超过劳动合同约定1971元/月(基本薪酬1135元＋绩效薪酬836元)，因此判决支付加班费没有依据。
柯山向一审法院起诉请求：1、判令富宝公司支付应休未休年假的加班工资及赔偿金65×132.27×300%+65×132.27×300%×25%=32265.19元；2、判令富宝公司支付三班倒加班工资及赔偿金134×132.27×200%+134×132.27×200%×25%=44342.95元；3、判令富宝公司支付2006年6月至2016年10月共11年的经济补偿及赔偿金11×2878.96×2×2＝63337.12元。
一审法院认定事实：柯山于1993年元月到富宝公司上班，工作方式三班倒。富宝公司于2006年改制。柯山分别于2006、2007年、2009年与富宝公司签订固定期限劳动合同，于2013年1月1日与富宝公司签订无固定期限劳动合同。无固定期限劳动合同主要约定柯山的月基本薪酬为1135元，月标准绩效为836元，合计1971元。元旦、春节两节，合并在春节发放过节费300元/人，五一发放过节费50元/人，国庆、中秋合并在中秋发放过节费100元/人。防暑降温费，每年5至9月按70元/人发放。柯山于2016年10月28日向富宝公司提交辞职申请，实际工作至2016年10月底。柯山的辞职报告的内容为“厂领导，因工资低，给本人的生活造成无以为继的压力，现自愿申请辞职，望予谅解，并同意本人的辞职请求。辞职人，柯山，2016.10.28”。柯山于2017年10月提起劳动仲裁。顺昌县劳动人事争议仲裁委员会于2017年11月23日作出顺劳仲案字(2017)95号裁定书。柯山不服仲裁结果，于2017年12月7日诉至一审法院。
富宝公司的《富宝公司员工手册》规定，富宝公司行三种工作制度：常白班人员周一至周五，每天工作八小时，工作时间均为白天；倒班人员，三班倒或四班倒，二天一转班，八天一循环，大夜班为0时-8时，白班为8时－16时，小夜班为16时－24时；周六、周日部门、车间白班人员实行值班制。相对于常白班的人员，富宝公司对三班倒人员每月有发放80元的大夜津贴（2015年50元，2016年开始80元），此外倒班人员每上一次夜班还可另发6元（小夜班）或10元（大夜班）的夜班费。三班倒人员每日皆有考勤统计，两块补贴按月发放。
柯山从2015年11月至2016年10月的大夜津贴及夜班费合计2114元。柯山于2015年、2016年均已休假5天。
柯山解除合同前十二个月的收入如下：
2015年11月应发数1666.72元，当月绩效薪酬826.29元；
2015年12月应发数1087.2元，当月绩效薪酬820.4元；
2016年1月应发数1445.4元，当月绩效薪酬799.9元；
2016年2月应发数1755.57元，当月绩效薪酬826.6元；
2016年3月应发数2033.12元，当月绩效薪酬633元；
2016年4月应发数1461.2元，当月绩效薪酬938.1元；
2016年5月应发数1682.77元，当月绩效薪酬941.1元；
2016年6月应发数1661.57元，当月绩效薪酬917.3元；
2016年7月应发数1656.77元，当月绩效薪酬896元；
2016年8月应发数1473.2元，当月绩效薪酬988.5元；
2016年9月应发数1671.4元，当月绩效薪酬983.2元；
2016年10月应发数1782.42元，当月绩效薪酬979.8元；
年终奖2896元，5-9月份，每月防暑降温费70元，合计350元。柯山全年还有调度绩效780元，由所在小组的组长陈丁生发放。上述款项合计33953.53元，再扣除柯山这一期间的加班费2114元，折合2653.29元/月，121.99元/日。
一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。柯山自1993年年1月起至2016年10月30日止与富宝公司存在劳动关系的事实清楚，证据充分，予以认定。
关于柯山主张的从2008年1月至2016年10月共65天的未休年休假期间的加班工资及赔偿金65天×132.27元/天×300%+65天×132.27元/天×300%×25%=32265.19元。根据《职工带薪年休假条例》第二条规定：“机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。”第三条规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。”根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定：“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-
当年度已安排年休假天数。”根据双方提供的证据，一审认定柯山的累计工作时间已满20年，每年可享受年休假15天。由于未休年休假工资在应发而未发的时候，劳动者就应当知道自己的权利已经受到侵犯，如有异议，劳动者可以根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，于该时起一年内，向劳动仲裁委申请劳动争议仲裁。柯山于2016年10月28日申请辞职，工作至10月底，于2017年10月申请仲裁，故柯山2016年的可休假天数为304天（2016年1月1日至10月31日）÷365天×15天=12.49天。扣除折算后不足1整天的部分为12天，再扣除柯山于2016年已休假的5天，还有7天。柯山主张的2015年度及其之前的应休未休年休假加班工资，已超过一年的仲裁时效，且诉讼中富宝公司已提出时效抗辩，故对2015年度及其之前的部分，不予支持。
富宝公司应当向柯山支付应休未休年休假的工资报酬为2653.29元/月÷21.75天×7天×300%=2651.80元。《职工带薪年休假条例》第七条规定“单位不安排职工休年休假又不依照本条例规定给予年休假工资报酬的，由县级以上地方人民政府人事部门或者劳动保障部门依据职权责令限期改正；对逾期不改正的，除责令该单位支付年休假工资报酬外，单位还应当按照年休假工资报酬的数额向职工加付赔偿金……”。县级以上地方人民政府人事部门或者劳动保障部门并未责令富宝公司限期支付未休年假的报酬，故对柯山要求未年休假期间的赔偿金之诉求，不予支持。
关于柯山主张的三班倒加班工资及赔偿金134天×132.27元/天×200%+134天×132.27元/天×200%×25%=44342.95元。相对于常白班人员（每周上40小时），富宝公司对三班倒人员（每周上42小时）每月有另发放80元的大夜津贴（2015年50元），此外倒班人员若上小夜班（16时-24时）或大夜班（24时-次日8时），则每上一次夜班还可另发6元或10元的夜班费。三班倒人员每日皆有考勤统计，按月发放。因柯山与富宝公司的签订的劳动合同及富宝公司的员工手册未约定上夜班需额外支付补贴，法律也未对此有强制性规定，故富宝公司每月发放大夜津贴及夜班费可认定为富宝公司发放给三班倒人员的加班费。对富宝公司辩称的其作为改制企业，沿用国企作法发放加班费的抗辩意见，予以采信。
对于该加班工资是否足额发放的问题。柯山主张2006年6月至2016年10月共少休134天。本院核算方法如下：全年应休365天÷7×2（每周休息2天）＝104天，三班倒休息365天÷8×2＝91天，每年少休104-91＝13天。2006年6月至2016年10月共少休13天/年×10年＋13天÷12月×4个月＝134.33天。柯山主张134天，符合法律规定，予以采信。
柯山解除劳动合同前十二个月的平均工资为121.99元/日。根据《工资支付暂行规定》第十三条“用人单位在劳动者完成劳动定额或规定的工作任务后，根据实际需要安排劳动者在法定标准工作时间以外工作的，应按以下标准支付工资：（一）用人单位依法安排劳动者在日法定标准工作时间以外延长工作时间的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人小时工资标准的１５０％支付劳动者工资；（二）用人单位依法安排劳动者在休息日工作，而又不能安排补休的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的２００％支付劳动者工资；（三）用人单位依法安排劳动者在法定休假节日工作的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的３００％支付劳动者工资……”，柯山未举证其系在休息日或法定休假日加班，且在实际加班中，柯山每周仅加班2小时，无法认定系在休息日或法定休假日加班，故柯山的应得加班工资为134天×121.99元/天×150%=24519.99元。与柯山2006年6月至2016年10月的工作时间的实际所得的2114元/年×10年＋2114元/年÷12个月×4个月＝21844.67有差，富宝公司应补足差额2675.32元。
对于富宝公司辩称柯山主张的加班费应依照劳动部办公厅关于印发《关于＜劳动法＞若干条文的说明》的通知（劳办发[1994]289号）第四十四条的规定，以劳动合同约定的基本工资1135元为计算基数的抗辩意见，因富宝公司在庭审中辩称柯山的基本工资为其工资条上的岗位责任、环境条件资，技术技能劳动强度这四块所构成，但该四块的工资总和于2016年10月才1059元，明显未超过1135元。且柯山的2014年12月份工资条的合称为《富宝公司2014年12月基本薪酬明细表》，应发数为1024.6元，也未超过1135元。两处情况与富宝公司的辩称不符，且富宝员工每月还可得绩效工资，调度费等收入，故认定富宝公司未严格按照劳动合同发放工资，对富宝公司的该抗辩意见，不予支持。
劳动合同法第八十五条规定“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金……（三）安排加班不支付加班费的……”劳动行政部门并未责令富宝公司支付加班费，故对柯山要求的三班倒加班工资的赔偿金，不予支持。
柯山主张2006年6月至2016年10月共11年的经济补偿及赔偿金11×2878.96×2×2＝63337.12元。柯山的辞职报告的辞职理由为自愿辞职，故其主张经济补偿及赔偿金于法无据，不予支持。
综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第四条、第十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、第四款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决，一、福建省顺昌富宝实业有限公司应于判决生效之日起五日内支付柯山未年休假期间的加班工资2651.80元；二、福建省顺昌富宝实业有限公司应于本判决生效之日起五日内支付柯山三班倒加班工资2675.32元；三、驳回柯山的其它诉求。
二审审理查明，柯山与富宝公司在不同期间的劳动合同约定的劳动报酬，2008年1月1日至2009年12月31日，柯山月薪为1449元(其中：基本薪酬790元、标准绩效薪酬659元)；2010年1月1日至2012年12月31日，柯山月薪为1573元(其中：基本薪酬815元、标准绩效758元)；2013年1月1日之后，柯山月薪为1971元(其中：基本薪酬1135元、标准绩效836元)。
2014年12月柯山基本薪酬明细，工资构成由岗位责任、环境条件、技术技能、劳动强度，及由车间发放的工资(2014年4月-2015年12月期间)，共计为1599元；2016年10月柯山员工薪酬明细的基础工资包含岗位责任、环境条件、技术技能、劳动强度、工龄等补贴五项构成，共计1409元。此外，本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案二审的争议焦点为柯山的关于未休年休假工资、加班费、经济补偿金、赔偿金等诉讼请求是否应予支持。
关于未休年休假工资，柯山主张2008年1月至2016年10月期间富宝公司未安排其带薪年休假，故应向其支付相应的工资。富宝公司则称柯山于2016年10月28日辞职，于2017年10月提起劳动仲裁，其只能主张10天的应休未休年休假工资。因带薪年休假属于员工福利性质，其是否超过仲裁时效，应适用普通仲裁时效予以认定。柯山2017年10月提出仲裁申请，则其2016年之前的未休年休假工资的诉讼请求，已经超过仲裁时效。其仅有权主张2016年至2016年10月31日期间的未休带薪年休假的工资。本院对一审核算上述期间的年休假天数为12天，扣除柯山2016年已休假5天，未休年休假7天，予以确认。柯山未休带薪年休假的工资报酬为2653.29元/月÷21.75天×7天×200%=1707.80元。一审对富宝公司已经支付的工资部分未予扣除不当，应予以纠正。
关于柯山加班天数。依据《国务院关于职工工作时间的规定》第三条规定，“职工每日工作８小时、每周工作４０小时”。而柯山每周工作时间为6天，每天工作8小时，对每周超出法定工作时间的天数，应视为休息日加班。在柯山主张的2006年6月至2016年10月时间段内，共计134天当事人双方并无异议，本院予以确认。关于加班费。根据劳动法第四十四条第二项规定，“休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬”。日工资标准的计算方法为月基本工资除以法定工作天数，而根据《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》，职工全年月平均工作天数为20.83天。故柯山辞职前一年时间计算，柯山应得休息日加班费为1971÷20.83×13×200%=2460.20元。富宝公司向柯山支付的基本工资由岗位责任、环境条件、技术技能、劳动强度、工龄等补贴及绩效薪酬等组成。2015年11月至2016年10月柯山的应发工资合计29926.61元，扣除该期间用人单位支付给劳动者的福利或劳动保护方面的费用，不属工资的组成部分，即节日加班费2606.34元、营养费478.8元、高温补贴109元，柯山劳动工资为26732.47元，该报酬还未包含其年终奖、调度绩效部分。而根据劳动合同约定柯山的一年工资为1971×12月=23652元。富宝公司向柯山发放的工资扣除其劳动合同约定的工资为3080元，超出柯山应得的加班工资2460元。故柯山主张加班工资依据不足，本院不予支持。一审认定富宝公司未按劳动合同发放工资与事实不符，本院应予以纠正。
关于经济补偿金问题。柯山于2016年10月向富宝公司提出辞职报告，自愿申请辞职。柯山提出富宝公应向其支付经济补偿金，不符合劳动合同法第四十六条规定用人单位应当向劳动者支付经济补偿金的情形，故富宝公司不应支付与柯山解除劳动合同的经济补偿金。
关于加付赔偿金的问题。依据劳动合同法第八十五条规定，劳动行政部门责令用人单位限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿，用人单位逾期不支付的，应向劳动者加付赔偿金。本案中，柯山在诉讼前未向劳动行政部门主张，劳动行政部门亦无责令富宝公司限期支付，故柯山要求加倍支付赔偿金的请求没有法律依据，一审不支持其相关请求并无不当。
综上，一审对未休年休假工资、加班工资基数及是否应支付加班工资认定有误，本院予以纠正；柯山上诉请求不能成立，本院不予支持；富宝公司上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十第第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销福建省顺昌县人民法院(2017)闽0721民初2278号民事判决；
二、福建省顺昌富宝实业有限公司应于判决生效之日起五日内支付柯山未年休假期间的加班工资1707.80元；
三、驳回柯山的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，减半收取5元，二审案件受理费10元，均由福建省顺昌富宝实业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 许发清
审 判 员 陈荣富
审 判 员 邱 翠
二〇一八年五月二十六日
法官助理 赵洪顺
书 记 员 张素珍
附本案依据的主要法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。