杭州市西湖区人民法院民 事 判 决 书（2016）浙0106民初2733号原告：骆正良，男，1973年7月25日出生，汉族，住浙江省杭州市西湖区。委托代理人：马文涛、陈体龙，浙江锦丰律师事务所律师。被告：马千里，男，1975年9月28日出生，汉族，住浙江省丽水市莲都区，现羁押于浙江省十里坪监狱。被告：义乌市金城房地产开发有限公司，住所地浙江省义乌市后宅街道柳青路1585号三楼。法定代表人：马千里。委托代理人：楼纯彬，浙江星耀律师事务所律师。原告骆正良诉被告马千里、义乌市金城房地产开发有限公司（以下简称金城公司）民间借贷纠纷一案，本院于2016年3月30日立案受理后，依法由代理审判员鲁琳独任审判。被告金城公司在答辩期内提出管辖权异议，本院于2016年5月3日依法作出裁定，驳回被告金城公司对本案管辖权提出的异议。被告金城公司不服，向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。浙江省杭州市中级人民法院于2016年6月13日裁定驳回被告金城公司的上诉，维持原裁定。本院于2016年7月21日公开开庭对本案进行了审理。原告骆正良及其委托代理人马文涛，被告马千里，被告金城公司的委托代理人楼纯彬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告起诉称：2011年9月30日，被告马千里因经营需要，向原告借款475000元，借款期限4年，利息为同期银行贷款利率4倍，逾期利息每日按未还金额的千分之一计算。后原告将借款本金汇入案外人申屠大阳的账户。2016年3月7日，双方签订《欠款确认书》，就借款事实予以确认，同时约定被告金城公司对上述债务承担连带责任。后两被告均未归还借款本金及利息。故诉请判令：1、被告马千里归还原告借款本金475000元并支付自2011年9月30日起至款清之日止按年利率5.6%计算的利息，暂计至2016年3月30日为456000元；2、被告马千里支付违约金78375元（自2015年9月30日起按每日475元，暂计至2016年3月30日，实际要求计算至款清之日止）；3、被告金城公司就上述债务承担连带责任；4、本案诉讼费用由两被告承担。被告马千里答辩称：对于事实部分无异议，借款本金确已收到。被告金城公司答辩称：借款是否真实存在需原告举证证明。被告金城公司未就案涉借款提供担保。请求驳回原告对被告金城公司的诉讼请求。原告提供了《欠款确认书》、补制回单申请表、银行流水明细，证明原告与被告马千里的借贷关系真实存在，被告金城公司对上述债务承担连带担保责任。原告提供的证据经质证，被告马千里均无异议。被告金城公司认为，对《欠款确认书》的真实性、合法性、关联性有异议，根据补制回单申请表及银行流水明细显示，475000元款项的汇入时间系2011年10月21日，而非《欠款确认书》中载明的9月30日，故《欠款确认书》与银行流水明细中载明的款项系不同的款项往来，且《欠款确认书》的签署时间无法确认，若原告陈述真实，2016年3月7日被告马千里已在监狱服刑，其无法代表被告金城公司提供担保；对银行流水的真实性无异议，关联性有异议。被告马千里未提供证据。被告金城公司提供了下列证据材料：1、（2015）金义刑初字第2030号刑事判决书。证明2015年11月30日被告马千里因犯非法吸收公众存款罪被判处有期徒刑八年，其已不能行使法定代表人的职权，且案涉借款与被告金城公司的经营行为无关。2、政府文件。证明2014年10月政府工作组进驻金城公司，被告马千里的职权不能独立行使。上述证据经质证，原告对证据1的真实性无异议，关联性有异议，刑事判决书确认的事项并非消灭被告马千里作为被告金城公司法定代表人的法定事由，恰恰证明被告马千里与被告金城公司、义乌市金桂房地产开发有限公司存在人格混同、财产混同，被告金城公司应承担连带还款责任。对证据2的真实性、合法性、关联性均有异议，该证据系复印件，虽有义乌市住房和城乡建设局公章，亦无法证明真实性；即使真实，根据文件内容，义乌市政府成立工作组的目的是帮助被告金城公司脱困，并非限制公司管理人员行使相关职权，无法证明被告金城公司的证明目的。被告马千里均无异议。经审查，本院对证据认证如下：1、原告提供的证据。虽《欠款确认书》记载的出借日期与银行流水明细中载明的汇款日期不符，但原告已作出因时间久存在误差的合理说明，且被告马千里亦确认已收到借款，故该证据可证明原告已实际出借给被告马千里475000元。2、被告金城公司提供的证据。对证据1的真实性予以认定。证据2虽系复印件，但义乌市住房和城乡建设局作为政府文件的接收单位，亦是文件中载明的工作领导小组成员，由其盖章确认复印件与原件相符，故对真实性予以认定。本院根据当事人的陈述以及本院确认的有效证据，认定下列事实：2011年10月21日，因被告马千里向原告借款，原告向被告马千里指定的户名为申屠大阳尾号为9706的银行账户汇入475000元。后被告马千里因涉嫌犯非法吸收公众存款罪于2014年9月26日被义乌市公安局刑事拘留，同年11月1日被依法逮捕。2015年11月30日，义乌市人民法院作出（2015）金义刑初字第2030号刑事判决书，被告马千里犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑八年，并处罚金三十万元。该判决书事实查明部分未列入原告出借的款项。后被告马千里不服提出上诉，浙江省金华市中级人民法院于2016年1月29日作出（2015）浙金刑二终字第490号刑事裁定书，驳回上诉，维持原判。被告马千里被送往浙江省十里坪监狱服刑。2016年3月7日，原告前往浙江省十里坪监狱，将《欠款确认书》交由被告马千里签字。《欠款确认书》载明：借款人因为经营需要，于2011年9月30日向骆正良借款47.5万元整，借款期限为4年，至今未还。双方借款利息约定为人民银行基准贷款利息的四倍，逾期按照每日未归还本金的千分之一计算违约金。此借款2011年9月30日汇入借款人指定账号（户名：申屠大阳，开户行：中国银行义乌市支行，账号：45×××06）。借款人签名处有被告马千里签名捺印，担保人为“义乌金城房地产开发有限公司”，被告马千里在法人签名处签名捺印。截止法定辩论终结，被告马千里尚未归还借款本金，亦未支付利息。本院认为，《欠款确认书》系原告与被告马千里对双方借贷关系的确认，合法有效。如前述证据认证所述，被告马千里向原告借款475000元的事实清楚，本院予以确认。现借款已到期，被告马千里理应归还借款本金并支付相应利息。根据《欠款确认书》的约定，借款利息为人民银行基准贷款利息的四倍。现原告按年利率5.6%主张利息，不违反法律规定，亦符合双方约定，本院予以支持。因该借款实际于2011年10月21日支付，故借款利息应自2011年10月21日起算，计算至2015年9月29日为106326.11元。被告马千里逾期未归还借款本金并支付利息，已构成违约，应承担相应的违约责任。现原告既主张按年利率5.6%计算逾期利息又依照《欠款确认书》“逾期按照每日未归还本金的千分之一计算违约金”的约定主张自2015年9月30日起按每日475元计算的违约金，经计算，两项合计已超过年利率24%，不符合法律规定，故对超过部分不予支持。逾期利息及违约金应以未归还借款本金为基数，按年利率24%自2015年9月30日起算，暂计至2016年3月30日为57633.33元。关于被告金城公司的担保责任问题。根据法律规定，法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。本案中，《欠款确认书》系于被告马千里在监狱服刑时由原告交由被告马千里签字，原告对于被告马千里因犯非法吸收公众存款罪被羁押系明知，虽被告金城公司的工商登记信息中的法定代表人仍是被告马千里，但其在监狱服刑期间代表被告金城公司提供担保已明显超越权限，原告对此应当知晓，且被告马千里实际已不能履行法定代表人的职责。故被告马千里的代表行为无效。且被告马千里陈述所借款项系用于义乌市金桂房地产开发有限公司的生产经营，虽被告金城公司认可案外人申屠大阳系被告金城公司的副总经理，但无其他证据证明被告马千里所借款项用于被告金城公司的生产经营。故对于原告要求被告金城公司承担连带清偿责任的诉请，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院》第二十九条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、马千里于本判决生效之日起十日内归还骆正良借款本金475000元并支付利息106326.11元；二、马千里于本判决生效之日起十日内支付给骆正良逾期利息及违约金57633.33元（暂计至2016年3月30日），2016年3月31日起至款项付清日止的逾期利息和违约金，以未还借款本金为基数，按年利率24%另行计付；三、驳回骆正良的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取6942元，由骆正良负担2548元，由马千里负担4394元，马千里负担部分于本判决生效之日起七日内交纳至本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在上诉期满后七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理（开户银行：工商银行杭州湖滨支行，账号：12×××68，户名：浙江省杭州市中级人民法院）。（此页无正文）代理审判员 鲁 琳二〇一六年八月十八日书 记 员 王好学