湖北省巴东县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂2823民初76号
原告：李昌富，男。
委托诉讼代理人：杨杰，恩施州广源法律服务所法律工作者。
委托诉讼代理人：李国强，巴东远大法律服务所法律工作者。
被告：崔兴胜，男。
被告：陈行军，男。
委托诉讼代理人：彭龙，湖北楚峡律师事务所律师。
被告：谭文选，男。
原告李昌富诉被告崔兴胜、陈行军、谭文选提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年1月15日立案后，依法适用简易程序于2016年3月4日公开开庭进行了审理，原告李昌富及其委托诉讼代理人杨杰、被告崔兴胜、被告陈行军及其委托诉讼代理人彭龙到庭参加了诉讼，被告谭文选经本院传票传唤未到庭参加诉讼。后因案情复杂，本院于2015年4月10日将该案裁定由简易程序转为普通程序审理，并于2016年7月20日进行了第二次公开开庭审理，原告李昌富及其委托诉讼代理人李国强、被告陈行军及其委托诉讼代理人彭龙到庭参加了诉讼，被告崔兴胜、谭文选经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李昌富向本院提出诉讼请求：请求判令三被告赔偿残疾赔偿金43396元、误工损失费7539元、护理费7036.40元、住院伙食补助费4900元、营养费2000元、精神损害抚慰金5000元、医疗费26901.53元、后期治疗费12000元、鉴定费1560元、住宿费283元、交通费500元，共计经济损失110275.93元。后原告李昌富将诉讼请求变更为：请求判令三被告赔偿原告李昌富医疗费28701元、住院伙食补助费4800元、误工损失费9118.60元、护理费7555.20元、鉴定费840元、住宿费283元、交通费500元、营养费2000元、后期治疗费12000元、后期治疗误工损失费2154元、后期治疗护理费2361元、后期治疗住院伙食补助费1500元，共计经济损失71812.80元。原告李昌富所主张的事实与理由：2015年8月，被告崔兴胜新建房屋，被告谭文选在承建过程中将第四层倒模包给被告陈行军，被告陈行军请了原告李昌富等人做工。2015年8月17日，在第四层倒模的过程中，由于被告陈行军雇请的开吊机的工人操作不当，把支模的顶柱撞掉，顶柱落地反弹打在原告李昌富手臂上，至原告李昌富左肱骨骨折。原告李昌富伤情经鉴定构成九级伤残，按医嘱还需后期治疗。原告李昌富因此所遭受的损失巨大，为维护其合法权益，特提起诉讼，请求法院依法裁判。
被告崔兴胜辩称，我第四层倒模是被告陈行军负责的，不存在被告谭文选包给被告陈行军，被告陈行军是倒模的专业班子，谁有时间就叫谁搞，我是按每平方米10元包给被告陈行军做的，这是我们当地的通常价格，房屋主体工程是我本人做的，我具备相应建房资质，我只是将钢筋工和倒模给他人做。原告李昌富受伤后，我没有推卸责任，原告受伤我有责任，我也在施工过程中购买了保险。
被告陈行军辩称，我在本案中不应承担民事赔偿责任。我与原告李昌富都是被告崔兴胜雇请的工人，为其做工，我不存在承包，也不存在在工程中抽取利益的情形。本案的基本事实是被告崔兴胜自建房屋，被告崔兴胜本身有建筑工匠资质，他只需找人做事，其他技术由其自行负责，包括本次倒模。本次倒模一起有9人做事，被告崔兴胜自带3人在顶层倒模，另5人是被告崔兴胜电话请我帮忙喊的4人，并借用我的铲车，每个工人每天150元，铲车500元左右一天，开吊机的是雷帮海，系我帮忙喊的4人之一。本案事故发生的原因是被告崔兴胜修建房屋没有安全防范措施，未设置安全防护网，所使用的吊机是国家明令禁止使用的吊机，木工制模不规范。综上，本案事故发生与我没有任何关系，因此，本案的全部责任应由被告崔兴胜承担。
被告谭文选未向本院提出答辩意见。
本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有异议的证据，本院认定如下：对原告李昌富提交的询问陈行军、崔兴胜、田从举的调查笔录以及被告陈行军提交的询问向宗武、雷帮海、田从举的调查笔录，本院对相互之间能够印证一致的部分予以采信，对不能相互印证一致的部分不予采信。对于原告提交的伤残等级鉴定书，鉴定意见所参照的鉴定标准为《劳动能力职工工伤与职业病致残等级》标准，而本案为一般人身损害，因此，原告李昌富提交的伤残等级司法鉴定意见书适用标准有误，本院对该证据的证明效力不予采信。对于原告提交的后续治疗费司法鉴定意见书，被告在质证过程中认为后续治疗费标准过高，但未提供相反证据予以反驳，该鉴定意见书系有鉴定资质的鉴定中介机构作出，本院对该证据的证明效力予以采信。被告陈行军提交的照片5份不足以证实原告李昌富在住院期间回家参加劳动的事实，本院对该证据的证明效力不予采信。
本院经审理认定事实如下：被告崔兴胜系巴东县溪丘湾乡九组村民，于2015年动工修建私人住宅，因被告崔兴胜自身掌握农村房屋修建相关技术，被告崔兴胜遂由其本人负责其房屋主体工程施工，该栋房屋第一、二、三层浇筑混凝土楼层平面工程由被告崔兴胜请被告谭文选牵头施工，被告崔兴胜支付相应报酬。被告崔兴胜房屋修建过程中，当第四屋需浇筑混凝土楼层平面工程时，因被告谭文选无时间再继续施工，被告谭文选向被告崔兴胜推荐被告陈行军实施该项工程，被告崔兴胜、谭文选遂与被告陈行军电话联系，被告崔兴胜邀请被告陈行军帮其浇筑第四屋混凝土楼层平面工程，并要求被告陈行军邀约几个人一并施工。2015年8月17日，被告陈行军邀约原告李昌富以及案外人田从举、雷帮海、向宗武来到被告崔兴胜施工现场进行施工。在施工过程中，雷帮海负责操作吊机，原告李昌富在地面负责将运送材料的推车往吊机上挂，当雷帮海操作的吊机在上升过程中因摇摆将支模的顶柱撞倒掉至地面，顶柱反弹将原告李昌富击打致伤。原告李昌富受伤后，被告崔兴胜于当日将其送往巴东县溪丘湾乡卫生院进行治疗，原告李昌富共支付住院费用1417.94元。2015年8月19日，原告李昌富转巴东县中医医院住院治疗，原告李昌富在该院住院治疗96天，共支付住院费用26901.53元，出院诊断为左肱骨远段粉碎性骨折，医嘱建议：1、院外继续治疗及休息一周；2、院外渐行功能锻炼（不负重）；3、定期负查左肱骨正侧位片；4、一年半至两年后取出内固定物。2015年12月17日，恩施施南法医司法鉴定所针对原告李昌富伤情作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人李昌富后期行手术拆除左肱骨骨折钢板内固定费用预计需12000元，其后期行手术拆除左肱骨骨折钢板需住院时间为30日，原告李昌富为此支付鉴定费720元。2016年1月15日，原告李昌富向本院起诉，请求判如所诉。
另查明，被告崔兴胜在修建其房屋过程中，在将浇筑混凝土楼层平面工程请被告陈行军、谭文选施工时均未签字书面协议。被告陈行军无相应建筑施工资质。被告崔兴胜在房屋修建过程中未设备外层安全防护网。因原告李昌富受伤，被告崔兴胜至今未就报酬与原告李昌富、被告陈行军以及被告陈行军所邀约的工人田从举、雷帮海、向宗武进行结算并支付。原告李昌富在住院期间，被告陈行军给原告李昌富支付费用6500元，被告崔兴胜给原告李昌富支付费用9000元。
本院认为，原告李昌富在被告崔兴胜自建房屋施工过程中受伤的事实清楚，各方当事人均不持异议。本案的主要争议焦点为：一、原告李昌富、被告陈行军、被告崔兴胜三方当事人之间法律关系如何认定；二、责任主体及责任比例如何确定；三、原告李昌富所主张的各项赔偿费用如何认定。现针对上述争议焦点，分项评述如下：
一、关于原告李昌富、被告陈行军、被告崔兴胜三方当事人之间法律关系的认定问题。对于三方当事人之间法律关系构成，原告李昌富主张其与被告陈行军之间构成劳务合同关系，被告陈行军主张其与原告李昌富一道均与被告崔兴胜之间构成劳务合同关系，被告崔兴胜主张其与被告陈行军之间构成承揽合同关系，并主张原告李昌富与被告陈行军之间构成劳务合同关系。从庭审查明的事实以及双方当事人举证质证来看，原告李昌富、被告陈行军、被告崔兴胜三方当事人之间均未签订书面协议，均系口头约定，特别是在本案原告李昌富受伤后，至今未就报酬进行结算并支付，对于事前约定的报酬支付方式，双方当事人各执一词，未能印证一致，从双方当事人举证质证来看，亦无法对三方当事人之间法律关系予以认定。综上，无证据证实原告李昌富与被告陈行军之间构成劳务合同关系、被告陈行军与被告崔兴胜之间构成承揽合同关系。
二、关于责任主体及责任比例如何确定的认定问题。被告崔兴胜在修建房屋的过程中，使用吊机吊运建筑材料，在施工现场未设置有效防护措施，致使吊机在上升过程中因摇摆将支模的顶柱撞倒掉至地面，顶柱反弹将原告李昌富击打致伤，被告崔兴胜在本案中明显具有过错，应对原告李昌富受伤所造成的损失承担相应民事赔偿责任。原告李昌富受伤时处于地面，对从上面突然掉落的顶柱是无法作出预知和判断的，因此，原告李昌富自身在本案中无过错。无证据证实被告陈行军与被告崔兴胜之间构成承揽合同关系以及被告陈行军与原告李昌富之间构成劳务合同关系，因此，被告陈行军在本案中不应承担民事赔偿责任。被告谭文选未参与浇筑第四屋混凝土楼层平面工程，因此，被告谭文选在本案中不应承担民事赔偿责任。
三、关于原告李昌富所主张的各项赔偿费用的认定问题。1、关于原告李昌富主张的医疗费的认定。原告受伤后在巴东县中医医院、巴东县溪丘湾乡卫生院共计支付住院费用28319.74元，有住院费票据、住院费用明细表、住院病历在案证实，足以认定，对原告主张的超额部分不予认定；2、关于原告李昌富主张的住院伙食补助费的认定。原告李昌富主张按50元／天计算住院期间伙食补助费符合法律规定，本院予以认定；3、关于原告李昌富主张的误工损失费的认定。原告李昌富主张自受伤之日计算至鉴定之日，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残之日前一天”的规定，虽然原告李昌富向本院提交了司法鉴定意见书用以证实原告李昌富构成九级伤残，但鉴定意见所参照的鉴定标准为《劳动能力职工工伤与职业病致残等级》标准，而本案为一般人身损害，因此，原告李昌富提交的伤残等级司法鉴定意见书适用标准有误，因此，原告李昌富的误工时间不能计算至定残之日前一天，本院对原告李昌富的误工时间酌情认定为107天（巴东县溪丘湾乡卫生院住院2天、巴东县中医医院住院96天、院外休息1周7天、恩施鉴定2天），即原告李昌富受伤后的误工费应为：107天×71.80元／天=7682.60元，对原告李昌富主张的超出部分本院不予支持；4、关于原告李昌富主张的护理费的认定，经审核，原告李昌富主张未超出法律规定的计算标准，本院予以认定；5、关于原告李昌富主张的鉴定费的认定。原告李昌富主张的鉴定费有鉴定机构出具的鉴定费收据在案证实，本院予以认定；6、关于原告李昌富主张的交通费、住宿费的认定。原告李昌富在鉴定过程中确需支出交通费及住宿费，本院对原告李昌富主张的783元予以认定。7、关于原告李昌富主张的营养费的认定。原告李昌富主张要求支付营养费2000元，但未向本院提交证据证实有医嘱建议确需加强营养方面的证据，因此，本院对原告李昌富的该项主张不予支持。8、关于原告李昌富主张的后期治疗费的认定。原告主张后期治疗费12000元，有鉴定中介机构鉴定意见在案证实，本院对原告李昌富的该项诉讼请求予以支持。9、关于原告李昌富主张的后期治疗期间误工损失费、护理费、住院伙食补助费的认定。原告李昌富后期治疗经鉴定中介机构鉴定需住院治疗30日，原告李昌富按30日计算上述费用符合法律规定，本院对原告李昌富的该部分诉讼请求予以支持。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：
一、由被告崔兴胜赔偿原告李昌富医疗费28319.74元、后期治疗费12000元、住院伙食补助费4800元、误工损失费7682.60元、护理费7555.20元、鉴定费840元、交通费及住宿费783元、后期治疗误工损失费2154元、后期治疗护理费2361元、后期治疗住院伙食补助费1500元，共计67995.54元，扣除被告崔兴胜已付的9000元，被告崔兴胜还应赔偿58995.54元。限本判决生效后30日内履行。
二、被告陈行军、谭文选在本案中不承担民事赔偿责任。
三、驳回原告李昌富的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费518元，由原告李昌富负担118元，被告崔兴胜负担400元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第13条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费，款汇至收款人：湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院，开户银行：中国农业银行恩施开发区支行，账号：17761101040007804（特别提示：用途栏务必注明系某某上诉案诉讼费，并将汇款凭证及联系电话提交本院或邮寄至恩施州中级人民法院立案一庭）。上诉人在上诉期届满后7日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。”
本判决发生法律效力后，当事人可在本判决确定的义务履行期限届满之日起二年内向本院申请强制执行。
审 判 长 钱财保
审 判 员 李小俊
人民陪审员 赵万东
二〇一六年九月二十六日
书 记 员 薛芙蓉