河南省平顶山市湛河区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫0411民初227号
原告王平芝，女，1972年9月16日出生，汉族，平顶山煤业集团爆破器材有限责任公司劳务服务公司退休职工，住本市湛河区。
委托代理人盛会战，男，1966年12月8日出生，汉族，平顶山神马材料加工有限责任公司员工，住址同上。
委托代理人朱高峰，河南应国律师事务所律师。
被告平顶山市沁园西路康源药店。住所地：沁圆西路交警花园。经营业主侯磊，男，1982年3月4日出生，汉族。，住本市湛河区沁园西路湛河区财政局家属院*楼*单元*楼*户。身份证号码：4104031982********。
�告张艳霞，女，1983年8月5日出生，汉族，，无业，住址同上，系侯磊之妻。
委托代理人侯磊，基本情况同上。
原告王平芝诉被告平顶山市沁园西路康源药店（以下简称康源药店）、张艳霞劳务合同纠纷一案，本院于2016年1月20日受理后，依法组成合议庭，于2016年4月15日公开开庭进行了审理。原告王平芝的委托代理人盛会战、朱高峰，被告康源药店的经营业主及被告张艳霞委托代理人侯磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告王平芝诉称，被告康源药店的业主侯磊与被告张艳霞系夫妻关系。2015年5月，原告到二被告开办的康源药店上班。2015年6月6日下午5点多，侯磊在药店内站在梯子上卸吊扇，原告和店员王艳丽在一旁工作原告和店员王xx在一旁工作。原告看见王艳丽接过侯磊卸下的旧吊扇原告看见王xx接过侯磊卸下的旧吊扇，就问侯�是否需要递给他新吊扇。侯磊同意后，原告在给侯磊递吊扇的过程中看到梯子摇晃的厉害，原告递完吊扇后就赶紧扶梯子，这时侯磊和梯子一起倒在原告身上将原告砸伤。后侯磊、被告张艳霞、店员王艳丽过来将梯子从原告身上拿走店员王xx过来将梯子从原告身上拿走，侯磊与被告张艳霞用自己的车将原告送往152医院进行急救。后又转至平煤总医院住院治疗，经诊断原告伤情为：右侧胫骨平台粉碎性骨折；左侧肱骨近端粉粹性骨折；左侧肩关节脱位。住院期间被告仅垫付部分医疗费，原告出院后多次找二被告协商无果，诉至法院。请求依法判令二被告赔偿原告医疗费31210元、生活补助费2700元、营养费2700元、误工费15600元、护理费14400元、交通费300元、上班期间的工资400元，共计67310元；判令被告在鉴定后支付原告伤残赔偿金及精神抚慰金；鉴定费、诉讼费由被告承担。
被告康源药店、张艳霞辩称，被告康源药店和被告张艳霞与原告之间不存在劳务关系，原告也没有在被告店里受伤。被告不应赔偿原告各项损失。请求依法驳回原告的诉讼请求。
经审理查明，原告于2015年5月28日到康源药店做店员。2015年6月6日下午5时许，康源药店经营业主侯磊在店内拆装吊扇，原告与另一名店员王艳丽在店内工作原告与另一名店员王xx在店内工作。原告将吊扇递给侯磊时，看到梯子摇晃厉害就伸手扶梯子，此时侯磊和梯子一起倒下将原告砸伤。事发后，原告被送往平煤神马医疗集团总医院进行救治。经诊断为：1、左侧肱骨近端粉碎性骨折；2、左侧肩关节脱位；3、右侧胫骨平台粉碎性骨折。原告住院23天。出院医嘱：1、出院后继续左上肢及右下肢固定1个半月。
另查明，原告王平芝系平顶山煤业集团爆破器材有限责任公司劳务服务公司的退休职工。庭审中，原告主张原、被告双方口头约定每月支付原告1200元劳务费。
本案在审理过程中，原告王平芝于2016年3月6日申请对其损伤进行伤残等级鉴定。经本院委托，平顶山和平法医临床司法鉴定所于2016年3月30日出具情况说明一份，载明：被鉴定人王平芝损伤伤残等级评定，因内固定未取出，目前未到伤残评定时机。为不影响案件审理进程今将该委托退回。2016年4月6日，原告王平芝向法院递交撤回伤残鉴定申请书。
以上事实，由原告提供的住院病历、住院证、诊断证明、出院证、电话录音两份、证人证言一份、工作服一套、赔偿协议一份、平顶山煤业集团爆破器材有限责任公司劳务服务公司出具证明一份以及庭审笔录在卷为凭。上述证据已在庭审中出示，并经质证、认证。经审查，证据之间相互印证，具有证明效�，足以认定本案事实，本院予以确认。
本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。该法第二十六条规定：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案原告在被告康源药店处工作时，经营业主侯磊更换店内吊扇，原告将吊扇递给侯磊时，看到梯子摇晃厉害下意识就伸手扶梯子，此时侯磊和梯子一起倒下将其砸伤，导致损害结果的发生。原告作为成年人，应对自身安全尽到足够的谨慎注意义务，根据庭审查明的事实，原告自身存在过错。本院酌定原告承担40%的责任。被告康源药店作为接受劳务的一方，依照法律规定承担60%的赔偿责任。被告�源药店辩称其和原告不相识，双方不存在劳务关系，其不应承担赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定，用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。原告在庭审中提供的证人证言、电话录音及工作服，足以认定双方于2015年5月28日即形成了事实上的劳务关系。故被告的上述辩称的理由不能成立，本院不予采信。
对于原告提供劳务受伤造成的各项损失，根据其诉讼请求，按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，并参照《河南省2015年度人身损害赔偿参照标准》的相关规定，原告受伤产生的各项损失本院核定为：1、医疗费：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等�款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。因当事人仅提供210元医疗票据，故核定医疗费210元；2、住院伙食补助费：50元／天×23天=1150元；3、营养费：10元／天×23天=230元；4、误工费：因原告主张双方口头约定每月劳务费为1200元不超出本地相同或者相近行业上一年度职工平均工资，故误工费核定为：1200÷30天×23天=920元；5、护理费：考虑到出院医嘱载明出院后继续左上肢及右下肢固定1个半月，护理费核定为28472元／年÷365天×68天×1人=5304.4元；6、交通费：230元。共计：8044.4元。被告康源药店应向原告承担60%的责任即8044.4元×60%=4826.64元。因原告向被告康源药店提供劳务，被告康源药店应支付原告自2015年5月28日至2015年6月6日在被告处工作期间的工资400元。原告主张被告张艳霞作为被告康源药店实际经营人承担连带赔偿责任，未提供充足证据予以证实，本院不予支持。原告主张的伤残赔偿金应待伤残等级确定后另行起诉。
综上，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告平顶山市沁园西路康源药店于本判决生效之日起五日内向原告王平芝支付医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费等各项损失共计4826.64元。
二、被告平顶山市沁园西路康源药店于本判决生效之日起五日内向原告王平芝支付劳务费400元。
三、驳回原告王平芝对被�张艳霞的诉讼请求及其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1483元，由原告王平芝负担1341元，被告平顶山市沁园西路康源药店负担142元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省平顶山市中级人民法院。
审 判 长 程昆松
审 判 员 王伴伴
人民陪审员 张明鸽
二〇一六年六月十六日
书 记 员 徐甜甜
附：《中华人民共和国民法通则》
第九十八条公民享有生命健康权。
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款【过错责任原则和过错推定】行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条人身损害赔偿侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期�，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第二�五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。