浙江省桐庐县人民法院民 事 判 决 书（2016）浙0122民初1529号原告：中国银行股份有限公司桐庐支行，住所地：桐庐县城南街道迎春南路269号。负责人：严俊，行长。委托诉讼代理人：徐东、吴言佩，浙江合强律师事务所律师。被告：杭州桐庐百岁坊素食品有限公司，住所地：桐庐县分水镇百岁坊。法定代表人：姚世庆，执行董事。被告：浙江百岁坊农业开发有限公司，住所地：桐庐县江南镇窄溪村孙家。法定代表人：姚忠新，董事长。委托诉讼代理人：秦文红，上海刘海清律师事务所律师。被告：姚忠新，男，1968年10月27日出生，汉族，住桐庐县。被告：姚爱娟，女，1971年12月8日出生，汉族，住桐庐县。被告：姚世庆，男，1965年2月10日出生，汉族，住桐庐县。被告：邵巧玉，女，1959年8月25日出生，汉族，住桐庐县。被告：毛根冬，男，1954年8月28日出生，汉族，住桐庐县。原告中国银行股份有限公司桐庐支行诉被告杭州桐庐百岁坊素食品有限公司、浙江百岁坊农业开发有限公司、姚忠新、姚爱娟、姚世庆、邵巧玉、毛根冬金融借款合同纠纷一案，本院于2016年4月1日立案受理，依法组成合议庭，于同年5月5日，2017年4月27日公开开庭进行了审理。原告中国银行股份有限公司桐庐支行的委托诉讼代理人徐东、吴言佩到庭参加了诉讼。被告浙江百岁坊农业开发有限公司委托诉讼代理人秦文红参加了第一次庭审。被告杭州桐庐百岁坊素食品有限公司、姚忠新、姚爱娟、姚世庆、邵巧玉、毛根冬经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告中国银行股份有限公司桐庐支行向本院提出诉讼请求：1、被告杭州桐庐百岁坊素食品有限公司立即归还原告借款2000万元，支付计算至2016年3月30日止的利息945978.87元，后续利息按流动资金借款合同的约定利率计算至借款付清之日止；2、被告杭州桐庐百岁坊素食品有限公司承担原告实现债权而支出的律师代理费90000元；3、被告浙江百岁坊农业开发有限公司抵押担保的土地及在建工程依法处置后的价款原告享有优先受偿权；4、被告姚忠新、姚爱娟、姚世庆、邵巧玉、毛根冬对上述款项承担连带清偿责任；5、本案诉讼费由被告负担。事实和理由：2014年12月3日，原告与被告浙江百岁坊农业开发有限公司签订最高额抵押合同，与被告姚忠新、姚爱娟、姚世庆、邵巧玉、毛根冬签订最高额保证合同。抵押合同约定：被告浙江百岁坊农业开发有限公司自愿以其享有合法处分权的位于桐庐县江南镇工业功能区的土地及在建工程为被告杭州桐庐百岁坊素食品有限公司在2014年12月3日起至2015年12月3日止与原告签署的借款、贸易融资、保函、资金业务及其它授信业务合同等在最高本金余额4756万元以及基于该债权之本金所发生的利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括诉讼费、律师费、执行费用等）设定抵押担保。保证合同约定：被告姚忠新、姚爱娟、姚世庆、邵巧玉、毛根冬自愿为被告杭州桐庐百岁坊素食品有限公司在2014年12月3日起至2015年12月3日止与原告签署的借款、贸易融资、保函、资金业务及其它授信业务合同等在最高本金余额2000万元以及基于该债权之本金所发生的利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括诉讼费、律师费、执行费用等）提供连带责任保证担保，且同意放弃先诉（执行）抗辩权，保证期间为二年等。上述合同签订后，原告与被告浙江百岁坊农业开发有限公司依法办理了抵押登记手续【土地他项权利证明书为桐庐他项（2014）第0050087号】。同日，原告与被告杭州桐庐百岁坊素食品有限公司签订流动资金借款合同，约定：借款2000万元用于购买原材料，借款期限12个月，自实际提款日起算。借款利率为年利率6.72%。按季结息，每季度末月的20日为结息日，21日为付息日，到期一次性还本。若逾期则按约定利率加收50%的罚息利率计收逾期期间利息等。流动资金借款合同订立后，原告依约发放了借款。然而借款到期后，被告杭州桐庐百岁坊素食品有限公司未按约偿还借款本息，至今拖欠借款2000万元及利息945978.87元。其余被告也未履行担保责任。原告中国银行股份有限公司桐庐支行为支持其诉讼主张，在庭审中出示并陈述了下列证据材料：1、最高额抵押合同及在建工程抵押补充协议，证明被告浙江百岁坊农业开发有限公司以其享有合法处分权的土地及在建工程向原告设定最高额抵押担保的事实。2、证明，证明在建工程施工单位浙江富泰建设有限公司自愿放弃优先受偿权。3、土地他项权利证明书，证明抵押担保的土地及在建工程已办理抵押登记手续。4、最高额保证合同，证明被告姚忠新、姚爱娟、姚世庆、邵巧玉、毛根冬向原告提供最高额保证担保的事实。5、流动资金借款合同，证明原告与被告杭州桐庐百岁坊素食品有限公司对借款金额、期限及违约责任等作出约定的事实。6、借款借据，证明原告已发放借款2000万元的事实。7、贷款业务信息电脑打印单，证明被告杭州桐庐百岁坊素食品有限公司拖欠借款本息的事实。8、委托代理合同及发票，证明原告支付律师代理费的事实。9、浙江百岁坊农业开发有限公司股东会同意担保决议书及董事会（股东大会）决议，证明抵押担保经过公司股东大会同意的事实。10、交易资金查询单，证明借款已发放。11、行政判决书，证明被告浙江百岁坊农业开发有限公司对抵押登记提起的行政诉讼被驳回。被告浙江百岁坊农业开发有限公司口头答辩称，1、最高额抵押合同无效，即使有效也未生效；2、合同均为格式合同，存在不公平的条款，未对合同相对方作出陈述和说明；3、借款的发放未提供证据予以证明。被告浙江百岁坊农业开发有限公司未提供证据材料。被告杭州桐庐百岁坊素食品有限公司、姚忠新、姚爱娟、姚世庆、邵巧玉、毛根冬未予答辩，也未提供证据材料。对于原告提供的证据，被告浙江百岁坊农业开发有限公司质证认为：证据1、3，合法性有异议，违反了公司法第十六条的规定。被告姚忠新超越权限，且原告知情。国土部门无权对在建工程进行抵押登记。复利、罚息、实现债权的费用的约定是格式条款，没和合同相对方充分协商；证据2，没有异议；证据4，和被告浙江百岁坊农业开发有限公司无关；证据5，格式条款没对合同相对方作出说明；证据6，不能证明借款已发放，与交易资金查询相矛盾；证据7，原告自己制作的，与事实不符；证据8，该费用不应由被告承担，无法证明费用已付；证据9，对签章不予确认；证据10，没加盖公章，无法确认，且处理过。本院经庭审审核认为原告提供的证据符合证据真实性、合法性、关联性的要求，能证明原告欲证事实，予以确认。本院经审理认定事实如下：2014年12月3日，原告（抵押权人）和被告浙江百岁坊农业开发有限公司（抵押人）签订最高额抵押合同、在建工程抵押补充协议（已经过股东会同意担保），约定：抵押人以其享有合法处分权的位于桐庐县江南镇工业功能区的土地使用权及在建工程为债务人杭州桐庐百岁坊素食品有限公司在2014年12月3日起至2015年12月3日止与抵押权人签署的借款、贸易融资、保函、资金业务及其它授信业务合同等在最高本金余额4756万元以及基于该债权之本金所发生的利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括诉讼费、律师费、执行费用等）等设定抵押担保，双方还就抵押物办理了抵押登记手续，土地他项权利证明书证号为桐庐他项（2014）第0050087号。在建工程施工方浙江富泰建设有限公司于2014年12月1日出具证明，对在建工程涉及的工程款自愿放弃优先受偿权。2014年12月3日，原告（债权人）还与姚忠新、姚爱娟（保证人）及被告姚世庆、邵巧玉（保证人）、被告毛根冬（保证人）分别签订最高额保证合同，均约定：保证人自愿为债权人与债务人杭州桐庐百岁坊素食品有限公司在2014年12月3日起至2015年12月3日止签署的借款、贸易融资、保函、资金业务及其它授信业务合同等在最高本金余额2000万元以及基于该债权之本金所发生的利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括诉讼费、律师费、执行费用等）提供连带责任保证担保。主债务同时存在其他物的担保或保证的，不影响债权人本合同项下的任何权利及其行使，债权人有权决定各担保权利的行使顺序，保证人应按照合同约定承担担保责任，不得以存在其他担保及行使顺序等抗辩债权人，保证期间为主债权发生期间届满之日起二年。同日，原告（贷款人）与被告杭州桐庐百岁坊素食品有限公司（借款人）签订流动资金借款合同，约定：借款2000万元用于购买生产用原材料。借款期限12个月，自实际提款日起算。借款利率为年利率6.72%，逾期贷款罚息利率在基础利率水平上加收50%。按季结息，每季度末月的20日为结息日，21日为付息日，到期一次性还本。因合同的订立、履行及争议解决发生的费用（包括律师费用）由借款人承担。原告于该日向被告杭州桐庐百岁坊素食品有限公司发放了借款2000万元。截止至2016年3月30日，被告杭州桐庐百岁坊素食品有限公司尚欠借款2000万元及利息945978.87元。被告浙江百岁坊农业开发有限公司、姚忠新、姚爱娟、姚世庆、邵巧玉、毛根冬也未履行担保责任。另查明，原告为本案诉讼支付律师代理费90000元。被告浙江百岁坊农业开发有限公司要求撤销土地他项权利证明书而提起行政诉讼，本院判决驳回其诉讼请求。被告浙江百岁坊农业开发有限公司不服判决提起上诉，杭州市中级人民法院于2017年4月12日作出判决，驳回上诉维持原判。本院认为，案涉相关合同、协议均为各方当事人真实意思表示，且未违反法律、行政法规的强制性规定，应认定为合法有效，各方当事人均应遵照履行。被告杭州桐庐百岁坊素食品有限公司应按约履行返还借款并支付合法利息的义务。被告杭州桐庐百岁坊素食品有限公司违约，还应承担原告为诉讼支付的律师代理费。被告浙江百岁坊农业开发有限公司以其享有合法处分权的土地使用权及在建工程为借款提供最高额抵押担保，且办理了抵押登记手续，原告对该抵押物依法处置后的价款享有优先受偿权。被告姚忠新、姚爱娟、姚世庆、邵巧玉、毛根冬应按最高额保证合同约定按连带责任保证承担保证责任，由于各保证人之间未约定保证份额，且约定保证责任不得以存在其他担保及行使顺序予以抗辩，故应对上述款项承担连带清偿责任。被告浙江百岁坊农业开发有限公司的抗辩没有事实和法律依据，不予采纳。综上所述，对原告的诉讼请求应予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第二十一条、第五十三条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十三条、第八十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告杭州桐庐百岁坊素食品有限公司返还原告中国银行股份有限公司桐庐支行借款2000万元，并支付计算至2016年3月30日止的利息945978.87元及自2016年3月31日起按合同约定计算至借款付清之日止的利息，于本判决生效之日起十日内付清。二、被告杭州桐庐百岁坊素食品有限公司支付原告中国银行股份有限公司桐庐支行律师代理费90000元，于本判决生效之日起十日内付清。三、原告中国银行股份有限公司桐庐支行对桐庐他项（2014）第0050087号土地他项权利证明书所载明的被告浙江百岁坊农业开发有限公司提供抵押的土地使用权及在建工程折价或以拍卖、变卖所得价款在上述款项范围内享有优先受偿权。四、被告姚忠新、姚爱娟、姚世庆、邵巧玉、毛根冬对上述款项承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费146980元及保全费5000元，由被告杭州桐庐百岁坊素食品有限公司、浙江百岁坊农业开发有限公司、姚忠新、姚爱娟、姚世庆、邵巧玉、毛根冬负担。原告中国银行股份有限公司桐庐支行于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告杭州桐庐百岁坊素食品有限公司、浙江百岁坊农业开发有限公司、姚忠新、姚爱娟、姚世庆、邵巧玉、毛根冬于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于杭州市中级人民法院。审 判 长  游荣华人民陪审员  吴林君人民陪审员  黄晓峰二〇一七年五月五日书 记 员  赵银娟?《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国担保法》第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十三条最高额保证合同的不特定债权确定后，保证人应当对在最高债权额限度内就一定期间连续发生的债权余额承担保证责任。第八十三条最高额抵押权所担保的不特定债权，在特定后，债权已届清偿期的，最高额抵押权人可以根据普通抵押权的规定行使其抵押权。抵押权人实现最高额抵押权时，如果实际发生的债权余额高于最高限额的，以最高限额为限，超过部分不具有优先受偿的效力；如果实际发生的债权余额低于最高限额的，以实际发生的债权余额为限对抵押物优先受偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。?*ArabicDash?-10-??*ArabicDash?-9-?