山东省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁民终740号
上诉人（一审被告）：诸城六和东方食品有限公司。住所地：山东省诸城市东外环路北首路东。
法定代表人：孙祎鹏。
委托代理人：王桂祥，山东贝特律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）：东显有限公司。住所地：香港特别行政区九龙弥敦道***号森基商业大厦**楼。
法定代表人：欧永基，董事长。
委托代理人：秦文嘉，山东德衡律师事务所律师。
上诉人诸城六和东方食品有限公司（以下简称六和东方公司）与被上诉人东显有限公司（以下简称东显公司）公司盈余分配纠纷一案，不服潍坊市中级人民法院（2013）潍外初字第16号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人六和东方公司的委托代理人王桂祥，被上诉人东显公司的委托代理人秦文嘉，到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
东显公司向一审法院起诉称：六和东方公司是东显公司和诸城市东方食品有限公司（以下简称东方食品公司）、山东六和集团有限公司（以下简称六和集团公司）合资成立的中外合资经营企业，成立于2007年。自成立至2012年底，六和东方公司对另外两位股东均完成了分红，却一直未支付东显公司分红。截至2012年底，共欠东显公司股东分红款204.08万元。请求依法判令：一、六和东方公司支付东显公司股东分红款204.08万元；二、全部诉讼费用由六和东方公司承担。
六和东方公司在一审中未答辩。
一审法院查明：2007年6月15日，东方食品公司、六和集团公司及东显公司签订《诸城六和东方食品有限公司合资合同》。合同中约定，上述三方在中国合资建立的企业名称为诸城六和东方食品有限公司，合资各方的投资分别为：东方食品公司现金出资225万元人民币，占合资公司注册资本的45%；六和集团公司现金出资150万元人民币，占合资公司注册资本的30%；东显公司现金出资125万元人民币，占合资公司注册资本的25%。该公司的利润分配方式为各方按照注册资金出资比例分配利润，承担相关权利和义务。董事会应由三名董事组成，其中一名由东方食品公司委派，两名由六和集团公司委派。董事长由六和集团公司委派。董事会是合资公司投资人授权的权力机构，董事会具有并行使属于合资公司投资人的全部权力，具体权力范围由公司章程界定。合资公司重大事宜，须经董事会一致通过，每名董事享有一票表决权（或每名董事按委派人的出资比例享有表决权），其他决议须经三分之二（含三分之二）以上的表决权投票通过。董事会会议的全部记录应由参加会议的董事签字／存档，并将副本分发给合资各方。
诸城六和东方食品有限公司章程中记载，该公司的出资方式为东方食品公司现金出资225万元人民币，占合资公司注册资本的45%；六和集团公司现金出资150万元人民币，占合资公司注册资本的30%；东显公司现金出资16.25万美元，占合资公司注册资本的25%。合营各方按注册资本的比例分享利润、承担风险和亏损。合资公司设立董事会，董事会是公司的最高权力机构，董事会决定合资公司的一切重大事宜，包括制定公司的利润分配方案和弥补亏损方案。董事会由三名董事组成，其中东方食品公司委派一名，六和集团公司委派两名。董事因故不能出席董事会会议，可以书面委托代理人出席董事会，如届时未出席也未委托他人出席，则视为同意召集人通知的会议内容。董事会每次会议，须作详细的书面记录，并由全体出席董事签字，代理人出席时，由代理人签字，记录由合资公司存档。公司利润分配比例等同于注册资金出资比例。
2009年8月10日，六和东方公司作出董事会议决议，会议议题为关于诸城六和东方食品有限公司2007至2008年度分红事宜，同意将公司2007至2008年度剩余可分配利润用于现金分红，共计2810498.41元。按照股东所占股份比例，其中，六和集团公司分配现金红利971027.20元；东方食品公司分配现金红利1456681.33元；东显公司分配现金红利382789.88元。实收资本比例：东方食品公司（29.25万美元）51.83%；六和集团公司（19.5万美元）34.55%；东显公司（7.686万美元）13.62%；共计实收资本为56.436万美元。
2010年3月10日，六和东方公司作出2009年度董事会议决议，同意将公司2009年度实现净利润的70%用于现金分红，共计2907268.24元，剩余可供分配的利润828762.81元，暂不分配。按照股东实际投资所占股份比例，六和集团公司1-7月份分配现金红利585935.69元，8-12月份分配现金红利为363408.53元，合计为949344.22元；东方食品公司1-7月份分配现金红利878988.32元，8-12月份分配现金红利为545112.80元，合计为1424101.12元；东显公司1-7月份分配现金红利为230982.46元，8-12月份分配现金红利为302840.44元，合计为533822.90元。截止到7月末，东显公司出资尚未全部到齐，公司实收资本比例：东方食品公司（29.25万美元）51.83%；六和集团公司（19.5万美元）34.55%；东显公司（7.686万美元）13.62%；共计实收资本为56.436万美元。7月份后注册资金全部到位，公司注册资本比例：东方食品公司（29.25万美元）45%；六和集团公司（19.5万美元）30%；东显公司（16.25万美元）25%；共计实收资本为65万美元。
2011年3月10日，六和东方公司作出2010年度董事会议决议，同意将公司2010年度提取储备基金后剩余可分配利润的70%用于现金分红，共计1629826.39元，剩余可分配利润的30%共计698497.03元，暂不分配。按照股东所占股份比例，其中：东方食品公司分配现金红利733421.88元；六和集团公司分配现金红利488947.92元；东显公司分配现金红利407456.59元。实收资本比例：东方食品公司（29.25万美元）45%；六和集团公司（19.5万美元）30%；东显公司（16.25万美元）25%；共计实收资本为65万美元。
2012年3月10日，六和东方公司作出2011年度董事会议决议，同意将公司2011年度提取储备基金后剩余可分配利润的70%用于现金分红，共计2867056.99元，剩余可分配利润的30%共计1228738.71元，暂不分配。按照股东所占股份比例，其中：六和集团公司分配现金红利860117.10元；东方食品公司分配现金红利1290175.65元；东显公司分配现金红利716764.24元。实收资本比例：东方食品公司（29.25万美元）45%；六和集团公司（19.5万美元）30%；东显公司（16.25万美元）25%；共计实收资本为65万美元。
2009年10月26日、2010年4月6日、2011年5月21日、2012年6月14日，六和东方公司分别向六和集团公司付款971027.20元、949344.22元、488947.92元、860117.10元，在银行收款入账通知单上载明附言为股东分红。
一审法院认为：一、关于本案的法律适用问题。东显公司系在香港特别行政区注册成立的公司，故本案系涉港商事案件，诉讼程序应参照中华人民共和国涉外民商事法律程序。《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四条规定，中华人民共和国法律对涉外民事关系有强制性规定的，直接适用该强制性规定。《中华人民共和国合同法》第一百二十六条第二款规定，在中华人民共和国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同，适用中华人民共和国法律。本案六和东方公司系东显公司与东方食品公司、六和集团公司依据《中华人民共和国中外合资经营企业法》成立的合营企业，东显公司、六和东方公司之间因利润分配发生纠纷，且东显公司系在香港特别行政区注册成立的公司，故本案应适用内地法律解决实体争议。
二、关于六和东方公司是否应向东显公司支付红利及应付红利的数额问题。《中华人民共和国公司法》第四条规定，公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利，根据东显公司提交的《诸城六和东方食品有限公司合资合同》、《诸城六和东方食品有限公司章程》，可以确认东显公司系六和东方公司的股东，且根据六和东方公司董事会议决议中的记载，东显公司已经实缴出资，其依法享有的资产收益权利应该得到法律的保护。《诸城六和东方食品有限公司章程》第五十四条规定，公司利润分配比例等同于注册资金出资比例，故东显公司作为六和东方公司的股东，有权要求按照实缴的出资比例分取红利。《诸城六和东方食品有限公司章程》第十三条规定，董事会决定公司的一切重大事宜，其主要职权包括制定公司的利润分配方案和弥补亏损方案，根据六和东方公司分别于2009年8月10日、2010年3月10日、2011年3月10日、2012年3月10日作出的董事会决议，六和东方公司应向东显公司支付2007－2008年度分红382789.88元、2009年度分红533822.90元、2010年度分红407456.59元、2011年度分红716764.24元，上述分红合计2040833.61元，且根据六和东方公司向六和集团公司的四次银行转账付款凭证记录，六和东方公司已经按照上述董事会决议的内容向六和集团公司实际支付分红。东显公司作为六和东方公司的股东，实际履行了出资义务，有权要求六和东方公司向其支付分红、履行董事会决议的内容。东显公司在本案中主张六和东方公司应向其支付分红款204.08万元系东显公司在法律规定范围内对自己民事权利的处分，符合法律规定，应予支持。
综上，依据《中华人民共和国公司法》第四条、第三十五条，《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四条，《中华人民共和国合同法》第一百二十六条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第一百四十四条之规定，判决：六和东方公司于判决生效之日起十日内向东显公司支付分红款人民币204.08万元。如果六和东方公司未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费23126元，财产保全费5000元，共计28126元，由六和东方公司负担。
六和东方公司上诉称：部分年度分红事宜没有召开董事会，也没有作出决议，东显公司提供的2011年3月10日的董事会决议没有东方食品公司委派的董事签字，依法不发生效力，不能作为利润分配的依据。分配红利依法应当缴纳税款，六和东方公司作为代扣代缴人，应先扣缴税款。请求查明事实后依法改判。
东显公司答辩称：东方食品公司与六和集团已按2011年3月10日董事会决议的内容得到了分红，该董事会决议可以作为裁判依据。缴纳税款不属于本案诉讼标的，与本案无关。
本院审理查明：
2014年11月11日，山东省诸城国家税务局辛兴分局向六和东方公司发出诸国税通字（2014）1号税务事项通知书，该通知书载明，六和东方公司对东显公司分配股息，应由该公司代扣代缴，要求六和东方公司在2014年11月26日前申报缴纳。2014年11月27日，六和东方公司缴纳税款的税收缴款书载明：税种为企业所得税，计税金额为2040833.61元，实缴金额为204083.36元，滞纳金为4183.71元，共计208267.07元。2011年3月10日董事会决议中的分红款，除东显公司外，六和集团及东方食品公司已分配，对此事实六和东方公司予以认可。
本院查明的其它事实同一审法院认定的事实一致。
本院认为：
东显公司为香港特别行政区注册成立的法人企业，本案为涉港商事纠纷。东显公司为六和东方公司的股东之一，六和东方公司为中外合资经营企业，一审法院根据《中华人民共和国合同法》的强制性规定，确定内地法律为处理本案实体争议的准据法，并无不当。
本案的争议焦点为东显公司应得的股息数额是多少，六和东方公司代缴的税款是否应予扣除。
六和东方公司除对2011年3月10日的董事会决议有异议外，对其它董事会决议均无异议，本院予以确认。2011年3月10日形成的董事会决议虽然签字不全，但六和东方公司亦认可六和集团与东方食品公司已按该决议进行了分红，东显公司作为六和东方公司的股东之一同样有权利要求按该决议进行分红。综合历年分红的董事会决议，一审认定的东显公司应分红合计2040833.61元，并无不当，且该数额与六和东方公司向国税局缴税时的计税金额一致，本院确认东显公司应取得的分红为2040833.61元。
六和东方公司虽应向东显公司分配股息，但东显公司也应按规定缴纳税款，六和东方公司作为分配股息的主体，有义务代扣代缴。2014年11月11日，山东省诸城国家税务局辛兴分局向六和东方公司发出诸国税通字（2014）1号税务事项通知书，六和东方公司于2014年11月27日向国税局缴纳了208267.07元，该部分款项应自东显公司应分配的股息中扣除，扣除后东显公司应得款项为1832566.54元。
综上，原审判决认定事实基本清楚，适用法律正确，二审中六和东方公司提供了新的证据，其代扣代缴的税款应予扣除，因此，一审判决判决结果应当变更。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：
变更潍坊市中级人民法院（2013）潍外初字第16号民事判决为：诸城六和东方食品有限公司于本判决生效之日起十日内向原告东显有限公司支付分红款1832566.54元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费23126元，由上诉人诸城六和东方食品有限公司负担20813元，由被上诉人东显有限公司负担2313元。
本判决为终审判决。
审 判 长 董 兵
代理审判员 王 磊
代理审判员 冯玉菡
二〇一六年五月二十七日
书 记 员 李建伟