黑龙江省大庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）黑06民终446号
上诉人（原审原告）：张玉玲，女，1966年9月1日出生。
被上诉人（原审被告）：佟华，女，1966年7月18日出生。
委托诉讼代理人：王明丽，黑龙江光明律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：郑德权，男，1965年9月29日出生。
委托诉讼代理人：王明丽，黑龙江光明律师事务所律师。
上诉人张玉玲因与被上诉人佟华、郑德权民间借贷纠纷一案，不服黑龙江省大庆市让胡路区人民法院（2017）黑0604民初5497号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月25日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
张玉玲向本院提起上诉请求：1、请求撤销黑龙江省大庆市让胡路区人民法院（2017）黑0604民初5497号民事判决书，依法改判二被上诉人偿还上诉人本息合计414,400元，被上诉人佟华以抵押担保的位于大庆市××区××小区××室的房屋优先偿还上述款项。2、一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定事实有误。一审认定上诉人以民间借贷起诉二被上诉人是错误的，上诉人不是以民间借贷法律关系起诉二被上诉人，而是以债权转移的法律关系起诉二被上诉人，案件在审理过程中，上诉人向法庭出示了二被上诉人于2009年11月27日借款当时书写的借据以及2014年11月27日再次出具借据确认借款关系和定好还款时间的借据。足以证明借款事实的发生，由于最初借款是从李向云手中所借，所以抵押担保手续是李向云办理的。李向云已经将该笔债权转移给了上诉人，并且在2017年9月30日向二被上诉人发出债权转移通知书，在庭审中被上诉人郑德权认可己经收到债权转移通知书，根据法律关于债权转移的规定，只要发出通知就对新的债权人有效。二、一审判决适用法律错误。一审法院以抵押权登记是由李向云办理的为由否定借款的事实是没有法律依据的，违反最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律的规定。
佟华、郑德权答辩称，一、答辩人确系向李向云出具借据，但双方之间借贷事实并未发生。答辩人与被答辩人之间是朋友关系，2009年11月27日答辩人经被答辩人介绍欲向李向云借款20万元，同时为其出具借条一张，并办理了抵押权登记的相关担保手续。后李向云并未将该笔借款给付答辩人。2014年答辩人通过被答辩人借款提高借款额度，欲向李向云借款28万元，答辩人又为李向云出具借条一张。但李向云仍旧未将28万元实际给付答辩人，双方之间借贷事实没有发生。二、答辩人与李向云之间借款合同未生效，故李向云与被答辩人之间的债权转让协议无效。2014年答辩人确实给李向云出具借据，但李向云并未给付答辩人28万元人民币，也未通过他人给付答辩人此笔借款，故答辩人为李向云出具的借据未生效，双方之间不存在债权债务关系，被答辩人与李向云依据未生效的借款合同所进行的债权转让也是无效的，对答辩人不产生任何效力。
张玉玲向一审法院起诉请求：1、要求二被告偿还原告借款人民币280,000元及利息134,400元；2、要求以被告佟华抵押的位于大庆市××区××小区××室的房产拍卖后优先偿还原告的上述款项；3、诉讼费用由二被告承担。
一审法院认定事实：2009年11月27日，被告佟华和郑德权向李向云借款200,000元，约定到2010年11月27日偿还230,000元，到期后二被告未偿还借款，2014年11月27日，被告佟华和郑德权因上述借款又向李向云出具借据一张，约定在2015年10月1日前偿还欠款280,000元，到期未能偿还，按照借款额2%按月支付利息，从2015年10月1日至2017年10月1日，每月利息5,600元，利息合计134,400元，本息合计为414,400元，二被告到期未履行偿还义务。另查，佟华以自己所有的位于大庆市××区××小区××室的房屋进行抵押担保的抵押权办理至李向云名下，抵押的债权数额为200,000元，并且在大庆市房产管理局进行了抵押登记。
一审法院认为，原告在庭审中出示的通知显示的内容为被告郑德权、佟华向李向云借款，原告与被告并未形成民间借贷法律关系，原告以民间借贷法律关系向二被告主张权利，证据不足以证实。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：驳回原告张玉玲的诉讼请求。案件受理费7,516元减半收取3,758元，由原告负担。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对于上诉人张玉玲提交的录音资料和2015年1月14日的借据，因二被上诉人均认可从张玉玲处拿钱，且对借据的真实性没有异议，故本院对上诉人的提交的证据予以认定。
本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致，另查明，2017年9月30日，李向云向佟华、郑德权发出通知，将其对佟华和郑德权享有的债权28万元以及对佟华位于大庆市××区××小区××室房屋的抵押权一并转让给张玉玲。
本院认为，一、诉争的借款是否实际支付的问题。二被上诉人主张曾向张玉玲和李向云借过20万元，均出具了借据，但只收到张玉玲给付的20万元，并未收到李向云支付的20万元，而上诉人张玉玲则主张被上诉人所说的实质是一笔钱，其是以李向云的名义借款给郑德权和佟华的。对于双方的主张，上诉人出示了2009年11月27日的借据、2014年11月27日的借据、李向云的他项权利证、录音资料予以证明，借据和他项权利证书可以证实二被上诉人与李向云之间债权债务关系明确，录音资料可以证实郑德权和佟华已经实际收到了借款，上诉人张玉玲的证据已经形成证据链条；二被上诉人对于其主张并未出示证据证实，而上诉人张玉玲对二被上诉人的主张又不认可，且从录音资料中可以看出直至2017年10月15日，二被上诉人仍未偿还欠款，此时上诉人张玉玲已经起诉至原审法院，倘若按照二被上诉人的说法，二人已经偿还张玉玲的借款20万元，则其应当向张玉玲索要收条或到法院办理撤诉等相关事宜，而二被上诉人主张未留有任何凭证不符合常理，且根据双方当事人的主张及举示的证据情况，显然张玉玲举示的证据要优于二被上诉人，因此，本院认定涉案争议的款项是李向云转让给张玉玲的债权，李向云（张玉玲）已实际支付了借款，直至2014年11月27日，郑德权、佟华共计向李向云借款28万元。
二、关于利息。因李向云与郑德权、佟华在2014年11月27日的借据中已明确约定“2015年10月1日前偿还，如不偿还每月应按借款额2%支付利息”，该约定并不违反法律的强制性规定，合法有效，故郑德权、佟华应当自2015年10月1日起以28万元为基数，每月支付2%的利息，直至实际给付之日止。
三、关于上诉人张玉玲是否享有对于佟华抵押担保房产的优先受偿权的问题。根据《中华人民共和国物权法》第一百九十二条的规定：“抵押权不得与债权分离而单独转让或者作为其他债权的担保。债权转让的，担保该债权的抵押权一并转让，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外”，在本案中，佟华在将房产抵押给李向云时，并没有作出抵押权不随主债权一并转让的特别约定，因此，其应当作为从权利随主债权转让而转让，本案李向云向佟华、郑德权发出转让通知时，已一并告知抵押权一并转让，故张玉玲作为债权受让方，有权对佟华抵押担保的房产优先受偿。但因该抵押担保的价值仅为20万元，故张玉玲在该房产拍卖变卖后，对于20万元有权优先受偿。
综上所述，张玉玲的上诉理由成立，本院依法对其上诉请求予以支持。依照《中华人民共和国物权法》第一百九十二条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的解释》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销黑龙江省大庆市让胡路区人民法院（2017）黑0604民初5497号民事判决；
二、被上诉人郑德权、佟华于本判决生效之日起五日内一次性给付上诉人张玉玲人民币28万元及利息（自2015年10月1日起以28万元为基数，按月利息2%的标准付至实际给付之日止）；
三、张玉玲有权以佟华名下的位于大庆市让胡路区西苑小区46-5-202室房产拍卖、变卖的价款在20万元内优先受偿。
如未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费共计11，274元。由被上诉人郑德权、佟华负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王东辉
审 判 员 赵 楠
审 判 员 王 丹
二〇一八年四月八日
法官助理 田 蕾
书 记 员 刘 佳
附相关法条：
《中华人民共和国物权法》
第一百九十二条抵押权不得与债权分离而单独转让或者作为其他债权的担保。债权转让的，担保该债权的抵押权一并转让，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。
《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的解释》
第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；