湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）长中民未终字第00348号
上诉人（原审被告）中国××财产保险股份有限公司××支公司，住所地浏阳市××正北路112、114号。
负责人贺某。
委托代理人石某某。
被上诉人（原审原告）王某。
法定代理人蒋某某。
被上诉人（原审被告）胡某。
委托代理人陶某某。
上诉人中国××财产保险股份有限公司××支公司（以下简称平安××公司）因与被上诉人王某、胡某机动车交通事故责任纠纷，不服湖南省浏阳市人民法院（2013）浏未民初字第00147号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2012年10月22日17时40分，胡某驾驶湘A×××××轻型普通货车沿G319线杨家弄东侧出口匝道驶入浏阳市金沙南路时，恰遇王某骑自行车沿金沙南路由北往南行驶，由于胡某驾驶机动车遇非机动车在道路上通行时未主动避让，致使两车相撞，造成王某受伤及两车不同程某受损的交通事故。该事故发生经交警部门认定，胡某承担此次事故的全部责任，王某无责任。事故发生后，王某被送至浏阳市中医医院住院61日，用去医疗费24712.67元。出院后门诊复查用去1632.5元。出院诊断：1、右股骨干中下段粉碎性骨折；2、头皮挫伤；3、多处挫伤。出院医嘱：门诊复查，一周一次，不适随诊，定期X线片检查，加强功能锻炼，骨折愈合前禁止下床负重活动，加强营养。2013年4月3日，王某的伤情经长沙市浏阳河司某某定所鉴定为右下肢损伤评定为十级伤残，后期医疗费10000元左右，伤休护理时间为120日。胡某共赔偿王某损失29012.67元，对于其他损失未进行赔偿，王某遂提起诉讼。审理中，平安××公司对王某的伤残等级和后期治疗费申请重新鉴定，对王某的医疗费中的非医保费用进行鉴定。该院委托湘雅二医院司某某定中心对其重新鉴定，该中心于2013年9月14日作出与原鉴定意见一致的鉴定。
另查明，1、湘A×××××轻型普通货车系胡某所有，胡甲2012年5月5日在平安××公司办理了交强险和保额为30万元的商业第三者责任保险，保险期限至2013年5月4日，保单上未记载办理了不计免赔率险。
2、王某伤休期间由其母蒋某某请假进行护理，蒋某某请假前的2012年1至11月月平均工资为3815.63元。
3、机动车交通事故强制保险死亡残疾赔偿限额为110000元，医疗费用赔偿限额为10000元，财产损失赔偿限额2000元。
经审核，王某因伤应纳入赔偿范围的物质损失有：1、医疗费26345.17元（含门诊就诊费1632.5元）；2、后期治疗费10000元；3、护理费15262.52元（120日×3815.63元／月÷30日，依据王茜的某某蒋某某2012年度收入的平均值计算）；4、住院伙食补助费1830元（61日×30元／日）；5、残疾赔偿金14880元{7440元／年×20年×［（11-10）×10／100］}；6、交通费酌情认定1000元；7、营养费酌情认定2000元；8、法医鉴定费1050元，上述1-8项合计72367.69元。
证明上述事实的证据有：当事人陈述、《交通事故认定书》、保险单、住院医疗发票和门诊发票、法医鉴定书、鉴定费发票、证明、工资发放表、劳动合同聘用书、交通费票据等。
原审法院认为：胡某驾驶机动车遇非机动车在道路上通行时未主动避让，是造成此次事故的根本原因，应承担此次事故的全部责任；王某无责任。浏阳市公安局交通警察大队对本次交通事故作出的浏公交认（2012）第11165号《道路交通事故责任认定书》合法、恰当，予以采信。王某在此次事故中受伤造成的损失应由胡某赔偿。此次事故造成王某受伤致残，给其精神上造成严重的伤害，故王某要求赔偿5000元的精神抚慰金的诉讼请求予以支持。王某请求的误学损失于法无据，不予支持；王某提供的交通费发票均系连续号码，不能客观真实反映实际的交通费，故酌情予以认定1000元。平安××公司要求对王某的医疗费中非医保费用进行鉴定无依据，对其申请不予支持。由于湘A×××××轻型普通货车在平安××公司投保了机动车交通事故强制保险及商业第三者责任险，王某的经济损失应先由平安××公司在交通事故责任强制保险限额内赔偿。王某应纳入交强险项下赔偿的损失46142.52元（医疗费10000元＋护理费15262.52元＋交通费1000元＋残疾赔偿金14880元＋精神损害抚慰金5000元）。王某的剩余损失31225.17元（总损失72367.69元＋精神损害抚慰金5000元-交强险项下先行支付46142.52元），由胡某赔偿。因湘A×××××轻型普通货车在平安××公司办理了保额为300000元的商业第三者责任险，故由胡某承担的赔偿款应由平安××公司在第三者责任保险项下支付24480.14元（31225.17元-31225.17元×20%-500元，按照相关规定，未办理不计免赔率的第三者商业险，投保人在事故中负全责的扣除20%的保额，每案扣除500元）。综上所述，平安××公司在交强险项下和第三者责任险项下替代胡某赔偿70622.66元。胡乙赔偿6745.03元（31225.17元×20%＋500元），已赔偿29012.67元，故平安××公司应从上述应付款中扣除22267.64元给付胡某。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《湖南省实施﹤中华人民共和国道路交通安全法﹥办法》第二十五条第三款，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款，第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：一、王某因交通事故受伤造成的医疗费、护理费、住院伙食补助费、后期治疗费、残疾赔偿金、交通费、营养费、鉴定费、精神损害抚慰金等损失共计77367.69元，由平安××公司在交通事故强制保险项下和商业第三者责任险项下赔偿70622.66元，胡某赔偿6745.03元；二、胡某已付赔偿款29012.67元，减去应赔偿6745.03元，余额22267.64元由平安××公司从上述应付款中直接给付胡某；三、驳回王某的其他诉讼请求。以上给付内容，均限本判决发生法律效力后10日内付清。
平安××公司不服，上诉称：1、原判决认定被上诉人王某的非医保用药由上诉人承担赔偿责任是错误的，违反了商业险保险合同的约定；2、王茜的某某仅提供了其工资证明，没有提供纳税证明或社保缴纳证明，原判决认定王某的护理费过高；3、原判决认定交通费、营养费证据不足，精神抚慰金过高。原判决认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院依法改判。
被上诉人王某答辩称：非医保用药的问题与其无关，原判决认定护理费、交通费、营养费、精神损害抚慰金等合理。请求二审法院维持原判。
被上诉人胡某答辩称：胡某在购买保险时，平安××公司并未就非医保用药的条款对其进行解释说明。请求二审法院维持原判。
本院二审查明的事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为：公民的健康权应受法律保护。王某因交通事故造成的人身损失，要求胡某、平安××公司赔偿的诉讼请求应予支持。浏阳市公安局交通警察大队作出的《道路交通事故认定书》认定由胡某承担此次事故的全部责任，王某无责任，事实清楚，理由充分，原判决对此予以采纳，符合法律规定。上诉人平安××公司上诉称根据《机动车辆保险条款》第十七条的约定，原判决认定王某的非医保用药由上诉人承担赔偿责任是错误的。经查，该条款的内容为：“保险事故发生后，保险人按照国家相关法律法规规定的赔偿范围、项目和标准以及本保险合同的规定，并根据国务院卫生主管部门组织制定的交通事故人员创伤临床诊疗指南和国家基本医疗保险标准，在保险单载明的赔偿限额内核定人身伤亡的赔偿金额”，系典型的免责条款，平安××公司没有提供证据证明其对该条款在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出了足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出了明确的说明，故该条款不产生效力。故此，平安××公司的该上诉理由不能成立。
王某系刚年满十三周岁的未成年人，其因本次交通事故造成右下肢粉碎性骨折，其在家休养期间确需家人照顾，结合王某母亲蒋某某提供的浏阳市天安出口烟花制造有限公司《劳动聘用合同书》及《工资发放表》，原判决据此认定王某护理费符合法律规定，本院予以支持。王某因本次交通事故腿部伤残并留有疤痕，停学半年在家休养，其精神遭受了一定的损害，其在浏阳市中医医院治疗期间，确有交通费的支出，该院出院医嘱其需加强营养，原判决据此酌情认定王某的交通费、营养费、精神损害抚慰金适当，本院予以支持。故平安××公司的相关上诉理由不能成立。
综上，原判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人平安××公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费554元，由中国××财产保险股份有限公司××支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 霞
代理审判员 陈 瑶
代理审判员 胡益民
二〇一四年三月三十一日
书 记 员 陈 颖
附本案适用的相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。