河南省商丘市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫14民终658号上诉人（原审被告）中国大地财产保险股份有限公司郑州中心支公代表人吴国华，该公司总经理。委托代理人曾学刚，河南译达律师事所律师。被上诉人（原审原告）李秋云，女，1966年4月7日出生，汉族，住河南省商丘市。委托代理人王海旭，河南宇言律师事务所律师。被上诉人（原审被告）刘守云，男，1981年2月20日出生，汉族，住河南省商丘市睢阳区。上诉人中国大地财产保险股份有限公司郑州中心支公司（以下简称大地财险郑州支公司）因与被上诉人李秋云、刘守云机动车交通事故责任纠纷一案，李秋云于2016年11月9日向商丘市梁园区人民法院提起诉讼，请求依法判令刘守云、大地财险郑州支公司赔偿其医疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、护理费、交通费等各项损失164870.84元。该院于2016年12月17日作出（2016）豫1402民初7195号民事判决。大地财险郑州支公司不服该判决，向本院提出上诉。本院于2017年1月23日立案受理后，依法组成合议庭，于2017年2月13日公开开庭审理了本案。上诉人大地财险郑州支公司的委托代理人曾学刚，被上诉人李秋云的委托代理人王海旭到庭参加诉讼，被上诉人刘守云经本院合法传唤未到庭应诉。本案现已审理终结。原审法院查明：2016年8月6时30分许，刘守云驾驶豫Ｎ×××××号宇通牌大型客车沿民主路由东向西行驶至天瑞路与民主路交叉口右转弯时，与李秋云驾驶的比德文电动两轮车相撞，造成李秋云受伤、车辆损坏的交通事故。9月6日，商丘市公安局交警支队事故处理大队出具了商公交认字[2016]第0828106号道路交通事故认定书认定：刘守云承担此事故的全部责任。事故发生当日，李秋云被送至商丘第一人民医院住院治疗。9月27日出院，实际住院30天，李秋云支出医疗费25262.81元。出院诊断：左侧膝关节外伤（左胫骨平台粉碎性骨折、前交叉韧带损伤、内侧半月板后角撕裂，内外侧副韧带损伤？）。11月19日，经李秋云申请，该院委托，商丘京九法医临床司法鉴定所作出了商京九司鉴所[2016]临鉴字第855号司法鉴定意见书认定：李秋云左下肢为9级伤残；二次手术治疗费约为6000元，护理期为90日。李秋云支出鉴定费1900元。另查明，李秋云系非农业户口，刘守云在事故发生时支付垫付款27000元。豫Ｎ×××××号机动车在安盛天平财产保险股份有限公司商丘中心支公司投保交强险，在大地财险郑州支公司投保商业三者险500000元含不计免赔，事故发生在保险期间；庭审期间，李秋云已与交强险保险公司达成和解。2015年河南省城镇居民人均可支配收入25576元，居民服务、修理和其他服务业为30864元。原审法院认为，刘守云驾驶豫Ｎ×××××号机动车与李秋云发生交通事故致李秋云伤残，刘守云承担此事故的全部责任。豫Ｎ×××××号机动车投保有交强险和商业三者险，事故发生在保险期间。扣除交强险承担份额，超出部分由商业三者险大地财险郑州支公司承担。大地财险郑州支公司辩称李秋云未提交没有提交用药清单，不能证明用药的合理性和关联性及自费药品和医保外药品不属于保险赔偿范围的异议理由，未提交相关证据材料，该院不予采纳；其辩称鉴定报告伤残等级过高，结论不客观，护理期间应当包含住院期间，后续治疗费没有实际发生，损失不确定，应在实际发生后另行主张的意见，与李秋云提交经该院委托鉴定机构作出的司法鉴定意见书不符，该院不予采纳；李秋云提交的气垫床无医嘱予以印证，该院不予采纳；其辩称交通费没有关联性的意见，李秋云交通损失客观存在，该院不予采纳；其辩称李秋云损失应扣除交强险应予承担份额及不承担鉴定费、诉讼费的意见，具有依据，该院予以采纳。李秋云的实际损失为：1、医疗费25262.81元，2、住院伙食补助及营养费3000元（30×100），3、护理费8400元（70×120），4、误工费6510元（70×93），5、残疾赔偿金102304元（25576×20×20％），6、精神损害抚慰金10000元，7、后续治疗费6000元，8、交通费200元，9、鉴定费1900元，合计161677元（不含鉴定费）。扣除交强险120000元，大地财险郑州支公司在商业三者险限额内给付李秋云416**元；鉴定费1900元由刘守云承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十条、第三十五条，《中华人民共和国保险法》第十七条、第三十条、第六十四条、第六十五条、第六十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条、第一百六十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条之规定，判决：一、被告中国大地财产保险股份有限公司郑州中心支公司在商业三者险限额内给付原告李秋云保险金41677元。二、被告刘守云赔偿原告鉴定费用1900元。三、原告李秋云返还被告刘守云垫付款27000元。四、驳回原告李秋云的其他诉讼请求。上述一、二、三项，于判决生效后十日内履行完毕。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。一审案件受理费1798元，由被告刘守云负担。上诉人大地财险郑州支公司上诉称：一、原审认定事实不清。被保险车辆是营运车辆，但未提供营运证和资格证，属于商业三者险免责事由，上诉人已尽提示说明义务，不应承担赔偿责任。二、鉴定意见显示护理期限伤后90天，即事故发生后包括住院期间共计90天，原审判决护理期限120天依据不足。请求撤销原判，依法改判上诉人不承担赔偿责任。被上诉人李秋云答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判处适当。请求驳回上诉，维持原判。被上诉人刘守云未答辩。根据双方当事人的诉辩意见，本院归纳本案的争议焦点为：上诉人主张商业三者险应予免责的依据是否充分，原审判决对护理期限的认定是否正确。双方当事人对争议焦点均无异议和补充。二审中，双方当事人均没有提供新的证据材料。本院经审理查明的事实与一审查明的事实相同。本院认为，《中华人民共和国保险法》第十七条规定：“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。……，未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”本案上诉人未提供投保单等有效证据证明尽到了明确说明义务，其主张免赔的请求不能成立，原审判决其在商业三者险责任限额内担责并无不当。原审法院委托商丘京九法医临床司法鉴定所作出的商京九司鉴所[2016]临鉴字第855号司法鉴定意见书显示被上诉人李秋云护理期限为90天，基于被上诉人李秋云住院期间为30天的确定性，鉴定机构作出的护理期限应当理解为后期护理期限。原审法院按120天计算护理费并无不当。另，原审判项未明确履行期间存在瑕疵，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十四条规定“原判决、裁定认定事实或者适用法律虽有瑕疵，但裁判结果正确的，第二审人民法院可以在判决、裁定中纠正瑕疵后，依照民事诉讼法第一百七十条第一款第一项规定予以维持。”，本院予以纠正。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判处结果适当，瑕疵已经纠正，可予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，第一百七十条第一款第一项，第一百七十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十四条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费840元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司郑州中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘一宇审判员  高纪平审判员  许长峰二〇一七年二月二十二日书记员  韩慧芳