内蒙古自治区兴安盟中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）内22刑终44号
原公诉机关扎赉特旗人民检察院。
上诉人（原审被告人）包某，男，1976年4月25日出生，蒙古族，初中文化，捕前住扎赉特旗阿拉达尔吐苏木巴彦敖来嘎查。曾因犯贪污罪，于2013年8月7日被扎赉特旗人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年。现因涉嫌贪污罪，经扎赉特旗人民检察院决定，于2016年6月20日被刑事拘留，同年6月28日被取保候审。后经扎赉特旗人民法院决定，于2017年2月24日被执行逮捕。现羁押于扎赉特旗看守所。
辩护人孙丽明，兴安盟法律援助中心律师。
扎赉特旗人民法院审理扎赉特旗人民检察院指控原审被告人包某犯贪污罪一案，于2017年3月7日作出（2016）内2223刑初396号刑事判决。原审被告人包某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人包某，听取了辩护人的意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审法院判决认定：
（一）2008年至2015年，被告人包某在任阿拉达尔吐苏木巴彦敖来嘎查会计期间，利用职务上的便利，骗取国家惠农补贴款人民币110619.81元。
1、2008年至2009年间，被告人包某在其亲属张某名下，填报虚假耕地面积352亩，2008年套取对种粮农民农资综合补贴款（简称综补）、对种粮农民直接补贴粮食补贴款（简称直补）人民币14949.44元；2009年骗取直补、综补人民币17413.44元。补贴款均由张某用于其生活支出。
2、2010年至2015年，被告人包某在其亲属张某名下填报虚假耕地面积，其中2010年填报的良种补贴的耕地面积为352亩，直补、综补的耕地面积为86亩；2011年至2013年填报良种补贴及直补、综补的面积均为86亩；2014年填报良种补贴及直补、综补的面积均为15亩；2015年填报的良种补贴的耕地面积为23亩，直补、综补的耕地面积为15亩，骗取国家惠农补贴款共计人民币26700.72元。补贴款均由张某用于其生活支出。
3、2011年，被告人包某在其妹妹包某2的名下填报虚假耕地面积127亩，骗取国家良种补贴款人民币1270元。2012年填报的良种补贴耕地面积为76亩，综补、直补面积为127亩，骗取国家惠农补贴款人民币7145.05元。2013年填报综补、直补耕地面积为30亩，骗取国家惠农补贴款2067.36元。2015年填报良种补贴耕地面积为66亩，综补、直补耕地面积为25亩，骗取国家惠农补贴款2098.18元，共计人民币12580.59元，均由被告人包良用于生活支出。
4、2011年，被告人包某在其弟弟包某青的名下，填报虚假耕地面积136亩，骗取国家直补、综补款人民币6792.39元。2013年填报直补、综补耕地面积为50亩，良种补贴耕地面积为66亩，骗取国家惠农补贴款人民币4105.6元。2014年填报综补、直补耕地面积为25亩，骗取国家惠农补贴款人民币1749.05元。2015年填报综补、直补耕地面积为25亩，良种补贴耕地面积为66亩，骗取国家补贴款人民币2098.18元，共计人民币14745.22元，由包某青用于生活支出。
5、2013年，被告人包某在其弟媳王某名下，虚假填报直补、综补耕地面积为30亩，骗取国家补贴款人民币2067.36元。2015年虚报良种补贴耕地面积为61亩，骗取国家补贴款人民币610元，共计人民币2677.36元，均由王某用于生活支出。
6、2010年至2015年，被告人包某在自己名下填报虚假耕地面积，其中2010年填报的良种补贴耕地面积为99亩，综补、直补耕地面积为16亩；2011年至2012年填报的良种补贴耕地面积及直补、综补耕地面积均为16亩；2013年填报的良种补贴耕地面积为16亩，综补、直补耕地面积为49亩；2014年虚报的良种补贴、综补、直补的耕地面积均为25亩；2015年虚报的良种补贴耕地面积为16亩，综补、直补耕地面积为25亩，骗取国家补贴款共计人民币10747.55元，均由被告人包某用于生活支出。
7、2013年至2015年，被告人包某在其妻子朱某名下填报虚假耕地面积分别为68亩、48亩、48亩，骗取国家惠农补贴款共计人民币10805.49元，均由被告人包某用于个人支出。
（二）2013年阿拉达尔吐苏木政府民政所发放取暖补贴款时，被告人包某利用职务上的便利，在共同居住的父亲包某3已经得了600元的取暖补贴款后，又以妻子朱某的名义重复领取了600元取暖补贴，补贴款用于家庭生活支出。
案发后，被告人包某将部分赃款57438.60元上缴至扎赉特旗人民检察院；张某上缴赃款8438.33元。
原审认定上述事实的证据：有被告人包某的供述、证人朱某、包某3、包某2、包某4、张某、包某青、王某、吴某等人的证言、扣押决定书、存款凭证、银行存、取款交易明细、2010年至2015年粮食补贴清册、良种补贴公示表、2008年至2009年，扎赉特旗粮食直补、综补计算表、张某在2008年至2009年银行存、取款交易明细、阿拉达尔吐苏木经营管理站出具的证明、2010年巴彦敖来嘎查土地台账、土地承包情况登记表、取款凭条、刑事判决书、中共阿拉达尔吐苏木委员会出具的关于包某的任职证明、户籍证明等证据。
原审法院认为，被告人包某利用职务便利，以自己及其亲属的名义虚报耕地面积，骗取国家惠农资金共计110619.81元；被告人包某重复申报取暖补贴并套取国家取暖补贴款600元，其贪污数额共计111219.81元，数额较大，其行为构成贪污罪。公诉机关指控的罪名成立。鉴于被告人已上缴部分赃款，可予以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第<一>项、第二款、第六十四条、《最高人民法院关于审理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款之规定，判决：一、被告人包某犯贪污罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金100000.00元（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，先行羁押8日，即自2017年2月24日起至2018年8月15日止）；二、赃款45342.88元，予以追缴。
宣判后，原审被告人包某提出上诉称，一审判决认定事实不清，认定骗取国家惠农资金数额错误，因本人不具有粮食补贴的最后审批权和决定权，一审适用法律错误，请求撤销原判，予以改判。
辩护人辩称，被告人包某如实供述了罪行，认罪态度好，应依法从轻处罚。原审对犯罪数额的认定有误，请求二审依法改判。
经审理查明的事实、证据与一审相同。在二审审理期间，上诉人包某及其辩护人均未提出新的证据。原判决所列证据经一审当庭质证，合法有效，应予确认。原判认定事实清楚，证据确实充分，足以认定。
本院认为，上诉人包某具有非法占有的故意，利用其职务便利，以自己及其亲属的名义虚报耕地面积，骗取国家惠农资金及重复申报取暖补贴并套取国家取暖补贴款，数额较大，犯罪事实清楚，证据确实、充分，其行为已构成贪污罪。上诉人包某的上诉理由及其辩护人的辩护意见是，虽以虚假的事实骗取国家粮食补贴及取暖补贴，但部分粮食补贴款并未由其本人使用，不应计算在犯罪数额内。经查，上诉人包某及辩护人对犯罪事实无异议，但对犯罪数额的辩解，不影响本案的定罪量刑，因此，对上诉人包某及其辩护人的意见，本院不予采纳。被告人包某曾于2013年8月7日曾因犯贪污罪，被判处有期徒刑一年，缓刑一年。按照《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第二款的规定，本次犯罪应当依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。一审法院适用法律错误。依照上诉不加刑的原则及最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第三百二十五条第七项的规定”必须依法改判的，应当在第二审判决、裁定生效后，依照审判监督程序重新审判”。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 翁兴文
审判员 申智勇
审判员 刘玉华
二〇一七年四月二十四日
书记员 边 博