新疆生产建设兵团第八师中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）兵08民终219号
上诉人（原审原告）：董玉，女，1964年12月9日出生，住石河子市。
委托诉讼代理人:冯萍，石河子市司法局红山法律服务所法律工作者。
上诉人（原审原告）：董胜利，男，1978年9月19日出生，住第八师一四二团。
委托诉讼代理人:冯萍，石河子市司法局红山法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：石河子花园养老院，住所地第八师一四三团花园镇西环路3小区**栋。
法定代表人：史佩玲，该养老院院长。
委托诉讼代理人：张华成，新疆天众律师事务所律师。
上诉人董玉、董胜利因与被上诉人石河子花园养老院（以下简称花园养老院）生命权纠纷一案，不服石河子市人民法院（2017）兵9001民初6366号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月15日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人董玉、董胜利及二上诉人的委托诉讼代理人冯萍，被上诉人花园养老院的法定代表人史佩玲及其委托诉讼代理人张华成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
董玉、董胜利上诉请求：1.撤销原审判决，改判支持上诉人的诉讼请求；2.一、二审诉讼费、送达费由被上诉人承担。事实和理由：1.被上诉人对上诉人母亲的去世有过错，应当承担赔偿责任。2016年11月1日，上诉人与被上诉人签订有偿服务合同。上诉人母亲在入住被上诉人处即做了体检，直至死亡前都很正常。2017年6月17日上诉人母亲出现心慌、呕吐、头晕等心梗前期症状，之后在连续几天病情加重的情况下，被上诉人仅仅给予中暑胃病方面治疗，直至2016年6月20日才通知上诉人董胜利，2016年6月24日才送上诉人母亲到医院治疗。被上诉人作为有偿服务机构，24小时有人值班，上诉人母亲错过最佳治疗时间，被上诉人负有不可推卸的全部责任。
花园养老院辩称，上诉人母亲与我方签订合同时，其能够自理，我方有完整的护理机构，且已尽到了义务，不应承担责任，上诉人并没有证据证明上诉人母亲的去世是由我方拖延所致。上诉人的上诉没有事实依据，原审法院认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。
董玉、董胜利向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告各项损失235136.43元〔医疗费15731.05元、门诊费1683.76元、住院伙食补助费480元（120元×4天）、营养费60元（15元×4天）、护理费617.48元（56345元÷365天×4天）、丧葬费28172.50元（56345元÷2）、死亡赔偿金170445元（34089元×5年）、误工费6946.64元（56345元÷365天×45天）、交通费1000元、精神损害抚慰金10000元〕；2.判令被告承担本案诉讼费及送达费。
一审法院认定事实：苏某某于1935年1月11日出生，配偶董纪科于2008年6月26日死亡，婚姻关系存续期间育有两个子女：董玉、董胜利。苏某某的父母已死亡多年。
2016年11月1日，原告董玉作为乙方与被告作为甲方签订合同一份，约定：花园养老院开展老人托养业务，有偿为老人提供服务，服务类型有：全护理、半护理、自理。一、托养时间：2016年11月1日，入院时需填写入院申请单，离院时需填写离院通知单，终止日期以离院通知单为准。二、服务类型及费用：服务类型为Ⅲ（自理），每月托养费为1500元，押金壹仟元；在托养期间，老人患病的医疗等一切费用由乙方负责。……五、甲乙双方的权利和义务。（一）甲方的权利和义务……3、当老人患病或其他意外事故时，乙方需自行承担责任。……（二）乙方的权利和义务。5、乙方在老人患病或跌倒时应及时前来探望，如须住院治疗，主动要求甲方配合做好护理工作，如乙方因特殊情况无法前来送院及护理，应另付甲方送院费100元和每天护理费60元，住院期间老人和护理员伙食均由乙方负责。当老人出现意外跌倒或其他意外事故时必须及时前来处理善后事宜。六、违约责任。1、托养期间，甲方无故提前解除合同的，应承担违约责任，向乙方支付等额的保证金；乙方提前解除合同的，应承担违约责任，不得向甲方要求退回保证金。……4、托养期内，有损坏院、室内设备及物品的行为即从押金里扣除，照价赔偿。……苏某某入住被告时进行了生化检验、免疫检验及影像检查，诊断为慢性支气管炎、主动脉硬化症。
2017年6月17日20时左右，苏某某在散步时为追赶同伴步伐较快，后出现心慌、呕吐及头晕症状，被告处护理员立即将苏某某用轮椅推回被告处，并通知随院医生。随院医生赶到后立即给苏某某用药，症状有所缓解。2017年6月19日2时40分至4时许，苏某某出现呕吐、呼吸急促症状，呕吐后呼吸平缓，有所好转。2017年6月20日11时15分许，随院医生为苏某某用药后，苏某某症状得以缓解。当天21时50分许，苏某某再次出现呕吐症状，医生为其用药。被告处工作人员通知原告董玉，原告到被告处看望了苏某某，苏某某表示服药后有所好转，决定次日前往医院就诊。6月21日4时30分许，苏某某再次呕吐。6月21日，原告董玉陪同苏某某前往一四三团医院检查，诊断为肠胃炎、消化不良，医生询问原告董玉近期是否有时间，原告董玉告知医生没有时间，后原告董玉将苏某某送回被告处，并嘱咐被告处工作人员给苏某某烹饪一些清淡绵软的食物。原告董玉未将诊疗情况告知原告董胜利。6月22日，原告董玉看望苏某某，苏某某告知其病情好转。6月23日2时20分许，苏某某出现呕吐、头晕，被告处护理员为其测量了血压，为140/90，电话联系被告处医生后，为苏某某服用了速效救心丸，症状稍有好转。6月23日21时50分许，苏某某身体不舒服，后出现气短症状，口服速效救心丸后有所好转。6月24日凌晨40分许，苏某某坐起喝水，无异常情况。6月24日14时许，原告董胜利来被告处带苏某某外出吃饭。同日16时20分许，原告董胜利陪同苏某某返回被告处，苏某某呕吐两次。17时10分许，二原告将苏某某送往一四三团医院治疗。该院出院证明记载：患者病情无明显好转，呈加重趋势，建议转上级医院。原告支出医疗费308.69元（合计699.96元，医保统筹391.27元）。2017年6月24日20时20分许，苏某某被送往石河子市人民医院救治，住院4天，出院诊断为：急性心肌梗死、心源性休克、昏迷、慢性支气管炎急性加重、非感染性多器官功能障碍综合症等。该院出院证中记载：2017年6月28日12时，患者家属要求自动出院，反复劝说无效，签署自动出院告知书后报自动出院。原告支出门诊费1646.26元、住院费4385.41元（合计15031.09元，医疗统筹10645.68元）。当天，苏某某被送往石河子市第六社区卫生服务中心治疗，原告支出门诊费37.50元。当天13时16分许，苏某某死亡。
经该院释明，原告主张侵权之诉。
一审法院认为，本案的争议焦点是被告是否存在过错。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条的规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。可见，除法律有特别规定的情况下，一般侵权行为均适用过错责任原则，本案作为一般侵权行为案件，其归责基础便是过错。首先，被告作为依法成立的为老年人提供集中居住和照料服务的非营利机构，主要为入住老人提供日间照料、康复护理、精神慰藉、文化娱乐、临终关怀服务。苏某某入住被告处时，被告仅知道苏某某具有慢性支气管炎，不知其有其它病史。当苏某某出现呕吐时食用被告处医生开具的药品后便有所好转，被告作为养老机构虽然配备有医生，但本身不是医疗机构，医生的医治水平不能达到医疗机构的水准，并未考虑到苏某某系心脏方面的疾病。同时，经被告通知，原告董玉已将苏某某送往一四三团医院专业机构诊疗，该院医生诊断苏某某为肠胃炎、消化不良，并开具了相关药品，原告董玉将苏某某送回被告处时仅是告知被告工作人员为苏某某烹饪一些易消化的清淡食物，此后苏某某再次发生呕吐时，被告的护理员及医生均及时喂食药品，更不会想到苏某某系心脏方面疾病引起不适，且苏某某在食用后情况均有所好转。被告在提供护理服务过程中进行了详尽工作日志记录，对苏某某随时发生的不适进行及时处理，即便是发生在夜晚，可见，被告已按照合同约定履行了照顾、通知家属等义务，不存在过错。
其次，原告作为苏某某的子女，对苏某某的健康状况应当尽到比被告更多的注意义务。原告董玉在接到被告通知后虽然于6月21日陪同苏某某前往医院诊疗，并于次日再次看望苏某某，但并未重视苏某某的病情，未主动询问苏某某在被告处的情况；原告董胜利于6月24日看望苏某某时仅是带其外出吃饭，未询问了解苏某某的病情，致使苏某某吃完午饭返回被告处时发生两次呕吐，后与原告董玉将苏某某送往医院救治。可见，原告在6月20日接到被告通知后即对苏某某的病情有所了解，及时送医的义务已转至原告，且苏某某于6月24日病情严重时，原告均在现场，被告无送医义务。
综上，被告已尽到作为养老机构应当尽到的注意义务，在本案中不存在过错，对原告要求被告承担赔偿责任的诉讼请求，该院不予支持。
根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决:
驳回原告的诉讼请求。
案件受理费减半收取2414元，邮寄送达费90元，合计2504元（原告已预交），由原告负担。
二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与原审法院查明的基本事实一致。
本院认为，本案的争议焦点为：被上诉人是否应赔偿上诉人各项损失235136.43元。
根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十四条规定，受害人和行为人对损害的发生都没有过错的，可以根据实际情况，由双方分担损失。本案中，上诉人之母在被上诉人处养老过程中因病死亡，上诉人主观上不存在过错，被上诉人也没有提供证据证明上诉人有过失，因此，上诉人对其母死亡的损害后果的发生没有过错。上诉人认为被上诉人对上诉人母亲的去世有过错，在上诉人母亲出现心慌、呕吐、头晕等心梗前期症状，之后连续几天病情加重的情况下，被上诉人仅仅给予中暑胃病方面治疗，导致上诉人之母死亡的后果，应当承担赔偿责任。但要证明被上诉人有过错的举证责任在上诉人。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案上诉人未提供证据证明被上诉人存在照管不善和设施不合理之处，亦未提供证据证明被上诉人未尽到合理的注意义务。上诉人、被上诉人均无过错，故依据公平原则及本案实际情况，以被上诉人酌情分担上诉人之母损失为宜。
综上所述，上诉人的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二规定，判决如下：
一、撤销石河子市人民法院（2017）兵9001民初6366号民事判决；
二、被上诉人石河子花园养老院于本判决生效之日起十日内向上诉人董玉、董胜利支付补偿款20000元；
三、驳回上诉人董玉、董胜利的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费减半收取2414元，邮寄送达费90元，合计2504元；二审案件受理费4827元。一、二审合计7331元（上诉人董玉、董胜利已预交），由上诉人董玉、董胜利负担3331元，由被上诉人石河子花园养老院负担4000元，与其应付款项同期一并给付上诉人董玉、董胜利。
本判决为终审判决。
审判长 陈宏坚
审判员 王同明
审判员 商 栋
二〇一八年四月三日
书记员 常莎莎