上海市松江区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0117民初11626号原告：永大电梯设备(中国)有限公司(原名上海永大电梯设备有限公司)，住所地上海市松江区。法定代表人：许作立，董事长。委托诉讼代理人：柴晓晖。委托诉讼代理人：诸兆宏。被告：黄冈市嘉晟房地产开发有限公司，住所地湖北省黄冈市。法定代表人：王辉，总经理。委托诉讼代理人：刘红喜，湖北地久律师事务所律师。第三人：湖北亿嘉亿贸易有限公司，住所地湖北省黄冈市黄州区东门路XXX号。法定代表人：毕帆，总经理。委托诉讼代理人：刘红喜，湖北地久律师事务所律师。原告永大电梯设备(中国)有限公司诉被告黄冈市嘉晟房地产开发有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2017年7月11日立案后，依法适用简易程序。因被告黄冈市嘉晟房地产开发有限公司下落不明，本院依法裁定本案转为普通程序审理。审理中，因湖北亿嘉亿贸易有限公司与本案的处理结果有法律上的利害关系，本院依法追加为第三人参加诉讼。本院于2017年12月26日对本案公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人柴晓晖、诸兆宏，被告及第三人的共同委托诉讼代理人刘红喜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告永大电梯设备(中国)有限公司向本院提出诉讼请求：1、被告偿付原告欠款292,200元；2、被告支付原告逾期付款的违约金(以292,200元为基数，自2014年12月23日起算至实际清偿之日止，按照日万分之五计算)。诉讼中，原告变更诉讼请求为：1、被告偿付原告欠款547,400元；2、被告支付原告逾期付款的违约金(以547,400元为基数，自2016年5月2日起算至判决生效之日止，按照日万分之五计算)。事实和理由：2014年5月8日，原、被告就“嘉晟君临天下”项目签订合约号为XXXXXXXXX的电梯《合约书》一份，约定被告向原告购买电梯4台并委托原告安装。合同总金额1,080,000元(其中货款826,000元、安装款254,000元)，被告应于电梯验收合格后7天内付清。合约签订后，原告已依约履行完合同义务，所涉4台电梯已全部出货、安装完毕，于2014年12月15日经政府部门验收合格并于随后正式交付使用。据此，被告最迟应于2014年12月22日前付清全部合约款1,080,000元。2014年8月15日，原、被告就“嘉晟国际长河水岸”项目签订合约号为XXXXXXXXX的电梯《合约书》一份，约定被告向原告购买4台电梯并委托原告安装。合同总金额940,000元(其中货款716,000元、安装款224,000元)，被告应于电梯验收合格后15天内付清。嗣后，因电梯规格变更，双方签订《追减合约书》，约定于出货前款中追减货款8,000元。至此，该合同总金额变更为932,000元。合同签订后，原告已依约履行完合同义务，所涉4台电梯已经全部出货、安装完毕，于2016年4月16日经政府部门验收合格并于随后正式交付使用。据此，被告最迟应于2016年5月1日前付清全部合约款932,000。综上，两份合约被告最迟应于2016年5月1日前支付2,012,000元，但被告仅支付了1,464,600元，至今尚欠547,400元未付，被告逾期不付的应当按照合同约定支付原告逾期付款违约金。经多次催讨未果，故原告诉至法院，请求法院支持原告的诉讼请求。被告黄冈市嘉晟房地产开发有限公司辩称：不同意原告的诉讼请求。原、被告确实存在买卖合同关系，但是本案的买受方是被告和第三人，与原告共计签订了6份合同，电梯总数为20部。但是原告仅为被告及第三人履行了9部电梯的供货及安装义务，总金额为2,378,000元。其中交付给被告的为8部电梯，总金额为2,012,000元。被告及第三人合计付款2,094,600元，被告认为被告仅欠原告283,400元。且双方系滚动式结算，原告、被告及第三人间的买卖合同一直在延续中，故不应支付违约金。第三人湖北亿嘉亿贸易有限公司述称：不同意原告的诉讼请求。原、被告间存在买卖合同关系，原告与第三人之间亦存在买卖合同关系。共计签订了6份合同，原告仅履行了9部电梯的供货及安装义务，其中向被告交付电梯8台，向第三人交付电梯1台，被告仅欠原告283,400元。本院经审理查明：2014年5月8日，原告(乙方)与被告(甲方)签订编号为XXXXXXXXX的《合约书》一份。约定甲方就“嘉晟君临天下”项目向乙方购买电梯4台，并委托乙方安装，货款总价826,000元、安装款总价254,000元，合计1,080,000元。设备款的支付方式为：合同签订之日起三日内支付合同总价的20%作为定金，即165,200元；出货前30天内支付合同总价的60%作为出货款，即495,600元；验收合格后7天内支付全部合同货款的20%，即165,200元。违约责任：除不可抗力的原因之外，乙方未按合同预约日期出货，应向甲方支付逾期出货的违约金，每日按不能出货部分的货款总金额万分之五计算，甲方未按合同规定的期限付清款的，甲方应向乙方支付逾期付款的违约金，每日按逾期货款总金额万分之五计算。安装款的支付方式为：出货前30天内支付合同总金额的50%，验收合格后三日内支付余款。违约责任：甲方未按约支付安装费的，应向乙方支付逾期付款的违约金，每日按逾期款项总金额的万分之五计算。合同签订后，原告按约交付并安装了上述合同项下的4台电梯，并于2014年12月15日经质监局检验合格，并于随后正式交付使用。2014年8月15日，原告(乙方)与被告(甲方)签订编号为XXXXXXXXX的《合约书》一份。约定甲方就“嘉晟国际长河水岸”项目向乙方购买电梯4台，并委托乙方安装，货款总价716,000元、安装款总价224,000元，合计940,000元。设备款的支付方式为：合同签订之日起三日内支付合同总价的20%作为定金，即143,200元；出货前30天内支付合同总价的60%作为出货款，即429,600元；验收合格后15天内支付全部合同货款的20%，即143,200元。违约责任：除不可抗力的原因之外，乙方未按合同预约日期出货，应向甲方支付逾期出货的违约金，每日按不能出货部分的货款总金额万分之五计算，甲方未按合同规定的期限付清款的，甲方应向乙方支付逾期付款的违约金，每日按逾期货款总金额万分之五计算。安装款的支付方式为：安装开工期前30天内支付合同总金额的50%，即112,000元作为开工款，乙方收到开工款后按商定日期进场安装；验收合格后三日内支付余款。违约责任：甲方未按约支付安装费的，应向乙方支付逾期付款的违约金，每日按逾期款项总金额的万分之五计算。2014年9月10日，原、被告签订追减合约书一份，就合约书号XXXXXXXXX项下的电梯规格变更，共计追减货款8,000元，在出货前款中扣除，违约责任与合约书同。合同签订后，原告按约交付并安装了上述合同项下的4台电梯，并于2016年4月16日经质监局检验合格，并于随后正式交付使用。2016年2月18日，原告(乙方)与被告(甲方)于签订编号为XXXXXXXXX的《合约书》一份，约定就“长河水岸5号、7号楼”项目，甲方向乙方购买电梯6台，并委托乙方安装，货款总价1,308,000元、安装款总价432,000元，合计1,740,000元。该份合同项下的电梯未出货。另查明，2013年4月3日，原告(乙方)与第三人(甲方)签订编号为XXXXXXXXX的《合约书》一份，约定甲方向乙方购买电梯4台，并委托乙方安装，货款1,320,000元、安装款236,000元，合计1,556,000元。甲方应于合同签订之日起三日内向乙方支付合同总价的20%作为定金，即264,000元。该份合同项下的电梯均未出货。2016年7月12日，原告(乙方)与第三人(甲方)签订编号为XXXXXXXXX的《合约书》一份，约定甲方向乙方购买电梯1台，并委托乙方安装，货款98,000元、安装款22,000元，合计120,000元。该份合同项下的电梯未出货。2014年5月9日，原告(乙方)与第三人(甲方)签订编号为XXXXXXXXX的《合约书》一份，约定甲方向乙方购买电梯5台，并委托乙方安装，货款3,100,000元、安装款550,000元，合计3,650,000元。设备款的付款方式为：甲方于合同签订之日起三日内支付合同总价的20%作为定金，即620,000元；出货前30天内支付合同总价的60%，即620,000元；验收合格后7天内支付全部合同货款的20%，即620,000元。安装款支付方式为：出货前30天内支付总金额的50%，验收合格后三日内付清余款。合同签订后，原告交付该份合同项下的1台电梯。又查明，2014年4月23日，从孙磊个人账户转账1,000,000元给原告；2014年11月21日，从张丽个人账户转账127,000元给原告；2016年6月20日，从郭永旺个人账户转账40,000元给原告；2016年7月7日、2017年2月13日，从程梅个人账户分别转账165,000元、85,800元给原告；2015年3月4日，从第三人账户转账200,000元给原告；2015年7月14日、2015年11月24日、2015年12月3日，从王大勇账户分别转账100,000元、206,000元、57,000元给原告；2015年11月10日，原告收到王正杰支付的58,800元；2016年5月19日，从程梅个人账户转账55,000元给原告。合计2,094,600元，部分支付的是原、被告间的合同款，部分是原告与第三人之间的合同款。双方均确认，2014年11月21日的127,000元、2015年3月4日的200,000元、2015年7月14日的100,000元、2015年11月10日的58,800元、2015年11月24日的206,000元、2015年12月3日的57,000元、2016年5月19日的55,000元，合计803,800元，支付的系原、被告间的合同款。除此之外，被告认为2014年4月23日的1,000,000元中的924,800元支付的也是原、被告间的合同款，75,200元支付的系原告与第三人间合约号为XXXXXXXXX的合同款，故支付的原、被告间合同款的总金额为1,728,600元。原告认为上述1,000,000元中的660,800元支付的是原、被告间的合同款，264,000元支付的是原告与第三人间编号为XXXXXXXXX合约下的定金，75,200元支付的系原告与第三人间合约号为XXXXXXXXX的合同款，故支付的原、被告间合同款的总金额为1,464,600元。以上事实由原告提供的合约书、追减合约书、安装竣工移交证明书，被告提供的合约书、付款凭证等书证，及各方当事人陈述证实，本院经审核予以确认。原告提供的说明、代付说明均为复印件，被告不予认可，本院不予认定。原告提供的发票，被告表示未收到，原告未能提供被告收到发票的证据，故对于该份证据，本院亦不予认定。原告提供的记账凭证系单方制作，本院不予认定。本院认为：原、被告间的买卖合同关系依法成立、生效，双方均应按约履行各自的义务。双方均确认原、被告间交付的电梯为8部，款项共计2,012,000元，涉及两份编号为XXXXXXXXX、XXXXXXXXX合约书。被告与第三人实际支付的总价款为2,094,600元。原告认为其中1,464,600元是支付的本案的款项，故被告尚欠547,400元。被告认为针对本案的已付款为1,728,600元，故尚欠原告283,400元。双方存在差额264,000元的原因是原告将2014年4月由案外人孙磊支付的1,000,000元中的264,000元作为原告与第三人编号为XXXXXXXXX合约中的定金。因此，本案的争议焦点在于2014年4月23日，从孙磊个人账户转账支付的1,000,000元中是否有264,000元支付的是编号为XXXXXXXXX原告与第三人所签订的合约的定金。本院认为，本案中被告的已付款应为1,728,600元，孙磊支付的1,000,000元中的264,000元不应认定为原告与第三人之间合同的定金。第一、从XXXXXXXXX号合约书约定的付款时间来看，定金264,000元应于合同签订之日起三日内支付，而孙磊所转账支付的1,000,000元直到2014年4月23日才支付，且金额也与定金不符；第二、原告并无证据证明1,000,000元中包含该部分定金，付款系一笔转账支付，且未有具体的付款针对性说明，原告提供的说明未能提供原件，即使真实，只能表明款项中包括被告及第三人的合同款，但是未明确说明有264,000元支付的是定金，且被告亦认可1,000,000元中有75,200元支付的是第三人的合同款，与说明所述付款为被告与第三人向原告订购电梯支付的款项的说法并不矛盾；第三、原告提供了金额为264,000元的发票，为了证明2013年4月13日向第三人开具了合同项下的定金发票，一方面被告表示未收到发票，原告也未能对发票的送达情况进行举证，另一方面，发票的开具时间是2013年，原告的付款时间为2014年，因此发票的开具并不能当然认为支付的1,000,000元中包含该部分定金。综上，本院认为被告尚欠原告合同款283,400元，根据编号为XXXXXXXXX、XXXXXXXXX两份合约书约定的付款方式，被告最迟应当于2016年5月1日前付清上述两份合约书项下的全部款项，因此被告应继续支付欠款283,400元。被告未能按约履行付款义务，应承担相应违约责任。原告主张违约金的计算方式并无不当，本院予以支持，但是应当以实际欠款金额283,400元为基数。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百一十四条第一款和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告黄冈市嘉晟房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内偿付原告永大电梯设备(中国)有限公司欠款283,400元；二、被告黄冈市嘉晟房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告永大电梯设备(中国)有限公司逾期付款违约金(以283,400元为基数，自2016年5月2日起算至判决生效之日止，按照日万分之五计算)。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10,582元，公告费260元，合计诉讼费10,842元，由原告永大电梯设备(中国)有限公司负担5,229元(已付)，由被告黄冈市嘉晟房地产开发有限公司负担5,613元(于本判决生效之日起七日内交付本院)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  丁 伟审 判 员  徐 霖人民陪审员  严融融二〇一八年二月二十二日书 记 员  毛水龙附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。……二、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。