江西省南昌市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）赣01刑终80号
原公诉机关进贤县人民检察院。
上诉人（原审被告人）林青年，曾用名林清平，男，1974年2月5日出生于福建省泉州市，汉族，初中文化，原系南昌市世联针织服饰有限公司实际控制人，户籍地福建省泉州市洛江区，住所地江西省丰城市。2016年6月21日因犯虚开增值税专用发票罪被判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币八万元。因涉嫌虚开增值税专用发票罪于2017年6月1日被刑事拘留，同年7月8日被逮捕。现羁押于进贤县看守所。
辩护人胡红雄，江西瑞京律师事务所律师。
江西省进贤县人民法院审理进贤县人民检察院指控原审被告人林青年犯虚开增值税专用发票罪一案，于2017年12月11日作出（2017）赣0124刑初341号刑事判决。原审被告人林青年不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人（原审被告人）林青年，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2015年8月，谭某1在江西省南昌市进贤县设立进贤织羽实业有限公司、进贤织幻实业有限公司，专门为其他企业虚开增值税专用发票以谋取非法利益。同年8月下旬，被告人林青年在没有货物购销的情况下要求谭某1为其实际控制的南昌市世联针织服饰有限公司、南昌市迅科针织服饰有限公司开具增值税专用发票，金额为人民币9887615.19元，税款1682424.81元，已抵扣税款1478494.53元。其中，世联公司接受谭某1虚开的增值税专用发票金额为6788675.08元，税款1155604.92元，已抵扣税款1155604.92元；迅科公司接受谭某1虚开的增值税专用发票金额为3098940.11元，税款526819.89元，已抵扣税款322889.61元。2017年5月31日，被告人林青年在江西省丰城市司法局被公安机关抓获归案。另查明，被告人林青年因犯虚开增值税专用发票罪，于2016年6月21日被山东省莒南县人民法院以（2016）鲁1327刑初25号刑事判决书判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币八万元。被告人林青年因该案于2015年8月27日被逮捕，2016年6月22日取保候审。
上述事实，有相应证据予以证实。原审判决认为，被告人林青年在没有真实货物交易的情况下与谭某1商谈虚开增值税专用发票，并由谭某1实际实施，虚开税款金额1682424.81元，数额较大，其行为已构成虚开增值税专用发票罪。被告人林青年因犯虚开增值税专用发票罪，于2016年6月21日被山东省莒南县人民法院以（2016）鲁1327刑初25号刑事判决书判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币八万元。被告人林青年在缓刑考验期内发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当撤销缓刑，对新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，数罪并罚。根据被告人林青年的犯罪事实、情节和社会的危害后果，依照《中华人民共和国刑法》第二百零五条第一款、第七十七条第一款、第六十九条第一款、第三款之规定，判决：一、撤销山东省莒南县人民法院（2016）鲁1327刑初25号刑事判决书中被告人林青年犯虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币八万元的缓刑五年部分；二、被告人林青年犯虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币十万元；连同原山东省莒南县人民法院（2016）鲁1327刑初25号刑事判决书判处的有期徒刑三年，并处罚金人民币八万元，二罪并罚，决定执行有期徒刑六年，并处罚金十八万元。
上诉人林青年上诉提出，1、虚开增值税专用发票税款金额1682424.81元仅是谭某1的犯意并由其单方实施，并不是其犯意，其并没有与谭某1商谈好虚开增值税专用发票税款金额，更谈不上交代、安排、授意谭某1实际实施虚开增值税专用发票行为。2、至2015年8月27日其被山东莒南县公安局羁押前，其没有收到一张谭某1虚开增值税专用发票，本案虚开增值税专用发票行为发生在其被山东莒南县公安局羁押期间，其并不知情。3、应由谭某1承担本案虚开增值税专用发票的刑事责任。
经审理查明，二审查明的事实与原审判决的事实一致，有以下证据予以证实：
1、南昌市国家税务局稽查局对织羽公司、织幻公司案件的调查报告，证实谭某1实际控制的织羽公司、织幻公司涉嫌虚开农副产品收购普通发票、虚开增值税专用发票。
2、南昌市国家税务局稽查局税务稽查报告，证实税务稽查部门认定世联公司2015年8、9月份接受织幻公司和织羽公司开具的68份增值税专用发票，发票金额6788675.08元，已在南昌市青山湖区国税局认证并抵扣税金1155604.95元。迅科公司2015年8、9月份从织幻公司和织羽公司取得31份增值税专用发票，发票金额为3098940.11元，税额为526819.89元，价税合计3625760.00元，有19份增值税专用发票已抵扣税款322889.61元。
3、江西增值税专用发票，证实2015年9月19日世联公司向织羽公司购买棉布发票18份，税额305895.42元。2015年9月22日世联公司向织羽公司购买棉布发票18份，税额305895.42元。2015年8月27日世联公司向织幻公司购买棉布的发票34份，税额577802.46元。2015年8月26日迅科公司向织幻公司购买棉布的发票11份，税额186936.09元。2015年9月22日迅科公司向织幻公司购买棉布的发票11份，税额186936.09元。2015年9月19日迅科公司向织幻公司购买棉布的发票9份，税额152947.71元。
4、购销合同，证实2015年8月9日，织幻公司与世联公司签订棉布购销合同，金额为3976640元。2015年8月10日，织幻公司与迅科公司签订棉布购销合同，金额为1286560元。2015年8月18日，织羽公司与世联公司签订棉布购销合同，金额为4210600元。2015年8月21日，织幻公司与迅科公司签订棉布购销合同，金额为2339200元。
5、银行交易明细单，证实谭某1利用谭某3、徐某、罗某、高某、杨某2等人银行帐户进行资金回流。织幻公司、织羽公司、世联公司、迅科公司等帐户资金明细。
6、厂房租赁合同、仓库租赁合同、租金转帐存根，证实谭某1在温某1温某2工业园为织羽公司、织幻公司租赁厂房。
7、抓获经过，证实2017年5月31日下午林青年在江西省丰城市司法局被进贤县公安局民警抓获。
8、刑事判决书、取保候审决定书，证实林青年因犯虚开增值税专用发票罪于2016年6月21日被山东省莒南县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币八万元，林青年因该案于2015年1月22日被取保候审，同年8月27日被逮捕，2016年6月22日被取保候审。谭某1因犯虚开增值税专用发票、抵扣税款发票罪，于2017年7月31日被进贤县人民法院判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币40万元。
9、证人李某1、杨某1、邹某1、邹某2、杨某2证言，证实其等人没有为谭某1收购棉花等物品。
10、证人戴某、樊某、周某1、邹某3证言，证实谭某1在温圳温某2工业园租厂房，并领取增值税专用发票。
11、证人李某2、朱某1证言，证实有浙江的姓李的三父子离开东乡，后到进贤做事了。
12、证人胡某1证言，证实其是世联公司、迅科公司的兼职会计，具体叫其做事的是周某2。周某2、魏某1、谭某1都发过工资给其。
13、证人周某2证言，证实世联公司法人代表是林青年，迅科公司法人代表是魏某2。2014年，迅科公司法人代表魏某2将他的公司卖给了林青年。实际上世联公司、迅科公司的实际控制人都是林青年。两家公司的会计是经其介绍，林青年直接聘请，工资是由林青年支付。
14、证人谭某1证言，证实其使用织幻公司、织羽公司向世联公司、迅科公司虚开了增值税专用发票。织幻公司、织羽公司与世联公司的购销合同，如果合同上的金额资金全部产生回流，那么就没有真实货物交易，也就是合同金额开出去的增值税专用发票金额是虚开的，如果资金产生部分回流，那么就是存在部分真实货物交易，没有回流的资金就是真实货物交易金额。织幻公司与迅科公司的购销合同没有真实货物交易，合同上的金额都是其虚开增值税专用发票金额。2015年3、4月，其问林青年需不需要增值税专用发票，林青年回答你有我就需要。之后在2015年5、6月，林青年带其认识了江西布瑞朗公司的老板周某2。开始其都是跟林青年谈如何虚开增值税专用发票的事，林青年说让其向迅科公司、世联公司、布瑞朗公司三家公司虚开增值税专用发票，并说了开票金额和开票返点费用（开票金额的百分之四）。2015年8月，其向迅科公司、世联公司、布瑞朗公司虚开增值税专用发票。2015年9月，其联系不上林青年，才知林青年被公安机关抓获。其开始联系魏某1和周某2，其问魏某12015年9月份三家公司要多少发票，魏某1说她不清楚，让其问周某2。其联系了周某2，周某2告诉其三家公司的开票金额数据，其邮寄发票给他们公司的办公地点，其开了2015年9月份的发票后，林青年一直都没有给其支付返点费用，其就再也没向这三家公司开票。
15、上诉人林青年供述，供认其是世联公司、迅科公司的实际控制人。谭某1以织羽公司、织幻公司向世联公司、迅科公司开具销售棉布的增值税专用发票，没有真实货物交易。2015年8、9月，谭某1以织羽公司、织幻公司向迅科公司、世联公司开具了棉布增值税专用发票，开票金额在几百万到一千万之间，具体金额其记不清楚了。2015年8月中旬，其打电话给谭某1说其要购买棉布的增值税专用发票，谭某1说给其的价格是开票金额的百分之六点三。2015年8月26日左右，其跟谭某1打了个电话，问谭某1现在有没有棉布增值税专用发票卖，谭某1说没有，要等。谭某1说再过几天，8月底会有增值税专用发票出来，其说8月份你给迅科公司、世联公司开具300万至400万左右的专用发票。谭某1说可以。之后其就到山东省莒南县公安局投案自首。2015年8月，谭某1向迅科公司、世联公司开具的增值税专用发票是经过其同意并向谭某1购买的。但是在2015年9月份，谭某1向迅科公司、世联公司开具的增值税专用发票没有经过其同意，当时其被山东警方关押了。其是直接向谭某1购买棉布增值税专用发票，没有谈到签订购销合同的事，织羽公司、织幻公司与世联公司、迅科公司之间签订的四份购销合同是谁制造的其不清楚，是谁盖其公司的印章也不清楚。其公司聘请的会计小胡、周某2、谭某1三个人都可以拿到其公司的印章。
16、辨认笔录，证实周某2、杨某1、戴某、樊某、邹某3辨认出谭某1。谭某1、周某2辨认出林青年。李某2、朱某1、谭某1辨认出浙江姓李的人。
上述证据，经一审庭审举证、质证，证据来源合法、有效，能够相互印证，予以确认。
关于上诉人林青年上诉理由，综合评判如下：
根据谭某1证言、林青年供述等本案证据，谭某1找到林青年问是否需要增值税专用发票，林青年表示需要，之后，二人分别以自己控制的公司在没有真实货物交易的情况下，由谭某1为林青年虚开增值税专用发票税款1682424.81元，谭某1因犯虚开增值税专用发票、抵扣税款发票罪被判刑，林青年让谭某1为自己虚开增值税专用发票行为符合虚开增值税专用发票罪的犯罪特征，对此应承担相应刑事责任，上诉理由，不予采纳。
本院认为，上诉人林青年在没有真实货物交易的情况下让他人为自己虚开增值税专用发票税款金额1682424.81元，数额较大，其行为已构成虚开增值税专用发票罪。林青年在缓刑考验期内被发现在判决宣告以前还有本案之罪没有判决，依法应当撤销缓刑，前罪和后罪所判刑罚，数罪并罚。上诉人林青年上诉理由，不予采纳。原审判决认定事实清楚，适当法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王萍
审判员 叶京
审判员 潘建
二〇一八年五月十一日
书记员 伍春