山东省聊城市东昌府区人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁1502民初1483号原告：陕西阳森建筑工程有限公司，住所地西安市雁塔区鱼化工业园科技西路1号绿地博海大厦A3-11306。法定代表人：马长峰，总经理。委托诉讼代理人：李海军，男，1978年3月12日出生，汉族，该公司职工，户籍地山东省梁山县，现住。委托诉讼代理人：王会庆，陕西泽界律师事务所律师。被告：中通钢构股份有限公司，住所地：山东省聊城市南郊工业区富民路6号。法定代表人：密保伦，董事长。委托诉讼代理人：李广强，男，1982年6月7日出生，汉族，该公司法务经理，住山东省聊城市东昌府区。原告陕西阳森建筑工程有限公司(以下简称陕西阳森公司）与被告中通钢构股份有限公司（以下简称中通钢构公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年3月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陕西阳森公司委托诉讼代理人李海军、王会庆，被告中通钢构公司委托诉讼代理人李广强到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告陕西阳森公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告按合同总价款88.5%的比例支付剩余工程款共计1692522元及违约金276012元（其中以867960元为基数，自2016年2月8日起至2017年4月8日止，按年利率24%的比例计付243029元；以824562元为基数，自2017年2月1日起至2017年4月1日止，按年利率24%的标准计付32982元）；2.诉讼费由被告承担。事实与理由：2014年4月3日，原、被告签订《聊城经济技术开发区新能源产业园项目厂房地坪施工合同》，被告将聊城经济技术开发区新能源产业园项目6#厂房、7#厂房地坪施工项目分包给原告，该合同约定：工程总面积为41400㎡，其中耐磨+固化剂抛光施工面积共计22000㎡，合同项目为混凝土浇筑、激光整平、非金属骨料耐磨地坪系统施工、液态固化剂系统施工，合同总价款为2893200元，且施工合同对工程质量等级、合同价款支付、各方职责、违约责任、验收标准和方法、期限均有明确约定。合同约定后，原告按照合同约定履行义务，且依约向被告递交竣工图、技术资料、决算资料等。原告亦依约提交报审、报验表、验收记录，被告及建设单位均同意验收，后经原告多次就涉案工程与被告协商、沟通，但被告怠于组织验收。根据《聊城经济技术开发区新能源产业园项目厂房地坪施工合同》第四条、第六条、第八条等约定，被告应在5个工作日组织验收，逾期不验收视为验收通过。原告组织项目实施，待混凝土浇筑完毕被告支付原告合同总额的20%作为工程预付款；待液态硬化剂系统施工前，被告再支付原告合同总额的10%；待工程验收完毕，被告再支付原告合同总额的30%；其余工程尾款（结算额）由被告于2015年12月31日前一次性付给原告；被告不按合同约定支付工程款，每逾期一日，应向原告支付当期应付金额的5‰作为违约金。2015年8月11日，原告施工的涉案工程进行初验，且涉案工程均已投入使用。2015年2月11日，被告与聊城经开置业有限公司（以下简称聊城经开公司）签订《聊城经济开发区新能源产业园施工项目框架协议书》，前述框架协议书明确约定：工程完工被告提交交付使用申请，聊城经开公司10日内组织验收并向被告支付合同总价款的50%，2015年12月31日前聊城经开公司向被告一次性付清工程结算价余款。现聊城经开公司已向被告支付工程款的90%，被告仅向原告支付工程款867960元，原告主张被告再支付工程款1692522元。2016年8月16日，原山东中通钢构建筑股份有限公司变更为中通钢构公司。为维护原告合法权益，特具状起诉，要求判如所诉。被告中通钢构公司辩称，一、原告所诉“工程总面积41400平方米，合同总价款2893200元”，工程总面积41400平方米是预算面积，合同总额2893200元是合同暂定额，不是决算数额，被告应当以决算数额向原告支付工程款，具体数额以双方据实结算数额为准。二、被告同意依据合同第四条4-3中的付款节点（工程验收完毕业主即付给被告50%的工程款）向原告支付合同总额30%的工程款，计款867960元；4-4中工程尾款因未到付款节点，请求法院驳回原告对被告的该部分诉请。三、根据行业惯例：原告应当在付款日前提示付款并出具发票后，被告才对外付款，原告未经提示、未开具发票直接到法院起诉，收到法院传票后，被告才知道应付而未付的款项，原告在起诉前并没有依据合同第七条的规定按照协商、调解、起诉的顺序解决合同履行过程中的争议，对方也有责任，请求法庭考虑这一情节依法判决减少违约金的支付。被告同意以867960元为基数，依据（2015）聊东民初字第4582号判决书第一项即按中国人民银行同期贷款利率的30%的标准向原告支付违约金，违约金从2016年2月7日（也就是被告收到业主支付的50%的工程款的第二日）起算。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年2月11日，被告中通钢构公司承建了聊城经开置业有限公司开发的山东聊城经济开发区新能源产业园施工项目，并签订《聊城经济开发区新能源产业园施工项目框架协议书》一份，约定施工地点为聊城经济开发区庐山路东、牡丹江路南；总投资为80000000元；被告承诺除气体站、废料棚、机修车间外，其余工程于2015年4月25日前完工（收尾阶段可延期至2015年5月30日）。因不可抗力因素而延误工期及国家强制性规范要求停止作业的，工期顺延，其他情况不予顺延工期，气体站、废料棚、机修车间工期根据工程实际情况另行协商确定；人工费按67元/工日执行，工程量按定额确定，因现场与图纸不符相关内容（如设计变更）按实测定量，赶工措施费根据国家相关规定，由被告申请，双方协商确定，材料的采购和保管费按材料价格的2.5%计取；经聊城经开置业有限公司及监理方共同签字认可的零工按200元/工日等，工程完工被告提交交付使用申请，聊城经开置业有限公司10日内组织验收并向被告支付合同总额的50%，2015年12月31日前，聊城经开置业有限公司向被告一次性付清工程结算价余款。2014年4月3日，被告中通钢构公司将上述工程中的6#、7#厂房地坪工程分包给原告施工，在聊城经开置业有限公司的见证下，与原告签订《厂房地坪施工合同》一份，约定：合同总额为2893200元；本合同签订后，原告开始组织项目实施，待混凝土浇筑完毕，被告支付原告20%合同总额工程款，作为工程预付款，计款578640元；待液态硬化剂系统施工前，被告再支付原告10%工程款，计款289320元；剩余工程款由被告按照被告与业主签订的付款节点（即工程验收完毕业主即付给被告50%工程款）再行支付原告30%合同总额工程款，计款867960元；其余工程尾款（结算额）由被告在2015年12月31日前且被告收到业主剩余50%工程款后5个工作日内一次性付清给原告；双方无正当理由中途废止合同，违约方应支付合同额的10%作为违约金；被告不按合同约定支付工程款，导致施工无法进行，被告无正当理由不支付工程结算价款，不履行合同义务等，被告赔偿因违约给原告造成的经济损失，每逾期一日，应向原告支付当期应付金额的5‰作为违约金；双方按照国家有关地坪标准现场共同验收，项目完成后，被告应在5个工作日内组织验收，逾期不验收视为验收通过。原、被告双方一致认可；2015年8月11日，原告施工的涉案工程进行初验并投入使用，业主已于2016年2月6日支付被告合同总价款的50%，且已于2017年1月31日前支付给被告合同总价款的88.5%。现经据实结算，双方一致认可原告施工的涉案工程总结算额为2828091.6元。被告认可原告所主张的违约金计付的起止时间。本院认为，被告中通钢构公司承接了聊城经开置业有限公司开发的山东聊城经济开发区新能源产业园施工项目，后被告将该项目的6#、7#厂房地坪分包给原告进行施工。原告施工完毕后，工程未验收合格，但已于2015年8月11日交付使用，该工程应视为验收合格，业主已于2016年2月6日支付被告合同总价款的50%，且已于2017年1月31日前支付给被告合同总价款的88.5%，根据原、被告及见证人聊城经开置业有限公司签订《厂房地坪施工合同》，被告应于2016年2月6日再行支付原告合同总额的30%即867960元（2893200元×30%）。对于原告主张的其余工程款824562元〔合同总价款2893200元×（88.5%-20%-10%-30%）〕，被告于2017年1月31日前收到业主支付合同总价款的88.5%，双方现已无法按照合同约定履行其余工程尾款（结算额）由被告在2015年12月31日前且被告收到业主剩余50%的工程款后5个工作日内一次付清给原告的权利与义务，且现经据实结算，双方一致认可原告施工的涉案工程总结算额为2828091.6元，故根据公平原则，被告亦应履行同比例支付原告合同总价款的28.5%即824562元之义务。关于欠付工程款的违约金，原、被告之间约定逾期付款违约金为每日5‰（折合月利率为15%）以及原告主张的年利率24%，均过分高于中国人民银行同期同类贷款利率的30%，被告申请减少过高的违约金，应予准予，应减至中国人民银行同期同类贷款利率的130%为宜。业主已于2016年2月6日支付被告工程款的50%，已于2017年1月31日前支付给被告合同总价款的88.5%，且被告认可原告主张违约金的起止时间，故违约金分两部分计算：工程款867960元的违约金，自2016年2月8日起至2017年4月8日止，按照中国人民银行同期同类贷款利率的130%的标准计付；工程款824562元的违约金，自2017年2月1日起至2017年4月1日止，按照中国人民银行同期同类贷款利率的130%的标准计付。依照《中华人民共和国合同法》第五条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二)》第二十九条之规定，判决如下：一、被告中通钢构股份有限公司于本判决生效后十日内向原告陕西阳森建筑工程有限公司支付工程款867960元及违约金（违约金以工程款867960元为基数，自2016年2月8日起至2017年4月8日止，按照中国人民银行同期同类贷款利率的130%的标准计付）。二、被告中通钢构股份有限公司于本判决生效后十日内向原告陕西阳森建筑工程有限公司支付工程款824562元及违约金（违约金以工程款824562元为基数，自2017年2月1日起至2017年4月1日止，按照中国人民银行同期同类贷款利率的130%的标准计付）。三、驳回原告陕西阳森建筑工程有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13796元，由原告陕西阳森建筑工程有限公司承担4300元，被告中通钢构股份有限公司承担9496元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方人数提交上诉状副本，上诉于山东省聊城市中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉费的，按自动撤回上诉处理。审判员  孙海红二〇一七年十月三十日书记员  侯林林