江苏省灌南县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）南民初字第0765号
原告于玉卿，居民。
委托代理人尚延柱，江苏衡信达律师事务所律师。
被告侍述梅（系李天龙妻子），居民。
委托代理人赵国祥、周进，连云港市新浦区云台林场法律服务所法律工作者。
原告于玉卿与被告侍述梅、李海会、李海红、李国政民间借贷纠纷一案，本院于2015年4月20日立案受理后，依法由代理审判员蒯舒适用简易程序公开开庭进行了审理。原告于玉卿及其委托代理人尚延柱，被告李天龙及其委托代理人赵国祥均到庭参加诉讼。案件在审理过程中，被告李天龙因故死亡，因本案需等待李天龙继承人表明是否参加诉讼，本院依法裁定中止审理。后依据原告申请本院依法通知李天龙的法定继承人侍述梅、李海会、李海红、李国政参加诉讼，本案恢复审理，并于2016年5月10日依法组成合议庭公开开庭。原告于玉卿及其委托代理人尚延柱，被告侍述梅及其委托代理人周进均到庭参加诉讼。同时，原告变更诉讼请求，仅要求被告侍述梅在继承李天龙的遗产范围内偿还原告于玉卿欠款40000元及利息。本案现已审理终结。
原告于玉卿诉称，2012年，原告的女婿徐洋在徐州承包大理石安装工程，李天龙在该工程中负责大理石的安装工作。2012年6月21日，2013年2月7日，李天龙分两次向原告借款共计40000元。被告借款后均口头承诺在徐洋支付其工钱后偿还借款。但现在徐洋早已将安装费支付给被告，但李天龙却拒绝偿还原告的借款，因李天龙在诉讼过程中死亡，原告要求其合法继承人即李天龙的妻子侍述梅在继承李天龙财产份额内偿还原告于玉卿欠款40000元及利息（从起诉之日起按照中国人民银行同期同类贷款利率计算），并承担本案诉讼费用。
李天龙在生前庭审中辩称，借条真实性无异议，但我与原告之间不是真实的借款关系。40000元钱是原告预先支付给我的生活费，2014年4月3日，我到赣榆县人民法院起诉本案原告要求支付劳务费30000元（共计127820元，已支付97820元）时，已经被我计算在97820元里扣除了，原告无权再次主张该欠款，故请求法院驳回原告的诉讼请求。
被告侍述梅辩称，李天龙一年到头在外做工程很少回家，我常年与其分居生活，我们夫妻有名无实，对于他在外面的生意往来我一概毫不知情。2015年7月5日，李天龙在连云港市因感情纠葛被一女子用刀戳死，也是公安局通知我才知道。遗产方面，李天龙生前在我们自家宅基上盖有三上三下房屋，就是毛坯房，窗户都没上人就死了。除此之外家中无其他遗产。同时，如李天龙有遗产，我也全部放弃继承。
经审理查明：赣榆县顺和石材工艺厂（以下简称顺和石材）法定代表人系原告于玉卿。2012年，顺和石材承包徐州锦绣名都工程、锦绣山水两个工程，并将工程中的大理石安装工程分包给李天龙组织施工。在上述工程施工期间，李天龙分别于2012年6月21日、2013年2月7日向原告于玉卿出具借条，借条分别载明：“今借于玉卿现金壹万元整。￥10000元借款人李天龙”；“今借于玉卿现金叁万元整。￥30000元借款人李天龙”。
另查明，2012年3月25日，徐州锦绣山水工程完工后原告于玉卿出具石材装饰结算清单一张交予李天龙，证明锦绣山水的石材装饰费用为28500元。2013年12月26日，徐州锦绣名都工程完工后，该工程的安装施工清单中载明安装费99320元，并由徐洋（于玉卿女婿）、李天龙签字确认。2014年4月，李天龙以顺和石材尚欠30000元材料款为由诉至赣榆县人民法院，经该院调解，由顺和石材于2014年8月30日前偿还李天龙22000元，如逾期支付则按30000元兑现。
还查明，李天龙生前在灌南县孟兴庄镇六湖村一组其宅基地上盖有三上三下毛坯房屋一套，无产权证。
本案在审理过程中，徐洋到庭做证，证明其在2012年5月至2013年9月间，分七次支付李天龙工程安装费98000元，余款也已经赣榆县人民法院调解兑现，为此，其向本院提供由其本人手写明细一份。经质证，李天龙称徐洋在撒谎。第二次开庭审理过程中，原告向本院提供其调取的赣榆县人民法院（2014）赣城商初字第0070号案件调解笔录、民事调解书，其中双方对涉及本案的40000元款项均未提及。
上述事实，有原、被告陈述、借条、安装施工清单两份、李天龙起诉书、徐洋证词、（2014）赣城商初字第00070号民事调解书、调解笔录等证据在卷佐证，本院依法予以认定。
本案争议焦点为涉案的4万元款项是李天龙向原告的借款还是基于李天龙承包工程期间原告向其预支付的工程款。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或证据不足以证明当事人诉讼主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。原告主张李天龙偿还4万元借款，证据不足。理由有：一、原告系顺和石材法定代表人。2012年，顺和石材将徐州锦绣名都工程、锦绣山水工程中的大理石安装工程分包给李天龙组织施工，在工程施工过程中，李天龙向原告出具借条。首先不排除原告给付借款系预支给李天龙工程款的可能性。二、2014年5月，李天龙持2012年3月25日、2013年12月26日施工结算清单至赣榆县人民法院起诉要求顺和石材给付拖欠工程款30000元，原告作为公司法人到庭应诉并就拖欠款项与原告达成调解协议。如此时被告尚欠原告借款未偿还，原告作为公司法人完全可以提出抵账。但根据法院调解笔录及调解书，无证据证实原告提出过存在本案借款事实。相反，原告不仅未出示借条提出抵账，反而在调解协议中同意倒给付工程款予李天龙，有违市场交易常理。三、两张结算清单一张为原告本人签字确认，一张为徐洋和李天龙两人签字。徐洋系原告女婿，其虽到庭自认工程系其承包，赣榆法院诉讼中所欠工程款系顺和石材代替自己给付，但鉴于其与原告的亲属关系、原告本人在结算单中的签名、原告在赣榆法院到庭应诉并自愿给付工程款的行为，徐洋的证言不足以为本院采信。综上，本院对于原告主张被告侍述梅在继承李天龙遗产范围内偿还原告借款的诉讼请求，不予支持。据此，依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、第一百五十条的规定，判决如下:
驳回原告于玉卿要求被告侍述梅在继承李天龙遗产范围内偿还借款40000元及利息的诉讼请求。
如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费800元，由原告于玉卿承担（已交纳）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费800元。连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行营业部，帐号：44×××94。
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。
审 判 长 蒯 舒
人民陪审员 高维香
人民陪审员 杨成芳
二〇一六年六月六日
书 记 员 陈璐璐
附：
法律条文及上诉须知附录
法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百五十条有下列情形之一的，中止诉讼：（一）一方当事人死亡，需要等待继承人表明是否参加诉讼的。
上诉须知
根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：
当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。
上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。
本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。