天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2017）津01民终3663号上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司，住所地河南省殷都区安阳市文峰大道西段64号。主要负责人：张利军，总经理。委托诉讼代理人：杨水龙，河南良善律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：陈海军，男，1974年4月8日出生，汉族，住黑龙江省克东县。委托诉讼代理人：陈广龙，天津朋展律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：寿纪伟，男，1980年3月14日出生，汉族，住河南省浚县。被上诉人（原审被告）:王春锋，男，1978年6月15日出生，汉族，住河南省浚县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司因与被上诉人陈海军、寿纪伟、王春锋机动车交通事故责任纠纷一案，不服天津市静海区人民法院（2016）津0118民初7267号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司上诉请求：撤销一审判决，改判上诉人仅承担被上诉人陈海军损失42414.49元，各被上诉人承担诉讼费。事实和理由：1、一审法院采信伤残鉴定和三期鉴定属于程序错误，认定事实错误，导致多计算赔偿66425.1元。一审法院按照保险单载明地址邮寄鉴定机构文书没有法律和事实依据，该地址并非上诉人住所地，也不是预留的送达地址，上诉人没有签收该文书。一审法院此前曾就同一起事故其他案件多次向上诉人住所地邮寄法律文书，对上诉人住所地是明知的。上诉人就伤残鉴定和三期鉴定提出了重新鉴定。法院委托的鉴定故意回避了鉴定的主要依据及计算过程，根据鉴定意见显示的鉴定数据，陈海军肢体达不到十级伤残标准。根据2016年8月2日医院诊断证明医嘱休息时间为一周，说明陈海军的临床误工期、护理期、营养期较短，按照规定应当认定其三期为36天。2、一审法院认定扣除非医保用药没有依据属于认定错误，应当扣除非医保用药5362元。根据相关条例和保险条款，上诉人仅按照国家基本医疗保险标准核定医疗费用赔偿金额。保险单上约定了医疗费用按照保险事故发生地医保用药范围赔偿。医疗费中包含非医保用药是众所周知的，无需举证，且上诉人要求扣除的比例远低于其他医疗保险报销扣除的比例。3、鉴定费、诉讼费由上诉人承担于法无据，与合同约定相悖。上诉人赔偿的险种为交强险和第三者责任险。上诉人对投保人尽到了提示说明义务，鉴定费并非财产损失，也非人身损失赔偿项目，依法依约上诉人均不应赔偿。保险合同中约定了诉讼费也不应由上诉人承担。陈海军辩称，同意一审判决，请求驳回上诉，维持原判。事实及理由：鉴定机构系天津市高级人民法院准许范围内的有资质机构，没有瑕疵。上诉人没有证据推翻鉴定意见。上诉人没有提交证据证实向投保人提示说明过免责条款。寿纪伟、王春锋未发表答辩意见。陈海军向一审法院起诉请求：请求判令寿纪伟、王春锋、中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司赔偿陈海军各项损失，包括医药费35746.09元，住院伙食补助费2200元，营养费4500元，护理费9738元，误工费12984元，伤残赔偿金36964元，被扶养人生活费20634.60元，精神损害抚慰金5000元，交通费600元，鉴定费2340元；诉讼费由寿纪伟、王春锋、中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司承担。一审法院认定事实：2016年7月4日16时30分许，寿纪伟驾驶豫Ｆ×××××、豫Ｆ×××××重型普通半挂车沿团王线由北向南行驶至天津市××区团王线唐津高速口南侧，与沿团王线由北向南行驶的张坤驾驶的冀Ｂ×××××小型轿车相撞，致双方车损，张坤及其乘车人陈海军受伤。事故经天津市公安局静海分局交警支队大屯大队道路交通事故认定书认定，寿纪伟负事故的全部责任，张坤、陈海军不负事故责任。事故发生后，陈海军住天津市静海区医院治疗22天，伤情诊断为：右内踝粉碎性骨折累及关节面，距骨挫伤，右颈距韧带、距骨韧带、腓距韧带损伤，右踝关节囊关节腔、距骨后部滑液囊积液，右踝关节周围软组织及足背软组织损伤，左肘软组织擦伤，右上臂、右肘、右前臂软组织挫伤，上呼吸道感染。经陈海军申请，一审法院依法委托天津市天盾法医司法鉴定所对陈海军伤残等级、误工期、护理期、营养期进行评定，该所出具鉴定意见：1、陈海军右下肢损伤，评定为X（10）级伤残。2、陈海军误工期评定为120天，护理期90天，营养期90天。另查，寿纪伟驾驶的事故车辆所有人为王春锋，该车在中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司投保交强险，主挂车投保1050000元商业第三者责任保险，并投保不计免赔。陈海军为农村居民，其母亲为农村居民，1951年出生，子女3人。事故给陈海军造成损失为：医药费35746.09元，住院伙食补助费2200元（住院22天，每天100元），护理费9738元（护理期90天，按天津市居民服务业标准，每天108.20元），误工费12984元（误工期120天，按天津市居民服务业标准，每天108.20元），营养费3600元（营养期90天，每天40元），残疾赔偿金36964元（伤残10级，天津市农村常住居民人均可支配收入18482元×20年×10%），被扶养人生活费16949.85元（母亲65周岁，15年×14739元×10%÷3人，子5周岁，13年×14739元×10%÷2人），交通费600元，鉴定费2340元。一审法院认为，关于中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司提出未接到选鉴定机构传票问题，因事故车辆保单上载明了公司地址，一审法院只能按照该地址邮寄。其提出伤情不构成伤残的问题，未提交相关证据推翻该鉴定意见，且鉴定机构法医依照程序已对该公司提出的质疑做出了答复。且该鉴定机构为天津市司法局、天津市高级人民法院认可的鉴定机构，故一审法院认可该鉴定意见。一审法院认为，公民人身健康权利受法律保护，造成人身损害依法应予赔偿。本次事故寿纪伟负事故的全部责任，陈海军无事故责任，因寿纪伟驾驶的事故车辆在中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司投保交强险，主挂车投保1050000元商业第三者责任保险，并投保不计免赔，故陈海军损失首先由中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司在交强险赔偿限额内进行赔偿，超出部分由中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司在商业第三者责任保险限额内按事故责任比例赔偿陈海军。考虑陈海军伤残等级等因素，精神损害抚慰金酌定为5000元，营养费每天40元，交通费600元。鉴定费属于《中华人民共和国保险法》中保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，该部分损失依法应由承保商业险的保险公司承担。中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司提出扣除非医保用药，没有相关依据，对此抗辩理由，一审法院不予采信。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十五条第一款第六项、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条，《最高人民法院》第十四条、第十六条，《最高人民法院》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司于判决生效后五日内在交强险及商业第三者责任保险限额内赔偿陈海军医药费35746.09元，住院伙食补助费2200元，护理费9738元，误工费12984元，营养费3600元，残疾赔偿金53913.85元（含被扶养人生活费16949.85元），精神损害抚慰金5000元，交通费600元，鉴定费2340元，合计126121.94元。如果未按判决规定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费472元，由寿纪伟、王春锋承担322元，中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司承担150元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，当事人对本次交通事故的发生、责任认定、车辆所有人及保险合同关系均无异议，本院予以确认。关于鉴定的问题，涉案保险单上载明了保险人的地址，一审法院按照该地址邮寄诉讼材料并无不当。上诉人未参与鉴定不影响被上诉人陈海军申请的鉴定正常进行。上诉人主张鉴定意见存在错误，未能提交相关证据予以证实，且鉴定人员已对上诉人提出的质疑做出了合理答复，一审法院采信该鉴定意见，并据此判决并无不当。关于扣除非医保用药的问题，上诉人主张据以免责的条款属于上诉人提供的格式合同文本中减轻上诉人责任的条款，上诉人应当尽到提示说明义务，该条款方可发生效力。上诉人未证实其尽到提示说明义务，故免责条款不发生效力。上诉人应当赔付被上诉人陈海军所有合理医疗费。关于鉴定费问题，上诉人主张依据保险合同约定免除对鉴定费的承担，未证实其尽到提示说明义务，故免责条款不发生效力。该费用属于《中华人民共和国保险法》中保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，被上诉人陈海军已经支付，该费用依法应由上诉人承担。关于诉讼费承担问题，上诉人主张其对被上诉人陈海军的部分损失免除责任，未能得到支持，其作为败诉方，依法应当承担部分诉讼费。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费541元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  刘 俊代理审判员  刘雪峰代理审判员  王 晶二〇一七年五月二十七日书 记 员  王 越附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。……2、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……