重庆市第二中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）渝02刑终86号
原公诉机关重庆市巫溪县人民检察院。
上诉人（原审被告人）毕明锋，男，1978年9月2日出生于重庆市巫溪县，汉族，大学文化，原巫溪县胜利乡组织委员。因涉嫌犯贪污罪于2015年10月13日被巫溪县公安局刑事拘留，同年10月20日经巫溪县人民检察院决定被取保候审，2016年9月27日经巫溪县人民法院决定被取保候审。
辩护人陈继才、程航，重庆渝万律师事务所律师。
原审被告人林红兵，曾用名林洪斌，男，1973年1月22日出生于重庆市巫溪县，汉族，大学文化，原巫溪县胜利乡人民政府乡长。因犯受贿罪于2016年9月6日被巫溪县人民法院判处免予刑事处罚。2016年9月27日因涉嫌犯贪污罪被巫溪人民法院取保候审。
原审被告人向集椿，男，1968年11月2日出生于重庆市巫溪县，汉族，大专文化，原巫溪县胜利乡人大主席、纪委书记。因涉嫌犯贪污罪于2016年2月22日经巫溪县人民检察院决定被取保候审，同年9月27日经巫溪县人民法院决定被取保候审。
原审被告人王传军，男，1978年7月12日出生于重庆市巫溪县，汉族，大专文化，原巫溪县胜利乡人民政府副乡长。因涉嫌犯贪污罪于2016年2月23日经巫溪县人民检察院决定被取保候审，同年9月27日经巫溪县人民法院决定被取保候审。
原审被告人闫涛，男，1981年9月30日出生于重庆市渝中区，汉族，大学文化，原巫溪县胜利乡宣传委员。因涉嫌犯贪污罪于2016年7月20日被巫溪县公安局刑事拘留，同月26日经巫溪县人民检察院决定被取保候审，同年9月27日经巫溪县人民法院决定被取保候审。
原审被告人谢庆军，男，1975年11月23日出生于重庆市巫溪县，汉族，大专文化，原巫溪县胜利乡人民政府副乡长。因涉嫌犯贪污罪于2016年3月1日经巫溪县人民检察院决定被取保候审，同年9月27日经巫溪县人民法院决定被取保候审。
原审被告人向承兰，女，1965年2月14日出生于重庆市巫溪县，汉族，高中文化，原巫溪县胜利乡人民政府财政所所长。因涉嫌犯贪污罪于2016年3月1日经巫溪县人民检察院决定被取保候审，同年9月27日经巫溪县人民法院决定被取保候审。
被告人赵琴，女，1980年1月10日出生于重庆市巫溪县，汉族，大专文化，原巫溪县胜利乡人民政府副乡长。因涉嫌犯贪污罪于2016年2月22日经巫溪县人民检察院决定被取保候审，同年9月27日经巫溪县人民法院决定被取保候审。
巫溪县人民法院审理巫溪县人民检察院指控原审被告人林红兵、毕明锋、向集椿、王传军、闫涛、谢庆军、向承兰、赵琴犯贪污罪一案，于2017年1月5日作出（2016）渝0238刑初137号刑事判决，被告人毕明锋不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人并与辩护人交换意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
巫溪县人民法院判决认定，从2009年开始，巫溪县胜利乡用违规套取的国家资金设立“小金库”，资金大部分挂在胜利乡财政普通帐上，少部分现金放在胜利乡现金柜处，由胜利乡领导班子统一调度，由胜利乡财政所日常管理，资金账目不列入该乡正式财政账目，资金用途为解决工作经费、落实职工待遇以及村、乡各项开支等，绝大部分资金流向作了非正式的“流水账”。截止案发，上述“小金库”资金已被胜利乡全部用完。其中，从2013年1月至2014年12月期间，时任胜利乡乡长的被告人林红兵、乡党委书记毛国庆（另案处理）多次组织胜利乡领导班子开会研究各种“辛苦费”等，决定以单位名义将“小金库”资金集体私分给个人，被告人林红兵、毕明锋、向集椿、毛国庆共同私分数额均为67.5万元，被告人王传军、闫涛、谢庆军共同私分数额均为52.5万元，被告人向承兰共同私分数额为40.5万元，被告人赵琴共同私分数额为41.3万元。其中，林红兵、毕明锋、向集椿、毛国庆每人实际分得8.8万元，王传军、闫涛、谢庆军每人实际分得5.8万元，向承兰实际分得5.8万元，赵琴实际分得5.4万元。具体事实如下：
1、2013年1月，林红兵、毛国庆组织胜利乡领导班子开会研究一年的“辛苦费”，决定将“小金库”资金私分。林红兵、毕明锋、向集椿、王传军、闫涛、谢庆军、向承兰、毛国庆各分得1.4万元，赵琴分得1万元，私分数额共计12.2万元。
2、2014年1月，林红兵、毛国庆组织胜利乡领导班子开会研究一年的“辛苦费”，决定将“小金库”资金私分。林红兵、毕明锋、向集椿、王传军、闫涛、谢庆军、向承兰、赵琴、毛国庆各自分得1.4万元，胡烈（时任副乡长、另行处理）因在胜利乡仅半年分得0.7万元，私分数额共计13.3万元。
3、2014年12月，在毛国庆将调离胜利乡时，林红兵、毛国庆组织胜利乡领导班子开会研究与毛国庆多年来一起工作的“辛苦费”，决定将“小金库”资金私分。林红兵、毕明锋、向集椿、王传军、闫涛、谢庆军、赵琴、毛国庆、胡烈各分得3万元，私分数额共计27万元。林红兵、毕明锋、向集椿、向承兰、毛国庆各自多分得3万元，私分数额共计15万元。该42万元私分数额由向承兰在胜利乡“小金库”的非正式“流水账”上作了记载。
案发后，被告人林洪兵、毕明锋、向集椿、向承兰、王传军、闫涛、谢庆军、赵琴主动投案并如实供述了自己参与私分资金的主要事实，并向检察机关退缴赃款共计55万元。林红兵到公安机关检举、揭发他人犯罪并委托亲友协助公安机关成功抓捕该犯罪人员，经查证属实。
上述事实，有户籍资料、立案决定书、公务员登记、干部任免审批表、巫溪县人大任职及巫溪县委等相关任职文件、胜利乡会议记录、记账凭证、经费支出报销审批单、领条及存款凭条、结算票据、对公通存现金回单、刑事判决书、证人证言、被告人供述等证据证实，足以认定。
巫溪县人民法院判决认为，被告人林红兵、毕明锋、向集椿、王传军、闫涛、谢庆军、赵琴、向承兰以单位名义将“小金库”资金集体私分，数额较大，其行为均已构成私分国有资产罪，并各自在共同私分国有资产的数额上系共同犯罪。林红兵等作为直接负责的主管人员，在与其余被告人的共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照参与的全部罪行处罚。毕明锋、向集椿、王传军、闫涛、谢庆军、向承兰、赵琴在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻、减轻处罚。林红兵、毕明锋、向集椿、王传军、闫涛、谢庆军、向承兰、赵琴在犯罪后自动投案并如实供述犯罪事实，属自首，依法可以从轻、减轻处罚，并在案发后退清了各自所得赃款，具有悔罪表现。林红兵到案后检举、揭发他人犯罪经查证属实，具有立功表现，依法可以从轻、减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百九十六条第一款、第九十三条、第九十一条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十八条、第六十七条第一款、第六十二条、第三十七条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第六十四条，以及《最高人民法院、最高人民检察院<关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释>》第十八条、第十九条第二款、第二十条的规定，判决：一、被告人林红兵犯私分国有资产罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年六个月，并处罚金10万元；二、被告人毕明锋犯私分国有资产罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金10万元；三、被告人向集椿犯私分国有资产罪，免予刑事处罚；四、被告人王传军犯私分国有资产罪，免予刑事处罚；五、被告人闫涛犯私分国有资产罪，免予刑事处罚；六、被告人谢庆军犯私分国有资产罪，免予刑事处罚；七、被告人向承兰犯私分国有资产罪，免予刑事处罚；八、被告人赵琴犯私分国有资产罪，免予刑事处罚；九、被告人林红兵、毕明锋、向集椿、王传军、闫涛、谢庆军、向承兰、赵琴退缴至检察机关的赃款共计55万元予以追缴。
上诉人毕明锋提出在共同犯罪中是从犯、不是直接责任人员、具有自首情节、一审判处缓刑处罚太重、请求免予刑事处罚的上诉理由。
辩护人提出相同理由的辩护意见。
经本院二审查明原审被告人林红兵、毕明锋、向集椿、王传军、闫涛、谢庆军、向承兰、赵琴共同私分公款的事实、证据与一审判决认定的事实、证据相同。本院予以确认。
本院认为，上诉人毕明锋、原审被告人林红兵、向集椿、王传军、闫涛、谢庆军、向承兰、赵琴共同私分国有资产，数额较大，其行为均构成私分国有资产罪，是共同犯罪。在共同犯罪中，林红兵起主要作用，是主犯，应按照参与的全部犯罪处罚，向集椿、毕明锋、王传军、闫涛、谢庆军、向承兰、赵琴起次要作用，是从犯，依法应当从轻、减轻或免除处罚，案发后原审被告人均能自动投案并如实供述罪行，属自首，依法可以从轻、减轻处罚。林红兵检举他人犯罪，具有立功表现，依法可以从轻、减轻处罚。一审判决认定事实和适用法律正确，并在量刑时考虑了各原审被告人在私分国有资产行为中的具体作用、情节，上诉人毕明锋及其辩护人关于判处免予刑事处罚的上诉理由和辩护意见本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 谭 辉
审判员 刘 梅
审判员 余 华
二〇一七年五月三日
书记员 牟其凤