济南市长清区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）长民初字第1696号
原告李长云，女，生于1971年8月4日，汉族，居民，住济南市长清区，身份证号3701231971********。
委托代理人李文珍，女，生于1978年7月10日，汉族，居民，住济南市长清区。
被告郑超，男，生于1978年8月4日，汉族，居民，住济南市长清区，身份证号3701231978********。系济南市长清区新城木工厂经营者。
委托代理人李静，女，生于1976年6月2日，汉族，济南长清恒信法律服务所法律工作者，住济南市长清区。
被告张玉英，女，生于1954年1月30日，汉族，居民，住济南市长清区，身份证号3701231954********。
被告山东长正装饰有限公司，住所地济南市长清区。
法定代表人王莉，该公司经理。
共同委托代理人刘昌华，男，生于1964年10月5日，汉族，山东长正装饰有限公司的法律顾问，住济南市长清区。
共同委托代理人杨金明，男，生于1963年10月8日，汉族，山东长正装饰有限公司的法律顾问，住济南市长清区。
原告李长云与被告郑超、张玉英、山东长正装饰有限公司劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告李长云及其委托代理人李文珍，被告（济南市长清区新城木工厂经营者）郑超的委托代理人李静，被告张玉英、山东长正装饰有限公司的共同委托代理人杨金明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告李长云诉称，原告于1998年2月到被告处工作，从事粘门切门工作，被告未与原告签订劳动合同，也没有给原告缴纳过社会保险，并经常拖欠原告的工资。现原告为维护自己的合法权益，特诉至法院，请求判令被告支付原告经济补偿金58432元、工资10230.24元、经济赔偿金116864元，诉讼费用由被告承担。上述责任要求由被告郑超承担赔偿责任，被告张玉英、山东长正装饰有限公司承担连带责任。
被告郑超辩称，郑超经营的济南市长清区新城木工厂成立于2012年4月5日，因该木工厂没有存在的必要，于2014年5月28日已向工商部门申请注销。原告起诉之时新城木工厂主体已经不存在，其请求应予驳回。
被告张玉英辩称，原告要求的经济补偿金应当从2012年4月11日到2014年4月1日开始计算。其他的损失不予支付。原告要求的支付工资数额不正确，应当是3122元。原先请求的第二项要求没有法律依据。张玉英不承担原告的损失责任，因为原告的诉请已经超出法律规定，请求法院予以驳回。
被告山东长正装饰有限公司的答辩意见同被告张玉英。
经审理本院认定，被告郑超系被告张玉英之子，郑超与王莉系夫妻关系。被告张玉英于2002年12月16日成立了经营场所为峰山路北段路西、字号为济南市长清区新城木工厂的个体工商户，该个体工商户于2012年2月14日注销，后张玉英之子郑超于2012年4月5日注册成立相同字号（即济南市长清区新城木工厂）的个体工商户，经营场所登记为济南市长清区双和街路南。山东长正装饰有限公司成立于2012年4月11日，法定代表人原为被告郑超，后变更为王莉。其中郑超经营的新城木工厂的经营场所与山东长正装饰有限公司的住所地为同一地址。原告李长云原系被告张玉英经营的济南市长清区新城木工厂的工人，主要从事粘门切门等木工工作，干木工时计件工资，有时也会被临时安排其他工作，工资按天计算。2012年2月14日张玉英经营的济南市长清区新城木工厂注销后不久，郑超成立济南市长清区新城木工厂，期间原告的工作地点、工作岗位均未有较大调整，工作亦未中断过，直至2014年3月原告辞职。期间双方未签订书面劳动合同，未给原告缴纳社会保险。2014年3月18日，原告以拖欠工资、不签订劳动合同、未缴纳社会保险为由向济南市长清区新城木工厂递交了解除劳动合同通知。后原告向济南市长清区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求与郑超经营的济南市长清区新城木工厂解除劳动关系，并支付原告经济补偿金58432元、拖欠工资10230.24元、经济赔偿金116864元。仲裁期间，被告郑超于2014年5月28日注销了字号为济南市长清区新城木工厂的个体工商户登记，2014年7月2日，济南市长清区劳动人事争议仲裁委员会作出济长劳人仲案字（2014）第59号裁决书，裁决双方于2014年3月18日解除劳动关系，郑超经营的济南市长清区新城木工厂支付原告经济补偿金5090元、拖欠工资6180.24元。原告对解除劳动关系无异议，但对裁决书确定的经济补偿金、拖欠工资数额不服，在法定期限内诉至本院，双方形成诉讼。因济南市长清区新城木工厂（经营者郑超）于2014年5月已注销，主体不存在，不具备诉讼主体资格，应当以该个体工商户的经营责任者郑超为被告，本院已将应诉材料及开庭传票等全部手续向郑超送达。
诉讼中，山东长正装饰有限公司称原告系其公司的工人而非新城木工厂的职工，对此，原告称工厂主要管理人员一直未变，以为始终在为济南市长清区新城木工厂干活，且从没人通知已经变更工作单位，要求确认与新城木工厂存在劳动关系。
另查，张玉英经营的济南市长清区新城木工厂注销时未支付过原告经济补偿金。张玉英经营的济南市长清区新城木工厂与郑超经营的济南市长清区新城木工厂的经营场所位于峰山路路西和双和街南侧的同一个大院落内，中间一道南北走向的矮墙将院落分成东院和西院，两院中间由一作业间相连通。2013年1-12月份新城木工厂拖欠原告工资2623元，2014年1月至3月份工资未结算。
本院所确认的上述事实，有原告提交的仲裁裁决书，被告提交的工商登记档案材料、欠发工资汇总表、分家协议、工资发放表及双方当事人的陈述笔录在案为凭，经开庭质证和本院审查，可以采信。
本院认为，原告李长云与被告张玉英和郑超经营的济南市长清区新城木工厂之间曾存在劳动关系的事实清楚，当事人均无异议，本院予以确认。双方争议的主要问题有：一、济南市长清区新城木工厂已注销及责任承担的问题；二、原告的工作年限；三、被告是否拖欠工资。
首先，对于本案的程序问题，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第9条规定，劳动争议案件中用人单位系个体工商户的，应当以营业执照上登记的字号为当事人，但本案中济南市长清区新城木工厂（经营者郑超）在原告提起仲裁申请后注销，当原告就本次纠纷诉至法院时该个体工商户已经不存在，故应当以济南市长清区新城木工厂的经营者为被告，且根据《民法通则》第29条规定，济南市长清区新城木工厂系由郑超个人经营，该个体工商户的债务均应由郑超承担，本案中原告已经将郑超追加为被告，济南市长清区新城木工厂的注销并不影响本案审理及实体责任承担。另，对于山东长正装饰有限公司称原告系其公司职工的主张，原告不认可，认为其一直是为新城木工厂提供劳动，本院认为，被告山东长正装饰有限公司与郑超经营的济南市长清区新城木工厂经营地点、人员等均相同，两者同时存在，属于混同用工的情况，现原告主张与郑超经营的新城木工厂存在劳动关系，系当事人自己作出的选择，本院应当尊重，且对于山东长正装饰有限公司无证据证实已经告知原告换工作单位，故原告依据与济南市长清区新城木工厂存在劳动关系的事实，要求济南市长清区新城木工厂承担支付责任的请求并无不当，但因济南市长清区新城木工厂已经注销，对上述个体工商户应当承担的支付义务，均应由其经营者郑超承担。
其次，对原告自2012年4月5日济南市长清区新城木工厂成立至2014年3月18日原告辞职期间，双方存在劳动关系的事实当事人均无异议，但是对于原告在张玉英经营的济南市长清区新城木工厂上班的年限及该期间是否应当累计入工作年限双方存在争议，本院认为，根据对两个新城木工厂经营场所实地查勘，张玉英经营的济南市长清区新城木工厂与郑超经营的济南市长清区新城木工厂的经营场所位于峰山路路西和双和街南侧的同一个大院落内，该院落因东门临峰山路、北门临双和街，故工商登记中记载不同，虽然中间被矮墙相隔为东、西两院但相互连通，院落布局及材料摆放等可以看出为一个整体，被告郑超提供的“分家协议”中也记载，工厂东院、西院地上物均在其分家财产范围内，可知院落东院、西院均属同一院落，两者之间没有实质区别，张玉英与郑超注册的两个新城木工厂经营场所为同一院落，本案原告的工作场所、工作内容始终未有变化，张玉英经营的济南市长清区新城木工厂注销时亦未支付过原告经济补偿，符合《最高人民法院劳动争议司法解释（四）》第5条规定的情形，故原告在张玉英经营的济南市长清区新城木工厂工作期间应当计入经济补偿金的工作年限。但对于原告何时开始在济南市长清区新城木工厂工作的问题，原告未能提供证据证实，但根据被告张玉英提交的2011年年底欠发工资表，本院可以推定原告2011年12月份已经在该工厂上班的事实。综上，原告2011年12月至2014年3月18日在济南市长清区新城木工厂工作，工作年限为2年4个月。
对于济南市长清区新城木工厂是否欠发原告工资，因诉讼中原、被告双方当事人对济南市长清区劳动人事争议仲裁委员会作出的济长劳人仲案字（2014）第59号裁决书中认定的2013年1-12月份拖欠工资2623元均无异议，本院予以确认。2014年1月至3月份工资，原告对山东长正装饰有限公司提供的工资表不予认可，该工资表上亦没有原告签名，本院不予采信，但原告在该期间确实继续提供劳动，虽然双方约定原告的工资计件，但实际上济南市长清区新城木工厂也会临时安排原告从事其他工作而按天计算工资，原告的工资并非完全计件工资，新城木工厂应当按照不低于当地最低工资的标准向原告支付2014年1月至2014年3月18日的工资。对原告离职前12个月的平均工资，当事人存在争议，山东长正装饰有限公司提交的2013年2月至2014年2月工资支付表，原告虽然不认可，但没有提供相反证据，本院认为，该证据中工资应付及已付情况有原告签名确认，且该工资表与2013年1-12月欠工资汇总表吻合，可以相互印证，故对该证据中有原告签字的部分本院予以采信，可以证实的原告应付工资为：2013年3月1319元、2013年4月2161元、2013年5月2193元、2013年6月2450元、2013年7月2211元、2013年8月2544元、2013年9月3756元、2013年10月2470元、2013年11月1744元，其余月份的工资，本院无法查清，故对原告离职前的平均工资以能够查清的9个月计算，经计算原告的平均工资为2316.4元。本案中济南市长清区新城木工厂未与原告签订劳动合同、未给原告缴纳社会保险及拖欠工资属实，原告以此为由，于2014年3月18日辞职，符合《劳动合同法》第38条规定的情形，济南市长清区新城木工厂应当按照2316.4元的标准支付原告2.5个月工资作为经济补偿金。
对于本案原告要求被告支付赔偿金的诉讼请求，根据《劳动合同法》第87条、《劳动合同法实施条例》第34条规定，对于向用人单位要求支付赔偿金的，应当先由劳动行政部门处理。原告主张被告张玉英、山东长正装饰有限公司承担连带责任的请求，没有法律依据，本院不予支持。案经调解未果，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第八十七条，《中华人民共和国民法通则》第二十九条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、原告李长云与济南市长清区新城木工厂于2014年3月18日解除劳动关系；
二、由被告郑超于本判决生效十日内支付原告李长云经济补偿金5791元（即2316.4元＊2.5个月）；
三、由被告郑超于本判决生效十日内支付原告李长云拖欠工资6180.24元（即2316.4元＋1220元＊2个月＋1350元／21.75天＊18天）；
四、驳回原告李长云的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由被告郑超承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。
审 判 长 张君凤
人民陪审员 杜 红
人民陪审员 宋九兰
二〇一五年六月三日
书 记 员 董 娟