广东省中山市第二人民法院民 事 判 决 书（2017）粤2072民初2779号原告：黄泳欣，女，1986年5月14日出生，汉族，住广东省中山市。委托诉讼代理人：肖伟梅，XX律师事务所律师。委托诉讼代理人：招建成，XX律师事务所律师助理。被告：中山市凯盛房地产开发有限公司，住所地广东省中山市。法定代表人：梁敏华。原告黄泳欣诉被告中山市凯盛房地产开发有限公司（以下简称凯�公司）劳动合同纠纷一案，本院于2017年3月10日立案受理后，本院依法适用简易程序由审判员谭凯航独任审理，于2017年5月10日公开开庭进行了审理。原告黄泳欣委托诉讼代理人肖伟梅到庭参加诉讼，被告凯盛公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告诉称，原告于2009年9月8日入职被告处工作，任职行政主管。被告自2015年以来一直不按时发放工资，被告于2016年4月1日开始休产假，2016年7月底被告通知原告公司无法经营，要求员工办理交接及自行离开，原告认为被告属于违法解除劳动关系。于2016年8月16日提起劳动仲裁，经仲裁委裁决认定原告与被告不存在劳动关系，原告认为仲裁委作出的裁决有误，虽然与原告签订的劳动合同是案外人中山市丰盛华府房地产开发有限公司，但1、原告一直在被告住所地为被告提供事实的劳动；2、被告�是实际的发放原告工资的单位；3、原告在工作期间负责的工作资料均有被告盖公司公章等等均可以认定原告与被告存在劳动关系。为维护原告合法权益，特向法院提起诉讼，请求判令：1、被告向原告支付2016年4月至8月工资14880元；2、被告向原告支付2016年4月至8月的福利750元；3、被告向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金49084元；4、被告向原告支付生育后哺育期12个月赔偿金42072元。被告凯盛公司未提交答辩意见，亦未提供证据。经审理查明：2016年8月16日，原告黄泳欣以相同的事实及理由向中山市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求凯盛公司支付2016年4月至8月工资14880元、2016年4月至8月福利750元、违法解除劳动合同的赔偿金49084元、生育后哺育期12个月补偿金42072元。凯盛公司没有派员参加仲裁庭审。中山市劳动人事争议仲裁委员会经审�后认定与原告签定劳动合同的是中山市丰盛华府房地产开发有限公司，并非凯盛公司，以原告举证不足以证明其与凯盛公司建立劳动关系的事实为由驳回原告全部仲裁请求。原告不服，在法定期限内向本院提起本案诉讼。另查，中山市丰盛华府房地产开发有限公司登记成立于2009年10月23日，住所地为中山市××镇××号之二，登记股东为东莞市丰盛房地产开发有限公司、谢某标、谢某冰；被告凯盛公司登记成立于2009年7月28日，住所地为中山市××××号商铺，登记股东为广州市荔好装饰材料有限公司、谢某标、谢某冰。庭审中，原告提交《招用流动人员就业核定通知书》、《中山市建设工程项目交易登记表》、《2012年2月考勤薪资统计表》、《授权委托书》、《2016年2月考勤薪资统计表》、《用人单位用工信息申报及网上年审表》、《中山市房地产�目开发商申请免担保保函申请表》、《广东省用人单位资料备案登记表》，上述资料均盖有被告公司公章且黄泳欣在资料上作为凯盛公司的联系人、行政办主管、经办人、委托代理人、人事助理等。原告又提供盖有凯盛公司财务章的收据五份，述称在工作中向凯盛公司借支，后还款时凯盛公司开出。原告还申请证人单某出庭作证，证人单某提交《劳动合同》及《参保证明》证实自己是凯盛公司原会计主管，并提供证人证言称从2009年10月5日入职凯盛公司后发现原告黄泳欣在证人入职前已经入职凯盛公司，两人在中山市××××商铺共事，2016年7月21日公司员工均被凯盛公司股东谢某标通过微信通知因公司经营不善被查封帐户、售楼部被锁等原因不用再回去上班。原告述称在被解除劳动关系前，其收入为固定工资，每月工资3356元，电话费补贴150元。诉讼中，原�将诉讼请求变更为：1、要求被告支付2016年4月至8月的工资13649元；2、要求被告支付2016年4月至8月的福利750元；3、要求支付非法解除劳动合同的经济补偿金49084元。原告提供《丰盛集团中山城市公司职员花名册》，上面盖有凯盛公司公章，所列黄泳欣信息中签合同单位、购社保单位、工资发放单位均为中山市丰盛华府房地产开发有限公司，职位为报建主任，入职时间为2009年9月8日，任职薪资1900，绩效606、福利包括话费150，住房450，午餐220，交通180。原告对其诉讼请求金额作进一步说明为，自己每月工资为3356元，其中2016年4月已发工资1900元，尚欠工资还欠1456元未发放，5、6、7月每月工资3356元均未发放，8月19日产假结束被公司解除劳动合同，以3356元×（19÷30）计算8月份工资为2125元，2016年4月至8月每月福利为话费补贴150元，5个月共750元，违法解除劳动合同赔偿金，按�作年限7年计算，平均工资每月3506元计算为3506×7×2=49084元。本院认为：本案为劳动合同纠纷。原告虽然未与被告凯盛公司签订书面劳动合同，但其提供的多项书证及证人证言，形成完整的证据链，证明原告与被告之间形成事实上的劳动关系，被告凯盛公司未进行抗辩，亦为提供证明推翻或反驳原告的主张，应承担举证不能的不利法律后果，本院采信原告主张，确认原、被告之间存在的劳动合同关系。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。原告黄泳欣述称自己于2009年9月8日入职，固定工资总额为3506元每月，与其所提交的盖有被告凯盛公司公章的《丰盛集团中山城市公司职员花名册》上所列黄泳欣的各项工资、福利总和相等，被告未提交原告工资发放台帐及入职信息，应承担举证不能的不利法律后果，本院采信原告每月工资收入为3506元的陈述，原告工作满一年以上，未签订书面劳动合同，应视为凯盛公司与其已订立无固定期限劳动合同。《女职工劳动保护特别规定》第五条规定，用人单位不得因女职工怀孕、生育、哺乳降低其工资、予以辞退、与其解除劳动或者聘用合同。《中华人民共国和劳动合同法实施条例》第二十七条规定，劳动合同法第四十七条规定的经济补偿金的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。可见，原告单列主张的每月话费补贴150元其实亦属于工资，不必分类主张。原告要求被告在休假期间按原工资待遇3506元每月计付未付工资待遇，应予支持。但按原告和证人单某称述，被告凯盛公司股东在2016年7月21日已通过微信通知员工不用再上班，证人在8月初进行了工作交接。另外，原告在8月16日已向中山市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁请求，被告提出解除劳动关系的时间应在原告提起仲裁之前，不应为原告所称的8月19日。原告于4月1日起休假，工作理应早已交接，因此2016年7月21日被告通过微信通知原告时即为被告单方解除劳动合同时间。原告已通过要求支付违法解除劳动合同赔偿金的方式维护自己的合法权益，再以自己假期结束时间作为解除劳动关系时间没有依据。因此被告于2016年4月至7月未发工资（含话费补贴）数额应为3506×（3+21÷31）-1900=10993.03元。被告在原告产假期间解除劳动关系，属违法解除劳动合同，应向原告双倍支付经济补偿金，原告入职凯盛公司时间为2009年9月8日，至2016年7月21日工作年限应按7年计算，违法解除劳动合同赔偿金数额应为3506元/月×7个月×2=49084元。被告凯盛公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，不影响本院依法判决。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十二条、第四十七条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十三条，《女职工劳动保护特别规定》第五条，《中华人民共国和劳动合同法实施条例》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定�判决如下：一、被告中山市凯盛房地产开发有限公司应于本判决生效之日立即向原告黄泳欣支付2016年4月至7月工资差额10993.03元和违法解除劳动合同赔偿金49084元；二、驳回原告黄泳欣其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取为5元，由被告负担（该款原告已预交，本院不另收退，被告于本判决生效之日起7日内迳付原告)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提供副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判员 谭 凯 航二〇一七年五月二十六日书记员 陈�华肖嘉豪