河南省许昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）许民终字第1780号
上诉人（原审被告）孙应祥，男，1966年2月13日出生，汉族。
委托代理人巴海伟，河南许都律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）孙武，男，1970年9月25日出生，汉族。
委托代理人李政皞，河南名人律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）胡建国，男，1964年12月30日出生，汉族。
上诉人孙应祥因与被上诉人孙武、胡建国身体权、健康权纠纷一案，不服许昌县人民法院（2015）许县民重字第006号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人的委托代理人巴海伟，被上诉人孙武及其委托代理人李政皞、被上诉人胡建国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2013年5月30日上午10时许，原告孙武跟随被告胡建国在为被告孙应祥建民房过程中，因吊车司机操作不慎，将正在门楼上垒挡板墙的原告从门楼上碰下摔伤。
原告受伤后，于2013年5月30日至2013年6月17日期间在许昌康缘手外科医院住院治疗18天，伤情被诊断为右跟骨开放粉碎性骨折，支付医疗费10600.7元；2013年6月17日至2013年6月29日期间在许昌曙光医院住院治疗13天，伤情被诊断为伤口不愈合感染、右足跟钢板内固定术后，支付医疗费3094.5元。2013年7月4日至2013年7月24日期间，原告还在许昌曙光医院分五次支付治疗费、西药费、中成药费共计1430元（285.6＋284＋289.8＋285.6）。2014年1月1日至2014年1月11日期间（实际住院10天），原告在许昌曙光医院住院施行右足跟内固定取出术，共支付医疗费2853.2元。
2013年9月3日，经许昌诚运法医临床司法鉴定所鉴定，原告孙武的伤情已构成九级伤残，取出右跟骨内固定装置的医疗费用约需6000元左右，原告为此支付鉴定费1300元。
原告孙武与其妻徐会（慧）霞于1994年2月7日办理结婚登记手续，二人共生育一子（名叫孙焱培，出生于2005年11月10日）、一女（名叫孙南南，出生于1995年12月12日）。原告孙武兄弟姐妹共四人，其母亲刘某现年76岁（出生于1939年6月4日）。
原告孙武于庭审过程中自认，本案事故发生后，被告胡建国为其垫付医疗费8000元、孙应祥为其垫付医疗费1400元、实际侵权人吊车司机为其垫付医疗费1500元，三人共计为其垫付医疗费10900元。
另查明，将原告从高处碰下的吊车司机受雇于被告孙应祥。
原审法院认为，公民享有生命健康权。侵害他人身体和财产造成损害的，应当依法予以赔偿。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。本案中，原告跟随被告胡建国的建筑队在为被告孙应祥建造民房过程中受伤的事实清楚，证据充分，该院予以确认。关于各方当事人在本案中的责任承担问题，该院认为，被告孙应祥作为直接致害人吊车司机的雇佣者，在雇佣吊车司机前未审查其是否具有吊车的操作资质，且在操作过程中，操作不当将原告从高处碰下受伤，是造成本案事故的主要原因，故被告孙应祥应当承担本次事故的主要责任。被告孙应祥作为肇事吊车司机的直接雇主，可在本案承担责任后，依法向吊车司机追偿相关损失。原告按照被告胡建国指示，因以自身的技能在从事劳务活动中受到伤害，虽然原告受伤系因房主雇佣的吊车司机操作不当所致，但被告胡建国作为施工的组织者，对受雇的工人在工作过程中，没有尽到必要的安全保护义务，应当承担本次事故的次要责任。被告胡建国可在本案承担责任后，依法向肇事吊车司机追偿相关损失。原告明知自己未经过专业培训、无从业资格，仍从事风险较大的房屋建造活动，且在具体施工过程中未尽到自身的安全注意义务，对本案的发生也存在一定的过失，故亦应承担一定的民事责任。
综合上述关于三方当事人在本案中的过错程度，该院认为，以被告孙应祥承担本案70％的责任，被告胡建国承担本案20％的责任，原告自身承担本案10％的责任为宜。
原告孙武应获得的赔偿项目、计算标准及计算依据等问题：
关于医疗费问题，原告共住院四次，分别支出医疗费10600.7元、3094.5元、1430元、2853.2元，医疗费支出共计17978.4元。
关于误工费问题，从原告受伤之日起（2013年5月30日）至定残前一天（2013年9月2日）为基础，（共计95天，但因原告在计算过程中仅主张按93天计算，故该院以原告主张93天为准），参照2012年度河南省建筑业在岗职工平均工资29054元／年计算为7402.8元（79.6元／天＊93天）；
护理费参照2012年度河南省居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资（25379元／年），住院40天，住院期间一人护理计算，护理费为2781.26元；
住院伙食补助费，原告共计住院40天，以每天30元为标准计算，住院伙食补助费为1200元；
住院期间营养费，原告共计住院40天，以每天10元为标准计算；住院期间营养费为400元；
被抚养人生活费，其母亲需抚养年限为6年、其女抚养费的计算年限为6.5个月、其子抚养费的计算年限为10年零5.5个月；被扶养人生活费为7044.99元【（5032.14元／年×6年×20%÷4）＋（5032.14元／年÷12×132个月×20%÷2）】。
原告因本案事故受伤导致构成九级伤残，原告户籍为非农业户口，残疾赔偿金参照2012年度河南省城镇居民人均可支配收入计算为81770.48元（20442.62元×20年×20%），关于原告主张精神抚慰金5000元的诉讼请求，因原告孙武已构成九级伤残，结合各方过错程度及本地区平均生活消费水平等因素，该院认为，原告主张给予其5000元精神损害抚慰金基本适当，该院予以支持。
经该院核定，原告孙武的各项损失有：医疗费17978.4元、误工费7402.8元、护理费2781.26元、住院伙食补助费1200元、营养费400元、鉴定费1300元、被抚养人生活费7044.9元、残疾赔偿金81770.48元、精神抚慰金5000元，以上共计124877.84元。
综上，被告孙应祥应向原告孙武支付的赔偿款为87414.49元（124877.84×70％），扣除被告孙应祥垫付的1400元以及吊车司机垫付的1500元，剩余赔偿款84514.49元。
被告胡建国应向原告孙武支付的赔偿款为24975.57元（124877.84×20％），扣除被告胡建国垫付的8000元，实际剩余赔偿款16975.57元。
遂经该院审判委员会研究决定，判决：一、被告孙应祥于本判决生效之日起十日内一次性向原告孙武支付赔偿款84514.49元；二、被告胡建国于本判决生效之日起十日内一次性向原告孙武支付赔偿款16975.57元；三、驳回原告的其他诉讼请求。
孙应祥不服上述判决，向本院提起上诉称：一、原审判决认定吊车司机直接受雇于上诉人认定事实错误，证据不足。许昌县人民法院对上诉人孙应祥的调查笔录严重违反最高人民法院禁止性规定，不能作为证据使用，且不能证明吊车司机受雇于上诉人。二、上诉人选择的案由为提供劳务者受害纠纷，一审将本案案由定为身体权、健康权纠纷，剥夺了原告诉讼选择权，法律关系混乱，责任主体错误，适用法律错误，程序不当，判决违法。三、原审判决上诉人承担主要责任不公平，也无法律依据。被上诉人胡建国和孙武应分别承担本案主次责任，上诉人无责任。四、孙武伤残鉴定引用标准错误，《引用职工工伤劳动能力鉴定标准》与最高法院相关司法解释相违背，不能作为定案依据，应重新鉴定。五、原审判决孙武伤残赔偿金按城镇标准计算明显错误。孙武虽为非农业户，但几十年来一直在农村居住、工作，伤残赔偿金标准应按农村居民标准计算。请求撤销原判，将此案发回或改判驳回孙武对孙应祥的全部诉讼请求。
被上诉人胡建国答辩称：吊车司机是孙应祥雇佣的，上诉人的上诉理由不能成立，请依法判决。
被上诉人孙武答辩称：人民法院调查取证的，至于怎么调查不清楚。吊车司机是直接受雇于上诉人，孙应祥作为本案的雇主承担全部责任是正确的。原审判决适当，认定事实清楚，适用法律正确，要求驳回上诉，维持原判。
二审中双方均未提供新证据。
本院二审查明的事实与原审一致。
本院认为，本案所争议焦点是本案事实及法律关系认定、赔偿责任划分及赔偿数额认定问题。本案孙应祥建房使用了吊车，对吊车司机受谁雇用应承担举证责任。其不能证明受何人雇用，应认定吊车司机受雇于孙应祥。原审认定孙应祥作为吊车的直接雇主并无不当。因吊车司机与孙应祥之间构成雇佣关系，吊车司机在从事雇佣活动中造成他人损害雇主应当承担赔偿责任，故孙应祥应承担赔偿责任。本案孙武与胡建国之间构成劳务关系，因此，胡建国对孙武的损害也应承担赔偿责任。因本案存在多种法律关系，以提供劳务者受害责任纠纷确定本案案由与孙武诉讼请求和事实理由矛盾。上诉人称其以提供劳务者受害责任纠纷案由提起诉讼，一审法院确定案由不当没有依据，一审法院以身体权、健康权纠纷确定案由正确，本院予以确认。吊车同机作为主要侵权人，其雇主应承担主要赔偿责任。胡建国作为接受劳务方，没有尽到安全保障义务应承担次要责任。一审对孙应祥、胡建国赔偿责任比例划分并无不当。
关于赔偿标准适用问题，因孙武系城镇户口，上诉人以其在农村居住，应按农村居民收入标准计算赔偿金的理由不成立，本院不予支持。
关于伤残鉴定标准适用问题，本案孙武意外伤害受伤，结合目前司法实践情况，原审鉴定机构参照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级分级》作出的鉴定意见应予以认可。
关于被抚养人生活费计算问题，因孙武在受伤至定残之日已计算误工赔偿，不存在因受伤产生的误工收入减少问题，故被抚养人生活费计算应自定残日起算。上诉人的上诉理由成立，本院予以支持。原审自受伤之日计算不当，应予以纠正。孙武主张自其受伤至定残期间为93天，本院以三个月计。被抚养人生活费，其母亲需抚养年限为5年9个月（69个月）、其女抚养费的计算年限为3个月、其子抚养费的计算年限为10年2个月，共10年5个月（125个月）；被扶养人生活费为6687.55元【（5032.14元／年÷12×69（个月）×20%÷4）＋（5032.14元／年÷12×125（个月）×20%÷2）】。
孙武的损失总数应为124520.49元，孙应祥应向原告孙武支付的赔偿款为87164.34元（124520.49×70％），扣除孙应祥垫付的1400元以及吊车司机垫付的1500元，剩余赔偿款84264.34元。
胡建国应向孙武支付的赔偿款为24904元（124520.49×20％），扣除被告胡建国垫付的8000元，实际剩余赔偿款16904元。
综上，依照依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）之规定，判决如下：
一、维持许昌县人民法院（2015）许县民重字第006号民事判决第三项。
二、变更许昌县人民法院（2015）许县民重字第006号民事判决第一项为：“孙应祥于本判决生效之日起十日内一次性向孙武支付赔偿款84264.34元”。
三、变更许昌县人民法院（2015）许县民重字第006号民事判决第二项为：“胡建国于本判决生效之日起十日内一次性向孙武支付赔偿款16904元”。
二审案件受理费各1912元，由上诉人孙应祥承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 信宏敏
审 判 员 谢新旗
代理审判员 陈 晖
二〇一六年三月三十日
书 记 员 王燕军