湖北省武汉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂武汉中民商初字第00497号原告：湖北银鼎投资担保有限公司，住所地：住武汉市江汉区新华路186号福兴城市花园4栋8层10号。法定代表人：鲜开琼，该公司总经理。委托代理人：刘祥斌，湖北得伟君尚律师事务所律师。委托代理人：王珏，湖北得伟君尚律师事务所律师。被告：湖北金茂机械科技有限公司，住所地：湖北京山经济技术开发区新阳大道东。法定代表人：黄加林，该公司董事长。被告：黄加林。原告湖北银鼎投资担保有限公司（以下简称银鼎公司）与被告湖北金茂机械科技有限公司（以下简称金茂公司）、黄加林追偿权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2015年2月9日公开开庭进行了审理，原告银鼎公司委托代理人王珏到庭参加诉讼，被告金茂公司、黄加林经本院公告传票传唤无正当理由未到庭应诉，本案依法缺席审理。根据原告银鼎公司的申请，本院对被告的财产进行了保全。本案现已审理终结。原告银鼎公司诉称：2012年9月6日，银鼎公司与金茂公司签订《委托担保合同》，约定金茂公司向中国银行荆门分行京山支行借款1000万元，银鼎公司为金茂公司提供担保，同时，黄加林为金茂公司向银鼎公司提供无限连带责任反担保。2012年9月12日，银鼎公司与贷款行签订《最高额保证合同》，同意为金茂公司借款1000万元承担保证责任。同日，金茂公司与贷款行签订了《流动资金借款合同》，获得1000万元流动资金贷款，期限一年。金茂公司贷款到期后，未能偿还银行贷款，贷款行向荆门仲裁委员会提出仲裁申请，同时要求银鼎公司履行保证责任。荆门仲裁委员会受理并予审理，并裁决：金茂公司共欠贷款行本息4053.9807万元，银鼎公司对其中的1000万元贷款本息承担连带保证或者偿还责任。银鼎公司接裁决后，于2014年3月27日向金茂公司还贷账户转款1069.412907万元，代金茂公司偿还了银行贷款本金1000万元及对应的利息，履行了保证责任。根据金茂公司与银鼎公司签订的《委托担保合同》约定，以及黄加林向银鼎公司出具的《个人无限责任担保书》，因银鼎公司代偿支出的全部费用，即形成对金茂公司的债权，金茂公司应及时全额偿还，并应根据《委托担保合同》的约定承担违约金及赔偿银鼎公司的经济损失，黄加林应对该债务承担连带偿还责任。诉请法院判令：1、金茂公司立即向原告支付代偿款人民币1069.412907万元、违约金人民币374294.00元（计算至2014年6月5日，并按每日万分之五的标准算至本金清偿之日止）；2、金茂公司向原告支付实现债权的律师费支出损失人民币100000.00元；3、黄加林对上述款项承担连带清偿责任；4.被告承担诉讼费和保全费用。被告金茂公司及黄加林未答辩。原告银鼎公司向本院提交的证据为：1、《委托担保合同》。证明：原告为金茂公司提供了保证担保；金茂公司若违约应向原告支付已代偿债务的款项、违约金、诉讼费及实现债权的律师费损失等；约定由合同签订地武汉市江汉区有管辖权的人民法院行使诉讼管辖。2、《最高额保证合同》。证明：金茂公司未能如期偿还银行借款，则原告将承担代为还款及赔偿损失的责任。3、《流动资金借款合同》及借据。证明：银鼎公司所保证担保的金茂公司在银行的借款金额为1000万元及其利息；银行已向金茂公司发放了贷款。4、《个人无限责任担保书》。证明：黄加林为原告的担保提供了反担保；黄加林反担保的范围包括原告已代偿债务的款项、违约金、诉讼费及实现债权的律师费损失等。5、裁决书。证明：因金茂公司未能偿还银行借款本息而致使原告为其承担了连带偿还责任。6、中国银行进账单。证明：银鼎公司已为金茂公司代为偿还了银行借款本息；银鼎公司有权向被告行使追偿权。7、《委托代理合同》及发票。证明：银鼎公司为实现债权而产生的损失应由被告承担。被告金茂公司及黄加林未提交证据。上述证据经审核原件，与本案事实相关联，可作为认定本案事实的依据。经审理查明：2012年9月6日，借款人金茂公司与担保人银鼎公司签订《委托担保合同》，约定鉴于金茂公司向中国银行荆门分行京山支行即贷款行申请签订流动资金贷款1000万元的《借款合同》，借款人委托银鼎公司向贷款行提供连带责任担保。银鼎公司同意为金茂公司履行借款合同中约定的还款义务，提供连带责任保证担保。保证范围为：到期应付而未付贷款本金及利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用等向贷款行出具的担保函中所列明的保证责任。银鼎公司承诺担保贷款本金为1000万元，保证期限为金茂公司与贷款行签订借款之日起至约定的主债务履行期届满之日后二年。银鼎公司的保证方式、范围和保证期间等以银鼎公司向贷款行出具的担保函为准。如金茂公司未还款导致银鼎公司承担保证责任的，金茂公司除应全额偿还垫资款外，还应按银鼎公司代垫款项总额的5‰每日以现金方式向银鼎公司支付违约金。同日，保证人银鼎公司与债权人中国银行荆门分行签订《最高额保证合同》，约定本合同的主合同为债权人与金茂公司之间自2012年9月7日起至2013年9月6日止签署的借款、贸易融资、保函、资金业务及其它授信业务等主合同。本合同所担保的债权最高本金余额为1000万元；基于主债权本金所发生的利息等也属于被担保债权，其具体金额在其被清偿时确定。如果债务人在主合同项下的任何正常还款日或提前还款日未按约定向债权人进行清偿，债权人有权要求保证人承担保证责任。保证期间为本合同确定的主债权发生期间届满之日起2年等。同日，金茂公司与中国银行荆门分行签订《流动资金借款合同》，约定借款1000万元，借款期限12个月，借款用途为购买尼龙轮、油漆和钢材等原辅材料。借款利率为浮动利率，以实际提款日为起算日，每12个月为一个浮动周期，重新定价一次；按月结息，对借款人不能按期支付的利息以及罚息，以浮动贷款的罚息利率计收复利，逾期贷款罚息利率为该浮动利率水平上加收30%。上述协议签订后，金茂公司依约取得1000万元贷款并出具了借据。2012年9月6日，黄加林作为保证人向银鼎公司出具《个人无限责任担保书》，自愿为银鼎公司与金茂公司之间所形成的一系列债权提供连带责任最高额保证，被担保主债权为借款合同项下的本金1000万元，保证期间为本合同生效之日起至担保人为借款人代为清偿借款合同项下全部债务之日起满2年止。保证范围为本金、利息等各项费用。因金茂公司差欠中国银行荆门分行贷款，双方在荆门仲裁委员会仲裁。2014年3月25日，荆门仲裁委员会出具《仲裁裁决书》，裁决：截至2013年9月30日金茂公司欠中国银行荆门分行本息合计4059.380716万元；银鼎公司对其中1000万元借款本息和实现债权的必要费用承担连带保证或偿还责任；银鼎公司在62708.70元额度内连带承担仲裁费用。2014年3月27日，银鼎公司依前述裁决向中国银行荆门分行京山支行支付款项合计1069.412907万元。因本案诉讼，银鼎公司委托得伟君尚律师事务所参与本案诉讼并向该所支付律师代理费10万元。本院认为：银鼎公司与金茂公司签订的《委托担保合同》以及其与中国银行荆门分行签订《最高额保证合同》均属当事人真实意思表示，合法有效。合同签订后，因金茂公司差欠中国银行荆门分行贷款未归还，银鼎公司依仲裁裁决书承担了担保责任并实际向中国银行荆门分行代偿1069.412907万元，该代偿款项依银鼎公司与金茂公司的约定应由金茂公司偿还，还应承担每日万分之五标准（原告银鼎公司在审理中自愿将违约金从约定的每日5‰调整为每日万分之五）的违约金；黄加林自愿为金茂公司的债务向银鼎公司提供反担保应对金茂公司的债务向银鼎公司承担连带清偿责任。银鼎公司为追索代垫债权发生的律师代理费10万元，依约亦应由金茂公司和黄加林承担。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告湖北金茂机械科技有限公司偿还原告湖北银鼎投资担保有限公司代偿款1069.412907万元；二、被告湖北金茂机械科技有限公司支付原告湖北银鼎投资担保有限公司违约金，以代偿款1069.412907万元为基数，自2014年3月28日起至该款清偿之日止，按每日万分之五标准计算；三、被告湖北金茂机械科技有限公司支付原告湖北银鼎投资担保有限公司律师代理费10万元；以上判项于本判决生效之日起十日内履行完毕。四、被告黄加林对湖北金茂机械科技有限公司的上述债务向原告湖北银鼎投资担保有限公司承担连带清偿责任。被告黄加林承担保证责任后，有权依照《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定向被告湖北金茂机械科技有限公司追偿。如被告未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费88811元，财产保全费5000元，由被告湖北金茂机械科技有限公司与黄加林共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省高级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第（一）项的规定，预交上诉案件受理费，款汇湖北省高级人民法院开户银行：中国农业银行武汉市东湖支行；户名：湖北省财政厅非税收入财政专户，账号：05×××69-1，采用银行转账、银行汇兑等方式缴款时应在银行凭据用途栏内注明：103001。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。审判长林宏文代理审判员曹芳人民陪审员杨玉珍二〇一五年三月十一日书记员周欣