河南省平顶山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）平民劳终字第354号
上诉人（原审原告、被告）天瑞集团铸造有限公司。
法定代表人杨永前，总经理。
委托代理人王建超，男，1988年7月8日出生。
上诉人（原审被告、原告）尹卫卫，男，1989年3月16日出生。
委托代理人张新明，汝州市法律援助中心工作人员。
上诉人天瑞集团铸造有限公司（以下简称天瑞铸造公司）因与上诉人尹伟伟劳动争议纠纷一案，天瑞铸造公司请求：一、依法判决天瑞铸造公司不应为尹伟伟补缴各项社会保险金；二、依法判决天瑞铸造公司不应支付尹伟伟经济补偿金；三、依法判决天瑞铸造公司不应支付尹伟伟工资差额部分；四、依法判决天瑞铸造公司不应为尹伟伟进行离岗检查；五、本案的诉讼费用由尹伟伟承担。原审尹伟伟诉求：一、请求判令天瑞铸造公司向尹伟伟支付因违法解除劳动合同的赔偿金51800元；二、判令天瑞铸造公司支付拖欠尹伟伟的加班工资、低于同期最低工资的差额部分、解除劳动合同前未发工资，并加发25%的经济补偿金共计474975元；三、判令天瑞铸造公司为尹伟伟补缴拖欠的各项社会保险费；四、判令天瑞铸造公司支付尹伟伟未休年休假的工资12915元；五、判令天瑞铸造公司对尹伟伟进行离岗前职业健康检查。汝州市人民法院于2015年9月11日作出（2015）汝民劳初字第18、90号民事判决后，天瑞铸造公司与尹伟伟均不服，向本院提起上诉。本院于2015年11月10日受理后，依法组成合议庭，于2015年12月4日公开开庭进行了审理。天瑞铸造公司的委托代理人王建超，尹伟伟及其委托代理人张新明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，尹卫卫于2007年10月进入天瑞铸造公司工作，从事工种为勤杂工等。尹卫卫在天瑞铸造公司工作期间，天瑞铸造公司为其办理有职工医疗保险、失业保险、基本养老保险等，但存在有部分欠缴情况。2014年8月20日，尹卫卫等7人以天瑞铸造公司违法解除劳动合同、没有及时缴纳各项社会保险为由向汝州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求1、依法裁决天瑞铸造公司支付尹卫卫违法解除劳动合同的经济赔偿金；2、支付加班工资、低于同期最低工资标准的差额部分及放假期间的生活费；3、裁决天瑞铸造公司为其补缴各项社会保险；4、裁决支付其未休带薪年休假工资；5、裁决返还押金及利息；6、裁决被申请人对申请人进行离岗前职业健康检查等。天瑞铸造公司辩称意见是要求全部驳回尹卫卫等的全部仲裁请求。仲裁委对尹卫卫案件查明的事实有，2007年10月开始工作，最后一次缴纳医疗保险费时间是2014年8月，双方合同中止日期是2015年6月30日等。另查明，尹卫卫等7申请人一致表示自己全年无休，每天工作12小时，并出示自己制作的加班工资明细。被申请人不予认可。尹卫卫提供解除劳动关系前的月平均工资为1169.26元等事实。之后于2014年12月8日，汝州市劳动人事争议仲裁委员会下发汝劳人仲案字（2014）122号仲裁裁决书，对尹卫卫裁决如下：1、天瑞铸造公司为尹卫卫缴纳2007年10月至2014年8月的各项社会保险费单位应当承担的部分，个人缴纳个人承担的部分，具体数额以社会保险经办机构核算为准。2、天瑞铸造公司支付尹卫卫经济补偿金8184.82元（1169.26元×7年）。3、天瑞铸造公司支付尹卫卫工资差额2114.6元。4、天瑞铸造公司对尹卫卫进行离岗前职业健康检查。5、天瑞铸造公司与尹卫卫之间的劳动关系自2014年8月20日（尹卫卫申请仲裁之日）解除。6、尹卫卫的其他仲裁请求不予支持等。天瑞铸造公司及尹卫卫双方接到裁决书后均表示对裁决不服，并在法定期限内均提起诉讼，即二案合并审理的。本案查明的案件事实与仲裁委查明的事实相一致，双方也均没有提供新的证据。
原审认为，尹卫卫及天瑞铸造公司对双方存在劳动关系的事实没有异议。对于尹卫卫的工作时间有天瑞铸造公司提供的养老保险手册等予以证实，显示其参加工作时间为2007年10月，故尹卫卫与天瑞铸造公司于2007年10月形成劳动关系的事实，予以确认。尹卫卫与天瑞铸造公司最后签订劳动合同的有效期限为2015年6月30日。尹卫卫等7人于2014年8月20日以天瑞铸造公司违法解除劳动合同、没有及时缴纳各项社会保险为由向汝州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，天瑞铸造公司于2014年8月为其缴纳医疗保险费，尹卫卫最后一次发放工资时间为2014年7月，故申请仲裁之日双方仍然存在劳动关系。故尹卫卫要求支付赔偿金的诉讼请求不符合法律规定，依法不予支持。尹卫卫申请仲裁之日即2014年8月20日应当认定为与天瑞铸造公司解除劳动合同关系。天瑞铸造公司应当根据法律规定支付经济补偿金等。故认定双方劳动关系起始应为2007年10月至2014年8月，天瑞铸造公司应当按照法律规定支付尹卫卫经济补偿金8184.82元（1169.26元×7年），工资差额2114.6元。
关于尹卫卫要求补缴养老保险费、医疗保险费、赔偿失业保险金和医疗补助金的请求，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条的规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。但是，本案中天瑞铸造公司已为尹卫卫缴纳有社会保险，虽然存在欠缴现象，但征缴社会保险费系社会保险费征收机构的法定职责，失业保险金和医疗补助金亦应由失业保险基金支付，故对该项请求劳动者应通过行政途径解决，本案不予处理。
关于延长工作时间工资、双休日加班工资、法定节假日加班工资、带薪年休假工资等的诉请，尹卫卫只是提供相关证人的证言，但证人多数亦属本系列案件当事人，与天瑞铸造公司存在利害冲突；劳动者所说工作期间全年365天每天都上班，每天工作时间都在十二个小时以上甚至更长缺乏合理性；根据《劳动争议调解仲裁法》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，申请人就加班事实的存在负有举证义务。仲裁时，申请人一致提供自己制作的加班明细证明其主张，但被申请人不予认可，申请人又没有其他相关证据证实，故尹卫卫的证据不能充分证明加班事实的存在，诉讼中也没有提供新的证据予以证实，故对该项诉讼请求不予支持。尹卫卫没有证据证明，其向单位提出带薪年休假申请单位不准许的事实，尹卫卫要求支付带薪年休假工资没有事实依据，故对该项请求不予支持。原审法院判决：一、尹卫卫与天瑞集团铸造有限公司于2014年8月20日解除劳动关系；二、本判决生效后十日内，天瑞集团铸造有限公司支付尹卫卫经济补偿金8184.82元，工资差额2114.6元，共计10299.42元；三、天瑞集团铸造有限公司在判决书生效后一个月内对尹卫卫进行离岗前职业健康检查；四、驳回天瑞集团铸造有限公司、尹卫卫的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由天瑞集团铸造有限公司负担。
天瑞铸造公司提出上诉，并对尹伟伟的上诉答辩称，请求撤销原审判决；改判天瑞铸造公司不向尹伟伟支付经济补偿金、工资差额；不为其进行离岗前职业健康检查。主要理由是，一、原审认定事实错误。根据汝州市社会保险事业局在职职工管理科出具的《河南省平顶山市职工基本养老保险个人账户查询单》可知，双方在2008年7月7日至2011年6月28日之间不存在劳动关系，故原审法院认定给双方劳动关系起止时间为2007年10月至2014年8月明显错误。尹伟伟的所有请求均已超过诉讼时效。天瑞铸造公司向尹伟伟支付的劳动报酬并不低于当地最低工资标准，不存在差额问题，故不应支付差额工资。二、原审适用法律错误。《中华人民共和国劳动合同法》于2008年1月1日起施行，原审判决天瑞铸造公司向尹伟伟支付2008年1月1日前的经济补偿金计算时间不正确，适用法律错误。因尹伟伟的工作岗位不符合《职业病防治条例》规定的离岗前进行职业健康检查的情形，故天瑞铸造公司不应向尹伟伟进行离岗前健康检查。要求支付工资差额的经济补偿金的权限为劳动行政部门，并非人民法院，且劳动行政部门也没有责令天瑞铸造公司限期支付。原审判决支付差额部分的经济补偿金错误。
天瑞铸造公司不应向尹伟伟支付经济补偿金。尹伟伟私自离岗，经天瑞铸造公司多次通知后仍未上班，非天瑞铸造公司违法解除，不符合《劳动合同法》关于支付经济补偿金和赔偿金的规定。即使支付经济补偿金，也应从《劳动合同法》生效后计算。尹伟伟不存在加班事实，天瑞铸造公司不应向其支付延长工作时间工资、双休日加班公司、法定节假日工资。双方签订的劳动合同中已明确约定工资计算方式为计件工资制度，实行多劳多得，天瑞铸造公司已经根据尹伟伟的实际工作量向其支付工资，不存在加班工资的问题。且加班费举证责任在劳动者，劳动者没有证据证明用人单位掌握有加班事实存在的证据，该证明责任应由劳动者承担。尹伟伟所说工作期间全年365天每天都上班，每天工作时间都在十二个小时以上甚至更长缺乏合理性；天瑞铸造公司已为尹伟伟缴纳各项社会保险，尹伟伟没有证据证明其在劳动关系存在期内有医疗费用的实际发生，且是劳动者自己主动提出解除劳动关系，不符合领取失业保险金和医疗补助金的条件，且该费用应由失业保险基金和基本医疗保险基金支付，尹伟伟要求天瑞铸造公司补缴此类费用没有事实和法律依据。且根据最高人民法院的相关批复，追缴社会保险费用属于社会保险行政机关职责，不属于劳动争议案件的受理范围。尹伟伟要求支付未休年假工资没有事实依据，并且已超过仲裁时效，应驳回其该项请求。原劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第四条规定和《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定相矛盾，天瑞铸造公司不应向尹伟伟支付工资差额部分25%的经济补偿金。尹伟伟的各项请求已超过仲裁时效。故请求二审法院驳回尹伟伟的诉讼请求。
尹伟伟提起上诉，并对天瑞铸造公司的上诉答辩称，请求撤销原审判决，改判支持尹伟伟的诉讼请求。主要理由是，尹伟伟在天瑞铸造公司的工作年限为2007年5月至2014年8月，原审判决天瑞铸造公司向尹伟伟支付费用、进行健康检查正确，但是所支付的应当是“赔偿金”，而不应该是经济补偿金。计算赔偿的月工资标准偏低，赔偿年限不正确，工龄应计算为7.5年，最后发放工资时间认定错误。2014年7月发放的是2014年6月的工资，还应补发2014年7、8月的工资。同时还存在举证责任分配错误，适用法律错误等问题。一、关于赔偿金。《劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”天瑞铸造公司违法解除劳动合同，必须依照劳动者在本单位工作的年限，向尹伟伟支付赔偿金。尹伟伟工作期间天瑞铸造公司存在如下违法行为：1.不能按时足额支付劳动报酬；2.不能按时缴纳社会保险费；3.不能每年进行健康检查。在此种种违法行为存在情况下，天瑞铸造公司又以厂里效益不好为由单方撵走劳动者，显然属于违法解除劳动关系。故劳动者依照《劳动合同法》第四十八条规定，不要求继续履行合同。这根本不是劳动者单方自愿解除合同，尹伟伟系残疾人，找一份工作不容易，如果不是天瑞铸造公司将尹伟伟逼上绝路，尹伟伟是不会放弃工作机会的。所以天瑞铸造公司应当支付经济补偿标准二倍的赔偿金。二、一审认定工龄7年不正确，工龄应计算为7.5年。最后发放工资时间认定错误原审认定最后发放工资时间错误。尹伟伟工资存折上显示的是2014年7月发放的工资，实际上是2014年6月份的工资，还应当补发2014年7、8月的工资。三、天瑞铸造公司应支付尹伟伟被拖欠的工资，并加发经济补偿金。根据《劳动法》第三条、第五十条的规定，尹伟伟作为劳动者，有获得报酬的权利。1.天瑞铸造公司在撵走尹伟伟前，一直没有及时足额的支付工资；2.尹伟伟上班至今，每天工作12个小时，每周工作7天。用人单位随意延长劳动时间，休息日安排劳动又不能安排补休，法定节假日安排劳动者工作，按照《劳动法》第四十四条规定，用人单位应当支付尹伟伟加班和双休日、节假日工作的工资却一直没有支付。故依照原劳动部《关于违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条规定，用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的，以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的，除在规定时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需加发相当于工资报酬25%的经济补偿金。劳动过程中包括工资表、考勤表在内的各项劳动记录由用人单位全面掌握，根据举证责任的法律规定，用人单位应当承担举证劳动者未加班和正常发放工资的证据，否则应承担举证不能的法律后果。特别是根据《工资支付暂行规定》（1994年）第6条第3款规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名及签字，并保存两年以上备查。这表明，用人单位有义务保存已支付工资的证据，而劳动者一般不可能掌握未支付工资的证据，在劳动者提出追索拖欠工资的主张时，如果用人单位不能举证证明已经支付，就应当认定未支付该部分工资，并支持劳动者的主张。四、天瑞铸造公司应为尹伟伟补缴拖欠的各项社会保险费用。根据法律规定，用人单位必须依法为职工缴纳社会保险费用，而天瑞铸造公司没有按时为尹伟伟缴纳各项社会保险，侵犯了尹伟伟的合法权益，所以应为尹伟伟补缴社会保险金。用人单位不为职工缴纳各项社会保险，既违反了行政法律规范，也违反了劳动法，属于劳动合同履行过程中的事项，当然也属于劳动争议的一种，既可以通过劳动行政部门解决，也可以申请仲裁诉讼解决，法律未规定行政处理前置。五、天瑞铸造公司应根据《职工带薪年休假条例》相关规定支付带薪年休假工资。2008年1月1日带薪年休假制度实施以来，天瑞铸造公司一直未安排尹伟伟休年假，也未支付未休年假工资，根据《职工带薪年休假条例》第五条第三项规定，应按照该职工日工资的300%支付年休假工资报酬。天瑞铸造公司的上诉请求没有事实和法律依据，故应当驳回天瑞铸造公司的上诉，支持尹伟伟的诉讼请求。
本院经审理查明，尹卫卫的工资最后发放时间为2014年7月。
本院经审理查明的事实与原审查明的事实相一致。
本院认为，一、关于尹卫卫给工作年限及时效问题。尹卫卫的工作时间有天瑞铸造公司提供的养老保险手册显示其参加工作时间为2007年10月，尹卫卫称其工作时间为2007年5月缺乏证据。故应认定尹卫卫与天瑞铸造公司于2007年10月形成劳动关系。尹卫卫与天瑞铸造公司最后签订劳动合同的有效期限为2015年6月30日。天瑞铸造公司于2014年8月为其缴纳医疗保险费，尹卫卫最后一次发放工资时间为2014年7月，尹卫卫等人于2014年8月20日以天瑞铸造公司违法解除劳动合同、没有及时缴纳各项社会保险为由向汝州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，故申请仲裁之日双方仍然存在劳动关系。尹卫卫申请仲裁之日即2014年8月20日应当认定为与天瑞铸造公司解除劳动合同关系之日。天瑞铸造公司应当根据法律规定支付经济补偿金等。双方劳动关系起止时间应为2007年10月至2014年8月。故尹卫卫提出申请仲裁时并未超出诉仲裁时效。
二、关于解除劳动合同经济补偿金的问题。天瑞集团铸造有限公司未足额为尹伟伟缴纳社会保险金，即已以实际行为停止履行用人单位的劳动保障义务。天瑞铸造公司应当按照该工作年限向尹伟伟支付经济补偿金并进行离岗前健康检查的请求应予支持。尹伟伟上诉称原审关于工龄、发放工资时间认定错误缺乏根据，对其该项上诉主张不予支持。
三、关于经济赔偿金问题，《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。本案尹伟伟主动提出解除劳动关系，故其主张天瑞铸造公司向其支付赔偿金于法无据，对其该项主张不应支持。
四、关于尹伟伟主张的社会保险金的相关问题。依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条的规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。本案中天瑞铸造公司已为尹伟伟缴纳有社会保险，虽然可能存在欠缴现象，但征缴社会保险费系社会保险费征收机构的法定职责，故对尹伟伟的该项请求原审不予处理，并无不当。
五、关于生活费问题。根据双方劳动合同书第四条的约定，“非乙方原因造成乙方停工待工的，甲方按每月400元支付乙方生活费或按当地有关规定执行”，现天瑞集团铸造有限公司无证据证明待工原因系尹伟伟造成的，就应向张俊卿支付待工期间的生活费。生活费支付标准问题，因劳动合同书约定“按每月400元支付乙方生活费或按当地有关规定执行”，因“当地有关规定”系约定不明，应按照每月400元标准向尹伟伟发放生活费400（400×1）元。
六、关于尹伟伟主张的加班工资、法定节假日工资、带薪年休假工资问题。依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。尹伟伟等人提供了相关证人的证言，但证人多数亦属本系列案件当事人，与天瑞铸造公司存在利害冲突；劳动者所说工作期间全年365天每天都上班，每天工作时间都在12个小时以上甚至更长缺乏合理性；劳动者也未能举证证明单位明确规定不准享受年休假，其向单位提出年休假申请时单位不准许；劳动者再要求支付带薪年休假工资不符合法律规定；按照双方的劳动合同实行的是计件工资制度，故对尹伟伟的该项请求因证据不足，原审不予支持适当。
综上，上诉人尹伟伟的部分上诉请求，本院给予部分支持。天瑞铸造公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。原审判决关于尹伟伟的生活费未予认定错误，应予纠正。依照《中华人民共和国劳动的合同法》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款之规定，判决如下：
一、维持汝州市人民法院（2015）汝民劳初字第18、90号民事判决。
三、天瑞集团铸造有限公司应予本判决生效后十日内支付尹伟伟放假期间生活费400元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，由天瑞集团铸造有限公司负担。二审案件受理费10元，由天瑞集团铸造有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈亚超
审 判 员 张新兰
审 判 员 李新保
审 判 员 李 勇
审 判 员 石天旭
审 判 员 韦艳歌
助理审判员 李华亮
二〇一五年十二月九日
书 记 员 李 甦
书 记 员 张占雷