上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浦民一（民）初字第11388号
原告潘峰。
委托代理人刘稷森。
被告上海立悦旅游汽车服务有限公司。
委托代理人王宝善。
委托代理人时国强。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人吴军。
委托代理人鲁晓文。
原告潘峰诉被告上海立悦旅游汽车服务有限公司（以下简称立悦公司）、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称平安财险上海分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年3月26日立案受理后，依法适用简易程序，于2015年4月9日公开开庭进行了审理，原告潘峰的委托代理人刘稷森、被告立悦公司的委托代理人时国强、被告平安财险上海分公司的委托代理人鲁晓文到庭参加诉讼。庭后，经被告平安财险上海分公司的申请，本院委托复旦大学上海医学院司法鉴定中心对原告的伤残等级和休息、护理、营养期限进行重新鉴定，又于2015年7月2日公开开庭进行了审理，原告潘峰的委托代理人刘稷森、被告立悦公司的委托代理人王宝善到庭参加诉讼，被告平安财险上海分公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭应诉，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。
原告潘峰诉称，2013年4月19日8时35分许，原告驾驶牌号为闽D5XX**的小客车在新金桥路金皖路路口被夏旭阳驾驶的牌号为沪B7XX**的大客车撞到，致原告受伤。经交警部门认定，夏旭阳承担事故全部责任。当时原告被送往上海市浦东新区公利医院就诊，诊断为髌骨骨折（左侧）。经查，被告立悦公司为夏旭阳所驾车辆的车主，该车辆在被告平安财险上海分公司处购买了交强险及商业三者险。经鉴定，原告的伤情构成XXX伤残，需休息150日、营养75日、护理75日。为此，原告起诉要求在误工费人民币（下同）9，100元（1，820元／月×5个月）、护理费4，500元（60元／天×75天）、营养费3，000元（40元／天×75天）、残疾赔偿金42，384元（21，192元／年×20年×0.1）、精神损害抚慰金5，000元、鉴定费1，800元、医疗费8，877.60元、辅助器具费2，400元、交通费653元、律师费5，000元，合计82，714.60元的损失范围内，由被告平安财险上海分公司在交强险和商业三者险的责任限额内承担赔偿责任，不足部分由被告立悦公司赔偿。
被告立悦公司辩称，对事发经过和责任认定无异议。夏旭阳是被告立悦公司的职工，事发时，系执行工作任务，对外的赔偿责任由被告立悦公司承担。原告主张的律师费数额过高，由法院依法判决。其他费用同保险公司的意见。事发后，被告立悦公司为原告垫付了第一次住院的医疗费23，974.10元，要求在本案中一并处理。
被告平安财险上海分公司辩称，对事发经过和责任认定无异议。被告立悦公司的车辆在被告平安财险上海分公司处投保了交强险和500，000元的商业三者险，含不计免赔，事故发生在保险期限内，同意在保险范围内予以赔偿。对原告主张的部分赔偿项目金额有异议。
经审理查明，2013年4月19日8时35分许，被告立悦公司的职工夏旭阳驾驶被告立悦公司所有的沪B7XX**大型普通客车由西向北行驶至上海市浦东新区新金桥路、金皖路口时，因违反让行规定，与原告驾驶的闽D5XX**小客车相撞，造成原告受伤、两车损坏。经上海市公安局浦东分局交通警察支队认定，夏旭阳承担事故全部责任，原告不承担事故责任。事发当天，原告被送往上海市浦东新区公利医院就诊，经诊断为“髌骨骨折（左侧）”，并于2013年4月19日至2013年4月23日接受住院治疗，期间行“左髌骨骨折切开复位空心钉、钢缆张力带内固定术”。出院后，原告多次到上海市浦东新区公利医院接受门诊复查、治疗。后原告于2014年5月19日至2014年5月23日至上海市浦东新区公利医院进行住院治疗，行“左髌骨骨折术后内固定取出术”。期间，原告自行支出医疗费8，877.67元（含伙食费42.80元），被告立悦公司为原告垫付了第一次住院期间的医疗费23，974.10元。此外，原告还支出交通费408元、为购买膝关节支具支出2，400元。2014年1月22日，上海市东方医院司法鉴定所接受委托对原告的伤残等级和治疗休息、营养、护理期限进行鉴定，并于2014年1月23日出具司法鉴定意见书，结论为原告因交通事故受伤致左侧髌骨粉碎性骨折（已行内固定治疗）构成XXX伤残；上述损伤，酌情给予休息期120日、营养期60日、护理期60日；内固定物拆除给予治疗休息期30日、营养期15日、护理期15日。原告左髌骨骨折内固定物拆除，按医嘱治疗，赔偿时应考虑其费用。原告为此支出鉴定费1，800元。
另查明，原告的户籍类别系农业家庭户口。原告于2013年1月14日起，在XX公司业务岗位工作。原告委托律师参与本案诉讼，并为此支出律师费5，000元。
又查明，沪B7XX**大型普通客车的所有人登记为被告立悦公司。2012年12月7日，被告立悦公司就上述车辆在被告平安财险上海分公司处投保了机动车交通事故责任强制保险（其中死亡伤残赔偿限额为110，000元，医疗费用赔偿限额为10，000元，财产损失赔偿限额为2，000元）、第三者责任商业保险（赔偿限额为500，000元），附加不计免赔率特约险等，保险期间均自2012年12月9日零时起至2013年12月8日二十四时止。
审理中，经被告平安财险上海分公司申请，本院委托复旦大学医学院司法鉴定中心对原告的伤残等级和治疗休息、营养、护理期限进行重新鉴定。该中心于2015年6月8日出具司法鉴定意见书，结论为原告因交通事故受伤致左髌骨骨折，目前情况未构成伤残；伤后可予以休息180天、营养120天、护理120天。被告平安财险上海分公司为此支出鉴定费3，000元。审理中，被告平安财险上海分公司表示上述鉴定费由其自行承担。
审理中，原告表示对被告立悦公司为其垫付的第一次住院医疗费的数额无异议，票据原件原告已经在进行保险理赔时交给了相应的保险公司，故上述住院医疗费不再作为其损失主张，但愿意在本案中将被告立悦公司为其垫付的第一次住院医疗费全额返还给被告立悦公司；另误工费、护理费、营养费的计算期限仍按上海市东方医院司法鉴定所出具的司法鉴定意见书确定的期限主张。
以上事实，有原告提供的上海市公安局浦东分局交通警察支队道路交通事故认定书（简易程序）一份、中华人民共和国机动车驾驶证复印件一份、中华人民共和国机动车行驶证复印件一份、机动车交通事故责任强制保险单（正本）复印件一份、机动车辆保险单（正本）复印件一份、上海市浦东新区公利医院门诊病史卡一份、上海市浦东新区公利医院出院小结两份、上海市浦东新区公利医院放射诊断报告四份、住院病人费用清单（明细汇总）两份、上海市浦东新区医疗急救中心急救医疗费专用收据一张、上海市浦东新区公利医院门急诊医药费专用收据十一张、上海市浦东新区公利医院医疗住院收费票据一张、上海市浦东新区公利医院处方笺一份、膝关节支具发票一张、上海市东方医院司法鉴定所司法鉴定意见书一份，上海市东方医院专用收据一张、出租车费发票六张、档案机读材料一份、劳动合同书一份、律师费发票一张，被告立悦公司提供的上海市浦东新区公利医院预交款临时收据复印件两张、支票存根两张、企业银行付款回单两份、上海市浦东新区公利医院住院医药费专用收据一张，复旦大学医学院司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书一份、鉴定费发票一张以及原、被告在审理中的陈述等证据在案佐证。
本院认为，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，交警部门已认定被告立悦公司的职工夏旭阳承担事故全部责任，原告不承担事故责任，且原、被告对此均无异议，于法不悖，本院对此予以确认。因本起交通事故发生时夏旭阳驾驶沪B7XX**大型普通客车系执行工作任务，故相关侵权责任应由作为用人单位的被告立悦公司依法承担。由于被告平安财险上海分公司就被告夏旭阳所驾驶的沪B7XX**大型普通客车分别承保了机动车交通事故责任强制保险和第三者责任商业保险，本起交通事故发生在相关合同约定的保险期间内，且不存在合同约定的相关保险人免责事由，因此对于原告因本起交通事故所导致的合理损失，被告平安财险上海分公司应当首先在强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由其根据第三者责任商业保险合同予以赔偿，仍有不足的，由被告立悦公司承担全部赔偿责任。重新鉴定机构在原告拆除内固定后对原告左膝关节的活动度进行测量，并在此基础上作出的鉴定结论更能客观准确地反映原告伤后康复及伤势后遗症的情况，故本院将重新鉴定的结论作为本案的定案依据。从两份鉴定结论来看，重新鉴定结论确定的休息、护理、营养期限比第一份鉴定结论确定的期限长，但原告坚持要求根据第一次鉴定结论确定的休息、护理、营养期限主张误工费、护理费、营养费系其对自己权利的处分，并无不当，本院予以准许。根据相关法律规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。对于当事人有争议的赔偿项目，本院根据原、被告的诉辩意见及相关法律、法规的规定，确认如下：1、误工费。原告主张误工期限为5个月，本院予以确认。根据原告提供的劳动合同，本院可以确认误工费按每月1，820元计算。据此，本院确认误工费为9，100元。2、护理费。原告主张护理期限为75天，本院予以支持。从原告的伤情来看，其主张护理费按每天60元计算并无不当，本院予以确认。据此，护理费确认为4，500元。3、营养费。原告主张营养期限为75天，本院予以确认。根据原告的受伤情况，本院酌定营养费按每天25元计算。据此，营养费确认为1，875元。4、残疾赔偿金。根据重新鉴定结论，原告的伤情并未构成伤残，故本院对原告的该项主张不予支持。5、精神损害抚慰金。原告虽然在本次交通事故中受伤，但伤势相对较轻，未构成伤残，并没有造成严重后果，故本院对原告的该项主张不予支持。6、鉴定费。原告在上海市东方医院司法鉴定所进行鉴定而支出鉴定费1，800元，但因相关鉴定结论已被诉讼中重新鉴定的结论所否定，不再作为本案的定案依据，故上述鉴定费应由原告自行负担。7、医疗费。根据原告提供的相关就诊记录和医疗费票据，原告因本起交通事故受伤就医期间自行支出的医疗费为8，877.64元。其主张医疗费按8，877.60元计算，系其对自己权利的处分，并无不当，本院对此予以确认。被告平安财险上海分公司主张医疗费中的非医保部分不属于保险赔偿范围，但从本案目前的证据来看，关于非医保部分医疗费用其可不予赔付的约定，既未在相关强制保险和商业三者险保险合同的条款中加以明确约定，其又未举证证明其曾明示过相关保险合同中有关于非医保部分医疗费用不予赔付的约定，故本院对其上述主张不予采信。据此，医疗费确认为8，877.60元。原告表示对被告立悦公司为其垫付的第一次住院医疗费的数额无异议，票据原件原告已经在进行保险理赔时交给了相应的保险公司，故上述住院医疗费不再作为其损失主张，但愿意在本案中将被告立悦公司为其垫付的第一次住院医疗费全额返还给被告立悦公司，并无不当，本院对此予以准许。8、辅助器具费。两被告对原告主张的辅助器具费2，400元的数额无异议，且有相关票据佐证，本院对此予以确认。被告平安财险上海分公司主张该费用系根据医生开具的处方购买，故应计入医疗费，但根据原告提供的相关票据，其系在出院以后购买膝关节支具，且重新鉴定的结论亦显示原告确实遗留左膝活动度受限的后遗症，有使用辅助器具的必要，本院据此确认相关购买膝关节支具支出的费用属于辅助器具费的范畴，故对被告平安财险上海分公司的上述主张不予采信。9、交通费。原告主张交通费653元，但其提供的相关票据中，与其就诊时间相对应的发票仅为六张，金额合计为408元，其余发票均无法与其就诊情况相对应，应予以剔除，故本院确定交通费为408元。10、律师费。原告主张律师费损失，符合规定，但金额过高，本院根据本案实际情况，酌定律师费为3，000元。据此，原告的合理损失金额确认为30，160.60元，其中误工费、护理费、交通费、辅助器具费共计16，408元，应由被告平安财险上海分公司在强制保险的死亡伤残赔偿限额内予以赔付；医疗费、营养费共计10，752.60元，应由被告平安财险上海分公司在强制保险的医疗费用赔偿限额内赔付10，000元，余额752.60元则由其在商业三者险责任限额内予以赔付；不属于上述保险赔偿范围的律师费计3，000元，应由被告立悦公司予以赔付。上述合计，被告平安财险上海分公司应在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内赔偿原告26，408元，在第三者责任商业保险责任限额范围内赔偿原告752.60元。被告立悦公司应赔偿原告3，000元，但因其已支付了23，974.10元，故被告立悦公司在本案中无需再行赔付，其多支付的部分计20，974.10元，原告已表示同意在收到被告平安财险上海分公司的赔付款项后直接返还被告立悦公司，故为减少当事人的诉累，上述事宜在本案中一并处理。根据《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定，被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。本案被告平安财险上海分公司经本院传票传唤，于2015年7月2日无正当理由未到庭应诉，由此产生的法律后果由其自行承担，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十四条第一款、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内赔偿原告潘峰人民币26，408元；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在第三者责任商业保险责任限额范围内赔偿原告潘峰人民币752.60元；
三、被告上海立悦旅游汽车服务有限公司应赔偿原告潘峰人民币3，000元（被告上海立悦旅游汽车服务有限公司已支付了23，974.10元，其多支付的部分计20，974.10元，原告潘峰于收到第一项判决所列赔偿款项之日起三日内返还被告上海立悦旅游汽车服务有限公司）；
四、驳回原告潘峰的其余诉讼请求。
负有金钱给付义务的当事人，如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币1，867元，减半收取计933.50元，由原告峰负担908.50元，被告上海立悦旅游汽车服务有限公司负担25元。重新鉴定费人民币3，000元，由被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 ＸＸ
二〇一五年七月二十四日
书记员 李佳
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
……
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
……
三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
……
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
四、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
……
五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称”交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称”商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
……
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。