湖南省湘潭市岳塘区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘0304刑初397号
公诉机关湘潭市岳塘区人民检察院。
被告人毛庆波，男，1985年7月31日出生，汉族，中专文化，工作单位浙江省某电子厂，住址浙江省台州市。因涉嫌犯诈骗罪，2017年6月27日被湘潭市公安局岳塘分局刑事拘留，2017年7月18日，经湘潭市岳塘区人民检察院批准，被湘潭市公安局岳塘分局逮捕。现羁押于湘潭市看守所。
辩护人刘小平，湖南众擎律师事务所律师。
被告人朱建，男，1984年7月10日出生，汉族，初中文化，工作单位浙江省某科技有限公司，户籍所在地浙江省三门县，现住址浙江省三门县。因涉嫌犯诈骗罪，2017年6月30日被湘潭市公安局岳塘分局决定刑事拘留并网上追逃，2017年7月13日被浙江省台州市公安局椒江分局抓获并临时羁押于台州市看守所。2017年7月20日被湘潭市公安局岳塘分局刑事拘留，2017年8月22日经湘潭市岳塘区人民检察院批准，被湘潭市公安局岳塘分局逮捕。现羁押于湘潭市看守所。
湘潭市岳塘区人民检察院以潭岳检公诉刑诉[2017]402号起诉书指控被告人毛庆波、朱建犯诈骗罪，于2017年10月19日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成由审判员张小岭担任审判长，人民陪审员罗淑芬、彭扬参加评议的合议庭，书记员丁香担任记录，于2017年11月23日公开开庭进行了审理。湘潭市岳塘区人民检察院指派检察员张蕾出庭支持公诉，被告人毛庆波及其辩护人刘小平、被告人朱建到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
湘潭市岳塘区人民检察院指控：
1、2016年8月，被告人朱建为实施诈骗，用其捡到的身份证办理了一张手机卡，由被告人毛庆波用该手机卡注册了新的微信号。2016年8月23日，被告人毛庆波、朱建利用该微信号，假冒女性与被害人李某微信聊天，虚构宠物店装修的理由，向李某借钱2万元。李某按照毛庆波的要求，给蒙恩珠宝店老板的微信转账8000元，毛庆波、朱建从蒙恩珠宝店老板处套现。当日，李某又发给毛庆波10个微信红包，共计2000元。次日，李某又微信转账给毛庆波10000元。被告人毛庆波分给被告人朱建约3600元。被告人毛庆波、朱建将所骗钱财用于其日常生活开销。
2、2016年7月至2017年3月期间，被告人毛庆波（先用自己的微信号，后改用朱建提供的手机卡注册的微信号），假冒女性与被害人李某微信聊天，虚构宠物店装修、需清偿债务、母亲赌博被扣需钱赎人、双方见面路费、缺钱等理由，先后骗取被害人李某人民币84100元，被告人毛庆波将所骗钱财用于其日常生活开销。具体情况如下：
（1）2016年7月25日，李某微信转账给毛庆波1500元。
（2）2016年8月6日，李某微信转账给毛庆波3000元。
（3）2016年8月26日，李某微信转账给毛庆波10000元。
（4）2016年9月5日，李某微信转账给毛庆波2000元。
（5）2016年9月8日，李某微信转账给毛庆波20000元。
（6）2016年10月1日，李某微信转账给毛庆波1000元。
（7）2016年10月1日，李某微信转账给毛庆波1000元。
（8）2016年10月27日，李某微信转账给毛庆波10000元。
（9）2016年11月8日，李某微信转账给毛庆波3000元。
（10）2016年11月16日，李某微信转账给毛庆波20000元。
（11）2016年12月5日，李某微信转账给毛庆波2000元。
（12）2016年12月15日，李某微信转账给毛庆波5000元。
（13）2017年1月21日，李某微信转账给毛庆波5000元。
（14）2017年2月20日，李某微信转账给毛庆波400元。
（15）2017年3月2日，李某给毛庆波发微信红包200元。
案发后，被告人毛庆波的朋友周某赔偿被害人李某损失58000元，取得被害人谅解；被告人朱建的家属朱某赔偿被害人李某损失58000元，取得被害人谅解。
公诉机关认为，被告人毛庆波以非法占有为目的，诈骗他人财物，数额巨大；被告人朱建以非法占有为目的，诈骗他人财物，数额较大，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人毛庆波、朱建均系主犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一、四款。遂提请本院依法惩处。
被告人毛庆波对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议。
辩护人刘小平辩称：对公诉机关指控的罪名没有异议，但对部分事实认定存在异议，证据不足；对起诉书所指控的第一笔犯罪，被告人借款2万元是民间借贷，不构成诈骗犯罪，认定是否构成诈骗犯罪，以客观方面是否实施了欺骗手段，主观方面是否具有非法占有的目的为标准，取得财物的方式只是其中一个方面，公诉机关没有相关的证据证实被告人具有非法占有的目的，法律不能推定被告人虚构骗取的行为即具有非法占有的目的；本案诈骗犯罪犯意并非被告人毛庆波提起，从公安的起诉意见书可以看出,犯意的起因、经过、方法的传授和犯罪工具都不是被告人毛庆波发起的，被告人毛庆波对诈骗的成功不起主要作用；本案诈骗成功的关键点在于用虚假的身份证办理了银行卡、绑定了微信，装修的照片等，这些都是被告人朱建所授意，公安机关的起诉意见书中查明，被告人朱建对被告人毛庆波实施了教唆和传授犯罪方法，综上,被告人毛庆波不是本案的主犯，被告人毛庆波的行为对于诈骗犯罪的成功并没有起到决定或者重要作用。被告人毛庆波如实供述所犯罪行，系坦白，被告人毛庆波归案后积极配合警方将被告人朱建抓获，被告人毛庆波没有犯罪前科，系初犯、偶犯，被告人及其家属积极对被害人进行赔偿，取得被害人的谅解，被告人家庭经济困难，有年迈的奶奶及年幼的女儿需要扶养，请法院从轻处罚。
被告人朱建辩称对于被告人毛庆波此后的事情不清楚，不应该赔偿58000元，对其他没有异议。
经审理查明：
1、2016年8月，被告人朱建为实施诈骗，用其捡到的身份证办理了一张手机卡，由被告人毛庆波用该手机卡注册了新的微信号。2016年8月23日，被告人毛庆波、朱建利用该微信号，假冒女性与被害人李某微信聊天，虚构宠物店装修的理由，向李某借钱2万元。李某按照毛庆波的要求，给蒙恩珠宝店老板的微信转账8000元，毛庆波、朱建从蒙恩珠宝店老板处套现。次日，李某又微信转账给毛庆波10000元。被告人毛庆波分给被告人朱建约3600元。被告人毛庆波、朱建将所骗钱财用于其日常生活开销。
2、2016年7月至2017年3月期间，被告人毛庆波（先用自己的微信号，后改用朱建提供的手机卡注册的微信号），假冒女性与被害人李某微信聊天，虚构宠物店装修、需清偿债务、母亲赌博被扣需钱赎人、双方见面路费、缺钱等理由，先后骗取被害人李某人民币83900元，被告人毛庆波将所骗钱财用于其日常生活开销。具体情况如下：
（1）2016年7月25日，李某微信转账给毛庆波1500元。
（2）2016年8月6日，李某微信转账给毛庆波3000元。
（3）2016年8月26日，李某微信转账给毛庆波10000元。
（4）2016年9月5日，李某微信转账给毛庆波2000元。
（5）2016年9月8日，李某微信转账给毛庆波20000元。
（6）2016年10月1日，李某微信转账给毛庆波1000元。
（7）2016年10月1日，李某微信转账给毛庆波1000元。
（8）2016年10月27日，李某微信转账给毛庆波10000元。
（9）2016年11月8日，李某微信转账给毛庆波3000元。
（10）2016年11月16日，李某微信转账给毛庆波20000元。
（11）2016年12月5日，李某微信转账给毛庆波2000元。
（12）2016年12月15日，李某微信转账给毛庆波5000元。
（13）2017年1月21日，李某微信转账给毛庆波5000元。
（14）2017年2月20日，李某微信转账给毛庆波400元。
案发后，被告人毛庆波的朋友周某赔偿被害人李某损失58000元，取得被害人谅解；被告人朱建的家属朱某赔偿被害人李某损失58000元，取得被害人谅解。
上述事实有经过庭审举证、质证、认证的以下证据予以证实：
1、接报案登记表、立案决定书、抓获经过等书证，证实本案的立案及侦查情况、被告人到案情况；
2、被告人毛庆波、朱建的户籍证明，证实被告人毛庆波、朱建军系成年人，具有刑事责任能力；
3、微信截图、照片、微信转账记录照片，证实被害人通过微信转账给被告人毛庆波的情况；
4、谅解书及收条，证实被告人亲属对被害人进行赔偿，取得被害人谅解的情况；
5、证人张某、徐某、项某、许某的证言，证实两被告人实施诈骗行为的相关情况；
6、被害人陈述，证实被害人被诈骗的相关情况；
7、被告人毛庆波、朱建的供述与辩解，证实两被告人实施诈骗犯罪活动的情况；
8、视听资料，证实讯问过程的合法性。
本院认为，被告人毛庆波以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额巨大，其行为构成诈骗罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。被告人朱建以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额较大，其行为构成诈骗罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。在共同诈骗犯罪中，被告人毛庆波系诈骗行为的实际实施者，被告人朱建系诈骗行为的谋划者及积极参与者，对于诈骗犯罪的实施均起主要作用，均系主犯，应当按照所参与的全部犯罪处罚。被告人毛庆波、朱建到案后，均能如实供述所犯主要犯罪事实，系坦白，且被告人毛庆波、朱建积极对被害人进行赔偿，取得了被害人的谅解，本院决定对被告人毛庆波、朱建从轻处罚。
辩护人刘小平辩称，被告人毛庆波对于2万元的借款不具有非法占有的目的，不应认定为诈骗，而仅为民间借贷，本院认为，被告人毛庆波虚构女性身份，使被害人陷入错误认识，借款的事由宠物店装修也系虚构，且被告人毛庆波在有固定工作、稳定收入的情况下，并没有任何还款的行为及意思表示，并在此后继续实施诈骗行为，被告人毛庆波在取得财物后即用于请客吃饭，综合上述因素，辩护人刘小平的辩护意见没有事实和法律依据，本院不予采信。辩护人刘小平辩称，本案中，犯意的起因、经过及方法的传授和犯罪工具的提供均系被告人朱建，被告人毛庆波对诈骗犯罪的成功不起主要作用，不是本案的主犯，根据本院查明的事实，被告人毛庆波系诈骗行为的实际操作者，被告人毛庆波系具有完全刑事责任能力的成年人，对自己行为的性质应当有基本的认知，被告人毛庆波仍然积极参与诈骗行为的实施，且诈骗所得均由被告人毛庆波占有及分配，被告人毛庆波在没有被告人朱建协助的情况下，独立实施了多次诈骗行为，综上，辩护人刘小平的辩护意见，没有事实和法律依据，本院不予采信；辩护人刘小平辩称，被告人毛庆波如实供述所犯罪行，系坦白，被告人毛庆波没有犯罪前科，系初犯、偶犯，被告人及其家属积极对被害人进行赔偿，取得被害人的谅解，请法院从轻处罚的辩护意见，与本院查明的事实相符，本院予以采信。
根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条，第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人毛庆波犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元。
（有期徒刑的刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2017年6月27日至2020年6月26日。罚金限于本判决书生效之日起十日内一次性缴纳。）
二、被告人朱建犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。
（有期徒刑的刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2017年7月13日至2018年7月12日。罚金限于本判决书生效之日起十日内一次性缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省湘潭市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张小岭
人民陪审员 罗淑芬
人民陪审员 彭 扬
二〇一七年十一月二十七日
书 记 员 丁 香
附《中华人民共和国刑法》：
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。