广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0605民初14839号原告：佛山市布谷纺织有限公司，。法定代表人：陈智生，总经理。委托代理人：林晓生，男，汉族，原告的行政助理。被告：林祥贤，男，汉族。委托代理人：李润冰，广东福德律师事务所律师。委托代理人：刘渝辉，广东福德律师事务所实习律师。原告佛山市布谷纺织有限公司与被告林祥贤劳动合同纠纷一案，本院于2017年9月25日受理后，依法适用简易程序于同年10月26日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人林晓生、被告的委托代理人李润冰、刘渝辉均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：1.劳动仲裁情况。被告作为申请人于2017年7月26日以原告为被申请人向佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：（1）被申请人向申请人支付二倍工资差额136551.25元；（2）被申请人向申请人支付经济赔偿金37241.25元。2.劳动仲裁结果。佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会于2017年9月4日作出佛南劳人仲案字[2017]2069号之非终局仲裁裁决书，裁决：（1）被申请人在本裁定书生效之日起十日内支付申请人2016年5月25日至2017年4月24日期间未签订劳动合同的二倍工资差额87780.02元；（2）被申请人在本裁定书生效之日起十日内支付申请人经济补偿的二倍赔偿金23866.74元；（3）驳回申请人的其他仲裁请求。3.原告的诉讼请求。原告起诉请求判决：（1）原告无需向被告支付未签订劳动合同的二倍工资差额87780.02元；（2）原告无需向被告支付经济补偿的二倍赔偿金23866.74元（3）本案诉讼费由被告承担。4.劳动合同签订情况。原告与被告没有签订书面的劳动合同，被告入职时没有办理入职手续。5.被告的的工作岗位：被告从事工艺师工作。6.被告的工资情况：被告每月工资8000元，加提成，提成不是按月发放，被告2017年3、4月份的工资分别为8080元、7467元。7.解除劳动关系的时间。2017年5月27日。8.需要说明的情况：（1）被告的《工资单》载明：“5月份基本工资：8000元、2017年2月至5月份提成：17498元”。（2）原告在庭审中确认2017年3、4月份工资表上财务“陈奕洲”的签名是原告财务陈奕洲本人的签名。《2017年3月份工资表》显示被告该月新工资8000元、超勤奖100元、扣款（请假或迟到）-20元、合计8080元，《2017年4月份工资表》显示被告该月新工资8000元、扣款（请假或迟到）-533元、合计7467元。（3）被告提供微信聊天记录、电话录音及中国移动广东移动电话记录清单显示，原告的总经理何伟欣与被告在2017年1月至5月期间有多次通过电话或微信就打版工作进行沟通。本案中，双方举证及质证意见如下（一）原告提交了如下证据：1.原告的营业执照、被告的身份证；2.佛南劳人仲案字[2017]2069号之非终局仲裁裁决书、送达回证、EMS快递单、快递查询结果;3.2017年4月份工资表;4.广东省布谷纺织有限公司销售发货细码单。经质证，被告对原告的证据1-3无异议。对证据4有异议，原告提供的销售单，一是无法辨识是否真实存在原告所主张的不符合其质量要求的布匹，二是无法证明该布匹不符合原告质量要求是由被告造成，三是被告从不知道有该布匹的存在，原告也从未告知相关的事实，原告也没有提供任何证据证明被告知悉相关事实，四是基于原告未提供其他证据进行举证，被告产生合理的怀疑该销售单是原告为了应付诉讼而事后制作的。（二）被告提交了如下证据：1.林祥贤与何伟欣的微信聊天记录截图、何伟欣的微信朋友圈图片整理、林祥贤与科瑞特微信聊天记录截图、林祥贤与拓天打版微信聊天记录截图、公司微信群聊天记录截图；2.电话录音说明、中国移动广东移动电话记录清单、DVD光盘；3.借记卡账户历史明细清单；4.林祥贤2017年5月27日办理离职手续录音;5.2017年3月份-4月份工资表、工资单。经质证，原告对被告的证据1、2，的真实性无异议，何伟欣是原告公司的经理，对该组证据的证明内容不予确认，在2017年4月份之前，原告公司没有设置工艺师的岗位，原告有接到打版任务才联系外面的打版工艺师及本案被告，原告没有固定一个打版工艺师,原告按照每次打版的次数计算被告的报酬。由于在之前的合作中，被告的几次打版都让客户满意，于是到2017年4月，原告才邀请被告入职原告公司。被告入职时，双方口头约定试用期为一个月，没有签订其他书面文书。对证据3银行存款的真实性无异议，但是原告对被告的存款的性质和作用不清楚。对证据4的真实性无异议，刘文丰是原告公司的副经理，原告认为被告在试用期中的打版不符合公司和客户的要求，于是就告知被告做完2017年4月份的工作后，5月份开始就不用到原告处上班了。被告不同意，每天都有回到原告公司坐，但是不干活，原告公司就在2017年5月27日强制要求被告离职。对证据5中的3月份工资表的真实性有异议，被告是2017年4月份才入职的，不知被告为何会有2017年3月份的工资表，原告认为该证据中3月份工资表是伪造的。对4月份工资表的真实性无异议。对证据5中的工资单的真实性有异议，该工资单是被告单方面制作。对于双方有争议的事项，本院认定如下：1.关于被告入职时间的问题。原告主张被告于2017年4月份入职原告处，被告则认为其入职时间为2016年4月25日。对此，本院分析如下：首先，原告在庭审中确认《2017年3月份工资表》上财务“陈奕洲”的签名是原告财务陈奕洲本人的签名，故本院对该份工资表予以采信。该月工资表上有被告该月的工资情况，与原告主张被告的入职时间相矛盾；其次，被告提供的《工资单》载明：“5月份基本工资：8000元、2017年2月至5月份提成：17498元”，原告虽不确认该《工资单》，但根据被告庭审陈述及被告与原告员工刘文丰（为原告公司副经理）对话录音可知，原告员工刘文丰不同意在该《工资单》签名，只允许被告签名后复印给被告，故本院对该份工资单予以采信。根据该《工资单》上记载的内容，可知，在2017年4月以前，被告已在原告处工作并获得提成，这又与原告主张被告的入职时间相矛盾；再次，原告的总经理何伟欣与被告在2017年1月至5月期间有多次通过电话或微信就打版工作进行沟通；最后，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，用人单位应当建立职工名册备查。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第八条规定，劳动合同法第七条规定的职工名册，应当包括劳动者姓名、性别、用工起始时间等内容。本案中，因原告没有依法为劳动者建立职工名册，从而无法查实被告的真实入职时间，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，负有举证证明责任的原告应对此承担不利的后果。综上，原告提出被告于2017年4月入职的辩解，缺乏依据，本院不予采信。对被告提出其于2016年4月25日入职原告处的主张予以采信。2.关于被告工资的问题。被告主张其工资是由基本工资8000元+提成构成，2016年5月至2016年12月的提成27667元（2017年1月20日发放）、2017年1月提成7800元（2017年3月1日现存于尾号9114银行卡）、2017年2月至5月提成17493元（被告提供的工资单记载的数额），当月全勤另支付超勤奖100元、请假或迟到扣20元/次，工资是以现金形式发放，被告在每月领取工资后拿走必要的开支后，再将剩余的款项存入被告名下的两张银行卡。原告确认被告工资是由基本工资8000元+提成构成，工资是以现金形式发放。对此，本院分析如下，首先，根据被告提供银行明细显示2016年6月至2017年4月期间被告会在每月月底或月初现存2000元-8200元不等数额；另2017年1月20日被告在其卡号为：95×××02银行卡上分别现存10000元、6900元、10000元合计26900元，2017年3月1日被告在其卡号为：62×××14银行卡上现存7800元，2017年5月27日被告在其卡号为：62×××14银行卡上分别现存10000元、9900元、3400元，合计23300元，与被告上述陈述基本一致。其次，因原告的生产业绩情况、被告提成工资计算及工资表等材料均应由原告保存，而原告没有提供书面证据证明原告的生产业绩情况及实际应发被告的提成工资情况，故原告应承担举证不能的法律后果。综上，本院对被告所主张的工资数额予以采信，即被告每月基本工资为8000元、2016年5月至2016年12月提成共27667元、2017年1月提成7800元、2017年2月至5月提成共17493元。因原、被告双方均未提供证据证明被告每月具体提成数额，根据公平合理原则，本院采用被告上述三阶段平均数为被告每月提成工资，即被告2016年5月至2016年12月每月提成为3458.375元（27667元÷8个月）、2017年1月提成为7800元、2017年2月至5月每月提成为4373.25元（17493元÷4个月）。3.关于未签订劳动合同的二倍工资差额的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条的规定，用人单位与劳动者建立劳动关系，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，被告于2016年4月25日入职原告处，原告没有与被告签订书面劳动合同，故原告应向被告支付2016年5月25日至2017年4月24日期间未签订劳动合同的二倍工资差额132894.70元[（8000元/月+3458.375元）÷31天×7天+(8000元/月+3458.375元）×7个月+(8000元/月+7800元）+(8000元/月+4373.25元）+(8080元+4373.25元）+(7467元+4373.25元）÷30天×24天）]。仲裁裁决原告支付被告未签订劳动合同的二倍工资差额87780.02元，被告没有对仲裁裁决提起诉讼，视为服裁，故原告应向被告支付2016年5月25日至2017年4月24日期间未签订劳动合同的二倍工资差额87780.02元。原告请求无需向被告支付未签订劳动合同的二倍工资差额，没有事实和法律依据，本院予以驳回。4.关于违法解除劳动关系赔偿金的问题。原告以被告没有达到工艺师的职务要求，导致原告产生较大经济损失为由解除与被告的劳动关系。被告则认为原告没有向被告解释原因就强制要求被告辞职。对此，本院认为，原告提交的广东省布谷纺织有限公司销售发货细码单无法反映因被告的工作失误导致原告公司生产的布匹出现严重质量问题，只能以低价废品处理，从而造成原告重大经济损失。本案原告解除与被告的劳动关系依据不足，属于违法解除与被告的劳动合同关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，原告应向被告支付违法解除劳动关系赔偿金。被告解除劳动关系前的月平均工资应参照2016年6月至2017年5月应发工资平均计算为12087.39元[(8000元/月+3458.375元）×7个月+(8000元/月+7800元）+(8000元/月+4373.25元）+(8080元+4373.25元）+(7467元+4373.25元）+(8000元+4373.25元）÷12个月]。被告于2016年4月25日至2017年5月27日在原告处的工作，故违法解除劳动关系赔偿金计算为36262.16元[12087.39元×1.5个月×200%]。仲裁裁决原告支付被告违法解除劳动关系赔偿金23866.74元，被告没有对仲裁裁决提起诉讼，视为服裁，故原告应向被告支付违法解除劳动关系赔偿金23866.74元。原告请求无需向被告支付违法解除劳动关系赔偿金，没有事实和法律依据，本院予以驳回。裁判结果根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第八十二条、第八十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，本案判决如下：一、原告佛山市布谷纺织有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付2016年5月25日至2017年4月24日期间未签订劳动合同的二倍工资差额87780.02元予被告林祥贤；二、原告佛山市布谷纺织有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付违法解除劳动关系赔偿金23866.74元予被告林祥贤；三、驳回原告佛山市布谷纺织有限公司的全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案免收受理费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  付小燕二〇一七年十一月十日书记员  陈广汉