云南省元江哈尼族彝族傣族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）元刑初字第44号
公诉机关元江哈尼族彝族傣族自治县人民检察院。
被告人李某某，男，1964年4月23日生于云南省元江县。因涉嫌贪污罪于2015年1月30日被取保候审。
辩护人杨建文，云南热城律师事务所律师。
元江哈尼族彝族傣族自治县人民检察院以元检刑诉（2015）36号起诉书指控被告人李某某犯贪污罪、受贿罪，于2015年4月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。元江哈尼族彝族傣族自治县人民检察院指派检察员张艳、普翠玲出庭支持公诉，被告人李某某及其辩护人杨建文到庭参加诉讼。在审理过程中，元江哈尼族彝族傣族自治县人民检察院以需要补充侦查为�，于2015年6月23日建议对该案延期审理，本院于同年6月24日作出延期审理决定，经过补充侦查，元江哈尼族彝族傣族自治县人民检察院补充侦查完毕，于2015年7月27日建议对该案恢复审理，本院于同月28日作出恢复审理决定；本案因案情复杂，于2015年7月8日经玉溪市中级人民法院批准延长审理期限二个月。现已审理终结。
公诉机关指控：
贪污部分：
1、2010年1月9日至2012年1月17日期间，被告人李某某利用担任元江某某有限公司物业管理所主任、元江某某物业有限公司经理的职务之便，五次在景洪某某供应站购买元江某某有限公司食堂用米过程中，采用提高单价、虚增发票的方式，套取公款8860元人民币。
2、2010年11月2日、2011年3月29日，被告人李某某利用担任元江某某有限公司物业管理所主任职务之便，两次在元江某某办公家具店购买元江某某有限公司办公所用沙发�文件柜等办公用具过程中，采用提高单价、虚增发票的方式，套取公款1600元人民币。
3、2011年1月7日、10月26日，被告人李某某利用担任元江某某有限公司物业管理所主任职务之便，两次在元江县某某有限公司粮油门市购买元江某某有限公司食堂用米过程中，采用提高单价、虚增发票的方式，套取公款630元人民币。
4、2011年7月21日，被告人李某某利用担任元江某某有限公司物业管理所主任职务之便，在元江县某某苗圃购买元江某某有限公司用于县城面山绿化责任区的585棵小叶榕树过程中，采用提高单价、虚增发票的方式，套取公款2925元人民币。
5、2011年6月至2012年6月期间，被告人李某某利用担任元江某某有限公司物业管理所主任职务之便，在元江某某有限公司县城面山绿化责任区植树及维护过程中，采用让承包方陈某某甲虚增种植数量的手段，套取公款5500元人民币。
6、2012年12月29日、2013年4月8日，被告人李某某利用担任元江某某物业有限公司经理职务之便，两次在元江县某某建材城购买元江某某有限公司所用防盗门、大门过程中，采用提高单价、虚增发票的方式，套取公款5400元人民币。
7、2013年3月6日、7月18日、12月16日，被告人李某某利用担任元江某某物业有限公司经理职务之便，三次在元江某某五金机电经营部购买元江某某有限公司所需水管配件过程中，采用虚增水管配件的手段，套取公款3610元人民币。
8、2014年10月23日，被告人李某某利用担任元江某某物业有限公司经理职务之便，在玉溪某某交通设施有限公司购买元江某某有限公司所需橡胶路锥过程中，采用提高单价、虚增发票的手段，套取公款900元人民币。
9、2015年1月6日，被告人李某某利用担任元江某某物业有限公司经理职务之便，在元江某某门市购买本公司所需绿篱机、充电电钻等物品过程中，采用提高单价、虚增发票的手段，套取公款1590元人民币。
受贿部分：
1、2008年6月24日、30日，2009年1月22日，被告人李某某利用担任元江某某有限公司物业管理所主任职务之便，在玉溪市某某厨具有限公司门前，三次收受了该公司销售员解某某行贿的1600元人民币。
2、2014年4月至9月期间，被告人李某某利用担任元江某某物业有限公司经理职务之便，在其公司停车场、办公室，四次收受了承包方陈某行贿的8400元人民币；2014年11月的一天，被告人李某某在元江县公安局对面路边，向陈某索要了500元人民币。
公诉机关认为，被告人李某某利用职务之便，套取公款共计31015元，占为己有，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贪污罪追究其刑事责任；被告人李某某作为国家工作人员，利用职务之便，多次收受他人行贿的财物，共计10500元人民币，其中500元为索贿，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以受贿罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，被告人李某某虽不具备本条前两款规定的自首情节，但是如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。同时当庭提出，被告人李某某由元江某某有限公司委派至元江某某物业有限公司任职，系国家机关工作人员，在此期间其身份符合贪污罪、受贿罪的主体条件，具有索贿、坦白的情节，且一人犯数罪，应当数罪并罚。
被告人李某某及辩护人杨建文对公诉机关指控的事实及罪名无异议，辩护人杨建文提出被告人的行为成立自首，且具有无犯罪前科、犯罪数额不大、积极退赃、认罪态度好、曾在者阴山地区对越自卫还击战中立三等功的量刑情节，建议法庭对被告人免予刑事处罚。
经审理查明：
元江某某有限公司系国有独资有限责任公司；元江某某安装工程有限公司于1998年10月14日由自然人出资成立，后公司名称变更为云南某某电力工程有限公司；元江某某物业有限公司于2011年1月13日由元江某某安装工程有限公司、李某某、宋某某、杨某某、周某某共同出资成立，后李某某等四名自然人股东将所持有的股权全部出让给云南某某电力工程有限公司，元江某某物业有限公司成为云南某某电力工程有限公司独资的有限责任公司，元江某某物业有限公司主要业务是承揽元江某某有限公司的相关物业工程。
被告人李某某于2005年12月8日至2011年10月任元江某某有限公司物业管理所主任，2011年11月份元江某某有限公司物业管理所被撤销，2011年10月26日元江�某有限公司与元江某某物业有限公司签订了《人员借用协议》，协议约定了元江某某有限公司同意借用李某某等30名员工给元江某某物业有限公司使用等事项。2011年12月25日元江某某有限公司与元江某某物业有限公司签订了《人员分流协议》，协议约定了元江某某有限公司同意分流李某某等31名员工给元江某某物业有限公司使用等事项，期限为1年，2012年12月26日续签1年。2013年12月31日元江某某有限公司、元江某某物业有限公司，周某某、李某某等人签订了《借用协议》，约定元江某某物业有限公司向元江某某有限公司借用李某某等三名员工，借用期限自2014年1月1日至2014年12月31日等事项。2014年12月31日元江某某有限公司与云南某某电力工程有限公司签订《借用协议》，自2015年1月1日至2015年12月31日云南某某电力工程有限公司向元江某某有限公司借用李某某等41名员工，当日，云南某某电力工程有限公司与元江某某物业有限公司签订了《借用协议》，约定自2015年1月1日至2015年12月31日元江某某物业有限公司向云南某某电力工程有限公司借用李某某、周某某二名员工。被告人李某某经元江某某物业有限公司董事会决议于2010年12月13日（公司实际登记成立日期为2011年1月13日）至今任元江某某物业有限公司经理。
一、贪污部分
1、2010年1月至5月间，被告人李某某利用担任元江某某有限公司物业管理所主任职务之便，在向景洪市某某供应站购买大米过程中，采用提高单价、虚增发票的方式，四次套取公款共计人民币6060元。
2、2010年11月2日、2011年3月29日，被告人李某某利用担任元江某某有限公司物业管理所主任职务之便，在向元江县某某办公家具店购买办公用具过程中，采用提高单价、虚增发票的方式，两次套取公款共计人民币1600元。
3、2011年1月7日、10月26日，被告人李某某利用担任元江某某有限公司物业管理所主任职务之便，在向元江县某某有限公司粮油门市购买大米过程中，采用提高单价、虚增发票的方式，两次套取公款共计人民币630元。
4、2011年7月21日，被告人李某某利用担任元江某某有限公司物业管理所主任职务之便，在向元江县某某苗圃购买小叶榕树过程中，采用提高单价、虚增发票的方式，套取公款共计人民币2925元。
5、2011年6月28日元江县某某有限公司与承包方陈某某甲签订了《委托管理合同》，被告人李某某利用担任元江某某有限公司物业管理所主任职务之便，在元江某某有限公司县城面山绿化责任区植树及维护过程中，采用让承包方陈某某甲虚增种植数量的方式，套取公款共计人民币5500元。
二、职务侵占部分
1、2012年1月17日，被告人李某某利用担任元江某某物业有限公司�理职务之便，在向景洪市某某供应站购买大米过程中，采用提高单价、虚增发票的方式，套取公款人民币2800元。
2、2012年12月29日、2013年4月8日，被告人李某某利用担任元江某某物业有限公司经理职务之便，在向元江县某某建材城购买防盗门过程中，采用提高单价、虚增发票的方式，两次套取公款共计人民币5400元。
3、2014年3月6日、7月18日、12月16日，被告人李某某利用担任元江某某物业有限公司经理职务之便，在向元江县某某五金机电经营部购买水管配件过程中，采用虚增水管配件的方式，三次套取公款共计人民币3610元。
4、2014年10月23日，被告人李某某利用担任元江某某物业有限公司经理职务之便，在向玉溪某某交通设施有限公司购买橡胶路锥过程中，采用提高单价、虚增发票的方式，套取公款人民币900元。
5、2015年1月6日，被告人李某某利用担任元江某某物业有限公司经理职务之便，在向元江县某某门市购买绿篱机等设备过程中，采用提高单价、虚增发票的方式，套取公款人民币1590元。
三、非国家工作人员受贿部分
2014年4月至11月间，承包人陈某承揽元江某某物业有限公司房屋修缮、绿化等工程，被告人李某某利用担任元江某某物业有限公司经理职务之便，在其办公室、元江县某某局对面的路边，五次收受了承包人陈某行贿的人民币共计8900元，其中500元为被告人李某某向陈某索要所得。
另查明，被告人李某某分别于2013年12月20日、2015年3月21日向云南某某公司、元江县人民检察院退缴了涉案款人民币8400元、33115元。
上述事实，被告人李某某在开庭审理过程中亦无异议，且有被告人李某某的户口证明、元江某某有限公司案件移送函、重大问题线索处置情况登记表、线索登记表、提请初查报告、初查结论报告、元江�某公司与元江县人民检察院关于成立李某某违纪违法案件调查组的工作方案、反贪污贿赂局出具的李某某到案经过、传唤证、立案决定书、取保候审决定书、扣押决定书、扣押财物、文件清单、云南省非税收入收款收据复印件、中国银行个人客户境内人民币汇款申请书复印件、中共云南某某公司玉溪某某局委员会《关于给予李某某党内警告处分的批复》、元江某某有限公司《关于给予李某某记过处分的决定》、云南省劳动合同书、证明、元电司（2005）53号、54号文件《关于设立发电管理所和物业管理所的通知》、《关于范某某甲等同志任免的通知》、元供电人（2006）10号《关于谢某某等同志任职的通知》、董事会决议、企业法人营业执照、组织机构代码证、元江某某物业有限公司章程、云南某某电力工程有限公司章程、元江某某安装工程有限公司章程、有限责任公司变更登记申请书、申请书、有限责任公司变更登记审批表、私营企业登记基本信息、元江会计师事务所对元江某某安装工程有限公司出具的验资报告、元江星原会计师事务所元注（2000）验字08号验资报告、云南玉溪通力联合会计事务所有限公司玉通会事验字（2005）第118号验资报告、玉溪汇励会计师事务所玉汇会验报字（2010）第421号验资报告、股东会决议、云电企管（2006）7号关于元江县某某公司重组有关问题的批复文件、人员借用协议六份、物业管理委托管理合同、绿化委托管理合同、记账凭证、银行卡存款业务回单、云南省商业批发发票、中国农业银行取款凭条、元江某某有限公司付款审批表、元江某某有限公司低值易耗品购置签收登记表、元江县某某办公家具店清单、元江某某有限公司物业管理所申请、元江某某物业有限公司付款审批表、元江县农村信用合作联社电汇凭证、云南省国家税务通用机打发票、云南增值税专用发票、收料单、申请、李某提供的2011年收入、委托管理合同、合同会签表、元江某某有限公司县城面山绿化义务植树责任区验收报告、商品销售明细表、结算业务申请书、销售统一发票、云南省地方税务局通用机打发票、元江某某物业有限公司排污沟及化粪池清理修缮、元江某某物业有限公司房顶防水修缮、元江某某物业有限公司停车位划线、元江某某物业有限公司拆花台、树木移栽及修枝明细表、农村信用合作社现金支票存根；证人苏某某、周某某、杨某某、车某某、宋某某、普某某、徐某、白某、陈某某甲、陈某某乙、范某某乙、张某某、李某、许某某、叶某、龚某某、等人的证言；被告人李某某的供述与辩解等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人李某某作为国有公司工作人员贪图私利，�用担任元江某某有限公司物业管理所主任的职务便利，套取公款16715元；在任元江某某物业有限公司经理期间，利用职务便利，套取公司钱款14300元，数额较大，且非法收受承包方陈某的财物8900元，为他人谋取利益，数额较大，其行为已分别构成贪污罪、职务侵占罪、非国家工作人员受贿罪。被告人李某某犯罪后，如实供述犯罪事实，系坦白，且积极退赃，本院依法对其从轻处罚；被告人李某某在判决宣告前犯数罪，应当数罪并罚。公诉机关指控被告人李某某贪污的部分事实及提出被告人李某某具有坦白、积极退赃的量刑情节成立，本院予以支持和采纳。对公诉机关指控的贪污部分第一起中2012年1月17日向景洪市某某供应站购买大米期间套取公款2800元，第六、七、八、九起，受贿部分第二起事实，公诉机关认为被告人李某某是受元江某某有限公司委派到元江某某物�有限公司任经理，具有国家工作人员身份的公诉意见，本院认为，委派是接受国家机关、国有公司、企业、事业单位委派，代表国家机关、国有公司、企业、事业单位在非国有公司、企业、事业单位、社会团体中从事组织、领导、监督、管理等工作，且与职权相联系的公共事务以及监督、管理国有财产的职务活动，可以认定为国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体中从事公务的人员，在本案中，公诉机关没有提供证据证实元江某某物业有限公司是国有公司，或是国有控股、参股的公司，被告人李某某是否属于元江某某有限公司委派到元江某某物业有限公司从事公务，公诉机关提供的苏某某等人的证言，不能证实被告人李某某受元江某某有限公司委派到元江某某物业有限公司从事公共事务以及管理、监督国有财产的职�活动，而从公诉机关向法庭提供的书证《借用协议》、《人员分流协议》、董事会决议及本院核实的证人苏某某等人的证言，证实李某某是从元江某某有限公司借用或者分流到元江某某物业有限公司、由元江某某物业有限公司董事会决定任公司经理，代表元江某某物业有限公司从事职务活动的，工资及福利也由元江某某物业有限公司发放，故公诉机关认为被告人李某某是元江某某有限公司委派到元江某某物业有限公司任经理，具有国家工作人员身份的公诉意见，证据不足，本院不予支持；对指控受贿部分的第一起事实，本院认为，被告人李某某在任元江某某有限公司物业管理所主任期间，收受他人钱款1600元，是受贿行为，但数额未达追诉标准，该行为不成立受贿罪，故本院不予支持；对公诉机关提出被告人李某某在2014年11月的一天，向陈某索要500元，是索贿情节�意见，已经包括在非国家工作人员受贿罪中。对辩护人杨建文提出被告人李某某具有无犯罪前科、犯罪数额不大、积极退赃、认罪态度好的情节，与本院查明的事实一致，本院予以采纳。对辩护人杨建文提出的被告人李某某具自首情节、曾在者阴山地区对越自卫还击战中立三等功，建议对其免予刑事处罚的辩护意见，本院认为，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》“犯罪分子向所在单位等办案机关以外的单位、组织或者有关负责人员投案的，应当视为自动投案。没有自动投案，在办案机关调查谈话、讯问、采取调查措施或者强制措施期间，犯罪分子如实交代办案机关掌握的线索所针对的事实的，不能认定为自首。”的规定，被告人李某某在调查谈话期间交代了办案机关掌握的线索针对的事实，不成立自首，仅成立坦白；根据《中华人民共和国刑法》第六十八条“犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚”的规定，被告人李某某在者阴山地区对越自卫还击战中立三等功不是刑法规定的立功，故对以上辩护意见本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第二百七十一条第一款、第一百六十三条第一款、第三百八十三条第一款第（三）项、第二款、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第七十二条、第七十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人李某某犯贪污罪，判处有期徒刑一年；犯职务侵占罪，判处有期徒刑七个月；犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑六个月，总和刑期为有期徒刑�年零一个月，决定执行有期徒刑二年零一个月，缓刑三年（缓刑考验期从判决确定之日起计算）。
二、退缴在元江县人民检察院的涉案款人民币33115元，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向云南省玉溪市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 覃建国
审判员 王为伟
审判员 朱 玉
二〇一五年八月二十四日
书记员 白文丽