内蒙古自治区赤峰市中级人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2017）内04民终4561号
上诉人（原审被告）赤峰泰丰电力工程有限责任公司。
法定代表人王某1,为该公司执行董事。
住所地：赤峰市克什克腾旗经棚镇经棚路畜牧局大厅。
委托代理人王某2，内蒙古贡格尔律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）崔某1，男，1962年10月18日出生，满族，农民，现住河北省承德市隆化县。
委托代理人姜某，河北山庄律师事务所隆化分所。
委托代理人崔某2，男，1986年2月6日出生，满族，城镇居民，现住河北省承德市隆化县。
被上诉人（原审被告）刘某，男，1973年8月28日出生，汉族，个体。
上诉人赤峰泰丰电力工程有限责任公司因工伤保险待遇纠纷一案，不服克什克腾旗人民法院(2017)内0425民初2665号民事判决向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。
赤峰泰丰电力工程有限责任公司上诉请求：撤销(2017)内0425民初2665号民事判决，将本案发回重审或依法改判，并且本案一、二审诉讼费用由上诉人、被上诉人分担。事实及理由：1、一审判决对部分事实认定适用法律错误。关于被上诉人崔某1的月工资，被上诉人崔某1的工资应当以其发生工伤的上年度即2013年度赤峰地区在岗职工月平均工资3979.00元计算，一审判决以2014年赤峰市职工月平均工资4346.00元计算，适用法律错误，据此计算的未付工资错误。关于医疗费的问题，根据《工伤保险条例》第三十条”职工享受工伤医疗待遇，所需费用应当符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准。”和第六十二条”用人单位未参加工伤保险，职工发生工伤由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”的规定，上诉人赤峰泰丰电力工程有限责任公司应按工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的规定支付医疗等费用，一审判决以赤峰泰丰电力工程有限责任公司未参加工伤保险、不涉及工伤保险基金支付工伤待遇为由，不加区分地判定由赤峰泰丰电力工程有限责任公司支付医疗费用，适用法律不当。关于停工留薪期工资、停工留薪期护理费、一次性伤残补助金、伤残津贴、生活护理费的问题，上述五项待遇均涉及崔某1工资的认定问题，根据《工伤保险条例》的规定，应当按照崔某1发生工伤的上一年度即2013年度赤峰地区在岗职工月平均工资3979.00元计算，一审判决以2016年赤峰市职工月平均工资4966．83元为基数计算，适用法律错误，亦与崔某1工资数额一节的认定相互矛盾，故据此计算的上述工伤待遇数额亦属不当。另外崔某1的停工留薪期合理期间应为2014年11月1日至2015年5月29日，一审判决认定停工留薪期为18个月，适用法律不当。2、一审判决就涉案社会保险事项实体审理，程序不当。关于应否给崔某1缴纳社会保险费一节，根据法律法规及司法解释的规定，收缴社会保险是相关行政部门的行政职权，不属于发生在平等主体间的民事权利义务关系，故不属于人民法院民事案件受理范围，该诉讼请求人民法院不应受理。一审判决进行实体审理，程序不当，应予纠正。3、被上诉人刘某应承担连带赔偿责任。根据《劳动合同法》第九十四条规定”个人承包经营违反劳动合同法的规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任。”本案中，刘某承包涉案工程，其招用的崔某1在工作中受伤，故应由赤峰泰丰电力工程有限责任公司、刘某承担连带赔偿责任。综上所述，一审判决对崔某1的工资基数认定及相关待遇计算错误，对社会保险收缴事项进行管辖并实体审理程序不当，也未对刘某承担的责任作出合理认定，故赤峰泰丰电力工程有限责任公司依法向赤峰市中级人民法院提起上诉，请赤峰市中级人民法院依法支持上诉请求。
被上诉人答辩服判。
崔某1向一审法院起诉请求：1、判令赤峰泰丰电力工程有限责任公司支付拖欠崔某1工资款5400.00元；2、判令赤峰泰丰电力工程有限责任公司支付崔某1一次性伤残补助金135643.00元，停工留薪期工资97663.50元，住院期间护理费97776.56元，停工留薪期间护理费93144.88元，伤残津贴（2016年5月至2017年3月）58067.43元，住院伙食补助费9800.00元，护理人员住宿费19600.00元，交通费3000.00元，生活护理费19967.20元（2016年5月至2017年3月）；3、判令自2017年4月起，赤峰泰丰电力工程有限责任公司按月支付给崔某1伤残津贴，每年给付的标准按内蒙古自治区电力行业上年度工资标准调整，伤残器具按规定期限换新、购置；4、判令赤峰泰丰电力工程有限责任公司给付崔某1工伤医疗费153719.48元、住院期间发生的褥垫费830.00元、伤残器具费1000.00元、赤峰泰丰电力工程有限责任公司自2014年10月起为崔某1缴纳社会保险。
一审法院认定事实：2014年7月1日，赤峰泰丰电力工程有限责任公司承包了达里供电所10KV吉五线主干新建工程。2014年10月12日，崔某1到赤峰泰丰电力工程有限责任公司承包的该工程施工现场从事架杆、架线工作。2014年10月30日，崔某1在上架杆时掉落受伤，受伤后于当日被送至克什克腾旗蒙医中医医院进行治疗，诊断为胸12椎体压缩骨折、胸11椎体滑脱，脊髓断裂，于2014年10月31日出院。2014年11月1日，崔某1被送至北京积水潭医院诊查。2014年11月1日，崔某1被送至北京水利医院住院治疗，诊断为胸12椎体爆裂骨折、胸11/12骨折脱位、脊髓损伤并截瘫、腰l、2右侧横突骨折、双肺挫裂伤、双侧胸腔积液，住院治疗至2014年11月18日，住院治疗17天。2014年11月18日至2015年2月23日，崔某1在承德医学院附属医院住院治疗87天，2015年2月26日至2015年5月29日，崔某1在承德医学院附属医院住院治疗92天。2015年9月26日，克什克腾旗人民法院做出(2015)克民初字第1400号民事判决书，判决确认崔某1与赤峰泰丰电力工程有限责任公司存在事实劳动关系。2016年3月21日，赤峰市人力资源和社会保障局做出赤人社（克）工伤认字(2016)4号认定工伤决定书，认定崔某1为工伤。2017年1月11日，赤峰市劳动能力鉴定委员会做出赤峰市劳鉴2016年G1637号劳动能力鉴定结论书，鉴定结论为贰级伤残、大部分生活自理障碍、延长停工留薪期12个月，停工留薪期6个月。崔某1住院治疗期间，赤峰泰丰电力工程有限责任公司及刘某总计给付崔某1医疗费60000.00元。赤峰泰丰电力工程有限责任公司未给崔某1缴纳工伤保险。另查明，泰丰公司具备电力设施承装、承修四级资质。上诉人、被上诉人双方对上述事实无争议，有双方庭审陈述及相关证据在卷佐证，一审法院对上述事实予以确认。
一审法院认为：《中华人民共和国社会保险法》第四十一条规定”职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。”该案中，崔某1与赤峰泰丰电力工程有限责任公司存在事实劳动关系，赤峰泰丰电力工程有限责任公司未给崔某1交纳工伤保险，崔某1的工伤保险待遇应由赤峰泰丰电力工程有限责任公司支付。1、关于崔某1的工资数额问题。崔某1工作时间仅18天，自工作开始至受伤从未结算过工资。上诉人、被上诉人双方对工资数额各执一词，且均不能举证证明，无法确定崔某1具体工资数额。该院认为，崔某1与赤峰泰丰电力工程有限责任公司未对工资做出过书面约定，工资亦未实际发放过，在这种情况下，以统筹地区职工月平均工资为基数计算更为适宜，2014年赤峰市职工月平均工资为4346.00元，赤峰泰丰电力工程有限责任公司应该给付崔某118天的工资数额为2607.60元。2、关于医疗费问题。赤峰泰丰电力工程有限责任公司主张崔某1未在签订服务协议的医疗机构就医，住院费用是否符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准亦不能确定。该院认为，因赤峰泰丰电力工程有限责任公司未给崔某1缴纳社会保险，不涉及工伤保险基金支付工伤保险待遇问题，崔某1治疗费用应由赤峰泰丰电力工程有限责任公司赔偿。崔某1在克什克腾旗蒙医中医医院治疗费用总计9262.03元，在北京积水潭医院治疗费用总计730.08元，在北京水利医院治疗费用总计47007.64元，在承德医学院附属医院治疗费用总计148536.76元，上述合计205536.51元。崔某1及赤峰泰丰电力工程有限责任公司在庭审陈述中认可赤峰泰丰电力工程有限责任公司、刘某已经给付崔某1医疗费总计60000.00元，故赤峰泰丰电力工程有限责任公司还应支付崔某1医疗费145536.51元。3、关于停工留薪期工资问题。《工伤保险条例》第三十三条规定”职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”该案中崔某1仅工作18天，无法确定其工资数额。该院认为，劳动能力鉴定结论确定崔某1停工留薪期总计为18个月，以该鉴定结论做出时统筹地区上年度职工月平均工资作为基数计算停工留薪期工资更为适宜。2016年赤峰市职工月平均工资为4966.83元，崔某1停工留薪期为6个月，延长停工留薪期12个月，总计18个月，停工留薪期工资数额为4966.83×18=89402.94元。4、关于停工留薪期护理费问题。《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十条第二款规定”生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由所在单位负责派人护理。所在单位未派人护理的，由所在单位按照不低于统筹地区上年度职工月平均工资70%的标准向工伤职工支付陪护费。”经赤峰市劳动能力鉴定委员会鉴定，崔某1生活自理障碍等级为生活大部分不能自理，因此崔某1在停工留薪期内需要护理，赤峰泰丰电力工程有限责任公司未派人护理，应由其支付护理费。根据崔某1的生活自理障碍等级情况，该院认为，以生活自理障碍等级鉴定结论做出时统筹地区上年度职工月平均工资的85%为标准计算护理费更为适宜。停工留薪期总计18个月，停工留薪期护理费数额为(4966.83×0.85)×18=75992.50元。另外，崔某1主张按两人标准计算停工留薪期护理费的主张无法律依据，该院不予支持。5、关于崔某1主张的住院期间护理费问题。该院认为，崔某1自2014年10月30日开始在克什克腾旗蒙医中医医院住院治疗，至2015年5月29日从承德医学院附属医院出院，这段时间均在停工留薪期的18个月内，既已判令赤峰泰丰电力工程有限责任公司支付停工留薪期护理费，该公司不应再支付住院期间护理费。6、关于住院伙食补助费、住宿费、交通费的问题。2011年赤峰市人力资源和社会保障局《关于赤峰市工伤职工住院伙食补助费、交通费、住宿费标准暂行规定的通知》第四条规定”工伤职工经审批到赤峰市外住院治疗工伤的，住院伙食补助费日补助标准20.00元。”第五条规定”工伤职工经审批转赤峰市外就医的，可凭工伤职工本人有效票据报销一次往返火车硬卧车票、汽车票和在外地住院前的一日住宿费，住宿费报销标准不超过120.00元。”参照上述规定，崔某1在北京水利医院及承德医学院附属医院住院治疗三次，总计196天。住院伙食补助费为20.00×196=3920.00元。三次住院前一日的住宿费120.00×3=360.00元。崔某1主张交通费3000.00元，崔某1提交的收据非正规发票，该院不予采信。但考虑到崔某1的治疗情况，确实会产生一定的交通费用，该院酌情确定为1500.00元。崔某1主张的护理人员费用无法律依据，该院不予支持。7、关于伤残器具的问题。该院认为，根据北京水利医院及承德医学院附属医院的出院诊断，崔某1确需伤残器具。因赤峰泰丰电力工程有限责任公司未给崔某1缴纳工伤保险，崔某1无法通过签订服务协议的辅助器具配置机构安装配置，故崔某1自己购置伤残器具应属合理，赤峰泰丰电力工程有限责任公司应给付崔某1伤残器具费。关于伤残器具费数额问题。崔某1提交舒适康轮椅机打发票、矫形器普通发票、承德市惠康医疗器械制造有限公司出具的支具收据各一枚，证明其购置伤残器具支出情况，该院对崔某1提交的上述证据予以采信。其中支具12000.00元、轮椅916.00元、矫形器1800.00元，总计14716.00元。8、关于崔某1主张的褥垫费问题。崔某1提交的收据非正规发票，该院无法确认该费用是否发生及该费用用途，该院对该证据不予采信。9、关于一次性伤残补助金数额问题。《工伤保险条例》第三十五条规定”二级伤残为25个月的本人工资。”第六十四条第二款规定”本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。”该案中，崔某1仅工作18天，工资未实际发放，赤峰泰丰电力工程有限责任公司亦未给崔某1缴纳社会保险，无法确定崔某1缴费工资数额。《工伤保险条例》第三十三条规定”工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。”该院认为，在无法确定崔某1缴费工资数额的情况下，以伤残等级确定时统筹地区上年度职工平均工资为基数计算一次性伤残补助金更为适宜。2016年赤峰市职工月平均工资为4966.83元，一次性伤残补助金数额为4966.83×25=124170.75元。10、关于伤残津贴的问题。《工伤保险条例》第三十五条第二款规定”二级伤残给付标准为本人工资的85%。”第六十四条第二款规定”本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。”该案中，崔某1工作仅18天，工资未实际发放，赤峰泰丰电力工程有限责任公司亦未给崔某1缴纳社会保险，无法确定崔某1缴费工资数额。故以伤残等级确定时统筹地区上年度职工平均工资为基数计算伤残津贴更为适宜。2016年赤峰市职工月平均工资为4966.83元，崔某1每月应享受的伤残津贴数额为4966.83×O.85=4221.81元。崔某1自2016年5月1日不再享受停工留薪期待遇，赤峰泰丰电力工程有限责任公司应自2016年5月1日起按月支付伤残津贴。11、关于生活护理费的问题。经赤峰市劳动能力鉴定委员会鉴定，崔某1的生活自理障碍等级为大部分生活自理障碍。根据《工伤保险条例》第三十四条第二款规定”生活大部分不能自理的给付标准为统筹地区上年度职工月平均工资的40%。”崔某1每月应享受的生活护理费数额为4966.83×0.4=1986.73元。崔某1自2016年5月1日不再享受停工留薪期护理费，赤峰泰丰电力工程有限责任公司应自2016年5月1日起按月支付生活护理费。12、关于赤峰泰丰电力工程有限责任公司是否应该给崔某1缴纳社会保险问题。《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十五条第四款规定”工伤职工未达到法定退休年龄前，由用人单位和工伤职工以伤残津贴为基数，按规定缴纳基本养老保险费和基本医疗保险费。”本案崔某1未达到法定退休年龄，赤峰泰丰电力工程有限责任公司应自用工之日起按规定为崔某1缴纳基本养老保险费和基本医疗保险费。13、关于刘某是否应承担连带赔偿责任的问题。该院认为，经人民法院生效法律文书确认，崔某1与赤峰泰丰电力工程有限责任公司形成劳动关系，刘某与赤峰泰丰电力工程有限责任公司形成建设工程施工法律关系，刘某与崔某1之间没有形成劳动关系，崔某1的工伤保险待遇按《劳动法》、《劳动合同法》、《工伤保险条例》的规定，只能由赤峰泰丰电力工程有限责任公司承担。赤峰泰丰电力工程有限责任公司主张刘某承担连带责任无事实依据及法律依据，该院不予支持。综上所述，依照《社会保险法》第四十一条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、《工伤保险条例》第三十条、三十二条、三十三条、三十四条、三十五条、《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十条、三十五条之规定，判决一、崔某1与赤峰泰丰电力工程有限责任公司保留劳动关系，崔某1退出工作岗位；二、赤峰泰丰电力工程有限责任公司于本判决生效之日起十日内给付崔某1工资2607.60元；三、赤峰泰丰电力工程有限责任公司于本判决生效之日起十日内给付崔某1医疗费145536.51元、住院伙食补助费3920.00元、住宿费360.00元、交通费1500.00元、停工留薪期工资89402.94元、停工留薪期护理费75992.50元、伤残器具费14176.00元、一次性伤残补助金124170.75元；四、赤峰泰丰电力工程有限责任公司自2016年5月1日起按月支付崔某1伤残津贴，伤残津贴每月数额为4221.81元；五、赤峰泰丰电力工程有限责任公司自2016年5月1日起按月支付崔某1生活护理费，生活护理费每月数额为1986.73元；六、赤峰泰丰电力工程有限责任公司自2014年10月12日起依照《中华人民共和国社会保险法》之规定给崔某1缴纳基本养老保险费和基本医疗保险费；七、驳回崔某1其他诉讼请求。如果未按原审判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致，本院直接予以确认。
本院认为，根据《工伤保险条例》第六十四条第二款”本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或患职业病前12个月平均月缴纳工资。......”的规定，上诉人的工资标准应为发生工伤事故前12个月平均月工资即2013年平均月工资，参照2013年赤峰市城镇非私营单位在岗职工年平均工资47751元的标准，确定月工资标准为3979.25元，一审法院适用2016年的工资标准错误，本院予以纠正。关于上诉人主张的医疗费及停工留薪期间长短的问题，上诉人主张应按工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的规定向崔某1支付医疗等费用，因上诉人未给崔某1缴纳社会保险，不涉及先由工伤保险基金支付工伤保险待遇问题，且医疗费为崔某1治疗实际已经花费的费用，所以应由上诉人按照崔某1实际花费的医疗费数额进行赔偿，一审该部分认定并无不当。关于崔某1停工留薪期间确定的问题，根据《工伤保险条例》第三十三条第二款”停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊的，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不能超过12个月。......”的规定，参照赤峰市劳动能力鉴定委员会做出的赤峰市劳鉴2016年G1637号劳动能力鉴定结论书，一审确定停工留薪期间为18月并无不当。综上，本院重新核算崔某1应享受的工伤保险待遇如下，18天工资2607.60元，医疗费145536.51元，伤残器具费14176.00元，停工留薪期间的工资71626.50（3979.25元／月×18月）元，停工留薪期间护理费60882.53（3979.25元／月×0.85×18月）元，一次性伤残补助金99481.25（3979.25元／月×25月）元，伤残津贴3382.36元／月（3979.25元／月×0.85），生活护理1591.70元／月（3979.25元／月×0.4），住院伙食补助费3920.00元，住宿费360.00元，交通费1500.00元。关于崔某1缴纳基本养老保险费和基本医疗保险费的诉求是否属于人民法院民事诉讼受案范围问题，根据《中华人民共和国劳动法》第一百条”用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳，逾期不缴的，可以加收滞纳金”、《中华人民共和国社会保险法》第六十三条第一款”用人单位未按时足额缴纳社会保险费用，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足”的规定可知，社会保险费征缴属于社会保险部门的行政职责，由此引起的纠纷不属于人民法院民事案件受理的范围，崔某1就社会保险的征缴可向社会保险部门反映，如认为社会保险部门不作为，可依法提起行政诉讼或者通过行政监督程序解决，崔某1的该部分诉求于法无据，不应得到支持。综上，原审认定事实不清，适用法律错误，依据《中华人民共和国民法总则》第一百二十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持克什克腾旗人民法院(2017)内0425民初2665号民事判决第一项、第二项、第七项，即”一、崔某1与赤峰泰丰电力工程有限责任公司保留劳动关系，崔某1退出工作岗位”、”二、赤峰泰丰电力工程有限责任公司于本判决生效之日起十日内给付崔某1工资2607.60元”、”七、驳回崔某1其他诉讼请求”。
二、撤销克什克腾旗人民法院(2017)内0425民初2665号民事判决第三项、第四项、第五项、第六项，即”三、赤峰泰丰电力工程有限责任公司于本判决生效之日起十日内给付崔某1医疗费145536.51元、住院伙食补助费3920.00元、住宿费360.00元、交通费1500.00元、停工留薪期工资89402.94元、停工留薪期护理费75992.50元、伤残器具费14176.00元、一坎性伤残补助金124170.75元”、”四、赤峰泰丰电力工程有限责任公司自2016年5月1日起按月支付崔某1伤残津贴，伤残津贴每月数额为4221.81元”、”五、赤峰泰丰电力工程有限责任公司自2016年5月1日起按月支付崔某1生活护理费，生活护理费每月数额1986.73元”、”六、赤峰泰丰电力工程有限责任公司自2014年10月12日起依照《中华人民共和国社会保险法》之规定给崔某1缴纳基本养老保险费和基本医疗保险费”。
三、改判赤峰泰丰电力工程有限责任公司于本判决生效之日起十日内给付崔某1医疗费145536.51元，伤残器具费14176.00元，停工留薪期间的工资71626.50元，停工留薪期间护理费60882.53元，一次性伤残补助金99481.25元，住院伙食补助费3920.00元，住宿费360.00元，交通费1500.00元。
四、改判赤峰泰丰电力工程有限责任公司自2016年5月1日起按月支付崔某1伤残津贴，伤残津贴每月数额为3382.36元；赤峰泰丰电力工程有限责任公司自2016年5月1日起按月支付崔某1生活护理费，生活护理费每月数额1591.70元。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费10元，由上诉人赤峰泰丰电力工程有限责任公司承担；邮寄费60元，由上诉人赤峰泰丰电力工程有限责任公司承担20元，被上诉人崔某1、刘某各承担20元。
本判决为终审判决。
审判长牛占龙
审判员崔明明
审判员徐书文
二〇一七年十月二十五日
书记员尹适森