福建省三明市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）闽04刑终27号
原公诉机关福建省永安市人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈某甲，男，1967年1月12日出生。
辩护人罗国清，福建明经律师事务所律师。
辩护人王辉，福建明经律师事务所实习律师。
福建省永安市人民法院审理福建省永安市�民检察院指控原审被告人陈某甲犯拒不执行判决、裁定罪一案，于2015年12月8日作出（2015）永刑初字第453号刑事判决。在法定期限内，原审被告人陈某甲不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2012年7月27日，永安市人民法院作出（2012）永民初字第951号民事判决，由被告人陈某甲及其妻颜某某偿还曾某某借款本金人民币146000元、支付利息人民币2920元，并按月利率2%继续支付利息至判决确定的还款期限内的实际付款日止。该判决发生法律效力后，永安市人民法院于2014年9月12日受理曾某某的执行申请，于同年11月27日依法查封了陈某甲所有的永安市安居小区6幢1-202室房屋，并于2015年1月5日向陈某甲送达了执行裁定书、查封财产清单等相关法律文书。2015年9月23日，永安市人民法院在永安市安居小区6幢1-202室房屋张贴了清房公告，责令陈某甲及居住在该房的相关人员于2015年10月18日前迁出该房屋，并将房屋钥匙交予永安市人民法院执行局。陈某甲在明知上述清房公告内容的情况下，仍未在限定的期限内迁出房屋，致使判决无法执行。陈某甲于2015年10月23日被永安市公安局依法传唤到案。陈某甲归案后，其父母分别于2015年10月27日、11月3日迁出永安市安居小区6幢1-202室房屋的住宅、杂物间，并将房屋钥匙交予永安市人民法院执行局。
原判据以认定上述事实的证据有：
1、永安市人民法院移送公安机关侦查函，证实永安市人民法院于2015年10月23日以被执行人陈某甲在收到执行通知书和报告财产令后，拒不履行义务和报告财产情况，在永安市人民法院两次张贴了清房公告后拒不迁出房屋，致使判�无法执行，严重损害了申请执行人的合法权益，涉嫌拒不执行判决、裁定罪的相关材料移送永安市公安局侦查的事实。
2、民事判决书、法制今报、诉讼法律文书生效证明书，证实永安市人民法院于2012年3月28日受理曾某某与颜某某、陈某甲民间借贷纠纷一案，于2012年7月27日作出（2012）永民初字第951号民事判决书，判决颜某某、陈某甲应于判决生效后七日内偿还给曾某某借款本金人民币146000元、支付利息2920元，并按月利率2%继续支付利息至判决确定的还款期限内的实际付款日止。该判决于2012年10月17日生效的事实。
3、恢复申请执行书、执行案件受理通知书稿、执行通知书、执行决定书、报告财产令，证实永安市人民法院于2014年9月12日受理申请执行人曾某某与被执行人陈某甲、颜某某民间借贷纠纷一案，并责令被执行人自执行通知书送达之日�三日内履行生效法律文书所确定的义务；于2014年9月28日将陈某甲、颜某某纳入失信被执行人名单；于2014年9月28日作出报告财产令责令陈某甲、颜某某在收到此令后七日内，如实书面向永安市人民法院报告当前及收到执行通知之日前一年的财产情况的事实。
4、民事判决书、房屋所有权证、执行裁定书、协助执行通知书稿、送达回证，证实永安市人民法院于2014年10月16日作出裁定将永安市安居小区6幢1-202室房产恢复登记在被执行人陈某甲名下，并于2014年11月27日依法查封了上述房产的事实。
5、执行告知书、财产申报表、查封财产笔录、查封财产清单、送达回证，证实永安市人民法院于2015年1月5日向被执行人陈某甲送达执行通知书、执行决定书、执行裁定书、执行告知书、报告财产令、查封财产清单及财产申报表，并告知被执行人陈某甲永安市人�法院依法查封了其所有的永安市安居小区6幢1-202室房产，查封期间不得擅自处分的事实。
6、公告、张贴公告照片，证实永安市人民法院于2015年1月9日在被执行人陈某甲所有的永安市安居小区6幢1-202室房屋张贴了清房公告，责令陈某甲及居住在该房的相关人员于2015年1月25日前迁出，并于2015年1月12日向陈某甲送达了上述公告；于2015年9月23日再次在被执行人陈某甲所有的上述房屋张贴了清房公告，并责令陈某甲及居住在该房的相关人员于2015年10月18日前迁出该房屋，并将房屋钥匙交予永安市人民法院执行局的事实。
7、户籍证明、刑事判决书、违法犯罪经历查询情况表，证实被告人陈某甲出生日期、家庭住址等个人身份基本情况；陈某甲因犯诈骗罪于2015年5月15日被判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币10000元等事实。
8、归案情况�明，证实2015年10月23日9时许，永安市公安局刑侦大队民警在永安市司法局燕南司法所的协助下，以监管谈话的名义将缓刑人员陈某甲通知到永安市司法局燕南司法所办公室，而后民警依法将陈某甲传唤到永安市公安局执法办案中心接受讯问的事实。
9、执行情况说明，证实陈某甲的母亲邓某某分别于2015年10月27日、11月3日迁出永安市安居小区6幢1-202室房屋的住宅、杂物间，并将房屋钥匙交予永安市人民法院执行局的事实。
10、证人陈某乙的证言，证实他是陈某甲弟弟。2012年1月份左右，当时他哥哥陈某甲因欠他50万，就以永安市安居小区6幢1-202室过户给他抵押所欠债务。2013年他和陈某甲一起被曾某某起诉，说他转移陈某甲的财产，法院判他以不合理的价格购买该房屋，并把该房屋的所有权重新归到陈某甲的名下。2014年年底永安市安居小区6幢1-202�被法院查封了。2014年8、9月份的时候，他哥哥陈某甲和嫂子颜某某因为涉嫌诈骗被关进永安市看守所。2015年4、5月份，哥哥被法院判处有期徒刑3年，缓刑4年。他哥哥陈某甲出来后和他们父母亲一起住在永安市安居小区6幢1-202室，直到今年10月初的时候，他哥哥有说永安市安居小区6幢1-202室被法院贴公告要求在10月18日之前清房，就搬到永安市贡川镇集凤村四桥路1-18号和他一起住，这个房子是他父亲陈某丙名下所有的。他父母亲为什么没有和他哥哥陈某甲一起搬走的具体原因不知道。他哥哥陈某甲被公安机关拘留后，他就动员父母要搬出来，现在已经搬的差不多了的事实。
11、证人陈某丙的证言，证实他是陈某甲父亲。2014年他儿子陈某甲和儿媳妇因为借钱的事情被关在永安市看守所，2015年5月份他儿子从永安市看守所出来，然后和他及老婆邓某某一起住在�安市安居小区6幢1-202室。2015年9月底、10月初的时候，他有看到永安市安居小区6幢1-202室家门口又被法院贴了文书，他儿子陈某甲有告诉他和老婆法院贴公告让他们在2015年10月18日之前清房。这是第二次法院在永安市安居小区6幢1-202室家门口贴的公告，第一次贴的时候陈某甲还被关在永安市看守所。这个月月初的时候，他儿子陈某甲就先搬到他名下的永安市贡川镇集凤村四桥路1-18号老家和小儿子陈某乙一家一起住，因为他和他老婆邓某某还要在永安市安居小区工作，负责打扫小区的卫生，暂时也还没找到房子住，所以就没及时搬出来。他儿子陈某甲被公安机关拘留后，他们就开始搬家了的事实。
12、证人邓某某的证言，证实她是陈某甲母亲。2015年5月份，陈某甲从永安看守所出来以后，都是在永安市安居小区6幢1-202室住。2015年10月初的时候，陈某甲就搬到�川老家去住了。她和老公陈某丙两个人之前一起住在永安市安居小区6幢1-202室，后来因为陈某甲被公安机关抓了，他们于10月26日搬到安居小区5幢1-402室。法院的人有到永安市安居小区6幢1-202室粘贴公告，她听邻居说，公告的意思是叫他们家在2015年10月18日之前搬离永安市安居小区6幢1-202室。他们家人收到公告以后不搬离是以为在那边住了那么多年，再住下去也没有关系，现在才知道会造成这样的后果的事实。
13、视听资料张贴公告视频（附光盘1张），证实永安市人民法院工作人员于2015年9月23日在被执行人陈某甲所有的永安市安居小区6幢1-202室房屋张贴清房公告的事实。
14、被告人陈某甲的供述和辩解，供认永安市安居小区6幢1单元202室是他名下所有的。2012年1月份左右，他和他老婆颜某某因为欠他弟弟陈某乙钱，就把自己名下的永安市燕南安居小区6幢1单元202室过户给陈某乙来抵押债务。直到今年5月15日他被判刑，看到法院判决书，才知道这套房子又重新归到他名下。永安市人民法院通知他将永安市安居小区6幢1单元202室清房是因为有欠曾某某20万左右的钱被起诉到法院，法院就把他这套房子查封了，并通知他清房，用于偿还债务。2015年9月下旬的时候，他有看到了永安市人民法院在永安市燕南安居小区6幢1单元202室家门口贴的清房公告，叫他们2015年10月18日之前要搬走，他父亲陈某丙也有和他说这事。当时他也有和父母亲说那干脆他们搬掉。10月初的时候，他自己就先搬到贡川老家和他弟弟陈某乙一家一起住。因为他父母亲的工作还没做通，也就让他们先住着，所以就没有及时搬走。
原判认为，被告人陈某甲有能力执行法院生效判决而拒不执行，致使法院的判决、裁定无法执行，情节严重，其行为已构成拒不执行判决、裁定罪。陈某甲在缓刑考验期限内犯新罪，应撤销缓刑，实行数罪并罚。陈某甲归案后能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，已迁出被执行的房屋，有较好的悔罪表现，可以从轻处罚。据此，原判依照《中华人民共和国刑法》第三百一十三条、第十二条、第七十七条第一款、第六十九条、第六十七条第三款和《全国人大常委会关于﹤中华人民共和国刑法﹥第三百一十三条的解释》第二款第（五）项、《最高人民法院关于审理拒不执行判决、裁定刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（三）项之规定，作出判决：一、撤销福建省永安市人民法院（2015）永刑刑初字第56号刑事判决书中对被告人陈某甲宣告缓刑四年的判决部分。二、被告人陈某甲犯拒不执行判决、裁定罪，判处有期徒刑六个月，合并原判有期徒刑三年，并处罚金人民�10000元，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币10000元。
上诉人陈某甲及其辩护人的诉辩理由：1、陈某甲已按要求迁出该房屋，未达到致使判决、裁定无法执行，情节严重的程度。2、永安市人民法院未按照法律规定程序强制执行是错误认定本案构成犯罪的主要原因。
经审理查明，原判认定上诉人陈某甲犯拒不执行判决、裁定罪的事实清楚，据以认定犯罪事实的证据均经庭审举证、质证，能相互印证，可作为定案依据，本院予以确认。
关于上诉人陈某甲及其辩护人提出陈某甲已按要求迁出该房屋，未达到致使判决、裁定无法执行，情节严重的程度及永安市人民法院未按照法律规定程序强制执行是错误认定本案构成犯罪的主要原因的诉辩理由。经查，本案涉案房屋系陈某甲以欠他人借款为由抵偿给他人后，其他债权人以低价抵偿为由�起撤销抵偿诉讼，经永安市人民法院判决认定抵偿行为无效，将房屋恢复登记陈某甲夫妻名下。永安市人民法院受理债权人申请执行后，依法向陈金水送达了相关法律文书，并对涉案房屋予以查封。为对查封房屋进行评估、拍卖，永安市人民法院执行局对该房屋进行清房，并张贴了清房公告。陈某甲明知清房公告所确定的清房时间，仍未清房，造成已发生法律效力的判决、裁定无法执行，情节严重，其行为符合拒不执行判决、裁定罪的构成要件，已构成拒不执行判决、裁定罪。故该诉辩理由不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人陈某甲有能力执行法院生效判决而拒不执行，致使法院的判决、裁定无法执行，情节严重，其行为已构成拒不执行判决、裁定罪。陈某甲在缓刑考验期限内犯新罪，应撤销缓刑，实行数罪并罚。陈某甲归案后能如实供述自己的犯�事实，认罪态度较好，已迁出被执行的房屋，有较好的悔罪表现，可以从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 徐仲伟
审判员 董克云
审判员 高锦状
二〇一六年三月十七日
书记员 李 敏
附：本裁定书相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持�判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。