甘肃省山丹县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）甘0725民初1352号
原告：陈新，男，1963年11月6日出生，汉族，山丹县居民。
委托诉讼代理人：陈天明，甘肃瑞雪律师事务所律师。
被告：叶文家，男，1967年3月15日出生，汉族，山丹县居民。
委托诉讼代理人：马新胜，山丹县东乐镇法律服务所法律工作者。
原告陈新诉被告叶文家提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年5月12日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈新及其委托诉讼代理人陈天明、被告叶文家及其委托诉讼代理人马新胜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陈新向本院提出诉讼请求，要求被告赔偿原告各项损失：1.医药费2820元；2.误工费18990元；3.护理费12660元；4.住院伙食补助费345元；5.营养费2700元；6.伤残赔偿金102772元；7.交通费360元；8.精神抚慰金3000元；9.鉴定费2600元；10.后续治疗费12000元，合计158247元，庭审中，原告增加护理费1200元，后续治疗费减少1200元，变更护理费为13860元，后续治疗费为10800元。事实及理由：2014年至2016年5月期间，原告一直在被告建筑工地干活。2016年5月29日早晨，原告被被告调至被告老家平房搭建彩钢房，下午6时许，原告在搭建彩钢房过程中由于彩钢房主梁倾倒，在围墙上干活的原告被倾倒的彩钢砸落，导致原告身体多处受伤，经张掖市人民医院诊断为：左髋臼及左侧髂骨翼粉碎性骨折。原告住院期间被告支付了原告的住院费用。2017年4月，原告的伤势经鉴定为九级伤残，就赔偿事宜，原、被告协商未能达成一致意见。
被告叶文家辩称，1.原告在诉状中列称的事实及理由与客观事实不符，被告从来没有雇用过原告，原告的工作是焊接墙体和立柱之间的钢筋，焊接一层400元，原告与被告之间是承揽合同关系；2.2016年5月29日，原告为被告搭建彩钢棚是被告以10000元的价格连工带料承包给原告的，双方之间形成了承揽合同关系；3.原告在搭建彩钢棚时系饮酒后作业；4.根据人身损害司法解释，原告作为承揽合同的承揽人，在搭建彩钢棚的过程中造成自身损害的，应当自行承担责任；5.出于人道主义，被告已向原告支付治疗费40000元，被告对已垫付的医药费保留追偿权。
当事人各方举证、质证情况：
一、原告陈新为证明其主张，向本院提交了以下证据：
（一）证人马某当庭作证的证言。证明证人是原告电话邀请共同给被告搭建彩钢棚，彩钢架是被告的工人运送到被告东乐城东平房的，证人还证明原告邀请时给其说明工资由被告发放。
（二）河西学院附属张掖人民医院出院证明书1份、住院病历1份（包括检查报告单等）、山丹县人民医院门诊收费票据5张（金额共计1020元）。证明原告伤后的治疗及医药费花费情况。
（三）甘肃张证司法医学鉴定所甘张证（2017）法临鉴字第101号关于陈新人身损害问题的法医司法鉴定意见书1份。证明原告的伤残等级、医疗时限、劳动能力丧失程度、护理依懒程度、营养期限等。鉴定费票据1张（金额2600元）。
（四）商品房买卖合同1份、交纳房款的销售不动产统一发票一张、取暖费、物业费、维修基金票据各1张，证明原告自2013年3月在城市购买楼房后一直在城市居住生活，要求伤残赔偿金等给项费用按照城镇居民的赔偿标准予以计算。
（五）交通费证明1份。证明事发后原告及其亲属的交通费花费情况。
针对原告陈新提交的上述证据，被告叶文家发表质证意见如下：
（一）对证人马某的证言有异议。认为原告申请证人出庭作证的目的是为了证明原、被告之间存在雇用关系，但证人证言并不能证明原告的主张，且证人证言不属实，实际上原告陈新在干活的当天是饮酒作业。
（二）河西学院附属张掖人民医院出院证明书1份、住院病历1份（包括检查报告单等）、山丹县人民医院门诊收费票据5张（金额共计1020元）无异议，对原告在搭建彩钢棚时受伤的事实无异议。
（三）对司法鉴定书有异议，认为原告的伤残等级过高，达不到九级伤残，且原、被告系承揽合同关系，原告自身损害被告不承担责任。对鉴定费票据无异议。
（四）商品房买卖合同1份、交纳房款的销售不动产统一发票一张、取暖费、物业费、维修基金票据有异议，认为原告应当提交户籍证明，原告的伤残赔偿金等各项费用应该按照农村居民的标准予以计算。
（五）交通费证明1份有异议，原告没有提交正规交通费票据，不予认可。
二、被告叶文家为反驳原告的主张，向本院提交以下证据：
（一）证人郇某1、王某、郇某2、郇某3当庭作证的证言。证人郇某1、王某、郇某2证明原告是将搭建彩钢棚的工作承包的，之前原告虽在被告工地干活，但原告干包工活，干多少就给发多少的工资，被告对原告不进行考勤。事发当天，三位证人证明是其帮忙将彩钢架运送到被告东乐城东平房的，和原告饮酒后由原告进行彩钢棚搭建工作，三位证人没有参与就回城里工地了。至于原告如何从彩钢架上跌落证人不清楚。同时证人郇某1、王某、郇某2、郇某3均证明听原告给证人所说，原告是包工包料10000元的价格从被告处承包的彩钢棚搭建工作。
（二）2016年9月9日、2016年12月18日原告给被告出具的收条两张，证明原告是包工包料搭建彩钢棚，被告将承包费10000元已支付给原告。
（三）2014年至2016年被告的工资发放表和考勤表，证明被告没有对原告进行考勤，也没有造表发放工资，原告干多少活被告发放多少钱工资，原告不是被告雇用的工人。
针对被告叶文家提交的上述证据，原告陈新发表质证意见如下：
（一）对证人郇某1、王某、郇某2、郇某3的证言有异议。证人与被告有亲属关系、上下级关系，证言有倾向性。证人的陈述不客观、不符合实际情况。
（二）对被告收条两张真实性、合法性无异议，关联性有异议。认为原告自2014年至2016年一直给被告干活，搭建彩钢棚一天的工资不可能是5000元，其中的5000元是被告以前拖欠原告的工资。搭建彩钢棚被告没有支付工资。
（三）2014年至2016年被告的工资发放表和考勤表的真实性、合法性均有异议。
经各方当事人确认，本院对各方当事人以上没有争议的证据依法予以确认。
本院查明，2016年5月29日，原告在山丹县东乐镇城东村四社被告所有的平房搭建彩钢棚时，不慎从彩钢架上跌落受伤。原告受伤后，被送往河西学院附属张掖人民医院住院治疗共22天，花医药费40000元由被告叶文家支付。经诊断为：1.左侧髋臼粉碎骨折、左侧髋关节半脱位、左侧耻骨下支骨折、左跟骨骨折、左髂骨翼骨折。后原告又在山丹县人民医院门诊治疗，花去检查费等1020元。2017年4月5日，原告的伤势经甘肃张证司法医学鉴定所甘张证（2017）法临鉴字第101号《关于陈新人身损害问题的法医司法鉴定意见书》鉴定为九级伤残，损伤治疗终结时限综合评定为6个月，医院已实施的上述检查、治疗为合理化治疗、治疗费用按医疗终结时限期内医院的住院费用结算单及门诊收费票据计算；损伤误工损失日综合评定为6个月；伤后前2个月，为1人完全护理依赖，后4个月，为1人部分护理依赖；损伤治疗终结时限期内，需加强营养以促进骨折的愈合和机能的恢复。原告支出鉴定费2600元。
本院根据各方当事人的诉讼请求、答辩意见，本案争议焦点为：（一）原、被告之间是否存在个人之间的劳务关系，被告是否应对原告的损失承担赔偿责任；（二）原告各项损失如何认定。
本院认为：（一）关于原、被告之间是否存在个人之间的劳务关系，被告是否应对原告的损失承担赔偿责任的问题。根据本案原、被告双方提供的证据分析：（1）原告申请的证人马某证明，原告和证人是共同给被告搭建彩钢棚，原告在搭建彩钢棚时从彩钢棚上跌落；（2）被告辩解的原、被告之间形成承揽合同关系，并提供证人郇某1、王某、郇某2、郇某3当庭作证，证人仅证明听原告说过给被告搭建彩钢棚的活是原告以10000元价格、包工包料的形式承包的，并未证明原、被告之间形成承揽合同关系，而且证人还证明彩钢架是证人帮忙运送到被告平房的，其中一位证人郇某1证明，运送彩钢架是被告叶文家通知的，结合被告提交的分两次给付原告工资款和材料款的事实，本案并不符合承揽合同关系的特征；（3）在原告受伤治疗期间，被告给付其现金40000元，这也在侧面印证了原、被告系个人之间的劳务关系。综上分析，本案符合个人之间劳务关系的特征，不符合承揽合同关系的法律特征，应认定原、被告之间形成个人之间的劳务关系。依据法律规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，根据被告证人证明，原告在搭建彩钢棚之前与证人共同饮酒，原告在饮酒后作业造成事故的发生，应承担相应的过错责任。根据本案实际情况，被告应对原告的损害承担60%的赔偿责任，原告本人应承担40%的责任。在被告承担赔偿责任数额中应扣除原告在伤后治疗期间，被告给付的现金40000元。
（二）关于原告各项损失如何认定的问题。1.原告提交山丹县人民医院门诊票据5张，合计金额1020元。经质证，被告对此无异议异议；原、被告陈述一致的原告在河西学院附属张掖人民医院住院治疗共22天，花医药费40000元由被告叶文家支付，故原告的医药费认定为41020元；2.原告提交的鉴定意见书认为原告构成九级伤残，被告虽对原告的伤残等级有异议，但没有申请重新鉴定，故对原告提交的伤残鉴定意见书予以确认。原告要求其伤残赔偿金按照城镇居民标准予以计算，并提交商品房买卖合同1份、交纳房款的销售不动产统一发票一张、取暖费、物业费、维修基金票据证明其在城镇居住生活，但没有证据证明其在城镇有固定的收入来源，故原告的伤残赔偿金按照农村居民可支配性收入标准计算，应认定为27744元（6936元/年×20年×20%）。对原告的误工费、护理费及营养费的计算期限应按鉴定意见书确定的期限认定。故误工费应认定为19251元（38502元/年÷12个月×6个月）；护理费应认定为12834元（38502元/年÷12个月×2个月＋31950元/年÷12个月×4个月×50%）；营养费应认定为2700元（15元/天×180天）；住院伙食补助费应认定为330元（15元/天×22天）。3.对交通费，原告没有提交正规交通费票据，被告又不予认可，故对该项主张不予支持；4.对原告主张的精神抚慰金，根据本案实际情况，酌情确定为2000元。5.对鉴定费2600元，应予认定。6.对后续治疗费10800元，因未产生，在本案中不予处理，待实际产生后，由原、被告协商解决或另案诉讼。
综上，为保护当事人的合法权益，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、原告陈新的医药费41020元、伤残赔偿金27744元、误工费19251元、护理费12834元、营养费2700元、住院伙食补助费330元、精神抚慰金2000元、鉴定费2600元，共计108479元，由被告叶文家承担60%即65087.4元，扣除其已给付的40000元后，被告叶文家实际赔偿原告25087.4元，限于判决生效后三十日内履行。原告陈新自己承担40%，即43391.5元；
二、驳回原告陈新的其他诉讼请求。
案件受理费3465元，减半收取1732.5元，由原告陈新负担1457.84元，被告叶文家负担274.66元。限于本判决生效后七日内交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省张掖市中级人民法院。
审判员 邵会琴
二〇一七年七月二十八日
书记员 杨 斐
附法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
申请执行事项告知
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。