徐州市鼓楼区人民法院
民 事 裁 定 书
（2015）鼓执异字第002号
异议人徐州某某建筑安装有限公司，住本市丰县中阳大道南侧荟苑新区。
法定代表人汪某某，该××总经理。
委托代理人李某某，江苏××律师事务所律师。
委托代理人丁某某，江苏××律师事务所律师。
申请执行人徐州某某金属材料有限公司，住所地徐州市中山。
法定代表人吴某某，该××经理。
被执行人许某某。
原告徐州某某金属材料有限公司与被告江苏某某建设集团有限公司、许某某买卖合同纠纷一案、借款合同纠纷一案，本院分
别作出的(2011)鼓商初字第0070号、(2012)鼓商初字第0227号民事判决书已经发生法律效力。该案在执行期间，本院依法查封了许某某在沛县教育局的到期债权工程款1400000元。异议人徐州某某建筑安装有限公司对此提出异议，认为与许某某双方结算完毕，涉案工程中不存在许某某到期债权。本院依法组成合议庭，公开听证进行了审查。异议人徐州某某建筑安装有限公司的委托代理人李某某、申请执行人徐州某某金属材料有限公司的委托代理人吴某某到庭参加听证，被执行人许某某经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审查终结。
异议人徐州某某建筑安装有限公司（以下简称某某公司）诉称：沛县安保学校食堂工程（原双成外国语学校食堂工程）是由我公司承包施工，该工程款应归我公司所有，我公司不存在拖欠许某某工程款事实，贵院对该款项进行查封实属不当，要求撤销（2012）鼓执督字第0745、0775号民事裁定书，请求解除对该款项冻结。
申请执行人徐州某某金属材料有限公司辩称：异议人的主张不符合事实，应依法驳回。许某某2006年3月-2010年12月自筹资金投资680万元建造沛县双成外国语学校食堂餐厅，面积8500平方米，因无建设资质，许某某挂靠某某公司，向某某公司缴纳管理费，用某某公司印章支取工程款，投资和盈亏由许某某自己承担。2010年12月，许某某以某某名义将食堂封顶完工，后发包方内部矛盾停工，许某某在双成国语学校多次领取到工程款100万元，在2009年-2010年在徐州保安学校领取101次工程造价160万元。借某某公司106万元投资。2012年经沛县政府组织清算，确认再付食堂餐厅工程造价507万元，应当由许某某领取，因许某某找不到，挂账在某某公司名下，某某公司又派陈香到工地干完装修扫尾工作，扫尾工程造价为138万元，陈香于2012年后竣工，领取了后期工程款138万元，后沛县政府委托江苏华社工程造价咨询有限公司对食堂餐厅总造价进行评估认证2012年12月交沛县审计局审计，2013年最后结论沛县政府拨款有保安学校在支付食堂餐厅造价款479万元。因此异议人异议理由不能成立。
被执行人许某某经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，也没提交书面答辩意见。
异议人为证明自己的主张提交了如下证据：1、2006年4月7日，某某公司与双成外国语学校签订的施工合同一份，证明双成外国语学校将食堂工程发包给某某公司。2、2011年10月24日许某某和某某公司陈香签订的确认协议书（复印件），证明涉案的食堂工程是许某某原以宏观公司名义承建的，现工程没有施工完毕，许某某自愿退出，由某某公司全权处理该工程。许某某对2011年6月4日沛县双成外国语学校和某某签订的建设工程工程量核对协议是认可的，许某某确认在退场后其他方施工工程量与许某某无关，对许某某应交纳的税金和规费从工程款中扣除，许某某在工程期间的债务由许某某承担，某某公司有权从工程款中扣除等事实约定。3、2011年6月4日沛县双成外国语学校与某某公司代理人赵朋阶签订的沛县双成外国语学校建设工程工程量核对协议一份及所附的清单一组六张，证明许某某施工工程量。4、2011年10月24日沛县双成学校与某某签订的双成学校食堂工程恢复施工协议书一份（复印件），证明后续工程由某某公司实施的。5、2013年8月10日，江苏华社工程造价咨询有限公司出具的书华社审字2013第53号工程造价咨询报告书一份（复印件），证明许某某施工的土建工程是2006年至2007年工程价款审计金额为3911762.21元，2009年土建工程施工的工程款是710552.84元，2006年土建签证工程价款为52917.99元，2006年食堂安装工程价款为120262.99元，以上许某某施工的总价款4795496.03元。6、许某某领款凭证一组及许某某签字的一个工资支付情况说明，总计金额2421492.4元，实际上许某某在工程中直接领走的是2975500元。7、2009沛民二初字第27号民事调解书，2010年9月10日朱信忠和某某公司签订的一份协议书，2011年4月27日、2011年11月2日，某某公司交到沛县法院20万元的收据各一张，证明因为许某某承建沛县涉案工程欠付钢管资金，许某某出庭调解的，最后某某公司支付了100万元的钢管租赁费用，这笔费用已从工程款中扣除。8、2014沛商初字第0452号案的传票、应诉通知书、证据三份、民事裁定书一份，证明许某某在承建沛县双成学校时所欠钢材款144万元，李广达已经起诉某某公司，在沛县双成外国语学校冻结工程款150万元，该案尚在审理，该150万元是给本院异议人造成的损失，已从工程款中扣除。9、2013沛民初字第1018民事判决书，2014徐民终字第2278号民事判决书，2013沛民初字第0992号民事判决书，2014徐民终字第02389号民事判决书，2014年12月7日许某某书写的承诺书一份，证明许某某承建双成学校食堂工程时，欠他人工程款，他人向法院起诉某某公司，该款项已被法院执行划走，许某某也签字确认上述款项共计60075元，已从工程款中扣除。10、2009沛民二初字第533号民事判决书，2010徐商终字第0309号民事判决书，证明许某某在涉案工程中拖欠混凝土款项，他人向法院起诉某某公司，法院判决某某公司支付欠款300890元，该款项从工程款中扣除。11、2014年12月7日许某某出具的确认书，承认他在2006年至2009年承建涉案工程因与他人诉讼，某某公司代付的诉讼费用39658元，律师费、查卷费用等70300元，涉案工程审计费用5万元，他同意从其工程款中扣除。12、2014年12月7日许某某出具的确认书二份，由双成学校直接支付10万元欠付他人租金，支付他人189157元工程款，也从工程款中扣除。13、2014年12月7日许某某出具的确认书一份，确认2006年至2009年工程税金应由其自己承担，根据审计报告许某某施工工程造价为4795496.03元，按6.33%计算应为303554.899元税金。14、2007年8月14日转账支付凭证及收据，证明给付许某某40万元现金，已从工程款中扣除。
经质证，申请执行人徐州某某金属材料有限公司对证据1的真实性没有异议。对证据2的真实性有异议，认为是虚假的，陈香和许某某签订是无效的，和工程无关，因为许某某是以某某公司的名义承包的，与陈香个人签订是无效不真实的，内容也是虚假的。对证据3的真实性有异议，认为许某某在未还钱之前无权转让他的财产，如果转移应该撤销，应该以人民政府审计报告为准，对于证据3中的学校建设工程核对协议没有许某某的签字，只是单方协议，不能对抗执行裁定书。对证据4的真实性有异议，认为只盖了公章，没有代理人签字，这个协议也没有生效，从内容上看，施工时间是45天，施工量很小，据听说陈香总计施工价款是138万，审计之前已经全部付清，审计中出现的工程款都是许某某的。对证据5的真实性有异议，认为工程造价为1015万元，减去陈香的138万元，剩下的都是许某某的，对工程造价的数额也有异议。对证据6的真实性有异议，对于许某某的签字也不认可。对证据7的真实性有异议，认为与事实不符，某某公司并没有参加诉讼，钱款都是许某某自己交付的，是许某某借别人钱还的100万元，是以某某公司的名义开的票据，而且只能证明借款22万元，不能证明是某某公司支付的欠款。对证据8的真实性无异议，但和本案没有关联性，而且案件没有结束。对证据9的真实性没有异议，但认为该组欠款是由许某某支付的。对证据10的真实性没有异议，认为该款项也是由许某某支付的，对证据10中的确认书无异议，但认为也是由许某某自己解决的，不能证明宏观公司不欠许某某的钱。对证据11认为真实性无法确认，双成学校的工程项目某某公司没有投入一分钱，诉讼费用和审计费用都是许某某自己承担支付的，某某公司和许某某只是挂靠关系，只能说明宏观公司和许某某有帐务关系，有债务往来。对证据12、13的真实性有异议，但认为都是在查封之后形成的，双成外国语学校严重违法，没有尽到协助义务，而且有部分税金许某某已经支付过的，有部门税金是2014年11月4日我们冻结之后形成的。对证据14的真实性有异议，但认为这只是他们之间的往来账户，不能证明其主张。
经本院审查认为，异议人提供上述证据能够反映许某某实际施工情况及双方结算的过程，对其主张具有证明效力，应作为定案依据。
申请执行人徐州某某金属材料有限公司向法庭提交1、2009沛民二初字第5533号民事判决书，证明许某某是涉案项目负责人。2、教育局向县政府的报告，沛县双成学校在2006年11月竣工，证明涉案工程的完成时间，此后异议人没有投资。3、沛县双成学校新建项目投资概算表，证明许某某投资680万元。4、2009沛民二初字第0027号民事调解书，证明许某某四次承诺自己还款完毕，对方撤诉。5、2009沛民一初字第2985号民事裁定书，证明所有诉讼费用都是许某某自己支付的。6、2012鼓执督字第0745、0775号民事裁定书，证明本院查封了许某某的140万元工程款，并且双成学校配合执行的签字。
经质证，对证据1的真实性没有异议，但认为许某某是实际施工人，施工时间是2006年至2009年。对证据2的真实性有异议，认为都是复印件，内容只能证明主体基本完工，不能证明涉案工程竣工。对证据3的真实性有异议，认为不能证明其投资的事实，上面并没有写明是针对哪个工程的。对证据4、5、的真实性没有异议，但认为所有款项都是从某某公司划扣走的。对证据6的真实性没有异议，但认为和自己没有关系。
经本院审查认为，申请执行人提供上述证据能够证明因许某某所建工程产生的诉讼，但无其他证据相互印证，不能证明许某某支付上述款项，因此上述证据对申请执行人主张不具证明效力，不能作为定案依据。
经审查查明：2010年1月6日，原告徐州某某金属材料有限公司与被告江苏某某建设集团有限公司、许某某买卖合同纠纷一向本院提起诉讼，本院于2012年4月19日作出(2011)鼓商初字第0070号民事判决书判决：一、本判决发生法律效力之日起十日内，被告许某某一次性给付原告徐州某某金属材料有限公司货款人民币81万元及违约金(以36万元为本金、自2009年9月12日起算，以45万元为本金、自2009年11月1日起算，均计算至判决确定给付之日止，以银行同期贷款利率的1.3倍计算)。二、驳回原告徐州某某金属材料有限公司对被告江苏某某建设集团有限公司的诉讼请求。2012年2月24日原告徐州某某金属材料有限公司与被告江苏某某建设集团有限公司、许某某借款合同纠纷一案本院2012年4月4
日作出(2012)鼓商初字第0227号民事判决书判决：一、本判决生效后五日内，被告许某某一次性偿还原告徐州某某金属材料有限公司借款人民币246000元，同时赔偿原告利息损失（自2010年4月24日起至2011年6月30日止，利息按中国人民银行同期一年期贷款利率的四倍计算，总额不超过79200元）。二、驳回原告徐州某某金属材料有限公司对被告江苏某某建设集团有限公司的诉讼请求。判决书生效后，许某某未按照判决书履行相关义务，徐州某某金属材料有限公司向本院申请执行，2012年11月16日本院作出（2012）鼓执督字第0745、0775号民事裁定书对被执行人许某某在沛县教育局到期债权中的1400000元予以冻结，徐州某某建筑安装有限公司认为公司已与被执行人许某某结清工程款，许某某不存在到期债权，其公司是该执行款项的所有人，故提出执行异议。
另查明，2006年4月7日，某某公司与沛县双成外国语学校签订的建设工程施工合同一份，双方约定：由某某公司承建沛县双成外国语学校食堂工程承包范围为包工包料，合同工期为2006年4月15日-2006年8月15日122天，合同价款约6400000元。双方还就施工过程权利义务做了相关约定。许某某以某某公司名义进行了实际施工。后因故许某某自愿退出该工程施工，经沛县双成外国语学校与某某公司确认工程量后，许某某与某某公司签订确认合同，双方约定：双方确认沛县双成外国语学校食堂时许某某以某某公司名义承建，该工程尚未施工完毕，许某某自愿退出该工程施工……对许某某应缴纳的规费、税金，某某公司有权从许某某应得工程款中扣除，对许某某以某某公司名义承建工程期间所产生的责任和损失，由许某某承担。在许某某施工期间发生的一切债务和费用均由许某某承担。对许某某施工期间产生的债务导致某某公司承担责任，某某公司有权向许某某追偿，并有权从应付许某某的工程款中扣除。2014年12月7日，许某某就施工期间所欠工人工资及相关诉讼产生的费用与某某公司进行结算，并书写确认书，同意从应得工程款中扣除。现异议人认为已与许某某结算完毕，许某某无到期债权可供执行，申请执行人认为双方虽有结算过程，许某某仍有部分工程款项没有结清。庭审中双方各执诉辩意见，经本院调解无效。
本院认为：依法取得财产受法律保护。本案中，徐州某某金属材料有限公司因与许某某发生经济纠纷向本院提起诉讼，经法院判决由许某某承担付款责任，本院应将许某某的到期债权予以查封，对此执行行为并无不当。在执行中，某某公司提出异议，主张该到期债权经本公司与许某某已经结算，该到期债权已不存在，在沛县教育局工程款应归某某公司所有。经查，许某某是涉案工程的实际施工人，后因故许某某中途退出施工，后续工程由某某公司施工，某某公司与许某某在2011年10月24日对许某某工程量进行了确认并约定相关费用从工程款项扣除，2014年12月7日双方对许某某因工程所涉及的债权债务进行结算，许某某同意所欠债务从工程款项中扣除，双方债权债务关系在结算中抵消。对后续工程许愿军没有参加施工，后续工程款项许愿军不再享有所有权，现申请执行人无证据证实涉案工程中尚有许某某未结工程款项，因此，本院查封的涉案工程款项不能认定为许某某到期债权，某某公司的异议成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条之规定，裁定如下：
中止对在沛县教育局许某某的工程款（以徐州市某某建筑安装有限公司名义承建的沛县保安学校及双成外国语学校食堂工程款）1400000元的执行。
如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十五日内，向本院提起诉讼。
审 判 长 赵 鹏
审 判 员 张向阳
人民陪审员 张克俭
二〇一六年三月二十一日
书 记 员 刘晓敏