安徽省芜湖经济技术开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖0291刑初53号
公诉机关安徽省芜湖经济技术开发区人民检察院。
被告人徐某某，女，汉族，初中文化，中共党员，芜湖经济技术开发区万春街道木龙社区党总支委员、居民委员会副主任，住安徽省芜湖经济技术开发区。因涉嫌贪污罪于2016年4月8日被芜湖经济技术开发区人民检察院取保候审，同年7月7日本院决定继续对其取保候审。
被告人施某某，男，汉族，文盲，无业，住安徽省芜湖经济技术开发区，户籍地安徽省芜湖经济技术开发区。因涉嫌贪污罪于2016年4月8日被芜湖经济技术开发区人民检察院取保候审，同年7月7日本院决定继续对其取保候审。
芜湖经济技术开发区人民检察院以芜经开检刑诉〔2016〕44号起诉书指控被告人徐某某、施某某犯贪污罪，于2016年7月5日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年7月26日公开开庭进行了审理。芜湖经济技术开发区人民检察院指派检察员胡媛媛出庭支持公诉，被告人徐某某、施某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：
2010年4月，芜湖经济技术开发区万春街道木龙社区开始进行为期四期的拆迁工作。时任木龙社区党总支委员、居委会委员的被告人徐某某系木龙地块拆迁工作组成员，负责开具常住人口证明、协助拆迁协调等工作。期间，徐某某为获取非法利益，在木龙社区三期拆迁过程中，利用其协助万春街道办事处从事拆迁安置工作的职务之便，将不具备拆迁安置条件的凌某某纳入其家庭人口，登记在房屋拆迁补偿安置协议书中，并出具虚假的常住人口证明等材料通过审核，获得安置。与此同时，被告人施某某（系徐某某丈夫）将购买来的伪造的两本结婚证提供给徐某某，徐某某利用该两本伪造的结婚证，将不具备拆迁安置条件的张某、汪某纳入其家庭人口，登记在房屋拆迁补偿安置协议书中，并出具虚假的常住人口证明等材料通过审核，获得安置，所获安置面积折合人民币123381.94元，因对张某、汪某两人违法进行安置，所获安置面积折合人民币59313.67元。
二被告人均于2016年3月30日经本院职务犯罪职务侦查局电话传唤到案接受调查，并如实供述了自己的犯罪事实。
针对指控的上述事实，公诉机关提供了任职文件、情况说明、芜湖市房屋拆迁补偿安置协议书、结婚证复印件、户口薄复印件等书证；证人杜某某、戴某、王某某、俞某某，赵某某等人证言；被告人徐某某、施某某供述和辩解；皖天恒估价字（2016）第0854号房地产估价报告等证据证实。
公诉机关认为，被告人徐某某在任芜湖经济技术开发区万春街道木龙社区党支部委员、居委会委员期间，利用协助万春街道从事征地拆迁工作的职务便利，伙同被告人施某某，采取提供虚假材料虚报人口的方式，共同骗取公共财产，数额较大，二被告人的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款、第二十五条第一款的规定，应当以贪污罪追究其刑事责任，且系共同犯罪。被告人徐某某贪污数额为123381.94元，在共同犯罪中起主要作用，应当适用《中华人民共和国刑法》第二十六条第一款之规定处罚；被告人施某某贪污数额为59313.67元，在共同犯罪中起次要作用，应当适用《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，应当从轻、减轻或者免除处罚。二被告人经电话通知到案，并如实供述各自的犯罪事实，系自首，依法均可从轻或减轻处罚。
被告人徐某某、施某某对公诉机关指控的事实与罪名均不持异议，但均辩称已退出全部违法所得、认罪悔罪，并积极缴纳罚金，希望对其从轻处罚。
经审理查明：
2010年4月份，芜湖经济技术开发区万春街道木龙社区开始进行为期四期的拆迁工作，被告人徐某某时任木龙社区居委会党总支委员、居委会委员及木龙地块拆迁工作组成员，负责宣传动员、协助征地拆迁协调、丈量等工作。期间，徐某某单独或伙同被告人施某某，利用其协助万春街道办事处从事征地拆迁安置工作的职务之便，在拆迁补偿安置过程中通过将不具备拆迁安置条件的凌某某、张某、汪某纳入其家庭人口，骗取安置补偿利益价值共计123381.94元，其中被告人施某某参与共同贪污价值59313.67元。被告人徐某某、施某某于2016年3月30日经芜湖经济技术开发区人民检察院职务犯罪侦查局电话通知到案接受调查。具体犯罪事实如下：
1、凌某某系被告人徐某某婆婆，系芜湖县湾沚镇居民，并长期在湾沚镇居住。在以被告人施某某名义拆迁补偿安置过程中，为获取更多的拆迁补偿利益，徐某某利用职务之便，将不符合补偿安置政策的凌某某纳入其家庭人口予以补偿安置。经安徽天恒房地产土地评估有限公司鉴定，据此非法获得安置补偿利益价值64068.27（123381.94－59313.67）元。
2、在以被告人施某某名义拆迁补偿安置过程中，为获取更多的拆迁补偿利益，被告人徐某某与丈夫施某某经商议，由施某某购买补偿安置所需的假结婚证交予徐某某，徐某某利用职务之便将不符合补偿安置政策的张某、汪某纳入其家庭人口予以补偿安置。经安徽天恒房地产土地评估有限公司鉴定，据此非法获得安置补偿利益价值59313.67元。
另查明：被告人徐某某于2012年6月10日以木龙社区居民委员会名义出具证明，内容为：“兹有木龙村村民施某乙、凌某某夫妇，跟随次子施某某生活，长期居住本村，情况属实，特此证明。”
再查明：被告人徐某某、施某某于2016年7月24日退出违法所得123381.94元。
上述事实，被告人徐某某、施某某在开庭审理过程中亦无异议，并有立案决定书，户籍证明，退赃现金缴款单，万春街道办事处万街[2012]65号、[2015]45文件，中共芜湖经济技术开发区万春街道委员会万发[2008]69号、[2008]81号、[2012]87、[2015]85号文件，万春街道办事处出具的情况说明，芜湖市人民政府办公室芜政办[2010]6号文件、芜市建[2010]58号文件、芜湖市房屋拆迁补偿安置相关规定、万春街道木龙村杉杉围合地块北段项目集体土地上房屋拆迁补偿安置方案，房屋拆迁摸底丈量登记表、房屋拆迁丈量复核表、芜湖市房屋拆迁补偿安置协议书，芜湖县红山医院出具的证明、木龙社区居民委员会出具的证明、假结婚证复印件、居民户口簿复印件、芜湖经济技术开发区人民检察院职务犯罪侦查局出具的情况说明；证人王某乙、伍某某、杜某某、夏某乙、戴某、王某某、俞某某、赵某某证言；被告人徐某某、施某某供述和辩解；安徽天恒房地产土地评估有限公司出具的皖天恒估价字（2016）第0854号房地产估价报告等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人徐某某身为村基层组织人员，在协助人民政府从事征地拆迁工作中，利用职务上的便利，单独或伙同被告人施某某采取提供虚假材料虚报家庭人口的方式，骗取公共财物，其中徐某某骗取公共财物价值123381.94元，施某某参与骗取公共财物价值59313.67元，二被告人的行为均已触犯刑律，构成贪污罪，且部分事实系共同犯罪。在共同犯罪中，被告人徐某某起主要作用，系主犯；被告人施某某起次要作用，系从犯，依法应当从轻或减轻处罚。二被告人均系检察机关电话通知到案，到案后均如实供述自己的罪行，系自首，依法均可从轻或减轻处罚。鉴于二被告人在提起公诉前如实供述各自罪行、真诚悔罪、积极退赃，结合本案事实、性质、情节和对于社会的危害程度，对二被告人均从轻处罚并适用缓刑。据此，对被告人徐某某依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款、第六十四条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款、第九十三条第二款、《全国人民代表大会常务委员会关于〈中华人民共和国刑法〉第九十三条第二款的解释》、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十八条、第十九条第一款之规定；对被告人施某某依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第三款、第三百八十三条第一款第（一）项、第三款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第六十四条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十八条、第十九条第一款之规定，判决如下：
一、被告人徐某某犯贪污罪，判处拘役六个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币十一万元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算;罚金于本判决生效之日起十日内缴纳)
二、被告人施某某犯贪污罪，判处拘役二个月，宣告缓刑三个月，并处罚金人民币十万元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算;罚金于本判决生效之日起十日内缴纳)
三、退出的违法所得人民币123381.94元，依法予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向芜湖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 楚会娜
人民陪审员 丁家芳
人民陪审员 姜建业
二〇一六年八月十一日
书 记 员 冷晶晶
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第七十五条被宣告缓刑的犯罪分子，应当遵守下列规定：
（一）遵守法律、行政法规，服从监督；
（二）按照考察机关的规定报告自己的活动情况；
（三）遵守考察机关关于会客的规定；
（四）离开所居住的市、县或者迁居，应当报经考察机关批准。
第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
《全国人民代表大会常务委员会关于〈中华人民共和国刑法〉第九十三条第二款的解释》（2000年4月29日第九届全国人大常委会第十五次会议通过）全国人民代表大会常务委员会讨论了村民委员会等村基层组织人员在从事哪些工作时属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”，解释如下：村民委员会等村基层组织人员协助人民政府从事下列行政管理工作时，属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”：（一）救灾、抢险、防汛、优抚、移民、救济款物的管理和发放；（二）社会捐助公益事业款物的管理和发放；（三）国有土地的经营、管理和宅基地的管理；（四）土地征收、征用补偿费用的管理和发放；（五）代征、代缴税款；（六）有关计划生育、户籍、征兵工作；（七）协助人民政府从事的其他行政管理工作。村民委员会等村基层组织人员在从事前款规定的公务时，利用职务上的便利，非法占有公共财物，构成犯罪的，适用刑法第三百八十二条和三百八十三条贪污罪、第三百八十四条挪用公款罪、第三百八十五条和第三百八十六条受贿罪的规定。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
第十八条贪污贿赂犯罪分子违法所得的一切财物，应当依照刑法第六十四条的规定予以追缴或者责令退赔，对被害人的合法财产应当及时返还。对尚未追缴到案或者尚未足额退赔的违法所得，应当继续追缴或者责令退赔。
第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。
对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。