贵州省玉屏侗族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）玉刑初字第29号
公诉机关玉屏侗族自治县人民检察院。
被告人张运凡，绰号“凡凡”、“老飞”，男，1982年7月3日出生，侗族，小学文化，无业。因犯盗窃罪，于2002年11月11日被本院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一千五百元。因犯盗窃罪、故意伤害罪，于2007年9月10日被湖南省新晃侗族自治县人民法院判处合并执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二千元，2010�7月23日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年10月15日被玉屏侗族自治县公安局刑事拘留，同年11月20日被该局依法逮捕。现押于贵州省铜仁市碧江区看守所。
辩护人刘江，贵州锦江河律师事务所律师。
被告人甘胜利，男，1984年8月12日出生，侗族，初中文化，无业。因犯盗窃罪，于2009年7月29日被本院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币八千元，2011年12月9日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年10月13日被玉屏侗族自治县公安局刑事拘留，同年11月20日被该局依法逮捕。现押于玉屏侗族自治县看守所。
被告人付嵩淋，曾用名付某春，绰号“弟麻”，男，1978年3月12日出生，侗族，初中文化，无业。因犯贩卖毒品罪，于2013年4月11日被贵州省三穗县人民法院判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币二千元，2014年8月13日刑满释放。因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2014年10月13日被玉屏侗族自治县公安局刑事拘留，同年11月20日被该局依法逮捕。现押于玉屏侗族自治县看守所。
玉屏侗族自治县人民检察院以玉检公诉刑诉（2015）19号起诉书，指控被告人张运凡、甘胜利犯贩卖毒品罪、被告人付嵩淋犯非法持有毒品罪，于2015年2月16向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。玉屏侗族自治县人民检察院指派代理检察员李琴出庭支持公诉，被告人张运凡及其辩护人刘江、被告人甘胜利、付嵩淋到庭参加了诉讼。现已审理终结。
玉屏侗族自治县人民检察院指控，2014年10月12日9时30分，被告人付嵩淋电话联系被告人张运凡购买毒品。当日17时许，被告人张运凡在玉屏侗族自治县茅坪新区河边将被告人付嵩淋与吸毒人员胡某成接至一艘铁制渔船上，由被告人甘胜利称量毒品，被告人张运凡以人民币6400元的价格将一包海洛因疑似物卖给被告人付嵩淋，得赃款人民币6400元。在交易过程中，被告人张运凡将吸毒人员吴某接至该船上，并以人民币100元的价格将一个海洛因零包疑似物卖给吸毒人员吴某。交易完成后，被告人付嵩淋与吸毒人员胡某成离开该渔船，当行至玉屏侗族自治县七眼桥处时被布控在此的玉屏侗族自治县公安局民警抓获，并当场从被告人付嵩淋处查获用黄色塑料袋包装的海洛因零包疑似物一包，经称量净重16克。随后，玉屏侗族自治县公安局民警在玉屏侗族自治县屏山公园旁的公路边将吸毒人员吴某抓获归案。当日20时许，玉屏侗族自治县公安局民警在玉屏侗族自治县平溪镇至狮子坡的公路旁将被告人甘胜利抓获，并当场从其身上查获海洛因零包疑似物一个。10月14日22时许，玉屏侗族自治县公安局民警在被告人张运凡位于玉屏侗族自治县平溪镇舞阳村张上组的家门口�其抓获。经贵州省铜仁市公安司法鉴定中心鉴定，从被告人付嵩淋、甘胜利以及吸毒人员吴某处查获的海洛因疑似物中，均检出海洛因成分。
公诉机关就指控的事实，向法庭出示了书证，证人证言，被告人供述，鉴定意见，现场勘验笔录及刑事技术照片，称量笔录及现场照片等证据。公诉机关认为被告人张运凡违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品海洛因而贩卖；被告人甘胜利违反国家毒品监管制度，明知他人贩卖毒品海洛因而提供帮助，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款和第四款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人付嵩淋违反国家毒品监管制度，非法持有毒品海洛因，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。查被告人张运凡、甘胜利在有期徒刑刑罚�行完毕以后，五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人甘胜利在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚。被告人付嵩淋因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑刑罚，在刑罚执行完毕五年内又犯应当判处有期徒刑刑罚的非法持有毒品罪，系累犯、毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人甘胜利、付嵩淋有坦白情节，依法可从轻处罚。公诉机关建议以贩卖毒品罪对被告人张运凡在七年至九年有期徒刑内判处刑罚，并处罚金；以贩卖毒品罪对被告人甘胜利在四年至六年有期徒刑内判处刑罚，并处罚金；以非法持有毒品罪对被告人付嵩淋在一年六个月至二年六个月有期徒刑内判处刑罚，并处罚金。
被告人张运凡辩解案发时间段是一个人在七眼桥附近的河里打渔，没有和被告人甘胜利、付嵩淋以及吸毒人员胡某成等人联系和见面，也没有贩卖毒品海洛因。
被告人张运凡的辩护人提出被告人张运凡贩卖毒品数量应为11克，没有证据证实号码为188XXXX****的手机系被告人张运凡使用。
被告人甘胜利在庭审中自愿认罪，但辩解案发时虽在被告人张运凡的船上，但没有帮其称量毒品。
被告人付嵩淋对公诉机关指控的犯罪事实没有异议。
经审理查明，2014年10月12日14时许，被告人付嵩淋邀约吸毒人员胡某成到玉屏侗族自治县。在到达玉屏侗族自治县县城后，被告人付嵩淋电话联系购买毒品海洛因，并约定在玉屏侗族自治县茅坪新区河边等候。当日17时许，被告人张运凡划一艘铁制渔船，与被告人甘胜利在玉屏侗族自治县茅坪新区河边将被告人付嵩淋与吸毒人员胡某成接上船并划至河中心。被告人甘胜利在与被告人付嵩淋谈好价格后，遂将一包海洛因疑似物交给被告人甘胜利称量，共称得11克，被告人张�凡随后以人民币6400元的价格将该包海洛因疑似物卖给被告人付嵩淋。在交易过程中，吸毒人员吴某电话联系被告人张运凡购买毒品海洛因，被告人张运凡遂将吸毒人员吴某接至该船上，并将一个海洛因零包疑似物卖给吸毒人员吴某。交易完成后，被告人付嵩淋与吸毒人员胡某成离开该渔船，当被告人付嵩淋与吸毒人员胡某成行至玉屏侗族自治县七眼桥处时，布控在此的玉屏侗族自治县公安局民警将二人抓获，并当场从被告人付嵩淋处查获用黄色塑料袋包装的海洛因零包疑似物一包，经称量净重16克。随后，玉屏侗族自治县公安局民警在玉屏侗族自治县屏山公园旁的公路边将吸毒人员吴某抓获，并从其身上查获海洛因零包疑似物一个。当日20时许，玉屏侗族自治县公安局民警在玉屏侗族自治县平溪镇至狮子坡的公路旁将被告人甘胜利抓获，并当场从其身上查获海洛因�包疑似物一个。10月14日22时许，玉屏侗族自治县公安局民警在被告人张运凡位于玉屏侗族自治县平溪镇舞阳村张上组的家门口将其抓获。查获的毒品海洛因疑似物均已上缴至贵州省铜仁市公安局，经贵州省铜仁市公安司法鉴定中心鉴定，从上缴的海洛因疑似物中均检出海洛因成分。
被告人张运凡因犯盗窃罪，于2002年11月11日被本院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一千五百元；因犯盗窃罪、故意伤害罪，于2007年9月10日被湖南省新晃侗族自治县人民法院判处合并执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二千元，2010年7月23日刑满释放。被告人甘胜利因犯盗窃罪，于2009年7月29日被本院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币八千元，2011年12月9日刑满释放。被告人付嵩淋因犯贩卖毒品罪，于2013年4月11日被贵州省三穗县人民法院判处有期徒刑一年八个月，并处罚�人民币二千元，2014年8月13日刑满释放。
上述事实，有下列证据予以证实：
（一）书证
1、常住人口信息查询结果详细单，证实被告人张运凡出生于1982年7月3日及其它基本情况，被告人甘胜利出生于1984年8月12日及其它基本情况，被告人付嵩淋出生于1978年3月12日及其它基本情况。
2、抓获经过，证实2014年10月12日17时许，玉屏侗族自治县公安局禁毒大队民警在玉屏侗族自治县平溪镇茅坪大桥蹲点时，发现被告人张运凡、甘胜利在玉屏侗族自治县平溪镇茅坪新区高速公路桥下渔船上与被告人付嵩淋以及胡某成、吸毒人员吴某进行毒品交易。在被告人付嵩淋与胡某成离开后，禁毒民警将二人抓获。2014年10月12日20时许，玉屏侗族自治县公安局禁毒大队民警在玉屏侗族自治县平溪镇至狮子坡的公路旁，将准备进行毒品交易的被告人甘胜利及吸毒人员杨某斌抓获。2014年10月14�22时许，禁毒民警在被告人张运凡位于玉屏侗族自治县的家中将其抓获。
3、扣押笔录、扣押决定书、侦查终结财物文件清单、毒品移交证明书，证实2014年10月12日17时许，玉屏侗族自治县公安局禁毒大队民警从被告人付嵩淋身上查获用黄色塑料袋包装的海洛因疑似物一包，并扣押型号为T.Gstar手机一台（号码为182XXXX****）。同日20时25分，玉屏侗族自治县公安局禁毒大队民警从被告人甘胜利身上查获海洛因零包疑似物一个，并扣押联想黑色直板手机一台、小米白色直板手机一台（号码为158XXXX****）、型号为EBEST黑色直板手机一台（号码为158XXXX****）。2014年10月15日，玉屏侗族自治县公安局禁毒大队民警将查获的海洛因疑似物上缴至贵州省铜仁市公安局禁毒工作支队。
5、称量笔录，证实2014年10月12日20时，玉屏侗族自治县公安局禁毒民警在玉屏侗族自治县公安局审讯时当着被告人付嵩淋的面，对从其身上查获的一包海洛因疑似物进行称量，该海洛因疑似物毛重19.5克，净重16克。
6、现场检测报告书，证实2014年10月12日20时30分，经现场检测，被告人付嵩淋尿液呈阳性。同年10月13日1时10分、10月15日9时40分，经分别对被告人甘胜利、张运凡现场检测，其尿液均呈阴性。
7、毒品初步检测结果，证实经对从被告人付嵩淋处查获的毒品可疑物进行初步检验，检验出含吗啡成分。
8、鉴定文书，证实经贵州省铜仁市公安司法鉴定中心鉴定，从被告人付嵩淋、甘胜利以及吸毒人员吴某处查获的海洛因疑似物中均检出海洛因成分。
9、（2002）玉刑初字第53号刑事判决书、（2007）晃法刑初字第55号刑事附带民事判决书、湖南省湘南监狱释放证书，证实被告人张运凡因犯盗窃罪，于2002年11月11日被本院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一千五百元；因犯盗窃罪、故意伤害罪，于2007年9月10日被湖南省新晃侗族自治县人民法院判处合并执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二千元，2010年7月23日刑满释放。
10、（2009）玉刑初字第41号刑事判决书、贵州省福泉监狱释放证明书，证实被告人甘胜利因犯盗窃罪，被本院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币八千元，2011年12月9日刑满释放。
11、（2013）穗刑初字第37号刑事判决书、贵州省东坡监狱释放证明书，证实被告人付嵩淋因犯贩卖毒品罪，于2013年4月11日被贵州省三穗县人民法院判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币二千元，2014年8月13日刑满释放。
12、检定证书二份，证实经贵州省铜仁市质量技术监督检测所检定，玉屏侗族自治县公安局禁毒大队用于称量毒品的架盘天平和砝码分别符合Ⅲ级和M3等级。
（二）证人证言
1、证人吴某的证言及其辨认笔�，证实2014年10月12日14时许，吴某电话联系“凡凡”购买毒品，“凡凡”就让吴某到高速公路收费站桥下等。吴某赶到约定的地点后，“凡凡”就划了一艘渔船接吴某上船。吴某上船后，看见船上包括“凡凡”在内一共有四个人。“凡凡”拿了一点海洛因给吴某吸食，然后“凡凡”和一个姓甘的人就和另外两个人谈生意。“凡凡”等人谈好后，姓甘的那个人和另外两个人中穿黄色夹克的人就拿秤出来称，大概有11克，另外两个人就付给“凡凡”6000多元钱。随后，“凡凡”送那两个人上岸。吴某拿了100元钱给“凡凡”，“凡凡”就拿了一小包海洛因给吴某，吴某跟着也上岸了。吴某走到屏山公园时，就被抓了。2014年10月13日，经吴某辨认，“凡凡”是张运凡，姓甘的人是甘胜利。
2、证人胡某成�证言及其辨认笔录，证实2014年10月12日14时许，付某春电话邀约胡某成到玉屏玩。付某春和胡某成从三穗坐车到玉屏后，付某春就打电话联系人，然后付某春和胡某成就到新政府前的河堤上等。17时许，付某春电话联系的人就划了一条铁船来，付某春二人就上了铁船，当时船上有两个人。随后，船被划到河中心。大概谈了十多分钟，船上那两个中的一个人在接到一个电话后，就把船划到岸边又接了一个人上来，然后又把船划到河中心。接着，付某春和先在船上的那两个人谈好了，其中一个人就拿秤和一包用黑色塑料袋包装的“药”出来称，一共称得11克，付某春就付给另外一个人6400元。随后，付某春和胡某成回到岸上，刚走到桥上时，就被抓了。2014年10月13日，经胡某成辨认，与付某春交易的是张运凡，称毒品的是甘胜利。
（四）被告人供述
1、被告人甘胜利的供述，证实2014年10月12日16时许，甘胜利到沙湾去玩，接着张运凡一个人划船到沙湾，并将甘胜利也接上船。随后，张运凡将船划到茅坪新区接了两个三穗人上船。在船上，张运凡拿出一包毒品放在船上，并让甘胜利称量，接着就与付嵩淋谈价格。当时张运凡与付嵩淋谈成600元一克，但付嵩淋讲天黑了要坐车回三穗，要张运凡让他200元钱，张运凡也答应了，随后付嵩淋拿了一叠钱给张运凡。在此期间，吴某也上船来向张运凡买毒品。当时吴某拿了一些钱给张运凡，张运凡就拿了一点点毒品给吴某。因为张运凡的渔船被他人的鱼线勾起了，张运凡就让甘胜利帮着称毒品。
2、被告人付嵩淋的供述及其辨认笔录，证实2014年10月12日10时许，付嵩淋在三穗电话（号码为182XXXX****）联系“老飞”（号码为188XXXX****）购买毒品，随后付嵩淋邀约胡某成一起赶到玉屏。大概�14时许，二人从三穗坐车到玉屏。到了玉屏后，付嵩淋又打电话给“老飞”，并约定在七眼桥附近的河边等。等到17时许，“老飞”撑了一艘船来，将付嵩淋和胡某成接上船，当时船上还有一个姓甘的男子。上船后，付嵩淋就与“老飞”谈价格，谈好以600元每克的价格买11克。付嵩淋又提出天黑了要坐车回三穗，“老飞”就让了200元钱。随后，“老飞”从身上拿出一个外面用红色塑料袋包装、里面用黑色塑料袋包装的海洛因，并将该海洛因交给姓甘的男子称量，姓甘的男子用电子秤称得净重11克，付嵩淋就拿了6400元给“老飞”。在此期间，吴某也上船向“老飞”购买毒品。在吴某上船后，“老飞”拿了一点点毒品给吴某，吴某则将钱拿给“老飞”。交易完毕后，付嵩淋和胡某成下船上岸，走到七眼桥的时候就被公安人员抓了，并从付嵩淋身上查获从“老飞”处买的毒品。后来，公安人员当着付嵩淋的称量从付嵩淋处查获的毒品，称得净重16克。2014年10月13日，经付嵩淋辨认，称毒的男子是甘胜利，“老飞”是张运凡。
（五）勘验笔录
现场勘验检查工作记录及刑事技术照片，证实2014年10月12日17时30分，玉屏侗族自治县公安局禁毒民警在玉屏侗族自治县平溪镇七眼桥旁，将被告人付嵩淋及吸毒人员胡某成抓获，并从被告人付嵩淋审上查获用黑色塑料袋包装的毒品可疑物。
上述证据经被告人张运凡、甘胜利、付嵩淋庭审质证，其来源合法、客观真实、相互印证，本院予以采信。
关于公诉机关指控被告人张运凡贩卖毒品数量为16克的公诉意见，经查，被告人甘胜利、付嵩淋以及在场证人吴某、胡某成均证实毒品交易时的数量为11克，这与公安机关称量所得的16克毒品数量相矛盾，由于证人吴某、胡某成与本案无利害关系，其所作证言具有较高的可信度，且与本案的被告人供述内容一致，故对于毒品数量的问题应当作出对被告人有利的认定，即被告人张运凡贩卖毒品的数量应为11克，故该公诉意见不能成立，本院不予采纳。
关于被告人张运凡提出案发时间段其是一个人在七眼桥附近的河里打渔，没有和被告人甘胜利、付嵩淋以及吸毒人员胡某成等人联系和见面，没有贩卖毒品海洛因的辩解意见，经查，2014年10月12日17时许，被告人张运凡将11克海洛因以人民币6400元的价格卖给被告人付嵩淋，上述事实有被告人甘胜利、付嵩淋在公安机关的供述、辨认笔录，证人吴某、胡某成的证言、辨认笔录，扣押清单、称量笔录等证据相互印证，且被告人张运凡在庭审中提出与被告人甘胜利关系很好、与被告人付嵩淋不认识，二被告人在公安机关均能指认系被告人张运凡贩卖的毒品，因此该情形与常理不符。综合上述证据以及三被告人在庭审中的辩解，故被告人张运凡的该辩解意见与事实不符，不能成立，本院不予采纳。
关于被告人张运凡的辩护人提出被告人张运凡贩卖毒品的数量为11克的辩护意见，经查属实，本院予以采纳；提出号码为188XXXX****的手机不是被告人张运凡使用的辩护意见，经查，公安机关未向本院提供该号码的基本情况，无法证实其实际的使用人，故该辩护意见能够成立，本院予以采纳。
关于被告人甘胜利在庭审中翻供称没有帮被告人张运凡称量毒品的辩解意见，经查，被告人甘胜利在公安机关及检察机关均一直供述帮被告人张运凡称量毒品，该事实有被告人甘胜利、付嵩淋在公安机关的供述以及证人证言相互佐证，且被告人甘胜利在庭审中也未提出翻供的合理理由，故该辩解意�不能成立，本院不予采纳。
本院认为，被告人张运凡违反国家毒品强制管理制度，向他人贩卖毒品海洛因，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款的规定，构成贩卖毒品罪；被告人甘胜利明知他人贩卖毒品仍参与其中，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款的规定，构成贩卖毒品罪。被告人付嵩淋违反毒品管理法规，非法持有毒品海洛因16克，侵犯了国家对毒品的管理制度，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条的规定，构成非法持有毒品罪。公诉机关指控被告人张运凡、甘胜利犯贩卖毒品罪、被告人付嵩淋犯非法持有毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以确认。被告人张运凡在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应按照其组织的全部犯罪处罚。被告人甘胜利在共同犯罪中起次要作用�系从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚。综合被告人甘胜利的犯罪情节、在共同犯罪中所起作用等因素，本院决定对被告人甘胜利减轻处罚。被告人张运凡、甘胜利曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人张运凡有犯罪前科，可酌情从重处罚。被告人付嵩淋曾因犯贩卖毒品罪被处以有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕五年内又犯应判处有期徒刑以上刑罚的非法持有毒品罪，系累犯，又系毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人甘胜利在庭审中自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人付嵩淋在侦查阶段及庭审过程中能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，对其依法可从轻处罚。公诉机关提出对被告人张运凡在七年至九年有期徒刑内判处刑罚，并处罚金；对被告人甘胜利在四年至六年有期徒刑内判处刑罚，并处罚金；对被告人付嵩淋在一年六个月至二年六个月有期徒刑内判处刑罚，并处罚金的量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百四十八条、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人张运凡犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币八千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押一日，羁押一日，折抵刑期一日。即自2014年10月15日起至2022年10月13日止。罚金限于判决生效后30日内一次性向本院缴纳，上缴国库。）
二、被告人甘胜利犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年十一个月，并处罚金人民币五千�；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押一日，羁押一日，折抵刑期一日。即自2014年10月13日起至2019年9月11日止。罚金限于判决生效后30日内一次性向本院缴纳，上缴国库。）
三、被告人付嵩淋犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币四千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押一日，羁押一日，折抵刑期一日。即自2014年10月13日起至2016年4月11日止。罚金限于判决生效后30日内一次性向本院缴纳，上缴国库。）
四、被告人张运凡犯罪所得赃款人民币六千四百元，继续予以追缴。从被告人付嵩淋处扣押的作案工具型号为T.Gstar手机一部，予以没收，由扣押机关玉屏侗族自治县公安局上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省铜仁市中级人民法院提出上诉，书�上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 冯剑波
人民陪审员 胡云富
人民陪审员 舒 英
二〇一五年五月十四日
书 记 员 吴小林