上海市宝山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）宝刑初字第29号
公诉机关上海市宝山区人民检察院。
被告人何某某，男，1978年10月10日出生，满族，住上海市杨浦区。
辩护人吴国策，上海君鼎律师事务所律师。
上海市宝山区人民检察院以沪宝检诉刑诉（2015）5号起诉书、沪宝检诉刑追诉（2015）1号追加起诉决定书指控被告人何某某犯贩卖毒品罪，于2014年12月29日、2015年4月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市宝山区人民检察院指派检察员周某某出庭支持公诉，被告人何某某及其辩护人吴国策到庭参加诉讼。现已审理终结。
上海市宝山区人民检察院指控，被告人何某某于2014年3月31日16时30分许，在本市杨浦区控江路XXX号肯德基餐馆出口处，以人民币400元（以下币种均为人民币）的价格将0.97克甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给苏某、金某某，被民警抓获，并另从何某某身上查获甲基苯丙胺19.32克。被告人何某某于2014年9月5日16时许，在本市普陀区长寿路XXX号新南华大酒店3706房间，以700元的价格将1.79克甲基苯丙胺贩卖给杜某某，被民警抓获，并另从该房间客厅沙发垫下查获甲基苯丙胺40.43克。公诉机关以证人证言、辨认笔录、电话录音、《搜查笔录》、《扣押决定书》、《扣押清单》、《工作情况》、《检验报告》、《收缴毒品专用单据》等为证据，指控被告人何某某的行为已构成贩卖毒品罪，有立功表现，提请本院根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第六十八条之规定，追究其刑事责任。
被告人何某某辩称0.97克冰毒是送给苏某、金某某的，不是贩卖；其未与杜某某约定毒品交易，700元是杜某某归还其的欠款。
辩护人认为指控被告人何某某先后二次向他人贩卖毒品事实不清、证据不足，被告人的行为应认定为非法持有毒品罪。
经审理查明，被告人何某某于2014年3月31日16时30分许，在本市杨浦区控江路XXX号肯德基餐馆出口处，以400元的价格将0.97克甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给苏某、金某某，被民警抓获，并另从何某某身上查获甲基苯丙胺19.32克。
被告人何某某于2014年9月5日16时许，在本市普陀区长寿路XXX号新南华大酒店3706房间其住处，以700元的价格将1.79克甲基苯丙胺贩卖给杜某某，被民警抓获，并另从该房间内查获甲基苯丙胺40.43克。
上述事实有以下证据证实：
1、证人金某某、苏某的证言及辨认笔录，证实2014年3月31日，金某某电话联系何某某称苏某要购买1克冰毒，并约好当日下午交易，价格为400元。下午金某某、苏某按约定至杨浦区控江路XXX号肯德基门口，何某某将冰毒藏在旁边的花坛里，交易结束后被民警抓获。
2、证人宋某某证实，案发当日16时30分许，金某某、苏某在控江路XXX号肯德基门口与一男子见面，苏某与该男子进行了毒品交易，毒品藏于旁边的花坛，交易结束后苏某、金某某及男子均被抓获，从男子处缴获400元。另经对该男子检查，又缴获5袋疑似冰毒的物品。
3、上海市公安局浦东分局制作的《扣押决定书》、《扣押清单》、《扣押笔录》、照片、《工作情况》、上海市毒品检验中心出具的《检验报告》、上海市公安局缉毒处出具的《收缴毒品专用单据》，证实2014年3月31日16时30分许，公安人员在本市杨浦区控江路XXX号肯德基餐馆门口，抓获涉嫌毒品交易的何某某、苏某、金某某，从苏某处扣押疑似冰毒1包，从何某某处扣押100元及疑似冰毒5包，经检验，上述1包、5包晶体分别净重0.97克、19.32克，均检出甲基苯丙胺成分，已被收缴。
4、上海市公安局徐汇分局出具的《工作情况》、《拘留证》、《逮捕证》，《证明》，证实被告人何某某到案后先后2次向公安机关提供他人贩卖毒品线索，经查证属实。
5、证人杜某某的证言及辨认笔录，证实其于2014年9月5日按照与何某某的约定，至何某某的住处新南华大酒店3706房间向何购买冰毒。其以700元的价格向何某某购买了2小包冰毒，交易结束后被警察抓获。除向何某某购买毒品外，其与何某某无任何经济往来。
6、证人杨某的证言及辨认笔录，证实2014年9月5日其借住在何某某的住处长寿路XXX号新南华大酒店3706房间，当日15时许，有一男子来找何某某，何让其帮忙找一个灰色金属盒。
7、证人陈某某、袁某、丁某某证实，杜某某于2014年9月5日下午，通过电话联系向何某某购买冰毒，后杜某某至长寿路XXX号新南华大酒店3706房何某某住处，交易结束后抓获杜某某、何某某，从杜某某处查获2包白色晶体，从何某某处查获700元，在房间内查获一灰色香烟盒，内有多包白色晶体。
8、电话录音，证实杜某某通过电话联系何某某购买毒品，包括商谈价格，约定地点等事项。
9、上海市公安局宝山分局制作的《搜查笔录》、《扣押决定书》、《扣押清单》、照片、《工作情况》、上海市毒品检验中心出具的《检验报告》、上海市公安局缉毒处出具的《收缴毒品专用单据》，证实2014年9月5日16时许，公安人员在本市长寿路XXX号新南华大酒店3706号房间抓获涉嫌毒品交易的何某某、杜某某，从杜某某处扣押疑似冰毒2包，从何某某处扣押700元及疑似冰毒25包。经检验，上述2包、25包晶体分别净重1.79克、40.43克，均检出甲基苯丙胺成分，已被收缴。
以上证据均经庭审查证属实，本院予以确认。
本院认为，被告人何某某贩卖甲基苯丙胺60余克，其行为已构成贩卖毒品罪，应予处罚。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立。证人苏某、金某某、宋某某、杜某某、陈某某、袁某、丁某某等人的证言、电话录音及相关书证证实，被告人何某某以贩卖毒品为目的，或至约定地点，或让下家至其住处，进行毒品交易，并被缴获毒品毒资，其行为应当以贩卖毒品罪定罪处罚，被告人何某某及其辩护人的意见缺乏事实依据，本院不予采信。被告人何某某有立功表现，依法可以减轻处罚。鉴于涉案毒品尚未流入社会，对被告人何某某可以酌情从轻处罚。为维护社会管理秩序，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款、第六十八条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人何某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月5日起至2027年9月1日止。罚金自本判决生效之日起十日内付清。）
二、扣押在案的毒品依法没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 张 凯
代理审判员 杨 斌
人民陪审员 周月霞
二〇一五年六月二十四日
书 记 员 仇航宇
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
……
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。