北京市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）京02民终4791号
上诉人（原审原告）：北京实惠建筑装饰工程有限公司，住所地北京市朝阳区东四环南路53号院2号楼1712室。
法定代表人：温佐良，总经理。
委托诉讼代理人：温佐明，男，该公司总工程师。
委托诉讼代理人：陈秀改，北京市中兆律师事务所律师。
上诉人（原审被告）云南神州天宇置业有限公司，住所地云南省昆明市北京路北辰财富中心商住楼A幢13楼。
法定代表人：袁永忠，总经理。
委托诉讼代理人：陈磊，建纬（昆明）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：陈昭，建纬（昆明）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：北京神州天宇酒店管理有限公司，住所地北京市东城区张自忠路7号北京和敬府宾馆345室。
法定代表人：袁永忠，董事长。
委托诉讼代理人：叶郭楠，女，该公司员工。
原审第三人：昆明馨艺装饰工程有限公司，住所地云南省昆明市大观商业城佳华大厦1004室。
法定代表人：马锐，执行董事。
委托诉讼代理人：雷秉华，云南恒业律师事务所律师。
上诉人北京实惠建筑装饰工程有限公司（以下简称实惠公司）、上诉人云南神州天宇置业有限公司（以下简称天宇置业公司）因与被上诉人北京神州天宇酒店管理有限公司（以下简称天宇酒店公司）、原审第三人昆明馨艺装饰工程有限公司（以下简称馨艺公司）建设工程合同纠纷一案，不服北京市东城区人民法院（2016）京0101民初3476号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
实惠公司上诉请求：请求二审法院支持实惠公司的全部诉讼请求。理由为：一、关于天宇酒店公司在本案中的地位、作用问题。一审判决未支持实惠公司要求该公司给付工程款及利息的诉讼请求。该判决忽略了事件的本质，实惠公司与天宇酒店公司之间存在事实上的合同关系。天宇置业公司与天宇酒店公司系关联公司，母公司天宇置业公司在与实惠公司签订《和敬公主府一期工程改造及装饰装修工程施工总承包合同》（以下简称《总包合同》）时，子公司天宇酒店公司（设立于2011年8月17日）尚未设立；在子公司设立后，该合同项下的所有工程项目的权利、义务都是由天宇酒店公司履行，包括但不限于：支付工程款、施工管理、现场管理、施工洽谈、办理结算等等。现场的管理人员分别来自该两公司，实惠公司无法区别他们的身份归属。尽管天宇酒店公司确实没有与实惠公司签订书面合同，但是实际履行合同的是天宇酒店公司，截止到竣工验收，使用实惠公司装修完工的酒店的也是天宇酒店公司。因此，天宇酒店公司是本案的适格主体，是利益的最大受益者。天宇酒店公司不承担支付工程款及利息的责任，系明显不公，一审判决应予改判。二、关于一审判决不支持利息的问题。实惠公司请求的是2013年1月1日至2016年1月31日期间的利息，天宇酒店公司、天宇置业公司在施工过程中一直拖欠工程款。实惠公司请求的利息是他们拖欠工程款的利息及迟付质保金的利息，一审判决对此没有给予任何裁判。一审判决驳回的以结算报告送达为时间节点的利息请求，实惠公司并未主张，该判决对利息的处理并无出处，一审判决对关于利息的事实没有查明。三、一审判决适用法律不全面。一审法院还应适用我国公司法的有关规定。
天宇酒店公司辩称，同意一审判决，不同意实惠公司上诉请求。
馨艺公司述称，我方法定代表人参与工程，我方是实惠公司的担保人，并非涉案工程的担保人，不是本案适格主体。服从法院判决。
天宇置业公司上诉请求（同时系其答辩意见）：请求撤销一审判决第一项，驳回实惠公司的全部诉讼请求。理由为：一审判决认定事实不清，证据不足，适用法律不当。一、一审判决认定实惠公司与天宇置业公司已就结算问题达成一致、涉诉工程的工程款总额为104501850.84元，属于事实认定不清。一审判决以未经天宇置业公司审核并盖章确认的结算报告为依据认定上述工程款总额，明显缺乏事实和法律依据。二、实惠公司未能在合同约定的期限内完成工程建设任务的事实清楚，证据充分，天宇置业公司根据法律规定及合同约定要求从工程款中扣除工程延误的违约金910万元的抗辩意见应当被一审法院依法采纳。天宇置业公司对实惠公司提交的2015年5月17日和敬府一期结算谈判会议纪要复印件不予认可，一审判决不能根据该复印件认定实惠公司无需承担工期延误的违约责任。其次，该复印件“双方共同克服工期影响，不体现在结算书中”的表述，并不能证明天宇置业公司放弃了追究实惠公司工期延误的违约责任，实惠公司应当承担该项责任。三、一审判决关于天宇置业公司应从2016年4月4日开始支付逾期付款利息的认定没有事实和法律依据，应予以纠正。《总包合同》约定，甲方结算审定后，3个月内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第92天起按同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息。本案所涉工程结算，双方尚存争议，结算工作尚未完成，天宇置业公司也未对结算报告进行审定，涉诉工程总款还不明确，付款条件尚未成就。在此情况下，一审法院判令天宇置业公司支付逾期付款利息是错误的，一审判决认定天宇置业公司审定结算报告的时间亦错误。天宇置业公司不存在违约行为，不应承担逾期付款的违约责任。一审判决应予改判。
实惠公司辩称，工程款总额由天宇置业公司请中介公司评估，天宇置业公司的结算人员贾京涛在往来电子邮件中也确认了结算数额。工程延误违约金的抗辩意见不成立。2015年5月17日的会议纪要解决了工期延误的问题，并对此约定，天宇置业公司支付我方120万了结。我方主张的是工程款结算前应付未付工程款的利息，一审判决未支持此部分利息是错误。主张计息系依据《北京和敬公主府一期工程改造及装饰装修工程施工总承包合同补充协议》（以下简称《补充协议》）第七条第一款第四款的约定。天宇置业公司在2012年12月31日工程竣工时未依约付足75%的款项，只支付到68.12%，对于欠付部分，天宇置业公司应当支付相应利息。
天宇酒店公司辩称，同意一审判决。
馨艺公司述称，我方法定代表人参与工程，我方是实惠公司的担保人，不是涉案工程的担保人，不是本案适格主体。服从法院判决。
实惠公司向一审法院起诉请求：1、天宇置业公司、天宇酒店公司给付实惠公司工程款19721531.46元；2、天宇置业公司、天宇酒店公司以19721531.46元为基数，按中国人民银行同期贷款利率标准，向实惠公司支付自2013年1月1日至2016年1月31日欠付工程款的利息；案件受理费由天宇置业公司、天宇酒店公司承担。
一审法院认定事实：北京实惠建筑装饰工程有限公司原名称北京实惠建筑装饰工程公司，于2015年6月更为现名称。实惠公司具有建筑业企业资质。天宇酒店公司系天宇置业公司子公司。
2011年7月10日，天宇置业公司（发包方、甲方）、实惠公司（承包方、乙方）与馨艺公司（担保方、丙方）签订《和敬公主府一期工程改造及装饰装修工程施工总承包合同》（即本案所称《总包合同》）。该合同约定，甲方委托乙方承担北京和敬公主府一期工程改造及装饰装修工程，工程内容为甲方提供的北京和敬公主府一期（具体范围见一期平面图）工程改造、园林绿化工程、装饰装修工程等施工图所示内容以及按酒店餐饮运营要求所进行的家具饰品配饰及布草采购安装等工作，直至满足运营并移交酒店管理公司。设计变更、图纸会审及各类会议纪要、监理及甲方确认的施工组织设计等调整内容；甲方有权根据实际情况的需要调整乙方的工程内容（包括但不限于增加或减少工程范围等）。承包方式为，工程实行施工总承包，采取包工、包料（除甲供材外）、包质量、包安全文明、包工期、包施工现场及运输通道的环境卫生、包施工安装所发生的水、电费、包文明施工、包总包服务、包措施、包政府规定收费及相关税费（即法律法规规定的应由乙方交纳的费用及因施工所涉及应交纳的费用）、包管理、包验收、包顺利移交等方式。承包范围为，甲方提供施工图范围内或甲方通知安排的，包括但不限甲方提供的北京和敬公主府一期（具体范围见一期总平面图）拆除、改造、机电设备及安装、古建清洁及修补、室外总图及绿化工程、装饰装修工程（含家具饰品配饰及布草采购安装、满足并达到酒店管理公司及餐饮管理公司的运营要求）、图纸会审纪要、施工中发生的设计及甲方变更洽商文件等全部工程内容。本工程内所有施工项目及其他配套项目均由承包商负责完成。合同计划开工日期暂定2011年7月11日（具体开工时间以甲方、监理公司签认的开工令为准）；竣工日期为2011年12月15日（最终竣工日期具体待施工设计图完成后按照甲方、监理方审批确认的施工总进度计划为准）；合同工期总日历天数188天（总日历工期具体待施工设计图完成后按照甲方、监理方审批确认的施工总进度计划为准，总日历工期包含国家法定假日等因素且不作调整）。本工程合同暂定价款为3500万元人民币（待施工图完成、样板房效果品质确认、装饰装修工程内容及做法明细表确定、部品或分部分项工程限价指标确定、甲方项目投资概算批准确定最终确定此暂定价款），最终合同价款根据甲方确认的竣工完成工程量综合预算按实结算±经甲方和监理工程师认可的签证、设计变更和工程量增减合同价款。除非经双方协商经甲方给予认定调整外，此暂定价原则上作为承包人承诺完成该项目施工的限定造价，包含按照甲方确定的承包内容、提交的施工图范围及内容及双方确定的效果及品质要求从拆除改造至项目交付使用发生的一切费用。合同通用条款33.3条约定，甲方收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按乙方同期向银行贷款利率支付拖欠工程款的利息，并承担违约责任。合同第二部分专用条款10.3.5条约定，尽管本合同已有其它规定，如乙方预计施工进度将滞后于合同规定的完成日期，不论工期的延误是何种原因造成，乙方均应在到达该里程完工日期之前15天向甲方提供书面申请报告，详细解释工期延误发生的原因且一并提交相关证明资料。甲方应于7个工作日之内给予书面答复确认，由于设计、甲方变更及不可抗拒因素（不包括停水、停电、下雨）造成的工期延误，经甲方、监理签证后，工期顺延。如属乙方原因造成实际施工进度滞后于甲方最后确认的完工日期，一律为乙方原因造成的工期延误，因乙方原因造成的工期延误不顺延。第26条约定，双方约定的工程款（进度款）支付不执行通用条款，而按如下执行：本工程的工程款将采取分部位按节点付款方式进行支付，并形成与项目的关键节点进度挂钩，即完成以下关键进度，方可进行申报支付，形成与即从施工开始到竣工交验共分七次支付，在本合同签订后15日内支付合同金额的10%作为材料预付款。在宾馆及戏楼基层及施工作业全部完成（包括楼地面基层、墙体及吊顶结构完），支付至合同金额的30%。甲方审核乙方所有提交的材料采购计划，乙方签订完所有分包合同后5天内，支付至合同总金额50%。吊顶及隔墙封板完成，强弱电穿线完成，外立面全部完工（包括屋面工程）支付至合同总金额70%。面层、木作油漆及五金安装工作完成（包括地砖地毯、墙面涂料、门窗及固定家具），安装工程进行系统调试合格后，按工程进度支付80%。工程竣工验收合格移交酒店管理公司付至合同总额的90%。完成竣工资料及结算15天内支付至结算总额的95%，余下5%在一年质保期结束后15天内支付。第33条约定，双方约定的竣工结算支付不执行通用条款，而按如下执行。本工程结算的报送和审定时间为，工程竣工验收合格后30天内乙方向甲方报送合格、完整的工程结算资料，并按顺序装订成册，甲方在收到乙方报送的结算报告后，2个月内审核完毕（起算时间以甲方认可资料完整并签字确认开始）。若乙方提交的资料不完整，并且未取得城建档案馆竣工验收资料预验收证明文件的（以城建档案馆下达给乙方的资料清单确定），则结算时间顺延。每个分部工程或专业分包工程完工后，乙方应于专业分包工程验收合格后30日内报送结算资料给甲方审核，在结算时应提供结算申请表及资料清单，格式及内容详见合同附件十六及十七。如资料内容达不到结算要求，甲方有权要求乙方退回补充。第35.1条约定，本合同通用条款33.3款约定，甲方违约应承担的违约责任：甲方结算审定后，3个月内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第92天起按乙方同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任。双方约定的甲方其他违约责任，双方现场协商。本合同通用条款35.3款约定,丙方承诺对于乙方在合同中所有的义务承担连带责任的保证责任，如因在合同履行过程中所发生违约、赔偿等全部义务，甲方有权同时向丙方进行追索或索赔，并要求丙方承担连带责任。第47条第10款约定，甲方有权将此合同所约定的甲方的权利、责任及义务由甲方指定的全资子公司承接。
2012年5月1日，天宇置业公司（发包方、甲方）、实惠公司（承包方、乙方）与馨艺公司（担保方、丙方）签订《北京和敬公主府一期工程改造及装饰装修工程施工总承包合同补充协议》（即本案所称《补充协议》）。《补充协议》约定，鉴于发包方、承包方、担保方三方共同于2011年7月10日签订《总包合同》，发包人将位于北京市张自忠路7号的“北京和敬公主府一期工程改造及装饰装修工程”发包给承包人。合同约定工程于2011年7月11日开工，在2011年12月15日竣工，合同工期188天；但合同执行过程中，由于设计方案及设计内容发生重大调整，造成合同部分执行条款不适用或不明确。因此，为结合本工程项目实际实施情况，订立补充协议。和敬府装修承发包内容及范围为，1、本项目工程除严格按照《总包合同》所规定的内容进行施工外，增加1）新增信访楼土建安装改造及装饰装修工程及复合彩板房员工宿舍建筑安装及装饰装修工程（具体以甲方下发施工图或确认的方案为准）；2）施工期间甲方安排的施工图以外的内容和其他零星工作，届时以甲方通知及工程签证的方式进行过程确认并计入结算；2、以下材料物品及配套设施由甲方直接采购，不在总包范围之内：电梯采购安装（不含井道改造及轿厢装饰）、厨房设备设施及油烟净化设备设施采购安装；健身设备设施（包括健身器材、器材设施等）；美容美发设施；所有办公家具、电器、床上用品、饰品、挂画、室内观赏植物的采购布置安装。工程的工期要求为1）经双方共同协商，最终约定本项目内部竣工验收日期为甲方、监理方、设计方、总包方、酒管公司五方共同验收通过之日为准。a）宾馆部分内部竣工验收日期2012年5月20日。b）古建及室外工程内部竣工验收日期2012年6月30日（其中室外工程内部竣工验收日期为2012年7月10日）。c）新增的信访楼装修及员工宿舍验收移交日期2012年5月20日。2）政府竣工验收日期为取得环境评估报告、竣工资料档案移交证明、质量监督报告等政府相关验收文件之日为准，该日期不得超过内部竣工验收日期后30日历天。关于该项目关键控制工期节点时间、工期奖励、未按约定达到工期要求，视为乙方违约，违约责任双方约定：宾馆部分按2012年3月7日三方会议中对项目进度安排的决定执行。拆除完成时间2012年3月15日，设备安装工程完成时间2012年4月17日，精装修完成时间2012年5月10日，内部竣工验收完成2012年5月20日。如因非甲方原因乙方不能达到四个关键里程的任何一个，每发生一个节点延迟5天以内承担一次性违约金10万元，超过5天后每延迟一天追加违约金2万元，甲方保留因此带来的其他所有经济损失和法律责任的追究权利。乙方保证总工期控制在合同约定的总日历工期之内完成本工程所有建设任务，如总工期延误除一次性向甲方支付违约金50万元，每延期一天追加违约金3万元。按双方约定的工期，乙方每提前1天甲方奖励乙方3万元。政府验收完成时间2012年6月20日，非甲方原因不能按期完成，每延期一天支付违约金1万元。乙方为保证拟定的竣工日期，甲方应给予的支持条件，甲方必须按照施工进度需求提供相应的图纸及材料设备的认质认价等必要条件，如因甲方原因没有按时满足以上相关条件，乙方有权提出工程延期申请。古建及室外部分（含信访楼、员工宿舍）拆除完成时间2012年4月7日，设备安装工程完成时间2012年6月5日，精装修完成时间2012年6月20日，室外预埋及石材铺砖完成时间2012年5月28日，绿化种植及小品、灯具安装完成时间2012年6月30日，竣工验收完成时间2012年6月30日（室外7月10日），如因非甲方原因乙方不能达到四个关键里程的任何一个，每发生一个节点延迟5天以内承担一次性违约金10万元，超过5天后每延迟一天追加违约金2万元，甲方有保留因此带来的其他所有经济损失和法律责任的追究权利。乙方保证总工期控制在合同约定的总日历工期之内完成本工程所有建设任务，如总工期延误除一次性向甲方支付违约金50万元，每延期一天追加违约金3万元。按双方约定的工期，乙方每提前1天甲方奖励乙方3万元。以补充合同的总工期提前或滞后进行工期奖励清算；乙方在约定的工期内未能完成补充合同要求的竣工验收工作，随后的5日为宽限期，乙方在宽限期内完成竣工验收的不予工期处罚；超过宽限期的，乙方按双方以上约定支付工期违约金；在履约过程中，如因甲方原因或不可抗力因素所延误的工期，经甲方、监理单位及乙方三方签证认可后予以工期调整，其他任何情况下工期不得调整；发生上述情况的，乙方须在事件发生后5日内提出工期调整申请，否则，视为乙方放弃此权利。如乙方不能在补充合同约定时间或允许顺延的时间内完成本工程的，乙方将受工期延误的处罚。合同价款暂定金额由2011年7月10日签订的《总包合同》约定的3500万元调整为8500万元，其中宾馆工程暂估5500万元，古建工程暂估2600万元，室外工程暂估400万元，最终的合同价款按照《总包合同》和《补充协议》约定的结算办法及计价依据采用按实结算方式确定。工程款将采取按每月产值审定的方式进行支付。乙方每月5日前上报上月1日至上月30日完成的工程产值预算、工程量报表及相关计量资料，资料包括：相关预算书（含电子版本）及计算依据资料（如签证），监理公司在2日内完成审核，依据现场实际已完成合格工程内容进行真实工程量的确认。甲方接到监理公司审核结果后，在3日内依据现场实际已完合格工程内容进行真实工程量的再次审核确认，并根据原施工图预算、双方确定的计价原则及乙方所提供的已完合格工程量计量依据进行实际完成产值的审核，按照审核确定的产值于15日内支付审定额的75%作为进度工程款。甲方审定完乙方根据工期进度要求提交的装饰主材认质认价分批分项计划（包括固装家具等），根据核定的单价及暂估总价，预付材料暂估总价30-50%的备料款，此款项金额在后期报送产值月报中出现对应材料产值时，从当期工程进度款中扣除。宾馆工程、古建工程及室外工程各自在要求工期内完工后，经五方（甲方、监理方、设计方、总包方、酒管公司）内部验收合格后支付至合同暂估金额的90%。乙方提交合格的竣工资料并完成政府相关验收手续，取得安全评价书、环境评估报告、竣工资料档案移交证明、质量监督报告等政府相关验收文件，结算办理完成后15天内支付至宾馆装修结算金额的95%，余下5%在质保期（质保期按照《总包合同》约定计算）结束后15天内付清（无息）。除《补充协议》约定的条款外，工程的双方权利及责任义务执行《总包合同》条款，《补充协议》与《总包合同》存在矛盾之处，以本协议为准，在《补充协议》执行中若发生争议，双方协商解决。
上述合同签订之后，实惠公司进行了施工。2012年8月24日，和敬府宾馆装修工程竣工验收合格。2012年12月31日，和敬府宾馆装修工程古建部分竣工验收合格。2012年9月20日，北京和敬宾馆改造古建室内装饰工程（员工宿舍）竣工验收合格。2012年9月7日，北京市东城区住房和城市建设委员会对和敬府宾馆装修工程进行竣工验收备案。2012年12月18日，涉诉工程监理单位北京地厚工程管理有限公司（以下简称地厚公司）同意上报实惠公司上报的员工宿舍专业竣工图。2013年3月21日，地厚公司同意将实惠公司报送的和敬府宾馆改造室内装饰工程施工资料移交天宇置业公司。2013年3月25日，地厚公司同意将实惠公司报送的和敬府古建部分改造装饰工程施工资料、和敬府古建部分改造装饰工程竣工图、和敬府宾馆改造室内装饰工程竣工图移交天宇置业公司。2013年3月5日，实惠公司向天宇置业公司移交古建员工宿舍档案资料共6套。2013年3月20日，实惠公司向天宇置业公司移交和敬府宾馆装修改造工程档案资料共60册。2013年3月25日，实惠公司向天宇置业公司移交和敬府宾馆装修改造工程档案资料共27册。2012年12月31日，涉诉工程竣工验收完毕后，天宇置业公司开始使用涉诉工程，由天宇酒店公司进行管理。
自2011年至今，天宇置业公司通过中信证券股份有限公司、天宇酒店公司等，向实惠公司支付涉诉工程工程款共计84780319.38元。
2013年，实惠公司开始以函件形式要求天宇置业公司进行结算，双方就结算问题进行了谈判。2014年7月1日至2014年7月3日，实惠公司与天宇置业公司召开结算专题会议，该会议纪要载明，双方专门在昆明开会解决目前双方在结算中遇到的资料及结算书申报、核对问题，具体形成如下成果：一、双方谈判解决业主提出的专题事项，具体详见附表一；二、双方谈判解决总包方提出专题事项，具体详见附表二；三、对于总包方提出的甲分包取费问题，专门列举处理方案，详见附表三；四、近期实惠上报签证谈判结果，详见附表四；五、实惠提出误工事项，作为争议项，后期由实惠补充资料提供完备签证证据及计算依据，双方再进行谈判，目录详见附表五。2014年8月11日，实惠公司与天宇置业公司召开结算收尾工作会议，该会议纪要载明，2014年8月7日至2014年8月13日为和敬府一期结算工作在昆明最后核对收尾时间，双方为推进进度，约定定期对遇到问题进行集中谈判。2014年8月11日双方领导共同参与谈判，对加固工程、雄狮幕墙设计费、精装修深化设计费、古建活动家具、古建专家费用计费等事项进行了约定。2015年8月28日，实惠公司第二项目部与天宇置业公司签订《和敬府宾馆一期装修改造工程结算备忘录》，该备忘录内容为，北京和敬府宾馆一期装修改造项目工程业主方天宇置业公司、总包方实惠公司在推进结算工作中遇到诸多遗留问题，双方就结算工程以备忘录确定，和敬府宾馆一期装修改造工程，属于拆除改建工程，在拆改过程中隐含着许多不可预见的复杂情况，造成设计方案滞后，给业主、监理、总包的管理带来诸多不便，有许多过程中实际完成工作是按通知、会议纪要执行，未得到确认，缺少符合本次结算需要的手续资料，本次结算双方遵从实际情况对此部分进行补办工作，将通知、会议纪要内工程内容转换成签证，补充设计说明，鉴于补充资料较多，造成结算书与结算资料对应关系混乱，双方约定由总包方重新整理编制申报。双方共同确认甲分包与甲指分包报费用方案约定，详见附表；另行事项约定，详见附表；收尾谈判约定，详见附表。其中，收尾谈判约定包括样板间施工中按设计要求随时调整改动方案，等待甲方确认资料存在窝工现象，人工效率低，最终谈判处理约定为不执行下浮。施工过程中，因消防、文保检查停误工；因甲方领导视察，现场误工。最终谈判处理约定为按照2天文保、2天居民闹事，人数按照最接近劳动力数量，每天219人，综合考虑按照人工单价110计算，按照总价9.636万计算。2015年12月21日，天宇置业公司致函实惠公司。该函件载明，天宇置业公司对实惠公司2015年12月18日来函回复如下：关于和敬府一期工程结算工作，双方自2014年12月份完成基本结算费用核对，之后双方在索赔及费用补偿方面存在差异，在2015年8月4日双方最终完成争议费用谈判。之后，双方完善文件，同时共同完成数字、格式最终核查，在2015年10月30日，双方敲定最终结算书。目前，结算工作仅剩三方签字盖章手续，天宇置业公司已安排造价咨询方北京文新创展造价咨询有限公司（以下简称文新创展公司）将在本周五（2015年12月25日）完成结算书装订、盖章，届时也需要实惠公司配合在周五前完善盖章，之后按照天宇置业公司流程审批盖章。2016年1月13日，天宇置业公司致函实惠公司。该函件载明，天宇置业公司对实惠公司2016年1月13日来函回复如下：感谢实惠公司对结算工作的积极推进，2015年12月24日天宇置业公司结算审核单位文新创展公司将其审核确定的正式结算审核报告和结算书提交天宇置业公司，实惠公司仅用一天时间，在2015年12月25日完成结算盖章。按照结算流程，目前文新创展公司、实惠公司均完成盖章手续，接下来需要天宇置业公司盖章，但天宇置业公司远在昆明，审批流程及盖章事项均需要在昆明完成。北京酒管公司在实惠公司盖完章后快递到昆明，但由于天宇置业公司办公室搬迁，快递公司人员地址不清，在2016年1月3日天宇置业公司才收到资料。目前，天宇置业公司已经在完成内部审批及盖章手续，请实惠公司再等待几天，待天宇置业公司完成盖章后正式完结结算手续。
一审庭审中，实惠公司与天宇置业公司均认可双方至今未签订涉诉工程的结算协议。双方对于涉诉工程的总工程款数额产生争议。实惠公司认为，涉诉工程的总工程款数额为104501850.84元，该数额为天宇置业公司委托文新创展公司出具。天宇置业公司认为，涉诉工程总工程款应为约101200000元，而非实惠公司主张的104501850.84元。在案件审理过程中，一审法院到文新创展公司核实其是否出具过实惠公司提交的结算金额为104501850.84元的结算报告。文新创展公司工作人员称，其就涉诉工程出具过审核结算金额为104501850.84元的结算报告，并提供结算报告原件供法院核实。经核实，该结算报告中的结算金额页与实惠公司提交的复印件一致。实惠公司认可一审法院的询问笔录。天宇置业公司认为文新创展公司审核结果不能作为实惠公司主张工程款的总额，因为文新创展公司系天宇置业公司委托的服务方，其审核结果应当经天宇置业公司认可并与实惠公司达成一致。天宇酒店公司对一审法院的询问笔录不发表意见。馨艺公司对结算报告的金额表示认可。
关于工期延误问题，实惠公司称因天宇置业公司调整方案造成窝工，天宇置业公司资金不到位，造成无法施工，导致工期延误。在双方结算过程中，双方已就工期延误问题协商解决完毕，达成共识才形成结算报告数额即实惠公司主张的工程款总额。经询，天宇置业公司明确表示就工期延期的违约金不在本案提起反诉，实惠公司工期延误违约金应从结算款中扣除为其答辩意见。
关于实惠公司主张的工程款，实惠公司称该工程款包含质保金。关于天宇酒店公司主体问题，实惠装饰工程认为天宇酒店公司系适格被告，因在涉诉工程履行过程中天宇置业公司未直接向实惠公司付款，而是通过天宇酒店公司向实惠公司支付大部分工程款，天宇酒店公司参与合同履行，应为合同主体。天宇置业公司认为，合同系天宇置业公司与实惠公司签订，天宇酒店公司非本案适格被告。
关于馨艺公司在《总包合同》及《补充协议》中的地位问题，馨艺公司称，其为实惠公司的担保人，对实惠公司违约及赔偿责任及涉诉工程质量进行担保。实惠公司称，馨艺公司系实惠公司担保人，不对天宇置业公司承担责任。天宇置业公司称，按照合同约定，馨艺公司对实惠公司在合同中的所有义务承担连带保证责任。
一审法院认为，依法成立的合同受法律保护。当事人应当按照约定履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。根据本案查明的事实，天宇置业公司、实惠公司与馨艺公司签订《总包合同》及《补充协议》不违反法律、行政法规的强制性规定，为有效合同，双方当事人均应按照约定履行自己的义务。实惠公司进行了涉诉工程的施工，工程已经竣工验收完毕，天宇置业公司应按照合同约定支付工程款。
关于工程款总额一节，从实惠公司提交的双方在结算过程中的往来函件及天宇置业公司提交的关于结算的会议纪要等证据可以确认，实惠公司与天宇置业公司自2013年开始就结算问题进行谈判，在谈判过程中双方对索赔及费用补偿存在争议，直到2015年8月4日，实惠公司与天宇置业公司完成争议费用的谈判，2015年10月30日双方确定结算书。天宇置业公司委托文新创展公司审核并出具结算报告。2015年12月24日，文新创展公司将其审核确定的正式结算审核报告和结算书提交天宇置业公司。2015年12月25日，实惠公司在结算书上盖章。2016年1月3日，天宇置业公司收到上述结算材料。后天宇置业公司未就结算问题进行答复。上述事实表明，天宇置业公司与实惠公司就结算问题达成一致后，天宇置业公司委托文新创展公司出具结算报告。现天宇置业公司又以文新创展公司出具的结算报告未经其审核为由，不认可该结算报告审核的金额，对天宇置业公司的该项抗辩意见，该院不予采纳。故涉诉工程的工程款总额为104501850.84元。涉诉工程已于2012年12月31日全部竣工验收合格，根据《总包合同》约定，5%的质保金在一年质保期结束后15天内支付。现天宇置业公司已向实惠公司支付工程款84780319.38元，故天宇置业公司应向实惠公司支付包括质保金在内的剩余工程款。实惠公司要求天宇置业公司给付剩余工程款19721531.46元的诉讼请求，有事实与法律依据，该院予以支持。
关于实惠公司要求支付逾期付款利息一节，根据《总包合同》约定，甲方结算审定后，3个月内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第92天起按同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息。因天宇置业公司在收到结算报告后无正当理由至今拒绝结算，应按合同约定向实惠公司支付欠付工程款的利息。但天宇置业公司于2016年1月3日收到结算报告，按照合同约定，应从2016年4月4日开始支付利息。现实惠公司要求天宇置业公司支付自2013年1月1日至2016年1月31日期间欠付工程款的利息，没有依据，该院不予支持。因实惠公司在该案中未主张2016年4月4日之后的利息，故该院对此不予处理。
关于实惠公司要求天宇酒店公司给付工程款及利息的诉讼请求，因实惠公司与天宇酒店公司之间无合同关系，天宇置业公司要求其子公司天宇酒店公司代其支付工程款的事实，也无法证明实惠公司与天宇酒店公司之间成立建设工程合同关系，故实惠公司的该项诉讼请求，没有事实与法律依据，该院不予支持。
关于天宇置业公司认为应从工程款中扣除工期延误的违约金的抗辩意见，虽然天宇置业公司对实惠公司提交的2015年5月17日和敬府一期结算谈判会议纪要复印件不予认可，但从实惠公司与天宇置业公司结算过程可以看出，实惠公司与天宇置业公司对窝工问题及工期延误问题达成一致并最终形成结算报告。故对天宇置业公司的该项抗辩意见，该院不予采纳。按照合同约定，馨艺公司对实惠公司在合同中的所有义务承担连带保证责任。因天宇置业公司在该案中未提起反诉，故馨艺公司在该案中不承担相应责任。
综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条之规定，判决：一、云南神州天宇置业有限公司于判决生效后七日内支付北京实惠建筑装饰工程有限公司工程款一千九百七十二万一千五百三十一元四角六分；二、驳回北京实惠建筑装饰工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本院二审认定事实如下：2015年12月25日，天宇置业公司项目负责人贾京涛以电子邮件方式向实惠公司发出涉案工程的工程结算书，其上载明的审定造价为104501850.84元。天宇置业公司认可上述邮件的真实性。
本院二审认定的其他事实与一审法院认定事实一致。
上述事实，有《和敬公主府一期工程改造及装饰装修工程施工总承包合同》，《补充协议》，竣工验收记录，竣工验收备案表，移交书，会议纪要、备忘录、函件及当事人的陈述等证据在案佐证。
本院认为：一、对于实惠公司的上诉请求。1、关于天宇酒店公司应否承担付款责任问题。天宇酒店公司系独立的民事主体，其与实惠公司之间没有合同关系，天宇酒店公司亦未表示其承担本案合同项下的权利义务。总包合同第47条第10款约定“甲方有权将此合同所约定的甲方的权利、责任及义务由甲方指定的全资子公司承接”，但实惠公司未举证证明天宇置业公司已将上述权利义务交由天宇酒店公司承接，亦未举证证明天宇酒店公司受让了天宇置业公司上述权利义务。现实惠公司要求天宇酒店公司承担本案合同项下的付款责任，没有事实和法律依据，不符合合同相对性原则，本院不予支持。2、关于天宇置业公司支付欠付工程款利息的问题。鉴于本案合同项下工程款总额长期未能确定，至2016年1月3日，天宇置业公司收到结算报告，故按照总包合同的约定，天宇置业公司应当自2016年4月4日开始支付利息。现实惠公司要求以2016年1月3日才审定确定的欠付工程款金额为基数，主张该笔欠款自2013年1月1日至2016年1月31日期间的利息，没有依据，本院不予支持。二、对于天宇置业公司的上诉请求。1、关于工程款总额问题。天宇置业公司曾于2015年12月21日致函实惠公司，表示“双方经过结算费用核对、谈判、完善文件、共同完成数字、格式最终核查，在2015年10月30日，双方敲定最终结算书。目前，结算工作仅剩三方签字盖章手续，天宇置业公司已安排文新创展公司完成结算书装订、盖章……”；天宇置业公司项目负责人贾京涛曾于2015年12月25日向实惠公司送达工程结算书。上述函件能够证明，天宇置业公司对工程款总额已经进行了最终确认。文新创展公司出具的涉案工程工程款总额及贾京涛确认的工程款总额均为104501850.84元，故一审法院以此确认涉案工程的工程款总额并无不当。2、关于工程延误违约金抗辩问题。从天宇置业公司与实惠公司形成了结算备忘录等文件的结算过程可见，双方对窝工及工程延误问题达成一致并最终形成结算报告，现天宇置业公司要求从工程款中扣除工期延误违约金910万元的上诉请求没有事实依据，本院不予支持。综上，实惠公司的上诉请求以及天宇置业公司的上诉请求均没有事实和法律依据，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回双方上诉，维持原判。
北京实惠建筑装饰工程有限公司上诉部分的二审案件受理费25552元，由北京实惠建筑装饰工程有限公司负担（已交纳）。云南神州天宇置业有限公司上诉部分的二审案件受理费114577元，由云南神州天宇置业有限公司负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审判长 姚 颖
审判员 李 珊
审判员 陈雨菡
二〇一七年六月二十九日
书记员 马博文