福建省三明市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）三刑终字第245号
原公诉机关福建省永安市人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴萍娥，女，1993年10月21日出生，汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯诈骗罪于2014年11月28日被刑事拘留，同年12月31日逮捕。现羁押于永安市看守所。
辩护人卿福生、何俐亲，福建业发律师事务所。
上诉人（原审被告人）王国华，男，1992年5月11日出生，汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯诈骗罪于2014年11月28日被刑事拘留，同年12月31日逮捕。现羁押于永安市看守所。
原审被告人连某某，男，1989年2月17日出生，汉族，大专文化，无业。因涉嫌犯诈骗罪于2014年11月28日被刑事拘留，同年12月31日逮捕。2015年9月27日由永安市人民法院决定取保候审。
福建省永安市人民法院审理福建省永安市人民检察院指控原审被告人吴萍娥、王国华、连某某犯诈骗罪一案，于2015年9月2日作出（2015）永刑初字第274号刑事判决。在法定期限内，原审被告人吴萍娥、王国华不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2014年8月中旬至2014年11月28日期间，被告人吴萍娥先后组织王国华、连某某在永安市燕南五四路某某出租房内，由被告人吴萍娥事先购买笔记本电脑、手机卡、新生儿父母相关资料等信息，被告人王国华、连某某冒充医院工作人员、吴萍娥冒充财政局工作人员，并以“领取新生儿生育补贴”方式骗取被害人刘某等人财物合计人民币411800元，其中被告人王国华自2014年10月9日以来参与骗取的钱财合计人民币214600元、被告人连某某自2014年11月15日以来参与骗取的钱财合计人民币20400元。
2014年11月28日，永安市公安局组织民警前往永安市燕南五四路某某排查，当场查获涉嫌诈骗犯罪的被告人吴萍娥、王国华、连某某。并依法扣押户名为张某的中国农行卡2张、中国工行卡1张、电话卡14张、手机5台、姓名为蔡某某的身份证1张、无线数据终端3个、工行电子密码器1个、笔记本电脑1台、打印机1台等涉案物品，均未随案移送。
原判认定上述事实的证据有：被害人刘某、吕某某、贾某某、胡某某的陈述，证人吴某某、佘某某的证言及辨认笔录，户籍证明、违法犯罪经历查询情况，搜查笔录、扣押清单，银行交易凭证、银行账户单明细，银行卡取款明细，房屋租赁合同，手机通话记录，被告人吴萍娥、连某某、王国华手机通话记录，永安市公安局市区高清卡扣系统，到案经过，视听资料取款录像，电子证据，被告人吴萍娥、王国华、连某某的供述等。
原判认为，被告人吴萍娥、王国华、连某某以非法占有为目的，采用通过拨打电话虚构事实的手段骗取他人财物，其中被告人吴萍娥、王国华诈骗数额巨大，被告人连某某诈骗数额较大，其行为均已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。属共同犯罪。被告人吴萍娥、王国华、连某某通过拨打电话方式发布虚假信息，对不特定多数人实施诈骗，应酌情从重处罚。被告人连某某归案后均能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，可以从轻处罚。被告人王国华、连某某在本案中作用相对较小，可以酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条和最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一款第（一）项之规定，判决如下：一、被告人吴萍娥犯诈骗罪，判处有期徒刑九年六个月，并处罚金人民币100000元（罚金应于判决生效后10日内缴纳）。二、被告人王国华犯诈骗罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币50000元（罚金应于判决生效后10日内缴纳）。三、被告人连家领犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币10000元（罚金应于判决生效后10日内缴纳）。四、继续追缴被告人吴萍娥、王国华、连某某犯罪所得发还各被害人，其中被告人吴萍娥应对共同犯罪所得人民币411800元承担退赔责任，被告人王国华应对共同犯罪所得人民币214600元承担退赔责任，被告人连某某应对共同犯罪所得人民币20400元承担退赔责任。追缴的作案工具银行卡、电话卡、手机5台、无线数据终端3个、工行电子密码器、笔记本电脑、打印机等，由永安市公安局予以没收。
原审被告人吴萍娥上诉称，原判认定的诈骗金额中有部分是帮他人取款的，不能认定为犯罪所得，原判量刑过重。
原审被告人王国华上诉称，其是2014年11月15日才参与诈骗，2014年10月9日至11月15日期间只是去银行ATM取款，其在共同犯罪中的作用较小，原判量刑过重，请求二审法院对其改判三年以下有期徒刑或缓刑。
经二审审理查明，原判认定原审被告人吴萍娥、王国华、连某某犯诈骗罪的事实清楚，据以认定的证据均经一审庭审举证、质证，法庭查证属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人吴萍娥、王国华及原审被告人连某某以非法占有为目的，采用通过拨打电话虚构事实的手段骗取他人财物，其中被告人吴萍娥、王国华诈骗数额巨大，被告人连某某诈骗数额较大，其行为均已构成诈骗罪。吴萍娥、王国华、连某某通过拨打电话方式发布虚假信息，对不特定多数人实施诈骗，应酌情从重处罚。连某某归案后均能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，可以从轻处罚。王国华、连某某在本案中作用相对较小，可以酌情从轻处罚。上诉人吴萍娥、王国华认罪、悔罪态度较好，其亲属于二审期间分别代为缴纳罚金，可酌情从轻处罚。上诉人吴萍娥提出原判认定的诈骗金额中有部分是帮他人取款的，不能认定为犯罪所得的上诉理由无事实根据，不予采纳。上诉人王国华提出其是2014年11月15日才参与诈骗的上诉理由无事实根据，不予采纳。原判认定的事实清楚，证据确实充分，定性准确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条和最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一款第（一）项及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持福建省永安市人民法院（2015）永刑初字第274号刑事判决第三、四项。即三、被告人连家领犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币10000元（罚金应于判决生效后10日内缴纳）。四、继续追缴被告人吴萍娥、王国华、连某某犯罪所得发还各被害人，其中被告人吴萍娥应对共同犯罪所得人民币411800元承担退赔责任，被告人王国华应对共同犯罪所得人民币214600元承担退赔责任，被告人连某某应对共同犯罪所得人民币20400元承担退赔责任。追缴的作案工具银行卡、电话卡、手机5台、无线数据终端3个、工行电子密码器、笔记本电脑、打印机等，由永安市公安局予以没收。
二、撤销福建省永安市人民法院（2015）永刑初字第274号刑事判决第一、二项。即一、被告人吴萍娥犯诈骗罪，判处有期徒刑九年六个月，并处罚金人民币100000元。二、被告人王国华犯诈骗罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币50000元。
三、上诉人吴萍娥犯诈骗罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币十万元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月28日起至2022年5月27日止）。
四、上诉人王国华犯诈骗罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币五万元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月28日起至2019年5月27日止）。
本判决为终审判决。
审判长 傅树朝
审判员 董克云
审判员 张文弟
二〇一五年十一月三十日
书记员 陈 佳
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第二条诈骗公私财物达到本解释第一条规定的数额标准，具有下列情形之一的，可以依照刑法第二百六十六条的规定酌情从严惩处：
（一）通过发送短信、拨打电话或者利用互联网、广播电视、报刊杂志等发布虚假信息，对不特定多数人实施诈骗的；
（二）诈骗救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、医疗款物的；
（三）以赈灾募捐名义实施诈骗的；
（四）诈骗残疾人、老年人或者丧失劳动能力人的财物的；
（五）造成被害人自杀、精神失常或者其他严重后果的。
诈骗数额接近本解释第一条规定的“数额巨大”、“数额特别巨大”的标准，并具有前款规定的情形之一或者属于诈骗集团首要分子的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“其他严重情节”、“其他特别严重情节”。