河南省洛阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）洛刑二终字第32号
原公诉机关河南省伊川县人民检察院。
上诉人（原审被告人）梅兴元，男，1955年11月28日出生，汉族，初中文化，中共党员，系原中铁隧道集团有限公司南广铁路NGZQ-8项目部材料厂厂长，住孟津县。因涉嫌贪污、受贿犯罪，于2013年8月5日经洛阳市人民检察院决定被监视居住，因涉嫌贪污、受贿犯罪，于2013年8月14日经伊川县人民检察院决定，同日被伊川县公安局刑事拘留，因涉嫌贪污、受贿犯罪，于2013年8月27日经洛阳市人民检察院决定逮捕，同年8月29日被伊川县公安局执行逮捕。现羁押于伊川县看守所。
辩护人贺文，广西桂科律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）任勇后，男，1970年4月13日出生，汉族，大专文化，中共党员，系原中铁隧道集团有限公司南广铁路NGZQ-8项目部材料厂业务主任，住孟津县。因涉嫌贪污犯罪，于2013年8月31日经伊川县人民检察院决定，同日被伊川县公安局刑事拘留，因涉嫌贪污犯罪，于2013年9月13日经洛阳市人民检察院决定逮捕，同日被伊川县公安局执行逮捕。现羁押于伊川县看守所。
伊川县人民法院审理伊川县人民检察院指控原审被告人梅兴元、任勇后犯贪污罪、受贿罪一案，于2013年12月12日作出（2013）伊少刑初字第206号刑事判决。宣判后，原审被告人梅兴元、任勇后均对判决不服，分别提出上诉。本院受理后，经阅卷、讯问二上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
一、贪污
2009年2月6日，经中铁隧道集团有限公司（以下简称中隧集团公司）批准，成立中铁隧道集团有限公司南广铁路NGZQ-8项目部材料厂（以下简称南广材料厂）。同年2月，被告人梅兴元担任南广材料厂厂长，被告人任勇后担任南广材料厂业务主任。2009年3月，中隧集团公司物资供应中心副总经理韩某某（主管南广材料厂，另案处理）与梅兴元、任勇后预谋后，采用收取南广材料厂供应商的返还款设立账外资金（小金库），为物资供应中心创收，该资金交由任勇后保管。2010年春至2011年夏，受韩某某的指示，被告人梅兴元、任勇后二人先后分四次将该“小金库”公款中的22万元据为已有，梅兴元与任勇后二人各分得11万元。案发后，梅兴元、任勇后二人将贪污赃款已全部退缴。
二、受贿
（1）2010年8月至2013年春节期间，被告人梅兴元利用其担任中隧集团南广材料厂厂长的职务便利，非法收受广州佳锦贸易有限公司董事长谢某某（另案处理）人民币21万元，为其在材料供应和货款结算方面提供帮助。
（2）2010年春节至2013年春节期间，被告人梅兴元利用其担任中隧集团南广材料厂厂长的职务便利，非法收受湖南金陆混凝土外加剂公司法人段某某人民币8万元，为其在材料供应和货款结算方面提供帮助。其中，在2011年春节、2012年春节期间，梅兴元在收到段某某2万元后，分别将其中的1万元分给南广材料厂业务主任任勇后。
（3）2012年12月至2013年7月期间，被告人梅兴元利用其担任中隧集团南广材料厂厂长的职务便利，非法收受天津天顺贸易有限公司业务员韩某乙人民币15万元，为其在材料供应和货款结算方面提供帮助。
（4）2009年下半年至2012年11月期间，被告人梅兴元利用其担任中隧集团南广材料厂厂长的职务便利，非法收受天津日盛通达钢铁贸易有限公司业务经理梁某人民币8万元，为其在材料供应和货款结算方面提供帮助。
（5）2010年2月至2013年5月期间，被告人梅兴元利用其担任中隧集团南广材料厂厂长的职务便利，被告人任勇后利用其担任中隧集团公司南广材料厂业务主任的职务便利，二人分别收受广东广信青洲水泥有限公司业务员徐某某人民币17.8919万元，为其在材料供应和货款结算方面提供帮助。其中任勇后收的赃款中交给单位10万元。
综上，被告人梅兴元，任勇后涉嫌贪污一起，金额22万元，各分得11万元。被告人梅兴元受贿五起，涉案金额69.8919万元，被告人任勇后受贿一起，涉案金额7.8919万元。
另查明，被告人梅兴元、任勇后案发后，主动投案，如实供述自己的罪行，是自首。
上列事实有以下证据证实：1、证人段某某、李某某、谢某某、段某某、韩某乙、丁某、梁某、徐某某证言；2、梅兴元户籍证明及无前科证明、任职文件及工作经历；3、任勇后户籍证明及无前科证明、任职文件及工作经历；4、梅兴元归案证明；5、任勇后自首笔录；6、中隧集团公司文件；7、银行查询明细单、缴款收据；8、视听资料；9、梅兴元、任勇后二人投案经过；10、被告人梅兴元的供述；11、被告人任勇后的供述。
根据以上事实和证据，原审法院认为，被告人梅兴元、任勇后身为国家工作人员，利用职务上的便利贪污公款，非法收受他人财物为他人谋取利益，其行为均已构成贪污罪、受贿罪，且系共同犯罪。二被告人均系一人犯数罪，应依法数罪并罚。梅兴元、任勇后在犯罪后主动投案，如实供述犯罪事实，是自首，依法可以减轻处罚。梅兴元、任勇后在案发后积极退赃，可酌定从轻处罚。遂认定被告人梅兴元犯贪污罪，判处有期徒刑六年，犯受贿罪，判处有期徒刑八年，实行数罪并罚，决定执行有期徒刑十二年；认定被告人任勇后犯贪污罪，判处有期徒刑六年，犯受贿罪，判处有期徒刑四年，实行数罪并罚，决定执行有期徒刑八年。
上诉人梅兴元上诉称：其不是国家工作人员；其不构成受贿罪。其辩护人持相同辩护辩护意见。
上诉人任勇后上诉称：其不构成贪污罪、也不构成受贿罪。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同，且经一审法院当庭举证、质证，二审核实无误，足以认定。关于上诉人梅兴元及其辩护人认为梅兴元不是国家工作人员的意见，经查，中铁隧道集团有限公司南广铁路NGZQ-8项目部材料厂系中铁隧道集团机构编制委员会批准成立，梅兴元系由中铁隧道集团有限公司物资供应中心总经理办公会研究后聘任的中铁隧道集团有限公司南广铁路NGZQ-8项目部材料厂厂长，梅兴元系代表国家出资企业中负有管理、监督国有资产职责的组织在国有控股、参股公司及其分支机构中从事组织、领导、监督、经营、管理工作的人员，因此应被认定为国家工作人员，故梅兴元的该上诉理由及其辩护人的该辩护意见不能成立，不予采纳。关于上诉人梅兴元及其辩护人均认为梅兴元不构成受贿罪的辩护意见，经查，上诉人梅兴元利用职务便利，收受他人财物，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪，故梅兴元的该上诉理由及其辩护人的该辩护意见不能成立，不予采纳。关于上诉人任勇后上诉称其不构成贪污罪也不构成受贿罪的上诉理由，经查，任勇后与中铁隧道集团物资供应中心签订有劳动合同，该劳动合同又经中铁隧道集团有限公司人事部同意，故任勇后不属于国家工作人员，但在贪污犯罪中，任勇后与梅兴元系共同犯罪，故任勇后构成贪污罪；由于任勇后不具有国家工作人员身份，其利用职务便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益的行为构成非国家工作人员受贿罪，故上诉人任勇后的上诉理由部分成立。
本院认为，上诉人梅兴元和上诉人任勇后伙同他人利用职务便利，将本单位财物占为己有，其行为均已构成贪污罪，且系共同犯罪；上诉人梅兴元利用职务便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪。上诉人任勇后利用职务便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，其行为已构成非国家工作人员受贿罪。上诉人梅兴元和任勇后均系一人犯数罪，应实行数罪并罚。梅兴元、任勇后在犯罪后主动投案，如实供述犯罪事实，二人对其犯罪性质的辩解不影响自首的成立，故梅兴元、任勇后均构成自首，依法对二人可从轻或减轻处罚。梅兴元、任勇后在案发后积极退赃，可酌定从轻处罚。原审判决认定事实清楚，对上诉人梅兴元的定罪准确，量刑在法律幅度以内；对上诉人任勇后犯贪污罪定罪准确，量刑在法律幅度以内；认定任勇后犯受贿罪定性不准，应予纠正；审判程序合法。另，上诉人梅兴元于2013年8月5日经洛阳市人民检察院决定被指定居所监视居住，至2013年8月14日被刑事拘留，共被监视居住10日，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第七十四条之规定，梅兴元被指定居所监视居住的10日应折抵有期徒刑刑期5日，一审法院对梅兴元被指定居所监视居住的期限未予折抵有期徒刑刑期，属适用法律错误，应予纠正。上诉人梅兴元的上诉理由及其辩护人的辩护意见均不予采纳，上诉人任勇后的上诉理由部分采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第（一）、（二）项，《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、三百八十三条、第三百八十六条、第一百六十三条、第六十七条、第六十九条之规定，判决如下：
一、维持伊川县人民法院（2013）伊少刑初字第206号刑事判决中对被告人梅兴元犯贪污罪和受贿罪的定罪量刑部分及被告人任勇后犯贪污罪的定罪量刑部分，即被告人梅兴元犯贪污罪，判处有期徒刑六年，犯受贿罪，判处有期徒刑八年，实行数罪并罚，决定执行有期徒刑十二年；被告人任勇后犯贪污罪，判处有期徒刑六年；
二、撤销伊川县人民法院（2013）伊少刑初字第206号刑事判决中对被告人任勇后犯受贿罪的定罪量刑部分，即被告人任勇后犯受贿罪，判处有期徒刑四年；
三、上诉人任勇后犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑三年，与犯贪污罪判处的有期徒刑六年实行数罪并罚，决定执行有期徒刑七年。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，被指定居所监视居住的，监视居住二日折抵刑期一日，即梅兴元刑期自2013年8月14日起至2025年8月8日止；任勇后刑期自2013年8月31日起至2020年8月30日止）
本判决为终审判决。
审 判 长 王小生
审 判 员 王万臣
代理审判员 于丽娜
二〇一四年四月十五日
书 记 员 张 晶