四川省屏山县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）屏山民初字第654号
原告新疆昆仑路港工程公司，住所地：新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市头屯河区北站西路1621号。
法定代表人缪贵荣，董事长。
委托代理人马金全，该公司员工。
被告陶天兵。
委托代理人吴顺昌，云南东方神律师事务所律师。
委托代理人陈启念，云南东方神律师事务所律师。
原告新疆昆仑路港工程公司（以下简称“昆仑公司”）与被告陶天兵劳动争议纠纷一案，本院于2014年3月25日立案受理后，依法组成合议庭，于2014年5月8日公开开庭进行了审理。原告昆仑公司的诉讼代理人马金全，被告陶天兵及其诉讼代理人吴顺昌、陈启念到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告昆仑公司诉称：原告公司在承建S307线屏山至新市段复建公路工程期间，于2012年8月19日将该工程的劳务工程以劳务协作方式交付给张国栋经营。张国栋接手该劳务工程后，雇佣被告陶天兵在该工程做工。被告于2012年11月23日在该工程做工时受伤，并住院治疗，产生损失。被告因伤所受损失，应当由张国栋承担赔偿责任，原告即使该承担赔偿责任，也只是连带责任。但被告违背客观事实，在明知其受张国栋雇佣，其损失应当由张国栋赔偿的情况下，仍坚持要求原告按照工伤标准对其承担赔偿责任。原告拒绝后，被告遂向屏山县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该委员会在没有查明事实的情况下，作出了认定原告与被告存在事实劳动关系的仲裁裁决。原告认为与被告没有劳动关系，加之对法律程序不懂，以致在屏山县劳动人事争议仲裁委员会作出裁决后，没有在规定时间内向人民法院提起诉讼。其后，被告向宜宾市人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局认定为工伤。宜宾市劳动能力鉴定中心也鉴定被告为七级伤残。原告也因同样原因，没有在规定期限内行使权利，导致被告的请求均被认定。2013年12月，被告就其损失向屏山县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于2014年2月7日作出解除原告与被告的劳动关系、由原告支付被告152507.56元费用的仲裁裁决，并于2014年3月10日送达给原告。原告认为，原告既没有与被告签订劳动合同，也没有向被告发放工资，与被告不存在劳动关系，依法不应承担被告受伤的任何赔偿责任。请求法院判决认定原告与被告没有劳动关系，原告对被告所受伤害不承担任何赔偿责任。
被告陶天兵辩称：被告经人介绍于2012年11月13日到原告昆仑公司所属S307线屏山至新市段复建公路工程做工，虽然没有同原告签订书面劳动合同，但已形成了事实上的劳动关系。原告诉称已将该工程转包给张国栋，但被告不知情，不认可张国栋是雇主。即使该转包事实成立，也属于违法转包，原告对因违法转包而产生的工伤事故应当承担用工主体责任。被告在原告承建的工程中因工受伤，原告认可，且该事实经屏山县劳动人事争议仲裁委员会裁决认定，双方存在事实劳动关系。该委员会作出裁决后，原告没有在规定时间内向人民法院提起诉讼，仲裁裁决已发生法律效力，应当认定原告认可与被告具有劳动关系。其后，被告申请工伤认定和伤残等级鉴定，原告也未对被告属于工伤和构成七级伤残表示异议，亦应认定原告对该事实表示认可。因此，原告现再行主张与被告不具有劳动关系、不属于工伤、不构成七级伤残的理由不成立。被告因工伤遭受损失，于2013年12月25日向屏山县劳动人事争议仲裁委员会申请对损失金额进行裁决。该委员会除裁决解除原、被告的劳动关系外，对被告请求赔偿的损失，没有按照被告实际工资6000元／月的标准作为本人工资来计算相关补助金，而是按照统筹地区宜宾市2011年职工平均工资2506元／月来认定，确定全部赔偿费用为152507.56元。该裁决认定的金额过低，应当进行调整，即一次性伤残补助金78000元、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金104004元、停工留薪期待遇67560元、住院伙食补助费285元、护理费950元、交通住宿费800元、鉴定费300元，共计251899元。请求法院判决驳回原告的诉讼请求；确认原、被告存在事实劳动关系；由原告一次性支付被告工伤保险待遇251899元。
根据原、被告双方所举证据，经庭审质证，本院综合认定以下事实：
2012年11月13日，被告陶天兵经人介绍到原告昆仑公司承建的S307线屏山至新市段复建公路工程小地名烂田湾桥头从事明山喷浆工作。同月23日上午9时左右，被告在用电煤钻打孔时，被电煤钻反弹打中腹部受伤。当日，被告被送往宜宾市第二人民医院住院治疗，于2012年12月4日好转出院，共住院11天。诊断为腹部闭合性腹部损伤、脾破裂、胰尾部挫伤、腹膜后血肿。被告出院后，又于当日前往云南省水富家声医院住院治疗，于2012年12月11日出院，共住院8天。诊断为外伤性脾破裂行脾切除术后、胰尾部挫伤、腹膜后血肿。被告出院后，要求原告赔偿损失，被拒绝。2013年3月12日，被告向屏山县劳动人事争议仲裁委员会申请，要求确认与原告存在劳动关系。该委员会经开庭审理后，于2013年5月6日以屏劳人仲（2013）裁决字8号仲裁裁决书，裁定原告与被告存在事实劳动关系。该裁决书已经发生法律效力。2013年5月13日，被告向宜宾市人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于2013年8月1日以宜人社工认字（2013）0166号《认定工伤决定书》认定被告所受之伤为工伤。该《认定工伤决定书》已生效。2013年8月12日，被告向宜宾市劳动能力鉴定中心申请进行职工工伤伤残程度鉴定，该中心于2013年10月30日以宜工鉴字（2013）1698号鉴定表认定被告的伤残程度为七级。其后，被告向屏山县劳动人事争议仲裁委员会申请对工伤保险待遇进行裁决，请求原告支付各种费用共计364091.10元。该委员会于2014年2月7日以屏劳人仲案字（2013）第32号仲裁裁决书，认为被告所受之伤已被认定为工伤，并鉴定为七级伤残，原告应当对被告进行赔偿。被告的医疗费已经处理，不再进行裁决。被告提供的工资表没有加盖原告单位印章，不能以该表载明的工资来认定受伤前的月平均工资，应当依照《工伤保险条例》的规定，按照统筹地区2011年职工平均工资2506元／月来计算相关补助项目。其中：一、一次性伤残补助金按照2506元／月×13个月计算，为32578元；二、原告与被告劳动关系终止，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金按照2506元／月×36个月计算，为90216元；三、劳动能力鉴定费300元；四、停工留薪期待遇，从2012年11月23日受伤住院至2013年10月30日工伤伤残评定时间止，共11个月零8天，即11.26个月，按照2506元／月×11.26个月计算，为28217.56元；五、住院伙食补助费，从2012年11月23日至2012年12月4日共住院12天，按照15元／天×12天计算，为180元；六、护理费，按照18元／天×12天计算，为216元；七、交通住宿费为800元。共计152507.56元。裁决：解除原告与被告的劳动关系，由原告支付被告152507.56元；驳回被告的其他仲裁请求。原告于2014年3月10日收取该仲裁裁决书后，于2014年3月25日向本院提起诉讼。
本院认为，劳动者因工作遭受事故伤害或者患职业病，有获得医疗救治和经济补偿的权利。本案被告陶天兵在原告昆仑公司承建的工程中做工受伤，原告与被告之间的劳动关系，已经由发生法律效力的仲裁裁决书裁定具有事实劳动关系，且由行政机关认定为工伤，原告应当对被告遭受的工伤事故所涉工伤保险待遇承担民事责任。对原告主张认定原告与被告没有劳动关系，原告对被告所受伤害不承担任何赔偿责任的诉讼请求，本院依法不予支持。
关于被告应当获得的工伤保险待遇，原告认为不应承担责任，被告认为应当调整为251899元，双方存在争议。对此，本院评析、认定如下：
一、一次性伤残补助金
被告认为其本人工资为6000元，按照13个月计算，其一次性伤残补助金应为78000元。本院认为，被告主张其每月工资为6000元，提供的证据是其仅做工9天，总工资1800元的工资表。该表不足以证明被告受伤前的月平均工资，且原告也不予认可。根据宜人社发（2012）79号《宜宾市人力资源和社会保障局关于公布2012年度社会保险适用平均工资标准的通知》规定，2011年统筹地区职工平均工资为2506元／月，按照《工伤保险条例》第三十七条的规定，原告之七级伤残应享受13个月待遇，其一次性伤残补助金为32578元。
二、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金
被告请求该笔费用应当以2012年度统筹地区平均工资2889元／月，按照36个月计算，为104004元。其引用2012年度数据不当，应当以统筹地区2011年职工平均工资2506元／月来确定。根据川府发（2011）28号《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改〈工伤保险条例〉决定的通知》的规定，原告系七级伤残等级，享受36个月待遇，其一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金为90216元。
三、劳动能力鉴定费
被告提供了该笔费用发票300元予以证明，本院予以认定。
四、停工留薪期待遇
被告主张其停工留薪期为11.26个月，但主张以6000元／月计算，与事实不符。本院认定被告月平均工资为2506元／月，按照被告停工留薪期限11.26个月计算，为28217.56元。
五、住院伙食补助费
被告主张共住院19天，每天15元，共计285元。其住院期间为2012年11月23日至2012年12月11日，共19天，本院予以采纳。根据宜府发（2012）4号《宜宾市人民政府贯彻实施国务院关于修改〈工伤保险条例〉决定的通知》“工伤职工住院治疗工伤期间的伙食费，在市内就医的，按每人每天12元的标准补助”的规定，被告的住院伙食补助费应为228元。
六、护理费
被告主张住院天数为19天，每天以50元计算，符合本地护工工资标准，其护理费共计950元。
七、交通住宿费
被告认可仲裁委员会认定的800元，该800元交通住宿费符合实际情况，本院予以认定。
以上被告应享受的工伤保险待遇共计153289.56元。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第（三）项、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条、《工伤保险条例》第三十条第一款、第三十三条第一款、第二款、第三十七条第一款第（一）、（二）项、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、驳回原告新疆昆仑路港工程公司的诉讼请求。
二、原告新疆昆仑路港工程公司在本判决生效之日起五日内给付被告陶天兵153289.56元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由原告新疆昆仑路港工程公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省宜宾市中级人民法院。
审 判 长 张荣彬
代理审判员 彭春秀
人民陪审员 李 刚
二〇一四年八月四日
书 记 员 王 雪