天津市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）津02民终4493号
上诉人（原审原告、被告）：天津盛澜酒店管理有限公司，住所地天津市河东区卫国道134号1-15层。
法定代表人：刘平祥，总经理。
委托诉讼代理人：闫增春，天津春藤律师事务所律师。
上诉人(原告被告、原告)：刘君，女，1976年7月22日出生，汉族，住天津市和平区。
委托诉讼代理人：孟德艳，北京惠诚(天津)律师事务所律师。
上诉人天津盛澜酒店管理有限公司（以下简称盛澜酒店）因与上诉人刘君劳动争议纠纷一案，不服天津市河东区人民法院（2018）津0102民初2219号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月30日立案受理后，依法组成合议庭。经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
盛澜酒店上诉请求：1、维持一审判决第五项至第七项、第九项；2、撤销一审判决第一项至第四项、第八项，不同意支付刘君第一项至第四项各项费用；3、诉讼费由刘君负担。事实和理由：1、刘君的工作地点、工作性质虽没有发生变化，但不能由此推定其符合非本人原因被安排到新用人单位即盛澜酒店工作的情况，盛澜酒店与刘君于2016年12月1日签订书面劳动合同，违法解除劳动合同赔偿金应自2016年12月1日开始计算。2、盛澜酒店没有义务向刘君支付违法解除劳动合同赔偿金。3、本案解除劳动合同前十二个月平均工资应当包含解除劳动合同当月工资收入，即刘君2017年11月的工资，本案解除劳动合同前十二个月平均工资应为刘君2016年12月至2017年11月期间的月实发工资。4、刘君虽于2016年10月3日、4日、20l7年1月2日、2017年4月29日存在上班事实，但盛澜酒店已安排其倒休，故不同意支付法定节假日加班费。2016年11月6日、l3日、27日、2017年8月13日、20日、27日、2017年9月3日刘君虽存在上班事实，但盛澜酒店已安排其倒休，故不同意支付休息日加班费。5、一审判决盛澜酒店支付刘君2017年11月工资3000元是错误的，盛澜酒店只同意给付刘君2017年11月出勤的12天的工资488元，不同意支付刘君该月15天的产假工资。
刘君辩称，不同意盛澜酒店的上诉请求。
刘君上诉请求：1、维持一审判决第一项至第八项；2、撤销一审判决第九项；3、判令盛澜酒店支付刘君延时加班费10164元；4、判令盛澜酒店支付刘君2016年8月至2017年11月单休日加班费28605.06元；5、诉讼费由盛澜酒店负担。事实和理由：刘君存在延时及休息日加班的事实，一审法院未支持刘君该部分请求是错误的。
盛澜酒店辩称，不同意刘君的上诉请求。
盛澜酒店向一审法院起诉请求：1、判令盛澜酒店无须向刘君支付解除劳动合同赔偿金75110元；2、判令盛澜酒店无须向刘君支付2016年8月至2017年11月期间休息日加班费882.76元；3、判令盛澜酒店无须向刘君支付2017年11月工资1626.62元；4、判令盛澜酒店无须向刘君支付未休年休假工资2206.90元；5、诉讼费由刘君承担。
刘君向一审法院起诉请求：1、合同未到期无故辞退，并未提前30天通知，要求盛澜酒店补偿一个月工资5365元；2、合同未到期违法解除合同，要求盛澜酒店按照经济补偿金支付标准的两倍支付赔偿金75110元；3、要求盛澜酒店支付拖欠的11月、12月工资报酬6000元，并退还工服押金200元；4、要求盛澜酒店按照日工资的300％支付未休年假工资报酬3699.9元；5、要求盛澜酒店按照日工资的200%支付法定节假日、未休休息日加班费6904.80元；6、要求盛澜酒店按照1.5倍支付工作日加班费(延时加班)10164元；7、要求盛澜酒店按照日工资的两倍标准支付2016年8月至2017年11月加班费(单休)28605.06元；8、要求盛澜酒店按日工资的两倍标准支付休息日加班费(共计8天)3945.60元；9、要求盛澜酒店支付2016年、2017年防暑降温费共计928.60元；10、要求盛澜酒店支付2016年、2017年煤火费共计705元；11、要求盛澜酒店补缴住房公积金。
一审法院认定事实：2016年l2月1日，以盛澜酒店为甲方、刘君为乙方，双方签订书面劳动合同书，合同期限自2016年12月1日起至2018年11月30日止，刘君的岗位为销售，具体工作内容为酒店服务，实行标准工时工作制度。工资具体支付办法、标准及有关内容约定为不低于天津市最低工资。盛澜酒店在甲方处盖章，刘君在乙方处签字。盛澜酒店于2016年8月即开始向刘君发放工资。2016年8月至11月期间的保险费用由刘君原就职单位天津海富新都酒店有限公司缴纳。在2016年12月1日刘君与盛澜酒店签订合同后，盛澜酒店开始为刘君缴纳保险。
盛澜酒店陈述刘君的工作时间为早上上8：30，下午下4：30，午休1小时，每周工作六天。刘君对工作时间认可，但表示中午没有午休。刘君的工资组成为保底加提成。
2017年12月21日，刘君作为申请人向天津市河东区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求盛澜酒店给付赔偿金、加班费、防暑降温费、煤火费等。该仲裁委于2018年1月30日作出津东劳人仲案字(2017)第965号仲裁裁决书，裁决：“一、被申请人于本裁决书送达之日起十五日内支付申请人违法解除劳动合同赔偿金75110元，2017年11月工资1626.62元，2016年8月至2017年11月期间5天未休年休假工资2206.90元，2016年8月至2017年11月期间休息日加班费882.76元，2016年8月15日至2016年9月30日期间防暑降温费222.45元，2017年度防暑降温费632元，2016年至2017年度冬季采暖补贴335元，2017年11月15日至2017年11月27日期间冬季取暖补贴72.58元，以上共计81088.31元；二、驳回申请人的其他仲裁请求。”
2017年12月6日，刘君作为申请人向天津市河东区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求被申请人天津海富新都酒店有限公司给付防暑降温费、冬季煤火费、带薪年假工资等。该仲裁委于2018年1月30日作出津东劳人仲案字(2017)第941号仲裁裁决书，裁决：“一、被申请人于本裁决书送达之日起十五日内支付申请人2010年12月至2016年11月期间防暑降温费2930元，2010年12月至2016年11月期间冬季煤火费2970元，2012年至2016年11月期间休息日加班费40766.90元，以上四项共计50478.39元；二、驳回申请人的其他仲裁请求。”在该裁决书中经审理查明部分：“……被申请人代理人对申请人所述离职时间表示认可，原因是被申请人经营不善，经案外单位‘天津励福佳业物业服务有限公司’和‘天津盛澜酒店管理有限公司’签订的协议，将业务转包给‘天津盛澜酒店管理有限公司’。”
盛澜酒店于2017年11月27日向刘君出具“辞退通知书”，以本公司的经营方针和业务发生重大变化和调整为由，刘君已不适应公司发展为由，将刘君辞退，并要求刘君于2017年11月28日离开公司。刘君对该辞退通知书未签收。
2017年11月，盛澜酒店未向刘君发放工资，刘君2017年11月8日行人工流产术，休产假15天。
刘君自2016年11月以来的应得工资收入为：2016年11月为13855元、2016年12月为3445元、2017年1月为2468元、2017年2月为16558元、2017年3月为5608.57元、2017年4月为5351元、2017年5月为3932元、2017年6月为4532元、2017年7月为1922元、2017年8月为1771元、2017年9月为5191．元、2017年10月为2180元，其前十二个月平均工资为5567.80元。
刘君表示对仲裁裁决的违法解除赔偿金、未休年假工资、防暑降温费、冬季采暖补贴费没有异议要求法院予以维持。
一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条的规定，用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。该法第四十条规定，有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：(一)劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；(二)劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；(三)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。本案中，盛澜酒店以刘君不适应公司发展为由将刘君辞退，不符合法律规定解除合同的条件，故刘君主张盛澜酒店支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，予以支持。对于给付赔偿金的计算年限，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第五条规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。虽然盛澜酒店否认与刘君所在的原用人单位天津海富新都酒店有限公司存在任何关系，且提交了刘君与天津海富新都酒店有限公司解除合同的理由为自辞，但刘君的工作地点、工作性质均未发生变化，且在刘君与天津海富新都酒店有限公司2016年11月30日解除合同之前，盛澜酒店于2016年8月即开始向刘君支付工资，在2016年8月至11月份的保险由天津海富新都酒店有限公司支付，在刘君与盛澜酒店签订合同之后，刘君的保险才由盛澜酒店支付。证明盛澜酒店与天津海富新都酒店有限公司之间对于人员的安排有衔接，由此可以确认刘君符合非因本人原因被安排到新用人单位工作，故赔偿金的年限应当合并计算。现刘君以5365元的标准主张14个月的赔偿金75110元，经计算其解除劳动合同之前十二个月的平均工资为5567.80元，刘君对仲裁裁决的75110元没有异议，系其对自身权利的处分，一审法院予以确认。一审法院对盛澜酒店不支付经济补偿金的诉讼请求不予支持。
刘君主张盛澜酒店给付提前30天通知金5365元的主张不符合法律规定的给付条件，不予支持。
对于刘君要求盛澜酒店支付拖欠的11月、12月工资报酬6000元，并退还工服押金200元的诉讼请求，刘君2017年11月休产假15天，根据相关规定女职工休产假期间工资应按女职工休产假前12个月的平均工资，除以30.4后乘以享受产假天数确定。现刘君主张该月工资3000元，未超过按照上述标准计算后盛澜酒店应当支付的工资，故对刘君主张该月工资3000元予以确认。
对于刘君主张2017年12月工资一节，因盛澜酒店已向其出具辞退通知书，一审法院前述已认定盛澜酒店违法解除，故对刘君该主张不予支持。
对于刘君主张退还工服押金的200元的诉讼请求，刘君提供了工服押金收据，盛澜酒店现已与刘君解除劳动合同，应当将工服押金200元退还刘君。
对于刘君要求按照日工资的300％支付未休年假工资报酬3699.9元的主张，现双方均认可刘君未休年假5天，经计算应为2559.9元(5567.80元／月÷21.75天×5天×2倍)，刘君要求维持仲裁裁决的2206.90元，系其对自身权利的处分，一审法院对2206.90元予以确认。一审法院对于盛澜酒店主张不向刘君支付该费用的主张不予支持。
对于刘君要求盛澜酒店按照日工资的200％支付法定节假日加班费6904.80元的主张，按照盛澜酒店提交的考勤记录可以确认刘君在2016年10月3日、4日、20l7年1月2日、2017年4月29日存在加班，盛澜酒店对加班事项不予认可辩称已安排补休，但从其提供的考勤记录上无法证实其已安排补休的事实，一审法院对盛澜酒店的辩称意见不予采信。刘君2016年10月3日存在加班按照规定应当按照300%支付工资，现刘君按照200％主张系其对自身权利的处分，一审法院予以确认，经计算应为2047.93元(5567.80元／月÷21.75天×4天×2倍)。
对于刘君要求盛澜酒店按照1.5倍支付工作日加班费(延时加班)10164元、按照日工资的两倍标准支付2016年8月至2017年11月加班费(单休)28605.06元的诉讼请求，因刘君的工资为保底加提成，其提成工资已含有对加班工资的给付，故对刘君该主张不予支持。
对于刘君要求盛澜酒店按日工资的两倍标准支付休息日加班费(8天、单休未休)共计3945.60元的主张，一审法院已对盛澜酒店提供的2017年8月份的考勤记录不予认定，一审法院按照刘君提交的2017年8月份的考勤确认刘君2016年11月6日、l3日、27日、2017年8月13日、20日、27日、2017年9月3日存在加班，共计7天，加班费应为3583.87元(5567.80元／月÷21.75天×7天×2倍)。对于盛澜酒店主张不向刘君支付该费用的主张不予支持。
对于刘君要求盛澜酒店支付2016年、2017年防暑降温费、煤火费的诉讼请求，其对仲裁裁决结果予以认可，盛澜酒店亦未提异议，一审法院予以确认。
对于刘君主张盛澜酒店补缴住房公积金的诉讼请求，不属于劳动争议受案范围，本案不予涉及。
综上所述，一审法院依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十五条、第六十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第五条之规定，判决：一、判决生效后十五日内，天津盛澜酒店管理有限公司给付刘君违法解除劳动合同赔偿金75110元；二、判决生效后十五日内，天津盛澜酒店管理有限公司给付刘君2017年11月工资3000元；三、判决生效后十五日内，天津盛澜酒店管理有限公司给付刘君法定节假日加班费2047.93元；四、判决生效后十五日内，天津盛澜酒店管理有限公司给付刘君休息日加班费3583.87元；五、判决生效后十五日内，天津盛澜酒店管理有限公司给付刘君未休年假工资2206.90元；六、判决生效后十五日内，天津盛澜酒店管理有限公司给付刘君2016年8月15日至2016年9月30日期间防暑降温费222.45元，2017年度防暑降温费632元，2016年至2017年度冬季采暖补贴335元，2017年11月15日至2017年11月27日期间冬季取暖补贴72.58元，共计1262.03元；七、判决生效后十五日内，天津盛澜酒店管理有限公司给付刘君工服押金200元；八、驳回天津盛澜酒店管理有限公司的诉讼请求；九、驳回刘君的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，减半收取10元，由天津盛澜酒店管理有限公司负担。
二审中，当事人未提交新的证据。
本院二审经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。
另，本案二审审理期间，刘君以同意一审判决为由，向本院申请撤回上诉。
本院认为，盛澜酒店与刘君签订了书面劳动合同，双方形成劳动合同关系，现双方发生劳动争议，应受劳动法律法规所调整。
关于盛澜酒店应否支付违法解除劳动合同赔偿金一节，2017年11月27日，盛澜酒店向刘君出具辞退通知书，载明因公司的经营方针和业务发生重大变化和调整，刘君已不适应公司发展为由辞退刘君，并要求刘君于2017年11月28日离开公司。盛澜酒店单方解除劳动合同的行为不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定，属于违法解除劳动合同。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”的规定，盛澜酒店应支付刘君违法解除劳动合同赔偿金。关于给付赔偿金的计算年限如何确定一节，刘君于2010年12月到案外人天津海富新都酒店有限公司工作，2016年8月，因该公司经营不善，刘君被转至盛澜酒店工作，刘君的工作地点、工作性质均未发生变化，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持”的规定，盛澜酒店支付刘君赔偿金的年限应当合并计算。盛澜酒店主张计算年限自2016年12月1日起计算不能成立，本院不予支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第三款的规定，计算赔偿金的月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资，一审法院以刘君2016年11月至2017年10月间工资收入计算月平均工资并无不当，盛澜酒店主张以刘君2016年12月至2017年11月期间实发工资计算月平均工资无法律依据，本院不予支持。盛澜酒店不同意支付违法解除劳动合同赔偿金的上诉请求不能成立，本院不予支持。
关于盛澜酒店应否支付刘君2017年11月工资3000元一节，2017年11月8日起，刘君休产假15天，盛澜酒店仅同意支付工资488元，不同意支付产假期间工资。《女职工劳动保护特别规定》第八条规定：女职工产假期间的生育津贴，对已经参加生育保险的，按照用人单位上年度职工月平均工资的标准由生育保险基金支付；对未参加生育保险的，按照女职工产假前工资的标准由用人单位支付。本案盛澜酒店虽为刘君缴纳了社会保险费，但未能提供证据证明其已将刘君应得生育津贴向社会保险部门申报，一审法院以刘君休产假前12个月的平均工资，除以30.4后乘以享受产假天数确定产假期间工资，一审法院经计算刘君2017年11月工资高于其主张的3000元，一审判决盛澜酒店支付刘君2017年11月工资3000元并无不当，盛澜酒店不同意支付刘君2017年11月工资3000元的上诉请求不能成立，本院不予支持。
关于盛澜酒店应否向刘君支付法定节假日加班费2047.93元一节，刘君在职期间存在4天法定节假日加班，盛澜酒店应支付法定节假日加班费，盛澜酒店以安排刘君倒休为由不同意支付法定节假日加班费，无事实与法律依据，盛澜酒店该部分主张本院不予支持。
关于盛澜酒店应否向刘君支付休息日加班费3583.87元一节，刘君在职期间存在7天应休休息日加班，盛澜酒店以安排刘君倒休为由不同意支付该部分休息日加班费，盛澜酒店未能提供充分证据证明安排刘君倒休的事实，盛澜酒店不同意支付该部分休息日加班费的上诉请求证据不足，本院不予支持。
盛澜酒店对一审判决第五项至第七项无异议，本院对该部分判决内容予以维持。
综上所述，刘君在本案审理期间提出撤回上诉的请求，不违反法律规定，本院予以准许。盛澜酒店的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费共计20元，天津盛澜酒店管理有限公司交纳的二审案件受理费10元，由天津盛澜酒店管理有限公司负担；刘君交纳的二审案件受理费10元，减半收取5元，由刘君负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张艳军
审 判 员 吴文琦
代理审判员 卢 伟
二〇一八年八月二十九日
书 记 员 康文娟