湖南省常宁市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）常民二初字第93号
原告沈某某，男，1962年8月26日生，汉族，湖南省株洲市人，个体工商户，初中文化。
被告陈某某，男，1965年6月18日生，汉族，湖南省永州人，水口山有色金属责任感公司第三冶炼厂职工，大专文化。
委托代理人陈斌，湖南明正律师事务所律师。
原告沈某某为与被告陈某某买卖合同纠纷一案，于2014年4月28日向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成了合议庭于2014年6月19日公开开庭进行了审理。原告沈某某、被告陈某某及其委托代理人陈斌均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告沈某某诉称，2014年3月17日，原、被告签订了含铅铟物料供销合同，约定：被告向原告供应一号样铅铟渣50.62吨，二号样铅铟渣59.79吨，三号样铅铟渣44.21吨。货物装车过磅后，原告预先支付了210000元货款给被告，双方等广东省矿产应用研究所的检测报告出来后再结算。2014年3月24日广东省矿产应用研究所的检测报告出来后，经双方结算，被告应返还原告货款46175元。被告对检测报告有异议，要求去湖南有色金属研究院重新检测。嗣后，根据湖南有色金属研究院的检测报告和合同规定，被告应向原告返还货款38911元。经原告多次催讨，被告拒不返还。为此，原告向法院起诉，要求判决被告立即向原告返还预付货款46175元及700元化验费，并承担本案的诉讼费用及差旅费5000元。
原告沈某某为证明其主张的上述事实和诉讼请求，向法庭提供以下证据：
证据一、含铅铟物料供销合同供销协议，以证明原、被告建立了含铅铟物料供销合同关系。
证据二过磅单，以证明被告向原告出售、装运了含铅铟物料共四车，计154.62吨。
证据三广东省矿产应用研究所出具的检测报告，以证明被告向原告出售的含铅铟物料的品位。
证据四结算单，以证明经核算，被告应返还原告预付的货款46175元。
证据五、湖南有色金属研究院出具的检测发票一张、加油发票6张、高速公路过路费发票10张，以证明原告为向被告催讨货款所花的费用数额。
证据六、证人曾某某出庭作证的证言，以证明被告同意将合同标的外矿产货物物料与合同标的货物物料混装，并按合同标的货物物料结算。
证据七、补充协议，以证明该协议系被告单独书写，原告并未签字表示同意。
被告陈某某辩称，一、被告从所有的合同标的外的高品位铅物料中铲了大约20余吨货物与合同标的物料混装上车，被告认为这二十吨合同标的外的高品位铅物料应当按混装前被告方的检测报告单独结算，而双方交易的所有含铅铟物料应当按照湖南有色金属研究院的检测进行结算。除已付的210000元货款外，原告还应向被告支付货款50000余元，被告对此保留诉权。二、原告主张为催讨货款所花的差旅费用、两次检测费用均与被告无关。综上所述，请求法庭驳回原告的诉讼请求。
被告陈某某为证明其辩解的上述事实和诉讼请求，向法庭提供了以下证据：
证据一、衡阳市凯威化工有限公司出具的分析测试报告，以证明本案中被告所有的合同标的外的20余吨高品位铅物料在混装前的品位较高，价值80347.02元。
证据二、证人曹某某、王某某出庭作证的证言，以证明被告从所有的合同标的外的高品位铅物料中20余吨与合同标的物料混装上车。
证据三、证人胡某某出庭作证的证言，以证明被告从所有的合同标的外的高品位铅物料中15余吨与合同标的物料混装上车。
证据四、湖南有色金属研究院出具的分析结果单，以证明被告向原告出售的含铅铟物料的品位。
本案双方当事人无争议的事实如下：2014年3月17日，原、被告签订了含铅铟物料供销协议，约定：被告向原告供应三种原料，双方规定了三种计价方式。一、铅含量达21%的物料货物，按当天提货价上海金属网计价：55的系数，铅均价为13552-13700元。铟以1500克为基准，按1.4元／克计价，每低于100克减0.1元／克计价，其它金属含量不计价。二、铅含量大于或等于10%的物料货物，按40元／度计价。铅含量在8度以上、10度以下的物料货物，按20元／度计算，其它金属含量不计价。铅含量8度以下的物料货物不计价，其它金属含量不计价，铟仍以1500克为基准，按1.4元／克计价，每低于100克减0.1元／克计价。三、铅含量达13%的物料货物，按40元／度计价，银子按2元／克计价，其它不计价。双方以韶关九所化验结果为结算依据，待结果出来后，按多退少补的原则两天内结算货款，并对取样化验、付款方式等事项进行了约定。合同签订后，被告依约向原告供应了四车货物，一号样含铅铟物料货物50.62吨，二号样含铅铟物料货物59.79吨，三号样含铅铟物料货物44.21吨，共计154.62吨。在装运货物过程中，湘D198**号货车司机提出不装载满货物就不肯运输，所以原、被告协商从被告所有的合同标的外的另一堆含铅铟物料中铲出部分货物与其它含铅铟物料混装上车。双方当事人当场均没有对被告所有的合同标的外的含铅铟物料进行抽样、过磅，就开始装货上车。2014年3月18日，原告向被告预付了货款210000元，被告同意结算后补给原告运费3000元。不久，双方当事人共同向广东省矿产应用研究所邮寄申请检测交易货物的三种样品。2014年3月24日，被告对广东省矿产应用研究所出具的检测报告中一号、三号样品的检测数据有异议，双方为此发生争执。2014年3月27日，被告向原告提出将一号、三号样品交给湖南有色金属研究院重新检测，以该所仲裁结果为结算依据，并单独写了一份补充协议。嗣后，原告委托曾某某与被告一起将样品邮寄给湖南有色金属研究院重新检测。2014年4月22日，湖南有色金属研究院的检测结果出来后，双方当事人以哪个机构的检测报告结算为准，和被告所有的湘D198**号货车上装载的货物如何结算问题争执不休。2014年4月28日，原告向本院起诉，要求被告返还预付货款46175元及申请湖南有色金属研究院检测的700元化验费，并承担本案的诉讼费用及差旅费5000元。
上述事实，有原、被告的陈述及原告提交的含铅铟物料供销协议、过磅单、补充协议所证实，经庭审质证，本院予以确认。
对本案双方当事人有争议的事实，本院作如下认定：一、湘D198**号货车上装载的货物如何结算的问题。原告认为，被告同意将所有的合同标的外的货物与诉争合同物料混装，并按诉争合同物料的检测结果结算，原告才开始装货上车，所以应当按诉争合同物料检测结果结算，并申请证人曾某某出庭作证以证实。被告辩解，被告所有的湘D198**号货车上装载的合同标的外的货物部分比诉争合同物料品位高，应当按货物混装前被告方申请衡阳市凯威化工有限公司出具的分析测试报告上的检测结果单独结算，其它货物按诉争合同物料检测结果结算，并提供了衡阳市凯威化工有限公司出具的分析测试报告和申请了证人曹某某、王某某、胡某某出庭作证以证实。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第六十一条规定：合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。本案原、被告在协议中未约定对混装货物如何结算的条款，但在合同履行过程中，被告未当场抽样，亦未进行过磅，便同意将所有的合同标的外物料与其它货物混装上车，此行为可视为被告是同意按诉争合同物料一块结算，并且两种货物混装后已无法分开定量，故湘D198**号货车上装载的货物应当按诉争合同物料检测结果结算。
二、本案原、被告交易的四车货物应当以哪个检测机构出具的结论为结算依据。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第七十七条规定：当事人协商一致，可以变更合同。原、被告签订的含铅铟物料供销协议中虽然约定以韶关九所的检测为结算依据，但被告对广东省矿产应用研究所出具的关于一号、三号样品检测结论有异议，双方为此发生争执，嗣后，原告委托曾某某与被告一起将样品寄给湖南有色金属研究院，申请对一号、三号样品进行重新检测，并交纳了检测费用，此行为表明双方当事人通过实际履行行为达成了合同内容的变更，应视为双方当事人另行确定了以湖南有色金属研究院出具的检测结论为结算依据，故一号和三号样品应当以湖南有色金属研究院出具的检测结论为结算依据。而双方当事人未向湖南有色金属研究院申请检测二号样品，故二号样品应当仍以广东省矿产应用研究所出具的检测结论作为结算依据。
三、被告是否应向原告返还预付货款46875元（含申请广东省矿产应用研究所检测费用510元和湖南有色金属研究院检测检测费用700元），并承担本案的诉讼费用及差旅费5000元的问题。本院认为，依据湖南有色金属研究院出具的分析结算单和含铅铟物料供销合同的规定，一号样含铅铟物料的铅含量为7.84%，银含量为118.07克，铟含量为0.063%，因为铅含量低于八度，故只计银价，其它含量不计价，故银价是118.07克×2元／克×86.05%×50.62吨=10286元。三号样含铅铟物料的铅含量为22.57%，铟含量为0.15%，因铅含量超过21%，故铅价是22.57%×13625元×55／100（55系数）×71.85%×44.21吨=53725元，铟价是1500克×1.4克／元×71.85%×44.21吨=66706元，合计120431元。依据广东省矿产应用研究所出具的检测报告和含铅铟物料供销合同的规定，二号样含铅铟物料的铅含量为12.82%，银含量为253.3克，铟含量为0.077%，因铅含量超过10%，故铅价是12.82×40元／度×77.42%×59.79吨=23737元，银价是253.3克×2元／克×77.42%×59.79吨=23450元，铟不计价，合计47187元。故三种含铅铟物料共计177904元。因被告向原告出售了价值177904元的含铅铟物料，并承诺补运费3000元给原告，而原告预先支付了210000元货款给被告，二项相抵，所以被告应返还原告预付货款35096元。关于两次检测费用承担的问题，本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第六十二条之规定，当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：……（六）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。本案原、被告在含铅铟物料供销协议和补充协议中均没有约定检测费用由谁承担，但原告作为买方，有确定货物价格的义务，故其为确定物料价格申请广东省矿产应用研究所化验的检测费用应当由原告方承担。被告对广东省矿产应用研究所出具的检测结论有异议，向湖南有色金属研究院申请对一号、三号样品进行重新检测，但两次检测结论相差不大，故申请湖南有色金属研究院化验的大部分检测费用应当由被告方承担。原告主张要求被告承担湖南有色金属研究院一半检测费用的意见，于法有据，本院予以支持。原告主张被告应向其赔偿因催讨货款所花费的差旅费，并向法庭提供了加油发票和高速公路过路费发票，本院认为，原告提供的票据不能证实与本案有关联，但考虑到原告为催讨货款实际存在开支，故酌情认定差旅费用为600元。
本院认为，原、被告所签订的的含铅铟物料供销协议，是双方真实意思表示，且不违反法律规定，应予以确认。原告依约履行了预先付款义务，被告未按合同约定结算付款，构成违约，应承担相应的违约责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十一条、第六十二条、第七十七条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、限被告陈某某于本判决生效后五日内向原告沈钢强退还货款35096元、检测费用700元及催讨货款所花费的差旅费用600元，共计36396元。
如被告陈某某未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二、驳回原告沈钢强的其它诉讼请求。
本案受理费1096元，财产保全费538元，共计1634元，原告沈钢强负担488元，被告陈某某共同负担1146元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。
审 判 长 吴 江
审 判 员 白伟军
人民陪审员 钟玉林
二〇一四年八月十二日
书 记 员 刘 洋
相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第六十一条合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。
第六十二条当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：
（一）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。
（二）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。
（三）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。
（四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。
（五）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。
（六）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。第七十七条当事人协商一致，可以变更合同。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。