广西壮族自治区南宁市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2018）桂01行终168号
上诉人（一审被告）南宁市青秀区城市管理综合行政执法局，所在地址：南宁市东葛路68号青秀大厦，统一社会信用代码：11450103672453862B。
法定代表人杨昌武，该局局长。
委托代理人满文勇，广西思贝律师事务所律师。
委托代理人刘文旭，广西思贝律师事务所实习律师。
被上诉人（一审原告）南宁市华顿广告装饰有限公司，所在地址：沿海经济走廊开发区金象三区祥和路19号，统一社会信用代码：914501086648274140。
法定代表人周文益，该公司总经理。
委托代理人吴世林，广西钰锦律师事务所律师。
委托代理人蔡爱斌，广西钰锦律师事务所实习律师。
上诉人南宁市青秀区城市管理综合行政执法局（以下简称青秀区城管局）与被上诉人南宁市华顿广告装饰有限公司（以下简称华顿公司）因城市管理行政处罚一案，不服南宁市西乡塘区人民法院于2016年6月15日作出的（2015）西行初字第129号行政判决，向本院提起上诉。本院受理了本案并依法组成合议庭，于2018年7月11日组织各方当事人到庭就本案争议事项进行了调查和辩论。上诉人青秀区城管局的委托代理人满文勇、刘文旭，被上诉人华顿公司的委托代理人吴世林、蔡爱斌到庭参加了调查。本案现已审理终结。
一审判决查明：被告青秀区城管局于2015年2月16日在《当代生活报》刊登《南宁市青秀区城市管理综合行政执法局送达〈调查通知书〉公告》（以下简称《调查公告》），公告内容如下：经被告巡查发现，G72泉南高速公路南宁东收费站至伶俐段共有41处户外高杆广告牌涉嫌违反法律法规规定，未经许可擅自设置户外高杆广告牌，被告依据《中华人民共和国行政处罚法》第三十七条第一款的规定分别作出了《调查通知书》。因使用直接送达、留置送达及邮寄送达等方式未能向上述41处户外高杆广告牌业主送达被告作出的青城管综执字《调查通知书》，现依照《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条之规定，向上述41处户外高杆广告牌业主公告送达。上述41处户外高杆广告牌业主自本公告发出之日起60日内到被告处领取《调查通知书》，逾期即视为送达。并告知上述41处户外高杆广告牌业主应当在《调查通知书》送达之日起7个工作日内到被告处接受调查，逾期视为放弃陈述、申辩权利，被告将依照法定程序强制拆除上述41处涉嫌违章的户外高杆广告。同年5月6日，被告在《当代生活报》刊登《南宁市青秀区城市管理综合行政执法局关于对非法高杆广告（设施）责令限期拆除的公告》（以下简称《限期拆除公告》），作出被诉责令限期拆除决定。该公告内容如下：青秀区城管局已于2015年2月16日在《当代生活报》第23版中刊登了《南宁市青秀区城市管理综合行政执法局调查通知书的送达公告》，现接受调查处理期限已届满。G72泉南高速公路南宁东收费站至伶俐段共有39处未经许可擅自设置户外高杆广告牌，青秀区城管局依据《南宁市户外广告设置管理条例》第十条、第二十二条第（一）项、第二十三条，决定对公告的非法高杆广告（设施）责令限期拆除。请有关当事人在2015年5月20日前对非法设置的高杆广告牌进行自行拆除，逾期不拆除的，被告将依法强制拆除。上述两公告均附有违章高杆广告牌名单，原告所建的位于G72泉南高速公路柳州往南宁方向（桩号：1472lKM＋450M），版面内容为××用水九千万高杆广告牌在上述两公告所附违章广告牌名单中。在庭审中，原告撤回请求撤销南宁市青秀区城市管理综合行政执法局2015年2月16日公告的青城管综执字F-0000063号《调查通知书》的诉讼请求。原告撤回部分诉讼请求，理由正当，予以准许。
一审判决认为：根据《中华人民共和国行政处罚法》第三十一条：“行政机关在作出行政处罚决定之前，应当告知当事人作出行政处罚决定的事实、理由及依据，并告知当事人依法享有的权利。”、第三十二条第一款：“当事人有权进行陈述和申辩。行政机关必须充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行复核;当事人提出的事实、理由或者证据成立的，行政机关应当采纳。”的规定，行政机关在作出行政处罚前，应告知当事人拟对其作出行政处罚决定的事实、理由及依据，并告知当事人享有陈述、申辩的权利。本案中，被告作出被诉行政处罚前未向被处罚人告知上述事项，属程序违法。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（三）项的规定，一审法院判决撤销被告南宁市青秀区城市管理综合行政执法局于2015年5月6日作出的责令限期拆除位于G72泉南高速公路柳州往南宁方向（桩号：1472KM＋450M），版面内容为××用水九千万高杆广告牌的决定。
上诉人青秀区城管局上诉称，一、一审判决认定事实不清，上诉人已按《中华人民共和国行政处罚法》第三十一条之规定履行了相应告知义务。2015年2月16日，上诉人以公告送达方式在《当代生活报》刊登《调查公告》，要求含被上诉人在内的G72泉南高速公路南宁东收费站至伶俐段41处涉嫌未经许可擅自设置户外高杆广告牌的业主自本公告发出之日起60日内到上诉人处领取《调查通知书》，逾期即视为送达。并告知上述41处户外高杆广告牌的业主应当在公告期限届满之日起7个工作日内携带户外广告设置许可证等材料到上诉人处接受调查，逾期视为放弃陈述、申辩等权利。因被上诉人在该期限内未携带相关证明材料到上诉人处配合调查义务，期限届满后，上诉人通过查询档案也未发现被上诉人取得户外高杆广告牌设置的行政许可信息，故认定被上诉人的行为违反了《南宁市户外广告设置管理条例》第十条之规定的未经许可擅自设置户外高杆广告牌。2015年5月6日，上诉人在《当代生活报》刊登《限期拆除公告》，告知被上诉人其违法事实、违反的相关法律规定及限期拆除依据。在此之前，上诉人已在涉案高杆设施上张贴相关法律文书告知被上诉人相关违法事实及法律依据，并告知被上诉人作出行政处罚决定的事实、理由及依据以及其依法享有的陈述、申辩权利。综上，被上诉人违法事实清楚，一审法院认定上诉人未履行相应告知义务，系事实认定错误。二、一审法院针对尚未生效的《限期拆除公告》进行审理并判决，系诉讼程序违法，应当依法予以撤销。2015年2月16日，上诉人在《当代生活报》刊登《调查公告》；2015年5月6日，上诉人在《当代生活报》刊登《限期拆除公告》，均以公告送达方式向被上诉人送达前述行政执法文书。根据《中华人民共和国行政处罚法》第四十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条之规定：“自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达”，即前述《调查公告》应当于2015年4月18日送达并生效，《限期拆除公告》应当于2015年7月6日送达并生效。被上诉人于2015年5月15日起诉请求撤销《调查公告》（后撤回该部分诉讼请求）以及尚未生效的《限期拆除公告》，且一审法院5月15日立案受理并进行了审理判决。一审法院对尚未生效的《限期拆除公告》判决，系程序违法，应当依法撤销一审判决，驳回被上诉人的起诉。据此，请求：一、撤销南宁市西乡塘区人民法院（2015）西行初字第129号行政判决，依法改判或者发回重审；二、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。
被上诉人华顿公司没有提交书面答辩意见，其在本院组织法庭询问时请求驳回上诉人的上诉请求。
经审查，本院确认一审判决确认的证据合法有效，可以作为定案依据。据此，本院查明的事实与一审判决查明的事实一致。
本院认为，行政机关作出行政处罚应当遵循《中华人民共和国行政处罚法》规定的法定程序。根据该法第三十一条规定：“行政机关在作出行政处罚决定之前，应当告知当事人作出行政处罚决定的事实、理由及依据，并告知当事人依法享有的权利。”第三十二条规定：“行政机关在作出行政处罚决定之前，应当告知当事人作出行政处罚决定的事实、理由及依据，并告知当事人依法享有的权利。”以及该法第四十一条规定：“行政机关及其执法人员在作出行政处罚决定之前，不依照本法第三十一条、第三十二条的规定向当事人告知给予行政处罚的事实、理由和依据，或者拒绝听取当事人的陈述、申辩，行政处罚决定不能成立；当事人放弃陈述或者申辩权利的除外。”本案中，上诉人认定被上诉人存在未经许可擅自设置户外高杆广告牌，依据《南宁市户外广告设置管理条例》对被上诉人作出责令限期拆除决定，但上诉人在作出该被诉责令限期拆除决定前未遵循前述《中华人民共和国行政处罚法》的相关法律程序，未向被上诉人发出行政事先处罚告知书，告知拟处罚结果和陈述、申辩等权利，违反法定程序。据此，上诉人作出的责令限期拆除决定程序违法，依法应予以撤销。至于上诉人主张的一审法院针对尚未生效的《限期拆除公告》进行审理并判决，诉讼程序违法的问题。上诉人于2015年5月6日在《当代生活报》刊登《限期拆除的公告》，以公告方式向被上诉人送达。公告送达作为一种兜底送达方式，公告期满即视为送达。被上诉人在公告期内针对在该被诉限期拆除决定提起行政诉讼，证明其已经知晓该被诉限期拆除决定，该被诉限期拆除决定即已经对其生效。因此，上诉人的该项主张不成立，本院不予支持。
综上，上诉人的上诉理由不能成立，本院对其上诉请求依法予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律、法规正确，审判程序合法，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人南宁市青秀区城市管理综合行政执法局负担。
本判决为终审判决。
审判长 黄影颖
审判员 韦影年
审判员 晏 琼
二〇一八年八月十六日
书记员 何丽莎
附相关法律条文：
《中华人民共和国行政处罚法》
第三十一条行政机关在作出行政处罚决定之前，应当告知当事人作出行政处罚决定的事实、理由及依据，并告知当事人依法享有的权利。
第三十二条当事人有权进行陈述和申辩。行政机关必须充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行复核；当事人提出的事实、理由或者证据成立的，行政机关应当采纳。
第四十一条行政机关及其执法人员在作出行政处罚决定之前，不依照本法第三十一条、第三十二条的规定向当事人告知给予行政处罚的事实、理由和依据，或者拒绝听取当事人的陈述、申辩，行政处罚决定不能成立；当事人放弃陈述或者申辩权利的除外。
《中华人民共和国行政诉讼法》
第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。