昆明市西山区人民法院民 事 判 决 书（2015）西法民初字第7918号原告昆明华茂通机械有限公司。委托代理人陈英，云南东方神律师事务所律师，特别授权代理。被告张石德，男，汉族，云南省曲靖市人。被告张志新，男，汉族，云南省曲靖市人。原告昆明华茂通机械有限公司（以下简称华茂通公司）诉被告张石德、张志新追偿权纠纷一案，本院于2015年12月16日受理后，依法适用普通程序，于2016年4月5日公开开庭进行了审理。原告华茂通公司的委托代理人陈英到庭参加了诉讼，被告张石德、张志新经本院公告送达起诉状副本及开庭传票未到庭应诉。本案现已审理终结。原告华茂通公司诉称：2010年11月22日，被告张石德以银行按揭方式向原告购买玉柴挖掘机YC230LC-8一台，整机编号为：885D0201608。同时，被告与中国光大银行昆明分行签订了《个人贷款合同》，向银行借款592000元，由原告为被告的贷款提供连带保证责任担保。因被告未按约定支付按揭款，原告代被告向银行付清按揭款，根据补充协议约定，被告应付款884584元，实际付款569584元，尚欠原告代垫款315000元。被告张志新作为担保人应对张石德的欠款承担连带责任。故现原告诉至法院，请求判令：1、二被告连带支付原告代偿款315000元及该款项自2015年12月16日起至实际还清之日止的利息（按中国人民银行同期贷款利率计算）；2、二被告承担原告为实现债权而支出的律师费9450元、诉讼费、保全费、拖车费、差旅费等费用。被告张石德、张志新经本院依法公告送达起诉状副本及开庭传票未到庭应诉，亦未向本院提交书面答辩意见。本案经本院审理查明，确认以下法律事实：2010年11月22日，原告华茂通公司（甲方）与被告张石德（乙方）、张志新（丙方）签订《玉柴工程机械按揭销售买卖合同》（以下简称《买卖合同》），约定：“乙方向甲方购买玉柴牌YC230LC-8型液压挖掘机一台，整机编号：885D0201608，整机净车价格740000元，玉林至昆明运费30000元，机器价款总计770000元。乙方向甲方支付机价首期款148000元及运费30000元，余款592000元由乙方向中国光大银行昆明钱局街支行申请消费贷款。为保证履约，乙方自愿向甲方缴纳机价的5%的保证金37000元，由甲方收取并代为存入贷款银行，专项管理，在乙方违约时按以下顺序扣付：1、偿还银行贷款（包括但不限于贷款本金、利息、罚息及贷款银行和甲方为配合贷款银行实现债权的费用，如律师费、法院诉讼费、甲方追欠差旅费等）；2、偿还乙方欠甲方的代垫款（包括但不限于银行贷款本金、利息、罚息及贷款银行和甲方配合贷款银行实现债权的其他费用，如律师费、法院诉讼费、甲方追欠差旅费等）；3、工程机械保险到期续保保险费和全球卫星定位系统和使用费等。如乙方违约，则按以上扣除并付清所有其他应付款项后的余额返还保证金。丙方为乙方的贷款本息及其他费用承担连带保证责任，保证期限至本合同项下乙方的贷款本息及其他所有费用付清日止”。同日，原告（甲方）与张石德（乙方）、张志新（丙方）签订《玉柴工程机械按揭销售买卖合同补充协议》（以下简称《补充协议》），约定：“乙方购买挖掘机需支付的款项包括净机价740000元、运费3000元、保险费23234元、公证费1200元、资信费2000元、GPS费用3000元、贷款利息48150元、保证金37000元，共计884584元，乙方向甲方支付100000元后，甲方发放机器”。2010年11月22日，张石德收到所购挖掘机。2010年12月22日，中国光大银行昆明分行（以下简称光大银行）、华茂通公司与张石德签订《个人贷款合同》，约定张石德向中国光大银行昆明分行贷款592000元用于购买工程机械，贷款期限为24个月，贷款年利率按照中国人民银行公布的同期基准利率5.6%上浮10%执行，本合同项下首期执行贷款年利率为6.16%。借款人未按约定期限归还贷款本金的，贷款人有权对逾期贷款计收罚息，罚息利率为本合同约定的贷款执行利率基础上浮50%。罚息计算期间自逾期之日起至当期应付本息全部清偿之日止。张石德自愿将其购买的工程机械抵押给担保人，以担保借款人按期偿还贷款本息及其他应付款项。华茂通公司作为保证人自愿为借款人因在该合同项下借取贷款所产生的全部债务向贷款人提供全程连带责任保证，保证期间从本合同签署之日起至本合同项下贷款履行期届满之日起二年止。如借款人拖欠贷款本息，第三方代借款人偿还其拖欠贷款人的剩余贷款本息后，第三方即就代偿部分的债权取得代为求偿权。同日，云南省昆明市中衡公证处对上述《个人贷款合同》进行了公证。在贷款期限内，张石德账户共向中国光大银行股份有限公司昆明钱局街支行归还贷款本息共计637681.37元。原告从户名为梁日谦的账户向张石德账户转账396785元，从户名为梁雎的账户向张石德账户转账53460元，从户名为梁增修的账户向张石德账户转账53140元。同时，中国光大银行股份股份有限公司昆明钱局街支行从原告保证金账户划扣张石德逾期的贷款本金及利息共计134268.47元。庭审中，原告明确表示其向被告主张其为被告垫付的贷款本息，并认可张石德已向其支付569584元。此外，原告明确表示保全费、拖车费及差旅费并未实际发生。另，2015年12月24日，原告（甲方）与云南东方神律师事务所昆明分所（乙方）签订《委托代理协议》，约定甲方委托陈英律师代理付其昱等八名客户欠款催收等诉讼案件，标的约为250余万元，代理费按诉讼标的额的3%收取，其中张石德一案代理费为9450元。云南东方神律师事务所昆明分所于2015年12月18日向原告出具发票，载明代理费72822元。上述事实有《玉柴工程机械按揭销售买卖合同》、《玉柴工程机械按揭销售买卖合同补充协议》、《个人贷款合同》、转账凭证、中国光大银行股份有限公司昆明钱局街支行出具的还款明细及垫款证明、委托代理协议、代理费发票以及原告的陈述在案予以佐证。本院认为：本案中，原告已明确表示其系作为保证人在承担保证责任后向原告进行追偿。《中华人民共和国担保法》第三十一条规定：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”就本案而言，针对被告向光大银行的贷款，既有被告自己将购买的挖掘机作为抵押担保，又有原告作为保证人的担保。因此，根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”的规定，由于个人贷款合同中并未就实现债权进行过约定，故光大银行应先就被告提供的抵押物实现债权。由于原告自愿作为保证人先行向光大银行偿还贷款，光大银行亦未提出异议，故光大银行自愿放弃就抵押物实现债权。现原告作为保证人承担了相应的保证责任，其有权向被告进行追偿。根据原告提交的转账凭证，原告通过梁日谦、梁雎、梁增修的账户向张石德账户转账503385元用于支付银行贷款，中国光大银行股份有限公司昆明钱局街支行直接从原告保证金账户划扣张石德逾期的贷款本金及利息134268.47元，即被告支付的贷款本息共计637653.47元。庭审中，原告主张根据《补充协议》，张石德应承担的款项共计为884584元，故扣除张石德已支付的款项569584元，即为原告为被告垫付的款项。针对原告的上述主张，结合《补充协议》来看，张石德承担的款项当中包括贷款利息48150元，而根据中国光大银行股份有限公司昆明钱局街支行出具的还款明细，归还的利息及罚息为45681.37元，既然贷款利息（包括罚息）是由银行收取，而原告主张的亦是垫付款，故利息应以实际缴纳的金额为准。同时，虽然原告系主张追偿权，但由于张石德在归还银行贷款的同时还要向原告支付其他款项，故原告用被告应承担的总款项（包含银行按揭贷款）扣除被告已支付的款项计算出张石德应承担的垫付款并无不当。鉴于此，由于被告未提交证据证明其已向原告支付的款项，故本院对原告主张的被告已支付569584元（已扣除保证金）予以采信。根据原告实际垫付的利息和罚息，被告张石德实际还应向原告支付312531.37元。对于原告主张的利息，因《买卖合同》及《个人贷款合同》中并未约定，故本院不予支持。对于原告主张的律师费9450元，因《买卖合同》中约定了张石德向原告缴纳的保证金可用于偿还原告配合贷款银行实现债权的律师费用，由此可看出原告有权向被告主张律师费。由于原告主张的上述费用未违反法律规定，故本院予以支持。对于被告张志新的责任，根据《买卖合同》的约定，张志新为张石德的贷款本息及其他费用承担连带保证责任，即对于贷款本息，张志新又为张石德提供了担保。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条第二款“连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。”的规定，本案中，原告在保证期间内承担了连带保证责任，故向张石德不能追偿的部分，其亦有权向其他连带保证人追偿，即张志新仅对张石德不能清偿的部分承担清偿责任，也就是补充清偿责任。同时，由于张志新和原告并未约定比例分担，故为平均分担，即张志新在上述款项的50%（即160990.69元）的范围内，对张石德不能清偿的部分承担清偿责任。被告张石德、张志新经本院传票传唤无正当理由拒不到庭应诉，但鉴于本案事实清楚、证据充分，可以依法缺席判决。据此，依照《中华人民共和国担保法》第三十一条，最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条第二款、第四十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告张石德于本判决生效之日起十五日内支付原告昆明华茂通机械有限公司代偿款312531.37元及律师费9450元；二、被告张志新在第一项判决内容中160990.69元的范围内对被告张石德不能清偿的部分承担补充清偿责任。三、驳回原告昆明华茂通机械有限公司的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费6167（原告已预交），由被告张石德承担（此款与上述款项一并给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可以在本判决规定的履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行。申请强制执行的期间为二年。审 判 长 吴 娴人民陪审员 何 云人民陪审员 汤池琼二〇一六年四月二十日书 记 员 坝绍莉