安徽省安庆市宜秀区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）宜秀刑初字第00028号
公诉机关安庆市宜秀区人民检察院。
被告人叶某甲（绰号：黑猫），男，1968年8月28日出生于安徽省太湖县，汉族，小学文化，户籍地安徽省太湖县，住安徽省太湖县。2012年8月1日因涉嫌合同诈骗罪被安庆市公安局菱北分局刑事拘留，同年8月10日被该局取保候审。2013年2月21日被本院决定取保候审。
辩护人韦国，安徽国誉律师事务所律师。
辩护人金吕锋，安徽国誉律师事务所律师。
安庆市宜秀区人民检察院以宜秀检刑诉（2013）12号起诉书指控被告人叶某甲犯合同诈骗罪，于2013年2月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2013年3月12日公开开庭进行了审理。安庆市宜秀区人民检察院指派检察员王立新出庭支持公诉，被告人叶某甲及其辩护人金吕锋等到庭参加了诉讼。现已审理终结。
安庆市宜秀区人民检察院指控，被告人采用隐瞒真相、虚构事实的方式于2011年10月11日与被害人何某某签订了一份出售太湖县小池镇道班院内石英矿石的书面协议。被害人何某某依照协议约定给付被告人叶某甲人民币10万元，后被害人何某某于2012年1月19日应被告人叶某甲的要求再次给付叶某甲人民币2万元。被告人叶某甲未按约定履行合同也未退还钱款。案发后，被告人的亲属代为退还了全部赃款。公诉机关支持指控的主要证据有：被告人供述及辩解、被害人陈述、证人证言、辨认笔录及照片、相关书证等。公诉机关认为被告人叶某甲骗取他人钱款共计人民币12万元，数额较大，其行为已构成合同诈骗罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（五）项的规定，予以惩处。
被告人对指控的事实及罪名均无异议，当庭表示希望给其一个改过自新的机会。
辩护人对指控的罪名不持异议，但对起诉书指控的涉案金额提出异议，认为被告人叶某甲诈骗数额应认定为人民币10万元。2012年1月19日被告人叶某甲从被害人何某某处出具借条取得的2万元属于民间借贷。本案因劳资纠纷引发，被告人系初犯，悔罪态度较好，且其亲属已代为退还全部赃款，建议对被告人从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：
被告人叶某甲向被害人何某某隐瞒了太湖县小池镇道班院内的石英矿石归王某某所有的真相，同时虚构道班院内的石英矿石归其所有并欲出售的事实，于2011年10月11日与被害人何某某签订了一份出售上述石英矿石的书面协议。双方约定了每吨175元的价格及自签订协议之日起何某某给付叶某甲人民币10万元等内容。协议签订后，被害人何某某当场支付被告人叶某甲人民币1万元，并于2011年10月13日给付被告人叶某甲人民币9万元。2012年1月19日，被告人叶某甲以资金周转困难为由，让被害人何某某给付其预付货款人民币2万元。此外，被告人叶某甲先后二次另向被害人何某某借款计人民币1万元。协议签订后，被害人何某某多次要求被告人叶某甲履行协议或退还钱款，被告人叶某甲既未履行协议也未将钱款退还被害人。事后，被害人何某某得知被告人叶某甲系受雇于上述石英矿石所有人王某某，负责帮助收购矿石等事项，并无对矿石的处分权，遂向公安机关报案。
案发后，被告人叶某甲的亲属代其退还了赃款人民币12万元借款人民币1万元，相关钱款均已由公安机关发还给被害人。被害人何某某对被告人的行为予以谅解。
上述事实有经当庭出示、质证的下列证据证实：
1、书证
（1）接受刑事案件登记表、接处警情况登记表，证实本案系因被害人何某某向公安机关报案称被叶某甲所骗而立案侦查。
（2）被告人归案情况说明，证实公安机关于2012年8月1日决定立案侦查并发现被告人叶某甲有重大作案嫌疑，遂将其抓获。
（3）协议书，证实被告人叶某甲与被害人何某某于2011年10月11日签订太湖县小池镇道班院内石英矿石买卖的情况。双方约定矿石由叶某甲以每吨175元的价格卖给何某某、何某某自签订协议之日起给付叶某甲人民币10万元，每运走500吨结算一次等内容。
（4）收条、借条以及中国邮政储蓄银行转账凭单，证实被告人叶某甲收到被害人何某某给付钱款的数额。
（5）租赁合同书及收条复印件，证实堆放石英矿石的太湖县小池镇道班院子由证人王某某承租并支付租金。
（6）被告人叶某甲基本情况登记表、户籍证明，证实被告人叶某甲出生于1968年8月28日，已达到完全刑事责任年龄。
（7）收款收据复印件，证实太湖县小池镇道班院内石英矿石由证人王某某付款购买。
（8）领条复印件，证实被害人何某某从公安机关领回被告人叶某甲亲属代为退还的人民币13万元。
（9）谅解书，证实被害人何某某对被告人叶某甲的诈骗行为表示谅解。
2、辨认笔录及照片
证实被害人何某某及证人王某某、吴某某、章某某均从多张照片中辨认出被告人叶某甲；证人章某某辨认出与其签订租赁合同的王某某。
3、证人证言
（1）证人王某某的证言，证实其于2010年5月请叶某甲帮忙收购石英石，后让叶某甲联系有无买家，但叶某甲无矿石的处分权；后其得知叶某甲与何某某签订了一份协议，何某某已按协议付给叶某甲人民币10万元。
（2）证人吴某某的证言，证实其介绍何某某与叶某甲认识，当时叶某甲称小池道班院内矿石归叶某甲所有；其于2011年11月左右得知矿石不归叶某甲所有。
（3）证人章某某的证言，证实其与王某某签订租赁合同将小池道班院子出租给王某某，租金由王某某支付，叶某甲有时也来看石头；只有王某某在场才能让人拉走石头。
（4）证人叶某乙（系被告人叶某甲的哥哥）的证言，证实其代被告人叶某甲退还全部赃款。
4、被害人何某某的陈述，证实其于2011年6月经人介绍认识叶某甲，叶某甲自称是小池道班院内石英矿石的所有者。2011年10月11日，其与叶某甲在安庆市开发区金沙名都洗浴中心签订了买卖协议，当场给付叶某甲人民币1万元，2011年10月13日，其在太湖县城给付叶某甲人民币9万元。2012年元月，叶某甲称急需用钱，让其先预付2万元货款，后叶某甲又以新车入户、亲人去世为由向其各借款人民币5000元。事后其得知矿石所有人系王某某，叶某甲与其签订的协议无效。
5、被告人叶某甲的供述，证实小池道班院的石英矿石归王某某所有，其受雇于王某某，对该矿石没有处分权；2011年10月11日，其与何某某在金沙名都洗浴中心签订了协议，何某某当场给付其人民币1万元，后又给付其人民币9万元；2012年元月，其因资金不够周转，以先支付2万元货款为由让何某某再给付其人民币2万元；其买车及亲人办丧事时又向何某某各借款人民币5000元。
本院认为，被告人以非法占有为目的，采用隐瞒真相、虚构事实的方式，在签订、履行合同过程中，骗取他人钱款共计人民币12万元，数额较大，其行为已构成合同诈骗罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被害人何某某于2012年1月19日应叶某甲要求给付人民币2万元形式上虽为叶某甲出具了借条，但被告人是基于虚构事实与被害人签订买卖协议，骗取对方信任后，以预付货款名义的从被害人处取得的，而货款与双方签订的协议有着紧密的联系。被告人实际利用了合同，从被害人何某某处另骗得人民币2万元，故该2万元应认定为合同诈骗的犯罪数额，对辩护人认为此款应属民间借贷的辩护意见不予采纳。辩护人关于被告人具有酌情从轻处罚情形的辩护意见，符合本案的客观实际，予以采纳。鉴于被告人系初犯，庭审中自愿认罪，其亲属也在案发后代为退还全部赃款，取得了被害人的谅解，且住所地司法行政机关也出具了社区影响评估意见，认为被告人平常表现良好，符合社区矫正条件，故可对其酌情从轻处罚，并适用缓刑。为保护正常的社会主义市场经济秩序，保障合同当事人正当的财产权益，打击刑事犯罪，经本院审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（五）项、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
被告人叶某甲犯合同诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币二万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 何玉忠
审 判 员 何 燕
代理审判员 程 卓
二〇一三年四月十六日
书 记 员 刘 琴
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；
以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证
明作担保的；
没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履
行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；
收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担
保财产后逃匿的；
（五）以其他方法骗取对方当事人财物的。
第七十二条对于被判决拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
犯罪情节较轻；
有悔罪表现；
没有再犯罪的危险；
宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考
验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
对宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。