湖北省鄂州市中级人民法院执 行 裁 定 书（2018）鄂07执异53号异议人（利害关系人）：林少雄，男，汉族，1966年7月26日出生，住广东省深圳市龙岗区，申请执行人：湖北华筑建设有限公司。住所地：鄂州市鄂城区杜山镇人民政府*楼办公室。法定代表人：曾晨，该公司董事长。被执行人：鄂州市永利房地产开发有限公司。住所地：鄂州市燕矶镇洪山路**号。法定代表人：徐武平，该公司董事长。被执行人：徐武平，男，汉族，1968年11月12日出生，汉族，住湖北省武汉市武昌区，在本院执行湖北华筑建设有限公司（下称华筑公司）与鄂州市永利房地产开发有限公司（下称永利公司）、徐武平建设工程施工合同纠纷一案中，异议人林少雄于2018年9月5日向本院提出书面异议，申请中止（2017）鄂07执71号之七执行裁定的执行，并撤销该执行裁定。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。异议人林少雄称，鄂州中院于2018年8月23日作出的（2017）鄂07执71号之七执行裁定书，裁定将原案被执行人永利公司名下的房产过户给案外人廖盛涛等人违法。应中止执行该裁定，并予以撤销，理由如下：一、《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第二条规定：“人民法院对查封、扣押、冻结的财产进行变价处理时，应当首先采取拍卖的方式，但法律、司法解释另有规定的除外。”根据该规定，法院进行财产变价处理时应首先采取拍卖的方式，其目的为保护被执行人其他债权人的合法权益。而鄂州中院在执行中，未经拍卖程序径行将原案被执行人的财产裁定过户至案外人，明显不符合前述法律规定。二、鄂州中院根据《最高人民法院关于适用的解释》第四百九十一条规定作出（2017）鄂07执71号之七执行裁定属于适用法律错误。根据《最高人民法院关于适用的解释》第四百九十一条规定，鄂州中院应将原案被执行人永利公司名下的房产作价交给原案申请人华筑公司抵偿债务，而不能直接裁定过户给案外人廖盛涛等人。异议人林少雄为证明其异议主张，向本院提交了如下证据：一、（2017）鄂07执71号之七执行裁定及协助执行通知书各一份，裁定永利公司于鄂州市××××、滨湖东路西侧永福家园1栋、2栋的20套商品房所有权分别归买受人廖盛涛（身份证号）等20人所有。时间为2018年8月23日。二、武汉市洪山区人民法院（2018）鄂0111执恢308号之三协助执行通知书及送达回证，载明整体查封被执行人永利公司所有的位于鄂州市××××、滨湖东路西侧永福家园2号楼（除1-801、1-1302、1-201、2-1001四套房地产外）及1号楼1-2层01至15铺（共计15套商铺）；查封期限三年，自2018年7月25日起至2021年7月24日止。时间为2018年7月15日，协助机关注明轮候查封。本院查明，2015年7月6日，在华筑公司诉永利公司、徐武平建设工程施工合同纠纷一案中，根据华筑公司保全财产申请，本院作出（2015）鄂鄂州中民一初字第00046-1号裁定及相应协助执行通知书，查封了永利公司位于鄂州市××××、滨湖东路西侧土地证号为鄂州国用（2012）第1-265号、面积为13287平方米的土地使用权以及永福家园1号楼1-2层第01-15号共计15套商铺及一单元301-1601、302-16**；二单元301-1601、302-1602共计56套房屋，二号楼一单元201-1701、202-1702；二单元201-1701、202-1702；三单元201-1701、202-1702共计96套房屋，查封期限为2015年7月6日至2018年7月5日止。2017年6月22日本院作出的（2015）鄂鄂州中民一初字第00046号民事判决书，永利公司上诉后，湖北省高级人民法院作出（2017）鄂民终1844号判决书，判决永利公司支付华筑工程款、垫资款及逾期付款利息，华筑公司对鄂州市永福家园1#、2#商住楼及地下室享有优先权。由于永利公司没有履行还款义务2017年11月7日根据华筑公司的申请本院予以立案执行。2018年6月22日本院作出（2017）鄂07执71号之二执行裁定及相应协助执行通知书，撤销原建立错误的2号楼17层楼盘备案表，按规划审批条件建立新的16层楼盘备案表后再按相关协助执行通知书对该楼盘重新办理查封手续。续行查封被执行人永利公司永福家园的1号楼1-2层01-15号商铺及一单元301-1601、302-1602；二单元301-1601、302-1602共计56套房屋。首轮查封了2号楼除1单元901、902、1001、1002、1401、1402、1501、1502、1601、1602共计10套房屋之外的86套房屋，查封期限为2018年6月29日至2021年6月28日。在涉及永利公司作为被执行人的案件中，为方便执行，经本院组织协调各申请执行人分别与被执行人自愿达成和解协议。具体到本案，双方于2018年5月17日达成如下书面和解协议：一、根据（2017）鄂民终1844号民事判决书，被执行人应向申请执行人支付工程款36391758.5元及相应利息，工程垫付款440万元及相应利息，以及上述二项的后期利息。申请执行人债权金额以判决书明确的计算标准计算至被执行人实际还款时的金额为准。二、申请执行人同意被执行人将查封的永福家园房屋对外销售，但是销售款项必须汇至申请执行人查封的被执行人银行账户，售房款到申请执行人查封的账户后，被执行人每出售一套房屋，申请执行人向法院申请解封一套。三、被执行人所有售房款项的80%支付给申请执行人，余款可由被执行人支付给其他债权人，但是被执行人必须确保永福家园项目六个月完工并完成综合竣工验收。四、被执行人在办理完成永福家园小区商品房预售许可证之日起每月向申请执行人支付案款不得少于1000万元。被执行人支付的款项以先息后本的方式抵扣，被执行人最后支付判决书确定的迟延履行金。五、法院制作永福家园销售公告，张贴在永福家园售楼部，明确永福家园所有房屋均被法院查封，被执行人只能在法院监督下进行销售，所有销售款项必须汇入法院查封的账户才为有效销售，被执行人擅自将永福家园房屋用于抵偿其他债务或将售房款挪作他用不汇入法院查封的账户的行为均视为无效行为。六、被执行人如违反本执行和解协议第四条、第五条的，每月还款未达到1000万元或私自销售，申请执行人有权申请恢复强制执行，并将永福家园项目对外整体评估拍卖，拍卖款项用于支付申请执行人的工程款、垫付资金、利息、迟延履行金等所有款项，被执行人不持任何异议。根据上述协议，永利公司将售出的异议房屋（永福家园1栋、2栋的20套房屋）出售给买受人廖盛涛等20人并将款项打到协议约定的监管账户后，本院作出（2017）鄂07执71号之七执行裁定，将异议房屋（永福家园1栋、2栋的20套房屋）分别过户给买受人廖盛涛等20人。另查明，异议人林少雄申请执行永利公司、徐武平一案在武汉市洪山区法院执行。2018年7月25日，洪山区法院作出（2018）鄂0111执恢308号之二执行裁定，轮候查封永福家园2号楼（除1-801、1-1302、1-201、2-1001四套房产外）及1号楼1-2层01至15铺（共计15套商铺）；查封期限三年，自2018年7月25日起至2021年7月24日止。本院认为，根据查明的事实，申请执行人华筑公司申请执行被执行人永利公司一案中执行法院对异议房屋的处置并不属于以物抵债的情形，而是根据申请执行人华筑公司与被执行人永利公司达成的和解协议（和解协议系双方真实意愿，不违反法律禁止性规定，合法有效。）对首封房产进行变卖。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十七条：“财产被查封、扣押后，执行员应当责令被执行人在指定期间履行法律文书确定的义务。被执行人逾期不履行的，人民法院应当拍卖被查封、扣押的财产；不适于拍卖或者当事人双方同意不进行拍卖的，人民法院可以委托有关单位变卖或者自行变卖。国家禁止自由买卖的物品，交有关单位按照国家规定的价格收购。”《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第三十四条第一款：“对查封、扣押、冻结的财产，当事人双方及有关权利人同意变卖的，可以变卖”。《最高人民法院关于适用的解释》第四百九十条第一款：“人民法院在执行中需要变卖被执行人财产的，可以交有关单位变卖，也可以由人民法院直接变卖”之规定，作为首封法院，根据案件执行的需要，为保证双方达成协议的正常履行，在约定委托变卖的房屋售出，款项打到监管账户后，法院出具相应裁定将出售房屋过户到购房人名下，不违反法律规定。异议人林少雄认为执行法院应当首先采取拍卖方式处置被查封房屋，未经拍卖程序违法及违法以物抵债将异议房屋过户给案外人的理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第一项规定，裁定如下：驳回林少雄的异议请求。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向湖北省高级人民法院申请复议。审 判 长  刘 刚审 判 员  黄剑萍审 判 员  宋光亮二〇一八年九月十七日法官助理  胡 航书 记 员  周 举