广西壮族自治区贵港市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）桂08民终1999号
上诉人（原审原告、反诉被告）：湛江市劲良生物质能源有限公司，住所地廉江市。
法定代表人：曾劲良。
委托诉讼代理人：赖卓钦。
委托诉讼代理人：李靖，广西诚济律师事务所律师。
被上诉人（原审被告、反诉原告）：广西节得乐生物质能源科技有限公司，住所地贵港市。
法定代表人：陈战。
委托诉讼代理人：陈欢卫。
委托诉讼代理人：古剑，北京市华泰（南宁）律师事务所律师。
上诉人湛江市劲良生物质能源有限公司(以下简称劲良公司)因与被上诉人广西节得乐生物质能源科技有限公司(以下简称节得乐公司)买卖合同纠纷一案，不服贵港市港北区人民法院作出的（2017）桂0802民初2849号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月24日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。经过阅卷、调查和询问当事人，本案现已审理终结。
劲良公司上诉请求：撤销一审判决第二项，改判支持上诉人的一审诉讼请求，驳回被上诉人的反诉请求。事实和理由：一、节得乐公司卖给上诉人的设备不符合时产2-3吨的合同约定。根据合同法第153条、第111条规定，应当退货。二、《购销合同》约定设备到厂卸货安装后支付15.39万元，方可调试，调试无误后，设备运行2个月支付余款5万元。设备到厂安装调试后，上诉人于2015年9月11日支付15.39万元中的10万元，双方协商可先进行调试检验生产。检验生产工程中发现设备不符合时产2-3吨的要求，上诉人遂拒绝支付15.39万元中尾款5.39万元。后同意支付2万元，由被上诉人调试符合约定的质量。被上诉人多次派人调试修理，但至今不能符合要求。上诉人行使先履行抗辩和不安抗辩，不支付包括5万元的余款。一审法院认定事实错误，理解和适用法律错误。应根据实际检验生产情况来认定设备是否达到合同约定的要求。
节得乐公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
劲良公司向一审法院起诉请求：1、判决解除劲良公司与节得乐公司签订的《购销合同》，劲良公司将JDL-K560型颗粒机退回节得乐公司，节得乐公司退回设备款66万元及赔偿损失（损失计算：以66万元为本金，按中国人民银行同期同类贷款利率计算，从2015年6月15日计至节得乐公司退回设备款之日，现暂计至2016年6月15日约39600元）。
节得乐公司向一审法院提出反诉请求：判决劲良公司支付反诉节得乐公司未付设备款83900元。
一审法院认定事实：2015年6月11日，劲良公司（甲方、需方）与节得乐公司（乙方、供方）签订一份《购销合同》，约定：1、劲良公司向节得乐公司采购JDL-K560型颗粒机2台成套机组，合计金额为82.5万元，折后实付71.39万元，以转账方式支付。合同签订后支付定金29万元（合同总额约40%），本合同生效；发货后，确认设备到达甲方工厂大门后支付22万元（合同总额约30%），方可卸货；设备到厂卸货安装后支付15.39万元（合同总额约22%），方可调试；设备调试无误后，设备运行2个月（60天）支付余款5万元；2、交货期：合同生效后50天内发货（时间从2015年6月12日开始计算），安装调试在30天内完成，如甲方不具备安装条件责任由甲方承担；3、设备安装与保修：甲方在到货后具备安装条件后通知乙方，如在30天内甲方不具备安装条件，乙方视甲方自动放弃，如再需要安装，甲方需与乙方预约时间进行安装。乙方负责派1-2名技术人员调试，甲方派人员在乙方技术人员的指导下完成设备安装，保证设备运行正常，并免费为甲方提供技术培训；4、售后服务：操作、维护、保养设备在甲方不违规操作的前提下，乙方对除易损件以外产品免费保修一年；5、违约责任：合同一经签订，任意一方违约并给对方造成经济损失的，违约方需承担赔偿责任。
合同签订后，2015年8月1日和8月6日，节得乐公司按合同约定向劲良公司交付颗粒机。
2015年6月16日、8月11日、9月11日，11月30日，劲良公司向节得乐公司分别付款29万元、22万元、10万元、2万元。
2015年8月，节得乐公司完成2台颗粒机的安装。
2015年11月9日起，节得乐公司与劲良公司多次互相发送函件。节得乐公司要求劲良公司支付尚欠的安装尾款，并承诺尾款付清后按合同约定完成后期调试直至合同规定要求。劲良公司认为节得乐公司生产的颗粒机存在质量问题，未能达到合同约定每小时1吨的产量，1号机不能生产，拒绝支付尾款并要求节得乐公司派技术人员完成调试，否则退机退款。期间，劲良公司因火灾烧坏的配件以及易损件的报废向节得乐公司购买支架、压轮、环模等。
2017年3月28日，劲良公司向节得乐公司发出退回设备退款告知书，退款期限为自收到本告知书之日起10天。同年5月5日，广西诚济律师事务所向节得乐公司发律师函，要求节得乐公司于2017年5月12日派专业人员前往劲良公司对设备进行现场检测。
一审法院另查明，节得乐公司是依法注册成立的有限责任公司，经营范围包括：生物质能基数研发推广；生物质燃料及成型设备、燃料炉、节能炉、锅炉、气化炉、热力能源设备的生产销售（取得相关部门审批后方可开展生产经营活动）；热力能源传产品的销售；农用设备、谷物烘干机、投饲机的生产与销售。2015年7月25日，国家农机具质量监督检验中心受节得乐公司的委托，对节得乐公司生产的JDL-K560型颗粒机的安全要求、成品密度、吨料电耗、噪声、成型率、粉尘浓度共7项项目进行检测，结果为全部符合技术要求。
一审法院认为，劲良公司与节得乐公司签订的《购销合同》成立并生效。
关于本诉，双方当事人争议的问题是节得乐公司向劲良公司交付的2台颗粒机是否存在质量问题。一审法院认为，劲良公司在送货单上签名，确认节得乐公司已经按照合同约定的数量、型号、规格交付了颗粒机，应认定劲良公司已经对节得乐公司交付颗粒机的数量和表面进行了检验。劲良公司在使用颗粒机过程中，以函件方式多次向节得乐公司提出要求对涉案颗粒机进行调试和整修。节得乐公司生产的颗粒机是经过国家农机具质量监督检验中心检测合格，并且，节得乐公司已经按合同的约定向劲良公司交付颗粒机。因此，劲良公司以双方之间的工作函件不足以主张颗粒机存在产品质量问题。因此，劲良公司于2017年3月28日向节得乐公司提出退货退款的告知并不发生合同解除的效果。劲良公司要求解除合同并要求节得乐公司返还已付货款、赔偿损失的请求，不予支持。
关于反诉，节得乐公司已经向劲良公司交付颗粒机，劲良公司应当于颗粒机调试设备运行2个月后即最迟从2015年11月9日起2个月后付清货款共71.39万元。截止2015年11月30日，劲良公司付款63万元，尚欠货款8.39万元，劲良公司未能按约定付款构成违约行为，应承担继续付款的违约责任。因此，对节得乐公司的反诉请求，予以支持。
综上所述，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百零九条、第一百三十条、第一百五十七条、第一百五十九条、第一百六十一条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十五条的规定，判决：一、湛江市劲良生物质能源有限公司向广西节得乐生物质能源科技有限公司支付货款83900元；二、驳回湛江市劲良生物质能源有限公司的诉讼请求。上述应付款项，义务人应在本判决生效后十日内履行完毕。案件受理费10796元，减半收取计5398元；案件反诉受理费减半收取计949元，合计6347元，由湛江市劲良生物质能源有限公司负担。
二审期间，当事人没有提交新的证据，对一审法院查明的上述事实，本院予以认定。
本院认为，劲良公司与节得乐公司于2015年6月11日签订的《购销合同》合法有效，双方均应严格履行；即节得乐公司应当交付和安装调试符合约定的设备给劲良公司，劲良公司应当按照合同约定分阶段支付款项给节得乐公司。按照《购销合同》约定，设备到厂卸货安装后支付15.39万元（合同总额约22%），方可调试；设备调试无误后，设备运行2个月（60天）支付余款5万元；但设备到厂卸货安装后，劲良公司仅支付了10万元，余款5.39万元未支付，后于2015年11月30日支付了2万元，仍欠3.39万元未支付；已明显违反了合同的约定。此后节得乐公司进行了设备调试，并要求劲良公司支付尚欠尾款，同时承诺尾款付清后按合同约定完成后期调试直至符合合同约定要求为止，但劲良公司以设备质量问题未能达成合同约定产能为由拒绝支付尾款。根据《购销合同》的约定，劲良公司应当先支付尚欠的3.39万元，然后节得乐公司负责调试设备至符合合同要求。劲良公司未付清尚欠的3.39万元；节得乐公司因此有权拒绝调试设备。事实上，节得乐公司虽对设备进行了安装调试，但未能提供证据证明其已将设备调试至符合合同的要求，因此，节得乐公司仅有权要求劲良公司支付3.39万元，5万元尾款支付的条件未成就，节得乐公司无权要求劲良公司支付另外的尾款5万元。一审法院判决劲良公司支付该5万元缺乏事实依据，应当纠正。由于劲良公司拒绝支付尚欠的3.39万元，违反了《购销合同》约定，其提出的解除《购销合同》、相互退还设备和货款并由节得乐公司赔偿其损失的主张，没有事实和法律依据，一审法院驳回其请求并无不当，应予维持。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、二项的规定，判决如下：
一、维持贵港市港北区人民法院（2017）桂0802民初2849号民事判决第二项；
二、变更贵港市港北区人民法院（2017）桂0802民初2849号民事判决第一项为：湛江市劲良生物质能源有限公司向广西节得乐生物质能源科技有限公司支付货款33900元；
三、驳回广西节得乐生物质能源科技有限公司的其他诉讼请求。
一审本诉案件受理费5398元，由湛江市劲良生物质能源有限公司负担；反诉案件受理费949元，由广西节得乐生物质能源科技有限公司负担549元，湛江市劲良生物质能源有限公司负担400元。二审案件受理费11427元，由广西节得乐生物质能源科技有限公司负担1427元，湛江市劲良生物质能源有限公司负担10000元。
本判决为终审判决。
审判长 李志廉
审判员 刘 丽
审判员 黄钰雄
二〇一八年二月八日
书记员 梁明燕