广西壮族自治区龙胜各族自治县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）龙民初字第106号
原告唐蒙姣，女，1964年1月14日生，汉族，高中文化，个体工商户，住广西龙胜各族自治县。
委托代理人石天胜，广西桑江律师事务所律师。
被告阳祖武，男，1978年5月23日出生，汉族，私人业主，户籍地：湖南省武冈市，现住广西龙胜各族自治县。
被告阳祖雨，男，55岁，户籍地：湖南省武冈市，现住址不详（系被告阳祖武胞兄）。
原告唐蒙姣诉被告阳祖武买卖合同纠纷一案，本院于2015年3月3日立案受理后，2015年5月14日本院根据原告的申请，依法追加阳祖雨作为本案被告。因被告阳祖雨下落不明，本院于2015年7月28日、2016年3月3日两次向被告阳祖雨公告送达相关法律文书。公告期满后，依法组成由审判员粟长赋担任审判长�审判员李红兴、人民陪审员贲莲凤参加的合议庭。原告于2015年10月20日提出司法鉴定申请，2016年2月2日完成司法鉴定。本院先后于2015年10月20日、2016年2月26日、2016年5月5日三次公开开庭进行了审理，书记员赵三辉担任法庭记录，原告唐蒙姣及其委托代理人石天胜，被告阳祖武到庭参加诉讼，被告阳祖雨经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案于2016年2月24日经本院院长批准延长审理期限6个月，现已审理终结。
原告诉称：原告是经营柳钢的个体户，2010年至2012年期间，被告阳祖武因建设福×巷×号房屋和益×巷×号房屋向原告购买钢材，每次都有提货单，另外被告阳祖武在《欠款条》上签名及认可逾期支付钢材款则按日千分之一计算违约金。被告累计欠款金额达十多万元，期间被告支付了部分货款，2015年1月6日被告支付了部分货款后尚欠46245元未付，根据约定被告应当支付违约金48099元。原告认为，被告不守信用，应当承担相应的民事责任。因此，原告向法院提起诉讼，请求法院判决：一、被告给付钢材货款46245元；二、被告支付违约金48099元，二项合计人民币94344元；三、本案受理费由被告承担。
原告就其主张，向法庭提供如下4组证据：
1.龙胜物资总公司金属材料公司物资调拨单（4张），拟证明被告阳祖武在原告处购买钢材，金额合计46051元，其中有一单给付了7022元，尚欠39223元。
2.欠款条1张，拟证明被告阳祖武欠原告的货款并约定还款期限和违约金的计算。
3.（2015）龙民初字第262号民事判决书。拟佐证阳祖雨、阳祖武兄弟之间建房是有牵连关系的。
4.广西金桂司法鉴定中心司法鉴定意见书，拟证明欠款条上的名字及电话号码系被告阳祖武所写。
被告阳祖武辩称：1、原告诉称“2010年至2012年被告建福×巷×号房屋和益×巷×号房屋向原告购买钢材十多万元，被告在欠款条上签名认可违约金每日千分之一。”是没有事实依据的。原告提供的物资调拨单、购货单位被原告写成“阳祖武”，事实上是“阳祖雨”提货并使用的，被告阳祖武与原告没有形成买卖合意，也没有形成买卖合同关系。原告出具的“欠款条”上欠款人阳祖武不是本人签名，是原告自己所写，况且被告也没有委托阳祖雨去原告处提货。所以说“欠款条”是原告单方面意思表�，与被告毫无关系。2、虽然被告将益群巷阳壁舟、廖以珍合建的商品房建筑工程转包给阳祖雨施工，但没有委托阳祖雨到原告处提货，因为该工程是阳祖雨独立完成的，经被告验收合格于2014年10月30日，结算所有工程款，签订了结算协议，同时约定了“阳祖雨外面欠的材料款与工资款跟阳祖武无任何关系”。3、按照法律规定，本案发生在2012年，原告起诉是在2015年，该案已过了2年的诉讼时效。综上所述，原告提起的诉讼被告主体不适格，与原告形成的买卖合同关系是阳祖雨而非阳祖武，若原告坚持要起诉被告，被告请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。
被告阳祖武就其辩解，向法庭提供如下1份证据：
1.结算协议，拟证明阳祖武与阳祖雨之间的建房合同履行完毕，工程款已结算清楚，阳祖雨外欠材料款与阳祖武无关。
被告阳祖雨未作答辩，亦未到庭参加诉讼，视为放弃质证的权利。
经庭审质证，被告阳祖武对原告提供的证据1、2、3、4均有异议，对证据1认为这些单子都不是自己所写；本院认为，证据1中2012年元月15日调拨单上“+30元”及2012年8月7日调拨单上“+162”是事后手写，不符合证据的构成要件，对事后手写部分本院不予认定，四张物资调拨单认定的金额为：（1）2012年1月15日金额12460元，（2）2012年3月3日金额为14407元，（3）2012年6月18日金额9786元，此单原告认可已付7022元，尚欠2764元，（4）2012年8月7日金额9400元，以上共计金额为39031元，予以认定；
被告对于原告提供的证据2认为�款条上的“阳祖武”不是自己所写，本院认为应以鉴定结论的认定为前提；被告对于原告提供的证据3认为与本案无关，本院认为被告阳祖武的辩解成立，予以采信；对于证据4认为鉴定结论：送检的“欠款条”中的签名“阳祖武”、电话号码“1307764****”与本案送检的“阳祖武”样本字迹很可能是同一人所写中的“很可能是同一人所写”有异议，认为名字不是自己所写。本院认为，该鉴定意见是原告和被告阳祖武在我院主持下，双方共同委托的鉴定机构所作出的鉴定结论，且被告阳祖武未提供相反证据予以反驳，本院予以认定。因本院采信原告提供证据4，故对原告提供的证据2，本院予以采信。
原告对被告阳祖武提供的证据1，认为被告阳祖武砌房子，阳祖雨帮阳祖武在原告处购买钢材，这份协议是他们兄弟之间的约定，但对真实性没有提出异议。本院认为，对该证据的真实性予以认定，但不能对抗本案事实，与本案无关联性。
结合采信的证据及庭审查明的事实，本院查明法律事实如下：
原告是经营柳钢的个体工商户，2010年至2012年被告阳祖武承建龙胜镇福×巷×号房屋和益×巷×号房屋时向原告购买钢材，每次都有提货单，被告阳祖武向原告出具欠款条，欠款条注明：“现欠到唐蒙姣钢材款（款项以提货单为凭，欠款人委托阳祖雨为提货人）欠款限在提货当日起30日内还清。逾期不付，每天按总欠款额的千分之一支付违约金，所付违约金从提货当日起计算至付清货款当日止。如引起经济纠纷，则由龙胜县人民法院依法判决，诉讼费由欠款人承担。欠款人：阳祖武，电话：1307764****”。期间被告支付了部分货款，但货款未支付完，2015年3月2日，唐蒙姣向本院起诉，要求被告阳祖武给付其钢材货款46245元及违约金41203元，诉讼费由被告承担。
经原告申请对“欠款条”中的签名“阳祖武”、电话号码“1307764****”与本案送检的“阳祖武”样本字迹进行鉴定，双方委托广西金桂司法鉴定中心作出司法鉴定意见书的鉴定意见为：送检的“欠款条”中的签名“阳祖武”、电话号码“1307764****”与本案送检的“阳祖�”样本字迹很可能是同一人所写。
2015年1月6日被告阳祖武支付了部分货款后，庭审时原告变更诉讼请求为要求二被告给付其货款39223元，支付违约金41203元。因本院对原告在二张调拨单上事后补写的30元及162元，不予认可，查明被告尚欠原告钢材款共计39031元。原告的损失应根据中国人民银行同期贷款利率计算：（1）12460元×6.65%×（1591天÷365天）=3611.74元；(2)14407元×6.65%×（1543天÷365天）=4050.12元；（3）2764元×6.40%×（1437天÷365天）=696.44元；（4）9400元×6.15%×（1386天÷365天）=2195.20元。以上金额合计10553.5元。现原告主张被告需支付违约金为41203元，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条第二款之规定：当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”，故本院支持违约金为13719.55元【10553.5元+（10553.5元×30%）】，过高部分本院不予支持。
本院认为，本案有四个争议焦点：一.鉴定意见如何认定的问题？二.原告起诉是否过诉讼时效？三.被告阳祖武是否是本案适格的被告？四.被告阳祖雨作为被告阳祖武委托的提货人是否承担连带责任？对此，本院综合评判如下：
一.鉴定意见是原告和被告阳祖武在本院主持下，双方共同委托的鉴定机构所作出的鉴定意见，且被告阳祖武未提出重新鉴定的申请，亦未提供其他证据予以辩驳，故本院对鉴定意见予以采信，即欠款条上的签名及电话号码认定为被告阳祖武�写。
二.原告提供的调拨单最后一笔是2012年8月7日，原告提起诉讼日期是2015年3月3日，但庭审中原告主张在2015年1月6日向被告阳祖武主张要过材料款十多万元，虽被告阳祖武认可只是付其本人签字要的材料款，对本案涉及的标的予以否认，但本案的前提是鉴定意见：欠款人是被告阳祖武，被告阳祖雨是被委托为提货人，所以诉讼时效应从2015年1月6日起计算，本案未超过诉讼时效。
三.被告阳祖武辩解其不是本案适格的被告，本院认为，因有广西金桂司法鉴定中心作出司法鉴定意见书的鉴定意见佐证，该辩解不予采信。原告以阳祖武为被告并无不当，可以认定阳祖武是欠款人。
四.被告阳祖雨作为被告阳祖武委托的提货人是否承担连带赔偿责任？根据《中华人民共和国民法通则》第六十三条第一、二款之规定：“公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任”。所以被告阳祖雨不承担连带赔偿责任。
本院认为，买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。被告人阳祖武欠原告唐蒙姣钢材款事实清楚，被告人应当本着诚实信用的原则，按照约定支付钢材款，现原告要求被告阳祖武支付拖欠的钢材款的诉讼请求，本院予以支持。关于违约金，双方约定每天按总欠款额的千分之一支付违约金，超过国家对于违约金的限制性规定，超出的部分本院不予保护。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第一款、第三款、第一百三十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民法通则》第六十三条第一、二款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告阳祖武偿还原告唐蒙姣材料款39031元，违约金13719.55元（违约金计算至2016年5月24日止），二项共计52750.55元；
二、驳回原告唐蒙姣的其他诉讼请求。
本案受理费2159元，原告唐蒙姣承担952元，被告阳祖武承担1207元。公告费1050元，原告唐蒙姣承担525元，被告阳祖武承担525元。
上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如义务人不自动履行义务，权利人可于本案生效判决指定的履行期限届满之日起二年内，向本院申请执行。
如不服本判决。可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于桂林市中级人民法院。同时预交上诉案件受理费2159元（户名：桂林市中级人民法院，账号：20××××16，开户行：农行桂林高新支行），上诉于广西壮族自治区桂林市中级人民法院，递交上诉状七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。
审 判 长 粟长赋
审 判 员 李红兴
人民陪审员 贲莲凤
二〇一六年五月二十四日
书 记 员 赵三辉
附本案适用的法律条款：
《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其�付价款或者报酬。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(二)
第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。
当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。
《中华人民共和国民法通则》
第六十三条【代理及其适用范围】公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。