河北省秦皇岛市山海关区人民法院
p t ; ” > 刑 事 判 决 书
（2017）冀0303刑初102号
公诉机关河北省秦皇岛市山海关区人民检察院。
被告人蒋春敏，男，1989年5月4日出生，汉族，大学本科文化，中共党员，南宁市高新区管委会信息中心聘用编辑记者，出生地广西壮族自治区桂林市灌阳县，户籍所在地广西壮族自治区南宁市，捕前住南宁市西乡塘区万秀村。因涉嫌犯非法经营罪，于2017年3月28日被秦皇岛市公安局山海关分局刑事拘留，同日临时羁押于南宁市第一看守所，同年4月1日被解回，次日送至秦皇岛市看守所羁押，2017年4月5日经山海关区人民检察院批准逮捕，于同日由秦皇岛市公安局山海关分局执行逮捕。
辩护人蒋万君，广西华胜律师事务所所律师。
被告人张皓，男，1995年3月11日出生，汉族，初中文化，群众，秦皇岛市山海关区小刘美发店技师，出生地河北省秦皇岛市昌黎县，户籍所在地河北省秦皇岛市昌黎县，捕前住山海关区育才路*栋*单元*号。因涉嫌犯非法经营罪，于2017年3月22日被秦皇岛市公安局山海关分局刑事拘留，同年4月5日经山海关区人民检察院批准逮捕，于同日由秦皇岛市公安局山海关分局执行逮捕。
辩护人李兵，河北律捷律师事务所律师。
河北省秦皇岛市山海关区人民检察院以山检公诉刑诉【2017】99号起诉书指控被告人蒋春敏、张皓犯非法经营罪，于2017年11月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。河北省秦皇岛市山海关区人民检察院指派检察员高芳出庭支持公诉，被告人蒋春敏及其辩护人蒋万君、张皓及其辩护人李兵到庭参加了诉讼。现已审理终结。
河北省秦皇岛市山海关区人民检察院指控，2016年4月份开始，被告人蒋春敏在没有烟草专卖零售许可证的情况下，使用微信昵称为”君衡”，”君衡（新号）的微信账号专门用于销售香烟，并在微信朋友圈内发布销售香烟的广告，通过微信与买家商议购买香烟的品牌、数量、价格等内容，并通过微信转账或微信红包的方式收取烟款，后其再使用微信昵称为”悟空”、”吴空”的微信账号将购买香烟的收货人地址、电话及香烟的品种、数量等信息告知微信昵称为”K”、”可可”等上家，双方亦通过微信转账或微信红包的方式交易，其上家直接发货给买家，蒋春敏从中赚取差价获利。被告人张皓从互联网上查询到被告人蒋春敏用于销售香烟的微信账号，并与之加为微信好友，其在无烟草专卖零售许可证的情况下，为专门销售香烟于2016年6月份注册微信昵称为”A烟里不一”的微信账号，并转发蒋春敏朋友圈内销售香烟的广告，成为蒋春敏的销售代理，后采取与蒋春敏相同的方式，将从蒋春敏处购进的香烟销售给杨某、王某等人，从中赚取差价获利。被告人蒋春敏向被告人张皓销售香烟的非法经营数额为人民币81211元，被告人张皓向杨某等人销售香烟的非法经营数额为人民币84782.94元。被告人蒋春敏、张皓均系被公安机关抓获归案。认定上述事实的证据如下：1、从被告人蒋春敏、张皓处扣押的手机等物证；2、被告人蒋春敏、张皓的户籍证明信、现实表现证明、二被告人的微信聊天记录、朋友圈内容截图等书证；3、证人杨某、王某等人的证言；4、被告人蒋春敏、张皓的供述与辩解；5、从深圳市腾讯计算机系统有限公司安全管理部调取的被告人蒋春敏、张皓涉案微信账号的财付通注册信息及近一年的交易记录、登录日志等电子数据。被告人蒋春敏、张皓违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人蒋春敏在庭审过程中，对起诉书指控的犯罪事实无异议，并自愿认罪，表示愿意缴纳罚金。
辩护人蒋万君的意见为，被告人蒋春敏当庭认罪，且为初犯、认罪态度较好，社会危害性小，并表示愿意缴纳罚金，确有悔罪表现，建议从轻处罚。
辩护人的意见为，被告人认罪态度较好，表示愿意缴纳罚金，确有悔罪表现，建议从轻处罚。
被告人张皓在庭审过程中，对起诉书指控的犯罪事实无异议，并自愿认罪。
辩护人李兵的意见为，被告人张皓当庭自愿认罪，态度较好，为初犯且社会危害性不大，并表示愿意缴纳罚金，确有悔罪表现，建议从轻处罚。
经审理查明：自2016年4月份开始，被告人蒋春敏未经烟草专卖行政主管部门许可，在没有取得烟草专卖、销售许可证的情况下，使用微信昵称为”君衡”，”君衡（新号）的微信账号专门用于销售香烟，在微信朋友圈内发布香烟的广告并进行销售。通过微信与买家商议购买香烟的品牌、数量、价格等内容，通过微信转账或红包的方式收取烟款，再使用微信昵称为”悟空”、”吴空”的微信账号将购买香烟的收货人地址、电话及香烟的品种、数量等信息告知微信昵称为”K”、”可可”等上家，双方通过微信转账或红包的方式进行交易，然后由上家直接发货给买家，蒋春敏从中赚取差价获利。被告人张皓从互联网上查询到被告人蒋春敏用于销售香烟的微信二维码，并扫码与之加为好友。在没有取得烟草专卖、销售许可证的情况下，于2016年6月份注册微信昵称为”A烟里不一”的微信账号专门用于销售香烟，并转发被告人蒋春敏朋友圈内销售香烟的广告，成为被告人蒋春敏的销售代理。采取与蒋春敏相同的方式，将从被告人蒋春敏处购进的香烟销售给杨某、王某等人，从中赚取差价获利。被告人蒋春敏向被告人张皓销售香烟的非法经营数额为人民币81211元，被告人张皓向杨某等人销售香烟的非法经营数额为人民币84782.94元。
被告人蒋春敏、张皓均系被公安机关抓获归案。
认定上述事实的证据有：
1.物证
（1）从被告人蒋春敏处扣押的白色苹果6s手机一部、黑色苹果5s手机一部，证实：两部手机系蒋春敏购买、销售香烟时使用与之相佐证的有扣押决定书、扣押物品、文件清单。
（2）从被告人张皓处扣押的型号为三星牌手机一部、手机号码为150XXXX****手机卡一张、尾号为1261的农业银行卡一张，证实：上述手机系其销售香烟使用、手机卡和银行卡为微信号绑定手机号及银行卡。与之相佐证的有扣押决定书、扣押物品、文件清单。
2.书证
（1）案件来源、抓获经过以及临时羁押证明书，证实：本案系山海关公安分局民警在工作中发现，被告人蒋春敏、张皓系被抓获归案以及蒋春敏被临时羁押的情况；
（2）户籍证明信及现实表现证明，证实：被告人蒋春敏、张皓的基本身份信息及无前科劣迹情况；
（3）从被告人蒋春敏处扣押的白色苹果6s手机内的微信信息、聊天记录、朋友圈内容等照片，证实：被告人蒋春敏微信账号为×××，昵称为”君衡”的微信好友中有账号为×××昵称为”A烟里不一”的人，并被蒋春敏备注为”d代理044”，二人之间的聊天记录包括销售香烟的品牌、价格、收获地址、转账记录等内容，该账号的朋友圈内均为销售香烟的广告信息；
（4）开户名为张皓，账号尾号为1261的农业银行卡信息及2015年1月1日至2016年6月1日的交易明细，证实：该农业银行卡的交易明细及余额情况。
3.证人证言
（1）证人杨某的证言，证实：2016年10月份的一天，杨某在山海关新华书店附近使用微信”附近的人”功能，发现一个微信昵称为”A烟里不一”、微信号为×××的人，点开该人朋友圈后，发现里面发布很多销售香烟的信息，遂加该人为好友，并通过微信转账或红包的方式从该人处为家人购买香烟，其与该人之间的资金往来大约1万元，均为购烟款，并证实其微信昵称为”DIY”。
（2）证人王某的证言，证实：王某的微信昵称为”烟花易冷”，微信号为×××。微信好友”A烟里不一”的微信号为×××，系其于2016年6月份通过搜索”附近的人”添加，该人通过微信朋友圈发布香烟的图片，王某进行转发代理销售。自2016年6月份至2017年1月份从该人处购买中华、小熊猫等多种品牌约200多条香烟，除40条左右自用外，其余均被通过微信予以销售。王某与”A烟里不一”之间除购烟款之外无其他资金往来,二人之间仅通过微信转账或红包的方式交易，王某向该人购买香烟的钱大约在2万元左右，通过赚取差价其从中获利约2000多元。并证实，王某本人无烟草专卖零售许可证。
（3）证人钮某的证言，证实：2016年5、6月份开始，钮某在没有烟草专卖零售许可证的情况下从一名男子处购买走私的韩国香烟，并通过微信朋友圈发布销售广告。然后在微信上向外销售，并通过微信转账或红包方式进行交易，其使用两个微信账号销售香烟，微信账号分别为mf-156和×××-156,昵称均为”K”，其微信好友中有账号为”×××”昵称为”吴空”和账号为”×××”，昵称为”aaa”的人。
4.被告人供述与辩解
（1）被告人蒋春敏的供述与辩解，证实：2016年4月份左右，在没有烟草专卖零售许可证的情况下，通过在网站、论坛发布销售香烟的广告贴的方式和想要购买香烟的人加为微信好友。然后在朋友圈发布广告，包括香烟图片、价格、简要介绍等销售香烟，并通过微信红包、微信转账的方式收取货款，其使用微信号为×××，（昵称”君衡”）、×××【昵称”君衡（新号）】用于销售香烟，销售数额应超过一百万元；另外还有两个微信账号，微信账号×××的昵称为”吴空”、微信账号×××的昵称为”悟空”。这两个账号用来从其上家”可可”、”金三胖”、以及”等你”处购买香烟，上家按照其提供的买家要求，由上家直接邮寄给买家，蒋春敏从中赚取差价。并通过招代理的方式增加销售量，已招代理20多人，人员资料和信息均在其微信中，并标有”代理”字样，经其确认，微信账号为×××，昵称为”A烟里不一”的人为其代理。蒋春敏将该人在微信中备注为”d.代理044”，二人之间的销售香烟的金额大约在6、7万元，以微信转账或微信红包方式进行，二人之间并无其他资金往来。
（2）被告人张皓的证言，证实：2016年6月份左右，张皓在互联网上找到一条销售香烟的广告信息，并通过扫描二维码添加”君衡”为微信好友。并通过聊天成为”君衡”的销售代理，其注册账号为×××，昵称为”A烟里不一”的微信号用于专门销售香烟和收受烟款，并转发”君衡”朋友圈中发布的香烟信息照片。在没有烟草专卖零售许可证的情况下对外销售朝鲜烟、俄罗斯烟等二十多种香烟。通过开通”附近的人”的功能，将有意购买香烟的人加为好友与其进行交易。销售的香烟均来源于”君衡”。2017年春节前”君衡”将微信昵称更换为”君衡（新号）”，微信号为×××。张皓和该人之间通过微信联系，并使用微信转账的方式进行交易。张皓直接将买家的信息及购买香烟的信息告诉”君衡”，”君衡”负责直接发货，其进货金额约6万元，销售金额约7万元，其赚取中间差价，收益均汇入其微信账号绑定的尾号为1261的农业银行卡内。并证实，其和”君衡”之间的资金往来均为购买香烟的钱，且交易均通过微信转账。张皓有微信昵称为”DIY”、”烟花易冷”等5名代理商，其与该五人之间仅销售香烟，无其他交易，且交易方式均为微信转账。其账号内所有的收款均为买家支付的购烟款，其中明细中的”退款”为买家支付烟款后因没货退回的钱。2016年5、6月份加”君衡”为微信好友后直至2017年3月22日被抓获，期间其在朋友圈中发布的关于销售香烟信息的广告均是从”君衡”的朋友圈内复制的香烟照片和文字，”君衡”和”君衡（新号）”这两个微信朋友圈中其只看到过销售香烟的信息，无销售其他物品的信息。
5.电子数据
（1）从深圳市腾讯计算机系统有限公司安全管理部调取的微信账号为、×××、×××、×××、×××、shashashasha888、jsp28543951、×××-156、sxh2232809530的财付通注册信息及近一年的交易记录、登录日志等信息，证实：微信账号为×××（张皓，”A烟里不一”）于2016年5月4日至2017年3月22日向微信账号为×××【蒋春敏，君衡(新号)】以及×××(蒋春敏，”君衡”）转账的记录，共计83648元；结合张皓上述账号的交易明细，蒋春敏因无货共向张皓退款人民币2437元，故根据蒋春敏的供述，其销售香烟的销售金额为81211元；
微信账号为×××(蒋春敏，”悟空”）自2016年7月13日至同年8月27日向微信账号为×××-156(钮某，昵称为”k”)的转账记录以及微信账号为”×××(蒋春敏、”吴空”）自2016年8月18日至同年12月22日向钮某上述账号转账记录，共计61991元。
（2）从深圳市腾讯计算机系统有限公司安全管理部调取的微信账号为×××等的财付通注册信息及近一年的交易记录、登录日志等信息，证实：微信账号为×××（张皓，”A烟里不一”）于2016年4月19日至2017年2月19日的微信账户收款明细，共计87361.94元。其中，根据蒋春敏账号向该账号的退款金额及时间，结合张皓的供述，可证实张皓因无货共向买家退回购烟款人民币2578元，故其销售香烟的销售金额为人民币84782.94元。
6、随案移交物品、文件清单，证实：作案工具苹果5S手机一部、苹果6S手机一部、三星SM-G9250手机一部、手机号码为150XXXX****SIM卡一张、卡号为×××的中国农业银行卡一张扣押在案。
上述各项证据，均经控辩双方当庭出示、质证等法庭调查程序，客观真实，与被证明的案件事实之间具有密切的关联性，本庭予以采信，根据采信的证据足以证实以上事实。
本院认为，被告人蒋春敏、张皓为谋取非法利益，违反国家规定，未取得烟草专卖经营、销售许可，非法经营烟草专卖物品，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立，应当追究被告人蒋春敏、张皓的刑事责任。被告人蒋春敏、张皓到案后能够如实供述犯罪罪行、当庭自愿认罪，并已缴纳罚金，确有悔改表现，依法予以从轻处罚。本院为保障正常的社会经济秩序，打击刑事犯罪，依照依据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第五十二条、第六十四条之规定判决如下：
一、被告人蒋春敏犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币60000元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月28日起至2018年1月27日止。罚金已交纳。）
二、被告人张皓犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币50000元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月22日起至2018年1月21日止。罚金已交纳。）
三、作案工具苹果5S手机一部、苹果6S手机一部、三星SM-G9250手机一部、手机号码为150XXXX****SIM卡一张、卡号为×××的中国农业银行卡一张，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向秦皇岛市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长李颖
人民陪审员齐艳华
人民陪审员梁冰
二〇一七年十二月二十七日
书记员李汉超