上海市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）沪02民终1247号
上诉人(一审本诉被告、反诉原告)：上海尤冉会展服务有限公司，住所地上海市嘉定区。
法定代表人：许晓民，该公司总经理。
委托诉讼代理人：占庆华，上海汪如石律师事务所律师。
被上诉人(一审本诉原告、反诉被告)：北京祥瑞达展览服务有限公司，住所地北京市。
法定代表人：熊伟，该公司总经理。
委托诉讼代理人：鲁坤忠，北京市昊衡律师事务所律师。
原审被告：中安消股份有限公司，住所地上海市普陀区。
法定代表人：涂国身，该公司董事长。
委托诉讼代理人：张骏。
委托诉讼代理人：裔滨。
上诉人上海尤冉会展服务有限公司(以下简称尤冉公司)因与被上诉人北京祥瑞达展览服务有限公司(以下简称祥瑞达公司)、原审被告中安消股份有限公司(以下简称中安消公司)承揽合同纠纷一案，不服上海市嘉定区人民法院(2017)沪0114民初8692号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月25日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
尤冉公司上诉请求：撤销一审判决第一、第二、第三、第五项，改判祥瑞达公司赔偿尤冉公司损失人民币100,000元(本文所涉币种均为人民币)，祥瑞达公司支付尤冉公司违约金35,000元；一、二审费用由祥瑞达公司承担。事实与理由：1、祥瑞达公司有多重违约行为，应承担违约责任：祥�达公司未于2016年10月20日前在工厂内完成展台预搭建，导致未及时发现展台搭建质量问题；祥瑞达公司未按约在2016年10月24日14时前完成全部展台制作、搭建，展台直至24日晚搭建完毕，祥瑞达公司应支付加班费及违约金。2、根据合同3.2条，尾款应在尤冉公司书面验收无误后才予支付，现尤冉公司未书面验收合格，故合同尾款支付条件不成就。3、一审法院错误酌定祥瑞达公司赔偿尤冉公司6万元：合同4.4条约定中安消公司因质量问题扣减尤冉公司的款项，尤冉公司有权就扣款金额扣减祥瑞达公司相应款项，加之中安消公司已实际扣减尤冉公司100,000元，且扣款根据展台搭建违约行为亦属合理，无过分畸高，无需调低。4、上诉人未付尾款系行使先履行抗辩权且符合合同约定，不存在违约行为。5、中安消公司一审中应列为第三人而非被告。
祥瑞达公司辩称，祥�达公司不存在违约行为，请求驳回上诉，维持原判。1、祥瑞达公司已经按约完成展台搭建并按时交付中安消公司，即使展台搭建存在细微瑕疵亦不影响中安消公司参展使用。尤冉公司认为祥瑞达公司存在违约行为但未提供证据佐证。2、展台搭建完成后中安消公司如期参展使用，尤冉公司在展会开始前接收展台时未向祥瑞达公司提出书面质量异议，应视为已经验收，尾款支付条件已经成就。3、尤冉公司隐瞒其与中安消公司签订合同真实价格，故意缩小祥瑞达公司与其合同磋商空间，违背商业诚信。4、尤冉公司的上诉状仅加盖律师章未有公司盖章及法定代表人签名，不符合法律规定。
中安消公司述称，同意一审法院判决，基于其不承担责任，不发表其他意见。
祥瑞达公司向一审法院诉讼请求：一、尤冉公司支付价款122,500元、违约金35,000元、律师费20,000元、公证费2,500元，合计180,000元；二、中安消公司在尤冉公司未付价款的范围内承担连带付款责任。
尤冉公司向一审法院提出反诉诉讼请求：一、祥瑞达公司向尤冉公司支付违约金35,000元；二、祥瑞达公司赔偿损失100,000元。
一审法院认定事实：2016年9月30日，尤冉公司(甲方)与祥瑞达公司(乙方)签订一份展台搭建合同，约定祥瑞达公司为中安消公司参展“2016年中国国际社会公共安全产品博览会”进行展台制作与搭建工作，展位号：E1X45，合同总价为175,000元，付款方式约定：此工程预付款为合同款的30%，即52,500元，乙方展台搭建经甲方书面验收无误，取得增值税专用发票，并按展馆规定撤展后30日内支付清尾款，为合同款的70%，即122,500元。合同第4.4条约定：乙方理解并承诺，本合同项下展台的最终使用方为参展单位，若参展单位因质�问题而未支付或扣减乙方款项的，甲方有权就相应部分暂不支付或扣减乙方款项，直到参展商支付全额款项时止。第5.4条约定，展位外观及美工部分：做到平面施工无褶皱、边缘光滑完整、接缝于5米外无法识别、色彩符合甲方要求，并做到统一。第6.4条约定，双方未按合同规定履行义务，须赔偿相当于合同款项20%的违约金，本合同其他条款另有约定的除外，违约金不足以弥补损失的，仍须赔偿损失，损失包括守约方支付的合理的律师费用。合同签订后，尤冉公司于2016年10月18日向祥瑞达公司支付52,500元。祥瑞达公司于2016年10月22日至24日进行加工制作，并于2016年24日晚搭建完毕。2016年10月25日至同年10月28日中安消公司进行参展。在参展期间，展台发生饮水机漏水、断电等问题，部分墙面的写真有气泡现象，展台顶部有接缝不严情况。祥瑞达公司撤展后向尤冉公司催要剩余价款，尤冉公司称中安消公司因展台质量问题扣款100,000元，从而要求将100,000元在价款中扣除，祥瑞达公司予以拒绝，遂涉诉。
一审法院另查明，2016年9月15日左右，尤冉公司与中安消公司签订展台搭建合同一份，就涉案展台中安消公司委托尤冉公司进行制作及搭建，合同总价为450,000元。2016年12月15日，中安消公司与尤冉公司签订补充协议一份，约定因尤冉公司就原合同履行未达到中安消公司的要求，双方协商后，尤冉公司同意在尾款中扣除100,000元。
一审法院认为：祥瑞达公司与尤冉公司签订的展台搭建合同合法有效，双方均应按约履行。祥瑞达公司已经履行了合同的主要义务，尤冉公司理应支付剩余价款。关于尤冉公司反诉要求祥瑞达公司赔偿经济损失100,000元，基于祥瑞达公司制作、搭建的展台的确出现一定的瑕疵，祥瑞达公司理�就合同的瑕疵履行承担赔偿责任，但中安消公司扣款100,000元是基于其与尤冉公司之间的合同约定，该100,000元仅能作为祥瑞达公司承担赔偿责任的参考，一审法院综合中安消公司与尤冉公司扣款与合同总价的比例、祥瑞达公司的瑕疵履行程度、尤冉公司的具体损失等因素，酌情确定祥瑞达公司应赔偿尤冉公司经济损失60,000元。根据双方合同第6.4条的约定，在祥瑞达公司违约的情况下，理应承担的违约金为35,000元，尤冉公司所得的经济损失赔偿已经高于违约金，两者不能兼得，故对于尤冉公司反诉请求祥瑞达公司承担违约金35,000元一审法院不予支持。关于祥瑞达公司诉请要求尤冉公司偿付违约金35,000元、律师费20,000元，根据合同第6.4条约定，损失包括守约方支付的合理的律师费用，故律师费应当包括在违约金中，本案尤冉公司以中安消公司扣款100,000元为由拒绝全部�余款项，理应承担相应违约责任，一审法院酌情确定尤冉公司应偿付祥瑞达公司违约金10,000元。关于祥瑞达公司诉请要求尤冉公司支付公证费，于法无据，一审法院不予支持。关于祥瑞达公司诉请要求中安消公司在尤冉公司未付价款的范围内承担连带付款责任，于法无据，一审法院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，一审法院判决：一、尤冉公司应于判决生效之日起十日内支付祥瑞达公司价款122,500元；二、尤冉公司应于判决生效之日起十日内偿付祥瑞达公司违约金10,000元；三、祥瑞达公司应于判决生效之日起十日内偿付尤冉公司经济损失60,000元；四、驳回祥瑞达公司的其他诉讼请求；五、驳回尤冉公司的其他反诉诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审本诉受理费3,900元，由祥瑞达公司负担1,030元，尤冉公司负担2,870元，一审反诉受理费1,500元，由尤冉公司负担834元，由祥瑞达公司负担666元。
本院经审理查明，一审查明事实属实，本院予以确认。
二审审理中尤冉公司向本院递交加盖该公司公章的上诉状。
本院认为，尤冉公司与祥瑞达公司签订的合同合法有效，双方均应恪守。祥瑞达公司已经完成展台搭建并交付中安消公司使用，履行合同的主要义务，中安消公司业已经完成参展，尤冉公司应支付合同余款。中安消公司基于其与尤冉公司间协商确定扣减尤冉公司100,000元，该协商过程无祥瑞达公司参与，效力仅及于中安消公司与尤冉公司。一审法院综合中安消公�与尤冉公司扣款与合同总价的比例、祥瑞达公司履行合同瑕疵程度、尤冉公司具体损失等因素，酌定祥瑞达公司赔偿尤冉公司损失60,000元并无不妥，本院予以维持。尤冉公司所得的经济赔偿已经高于违约金，两者不能兼得。一审法院对尤冉公司要求祥瑞达公司承担违约金35,000元的诉请不予支持亦无不妥，应予维持。
综上所述，上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币1,925元，由上诉人上海尤冉会展服务有限公司负担。
本判决为终审判决。
法官助理马颖裔
审判长 庄 龙 平
审判员 杨 喆 明
审判员 �杨怡鸣
二〇一八年三月七日
书记员 马 颖 裔
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
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