江苏省滨海县人民法院民 事 裁 定 书（2015）滨商破字第0003-2号申请人杨保东，男，1971年12月15日生，居民身份证号码3411251971********，住江苏省无锡市锡山区。申请人陈金通，男，1974年6月20日生，居民身份证号码3503211974********，住江苏省无锡市。申请人共同委托代理人曾文庭、白寅虎，江苏崇宁律师事务所律师。代理权限：特别授权。被申请人江苏广通建设工程有限公司，住所地在江苏省盐城市滨海县中市中路25-6号。法定代表人田维衡，该公司总经理。委托代理人徐志鹏，江苏腾飞苑律师事务所律师。代理权限：特别授权。委托代理人徐奇峰，江苏鼎盛湖律师事务所律师。代理权限：特别授权。2015年8月5日，申请人杨保东、陈金通以资不抵债、不能清偿到期债务为由向本院申请对被申请人江苏广通建设工程有限公司（以下简称：江苏广通公司）进行破产还债。本院于2015年8月27日裁定不予受理，申请人杨保东、陈金通对裁定不服，向江苏省盐城市中级人民法院提起上诉。2015年12月10日，江苏省盐城市中级人民法院作出（2015）盐破（预）终字第00002号民事裁定书，裁定撤销我院原不予受理民事裁定，由我院裁定受理申请人杨保东、陈金通对被申请人江苏广通公司的破产清算申请。2015年12月28日，我院立案受理。在我院立案受理后，被申请人江苏广通公司提出管辖权异议，本院于2015年1月7日作出驳回管辖权异议的民事裁定。被申请人江苏广通公司对裁定不服，向江苏省盐城市中级人民法院提起上诉。2016年3月22日，江苏省盐城市中级人民法院作出（2016）苏09民辖终88号民事裁定书，裁定驳回上诉，维持原裁定。本院查明：2003年6月10日，原滨海县建设局与田维衡等签订协议书，约定将盐城市第七建筑安装工程有限公司零资产出售给田维衡等人，要求全部接受企业的252名在册职工，同全部职工续签身份置换后的劳动合同，续缴养老保险金，维护职工的合法权益。签订合同后，原盐城市第七建筑安装工程有限公司名称变更为江苏广通公司。2009年8月18日，盐城市滨海工商行政管理局颁发的营业执照显示，被申请人江苏广通公司注册资本为5016万元整，营业期限为1999年11月23日至2019年3月15日。2011年12月31日，被申请人江苏广通公司提供给工商管理部门的损益表显示，2011年公司净利润本期数为-270243.87元，本年累计数为-330871.21元。2012年6月11日，无锡市锡山区人民法院作出（2012）锡法商初字第276号民事判决书，要求被告江苏广通公司徐州海龙分公司于判决生效之日起三日内支付原告杨保东货款275000元及逾期付款违约金（自2012年3月19日起至判决确定的应付日止，按中国人民银行同期贷款利率计算），被告江苏广通公司对被告江苏广通公司徐州海龙分公司资产不足清偿上述债务部分承担补充清偿责任。2013年11月25日，无锡市锡山区人民法院作出（2013）锡法执字第0604号执行裁定书，终结无锡市锡山区人民法院（2012）锡法商初字第0276号民事判决书的本次执行程序。被申请人江苏广通公司对该判决不服，向江苏省高级人民法院提起再审申请。2016年4月18日，江苏省高级人民法院作出（2016）苏民申1530号案件受理通知书，目前该案正在审理过程中。2012年3月20日，无锡市北塘区人民法院作出（2011）北商初字第0412号民事判决书，要求被告邓正东于本判决生效之日起十日内向原告陈金通偿付货款1473465元，并按合同约定的逾期付款违约金标准赔偿违约损失（自2009年1月15日起至本判决确定的应支付之日止，按前款数额1473465元每日万分之五支付），被告江苏广通公司在货款本金1473465元范围内对被告邓正东不足清偿债务的部分向原告陈金通承担赔偿责任。2014年11月26日，无锡市北塘区人民法院作出（2014）北执字第0741号执行裁定书，终结无锡市北塘区人民法院（2011）北商初字第0412号民事判决书的本次执行程序。被申请人江苏广通公司对该判决不服，向江苏省无锡市中级人民法院提出再审申请。2016年3月30日，江苏省无锡市中级人民法院作出（2016）苏09民申17号民事裁定书，驳回江苏广通公司的再审申请，在该案审理查明部分对邓正东（已死亡，并于2014年8月21日注销户口）伪造公司印章予以认定，但认为邓正东实施伪造印章行为本身构成犯罪，而不是邓正东在买卖合同过程中构成犯罪；最终认定一审判决适用法律正确，被申请人江苏广通公司提交的（2015）苏民再提字第00021号民事判决书不能证明一审判决结果错误。2013年4月8日，本院作出（2013）滨商初字第0064号民事判决书，要求被告陆正阳赔偿原告江苏广通公司1666092.32元，此款限判决生效后十日内履行完毕。判决后，被告陆正阳不服，向江苏省盐城市中级人民法院提起上诉。2014年5月20日，江苏省盐城市中级人民法院作出（2014）盐商终字第0169号民事裁定书，因上诉人陆正阳未在规定期限内缴纳诉讼费，按自动撤回上诉处理。2013年8月6日，江苏省建湖县人民法院作出（2013）建民初字第0106号民事判决书，判决被告枣庄市金筑塔建筑工程有限公司于判决生效之日起三十日内支付原告江苏广通公司工期延误经济损失870000元、重新选择施工队伍所支出费用182500元、工程监理费47520元、仲裁费用217569元、一审案件受理费16371元、二审案件受理费16371元，合计1350331元。判决后，被告枣庄市金筑塔建筑工程有限公司不服，向江苏省盐城市中级人民法院提起上诉。2014年5月28日，江苏省盐城市中级人民法院作出（2014）盐民终字第0601号民事判决书，驳回上诉，维持原判。2013年1月8日，被申请人江苏广通公司向黑龙江省大庆市中级人民法院提起诉讼，向大庆市庆龙房地产开发有限公司主张债权。2016年4月22日，黑龙江省大庆市中级人民法院作出（2013）庆民二初字6号民事判决书，判决内容如下：“一、被告大庆市庆龙房地产开发有限公司给付原告江苏广通公司工程款及剩余材料款、机械款、暂设款共计22129002.24元，此款于本判决生效后十日内一次性付清；二、驳回原告江苏广通公司其他诉讼请求；三、驳回反诉原告大庆市庆龙房地产开发有限公司反诉请求。”2014年3月26日，盐城正中联合会计事务所作出盐中审字【2014】026号审计报告，截止2013年12月31日止，被申请人公司报表反映资产总额为245338715.82元，负债总额为170971364.35元，所有者权益为74367351.47元，其中实收资本5016万元，未分配利润13838323.64元。被申请人江苏广通公司现正常经营，职工正常参保，2013年1-12月（申报期）已入库税款2846035.57元，2014年1-12月（申报期）已入库税款1854896.54元。另查明，2011年12月22日，本院作出（2011）滨刑初字第0266号刑事判决书，查明被申请人江苏广通公司原股东陆正阳，自2008年3、4月份起，让他人伪造了“江苏广通公司”印章3枚，用于在徐州市、山东省等地私自成立分公司。自2009年3月份左右起至2009年11月份左右，利用其江苏广通公司股东的身份，以公司名义收取分公司管理费用合计人民币240000元，占为己有。本院依法判决如下：“一、被告人陆正阳犯伪造公司印章罪，判处有期徒刑一年；犯职务侵占罪判处有期徒刑六年，并处没收财产人民币五万元；与原犯伪造国家机关证件、印章罪暨伪造公司、企业、事业单位印章罪、非法拘禁罪，执行有期徒刑三年五个月，实行并罚，决定执行有期徒刑九年，并处没收财产人民币五万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二O一O年二月二十二日起至二O一九年一月十四日止。先行限制人身自由的三十六日已折抵刑期。）二、被告人陆正阳犯职务侵占罪所得赃款予以追缴，发还被害单位。”被申请人已就陆正阳犯罪期间产生的债务（含法院已生效判决）进行依法维权，并向相关部门进行了情况反映。还查明，案件审理过程中，被申请人江苏广通公司向本院提交了江苏省高级人民法院（2015）苏民再提字第00021号民事判决书，该案再审查明：“……材料上加盖的广通公司印章（本案被申请人），以及惠广林提交的分公司设立材料中加盖的广通公司印章和法定代表人田维衡印鉴章，均系广通公司股东陆正阳私刻……”，该案再审认为：“……他人冒用公司名义非法设立分公司，未经公司追认或者没有证据表明公司知道或者应当知道的，其民事责任应当由行为人自行承担……惠广林未经广通公司同意持虚假的代理人身份证明，通过递交形式完备，实质虚假的材料申请设立济宁分公司，以合法形式掩盖非法目的，该行为应当认定为无效的民事行为……在未经广通公司追认或者没有证据表明广通公司知道或者应当知道的情况下，应由行为人惠广林自行承担……”，该案判决如下:“……驳回原审……对原审上诉人江苏广通公司的诉讼请求”。该案判决中所涉及到的设立济宁分公司，与申请人杨保东、陈金通所涉的债权，均系邓正东、陆正阳伪造公司印章期间产生的纠纷，相关事实已由生效裁判文书确认。本院认为：根据《中华人民共和国企业破产法》第二条的规定，企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以进入破产清算。同时，《最高人民法院关于适用若干问题的规定》（一）第二条的规定：下列情形同时存在的，人民法院应当认定债务人不能清偿到期债务：（一）债权债务关系依法成立；（二）债务履行期先已经届满；（三）债务人未完全清偿债务。同时，根据该司法解释第四条的规定，经人民法院强制执行无法清偿债务，应当认定债务人明显缺乏清偿能力。本案中，申请人杨保东、陈金通向法庭提交债权债务关系依法成立的生效裁判文书，同时提交案件执行终结的执行裁定书，并指出被申请人江苏广通公司因未履行裁判文书义务，被最高人民法院列入“失信被执行人名单”，但在审理过程中，被申请人江苏广通公司向本院提出，对申请人杨保东、陈金通的案件均已提出再审，并已受理，其中陈金通申请再审案件已由江苏省无锡市中级人民法院作出（2016）苏02民申17号民事裁定书驳回再审申请；而杨保东申请再审案件正由江苏省高级人民法院进行审理中，该债权是否能够得到支持尚处于不确定之中，且申请人杨保东、陈金通所涉债权均系邓正东、陆正阳伪造公司印章期间产生的纠纷。其次，被申请人江苏广通公司向本院提交了黑龙江省大庆市中级人民法院（2013）庆民二初字6号民事判决书，该判决书中被申请人江苏广通公司的胜诉债权为22129002.24元，应认定为被申请人江苏广通公司所有的财产，该部分财产足够清偿申请人的全部债权，无法确定被申请人江苏广通公司存在资不抵债的情形。综上，申请人杨保东、陈金通申请被申请人江苏广通公司破产清算一案，经审查发现不符合《中华人民共和国企业破产法》第二条的规定，依据《中华人民共和国企业破产法》第十二条第二款之规定，裁定如下：驳回申请人杨保东、陈金通的申请。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并提交副本二份，上诉于盐城市中级人民法院。审 判 长  陆 林审 判 员  李东升代理审判员  黄亚洲二〇一六年五月十九日书 记 员  郑人杰