云南省江城哈尼族彝族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）云0826刑初75号
公诉机关江城哈尼族彝族自治县人民检察院（以下简称江城县人民检察院）。
被告人李光荣，绰号老害二，男，1965年2月20日出生，公民身份证号码5327271965********，哈尼族，初中文化，农民，户籍所在地云南省江城县，捕前住江城县康平镇营盘山村老卫寨组**号，无前科。因本案于2016年1月19日被江城县公安局刑事拘留，同月29日被逮捕。现羁押于江城县看守所。
江城县人民检察院以江检公诉刑诉[2016]74号起诉书指控被告人李光荣犯非法经营罪，于2016年10月9日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年12月20日公开开庭审理了本案。江城县人民检察院指派检察员许云凤及书记员蔡蓉蓉出庭支持公诉。被告人李光荣到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2013年至2014年间，被告人李光荣在未取得中国福利彩票投注站经营权的情况�，在江城县境内利用国家发行的福利彩票“3D”的开奖号码，私自搭建平台销售彩票（黑彩），销售金额为535790元人民币。针对以上指控，公诉机关提供物证、受案登记表、立案决定书、强制措施相关文书、被告人身份信息材料、抓获经过、扣押相关文书及银行存取款凭证、现场搜查笔录、人像辨认笔录、证人证言、被告人的供述和辩解等证据予以证明，并认为被告人李光荣非法经营彩票的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项之规定，应以非法经营罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人李光荣对公诉机关指控的犯罪事实、适用法律及出示的证据无异议，但辩称：1、2016年1月19日，公安机关到其家中抓获其时，其不在家，当其接到妻子电话以后及时从中寨赶回家，如实向�安机关供述犯罪事实，其行为应认定为自首；2、其法律意识淡薄，走上犯罪道路；3、其身体患疾病，请求法庭给予从轻处罚，适用缓刑。
经审理查明，2013年10月15日至2014年2月23日期间，被告人李光荣在未取得中国福利彩票投注站经营权的情况下，在江城县境内利用国家发行的福利彩票“3D”的开奖号码，私自搭建平台销售彩票（黑彩），其让张玲将所购买黑彩票资金存入指定账户6223690391242894鲁琼芳的银行卡内166390元；将所销售黑彩票资金存入6223691387517059陈进波的银行卡内369400元，销售金额共计535790元人民币。
上述事实有下列证据予以证实：
（一）公诉机关出示的证据。
1、受案登记表、立案决定书。证实被告人李光荣涉嫌非法经营一案，由江城县公安局经济侦查大队在侦办陈进波涉嫌非法经营案中发现，江城县公安局经审查于2015年4月28日对该案立案侦查的事实。
2、拘留证、拘留通知书、提请批准逮捕书、批准逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书。证实被告人李光荣于2016年1月19日被刑事拘留，同月29日被逮捕的事实。
3、被告人照片、户口证明、查询李光荣基本信息及违法犯罪前科情况。证实被告人李光荣的身份及无违法犯罪记录的事实。
4、抓获经过。证实2016年1月19日20时08分，江城县公安局民警在江城县康平镇营盘山村老卫寨被告人人李光荣家二楼将被告人抓获的事实。
5、搜查证、搜查笔录、扣押清单、随案移送赃证款物品清单、查询鲁琼芳客户信息单。证实2016年1月19日20时10分至20时45分，在见证人的见证下，江城县公安局民警对李光荣的住所进行了搜查，民警在李光荣住所二楼卧室床尾纸箱提包内的钱包里查获云南省农村信用社联合社金碧卡两张，卡号分别为6223691387078458、6223690391242894，其中尾号为8458的账户余额为零、尾号为2894的账户余额为365.80元，民警将以上两张银行卡扣押、拍摄照片，银行卡以实物形式随案移送的事实。
6、普洱市福利彩票管理中心出具的证明。证实被告人李光荣未在普洱市取得经营中国福利彩票投注站的经营权的事实。
7、江城县公安局经济侦查大队于2016年6月21日、7月7日出具的情况说明。证实被告人李光荣涉嫌非法经营案，因该案案发时间在2013年至2015年间，现因移动公司�统只能保存近六个月以内的通话记录，故无法调取李光荣通话记录、与上线的短信／微信记录；被告人李光荣供述其在卖黑彩票期间的上线为李进华、陈进波、杜建兵、江丽、白龙飞、林克等人，现因该案案件情况复杂，公安机关未能对上述人员开展抓捕的事实。
8、存取款凭证及银行交易记录。证实张玲账号为6210178002027175026于2013年10月15日至2013年12月11日期间通过云南省农村信用联社营业点转账到卡号为6223690391242894鲁琼芳的银行卡共计166390元人民币。具体情况:张玲于2013年10月15日转账60000元、2013年10月16日转账40000元、2013年10月28日转账25200元、2013年11月26日转账1750元、张玲于2013年11月11日通过ATM机转账16000元、2013年11月20日通过ATM机转账4750元、2013年11月22日通过ATM机转账6560元、2013年11月30日通过ATM机转账2750元、2013年12月11日通过ATM�转账9380元；李光荣、鲁琼芳于2014年1月27日至2014年2月23日期间使用鲁琼芳账号为6223690391242894通过云南省农村信用联社营业点转账到卡号为6223691387517059陈进波的银行卡共计369400元人民币。具体情况:李光荣于2014年1月27日转账190000元、2014年2月11日转账150000元、鲁琼芳于2014年2月23日转账29400元的事实。
9、辨认笔录及照片。证实2016年1月26日10时32分至10时41分，民警让被告人李光荣对其卖黑彩的下线进行辨认，经被告人辨认后指出4号照片上的人是张玲(4号照片系张玲照片）；2016年6月1日11时10分至11时17分，民警让被告人李光荣对其卖黑彩上线进行辨认，经被告人辨认后指出10号照片里的人就是陈进波（10号照片系陈进波照片）；2016年3月30日17时40分至17时50分，民警让张玲对李光荣进行辨认，经张玲辨认后指出9号照片上的人就是李光荣（9号照片系李光荣照片）；2016年1月28日16时20分至16时27分，民警让陈进波对李光荣进行辨认，经陈进波辨认后指出6号照片上的人就是李光荣（6号照片系李光荣照片）的事实。
10、证人鲁琼芳的证言。证实鲁琼芳与李光荣系夫妻，鲁琼芳不知道李光荣卖黑彩的事情，被公安机关扣押的两张户名为鲁琼芳的农村信用社银行卡由李光荣持有使用的事实。
11、证人杨加华的证言。证实李光荣与杨加华系同小组村民，杨加华向李光荣买过黑彩，支付了七八千黑彩钱，还欠李光荣六千元左右的黑彩钱，购买黑彩的过程中李光荣不出具任何凭据的事实。
12、证人白应明的证言。证实白应明因做牛生意认识一个江城县康平镇营盘山村老卫寨小组叫李光荣的人，绰号叫老害二，2013年�间，白应明通过电话方式向李光荣购买过黑彩票，但是购买黑彩的具体数额记不得了，还欠李光荣三千元黑彩钱的事实。
13、证人董俊卫的证言。证实董俊卫与李光荣系同小组村民，李光荣卖黑彩的事情董俊卫知道一些，董俊卫向李光荣买过黑彩，期间共输七万多元黑彩钱的事实。
14、证人杨加云的证言。证实李光荣与杨加云系同小组村民，杨加云向李光荣买过黑彩，购买黑彩的地点在李光荣家中，总共输了五万元左右黑彩钱的事实。
15、证人陈进波的证言。证实李光荣通过鲁琼芳的银行卡转账给陈进波的369400元钱是李光荣报给上线陈进波的黑彩钱的事实。
16、证人张玲的证言。证实2013年至2014年期间，张玲于向李光荣购买过黑彩，购买黑彩的钱通过张玲的账号为6210178002027506的信�社卡转账或者打款到鲁琼芳账户上的，其中通过柜台转账的有4笔126950元，通过ATM机转账的有5笔39440元，总计166390元，这些钱都是张玲向李光荣购买黑彩票支付给李光荣的钱，具体玩法以福彩3D当天开奖结果为依据的事实。
17、被告人李光荣的供述与辩解。其供述其从2013年年中开始卖黑彩的，开始的时候是跟整董镇中董的李进华卖，李进华给其8％的提成，之后跟宝藏镇的陈进波、林克卖，二人给其10％的提成，后来跟勐腊县的杜建兵卖，杜建兵给其10％的提成，朝后自称是小勐拉的叫江丽的人来叫其帮她卖，也是给其10%的提成，江城的白龙飞来找其帮他卖了一段时间的黑彩，给其5％提成。向其买黑彩有老卫寨的董俊卫、杨加云、杨加华，思茅的鲁琼芬、刘会兰、张玲，宝藏的白应良等人。其买卖黑彩主要是以国家福彩“3D”开奖号码为准，买卖黑彩的资金通过户名为鲁琼芳的银行卡进行转账的事实。
以上证据，经本院公开开庭举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，并能相互印证，足以认定上述事实，本院予以确认。
（二）被告人提交的证据。
道路交通事故认定书、江城县人民医院住院病案首页、病情证明书、CT检查报告单、入院记录、出院记录。证实被告人李光荣于2014年6月10日发生交通事故，造成L2椎体骨折住院治疗，2016年6月20日诊断为第2腰椎陈旧性压缩骨折的事实。
以上证据，经本院公开开庭举证、质证，证据来源合法，但与本案没有关联性，本院不予确认。
本院认为，被告人李光荣为谋取非法利益，在未取得经营中国福利彩票投注站经营权的情况下进行彩票经营活动，其非法经营彩票的数额为535790元，被告人的行为构成非法经营罪，依法应予惩处。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条，未经国家批准擅自发行、销售彩票，构成犯罪的，依照刑法第二百二十五条第（四）项的规定，以非法经营罪定罪处罚。公诉机关指控被告人李光荣犯非法经营罪事实清楚，证据确实充分，指控的罪名成立，本院予以支持。被告人李光荣辩称2016年1月19日，公安机关到其家中抓获其时，其不在家，当其接到妻子电话以后及时从中寨赶回家，如实向公安机关供述犯罪事实，其行为应认定为自首，经查只有被告人辩解，没有其他证据相印证，其辩护意见，本院不予采纳；辩称其法律意识淡薄，走上犯罪道路，且身体患疾病，请求适用缓刑的辩护意见不是法定的量刑情节及理由，本院不予采纳。鉴于被告人李光荣到案后如实供述犯罪事实、认罪态度较好、有悔罪表现的情节，本院依法从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第四十七之规定，判决如下：
一、被告人李光荣犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币六万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月19日至2018年1月18日止。罚金限本判决生效后三十日内缴纳）。
二、扣押的涉案卡云南省农村信用社联合社金碧卡（卡号为6223690391242894），依法没收；涉案款365.80元，依法没收上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向普洱市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 李绍伟
审 判 员 史睿& # xB;
人民陪审员 熊 丽 芳
二〇一六年十二月二十日
书 记 员 陈 燕