浙江省仙居县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）台仙刑初字第538号
公诉机关浙江省仙居县人民检察院。
被告人杨永庆（绰号“烂糊”），农民。1995年9月26日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑二年。2003年3月12日因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑二年。2006年8月1日因犯寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑二年。2009年5月14日因犯敲诈勒索罪被本院判处有期徒刑三年，刑期至2012年2月4日止。2015年5月21日因本案被仙居县公安局刑事拘留，同年6月17日经仙居县人民检察院批准被依法逮捕。现羁押于仙居县看守所。
辩护人李晓辉，浙江神仙居律师事务所律师。
被告人应某，农民。2015年4月28日因本案被仙居县公安局刑事拘留，同年5月7日被取保候审。现在家。
辩护人罗飞雄，浙江神仙居律师事务所律师。
被告人王某甲，职工。2015年4月28日因本案被仙居县公安局取保候审。现在家。
辩护人王健，浙江任马川律师事务所律师。
被告人泮某，农民。2015年4月28日因本案被仙居县公安局刑事拘留，同年5月12日被取保候审。现在家。
辩护人周成海、陈国东，浙江安州律师事务所律师、实习律师。
被告人冯某甲（曾用名“冯华伟”），农民。2015年4月28日因本案被仙居县公安局刑事拘留，同年5月12日被监视居住。现在家。
被告人张某，农民。2015年4月28日因本案被仙居县公安局刑事拘留，同年5月12日被取保候审。现在家。
仙居县人民检察院以仙检公诉刑诉（2015）514号起诉书指控被告人杨永庆、应某、王某甲、泮某、冯某甲、张某犯开设赌场罪，于2015年11月23日向本院提起公诉。本院于同月25日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。仙居县人民检察院指派检察员范政伟出庭支持公诉。被告人杨永庆及其委托的辩护人李晓辉、被告人应某、王某甲、泮某、冯某甲、张某均到庭参加诉讼。本院依法通过仙居县法律援助中心指派律师罗飞雄、王健、周成海及实习律师陈国东出庭分别担任被告人应某、王某甲、泮某的辩护人。本案经合议庭评议并经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。
仙居县人民检察院指控：1.2015年3月初开始至4月14日，被告人杨永庆、应某、王某甲合伙在本县南峰街道西门村拆迁安置区被告人张某家等地开设赌场，以搓麻将摸子形式进行赌博并从中抽头获利。其中杨永庆占一半股份，被告人应某、王某甲各占25%。被告人杨永庆叫来被告人冯某甲负责督促记账、结账、抽头等事务，并向赌场领取300-500元不等的日佣金；被告人张某为赌场提供场地，向参赌人员提供伙食、卫生等服务，并向赌场领取300-500元不等的日佣金。期间赌场共获利6万元左右，其中被告人杨永庆分得2万余元，被告人应某和王某甲各分得1万余元，被告人冯某甲、张某各分得五六千元。2.2015年4月15日开始，因被告人杨永庆退出，被告人泮某和被告人应某和王某甲继续在被告人张某家开设赌场，其中被告人泮某占一半股份，被告人应某和王某甲各占25%股份，被告人冯某甲继续在赌场记账、算账、抽头。至4月27日下午被公安机关查获，赌场共抽头获利5万余元，其中被告人泮某分得两万余元，被告人应某和王某甲各分得一万余元，被告人冯某甲分得三四千元，被告人张某分得五六千元。公诉人当庭宣读、出示了六被告人的供述和辩解、证人朱某甲、冯某乙、杨某等证言、辨认笔录、现场勘查检查工作记录、扣押清单、户籍证明、归案经过等证据予以佐证。认为被告人杨永庆、应某、王某甲、泮某以营利为目的，开设赌场，被告人冯某甲、张某参与开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪，应依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定定罪处罚。被告人杨永庆系累犯，依法应当从重处罚；被告人冯某甲、张某系从犯，依法可以从轻或减轻处罚；被告人王某甲有重大立功表现，依法可以减轻处罚；被告人应某、泮某有立功表现，依法可以从轻或减轻处罚；被告人应某、王某甲、泮某、张某归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。
被告人杨永庆对指控的罪名无异议，当庭表示自愿认罪，但辩称其开设赌场的时间仅半个月左右，赌场非法获利仅三万余元，其分得11000元；冯某甲的工资确定为300元一天，冯某甲一部分的钱是其个人出于朋友关系在赢钱后发给冯的奖金；其与同案被告人应某、王某甲均经常参与赌博，赢钱时也被抽头，认为这部分应当不能算非法获利；此外，被告人应某认为之所以查获系其报警所致，为报复其，故意供述虚高。
其辩护人对指控的罪名无异议，但辩称：1.指控被告人杨永庆开设赌场的时间不准确，根据证据，被告人杨永庆参与开设的赌场中间停过一段时间，并非起诉书认定的3月初至4月14日，应认定为15天为宜；2.本案事实不清，被告人杨永庆、应某、王某甲都参与赌博，其三人的抽头营利数额应剔除其本人参与的部分；3.指控被告人杨永庆的营利数额不准确，根据证据，该赌场营利应按每天抽头一两千元计算，应认定营利在两万至三万之间，因此不属于情节严重，应在三年以下有期徒刑量刑。
被告人应某对指控的事实及罪名均无异议，当庭表示自愿认罪。
其辩护人对指控的罪名无异议，但认为：1.被告人应某自己参与赌博，其抽头营利数额应剔除其本人参与的部分；2.被告人应某只占25%股份，其归案后如实供述自己的罪行，有立功表现，且系初犯，请求对其从轻、减轻处罚。
被告人王某甲对指控的事实及罪名均无异议，当庭表示自愿认罪。
其辩护人对指控的罪名及事实均无异议，认为被告人王某甲有重大立功表现，依法可以减轻或免除处罚；其占25%股份，没有参与管理，且归案后如实供述自己的罪行，又系初犯，请求对其从轻处罚。
被告人泮某对指控的事实及罪名均无异议，当庭表示自愿认罪。
其辩护人对指控的罪名及事实均无异议，认为被告人泮某有立功表现，且归案后如实供述自己的罪行，又系初犯，请求对其从轻处罚。
被告人冯某甲对指控的罪名无异议，当庭表示自愿认罪，但辩称其在指控第一部分的赌场只分到两千元，其两场非法获利共五六千元，在侦查阶段交代的9700元包含了被告人杨永庆个人发给其的奖金，起诉书指控的五六千元将杨永庆私人发给其得奖金计算在内是不合理的。
被告人张某对指控的事实及罪名均无异议，当庭表示自愿认罪。
经审理查明：
2015年3月初开始至3月底、4月初期间，被告人杨永庆、应某、王某甲合伙在位于本县南峰街道西门村拆迁安置区被告人张某家等地开设赌场，以搓麻将摸子形式进行赌博并从中抽头获利。其中杨永庆占50%股份，被告人应某、王某甲各占25%股份。被告人杨永庆叫来被告人冯某甲负责督促记账、结账、抽头等事务，并向赌场领取佣金；被告人张某为赌场提供场地，向参赌人员提供伙食、卫生等服务，并向赌场领取佣金。期间赌场共获利5万余元，其中被告人杨永庆分得2万余元，被告人应某和王某甲各分得1万余元，被告人冯某甲分得两、三千元，被告人张某分得五、六千元。
此后，被告人杨永庆退出，从2015年4月15日开始，被告人泮某参与到其中和被告人应某、王某甲继续在被告人张某家开设赌场，其中被告人泮某占50%股份，被告人应某和王某甲各占25%股份，被告人冯某甲继续在赌场记账、算账、抽头。被告人张某继续为赌场提供场地，向参赌人员提供伙食、卫生等服务。4月27日下午，该赌场被公安机关当场查获。至被查获当日，该赌场共抽头获利5万余元，其中被告人泮某分得两万余元，被告人应某和王某甲各分得一万余元，被告人冯某甲分得三、四千元，被告人张某分得五、六千元。
案发后，仙居县公安局分别扣押被告人应某5万元，被告人王某甲5万元，被告人泮某3万元，被告人张某1万元，被告人冯某甲3万元。
认定上述事实有公诉机关出示的证据：
1.证人证言
（1）证人朱某甲的证言，证实2015年3月份，其到西门街拆迁安置区应某姐姐家搓麻将摸子，赌的形式是10元每台加摸子，一般每人8只子，多的十几只，专门有人记账抽头，庄二边三每张特码抽头10元，每把单个人输赢二三千元至六七千元。在应某姐姐家搓了二十天左右，杨永庆跟其讲场头时间太长了有点危险，将赌场移到了其家里三四天，杨永庆共给其1100元。赌博的人是杨永庆叫的，但是应某和王某甲应该也有拼在一起，因为三人都有打电话叫其去赌。
辨认笔录，朱某甲辨认赌场记账的人即被告人冯某甲。
辨认笔录，朱某甲辨认赌场烧饭和搞卫生的人即被告人张某。
（2）证人冯某乙的证言，证实4月27日下午，其找冯某甲办事，冯某甲带其上了一个排屋的五楼，有人在以搓麻将摸子的方式赌博，冯某甲在记账。
（3）证人杨某的证言，证实4月27日下午，其到西门头应某表姐家四楼的麻将摸子场赌博。搓麻将是10元每台，其每把摸子6、8颗，其他参与摸子的人也差不多10颗以内。其一个多小时4000元输光了，还欠了1000多元。一个叫“华伟”的人在那里算账、抽头，庄二边三抽头，坐庄的如果糊了两台以上或边上糊了三台以上，摸子摸到庄或糊家的特码每只抽头10元。当日抽成被抓后清点有1600元。场头的饭是应某表姐烧的。其共去了三次，一般四个人在搓，边上还有二三个人在摸子，没有看到有人放高利。
（4）证人王某乙的证言，证实4月27日下午，其和“天珉”一起去外语学校附近一个四楼的房间赌博，赌10元一台的麻将，摸子最多是10个，一般每人可摸四五个，每盘输赢几百几千都有，其当天下午输了2000多元。有人抽头记账，房东负责烧饭。抽头是“庄2边3”起抽，摸到糊家的那个字叫特码，抽10元。每局抽几十元到几百元都有。其共去过五次，每次大概有七八个人左右在赌。
辨认笔录，王某乙辨认赌场记账的人即被告人冯某甲。
（5）证人朱某乙的证言，证实其当时在场头，但是没有参与赌博。麻将十元每台，摸子每人十只，庄二边三场头抽头特码。抽头的是一个个子高高的人，烧饭是晓燕姊妹。其每次去少的话四个人在搓麻将摸子，多的话七八个人。
辨认笔录，朱某乙辨认赌场记账的人即被告人冯某甲。
辨认笔录，朱某乙辨认参赌人员王某乙。
（6）证人郑某的证言，证实其是杨永庆妻子，没有参与开赌场，赌场去过一次，但是王某甲叫过去做青团。其没有参与赌博。
2.被告人供述
（1）被告人杨永庆在侦查阶段的供述：其从3月初到4月15日左右，与应某、王某甲在应某姊妹张某家开设赌场，其50%股份，应某、王某甲合并50%股份。合股开设的时间15-20天左右，其赚了11000-12000元。一直到4月15日左右，因为和应某、王某甲有点矛盾，退出赌场，之后应某和王某甲、泮某三人合伙开赌场。赌博形式是搓麻将10元一台，摸子10元一只，一副麻将用来搓，另外一副升上来摸子。摸子6只起，多的10只，其本人都是20只，每局麻将上几千、几百都有，平均四五千，大的每局上万元。赌场遇到庄二边三要抽特码，赌场靠抽特码赚钱。每只码子抽10元，抽头一天少的几百元，多的六七千元，平均两千元左右。抽头的钱交给应某管理。冯某甲是其叫过来在赌场算账、记账、抽特码的，张某帮赌场烧饭、打扫房间卫生。冯某甲的工资一般是300元，多几百的也有，共六七千左右。赌场一般有七八个人在搓，多的有十来个，后来地点变换到朱某甲家赌了四五天，原因是怕派出所抓以及朱某甲个人原因。
其在庭审中的供述：3月初开始时是从搓5元一台改为搓10元一台，这阶段抽的钱只是烧饭及付工资，没有分到钱。开设赌场的时间半个月左右，抽头每天千余元，特殊几天会超过两千，平均下来没有超过两千。应某共分给其一万一千元。
（2）被告人应某在侦查阶段的供述：2015年3月初开始和王某甲、烂乌（杨永庆）商量开赌场，其和王某甲占一半，杨永庆一半，地点放在张某家。有二十几天，三十天不到。有七八天在朱某甲家赌过，转移地点是因为怕被抓。4月7日其去北京，回来后4月15日左右，开始和泮某合伙开，泮某一半，其和王某甲合并一半。赌场一般有十个人左右，多的不会超过十五个。摸子至少六只，一般十只，庄二边三抽头每只子10元。冯某甲是杨永庆叫过来记账、算账的，工资1万1、2左右。张某买菜烧饭和打扫卫生，共支付了1万元多点，包括菜钱，平均500元左右，后面几天工资没有付。赌场提供免费水果，总共开支2.5万元左右。赌场在和泮某拼的时候，分过两次，一次9900元，一次11000元，其和王某甲每人一万元，和泮某拼共赚了4万元样子；跟杨永庆三个人一共赚了5万元。
其在庭审中供述：和杨永庆合股开设赌场期间分到一万元。
（3）被告人王某甲在侦查阶段的供述：第一场3月初至4月15日和烂乌（杨永庆）、应某三人合伙开赌场，杨永庆一半股份，应某和王某甲共一半。在张某家赌，中途有三四天在朱某甲家。总共时间有十几天，其和应某分到2.7万元。第二场跟泮某合股开设七八天左右，其和应某分到一万二左右。赌场抽头一个下午平均二三千是有的，少的时候一千，多的时候七八千。给张某烧饭工资500元或者800元，吃饭人多的话给800元，算账，记账、抽头的工作是烂乌叫过来的冯某甲，冯某甲工资300元比较多，晚上如果还有搓的话就500元，一直到4月27日被抓，期间有十几天没有赌。支付给张某的工资按照40天算的话，500-800元每天，共三万元以上，冯某甲也按照40天算，300元或者500元每天，一万四五肯定是有的，工资开销4万元左右，加上水果的费用，总共4、5万元。
其在庭审中供述：和杨永庆合股开设赌场中途停止过，具体几天忘记了，其分得一万余元。
（4）被告人泮某供述：2015年3月4日时，杨永庆打电话给其让其到他赌场搓麻将，每台10元，每个人摸子6-10只，冯某甲记账，并抽头。到3月底的时候，应某、王某甲因为和杨永庆经济纠纷，赌博场停掉了。4月15日左右，其和应某、王某甲商量继续抽头。王某甲、应某占50%，其占50%，杨永庆讲他不拼股。杨永庆将冯某甲叫过来在场头记账、算账，每天300元的工资。烧饭、搞卫生的是应某的姐姐，后来听说如果烧饭的话给他800元每天，不烧饭的话给500元。开了一个星期之后，因其输了钱要求将抽头的钱分掉，第二天应某讲可以分给其13000元、13500元还是15000元，其记不清了。但因为其之前输钱给应某，因此从中退掉了，并无实际拿到。4月26日中午的时候，再次分成，其分到9900元，应某和王某甲一起分到9900元。其参股总共赚了2万多元，和王某甲应某总共赚了4万多元，另外还有冯某甲的工资和张某的买菜钱等开支六七千元。
（5）被告人冯某甲在侦查阶段的供述：杨永庆叫其去赌场结账抽头，每天给300-500元的工资。第一阶段3月3、4日至4月14日，有27天左右，杨永庆、王某甲、应某三人合股，杨永庆占一半股份。3月3、4日已经开始抽特码了，但是钱一天就四五百，一个星期左右，人多起来，抽特码的钱也多起来。第二阶段4月15日至4月27日都是每天在开的，有十二三日。泮某、应某和王某甲三人合股，泮某占一半股份。前一阶段杨永庆交给冯某甲工资，后一阶段泮某给的。赌场庄二边三抽头特码，看特码只数，每只10元，最少的时候320元，最多的时候500元，平均每天3000元左右。其期间有几天没有去，共在赌场算了40天左右，共拿了9700元多一点，一万元不到。烧饭是张某在烧的，工资从抽头拿。赌场开销八九百元一天。
其在庭审中供述：其在第一部分的赌场只分到两千元，两个阶段共获利五六千元，侦查阶段供述拿了9700元是包含杨永庆私人发给其的奖金。
（6）被告人张某在侦查阶段的供述：应某是其弟媳，2015年3月份左右，应某讲到其家搓麻将，并让其多烧晚饭，多几个人吃，后来第二天的时候应某拿了500元给其。从第一天进来到应某去北京，期间应该有一个月差不多，中途有一个星期没在。应某从北京回来过了二三天之后又开始赌，一直到被抓。一开始是杨永庆给其钱，后来应某给的多，每天给300-500元，500元多，800元的比较少，有时候十天里有二三天是没有给钱的。按照500元一天，共30天左右，买菜开销100-200元，他们总共给了1万2、3左右，除掉买菜、肉开支，1万元不到。
3.现场勘查检查工作记录，证实2015年4月27日下午14时29分接报，14时40分至15时24分勘查安洲街道西门安置房张某家四楼。现场房间放置一张麻将机，有计算器、扑克牌、水果、写字板等物品。
4.扣押清单，证实仙居县公安局扣押应某5万元，王某甲5万元，泮某3万元，张某1万元，冯某甲3万元。
5.情况说明，证实扣押清单金额，部分为赌场中犯罪嫌疑人非法获利数额，另一部分另案处理。
各被告人的户籍证明、归案经过及前科查询经质证在案。
以上证据经当庭举证、质证，证据之间能相互印证，足以认定。被告人杨永庆辩解赌场开设时间仅半个月左右，非法获利仅三万余元，根据其所占股份，结合其他同案被告人的供述以及证人证言，其辩解与查明的事实不符，依法不予采纳。其关于被告人本身参与赌博被同等抽头的获利部分应当予以剔除的辩解，本院认为被告人参赌性质与其他参赌人一样，抽头数额也作为利润进行分配，故亦应当认定为非法获利，该辩护意见亦不予采纳。被告人冯某甲关于其非法获利9700余元包含杨永庆私下给其的奖金的辩解，与被告人杨永庆的供述能够印证，故对其非法获利酌情予以扣减。
另查明：被告人应某有协助公安机关抓获逃犯四名的立功情节。被告人王某甲归案后有协助公安机关抓获逃犯三名、检举一人违法犯罪、检举一人重大违法犯罪的重大立功情节。被告人泮某有提供线索协助公安机关抓获逃犯三名的立功情节。被告人供述、归案经过、立功对象供述、通话记录等立功材料经质证在案。
本院认为，被告人杨永庆、应某、王某甲、泮某以营利为目的，开设赌场聚众赌博，被告人冯某甲、张某参与开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。被告人杨永庆在前罪有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚以上之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人应某、泮某有立功情节，依法可以从轻或减轻处罚；结合被告人应某审理中自愿认罪，被告人泮某归案后如实供述自己的罪行，对二被告人予以减轻处罚。被告人王某甲有重大立功表现，依法予以减轻处罚，审理中自愿认罪，酌情从轻处罚。被告人冯某甲、张某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法可以从轻或减轻处罚；结合审理中自愿认罪，对二被告人予以减轻处罚。被告人应某、王某甲、泮某、冯某甲、张某已退缴违法所得，均酌情予以从轻处罚。各辩护人关于对各被告人从轻、减轻处罚的辩护意见与法律规定相符，予以采纳。结合被告人应某、王某甲、泮某、冯某甲、张某的犯罪情节及悔罪表现，依法均可以适用缓刑。各被告人违法所得均依法予以没收。依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条、第六十七条三款、第六十八条、第六十一条、第六十二条、第七十二条第一、三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人杨永庆犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币五万元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年5月21日起至2018年7月20日止。罚金限判决生效之日起一个月内缴纳。）
二、被告人应某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年五个月，缓刑三年，并处罚金人民币八万元。（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
三、被告人王某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年五个月，缓刑二年，并处罚金人民币六万元。（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
四、被告人泮某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，缓刑二年，并处罚金人民币七万元。（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
五、被告人冯某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年五个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
六、被告人张某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年五个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万五千元。（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
七、追缴被告人杨永庆的违法所得二万元，并上交国库；扣押在案的被告人应某、王某甲、泮某、冯某甲、张某的违法所得予以没收，由扣押机关仙居县公安局上交国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吴雨雁
代理审判员 马颖文
人民陪审员 张定余
二〇一六年三月三十日
代理书记员 王雅芬
附件：本判决所依据的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条第一款以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。