福建省龙岩市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）岩民终字第77号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司龙岩中心支公司（以下简称“平安公司”），住所地龙岩市新罗区。
代表人郑闽，总经理。
委托代理人戴耀洪、李东成，福建乐康律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）张秋桂，男，住龙岩市新罗区。
委托代理人刘新策，福建正廉律师事务所律师。
委托代理人曹谋诚，福建正廉律师事务所实习律师。
原审被告官奕桃，男，住福建省上杭县
原审被告黄志泉，男，住龙岩市新罗区。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司龙岩中心支公司因与被上诉人张秋桂，原审被告官奕桃、黄志泉机动车交通事故责任纠纷一案，不服龙岩市新罗区人民法院（2013）龙新民初字第5622号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审�了本案。上诉人中国平安财产保险股份有限公司龙岩中心支公司的委托代理人李东成，被上诉人张秋桂的委托代理人刘新策到庭参加诉讼，原审被告官奕桃、黄志泉经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原审判决查明，2013年3月2日8时25分许，原告张秋桂驾驶闽FX42**号二轮摩托车后载黄笑如（原告张秋桂之妻）从龙岩市新罗区龙门镇赤水村路口驶出往龙门方向行驶，行至609县道龙门镇赤水村路段时，与从龙门往红坊方向行驶由被告官奕桃驾驶的闽F915**号轻型厢式货车发生碰撞，造成黄笑如送医院抢救无效死亡、张秋桂受伤，两车损坏的交通事故。事故发生后，原告即被送往龙岩市第一医院住院治疗，共住院106天。原告的主要伤情为：颅脑外伤，脑干损伤，脑室出血，蛛网膜下腔出血，胸部闭合性损伤，肋骨骨折，全身多处皮肤软组织挫擦伤，锁骨骨折，骶骨骨折，耻骨骨折，脑外伤所致精神障碍。出院医嘱为：门诊随诊，门诊复查生化、尿液分析等，继续康复训练。2013年6月7日，经福建闽西司法鉴定所鉴定，原告的伤残等级分别为“交通”三级和十级，为完全护理依赖，原告为此支付鉴定费1260元。二、交警部门的责任认定结果：张秋桂负事故同等责任；官奕桃负事故同等责任。三、受害人概况：原告张秋桂在事故发生前的经常居住地位于龙岩市新罗区龙门镇龙门村龙门老街83号，龙门村系龙门镇镇政府所在地。四、医疗费：131131.14元。张秋桂在龙岩市第一医院住院治疗，共花去医疗费131131.14元，该费用合理、有据，予以支持。被告平安公司主张原告的医疗费中含非医保费用12345.28元，并提供了龙岩市医疗保险管理中心的保险医疗审核理算明细表予以证实，原告及被告黄志泉均表示无�议，予以确认，即原告的医疗费用中的非医保费用为12345.28元。五、住院伙食补助费：2120元（20元／天×106天）。六、营养费：10000元。原告因本事故花去医疗费130000余元，酌情确定原告的营养费为10000元。七、后续治疗费：原告主张后续治疗费200000元，该费用尚未实际发生，不予支持，原告可待该费用实际发生后另行主张。八、交通费：1060元。交通费属于必然发生的费用，结合原告及其陪护人员因就医实际发生的费用情况，酌情确定交通费为1060元。九、护理费：198100元（住院期间的护理费15600元＋出院后5年的护理费182500元）。原告共住院106天，因本事故伤情特别严重，结合原告的伤情，酌情确定原告住院期间中的50天按二人护理计算，即原告住院期间的护理费为15600元（100元／天×50天×2人＋100元／天×56天），原告主张住院期间的护理费按120元／天计算不符合当地�工从事同级别护理的工资标准，不予支持。根据福建闽西司法鉴定所的鉴定结论，原告为完全护理依赖，故原告主张出院后5年的护理费，予以支持，即出院后5年的护理费为182500元（100元／天×365天×5年）。十、残疾赔偿金：179552元。事故发生前，原告的经常居住地在龙门镇龙门村，该村属镇政府所在地，故残疾赔偿金应按城镇居民人均可支配收入标准28055元／年计算。原告定残时为七十二周多，依照法律规定，六十周岁以上的，计算残疾赔偿金年龄每增加一岁减少一年，故原告的残疾赔偿金为179552元（28055元／年×8年×80%）。十一、精神损害抚慰金：25000元。原告因本起交通事故致三级伤残、七级伤残，给原告方造成严重的精神损害，原告要求被告赔偿精神损害抚慰金，符合法律规定，予以支持。结合侵权人的过错程度、侵权行为所造成的后果、侵权人承担责任的经济能力、受诉法院所在地的平均生活水平等情况，酌情确定精神损害抚慰金为25000元。十二、鉴定费：1260元。原告因本事故花去鉴定费1260元，有鉴定费予以证实，予以支持。十三、财产损失：原告主张财产损失2000元没有依据，不予支持。十四、车辆投保情况：肇事车辆闽F915**号轻型厢式货车在被告平安公司投保交强险，以及不计免赔、保额为500000元的商业三者险，事故发生在保险期限内。十五、机动车使用人与机动车所有人的关系：肇事车辆闽F915**号轻型厢式货车的登记车主为新罗区信友日杂店，被告黄志泉系新罗区信友日杂店的业主，被告官奕桃系被告黄志泉雇请的驾驶员。十六、受害方已获得赔偿情况：事故发生后，被告平安公司支付原告方赔偿款8000元，被告黄志泉支付原告方赔偿款48765.2元。十七、交强险、商业三者险分配及其他情况：本起事故造成张秋桂受伤及其妻子黄笑如抢救无效死亡，原告张秋桂及黄笑如的亲属均同意：交强险医疗费用赔偿限额10000元由原告张秋桂享有8000元，由黄笑如的亲属享有2000元；交强险死亡伤残赔偿限额110000元由黄笑如的亲属享有；商业三者险500000元由黄笑如的亲属优先分配，剩余部分由原告张秋桂分配。新罗区人民法院（2013）龙新民初字第5743号案件中已确定黄笑如的亲属分配商业三者险500000元中的147544.75元。诉讼中，原告方要求交强险赔偿限额内优先赔付非医保费用。原告诉请：判令三被告赔偿原告医疗费131131.14元、住院伙食补助费2120元、营养费13000元、后续治疗费200000元、护理费244440元（住院期间120元／天×106天×2人＋出院后120元／天×365天×5年）、残疾赔偿金179552元（28055元／年×8年×80%）、鉴定费1260元、交通费3000元、精神损害抚慰金30000元、财产损失2000元共计806503.4元中的399251.7元［总损失扣除被告平安公司在机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）范围内承担的医疗费8000元后的50%］，其中，被告平安公司在第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）范围内承担赔偿责任，超出保险责任范围内的损失由被告官奕桃、黄志泉承担连带赔偿责任。
原审判决认为，本案为机动车交通事故责任纠纷案件，经交警部门认定：被告官奕桃负事故同等责任；原告张秋桂负事故同等责任，该认定可作为本案当事人承担民事赔偿责任的依据。依照法律规定，雇员在从事雇佣活动过程中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。本案的侵权人官奕桃系在从事雇佣活动过程中发生交通事故致人损害，故原告的损失应由官奕桃的雇主即被告黄志泉承担赔偿责任。雇员因故意或者重大过失致人损害的，应与雇主承担连带赔偿责任。本案中，被告官奕桃驾驶机动车上路行驶，行至肇事路口在已知路口有车辆驶出的情况下，遇险时采取措施不当，对事故的发生存在重大过错，因此，应当与其雇主黄志泉对原告的损失承担连带赔偿责任。鉴于闽F915**号轻型厢式货车在被告平安公司投保了交强险，被告平安公司应当根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款的规定，在交强险责任限额内承担赔偿责任。对于不足部分，由被告黄志泉按责任比例承担50%的赔偿责任，因闽F915**号轻型厢式货车在被告平安公司投保商业三者险，故被告黄志泉依法承担的赔偿款应先由被告平安公司根据保险合同的约定在商业三者险范围内予以赔偿，剩余部分再由被告黄志泉予以赔偿。原告方的损失有：医疗费131131.14元（包含非医保费用12345.28元）、住院伙食补助费2120元、营养费10000元、交通费1060元、护理费198100元、残疾赔偿金179552元、精神损害抚慰金25000元、鉴定费1260元。关于在交强险中是否赔付非医保费用问题，因保险公司未举证证明非医保费用转化为医保替代性用药的具体情况，故应根据非医保费用在总医疗费用中的比例情况，确定由保险公司在交强险医疗费用赔偿限额中适当赔付较妥，即被告平安公司应在交强险医疗费用赔偿限额范围内赔偿原告医疗费8065.2元［包含非医保费用759.3元（12345.28元÷131131.14元×8065.2元）］。不足部分为医疗费123065.94元（包含非医保费用11585.98元）、住院伙食补助费2120元、营养费10000元、交通费1060元、护理费198100元、残疾赔偿金179552元、鉴定费1260元共计515157.94元，由被告黄志泉承担50%的赔偿责任，即为257578.97元。依照商业三者险保险合同约定，非医保费用、精神损害抚慰金不属保险赔偿范围，据此，被告平安公司应当在商业三者险范围内赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、交通费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费共计251785.98元，因商业三者险限额为500000元，该限额已由黄笑如的亲属分配147544.75元，余额为352455.25元，故被告平安公司应当在商业三者险范围内赔偿原告各项损失251785.98元。不足部分为30792.99元（包含非医保费用5792.99元、精神损害抚慰金25000元），由被告黄志泉赔偿，被告黄志泉已支付原告48765.2元，多支付的款项为17972.21元，该款应视为被告黄志泉为被告平安公司垫付，被告黄志泉可另行向被告平安公司主张。被告平安公司主张鉴定费不属商业险赔偿范围没有依据，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条第二款，《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件�用法律若干问题的解释》第九条，第十七条第一、二款，第十八条第一款，第十九条，第二十一条，第二十二条，第二十三条，第二十四条，第二十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司龙岩中心支公司应于本判决生效之日起十五日内在机动车第三者责任强制保险、第三者责任商业保险范围内赔偿原告张秋桂医疗费、住院伙食补助费、营养费、交通费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费共计259851.18元，扣除被告中国平安财产保险股份有限公司龙岩中心支公司已支付的8000元，被告黄志泉为其垫付的17972.21元，被告中国平安财产保险股份有限公司龙岩中心支公司还应赔偿原告张秋桂2338**.97元。二、被告黄志泉应于本判决生效之日起十五日内赔偿原告张秋桂医疗费、精神损害抚慰金共计30792.99元（该款已履行完毕）。三、驳回原告张秋桂的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费7290元，减半收取为3645元，由原告张秋桂负担1508元，被告中国平安财产保险股份有限公司龙岩中心支公司负担2137元。
宣判后，原审被告中国平安财产保险股份有限公司龙岩中心支公司不服，向本院提起上诉。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司龙岩中心支公司上诉称，1、原审法院将福建闽西司法鉴定所�法医（2013）残鉴字第303号司法鉴定书护理依赖程度鉴定结论作为认定案件事实并据此判决是错误的；2、原审法院判决支持被上诉人出院后的护理费的标准错误。请求二审法院依法改判。
被上诉人张秋桂答辩称，答辩人进行鉴定的时间合法，一审判决认定的护理标准已属偏低，出院后5年的护理费于法有据。请求二审法院依法维持原判。
经审理查明，上诉人中国平安财产保险股份有限公司龙岩中心支公司对一审判决查明认定的事实无异议。被上诉人张秋桂对一审判决查明认定的事实无异议。本院对双方当事人均无异议的事实予以确认。
本院认为，本案为机动车交通事故责任纠纷案件，上诉人中国平安财产保险股份有限公司龙岩中心支公司应当依据交强险、商业三者险保险合同承担民事责任。上诉人未提供福建闽西司法鉴定所法医（2013）残鉴字第303号司法鉴定书�在违法情形，该鉴定书可以作为本案的定案依据，一审判决认定的护理标准及出院后5年的护理费于法有据，上诉人的上诉理由没有事实和法律依据，本院不予采信。原判认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3950元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司龙岩中心支公司负担。一审案件受理费按原审法院判决计收。
本判决为终审判决。
审 判 长 傅 胜 荣
代理审判员 林 发 富
代理审判员 涂 智 琼
二〇一四年三月三日
书 记 员 林薇（代）