浙江省兰溪市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）金兰永民初字第318号
原告魏华超，（浙江豪欣纺织有限公司内）。
委托代理人陈建学、童小艳，浙江大名律师事务所律师。
被告李继涛。
委托代理人金国华，兰溪市长安法律服务所法律工作者。
原告魏华超为与被告李继涛生命权、健康权、身体权纠纷一案，于2015年11月11日提起诉讼。本院受理后，依法由审判员唐飞京独任审判，于2016年1月12日公开开庭进行�审理。原告魏华超及其委托代理人陈建学、童小艳，被告李继涛及其委托代理人金国华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告魏华超诉称：2015年4月24日下午14时许，在兰溪××诸葛镇木材市场，案外人吴勇醉酒后随意殴打被告李继涛，遭到被告的反抗，二人扭打在一起。原告见状后前去拉架，结果被被告用木棍将原告左手臂打伤。受伤后，原告即到兰溪市人民医院抢救治疗，经诊断为左侧尺骨鹰嘴骨粉碎性骨折，住院治疗15天。原告共花去医药费18519.15元，至今未治愈，留有严重后遗症。2015年5月21日，原告经兰溪市公安局司法鉴定中心法医人体损伤程度鉴定，原告构成轻伤一级。2015年10月12日原告经金华精诚司法鉴定所鉴定，原告的损伤构成十级伤残，误工时间120日，护理时间30日，营养时间60日。原告多次与被告协商要求赔偿损失未果。原告认为被告�本案中具有完全过错，应全部赔偿原告的损失。请求判令被告赔偿原告医药费18519.15元、误工费3931.4元／月×4月（即120日）＝15725.6元、护理费150元／日×30日＝4500元、营养费93元／日×60日＝5520元、住院伙食补助费30元／日×15日=450元、交通费500元、残疾赔偿金40393元／年×20年×10%＝80786元、鉴定费2040元，合计128040.75元。原告提供的证据有：1.原告身份证复印件一份，拟证明原告的诉讼主体资格；2.兰溪市公安局鉴定意见通知书、兰溪市公安局司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书复印件各一份，拟证明原告所受损伤程度为轻伤一级的事实；3.医疗费票据若干，拟证明原告所花医疗费用18519.15元的事实；4.门诊病历、诊断报告、出院记录、住院费用清单各若干，拟证明原告治疗情况；5.劳动合同、个人社会保险参保信息、临时居住证复印件、银行明细对账单各一份，庭后还补充提供了工资表一份，拟证明原告系浙江豪欣纺织有限公司的员工，系进城务工人员，居住在城市，应参照进城务工人员的标准赔偿残疾补助费及原告的月收入为3931.4元／月的事实；6.鉴定意见书一份及鉴定费发票二份，拟证明原告的伤残等级和误工、护理、营养时间及鉴定费用；7.公安机关的询问笔录四份及兰溪市人民法院的刑事判决书一份，拟证明原告是参与劝架的及被告已被判刑的事实。
被告李继涛辩称：案外人吴勇与原告寻衅滋事，殴打被告，原告并非劝架而是有预谋的与吴勇一起殴打被告。被告被打后为保护自己用棍子打伤原告，是被告面对不法侵害时的正当防卫。原告侵权在先，应承担主要责任。原告诉请的营养费应按照城乡人均消费支出平均值的1倍计算，交通费没有提供依据，误工费按照对账单平均月工资为2942元。被告愿意承担�告合理损失的30%。经被告申请，以下证人出庭作证：1.赵某的证言为：那天我在诸葛木材市场，看见一辆小车开过来，从车里下来两个人，一个胖的一个瘦的，当时被告坐在凳子上玩手机，两个人问被告是不是叫“小胖”，被告说是的，两个人就打被告了，胖一点的人用玻璃杯把被告的头上打破了。后来他们两个人先用木棍打，被告也用木棍打过。我们叫起来，他们就走了。我与事发现场隔一条公路。2.黄某的证言为：当天被告到诸葛建荣处买木头，我是装卸工，事发地点在诸葛建荣摊位的隔壁。我看到被告坐在凳子上玩手机，两个人从车里下来问被告是不是“小胖”，被告说是的，两个人就打被告了，用我喝水的杯子打被告，后来用棍子打，被告也用棍子还击过。
经庭审举证，质证、认证意见如下：
对原告的证据1、2、3、4、6，被告无异议，本院予以确认。
对原告的证据5，被告对真实性无异议，但认为原告的银行明细对账单中只有11个月的工资明细，且原告的平均月收入为2942元。原告称银行明细对账单中的“工资”和“转入”款均为所在公司所发的工资收入。本院经审核认为，原告仅提供含11个月工资收入的银行明细对账单，庭后补充提交工资单也只有11个月，虽加盖了公司印章，但无单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，故对原告系进城务工人员，应按照城镇居民标准计算损失的事实，本院予以采纳，但对原告拟证明其月收入为3931.4元／月的事实，本院不予认定其证明力
对原告的证据7，被告对真实性无异议，但认为同时也证明了原告也参与殴打。本院对该证据予以确认，并认为，在公安机关对吴勇的询问笔录中，吴勇均称：我用玻璃杯朝被告头上砸了过去后，被告与我扭在一起，原告就上来帮我拽住被告不让他打到我，我就从地上捡来一根木棍朝被告身上打了好几下，被告火起来也从地上捡来一根木棍朝我们打过来，结果打到了原告的手臂上一下，我们就上去把原告手里的木棍夺了下来，夺下来后我又拿起木棍朝被告的头上打了几下，后来有人围过来劝架，我们就坐上朋友的车跑掉了。根据该供述及其他询问笔录的内容可证实：原告与吴勇一同到事发现场，吴勇在问明被告身份后突然砸打被告，在遇到被告的抵抗后，原告帮吴勇拽住被告不让被告打到吴勇，又共同夺下被告手里的木棍，期间原告并未声称劝架或要求双方不要打架的言语表示，在吴勇又用棍子击打被告时，原告并无任何劝阻行为，原告的行为并未体现出居中劝架而是一面倒地在帮助吴勇，故本院不能认定原告的行为是参与劝架，而应认定是实际上帮助吴勇并�与了打架。
对证人赵某的证言，原告有异议，认为赵某与被告有业务往来，有直接利害关系，且（2015）金兰刑初字第540号刑事判决书认定赵某的书面证言与被告第一次供述不相一致，故对其证言应不予采信。被告无异议，称曾与证人有过生意往来，并不是长期业务往来，刑事判决书中也认定原、被告有肢体接触。本院认为，（2015）金兰刑初字第540号刑事判决书对赵某的书面证言不予采信的理由一是证据形式不符合法律规定，二是与被告第一次供述不相一致，现证人已出庭作证，其不相一致之处为原告有无用木棍打过被告，故本院对原告用木棍打被告的证言内容不予采信，其余内容与其他证据可相互印证，本院予以采信。
对证人黄某的证言，原告有异议，认为证人系诸葛建荣的装卸工，公安机关在向诸葛建荣询问时，诸葛建荣称他曾问过装车�人，他们说也没有看清楚，故该证言不可信。被告无异议。本院认为该证言与其他证据可相互印证，本院予以采信。
根据上述确认的证据及当事人的陈述，本院认定如下法律事实：事发时被告与原告、案外人吴勇并不认识。2015年4月24日下午14时许，案外人吴勇与原告酒后来到兰溪××诸葛镇木材市场，吴勇因听朋友说被告做人不好，但因不认识被告，故吴勇在确认被告的身份后，即肆意用茶杯砸向被告头部，造成被告头部流血，后吴勇又与被告扭打起来时，原告帮吴勇拽住被告不让被告打到吴勇，吴勇从地上捡来一根木棍朝被告身上打了多次，被告被激怒后也从地上捡来一根木棍朝吴勇和原告打去，结果打到了原告的手臂上，吴勇和原告上去把原告手里的木棍夺了下来后，吴勇又拿起木棍朝被告的头上打了数下，后来有人围过来劝架，吴勇和原告就坐上汽车离开了现场。在车上原告发现手臂受伤，当即到兰溪市××街道社区卫生服务中心进行治疗，经诊断为左侧尺骨鹰嘴骨折，后到兰溪市人民医院住院治疗，住院15天，行左尺骨鹰嘴骨折切复内固定术，术后给予消肿等治疗，共花医疗费用18519.15元（包括出院后的门诊费用）。2015年5月21日，经兰溪市公安局司法鉴定中心法医人体损伤程度鉴定，原告所受损伤程度为轻伤一级。2015年9月28日，兰溪市人民检察院以被告人李继涛犯故意伤害罪向本院提起公诉。2015年10月12日，经金华精诚司法鉴定所鉴定，原告的损伤为十级伤残，误工时间120日，护理时间30日，营养时间60日。2015年10月29日，本院作出（2015）金兰刑初字第540号刑事判决书，判处被告人李继涛犯有期徒刑十个月，缓刑一年。对原告的损害赔偿，在刑事案件审理过程中调解未成，原告诉至本院。对于原告的损失，本院认定为：医药费18519.15元、误工费111元／日×120月＝13320元、住院期间护理费150元／日×15日＝2250元、非住院期间护理费122元／日×（30-15）日＝1830元、营养费93元／日×60日＝5580元、住院伙食补助费30元／日×15日=450元、交通费400元、残疾赔偿金40393元／年×20年×10%＝80786元、鉴定费2040元，合计125175.15元。本案在审理过程中，因双方分歧较大调解未成。
本院认为：原告与案外人吴勇一同来到事发现场，被告与他们均不相识，吴勇在确认被告的身份后，即肆意用茶杯砸伤被告头部，在被告与吴勇扭打过程中，原告曾帮吴勇拽住被告不让被告打到吴勇，吴勇还从地上捡来一根木棍朝被告身上打了多次后，被告被激怒才从地上捡来一根木棍朝吴勇和原告打去，结果打到了原告的手臂，造成原告受伤。期间原告并无劝架的言语表示，在吴勇殴打被告时，原告未加�阻，在被告与吴勇扭打和还击时，原告帮吴勇拽住被告，还和吴勇一起夺下被告的木棍，也未体现出居中劝架的行为，而是实际上采取了帮助吴勇并参与了打架。本案的事发经过比较突然，被告用木棍打伤原告事出有因，根据本案实际，考虑到原告的损伤确系由被告在木棍击打过程中所造成的结果，本院认为双方的过错和责任相当，应负相同的责任。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十七条第一款的规定，判决如下：
被告李继涛于本判决生效后十日内赔偿原告魏华超医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费合计125175.15元的50%，计62587.58元。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费520元（已减半收取），由原告魏华超、被告李继涛各负担260元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。
审判员 唐飞京
二〇一六年三月一日
书记员 朱晓兰