福建省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）闽刑终字第38号
原公诉机关福州市人民检察院。
上诉人（原审被告人）林潇，男，1985年8月8日出生于福建省福州市，汉族，初中文化，无业，住福州市仓山区。2011年7月5日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元，同年8月31日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年4月9日被刑事拘留，同年5月14日被逮捕。现羁押于福州市第一看守所。
辩护人林琰、欧慧琳，福建海山律师事务所律师。
福州市中级人民法院审理福州市人民检察院指控被告人林潇犯贩卖毒品罪一案，于2013年10月10日作出（2013）榕刑初字第126号刑事判决。被告人林潇不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问被告人，听取了辩护人意见，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2013年4月8日晚，被告人林潇将19.35克甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给彭某某，被当场抓获，警方还从林潇驾驶的汽车内查扣到150.7克甲基苯丙胺和42.1克“麻古”。认定上述事实的证据，有证人彭某某、蔡某某等人证言，提取笔录、扣押物品清单、理化检验报告、司法鉴定检验报告、手机通话清单、毒品实物上缴收据，被告人林潇供述等。
原判认为，被告人林潇违反国家毒品管理法规，贩卖甲基苯丙胺170.05克，“麻古”42.1克，其行为已构成贩卖毒品罪。林潇曾因毒品犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再实施应当判处有期徒刑以上刑罚的毒品犯罪，系累犯及毒品再犯，依法应当从重处罚。鉴于本案毒品交易过程系在公安机关的介入和控制之下进行，涉案毒品绝大部分未进行交易即被查获，未造成实际的社会危害后果，且林潇到案后能如实供述自己的罪行，认罪态度较好，可酌情从轻处罚。据此依法判决：被告人林潇犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。
上诉人林潇的上诉理由：查获的毒品未进行准确称重；存在特情犯意引诱，且是以贩养吸；涉案毒品未流入社会造成实际社会危害后果，归案后认罪态度好，原判量刑过重，请求依法改判。辩护人以基本相同的理由提出辩护意见。
经审理查明，2013年4月8日晚11时许，上诉人林潇应彭某某的要求，驾驶租赁的轿车到福州市五四路外贸中心酒店前路边，以4000元的价格将19.85克甲基苯丙胺贩卖给彭某某，被公安人员当场抓获。警方还从林潇驾驶的轿车内查扣150.2克甲基苯丙胺和42.1克“麻古”。经检验，上述所查扣的甲基苯丙胺含量为74.9%至76.1%，“麻古”中甲基苯丙胺含量分别为1.8%、6.3%。
认定上述事实的证据有：
1、证人彭某某证言及辨认笔录，证实其向公安机关举报贩毒人员林潇，愿意配合抓捕林潇。2013年4月8日晚，其打电话给林潇表示要购买20克冰毒，后双方谈好价格每克200元，并约定在福州市五四路外贸中心酒店前路边交易。当晚11时许，林潇驾驶轿车前来，交付其一包透明封口袋包装的冰毒后，其将4000元钱交给林潇。公安人员将林潇当场抓获，并从林潇驾驶的轿车后座上查获毒品。经照片辨认确认林潇，并指认了所交易的冰毒。
2、证人蔡某某证言及辨认笔录，证实2013年4月8日下午，彭某某到公安机关举报贩毒人员林潇，其作为联防队员，公安人员要其配合彭某某一同前往交易。后彭某某经电话联系购买20克毒品，双方约定在福州市五四路外贸中心酒店门口交易。当晚11时许，林潇驾驶轿车前来交易，彭某某坐上林潇的车，其站在车门边。林潇拿出一包透明塑料袋包装的毒品交给彭某某，彭某某拿4000元钱给林潇。公安人员当场将林潇抓获，并从林潇轿车上查获大量白色晶体和红色药丸。经照片辨认林潇、彭某某，并指认了所交易的毒品及毒资。
3、证人陈某俊证言、辨认笔录及借车协议书，证实2013年4月1日，朋友陈某敏将一辆大众轿车挂靠在其所在的汽车租赁公司，用于日常租赁，当天该车被林潇租走。经照片辨认确认林潇。
4、证人陈某敏证言及借车协议书、机动车登记信息，证实2013年4月1日，其将轿车租给陈某俊所在的汽车租赁公司，由该公司负责管理。
5、提取笔录、称重照片及扣押、发还物品清单，证实2013年4月8日公安人员在抓获林潇时从其所驾驶的轿车后座左侧靠窗位子上提取到一个白蓝相间的手提包，从手提包外侧口袋中提取到白色塑料袋包装的疑似冰毒白色晶体共16件，从手提包中间口袋内提取到白绿色相间的化妆包一个，内有疑似冰毒的白色晶体及疑似“麻古”的红色药丸共10件；同时提取到一个棕色化妆包，内有疑似冰毒的白色晶体共7件；还提取到一个棕色收纳袋，内有疑似“麻古”的红色、绿色药丸共9件；上述被查获的42件毒品及林潇用于交易的毒品的具体称重情况，以及毒资、车辆的扣押和发还情况。
6、福州市公安局榕公刑技化（2013）第625号理化检验报告，证实公安机关将林潇用于交易的白色晶体及从车后座上查获的白色晶体、红色药丸、绿色药丸送检，除在棕色收纳袋内提取到的4袋红色药丸未检出常见毒品成分外，其余扣押的毒品均检出甲基苯丙胺成分。
7、福州市公安局榕公刑技化（2013）第1114号理化检验报告，证实现场查扣的林潇用于交易的白色晶体中甲基苯丙胺含量为75.6%；手提包外侧袋内查获的16件白色晶体中甲基苯丙胺含量为76%；手提包中间口袋内查获的8件白色晶体中甲基苯丙胺含量为74.9%；棕色化妆包内查获的7件白色晶体中甲基苯丙胺含量为76.1%；手提包中间口袋内查获的红色药丸中甲基苯丙胺含量为6.3%；棕色收纳袋内查获的红色、绿色药丸中甲基苯丙胺含量为1.8%。
8、福建晟蓝司法鉴定所闽晟司鉴所尿检字（2013）第36号司法鉴定检验报告，证实林潇的尿液经甲基安非他明（甲基苯丙胺）检测试剂板检验呈阳性。
9、毒品实物上缴收据，证实涉案毒品扣除送检耗材5.35克，共上缴206.8克。
10、手机通话清单，证实林潇在案发前后与彭某某电话联系情况。
11、抓获经过，证实林潇到案过程。
12、福州市鼓楼区人民法院（2011）鼓刑初字第536号刑事判决书和刑满释放证明书，证实林潇前科判决情况。
13、上诉人林潇供述及辨认笔录，2013年4月8日晚7时许，彭某某打电话向其购买20克冰毒。晚11时许，其和彭某某约定在福州市五四路外贸中心酒店路边交易，后其驾驶租赁的轿车到现场，彭某某走过来坐上车，另一名男子（蔡某某）站在车门边，彭某某说该男子是跟他的小弟。确认安全后，其以每克200元的价格将重约20克的冰毒卖给彭某某，彭某某给其4000元购毒款，后被公安人员当场查获。公安人员还从其车后座上查获毒品。经照片辨认确认彭某某和蔡某某，并对毒品交易地点及查获的毒品、毒资、所驾驶车辆进行了辨认。
以上证据均经一审庭审举证、质证，证据来源合法，且各证据之间能够相互印证，可作为本案定案证据，本院予以确认。
关于上诉人林潇上诉称查获的毒品未进行准确称重的理由。经查，公安机关现场查获毒品后交由林潇辨认并称重，整个过程已拍照固定，林潇对查扣到案的毒品亦签字确认。对涉案毒品扣除送检耗材外，公安机关已将其余毒品如数上缴。该上诉理由不能成立，不予采纳。
关于上诉人林潇及其辩护人诉辩称存在特情犯意引诱，且是以贩养吸的理由。经查，林潇事先向上家购买了大量毒品分装成大小不等的数十袋，后公安人员根据彭某某的举报并在其配合下抓获林潇，结合林潇曾因犯贩卖毒品罪被判刑的情况，足以认定其主观上具有贩卖毒品的故意，不存在特情犯意引诱的情形，林潇的吸毒情节也不足以成为认定其以贩养吸的理由。该诉辩理由不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人林潇违反国家毒品管理规定，贩卖甲基苯丙胺170.05克，“麻古”42.1克，其行为已构成贩卖毒品罪。林潇贩卖毒品数量大，且系累犯及毒品再犯，依法应当从重处罚。鉴于本案毒品交易过程系在公安机关的介入和控制之下进行，涉案毒品绝大部分未进行交易即被查获，未造成实际的社会危害后果，且林潇到案后能如实供述自己的罪行，认罪态度较好，可酌情从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。上诉人林潇及其辩护人要求改判的理由不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第五十七条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第三百五十六条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 赵家玲
代理审判员 詹昌裕
代理审判员 江爱响
二〇一四年六月九日
书 记 员 方俊民