新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）新01民终2394号上诉人（原审被告）：新疆联合建设工程有限公司。住所地：乌鲁木齐市水磨沟区高尔夫路***号绿城丁香花园揽秀苑**栋*层*单元地下室***号。法定代表人：陈才宏，新疆联合建设工程有限公司总经理。委托诉讼代理人：周怡，新疆恒瑞律师事务所律师。委托诉讼代理人：丁佐强，新疆恒瑞律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：马伟，男，1975年3月28日出生，汉族，深圳宝鹰工程有限公司项目管理人员，住乌鲁木齐市。上诉人新疆联合建设工程有限公司因与被上诉人马伟工伤保险待遇纠纷一案，不服乌鲁木齐市水磨沟区人民法院（2018）新0105民初344号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月19日立案后，依法组成合议庭，于2018年7月25日公开开庭进行了审理。上诉人新疆联合建设工程有限公司的委托诉讼代理人周怡、被上诉人马伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。新疆联合建设工程有限公司上诉请求：撤销一审判决第五、六、七、十一项，改判：1、不支付马伟停工留薪期工资37008元；2、不支付马伟护理费52468元；3、不支付马伟医疗费23909.36元；4、不补缴马伟2013年7月至2017年8月期间的养老保、失业保险费及利息。事实和理由：一、马伟在劳动仲裁时承认出示的博州医院的全休证明为护工代开，因自治区中医院不给开全休证明所以才在军区总医院补开,故全休证明不具有法律效力。根据法律规定，停工留薪期不超过12个月，故停工留薪期不应认定为12个月。二、针对护理费，马伟只是对护理费计算时间有异议提起诉讼，并未对计算标准提出诉讼请求，一审判决直接适用2013年乌市在岗职工工资标准违反不诉不理原则；根据《新疆维吾尔自治区实施办法》第二十二条的规定，住院期间的护理费不应包括出院后，也不存在二人的问题，依据最高人民法院人身损害赔偿的解释，陪护原则上为一人，超过应有明确的医疗或鉴定机构意见；三、对没有完整挂号、病历、诊断证明、检查部位项目的复查费用，一审法院不应全部认可，马伟在军区总医院重新手术取出博州医院植入的材料另行植入的原因是术后不良，属医院责任，不应由我公司承担责任；四、补缴养老、失业保险费用，是社会保险费征缴�构的权力，法院不应处理。马伟辩称，本人主张的住院期间和出院后需要护理的期间时长为22个月，并有医院的诊断证明，所采用的是2016年劳动力市场指导价护工工资中价位标准2453元/月，一审法院认定计算基数为3962元，因计算基数不同，但判决结果相差不多，故本人认可一审判决中的该判项。虽然本人的病假条为护工代开，因本人出院后行动不便，不能长途奔波去找原主治医生开具病假条，但本人有当时在自治区中医院每个月的X光片检查结果，可以反映我的伤情恢复状况，且在出院四个月后，因伤情无好转，在军区总医院第二次入院治疗的入院记录，出院后的休假理由充分。因本人行动不便，每月就近在自治区中医院复查，隔几个月去军区总医院复查一次，医生根据检查结果，决定是否延续病假，据此，军区总医院出具的病�条真实、合法、有效。关于缴纳养老、失业保险费，是用人单位应履行的法定义务，法院应予支持。马伟向一审法院起诉请求：1.新疆联合建设工程有限公司支付一次性伤残补助金40092元；2.新疆联合建设工程有限公司支付停工留薪期工资108000元；3.新疆联合建设工程有限公司支付医疗费69668元；4.新疆联合建设工程有限公司支付生活护理费73980元。一审法院认定事实：2013年6月22日，马伟到新疆联合建设工程有限公司从事施工员工作。2013年7月15日马伟在工作中摔伤被送往博尔塔拉蒙古自治州人民医院救治，诊断为左胫腓骨下段闭合性骨折，2013年7月15日至2013年8月5日住院23天，出院医嘱全休一个月。后博尔塔拉蒙古自治州人民医院出具四份医疗证明书，医嘱马伟在2013年9月5日至2014年1月4日（共计四�月）全休，一人陪护。2013年12月27日至2014年2月26日马伟在中国人民解放军兰州军区乌鲁木齐总医院住院61天，诊断为左胫骨骨折术后不愈合，骨折移位畸形术后，出院医嘱全休三个月，住院期间陪护两人，出院后两个月一人陪护。后中国人民解放军兰州军区乌鲁木齐总医院出具诊断证明书，医嘱2014年5月26日至2015年7月29日全休，其中2014年5月26日至2015年4月30日期间陪护一人。2016年7月18日至2016年7月24日马伟在新疆维吾尔自治区中医医院住院7天，诊断为左踝关节骨折术后、左踝关节创伤性关节并畸形愈合，出院医嘱全休一个月。另查明，2015年6月3日经乌鲁木齐市人力资源和社会保障局认定马伟受伤为工伤。2016年8月3日经乌鲁木齐市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残九级。2017年8月29日经新疆维吾尔自治区劳动能力鉴定委员再次鉴定为伤残七级。另查明，马伟第一次住院产生住院费24915.85元，其中17000元马伟以从新疆联合建设工程有限公司借支的方式支付，其余由新疆联合建设工程有限公司支付，庭审中双方认可该17000元为新疆联合建设工程有限公司支付的住院费，马伟陈述2017年社保账户收到报销款13600元。马伟第二次住院产生住院费58795.33元，其中医保统筹支付27654.10元，马伟自付31141.23元。马伟第三次住院7499.49元，医保统筹支付4498.50元，马伟自付3000.99元。庭审中，双方认可马伟从新疆联合建设工程有限公司借支3000元用于支付护理费。另查明，马伟因复查支付门诊医疗费3367.14元。庭审中，马伟对仲裁裁决本人工资标准为3084元/月无异议。另查明,2013年度乌鲁木齐市在岗职工平均工资为3962元/月。2017年9月19日，马伟向乌鲁木齐市天山区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，被申请人为新疆联合建设工程有限公司，要�：1.解除双方劳动关系；2.被申请人支付申请人解除劳动关系经济补偿金16000元；3.被申请人补缴申请人2013年7月至2017年8期间养老、失业保险费；4.被申请人支付一次性伤残补助金52000元，一次性工伤医疗补助金43047元，一次性伤残就业补助金100443元；5.被申请人支付工资含停工留薪期工资108000元；6.被申请人支付医疗费69668元、生活护理费129141元、交通费2450元、住院伙食补助费4133元；鉴定费1100元；7.被申请人支付申请人辅助器费具980元。2018年1月10日仲裁委作出（2017）天劳人仲裁字第750号《仲裁裁决书》，裁决：一、双方解除劳动关系，被申请人向申请人出具解除劳动关系证明书；二、被申请人支付申请人一次性伤残补助金21588元（3084元/月×7个月），一次性伤残就业补助金100443元（4783元/月×21个月）一次性工伤医疗补助金43047元（4783元/月×9个月）、住院伙食补助费1592.5元（25元/天×70%×91天）、鉴定费1100元、交通费1500元；三、被申请人补缴申请人2013年7月至2017年8月养老、失业保险费，期间利息由被申请人承担；四被申请人支付申请人停工留薪期工资28323.17元（3084元/月×5个月+3084元/月÷21.75天×91天）；五、被申请人支付申请人医疗费9742.22元(31141.23元+3000.99元-17000元-1000元-2900元-500元-3000元)；六、被申请人支付申请人护理费21259元（2453元/月÷21.75天×23天+2453元/月÷21.75天×61天×2人+2453元/月×2个月）；七、驳回申请人其他仲裁请求。马伟不服，向一审法院提起诉讼。一审法院认为，马伟对仲裁委裁决第一项“双方解除劳动关系，被申请人向申请人出具解除劳动关系证明书”、第二项中“被申请人支�申请人一次性伤残就业补助金100443元（4783元/月×21个月）、一次性工伤医疗补助金43047元（4783元/月×9个月）、住院伙食补助费1592.5元（25元/天×70%×91天）、鉴定费1100元、交通费1500元”、第三项“被申请人补缴申请人2013年7月至2017年8月养老、失业保险费，期间利息由被申请人承担”、第七项“驳回申请人其他仲裁请求”均无异议，一审法院予以确认。一、关于一次性伤残补助金。《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合�期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”本案中，马伟经新疆维吾尔自治区劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残七级，新疆联合建设工程有限公司应当支付马伟伤残补助金为40092（3084元/月×13个月）。二、关于停工留薪期工资。《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤�等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”本案中，马伟住院及医嘱全休时间合计已超过12个月，未经市级劳动能力鉴定委员会确认延长，故新疆联合建设工程有限公司应当支付马伟停工留薪期工资37008元（3084元/月×12个月）。三、关于医疗费。庭审已查明马伟第一次住院花费24915.85元，全部由新疆联合建设工程有限公司支付，后社保报销13600元至马伟社保账户；第二次住院马伟自付31141.23元；第三次住院马伟自付3000.99元；门诊复查马伟支出医疗费合计3367.14元，故新疆联合建设工程有限公司尚需支付马伟医疗费23909.36元（31141.23元+3000.99元+3367.14元-13600元）。四、关于护理费。《新疆维吾尔自治区�施办法》第二十二条第一款规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期间住院治疗需要护理的，由所在单位负责派员护理或者按月发给本人本单位上年度在岗职工月平均工资标准的护理费，住院治疗期不足1个月的，按1个月计发护理费。”博尔塔拉蒙古自治州人民医院医嘱2013年9月5日至2014年1月4日（4个月）期间一人陪护；中国人民解放军兰州军区乌鲁木齐总医院出院证载明住院期间陪护2人，出院后2个月陪护一人；中国人民解放军兰州军区乌鲁木齐总医院诊断证明书有13个月载明须1人陪护；护理期已经超过停工留薪期，本院仅计算至12个月。新疆联合建设工程有限公司未提交新疆联合建设工程有限公司在岗职工月平均工资标准，新疆联合建设工程有限公司已以借支方式支付马伟护理费3000元，故新�联合建设工程有限公司应当支付马伟护理费52468元（3962元/月×2个月×2人+3962元/月×10个月×1人-3000元）。综上，依照《工伤保险条例》第二条第二款、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《新疆维吾尔自治区实施办法》第九条、第二十二条第一款、第二十九条之规定，判决：一、解除马伟与新疆联合建设工程有限公司的劳动关系，新疆联合建设工程有限公司在本判决生效之日起十五日内向马伟出具解除劳动关系证明书；二、新疆联合建设工程有限公司支付马伟伤残补助金为40092（3084元/月×13个月）；三、新疆联合建设工程有限公司支付马伟一次性工伤医疗补助金43047元（3084元/月×9个月）；四、新疆联合建设工程有限公司支付马伟一次性伤残就业补助金100443元（4783元/月×21个月）；五、新疆联合建设工程有限公司支付马伟停工留薪期工资37008元（3084元/月×12个月）；六、新疆联合建设工程有限公司支付马伟护理费52468元（3962元/月×2个月×2人+3962元/月×10个月×1人-3000元）；七、新疆联合建设工程有限公司支付马伟医疗费23909.36元（31141.23元+3000.99元+3367.14元-13600元）；八、新疆联合建设工程有限公司支付马伟伤残鉴定费1100元；九、新疆联合建设工程有限公司支付马伟交通费1500元；十、被告新疆联合建设工程有限公司支付原告马伟住院伙食补助费1592.5元（25元/天×70%×91天）；十一、新疆联合建设工程有限公司补缴马伟2013年7月至2017年8月期间养老、失业保险费及期间利息。本院二审期间，马伟依法提交了自治区中医院检验报告单5份、军区总医院的各类检验报告单16份、X光片5张、及2013年11月25日的诊断证明书1张，证明其支付的门�医疗费3367.14元，是其实际产生的医疗费。新疆联合建设工程有限公司质证认为，该证据不是新证据，没有医院的印章，只有医生的签名，真实性、关联性均不予认可，不能证明复查支付的门诊医疗费3367.14元。本院认为，该组证据与一审中提交的门诊收据基本能够相互印证一审中提交的门诊收据均为其出院全休期为治疗工伤所产生的门诊费用，故本院对该组证据予以确认。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案涉及以下争议焦点：一、关于停工留薪期工资的问题。新疆联合建设工程有限公司上诉认为马伟出院后在自治区中医院的全休证明系护工代开，在军区总医院的全休证明是补开的，不具有法律效力。本院认为马伟出院后，行动不便，不论是护工代开或是之后补开，均未对马伟伤情进行虚假诊断，故本院确认军区总医院出具的全休证明合法有效。新疆联合建设工程有限公司认为马伟的停工留薪期不应以12个月计算的上诉理由，于法无据，本院不支持，一审法院对此处理并无不当，应予维持。二、关于护理费的问题。1、新疆联合建设工程有限公司上诉认为护理期不论是几人护理，护理费标准是统一的，一审法院不应当认定马伟在军区总医院住院期间2人的护理费，本院认为，《新疆维吾尔自治区实施办法》第二十二条规定中，并未规定陪护人数。对于病人的陪护人数及陪护时间的确定，是由医生视病人病情做出的专业性的判断，军区总医院出具的出院证载明住院期间陪护2人，一审法院以此做出认定并无不当，新疆联合建设工程有限公司的该上诉理由，缺乏法律依据，本院不予采信。2、新疆联合建设工程有限公司上诉认为马伟不服仲裁裁决中护理费的裁决，是对护理费计算时间有异议，而非对计算标准有异议。本院认为，马伟主张护理费计算基数是采用2016年劳动力市场指导价护工工资中价位2453元计算的，一审法院以2013年度乌鲁木齐市在岗职工月平均工资3962元计算护理费没有依据，本院予以纠正。故新疆联合建设工程有限公司应当支付马伟的护理费31342元（2453元/月×2个月×2人+2453元/月×10个月×1人-3000元）。三、医疗费的问题。1、新疆联合建设工程有限公司认为马伟在军区总医院重新手术取出博州医院植入的材料另行植入的原因是术后不良，属医院责任，不应由其承担责任，但对此意见并无证据予以佐证，故本院对新疆联合建设工程有限公司的该上诉理由不予支持。2、新疆联合建设工程有限公司上诉认为马伟的复查门诊费用因证据不完整，无诊断证明，故不�支付马伟3367.14元的门诊费用。本院认为，马伟在本院二审期间，提交了自治区中医院及军区总医院的检验报告单，该组证据与一审中提交的门诊收据基本能够相互印证一审中提交的门诊收据均为其出院全休期为治疗工伤所产生的门诊费用，一审法院确认马伟因复查支付门诊医疗费3367.14元，并无不妥，本院予以维持。四、关于补缴社保的问题。新疆联合建设工程有限公司请求不予补缴马伟2013年7月至2017年8月期间的养老保险费、失业保险费及利息的上诉请求，因该项请求不属人民法院受案范围，本院不予审查。一审法院对此处理有误，本院予以纠正。综上所述，新疆联合建设工程有限公司的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。一审判决认定事实清楚，适用法律不当，本院应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百�十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持乌鲁木齐市水磨沟区人民法院（2018）新0105民初344号民事判决第一、二、三、四、五、七、八、九、十项即：解除马伟与新疆联合建设工程有限公司的劳动关系，新疆联合建设工程有限公司在本判决生效之日起十五日内向马伟出具解除劳动关系证明书；新疆联合建设工程有限公司支付马伟伤残补助金为40092（3084元/月×13个月）；新疆联合建设工程有限公司支付马伟一次性工伤医疗补助金43047元（3084元/月×9个月）；新疆联合建设工程有限公司支付马伟一次性伤残就业补助金100443元（4783元/月×21个月）；新疆联合建设工程有限公司支付马伟停工留薪期工资37008元（3084元/月×12个月）；新疆联合建设工程有限公司支付马伟医疗费23909.36元（31141.23元+3000.99元+3367.14元-13600元）；新疆联�建设工程有限公司支付马伟伤残鉴定费1100元；新疆联合建设工程有限公司支付马伟交通费1500元；新疆联合建设工程有限公司支付马伟住院伙食补助费1592.5元（25元/天×70%×91天）。二、撤销乌鲁木齐市水磨沟区人民法院（2018）新0105民初344号民事判决第十一项即：新疆联合建设工程有限公司补缴马伟2013年7月至2017年8月期间养老、失业保险费及期间利息。三、变更乌鲁木齐市水磨沟区人民法院（2018）新0105民初344号民事判决第六项即：新疆联合建设工程有限公司支付马伟护理费52468元（3962元/月×2个月×2人+3962元/月×10个月×1人-3000元）为：31342元（2453元/月×2个月×2人+2453元/月×10个月×1人-3000元）。上述新疆联合建设工程有限公司应给付马伟款项，于本判决生效后十日内一次性支付，如逾期不付，则按照《中华人民共和国民事诉讼》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元（马伟已预交），减半收取5元，由新疆联合建设工程有限公司负担，余款5元，由一审法院退还马伟。二审案件受理费10元，由新疆联合建设工程有限公司负担（已付）。本判决为终审判决。审判长 王     宏审判员 张  惠  君审判员 韩     璟二〇一八年九月五日书记员 帕尔哈提热夏提