广西壮族自治区桂林市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）桂03刑终273号
原公诉机关桂林市雁山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）于冬亮，男，1962年12月8日出生于广西壮族自治区临桂县，汉族，初中文化，农民，住桂林市临桂区。因犯盗窃罪、冒充国家工作人员招摇撞骗罪，于1987年9月22日被桂林市象山区人民法院判处有期徒刑六年；因犯强奸罪，于1995年3月3日被桂林市象山区人民法院判处有期徒刑五年；因犯抢劫罪，于1999年6月1日被桂林市象山区人民法院判处有期徒刑七年；因犯盗窃罪，于2008年8月26日被桂林市秀峰区人民法院判处有期徒刑六年；因犯盗窃罪，�2014年10月24日被桂林市叠彩区人民法院判处有期徒刑七个月；因犯盗窃罪，于2016年3月8日被桂林市雁山区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金一万元，2017年8月14日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2017年8月13日经桂林市雁山区人民法院决定逮捕，次日由桂林市公安局雁山分局执行逮捕。现羁押于桂林市第二看守所。
原审被告人李榕树，男，1987年9月30日出生于广西壮族自治区临桂县，汉族，初中文化，农民，住桂林市临桂区。因犯贩卖毒品罪，于2011年9月7日被桂林市象山区人民法院判处拘役四个月；因犯贩卖毒品罪，于2012年7月26日被桂林市象山区人民法院判处有期徒刑三年；因犯盗窃罪，于2016年3月8日被桂林市雁山区人民法院判处有期徒刑一年八个月，并处罚金一万元，2017年4月25日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2017年4月25日被刑事拘留，同年5月2日被逮捕。现羁押于桂林市第二看守所。
原审被告人陆志辉，曾用名陆冬养，男，1972年11月15日出生，汉族，小学文化，个体司机，住桂林市临桂区。因犯滥伐林木罪，于2010年7月13日被灵川县人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年。因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2016年3月16日被刑事拘留，同年4月19日起被取保候审。2017年7月13日经桂林市雁山区人民法院决定逮捕，次日由桂林市公安局雁山分局执行逮捕。现取保候审。
原审被告人秦荣芳，男，1968年7月25日出生，汉族，广西壮族自治区灵川县人，初中文化，农民，住灵川县。因犯滥伐林木罪，于2010年7月13日被灵川县人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年。因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2016年3月19日被刑事拘留，同年4月7日起被取保候审。2017年7月13日经桂林市雁山区人民法院决定逮捕，次日由桂林市公安局雁山分局执行逮捕。现取保候审。
桂林市雁山区人民法院审理雁山区人民检察院指控原审被告人于冬亮、李榕树犯盗窃罪，原审被告人陆志辉、秦荣芳犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪一案，于2017年8月10日作出（2017）桂0311刑初26号刑事判决。原审被告人于冬亮不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。桂林市人民检察院指派检察员邝杰出庭执行职务，上诉人于冬亮到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2015年7月17日晚，被告人于冬亮伙同李榕树驾驶一辆五菱牌厢式货车（桂Ｃ×××××）来到桂林市平乐县沙子镇保和村委龙家村，由于冬亮进牛棚偷牛，李榕树在车上接应，分别盗窃被害人梁某1牛圈内的一头黄牛，盗窃被害人龙某1牛圈内的三头黄牛。尔后于冬亮、李榕树将该四头黄牛运至灵川县青狮潭镇岩山村委小毛村一条小路上，由于冬亮电话联系被告人陆志辉开他的农用车（桂03-×××××）来帮忙运输盗窃的四头黄牛，当陆志辉驾车与于冬亮等人会合后，因其农用车无法发动，其在明知牛是偷来的情况下又打电话叫来被告人秦荣芳开他的农用车（桂Ｈ×××××）到小毛村篮球场帮忙运输。后于冬亮、李榕树、陆志辉三人驾驶桂Ｃ×××××厢式货车将牛从小毛村的小路上运至小毛村篮球场，并将牛转移至秦荣芳的农用车上。秦荣芳在明知牛是偷来的情况下，仍然帮于冬亮将该四头黄牛运至桂林市临桂区两江镇牛行并获利500元。于冬亮将该四头黄牛贩卖后分给李榕树2000元。经鉴定，被害人梁某1被盗的杂交母牛价值5250元，被害人龙某1被盗的老母牛�值6000元、母牛价值6750元、公牛价值4500元，价值共计22500元。
原判认定上述事实，有下列证据证实：
1、户籍证明，证实各被告人的年龄等身份情况。
2、被害人陈述，证实梁某1、龙某1的耕牛于2015年7月17日被盗的相关事实。
3、证人梁某2、黄某、龙某2、罗某的证言，证实梁某1、龙某1被盗黄牛的事实。
4、价格鉴定意见，证实经桂林市价格认证中心鉴定涉案四头黄牛价值22500元；
5、现场勘查笔录、辨认笔录及现场指认照片，证实盗窃地点为平乐县沙子镇保和村委龙家村、销赃地点为灵川县青狮潭镇岩山村委小毛村篮球场，以及辨认出于冬亮就是要求运输�盗黄牛的人。
6、中国移动桂林分公司出具的开户资料及通话清单，证实2015年7月17日晚至7月18日凌晨，于冬亮、陆志辉、秦荣芳进行通话联系的事实。
7、扣押及发还物品清单，证实公安机关依法扣押陆志辉、秦荣芳转移赃物的车辆及予以发还的事实。
8、辨认作案地点录像资料，证实李榕树对盗窃黄牛的现场进行指认的事实。
9、刑事判决书，证实于冬亮、李榕树曾被判处有期徒刑的事实。
10、被告人于冬亮、李榕树、陆志辉、秦荣芳的供述，证实李榕树对盗窃涉案四头黄牛的事实进行了供认，陆志辉、秦荣芳对帮助转移被盗黄牛的事实供认不讳。
原判�为，被告人于冬亮、李榕树以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，构成盗窃罪；被告人陆志辉、秦荣芳明知是犯罪所得的赃物而帮助转移，构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。陆志辉、秦荣芳虽不具有自首情节，但能如实供述罪行，可从轻处罚。于冬亮、李榕树刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上的刑罚，是累犯，应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条第一款、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第二十五条第一款、第七十二条、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决：一、被告人于冬亮犯盗窃罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币一万元；二、被告人李榕树犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元；三、被告人陆志辉犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元；四、被告人秦荣芳犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币八千元；五、责令被告人于冬亮、李榕树退赔被害人梁某1损失人民币五千二百五十元、退赔被害人龙某1损失人民币一万七千二百五十元。
于冬亮上诉提出其未参与盗窃涉案黄牛，且其在盗窃罪服刑期间又起诉其犯盗窃罪，待服刑完毕后再判其该罪，程序不合法。
二审出庭检察员认为原判事实清楚，证据确实、充分，定罪正确，量刑适当，建议维持原判。
二审经审理查明的事实与原判一致，原判证据经庭审举证、质证并查证属实，本院予以确认。
另查明，上诉�于冬亮伙同李榕树于2015年7月24日在桂林市雁山区盗窃牛，桂林市雁山区人民法院对该犯罪事实于2016年3月8日作出（2016）桂0311刑初3号刑事判决，判决于冬亮犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金一万元，该刑期至2017年8月14日止。在该判决宣告后，刑罚执行完毕前，侦查机关于2017年5月5日就本案向桂林市雁山区人民检察院提出起诉意见，雁山区人民检察院于2017年6月16日提起公诉，雁山区人民法院受理后于2017年7月25日开庭审理，于同年8月10日作出判决，并于8月13日作出逮捕决定，次日由桂林市公安局雁山分局执行逮捕，同年9月8日宣判。
上述事实，有起诉意见书、起诉书、逮捕决定书、刑事判决书等证据证实。
本院认为，上诉人于冬亮伙同原审被告人李榕树以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，均构成盗窃罪；原审被告人陆志辉、秦荣芳明知是犯罪所得的赃物而帮助转移，均构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。原判认定于冬亮、李榕树属累犯及陆志辉、秦荣芳如实供述等量刑情节正确，本院予以确认。对于冬亮提出没有参与盗窃涉案黄牛的辩解，经查，于冬亮、李榕树共同盗窃涉案黄牛的事实，同案犯李榕树在侦查机关对该盗窃事实曾多次供认，对盗窃地点也进行了指认，并有陆志辉、秦荣芳的供述及通话清单、现场勘查图照、辨认笔录等证据证实，且各证据能相互印证，足以认定，故该辩解与事实不符，本院不予采信。原判事实清楚，证据确实、充分，定罪正确，量刑适当，但在于冬亮其（2016）桂0311刑初3号刑事判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，审理于冬亮在判决宣告以前漏罪的，没有依法数罪并罚，本院予以纠正，上诉人于冬亮的该辩解正确，本院�以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第二十五条第一款、第七十二条、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十九条、第七十条，以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：
一、维持广西壮族自治区桂林市雁山区人民法院（2017）桂0311刑初26号刑事判决的第二、三、四、五项，即被告人李榕树犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元；被告人陆志辉犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元；被告人秦荣芳犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币�千元；责令被告人于冬亮、李榕树退赔被害人梁某1损失人民币五千二百五十元、退赔被害人龙某1损失人民币一万七千二百五十元；
二、撤销广西壮族自治区桂林市雁山区人民法院（2017）桂0311刑初26号刑事判决的第一项，即被告人于冬亮犯盗窃罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币一万元；
三、上诉人于冬亮犯盗窃罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币一万元，与其（2016）桂0311刑初3号刑事判决的刑罚即判处有期徒刑二年，并处罚金一万元，数罪并罚，总合刑期三年八个月，并处罚金人民币二万元，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，�自2017年8月14日起至2019年2月13日止。罚金限在判决生效后十日内缴纳，逾期强制缴纳。）
本判决为终审判决。
审判长 邓陆平
审判员 廖一平
审判员 刘劲阳
二〇一八年七月三日
书记员 黄念生