上海市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）沪02民终4246号
上诉人(原审被告)：上海一匠文化传播有限公司，住所地上海市虹口区。
法定代表人：张晟烨，总经理。
委托诉讼代理人：徐慧蓉。
被上诉人(原审原告)：上海广润广告有限公司，住所地上海市长宁区。
法定代表人：乔建荣，执行董事。
委托诉讼代理人：陆伟华，上海市锦天城律师事务所律师。
委托诉讼代理人：葛嘉琳，上海市锦天城律师事务所律师。
上诉人上海一匠文化传播有限公司因与被上诉人上海广润广告有限公司服务合同纠纷一案，不服上海市虹口区人民法院(2018)沪0109民初2387号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上海一匠文化传播有限公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实与理由：上诉人每次拍摄视频均由被上诉人事先通过书面或邮件的形式告知预案和脚本，而2017年10月24日在与被上诉人沟通后，被上诉人再未发送任何脚本，导致上诉人无从履行合同义务。双方签订的《D90技能大赛十大选手视频拍摄制作项目服务合同》并未约定履行期，上诉人始终积极准备提供拍摄服务，从未表示终止履行合同，故上诉人并未违约不履行合同，而是被上诉人不按约定向上诉人提供素材。同时，在拍摄的过程中，上诉人按被上诉人的指示临时追加制作了第三、第四条短片，且该两条短片已实际投入使用，应当被计算为合同约定的视频完成数量，而一审法院以双方的微信聊天记录为主要依据，认定上诉人违反合同约定，未采纳上诉人关于制作临时追加项目的意见，既不符合证据认定规则，又与事实不符，故请求二审法院对上述事实予以查明，依法改判。
上海广润广告有限公司辩称，一审法院查明的事实正确，不同意上诉人的上诉请求。被上诉人均依据合同约定，在上诉人拍摄之前向其提供脚本素材，而所谓的临时追加项目既非被上诉人要求制作，也不符合合同约定的拍摄内容，更不符合约定的短片时长，因此不应被视为合同的履行。双方在合同中已约定价款支付方式，但上诉人在履行过程中要求变更为被上诉人先全额付款才继续拍摄，后经过多次沟通，上诉人仍不提供拍摄服务。基于此种情况，被上诉人有权解除合同并要求上诉人承担违约责任。故一审法院认定事实清楚，适用法律准确，上诉人的上诉理由不能成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
上海广润广告有限公司向一审法院起诉请求：一、判令解除上诉人、被上诉人双方于2017年10月17日签订的《D90技能大赛十大选手视频拍摄制作项目服务合同》；二、判令上诉人返还被上诉人制作费人民币18,000元(以下币种均同)；三、判令上诉人支付被上诉人违约金14,400元。
一审法院认定事实：2017年10月17日，上诉人、被上诉人双方签订了《D90技能大赛十大选手视频拍摄制作项目服务合同》，约定被上诉人委托上诉人就“D90技能大赛十大选手视频拍摄和剪辑制作”项目提供服务，拍摄时间为自2017年10月起，每周四或周五拍摄1天；拍摄内容为根据被上诉人提供的脚本和对白文案等拍摄(被上诉人须提前2天将确认的拍摄脚本提供给上诉人)；拍摄地点为根据被上诉人指定的拍摄地点上汽大通汽车有限公司(以下简称上汽大通)4S店；素材提供为被上诉人将制作所需素材、文案、音乐等全部内容提供给上诉人完成剪辑制作工作；项目成果物为剪辑制作视频10条(每条3-5分钟内)；预计总金额为6万元(每周拍摄1天、制作1条成片；预计10周，共完成10条成片)；协议总价在预计的项目和数量没有变化的前提下不变，如有增项，则在合作完成后根据实际发生情况决算，最终金额以双方确认的决算总数为准；如双方未能完全履行合同义务，应承担违约责任，支付违约金，违约金数额为未完成部分相应款项的20%-30%；合同签订后的3个工作日内被上诉人支付总款项50%的预付款3万元；上诉人提供最后1条视频小样给被上诉人确认后的3个工作日内被上诉人支付上诉人50%尾款3万元；上诉人收到尾款后将视频提交给被上诉人，即项目结束。2017年10月17日，被上诉人支付上诉人3万元预付款。2017年10月12日，被上诉人向上诉人发送邮件，通知其于10月13日在上海怡通拍摄D90销售大赛视频，地址为上海市宝山区，附件为最终脚本。2017年10月19日，被上诉人通过微信向上诉人发送第2条视频拍摄脚本，并通知其于10月20日至上海市杨浦区殷行路200拍摄视频。
一审另查明，2017年10月24日，被上诉人法定代表人乔建荣与上诉人法定代表人张晟烨的微信聊天记录主要载明，上诉人称“……如果再想合作我们模式改变一下，你全款支付，我全心服务，如不这样我实在不敢和你合作，你考虑吧。”被上诉人称，“你把之前签了合同的完成掉吧。”上诉人称，“你全款支付，我继续履行合同。”被上诉人称，“不是已经付了3万了吗，你起码要完成一半啊”，并再次询问，“接下去还拍吗，你再拍三条吧，已经付你3万了，后面我再找人拍。”2017年10月25日，被上诉人员工询问上诉人法定代表人张晟烨，“那周五这条片子你们还拍吗？之前付了5条片子的钱，现在只拍了2条。”上诉人称，“我和乔总的合作模式改变了，全款来，全部做，不然就不做，你和乔总去商量吧。”上诉人提交的显示上诉人员工徐慧蓉与微信名为“金晨鹭上汽大通”的微信聊天记录载明，2017年10月20日14：36分，上诉人向“金晨鹭上汽大通”分别发送两条视频，视频内容为上诉人法定代表人即兴舞蹈动作，长度分别为10秒及11秒；当日及26日，“金晨鹭上汽大通”在微信朋友圈分别上传该两条视频，分别注明“等了两个月终于等到了D90，喜悦的小宇宙瞬间爆发”及“千挑细选，终于等到今天”。
一审再查明，2017年10月20日，被上诉人向徐慧蓉转账支付20万元。
一审法院认为，本案的争议焦点在于：一、上诉人、被上诉人双方所签订的涉案合同是否为定金合同；二、上诉人向上汽大通交付的2条视频是否为履行涉案合同义务；三、上诉人是否存在违约行为。
对于上诉人、被上诉人所签订的《D90技能大赛十大选手视频拍摄制作项目服务合同》是否为定金合同，上诉人以双方签订涉案合同时间紧迫，总价款需要根据前期筹划、实际拍摄及后期制作后再核定为由，认为双方所签订的涉案合同为定金合同，合同履行中双方再口头达成合意，约定合同总价款为50余万元，且被上诉人已再支付20万元予以佐证。对此，被上诉人予以否认，称其因工作失误而将其支付给案外人的20万元款项错误支付给了上诉人员工徐慧蓉，系为不当得利，被上诉人将另案起诉；被上诉人也未与上诉人另行达成50余万元合同价款的合意，合同总价款仍为6万元。一审法院认为，从《D90技能大赛十大选手视频拍摄制作项目服务合同》约定来看，被上诉人委托上诉人完成10条视频的拍摄、制作工作，预计总价款为6万元；同时约定，协议总价款在预计的项目和数量没有变化的前提下不变，如有增项，则在合作完成后根据实际发生情况决算。一审审理中，上诉人确认被上诉人委托拍摄、制作的视频项目及数量没有变化，亦未提交证据证明有增加款项的其他合理事由，故一审法院认为，合同约定的价款变更情形并未产生，涉案合同的总价款仍为6万元；对于上诉人认为涉案合同为定金合同及已完成的4条视频的价款为170,448元的主张不予采信。对于双方所争议的被上诉人于2017年10月20日向徐慧蓉转账支付的20万元款项，因与本案并无关联关系，不属于本案处理范围，一审法院不予处理。
对于上诉人向上汽大通交付的2条视频是否为履行涉案合同义务，一审法院认为，对于双方存在争议的第3、4条视频，从拍摄情况来看，上诉人并未按照合同约定在收到被上诉人的拍摄通知及脚本文案后进行拍摄；拍摄时间为第2条视频拍摄当天，亦与合同约定的每周拍摄一条视频的约定不符，且视频时长亦远远小于合同约定。再从上汽大通工作人员在微信朋友圈上传该2条视频并注明“等了两个月终于等到了D90，喜悦的小宇宙瞬间爆发”及“千挑细选，终于等到今天”的文字表述来看，该2条视频系从消费者的角度所表达的购车体验，与“D90技能大赛”展示销售人员的营销技能并不相符。故一审法院认为上诉人向上汽大通工作人员交付的2条视频并非履行涉案合同义务，上诉人只完成2条视频拍摄制作的合同义务。
对于上诉人是否存在违约行为，从涉案合同约定来看，被上诉人应在合同签订后的3个工作日内支付上诉人预付款3万元，上诉人提供最后1条视频小样给被上诉人确认后的3个工作日内被上诉人再支付上诉人尾款3万元。现被上诉人已按合同约定支付上诉人3万元预付款，上诉人应按合同约定向被上诉人提供全部10条视频后，再由被上诉人向其支付3万元尾款，由于上诉人只完成了2条视频的拍摄工作，而对于剩余合同义务未履行的原因，上诉人认为系被上诉人未通知其履行，但从双方提交的微信聊天记录来看，被上诉人多次向上诉人提出要求其完成剩余拍摄内容，但上诉人均以需要被上诉人全部付清款项为由拒绝履行，明显违反合同约定，现被上诉人要求判令解除上诉人、被上诉人所签订的涉案合同于法有据，一审法院予以支持。因上诉人存在违约行为，故应依照合同约定按未履行部分款项的20%-30%支付被上诉人违约金，由于双方约定的合同价款为6万元，并未对每条视频的价款进行约定，故一审法院酌定每条视频的价款为6,000元，上诉人未履行部分的款项则为48,000元，现被上诉人要求上诉人支付14,400元违约金的诉请于法有据，一审法院予以支持。此外，合同解除后，未履行部分终止履行，上诉人已完成的2条视频价款为12,000元，故上诉人还应返还被上诉人预付款项18,000元。
一审法院判决：一、上海广润广告有限公司与上海一匠文化传播有限公司于2017年10月17日签订的《D90技能大赛十大选手视频拍摄制作项目服务合同》于判决生效之日起解除；二、上海一匠文化传播有限公司于判决生效之日起十日内返还上海广润广告有限公司款项18,000元；三、上海一匠文化传播有限公司于判决生效之日起十日内支付上海广润广告有限公司违约金14,400元。负有金钱给付义务的当事人如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费610元，减半收取为305元，由上海一匠文化传播有限公司负担。
本院二审期间，上诉人为证明其主张，向本院提交了如下证据：上诉人法定代表人张晟烨与被上诉人方项目人员微信工作群聊天记录一份，其中载明，张晟烨称“这次的剧本有超标啦”“请做删减”。被上诉人方项目人员称“现场看实际情况再做删减吧”。证明被上诉人允许上诉人根据实际情况拍摄，而第三、四条短片即上诉人现场追加要求制作的。被上诉人发表质证意见如下：上诉人提交的新证据与本案无关联，被上诉人不予认可。根据上述举证、质证情况，本院对上诉人提交的证据认证如下：上诉人提交的证据仅能证明被上诉人同意上诉人对提供剧本的该条拍摄内容进行删减，并未表示是否需要临时追加项目。因此，上诉人所提交的证据与本案并无关联，本院不予认可。本院经审理查明，一审认定事实无误，本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案的争议焦点为：一、合同履行过程中，上诉人向上汽大众交付的2条视频是否属于临时追加项目；二、上诉人是否构成违约。
关于焦点一，本院认为，综合考量上诉人所主张拍摄的两条临时追加项目，其在形式上不符合合同约定的视频时长，且在内容上不符合合同约定的拍摄范畴。同时，上诉人也未提供证据证明该两条视频系根据被上诉人指示进行拍摄，即使已被实际使用，也并非系争合同项下的履行，与本案并无关联。故上诉人主张该两条视频拍摄为履行合同义务，缺乏事实依据，一审法院认定上诉人仅完成2条视频拍摄工作，并无不当，本院予以认可。
关于焦点二，本院认为，《D90技能大赛十大选手视频拍摄制作项目服务合同》系上诉人与被上诉人的真实意思表示，合法有效。该合同对付款方式已作了明确的约定，双方均应严格按照合同约定履行义务。现被上诉人已按约支付预付款项，上诉人则应在积极完成10条技能大赛选手视频拍摄工作后向被上诉人请求支付剩余款项。现上诉人仅完成2条视频的拍摄工作，并主张系被上诉人不向其发送脚本素材导致无法推进后续工作。但从双方提交的微信聊天记录来看，在合同的履行过程中，被上诉人多次要求上诉人继续履行合同，上诉人则提出改变合作模式，要求被上诉人全款支付再继续履行。因此，虽然合同中并未约定履行期，但上诉人明确以变更支付方式为由拒绝履行合同义务，已构成违约，基于此种情况被上诉人有权请求解除系争合同，并要求上诉人承担相应的违约责任。故一审法院认定上诉人在履行合同过程中违反合同约定，应当承担相应的违约责任，并无不当，本院予以认可。
至于上诉人主张微信聊天记录不应作为案件审理的依据一节，本院认为，该微信聊天记录载明双方协商沟通过程，且已在一审庭审过程中经法庭当庭出示，并经双方互相质证，符合民事诉讼法中规定的证据规则，能够作为认定事实的依据。故一审法院据此认定上诉人构成违约，应向被上诉人返还款项18,000元并支付违约金14,400元，并无不当，本院予以确认。
综上所述，上诉人上海一匠文化传播有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币610元，由上诉人上海一匠文化传播有限公司负担。
本判决为终审判决。
法官助理柳洋
审判长 张晓菁
审判员 李非易
审判员 王 曦
二〇一八年六月八日
书记员 柳 洋
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……