宁夏回族自治区银川市中级人民法院民 事 裁 定 书（2017）宁01民初877号原告：银川东晟天成工贸有限公司，住所地：宁夏回族自治区永宁县望远镇现代金属物流园9号楼42号房。法定代表人：谢春国，系公司总经理。委托诉讼代理人：杨昕，宁夏综义律师事务所律师。委托诉讼代理人：王鸿彬，宁夏综义律师事务所律师。被告：宁夏同元交通资产管理有限公司，住所地：宁夏回族自治区银川市金凤区北京中路175号。法定代表人：武晓斌，系公司总经理。委托诉讼代理人：王华，北京市盈科（银川）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张超，北京市盈科（银川）律师事务所律师。原告银川东晟天成工贸有限公司（以下简称东晟公司）与被告宁夏同元交通资产管理有限公司（以下简称同元公司）合同纠纷一案，本院于2017年12月1日立案后，依法适用普通程序，于2018年6月27日公开开庭进行了审理。原告东晟公司的法定代表人谢春国及其委托诉讼代理人杨昕，被告同元公司的委托诉讼代理人王华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。东晟公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除原告东晟公司与被告同元公司签订的《银川绕城高速公路苏裕口连接线服务站投资建设与经营管理合同》；2.判令被告同元公司返还原告东晟公司合同保证金30万元、土地租赁费48.78万元，并承担收款之日至还款之日中国人民银行同期贷款利息；3.判令被告同元公司承担因合同解除给原告东晟公司造成的损失465.6万元；4.判令被告同元公司承担违约金30万元；5.由被告同元公司承担本案全部诉讼费用。其后，东晟公司申请将上述第1至5项诉讼请求变更为：1.要求确认被告同元公司向原告东晟公司发出的《关于解除银川绕城高速公路苏峪口连接线服务站投资建设与经营管理合同相关事宜的函》（宁同函字[2016--25]）不具有解除合同的效力；2.由被告同元公司承担本案全部诉讼费。事实与理由：2013年8月16日，东晟公司与同元公司签订了《银川绕城高速公路苏峪口连接线服务站投资建设与经营管理合同》，约定由东晟公司对银川绕城高速公路苏峪口连接线服务站（含加油站、加气站、厂区硬化、绿化、卫生间等其它服务设施）项目进行投资建设及经营管理。依据合同2.1款的约定：”乙方（东晟公司）中标的苏峪口连接线服务站合同期限为15年，自2013年8月16日至2028年8月15日止”。2.2款：”合同签订之日即开始计算投资建设工期，建设工期为12个月。2013年8月27日，东晟公司向同元公司一次性缴纳了履约保证金30万，2014年2月11日又缴纳了第一年度土地租赁费48.78万元。按照合同约定：同元公司提供所有批文及相关土地、施工等手续，东晟公司须在合同签订之日起三个月内开工，半年内开始营业。东晟公司为了保证合同的顺利履行，签约后，组织人力、物力、财力投入到施工的准备阶段，并向同元公司指定的设计单位支付了图纸设计费12万元。直至2016年8月27日，同元公司才将盼望已久银国用[2016]第60108号《土地使用权证》交给东晟公司。东晟公司再次组织人力、物力、财力准备项目建设时，同元公司于2016年11月15日向东晟公司发来了合同终止函。终止理由是：由于文昌北街苏峪口连接线服务站项目选址位于最新调整的北郊水源地保护范围内，不得建设与涉水无关的项目，规划用地调整，土地性质均发生了变化，已无法进行建设。2017年12月20日，宁夏公路建设管理局又向同元公司下发了《关于明确银川绕城高速公路文昌北街控制站及加油站项目是否继续建设的函》（宁公建函[2017]1190），该函引用（银国土资函[2017]1210号文件精神：”为实现银川市三大园区建设，拟将北郊水源地等重新规划调整”，公路建设局征询同元公司就银川绕城高速公路控制站及加油站项目是否继续原址建设给予明确答复，以便宁夏高速公路建设管理局尽快答复银川市国土资源管理局。依据（银国土资函[2017]1210号文件，涉案项目又一次发生了新的政策性的变化，因此东晟公司期盼继续完成项目建设，为此，将原诉讼请求变更为：请求确认同元公司向东晟公司发出的《关于解除银川绕城高速公路苏峪口连接线服务站投资建设与经营管理合同相关事宜的函》（宁同函字[2016-25]）不具有解除合同的效力，请依法支持诉讼请求。同元公司辩称，一、东晟公司与同元公司签订的涉案合同因出现了合同约定的不可抗力情形，已经丧失了履行合同的基础，同元公司解除合同的行为有充分合同依据。（一）2013年8月，同元公司根据自治区交通厅贯彻政企分离的工作安排，作为宁夏公路建设管理局涉案项目的招商和管理主体与东晟公司签订涉案合同。合同签订后，同元公司协助宁夏交通建设管理局积极办理完善了该项目相关供地手续，并于2016年8月17日获取了项目出让用地土地证[银国用（2016）第60108号]。在办理该项目划拨用地过程中，同元公司于2016年9月27日收到银川市规划局《关于绕城高速公路文昌北街控制站项目选址有关意见复函》[银规函（2016）551号]文件，明确由于项目选址位于最新调整的北郊水源地保护范围内，不得建设与涉水无关的项目。因该项目土地手续办理在前而规划变更调整在后，为了促使涉案合同的履行，尽可能保护东晟公司的利益，同元公司收悉该函件后，协同宁夏公路建设管理局相关领导与规划部门、国土部门多次沟通协调，希望有保持原有项目的继续建设，但未能得到同意。因此同元公司只能遵从政令，停止项目建设。（二）依据《中华人民共和国合同法》第九十四条之规定，水源保护区范围的调整符合不可抗力的构成要件，涉案合同继续履行的基础已经不存在，合同目的不能实现。在涉案合同无法继续履行的情况下，同元公司向东晟公司发出了解除涉案合同的通知完全符合法律规定。（三）依据双方签订涉案合同的第12条第1款之规定；因不可抗力造成合同不能部分全部履行，双方的损失自行承担。双方已经在合同中明确约定了因不可抗力致使合同解除的纠纷解决方式，双方应当遵从。二、同元公司已经在2016年依据《中华人民共和国合同法》第九十六条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条之规定，同元公司为减少东晟公司损失，于2016年11月15日第一时间向东晟公司送达了《宁夏同元交通资产管理有限公司关于解除银川绕城高速公路苏裕口连接服务站投资建设与经营管理合同相关事宜的函》[宁同函字（2016）25号]，如实向东晟公司告知了上述情形，通知解除涉案合同并同意向其无息退还履约保证金等费用。东晟公司接到通知后未在法定期限内提出任何异议，合同已经合法解除。综上，涉案合同已经解除，东晟公司的诉请缺乏事实及法律依据，请求人民法院查明案件事实，驳回其各项诉讼请求。东晟公司、同元公司围绕其诉讼请求、抗辩意见依法提交了证据，本院组织双方进行了举证、质证。对双方均无异议的证据，即东晟公司提交的证据一、证据二、证据四，同元公司提交的证据一、证据二、证据三、证据四，本院予以确认并在卷佐证。对双方有争议的证据，本院分析认证如下：东晟公司提交的证据三均为证明其在涉案合同履行过程中所投入资金而产生的损失，同元公司不予认可，且上述证据与东晟公司的诉请无关，本院不予确认。东晟公司提交的证据五系行政部门出具函件，本院对其真实性、合法性予以确认，对其证明目的不予确认。东晟公司提交证据六中的委托书虽系复印件，但同元公司对其真实性不表异议，且委托书对委托事项及范围有明确约定，不能证实宁夏商贸有限公司将案涉合同的权利义务转让给东晟公司，本院对其真实性予以确认，对其证明目的不予确认。同元公司同样对证据六中的工商企业信息的真实性不表异议，故对真实性予以确认，对其证明目的不予确认。同元公司提交证据二中《银川绕城高速公路苏峪口连接线服务站投资建设与经营管理合同》与东晟公司提交的证据一系同一份合同，本院予以确认。同元公司提交证据三真实、合法，能够达到其证明目的，且东晟公司对该组证据的证据三性不表异议，本院予以确认。依据双方提交证据、庭审陈述及本院对证据的分析认证，本案事实认定如下：2013年8月16日，同元公司与宁夏东晟商贸有限公司签订《银川绕城高速公路苏峪口连接线服务站投资建设与经营管理合同》，合同约定：由宁夏东晟商贸有限公司对位于××路、加气站、厂区硬化、绿化、卫生间等其它服务设施）项目进行投资建设及经营管理；宁夏东晟商贸有限公司中标的苏峪口连接线服务站合同期限为15年，自2013年8月16日至2028年8月15日止；合同签订之日即开始计算投资建设工期，建设工期为12个月，如遇特殊情况需延长工期，要书面征得招商人同意，否则，招商人将收回投资建设与经营管理权并扣除履约保证金；合同签订前，宁夏东晟商贸有限公司向同元公司一次性交纳履约保证金30万元，合同到期，宁夏东晟商贸有限公司将土地完整交付于同元公司后，同元公司于30日内将履约保证金无息退还于宁夏东晟商贸有限公司；土地租赁费按年缴纳，土地租赁费每5年依次递增10%；本合同签订后15日内，宁夏东晟商贸有限公司将第一年度土地租赁费48.78万元一次性转入同元公司指定账户，剩余年度土地年租赁费在每年8月1日前转入同元公司指定账户；同元公司提供服务站土地,保证服务站建设用地是合法有效的；服务站建设工程设计图纸由投资人自行设计并承担相应的费用，设计图纸完成后须报同元公司审核，同元公司审核同意后方可开工建设；宁夏东晟商贸有限公司负责投资建设服务站，建设内容包括服务站加油站、加气站、卫生间、专区硬化、绿化等高速公路服务相关的项目；如需变更土地性质，则所有变更手续由宁夏东晟商贸有限公司自行办理，相关费用由宁夏东晟商贸有限公司自行承担；因不可抗力造成合同不能部分或全部履行，双方的损失自行承担，国家法律政策调整和变化（不可归责于双方的事由）导致合同不能履行的，按照诚实信用和公平原则解决上述纠纷；合同还就其他事项进行约定。合同签订后，宁夏东晟商贸有限公司于2013年8月27日向同元公司一次性缴纳履约保证金30万元；于2014年2月11日缴纳了第一年度土地租赁费48.78万元。2016年9月27日，银川市规划管理局向宁夏公路建设管理局复函称，涉案项目选址位于最新调整的北郊水源地保护范围内，根据相关规定，水源地保护区内禁止新建、改建、扩建与供水设施和保护水源无关的建设项目，故无法重新核发该项目的《建设项目选址意见书》，同时建议该项目另行选址建设。2016年11月15日，同元公司向东晟公司发函称，同元公司在办理项目划拨用地过程中于2016年9月27日收悉银川市规划局《关于绕城高速公路文昌北街控制站点项目选址有关意见复函》（银规函[2016]551）号文件，明确由于项目选址位于最新调整的北郊水源地保护范围内，不得建设与涉水项目无关的项目。经与规划部门、国土部门多次协调，得到口头答复：该项目在原址范围不能进行与涉水无关的项目建设，且无法办理土地置换手续，只能履行收回项目土地所有权，退还土地出让金的办理程序。故同元公司决定解除与东晟公司签订的投资建设合同，并退还东晟公司所缴纳的履约保证金等相关费用，请东晟公司尽快与同元公司接洽、协商确定解除合同等相关事宜。2016年11月17日，东晟公司的原法定代表人王俊祥签收该文件。2017年12月13日，银川市国土资源局向宁夏公路建设管理局复函称，根据市委市政府工作，原北郊水源地等将重新规划调整，建议宁夏公路建设管理局继续在原址范围内开工建设文昌北街加油站，但调整时间无法确定。如宁夏公路建设管理局不再建设，银川市国土资源局再上报市政府研究退还土地出让金事宜。2017年12月20日，宁夏公路建设管理局向同元公司发函称，银川市国土资源局向其送达了《关于退还银川绕城高速公路控制站及加油站项目土地出让金等费用的复函》（银国土痪函[2017]1210号），提出”为实施银川市三大园区建设，拟将北郊水源地等重新规划调整”的建议，但由于工作进程的时限无法确定，特征求宁夏公路建设管理局关于文昌北街控制站及加油站在调规后是否继续原址建设或退款的意见。因该工程是同元公司招商投资项目，故请同元公司就该项目是否继续原址建设给予明确答复，以便尽快答复银川市国土资源局。2018年1月8日，宁夏公路建设管理局向银川市国土资源局复函称，经征询同元公司意见，决定待水源地重新调整后，继续在原址范围内开工建设文昌北街控制站及加油站，其余6处绕城高速公路控制站的征地拆迁及地上附着物补偿款共计111.9093万元，按退款处理为盼。本院另查明，宁夏东晟商贸有限公司成立于2013年3月11日，注册资本500万元人民币，法定代表人是乔建林，公司类型是有限责任公司（自然人投资或控股），目前处于被吊销状态，登记机关为银川市工商行政管理局，股东乔建林认缴及实缴出资300万元人民币，刘锦波认缴及实缴出资200万元人民币。银川东晟天成工贸有限公司成立于2016年3月3日，注册资本500万元人民币，股东谢春国认缴出资350万元，占股70%，王俊祥认缴出资150万元，占股30%；法定代表人于2017年3月24日由王俊祥变更为谢春国。2016年5月10日，宁夏东晟商贸有限公司向同元公司出具委托书称，因其公司未进行工商年检，致开展经营活动受限，故委托东晟公司作为其公司合法委托代理人，授权其代表公司与同元公司进行磋商、签署文件和处理生产、经营、财务活动相关的所有事务。在整个授权代理事务过程中，该代理人的一切行为，均代理该公司，与该单位的行为具有同等法律效力。该单位将承担该代理行为的全部法律后果和法律责任。代理人无权转换代理权。本院认为，吊销企业法人营业执照，是工商行政机关依据国家工商行政法规对违法的企业法人作出的一种行政处罚。企业法人被吊销营业执照后，应当依法进行清算，清算程序结束并办理工商注销登记后，该企业法人才归于消灭。故企业法人被吊销营业执照后至被注销登记前，该企业法人仍应视为存续，可以自己的名义进行诉讼活动。案涉《银川绕城高速公路苏峪口连接线服务站投资建设与经营管理合同》的签订主体为宁夏东晟商贸有限公司和同元公司。宁夏东晟商贸有限公司股份于2015年7月被工商行政管理机关吊销营业执照后，委托东晟公司代表其与同元公司就涉案合同履行进行磋商、签署文件和处理生产、经营、财务活动等相关的所有事务。但该授权委托代理行为并不包括案涉诉讼活动，东晟公司无权以自己公司名义提起诉讼，其作为本案原告起诉同元公司主体不适格。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第一项、第一百五十四条第一款第三项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条第三款规定，裁定如下：驳回银川东晟天成工贸有限公司的起诉。案件受理费52846元，退还原告银川东晟天成工贸有限公司。如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区高级人民法院。审判长  李玉霞审判员  王文花审判员  程改焕二〇一八年九月三日书记员  王 兰附本案适用相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。第一百五十四条裁定适用于下列范围：（一）不予受理；（二）对管辖权有异议的；（三）驳回起诉；（四）保全和先予执行；（五）准许或者不准许撤诉；（六）中止或者终结诉讼；（七）补正判决书中的笔误；（八）中止或者终结执行；（九）撤销或者不予执行仲裁裁决；（十）不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书；（十一）其他需要裁定解决的事项。对前款第一项至第三项裁定，可以上诉。裁定书应当写明裁定结果和作出该裁定的理由。裁定书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。口头裁定的，记入笔录。《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条人民法院接到当事人提交的民事起诉状时，对符合民事诉讼法第一百一十九条的规定，且不属于第一百二十四条规定情形的，应当登记立案；对当场不能判定是否符合起诉条件的，应当接收起诉材料，并出具注明收到日期的书面凭证。需要补充必要相关材料的，人民法院应当及时告知当事人。在补齐相关材料后，应当在七日内决定是否立案。