安徽省亳州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）亳刑终字第00362号
原公诉机关涡阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张富强，曾用名张永红，绰号小黑，男，汉族，1981年3月29日出生于安徽省涡阳县，无业，户籍地涡阳县，现住涡阳县。因犯强迫卖淫罪、故意伤害罪于2003年3月31日被涡阳县人民法院判处有期徒刑五年零六个月，并处罚金一千元。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年5月13日被涡阳县公安局抓获，次日被刑事拘留，同年6月16日被涡阳县人民检察院批准逮捕，次日被执行逮捕。现羁押于涡阳县看守所。
辩护人孙士博，安徽褚汉华律师事务所律师。
涡阳县人民法院审理涡阳县人民检察院指控原审被告人张富强犯贩卖毒品罪一案，于2014年10月15日作出（2014）涡刑初字第00479号刑事判决。原审被告人张富强不服，提出上诉。本院依法组成合议庭于2014年12月9日公开开庭审理本案。安徽省亳州市人民检察院指派检察员葛玲、李磊出庭履行职务。上诉人张富强及其辩护人孙士博到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：一、2014年5月13日晚，在涡阳县李氏骨科门口，被告人张富强以400元的价格将0.77克冰毒卖给董某时被当场抓获，并从张富强随身携带的物品中查获疑似毒品9.56克，从董某身上查获疑似毒品0.77克。经亳州市公安司法鉴定中心检验，从张富强所携带物品查获疑似毒品9.56克及从董某身上查获疑似毒品0.77克检验出甲基苯丙胺（俗称冰毒）毒品成分。
二、2014年5月11日晚，在涡阳县城关街道水上菜市街附近农业银行门口，张富强以200元的价格卖给董某冰毒0.3克。
三、2014年2月12日下午，在涡阳县向阳路与涡河路交叉路口，张富强以180元的价格卖给周某、燕某冰毒0.3克。
四、2014年春节前的一天，在涡阳县向阳路与涡河东路交叉路口东侧路北瑞丰园饭店过道中，张富强以200元的价格卖给周某冰毒0.3克。
五、2014年春节前后的一天，在涡阳县城“U家四店”宾馆南一巷口，张富强以200元的价格卖给周某冰毒0.15克。
原判依据鉴定意见，辨认笔录，人身检查笔录及称重笔录，书证，证人董某、周某等人证言，被告人张富强供述等证据认定上述犯罪事实。
据此原判认为：被告人张富强违反国家对毒品的管理制度，多次向他人非法出售毒品甲基苯丙胺，其行为构成贩卖毒品罪。张富强具有前科劣迹，酌情从重处罚。张富强具有坦白情节，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，认定被告人张富强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金一万元；对被告人张富强的违法所得一千一百八十元予以没收；扣押在案的涉案毒品予以没收。
张富强上诉提出：其与董某毒品交易完成后，随身携带的另外9.56克冰毒不应计入贩卖毒品的数量，且其具有吸毒史，被抓获时尿检呈阳性；原判量刑过重，请求从轻处罚。
辩护人的辩护意见与上诉理由一致。
出庭检察员认为：原判认定事实清楚，证据确实充分，量刑适当，建议维持原判。
经审理查明：一、2014年5月13日上午，上诉人张富强与“小东北”联系购买10克冰毒，并支付给对方1700元钱。当晚，董某与张富强联系要购买400元的冰毒。在涡阳县李氏骨科门口，张富强携带该批毒品与董某交易，将其中的0.77克冰毒卖给董某，交易后被民警当场抓获，并从张富强随身携带的物品中查获疑似毒品9.56克，从董某身上查获疑似毒品0.77克。经亳州市公安司法鉴定中心检验，被查获疑似毒品中均检验出甲基苯丙胺（俗称冰毒）毒品成分。
二、2014年5月11日晚，在涡阳县城关街道水上菜市街附近农业银行门口，上诉人张富强以200元的价格卖给董某冰毒0.3克。
三、2014年2月12日下午，在涡阳县向阳路与涡河路交叉路口，上诉人张富强以180元的价格卖给周某、燕某冰毒0.3克。
四、2014年春节前的一天，在涡阳县向阳路与涡河东路交叉路口东侧路北瑞丰园饭店过道中，上诉人张富强以200元的价格卖给周某冰毒0.3克。
五、2014年春节前后的一天，在涡阳县城“U家四店”宾馆南一巷口，上诉人张富强以200元的价格卖给周某冰毒0.15克。
认定上述事实的证据如下：
（一）鉴定意见
1、涡阳县公安局现场检测报告书证明，（1）2014年5月14日，经对董某、张富强的检测样本经现场检测，结果为甲基安非他命（冰毒）呈阳性反应；（2）2014年2月12日，经对周某的检测样本经现场检测，结果为甲基安非他命（冰毒）呈阳性反应。
2、亳州市公安司法鉴定中心（亳）公（司）鉴（毒品）（2014）61号毒品检验报告证明，张富强供称以400元的价格卖给董某两小包毒品冰毒，后经称量净重0.77可；从张富强随身携带的挎包中查获一包疑似毒品物品，经称量净重9.56克。涡阳县公安局禁毒大队所送检的3袋白色晶体分别编号为LH2014061（JC）-1、LH2014061（JC）-2、LH2014061（JC）-3，以上检材中均检出甲基苯丙胺。
（二）辨认笔录、人身检查笔录及称重笔录
1、辨认笔录证明，经周某、燕某辨认，张富强即是曾向两人贩卖毒品的“小黑”。
2、涡阳县公安局人身检查笔录及扣押决定书证明，（1）2014年5月13日22时许，张富强因涉嫌贩卖毒品民警查获，侦查员于2014年5月14日3时许对张富强人身及其携带的物品进行检查，经检查在张富强的挎包内发现内装有疑似毒品物品（白色晶状物）烟盒一个等物品，对以上物品均予以拍照固定并依法扣押；（2）2014年5月13日22时许，董某因涉嫌购买毒品被查获，经对董某进行人身检查，在其口袋内发现两个小透明塑料袋，每袋内均装有疑似毒品物品（白色晶状物），对以上物品均予以拍照固定并依法扣押。
3、辨认现场笔录、现场图及照片证明，上诉人张富强辨认其贩卖毒品现场情况。
4、称量笔录及照片证明，（1）2014年5月14日0时22分，涡阳县公安局刑侦大队侦查员对从董某人身检查中发现的两小包疑似毒品物品进行称重，在见证人王某的见证下，称量后两小包净重为0.77克；（2）2014年5月14日3时50分，侦查员对从张富强的挎包所放的烟盒内的疑似毒品物品进行称量，烟盒内装有一个白色透明袋，内装有白色晶状物若干，在见证人相某的见证下，侦查员称量后净重为9.56克。
（三）书证
1、户籍信息证明，上诉人张富强的身份情况。
2、安徽省涡阳县人民法院（2003）涡刑初字第100号刑事判决书证明，上诉人张富强因犯强迫卖淫罪、故意伤害罪于2003年3月31日被涡阳县人民法院判处有期徒刑五年零六个月，并处罚金一千元。
3、抓获经过证明，上诉人张富强于2014年5月13日被抓获归案。
（四）证人证言
1、董某证言：2014年5月13日晚9时许，其给张富强打电话要购买400元的约1克冰毒，张富强让其在“李氏骨科”门口等，其与刚认识的女子孙某坐电瓶轿车到了那里。几分钟后，张富强到了门口，其给孙某400元让她把钱送给张富强，张富强接过钱后就把冰毒给了孙某，孙某上车后就把两小包用白色透明袋包装的冰毒交给其，两人行至楚店方向加气站时被公安人员拦住，随后被带至南关派出所。2014年5月11日晚9时许，在涡阳一中东农业银行门口，其向张富强购买了约1克冰毒。
2、孙某证言：2014年5月13日晚，其与董某一起坐电瓶轿车到了一个地方，董某下车打电话，后董某给其400元，让其把钱送给附近的一个男子，该男子给其用白色塑料袋包装着的两小包类似冰糖的东西，其上车把东西交给了董某，两人朝利辛方向时被民警带到了南关派出所。
3、周某证言：2014年2月12日下午2时，其打电话给张富强要购买200元的冰毒，并约好在向阳大道与涡河东路交叉口见面，燕某给其200元钱并与其一起到了约定地点，扣除来回出租车费用，其给张富强180元，张富强给其约0.3克冰毒。另外，2014年春节前的一天下午，其打电话给张富强要购买200元的冰毒，并约好在向阳大道与涡河东路交叉口东过道下见面，后以200元的价格从张富强处购买了0.3克冰毒。2014年春节前后的一天傍晚，燕某给其100元钱，其给张富强打电话要购买200元的冰毒，并约好在U家四店见面，其给张富强100元，并说另欠100元，张富强给其0.3克左右冰毒。
4、燕某证言：2014年2月12日下午2时许，其到周某家中，周某与张富强打电话要购买冰毒，并向其要了200元钱，后其与周某坐出租车来到向阳大道与涡河东路交叉口，周某把钱给了张富强，其没看清具体给了多少钱，张富强把一包冰毒交给周某。另外，有一次其到周某家，周某打电话让张富强送冰毒，过了半小时，周某接过张富强的电话就出去了，过了二十分钟左右，周某带回来0.3克冰毒，后两人共同吸食。离2014年春节约十天左右的一天，其来到周某家，周某又联系张富强送冰毒，过了十多分钟，张富强让周某取冰毒，周某向其要了100元钱，购买了0.3克冰毒，后两人一起吸食。
（五）上诉人张富强供述：2014年5月13日上午，其与“小东北”联系购买10克冰毒，并支付给对方1700元钱。当晚8时许，董某打电话要购买400元的冰毒，其遂携带该批冰毒并与董约定在李氏骨科门口见面。过了一会，从一辆电瓶四轮车上下来一个女的，该女子把钱交给其，其看到董某在车上与司机说话，就将两小包冰毒交给该女子，后该女子与董某一起坐车走了，其被公安人员当场抓获，并从其挎包内搜出在烟盒内用透明袋装的冰毒，该冰毒就是从“小东北”处购买的10克毒品剩余的部分。之前，其还从“小东北”处购买过两次冰毒共计约3.7克。另外，2014年5月11日晚，董某打电话要购买冰毒，在农行门口其给董某一小包0.3克冰毒，董某给其200元钱。2014年春节前的一天，周某打电话要购买200元的冰毒，双方约定在神殿KTV门口见面，其交给周某0.3克冰毒。2014年2月12日下午，周某打电话要购买200元的冰毒，后在神殿KTV门口，周某给其180元钱，其给周某0.3克冰毒。还有一次在涡阳“U家四店”南巷口，周某打电话要购买200元的冰毒，周某给其100元钱，其给周某0.15克冰毒。
本院认为：上诉人张富强违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品而多次非法进行销售，贩卖甲基苯丙胺类毒品共计11.38克，其行为已构成贩卖毒品罪。张富强具有前科劣迹，但鉴于张富强能如实供述自己罪行，可以从轻处罚。对张富强及辩护人提出现场查获的9.56克冰毒不应计入贩卖毒品数量的上诉理由与辩护意见，经查，张富强从“小东北”处购买该批毒品后即用于贩卖，并当场被民警抓获，依法对张富强人身进行搜查时，查获冰毒9.56克，案发前张富强曾先后多次贩卖毒品并赚取巨额差价，其被查获的毒品数量亦应计入其贩卖毒品的数量。故对该节上诉理由与辩护意见均不予采纳。对张富强及辩护人提出原判量刑过重并请求从轻处罚的上诉理由与辩护意见，经查，原判依据张富强的犯罪事实、情节已对其在法定刑幅度内予以从轻处罚，量刑并无不当。对该节上诉理由与辩护意见亦不予采纳。出庭检察员意见正确，予以支持。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。但原判刑期起止时间计算有误，应予以纠正。即自2014年5月13日起至2021年5月12日止。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 牛淑君
审判员 梅 林
审判员 罗 炜
二〇一四年十二月十五日
书记员 张皓源
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（一）项
第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；