河北省廊坊市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2018）冀10刑终224号
原公诉机关河北省固安县人民检察院。
上诉人（原审被告人）郭杰，男，1989年11月27日出生，河北省邯郸市邯山区人，汉族，中专文化，固安县玉金宫歌厅服务生，捕前住固安县。2017年9�24日因殴打他人被固安县公安局行政拘留15日。2017年10月12日因涉嫌犯寻衅滋事罪被固安县公安局刑事拘留，同年11月8日被逮捕。现羁押于固安县看守所。
辩护人郜凤东，河北敬民律师事务所律师。
原审被告人白长亮，男，1989年3月16日出生，内蒙古自治区乌兰浩特市人，蒙古族，初中文化，固安县玉金宫歌厅服务生，户籍所在地：内蒙古自治区乌兰浩特市。捕前住固安县。2016年10月19日因犯寻衅滋事罪被固安县人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑三年。2017年9月24日因殴打他人被固安县公安局行政拘留15日。2017年10月12日因涉嫌犯寻衅滋事罪被固安县公安局刑事拘留，同年11月8日被逮捕。现羁押于固安县看守所。
原审附带民事诉讼原告人刘某，男，1992年2月15日出生，黑龙江省鸡西市鸡东县人，汉族，高中文化，廊坊康德物业公司项目经理，住固安县。
河北省固安县人民法院审理固安县人民检察院指控原审被告人白长亮、郭杰犯寻衅滋事罪暨原审附带民事诉讼原告人刘某提起附带民事诉讼一案，于2018年5月16日作出（2018）冀1022刑初70号刑事附带民事判决。原审被告人郭杰不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷审查，讯问上诉人，听取辩护人和其他当事人的意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2017年9月12日3时30分许，在固安县京南绿洲底商楼前烧烤饭店内被告人白长亮因琐事与刘某发生口角和打斗，后白长亮搂着刘某脖子将其拉到饭店门口，伙同郭杰、王某（在逃）等对刘某进行殴打，造成刘某左下颌骨骨折。经廊坊爱德堡司法医学鉴定中心鉴定，刘某的损伤为轻伤二级。
附带民事诉讼原告人刘某伤后在固安县人民医�门诊治疗，花费医药费800元，在北京积水潭医院门诊治疗，花费医药费172.10元，在中国人民武装警察部队总医院住院治疗13天，花费医药费38215.98元；在廊坊爱德堡司法医学鉴定中心进行人身损伤程度鉴定，花费鉴定费1410元。
上述事实，有经一审庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1、被告人白长亮供述，2017年9月12日3时许，他和郭杰下班后到固安县京南绿洲底商楼前烧烤饭店吃饭，并等其他同事来吃饭，刚点完菜，他看到他对象张某跟他以前的同事康某（女）和一个男子也来这里在另一饭桌吃饭，后因康某将一盘皮蛋豆腐从他们饭桌端走去吃后又端回他们桌，他让康某拿走，康某不拿，他就将皮蛋豆腐扔到了地上，为此，他就跟张某、康某一起吃饭的男子发生口角，后在饭店外他和男子互相打，他用拳头打男子脸，打倒在地上两次，随后就不打了，男子就去西侧国道那里坐着，过了一会儿他的其他同事也来了，他就又和同事一起过去找那个男子，他打了男子两个嘴巴问男子服气吗？男子说服气，然后他们就走了。
2、被告人郭杰供述，2017年9月12日3时许，他和白长亮、王某约在固安县京南绿洲底商楼前烧烤饭店吃饭。后因一盘皮蛋豆腐白长亮与另一桌吃饭的男子发生语言冲突并打斗，在二人相互拉扯到饭店门外打斗过程中，他用脚踹了该男子三脚。
3、同案犯王某供述，2017年9月12日凌晨3时许，他和郭杰、白长亮约好下班以后去固安县京南绿洲底商楼前烧烤饭店吃饭，当时郭杰、白长亮是先去的饭店，等他打车到了楼前烧烤饭店门口以后，他看到白长亮正在地上压着一名穿黑色体恤的男子打，是用手打男子的脸部，然后他就上去用手打男子头部一下。
4、被害人刘某陈述，2017年9月12日3时许，他从玉金宫歌厅唱完歌后，就带着歌厅的服务员小美（即张某）和小美的朋友（康某）一起去楼前烧烤饭店吃饭。他们坐下后，小美的朋友就跟旁边另外一桌吃饭的客人说话，在吃饭过程中，小美的朋友就在和她说话的那桌客人桌子上端来一盘皮蛋豆腐放在他们的桌子上，小美就跟她朋友说吃人家的菜不好，让她给送回去，这名女子送回去后，不知跟对方说了什么，对方穿白色上衣的男子（即白长亮）就把皮蛋豆腐摔在了地上，菜汤溅在了他的身上，他就走过去问这男子：“你摔盘子把菜汤溅我身上了。”穿白色上衣男子就开始骂他，用脚踹他，他推了穿白色上衣男子肩膀一下，之后穿白色上衣男子就搂着他脖子拉到饭店门口，并用拳头打了他左侧面部几拳，他也还手打了穿白色上衣男子面部一拳，然后跟穿白色上衣男子一起的穿绿色上衣男子�即郭杰）上前踹了他腰部一脚，将他踹倒在地上了，这时又从楼前烧烤饭店里出来三四名男子把他围在中间对他拳打脚踢当时还有人拿空啤酒瓶打他的头部，打了一会儿就不打了，他从地上站起来后穿白色上衣男子抓着他脖领子又打了他头部几拳，他当时被打蒙了，具体还有谁打他记不清了，之后就没人打他了他就跑了。
5、证人周某1证言证实，2017年9月12日凌晨3时许，当时他在楼前烧烤吧台工作，饭店内就两桌客人吃饭，一桌客人是一名戴眼镜的男子（即刘某）和两名女子，另一桌客人有两名男子（即白长亮、郭杰）两名女子，当时不知因为什么，戴眼镜的男子和对方两名男子就开始用拳头相互打对方脸部身体，这两桌的女客人和他就赶紧上去拉架，然后戴眼镜的男子和对方两名男子就去饭店外面打了，在饭店外面对方两名男子一直用拳头打戴眼镜男子脸部，他跟着在饭店外面拉架没拉开，然后他就不管回饭店里了。
6、证人张某（即小美）证言证实，2017年9月12日3时许，她和康某、还有一名性刘的男子在楼前烧烤饭店吃饭，后因白长亮将一盘皮蛋豆腐摔到地上了，姓刘的男子过去问白长亮“你什么意思呀”白长亮说“和你有什么关系吗”，说完以后姓刘的男子就将眼镜摘下来从旁边拿了一个啤酒瓶砸到白长亮身上了，砸完以后姓刘的男子就用手抓着白长亮的衣服说“有种到外面去”说完以后白长亮和姓刘的男子就都出去了，她怕他们又发生打架就跟着出去了，等到饭店门口她看见白长亮和姓刘的男子撕扯到一起了，之后她就被以前一起上班的女孩喊到别的位置和她吵起来了，吵完架以后她就回家了，其他人在做什么她就不知道了。
7、被害人刘某伤情照片证实其受伤情况。
8、廊坊�德堡司法医学鉴定中心司法鉴定意见书证实，刘某下颌骨骨折（左），损伤属轻伤二级。
9、固安县公安局行政处罚决定书及办案说明证实，白长亮、郭杰、王某三人均因殴打他人被行政拘留十五日，并处罚款一千元整；三人至今未缴纳罚款。
10、固安县公安局出具的到案经过证实，白长亮、郭杰、王朋亮三人于2017年9月24日主动到固安县公安局城关派出所投案自首，主动交代了2017年9月12日凌晨3时许，在固安县京南绿洲底商楼前烧烤店门口殴打刘某一案的事实情况。
11、固安县公安局出具的常住人口基本信息证实，白长亮于1989年3月16日出生；郭杰于1989年11月27日出生；王某于1989年4月22日出生。
12、固安县人民法院刑事判决书证实，2016年10月19日白长亮因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑一年六个月，缓刑三年。
13、固安�公安局出具的全国违法犯罪人员信息源库详细信息证实，白长亮因寻衅滋事案于2016年6月29日被逮捕，同年10月19日被固安县人民法院判处缓刑释放。
14、固安县公安局出具的在逃人员登记表及办案说明证实，犯罪嫌疑人王某（男，身份证号：）已上网追逃，现未抓获到案。
15、视听资料证实，白长亮、郭杰、王某等对刘某实施殴打的部分过程。
16、固安县人民医院诊断证明书、CT诊断报告单，北京积水潭医院急诊病历，中国人民武装警察部队总医院住院病历及费用清单证实被害人刘某就医的情况。
17、固安县人民医院门诊收费票据3张、北京积水潭医院门诊收费票据3张、中国人民武装警察部队总医院住院收费票据1张、廊坊爱德堡医院门诊收费票据2张、护理雇佣协议、营业执照及收入证明证实被害人刘某因伤花费医疗费和其误工情况。
原审法院认为，被告人白长亮为发泄不满情绪，因琐事逞强耍横，伙同郭杰等人对被害人进行殴打，致其轻伤二级，其行为均已构成寻衅滋事罪。二人在共同犯罪中所起作用相当，系共同主犯。被告人白长亮、郭杰案发后能够主动到公安机关投案自首，且当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚；被告人白长亮在缓刑考验期内又犯新罪，应当撤销缓刑，对前罪和后罪所判处的刑罚，实行数罪并罚。由于二被告人的犯罪行为及王某的行为给被害人造成的合理经济损失应负连带赔偿责任。附带民事诉讼原告人刘某主张的医疗费39188.08元、护理费9000元、鉴定费1410元合理，予以支持。主张的在廊坊康德物业服务有限公司的误工费，因没有提供扣发工资证明及工资表等证据，现有证据不能证实其因误工减少了收入，证据不足，不予支持；主张的廊坊绿创环保工程有限�司的误工费，根据其住院及伤情，酌情支持两个月（12000/1月）24000元。主张的营养费，虽未提供医嘱证明，但根据其受伤部位饮食困难的情况，酌情考虑两个月（50元/天）3000元。主张的交通费过高，但考虑其伤后转院、住院、出院等情况，酌情支持3000元。主张的精神损失费于法无据，不予支持。主张的二次手术费，待实际费用发生后另行主张。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十九条第一款、第七十一条、第七十七条及《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百三十八条、第一百五十五条第一、二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、被告人白长亮犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年；原犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月，数罪并罚,决定执行有期徒刑三年。二、被告人郭杰犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月。三、被告人白长亮、郭杰连带赔偿附带民事诉讼原告人刘某医药费39188.08元、护理费9000元、鉴定费1410元、误工费24000元、营养费3000元、交通费3000元，合计79598.08元。四、驳回附带民事诉讼原告人刘某的其他诉讼请求。
上诉人郭杰提出，一审判决认定其构成寻衅滋事罪，事实不清，适用法律错误；被害人有过错，一审判决对其量刑过重。其辩护人提出与其上诉理由一致的辩护意见。
二审经审理查明的事实与原审判决认定的事实相同，所依证据一致，且上述证据均经一审开庭质证，合法有效，本院予以确认。
对上诉人郭杰及其辩护人提出的一审判决认定其构成寻衅滋事罪，事实不清，适用法律错误的意见，经查，�一审庭审过程中，郭杰对公诉机关指控其与被告人白长亮、王某（在逃）对刘某进行殴打，造成刘某轻伤二级的犯罪事实无异议，另有被告人郭杰及同案犯白长亮、王某在公安机关及在一审庭审时的供述、被害人刘某的陈述及伤情照片、证人周某1、张某的证言、廊坊爱德堡司法医学鉴定中心司法鉴定意见书等证据亦证实了上述事实，其行为符合寻衅滋事罪的构成要件。对上诉人郭杰及其辩护人提出的被害人有过错，一审判决对其量刑过重的意见，经查，现有证据不能证实被害人存在过错，一审判决根据郭杰的犯罪事实，情节、性质、社会危害性，以寻衅滋事罪判处其有期徒刑一年六个月，并无不当。
本院认为，上诉人郭杰、原审被告人白长亮为发泄不满情绪，因琐事逞强耍横，对被害人进行殴打，致其轻伤二级，其行为均已构成寻衅滋事罪。因其犯罪行为给原审附带民事诉讼原告人造成的直接经济损失依法应予赔偿。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，民事赔偿数额合理，审判程序合法。对上诉人郭杰及其辩护人的意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李淑芬
审 判 员 陈克祥
审 判 员 徐 兵
二〇一八年八月九日
法官助理 陈其虎
书 记 员 张晓林