甘肃省白银市白银区人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2018）甘0402民初840号
原告：张显家，1968年11月10日出生，汉族，（失地）农民，住白银市。
委托诉讼代理人：张显凯（系原告堂兄），男，1955年4月15日出生，汉族，农民，住白银市。
委托诉讼代理人：王永军，系甘肃法翔律师事务所律师。
被告：马爱军，1979年7月1日出生，汉族，系西北矿冶研究院职工。
委托诉讼代理人：何俊畅，系甘肃岱峰律师事务所律师。
原告张显家与被告马爱军提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年1月30日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张显家委托诉讼代理人张显凯及王永军、被告马爱军及其委托诉讼代理人何俊畅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
张显家向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费920元、护理费3638元、误工费14280元、住院伙食补助费680元、营养费1540元、交通费300元、伤残赔偿金154158元、鉴定费3400元、后续治疗费42500元、精神损失费5000元，以上共计226416元；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2017年9月12日，被告临时雇佣原告为其干家装杂活，后原告在楼房高空钻墙眼过程中，不慎坠落受伤，造成创伤性硬膜下出血等十处伤情，住院17天，并构成伤残八级，二次手术费用约39000-44000元。被告除支付住院医疗费外，对原告其他经济损失不予赔偿。现原告认为，原告在从事雇佣活动过程中受伤，被告作为雇主应承担赔偿责任。现特诉至贵院，请求依法判决。
马爱军辩称，首先，被告装修房屋因需移动电表箱及插电盒，通过原告留在楼道内的砸墙电话与其联系，由其携带工具来完成上述工作，约定报酬60元，双方为承揽关系。且原告所称时间不正确、所述来被告处干家装杂活也不属实，事故发生也非砸墙眼；其次，原告在完成所承揽的工作任务时，不小心受伤，其责任应自行承担；第三，被告已向原告支付各项费用22513.11元（医疗费16933.11元、护理费等4980元、生活费600元）；第四，原告诉请各项费用计算过高。如误工费、残疾赔偿金、后续治疗费等。另外，原告作为资深专业人员，不注重自身安全，缺乏安全防范意识，在被告提醒注意安全的情况下，仍然疏于安全防范，错在本人，故主张精神损失费明显不当。综上，请求法院驳回原告诉请。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提交证据三，司法鉴定意见书，对此被告虽有异议但庭后未提交重新鉴定申请，故予以确认；证据五，系本区纺织路街道大井子村委会出具的证明，证明原告系失地农民，居住在城市打工，此证据真实、客观，与本案有关联性，予以确认；证据六，交通费票据，金额共310元，予以认定。被告提交证据二，证明二份拟证明原告住院时被告雇人护理支出护理费情况，原告对护理事实无异议，只是对护理费金额不认可，但又无相反证据反驳，故对此予以认定；证据三、四，照片打印件、手机照片打印件以及缴纳话费票据、通话清单，可以互相印证2013年9月13日，被告与留在电梯内的该手机号码多次联系，与本案有关联性，可说明事发时间，对此予以认定；证据五，墙面照片一张，系二楼插座上移的图片，但不能证明原告受伤即系移动插座所致，故对其证明目的不予认可；另外，被告方一名证人出庭作证，原告方对证人陈述事实经过无异议，只是认为不能说明工具（冲击钻）系原告自带，故对证人陈述事发经过予以认定。
本案经审理认定事实如下：2017年9月13日中午，被告马爱军因装修自己新房（位于福门二期3号楼1002室、复式）需要将一楼配电箱向下移动、二楼插座往上移动，故通过原告张显家留在该单元电梯内的专业砸墙电话（151XX****XX）与其联系，双方商量了价格后，被告将原告从当时正在为他人干活的黄茂井小区接至其新房子，原告即开始用自带冲击钻作业，被告陪怀孕的妻子离开新房工地，现场只有原告一人。在其移动一楼门口附近电表箱时，邻居李斌（在同一楼层为儿子新房1001室进行装修）敲门问原告借用冲击钻，因原告正在用，故让李斌等其用完再用，李斌顺便问了一下砸墙的价格后离开。片刻后李斌又去敲门（欲拿冲击钻），因很长时间无人开门正要给被告打电话时，恰被告回来，二人进入房内即发现原告已从二楼掉下，摔至立在一楼、通往二楼的脚手架旁（当时一、二楼之间楼梯尚未修好，上二楼必须通过脚手架），鼻子流血、讲话困难，此时二楼的插座已移动完毕。其后，被告叫来救护车，在原告拒绝去医院治疗的情况下，与李斌、李斌家一名装修人员及大夫一起将原告送上救护车，当天由白银市第一人民医院神经外科收治住院，17天后于2017年9月30日出院。出院诊断为：1、创伤性硬膜下血肿；2、脑挫裂伤；3、创伤性蛛网膜下腔出血；4、头皮血肿；5、肺挫伤肺不张；6、多发肋骨骨折；7、软组织擦挫伤；坠积性肺炎；9、左侧肩胛骨骨折；左侧锁骨骨折。出院情况记载有”患者部分认知功能障碍，记忆言语错乱，多次尝试挣脱陪护看护人自行离院”等。出院医嘱出院后继续休息2月、如有不适专科随诊等。被告本次住院医疗费16933.11元已完全垫付，并雇护工二人护理，支出护理费4980元。在原告住院期间，被告另外向其支付600元生活费。被告总计垫付费用22513.11元。
出院后，原告在兰大二院等医院进行诊查，诊查费969.5元。后委托甘肃三联司法鉴定所对其伤情进行鉴定，该所于2018年1月4日作出鉴定意见：1、张显家伤残程度评定为八级伤残。2、张显家后续治疗费约需39000元-44000元人民币，亦可以实际产生的费用进行核算。
另，原告系白银区纺织路街道大井子村失地农民，长期在货场打工揽活，从事装修等劳务，其妻有精神障碍病史。
本院认为，本案争议焦点主要在于双方系劳务雇佣关系还是承揽合同关系，及双方过错程度如何。第一，被告将自家装修中移动一楼配电箱及二楼插座的劳务交与原告完成，并约定了报酬，原告在完成工作任务过程中，虽自备了部分劳动工具（冲击钻），但通往二楼的脚手架系被告提供，双方又未签订承揽合同，故被告辩称双方成立承揽合同缺乏证据支持，双方间关系更符合劳务（雇佣）的基本特征，故认定原、被告间成立劳务（雇佣）关系。第二，关于原告损失应如何承担。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，”个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。据此，在原、被告劳务关系中，原告作为经常从事砸墙的劳务人员，应对砸墙的危险性有相应认识，对其自身安全尽到审慎义务，但其在上至二楼并移好插座后，疏忽大意、又从二楼摔至一楼严重受伤，自己具有重大过错，对此本人应负主要责任；而被告提供的劳务场所因存在一楼至二楼仅有脚手架相通等安全隐患，对原告受伤也具有过错，应承担一定责任。第三，关于原告各项损失认定及责任划分。按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及《2017年甘肃省道路交通事故赔偿标准》，对原告各项损失认定如下：1、住院医疗费16933.11元（已由被告垫付）、出院后在兰大二院等医院产生检查挂号费等969.5元，有票据；2、残疾赔偿金154161元（25693.5元/年×20年×30%）；3、误工费，参照建筑业职工平均工资，从事发日计至定残前一天为14263.70元【43750元/年÷365天×119天】；4、护理费4980元（被告支付）；5、住院伙食补助费680元（40元/天×17天）；6、后续治疗费41500元，参照司法鉴定意见折中计算；7、交通费310元，有票据；8、营养费1540元【20元/天×（住院17天＋医嘱60天）】；9、鉴定费3400元；以上物质损失共计238737.31元，由被告承担40%即95494.92元，其余60%由原告本人承担。根据本案实际情况及双方过错，精神损害抚慰金酌情支持1000元，以上被告应赔偿款共计96494.92元，因已付22513.11元，故应支付73981.81元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一项规定，判决如下：
一、马爱军向张显家赔偿残疾赔偿金、后续治疗费等各项损失96494.92元，除已支付22513.11元外，其余73981.81元于本判决生效后10日内一次性付清；
二、驳回张显家其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取2348元，由张显家负担1581元，马爱军负担767元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省白银市中级人民法院。
审判员关凌燕
二Ｏ一八年四月二十三日
书记员孙文静