上海市嘉定区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0114民初12553号
原告：上海亭博环保设备有限公司，住所地上海市嘉定区。
法定代表人：赵玲，经理。
被告：郭成喜。
委托诉讼代理人：刘泽军，上海达真律师事务所律师。
原告上海亭博环保设备有限公司与被告郭成喜劳动合同纠纷一案，本院于2016年10月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告上海亭博环保设备有限公司的法定代表人赵玲、被告郭成喜及其委托诉讼代理人刘泽军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上海亭博环保设备有限公司向本院提出诉讼请求：要求自2016年2月24日起不予恢复与被告郭成喜的劳动关系。事实和理由：被告于2014年5月7日进入原告处工作，于2014年5月27日在工作中受伤，并于当日在上海市第六人民医院进行右小腿截肢手术，2014年9月26日被鉴定为因工致残程度五级，停工留薪期依法结束。原告已经依法支付被告2014年5月7日至2015年8月15日期间工资及伤残津贴。2015年3月起，原告数次电话通知被告回来上班，且自由选择职位，均被被告拒绝。2015年4月底，原告再次书面通知被告上班，但被告不予理睬。2016年1月29日，原告因工作地点变更再次书面通知被告上班时间及地点，要求被告按时上班，但被告未到岗。被告工伤发生在2014年5月27日，至2016年2月18日，休假时间已长达21个月，再继续以身体不适为由拒绝到岗已不合法理。被告的病假单有作假嫌疑，且被告没有证据证明已经向原告请过病假。被告的停工留薪期已经超过，原告也适当延长休假期1年，现因被告未遵守原告的规章制度，连续旷工三天以上，原告于2016年2月24日解除劳动合同合法，不同意恢复劳动关系。
郭成喜辩称，不同意原告的诉讼请求，被告因工致残程度五级，医疗机构开具了2016年1月及2月的病假休息证明，原告解除劳动合同违法，应当自2016年2月24日起恢复与被告的劳动关系。2016年1月29日，被告接到原告的通知，要求被告于2016年2月18日上班，当天被告无法找到原告在昆山的地址，因此与原告短信联系，并告知在正月十五过后至原告处，原告同意由被告自行安排。后被告却收到原告的解除劳动合同通知，于2016年2月26日至原告处。
本院经审理认定事实如下：1、被告系上海市外来从业人员，于2014年5月7日进入原告处工作，双方之间签订有期限为2014年5月7日至2015年5月6日的劳动合同，约定试用期2个月，即2014年5月7日至2014年7月6日，试用期月工资1820元，试用期后月工资2800元(包括周六加班工资)。2014年5月27日，被告在工作中受伤。2014年8月14日，被告所受的伤害被认定为工伤，于2014年9月26日经鉴定为因工致残程度五级。被告受伤后，先后在上海市第六人民医院、解放军第八五医院住院治疗，于2014年6月23日出院后，经双方协商原告为被告联系爱以德护理院，被告于6月23日入住该护理院接受康复治疗，直至2014年10月26日出院，此期间的所有医疗费均由原告支付。2014年10月26日，被告入住假肢厂，接受假肢配置及安装，原告支付假肢费、住宿费共计12590元，被告自行支付安装假肢费用6295元，经社保经办机构核准，工伤保险基金支付辅助器具安装配置费11000元，被告垫付的费用未得到赔付。2014年11月15日，被告安装假肢完毕离开假肢厂，后因故于2014年11月18日、11月19日及11月27日三次至医院就诊。
2、2015年4月15日，被告向上海市嘉定区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告支付伤残津贴、工资差额、医疗费、辅助器具费、营养费、住院伙食补助费、交通费等。2015年6月15日，仲裁委作出嘉劳人仲(2015)办字第1128号裁决书，裁决原告应支付2014年12月1日至2015年4月15日期间伤残津贴8290元、2014年5月27日至2014年11月30日期间停工留薪期工资差额494.21元及对被告的其他请求事项不予支持。被告不服该裁决，诉至本院，而原告则按照裁决结果向被告支付相应的款项。2015年10月13日，本院作出(2015)嘉民四(民)初字第578号民事判决书，判决原告还应支付被告2014年5月27日至2015年4月15日期间停工留薪期工资及伤残津贴差额合计1941.25元、辅助器具安装配置费差额6150元、拐杖费用145元及驳回被告其余诉讼请求。原告不服该判决，上诉至上海市第二中级人民法院，又于2016年3月4日申请撤诉，二中院依法裁定予以准许。
3、2015年4月30日，原告通知被告上班，因双方对岗位及待遇未协商一致，被告未至原告处上班。2015年5月2日，被告至医院就诊，之后医疗机构开具休息证明至2016年1月14日。被告先后于2015年7月31日、11月3日、12月12日向原告提交上述休息证明。2016年1月2日，被告再次至医院就诊，并要求医疗机构继续开具休息证明，但医疗机构并未同意，而是通知被告协商解决病假事宜。2016年1月6日，被告再次就诊，医疗机构向被告开具连续休息证明。2016年1月及2月，被告均持有医疗机构开具的休息证明。期间，被告通过快递方式向原告邮寄休息证明。
4、2015年8月17日，被告向上海市嘉定区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告支付2015年4月16日至2015年8月14日期间伤残津贴8080元。2015年11月13日，仲裁委作出嘉劳人仲(2015)办字第2925号裁决书，裁决原告应支付2015年4月16日至2015年8月14日期间伤残津贴8080元。原告不服该裁决，遂诉至本院，本院经审理后于2016年1月22日作出原告应支付被告2015年4月16日至2015年8月14日期间伤残津贴8080元的判决。原、被告收到上述判决书后，均未上诉，现该判决书已经发生法律效力。
5、2016年1月29日，原告向被告出具通知，要求被告于2016年2月18日上午8时至原告搬迁后的地址上班，岗位门卫、工资2020元/月。2016年2月18日，被告因无法找到通知上的地址而与原告法定代表人短信联系。2月19日9时12分及42分，被告短信告知原告“过了十五我打的去”、“赵玲你叫公司的名字地址和门牌号给我发过来，过罢十五后我打的过去你看行吗”。原告法定代表人当即回复“你自己安排，昆山市石牌镇杰迪路，公司名称不变”。2月25日9时28分，被告又与原告法定代表人短信联系“赵玲本来今天我到厂里去，我去打的，车费要好几百，我没有那么多钱，我该怎么办”。随后，原告法定代表人回复“你今天才去公司？这已经26号了，给你寄的快递收到了吗？”、“因为我们18号就已经开工了，当天我也去长江北路相石路路口接你了，但你没来，今天已经26号了，中途你也并没有告诉我为什么没来上班，已经严重违反公司的规章制度和劳动纪律，所以公司对此作出将你开除的决定，通知已经寄了快递给你”。之后，被告多次给原告法定代表人发送短信，并对原告解除劳动合同的行为提出质疑。
6、2016年2月24日，原告向被告邮寄通知书，内容：鉴于被告多次收到催促到岗上班通知后仍不报到，开工当日也未在约定时间和约定地点接到被告，至开工后整整一个星期未到岗，且无任何请假说明，已经严重违反规章制度和劳动纪律，决定予以开除。2016年6月14日，被告向上海市嘉定区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求自2016年2月24日起恢复与原告的劳动关系。2016年8月5日，仲裁委作出嘉劳人仲(2016)办字第2218号裁决书，裁决原告应自2016年2月24日起恢复与被告的劳动关系。原告不服该裁决，遂诉至本院。
本院认为，根据劳动合同法的规定，用人单位违法解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行。在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任，因此用人单位应当对解除劳动合同的合法性承担举证义务。本案中，原告以被告收到到岗上班通知后不按时到岗、无任何请假说明、连续旷工三天以上为由解除劳动合同。被告则称2016年2月18日未找到原告通知上指定地点，便与原告法定代表人短信联系，原告法定代表人同意被告于正月十五后到岗，再者2016年1月及2月被告持有医疗机构开具的休息证明。原告应当对解除劳动合同的合法性承担举证义务。本案中，被告在原告处发生工伤后，经鉴定为因工致残程度五级。根据规定，工伤人员因工致残程度五级的，可以享受待遇有：保留与用人单位劳动关系，由用人单位安排适当工作，难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴；经工伤人员本人提出的，可以与用人单位解除或终止劳动关系。劳动者严重违反用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。根据制定的规章制度对劳动者进行严格管理，是用人单位的权利，但是用人单位对于劳动者也应当有一定的容忍限度，特别是用人单位在以劳动者严重违纪为由解除劳动合同时应当持有更谨慎的态度，因为解除劳动合同不仅涉及劳动者的基本生存权利，而且还涉及劳动者的名誉以及日后的就业，况且本案中的被告系在原告处发生工伤后经鉴定为因工致残程度五级，就原告而言行使解除权更应当慎之又慎。首先，2016年1月及2月期间，被告持有医疗机构开具的连续休息证明，被告通过快递方式向原告邮寄病假休息证明。其次，原告于2016年2月从原经营地搬迁至昆山。2016年2月18日，被告因未找到原告而与原告法定代表人短信联系，被告还在短信中征求是否可以“过了正月十五后打的去”，原告法定代表人当即同意由原告自行安排。当年正月十五是2016年2月22日，而原告却在2016年2月24日在未询问被告缘由的情况下径直作出解除劳动合同的决定，即便按原告所述，当时亦不符合“连续旷工三天以上”的条件。第三，被告工伤后经鉴定为工致残程度五级，原告在被告伤愈后重新安排工作岗位、确定劳动报酬，应当尽量与被告协商一致，而不应轻易认定被告属于无正当理由旷工，原告的行为有悖于和谐用工关系建立的宗旨。综上，原告于2016年2月24日解除与被告的劳动合同缺乏合法依据，属于违法解除劳动合同，应当承担相应的法律责任。现被告坚持要求恢复与原告的劳动关系，原告应当与被告恢复劳动关系，原告要求自2016年2月24日起不予恢复与被告的劳动关系的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。
据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十九条、第四十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
原告上海亭博环保设备有限公司应自2016年2月24日起恢复与被告郭成喜之间的劳动关系。
案件受理费10元，减半收取5元，由原告上海亭博环保设备有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审判员 周逸敏
二〇一六年十一月二十一日
书记员 姚 怡
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国劳动合同法》
第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。
第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：
……
（二）严重违反用人单位的规章制度的；
……
第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。
二、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
……