湖北省十堰市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鄂03民终1443号
上诉人（原审原告、被告）：十堰巨合物业服务有限公司。住所地：湖北省十堰市茅箭区北京路**号湖北工业职业技术学院杏坛公寓***室。
法定代表人：于童，公司总经理。
委托诉讼代理人：张丽，公司经理。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，签收法律文书。
委托诉讼代理人：李晶晶，湖北金卫（十堰）律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，签收法律文书。
上诉人（原审被告、原告）：曾贵永，男，汉族，1963年11月7日出生，住湖北省十堰市张湾区。
委托诉讼代理人：刘刚，湖北举烛律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解、调解，签收法律文书。
上诉人十堰巨合物业服务有限公司(以下简称：巨合公司)与上诉人曾贵永劳动争议一案，双方均不服湖北省十堰市茅箭区人民法院(2018)鄂0302民初350号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月4日立案后，依法组成由审判员李平担任审判长并主审，审判员张妍、刘占省参加的合议庭审理了本案。经询问双方当事人，并核实案件事实，本案现已审理终结。
巨合公司上诉请求：撤销一审判决第一、二、三项，依法改判巨合公司不支付曾贵永经济补偿金15600元、法定节假日加班工资14400.54元、年休假加班工资6214.5元。事实和理由：2017年8、9月，曾贵永因自身身体原因提出辞职，其主动申请辞职，经济补偿金不应支付。巨合公司依法支付了曾贵永加班费，曾贵永签字领取并认可。曾贵在工作期间，巨合公司每月支付的加班费中包含年休假工资，只是进行了一个定量发放，曾贵永签字领取。一审判决按曾贵永全部工作年限计算法定节假日加班工资及年休假工资错误。
曾贵永答辩并上诉请求：撤销一审判决第三、四、五项，依法改判支持曾贵永的诉讼请求。事实与理由：1.曾贵永在巨合公司工作期间，巨合公司没有与曾贵永签定劳动合同，依照《中华人民共和国劳动合同法》规定，巨合公司应当向曾贵永支付经济补偿金148200元。2.依照《中华人民共和国社会保险法》第十条、第二十三条之规定，巨合公司应为曾贵永支付社保金35880元。3.曾贵永的加班费应为142981元。曾贵永在巨合公司工作期间每天24小时，节假日从未休息，夜里在工作地点起来查夜几次，一审判决计算错误。4.曾贵永的年休假工资应为119.54元／天，五年零九个月从未休息，年休假工资应为30702元。5.曾贵永的法定节假日加班费应当支持。一审查明的事实是曾贵永在节假日一直坚守在工作岗位，巨合公司应支付五年零九个月法定节假日加班费21200元。
巨合公司答辩观点同其上诉意见。
巨合公司向一审法院起诉请求：判令巨合公司不支付曾贵永法定节假日加班费7449.64元、经济补偿金7800元、年休假工资1195.4元、不核销社会保险费17947.35元。
曾贵永向一审法院起诉请求：判令巨合公司支付曾贵永2013年1月至2017年9月无固定期限劳动合同双倍工资差额148200元、五年零九个月的社保费35880元、五年零九个月的法定休息日加班费142181元、五年零九个月的法定节假日加班费21200元(已减去支付的1380元)、五年零九个月的年休假工资30702元、失业金15300元、经济补偿金15600元、住房公积金12960元，合计422023元。
一审法院认定事实：曾贵永入职巨合公司后被安排到十堰市物价局从事保安工作，巨合公司未为曾贵永缴纳社会保险。2015年以后，曾贵永的月工资为2600元。曾贵永法定节假日被安排加班，巨合公司每日发放20元加班工资。2017年9月30日，曾贵永离职。曾贵永工作期间，没有休过年休假。此后，曾贵永向十堰市茅箭区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决巨合公司支付曾贵永：2013年1月至2017年9月不签订无固定期限劳动合同双倍工资差额148200元、五年零九个月的社会保险费35880元、五年零九个月法定休息日加班工资142181元、五年零九个月法定节假日加班工资21200元、五年零九个月年休假工资30702元、失业金15300元、经济补偿金15600元、住房公积金12960元。该委于2018年1月2日作出茅劳人仲（2018）裁字1号裁决，裁决：1.双方终止劳动关系；2.巨合公司支付曾贵永法定节假日加班费7449.64元；3.巨合公司支付曾贵永经济补偿金7800元；4.巨合公司核销曾贵永缴纳的社会保险费17947.35元；5.巨合公司支付曾贵永年休假工资1195.4元；6.驳回曾贵永的其他仲裁请求。巨合公司和曾贵永均不服仲裁裁决，引起纠纷。
一审法院另认定：1.关于曾贵永的入职时间。曾贵永提供的《消防设施安全定期巡查登记表》、《曾贵永同志表现鉴定》以及证人常某的证言具有较强的证明力，可认定曾贵永的入职时间为2012年1月。2.关于曾贵永在休息日是否加班。曾贵永在十堰市物价局的保安岗位，该单位在休息日和法定节假日通常不上班，但曾贵永在法定节假日仍然需要上班，由此可以推定，该单位在休息日仍然需要有人承担保安工作，巨合公司不能证明已经安排人员替代曾贵永工作，结合常某的证言，可认定曾贵永在休息日仍在上班。3.关于曾贵永的工资中是否包含加班费、社保补助。曾贵永在巨合公司工作近六年，期间巨合公司未为曾责永缴纳社会保险，且休息日上班没有另行支付加班费，如果曾贵永与巨合公司未对社会保险费、休息日加班费的处理进行约定，曾贵永又不向巨合公司提出要求，该情形不符合常理。曾贵永不能证明巨合公司提供的工资表中的“加班费、社保补助”是后来添加的，在工资表上签名，应当知道其工资组成部分，由此，认定曾贵永的工资中包括有休息日加班费和社保补助。4.关于曾贵永离职的原因。曾贵永主张巨合公司通知其离职没有证据证明，巨合公司主张曾贵永自行离职亦没有证据证明，可认定双方就离职已协商一致。5.关于双方是否签订过劳动合同。巨合公司主张已签订过劳动合同没有证据证明，应认定双方未签订过劳动合同。
一审法院认为：巨合公司自曾贵永在2012年1月入职起，在1年内未与曾贵永订立书面劳动合同，视为双方已订立无固定期限劳动合同，曾贵永主张不订立无固定期限劳动合同双倍工资差额不应支持。巨合公司应当为曾贵永向社会保险经办机构缴纳社会保险费，在巨合公司未依法缴纳的情况下，应由社会保险征收机构责令缴纳到社会保险管理机构，曾贵永主张将社会保险费支付给本人没有依据，且其工资中已包含有社保补助，巨合公司不应承担核销其社会保险费的责任。曾贵永在巨合公司工作近六年，曾贵永明知其工作岗位、工作时间，曾贵永按要求在休息日工作，巨合公司向其发放的工资里包含加班费，应视为双方对休息日加班及加班工资已达成协议，曾贵永主张休息日加班工资不应支持。巨合公司安排曾贵永在法定节假日上班，按照法律规定，应当支付不低于三倍的工资报酬，巨合公司每日支付的20元不足该标准，应予补足。曾贵永在巨合公司工作五年零九个月，应享受其中五年每年5天的年休假。巨合公司未安排曾贵永年休假，应向曾贵永支付年休假工资。根据法律规定，在缴纳失业保险费的情况下，领取失业保险金还需具备的条件之一是“非因本人意愿中断就业的”，曾贵永不符合该情形，主张巨合公司赔偿失业保险金损失不应支持。巨合公司和曾贵永协商一致解除劳动关系，应向曾贵永支付经济补偿金。住房公积金不属于人民法院民事案件审理范围，曾贵永主张巨合公司支付住房公积金不应处理。曾贵永的月工资中包含社会保险补助及加班费，计算日平均工资时，应从月工资中减去加班费，再除以工作日，即日工资为82.86元［(2600-800)÷21.75］。巨合公司应支付曾贵永的法定节假日加班工资为15660.54元(63×82.86×3)，减去已支付的1260元，还应支付14400.54元；巨合公司应支付曾贵永年休假工资6214.5元(5×5×82.86×3);巨合公司应支付曾贵永经济补偿金15600元(2600×6)。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第三十六条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《失业保险条例》第十四条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、参照《职工带薪年休假实施办法》第十条的规定，判决：1.巨合公司和曾贵永终止劳动关系；2.巨合公司支付曾贵永经济补偿金15600元；3.巨合公司支付曾贵永法定节假日加班工资14400.54元；4.巨合公司支付曾贵永年休假加班工资6214.5元；5.驳回巨合公司和曾贵永的其他诉讼请求。以上款项于判决生效后十日内支付。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，减半收取10元，巨合公司和曾贵永各负担5元，退还巨合公司和曾贵永各5元。
二审审理期间，巨合公司、曾贵永均未向本院提交新证据。
二审审理查明，一审法院查明认定的事实属实，本院予以确
认。
本院认为：1.关于曾贵永平日加班及双休日加班工资。加班并非单纯的时间经过，应当综合劳动岗位工作的情况及报酬的给付标准来认定，结合巨合公司每月制作并由曾贵永签字的工资表，能够证明巨合公司每月向其发放的工资里包含有平日加班及双休日加班工资，应视为双方对平日加班及双休日加班工资的约定。曾贵永提出工资表上的社保补助和加班字样是其签名后巨合公司补加，但其没有提交证据证明。2.关于曾贵永的法定节假日工资。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第三项和《全国年节及纪念日放假办法》第二条的规定，巨合公司应当支付曾贵永每年11天法定节假日不低于日工资300%的工资报酬，曾贵永的日工资为82.86元，其在巨合公司工作5年零9个月，故巨合公司应当支付曾贵永的法定节假日加班工资为15660.54元(82.86元／日×63天×300％)，减去已支付的1260元，还应支付14400.54元。3.关于曾贵永的年休假工资。根据《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《职工带薪年休假实施办法》第十条的规定，曾贵永在巨合公司工作不满十年，巨合公司应当支付曾贵永每年5天带薪年休假不低于日工资300%的工资报酬6214.5元(82.86元／日×5年×5天×300％)。4.关于曾贵永被通知离职还是自行离职。因巨合公司、曾贵永均无证据证明各自的主张，视为双方协商一致解除劳动合同关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条第三款的规定，巨合公司应支付曾贵永经济补偿金15600元(2600元／月×6个月)。5.关于社会保险问题。根据《中华人民共和国民社会保险法》第六十三条第一款规定，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或补足。曾贵永要求巨合公司补缴社会保险费不属于人民法院民事案件审理范围，本院不作审理。
综上所述，巨合公司、曾贵永的上诉理由均不能成立，其上
诉请求本院不予支持。一审判决认定事实清楚，实体处理适当，
应予维持。但一审判决并未判令当事人签定无固定期限劳动合同，亦未支持当事人双倍工资及失业保险金的请求，其引用《中
华人民共和国劳动合同法》第十四条、第八十二条、《失业保险
条例》第十四条不当。依照《中华人民共和国民社会保险法》第
六十三条第一款，《全国年节及纪念日放假办法》第二条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，
判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费20元，由十堰巨合物业服务有限公司负担10元，曾贵永负担10元。
本判决为终审判决。
审判长 李 平
审判员 张 妍
审判员 刘占省
二〇一八年七月十八日
书记员 胥心洁