湖南省娄底市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）湘13刑终62号
原公诉机关湖南省娄底市娄星区人民检察院。
上诉人李某，原娄底市娄星区黄泥塘办事处人力资源与社会保障站站长，因涉嫌犯贪污罪，于2016年6月2日被刑事拘留，同年6月20日被取保候审。2017年7月27日经本院决定取保候审，同年12月26日被逮捕。现羁押于娄底市看守所。
湖南省娄底市娄星区人法院审理娄星区人民检察院指控被告人李某犯贪污罪、危险驾驶罪一案，于2017年12月28日作出（2017）湘1302刑初286号刑事判决。被告人李某不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭,经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：
一、贪污事实。
被告人李某在2013年至2015年期间，利用其担任娄星区黄泥塘办事处人力资源与劳动保障站（以下简称黄泥塘劳保站）站长的职务便利，在劳保站没有实际介绍相关人员就业的情况下，虚假申报2012年度免费职业介绍补贴4万元、2013年度免费职业介绍补贴5万元。通过审批后，被告人李某又以虚假发放给求职人员的方式，将9万元职业介绍补贴从娄星区黄泥塘办事处财政所套领出来据为己有。2013年至2016年期间，李某利用代领发放黄泥塘劳保站工作人员工资的职务之便，截留该站工作人员的绩效工资共计24181元据为己有。具体事实如下：
（一）贪污职业介绍补贴9万元
1、按照《湖南省职业介绍补贴实施办法》的规定，各级公共职业介绍服务机构为持《再就业优惠证》人员、城镇其他登记失业人员和进城登记求职的农村劳动者免费提供职业介绍服务并签订半年以上劳动合同的，可以按其帮助成功就业人数向当地人力资源和社会保障部门申请每人50元的职业介绍补贴，每个免费职业介绍服务对象限补贴一次，不得重复计算。
黄泥塘劳保站作为公共职业介绍服务机构，在2013年上半年向娄星区就业局申报黄泥塘劳保站2012年度的职业介绍补贴时，被告人李某安排劳保站工作人员谢某上报800名虚假职业介绍服务对象名单，申报4万元职业介绍补贴。因劳保站未开展过职业介绍服务，谢某便从劳保站留存的2013年失业证办理资料、医保办理资料、社保卡办理资料中找了800人的名单以及将近800个身份证复印件。谢某将这800人的名单分成三个部分，在网上下载了格式合同，分别与涟钢振兴劳务公司、娄底湘怡物业公司、涟钢冶金高溪集团签订了服务期限为一年的虚假集体劳动合同，并在合同上冒签了部分求职者姓名。其后，谢某在李某的安排下将800人名单及身份证复印件、虚假劳动合同等虚假的资料上报到娄星区就业局。娄星区就业局审批后，娄星区乡镇财政管理局将4万元职业介绍补贴下拨到娄星区黄泥塘办事处财政所。李某在得知4万元职业介绍补贴到账后，即安排谢某制作《享受免费职业介绍补贴发放花名册》，并告诉谢某其欲将4万元职业介绍补贴发放给800名求职就业者。谢某制作了花名册后，李某在花名册上签字，同意将4万元职业介绍补贴发放给求职就业者，并签署请领导审批的意见。2014年1月13日，李某将花名册依次呈交分管领导胡某某、财政所所长梁某某、财贸分管领导陈某某、黄泥塘办事处主任王某某、书记刘某某签字时，告知上述领导其要将这4万元职业介绍补贴从财政所拿出来发放给花名册中的职业介绍服务对象，随后各领导依次在发放花名册上签字，同意发放。上述手续齐全后，同年1月16日，黄泥塘财政所将4万元职业介绍补贴资金存入李某在中国建设银行的个人账户上。李某将上述4万元从财政所套取出来后据为己有。
2、2014年上半年，被告人李某安排谢某使用同样的方式，向娄星区就业局申报1000人职业介绍补贴。谢某从黄泥塘劳保站存档的失业证办理资料、医保办理资料中获取了500多人名单及身份证复印件后，向李某提出剩下的名单及身份证复印件没有办法收集到。后李某自己找来大约500-600张身份证复印件交给谢某。谢某从中挑选了500张左右凑集1000人的名单和身份证复印件后，将1000人分成六个部分，分别用其在网上下载的格式合同与涟钢振兴劳务公司、娄底湘怡物业公司、钢城混泥土公司、娄底旺府房地产公司、娄底三皇工贸公司、娄底中航鑫机械化施工公司六家公司签订了服务期限为一年的虚假集体劳动合同，并在合同上冒签了部分求职者的姓名。谢某在李某的安排下将这些虚假的资料上报到娄星区就业局。娄星区就业局通过审批后，娄星区乡镇财政管理局将5万元职业介绍补贴下拨到黄泥塘财政所。李某在得知5万元职业介绍补贴到帐后，用同样的手段将这5万元职业介绍补贴从黄泥塘财政所套取出来并据为己有。
（二）贪污劳保站其他工作人员绩效工资24181元
2015年10月以前，黄泥塘劳保站工作人员均属于差额拨款编制，财政只负责工作人员绩效工资的50%，剩下的50%由黄泥塘劳保站自筹自支，实际操作中这部分绩效工资由劳保站站长负责从财政所领取并发放。2014年至2015年期间，被告人李某利用负责发放黄泥塘劳保站工作人员绩效工资的职务便利，截留劳保站工作人员绩效工资24181元据为己有。具体事实如下：
1、2014年度黄泥塘劳保站自筹自支的绩效工资为49092元。2015年2月17日，黄泥塘财政所将劳保站工作人员的上述49092元绩效工资拨付至李某中国建设银行的个人账户。到账后，李某向谢某转账8120元，向谢某某转账7856元，向刘某甲转账2000元，向刘某乙转账4200元，向谢某甲转账6000元，扣除被告人李某应得的绩效工资，李某从中截留8607元据为己有。
2、2015年度黄泥塘劳保站自筹自支的绩效工资为49104元。2016年2月5日，黄泥塘财政所将劳保站工作人员的上述49104元绩效工资拨付到李某中国建设银行的个人银行账户。到账后，李某以绩效工资、加班费的形式，分两次以现金方式支付给朱某某3840元，谢某某6840元，谢某5910元，谢某甲3680元，扣除被告人李某应得的绩效工资，李某从中截留15574元据为己有。
2016年6月1日，娄星区人民检察院反贪污贿赂局工作人员在娄星区黄泥塘办事处人力资源与劳动保障站将被告人李某带至该院执法办案区接受调查。
另查明，2017年8月18日，被告人李某退缴违法所得114181元至本院。
原审认定上述事实的证据有：受案登记表,抓获经过,户籍证明,湖南省行政事业单位往来结算收据,职务任免通知,娄星区机构编制委员会文件,黄泥塘街道办事处机关财务管理制度,湖南省就业专项资金使用管理办法、湖南省职业介绍补贴实施办法,职业介绍补贴审批表及相关免费职业介绍服务实现就业人员花名册,记账凭证及附件,银行明细,发票及,证明,情况说明,证人黄某甲、周某等人的证言，被告人李某的供述与辩解。
二、危险驾驶事实。
2017年10月24日19时52分许，被告人李某持C1驾驶证醉酒后驾驶湘KBG***号轿车行驶至娄底市娄星区新星北路梅子湾大桥北端时，被娄底市公安局交警支队直属二大队民警查获，经呼气式酒精测试血液中乙醇含量为110.6mg/100ml。经依法提取血样检测，经鉴定李某血液中乙醇含量为86.38mg/100ml。
原审认定上述事实的证据有：查获经过、到案经过、机动车驾驶证，证人胡某甲的证言，被告人李某血样提取登记表、司法鉴定意见书，被告人李某的供述。
原判认为，被告人李某身为国家工作人员，利用职务便利，骗取、侵吞公共财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第二款之规定，已构成贪污罪；被告人李某还违反交通运输管理法规，在道路上醉酒驾驶机动车，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项之规定，已构成危险驾驶罪。公诉机关指控被告人李某犯贪污罪、危险驾驶罪，事实清楚，证据确实充分，指控的罪名成立。案发后，被告人李某能如实供述其犯罪事实，庭审中自愿认罪、悔罪，依法可以从轻处罚；能积极退清全部赃款，可以酌情从轻处罚。被告人李某犯危险驾驶罪，犯罪情节轻微，认罪、悔罪态度好，可以免予刑事处罚。退缴的违法所得，依法应当予以没收，上缴国库。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第二款、第一百三十三条之一第一款第（二）项、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十九条之规定，判决：
一、被告人李某犯贪污罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币十万元；犯危险驾驶罪，免予刑事处罚。决定执行有期徒刑十个月，并处罚金人民币十万元；二、对被告人李某退缴的违法所得十一万四千一百八十一元予以没收，上缴国库。
宣判后，被告人李某不服，向本院上诉提出：其系初犯、认罪态度好、积极退赃、具有悔改表现，没有给国家和集体财产造成实际损失，不再具有危害社会的可能性，一审对其量刑过重，请求二审对其宣告缓刑并降低罚金刑。
经二审审理查明，一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人李某身为国家工作人员，利用职务便利，骗取、侵吞数额较大的公共财物，其行为构成贪污罪，李某还违反交通运输管理法规，在道路上醉酒驾驶机动车，其行为又构成危险驾驶罪，且依法应当数罪并罚。李某到案后能如实供述其犯罪事实，庭审中自愿认罪、悔罪，对其依法可以从轻处罚。李某积极退清全部赃款，对其可以酌情从轻处罚。李某犯危险驾驶罪，犯罪情节轻微，认罪、悔罪态度好，依法可以免予刑事处罚。对李某退缴的违法所得，依法应当予以没收，上缴国库。
上诉人李某上诉提出：其系初犯、认罪态度好、积极退赃、具有悔改表现，没有给国家和集体财产造成实际损失，不再具有危害社会的可能性，一审对其量刑过重，请求二审对其宣告缓刑并降低罚金刑。经查，一审对李某被动到案后如实供述自己的犯罪事实、认罪悔罪、积极退赃等情节均已认定，且一审根据全案的犯罪事实、犯罪性质、情节及对社会的危害程度，对其以贪污罪和危险驾驶罪数罪并罚后，决定执行有期徒刑十个月，并处罚金人民币十万元，量刑适当。因此，上诉人李某提出的上述理由及意见均不能够成立，本院不予采纳。
原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五规定第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘黎平
审 判 员 张 婷
代理审判员 刘八竹
二〇一八年二月八日
书 记 员 赵 勤
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。