贵州省贵阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黔01民终2842号
上诉人（原审被告）黄中银。
被上诉人（原审原告）张蓓。
原审第三人贵州房屋置换中心小河分中心，住所地贵州省贵阳市花溪区榕筑大厦**楼*号。
负责人王飞。
委托代理人徐云秀，该中心员工。
上诉人黄中银因与被上诉人张蓓及原审第三人贵州房屋置换中心小河分中心（以下简称置换中心小河分中心）定金合同纠纷一案，不服贵州省贵阳市花溪区人民法院（2016）黔0111民初564号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现本案已审理终结。
原判认定，2015年9月10日，原告张蓓（乙方）与被告黄中银（甲方）、第三人置换中心小河分中心（丙方）签订《定金协议》，约定被告将其位于贵阳市黔江路开发区江南苑C6栋2单元3层房屋、房屋所有权证：14001355、建筑面积133.35㎡壹套，出售给乙方张蓓，出售成交价为601600元，注：甲方所售房价含水、电、煤气、维修基金。同时经甲、乙双方协商同意：乙方于2015年9月10日，将定金30000元直接支付给甲方；在2015年产权资料齐全日即甲乙双方产权过户资料齐全之日（如遇特殊原因延长5工作日），办理该出售房屋产权过户相关手续。如甲乙双方的任何一方到期未前来办理该房屋产权过户交易手续的，则视为违约处理。如乙方违约，则乙方不得向甲方索还定金，甲方有权另行处理房产；如甲方违约，则甲方须在违约之日起五日内，全额退还定金给乙方，并另支付给乙方与定金等额的违约金给乙方（即甲方双倍返还乙方所交定金）。原、被告及第三人又同时签订《定金附属协议》，其中第五条税费及中介费支付方式及金额约定为：“1、该出售房屋在二手房产权过户交易中所产生的与该出售房屋产权过户交易相关的税费及中介费均由乙方承担并支付；2、乙方承诺购买该出售房屋为首次购房，首次贷款。乙方预计用人民币40800元委托丙方办理该出售房屋在二手房产权过户交易中产生的税费、审税过户、中介费、银行贷款、评估、担保、房屋等与该出售房屋在二手房产权过户交易中及乙方购房银行贷款中产生的相关费用，按办理该出售房屋产权过户手续当日和办理乙方购房银行贷款手续当日，国家正在执行的房屋交易税费政策和银行贷款相关政策执行，以实际产生费用为准，按票据结算，多退、少补，于办理该出售房屋产权过户手续当日支付给丙方，以便丙方为甲乙双方办理该房屋产权过户交易手续。此费用不包含在该出售房屋房价之内”；第六条房款支付方式及房款金额约定为：“1、乙方于2015年9月10日支付定金人民币叁万元整；2、于办理该出售房屋产权过户手续当日，乙方支付购房款首付款321600元（含定金）；3、甲方剩余售房尾款280000元于办理完毕该出售房屋产权过户手续，甲乙双方银行贷款资料齐全，乙方在银行贷款支付给甲方”。协议签订后当日，原告便将定金30000元支付被告。同年10月23日，原、被告及第三人签订《补充协议》，约定：“二、甲乙双方经再次协商一致同意，乙方于2015年10月23日追加定金款人民币10000元，即甲方共计收到乙方支付该出售房屋购房定金款人民币40000元；三、（1）、若乙方在2015年11月20日未能办理该出售房屋产权过户手续和支付购房款首付款给甲方的，乙方将于2015年11月20日支付甲方人民币1000元赔偿金给甲方。（2）、若乙方在2015年12月20日未能办理该出售房屋产权过户手续和支付购房款首付款给甲方的，乙方将继续于2015年12月20日支付甲方人民币1000元赔偿金给甲方。（2）、若乙方在2016年1月20日当日未能办理该出售房屋产权过户和支付购房首付款给甲方的，甲方有权将该出售房屋收回，重新出售，甲方按2015年9月10日甲乙丙三方所签的《定金协议》和《定金附属协议》约定条款，甲方不退还乙方所交定金30000元，但甲方须退还乙方于2015年10月23日追加的该出售房屋定金款10000元。（3）、若甲方在2016年1月20日前将该出售房屋出售给任何第三方的，甲方将按2015年9月10日甲乙丙三方所签《定金协议》和《定金附属协议》约定条款支付赔偿金给乙方。另甲方还须全款退还乙方于2015年10月23日追加的人民币10000元的定金款。甲方违约共计退还乙方人民币70000元定金及赔偿金。”协议签订当日，原告即将追加的10000元定金支付给被告。
2015年11月11日，贵阳市国家经济技术开发区地方税务局发布《关于确认二手房交易中购买房屋时间的公告》，内容为：“各位尊敬的纳税人：根据《国家税务局财政部建设部关于加强房地产税收管理的通知》（国税发（2015）89号）文件第三条第四款及《国家税务总局关于房地产税收政策执行中几个具体问题的通知》（国税发（2015）172号）文件第三条之规定，个人购买住房以取得的房屋产权或契税完税证明上注明的时间作为其购买房屋的时间”。该政策出台后，原、被告交易的本案涉及房屋符合应当全额征收营业税的条件，因此比之前双方签订《定金协议》及《定金附属协议》时增加了一笔营业税。原、被告对该笔费用的承担一直协商未果，被告亦因此未偿还房屋的银行贷款。由此双方产生矛盾，未能在《补充协议》约定的最后期限2016年1月20日完成交易。在此期间，原告于2015年11月21日支付了1000元的赔偿金给被告。被告认为原告未能按照协议约定时间办理房屋过户手续已经构成违约，遂于2016年1月27日与王慧签订《房屋买卖合同》，将本案所涉房屋卖给王慧，房屋成交价为586800元。原告认为被告的行为已构成违约，遂向法院提起诉讼，请求：1、被告依法履行原、被告以及贵州省房屋置换中心小河分中心共同于2015年9月10日签订的《定金协议》及《定金附属协议》；2、被告因其未履行与原告以及贵州省房屋置换中心小河分中心共同于2015年9月10日签订的《定金协议》以及《定金附属协议》中的条款，双倍返还原告定金共计人民币60000元；3、被告因其未履行与原告以及贵州省房屋置换中心小河分中心共同于2015年10月23日签订的《补充协议》中的条款，双倍返还原告于2015年10月23日追加的定金款共计人民币20000元，并返还2015年11月支付的赔偿金1000元；4、诉讼费由被告承担。
另，第三人置换中心小河分中心提交的营业执照上所列名称为“贵州房屋置换中心小河经营部”，地址为：“贵阳市小河区榕筑地产1楼5号门面”，负责人为“王飞”。该中心表示其与“贵州房屋置换中心小河经营部”系同一家公司，贵州房屋置换中心小河分中心的公章是合同章，专门用于房屋买卖合同和定金合同，同时提交了贵州省房地产交易市场、贵州房屋置换中心出具的《关于成立小河分中心的决定》文件予以印证。
原判认为，原告张蓓与被告黄中银、第三人置换中心小河分中心三方签订的《定金协议》、《定金附属协议》、《补充协议》均系当事人真实意思表示，内容不违反相关法律规定，合法有效，应受法律保护，原、被告及第三人应当按照合同约定全面、完整地履行合同义务。本案中，原告以被告未能提供办理房屋过户所需的相关手续，要求被告按照协议的约定双倍返还定金及退还赔偿金。对此，被告辩称系由于原告不愿意承担增加的税费且未支付首付款导致双方未能办理房屋过户手续；第三人辩称系由于被告未及时偿还银行贷款导致税费增加，而且未能提交完备的产权资料故未能办理房屋过户手续。一审法院认为，原、被告主要的矛盾在于由于国家关于二手房交易税费政策调整而导致增加的营业税由谁承担的问题。双方签订的《定金附属协议》中第五条约定，该出售房屋在二手房产权过户交易中所产生的与该出售房屋产权过户交易相关的税费及中介费均由乙方承担并支付，该费用按办理该出售房屋产权过户手续当日，国家正在执行的房屋交易税费政策执行。根据该约定，在双方办理房屋产权过户当日，国家的房屋交易税费政策如何规定，原告就应当承担怎样的税费，贵阳市国家经济技术开发区地方税务局发布《关于确认二手房交易中购买房屋时间的公告》在双方办理房屋产权过户手续之前，因此增加的税费应当由原告承担，故原告不愿意全部承担该笔税费，不符合双方的协议约定，其在履行合同中存在过错；同时，由于被告在签订《定金协议》及《定金附属协议》之后未及时偿还涉案房屋银行贷款，解除抵押，将相关的房屋产权手续提交给第三人办理房屋产权过户，亦违背了双方协议的约定。被告辩称其与原告口头约定，由原告先支付首付款其再去偿还银行贷款，该辩称不符合双方在协议中的约定，原告对此亦不予认可，被告又不能提交相应的证据予以证实，故对该辩称，不予采信；被告还辩称，其系因为原告不愿意承担税费而未去偿还剩余的银行贷款，但双方并未约定其偿还银行贷款应以原告缴纳税费为前提，相反，按照法定程序，被告应先行清偿银行贷款、注销房屋抵押手续，并取出房产证交给第三人办理房屋产权过户手续时，才会产生营业税，故被告的该项辩称，不符合法律规定，亦不予支持，故因被告未能按照协议的约定履行其清偿银行贷款、提交房屋过户手续的义务，亦违反了合同的约定，也有一定过错。《中华人民共和国合同法》第一百二十条规定：“当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。”本案双方在合同签订和履行过程中均有过错，应各自承担相应的责任。对原告张蓓要求被告黄中银双倍返还定金的诉讼请求不予支持，但黄中银应退还张蓓定金40000元及赔偿金1000元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百二十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告黄中银于本判决生效后十日内返还原告张蓓支付的定金40000元；二、被告黄中银于本判决生效后十日内返还原告张蓓支付的赔偿金1000元；三、驳回原告张蓓的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费913元（已减半收取），由原、被告各承担456.5元。
宣判后，上诉人黄中银不服，向本院提起上诉称：1、一审法院适用法律错误，根据上诉人与被上诉人签订的《定金附属协议》约定，该房屋过户交易中产生的相关税费及中介费均由张蓓承担，对于临时增加的营业税也应由被上诉人承担，被上诉人拒绝支付该营业税，且没有在约定的2015年12月20日办理产权过户和支付购房首付款给上诉人，其行为已经构成根本违约，上诉人有权解除合同；2、上诉人行使不安抗辩权和减少自己损失的自助行为，并未构成违约；3、一审认定事实错误，双方曾口头约定由被上诉人先支付首付款，再由上诉人偿还贷款，一审法院没有认定该事实；4、被上诉人的行为给上诉人造成了损失15308.85元，被上诉人应予以赔偿。请求：1、撤销原判，依法改判驳回张蓓的诉讼请求，并判令张蓓赔偿黄中银15308.85元；2、一、二审诉讼费用全部由张蓓承担。
被上诉人张蓓答辩称：被上诉人共向上诉人支付定金41000元，根据双方签订的《定金附属协议》约定先办理过户再支付首付款，但至2016年1月20日，上诉人的房屋仍然处于抵押状态，无法办理过户；在双方协商的时候，上诉人又将房屋卖给他人，上诉人的上诉无事实及法律依据，请维持原判。第三人置换中心小河分中心答辩称：在双方协商买房的时候国家未出台营业税，因上诉人迟迟未还清房屋的贷款导致增加了一笔营业税，双方对该税费的承担一直在协商，在合同未解除的情况下上诉人就到另外的中介公司出售了房屋。
经二审审理查明的事实与原判决认定的事实一致。上述事实有当事人的陈述，《关于成立小河分中心的决定》、《定金协议》、《定金附属协议》、《补充协议》、收条、转账凭证、《房屋买卖合同》等证据在卷佐证，并经庭审质证，本院予以确认。
本院认为，依法成立的合同受法律保护。上诉人黄中银与被上诉人张蓓及原审第三人置换中心小河分中心签订的《定金协议》、《定金附属协议》、《补充协议》均系双方当事人的真实意思表示，合同内容未违反法律、行政法规的强制性效力性规定，合同成立并生效。各方当事人均应按照合同约定履行义务。上诉人黄中银及被上诉人张蓓在履行协议的过程中均有过错，应各自承担相应的责任，一审法院对上诉人黄中银及被上诉人张倍的责任认定、责任分担符合法律规定。
关于上诉人黄中银在履行合同的过程中是否存在违约行为的问题，上诉人黄中银没有及时将涉案房屋的银行贷款还清，解除房屋抵押，也没有在约定的过户时间提供房产手续给原审第三人置换中心小河分中心办理产权过户，上诉人黄中银在履行协议的过程中存在违约行为，应承担相应的违约责任。上诉人黄中银提出与被上诉人张蓓有口头约定，由被上诉人张蓓先支付首付款后再偿还银行贷款，但上诉人黄中银对此并无证据予以证明，上诉人黄中银的该陈述也与协议中的约定不符，故上诉人黄中银提出不存在违约行为的上诉理由，本院不予采信。
关于上诉人黄中银在二审中提出要求被上诉人张蓓赔偿损失15308.85元的问题，一审中上诉人黄中银并未提出反诉请求，故上诉人黄中银在二审中提出新的诉讼请求，本院不予审理。
综上，上诉人黄中银的上诉理由不能成立，对其上诉请求，本院不予支持。原判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1825元，由黄中银负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 任光焰
代理审判员 张玉梅
代理审判员 喻厚智
二〇一六年八月十一日
书 记 员 盛 美