湖北省随州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂13民终552号
上诉人（原审原告）：杨小莲，女，1984年12月21日出生，汉族。
委托代理人：乔刚，湖北五合律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司莱芜中心公司。
负责人：黄诗江，经理。
委托代理人：王艳，湖北盈谦律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：杨家亮，男，1977年7月26日出生，汉族。
被上诉人（原审被告）：李红义，男，1976年7月28日出生，汉族。
上诉人杨小莲、中国太平洋财产保险股份有限公司莱芜中心公司为与被上诉人杨家亮、李红义机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省广水市人民法院（2015）鄂广水民初字第00528号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月8日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人杨小莲及其委托代理人乔刚，上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司莱芜中心公司（以下简称保险公司）委托代理人王艳，被上诉人杨家亮到庭参加诉讼。被上诉人李红义经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人杨小莲上诉请求：请求改判被上诉人在一审判决之外，另行赔偿上诉人医药费4058.92元、残疾赔偿金28006元、被抚养人生活费3600元、误工费16515.26元、精神损害抚慰金2000元，合计54180.18元；诉讼费用由被上诉人负担。事实与理由：根据湖北省实施中华人民共和国共和国道路安全法办法第四十八条的规定，非机动车、行人负主要责任的，机动车一方承担百分之三十至百分之四十的责任，故我只应负不超过70%的责任。我虽然是农业户口，但经常居住地和收入来源地均为城镇，故我的残疾赔偿金应按城镇居民标准计算。我的儿子在城镇上学，主要消费地在城镇，故我儿子的被抚养人生活费应按城镇居民标准计算。根据鉴定意见，我的误工时间应为365天。我因本事故构成十级伤残，现只有32岁，所受较大精神伤害，故精神抚慰金应按3000元计算。
上诉人太平洋保险公司上诉请求：撤销原判，驳回杨小莲的诉讼请求，诉讼费用由被上诉人负担。事实与理由：广水交警询问杨家亮的笔录和询问杨小莲的笔录，时间均为2014年9月30日下午，询问人均为柯勇和黄闯，但询问地点一个是事故处理中队，一个是医院。相同时间，询问人却在不同地点询问不同当事人，显然不可能发生，故上述询问笔录不合法。即使合法，根据询问杨小莲的笔录，其称两车碰撞，发出砰声音，但根据痕迹鉴定，两车未发生接触，故责任认定没有依据。杨小莲的事故责任认定书是其利用不正当手段获取的，我公司已向公安机关报警。
被上诉人杨家亮辩称：我作为驾车人，与后车保持有五米车距，当时天有雨，杨小莲为何倒地我不清楚。交警询问我的笔录是真实的。
原审原告杨小莲诉称，2014年9月28日19时许，我驾驶电动助力车沿应山办事处永阳大道由西向东行驶至许家井路段时，遇前方同向杨家亮驾驶李红义所有的鲁S×××××号小型汽车右转，致我倒地摔伤致残及电动车受损的交通事故。请求保险公司、杨家亮、李红义赔偿我各项损失25万元。
原审查明：2014年9月28日19时许，杨小莲驾驶无号牌电动助力车沿应山办事处永阳大道由西向东行驶至永阳大道许家井路段时，遇前方同向杨家亮驾驶鲁S×××××号小型汽车右转，杨小莲发现情况后措施不当，致电动车倒地造成杨小莲受伤电动车受损的交通事故。广水市公安局警察大队事故处理中队于2014年9月30日委托湖北军安司法鉴定中心对事故发生时，无号牌两轮电动车与“鲁S×××××”小型轿车是否发生接触进行鉴定。湖北军安司法鉴定中心于2014年10月9日作出湖北军安（2014）痕鉴字第1269号司法鉴定意见书，鉴定意见为：事故发生时，无号牌两轮电动车与“鲁S×××××”小型轿车未发生接触。2014年10月23日，广水市公安局警察大队作出（2014）第00143号交通事故认定书，认定杨小莲行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第四十三条：同车道行驶的机动车，后车应当与前车保持足以采取紧急措施的安全距离。第五十七条：驾驶非机动车在道路上行驶应当遵守有关交通安全的规定。非机动车应当在非机动车道内行驶；在没有非机动车的道路上，应当靠车行道的右侧行驶之规定，应负此事故的主要责任。杨家亮行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条：机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶之规定，应负此事故次要责任。
杨小莲受伤后分别在广水市第一人民医院、华中科技大学同济医学院附属协和医院治疗，共住院15天，用去医疗费39839.20元（即268元＋3761.90元＋35010.14元＋2元＋39元＋285.18元＋143.48元＋320元＋9.5元）。
2015年1月29日广水市公安局法医鉴定所受广水市公安局交通警察大队委托对杨小莲劳动能力、后期医疗费作出广公残字2015-1卷-019号伤残评定意见书，鉴定意见为杨小莲身体损伤构成九级伤残，丧失劳动能力20%，给予伤后临床及康复治疗十个月（其中护理时间按伤后1人2个月计算），给予继续康复治疗费用5000元整。杨小莲用去鉴定费1500元。2015年2月6日广水市第一人民医院法医司法鉴定所接受杨小莲的委托，对杨小莲伤残等级、休、护时限及人数、后期治疗费用进行鉴定，于2015年2月10日作出广一医司鉴定2015年医鉴字第54号司法鉴定意见书，鉴定意见为：杨小莲人体损伤构成九级伤残，给予伤后恢复治疗期300天、1人护理90天，后期治疗费用5000元。杨小莲用去鉴定费1000元。
在审理过程中，保险公司对杨小莲的伤残等级申请重新鉴定，杨小莲对其后期治疗费用、误工时间申请重新鉴定。2015年6月9日湖北中正司法鉴定所接受原审法院的委托，对杨小莲伤残程度、后期治疗费、误工时间进行了鉴定，于2015年6月14日作出鄂中司协鉴2015法鉴字第490号鉴定意见书，鉴定意见为杨小莲伤残程度属十级伤残，后期治疗费用10000元，误工时间为伤后365日。
另，李红义为鲁S×××××号小车在保险公司投保了交强险和第三者商业责任险，保险期间均自2014年5月18日0时起至2015年5月17日24时止，其中第三者商业责任险保险金额为300000元不计免赔。杨家亮有准驾资质。杨小莲居住在广水市十里办事处清水桥社区阙家湾，为农业户口，有一子阙俊阳（2005年12月16日出生）。
在审理过程中，经原审法院主持调解，杨小莲与杨家亮、李红义2015年5月11日自愿达成如下协议：一、不含保险公司在交强险、第三者商业责任险范围内可能承担的赔偿金额，杨家亮赔偿杨小莲保险责任范围外的损失3000元（已付清），杨小莲自愿放弃对杨家亮、李红义的其他诉讼请求。二、杨小莲自行承担本案的诉讼费、鉴定费、400元交通费、租床费、拐杖费。
原审法院认为：《中华人民共和国道路交通安全法》第一百一十九条第一款（五）规定：“交通事故是指在道路上因过错或者意外造成的人身伤亡或者财产损失的事件”。“接触”不是构成交通事故以及责任承担的前提条件。本案中小型轿车与电动车虽没有发生实际的物理碰撞，但事故发生在道路上，造成了杨小莲人身损害后果，且该事故的发生与车辆有一定因果关系，故本案事故属交通事故。
广水市公安局警察大队作出（2014）第00143号交通事故认定书，认定杨小莲应负此事故的主要责任，杨家亮负此事故次要责任。基于事故发生的时间2014年9月28日19时许、天气状态小雨、两车的距离及位置、杨小莲采取的急刹车措施等情形，杨小莲以承担80%的责任为宜，杨家亮以承担20%的责任为宜。
本案事故发生在交强险和第三者商业责任险保险期间内，保险公司认为本案可能存在造假的嫌疑，虽向公安机关提出刑事立案控告书，但至今没有提交公安机关的刑事立案文书，至今没有对湖北中正司法鉴定所作出的鄂中司协鉴2015法鉴字第490号鉴定意见书提出重新鉴定的申请，保险公司没有相反的证据证明本案存在保险合同约定的不承担责任和免责情形，故保险公司应按交强险、第三者责任保险顺序，在保险限额内理赔杨小莲相应损失。
杨小莲因本案事故受伤致残，根据过错程度等因素综合考虑，酌情确定其精神损害抚慰金1000元为宜；杨小莲因本案事故住院15天，其住院伙食补助费为750元（即50元／天′15天），交通费酌定693元；杨小莲为农村户口，居住在广水市十里办事处清水桥社区，其提交6500元／月工资证明，没有其与用人单位签订的劳动合同、工资单、交纳“五险一金”凭证、纳税凭证等证据印证，不能作为单独作为认定案件事实的依据。杨小莲没有足够的证据证明其主要收入来源地来源于城市，其主张按2015年湖北省城镇居民标准计算残疾赔偿金缺乏证据支持，故按2015年湖北省农村居民标准计算其残疾赔偿金，为21698元（即10849元／年′20年′10%）；相应其被扶养人生活费按2015年湖北省农村居民标准计算，为3906.45元（即8681元／年′9年′10%?2）；杨小莲提交的护理人阙双玲3500元／月工资证明缺乏相关证据印证，不能作为单独作为认定案件事实的依据。故按2015年湖北省居民服务业标准计算其护理费，为7182.25元（即28729元／年?12月／年′3月）。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定：误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。本案中伤残等级的再鉴定不影响对伤残的确定，有司法鉴定资格的鉴定机构首次对杨小莲的伤残进行确定的时间为2015年2月10日，相应误工时间可以计算至2015年2月9日。同上，按2015年湖北省农、林、牧、渔业标准计算杨小莲的误工费为9693.74元（即26209元／年?365天／年′135天）。
保险公司在交强险医疗费限额内理赔杨小莲医疗费10000元，在死亡伤残赔偿限额内理赔杨小莲残疾赔偿金21698元、被扶养人生活费3906.45元、护理费7182.25元、误工费9693.74元、精神损害抚慰金1000元，交通费693元。在第三者商业责任险保险限额内理赔杨小莲医疗费、住院伙食补助费数额为8117.84元即【{（39839.20元＋10000元-10000元）＋750元}′20%】，合计62291.28元。
综上依据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、第二十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，经合议庭评议判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司莱芜中心公司在机动车交通事故责任强制保险和第三者商业责任险保险范围内赔偿原告杨小莲损失合计62291.28元。二、驳回原告杨小莲其他诉讼请求。上述款项自判决生效之日起15日内付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1150元由原告杨小莲负担。
本院对一审查明的事实予以确认。
对上诉人上诉争议的焦点，本院综合评判如下：
关于本交通事故是否属实问题。经查，广水交警询问杨家亮的笔录和询问杨小莲的笔录存在询问人、询问时间相同，但被询问人、询问地点不同的问题。杨小莲二审提供的广水市公安局交警大队事故处理中队出具的情况说明载明，笔录中的时间问题系因询问时事先没有填写，事后补写时发生了笔误。本院认为，交警已经对上述问题的发生作出合理解释，且上述笔录只有时间冲突，笔录内容并无实质性矛盾，故可以认为上述笔录仅存在询问时间上的笔误，不能据此认定本交通事故并未发生。同时，保险公司称其在一审时已向有关公安机关报案称本交通事故系假案，但有关公安机关至今没有作出回复。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条“公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书，人民法院应依法审查并确认其相应的证明力，但有相反证据推翻的除外。”的规定，现保险公司没有提供相反的证据推翻公安机关作出的责任认定，有关公安机关至今未对保险公司主张的本交通事故存在虚假的情况进行认定，故对保险公司上诉提出本交通事故系假案的上诉理由，不予支持；对公安机关作出的责任认定，予以采信。
关于赔偿标准问题。本院认为，杨小莲虽主张其主要收入来源于城镇，杨小莲二审提供的广水市十里街道办事处清水桥社区居民委员会出具的证明表明其生活来源主要靠经商，同时，杨小莲二审又提供了个体工商户龚维松（案外人）所经营的广水市皮阿诺橱柜专卖店的营业执照复印件以证明杨小莲在该店打工。本院认为，经商与打工性质截然不同，杨小莲二审提供的上述证据中有关杨小莲工作收入的情况相互矛盾，故对杨小莲上诉提出其收入来源于城镇的主张及要求按城镇居民标准计算残疾赔偿金、被抚养人生活费的上诉请求，均不予支持。
关于精神抚慰金问题。杨小莲负事故主要责任，原审根据双方过错情况等因素确定的1000元精神抚慰金数额适当，没有过低情形，应予维持。
关于误工时间计算标准问题。原审按最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款的有关规定，确定误工时间计算至定残前一天，符合法律规定，应予维持。
关于责任比例问题。《湖北省实施〈中华人民共和国道路交通安全法〉办法》（2013年修正）第四十九条规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失，超出机动车交通事故责任强制保险责任限额的部分，属于机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例承担赔偿责任。属于机动车与非机动车、行人之间发生的交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担责任；但是有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，机动车一方按照下列规定承担赔偿责任：（一）非机动车、行人负事故全部责任的，机动车一方承担不超过百分之十的赔偿责任；（二）非机动车、行人负事故主要责任的，机动车一方承担百分之三十至百分之四十的赔偿责任；（三）非机动车、行人负事故同等责任的，机动车一方承担百分之六十的赔偿责任；（四）非机动车、行人负事故次要责任的，机动车一方承担百分之七十至百分之八十的赔偿责任。机动车与非机动车或者行人之间发生的交通事故是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。然而，交警作出的责任认定书一方面认定杨小莲驾驶电动助力车违反了同车道行驶的机动车应当与前车保持安全距离的规定，另一方面又认定杨小莲违反了非机动车应当安全驾驶的规定，即交警同时认定杨小莲违反《中华人民共和国道路交通安全法》有关机动车行驶规定和非机动车行驶规定，而杨小莲对此责任认定并未提出异议。本院认为，上述交警作出的责任认定并未排除杨小莲驾驶车辆是机动车的可能，故杨小莲要求适用上述地方性法规中有关机动车与非机动车发生交通事故后有关责任比例划分的规定的上诉请求，不予支持。
综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，实体处理得当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1650元，由杨小莲负担300元，中国太平洋财产保险股份有限公司莱芜中心公司负担1350元。
本判决为终审判决。
审判长 周 鑫
审判员 姚仁友
审判员 李 超
二〇一六年十一月八日
书记员 赵曼曼