河北省石家庄市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）冀01刑终464号
原公诉机关河北省正定县人民检察院。
上诉人（原审被告人）魏艳刚，男，1974年4月11日出生，汉族，初中文化，户籍所在地河北省石家庄市藁城区。因犯抢劫罪、盗窃罪，于1995年5月24日被石家庄市中级人民法院判处死刑，缓期二年执行。2013年8月18日刑满释放。因涉嫌犯走私、贩卖、运输、制造毒品罪，于2017年12月23日被正定县公安局刑事拘留。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年1月22日被逮捕。现羁押于正定县看守所。
河北省正定县人民法院审理河北省正定县人民检察院指控原审被告人魏艳刚犯贩卖毒品罪一案，于2018年5月4日作出（2018）冀0123刑初79号刑事判决。原审被告人魏艳刚不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：一、2017年3月份，被告人魏艳刚在正定县，以人民币380元的价格卖给王某2冰毒（甲基苯丙胺)0.4克左右；二、2017年8、9月份，被告人魏艳刚在石家庄市，以人民币400元的价格卖给王某2冰毒（甲基苯丙胺)0.4克左右；三、2017年9月份，被告人魏艳刚在正定县铝厂家属院对面的高速口，以人民币300元的价格卖给王某1冰毒(甲基苯丙胺)0.3克左右；四、2017年10月份，被告人魏艳刚在正定县，以人民币300元的价格卖给王某1冰毒（甲基苯丙胺）0.3克左右。
被告人魏艳刚于2017年12月22日经传唤到案。次日，正定县公安局从魏艳刚处扣押冰毒(甲基苯丙胺)6袋，共计4.71克。
上述事实，被告人魏艳刚在开庭审理过程中亦无异议，且有扣押的冰毒照片，尿检报告、正定县公安局行政处罚决定书、辨认笔录、搜查笔录等书证，证人王某2、王某1、钱某等人的证言，被告人魏艳刚的供述与辩解，石家庄市公安局物证鉴定所检验报告等证据证实，足以认定。
被告人魏艳刚对公诉机关指控其犯贩卖毒品罪的事实及罪名均无异议，当庭表示自愿认罪。其辩护人对公诉机关指控其犯贩卖毒品罪无异议，主要辩称：1.被告人魏艳刚虽然贩卖毒品四次，但每次交易量较小，从中获利较少，社会危害不大；2.本案数额应认定为1.4克，起诉书指控的4.71克缺乏事实依据；3.被告人魏艳刚不是职业贩毒人员，自己也吸食毒品，所卖毒品都是其吸食剩下的，在庭审中自愿认罪。建议对其从轻、减轻处罚。
原判认为，被告人魏艳刚多次贩卖毒品，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人魏艳刚犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人魏艳刚曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年内又犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。案发后，被告人魏艳刚能够如实供述其犯罪事实，当庭表示自愿认罪，可从轻处罚。辩护人关于起诉书指控的4.71克毒品缺乏事实依据的意见，与本案证据证明的事实不符，不予采纳；其余意见，部分采纳。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第六十五条、第六十七条第三款之规定，判决如下：被告人魏艳刚犯贩卖毒品罪，判处其有期徒刑四年五个月，并处罚金人民币10000元。
原审被告人魏艳刚上诉提出：1、一审法院认定贩卖毒品的数量错误。首先，其是吸毒人员，故从其家中查获的4.71克冰毒不应计算在贩卖毒品的数量内；现有证据不能证实4.71克冰毒是用于贩卖的。其次，根据最高法院关于印发《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》的通知精神。对于吸毒者涉及的毒品犯罪，在认定犯罪事实和认定罪名时要谨慎。吸毒者在购买、运输、储存、毒品过程中被查获的，没有证据证明是为了实施贩卖等其他毒品犯罪行为，毒品数量未超过规定最低数量标准（10克）的，一般不定罪处罚。查获的毒品数量大的，应以其实际实施的毒品犯罪行为定罪处罚。2、被告人实际贩卖的数量很少、金额极低、获益更是微乎其微，可见其社会危害性较小，加之本身吸食，以贩养吸，在对其量刑时应从轻处罚；3、被告人自愿认罪、真诚悔罪、态度诚恳，且经传唤主动到案、如实陈述犯罪事实。同时，愿意积极缴纳罚金，可见其悔罪诚恳，因此对其应酌情从轻处罚。
经审理查明：原判认定上诉人（原审被告人）魏艳刚贩卖毒品犯罪的犯罪事实及量刑事实清楚、正确，并有以下经一审庭审举证、质证的相关证据予以证实，本院予以确认。
1.搜查照片、魏艳刚指认冰毒照片、扣押决定书、扣押物品清单、接受证据材料清单：证实2017年12月23日公安机关查获上诉人（原审被告人）魏艳刚藏在家中的6袋冰毒。
2.石家庄市公安局物证鉴定所出具的公冀石物证鉴化字〔2017〕225号检验报告、鉴定意见通知书：证实查获的6袋白色晶体均含有甲基苯丙胺成分。并于2017年12月26日将该检验结果通知上诉人（原审被告人）魏艳刚。
3.称重笔录：证实查获上诉人（原审被告人）魏艳刚持有的6袋冰毒总重量为4.71克。
4.尿检报告：证实魏艳刚受检尿样呈阴性。
5.上诉人（原审被告人）魏艳刚供述：其卖的冰毒是从一个叫郝磊的男人和一个叫李伟的男人那买的。其从2015年开始通过郝磊接触的冰毒，也开始吸冰毒，到了2016年10月份左右，其光吸冰毒就花了10万元，后来因为吸冰毒花销太大，就不再吸了。其从郝磊和李伟那买冰毒都是按单价400元一袋（一个），一般一袋的重量是0.9克至1克（含袋）。一般都是一次性买3000元的，给其7袋半到8袋，2016年最后一次其不吸了以后，其一次性的买了4000元的10袋冰毒。留下来放着，后来大肖和二肖找其买的时候，其卖的都是这些冰毒。第一次是大概3、4月份，二肖说要买400元的冰毒。其在家用袋装了4分冰毒，在蟠桃村加油站附近二肖给了其400元左右，当时钱不太够。第二次是8、9月份一天，二肖联系其买400元的冰毒，约好第二天在石家庄北国超市见面，二肖给了其400元，其卖给了他4分冰毒。第三次是9、10月份，大肖联系其买300元冰毒，约着在正定县铝厂家属院对面的高速路口见面交易。大肖花了300元从其这买了3分冰毒。第四次是9、10月份一天，也是大肖联系其买300元冰毒，约着在正定县交易。大肖花了300元从其这买了3分冰毒。最近一次是5、6天前，二肖联系其要买冰毒，后来其听说二肖被公安局找了，怕出事，不太想卖，他也说不方便买了，就没交易。其还有6袋冰毒放在正定龙兴花园4-502其住的地方。放在南边卧室衣柜里面挂着的衣服内兜里了。其记不清是其的衣服还是袁某某的衣服了，是一件棕黑色外套。2015年的时候，陈某清和袁某某都在龙兴花园其家住，当时陈某清和袁某某住在南边卧室，其住在北面的卧室，他们一直住到2016年9月份才搬走，陈某清走的时候把衣服全拿走了，袁某某还有好几件衣服都放在其家。时间长了，我也记不清哪件是其的，哪件是袁某某的衣服。其以前买了冰毒都是放在衣柜里的衣服兜里，觉得比较隐蔽。陈某清和袁某某他们都不吸毒。你们扣押称重的6袋冰毒，都是其放在龙星花园4-502室南侧卧室衣柜衣服兜里的冰毒。
6.证人证言：
（1）王某1证言：证实其从魏艳刚处买过二次冰毒。2017年9月份一次，在正定铝厂对过高速口那交易的，花了300元买了3分冰毒。2017年10月份一次，在正定新区交易的，花了300元买了3分冰毒。这二次购买的冰毒都和钱某一起吸了。
（2）王某2证言：2017年10月份时候，具体时间记不清了，其从魏艳刚那花了300买了4分的冰毒吸了。其是2015年和朋友吃饭的时候认识的魏艳刚，魏艳刚知道其吸毒，就说他那也有冰毒，如果要吸的话，可以从他那买。2015年被社区戒毒以前，其基本都是从魏艳刚这里买。其知道王某1也从魏艳刚处买过冰毒，具体什么时候买的不清楚。2017年3月份一天，当时钱某、蔡盼盼、张某会和其在一起，钱某提出想买一些冰毒一起吸，一共凑300元。其给魏艳刚打电话，说想买5分冰毒，约好上午10点左右在正定县加油站对面交易，然后钱某开车拉着四人去了约定地点，魏艳刚开车过来后，其给魏艳刚说只有300元，魏艳刚嫌钱少，其又去村口找卖电车的借了80元，一共380元钱，从魏艳刚那买了一袋5分左右的冰毒。
（3）钱某证言：其记得就让王某1买过一次冰毒，其也记不很清楚。和他作伴去的，在正定新区那边和魏艳刚见的面，王某1去魏艳刚的车上拿的冰毒。2017年3月份的一天，当时蔡盼盼、张某会、王某2和其在一起，四人凑了凑钱，一共300元。王某2给了一个叫魏艳刚的打了电话，说想从他那里买点冰毒，约的上午10点左右在正定县加油站对面交易。然后其开车拉着他们去了约定地点，等魏艳刚开车过去来后，王某2去找他买冰毒，后来魏艳刚嫌钱少，王某2又去村口卖电车的借了80元。一共380元，从魏艳刚那买了一袋5分左右的冰毒。
（4）张某某证言：其证言与原审被告人魏艳刚、证人钱某、王某2证言基本一致。
（5）袁某某证言:其来公安局是把其从魏艳刚家拿走毒品的事情说一下。其从邯郸过来的时候身上没有钱，在魏艳刚家住着来，后来到牧业公司上班以后就搬走了，还有衣服和被褥没拿走，放在魏艳刚家里南边屋里的侧衣柜。其和魏艳刚是监狱里面认识的朋友。想起去魏艳刚家拿衣服是陈某清给其打电话，让其去魏艳刚家把其的那件呢子上衣拿走，衣服里有点儿东西，有事。其问陈玉清有什么事儿，陈某清不让多问。陈某清知道其有一件妮子上衣是因为其在魏艳刚家住的时候，陈玉清也常去那住，他见其穿那件妮子上衣。其是2017年12月22日晚上，从魏艳刚家拿走衣服的，是一件黑红色保暖内衣，一件蓝黑色衬衣，一个棕黑色呢子上衣，一个蓝色的羽绒服。毒品放在棕色呢子上衣的左侧内兜里，总共6包，白色透明塑料袋。其去魏艳刚家拿衣服的时候，他妻子王某4自己在家，去以前联系王某4了。其拿衣服回到厂子以后，陈某清给其打电话，问拿衣服了没有，并说魏艳刚出事儿了。问他出了什么事他也不说。其想起来他说妮子上衣里面有点东西才让其去拿的，其就开始翻找妮子上衣的兜，在内侧兜里发现了6袋白色半透明的晶体，也不知道是什么东西，也没有动这些东西，把六小袋晶体放到了左侧内兜里，又把妮子上衣和从魏艳刚家拿的另外三件衣服放到了那个蓝色塑料袋里，把袋子放到了桌子下面。2017年12月23日中午，见到了魏艳刚姐姐，其说从魏艳刚家拿走衣服的时候，衣服有点儿东西，不知道是什么。魏艳刚姐姐说，她也不知道，先去公安局问情况再说。魏艳梅去了公安局以后，其有事就先回去了。回去了以后魏艳刚姐姐说，公安局的说其从魏艳刚家拿走的东西是毒品，其才知道的。其发现这6小袋晶体以后没有动过，就一直放着。是魏艳刚姐姐魏某某给其联系让把这6小袋晶体给了黄某某。魏某某说公安机关找这些东西了，必须把东西拿回去。其说太远了送不回去。魏某某说让胡某去开车拿走，后来黄某某和胡某去找其拿的。其去拿这6小袋晶体的时候，装衣服的袋子没有翻动过的痕迹，其住的值班室，很少有人进，其去拿6小袋晶体给黄某某的时候，那个装有衣服的塑料袋子还是我放的样子和地点。其给黄健华的6小袋晶体是用一个白色塑料袋装的，白色塑料袋是其从厂子里找的。当时在其衣服兜里只是发现6小袋晶体。你们出示的胡某交给你们的6小袋白色晶体，经其仔细看了，确实是其给黄建华的6小袋晶体，东西也没有少。
（6）陈某清证言：其跟魏艳刚是狱友，2015年的时候，其在魏艳刚那住过一段时间，袁东林也是狱友，当时一起在魏艳刚家住着来。2017年12月22日，其给袁东林打过电话，当天其听说魏艳刚出事了，被公安局带走了，也不知道怎么回事。在下午的时候其给袁某某打电话说，魏艳刚出事儿了，你还在那住吗。袁某某说不在那住了，还有东西在那放着呢，赶紧把东西收拾收拾都搬走吧。到了晚上，不记得是其给袁某某还是袁某某给其打电话，袁某某说，他晚上准备洗衣服的时候，发现衣服里有点儿东西。其就问衣服是不是他的。袁某某说衣服是他的，东西不是他的。后来就没有再联系。袁某某没有对其说过衣服里有什么东西，其也不知道袁某某的衣服里有什么东西。
（7）胡某证言：其到公安局来给你们送一点儿东西，将一个塑料袋交给公安局民警，塑料袋内大概有6小袋白色晶体。送的东西是一个大塑料袋，里面有几个小塑料袋，其也不知道里面是什么，是一个叫东林的男的给其的，其跟东林见过几次面，是魏艳刚的姐姐让其去找东林，东林就让其把东西交给公安局。其跟魏艳刚是同学。
（8）魏艳梅证言：魏艳刚是其的亲弟弟，魏艳刚被公安机关抓了，弟媳妇王某4还有一个月就要生产了，其就过来问问魏艳刚的情况，去了王某4家，当时在王某4家的人有王某4、银山，袁东林，胡某和我。随后银山单独又开车拉着其去公安局打听情况，公安局民警说让其配合着去魏艳刚正定的家搜查一下，等其和公安局的民警到了王某4家以后，王某4、银山和胡某在一起，唯独没有见袁东林。后来公安局的民警说没有搜到什么东西。其怀疑是袁东林把东西拿走了，就立即给袁东林打电话，问他是不是从王某4家拿走了什么东西，袁东林说是拿走了东西，他已经带着东西回家了。其让他马上把拿走的东西送回来，交给公安局。袁东林也同意了。其就让胡某开车赶紧去找袁东林拿东西。过了一个小时左右，胡某从袁东林那里拿着东西开车回来了，把东西交给了公安局。
（9）王某4证言：其和魏艳刚是夫妻关系，一般都在正定龙兴花园这里住。2017年12月22日下午，袁东林给其打电话，问在不在家，想过来拿件他的衣服。袁东林来了以后去家里南边的卧室衣柜里拿了几件衣服，其帮他找了个塑料袋装的衣服，然后他就拿着衣服走了。他拿的是他自己的衣服，具体什么衣服没注意。袁东林衣服在其家是因为他以前在这里住，应该是10月份以前袁东林和魏艳刚在这里住的。
7.辨认笔录：王某1、王某2辨认出魏艳刚就是卖给其冰毒的男子；魏艳刚辨认出王某1、王某2就是购买其冰毒的人；胡某辨认出袁某某就是给其6小袋白色晶体的男子；袁某某辨认出陈某清。
8.河北省石家庄市中级人民法院（1995）石市刑初字第36号刑事判决及释放证明。证实上诉人（原审被告人）的前科及系累犯的情况。
9.另有受案登记表、立案决定书、户籍证明、搜查证、搜查笔录等证据予以证实。
本院认为，上诉人（原审被告人）魏艳刚多次贩卖毒品，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法予以惩处。魏艳刚上诉所提第一项理由，引据不全。其不但多次贩卖毒品，而且其供述亦承认是为贩卖而持有，亦没有证据证明查获的毒品不是用于贩卖，故对此上诉理由，不予采纳。另关于上诉所提量刑不当的理由，因有关量刑情节，一审法院已进行了全面的考虑，且对其的量刑合法适当，故对该上诉理由亦不予采信。原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 刘 斌
审判员 张瑞征
审判员 侯于华
二〇一八年七月三日
书记员 高亚楠