湖北省武汉市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）鄂01刑终834号
原公诉机关湖北省武汉市硚口区人民检察院。
上诉人（原审被告人）潘永喜，无固定职业。因涉嫌犯盗窃罪于2017年11月10日被刑事拘留，同年12月16日被逮捕。现羁押于武汉市第一看守所。
辩护人石佳佳、郭婷婷，湖北尊而光律师事务所律师。
湖北省武汉市硚口区人民法院审理湖北省武汉市硚口区人民检察院指控原审被告人潘永喜犯盗窃罪一案，于2018年5月30日作出（2018）鄂0104刑初208号刑事判决。原审被告人潘永喜不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，湖北省武汉市人民检察院指派检察员陈菲、姚岚出庭履行职务，上诉人（原审被告人）潘永喜及其辩护人郭婷婷均到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，被害人周某、林某在位于武汉市硚口区下双墩127号的“空军武汉基地物资供应协调中心”，存放其经营的瓷砖及五金洁具等物品。2017年9月初，被告人潘永喜经过其熟人李某2介绍，向与被害人周某、林某租赁在同一库房内进行瓷砖切割加工的朱某,4讨要了少量瓷砖用于自家装修。后潘永喜在同年9月14日至19日期间，以讨要瓷砖为名，在朱某,4不在现场的情况下，先后三次将被铁制网格隔开的被害人周某、林某存放在库房内的各类瓷砖217箱以及各类五金洁具540余个、坐便器2个、蹲便器一个、打孔机一台、马桶盖一个、电子秤一个、水箱三个、浴柜一个、镜柜一个等物品盗走。经鉴定，上述物品共价值人民币44445元。
公安机关将被告人潘永喜抓获归案。潘永喜到案后，协助公安机关追回了涉案赃物。后公安机关将追回的赃物全部发还被害人。
原审认定上述事实，有下列证据予以证实：
1、被害人周某、林某的报案材料及陈述，证明二人租赁了位于武汉市硚口区下双墩的“空军武汉基地物资供应协调中心”的库房，存放其经营的瓷砖和多种类的五金洁具。2017年9月19日，二人发现自己存放在库房内的财物被盗，遂向公安机关报案的事实。
2、公安机关出具的抓获经过及破案经过材料，证明被告人潘永喜归案的情况。
3、证人黄某,4、潘某,4的证言，证明黄某,4与潘永喜系夫妻关系，潘某,4与潘永喜系母子关系，二人在2017年9月曾随潘永喜前往案发地“空军武汉基地物资供应协调中心”拖运瓷砖及五金洁具的事实。
4、证人刘某,4、李某1的证言，证明在2017年9月曾随潘永喜前往案发地空军武汉基地物资供应协调中心”拖运瓷砖及五金洁具的事实。
5、证人李某2的证言，证明其与潘永喜原本相识。2017年9月初，潘永喜问其能否有别人不要的瓷砖可提供给其装修用，后其带领潘永喜找到朱某,4，帮助潘永喜讨要瓷砖，潘永喜在朱某,4的瓷砖加工场所捡取朱某,4不要的瓷砖时，朱某,4明确告知潘永喜可以捡取瓷砖的范围，不能超出范围捡取瓷砖，所限定范围不包括铁制网格隔断外别人的瓷砖等，后潘永喜再次通过其向朱某,4讨要瓷砖的事实，以及潘永喜在现场搬运瓷砖时，自己不在现场的事实。
6、证人朱某,4的证言，证明潘永喜通过李某2介绍前来讨要瓷砖，其明确告知可以捡取瓷砖的范围，所限定的范围不包括铁制网格隔断外他人财物的事实，以及潘永喜后来又来讨要瓷砖，其提供自己使用的库房这部分的门钥匙给潘永喜，自己未一同前往库房的事实。
7、武汉市硚口区物价局成本监审价格认定分局硚价认定字[2017]270号《价格认定结论书》，证明涉案被盗财物经鉴定，价值人民币44445元的事实。
8、刑事技术照片，证明案发现场状况以及部分被盗财物外形、种类以及外包装情况的事实。
9、扣押决定书以及扣押、发还物品清单，证明案发后，公安机关根据被告人潘永喜的交代，将其盗取的各类瓷砖217箱以及各类五金洁具540余个、坐便器2个、蹲便器一个、打孔机一台、马桶盖一个、电子秤一个、水箱三个、浴柜一个、镜柜一个等物品追回并发还给被害人周某、林某的事实。
10、被告人潘永喜的当庭供述和辩解，证明被告人潘永喜经庭审调查后，当庭承认先后三次盗取被害人周某、林某的瓷砖及五金洁具，对公诉机关指控的犯罪事实及所举证的证据表示无异议，并自愿认罪的事实。
原审认为，被告人潘永喜以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪。潘永喜多次实施盗窃行为，具有酌定从重处罚情节。鉴于潘永喜归案后如实坦白了犯罪事实，积极协助公安机关追回被盗赃物，给被害人挽回了一定经济损失，且在本案审理期间能当庭自愿认罪，具有一定悔罪表现，可对其酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第五十二条之规定，认定被告人潘永喜犯盗窃罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币五千元。
上诉人潘永喜上诉称其拿的涉案物品是别人不要的，其行为不构成盗窃罪；希望判处缓刑。
上诉人潘永喜的辩护人的意见：1、潘永喜不属于多次盗窃；2、潘永喜有自首情节；3、潘永喜已全部退赃、其自愿认罪，本次犯罪系初犯、偶犯，且犯罪情节较轻，建议对其判处缓刑。
湖北省武汉市人民检察院在二审中的意见，原审认定的事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，2017年9月初，上诉人潘永喜通过朋友李某2介绍，向从事瓷砖切割加工的朱某,4讨要少量瓷砖用于自家装修。朱某,4、李某2将潘永喜等人带至朱某,4与被害人周某、林某等多人共同租用，而各自使用区域用2米高铁制网格隔开的位于武汉市硚口区下双墩127号的库房内，李某2明确告之潘永喜仅能在朱某,4的库房内捡瓷砖。同年9月14日至19日期间，潘永喜仍以上述借口拿到朱某,4库房钥匙，先后三次通过朱某,4的库房钻过铁制网格将被害人周某、林某存放在库房内的各类瓷砖217箱以及各类五金洁具540余个、坐便器2个、蹲便器一个、打孔机一台、马桶盖一个、电子秤一个、水箱三个、浴柜一个、镜柜一个等物品盗走。经鉴定，上述物品共价值人民币44445元。
2017年11月10日，公安机关将上诉人潘永喜抓获归案。潘永喜到案后，协助公安机关追回了涉案赃物。后公安机关将追回的赃物全部发还被害人。
认定上述事实，有被害人周某、林某的报案材料及陈述；公安机关出具的抓获经过及破案经过材料；证人黄某,4、潘某,4、刘某,4、李某1、李某2、朱某,4的证言；武汉市硚口区物价局成本监审价格认定分局硚价认定字[2017]270号《价格认定结论书》；刑事技术照片；扣押决定书以及扣押、发还物品清单；上诉人潘永喜的供述等证据证实。
上述证据均经一审、二审庭审举证、质证，审核属实，本院均予以确认。
关于上诉人潘永喜提出其拿的涉案物品是别人不要的，其行为不构成盗窃罪的上诉理由。经查，证人朱某,4、李某2的证言均证实位于武汉市硚口区下双墩127号的库房系多人租赁使用，各租户的使用区域均用2米高铁制网格隔开，朱某,4、李某2已明确告之潘永喜能拿瓷砖的类别及区域。而潘永喜在朱某,4、李某2及被害人周某、林某不在库房期间，先后三次从朱某,4的库房钻过铁制网格进入周某、林某租赁的库房内窃取整箱瓷砖以及各类包装完好的五金洁具等物品，价值人民币44445元。其主观上有非法占有他人财物的目的，客观上实施了秘密窃取他人财物的行为，其行为符合盗窃罪的构成要件，该上诉理由，不能成立。
本院认为，上诉人潘永喜以非法占有为目的，盗窃他人财物价值人民币44445元，其行为已构成盗窃罪。潘永喜多次实施盗窃行为，具有酌定从重处罚情节。其积极协助公安机关追回被盗赃物，给被害人挽回了一定经济损失，可对其酌情从轻处罚。原审认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。关于上诉人潘永喜的辩护人提出潘永喜有自首情节的辩护意见。经查，公安机关经侦查后，认为潘永喜有重大作案嫌疑，遂电话通知潘永喜到公安机关说明情况。潘永喜接到通知后主动到公安机关陈述了其3次到案发地拿瓷砖等物品的事实，但其辩称拿的物品是别人不要的，其行为不是盗窃，且拒不认罪。根据相关法律规定，其行为不符合自首的构成要件，该辩护意见，不予采纳。上诉人潘永喜提出对其判处缓刑的上诉理由及其辩护人提出本案不属于多次盗窃辩护意见与本案查明的事实、证据及相关法律规定不符，本院均不予采纳。湖北省武汉市人民检察院在二审中的意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张 勇
审 判 员 刘永祥
审 判 员 许 军
二〇一八年九月七日
法官助理 刘梦秋
书 记 员 王娅迪