甘肃省平凉市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）平中刑终字第13号
原公诉机关静宁县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）杜某某，系本案被害人。
委托代理人郭建梅，北京市千千律师事务所律师。
委托代理人徐维华，北京徐维华律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）杜某。
原审被告人吴某某。
原审被告人杨某某。
原审被告人温某某。
静宁县人民检察院指控原审被告人杜某、吴某某、杨某某、温某某犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人杜某某要求四原审被告人附带民事赔偿一案，静宁县人民法院于2014年12月12日作出（2014）静刑初字第142号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人杜某某、原审被告人杜某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，审查上诉状，询问上诉人杜某某、提审上诉人杜某，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，被告人杜某系附带民事诉讼原告人杜某某堂叔父，二人因家族矛盾素有积怨。2014年2月14日二人因扫墓一事致矛盾激化，被告人杜某便对杜某某产生报复之念，后和被告人吴某某聊天时提出找人打折杜某某的一条腿以报复。2014年端午节前后，被告人吴某某在被告人杜杜某家聊天时，被告人杜杜某再次提出让被告人吴某某找人殴打杜某某，并给被告人吴某某现金5000元。被告人吴某某接受后，通过踩点，掌握杜某某的作息及出行规律，发现杜某某租住在静宁县城关镇新街城关镇政府家属院内，其甘LF38**号橘红色“雪弗兰”轿车停放在新街公厕旁的路边，每天早晨3时半至4时驾车到菜市场批发蔬菜。被告人吴某某便找到被告人杨某某、温某某，谎称杜某某曾和他发生矛盾，要求二人帮忙殴打杜某某报仇，被告人杨某某、温某某同意。三被告人便驾驶被告人杨某某的“昌河”牌双排座微型货车，在静宁县峰台山砍取一棵小榆树制作成两根木棍作为作案工具。三被告人驾车到杜某某停车地点时，发现杜某某已驾车调头准备离开便作罢。三被告人再次准备作案时，发现杜某某一起还有一人，亦未动手。2014年6月10日凌晨3时许，三被告人再次驾车到新街，被告人吴某某将车停在新街29号居民户门前等候，被告人杨某某持榆木棍，被告人温某某持杨某某车上的一根钢管下车埋伏在杜某某车旁。当日3时50分，被害人杜某某出门到车旁，将自己的背包及手电放在车上并发动起车辆后，下车蹲在路边大便时，被告人温某某上前朝杜某某臀部击打一钢管，杜某某提裤子逃跑时，被告人杨某某迎面朝杜某某身上击打一棍，将其打倒在地，二被告人便在杜某某身上乱打一顿致其昏迷后，被告人吴某某驾车拉载二被告人逃离现场。事后被告人杜杜某又给被告人吴某某5000元作为酬金。杜某某苏醒后回到自家门口，被家属发现拨打120急救车送到静宁县人民医院住院治疗30天，诊断为：1、腹部闭合性损伤；2、脾破裂；3、左侧多发性肋骨骨折；4、左上臂锐器伤；5、左侧气胸；6、失血性贫血；7、失血性休克；8、全身多处软组织损伤；9、结肠挫伤；10、胰腺尾部挫伤；11、右髌骨骨折：12、顶骨凹陷性骨折。2014年7月11日转到甘肃省人民医院住院治疗7天，诊断为：1、多发外伤；2、胸部闭合性损伤，胸腔闭式引流术后；3、腹部闭合性损伤，脾切除术后；4、右髌骨骨折复位术后；5、顶骨凹陷性骨折。2014年11月5日，又到平凉市第四人民医院住院治疗20天，诊断为：反应性精神障碍。先后共花医疗费39723.37元，残疾器材（轮椅）费850元。被告人杜杜某亲属支付30000元。
经静宁县公安司法鉴定中心于2014年7月7日鉴定：杜某某外伤后致颅骨骨折、两根肋骨骨折、结肠挫伤、右髌骨骨折及轻度休克；致左侧气胸（左肺萎陷50%）；致脾破裂，行手术治疗，分别评定为轻伤二级、轻伤一级、重伤二级，经综合评定其损伤程度属重伤二级。
经甘肃法医学会司法医学鉴定中心于2014年8月25日鉴定：杜某某的伤残等级评定为七级，后续治疗费为19000元一23000元，外伤后37日内需两人护理、110日内需一人护理（含后续治疗20日）。杜某某花支鉴定费4500元，交通费2062.50元，住宿费328元。
破案后，公安机关扣押了被告人杨某某的“昌河”牌双排座微型货车一辆和作案所用榆木棍一根、钢管一根及砍榆木棍的刀子一把，被害人衣服一件，随案移送。
认定上述事实的证据有：刑事案件登记表、立案决定书、现场勘验检查工作记录及照片、扣押决定书及照片、作案工具等物证，视听资料、辨认笔录、通话记录、住宿记录、抓获经过、户籍证明，证人杜等燕、杜建明、雷千军等人证言，被害人杜某某陈述，杜某某伤情诊断证明书、法医学人体损伤程度鉴定意见书、整体分离痕迹检验意见书，DNA生物物证鉴定意见书、被告人杜杜某、吴某某、杨某某、温某某对其犯罪事实供认不讳；被害人杜某某提供的住院病历、住院费用结算单，门诊收费票据，交通费、住宿费、鉴定费票据等。
原审法院认为，被告人杜杜某因家族矛盾出资雇佣被告人吴某某报复伤害其族人；被告人吴某某为利所惑，教唆他人犯罪并积极参与；被告人杨某某、温某某受被告人吴某某教唆，持械故意伤害他人身体健康，致人重伤。四被告人的行为构成故意伤害罪。四被告人在共同犯罪中，预谋策划，盯点跟踪，制造作案工具，殴打被害人，积极实施犯罪行为，均系主犯，应按各自参与的全部犯罪处罚。四被告人到案后均能如实供述自已和同案犯的共同犯罪事实，被告人杜杜某亲属筹措医疗费，救治被害人，诉讼中预交赔偿款，且被害人对家族矛盾激化负有责任，对四被告人均可从轻处罚。作案工具榆木棍一根、钢管一根及违禁品刀子一把，应予没收。“昌河”牌双排座微型货车一辆，不属作案工具，应予发还。由于四被告人的犯罪行为使附带民事诉讼原告人遭受物质损失，四被告人应承担连带赔偿责任。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十九条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、第三十六第一款之规定，以被告人杜杜某犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年；被告人吴某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月；被告人杨某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月；被告人温某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月；被告人杜杜某、吴某某、杨某某、温某某连带赔偿附带民事诉讼原告人杜某某医疗费39723.37元、后续治疗费23000元、残疾器材（轮椅）费850元、误工费14400.80元、护理费12972元、住院伙食补助费3080元、营养费3080元、交通费2062.5元，住宿费328元、鉴定费4500元，计103996.67元（含已付的30000元）；作案工具榆木棍一根、钢管一根及违禁品刀子一把予以没收；“昌河”牌双排座微型货车一辆，发还被告人杨某某。
原审附带民事诉讼原告人杜某某上诉提出：原审被告人杜杜某、吴某某、杨某某、温某某犯罪手段恶劣，情节严重，原判对其判处的刑罚畸轻；其因故意伤害造成身体严重残疾，后续治疗费用巨大，且有年幼的孩子需要抚养，民事判赔的数额不足以弥补其经济损失。
原审被告人杜杜某上诉提出：本案因邻里纠纷激化引发，其归案后能如实供述犯罪事实，且审理中积极赔偿，悔罪态度明显，原判对其量刑畸重，请求从轻处罚。
经审理查明，上诉人杜杜某与上诉人杜某某系堂叔父关系，二人曾因家族琐事发生矛盾，上诉人杜杜某遂产生报复杜某某之念。2014年端午节前后，上诉人杜杜某指使原审被告人吴某某找人殴打杜某某，并给原审被告人吴某某现金5000元。原审被告人吴某某接受后通过踩点，掌握杜某某的作息及出行规律。此后，吴某某便找到原审被告人杨某某、温某某，谎称杜某某曾和他发生矛盾，要求二人帮忙殴打杜某某报仇，杨某某、温某某同意。此后，原审被告人吴某某、杨某某、温某某两次伺机殴打被害人杜某某未果。2014年6月10日凌晨3时许，原审被告人吴某某驾驶“昌河”牌双排座微型货车与杨某某、温某某至静宁县新街被害人杜某某居住处，原审被告人杨某某持榆木棍，原审被告人温某某持钢管下车埋伏在杜某某车旁。当日3时50分，被害人杜某某出门后，原审被告人温某某上前朝杜某某臀部击打一钢管，被告人杨某某迎面朝杜某某身上击打一棍，将其打倒在地，二原审被告人在杜某某身上乱打一顿致其昏迷后，原审被告人吴某某驾车拉载原审被告人杨某某、温某某逃离现场。事后上诉人杜杜某又给原审被告人吴某某5000元作为酬金。被害人杜某某经家属发现后送往静宁县人民医院住院治疗30天，诊断为：1、腹部闭合性损伤；2、脾破裂；3、左侧多发性肋骨骨折；4、左上臂锐器伤；5、左侧气胸；6、失血性贫血；7、失血性休克；8、全身多处软组织损伤；9、结肠挫伤；10、胰腺尾部挫伤；11、右髌骨骨折：12、顶骨凹陷性骨折。2014年7月11日转到甘肃省人民医院住院治疗7天，诊断为：1、多发外伤；2、胸部闭合性损伤，胸腔闭式引流术后；3、腹部闭合性损伤，脾切除术后；4、右髌骨骨折复位术后；5、顶骨凹陷性骨折。2014年11月5日，在平凉市第四人民医院住院治疗20天，诊断为：反应性精神障碍。先后共花医疗费39723.37元，残疾器材（轮椅）费850元。案发后，上诉人杜杜某亲属支付30000元。
经鉴定：杜某某外伤后致颅骨骨折、两根肋骨骨折、结肠挫伤、右髌骨骨折及轻度休克；致左侧气胸（左肺萎陷50%）；致脾破裂，行手术治疗，分别评定为轻伤二级、轻伤一级、重伤二级，综合评定其损伤程度属重伤二级。
经鉴定：杜某某的伤残等级评定为七级，后续治疗费为19000元一23000元，外伤后37日内需两人护理、110日内需一人护理（含后续治疗20日）。
二审期间，经本院主持调解，上诉人杜杜某的近亲属自愿赔偿上诉人杜某某经济损失共计55万元（包括已支付的3万元），上诉人杜某某对上诉人杜杜某予以谅解。
认定上述事实的证据有经一审庭审时出示、质证、认证的证据以及本院二审期间双方达成的调解协议、谅解书、意见书予以证实。
关于原审附带民事诉讼原告人杜某某上诉提出原判对四原审被告人量刑畸轻、民事判赔数额不足的意见，经查，上诉人杜某某作为附带民事诉讼原告人，无权就刑事部分提出上诉；上诉人杜杜某、原审被告人吴某某、杨某某、温某某的犯罪行为给上诉人杜某某造成的经济损失，符合法律规定的应予支持；上诉人杜某某诉请的残疾赔偿金、被扶养人生活费等均不属刑事附带民事的赔偿范围，原判根据上诉人杜某某提供的医疗费、交通费、鉴定费票据、鉴定意见书等证据所认定的赔偿项目、标准、数额均符合法律规定；故对原审附带民事诉讼原告人杜某某的上诉意见不予采纳。
关于原审被告人杜杜某上诉提出其悔罪态度好，积极赔偿被害人经济损失，原判量刑畸重的意见，经查，上诉人杜杜某、原审被告人吴某某、杨某某、温某某故意伤害被害人杜某某身体健康致被害人重伤、七级伤残，其犯罪情节恶劣，后果严重，原判根据其犯罪事实、情节、后果以及其归案后能如实供述犯罪事实并缴纳部分赔偿款的情节，对其判处的刑罚亦在法定刑幅度内，并非畸重；故对原审被告人杜杜某上诉提出的意见不予采纳。
本院认为，上诉人杜杜某因琐事报复被害人杜某某而雇佣原审被告人吴某某、杨某某、温某某持械故意伤害杜某某身体健康，致杜某某重伤，其行为确均已构成故意伤害罪。在二审期间，上诉人杜杜某与被害人杜某某就民事赔偿部分达成协议，上诉人杜杜某取得被害人杜某某的谅解，故可酌情从轻处罚；但鉴于本案系上诉人杜杜某为报复被害人杜某某而引发，且其雇佣三原审被告人持械故意伤害被害人杜某某，其犯罪情节恶劣，后果严重，社会危害性大，故对其酌情从轻处罚的幅度应综合全案情节予以考量。上诉人杜杜某赔偿被害人杜某某经济损失的行为并不能免除原审被告人吴某某、杨某某、温某某的民事赔偿责任，且上诉人杜某某未放弃要求原审被告人吴某某、杨某某、温某某承担赔偿责任的诉讼请求，原审被告人吴某某、杨某某、温某某因其犯罪行为给被害人杜某某所造成的经济损失仍应承担连带赔偿责任。综上，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（二）项、第二百三十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（一）款（二）项及《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十九条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、第三十六第一款之规定，判决如下：
一、维持静宁县人民法院（2014）静刑初字第142号刑事附带民事判决中第一项对上诉人杜杜某的定罪、对原审被告人吴某某、杨某某、温某某的定罪、处刑部分以及第三项；
二、撤销静宁县人民法院（2014）静刑初字第142号刑事附带民事判决中第一项对上诉人杜杜某的处刑部分；第二项附带民事赔偿部分；
三、上诉人杜杜某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月22日起至2017年12月21日止）。
四、原审被告人吴某某、杨某某、温某某连带赔偿上诉人杜某某医疗费39723.37元、后续治疗费23000元、残疾器材（轮椅）费850元、误工费14400.80元、护理费12972元、住院伙食补助费3080元、营养费3080元、交通费2062.5元，住宿费328元、鉴定费4500元，共计103996.67元。
（限判决生效后一月后支付）
本判决为终审判决。
审 判 长 李 燕
审 判 员 刘亚琼
代理审判员 马小钧
二〇一五年四月二十七日
书 记 员 马海军