天津市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）津01民终5887号
上诉人（原审被告）：四川乐之进出口贸易有限公司，住所地四川省成都市高新区新乐北街5号。
法定代表人：苏远茂，董事长兼总经理。
委托诉讼代理人：潘杰，国浩律师（天津）事务所律师。
被上诉人（原审原告）：苏丹，女，1991年11月13日出生，住山东省乐陵市城区。
委托诉讼代理人：卜令博,北京盈科（天津）律师事务所律师。
上诉人四川乐之进出口贸易有限公司（以下简称“乐之公司”）因与被上诉人苏丹网络购物合同纠纷一案，不服天津市和平区人民法院（2017）津0101民初4015号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
乐之公司上诉请求：请求撤销一审判决,改判驳回苏丹的全部诉讼请求,本案一、二审诉讼费由苏丹承担。事实和理由：一、一审法院认定事实错误，乐陵市纪委的调查结论显示本案实际消费者是王颖慧，苏丹不是适格的当事人。二、苏丹作为事业单位编制公职人员，违反《公务员法》，与案外人王颖慧、李文博、刘胜英、律师卜令博恶意串通，以牟取暴利为目的，冒充无辜消费者，虚假消费，其是专业打假人员，并不是适格原告。苏丹及卜令博律师从以下四方面扰乱乐之公司经营活动：1、通过网购客户沟通，要求乐之公司退款而不退货。2、向工商局恶意投诉乐之公司，虚假谎称乐之公司发布虚假广告，妄图使乐之公司陷入行政诉累。3、向法院虚构事实和证据材料，向乐之公司主张三倍赔偿。4、不停打电话到乐之公司进行各种言语威胁，敲诈勒索多倍赔偿。苏丹的行为是违法的，性质十分恶劣，不应得到法院的支持。三、乐之公司不存在虚假宣传产品信息，也不构成欺诈，苏丹主张的赔偿没有法律和事实依据。四、一审法院适用《中华人民共和国食品安全法》和《中华人民共和国消费者权益保护法》，判决乐之公司三倍赔偿责任，属于适用法律错误。乐之公司销售的产品具有合法有效的进口手续，产品无任何质量问题，本案中，苏丹是以盈利为目的而购买产品，专门从事所谓打假活动的“职业打假人”，其购买产品的目的是索赔和盈利，而并非是为生活消费需要，因此，苏丹并不属于真正的消费者，其所谓的权益当然不受消费者权益保护法的保护。五、苏丹不向乐之公司履行退还货物的义务，一审法院实际上判决乐之公司向苏丹四倍赔偿，是错误的，二审法院应当予以纠正。
苏丹辩称，根据订单截图、发票等显示苏丹是案涉产品的实际购买者，且王颖慧也声明由苏丹向乐之公司主张权利。根据最高人民法院指导性案例及消费者权益保护法的规定，消费者是相对于销售者和生产者的概念,只要在市场交易中购买、使用商品或者服务活动，就应该认定为“为生活消费需要”的消费者，属于消费者权益保护法调整的范围，本案中苏丹没有把购买商品用于再次销售经营，乐之公司未提供证据证明其购买商品是为了生产销售，苏丹购买到虚假宣传欺诈消费者的食品后索赔，属于行使法定权利，乐之公司称苏丹不是消费者的上诉请求不能成立。上诉人称其产品没有违反食品安全法，这与本案没有关系，如果违反食品安全法应该十倍赔偿，乐之公司违反的是广告法和消费者权益保护法,应认定为虚假广告。
苏丹向一审法院起诉请求：1.判令乐之公司退还货款15520元；2.判令乐之公司按货款三倍赔偿46560元；3.诉讼费由乐之公司承担。
一审法院认定事实：2017年5月23日，苏丹在乐之公司天猫店铺朗熙旗舰店购买法国朗熙磷虾油12瓶，货款15520元。2017年6月3日乐之公司向苏丹出具四川增值税普通发票，货物名称朗熙鱼油，价税合计15520元。××和langxiyuyou.com两网站，主办单位均为乐之公司，乐之公司在其天猫店铺网址为××的网站宣传涉案商品具备六大特色，即原料FOS国际认证、双国际专利浓缩提取、营养成分多二到四倍、重金属不到普通鱼油的1/200、小巧玲珑易吞服仅1.4cm、德国定制食品级铝瓶天然保冷，以上宣传均标注国内没有第二家。乐之公司在其langxiyuyou.com的网站进行宣传，宣传内容为深海鱼油中的DHA、EPA可以调节心脑血管健康，还有抗炎抗癌的作用，对治疗风湿性关节炎、牛皮癣、哮喘、溃疡性结肠炎、偏头疼及多发性硬化也有疗效。深海鱼油中DHA能明显抑制肿瘤的发生生长和转移速度，对防止前列腺癌、乳腺癌、结肠癌和子宫癌等有积极的作用，还能预防心血管疾病，其产品可以治疗预防各种疾病，但不要把深海鱼油当成神药。朗熙鱼油90天效果提升百分之七十。
苏丹依据消费者权益保护法的规定要求乐之公司予以赔偿并退货。
一审法院认为，苏丹通过天猫网站购买涉案商品，天猫网站显示涉案商品买家为苏丹，乐之公司为涉案商品出具的四川增值税普通发票显示，涉案商品购买方为苏丹，故双方形成买卖合同关系，予以确认。
品为磷虾油，根据国家卫生计生委（2013年第16号）关于批准显齿蛇葡萄叶等三种新食品原料的公告“现批准显齿蛇葡萄叶、磷虾油。为新食品原料”的规定，本案涉案商品为食品。本案乐之公司在其网站上宣传涉案产品具有六大特色，并标注国内没有第二家。根据《中华人民共和国广告法》第九条规定，广告不得使用“国家级、最高级、最佳”等用语，乐之公司宣传涉案产品使用了“国内没有第二家”的宣传用语，应认定为属于《中华人民共和国广告法》规定禁止使用的绝对化用语。乐之公司在其网站上宣传深海鱼油中的ＤＨＡ、ＥＰＡ等成分可以调节心脑血管健康，还有抗炎抗癌的作用，对治疗风湿性关节炎、牛皮癣、哮喘、溃疡性结肠炎、偏头疼及多发性硬化也有疗效。深海鱼油中ＤＨＡ能明显抑制肿瘤的发生生长和转移速度，对防止前列腺癌、乳腺癌、结肠癌和子宫癌等有积极的作用，还能预防心血管疾病，其产品可以治疗预防各种疾病，朗熙鱼油90天效果提升百分之七十。根据《中华人民共和国食品安全法》第七十三条规定，“食品广告的内容应当真实合法，不得含有虚假内容，不得涉及疾病预防、治疗功能。食品生产经营者对食品广告内容的真实性、合法性负责”。乐之公司上述宣传，违反了《中华人民共和国食品安全法》关于食品广告不得涉及疾病预防、治疗功能的规定。根据《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第六十八条规定：“一方当事人故意告知对方虚假情况，或者故意隐瞒真实情况，诱使对方当事人作出错误意思表示的，可以认定为欺诈行为”。依据该规定要认定欺诈应具备四个条件：一是欺诈人有欺诈的故意；二是欺诈人实施了欺诈行为；三是被欺诈人因欺诈而陷入错误判断；四是被欺诈人基于错误判断而为的意思表示。据此，一审法院认定乐之公司对其销售的涉案产品进行了虚假宣传，构成欺诈行为。故对苏丹要求乐之公司退还货款15520元及按货款三倍赔偿46560元的诉讼请求，应予支持。综上所述
综上所述，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》第二十条、第四十条、第五十五条，《中华人民共和国食品安全法》第七十三条，《中华人民共和国广告法》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：“一、本判决生效后十日内被告退还原告货款15520元；二、本判决生效后十日内被告按货款三倍赔偿原告46560元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1352元，全部由被告四川乐之进出口贸易有限公司承担”。
二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。对一审法院查明的事实，本院予以确认。本案二审期间苏丹同意退货，如果无法退货，同意扣除相应的货款。
经本院主持调解，双方当事人各执己见，未能达成调解协议。
本院认为，本案的争议焦点为：一、苏丹是否系本案适格的当事人；二、乐之公司的行为是否构成欺诈。
关于第一个争议焦点，虽然山东省乐陵市纪委派驻卫计局纪检组在乐陵市政府网站上的《答复》中经查购买行为系王颖慧所为，但在本案中王颖慧同意以苏丹名义主张权利，不违反法律规定，乐之公司主张苏丹不是适格当事人的上诉理由不予支持。
关于第二个争议焦点，乐之公司的行为是否构成欺诈。诚实信用是民事活动中应当遵循的基本原则。《中华人民共和国消费者权益保护法》第二十条规定，经营者向消费者提供有关商品或者服务的质量、性能、用途、有效期限等信息，应当真实、全面，不得作虚假或者引人误解的宣传。《中华人民共和国广告法》第九条规定，广告不得使用“国家级、最高级、最佳”等用语。《中华人民共和国食品安全法》第七十三条第一款规定，食品广告的内容应当真实合法，不得含有虚假内容，不得涉及疾病预防、治疗功能。食品生产经营者对食品广告内容的真实性、合法性负责。《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第六十八条规定，一方当事人故意告知对方虚假情况，或者故意隐瞒真实情况，诱使对方当事人作出错误意思表示的，可以认定为欺诈行为。本案中，苏丹根据乐之公司的宣传信息购买商品，并履行了付款义务，双方买卖合同关系成立并生效。乐之公司应当向苏丹提供有关商品或者服务的真实信息，不得作引人误解的虚假宣传。乐之公司在其销售产品的宣传界面上采用含有疾病预防、治疗功能的文字来宣传产品功效，并且标注国内没有第二家。上述行为违反了食品安全法以及广告法的相关规定，乐之公司作为涉案产品的销售者，存在虚假宣传的行为，容易使消费者陷入错误认识而购买产品，乐之公司的行为应当认定为欺诈行为。苏丹主张乐之公司退还货款，并按照货款金额的三倍支付赔偿金，符合《中华人民共和国消费者权益保护法》的相关规定，本院予以支持。
另，在二审期间苏丹同意退货，如果无法退货，同意扣除相应的货款，不违反法律规定，本院照准。
综上所述，上诉人乐之公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
一、维持天津市和平区人民法院（2017）津0101民初4015号民事判决书第一、二项；
二、苏丹在收到四川乐之进出口贸易有限公司退还货款的同时退回法国郎熙磷虾油12瓶，如苏丹届时不能退货，则以每瓶1293.3元的价格折抵四川乐之进出口贸易有限公司的应退货款。
一审案件受理费1352元，按照一审判决执行。二审案件受理费1352元，由上诉人四川乐之进出口贸易有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张吉堂
代理审判员 豆 艳
代理审判员 刘 芳
二〇一八年九月二十五日
法官 助理 薛东超
书 记 员 张 磊
附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：
1．《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：
第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
……
2．《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……