上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浦民一（民）初字第13464号
原告倪卫斌。
委托代理人刘海霞，上海上华律师事务所律师。
被告陆晨。
委托代理人唐勇。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人张渝。
委托代理人沈红国，上海市中天阳律师事务所律师。
原告倪卫斌与被告陆晨、中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司（以下至判决主文前简称太平洋保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年4月10日立案受理后，依法适用简易程序，于2014年5月12日、10月27日公开开庭进行了审理，原告委托代理人刘海霞，被告陆晨及委托代理人唐勇，被告太平洋保险公司委托代理人沈红国到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告倪卫斌诉称，2013年8月2日，被告陆晨驾驶沪CKXX**轿车在上海市浦东新区南团公路、锦康路路口将行走中的原告撞伤。经交警部门认定，被告陆晨负事故全部责任。原告的损失为：医疗费72，363.60元（人民币，下同）、住院伙食费120元、营养费3，000元、护理费4，840元、误工费10，920元、残疾赔偿金87，702元、精神损害抚慰金5，000元、交通费1，000元、衣物损失500元、鉴定费2，400元、律师费5，000元。请求判令上述损失由被告太平洋保险公司在保险责任限额内向原告承担赔偿责任，超出责任限额的损失，由被告陆晨承担。
被告陆晨辩称，对事故经过及责任无异议，同意依法承担赔偿责任。其为原告垫付过医疗费1，238.08元，并给付现金20，000元（收条已遗失），要求一并处理。
原告对被告陆晨垫付的费用及给付的现金无异议，同意一并处理。
被告太平洋保险公司辩称，对本起事故的经过及责任认定无异议，同意承担保险赔偿责任。原告的医疗费应扣除重复计算的403.20元、伙食费89元、床垫费83元及非医保费用；住院伙食费、误工费、残疾赔偿金无异议；营养费按每月900元计算；护理费按每月1，200元计算；精神损害抚慰金由法院酌定；交通费过高；衣物损失认可200元；鉴定费、律师费不属于保险赔偿范围。
经审理查明，2013年8月2日，被告陆晨驾驶沪CKXX**轿车在上海市浦东新区南团公路、锦康路路口将行走中的原告撞伤。经交警部门认定，被告陆晨负事故全部责任。后原告被送往上海市浦东医院、上海长海医院等处门诊、住院治疗。经鉴定，认为原告因交通事故致颈6右侧横突骨折，颈6椎体向前滑脱，颈5、6棘突间韧带肿胀，致颈部活动度丧失19%，构成XXX伤残，伤后给予休息150天、营养60天、护理60天；后期内固定取出时可予以休息30天、营养15天、护理15天。经被告太平洋保险公司申请，本院委托上海市司法鉴定专家委员会进行因果关系鉴定，结论为：本次交通事故与被鉴定人倪卫斌颈部伤残后果之间存在直接因果关系（参与度拟为96%-100%）。
另查明，原告为城镇居民。沪CKXX**轿车在被告太平洋保险公司处投保有机动车交通事故责任强制保险、商业第三者责任保险（责任限额为500，000元，并附加不计免赔率险），本次事故发生在保险期间内。
上述事实，由当事人的陈述、道路交通事故认定书、医疗病史、司法鉴定意见书、保险单、收据、发票、户口本等证据证实。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由侵权人作相应赔偿。根据交通事故责任认定、肇事机动车的交强险及商业三者险投保情况，本院确认被告太平洋保险公司在交强险责任限额内向原告承担赔偿责任，超出责任限额的损失，由被告陆晨承担；被告太平洋保险公司在商业三者险责任限额内向原告承担赔偿责任。
对原告的各项损失，本院确认如下：1、医疗费，经当庭核对医疗费收据，扣除重复计算的403.20元、伙食费89元、床垫费83元，现加上被告陆晨垫付的1，238.08元后的金额为73，026.48元，本院予以确认。2、住院伙食补助费120元、误工费10，920元、残疾赔偿金87，702元、精神损害抚慰金5，000元，原告的主张尚在合理范围，本院予以确认。3、营养费，根据原告的伤情，本院酌情按每天30元计算75天为2，250元。4、护理费，根据原告的伤情，本院酌情按每天50元计算75天为3，750元。5、医疗辅助用品费，即床垫费83元。6、交通费，本院酌定600元。7、衣物损失，本院酌定200元。8、律师费，本院酌情支持3，500元。9、鉴定费，原告主张2，400元，根据发票，其中600元为后续鉴定费，鉴定机构在鉴定书中未明确原告的后续治疗费用，原告在本案中也未主张后续治疗费，故该600元不具有合理性，本院确认1，800元。上述损失合计188，951.48元，由被告陆晨赔偿其中的律师费3，500元，其余损失185，451.48元由被告太平洋保险公司赔偿。被告陆晨已给付21，238.08元，故原告应返还17，738.08元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告倪卫斌185，451.48元；
二、原告倪卫斌于本判决生效之日起十日内返还被告陆晨17，738.08元。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4，154元（原告倪卫斌已预交），减半收取计2，077元，由原告倪卫斌负担244元，被告丁亮负担1，833元，于本判决生效之日起七日内交本院。因果关系鉴定费2，500元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司负担（已交纳）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 张志军
二〇一四年十月二十九日
书记员 余 倩
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿医疗生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
三、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
道路交通事故的损失是由受害人故意造成的，保险公司不予赔偿。
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
机动车交通事故责任强制保险责任限额由保监会会同国务院公安部门、国务院卫生主管部门、国务院农业主管部门规定。
四、《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害的，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。