广东省惠东县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤1323刑初682号
公诉机关惠东县人民检察院。
被告人何桥斌，男，汉族，小学文化，户籍所在地：重庆市江津区，公民身份号码×××167X。曾于2015年9月18日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑九个月。又因涉嫌贩卖毒品罪，于2016年3月13日被惠东县公安局抓获，次日被刑事拘留，经惠东县人民检察院批准，于2016年4月16日由惠东县公安局执行逮捕。
惠东县人民检察院以惠东检诉刑诉（2016）520号起诉书指控被告人何桥斌犯贩卖毒品罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。惠东县人民检察院指派代理检察员温惠静出庭支持公诉，被告人何桥斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
惠东县人民检察院指控：2016年3月11日15时许和同月13日14时许，被告人何桥斌在惠东县黄埠镇富盛公寓，共两次贩卖毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）给吸毒人员黄某。2016年3月13日15时40分许，何桥斌再次到黄埠镇富盛公寓贩卖甲基苯丙胺给黄某时被公安机关抓获，现场从其身上缴获甲基苯丙胺1小包（共净重1.61克）。
惠东县人民检察院向法庭提交了相关证据，据此认为被告人何桥斌违反国家毒品管理法规，多次贩卖毒品甲基苯丙胺，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。何桥斌曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，适用《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定。提请本院依法判处。
被告人何桥斌庭审时辩解：1、其没有贩卖毒品三次给黄某；2、其只于案发当日贩卖毒品一次给黄某，但还没有交易成功就给公安机关抓获了，其是贩卖毒品未遂。
经审理查明：2016年3月13日14时许，被告人何桥斌在惠东县黄埠镇富盛公寓，将毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）贩卖给吸毒人员黄某。2016年3月13日15时40分许，何桥斌再次到黄埠镇富盛公寓贩卖甲基苯丙胺给黄某时被公安机关抓获，现场从其身上缴获甲基苯丙胺1小包（共净重1.61克）。
上述事实，有公诉机关提交并经庭审质证的下列证据予以证实：
1、接受刑事案件登记表及立案决定书，证实案件来源及公安机关对案件立案侦查，合法启动侦查程序。
2、现场勘查笔录及现场照片，证实案发现场概况。
3、抓获经过，证实2016年3月13日，公安机关将被告人何桥斌抓获归案。
4、被告人何桥斌的供述及辩解：2016年3月13日下午，“侯那边”打电话给我问我要人民币100元的冰毒。于是，我就找一名陌生男子购买了70元冰毒。当我来到黄埠镇富盛楼公寓准备与“侯那边”交易毒品时，就被公安机关抓获了。2016年3月13日下午，我到过富盛楼两次，不过我第一次就是把摩托车停在停车场，在富盛楼一楼走动了一下就离开了。
5、证人黄某的证言：我通过电话联系，向一名重庆男子购买过三次冰毒，该重庆男子的手机号码是152××××0608。第一次是2016年3月11日下午15时许，我和“鸡精”在富盛公寓二楼205出租屋时，“鸡精”叫我打电话搞点冰毒玩一下，于是我就用我的手机拨打了那名重庆男子的电话，要求男子拿100元冰毒送到富盛公寓给我。约16时许，重庆男子打电话给我说他到了，我就让“鸡精”去拿。“鸡精”便拿着我的手机下楼，与重庆男子交易了毒品（毒品钱是“鸡精”支付的）。第二次是2016年3月13日14时许，我用手机再度电话联系重庆男子，让男子送100元的冰毒到富盛公寓二楼。约14时30分许，重庆男子打电话说他到了，我就在楼梯处拿给男子100元，与男子交易了毒品。随后，我把毒品拿到205房与“鸡精”、“阿伟”、“老伟”一起吸食。第三次就是2016年3月13日，我被公安民警抓获后，我按照民警的要求打电话给重庆男子要求再次购买100元的冰毒。下午15时30分许，我打电话催男子时，男子说他已经快到富盛楼二楼了，于是民警将他抓获，并从他身上缴获了一包冰毒。
6、辨认笔录，证实证人黄某辨认出被告人何桥斌就是向其贩卖毒品的重庆男子。
7、通话清单，证实被告人何桥斌的手机号码152××××0608自2016年2月15日起至3月14日止的通话情况。其中，该号码于2016年3月11日主叫证人黄某的手机号码二次后，于3月13日13时49分至15时39分之间与黄某有多次通话。
8、刑事化验检验报告，证实公安机关从被告人何桥斌身上缴获的白色晶体状可疑毒品一小包，净重1.61克，检出甲基苯丙胺成分。
9、现场检测报告书，证实经甲基安非他明试剂检测，被告人何桥斌及证人黄某的尿液检测结果呈阳性。
10、户籍证明，证实被告人何桥斌的姓名、年龄等基本身份情况，以及犯罪时年满十八周岁，负完全刑事责任。
此外，还有庭审笔录等材料在卷予以佐证。
本院认为，被告人何桥斌明知是毒品甲基苯丙胺仍贩卖给他人，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人何桥斌犯贩卖毒品罪的基本事实清楚，证据确实、充分，本院依法予以支持。但指控被告人何桥斌于2016年3月11日贩卖毒品，经查，证人黄某指证其于3月11日电话联系何桥斌，且何桥斌又电话联系其一次后，其再与何桥斌进行的毒品交易，但通话清单却证实当日只有何桥斌主动电话联系黄某两次，即黄某该部分证言与通话清单反映的客观事实严重不符，故本院依法不采信证人黄某该部分的证言。对被告人何桥斌提出的其只贩卖毒品一次的辩解意见，经查，证人黄某所作的关于其于2016年3月13日向何桥斌购买毒品二次的证言与通话清单所反映的通话时间及模式能相印证，并有被告人何桥斌在侦查阶段所作的“我于3月13日去过富盛楼二次”的供述予以佐证，以上证据足以证实被告人何桥斌贩卖毒品二次的犯罪事实，故对被告人提出的上述辩解意见依法不予采纳。关于被告人何桥斌提出的其属贩卖毒品未遂的辩解意见，因毒品交易已进入流通环节，属贩卖既遂，故依法不予采纳。被告人何桥斌曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑之刑罚，刑满释放后五年内又犯贩卖毒品罪，系累犯，应依法从重处罚。庭审过程中，公诉机关向本院提交《量刑建议书》，建议判处被告人何桥斌有期徒刑三年六个月至五年六个月，并处罚金。因被告人何桥斌的犯罪情节已非“情节严重”，该量刑建议不符合本案实际，故依法不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十五条、第五十二条、第五十三条以及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条之规定，判决如下：
被告人何桥斌犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年五个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2016年3月13日起至2018年8月12日止；罚金在判决发生法律效力的第二日起一个月内缴清。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省惠州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 钟惠松
代理审判员 雷宇宁
人民陪审员 刘伟良
二〇一六年九月二十八日
书 记 员 游嘉瑜
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前科规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》
第5条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定：“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。