四川省射洪县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）射洪民初字第2680号
原告张水清，男，生于1954年6月22日，汉族，四川省射洪县。
委托代理人钟华，系四川君易律师事务所律师。
被告四川省射洪金马膨润土厂，住所地四川省射洪县金华镇陡磨子村。
法定代表人熊广文，系该厂厂长。
特别授权委托代理人赵贵清，系该厂生产厂长。
委托代理人李刚，系该厂职工。
原告张水清与被告四川省射洪金马膨润土厂提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年7月9日立案受理，依法组成合议庭，于2014年7月30日、11月6日、11月18日公开开庭进行了审理。原告张水清及其委托代理人钟华、被告四川省射洪金马膨润土厂的特别授权委托代理人赵贵清、委托代理人李刚到庭参加了诉讼，被告四川省射洪金马膨润土厂的法定代表人熊广文经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张水清诉称，我于2009年4月20日在四川省射洪金马膨润土厂上班。2013年7月29日凌晨，在维修机器时被机器击伤，当即入住射洪县金华中心卫生院，后转入四川省骨科医院治疗，同年8月28日好转出院。2013年12月9日，经四川中益司法鉴定中心确认，我的损伤为八级伤残。同时，四川省射洪金马膨润土厂于2014年2月11日从太平洋财产保险有限公司代领“意外险”保险金18375.80元。经我多次找四川省射洪金马膨润土厂协商未果，特诉至法院，请求判令由其赔偿我后续医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计164456.83元；退还代领的保险金18375.80元，诉讼费用由其负担。
为了证明自己的主张，原告张水清向本院提交了下列证据：
第一组证据，证明原、被告身份信息；原告系专业机修技师；原告属退休人员，与被告存在劳务关系的事实。
1.张水清身份证及常住人口登记卡、技师证、离退休人员基本养老金领取证复印件各1份；
2.射洪县劳动人事争议仲裁委员会不予受理通知书复印件1份；
3.独资企业基本情况、组织机构代码证复印件各1份。
第二组证据，证明原告受伤时间、地点，因伤情严重由金华医院转人民医院，后又转四川省骨科医院抢救治疗，共计30天，伤残程度为8级，续医费为9200元，用去鉴定费、资料复印费1350元，交通费199元的事实。
1.射洪县人民医院病情证明书、出院证明书、病员身份审核表复印件各1份；
2.四川省骨科医院住院病案、入院通知单、入院记录复印件各1份；
3.四川省骨科医院门诊票据复印件10份、住院费用结算票据复印件1份；
4.四川中益司法鉴定中心司法鉴定意见书复印件1份、鉴定费收据复印件1份、复印费收据复印件1份；
5.交通费票据复印件17份。
第三组证据，证明原告及护理人员的月工资。
1.张水清工资明细、存折复印件各1份；
2.梁武英工资明细、存折复印件各1份；
3.中国邮政储蓄银行手续费收据3份；
4.四川省金马膨润土厂通知复印件2份。
第四组证据，证明原告应获得赔偿的事实。
1.短信照片复印件2份；
2.案例选编复印件2份。
第五组证据，证明原告后续治疗费是10000元左右，用去门诊费及食宿费共计866.4元。
1.病情证明书、影片报告各1份；
2.交通费及食宿费票据及门诊医疗费共计866.4元。
第六组证据，通知原件1份，证明被告通知原告之妻从2013年9月1日起到新工作岗位上班。
被告四川省射洪金马膨润土厂辩称，一是张水清受伤是自己故意造成，我们依法不应承担侵权责任。因为张水清已经依法享有基本养老待遇，他向我厂提供劳务期间担任机修组组长，已经形成了事实劳动关系。张水清受伤是因为在完成维修机器完毕后未将传动带上的一根钢棒拿开而开电试机，这是违章操作，是自己的故意行为所造成，答辩人并无过错，故请法院不予支持张水清的诉讼请求；二是请求判令由被答辩人返还答辩人为其垫付的人民币42846.74元。既然应由被答辩人承担责任，其损失应由张水清自行承担，那么理应返还答辩人为其垫付的医疗费37199.74元、护理费1133.00元、误工费3846元、交通费668元，共计42846.74元；三是关于返还保险金18375.80元的问题。意外险是答辩人出资购买，需答辩人指定张水清为受益人，目的是当发生保险事故时，应由保险人代位赔偿的保险合同的法律行为，与本案属不同的法律关系，应另案主张。综上所述，请驳回张水清的诉讼请求。
为了证明自己的主张，被告四川省射洪金马膨润土厂向本院提交了下列证据：
1.个人独资企业营业执照及组织机构代码证复印件各1份；
2.法定代表人身份证明1份；
3.企业规章制度（部分）、机修工安全操作规程、机电工岗位责任复印件各1份；
4.垫付费用清单；
5.证明1份；
6.记录原件1份，证明张水清于2013年7月28日请假的事实；
7.工资花名册5份。
审理中，本院依职权收集了证人梁某某的证言1份。梁某某陈述自己系机修组学徒工，2013年7月28日晚与张水清一起维修机器，因维修机器使用的一根铁棒未捡，导致张水清试机时将板带损坏，后将铁棒拿开，再次试机时，因板带上的一根轮条打在固定安全网的地角角铁上，角铁飞起来将张水清打伤的事实。
本院根据被告的申请，对原告的伤残等级及续医费进行了重新鉴定，经双方随机共同选定由四川华西法医学鉴定中心进行鉴定，鉴定意见为：1.张水清左尺桡骨骨折内固定术后左肘关节活动障碍属八级伤残；2.张水清后期取内固定钢板的费用预计为9000元人民币。
质证中，对原告提交的张水清身份证及常住人口登记卡、技师证、离退休人员基本养老金领取证复印件各1份；射洪县劳动人事争议仲裁委员会不予受理通知书复印件1份；独资企业基本情况、组织机构代码证复印件各1份；射洪县人民医院病情证明书、出院证明书、病员身份审核表复印件各1份；四川省骨科医院住院病案、入院通知单、入院记录复印件各1份；四川省骨科医院门诊票据复印件10份；鉴定费收据复印件1份、复印费收据复印件1份；住院费用结算票据复印件1份；交通费票据复印件17份；张水清工资明细、存折复印件各1份；梁武英工资明细、存折复印件各1份；中国邮政储蓄银行手续费收据3份；四川省金马膨润土厂通知复印件2份；交通费及食宿费票据及门诊医疗费共计866.4元共计53份证据，被告四川省射洪金马膨润土厂无异议。对原告张水清提交的中益司法鉴定中心司法鉴定意见书复印件1份；短信照片复印件2份；案例选编复印件2份计5份证据，被告四川省射洪金马膨润土厂提出异议，要求对原告张水清的伤残等级及续医费进行重新鉴定，并提出人身意外伤害保险是厂方保的医疗费，不应退给原告张水清。对原告张水清提交的病情证明书、影片报告各1份计2份证据，被告四川省射洪金马膨润土厂有异议，提出既然法医学鉴定中心已经对续医费进行了鉴定，原告张水清另行找医院出具的需要续医费10000元的证据不能认定。对被告四川省射洪金马膨润土厂提交的个人独资企业营业执照及组织机构代码证复印件各1份；法定代表人身份证明1份；企业规章制度（部分）、机修工安全操作规程、机电工岗位责任复印件各1份；垫付费用清单、工资花名册5份计12份证据，原告张水清无异议。对被告四川省射洪金马膨润土厂提交的证明1份；记录原件1份计2份证据，原告提出证人应当出庭作证，且证人是被告的工作人员，是假证。对四川华西法医学鉴定中心出具的司法鉴定意见书1份证据，原告张水清及被告四川射洪金马膨润土厂均无异议。本院收集的证人梁某某的证言1份证据，原告张水清提出证人是被告四川省射洪金马膨润土厂的工人，且铁棒是梁某某未捡，当时是问了梁某某东西捡完没有，梁说捡完了，自己才试机的；被告四川省射洪金马膨润土厂对证人梁某某的证言1份证据无异议。
根据原、被告举证、本院收集并出示证据及原、被告质证，本院认证如下：
原告提交的张水清身份证及常住人口登记卡、技师证、离退休人员基本养老金领取证复印件各1份；射洪县劳动人事争议仲裁委员会不予受理通知书复印件1份；独资企业基本情况、组织机构代码证复印件各1份；射洪县人民医院病情证明书、出院证明书、病员身份审核表复印件各1份；四川省骨科医院住院病案、入院通知单、入院记录复印件各1份；四川省骨科医院门诊票据复印件10份；鉴定费收据复印件1份、复印费收据复印件1份；住院费用结算票据复印件1份；交通费票据复印件17份；张水清工资明细、存折复印件各1份；梁武英工资明细、存折复印件各1份；中国邮政储蓄银行手续费收据3份；四川省金马膨润土厂通知复印件2份；交通费及食宿费票据及门诊医疗费共计866.4元60份证据，因被告四川省射洪金马膨润土厂无异议，本院予以采信，作为认定案件事实的依据。原告提交的四川中益司法鉴定中心法医学鉴定意见书复印件1份证据，因被告四川省射洪金马膨润土厂申请了重新鉴定，且鉴定意见与该鉴定意见书不一致，故本院对四川中益司法鉴定中心法医学意见书复印件1份证据不予采信。短信照片复印件2份、案例选编复印件2份计5份证据因与本案原告张水清主张法律关系不一致，不具有关联性，本院不予采信。原告提交的病情证明书、影片报告各1份计2份证据，因与双方共同委托的四川华西法医学鉴定中心出具的鉴定意见不一致，本院不予采信。被告提交的个人独资企业营业执照及组织机构代码证复印件各1份；法定代表人身份证明1份；企业规章制度（部分）、机修工安全操作规程、机电工岗位责任复印件各1份；垫付费用清单、工资花名册5份计12份证据，因原告张水清无异议，且能够证明原告张水清受伤后被告四川省射洪金马膨润土厂垫支的费用及张水清的月平均工资，故本院予以采信，作为认定案件事实的依据。被告提交的证明1份与本院收集的证人梁某某的证言吻合，能相互形成锁链，且能够证明原告张水清受伤的事实，故本院予以采信，作为认定案件事实的依据。对被告提交的记录原件1份证据，与本案没有关联性，本院不予采信。本院收集并出示的四川华西法医学中心出具的法医学鉴定意见书和证人梁某某的证言各1份，具有真实性、客观性和关联性，本院予以采信，作为认定案件事实的依据。
经审理查明，原告张水清系射洪县原金华农机厂退休职工。原告张水清于2009年4月21日到被告四川省射洪金马膨润土厂上班，工种为机修工。2013年7月28日晚，原告张水清与另一机修工在维修好机器试机时，因在维修中使用的一根铁棒未收捡，导致原告张水清试机时该铁棒卡在皮带轮上，停机后两人将铁棒取下，再次开机时，板带被损坏部分外露一根轮条打在固定安全网的地角角铁上，角铁飞起来将原告张水清击伤，随即由被告四川省射洪县金马膨润土厂分管厂长赵永发将原告张水清送至射洪县第二人民医院治疗，用去医疗费225.00元。由于伤情严重，原告张水清于同日3时30分转至射洪县人民医院治疗，入院诊断为：1.左尺桡骨远端开放性、粉碎性骨折；2.左前臂皮肤挫裂伤。因原告张水清骨折粉碎严重，周围组织严重挫伤，射洪县人民医院建议原告张水清转上级医院治疗，同日上午11时30分原告张水清出院，用去医疗费1491.17元。2013年7月29日转入四川省骨科医院继续治疗，入院诊断为：1.左尺桡骨远端开放性、粉碎性骨折清创缝合术后；2.左桡神经损伤；3.左手示指中节陈旧性。原告张水清在四川省骨科医院住院治疗30天后好转出院，用去住院医疗费34965.54元，门诊费421.7元。住院期间原告张水清由其妻梁武英护理。上述三次医疗费用均由被告四川省射洪金马膨润土厂支付。2013年12月2日，被告四川省射洪金马膨润土厂为原告张水清报销复诊费、药费518.2元，交通费668元。原告张水清从2013年3月—7月工资为：2709.00元、2587.00元、2516.00元、2651.00元、2705.00元，5个月工资合计为：13168.00元，其月平均工资为：2633.6元，梁武英的月工资为2000元。2013年7月29日，被告四川省射洪金马膨润土厂向原告张水清发出通知：医疗期6个月以下的按本人基本工资60%计发；医疗期6个月以上的按本人基本工资40%计发。原告张水清8月实得工资966元、9月至11月每月实得工资960元，梁武英8月实得工资1133.00元。2013年11月20日被告四川省射洪金马膨润土厂发出通知：张水清同志，你于2013年7月29日入院，2013年8月28日出院休息3个月已满期限，从2013年11月28日止停发误工费（工资），请将相关证据材料交到办公室，核算相关赔偿费用。2013年12月5日，原告张水清委托四川中益司法鉴定中心对其伤残等级和续医费进行鉴定，同月9日该中心出具鉴定意见为：1.被鉴定人张水清因干活中损伤的伤残等级评定为八级；2.其续医费约需9200元（玖仟贰佰元），用去鉴定费1300元，资料复印费50元。原告张水清受伤及评残中用去交通费199元。后双方多次协商未果，原告张水清遂于2014年7月9日向本院提起诉讼，请求判令由被告四川省射洪金马膨润土厂赔偿其后续医疗费9200元、误工费9354元、护理费945.83元、住院伙食补助费600元、营养费600元、交通费199元、鉴定费及资料费1350元、残疾赔偿金134208元、精神损害抚慰8000元，共计164456.83元。审理中，因被告四川省射洪金马膨润土厂要求对原告张水清的伤残等级和续医费进行重新鉴定，后经双方共同选择，本院委托了四川华西法医学鉴定中心对原告张水清的伤残等级和续医费用进行鉴定，该中心于2014年10月9日作出鉴定意见为：1.张水清左尺桡骨骨折内固定术后左肘关节活动障碍属八级伤残；2.张水清后期取内固定钢板的费用预计为9000元人民币。原告张水清于2014年9月22日在进行第二次鉴定时，用去交通费242元、住宿费120元、伙食费80元。原告张水清于2014年10月6日在四川省骨科医院复诊，用去门诊费146.4元，交通费118元、住宿费120元、伙食费40元。审理中，被告四川省射洪金马膨润土厂放弃了反诉请求，不要求提起反诉。
本院认为，公民的身体权受法律保护。原告张水清在为被告四川省射洪金马膨润土厂提供劳务期间受伤致残，被鉴定为八级伤残的事实清楚，证据充分，原告张水清应当获得赔偿。原告张水清的因伤致残的损失有：医疗费（含门诊费、住院费、复诊费）37768.01元、续医费9000元、住院伙食补助费20元／天×30天＝600元、营养费20元／天×30天＝600元、护理费2000元、误工费2633.6元／月÷30天／月×132天＝11588.28元、交通费1227元、残疾赔偿金22368元／年×20年×30%＝134208.00元、复诊食宿费360元、精神损害抚慰金6000元、鉴定费用1350元，共计204701.29元。原告张水清作为持证上岗的机修工，在没有确定维修机器时的工具清除完毕时即试机，存在一定的过错，应当适当减轻被告四川省射洪金马膨润土厂的责任，故本院确定原告张水清自行承担10%的责任，被告四川省射洪金马膨润土厂承担90%的赔偿责任。被告四川省射洪金马膨润土厂辩称原告张水清存在严重过错不承担赔偿责任的辩解意见，但未向本院提交确实充分的证据，故对被告四川省射洪金马膨润土厂的辩解意见，本院不予采信。被告四川省射洪金马膨润土厂已经垫支的医疗费用、交通费、误工费、护理费共计43268.61元，应当在赔偿费用中予以品迭。关于原告张水清要求被告四川省射洪金马膨润土厂退还其保险金18375.8元的诉讼请求，属另一法律关系，经本院释明，原告张水清亦明确表示另案主张权利。关于被告四川省射洪金马膨润土厂在申请重新鉴定时垫支鉴定费用计1836元，因两次鉴定意见基本一致，故该鉴定费用由被告四川省射洪金马膨润土厂自行承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第七条、第十六条、第二十二条、第二十六条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
一、由被告四川省射洪金马膨润土厂赔偿原告张水清因受伤所产生的医疗费、续医费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、复诊食宿费、鉴定费、精神损害抚慰金共计204701.29元的90%，计184231.16元，扣除已经支付的43268.61元，还应支付140962.55元。限判决生效后10日内付清。
二、驳回原告张水清的其它诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案收案件受理费1664元，由原告张水清负担382元，被告四川省射洪金马膨润土厂负担1282元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省遂宁市中级人民法院。
审 判 长 陆雨红
人民陪审员 李 金
人民陪审员 冯 帅
二〇一四年十一月十八日
书 记 员 张晓娟