湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）湘31刑终179号
原公诉机关湖南省花垣县人民检察院。
上诉人（原审被告人）白正勇，男，1972年11月10日出生，重庆市秀山县人，土家族，初中文化，农民。因犯故意伤害罪于2009年2月26日被江苏省江阴市人民法院判处有期徒刑四年九个月，2012年9月28日刑满释放。�涉嫌贩卖毒品罪于2017年5月25日被花垣县公安局羁押于花垣县看守所，同年6月6日被贵州省松桃县公安局执行逮捕。现押花垣县看守所。
上诉人（原审被告人）舒绍锋，男，1991年11月5日出生，湖南省保靖县人，苗族，初中文化，农民。因犯抢劫罪于2008年10月20日被吉首市人民法院判处有期徒刑七年，并处罚金人民币七千元，2013年3月6日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪于2017年5月26日被花垣县公安局刑事拘留，同年7月1日被执行逮捕。现押花垣县看守所。
原审被告人熊群，女，1994年5月23日出生，湖南省怀化市人，汉族，高中文化，农民。因涉嫌贩卖毒品罪于2017年5月26日被花垣县公安局刑事拘留，同年7月1日被执行逮捕。现押湘西州看守所。
原审被告人向书简，男，1984年7月22日出生，湖南省花垣县人，土家族，小学文化，农民。因犯盗窃罪于2017年7月13日被花垣县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币七千元。因涉嫌贩卖毒品罪于2017年5月26日被花垣县公安局刑事拘留，同年7月1日被执行逮捕。现押花垣县看守所。
湖南省花垣县人民法院审理湖南省花垣县人民检察院指控被告人白正勇、舒绍锋、熊群、向书简犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪一案，于2018年7月26日作出（2018）湘3124刑初63号刑事判决。被告人白正勇、舒绍锋不服提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，1、2015年5月26日22时许，被告人白正勇在松桃县迓驾镇二级路加油站路段准备将20克甲基苯丙胺贩卖给邓某某1、龙老二时，被松桃县公安局民警发现。白正勇逃至杨某某2家的厕所藏匿，被公安干警抓获，当场查获甲基苯丙胺20�。
2、2017年5月的一天，白正勇与舒绍锋商量，由白正勇负责货源，舒绍锋负责出资金，两人共同贩卖甲基苯丙胺。5月10日，白正勇与阳开跃（外号“老万”）谈好以每克80元的价格购买100克甲基苯丙胺。随后，白正勇指使熊群通过微信给阳开跃转账2000元。当晚，舒绍锋驾车至重庆市秀山县洪安去峨溶的大桥上，按照白正勇的安排给阳开跃现金1000元，20时32分通过支付宝给阳开跃转账5000元，从阳开跃手中购得甲基苯丙胺100克。后白正勇、舒绍锋多次贩卖给向书简、王某某1、石某某1、李某某1等人。
3、2017年4月的一天，向书简接到田某某1的电话为其购买100元的甲基苯丙胺，向书简在白正勇处以100元购买了0.4克甲基苯丙胺，向书简将其中的0.2克给田某某1。次日田某某1付给向书简100元购毒款，向又给田某某1约0.2克甲基苯丙胺。
4、2017年5月�一天，白正勇从向锋手中购买甲基苯丙胺10.809克，指使熊群从怀化市辰溪县“医生”手中拿来甲基苯丙胺片剂6.585克，全部藏于白正勇租住于花垣县花垣镇凉水井村的出租屋内，准备用于吸食。2017年5月25日，白正勇藏匿于出租房内的甲基苯丙胺10.809克、甲基苯丙胺片剂6.585克被花垣县公安局查获，依法予以扣押。
2017年5月25日15时，花垣县公安局民警在花垣县花垣镇凉水井村一出租屋内将白正勇、熊群抓获。18时，花垣县公安局民警在花垣县花垣镇城北大道壹号公馆2单元503号房将舒绍锋抓获。22时，花垣县公安局民警在花垣县花垣镇盛世星城一出租屋内将向书简抓获。
另查明，被告人白正勇于2015年5月28日因贩毒被松桃县公安局刑事拘留，6月11日释放。
上述事实有下列证据证实：
1.户籍证明，证实被告人白正勇出生于1972年11月10�，被告人舒绍锋出生于1991年11月5日，被告人熊群出生于1994年5月23日，被告人向书简出生于1984年7月22日，均具有完全刑事责任能力。
2.抓获经过，证实2017年5月25日15时，花垣县公安局民警在花垣县花垣镇凉水井村一出租屋内将白正勇、熊群抓获。18时，花垣县公安局民警在花垣县花垣镇城北大道壹号公馆2单元503号房将舒绍锋抓获。22时，花垣县公安局民警在花垣县花垣镇盛世星城一出租屋内将向书简抓获。
3.刑事判决书及释放证明书，证实2009年2月26日被告人白正勇因犯故意伤害罪被江苏省江阴市人民法院判处有期徒刑四年九个月，2012年9月28日刑满释放。2008年10月20日被告人舒绍锋因犯抢劫罪被吉首市人民法院判处有期徒刑七年，并处罚金人民币七千元，2013年3月6日刑满释放。2017年7月13日被告人向书简因犯盗窃罪被花垣县人民法院判处有期徒刑�个月，并处罚金七千元。
4.搜查证、搜查笔录、提取笔录、花垣县公安局扣押物品决定书、花垣县公安局扣押物品清单及扣押照片、情况说明，证实花垣县公安局民警对被告人白正勇位于花垣县花垣镇凉水井6组导航站附近出租屋3-4房间进行搜查，搜查出6包甲基苯丙胺疑似物、毒品胶囊1颗、甲基苯丙胺片剂疑似物3包，并予以扣押。从10包毒品疑似物分别检出甲基苯丙胺成分、N-苄基异丙胺成分、咖啡因成分、香兰素成分。
5.松桃县公安局扣押物品清单、现场称量记录、毒品移交证明书，证实松桃县公安局在被告人白正勇处查获甲基苯丙胺一包（净重20克），检出甲基苯丙胺成分，后将白正勇移交到铜仁市公安局禁毒大队。
6、松桃县公安局扣押物品、文件清单及松桃迓驾“帝豪宾馆”住宿登记表，证实2015年5月27日，松桃县公安局在被告�白正勇处查获甲基苯丙胺一包、人民币11600元、住宿登记表一张。
7.证人王某某1的证言，证实王某某1多次向白正勇购买甲基苯丙胺。
8.证人田某某1的证言，证实田某某1用赊账的方式在向书简处购买了0.2克甲基苯丙胺，次日田某某1将100元钱付给向书简时，向又给了田某某1约0.2克甲基苯丙胺。
9.证人石某某1的证言，证实石某某1在白正勇处购买过两次甲基苯丙胺。
10.证人李某某1的证言，证实2017年5月以来，李某某1多次在舒绍锋处购买甲基苯丙胺。
11.证人邓某某1的证言，证实与龙老二向白正勇购买毒品，在交易过程中，白正勇发现情况不对就跑到一家人厕所。
12.证人杨某某1的证言，证实2015年5月26日，警察从其家厕所抓获一个重庆男子，并拿出一个口袋。
13.被告人白正勇的供述，证实2015年5月26日，白正勇在贵州省松桃县迓架镇街上准备贩卖毒品时被公安民警发现，白正勇在逃跑过程中受伤躲进一厕所被公安机关抓获。被公安机关监视居住后就跑到花垣县。2017年4月的一天，白正勇在向锋处花2400元购买了30个甲基苯丙胺。后白正勇以100元/克的价格卖给石某某1、万能等人。5月10日，白正勇与舒绍锋合伙在阳开跃处以每克80元的价格购买100克甲基苯丙胺，白正勇叫熊群通过支付宝转给阳开跃2000元，舒绍锋转账给阳开跃5000元。后舒绍锋带着1000元现金到洪安桥头与阳开跃进行交易。舒绍锋买得毒品回来后白正勇拿走20克甲基苯丙胺，剩下的舒绍锋拿去卖。白正勇拿得的20克甲基苯丙胺卖给了“小锋子”、万能等人。2017年5月，白正勇在向锋处购买了10克的甲基苯丙胺及让熊群在怀化市辰溪一个叫“医生”处带了8克甲基苯丙胺片剂供二人吸食。
14.被告人舒�锋的供述，证实2017年3月开始，舒绍锋经常在白正勇处购买甲基苯丙胺。舒绍锋、白正勇两人商量一起贩卖毒品，由白正勇负责货源、销售，舒绍锋负责资金、分货、走货，赚得钱两人五五平分。5月10日，由白正勇联系贩毒上家按80元/克的价格购买甲基苯丙胺，白叫舒绍锋用支付宝转5000元给一个叫阳开跃的人，取货的时候再给1000元现金。舒绍锋驾驶一辆面包车到洪安去峨溶的大桥上，后按白正勇的指挥将身上1000元现金丢进一台皮卡车驾驶座的后排，然后在路边一石头下找到一个黑色口袋，里面装的是甲基苯丙胺。取得甲基苯丙胺后，白正勇称这次的毒品两人平分。舒绍锋回到家中按白正勇的要求将甲基苯丙胺用袋子包好，装了58克，其中30克一包，15克一包，5克两包，3克一包，剩下42克，这次共购买了100克左右的甲基苯丙胺。当晚，舒绍锋将包装好的58克甲基苯丙�送到白正勇指定的花果山停车场的大货车，路边的垃圾桶、电线杆下面等地方。白正勇又拿走一些甲基苯丙胺出去，家里还剩30克。次日，白叫舒装5克甲基苯丙胺放在一号公馆楼下一台小车的后视镜里面，之后白正勇将剩下的甲基苯丙胺全部拿走了。舒绍锋贩卖甲基苯丙胺给李某某1。
15.被告人熊群的供述，证实熊群与白正勇在怀化辰溪时，舒绍锋电话联系白正勇称要贩卖甲基苯丙胺，白正勇就联系了阳开跃在秀山洪安交易，后白正勇叫熊群转账2000元给阳开跃，舒绍锋给阳开跃转账几千元。当晚舒绍锋打白正勇电话称“交易好了”。约晚上10时许，白正勇要从辰溪回花垣，与熊群分开。熊群多次通过微信、支付宝转账及收钱。
16.被告人向书简的供述，证实2017年4月的一天，田某某1打电话让向书简给其购买100元的甲基苯丙胺，向书简便在白正勇处购买了100元约0.4克的甲基苯丙胺，向书简将0.2克甲基苯丙胺给了田某某1。
17.州公物鉴（理化）字[2017]88号物证检验报告，证实缴获被告人白正勇的疑似毒品物中分别检出甲基苯丙胺成分、N-苄基异丙胺成分、咖啡因成分、香兰素成分。
18.(铜市）公（司）鉴（理化）字[2015]188号理化检验鉴定报告，证实2015年5月26日，松桃县公安局禁毒大队查获白正勇的甲基苯丙胺可疑物中检出甲基苯丙胺成分。
19.辩认笔录，证实邓某某1、龙老二、熊群、舒绍锋、向书简、石某某1、王某某1均辨认出白正勇，熊群辨认出舒绍锋，田某某1辨认出向书简。
20.熊群手机内微信、支付宝转帐记录、聊天记录，证实熊群多次转账给阳开跃，在白正勇与舒绍锋聊天过程中，熊群得知，舒绍锋与白正勇做过两次生意，且发生过冲突。
21.舒绍锋手机内�子信息，证实与李某某1有交易毒品的记录，通过支付宝多次给阳开跃转账，2017年5月10日，舒绍锋通过支付宝转账给阳开跃5000元。
22.拘留证、释放证明书、监视居住决定书，证实2015年5月28日，被告人白正勇被松桃县公安局刑事拘留，6月11日因不批准逮捕予以释放，对其监视居住。
23.情况说明，证实2017年5月25日花垣县公安局刑事警察大队在花垣县凉水井导航站附近出租屋将被告人白正勇抓获，而后临时羁押于花垣县看守所。
原判认为，被告人白正勇伙同舒绍锋、熊群共同贩卖甲基苯丙胺100克，单独贩卖甲基苯丙胺20克，且非法持有甲基苯丙胺10.809克、甲基苯丙胺片剂6.585克，其行为构成贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，应数罪并罚。被告人舒绍锋、熊群伙同白正勇贩卖甲基苯丙胺100克，被告人向书简贩卖甲基苯丙胺给田某某1，其行为均�成贩卖毒品罪。在共同犯罪中，被告人白正勇、舒绍锋的行为均起主要作用，是主犯；被告人熊群的行为起次要作用，是从犯，应当减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款（一）项、第四款、第七款，第三百四十八条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第五十二条，第六十四条、第六十五条第一款、第六十九条之规定，判决：一、被告人白正勇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币三万元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元；决定执行有期徒刑十七年，并处没收财产人民币三万，罚金人民币五千元。二、被告人舒绍锋犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币三万元。三、被告人熊群犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处没收财产人�币一万元。四、被告人向书简犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元，加上原判有期徒刑六个月，并处罚金七千元，总和刑期一年六个月；决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万二千元。
白正勇上诉称，其未与舒绍锋共同贩卖80克毒品。
舒绍锋上诉称，其与白正勇共同贩卖100克冰毒中系从犯。
经审理查明，原判认定事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人白正勇与舒绍锋、熊群共同贩卖甲基苯丙胺100克、单独贩卖甲基苯丙胺30.809克、片剂6.585克，共计贩卖甲基苯丙胺130.809克、甲基苯丙胺片剂6.585克，其行为构成贩卖毒品罪。舒绍锋、熊群与白正勇共同贩卖100克甲基苯丙胺，向书简贩卖100元的甲基苯丙胺，其行为均构成贩卖毒品罪。在白正勇、舒绍锋、熊群共同贩毒中，白正勇与舒绍锋共同谋划，由白正勇联系货源，舒绍锋出资，其二人均起主要作用，均系主犯。熊群帮忙转账，起次要作用，为从犯，可减轻处罚。白正勇、舒绍锋系累犯，应从重处罚。白正勇称未与舒绍锋共同贩卖80克毒品，经查，其与舒绍锋共同贩卖甲基苯丙胺100克的犯罪事实，有白正勇、舒绍锋、熊群在公安机关的供述，及相关转账记录证明，足以认定，其辩解理由不能成立。舒绍锋提出系从犯与事实不符，其理由不能成立。白正勇系吸毒人员，2017年5月25日从其住处查获的甲基苯丙胺10.809克、甲基苯丙胺片剂6.585克，均应依法认定为贩毒的数量，而非认定为非法持有毒品，白正勇不构成非法持有毒品罪。故公诉机关指控及原审判决认为白正勇构成非法持有毒品罪属适用法律错误，应予纠正。原判对舒绍锋、熊群、向书简的量刑适当。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款（一）项、第四款、第七款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第五十二条，第六十五条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持湖南省花垣县人民法院（2018）湘3124刑初63号刑事判决第二、三、四项；
二、撤销湖南省花垣县人民法院（2018）湘3124刑初63号刑事判决第一项；
三、上诉人（原审被告人）白正勇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币三万元。（限判决生效后三十日内缴纳）
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2017年5月25日起至2032年5月10日止）
本判决为终审判决。
审判长 王 平
审判员 �鲁勤练
审判员 杨 向 路
二〇一八年八月二十九日
书记员 杨 芳
附适用的法律条文如下：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第二款（一）项走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;
第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第七�对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（二）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；