山西省太原市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）晋01刑终70号
原公诉机关太原市小店区人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨建中，出生于山西省武乡县，小学文化，住武乡县。2007年8月30日因犯故意伤害罪、敲诈勒索罪祁县人民法院判处有期徒刑三年六个月，2010年9月5日刑满释放。2015年5月15日因吸毒被太原市公安局小店分局决定行政拘留十五日。2015年5月28日因涉嫌犯职务侵占罪被太原市公安局小店分局刑事拘留，同年6月9日经太原市小店区人民检察院批准逮捕，次日被太原市公安局小店分局执行逮捕。现羁押于太原市第二看守所。
太原市小店区人民法院审理太原市小店区人民检察院起诉指控被告人杨建中犯职务侵占罪一案，于2015年12月22作出（2015）小店刑初字第00652号刑事判决。原审被告人杨建中不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审认定：2014年11月份，被告人杨建中任山西碧峰机械设备安装有限公司马练营村库房库管。2015年3、4月份，杨建中利用作为公司库管的便利条件，将山西碧峰机械设备安装有限公司马练营村库房内的工程设备及建设材料等物变卖给苌某某、和某某、要某某等人，将库房内的沙发等物赠送给其朋友刘某使用，所得赃款现已全部挥霍。经依法鉴定，被侵占并已追回的彩钢板价值人民币56193元；未追回的彩钢板价值人民币78855元，剩余被侵占物品的价值共计人民币99288元。
认定上述事实的证据有：
1、到案经过及情况说明证实，2015年5月14日，被告人杨建中和太原市公安局小店分局刑事侦查大队民警通话称要回刑警队说明情况，后民警开车将其带回该队。
2、山西碧峰机械设备安装有限公司的报案材料证实，该公司于2013年5月将东山王家峰工地的彩钢房、工程机械、工程设备及办公用品、床等物品，总价值约140余万元的财产存放于山西崇康食品集团马练营屠宰车间内，2013年5月至2014年10月期间由杨某甲看管，后因杨某甲身体不适，杨建中担任此工作。2015年4月29日，该公司人员到库房为杨建中送工资时，发现物品已全部丢失。
3、任某某的询问笔录证实，我是山西碧峰机械设备安装有限公司副总经理。2013年6月，我们公司将东山工地上的工程设备和材料运至小店区马练营村崇康集团的库房，将材料和设备封存好后交由我公司雇佣的库管杨某甲进行监管。2014年12月，杨某甲病重去世，在他脱离库管岗位的同时，经姜某介绍，我们公司雇佣杨某甲的儿子杨建中担任库管工作。2015年4月，我公司财务主管陈某给杨建中打电话通知他领取工资，但始终联系不上。2015年5月1日，陈某去库房提货时，发现库房内存放的设备和材料已被人盗走，只剩下两三块废弃的石膏面板。
4、陈某的询问笔录证实，我是山西碧峰机械设备安装有限公司财务主管。2013年5月，我们公司将王家峰工地上的工程设备和材料运至小店区马练营崇康集团库房存放，由我公司库管杨某甲看管。2014年12月，杨某甲的儿子杨建中给我公司打电话说他父亲病逝了，我和我公司的另一个同事（具体是谁我记不清了）一起去库房查看，当时库房内的设备和材料都在，杨建中和我说他想接替他父亲继续在我公司担任库管。我把这个情况告诉了我公司负责人赵某，他同意了，杨建中就在我公司担任库房保管员。2015年3月，我给杨建中打电话让他来公司领取工资，当时他的手机停机了，我们以为他可能是欠费了，也没在意。2015年4月，我又给杨建中打电话，手机还是停机，我们决定去库房看一看。2015年4月29日，我们去了库房，发现库房内存放的设备和材料被盗走了。当日我们给杨建中打电话，他的手机还是停机，我们又给杨建中的房东孟某打电话，问杨建中在不在，房东说偶尔能碰到，但不常见，我跟房东说如果再见到杨建中就让他来公司领工资，但是到现在还是联系不上杨建中。2013年初，杨某甲开始在东山我们公司的项目工地担任库管，每月支付其2000元工资和450元伙食补助。后我公司库房搬到小店区马练营，他继续担任库管，工资待遇不变。2014年12月，杨某甲病逝，在杨某甲生病期间，杨建中就私自接替了杨某甲给我公司看管库房。2014年12月25日，我公司负责人赵某正式同意杨建中看管我公司库房。库房里以前放着彩钢活动房、电控棍、钢管、配电箱等，具体以明细为主，这些设备和材料总共价值约140多万元。当时运设备和材料进库房还雇佣了车队，搬运费花了5万多元。2015年2月10日，我们通过银行转账的方式支付杨建中1月份的工资加伙食补助2450元，也就是说实际上我们给杨建中只发过一个月的工资加伙食补助。
5、证人刘某的证言笔录证实，杨建中是我朋友，我们都是武乡人。2015年3月份，我去马练营村看杨建中，在马练营村崇康集团的仓库杨建中让我看了看他说的那些桌子、椅子。我问他这些东西是不是他的，他说是他爸公司的，他爸不在了，这些东西是他的了，我不要他就扔了。到了4月份，我又去找杨建中，在马练营村崇康集团门口拦了辆车花了110块钱的运费，把两组沙发、一把椅子、一个铁皮柜子、一个电脑桌和一个垃圾桶拉到了我的洗衣店。电脑桌放在我店铺的门口后来丢了，其他的都被公安机关扣押了。
6、证人祁某的证言笔录证实，大约在2015年4月底，我看见杨建中看管的那个库房是打开的，锁子上还有钥匙，有三、四个人陆陆续续从库房里往库房门口停放的大车上搬运彩钢板，我当时想不是我公司的东西，我就没有管，我看见库房里还有不少东西，但是那些东西堆放的太乱，我也看不出来是些什么东西。那三、四个人大约搬了有40多分钟，我看了看就走了。
7、证人苌某某的证言笔录证实，2015年3月初的一天早上，开饭店的邻居过来问我们收不收铁，我就问他：“什么铁？谁的？”邻居说是他一个朋友的，我就说让他过来带我们去看一下东西再说。当天早上8时许，那个男子到我们收购站问我们收不收废铁，我们说收了，然后那名男子带我们去了崇康集团仓库。到了仓库，那名男子用钥匙打开卷闸门，让我们看了仓库里面的东西，并对我们说：“这些东西你们收不收？”我们说：“收了，按废铁价格收。”男子又问：“多少钱一吨？”我说：“1000元一吨。”男子说：“1200元一吨收不收？”我们说：“1200元一吨我们不收，就1000元一吨。”然后男子就说：“行吧，你们过来拉吧。”到了早上10时许，我老公开车和我一起去崇康集团仓库，我跟我老公装的车，那名男子也帮了忙。我们大概装了一吨东西。我们给了那名男子1000元现金。那名男子对我们说：“多给我两百，过两天你们过来把我地上的碎铁皮拉走。”我又给了他200元现金，然后我们开车就回了家。过了一星期左右，那名男子来我们废品收购站，还想卖一些东西给我们，我们觉得他说话不靠谱，就没有去拉他的东西，我问他要200元钱，他说过两天给我，然后他就走了。那个装机器的铁皮柜子（边长为1.5米左右的正方体柜子）和一些铁皮卖给另一个开废品收购站叫“永山”的人，一共卖了四百元整，其他东西还在我家堆着。
8、证人要某某的证言笔录证实，2015年4月9号下午5点半左右，我送完废纸片回杨庄废品收购站的路上，大概到了马练营村村口牌楼往南一百米的地方，一名男子拦住问我：“收不收废铁？”我说：“收了。”他就带我到了位于马练营村村口牌楼往北三四百米的一处仓库，我看完铁皮的配电柜和彩钢板，他问我：“多少钱收？”我说：“你想卖多少钱？这东西反正不值钱。”他问我要三千，我说：“三千不收。”他又问我：“两千要不要？”我说：“不要。”他说：“那就算了吧，我卖别人呀。”然后我就准备走了，他让我留个电话并跟我说：“你看看有没有人收这些彩钢板，有人收的话给我介绍过来，卖了的话，我给你好处费。”然后我们俩就留了电话，他说他叫“杨子”。4月20号左右，我路过马练营村的时候碰见了“杨子”，他问我：“你还要不要配电柜了？”我说：“要，但给不了你多少钱。”他说：“你能给多少？”我说：“最多给800块钱。”他说：“我现在连吃饭的钱都没有了，走吧，卖给你了。”然后我们一起去了仓库，我给了他800元现金，他帮我把柜子抬到我的农用三轮车上，我就拉上走了。我把配电柜拉回去后当晚就拆了，把里边的电闸卖了。配电柜总共有三个，都是灰色的，七八成新，外面是铁皮柜，里面是电闸，有十一二个电闸。“杨子”说这个仓库里的东西是他爸单位换下来不用的，他爸去世了成他的了。
9、证人和某某的证言笔录证实，2015年4月的一个下午，杨建中找到我经营的废品收购站，他问我收不收石棉板、窗户和门之类的东西，我说不想要，因为我觉得这东西卖不出去，只能当废品卖，他说当废品卖也可以，他当时问我要五千元，我不同意，后来我俩商议多次，最后以三千八百元成交。我前后两天分四、五次从杨建中指定的牛奶厂的库房把石棉板、窗户、门拉到了我的回收站。杨建中当时跟我说他父亲在牛奶厂的库房上班，这家公司欠他父亲的钱，公司将这些石棉板、窗户、门之类的东西顶给他了。我拉东西的时候杨建中在场，是他给我开的库房，总共拉了活动房石棉板约六、七百块，铝塑钢窗户一、二十个，铁皮门一、二十个。
10、证人王某的证言笔录证实，2015年3月初的一天，苌某某和她老公一起开着三轮摩托车来到我的收购站，摩托车上装着两个角铁架子和一些废铁皮，她论斤将这些东西卖给我，我支付了她380元左右。我将这些东西送到太谷铸件厂了。
11、扣押及发还物品清单证实公安机关将涉案赃物进行扣押并发还的情况。
12、收条及兴业银行转账凭证证实山西碧峰机械设备安装有限公司向杨某甲、杨建中发放工资的情况。
13、山西碧峰机械设备安装有限公司马练营（崇康）库房机械及材料统计表、情况说明证实被告人杨建中认可的其在接管库房时库房内所存放物品的情况。
14、辨认笔录证实，被告人杨建中辨认出了要某某、和某某、苌某某，苌某某、要某某、和某某辨认出了被告人杨建中。
15、太原市小店区价格认证中心小店价认鉴字（2015）144号鉴定结论书证实，已追回的彩钢板价值为56193元人民币。
16、太原市小店区价格认证中心小店价认鉴字（2015）234号鉴定结论书证实，未追回的彩钢岩棉板2346平米价值为78855元人民币。
17、太原市小店区价格认证中心小店价认鉴字（2015）201号鉴定结论书证实，方木、电缆、铜线、钢管、扣件等物价值为169167元人民币。
18、太原市小店区价格认证中心小店价认鉴字（2015）41号价格鉴定不予受理通知书证实，委托鉴定的防盗门等物品因未提供相关品牌、规格、型号等项目，太原市小店区价格认证中心不予受理鉴定。
19、山西省祁县人民法院（2007）祁刑初字第85号刑事附带民事判决书及释放证明书证实，2007年8月30日，被告人杨建中因犯故意伤害罪、敲诈勒索罪被祁县人民法院判处有期徒刑三年六个月，2010年9月5日刑满释放。
20、公安行政处罚决定书证实，2015年5月15日，被告人杨建中因吸毒被太原市公安局小店分局决定行政拘留十五日。
21、被告人杨建中在侦查阶段的供述笔录证实，2014年11月份，我父亲杨志书去世后九天左右我去了太原市马练营村给山西碧峰机械设备安装有限公司当库管。2015年3月份，我觉得山西碧峰机械设备安装有限公司对我父亲的死活不闻不问，太不像话，就想把库房里的东西卖掉。我在库房的邻家找到一家废品收购站，我告诉他们说公司欠我钱，把一些材料抵押给我了，让那夫妻俩放心收，然后夫妻俩就跟着我去了公司库房，我给他们指定了两个绞钢精的机器和两堆房架子，一堆大约有100多个架子，夫妻俩支付我2500元钱。2015年4月底，我找到要闯回收站的老板要闯，我告诉他我是公司的库管，问他收不收工程机械，他说要了，我问他多少钱买，他说800元，我同意了，让要闯把三个工程机械拉到他的回收站。这三个工程机械是三个大柜子，里面装着满满的打桩用的电机。过了两、三天，我有个朋友叫刘某，他知道我给一个公司当库管，他想让我给他拉上两套沙发、两个电脑桌子、还有5、6个沙发凳子，我就让他拉走了，当做我送给他了。过了四、五天，我和马练营村泳清收购站姓和的老板商量，我告诉他我是公司的库管，我公司库房里有一些工程材料，问他收不收，他说收，我就让他将库房内的彩钢板、门子、窗户塑钢等材料加起来大约1000多件拉至他的收购站，他支付我3800块钱。现在库房里还剩下沙发、床、长桌子、长凳子等一些杂物，我还把公司库房里的方木和木板块卖给一个河南收木材的人，卖了2000多元。
22、被告人杨建中的户籍证明证实了其身份情况。
原审法院认为，被告人杨建中身为公司工作人员，利用职务上的便利，多次将公司价值234336元人民币的财物非法占为己有，数额巨大，其行为构成职务侵占罪。但指控数额有误。被告人杨建中提出的关于价格鉴定过高的辩解意见，经查，价格鉴定机构根据市场法对侦查机关委托的涉案标的物进行鉴定并作出鉴定意见，该意见并无不当，且本院根据实际查扣的赃物结合被告人杨建中认可的其接管时库房内存放的物品认定犯罪数额，故该辩解意见，本院不予采纳。其提出的其他辩护意见中的合理部分，本院予以采纳。被告人杨建中犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚。被告人杨建中被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第六十四条、第六十一条的规定，判处：一、被告人杨建中犯职务侵占罪，判处有期徒刑六年三个月。二、继续追缴被告人杨建中的违法所得，返还被害单位。
一审宣判后，原审被告人杨建中不服，以原审量刑过重为由提出上诉。
经二审审理查明的事实和证据与原审相同，予以确认。
本院认为，上诉人杨建中身为公司工作人员，利用职务上的便利，多次将公司财物非法占为己有，数额巨大，其行为构成职务侵占罪。杨建中犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚。杨建中被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。原审法院考虑杨建中所具有的量刑情节，依法在法定刑幅度内对其处刑，量刑并无不当。故对其提出原判量刑过重、请求从轻处罚的理由不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李瑞明
审 判 员 张国华
代理审判员 郑志海
二〇一六年二月二十六日
书 记 员 李 娜