山西省大同市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）同刑终字第103号
原公诉机关天镇县人民检察院。
上诉人徐某某，男，1972年2月27日出生于河北省阳原县，小学文化，无业。2014年6月29日因吸食毒品被阳原县公安局行政拘留十日。2014年11月29日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，同年12月31日被逮捕。现羁押于阳高县看守所。
原审被告人韩某某，男，1967年8月28日出生于河北省阳原县，小学文化，无业。1991年6月19日因犯盗窃罪被河北省阳原县人民法院判处有期徒刑六年。2014年11月29日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，同年12月31日被逮捕。现羁押于天镇县看守所。
原审被告人李某某，男，1970年11月12日出生于河北省阳原县，小学文化，无业。1998年10月21日因犯强奸罪被河北省张家口市中级人民法院判处有期徒刑三年。2014年11月29日因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪被刑事拘留，同年12月31日被逮捕。2015年4月28日因原判刑期届满被天镇县人民法院决定取保候审。
天镇县人民法院审理天镇县人民检察院指控被告人韩某某、徐某某犯盗窃罪，被告人李某某犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪一案，于2015年4月16日作出（2015）天刑初字第14号刑事判决。判后，被告人徐某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。大同市人民检察院指派检察员和晶晶出庭履行职务，上诉人徐某某和原审被告人韩某某、李某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，一、2014年11月14日，被告人韩某某伙同被告人徐某某驾驶越野车来到天镇县新平镇辖区内盗窃毛驴。当日，二被告人在新平镇新平尔村将失主苏嵋山的一头驴盗走，后运回阳原县化稍营镇以4500元低价卖于被告人李某某，被告人李某某明知该驴系赃物，买下该驴后又以6400元价格卖于阳原县化稍营一驴肉馆，三被告人将所得赃款全部挥霍。二、2014年11月15日，被告人韩某某伙同被告人徐某某驾驶越野车携带对讲机、望远镜、绳子等作案工具来到天镇县新平镇辖区内盗窃毛驴，当日，二被告人在新平镇大营盘村将失主马光江的一头驴盗走，后运回阳原县化稍营镇以4200元低价卖于被告人李某某，被告人李某某明知该驴系赃物，买下该驴后又以5600元价格卖于河北保定一收驴人，三被告人将所得赃款全部挥霍。三、2014年11月19日，被告人韩某某伙同被告人徐某某驾驶越野车携带对讲机、望远镜、绳子等作案工具来到天镇县新平镇辖区内盗窃毛驴，当日，二被告人在新平镇平远头村将失主石山云的一头驴盗走，后运回阳原县化稍营镇以4500元低价卖于被告人李某某，被告人李某某明知该驴系赃物，买下该驴后又以6400元价格卖于河北保定一收驴人，三被告人将所得赃款全部挥霍。四、2014年11月26日，被告人韩某某伙同被告人徐某某驾驶越野车来到河北省涿鹿县大堡镇马圈村将失主班祥的一头驴盗走，二被告人将毛驴拉回阳原县化稍营镇以4500元低价卖于被告人李某某，被告人李某某明知该驴系赃物，买下该驴后又以6300元价格卖于阳原县化稍营一驴肉馆，三被告人将所得赃款全部挥霍。综上，三被告人的犯罪数额累计为24700元。
2015年3月30日，三被告人的家属给每位被害人退赔7000元，共计28000元，并已取得四被害人的谅解。
被告人韩某某于1991年6月19日因犯盗窃罪被河北省阳原县人民法院判处有期徒刑6年；被告人徐某某2014年6月29日因吸食毒品被阳原县公安局行政拘留十日；被告人李某某1998年10月21日因犯强奸罪被河北省张家口市中级人民法院判处有期徒刑3年。
上述事实，有原公诉机关当庭出示并经质证的下列证据予以证实：
1、报案人苏嵋山、马光江、石山云、班祥陈述，2014年11月14日、2014年11月15日、2014年11月19日、2014年11月26日各丢失毛驴一头。
2、常住人口基本信息证明，三被告人的身份情况及三被告具备完全刑事责任能力。
3、被害人苏嵋山的陈述证明，在2014年11月14日苏嵋山在新平尔村丢失毛驴一头。
4、被害人马光江的陈述证明，在2014年11月15日马光江在新平镇大营盘村丢失毛驴一头。
5、被害人石山云的陈述证明，在2014年11月19日石山云在新平镇平远头村丢失毛驴一头。
6、被害人班祥的陈述证明，在2014年11月26日班祥在河北省涿鹿县大堡镇马圈村丢失毛驴一头。
7、证人李通永的证言证明，被告人李某某将被告人韩某某、徐某某于2014年11月26日在涿鹿县大堡镇马圈村盗窃的毛驴以6300元的价格卖给李贺驴肉馆的事实。
8、证人徐秀玲、李彩的证言证明，被告人李某某将被告人韩某某、徐某某于2014年11月14日在新平镇新平尔村盗窃的毛驴以6400元的价格卖给李彩驴肉馆的事实。
9、证人雷志军的证言证明，2014年11月14日在新平镇平远头村看到被告人徐某某驾驶越野车的事实。
10、被告人韩某某供述，从2014年11月14日至2014年11月26日期间，韩某某伙同被告人徐某某在天镇境内三次盗窃毛驴，在河北涿鹿盗窃毛驴一次的事实，每次盗窃的毛驴均低于市场价格出卖给被告人李某某，同时证明被告人韩某某、徐某某在盗窃中的具体分工，以及赃款已全部挥霍的事实。
11、被告人李某某供述，李某某知道韩某某、徐某某出卖给其的毛驴来路不正，仍以低于市场价格收购，然后以市场价格出售的事实。同时，每次收购被盗毛驴时，徐某某均在场。
12、辨认笔录证明，雷志军辨认指出被告人徐某某就是开白色越野车的司机，被告人韩某某就是穿着迷彩服坐在越野车后座上的人；李某某辨认指出名叫“富英”的人就是被告人徐某某。
13、指认笔录、照片及现场图证明，被告人韩某某四次盗窃毛驴的地点及现场情况。
14、扣押清单证明，公安机关破案后从被告人韩某某的车上所扣押的作案工具，包括冀G3R5**田野牌越野车一辆、对讲机两台、望远镜一台、头盔两个、十字套筒一个、绳子一袋（白色的编织袋）。
15、河北省阳原县人民法院（1991）刑判字第21号刑事判决认定，韩某某1991年6月19日因犯盗窃罪被河北省阳原县人民法院判处有期徒刑6年。
16、河北省张家口市中级人民法院（1998）张刑终字第106号刑事判决认定，李某某1998年10月21日因犯强奸罪被河北省张家口市中级人民法院判处有期徒刑3年。
17、阳原县公安局行政处罚决定书证明，被告人徐某某2014年6月29日因吸食毒品被阳原县公安局行政拘留十日。
18、收条四张、谅解书四份证明，被告人家属于2015年3月30日退赔四被害人经济损失共计28000元，四被害人对三被告人的行为予以谅解，请求法院从轻处罚。
原判认为，被告人韩某某、徐某某以非法占有为目的，采取秘密手段窃取他人财物，且数额较大，其行为已构成盗窃罪；被告人李某某明知赃物而收购，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪，天镇县人民检察院指控被告人的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立。被告人徐某某辩称不构成盗窃罪的辩解意见，因无事实依据，不予采纳。鉴于被告人韩某某、李某某自愿认罪，酌情从轻处罚；且三被告人的家属予以退赔，得到了被害人的谅解，酌情对三被告从轻处罚。被告人徐某某在盗窃共同犯罪中，作用相对较小，系作用较小的主犯，比照主犯韩某某从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条、第二十五条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决被告人韩某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零三个月，并处罚金人民币5000元；被告人徐某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零一个月，并处罚金人民币3000元；被告人李某某犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币2000元；作案工具冀G3R5**田野牌越野车一辆、对讲机两台、望远镜一台、头盔两个、十字套筒一个、绳子一袋，予以没收。
上诉人徐某某的上诉理由是，上诉人受雇于韩某某开车收购毛驴，并不知道韩某某盗窃毛驴，没有伙同韩某某盗窃，请求二审法院依法改判。
原审被告人韩某某、李某某对原判认定的事实和采信的证据均无异议。
检察员的出庭意见是，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明，本院认定的事实和采信的证据与原判相同。
关于上诉人徐某某所提不知道盗窃的上诉理由，经查，上诉人徐某某与原审被告人韩某某每次都将车停在案发村外，根本没有进村相看过毛驴，更未与毛驴的所有人谈论过交易事宜，且同案韩某某从村外将毛驴带至车上，事后卖给李某某的价格明显低于市场价，不符合农村牲畜正常交易惯例，故其辩解不知道盗窃的理由，既无证据支持，也与情理相悖，本院不予采信。
本院认为，上诉人徐某某伙同原审被告人韩某某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪。上诉人徐某某提出不知道盗窃的上诉理由不能成立，本院不予采纳。原审被告人李某某以明显低于市场价的价格收购同案韩某某、徐某某来路不明的毛驴，其行为构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，本院予以确认。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 贺义军
审 判 员 董雁翔
代理审判员 王文娟
二〇一五年七月九日
书 记 员 陈 霞