河南省许昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
河南省许昌市中级人民法院
民事判决书
（2017）豫10民终2978号
上诉人（原审原告）：河南广宏建筑有限公司，住址长葛市铁东路中段。
法定代表人：胥喜亭，该公司经理。
委托代理人：许国栋，长葛市法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：许昌市楷瑞食品有限公司，住址许昌市东城学院路南段。
法定代表人：刘路，该公司总经理。
委托代理人：苏向伟，许昌市魏都区法律服务所法律工作者。
上诉人河南广宏建筑有限公司因与被上诉人许昌市楷瑞食品有限公司建设工程施工合同纠纷一案，不服河南省长葛市人民法院（2017）豫1082民初345号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人河南广宏建筑有限公司的委托代理人许国栋，被上诉人许昌市楷瑞食品有限公司的委托代理人苏向伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
上诉人河南广宏建筑有限公司上诉请求：请求依法撤销长葛市人民法院（2017）豫1082民初345号民事判决，发回重审或改判被上诉人支付上诉人工程款37万元及延期付款违约金。事实及理由如下：一、一审判决认定诉争的工程系岳志军、赵明亮、李雪峰三人借用上诉人资质，三人合伙出资并组织施工，完全是认定事实错误。一审庭审中，上诉人向法庭提交有2013年9月21日上诉人与被上诉人签订的建设工程施工合同及部分被上诉人向上诉人支付工程款的转款凭证和记账凭证，这些证据完全能够证实上诉人系本案诉争工程的承建方，是本案适格的原告。赵明亮在接受法庭询问，只能代表赵明亮个人意见，没有任何证据证明向法庭陈述的都是事实。二、诉争的工程款被上诉人没有结清，至今仍拖欠37万元，应履行付款义务。岳志军代表上诉人收到的被上诉人的工程款，上诉人予以认可，至于陈明亮则不能代表上诉人收取任何工程款。一审法院不能将陈明亮收到的被上诉人的款项冲抵被上诉人所欠上诉人的工程款。
被上诉人许昌市楷瑞食品有限公司答辩称，原审判决证据确凿，适用法律正确，判决公正合法应予维持。原审中，上诉人仅是出借施工资质给赵明亮和岳志军，这一事实可以从以下证据和事实中得以充分认定。①、上诉人始终不能提供自筹资金垫资施工的证据。②、未能提供购置原材料的发票，购买合同及相关财会凭证以及材料的质检报告、施工日志等证据。③、实际施工人赵明亮到庭证明了全部垫资并施工系赵明亮与岳志军他二人借用了上诉人的资质。④、总的工程款应付180万元，而上诉人起诉时仅提出37万元的诉求，向法庭举证称被上诉人已付30万元（转账），承认岳志军系收到的两笔现金计43万元予以了认可，不承认赵明亮收到的155万元，却对仅索要37万元的差数未作出任何合理解释，也未举证。这种矛盾只能说明上诉人不是实际施工人，无资格提出任何诉求。而被上诉人提供的赵明亮的“收据”中均注明系工程款。除此之外，赵明亮、岳志军未与被上诉人发生过任何业务。为此，一审判决驳回诉讼请求，有充分的证据支持。为此，请求二审法院驳回上诉，依法维持原判。上诉人自始至终未举出工程款预算和决算报告。
上诉人（原审原告）河南广宏建筑有限公司向一审法院起诉请求：1、请求被告支付工程款37万元及违约利息损失（2015年12月30日起按同期银行贷款利率清算到付清之日止）；2、本案诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实，河南瑞纳包装材料有限公司（以下简称瑞纳包装公司）在成立之初需要建造仓库，由于尚未注册，其以被告楷瑞食品名义与原告广宏建筑公司签订《建设工程施工合同》，合同约定工程名称为楷瑞食品有限公司建筑项目，工程地点位于长葛市××路，工程内容为仓库，资金来源为自筹，开工日期为2013年9月25日，竣工日期为2013年12月21日，合同价款采用每平方米600元，一次包死方式确定。此外，合同还对其他权利义务进行了约定。合同签订后，原告广宏建筑公司将工程交由案外人岳志军、赵明亮、李雪峰，三人合伙出资并组织施工承建仓库。工程建设中及竣工后，瑞纳包装公司陆续向赵明亮、岳志军支付工程款共计198万元，其中赵明亮出具8份收到条共计155万元，岳志军出具2份收到条共计43万元，收到条显示的工程款均为瑞纳包装公司工程款。瑞纳包装公司另外通过银行向原告广宏建筑公司分两次各15万元，共向其转账30万元，以上共计228万元。经岳志军及赵明亮认可，该工程款含加增项共计180多万元。原告诉称尚有37万元工程款未付，诉至法院。另查明，瑞纳包装公司成立于2013年11月26日，注册地位于长葛市××办事处孙庄。
一审法院认为，双方的争议焦点是：1、关于原告广宏建筑公司是否为诉争工程的实际施工人；2、诉争工程款是否结清。对上述问题，该院认为：一、关于原告广宏建筑公司是否为诉争工程的实际施工人。原告认为本案涉及工程项目合同的签订单位是原被告，岳志军是其公司在该项目中的负责人，赵明亮的书面证言证明赵明亮出具的收到条仅代表个人，不代表广宏公司，所有款项以广宏公司到账为准。该院认为原告陈述与事实不符，首先，庭审过程中原告代理人陈述其收到的工程款有银行转账及现金，另一代理人岳志军在法庭询问中称收到的工程款均为银行转账，两项陈述不一致，结合原被告提供的收到条、转账记录不能相互印证，存在前后矛盾。其次，原告提供的入账明细中仅有两次银行转账的入账记录，共计30万元，并没有收到其他工程款的记载，原告无法解释所欠37万元工程款的计算方法，原告作为施工方，而不能说明工程款支付的方式及金额，不符合建设工程财务管理规范，且未能提供原材料财务会计凭证、质检检验报告、施工日志等能证明实际施工的书面材料。再次，原告诉称工程由其自筹资金，但根据岳志军及赵明亮陈述，二人称“对钱”施工，并对借用原告广宏建筑公司资质，共同出资建设工程的事实予以认可，以上足以证明诉争的仓库工程项目实际施工人并非原告。二、诉争工程款是否结清。该院对原告提供的证人赵明亮询问后，其对书面证言予以否认，陈述其出具的收到条均系诉争瑞纳包装仓库工程款，且认可工程款已经结清完毕，结合对岳志军的询问，其对工程总价180多万无异议，根据被告提供的付款凭证及转账记录，付款金额已经超出工程价，故该院认为工程款已向实际施工人赵明亮、岳志军支付完毕。原告代理人岳志军称工程款未结清，系因赵明亮与被告瑞纳包装公司赵凯东之间有债务纠纷，部分收到条与工程款无关，该院认为赵明亮与岳志军对共同承建工程无异议，被告赵明亮出具明确为本案工程款的收到条，应当认定收款行为合法有效，赵明亮与岳志军之间因工程款分配不均引发的纠纷可另案起诉，与本案建设工程施工合同没有关系，该案不予处理。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据若干问题的规定》第二条之规定，判决：驳回原告河南广宏建筑有限公司的诉讼请求。案件受理费6850元，由原告河南广宏建筑有限公司负担。
二审中上诉人提供的证据有：证据1：检测报告6张；证据2：补充协议。证明：诉争工程的实际施工人是广宏公司。
被上诉人根据上诉人提供的证据发表质证意见为：1、该报告形式要件不合法，不属于正规检测单位，没有检测单位公章，也没有检测人员资质证书，亦没有检测单位营业执照，该证据实质要件也不合法，该证据系上诉人伪造，且不属于二审新证据。2、协议既无双方单位公章，也没有合同签订日期，该证据违反了证据的三性原则。该协议也不属新证据，均不能采信。
本院针对上诉人出示的证据，经审核后认为，针对证据1，检测报告无检测单位公章、无检测人员、检测单位资质证书，不符合证据的“三性”，本院不予采信。针对证据2，协议只有一方单位人员的签字，另一方无公章亦无签字，不符合证据的三性。故对上诉人二审出示的证据，本院不予采信。
本院经审理查明事实与原审查明事实相一致。
本院认为，本案中，双方争执的关键问题是上诉人河南广宏建筑有限公司是否系涉案工程的实际施工人。本院认为，上诉人一、二审均未提供涉案工程原材料财务会计凭证、质检检验报告、施工日志等能证明其系诉争工程项目的实际施工人的书面材料，故一审驳回其诉讼请求并无不当。上诉人河南广宏建筑有限公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。
综上所述，上诉人河南广宏建筑有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费6850元由上诉人河南广宏建筑有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 杨天兰
审判员 蒋家康
审判员 尤 薇
二〇一七年十月十五日
书记员 付艳娜
执行催告通知书
履行义务人：
你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。
如果不履行，你将承担如下法律责任。
1、增加执行成本，未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。
2、消费行为受限，买房置业，旅游度假，坐飞机，高铁，住宾馆，上夜总会、出境等，给与严格查控及限制。
3、经商立项不便，在国有土地，林地使用，占有，企业认证，年检，申请补贴性资金和社会保障资金，享受优惠性政策等方面，予以限制。
4、就业就学受阻，限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员，登记为事业单位法定代表人，担任国有企业法定代表人，董事，监事，限制子女就读高收费私立学校。
5、限制评先受奖，不得评为道德模范，已获得道德模范的撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。
6、控制资金财产，查封，扣押，冻结，划拨，变价，扣留，提取，拍卖，变卖可供执行的存款，债券，股票，基金，收入及财产。
7、追回债权抵债，对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保，与他人共有，第三人占有的财产。
8、拘传拘留罚款，对你无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。
9、刑事自诉追究，申请执行人对拒不执行判决、裁定，侵犯其人身、财产权利的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。
10、刑事责任承担，有能力而拒不执行法院判决，裁定，情节严重的，处以七年以下有期徒刑，拘役（一月以上六个月以下）或罚金。
邮编：461000
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