上海市杨浦区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）杨刑初字第610号
公诉机关上海市杨浦区人民检察院。
被告人施长青。
辩护人陈愔，上海市志源律师事务所律师。
上海市杨浦区人民检察院以沪杨检公诉刑诉（2015）615号起诉书指控被告人施长青犯贩卖毒品罪，于2015年6月2日向本院提起公诉。上海市第二中级人民法院指定本案由我院审判。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市杨浦区人民检察院指派代理检察员奚某某出庭支持公诉，被告人施长青及其辩护人陈愔到庭参加诉讼。现已审理终结。
上海市杨浦区人民检察院指控，2014年9月15日10时许，购毒人员王某打电话向被告人施长青求购氯胺酮（俗称“K粉”），双方约定以人民币（下同）500元的价格在本市普陀区昌化路、莫干山路路口交易3.8克氯胺酮。当日11时45分许，施长青与购毒人员王某在上述地点完成毒品交易后被民警当场抓获。民警从施长青处查获毒资500元，3包用透明塑料袋包装的白色晶体，1包用透明塑料袋包装的白色粉末，1袋深棕色植株、1瓶红色罐装液体及1瓶蓝色罐装液体。从王某处查获1包用透明塑料袋包装的白色晶体。经鉴定，上述1包用透明塑料袋包装的白色晶体共计3.8克，从中检出氯胺酮成分；1包用透明塑料袋包装的白色粉末共计0.32克，从中检出氯胺酮成分；红色罐装液体及蓝色罐装液体分别计重19.94克、19.83克，从中检出氯胺酮成分；3包用透明塑料袋包装的白色晶体共计2.98克，从中检出甲基苯丙胺成分；上述深棕色植株共计0.98克，从中检出大麻成分。
2015年3月10日22时许，购毒人员侯某打电话向被告人施长青求购价格500元的氯胺酮，施表示同意并约定在本市静安区武定路、泰兴路交易。后施长青在上述约定地点欲与购毒人员侯某进行毒品交易时被民警当场抓获。民警从施长青身上查获3包用透明塑料袋包装的白色晶体、2包用透明塑料袋包装的白色粉末。后民警在施暂住本市静安区泰兴路XXX号XXX室内共查获1包用透明塑料自封袋包装的白色粉末，6包用透明塑料自封袋包装的白色晶体。经鉴定，从施长青身上查获的白色晶体共计11.94克，从中检出甲基苯丙胺成分；白色粉末共计23.25克，从中检出氯胺酮成分。从施长青的住处查获的白色粉末共计0.11克，从中检出咖啡因成分；白色晶体中1.65克检出甲基苯丙胺成分，231.35克检出氯胺酮成分。
该院确认被告人施长青的行为已经触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款的规定，应当以贩卖毒品罪追究刑事责任。施长青曾因犯贩卖毒品罪被判刑，又犯贩卖毒品罪，应根据《中华人民共和国刑法》第三百五十六条的规定，从重处罚。施长青在缓刑考验期限内犯新罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条、第七十七条的规定，应当撤销缓刑，数罪并罚。
被告人施长青当庭对起诉书指控其向王某贩卖毒品并查获随身携带毒品的犯罪事实与罪名无异议；对起诉书指控其向侯某贩卖毒品的犯罪事实辩称无向侯某贩卖毒品的故意，因之前侯某向其介绍购毒客户，故案发当日打算将氯胺酮送给侯某，对民警之后查获其随身携带的毒品和在其暂住处查获毒品无异议，并供认其贩毒是为赚钱治病。
辩护人陈愔对起诉书指控的第一节犯罪事实和罪名无异议，但认为根据现有证据不足以证实被告人施长青有向侯某贩卖毒品的主观故意，应以非法持有毒品罪对施长青定罪处罚，并应根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，对施长青从轻处罚。
经审理查明：
2014年9月15日10时许，被告人施长青经与王某电话联系商定，当日上午以500元的价格向王出售3.8克氯胺酮，在本市普陀区昌化路、莫干山路路口处交易。当日11时45分许，施长青至前述交易地点，将1包白色晶体以500元的价格出售给王某后，被民警人赃俱获。民警随后从施长青随身携带的包内查获红罐液体1瓶、蓝罐液体1瓶、蓝色药片5粒、植株1包、白色粉末1包、白色晶体3包。经检验，从王某处查获的白色晶体1包净重3.80克，从施长青处查获的白色粉末1包净重0.32克、红罐液体1瓶净重19.94克、蓝罐液体1瓶净重19.83克，共计43.89克，从中均检出氯胺酮成分。从施长青处查获白色晶体3包计净重2.98克，从中检出甲基苯丙胺成分；植株0.98克，从中检出大麻成分；蓝色药片5粒计净重3.11克，未检出常见毒品成分。
被告人施长青到案后对上述犯罪事实予以供认，并于次日被取保候审。
以上事实，有下列证据予以证实：
1、证人王某的证言及辨认笔录证实，其于2014年9月15日11时45分许，经与施长青事先商定，至约定的交易地点以500元的价格从施长青处购得3.8克氯胺酮后被民警人赃俱获等事实。
2、证人邹某的证言及辨认笔录证实，2014年9月15日11时45分许，警方经守候伏击，待施长青与王某完成毒品交易后人赃俱获，并从施长青随身携带的包内查获大量毒品等事实；上海市公安局宝山分局双城派出所出具的“工作情况”对邹某陈述的内容予以印证。
3、上海市公安局宝山分局双城派出所制作的扣押笔录证实，警方从施长青、王某处查获毒品、毒资并予扣押的事实；并有上海市公安局宝山分局《扣押清单》及查获毒品、毒资的照片予以印证。
4、上海市毒品检验中心出具的沪毒检字（2014）第3419号《检验报告》证实，经检验，查获毒品的重量及成分。
5、被告人施长青接受上海市公安局宝山分局民警讯问时的供述对上述犯罪事实予以印证。
上述证据均经庭审查证属实，且收集程序合法、有效，足以确认。
2015年3月10日22时许，侯某经与被告人施长青电话联系，商定购买500元的氯胺酮，10分钟后在施长青的住处附近本市静安区泰兴路、武定路处交易。随后，施长青至前述约定地点附近等候10分钟许，被民警抓获。民警当场从施长青身上查获白色晶体3包、白色粉末2包，随即从施长青的暂住处本市静安区泰兴路XXX号XXX室内查获白色粉末1包，白色晶体6包。经检验，从施长青身上查获的白色晶体3包计净重11.94克，从中均检出甲基苯丙胺成分；白色粉末2包计净重23.25克，从中均检出氯胺酮成分。从施长青住处查获的白色晶体6包中3包计净重1.65克，从中均检出甲基苯丙胺成分，另3包计净重231.35克，从中均检出氯胺酮成分；白色粉末1包净重0.11克，从中检出咖啡因成分。施长青到案后在公安机关接受讯问时对上述犯罪事实均予供认。
以上事实，有下列证据予以证实：
1、证人侯某的证言证实，其于2015年3月10日22时许，经与施长青电话联系商定购买500元的氯胺酮，后至约定地点武定路、泰兴路附近准备交易时，施长青被民警抓获，民警从施长青身上搜到毒品等事实；并有侯某对交易地点、对象的辨认笔录、照片等予以印证。
2、证人吴某某、薛某的证言证实，2015年3月10日22时许，警方经守候伏击，在本市静安区武定路、泰兴路附近抓获前来交易毒品的施长青，当场从其身上搜获毒品予以扣押等事实；并有上海市公安局杨浦分局《扣押清单》予以印证。
3、证人李某某的证言证实，施长青向其租住本市静安区泰兴路XXX号XXX室等事实。
4、搜查笔录及上海市公安局杨浦分局《扣押清单》证实，警方从施长青租住处静安区泰兴路XXX号XXX室的卧室床靠板后查获白色晶体4包，卧室橱柜抽屉内查获白色晶体2包，一背包内查获白色粉末1包，并予以扣押。
5、上海市毒品检验中心出具的沪毒检字（2015）第938、939号《检验报告》证实，经检验，查获毒品的重量及成分。
6、被告人施长青接受警方讯问时的供述及对交易地点、查获毒品的辨认笔录、照片等对上述犯罪事实予以印证。
上述证据均经庭审查证属实，且收集程序合法、有效，足以确认。
针对主要争议焦点，本院评判如下：
关于被告人施长青向侯某贩毒事实的认定
现有证据证实，被告人施长青是经与侯某电话联系商定交易后至约定的交易地点被民警抓获，交易的地点、对象、种类均与侯某的交代相吻合，并得到办案民警的印证，施长青在公安机关的历次供述亦均供认在案，故施长青向侯某贩毒的事实应予认定。施长青的辩解及其辩护人关于证据不足的辩护意见，与本院查明的事实不符，不予采纳。
本院认为，被告人施长青向他人贩卖氯胺酮，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予处罚，从其身上及住处查获的毒品应一并计入贩毒数量，共计甲基苯丙胺16.57克、氯胺酮298.49克、大麻0.98克、咖啡因0.11克。公诉机关指控的罪名成立。施长青曾因贩卖毒品罪被判过刑，现又犯贩卖毒品罪，依法从重处罚。施长青的犯罪事实、情节、对社会的危害程度等具体情况均在量刑中综合考虑。施长青在缓刑考验期限内犯新罪，依法应当撤销缓刑，两罪并罚。为严肃国家法制，维护社会管理秩序，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，第三百五十六条，第五十六条第一款，第五十五条第一款，第七十七条第一款，第六十九条，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人施长青犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利三年，罚金人民币二万六千元；撤销上海市静安区人民法院（2014）静刑初字第243号刑事判决中决定执行拘役八个月，缓刑一年，并处罚金人民币四千元的缓刑部分，决定执行有期徒刑十三年，剥夺政治权利三年，罚金人民币三万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月23日起，扣除先行羁押的二十日，至2028年3月2日。罚金自本判决发生法律效力之日起十日内向本院缴纳。）
二、查获的毒资应予追缴，查获的毒品予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 孙 颖
人民陪审员 陆金芳
人民陪审员 章好全
二〇一五年七月二十四日
书 记 员 尉 蔚
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
……
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
……
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
……
第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。
……
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
……
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。