内蒙古自治区巴彦淖尔市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）巴民二终字第303号
上诉人（一审被告）黄晓雷，男，1969年5月19日出生，蒙古族，个体工商户，现住内蒙古自治区包头市。
委托代理人姜勇，内蒙古诚誉律师事务所律师。
上诉人（一审被告）核工业华东建设工程集团公司，住所地江西省南昌市。
法定代表人杨春，总工程师。
委托代理人蔡启蒙，内蒙古诚誉律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）李小成，男，1970年5月9日出生，汉族，个体工商户，现住内蒙古自治区包头市。
一审第三人核工业华东建设工程集团公司内蒙古分公司，住所地内蒙古自治区包头市。
负责人郭志平。
上诉人黄晓雷、核工业华东建设工程集团公司（以下简称华东建设工程公司）与被上诉人李小成、一审第三人核工业华东建设工程集团公司内蒙古分公司（以下简称华东建设工程公司内蒙分公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服内蒙古自治区乌拉特中旗人民法院（2014）乌中法民初字第791号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年11月10日受理后，依法组成合议庭，于2015年12月17日公开开庭进行了审理，上诉人黄晓雷的委托代理人姜勇、上诉人华东建设工程公司的委托代理人蔡启蒙、被上诉人李小成到庭参加诉讼，一审第三人华东建设工程公司内蒙分公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，本案依法缺席审理，现已审理终结。
一审法院经审理查明，2009年8月15日李小成与华东建设工程公司乌中旗幼儿园工程项目部签订《工程承包合同》两份，由李小成承包华东建设工程公司内蒙分公司承建的乌中旗幼儿园建筑工程中的防水、外网等工程。工程竣工后陆续给付李小成工程款177300元，现尚欠150112.7元以工程存在质量问题为由至今未付。另查明，乌拉特中旗幼儿园建筑工程于2010年已经交付乌拉特中旗幼儿园并使用至今。2014年7月1日，李小成诉至法院，请求判令黄晓雷、华东建设工程公司给付工程款167900元，并按银行贷款利率承担逾期利息，由黄晓雷、华东建设工程公司承担本案诉讼费用。
一审法院经审理认为，建设工程合同是承包人进行施工建设，发包人支付价款的合同。李小成与华东建设工程公司成立的乌拉特中旗幼儿园工程项目部签订《工程承包合同》，李小成完成所承包工程并交付，由乌拉特中旗幼儿园投入使用，华东建设工程公司应当承担给付全部工程款的义务。在诉讼过程中，双方当事人对下欠工程款金额均确认为150112.7元，故对李小成要求华东建设工程公司给付尚欠工程款的诉讼请求，予以部分支持。《工程承包合同》中对如何承担违约责任没有明确约定，李小成亦不能提供有效证据证实黄晓雷、华东建设工程公司应当给付工程款的确切时间，因此李小成要求黄晓雷、华东建设工程公司承担欠款利息的诉讼请求，应从提起诉讼之日起按人民银行同期同类贷款利率计算利息。公司可以设立分公司，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担，故华东建设工程公司内蒙分公司不承担责任。黄晓雷是挂靠华东建设工程公司的乌拉特中旗幼儿园工程的实际施工人，因此对所欠工程款的给付应承担民事责任。对于黄晓雷、华东建设工程公司主张所欠款项未付原因是李小成完成的工程存在质量问题，但未提供证据予以证实，也未提出反诉，故对于黄晓雷、华东建设工程公司的该项主张，不予支持。依照《中华人民共和国公司法》第十四条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、黄晓雷于本判决书生效后十日内给付李小成工程款150112.7元及利息，利息从2014年7月1日起按照中国人民银行同期同类贷款利率计算至付清欠款之日止；二、核工业华东建设工程集团公司对上述给付义务承担连带责任；三、核工业华东建设工程集团公司内蒙古分公司不承担责任；四、驳回李小成其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3658元，由黄晓雷、核工业华东建设工程集团公司负担。
上诉人黄晓雷不服一审判决，向本院提起上诉称，一审判决认定事实不清，证据不足，适用法律错误。㈠一审法院认为涉案工程为黄晓雷挂靠华东建设工程公司进行施工，并以黄晓雷是实际施工人为由判决承担给付责任，该认定没有事实依据及证据支持；㈡本案所涉《工程承包合同》是由华东建设工程公司乌中旗幼儿园项目部与李小成签订，根据合同的相对性原则，华东建设工程公司作为发包方才是向李小成支付工程款义务的合法主体，黄晓雷既不是发包人也不是实际施工人，根本不是本案的适格被告。综上，请求撤销一审判决第一项，依法驳回李小成要求黄晓雷承担支付工程款的诉讼请求。
被上诉人李小成答辩称，李小成承揽工程后，在施工过程中一直与黄晓雷联系，故认为黄晓雷是该工程的实际施工人，所欠工程款应由黄晓雷与华东建设工程公司共同给付。
一审被告华东建设工程公司陈述，华东建设工程公司对黄晓雷的上诉请求予以认可。
一审第三人华东建设工程集团公司内蒙分公司未到庭亦未提交书面陈述意见。
上诉人华东建设工程公司不服一审判决，向本院提起上诉称，一审判决认定事实错误，在适用法律上未能保障双方当事人的平等，违反了诉讼权利平等原则。华东建设工程公司乌中旗幼儿园项目部与李小成签订的《工程承包合同》约定将涉案工程中的防水、外网工程承包给李小成施工，华东建设工程公司为了能够让李小成顺利施工，提供了必要的施工条件，并履行了相应的协助义务，但李小成所施工程存在严重质量问题。业主曾多次要求华东建设工程公司修复，为此，华东建设工程公司要求李小成出资予以修复或赔偿损失，但李小成均置之不理，华东建设工程公司为满足业主要求，保证工程质量，只能另寻第三方进行修复，该笔修复费用应由李小成负担，华东建设工程公司有理由扣除李小成剩余工程款，且李小成作为施工方没有建筑施工企业资质，双方签订的涉案合同无效，综上，请求撤销一审判决，依法驳回李小成的诉讼请求。
被上诉人李小成答辩称，涉案工程通过验收已经交付使用，工程中出现的问题也一直由李小成予以修复，并不存在第三方修复的情形，涉案工程欠款应由黄晓雷与华东建设工程公司共同给付。
一审被告黄晓雷陈述，本案所涉合同无效，合同的履行过程与黄晓雷没有直接的法律关系，黄晓雷没有承担给付所欠工程款的义务。
一审第三人华东建设工程集团公司内蒙分公司未到庭亦未提交书面陈述意见。
本院经审理查明，二审庭审中，华东建设工程公司提供了一份其与包头市XX环保科技有限责任公司签订的《工程施工合同》及付款收据、乌拉特中旗教育局于2015年7月22日出具的《防水返工证明》一份，欲证实涉案工程存在质量问题，在保质期内，乌中旗幼儿园二楼卫生间出现漏水问题，为此乌中旗教育局要求华东建设工程公司进行修复，华东建设工程公司多次要求李小成予以修复，但其不予理会，为了完成工期华东建设工程公司将修复工程承包给包头市XX环保科技有限公司施工，共支付修复费用16万元。李小成对该证据的真实性及举证意图均不认可，其认为卫生间漏水现象并不是其承包工程的问题，而是暖气工程的问题。黄晓雷对上述证据的真实性及举证意图均认可。
另查明，二审庭审中，华东建设工程公司与黄晓雷均认可乌拉特中旗幼儿园工程由华东建设工程公司承建，黄晓雷与该项工程无关。
二审其余查明事实与一审判决认定事实一致，本院依法予以确认。
本院认为，2009年，李小成承揽了由华东建设工程公司承建的乌拉特中旗幼儿园项目工程中的防水、外网等工程，双方签订了两份《工程承包合同》，施工过程中李小成陆续领取了177300元工程款，对尚欠工程款150112.7元双方均无异议，但华东建设工程公司以李小成所施工程存在质量问题为由拒绝支付下欠工程款。黄晓雷上诉称，涉案合同的相对方是华东建设工程公司乌中旗幼儿园项目部与李小成，其既不是发包人也不是实际施工人，不应该承担给付工程款的责任。华东建设工程公司亦上诉称，李小成无施工资质，双方签订的合同无效，且李小成所施工程存在质量问题，对其剩余工程款应予以扣除。经审查，双方签订的两份《工程承包合同》中均加盖了“核工业华东建设集团公司乌中旗幼儿园工程项目部”的印章，并由项目部代表崔玉X签名。合同中对承包工程的内容、承包方式、付款方式及双方的责任均进行了明确约定，施工过程中，李小成陆续领取了部分工程款，该工程于2010年交付使用。一审判决认为黄晓雷是挂靠华东建设工程公司的实际施工人，并判决其对下欠工程款承担给付责任，该认定缺乏证据及法律依据，黄晓雷的上诉请求合理，本院予以支持。华东建设工程公司也认为该项工程与黄晓雷无关，工程款应由其支付，但辩称涉案工程存在质量问题应扣除李小成剩余工程款，二审中，其虽提供了与包头市天恒伟业环保科技有限责任公司签订的《工程施工合同》和已付款凭证及乌拉特中旗教育局出具的《防水返工证明》，欲证实其主张，李小成对此不予认可，辩称工程中出现的质量问题均由其自行修复。涉案工程即使存在质量问题，产生的原因本案亦无法确认，华东建设工程公司的该上诉请求证据尚欠充分。
综上，一审判决认定基本事实不清，证据不足，上诉人黄晓雷的上诉请求合理，本院应予支持。上诉人华东建设工程公司的上诉请求，无充分有效的证据予以证实，本院不予支持。依照《中华人民共和国公司法》第十四条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十四条之规定，判决如下：
一、维持内蒙古自治区乌拉特中旗人民法院（2014）乌中法民初字第791号民事判决第三项、第四项；
二、撤销内蒙古自治区乌拉特中旗人民法院（2014）乌中法民初字第791号民事判决第一项、第二项；
三、由核工业华东建设工程集团公司于本判决生效后五日内给付李小成工程款150112.7元及利息（利息从2014年7月1日起按照中国人民银行颁布的同期同类贷款利率计算至本判决确定的履行期限届满之日止）；
四、驳回李小成对黄晓雷的诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费10264元，由核工业华东建设工程集团公司负担9876元，由李小成负担388元。
本判决为终审判决。
审判长 单久芬
审判员 张莉萍
审判员 张利平
二〇一六年一月二十六日
书记员 贾 剑
附相关法律条文：
《中华人民共和国公司法》
第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。
公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
……
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
……
第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。