云南省芒市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）云3103刑初82号
公诉机关芒市人民检察院。
被告人何春，男，1971年11月16日出生，汉族，高中文化程度，原系芒市勐焕街道办事处城西社区第一居民小组组长，户籍所在地云南省德宏州傣族景颇族自治州芒市，住芒市。因涉嫌犯职务侵占罪于2016年7月5日被芒市公安局刑事拘留，同年8月11日经芒市人民检察院批准，同日被芒市公安局执行逮捕。现羁押于芒市看守所。
辩护人段亚元，云南立建律师事务所律师。
芒市人民检察院以芒检公诉刑诉[2017]72号起诉书，指控被告人何春犯职务侵占罪，于2017年4月15日向本院提起公诉，本院于同日立案受理后，依法组成合议庭，于2017年5月16日公开开庭审理了本案，芒市人民检察院指派检察员王燕、曹钰楠出庭支持公诉，被告人何春及辩护人段亚元到庭参加诉讼。在审理过程中依法报请上级人民法院延长审理期限三个月。本案现已审理终结。
芒市人民检察院指控：1、被告人何春在时任芒市勐焕街道办事处城西社区第一居民小组组长期间，利用职务上的便利，将郑某某、姜某某、包某某向芒市勐焕街道办事处城西社区第一居民小组购买的宅基地土地款非法占为己有，共计人民币370016元。
2、被告人何春在时任芒市勐焕街道办事处城西社区第一居民小组组长期间，与副组长何某某、姜某某以发放工作补贴为由将村集体资金人民币78000元非法占为己有。
针对上述指控，公诉机关向本院提交如下证据:物证、书证，证人证言，被告人的供述与辩解，视听资料。公诉机关认为，被告人何春利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，犯罪事实清楚、证据确实、充分，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。据此，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提起公诉，提请本院依法判处。
被告人何春对公诉机关指控的罪名无异议，对指控的部分事实有异议，其辩解，起诉书指控第一项中，涉及包某某的数额属其个人借贷，属私人之间正常经济往来，当时其收到钱后并不知道是包某某交来购买土地的款项，其通过银行转进个人账户7.76万元，因为其和包某某的妻子杨某6某之间原来就有经济往来，共同炒股，所以在收到该款后扣除内部购买土地的1.9732万元后，剩余5.7868万元属二人之间炒股资金，其不认为是职务侵占，对公诉机关指控侵占包某某的数额不予认可，对指控侵占另外二人的资金无异议。另，针对起诉指控第二项78000元不应该由其个人全部承担，当时城西社区在实行危房改造，推进基础设施建设等，是在进驻的工作组领导下开展工作，社区小组领导的工资比较低，经请示工作组后，从社区集体资金中拿出部分作为补助，四年中，三人每人领取了26000元，应由三人共同承担，现公诉机关指控由其个人承担全部罪行及全部退赔，不符合事实，其只应承担26000元的刑事责任，故，对该项指控不予认可。被告人何春未提交相关证据。
辩护人段亚元提出如下辩护意见，首先，对公诉机关指控被告人何春构成职务侵占罪无异议，但对指控的犯罪事实和金额有不同意见，一、对起诉书指控第一笔犯罪事实及金额的异议：1、对非法占有郑某4某土地款9.188万元购地款的事实无异议。2、对非法占有姜某某土地款22.0268万元购地款的事实无异议。3、对非法占有包某某土地款5.7868万元人民币的犯罪事实有异议，辩护人认为该项指控不能成立，理由如下，（1）包某某向居民小组购买土地为216.05平方米，其应交土地款291667.50元，其中向勐焕街道办事处农经站交205000元人民币，时间2011年3月24日，有农经站专用收据证实，向芒市国土资源局交91688元人民币，时间是2013年9月26日，有芒市财政局非税收入交款凭证证实。（2）勐焕街道办事处经济发展办出具的情况说明证实，该办事处经济发展办在清查关于城西一组收取宅基地款时未发现收取过姜某2、郑某12人的宅基地款，据此，辩护人认为，勐焕街道办事处作为城西社区第一居民小组对外出售的43宗宅基地款项清理中未发现包某某户宅基地款未交的事实存在。（3）证人杨某1证言证实已交清所有宅基地款，款项共计约20多万元，同时证实其与何春有正常借款和完成银行存款理财任务的经济往来。（4）被告人何春证实2009年8月27日，包某某通过农业银行转入其在中国银行账户7.76万元属实，但系私人间的借款与本案无关联。综上，公诉机关指控被告人何春非法占有包某某购买土地款57868元人民币的犯罪事实不能成立。二、对起诉书指控第二笔犯罪事实及金额的异议，理由如下：1、78000元并非被告人何春一人非法占有，而是在2010、2011、2012、2013年均按春节、中秋节每人领取3000元，2012年均按每人春节、中秋节领取4000元。三人任居民小组领导每月领取补贴不超过1000元人民币，而所付出工作量、时间与收入有较大反差，经口头请示工作组领导可以适当领取补助，但未有成文的请求及批复，被告人何春实际领到26000元人民币。2、如果按起诉书第二笔的指控成立就应该认定为共同犯罪，那么共同犯罪的其他被告人未被指控，这明显有悖于罪责自负原则。3、对该笔犯罪事实认定和进行刑事处罚应坚持法律面前人人平等原则，如果何某某、姜某某的行为不认定犯罪只是退回所领取的款项，那么，被告人何春同样适用该原则。基于以上三点，辩护人认为被告人何春对26000元应当予以退缴，在定罪量刑上坚持罪责自负和法律面前人人平等原则。三、被告人何春被传唤到案后如实供述自己的罪行，同时作出合理的辩解，其认罪态度较好，应当按照刑法第67条第3款之规定，依法从轻处罚。其次，对被告人何春非法占有集体资金共计336148元人民币，被告人何春愿意依法退缴，据此，根据刑法第271条之规定及两院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第11条之规定，建议法庭综合考虑，对被告人何春判处一年有期徒刑。辩护人未提交相关证据。
经审理查明：1、被告人何春在时任芒市勐焕街道办事处城西社区第一居民小组组长期间，利用职务上的便利，将郑某某、姜某某、包某某向芒市勐焕街道办事处城西社区第一居民小组购买的宅基地土地款非法占为己有，共计人民币370016元。
2、被告人何春在时任芒市勐焕街道办事处城西社区第一居民小组组长期间，与副组长何某某、姜某某以发放工作补贴为由将村集体资金人民币78000元（每人实际领取26000元）非法占为己有。
上述事实，有当庭举证、质证的下列证据予以证实：
1、物证照片6张，证实郑某1、姜某2、包某在购买的宅基地上建盖好房子的外观情况。
2、受案登记表、立案决定书各1份，证实本案的案件来源及立案时间。
3、户口证明1份、芒市勐焕街道办事处城西社区居民委员会出具的证明1份，证实被告人何春的基本身份信息，系已达刑事责任年龄的自然人。
4、犯罪嫌疑人、被告人入所体检表，证实被告人何春入所时身体无异常。
5、芒市公安局协助查询财产通知书、中国银行股份有限公司云南省分行法律与合规部2016年4月19日出具的被告人何春在中国银行的账目情况，证实被告人何春在中国银行云南省分行的开户情况及资金流转情况。
6、调取证据通知书2份、银行凭证6份，证实被告人何春在中国银行股份有限公司德宏州分行的一本通账户，账号为：91×××49（卡号45×××02）于2009年7月28日存入200000元；2009年8月27日存入77600元（存款人包红某，附言：付土地款），2009年9月4日存入67200元。
7、调取证据通知书、附国泰君安证劵公司提交的客户及客户历史银行转账流水查询，证实被告人何春在国泰君安炒股的历史交易记录。
8、勐焕街道办事处关于请求帮助城西社区第一居民小组办理43宗对外处理宅基地出让手续的请示，附城西社区第一居民小组对外处理宅基地花名册1份，证实勐焕街道办事处于2013年3月6日以勐办请【2013】18号“勐焕街道办事处文件”的形式向芒市国土资源局请示办理勐焕街道城西社区第一居民小组出售的43宗土地的使用权出让手续，并附有购买土地人的名字、面积、土地款等。
9、调取证据通知书1份，云南省农村集体经济专用收据复印件8份，证实芒市公安局于2016年4月26日到勐焕街道办事处经济发展办公室依法调取了姜某2、郑某1、杨某6（1）、杨某6（2）、杨某6（3）、杨某6（4）、张某2、金某1、包宏某、段某在芒市勐焕街道办事处农村经济管理站交款的相关单据，同时证实上述人员交款的不同数额。
10、调取证据通知书2份、云南省农村集体经济专用收款收据复印件8份、非税收入一般缴款书复印件4份、收据1份，证实芒市公安局于2016年7月4日到芒市国土资源局依法调取了姜某2、郑某1、杨某6（1）、杨某6（2）、杨某6（3）、杨某6（4）、张某2、金某1、包某、段某办理土地出让的相关手续，上述人员已补交了土地出让的相关费用。
11、调取证据通知书1份、芒市国土资源局保存的“郑某1、姜某2申请办理土地证的全套资料”2套，证实郑某1、姜某2在芒市勐焕街道城西第一居民小组购买的土地已办理土地使用权相关合法手续。
12、调取证据通知书1份、附芒市纪律检查委员会出具的信访材料4份，证实自2012年芒市勐焕街道城西社区第一居民小组群众因为村组领导私自买卖土地、非法占有集体资金的行为多次到相关部门上访。
13、芒市公安局经侦大队出具的情况说明2份，证实（1）在芒市公安局侦办该案期间，城西一组群众代表曾到芒市公安局上访，但被告人何春被刑事拘留后没有群众到公安局询问过案件的相关情况。（2）在芒市公安局侦办该案中，对已购买城西社区一组土地的包某和刘杰某，经办案民警多次通知配合调查取证，该二人均不配合调查取证。
14、举报材料反映、勐焕街道关于城西社区第一居民小组账外账情况说明，证实芒市街道纪律检查委员会针对社区群众的举报，对芒市城西社区第一居民小组涉嫌有私设小金库的情况及私分集体资金的行为进行调查了解并作了书面说明。
15、工资补贴表格复印件8份，证实被告人何春伙同姜某1、何某以发放工作补贴形式共同侵占城西社区第一居民小组集体资金人民币78000元。
16、勐焕街道办事处经济发展办出具的情况说明1份，证实勐焕街道办事处经济发展办在清查城西社区一组收取宅基地款时未发现收取过姜某2、郑某1二人的宅基地款。
17、调取证据通知书，潞西市人民政府办公室关于全面推行村级会计委托代理服务工作的通知，中共芒市委办公室、芒市人民政府办公室关于印发芒市加强农村集体资金监督管理实施细则的通知、潞西市村级会计委托代理服务协议书，证实芒市人民政府对村级集体资金由本乡镇农村经济经营管理站资金代管、管理范围等等均做了详细规定。同时，勐焕街道城西社区第一居民小组于2010年1月1日和勐焕街道农经站签字委托管理资金服务协议书，即城西社区所有村级资金均应由农经站管理。
18、到案经过2份，证实被告人何春到案的时间及经过。
19、证人姜某1、何某、郑某1、郑某2、郑某3、姜某2、姜某3、杨某1、包某、杨某2、方某、杨某3、王某、杨某4、张某1、金某1、陶某、杨某5、张某2、段某、杨某6、李某、潘某的证言，证实芒市勐焕街道城西社区一组卖地及多名证人买某、交款及办理相关用地手续的经过。
20、被告人何春的供述与辩解，证实其担任芒市城西社区第一居民小组组长期间，确实负责城西一组对外出售43宗宅基地的出售工作，但属在工作组领导下开展工作。其对公诉机关指控侵占郑某4某、何某某的资金无异议，但对指控侵占包某某的资金有异议，因其认为自己原来就和包某某的妻子有经济上的拆借关系，所以系双方之间正常的经济往来，不应该认定侵占。其次，对指控的第二项中，其认为应当由三人共同承担，而不应该由其一人承担。
21、视听资料(同步录音录像光盘3张），证实侦查人员讯问程序合法、内容客观真实。
上述证据内容客观真实，来源合法，各证据之间能相互印证，具有法律证明效力，本院予以确认，并作为定案依据。
公诉机关提出量刑建议，建议以职务侵占罪判处被告人何春二年以上四年以下有期徒刑。被告人认为量刑过重，请求从轻处罚。
本院认为，被告人何春以非法占有为目的，利用其担任勐焕街道城西社区第一居民小组长的职务便利，非法占有村集体资金，数额较大，其行为已触犯刑律，构成职务侵占罪。公诉机关的指控事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以确认。被告人何春非法侵占村集体资金数额为人民币370016元，伙同他人共同侵占村集体资金数额为人民币78000元，根据《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，应处五年以下有期徒刑或者拘役。鉴于被告人何春在庭审中有一定悔罪表现，可从轻处罚；但其在庭审中提出的辩解意见与本院查明的事实不符，不予采纳。被告人何春家属在案件审理期间，主动为被告人何春退还侵占的村集体资金人民币396016元，可酌情从轻处罚。辩护人提出的辩护意见，本院予以注意。公诉机关提出的量刑建议，本院予以采纳。综上，结合被告人犯罪的事实、情节及社会危害程度。经审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，第六十七条第三款，第四十七条，第六十四条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决如下：
一、被告人何春犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月5日起至2018年7月4日止。）
二、被告人何春违法所得依法予以追缴并返还被害人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向德宏傣族景颇族自治州中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 段学忠
审判员 段丽红
审判员 申 珺
二〇一七年九月十八日
书记员 董 娜