河南省商丘市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫14民终4229号
上诉人（原审原告）李清领，男，1975年7月29日出生，汉族，初中文化，住河南省商丘市虞城县。
委托诉讼代理人郑彦，河南振商律师事务所律师。
上诉人（原审被告）山东朱氏药业集团有限公司，住所地：山东省单县开发区樊楼路南。统一社会信用代码：9137172275746005XX。
法定代表人朱坤福，该公司董事长。
委托诉讼代理人姜小强，山东单县君正法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）张存为，男，1978年10月7日出生，汉族，高中文化，住河南省商丘市虞城县。
上诉人李清领与上诉人山东朱氏药业集团有限公司（以下简称朱氏药业公司），被上诉人张存为提供劳务者受害责任纠纷一案，李清领于2016年4月8日向虞城县人民法院起诉，请求判令朱氏药业公司、张存为赔偿170000元，并承担本案诉讼费。该院于2016年9月29日作出（2016）豫1425民初1459号民事判决。李清领、朱氏药业公司不服该判决，提起上诉。本院于2016年11月24日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年12月8日公开开庭审理了本案。上诉人李清领及委托诉讼代理人郑彦，上诉人朱氏药业公司的委托诉讼代理人姜小强，被上诉人张存为到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，2015年9月份，李清领跟随张存为到朱氏药业公司干活，工作是电焊工，同年12月8日，因朱氏药业公司的老厂房被雪压坏，李清领等人去为压坏的厂房作板棚拆除，李清领在用气割切割顶上的水槽、管道时，从约2米高处随管道跌落摔伤，李清领先被送至山东单县东大医院，第二天转河南虞城县人民医院住院治疗（34天），朱氏药业公司已垫付李清领医疗费，经诊断李清领左胫骨平台粉碎性骨折，后经商丘商都法医临床司法鉴定所于2016年6月2日出具司法鉴定意见书，评定李清领的损伤构成九级伤残；该鉴定参考意见为后续治疗费用约需5000元，出院后约需2个月护理期限。另查明，李清领于1975年出生，李清领夫妇皆为农村居民，生有两个儿子，长子李正旺于2006年9月19日出生，次子李政印于2008年9月23日出生；李清领兄弟2人，父亲李存赞于1952年7月15日出生，母亲何兰英于1952年11月2日出生。2015年度河南省农村居民人均纯收入10853元／年，农村居民人均年生活消费支出7887元／年。居民服务业和其他服务业职工年平均工资为30482元／年。
原审法院认为，李清领在为朱氏药业公司气割拆除板棚时摔伤的事实，客观存在。关于李清领与朱氏药业公司之间的法律关系问题，朱氏药业公司自认与李清领之间存在承揽关系，并未否认其与李清领之间存在法律关系的事实，其主张“承揽”无相关证据支持，而张存为作为通知李清领去朱氏药业公司干活的人，其在李清领伤后向其出具的证明显示为李清领受雇于朱氏药业公司，应为可信，李清领与朱氏药业公司之间存在雇佣（劳务）关系。李清领主张其与张存为存在雇佣关系，因无证据证明，不予支持。李清领经人介绍前去打工，且工程量不大，没有书面合同，其不能厘清法律关系，符合常理。本案中李清领因劳务摔伤致残，朱氏药业公司作为接受劳务一方，系劳务活动的组织、指挥、监督和风险防控者，对劳务提供者即李清领等人负有安全注意和劳动保护的义务，其未尽到安全保障义务，对事故的发生存在过错，故其对李清领的损失负有赔偿责任。李清领未尽到安全注意义务，未在确保安全的情况下施工作业，对自身造成的伤害存在重大过失，可以减轻朱氏药业公司的赔偿责任。综合上述情况，结合本案实际，酌定李清领与朱氏药业公司分别承担30%和70%的责任。根据相关法律规范界定的赔偿标准，对照李清领的诉请，李清领的损失确认如下：1、残疾赔偿金43412元（10853元／年×20年×20％）；2、误工费，李清领不能证明其有固定收入或最近三年的平均收入状况，根据其伤情，按上年度农村居民纯收入标准，酌定计算150日为4460元（10853元／年÷365日×150日）；3、护理费，参照鉴定部门的参考意见酌定计算为7933.67元（30482÷365×（住院期间35＋出院后60）］；4、住院伙食补助费1750元（50元／天×35天）；5、营养费350元（10天／天×35天）；6、被抚养人生活费39435元［（长子李正旺8年×7887×20%×÷2）＋（次子李政印10年×7887×20%×÷2）＋（其父李存赞赡养费，16年×7887×20%÷2）＋（其母何兰英赡养费，16年×7887×20%÷2）］，年赔偿总额并不超过上年度农村居民人均年生活消费支出额，计入残疾赔偿金；7、鉴定费1900元；8、后续治疗费，参照鉴定意见酌定支持6000元，上述各项合计105240.67元，由朱氏药业公司承担70%即73668.47元，取整数为73668元。对精神抚慰金，李清领因劳务致残，自然会造成精神痛苦，应给予一定精神抚慰，根据李清领伤残程度，双方过错程度，朱氏药业公司承担责任能力及当地平均生活水平，酌定支持8400元由朱氏药业公司赔付李清领。对交通费、医疗费，因李清领未提供相应证据，故不予支持。至于李清领要求张存为承担赔偿责任的诉讼请求，因无证据支持，不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决：一、被告山东朱氏药业集团有限公司赔偿原告李清领残疾赔偿金（含被抚养人生活费）、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、鉴定费等损失73668元，精神抚慰金8400元，合计82068元于本判决生效后10日内履行完毕。二、驳回原告李清领的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3700元，由被告山东朱氏药业集团有限公司负担1786元，原告李清领负担1914元。
上诉人李清领上诉称：李清领原审提交的《房屋租赁合同》、虞城县城郊乡丁庄居委会出具的证明、李清领的银行明细单能够相互印证，证明李清领生活居住于城镇，主要收入来源城镇，应当按城镇居民标准计算其各项损失。2、本地国家机关工作人员出差补助标准为每天80元，原审判决按每天50元计算不当。请求二审法院依法改判。
上诉人朱氏药业公司答辩称：李清领原审提交的《房屋租赁合同》、虞城县城郊乡丁庄居委会出具的证明系虚假证明，不能证明李清领生活居住于城镇，其未提供主要收入来源于城镇的证明，原审判决按农村居民标准计算其各项损失符合法律规定。请求二审法院依法判决。
被上诉人张存为答辩称：原审判决按农村居民标准计算李清领的各项损失正确。请求二审法院依法判决。
上诉人朱氏药业公司上诉称：1、李清领与朱氏药业公司之间系承揽关系，且李清领具电焊资质，将涉案工作交付李清领不存在过错，不应当承担本案的赔偿责任。2、关于雇员受害伤残赔偿标准，最高人民法院对此有明确答复，应当适用《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》进行鉴定，李清领的伤残鉴定不应作为本案定案依据。3、根据鉴定意见，李清领的后续治疗费为5000元，原审判决认定为6000元错误。4、李清领的妻子系农村居民，应当按农村居民标准计算李清领的护理费。5、朱氏药业公司为李清领垫付医疗费20454.35元，原审判决未按责任比例分担错误。请求二审法院依法改判。
上诉人李清领答辩称：1、李清领与朱氏药业公司之间存在劳务关系，李清领在提供劳务中受伤，朱氏药业公司应当承担相应的赔偿责任。2、李清领在提供劳务中受伤，其鉴定意见参照标准并无不当，且朱氏药业公司未对该鉴定意见申请重新鉴定，该鉴定意见可以作为本案定案依据。
被上诉人张存为答辩称：同意朱氏药业公司的上诉意见。
根据当事人的诉辩意见，本院归纳本案的争议焦点为：1、原审判决对李清领、朱氏药业公司、张存为之间法律关系的认定是否正确？2、李清领的鉴定意见能否作为本案的定案依据？3、原审判决对李清领的残疾赔偿金计算标准、住院伙食补助费标准、后续治疗费、护理费、医疗费数额的认定是否正确？当事人对争议焦点均无异议和补充，本院予以确认。
上诉人李清领、朱氏药业公司，被上诉人张存为二审均未提供新证据。
本院经审理查明，朱氏药业公司为李清领垫付医疗费20454.35元，李清领的后续治疗费为5000元，其他事实与原审认定事实相同。
本院认为，公民健康权受法律保护。李清领经张存为介绍为朱氏药业公司拆除板棚，朱氏药业公司支付劳动报酬。李清领并非朱氏药业公司的员工，双方之间没有形成行政隶属关系，李清领的工作具有很强的临时性、短期性和单一性，本次劳务结束，双方之间的权利义务关系也随之结束，并不存在人身关系，不应认定双方构成劳动关系。李清领向朱氏药业公司提供劳务，朱氏药业公司支付劳动报酬，双方之间应该推定为存在劳务合同关系，适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定进行处理。朱氏药业公司作为接受劳务一方，系劳务活动的组织、指挥、监督和风险防控者，对劳务提供者即李清领等人负有安全注意和劳动保护的义务，其未尽到安全保障义务，对事故的发生存在过错，对李清领的损失负有赔偿责任。李清领未尽到安全注意义务，未在确保安全的情况下施工作业，对自身造成的伤害存在重大过失，可以减轻朱氏药业公司的赔偿责任。原审判决认定李清领承担30%责任，朱氏药业公司承担70%的责任并无不当。李清领作为劳动者，在提供劳务中受伤，其伤残影响其劳力能力，××致残等级分级标准》进行鉴定并无不当，且朱氏药业公司未对该鉴定意见申请重新鉴定，该鉴定意见可以作为本案定案依据。李清领未提交有效证据证明其生活居住于城镇，主要收入来源于城镇，原审判决按农村居民标准计算其各项损失符合法律规定。李清领司法鉴定参考意见显示其后续治疗费为5000元，原审认定后续治疗费为6000元错误。朱氏药业公司为李清领垫付医疗费20454.35元，应当按照按责任比例分担。当地国家机关一般人员出差标准为每天80元，李清领的住院伙食补助费应按每天80元计算。原审判决对李清领护理费的认定符合法律规定。综上，李清领的损失为：1、残疾赔偿金43412元；2、误工费4460元；3、护理费7933.67元；4、住院伙食补助费2800元（80元／天×35天）；5、营养费350元；6、被抚养人生活费39435元；7、鉴定费1900元；8、后续治疗费5000元，9、医疗费20454.35元，上述各项合计125745.02元，由朱氏药业公司承担70%即88021.51元，精神抚慰金酌定8400元，扣除朱氏药业公司垫付医疗费20454.35元，朱氏药业公司还应赔偿李清领75967.16元（88021.51元＋8400元-20454.35元）。
综上，原审判决认定事实基本清楚，适用法律正确，判决结果错误，予以纠正。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持虞城县人民法院（2016）豫1425民初1459号民事判决第二项，即：二、驳回原告李清领的其他诉讼请求。
二、变更虞城县人民法院（2016）豫1425民初1459号民事判决第一项为“上诉人山东朱氏药业集团有限公司于本判决生效之日起十五日内赔偿上诉人李清领各项损失75967.16元”。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3700元，二审案件受理费3700元，共计7400元，由上诉人山东朱氏药业集团有限公司负担3700元，上诉人李清领负担3700元（退还上诉人李清领预交二审案件受理费3700元）。
本判决为终审判决。
审判长 刘一宇
审判员 高纪平
审判员 许长峰
二〇一六年十二月二十八日
书记员 陈 颖