湖北省孝感市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂孝感中民二终字第00180号
上诉人（原审被告）刘胜发，个体工商户。
委托代理人刘建华，湖北谛益律师事务所律师。代理权限：一般代理。
委托代理人吴桃方，女，1971年10月1日出生，汉族。系上诉人刘胜发之妻。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，代签收法律文书。
被上诉人（原审原告）张银方，建筑工人。
上诉人刘胜发因与被上诉人张银方农村建房施工合同纠纷一案，不服湖北省汉川市人民法院（2014）鄂汉川民初字第00437号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年10月21日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人刘胜发的委托代理人刘建华、吴桃方、被上诉人张银方到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，2013年10月28日，刘胜发将位于汉川市国光村的私房以单包的方式（包工不包料）委托张银方施工，当即签订建设施工合同。合同约定：承建工程为私房砖混五层，包括木工支模拆模，钢筋制作与绑扎，砼浇筑，楼地面清扫，墙砌体，筛砂，和灰材料上楼运输，装饰工程内外粉刷，地坪刮糙，四方外墙面粉刷；承建工程价格以实际结构建筑面积计算，每平方米165元，基础屋顶按一层计算面积；约定由被告提供图纸施工；工程质量按国家质量标准验收，施工中墙垂直平面度，水平灰缝必须达到国家规范的范围内，砼浇筑时，石子必须清洗干净，配合比适当，严禁跑模和出现蜂窝麻面及孔洞，内外粉刷，按合格工程验收；刘胜发设安全奖1000元，工程未出现安全事故，兑现安全奖；工程的开工日期为2013年10月28日，竣工日期为2013年底。张银方按刘胜发要求施工，刘胜发未提供施工图纸。房屋除柱子及卫生间现浇估算有6平方米未粉刷外，房屋主体工程已经完工。刘胜发另外为被告修建厕所和滑坡，测算的房屋面积为669.4155平方米。农历2013年小年，刘胜发进入房屋居住。此后，张银方多次向刘胜发催索工程款，刘胜发支付工程款73000元，余款以工程尚未完工、房屋有质量问题为由，拒不支付。
原审判决认为，承包人张银方不具有建设工程的资质，其与发包人刘胜发签订的建设施工合同无效。房屋除零星的墙面粉刷工程未完成外，已经完工。建设施工合同无效不影响张银方在已完成工程建设后，比照合同约定要求刘胜发支付工程款及工程安全奖的权利。合同对工程竣工验收未作出明确的约定，刘胜发已使用承建房屋，后以工程尚未完工、房屋有质量问题为由，拒不支付工程款，其主张不予支持。张银方认为部分未粉刷的工程，是不需粉刷的部分，刘胜发以此主张房屋尚未完工，对双方的主张因违背客观事实，都不予支持。对墙面未粉刷的部分，应酌定减少张银方的工程款，以1000元为宜。对刘胜发认可的房屋建筑面积的669．4155平方米，在张银方撤回房屋结构面积鉴定申请的情况下，该数额依法予以认定。刘胜发以张银方未出具工程款税务发票为由，拒不支付工程款，没有法律依据，其理由不能支持。刘胜发主张滑坡和厕所的工程为赠与工程，不需支付工程款，未提供证据，其主张不予支持。张银方主张滑坡和厕所的工程款为2200元，虽然没有提供依据，但工程已经完成，法院酌定1000元为宜。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条第（一）项、第二条、第十三条、第十四条第（三）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：一、张银方与刘胜发签订的建设施工合同无效；二、限刘胜发于本判决生效之日起5日内支付张银方工程款37453元（669.4155：165-73000-1000＋1000），工程安全奖1000元，两项合计38453元。逾期支付，按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定办理；三、驳回张银方的其他诉讼请求。案件受理费1032元，由张银方负担71元，刘胜发负担961元。
上诉人刘胜发不服原审法院判决，向本院提起上诉称，一、张银方承建的房屋存在严重的质量问题，据此上诉人享有不予支付工程款的抗辩权；二、上诉人一审中听取了法官的建议自行请人完工，但一审法院未对上诉人请人完工的事实及相应工程款予以认定（10900元）；三、房屋建筑面积计算不符合《建筑工程建筑面积计算规范》，不应该按五层面积669.4155平方米计付工程款；四、被上诉人张银方承建的工程，质量存在问题，地下室渗水达半尺，导致上诉人及家人不能进出，屋面漏水严重，故张银方应承担保修责任。综上，请求二审法院撤销一审判决，改判驳回被上诉人的全部诉讼请求。
张银方答辩称，上诉人刘胜方没有提供施工图纸，房屋门口的四根门柱是按照房屋承重设计的，不存在不对称的情况；房屋是框架结构，地面裂缝是预制板的裂缝，不是主梁裂缝；合同约定被上诉人施工的项目不包含水电、楼梯栏杆、阳台、防水、铝合金门窗安装、油漆涂料等，所以屋面、地下室防水不是被上诉人负责的范围，而且屋面、地下室根本不漏水；该工程在2013年底就全部完工，上诉人没有按合同约定付款，还找种种理由不付少付工程款；被上诉人还做了合同约定外的工程计款2200元。
二审中，上诉人刘胜发向本院提交两份证据。
证据一：照片五张。拟证明诉争的房屋地下室漏水。
证据二：房屋面积计算表一张。拟证明诉争房屋的面积应为546.76平方米。
经庭审质证，被上诉人张银方对上诉人提交的两份证据不认可，认为证据一是虚假的，房屋地下室根本不漏水；证据二是上诉人自行书写的，不能证明房屋的面积为546.76平方。
本院认为，上诉人刘胜发提交的证据一系五张照片，无照相时间及指向诉争房屋的明显标识，不能证明房屋漏水情况，本院不予采信；证据二系一份房屋面积计算表，既无上诉人刘胜发签名，也无被上诉人张银方签名，且被上诉人张银方不认可，其不能作为本案证据使用，本院不予采信。
对于原审判决认定的事实，上诉人刘胜发认为漏查“刘胜发要求张银方按国家标准进行验收”；被上诉人张银方对原审判决认定的事实无异议。
本院认为，上诉人刘胜发提出的漏查“刘胜发要求张银方按国家标准进行验收”无相关证据予以证实，本院不予采纳。
经审理查明，原审判决认定的事实属实。
本院认为，本案为农村建房施工合同纠纷。本案的焦点是，诉争房屋是否存在质量问题，该质量问题是否应由被上诉人张银方承担责任；诉争房屋的建筑面积为多少。本案中，上诉人刘胜发与被上诉人张银方签订一份建房合同，约定由张银方承建，承包方式为单保，即包工不包料，承包项目包括木工支模拆模，钢筋制作与绑扎，砼浇筑，楼地面清扫，墙砌体，筛沙，和灰材料上楼运输，装饰工程内外粉刷，地坪刮糙，四方外墙面粉刷。以实际建筑面积计算价格，每平方米165元；由上诉人刘胜发提供图纸，按国家质量标准验收。合同签订后，被上诉人张银方进行施工，由于上诉人刘胜发未提供图纸，由张银方自行施工。工程完工后，上诉人刘胜发于2013年农历小年入住并支付工程款73000元。后，刘胜发以屋面及地下室漏水为由未付余下工程款。本院认为，被上诉人张银方依据合同完成了房屋建筑工程，上诉人刘胜发已入住，其以屋面及地下室漏水、房屋建筑面积不实为由，未付余下工程款，无事实及法律依据。建房合同约定由被上诉人张银方单包承建房屋，屋面等处的防水工程不在合同约定项目内，且房屋屋面及地下室是否渗水，上诉人刘胜发未提供证据予以证实，故诉争房屋的渗水问题不应由被上诉人张银方承担责任；房屋完工后，上诉人刘胜发书写一份房屋面积计算表，该表载明：经双方实际测量面积如下：合计总面积669.4155平方米。但被上诉人张银方未签字认可。一审中双方对此数额均有异议，被上诉人张银方提出书面鉴定申请后又撤回，视为其放弃权利；上诉人刘胜发未提出书面鉴定申请，该测算表应视为刘胜发对建筑面积的自认。故本案诉争房屋的建筑面积应以669.4155平方米为准。上诉人刘胜发上诉称房屋存在质量问题、房屋面积应为546.76平方米，无事实及法律依据，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。据此，经合议庭评议，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条第（一）项、第二条、第十三条、第十四条第（三）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费761元由上诉人刘胜发负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 潘玉安
审 判 员 孙 伟
代理审判员 冯 莉
二〇一四年十二月二日
书 记 员 陈平川
附录
《中华人民共和国合同法》第五十二条
第五十二条【合同无效的法定情形】有下列情形之一的，合同无效：
（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；
（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；
（三）以合法形式掩盖非法目的；
（四）损害社会公共利益；
（五）违反法律、行政法规的强制性规定。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条
第十条建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款；已经完成的建设工程质量不合格的，参照本解释第三条规定处理。
因一方违约导致合同解除的，违约方应当赔偿因此而给对方造成的损失。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条
第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条
第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条
第十四条当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：
（一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；
（二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；
（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。