湖北省房县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂0325民初1719号
原告：张永明，男，1942年9月5日出生，汉族，农民，住湖北省房县。
委托诉讼代理人：浦孝清，房县民生法律服务所法律工作者。代理权限：参与诉讼、调解、辩论，代为承认、放弃、变更诉讼请求，代收法律文书。
被告：周绍兵，男，1964年9月7日出生，汉族，农民，住湖北省房县。
委托诉讼代理人：冯飚，房县中坝乡法律服务所法律工作者。代理权限：参与诉讼，调解。
被告：中国人民财产保险有限公司房县支公司。住所地：房县城关镇房陵大道。
负责人：莫建斌，系该公司经理。
委托诉讼代理人：郑厚平，男，1959年10月23日出生，汉族，系保险公司职工，住湖北省房县。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，提起反诉、上诉。
委托诉讼代理人：柯正晴，湖北陵燕律师事务所律师。代理权限：参与诉讼、调解，代收法律文书。
原告张永明与被告周绍兵、被告中国人民财产保险有限公司房县支公司（以下简称财保房县支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年8月25日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。2017年8月29日，原告张永明向本院申请对右下肢安装假肢的周期、费用及出院后护理依赖程度、人数、时间进行鉴定，本案于2018年1月22日恢复审理。原告张永明的委托诉讼代理人浦孝清、被告周绍兵及其委托诉讼代理人冯飚、被告财保房县支公司委托诉讼代理人郑厚平、柯正晴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张永明向本院提出诉讼请求：1、请求依法判决被告共同赔偿因道路交通事故造成原告伤残产生的护理费、营养费、误工费、伤残赔偿金等损失合计258213.32元，庭审中，原告对诉讼请求进行变更：住院伙食补助费4240元、营养费3320元、误工费38626.38元、护理费30135.64元、残疾赔偿金38175元、交通费240元、鉴定费3400元、安装假肢辅助器具费46644.80元、精神抚慰金25000元，合计189781.82元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告张永明是个农民，长期以自己劳动创造收入维持生活。2017年1月5日7时55分，被告周绍兵驾驶鄂Ｃ×××××号时风牌自卸车行至房县军店镇军店新街红绿灯时将步行的原告撞到，造成原告身体多处受伤，被告周绍兵驾车驶离现场，事故发生后经公安机关立案侦查并认定，被告周绍兵对此起事故负全部责任。被告周绍兵车辆在财保房县支公司投有交强险和商业险。被告受伤后在房县人民医院住院治疗106天，右小腿中段已行截肢手术。被告周绍兵因车辆投有保险而拒绝赔偿，故具状起诉。
被告周绍兵辩称：交通事故发生是事实，被告在保险公司投有交强险和商业险，应由保险公司在责任限额内赔偿完毕后不足部分由被告周绍兵赔偿。周绍兵在原告住院期间已经支付了所有的医疗费用共计75450.46元，支付了原告住院107天期间护理人员的工资及原告的生活费用共计15622元。故在合法计算原告损失的情况下，被告予以赔偿。
被告财保房县支公司辩称：被告周绍兵确实在我保险公司投有交强险和商业险，出事故时尚在保险期内，我公司仅在交强险和商业险限额内予以赔偿。从诉状中可以看出，被告周绍兵属于肇事后逃逸，按照商业保险合同约定，属于免赔项目，故我公司只在交强险限额内予以赔偿。原告主张的各项损失，请法庭予以核实，特别是原告是75岁的老人，主张误工费没有事实依据和法律依据。另，我公司不承担诉讼费和鉴定费。周绍兵先行垫付的医疗费中包含我公司支付的10000元，应在总额中予以扣除。
经审理查明：2017年1月5日7时55分，被告周绍兵驾驶鄂Ｃ×××××号自卸低速货车由房县中坝乡龙滩村往房县县城方向行驶，行至房县××大街红绿灯处时，将行人张永明撞到，造成张永明受伤的交通事故。被告周绍兵并不知道事故发生，直接驾车离开现场。2017年1月13日，房县公安局交通警察大队作出房公交认字[2017]第0011号事故认定书，认定被告周绍兵负事故的全部责任，张永明无事故责任。原告张永明受伤后于2017年1月5日-2017年4月21日在房县人民医院住院治疗107天，花费医疗费75450.50元。出院诊断：1、右足III°粉碎性开放性骨折伴随感染；2、右胫前动、静脉小腿中段栓塞。出院医嘱：院外继续治疗，休息2个月，加强营养，不适骨科门诊随诊。2017年4月24日，房县鸿泰法医司法鉴定所出具房鸿法司鉴所[2017]临鉴字第192号鉴定意见书，鉴定意见：张永明右足粉碎性开放性骨折伴随感染，右胫前动静脉小腿中段栓塞遗留右小腿中段以远缺失的伤残程度评定为VI（六）级。原告为此支付鉴定费800元。2017年8月29日，原告张永明申请对其右下肢安装假肢的周期、费用和出院后的护理依赖程度、人数、时间进行司法鉴定。2017年11月7日，武汉艾格美康复器材有限公司出具武汉艾格美鉴字[2017]第134号鉴定意见书，鉴定意见：1、被鉴定人需装配国产骨骼式碳纤储能脚小腿假肢，以代偿部分功能，装配价格为壹万陆仟伍佰圆整（16500.00元），该假肢正常使用年限为叁年，期间需维修保养费用为装配价格的10%。2、被鉴定人装配假肢需住院装配和康复训练时间为10日左右。3、假肢的更换次数，参照被鉴定人所在当地人均寿命。原告为此支付鉴定费1800元，支付鉴定出诊费用800元。2018年1月9日，原告张永明撤回对出院后护理依赖程度、人数、时间进行鉴定的申请。
另查明：1、原告张永明属于五保户，目前已享受国家五保政策。2、原告张永明住院期间由被告周绍兵雇请的精美家政服务部的员工裴传江护理并负责饮食，被告周绍兵和裴传江约定按照146元/天进行计算，共计15622元。目前周绍兵已经支付裴传江护理费11622元，尚欠4000元。3、原告住院期间花费医疗费共计75450.50元已全部结清，其中被告周绍兵支付65450.50元，财保房县支公司支付10000元，被告周绍兵另行支付了原告张永明现金5000元。4、被告周绍兵车辆在财保房县支公司购买了交强险和商业险，事故发生时两险均在保险期间，商业险第三者责任险限额为50000元，购买有不计免赔险。5、庭审中，被告周绍兵与财保房县支公司协商医疗费在交强险限额外扣除10%非医保用药。
本院认为：公民的身体权受法律保护。被告周绍兵驾驶车辆将原告张永明撞伤，侵害了原告的身体权，事故经房县公安局交通警察大队认定被告周绍兵负全部责任，且双方对事故认定均不持异议，被告周绍兵理应承担赔偿责任。根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，周绍兵驾驶车辆在财保房县支公司投有交强险和商业险，故首先应由财保房县支公司在交强险限额内予以赔偿，不足部分由财保房县支公司根据保险合同相关规定予以赔偿，仍有不足的，由被告周绍兵根据责任划分进行赔偿。
对于原告张永明的损失，本院核定如下：医疗费75450.50元、伤残赔偿金12725元/年×6年×50%=38175元、交通费240元、住院伙食补助费107天×40元/天=4280元、营养费20元/天×166天=3320元符合法律规定，本院予以直接认定；对于护理费，结合原告伤情及医嘱“院外继续治疗，休息2个月”，本院酌定从2017年1月5日计算至2017年6月21日，共计168天，标准按照居民服务业89.53元/天计算，共计168天×89.53元/天=15041.04元，对于原告主张按照出院后继续计算166天，因缺乏依据，本院不予支持；精神抚慰金，结合原告伤情，本院酌定为15000元；鉴定费，首次鉴定费800元，在武汉艾格美康复器材有限公司花费鉴定费1800元，鉴定出诊费用800元，共计3400元，对于二被告辩称的鉴定出诊费用800元非正式票据不予认可的意见，本院认为该项支出虽不是正式票据，但是属于实际且合理支出，并加盖有收费专用印章，故对于二被告的辩解意见不予采纳；对于残疾器具费用，因二被告对于鉴定意见书无异议，故本院认定为假肢装配价格为16500元，维修保养费用为1650元，假肢安装期间住院伙食补助费40元/天×10天=400元，护理费89.53元/天×10天=895.3元，交通费1000元，合计20445.3元，对于原告主张安装假肢期间的误工费不予支持，原告主张假肢更换按照两个周期计算，结合原告的伤情及年龄，本院认为更换假肢产生的费用待实际发生时另行主张较为合理。对于被告所称假肢安装费用待实际发生后另行主张的辩论意见，因有假肢安装专业机构出具的鉴定意见，故本院不予采纳。对于原告主张的误工费442天×87.39元/天=38626.38元，因事故发生时原告已经年满75周岁，且已经享受国家五保扶持政策，故误工费本院不予支持。综上，原告张永明的损失为：医疗费75450.50元、伤残赔偿金12725元/年×6年×50%=38175元、交通费240元、住院伙食补助费107天×40元/天=4280元、营养费20元/天×166天=3320元、护理费168天×89.53元/天=15041.04元、精神抚慰金15000元、鉴定费3400元、残疾辅助器具费20445.3元，共计175351.84元。
原告张永明的损失，应由财保房县支公司在交强险限额内承担：医疗费项下10000元、伤残赔偿项下88901.34元（伤残赔偿金38175元、护理费15041.04元、交通费240元、残疾辅助器具费20445.3元、精神抚慰金15000元），合计98901.34元。被告周绍兵与被告财保房县支公司双方协商在第三者责任保险赔付时医疗费按照10%比例扣除非医保用药，本院予以支持。医疗费扣除交强险10000元，剩余65450.5元，扣除10%即6545.05元。被告财保房县支公司在商业险范围内承担50000元。对于被告财保房县支公司辩称的被告周绍兵属于肇事后逃逸，因此按照商业合同规定不赔付的辩论意见，因未提供相应的证据予以支持，本院不予采信。剩余损失175351.84元-98901.34元-50000元=26450.5元，由被告周绍兵承担。因周绍兵已经预先垫付医疗费65450.5元，支付现金5000元，支付住院期间护理费107天×89.53元/天=9579.71元、支付住院伙食补助费4280元，合计84310.21元，故原告受偿后向被告周绍兵返还57859.71元。对于被告周绍兵和护理人员裴传江之间约定的护理费以及原告张永明住院期间的伙食费用，保险公司认为价格过高不予认可，本院根据法律规定核定相关费用，超出部分由被告周绍兵自行承担。
依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十条、第四十八条，《中华人民共和国道路安全法》第七十六条第一款第（一）项，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十五条第二款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：
被告中国人民财产保险有限公司房县支公司在交强险及商业险第三者责任保险限额内赔偿原告张永明148901.34元，扣除已经预先支付的10000元，尚应赔付138901.34元，于本判决生效后三十日内付清。
原告张永明在受偿后十日内返还被告周绍兵预先垫付款共计57859.71元。
[款项汇至：户名：房县人民法院；开户行：中国工商银行
股份有限公司房县支行；账号：18×××97]。
驳回原告张永明的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4096元，减半收取2048元，由被告周绍兵负担，在领取垫付款时一并予以扣减。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。上诉人应在递交上诉状时，预交上诉案件受理费4096元。户名：湖北省十堰市中级人民法院；账户号：17×××01；开户行：中国农业银行股份有限公司十堰广场支行。通过邮局汇款的，款汇十堰市中级人民法院办公室，邮编：442000；地址：十堰市张湾区浙江路66号。上诉人应将注明一审案号的交费凭证复印件同时交本院。上诉人在上诉期届满之次日起七日内未预交，也未提出缓交、减交、免交上诉案件受理费申请的，按自动撤回上诉处理（本院不再另行送达预交上诉案件受理费通知）。
本判决发生法律效力后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为两年，该期间从法律文书指定履行期间的最后一日计算。
审 判 员 毛 锦
二〇一八年三月一日
法官助理 张 芹
书 记 员 任志华
附：本判决所引用的法律（法规、司法解释）规定
《中华人民共和国民法通则》
第一百零六条第二款公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路安全法》
第七十六条第一款第（一）项机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条第一款同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
第二十五条第二款人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，当事人请求将承保商业三者险的保险公司列为共同被告的，人民法院应予准许。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要康复费、护理费、后续医疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭证应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。