河南省驻马店市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）豫17刑终231号
原公诉机关驻马店市驿城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）葛某甲，男，1981年5月6日出生，汉族，农民。因本案于2015年12月3日被抓获，次日被驻马店市公安局雪松分局行政拘留15日，当月8日转刑事拘留，2016年1月14日被该局执行逮捕。
原审附带民事诉讼原告人付某，男，1987年12月6日出生，汉族，遂平县××法院干警。系本案被害人。
原审附带民事诉讼原告人陈某甲，女，1987年10月7日出生，汉族，确山县××法院干警。系本案被害人。
驻马店市驿城区人民法院审理驻马店市驿城区人民检察院指控原审被告人葛某甲犯寻衅滋事罪、附带民事诉讼原告人付某、陈某甲提起附带民事诉讼一案，于2016年6月21日作出（2016）豫1702刑初152号刑事附带民事判决。宣判后，葛某甲不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行审理。经审阅案卷材料，讯问葛某甲，询问付某、陈某甲，核实全案证据，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2015年12月3日19时许，被告人葛某甲同刘某（另案处理）、孙某、陈某乙等人在驻马店市驿城区乐山路“天中人宴会中心”酒店吃饭饮酒，酒后离开时，刘某在酒店院内随地小便，路过的被害人付某和妻子陈某甲让酒店保安靳某制止时，遭刘某辱骂、殴打，后葛某甲等人上前帮刘某殴打付某、陈某甲。陈某甲拨打“110”报警，民警赶到将葛某甲、孙某从案发现场带走调查。经鉴定，付某鼻腔出血、口腔粘膜破损、右眼部挫伤和头皮挫伤；陈某甲右眼部挫伤和躯干部皮肤挫伤面积为15平方厘米以上。二人身体损伤程度均构成轻微伤。
为证明上述事实，公诉机关提供了被告人葛某甲的供述，附带民事诉讼被告人孙某、陈某乙在侦查阶段的证言，被害人付某、陈某甲的陈述，证人刘某、葛某乙、靳某、吕某、水某、陈某丙、桂某的证言，辨认笔录，伤情照片，鉴定意见，视听资料，诊断证明，公安机关行政处罚决定书，接处警登记表，抓获证明，户籍证明等证据予以证实。
另查明，附带民事诉讼原告人付某、陈某甲均于2015年12月3日至当月8日在中国人民解放军第159医院住院治疗，经诊断，付某之伤为创伤性轻型颅脑损伤、右眼挫伤、玻璃体混浊、多处软组织损伤；陈某甲之伤为创伤性轻型颅脑损伤、多处软组织损伤。二人均住院5天，付某支出医疗费4115.97元，陈某甲支出医疗费2918.24元。住院期间，付某、陈某甲的家属分别对二人进行了陪护。
上述事实，附带民事诉讼原告人付某、陈某甲提供有医
疗费票据4张，证明付某因受伤住院共支出医疗费4115.97元、陈某甲因受伤住院共支出医疗费2918.24元。经庭审查证属实，予以采信。
还查明，附带民事诉讼原告人付某、陈某甲的陪护人员均系城镇居民，无固定收入。驻马店市驿城区国家机关一般工作人员市内出差伙食补助20元／天。我省上一年度城镇居民人均可支配收入为25576元／年。
根据上述事实和证据，驻马店市驿城区人民法院认为，被告人葛某甲伙同他人随意殴打他人，致二人轻微伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。公诉机关对葛某甲的犯罪指控成立，应予支持。葛某甲积极帮助同伙殴打他人，在共同犯罪中起主要作用，属主犯，但与本案的引发者相比较，其作用相对较小，应根据其在共同犯罪中的地位和作用依法予以惩处。葛某甲当庭自愿认罪，在量刑时予以酌情考虑。
关于附带民事诉讼被告人孙某、陈某乙是否承担附带民事赔偿责任问题。在案证据中，被害人付某陈述遭对方四五人殴打；被害人陈某甲陈述遭对方四人殴打；孙某和陈某乙相互指证对方参与殴打被害人；证人葛某乙和靳某均证明孙某参与殴打；证人吕某和桂某均证明有多人参与殴打，同时孙某和涉案人员刘某均辨认出参与殴打被害人的陈某乙。案发后，公安机关以孙某、陈某乙共同参与殴打二被害人分别被公安机关行政拘留。本院认为，上述证据之间能相互印证，故孙某、陈某乙依法均应承担民事赔偿责任。
被告人葛某甲及附带民事被告人孙某、陈某乙因本案致附带民事诉讼原告人付某、陈某甲身体遭受损害，给二人造成的经济损失依法应予赔偿。经依法核算，付某的各项损失为4616.33元，陈某甲的各项损失为3418.60元。
根据被告人葛某甲犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，驻马店市驿城区人民法院判决如下：一、被告人葛某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年。二、被告人葛某甲、附带民事诉讼被告人孙某、陈某乙于判决生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人付某各项经济损失4616.33元；赔偿附带民事诉讼原告人陈某甲各项经济损失3418.60元，葛某甲与孙某、陈某乙互负连带赔偿责任。三、驳回付某、陈某甲的其他诉讼请求。
上诉人葛某甲上诉提出：1.一审法院认定葛某甲殴打付某、陈某甲证据不足。2.本案被害人具有过错，该过错行为是本案发生的直接诱因。3.葛某甲具有自首、从犯等法定从轻、减轻处罚情节，一审法院没有认定错误。请求二审法院在查清事实的基础上依法予以改判。
附带民事诉讼原告人付某、陈某甲述称：1.在驻马店市创建国家卫生城市的大环境下，付某、陈某甲作为公民制止刘某随地小便的不文明行为没有过错。被告人葛某甲醉酒后积极帮助同伙刘某、陈某乙、郭某、孙某无故随意殴打二被害人，应认定为主犯，且不具有自首情节，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。2.葛某甲的同伙刘某、陈某乙、郭某、孙某均积极参与了殴打二被害人，应追究其刑事责任及相应的民事赔偿责任，公安机关不应按治安案件处理。上述意见，请二审法院在审理时综合考虑。
经二审审理查明的事实与原判相同，原判认定的证据经一审当庭举证、质证，查明属实，予以确认。
另查明，在本院审理过程中，上诉人葛某甲自愿向附带民事诉讼原告人付某、陈某甲进行了补偿（赔偿），付某、陈某甲对葛某甲出具了谅解书，表示除附带民事赔偿部分，不再要求葛某甲承担其他责任。该事实有付某、陈某甲出具的谅解书予以证实。
对于上诉人葛某甲提出的上诉意见，本院认为：1.案发现场保安人员靳某的证言以及案发当晚与葛某甲一起吃饭的孙某、陈某乙、葛某乙等人的证言均证明了葛某甲参与殴打被害人付某、陈某甲的事实，该事实葛某甲在侦查阶段也予以认可，原审法院据此认定葛某甲参与殴打二被害人，事实清楚，证据充分。2.社会公德是人类社会生活中最基本的准则，应予遵守和维护，当出现违反社会公德的不文明行为时，其他公民予以制止的行为应予提倡，故二被害人付某、陈某甲制止刘某随地小便的行为并无过错。3.被害人陈某甲报警后，公安机关处警人员赶到案发现场在被害人付某、陈某甲的指认下，当场将葛某甲控制并带回所内审查，该事实并不能认定葛某甲具有自首情节，其主张自己系自首的意见没有事实依据。案发时，葛某甲积极参与殴打二被害人，在共同犯罪中起主要作用，依法应认定为主犯，原审法院认定并无不当。综上，葛某甲的上诉意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为，原审判决认定事实清楚，定性准确，审判程序合法。鉴于本院审理过程中上诉人葛某甲具有积极赔偿被害人付某、陈某甲经济损失并取得谅解的情节，对其在量刑上可酌情从轻处罚。因在双方达成谅解的过程中葛某甲对付某、陈某甲的损失进行了足额补偿，二被害人的损失已经得到了赔付，故付某、陈某甲仍主张附带民事诉讼赔偿的请求本院不再支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第一项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（一）项、第八条之规定，判决如下：
一、维持驻马店市驿城区人民法院（2016）豫1702刑初152号刑事附带民事判决第一项对上诉人（原审被告人）葛某甲的定罪部分，撤销该判决的其他部分。
二、上诉人（原审被告人）葛某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零二个月。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年12月3日起至2017年2月2日止。）
本判决为终审判决。
审判长 李其宏
审判员 段桂东
审判员 马国中
二〇一六年九月十三日
书记员 姜 源