上海市第一中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）沪01刑终405号
原公诉机关上海市金山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）艾合买江·阿西木，男，1973年8月24日生，维吾尔族，小学文化，无业，户籍地新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州，暂住本市共和新路中心路玉苏甫餐厅。因本案于2017年3月9日被抓获，次日因吸食毒品行为被上海市公安局金山分局处行政拘留十五日，同月25日被刑事拘留，同年4月14日被逮捕。现羁押于上海市金山区看守所。
辩护人吴买尔江·买买提，北京同一源（上海）律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）努尔比彦木·吾守尔，曾用名努尔比娅·吾术尔、努尔比叶·乌秀尔、努尔比叶·乌秀儿，女，1967年2月15日生，维吾尔族，小学文化，无业，户籍地新疆维吾尔自治区阿克苏地区新和县。2011年6月因犯贩卖毒品罪被原上海市闸北区人民法院判处拘役三个月，并处罚金人民币一千元；2012年6月因犯贩卖毒品罪被上海市静安区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元；2014年3月因犯贩卖毒品罪被上海市普陀区人民法院判处拘役六个月，并处罚金人民币一千元；2015年3月因犯非法持有毒品罪被上海市黄浦区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三千元，于2016年6月21日刑满释放。因本案于2017年3月9�被抓获，次日因吸食毒品行为被上海市公安局金山分局处行政拘留十五日。同月25日被刑事拘留，同年4月14日被逮捕。现羁押于上海市金山区看守所。
辩护人郑祺，上海震旦律师事务所律师。
上海市金山区人民法院审理上海市金山区人民检察院指控原审被告人艾合买江·阿西木犯贩卖毒品罪、被告人努尔比彦木·吾守尔犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪一案，于2018年1月16日作出（2017）沪0116刑初784号刑事判决。原审被告人艾合买江·阿西木、努尔比彦木·吾守尔不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年3月30日公开开庭审理了本案。上海市人民检察院第一分院指派检察员沈惠娣出庭履行职务，上诉人艾合买江·阿西木及其辩护人吴买尔江·买买提、上诉人努尔比彦木·吾守尔及其辩护人郑祺、维吾尔语翻译人员美丽古丽·司马义到庭参加�讼。现已审理终结。
原审法院经审理查明：2017年3月8日，刘某（另处）电话联系被告人努尔比彦木·吾守尔，向其提出购买毒品海洛因，双方商定毒品价格及数量，并约定次日进行交易。2017年3月9日晚，刘某驾驶车辆接上被告人努尔比彦木·吾守尔，后根据努尔比彦木·吾守尔的要求接上被告人艾合买江·阿西木。被告人艾合买江·阿西木中途下车，后携带一个黑色垃圾袋上车。上述人员驱车至本市普陀区XX路XX弄子长小区，携带黑色垃圾袋进入该小区XX号XX室内（系刘某暂住地），被告人艾合买江·阿西木从上述袋内取出一件滑雪衫，扯开后取出藏在衣服内的毒品海洛因，并当场进行称重，之后刘某提出需外出取钱，众人遂携带装有海洛因的袋子离开房间。艾合买江·阿西木、努尔比彦木·吾守尔至楼外一空地处，被守候伏击的民警当场抓获，刘某等人也随后被控制。抓捕中，被告人艾合买江·阿西木伺机扔掉上述装有海洛因的黑色塑料袋，公安民警经对现场搜查后查获该涉案毒品，同时，公安民警从被告人努尔比彦木·吾守尔随身携带的包内搜出一包毒品海洛因。经鉴定，黑色塑料袋中的海洛因共计净重340.25克，从被告人努尔比彦木·吾守尔处扣押的海洛因净重39.35克。
二被告人到案后，其中，被告人努尔比彦木·吾守尔如实供述了上述主要事实，被告人艾合买江·阿西木未作如实交代。
上述事实，有证人刘某、陈某的证言及辨认笔录、被告人努尔比彦木·吾守尔的供述及辨认笔录、公安机关出具的扣押决定书、扣押清单、扣押笔录及赃物照片、提取笔录、取样笔录、称量笔录、上海市毒品检验中心出具的鉴定意见、监控视频截图、视听资料说明书、调取证据清单、通话记录、侦破经过、复旦大学附�金山医院出具的检验报告、户籍资料、刑事判决书、释放证明、行政处罚决定书等证据予以证实。
原审法院认为，被告人艾合买江·阿西木、努尔比彦木·吾守尔违反国家毒品管理法规，贩卖毒品海洛因300余克，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人努尔比彦木·吾守尔曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，此次又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，应从重处罚。被告人努尔比彦木·吾守尔曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。被告人努尔比彦木·吾守尔到案后如实供述主要犯罪事实，可以从轻处罚。遂依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十六条第一款、第五十五条第一款、第六十四条之规�，判决：一、被告人艾合买江·阿西木犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收个人财产人民币三万元。二、被告人努尔比彦木·吾守尔犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收个人财产人民币三万元。三、在案扣押的毒品海洛因及作案工具塑料袋等均予以没收。
上诉人艾合买江·阿西木上诉称，其没有贩卖毒品，原审判决错误。上诉人努尔比彦木·吾守尔的供述和证人刘某的证言均系谎言，其与上诉人努尔比彦木·吾守尔之间的通话记录也不能证明两人之间讲过有关贩毒的事情。辩护人认为，没有足够证据证实上诉人艾合买江·阿西木实施了贩卖毒品的行为。
上诉人努尔比彦木·吾守尔上诉称，其没有贩卖毒品。辩护人认为，本案中证人刘某的证言系孤证，难以证实上诉人努尔比彦木·吾守尔�施了贩卖毒品的行为。从本案现有证据来看，毒品来源于上诉人艾合买江·阿西木，毒品所有者作为贩毒者可能性较大，而且上诉人努尔比彦木·吾守尔并未从中获益。上诉人努尔比彦木·吾守尔的行为仅构成非法持有毒品罪。
上海人民检察院第一分院的出庭意见是：上诉人努尔比彦木·吾守尔到案后供述稳定，且与刘某的证言能相互印证。原判认定上诉人艾合买江·阿西木、努尔比彦木·吾守尔犯贩卖毒品罪的事实清楚、证据确实充分，量刑适当，诉讼程序合法。建议二审驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明的事实和证据与原判相同，原判所列举的认定本案上诉人艾合买江·阿西木、努尔比彦木·吾守尔犯贩卖毒品罪的证据均经原审当庭出示、辨认、质证等法庭调查程序查证属实，原判认定的事实清楚，本院予以确认。
本院认为，上�人艾合买江·阿西木、努尔比彦木·吾守尔共同贩卖毒品海洛因300余克，其行为均已构成贩卖毒品罪。上诉人努尔比彦木·吾守尔系累犯，又系毒品再犯，依法应从重处罚。上诉人努尔比彦木·吾守尔到案后如实供述主要犯罪事实，具有坦白情节，依法可以从轻处罚。针对两名上诉人的上诉理由和辩护人的辩护意见，经查，上诉人艾合买江·阿西木、努尔比彦木·吾守尔贩卖毒品的事实不仅有努尔比彦木·吾守尔到案后的多次供述、证人刘某、陈某的证言、公安机关出具的侦破经过等证据证实，而且还有监控视频截图、视听资料说明书等证据予以印证，足以认定。上诉人努尔比彦木·吾守尔不仅与刘某、艾合买江·阿西木联系交易毒品，而且还亲自参与毒品的交付，其行为已构成贩卖毒品罪。根据相关规定，从其随身查获的毒品也应一并计入贩卖数量。综上，一审判决定罪准确，量刑适当，且诉讼程序合法。上诉人艾合买江·阿西木、努尔比彦木·吾守尔的上诉理由和辩护人的辩护意见，均不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 吴 斌
审判员 王晓越
审判员 陈 兵
二〇一八年四月十六日
书记员 卢 进
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；……