广东省怀集县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）肇怀法民二初字第7号
原告于玉华，男，汉族，住广东省怀集县，公民身份号码：×××4376。
委托代理人梁飞燕，广东洊江律师事务所律师。
委托代理人刘月屏，女，汉族，××年××月××日出生，住广东省怀集县。系于玉华妻子。
被告覃梅斌，男，汉族，住广东省怀集县，公民身份号码：×××5110。
委托代理人覃梅养，男，汉族，××年××月××日出生，住广东省怀集县。
委托代理人梁建昌，男，汉族，××年××月××日出生，住广东省怀集县怀城镇城中永安。
原告于玉华诉被告覃梅斌提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年12月29日立案受理后，依法组成合议庭于2015年8月13日公开开庭进行了审理。原告于玉华的委托代理人梁飞燕、刘月屏，被告覃梅斌的委托代理人梁建昌、覃梅养到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告于玉华起诉认为，2013年9月14日晚，被告雇请原告驾驶粤H×××××号货车由怀集县运输杂木到高明区高森木业有限公司，在交货过程中发生伤害事故，造成司机于玉华受伤。原告因此次事故造成右跟骨粉碎骨折，右足软组织挫伤；右侧桡、尺骨远端粉碎性骨拆；右侧股骨上段以及右侧股骨颈骨骨折；右侧股骨上段周围钦组织挫伤。经广东省明镜法医临床司法鉴定所评定为八级残。同时，这次事故也对原告造成了严重的精神损害。原告已于2014年7月向贵院提起诉讼，请求被告承担赔偿责任，贵院依法受理并于2014年9月18日作出（2014）肇怀法民一初字第167号民事判决书，判决被告承担医疗费和部分误工费、护理费。之后，经广东省明镜法医临床司法鉴定所对原告的损伤进行鉴定，评定为八级伤残。并确定原告的后续治疗费为14000元；误工损共日为270日；营养期为90日；护理期为90日。为维护原告的合法权益不受侵害，现再次提出诉讼，请求被告承担如下费用：××赔偿金：195592.2元；伤残鉴定费：5500元；后续治疗费：14000元；误工费：38890.36元；护理费：16076.1元；营养费：8038元；交通费；367元；精神损失费：30000元，共计308463.7元，并承担诉讼费。庭审中，损失清单第三项变更为：医疗费18113元，后续治疗费另行起诉；交通费增加640元；增加诉讼请求：住院伙食补助费1700元，住宿费100元。其他没有变更、补充，与起诉状意见一致。
被告覃梅斌答辩称，对原告的受伤没有异议，但对原鉴定结论有异议，并已重新作出鉴定，原告请求被告承担全部责任有异议，原告长期从事运输工作，且具体完全民事行为能力，当时其站到车顶上应预见到危险，但其却没有采取足够的措施造成损害，应由其承担主要责任，根据侵权责任法第三十五条的规定，被告只对原告的受伤承担30%的责任，原告自行承担70%。根据相关法律规定，对原告的伤残鉴定不应适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》，而应采用《人体损害××程度鉴定标准（试行）》进行评定。
经审理查明：2013年9月14日晚，被告雇请原告于玉华驾驶粤H×××××号货车，由怀集县运输杂木到高明区高森木业有限公司，在交货场地卸货时，原告于玉华从车上跌倒在地受伤，当即被送至高明区人民医疗抢救治疗，经诊断，原告于玉华右桡骨、尺骨远端粉碎性骨拆、右股骨上段以及股骨颈骨骨折、右股上段粉碎性骨折等多处伤害，自20l3年9月15日至2013年9月27日在该院住院共7天，期间，经佛山市高明区更合镇人社局及综治维稳中心调解，原告刘月屏和被告达成和解协议，签订了一份《协议书》约定：由车主覃梅斌（粤H×××××货车）负责伤者的全部医疗及误工费用等；高明区高森木业有限公司出于人道精神，同意给予伤者一次性赞助现金5000元。该5000元由被告收取，并由被告在结清原告于玉华在佛山市高明区医院的医疗费等之后，原告于玉华转院送至怀集县人民医院继续住院治疗，经过13天住院治疗后出院，原告花费了医疗费14127.27元，经原告要求被告赔偿未果，原告于2014年7月向本院提起诉讼，请求被告赔偿相关损失，本院于2014年9月18日作出（2014）肇怀法民一初字第167号民事判决，判决：一、自本判决书生效之日起十日内，被告覃梅斌赔偿给原告于玉华医疗费、误工费、护理费、营养费共计25007.27元；二、自本判决书生效之日起十日内，被告覃梅斌退还给原告于玉华、刘月屏赞助补偿款5000元；三、驳回原告刘月屏、于玉华的其他诉讼请求。该判决现已经发生法律效力。
原告于玉华出院后继续门诊治疗。2014年10月15日，原告于玉华委托广东明镜法医临床司法鉴定所（以下简称明镜鉴定所）对其伤残程度、后续治疗费、误工损失日、护理期、营养期进行评定。明镜鉴定所按《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致等级》标准对原告于玉华的上述事项进行鉴定，并于2014年11月8日作鉴定意见：1、被鉴定人于玉华的损失综合评定为八级伤残；2、被鉴定人于玉华拆除内固定的后续治疗费约需14000元；3、被鉴定人于玉华的误工损失日为270日，营养期为90日，护理期为90日。原告于玉华支付了鉴定费5500元及交通费等费用。被告覃梅斌经本院送达起诉材料后，以原告于玉华在从事雇佣活动过程中受伤从而产生纠纷，应适用人身损害赔偿的相关来处理，而不适用工伤保险范围调整，况且明镜鉴定所没有鉴定劳动能力的资质为由，申请本院委托相关机关对原告于玉华的伤残程度等项目进行重新鉴定。本院于2015年6月5日委托广东南粤法医临床司法鉴定所对原告于玉华的伤残程度、误工损失日、护理期、营养期进行重新鉴定。2015年7月6日，广东南粤法医临床司法鉴定所作出南粤法医鉴定所（2015）临鉴字第（924）号司法鉴定意见：被鉴定人于玉华因外伤至右侧股骨远段及股骨颈粉碎性骨折并行内固定手术治疗，后遗髋关节部分屈伸活动障碍，评定为九级伤残；致右跟骨粉碎性骨折并内固定手术治疗，评定为十级伤残；致右桡骨、尺骨远端骨折并外固定治疗，评定为十级伤残。其误工期限为240日；营养期限为90日；护理期限为90日。被告覃梅斌垫付了鉴定费3960元和原告于玉华到佛山重新鉴定的交通（差旅）费1000元。
2015年6月30日至7月17日，原告于玉华到佛山市高明区人民医院住院治疗，在腰硬下行右粗隆间骨折、右跟骨内固定拆除、人工骨粒植入术，花去医疗费17803.5元。
又明查，原告家庭属非农城镇户口性质，事发前一直从事道路运输业。
经调解，双方未能达成一致意见。
以上事实有开庭笔录、协议书、诊断证明、广东明镜司法鉴定所（2014）临鉴字第578号司法鉴定意见书、（2014）肇怀法民一初字第167号民事判决书、南粤法医鉴定所（2015）临鉴字第（924）号司法鉴定意见书、出院小结记录、出院诊断证明书、病历、费用明细汇总清单、医疗费发票、交通费发票、住宿费发票、鉴定费发票、原、被告身份证复印件等证据材料在案佐证，予以证实。
本院认为，双方争议的焦点是原告要求赔偿的项目和数额是否合理以及责任的承担问题。
对赔偿的项目和数额问题。由于原告在从事雇佣活动过程中受伤，不适用工伤保险范围调整，其委托不具有劳动能力鉴定质证的鉴定机构，并适用工伤鉴定标准对其伤残等级进行鉴定，因此，该次鉴定的费用（包括鉴定费、交通费、食宿费等）由其原告自行负担。被告在诉讼中申请对原告的伤残等级进行重新鉴定，根据《诉讼费交纳办法》第第十二条“诉讼过程中因鉴定、公告、勘验、翻译、评估、拍卖、变卖、仓储、保管、运输、船舶监管等发生的依法应当由当事人负担的费用，人民法院根据谁主张、谁负担的原则，决定由当事人直接支付给有关机构或者单位，人民法院不得代收代付”的规定，重新鉴定的费用（包括鉴定费、交通费、食宿费等）应由被告负担。原告因到佛山重新鉴定花去了交通费362元、伙食费100元（酌定），合共462元。由于被告已预付1000元给原告，余下538元应在被告应承担赔偿款项中抵扣。根据原告的诉讼请求，结合本案的相关证据，本院认定原告在本起事故中造成的损失项目和数额为：1、医疗费：原告提供了门诊发票、住院发票、用药清单、相关病历和诊断证明等相关证据，经核算，医疗费用为18114.10元，但原告只请求医疗费18113元，这是原告在法律规定的范围内对自己民事权利的处分，本院予以认可。2、××赔偿金。××赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。经重新鉴定，原告的伤情构成一个九级伤残、二个十级伤残，上一年度城镇居民人均可支配收入为32598.7元／年，因此，伤残赔偿金为143434.28元（32598.7元／年×20×0.22（0.2＋0.01×2）。3、住院伙食补助费。根据医院诊断证明书及出院记录，原告从2015年6月30日至2015年7月17日共住院治疗17天，原告主张以每天100元计付符合法律规定，故对住院伙食补助费1700元（100元／天×17天）本院予以确认。4、误工费。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。经鉴定，原告的误工期限为240天，扣减第一次起诉已计算的20天，本次应计算误工天数为220天，原告从事道路运输业，因此，误工费为31688.44元（52574元／年÷365天×220天）。5、护理费。经鉴定，原告的护理期限为90天，扣减第一次起诉已计算的20天，本次应计算护理天数为70天。由于原告没有提供证据证明其出院后仍需2人护理，因此，护理人员应按1人计算，参照当地护工的通常劳务报酬标准60元／天计算。护理费为4200元（60元／天×70天×1人）。6、营养费。原告按医嘱需要适当加强营养，但原告请求营养费数额过高，本院酌定为2000元。7、交通费。原告到佛山高明区人民医院行固定拆除术确实需要花费交通费，经核算，原告的交通费损失为396元。8、住宿费。原告到外地就医，因客观原因不能住院，而且提供了住宿发票，因此，原告主张住宿费100元本院予以支持。9、精神损害抚慰金。由于事故造成原告多处伤残，确实对原告的精神造成了较大的损害，因此，原告要求被告支付精神损害抚慰金的请求本院予以支持，但原告请求的赔偿数额过高，根据原告的伤残程度，本院酌定精神损害抚慰金为20000元。综上，原告的各项损失合共221631.72元。
关于责任承担问题。被告雇佣原告运货，无论是运输中还是到达交货地点卸载货物，仍然属于原告需要完成的工作，即在雇佣期间原告为完成工作受到伤害，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”的规定，对原告因事故造成的经济损失，被告应承担全部的赔偿责任。而且发生法律效力的（2014）肇怀法民一初字第167号民事判决书也是认定被告承担全部的赔偿责任。因此，对于被告提出其只对原告的受伤承担30%的责任，原告自行承担70%的责任的抗辩理由，本院不予采纳。被告应支付原告的各项损失为221631.72元-538元（垫付重新鉴定交通费等剩余部分）=221093.72元。
综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十一条，第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：
一、被告覃梅斌应在本判决书生效之日起十日内支付人身损失赔偿款221093.72元给原告于玉华；
二、驳回原告于玉华的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费5927元，由原告于玉华负担2062元，被告覃梅斌负担3865元。由于案件受理费已由原告预交，被告应在履行上述给付义务时一并支付给原告，本院不作另行收退。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。
审 判 长 黄活强
审 判 员 邱玉芳
人民陪审员 禤蕙珍
二０一五年九月十七日
书 记 员 钟焕英