贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）黔23刑终176号
原公诉机关贵州省普安县人民检察院。
上诉人（原审被告人）肖某，男，1981年1月10日生于贵州省普安县，汉族，初中文化，农民，住普安县。因本案于2015年2月12日被取保候审，同年5月19日被刑事拘留，同年6月24日被逮捕。现押于普安县看守所。
上诉人（原审被告人）贺某，男，1990年4月26日生于贵州省普安县，汉族，初中文化，农民，住普安县。因本案于2015年5月29日被取保候审，同年6月26日被逮捕，同年8月25日被取保候审，2016年6月1日被逮捕。现押于普安县看守所。
上诉人（原审被告人）李某，男，1984年3月4日生于贵州省普安县，汉族，初中文化，农民，住普安县。因犯盗窃罪于2007年1月29日被判处有期徒刑二年，并处罚金一千元。因本案于2015年6月25日被刑事拘留，同年7月24日被逮捕，同年8月25日被取保候审，2016年6月1日被逮捕。现押于普安县看守所。
辩护人王再友，贵州诚服律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）郑某某，男，1970年12月24日生于贵州省普安县，布依族，小学文化，农民，住普安县。因本案于2015年10月12日被逮捕。现押于普安县看守所。
上诉人（原审被告人）罗某某，男，1944年12月21日生于贵州省普安县，汉族，小学文化，农民，住普安县。因本案于2015年6月5日被取保候审，同年6月26日被逮捕，同年6月26日被取保候审，2016年6月1日被逮捕，同年6月1日被监视居住。
原审被告人朱某，男，1989年3月5日生于贵州省普安县，彝族，初中文化，农民，住普安县。因本案于2015年5月23日被取保候审，同年6月26日被逮捕，同年8月24日被取保候审，2016年6月1日被逮捕。现押于普安县看守所。
原审被告人李某1，男，1986年7月7日生于贵州省普安县，汉族，初中文化，农民，住普安县。因本案于2015年6月10日被取保候审，同年6月26日被逮捕，同年8月24日被取保候审，2016年6月1日被逮捕。现押于普安县看守所。
原审被告人李某2，男，1970年12月12日生于贵州省普安县，汉族，初中文化，农民，住普安县。因本案于2015年7月8日被抓获，同年7月9日被逮捕，2016年7月8日被取保候审。
原审被告人刘某某，女，1969年6月8日生于贵州省普安县，汉族，文盲，农民，住普安县。因本案于2015年7月1日被抓获，同年7月2日被逮捕，2016年4月30日被取保候审。
贵州省普安县人民法院审理贵州省普安县人民检察院指控原审被告人肖某、贺某、李某、郑某某、罗某某、朱某、李某1、李某2、刘某某犯开设赌场罪一案，于2016年6月16日作出（2016）黔2323刑初9号刑事判决。原审被告人肖某、贺某、李某、郑某某、罗某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：一、2015年1月，被告人肖某、朱某、李某1、李某2、郑某某等人在普安县新店乡波汆村白坟（小地名，又名夜猫洞）的荒山、新店乡联合村大冬瓜林组任登学家、新店乡三角树村覃家洞组向某家开设赌场，采用骰子打点，扑克“挖豹子”的方式聚众赌博。该赌场每天参赌人员达数十人，有专人负责放哨、抽头渔利、驾车接送参赌人员，并有人在赌场以每天5%的利率发放高利贷。
二、2015年3月，被告人贺某、肖某、罗某某、刘某某、郑某某伙同他人在普安县地瓜镇岗坡村鸡场箐组古地丫口（小地名）一树林里、地瓜镇岗坡村横山原“宏远煤矿”东侧300米大烂滩树林里、地瓜镇岗坡村坪子田组一山坡荒地里、地瓜镇坪地村磨田组郑某某家附近一树林里开设赌场，采用骰子打点，扑克“挖豹子”的方式聚众赌博。该赌场每天参赌人员达数十人，有专人负责放哨、抽头渔利、驾车接送参赌人员，并有人在赌场以每天5%的利率发放高利贷。
三、2015年4月，被告人贺某伙同他人在罗汉乡旧屋基村一组一树林里、罗汉乡戈汆村河沟组一树林里、罗汉乡金竹林村金竹林组一树林里开设赌场，采用骰子打点，扑克“挖豹子”的方式聚众赌博。该赌场每天参赌人员达数十人，有专人负责放哨、抽头渔利、驾车接送参赌人员。
四、2015年4月，被告人李某伙同他人在新店乡羊场坡一树林里、新店乡雨核村对门寨（窑上）门口公路处、罗汉乡竹汆村一组一树林里、罗汉乡旧屋基村一组集群烤烟房内开设赌场，采用骰子打点，扑克“挖豹子”的方式聚众赌博。该赌场每天参赌人员达数十人，有专人负责放哨、抽头渔利、驾车接送参赌人员。
同时认定，被告人肖某、贺某、李某分别于2015年5月19日、5月29日、6月25日主动到公安机关投案。被告人朱某、罗某某、刘某某、李某2、郑某某分别于2015年5月23日、6月4日、7月1日、7月8日、10月12日被公安机关抓获。李某因犯盗窃罪于2007年1月29日被贵州省普安县人民法院判处有期徒刑二年。
原审法院根据上述事实及相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十二条、第六十七条第一款、第三款，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，作出如下判决：
一、被告人肖某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币四万元；
二、被告人贺某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币四万元；
三、被告人李某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币二万元；
四、被告人郑某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元；
五、被告人朱某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元；
六、被告人李某1犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元；
七、被告人李某2犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元；
八、被告人罗某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元；
九、被告人刘某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元。
宣判后，原审被告人肖某、贺某、李某、郑某某、罗某某不服，肖某以“不是主犯，量刑过重”为由，贺某以“量刑过重”为由，李某以其“开设的赌场与肖某、贺某等人开设的赌场无关，原审合并审理，系认定事实不清，程序错误；量刑过重”为由，郑某某以“没与肖某等人在新店合伙开设赌场”为由罗某2友以“没与肖某、贺某等合伙开设赌场，应宣告无罪”为由，分别向本院提出上诉。
上诉人李某的辩护人提出“李某的犯罪对社会的危害较小，有自首情节，认罪态度好，其妻女需要照顾，应对李某从轻处罚”的辩护意见。
经审理查明，原判认定2015年1月，上诉人肖某、郑某某与原审被告人朱某、李某1、李某2等人在普安县新店乡波汆村等地开设赌场；2015年3月，上诉人贺某、肖某、罗某某、郑某某与原审被告人刘某某伙同他人在普安县地瓜镇岗坡村等地开设赌场；2015年4月，贺某伙同他人在罗汉乡的旧屋基村等地开设赌场；2015年4月，上诉人李某伙同他人在新店乡雨核村等地开设赌场；以上开设的赌场采用骰子打点，扑克“挖豹子”的方式聚众赌博，每天参赌人员达数十人，有专人负责放哨、抽头渔利、驾车接送参赌人员；案发后，肖某、贺某、李某主动到公安机关投案，朱某、罗某某、刘某某、李某2、郑某某被公安机关抓获的事实清楚。据以认定事实的证据，已经一审庭审举证、质证，查证属实。
另查明，原审被告人李某1于2015年6月10日主动到公安机关投案。该事实有公安机关出具的抓获经过在卷证实。
在本院二审中，五名上诉人及四名原审被告人及辩护人均未提出新的证据。本院上述事实及证据予以确认。
本院认为，上诉人肖某、贺某、李某、郑某某、罗某某与原审被告人朱某、李某1、李某2、刘某某以营利为目的，为他人赌博提供场所、赌具，设定赌博方式，组织、招引多人进行赌博，其行为均已构成开设赌场罪，应依法惩处。肖某、郑某某、朱某、李某1、李某2合伙开设赌场，系共同犯罪，在共同犯罪中，肖某负责抽头渔利、安排专人接送参赌人员、放哨等，起主要作用，系主犯；郑某某、朱某、李某1、李某2起次要作用，系从犯。贺某、肖某、罗某某、刘某某、郑某某合伙开设赌场，系共同犯罪，在该共同犯罪中，贺某负责抽头渔利、安排专人接送参赌人员、放哨等，肖某负责联系参赌人员，参与抽头渔利，二人均系主犯，但肖某的作用小于贺某；郑某某、罗某某、刘某某起次要作用，系从犯。案发后肖某、贺某、李某1、李某主动到公安机关投案，并如实供述主要犯罪事实，系自首。朱某、李某2、刘某某到案后如实供述主要犯罪事实，系坦白。综合如上情节，对五名上诉人和三名原审被告人均应从轻处罚。对肖某所提“不是主犯”的上诉理由，经查，肖某在与郑某某、朱某、李某1、李某2合伙开设的赌场中，其负责抽头渔利、安排专人接送参赌人员、放哨等，在与贺某、罗某某、刘某某、郑某某合伙开设的赌场中，其负责联系参赌人员，并参与抽头渔利，两桩共同犯罪，肖某均起主要作用，均系主犯，该上诉理由不能成立，不予采纳。对李某所提其“开设的赌场与肖某、贺某等人开设的赌场无关，原审合并审理，系认定事实不清，程序错误”的上诉理由，经查，一审将李某涉嫌开设赌场与肖某、贺某等人涉嫌开设赌场合并审理，在查明李某伙同他人开设赌场后，未认定李某与肖某、贺某等上诉人及原审被告人构成共同犯罪，故一审审判程序合法，该上诉理由不能成立，不予采纳。郑某某所提“没与肖某等人在新店合伙开设赌场”的上诉理由，经查，郑某某与肖某等人在新店开设赌场的事实，有朱某、肖某、郑某某的供述相互印证，足以认定，该上诉理由不能成立，不予采纳。罗某某所提“没与肖某、贺某等合伙开设赌场，应宣告无罪”的上诉理由，经查，罗某某与肖某、贺某、刘某某、郑某某等合伙开设赌场的事实，有肖某、贺某、郑某某的供述以及罗某某在公安机关的供述相互印证，足以认定，罗某某与肖某、贺某等人开设赌场的行为，符合开设赌场罪的特征，对其应以开设赌场罪定罪处罚，故其上诉理由不能成立，不予采纳。对肖某、贺某、李某所提“量刑过重”的上诉理由，经查，原判根据肖某、贺某、李某的犯罪事实、社会危害程度、有自首情节及较好的认罪态度，在法定刑幅度内已对该三人从轻处罚，量刑适当，该上诉理由不能成立，不予采纳。李某的辩护人所提“李某犯罪对社会的危害较小，其妻女需要照顾，应对李某从轻处罚”的辩护意见，经查，李某伙同他人在新店乡羊场坡村、雨核村，罗汉乡竹汆村、旧屋基村开设赌场，每天参赌人员达数十人，社会危害性较大，其妻女需要照顾不是法定或酌定从轻处罚情节，该辩护意见不能成立，不予采纳。李某辩护人所提“李某有自首情节，认罪态度好，应从轻处罚”的辩护意见，经查，一审量刑时充分考虑了李某具有自首及有较好的认罪态度等情节，已对其从轻处罚，故二审不再重复考虑。原判认定事实清楚，定罪准确，审判程序合法，对五名上诉人及朱某、李某2、刘某某的量刑适当，但未认定李某1具有自首情节，本院予以纠正并对其量刑予以改判。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十一条、第六十二条、第六十七条第一款和第三款的规定，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项的规定，判决如下：
一、维持贵州省普安县人民法院（2016）黔2323刑初9号刑事判决主文第一、二、三、四、五、七、八、九项，即：一、被告人肖某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币四万元；二、被告人贺某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币四万元；三、被告人李某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币二万元；四、被告人郑某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元；五、被告人朱某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元；七、被告人李某2犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元；八、被告人罗某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元；九、被告人刘某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元；
二、撤销贵州省普安县人民法院（2016）黔2323刑初9号刑事判决主文第六项，即：被告人李某1犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元；
三、原审被告人李某1犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币九千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月1日起至2017年3月1日止，2015年6月26日至2015年8月24日羁押期已扣减。罚金限判决生效后三十日内缴纳）。
本判决为终审判决。
审判长 陈昌泽
审判员 赵 舒
审判员 杨 林
二〇一六年八月三十一日
书记员 黄凌燕
二〇一六年九月一日
书记员 黄凌燕