宁夏回族自治区同心县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）同刑初字第170号
公诉机关宁夏回族自治区同心县人民检察院。
被告人赵金磊，男，生于1986年10月21日，辽宁省本溪市人，汉族，大专文化。2014年5月9日因涉嫌贪污罪由宁夏回族自治区吴忠市人民检察院决定拘留，宁夏回族自治区吴忠市公安局于2014年5月30日执行拘留。2014年6月13日依法逮捕。现羁押于宁夏回族自治区吴忠市看守所。
辩护人王磊，宁夏银杜律师事务所律师。
被告人侯晓莉，女，生于1973年12月7日，宁夏吴忠市人，汉族，初中文化。2014年5月30日因涉嫌贪污罪由宁夏回族自治区吴忠市人民检察院决定取保候审，2014年10月20日由本院决定逮捕，10月23日由宁夏回族自治区同心县公安局执行逮捕。现羁押于宁夏回族自治区吴忠市看守所。
辩护人黄继辉，宁夏天纪律师事务所律师。
被告人马艳萍，女，生于1982年4月20日，宁夏吴忠市人，汉族，高中文化。2014年5月30日因涉嫌贪污罪由宁夏回族自治区吴忠市人民检察院决定取保候审，2014年10月20由本院决定逮捕，10月23日由宁夏回族自治区同心县公安局执行逮捕。现羁押于宁夏回族自治区吴忠市看守所。
辩护人田超，宁夏世仑律师事务所律师。
被告人张增，男，生于1987年5月28日，宁夏青铜峡市人，汉族，大学文化。2014年5月29日因涉嫌贪污罪由宁夏回族自治区吴忠市人民检察院决定拘留，吴忠市公安局于2014年5月30日执行拘留。2014年6月13日依法逮捕。现羁押于宁夏回族自治区吴忠市看守所。
辩护人苏学锋，宁夏古峡律师事务所律师。
宁夏回族自治区同心县人民检察院以同检刑诉（2014）118号起诉书指控被告人赵金磊、侯晓莉、马艳萍、张增犯贪污罪，于2014年10月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2014年11月7日公开开庭进行了审理。宁夏回族自治区同心县人民检察院指派检察员马芬、代理检察院杨琼出庭支持公诉，上列被告人及其辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。
宁夏回族自治区同心县人民检察院指控，2012年11月至2013年12月，被告人赵金磊担任中国石油天然气股份有限公司宁夏销售公司吴忠分公司财务科核算员，在负责公司销售环节加油管理系统向财务系统传输销售数据的过程中，利用ERP系统出现故障后，需要手工向财务系统导入销售数据之机，采取将油品销售收入少入账的方法，将吴忠西苑、银兴、塔寺陈俊等加油站的销售收入1640835.53元未入账，作为收货款挂在财务账的销售往来账上。期间，被告人赵金磊伙同宁夏销售公司吴忠分公司利通区西苑加油站任综合员的被告人侯晓莉，加油班长的被告人马艳萍和青铜峡小坝陈俊加油站加油班长、兼综合员的被告人张增骗取油款。被告人赵金磊骗取油款1646733.72元，实际骗得739286.19元，其中与被告人侯晓莉、马艳萍实际骗得399286.19元，与被告人张增实际骗得340000元。
2014年5月1日至5月20日，被告人赵金磊退还中石油宁夏吴忠销售分公司680888元，被告人张增退还160000元，被告人侯晓莉退还133300元，被告人马艳萍退还133300元。
指控认为，被告人赵金磊、侯晓莉、马艳萍、张增在监督管理国有资产过程中，利用职务上的便利骗取油款，数额特别巨大，其行为构成贪污罪。
公诉机关当庭宣读、出示了被告人供述与辩解、证人证言、记账凭证、情况说明、调配单等相关证据材料支持指控。
被告人赵金磊对起诉书指控的事实无异议。其辩护人辩称，一是被告人赵金磊的行为构成职务侵占罪。二是起诉书所列的907447.53元是被告人赵金磊在工作中疏忽大意造成的，不应认定是职务侵占行为。如认定为犯罪，应属于犯罪预备，而非犯罪未遂。三是被告人赵金磊在侦查机关介入之前主动退赔了非法所得，具有自首情节。同时向法庭提供了中国石油天然气股份有限公司宁夏销售公司吴忠分公司出具的自首证明一份。
被告人侯晓莉对起诉书指控的事实无异议。其辩护人辩称，一是被告人侯晓莉的行为构成职务侵占罪。二是被告人侯晓莉系从犯。三是被告人侯晓莉在侦查机关介入之前主动退赔了非法所得，具有自首情节。同时向法庭提供了中国石油天然气股份有限公司宁夏销售公司吴忠分公司出具的自首证明一份，纪检监察部门谈话记录一份。
被告人马艳萍对起诉书指控的事实无异议。其辩护人辩称，一是被告人马艳萍的行为构成职务侵占罪。二是被告人马艳萍系从犯。三是被告人马艳萍在侦查机关介入之前主动退赔了非法所得，具有自首情节。同时向法庭提供了中国石油天然气股份有限公司宁夏销售公司吴忠分公司出具的自首证明一份。
被告人张增对起诉书指控的事实无异议。其辩护人辩称，一是被告人张增的行为构成职务侵占罪。二是被告人张增系从犯。三是被告人张增在侦查机关介入之前主动退赔了非法所得，具有自首情节。同时向法庭提供了中国石油天然气股份有限公司宁夏销售公司吴忠分公司出具的自首证明一份。
经审理查明，2012年11月至2013年12月，被告人赵金磊担任中国石油天然气股份有限公司宁夏销售公司吴忠分公司财务科核算员，在负责公司销售环节加油管理系统向财务系统传输销售数据的过程中，利用ERP系统出现故障后，需要手工向财务系统导入销售数据之机，采取将油品销售收入少入账的方法，将吴忠西苑、银兴、塔寺陈俊等加油站的销售收入1640835.53元未入账，作为收货款挂在财务账的销售往来账上。
期间，被告人赵金磊经本公司职工王某介绍认识了在宁夏销售公司吴忠分公司利通区西苑加油站任综合员的被告人侯晓莉。赵金磊向侯晓丽莉提出虚增政府采购套取加油站营业款，由赵金磊负责做账，侯晓莉联系了在宁夏销售公司吴忠分公司利通区西苑加油站任加油班长的马艳萍。三人商量后由马艳萍在前台P**机录入时，截留销售现金，将截留的现金虚做为政府采购，由侯晓莉审核报表，上报吴忠市分公司财务科赵金磊处审核，截留现金收入共计399286.20元。该款被套取后私分，赵金磊分得131000元，侯晓莉分得130393.10元，马艳萍分得130393.10元，王某分得7500元。后该款由赵金磊在财务上用挂财务销售往来账上的1640835.53元中的部分下账393958.35元，将财务账中的393958.35元的虚假政府采购款做平。
2013年8月，被告人赵金磊通过本公司职工张某某认识了在青铜峡小坝陈俊加油站加油班长、兼综合员的张增，赵金磊向张增提出虚增政府采购套取加油站营业款，由赵金磊负责做账。二人商量由张增在陈俊加油站截留销售现金，截留部分录入为政府采购，上报财务科审核。截留现金收入共计60000元，该款由赵金磊在财务账上用挂账务销售往来账上的1640835.53元中的部分进行下账59429.65元，将财务账中59429.65元的虚假政府采购款做平，该款被套取后私分，其中赵金磊分得20000元，张增分得20000元，张某某分得20000元。
2013年9月至10月期间，被告人赵金磊和被告人张增共同商定，由张增在青铜峡小坝陈俊加油站办理虚假充值IC加油卡，赵金磊负责在公司财务上平账。之后张增利用陈俊加油站班长工作便利，虚充IC加油卡12张，金额280000元。赵金磊将以上虚假充值卡在公司财务账上用挂财务销售往来账上的16405835.53元部分下账，对280000元的虚假充值加油卡账务进行平账，280000元的加油卡被二人均分，二人均分得140000元。后赵金磊通过在盐池大水坑、畅通等加油站工作人员张某、苗某、李某刷卡套取现金100000元，将油卡卖给一个不认识的司机得款40000元。张增在陈俊加油站刷卡套取现金140000元，得款被用于证券交易、个人消费、占有。
2014年被告人赵金磊被本公司调岗后，调离了财务科会计核算员岗位，其先前手工操作财务系统少入账的销售收入，作为预收货款挂在财务账销售往来账上仍有余额907447.53元挂账，未被套取。
2014年5月1日至5月20日，被告人赵金磊退还中石油宁夏吴忠销售分公司680888元，被告人张增退还160000元，被告人侯晓莉退还133300元，被告人马艳萍退还133300元。
上述事实，有下列证据证实：
1.案件移送审理审批表、立案备案登记表、立案决定书、指定管辖决定书，证明案件来源及吴忠市人民检察院于2014年5月29日立案侦查；
2.中国石油天然气股份有限公司基本信息，证明中国石油天然气集团公司系国有资本控股公司；
3.分公司设立登记申请书、分公司设立登记审核表、《关于股份公司所属专业公司、地区公司名称变更通知、中国石油天然气股份有限公司机构设置方案、企业法人营业执照、章程、中国石油天然气股份有限公司宁夏销售分公司企业信息、中国石油天然气股份有限公司宁夏销售公司吴忠分公司营业执照》，证明中国石油天然气股份有限公司宁夏销售分公司的设立情况及法定代表人情况；中国石油天然气股份有限公司可设置省级、市级、县级石油分公司；
4.户籍证明，证实被告人赵金磊、侯晓莉、马艳萍、张增已达刑事责任年龄，具有刑事责任能力；
5.关于中国石油宁夏销售公司吴忠分公司组织机关设置情况说明，证实吴忠分公司隶属于中国石油宁夏销售公司；
6.中共宁夏销售分公司委员会文件，证明公司主要负责人员的任职情况，文件中无四被告人的任命决定；
7.申请书、调配单，证实被告人赵金磊经周某某、赵某某、王某某同意后调入财务科，系科员；
8.赵金磊个人基本情况表、中石油宁夏销售公司市场化用工大学生用工介绍信、招收转入员工备案等记表，劳动合同书、申请书、中石油宁夏吴忠销售员工调配单、赵金磊工作调动情况说明、证人王某某的证言，证实被告人赵金磊系中石油宁夏销售公司通过劳动合同雇佣的员工，侯晓莉、马艳萍、张增系宁夏吴忠销售公司雇佣的合同制员工；
9.会计岗位职责、核算员岗位职责，证实中石油吴忠销售公司会计职责主要负责本站固定资产、应收应付账款、税金等管理；
10.加油员岗位职责、加油班长岗位职责、综合员岗位职责，证实被告人侯晓莉、马艳萍、张增的工作职责；
11.关于吴忠分公司2012年至2013年度零管与财务收入差异情况说明、吴忠销售公司2012年至2013年少导销售收入明细表、吴忠销售公司辖区各加油站销售油品日报表、油品销售财务记账凭证、情况说明、记账凭证，证实中石油宁夏吴忠销售公司于2012年至2013年少导入168.58万元，经过下账后相关的往来挂账款项为907447.53元；
12.情况说明，证实赵金磊虚导销售收入通过陈俊交由站政府采购账务下账共计59429.65元，通过陈俊加油站充值卡账务下账共计28万元，通过西苑加油站政府采购账务下账共计393958.35元，往来账挂账907447.53元。
13.西苑加油站政府采购核对表，证实西苑加油站于2013年1月30日至2月26日虚报政府采购399286.2元；
14.陈俊加油站年政府采购核对表，证实陈俊加油站于2013年虚报政府采购80721.22元；
15.正常交易明细列表，证实陈俊加油站于2013年9月30日至10月4受理匿名办理的加油卡共计12张，共计28万元；
16.证人秦某的证言，证实被告人赵金磊在案发期间系财务人员，负责加油站销售业务的会计核算工作；
17.证人樊某某的证言，证实2012年11月至2013年12月期间，被告人赵金磊做销售收入1640835.53元，西苑加油站虚报政府采购数额为399286.19元，赵金磊用预收账款下账393958.35元。陈俊加油站增虚作政府采购6万元，被告人赵金磊用预收账款下账59429.65元；陈俊加油站虚充IC加油卡28万元，被告人赵金磊用预收账款下账28万元。2014年5月18日预收货款往来账上还有907447.53元余额挂账；
18.证人王某某的证言，证实被告人赵金磊经片区同意，周某某和王某某同意调到财务科；
19.证人王某的证言，证实被告人赵金磊经其介绍认识了侯晓莉，后侯晓丽莉给其7500元的事实；
20.证人李某、苗某、苗某某的证言，证实被告人赵金磊找到苗某让其帮忙刷3张加油卡套取卡内现金，后苗某找其朋友李某帮忙，李某帮苗某代刷了3张IC加油卡套取现金7万元后交给苗某的事实；
21.证人张某的证言，证实其帮被告人赵金磊代刷IC加油卡3万元，后将部分现金打入旦某银行卡的事实；
22.证人旦某的证言，证实其与被告人赵金磊系夫妻关系，赵金磊使用其银行卡的事实；
23.证人赵某的证言，证实账户名为赵某的银行卡是由赵金磊使用的事实；
24.证人张某某的证言，证实其向被告人赵金磊借过2万元人民币的事实；
25.被告人赵金磊、马艳萍、张增的银行交易明细单，证明被告人赵金磊、马艳萍、张增在银行的交易情况；
26.银行凭证，证明侯晓莉向赵金磊提供的旦某工商银行账户上转款共计12.1万元的事实；
27.被告人赵金磊的供述与辩解，证实其利用ERP系统出现故障，需要手工向财务系统导入销售数据，采取将油品销售收入少入账的方法，将1640835.53元未入账，作为预收货款挂在财务账的销售往来账上，伙同被告人侯晓莉、马艳萍、张增侵占公司油款以及将赃款全部退赔的整个过程；
28.被告人侯晓莉的供述与辩解，证实被告人赵金磊伙同其与被告人马艳萍侵占公司油款以及将赃款全部退赔的整个过程；
29.被告人马艳萍的供述与辩解，证实被告人赵金磊伙同其与被告人侯晓莉侵占公司油款以及将赃款全部退赔的整个过程；
30.被告人张增的供述与辩解，证实被告人赵金磊伙同其侵占公司油款以及将赃款全部退赔的整个过程；
31.情况说明、还款记录、工商银行现金存款凭证，证明被告人赵金磊退还680888元，侯晓莉退还133300元，马艳萍退还133300元，张增退还160000元的事实；
32.中共中国石油宁夏销售公司纪委出具的情况说明，证实被告人赵金磊、侯晓莉、马艳萍、张增在公司纪委了解调查期间积极配合调查组了解情况，说明问题并主动上缴赃款的事实；
33.中国石油宁夏销售公司审计监察处出具的纪检监察部门谈话记录，证明被告人侯晓莉于2014年5月9日中国石油宁夏销售分公司纪委如实供述了其伙同被告人赵金磊、马艳萍侵占公司油款的事实；
34.中国石油天然气股份有限公司宁夏吴忠销售分公司出具的自首证明，证实被告人赵金磊、侯晓莉、马艳萍、张增在公司发现账务异常的情况下，找其核实确认后，主动到分公司配合调查，并积极主动的将非法所得上缴给公司的事实。
上述证据，经当庭质证，来源合法，内容客观、真实，相互关联印证，属有效证据，予以确认。
本院认为，被告人赵金磊、侯晓莉、马艳萍、张增系中国石油天然气股份有限公司宁夏吴忠销售分公司的职员，利用职务便利非法侵占公司财物，其中被告人赵金磊伙同侯晓莉、马艳萍侵占399286.2元，数额巨大，伙同被告人张增侵占340000元，数额巨大，核其行为均构成职务侵占罪。另被告人赵金磊为了达到侵占公司财物的目的，采取将油品销售收入少入账的方法，将相关加油站的销售收入未入账而作为预收货款挂在财务销售往来账上，截止案发尚有907447.53元未套取，此行为应属被告人张金磊已着手实施犯罪，但由于条件不成熟而未能得逞，属于犯罪未遂。公诉机关指控四被告人的犯罪事实成立，但因四被告人既不是受委托经营管理国有财产的人员，也不是国有公司中从事公务的人员，其身份不符合贪污罪的主体要件，故起诉书指控四被告人的行为构成贪污罪属罪名不当，应予纠正。本案系共同犯罪，在共同犯罪中，被告人赵金磊提议并策划实施犯罪，作用相对较大，其他被告人各自利用其职务便利，截留销售现金，并虚做政府采购报被告人赵金磊进行平账，其作用相对较轻，但不宜划分主从犯。对被告人侯晓莉、马艳萍、张增辩护人关于被告人侯晓莉、马艳萍、张增系从犯的辩护意见，不予采纳。被告人赵金磊、侯晓莉、马艳萍、张增在公司发现账务异常的情况下，找其核实确认后，主动到分公司配合调查，如实供述自己的罪行，并积极主动将非法所得上缴给公司，具有自首情节，本院决定对四被告人减轻处罚。各辩护人关于四被告人具有自首情节的辩护意见成立，予以采纳。被告人赵金磊的辩护人提出，起诉书所列的907447.53元是被告人赵金磊在工作失误造成的，不应认定是职务侵占行为，如认定为犯罪，应属犯罪预备的辩护意见，与查明的事实不符，不予采纳。四被告人退还全部赃款，可酌情从轻处罚。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十三条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人赵金磊犯职务侵占罪，判处有期徒刑四年；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年5月9日起至2018年5月8日止。）
二、被告人侯晓莉犯职务侵权罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
三、被告人马艳萍犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
四、被告人张增犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。
审判长 杨 春
审判员 买风林
审判员 顾小丽
二〇一四年十一月十三日
书记员 马小娟
本案适用的法律条文
附：《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。