安徽省宿州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖13民终2451号
上诉人（原审被告）：孙国良
被上诉人（原审原告）：陈德明
委托诉讼代理人：雷涛（系被上诉人陈德明女婿）
被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司宿州市分公司
主要负责人：尹瑞雪，该公司经理。
委托诉讼代理人：吴葆宏，该公司职工。
上诉人孙国良因与被上诉人陈德明、中国人民财产保险股份有限公司宿州市分公司（以下简称人保财险宿州分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省宿州市埇桥区人民法院（2016）皖1302民初2325号民事判决，向本院提出上诉。本院于2016年11月22日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人孙国良、被上诉人陈德明的委托诉讼代理人雷涛、被上诉人人保财险宿州分公司的委托诉讼代理人吴葆宏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
孙国良上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判人保财险宿州分公司在商业三者险范围内承担陈德明超出交强险医疗费80%的赔偿责任。事实和理由：孙国良与人保财险宿州分公司签订保险合同时，人保财险宿州分公司未对在被保险人负事故的主要责任时保险公司承担赔偿比例为70%向孙国良尽到说明义务，该约定对孙国良不产生约束力。一审法院判决孙国良承担陈德明超出交强险范围的医疗费10%的赔偿责任不当，孙国良认为只要涉案应赔偿的数额不超过保险合同的保额就应当判决保险公司承担全部赔偿责任。
陈德明辩称，孙国良的上诉与陈德明无关，10%的赔偿比例应由谁承担系孙国良与人保财险宿州分公司之间的事情，陈德明不承担超出交强险外10%医疗费的赔偿责任。
人保财险宿州分公司辩称，机动车与非机动车发生交通事故，机动车一方负事故主要责任的，由机动车方承担80%的赔偿责任是安徽省高级人民法院相关文件的规定，80%赔偿责任是指机动车方即侵权人方承担的赔偿比例，并非保险公司在商业三者险范围内承担80%的赔偿责任，本案对于超出交强险部分的损失应按照保险合同约定的70%赔偿比例进行赔偿。
陈德明向一审法院起诉请求：1、判令孙国良、人保财险宿州分公司赔偿其医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、被扶养人生活费、病案资料费等合计281861.25元，由人保财险宿州分公司在交强险范围内赔付其110000元，超出交强险的部分按责任承担80%，扣除孙国良已垫付的7300元，由孙国良、人保财险宿州分公司赔偿损失122189元。2、本案诉讼费由孙国良、人保财险宿州分公司负担。
一审法院认定事实：2015年11月23日17时30分许，孙国良驾驶皖Ｌ×××××号小轿车，在宋桥路段撞到行人陈德明，造成陈德明受伤的道路交通事故。该事故经宿州市公安交警部门认定，孙国良负事故的主要责任，陈德明负事故的次要责任。事故发生后，陈德明在中煤矿建总医院住院治疗70天，共支出医疗费83845.55元（其中孙国良垫付7300元，人保财险宿州分公司垫付10000元）。2016年2月1日出院医嘱：继续康复治疗、定期复查右下肢X片、休息2月后根据X片结果逐步加强活动等。2016年2月26日，经安徽皖北医院司法鉴定所鉴定，陈德明头部损伤遗留大小便失禁属于五级伤残；护理期300日、营养期150日。人保财险宿州分公司对此持有异议，申请对陈德明的伤残等级及其医疗费中的非医保用药进行鉴定。一审法院依法委托安徽永泰司法鉴定所进行了鉴定，鉴定意见为：1、陈德明颅脑损伤经治疗遗留小便严重失禁的伤残等级为五级；2、非医保用药为三九感冒灵颗粒。从陈德明的用药清单显示，其在治疗期间所用三九感冒灵颗粒费用为51.50元。另，皖Ｌ×××××号小轿车系孙国良所有，在人保财险宿州分公司投保了交强险和商业三者险（保险金额30万元，不计免赔。同时约定，被保险机动车驾驶员在事故中负主要责任的，按70%的事故责任比例承担赔偿责任）。另查明，陈德明系农村居民。一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护。该事故经宿州市公安交警部门认定，孙国良负事故的主要责任，陈德明负事故的次要责任，证明孙国良在本次事故中存在过错，因陈德明在事故中系行人，且也存在一定过错，故孙国良依法应承担80%的侵权赔偿责任。对于陈德明的伤残等级，虽经重新鉴定，但重新鉴定鉴定意见并未推翻原鉴定意见，故对陈德明的伤残等级予以确认。原鉴定意见护理期300天，缺乏相关依据，不予确认。陈德明住院天数70天，结合出院医嘱，考虑陈德明自身年龄等因素，护理期酌定130天（即住院天数70天＋医嘱休息2月）。依据上述认定的事实，结合陈德明的诉讼请求，参照《2015年度安徽省国民经济和社会发展统计公报》的相关数据，对陈德明因本次交通事故所造成的相关损失确认如下：1.医疗费83845.55元；2.护理费13208元（101.6元／天×130天）；3.住院伙食补助费2100元（30元／天×70天）4.交通费酌定700元（10元／天×70天）；5.残疾赔偿金45448.2元（10821元／年×7年×60%）6.陈德明主张的精神损害抚慰金，考虑其在本次事故中遭受的痛苦程度、伤残等级及过错责任，酌定24000元；7.鉴定费1600元。扣除人保财险宿州分公司在交强险限额内已垫付的10000元，上述各项损失合计160901.75元。陈德明主张病历复印费20元，缺乏法律依据，不予支持。陈德明主张营养费4500元，缺乏医疗机构意见，不予支持。陈德明为主张误工费、被扶养人生活费向本院提交的相关证明，缺乏其他证据佐证，不予支持。综上所述，因皖Ｌ×××××号小轿车在人保财险宿州分公司投保了交强险和商业三者险，故人保财险宿州分公司应在交强险范围内赔偿陈德明护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金合计83356.20元。超出交强险的部分77545.55元，按事故责任和保险合同，由人保财险宿州分公司在商业三者险限额内扣除非医保用药51.5元和鉴定费1600元后，以赔偿陈德明70%为宜，即53125.84元［（77545.55元-51.5元-1600元）×70%］。不足部分8910.61元［（77545.55元-51.5元-1600元）×10%＋（51.5＋1600）元×80%］，扣除孙国良已垫付的7300元，即1610.60元，应由孙国良承担赔偿责任。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、人保财险宿州市分公司在交强险限额内赔偿陈德明各项损失合计83356.20元；在商业三者险限额内赔偿陈德明53125.84元；二、孙国良赔偿陈德明不足部分的损失1610.60元；三、驳回陈德明的其他诉讼请求。上述一、二项，限于判决生效后十日内履行完毕。一审案件受理费4780元，减半收取2435元，由人保财险宿州分公司负担942元，孙国良负担584元，陈德明负担909元。上述诉讼费用已由陈德明垫付，待执行时由孙国良、人保财险宿州分公司一并支付给陈德明。
本案二审期间，人保财险宿州公司围绕孙国良的上诉请求依法提交投保单及保险条款各一份，证明依据保险条款的约定人保财险宿州分公司应承担的赔偿比例为70%，且就该条款已对投保人孙国良尽到了告知义务，本案应就孙国良与保险公司约定的条款负担赔偿比例。本院组织当事人进行了证据交换和质证。孙国良发表质证意见为：事故发生之前孙国良不知道保险条款的内容，且投保单亦未明确说明保险公司承担的责任比例，达不到保险公司的证明目的。陈德明质证意见为：对该份证据无异议。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：对投保单及保险条款的真实性、合法性予以认可，但达不到人保财险宿州分公司的证明目的。一审查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为，归纳当事人的举证、质证及诉辩意见，本案二审的争议焦点是：一审判决人保财险宿州公司在商业三者险范围内承担赔偿责任比例是否适当的问题。
第三者责任险保险条款关于被保险机动车负主要事故责任的保险公司承担事故责任70%的赔偿比例的规定系在被保险人或被保险机动车驾驶人根据有关法律规定选择自行协商或由公安机关交通管理部门处理事故未确定事故责任比例的情况下适用。而本案的交通事故已经交警部门予以认定，孙国良负事故的主要责任，陈德明负事故的次要责任，陈德明系行人，依据《安徽省实施﹤中华人民共和国道路交通安全法﹥办法》第五十四条的规定，孙国良应承担本案80%的赔偿责任。涉案车辆在人保财险宿州公司投保了交强险及商业额三者险，对于陈德明超出交强险范围的损失，应由人保财险宿州公司在商业三者险范围内承担80%的赔偿责任，一审判决人保财险宿州公司承担70%的责任不当，本院予以纠正。
本案中，陈德明的损失为：医疗费83845.55元、护理费13208元、住院伙食补助费2100元、交通费酌定700元、残疾赔偿金45448.20元、精神损害抚慰金24000元、鉴定费1600元，扣除人保财险宿州分公司在交强险限额内已垫付的10000元，上述各项损失合计160901.75元。人保财险宿州分公司应在交强险范围内赔偿陈德明护理费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金合计83356.20元。超出交强险的部分77545.55元，由人保财险宿州分公司在商业三者险限额内扣除非医保用药51.50元和鉴定费1600元后，以赔偿陈德明80%为宜，即60715.24元［（77545.55元-51.50元-1600元）×80%］。余下的1321.20元［（51.50元＋1600元）×80%］，由孙国良予以赔偿。因孙国良已垫付7300元，扣除孙国良应承担的1321.20元，人保财险宿州公司在商业三者险范围内还应向陈德明赔偿52094.04元（60715.24元-7300元-1321.20元），孙国良在本案中不再承担赔偿责任。
综上所述，孙国良的上诉请求成立。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销安徽省宿州市埇桥区人民法院（2016）皖1302民初2325号民事判决；
二、被上诉人中国人民财产保险股份有限公司宿州市分公司于本判决生效后十日内在交强险限额内赔偿被上诉人陈德明各项损失83356.20元，在商业三者险限额内赔偿被上诉人陈德明各项损失52094.04元；
三、驳回被上诉人陈德明对上诉人孙国良的诉讼请求；
四、驳回被上诉人陈德明的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费4780元，减半收取2435元，由上诉人孙国良负担584元，被上诉人中国人民财产保险股份有限公司宿州市分公司负担942元，被上诉人陈德明负担909元；二审案件受理费50元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司宿州市分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 磊
审 判 员 张虹良
代理审判员 朱珊珊
二〇一六年十二月二十二日
书 记 员 王思嫚
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。