湖北省大冶市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂0281民初3188号
原告大冶市祥文搬运服务有限公司。
法定代表人万安全，该公司经理。
委托代理人吕细送，大冶市汪仁法律服务所法律工作者。代理权限：特别授权。
被告陈国平。
委托代理人杨裕进，大冶市义诚法律服务所法律工作者。代理权限：特别授权。
原告大冶市祥文搬运服务有限公司与被告陈国平劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法由审判员黄开文独任审判，公开开庭进行了审理，原告的法定代表人万安全及其委托代理人吕细送、被告陈国平及其委托代理人杨裕进到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告大冶市祥文搬运服务有限公司诉称：2015年8月7日上午8点多钟，被告在原告承包搬运业务的雪花啤酒厂搬运啤酒时，因违规操作，导致啤酒倒下发生爆炸，致被告受伤。被告受伤后，原告出于人道主义将被告送至医院治疗，并垫付了医疗费用。被告痊愈后，盗盖原告印章出具证明，但证明的落款时间是2015年8月7日，是被告受伤前20天。由于原、被告之间不存在行政隶属关系，仅为雇佣关系，被告是为原告提供劳务，按计量获取劳动报酬，即时清结，不须接受原告管理、服从原告安排、遵守原告规章制度，原、被告之间不具备劳动关系构成要件，故诉诸人民法院，请求判令原告不支付被告一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金、停工留薪期工资，未签订劳动合同双倍工资，护理费等各项费用88508.32元。
原告大冶市祥文搬运服务有限公司为支持其诉讼请求，向本院提供了下列证据：
证据1、营业执照和企业信息，拟证明原告原名为大冶市祥文贸易有限公司，后变更为大冶市祥文搬运服务有限公司；
证据2、被告身份证，拟证明被告身份；
证据3、劳动仲裁申请书，拟证明被告自认双方没有签订劳动合同，属于劳务关系；
证据4、工伤（职业病）职工劳动能力鉴定结论通知书，拟证明大冶市劳动能力鉴定委员会违反法定程序，鉴定被告伤残等级为10级；
证据5、事故证明，拟证明被告盗盖印章，出具虚假的事故证明，骗取工伤认定和伤残鉴定；
证据6、住院病历、档案资料，拟证明被告的伤情；
证据7、冶劳人仲裁字〔2016〕50号仲裁裁决书，拟证明大冶市劳动人事争议仲裁委员会裁决原告赔偿被告损失88508.82元；
证据8、送达回证，拟证明原告提起民事诉讼在法定期限内；
证据9、华润雪花啤酒（黄石）有限公司与原告签订的《业务承包合同》，拟证明双方的承包关系，用工主体应为华润雪花啤酒（黄石）有限公司；
证据10、证明，拟证明被告和原告之间是劳务关系；
证据11、证人向某的证人证言，拟证明被告是临时劳务工，在从事搬运工作期间不参加考勤，计件付工资，双方未签订劳务合同，工作时劳务报酬即时清结。
被告陈国平辩称：事故发生后，被告依法向有关部门申请工伤认定，大冶市人力资源和社会保障局于2015年10月30日作出了（2015）449号工伤决定书，认定被告属工伤。原告向黄石市人民政府申请行政复议，黄石市人民政府行政复议委员会于2016年5月5日作出了（2016）009号行政复议决定书，维持了（2015）449号工伤决定书。2015年12月7日，黄石市劳动能力鉴定委员会作出（2015）270号伤残鉴定书，被告构成10级伤残。2015年12月28日，被告向大冶市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2016年7月25日，大冶市劳动人事争议仲裁委员会作出了（2016）50号仲裁裁决书，裁决原告支付被告各项损失88508.32元。根据以上事实，该案事实清楚，证据确凿，请求法院判令原告支付被告各项损失88508.32元。
被告陈国平为支持其辩解意见，向本院提供了下列证据：
证据1、企业基本信息、营业执照，拟证明原告的诉讼主体资格；
证据2、被告身份证，拟证明被告的诉讼主体资格；
证据3、认定工伤决定书、黄石市人民政府行政复议决定书、工伤职工劳动能力鉴定结论通知书、大冶市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书、2015年8月28日事故证明、劳动仲裁申请书，拟证明被告在原告工作期间发生事故，遭受工伤，经黄石市劳动能力鉴定委员会鉴定，属10级伤残；原告收到大冶市人力资源和社会保障局作出的工伤决定书之后，依法向黄石市人民政府申请了行政复议，黄石市人民政府维持了认定工伤决定书；仲裁部门裁决的赔偿金额为88508.82元；
证据4、门诊病历和住院病历，拟证明被告受伤后住院治疗的事实。
经审理查明：2015年1月1日，华润雪花啤酒（黄石）有限公司（甲方）与大冶市祥文贸易有限公司（乙方）签订业务承包合同和补充协议、业务承包安全生产协议书各一份，业务承包合同和补充协议约定：1、甲方将其生产、经营活动中产生的搬运、装卸、选瓶、上料、码垛、运输、生产辅助等业务承包给乙方完成；2、乙方需按甲方要求和标准，按时按质按量完成承包业务；3、乙方应按国家相关法规政策规范用工管理，负责解决派往甲方的劳务人员劳动合同和社会保险、工资发放等；4、乙方在承包作业过程中，发生的一切伤亡事故由乙方自已承担；5、承包费由基本劳务费、业务承包补贴、业务承包管理费组成（业务承包管理费按基本劳务费总额的17%计算），按月支付。业务承包安全生产协议书约定乙方有义务对进入作业前的劳务人员进行安全教育和培训，并建立安全教育培训档案，未经安全教育培训或安全考核不合格的人员不得安排上岗。2015年7月份，被告陈国平入职大冶市祥文贸易有限公司从事搬运工工作，双方未签订劳动合同。2015年8月7日，被告在大冶市祥文贸易有限公司承包搬运等业务的华润雪花啤酒（黄石）有限公司从事搬运啤酒工作期间，因啤酒瓶倾倒爆炸，致被告前左小腿受伤。被告受伤后，被送至大冶市人民医院住院治疗9天（医疗费原告已垫付），诊断为左小腿胫前皮肤挫裂伤并异物存留、胫前肌腱完全断裂。2015年11月4日，被告在大冶慈安康复医院用去检查费用175元。2015年10月30日，大冶市人力资源和社会保障局作出冶工认字[2015]449号认定工伤决定书，认定被告属工伤。因大冶市祥文贸易有限公司申请复议，2016年5月5日，黄石市人民政府作出黄政复决字[2016]009号行政复议决定书，维持了冶工认字（2015）449号认定工伤决定书。2015年12月7日，黄石市劳动能力鉴定委员会作出黄冶劳鉴字[2015]270号工伤（职业病）职工劳动能力鉴定结论通知书，认定被告的工伤致残程度为10级。2016年1月8日，被告向大冶市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求原告支付一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金、医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、停工留薪期工资、欠发工资、未签劳动合同双倍工资等共计95358.79元。2016年7月25日，大冶市劳动人事争议仲裁委员会作出冶劳人仲裁字[2016]50号仲裁裁决书，裁决：1、双方解除劳动关系；2、大冶市祥文搬运服务有限公司在30日内支付陈国平一次性伤残补助金22218元、一次性医疗补助金19044元、一次性就业补助金25392元、医疗费175元、护理费1313.38元、伙食费135元、交通费20元、停工留薪期工资15870元、工资3757.72元、未签劳动合同双倍工资583.72元。原告不服该仲裁裁决，诉至本院，提出上述诉讼请求。
同时查明：大冶市祥文贸易有限公司的类型是一人有限责任公司，其经营范围包括搬运服务等。2015年12月14日，大冶市祥文贸易有限公司变更为大冶市祥文搬运服务有限公司，并在工商行政管理部门办理了变更登记手续。
本院认为：一、根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》规定，劳动关系成立应具备下列情形：1、用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；2、用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；3、劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案中，1、原、被告均符合法律、法规规定的主体资格；2、华润雪花啤酒（黄石）有限公司的搬运啤酒业务承包给了原告，原告根据劳动者的工作量向劳动者支付计件工资；3、根据原告与华润雪花啤酒（黄石）有限公司签订的业务承包合同和补充协议、业务承包安全生产协议书，原告应按国家相关法规政策规范用工管理，负责解决派往华润雪花啤酒（黄石）有限公司的劳务人员的劳动合同和社会保险、工资发放等，对进入作业前的劳务人员进行安全教育和培训，并建立安全教育培训档案，未经安全教育培训或安全考核不合格的人员不得安排上岗，且按基本劳务费总额的17%收取了业务承包管理费。故原、被告之间的劳动关系成立。由于被告在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害，大冶市人力资源和社会保障局认定为工伤，黄石市劳动能力鉴定委员会鉴定为10级伤残，并无不妥，被告应享受相应的工伤待遇。由于原告未为被告办理工伤保险，原告应按《工伤保险条例》和《湖北省工伤保险实施办法》的规定，支付被告工伤保险待遇；
二、本案原告认为被告入职时间是2015年7月20日左右，被告认为是2015年7月3日。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》，在劳动争议纠纷案件中，因计算劳动者工作年限等发生劳动争议，由用人单位负举证责任，由于原告未向本院举证，应承担不利后果，故被告的入职时间认定为2015年7月3日；
三、根据法律规定，己建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应从用工之日起满一个月的次日，向劳动者支付两倍工资，故原告应从2015年8月4日起，向被告支付两倍工资；
四、由于原告不能提供已向被告发放工资的证据，原告应向被告支付工作期间的工资。但因双方未签订劳动合同，劳动报酬的约定不明确，且原告未提供集体合同规定的标准或同工同酬的证据，应按社会平均工资支付；
五、由于被告被诊断为左小腿胫前皮肤挫裂伤并异物存留、胫前肌腱完全断裂，其停工留薪期确定为5个月并无不妥，原告应据此支付被告停工留薪期工资。
综上，经核算，被告应享受工伤待遇和损失：一次性伤残补助金22218元（3174元／月×7个月）、一次性医疗补助金19044元（3174元／月×6个月）、一次性就业补助金25392元（3174元／月×8个月）、住院伙食补助费135元（15元／天×9天）、护理费1313.38元（3174元／月÷21.75天×9天）、停工留薪期工资15870元（3174元／月×5个月）、医疗费175元、工资3757.72元（3174元／月×1个月＋3174元／月÷21.75天／月×4天）、未签劳动合同两倍工资583.72元（3174元／月÷21.75天／月×4天），合计人民币88488.82元。据此，依据《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第八十二条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条的规定，判决如下：
一、原告大冶市祥文搬运服务有限公司与被告陈国平解除劳动关系，并终止各项社会保险关系；
二、原告大冶市祥文搬运服务有限公司在本判决生效之日起十五日内支付被告陈国平一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金、住院伙食补助费、护理费、停工留薪期工资、医疗费、工资、未签劳动合同两倍工资等合计人民币88488.82元；
三、驳回原告大冶市祥文搬运服务有限公司与被告陈国平的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条所规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费减半收取5元，由原告大冶市祥文搬运服务有限公司负担2.5元，被告陈国平负担2.5元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省黄石市中级人民法院。上诉人在递交上诉状时，应预交上诉案件受理费10元，款汇湖北省黄石市中级人民法院。单位全称：湖北省黄石市中级人民法院。开户银行：中国农业银行股份有限公司黄石分行团城山支行。账号：17-154101040005118。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。
审判员 黄开文
二〇一七年二月二十一日
书记员 余丽丽