云南省宣威市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）宣刑初字第380号
公诉机关云南省宣威市人民检察院。
被告人范光学，男，1951年4月1日，汉族，文盲，原系宣威市来宾镇长征煤矿矿长，云南省宣威市人。因涉嫌犯职务侵占罪，于2015年1月30日被宣威市公安局刑事拘留，同年3月5日执行逮捕。羁押于宣威市看守所。
辩护人叶超，云南乐超律师事务所律师。
被告人晏某某，男，1973年3月25日生，汉族，初中文化，原系宣威市来宾镇长征煤矿会计，云南省宣威市人。因涉嫌犯职务侵占罪，于2015年4月24日被宣威市公安局取保候审。
辩护人杨灿，云南韬为律师事务所律师。
被告人杨某甲，男，1956年12月10日生，汉族，高中文化，原系宣威市来宾镇长征煤矿出纳，云南省宣威市人。因涉嫌犯职务侵占罪，于2015年4月24日被宣威市公安局取保候审。
辩护人赵庆尧，云南浩义律师事务所律师。
被告人杨某乙，男，1953年11月28日生，汉族，初中文化，原系宣威市来宾镇长征煤矿副矿长，云南省宣威市人。因涉嫌犯职务侵占罪，于2015年4月24日被宣威市公安局取保候审。
被告人崔某某，男，1960年10月12日生，汉族，初中文化，原系宣威市来宾镇长征煤矿副矿长，云南省宣威市人。因涉嫌犯职务侵占罪，于2015年4月24日被宣威市公安局取保候审。
被告人郑某，男，1969年12月30日生，汉族，初中文化，原系宣威市来宾镇长征煤矿副矿长，云南省宣威市人。因涉嫌犯职务侵占罪，于2015年4月28日被宣威市公安局取保候审。
被告人邱某某，男，1949年7月20日生，汉族，小学文化，原系宣威市来宾镇长征煤矿矿长助理，云南省宣威市人。因涉嫌犯职务侵占罪，于2015年4月24日被宣威市公安局取保候审。
被告人余某某，男，1966年8月22日生，汉族，小学文化，原系宣威市来宾镇长征煤矿井�，云南省宣威市人。因涉嫌犯职务侵占罪，于2015年4月24日被宣威市公安局取保候审。
辩护人蔡福旺，云南浩义律师事务所律师。
云南省宣威市人民检察院以宣检公诉刑诉（2015）331号起诉书指控被告人范光学、晏某某、杨某甲、杨某乙、崔某某、郑某、邱某某、余某某犯职务侵占罪，于2015年10月30日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宣威市人民检察院指派检察员孔德昆出庭支持公诉，被告人范光学、晏某某、杨某甲、余某某及其辩护人叶超、杨灿、赵庆尧、蔡福旺，被告人杨某乙、崔某某、郑某、邱某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
云南省宣威市人民检察院指控，2007年至2010年间，宣威市来宾镇长征煤矿（属乡镇集体企业）的矿委班子成员及管理人员被告人范光学、晏某某、杨某甲、杨某乙、崔某某、�某、邱某某、余某某在该矿工作期间，利用其职务上的便利将煤矿正常的收入煤款以“扒斗”的形式私自截留于“小金库”内，后多次以过节费等名义将集体资金占为已有，其中范光学共侵占资金人民币642670元；晏某某共侵占资金人民币572500元；杨某甲共侵占资金人民币525000元；杨某乙共侵占资金人民币142500元；崔某某共侵占资金人民币122500元；郑某共侵占资金人民币122500元；邱某某共侵占资金72500元；余某某共侵占资金人民币328695元。公诉机关列举了相应的证据证实指控的事实，认为被告人范光学、晏某某、杨某甲、郑某、杨某乙、崔某某、余某某、邱某某以非法占为目的，利用职务上的便利侵占集体资金，其中范光学、晏某某、杨某甲、郑某、杨某乙、崔某某、余某某数额巨大；邱某某数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之�定，应以职务侵占罪追究其刑事责任。被告人范光学、晏某某、杨某甲等八人自动归案并如实供述犯罪事实，具有自首情节，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，可以从轻或减轻处罚。
被告人范光学、晏某某、杨某甲、杨某乙、余某某、郑某对公诉机关的指控无异议。被告人崔某某对公诉机关指控的事实有意见，辩解不清楚“扒斗”的具体数额，其分得的122500元是经矿委会班子讨论决定并从出纳处领的，不知道出自小金库，其也是受害者，后因煤矿不景气，又被矿长逼着借钱给矿上，对罪名没有意见。被告人邱某某对公诉机关的指控有意见，辩解其分得的钱是矿委会讨论决定的，不知道小金库的事，其行为不构成职务侵占罪，应当宣告无罪。后被告人崔某某、邱某某又书面表示认罪。
被告人范光学的辩护人对范光学分得60�万元不持异议，但是否构成犯罪持异议。长征煤矿属集体企业，分发的钱是经矿委会集体讨论决定的，会议记录中有发中秋节过节费、奖金等资金发放的记录，为煤矿工作人员发点过节费是合理的，通过集体讨论发奖金也是正当的，并不是某一个人利用职务上的便利侵占集体资金；私设小金库只是违纪违规，但不构成犯罪；集体讨论分发的资金，即私分集体财产不构成犯罪，只有私分国有资产才构成犯罪，请法庭依法宣告范光学无罪，被告人认罪并不等于应对他定罪量刑。
被告人晏某某的辩护人对公诉机关的指控无异议，但认为本案应区分主从，五被告人供述及证人证言证实“扒斗”得来的钱由矿长分配，用来支出无单据等开销，八被告人工作期间就存在“小金库”，因领导的安排形成了该情况，被告人晏某某在共同犯罪中起次要作用，系从犯；本案因�理制度的缺失而造成，八被告人中大部分是长征煤矿的债权人；被告人有自首情节，全额退赃，系从犯，所起作用较小，请法庭对被告人晏某某从轻处罚并判处缓刑。
被告人杨某甲的辩护人认为被告人有自首情节，积极退赃，请求法庭减轻处罚宣告缓刑。
被告人余某某的辩护人对公诉机关指控的罪名无异议，对事实有意见，认为公诉机关指控的数额中有20万是范光学向余某某借走的，不能作为余某某的侵占数额；被告人余某某有自首情节，积极退赃，无前科，主观恶性较小，请法庭对被告人减轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，2012年10月以前，宣威市来宾镇长征煤矿属乡镇集体企业，被告人范光学任矿长，被告人晏某某、杨某甲分别为会计、出纳，被告人崔某某、杨某乙、郑某任副矿长，被告人邱某某任矿长助理，被告人余某某任井长。2007年至2011年期间，八被告人利用职务上的便利安排煤矿各井口将实际产出的块煤数量减去一部分，相应煤款以不入公帐的形式私自截留于“小金库”内，俗称“扒斗”，八被告人多次以发奖金、过节费等名义将“扒斗”资金占为已有，被告人范光学、晏某某、杨某甲、余某某还另外私分过部分“扒斗”资金，其中范光学共侵占资金人民币642670元；晏某某共侵占资金人民币572500元；杨某甲共侵占资金人民币525000元；杨某乙共侵占资金人民币142500元；崔某某共侵占资金人民币122500元；郑某共侵占资金人民币122500元；邱某某共侵占资金72500元；余某某共侵占资金人民币328695元。八被告人在未被司法机关采取强制措施之前，主动、如实地交代了职务侵占的犯罪事实。除被告人范光学外，其他七被告人已退出全部侵占款项。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭�证的宣威市监察局案件移送函，证人余某甲、晏某甲、夏某某、邱某甲、陈某、范某甲、范某乙、范某丙、范某丁、樊某某、邓某某的证言记录，企业法人营业执照，任职文件，会议记录，工资花名册，扒斗数统计，问题块煤产量汇总，退缴违规资金票据，移送线索材料清单，说明材料，管理人员发放资金情况，双龙街道办事处关于对长征煤矿违法违规收缴资金兑付方案、兑付情况报告，短期借款兑付表，债权债务签字确认表，借款专用凭证，关于对双龙街道长征煤矿集体企业期间债权债务进行清理的请示，视听资料，户口证明，前科证明，到案经过等证据与被告人范光学、晏某某、杨某甲、郑某、杨某乙、崔某某、余某某、邱某某的供述记录相互印证，证实起诉书指控的犯罪事实，经审查，上述证据来源合法、客观，本院予以确认作为认定案件事实的依据。
本院认为，被告人范光学、晏某某、杨某甲、杨某乙、崔某某、郑某、余某某、邱某某以非法占为目的，利用职务上的便利侵占集体资金，侵犯了集体财产的所有权，其中范光学、晏某某、杨某甲、杨某乙、崔某某、郑某、余某某侵占资金属数额巨大；邱某某侵占资金属数额较大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关的指控成立。八被告人利用职务便利侵占集体资金，主观上具有非法占有的故意，其行为符合职务侵占罪的犯罪构成要件，辩护人认为被告人范光学无罪的相关辩护意见不符合法律规定，本院不予采纳。八被告人均属煤矿管理人员，均参与私分“扒斗”资金，并非一人安排，本案不宜区分主从，辩护人认为被告人晏某某系从犯的辩护意见，本院不予采纳，其他辩护意见，本院予以采纳。被告人杨某甲辩护人的辩护意见，本院予以采纳。被告人余某�的辩护人认为公诉机关指控的数额中有20万是范光学向余某某借走的，不能作为余某某的侵占数额的辩护意见属另一法律关系，本院不予采纳，其他辩护意见，本院予以采纳。八被告人在未被司法机关采取强制措施之前，主动交代犯罪事实，应当认定为自首，对被告人范光学依法可从轻处罚，其他被告人已退出全部侵占款项，对被告人晏某某、杨某甲、杨某乙、崔某某、郑某、余某某依法可减轻处罚并适用缓刑，对被告人邱某某依法可从轻处罚并适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，第六十七条第一款，第七十二条第一款，第七十三条第二、三款之规定，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人范光学犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押�日折抵刑期一日，即自2015年1月30日起至2020年7月29日止。）
二、被告人晏某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年。
三、被告人杨某甲犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年。
四、被告人余某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。
五、被告人杨某乙犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年七个月，缓刑三年。
六、被告人崔某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年。
七、被告人郑某犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年。
八、被告人邱某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年。
（上列七被告人的缓刑考验期，从判决确定之日起计算。）
九、继续追缴被告人范光学侵占款人民币642670元。
如不服本判决，可在�到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省曲靖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李波
审 判 员 王飞
人民陪审员 凡艳
二〇一六年一月十一日
书 记 员 柴榕