云南省福贡县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）云3323刑初40号
公诉机关云南省福贡县人民检察院。
被告单位云南某某某太阳能有限公司，法定代表人胡某某。
诉讼代表人胡某某，男，浙江省永康市人，汉族，初中文化，系被告单位执行董事。
被告人杨某1，男，浙江省乐清市人，汉族，初中文化，系被告单位总经理。2016年4月25日因涉嫌犯单位行贿罪被福贡县人民检察院取保候审，同年9月22日被本院取保候审。
辩护人朱树华，云南石月亮律师事务所律师。
福贡县人民检察院以福检公刑诉（2016）39号起诉书指控被告单位云南某某某太阳能有限公司、被告人杨某1犯单位行贿罪，于2016年9月22日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年11月23日在本院审判法庭（1）公开开庭审理了本案。福贡县人民检察院指派检察员阿利华、双四海出庭支持公诉，被告单位云南某某某太阳能有限公司的诉讼代表人胡某某、被告人杨某1及其辩护人朱树华到庭参加诉讼。现已审理终结。
福贡县人民检察院指控，2013年至2015年间，被告单位云南某某某太阳能有限公司在福贡县人民政府扶贫开发办公室（以下简称“福贡县扶贫办”）向其拨付2012年度太阳能热水器采购项目款约30%至40%后，为谋取时任福贡县扶贫办主任杨某2（另案处理）的帮助和照顾，进而能够继续实施福贡县扶贫办后续太阳能热水器采购项目，按照杨某2的要求，在昆明市杨某2入住的酒店内，由公司总经理杨某1先后两次给予杨某2现金共计125万元。
针对指控公诉机关向法庭提交了书证、证人证言、被告人的供述与辩解等证据。公诉机关认为被告单位云南某某某太阳能有限公司为谋取不正当利益，允许其总经理杨某1给予福贡县扶贫办主任杨某2现金125万元人民币，被告单位及被告人杨某1的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百九十三条之规定，构成单位行贿罪，应当依法追究单位及其直接负责的主管人员杨某1的刑事责任。
公诉机关认为，被告人杨某1在福贡县人民检察院反贪污贿赂局办理杨某2受贿案件过程中，主动向办案机关投案，并如实供述自己的全部犯罪事实，是自首，依法可以从轻或减轻处罚；被告人杨某1因杨某2索要而给予现金125万元，可酌情从轻处罚。综上，建议判处被告单位云南某某某太阳能有限公司罚金；判处被告人杨某1有期徒刑二至三年，并处罚金。
被告单位对公诉机关指控的犯罪事实及适用法律无异议，请求法庭考虑到被告单位认真实施项目，提供的产品质量较好，并得到用户的好评，予以被告单位从轻处罚，使得被告单位今后能继续提供高质量产品惠及更多用户。
被告人杨某1对公诉机关指控的犯罪事实及适用法律无异议，自愿认罪，请求法庭考虑其代表的公司在时任福贡县扶贫办主任杨某2的索要下不得不给予财物，行贿后公司在做该项目中亏损，未赚取利润等情况，给予从轻处罚。
辩护人提出的辩护意见是：1、辩护人对公诉机关指控的罪名无异议；2、被告人杨某1行贿是因为杨某2索要引起的，不是杨某1主动行贿。根据《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第三款之规定，行贿人受到勒索而给予国家工作人员财物的，应酌情予以从轻处罚。理由是：（1）被告人杨某1两次行贿前都是在项目款拨付了30%至40%后，杨某2打电话索要，并且提出具体数额；（2）公司行贿后无利润空间，一般情况下，公司作为营利性市场主体，不可能做倒贴钱的交易，因此，公司显然在杨某2强势索要不得已的情况下给予125万元；（3）公诉机关的起诉书中也提到被告人杨某1因受到杨某2索要而给予杨某2财物。3、被告人杨某1在福贡县人民检察院反贪污贿赂局办理杨某2受贿案件过程中，主动向办案机关投案，并如实供述自己的全部犯罪事实，是自首，依法可以从轻处罚。综上，建议判处被告人杨某1有期徒刑一年，并宣告缓刑。
经审理查明：2013年初经林某某介绍，被告人杨某1与时任福贡县扶贫办主任杨某2相识。2013年9月份杨某2打电话告知被告人杨某1，福贡县扶贫办有2012年1000套太阳能热水器的采购项目，若想做该项目可来投标。最后因该项目投标公司不足三家，福贡县公共资源交易中心将该项目根据政府“福政复（2013）157号”文件，直接发包给报价（2300元/套）最低的云南某某某太阳能有限公司。2014年11月份，福贡县扶贫办将2013年、2014年的1004套太阳能热水器采购项目拆分为四份订购合同，分别直接发包给云南某某某太阳能有限公司。
2300元/套太阳能热水器价款中政府专项补贴1000元，农户自筹1300元。福贡县扶贫办将农户自筹的款项收集后直接存入被告人杨某1个人的信用社账户内，政府补贴的项目款则拨付到公司账户内。
2014年3月份，在2012年1000套太阳能热水器采购项目款拨付30%至40%后，杨某1将事先从自己的信用社账户内农户自筹的项目款中取出65万元现金放在手提袋内，送到昆明市锦都酒店杨某2入住的房间内，当面送给了杨某2。
2015年3月份，在2013年、2014年1004套太阳能热水器采购项目款拨付了30%至40%后，杨某1将事先从自己的信用社账户内农户自筹的项目款中取出60万元现金放在手提袋内，送到杨某2在昆明市滇池路附近入住的酒店房间内，当面送给了杨某2。
云南好日子太阳能公司法定代表人胡某某，对被告人杨某1以公司名义用公司的项目款向时任福贡县扶贫办主任杨某2行贿一事事先知情，并同意由被告人杨某1具体负责。
上述事实有公诉机关向法庭出示的如下证据予以证明：
1、被告人杨某1、公司的诉讼代表人胡某某的户籍证明。证明被告人杨某1、诉讼代表人胡某某的基本身份情况。
2、云南某某某太阳能有限公司章程、营业执照、中华人民共和国组织机构代码证。证明云南某某某太阳能有限公司成立于2008年11月21日，法定代表人为胡某某，机构类型为企业法人，公司住所地为云南省昆明市盘龙区寺瓦路青龙村九连山。股东胡某某持股比例为60%、股东杨某1持股比例为40%。
3、太阳能热水器购销合同书5份。证明2013年9月至2014年11月，福贡县扶贫办与云南某某某太阳能有限公司签订了太阳能热水器购销合同，五份合同中双方约定每套太阳能热水器为2300元，总共采购2004套，总价460.92万元。其中每套太阳能热水器政府补贴1000元，农户自筹1300元。
4、太阳能热水器发放花名册、村委会出具的领条。证明云南某某某太阳能有限公司与福贡县扶贫办签订的5份合同均已履行完毕。
5、福贡县人民政府“福政复（2013）157号”文件、福贡县项目建设直接发包审查表、福贡县公共资源交易中心交易证明、证人李依依的证言。证明2013年9月，福贡县公共资源交易中心以直接发包的形式将福贡县扶贫办的1000套太阳能采购项目发包给云南某某某太阳能有限公司。
6、证人林某某的证言。证明2013年因时任福贡县扶贫办主任杨某2打电话询问林某某是否有朋友做太阳能生意的，福贡县扶贫办有2013年、2014年太阳能热水器采购项目，林某某便将被告人杨某1介绍给杨某2。
7、证人胡某某的证言。证明如下事实：（1）其因另注册有公司需要管理，遂将云南某某某太阳能有限公司的经营管理事宜全部委托给被告人杨某1；（2）其知道杨某1与福贡县扶贫办签订的太阳能购销合同，及为了得到时任福贡县扶贫办主任杨某2的照顾，经被告人杨某1与其商量后，其同意在公司不亏损的情况下由被告人杨某1以公司名义给杨某2125万元；（3）其同意被告人杨某1将农户自筹的太阳能项目款拨付到被告人杨某1的个人账户内，及从该账户中取钱送给杨某2。
8、福贡县福政发（2012）71号文件、证人杨某2的证言。证明如下事实：（1）证人杨某2于2012年4月24日被任命为福贡县扶贫办主任，案发期间其担任福贡县扶贫办主任职务；（2）2013年初杨某2通过林某某认识了云南某某某太阳能有限公司总经理杨某1后，将福贡县扶贫办2012年、2013年、2014年的太阳能热水器采购项目发包给云南某某某太阳能有限公司。项目款拨付一部分后杨某1为了以后能做更多福贡县扶贫办的项目，先后分别于2014年3月份在锦都酒店其入住的房间内将放在一个手提袋内的65万元现金送给了其；于2015年3月份在其入住的滇池路附近酒店房间内将放在一个手提袋内60万元现金送给了其。
9、被告人杨某1的供述与辩解。证明如下事实：（1）2013年杨某1通过其老乡林某某介绍认识了杨某2之后，其所在的公司先后两次做过福贡县扶贫办的太阳能热水器采购项目。第一次签订了2012年的1000套太阳能热水器采购项目合同，第二次签订了2013年、2014年的1004套太阳能热水器采购项目合同；（2）每套太阳能热水器价格为2300元，其中政府补贴1000元，农户自筹1300元，为了避税，扶贫办将农户自筹的项目款拨付到其个人的信用社卡账户内，政府补贴部分款项拨付到公司账户内；（3）在项目款拨付30%至40%后，杨某2就打电话给其，其便按照杨某2的要求，先后分别于2014年3月份在锦都酒店杨某2入住的房间内将放在手提袋内65万元现金送给了杨某2；于2015年3月份在滇池路附近杨某2入住的酒店房间内将放在手提袋内的60万元现金送给了杨某2。这125万元现金均来自公司存在其个人账户内的农户自筹项目款；（4）其是在接到办案机关工作人员的电话传唤后到案的，到案后将自己的所有犯罪事实都如实供述给侦查人员；（5）其送钱给杨某2前跟公司法定代表人胡某某商量过，并得到胡某某的同意。
10、储蓄取款凭证。证明2015年3月21日被告人杨某1在昆明市盘龙区农村信用社，从其个人账户中取款60万元现金的事实。
11、记账凭证、购销太阳能热水器决算单、被告人杨某1出具的领条、怒江州财政扶贫专户资金请拨单、银行拨款凭证、银行交易明细。证明2013年10月至2015年10月期间，被告人杨某1代表云南某某某太阳能有限公司，从福贡县扶贫办领取了2012年、2013年、2014年度太阳能热水器采购项目款共计460.92万元。其中政府补贴款共计200.4万元拨入云南某某某太阳能有限公司账户。
被告单位云南某某某太阳能有限公司未向法庭提交证据。
被告人杨某1及其辩护人未向法庭提交证据。
上述证据经庭审举证、质证，被告单位云南某某某太阳能有限公司与被告人杨某1均无异议。辩护人提出被告人杨某1在侦查阶段的三份供述与辩解笔录，因侦查人员未在笔录末页签字及打印件中掺杂有侦查人员手写部分未让被告人杨某1捺印确认，遂认为该三份笔录是非法证据，请求法庭予以排除。法庭经过听取控辩双方意见及当庭向被告人核实，查明被告人杨某1在侦查阶段未受到刑讯逼供，在三份笔录中的供述均是当时杨某1的真实意思表达。因此，该三份笔录虽形式上存有一定瑕疵，但并不是《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部关于办理刑事案件排除非法证据若干问题的规定》第一条中规定的“非法证据”，因此辩护人的质证意见本院不予采纳。
上述证据来源合法、内容客观、证据间相互印证，足以证明本案的犯罪事实，本院予以确认。
本院认为，被告单位云南某某某太阳能有限公司总经理代表公司，为得到时任福贡县扶贫办主任杨某2的照顾与帮助，先后两次给予杨某2共计125万元现金的行为符合《中华人民共和国刑法》第三百九十三条之规定，构成单位行贿罪，应当依法以单位行贿罪追究被告单位及其直接项目负责人杨某1的刑事责任。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。
被告人杨某1在调查谈话期间，接到办案机关工作人员电话后到案，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》中关于自首的规定，被告人杨某1不构成自首。辩护人提出的关于被告人杨某1构成自首的辩护意见本院不予采纳。被告人杨某1及其辩护人均认为被告人杨某1受到杨某2索要才给予杨某2财物，应当予以从轻处罚。本案在案证据无法证明存在被告人杨某1受到杨某2索贿情节，因此本院不予确认。被告人杨某1到案后能如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。
综合本案的犯罪事实、情节，被告人的认罪态度、悔罪表现，对被告人杨某1宣告缓刑不至再危害社会，可适用缓刑。依据《中华人民共和国刑法》第三百九十三条、第六十七条第三款、七十二条、七十三条之规定，判决如下：
一、被告单位云南某某某太阳能有限公司犯单位行贿罪，判处罚金四十万元。
（罚金限判决生效后三十日内一次性缴清。）
二、被告人杨某1犯单位行贿罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金二十万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金限判决生效后三十日内一次性缴清。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省怒江傈僳族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 王文荣
审判员 彭佩珍
审判员 木 艺
二〇一六年十一月二十九日
书记员 桑丽丽
附：
一、《中华人民共和国刑法》
第三百九十三条单位为谋取不正当利益而行贿，或者违反国家规定，给予国家工作人员以回扣、手续费，情节严重的，对单位判处罚金，并对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。因行贿取得的违法所得归个人所有的，依照本法第三百八十九条、第三百九十条的规定定罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。
对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。
-10-