广西壮族自治区玉林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）玉中民二终字第15号
上诉人（一审原告）傅XX，男，XXXX年XX月XX日出生，汉族，农民，住容县县底镇**号。
委托代理人潘XX，广西XX律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）广西XX建筑工程总公司，住所地容县容州镇XX号。
法定代表人李XX，经理。
委托代理人梁X，广西XXX律师事务所律师。
上诉人傅XX因工伤保险待遇纠纷一案，不服容县人民法院（2012）容民初字第1497号民事判决，向本院提出上诉。本院于2013年2月27日受理后，依法组成由审判员莫斌担任审判长，审判员张能旺、李斌参加的合议庭，于2013年3月22日公开开庭进行了审理。书记员陈丽担任法庭记录。上诉人傅XX及其委托代理人潘海玲，被上诉人广西XX建筑工程总公司（以下简称XX建司）的委托代理人梁X到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院审理查明，傅XX于2006年10月受XX建司雇请从事装修工作，每月工资为3000元，双方未签订有书面劳动合同，XX建司未为傅XX缴纳工伤保险。2010年4月6日下午15时左右，傅XX在容县小平原廉租房工地搬运玻璃安装过程中，因玻璃突然断裂，割伤了右手前臂。傅XX受伤到容县中西医结合骨科医院住院治疗12天，医院诊断为：右前臂软组织重度挫裂伤、右尺动脉断裂。2011年5月31日，玉林市人力资源和社会保障局作出工伤认定决定，认定傅XX属于工伤。2011年12月6日，玉林市劳动能力鉴定委员会对原告的劳动能力鉴定结论为：伤残等级鉴定为柒级。XX建司对玉林市劳动能力鉴定委员会的鉴定结论不服，向广西壮族自治区劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，2012年4月25日，广西壮族自治区劳动能力鉴定委员会作出桂劳鉴伤字（2012）31号劳动能力再次鉴定结论通知书，结论：傅XX未达到伤残等级。傅XX受伤住院治疗，共用去医疗费9540.01元，劳动能力鉴定费450元，傅XX通过新型农村合作医疗基金获补偿6369.90元。2012年2月22日，傅XX向容县劳动争议仲裁委员会提出申请，请求XX建司支付工伤待遇191285.83元，2012年6月28日容县劳动争议仲裁委员会作出容劳人仲裁字（2012）6号仲裁裁决书，裁决：一、XX建司支付医疗费不足部分3170.1元给傅XX；二、XX建司支付住院伙食补助费180元、住院护理费311.7元给傅XX；三、XX建司支付伤残等级鉴定费450元、再次劳动能力鉴定交通费158元给傅XX；四、XX建司支付停工留薪期工资1655.2元给傅XX；五、驳回傅XX其他仲裁请求事项。经容县劳动争议仲裁委员仲裁裁决后，傅XX到广西壮族自治区劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定。2012年7月25日，傅XX诉至法院，请求判决XX建司支付有关工伤保险待遇的费用：1、医疗费9795.51元；2、住院伙食补助费480元、住院护理费628.92元；3、劳动能力伤残等级鉴定费450元；4、交通费2726元、住宿费675元；5、停工留薪期工资72000元；6、一次性伤残补助金39000元；7、一次性工伤医疗补助金42000元；8、一次性伤残就业补助金36000元，共计人民币203753.43元。
一审法院认为，傅XX是XX建司雇请的装修工，傅XX在工作期间受伤，并经玉林市人力资源和社会保障局认定为工伤，XX建司未在法定期限内行使其权利，玉林市人力资源和社会保障局的工伤认定决定通知书已经发生法律效力，故对XX建司主张双方是雇工与雇主的关系，不存在劳动关系的请求，该院不予支持。傅XX依法享受工伤保险待遇，XX建司未为傅XX缴纳工伤保险费，违反了《工伤保险条例》第六十二条的规定，XX建司应按工伤保险待遇项目和标准支付费用给傅XX。傅XX的伤虽然经玉林市劳动能力鉴定委员会鉴定为柒级伤残，但XX建司对玉林市劳动能力鉴定委员会的鉴定结论不服，向广西壮族自治区劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，广西壮族自治区劳动能力鉴定委员会作出桂劳鉴伤字（2012）31号劳动能力再次鉴定结论通知书，鉴定傅XX未达到伤残等级，故该院对本案工伤保险待遇纠纷按傅XX未达到伤残等级进行处理，对傅XX主张停工留薪期工资72000元、一次性伤残补助金39000元、一次性工伤医疗补助金42000元、一次性伤残就业补助金36000元以及出院后的医疗费用的诉讼请求，该院不予支持。傅XX的医疗费为9540.01元，傅XX通过新型农村合作医疗基金获补偿6369.90元，依照人力资源和社会保障部《关于印发工伤保险经办规程的通知》人社部发（2012）11号，傅XX的工伤医疗待遇不能重复享受，傅XX不足部分的3170.1元医疗费，XX建司应补足给傅XX。依据傅XX提交的工资收条，因XX建司未能提供相反的证据进行反驳，该院确认傅XX的每月工资为3000元。傅XX在住院12天期间属于停工留薪期，XX建司应按照《工伤保险条例》第三十三条规定支付停工留薪期工资给傅XX，傅XX的停工留薪期工资为3000元×12天÷工作日21.75天=1655.2元。依照《广西壮族自治区人民政府关于贯彻实施<；工伤保险条例>；（修订）有关问题的通知》（桂政发（2012）73号）规定，傅XX的住院伙食补助费为12天×15元=180元。依据医院出具的证明，傅XX在住院期间需护理人员1人，傅XX住院期间的护理费为311.7元。傅XX主张的交通费，因傅XX未达到伤残等级，该院根据案件的实际情况及傅XX需往返次数，酌情考虑交通费为474元。伤残等级鉴定费450元，属于傅XX的实际支出，XX建司应支付给傅XX。傅XX主张XX建司应支付住宿费675元，但傅XX提交的住宿费发票均不是正式发票，不足以证实上诉人已支出该款项，且傅XX该主张缺乏法律依据，对傅XX要求XX建司支付住宿费的诉讼请求，该院不予支持。综上所述，该院确认傅XX因工伤造成合法、合理的经济损失有：不足部分医疗费3170.1元、停工留薪期工资1655.2元、住院伙食补助费180元、护理费311.7元、交通费474元、伤残等级鉴定费450元，XX建司未为傅XX缴纳工伤保险费，XX建司应支付傅XX上述经济损失。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第六十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，参照人力资源和社会保障部《关于印发工伤保险经办规程的通知》（人社部发（2012）11号）、《广西壮族自治区人民政府关于贯彻实施<；工伤保险条例>；（修订）有关问题的通知》（桂政发（2012）73号），判决：一、XX建司支付医疗费不足部分3170.1元给傅XX；二、XX建司支付停工留薪期工资1655.2元给傅XX；三、XX建司支付住院伙食补助费180元给傅XX；四、XX建司支付住院护理费311.7元给傅XX；五、XX建司支付交通费474元给傅XX；六、XX建司支付鉴定费450元给傅XX；七、驳回傅XX的其他诉讼请求。案件受理费10元，由傅XX负担。
上诉人傅XX不服一审判决，上诉称，根据《工伤保险条例》第二十六条规定：“申请鉴定的单位或个人对设区的市级劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服的，可以在收到该鉴定结论之日起15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请”。本案中首次提出申请鉴定的是上诉人，只有上诉人才有提出再次鉴定的资格和权利，被上诉人直接申请再次鉴定违反法律规定，且广西壮族自治区劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力伤残等级再次鉴定程序严重违法，其没有通知上诉人在合理期限内补齐鉴定材料就直接作出鉴定结论，严重损害上诉人的合法权益，上诉人申请了复核，在复核结果没有作出前，一审法院就直接采纳有异议并正在复核的再次鉴定结论判决不支持上诉人的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等是错误的，请求维持一审判决第六项，撤销第一、二、三、四、五项，改判支持上诉人的诉讼请求。
被上诉人XX建司答辩称，一、桂劳鉴伤字（2012）31号劳动能力再次鉴定结论通知书是广西壮族自治区劳动能力鉴定委员会依法定程序作出，已发生法律效力，应当作为定案的依据。二、上诉人与被上诉人之间形成的是承包合同关系，不是劳动关系，上诉人上诉无理，请求二审法院作出公正判决。
二审期间，上诉人傅XX提供一份容县中西医结合骨科医院疾病证明书，该院建议傅XX到上一级医院治疗，傅XX欲证明其工伤达到伤残等级。被上诉人XX建司质证认为，该证明书不是具备资格的鉴定机构作出的鉴定结论，不能证明傅XX达到伤残等级。
本院认证认为，上诉人傅XX提供的容县中西医结合骨科医院疾病证明书虽然证实傅XX曾到容县中西医结合骨科医院治疗右上肢疾病，但由于不属于鉴定部门出具的鉴定结论，不能作为认定伤残等级的依据。
经审理查明，一审判决认定的基本事实属实，本院依法予以确认。
本院认为，上诉人傅XX在被上诉人XX建司工作期间受伤，玉林市人力资源和社会保障局作出工伤认定决定，XX建司在法定期限内未提出异议，被上诉人XX建司辩称其与上诉人傅XX之间存在的是承包合同关系，不是劳动关系的抗辩理由不成立，本院不予采纳。上诉人傅XX应依法享受工伤保险待遇。被上诉人XX建司未为傅XX缴纳工伤保险费，依照《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定，被上诉人XX建司应按工伤保险待遇项目和标准支付费用给上诉人傅XX。对于上诉人傅XX是否构成了伤残以及被上诉人XX建司应赔偿上诉人傅XX经济损失的具体数额是多少的问题。本院认为，一、2011年12月6日，玉林市劳动能力鉴定委员会作出玉劳鉴伤字（2011）278号劳动能力鉴定结论通知书，对上诉人傅XX的劳动能力鉴定结论认定为伤残等级柒级，被上诉人XX建司对该鉴定结论不服，在法定期限内向广西壮族自治区劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，2012年4月25日，广西壮族自治区劳动能力鉴定委员会作出桂劳鉴伤字（2012）31号劳动能力再次鉴定结论通知书，对上诉人傅XX的劳动能力鉴定结论认定为未达到伤残等级，根据《工伤保险条例》第二十六条的规定，申请鉴定的单位或者个人对市级劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服的，可以在收到鉴定结论之日起15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。玉林市劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论只是证明案件事实的方法之一，由于其涉及XX建司的民事权益。被上诉人XX建司作为用人单位，对玉林市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论不服，当然享有在法定期限内向广西壮族自治区劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定的权利，上诉人傅XX亦根据广西壮族自治区劳动能力鉴定委员会的通知参加了再次鉴定，上诉人傅XX称被上诉人XX建司没有提出再次鉴定的资格和权利以及广西壮族自治区劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力伤残等级再次鉴定程序严重违法均没有事实和法律依据，本院不予支持。根据广西壮族自治区劳动能力鉴定委员会的鉴定结论，上诉人傅XX的伤残为未达到伤残等级。二、广西壮族自治区劳动能力鉴定委员会对上诉人傅XX的劳动能力鉴定结论为未达到伤残等级，本案工伤保险待遇纠纷应按上诉人傅XX未达到伤残等级进行处理，一审判决被上诉人XX建司支付不足部分医疗费3170.1元、停工留薪期工资1655.2元、住院伙食补助费180元、护理费311.7元、交通费474元、伤残等级鉴定费450元给上诉人傅XX，经本院核实并无不当，依法应予维持。
综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，依法应予维持。上诉人傅XX的上诉理由不成立，依法予以驳回。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人傅XX负担。
本判决为终审判决。
审判长 莫 斌
审判员 张能旺
审判员 李 斌
二〇一三年五月六日
书记员 陈 丽
附法律条文：
1、《工伤保险条例》第二十六条的规定，申请鉴定的单位或者个人对市级劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服的，可以在收到鉴定结论之日起15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论为最终结论。
2、《工伤保险条例》第六十二条第二款：依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。
3、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持判决、裁定。