新疆维吾尔自治区和田地区�级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）新32民终363号
上诉人（原审被告）刘某，男，2005年11月17日出生，汉族，学生，住新疆和田市。
法定代理人李某（系上诉人刘某母亲），女，1981年7月6日出生，汉族，华名门窗个体工商户，住新疆和田市。
上诉人（原审被告）陈某1，男，2004年7月26日出生，汉族，学生，住新疆和田市。
法定代理人陈某2（系上诉人陈某1父亲），男，1971年6月20出生，和田市徐工机械销售中心个体工商户，住新疆和田市。
以上二上诉人委托代理人刘云峰，新疆沙舟律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）赵某1，男，2004年12月8日出生，汉族，学生，住新疆和田市。
法定代理人赵某2（系被上诉人赵某1母亲），女，1978年3月6日出生，汉族，竹海特色面庄个体工商户，住新疆和田市。
委托代理人石遥，新疆玉都律师事务所律师。
原审被告马某1，男，2006年6月12日出生，汉族，学生，住新疆和田市。
法定代理人马某2（系原审被告马某1父亲），男，汉族，1971年4月28日出生，和田监狱干部，住新疆和田市。
上诉人刘某、陈某1因与被上诉人赵某1、原审被告马某1生命权、健康权、身体权纠纷一案不服和田市人民法（2015）和市民一初字第647号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年12月18日立案受理后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人刘某的法定代理人李某、上诉人陈某1法定代理人陈某2及其以二上诉人委托代理人刘云峰与被上诉人赵某1的法定代理人赵某2及其委托代理人石遥、原审被告马某1的法定代理人马某2到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
上诉人刘某、陈某1上诉称：一、一审判决认定事实不清，证据不足。1、一审法院没有查清被上诉人是在与谁在什么情况下、在哪里取得的橡胶水、又是谁引燃火种导致被上诉人烧伤的损害后果；2、一审法院对于被上诉人是否需要转院治疗的医嘱、诊断证明、转院证明未经审查，导致产生不符合法律规定的医疗费、交通费、住宿费、住院伙食补助费；3、一审判决依据被上诉人单方委托鉴定结果确定其伤残等级和护理期、营养期、有失�平。二、一审判决适用法律有误，处理不当。1、一审法院在认定被上诉人二处十级伤残的前提下。计算伤残赔偿金比例为12%错误。依据多等级伤残计算规则，二处十级伤残应按照11%的比例计算伤残赔偿金。2、由于一审法院没有查明损害发生的基本事实，判决认定当事人承担均等责任，处理不当。请求二审法院依法撤销和田市人民法院（2015）和市民一初字第647号民事判决第一项中刘某向赵某1给付16935.55元，陈某1向赵某1给付16935.55元的判项和第二项承担连带责任判项，驳回被上诉人对上诉人其它诉讼请求；本案一、二审案件受理费由被上诉人承担。
被上诉人赵某1辩称：首先，打火机不是赵某1购买的，橡胶水也不是赵某1找来的，在此次事故中，一审判决赵某1亦承担相应的责任；其次，转院后治疗是与此次事故具有关联性、必要性；再次，上诉人对于《鉴定意见书》未申请重新鉴定，视为其对鉴定意见书认可。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
原审被告马某1述称：打火机是马某1买的我认可，但因为马某1年龄是最小的，是其他孩子指使他去购买，着火时，他不在事发现场。
原告赵某1向一审法院起诉请求：1、判决被告连带赔偿原告各项损失共计120547.99元，变更为122342.19元；2、被告承担本案诉讼费。事实和理由：2015年4月3日晚8时许，被告马某1、刘某、陈某1三人在和田市和谐花园小区园内玩耍，被告马某1买来打火机，不慎引燃橡胶水，将旁边的赵某1烧伤。原告在和田地区人民医院及中国人民解放军总医院第一附属医院就医，住院20余日，花费医疗费21190.79元。出院后经�疆中信司法鉴定中心鉴定，原告赵某1构成伤残，等级为二处十级。被告的行为给原告造成了极大的经济损失和精神痛苦。故诉至法院，请求被告连带赔偿原告医疗费21190.79元、住院伙食补助费2400元变更为3000元、护理费4471.8元、营养费4471.8元变更为3600元、伤残赔偿金55713.6元、交通费11000元变更为10130元、住宿费2936元、鉴定费1300元、精神损失费50000元。被告在此期间支付30000元，剩余122342.19元元应由被告连带赔偿。原告保留后期产生治疗权利的诉讼权利。
一审法院认定事实：2015年4月3日晚10时许，原告与被告等人在和田市和谐花园小区园7号楼三单元后面的草坪上玩耍，不慎引燃橡胶水，原告烧伤。原告在和田地区人民医院及中国人民解放军总医院第一附属医院就医，住院治疗25天，花费医疗费21190.79元。出院后经新疆中信司法鉴定�心鉴定，原告赵某1构成伤残，等级为二处十级，营养期30日、护理期30日，产生鉴定费1300元。在此期间，被告垫付费用30000元。双方就赔偿诉争，诉至法院。
对原告主张赔偿数额，本院确定如下：
一、医疗费。根据审查有效票据，对医疗费21190.79元予以确认。
二、伤残赔偿金。侵害他人身体致其丧失全部或部分劳动能力的，应当赔偿残疾赔偿金。按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入，自定残之日起按二十年计算。故本院对伤残赔偿金55713.6元（23214元/年×20年×12%）予以确认。
三、住院伙食补助费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款之规定，住院�食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。本院对住院伙食补助费1500元（60元/天×25天）予以确认。
四、护理费。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。参照新疆中信司法鉴定中心[2015]临鉴字第1319号司法鉴定意见书，护理天数为30日，本院对护理费4471.8元（54407元/年÷365天×30天）予以确认。
五、营养费。营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构意见确定。参照新疆中信司法鉴定中心[2015]临鉴字第1319号司法鉴定意见书，营养期为30日，本院对营养费1800元（60元/天×30天）予以确认。
六、鉴定费。根据有效票据，本院对原告诉请鉴定费1300元予以确认。
七、住宿费。因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费，其合理部分应予赔偿。本院对实际发生的住宿费2936元予以确认。
八、交通费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条之规定，交通费根据受害人及其必要陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关票据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。本院对交通费10130元予以确认。
九、精神损害抚慰金。根据《侵权责任法》第二十二条：侵害他人人身权益的，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。本案中赵某1烧伤并构成伤残作为一名儿童其心理损害客观存在，其主张精神损害赔偿是合情合法的。考虑到本案的具体情况，本院对精神损害抚慰金酌定为10000元予以确认。
上述费用合计107742.2元。
原审法院认为，公民的生命健康权应受到法律保护。本案中，涉案孩子均为未成年人，其在共同玩耍中，不慎引燃橡胶水，原告烧伤。根据《侵权责任法》第十条：二人以上实施危机他人人身安全、财产安全的行为，其中一人或者数人的行为造成他人损害，能够确认具体侵权人的，由侵权人承担责任；不能确定具体侵权人的，行为人承担连带责任。本案中尚不能确定具体侵权人，故行为人应当承担连带责任。《侵权责任法》第三十二条：无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。本案中，涉案原、被告孩子均为限制民事行为能力人，其监护人均负有监护责任，其损害由其监护人承担责任。综上，原审法院对合计费用107742.2元，由原告赵某1负担25%即26935.55元，被告马某1负担25%即26935.55元、被告刘某负担25%即26935.55元，被告陈某1负担25%即26935.55元予以确认。本案中，被告马某1、刘某、陈某1分别向原告赵某1给付了10000元共计30000元，故被告马某1、刘某、陈某1还需向原告赵某1负担50806.65元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十条、第二十二条、第三十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告马某1、刘某、陈某1于本判决书生效后5日内向原告赵某1给付50806.65元，其中被告马某1向原告赵某1给付16935.55元，被告刘某向原告赵某1给付16935.55元；被告陈某1向原告赵某1给付16935.55元；二、被告马某1、刘某、陈某1就本判决主文第一项给付内容承担连带责任；三、驳回原告赵某1其他诉讼请求。如未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2710元，原告赵某1负担677.5元，被告马某1负担677.5元，被告刘某负担677.5元，被告陈某1负担677.5元。
二审中，当事人没有提交新证据，对当事人二审争议的事实，本院认定如下：本院经二审查明与一审查明事实一致。
本院认为，关于不能确定实际侵权人，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十条，二人以上实施危及他人人身、财产安全的行为，其中一人或者数人的行为造成他人损害，能够确定具体侵权人的，由侵权人承担责任；不能确定具体侵权人的，行为人承担连带责任。第十一条，二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，每个人的侵权行为都足以造成全部损害的，行为人承担连带责任。第十二条，二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。本案中，因均为未成年儿童造成此事故发生，在混乱中无法确定实际侵权人，故数人的行为造成他人损害的，应平均承担连带责任。
根据《人身损害赔偿司法解释》第十九条规定：”医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定，赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议，应当承担相应的举证责任。”该规定未对就近治疗和转院作出限制性规定，就近治疗和无医嘱转院与医疗费之间没有必然的因果关系。本案中赵某1被损害事实确实存在，涉案证据与治疗其伤情具有相关性，必要性，应由赔偿义务人负担，本院予以支持。
根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条”一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许”。法律不禁止当事人单方委托鉴定。本案中上诉人应当具备足以推翻该鉴定意见的证据或者该鉴定意见有重大瑕疵具备情形，人民法院可准许重新鉴定，但上诉人未提交任何证据，且一审中，亦未提出重新鉴定的申请，故本院对涉案鉴定书予以认可。
一审法院认定被上诉人赵某1二处十级伤残，计算伤残赔偿金比例为12%符合法律规定，本院予以确认。
综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费646.78元，由上诉人负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 闫红梅
审 判 员 王 喆
代理审判员 辛元忠
二〇一八年一月二日
书 记 员 马洁茹