四川省南充市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）川13民终2890号上诉人（原审被告）：营山县腾飞装饰经营部，住所地：营山县。经营者：徐静，男，1982年7月6日出生，汉族，四川省营山县人，户籍所在地营山县。委托诉讼代理人（特别授权）：胥文，四川泰宇律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：唐鹏，男，1998年9月22日出生，汉族，四川省营山县人，住营山县。委托诉讼代理人：张宏，营山县朗池法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：营山东扬建筑装饰工程有限公司，住所地：营山县。法定代表人：冯小江，总经理。委托诉讼代理人（特别授权）：黄致评，营山县小桥法律服务所法律工作者。原审被告：徐静，男，1982年7月6日出生，汉族，四川省营山县人，户籍所在地营山县。上诉人营山县腾飞装饰经营部（以下简称腾飞装饰部）因与被上诉人唐鹏、营山东扬建筑装饰工程有限公司（以下简称东扬公司）、原审被告徐静提供劳务者受害责任纠纷一案，不服四川省营山县人民法院（2016）川1322民初3493号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了此案，现已审理终结。腾飞装饰部上诉请求，一、依法撤销原判，改判唐鹏承担相应责任，且唐鹏一审部分赔偿项目请求计算标准基础事实不实，依法予以调整。二、由被上诉人唐鹏承担本案及一审诉讼费用。唐鹏答辩称，一、上诉人对一审案件认定的事实没有上诉，认可一审的判决查明的事实部分。二、我在一审提供证据证明收入和居住情况，应按照城镇标准计算残疾赔偿金。三、该次事故中我无任何过错，我在拆除不锈钢窗户的过程中，由于不锈钢陈旧导致脱落受伤，而不是其他原因造成受伤。四、一审未对唐鹏的续医费没有鉴定，实际产生了续医费用，保留另案起诉的权力。综上，请求驳回上诉，维持原判。东扬公司答辩称，一审认定我公司与上诉人是承揽关系，上诉人在上诉请求中未要求我方承担责任，一审认定正确，请求驳回上诉，维持原判。唐鹏向原审法院提出诉讼请求：1.判令三被告赔偿原告医药费11,408.34元、误工费27,000元（270天×100元/天）、护理费30,000元（150天×100元/天×2人）、住院伙食补助费2,450元（49天×50元/天）、营养费6,000元（60天×100元/天）、伤残赔偿金16,2471元（26,205元×20年×0.31）、精神损害抚慰金17,000元、鉴定费3,000元、交通费6,766元，以上共计266,095.34元。2.本案案件受理费1,650元，由三被告承担。一审法院经审理查明，唐鹏从小就跟随家人在县城生活。2011年7月25日，唐鹏购买了位于营山县城南镇朝阳街七巷9号的住房一套，并于2016年12月5日办理了不动产权属证书。唐鹏于2015年下半年辍学后，应聘成为了腾飞装饰部经营者徐静的学徒，跟随其学习技术。自2016年3月起，唐鹏在腾飞装饰部上班，徐静按照1,500元/月的工资标准向其支付工资。2013年8月15日，腾飞装饰部依法成立，经营范围包括室内外装饰、装修及不锈钢、铝合金加工等。2014年3月19日，东扬公司依法成立，其经营范围包括建筑装饰、装修设计及施工等。东扬公司在承包了华蓥一中的食堂装修工程之后，将其中玻璃、门窗的拆除、安装工作承揽给腾飞装饰部。2016年8月19日，徐静安排唐鹏拆除华蓥一中食堂原门窗和玻璃。唐鹏在拆除过程中，玻璃框架上的不锈钢钢片滑落，将唐鹏右手割伤。唐鹏当即被送往广安市福源医院住院治疗。2016年10月7日，唐鹏出院。事后，唐鹏多次与腾飞装饰部、东杨公司、徐静协商赔偿事宜，未达成一致意见。在第一次庭审中，唐鹏当庭撤回对徐静的起诉，原审法院裁定予以准许。腾飞装饰部经营者徐静当庭承认东扬公司与腾飞装饰部系承揽合同关系。唐鹏当庭陈述在上班期间是穿的带后跟的凉鞋，东扬公司出示一份证人证言，拟证实唐鹏穿的拖鞋。另查明，2016年11月17日，唐鹏向原审法院提出鉴定申请，请求对伤残等级等进行鉴定。原审法院依法委托四川华大司法鉴定所进行鉴定，唐鹏支付了鉴定费3,000元。2017年1月3日，四川华大司法鉴定所作出了《华大司鉴所【2016】临鉴字第2723号鉴定意见书》，其鉴定意见为：1.唐鹏目前右手功能障碍属八级伤残。唐鹏正中神经及尺神经损伤、前臂屈肌群损伤等致右腕关节功能障碍属十级伤残；2.本次法医临床学检查无法对相关费用予以准确的评估，建议以临床评估或临床实际发生为准。同时，对于评残前已经发生的相关费用，以及评残后可能发生的其他不可预知的情况及相关费用，亦建议以临床实际发生为准；3.误工期限270日，护理期限150日，营养期限60日。但是，东扬公司、腾飞装饰部均对此鉴定意见提出异议，并申请重新鉴定。为此，原审法院要求四川华大司法鉴定所对双方有异议的部分（腾飞经营部认为鉴定结论的依据不足，唐鹏的伤情不构成伤残等级，要求鉴定机构对唐鹏伤残等级的鉴定结论是否符合“单肢体瘫肌力四级、单手全肌瘫肌力四级”的标准，以及具体是哪一项或者哪几项符合“单肢体瘫肌力四级、单手全肌瘫肌力四级”予以说明；且鉴定意见书中并无唐鹏本人、受伤部位的照片，不足以证明是唐鹏本人。）作出书面答复。2017年4月13日，四川华大司法鉴定所作出了质询回函，对异议事项进行了解释说明，并维持了鉴定意见。腾飞装饰部对质询回函仍然提出异议，并申请重新鉴定，但未提出重新鉴定的合法理由。截止2017年1月12日，唐鹏自行支付医疗费11,408.34元，腾飞装饰部支付医疗费29,780.5元。同时，根据《四川省2015年度有关数据统计》的规定，2015年度全省城镇居民人均可支配收入26,205元。本案法庭辩论终结时间为2017年5月18日。原审认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定，本案中，东扬公司具有装修资质，华蓥一中将其食堂装修工程发包给东扬公司，符合法律规定。因此，华蓥一中不应是本案的被告，腾飞装饰部请求追加华蓥一中为本案被告的理由不成立，对其答辩意见不予支持。本案中，东扬公司出示了一份证人证言，拟证明东扬公司与腾飞装饰部系承揽合同关系。腾飞装饰部经营者徐静对此予以认可。因此，确认东扬公司与腾飞装饰部之间系承揽合同关系。根据《解释》第十条：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”的规定，东扬公司作为定作人，只有在对定作、指示或者选任有过失时，才应承担赔偿责任。但是，唐鹏与腾飞装饰部并未举证证实东扬公司存在过失。唐鹏受雇于腾飞装饰部，其工作系腾飞装饰部经营者徐静安排。故东扬公司对唐鹏受伤损失不应承担民事赔偿责任。依据《解释》第九条第二款：“前款所称‘从事雇佣活动’，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。……”、第十一条：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。……”的规定，本案中，唐鹏受腾飞装饰部的雇请，按照徐静的工作安排，在从事旧门窗拆除工作时受伤，属于在从事雇佣活动期间受伤，其雇主腾飞装饰部应当承担赔偿责任。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第六十五条第一款以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，当事人对自己提出的主张，应当及时进行举证。如果当事人未能提供证据或者证据不足的，由负有举证责任的当事人承担举证不力的后果。本案中，对于唐鹏是否穿拖鞋作业，腾飞装饰部并未举证、东扬公司仅出示了一份证人证言，无其他证据佐证。故东扬公司的证据不足以证明唐鹏是穿拖鞋作业。同时，东杨公司辩称唐鹏系未成年工，自身具有过错。唐鹏受伤时已经十七周岁，即将十八周岁。根据《中华人民共和国劳动法》第六十四条“不得安排未成年工从事矿山井下、有毒有害、国家规定的第四级体力劳动强度的劳动和其他禁忌从事的劳动”的规定，本案中，唐鹏提供劳务的行为未达到第四级体力劳动强度，不属于未成年工禁忌从事的劳动范畴，故对于东杨公司的答辩意见不予支持。综上，唐鹏在提供劳务的过程中不存在过错，腾飞装饰部应当对唐鹏的受伤承担全部的民事赔偿责任。对于唐鹏因右手受伤所主张的各项损失及赔偿费用，确认如下：医药费11,408.34元；误工费27,000元；护理费15,000元；住院伙食补助费1,470元；营养费1,800元；残疾赔偿金162,471元；精神损害抚慰金16,000元；鉴定费3,000元有票据为证；交通费3,000元；综上，唐鹏因右手受伤所造成的损失共计人民币241,149.34元。据此，判决如下：一、腾飞装饰部在本判决生效后十日内向唐鹏赔偿医药费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费等，共计241,149.34元。二、驳回唐鹏的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1,650元，由腾飞装饰部负担。经审理查明，二审中，腾飞装饰部向本院提交如下证据，一、房屋买卖合同一份，证据来源于营山县不动产登记中心，拟证明合同的签订时间是2016年7月25日，被修改为2013年7月25日，与被上诉人一审提供的证据明显不一致。二、房屋交易确认书一份，载明了原房屋所有权证号是2013年的房屋所有权证号，落款时间为2016年11月2日，拟证明出卖人在2013年就取得了房屋所有权证，不可能在2016年再次确认房屋所有权并在起诉前给唐鹏过户。三、税收缴款书一份，拟证明唐鹏交税时间是在2016年11月2日。四、营山县星鑫房屋中介有限公司的工商登记信息，载明了该公司成立于2014年7月1日，被上诉人和上诉人均向法院提供的不同时间买卖合同均系营山县星鑫房屋中介有限公司提供的格式合同，如上诉人提供的是2013年签订的合同，营山县星鑫中介有限房屋公司并未成立；如果是2011年签订的，则更加不可能。唐鹏质证认为，一、房屋买卖合同、确认书、税务登记真实性不持异议，但这些证据更能证明唐鹏已在城镇居住满1年以上。房屋买卖分为成交时段和办证时段，签订合同和办证是两个不同的概念，不应以此说明合同具有虚假性，且房屋交易确认书和税务登记均是在办证时签的字。二、企业信用登记证是复印件，登记的信息不代表该公司以前没有从事相关业务。三、居委会和学校的证明就能证实唐鹏的学习和居住情况。东杨公司不发表质证意见。二审中，唐鹏当庭向本院陈述，其在营山县营凤小学就读幼儿园、小学，班主任老师黄静淑，数学老师苟小勇，初中阶段在营山县化育中学就读，班主任老师冉成，2015年在营山县中学上高一时辍学。其从小学4年级后就搬入一审所提交的房产证载明的处所居住。一审查明其他的事实经审查属实，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”之规定，本案二审围绕腾飞装饰部的上诉请求进行审理。本案二审双方当事人争议的是原审确定的唐鹏损害后果责任承担及赔偿标准是否正确的问题？所谓雇佣关系，是指雇员在从事雇佣活动中与雇主形成的权利义务关系。最高人民法院《解释》第九条第二款规定“从事雇佣活动，是指雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或其他劳务活动”。就本案而言，唐鹏于2016年3月受雇于腾飞装饰部，腾飞装饰部的经营者徐静每月按学徒工的工资标准支付工资。唐鹏在从事雇佣活动中，按照徐静的指示安排，在从事就旧门窗拆除工作时受伤，属于从事雇佣活动受伤，雇主腾飞装饰部应当承担赔偿责任。腾飞装饰部上诉主张唐鹏穿着拖鞋站在高处作业，安全谨慎义务注意不到位，对自身受伤存在错误，应减轻雇主的赔偿责任，未提供的证据支持其主张，其该项上诉请求本院不予支持。唐鹏在拆除旧窗户过程中，因玻璃框架上的钢片滑落导致右手受伤，自身没有过错，不应减轻雇主的赔偿责任，故原审确认腾飞装饰部对唐鹏的损害后果承担全部责任正确，本院予以维持。本案系提供劳务者受害责任纠纷，各项损害赔偿范围、项目、金额应参照最高人民法院《解释》的相关规定执行。唐鹏自幼就在营山县城居住读书，高中读书阶段辍学后仍在城市里当学徒，其主要收入来源于城市。腾飞装饰部对此进行反驳，虽提供的证据证明唐鹏提交的购房合同等证据存在瑕疵，但不足以推翻唐鹏在城市居住、务工的事实，原审法院按城镇居民标准计算唐鹏的残疾赔偿金正确，本院予以维持。综上所述，上诉人腾飞装饰部的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3,300元，由上诉人营山县腾飞装饰经营部负担。本判决为终审判决。审判长 谭  世  蓉审判员 江  春  虹审判员 苟    豪二〇一七年十一月十四日书记员 庞雨鸿（代）