湖北省黄冈市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂黄冈中民一终字第00052号
上诉人（原审被告）长安责任保险股份有限公司湖北省分公司。住所地：武汉市硚口区硚口路160号武汉城市广场**层。
代表人胡可敏，该公司副总经理。
委托代理人刘建军，该公司员工。代理权限：一般代理。
被上诉人（原审原告）汪战兵，曾用名汪战彬，农民。
委托代理人付炜，湖北耿信律师事务所律师。代理权限：特别授权。
原审被告张曙光。
原审被告胡义峰。
以上两原审被告共同委托代理人李汉文，湖北巴源律师事务所律师。代理权限：特别授权。
原审被告黄冈联亚汽车运输有限公司。住所地：黄冈市黄州区路口镇花园村**号。
法定代表人王海三，该公司经理。
上诉人长安责任保险股份有限公司湖北省分公司（下称长安保险湖北公司）为与被上诉人汪战兵、原审被告张曙光、胡义峰、黄冈联亚汽车运输有限公司（下称联亚公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省英山县人民法院（2014）鄂英山民初字第00876号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年1月6日立案受理后，依法组成由审判员杨华担任审判长，审判员涂建锋、助理审判员张敏参加的合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
原审查明，2014年1月15日23时19分，张曙光驾驶鄂J×××××号中型自卸货车由英山县金家铺镇向红山镇方向行驶，途经英山县孔家坊乡王畈村路段时，遇行人汪战兵倒在公路上，因避让不及，鄂J×××××号中型自卸货车将汪战兵碾压，造成汪战兵受伤的交通事故。汪战兵受伤后送至英山县人民医院住院治疗，进行了双大腿下段截肢手术，其伤情手术后诊断为：双下肢毁损伤，右侧颧弓骨折，头面部皮肤挫裂伤，左侧多发肋骨骨折，左肺挫伤，左侧胸腔积液，右侧髋臼骨折。汪战兵住院治疗14天，用去医疗费49432.63元。2014年3月3日，汪战兵损伤程度经英山县人民医院法医司法鉴定所鉴定为重伤一级；其左侧多发肋骨骨折构成×级伤残；其双下肢缺失构成Ⅱ级伤残；其伤残等级综合评定为Ⅱ（二）级伤残，赔偿指数建议定为92％，终生二级护理依赖。汪战兵致残后对其××辅助器具费用申请司法鉴定，湖北省康复辅具技术中心于2014年5月13日根据其残肢情况进行分析说明，认为需装配国产普通适用型双侧大腿假肢及带锁硅胶衬套。并对其××辅助器具费用作出鉴定意见为：1、国产普通适用型大腿假肢，售价14200元／只，带锁硅胶衬套售价8640元／只；2、假肢使用年限为三年一个更换周期，带锁硅胶衬套使用年限是一年一个更换周期；3、每个更换周期内假肢维修费用是假肢价格的10-20％，带锁硅胶衬套不需维修；4、初、再次装配假肢及功能训练时间分别是50天、30天左右；5、假肢的更换次数，按当地诉讼法院人均寿命计算。另查明，张曙光属胡义峰雇佣驾驶员，在本案交通事故中负主要责任，但其无故意和无重大过失。鄂J×××××号中型自卸货车虽登记在联亚公司名下从事道路货运经营，但实际车主是胡义峰。胡义峰与联亚公司于2013年4月19日签订了机动车辆挂靠经营合同，双方约定：鄂J×××××号车辆产权属胡义峰所有；挂靠期限为2013年4月19日至2016年4月18日；胡义峰向联亚公司缴纳挂靠管理费1200元／年。2013年4月10日，联亚公司将胡义峰实际所有的鄂J×××××号车辆在长安保险湖北公司同时投保了交强险、第三者责任险和不计免赔险，第三者责任险保险金额为100万元人民币，本案交通事故发生在保险期限内。汪战兵受伤致残后，胡义峰赔偿其损失20000元。汪战兵因交通事故受伤致残的各项损失为：1、医疗费49432.63元；2、误工费2976.2元（46天×64.7元／天）；3、住院伙食补助费700元（14天×50元／天）；4、护理费312096元（26008元／年×20年×60％）；5、交通费4000元；6、鉴定费2365元；7、××赔偿金163152.8元（8867元／年×20年×92％）；8、××辅助器具费673039.92元（其中假肢费：14200元／只×2只×［（76.5-53）÷3］=222466.6元，带锁硅胶衬套费：8640元／只×2只×（76.5-53）=406080元，假肢维修费222466.6元×20％=44493.32元）；9、精神抚慰金20000元。
原审认为，维护道路交通秩序，预防和减少交通事故的发生，保护自然人人身安全、财产安全和其他合法权益，是我国道路交通安全法的基本精神。根据这一精神，驾驶机动车、行人在道路上行驶和行走时应遵守道路交通安全法的相关规定。本案交通事故是由行人汪战兵和机动车驾驶人张曙光违反道路交通安全法的相关规定造成的，且该起交通事故经交警部门认定，由张曙光负该事故主要责任，汪战兵负该事故次要责任，酌情认定由张曙光承担80%责任，由汪战兵承担20%责任。张曙光驾驶鄂J×××××号中型自卸货车在长安保险湖北公司处同时投保了交强险、第三者责任险和不计免赔率险，第三者责任保险赔偿限额为100万元，该交通事故发生在保险期限内。汪战兵在该起交通事故中受伤致残的相关损失应由长安保险湖北公司在交强险责任限额内予以赔偿；不足部分，由长安保险湖北公司根据保险合同在第三者责任险保险限额内予以赔偿；仍有不足的，由侵权人予以赔偿。张曙光在本案是直接侵权人，系胡义峰的雇员，其双方之间形成劳务关系，张曙光的侵权责任应由胡义峰承担。胡义峰为了满足车辆运输经营管理上的需要，将其出资购买的鄂J×××××号中型自卸货车挂靠于联亚公司，向该公司交纳一定的管理费用，由该公司为其代办各种手续，并以该公司的名义对外进行道路货物运输经营活动。汪战兵要求张曙光、胡义峰、联亚公司、长安保险湖北公司赔偿其在交通事故中受伤致残后相关损失，并要求胡义峰与联亚公司承担连带赔偿责任的请求，符合法律规定，予以支持。张曙光辩称中认为其本人在本案交通事故中不应负主要责任，只负次要责任。虽张曙光对交通事故认定书中责任划分有异议，但其接收认定书后没有在规定的时间内申请复核，故对其抗辩的意见不予采纳。胡义峰辩称认为本案另有一位驾车逃逸的司机是共同侵权人，并应负事故的主要责任。因英山县公安局交通警察大队出具的交通事故认定书对该起事故发生的经过，没有认定其他当事人是共同侵权人，且胡义峰未举证提供共同侵权人的明确信息和侵权的事实，故对其抗辩意见不予采纳。长安保险湖北公司辩称认为鄂J×××××号车投保交强险和第三者责任险是事实，同意依法在保险限额内进行赔偿，但不承担汪战兵的鉴定费。因长安保险湖北公司未能提供相关的证据支持其抗辩理由，对其辩称意见不予采纳。综上所述，汪战兵因交通事故受伤致残的损失共计1227762.55元，应由长安保险湖北公司在交强险医疗费责任限额内赔偿医疗费10000元；在交强险死亡伤残责任限额内赔付精神损害赔偿金20000元和××赔偿金90000元；余下的损失1107762.55元，由长安保险湖北公司在第三者责任险保险限额内承担胡义峰80％的赔偿责任，即向汪战兵赔偿损失886210.04元；其余的损失由汪战兵承担。张曙光、胡义峰与联亚公司不予赔偿。胡义峰在诉前给付汪战兵赔偿款20000元，由汪战兵收到长安保险湖北公司给付的赔偿款后予以返还。遂判决：一、限长安责任保险股份有限公司湖北省分公司在判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额内给付汪战兵赔偿金120000元；在机动车交通事故第三者责任保险赔偿限额内给付汪战兵赔偿金886210.04元，共计1006210.04元；二、驳回汪战兵其他诉讼请求。
上诉人长安保险湖北公司不服原审法院上述判决，向本院提起上诉称，一、原审遗漏当事人，程序违法。本次事故之前，汪战兵已被一辆面包车撞伤倒地，该面包车事后逃逸现场，本案肇事车辆因避让不及造成本次事故，汪战兵的损失应由该逃逸车辆和本案肇事车辆共同承担，原审未追加该逃逸车辆作为必须共同进行诉讼的当事人参加诉讼程序违法；二、原审计算损失有误。1、经事故责任书认定，本案肇事车辆事发时超载，依据第三者责任保险条款约定，本公司应免赔10%，原审未予扣减错误；另依据第三者责任保险条款第七条第七款约定，因本次诉讼产生的鉴定费不应由本公司承担；2、2014年5月13日湖北省康复辅助技术中心出具鉴定报告时，汪战兵已年满54周岁，故应按54.5周岁计算××辅助器具费，另依据《2014年1月25日中国人社部：人口平均寿命延长延迟退休年龄是必然选择》报道“中国人口平均预期寿命为75岁”，故湖北省平均预期寿命应参照75岁计算。请求撤销原判，依法改判。
被上诉人汪战兵、原审被告张曙光、胡义峰、联亚公司未进行答辩。
二审中，针对胡义峰在原审中提交的由英山县公安局交警大队2014年1月27日出具的一份书面证明（内容为2014年1月15日23时19分，汪战兵在我县孔家坊乡王畈村路段被一辆五菱牌微型面包车撞倒后受伤，事故发生后，肇事车辆逃离现场。目前，该案正在侦查中），本院依法调取由英山县公安局交警大队2015年3月17日出具的一份书面证明，内容为“2014年1月15日23时19分，汪战兵在我县孔家坊乡王畈村路段发生交通事故，此案我局在侦查过程中，当事人张曙光曾讲到有一辆五菱牌微型面包车也是事故中的肇事车辆，经侦查，我局无法查到该车辆”。
经质证，长安保险湖北公司对该证明材料的真实性无异议，但对其合法性和关联性有异议，认为其不能否认存在五菱牌微型面包车侵权事实；张曙光、胡义峰认为该证明材料与英山县公安局交警大队2014年1月27日出具的另一证明材料相互矛盾；汪战兵对该证明材料无异议。
各方当事人均未提交新的证据。
本院经审理查明，原审查明的事实属实。
另查明，《湖北省人口发展“十二五”规划》预测“十二五”期间人均预期寿命达76.5岁。
本院认为，本案的争议焦点有以下两点：
一、原审程序是否合法。关于是否存在另一肇事车辆，交警部门先后出具两份书面证明，其中2014年1月27日出具的证明材料证实汪战兵在本次事故前被一辆面包车撞倒受伤，但2015年3月17日出具的另一份证明材料只是转述张曙光曾讲到有另一肇事车辆，交警部门并未查到该车辆。由此可以看出，交警部门先后出具的两份证明相互矛盾，即交警部门出具的证明并不能证实汪战兵在本次事故前被另一肇事车辆撞倒受伤。长安保险湖北公司认为存在另一肇事车辆，但未提供证据予以证实，且交通事故责任认定书中也未提及另一肇事车辆，故长安保险湖北公司认为原审遗漏当事人，程序违法的上诉理由不能成立，本院不予支持。
二、原审计算损失是否正确。长安保险湖北公司称被保险车辆在事发时超载行驶，依据保险合同约定，其应免赔10%且不承担鉴定费，首先，长安保险湖北公司在一审、二审中均未提供保险条款，其次，即使保险条款中有此约定，因该约定属于免除保险人责任的条款，而长安保险湖北公司又未提供证据证实其向投保人履行了提示和明确说明义务，故该条款不产生法律效力，鉴定费系受害人汪战兵为确定自身损失所支出的必要费用，长安保险湖北公司认为应按合同约定免赔10%，且不承担鉴定费的上诉理由不能成立，本院不予支持。2014年5月13日，湖北省康复辅具技术中心出具（2014）辅助器具鉴定第62号司法鉴定意见书，认为汪战兵的假肢更换次数，按当地诉讼法院人均寿命计算。因上述鉴定意见作出时，汪战兵已年满54岁，而湖北省“十二五”期间人均预期寿命达76.5岁，故汪战兵的××辅助器具费应从54岁按更换周期计算至76.5岁，即假肢费为213000元（14200×2×（76.5-54）÷3］，带锁硅胶衬套费为388800元（8640×2×（76.5-54）］，假肢维修费为213000元×20％=42600元。原审自53岁计算××辅助器具费有误，本院予以纠正。
综上，汪战兵因本次事故造成的损失为1199122.63元【1、医疗费49432.63元；2、误工费2976.2元（46天×64.7元／天）；3、住院伙食补助费700元（14天×50元／天）；4、护理费312096元（26008元／年×20年×60％）；5、交通费4000元；6、鉴定费2365元；7、××赔偿金163152.8元（8867元／年×20年×92％）；8、××辅助器具费为644400元{其中，假肢费为213000元（14200×2×（76.5-54）÷3］，带锁硅胶衬套费为388800元（8640×2×（76.5-54）］，假肢维修费为42600元（213000元×20％］}；9、精神抚慰金20000元】。对于该损失，由长安保险湖北公司在交强险限额范围内赔偿120000元，在第三者责任险限额范围内赔偿863298.1元［（1199122.63-120000）×80%］。原审认定事实清楚，但损失计算有误，本院予以纠正。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销湖北省英山县人民法院（2014）鄂英山民初字第00876号民事判决；
二、由长安责任保险股份有限公司湖北省分公司在交强险限额范围内赔偿汪战兵损失120000元，在第三者责任险限额范围内赔偿汪战兵损失863298.1元，共计983298.1元。
三、驳回汪战兵的其他诉讼请求。
上述金钱给付义务限于本判决生效后十五日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费11265元，由汪战兵负担4706元，胡义峰负担6559元；二审案件受理费5331元，由汪战兵负担231元，长安责任保险股份有限公司湖北省分公司负担5100元。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨 华
审 判 员 涂建锋
代理审判员 张 敏
二〇一五年五月七日
书 记 员 熊方栋