江苏省无锡市锡山区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）锡法商初字第00025号
原告无锡美华化工有限公司，住所地江苏省无锡市锡山区东港镇。
法定代表人严振坤，该公司董事长。
委托代理人夏建明，江苏吕斌律师事务所律师。
被告淄溥齐田医药化工有限公司，住所地山东省淄博市张店区沣水镇昌城村西。
法定代表人田锋，该公司董事长。
委托代理人刘健伟，山东法盾律师事务所律师。
原告无锡美华化工有限公司（以下简称美华公司）与被告淄溥齐田医药化工有限公司（以下简称齐田公司）联营合同纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭适用普通程序公开开庭进行了审理。原告美华公司的委托代理人夏建明、被告齐田公司委托代理人刘健伟到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。
原告美华公司诉称：2010年11月22日，其与齐田公司签订合作甘氨酸中间体协议书一份，约定由齐田公司生产甘氨酸中间体，由其全部收购。自2010年11月26日起，齐田公司根据美华公司产品计划按约提供甘氨酸中间体，其也按约支付货款。2013年1月25日，其下达计划单并支付预付款50万元，但齐田公司仅发货32吨，经其多次催告，齐田公司不予理睬，并停止发货，给其造成了巨大损失。故请求法院判令：一、齐田公司立即支付违约金340万元；二、本案诉讼费用由齐田公司承担。
被告齐田公司辩称：双方签订合作甘氨酸中间体协议书后，因美华公司原因该协议书一直无法履行，美华公司也从未向其购买过甘氨酸中间体，双方发生的是买卖苯胺基乙腈的业务关系，故请求驳回美华公司的诉讼请求。
经审理查明：一、2010年11月22日，美华公司与齐田公司签订合作甘氨酸中间体协议书一份，约定由美华公司负责提供相关生产中的技术、工艺，包括设备装置流程布置；该产品在初生产阶段，美华公司派技术员到齐田公司驻厂指导服务，保证产品各相关指标合格，均由齐田公司负责日常生产与全面管理；甘氨酸中间体年总产能力500吨，生产所需的厂房、设备、仓储等相关设施均由齐田公司负责到位，所需费用全部由齐田公司承担，齐田公司应在2011年元月投入生产，按美华公司计划生产的产品由美华公司全部收购；双方商定合作期限从本协议签约起三年；齐田公司根据工艺要求，负责生产合格的甘氨酸中间体，结算方式是以符合产品质量的折合成干品，收购价包括运费每吨含税价17000元由齐田公司负责运送到美华公司；齐田公司应按美华公司每月的计划生产并按时交货，美华公司将计划数的40%货款预付给齐田公司，剩余60%货款美华公司根据收到齐田公司符合质量要求的产品的实际数量与齐田公司结算；本产品的技术与工艺，属美华公司独立拥有，齐田公司不得对外转让、泄密给第三者，如违约，美华公司有权立即终止本协议，同时齐田公司按500吨×17000元×20%向美华公司支付违约金；本产品齐田公司无权对外销售，全部产品数量均由美华公司收购，如齐田公司违约，美华公司有权立即终止本协议，同时齐田公司按500吨×17000元×20%向美华公司支付违约金；本协议签订生效3年内，齐田公司应对美华公司提交的产品计划无条件完成，同时不得独立生产经营甘氨酸中间相关的产品，如齐田公司违约应按500吨×17000元×40%向美华公司支付违约金。协议书还对其他事项作了约定。同日，美华公司与齐田公司签订粗品甘氨酸成本测算一份，载明产品每吨成本加每吨税金为13360元，利润为每吨3640元。2011年3月15日，美华公司与齐田公司签订记要备忘录一份，约定由于原料市场价格上涨幅度比较大成本率提升与技术消耗指标暂未达到时，齐田公司利润低于20%，美华公司同意收购齐田公司粗制品的价格暂定上调为18200元／吨。备忘录还对其他事项作了约定。2011年5月26日，美华公司与齐田公司签订合作甘氨酸中间体协议书附件一份，确定经双方考核验证，产品的各项技术指标参数均能达到协议中规定的技术指标。
二、2011年3月21日，齐田公司发函给美华公司，称齐田公司与美华公司签订的合作甘氨酸中间体协议书中就甘氨酸中间体品名开票的问题，因齐田公司营业执照核定经营化学产品为苯胺基乙腈，为此，齐田公司开具的送货单及发票上只能以苯胺基乙腈品名代替甘氨酸中间体。在双方合作过程中，其中2011年、2012年度基本按协议完成了相应的产品交易量；至2013年1月25日，美华公司向齐田公司下达计划单，提出2013年2-3月份需甘氨酸中间体85吨的要货计划，并于2013年1月28日汇给齐田公司款项50万元，齐田公司收款后，于2013年1月31日发货32吨，但此后未再按美华公司的要求继续生产供货。2013年4月1日、2013年5月27日，美华公司、江苏吕斌律师事务所受美华公司委托分别发函给齐田公司，称齐田公司发货数量远未达到依协议书约定的应发数量，已影响到美华公司的正常生产和销售等。后齐田公司仍未发货，故美华公司诉至本院。
三、在本案审理过程中，齐田公司向本院提供了其公司的出库单及增值税专用发票，以证明双方发生的是买卖苯胺基乙腈的业务关系，而非甘氨酸中间体，增值税专用发票载明的产品名称为苯胺基乙腈，单价为18300元／吨；在齐田公司提供的账册中发现同时期齐田公司销售给其他公司产品名称为苯胺基乙腈的增值税专用发票，单价分别为12800元／吨、12600元／吨、11600元／吨。
上述事实，有当事人提供的合作甘氨酸中间体协议书、粗品甘氨酸成本测算、记要备忘录、合作甘氨酸中间体协议书附件、函件、汇款凭证、出库单、增值税专用发票及当事人陈述等在案佐证。
本院认为：美华公司与齐田公司签订的协议书系双方当事人自愿真实的意思表示，依法成立、有效。双方均应按协议书全面履行各自的义务。本案的争议焦点为双方发生的业务往来所涉产品为甘氨酸中间还是体苯胺基乙腈？涉案协议书有无实际履行及齐田公司在履约过程中是否存在违约行为？齐田公司称该协议书未履行，美华公司也从未向其购买过甘氨酸中间体，双方发生的业务关系是买卖苯胺基乙腈，对此，本院认为，从双方签订的合作甘氨酸中间体协议书附件及记要备忘录来看，齐田公司已生产出符合协议书约定的产品，双方对甘氨酸中间体的价格调整也进行了确认，暂定为18200元／吨，且齐田公司曾于2011年3月21日发函给美华公司，认可将开具出库单、增值税专用发票的名称“甘氨酸中间体”替换为“苯胺基乙腈”，再结合齐田公司提供的增值税专用发票及账册可以看出，齐田公司向美华公司开具了产品名称为苯胺基乙腈的增值税专用发票，单价为18300元／吨，与双方约定的甘氨酸中间体单价基本相符，同时期齐田公司销售给其他公司产品名称为苯胺基乙腈的增值税专用发票，单价分别为12800元／吨、12600元／吨、11600元／吨，二者相差较大，即可以认定齐田公司与美华公司交易的标的物与其和其他业务单位交易的苯胺基乙腈并非同一类产品，故本院认定双方所签协议书已开始实际履行，双方发生的业务关系是买卖甘氨酸中间体。在双方履约过程中的2013年度，美华公司于1月25日向齐田公司发出要货计划单并于此后汇款50万元给齐田公司后，齐田公司仅发货32吨后未再发货，其行为违反了双方协议约定，已构成违约，应承担相应的违约责任，美华公司有权要求齐田公司按约承担违约责任；关于违约金问题，案涉协议书约定协议签订生效3年内，齐田公司应对美华公司提交的产品计划无条件完成，如齐田公司违约应按500吨×17000元×40%向美华公司支付违约金，现美华公司按该约定向齐田公司主张340万元违约金，本院认为违约金计算标准过低或过高的认定标准，当以实际损失为基础，并兼顾合同履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等因素予以衡量，且违约金在补偿损失的同时也应以其所固有的惩罚性体现与损害赔偿之间的不同，本院根据公平原则及诚实信用原则，并结合双方对案涉协议书的实际履行情况及因齐田公司未按约供货给美华公司造成的包括预期利益在内的损失、案涉协议书对违约责任的约定和齐田公司的过错程度进行综合考虑，确定将违约金调整为（500吨－32吨）×17000元×40%﹦3182400元的二分之一计为1591200元为宜。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、淄溥齐田医药化工有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内向无锡美华化工有限公司支付违约金1591200元。如果淄溥齐田医药化工有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；
二、驳回无锡美华化工有限公司的其他诉讼请求。
案件受理费34000元，财产保全费5000元，二者合计39000元，由美华公司负担20748元，齐田公司负担18252元（美华公司同意其预交的上述诉讼费用中的18252元本院不再退还，由齐田公司于本判决生效之日起10日内向其直接支付）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一份，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（该院开户行：中国工商银行无锡城中支行；账号：11×××05）。
审 判 长 陆文辉
人民陪审员 孙利明
人民陪审员 高继承
二〇一五年十二月二十五日
书 记 员 金佩新
本案援引法律条文
《中华人民共和国合同法》：
当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务
《中华人民共和国民事诉讼法》：
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。