湖南省衡阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘04民终129号
上诉人（原审被告）：曹运古，男，1952年10月30日出生，汉族，湖南省耒阳市人，初中文化，居民。
委托代理人：戴运生，湖南惠湘律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：谭小乃，男，1968年3月24年出生，汉族，湖南省耒阳市人，小学文化，农民。
委托代理人：谢扬胜，湖南教正律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：李小利，男，1974年4月4日出生，汉族，湖南省耒阳市人，小学文化，农民。
上诉人曹运古因与被上诉人谭小乃、李小利提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖南省耒阳市人民法院（2014）耒民一初字第631号民事判决，向本院提起上诉。本院2016年1月18日立案受理后，依法组成合议庭，于同年3月10日进行了庭前证据交换，同年3月11日公开开庭审理了本案。上诉人曹运古及其委托代理人戴运生，被上�人谭小乃及其委托代理人谢扬胜，被上诉人李小利等到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：被告曹运古自建一栋18层的房屋，以包工不包料的形式将各分项工程发包给他人，其中楼面倒制工程（楼面现浇）中的数层以3000元～5000元不等的价格发包给被告李小利，李小利又以每人200元报酬组织原告谭小乃等10人进行施工。2013年12月11日晚上7时许，因输送水泥的管子被堵塞，谭小乃欲找木方疏通，从10楼的天井孔中坠楼至7楼楼面受伤。事发后，谭小乃在南华大学附属第一医院住院治疗两次，在中南大学湘雅三医院住院治疗一次，共住院61天，花费医疗费121406元，该医药费全部由曹运古垫付，此外曹运古还支付2900元现金给谭小乃。2014年4月14日，南华大学司法鉴定中心受谭小乃的委托，对谭小乃的伤情出具鉴定意见为：1、左眼外伤，T10椎体压�性骨折，T2-11附件骨折，胸部损伤，右侧第3、4、9肋骨折，右侧第5～8后肋骨折，左侧第10肋骨折，双肺挫裂伤，双侧血气胸，右肩胛骨骨折，右肩关节功能不全，外伤性蛛网膜下腔出血，多处软组织损伤；2、残疾程度评定为七级；3、误工损失日评定为120天；4、住院期间陪护1人；5、加强营养；6、前期医疗费用凭有效票据核准；7、预计后续复查、取内固定（三处）医疗费2万元，或后续医疗费用按实际发生费用凭有效票据核准。谭小乃支付鉴定费1500元。
另查明：原告谭小乃系农业家庭户口，长期在各工地做小工。事故发生时，其次女谭芊芊12周岁、三女谭月月11周岁、四女谭丽霞9周岁。
原告谭小乃于2014年12月8日向原审法院提起诉讼，请求判令被告曹运古、李小利赔偿其护理费5121.2元、住院伙食补助费1260元、营养费1260元、后续治疗费2万元、误�费14632元、伤残赔偿金66976元、被扶养人生活费29079.6元、交通费850元、鉴定费1500元、精神损害抚慰金2万元，共计160678.8元。
原审审理期间，被告曹运古申请对原告谭小乃的伤残等级、住院治疗与摔伤的关联性等进行鉴定，经原审法院准许并委托，湘雅二医院司法鉴定中心于2015年6月18日出具鉴定意见为：谭小乃本次损失评定为七级伤残；谭小乃2014年2月23日至3月14日再次住院治疗与其2个多月前外伤有关。曹运古支付鉴定费用2000元。
原审法院经审理核定原告谭小乃的经济损失为：1、医疗费121406元；2、住院伙食补助费1260元；3、护理费5121元；4、营养费1260元；5、后续治疗费2万元；6误工费10189元（30568元／年÷360天×120天）；7、残疾赔偿金66976元；8、被扶养人生活费29079元；9、交通费500元；10、担架费350元；11、鉴定费1500元。以上合计257641元。另酌定�小乃的精神损害抚慰金为16000元。
原审法院认为：本案中，原告谭小乃为被告李小利提供劳务，双方形成劳务关系。李小利作为接受劳务者，没有为谭小乃提供安全防护措施以确保作业过程的安全，应对谭小乃的人身损害承担相应责任。被告曹运古将工程发包给没有相关资质的李小利，应对谭小乃的人身损害承担连带赔偿责任。谭小乃作为长期从事相关作业的成年人，未注意自身安全，具有一定的过错。综合考虑各方当事人行为与损害后果之间的原因力大小，确定由李小利对谭小乃的损害后果承担80％的赔偿责任，曹运古负连带责任，谭小乃自负20％的责任。谭小乃的各项经济损失共计共计257641元，李小利应赔偿80％即206113元，曹运古负连带赔偿责任，减去已支付的医药费121406元、现金2900元，还需赔偿81807元；由李小利赔偿谭小乃精神损害抚慰金16000元，曹运古负连带赔偿责任。
综上，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条第一、二款、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条、第三十五条之规定，判决：1、被告李小利赔偿原告谭小乃经济损失81807元、精神损害抚慰金16000元，共计97807元，被告曹运古负连带赔偿责任，限在本判决生效之日起十日内履行完毕；二、驳回原告谭小乃过高部分的诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务�息。本案案件受理费3512元，由原告谭小乃负担703元，被告李小利、曹运古负担2810元。
原审被告人曹运古不服上述民事判决，向本院提起上诉称：1、原审判决认定被上诉人谭小乃在工地上受伤的事实错误。2、原审判决认定医疗费数额错误，其中其在原审期间遗忘5946.77元门诊票据没有举证，应当冲抵其赔偿款；谭小乃有与外伤无关的其他疾病，相关医疗费应当核减。3、原审判决按私营单位从业人员平均工资计算误工费错误，应当按照农业人员平均工资计算误工费。4、原审判决支持被扶养人生活费错误。请求撤销原审判决，改判驳回谭小乃对其的诉讼请求；驳回谭小乃要求支付被扶养人生活费的诉讼请求；改判具体赔偿项目和数额。
被上诉人谭小乃答辩称：1、上诉人曹运古上诉主张的门诊费，因其在原审期间应当举证没有举证，应承担举证不�的责任。2、其在工作中受伤是事实。3、原审按职工平均工资计算误工费正确。4、被扶养人应当补偿。请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人李小利答辩称：其是做事的，不是包工头，不是雇主，原审判决判令其承担责任错误。请求依法判决其不承担责任。
在本院指定的二审举证期限内，上诉人曹运古向本院提交了一份证据即门诊发票，拟证明其为被上诉人谭小乃垫付医疗门诊费5946.77元；并说明原审期间未提供该证据是因为放在其妻子处遗忘了。经庭审质证，谭小乃认为，对该证据的真实性无异议，但原审期间曹运古的妻子参加了诉讼，曹运古可以举证未举证。被上诉人李小利对该证据无异议。本院经审查认为，该证据不是二审新证据，且逾期举证的理由不成立，综合分析本案的案情及该采纳该证据的效果和后果，本院决定对该证据不予采纳。
本案二审期间，其他方当事人均未向本院提交证据。
经审理查明，原审判决认定的事实清楚，本院予以确认。上诉人曹运古上诉主张，原审判决认定被上诉人谭小乃在工地上受伤的事实错误。经查，谭小乃在涉案工地上因劳务受伤的事实，有谭小乃的陈述、被告李小利的陈述、证人钟育林的调查笔录、病历资料、鉴定意见等证据证实，且证据之间相互印证形成锁链，事实清楚，本院予以确认。曹运古该项上诉主张不成立，其以此为由请求驳回谭小乃对其的诉讼请求亦不成立，本院均不予支持。
本案二审的争议焦点为：原审判决认定并判令上诉人曹运古赔偿的医疗费、误工费、被扶养人生活费是否正确？
针对上述二审争议焦点，本院认为：1、关于医疗费。上诉人曹运古上诉主张，原审判决认定医疗费数额错误，其中其在原审�间遗忘5946.77元门诊票据没有举证，应当冲抵其赔偿款；谭小乃有与外伤无关的其他疾病，相关医疗费应当核减。经查，曹运古在原审期间未提交其支付5946.77元门诊医疗费的相关证据，应承担举证不能的不利后果，原审判决未认定该医疗费且未因此核减其赔偿款正确，本院予以确认；曹运古虽上诉主张谭小乃有与外伤无关的疾病和医疗费，但未提供鉴定意见等专业、充分证据支持其主张，应承担举证不能主张不能成立的不利后果。故曹运古该项上诉主张不成立，本院不予支持。2、关于误工费。曹运古上诉主张，原审判决按私营单位从业人员平均工资计算误工费错误，应当按照农业人员平均工资计算误工费。经查，原审判决根据谭小乃的工作情况，参照私营单位从业人员平均工资标准计算其误工费，并无明显不当，本院予以确认。故曹运古的该项上诉主张不成立，本院不予支持。3、关于被扶养人生活费。曹运古上诉主张，原审判决支持被扶养人生活费错误。经查，《中华人民共和国侵权责任法》虽无被扶养人生活费赔偿项目，但《中华人民共和国侵权责任法》中的残疾赔偿金项目中包含了《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》中的残疾赔偿金赔偿项目和被扶养人生活费赔偿项目的总和，原审判决根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，分别认定并判令赔偿谭小乃的残疾赔偿金和被扶养人生活费，符合上述法律规定，本院予以确认。故曹运古的该项上诉主张不成立，本院予以支持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）之规定，判决如下：
驳回上�，维持原判。
本案二审案件受理费2245元，由上诉人曹运古负担。
本判决为终审判决。
审判长 朱 玥
审判员 伍文振
审判员 王海华
二〇一六年三月二十五日
书记员 王 蓉
打印责任人：朱玥校对责任人：王蓉本案适用的法律条款如下：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；