广东省肇庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）肇中法民三终字第191号
上诉人（原审被告）：肇庆市鼎湖绿洲房地产有限公司。
法定代表人：冯旺娣，该公司总经理。
委托代理人：曲行梅，广东静美律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：关慧茹。
委托代理人：胡玉清，广东祥麟律师事务所律师。
原审被告：冯旺娣。
原审被告：邓巧嫦。
原审被告：肇庆市东景华府房地产有限公司。
法定代表人：冯旺娣，该公司总经理。
三原审被告的委托代理人：曲行梅，广东静美律师事务所律师。
上诉人肇庆市鼎湖绿洲房地产有限公司（以下简称鼎湖绿洲公司）因与被上诉人关慧茹，原审被告冯旺娣、邓巧嫦、肇庆市东景华府房地产有限公司（以下简称东景华府公司）民间借贷纠纷一案，不服肇庆市端州区人民法院（2014）肇端法民二初字第62号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理查明：2012年9月24日，关慧茹（甲方）与鼎湖绿洲公司（乙方）、东景华府公司（丙方）、冯旺娣、邓巧嫦（丁方）签订《借款确认书》，约定由关慧茹借款3700000元给鼎湖绿洲公司，借款期限为一个月，即从2012年9月24日至同年10月23日，月利率按同期银行贷款利率的四倍计算，并约定逾期不偿还借款及利息的，逾期利息每月按照4％计付，并支付逾期金额l0％的违约金，同时承担关慧茹因向鼎湖绿洲公司追讨借款所产生的律师费、诉讼费、保全费、执行费等一切费用。《借款确认书》还约定由东景华府公司、冯旺娣、邓巧嫦作为保证人，对上述所有费用承担连带责任。《借款确认书》上有借款人鼎湖绿洲公司盖章、有担保人东景华府公司盖章、冯旺娣、邓巧嫦的签名。在《借款确认书》第一条列表注明借款支付时间为“2012年9月21日500000元；300000元；300000元；300000元；2012年9月24日500000元；500000元；280000元；470000元；450000；2012年9月25日100000元”，并载明：“确认已由乙方法定代表人冯旺娣收到上述借款现金，丙、丁两方确认乙方已收到上述款项，乙方无需再向甲方（关慧茹）出具借据，本确认书同时具有借据的效力。”
同时，关慧茹提供了2012年9月21日在中国农业银行股份有限公司肇庆新村支行分别支取300000元的银行卡取款业务回单三份，共900000元；同年9月24日在该行分别支取280000元、470000元、450000元的银行卡取款业务回单三份，共1200000元。2012年9月21日在中国工商银行股份有限公司肇庆西江支行支取500000元；同年9月24日工行分别支取500000元的个人业务凭证二份，共1000000元；同年9月25日工行支取110000元。共370万元的相关凭据。
2013年12月9日关慧茹以鼎湖绿洲公司没有还款为由向原审法院起诉，请求判令：1、鼎湖绿洲公司偿还关慧茹借款本金370万元，并支付相应的借款利息（从2012年9月24日暂计至2013年l2月5日，按照银行同期贷款利率四倍计算）、违约金及律师服务费；2、东景华府公司、冯旺娣、邓巧嫦对上述款项承担连带清偿责任；3、鼎湖绿洲公司和东景华府公司、冯旺娣、邓巧嫦承担本案的所有诉讼费用。案经调解无果。
原审法院认为：本案为民间借贷纠纷，本案争议的焦点：鼎湖绿洲公司是否收到2012年9月24日《借款确认书》上约定的借款370万元。针对本案争议的焦点，作如下评判：1、关慧茹主张认为鼎湖绿洲公司向其借款370万元，提供了2012年9月24日《借款确认书》予以佐证，鼎湖绿洲公司、东景华府公司、冯旺娣、邓巧嫦在庭审也确认《借款确认书》的签名和盖章为真实，并确认已由乙方（鼎湖绿洲公司）法定代表人冯旺娣收到上述借款现金，无需出具借据，确认书具有借据的效力。对《借款确认书》的真实性当事人均没有异议。另外，关慧茹又提供了签订《借款确认书》前后的十次取款凭据，凭据各次数额与《借款确认书》约定的支付时间和支付数额相若，约定的借款数额为370万元，而关慧茹在银行取款数额为371万元。故对于关慧茹主张的取款交给鼎湖绿洲公司370万元的事实，予以采信。2、对于鼎湖绿洲公司提出没有收到关慧茹的借款的抗辩，其并没有提供相应的证据予以证明。至于冯旺娣所提供的《电话信息往来记录》及报警回执是发生在2012年9月24日借款之后（电话信息往来记录从2013年5月23日开始；报警为2013年6月13日），也仅说明有人向其讨债，并不能证明本案的《借款确认书》是不成立的。冯旺娣只是单方面提出自己的主张，但没有提供证据证明主张成立，属举证不能。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条关于“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条关于“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，鼎湖绿洲公司、冯旺娣因无法对其抗辩进行举证，应承担举证不能的不利后果。因此，鼎湖绿洲公司、冯旺娣提出没有收到关慧茹借款的抗辩意见，不予采纳。3、鼎湖绿洲公司向关慧茹借款370万元没有依约归还，其行为已构成违约，应承担向关慧茹还清借款的责任。关慧茹要求鼎湖绿洲公司偿还借款370万元的诉讼请求，合理合法，予以支持。4、对于关慧茹既要求鼎湖绿洲公司按中国人民银行同期贷款利率四倍支付利息，又要求鼎湖绿洲公司支付逾期付款违约金的请求，两项总和已超出中国人民银行同期贷款利率的四倍，对于这两项请求，依法予以调整，确定关慧茹的损失以中国人民银行六个月至一年期同期贷款利率的四倍计算。5、对于关慧茹要求鼎湖绿洲公司赔偿律师服务费133000元的请求，双方签订的《借款确认书》第三条对此项费用虽有约定，但关慧茹并未提供支付律师服务费的发票，属未发生的费用，本案对此不作处理，关慧茹可待发生后再行主张权利。6、对于关慧茹要求东景华府公司、冯旺娣、邓巧嫦承担连带清偿责任的请求，东景华府公司、冯旺娣、邓巧嫦作为借款担保人在《借款确认书》签名，对于该担保行为三担保人并没有异议，理应承担约定的担保责任，根据《借款确认书》约定，东景华府公司、冯旺娣、邓巧嫦对借款（包括本金、利息及违约金及相关的全部费用）承担连带责任保证，故关慧茹要求东景华府公司、冯旺娣、邓巧嫦对鼎湖绿洲公司借款本息承担连带清偿责任的诉讼请求，合理合法，予以支持。
综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、鼎湖绿洲公司于该判决发生法律效力之日起十五日内还清借款370万元给关慧茹；二、鼎湖绿洲公司于该判决发生法律效力之日起十五日内付清上述借款利息（利息按中国人民银行六个月至一年期同期贷款利率的四倍从2012年10月23日起计至判决确定还款之日止）给关慧茹；三、东景华府公司、冯旺娣、邓巧嫦对上述一、二项债务承担连带清偿责任；四、驳回关慧茹的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费36400元，由关慧茹承担6400元，鼎湖绿洲公司、东景华府公司、冯旺娣、邓巧嫦承担30000元。关慧茹已向原审法院交纳上述费用，原审法院不予退回，鼎湖绿洲公司、东景华府公司、冯旺娣、邓巧嫦承担部分应在该判决发生法律效力之日起十五日内迳付关慧茹。
鼎湖绿洲公司不服原审判决，向本院提起上诉称：（一）鼎湖绿洲公司签订《借款确认书》时，仍未收到借款，因此，《借款确认书》载明的金额不是实际收到的借款金额，鼎湖绿洲公司从未收到关慧茹出借的370万元现金。关慧茹起诉鼎湖绿洲公司归还借款共有6宗诉讼案件，在肇庆市中级人民法院一宗［案号：（2014）肇中法民四初字第1号】，在肇庆市端州区人民法院共5宗【案号：（2014）肇端法民二初字第58、59、60、61、62号】。在这6宗案件中，有一个特点：存在实际借款的2宗案件【案号为：（2014）肇中法民四初字第1号、（2014）肇端法民二初字第60号】均以《借款合同》的形式签订，且均通过转账方式支付借款；不存在实际借款的4宗案件【案号：（2014）肇端法民二初字第58、59、61、62号】均以《借款确认书》的形式签订，且全部通过现金方式支付。在这连续签订的合同中，存在实际借款的2份《借款合同》是先于4份《借款确认书》签订。既然关慧茹一开始向鼎湖绿洲公司出借借款时是通过转账方式支付，为何对后来签订的4份《借款确认书》上的借款全部通过现金方式支付，这不符合关慧茹出借借款的交易习惯。根据广东省高级人民法院的《全省民事审判工作会议纪要》第58点规定，本案中，关慧茹仅凭一份《借款确认书》来主张370万元巨额债权是不符合常理的。依关慧茹所说，案涉的370万元借款是通过支付现金的方式交付，虽有提款单，但是关慧茹没有任何证据证明其从银行提取的全部现金交付给鼎湖绿洲公司，也没有其他证据来证实其主张，故此，可信性极低。一审法院在没有认清事实的情况下就断定存在借款的事实，导致作出错误的判决。（二）一审法院认为“鼎湖绿洲公司、东景华府公司、冯旺娣、邓巧嫦因无法对其抗辩进行举证，应承担举证责任不能的不利后果”是没有法律依据的。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》的第五条第一、二款规定，关慧茹诉请鼎湖绿洲公司承担还款责任，那么关慧茹应举证证明“关慧茹已履行了借款的义务”。一审法院却将此举证责任强加于鼎湖绿洲公司的身上，认为鼎湖绿洲公司没有充分证据否认借款是没有法律依据的。上诉请求：一、撤销原审判决；二、驳回关慧茹的诉讼请求；三、本案的一、二审案件受理费由关慧茹承担。
关慧茹答辩称：原审判决正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
冯旺娣、邓巧嫦、东景华府公司共同述称，与鼎湖绿洲公司上诉的意见一致。
二审诉讼期间，各方当事人均没有提供新证据。
本院经审理查明，原审法院查明的事实基本属实，本院予以确认。
本院认为：本案是民间借贷纠纷，原审法院对此定性准确，应予确认。根据本案各方当事人的诉辩意见，本案争议的焦点是鼎湖绿洲房地产公司是否收到2012年9月24日《借款确认书》上约定的借款370万元。针对本案争议的焦点，作如下评判。①鼎湖绿洲房地产公司确认《借款确认书》的签名和盖章为真实。②《借款确认书》明确载明“……已由乙方（鼎湖绿洲房地产公司）法定代表人冯旺娣收到上述借款现金，无需出具借据，确认书具有借据的效力……”③关慧茹提供签订《借款确认书》前后一两天的十次银行取款凭据各次数额与《借款确认书》约定支付数额完全相同。④当事人签署《借款确认书》的时间是2012年9月24日，冯旺娣所提供的《电话信息往来记录》是从2013年5月23日才开始，《报警回执》的时间是2013年6月13日，该证据也仅说明有人向冯旺娣讨债，并不能证明本案的《借款确认书》是由此而形成。⑤《借款确认书》是书证，书证是以其记载的内容和表达的思想来证明待证事实。冯旺娣作为鼎湖绿洲房地产公司的法定代表人，是一个具备独立民事行为能力的公民，其是清楚知悉其所实施的民事行为所产生的法律后果，其在签署《借款确认书》时，是清楚知道签署《借款确认书》即意味着其确认已收取了款项。⑥冯旺娣是一个具备独立民事行为能力的公民，其陈述是在关慧茹胁迫的情况下被迫在《借款确认书》签名，但事后并没有及时就此向公安机关报案。本案为民间借贷纠纷，属民事审判管辖范畴。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定。综上六点，关慧茹提供的《借款确认书》和四份《银行取款凭据》的证据证明力优于冯旺娣提供的《电话信息往来记录》、《报警回执》以及“冯旺娣是在关慧茹胁迫的情况下被迫在《借款确认书》签名”的当事人陈述的证据证明力。因此，原审法院采信关慧茹主张鼎湖绿洲房地产公司向其借款370万元，证据充分，本院予以支持。鼎湖绿洲房地产公司无法对其上诉请求没有收到关慧茹的借款进行举证，应承担举证责任不能的不利后果。
综上所述，原判认定事实清楚，程序合法，适用法律准确，实体处理正确，应予以维持。鼎湖绿洲房地产公司的上诉请求，理据不足，应不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费36400元，由上诉人肇庆市鼎湖绿洲房地产有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 徐俭玲
审判员 李升文
审判员 梁新敏
二〇一四年九月十六日
书记员 陈唐玲
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