海南省第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）琼97民终514号
海南省第二中级人民法院
民事判决书
（2018）琼97民终514号
上诉人（原审原告）：刘玉梅，女，1943年6月1日出生，汉族，住海南省临高县。
委托诉讼代理人：曾小寿，北京盈科（海口）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：刘祥飞，男，1976年9月10日出生，汉族，住海南省临高县。
被上诉人（原审被告）：林永森，男，1964年6月13日出生，汉族，住海南省临高县。
被上诉人（原审被告）：刘宁，男，1983年7月4日出生，汉族，住海南省临高县。
被上诉人（原审被告）：刘芳，男，1972年10月9日出生，汉族，住海南省临高县。
被上诉人（原审被告）：刘兰花，女，1957年8月21日出生，汉族，住海南省临高县。
刘兰花的委托诉讼代理人：符仕新，男，1956年10月11日出生，汉族，住海南省临高县。
上诉人刘玉梅因与被上诉人刘祥飞、林永森、刘宁、刘芳、刘兰花（以下简称刘祥飞等5人）健康权纠纷一案，不服海南省临高县人民法院(2017)琼9024民初1484号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
刘玉梅上诉请求：1.撤销海南省临高县人民法院(2017)琼9024民初1484号民事判决；2.改判刘祥飞等5人赔偿刘玉梅各项经济损失5949.66元，并互负连带赔偿责任；3.一、二审案件受理费由刘祥飞等5人负担。事实和理由：1.一审判决后，临高县公安局波莲派出所出具的《2016.11.15头潭村纠纷地互殴一案情况说明》足以证明刘玉梅的受伤是因刘祥飞等5人殴打所致。刘宁、刘兰花虽然没被处以行政处罚，但二人与刘祥飞、林永森、刘芳共同造成刘玉梅受伤。故刘祥飞等5人应对刘玉梅的受伤承担连带赔偿责任。2.一审法院未认定刘玉梅及其家人被刘祥飞等5人殴打致伤，属认定事实不清。3.刘玉梅已经向一审法院提交证据证明刘玉梅被刘祥飞等5人殴打致伤，而刘祥飞一方并未提供证据，故一审法院适用法律错误。4.受案派出所以各种理由不予结案，并非刘玉梅能控制，一审法院以案件受理机关不结案为由认为不存在侵权事实，于法无据。综上，一审判决部分事实认定不清，适用法律错误，二审新证据能证明刘祥飞等5人共同侵害刘玉梅的事实，请求二审支持刘玉梅的上诉请求。
刘祥飞等5人共同答辩称，2016年11月15日，刘玉梅及其家人闯入刘祥飞等人建房工地推倒砌筑的墙体并与刘祥飞等人发生冲突。刘玉梅等人多次阻止刘祥飞等人建房。《2016.11.15头潭村纠纷地互殴一案情况说明》证实刘玉梅在本案中具有重大过错。刘玉梅受伤住院不是刘祥飞等5人所致，刘祥飞等5人的行为与刘玉梅所受人身损害之间并无因果关系。另外，本案没有证据证明刘兰花具有违法行为。综上，请求二审驳回上诉，维持原判。
刘玉梅向一审法院起诉请求：1、刘祥飞等5人赔偿刘玉梅各项经济损失5949.66元；2、判令刘祥飞等5人承担连带赔偿责任；3、案件受理费由刘祥飞等5人负担。
一审法院认定事实：2016年11月15日，刘玉梅因与刘祥飞建房用地发生争议，进入刘祥飞在建房屋的工地阻止施工，遭到刘兰花的阻拦。当天中午12时19分，刘玉梅经临高县人民医院诊断为全身多处挫伤，并于当天至同月21日在该医院住院治疗，支付门诊、住院医疗费用3293.32元。
2016年11月15日，刘玉梅的儿子刘向松向临高县公安局波莲派出所报案称家人阻止刘祥飞建房被打伤，该派出所予以立案受理；该案因涉嫌人员众多、案情复杂，该案尚在进一步侦办阶段，未办结。
一审法院认为，刘玉梅主张刘祥飞等5人将其殴打致伤，未能提供相关证据予以证明，属于举证不能。根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十一条第二项”主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任”的规定和第九十条第二款”在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，刘玉梅要求刘祥飞等5人连带赔偿其经济损失5949.66元的主张缺乏事实根据，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百六十四条第一款规定，判决：驳回刘玉梅的诉讼请求。案件受理费100元，由刘玉梅负担。
二审中，刘玉梅围绕上诉请求提交《2016.11.15头潭村纠纷地互殴一案情况说明》，拟证明刘玉梅被刘祥飞、刘宁、刘芳、林永森殴打致伤的情况。刘祥飞等5人对刘玉梅提交的证据的真实性没有异议，但对证明的内容不予认可，认为仅凭该《情况说明》不能证明刘祥飞、刘宁、刘芳、林永森殴打刘玉梅的事实。经审查，本院对刘玉梅提交的证据的真实性、关联性及证明力均予以确认。
本院二审经审理查明，刘祥飞一家因建房与刘玉梅一家发生纠纷。2016年11月15日，刘玉梅的丈夫刘祥忠及其家人将刘祥飞建房砌筑的墙体推倒后，引起刘祥忠及其家人与刘祥飞、林永森、刘宁、刘芳发生肢体冲突，致刘玉梅身体受伤。临高县公安局认定参与打架人员分别为刘玉梅、刘祥忠、刘向安3人为一方，刘祥飞、刘宁、林永森、刘芳4人为一方，双方均有不同程度受伤，并就此作出处罚：刘向安、刘祥忠、刘玉梅均行政拘留七日，刘祥忠、刘玉梅因法定年龄超过70岁，拘留不执行；刘祥飞、刘芳、林永森均行政拘留五日。刘玉梅于2016年11月15至21日在临高县人民医院住院治疗。医院诊断为全身多处挫伤，实际住院6天，产生医疗费用3293.32元。刘玉梅住院期间由其儿媳妇护理。
本院认为，本案二审的争议焦点是刘祥飞等5人是否应对刘玉梅的受伤承担赔偿责任及责任比例、损失数额如何确定。根据查明的事实，双方因建房事宜发生冲突。临高县公安局波莲派出所出具的《2016.11.15头潭村纠纷地互殴一案情况说明》足以证明刘玉梅及其家人与刘祥飞、林永森、刘宁、刘芳因纠纷发生肢体冲突，致刘玉梅身体受伤。根据《中华人民共和国侵权责任法》第八条”二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任”的规定，刘祥飞、林永森、刘宁、刘芳应对刘玉梅的受伤承担连带赔偿责任。双方当事人提交的证据均无法证明刘兰花参加双方打架，故刘玉梅主张刘兰花对其受伤承担赔偿责任的证据不足，本院不予支持。
关于责任划分及损失数额问题。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：”被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”本案中，发生冲突后刘玉梅未通过合法途径妥善解决双方纠纷，而是通过参与打架的方式处理，故刘玉梅也存在一定过错。本院酌定刘祥飞、林永森、刘宁、刘芳共同承担60%的赔偿责任，刘玉梅自行承担40%的责任。刘玉梅各项损失数额为：1.医疗费。刘玉梅提供的医院收费凭证可以证明刘玉梅受伤共花费医疗费3293.32元，本院予以确认。刘祥飞等5人认为医疗费中包含与本案无关的项目检查，主张相关费用应当从总医疗费中扣除。本院认为刘祥飞等5人的抗辩理由不成立，不予支持。2.住院伙食补助费。住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准确定为100元/天×6天=600元。3.护理费。刘玉梅住院期间由其儿媳护理，其儿媳在家务农，参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工平均工资即2016年城镇私营单位农、林、牧、渔业就业人员年平均工资37431元计算，护理费为37431元/年÷365天×6天=615.30元。4.误工费。刘玉梅已年过七旬，且未能提供证据证明其工作或劳动的情况及其收入情况，故对刘玉梅该项主张不予支持。5.交通费。虽刘玉梅没有提供正式票据证明交通损失，但考虑刘玉梅受伤后住院治疗的客观情况，必然产生相应的交通费，本院酌情认定交通费为100元。综上，刘玉梅各项损失共计4608.62元。根据前述责任划分，刘祥飞、林永森、刘宁、刘芳共同连带赔偿刘玉梅4608.62元×60%=2765.17元。
综上所述，刘玉梅的部分上诉请求成立，予以支持。因二审出现新证据导致二审认定事实发生变化，故对一审的处理结果应予纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第八条、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销海南省临高县人民法院（2017）琼9024民初1484号民事判决；
二、刘祥飞、林永森、刘宁、刘芳于本判决发生法律效力之日起七日内共同赔偿刘玉梅2765.17元，并互负连带赔偿责任；
三、驳回刘玉梅的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费100元，由刘祥飞、林永森、刘宁、刘芳负担60元，刘玉梅负担40元；二审案件受理费100元，由刘祥飞、林永森、刘宁、刘芳负担60元，刘玉梅负担40元。
本判决为终审判决。
审判长 沈美萍
审判员 徐忠贵
审判员 刘 霞
二〇一八年五月十一日
书记员 胡燕君
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第八条二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。
第十五条第一款承担侵权责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）赔偿损失；
（七）赔礼道歉；
（八）消除影响、恢复名誉。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。