广西壮族自治区梧州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）梧民二终字第26号
上诉人（一审被告）梧州市大利船舶商行。住所地：广西壮族自治区梧州市。
被上诉人（一审原告）梧州市中纬金属材料有限责任公司。住所地：广西壮族自治区梧州市。
一审被告黄金海。住所地：广西壮族自治区梧州市蝶山区。
一审被告黄添文。住所地：广西壮族自治区梧州市。
一审被告张冰鑫。住所地：广西壮族自治区梧州市
上诉人梧州市大利船舶商行（以下简称大利商行）因与被上诉人梧州市中纬金属材料有限责任公司（以下简称中纬公司），一审被告黄金海、黄添文、张冰鑫买卖合同纠纷一案，不服梧州市蝶山区人民法院（2013）蝶民初字第530号民事判决，向本院提出上诉。本院于2014年2月13日受理本案后，依法组成合议庭，并于2014年3月6日公开开庭进行了审理，上诉人大利商行及一审被告黄金海的委托代理人莫志强，被上诉人中纬公司的委托代理人韦雨才、时英亚，一审被告张冰鑫到庭参加诉讼，一审被告黄添文经本院合法传唤没有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院审理查明，梧州市大利船舶商行是经原梧州市蝶山区工商行政管理局核准登记由黄金海、黄添文于2010年4月20日各出资270000元、30000元组建的普通合伙企业，直至2013年10月18日，工商登记机关的档案显示梧州市大利船舶商行的股东仍是黄金海、黄添文。
2011年11月25日、2012年1月1日，原告与被告大利商行分别签订了《产品购销合同》各一份，合同约定：被告大利商行向原告订购钢材，材质要求为船用C板，规格为8㎜×1510㎜×10m、8㎜×1510㎜×6m、8㎜×1810㎜×8m的船板及角钢125×80×8×9m，按国家标准质量送货，并提供相应产品质量证书，被告如对收到的材料有质量异议，在没有改变材料原型的情况下，7天内与原告协商；按双方协商日期预付款到账，三天内交货；货物送到被告指定地点后，运输费用由原告负责，被告预付定金，余款在到货后20天内付清货款，逾期按每天千分之三支付违约金等内容。合同签订后，原告先后于2012年2月28日、3月1日、3月15日供应价值424795元、211110元、101210元，合计737115元的钢材给被告大利商行，并于2012年3月26日退回价值148070元的钢材给原告。2012年10月10日，被告出具一张内容为“欠梧州市中纬金属材料有限责任公司钢材款约叁拾万元左右（实际数额待双方计结），还款日期于2012年10月底前。欠货款人：梧州市大利商行黄金海”的《欠据》给原告。庭审中，被告黄金海承认在接受钢材时没有对钢材的质量提出异议，并大部分已用于建造船坞，直至2012年10月和2013年2月份船检局对船坞进行检查时才发现钢板厚度不合格。被告黄金海主张其已付清购买原告的钢材款，提供了17张汇款凭证、8张收据，该汇款凭证和收据的合计金额为2247040元；原告认为被告黄金海提供17张汇款凭证、8张收据的款项是支付本案货款之外的钢材款，并提供了2011年12月3日、2012年1月4日、1月17日、2月11日的四张《送货单》予以证实，认为本案讼争的标的被告大利商行除支付280004.70元和退回钢材折款148070元外，尚欠原告的钢材款309040.30元未付，并确认除尚欠本案的货款未偿还外，与被告其他的买卖货款已经全部结清。
2012年7月1日，梧州市大利船舶商行、黄金海、黄添文、余之良出具一份内容为“2012年7月1日我们共同向张冰鑫借款人民币500000.00元（大写伍拾万元）作购买江门市新会区古井镇海泉船舶维修厂郭帝嘉投资的78M浮船坞壹艘，借期为一个月（可延期二个月），为给债权人张冰鑫安全起见，我们特别承诺：自愿将梧州市大利船舶商行的股权百分之九十五转至张冰鑫名下作借款抵押，以及用该商行的所有财产和机械设备作担保抵押偿还，该股权待清偿借款本息后即退回；并特别注明，在此转股前后所有债务均与张冰鑫无关。承诺人：梧州市大利船舶商行（盖公章）、黄金海、黄添文、余之良”的《股权转名作抵押承诺》给张冰鑫收执。
2012年7月9日，黄添文与张冰鑫签订了《梧州市大利船舶商行合伙人出资转让协议》一份，协议约定：黄添文将其在梧州市大利船舶商行的全部出资转让给张冰鑫，转让前企业的债权债务由黄添文承担，转让后企业的债权债务由张冰鑫承担，该协议自双方签字盖章后生效，并在协议生效后由企业一个月内完成相关的工商变更登记手续等内容。被告黄金海确认黄添文转让其份额时经与其协商，其也同意转让和不优先购买；被告黄添文确认其转让被告大利商行的出资额给张冰鑫时没有收取对方支付的出资额对价。被告梧州市大利船舶商行、黄金海、黄添文确认其于2012年7月1日向被告张冰鑫的借款在2013年4月已归还完毕，张冰鑫对此无异议，并对本案讼争的货款认为是其与黄添文签订转让协议之前发生的货款，根据协议约定与其无关，其根据被告出具的《股权转名作抵押承诺》的约定，于2013年6月3日分别与黄金海、黄添文签订协议，将被告梧州市大利船舶商行、黄金海、黄添文作为借款抵押的出资额予以退还，并于2013年6月18日办理了工商变更登记，被告梧州市大利船舶商行、黄金海、黄添文对此无异议。
一审法院审理认为，原告与被告大利商行签订的《产品购销合同》，是双方的真实意思表示，没有违反法律的规定，合法有效。对被告大利商行是否欠款问题：虽然被告大利商行提供了部分支付钢材款给原告的转款凭证，但由于被告黄金海也出具了《欠据》确认尚欠原告钢材款的事实，且原告与被告大利商行之间存在多次钢材买卖，被告也无法提供其足以全部支付完毕与原告进行钢材买卖的货款的证据，据此，应确认被告大利商行尚欠原告的货款未支付完毕，对原告提出的诉讼请求，理据充分，本院依法予以支持。对黄添文、张冰鑫是否是本案的被告问题：根据原告提供梧州市蝶山区工商行政管理局核准登记被告大利商行的原始股东为黄金海、黄添文，虽然黄添文与张冰鑫签订《梧州市大利船舶商行合伙人出资转让协议》，但根据梧州市大利船舶商行、黄金海、黄添文、余之良出具给张冰鑫的《股权转名作抵押承诺》的约定，以及被告梧州市大利船舶商行、黄金海、黄添文确认其已还清张冰鑫借款后，张冰鑫依约将黄金海、黄添文在梧州市大利船舶商行的股权退还给黄金海、黄添文，并依法办理了工商登记变更手续，对张冰鑫与黄添文、黄金海之间的出资转让行为，应认定名为出资转让，实为借款抵押，因此，被告黄金海、黄添文仍是被告大利商行的出资合伙人，且对被告大利商行的债务承担连带清偿责任；张冰鑫不是本案的适格主体，不承担责任。对违约金问题：由于原告与被告在合同中约定的违约金计算比例过高，违约金的计算应按中国人民银行规定的银行同期贷款利率的四倍计算较为合理。对钢材质量问题：由于被告大利商行收到原告提供的钢材后没有按照合同的约定进行验收，也没有对存在质量问题的钢材在约定的期限内提出异议的证据，且其向原告购买的钢材已大部分使用建造船坞，应视为其对原告提供的钢材质量合格的认可，因此，对被告大利商行提出原告提供的钢材质量不合格的辩解意见，理据不充分，本院不予采纳。综上所述，对被告黄添文提出其不是本案被告和不承担责任的辩解意见，理据不充分，本院不予采纳；对张冰鑫提出本案讼争的货款是发生在其与黄添文签订协议之前的款项，其不承担责任的辩解意见，理由成立，本院予以采纳。为保护当事人的合法权益，维护正常的经济秩序，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条、《中华人民共和国合伙企业法》第二条、第三十九条、第四十条之规定，判决：一、被告梧州市大利船舶商行应支付原告梧州市中纬金属材料有限责任公司货款309040元；二、被告梧州市大利船舶商行应支付原告梧州市中纬金属材料有限责任公司违约金54052.37元（违约金计算：按中国人民银行规定的银行同期贷款利率的四倍，从2013年3月21日起暂计算至2013年12月17日，之后违约金另计至本案生效判决规定履行期限的最后一日止）；三、被告黄金海、黄添文对被告梧州市大利船舶商行欠原告梧州市中纬金属材料有限责任公司的上述货款、违约金承担连带清偿责任。
上诉人大利商行不服一审法院的判决，上诉称，上诉人尚欠被上诉人的钢材款为1.835万元，而不是一审法院判决的30多万元。被上诉人提供的钢材存在质量问题，至今为止被上诉人没有提供与货物相同的“产品证明书”，导致上诉人完工已久的浮船坞至今无法检验。本案应追加张冰鑫为被告，其占股95%，应为本案适格被告。黄添文已经从大利商行退股一审法院仍追加其为被告没有事实依据。一审法院认定事实不清，导致本案判决错误，请求二审法院查明事实，公正判决。
被上诉人中纬公司答辩称，同意一审判决。
一审被告黄金海、黄添文答辩称，同意上诉人意见。
一审被告张冰鑫答辩称，同意一审判决。
一审被告黄添文没有答辩。
本案在二审审理期间，2014年3月13日，上诉人大利商行与被上诉人中纬公司共同出具了一份核算结果报告，载明“经过大利商行与中纬公司共同复核确认，截止至2013年7月21日，大利商行尚欠中纬公司货款182964.70元”。本院其他查明事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为，上诉人大利商行与被上诉人中纬公司签订的《产品购销合同》，是双方的真实意思表示，没有违反法律的规定，该合同合法有效。合同签订后，中纬公司开始供货给上诉人。在本案二审审理期间，经上诉人大利商行与被上诉人中纬公司共同复核确认：截止至2013年7月21日，大利商行尚欠中纬公司货款182964.70元。故被上诉人中纬公司要求上诉人大利商行支付尚欠的货款合理合法，本院应予以支持。上诉人大利商行上诉主张被上诉人中纬公司提供的钢材存在质量问题。本院认为，大利商行在收到被上诉人提供的钢材后，对其认为存在质量问题的钢材，没有在合同约定的期限提出异议，且其购买的钢材大部分已使用建造船坞，故一审法院认定大利商行的上述行为应视为其对中纬公司提供的钢材质量合格的认可并无不当。至于上诉人提出张冰鑫是本案适格被告、黄添文不应追加为本案被告的问题。本院认为，一审法院根据本案中大利商行将股权转让给张冰鑫的前后行为，确认黄添文与张冰鑫签订的《梧州市大利船舶商行合伙人出资转让协议》，是名为出资转让，实为借款抵押的协议，一审法院据此认定黄金海、黄添文仍是大利商行的出资合伙人，其应对大利商行的债务承担连带清偿责任，而张冰鑫不是本案的适格主体，不承担责任是正确的。上诉人大利商行的上述上诉主张理据不足，本院不予采纳。综上所述，由于上诉人大利商行与被上诉人中纬公司在二审期间双方均确认大利商行尚欠中纬公司货款为182964.70元，故本院应对一审法院判决大利商行应支付给中纬公司的货款309040元予以变更。由于双方在合同中约定的违约金计算比例过高，所以，违约金的计算应按中国人民银行规定的银行同期同类贷款利率的四倍计算。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销梧州市蝶山区人民法院（2013）蝶民初字第530号民事判决；
二、梧州市大利船舶商行应支付梧州市中纬金属材料有限责任公司货款182964.70元和违约金（违约金以182964.70元为基数计算，从2013年7月21日起至本案生效判决规定履行期限的最后一日止，按中国人民银行同期同类贷款利率的四倍分段计付）；
三、黄金海、黄添文对梧州市大利船舶商行欠梧州市中纬金属材料有限责任公司的上述货款和违约金承担连带清偿责任。
本案一审案件受理费8771元，由梧州市中纬金属材料有限责任公司负担2377元，梧州市大利船舶商行负担6394元；二审案件受理费8771元，由上诉人梧州市大利船舶商行负担4771元，被上诉人梧州市中纬金属材料有限责任公司负担4000元。一审被告黄金海、黄添文对上述梧州市大利船舶商行负担的诉讼费负连带清偿责任。
上述义务，义务人应于本案生效判决送达之日起十日内履行完毕，逾期则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可于本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向一审法院申请执行。
本判决为终审判决。
审 判 长 任 军
审 判 员 林 远
代理审判员 龙 跃
二〇一四年三月十八日
书 记 员 陈宝敏