重庆市渝北区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝北法民初字第00142号
原告重庆隆恒薪源商贸有限公司，住所地重庆市渝北区双龙湖街道五星路305号时代阳光3幢1-16，组织机构代码30514904-1。
法定代表人覃洪，该公司董事长。
委托代理人李强，四川晨旭律师事务所律师。
被告四川中奥大巢投资管理有限公司，住所地成都市锦江区锦东路568号摩根中心2栋24层1、2号，组织机构代码08665727-2。
法定代表人乾双成，该公司总经理。
委托代理人蒋剑，重庆天元律师事务所律师。
本院于2014年12月25日受理原告重庆隆恒薪源商贸有限公司（以下简称重庆隆恒公司）与被告四川中奥大巢投资管理有限公司（以下简称四川大巢公司）合同纠纷一案，依法由审判员郑伟独任审判、适用简易程序于2015年2月3日、3月20日两次公开开庭审理了本案，原告重庆隆恒公司的法定代表人覃洪及其委托代理人李强，被告四川大巢公司的委托代理人蒋剑到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告重庆隆恒公司诉称：原、被告于2014年7月21日签订《掌钱宝重庆直辖市代理合同》，约定原告向被告缴纳268000元押金取得被告“掌钱宝”项目业务在重庆市的独家代理权，同时约定如被告违约按合同已付款总额的50％予以赔偿。合同签订后，原告按约向被告缴纳了保证金268000元，但被告却存在多个违约行为，具体是：一、越过原告与合川区的陈婧签订代理合同并收取区域合作费，也为按约定对此商家和合作费向原告进行分配；二、未按约定在每月25日与原告进行利润结算及分配。被告的上述行为构成根本性违约，原告有权解除合同。为此，原告曾于2014年12月5日向被告发出解除合同的通知，但被告并未纠正其行为。故起诉，请求判令：一、解除原、被告于2014年7月21日签订的《掌钱宝重庆直辖市代理合同》；二、被告退还原告押金268000元；三、被告按原告已支付金额268000元的50％赔偿原告，即134000元。
被告四川大巢公司辩称：一、被告虽与陈婧签订了合同，但该合同并未履行，同时在原告提出终止合同后双方仍在履行合同，因此原告已不享有合同解除权；二、我公司是按合同约定于2014年9、10、11、12月均向原告分配了利润，因原告提起诉讼，我公司未向其分配从2015年起的利润。综上，请求驳回原告的诉讼请求。
经审理查明：2014年6月1日，案外人深圳市紫禁创投投资有限公司向被告四川大巢公司发放《授权书》，授予四川大巢公司使用该公司拥有知识产权的掌钱宝支付软件在重庆、云南等16个省市的手机支付终端使用手机支付功能，授权期限为2014年6月1日至2015年5月31日。2014年7月21日，以被告四川大巢公司为甲方、原告重庆隆恒公司为乙方签订《掌钱宝代理销售合同》一份，约定：甲方为“掌钱宝”手机POS机全国营销中心，负责在全国范围内独家进行掌钱宝手机POS机的代理商招募及产品销售，乙方提出区域代理申请，甲方予以同意；二、乙方代理区域范围是重庆地区，属于直辖市代理商，乙方代理经营地址是重庆市渝北区五星路305号，乙方为该地区的独家代理商，全面负责该区域的产品销售；三、乙方在签订本协议的同时应向甲方交纳“掌钱宝手机POS机”项目区域合作费用268000元，乙方的代理经营期限为2014年7月21日至2015年7月21日，甲方保证在本协议生效期间在代理范围内不以任何方式向其他第三者供货，以维护乙方在代理区域内的授权和独家经销本公司产品的权利；四、乙方销售开通“掌钱宝手机POS机”即可获得分润奖励，个人版分润金额为“掌钱宝手机POS机”刷卡金额的0.5‰，商务版满35元的分润为5元，不满35元的按照交易规则进行，每月25日为乙方获得分润奖励的结算日，以结算上月分润所得，不满500元分润的累计到下个月；五、乙方享有区域发展权限，如甲方在乙方区域内每发展一家下级代理商，乙方与甲方按下级代理商首批投资款项3：7分成（除首次赠送机器的成本外）；六、甲方保证提供货物的品质为合格品，乙方从第二次进货开始，享受甲方按照全国统一商品销售价优惠后的88元价格供货，经营过程中需要订货，乙方可用信函或传真的方式书面通知甲方，并将货款汇到甲方指定账户，款到后3日内将货物发出；七、乙方经营过程中累计进货销售每达50000元，甲方返利3000元，直至投资款返还为止，累计进货量达100000，按5％返利，进货额每增加10000增加返利1％，10％为终界点；八、甲方违反约定，拒绝向乙方支付合作款项奖励、年度销售返利及其他优惠或者拒不进行相应财务结算的，甲方应承担继续履行的责任，并按合同已付款总额的50％向乙方承担违约责任；九、甲方有下列行为之一，乙方有权单方面提前解除协议：（1）、（2）略，（3）违反约定，拒不向乙方支付合作款奖励、年度销售返利及其他优惠或者拒不进行结算、不予返还的。同日，以原告为乙方、被告为甲方还签订《代理销售合同补充合同》一份，主要内容为：一、合同中区域合作费用268000元为市场保证金即押金，若合同中途结束或终止，合作款须于合同终止7至15个工作日内全部退还到乙方账户，若合同终止时合作款未返还至198000元时，甲方不得将赠送的1000个掌钱宝（磁条卡头）作为进货产品抵扣合作款，当乙方累计开通达到10000台时甲方将合作款268000元剩余部分全部返还；二、若未经乙方同意，甲方不得在乙方代理区域发展商家。2014年7月31日，原告向被告交纳了合作费（市场保证金、押金）268000元，被告随后向原告交付了赠送的1000个磁条卡头，原告现已售出120个。
2014年7月31日，以被告四川大巢公司为甲方、案外人陈婧为乙方签订《掌钱宝代理销售合同》一份，主要约定：乙方代理销售甲方的“掌钱宝手机POS机”项目，乙方向甲方交纳合作费用58000元，代理区域范围是重庆市合川区，属于区县级代理商，代理期限为2014年7月31日至2015年7月30日。2014年12月5日，原告向被告发出《商函》，主要内容为：一、我公司签订了重庆总代理后，贵公司私自在我的代理区域招商，并未就此事对我公司进行衔接和沟通；二、按合同约定每月25日结算我公司后台分润，但合作至今我公司未收到贵公司一张对账单和一分钱后台分润，11月份公司人员廖政法多次与贵公司沟通此事，至今无结果；三、客户资金安全问题处理不完善、不及时、不满意，没有安全感；四、售后服务不完善不健全。以上行为属于贵公司违反合同，因此，我公司决定按合同规定，结束合同，请贵公司按合同约定7到15个工作日之内清算，并将我公司的合作款（市场保证金即押金）返回到我公司账户上。
另查明：2015年1月27日，原告的员工廖政法向被告出具《收条》，内容为：今收到中奥大巢我1月进货30个芯片卡的卡头20个。
上述事实，有《授权书》、《掌钱宝代理销售合同》、《代理销售合同补充合同》、《收据》、《商函》、《收条》、《掌钱宝手机POS机代理政策》等在案为证，足以认定。
本院认为：原、被告于2014年7月21日签订的《掌钱宝代理销售合同》、《代理销售合同补充合同》是双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效。根据约定，原告为重庆市范围内的独家代理商，未经原告同意被告不得在重庆市范围发展商家，但被告在与原告签订独家代理合同后又与本市合川区的陈婧签订代理协议，其代理的范围属原告代理范围内，且被告亦未提供证据证明就此征得了原告同意，故被告构成违约。同时，合同约定每月25日为乙方获得分润奖励的结算日，但被告亦未举证证明其按约定与原告进行了结算并将应分得的利润支付给了原告，被告的该行为亦构成违约。根据《代理销售合同补充合同》的约定，若被告拒不向原告支付合作款奖励、年度销售返利及其他优惠或者拒不进行结算、不予返还的，原告有权解除合同，被告至今未与原告结算利润，符合约定的解除条件，故本院对原告解除合同的诉讼请求予以支持。根据约定，若合同中途结束或终止，合作款需于合同终止7至15个工作日内全部退还到乙方账户，故被告应退还原告所缴纳的合作款286000元。原告以被告拒不进行结算为由要求被告按合同约定支付已付款50％，但合同约定的是“甲方违反约定，拒绝向乙方支付合作款项奖励、年度销售返利及其他优惠或者拒不进行相应财务结算的，甲方应承担继续履行的责任，并按合同已付款总额的50％向乙方承担违约责任”，因此，被告承担该项损失的前提是合同继续履行，原告选择了解除合同，则该条款不再适用，本院对原告的该项诉讼请求不予支持。对于被告关于原告于2015年1月27日还在向被告购货、原告已放弃了合同解除权的抗辩意见，本院认为，被告仅举示了廖政法出具的《收条》，该收条系其以个人名义出具的，因此其本身不足以证明廖政法系代表原告购货；同时，原告已于2014年12月5日发出解除合同的《商函》，又于当月25日提起解除合同的诉讼，在此情况下原告还向被告购货亦有违常理，故本院对被告的该抗辩意见不予采纳。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、解除原告重庆隆恒薪源商贸有限公司与被告四川中奥大巢投资管理有限公司于2014年7月21日签订的《掌钱宝代理销售合同》、《代理销售合同补充合同》；
二、被告四川中奥大巢投资管理有限公司于本判决生效后十五个工作日内退还原告重庆隆恒薪源商贸有限公司合作款268000元；
三、驳回原告的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费7330元，减半收取，计3665元，由原告负担1000元、被告负担2665元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为两年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审判员 郑伟
二〇一五年四月十日
书记员 甘霖