河南省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫民终540号
上诉人（原审原告）：山东泰丰工程集团有限公司。住所地：山东省济宁市金宇西路**号。
法定代表人：汤占峰，该公司董事长。
委托诉讼代理人：侯志欣，河南星歌律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：焦作永益机械制造有限公司。住所地：河南省修武县产业集聚区。
法定代表人：谢晓云，该公司执行董事。
委托诉讼代理人：刘喜庆，河南云台律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：焦作金程汽车部件产业有限公司。住所地：河南省修武县产业集聚区。
法定代表人：薛升，该公司董事长。
委托诉讼代理人：刘喜庆，河南云台律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：谢晓云，女，汉族。
委托诉讼代理人：刘喜庆，河南云台律师事务所律师。
上诉人山东泰丰工程集团有限公司（以下简称山东泰丰公司）因与上诉人焦作永益机械制造有限公司（以下简称焦作永益公司）、被上诉人焦作金程汽车部件产业有限公司（以下简称焦作金程公司）、被上诉人谢晓云建设工程施工合同纠纷一案，不服河南省焦作市中级人民法院（2015）焦民三初字第00067号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人山东泰丰公司的委托诉讼代理人侯志欣，上诉人焦作永益公司、被上诉人焦作金程公司、谢晓云的委托诉讼代理人刘喜庆及被上诉人焦作金程公司的法定代表人薛升到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
山东泰丰公司上诉请求：一、改判一审判决第一项，焦作永益公司增加给付山东泰丰公司工程款4780601元及利息（自2015年7月6日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至欠款付清之日止），并确认山东泰丰公司对涉案6#厂房的拍卖价款享有优先受偿权；二、撤销一审判决第二项，改判焦作金程公司、谢晓云对焦作永益公司的涉案全部债务承担连带清偿责任。事实与理由：一、6#厂房作为7#厂房所使用的配电房及独立仓库已经被焦作永益公司、焦作金程公司使用，一审法院勘验现场时，6#厂房内堆放的材料已被提前移走，但车辙印仍在。6#厂房工程款给付条件已经成就，焦作永益公司、焦作金程公司应支付6#、7#厂房的全部款项。二、焦作金程公司应承担支付工程款的责任。焦作金程公司已陆续支付工程款，并就合同外施工项目与山东泰丰公司结算，加入了全部债务，况且焦作金程公司与焦作永益公司均由王益东实际控制，公司人格混同，应承担连带责任。三、谢晓云是焦作永益公司的一人股东，其未提供任何证据证明财产独立于焦作永益公司，应对焦作永益公司的债务承担连带责任。
焦作永益公司辩称，6#厂房存在严重质量问题，并且没有完工和交付使用，不具备合同约定的付款条件，请求驳回山东泰丰公司的上诉。
焦作金程公司辩称，其与焦作永益公司均是独立法人，与焦作永益公司是厂房租赁关系，只是按约定支付7#厂房的合同外工程款，不应对焦作永益公司的其他债务承担责任，请求驳回山东泰丰公司的上诉。
谢晓云辩称，其系焦作永益公司的股东，对公司债务不应承担连带责任，请求驳回山东泰丰公司的上诉。
焦作永益公司上诉请求：撤销一审判决第一项，驳回山东泰丰公司的诉讼请求。事实与理由：一、7#厂房虽已使用，但不能基于此剥夺焦作永益公司的竣工验收权，更不能免除山东泰丰公司继续履行下余工程量的义务。二、一审法院认定7#厂房未施工部分造价30万元，仅是双方调解时的陈述，不能作为定案依据，况且施工合同并未解除，将未完工程造价从合同总价款中扣除错误。三、7#厂房尚有内外墙涂料、消防工程和室内照明、用电工程未施工，并不符合合同约定的付款条件，焦作永益公司享有先履行抗辩权拒付工程款。
山东泰丰公司辩称，7#厂房已实际使用，工程质量符合法律规定。即使有未施工工程，焦作永益公司也无权再向山东泰丰公司主张。一审时同意扣减的30万元，是为了快速了结纠纷，一审法院扣减30万元并未违背当事人意愿。请求驳回焦作永益公司的上诉。
焦作金程公司与谢晓云辩称，同意焦作永益公司的上诉意见。
山东泰丰公司向一审法院起诉请求：1、焦作永益公司、焦作金程公司共同支付工程款10861878元及利息215万元（利息暂计算至2015年6月15日，以后继续计算至生效判决确认的履行期限届满之日止）；2、焦作永益公司、焦作金程公司赔偿经济损失700万元；3、谢晓云对以上债务承担连带清偿责任；4、依法确认山东泰公司公司对拍卖或协议折价6#、7#厂房工程的价款享有优先受偿权。一审诉讼中，山东泰丰公司放弃了要求焦作永益公司、焦作金程公司赔偿经济损失700万元的诉讼请求。
一审法院认定事实：2014年3月19日，山东泰丰公司与焦作永益公司签订了一份建设工程施工合同。双方约定，由山东泰丰公司承包施工修武县产业集聚区焦作永益公司6#、7#厂房工程，承包范围为施工图纸范围内容，厂房面积17368、54平方米，每平方米造价700元，总计工程价款12157978元，其中6#厂房面积6829.43平方米，工程价款4780601元；7#厂房面积10539.11平方米，工程价款7377377元。开工日期为2014年3月19日，竣工日期为2014年7月31日。付款方式为“工程全部结束付工程款全额的30%，验收合格付工程款全额的20%，使用一年后无质量问题，付完全部工程款”。双方还约定了其他事项。
合同签订后，山东泰丰公司开始施工。施工过程中，焦作永益公司与焦作金程公司协商，焦作金程公司日后租赁使用7#厂房，山东泰丰公司对此没有异议。焦作金程公司变更增加了7#厂房部分施工内容，变更增加部分由焦作金程公司向山东泰丰公司支付工程款。2014年8月，7#厂房工程中除了消防、用电照明、厂房围护墙内外涂料等未完成施工外，其他均已完工。此后焦作金程公司入驻该厂房，将厂房投入使用。6#厂房至今尚有少量工程未完工，没有进行工程验收。
焦作永益公司与焦作金程公司均为各自独立的企业法人，各自独立承担民事责任。
谢晓云是焦作永益公司的法定代表人，没有证据证明谢晓云存在应当对焦作永益公司的债务承担连带责任的事实。
本案在审理过程中，山东泰丰公司和焦作永益公司对7#厂房消防、用电照明、厂房围护墙内外涂料等工程协商作价30万元。
截至目前，焦作永益公司未向山东泰丰公司支付工程款，双方为此引起诉讼。
一审法院认为，本案系建设工程施工合同纠纷，双方签订的建设工程施工合同是双方当事人真实意思的表示，符合法律规定，合法有效。
关于7#厂房工程款的问题。根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条的规定，焦作永益公司已经实际使用7#厂房，应视为焦作永益公司认可7#厂房工程质量合格，焦作永益公司应当向山东泰丰公司支付7#厂房的工程款，但应扣除7#厂房消防、用电照明、厂房围护墙内外涂料等工程款30万元。由于焦作永益公司没有按时向山东泰丰公司支付工程款，应当自山东泰丰公司提起诉讼起支付应付工程款的利息。
关于6#厂房工程款的问题。由于6#厂房至今尚未完工，也没有进行验收，目前还没有达到双方合同约定的给付工程款的条件，因此，山东泰丰公司要求焦作永益公司给付6#厂房工程款的请求，不予支持。
关于焦作金程公司是否应当承担民事责任的问题。焦作金程公司不是6#、7#厂房的业主，与焦作永益公司是两个各自独立的企业法人，各自独立承担民事责任，不应对6#、7#厂房的工程款给付承担民事责任，因此，山东泰丰公司对焦作金程公司的诉讼请求，不予支持。
关于谢晓云是否应当承担民事责任的问题。本案不存在谢晓云应当承担民事责任的事实和相关法律规定，因此，山东泰丰公司对谢晓云的诉讼请求，不予支持。
关于山东泰丰公司请求优先受偿权的问题。根据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条的规定和双方在施工合同之通用条款第33.4条的约定，山东泰丰公司有权申请人民法院将其承建的工程拍卖，就拍卖价款优先受偿，因此，山东泰丰公司的该项部分诉讼请求，予以支持
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、《中华人民共和国合同法》第六十条、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、十七条、十八条的规定，判决：一、焦作永益公司于判决生效后十日内给付山东泰丰公司7077377元及利息（自2015年7月6日起至欠款付清之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计付）；上述款项，如焦作永益公司不能按期履行，则拍卖由山东泰丰公司承建的工程
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7#厂房，山东泰丰公司从拍卖所得价款中优先受偿；二、驳回山东泰丰公司的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费103300元，由山东泰丰公司负担51650元、焦作永益公司负担51650元。
二审中，山东泰丰公司提交谢晓云的说明及录像、焦作金程公司工商档案资料、焦作永益公司工商档案资料、王益东作为失信被执行人公示信息，以证明王益东是焦作永益公司、焦作金程公司的实际控制人，其作为失信被执行人不能作为公司法定代表人或股东，但利用两个独立公司法人，逃避债务，损害山东泰丰公司的利益。其还提交厂区录像及照片，6#、7#厂房已全部投入使用，6#厂房作为7#厂房生产的产品、废品等物品的仓库使用，且7#厂房所需要的配电箱是在6#厂房中。焦作永益公司、焦作金程公司、谢晓云对以上证据的真实性无异议，但认为证明目的不能成立。焦作永益公司认可在厂房具备付款条件时，泰丰公司对工程价款享有优先受偿权。
本院通知焦作永益公司、谢晓云提供焦作永益公司与谢晓云财产独立的相关证据，其提供在国家企业信用信息公示系统查询2014年度报告、2015年度报告，但其中企业资产状况信息的各项内容均为“企业选择不公示”。
除一审法院查明的“在本案审理过程中，山东泰丰公司和焦作永益公司对7#厂房消防、用电照明、厂房围护墙内外涂料等工程协商作价30万元”外的事实，本院予以确认。二审中，焦作永益公司认可6#厂房的未施工部分与7#厂房的未施工部分一致，7#厂房的未施工部分造价49万元。6#厂房面积6829.43平方米，7#厂房面积10539.11平方米。山东泰丰公司同意6#厂房与7#厂房均按49万元扣减未施工部分工程造价。
另查明：2014年9月27日山东泰丰公司报送的工程竣工预验报验单载明：6#、7#厂房工程项目的全部施工内容，经自检符合合同及设计要求，且技术资料齐全，现报请竣工预验。监理机构河南泰昌建设管理咨询有限公司修武汽车配件城监理部盖章确认：构成单位工程的各分部工程全部验收合格；文件资料完整，符合有关规定，符合设计文件要求；符合施工合同要求。经核查该工程初步验收合格，可以组织正式验收。
本院认为，一、关于7#厂房工程款付款条件是否成就的问题。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条规定：建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。焦作永益公司已经自认7#厂房由焦作金程公司承租使用，在监理机构认可工程分部验收合格符合合同约定及设计要求的情况下，其再以部分质量不符合约定抗辩工程款支付，没有事实与法律依据，本院不予支持。虽然7#厂房的部分工程未施工，但山东泰丰公司已经请求支付工程款，一审法院扣减未施工部分工程造价后判令焦作永益公司支付工程款并无不当。焦作永益公司关于驳回7#厂房工程款的上诉请求不能成立，本院不予支持。
二、关于6#厂房工程价款付款条件是否成就的问题。
一审法院经现场勘验，认为6#厂房并未由焦作永益公司实际使用，故对该部分诉讼请求予以驳回。但二审中，山东泰丰公司提交了录像资料显示6#厂房内放置了部分原材料、废料等物品，焦作永益公司对此事实亦无异议，仅主张未按原设计目的使用6#厂房，不应支付工程款。在6#厂房放置原材料、废料，可能不是焦作永益公司的建设用途，但在6#厂房经预验收合格及被焦作永益公司指定他人占用的情况下，建设方焦作永益公司是否按原设计目的使用与施工方山东泰丰公司无关，山东泰丰公司已将6#厂房交付，是否存在质量问题及部分未施工问题，如同7#厂房，不构成拒付工程款的理由，焦作永益公司应支付相应的工程价款。山东泰丰公司关于6#厂房工程款付款条件成就的上诉请求成立，本院予以支持。
对7#厂房未施工部分工程造价应如何扣减的问题，山东泰丰公司同意按焦作永益公司的主张扣减49万元，本院从工程造价中扣减。焦作永益公司应支付7#厂房工程价款6887377元（7377377元-490000元）。
对6#厂房未施工部分工程造价应如何扣减的问题，因焦作永益公司认可两厂房的未施工内容一致，而6#厂房的建筑面积远小于7#厂房，山东泰丰公司亦同意扣减49万元，故本院将该厂房未施工部分工程造价按49万元予以扣减。焦作永益公司应支付6#厂房工程价款4290601元（4780601元-490000元）。山东泰丰公司系在二审庭审中举证证明6#厂房的占有使用情况，故自二审开庭之日起计算利息。
因涉案6#、7#厂房的付款条件已经成就，焦作永益公司认可在付款条件成就时山东泰丰公司就工程价款享有优先受偿权，根据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条关于“建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿”的规定，本院确认山东泰丰公司就上述6#、7#厂房的价款就各工程折价或拍卖的价款享有优先受偿权。
三、关于焦作金程公司应否对上述工程价款承担连带责任的问题。
焦作金程公司并非建设工程施工合同的相对方，其虽支付了部分工程款，但其已支付的工程款为合同外工程价款，而非履行合同责任，山东泰丰公司亦未提供证据证明焦作金程公司加入了合同之债，故焦作金程公司不应对山东泰丰公司承担合同责任。
山东泰丰公司主张焦作金程公司与焦作永益公司均被王益东实际控制，是以公司的独立法人形式逃避债务，但其提供的工商档案、失信被执行人信息及谢晓云的证明，尚未使该待证事实具有《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零八条第一款所要求的高度可能性，故其该主张，本院不予采信。
四、关于谢晓云应否对焦作永益公司的债务承担连带责任的问题。
焦作永益公司为一人有限责任公司，谢晓云为该公司的股东。根据《中华人民共和国公司法》第六十三条“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任”的规定，一人股东谢晓云对自己的财产独立于公司财产负有举证证明责任，而其仅提供国家企业信用信息公示系统查询2014年度报告、2015年度报告，其中企业资产状况信息的各项内容均为“企业选择不公示”，其拒不提供财务证据，故应承担举证不能的责任，对焦作永益公司债务承担连带责任。山东泰丰公司的该项请求成立，本院予以支持。一审法院认为不存在谢晓云应当承担民事责任的事实和相关法律规定错误，本院予以纠正。
综上所述，山东泰丰公司的部分上诉请求成立，本院予以支持；焦作永益公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
撤销河南省焦作市（2015）焦民三初字第00067号民事判决；
焦作永益机械制造有限公司于本判决生效后十日内给付山东泰丰工程集团有限公司6887377元及利息（自2015年7月6日起至欠款付清之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算），如焦作永益机械制造有限公司不能按期履行，山东泰丰工程集团有限公司就其承建的7#厂房折价或者拍卖的价款优先受偿；
焦作永益机械制造有限公司于本判决生效后十日内给付山东泰丰工程集团有限公司4290601元及利息（自2016年11月10日起至欠款付清之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算），如焦作永益机械制造有限公司不能按期履行，山东泰丰工程集团有限公司就其承建的6#厂房折价或者拍卖的价款优先受偿；
谢晓云对焦作永益机械制造有限公司的上述债务承担连带责任；
驳回山东泰丰工程集团有限公司的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费按一审判决执行；二审案件受理费103300元，由山东泰丰工程集团有限公司负担11650元，焦作永益机械制造有限公司、谢晓云负担91650元。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈红云
审 判 员 李红芬
代理审判员 张俊宇
二〇一六年十二月十三日
书 记 员 张天艳