湖南省常德市鼎城区人民法院民 事 判 决 书（2016）湘0703民初1229号原告（执行案外人）：张娟，女，1976年7月16日出生，汉族，住湖南省安乡县。原告（执行案外人）：何禹钊，男，1999年3月13日出生，汉族，住湖南省安乡县。法定代理人：张娟，女，1976年7月16日出生，汉族，住湖南省安乡县，系何禹钊的母亲。张娟、何禹钊共同委托诉讼代理人：黄生斌，湖南金州（常德）律师事务所执业律师，代理权限为特别授权代理。张娟、何禹钊共同委托诉讼代理人：周勇，湖南金州（常德）律师事务所执业律师，代理权限为一般授权代理。被告（申请执行人）：赵红英，女，1975年2月1日出生，汉族，住湖南省常德市武陵区。被告（申请执行人）：旷建军，男，1973年12月6日出生，汉族，住湖南省常德市鼎城区。第三人（被执行人）：何军，男，1971年4月15日出生，汉族，住湖南省安乡县。原告张娟、何禹钊与被告赵红英、旷建军、第三人何军案外人执行异议之诉一案，本院于2016年7月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。张娟、何禹钊及其共同委托诉讼代理人黄生斌、周勇，赵红英、旷建军到庭参加诉讼，何军经传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张娟、何禹钊向本院提出诉讼请求：1、确认常德市柳叶湖开发区柳岸人家5栋501室、601室房屋归张娟、何禹钊所有，停止对该房产的执行，并解除查封；2、确认赵红英与何军对常德市柳叶湖开发区柳岸人家5栋501室、601室房屋设定的抵押无效；3、本案诉讼费由赵红英、旷建军负担。事实与理由：张娟与何军原系夫妻，双方2010年11月15日协议离婚时，约定常德市柳叶湖开发区柳岸人家5栋501室、601室房屋归张娟、何禹钊共同所有，张娟、何禹钊一直居住至今。2014年12月9日，何军向赵红英、旷建军借款，将涉案房屋进行抵押。鼎城区人民法院张贴（2015）常鼎执字第116-1号公告后，张娟才知道房屋已被查封并处于执行程序中，当即提出了案外人执行异议。鼎城区人民法院于2016年6月1日作出（2016）湘0703执异22号执行裁定书，驳回了执行异议。何军将房屋抵押给他人，未取得张娟、何禹钊的同意，张娟、何禹钊事后也未予追认，设定的抵押无效，法院裁定驳回张娟的案外人执行异议缺乏事实和法律依据。赵红英、旷建军共同辩称，何军2014年12月9日向赵红英、旷建军借款500000元，用常德市柳叶湖开发区柳岸人家5栋501室、601室房屋进行抵押，并办理了房屋他项权证。2015年12月1日，赵红英、旷建军向鼎城区人民法院提起诉讼，鼎城区人民法院作出（2015）常鼎民保字第841号民事裁定书，对常德市柳叶湖开发区柳岸人家5栋501室、601室房屋予以了查封。案件审理过程中，经法院主持调解，赵红英、旷建军与何军达成如下调解协议：一、何军尚欠赵红英、旷建军借款本金500000元，由何军于2016年1月25日前一次性偿还，并按月利率2﹪的标准承担从2015年10月9日起至还款之日止的利息；二、赵红英、旷建军对何军坐落在常德市柳叶湖开发区柳岸人家5栋的房屋享有优先受偿权。鼎城区人民法院据此调解协议出具了（2016）常鼎民初字第2190号民事调解书。赵红英、旷建军2016年2月2日向鼎城区人民法院申请强制执行，因何军不履行还款义务，鼎城区人民法院2016年3月7日作出（2016）湘0703执116号执行裁定书，决定对常德市柳叶湖开发区柳岸人家5栋501室、601室的房屋产权及土地使用权予以拍卖，法院执行程序合法。何军将房屋抵押给赵红英、旷建军，并依法办理了登记，生效法律文书也确认赵红英、旷建军对抵押房屋享有优先受偿权，张娟未提交对涉案房屋享有所有权的凭证，其起诉缺乏事实与法律依据，应依法予以驳回。何军未向本院提交书面答辩状。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1、赵红英、旷建军提交常国用（2010）商第6421号国有土地使用证，张娟对证据的关联性有异议，认为：在张娟、何军离婚时，土地使用权已转移到张娟、何禹钊名下。本院认为：该证据能够反映涉案房屋土地使用权的登记情况，与本案具有关联性，本院予以确认；2、赵红英、旷建军提交常房他证他权字第01041**号房屋他项权证，张娟对证据的合法性有异议，认为：在张娟、何军离婚时，房屋所有权已转移到张娟、何禹钊名下，何军无权办理抵押登记。本院认为：该证据能够反映涉案房屋办理抵押登记情况，与本案具有关联性，本院予以确认。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：何军、张娟原系夫妻，婚后生有一名男孩，取名何禹钊。何军、张娟在婚姻存续期间购置了常德市柳叶湖开发区柳岸人家5栋501室、601室房屋及5栋1号车库，501室、601室房屋登记在何军名下。2010年11月5日，何军、张娟在湖南省安乡县民政局办理离婚登记，并签订离婚协议，双方约定：常德市柳叶湖开发区柳岸人家5栋501室、601室房屋及5栋1号车库归张娟、何禹钊共同所有；何军在2011年6月30日前办理房屋过户手续。何军、张娟离婚后，501室、601室房屋一直未办理过户登记，何军未交出房屋钥匙，张娟也一直未更换房屋的门锁。2014年12月9日，何军向赵红英、旷建军借款500000元，将常德市柳叶湖开发区柳岸人家5栋501室、601室房屋抵押给赵红英，并办理了房屋他项权证（证号：常房他证他权字第01041**号）。抵押登记前，何军带领赵红英、旷建军到常德市柳叶湖开发区柳岸人家5栋501室、601室房屋内进行了实地查看，并告知：何军已离婚，房屋归何军所有。因何军未及时还款，赵红英、旷建军于2015年12月1日向本院提起诉讼，本院于2015年12月7日作出（2015）常鼎民保字第841号民事裁定书，对常德市柳叶湖开发区柳岸人家5栋501室、601室房屋予以查封。案件审理过程中，经本院主持调解，双方达成调解协议：一、何军尚欠赵红英、旷建军借款本金500000元，由何军于2016年1月25日前一次性偿还，并按月利率2﹪的标准承担从2015年10月9日起至还款之日止的利息；二、赵红英、旷建军对何军坐落在常德市柳叶湖开发区柳岸人家5栋的房屋享有优先受偿权。本院据此调解协议出具了（2016）常鼎民初字第2190号民事调解书。2016年2月2日，旷建军、赵红英向本院申请执行，本院于2016年3月7日作出（2016）湘0703执116号执行裁定书，决定对常德市柳叶湖开发区柳岸人家5栋501室、601室房屋的产权及土地使用权予以拍卖。2016年5月18日，张娟向本院提出异议，要求解除对常德市柳叶湖开发区柳岸人家5栋501室、601室房屋的查封。2016年6月1日，本院作出（2016）湘0703执异22号执行裁定书，驳回了张娟的异议。（2016）湘0703执异22号执行裁定书送达后，张娟在15日内向本院提起案外人执行异议之诉。本院认为：张娟向本院提起案外人执行异议之诉，本案的焦点问题如下：一、何军对房屋设立抵押的行为是否是有权行为？何军、张娟在婚姻存续期间购置了常德市柳叶湖开发区柳岸人家5栋501室、601室房屋及5栋1号车库，按照《中华人民共和国婚姻法》第十七条的规定，属夫妻共同财产，为共同共有。2010年11月5日，何军、张娟签订离婚协议，约定：常德市柳叶湖开发区柳岸人家5栋501室、601室房屋及5栋1号车库归张娟、何禹钊共同所有。按照《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第八条的规定，该协议具有法律效力，张娟、何禹钊取得常德市柳叶湖开发区柳岸人家5栋501室、601室房屋及5栋1号车库的全部所有权，对张娟、何禹钊要求确认常德市柳叶湖开发区柳岸人家5栋501室、601室房屋归其所有的诉讼请求，本院予以支持。在不享有所有权的情况下，何军将常德市柳叶湖开发区柳岸人家5栋501室、601室房屋抵押给赵红英的行为属无权处分行为。二、赵红英取得抵押权是否为善意取得？何军、张娟离婚后，何军未交出常德市柳叶湖开发区柳岸人家5栋501室、601室房屋钥匙，张娟一直未更换房屋的门锁，房屋也一直登记在何军名下。何军向赵红英、旷建军借款，对常德市柳叶湖开发区柳岸人家5栋501室、601室房屋设立抵押，赵红英为抵押权人。办理抵押登记前，何军带领赵红英、旷建军到房屋内进行了实地查看，并告知：何军已离婚，房屋归何军所有。从设立抵押的过程来看，赵红英、旷建军尽到了审慎审查义务，按照《中华人民共和国物权法》第一百零六条的规定，属善意取得抵押权，依法应予保护，对张娟、何禹钊要求确认赵红英与何军对常德市柳叶湖开发区柳岸人家5栋501室、601室房屋设定抵押无效的诉讼请求，本院不予支持。三、张娟、何禹钊的请求权能否排除赵红英、旷建军行使优先受偿权？房屋所有权登记的目的就是公示权利，彰显权利的对世性、排他性，让行为人能够客观评估其行为的法律后果。何军、张娟签订离婚协议后，张娟、何禹钊取得常德市柳叶湖开发区柳岸人家5栋501室、601室房屋及5栋1号车库的全部所有权，享有要求何军协助办理房屋过户的请求权，但张娟、何禹钊怠于行使权力，致使权利长期处于一种不稳定的状态。何军离婚后，常德市柳叶湖开发区柳岸人家5栋501室、601室房屋一直登记在其名下，何军还拥有房屋的钥匙，能够自由地进出房屋，上述表象让赵红英、旷建军有充足的理由相信何军就是房屋所有权人，双方进而设立抵押，赵红英、旷建军属善意取得抵押权。张娟、何禹钊怠于行使权力，使得抵押权登记在先，故张娟、何禹钊要求何军协助办理房屋过户的请求权不能排除赵红英、旷建军对抵押物行使优先受偿权，本院对常德市柳叶湖开发区柳岸人家5栋501室、601室房屋的产权及土地使用权予以拍卖的程序合法，对张娟、何禹钊要求停止对常德市柳叶湖开发区柳岸人家5栋501室、601室房屋的执行，并解除查封的诉讼请求，本院不予支持。何军的无权处分行为给张娟、何禹钊造成的损失，张娟、何禹钊可另案向何军主张权利。综上所述，依照《中华人民共和国婚姻法》第十七条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第八条、《中华人民共和国物权法》第九条、第一百零六条、第一百七十九条、第一百八十条、第一百八十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十条、第三百零七条、第三百一十二条规定，判决如下：一、确认张娟、何禹钊对常德市柳叶湖开发区柳岸人家5栋501室、601室房屋享有所有权；二、驳回张娟、何禹钊的其他诉讼请求。案件受理费10800元，由张娟、何禹钊负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。逾期不上诉，本判决即发生法律效力。审 判 长  周建军审 判 员  周文俊人民陪审员  周先锋二〇一六年十一月十七日书 记 员  王洪涛附：判决法律条文《中华人民共和国婚姻法》第十七条夫妻在婚姻关系存续期间所得的下列财产，归夫妻共同所有：1、工资、奖金；2、生产、经营的收益；3、知识产权的收益；4、继承或赠与所得的财产，但本法第十八条第三项规定的除外；5、其他应当归共同所有的财产。《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第八条离婚协议中关于财产分割的条款或者当事人因离婚就财产分割达成的协议，对男女双方具有法律约束力。当事人因履行上述财产分割协议发生纠纷提起诉讼的，人民法院应当受理。《中华人民共和国物权法》第九条不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。依法属于国家所有的自然资源，所有权可以不登记。第一百零六条无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的，所有权人有权追回；除法律另有规定外，符合下列情形的，受让人取得该不动产或者动产的所有权：1、受让人受让该不动产或者动产时是善意的；2、以合理的价格转让；3、转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。受让人依照前款规定取得不动产或者动产的所有权的，原所有权人有权向无处分权人请求赔偿损失。当事人善意取得其他物权的，参照前两款规定。第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：1.建筑物和其他土地附着物2.建设用地使用权3.以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权4.生产设备、原材料、半成品、产品5.正在建造的建筑物、船舶、航空器6.交通运输工具7.法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十条无独立请求权的第三人经人民法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，不影响案件的审理。第三百零七条案外人提起执行异议之诉的，以申请执行人为被告。被执行人反对案外人异议的，被执行人为共同被告；被执行人不反对案外人异议的，可以列被执行人为第三人。第三百一十二条对案外人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理：（一）案外人就执行标的享有足以排除强制执行的民事权益的，判决不得执行该执行标的；（二）案外人就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益的，判决驳回诉讼请求。案外人同时提出确认其权利的诉讼请求的，人民法院可以在判决中一并作出裁判。