。	广东省深圳市中级人民法院	民 事 判 决 书	（2017）粤03民终21029号	上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司，住所地东莞市南城街道三元路2号粤丰大厦办公2001、2101。	负责人：陈青松，总经理。	委托诉讼代理人：周峰，广东卓建律师事务所律师。	委托诉讼代理人：邓剑，广东卓建律师事务所律师。	被上诉人（原审原告）：张房喜，男，汉族，1976年9月10日出生，身份证住址广西柳城县。	委托诉讼代理人：康芬芬，广东滨都律师事务所律师。	被上诉人（原审被告）：文先永，男，汉族，1972年6月13日出生，身份证住址江西省南昌市进贤县。	上诉人中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人张房喜、文先永机动车交通事故责任纠纷一案，不服深圳市宝安区人民法院（2017）粤0306民初3291号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年11月24日受理后，依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。	上诉人平安保险公司上诉请求：1.撤销一审判决第一、第二项，改判驳回张房喜的全部诉求（争议金额97941.6元）；2.张房喜承担本案全部诉讼费用。事实与理由：一审判决未对张房喜的伤情进行重新鉴定,未查清案件事实，导致错误判决。本案一审时，张房喜提交的鉴定报告显示其伤情为“肱骨大结节粉碎性骨折”，评定其为玖级伤残。但是依据张房喜提交的医疗资料显示其伤情为“肱骨大结节骨折”，且并未建议其住院治疗，事实上张房喜也是自行开药后回家休养，其就诊医院的初诊治疗方案明显与鉴定依据的“伤情”不匹配。而一审时张房喜也没有提供任何支持鉴定结论的医疗资料。鉴定机构依据的×光片，仅据平安保险公司医疗核损岗专业人员初步阅片后即判断其不构成伤残（平安保险公司医疗核损意见请参见一审时平安保险公司提交的《重新鉴定申请书》)。为查清这一影响判决的重大事实，平安保险公司在一审答辩期内即依法提出了重新鉴定申请，但一审法院并未准许，而是去函向原鉴定机构进行询问，原鉴定机构不可能出具与其意见相左的回复，故平安保险公司申请张房喜二审出庭应诉。平安保险公司认为，在结合了张房喜初次就诊医院的治疗方案与其×光片显示明显不构成伤残的情形下，可以初步判定张房喜提供的鉴定报告存在重大瑕疵，据此一审法院应当组织重新鉴定，而仅向原鉴定机构去函显然不能查清案件事实。依据证据规则，其关节部位的鉴定，特别是涉及关节活动度的鉴定，一般应在受伤之后3个月后待其伤情完全稳定后进行鉴定，并且其伤情稳定的结论，应当由专业的医疗机构出具，本案中张房喜未进行任何的住院治疗，也没有伤情稳定的专业意见，只有鉴定机构认为其伤情稳定，不符合一般的鉴定规则以及常理，因此，平安保险公司认为据此应当进行重新鉴定。	被上诉人张房喜辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原审判决。	被上诉人文先永未到庭参加诉讼，亦未提交答辩意见。	张房喜一审诉讼请求：1.判令各被告承担连带赔偿责任，共同赔偿原告损失共计230212.2元；2.请求平安保险在交强险及商业险承担先行直接赔偿责任，且交强险责任限额优先赔付精神抚慰金；3.本案的全部诉讼费用由被告承担。	一审法院查明：一、事故发生的基本情况：2015年10月19日16时35分许，文先永驾驶粤Ｓ×××××号车在松岗××××号路段时倒车将张房喜撞倒，导致张房喜受伤的道路交通事故。宝安交警大队认定，文先永承担事故全部责任，张房喜不负事故责任。	二、肇事车辆所有权、驾驶人及投保情况：文先永系粤Ｓ×××××号车的所有人及驾驶人；该车在平安保险投有交强险和保额为50万元的商业三者险，并购买了不计免赔责任险。事故发生在保险期限内。	三、治疗情况：张房喜受伤后在松岗人民医院门诊诊断为骨折，但并未住院治疗，仅在松岗人民医院开药后回家休养。	四、伤残评定情况：2016年12月27日，经广东永恒司法鉴定所依法鉴定，张房喜的伤残等级为九级，误工期120日，护理期60日，营养期90日。平安保险以张房喜单方委托，且不能确定张房喜是否具备鉴定的客观条件为由不予认可鉴定意见，并以书面形式向一审法院提出重新鉴定的申请，理由如下：被鉴定人张房喜为肱骨大结节骨折，但经阅片示，张房喜骨折部位离肩关节有一段距离，并未累及肩关节，且其伤情轻微，保守治疗即可，都不达手术征兆，鉴定机构评残九级明显不合理，不符合粤鉴指评残条款。为此，一审法院依法去函上述鉴定机构征询意见，该所于2017年4月8日函复一审法院称：1、张房喜受伤部位为肱骨大结节，肱骨大结节为关节的辅助结构，与周围的韧带均属于肩关节的组成部分，肱骨大结节粉碎性骨折对肩关节功能造成明显影响，且经现场检验、测量及计算，其左上肢丧失功能达到24.08%,接近玖级伤残；此外，又表示治疗手段及伤情不是伤残鉴定评定的依据。2、《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667-2002)2.7条规定：治疗终结是指临床医学一般原则所承认的临床效果稳定，参考《道路交通事故受伤人员治疗终结时间》（GA/A1088-2013)5.17.4肱骨骨折规定，肱骨大结节粉碎性骨折治疗终结时间为3个月，被鉴定人2015年10月19日受伤，至鉴定时已超过一年以上，可以确定已经治疗终结，具备鉴定的客观条件。	一审法院认为，作出上述鉴定意见的鉴定机构和鉴定人员均具备相应的鉴定资质，鉴定程序合法，鉴定意见也已经庭审举证、质证，且鉴定机构对保险公司的异议亦已作出合理的解释，并提供了相应的法规依据，故一审法院予以釆纳。	五、财产损失构成：医疗费、后续治疗费、交通费、误工费、精神损害抚慰金、护理费、残疾赔偿金、伙食补助费、营养费、鉴定费。	1、医疗费506元。有相关医疗费票据为证。	2、护理费10354元：上一年度国有同行业居民服务业年平均工资62987元/年÷365天×60天×1人（鉴定意见记载护理日60天）。	3、误工费8120元：张房喜主张其从2009年起一直在沙井点好五金模具经营部上班，并提供了《内地居民采集表》、居住证、劳动合同书、工资清单证明表、证明等作为证据，用以证实其在事故发生前在深圳居住一年以上且主要收入来源于深圳。《内地居民采集表》显示张房喜从2013年9月5日始来深圳，房屋地址为“XX工业区41栋803”，住所类别为租赁房屋，服务单位为电动车拉客。居住证显示签发日期为2009年8月20日，居住地址为龙岗区坪山街道汤坑三路XX号。劳动合同显示张房喜于2014年3月6日与深圳市宝安区沙井点好五金模具经营部签订无固定期限劳动合同，担任员工职务，约定月工资标准为2400元（26天制）。工资清单证明表共二页，记载张房喜2014年至2015年每月发放工资的构成及金额。《证明》主要内容为证明张房喜自2014年3月至今在深圳市宝安区沙井点好五金模具经营部任职，月平均工资为3200元，因其于2015年10月19日发生交通事故后因伤住院，现在仍在家休养，故已停发其全部工资，且自受伤后已离职。	经质证，平安保险公司对上述证据提出质证意见如下：1、《内地居民采集表》：不予认可，理由为该采集表仅能表示2013年9月11日在该地址采集到张房喜的居住信息，但此后张房喜是否在此居住无法证明；2、劳动合同书：不予认可，理由为无法确认其真实性；3、工资清单证明表：不予认可，属事后制作。4、居住证也不予认可，并于庭审后提供相关查询结果予以反驳，查询结果显示，上述居住证有效期至2011年3月10日截止，证件类型为“终止功能居住证”。5、《证明》不予认可，理由为印章是财务专用章，不具有证明效力。认为应当提交银行流水、社保清单等证据佐证。此外，针对张房喜提供的上述劳动合同及《证明》等证据，法院依法到张房喜称的任职单位深圳市宝安区沙井点好五金模具经营部的登记注册地址（沙井街道新桥第三工业区26栋）调查，经查证，上述地址并无深圳市宝安区沙井点好五金模具经营部，且在该栋楼房也无9A该地址。对此，张房喜称该经营部早已搬走，且于2015年已倒闭。	一审法院认为，张房喜所谓的深圳市宝安区沙井点好五金模具经营部是否实际存在无法核实，其是否在该经营部任职过，仅凭上述证据亦无法证实，因此，法院认为，张房喜提供的证据不足以证实其事故发生前所从事的职业、事故发生前一年的平均收入情况及事故后收入实际减少情况。鉴此，法院依法按深圳最低工资2030元/月的标准计算误工损失。鉴定意见记载护理期为120天，据此可计得误工费8120元（2030元÷30天×120天）。	4、营养费酌定2000元。参照鉴定意见记载的营养期酌定。	5、残疾赔偿金：53441.60元。张房喜为农村户籍，主张本案赔偿适用城镇标准，但其提供的证据显然不足以证实其于事故发生前在城镇居住满一年，且主要生活来源于城镇。因此，本案残疾赔偿金的计算应适用农村标准，即13360.40元/年。据此可计得，残疾赔偿金为13360.40元/年×20年×20%=53441.60元。	6、精神损害赔偿金酌定20000元。	7、鉴定费：3020元。	8、交通费酌定500元：张房喜未提交相关票据，法院根据本案实际情况酌定。	张房喜因本次道路交通事故所产生的损失为：医疗费506元、护理费10354元、误工费8120元、营养费2000元、残疾赔偿金53441.60元、精神掘害赔偿金20000元、鉴定费3020元、交通费500元。以上损失共计97941.60元。平安保险公司为肇事车辆承保了交强险，交强险限额可足额赔偿上述损失。另经查，截止至本案一审庭审辩论终结时，同案伤者并未对本案被告提起民事诉讼，故交强险限额法院不予预留。因此，平安保险公司应在交强险限额内赔偿张房喜医疗费506元，伤残赔偿金97435.60元，共计97941.60元。综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，一审判决：一、确认张房喜因本次事故应得赔偿款97941.60元；二、平安保险公司于判决生效之日起三日内在交强险限额内赔偿张房喜医疗费及伤残赔偿金等共计97941.60元；三、驳回张房喜的其他诉讼请求。一审案件受理费2377元，由张房喜承担1253元，平安保险公司承担1124元。如当事人未按判决指定的期间履行金钱给付义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。	本案二审期间，上诉人平安保险公司主张原审法院采信被上诉人张房喜单方委托广东永恒司法鉴定所作出的鉴定意见有误，再次申请比照《人体损伤致残程度分级》的伤残标准重新鉴定。经平安保险公司及张房喜同意比照《人体损伤致残程度分级》重新鉴定后，双方摇珠选定广东南天司法鉴定所进行鉴定。广东南天司法鉴定所比照《人体损伤致残程度分级》进行伤残等级评定，鉴定结论为张房喜的损伤未构成伤残等级。上诉人平安保险公司对上述鉴定结论予以认可，被上诉人张房喜对该鉴定结论不予认可，申请重新鉴定。	二审查明，原审2017年3月6日开庭笔录记载，“审：原告，受伤之后有无住院？原代：没有。……审：原告，护理天数是多少？原代：根据司法鉴定意见书的结论，护理期为60天。审：原告，实际上有没有人护理？原代：代理人不清楚。”另查明，张房喜的门（急）诊疾病诊断证明书载明：“建议：休息叁个月”。；公安部发布的《人身损害受伤人员误工损失日评定标准则》10.2.4和10.2.5规定，肱骨干骨折和肱骨髁上骨折的误工日均为90日。	又查明，张房喜向广东永恒司法鉴定所支付鉴定费为3020元，平安保险公司二审中向广东南天司法鉴定所支付鉴定费为3276元。	一审查明的其他事实清楚，本院予以确认。	本院认为，本案为机动车交通事故责任纠纷，当事人对自己主张的事实，有责任提供证据，无正当理由不提供证据的，应当自行承担不利后果。	根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部联合发布公告，《人体损伤致残程度分级》自2017年1月1日施行，司法鉴定机构和司法鉴定人员自该时间之后进行人体损伤致残程度鉴定统一适用该规定。张房喜在一审中提交的广东永恒法医临床司法鉴定所的司法鉴定意见书，系其单方委托出具。平安保险公司在本案一、二审期间均提出了对张房喜的伤残情况进行重新鉴定的申请，该申请确有依据，故本院决定对张房喜的伤残情况重新进行鉴定，该重新鉴定时间在2017年1月1日之后，故应当采用《人体损伤致残程度分级》作为鉴定标准。重新鉴定机构广东南天司法鉴定所系具备鉴定资质，鉴定依据正确、程序合法，该所出具的鉴定结论，应当作为定案的依据。	广东南天司法鉴定所的鉴定结论是张房喜的损伤未构成伤残等级。故本院对原审根据张房喜的伤残等级为九级而确定的护理费、误工费、营养费、残疾赔偿金、精神损害赔偿金予以纠正。关于护理费，张房喜一审庭审中确认其受伤后未住院治疗，亦未提供证据证明其实际有护理人，故本院对其主张的护理费不予支持；因张房喜的损伤未构成伤残等级，故本院对张房喜主张的残疾赔偿金及精神损害赔偿金亦不予支持；根据张房喜的门（急）诊疾病诊断证明书，参考公安部发布的《人身损害受伤人员误工损失日评定标准》，本院酌定张房喜的误工期为90日，其误工费应为6090元（2030元÷30天×90天）；原审关于医疗费的认定正确，关于营养费和交通费的认定适当，本院均予以维持。综上，张房喜因本次道路交通事故所产生的损失为医疗费506元、误工费6090元、营养费2000元、交通费500元，以上损失共计9096元。因张房喜自行委托的广东永恒法医临床司法鉴定所出具的司法鉴定意见书本院不予采信，故该所收取的鉴定费3020元由张房喜自行承担。因涉案车辆在平安保险公司处投有交强险，前述款项应由平安保险公司在交强险限额内直接支付。对张房喜的诉讼请求超出部分，本院不予支持。	综上所述，上诉人平安保险公司的部分上诉主张成立，本院对其部分上诉请求予以支持。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：	一、撤销广东省深圳市宝安区人民法院（2017）粤0306民初3291号民事判决第三项；	二、变更广东省深圳市宝安区人民法院（2017）粤0306民初3291号民事判决第一项为：确认张房喜因本次事故应得赔偿款为9096元；	三、变更广东省深圳市宝安区人民法院（2017）粤0306民初3291号民事判决第二项为：中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司于本判决生效之日起三日内在交强险限额内赔偿张房喜医疗费及误工费等共计9096元；	四、驳回张房喜的其他诉讼请求。	如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。	一审案件受理费2377元、由上诉人中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司负担95元，被上诉人张房喜负担2282元，一审鉴定费3020元，由张房喜负担；二审案件受理费4754元、鉴定费3276元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司负担。	本判决为终审判决。	审判长 沈    炬	审判员 李  卫  峰	审判员 郑  寒  江		二〇一八年七月十八日	书记员 黎国玲（兼）	附相关法条：	《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》	第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。	受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。	受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。	第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。	医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。	第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。	误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。	受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。	第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。	第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。	《中华人民共和国民事诉讼法》	第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：	（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；	（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；	（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；	（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。	原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。