陕西省凤翔县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）凤翔刑重字第00003号
公诉机关凤翔县人民检察院。
被告人梁元强，男，生于1964年1月1日，汉族，初中文化程度，农民。2013年9月26日因涉嫌诈骗罪被凤翔县公安局刑事拘留，并被羁押于湖北省仙桃市看守所，同年10月12日被依法逮捕，现羁押于凤翔县看守所。
辩护人曹靖苑，陕西渭源律师事务所律师。
凤翔县人民检察院以凤翔检刑诉字（2013）164号起诉书，指控被告人梁元强犯盗窃罪，于2013年12月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，进行了审理，于2014年1月24日作出（2014）凤翔刑初字第00013号刑事判决书。被告人梁元强不服向陕西省宝鸡市中级人民法院提出上诉。宝鸡市中级人民法院作出（2014）宝刑二终字第00014号刑事裁定书裁定：撤销凤翔县人民法院（2014）凤翔刑初字第00013号刑事判决，发回凤翔县人民法院重新审判。本院另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。凤翔县人民检察院代检察员杨舒文出庭支持公诉，被告人梁元强及其辩护人曹靖苑均到庭参加诉讼。现已审理终结。
凤翔县人民检察院起诉书指控，2013年7月，被告人梁元强伙同何艳兵（另处）预谋诈骗。7月26日，二人经踩点后，由梁元强假扮凤翔县委党校的陈主任并以为县城西区新建的党校定做窗帘为借口，先行同某某窗帘店的女老板许某某进行交涉。次日，梁元强又带领许某某来到县政府同由何艳兵假扮的党校刘会计见面，何艳兵又以订窗帘需要验资为名，诱使许某某办理了一张邮政银行储蓄卡，并在卡内存入5万元现金，后梁元强和何艳兵趁机复制银行卡并将卡内48000元现金转到一户名为熊某某的邮政银行储蓄卡内，后2000元也被取走。梁元强在凤翔县城雍兴路邮政银行柜台内从熊某某账户内取走现金20000元，又在一建设银行ＡＴＭ机上分八次从熊某某账户内取走现金20000元，熊某某账户内剩余7994元案发后被公安机关依法冻结。事后梁元强分得赃款10200元挥霍，剩余现金全部被何艳兵拿走。
公诉机关认为，被告人梁元强以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，事实清楚，证据确实充分，应以盗窃罪追究其刑事责任。建议对其判处有期徒刑三年至五年有期徒刑并处罚金。
被告人梁元强对其犯罪事实供认不讳，请求从轻处罚。辩护人辩护认为，公诉机关以盗窃罪起诉，事实不清，从被告人供述看，是以诈骗为目的，实施了诈骗行为，应定诈骗罪。认定盗窃不符合法律。被告人梁元强在本起犯罪中起帮助作用，应是从犯，钱取出来后被告人只拿了10200元，其余全部让何艳兵拿走了，从犯应从轻、减轻处罚；被告人自愿认罪，可酌情从轻处罚。
经审理查明，2013年7月，被告人梁元强伙同何艳兵（另处）预谋诈骗。同年7月26日，二人经踩点后，由梁元强假扮凤翔县委党校的陈主任来到凤翔县城关镇某街道某某窗帘店并以县城西区新建的党校定做窗帘为借口，与某某窗帘店的女老板许某某进行交涉。次日，梁元强又带领许某某来到县政府同由何艳兵假扮的党校刘会计见面，何艳兵又以订窗帘需要验资为名，诱使许某某办理了一张邮政银行储蓄卡，并在卡内存入5万元现金，后梁元强和何艳兵在凤翔县雍兴路营业所自动服务区ATM机上，采用非法手段将卡内48000元现金转到一户名为熊某某的邮政银行储蓄卡内，并在该ATM机上取走现金2000元。后梁元强在凤翔县城雍兴路邮政银行柜台内熊某某账户内取走现金20000元，又在建设银行ＡＴＭ机上分八次从熊某某账户内取走现金20000元，熊某某账户内剩余7994元案发后被公安机关依法冻结。事后梁元强分得赃款10200元挥霍，剩余现金全部被何艳兵拿走。
认定上述事实的证据有：（1）被害人许某某陈述，2013年7月26日15时左右，我在凤翔县城某街道经营的某某窗帘店来了一个50岁左右自称姓陈的男子，说是县党校主任，负责党校承建，要定做96副窗帘，价值7万余元，完了按比例提成1万元。我答应后，就谈妥由我负责给党校做窗帘。陈主任说是第二天早上签合同量尺寸。7月27日9点15分左右，他来到我店里，让我拿上营业执照副本、本人身份证、一张银行卡和他一起去政府找刘会计签合同后就给我银行卡上打定金。我拿上所要的东西跟陈主任一起坐出租车来到县政府，陈主任领着我一起进到政府办公大楼，当我们上到四楼时，碰见一个戴着眼镜40岁左右男子和陈主任打招呼，陈主任给我介绍说，这是刘会计，刘会计把我的营业执照看了一下，刘会计说要我办张邮政储蓄卡，签合同后给我打2万元定金，我要在卡上存上5万元后续保证金，保证窗帘按期完工制作。我在纸坊街道邮政银行办了一张邮政储蓄卡，我拿上卡和我丈夫一起开车来到县城党校，陈主任领着我到党校四楼量了窗帘尺寸，后陈主任让我在雍兴路邮政储蓄所自动取款机上站在我旁边验了资。陈主任又领我俩人来到县政府四楼找到了刘会计，刘会计把我的银行卡和执照又拿过去看了一下，刘会计又让我和我丈夫把他领到政府东隔壁信合自动取款机上验了两次资，验完资陈主任和刘会计让我们先回，下午15时让我来政府四楼签合同，我和我丈夫就准备回家，在东湖路吃饭时，我手机接到短信，发现卡上的50000元被汇走了。我邮政储蓄卡户名为许某某，对方账号户名为熊某某。我后来在邮政储蓄查询，我的5万元转入对方账号的。（2）证人杨某某（系许某某丈夫）证言亦证实了被告人骗取5万元的事实，与受害人证实的过程一致。证人熊某某证实，曾在2012年他身份证在武汉市广州军区总医院丢失，没有做过诈骗活动，也没有为他人提供条件，也不知道在陕西省宝鸡市扶风县邮政储蓄银行办理银行卡的事。（3）受害人许某某辩认笔录及照片，证实被害人许某某辨认被告人梁元强就是当时作案的陈主任.（4）被告人梁元强的供述及辨认的作案现场，均证实了梁元强伙同何艳兵预谋骗取许某某5万元的事实。（5）书证：中国邮政储蓄银行凤翔县支行交易明细，证实了受害人其在邮政银行卡内的现金于2013年7月27日从凤翔县雍兴路营业所ATM机汇出48000元，转到熊某某账户，又从该ATM机上取走现金2000元的事实；中国邮政储蓄银行扶风县支行交易明细，证实熊某某开户时间为2013年7月23日，交易次数及金额；户籍证明，证实被告人的刑事责任能力及相关人员的身份等信息；冻结账户证明证实中国储蓄银行扶风县支行户名为熊某某的账户内剩余现金情况及账户内7994元被公安机关冻结；公安机关证明，证实熊某某身份证于2012年2月丢失，未及时挂失，导致他人冒用。（6）视频截图，证实为骗取许某某的信任，嫌疑人何艳兵谎称其是刘会计时，被告人梁元强，嫌疑人何艳兵，被害人许某某在县政府大楼内的情况。（7）凤翔县公安局的情况说明。以上证据相互印证，足以认定被告人犯罪之事实。
本院认为，被告人梁元强以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪，公诉机关指控罪名成立。被告人的辩护人辩护意见称本案应定为诈骗罪及被告人属本案从犯，因本案另一被告在逃，无法予以认定，故被告人的辩护人辩护意见不予采纳。被告人认罪态度较好，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十四条的规定，经合议庭评议并报院审判委员会研究决定，判决如下：
一、被告人梁元强犯盗窃罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金9000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月26日起至2017年3月25日止）
二、对冻结的赃款7994元及利息发还被害人许某某，剩余赃款42006元予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向宝鸡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审判长 文 涛
审判员 李格利
审判员 亢 哲
二〇一四年九月十一日
书记员 赵清华