广西壮族自治区钦州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）钦刑二终字第7号
原公诉机关广西壮族自治区钦州市钦北区人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄景存，男，1983年1月9日出生于广西壮族自治区都安县，壮族，初中文化，无固定职业，因涉嫌犯诈骗罪，2013年1月25日被刑事拘留，同年3月1日被依法逮捕。现羁押于钦州市看守所。
辩护人谢钻、劳强（实习），广西金湾律师事务所律师。
广西壮族自治区钦州市钦北区人民法院审理广西壮族自治区钦州市钦北区人民检察院指控原审被告人黄景存犯诈骗罪一案，于二O一三年十一月二十九日作出（2013）钦北刑初字第178号刑事判决。原审被告人黄景存不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。钦州市人民检察院指派检察员刁树锋出庭履行职务，原审被告人黄景存及其辩护人谢钻、劳强和证人罗某、黄某等到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：一、2010年8月间，被告人黄景存认识了都安县桂通二手车行经营部的韦某立，之后两人有了交往。熟悉后，被告人黄景存虚构其做工程的事实，以工程资金周转紧张为由，以虚假抵押物作抵押，从2010年11月26日至2011年8月23日，共骗取了韦某立的款项527500元，具体为：
1、2010年11月26日，被告人黄景存将其在钦州市吕某喜的通顺租赁车行租赁的一辆桂NPA1**飞度小汽车开到韦某立的车行，慌称该车是其本人的，因做工程资金紧张，愿将该车抵押转让给韦某立，韦某立信以为真，同意了抵押转让，被告人黄景存即以40000元的价格将车抵押转让给了韦某立。
2、2011年5月31日，被告人黄景存谎称其工程资金紧张，骗取韦某立借款15000元。
3、2011年6月5日，被告人黄景存谎称其工程资金紧张，骗取韦某立借款25000元。
4、2011年8月间，被告人黄景存用无效的钦州市钦州港金煌花园2栋A单元606号房的《商品房买卖合同》和《商品房买卖合同登记备案证明》，伪造的钦州市子材西大街23号正坤世纪广场二单元1411号房的《房屋所有权证》，用其在钦州市吕某喜的通顺租赁车行租赁的一辆桂A958**雪佛兰克鲁兹小汽车作抵押骗取了韦某立的借款367500元。
5、2011年8月23日，被告人黄景存将其在钦州市吕某喜的通顺租赁车行租赁的一辆桂NFA3**别克凯越小汽车开到韦某立车行，谎称该车是其本人的，以工程资金紧张为由，把该车以80000元的价格抵押转让给韦某立。
6、2011年底，被告人黄景存开了一辆从钦州市吕某喜的通顺租赁车行租赁的桂NLV3**起亚牌小汽车开到韦某立车行换走了桂NFA3**别克凯越小汽车；以需年审为由将抵押给韦某立的桂NPA1**飞度小汽车、桂A958**雪佛兰克鲁兹小汽车从韦某立的车行开走。案发后公安机关从韦某立车行扣押了桂NLV3**起亚牌小汽车归还了吕某喜。
二、2009年4月，被告人黄景存租用了钦州市新华路224号江某晶的一栋二层自建房来经营韩雅橱柜店，租期为2009年5月3日至2012年5月2日，为此，被告人黄景存和江某晶熟悉之后，被告人黄景存虚构其做工程的事实，以工程资金周转紧张为由、以支付5％利息为承诺，以虚假抵押物作抵押，从2010年11月至2011年9月24日，共骗取了江某晶的租金41580元、借款34万元和利息108420元，共490000元。具体为：
1、2010年11月，被告人黄景存称生意资金周转困难，没有按合同交纳租金给江某晶。其向江某晶提出以每月加付租金的5％利息为承诺，谎称收到货款后再把所欠的租金本息一起给江某晶，之后，一直没有交纳租金给江某晶。
2、2011年3月，被告人黄景存虚构其和朋友合伙承包一个高速公路的附属工程，完工后能赚几十万元的事实，并编造其他事实获取江某晶的相信，以每月支付5％的利息为承诺向江某晶提出借款，江某晶信以为真，先后借了共20多万元给被告人黄景存。
3、2011年6月下旬，江某晶催被告人黄景存归还租金和借款。被告人黄景存没有归还，谎称其已做完140多万的工程，其工程已到收尾关键时候，一定要完成才能得到工程款归还江某晶的欠款，同时其把一辆于2011年1月13日抵押给中国农业银行股份有限公司钦州分行的桂NA38**起亚牌小汽车抵押给了江某晶，江某晶不知桂NA38**起亚牌小汽车已被抵押，信以为真。2011年9月20日，被告人黄景存提出以其所住的钦州市子材西大街23号正坤世纪广场二单元1411号房作抵押向江某晶提出借100000元发工人工资，并于9月24日写了一份向江某晶借款共490000元的协议和拿了一本其伪造的钦州市子材西大街23号正坤世纪广场二单元1411号房的《房屋所有权证》交给了江某晶。江某晶不知该《房屋所有权证》有假，就借了95000元钱给了被告人黄景存。之后，被告人黄景存以各种理由推托拒不归还所欠江某晶的款项。
三、2008年，时某先装修房子时认识了做装修的被告人黄景存，两人有了交往，熟悉后，被告人黄景存取得了时某先的信任。之后，被告人黄景存虚构其做工程的事实，以工程资金周转紧张为由，以支付5％利息为承诺，以虚假抵押物作抵押，从2011年10月15日至2012年10月23日，共骗取了时某先的借款1041200元，利息193000元，具体为：
1、2011年10月间，被告人黄景存虚构了承包防城港至东兴高速公路涵洞工程，以资金周转困难为借口，以支付高于银行同期四倍利息为承诺向时某先提出借款；同时，并向时某先提出由时某先帮其向别人借款，借款和产生的利息都列入时某先借给其的借款本金，然后再按高于银行同期四倍利息的利率支付利息给时某先。时某先信以为真，于2011年10月15日至2012年1月1日，先后八次被被告人景存骗取借款450800元。
2、2011年12月间，被告人黄景任把无效的钦州市钦州港金煌花园2栋A单元606号房的《商品房买卖合同》和伪造的钦州市子材西大街23号正坤世纪广场二单元1411号房的《房屋所有权证》交给时某先作抵押，骗取了时某先多次从钦州市诚信公司借款和时某先自己筹集款项先后借给了其使用，共计590400元（其中包括：2012年5月24日，以时某先名义交了2000元订金和在农业银行办理贷款80000元在钦州市登丰城购买一辆吉奥牌皮卡车；2012年7月21日至2012年9月19日，支付分期购车款21100元；2012年5月31日至2012年10月8日，支付诚信公司借款的利息124000元）。
3、2012年11月，时某先催促被告人黄景存归还借款，被告人黄景存用各种理由推托拒不归还。2012年12月13日，被告人黄景存私自将用时某先名义办理贷款购买的吉奥牌皮卡车以45000元的价格转让给了吕某喜。
四、2012年5月间，被告人黄景存谎称在做防城港市涵洞工程，以工程资金周转困难为由，用其在钦州市吕某喜的通顺租赁车行租赁的一辆桂NPA8**现代小汽车作抵押向蓝某吉借款25000元，之后一直没有归还蓝某吉的借款。案发后，公安机关从蓝某吉手上扣押了桂NPA8**现代小汽车归还了吕某喜。
原判认定上述事实的主要证据有：
1、抓获经过，证实2013年1月24日19时许，被告人黄景存回到江滨豪园2栋二单元1202号租住处时，被公安机关抓获的事实。
2、受害人江某晶、时某先、韦某立的辨认笔录，证实诈骗其钱款的人是被告人黄景存的事实；
3、借条，证实被告人黄景存虚构事实，向时某先、江某晶、韦某立借款的事实。
4、钦州市钦州港金煌花园2栋A单元606号房的《商品房买卖合同》和《商品房买卖合同登记备案证明》、钦州市子材西大街23号正坤世纪广场二单元1411号房的《房屋所有权证》，证实被告人黄景存用这二套房屋作抵押向时某先、江某晶、韦某立借款的事实。
5、证明，证实钦州市子材西大街23号正坤世纪广场二单元1411号房的房屋所有权人是陈某娟所有的事实。
6、银行转账凭证，证实时某先通过银行转账借款给被告人黄景存的事实。
7、《涵洞通道施工合同》及证人黄某祥的证言，证实2012年6月13日，被告人黄景存承包防城至东兴高速公路K11＋218、K11＋360范围的涵洞、通道工程，工程量是127229元的事实。
8、农业银行特殊业务申请书、消费单，证实时某先于2012年5月9日和5月23日在钦州市登峰汽车贸易有限公司支付订购车款82000元的事实。
9、借款协议，证实被告人黄景存虚构工程并以桂NA38**小汽车和钦州市子材西大街23号正坤世纪广场二单元1411号房的房产证作抵押向江某晶借款的事实。
10、汽车租赁合同书，证实被告人黄景存于2011年6月11日在吕某喜经营的汽车租赁服务部租赁了一辆桂A958**雪佛兰小汽车、2011年8月23日租赁了一辆桂NFA3**别克凯越小汽车、2012年2月26日租赁了一辆桂NPA8**北京现代小汽车、2012年6月27日租赁了一辆桂NLV3**起亚小汽车的事实。
11、机动车销售统一发票、车辆信息，证实桂A958**雪佛兰小汽车、NFA358别克凯越小汽车、桂NPA8**北京现代小汽车、桂NLV3**起亚小汽车是吕某喜汽车租赁服务部里用来出租的车辆的事实。
12、扣押、发还物品文件清单，证实公安机关从韦某立处扣押了桂NLV3**起亚小汽车、从蓝某吉手上扣押了桂NPA8**北京现代小汽车，并返还给吕某喜的事实。
13、证人蓝某伯证言，证实被告人黄景存以40000元的价格转让桂NPA1**飞度小汽车、以100000元的价格转让桂NA51**别克英朗小汽车、以80000元的价格转让桂NA3**别克凯越小汽车给韦某立，2011年5月31日，向韦某立借款15000元。2011年6月5日，向韦某立借款25000元。2011年8月间用无效的钦州市钦州港金煌花园2栋A单元606号房的“商品房买卖合同”和“商品房买卖合同登记备案证明”、伪造的钦州市子材西大街23号正坤世纪广场二单元1411号房的“房屋所有权证”、在钦州市吕某喜的通顺租赁车行租赁的一辆桂A958**雪佛兰克鲁兹小汽车抵押给韦某立借款367500元的事实。
14、广西金煌置业投资有限公司证据清单，证实被告人黄景存与广西金煌置业投资有限公司签订的钦州市钦州港金煌花园2栋A单元606号房的“商品房买卖合同”于2011年2月26日已经解除的事实。
15、证人黄某祥的证言，证实2012年2月22日，被告人黄景存承包了防城至东兴高速公路K17＋944范围的涵洞、通道工程，工程量是56526元的事实。
16、价格鉴定结论书，证实桂NPA8**北京现代、桂A958**雪佛兰、桂NFA3**别克凯越、桂NLV3**起亚、桂NPA1**飞度小汽车的价值分别是68320元、103140元、105620元、78080元、55955元的事实。
17、扣押物品、文件清单、机动车行驶证，证实公安机关从吕某喜手上扣押了桂NR99**吉奥牌皮卡车一辆；同时证实，吕某喜把原车主时某先桂NR99**吉奥牌皮卡车转户到自己名下的事实。
18、农业银行、工商银行账户存取款交易清单，证实时某先通过农行、工行转账借款给被告人黄景存的事实。
19、户籍信息，证实黄景存生于1983年1月9日，犯罪时是完全刑事责任能力人的事实。
20、证人陈某林证言，证实钦州市子材西大街23号正坤世纪广场二单元1411号房是陈某林于2011年10月间借给被告人黄景存居住，该房所有权人是陈某娟的事实。
21、证人黄某芳证言，证实2012年，其丈夫黄景存曾多次向时某先借款，2012年下半年，其丈夫黄景存曾叫她到时某先的办公室拿过二、三次借款的事实。
22、证人张某伟证言，证实2011年5月间，其购买一辆雪佛兰小汽车，车牌号为桂A958**，把车放到吕某喜开的钦州市通顺汽车租赁部出租，该车被黄景存长期租用。2012年8月，其把该车从吕某喜处拿了回来，该车从没有转让、出卖和抵押的事实。
23、证人覃某、赵某祥的证言，证实2012年2月至10月间，被告人黄景存承包了防城至东兴高速公路K17＋944范围的涵洞、通道工程，承包了防城至东兴高速公路K11＋218、K11＋360范围的涵洞、通道工程，2012年10月黄景存做完这两个工程的事实。
24、证人陈某江的证言，证实2012年12月份，其曾通过吕某喜以4.5万元的价格从一个名叫黄景存的男子购买了一辆桂NR99**吉奥牌皮卡车的事实。
25、被害人韦某立的陈述，证实被告人黄景存虚构其做工程的事实，以工程资金周转紧张为由，以虚假抵押物作抵押，从2010年11月26日至2011年8月23日，共骗取其款项687500元的事实。
26、被害人江某晶的陈述，证实被告人黄景存虚构其做工程的事实，以工程资金周转紧张为由、以支付5％利息为承诺，以虚假抵押物作抵押，从2010年11月至2011年9月24日，共骗取其租金41580元、借款340000元和利息108420元，共49000元的事实。
27、被害人时某先的陈述，证实被告人黄景存虚构其做工程的事实，以工程资金周转紧张为由，以支付5％利息为承诺，以虚假抵押物作抵押，从2011年10月15日至2012年10月23日，共骗取其款项1041200元，利息193000元的事实。
28、被害人吕某喜的陈述，证实被告人黄景存没有归还桂NPA8**北京现代、桂NLV3**起亚小汽车，而把这两辆车抵押给别人借款的事实。
29、被告人黄景存的供述，证实其在公安机关对其虚构其做工程的事实，以工程资金周转紧张为由，以虚假抵押物作抵押，诈骗韦某立、江某晶、时某先、吕某喜的钱财的行为供认不讳。
以上证据经庭审时举证、质证、查证属实，该院予以确认。
原判认为，被告人黄景存虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，构成诈骗罪。公诉机关指控被告人黄景存犯诈骗罪成立。对公诉机关所指控2011年5月27日，被告人黄景存叫韦某立出16万元帮其赎回其向别人作抵押的一辆桂NA51**别克英朗小汽车，后拿16万还韦某立。韦某立将车赎回后，被告人黄景存隐瞒该车是其分期付款购买的事实，伪造了该车的车辆登记证，把该车转让抵押给韦某立，冲销韦某立帮出的赎车款10万元，写下一条6万的借条的公诉意见，经查，此车是被告人黄景存分期付款购买，但对其分期付款的期限和所欠款没有证据证实，且车韦某立使用，因此，不能认定被告人黄景存属诈骗行为。对被告人黄景存提出指控其诈骗韦某立钱款部份的3点辩护意见，经查，不符合本案事实，有证人蓝某吉、蓝某伯、韦某立的证言加以证实，1、是被告人黄景存开桂NPA1**飞度小汽车到韦某立的车行作抵押，向韦某立借款4万元；2、证实2011年8月间，被告人黄景存用无效的钦州市钦州港金煌花园2栋A单元606号房的《商品房买卖合同》和伪造的钦州市子材西大街23号正坤世纪广场二单元1411号房的《房屋所有权证》作抵押，多次向韦某立借款的事实。对其提出的3点辩护意见，该院不予支持。对被告人黄景存提出指控其诈骗江某晶钱款部份的辩护意见，经查，不符合本案事实，有被害人江某晶的陈述证实被告人黄景存虚构工程，并以抵押给中国农业银行股份有限公司钦州分行的桂NA38**小汽车和用伪造的钦州市子材西大街23号正坤世纪广场二单元1411号房的房产证作抵押向江某晶借款的事实；同时，有被告人黄景存和江某晶所签的借款协议、房产证等加以证实，被告人黄景存在公安机关对其向江某晶借款的事实也供认不讳。对其提出的此项辩护意见，该院不予采信。对被告人黄景存提出指控其诈骗时某先钱财部份的辩护意见，经查，不符合本案事实，1、有被害人时某先的陈述和无效的钦州市钦州港金煌花园2栋A单元606号房的《购房合同》和钦州市子材西大街23号正坤世纪广场二单元1411号房的《房屋所有权证》等证据证实，被告人黄景存向时某先借款时，是对时某先虚构其做工程的事实，以工程资金周转紧张为由，以支付5％利息为承诺，以虚假抵押物作抵押，因此，被告人黄景存的借款不属民间借贷关系；2、吉奥牌皮卡车是时某先贷款所购，该车不属被告人黄景存所有，没权支配该车的转让和抵押。因此，对其提出该项的辩护意见，该院不予支持。本案中，被告人黄景存虚构事实，隐瞒真相，骗取江某晶、时某先、韦某立等人的财物，数额特别巨大，达到其非法占有他人财物之目的，其犯罪特征符合刑法规定的诈骗罪的构成要件，构成诈骗罪。根据被告人黄景存的犯罪事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十一条、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：一、被告人黄景存犯诈骗罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币十万元；二、责令被告人黄景存退赔人民币527500元给被害人韦某立；责令被告人黄景存退赔人民币490000元给被害人江某晶；责令被告人黄景存退赔人民币1234200元给被害人时某先；责令被告人黄景存退赔人民币25000元给被害人蓝某吉。
黄景存上诉的主要理由：其本人被冤枉的，原判认定的事实与实际不相符，请求二审法院重新审理，依法判处。
上诉人黄景存辩护人的辩护意见：黄景存借被害人的款用于做工程亏损了，不是诈骗，请求二审法院查清事实，依法判处。
钦州市人民检察院出庭检察员的意见：一审认定的事实清楚，证据充分，量刑适当。建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原判认定上诉人黄景存诈骗被害人韦某立、江某晶、时某先、蓝某吉钱财的犯罪事实清楚，原判据以定案的证据已经庭审时举证、质证、查证属实。本院对一审认定的事实和证据予以确认。
关于二审证人罗某、黄某出庭作证的证言问题，罗某、黄某的证言只能证实上诉人黄景存在2012年承包防城至东兴高速公路的涵洞、通道工程。根据《涵洞通道施工合同》和证人覃某、赵某祥、黄某祥的证言及上诉人黄景存的供述，证实2012年2月至10月间，黄景存承包了防城至东兴高速公路K17＋944、K11＋218、K11＋360范围共计18万元多的涵洞、通道工程，2012年10月黄景存做完工程并已结算完毕的事实。罗某、黄某的证言对本案事实的认定没有影响。
关于上诉人黄景存的上诉理由及其辩护人的辩护意见，经查，根据本案的证据表明，上诉人黄景存虚构其做工程的事实，以工程资金周转紧张为由，以虚假抵押物作抵押，诈骗韦某立、江某晶、时某先等人钱财的事实，有证人陈某林、黄某芳、张某伟、蓝某伯、黄某祥、覃某、赵某祥、陈某江的证言；韦某立、蓝某吉、蓝某伯、覃某、赵某祥的辨认笔录；借条复印件；钦州市钦州港金煌花园2栋A单元606号房的《商品房买卖合同》和《商品房买卖合同登记备案证明》、钦州市子材西大街23号正坤世纪广场二单元1411号《房屋所有权证》复印件；农业银行特殊业务申请书、消费单、银行转账凭证、农业银行、工商银行账户存取款交易清单；《涵洞通道施工合同》；江某晶的借款协议；汽车租赁合同书、机动车销售统一发票、车辆信息；扣押物品、文件清单、发还物品、文件清单；广西金煌置业投资有限公司证据清单；价格鉴定结论书；机动车行驶证；户籍信息等书证；被害人韦某立、江某晶、时某先、吕某喜的陈述和上诉人黄景存的供述等证据证实，足以认定。即使上诉人黄景存在2012年承包了防城至东兴高速公路共计18万元多的涵洞、通道工程，但2012年10月黄景存做完工程并已结算完毕，上诉人黄景存以此一个小工程资金周转紧张为借口骗取时某先100多万元，黄景存及其辩护人提出这些“借款”用于该工程并亏损，没有事实依据，也令人难以置信。因此，黄景存的上诉理由及其辩护人的辩护意见不能成立。
本院认为，上诉人黄景存以虚构事实，隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，构成诈骗罪。上诉人黄景存诈骗犯罪数额特别巨大，依法应处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金。上诉人黄景存在主观上有骗取他人财物的故意，在客观方面以虚构事实，隐瞒真相，骗取被害人江某晶、时某先、韦某立等人的财物并非法占有，数额特别巨大，其行为特征符合刑法规定的诈骗罪的构成要件，上诉人黄景存及其辩护人提出黄景存的犯罪事实不清和黄景存的行为不构成诈骗罪的理由不能成立，本院不予支持。原判以诈骗罪判处黄景存有期徒刑十五年，是在法律规定的幅度内对其量刑，并体现了罪刑相适应，并无不当。原判认定黄景存的犯罪事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确。审判程序亦合法。钦州市人民检察院出庭检察员的意见成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 谭玉强
审判员 秦平生
审判员 黎 刚
二〇一四年三月十九日
书记员 赖艳玲