新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）新23民终865号
上诉人（原审原告）：马文俊，男，1961年5月11日出生，现住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州。
委托诉讼代理人：吴瑞，新疆新蓝天律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：中国平安保险股份有限公司昌吉中心支公司，住所地：新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州昌吉市北京南路35号华洋实业集团综合办公楼副楼（1-3层）。
负责人：陈军，系该公司总经理。
委托诉讼代理人：田忠贵，新疆金诚信律师事务所律师。
原审被告：丁学田，男，1966年7月29日出生，现住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州。
上诉人马文俊、上诉人中国平安保险股份有限公司昌吉中心支公司因与原审被告丁学田机动车交通事故责任纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院（2017)新2301民初5513号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月23日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人马文俊的委托诉讼代理人吴瑞、上诉人中国平安保险股份有限公司昌吉中心支公司的委托诉讼代理人田忠贵、原审被告丁学田到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
马文俊上诉请求：1、撤销原审判决，改判按照城镇标准计算伤残赔偿金；2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：上诉人马文俊虽然户口系农村户籍，但2015年起至事发之日，上诉人一直在昌吉市庆源大饭店担任保安，上诉人在昌吉居住工作已经三年之久，故应当按照城镇标准计算伤残赔偿金。
中国平安保险股份有限公司昌吉中心支公司答辩称，上诉人的理由不能成立，应当改判上诉人承担10020元。
丁学田述称，对于马文俊在庆源饭店当保安的事实，是出事以后才知道的。
中国平安保险股份有限公司昌吉中心支公司上诉请求：一、撤销原判第一项，改判上诉人支付被上诉人马文俊10020元；二、本案诉讼费及其他费用由被上诉人马文俊负担。事实与理由：一、一审法院认定马文俊构成十级伤残错误。医院诊断被上诉人伤情为左足第2趾骨骨折，但是鉴定人员却根据同一个X光片认为系左足第2跖骨骨折，跖骨和趾骨系不同部位，而鉴定人仅凭自己的主观臆断就否认医生医嘱，认定构成十级伤残明显依据不足。二、一审程序违法。本案中，被上诉人自行委托鉴定，但是上诉人在一审庭审中对鉴定人询问后发现，鉴定结论明显与事实不符，上诉人申请重新鉴定，但是一审法院却不予准许，故属于程序违法。三、原审法院认定护理费和误工费不合理。被上诉人提供的昌吉市庆源大饭店的证明显示其工资标准为2500元，故其误工费应当按照2500元每月计算。关于护理费，被上诉人马文俊仅是足部受伤，其他部位均未受限制，且也未提供实际陪护证明。一审依据鉴定作出判决，过于草率。
马文俊答辩称，保险公司的上诉理由不能成立。对于马文俊的伤情，鉴定人员出庭进行说明，根据鉴定人员阅片后认为，马文俊系左足第2跖骨骨折，不是医生医嘱上的趾骨骨折，故予以纠正。马文俊的伤情构成十级伤残是经过了司法鉴定机构的鉴定得出的结论，该结论合理合法，应当被采信。
丁学田述称，对于保险公司的上诉没有意见。
马文俊向一审法院起诉请求：1、请求依法判令被告向原告支付各项赔偿费用共计94186.7元（医疗费200元、伤残赔偿金56926.7元、误工费21240元、陪护费10620元、交通费300元、鉴定费1900元、精神损害抚慰金3000元）；2、由被告承担本案的诉讼费。
一审法院认定事实：2017年2月27日18时，被告丁学田驾驶车牌号×××的东风日产小型普通客车沿长宁路长宁小区院内由东向西行车至长宁小区门口处时，将前方同方向行走的原告撞伤；事故发生后，原告被送至新疆医科大学第一附属医院昌吉分院治疗，经检查该事故造成原告左脚第2趾骨远端骨折、左足第1跖骨基底部撕脱骨折；该事故经昌吉市公安局交警大队做出的第6523013201700851号道路交通事故认定书，被告丁学田负该事故的全部责任，原告无责任。原告的伤情经新疆天诚司法鉴定所鉴定为十级伤残，误工期为120日，护理期为60日。被告丁学田的车辆在被告平安保险公司投保有交强险，就赔偿事宜，因双方分歧较大，无法协商一致，故原告提出诉讼。本案争议焦点为：1、原告主张的各项损失94186.7元，二被告应否承担赔偿责任；2、原告方主张的损失赔偿计算标准应当按照城镇标准还是农村标准计算。一审法院认为，公民的生命健康权依法受法律保护，因生命健康权受到不法侵害的，赔偿权利人有权要求侵权行为人承担民事赔偿责任。根据法律规定，机动车发生交通事故造成损害的，应当依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。因道路交通事故侵害他人造成人身损害的，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。”故原告马文俊的诉讼请求于法有据，对其请求合法合理部分，予以支持。根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，对于原告方主张的损害赔偿，因为是投保机动车第三者责任强制保险的机动车发生交通事故造成的损害，故应当按照下列规则确定赔偿责任：先由承保交强险的平安保险公司在责任限额范围内按比例予以赔偿，不足部分按原、被告所负责任予以赔偿。根据原告方的诉讼请求、举证情况以及法定赔偿标准，认定原告方的合理损失如下：1、医疗费200元，原告庭审时仅提供了60元的医院收据，对原告60元的收据予以确认；2、伤残赔偿金56926.7元（2016年城镇居民人均可支配收入28463.35元×20年×0.1），根据原告的身份信息，原告为奇台县农村户口，原告以城镇居民人均可支配收入计算赔偿依据，不符合法律规定，应以农村居民年人均可支配收入计算赔偿依据，故原告的该项请求确认为20366元（2016年农村居民人均可支配收入10183元×20年×0.1）；3、误工费21240元（64605元÷12个月÷30天×120天），原告以2016年度在岗职工平均工资标准计算赔偿依据，符合法律规定，故对原告主张的21240元误工费的请求予以确认；4、护理费10620元（以2016年在岗职工平均工资标准为计算依据，64605元÷12个月÷30天×60天），原告受伤以后，由其女儿在护理，对原告以2016年度在岗职工平均工资标准计算赔偿依据，符合法律规定，故对原告主张的10620元护理费的请求予以确认；5、交通费300元，酌定原告的交通费为100元；6、鉴定费1900元，此项费用系新疆天诚司法鉴定所鉴定时所产生的费用，对此项费用予以确认。综上所述，原告上述各项损失，确认为52286元，因该赔偿费用未超出被告平安保险公司在交强险承保的范围，故由被告平安保险公司承担。除被告平安保险公司在保险范围内合理承担的部分以外，其他的赔偿费用应由被告丁学田个人承担，对原告主张的3000元精神抚慰金，根据原告受伤及伤残鉴定情况，确认原告的精神抚慰金为1000元，另外对原告产生的鉴定费1900元，也应由被告丁学田个人承担，被告丁学田承担的赔偿金额为2900元（1000元＋1900元）。对二被告庭审中申请对原告重新进行伤残鉴定的请求，因不符合重新鉴定的条件，不予准许。另外，对二被告辩解的对原告应按照农村标准，不应按照城镇标准计算伤残赔偿的意见，根据原告提供的身份信息，原告为农村户口，应按照农村标准计算赔偿依据，对二被告的辩解意见，予以采信。遂判决：一、被告中国平安保险股份有限公司昌吉中心支公司于本判决生效后十日内在机动车第三者责任强制保险限额内赔偿原告马文俊损失52286元；二、被告丁学田于本判决生效后十日内赔偿原告马文俊鉴定费1900元；三、被告丁学田于本判决生效后十日内赔偿原告马文俊精神抚慰金1000元；四、驳回原告马文俊的其他诉讼请求。
本院二审期间，上诉人马文俊提供了昌吉市庆源大饭店工资表，拟证明事发前上诉人马文俊在昌吉市庆源大饭店工作已满一年。
上诉人中国平安保险股份有限公司昌吉中心支公司对该证据三性均不认可，认为庆源大饭店系个体商户，且本组证据和上诉人一审提供的证据相互矛盾。
原审被告丁学田对于该证据没有意见。
本院对该组证据的真实性予以确认。
上诉人中国平安保险股份有限公司昌吉中心支公司和原审被告丁学田未提交新证据。
二审查明事实与一审一致，本院对一审法院查明的事实予以确认。另查明，事发前上诉人马文俊在昌吉市庆源大饭店工作已满一年，工资标准为每月2500元。
本案争议焦点：一、上诉人马文俊的伤情是否构成十级伤残；二、如果上诉人马文俊的伤残构成十级伤残，其伤残赔偿金应当按城镇标准计算还是农村标准计算；三、原审法院对于上诉人马文俊误工费和护理费的认定是否正确。
本院认为，关于争议焦点一，上诉人中国平安保险股份有限公司昌吉中心支公司认为，鉴定人员自行阅片后擅自将医嘱中的左足第1跖骨基底部撕脱骨折和左足第2趾骨远端骨折，更改为左足第1跖骨基底部撕脱骨折和左足第2跖骨远端骨折，并得出十级伤残结论，明显存在错误，故该鉴定不应当作为认定上诉人马文俊构成十级伤残的依据。在一审庭审中，鉴定人员李卫国出庭接受了双方当事人以及法庭询问，并对上诉人中国平安保险股份有限公司昌吉中心支公司提出的上述异议进行了当面答复：“鉴定报告是根据影像学的原片出具的，门诊病历中的书写应是有误的，只要达到破坏足弓结构、发生骨折的条件就可以认定为十级伤残，马文俊为横弓部分破坏，同时第一跖骨既包括横弓也包括内侧纵弓，因此可以认定为十级伤残。”现上诉人中国平安保险股份有限公司昌吉中心支公司既无证据证实鉴定机构或者鉴定人员不具备相关鉴定资格，也无证据证实其鉴定程序违法，故其要求重新鉴定的申请原审法院不予准许符合法律规定。鉴定人员李卫国系持有法医临床鉴定资质的主检法医师，其具备相应的临床医学知识，运用自身专业医学知识阅片、查体后，依据《人体损失致残程度分级标准》认定马文俊足部结构部分破坏，属于十级伤残的鉴定结论并无不当，本院予以确认。
关于争议焦点二，上诉人马文俊认为其在事发前一直在昌吉市庆源大饭店从事保安工作，故应当按照城镇标准计算伤残赔偿金。为此，二审中马文俊向本院提交了昌吉市庆源大饭店出具的马文俊工资表清单。本院认为，从二审中提交的工资表来看，上诉人马文俊在事故发生前已在昌吉市庆源大饭店工作满一年，故其伤残赔偿金的标准应当按照城镇标准计算，即56927元（28463.35×20年×10%）。
关于争议焦点三，上诉人中国平安保险股份有限公司昌吉中心支公司认为马文俊提供的庆源大饭店的证明可以证实，其事发前的工资为2500元，故应当据此认定其误工费的损失。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款的规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”根据一、二审中马文俊提供的昌吉市庆源大饭店出具的证明以及工资清单来看，马文俊的月工资为2500元，故其误工费应当按照月2500元计算，即马文俊的误工费损失为10000元（2500元/月÷30天×120天）。至于护理费的认定问题，马文俊发生事故后，造成足部多处骨折，行动不便确实有需要他人护理的需要，原审法院结合其受伤程度、恢复情况和鉴定意见综合认定的护理期限符合事实，本院予以维持。至于护理费标准的问题，因马文俊受伤后系其女儿进行护理的，鉴于马文俊未提供其女儿的工资标准，原审法院按照在岗职工平均工资认定其护理费标准符合法律规定，本院亦予以维持。
本院确认上诉人马文俊各项损失如下：1、医疗费60元；2、伤残赔偿金56927元；3、误工费10000元；4、护理费10620元；5、交通费100元；6、鉴定费1900元；7、精神抚慰金1000元。1-5项合计77707元，未超出上诉人中国平安保险股份有限公司昌吉中心支公司的交强险范围，故该部分损失由上诉人中国平安保险股份有限公司昌吉中心支公司承担；第6-7项损失2900元由被上诉人丁学田承担。
综上所述，上诉人马文俊的上诉请求成立，本院予以支持。上诉人中国平安保险股份有限公司昌吉中心支公司的上诉请求部分成立，对其成立部分诉讼请求本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款（一）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院（2017）新2301民初5513号民事判决第二、三项；即“二、被告丁学田于本判决生效后十日内赔偿原告马文俊鉴定费1900元；三、被告丁学田于本判决生效后十日内赔偿原告马文俊精神抚慰金1000元；”
二、撤销新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院（2017）新2301民初5513号民事判决第一、四项；即“一、被告中国平安保险股份有限公司昌吉中心支公司于本判决生效后十日内在机动车第三者责任强制保险限额内赔偿原告马文俊损失52286元；四、驳回原告马文俊的其他诉讼请求”；
三、上诉人中国平安保险股份有限公司昌吉中心支公司于收到本判决十日内在机动车第三者责任强制保险限额内赔偿上诉人马文俊各项损失77707元；
四、驳回上诉人马文俊的其他一审诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费612元，由被上诉人丁学田负担；二审案件受理费1571元，由被上诉人丁学田负担714元，上诉人马文俊负担215元，上诉人中国平安保险股份有限公司昌吉中心支公司负担642元。
本判决发生法律效力后，当事人必须履行。一方当事人拒绝履行的，对方当事人可以向法院申请执行，申请执行的期限为两年，若超过法定期限提出申请执行的，法院则依法不予受理。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨 睿
审 判 员 宋晓蕾
审 判 员 贾佳佳
二〇一八年七月十八日
法官助理 毛春艳
书 记 员 安 丽