湖南省娄底市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）娄中民一终字第313号上诉人（原审被告）湖南九龙经贸集团有限公司，住所地娄底市娄星区氐星路30号。法定代表人肖正滔。委托代理人李思义，湖南晨晖律师事务所律师。委托代理人黄凯，湖南晨晖律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）刘某。法定代理人刘连斌，居民。委托代理人刘中杰，湖南宇能律师事务所律师。委托代理人彭文松，湖南宇能律师事务所律师。上诉人湖南九龙经贸集团有限公司因健康权纠纷一案，不服娄底市娄星区人民法院于2015年1月20日作出的（2014）娄星民一初字第1222号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。原审法院经审理查明：2013年9月22日下午2时许原告上学途径被告公司北门过程中被被告公司建筑物墙壁上掉下的一块铝塑外墙装饰板砸伤头部。经湖南省湘雅司法鉴定中心2014年6月20日（2014）临鉴字第426号司法鉴定意见书鉴定，事故造成原告颅脑损伤后遗留右侧肢体肌力3级，构成三级伤残，中度智能损伤构成四级伤残，其颅内异物残留和股骨颈内固定术后构成两个九级伤残，其右侧不完全性面瘫构成十级伤残。造成各项经济损失2201590.34元[其中医疗费772607.34元（623183.03元＋99424.31元﹦772607.34元）、××赔偿金421452元（23414/年×20年×90﹪﹦421452元）、护理费40015元(住院期间的护理费35623元/年÷365天×205天×2人﹦40015元＋后续护理费35623元/年×20年×1人﹦712460元)、住院期间的伙食补贴18450元（30元/天×205天×3人﹦18450元）、××辅助器具费126026元、异地治疗支付的交通费10000元、房租费20880元、营养费30000元、鉴定费4700元、精神抚慰金45000元]可以认定。事故发生后在原告治伤过程中，被告先后为原告陆续支付医疗等项费用670831.33元。在本案诉讼过程中，就后续治疗费的处理，原告要求（按实际支出状况）再另案主张权利。原审法院经审理认为：建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，依法应当承担侵权责任。原告要求被告对涉案事故造成的经济损失承担民事赔偿责任并无不当，予以支持。但原告主张的赔偿金额与审理查明的实际金额不符，不予支持。就后续治疗费的处理，原告要求（按实际支出状况）再另案主张权利，并不违背法律规定，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十八条、第八十五条之规定，判决如下：一、被告湖南九龙经贸集团有限公司在本判决生效后十日内赔偿原告刘某因案遭受的各项经济损失2201590.34元，被告湖南九龙经贸集团有限公司已经支付的670831.33元予以扣抵；二、驳回原告刘某的其余诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付钱款义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16500元，由被告湖南九龙经贸集团有限公司负担。上诉人湖南九龙经贸集团有限公司不服原审法院的上述民事判决，向本院提出上诉称：一、原审判决要求上诉人支付被上诉人医疗费772607.34元计算错误，原审认定上诉人已经支付医疗费623183.03元，被上诉人垫付99424.31元，医疗费仅有722607.34元，而非772607.34元。二、原审判决护理费认定错误，原审判决上诉人支付被上诉人护理费总计752475元，上诉人认为只需支付被上诉人护理费91253.5元。1、湖南湘雅司法鉴定中心作出的鉴定意见为“住院期间一人护理”，因此住院期间护理费按照鉴定意见只能按照一人计算护理费20007.5元，而不是2人计算护理费40015元。2、鉴定意见为“后期二年内需行脑部康复治疗，每月约需治疗费伍佰元”，即后期护理年限应为二年，而不是20年，后续护理费为35623元/年×2年×1人﹦71246元。三、××辅助器具费认定错误。湖南湘雅司法鉴定中心的鉴定意见并没有与××辅助器具相关的鉴定结论，株洲市佳满司法鉴定所的《司法鉴定意见书》系被上诉人单独委托进行的鉴定，因此上诉人对此不予认可，所以××辅助器具费应当有正规的购买发票，上诉人认为目前被上诉人只购买一部轮椅980元，因此××辅助器具费为980元，原审法院判决要求支付被上诉人××辅助器具费126026元没有合法依据。四、住院期间伙食补助费认定错误，上诉人认为只需支付被上诉人一人的伙食补助费，陪护人员不应当属于上诉人的支付范围，因此上诉人认为住院伙食补助费为30元/天×205天×1人=6150元。五、鉴定费认定错误，株洲市佳满司法鉴定所进行的鉴定是被上诉人单独委托进行的鉴定，因此该笔鉴定费应当由被上诉人承担。综上，请求二审法院撤销原判，依法改判上诉人少支付被上诉人各项经济损失850767.5元。被上诉人刘某答辩称：一、上诉人认为医疗费多算了5万元，但被上诉人认为还少算了13826元。理由如下，被上诉人垫付了医疗费234250.31元，上诉人支付了医疗费552183.03元，双方共计应是786433.34元医疗费，但原审只认定了772607.34元，原审少认定了13826元，所以上诉人的该项上诉请求不能成立。同时，原审判决认定上诉人为被上诉人垫付了670831.33元应扣除，但垫付的费用项目又没有判在被上诉人总的经济损失中，如上诉人为被上诉人支付了手术红包、协调关系费用21000元，交通费、加油费2200元，轮椅费980元，上诉人工作人员差旅费31968.3元，这些费用项目共计56148.3元，双方都认可发生的合理费用，应计算到被上诉人总的经济损失之中，因此，上诉人垫付的费用都扣走了，但该判在总的经济损失中的项目又没有判，形成这56148.3元损失全部由被上诉人一方承担的错误判决。二、上诉人提出原审的护理费认定太多，被上诉人认为计算少了。1、住院期间的护理人数及护理费的认定问题。住院期间的护理人数要分两部分，一是专业陪护人员，这是上诉人为被上诉人请的专业护工，也是中南大学湘雅医院指定的湘雅陪护服务中心的专业陪护人员，护理工资都是180元/天，专业护理的工作包括按摩、推拿及去作各种检查的搬运，是正规治疗后的必要的延续治疗，是治疗的一种方式，极有××人康复，也是实际支出的，请二审法院支持。××病人的日常生活护理的。××病人喂饭、洗漱等，根据实际病情这种陪护必须全天24小时护理，按一天8小时计算，应计算3人，至少12小时一个，也要计算2人，一个人是忙不过来的，所以住院期间护理人数，按3人计算是正常的，按2个计算是的不恰当的。司法鉴定意见只是民事证据的一种，不××目全部采信是对的，请二审法院支持。2、后续护理年限至少要20年，被上诉人还可根据实际情况追加。被上诉人受伤时，年仅14岁，有一个三级××、一个四级××、两个九级××，都是永久性、不可逆转的伤残。被上诉人需要痛苦一辈子和被护理一辈子，而不是二年后能完全康复，不需要护理，根据司法实际，至少是计算20年护理费，超过20年的部分以后可以追诉。三、××辅助器具费原审认定126026元是正确的。四、住院期间伙食补助费认定18450元也是正确的。陪护人员在长沙不在娄底，应视同出差，其生活费用显然要高于娄底家中的生活开支，因此护理人员的伙食补助费计算在内是正确的。五、鉴定费4700元，也是合理合法的维权开支，不鉴定，被上诉人的经济损失都无法计算。综上所述，上诉人的上诉理由不能成立，实际上被上诉人因为没有钱上诉而没有上诉，在原审审理过程中，被上诉人还有很多费用没有计算，或者没有足额计算，请求二审法院驳回上诉，维持原判。经二审审查，除“造成各项经济损失2201590.34元[其中医疗费772607.34元（623183.03元＋99424.31元﹦772607.34元）、××赔偿金421452元（23414/年×20年×90﹪﹦421452元）、护理费40015元(住院期间的护理费35623元/年÷365天×205天×2人﹦40015元)＋后续护理费712460元（35623元/年×20年×1人﹦712460元)、住院期间的伙食补贴18450元（30元/天×205天×3人﹦18450元）、××辅助器具费126026元、异地治疗支付的交通费10000元、房租费20880元、营养费30000元、鉴定费4700元、精神抚慰金45000元]可以认定。”之外，本院确认原审判决所查明的其他事实。本院另经审查认定被上诉人刘某的合理损失为：1、医疗费722607.34元（552183.03元+50000元+21000元+99424.31元﹦722607.34元），2、××赔偿金421452元（23414/年×20年×90﹪﹦421452元），3、住院期间的护理费40015元(35623元/年÷365天×205天×2人﹦40015元)，4、后续护理费569968元（35623元/年×20年×1人×80%﹦569968元)，5、住院期间的伙食补助18450元（30元/天×205天×3人﹦18450元），6、××辅助器具费116600元，7、交通费10000元，8、房租费20880元，9、营养费30000元，10、鉴定费4700元，11、精神损害抚慰金45000元，12、其他费用35148.3元（上诉人所在单位员工为照料刘某花费差旅费开支31968.3元，汽车发票、油费2200元，轮椅发票980元），上述各项损失合计2034820.64元。本院认为，一、关于医药费的认定问题，上诉人已经支付医疗费623183.03元，被上诉人刘某垫付了99424.31元，两笔医疗费合计722607.34元，原审法院认定医疗费772607.34元计算有误，本院予以纠正。二、关于住院期间护理费问题，虽然湖南省湘雅司法鉴定中心出具的鉴定意见为“住院期间一人护理”，但考虑到被上诉人刘某的伤残等级和需要专业护理及日常生活护理的实际情况，原审法院按2人计算住院期间护理费并无不妥。三、关于后续护理费的认定问题，上诉人认为根据湖南省湘雅司法鉴定中心出具的鉴定意见“后期二年内需行脑部康复治疗，每月约需治疗费伍佰元”，认为后期护理年限应为二年，而不是20年，鉴于被上诉人刘某属颅脑损伤等并构成三级伤残，其伤残具有一定的不可逆转性，根据《最高人民法院》第二十一条：“……护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因××不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况××，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制××辅助器具的情况确定护理级别。”之规定，原审法院认定被上诉人刘某的后续护理期限为20年并无不当（20年后的护理费待实际发生后可另行主张权利），但被上诉人刘某的护理级别经鉴定属“大部分依赖护理”，而非“完全护理依赖”，故原审法院按照“完全护理依赖”认定后续护理费不妥，本院予以纠正，被上诉人刘某的后续护理费应为569968元（35623元/年×20年×1人×80%﹦569968元)。四、关于××辅助器具费的认定问题。株洲市佳满司法鉴定所的《司法鉴定意见书》虽系被上诉人单独委托，但对该《司法鉴定意见书》确定的“为维持肢体的正常功能位，防止足、踝畸形，辅助康复治疗，增强康复疗效，需配置踝足矫形器、腕手矫形器、偏瘫轮椅、坐便器、四脚手杖”鉴定意见本院予以采纳，对上述××辅具和生活辅具的价格及使用年限相关标准应参照《湖南省工伤职工配置辅助器具管理办法》和《湖南省工伤保险辅助器具配置项目目录和最高支付限额标准》的规定来计算，共计116600元（被上诉人刘某目前15岁，按照我国人均寿命75岁，计算60年，其中：踝足矫形器1500元/具，使用年限3年，计30000元；腕手矫形器1500元/具，使用年限2年，计45000元；轮椅1500元/具，使用年限3年，计30000元；手杖120元/具，使用年限2年，计3600元；坐便器400/只，使用年限3年，计8000元；总计116600元）。五、关于住院期间伙食补助费问题，因被上诉人刘某伤势严重且系未成年人，住院期间需要其父母悉心照料，原审法院按照国家机关一般工作人员的伙食补助标准30元/天，按3人计算伙食补助费18450元亦无不当。六、关于鉴定费问题，被上诉人刘某为确定其××辅助器具费，委托株洲市佳满司法鉴定所进行鉴定，该笔鉴定费属于确定其损失的合理开支，原审法院予以认定符合法律规定。综上，上诉人湖南九龙经贸集团有限公司的上诉理由部分成立，原审判决认定事实有误，对本案的处理欠妥，本院对原审判决应予适当改判。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销娄底市娄星区人民法院（2014）娄星民一初字第1222号民事判决；二、由上诉人湖南九龙经贸集团有限公司赔偿被上诉人刘某的合理经济损失2034820.64元，扣抵上诉人湖南九龙经贸集团有限公司已经支付的670831.33元后，上诉人湖南九龙经贸集团有限公司尚需支付被上诉人刘某1363989.31元；上述应付款项限本判决生效后3日内偿付。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息；三、驳回被上诉人刘某的其他诉讼请求。一审诉讼费16500元，二审诉讼费100元，合计16600元，由上诉人湖南九龙经贸集团有限公司负担15000元，由被上诉人刘某负担1600元。本判决为终审判决。审 判 长  王纲礼代理审判员  王晶晶代理审判员  刘 聪二〇一五年六月三日代理书记员  刘 琦附有关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成××的，还应当赔偿××生活辅助具费和××赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《最高人民法院》第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因××不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况××，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制××辅助器具的情况确定护理级别。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。