广东省湛江市坡头区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）湛坡法刑初字第296号
公诉机关广东省湛江市坡头区人民检察院。
附带民事诉讼原告人莫某甲，男，身份证号码×××115X，汉族，初中文化，农民，住广东省湛江市坡头区。系本案被害人。
委托代理人莫奕钦，广东大展律师事务所律师。
被告人韩森，绰号“依保”。男，于湛江市坡头区，身份证号码×××1111，汉族，初中文化，农民，住湛江市坡头区。无前科。因本案于2015年9月2日被刑事拘留，9月16日被逮捕。现羁押于湛江市坡头区看守所。
辩护人暨委托代理人杨康德、邹志文，广东承诺律师事务所律师。
湛江市坡头区人民检察院以“坡检诉刑诉[2015]261号”起诉书指控被告人韩森犯故意伤害罪，于2015年12月23日向本院提起公诉。在诉讼进程中，被害人莫某甲向本院提起刑事附带民事诉讼。本院依法组成合议庭,公开开庭合并审理了本案。湛江市坡头区人民检察院指派检察员罗泳池出庭支持公诉,附带民事诉讼原告人莫某甲及其委托代理人莫奕钦、被告人韩森及其辩护人暨委托代理人杨康德、邹志文到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2013年4月4日20时许，因詹士平在湛江市坡头区龙头镇游戏机室被龙头镇莫村的男青年殴打，被告人韩森即伙同庞国挥、庞瑞森（均已判刑）及“亚牛”、钟兆权、钟芳杰、叶华学、邹华鸿（均在逃）等人持刀、铁棍、铁水管、木棍等凶器寻找龙村镇莫村人进行报复。当日23时许，韩森、庞国挥、庞瑞森等人途径湛江市坡头区龙头镇解放路农村信用社24小时柜员机室附近时，发现被害人莫某乙在该柜员机室取款，韩森、庞国挥、庞瑞森等人即持上述凶器冲近故意伤害莫某乙。被告人韩森与庞国挥、“亚牛”等人持刀砍伤莫某乙的头部、肢体等部位；庞瑞森与钟兆权、钟芳杰等人持铁棍、木棍等凶器殴打莫某乙，致使莫某乙的左侧顶骨骨折、右侧胫骨骨折以及肢体多处受伤，创口长度累计43.5cm。然后逃离现场。经湛江市公安司法鉴定中心鉴定，莫某乙的损伤程度为轻伤。
2014年9月19日23时许，莫某甲与庞某甲在湛江市坡头区龙头镇“龙盛宾馆”，庞某甲拒绝与莫某甲发生性行为。后庞某甲打电话叫被告人韩森接其回家。随后，庞某甲走到湛江市坡头区龙头镇325国道山岱村路口等韩森。次日凌晨1时许，被告人韩森驾驶一辆摩托车到上述山岱村路口接庞某甲时，莫某甲即冲上前殴打韩森。被告人韩森即用其随身携带的刀具刺伤被害人莫某甲，致使被害人莫某甲做背部外侧、左肋部、左肘部等部位受伤。然后，被告人韩森驾驶摩托车搭载庞某甲逃离现场。经湛江市公安司法鉴定中心鉴定，莫某甲的损伤程度为重伤二级、伤残程度九级。
2015年8月3日，被告人韩森的家属代其一次性赔偿被害人莫某乙经济损失人民币10000元，并取得被害人莫某乙的谅解。
2015年9月2日，被告人韩森自动到湛江市公安局坡头分局龙头派出所投案，并如实供述自己的罪行。
针对上述指控,公诉机关提供了相应的证据，据以认为被告人韩森无视国家法律，持械故意非法损害他人身体健康，致一人重伤二级、伤残程度九级、一人轻伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款,构成故意伤害罪。被告人韩森具有自首情节，依法可以从轻或者减轻处罚；被告人韩森的家属代其一次性赔偿被害人莫某乙的经济损失人民币10000元，并取得被害人莫某乙的谅解，有酌定从轻处罚情节。建议本院对被告人韩森判处三年以上五年以下有期徒刑。
附带民事诉讼原告人莫某甲诉称，2014年9月19日23时许，原告人莫某甲送庞某甲回家，次日凌晨1时许，被告人韩森驾驶一辆摩托车到山岱村路口时，与原告人发生争吵，被告人韩森即用刀具猛刺莫某甲，致使莫某甲左背部外侧、左肋部、左肘部等部位受伤。莫某甲即被送至湛江市坡头区龙头镇中心卫生院治疗，同日，莫某甲被转入广东医学院附属医院住院治疗，住院13天。请求被告人韩森赔偿经济损失：（1）医疗费31759.94元；（2）误工费60000元；（3）护理费2080元；（4）交通费3000元；（5）住院伙食补助费1300元；（6）营养费650元；（7）伤残赔偿费48982.4元；（8）后续治疗费10000元；（9）、精神损害赔偿10000元。上述九项合计167772.34元。附带民事诉讼原告人莫某甲在法庭审理中出示如下书证:医疗费票据7张、诊断证明书、出院小结、身份证复印件等。
被告人韩森对公诉机关的指控无异议。愿意按照国家规定赔偿附带民事诉讼原告人莫某甲的经济损失。
被告人韩森的辩护人对公诉机关指控的定性没有异议。辩护意见为：一、被告人韩森具有自首情节，依法可以从轻或者减轻处罚；二、被告人韩森没有主观犯意，在受到不法侵害时，为制止而不得已用刀刺伤被害人，被告人韩森的行为属于防卫过当，依法应当减轻或者免除处罚。三被害人有过错。建议本院判处被告人韩森一年六个月有期徒刑或免除刑罚。
经审理查明：
一、刑事部分
2013年4月4日20时许，因詹士平在湛江市坡头区龙头镇游戏机室被龙头镇莫村男青年殴打，被告人韩森即伙同庞国挥、庞瑞森（均已判刑）及“亚牛”、钟兆权、钟芳杰、叶华学、邹华鸿（均在逃）等人持刀、铁棍、铁水管、木棍等凶器寻找、报复莫村男青年。当日23时许，韩森、庞国挥、庞瑞森等人途经湛江市坡头区龙头镇解放路农村信用社24小时柜员机室附近时，发现莫村男青年莫某乙在该柜员机室取款，韩森、庞国挥、庞瑞森等人即持上述凶器冲近故意伤害莫某乙。被告人韩森与庞国挥、“亚牛”等人持刀砍伤莫某乙的头部、肢体等部位,而庞瑞森与钟兆权、钟芳杰等人持铁棍、木棍等凶器殴打莫某乙，致使被害人莫某乙的左侧顶骨骨折、右侧胫骨骨折以及肢体多处受伤(创口长度累计43.5cm)。然后逃离现场。经湛江市公安司法鉴定中心鉴定，莫某乙的损伤程度为轻伤。
2015年8月3日，被告人韩森的家属与被害人莫某乙签订和解协议书,代为一次性赔偿被害人莫某乙经济损失人民币1万元，并取得被害人莫某乙的谅解。
2014年9月19日20时许，莫某甲约请庞某甲在龙头镇龙池大排挡吃夜宵、喝酒。当日23时许，莫某甲与庞某甲在湛江市坡头区龙头镇龙盛宾馆里，庞某甲拒绝与莫某甲发生性行为,后庞某甲打电话叫被告人韩森接庞某甲回家。庞某甲步行到湛江市坡头区龙头镇325国道山岱村路口等候韩森,莫某甲也追随到该地点。次日凌晨1时许，被告人韩森驾驶一辆摩托车到上述地点时，莫某甲即冲上前殴打韩森的后颈部,造成韩森的摩托车翻跌在地。被告人韩森手持随身携带的刀具抵挡并与莫某甲打斗,并手持该刀具刺伤被害人莫某甲，致使被害人莫某甲左肘部、左肋部等部位受伤。被告人韩森驾驶摩托车搭载庞某甲逃离现场。医院诊断被害人莫某甲的伤情为左肘部刀伤、左侧血气胸、左下肺刺伤、左侧第10肋骨骨折、左侧第10肋骨间血管断裂。经湛江市公安司法鉴定中心鉴定，莫某甲的损伤程度为重伤二级、伤残程度九级。
2015年9月2日，被告人韩森自动到湛江市公安局坡头分局龙头派出所投案，并如实供述自己的罪行。
上述事实，被告人韩森在开庭审理过程中亦无异议，并有同案人庞国挥、庞瑞森、钟颖明的供述、被害人莫某乙、莫某甲的陈述、证人黄某、陈某、庞某甲、庞某乙的证言、湛江市公安司法鉴定中心出具的粤湛公（司）鉴（活）字[2013]621号、[2014]1328号法医学人体损伤程度鉴定书及鉴定意见通知书、照片辨认及辨认笔录、现场勘查笔录、现场照片及现场方位示意图、同案人庞国挥、庞瑞森的刑事判决书、被告人韩森的到案经过、自首证明材料、户籍证明及无犯罪记录证明等证据证实，足以认定。
二、民事部分
（一）附带民事诉讼原告人莫某甲被刺伤后，即到湛江市坡头区龙头镇中心卫生院治疗，同日被转入广东医学院附属医院住院治疗，诊断为胸部刀刺伤：左侧血气胸、左下肺穿刺伤、左侧第10肋骨骨折、左侧第10肋间血管断裂；左肘部刀刺伤。2014年10月2日出院，住院共13天,住院期间1人护理。2014年10月20日、2015年1月28日先后在广东医学院附属医院、龙头镇中心卫生院复诊共2天。医疗费合计31271.04元。定残日为2015年5月13日。附带民事诉讼原告人莫某甲是湛江市坡头区农村户籍人员。
以上事实,有附带民事诉讼原告人莫某甲在法庭审理中出示的如下书证，予以证实:（1）湛江市坡头区龙头镇中心卫生院医疗票据三张，金额合计1300.08元；广东医学院附属医院医疗票据四张，金额合计29970.96元；（2）诊断证明书、出院小结、身份证复印件等。及公诉机关出示的伤残程度鉴定书等。
关于附带民事诉讼原告人莫某甲的经济损失问题。莫某甲的经济损失是:(1)医疗费31271.04元；（2）误工费，莫某甲没有出示职业与收入证据,则按照国有农业平均工资《广东省2015年度人身损害赔偿计算标准》“农、林、牧、渔业”平均工资27766元／年)计算;莫某甲的误工时间是受伤之日2014年9月20日至定残日(2015年5月13日)的前一日,误工时间共235天,误工费计算27766元／年÷365天×235天=17876.74元。（3）护理费,莫某甲的证据没有护理人数的医嘱,则按照规定是1人护理计算；没有出示护理人员的姓名和职业收入的证据,则酌情按照湛江本地雇请护工的护工费100元／天计算，住院13天的护理费是1人×100元／天×住院13天=1300元；（4）交通费,虽未提交公共交通费票据，但考虑到交通费确实发生,酌情支持800元；(5)住院伙食补助费,规定的标准每天是100元,住院时间是13天，计算是100元／天×住院13天=1300元；（6）营养费,没有医嘱,考虑到莫某甲受伤出院后确需加强营养,支持650元。附带民事诉讼原告人莫某甲的经济损失总额是上述六项31271.04+17876.74元＋1300元＋800元＋1300元＋650＝53197.78元。（8）附带民事诉讼原告人莫某甲请求伤残赔偿费48982.4元、精神损失10000元，无法律依据，不予支持。（9）附带民事诉讼原告人莫某甲请求后续治疗费10000元，因没有出示相应证据证实该项费用，故证据不足，不予支持。莫某甲可以待实际发生后另行起诉。
关于被告人韩森的辩护人提出“韩森是防卫过当”的意见。被告人韩森的供述与证人证言等证据相互印证,足以证实本案事实是莫某甲首先动手殴打被告人韩森的后颈部,被告人韩森抵挡并持刀与莫某甲打架,被告人韩森在打架过程中数次刀伤被害人莫某甲,其中持刀刺穿被害人莫某甲的衣服、胸腔,伤至被害人莫某甲的左下肺破裂。故被告人韩森的行为是为实施不法侵害、犯意而进行的暴力犯罪,不是合法防卫造成失误结果。辩护人提出的该意见,与事实、证据不符,不予采纳。
关于被告人韩森的辩护人暨委托代理人提出“原告人莫某甲有过错”的意见。莫某甲首先动手殴打被告人韩森的后颈部,故莫某甲有一定的民事过错;但原告人莫某甲的身体是由被告人韩森数次刀伤造成,应确定被告人韩森有主要过错。故原告人莫某甲应自负20％的民事责任、被告人韩森承担80％的赔偿责任。经过民事责任分担后,附带民事诉讼原告人莫某甲经济损失的80%即53197.78元×80％=42558.22元,由被告人韩森赔偿。
本院认为，被告人韩森无视国家法律，结伙持械故意非法损害他人身体健康，致一人轻伤；并持械故意非法损害他人身体健康，致一人重伤二级、伤残程度九级，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，所定罪名成立，本院予以支持。被告人韩森具有自首情节，依法可以从轻或者减轻处罚。公诉机关的量刑建议幅度适当,本院予以采纳。被告人韩森的家属与被害人莫某乙和解、代为一次性赔偿被害人莫某乙的经济损失人民币1万元，可依法从宽处理。被告人韩森的故意伤害行为致使附带民事诉讼原告人莫某甲受到人身损害,依法应由被告人韩森赔偿附带民事诉讼原告人莫某甲相应经济损失。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二十五条第一款、第三十六条、第六十七条第一款、第四十七条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百七十九条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、《最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》(法释〔2000〕47号)第一条、第二条、《最高人民法院〈关于适用中华人民共和国刑事诉讼法的解释〉》（法释[2012]21号）第一百三十八条、第一百五十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、及参照《广东省2015年人身损害赔偿标准》的规定，判决如下：
一、被告人韩森犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2015年9月2日起至2019年3月1日止。）
二、被告人韩森赔偿附带民事诉讼原告人莫某甲的经济损失42558.22元。上述赔偿款项限被告人韩森于本判决生效之日起十日内付清。
如果未按本判决指定期限履行给付金钱义务,应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的利息。
三、驳回附带民事诉讼原告人莫某甲的其他诉讼请求。
如不服本判决,可在接到判决书的第二日起十日内,通过本院或者直接向湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本三份。
审 判 长 郑兴群
审 判 员 龙志军
代理审判员 张秀红
二〇一六年三月十四日
书 记 员 刘 蓓
附相关法律条文：
1、《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
2、《中华人民共和国刑事诉讼法》有关条文
第二百七十九条对于达成和解协议的案件，公安机关可以向人民检察院提出从宽处理的建议。人民检察院可以向人民法院提出从宽处罚的建议；对于犯罪情节轻微，不需要判处刑罚的，可以作出不起诉的决定。人民法院可以依法对被告人从宽处罚。
3、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》(法释[2003]20号)最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释
第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
4、《最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》(法释〔2000〕47号)
根据刑法第三十六条、第三十七条、第六十四条和刑事诉讼法第七十七条的有关规定，现对刑事附带民事诉讼的范围问题规定如下：
第一条因人身权利受到犯罪侵犯而遭受物质损失或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，可以提起附带民事诉讼。
对于被害人因犯罪行为遭受精神损失而提起附带民事诉讼的，人民法院不予受理。
第二条被害人因犯罪行为遭受的物质损失，是指被害人因犯罪行为已经遭受的实际损失和必然遭受的损失。
5、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》(法释[2012]21号)
第一百三十八条被害人因人身权利受到犯罪侵犯或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，有权在刑事诉讼过程中提起附带民事诉讼；被害人死亡或者丧失行为能力的，其法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。
因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。
第一百五十一条附带民事诉讼当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
6、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
7、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
为保证人民法院正确认定案件事实，公正、及时审理民事案件，保障和便利当事人依法行使诉讼权利，根据《中华人民共和国民事诉讼法》（以下简称《民事诉讼法》）等有关法律的规定，结合民事审判经验和实际情况，制定本规定。
一、当事人举证
第一条原告向人民法院起诉或者被告提出反诉，应当附有符合起诉条件的相应的证据材料。
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
…………