贵州省罗甸县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）黔2728刑初90号
公诉机关贵州省罗甸县人民检察院。
被告人湛某某，男，1964年6月12日出生于贵州省罗甸县，汉族，小学文化，农民，户籍地罗甸县。因犯非法储存爆炸物罪，于2009年9月23日被罗甸县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年（缓刑考验期限自2009年10月10日起至2012年10月9日止），现又因涉嫌诈骗罪于2017年9月18日被罗甸县公安局刑事拘留，同月30日被依法执行逮捕，并羁押于罗甸县看守所；2018年7月5日因患病被本院决定取保候审；2018年7月26日，本院决定解除取保候审，由罗甸县公安局执行并于同日羁押于罗甸县看守所。
辩护人王开春，贵州贵达律师事务所律师。
辩护人罗小奥，贵州贵达律师事务所律师。
罗甸县人民检察院以罗检刑诉[2018]96号起诉书指控被告人湛某某犯职务侵占罪，于2018年5月25日向本院提起公诉。本院于同日受理后，依法决定适用普通程序组成合议庭，于2018年7月20日召开了庭前会议，同月26日公开开庭审理了本案。罗甸县人民检察院指派检察员罗正荣、陈子兴出庭支持公诉，被告人湛某某及其辩护人王开春、罗小奥到庭参加诉讼。现已审理终结。
罗甸县人民检察院指控：2014年，贵州省罗甸县宝隆石材有限公司（以下简称为宝隆石材公司）将在罗甸县沫阳镇田坝村（以下简称田坝村）进行大理石石材开采，遂委托被告人湛某某以其名义在田坝村租地后交给公司开采，并由时任公司总经理唐某3与被告人谈妥此事宜，约定以被告人与村民签订的租用土地协议上的租金支付给被告人。2014年5月至2015年4月期间，宝隆公司刘某1分别四次从其信用社和工行账户上转给被告人共计人民币（币种下同）212.9万元到被告人账上用于支付土地租金。被告人采取伪造刘某5、刘某6等8户租地协议书的方式，占有宝隆石材公司资金28.321万元。后被告人将租地协议书共62份、合计租用面积902.62亩、租金共计256.1650万元上报给宝隆公司。
公诉机关以上述事实有相关证据在卷予以证明，以被告人利用担任宝隆公司征地的职务便利，伪造8户土地租用协议，占有公司财物数额较大的事实清楚，证据确实、充分，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条的规定，应当以职务侵占罪追究刑事责任为由，提请依法判处。同时以被告人归案后能如实供述自己的犯罪事实，可从轻处罚为由，建议对被告人在有期徒刑一年六个月至二年六个月幅度内量刑。
被告人湛某某对公诉机关指控的上述事实无异议，对构成何罪由法院依法认定。同时以归案后认罪态度好，已全部退赃为由，请求从宽处罚。
辩护人对公诉机关指控被告人的犯罪事实无异议，对是否构成职务侵占罪由法院依法认定。同时提出以下辩护意见：1.被告人归案后认罪态度较好；2.能积极主动全额退赃，有悔罪表现；3.被告人所属公司未经核实即向被告人支付租金，才导致被告人占有公司财产，存在过错。故此，根据《最高人民法院量刑指导意见》的相关规定，建议对被告人在有期徒刑一年以内量刑处罚。
经审理查明：宝隆石材公司成立于2014年3月20日、法定代表人为唐某3，2017年11月21日后，法定代表人变更为李某2。宝隆石材公司成立后，拟在田坝村开采大理石石材，因被告人湛某某系该村本地人，为便于开展工作，被告人约于2014年3月进入该公司工作，具体负责公司矿山与村民的协调工作，月薪7000.00元，2016年6月后月薪5000.00元。时任公司总经理唐某3口头委托被告人以其名义在田坝村租地后交给公司开采，以被告人与村民签订的《租用土地协议书》上的租金支付给被告人。
被告人在履行代宝隆石材公司租用土地过程中，以非法占有公司财物为目的，采取虚构分别向田坝村村民刘某5、刘某6、湛某3、湛某4、李某1、夏某3、湛某5、黎某1等8户租地的8份《租地协议书》(涉及租金共计为28.321万元），并将原与田坝村村民李某3、湛通海、唐某7等共计54户租地的《租地协议书》销毁后（在销毁前，被告人分别按原租用协议支付过54户的租金，但实际支付的具体金额无充分证据证明，公诉机关亦未能提供充分证据亦予证实），分别以重新虚增租地面积以达到虚增租金的方式，将虚构好的8户《租地协议书》与伪造的其他54户村民的《租地协议书》共计62份上报给宝隆石材公司（涉及租地面积共计903.42亩、租金共计256.165万元）。在被告人租地过程中，宝隆石材公司股东刘某1根据被告人口头申报的租金数额，在未经核实被告人租地是否属实的情况下，即先后于2014年4月9日、5月5日、10月8日、10月20日通过银行转款共计212.9万元到被告人个人银行账户，供被告人用于支付租用土地的租金。宝隆石材公司报案称被告人实际收到的租金总额共计应为256.405万元，但仅有被告人在宝隆石材公司使用的《格式收据》上的签名而无银行转款流水等证据印证。
2015年12月15日（实际签订时间应为2017年约4月份），宝隆石材公司与被告人补签了《委托协议书》约定：由公司员工被告人就公司在罗甸县沫阳镇董架社区田坝村冗院村民组开展矿山土地租用工作；由公司股东唐某3于2014年5月15日、2015年5月15日受公司委托分两次将矿山土地租金256.405万元转到被告人的罗甸县农村信用社卡上。2015年10月15日（实际出具时间应为2017年约4月份），被告人在宝隆石材公司提供的格式《收款收据》上签名收到唐某3支付的土地租用款256.405万。
2017年8月28日，宝隆石材公司时任法定代表人唐某3向公安机关报案，公安机关经初查明相关事实后，将被告人传唤到案。被告人到案后，对上述相关事实均供认不讳。
另查明，被告人因犯非法储存爆炸物罪，于2009年9月23日被罗甸县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年（缓刑考验期限自2009年10月10日起至2012年10月9日止）；被告人家属于本案宣判前代其退缴赃款28.4万元。
上述事实，公诉机关依法提供了以下证据：
（一）书证
1.受案登记表、受案回执、立案决定书、立案告知书：证实案件的来源系宝隆公司报案及公安机关依法立案的事实。
2.被告人照片、户籍证明：证实被告人湛某某的基本身份信息及外貌特征。
3.到案经过：证实被告人经传唤到案后如实供述其相关犯罪事实。
4.拘留证、拘留通知书、变更羁押期限通知书、提请批准逮捕书、批准逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书:证实被告人被采取刑事强制措施的事实。
5.调取证据通知书、调取证据清单、罗甸县人民法院（2009）罗刑初字第96号刑事判决书：证实公安机关依法调取被告人的前科材料，被告人因犯非法储存爆炸物罪，于2009年9月23日被罗甸县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年（缓刑考验期限自2009年10月10日起至2012年10月9日止）。
6.搜查证、搜查笔录（含空白土地租用协议书）：证实公安机关于案发后，依法对被告人位于罗甸县沫阳镇的住处进行搜查，在被告人卧室内搜出空白《土地租用协议书》一份。
7.调取证据清单、宝隆石材薪酬表：证实公安机关依法调取宝隆石材薪酬表，被告人于2014年9月至2015年11月期间，月工资标准为7000.00元。
8.宝隆石材公司报案材料（含接受证据材料清单、委托协议书、收款收据、公司股权转让协议书、股权变更方案决议、股权转让代持协议）：证实机关依法接受上述材料，上述材料主要证明：宝隆石材公司与被告人于2015年12月15日补签协议书，约定由员工被告人就宝隆石材公司在罗甸县沫阳镇董架社区田坝村冗院村民组开展矿山土地租用工作（分两次委托即2014年5月15日起至2014年12月15日止、2015年5月15日起至2015年10月15日止），由公司股东唐某3于2014年5月15日、2015年5月15日受公司委托分两次将矿山土地租金256.405万元转到被告人的罗甸县农村信用社卡上；被告人于2015年10月15日收到唐某3支付的土地租用款256.405万；宝隆石材公司股权转让变更情况。
9.调取证据通知书、调取证据清单、银行交易流水、打款情况说明：证实公安机向相关金融部门调取相关当事人的银行交易流水证明：刘某1持有的工行贵阳黑马支行卡号62×××86于2014年10月20日转账127.00万元给被告人持有的工行卡号62×××11；刘某1持有的工行贵阳黑马支行卡号62×××86于2014年10月8日转账10.9万元给被告人持有的工行卡号62×××11；刘某1持有的工行贵阳黑马支行卡号62×××86于2014年4月9日转账25.00万元给被告人持有的工行卡号62×××11；刘某1持有的罗甸县农村信用社账号250XXXXXXXXXXX1599于2014年5月5日转账50.00万元给被告人持有的农村信用社账号250XXXXXXXXXXX2213；刘某1、湛某某银行交易流水情况；以上银行交易明细证明刘某1共计已转款212.9万元给被告人用于支付租用土地租金。
10.户口注销证明:证实马某2辉已于2016年12月15日因病死亡、夏某3已于2017年9月1日因病死亡。
11.公安机关情况说明：证实公安机关未能查找到租地协议书中的陈某3学、黎进和、彭忠禄等16人，湛某8、湛通宣、李国涛、夏芝和、黎进明等5人不在罗甸县公安局沫阳派出所辖区居住，陈某4、庄某等2人未能查找到的事实。
12.接受证据材料清单、罗甸县沫阳镇田坝村饰面用灰岩矿区范围图：证实鲁某于2018年1月22日向公安机关提供罗甸县沫阳镇田坝村饰面用灰岩矿区范围图纸一张的事实。
13.协助查询财产通知书、个人客户开户信息：证实户名为刘某1的个人在工行罗甸支行开户信息情况。
14.接收证据材料清单、营业执照：证实宝隆公司成立于2014年3月20日、法定代表人先后为唐某3、李某2。
15.鉴定意见通知书：证实公安机关已将鉴定意见通知相关当事人。
16.银行流水明细：证实被告人持有的农村信用社账号250XXXXXXXXXXXX2213的交易明细情况。
17.委托书、测绘资质证书、测绘成果图：证实公安机关委托具有不动产测绘资质的罗甸县国土资源局对宝隆公司租用的灰岩矿区范围土地进行测绘，结果为共计为198.54亩。
18.证取证据通知书、调取证据清单、土地租用协议书：证实公安机关调取宝隆公司保存的共计62份土地租用协议书原件，证明湛某某于2014年10月20日、2015年5月15日、16日、17日、2015年10月15日分别与田坝村党石寨子组、冗院组、田坝组、凉水井组的李某某、湛某一、唐某某、夏某某、吴某某、唐某5、湛某二、黎某某等共62户村民签订土地租用协议书，涉及土地面积共计903.42亩、租金共计2561650.00元。
19.鉴定委托书、鉴定受理回执、鉴定机构资格证书、鉴定人资格证书：证实公安机关委托鉴定，鉴定机构、鉴定人具有相关鉴定资质。
（二）辨认笔录（含图片）：证实经公安机关组织辨认，被告人辨认出其于2014年4月和10月伪造租地协议书和销毁租地协议书的现场位于罗甸县沫阳镇（被告人老房子）火炕旁边处。
（三）贵州省罗甸县公安局司法鉴定中心（罗）公（司）鉴（痕）字【2017】6号手印检验鉴定书：证实经鉴定，《土地租用协议书》上湛某11、黎某4、李某1、湛某12、湛某4、湛某5、唐某8、湛某2、唐某9、湛某10、湛某三、唐某1、杨某、唐某10、唐某4、唐某2、马某3、黎某某、沈某、唐某11、李某5、唐某12、唐某5、罗某1、马某1、罗某4的手印均不是相应本人所留；《土地租用协议书》上唐某13、刘某7、湛某2、韩某、刘某6、刘某5、陈某1、夏某5的指印因纹线模糊，出现的特征较少，且不稳定而无鉴定条件。
（四）证人证言
1.韩某的证言：宝隆石材公司在沫阳镇欣益城旁边建有厂房，矿山是在我们田坝村，公司最早到田坝村选矿山地址是在2014年3月份，当时是我们村的湛某某先到山上看矿山地址的。湛某某来租土地时说他是代表宝隆石材公司来租地的，应该是公司的职员。他来租地的时间应该是在2014年4月份和11月份，但具体时间我记不清楚了。他两次租地时我都是在现场的，当时我是村委会副主任。我负责记录测量的数据，村干部蒋某1和唐某2，湛某某，还有被租地的村民也在现场，但是在测量我们冗院的土地时，有一部分测量唐某2不在现场。租土地是湛某某以他自己的名义来租的，不是以公司名义来租。湛某某在田坝村租了310亩左右的土地，第一次有20多户村民租地给他170亩左右，荒坡1500.00元30年、土4000.00元30年、田12000.00元30年，30年后造成土地毁坏不用他恢复。这次测量完土地后得几天，他就联系我们村委会干部，让我们通知村民到村委会签订土地转让协议和发放租金。签订协议时，是湛某某发租金，唐某2在协议上签字盖村委会公章，我与蒋某1在周边看村民领钱。这次他发了有30多万租金。第二次他与村民租的土地有140亩左右，这次发了30多万的租金，之后他给我和唐某2、蒋某1每人5000.00元，说是给我们的辛苦费和务工费，赞助村委会2万元。两次都是湛某某拿的钱，一共发放租金70多万元。两次租土地都与村民签订有协议的。在租地前，湛某某向我们村委会说田坝村的石材好，想租用村民的土地来与宝隆公司谈合作，希望村委会支持。我们村召开村民代表大会，大部分代表都同意。在测量土地时，有一部分是拉皮尺量，一部分是估计，还有几户是凭国家发给村民的土地承包证。2015年初，宝隆公司就开始开采石材了。在两次测量中都没测过他家的土地。2017年宝隆公司请国土局去测量租用的土地面积时，我与蒋某1、唐某2三人也去的，我们这次测量行走的路线也是按湛某某2014年当时带我们去测量所行走的路线。我家租水窖得了3万元。
2.蒋某1的证言：我于2008年9月至2016年10月任田坝村支部书记。宝隆石材公司在田坝村租用土地是委托湛某某去租地，湛某某请我们村委的三人（我与韩某、唐某2）参与租地的测量，湛某某说他是宝隆公司负责征地的人员，负责公司的征地，请我们村委的人在场见证。我们村委的三人共参与租地测量两次，公司两次都没有其他人参加。第一次测量冗院寨脚下湾，第二次测量新龙湾处的土地，韩志彪负责扯皮尺（湛某某扯另一头），唐某2作记录。在两次测量中他没有喊我们测量他家的土地，都是其他农户的土地。租用的土地大约在300亩左右。湛某某在第二次发放租金后，他给我和唐某2、韩某每人5000.00元，说是给我们的辛苦费和务工费，赞助村委会2万元。2017年宝隆公司请国土局去测量租用的土地面积时，我与韩某、唐某2三人也去的，我们这次测量行走的路线也是按湛某某2014年当时带我们去测量所行走的路线。
3.湛某1（别名湛某）的证言：宝隆石材公司只租用了我家一块田0.7亩，得了租金9600.00元，租用协议是我与湛某某签的，在村委会那里领的钱。
4.李某1的证言：我父亲李某某，我二弟李某5、三弟李某6。我大伯家在新疆居住，我三叔叫李某一，他没儿子，现是罗某1上门居住。我家没有租土地给宝隆公司，湛某某代表公司来联系我租地，但我没同意，所以没有与他签过协议，更不可能领得钱。只是我弟李某6、李某5租给的。公安出示给我看的土地租用协议书的签字不是我签的。
5.夏某1的证言：我家租有一块土地干估1.5亩给宝隆公司，是湛某某代表公司来租的，当时是我老婆张某某在家。共收了6000.00元租金。
6.湛某2的证言：我们田坝村就只有我一个人叫湛某2。京都石材公司租用了我家的土地。湛某某（是我堂哥，我们无任何矛盾）代表宝隆石材公司来租我家的土地，但我没有同意，所以没有去签过协议，没有领过钱。
7.湛某3的证言：湛某某是我隔房堂哥，平时关系还可以，没有什么矛盾。田坝村就我一个叫湛某3，我家没有出租土地给宝隆石材公司过。我知道以前是湛某某帮宝隆石材公司租土地，村里人大都知道，但他从来没有来找我家租用过土地，我本人及家人都从未与他签订过什么租用土地协议过。公安出示给我看的协议上的签字、手印都不是我本人所为。
8.湛某4的证言：田坝村就我一个人叫湛某4。宝隆石材公司来田坝村开采大理石我是知道的，是寨上的湛某某来帮公司租土地的。但我没有租土地给他们，我及家人都没有与宝隆公司或湛某某签订过任何协议，也没有领取一分钱。宝隆公司到田坝村冗院开采大理石至今有三四年了。我家在公司开采大理石的范围和周边都没有田、土和山林。公安机关出示给我看的土地租用协议书上有我的名字和盖手印，经我辨认不是我签的字和盖的手印。
9.唐某1的证言：宝隆公司租用的是我家山林地，补偿给我家的租金是4950.00元，丈量土地时是湛某某喊村干部带我爱人去量的。在山林地里另外还有一所坟，他们付了我9000.00元的搬迁费。
10.湛某5（湛某6）的证言：我家在宝隆公司开采大理石的地界内没有土地、田和山林，公司来丈量土地时冗院的湛某某来问过我家那里有没有土地，我当时说没有。后来公司开发的那片隔我家的一片山林不远，于是我去问湛某某要不要租，他说公司用不了我的土地，不租了。我从来没有领取过他们的钱，他们没有占我土地，我怎么会领用他们的钱。公安机关出示我看的一份土地租用协议书上有我的签字和盖手印，经我辨认后，不是我签的字和盖的手印。
11.沈某的证言：冗院的湛某某打电话给我说过大理石老板要租用我家牛滚荡处的土地，他说山林算1亩，租金是1500.00元。因我不在家，后来是我父亲沈某某帮我领钱的。
12.唐某2的证言：我于2014年至2017年2月期间任田坝村主任，期间，蒋某1任村支书、韩某任村副主任。宝隆公司的人我不认识，是湛某某介绍来的，后来租地的具体内容由湛某某负责，宝隆公司的人员没有现场参加。在测量土地时，我们村委会的三人都参加的，宝隆公司的是湛某某在场，在测量冗院小组的土地时我不在场。测量土地是分两次进行的，但每次租多少亩我不清楚，合计是900多亩。每次发租金都是湛某某拿钱来发给村民的。我家有5亩土地被租用，租金是2万元，是我亲自签名。公安出示我看的协议书上村委会见证人栏是我签的字，但甲方代表不是我签的。
13.鲁某的证言：我是罗甸县国土局矿权股干部。县里招商引资请罗甸县宝隆石材公司到沫阳田坝开发大理石，后来县里召开会议安排我们国土部门去划定大理石矿区范围。我们于2014年夏天去的，划定的范围约有450亩。
14.唐某3的证言：我们宝隆石材公司于2013年进驻罗甸县，我是公司的法定代表人，2014年在边阳镇修建厂房，后罗甸县政府调规，我们就搬到罗甸县沫阳镇，2015年7月在沫阳镇新选的地方动工建厂房。湛某某是公司的一般工作人员，具体负责与当地村民协调纠纷，他什么时候进入公司我不清楚，当时给他的月工资是7000.00元。公司租的土地是我们股东与湛某某达成口头协议，由他出面去租，因他说如以公司名义去租地，租金会高很多，如以他名义去租会便宜很多，所以公司才同意委托他以个人名义租好后给公司使用，到年底按照股权的10%分红利给他。他租土地的单价我不清楚，只知道租用年限是30年和开采完为止。公司一共租了903亩土地，是分两次租的，我公司共花了250多万租金，第一次是我叫公司的员工王某某通过银行转款7万元给湛某某，第二次是公司员工刘某1通过银行转款100多万元，第三次是公司员工刘某1转款100多万元。当时没有打收条，是2017年才通过律师让湛某某补相关收据和委托书的。是否每次的土地都进行实地测量我不清楚，因我未参与。但签有协议的，现我们公司还留存有一份当时村民所签的协议，我听湛某某讲，在签协议时他已经以现金发放了租金。公司给了田坝村委会2万元活动经费。
15.刘某1的证言：我于2014年3月至2015年6月期间担任宝隆石材公司法定代表人，股东有我、唐某3、王某1、陈某4、庄某等人。湛某某从宝隆石材公司成立之日起就入职我公司，当时给他一个月多少钱记不清楚了，这一块是唐某3负责，他具体负责与当地村民协调纠纷。他入职时唐某3和他谈过，公司盈利后分盈利的10%给。但只是口头协议。我们公司于2013年进驻罗甸县，2014年在边阳镇修建设厂房，后罗甸政府调规，给了公司550万元，我们就搬到罗甸县沫阳镇，在2015年12月我就退出宝隆石材公司了。宝隆石材公司在沫阳镇田坝村租用土地的，是公司员工湛某某出面向村民租的，一共租了903亩土地，一共租了两次，都是在2014年租的，第二次是在2014年国庆节前后。都签有协议的，共花了290多万元。租地的钱都是我一个人出的，大部分都是我直接转款给湛某某的，有小部分是打给公司员工转给湛某某，我具体打了多少钱给湛某某记不清楚了。在我转款给湛某某时，是公司的人与湛某某将协议上的租金核对好后，唐某3打电话给我讲租金，我就打电话给湛某某，让他把账号发给我，我就直接按照唐某3讲的租金数通过转账给了湛某某，我记得是通过工行和农村信用社转账的，都是在2014年转账的。
16.王某1的证言：宝隆公司大约成立于2014年，我原是公司的股东，当时的股东还有唐某3、刘某1、陈某4、庄某，有一段时间还担任过法定代表人，主要是负责跑业务。湛某某在2014年入职宝隆公司，是公司的一般工作人员，没有签订协议，是口头协议，具体负责租地和协调当地村民纠纷，月工资是7000.00元。我们股东与湛某某口头协议，由他出面去租土地要便宜一点，他租好土地后给公司使用，到公司盈利后，年底按照盈利的10%分红利给他。他去租的土地租金是以他交给公司协议为准，土地使用年限是30年和开采完为止。租土地共花了300万左右，都是公司的钱，我儿子王某2转款7万给湛某某过，其他的钱是公司股东刘某1转账给湛某某的。
17.王某2的证言：宝隆公司是在2014年成立的，我于当年入职公司任出纳。宝隆公司的矿区在罗甸县沫阳镇董架社区田坝村，厂区在罗甸县沫阳镇。湛某某是田坝村民，也是在当年入职公司的，是一般工作人员，具体负责租地和协调当地村民纠纷，月工资是7000.00元，经我手发放给他的有7.5万元，之后的我不清楚了。公司所租的土地，我听说是公司口头委托湛某某租的，具体租了多少我不清楚，但签有协议的。租金都是公司股东私人出的。唐某3让我转款7万给湛某某，我是通过工行转账的，后唐某3还了我，其他的我就不清楚了。
18.湛某7的证言：在2017年7月份时，我父亲告诉过我他伪造租地协议非法侵占宝隆公司财产的事，但具体是多少钱他没说。他经常使用的银行卡是农村信用社和工行的卡，卡号我不知道。他还对我说过唐某3向他借过20万元，但已经还了。
19.唐某4的证言：我知道宝隆石材公司在我村开采石材的事，我家租有田和山林给公司，是我们村的湛某某来租的，他说是代表宝隆公司。我家一共领得38800.00元，是湛某某一个人拿到我家的，我孙子唐某某还与湛某某签有协议，但协议湛某某当时就拿走了，内容是什么也不清楚。
20.唐某5的证言：2014年的一天，当时的田坝村长韩某通知我去村委会领土地租用费。我到后他拿得三份协议书给我说签字就领钱。我签字盖印后，湛某某当场数得7000.00元给我。我也没问土地被租用多少，之前他们来测量时我也没有去看，我家就我一人在家，其他都在广东。我听说湛某某是代表宝隆公司来租用土地的。
21.唐某6的证言：宝隆公司在我村租用土地是我村冗院组的湛某某来与我们村民联系的，我家被征了一亩半。2014年的一天，湛某某通知土地被租用的村民到村委会领取租用费。湛某某说我家那块土地就算一亩半，他拿得三份协议叫我们签，我领得的租用费是6000.00元。
22.马某1的证言：我家有1亩荒坡地租给我村的湛某某，租金是1500元。大约是在2015年时，是湛某某叫韩某给我的。
23.杨某的证言：我大约在2013年8、9月份出租给湛某某的土地全部是山林，他说是用来开采大理石。当时是用皮尺去量的，有村委主任唐某2、支书蒋某1、副主任韩某在场。当时租给他的是林地名叫牛滚凼，总共是18点几亩，租金是2.6万余元，具体数额记不清楚了，但有协议的，当时签协议时，村委留一份，湛某某留一份，我没有。
24.谢某的证言：我于2014年入职宝隆石材公司，是公司的安监员，月工资6000.00元。宝隆石材公司于2015年到沫阳镇欣益城旁边开始场平，之前公司在边阳镇建厂房。公司的矿山在沫阳镇董架社区田坝村。湛某某是公司的一般职员，他负责协调公司与村民的纠纷。
25.张某1的证言：我的丈夫是李某5。我们村的湛某某大约是在2014年来租用我家土地的，我家领得1.3万元租金。
26.罗某1（别名罗某4）的证言：在我们寨子上开采矿石的公司是宝隆公司，他们来这里开采大理石有两三年时间了。湛某某代表公司与我签过二次租用土地协议。第一次是签租田的协议，我领得1万元，几个月后签第二次协议，是租土的协议，租用费是1.6万元。我第一份协议签的罗某1的名，第二份协议签的是罗某4的名。
27.张某2的证言：湛某某与我家租得有土地的，租金是43500.00元，是湛某某给我的，当时是签有协议的，但没有给我。
28.陈某1的证言：湛某某与我是一个寨子的人。我家大约是在2015年租有土地给他的，他说是租来入股宝隆石材公司，我家租金是4000.00元左右。
29.王某3的证言：我于2017年4月才正式与宝隆公司签订入股协议，成为公司股东的，法定代表人是唐某3，其他股东还有吕某、李某2。我主要是负责管理财务和人事。公司在沫阳镇田坝村租有土地用作开采石材的，但具体租了多少我不清楚，我加入公司后，见过土地租用协议，协议上签有湛某某的名字，应该是他去帮公司租的土地，湛某某是公司的老员工了，我到公司前他工资是多少我不清楚，我到了后给他的月工资是5000.00元，他在公司没什么职务，只是一般员工。我发工资给他都是用我自己的贵阳银行卡打给他农村信用社卡上的，工资发放到2017年5月份，6月份的没发给他，每次发放工资给他时他没有在工资册上签字。公司与湛某某签有协议的，都是今年补签的，补签的有25多万元的收据、委托他与村民租地的协议。
30.胡某的证言：我于2017年3月入职宝隆公司任出纳。公司员工的工资是由我核对后，然后把工资表经王某3审批同意后，我就按工资表发工资。但从3月份至5月份员工的工资都是通过王某3的贵阳银行的私人账户打钱给员工的，6月份是王某3将员工工资转账给我，再从我的私人账户转给员工的。从我经手后，湛某某3月份至5月份的工资是5000.00元每月，6月份后，因公司全面停工了，只是发办公室和看守矿山的员工工资了，湛某某不属于此类人员，所以就没有发工资给他了。
31.湛某8的证言：湛某某是我堂哥。我父亲湛某12租有土地给湛某某的，我父亲是否与湛某某签过协议我不清楚。我没有与湛某某签过租地协议，也没有委托过他人与湛某某签过租地协议。
32.刘某2的证言：我和湛某某是同寨子的。宝隆公司是在2014年来我们田坝村开采石材的，但开工不久就一直停工了。我家没有土地租给湛某某或宝隆石材公司。公安出示给我看的一份土地租用协议书上的我的签名和手印，经我辨认后，不是我本人的签名和手印。
33.刘某3的证言：湛某某与我是同村人。宝隆石材公司在我们村下湾（小地名）处开业已经有三年左右了，该公司开采的范围内没有我家的任何土地，没有任何人向我家租过我家土地，我家也没有收到宝隆公司给我家的其他任何费用，也没有与宝隆公司签过什么协议。公安出示给我看的一份土地租用协议书，经我辨认后，上面的签名和手印都不是我本人所签和所盖，而且签名中的“加”与我用的“家”不是同一个字，我的书名用的是家庭的“家”，不是加减的“加”。
34.刘某4的证言：宝隆石材公司在田坝村开采大理石有三四年时间了。宝隆石材公司开采的范围内没有我家的土地，从来都没有宝隆石村公司的员工或其他人代表宝隆公司找我签订过什么协议，我家也没有收到过宝隆公司的一分钱。公安出示给我看的一份土地租用协议书，经我辨认后，上面的签名和手印都不是我本人所签和所盖，而且签名中的“加”与我用的“家”不是同一个字，我的书名用的是家庭的“家”，不是加减的“加”。
35.黎某1的证言：我们村一、二组就我一个人叫黎某1。宝隆公司在我们田坝村冗院寨子开采大理石有三四年了，但该公司和其他人都没有向我租用过土地，因我家在开采范围那里附近一带根本没有土地。公安出示给我看的一份土地租用协议书，经我辨认后，上面的签名和手印都不是我本人所签和所盖。
36.夏某2的证言:夏某3是我父亲，已于2017年9月去世。我弟叫夏芝军，一直在外务工，我家从来没有租土地给湛某某过。
（五）被告人湛某某的供述和辩解：我于2014年3月入职宝隆公司，是公司的一般员工，主要是负责帮宝隆公司租用土地、协调公司与当地村民的矛盾纠纷。我在2013年11月份就开始在我们田坝村租土地了，因为田坝村的石材质量好，我就想先把土地租在手，等有石材公司来开采时再高价转租。后宝隆公司找到我，我就将手上所租的土地转给宝隆公司，在转租过程中，宝隆公司发现我与村民签的协议不合法，当时我与村民签的是土地转让协议，宝隆公司让我将协议改为租赁协议，之所以要以我个人名义租地，是因为如果以公司名义租地租金比较高，公司的唐某3和王某1就说以我个人名义租地会给公司节约成本，所以就叫我以个人名义帮公司租地。我在与村民更改协议时就产生了伪造虚假协议骗取宝隆公司钱财的想法。我将两次与村民签收的土地租用协议书给宝隆公司时，我已经入职宝隆公司了。我实际在田坝村租了多少亩土地给宝隆公司，我不清楚，但我报给公司的是900多亩。公安出示给我看的罗某4的一份土地租用协议书，是我交给宝隆公司的，具体时间记不清楚了。公安出示给我看的湛某10、刘某7、刘某5、刘某6、湛某3、湛某4、李某1、夏某3、黎某1、唐某8、湛某5、杨某某家的土地租用协议书是我造假的，我没有给过这12户一分钱；韩某家租田1.5亩、租金1.2万元这份协议是假的，我一分钱都没给他。除上述所讲以外，应该还有造假的协议书，但具体造假了多少份协议书，涉及的村民我记不清楚了，但是总数有60多份。协议书上的手印有部分是村民自己捺印的，但是协议书上的租金和亩数是空白的，我自己回家后再在协议书上填写租金和亩数，还有一部分协议书上的手印全部都是我用自己的十个指头捺的手印，协议书上的租金和亩数也是我自己填写的。我与村民签订的原始协议书已经全部被我烧了。我侵占宝隆公司的得的钱，大约有四五十万元，基本上都被我用完了，主要是用在我二女儿在德国读书，每个月给她打1万元，打了3年，共计24万元，还了我在罗甸县农村信用社贷款80万元的利息14万元，还了我在乐亿小额贷款公司5万元的利息1万元。我的银行卡有工行卡一张、农村信用社卡一张及存折一本、农行卡一张、在贵阳市小河区开的建行卡一张、邮政储蓄卡一张。租地的租金是宝隆公司通过银行打给我的，具体是谁我不知道，当时王某2出纳，应该是他打给我的，主要是打进我的工行卡和农村信用社卡里，共打了256万余元，第一次是2014年4、5月份打110余万元，第二次是2014年10月左右打了140余万元，他们打多少钱给我，银行流水里有记录，以银行流水为准。公安出示给我看的“7926342”号《收据》收款人是我签的字，是在2017年4月份时唐某3叫我补签的。我在发钱给出租土地户时，有一部分村民的租地协议上我没有填写亩数和金额，是我按照测量的亩数发租金给村民的，我将这部分协议拿回家后，自己填写亩数和金额，所填写的亩数和金额与实际不符，有一部分协议是发租金时如实填写亩数和金额，我将协议拿回家后自行改动协议上的亩数和金额，有一部分是没有租地给我，是我自己在家里填写协议的，有一小部分租地协议是填写真实的亩数和金额的。我每次伪造租地协议书的份数记不清楚了，但是总数有60多份。另外，宝隆公司的唐某3在2015年我家贺新房后几天，向我借了20万元，是我女儿湛某7打给宝隆公司的（我的银行卡一直都是湛某7在管理）。唐某3在借钱1个月左右就归还了，是还给湛某7的。因为我欠账太多了，债主追得紧，我实在没办法，就想到现在自己在帮宝隆公司租土地，自己伪造一部分租地协议去骗取公司的钱后好还账。
本院依法调取并出示的证据为：
执行通知书（存根、回执）：证实被告人因犯非法储存爆炸物罪的缓刑考验期限为自2009年10月10日起至2012年10月9日止。
上述证据业经庭审中举证、出示和质证，被告人湛某某及其辩护人对上述证据的意见是：对书证中第8号证据中的《收款收据》有异议，即认为被告人实际收到款应为公诉机关指控的212.9万元，不是收据中的256.405万元，原因是当时的法定代表人王某1要求被告人按此数额出具的；对其余证据均未提出异议。公诉人对本院出示的证据亦无异议。
对被告人及其辩护人提出的异议，本院予以采信，理由是宝隆石材公司及公诉机关均无充分证据印证此事实，从有利于被告人的刑事审判原则出发，只能依法确认被告人收到宝隆石材公司租金212.9万元的事实；对被告人实际侵占宝隆石材公司财产的具体数额，公诉机关提供的证据能够充分印证被告人虚构了刘某3、刘某4、李某1等八户村民的租地协议，并已实际套现28.321万元，本院对此数额依法予以确认；对其余五十四户的租金是否被被告人套取及其具体数额，公诉机关未进行指控，且在本案中亦无充分证据证明具体数额。综上所述，本院对上述来源合法、客观真实、并与本案相关联部分的证据依法予以采信，并确认上述所查明的上述事实。
本院认为：被告人湛某某作为宝隆石材公司员工，根据公司委托代公司履行向村民租用土地的职务过程中，利用该职务便利条件，以非法占有公司财物为目的，采取虚构向刘某3、刘某4、李某1等八户村民租用土地的方式，骗取公司向其支付租金28万余元，并占为己有，达到数额较大的事实清楚，证据确实、充分，被告人的行为已触犯国家刑律构成职务侵占罪。公诉机关指控被告人犯职务侵占罪罪名成立，依法予以确认，并应依法给予被告人刑事处罚。对宝隆石材公司报案称被告人采取虚构伪造租地协议方式侵占公司财产应为100万余元问题，因公诉机关未指控此数额，且公诉机关所提供的在案证据也不足以印证被告人伪造五十四户租地协议后套取的具体数额，在此情况下，从有利于被告人的刑事审判原则出发，依法不宜认定被告人伪造五十四户租地协议套取公司财产的具体数额。被告人有犯罪前科，可酌情从重处罚；归案后能如实供述自己的相关犯罪事实，可依法从轻处罚；庭审前，能积极主动委托家属按照公诉机关指控的犯罪数额代为全额退赃，有悔罪表现，可酌情从轻处罚；被告人所属公司在被告人履职过程中，在未派员参与情况下，在未经事先核实租地详情情况下，即轻信被告人的口头申报并按此向被告人支付租金，导致被告人成功占有公司财产，存在一定过错；对被告人退缴的赃款应依法返还给宝隆石材公司；被告人及其辩护人辩称被告人有法定从轻和酌情从轻处罚情节的理由成立，依法予以采纳。为保护公司的财产所有权不受侵犯，综合考虑公诉机关的量刑建议及上述相关量刑情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十四条、第六十七条第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款的规定，判决如下：
一、被告人湛某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一七年九月十八日起至二○一八年十月七日止。）
二、被告人湛某某所退缴赃款中的贰拾捌万叁仟贰佰壹拾（￥283210.00）元，返还给贵州省罗甸县宝隆石材有限公司，余款柒佰玖拾（￥790.00）元退还给被告人湛某某。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 王 明 权
审判员 韩 召 卫
审判员 罗 国 伦
二〇一八年七月二十六日
书记员 龙大姣（代）