重庆市巫山县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）山法民初字第02385号
原告赵祖坤，男，1964年4月28日生，汉族。
委托代理人王云（特别授权），重庆昊源律师事务所律师。
委托代理人任连辉（一般授权），重庆昊源律师事务所律师。
被告鑫业集团有限公司，住所地江西赣州市迎宾大道8号，注册号360700210008641。
法定代表人林业霖，董事长。
委托代理人郑海（特别授权），男，1975年10月8日生，汉族。
委托代理人魏明金（一般授权），重庆宏愿律师事务所律师。
原告赵祖坤与被告鑫业集团有限公司工伤保险待遇纠纷一案，原告于2014年9月26日向本院起诉，本院受理后，依法由审判员何玲独任审理，适用简易程序并于2014年11月20日公开开庭进行了审理。原告赵祖坤的委托代理人王云，被告鑫业集团有限公司的委托代理人郑海、魏明金到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告赵祖坤诉称，2012年9月，原告到被告承建的巫山县农网改造工程工作，工作岗位是电工，负责安装电线杆上的铁架、磁瓶等，2012年12月23日，原告在工作中受伤，造成腰椎和股骨颈多处骨折。2013年11月15日，巫山县人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》，认定原告所受伤害系工伤，同年12月30日，巫山县劳动能力鉴定委员会作出山劳鉴初字（2013）601号劳动能力鉴定结论通知书，原告的伤残等级鉴定为八级。
2014年9月23日，巫山县人事争议仲裁委员会作出山劳人仲案字（2014）186号仲裁裁决书，裁决被告一次性支付原告各项工伤保险待遇186042元。仲裁时己查明原告的工资为250元／天，按照全国职工月平均时间21.75天计算，原告的工资为每月5437.5元，因此，原告的一次性伤残补助金、停工留薪期工资时应参照原告的工资5437.5元／月计算，一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金应当参照2013年度的社平工资4252元／月计算；原告受伤严重，住院期间需加强营养，伙食费每日开销大，应按20元／天计算；同时，由于原告伤情较重，护理难度大，实际每天均由原告多个亲属护理，因此，住院伙食补助应按80元／天计算；原告受伤后，共花去交通费2009元，也应由被告承担。原告出院后，院方医嘱原告需要平卧休息，受伤部位需分阶段进行二次手术，取出内固定钢板，造成原告至今不能参加劳动，在原告停工留薪期满后至今的15个月时间里，被告应当向原告支付生活津贴；原告如二次手术，住院约需1个月时间，出院后需休息2个月，所产生的费用，原告酌情主张医疗费16000元、护理费2400元、住院伙食补助费600元、误工费16312.50元，被告应当先予支付。原告现不能参加劳动，要求与被告解除劳动关系，并要求被告支付原告一次性伤残补助金59812.5元（5437.5元／月×11个月）、一次性伤残就业补助金51024元（4252元／月×12个月）、一次性工伤医疗补助金25512元（4252元／月×6个月）、停工留薪期工资32625元（5437.5元／月×6个月）、医疗费355元、住院伙食补助费3540元（20元／天×177天）、护理费14160元（80元／天×177天）、鉴定费400元、鉴定伙食补助费59元、交通费2009元、生活津贴57093.75元（5437.5元／月×70％×21个月）；二次手术后的医疗费16000元、误工费16312.5元（5437.5元／月×3个月）、住院伙食补助费600元（20元／天×30天）、护理费2400元（80元／天×30天），以上共计281902元；本案诉讼费由被告承担。
被告鑫业集团有限公司辩称，1、我公司与原告没有任何劳动关系；2、原告认定为工伤，与我公司没有关系，原告没有在我公司领工资，所以原告提出的请求我们都不认可；3、实际上原告所受伤害是在自己承包地挖烤烟杆时摔伤，巫山县人力资源和社会保障局至今没有给被告寄送工伤认定书，该工伤认定没有经过确认劳动关系，故作出及送达该认定书无效；4、原告诉讼请求明显错误，原告既然与我方没有劳动关系，就不存在解除劳动关系一说；另外原告称需进行第二次手术，但按照《工伤保险条例》的规定，工伤期间不得解除劳动关系，原告没有治疗终结仍属于工伤期间；原告即使要找有资质的用人单位进行赔偿，其要求按5437.5元／月计算本人工资也是错误的，且所主张的生活津贴时间超标，按照《工伤保险条例》的规定，生活津贴不得超过12个月，超过的应经劳动能力鉴定部门予以确认；原告要求的二次手术可能发生的医疗费、误工费、伙食补助费、护理费均系尚未发生的费用，待该费用发生后应找原告的用人单位进行补偿；原告主张的医疗费、护理费、交通费及停工留薪期工资明显超过《工伤保险条例》和《重庆市工伤保险条例实施办法》的规定，为此请求驳回原告的诉讼请求，原告可以另行主张权利。
经审理查明，2012年9月24日，巫山县神女峰电业有限责任公司与被告鑫业集团有限公司签订了《巫山县农网升级改造工程劳务分包合同》，发包人为巫山县神女峰电业有限责任公司，承包人为被告鑫业集团有限公司，工程名称为低压配网改造工程，工程编号为：2012渝电巫山司农电－04008，工程范围为承担低压配网改造工程，主要负责全线共新立电杆78根的新建改造工程的安装施工、调试、树木砍伐、旧网废旧物资的回收和验收及竣工验收后保质期内的维护保养等工作。后被告聘请原告为其电工，从事架设线路、安装电线杆上的铁架、瓷瓶等工作，被告未为原告参加工伤保险。2012年12月23日，原告在架线时摔伤，当日送巫山县人民医院住院治疗，前后共计住院177天，经巫山县人民医院诊断为：1、腰2椎体压缩性骨折；2、左侧股骨颈骨折；3、左侧耻骨上下支骨折；4、右侧腓骨中上段线性骨折；5、左侧第8肋骨骨折；6、全身软组织损伤；7、腰1右侧横突骨折；8、双下肺挫伤伴胸腔积液。
2013年11月15日，巫山县人力资源和社会保障局作出山人社认伤决字（2013）624号《认定工伤决定书》，认定原告所受伤为工伤，同年12月30日，巫山县劳动鉴定委员会作出山劳鉴初字（2013）601号《劳动能力鉴定结论通知书》，鉴定原告的伤残等级为八级。原告为工伤事宜先后支付交通费1570元、初次鉴定费400元。另原告提交医疗费（放射费）票据一张金额355元，但未加盖医院收费章。
2014年6月，原告向巫山县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求被告支付其一次性伤残补助金46761元、一次性工伤医疗补助金25506元、一次性伤残就业补助金51012元、停工留薪期工资25506元、鉴定费400元、医疗费355元、交通费2009元、住院伙食补助费3540元、护理费14160元、生活津贴62489.7元、鉴定伙食补助费59元，二次手术医疗费16000元、误工费12753元，合计人民币260310.7元，该仲裁委员会于2014年9月23日作出山劳人仲案字（2014）第186号仲裁裁决书，裁决被告鑫业集团有限公司支付原告赵祖坤一次性伤残补助金46761元、一次性伤残就业补助金51012元、一次性工伤医疗补助金25506元、停工留薪期工资25506元、住院期间伙食补助费1416元、住院期间的护理费10620元、劳动能力鉴定费400元，鉴定检查费355元、生活津贴22837.5元、交通费1629元，共计186042.5元；原告赵祖坤不服该仲裁裁决，向本院提起诉讼。
以上事实，原告的身份证复印件、被告公司的登记情况、被告的营业执照复印件、法定代表人身份证明书、初次鉴定费收据、放射费门诊专用收据、山人社认伤决字（2013）624号认定工伤决定书、山劳鉴初字（2013）601号劳动能力鉴定结论通知书、山劳人仲案字（2014）第186号仲裁裁决书及送达回执、巫山县劳动人事争议仲裁委员会《通知》山劳人仲案通字（2014）第186号、重庆市社会保险局2014年8月13日和2014年8月19日出具的证明、交通费票据，原告的疾病诊断证明、住院证等病历资料、巫山县建平乡瓜瓢村民委员会2014年6月9日出具的证明、巫山县劳动人事争议仲裁委员会2014年9月15日的庭审笔录、巫山县农网升级改造工程劳务分包合同以及原、被告的当庭陈述，这些证据的真实性、合法性、关联性已经开庭质证和本院审查，可以作为认定本案事实的根据。
本院认为，被告鑫业集团有限公司系合法的用工主体，原告在被告处从事电工工作中受伤，被巫山县人力资源和社会保障局认定为工伤并鉴定为八级伤残，原告应享受相应等级的工伤保险待遇，因被告未给原告缴纳工伤保险，原告应享受相应的工伤保险待遇应由被告承担。被告辩称认为原、被告无劳动关系，原告所受伤害是在其在承包地挖烤烟杆时摔伤，并且巫山县人力资源和社会保障局至今未给被告寄送原告的认定工伤决定书，该认定工伤决定书没有经过确认劳动关系应属无效。本院认为，被告未提供证据证明其辩解的事实成立，其理由本院不予采信。
由于原、被告均未向本院提供证据证实原告的月平均工资，本院参照原告受伤前的上一年度（即2011年度）重庆市职工月平均工资3337元作为原告的本人工资计算相关待遇。
根据原告受伤部位、伤残等级及《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》72.0的相应规定，其停工留薪期应计算6个月，故原告应享有的停工留薪期工资为3337元／月×6个月=20022元。根据《工伤保险条例》第三十七条之规定，原告应享受的一次性伤残补助金为3337元／月×11个月=36707元。
根据《工伤保险条例》第三十七条、《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条之规定，原告应享有的一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金应按解除劳动关系之日的本市上一年度的职工社平工资进行计算，原告在2014年9月提起仲裁时，要求解除劳动关系，本院按2013年度重庆市职工月平均工资4252元计算，原告应享受的一次性伤残就业补助金为4252元／月×12个月=51024元，应享受的一次性工伤医疗补助金为4252元／月×6个月=25512元。
对于原告主张的住院伙食补助费，根据重庆市人力资源和社会保障局关于《工伤保险条例》（修订）实施有关政策问题的通知（渝人社发284号）规定，住院伙食补助费应按8元／天予以计算，因原告住院177天，其住院伙食补助费应为8元／天×177天=1416元；对原告主张的住院期间的护理费，本院按60元／天计算，即原告的住院期间的护理费为60元／天×177天=10620元；对于原告要求被告支付鉴定费400元，本院认为，该费用是原告进行劳动能力鉴定时实际支出的费用，本院予以支持；但对其主张的医疗费355元，因原告提交的医疗费票据未加盖收费章，且无其他相关证据佐证，本院不予支持。对原告主张的交通费2009元，经本院审查，原告向本院提交的交通费票据金额为1570元（含出租车费及交通意外保险费），本院认为，该交通费系原告在主张工伤保险待遇过程中所实际产生的费用，且向本院提交了重庆市社会保险局劳动鉴定中心于2014年8月13日及2014年8月19日两次通知原、被告双方到该中心进行鉴定的证明、巫山县劳动人事争议仲裁委员会山劳人仲案通字（2014）第186号通知予以证实，故本院予以支持。对于原告主张的鉴定餐饮费59元，不符合法律规定，本院不予支持。
对原告主张的鉴定期间的生活津贴57093.75元，本院认为，原告未向本院提交其在停工留薪期满不能上班的证据，其主张鉴定期间的生活津贴，不符合法律规定，本院不予支持。
对原告主张二次手术可能发生的医疗费16000元、误工费16312.5元、住院伙食补助金600元、护理费2400元，由于原告主张的二次手术尚未实际发生，所产生的以上费用尚不能确定，本院不予支持。
综上所述，为保护劳动者合法权益，依照《工伤保险条例》第二条第二款、第三十三条、第三十七条，《重庆市工伤保险实施办法》第二十四条、第三十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、解除原告赵祖坤与被告鑫业集团有限公司的劳动关系。
二、被告鑫业集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告赵祖坤一次性伤残补助金36707元、一次性伤残就业补助金51024元、一次性工伤医疗补助金25512元、停工留薪期工资20022元、住院伙食补助费1416元、住院期间的护理费10620元、鉴定费400元、交通费1570元，合计147271元。
三、驳回原告赵祖坤的其他诉讼请求。
如果当事人未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半收取5元，由被告鑫业集团有限公司。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。同时，按照国务院《诉讼费用交纳办法》的规定交纳上诉案件受理费。递交上诉状并收到本院预交上诉费通知书后应当及时预交上诉案件受理费。未在本院预交上诉费通知书指定的期限内预交上诉案件受理费又未提出缓交、减交、免交申请的，按自动撤回上诉处理。
双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审判员 何玲
二〇一四年十一月二十日
书记员 黄艳