陕西省榆林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）榆中法民二终字第00105号
上诉人（原审原告）苗某。
委托代理人王某，陕西驼城律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）绥德县环境卫生管理所，住所地：绥德县名州镇学子大道。
法定代表人王某，系该所所长。
委托代理人王某，绥德县司法局“l48”法律事务所法律工作者。
上诉人苗某因与被上诉人绥德县环境卫生管理所提供劳务者受害责任纠纷一案，不服陕西省绥德县人民法院（2012）绥民初字第00560号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理，上诉人苗某及其委托代理人王某，被上诉人绥德县环境卫生管理所委托代理人王某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：苗某于2003年开始至今受雇于绥德县环境卫生管理所从事门卫及清洁工作。2009年10月18日，苗某在工作中因摆放垃圾桶时受伤，被送往榆林市北方医院治疗，经诊断为左肱骨近端骨折，住院治疗13天。2010年9月23日，苗某在绥德县医院进行拆卸钢板手术，住院13天。两次住院治疗费用苗某均已通过农村合作医疗报销。苗某从受伤至今，绥德县环境卫生管理所未停止给苗某发放工资。2011年12月16日经陕西榆林科正司法鉴定中心对苗某的伤残程度进行鉴定，结论为7级伤残。绥德县环境卫生管理所对原鉴定结论提起重新鉴定申请，经陕西蓝图司法鉴定中心鉴定，结论为苗某的伤残程度为7级伤残。另查明，苗某的户籍为农村居民户口。陕西省统计局发布的有关统计数据，2012年农村居民人均纯收入为5028元。
一审法院经审理认为：原、被告之间已形成劳动雇佣关系，且原告在受被告雇佣期间因从事雇佣劳动而受伤，被告又不能证明原告有故意或重大过错，根据最高人民法院相关司法解释，对原告因此次受伤而造成的合理经济损失应当由被告承担赔偿责任。因原告的户籍为农村居民户口，因此其残疾赔偿金的赔偿标准应当依据农村居民的标准计算，其要求按照城镇居民标准计算的请求于法无据，本院不予支持。原告未向本院提交相关医疗费用票据，故要求被告赔偿医疗费用的请求不予支持。原告的病历中没有相关加强营养的医嘱，故其要求被告赔偿营养费的诉请不予支持。原告从受伤直至现在，被告一直给其发放工资，并没造成误工损失，所以其要求被告赔偿误工工资的诉请不予支持。原告两次住院治疗26天，所以护理费用只能按26天计算。原告向本院提交的交通费、住宿费票据，虽然证据形式不合法，但原告因住院治疗、鉴定等客观上支出了交通费、住宿费，本院酌情认定交通费200元、住宿费500元。本案被告承担的并非侵权责任，所以原告要求被告赔偿精神损害抚慰金的诉请于法无据，不予支持。原告向伤残等级鉴定部门交纳的鉴定费为1200元，所以被告只能就原告实际交纳的鉴定费用给予赔偿。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条；《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：1、由被告绥德县环境卫生管理所在判决生效后十五日内赔偿原告苗某住院伙食补助费780元、护理费2782元（26天×l07）、残疾赔偿金36201.6元（5028×18×40％）、鉴定费l200元、交通费200元、住宿费500元，共计41663.6元。2、驳回原告苗某的其他诉讼请求。如未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5950元，由原告苗某负担5170元，被告绥德县环境卫生管理所负担780元。
宣判后，苗某不服，提起上诉，请求：1、撤销原判，依法改判。苗某的残疾赔偿金应按照城镇居民赔偿标准计算，护理天数以一年计算，误工费以受伤之日至定残前一日计算，对交通费、住宿费、精神抚慰金应全额支持。2、上诉费由被上诉人承担。理由为：1、原审法院对上诉人的残疾赔偿金以农村居民标准判决不符合法律规定，应当依法纠正为以城镇居民标准计算和赔偿。上诉人的户籍所在地虽在绥德县田庄镇，但其于2003年受雇于绥德县环境卫生管理所从事门卫及清洁工作，在绥德县城购买了房屋，并长期居住、生活，以城镇稳定收入为主要生活来源。故其残疾赔偿金应以城镇居民标准赔偿。2、原审判决对上诉人护理期限计算为26天错误，应当纠正。上诉人在工作期间因摆放垃圾桶受伤，入院诊断为左肱骨近端骨折后，在2009年10月28日至2010年9月23日期间进行了两次手术，经陕西蓝图司法鉴定中心鉴定伤残等级为七级伤残。原审法院将上诉人护理期限计算为26天错误，事实上上诉人在进行二次手术前没有完全恢复生活自理能力，护理期限应计算为l年。3、原审判决对上诉人误工费未予计算明显错误，应当纠正。依照法律规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一日。但原审法院在计算误工费时，以一直给上诉人发放工资为由未支持其误工费。绥德县环境卫生管理所虽然给上诉人发放工资，但上诉人受伤后，另外雇佣他人来履行上诉人的工作职责，绥德县环境卫生管理所发放给上诉人的工资，均全额支付给了上诉人雇佣的人，故原审法院未判决上诉人的误工费，损害了上诉人的合法利益。4、原审判决对交通费、住宿费认定过低。5、原审判决对精神损害抚慰金未予支持，也是违法和错误的，应当依法改判。因此事故不仅造成上诉人严重受伤，而且被鉴定为七级伤残，并导致上诉人精神受到严重损害，上诉人诉请的精神损害抚慰金完全符合最高人民法院的司法解释和司法实践，依法应当支持。综上，原审判决事实不清，证据不足，适用法律错误，依法应予以改判。
被上诉人绥德县环境卫生管理所答辩认为：原审判决认定事实清楚、适用法律得当，依法应予维持。当事人出院后生活不能完全自理的，必须由该医疗机构出具医嘱证明或诊断证明确定护理时间和人数。被答辩人并没有医疗机构出具的医嘱证明或诊断证明书，也没有鉴定机构的鉴定书，原审法院判决护理期限为26天合理，应依法维持。被答辩人要求其残疾赔偿金按照城镇标准计算没有法律依据，原审法院按照被答辩人实际的户籍性质计算残疾赔偿金合理，应依法维持。被答辩人受伤后，其工资照常发放，没有造成其误工损失，因此被答辩人请求赔偿误工费的要求不合理，没有法律依据。原审法院认定的交通费、住宿费合理。本案不是侵权案件，因此精神损害抚慰金不应该赔偿。
本院经审理查明的事实与一审判决查明的事实一致。
本院认为，上诉人苗某于2003年始受雇于绥德县环境卫生管理所从事门卫及清洁工作。2009年10月18日，在工作中因摆放垃圾桶受伤致左肱骨近端骨折，苗某的损失合理部分应由其雇主绥德县环境卫生管理所承担。关于上诉人苗某所持残疾赔偿金应以城镇居民标准计算之理由，因本案是提供劳务者受害责任纠纷，上诉人的请求并无法律的依据，一审判决以农村居民标准计算苗某残疾赔偿金并无不当，上诉人的此项上诉理由不能成立，依法应予驳回。关于上诉人所持原审判决未赔偿苗某精神损害抚慰金不当之理由，因绥德县环境卫生管理所管理不当，未尽到安全保障义务，且苗某受伤后被鉴定为七级伤残，伤残等级较高，其受伤后身体和精神上受到一定伤害，故应酌情赔偿5000元精神损害抚慰金为宜，上诉人的此项上诉理由成立，依法应予支持。关于上诉人所持原审判决对上诉人护理期限计算错误，误工费未予计算，交通费、住宿费赔偿过低之理由，因一审法院依照法律规定计算护理费、交通费、住宿费，绥德县环境卫生管理所并未扣除苗某工资，苗某也未提供证据证明其受伤后，另行雇佣他人履行工作职责的事实，故一审法院未支持其误工费并无不当。上诉人的此项上诉理由不能成立，依法应予驳回。综上，原审判决认定事实清楚，但未予支持上诉人关于精神损害抚慰金的赔偿请求有误，应予纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、撤销陕西省绥德县人民法院（2012）绥民初字第00560号民事判决。
二、由绥德县环境卫生管理所在本判决生效后十五日内赔偿苗某住院伙食补助费780元、护理费2782元、残疾赔偿金36201.6元、鉴定费l200元、交通费200元、住宿费500元、精神损害抚慰金5000元，共计46663.6元。
三、驳回苗某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5950元，由苗某负担5170元，绥德县环境卫生管理所负担780元。二审案件受理费4670元，由苗某负担4595元，由绥德县环境卫生管理所负担75元。
本判决为终审判决。
审 判 长 李永旺
审 判 员 郭应寅
代理审判员 惠莉莉
二〇一三年六月三日
书 记 员 高 扬