淮安市淮安区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）淮法民初字第1193号
原告张文英。
委托代理人刘善能（系原告张文英丈夫），男，汉族，1966年1月4日生。
委托代理人徐建强，江苏天哲（淮安）律师事务所律师。
被告江苏意奔玛机械有限公司，住所地淮安市淮安区华西路。
法定代表人余安明，该公司董事长。
委托代理人孙卫东，江苏大业天平律师事务所律师。
原告张文英与被告江苏意奔玛机械有限公司（以下简称意奔玛公司）劳动争议纠纷一案，本院于2013年7月30日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张文英及其委托代理人刘善能、徐建强，被告意奔玛公司的委托代理人孙卫东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张文英诉称，原告于2009年12月进入被告单位工作，从事包装工工作。2011年4月，原告在工作中受伤，构成九级工伤。鉴于原告工伤，且被告一直没有为原告交纳社会保险，原告遂通知被告要求解除劳动关系，并要求被告支付相关费用。被告在原告的要求下未能依法支付相关费用。现诉至法院要求被告：1、支付拖欠的加班费及迟延支付的补偿金17056元；2、支付工伤期间工资差额及迟延支付的补偿金48815.81元；3、给付解除劳动合同的经济补偿金8681元；4、给付年休假加班费及迟延支付补偿金3990元；5、给付住院伙食补助费1000元；6、给付一次性伤残就业补助金20983元；7、给付一次性伤残补助金22325元；8、给付一次性工伤医疗补助金43364.86元；9、给付劳动能力鉴定费230元、检查费130元；10、赔偿失业保险金损失11400元，合计177975.67元。
被告意奔玛公司辩称，被告已经根据实际加班情况足额支付了加班工资，工伤期间的工资已经足额发放。原告主张的解除劳动合同的经济补偿金不能成立。原告没有单独申请年休假，且年休假在春节期间一次性休完。住院伙食补助费被告已经按照国家规定的标准足额支付。一次性伤残就业补助金、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、鉴定费、检查费应按照淮安区的标准执行。失业金属于失业保险，不属于劳动争议案件的受案范围。
经审理查明，原告张文英于2009年12月10日进入被告意奔玛公司从事包装工工作，并签订了劳动合同书。在工作中，被告为原告交纳了工伤保险，但没有交纳养老保险和失业保险。2011年4月2日，原告在工作中左髌骨受伤，停止实际工作。次日，原告到淮安市楚州区（现淮安区）城东乡卫生院住院治疗，诊断为左髌骨骨折，行左髌骨骨折切开复位加内固定术。2011年4月19日，原告出院。2011年5月4日，淮安市楚州区（现淮安区）人力资源和社会保障局作出楚人社工认字（2011）068号《工伤认定书》，认定张文英左膝受伤为工伤。2012年5月31日，原告到淮安市淮安区城东乡卫生院行内固定取出术，并于同年7月2日出院。原告两次住院计50天，住院费用由工伤保险基金支付。2013年3月11日，淮安市劳动能力鉴定委员会作出淮劳鉴通（2013）302号《劳动能力鉴定通知书》，认定：张文英构成九级伤残，其中鉴定费230元、检查费130元均由原告本人支付。原告在2011年4月2日工伤前一年的实得工资为18124元。原告在工伤后至定残之日的二十三个月内实发工资为18000元。
2013年5月5日，原告以被告没有依法缴纳社会保险、没有足额及时发放工资为由书面向被告提出解除劳动关系，被告表示同意。2013年5月15日，原告就本案主张的费用等向淮安市淮安区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2013年7月15日作出淮劳仲案字（2013）第51号仲裁裁决书。原告不服仲裁裁决，遂向本院提起诉讼。
另查，2012年淮安市城镇非私营单位在岗职工年平均工资为41966元。淮安市社保统筹地区2012年5-6月份失业保险费最低交费基数为1583元，2012年7月-2013年4月份失业保险费最低交费基数为1700元。
以上事实，有劳动合同书、工伤认定书、伤残认定书、仲裁裁决书等书证以及庭审笔录在卷，本院予以确认。
本院认为，合法的劳动合同关系应当受到法律的保护。原告张文英于2009年12月10日到被告单位工作，被告按月发放工资并签订劳动合同，双方之间形成劳动合同法律关系。原告在工作中遇工伤，且构成九级伤残，可享受法定的工伤待遇。因被告为原告投保了工伤保险，应当由用人单位和工伤保险基金分别支付原告的工伤费用。其中，原告主张的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、劳动能力鉴定费和检查费，均属于工伤保险基金支付范围。原告要求用人单位支付，无相应的法律依据，本院不予支持。
关于原告主张的加班费及迟延支付的补偿金17056元和法定年休假加班费及迟延支付补偿金3990元的问题。本院认为，原告主张加班，应当就加班事实的存在进行举证。本案中，就加班的事实，原告首先举证了自己本人的记录本。该记录本系原告本人所写，有不能排除的随意性和不客观性，不具备通常意义上的证明力。对于原告举证的证人证言，证人基本上证实了工作中有时有加班的事实，且每月公布加班的情况并经员工核对无误后将当月的加班费放在工资中一起发放。该证人证言证实了“有时加班，且加班费经当月核对后已经按约发放”这样的事实。该事实与原告主张的事实有较大的冲突，相反在一定程度上印证了被告的观点。劳动者与用人单位因支付带薪年休假工资报酬发生的争议，不属于劳动争议案件受理范围。故本院对原告主张的加班费及迟延支付的补偿金和法定年休假加班费及迟延支付的补偿金均不予支持。
关于原告主张的工伤期间工资差额及迟延支付的补偿金48815.81元的问题。本院认为，被告作为用人单位应当在劳动者工伤期间依法足额发放工资，工伤期间的工资可按照工伤前一年的平均工资计算。原告工伤前一年的月平均工资可按照原告的实得工资18124元确定为1510元／月（18124元／12个月）。原告工伤停工留薪期间的应发工资应当为34730元（1510元／月×23个月），该期间被告少发工资数为16730元（34730元-18000元）。原告主张的该部分少发工资的延迟支付补偿金，不能适用劳动部于1994年12月3日发布的《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》中的规定。在《中华人民共和国劳动合同法》实施后，已经对解除劳动合同的经济补偿办法进行了新的规定，同时也对延迟支付工资等费用的赔偿作出了规定。根据新的《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定，主张延迟支付工资的加付赔偿金之诉不属于人民法院的民事案件的受案范围，原告相应的权利，可按照法律的规定另行主张。
关于原告主张的解除劳动合同的经济补偿金8681元问题。本院认为，因被告未依法全面为原告交纳社会保险，原告要求与被告解除劳动关系，符合法律规定。在此情形下，原告主张经济补偿金，符合法定条件，相应的诉讼请求，本院予以支持。经济补偿金的具体数额，可依法确定为5285元（1510元／月×3.5个月）。
关于原告主张的一次性伤残就业补助金20983元问题。本院认为，一次性伤残就业补助金系用人单位应当承担的法定费用，具体数额应当以解除、终止劳动关系时当地上年度职工平均工资为基数，按照伤残等级和解除、终止劳动关系时的年龄，依法确定为20983元（41966元÷12×6个月）。
关于原告主张的赔偿失业保险金损失11400元的问题。本院认为，被告作为用人单位应依法缴纳失业保险费并代扣劳动者应当缴纳的份额。被告未能依法缴纳并代扣，是导致原告不能在失业后得到失业保险金并造成一定的损失的直接原因，被告应依法承担赔偿责任。原告应当得到的失业保险金数额，可根据原告平均工资额来依法确定。鉴于原告的月平均工资1510元低于解除劳动关系前一年（2012年5月至2013年4月）统筹地区的最低交费基数，因此原告每月应得的失业保险金应依法按照最低交费基数来确定，具体数额可认定为672元［（1583元＊2＋1700元＊10）÷12＊40%］。失业保险金的给付月数应按照原告工作每满一年给付二个月的规定计算。原告实际工作满三年，应得失业保险金的月数为6个月，数额为4032元。
依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第四十七条，《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十条、第二十四条，《江苏省失业保险规定》第十八条、第二十二条、第二十三条之规定，判决如下：
一、被告江苏意奔玛机械有限公司于本判决生效后三日内给付原告张文英工伤期间工资差额16730元、解除劳动合同经济补偿金5285元、一次性伤残就业补助金20983元、失业保险金损失4032元；
二、驳回原告张文英的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费10元（原告已经预交），由原告、被告各半负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。（收款人：淮安市财政局，开户行：淮安市农业银行城中支行，账号：34×××54）
审 判 长 陶文花
审 判 员 张锦武
人民陪审员 贾阳忠
二〇一四年七月二十三日
书 记 员 杜 鹃
附页--裁决所依据的法律条款
一、《中华人民共和国劳动合同法》
第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；
（二）未及时足额支付劳动报酬的；
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；
（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
二、《工伤保险条例》
第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。
职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。
治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。
职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。
工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。
工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”
三、《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》
第二十条劳动能力鉴定费以及鉴定过程中进行必要医疗检查的费用，参加工伤保险的，由工伤保险基金支付；未参加工伤保险的，由用人单位支付。
第二十四条职工因工致残被鉴定为五至十级伤残的，按照《条例》规定与用人单位解除或者终止劳动关系时，用人单位支付的一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的标准为：
（一）一次性工伤医疗补助金。按照统计部门最近一次公布的当地人口平均预期寿命与解除、终止劳动关系时的年龄之差计算，五级的，每满一年发给1.4个月的当地职工平均工资；六级的，每满一年发给1.2个月的当地职工平均工资；七级的，每满一年发给1个月的当地职工平均工资；八级的，每满一年发给0.8个月的当地职工平均工资；九级的，每满一年发给0.4个月的当地职工平均工资；十级的，每满一年发给0.2个月的当地职工平均工资。不满一年的，按一年计算。
患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发40%。
（二）一次性伤残就业补助金。以当地职工平均工资为基数，按照伤残等级和解除、终止劳动关系时的年龄，分别发给1-36个月的一次性伤残就业补助金：
（三）作为一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金计发基数的当地职工平均工资，为解除、终止劳动关系时当地上年度职工平均工资。
工伤职工领取一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金后，工伤保险关系终止。
四、《江苏省失业保险规定》
第十八条失业人员符合下列条件的，可以领取失业保险金：
（一）失业前用人单位和本人已经按照规定缴纳失业保险费满一年；
（二）在法定劳动年龄内非因本人意愿中断就业；
（三）已经进行失业登记，并且有求职要求。失业人员在领取失业保险金期间，按照规定同时享受其他失业保险待遇。
第二十二条失业人员失业前用人单位和本人累计缴费满1年不足5年的，领取失业保险金的期限最长为12个月；累计缴费满5年不足10年的，领取失业保险金的期限最长为18个月；累计缴费10年以上的，领取失业保险金的期限最长为24个月。重新就业后，再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限与前次失业应当领取而尚未领取失业保险金的期限合并计算，最长不超过24个月。确定失业保险金领取期限的具体办法，由统筹地区人民政府规定。
第二十三条失业保险金的标准，缴费不满10年的，按照失业人员失业前12个月月平均缴费基数的40％确定；缴费满10年不满20年的，按照失业人员失业前12个月月平均缴费基数的45％确定；缴费20年以上的，按照失业人员失业前12个月月平均缴费基数的50％确定。
失业保险金最高不得超过当地最低工资标准，最低不得低于当地城市居民最低生活保障标准的1.3倍。
统筹地区消费物价指数持续上升时，应当按照国家和省有关规定发放动态物价补贴，保障失业人员的基本生活。