四川省宜宾市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）宜民终字第8号
上诉人（原审原告）惠庆均。
委托代理人王庸鑫，四川高鹏律师事务所律师。
上诉人（原审被告）成都泽理房地产营销策划有限公司。
法定代表人吕均，总经理。
委托代理人王玉斌，四川公生明律师事务所律师。
上诉人惠庆均、上诉人成都泽理房地产营销策划有限公司因合同纠纷一案，不服高县人民法院（2013）宜高民初字第652号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院审理查明：2011年7月6日，高县国有资产经营管理有限责任公司对高县庆符硕勋公园广场地下架空层项目采用BOT模式与惠庆均达成《高县庆符硕勋广场地下架空层BOT模式建设经营合同》，建筑面积16565㎡，该项目于2011年11月8日竣工验收后交付惠庆均使用。2012年1月4日，惠庆均与成都泽理房地产营销策划有限公司就该项目的代理招商事宜经协商一致签署了《宜宾市高县硕勋公园商业广场协商代理备忘书》。同年2月6日，原、被告双方根据备忘书内容正式签订了《宜宾市高县硕勋公园休闲购物广场委托代理招商合同》。该合同约定的主要内容如下：委托招商面积约16565㎡；代理招商时间为一年；租金底价为不低于每月30元／㎡；休闲购物广场的商业策划、广告、推广等费用实行包干制（招商期间，招商人员所产生工资、差旅费用、招商费用，由乙方自行承担），费用总额为100万元。给付方式：签订合同之日起三个工作日向乙方支付首期策划、广告、推广费用20万元，待乙方策划广告推广人员进驻本现场后，三日内支付30万元；同时约定自招商之日起半年内招商面积应达到40%，若未完成，乙方退还甲方支付的50万元首期费用。若半年内完成招商面积达到40%，甲方在一周内向乙方支付余下的50万元策划、广告、推广费用。若在一年约定招商时间内，招商总面积未达到95%，乙方根据实际招商面积的比例退还甲方所支付的策划、广告、推广费用，例如：若乙方一年内只完成招商总面积的80%时，届时乙方退还甲方所总共支付的策划、广告、推广费用总额的20%；佣金的给付方式：乙方佣金按三个月租金（租赁合同中所签订的单价、面积）提取，在甲方与商家签订租赁合同并收到首期三个月租金之日起三个工作日内，甲方向乙方支付应提佣金。乙方在规定时间内完成招商任务（即完成本项目招商面积的95%），甲方另外一次性奖励乙方所招商总面积的一个月租金；违约责任：违约方需向守约方支付违约金100万元。
合同签订后，被告派驻了招商人员进驻原告提供的办公场地进行招商工作，2012年3月19日，原告按照合同约定向被告支付首期费用50万元。截止于2012年10月16日，被告已居间促成租赁面积共计为5308.6㎡，月租金合计160000元，完成了合同约定任务面积的32%。之后，自2012年10月16日起至合同期限届满，被告未按居间合同约定向原告报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务。
另查明，2012年5月28日原告向被告支付了佣金45万元。
原告请求：一、判令被告返还原告已支付的首期商业策划、广告、推广费用50万元；二、判令被告退还在原告处多领取的代理招商佣金251796元；三、判令被告支付给原告违约金100万；四、诉讼费用由被告承担。
原审法院认为，原告惠庆均与被告成都泽理房地产营销策划有限公司经订立的《委托代理招商合同》系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律强制性规定，依法成立并生效，双方均应按照合同约定全面履行自已的义务。本案中，双方所签订的《委托代理招商合同》履行期限届满后，由于被告未按合同约定全面完成招商任务，应承担违约责任。对被告提出未完成招商任务是因原告没有积极配合被告履行合同的原因造成的，被告不应承担违约责任的抗辩意见，其依据不充分，不予支持；对原、被告双方争议的策划、广告、推广费用和佣金，应依照合同条款约定进行结算。
对于原、被告双方争议的策划、广告、推广费用问题。根据审理查明的事实，双方约定的委托招商的面积为16565㎡，被告出具的工作联系函确认了其履行合同的招商面积为5308.6平方米，仅完成了合同约定的招商任务面积的32%，未能达到约定的居间任务。按照招商合同的约定：“若在一年约定招商时间内，招商总面积未达到95%，乙方根据实际招商面积的比例退还甲方所支付的策划、广告、推广费用”。因此，原告要求被告返还首期策划费用50万元的请求，不符合合同约定，不予支持。但双方应当按照实际招商比例进行结算，即被告应退还原告策划、广告、推广费用18万元【50万元-（100万元×32%）】；对被告提出已完成约定面积的45%，应当由原告按照合同约定支付剩余营销策划推广费50万元的抗辩，没有提供合法有效的证据证明，其依据不充分，不予支持。
对于原、被告双方争议的佣金给付的计算方式，依据招商合同约定，被告代理招商佣金按三个月租金（租赁合同中所签订的单价、面积）提取。经审理查明，被告已经促成的租赁合同产生的租金为16万元／月，按照合同约定被告提成的佣金应当为48万元（3个月×16万元）。因此，原告要求被告返还多领取佣金251796元的请求，不符合合同约定，不予支持；对被告提出原告尚欠其佣金3万元（48万元-45万元）的抗辩，符合本案实际和合同约定，予以支持。
对于原、被告双方争议的违约金100万元是否符合法律规定的问题。原告主张被告未完成合同约定的前半年招商任务，且被告自2012年10月16日以后擅自撤走营销人员，此后也未向原告履行合同义务，已经严重违反合同约定并造成原告重大损失，应当由被告承担违约金100万元。被告提出双方约定的100万违约金过高，请求予以适当减少的抗辩。双方签订合同后，原告按照合同约定全面履行了义务，被告在履行合同中没有忠实履行居间义务以及提供居间服务，违反了合同约定，应当承担违约责任。且经庭审查明，本案中双方当事人没有约定损害赔偿的计算方法，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条的规定，合同一方因为合同另一方违约而产生的损失既包括实际损失也包括预期利益。故本院采用可预见规则、减损规则、损益相抵规则等，从非违约方主张的可得利益赔偿总额中扣除违约方不可预见的损失、非违约方亦有过失所造成的损失以及必要的交易成本，认定双方约定的100万违约金没有过分高于原告损失的百分之三十。故原告要求被告给付违约金100万元的主张，符合法律规定和合同约定，予以支持。被告提出的该项抗辩，依据不充分，不予支持。判决：一、由被告成都泽理房地产营销策划有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告惠庆均商业策划、广告、推广费15万元（此款已抵扣了原告尚应给付被告的佣金3万元）。二、由被告成都泽理房地产营销策划有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告惠庆均违约金100万元。案件受理费20560元，由被告成都泽理房地产营销策划有限公司负担。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审判决宣判后，当事人双方不服，向本院提起上诉。上诉人成都泽理房地产营销策划有限公司上诉称，上诉人完成的招商面积应以上诉人促成的被上诉人与经营户签订的租赁合同为准。被上诉人在一审中并未提供充分有效的证据证明上诉人存在违约行为，一审判决认定上诉人违约错误。一审判决判令上诉人支付违约金100万元，没有事实和法律依据。一审判决损害了上诉人的合法权益，请求撤销原判，依法改判驳回被上诉人的全部诉讼请求。
上诉人惠庆均上诉称，一审判决第一项错误，被上诉人应按约返还上诉人商业策划、广告、推广费50万元。被上诉人在2012年10月16日撤走所有工作人员，完全停止招商工作，已从根本上违约。请求撤销原判，依法改判。
二审经审理查明：截止于2012年10月16日，成都泽理房地产营销策划有限公司已完成招商面积共计为6236㎡，完成了合同约定任务面积的37.6456%。对一审查明的其余事实本院依法予以确认。
本院认为，惠庆均与成都泽理房地产营销策划有限公司订立的《委托代理招商合同》合法有效，双方均应按照合同约定全面履行自已的义务。双方所签订的《委托代理招商合同》履行期限届满后，成都泽理房地产营销策划有限公司未按合同约定全面完成招商任务，且其在2012年10月16日撤走所有工作人员，停止招商工作，已从根本上违约，应承担违约责任。
对于双方争议的策划、广告、推广费用问题。双方约定的委托招商面积为16565㎡，成都泽理房地产营销策划有限公司上诉称，其完成的招商面积应以上诉人促成的惠庆均与经营户签订的租赁合同为准。对此，本院认为，租赁合同系惠庆均与各经营户签订，惠庆均认可了其与各经营户分别签订合同约定的租金，就不应以该租金低于《宜宾市高县硕勋公园休闲购物广场委托代理招商合同》约定的租金底价为由，再对成都泽理房地产营销策划有限公司完成的实际招商面积进行折算。截止2012年10月16日，成都泽理房地产营销策划有限公司已完成招商面积共计为6236㎡，占合同约定招商任务面积的37.6456%，未能达到约定的任务。按照招商合同的约定：“若在一年约定招商时间内，招商总面积未达到95%，乙方根据实际招商面积的比例退还甲方所支付的策划、广告、推广费用”。因此，惠庆均要求成都泽理房地产营销策划有限公司返还首期策划费用50万元的请求，不符合合同约定，双方应当按照实际招商比例进行结算，即成都泽理房地产营销策划有限公司应退还惠庆均策划、广告、推广费用123544元【50万元-（100万元×37.6456%）】。
对于双方争议的违约金100万元是否符合法律规定的问题。惠庆均主张成都泽理房地产营销策划有限公司未完成合同约定的前半年招商任务，且成都泽理房地产营销策划有限公司自2012年10月16日以后擅自撤走营销人员，此后也未向惠庆均履行合同义务，已经严重违反合同约定并造成惠庆均重大损失，由成都泽理房地产营销策划有限公司承担违约金100万元符合法律规定和合同约定，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项的规定，判决如下：
一、维持高县人民法院（2013）宜高民初字第652号民事判决第二项，即：由成都泽理房地产营销策划有限公司于本判决生效之日起十日内支付惠庆均违约金100万元；
二、撤销高县人民法院（2013）宜高民初字第652号民事判决第一项，即：由成都泽理房地产营销策划有限公司于本判决生效之日起十日内返还惠庆均商业策划、广告、推广费15万元（此款已抵扣了惠庆均尚应给付成都泽理房地产营销策划有限公司的佣金3万元）；
三、由成都泽理房地产营销策划有限公司于本判决生效之日起十日内返还被上诉人惠庆均商业策划、广告、推广费93544元（此款已抵扣了惠庆均尚应给付成都泽理房地产营销策划有限公司的佣金3万元）；
四、驳回惠庆均的其他诉讼请求。
一审案件受理费20560元，由成都泽理房地产营销策划有限公司负担12747元，惠庆均负担7813元。二审案件受理费23950元，由成都泽理房地产营销策划有限公司负担14849元，惠庆均负担9101元。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本判决为终审判决。
审 判 长 郭俊卿
审 判 员 蔡 伟
代理审判员 李 荷
二〇一四年二月二十六日
书 记 员 华 涛