安徽省宣城市宣州区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）皖1802刑初332号
公诉机关安徽省宣城市宣州区人民检察院。
被告人刘海涛，男，汉族，1988年12月16日出生于宣城市宣州区，初中文化程度，务工，住宣城市宣州区。因涉嫌犯非法买卖枪支罪，于2018年2月5日被宣城市公安局宣州分局取保候审，同年7月17日经本院决定逮捕，同月20日由宣城市公安局宣州分局执行逮捕。现羁押于宣城市看守所。
辩护人王路远，安徽敬亭山律师事务所律师。
宣城市宣州区人民检察院以宣州检刑诉(2018)349号起诉书指控被告人刘海涛犯非法制造枪支罪，于2018年7月17日向本院提起公诉。本院适用简易程序，依法组成合议庭，于同年8月2日公开开庭审理了本案。宣城市宣州区人民检察院指派检察员匡某出庭支持公诉，被告人刘海涛及其辩护人王路远到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
宣城市宣州区人民检察院指控：被告人刘海涛未经国家许可，擅自组装2支以压缩气体为动力的其他非军用枪支，应当以非法制造枪支罪追究其刑事责任。为证明指控的事实，检察机关提交了相应的证据，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款规定予以惩处。
被告人刘海涛对公诉机关指控的犯罪事实、罪名无异议，并自愿认罪。
其辩护人的辩护意见为：一、对公诉机关指控被告人刘海涛的犯罪事实不持异议，但本案应定性为非法持有枪支罪。理由如下：1.本案中，被告人刘海涛只是在网上购买了现成的气枪配件组装成枪支，组装的过程中没有任何创造性的因素，不符合“制造”的概念。2.审判实践中，类似网购配件组装气枪的行为都是按“非法持有枪支罪”定罪量刑。二、被告人刘海涛具有以下的法定和酌定的量刑情节。1.被告人刘海涛被传唤到案后，如实供述了全部犯罪事实，且主动交代了公安机关尚未掌握的为徐某组装气枪的事实，系自首；2.被告人刘海涛主观上法律意识淡薄，无前科劣迹，主观恶性、人身危险性相对较低，没有再犯罪的危险；客观上，本案刚达到立案标准，且气枪组装成功后，并未带到公共场所，社会危害性相对较低。综上，根据两高对涉枪问题的最新批复，且被告人刘海涛家庭确有实际困难，请求法庭对其从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：2016年12月21日至2018年1月16日期间，被告人刘海涛通过淘宝“海盗12120”的账户分别向“吉祥气动”、“诚信做商之铺”等淘宝卖家多次购买红外线瞄准器、瞄准镜等零部件，后在未经国家许可情况下，擅自组装2支以压缩气体为动力的枪支（其中一支系替其表弟徐某组装）。
另查明，宣城市公安局养贤派出所在工作中发现刘海涛涉嫌在淘宝网上购买气枪零部件。2018年1月19日上午，公安人员前往被告人刘海涛家中询问，刘海涛承认其在淘宝网购买气枪零部件进行组装，并将已组装成的一支气枪及钢珠子弹3270颗交出。随后至派出所接受调查，在接受询问时称其家中还放有一支气枪，并称该支气枪是帮其表弟徐某组装、维修的，后带公安人员至其家中，将藏匿的另一支气枪交出。
经宣城市公安局物证鉴定中心鉴定，被告人刘海涛组装、制造的两支气枪均系以压缩气体为动力发射弹丸的非军用枪支，枪口最大比动能分别为60.21焦耳/平方厘米、46.63焦耳/平方厘米，具有较大的致伤力，均应认定为枪支。
上述事实，被告人刘海涛在开庭审理过程中无异议，并自愿认罪，且有经庭审举证、质证，查证属实的下列证据：书证受案登记表、立案决定书、户籍证明、到案经过，检查笔录、电子数据检查笔录，扣押决定书、扣押清单，接受证据清单及附件，淘宝交易明细，证据保全决定书、清单，涉案物品照片，宣城市公安局物证鉴定中心枪支、弹药鉴定书及鉴定意见通知书，证人徐某的证言，被告人刘海涛的供述与辩解等证据予以证实，足以认定。
本院认为：被告人刘海涛违反法律规定，未经国家有关部门批准，擅自组装以压缩气体为动力的非军用枪支2支，其行为构成非法制造枪支罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，本院予以支持。所谓非法制造，是指违反国家有关法规，未经有关部门批准，私自制造枪支的行为。制造包括制作、加工、组装、改装、拼装、修理等具体方式，无论采取哪一种方式进行制造，也无论是否制造成功，抑或是自用还是出售，只要实施了制造行为，其行为即构成本罪。故对被告人刘海涛的辩护人提出的“刘海涛在组装枪支的过程中没有任何创造性的因素，不符合‘制造’的概念，本案应定性为非法持有枪支罪”的辩护意见，本院不予采纳。被告人刘海涛因形迹可疑在接受公安人员调查询问时，主动交代了全部犯罪事实，归案后及庭审中均能如实供述，且自愿认罪，系自首，依法可从轻或减轻处罚。故对其辩护人提出的被告人刘海涛具有自首情节的辩护意见予以采纳。被告人刘海涛组装的枪支虽未造成社会危害后果，且组装枪支的动机是出于个人爱好、娱乐，但因非法制造的二支涉案枪支枪口比动能较高，具有一定的社会危害性。故对其辩护人提出的对其适用缓刑的辩护意见不予采纳。综合被告人刘海涛的犯罪事实及所具有的量刑情节，决定对其减轻处罚，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十四条及《最高人民法院＜关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释＞》第一条第一款第（一）项2目、《最高人民法院＜关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释＞》第一条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、被告人刘海涛犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑一年十个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月20日起至2020年5月19日止。）
二、扣押的气枪二支及钢珠子弹3270颗予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省宣城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄建红
人民陪审员 周江生
人民陪审员 徐成虎
二〇一八年八月六日
书 记 员 王 慧
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第一百二十五条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。
……
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条
……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）……
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
……
《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条个人或者单位非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，依照刑法一百二十五条第一款的规定，以非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪定罪处罚。
…….
（二）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支以上或者以压缩气体为动力的非军用枪支二支以上的；
…….