辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）沈中民三终字第1127号
上诉人（原审原告）：胡皓，男，汉族，住址：沈阳市铁西区。
委托代理人：王亚丽、孔为，系辽宁乾开律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：辽宁国际商务旅行社有限公司，住所地：沈阳市和平区。
法定代表人：姚静娴，系该公司总经理。
委托代理人：ＸＸ，男，汉族，系该公司工作人员，住址：沈阳市沈河区。
委托代理人：蒋丹，北京中银（沈阳）律师事务所律师。
上诉人胡皓因与被上诉人辽宁国际商务旅行社有限公司（以下简称“辽宁国旅”）服务合同纠纷一案，不服沈阳市和平区人民法院（2015）沈和民三初字第1384号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年9月24日受理后，依法由审判员宋宁担任审判长（并任主审），与审判员原宏斌、鞠安成共同组成合议庭，于2015年9月28日、10月26日公开开庭审理本案，上诉人胡皓的委托代理人王亚丽、被上诉人辽宁国旅的委托代理人ＸＸ、蒋丹到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
胡浩在原审诉称：2013年8月原告通过朋友介绍，与被告公司员工姜文彬商定：2013年12月与妻子王星月从北京出发去马尔代夫旅游和拍结婚照，费用共计24800元。之后，原告通过银行汇款将20000元转给姜文彬，但是在出行日的前三天，姜文斌突然通知原告因旅行社原因行程取消，并答应原告尽快退款和给予相关费用的补偿。然而时至今日，姜文彬和其公司都没有退还原告任何费用。期间，原告与被告、姜文彬多次沟通，每次都是推托，不予退款。无奈之下，原告诉至贵院，请求贵院支持原告的诉讼请求。诉讼请求：1、请求判令被告立即返还原告所交的旅游费20000元；2、请求判令被告立即给付原告违约金3000元（违约金是按照国家工商总局的出境旅游的示范文本合同中第十六条第一款，出境社在出发前30日以内提出解除合同的向旅游者退还全部旅游费用，并按照下列标准向旅游者支付违约金，其中包括出发前三日至一日支付旅游总额费用15%的违约金）；3、请求判令被告立即给付原告为准备出游办理的签证、购买机票等造成的损失共计2000元。庭审中，原告增加诉讼请求，主张旅游费20000元及损失2000元的利息，按照中国人民银行同期贷款利率标准进行计算，从2013年12月26日起计算至判决之日止。
辽宁国旅在原审辩称：原告起诉我方服务合同违约是错误的，我方没有与原告签署过任何合同。原告所述的款项也未交付我方账户。原告所提供的合同我方没有看到原件，对真实性表示怀疑。
原审法院认定：2012年5月15日，辽宁国旅申请设立分公司，名称为辽宁国际商务旅行社有限公司三好街营业部，负责人为姜文彬，经营范围为旅游招徕及咨询服务。后该分公司因经营需要于2014年6月4日注销并于2014年6月6日注销了该营业部的税务登记。现原告主张其与被告达成前往马尔代夫的旅游服务合同及婚纱摄影合同，但庭审中原告无法提供婚纱摄影合同的原件及旅游服务合同。
另查明：案外人栾梅于2013年11月21日向姜文彬个人账户内转款20000元，原告于2013年11月22日向案外人栾梅账户内转款24800元。庭审中原告提供国内客运退票、变更收费单六份，分别为12月29日沈阳前往北京及1月4日北京前往沈阳，单据中显示退票费均为310元，其中备注中有两张注明原告妻子王星月，两张注明胡浩，两张注明原告胡皓。
原审法院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中原告主张其与被告形成服务合同关系并支付了款项，其首先应对合同关系进行举证，原告在庭审中无法提供婚纱摄影合同的原件及旅游服务合同，且原告提供的证人证言亦无法充分证明原告确与被告形成服务合同关系。关于支付的款项，原告庭审中提供的机票与个人活期明细查询表亦无法明确指出该款项的发生与原告主张的前往马尔代夫旅游及拍照具有必然联系。故原告提供的证据不足以证明其主张，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：驳回原告胡皓的诉讼请求。案件受理费425元，减半收取212.5元，由原告胡皓负担。
宣判后，胡浩不服，向本院提起上诉，请求撤销一审判决，依法改判，并由被上诉人承担全部诉讼费用。其上诉理由如下：一、原审法院认定事实有误，判决依据不足。第一、原审法院认定上诉人没有提供与被上诉人签订的旅游婚纱摄影合同原件及旅游服务合同，就不能证明双方之间存在合同关系是错误的。第二、姜文斌是被上诉人任命的三好街营业部负责人，其所为的职务行为，完全可以代表该营业部，基于营业部设立时的性质，其发生的债权、债务应当由被上诉人承担。况且被上诉人在工商行政管理局撤销三好街营业部登记时已明确用书面形式表示该营业部的债权、债务由其继受、承担。姜文斌的行为对外已经构成表见代理，上诉人有理由相信是与被上诉人建立了旅游服务及婚纱摄影合同，三好街营业部对外也大量签订旅游合同，被上诉人在原审庭审中也承认姜文斌依据签订合同的人数留取提成。二、原审法院适用法律错误。
被上诉人辽宁国旅辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，诉讼程序合法，请求二审法院维持原审判决。
本院经审理查明：2012年5月15日，辽宁国旅申请设立分公司，名称为辽宁国际商务旅行社有限公司三好街营业部（以下简称“三好营业部”），并任命姜文彬为该三好营业部的负责人。该三好营业部的工商登记卡上显示：该三好营业部的经营范围为旅游咨询及旅游招徕服务，负责人为姜文彬，其身份证号码为210225﹡﹡﹡﹡﹡﹡﹡﹡0254。2014年6月4日辽宁国旅决定注销该三好营业部，该营业部的相关人员及债务由上诉人负责，2014年6月16日该三好营业部被撤销。
在原审法院审理中，胡浩提供了一份甲方为胡浩及其妻子王星月，乙方为香港飞翔中国文化传媒集团、三好营业部的《婚纱摄影服务合同》及一份《糖果旅游婚纱摄影拍摄合同（附件）》的传真件，该传真件上显示：发传真的电话号码为024—3190****，发送日期为2013年11月14日11时37分。该两份合同上均加盖有三好营业部印文的公章。该合同上注明乙方联系人为姜文彬，联系电话为：024—3190****、1864046****。该两份合同内容为：甲方订购产品为马尔代夫婚纱摄影，拍摄地点马尔代夫，甲方需一次性支付摄影服务费人民币8800元，乙方为甲方提供包括咨询、化妆、服装、造型、拍摄在内的摄影服务。
另查明：案外人栾梅于2013年11月21日向姜文彬账户内转款20000元，2013年11月22日胡浩向案外人栾梅账户内转款24800元。庭审中，胡浩提供国内客运退票、变更收费单六份，分别为12月29日沈阳前往北京及1月4日北京前往沈阳，单据中显示每张退票费均为310元，其中备注中有两张注明胡浩妻子王星月，两张注明胡浩。在本院审理中，原浩自认：其中有两张国内客运退票、变更收费单是因案外人栾梅将人名写错，致使发生了一次退票。
在本院审理中，胡浩书面申请本院调取其提供的传真件合同件上显示的电话号码的使用者，经本院到中国电信调取，证实024—31909087这部传真是在2012年3月5日以姜文彬的名义（身份证号码是210225197012220254）开设的，于2015年10月16日拆机。
在本院审理中，被上诉人自认：1、三好营业部的办公电话是024-3190****；2、其公司组织过去马尔代夫旅游的团队。
以上事实，有被上诉人胡浩提供的辽宁国旅三好营业部的工商登记资料、情况说明、注销税务登记通知书、婚纱摄影服务合同及附件的传真件、个人活期明细查询单、国内客运退票、变更收费单、中国电信查询单及双方当事人庭审陈述笔录等在卷为凭，这些证明材料，已经一、二审法院开庭质证和审查，本院确认其证据效力，并依这些证据认定本案上述事实。
本院认为：本案上诉人主张与被上诉人的三好营业部之间存在旅游服务合同关系，其向法院提供了一份盖有三好营业部印文的公章的合同的传真件，虽然该传真件的合同不是加盖红色印章的合同，但是，根据《中华人民共和国合同法》第十一条的规定，电传件的合同也是书面形式的合同的一种，因此该传真件合同应当认定为书面合同。
现上诉人提供的传真件的合同上面显示该合同是2013年11月14日11时37分通过号码为024—31909087这部传真机发送的，而根据本院在中国电信调取来的证据看，这部传真机在此时间的机主是三好营业部的负责人姜文彬，而且该合同上还加盖有三好营业部印文的公章，上面所记载的联系电话也是被上诉人三好营业部的办公电话，因此应当认定这份传真件的合同是三好营业部向上诉人发送的，里面所约定的是上诉人与三好营业部之间的权利义务关系。现三好营业部由被上诉人申请撤销，其债务由被上诉人承担，因此，因该合同的履行所产生的权利义务，应由被上诉人承接。
2013年11月21日，上诉人通过案外人栾梅向三好营业部的负责人姜文彬帐户上转款人民币20000元，而被上诉人不能提供证据证明该笔转款是用作其他用途，因此，本院只能认定该笔转款是上诉人所主张的为履行上述合同的转款。现上诉人主张因三好营业部未能按期组织去马尔代夫旅游、拍摄婚纱照，而要求退还所交纳的费用，而被上诉人亦不能提供证据证明其三好营业部履行了上述合同中约定的义务，因此，上诉人的请求符合《中华人民共和国合同法》第九十四条一款（四）项、第九十七条的规定，本院应予支持。而且，上诉人为履行该合同而发生的往返沈阳至北京的退机票费1240元，亦应由被上诉人赔偿。至于上诉人因案外人栾梅将人名写错，发生的二张退票费620元，因不是三好营业部的过错造成的，因此不能由被上诉人承担赔偿责任。
至于上诉人要求被上诉人给付违约金3000元一节，因其未能提供证据证明双方有此项约定，因此，本院不予支持。
综上，本院根据二审中上诉人提供的证据，重新认定本案事实。上诉人的上诉请求大部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条一款（四）项、第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（二）项之规定，判决如下：
一、撤销沈阳市和平区人民法院（2015）沈和民三初字第1384号民事判决；
二、辽宁国际商务旅行社有限公司于本判决发生法律效力后十日内返还胡浩人民币20000元；
三、辽宁国际商务旅行社有限公司于本判决发生法律效力后十日内赔偿胡浩退票费损失人民币1240元；
如辽宁国际商务旅行社有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
四、驳回胡浩的其他诉讼请求。
一、二审案件受理费共计850元，由辽宁国际商务旅行社有限公司负担662元，由胡浩负担188元。
本判决为终审判决。
审判长 宋 宁
审判员 原宏斌
审判员 鞠安成
二〇一五年十一月二日
书记员 唐 娜
本案判决所依据的相关法律
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项规定：原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判。
《中华人民共和国合同法》第九十四条一款（四）项规定：有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；
《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状，采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。