山西省晋中市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）晋07民终1667号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司灵石支公司，地址山西省晋中市灵石县新建街南140号。负责人：任志军，该公司经理。委托诉讼代理人：董心，山西民力律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李荣喜，男，1958年7月19日生，汉族，山西省平遥县人，现住。委托诉讼代理人：马国俊，山西晋陶律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：田瑞明（曾用名薛瑞明），男，1991年12月21日生，汉族，山西省灵石县人，现住本村。被上诉人（原审被告）：张月萍，女，1960年11月12日生，汉族，山西省灵石县人，现住。被上诉人（原审被告）：灵石县靖烨物流有限公司，住所地灵石县静升镇崇宁堡。法定代表人：韩卫东，该公司经理。委托诉讼代理人：胡清萍，灵石县翠峰镇法律服务所法律工作者。上诉人中国人民财产保险股份有限公司灵石支公司（以下简称人保灵石支公司）因与被上诉人李荣喜、田瑞明、张月萍、灵石县靖烨物流有限公司（以下简称靖烨物流）机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省灵石县人民法院(2017)晋0729民初768号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月4日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人人保灵石支公司之委托诉讼代理人董心、被上诉人李荣喜及其委托诉讼代理人马国俊、被上诉人靖烨物流之委托诉讼代理人胡清萍到庭参加了诉讼。被上诉人田瑞明、张月萍经本院合法传唤拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人人保灵石支公司上诉请求：撤销原判，依法改判。事实和理由：第一，被上诉人李荣喜的户口性质为农民，其伤残赔偿金标准应当适用农村居民标准。第二，原审法院将交通事故参与伤残程度的比例认定为60%于法无据。第三，被上诉人的伤残与其自身疾病有关，不应赔偿其精神抚慰金。被上诉人李荣喜辩称，一审法院判决正确，应当维持：1.其为农村户口，但实际居住地是城镇，也提供了相应的证据，法律规定“居住地在城镇居住一年以上应当认定为在城镇居住”；2.鉴定书上的50%是“建议”按50%，判决认定60%也是正确的；3.精神抚慰金是按照最高人民法院司法解释，确定的伤残等级是9级；4.上诉人在上诉状中所说的没有新证据，上诉状中也没有提出具体的诉求。被上诉人靖烨物流对上诉不发表答辩意见。被上诉人田瑞明、张月萍未提出答辩意见。李荣喜向一审法院起诉请求：1.依法判令人保灵石支公司、田瑞明、张月萍、靖烨物流共同偿还其因交通事故造成的人身损失、医疗费等费用共计199655.03元。2.诉讼费用由人保灵石支公司、田瑞明、张月萍、靖烨物流承担。一审法院认定事实：2016年11月9日9时许，田瑞明驾驶张月萍所有的晋Ｋ×××××解放牌重型自卸货车,由东向西行驶至夏木××××路段，撞至前方同向驾驶员李荣喜驾驶的三轮摩托车尾部，造成李荣喜受伤，三轮摩托车损坏的交通事故。该事故经灵石县公安局交警大队作出交通事故认定书认定：田瑞明承担此次事故的全部责任，李荣喜无责任。晋Ｋ×××××解放牌重型自卸货车挂靠灵石县靖烨物流公司，该公司在人保灵石支公司投有交强险（限额122000元）、机动车损失保险230400元、第三者责任保险100000元、车上人员责任险100000元。李荣喜先后在灵石县人民医院、介休人民医院、平遥县红十字医院、山西医科大学第二医院住院共计37天，花费医疗费用61893.03元。一审法院认为，田瑞明驾驶晋Ｋ×××××号解放牌重型自卸车撞至前方同行方向驾驶员李荣喜驾驶的三轮摩托车尾部，该事故经灵石县公安局交警队作出事故认定书，田瑞明承担此次事故的全部责任，双方当事人均无异议，该院予以确认。李荣喜应获赔偿的有：1、医疗费及医疗器械费61893.03元，双方均无异议，该院予以确认。2、残疾赔偿金。因李荣喜常年在城镇租房居住，并从事非农业生产，应以城镇人口计算，其伤残等级应以该院委托的山西省晋中市第一人民医院鉴定中心司法意见书为准，考虑到李荣喜在交通事故中无责任，且从人性角度出发，赔偿应以九级伤残、交通事故应以60%赔偿为宜，故2016年山西城镇居民可支配收入27352元×20年×20%×60%＝65644.8元。3、交通费1700元。4、误工费，误工期100天，误工日工资120元，共12000元，在合理范围内，应予支持。5、护理费37天×120元＝4440元，在合理范围内，应予支持。6、住院伙食补助费37天×100天＝3700元，应予支持。7、精神损害抚慰金10000元。以上共计159377.83元。因该车在人保灵石支公司投有交强险、第三者责任险、车上人员责任险，应由人保灵石支公司在交强险范围内赔付医药费10000元、残疾赔偿金65644.8元、交通费1700元、误工费12000元、护理费4440元、精神抚慰金10000元，合计103784.8元，剩余款55593.03元由人保灵石支公司在第三者责任险中予以支付。靖烨物流垫付款27130元，应由人保灵石支公司直接支付，故李荣喜应得款项为159377.83-27130＝132247.83元。判决：（一）中国人民财产保险股份有限公司灵石支公司在判决生效后十日内赔偿李荣喜医疗费、残疾赔偿金、误工费等款项共计132247.83元。（二）中国人民财产保险股份有限公司灵石支公司在判决生效后十日内支付灵石县靖烨物流有限公司垫付款27130元。二审期间，根据上诉人人保灵石支公司上诉理由、被上诉人李荣喜、靖烨物流答辩意见，本院确定本案二审期间的争议焦点为：1.李荣喜应否按照城镇标准计算残疾赔偿金？2.李荣喜的伤情中交通事故参与度如何认定？3.精神抚慰金应否予以支持？针对上述争议焦点，当事人均未提供新的证据。上诉人提出：第一，一审中被上诉人李荣喜只提供了居委会的相关证明，但是并未提供收入来源地及消费支出地的任何证据，最高人民法院司法解释要求经常居住地、主要收入来源地、消费支出地都必须在城镇才可以按照城镇居民标准计算残疾赔偿金。第二，关于参与度问题，我公司在申请重新鉴定后，鉴定机构已经综合各个因素确定上诉人的受伤与本次交通事故之间的关系，其中也包含了一审法院在判决中载明的人道主义。第三，关于精神抚慰金，若非上诉人本身存在残疾，其伤残等级不会达到九级，一审法院判决我公司承担一万元的精神抚慰金，未保护我公司的合法权益。被上诉人李荣喜称：第一，伤残赔偿金应当按照城镇居民标准对待，一审中已提供了居住地证明、居委会证明、邻居的证明和收入来源证明。其村里也有地，别人代种。第二，依据鉴定结论，伤残参与度按照交通事故60%计算正确。第三，精神抚慰金依据明确的规定和伤残等级应当予以赔偿。其余事实与原审一致，本院予以确认。本院认为，第一，关于对李荣喜的损害赔偿是否应按城镇居民标准认定问题。《最高人民法院民一庭关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函（[2005]民他字第25号）》中有表述：人身损害赔偿案件中，残疾赔偿金、死亡赔偿金和被扶养人生活费的计算，应当根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地等因素，确定适用城镇居民人均可支配收入或农村居民人均纯收入的标准。《最高人民法院关于适用的解释》第四条：公民的经常居住地是指公民离开住所地至起诉时已连续居住一年以上的地方。本案中，李荣喜在一审过程中已提供了平遥县洪善镇大闫村村民委员会证明、平遥县古城街道办事处站马道社区居委会、房屋租赁合同和邻居的证明，证明其平时确实在城镇居住，且居住时间已超过一年；其次，由李荣喜在一审过程中提供的平遥县震宇机械铸造有限公司证明及2016年8-10月工资表可以看出，其在县城生活且其主要生活来源是在震宇公司打工的收入。故，一审法院按照城镇标准确定李荣喜残疾赔偿金有事实及法律依据，本院予以维护。第二，关于鉴定意见中对交通事故致残参与度的认定问题。该鉴定意见系经灵石县人民法院委托做出，程序合法、内容有效；《关于司法鉴定管理问题的决定》中使用“鉴定意见”代替了传统的“鉴定结论”，即鉴定意见本质上为专家证言，并非直接的定案依据，故一审法院在交通事故对李荣喜伤残构成的参与度问题上，不仅参考了鉴定意见，还结合了李荣喜在本次事故中无责任、损害后果等因素，经自由裁量做出了参与度60%的认定，经本院审查，该自由裁量权的行使并无明显失当之处，本院不予调整。第三，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的意见》规定“受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任”。本案中，李荣喜自身疾病并非过错，不减轻侵权人的侵权赔偿责任。故，一审法院对李荣喜精神抚慰金的认定正确，本院予以维护。综上所述，上诉人中国人民财产保险股份有限公司灵石支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4273元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司灵石支公司负担。本判决为终审判决。审判长 许 俊审判员 寇永俊审判员 韩 敏二〇一八年六月二十八日书记员 李 媛