河南省平顶山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）平民终字第350号
上诉人（原审被告）中国大地财产保险股份有限公司平顶山中心支公司。
代表人吴国华，该公司总经理。
委托代理人任重远，男，该公司职工。
委托代理人张腾飞，男。系该公司职工。
被上诉人（原审原告）王旭尧，男。
法定代理人刘秋菊，女。系王旭尧之母。
委托代理人刘震，平顶山市湛河区148法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）肖振松，男。
上诉人中国大地财产保险股份有限公司平顶山中心支公司（以下简称大地财险公司）与被上诉人王旭尧、肖振松机动车交通事故责任纠纷一案，王旭尧于2013年7月31日向河南省平顶山市湛河区人民法院（以下简称原审法院）提起诉讼，请求：1、判令肖振松赔偿王旭尧医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费等共计14691元；残疾赔偿金、精神损害抚慰金待伤残等级鉴定作出后再行增加诉讼请求（后变更诉讼请求赔偿数额为115607.52元）；2、判令大地财险公司在保险责任限额范围内承担赔偿责任；3、本案诉讼费由肖振松负担。原审法院审理后，于2014年4月2日作出（2013）湛民二初字第381号民事判决，大地财险公司不服，向本院提出上诉。原审法院于2014年6月4日将此案移送本院，本院于当日受理后，依法组成合议庭于2014年7月1日公开开庭进行了审理。上诉人大地财险公司的委托代理人任重远、张腾飞，被上诉人王旭尧的法定代理人刘秋菊、委托代理人刘震，被上诉人肖振松到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，2013年3月12日，肖振松驾驶豫DK15**号车沿平顶山市南环路行驶至与光明路交叉口西侧加油站左转弯进入加油站时，与王旭尧发生碰撞，致王旭尧受伤。王旭尧受伤后立即被送往平顶山市第二人民医院住院治疗，被诊断为：1、颅脑损伤；2、左颞部硬膜下血肿、左侧枕叶脑挫裂伤；3、左蝶骨、颞骨及枕骨等骨折；4、左颞枕、右颞顶头皮下血肿及颏面部等多发挫裂伤。王旭尧于2013年4月17日出院，实际住院36天，期间共支出医疗费11736.02元（含门诊费用，其中被告肖振松垫付9736.03元）。王旭尧出院医嘱为：注意休息，不适随诊、口服药物治疗。并备注：住院期间需陪护二人。2013年3月25日，平顶山市公安交通警察支队湛河大队作出平公（交）认字（2013）第1112021号道路交通事故认定书，认定肖振松负事故的全部责任，王旭尧无责任。庭审中，王旭尧的法定代理人刘秋菊于2013年8月22日提出伤残鉴定申请，要求对其伤残情况进行鉴定。合议庭合议后，准许了王旭尧的伤残鉴定申请，并依法委托平顶山平正法医临床司法鉴定所（以下简称平正司法鉴定所）对其伤情进行鉴定。2013年9月29日，该所作出平正司鉴所（2013）临鉴字第180号鉴定意见书，将王旭尧的损伤致残程度评定为九级伤残。王旭尧为此支付鉴定费700元。庭审中，大地财险公司对该鉴定意见书提出异议，认为：1、中平能化医疗集团总医院无精神鉴定资质，故对其出具的儿童智能检测报告不予认可；2、鉴于该检测报告对伤者评残起主导作用，故对伤残鉴定不予认可；3、平正司法鉴定所委托中平能化医疗集团总医院做儿童智能检测，大地财险公司并不知情，并以此为由于2013年11月6日提交重新鉴定申请，但未提供相应的证据予以证实。王旭尧认为，该鉴定是三方一致选择的鉴定机构并由法院依法委托，该鉴定所根据自己的职责和法院的委托，独立开展鉴定工作，去哪家医院做智力测试不属于鉴定所必须告知大地财险公司的法定程序。故该鉴定在程序上是合法的，大地财险公司提出的异议，没有证据支持，也推翻不了鉴定结论，对其申请应不予支持。原审认为依照相关法律规定，当事人对司法鉴定意见有异议申请重新鉴定的，应提交相应的证据足以推翻该鉴定结论，现大地财险公司并未提供相应的证据，故对其重新鉴定申请不予准许。
原审另查明，王旭尧为城镇居民，其住院期间由其母亲刘秋菊、父亲王秋亮护理，两人均无固定职业。肖振松为豫DK15**号车的所有权人，其为该车在大地财险公司投保有交强险（限额122000元），保险期间自2013年1月11日至2014年1月10日。
原审认为，公民的生命健康权利受法律保护。侵害公民身体并造成损害的，应当承担赔偿责任。肖振松驾驶豫DK15**号车沿平顶山市南环路行驶至与光明路交叉口西侧加油站左转弯进入加油站时，与王旭尧发生碰撞，致王旭尧受伤的事实清楚，予以确认。平顶山市公安交通警察支队湛河大队作出平公（交）认字（2013）第1112021号道路交通事故认定书，认定肖振松负事故的全部责任，王旭尧无责任的结论，客观真实，划分责任适当，予以采信。肖振松应依法承担相应的赔偿责任。根据查明的事实及王旭尧的诉讼请求，依照相关法律规定，对王旭尧的各项损失核定如下：1、医疗费11736.02元（含门诊费用，其中肖振松垫付9736.03元）；2、王旭尧在平顶山市第二人民医院实际住院36天，住院期间的伙食补助费参照河南省内出差人员伙食补助标准每人每天30元，住院36天×30元／天=1080元；3、王旭尧住院治疗期间应当获得营养费赔偿，营养费以每天10元计算较为适当，住院36天×10元／天=360元。对王旭尧主张过高部分，不予支持；4、对于护理费，结合医疗机构的意见、王旭尧的年龄及伤情，应以两人护理为宜。鉴于两名护理人员均无固定工作，护理费的计算标准可参照2013年度河南省居民服务业平均工资25379元／年计算，为5006.27元（25379元／年÷365天×36天×2人），王旭尧主张过高部分，由于没有医疗机构的明确意见，不予支持；5、司法鉴定费700元；6、交通费酌定为650元；7、王旭尧所受伤残等级经鉴定为九级，势必会影响王旭尧的生活、工作，故王旭尧要求残疾赔偿金的理由正当，应予支持。计算标准参照2013年度河南省城镇居民人均可支配收入20442.62元／年，为81770.48元（20442.62元／年×20年×20%）。8、精神损害抚慰金，由于王旭尧年龄尚幼，此次事故给王旭尧精神上造成巨大伤害，对精神损害抚慰金酌定为10000元。综上，扣除肖振松垫付的9736.03元，王旭尧因此次事故产生的各项损失共计101566.74元，该赔偿数额并未超出交强险的赔偿限额，大地财险公司应在交强险保险限额范围内直接向王旭尧进行赔付。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一、二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，原审判决：一、中国大地财产保险股份有限公司平顶山中心支公司于本判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内向王旭尧赔偿医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、交通费等费用共计101566.74元（含精神损害抚慰金10000元）。二、驳回王旭尧对肖振松的诉讼请求及其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2612元，由王旭尧负担280元，肖振松负担2332元。
大地财险公司不服原审判决，向本院提出上诉，请求：1、撤销原判，改判大地财险公司少承担残疾赔偿金和精神损害抚慰金共计94273元；2、申请对王旭尧的伤残等级重新鉴定；3、所有诉讼费由王旭尧负担。理由是：1、虽然平正司法鉴定所是三方共同选定的鉴定机构，但平正司法鉴定所在整个鉴定过程中并未对王旭尧作出检查，而是引用中平能化医疗集团总医院的儿童智能检测报告，该医院的鉴定报告直接影响了王旭尧的伤残等级鉴定，但该医院并不具备儿童智能检测鉴定的资质。原审诉讼中，大地财险公司对王旭尧的伤残鉴定等级鉴定不认可，并提出了重新鉴定申请的理由，但原审法院不同意大地财险公司的鉴定申请，不符合法定程序。故大地财险公司在二审诉讼中申请重新鉴定。2、原审计算王旭尧的护理费不合理。王旭尧的病例及长期医嘱中并没有2人护理的记载，原审诉讼中，王旭尧提供的诊断证明中医师医嘱显示为2人护理，明显是后加上的，原审以此计算2人的护理费明显不当。
王旭尧答辩称：1、平正司法鉴定所是三方一致选择的鉴定机构，并由原审法院依法委托进行的鉴定，该鉴定所根据自己的职责和法院的委托，独立开展鉴定工作，是法律赋予鉴定机构的权利，大地财险公司称中平能化医疗集团总医院不具备儿童智能方面的监测资质是其主观认定，其并没有相应的证据证明，故原审鉴定程序合法。2、关于护理人员问题。原审诉讼中，王旭尧提供的诊断证明中明确写明护理人员2人，大地财险公司并没有证据证明该内容是后来添加的。同时结合王旭尧的病情和王旭尧当时只有5岁的情况，受伤后一致处于昏迷状态，住院期间2人护理符合客观事实。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律和处理结果正确，请求驳回上诉，维持原判。
肖振松答辩称，原审判决正确，请求驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明，原审判决认定事实正确。另查明：原审诉讼中，由王旭尧的法定代理人刘秋菊申请，经三方当事人协商，原审法院委托平正司法鉴定所对王旭尧的伤残程度进行鉴定，该鉴定机构及鉴定人员均具备相应的鉴定资质，鉴定机构进行鉴定时通知了王旭尧的法定代理人刘秋菊、肖振松和大地财险公司代理人到场，该鉴定所于2013年9月29日作出鉴定意见书，王旭尧的伤残等级为九级伤残。原审庭审中，经质证，大地财险公司以中平能化医疗集团中医院不具备儿童智能监测资质为由，对该鉴定意见书提出异议，并向原审法院申请重新鉴定，原审法院以大地财险公司的重新鉴定申请依据不足为由不予准许。二审诉讼中，大地财险公司又向本院递交了重新鉴定申请书。
本院认为，根据我国相关法律规定，公民享有生命健康权，其合法民事权益应受法律保护，公民或法人因过错致使他人身体遭受损害的，应承担相应的赔偿责任。2013年3月12日，肖振松驾驶豫DK15**号车与王旭尧发生碰撞，发生交通事故，致王旭尧受伤。该事故经平顶山市公安交通警察支队湛河大队作出事故认定书认定，肖振松负该事故的全部责任，王旭尧无责任。诉讼中，各方当事人均对该事故认定书无异议，本院对此予以确认。根据该事故认定书，全部责任人肖振松应承担相应的民事赔偿责任。因肖振松驾驶的豫DK15**号车在大地财险公司投保有交强险，《中华人民共和国保险法》第六十五条规定，保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。根据上述法律规定，王旭尧的各项损失，应由大地财险公司在豫DK15**号车投保的交强险责任限额122000元范围内先行赔付。
关于大地财险公司申请重新鉴定是否符合法律规定，原审依据鉴定意见书认定王旭尧的残疾赔偿金和精神损害抚慰金是否适当的问题。原审诉讼中，王旭尧的法定代表人申请对其伤残等级进行鉴定，肖振松、大地财险公司均同意对王旭尧的伤残等级进行鉴定，经三方当事人协商共同选定平正司法鉴定所，原审法院委托该司法鉴定所对王旭尧的伤情进行鉴定，鉴定时鉴定机构也通知三方当事人到场，且该鉴定机构及鉴定人员均具备相应的鉴定资质。因此，该鉴定程序并不违背法律规定。大地财险公司申请重新鉴定，其并没有提供足以推翻该鉴定意见书的相相反证据，故大地财险公司要求重新鉴定的理由依据不足，本院不予支持。原审依据该鉴定意见书认定王旭尧的残疾赔偿金和精神损害抚慰金并无不当。
关于王旭尧的护理人数问题。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款规定，护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地从事同等级别的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。本案事故发生时，王旭尧不到5岁，王旭尧因交通事故受伤住院治疗，诊断为：1、颅脑损伤；2、左颞部硬膜下血肿、左侧枕叶脑挫裂伤；3、左蝶骨、颞骨及枕骨等骨折；4、左颞枕、右颞顶头皮下血肿及颏面部等多发挫裂伤。原审诉讼中，王旭尧已经提供医院的诊断证明，证明其在住院期间需2人以上护理，原审根据王旭尧的伤情、年龄及王旭尧提供的诊断证明综合考虑支持王旭尧住院期间2人的护理费并无不当。大地财险公司上诉称王旭尧提供的诊断证明上“2人陪护”系后添加的，原审依据诊断证明计算2人护理费不当的理由，因其未提相应的证据加以证明，故对其该上诉理由依据不足，本院对其该上诉请求不予支持。
综上，王旭尧的各项损失共计111302.77元，扣除肖振松垫付的9736.03元，为101566.74元，未超出交强险122000元的责任限额，应由大地财险公司在豫DK15**号车投保的交强险赔偿限额122000元范围内先行赔付。原审判决认定主要事实清楚，适用法律正确，处理结果并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2157元，由中国大地财产保险股份有限公司平顶山中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 楚军荣
审判员 杜跃进
审判员 陈 克
二〇一四年七月三日
书记员 范会娜