黄石市黄石港区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）鄂黄石港刑初字第00154号
公诉机关黄石市黄石港区人民检察院。
被告人冯某，因涉嫌犯受贿罪于2015年3月21日被黄石市公安局黄石港分局刑事拘留；同年4月3日被执行逮捕。现羁押于黄石市第一看守所。
辩护人鲁彩萍，湖北太圣律师事务所律师。
辩护人胡斌，湖北鸣伸律师事务所律师。
黄石市黄石港区人民检察院以鄂黄港检刑诉（2015）138号起诉书指控被告人冯某犯非国家工作人员受贿罪，于2015年10月12日向本院提起公诉，本院于当日立案，并依法由审判员陶玲俐担任审判长，与人民陪审员李明、熊丰组成合议庭，因需要补充证据，黄石市黄石港区人民检察院于2015年12月23日、2016年4月12日申请补充侦查，在补充侦查完毕后，本院公开开庭审理了本案。黄石市黄石港区人民检察院指派检察员付娟出庭支持公诉，被告人冯某及其辩护人鲁彩萍、胡斌到庭参加诉讼。本案经合议庭评议并提交本院审判委员会讨论决定，现已审理�结。
黄石市黄石港区人民检察院指控，2008年5月至2011年12月，被告人冯某在担任黄石市某医院药剂科中药师、采购员以及医务科副主任期间，帮助武汉百川医药有限公司（以下简称“百川公司”）做统方和销售，在该医院内为提高百川公司的丹参川芎嗪注射液和头孢哌酮舒巴坦两种药品的销售量，按照两种药品销售总价的40%给予回扣。冯某利用其在药剂科岗位能够接触到处方信息的资料以及与本院各科室医生相互熟悉的便利条件，向有处方权的医生打招呼，以给予30%的返点为条件，让医生多开丹参川芎嗪注射液和头孢哌酮舒巴坦两种药品。冯某每月通过百川公司的业务员余某向公司提供上述两种药品的销售统方数据，百川公司根据销售药品金额总量的40%按月向冯某的招行账户转账回扣款，冯某再将销售药品金额总量的30%回扣款给相应开药�医生，个人实得10%。从2008年5月至2011年12月，冯某为百川公司销售丹参川芎嗪注射液和头孢哌酮舒巴坦共计1963555.76元，收受回扣款776898元，其中给予医生回扣款582673.50元，个人实得回扣款194224.50元。
案发后，被告人冯某向检察机关退赃8万元。
针对上述事实，公诉机关当庭宣读并出示了相关证据材料予以证明。
黄石市黄石港区人民检察院认为，被告人冯某利用职务上的便利，违反国家规定，收受医药公司回扣款共计人民币776898元，其中分给相关医生582673.50元，个人实得194224.50元，为医药销售方谋取利益，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第二款，应当以非国家工作人员受贿罪追究其刑事责任。
被告人冯某辩称：1、其可以查到药品销售的总数量，但其没有向百川医药公司提供数据。2、应当�照其个人所得的194224.50元来认定犯罪数额。3、在医院纪委电话通知时，其知道前一天有同事被医院纪委通知去后就被检察机关带走，但其还是去了医院纪委，这一行为应当认定为自首。4、其举报的二名被举报人，有的已被检察机关抓获归案，应当认定为立功。辩护人除同意被告人第2、3、4点意见之外，还提出被告人系初犯、偶犯，平时一贯表现良好，具有悔罪表现，请求法院对其免予处罚。
经审理查明：2008年5月至2011年12月期间，被告人冯某在担任黄石市某医院药剂科中药师、采购员期间，帮助百川公司推销丹参川芎嗪注射液和头孢哌酮舒巴坦两种药品在该医院的销售，百川公司按照两种药品销售总价的40%给予回扣。冯某利用其在药剂科岗位能够接触到处方信息资料以及与本院各科室医生相互熟悉的便利条件，向有处方权的医生打招呼，以给予一定�例的返点为条件，让医生多开丹参川芎嗪注射液和头孢哌酮舒巴坦。冯某每月通过百川公司的业务员余某向百川公司提供上述两种药品的销售数据，百川公司根据销售总量的40%按月向冯某的招行账户转账回扣款，冯某再将销售药品金额总量的30%回扣款给相应开处方的医生，个人实得销售药品金额总量的10%。从2008年5月至2011年12月，冯某为百川公司销售丹参川芎嗪注射液和头孢哌酮舒巴坦共计人民币1963555.76元，收受回扣款人民币776898元，其中给予医生回扣款人民币582673.50元，个人实得人民币194224.50元。
案发后，被告人冯某在检察机关退出赃款8万元，在本院审理阶段退出赃款114224.50元。
上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，并有证人刘某、曾某、黄某甲、吴某、李某、熊真荣、陈某甲、张某甲、郭某、黄某乙、张某乙、盛某、彭某、余某、陈某乙等人的证言，到案经过、情况说明、户籍证明、黄石市某医院文件、证明、事业单位法人证书、组织机构代码证、医疗机构执业许可证、冯某的任职文件、机关事业单位信息采集表、干部履历表、黄石市全民所有制机关、事业单位增人计划卡、聘任合同、冯某主管中药师、采购员的职责、冯某的银行历史交易明细表、2008年至2011年百川公司丹参川芎嗪注射液和头孢哌酮舒巴坦用量清单等相关书证以及被告人冯某在公安机关的供述等证据予以证实，足以认定。
本院认为，被告人冯某利用医生职务上的便利，非法收受医药公司回扣款共计人民币776898元，分给医生582673.50元，个人分得194224.50元，为百川医药公司谋取利益，其行为已构成非国家工作人员受贿罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。被告人退出个人所得的全部赃款，可以酌情从轻处罚。关于被告人提出没有向医药公司提供销售数据的辩解意见，经查，被告人在侦查机关的供述中多次承认自己向医药公司提供过药品销售的数据，这一供述与证人余某的证言能够相互印证，故其辩解意见本院不予采纳。关于被告人及其辩护人提出应当按照个人所得的194224.50元来认定犯罪数额的意见，经查，被告人冯某同意帮助百川医药公司推销药品后，与百川医药公司达成回扣款的返点比例，由其个人收取药品回扣款776898元后支配和处置，应当以776898元来认定犯罪数额，故被告人及其辩护人的该项意见，本院不予采纳。关于被告人及其辩护人提出有自首情节的意见，经查，在被告人冯某被抓获前一天，知晓其做药品推销的同事因药品回扣款问题被医院纪委通知后随即被检察机关带走，第二天冯某明知其推销的药品回扣款问题可能被查处，在接到医院纪委�电话通知后仍然前往接受调查，可以视为自动投案，且其对主要犯罪事实供认不讳，可以认定为自首，对被告人及其辩护人的这一辩护意见，本院予以采纳，对被告人可以从轻处罚。关于被告人及其辩护人提出冯某举报的二名被举报人被检察机关抓获归案，应当认定冯某为立功的辩解意见，经查，冯某在检察机关提供其中一名被举报人的犯罪线索时没有说明该名被举报人的具体犯罪事实，该名被举报人被检察机关立案侦查是基于他人举报，冯某的举报内容对案件的侦破未起到实质作用；另一被举报人系冯某举报前已被检察机关立案，故其行为不应认定为立功。被告人及其辩护人的该项意见，本院不予采纳。关于辩护人提出被告人属于初犯，平时一贯表现良好的意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款、第二款，第六十四条，第六十七条第一款之规定，判决如下：
一、被告人冯某犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑一年三个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一五年三月二十一日起至二○一六年六月二十日止）。
二、对被告人冯某个人犯罪所得的赃款人民币194224.50元予以没收，上缴国库（该款已缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省黄石市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陶玲俐
人民陪审员 李 明
人民陪审员 熊 丰
二〇一六年五月十七日
书 记 员 王 森