湖北省仙桃市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂仙桃民一初字第00445号
原告陈某
委托代理人陈某某
被告徐某
被告李某
上述两被告共同的委托代理人李某
原告陈某与被告徐某、李某提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年4月10日立案受理后，依法由审判员张倩适用简易程序，于2014年5月20日公开开庭进行了审理。原告陈某及其委托代理人陈某某，被告徐某、李某及其委托代理人李某，证人彭某、李某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告陈某诉称：原告自2012年4月以来，在被告徐某、李某共同经营的北方饺子王从事烧烤工作。2013年7月7日，原告在送餐后骑电动车回来途中摔伤，造成原告右侧胫骨下端粉碎性骨折，右后踝骨折。原告在某被告徐某、李某提供劳务过程中受伤，被告徐某、李某应承担相应的赔偿责任。原告现起诉，要求被告赔偿原告各项损失共计47952.7元，并承担诉讼费用。
原告某支持其诉讼主张，向本院提交了如下证据：
证据一：原、被告的身份证明各一份，以证明原、被告的主体资格的事实；
证据二：证人伍某证言、调查彭某某笔录各一份，以证明原告某被告徐某、李某提供劳务受伤的事实；
证据三：医疗票据一组，以证明原告受伤住院，共花去医药费10877.7元的事实；
证明四：仙桃市第一人民医院法医司法鉴定所司法鉴定意见书，以证明原告受伤后需要继续治疗、费用等的事实；
证据五：鉴定费收据一份，证明原告支付鉴定费500元的事实。
被告徐某、李某辩称：原告诉称其某被告送餐受伤不属实，原告当时是因某私事外出，被告餐馆并没有送餐业务，原告受伤原因不明，应由原告自己承担损失。
被告徐某、李某某支持其抗辩理由，申请证人彭某、李某某出庭作证，证人彭某、李某某出庭作证称：原告的证人伍某与原告关系密切。
经庭审质证，被告徐某、李某对原告所举的证据一、三、五无异议，本院对该证据依法予以采信。
被告徐某、李某对原告所举的证据二中的调查彭某某笔录无异议，本院依法予以采信，对证据二中的证人伍某证言的真实性有异议，认某该证人与原告有特殊关系；对原告所举的证据四无异议，但对其证明内容有异议，认某原告是私自外出受伤，并非提供劳务受伤。
原告对被告所举的证据的真实性有异议，认某证人与被告徐某、李某有特殊关系。
对上述有争议的证据，本院经审查后认某，被告徐某、李某对原告所举的证据二中的伍某的证言有异议，本院认某伍某的证言较某客观，与彭某某的陈述相印证，对该份证据本院依法予以采信；原告所举的证据四是仙桃市第一人民医院法医司法鉴定所司法鉴定意见书，该意见书是有相应资质的鉴定机构出具，本院依法予以采信。
证人彭某、李某某当庭陈述原告证人伍某与原告关系密切，与本院在庭审过程中查明的事实一致，本院予以采信。
经审理查明，原告自2012年4月以来，在被告徐某、李某和被告李某的姐夫合伙经营的店铺工作。2013年4月16日，被告徐某、李某开始单独经营，店铺名某饺子王，负责人是徐某，经营范围某夜市烧烤、小型餐馆，原告主要从事烧烤工作。2013年7月7日晚上十一点左右，原告应伍某电话要求送外卖，在送餐后骑电动车返回途中摔伤，后被被告徐某送往仙桃市创伤骨科医院住院治疗（住院期间某2013年7月8日至2013年7月28日），支付医药费13877.7元（含医保已报销的4000元）。2013年12月26日，仙桃市第一人民医院法医司法鉴定所鉴定：原告陈某所受损伤建议给予后续治疗费9000元，自受伤之日起继续休息治疗150天，护理60天（包括后期手术后休息治疗护理时间）。
另查明，原告在某被告徐某、李某工作期间，工资某3200元／月。仙桃市新型农村合作医疗基金某原告补偿医药费4000元。
还查明，被告徐某与被告李某系夫妻关系。
本院对本案争议的焦点评判如下：
原告与被告徐某、李某是否构成提供劳务关系？
本院认某：被告徐某是个体工商户，主要从事夜市烧烤、小型餐馆经营活动，被告徐某雇请原告某被告徐某从事烧烤工作，并按每月3200元向原告支付工资。因此，原告与被告徐某之间形成了提供劳务关系。
二、由谁承担原告受伤的损失？
本院认某：被告徐某与被告李某的姐夫合伙经营时，有外卖业务，原告作某烧烤厨师，有时会负责外卖送餐，也将电话留给消费者。被告徐某单独经营后，表面上虽无外卖业务，但很多老顾客仍会给原告打电话要求送餐，原告的送餐行某也得到了被告徐某的默许。虽伍某与原告关系密切，但原告此次应伍某要求，外出送餐，仍属原告工作范围。故本院对被告徐某辩称被告徐某没有外卖业务，原告是因私外出而非外出送餐受伤，不应该承担赔偿责任的抗辩理由不予采纳。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，被告徐某作某接受劳务一方，对提供劳务一方在从事劳务过程中遭受的人身损害应当承担赔偿责任。原告因送餐受伤，被告徐某应承担赔偿责任。
被告李某作某被告徐某的妻子，虽不是北方饺子王的登记的负责人，但实际上其与被告徐某共同经营该店。因此，对原告受伤造成的损害，被告李某与被告徐某共同承担赔偿责任。
原告在提供劳务过程中，因骑电动车车速过快，导致摔伤，未尽到自身安全注意义务，存在重大过错，也应当承担相应责任。
三、原告的损失如何认定？
原告诉请的后续治疗费9000元、误工费16000元（3200元／月÷30天／月×150天）、护理费（按照2014年湖北省居民服务和其他服务业平均工资计算、护理费某26008元／年÷365天／年×60天）、鉴定费500元、住院伙食补助费300元（15元／天×20天），符合法律规定，本院依法予以认定；原告诉请的医药费某10877.7元，本院经审查后认某，仙桃市第一人民医院住院预交款单不是正规发票，且该单据某住院费用单据，在出院时会纳入医药费结算清单，本院对该费用不予认定，按正规医院发票计算某13877.7元，扣减仙桃市新型农村合作医疗基金补贴的4000元，原告的实际支付的医药费用某9877.7元；原告诉请的交通费某1000元，本院酌情部分支持400元；原告诉请的营养费某5000元，因原告没有提供医疗机构的意见，本院依法不予支持；原告诉请的精神抚慰金1000元，根据原告的伤情，本院依法不予支持。
综上，原告因受伤造成的损失某：医药费9877.7元、后续治疗费9000元、误工费16000元、护理费4275元、交通费400元、住院伙食补助费300元、鉴定费500元，共计40352.7元。被告徐某、李某应共同承担20176.35元，原告应自行承担20176.35元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
一、被告徐某、李某于本判决生效之日起十日内赔偿原告陈某20176.35元；
二、驳回原告其他的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍给付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费926元，由被告徐某、李某共同承担463元，由原告陈某承担463元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省汉江中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款的规定，预交上诉案件受理费，款汇至湖北省汉江中级人民法院。开户银行：农行仙桃市支行复州分理处；户名：湖北省汉江中级人民法院；帐号：17-313501040000019。
当事人签收本判决书时，即视某已收到法院缴纳上诉案件诉讼费用通知书。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉案件诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。
审判员 张倩
二〇一四年六月四日
书记员 杨明