湖南省湘阴县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）湘刑初字第442号
公诉机关湘阴县人民检察院。
被告人李某某。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2015年10月12日被湘阴县公安局刑事拘留，同年11月4日经湘阴县人民检察院批准逮捕，次日由湘阴县公安局执行。现押岳阳市云溪区看守所。
辩护人张全民，湖南昌禹律师事务所律师。
湘阴县人民检察院以湘阴检公诉刑诉（2015）420号起诉书，指控被告人李某某犯非法经营罪，于2015年12月25日向本院提起公诉。本院于同日受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，于2016年1月20日公开开庭进行了审理。湘阴县人民检察院指派检察员李茉、书记员胡乐出庭支持公诉，被告人李某某及其辩护人张全民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
湘阴县人民检察院指控，2015年5月起，被告人李某某在未取得烟草专卖许可证的情况下，从广州向汨罗的下线马某某（已判决）销售假冒伪劣卷烟六次，收取货款共计人民币195300元。
1、2015年5月12日，被告人李某某以人民币21850元的价格向马某某销售4件假冒黄芙蓉王香烟和3件假冒精品白沙香烟（每件香烟50条）。
2、2015年5月19日，被告人李某某以人民币15000元的价格向马某某销售10件假冒盖白沙香烟。
3、2015年5月22日，被告人李某某以人民币26850元的价格向马某某销售13件假冒精白沙香烟和1件假冒盖白沙香烟。
4、2015年5月26日，被告人李某某以人民币21000元的价格向马某某销售14件假冒盖白沙香烟。
5、2015年5月28日，被告人李某某以人民币83300元的价格向马某某销售14件假冒黄芙蓉王香烟和13件假冒精白沙香烟。
6、2015年6月5日，被告人李某某以人民币27300元的价格向马某某销售14件假冒精白沙香烟。2015年6月5日6时许，马某某雇佣的曾某、周某某在汨罗市新工业园区接到李某某发过来的14件精白沙香烟，运回马某某位于汨罗市大众北路的仓库卸货时，被湘阴县公安局当场查获。后湘阴县公安局对该仓库进行搜查，查获黄芙蓉王香烟23条、和天下香烟3条、蓝软芙蓉王香烟7条、蓝盖芙蓉王香烟43条、精白沙二代17条、精白沙1160条、盖白沙300元。经鉴定，查获香烟均为假冒注册商标且伪劣香烟。
被告人李某某于2015年10月10日在福建省诏安县第一中学教师宿舍被抓获归案，并于同月12日押回湖南省湘阴县看守所执行刑事拘留。
该院以被告人李某某未经烟草专卖的主管部门的许可，无批发许可证、零售许可证，而批发、零售假冒伪劣烟草制品，情节严重，已构成非法经营罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，予以判处。
被告人李某某对起诉书指控的事实及定性无异议，请求从轻处罚。
被告人李某某的辩护人张全民对起诉指控的事实及定性没有异议，辩护认为：1、李某某如实供述犯罪事实，认罪态度好，可以依法从轻处罚；2、李某某居住地的基层组织证明她有三个未成年子女，年迈的父亲，家庭困难，因生活所迫才走上犯罪道路，请求从轻处罚；3、李某某系初犯、偶犯，有悔罪诚意，且具备帮教条件，请求宣告缓刑。
经审理查明，自2015年5月起，被告人李某某在未取得烟草专卖许可证的情况下，先后六次从广州向汨罗的下线马某某销售假冒伪劣黄芙蓉王、假冒精品白沙、假冒盖白沙香烟价值共计195300元。2015年6月5日，被告人李某某将第6批14件假冒精白沙香烟以物流的形式发至湖南省汨罗市，当日6时许，马某某雇请的曾某、周某某在汨罗市新工业园区接到该批假烟后，将货运到马某某位于汨罗市大众北路的仓库卸货时，被公安机关当场查获。后公安干警对该仓库进行搜查，查获黄芙蓉王香烟23条、和天下香烟3条、蓝软芙蓉王香烟7条、蓝盖芙蓉王香烟43条、精白沙二代17条、精白沙1160条、盖白沙300元。经鉴定，查获香烟均为假冒注册商标且伪劣香烟。
被告人李某某于2015年10月10日在福建省诏安县第一中学教师宿舍被抓获归案，并于同月12日押回湖南省湘阴县看守所执行刑事拘留。
证明以上事实的证据有：1、证人马某某的证言。证明①他于2012年经人介绍与李某某在广州相识，得知李某某经常提假烟“篮子”，便想从李某某处进货后转手销售，从中赚取差价。后他联系李某某，李某某同意发货给他。②他从李某某处进货的价格为和天下120元／条、黄芙蓉王80元／条、蓝软芙蓉王100元／条、精白沙40元／条、盖白沙30元／条、蓝盖芙蓉王126元／条，贩卖出去的价格为和天下300元／条、黄芙蓉王120元／条、蓝软芙蓉王200元／条、精白沙50元／条、盖白沙34元／条、蓝盖芙蓉王150-160元／条。③他多次向李某某订货都是通过电话联系，通过银行汇款支付货款。李某某以物流的形式将假烟托运至湘阴后，他再安排曾某到物流车上接运至他存放假烟的仓库，然后他加价转卖他人。④他多次从李某某处购进假烟，并足额支付了货款。2、证人曾某的证言。证明①他被马某某雇请，帮助马某某贩卖假烟，主要负责接货送货、到银行汇款支付货款，由马某某按距离远近支付报酬。②他从2014年7、8月份开始帮马某某接运假烟，刚开始与马某某一同接货，二人一起接运了五六次，共约13、14件假烟，后来由他单独接运了十多次，少的一次为4-7件假烟，多的一次约14件左右。③假烟均是从广州来的，由马某某与广州的李老板联系发货。自2015年1月份开始由他直接与李老板联系发货，李老板通过零担货运车将假烟运到汨罗新市，他负责接货并通过银行卡支付货款。④他经手购进的假烟品种有银灰色精白沙、蓝色精白沙、盖白沙、黄芙蓉王及蓝芙蓉王。他收到假烟后，再将货送到下面的超市、南杂店予以销售，销售货款交马某某后，马某某支付报酬给他。⑤李老板是女的，讲普通话，听声音约三十多岁，有两个联系电话，他向李老板的卡上转过货款，并以现金方式打过款到她邮政储蓄的卡上。3、搜查笔录、扣押决定书。证明公安机关对马某某存放假烟的仓库进行搜查，查获黄盖芙蓉王香烟23条、和天下香烟3条、蓝软芙蓉王香烟7条、蓝盖芙蓉王香烟43条、精白沙二代17条、精白沙1160条、盖白沙300元，并予以扣押。4、现场照片。公安机关对证人曾某多次从湘F821**大挂车上接运假烟的视频截图照片。5、辨认笔录。证人马某某对被告人李某某的辨认，指证她就是多次向他销售假烟的人。6、本院（2015）湘刑初字第330号刑事判决书，已对马某某从被告人李某某处购进假烟予以销售的事实予以确认。7、鉴定意见。公安机关对存放在马某某仓库的假冒香烟抽样送检，经湖南省烟草质量监督检测站鉴定，送检的烟草制品均为假冒注册商标且系伪劣卷烟。8、抓获经过。证明被告人李某某于2015年10月10日被福建省诏安县公安局抓获，于同年10月12日送湘阴县看守所执行刑事拘留。9、被告人李某某的户籍资料。证明其身份情况。10、审前社会调查评估意见及福建省诏安县秀篆镇新坪村委会出具的证明。证明李某某自幼失去母亲，现父亲年迈，家中尚有三个未成年儿女，生活困难，且具备社区矫正条件。11、被告人李某某的供述。供认向马某某多次销售假烟的犯罪事实。
以上证据，经庭审举证、质证，证据确实、充分，予以确认。
本院认为，被告人李某某以营利为目的，没有烟草专卖许可
证而非法经营假冒伪劣烟草制品，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控其所犯罪名成立。被告人李某某归案后，能如实供述犯罪事实，认罪态度好，予以从轻处罚。诏安县司法局对被告人李某某作出的审前社会调查评估意见，证明其具备帮教条件，可依法适用缓刑。其辩护人的辩护意见与事实相符，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款之规定，判决如下：
被告人李某某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币十五万元（已缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省岳阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 姚春华
审 判 员 封 燚
人民陪审员 张洞波
二〇一六年一月二十三日
书 记 员 周 皓
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。