广东省中山市第一人民法院
民 事 判 决 书
（2014）中一法坦民一初字第651号
原告：王集胜，男，汉族，住湖南省耒阳市，公民身份号码×××5677。
委托代理人：张珍秀、王绮嘉，均系广东威格信律师事务所律师
被告：中山市南兴房地产有限公司，住所地广东省中山市，组织机构代码××。
法定代表人：马雄照，职务副总经理。
被告：中山美高装饰工程有限公司，住所地广东省中山市火炬开发区，组织机构代码××。
法定代表人：欧阳锦溪，职务经理。
上列二被告共同委托代理人：刘开辉，广东品信律师事务所律师。
被告：王集利，男，汉族，住湖南省耒阳市，公民身份号码×××5658。
被告：廖立生，男，汉族，住江西省宜春市奉新县，公民身份号码×××0912。
被告：陈惠雄，男，汉族，住广东省广州市天河区，公民身份号码×××6539。
原告王集胜诉被告王集利、中山市南兴房地产有限公司（以下简称南兴公司）、中山美高装饰工程有限公司（以下简称美高公司）、廖立生、陈惠雄提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年8月1日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告王集胜及其委托代理人王绮嘉，被告南兴公司、美高公司共同委托代理人刘开辉、被告王集利出庭参加了诉讼，被告陈惠雄、廖立生经合法传唤无正当理由没有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告王集胜诉称：被告美高公司承包被告南兴公司位于中山市坦洲镇皇爵广场一栋加建综合商业用房的土建工程，被告美高公司将该公司转包给被告廖立生和被告陈惠雄，后被告廖立生和被告陈惠雄又将工程分包给被告王集利，原告受被告王集利雇请，负责模板工程施工工作。2013年10月19日16时许，原告在施工时不慎从夹层上摔下受伤。事发后，原告在中山市中医院住院19天。原告认为，被告王集利作为工程实际承包人和雇主，应承担赔偿责任，被告南兴公司作为发包人将工程发包给不具备施工资质的被告美高公司、美高公司又将工程分包给不具备相应资质的被告陈惠雄和廖立生，故五被告应承担连带责任。为此，原告诉至法院，请求判令：一、被告支付原告人身损害赔偿款合计72570元（包括医疗费48677元、住院伙食补助费2900元、护理费3074元、误工费19692.6元、交通费800元、营养费500元）；二、五被告共同承担诉讼费用。
原告王集胜就其主张的事实及诉讼请求在举证期限内提交的主要证据有：1.不予认定工伤决定书；2.模板工程施工承包合同；3.出院记录、入院记录、报告单、手术记录、陪护证明、疾病证明书；4.住院费用票据、二次手术费用说明。
被告南兴公司、美高公司辩称：对原告的误工费，由于第二次手术还没有发生，不应予以赔偿；交通费没有票据，营养费没有医嘱。发包方南兴公司与承包方美高公司签订合同约定，美高公司以包工包料、包质量方式承包涉案工程，在履行合同中出现的安全事故与被告南兴公司无关，被告南兴公司不应该承担责任。被告美高公司承包了涉案工程后将工程分包给廖立生，约定由廖立生负责生产及设施、设备，约定在施工过程中发生的意外事故与被告美高公司无关，应由廖立生承担。
被告南兴公司就其辩解在举证期限内提交的主要证据有：承包合同。
被告美高公司就其辩解在举证期限内提交的主要证据有：收条。
被告王集利辩称：没有答辩意见。
被告王集利就其辩解未向法院提交证据。
被告陈惠雄、廖立生经本院传唤没有到庭参加诉讼及提供书面答辩意见。
经审理查明：2013年8月15日，美高公司与南兴公司签订皇爵广场五楼样板房土建及室内装饰工程施工合同，约定美高公司承包皇爵广场五楼样板房土建及室内装饰工程：包含砌体工程、给排水、电气工程、装饰工程（天花、墙身、柱体、地面、固定家具）及软装等其他相关工程。美高公司又将部分工程分包给廖立生，廖立生、陈惠雄又与王集利签订模板工程施工承包合同，将其中的模板工程发包给王集利施工，王集胜受王集利的聘请，在上述工程所在工地施工。2013年10月19日，王集胜在施工过程中，从夹层上摔下受伤。受伤后，王集胜被送往中山市坦洲医院治疗，后转中山市中医院住院治疗，2013年11月7日出院，共住院19天，支付医疗费及陪护费共32481.4元，住院期间陪护一人。中山市中医院出院记录出院医嘱有：定期复查，如有不适随时就诊，休息1个月，避免剧烈运动3个月，1年后返院拆除内固定。出院后，王集胜多次门诊治疗，支付医疗费1195.6元。此后，因赔偿问题，王集胜于2014年8月1日向本院起诉，提出如上诉请。
另查：美高公司系欧阳锦溪成立的自然人独资有限责任公司，经营范围为：承建建筑装修装饰工程（与有效资质证同时使用）、土石方工程、园林绿化工程，广告设计、发布。
本院认为：王集胜受王集利雇佣，在提供劳务过程中受伤，故本案系提供劳务者受害责任纠纷。综合双方的诉辩意见，本案争议的焦点为：一、王集利、美高公司、南兴公司、陈惠雄、廖立生应承担何种责任；二、应如何计算赔偿金额。
关于焦点一。王集利雇佣王集胜到工地工作，双方之间形成劳务关系。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”并无证据证明王集胜在工作中存在故意或重大过失，故王集利作为雇主应对王集胜在提供劳务过程中受伤承担责任。南兴公司将样板房土建及室内装饰工程发包给美高公司，美高公司将部分工程分包给廖立生，廖立生、陈惠雄又将其中的模板工程发包给王集利施工，各方之间均形成承揽关系。美高公司的经营范围不包括土建工程，不具备相应的建筑施工资质，南兴公司将其土建工程发包给美高公司，相关工程又被层层分包给不具备资质的廖立生、陈惠雄、廖立生、王集利，均违法了相关规定。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”因此，南兴公司作为发包人（定作人），美高公司、陈惠雄、廖立生作为违法分包人，均应当承担选任过失责任。根据美高公司的过错程度，本院酌定南兴公司、美高公司、陈惠雄、廖立生承担王集利赔偿责任中40%的责任。因南兴公司、美高公司、陈惠雄、廖立生承担责任基于选任过失的过错责任，王集利承担责任基于雇主责任，由于各方均负有各自独立承担各自赔偿的责任，如南兴公司、美高公司、陈惠雄、廖立生、王集利其中一人承担了其应承担的赔偿责任，其他人的该部分赔偿责任归于消灭。南兴公司、美高公司、陈惠雄和廖立生之间系因各自过失承担责任，不分份额，不得因此互相追偿。
关于焦点二。王集胜在本案事故中的损失具体如下：1.医疗费共33677元；2.住院伙食费1900元（100元／天×19天，王集胜主张第二次住院并未实际发生，住院时间无法确定，王集胜可待实际发生后另行主张）；3.住院护理费1060元（住院护理费可按广东省2014年度人身损害赔偿计算标准其他服务业每年47019元计算，王集胜主张按每天106元计算，没有超出上述标准，本院予以确认，住院10天，106元×10天=1060元）；4.误工费5533.24元（住院19天，另医嘱休息1个月，误工天数共49天；王集胜无固定工作及收入，主张按照广东省2014年度人身损害赔偿计算标准建筑业每年41217元计算，本院予以确认，41217元÷365天×49天=5533.24元）；5.交通费酌定500元；6.营养费没有依据，本院不予支持；以上合计为42670.24元。王集利应承担王集胜的全部损失，南兴公司、美高公司、陈惠雄、廖立生因选任过失，应在王集利的赔偿金额内承担40%的过错责任，即向王集胜赔偿17068.1元（42670.24元×40%）。
陈惠雄、廖立生经本院的合法传唤，无正当理由不到庭参加诉讼，视为其放弃答辩及举证的权利，由此产生的诉讼风险将由其自行承担。为此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告王集利于本判决生效之日起七日内向原告王集胜赔偿42670.24元；
二、被告中山市南兴房地产有限公司、中山美高装饰工程有限公司、陈惠雄、廖立生于本判决生效之日起七日内向原告王集胜赔偿17068.1元；
三、若第一项由王集利履行，则免除中山市南兴房地产有限公司、中山美高装饰工程有限公司、陈惠雄、廖立生第二项中相应部分的义务，若第二项由中山市南兴房地产有限公司、中山美高装饰工程有限公司、陈惠雄、廖立生履行，则免除王集利第一项中相应部分的义务；
四、驳回原告王集胜的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1614元（原告王集胜已预交），由原告王集胜负担665元，被告王集利负担949元，被告南兴公司、美高公司、陈惠雄、廖立生在王集利负担的范围内负担380元（被告王集利、南兴公司、美高公司、陈惠雄、廖立生应于本判决生效之日起七日内向本院交纳）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。
审 判 长 罗晓冰
审 判 员 陈 睿
人民陪审员 李嘉宝
二〇一五年四月十四日
书 记 员 林婉婷
第8页，共8页