福建省龙岩市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）岩民终字第466号
上诉人（原审原告）王珍榕，女，1976年7月16日生，汉族，务工，住福建省龙岩市新罗区。
委托代理人卢雪平，福建天衡联合（龙岩）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）中国太平洋财产保险股份有限公司龙岩中心支公司，住所地福建省龙岩市新罗区华莲路113号一号楼二层，组织机构代码73952779-1。
代表人吴荣生，总经理。
委托代理人钟金花，女，中国太平洋财产保险股份有限公司职员，住福建省龙岩市新罗区华莲路113号一号楼二层。
被上诉人（原审被告）李文星，男，1969年11月26日生，汉族，个体户，住福建省龙岩市新罗区。
委托代理人吴潮欣，福建正廉律师事务所律师。
委托代理人詹萍萍，福建正廉律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）谢光辉，男，1970年10月12日生，汉族，驾驶员，住福建省龙岩市新罗区。
被上诉人（原审被告）龙岩市新农机汽车运输有限公司，住所地福建省龙岩市新罗区曹溪镇月山村下丘路15号，组织机构代码69662358-X。
法定代表人陈奠基，董事长。
上诉人王珍榕因与被上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司龙岩中心支公司、李文星、谢光辉、龙岩市新农机汽车运输有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省龙岩市新罗区人民法院（2013）龙新民初字第6318号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人王珍榕及其委托代理人卢雪平，被上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司龙岩中心支公司的委托代理人钟金花，被上诉人李文星的委托代理人吴潮欣、詹萍萍，被上诉人谢光辉到庭参加诉讼。被上诉人龙岩市新农机汽车运输有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法予以缺席审理。本案现已审理终结。
原审判决查明，2011年11月21日17时30分许，被告谢光辉驾驶闽F835**号重型货车由龙岩市新罗区南城街道后门前往龙岩市新罗区东宝山方向行驶，至南环路闽西饲料城路段，碰撞前方由原告王珍榕驾驶的闽FFG5**号二轮摩托车，造成原告受伤、车辆损坏的交通事故。龙岩市公安局新罗分局交通巡逻警察大队对本起事故作出岩新公交认字（2011）第00209号道路交通事故认定书，认为被告谢光辉驾驶机动车未与前方车辆保持必要的安全距离的行为，属于重大过错交通违法行为，负事故全部责任；原告不负事故责任。2012年6月13日，福建闽西司法鉴定所作出闽西司法鉴定所法医（2012）残鉴字第339号司法鉴定书，认定原告右下肢碾压伤后遗症的伤残等级为“交通”八级。2012年7月23日，原告诉至新罗区人民法院，要求赔偿住院伙食补助费、护理费、交通费、营养费、误工费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、残疾辅助器具、伤残鉴定费、车损、精神抚慰金、后续治疗费等损失。2012年10月18日，新罗区人民法院作出（2012）龙新民初字第5568号民事判决。后原告上诉，并于2012年11月15日经福建正泰司法鉴定中心评定为劳动能力丧失程度为大部分丧失劳动能力，且花去鉴定费1000元。龙岩市中级人民法院于2013年2月26日以该鉴定结论作为二审中的新证据，对原审判决予以纠正，做出相应的生效判决，判决各被告承担相应赔偿责任，其中包含营养费9000元。同时，生效判决中认定：1、原告的经常居住地为龙岩市新罗区东城廖厝巷2-1号（龙岩城区），其系龙岩智科电子有限公司的电子焊接工人，每天平均工资为61.46元。2、被告李文星系闽F835**号重型货车的实际车主，被告谢光辉系其雇请的驾驶员，其将该车挂靠在被告龙岩市新农机汽车运输有限公司。后原告就右足底皮肤溃疡被病痛折磨分别于2013年4月22日、2013年7月2日在中国人民解放军第一七五医院继续住院治，分别住院46天及49天，共花去医疗费65870.84元。2013年08月20日，原告到德林义肢矫形康复器材（深圳）有限公司龙岩分公司佩戴矫形鞋，花费2500元，德林义肢矫形康复器材（深圳）有限公司龙岩分公司出具的康复器具装配意见为：原告属右脚掌部位致残，经本公司假肢矫形技师鉴定，因其足底皮肤非常薄，受力时易致皮肤破皮磨损，影响其正常行走，建议装配普通适用型假肢（矫形器），品名为硅胶鞋垫＋矫形鞋配合穿戴，价格为3000元，使用年限约6个月，需终身配戴，首次装配约需10天，每次更换维护时间约7天。另查明：1、闽F835**号重型货车在被告中国太平洋财产保险股份有限公司龙岩中心支公司投保了交强险和不计免赔的金额为50万元的商业三者险，其中交强险已赔付完毕。商业三者险保险期间为2011年6月22日至2012年6月22日。在商业保险合同条款中，写明：保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额，发生保险事故时保险机动车违反《中华人民共和国道路交通安全法》及其他法律法规中有关机动车装载的规定增加10％绝对免赔率等内容。被告中国太平洋财产保险股份有限公司龙岩中心支公司已在商业三者险范围内赔偿原告299970.12元。2、经交警认定，2011年11月21日事故发生时，被告谢光辉驾驶的闽F835**号重型货车超载货物。诉讼中，被告中国太平洋财产保险股份有限公司龙岩中心支公司申请对原告王珍榕后续治疗产生的65870.84元的医疗费中非医保用药进行鉴定。新罗区人民法院依法委托福建闽西司法鉴定所进行鉴定。2013年12月25日，福建闽西司法鉴定所作出鉴定结论，意见为王珍榕后续治疗产生的医疗费65870.84元中属非医保的费用共30399.95元。原告起诉，请求四被告赔偿医疗费65870.84元、营养费7000元、住院伙食补助费2850元、误工费8417元、护理费11400元、安装假肢费用114500元、交通费3000元、鉴定费1000元，共计214037.84元［其中被告中国太平洋财产保险股份有限公司龙岩中心支公司在第三者责任商业保险（以下简称：商业三者险）限额内先行赔偿，剩余部分被告龙岩市新农机汽车运输有限公司、谢光辉、李文星共同赔偿］。
原审判决认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害公民身体造成伤害的，应当承担民事责任。被告谢光辉驾驶闽F835**号重型货车未与前方由原告驾驶的闽FFG5**号二轮摩托车保持必要的安全距离，从而发生两车碰撞，造成车损人伤的交通事故，经公安机关交通管理部门责任认定，被告谢光辉承担故全部责任，原告不负事故责任，该认定客观、准确，可作为本案确定当事人承担民事责任的依据。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。被告谢光辉系被告李文星雇请的驾驶员，其系在从事雇佣活动中发生本案事故，为此被告李文星应根据被告谢光辉的过错承担相应的赔偿责任。因被告谢光辉在本起事故中负全部责任，可以认定其存在重大过失，应当与被告李文星承担连带赔偿责任。被告龙岩市新农机汽车运输有限公司作为闽F835**号重型货车的被挂靠单位，对该车辆未尽到监督和安全管理的义务，应与被告李文星承担连带赔偿责任。因闽F835**号重型货车在被告中国太平洋财产保险股份有限公司龙岩中心支公司投保了交强险和商业三者险，鉴于交强险已赔付完毕，故被告李文星依法承担的赔偿款应先由被告中国太平洋财产保险股份有限公司龙岩中心支公司根据保险合同的约定在商业第三者责任险范围内予以赔偿，剩余部分再由被告李文星予以赔偿。就原告的损失，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，2012年度福建省人身损害赔偿有关数据，并结合本案的具体情况，审查核定如下：一、医疗费：原告因事故在中国人民解放军第一七五医院进行后续治疗花去医疗费65870.84元，该费用合理，予以认定。根据福建闽西司法鉴定所作出的鉴定结论，该医疗费65870.84元中属非医保的费用为30399.95元。二、住院伙食补助费：因原告合理的住院时间为95天（46天＋49天），故原告的住院伙食补助费应为1900元（49天×20元／天）。三、营养费：原告住院治疗，花去医疗费6万余元，原告适当加强营养是必要的。原审法院根据原告的伤情此前营养费赔付情况，酌情确定营养费为3000元。四、护理费：关于护理费标准，原告主张120元／天偏高，原审法院参照当地护工的工资标准，按100元／天计算。关于护理天数，根据原告住院天数确定为95天。故原告护理费为9500元（95天×100元／天）。五、交通费：该费用应根据原告及其必要的陪护人员因就医实际发生的费用计算。原审法院结合原告治疗的实际情况需要，酌情确定交通费为1000元。六、误工费：原告在交通事故中造成八级伤残，并取得残疾赔偿金，但在后续治疗中住院95天，原告要求相应的误工费，该要求合理，原审法院予以支持。原审法院根据原告已取得残疾赔偿金以及本次治疗天数和出院后身体恢复情况，酌定误工时间为80天，故原告误工费为4916.8元（61.46元／天×80天）。七、鉴定费：原告为维护自身权益，进行了劳动能力司法鉴定，花费鉴定费1000元，该费用合理，予以支持。八、残疾辅助器具费：残疾辅助器具，是因伤致残的受害人为补偿其遭受创伤的肢体器官功能、辅助其实现生活自理或者从事生产劳动而购买、配制的生活自助器具，如截肢后购买的假肢、瘫痪后购买的轮椅、失明后安装的义眼、听力减弱购买的助听器等。本案中，德林义肢矫形康复器材（深圳）有限公司龙岩分公司建议原告装配品名为硅胶鞋垫＋矫形鞋配合穿戴，价格为3000元，使用年限约6个月的普通适用型假肢（矫形器），对该建议本院予以部分采纳，原告装配品名为硅胶鞋垫＋矫形鞋配合穿戴的建议符合法律规定，有关装配硅胶鞋垫的费用及使用年限已在法院生效判决中予以判决，且不在本案诉讼请求范围中，不予处理。关于矫形鞋价格及使用年限，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第26条规定：残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。本案中原告未举证证明其伤情有特殊需要，原审法院认为应参考《工伤职工辅助器具配置项目指导价目（价格限额）》，酌定矫形鞋价格为600元／只，使用年限为3年。据此：1、首次配备矫形鞋费用：原告出院后到德林义肢矫形康复器材（深圳）有限公司龙岩分公司配备矫形鞋花费2500元，有相应的票据予以佐证，但矫形鞋2500元超出《工伤职工辅助器具配置项目指导价目（价格限额）》规定的600元。因此，首次安装矫形鞋费用应为600元。2、矫形鞋款：根据原告的伤情，本院认为原告配备矫形鞋的年限按20年计算为宜（若20年后还需配备，原告可另行主张），共需安装7次，据此矫形鞋费为：3600元（600元／只×7只-600元）。原告主张装配及维护假肢过程中的食宿费14500元，无法律依据，不予支持。据此原告的残疾辅助器具费合计为4200元（3600＋600元）。综上所述，原告的损失为：医疗费65870.84元（含非医保的费用30399.95元）、住院伙食补助费1900元、营养费3000元、护理费9500元、交通费1000元、误工费4916.8元、鉴定费1000元、残疾辅助器具费4200元，共计91387.64元，由被告李文星承担赔偿责任。依照保险合同约定，非医保费用不属保险赔偿范围。被告中国太平洋财产保险股份有限公司龙岩中心支公司主张根据其与被告龙岩市新农机汽车运输有限公司签订的保险合同组成部分《机动车第三者责任保险条款》第二十条、第二十一条的规定，机动车超载的，增加10%的绝对免赔率，予以支持。据此，被告中国太平洋财产保险股份有限公司龙岩中心支公司应当在商业险范围内赔偿原告医疗费（不含非医保费用）、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、误工费、鉴定费、残疾辅助器具费，合计60987.69元中的90％，即54888.92元。被告李文星承担医疗费（不含非医保费用）、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、误工费、鉴定费、残疾辅助器具费合计60987.69元中的10％，即6098.77元和非医保费用30399.95元，共计36498.72元，被告谢光辉、龙岩市新农机汽车运输有限公司对被告李文星承担的上述赔偿款承担连带赔偿责任。被告龙岩市新农机汽车运输有限公司经合法传唤，无正当理由拒不到庭，原审法院依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条第二款、第一百一十九条；《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条；《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款，第十七条第一、二款，第十九条，第二十条，第二十一条第一、二款，第二十二条，第二十三条第一款，第二十四条，第二十六条；《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司龙岩支公司应于本判决生效之日起二十日内在商业第三者责任险赔偿限额范围内赔偿原告王珍榕医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、误工费、鉴定费、残疾辅助器具费合计91387.64元中的54888.92元；二、被告李文星应于本判决生效之日起二十日内赔偿原告王珍榕医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、误工费、鉴定费、残疾辅助器具费合计91387.64元中的36498.72元；三、被告谢光辉、龙岩市新农机汽车运输有限公司对被告李文星承担的上述赔偿款承担连带赔偿责任；四、驳回原告王珍榕的其他诉讼请求；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4510元，减半收取为2255元，由原告王珍榕负担1290元，被告中国太平洋财产保险股份有限公司龙岩中心支公司负担580元，被告李文星负担385元。
宣判后，原审原告王珍榕不服，向本院提起上诉。
上诉人王珍榕上诉称，一、上诉人就伤情进行了继续治疗，两次住院长达95天，医疗费达6万多元，医疗机构均有医嘱上诉人需加强营养，根据上诉人的特殊伤情，一审判决营养费显然偏低，请求营养费按医疗费的10%即6500元计算。二、一审法院查明了上诉人因伤住院治疗的事实，但又以上诉人第一次起诉计算误工费的标准计算上诉人在后续治疗期间的误工费是不切实际的。上诉人已丧失大部分劳动能力，休业在家治疗，根据福建省城镇居民34547元／年的平均工资，上诉人的误工费应按94.6元／天计算。三、一审法院认为上诉人未举证证明其伤情有特殊需要而确定其矫形鞋为600元／只是不当的。首先，上诉人在一审中提供了由德林义肢矫形康复器材（深圳）有限公司龙岩分公司出具的评估证明，建议上诉人装配的普通适用型矫形鞋价格为3000元，使用年限为6个月。该评估证明是公平公正的。上诉人于2013年8月30日实际支付2500元购买了一双矫形鞋暂时使用。龙岩市康达假肢装配站也出具了相同的评估证明。其次，福建工伤职工配置辅助器具管理办法（试行）针对工伤职工配置辅助器具配置项目和指导价目（价格限额）中明确了矫形鞋价格为600元至3000元之间，上诉人依实际情况作出的矫形鞋价格为2500元，是符合实际的。因此，上诉人需配置的矫形鞋为2500元／双，半年一换，20年共需100000元。上诉人保留20年后配制矫形鞋相关费用的诉讼权利。综上，请求二审法院撤销原判中关于营养费、误工费、残疾辅助器具费的判决，依法改判。
被上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司龙岩支公司答辩称，原审判决确定的营养费、误工费和残疾辅助器具费合理、合法，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉，维持原判。
被上诉人李文星答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，确定的营养费、误工费和残疾辅助器具费依据充分，请求二审法院驳回上诉人的上诉，维持原判。
被上诉人谢光辉的答辩意见与被上诉人李文星一致。
被上诉人龙岩市新农机汽车运输有限公司未作答辩。
经审理查明，上诉人与被上诉人对一审判决查明认定的事实均无异议，本院对双方当事人均无异议的事实予以确认。
二审诉讼中，上诉人为证明其主张的事实，向本院提交了龙岩市康达假肢装配站出具的《康复器具评估证明》，证明上诉人所需装配的支具矫形鞋价格为2500元。经质证，被上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司龙岩支公司认为上诉人未提供龙岩市康达假肢装配站的资质证明，因此该站出具的证明不应采纳。被上诉人李文星、谢光辉认为，证明的内容是不客观的，不能证明上诉人的主张。被上诉人龙岩市新农机汽车运输有限公司未提供质证意见。
本院经审核认为，上诉人所举证据无矫形技师的本人签名，认定支具矫形鞋价格为2500元／双也无具体的依据和理由，因此该证明不能证明上诉人所需支具矫形鞋价格的依据，本院不予采纳。
诉讼中，本院调取了福建省人力资源和社会保障厅于2013年10月18日公布的闽人社文（2013）322号《关于印发〈福建省工伤职工辅助器具配置项目和指导价目（价格限额）（修订）〉的通知》以及《福建省工伤职工辅助器具配置项目和指导价目（价格限额）（修订）》，在《福建省工伤职工辅助器具配置项目和指导价目（价格限额）（修订）》中，确定矫形鞋的价格限额为1800元／双，使用年限为3年。
本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。上诉人因本案交通事故在其2012年7月23日起诉被上诉人机动车交通事故责任纠纷一案中，已获得营养费9000元的赔偿，原审法院根据其已获赔营养费的情况以及后续治疗的情况，依法酌情再次赔偿其营养费3000元，符合法律规定，体现了公平、公正的原则，本院予以维持。上诉人主张被上诉人应再赔偿其营养费6500元，依据不足，本院不予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。上诉人在交通事故发生前系龙岩智科电子有限公司的焊接工人，日平均工资为61.46元。同时上诉人因伤已丧失大部分劳动能力并获得残疾赔偿金。因此，原审法院根据上述情况，按61.46元／天计算其后续治疗期间的误工费，未违反法律规定，本院予以维持。上诉人主张应按城镇居民34547元／年的平均工资计算其误工费，依据不足，本院不予支持。上诉人所举证据不能充分证明其需配置的矫形鞋价格为2500元／双，也无充分证据证明矫形鞋的使用年限为6个月，因此其主张按2500元／双计算矫形鞋的价格，并按6个月一次更换矫形鞋的标准计算残疾辅助器具费，本院不予采纳。参照福建省人力资源和社会保障厅于2013年10月18日公布的闽人社文（2013）322号《关于印发〈福建省工伤职工辅助器具配置项目和指导价目（价格限额）（修订）〉的通知》以及《福建省工伤职工辅助器具配置项目和指导价目（价格限额）（修订）》，考虑上诉人伤情的特殊性，本院确定上诉人所需矫形鞋价格为1800元／双，更换周期为3年。据此，上诉人在20年内配置矫形鞋的费用为12600元。原审法院参照福建省人力资源和社会保障厅于2009年公布的《福建省工伤职工辅助器具配置项目和指导价目（价格限额）》确定矫形鞋的价格不当，本院予以纠正。双方当事人对原审判决认定的责任主体、责任主体承担责任的形式以及其余赔偿项目的金额均无异议，本院予以确认。综上，上诉人因交通事故造成的损失为：医疗费65870.84元（含非医保的费用30399.95元）、住院伙食补助费1900元、营养费3000元、护理费9500元、交通费1000元、误工费4916.8元、鉴定费1000元、残疾辅助器具费12600元，共计99787.64元。被上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司龙岩支公司应在商业三者险限额范围内赔偿上诉人62448.92元{损失总额99787.64元-非医保费用30399.95元-绝对免赔6938.77元［（损失总额99787.64元-非医保费用30399.95元）×10%］}，被上诉人李文星应赔偿上诉人37338.72元，被上诉人谢光辉、龙岩市新农机汽车运输有限公司对被上诉人李文星承担的赔偿款项承担连带赔偿责任。综上，上诉人的上诉请求部分有理，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）、（二）项的规定，判决如下：
一、维持福建省龙岩市新罗区人民法院（2013）龙新民初字第6318号民事判决第三、四项；
二、变更福建省龙岩市新罗区人民法院（2013）龙新民初字第6318号民事判决第一项为：被上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司龙岩支公司应于本判决生效之日起二十日内在商业第三者责任险赔偿限额范围内赔偿上诉人王珍榕医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、误工费、鉴定费、残疾辅助器具费合计99787.64元中的62448.92元；
三、变更福建省龙岩市新罗区人民法院（2013）龙新民初字第6318号民事判决第二项为：被上诉人李文星应于本判决生效之日起二十日内赔偿原告王珍榕医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、误工费、鉴定费、残疾辅助器具费合计99787.64元中的37338.72元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费536元，由上诉人王珍榕负担300元，被上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司龙岩支公司负担136元，被上诉人李文星负担100元。一审案件受理费2255元，由上诉人王珍榕负担1000元，被上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司龙岩支公司负担770元，被上诉人李文星负担485元。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 小 东
代理审判员 阙 美 琴
代理审判员 陈 水 柏
二〇一四年六月三日
书 记 员 郑晶（代）