广西壮族自治区梧州市万秀区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）桂0403刑初30号
公诉机关广西壮族自治区梧州市万秀区人民检察院。
被告人欧阳慎，无业。2009年10月28日因犯抢劫罪被梧州市长洲区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年；2011年10月18日因犯盗窃罪被梧州市长洲区人民法院撤销缓刑，判处有期徒刑一年，与前罪合并执行有期徒刑三年六个月，2014年5月16日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年10月28日被刑事拘留，同年11月11日被逮捕。现羁押于梧州市看守所。
广西壮族自治区梧州市万秀区人民检察院以梧万检诉刑诉（2016）7号起诉书指控被告人欧阳慎犯贩卖毒品罪，于2016年1月20日向本院提起公诉，又于2016年2月22日以万检诉刑追诉（2016）1号追加起诉决定书向本院追加起诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。梧州市万秀区人民检察院指派代理检察员韦琳出庭支持公诉，被告人欧阳慎到庭参加诉讼。现已审理终结。
广西壮族自治区梧州市万秀区人民检察院指控，2015年10月28日11时30分左右，被告人欧阳慎在梧州市万秀区大学路旧一中花圃附近的空地处，以人民币160元的价格将一小包净重0.31克的毒品海洛因贩卖给吸毒人员卢某，二人交易完毕后被公安人员人赃并获，另外，公安机关从欧阳慎身上搜出毒品甲基苯丙胺（××）0.92克。
2015年11月11日10时，公安人员在被告人欧阳慎位于梧州市万秀区东正路同园里5号101房的租住处搜获了16小包海洛因（净重共2.29克）、3小包及1小瓶毒品甲基苯丙胺（净重共9.68克）。
对指控的事实，公诉机关当庭宣读和出示了相关的证人证言及书证等证据。公诉机关认为，被告人欧阳慎贩卖毒品，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款之规定，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人欧阳慎曾因犯罪被判处有期徒刑，刑事执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，依照《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，是累犯，依法应当从重处罚。提请本院对被告人依法惩处。
被告人欧阳慎对其贩卖毒品海洛因0.31克给卢某的事实没有异议，但提出公安机关从其身上缴获的毒品甲基苯丙胺0.92克系供其本人吸食，不应计入其贩毒数量；还提出其贩卖毒品被抓获时，租住房内已没有毒品，其被刑事拘留后，公安机关才从其租住房内查获毒品海洛因2.29克以及甲基苯丙胺9.68克，上述毒品不是其购买的，其不知情，上述毒品不应计入其贩毒数量。
经审理查明，2015年10月28日11时30分左右，被告人欧阳慎在梧州市万秀区大学路旧一中花圃附近的空地处，以人民币160元的价格将一小包净重0.31克的毒品海洛因贩卖给吸毒人员卢某。交易结束后，二人被公安人员当场抓获，公安人员从卢某身上查获毒品海洛因0.31克，从欧阳慎身上查获毒资人民币160元、毒品甲基苯丙胺0.92克及作案工具手机一台。
上述事实有下列证据予以证实：
1.立案决定书、受案登记表，证实本案的来源。
2.证人卢某的证言，证实2015年10月28日11时30分许，其在梧州市万秀区大学路旧一中花圃附近的空地处以160元向一名叫老欧的男子购买了一小包毒品海洛因，净重0.31克。
3.搜查笔录、毒品称量记录、扣押决定书、扣押清单、毒品、毒资及作案工具照片，证实公安人员从欧阳慎身上查获毒资人民币160元、毒品甲基苯丙胺0.92克及作案工具手机一部，从卢某身上查获毒品海洛因0.31克。
4.检验报告，证实公安机关查获的净重为0.31克可疑毒品检出海洛因成分，查获的净重为0.92克可疑毒品检出甲基苯丙胺成分。
5.辨认笔录及指认照片，证实被告人欧阳慎辨认出向其购买毒品的男子，并对其贩毒地点、贩卖的毒品、所得毒资、作案工具及公安机关从其身上缴获的毒品甲基苯丙胺进行了指认；证人卢某辨认出向其贩卖毒品的男子，并对其购毒地点、购买的毒品、所付毒资进行了指认。
6.尿液检测情况，证实对欧阳慎、卢某的尿液进行吗啡定性检验，结果为阳性。
7.刑事判决书及释放证明书，证实欧阳慎曾于2009年10月28日因犯抢劫罪被梧州市长洲区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年；2011年10月18日因犯盗窃罪被梧州市长洲区人民法院撤销缓刑，判处有期徒刑一年，与前罪合并执行有期徒刑三年六个月，2014年5月16日刑满释放。
8.抓获经过，证实公安机关抓获被告人欧阳慎的经过。
9.被告人欧阳慎的户籍证明，证实欧阳慎出生日期等身份基本情况。
10.被告人欧阳慎供述，其于2015年10月28日11时30分左右，在梧州市万秀区大学路旧一中花圃附近的空地处，以人民币160元的价格将一小包净重0.31克的毒品海洛因贩卖给一名男子。
以上证据均经庭审示证、质证，来源合法，内容客观真实，与本案有关联，且证据之间能相互印证，本院予以确认。
对被告人欧阳慎提出在其身上查获的毒品甲基苯丙胺0.92克，系供其本人吸食，不应计入其贩卖毒品数量的意见，经查，被告人欧阳慎向他人贩卖毒品海洛因后被公安人员当场抓获，公安人员并从其身上查获毒品甲基苯丙胺0.92克。本院认为，被告人贩卖毒品过程中被抓获，并在现场查获毒品甲基苯丙胺0.92克，根据相关规定，本院认为被查获的毒品数量认定为其贩卖毒品数量。对被告人欧阳慎的上述意见，本院不予采纳。
对被告人欧阳慎提出在其出租屋内查获的毒品海洛因2.29克及甲基苯丙胺9.68克不是其所有，不应认定为其贩卖毒品数量的意见。经查，被告人欧阳慎于2015年10月28日因贩卖毒品被公安机关抓获并被羁押，同年11月11日，同在其出租屋居住的钟凤英在该出租屋贩卖毒品时被现场抓获，并从出租屋内查获毒品海洛因2.29克及甲基苯丙胺9.68克。对此，被告人欧阳慎在庭审中提出上述毒品不是其购买的，是谁购买的其不知情，综合在案证据不足以证实上述毒品属欧阳慎所有，故公诉机关指控上述毒品认定为欧阳慎贩卖毒品数量，证据不足，本院不予认定。对被告人欧阳慎提出上述毒品不应计入其贩卖毒品数量的意见，本院予以采纳。
本院认为，被告人欧阳慎贩卖毒品海洛因，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，应依法予以惩处。被告人欧阳慎曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应从重处罚。被告人欧阳慎归案后如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人欧阳慎犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月28日起至2016年10月27日止。罚金于判决生效后一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳）。
公安机关扣押的毒品海洛因0.31克、甲基苯丙胺0.92克、毒资人民币160元及作案工具手机一台，均予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区梧州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 易维铭
代理审判员 覃青青
人民陪审员 陈志红
二〇一六年六月十七日
书 记 员 陈 雯
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。