辽宁省铁岭县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）辽1221刑初46号
公诉机关辽宁省铁岭县人民检察院。
被告人李某某，男，1990年出生，汉族，初中文化，无业。因本案于2015年8月8日被刑事拘留，同月27日被逮捕，现羁押于铁岭县看守所。
辩护人王毅，辽宁国制律师事务所律师。
辩护人吕慧哲，辽宁国制律师事务所律师。
被告人李某甲，男，1978年出生，汉族，初中文化，无业。因本案于2015年8月8日被刑事拘留，同月27日被逮捕，2016年6月7日被取保候审。
辩护人王静心，辽宁守衡律师事务所律师。
被告人郭某某，男，1975年出生，汉族，初中文化，无业。因本案于2015年7月20日被刑事拘留，同年8月27日被逮捕，2016年6月7日被取保候审。
被告人刘某某，男，1968年出生，汉族，小学文化，无业。因本案于2015年7月20日被刑事拘留，同年8月27日被逮捕，2016年6月7日被取保候审。
被告人金某某，男，1970年出生，朝鲜族，小学文化，无业。1992年11月7日因犯盗窃罪被辽宁省沈阳市中级人民法院判处无期徒刑，2006年9月12日刑满释放。因本案于2015年7月20日被刑事拘留，同年8月27日�逮捕，现羁押于铁岭县看守所。
被告人张某某，男，1980年出生，汉族，初中文化，无业。因本案于2015年7月29日被刑事拘留，同年9月2日被逮捕，2016年6月7日被取保候审。
被告人许某某，男，1986年出生，汉族，初中文化，无业。因本案于2015年8月7日被刑事拘留，2016年5月18日被逮捕，同月23日被取保候审。
辽宁省铁岭县人民检察院以辽铁县检公刑诉[2016]50号起诉书指控被告人李某某、李某甲、郭某某、刘某某、金某某、张某某犯非法经营罪、被告人许某某犯窝藏罪，于2016年4月20日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。铁岭县人民检察院指派检察员田楠出庭支持公诉，被告人李某某及其辩护人王毅、吕慧哲、被告人李某甲及其辩护人王静心、被告人郭某某、刘某某、金某某、张某某、许某某到庭参加诉讼。现已审�终结。
公诉机关指控：
一、非法经营罪
（一）2015年4月至7月间，被告人李某某违反国家烟草专卖管理法律法规，在未取得烟草专卖批发企业许可证的情况下，雇佣被告人李某甲、郭某某、刘某某等人非法经营走私香烟，价值1,086.8万余元，共获利18万余元。案发后，公安机关扣押了价值196.755万元的走私香烟、非法所得38万元、辽AP0N××号厢式货车一辆。
1、2015年4月至7月间，被告人李某某从他处购入价值1,086.8万元的“爱喜”、“阿诗玛”、“中南海”等品牌香烟，分别批发销售给被告人金某某等人。经鉴定，上述品牌卷烟均为走私烟。
2、被告人李某甲明知李某某非法经营走私烟业务，仍受其雇佣为其租赁用于存放走私香烟的库房，将走私香烟重新包装并对外销售部分走私香烟，帮助李某某雇佣刘某某驾驶车辆接收�转运、重新包装走私香烟。
3、被告人郭某某、刘某某明知李某某非法经营走私香烟业务，仍受其雇佣，帮助李某某驾驶车辆接收、转运、重新包装走私香烟。
（二）2015年4月至7月间，被告人金某某违反国家烟草专卖管理法律法规，在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，非法从事香烟零售，价值11万余元。其中从李某某处购入价值8万余元“爱喜”品牌走私香烟，销售给于某某（另案处理）等人。案发后，公安机关从金某某处扣押了价值84，738元的各品牌香烟。
（三）2015年7月间，被告人张某某违反国家烟草专卖管理法律法规，在未取得烟草专卖批发企业许可证的情况下，购入价值71，340元的进口“七星”品牌香烟，销售给李某某。
二、窝藏罪
2015年7月下旬至8月上旬，被告人许某某在明知李某某、李某甲涉嫌犯罪的�况下，仍然帮助二人在吉林省梅河口市租赁两处住宅帮助其逃匿。2015年8月8日，公安机关将李某某、李某甲分别在租住的房屋内抓获。
公诉机关提供了物证照片、案件来源、抓捕经过、烟草专卖局文件、扣押清单、银行卡明细等书证、辨认笔录、鉴定意见、证人安某、于某某等人证言、被告人李某某、李某甲、郭某某、刘某某、金某某、张某某、许某某的供述与辩解等证据证明指控的事实。
公诉机关认为，被告人李某某、李某甲、郭某某、刘某某违反国家烟草专卖管理法律法规，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节特别严重；被告人金某某、张某某违反国家烟草专卖管理法律法规，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，构成非法经营罪；被告人许某某明知�犯罪的人而为其提供隐藏处所，帮助其逃匿，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百一十条一款之规定，构成窝藏罪。在共同犯罪中，被告人李某某起主要作用，系主犯；被告人李某甲、郭某某、刘某某起次要作用，均系从犯，提请本院依法惩处。
被告人李某某自愿认罪，对公诉机关指控的罪名无异议，但辩解称公安机关扣押其38万元不是非法所得，是其从朋友处所借经营烟店的钱，其自愿向公安机关缴纳的。辩护人认为，第一，起诉书认定被告人的获利为18万元，但扣押非法所得38万元，存在矛盾，该38万元是被告人李某某平时经营烟店的钱款，不应认定为非法所得，应充抵罚金；第二，被告人自愿认罪，无前科劣迹，社会危害性较小，积极缴纳罚金。综上，恳请对其从轻处罚。
被告人李某甲自愿认罪，对公诉机关指控的罪名及犯罪事实无异议。辩护人认为被告人李某甲系从犯，认罪、悔罪态度好，无前科劣迹，社会危害性较小，自愿缴纳罚金，恳请对其适用缓刑。
被告人郭某某、刘某某、金某某、张某某、许某某均自愿认罪，对公诉机关指控的罪名及犯罪事实无异议。
经审理查明：
一、非法经营罪
（一）2015年4月至7月间，被告人李某某违反国家烟草专卖管理法律法规，雇佣被告人李某甲、郭某某、刘某某等人非法经营走私香烟，价值1,086.8万余元，共获利18万余元。案发后，公安机关从被告人李某某非法进行烟草买卖的用户名为张某甲的银行卡中查获人民币38万元，后李某某将该钱款转移。公安机关于2015年9月7日扣押该38万元。公安机关于2015年7月19日扣押了价值196.755万元的走私香烟；于2015年7月20日扣押被告人李某某所有的用于运送走私香烟的辽AP0N××�厢式货车一辆。
1、2015年4月至7月间，被告人李某某从他处购入价值1,086.8万元的未印有“由中国烟草总公司专卖”字样的韩国“爱喜”、印有“专供出口”字样的“阿诗玛”、“中南海”等品牌香烟，分别批发销售给被告人金某某等人。经鉴定，上述品牌卷烟均为走私烟。
2、被告人李某甲明知李某某非法经营走私烟业务，仍受其雇佣为其租赁用于存放走私香烟的库房，将走私香烟重新包装并对外销售部分走私香烟，帮助李某某雇佣刘某某驾驶车辆接收、转运、重新包装走私香烟。
3、被告人郭某某、刘某某明知李某某非法经营走私香烟业务，仍受其雇佣，帮助李某某驾驶车辆接收、转运、重新包装走私香烟。
上述事实，有公诉机关提交的经庭审质证的下列证据证实：
1、被告人李某某供述，证实2015年4月至7月间，其从广西防城港一人处购入“爱喜”、“阿诗玛”、“中南海”走私香烟，然后在沈阳周边向外销售，卖给过金某某等人。其买卖走私烟与对方打款收款使用的是名为杨某某和张某甲的银行卡。李某甲与其共同做走私烟生意，李某甲帮其找的司机郭某某、刘某某接收、转运及重新包装走私烟。
2、被告人李某甲供述，证实2015年4月至7月间，李某某找其参与买卖香烟，其又找的司机郭某某、刘某某运送走私烟。其为李某某租的存放走私烟的库房，并为李某某销售了部分购进的走私烟。
3、被告人郭某某、刘某某供述，证实二人受雇于李某某，李某某从南方购进走私烟，二人负责开车接送该走私香烟，并将香烟重新打包、分装，李某某按月给二人支付工资。
4、证人安某（系被告人李某某之妻）证言，证实李某某从事香烟生意，其使用户名为杨�某和张某甲的银行卡帮助李某某转款，不清楚李某某买卖走私烟。
5、证人王某某证言，证实其系李某某的女朋友，公安机关在吉林梅河口抓获李某某时其在场，其知道李某某做烟草生意，但具体情况不清楚。
6、证人李某乙证言，证实其在沈阳经营一家烟店，李某某卖给过其10多万元的香烟，其给李某某介绍过孙某某、唐某某、王某甲等很多客户。
7、证人唐某某、王某甲、樊某某证言，证实三人与李某某有过买卖走私烟的往来，李某某向三人出售过“爱喜”系列的走私烟。
8、铁岭市烟草专卖局出具的涉案卷烟价格证明，证实公安机关依法扣押李某某涉案的卷烟的品种和数量，价值共计1，967，550元。
9、银行卡转账明细及汇总，证实户名为杨某某、张某甲的银行卡转账给林某某、黄某某、朱某某、李某丁、林某某�黄某丙、孙某甲、房某某、郑某某、林某甲、林某的账户合计金额为1093.934万元。
10、铁岭市烟草专卖局关于涉案卷烟的认定，证实铁岭市烟草专卖局认定李某某被扣押的涉案卷烟均为走私烟。
11、辽宁省烟草质量监督检验中心出具的检验报告，证实被告人李某某涉案的“爱喜”、“中南海”、“阿诗玛”香烟均为真品卷烟。
12、会计司法鉴定证实：
（1）李某某在2015年3月21日至7月19日期间，购入“爱喜”系列、“阿诗玛”、“中南海”走私香烟，通过杨某某、张某甲的银行卡向发货人指定的林某某、林某甲等银行账户汇款1093.934元。其中购入走私香烟价格700万元左右。
（2）李某某购入走私香烟获利金额为18.05万元。
（3）李某某销售给金某某走私香烟900条，金额为84,738元，现已被铁岭县公安局扣押。
（4）金某某销售给于某某走私香烟348条，金额为35,113.20元，现已被铁岭县公安局扣押。
13、辽宁省烟草专卖局、国家烟草专卖局文件，证实辽宁省2015年卷烟200支零售指导价格为100.9元。
（二）2015年4月至7月间，被告人金某某违反国家烟草专卖管理法律法规，在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，非法从事香烟零售，价值11万余元。其中从李某某处购入价值8万余元“爱喜”品牌走私香烟，销售给于某某（另案处理）等人。案发后，公安机关从金某某处扣押了价值84，738元的各品牌香烟。
上述事实，有公诉机关提交的经庭审质证的下列证据证实：
1、被告人金某某供述，证实其从李某某处购买“爱喜”品牌走私香烟共七八十件，每件50条，每条43.5元。从中倒手获利4000元左右。其将这些走私烟销售给于某某。
2、证�于某某证言，证实其与沈阳的男子金某某交易的走私香烟都是“爱喜”品牌的，一共有八件，价值2万余元，46元进货，52元卖出，从中获利不到2000元。
3、证人李甲证言，证实其与于某某一起去沈阳金某某处购买“爱喜”品牌走私烟，再卖出从中获利。
4、铁岭县公安局指认笔录及照片，证实被告人金某某、李某某指认被公安机关依法扣押的香烟情况。
5、铁岭市烟草专卖局出具的卷烟价格证明，证实公安机关扣押被告人金某某涉案的卷烟品种及数量，价值共计84，738元。
6、辽宁省烟草质量监督检验中心出具的检验报告，证实被公安机关依法扣押的被告人金某某涉案的“爱喜”、“红某某”、“黑猫”香烟均为真品卷烟。
（三）2015年7月间，被告人张某某违反国家烟草专卖管理法律法规，购入价值71，340元的进口“七星”品牌香烟，销售给李某某。
上述事实，有公诉机关提交的经庭审质证的下列证据证实：
1、被告人李某某供述，证实2015年7月份，其从张某某处购买过两次越南“七星”品牌香烟，每次500条，一共1000条，其支付给张某某7万元的货款。其用名为张某甲的账户给张某某名为房某某的建行卡汇款。
2、被告人张某某供述，证实2015年7月份，其给李某某提供过两次越南“七星”品牌走私烟，每次发货500条，每条72元，一共价值7万多元。
3、证人黄某某证言，证实其在深圳经营一家烟店，由卢某某负责管理，业务员张某某负责香烟买卖、进货和销售。不清楚张某某将走私的“七星”香烟销往辽宁一事。
4、证人卢某某证言，证实其在深圳黄某某经营的烟店工作，业务员张某某负责香烟买卖、进货和销售。张某某将走私的“七星”香烟向外地销售过。
5、房某某账户汇款明细，证实被告人李某某使用名为张某甲、尾号为6423的银行卡向房某某尾号为0349的银行卡汇款71，340元。
二、窝藏罪
2015年7月下旬至8月上旬，被告人许某某在明知李某某、李某甲涉嫌犯罪的情况下，仍然帮助二人在吉林省梅河口市租赁两处住宅帮助其逃匿。2015年8月8日，公安机关将李某某、李某甲分别在租住的房屋内抓获。
上述事实，有公诉机关提交的经庭审质证的下列证据证实：
1、被告人许某某供述，证实李某某和李某甲因走私香烟被公安机关通缉，其在梅河口帮助二人租的房子，给李某甲送饭送菜和生活用品，给李某某送过两三次生活用品。
2、证人李某某证言，证实2015年7月25日左右，其和李某甲一起去的吉林梅河口找朋友许某某，许某某帮助其和李某�分别租了房子。
3、证人李某甲证言，证实2015年7月末，其和李某某从沈阳到梅河口许某某家躲事，告诉许某某是因为烟的事被公安机关通缉，来梅河口躲一段时间。二人在许某某家住了几天，后许帮助二人租的房子，帮其买吃的和日用品。
公诉机关提供如下综合证据：
1、案件来源及到案经过，证实各被告人的到案情况。
2、户籍证明，证实被告人李某某、李某甲、郭某某、刘某某、金某某、张某某、许某某的自然情况。
3、刑事判决书及释放证明，证实被告人金某某因犯盗窃罪曾于1992年被沈阳市中级人民法院判处无期徒刑，剥夺政治权利终身。于1995年3月13日减为有期徒刑17年，2006年9月12日刑满释放。
4、铁岭县公安局搜查笔录，证实公安机关于2015年7月19曰对位于沈阳市东陵区高坎镇仁境村的一处仓库进�搜查，查获涉案卷烟情况。
5、铁岭县公安局指认笔录及照片，证实公安机关分别组织李某某、金某某指认被扣押的香烟情况。
6、铁岭县公安局辨认笔录，证实李某某辨认出被告人金某某、张某某;金某某、张某某、樊某某、郭某某辨认出被告人李某某;于某某辨认出被告人金某某;郭某某辨认出被告人李某甲;刘某某辨认出被告人郭某某。
7、铁岭县公安局扣押清单，证实公安机关于案发后扣押李某某钱款38万元、辽AP0N××号厢式货车一辆；扣押被告人李某某、金某某涉案卷烟的品种及数量。
依据公诉机关提供的证据及起诉书指控被告人李某某的非法所得为人民币18万元，故公安机关扣押被告人李某某38万元钱款中的18万元系非法所得，剩余20万元可抵顶罚金。对被告人李某某及辩护人的该项辩护意见中部分内容予以采纳。
本院认为，被告人李某某、李某甲、郭某某、刘某某、金某某、张某某违反国家烟草专卖管理法律法规，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，其行为均已构成非法经营罪，其中被告人李某某、李某甲、郭某某、刘某某系情节特别严重；被告人金某某、张某某系情节严重。被告人许某某明知是犯罪的人而为其提供隐藏处所，帮助其逃匿，其行为已构成窝藏罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人李某某、李某甲、郭某某、刘某某、金某某、张某某系共同犯罪，被告人李某某所起作用较大，系主犯；被告人李某甲、郭某某、刘某某起次要、辅助作用，系从犯，依法应当减轻处罚。被告人金某某有前科，可酌定从重处罚。被告人李某甲、郭某某、刘某某、张某某、许某某均系初犯，认罪态度好，根据被告人的犯罪情节及悔罪表现，对其适用缓刑没有再犯�危险，并对所居住的社区没有重大不良影响，可对其宣告缓刑。根据被告人李某某、李某甲、郭某某、刘某某、金某某、张某某的犯罪性质、情节和社会的危害程度，对上述被告人共同适用《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条、被告人李某某适用《中华人民共和国刑法》第二十六条、被告人李某甲、郭某某、刘某某共同适用《中华人民共和国刑法》第二十七条、被告人许某某适用《中华人民共和国刑法》第三百一十条一款、被告人李某甲、郭某某、刘某某、张某某、许某某共同适用《中华人民共和国刑法》第七十二条、第七十三条二款、三款之规定，判决如下：
一、被告人李某某犯非法经营罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币三十六万元（含公安机关已扣押钱款）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月8日起至2021年8月7日止。罚金已缴纳。）
二、被告人李某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币一万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
三、被告人郭某某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币一万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
四、被告人刘某某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币一万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
五、被告人金某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月20日起至2017年1月19日止。罚金已缴纳。）
六、被告人张某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
七、被告人许某某犯窝藏罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
八、公安机关扣押被告人李某某违法所得18万元依法没收，上缴国库；扣押被告人李某某所有的辽AP0N××号厢式货车一辆由扣押机关依法没收；扣押被告�价值196.755万元的走私香烟及各品牌香烟由扣押机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省铁岭市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 李新博
审 判 员 蔡 哲
人民陪审员 田长林
二〇一六年五月二十五日
书 记 员 张 冰