四川省宜宾市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）川15刑终207号
原公诉机关四川省筠连县人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄某某，女，1969年5月4日出生，汉族，四川省筠连县人，小学文化，农民。因本案于2014年1月20日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月13日被监视居住，2015年10月28日再次被羁押，同年11月2日被执行逮捕。现押于宜宾市看守所。
辩护人刘红阳，四川玉壶律师事务所律师。
四川省筠连县人民法院审理筠连县人民检察院指控原审被告人黄某某犯非法制造爆炸物罪一案，于2016年5月6日作出（2016）川1527刑初49号刑事判决。原审被告人黄某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。四川省宜宾市人民检察院指派检察员寇忠明出庭履行职务。上诉人（原审被告人）黄某某及其辩护人刘红阳到庭参加诉讼。本案经合议庭评议并报本院审判委员会讨论，现已审理终结。
原判认定，被告人黄某某购买好硫磺、硝、银粉等原材料后，于2014年1月开始在其位于筠连县沐爱镇骑龙村六组的家中用硫磺、硝、银粉配制烟火药，并用配制好的烟火药生产土火炮。2014年1月20日20时许，筠连县公安局民警在工作中发现本案后赶至黄某某家，现场查获“黑火药”疑似物2.055千克，成品土火炮“大火炮”（每柄120枚，共19柄）2280枚，成品土火炮“小炮”（每枚270枚，共22柄）5940枚，成品土火炮“小炮”（每柄170枚，共71柄）12070枚，硫磺7.655千克，银粉1.83千克，硝4.235千克。
原判认定事实的证据有受案登记表、立案决定书、搜查笔录、四川省筠连县公安局扣押物品、文件清单、现场勘验笔录、平面图及照片彩色打印件、现场录像、抽样提取笔录、证人证言、被告人黄某某供述及同步录音录像、情况说明、说明、抓获经过、临时寄押收押证明、户籍证明等。
原判认为，被告人黄某某违反国家有关爆炸物的规定，自购制造爆炸物原材料后制造爆炸物的行为，构成非法制造爆炸物罪。被告人黄某某被抓获时查获“黑火药”疑似物2.055公斤，银粉1.83公斤，硫磺7.655公斤，硝4.235公斤，属情节严重，但公诉机关指控被告人黄某某完成制造爆炸物的证据不足，根据存疑有利于被告人的原则，认定被告人黄某某犯非法制造爆炸物罪属犯罪未遂。原判依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第二十三条之规定，判决：被告人黄某某犯非法制造爆炸物罪，判处有期徒刑五年。
黄某某的主要上诉理由：一审认定其构成犯罪形态未遂的非法制造爆炸物罪，属证据不足；即便定罪，也不应当按照情节严重的标准定罪处罚。
经审理查明，上诉人（原审被告人）黄某某购买好硫磺、硝、银粉等原材料后，于2014年1月开始在其位于筠连县沐爱镇骑龙村六组的家中用硫磺、硝、银粉配制烟火药，并用配制好的烟火药生产土火炮。2014年1月20日，筠连县公安局民警在工作中发现上诉人黄某某有非法制造爆炸物嫌疑后，于当日21时对黄某某的住宅进行搜查。公安民警在黄某某的住宅东侧的猪圈屋内查获疑似黑火药2.055公斤，银粉1.83公斤，硫磺7.655公斤，硝4.235公斤，引线2.125公斤，120枚/柄的大火炮19柄（共2280枚），270枚/柄的小火炮22柄（共5940枚），170枚/柄的小火炮71柄（共12070枚）。
上述事实，有经一、二审庭审质证、认证的下列证据证实：
1、筠连县公安局受案登记表、立案决定书证实，2014年1月20日20时40分，筠连县公安局沐爱镇派出所在工作中发现沐爱镇骑龙村6组黄某某在家中非法生产爆炸物，派出所民警从黄某某家中现场查获成品土火炮20080枚、引线2.125公斤、疑似黑火药2.055公斤，兑黑火药的原料银粉1.83公斤、硫磺7.655公斤、硝4.235公斤。当日，筠连县公安局对本案立案侦查。
2、筠连县公安局沐爱镇派出所现场勘验笔录、平面图及照片证实，案发中心现场位于筠连县沐爱镇骑龙村6组黄某某家东侧猪圈屋内。该猪圈屋西侧靠墙处有一工作台，台上放有成品火炮。该工作台北侧有一打米机，紧挨打米机靠西墙处有一堆杂物，从杂物中发现四袋粉末物。在西墙墙角放有一张方桌，桌上放有成品土火炮。
3、筠连县公安局沐爱镇派出所搜查笔录及同步录音录像、扣押物品、文件清单证实，公安民警在案发现场搜查出四袋粉末物，经现场称重，1袋疑似黑火药重2.055公斤，1袋银粉重1.83公斤，1袋硫磺重7.655公斤，1袋硝重4.235公斤。现场搜查出引线重2.125公斤。公安民警依法将上述物品予以扣押，并扣押了现场查获的120枚/柄的大火炮19柄，共2280枚；270枚/柄的小火炮22柄，共5940枚；170枚/柄的小火炮71柄，共12070枚。公安民警对搜查、扣押过程全程进行了同步录音录像，证实上述搜查、扣押过程符合法律规定，被告人黄某某在搜查、扣押过程中对公安民警的执法行为无异议，并对现场扣押的物品进行了指认。
4、抽样提取笔录、情况说明证实，2014年1月20日21时许，民警从现场查获的2.055公斤疑似黑火药中提取70克装入物证袋封存。被告人黄某某对提取过程无异议，并在提取物品封存后签字捺印。
5、证人证言：
（1）罗某甲证言证实，黄某某是他的妻子。黄某某很早就学会了做土火炮。几年前，黄某某在云南买了硝、银粉、引线等原材料后，又在沐爱买了硫磺。在儿子办喜酒后的一天，黄某某就将之前购买的材料拿出来配制成火药，开始做土火炮。罗某甲下班回家也帮忙往纸管里装过药。几天后就被派出所查了。
（2）罗某乙证言证实，罗某乙是在2013年腊月11日结婚，父亲罗某甲、母亲黄某某于腊月14日开始在家做土火炮。当时母亲负责卷纸筒、切纸筒、拴引线及每柄的包装，父亲负责装填土火炮。
（4）田某某证言证实，田某某和罗某乙于2014年1月11日结婚。婚后的一天，田某某看见婆婆黄某某在猪圈屋拴土火炮，公公罗某甲在做土火炮，20日晚上就被民警查获，民警从做土火炮的地方搜出“黑火药”、引线、硫磺、成品及半成品土火炮若干。
6、被告人黄某某供述及同步录音录像，证实黄某某几年前在云南向他人购买了硝、硫磺、银粉、引线等原材料后放在家里，买的时候付了500元钱。2014年1月15日或16日，黄某某将买来的原材料兑成火药后开始在家里自制土火炮。做土火炮主要是黄某某在做，其丈夫罗某甲下班回来后晚上帮着装药。黄某某做土火炮是想卖点钱，维持生活，但是都还没有卖得有出去。黄某某兑黑火药按照1斤硫磺、1斤硝、2两银粉来兑，总共就兑了一次，不到五斤，做土火炮用了不到1斤，派出所到家里搜查时，现场称重还有2.055公斤。
7、情况说明、说明、抓获经过、临时寄押收押证明，证实被告人黄某某因本案于2014年1月20日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月13日被监视居住，2015年10月28日被长泰县公安局刑侦大队抓获归案。
8、户籍证明，证实被告人黄某某作案时已达应负完全刑事责任年龄。
本院认为，上诉人（原审被告人）黄某某违反国家有关爆炸物的规定，自购制造爆炸物的原材料后制造爆炸物的行为，构成非法制造爆炸物罪。筠连县公安局沐爱镇派出所的搜查笔录、扣押物品、文件清单证实公安民警在案发现场查获上诉人黄某某制造烟火药的相关物品银粉1.83公斤、硫磺7.655公斤、硝4.235公斤，公安机关制作的同步录音录像、现场照片证实该搜查、扣押过程合法、真实、有效，且上诉人黄某某当场对搜查出的原材料予以认可，对扣押物品的性质、数量没有异议，原判认定黄某某犯非法制造爆炸物罪属犯罪未遂的证据确实、充分，黄某某提出原判认定其构成犯罪形态未遂的非法制造爆炸物罪属证据不足的上诉理由，不能成立。黄某某提出其犯罪行为不应按情节严重的标准定罪处罚的上诉意见，本院认为，配制烟火药需按照一定比例，原判将从黄某某家中搜查出的原材料简单相加，即得出其犯罪行为达到情节严重的定罪标准确有不当，对黄某某的该上诉理由本院予以采纳。综上，根据上诉人黄某某的犯罪情节、悔罪表现等因素，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项，《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第二十三条、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：
一、撤销四川省筠连县人民法院（2016）川1527刑初49号刑事判决；
二、上诉人（原审被告人）黄某某犯非法制造爆炸物罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审 判 长 邓兵
代理审判员 朱琳
代理审判员 温涛
二〇一六年七月二十九日
书 记 员 陈翔