山东省淄博市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）淄民一初字第45号
原告：周克虎，无业。
委托代理人：陈鹏，山东扬帆盛铭律师事务所律师。
被告：山东鸿祥房地产开发有限公司（以下简称鸿祥公司）。住所地：山东省淄博高新技术产业开发区柳泉路***号世纪商务中心***室。
法定代表人：张会泉，董事长。
委托代理人：李清书，鸿祥公司财务人员。
委托代理人：任颂远，山东大地人律师事务所律师。
原告周克虎诉被告鸿祥公司合资、合作开发房地产纠纷一案，于2015年4月29日向本院起诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告周克虎的委托代理人陈鹏，被告鸿祥公司的委托代理人李清书、任颂远到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。
原告诉称：原、被告于2011年签订《合作协议书》，由原、被告共同投资开发位于淄博市周村区南郊镇张楼村项目，该协议明确约定了双方的权利及义务。协议签定后，原告履约汇入被告总计人民币950万元投资款后，被告未依约定让原告参加所有该开发项目的重大事项决策及相关会议，并且拒不提供该项目的真实财务报表，致使原告无法参与合作。原告多次要求被告履行合作协议、返还投资款，但均遭到被告拒绝。被告的违约行为严重侵犯了原告的合法权益，依据《中华人民共和国民事诉讼法》之规定，提起诉讼，请求依法判令：一、被告返还原告人民币950万元。二、由被告承担本案的诉讼费用。在庭审过程中，原告又增加诉讼请求：一、解除原、被告之间签订的《合作协议书》；二、被告赔偿原告损失2280000.00元。
被告答辩称：一、本案原告诉讼主体不合格，原告漏列合同当事人，应追加《合作协议书》一方邓某为共同原告，参与诉讼。二、原、被告双方所签订的案涉《合作协议书》，主体适格，内容合法，正在履行过程中。原告请求法院解除合同，返还投资款没有事实和法律依据，依法不能成立。2011年5月l0日，鸿祥公司(甲方)与邓某、周克虎(乙方)签订《合作协议书》约定：双方共同投资合作开发房地产项目。合作方式为该项目独立核算，采用甲乙双方共同投资，共担风险，按照投资比例分享项目利润的方式合作开发。甲方鸿祥公司全面负责项目开发管理，乙方邓某和周克虎不干涉和参与公司的正常经营管理。乙方有权利要求甲方在符合分配条件时，提供财务报表，对影响利润的重大事项作出说明。在项目开发中，乙方不得以任何方式撤回投资，非经甲方书面同意，乙方对出资部分不得转让。该《合作协议书》对其他事宜也作了明确约定。在合作协议实际履行过程中，鸿祥公司依约履行合同义务，积极办理各种开发手续，认真组织施工，现项目正在开发建设销售过程中。原告诉称，被告未依约定让原告参加所有该开发项目的重大事项决策及相关会议，并且拒不提供该项目的真实财务报表，致使原告无法参与合作，与事实不符。鸿祥公司在合作过程中，已经最大限度的让原告参与合作，也向其告知了项目的财务状况，原告还一度向鸿祥公司派驻合作代表参与合作事宜。但随着房地产市场的变化，原告对合作事宜开始不积极响应，也不积极参与，总认为目前房地产形势不好，想撤回投资。原告现请求法院解除合同，返还投资，既没有出现合同约定解除的情况，也没有出现《合同法》第九十四条规定的解除合同的法定事由，其解除合同、返还投资款的诉讼请求没有事实依据，同时也不符合《合同法》第九十六条规定的解除合同的程序。原告请求法院解除合同的条件和程序均不符合法律规定。三、在原、被告双方合作过程中，为解决原告资金困难，原告向被告借款l042668.00元，被告作为原告保证人代其偿还借款本息1727400.00元，被告为原告保证偿还借款款项440万元。上述共计7170068.00元，原告应予以偿还。综上，原告所诉与事实不符，原告请求法院解除合同，返还投资款的理由和程序均不符合法律规定。请求人民法院查明本案事实，正确适用法律，依法驳回原告对答辩人的诉求，维护答辩人的合法权益。
原告为支持其诉求，提供如下证据：
（一）被告鸿祥公司为甲方、乙方为：（1）邓某、周克虎，（2）山东紫光国信城建有限公司签订的合作协议，拟证实原、被告之间签订的合资、合作开发协议合法有效，且原告已经按照该协议约定履行950万元投资款的合作义务。
（二）支付950万元投资款的证据一宗:2011年2月21日、22日个人业务转账回单二份，转账金额共计600万元及由被告为周克虎出具的2011年2月22日收款600万元凭证一份；2011年5月5日汇兑支付往账凭证金额150万元及被告为周克虎出具的收款150万元凭证一份；2011年5月10日汇兑支付往账凭证金额200万元及被告为周克虎出具的收款200万元凭证一份；拟证实原告已经按照双方签订的合资、合作开发协议约定，履行了缴纳投资款的义务。
（三）证人邓某证人证言，证实其为周克虎出具的承诺书的真实性即已将其在合资合作开发合同中的全部权利义务让与原告周克虎。
（四）证人张某、于某出具的证明二份及照片一张，拟证实张某曾是被告公司副经理，负责并管理案涉珑湖湾项目开发建设及运营，同时，证实被告拒绝周克虎参与合资合作开发项目重大事项、拒绝提供项目资金使用及相关财务报表、对项目建设及销售等重大事项没有履行告知义务、周克虎多次找被告公司法定代表人张会泉协商无果后要求解除双方之间的合作并退还投资款；亦拟证实被告公司不在其经营注册地办公，且无法找到被告公司办公地点，在项目建设工地现场找到过张会泉，张会泉拒绝履行合同约定义务，周克虎也明确提出解除合作，但被告置之不理。
被告对原告提交的上述证据及证明质证意见为：对证据一合资合作开发合同，除没有合同另一方主体山东紫光国信城建有限公司的签章外，对其他内容的真实性没有异议；对证据二支付投资款没有异议；对证据三邓某证言无异议，但认为其单方退出合资合作开发不具有效力；对证据四两份证明有异议，认为证人应当出庭作证，同时认可张某曾系其公司工作人员，但是由周克虎介绍并安排到项目部从事相关工作的，张某参与项目管理的过程应当视为周克虎参与项目管理和知晓公司决策情况，对照片的真实性无异议，但对证明内容有异议，被告的登记注册地确实在商务中心，但后来随着项目开发进行，主要办事机构即迁至珑湖湾项目所在地，被告公司即在此办公。
被告为证实其抗辩主张，提供如下反驳证据：
（一）2011年6月24日齐商银行电汇凭证一份，拟证实其在收到原告950万元汇款后，已经退回原告50万元。
（二）借款单及借款合同5份，拟证实原告向被告借款1042668.00元；汇款凭证31份，拟证实被告代原告偿还款项1727400.00元；借款单及借款合同二份，拟证实被告为原告保证借款440万元；综合拟证实在合作期间，为解决原告资金困难，被告帮助其借款，而不是以退回投资款的方式解决资金问题，且如果原告要求解除合作协议，退回投资款，则应当扣除上述借款款项。
（三）合作开发项目的土地使用证、建设用地规划证、建设工程规划许可证、施工许可证、预售许可证，拟证实双方合作项目正常进行中，已经进行销售。
原告对被告提供的上述证据，质证意见为：对证据一电汇凭证50万元与本案无关；对证据二与本案无关，该组证据属于民间借贷，与本案合作事项无关，也不能冲抵原告要求返还的投资款。对证据三真实性无异议，但这些证据原告从未见过，被告也未向原告提供过，原告对这些情况不知情。
综合上述原、被告举证、质证情况，对案涉事实认定如下：2011年，原告周克虎及案外人邓某、山东紫光国信城建有限公司作为共同乙方，被告鸿祥公司作为甲方，经双方协商，就甲乙双方共同投资合作开发位于周村区张楼项目，签订合作协议书一式四份，约定：一、该项目位于淄博市周村区南郊镇张楼村，占地面积为62509㎡，土地性质为国有（淄国用2011第D01211号），用途为城镇住宅用地，期限为70年，该项目现已完成土地招拍挂，规划各项指标等待定。该项目计划于2011年动工，开发进度可能根据土地、开发手续等办理情况进行调整。该项目上述指标和开发进度调整不需要通知乙方，不影响甲乙双方对本协议的履行；三、合作方式：1、该项目独立核算，采用甲乙双方共同投资，共担风险，按照投资比例分享项目利润的方式合作开发。2、该项目总股本大写捌仟贰佰捌拾万零肆仟玖佰贰拾元壹角玖分(小写￥82804920.19元)，其中甲方投资人民币大写陆仟柒佰叁拾肆万零肆佰贰拾元壹角玖分（小写￥67340420.19元），(其中该项目前期运作费用及利息支出共计14284585.19元抵甲方投资额)，占总股本的81.32％。乙方投资额：(1)邓某、周克虎投资人民币大写玖佰壹拾伍万陆仟伍佰元整(小写￥9156500.00元)，(其中利息156500.00元抵投资额)，占总股本的11.06％；(2)山东紫光国信城建有限公司投资人民币人写陆佰叁拾万捌仟元整(小写￥6308000.00元)，(其中利息308000.00元抵投资额)，占总股本的7.62％；乙方投资于合同签订之日起10日内一次性缴纳。3、该项目利润分成采取独立核算分阶段支付的方式进行现金分配。在项目总预售面积(包括车库、车位、储藏室、露台等面积计算)达到70%所有按揭贷款到达甲方帐户之日起七日内，返还投资本金部分(包括追加投资部分)的70％，在项目销售完毕后(以签订《商品房买卖合同》并完成网上备案为准)一个月内扣除后期可能发生的费用，返还本金(包括追加投资部分)的20％，在该项目办理完毕全部权属证书后支付剩余10%本金(包括追加投资部分)。由甲乙双方共同委托审计机构对本项目进行财务审计后进行利润分配。4、甲乙双方同意，在本项目开发中，除按照项目开发的各项会计成本核算办法将相关费用计入开发成本外，同时按照实际土地面积计算，以每亩5万元提取额外项目经费，由甲方控制和使用。5、本项目如需追加投资，在项目股权比例不发生变化的情况下，由双方共同对外融资。6、如因政策变化或者市场原因在达到预售条件之日起3月内，预售达不到60%，双方的利润分成比例可以协商为实物分配，多退少补。……等。四、双方的权利义务：（一）甲方的权利义务，1、甲方全面负责项目开发管理，乙方不干涉和参与公司的正常经营管理。2、甲方负责公司财务核算和管理，负责项目各方投入资金的控制和使用。甲方定期向乙方提供该项目的财务报表。3、甲方负责协调项目开发中与政府部门和开发项目周边的相邻关系，保证项目顺利开发。4、合同签订后，甲方对项目进行独立核算，按照双方约定的成本计入方式等核算公司利润，及时支付乙方的利润收益。5、甲方在符合分配利润时，根据财务报表向乙方支付利润，涉及到可能影响项目利润的重大事项及时告知乙方。6、甲方有权根据政策和市场情况，控制和调整开发方式和进度，以实现各方利益最大化。（二）乙方的权利义务，1、乙方须按本协议约定的方式、期限及时足额缴纳出资部分资金。2、经甲方同意，在项目需要追加投资时，乙方有权选择按照同等的投资比例追加投资或者放弃追加投资。3、乙方有权要求甲方在符合分配条件之时，提供财务报表，对影响利润的重大事项作出说明。4、乙方有权在项目符合利润分配条件时，向甲方提出利润分成要求。甲方在扣除乙方项目投资所得利润个人所得税后将当期收益支付乙方。5、在项目开发中，乙方不得以任何方式撤回投资，非经甲方书面同意，乙方对出资部分不得转让。6、参与项目重大事项的决策以股东会议纪要为准。五、合同解除、终止、违约责任约定：1、乙方必须按照协议约定及时足额支付投资款，超过约定期限三十日内未缴纳投资的，按照欠缴的数额以每日万分之五计算违约金，该违约金甲方可在支付利润时直接扣除。乙方超过三十日仍未缴纳的，甲方可解除本协议，并要求乙方支付认缴投资的20%作为违约金。2、甲方应按照本协议约定在符合利润分成条件之时，及时足额支付乙方利润分成，逾期不支付的按照应支付数额每日万分之五支付乙方违约金。3、本协议在项目开发完毕，甲方支付完毕全部乙方利润之时自动终止。4、因政策变化或者市场原因，开始预售3月内达不到总销售面积的60％(包括车库、车位、储藏室、露台等)的，双方可以协尚采用实物分配，对剩余存量房屋进行分配后，终止本协议。5、乙方选购项日开发用房或采用实物分配时，甲方应另行与乙方签订《商品房买卖合同》，双方的权利与义务按照《商品房买卖合同》约定执行。采用实物分配时，乙方自行担购买房屋应缴纳的各项税费和办证费用。……等等。原告持有的《合作协议书》无协议乙方的山东紫光国信城建有限公司签章，被告持有的《合作协议书》有协议乙方的山东紫光国信城建有限公司签章。
案涉《合作协议书》签订后，原告分别于2011年2月21日、2月22日通过其银行账户交付给被告500万元、100万元；被告于2011年2月22日为原告出具600万元收款凭证。之后，原告又分别于2011年5月5日、5月10日以山东远望信息科技有限公司名义及账户交付给被告150万元、200万元；被告分别于2011年5月5日、5月10日为原告出具150万元、200万元收款凭证。被告于2011年6月24日通过其银行账户汇给山东远望信息科技有限公司50万元，用途为还款。
另查明：被告于2011年4月19日取得淄国用（2011）第D01211号案涉项目土地使用权证；于2013年9月9月取得案涉项目地字第370306（2013）31号建设用地规划许可证；于2013年9月30日取得案涉项目建设工程规划许可证；于2013年11月29日取得案涉项目建筑工程施工许可证；于2014年9月11日-17日取得案涉项目的相应商品房预售许可证，并开始对外销售案涉项目商品房。
上述事实，有《合作协议书》、邓某出庭证言、银行汇款凭证、收款凭证、土地使用权证、建设用地规划许可证、建设工程规划许可证、商品房预售许可证、部分商品房销售明细及双方当事人的陈述在卷为证。
本院认为，案涉双方当事人签订的《合作协议书》是双方当事人真实意思表示，《合作协议书》内容也不违反有关法律、法规的强制性规定，故双方签订的该协议书合法有效。依据双方签订的《合作协议书》约定的主要内容，能够反映双方当事人之间已形成合资、合作开发房地产法律关系，双方当事人均应当按照该协议书约定内容履行相应的权利义务。现原告周克虎主张被告鸿祥公司未按合同约定履行其主要义务，原告签订合同的目的不能实现，故依照我国《合同法》第九十四条之规定，要求判令解除双方当事人签订的上述合作协议并返还投资款950万元及赔偿经济损失2280000.00元。因此，原告属于行使法定解除权及合同被解除后的损失赔偿请求权的情形，对此，原告负有依据《中华人民共和国民事诉讼法》及司法解释规定的相应举证责任，且其举证能够达到足以证实其诉讼请求成立的标准，否则，原告则应承担举证不能或不足的诉讼风险责任。
本案经审理，依据双方当事人签订的上述合作协议约定，被告鸿祥公司在案涉合同中的主要义务为：全面负责案涉合同项目的开发管理、财务核算和管理、协调案涉项目开发中与政府部门和开发项目周边的相邻关系、按照双方约定的成本计入方式等核算公司利润并及时支付原告方利润、在符合分配利润时根据财务报表向原告方支付利润及涉及到可能影响项目利润的重大事项及时告知原告方。因此，被告鸿祥公司在案涉合同中的主要义务分为两个方面，即：一是负责项目顺利开发建设，全面管理财务进行独立核算利润；二是及时向原告方分配利润并报告可能影响项目利润的重大事项。通过原、被告双方的举证、质证并查实，案涉开发项目已顺利进行施工建设，并已经进入销售阶段及销售了一部分房屋，即：开发建设及销售正在有序进行，亦没有证据证实案涉项目被告未按照约定对财务进行严格管理和独立核算，且被告已明确若原告要求其提供阶段性财务报表被告即可以提供。因双方在案涉协议中约定的被告与原告分配利润的期限为：在项目总预售面积(包括车库、车位、储藏室、露台等面积计算)达到70%所有按揭贷款到达被告方帐户之日起七日内，返还投资本金部分(包括追加投资部分)的70％，在项目销售完毕后(以签订《商品房买卖合同》并完成网上备案为准)一个月内扣除后期可能发生的费用，返还本金(包括追加投资部分)的20％，在该项目办理完毕全部权属证书后支付剩余10%本金(包括追加投资部分)。由甲乙双方共同委托审计机构对本项目进行财务审计后进行利润分配。但原告提起本案诉讼及截止目前，仍未提供证据证实上述约定期限及条件已经成就即符合利润分配条件时而被告方拒绝履行向其返还相应收益的事实存在，且双方在案涉合作协议中同时亦约定原告方有权要求被告方在符合分配条件之时，提供财务报表，对影响利润的重大事项作出说明；而原告亦未提供有效证据证实其在符合分配条件时明确要求过被告提供财务报表及对影响利润的重大事项作出说明。综上，本案现有证据不能证实被告存有拒不履行案涉合作协议主要义务的事实或情形，或者在原告向被告主张履行合作协议约定主要义务而被告存在合理期限内拒绝履行的事实，亦即被告在履行双方签订的合作协议过程中不存在根本性违约，因此，原告提起本案诉讼，依据我国《合同法》第九十四条行使法定解除权，证据不足，其相应诉讼请求不应支持。关于原告方在本案中主张被告不通知或不让其参与相关合作经营事务的问题，因原告对其应参与的合作经营事务在双方签订的合作协议中约定不明确和具体，原告亦未提供有效证据证实其应享有的参与合作经营的明确具体事务而被告存在采取了限制或拒绝的行为，原告在本案中提供的两份证人证言，因其证人未出庭作证，且证人出具的证言亦不能证实原告曾向被告明确主张要求被告履行合作协议主要义务而被告拒绝的事实，因此，原告以此理由主张被告不履行案涉协议主张义务，证据亦不足。综上所述，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决如下：
驳回原告周克虎的诉讼请求。
案件受理费78300.00元，申请诉讼保全费5000.00元，均由原告周克虎负担。
如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数或代表人人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。
审 判 长 戴永成
审 判 员 陈吉忠
人民陪审员 邹玉凤
二00一五年十一月十一日
书 记 员 宋金来