山东省滨州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鲁16民终1223号
上诉人（原审原告）：天津君诚雅贺国际贸易有限公司。住所地：天津市南开区宾水西道与凌宾路交口西南侧奥城商业广场13-413。
法定代表人：双海龙，总经理。
委托诉讼代理人：彭元辰，江苏江成（天津）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：山东益隆钢铁有限公司。住所地：山东省博兴县店子镇聚鑫源路鑫辉大厦。
法定代表人：张连三，经理。
被上诉人（原审被告）：张伟，男，1982年10月16日出生，汉族，住山东省博兴县。
被上诉人（原审被告）：张连三，男，1958年8月13日出生，汉族，住山东省博兴县。
被上诉人（原审被告）：姜俊如，女，1990年11月9日出生，汉族，住山东省博兴县。
被上诉人（原审被告）：谢跃兴，男，1981年10月14日出生，汉族，住山东省博兴县。
上诉人天津君诚雅贺国际贸易有限公司（以下简称君诚雅贺公司）与被上诉人山东益隆钢铁有限公司（以下简称益隆钢铁公司）、张伟、张连三、姜俊如、谢跃兴买卖合同纠纷一案，不服山东省博兴县人民法院（2017）鲁1625民初322号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月27日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
君诚雅贺公司上诉请求：1.依法撤销山东省博兴县人民法院(2017)鲁1625民初322号民事判决书第5项，改判被上诉人益隆钢铁公司向上诉人支付再次采购的成本差价110000．O0元，同时被上诉人姜俊如、谢跃兴在认缴出资范围内对上诉人的全部请求承担连带赔偿责任，被上诉人张伟、张连三对再次采购的成本差价承担连带赔偿责任。2.本案上诉费用由上述被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院以上诉人提供发票价格与合同价格不一致，且发票价格低于上诉人与益隆钢铁公司买卖合同价格，因此对该采购成本差价不予支持，认定事实错误。上诉人与被上诉人签署的合同编号：JCYH060328—2《采购合同》单价3950元／吨。而上诉人另行采购签署的ZZDDD20106218《定做合同》单价为4060元／吨，同时提供的票号：ll979257，11979258，11979259，11979260号山东省增值税专用发票，发票上含税单价均为4060元／吨，发票与《定做合同》相互印证，上诉人另行采购价格高于上诉人与被上诉人益隆钢铁公司买卖合同价格110元／吨。因此，对上诉人另行采购成本差价应予支持。二、一审法院认为上诉人未提交证据证实被上诉人姜俊如，谢跃兴未履行出资义务，故对要求被上诉人姜俊如、谢跃兴承担连带责任的主张不予支持，认定事实错误，适用法律错误。上诉人在一审时提交的证据七益隆钢铁公司企业变更情况原件一份、证据八益隆钢铁公司股东情况证明一份。两份证据显示，被上诉人益隆钢铁公司为认缴制，且尚未缴纳认缴的注册资本，谢跃兴、姜俊如为××，张连三为现股东。上诉人己提交证据对被上诉人姜俊如、谢跃兴履行出资义务产出合理怀疑，根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国公司法＞若干问题的规定(三)》(2014修正)第二十条规定，被上诉人姜俊如、谢跃兴应对其已履行出资义务承担举证责任，但被上诉人姜俊如、谢跃兴并未提交任何证据证明其履行出资义务。因此被上诉人姜俊如、谢跃兴作为被上诉人益隆钢铁公司××，尚未缴纳出资，应当依据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国公司法＞若干问题的规定(三)》(2014修正)第十三条之规定对上诉人的主张承担连带赔偿责任。此外，被上诉人张伟与被上诉人张连三系父子关系，被上诉人张伟与被上诉人姜俊如系夫妻关系，上诉人与被上诉人益隆钢铁公司，签署《合同终止声明》、被上诉人张伟对《采购合同》、《合同终止声明》承担连带责任后，被上诉人益隆钢铁公司向上诉人偿还订金的方式系被上诉人姜俊如多次通过个人账户向上诉人偿还订金，被上诉人益隆钢铁公司公司资产与张伟、姜俊如、张连三家庭资产并不独立。特提起上诉，请依法裁判支持上诉请求。
益隆钢铁公司、张伟、张连三、姜俊如、谢跃兴未参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。
君诚雅贺公司向一审法院起诉请求：一、判令被告一向原告支付欠款307000元并支付逾期利息8882.89元（逾期利息暂时计算至2017年1月23日，至实际履行完毕之日利息仍在请求范围内）；二、判令被告一向原告支付未发货造成的亏舱费132002元及逾期付款利息3525元（亏舱费20000美元以2016年6月15日人民币/美元汇率中间价6.6001换算，逾期付款利息计算至2017年1月23日，至实际履行完毕之日利息仍在请求范围内）；三、判令被告一向原告支付再次采购的成本差价110000元；四、判令被告二对上述请求承担连带赔偿责任，被告三、四、五在认缴出资本息范围内对上述请求承担补充赔偿责任；五、判令本案诉讼费用、保全费由被告承担。
一审法院认定事实：2016年3月28日，原告君诚雅贺公司与被告益隆钢铁公司签订采购合同，原告向被告采购镀锌彩涂卷共1000吨，合同价款共3950000元。原告分别于2016年3月29日、3月31日、5月12日向被告益隆钢铁公司支付订金共计720000元。后由于被告益隆钢铁公司原因未能交货，双方于2016年6月8日签署合同终止声明，约定终止镀锌彩涂卷买卖合同；被告于2016年6月10日前退还原告全部订金720000元；益隆钢铁公司承诺于2016年6月15日前支付亏舱费20000美金；原告再次在市场采购该买卖合同项下产品的成本差价由益隆钢铁公司承担。2016年6月28日，被告张伟向原告出具承诺函，承诺其本人对益隆钢铁公司依《采购合同》《合同终止声明》所承担义务承担连带责任。后被告多次偿还订金，至今仍欠订金307000元及其他损失未偿还。2016年6月21日，原告与山东东鼎复合材料有限公司签订定作合同，采购同型号镀锌彩涂卷共计1000吨，合同价款共计4060000元，原告提供发票价格共计为3853285元。被告益隆钢铁公司原股东（××）为被告姜俊如和被告谢跃兴，后于2016年6月6日变更为被告张连三，企业类型变更为自然人独资企业。
一审法院认为，原被告双方为解除买卖合同而签订的合同终止声明及承诺函，系双方真实意思表示，内容不违反法律强制性规定，双方应当自觉履行约定义务。现被告益隆钢铁公司及被告张伟未依约履行偿还义务，构成违约，故原告要求被告益隆钢铁公司及张伟承担偿还订金及亏舱费的主张，予以支持，亏舱费按照人民币/美元汇率中间价6.2885换算为125770元。关于原告再次采购成本差价，因原告提供发票价格与合同价格不一致，且发票价格低于原被告买卖合同价格，故对该采购成本差价的主张不予支持。被告益隆钢铁公司变更为被告张连三一人独资公司，且被告未能证实该公司资产独立于个人资产，故被告张连三对该公司债务承担连带责任。原告未提交证据证实被告姜俊如和被告谢跃兴未履行出资义务，故对要求其承担补充责任的主张不予支持。被告逾期未偿还订金及亏舱费，原告要求其承担利息损失于法有据，但原告未提交证据证实被告偿还其损失的截止日期，故认定利息损失按中国人民银行同期同类贷款利息，自该院立案之日即2017年1月22日起计算至实际履行完毕之日止。被告益隆钢铁公司、张伟、张连三、姜俊如、谢跃兴经公告传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为对原告主张的事实及诉讼请求自行放弃抗辩及质证的权利。
综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定判决：一、被告山东益隆钢铁有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告天津君诚雅贺国际贸易有限公司订金307000元及利息（以307000元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率，自2017年1月22日起计算至本判决全部履行完毕之日止）；二、被告山东益隆钢铁有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告天津君诚雅贺国际贸易有限公司亏舱费125770元及利息（以125770元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率，自2017年1月22日起计算至本判决全部履行完毕之日止）；三、被告张伟对本判决的第一项、第二项承担连带赔偿责任；四、被告张连三对本判决的第一项、第二项承担连带赔偿责任；五、驳回原告天津君诚雅贺国际贸易有限公司对被告姜俊如、被告谢跃兴的诉讼请求及其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9414元，财产保全费3327元，由被告山东益隆钢铁有限公司负担，被告张伟、被告张连三承担连带赔偿责任。
二审期间，上诉人提交证据一：益隆钢铁公司工商档案一宗。证明：被上诉人姜俊如、谢跃兴、张连三未履行出资义务，其作为益隆钢铁公司的××，应当根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国公司法＞若干问题的规定（三）》第十三条规定，对上诉人的主张在出资范围内承担补充赔偿责任。公告费、保全费、诉讼费应当由被上诉人承担。证据二：付款方姜俊如，收款方王雪姣网上银行电子回单8张。证明：被上诉人姜俊如向上诉人偿还部分定金，同时证明被上诉人姜俊如、张伟、张连三家庭财产与被上诉人益隆钢铁公司财产存在混同。证据三：付款方上诉人、收款方山东东鼎复合材料有限公司的银行回单四张。上诉人依据订购合同向第三方支付了另行采购的差价，该金额与上诉人提交的与第三方的发票、合同可以相互印证。证明：上诉人存在再次采购差价。
本院认为，被上诉人益隆钢铁公司、张伟、张连三、姜俊如、谢跃兴经合法传唤，无正当理由未参加诉讼，视为对上述证据质证权利的放弃。证据一益隆钢铁公司工商档案一宗，该证据来源合法，对该证据真实性依法予以确认。证据二该证据显示是付款方姜俊如与收款方王雪姣之间的电子回单，与本案没有关联性，不予确认。证据三与上诉人一审提交的合同、发票能够相互印证，予以确认。
依据上述证据本院查明如下事实：2015年8月4日，益隆钢铁公司登记成立，注册资本500万元，股东谢跃兴认缴300万元，缴付时间2035年8月3日，股东姜俊如认缴200万元，缴付时间2035年8月3日。2016年6月3日，谢跃兴、姜俊如与张连三签订股权转让协议，约定谢跃兴300万股权、姜俊如200万股权分别以300万元、200万元价格转让给张连三。2016年6月6日，益隆钢铁公司进行变更登记，股东变更为张连三，法定代表人变更为张连三，股东张连三认缴额500万元，出资时间2035年12月31日。2016年6月21日，上诉人与山东东鼎复合材料有限公司签订定作合同，约定采购同型号镀锌彩涂卷共计1000吨，单价4060元/吨，合同价款共计4060000元。根据上诉人银行打款记录及开具的增值税发票显示，上诉人实际采购彩涂卷949.085吨，价款为3853285.1元。成本差价为104399.35元。
本院查明的其他事实与一审法院一致。
本院认为，上诉人君诚雅贺公司与被上诉人益隆钢铁公司为解除合同而签订的合同终止声明及张伟为君诚雅贺公司出具的承诺函，是各方当事人真实意思表示，合法有效，各方当事人均应按约定履行。
1.关于成本差价问题。合同终止声明约定，君诚雅贺公司再次在市场采购该合同项下产品的成本差价由益隆钢铁公司承担。君诚雅贺公司一、二审提供的定作合同、银行打款记录、增值税发票证明，君诚雅贺公司实际采购彩涂卷949.085吨，价款为3853285.1元，成本差价为104399.35元。按约定该再次采购成本差价应由益隆钢铁公司承担。君诚雅贺公司该项上诉理由成立，予以采纳。
2.关于××谢跃兴、姜俊如、股东张连三因未履行出资义务应否承担补充责任的问题。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国公司法＞若干问题的规定(三)》第十三条第二款规定，公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。上述司法解释规定的未履行或者未全面履行出资义务的股东为应履行出资义务但未履行或者未完全履行出资义务的股东，而本案并非该种情况，因认缴出资期限未届满导致尚未出资的股东，并不符合该规定的情形。在股东出资期限尚未届满，公司未能清偿对外债务也未进入破产程序的情况下，股东出资责任不能加速到期。因此，上诉人要求××谢跃兴、姜俊如、股东张连三承担连带责任或补充责任的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，依法不予支持。
3.关于姜俊如、张伟家庭财产与公司财产是否混同应否承担责任的问题。上诉人提供的证据仅能证明付款方姜俊如与收款方王雪姣个人之间的账目往来，与本案没有关联性。上诉人提供的证据不足以证实姜俊如、张伟家庭财产与公司财产混同，对上诉人的该项上诉理由，不予支持。
综上，一审判决认定合同效力及返还定金、支付亏舱费等事实正确，予以维持。但对再次采购成本差价没有认定不当，予以纠正。上诉人君诚雅贺公司关于再次采购成本差价由被上诉人益隆钢铁公司承担的上诉理由成立，予以支持。上诉人君诚雅贺公司其他上诉理由不成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持山东省博兴县人民法院（2017）鲁1625民初322号民事判决；
二、被上诉人山东益隆钢铁有限公司于本判决生效之日起十日内偿还上诉人天津君诚雅贺国际贸易有限公司再次采购成本差价104399.35元及利息（以104399.35元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率，自2017年1月22日起计算至本判决全部履行完毕之日止）;
三、被上诉人张伟、张连三对上述第二判项承担连带赔偿责任；
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费9414元，财产保全费3327元，由被上诉人山东益隆钢铁有限公司、张伟、张连三负担；二审案件受理费2500元，由上诉人天津君诚雅贺国际贸易有限公司负担1500元；由被上诉人山东益隆钢铁有限公司、张伟、张连三负担1000元。
本判决为终审判决。
审判长 张秀峰
审判员 黄跃江
审判员 王 杰
二〇一八年八月二十九日
书记员 宋廷晓