本溪市溪湖区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）溪民初字第00383号
原告米井君，男，1955年8月3日出生，汉族，辽宁省本溪市人，无职业。
委托代理人李辉煜，系辽宁振龙律师事务所律师。
被告本溪市东风湖养殖基地旅游度假村，住所地本溪市溪湖区东风新兴村。
经营者王军，男，1969年11月9日出生，汉族，辽宁省本溪市人，系本溪市东风湖养殖基地旅游度假村总经理。
委托代理人王湘宁，系辽宁湘辉律师事务所律师。
委托代理人黄国平，系该公司工作人员。
原告米井君诉被告本溪市东风湖养殖基地旅游度假村劳务合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告米井君及委托代理人李辉煜、被告本溪市东风湖养殖基地旅游度假村委托代理人王湘宁、黄国平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2011年春，我到被告处打工。2012年1月10日，我到库房领料过程中摔倒。被告单位吴伟主任和黄国平部长给我送到了本溪市骨科医院进行治疗。经诊断为左胫骨粉碎性骨折、左腓骨骨折，住院34天，住院期间医院给我做了右胫骨粉碎骨折切开复位内固定术，该手术需要二次手术取钢板。自出院后一直到医院复查，2015年5月12日最后一次到本溪市骨科医院复查，医院建议我不要取钢板。原告住院期间医疗费被告已支付，且被告还支付原告一年的误工工资。原告多次与被告协商赔偿一事未果，现提起诉讼要求被告支付医药费268元、住院伙食补助费1700元（34天，每天50元）、护理费3060元（住院34天均为二级护理）、误工费4.8万元（自受伤之日2012年1月10日起至鉴定前一日2015年9月17日，已扣除被告支付的一年误工工资）、伤残等级补偿金5.1156万元（按2014年城镇常住居民人均可支配收入每年2.5578万元标准）、精神损害抚慰金7000元、交通费200元、鉴定费840元及诉讼费，合计11.2274万元。
被告辩称：我们要求按照工伤标准进行赔偿。医疗费及误工费我们已经支付完毕。原告住院治疗34天，期间我们派人护理原告7天，我们要求扣除7天的护理费用，剩余的27天我们按照每日40元护理费标准也已支付。
经审理查明：原告米井君为城镇居民户口，2010年8月退休，已依法享受养老保险待遇。2011年9月，原告到被告处工作，从事水电焊工作。双方未签订劳动合同，约定月平均工资1500元。2012年1月10日，原告到库房取料过程中不慎摔倒，当日被送至本溪市第一人民医院住院治疗，经诊断为右胫骨粉碎性骨折，右腓骨骨折，在医院进行骨折切开复位内固定术，住院治疗34天。本溪市第一人民医院出具住院患者护理等级证明记载：二级护理34天。住院期间被告单位派工作人员对原告进行护理7天，原告亲属对其进行护理27天。原告分别于2013年8月28日、2014年11月28日到本溪市第一人民医院进行拍片检查，共计花费268元。原告多次与被告协商赔偿一事未果，向本溪市溪湖区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，经本溪市溪湖区劳动人事争议仲裁委员会审查，因米井君的仲裁请求不属于劳动人事争议处理范围于2015年5月15日作出溪劳人仲字（2015）第15号不予受理通知书。原告诉至本院，要求被告支付原告医疗费268元、住院伙食补助费1700元、护理费3060元、误工费4.8万元、伤残赔偿金5.1156万元、精神损害抚慰金7000元、交通费200元、鉴定费840元及本案诉讼费用。诉讼过程中，原告经本溪市中心医院法医司法鉴定所进行伤残等级鉴定，该所于2015年9月18日作出司法鉴定意见书，鉴定意见：米井君右下肢损伤的伤残程度为十级，鉴定费为840元。原告米井君于1955年8月3日出生，定残之日即2015年9月18日为60周岁。经查，被告应给付原告住院期间护理费1508.67元（按2014年度居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资3.4995万元计算，3.4995万元／365天×27天-40元×27天［已支付］=1508.67元）、住院伙食补助费1700元（50元／天×34天=1700元）、残疾赔偿金5.1156万元（按2014年度城镇居民人均可支配收入2.5578万元计算，2.5578万元×20年×10%［十级伤残］=5.1156万元），共计5.436467万元。
另查，原告住院治疗期间，被告未派人员护理27天，但按每日40元标准已支付原告护理费，原告住院期间的医疗费被告已支付完毕。原告受伤后，被告已支付原告一年的误工费。
又查，辽宁省2014年度道路交通事故损害赔偿标准城镇居民人均可支配收入2.5578万元，居民服务、修理和其他服务业职工平均工资3.4995万元。
本院所确认的上述事实，有常住人口登记卡、职工退休证、本溪市第一人民医院住院病案、诊断书、本溪市第一人民医院住院患者护理等级证明、溪湖区劳动人事争议仲裁委员会不予受理通知书、本溪市中心医院法医司法鉴定所司法鉴定意见书、收款收据、当事人陈述笔录在卷为凭，这些证明材料经庭审质证及本院审查，可以采信。
本院认为，原告米井君已经依法享受养老保险待遇，原告米井君与被告本溪市东风湖养殖基地旅游度假村之间系劳务关系。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，原告米井君在工作中不慎摔倒致右胫骨粉碎性骨折，右腓骨骨折，被告本溪市东风湖养殖基地旅游度假村作为雇主应当承担赔偿责任。关于原告提出要求被告给付住院伙食补助费及残疾赔偿金的主张符合法律规定，本院予以支持。关于原告要求被告按照2014年度赔偿标准支付住院34天护理费的主张，原告提出支付护理费的标准未超过法定计算标准，本院予以确认，但因原告住院期间被告已派人员护理7天，并按每日40元标准支付了剩余27天的护理费，故被告需按2014年度赔偿标准补足原告27天的护理费。关于原告要求被告支付医疗费268元的主张，因原告住院期间的医疗费被告已支付完毕，原告出院后到医院进行拍片检查的费用本院不予支持。关于原告要求被告支付持续误工工资的主张，因原告受伤后被告已支付一年的误工工资，而原告向本院提供的本溪市第一人民医院医务科出具的证明仅说明米井君因个人身体情况不适宜进行内固定取出术，不足以证明持续误工的主张，且原告系退休人员，已依法享受养老保险待遇，故对原告要求支付持续误工工资的主张本院不予支持。关于原告要求被告支付精神损害抚慰金的主张，本案中原告在工作中不慎摔倒，被告作为雇主并非故意侵权，亦不希望损害结果的发生，故对此主张本院不予支持。关于原告要求被告支付交通费的主张，因原告并未向本院提供发生交通费用的票据，故本院对此不予支持。关于被告辩解称要求按照工伤标准对原告进行赔偿，因本案系劳务法律关系，被告的辩解没有法律依据，故本院对此不予采信。综上，依照最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第七条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告本溪市东风湖养殖基地旅游度假村于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告米井君护理费一千五百零八元六角七分、住院伙食补助费一千七百元、残疾赔偿金五万一千一百五十六元，共计五万四千三百六十四元六角七分；
二、驳回原告米井君的其它诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费二千五百四十五元，鉴定费八百四十元，合计三千三百八十五元，由原告米井君负担一千六百三十九元，被告本溪市东风湖养殖基地旅游度假村负担一千七百四十六元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省本溪市中级人民法院。
审 判 长 韩超楠
人民陪审员 牟淑霞
人民陪审员 李振惠
二〇一六年三月二十五日
书 记 员 何君威
附：本案适用的法律条文
最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）
第七条用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决，判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。