湖南省浏阳市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浏民初字第62号
原告雷海兵，男，1987年9月16日出生，汉族。
委托代理人谭新建，浏阳市弘扬法律服务所法律工作者。
被告谢斌武，男，1969年1月22日出生，汉族。
被告中国人民财产保险股份有限公司攸县支公司，住所地湖南省攸县联星街道文化社区文化路246号。
负责人陈福年，经理。
委托代理人曹艳红，公司员工。
委托代理人郭曦，公司员工。
原告雷海兵与被告谢斌武、中国人民财产保险股份有限公司攸县支公司（以下简称人民财产保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，于2015年1月8日向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成由代理审判员苏逢连担任审判长，人民陪审员黎学林、曹健参加的合议庭，于2015年3月9日第一次公开开庭进行了审理。书记员熊婧怡担任记录。原告雷海兵及其委托代理人谭新建，被告谢斌武，被告人民财产保险公司的委托代理人曹艳红到庭参加诉讼。后本院依法变更合议庭组成人员，依法组成由代理审判员苏逢连担任审判长，人民陪审员黎学林、田小平参加的合议庭，于2015年4月13日第二次公开开庭进行了审理。书记员肖依担任记录。原告雷海兵及其委托代理人谭新建，被告谢斌武，被告人民财产保险公司的委托代理人郭曦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告雷海兵诉称，2013年8月23日，被告谢斌武驾驶湘B783**重型自卸货车与原告雷海兵驾驶未依法注册登记的普通两轮摩托车相向行驶时发生交通事故，造成原告受伤及两车受损的交通事故。浏阳市公安局交通警察大队作出交通事故认定书，认定被告谢斌武承担此事故的主要责任，原告承担此事故的次要责任。原告伤后在浏阳市中医医院住院治疗89天，花去医疗费6.5万元（已由被告谢斌武支付）。原告的伤经长沙市浏河司法鉴定中心鉴定为十级伤残，后期治疗费14000元，误工期210天。另知，湘B783**重型自卸货车在被告人民财产保险公司处投保了交强险和商业三者险。依据相关规定，被告人民财产保险公司与被告谢斌武应共同承担原告的损失110956.42元。综上，原告为维护其权益，特诉至法院，请求法院判令被告承担原告因交通事故造成的医疗费、后期治疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金等损失共计110956.42元；本案诉讼费由被告承担。
被告人民财产保险公司辩称，被告谢斌武驾驶的湘B783**重型自卸货车在被告人民财产保险公司处投保了交强险和限额为20万元的商业三者险，未购买不计免赔，被告人民财产保险公司愿意依据保险合同约定承担保险责任。对超过国家基本医疗保险标准的医疗费，被告人民财产保险公司不予赔偿。被告人民财产保险公司享有300元的绝对免赔额，并在三者险保险范围内享有15%的免赔率，诉讼费、鉴定费不予承担。原告雷海兵的部分诉讼请求缺乏事实和法律依据，医药费用和交通费应由正式票据，误工费、精神抚慰金、住院伙食补助费主张过高，请求法院依法查实。
被告谢斌武辩称，事故发生属实，对责任认定书责任划分无意见，各项损失费和诉讼费应该按责任划分原被告承担相应比例。
为支持其诉讼请求，原告在举证期限内向本院提交了以下证据：
1.道路交通事故责任认定书，拟证明浏阳市交警大队对本案交通事故的责任进行划分，被告谢斌武承担此事故的主要责任，原告承担此事故的次要责任；
2.驾驶证、行驶证，拟证明被告谢斌武驾驶证登记信息、湘B783**中型自卸货车行驶证信息；
3.保险单，拟证明湘B783**中型自卸货车在被告人民财产保险公司处投保了交强险、三者险；
4.病历资料、医药费收据，拟证明原告受伤后进浏阳市中医院治疗情况，并花去医药费8883.42（不含被告谢斌武已经支付的）；
5.司法鉴定意见书，拟证明原告的伤残程度、伤后误工期、后期医疗费、鉴定发票；
6.调解终结书，拟证明被告谢斌武与原告发生交通事故的交通事故损害赔偿调解终结书；
7.浏阳市大瑶镇汇丰社区居民委员会及浏阳市多利农机配件门市部共同出具的证明，拟证明原告在浏阳市大瑶多利农机配件门市部工作及工资情况、浏阳市大瑶多利农机配件门市部的营业执照及经营者身份证；
8.浏阳市大瑶镇汇丰社区居民委员会及浏阳市多利农机配件门市部共同出具的证明，拟证明原告在浏阳市大瑶镇汇丰社区路西片大和坪小区398号该住所地属于大瑶镇集镇规划区内；
9.浏阳市中医医院病历，拟证明原告后期治疗情况；
10.证人杨早证言，拟证明事故发生时原告系在杨早处务工。
对原告的上述证据，被告人民财产保险公司发表如下质证意见：
对证据1、2、3、6、9无异议。
对证据4中病历资料无异议，但2014年7月3日至11日的住院医药费票据没有病历记录，对其关联性有异议。
对证据5的真实性无异议，对后续治疗费有异议，事故发生至今已有一年多，后续治疗费应当业已产生，应按实际发生的计算；对鉴定费发票无异议，但不属于保险公司承担的范围。
对证据7真实性有异议，应该提供劳动合同和工资发放证明等证明相佐证。
对证据8关联性有异议，不能证明原告是居住在这个地方。
对证据10有异议，证人的陈述与事实不符。
对原告的上述证据，被告谢斌武表示与被告人民财产保险公司的质证意见相同。
为支持其抗辩理由，被告人民财产保险公司在举证期限内向本院提交了以下证据：
交强险、商业险的保险条款、保单抄单，拟证明被告人民财产保险公司300元的绝对免赔额、三者险范围内有15%的免赔率，诉讼费、鉴定费不属于被告人民财产保险公司承担，还要扣除非医保用药。
对被告人民财产保险公司的上述证据，原告发表如下质证意见：
对证据三性无异议，但是非医保用药和原告没有关系，伤者用药是医院根据伤情治疗的，原告没有选择的权利，不同意扣除非医保用药比例。
对被告人民财产保险公司的上述证据，被告谢斌武表示无异议。但被告谢斌武在庭审中表示，对三者险中300元的绝对免赔额及扣除非医保医用的约定不知情。
为支持其抗辩理由，被告谢斌武在举证期限内向本院提交了以下证据：
1.医疗费发票及预缴费清单、收据两张，拟证明被告谢斌武已经支付了原告医药费11000元，向浏阳市公安局交警大队交押金55000元，伙食费7000元。其中医疗费总额是63253.06元，除预交的11000万之外，剩余部分是从交警队押金中支付的。
2.机动车行驶证、驾驶证、道路运输证，拟证明被告谢斌武有驾驶资质，湘B783**中型自卸货车有运输及行驶资质。
对被告谢斌武的上述证据，原告及被告人民财产保险公司均表示无异议。
经过庭审举证、质证和审查，本院对本案的证据认证如下：
（一）对原告的证据认证如下：
对证据1、2、3、6、9，2被告均表示无异议，经本院审查认为，该5组证据符合证据的真实性、合法性和关联性，本院予以采信。
对证据4，2被告均表示有异议，经本院审查认为，原告在本院重新指定的举证期限内已向本院提交2014年7月3日至11日的病历，且该费用系后期医疗费，故对该证据本院予以采信。
对证据5，2被告均表示有异议，经本院审查认为，事故发生后，原告已经去往浏阳市中医医院进行后续治疗，原告的后续医疗费应以实际发生为准。故对该证据中的伤残等级及误工期本院予以采信，对后期医疗费本院不予采信。
对证据7、8、10，2被告均表示有异议，经本院审查认为，证人杨早证言及原告陈述存在矛盾之处，与原告提交的书证也存在矛盾之处，故对该3组证据本院不予采信。
（二）对被告人民财产保险公司的证据认证如下：
原告及被告谢斌武均表示无异议，经本院审查认为，该证据符合证据的真实性、合法性和关联性，本院予以采信。被告人民财产保险公司与被告谢斌武三者险中特别约定条款的效力，在本判决后文中予以认定。
（三）对被告谢斌武的证据认证如下：
原告及被告人民财产保险公司均表示无异议，经本院审查认为，该2组证据符合证据的真实性、合法性和关联性，本院予以采信。
根据上述已采信的证据以及原、被告的陈述，本院认定以下事实：
2013年8月23日18时20分许，被告谢斌武驾驶湘B783**中型自卸货车沿G319线，由南往北行驶至浏阳市原杨家收费站路段越中心实线左转弯掉头往西侧匝道行驶时，恰遇原告雷海兵持C1型机动车驾驶证未戴安全头盔驾驶未依法注册登记的普通两轮摩托车相向行驶而来。由于被告谢斌武驾车越中心实线掉头，且掉头时影响正常行驶的车辆通行，原告雷海兵临危措施不力，致使两车相撞，造成原告雷海兵受伤、两车受损的交通事故。事故发生后，浏阳市公安局交通警察大队对上述事故作出浏公交认字（2013090054）号道路交通事故认定书，认定被告谢斌武承担本次事故的主要责任，原告雷海兵承担本次事故的次要责任。原告受伤后去往浏阳市中医医院住院治疗89天，花去医疗费63253.06元，该费用全部由被告谢斌武支付。原告的伤长沙市浏阳河司法鉴定所鉴定为：原告雷海兵因交通事故致伤，致头部损伤构成拾级伤残；原告的误工期为210日；原告后期医疗费14000元。2014年7月3日至7月11日，原告因“面颅骨折内固定术后要求拆除内固定装置”，在浏阳市中医医院再次住院治疗8天，对其在交通事故中所受的伤进行了后期治疗，花去医疗费7965.62元。
另查明，湘B783**中型自卸货车在被告人民财产保险公司处投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）及责任限额为200000元的机动车第三者责任保险（以下简称三者险），保险期间为2013年4月12日0时起至2014年4月11日24时止，事故发生在保险期间内。被告谢斌武与被告人民财产保险公司三者险合同有特别约定条款，该条款中有如下内容：人员伤亡事故中医疗费用赔付标准按照当地国家基本医疗保险规定的标准及药品目录核定；本保险车辆约定每一赔案绝对免赔额为300元……被告人民财产保险公司称在被告谢斌武投保时已向投保人释明该特别约定条款，对此被告人民财产保险公司并未提交证据证明。被告谢斌武则称其不知晓该特别约定内容，被告人民财产保险公司并未向其说明，被告谢斌武主张撤销该特别约定条款。被告谢斌武与被告人民财产保险公司在三者险中还约定，保险人负事故主要责任的，保险公司免赔率为15%。被告谢斌武在事故发生后，共计向原告直接支付了70253.06元（含医疗费63253.06元、伙食费7000元）。原告在诉讼中提交浏阳市大瑶镇汇丰社区居民委员会及浏阳市多利农机配件门市部共同出具的证明，及杨早（系浏阳市多利农机配件门市部的业主）的证言，以证明原告自2012年8月至2013年8月在浏阳市多利农机配件门市部工作，工资为5000元／月，原告的损失应按城镇居民标准计算。庭审中，原告称其上班之处所挂招牌为“大瑶农机配件大全”，杨早则称其经营的浏阳市多利农机配件门市部所挂招牌一直为“杨早农机配件门市部”。
本院认为，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。本案争议的主要焦点为：一、本案的赔偿主体如何认定；二、原告的损失数额及计算标准如何确定。
一、本案的赔偿主体
本案中，被告谢斌武驾车越中心实线掉头，且掉头时影响正常行驶的车辆通行，其交通违反行为对本次事故的作用相对较大，原告雷海兵临危措施不力，其交通违法行为对本次事故的作用相对较小。浏阳市公安局交通警察大队对事故作出的认定，程序合法、结论合理，本院予以采信。被告谢斌武应当承担本次事故的主要责任，原告雷海兵应当承担本次事故的次要责任。因湘B783**中型自卸货车在被告人民财产保险公司处投保了交强险和三者险，故被告谢斌武的赔偿责任应当由被告人民财产保险公司先行赔付，不足部分由被告人民财产保险公司在商业三者险保险范围内替代被告谢斌武进行赔付，仍有不足部分由被告谢斌武自行承担。被告谢斌武与被告人民财产保险公司在三者险合同中的特别约定系格式条款，该条款中包含了被告人民财产保险公司免责的内容，故被告人民财产保险公司应当向被告谢斌武履行说明义务。被告人民财产保险公司未提交证据证明其对该格式条款尽到说明义务，被告谢斌武亦称其不知晓该条款，被告谢斌武请求撤销特别约定条款的主张，本院予以采纳，该特别约定对被告谢斌武不具有约束力。故被告人民财产保险公司要求核减非医保用药及扣除500元的绝对免赔额的主张，本院不予采纳。被告谢斌武与被告人民财产保险公司在三者险种约定，保险人负事故主要责任的，保险公司免赔率为15%。此系双方真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，本院予以认可。故被告人民财产保险公司要求在三者险中享有15%免赔率的主张，本院予以采纳。
二、原告的损失认定
原告已于2014年7月3日至7月11日已经对在交通事故中受的伤进行了后期治疗，故原告的后期医疗费应以实际发生为准，应为7965.62元，对其鉴定结论中的后期医疗费14000元，本院不予采信。原告在庭审中的陈述与证人杨早的证言有矛盾之处，且原告未提交劳动合同、工资发放证明等足以证明其与杨早之间有劳动关系的证据，故对原告称其月工资为5000元／月、应按城镇户口计算损失的请求，本院不予支持。原告的误工费应按农业标准计算，其残疾赔偿金损失应按农村居民人均纯收入标准计算。此次交通事故造成原告精神上巨大的痛苦，根据原告的损失情况及当事人的过错程度，本院依法酌定原告的精神抚慰金为3500元。因此，原告因交通事故遭受的各项损失依照有关法律、法规、司法解释的规定，参照2015年度人身损害赔偿案件赔偿标准审查认定计算如下：1.医疗费71218.68元（63253.06元＋后期医疗费7965.62元）2.误工费13673.94元（210日×1953.42元／月÷30日）；3.住院伙食补助费2910元（97日×30元／日）；4.交通费酌定500元；5.鉴定费1200元；6.护理费4850元（50元／天×97天）；7.营养费酌定1000元；8.残疾赔偿金20120元（10060元×20年×10%×（11-10）］；9.精神抚慰金3500元。上述共计118972.62元。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第九条之规定，判决如下：
一、雷海兵因交通事故造成的医疗费、误工费、住院伙食补助费、交通费、护理费、鉴定费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金等损失118972.62元，由中国人民财产保险股份有限公司攸县支公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额内先行赔偿53843.94元（含精神抚慰金3500元），由谢斌武负责赔偿45590元，剩余损失19538.68元由雷海兵自行负担；
二、中国人民财产保险股份有限公司攸县支公司机动车第三者责任保险项下替谢斌武赔偿38751.5元，由谢斌武赔偿雷海兵6838.5元。
综上，因谢斌武已赔偿70253.06元，故中国人民财产保险股份有限公司攸县支公司还应向雷海兵支付30035.88元，并由中国人民财产保险股份有限公司攸县支公司直接支付谢斌武62559.56元（已减去应负担的诉讼费855元）。
上述给付内容均限本判决生效后10日内履行；
三、驳回雷海兵的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
本案受理费855元，由谢斌武负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审 判 长 苏逢连
人民陪审员 黎学林
人民陪审员 田小平
二〇一五年四月十六日
书 记 员 肖 依
附相关法律条文：
1.《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
2.《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
3.《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
4.《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
5.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
6.《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条：精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
7.《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第九条提供格式条款的一方当事人违反合同法第三十九条第一款关于提示和说明义务的规定，导致对方没有注意免除或者限制其责任的条款，对方当事人申请撤销该格式条款的，人民法院应当支持。