山东省曹县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁1721民初4080号
原告：何允芝，女，汉族，农民，住曹县。
委托诉讼代理人：李加凯，山东桂林律师事务所律师。
被告：曹县远东恒大置业有限公司。
法定代表人：王琦，执行董事。
委托诉讼代理人：刘爱国，山东汤都律师事务所律师。
委托诉讼代理人：魏婷，山东汤都律师事务所实习律师。
第三人：李欢欢，男，汉族，农民，住曹县。
原告何允芝与被告曹县远东恒大置业有限公司（以下简称远东公司）商品房销售合同纠纷一案，本院于2016年4月5日作出（2016）鲁1721民初655号民事判决。远东公司不服，提出上诉。山东省菏泽市中级人民法院于2016年8月11日作出（2016）鲁17民终1274号民事裁定，发回重审。原告申请追加李欢欢为本案第三人参加诉讼，本院予以准许。本院依法另行组成合议庭，于2016年11月8日公开开庭进行了审理。原告何允芝及其委托诉讼代理人李加凯、被告远东公司的委托诉讼代理人刘爱国到庭参加了诉讼，第三人李欢欢经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
何允芝向本院提出诉讼请求：1、依法解除2014年8月1日签订的商品房买卖合同；2、判令被告远东公司返还其购房款115192元；3、判令被告远东公司赔偿其损失1万元并承担违约责任。事实和理由：2014年8月1日，其前夫李欢欢与被告签订了商品房买卖合同，购买了被告销售的远东世纪城小区第9座一单元1-1202号商品房，其支付首付款115192元。合同约定交付期限为2015年6月30日，逾期超过30日，××有权解除合同，现被告已逾期半年，构成根本性违约。
远东公司辩称，合同约定被告应于2015年6月30日前交付房屋，逾期90天买受方有权解除合同，现何允芝2016年2月2日提出解除合同，已超过法定除斥期间。原告诉求返还购房款，赔偿损失1万元，没有事实根据和法律依据。房屋系按揭购买，已在曹县房地产管理局备案及贷款抵押，李欢欢是借款人，房屋是抵押物，原告无权解除借款合同，也无权解除房屋买卖合同，应驳回何允芝的诉讼请求。
李欢欢未提出述称意见。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：被告远东公司虽对证据5提出异议，但其中12张回单能证明支付按揭贷款的事实，本院予以采信；其他回单因不显示户名，无其他证据相印证支付按揭贷款的事实，本院不予采信。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年8月1日，第三人李欢欢（××）与被告远东公司（××）签订商品房买卖合同一份，其中第三、四、六、八、九条约定：“第三条××所购商品房的基本情况。××购买的商品房（以下简称该商品房，其房屋平面图见本合同附件一，房号以附件一上表示为准）为本合同第一条规定的项目中的：第0009【座】1【单元】【层】1-1202号房。该商品房的用途为住宅，属框剪结构，层高为2.9米，建筑层数地上18层，地下1层。该商品阳台是封闭式。该商品房合同约定建筑面积共106.41平方米，其中，套内建筑面积83.74平方米，公共部位与公用房屋分摊建筑面积22.67平方米（有关公共部位与公用房屋分摊建筑面积构成说明见附件二）。第四条计价方式与价款。该商品房定价方式为双方协议价。××与××约定按下述第1种方式计算该商品房价款：第一种按【建筑面积】计算：（1）该商品房单价为每平方米3150元，总金额为335192元整。第六条付款方式及期限。××按下列第3种方式按期付款：3、其他方式2014年8月1日首付30%:115192元，余款按揭:22万元。第八条交付期限。××应当在2015年6月30日前，依照国家和地方人民政府的有关规定，将具备下列第1种条件，并符合本合同约定的商品房交付××使用：1、该商品房经验收合格。第九条××逾期交房的违约责任。除本合同第八条规定的特殊情况外，××如未按本合同规定的期限将该商品房交付××使用，按下列第2方式处理：2、除本合同第八条规定的特殊情况外，甲方如未能按期交付商品房，每逾期一天，对乙方的已付款按同类银行存款利息的标准支付违约金，如逾期超过90天，乙方有权解除合同，解除合同的应采取书面的形式。”签订合同当日，第三人李欢欢首付被告远东公司房款115192元。被告远东公司逾期未交付涉案商品房。
另查明，原告与第三人李欢欢于2008年1月15日登记结婚，2015年3月19日，经本院主持调解，双方自愿离婚，本院作出（2015）曹民初字第739号民事调解书，调解协议第六项约定：“何允芝、李欢欢婚后共同购置的位于曹县远东世纪城9号楼1单元1202号商品房1套归何允芝所有，何允芝支付李欢欢该商品房分割款5000元，于2015年3月29日前付清”。
本院认为，本案系因预售商品房而发生的纠纷，案由应为商品房预售合同纠纷。
根据原告的起诉和被告的答辩，本案争议焦点为：一、第三人与被告之间签订的商品房买卖合同是否应予以解除。二、原告行使解除权是否超过除斥期间。三、原告请求被告返还首付款115192元及赔偿损失1万元，并承担违约责任是否予以支持。
关于焦点一，本院认为，第三人与被告签订的商品房买卖合同，系其与原告夫妻关系存续期间的行为，即所购买房屋为夫妻共同财产，原告与李欢欢离婚时就所购买的涉案房屋已分割完毕，则房屋买卖合同的权利义务概括转移给原告，即原告有权行使该合同的权利。《中华人民共和国合同法》第九十三条规定：“当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。”该房屋买卖合同约定，被告应于2015年6月30日前向××交付房屋，至原告起诉前仍未交付，已超过90日，合同解除条件成就，原告有权解除合同，故原告请求解除商品房买卖合同，本院予以支持。
关于焦点二，本院认为，《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十五条规定：“根据《合同法》第九十四条的规定，××迟延交付房屋或者××迟延支付购房款，经催告后在三个月的合理期限内仍未履行，当事人一方请求解除合同的，应予支持，但当事人另有约定的除外。法律没有规定或者当事人没有约定，经对方当事人催告后，解除权行使的合理期限为三个月。对方当事人没有催告的，解除权应当在解除权发生之日起一年内行使；逾期不行使的，解除权消灭。”案涉合同约定房屋交付期限为2015年6月30日，并约定“如逾期超过90天，乙方有权解除合同”，合同双方未约定解除期限且原告没有催告，解除权应当在解除权发生之日起一年内行使，原告起诉解除合同未超过该除斥期间，故被告主张原告起诉已超合同解除的除斥期间，无事实根据和法律依据，本院不予支持。
关于焦点三，《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”涉案商品房买卖合同解除后，被告应按照合同约定退还原告全部已付房款，并赔偿原告因此所产生的损失。原告请求被告返还已付房款115192元并赔偿损失，本院予以支持。合同法第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十八条规定：“当事人依照合同法第一百一十四条第二款的规定，请求人民法院增加违约金的，增加后的违约金数额以不超过实际损失额为限。增加违约金以后，当事人又请求对方赔偿损失的，人民法院不予支持。”按照涉案商品房买卖合同第九条约定逾期交房违约金以同期存款利率计算，而原告损失应以被告占用其资金期间的贷款利息计算，即约定的违约金低于原告之实际损失，故原告要求以同期银行贷款利率计算，本院予以支持。原告已请求增加违约金，又请求被告赔偿损失1万元，本院不予支持。
综上所述，依照上述法律、司法解释及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款之规定，判决如下：
一、解除第三人李欢欢与被告曹县远东恒大置业有限公司于2014年8月1日签订的《商品房买卖合同》。
二、被告曹县远东恒大置业有限公司返还原告何允芝购房款115192元及违约金（自2015年7月1日起至本判决指定的履行期间届满之日止，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计付），于本判决生效后5日内付清。
三、驳回原告何允芝的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2804元，由被告曹县远东恒大置业有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。
审 判 长 袁晨耕
人民陪审员 沈祥民
人民陪审员 张志民
二〇一六年十二月十六日
书 记 员 王雪雁
附：1、权利人应于本判决确定的履行期限届满之日起二年内申请执行。
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