福建省三明市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）闽04刑终46号原公诉机关福建省大田县人民检察院。上诉人（原审被告人）陈建林，男，1994年10月3日出生于福建省安溪县，汉族，初中文化，无业，住福建省安溪县。因涉嫌犯诈骗罪于2016年3月28日被刑事拘留，同年5月4日被逮捕。上诉人（原审被告人）陈嘉洪，男，1995年8月14日出生于福建省安溪县，汉族，初中文化，无业，住福建省安溪县。因涉嫌犯诈骗罪于2016年3月28日被刑事拘留，同年5月4日被逮捕。福建省大田县人民法院审理福建省大田县人民检察院指控原审被告人陈建林、陈嘉洪犯诈骗罪一案,于2016年12月27日作出（2016）闽0425刑初260号刑事判决，原审被告人陈建林、陈嘉洪不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2016年3月初,被告人陈建林、陈嘉洪因失业后无经济来源，即预谋通过“网络兼职刷单”的方法骗取他人财物，二人约定由陈建林分得诈骗所得80%、陈嘉洪分得20%，陈建林购买作案工具并承担生活开支。后陈建林出资租住福建省石狮市灵秀镇港塘村鼎盛骏景小区9栋2601室（以下简称2601室），陆续购买了专门用于诈骗的笔记本电脑、移动系统U盘、上网卡、银行卡、QQ号等作案工具。同年3月9日，被告人陈嘉洪至2601室，由陈建林先行传授犯罪方法后，二人互相配合，共同实施诈骗活动。首先，陈建林联系QQ昵称为“易企”投广告人在QQ群里或“百度竞价”上面发布兼职刷单信息广告，并留下QQ号；其次，待各被害人添加预留的QQ号后，二被告人使用QQ号码将由充值卡伪装成商品的网址链接发送给有兼职意愿的被害人，并谎称由被害人先行支付本金，待任务完成后本金及佣金一并返还，为获取各被害人的信任，二被告人在被害人支付第一单时，通过支付宝帐户或银行帐户返还本金及4元佣金。各被害人信以为真，通过点击网址链接购买并支付的方法将钱款交付给被告人。最后，被告人陈建林、陈嘉洪通过“誉付通”、“名臣福利”网站出售充值卡，将钱款从“誉付通”等帐户提取到从网上购买来的银行卡里面。2016年3月19日至27日间，被告人陈建林、陈嘉洪通过上述方法共骗得范某、林某等7名被害人钱款共计人民币188906元。具体如下：1.2016年3月19日晚至20日凌晨，被告人陈建林使用QQ号为28×××81（昵称周灵玲）等作案工具采用上述方法骗得被害人范某（QQ号为46×××81）所有的钱款共计126000元。另，被告人为骗取被害人范某信任，在范某支付第一单125元后，通过其所使用的支付宝帐号（户名王泽）185××××5259将本金125元及佣金4元，共129元返还给范某。2.2016年3月26日，被告人陈嘉洪使用QQ号为28×××26（昵称合肥义人青叶电子有限公司）等作案工具，采用上述方法骗得被害人陈某所有的钱款共计3600元。3.2016年3月26日，被告人陈嘉洪使用QQ号为28×××25（昵称为客服经理－张琳）等作案工具，采用上述方法骗得被害人彭某1所有的钱款共计15180元。4.2016年3月26日晚，被告人陈嘉洪使用QQ号为28×××25（昵称为客服经理－张琳）等作案工具，采用上述方法骗得被害人王某所有的钱款共计13491元。5.2016年3月26日晚，被告人陈嘉洪使用QQ号为28×××26等作案工具，采用上述方法骗得被害人袁某所有的钱款共计2160元。6.2016年3月27日，被告人陈嘉洪使用QQ号为28×××27（昵称为客服经理－刘婷婷）等作案工具，采用上述方法骗得被害人彭某2所有的钱款共计2625元。7.2016年3月27日，被告人陈建林使用QQ号为28×××35（昵称刘敏珠）等作案工具，采用上述方法骗得被害人林某所有的钱款共计25850元。2016年3月28日，被告人陈建林、陈嘉洪在2601室被公安机关抓获，并当场查扣银行卡、笔记本电脑、移动系统U盘、上网卡等作案工具一批。同年4月26日，被告人陈建林、陈嘉洪亲属向大田县公安局退出赃款人民币130000元，7月4日，陈建林向大田县公安局退出赃款人民币36000元。原判认定的上述事实，有经原审庭审举证、质证的被害人范某、陈某、彭某1、王某、袁某、彭某2、林某陈述，支付宝交易订单号、银行交易明细、勘验检查笔录、电子数据、扣押清单、情况说明、司法鉴定检验报告、鉴定意见、到案经过、破案经过、户籍证明，被告人陈建林、陈嘉洪供述等证据证实。原判认为，被告人陈建林、陈嘉洪以非法占有为目的，采用虚构网络兼职刷单可赚取佣金的方法，骗取他人财物共计人民币188906元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。被告人陈建林、陈嘉洪在短期内多次实施诈骗，应分别酌情从重处罚。本案是共同犯罪。被告人陈建林向被告人陈嘉洪传授犯罪方法，提供犯罪工具及生活开支，且分赃比例较大，故其在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应按二被告人所实施的全部犯罪处罚；被告人陈嘉洪在共同犯罪中起次要作用，且约定分赃比例较少，系从犯，应当减轻处罚。案发后，被告人亲属代为退出大部分赃款，酌定从轻处罚。据此，原审法院依法作出判决：一、被告人陈建林犯诈骗罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金15000元；二、被告人陈嘉洪犯诈骗罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金7000元；三、扣押在案的赃款人民币166000元，由扣押机关依法返还给被害人；四、扣押在案的笔记本电脑、上网卡、移动系统U盘、银行卡等作案工具予以没收，由扣押机关依法处理；五、继续追缴被告陈建林、陈嘉洪未退的涉案赃款人民币22906元。上诉人陈建林的上诉理由：被害人范某提供诈骗的28×××81的QQ号（昵称周灵玲），其没有使用过；支付宝帐号185××××5259（户名王泽），是其用做商城代理的，并非用于诈骗。其没有诈骗范某，请求改判。上诉人陈嘉洪的上诉理由：其与陈建林是分开来诈骗，其骗到的钱财20%归自己、80%归陈建林，陈建林骗到的都归陈建林所有。因此，原判认定诈骗的第一起、第七起是陈建林个人诈骗，其不应承担责任，请求改判。经二审审理查明，原判认定上诉人陈建林、陈嘉洪预谋后并共同诈骗他人钱财人民币188906元的事实清楚，据以认定的证据经一审庭审举证、质证，能相互印证，本院予以确认。关于上诉人陈建林提出其没有诈骗范某的上诉理由。经查，被害人范某于2016年3月19日通过46×××81的QQ号与28×××81的QQ号相添加后，因受网络兼职刷单可赚取佣金的诱惑，在刷了第一单后，陈建林为使范某相信，以名称为王泽的支付宝帐户返还本金及佣金给范某，致使范某信以为真，陷入刷单骗局。该支付宝帐户经陈建林辨认系其给被害人返现用的。上述事实可以证实范某受骗与被告人陈建林之间存在关联。范某被骗报案后，公安机关通过侦查技术手段锁定2016年3月19日至20日28×××81的QQ登陆地址为福建省石狮市灵秀镇港塘村鼎盛骏景小区9栋2601室。而该2601室系陈建林此前承租直至案发时，陈建林在该时间段正在实施通过网络兼职刷单的方法骗取他人财物的行为。原判据此认定陈建林诈骗了范某钱财，并无不当。陈建林提出没有诈骗范某的意见，理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人陈嘉洪提出其不应对原判认定的第一起、第七起陈建林个人的诈骗犯罪承担责任的上诉理由。经查，上诉人陈建林多次供述，其与陈嘉洪是各自分开用笔记本电脑行骗的，但骗来的钱会一起分，其骗来的钱分20%给陈嘉洪，自己留80%。而上诉人陈嘉洪亦供述，他们二人同时进行诈骗，得来的钱统一提到购买来的两张银行卡里面，其分20%，陈建林分80%，陈建林多分的原因是陈建林教其诈骗，且提供吃住等日常生活开销及诈骗工具。二上诉人的供述能够相互印证，证实了陈建林、陈嘉洪对诈骗所得是进行总体分配。故陈嘉洪应对其与陈建林的共同诈骗犯罪结果承担责任。因此，作为共同犯罪的组成部分，陈嘉洪应对陈建林个人具体操作实施的诈骗行为和结果承担责任。综上，陈嘉洪的上述意见，理由不能成立，本院不予采纳。本院认为,上诉人陈建林、陈嘉洪以非法占有为目的，采用虚构网络兼职刷单可赚取佣金的方法，共同骗取他人钱财共计人民币188906元，数额巨大，其行为均构成诈骗罪。陈建林、陈嘉洪在短期内多次实施诈骗，酌情从重处罚。在共同犯罪中，陈建林向陈嘉洪传授犯罪方法、提供犯罪工具及负责生活开支，且分赃比例较大，起主要作用，系主犯，应按二人所实施的全部犯罪处罚。陈嘉洪在共同犯罪中起次要作用，且约定分赃比例较少，系从犯，予以减轻处罚。案发后，二上诉人亲属代为退出大部分赃款，酌情从轻处罚。陈建林、陈嘉洪的上诉理由，均不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十四条和最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释(?javascript:SLC(149016,0)?)》第一条(?javascript:SLC(149016,1)?)及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  傅树朝审判员  郑永忠审判员  张文弟二〇一七年四月十日书记员  蔡燕红附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释(?javascript:SLC(149016,0)?)》第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。各省、自治区、直辖市高级人民法院(?https:?/??/?www.baidu.com?/?s?wd=%E9%AB%98%E7%BA%A7%E4%BA%BA%E6%B0%91%E6%B3%95%E9%99%A2&tn=44039180_cpr&fenlei=mv6quAkxTZn0IZRqIHckPjm4nH00T1Y3nyfvm1TsP1RkPhfYmHDY0ZwV5Hcvrjm3rH6sPfKWUMw85HfYnjn4nH6sgvPsT6KdThsqpZwYTjCEQLGCpyw9Uz4Bmy-bIi4WUvYETgN-TLwGUv3En1bzPjbdPHfY”t”_blank?)、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院(?https:?/??/?www.baidu.com?/?s?wd=%E6%9C%80%E9%AB%98%E4%BA%BA%E6%B0%91%E6%B3%95%E9%99%A2&tn=44039180_cpr&fenlei=mv6quAkxTZn0IZRqIHckPjm4nH00T1Y3nyfvm1TsP1RkPhfYmHDY0ZwV5Hcvrjm3rH6sPfKWUMw85HfYnjn4nH6sgvPsT6KdThsqpZwYTjCEQLGCpyw9Uz4Bmy-bIi4WUvYETgN-TLwGUv3En1bzPjbdPHfY”t”_blank?)、最高人民检察院(?https:?/??/?www.baidu.com?/?s?wd=%E6%9C%80%E9%AB%98%E4%BA%BA%E6%B0%91%E6%A3%80%E5%AF%9F%E9%99%A2&tn=44039180_cpr&fenlei=mv6quAkxTZn0IZRqIHckPjm4nH00T1Y3nyfvm1TsP1RkPhfYmHDY0ZwV5Hcvrjm3rH6sPfKWUMw85HfYnjn4nH6sgvPsT6KdThsqpZwYTjCEQLGCpyw9Uz4Bmy-bIi4WUvYETgN-TLwGUv3En1bzPjbdPHfY”t”_blank?)备案。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。