新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）乌中民二终字第22号
上诉人（原审被告）：霍家纯。
被上诉人（原审原告）：乌鲁木齐元正投资担保咨询有限公司。
法定代表人：谭彬，该公司经理。
委托代理人：徐雪梅，北京大成（乌鲁木齐）律师事务所律师。
委托代理人：史玉庆，该公司法律顾问。
第三人：国银金融租赁有限公司。
法定代表人：王翀，该公司董事长。
上诉人霍家纯因与被上诉人乌鲁木齐元正投资担保咨询有限公司（以下简称元正公司）、原审第三人国银金融租赁有限公司（以下简称国银公司）追偿权纠纷一案，不服乌鲁木齐市头屯河区人民法院（2014）头民二初字第293号民事判决，向本院提出上诉。本院2014年12月29日受理后，依法组成合议庭于2015年1月14日公开开庭审理了本案。上诉人霍家纯，被上诉人元正公司的委托代理人徐雪梅到庭参加诉讼，原审第三人国银公司经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。
原审法院查明：2011年9月25日，新疆京泓工程机械有限公司（以下简称京泓公司）（甲方）与元正公司（乙方）签订一份《合作合同》。该合同中约定：鉴于甲方代理销售三一工程机械，与客户、国银公司三方须签订《融资租赁合同》，以及甲方依据《合作协议附属协议》为客户依《融资租赁合同》所形成的全部债务向国银公司提供连带责任保证之事实，甲乙双方经友好协商，达成以下合作协议，以资共同遵守。第一条约定：乙方愿意作为反担保人，为客户承担依《融资租赁合同》所形成的全部债务向甲方提供反担保，责任形式为连带担保责任；保证的范围为甲方依据《合作协议附属协议》为客户在《融资租赁合同》项下向国银公司垫付（包括已垫付或承租人未按时还款即将垫付）的全部费用以及甲方为实现债权而支付的诉讼费用、律师代理费和其他费用；乙方同意为客户在每笔《融资租赁合同》项下的全部债务承担不可撤销的连带责任保证，如客户未按时履行债务，导致甲方向国银公司垫付相关费用，甲方可直接要求乙方承担保证责任；按照每笔《融资租赁合同》而言，保证期间自《融资租赁合同》签署之日起，至甲方垫付完毕之日后两年。第三条约定：甲方有权按照本协议约定，要求乙方履行连带责任保证责任，若客户不能及时按期支付租金等费用时，不论甲方是否已向国银公司垫付，甲方均有权直接要求乙方支付该费用；乙方为客户垫付的逾期租金、违约金及保证金等款项，乙方应与客户自行达成相关协议，并承担由此造成的一切法律责任及经济损失等内容。
2012年3月13日，霍家纯（甲方）与元正公司（乙方）经协商一致，签订一份《工程机械融资贷款担保服务协议》。其中，第一条约定：乙方接受甲方申请，同意为甲方以融资租赁方式购买SY285C挖掘机提供担保服务，具体融资方式以甲方与融资租赁公司签订的合同为准；基于乙方对甲方享有的全部权利，甲方必须积极、如实地向乙方履行；甲方违约不履行或迟延履行的，乙方有权向甲方追偿。第三条约定：甲方应于本协议生效之日3日内向乙方支付保证金82600元，并预付保险费、抵押登记费、公证费。第十二条约定：因甲方不按约定履行融资合同义务，乙方履行担保义务或融资租赁公司向乙方转让债权时，已履行担保责任或已受让债权的乙方有权根据本协议和融资租赁合同等法律文件向甲方追索其全部债务；全部债务是指：主债务、利息（包括罚息）、违约金、赔偿金以及实现债权、抵押权的所有费用（包括诉讼费、律师费、拖车费、保管费、维修费、车辆停放费、差旅费等）。第十五条约定：出现以下情形的，甲方同意以其融资金额为基数按下列比例支付违约金，该违约金由乙方从保证金中直接扣除，无须征得甲方同意：（1）甲方借用权证资料不及时归还，或有严重毁损情形的：2%；（2）甲方还租期内，每逾期还贷一次：1%；（4）甲方出现连续两个月或累计三个月逾期还租的：4%；（5）甲方违反第四条约定中断或撤销保险的：2%；甲方连续两个月或累计三个月拖欠融资租赁公司本息，且融资租赁公司要求乙方垫付超过一个月的，甲方即授权乙方对融资设备进行合法占有和处分，获得合法占有和处分授权后，乙方可进行任何形式的合法追偿，包括但不限于：要求乙方履行相关合同的义务；向甲方发出催收、催缴函或者其他要求履行债务的文件；不限次数地通过甲方的通讯工具告知其履约责任、催缴还款；主动或通过出卖人或制造商以GPS锁住挖掘机；直接扣押挖掘机或将机器拖回，并对挖掘机进行评估、变卖等；乙方如为甲方向融资租赁公司垫付款项承担担保责任的，甲方以乙方垫付金额的每日千分之五向乙方支付违约金，违约金自垫付之日起计算至甲方还款之日等内容。
2012年4月13日，国银公司（出租人）、霍家纯（承租人）、京泓公司（出卖人）经协商一致，签订一份《工程机械设备融资租赁合同》。该合同第一部分通用条款第9条约定：本合同项下租赁物所有权自出卖人交付之日起归出租人所有；倘若租赁物需办理相关登记手续，为了方便租赁物的管理和使用，租赁物在相关管理部门登记的所有人为承租人，发票亦开具给承租人，但是上述登记行为并不影响出租人对租赁物所有权的实际拥有，承租人不得有将租赁物销售、转让、抵押给第三方或将租赁物用作投资或有其他侵犯出租人对租赁物的所有权的行为；承租人上级部门或股东单位的任何指令、承租人同任何第三方（包括政府机构）的任何契约、承租人法人地位或股权结构的任何变化以及承租人的破产，均不改变出租人对租赁物的所有权，任何其他债权方均无权处置租赁物。第13条约定：租赁期限届满后，由承租人留购租赁物，即承租人在付清全部租金及租赁合同项下应付的所有款项，并支付每台工程机械人民币100元的名义价款后，出租人将租赁物以当时的状态转让给承租人，名义价款应与最后一期租金一并支付；租赁期限届满且承租人付清剩余全部租金和名义价款后，出租人将租赁物的所有权转移给承租人。第15条约定：如承租人未能按本合同约定按时足额向出租人支付租金，则承租人应当向出租人支付违约金，违约金的计算方式为：A、租赁物单机购买价格在100万元人民币或以下的：自承租人出现逾期之日起，逾期未满10天的（含），按200元／每台每期计算违约金，逾期超过（不含）10天未满20天的，按400元／每台每期计算违约金，逾期超过20天未满30天的，按600元／每台每期计算违约金，以此类推；B、租赁物单机购买价格在100万元至500万元人民币（含500万元）的：自承租人逾期之日起，逾期未满10天的（含），按500元／每台每期计算违约金，逾期超过（不含）10天未满20天的，按1000元／每台每期计算违约金，逾期超过20天未满30天的，按1500元／每台每期计算违约金，以此类推；C、租赁物单机购买价格在500万元人民币以上的：逾期款项违约金自违约之日起按日万分之五计收。承租人的违约状态持续达90个日历日的，出租人有权提前终止《融资租赁合同》。出租人依据本合同约定提前终止本合同的，承租人应在合同终止后3个工作日内向出租人付清包括但不限于以下全部款项：所有到期未付的租金、违约金及其他应付款项、截至终止日所有未到期的租赁本金、提前终止合同损失金；在承租人付清上述全部款项及名义价款后，租赁物的所有权归承租人所有。合同第二部分专用条款（自然人适用）第1条约定：出租人根据承租人的要求和设定条件向出卖人购进指定的工程机械，并将所购工程机械作为租赁物以融资租赁的方式出租给承租人使用；工程机械由出卖人直接向承租人交付，并由承租人接收和检验；出卖人向承租人交付工程机械后，即视同出租人向承租人交付了本合同项下的租赁物。第2条约定：租赁期限为45个月，自起租日起计算，本合同起租日为2012年4月20日；第3条约定：租金由租赁本金和租赁利息组成，租赁本金总额为人民币118万元，租赁利率根据合同约定的起租日执行的中国人民银行同期人民币贷款基准利率上浮15%确定，并随基准利率的调整而调整，本合同项下的首期租金为人民币118000元，出租人指示承租人将首期租金支付给出卖人，收到承租人支付的首期租金后，出卖人应向出租人发出《收款确认书》，确认已收到的首期租金将作为出租人购买工程机械的首付款；后期租金每1个月支付一次，共付45次，每期租金金额=当期应偿还租赁本金＋当期应偿还租赁利息，每期租金的具体金额及支付时间应以本合同附件三的《租金支付表》为准。合同第三部分合同附件包括《工程机械购买订单》、《租赁物接收确认函》和《租金支付表》，以表格形式列明本合同中租赁物为SY285C型号挖掘机1台，霍家纯于2012年4月13日接收租赁物并验收合格，除首期租金外，其余租金自2012年5月15日至2016年1月15日分45期支付。
另查明，2011年，国银公司（甲方）、深圳安仕德资产管理有限公司（乙方）、京泓公司（丙方）签订一份《合作协议附属协议》，第一条约定：丙方愿意为承租人依《融资租赁合同》所形成的全部债务向甲方提供连带责任保证；保证范围为承租人在《融资租赁合同》项下应向甲方支付的全部债务，包括但不限于《融资租赁合同》项下应付的租金、违约金、赔偿金、其他应付款项以及甲方为实现债权而支付的诉讼费用、律师代理费和其他费用，如遇利率调整还应包括因利率调整而增加的款项；丙方同意为其所推荐的每个承租人在每笔《融资租赁合同》项下的全部债务承担不可撤销的连带责任保证以及权益回购责任，如承租人不履行债务，甲方可直接要求丙方承担保证责任；就每笔融资租赁合同而言，保证期间自《融资租赁合同》签署之日起至《融资租赁合同》债务履行期限届满之日后两年等内容。
上述合同签订后，京泓公司按约定向霍家纯交付了挖掘机，霍家纯未按约定期限支付租金，致使京泓公司向国银公司承担保证责任，截止2014年3月20日，京泓公司为霍家纯垫付自2012年11月20日、2013年2月20日至2014年3月20日期间应付租金共计380680.01元。京泓公司要求元正公司为霍家纯承担保证责任，元正公司向京泓公司履行担保责任支付2012年12月、2013年4月至6月、11月至12月及2014年1月至2月共计8个月租金119900.63元。最后一次垫付时间为2014年2月20日。元正公司为行使对霍家纯的追偿权向法院起诉，并要求支付律师代理费5532元。
原审法院认为：京泓公司、霍家纯、国银公司、元正公司在平等自愿、协商一致基础上彼此之间分别签订的《工程机械设备融资租赁合同》、《合作合同》系各方真实意思表示，合法有效；元正公司与霍家纯签订的《工程机械融资贷款担保服务协议》中虽约定“霍家纯连续两个月或累计三个月拖欠融资租赁公司本息，且融资租赁公司要求元正公司垫付超过一个月的，霍家纯即授权元正公司对融资设备进行合法占有和处分，获得合法占有和处分授权后，元正公司可进行任何形式的合法追偿，包括但不限于锁机、直接扣押挖掘机或将机器拖回并对挖掘机进行评估、变卖等”，但京泓公司、霍家纯、国银公司在之后签订的《工程机械设备融资租赁合同》中明确约定“租赁物所有权归出租人所有”，即元正公司与霍家纯约定的霍家纯可授权元正公司对融资设备进行占有和处分实际上应属无权处分行为，在未获国银公司追认前，该约定条款仍为效力待定，《工程机械融资贷款担保服务协议》中约定的其他内容合法有效；合同当事人均应按约定履行合同义务，否则应承担相应的违约责任。霍家纯未按约定支付租金，京泓公司、元正公司先后承担保证责任后，元正公司即有权向霍家纯追偿，但因京泓公司、元正公司系按先后顺序承担保证责任，即京泓公司先为霍家纯的债务向国银公司承担保证责任垫付租金及其他费用，在霍家纯未及时向京泓公司偿还垫付款项时，京泓公司再要求元正公司承担保证责任代霍家纯偿还，元正公司承担保证责任后，方可向霍家纯追偿，故元正公司向霍家纯追偿债务的范围应以国银公司认可的京泓公司承担保证责任垫付的款项为限。元正公司要求霍家纯归还其垫付的租金119900.63元、律师代理费5532元的诉讼请求合法有据，予以支持。元正公司要求霍家纯支付违约金的诉讼请求合理，应予以支持。关于违约金的数额，双方虽在《工程机械融资贷款担保服务协议》中约定“甲方出现连续两个月或累计三个月逾期还租的按融资金额4%的比例支付违约金”，但依照双方约定的方式计算出的违约金数额超过因霍家纯违约给元正公司造成的损失的30%，属于约定的违约金过分高于造成的损失，霍家纯亦辩称违约金约定过高请求法院予以减少，故原审法院确认霍家纯应支付的违约金数额为给元正公司造成损失的130%计算为1039.14元（119900.63元按银行同期贷款年利率6%从2014年2月20日计算至起诉时间即2014年3月31日，再乘以130%）。霍家纯辩称，其与元正公司、国银公司没有任何业务关系，所有其签名的合同，内容没有看过，是被欺骗签的名，但其未能提供证据证明，故不予采纳。对霍家纯辩称违约金约定过高请求法院减少的辩解意见合理，予以采纳。根据民事诉讼法的规定，当事人有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利，第三人国银公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭出庭应诉，应视为放弃了答辩和质证的权利。据此，原审法院遂判决：一、霍家纯偿还乌鲁木齐元正投资担保咨询有限公司垫付租金119900.63元；二、霍家纯支付乌鲁木齐元正投资担保咨询有限公司违约金1039.14元（119900.63元按银行同期贷款年利率6%从2014年2月20日计算至起诉时间即2014年3月31日，再乘以130%）；三、霍家纯支付乌鲁木齐元正投资担保咨询有限公司律师代理费5532元。
原审法院宣判后，霍家纯不服原审判决，向本院提起上诉称：一、原审认定2012年3月13日我与元正公司签订协议是错误的。我从京泓公司购买4台三一挖掘机，从未与元正公司协商过。事实上京泓公司于2012年2月22日就将挖掘机交付给我使用。协议第1条中约定，以现代挖掘机作价10万元支付给京泓公司82600元保证金、资信考察费、手续费等费用。协议第2条约定从2012年5月开始向银行还款而不是租金。首付不足是公司垫款与担保公司无关。二、2012年2月22日，京泓公司将挖掘机交付我使用后，为履行银行贷款手续补签了合同。因我与京泓公司实际履行的协议中约定从5月份开始还银行款并不是租金，所以签字时对合同内容不清楚，且签字现场没有租赁公司和担保公司，故2012年4月13日签订的合同只是履行银行办款手续所用，其内容都是单方霸王条款。现要求撤销原判，依法改判我不承担126471.77元的债务。
被上诉人元正公司答辩称：一、本案中所涉的《工程机械融资贷款担保服务协议》和《工程机械融资租赁合同》均是各方当事人的真实意思表示。这两份合同上霍家纯的签名均是其本人所签。霍家纯称其未看合同内容，由此产生的后果应由其自己承担。霍家纯已经按所签订合同中约定的内容履行了偿还租金的义务。由此可知，霍家纯是知晓合同内容且已实际履行。二、本案中仅处理针对国金租（2012）且字第（SY-0312002）号融资租赁合同约定的挖掘机所产生的费用。我公司只主张为该挖掘机所垫付的8个月租金119900.63元。本案事实清楚，请求维持原审判决。
原审第三人国银公司未到庭，也未提交答辩意见。
本案二审期间霍家纯提供如下证据：收据和银行对账单。用以证明其于2014年3月14日向京泓公司哈密办事处经理姜德伟支付4万元、2013年4月15日向京泓公司转账支付32543元、2013年5月13日向京泓公司转账支付43044元、2013年6月15日向京泓公司哈密办事处经理白建新支付65587元。
元正公司出具书面质证意见对2014年3月14日收据的真实性不认可，其认为经核实2014年3月京泓公司收到霍家纯支付的4万元租金，但已经进行了相应扣减。元正公司对银行对账单的真实性认可，但认为与本案无关联性。因霍家纯在京泓公司购买了2台型号相同的挖掘机，并分别签订合同，故霍家纯提供的该证据是用于支付另外一台挖掘机的款项。
本院对2014年3月14日收据的真实性不予确认，因该证据系复印件且无其他证据相印证。同时，本院对银行对账的真实性予以确认。
元正公司二审期间提供如下证据：银转账凭证和付款明细。用以证明京泓公司将霍家纯2012年11月、2013年4、5、6、11、12月和2014年1、2月未按时支付的租金垫付给国银公司。霍家纯认为该组证据与己无关，其不清楚京泓公司与国银公司之间的关系。本院认为，该组证据与元正公司一审中提交的证据可以相互印证，故对该组证的效力予以确认。
经本院审理确认一审判决认定的事实。
本院认为：一、关于涉案合同的效力问题。本案中霍家纯与元正公司签订的《工程机械融资贷款担保服务协议》和国银公司与京泓公司及霍家纯签订的《工程机械融资租赁合同》均有各方当事人的签字或盖章，且合同内容并不违反法律规定，故本院对上述两份合同的真实决性、有效性及合法性均予以确认。霍家纯对上述两份合同不认可，但其未能就自己的主张提供反驳证据加以证实，故其该项上诉理由不能成立。
二、关于元正公司主张垫付款项的金额问题。霍家纯称，已经偿付挖掘机款不存在垫付款的事实，但其二审期间提供的证据不足以证实其主张，而元正公司二审期间提交的证据与其一审提交的证据可以相互印证证实元正公司垫付租金的具体数额，故本院对霍家纯的该项上诉请求亦不予支持。
综上，原审法院在本案中认定事实清楚、适用法律正确，原审判决结果，本院应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十四条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费2829.44元（霍家纯已预交），由其自行负担。
本判决为终审判决。
审判长 丁 勇
审判员 何 新
审判员 谢 彬
二〇一五年一月二十二日
书记员 宋陇刚