贵州省毕节市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黔05民终2633号
上诉人（原审原告）彭永禄，男，1958年8月18日出生，汉族，住贵州省金沙县。
委托代理人（特别授权）周体恒，遵义县南白法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）简某，女，汉族，1977年3月15日出生，茶园中学教师，住贵州省金沙县。
被上诉人（原审被告）余某，女，2005年3月19日出生，汉族，住贵州省金沙县。
法定代理人简某，系余某母亲。
被上诉人（原审被告）余朝江，男，1951年11月19日出生，汉族，住贵州省金沙县。
被上诉人（原审被告）黄光英，女，1954年5月15日出生，汉族，住贵州省金沙县。
被上诉人（原审被告）安邦财产保险股份有限公司毕节中心支公司，组织机构代码：78977001-X。住所地：毕节市七星关区松山路。
负责人蒋序龙，该公司经理。
上诉人彭永禄因与被上诉人简某、余某、余朝江、黄光英、安邦财产保险股份有限公司毕节中心支公司（以下简称：安邦保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省金沙县人民法院（2016）黔0523民初1389号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审原告彭永禄诉称：2015年12月13日，原告彭永禄下班驾驶二轮摩托车搭乘其工友龚树洪回家，当车行至金沙县茶园乡桂花村××组路段时，与被告简某丈夫余刚方驾驶的贵Ｆ×××××号轻型普通货车相撞，造成原告及龚树洪受伤及两车不同程度受损的交通事故。该事故经金沙县公安局交通警察大队黔公交认字（2015）第00239号《道路交通事故认定书》认定，余刚方承担此次事故的主要责任，彭永禄承担此次事故的次要责任，龚树洪无责任。原告受伤后在遵义医学院附属医院住院治疗8天后出院。2016年3月31日遵义医药高等专科学校法医司法鉴定所分别作出遵医专法（2016）临鉴字第074号、（2016）临咨字第108号、（2016）临咨字第109号《法医临床学鉴定意见书》，鉴定意见为：彭永禄因本次外伤所致伤残等级属十级，左侧股骨骨折需再次手术取内固定器费用8000元，外伤误工期为180日，营养期为90日，护理期为90日。2016年4月8日，余刚方因意外死亡，其生前驾驶的贵Ｆ×××××号车属其生前与被告简某共同所有，该车在被告安邦保险公司投保机动车交通事故责任强制保险（以下简称：交强险）和商业第三者责任保险（以下简称：商业险），本次事故发生在保险期内。为维护原告的合法权益，请求依法判决被告简某、余朝江、黄光英及安邦保险公司共同赔偿原告医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、交通费、残疾赔偿金，精神损害抚慰金、误工费、鉴定费、住宿费等合计121815.20元，本案诉讼费由被告承担。
原审被告简某、余某辩称：请求安邦保险公司、原告返还我垫付的医疗费用22404.30元及修车的费用2130.00元，请求从总费用中支付给我。
原审被告安邦保险公司辩称：本案原告承担次要责任，原告的损失超过交强险部分责任需原告承担30%；残疾赔偿金应按农村居民标准计算，住院伙食补助费按50元每天计算，营养费按30元每天计算。
原审经审理查明：2015年12月13日，余刚方驾驶贵Ｆ×××××号轻型普通货车与由彭永禄驾驶并搭乘龚树洪的贵Ｆ×××××号普通二轮摩托车相撞，造成彭永禄、龚树洪受伤及两车不同程度受损的交通事故。事故发生后，彭永禄因伤在遵义医学院附属医院住院治疗8天后出院。2016年3月31日遵义医药高等专科学校法医司法鉴定所分别作出遵医专法（2016）临鉴字第074号、（2016）临咨字第108号、（2016）临咨字第109号《法医临床学鉴定意见书》，鉴定意见为：彭永禄目前因本次外伤所致伤残等级属十级，左侧股骨骨折需再次手术取内固定器费用8000.00元，外伤误工期为180日，营养期为90日，护理期为90日，花去鉴定费及鉴定检查费共计2315.12元。2015年12月24日金沙县公安局交通警察大队作出黔公交认字（2015）第00239号《道路交通事故认定书》认定余刚方承但此次事故的主要责任，彭永禄承担此次事故的次要责任，龚树洪无责任。余刚方驾驶的贵Ｆ×××××号轻型普通货车在被告安邦保险公司投保交强险、商业险和机动车损失保险，此次事故发生在保险期间内。原告彭永禄1958年8月18日出生，居住在金沙县茶园乡××村，系贵州钰祥矿业集团投资有限公司金沙县茶园乡兴民煤矿的地面皮带工。2016年6月20日毕节市人力资源和社会保障局作出《工伤认定决定书》认定彭永禄在此次交通事故中受到的事故伤害属于工伤。肇事车辆贵Ｆ×××××号轻型普通货车的驾驶人余刚方现已死亡，其法定继承人有简某、余某、余朝江、黄光英。余刚方为彭永禄垫付的医疗费22404.20元
原审认为：公民的生命健康权应受法律保护。侵害他人的身体造成伤害的，应当根据各自的过错大小承担相应的赔偿责任。本案中原、被告双方对交通事故发生的事实及责任划分无异议。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。”的规定，原告彭永禄有权请求被告赔偿其合理的医疗费、护理费、残疾赔偿金等，其应获赔偿项目及金额为：1、医疗费、后续治疗费、鉴定费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”的规定，原告提供了鉴定检查票据4张、鉴定发票1张，金额合计2315.12元，依法确认原告彭永禄的鉴定、检查费合计2315.12元。在被告简某提供的医疗费发票金额44420.30元中，原告彭永禄自行垫付了24000.00元，双方无异议，依法确认原告彭永禄的医疗费为24000.00元。原告提供了（2016）临咨字第108号《法医临床学鉴定意见书》证明其左胫骨骨折需再次手术取内固定器费用8000.00元，该费用属于必然产生费用，依法确认原告彭永禄的后续治疗费为8000.00元。以上费用合计34315.12元。2、护理费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”的规定，原告未提供证据证明护理人员的收入状况和护理人数，也未提供证据证明其因本次交通事故丧失生活自理能力，其实际住院治疗8天，参照2016年道路交通事故人身损害赔偿标准中居民服务、修理和其他服务业34214.00元／年计算护理费为34214.00元／年÷365天×8天×1人=749.89元。
3、住院伙食补助费、住宿费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。”的规定，原告实际住院治疗8天，未提供证据证明因客观原因不能住院产生住宿费用及费用金额，对其住宿费的诉讼请求依法不予支持。参照贵州省2016年度国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准（省内）100.00元／天计算，原告的住院伙食补助费为8天×100.00元／天=800.00元。4、残疾赔偿金，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。”的规定，原告彭永禄伤残等级评定为十级，1967年9月28日出生，居住在金沙县××乡茶园村，参照2015年度贵州省农村居民人均纯收入7386.87元／年计算，其残疾赔偿金为7386.87元／年×20年×10%=14773.74元。5、精神损害抚慰金，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条：“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。”的规定，原告伤残等级为十级，法酌情认定其精神抚慰金为2000.00元。6、交通费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”的规定，原告未提供证据证明其因本次交通事故产生了交通费，且交通费诉讼主张不明确，对其交通费的诉讼请求不予支持。7、营养费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”的规定，其出院医嘱载明需加强营养。酌情考虑营养天数为45天，按30.00元每天计算。故原告应获得的营养费为1350.00元。8、误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日的前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最后三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业的上一年度的平均工资计算。”的规定，原告提供了贵州银行股份有限公司金沙县支行账户历史交易明细清单和毕节市人力资源和社会保障局《认定工伤决定书》，证明原告是贵州钰祥矿业集团投资有限公司金沙县茶园乡兴民煤矿职工，有固定收入来源，是在下班途中发生的交通事故，已认定为工伤，通常情况下，职工在工伤期间，工资收入并不实际减少，原告也未提供证据证明其实际减少收入，且误工费诉讼主张不明确，因此，对原告主张误工费的诉讼请求不予支持。以上1-8项合计为53988.75元。余刚方驾驶贵Ｆ×××××号轻型普通货车在被告安邦保险公司投保交强险、商业险和机动车损失保险，商业险限额为500000元，机动车损失险限额为74800元，此次交通事故发生在保险期间内。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。”和《中华人民共和国保险法》第十四条：“保险合同成立后，投保人按照约定交付保险费，保险人按照约定的时间开始承担保险责任。”的规定，原告在此次交通事故中所遭受的各项损失合计53988.75元应由被告安邦保险公司在贵Ｆ×××××号轻型普通货车交强险限额122000.00元内予以赔偿。对被告简某请求安邦保险公司、原告返还余刚方垫付的医疗费用22404.30元及修车的费用2130.00元，的抗辩意见，根据不告不理的原则，不予采纳，其自行向保险公司主张。
为此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条之规定，原审判决：一、由被告安邦财产保险股份有限公司毕节中心支公司于本判决生效后十日内在贵Ｆ×××××号轻型普通货车交强险限额122000.00元内赔偿原告彭永禄残疾赔偿金、后续治疗费等各项损失合计53988.75元；二、驳回原告彭永禄的其他诉讼请求。案件受理费减半收取1370.00元，由原告彭永禄负担795.00元，由被告被告安邦财产保险股份有限公司毕节中心支公司负担575.00元。
宣判后，彭永禄不服，向本院提起上诉称：上诉人因此次事故受伤的“三期”经鉴定为：彭永禄本次外伤所致损伤的误工期为180日，护理期为90日，营养期为90日。原审未予支持上诉人营养费错误，应予支持；原审按上诉人实际住院天数8天计算护理费错误，应按鉴定护理期90日予以计算护理费；原审以上诉人因此次交通事故已认定为工伤，上诉人也未提供证据证明其实际减少收入为由，不予支持误工费错误，误工费应按鉴定180日予以支持；上诉人彭永禄系贵州钰祥矿业集团投资有限公司金沙县茶园乡兴民煤矿单位职工，有固定收入来源，经常居住地为所在煤矿单位宿舍，且户口登记簿上户别为家庭户，应按城镇居民标准计算残疾赔偿金，原审按农村居民标准计算错误。综上，请求撤销原判，依法改判被上诉人共同赔偿上诉人各项损失共121815.2元或发回重审。一、二审案件受理费由被上诉人承担。
被上诉人简某、余某、余朝江、黄光英、安邦保险公司均未作答辩。
经审理查明：二审认定的事实及证据与原审认定无异。
本院认为：上诉人彭永禄因此次交通事故受伤，经遵义医药高等专科学校法医司法鉴定所作出遵医专法（2016）临咨字第109号《法医临床学鉴定意见书》，鉴定意见为：彭永禄本次外伤所致损伤的误工期为180日，护理期为90日，营养期为90日。原审依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条之规定，已判决支持其营养费，上诉人彭永禄称原审未予支持其营养费的上诉理由不能成立；上诉人彭永禄虽实际住院8天，但其护理期经鉴定为90日，护理费应按鉴定护理期90日，参照2016年居民服务、修理和其他服务业34214.00元／年标准，以一人护理计算为8436.33元（34214.00元／年÷365天×90天），上诉人彭永禄主张应按90日计算其护理费的上诉理由成立，本院予以支持；误工费是指赔偿义务人应当向赔偿权利人支付的受害人从遭受伤害到治愈这一误工时间内，因无法从事正常工作而实际减少的收入，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条亦规定误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。上诉人彭永禄系贵州钰祥矿业集团投资有限公司金沙县茶园乡兴民煤矿职工，有固定收入来源，但并未举证证明其工资收入实际减少，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，其应承担举证不能的不利后果，原审未予支持误工费于法有据，上诉人彭永禄主张应支持其误工费的上诉理由不能成立，本院予以驳回；上诉人彭永禄户籍住址为：住贵州省××茶园乡××关船组，其就职的贵州钰祥矿业集团投资有限公司金沙县茶园乡兴民煤矿住所地亦非城镇，原审按农村居民标准计算其残疾赔偿金并无不当，上诉人彭永禄主张应按城镇居民标准计算残疾赔偿金的上诉理由不能成立，本院予以驳回。据此，上诉人彭永禄因此次交通事故受伤造成的损失为：医疗费、后续治疗费、鉴定费34315.12元，护理费8436.33元，住院伙食补助费800元，残疾赔偿金14773.74元，精神损害抚慰金2000元，营养费1350元，共计61675.19元，由被上诉人安邦保险公司在贵Ｆ×××××号轻型普通货车交强险责任限额内予以赔付。
综上，上诉人彭永禄的上诉理由部分成立，对其相应的上诉请求予以支持。原审认定事实清楚，适用法律错误。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持贵州省金沙县人民法院（2016）黔0523民初1389号民事判决第二项，即：驳回原告彭永禄的其他诉讼请求；
二、撤销贵州省金沙县人民法院（2016）黔0523民初1389号民事判决第一项，即：由被告安邦财产保险股份有限公司毕节中心支公司于本判决生效后十日内在贵Ｆ×××××号轻型普通货车交强险限额122000.00元内赔偿原告彭永禄残疾赔偿金、后续治疗费等各项损失合计53988.75元；
三、由被上诉人安邦财产保险股份有限公司毕节中心支公司于本判决生效后十日内在贵Ｆ×××××号轻型普通货车交强险责任限额内赔偿上诉人彭永禄残疾医疗费、后续治疗费、鉴定费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、营养费等各项损失共计61675.19元；
四、驳回上诉人彭永禄的其他上诉请求。
如果义务人未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1370元，由上诉人彭永禄承担795元，由被上诉人被告安邦财产保险股份有限公司毕节中心支公司承担575元；二审案件受理费2740元，由上诉人彭永禄承担2302元，由被上诉人被告安邦财产保险股份有限公司毕节中心支公司承担438元。
如果义务人未按本判决指定的期间履行给付义务，权利人可在本判决发生法律效力之日起二年内向原审法院或被执行人财产所在地法院申请强制执行。
本判决为终审判决。
审判长 杨孝春
审判员 罗 珣
审判员 喻 智
二〇一六年十二月四日
书记员 任云娇