山西省晋城市中级人民法院
p t ” > 刑 事 判 决 书
（２０１８）晋05刑终272号
原公诉机关泽州县人民检察院。
上诉人（原审被告人）高某，男，1994年9月5日出生，公民身份证号码XXX，汉族，中专文化，无业，住黑龙江省绥化市北林区。2016年3月22日因涉嫌寻衅滋事罪经泽州县人检察院批准逮捕，后上网追逃。2018年3月23日到泽州县公安局投案自首，同日被执行逮捕。
上诉人（原审被告人）王某，男，1982年4月24日出生，公民身份证号码XXX，满族，初中文化，无业，住黑龙江省绥化市。户籍所在地黑龙江省绥化市北林区。（该另一户籍信息孙某，男，1983年7月9日出生，公民身份证号码XXX，汉族，户籍所在地黑龙江省兰西县）。曾因犯开设赌场罪，于2016年2月24日被山西省潞城市人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金8000元。2016年3月22日因涉嫌寻衅滋事罪经泽州县人民检察院批准逮捕，后上网追逃。2018年3月11日该在黑龙江省绥化市北三东路嘉兴花园小区被吉林省榆树市公安局禁毒大队民警抓获，同日被执行逮捕。2018年3月21日被押解回晋。
晋城市泽州县人民法院审理泽州县人民检察院指控被告人高某、王某犯寻衅滋事罪一案，于2018年6月22日作出（2018）晋0525刑初110号刑事判决。宣判后，原审被告人高某、王某不服提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人,认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审经审理查明：崔某（已判决）与被害人陈某因生意往来发生经济纠纷。2015年8月4日13时50分许，崔某伙同高某（现在逃）纠集被告人高某、王某、王某甲（已判决）等十余人，窜至泽州县金村镇月星广场北X区陈某开的XX板材店内，先用烟灰缸砸陈某，陈跑出店外拿铁锹进行反抗，高某、王某、王某甲等人将陈的铁锹夺走，并持板凳、木板、鸡毛掸子等工具对陈进行殴打，后又对上前阻拦的陈某的儿子陈某甲进行殴打，致陈某、陈某甲二人受伤。之后崔某、高某、王某等人驾车逃离现场，陈某被送往晋城市人民医院进行救治。经泽州县公安司法鉴定中心鉴定：1、陈某之三处头皮创，损伤程度达轻伤二级；2、陈某之左耳廓创，损伤程度达轻微伤。2017年6月27日，被告人王某赔偿被害人陈某人民币20000元，2018年6月19日,被告人高某近亲属赔偿被害人陈某人民币20000元，陈某出具了谅解书。
认定上述事实的证据有：
1、报案材料、受案登记表、立案决定书、公诉申请书;2、被害人陈某的陈述；3、被害人陈某甲的陈述以及对高某的辨认笔录；4、证人陈某乙（系被害人陈某的女儿）、宋某（被害人陈某的妻子）、段某、甘某、陈某丙的证言；5、高某的陈述；6、同案犯崔某、王某甲的供述，崔某对高某的辨认笔录，王某甲对高某、王某的辨认笔录；7、王某甲指认现场笔录及照片、监控视频；8、被告人高某、王某的供述，王某对高某、高某甲的辨认笔录，高某对王某的辨认笔录；9、山西省泽州县公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书；10、吉林省榆树市公安局禁毒大队出具的到案经过，吉林省榆树市看守所出具的羁押证明，泽州县公安局金村派出所出具的孙某到案经过，泽州县公安局刑事侦查大队出具的高某、孙某到案经过；11、被告人高某、王某的户籍证明；12、王某和杨某的结婚证；13、证人王某乙、孙某甲、杨某甲、杨某、周某的证言及对王某的辨认笔录，证明王某的户籍情况；14、山西省潞城市人民法院（2015）潞刑初字第155号刑事判决书、潞城市人民法院执行通知书、山西省泽州县人民法院（2016）晋0525刑初51号刑事附带民事判决书；15、绥化市公安局北林分局红旗派出所出具的前科犯罪证明，被害人陈某出具的谅解书一份；16、被害人陈某出具的收款收据两支、谅解书两份；17、黑龙江省绥化市北林区新华乡新华村民委员会出具的证明，证明被告人高某表现良好、无不良嗜好；18、山西省晋城市中级人民法院（2016）晋05刑终263号刑事附带民事判决书。
以上证据1-15由公诉机关提供并当庭出示，证据16-18由辩护人当庭出示，经质证，控辩双方均无异议，所举证据之间可以形成一完整的证据锁链，证实指控事实，相关证明内容依法予以采信。
原审认为，被告人高某、王某伙同他人在公共场所随意殴打他人，致一人轻伤，情节恶劣，二被告人之行为均构成寻衅滋事罪，系共同犯罪，公诉机关指控成立。被告人高某犯罪后能够投案自首，当庭自愿认罪、悔罪，同时积极赔偿被害人损失，取得被害人谅解，可从轻处罚。辩护人关于被告人高某从轻处罚的部分意见予以采纳，对被告人高某适用缓刑的意见不予采纳。本案犯罪是新发现的被告人王某在宣告缓刑以前没有判决的漏罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。被告人王某积极赔偿被害人损失并取得被害人谅解，当庭自愿认罪、悔罪，可酌情从轻处罚。辩护人关于对被告人王某从轻处罚的部分意见予以采纳，关于不应当撤销缓刑的意见不予采纳。为了维护社会公共秩序，打击犯罪，依据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款、第二十五条第一款、第六十七条、第六十九条、第七十七条第一款之规定，判决：
被告人高某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十一个月；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月23日起至2019年2月22日止）
被告人王某（孙某）犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；撤销山西省潞城市人民法院（2015）潞刑初字第155号刑事判决主文中“被告人孙某犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金8000元（已缴纳）”的缓刑部分，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月11日起至2019年9月10日止）
高某上诉提出原判量刑过重，请求撤销原判，依法对其适用缓刑，理由如下：高某事先无预谋，是偶犯、初犯，其当庭认罪，认罪悔罪态度好，有自首情节，积极赔偿被害人，并取得了被害人的谅解，且被害人有过错，应对其适用缓刑。
王某上诉提出原判量刑过重，请求撤销原判，依法对其改判，理由如下：1、原审不应撤销缓刑对其数罪并罚，应只判处寻衅滋事一罪；2、王某无事先预谋，系偶犯，其当庭认罪，认罪悔罪态度好，在共同犯罪中作用小，积极赔偿被害人，取得了被害人谅解，被害人有过错。
二审经审理查明的事实和证据与一审一致。本院2018年8月1日对二上诉人讯问中，二上诉人对一审判决认定的事实及证据无异议，且二审无新证据。
本院认为，上诉人高某、王某随意殴打他人，致二人受伤，其中一人受轻伤，其行为均构成寻衅滋事罪，系共同犯罪，依法均应予以刑罚处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，程序合法，适用法律正确。本案因经济纠纷而引起，上诉人高某、王某等人结伙窜至被害人处，在商业区域随意进行殴打，不宜认定被害人存在过错。对此，本院（2016）晋05刑终263号刑事附带民事判决中也作出认定。上诉人王某（孙某）于2016年2月24日被判处缓刑，本案发生于2015年8月4日，泽州县人民检察院于2016年3月22日批准逮捕，故属于在缓刑考验期限内发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，依法应当撤销缓刑。且上诉人王某在2018年3月19日第一次被讯问中以及2018年8月1日被本院讯问中，均供认其知道因本案被上网追逃，故原判撤销缓刑正确，王某上诉所提不应撤销缓刑的意见不成立。根据本案事实情节，原判未对高某适用缓刑并无不当。围绕本案事实，刑事附带民事诉讼在本院（2016）晋05刑终263号案中已达成调解协议，本案未再提起附带民事诉讼。王某在被抓获归案前，主动赔偿被害人20000元，并取得被害人谅解；高某在投案自首后，由其近亲属赔偿被害人20000元，并取得了被害人谅解，对此，在量刑时应充分考虑。高某、王某当庭自愿认罪，高某有自首情节，王某归案后如实供述自己罪行，本案结伙超过10人，在量刑时均应予以考虑。综上，二审唯对一审量刑作出改判。另，一审判决撤销缓刑，在数罪并罚作出判决时，没有并处罚金8000元（已缴纳）的附加刑不当，二审予以补正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、撤销山西省泽州县人民法院（2018）晋0525刑初110号刑事判决；
二、上诉人（原审被告人）高某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月23日起至2019年1月22日止）
三、上诉人（原审被告人）王某（孙某）犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十一个月。撤销山西省潞城市人民法院（2015）潞刑初字第155号刑事判决主文中“被告人孙某犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金8000元（已缴纳）”的缓刑部分，二罪并罚，决定执行有期徒刑一年五个月，并处罚金8000元（已缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月11日起至2019年8月10日止）
本判决为终审判决。
审判长霍敏翔
审判员陈晓勇
审判员王恩锁
二0一八年八月十日
法官助理王赢
书记员邵鹏