福建省三明市三元区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）元刑初字第104号
公诉机关三明市三元区人民检察院。
被告人张军，曾用名胡勇军，绰号大个，男，1989年8月1日出生。因涉嫌犯故意伤害罪于2013年9月5日被三明市公安局梅列分局刑事拘留，同年10月2日变更强制措施为取保候审。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年10月14日被三明市公安局三元分局刑事拘留，同年11月19日经三明市三元区人民检察院批准逮捕，次日由三明市公安局三元分局执行逮捕，现羁押于三明市看守所。
辩护人邱杰、余清凤，福建枫桦律师事务所律师。
三明市三元区人民检察院以闽元检公刑诉（2015）18号起诉书指控被告人张军犯贩卖毒品罪、故意伤害罪，于2015年7月1日向本院提起公诉。本院于2015年7月7日立案，适用普通程序并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。三明市三元区人民检察院指派检察员严素琴出庭支持公诉，被告人张军及其辩护人邱杰到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：
（一）贩卖毒品部分
被告人张军在2014年期间，前往广东省东莞市，向“四川”、（真实身份不详）购买毒品氯胺酮（俗称“K粉”）、甲基苯丙胺（冰毒），后贩卖给吸毒人员傅某某、李某某、邓某某、吕某某、余某某等人吸食。具体事实如下：
1.2014年5月的一天，被告人张军在三明市三元区白沙汽车客运西站附近，向傅某某（绰号“将乐郭强”）贩卖氯胺酮12.5克，收取毒资人民币700元。
2.2014年10月2日左右一天，被告人张军在三明市三元区工业中路4号13幢楼下，向李某某（绰号“白猪”）贩卖氯胺酮1克，收取毒资人民币100元。
3.2014年8月11日至2014年9月期间，被告人张军在三明市三元区外滩一号小区后门附近先后10次向邓某某（绰号“阿淼”）贩卖氯胺酮共计20.5克，通过银行转账或现金支付方式收取毒资共计人民币2047元。
4.2014年7月至2014年10月期间，被告人张军在三明市三元区城关桥头农业银行附近、三明市三元区白沙化机新村被告人张军住所附近等地，先后6次向吕某某（绰号“眼镜”）贩卖氯胺酮共计175克，通过银行转账或现金支付方式收取毒资共计人民币7500元。
5.2014年10月13日晚21时许，被告人张军在三明市三元区工业中路4号13幢207室其租住处，向余某某（绰号“小黑”）贩卖甲基苯丙胺9.1克，收取毒资人民币1400元。
2014年10月13日，侦查机关在三明市三元区工业中路4号13幢207室被告人张军租住处将其当场抓获，并当场查获毒资人民币22250元、电子称三台、手机三部、银行卡二张、自制吸毒工具一个、白色透明包装袋200个、塑料自封袋包装的疑似毒品物（经检验：①K粉，重量686.53克，检出氯胺酮成分，经抽样检验，氯胺酮含量分别为29.5%、29.8%、35.6%、33.7%、30.2%、28.7%；②冰毒，重量23.15克，检出甲基苯丙胺成分，经抽样检验，甲基苯丙胺含量分别为71.9%、75.3%；③麻古，重量3.63克，检出甲基苯丙胺成分）。
上述事实，被告人张军在开庭审理过程中亦无异议，并有被告人张军的户籍证明及常住人口基本信息、鉴定聘请书、鉴定意见通知书、扣押决定书、扣押清单、毒品检测样本提取笔录、尿液现场检测报告书、接受证据材料清单、三明市公安局收缴毒品清单、福建省毒品实物缴交收据、随案移交文件及物品清单、手机短信清单、银行账户交易明细（光盘）等书证；证人王某、傅某某、李某某、邓某某、吕某某、余某某、贾某某、陈某某的证言；被告人张军的供述及辩解；明公刑鉴（理化）字（2014）164号检验鉴定报告、闽警院司鉴中心（2014）毒检字第516号司法鉴定检验报告书；搜查笔录、辨认笔录及现场照片；被告人张军的到案经过；视听资料等证据证实，足以认定。
针对被告人张军及其辩护人提出的辩解和辩护意见，根据本案的事实和证据，本院评判意见如下：
对于被告人张军提出在其租住处查扣的毒品数量氯胺酮686.53克、甲基苯丙胺23.15克、甲基苯丙胺片剂3.63克，不应计入其贩卖毒品数量的辩称。经查，被告人张军的供述和辩解中能证明其购买氯胺酮、甲基苯丙胺是用于贩卖和自己吸食，并将毒品多次贩卖给他人。同时，根据公安机关提供的证人证言中均可证实，从张军手中购买过毒品，足以证明其具有多次贩卖毒品的行为。依据最高人民法院关于印发《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》（以下简称《纪要》）中规定：“贩卖人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。确有证据证明查获的毒品并非贩卖人员用于贩卖，其行为另构成非法持有毒品、窝藏毒品罪等其他犯罪的，依法定罪处罚。”本案中，有证据证实被告人张军确有贩卖毒品的行为或目的，在其租住处查获的毒品数量均应计入贩卖的数量之内。据此，被告人张军的辩解意见于法无据，不予采纳。
对于被告人张军的辩护人提出贩卖毒品部分第5起犯罪事实，系因特情介入而发生，对其予以从轻处罚的辩护意见。经查，证人王某的证言与证人余某某的证言印证一致，证实王某、余某某得知被告人张军有贩卖毒品的事实，王某将线索向侦查机关进行了举报，余某某与王某为确认张军是否在家，身上是否还有毒品的情况，余某某到张军住所处购买了毒品甲基苯丙胺。后侦查人员在王某配合下将张军抓获归案。根据最高人民法院印发《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》中规定：“对已持有毒品待售或者有证据证明已准备实施大宗毒品犯罪者，采取特情贴靠、接洽而破获的案件，不存在犯罪引诱，应当依法处理。”本案中，被告人张军在特情介入之前就已经有多次贩卖毒品给他人的行为，且已持有毒品待售，具有实施毒品犯罪的主观意图，符合上述规定，应依法处理。据此，辩护人提出特情介入对其从轻处罚辩护意见，不予采纳。
对于被告人张军的辩护人提出对其查扣的毒品因意志以外的原因没有销售成功，属犯罪未遂，对其从轻或减轻处罚的辩护意见。经查，2014年10月13日，侦查机关在三明市三元区工业中路4号13幢207室被告人张军租住处当场查获氯胺酮686.53克、甲基苯丙胺23.15克、甲基苯丙胺片剂3.63克。本案中，被告人张军多次贩卖毒品给他人，主观上具有贩卖毒品的直接故意，实施了购买毒品的行为。根据三明市公安局三元分局出具的张军尿液现场检测报告书，张军的尿样现场检测结果为甲基安非他明阳性，说明近期曾吸食过相应的毒品。依据《纪要》中规定：“对于有吸毒情节的贩卖人员，一般应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量，量刑时酌情考虑其吸食毒品的情节。”据此，辩护人提出对查获的毒品数量属犯罪未遂的辩护意见，不予采纳。
对于被告人张军的辩护人提出查扣的毒品经鉴定纯度明显偏低，对其减轻处罚的意见。经查，依据《纪要》中规定：“办理毒品犯罪案件，无论毒品纯度高低，一般均应将查证属实的毒品数量认定为毒品犯罪的数量，并据此确定适用的法定刑幅度。涉案毒品纯度明显低于同类毒品的正常纯度的，量刑时可以酌情考虑。”本案中，被告人张军被查获到的毒品氯胺酮含量分别为29.5%、29.8%、35.6%、33.7%、30.2%、28.7%；甲基苯丙胺含量分别为71.9%、75.3%。毒品纯度的高低所产生的社会危害性不同，纯度高的毒品流入社会后，其整体危害性要大于纯度低的毒品。可见，从张军住处查获的经抽样检验的氯胺酮含量低，甲基苯丙胺含量高，对于辩护人提出的辩护意见，本院在量刑时酌情考虑。
对于被告人张军的辩护人提出张军贩卖毒品的动机是为了身患癌症的母亲急需医疗费，才走上犯罪道路的辩护意见。被告人张军的辩护人所提的该辩护意见，因不具有法律规定可从轻理由，故不予采纳。
（二）故意伤害部分
2013年6月26日凌晨2时许，林炎冰、林资等人与王文宗、陈伟及被告人张军等人，因琐事先后在三明市梅列区“莉莉玛莲”酒吧、梅园国际大酒店停车场出入口处发生争执，均被他人劝阻。同日2时54分许，林资、江金宝及被害人冯建华等人在梅列区邮电所十字路口“幸福大排档”偶遇被告人张军及陈伟、王文宗等人。林资等人持棒球棍、木条等工具殴打陈伟、王文宗等人后逃离现场。之后，被告人张军持木棍伙同他人在梅列区五四新村12幢3单元一楼至二楼通道追打被害人冯建华，造成被害人冯建华右脚骨折。2014年10月19日，经法医鉴定被害人冯建华损伤程度为轻伤壹级。
2013年6月26日，被告人张军因故意伤害一案到三明市公安局列西派出所报案。
另查明，2013年7月25日，被害人冯建华与陈伟双方就人身损害赔偿自愿达成协议。2013年9月4日，三明市公安局梅列分局刑事警察大队以电话方式通知被告人张军到案。
上述事实，被告人张军在开庭审理过程中亦无异议，并有三明市公安局列西派出所受案登记表、报案材料、移送案件通知书、协议书等书证；证人林资、池夏彬、林炎冰、江金宝、林依魁、陈伟、王文宗的证言；被告人张军的供述及辩解；三公梅刑鉴活字（2013）165号、117号法医学人体损伤程度鉴定书、关于被害人冯建华损伤情况说明；辨认笔录及辨认现场照片；被告人张军的到案经过等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人张军多次贩卖毒品氯胺酮895.53克、甲基苯丙胺32.25克、甲基苯丙胺片剂3.63克，数量大，其行为已构成贩卖毒品罪。此外，被告人张军故意非法伤害他人身体，造成一人轻伤一级的后果，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人张军归案后如实供述自己贩卖毒品的罪行，属坦白，可以从轻处罚。被告人张军实施故意伤害犯罪以后自动投案，如实供述自己故意伤害的罪行，是自首，可依法从轻处罚。鉴于被告人张军有吸食毒品的情节，根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》的规定，本院予以酌情从轻处罚。被告人张军一人犯数罪，应予以数罪并罚。关于被告人张军向有关部门提供立功线索问题，经查，2015年7月3日，被告人张军向相关部门递交检举、揭发他人犯罪的立功线索。经三明市公安局三元禁毒大队出具的一份情况说明可证实，举报材料中提及的联系电话系广东省揭阳市的号码，根据属地管辖原则，公安机关将该手机号码以线索形式通过公安部毒品线索网络协助平台通报广东省揭阳市公安局禁毒部门。经当地公安查证，该手机号码系公安部门已掌握线索。据此，不能认定被告人张军有立功表现。公诉机关针对被告人具有的法定情节，建议分别予以依法从轻处罚的合理量刑建议，予以采纳；被告人的辩护人提出的合理辩护意见予以采纳。综合被告人的犯罪事实、情节和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款，第三百五十七条、第二百三十四条第一款、第六十七条第一款及第三款、第六十一条、第六十九条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人张军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币三万元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月。数罪并罚，决定执行有期徒刑十五年六个月，并处没收财产人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月14日起至2029年3月16日止。没收个人财产限于本判决生效后一个月内缴纳）。
二、继续追缴被告人张军的违法所得。
三、被扣押的毒品氯胺酮686.53克、甲基苯丙胺23.15克、甲基苯丙胺片剂3.63克、毒资人民币22250元、电子称三台、手机三部、银行卡二张、自制吸毒工具一个、白色透明包装袋200个，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向三明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 姚 伟
审 判 员 包华斌
代理审判员 郑成珺
二〇一五年九月十八日
书 记 员 许灿辉
附主要法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。