云南省昆明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）云01民终4509号
上诉人（原审被告）：昆明紫昊天然饮料有限公司。
法定代表人：郭建国。
被上诉人（原审原告）：刘申怀，男，汉族，1974年12月25日生，住云南省昆明市东川区。
委托诉讼代理人：陈天文，国浩律师（昆明）事务所律师，特别授权代理。
原审被告：昆明市东川骏明矿业有限责任公司。
法定代表人：李庆芳。
原审被告：郭建国，男，汉族，1966年4月17日生，住云南省昆明市东川区。
上诉人昆明紫昊天然饮料有限公司（以下简称“紫昊公司”）因与被上诉人刘申怀以及原审被告昆明市东川骏明矿业有限责任公司（以下简称“骏明公司”）、郭建国提供劳务者致害责任纠纷一案，不服昆明市东川区人民法院（2017）云0113民初1168号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
上诉人紫昊公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判驳回刘申怀对紫昊公司的全部诉讼请求。事实和理由：1.上诉人认可应当承担赔偿责任，不应当由骏明公司承担，但应当扣除上诉人支付的医疗费1600元、救护车费2400元、住院费65000元、生活费5000元以及刘申怀家属出院后分三次到上诉人处领取的30000元，另外上诉人要求刘申怀将医保报的费用给上诉人，住院期间上诉人安排人护理，护理费不应当再支持；2.误工费计算期间错误，2014年11月24日受伤，2016年10月11日才做司法鉴定，导致误工期计算为22个月零17天，且超诉讼请求判决；3.伤残等级鉴定超过鉴定合理期限，对于伤残等级不认可，申请重新鉴定；4.一审法院在撤诉裁定中确定案件受理费免征，但又判决由上诉人承担，相互矛盾，案件受理费应当重新认定。
被上诉人刘申怀答辩称：我方认为除上诉人应当承担赔偿责任外，骏明公司也应当承担赔偿责任；上诉人主张的已支付款项5000元生活费包含在15000元里面；我方一审诉讼请求主张的误工费有充分依据，我方是按照2500元每月的工资计算的，我方诉讼请求是55000元计算有误，一审法院重新计算的是正确的，没有超诉讼请求判决；我方经过二次手术，上诉人认为鉴定超过期限没有依据，我方委托的司法鉴定中心是具备资质的机构，上诉人主张重新鉴定不符合法律规定；上诉人主张的诉讼费用重新认定没有依据。一审认定事实清楚,适用法律正确,请求驳回上诉,维持原判。
郭建国发表意见称：同意上诉人的意见。
原审被告骏明公司未发表意见。
刘申怀向一审法院起诉请求：1.请求人民法院依法判决被告昆明市东川骏明矿业有限责任公司、昆明紫昊天然饮料有限公司及郭建国共同赔偿原告伤残赔偿金105492元、误工费55000元、被扶养人生活费43009.17元、后期治疗费9081.99元、护理费2450元、营养费9000元、交通费630元、住院伙食补助费2100元、精神抚慰金10000元、司法鉴定费560元，共计237523.16元。
一审法院认定事实：2012年6月26日，被告昆明市东川骏明矿业有限责任公司将下属的位于东川区土洞的铜选厂租赁给因民镇三江口选厂（法定代表人系被告郭建国，无工商登记信息），租赁期为2年，自2012年8月1日起至2014年7月31日止。租赁合同履行期间，被告昆明市东川骏明矿业有限责任公司作为甲方与被告昆明紫昊天然有限公司作为乙方（法定代表人系被告郭建国）签订二二二选厂转让合同，合同主要约定：甲方将甲方所有的位于东川区因民镇土洞的二二二选厂的厂房、宿舍及全部生产设备和库房所有备件转让给乙方，总价款为7000000元，2014年元月15日前支付2000000元，2014年6月30日前支付3000000元，2015年6月30日前支付2000000元。2014年11月24日，原告在二二二选厂工作时受伤，同日被送往昆明市第一人民法院进行治疗，医院诊断为：L1椎体压缩性骨折，于2014年12月8日出院，共住院14天。2014年12月19日，原告妻子林代会与被告郭建国达成协议，协议主要约定：1.原告受伤无法工作期间，公司每月支付原告2500元的基本工资；2.原告妻子林代会照顾原告，公司每月支付林代会劳动报酬2500元；3.期间营养费每月按1000元支付；4.在昆明市第一人民医院住院时公司支付生活费5000元；6、期间到昆明复检以及后续治疗由公司负责；7.以上协议未涉及原告后续补偿，非一次性补偿协议，待原告康复后作出伤残鉴定按法律规定协商一次性补偿。2016年5月23日，原告到昆明市第一人民医院做腰1椎体内固定装置取出术，于同月30日出院，共住院7天，自付医疗费4822.61元。2016年10月11日，昆明医科大学第二附属医院司法鉴定中心评定原告伤残等级为九级伤残，发生鉴定费560元。庭审中，原告认可：第一次在昆明市第一人民法院住院期间的医疗费是被告郭建国支付的，住院期间收到被告郭建国人民币15000元，出院后收到被告郭建国人民币18000元以及受伤前欠的工资14898元。原告母亲李美英，1953年11月16日生，生育有三个子女。原告生育有两个儿子，长子刘飞（1997年1月20日生），次子刘思梦（2008年10月8日生）。
一审法院认为：一、关于三被告是否应承担赔偿责任的问题。被告昆明紫昊天然饮料有限公司与被告昆明市东川骏明矿业有限责任公司签订的二二二选厂转让合同中没有载明签订合同的时间，但合同约定第一笔转让款的支付时间是2014年元月15日以前，即该转让合同的签订时间应为2014年元月15日之前。原告工作受伤的时间是2014年11月24日，即原告是在二二二选厂转让给被告昆明紫昊天然饮料有限公司之后受伤的。综合一审法院认定的法律事实，一审法院依法确认原告受伤时系受雇于被告昆明紫昊天然饮料有限公司，按照相关法律规定，应当由其雇主被告昆明紫昊天然饮料有限公司承担赔偿责任。被告郭建国系被告昆明紫昊天然饮料有限公司的法定代表人，其在本案中的行为系代表公司的职务行为，不应承担赔偿责任。转让合同的标的是二二二选厂的财产，而非与生产经营相关的资质，转让的标的没有违反法律的相关规定，被告昆明市东川骏明矿业有限责任公司在本案中没有过错，也不是原告的雇主，故不应承担赔偿责任。二、关于具体赔偿项目及数额的问题。1.原告诉请的伤残赔偿金105492元、第一次住院护理费1400元、第二次住院护理费1050元、第一次住院伙食补助费1400元、第二次住院伙食补助费700元、其母李美英的被抚养人生活费20031.67元、鉴定费560元，符合法律规定，一审法院予以支持；2.原告诉请的误工费，计算时间有误，计算时间应自2014年11月24日受伤之日起至2016年10月11日定残之日止，共计22个月零17天，故误工费一审法院支持56416.67元（2500×22＋2500÷30×17）；3.原告诉请的其长子刘飞的被抚养人生活费，由于刘飞至原告定残年已经年满18周岁，故对该项诉请一审法院不予支持。其次子刘思梦的被抚养人生活费，自2016年起计算，抚养时间应为10年，故对次子刘思梦的被抚养人生活费一审法院支持17675元（17675×10÷2×20%）；4.原告诉请的营养费，需要加强营养的营养期不明，一审法院酌情判决，支持5000元；5.原告诉请的第二次住院产生的住院医疗费，根据住院医疗费收据，原告自付4822.61元，一审法院支持4822.61元；6.原告诉请的交通费，由于原告提供的车票没有日期和乘车起止地点，故一审法院对交通费酌情予以判决，支持交通费350元；7.原告诉请的精神损害赔偿金，没有法律依据，一审法院不予支持。以上一审法院支持的赔偿金额合计为214897.95元。原告认可被告郭建国住院时支付的15000元和出院后支付的18000元的费用，视为被告郭建国代表被告昆明紫昊天然饮料有限公司的职务行为，应当在总的赔偿数额中予以扣除。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条第一款、第一百七十九条第一款第八项，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条，第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、由被告昆明紫昊天然饮料有限公司于判决生效之日起十日内赔偿原告刘申怀各项损失合计人民币181897.95元（已扣除之前支付的33000元）；二、驳回原告刘申怀的其他诉讼请求。
二审中，各方均未提交新的证据材料。
二审经审理查明的案件事实与一审所确认的案件事实一致，本院予以确认。本院补充确认以下案件事实：上诉人自认刘申怀为其公司员工。
归纳双方的诉辩主张，本案的争议焦点是：1.责任承担主体如何认定？2.伤残等级鉴定程序是否合法？3.部分损失计算是否正确？4.一审判决认定的案件受理费承担是否错误？
本院认为：首先，关于责任承担主体的问题。本院认为，二审中上诉人对其应承担损失赔偿责任并无异议，且认为骏明公司不应当承担责任，一审判决驳回刘申怀对骏明公司、郭建国的诉讼请求，刘申怀并未就此提出上诉，一审判决认定上诉人为赔偿责任主体并无不当，本院予以维持。
第二，关于伤残等级鉴定程序的问题。上诉人主张伤残等级鉴定超出合理期限，伤残等级评定不合理，申请重新鉴定。本院认为，云南省高级人民法院《人身损害致残程度鉴定标准》第1.4条规定：“鉴定应当在损伤及其所致并发症经治疗达到临床医学一般原则所承认的临床症状稳定状态（包括医疗终结和医疗依赖）后进行”，上述规定仅对鉴定的起始期限作出要求，并未对截止期限作出强制性规定，可见刘申怀提交鉴定申请即使推后并不会造成伤残等级的提高，不会对上诉人产生消极影响，刘申怀提交鉴定申请的时间符合上述规定，且鉴定人员具有鉴定资质，该伤残鉴定程序合法，本院予以确认，对上诉人提出的重新鉴定的申请，本院不予支持。
第三，部分损失计算是否正确的问题。关于误工费，上诉人对计算标准没有异议，但对计算期间不予认可，且认为一审法院超诉讼请求判决。本院认为，刘申怀于2016年9月30日申请伤残等级鉴定虽符合云南省高级人民法院《人身损害致残程度鉴定标准》第1.4条之规定，鉴定机构作出的伤残等级鉴定虽合法有效，但刘申怀伤情稳定后未及时提交鉴定申请，扩大了误工费损失，故不能机械化地按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款之规定，将误工截止时间计算至定残日前一天，本院综合刘申怀治疗情况、医嘱及伤残等级酌情认定12个月的误工期，即刘申怀误工费损失为2500元×12个月＝30000元，一审法院对此适用法律不当，本院予以纠正。关于护理费，上诉人主张刘申怀住院期间其已安排专人护理，不应再支付护理费，但其并未举证证明其观点，本院不予支持。上诉人还主张其已支付的医疗费1600元、救护车费2400元、住院费65000元、生活费5000元以及刘申怀家属出院后分三次到上诉人处领取的30000元应当予以扣除。从一审查明的事实看，刘申怀认可第一次住院期间发生的医疗费确系原审被告郭建国支付，且其并未提出该项诉讼请求，故上诉人主张将医疗费1600元、住院费65000元在损失中予以扣除并无事实根据，本院不予支持；至于其他款项，上诉人仅为口头陈述，并未举证证明该款项真实存在或确实在刘申怀一审已认可收到的33000元范围以外，本院不予支持。另外，上诉人还主张刘申怀应当将医保报销的费用退还上诉人，但其并未举证证明刘申怀曾就本案医疗费用获得医疗补助，对于该项主张本院不予支持。故，紫昊公司应赔偿刘申怀的损失金额共计为181897.95元-（56416.67元-30000元）=155481.28元。
最后，关于案件受理费，在撤诉裁定中仅是对刘申怀是否承担撤诉案件受理费进行处理，与此后判决中认定案件受理费由败诉方即上诉人承担并不矛盾。
综上所述，上诉人紫昊公司的上诉请求部分成立，对于成立部分本院予以支持；对于不成立部分，本院不予支持；一审判决认定事实基本清楚，但对于误工费部分处理不当，本院予以改判。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项，《诉讼费用交纳办法》第二十九条第二款之规定，判决如下：
一、撤销昆明市东川区人民法院（2017）云0113民初1168号民事判决；
二、上诉人昆明紫昊天然饮料有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿被上诉人刘申怀各项损失155481.28元（已扣除之前支付的33000元）；
三、驳回刘申怀的其他诉讼请求。
一审案件受理费2431元，由上诉人昆明紫昊天然饮料有限公司承担1591元，由被上诉人刘申怀承担840元；二审案件受理费2431元，由上诉人昆明紫昊天然饮料有限公司承担1591元，由被上诉人刘申怀承担840元。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本判决为终审判决。
本判决送达后即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向一审法院申请强制执行：申请强制执行的期限为二年。
审 判 长 田 庄
审 判 员 李 希
审 判 员 蔡 芸
二〇一八年七月六日
法官助理 何永伦
书 记 员 罗 冉