天津市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）一中民二终字第0609号
上诉人（原审被告、反诉原告）天津市问鼎影视文化传播有限公司，住所地天津市和平区南马路11号麦购国际大厦1105号。
法定代表人尹淑荣，总经理。
委托代理人赵新伟，天津孚惠律师事务所律师。
委托代理人鲍红娟，天津孚惠律师事务所律师。
上诉人（原审原告、反诉被告）北京福腾嘉鼎国际文化传媒有限公司，住所地北京市东城区东四南大街157号601室，现经营地址北京市东城区贡院西街贡院六号B座18A。
法定代表人赵彤，董事长。
委托代理人刘××，该公司总经理。
委托代理人王殿标，天津世杰律师事务所律师。
上诉人天津市问鼎影视文化传播有限公司与上诉人北京福腾嘉鼎国际文化传媒有限公司因合同纠纷一案，不服天津市和平区人民法院（2015）和民三初字第0125号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人天津市问鼎影视文化传播有限公司（以下简称问鼎公司）的委托代理人鲍红娟，上诉人北京福腾嘉鼎国际文化传媒有限公司（以下简称福腾公司）的委托代理人刘××、王殿标到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，一、2014年6月2日，福腾公司与问鼎公司签订“2014中韩国际时装周”合作协议，协议约定：双方共同承办“2014中韩国际时装周”项目，本次活动共分为“时装设计秀展”、“企业间商业项目对接洽谈”和“主题展会”三部分，本次活动由问鼎公司主导，执行活动全部内容，福腾公司须积极配合；福腾公司负责本次活动韩方相关人员的邀请，如因福腾公司未如约全部或部分履行本协议义务，造成活动不能如期举办，福腾公司除退还问鼎公司已支付的代理费外，还需承担问鼎公司为筹备本次活动所有已发生的前期费用；福腾公司承担本次活动发起前期所发生的各项相关费用（包括但不限于往返韩国的食宿费、往返路费和招待费等所有费用）；问鼎公司主导负责本次活动各环节的策划、执行、招商工作的组织和实施，承担本次活动各项费用（包括但不限于活动执行费、媒体宣传费、招商费、招待费、韩方受邀出席人员的劳务费、食宿费、往返路费等所有费用），如因问鼎公司未如约全部或部分履行本协议义务，造成活动不能如期举办，除按本协议约定全额支付福腾公司定额合作代理费外，还需承担福腾公司为发起本次活动前期发生的所有费用（包括但不限于往返韩国的食宿费、往返路费和招待费等）；问鼎公司负责本次活动主题展会部分专业观众的邀请及部分国内参展企业招募工作，负责本次活动在天津地区的政府相关部门备案、政府主办单位落实及各项活动相关手续报批等工作，并提前向福腾公司提供相关主管部门官方文件及出席本次活动的官方领导等级，以便福腾公司开展同等级别韩方政府领导邀请工作；问鼎公司向福腾公司支付本次活动定额代理费300000元，于本协议签订后3个工作日内先行支付现金150000元，剩余150000元于本次活动结束后5个工作日内，问鼎公司以现金或等值活动所获赞助产品作为余款向福腾公司进行支付；问鼎公司按本次活动所得的审计净利润的10%向福腾公司支付合作利润分成；双方同时开展本次活动的赞助商招商工作，问鼎公司在本次活动中独立招募赞助商所得全部赞助收益归问鼎公司所有，福腾公司不参与分成；福腾公司在本次活动中招募的赞助收益，根据赞助等级、金额及赞助商实际情况，确定收益最终分配方案；任何一方违反本协议约定，违约方除按本协议约定承担守约方的费用补偿外，还需向守约方支付违约金100000元，该违约金不影响守约方就该违约金不能补偿的损失，继续请求赔偿的权利；本次活动方案有双方共同确认并向韩国相关部门进行通报备案，如在执行过程中“项目内容”、“活动方案”需要变化或调整，须双方沟通确认后，向中韩双方活动主管部门通报，如单方面擅自更改活动内容造成相关损失，由更改方承担全部责任和经济损失。协议签订后，问鼎公司向福腾公司支付定额代理费150000元。
二、2014年6月20日，问鼎公司与天津市金龙国际旅行社有限责任公司签订旅游接待合作协议约定：合作时间为2014年6月20日至9月30日，合作项目为天津市金龙国际旅行社有限责任公司向问鼎公司提供预订机票服务、预定住宿酒店、提供活动期间交通用车等；旅游费用共计380000元（以实际发生费用为准）。2015年3月11日，天津市金龙国际旅行社有限责任公司为问鼎公司出具旅游费发票1张，金额为38000元。
三、2014年6月23日，问鼎公司与北京万象东方科技有限公司签订网站建设合同书，约定：北京万象东方科技有限公司有义务按照本合同规定期限向问鼎公司提供域名注册、网站建设等所必需的资料，并提供相应人员的配合；北京万象东方科技有限公司为问鼎公司制作“中韩国际时装周”官方网站和“天津市问鼎影视文化传播有限公司网站”，总费用为18000元；该合同有效期为2014年6月23日至2015年6月22日。2015年3月9日，北京万象东方科技有限公司向问鼎公司出具技术服务费发票1张，金额为8000元。
四、2014年7月8日，问鼎公司与天津国展中心股份有限公司签订了展馆租用合同，该合同中约定租用面积为3000平方米，租用场馆期限为2014年9月17日至2014年9月22日，场地费包干为120000元。2015年2月6日，天津国展中心股份有限公司向问鼎公司出具租馆费发票1张，金额为30000元。
五、2014年7月22日，天津市商务委员会出具在津举办对外经济技术展览会批准证书。申请单位为天津市友好合作城市企业促进会；展览时间为2014年9月19日至9月22日；展览地点为天津国展中心；展览面积为3000平方米。
六、2014年5月26日至同年9月2日，福腾公司与问鼎公司对本次合作活动的方案、内容、地点及活动项目的落实、调整等情况以电子邮件或公函的方式进行了通报、协商。
双方未能合作举办本次“时装周”活动，经协商未果福腾公司提起诉讼，请求判令：一、问鼎公司向其支付合作前期支出费用72042元、剩余定额代理费150000元、后期合同执行费876665元；二、支付违约金100000元；三、诉讼费用由问鼎公司承担。问鼎公司随提出反诉，请求判令：一、福腾公司返还问鼎公司定额代理费150000元；二、福腾公司赔偿其前期活动所支出的费用76000元；三、福腾公司支付违约金100000元并驳回福腾公司全部诉讼请求。
原审法院认为，福腾公司与问鼎公司签订的“2014中韩国际时装周”合作协议是双方的真实意思表示，且未违反法律、法规的禁止性规定，依法确认有效。福腾公司于2014年8月1日以电子邮件的方式向问鼎公司发送修改后的活动方案，同时“希望尽快给予意见回复”。后经双方以电子邮件的方式进行了多次“沟通”，并约定2014年8月29日双方面谈。2014年9月1日，福腾公司向问鼎公司发送电子邮件及公函称：“8月29日与贵方就2014中韩国际时装周”项目面谈时，贵方突然提出终止合作，退出活动，对此我方深感以外。……即使贵方决定退出，我方也必须将活动按原计划执行到位，协议中原本约定由贵方负责和开展的各项工作，只能有我方全盘接手，继续进行，如贵方经过慎重考虑依然决定退出合作，我方需要贵方提供书面文件一份，正式确认贵方决定提前终止合作，退出活动，以便我方接替贵方在天津各方开展后续各项工作落地”。2014年9月2日，问鼎公司向福腾公司发送公函称：“我方需要在此再次提示贵方，贵我双方于2014年8月29日的会面，是我们双方商谈‘2014中韩国际时装周暨中韩时尚博览会’协议终止的后续问题解决方案，而非我方通知贵方终止合作……”。福腾公司收到该公函后，既未提出任何异议，也未再与问鼎公司对活动的举行进行沟通，而是与案外人天津文化传媒商会共同承办了“2014中韩国际时装周”活动。上述情况表明，福腾公司在事实上是认可与问鼎公司终止合作协议的，应认定是双方经协商一致，自愿解除了合作协议。
双方在履行合作协议过程中是否存在违约行为。福腾公司认为问鼎公司没有策划活动方案、招商工作没有成果、没有邀请到专业观众及国内参展商、没有及时签订租用场馆合同、取得相关部门批准文件延迟的行为系违约行为。经审查，双方当事人签订的“2014中韩国际时装周”合作协议系框架协议，该合作协议未对各项工作落实的时间节点进行明确的约定，对此，福腾公司也未能提交问鼎公司在约定时间未履协议行义务的证据，故无法确认问鼎公司的行为构成违约。在履行合作协议过程中，福腾公司提出修改活动方案，并征求问鼎公司意见的行为系双方合作协议允许的行为。后经双方多次“沟通”，未能达成一致意见，理应按照双方达成的活动方案继续进行，但双方却达成了解除合同的合意，故福腾公司提出修改活动方案并非违约行为。综上，福腾公司及问鼎公司主张对方违约的理由，因未提供足以认定违约行为的证据证明，故不予确认，福腾公司依据合作协议约定的违约条款，要求问鼎公司承担活动前期、活动期间费用，并支付剩余定额代理费及违约金的诉讼请求，无法照准。问鼎公司依据合作协议约定的违约条款反诉要求福腾公司赔偿活动前期费用，返还已付定额代理费，并支付违约金的诉讼请求亦不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第九十三条第一款、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：一、驳回原告（反诉被告）北京福腾嘉鼎国际文化传媒有限公司的全部诉讼请求；二、驳回被告（反诉原告）天津市问鼎影视文化传播有限公司的全部诉讼请求。本诉案件受理费15588元，全部由北京福腾嘉鼎国际文化传媒有限公司承担；反诉案件受理费3095元，全部由天津市问鼎影视文化传播有限公司承担。
上诉人福腾公司不服原审判决，向本院提出上诉认为，原审判决认定事实不清，适用法律错误。原审法院判决认为，上诉人福腾公司与上诉人问鼎公司互相主张对方违约的理由，因未提供足以认定违约行为的证据证明，故不予确认。上述认定属于认定事实不清，上诉人福腾公司提供了大量的证据能够证明上诉人问鼎公司违约的事实，但原审法院对多份证据不予认定令人费解。双方签订的合作协议约定，由上诉人问鼎公司主导负责活动的策划、执行、招商等工作的组织和实施，但上诉人问鼎公司并没有履行对活动的相关策划，而策划方案都是由上诉人福腾公司出具的参考方案。其次，上诉人问鼎公司主导的招商工作也成果甚微，因其需要以招商的收益用来支撑此次“时装周”活动的费用支出，由于未招到赞助商，上诉人问鼎公司眼见后期会亏损，因此违约撤出了“时装周”活动。上诉人问鼎公司应对其违约行为承担“时装周”活动的各项费用，包括活动执行费、媒体宣传费、招商费、招待费、韩方人员劳务费、往返路费等费用以及向上诉人福腾公司支付违约金。综上，上诉人福腾公司请求：依法撤销原审判决，发回重审或改判支持上诉人福腾公司原诉讼请求，诉讼费由上诉人问鼎公司承担。
上诉人问鼎公司辩称,其已经履行了合同义务，上诉人福腾公司提出的上诉人问鼎公司没有完成策划活动方案，招商工作没有成果，没有及时订立租用场馆合同等行为系违约行为没有事实依据。双方签订的合作协议中没有明确规定在何时完成各项工作的具体时间，因此上诉人问鼎公司不存在违约行为。双方解除合同后上诉人福腾公司与案外人天津文化传媒商会成功举办了该活动。因此，上诉人福腾公司要求上诉人问鼎公司承担违约责任及赔偿相关损失没有法律依据，应驳回其上诉请求。
上诉人问鼎公司不服原审判决，向本院提出上诉认为，上诉人问鼎公司对原审法院认定的双方经协商已经解除合同予以认可，但解除合同之后上诉人福腾公司应返还上诉人问鼎公司支付的150000元定额代理费，原审法院对该项请求未予支持判决有误。上诉人问鼎公司请求二审法院依法公平、公正作出判决，充分保护上诉人问鼎公司的合法权益。
上诉人福腾公司辩称，根据上诉人问鼎公司上诉理由可以看出，其没有按照合同约定履行自己的义务，给上诉人福腾公司造成了实际的损失，对上诉人福腾公司的损失上诉人问鼎公司应予以赔偿，并应驳回上诉人问鼎公司的上诉请求。
经审理查明，本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为，上诉人福腾公司与上诉人问鼎公司经磋商于2014年6月2日签订“2014中韩国际时装周”合作协议，共同承办“2014中韩国际时装周”项目，双方在合作协议中约定了各自的权利和义务。“时装周”活动由上诉人福腾公司负责韩方相关人员的邀请，上诉人问鼎公司主导负责各活动环节的策划、执行、招商工作的组织和实施，“时装周”活动的时间预定在2014年9月19日至9月23日举行，但对“时装周”活动准备工作完成的具体时间没有明确的约定。在“时装周”活动筹备期间，对前期工作双方尚能够协调和沟通，合同履行过程中双方相互就对方的各项活动筹备及协调工作表示了不满，以致在2014年8月29日双方面谈时内容涉及了终止合作问题，之后双方均以其行为表示终止合作，原审法院据此认定双方协商解除了合作协议并无不妥，因此双方各自应自行承担损失。对上诉人福腾公司主张的上诉人问鼎公司应向其支付“时装周”活动所支出的各项费用以及承担违约金的理由，因未能提供支持其上诉主张的证据，故其上诉请求，本院不予支持。关于上诉人问鼎公司请求上诉人福腾公司退还定额代理费的主张，双方在“2014中韩国际时装周”合作协议第二条第4项约定：“如因甲方（福腾公司）未如约全部或部分履行本协议其义务，造成本次“时装周”不能如期举办，甲方除退还乙方（问鼎公司）已支付的代理费外，还需承担乙方为筹备本次活动所有已发生前期费用”。根据上述约定，上诉人福腾公司依约开展了前期准备工作，上诉人问鼎公司未能提供充分证据证明上诉人福腾公司在“时装周”活动筹备期间存在违约行为，因此上诉人问鼎公司主张的上诉人福腾公司应返还其定额代理费150000元的理由，证据不足，故其上诉请求，本院亦不予支持。
综上，原审判决认定事实及处理结果并无不妥，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费18888元，由上诉人天津市问鼎影视文化传播有限公司负担3300元，上诉人北京福腾嘉鼎国际文化传媒有限公司负担15588元。
本判决为终审判决。
审判长 王兆青
审判员 王纪祥
审判员 陈清芳
二０一五年十二月十五日
书记员 王同顺
附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项：
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……。