杭州市上城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0102刑初427号
公诉机关杭州市上城区人民检察院。
被告人陈泰伟，男，1982年4月25日出生于黑龙江省五常县，汉族，初中文化程度，农民，户籍地五常市。2016年1月14日因涉嫌犯贩卖毒品罪被杭州市公安局上城区分局刑事拘留，同年2月13日变更强制措施为取保候审，2月23日变更为监视居住，3月7日被逮捕。现羁押于杭州市上城区看守所。
辩护人虞琦芬，杭州市上城区法律援助中心指派的浙江乐道律师事务所律师。
杭州市上城区人民检察院以上检公诉刑诉（2016）457号起诉书指控被告人陈泰伟犯贩卖毒品罪，于2016年10月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。杭州市上城区人民检察院指派检察员丁某、书记员丁丁出庭支持公诉，被告人陈泰伟及其辩护人虞琦芬到庭参加了诉讼。现已审理终结。
杭州市上城区人民检察院指控：2015年12月下旬，被告人陈泰伟以人民币1000的价格向刘某2贩卖3克甲基苯丙胺（冰毒）；2016年1月10日，刘某2与陈泰伟约定以人民币500元的价格向其购买2克甲基苯丙胺，后陈泰伟一直未交付毒品，同月13日晚19时刘某2追加100元毒资后，陈泰伟回复已联系好货源，让其等待；同月12日晚罗某向陈泰伟要求购买1g甲基苯丙胺，经陈泰伟要求，次日4时罗某向陈泰伟转账200元，同月13日被告人陈泰伟向罗某住处送毒品时被民警抓获，并从其身上查获甲基苯丙胺4.9910克。公诉机关认为上述事实有证人证言、查获物品照片、手机照片、受案登记表、鉴定意见通知书、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、毒品上缴清单、调取证据通知书、调取证据清单、基站方位图、通话、短信记录单、情况说明、归案经过、行政处罚决定书、户籍证明、辨认笔录及照片、搜查证及搜查笔录、检测证书、毒品检验报告书、法庭科学DNA鉴定书、现场检测报告书、抓捕现场视频、微信聊天、转账记录及照片、支付宝转账记录及照片、短信记录、手机取证报告、被告人的供述和辩解等证据证明，对被告人陈泰伟应以贩卖毒品罪追究刑事责任。
被告人陈泰伟对指控向罗某贩卖毒品的事实及罪名无异议，但辩称未曾贩卖毒品给刘某2。
辩护人认为：（1）对指控被告人陈泰伟向刘某2贩卖毒品的证据不足。（2）被告人陈泰伟归案后如实供述、自愿认罪，其所购毒品主要用于自己吸食，希望对其从轻处罚。
经审理查明：2016年1月10日，购毒人员刘某2电话联系陈泰伟要求购买2克甲基苯丙胺，双方约定价格为人民币500元。随后，刘某2通过支付宝将500元毒资转至陈泰伟账户。此后几日，刘某2见陈泰伟一直未交付毒品，遂于同月13日晚19时许，再次联系陈泰伟并通过微信转账追加毒资人民币100元至陈泰伟账户。刘某2多次催促陈泰伟交货，陈泰伟回复已联系好货源，让其等待。
同月12日晚，购毒人员罗某通过微信联系陈泰伟要求购买1克甲基苯丙胺，经陈泰伟要求，次日凌晨4时许，其通过支付宝将人民币200元毒资转至陈泰伟账户。13日22时许，陈泰伟将毒品送至本市下城区三塘人家2幢606-1室罗倩住处时被民警抓获，并查获其随身携带的甲基苯丙胺4.9910克。
案发后，上述查获毒品已上缴至杭州市公安局禁毒支队。
上述事实经庭审质证，有下列证据证明：（1）证人罗某的证言，证实：罗某和被告人陈泰伟认识半年多，罗某和其男友黄某多次通过微信和支付宝转账的方式向被告人陈泰伟购买毒品，价格为冰毒200元一克。2016年1月12日，其再次向陈泰伟购买毒品冰毒并通过微信红包给陈泰伟发了128元，同月13日其通过支付宝再次向被告人陈泰伟转账200元，后陈泰伟送毒品来其家中时，被公安机关抓获。（2）证人黄某的证言，证实：2015年11月至2015年12月期间，黄某通过支付宝转账的方式向被告人陈泰伟购买过两次毒品。黄某女朋友罗某曾多次向被告人陈泰伟购买毒品。（3）证人刘某2的证言，证实：2015年12月份和2016年1月份，刘某2曾多次向被告人陈泰伟购买毒品冰毒，价格从250元至400元一克不等，支付方式是微信和支付宝转账，交易地点多为三塘人家小区门口。2016年1月10日其向陈泰伟购买2克冰毒，并支付毒资500元，陈泰伟说晚点联系，但其等待几天没有消息，于同月13晚其再次联系陈泰伟并追加毒资100元，陈泰伟让其到绍兴路的三立开元大酒店对面的三塘人家小区门口等待，后直至天亮陈泰伟也没来。（4）证人张某的证言，证实：2015年4月2日开始，张某将其所有的三塘人家3幢1单元202室房屋租给被告人陈泰伟居住。（5）查获物品照片，证实：被告人陈泰伟所持有的小米手机和涉案毒品的外观情况。（6）手机照片，证实：罗某所持有的魅族手机的外观情况。（7）鉴定意见通知书，证实：涉案现场缴获毒品称重、定性、毒品包装表面DNA鉴定意见已依法告知被告人陈泰伟，陈泰伟拒绝签字的情况。（8）扣押决定书、扣押清单、扣押笔录，证实：罗某所持有的一部魅族手机（电话号码188××××5222）被依法扣押；被告人陈泰伟的一部小米手机（电话号码158××××5685）、抓获现场的一包毒品被依法扣押的事实。（9）毒品上交清单，证实：2016年2月2日，紫阳派出所将涉案的4.9910克甲基苯丙胺上交给杭州市公安局禁毒支队。（10）调取证据通知书及调取证据清单，证实：公安机关调取张某所持有的与被告人陈泰伟就三塘人家房屋所签订的租房合同；从支付宝网络有限公司调取被告人陈泰伟的支付宝2015年12月之后的转账记录，以及罗某支付宝2015年12月之后的转账记录的情况。（11）归案经过，证实：被告人陈泰伟系被动到案。（12）户籍证明，证实：被告人陈泰伟的自然人身份情况。（13）基站方位图，证实：被告人陈泰伟与刘某2话单中基站的具体位置。（14）通话、短信记录，证实：2015年11月6日至2016年1月13日，158××××5685（陈泰伟）与188××××5222（罗某）的手机通话记录情况；2015年11月8日至2016年1月13日，158××××5685（陈泰伟）与158××××8148（刘某2）的手机通话、短信记录情况，其中，1月13日晚19：30许陈泰伟连续发送8条短信，后两人有4次通话。（15）情况说明，证实：民警在三塘人家2幢606-1室查获的毒品现场带包称重为5.8克，后经浙江省计量科学研究院称重，净重为4.9910克，相差部分为毒品包装袋重量。（16）辨认笔录及照片，证实：证人刘某2辨认出陈泰伟就是2015年12月及2016年1月多次向其贩卖毒品的人。（17）搜查证、搜查笔录，证实：公安机关对杭州市下城区三塘人家2幢606-1室进行搜查的情况。公安机关搜查罗某手机时，发现其手机微信上有贩卖毒品的线索。（18）检测证书，证实：送检的毒品实测值为4.9910g。（19）毒品检验报告，证实：送检的可疑晶体1包中检出甲基苯丙胺。（20）法庭科学DNA鉴定书，证实：送检的毒品包装袋表面擦拭子检出的DNA在排除同卵多胞胎及外源性干扰的前提下，支持为被告人陈泰伟所留，不支持为其他随机个体所留。（21）现场检测报告书，证实：被告人陈泰伟1月14日中午尿检呈甲基安非他明阳性。（22）陈泰伟抓捕现场视频，证实：公安机关抓获被告人陈泰伟的现场情况。（23）微信聊天、转账记录、支付宝转账记录照片，证实：罗某、刘某2与被告人陈泰伟之间的聊天记录和转账记录的情况。2016年1月12日晚22：50罗某向陈泰伟微信转账128元；2016年2016年1月10日3：22刘某2向陈泰伟支付宝账户转账500元，2016年1月13日19：29刘某2向陈泰伟微信账户转账100元。（24）支付宝转账记录电子数据，证实：2016年1月13日4：14罗某向陈泰伟支付200的交易记录。（25）手机取证报告，证实：陈泰伟被扣押小米手机内数据恢复后显示刘某2与陈泰伟短信往来情况。1月13日晚刘某2多次短信要求交付毒品，并告知毒资已转，陈答复会交付并让其等待。（26）被告人陈泰伟的供述及辩解，证实：2016年1月12日晚，罗某联系向其购买冰毒，并通过微信红包和支付宝转账的方式支付了共计328元人民币（其中部分是游戏费用），其打算出售0.5克给罗某。1月13日其送毒品到罗某家中时被抓获，其被抓获过程中扔到地上的毒品被警察查扣；对于刘某2其辩称没有向刘某2贩卖过毒品，其和刘某2只是一般朋友，接触不多，其只是通过支付宝转账的方式向刘某2借过几次钱。
本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
关于被告人陈泰伟提出自己未曾向刘某2贩卖毒品的辩解及其辩护人提出公诉机关指控陈泰伟向刘某2贩卖毒品证据不足的辩护意见。经审理认为：公诉机关指控的2015年12月下旬陈泰伟向刘某2贩卖毒品的事实，仅提交了刘某2的证人证言、支付宝转账记录、二人通话清单、二人的基站位置图，对于该笔事实，仅有目前的证据难以做到彻底的排他性，故对该指控不予认定。但指控的2016年1月10日陈泰伟贩毒事实，不仅有刘某2的证人证言、支付宝转账记录、通话记录清单、二人的基站位置图等证据可以证实，更有两人之间的短信聊天记录加以印证，足以认定。故对陈泰伟的相关辩解及其辩护人的相关辩护意见部分予以支持。
本院认为，被告人陈泰伟明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人陈泰伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月7日起至2018年1月30日止。先前羁押及监视居住日期已折扣。罚金限判决生效之日起三十日内缴纳）
二、被告人陈泰伟被扣押在案的作案工具小米手机一部予以没收；对其违法所得人民币800元继续予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 赵丹平
人民陪审员 徐新樵
人民陪审员 王兰青
二〇一六年十二月二十日
书 记 员 俞 峰