湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）鄂28刑终22号
原公诉机关巴东县人民检察院。
上诉人（原审被告人）邓某甲，农民。因涉嫌犯故意伤害罪，于2015年4月28日被巴东县公安局刑事拘留，2015年5月11日经巴东县人民检察院批准逮捕，同年5月14日由巴东县公安局执行逮捕。现羁押于巴东县看守所。
辩护人杨祖海，湖北楚峡律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人向某甲，农民。
原审附带民事诉讼被告人向秀英，农民。
巴东县人民法院审理巴东县人民检察院指控原审被告人邓某甲犯故意伤害罪暨原审附带民事诉讼原告人向某甲提起附带民事诉讼一案，于2015年11月23日作出（2015）鄂巴东刑初字第00116号刑事附带民事判决。原审被告人邓某甲不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，对本案进行了审理。本案经合议庭评议并作出决定，现已审理终结。
巴东县人民法院一审认定，被告人邓某甲与被害人向某甲相邻居住，因房屋地界曾发生纠纷。2015年3月27日17时许向某甲雇民工在两家争议的地界砌墙，引起被告人邓某甲之妻向秀英不满，双方发生争吵。被告人邓某甲回家后，便将向某甲修建房屋所砌的砖墙推倒，向某甲上前阻拦，向秀英、邓某甲与向某甲发生抓打。在抓打过程中，被告人邓某甲将向某甲踢倒在地，致使向某甲受伤。在发生纠纷的过程中，被告人邓某甲多次打电话报警。向某甲受伤后，于当日被送往巴东县清太坪镇卫生院住院治疗至2015年4月30日，共住院34天，诊断为：1、骶椎末端骨折；2、全身多处软组织损伤。出院医嘱：1、建议转上级医院治疗；2、转运途中卧平车。向某甲在巴东县清太坪镇卫生院住院期间，在巴东县民族医院进行检查，花检查费677元，在恩施自治州民族医院检查，花检查费540元。2015年5月2日向某甲转至恩施自治州中心医院住院治疗，住院14天，花医疗费5931.61元。2015年4月2日巴东县民族医院法医司法鉴定所鉴定向某甲人体损伤程度为轻伤二级，向某甲支付鉴定费620元。2015年7月29日宜昌大公法医司法鉴定所鉴定向某甲伤残程度为10级，后续治疗费为6210元，误工损失日为150日，护理期限为90日，营养时限日为60日。向某甲支付鉴定费3600元。
原判认定上述事实的证据有：
一、书证
（1）受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证等法律文书，证实本案的案件来源及强制措施情况。
（2）人员基本信息查询资料1份、身份证复印件2份，证实被告人邓某甲、被害人向某甲、向秀英的身份事实，邓某甲已达到法定的刑事责任年龄。
（3）《关于房屋宅基地的协议书》1份，该协议书中甲方为邓某甲、向秀英，乙方为向某甲，其中的第二条原文为“从甲方新修的平房屋后边的西北墙角边往西边乙方翻修房屋的方向丈量三点五米作为共用通道共同管理、共同使用”，证实本案的矛盾起因。
二、证人证言
（1）向某乙证言证实，2015年3月27日17时许，向某乙与谭某在向某甲家砌砖，向秀英认为向某甲占了她的地，两人发生了争吵，后向某乙听到向秀英打电话，邓某甲就回来了，邓某甲将砌好的十几口砖用脚踢了，向某甲与邓某甲边朝对方走边骂，邓某甲走到向某甲面前朝向某甲前部身体一脚，当时就将向某甲踢倒在地，向某甲朝后一仰倒地，在她倒地的后面有几块砖，向某甲身体背部与砖有接触，因向某乙要做事后面的事情就不清楚了。
（2）谭某的证言证实，2015年3月27日下午四、五点钟，谭某砌墙之前向某甲指定了界，要给邓某甲留2米的走路，邓某甲也给谭某说不能砌过界，要给邓某甲留3.8米的走路，谭某就按向某甲的意思留了2米的走路，邓某甲的妻子看见墙过了她的界就骂向某甲，两个女人对骂，没有动手打架，吵了大约半个小时，邓某甲回来了，将他妻子拉回家后再次来到砌墙的地方，一句话不说直接用脚踹其刚砌的墙，连不扯皮的墙也踹倒了，向某甲就过来阻拦，邓某甲就与向某甲抓扯起来，邓某甲的妻子也过来帮忙，三个人抓扯起来，谭某就从现场到邓忠年屋里坐着，怎么打的没看见，过一会，看见向某甲倒地了，她是背朝地面，并且还将邓某甲的妻子抓着，邓某甲站在旁边，后就松开了，向某甲摸着腰底部，走路有点瘸，她在打架前走路是正常的，倒地的地方有点石头块，但是不多。
（3）向秀英的证言证实，2015年3月27日17时许，向秀英发现向某甲建房占了自己的地方，于是与向某甲发生了争执，后邓某甲回来了，将占地界的砖踢了扔到她的地界去了，向某甲跑到邓某甲面前用手推搡邓某甲，向秀英跑去将两人拉开，向某甲从地上捡了劈柴（柴块）朝向秀英身上打，向秀英用左手拦着并用右手朝向某甲身上打了一拳，其脚一歪，向某甲将其按倒在地，邓某甲将向某甲拉开，向某甲用劈柴打向秀英左手臂，向秀英朝她脸上打了一耳光，两人再次抓扯推搡，向秀英将向某甲摔倒在地，她是背部着地，并将向某甲按在地上，后邓某甲将二人拉开并报警。
（4）邓某乙的证言证实，2015年3月27日17时许，邓某乙在家里听见向某甲和向秀英在吵架，邓某乙知道肯定又是为界端发生扯皮，怕惹事就没去看，和向宗虎上街买东西去了，回去的时候，公安机关已经到现场了，邓某乙看见向某甲坐在共用通道上，向某甲说：“我被邓某甲踢了一脚，现在走不得了，你来帮忙我扶一下。”问她为什么打架，向某甲说邓某甲不准她砌砖，当时是邓某乙将向某甲扶到救护车上的，在扶的时候向某甲说：“我已经走不得了。”向某甲应该受伤了，她走起路来蛮吃力，要人扶。
三、被害人陈述
被害人向某甲的陈述证实，2015年3月27日下午6点左右，向某甲与向秀英因砌墙占地的问题发生了争执，邓某甲回来后就推向某甲的空心砖，向某甲就拢去与向秀英抓扯起来，相互抓扯推搡，这时邓某甲就朝向某甲腿上踢了一脚，将其踢滚，向秀英就把向某甲压在地上，邓某甲又朝向某甲背部和屁股踢了两脚，其感觉腿和屁股部位疼，当时走路很难，后来在野三关拍片尾椎骨骨折。
四、被告人供述和辩解
被告人邓某甲的供述与辩解，邓某甲与向某甲共用一条通道，通道宽1.7米，在其新修房屋后边的墙角往向某甲房屋的方向丈量的有3.5米为共同通道，双方共同管理、共同使用，当时形成协议，并签字确认，现在向某甲为了建房违背协议，将共同通道占用了。2015年3月27日17时许，双方为占用通道的事发生了争执并打架，向某甲与向秀英抓扯在一起，滚在地上，地上是平的，邓某甲上前去用两只手把两个都扯起来，用力把她们两个都一推，向某甲被其推滚在地上，她是往后仰着滚的，地上就是那几块空心砖，倒地的时候向某甲的屁股着地的。
五、鉴定意见
（1）、巴东县民族医院法医司法鉴定所巴民医司鉴（2015）法医鉴字第47号鉴定意见书1份。鉴定意见书分析说明：被鉴定人有明确的外伤史存在，主要损伤为：“①第五骶椎粉碎性骨折，②全身多处软组织损伤”诊断成立，自述受伤方式可以形成。双侧臀部体表淤血与骨折部位一致，临床症状与体征相符，第五骶椎粉碎性骨折与本次受伤存在直接因果关系。
被鉴定人“第五骶椎粉碎性骨折”，依据《人体损伤程度鉴定标准》中第5.9.4.d条“椎骨骨折或者脊椎脱位”之规定，其损伤程度已构成轻伤二级。“全身过处软组织损伤”依据本标准中第5.11.4.a条之规定，其损伤程度属轻微伤。
被鉴定人向某甲人体损伤程度综合评定为轻伤二级。
（2）、巴东县民族医院法医司法鉴定所巴民医司鉴（2015）法医鉴字第48号鉴定意见书1份。鉴定意见为：被鉴定人向秀英人体损伤程度评定为轻微伤。
（3）、巴东县清太坪派出所鉴定意见通知书回执2份，证实2015年4月7日巴东县公安局清太坪派出所已将向某甲的轻伤鉴定意见通知了邓某甲，2015年4月9日将向秀英轻微伤鉴定意见通知了向某甲。
六、勘验、检查笔录
（1）、现场勘验笔录1份、现场图1份、现场照片6张，证实案发现场情况。
（2）、巴东县公安局清太坪派出所关于2015.3.27向某甲被伤害案现场勘查笔录情况说明。证实现场勘查笔录落款时间为2015年2月29日，系电脑打错造成，准确落款时间为2015年3月29日。
七、光盘3张
讯问邓某甲同步录音录像光盘三张，证实对邓某甲讯问过程合法。
巴东县人民法院审理认为，（一）关于指控被告人邓某甲犯故意伤害罪的认定问题。被告人邓某甲在与向某甲抓打过程中，用脚将向某甲踢倒在地，致向某甲骶椎末端粉碎性骨折，经鉴定为轻伤二级，有证人向某乙、谭某等人的证言，被害人向某甲的陈述，法医鉴定意见书在案佐证，足以认定。被告人邓某甲辩解称向某甲的伤系其在解交过程中用力过猛将向某甲推倒在地造成，没有相关的证据证实，不予采信。被告人邓某甲的辩护人称公诉机关指控被告人邓某甲犯故意伤害罪的证据不足的辩护意见，不予采纳。被告人邓某甲故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。巴东县人民检察院指控被告人邓某甲犯故意伤害罪的罪名成立，予以支持。本案系相邻纠纷引起，被害人向某甲与被告人邓某甲因地界发生纠纷后，相互抓打，在本案有一定过错，可以酌定从轻处罚。被告人邓某甲辩解称其有投案自首情节，可依法从轻处罚，经审查，在纠纷发生过程中，被告人邓某甲虽多次报警，但被告人邓某甲在侦查、审判阶段，均未如实供述其犯罪事实，不符合自首的法定构成要件，不构成自首，其辩解意见不予采纳。
（二）关于本案附带民事诉讼各方当事人民事责任承担及赔偿数额认定问题。被告人邓某甲及附带民事诉讼被告人向秀英将向某甲致伤，被害人向某甲合理的经济损失，被告人邓某甲和附带民事诉讼被告人向秀英应予以赔偿。被害人向某甲因地界与邓某甲、向秀英发生纠纷后，与邓某甲、向秀英相互抓打，有一定过错，应适当减轻被告人邓某甲及附带民事诉讼被告人向秀英的赔偿责任。附带民事诉讼被告人向秀英辩称其不应承担民事赔偿责任的理由不能成立，不予采纳。附带民事诉讼原告人向某甲主张的各项赔偿费用的认定：①医疗费8226.61元，其中巴东县民族医院检查费677元、恩施自治州民族医院检查费540元、恩施自治州中心医院住院医疗费5931.61元，共计7148.61元，有医疗费发票、检查报告单、出院记录、费用清单在案佐证，本院予以认定。向某甲主张的2015年4月17日在巴东县大支坪镇卫生院的医疗费95.8元，虽提交了医疗费发票，但未提交诊断证明，不能证实该费用系治疗本次受伤，不予认定。向某甲主张的恩施州中心医院刷卡费用540元已开具发票予以认定，不能重复认定。向某甲主张的益丰大药房刷卡费用439.2元，未提交证据证实所购药物系治疗本次受伤，不予认定。②误工费10770元。向某甲受伤后，经鉴定误工日为150天。向某甲系农民，无固定收入，亦未提供近三年的平均收入，参照相近行业农、林、牧、渔业上一年度职工的平均工资计算。故误工费计算为26209元／年÷365天×150天=10770.82元。向某甲只主张10770元系对其权利的处分，本院予以认定。③护理费7083元。向某甲经鉴定护理期限为90日，其未提供护理人员近三年的平均收入，参照相近行业居民服务业上一年度职工的平均工资计算。故护理费计算为28729元／年÷365天×90天=7083.86元。向某甲只主张7083元系对其权利的处分，予以认定。④住院伙食补助费2400元。向某甲在巴东县清太坪镇卫生院住院34天，在恩施州中心医院住院14天，参照国家机关工作人员出差伙食补助标准计算为：34天×50元／天＋14天×80元／天=2820元。向某甲只主张2400元系对其权利的处分，本院予以认定。⑤营养费4286元。向某甲经鉴定其营养时限为60日，且提供了购买营养品的发票4592元，对向某甲主张的4286元营养费，予以支持。⑥交通费3021元。向某甲因检查、转院、鉴定确需花交通费，但其主张的交通费3021元过高，酌情认定1500元，对超出部分，不予支持。⑦鉴定费4490元，向某甲提供的鉴定费票据数额为4220元，本院认定鉴定费为4220元，超出部分不予支持。⑧后续治疗费6210元，有鉴定意见在案，且系必须支出的费用，予以认定。⑨残疾赔偿金21698元、精神损害抚慰金20000元，不属于刑事附带民事诉讼的赔偿范围，不予支持。
综上，附带民事诉讼原告人向某甲主张赔偿的经济损失，认定的金额为医疗费7148.61元、鉴定费4220元、误工费10770元、住院伙食补助费2400元、护理费7083元、营养费4286元、交通费1500元、后续治疗费6210元，共计43617.61元。向某甲的损伤系由被告人邓某甲和附带民事诉讼被告人向秀英造成，同时因附带民事诉讼原告人向某甲在案件发生过程中亦有一定过错，故上述损失应由邓某甲、向秀英、向某甲按过错比例分担，根据本案实际，以向某甲自理10%即4361.76元，邓某甲承担80%的赔偿责任即34894.09元，向秀英承担10%的赔偿责任即4361.76元。邓某甲与向秀英系共同侵权，应相互承担连带责任。
据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第四十七条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第八条、第二十六条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百三十八条、第一百五十一条、第一百五十五条第一款、第二款、第一百六十三条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：一、被告人邓某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月；二、附带民事诉讼原告人向某甲医疗费7148.61元、鉴定费4220元、误工费10770元、住院伙食补助费2400元、护理费7083元、营养费用4286元、交通费1500元、后续治疗费6210元，共计43617.61元，由附带民事诉讼原告人向某甲自理4361.76元，被告人邓某甲赔偿34894.09元，附带民事诉讼被告人向秀英赔偿4361.76元，并由邓某甲、向秀英相互承担连带责任。限判决生效后30日内执行；三、驳回附带民事诉讼原告人向某甲的其他诉讼请求。
一审宣判后，原审被告人邓某甲不服，以原判认定事实不清，证据不足；原判适用法律错误及相关赔偿费用的计算有误；后续治疗费没有发生不应赔偿等为由向本院提出上诉，请求宣告其无罪并驳回原审附带民事诉讼原告人的诉讼请求。原审被告人邓某甲的辩护人亦认为原判认定事实不清，证据不足，适用法律错误；邓某甲不应承担赔偿责任。应宣告邓某甲无罪。
经二审审理查明的事实与原判认定的事实相一致，且定案证据均经一审庭审质证，二审审查核实，来源合法有效，内容客观真实，本院予以确认
本院认为，上诉人邓某甲故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为构成故意伤害罪。原判认定上诉人邓某甲犯故意伤害罪的事实有被害人陈述，证人证言，书证，鉴定意见，现场勘验笔录、现场图、现场照片及被告人邓某甲的供述等证据证实，邓某甲认为原判认定事实不清，证据不足的上诉理由不能成立。上诉人邓某甲的犯罪行为符合故意伤害罪的犯罪构成要件，其上诉认为原判适用法律错误的上诉理由亦不能成立。原判附带民事部分计算标准符合法律规定，计算结果准确无误，上诉人邓某甲上诉提出相关赔偿费用的计算有误的理由本院不予支持。附带民事诉讼原告人向某甲的后续治疗费，有鉴定意见在案，且系必须支出的费用，原判予以认定是正确的。上诉人邓某甲的上诉理由及其辩护人的辩护意见，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，判赔合理。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 吴任荣
审判员 宋祖军
审判员 陈 敏
二〇一六年三月三十一日
书记员 李 敏