四川省成都市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）成民终字第1002号
上诉人（原审原告）赵来香，女，汉族，1980年8月9日出生，住四川省成都市锦江区。
委托代理人唐中志，四川展新律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）成都伊络克科技有限公司。住所地：四川省成都市武侯区。
法定代表人秦健，董事长。
委托代理人王启毅，北京德恒（成都）律师事务所律师。
上诉人赵来香因与被上诉人成都伊络克科技有限公司（以下简称伊络克公司）劳动争议纠纷一案，不服成都市武侯区人民法院（2014）武侯民初字第2591号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年1月8日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
一审经审理查明，赵来香于2009年10月14日入职伊络克公司，负责办公室的一般行政事务处理、客户的合同谈判以及人事方面的工作。双方未签订书面劳动合同。伊络克公司自2010年8月为赵来香缴纳社保。2014年2月11日，赵来香申请休年假，伊络克公司未准许。2014年2月12日起，赵来香未到伊络克公司处工作。2014年2月20日，赵来香收到伊络克公司向其邮寄送达的解除双方劳动关系的通知。
一审另查明，伊络克公司于每月10日向赵来香发放上月工资，发放方式为现金领取或转账支付，转账支付系通过伊络克公司财务人员李冬梅个人账户。经一审法院询问伊络克公司员工李冬梅以及赵来香，双方均陈述李冬梅个人账户向赵来香转账的金额中除赵来香工资外，还包含部分赵来香垫付的行政开支的报销费用。2014年2月，赵来香签字确认收到了伊络克公司向其发放的2012年1月的工资现金2000元。
2014年2月13日，赵来香向成都市武侯区劳动争议仲裁委员会提起仲裁，请求裁决：1、伊络克公司补发其2014年1月工资6333元；2、解除与伊络克公司之间劳动关系；3、伊络克公司支付其经济补偿金37500元；4、伊络克公司支付其未签订劳动合同双倍工资差额91667元；5、伊络克公司补发其2014年2月工资8333元。该仲裁委员会于2014年5月4日作出成武劳人仲裁字（2014）第82号仲裁裁决书，裁决：1、伊络克公司在裁决书生效后十日内支付赵来香2014年2月工资1370.38元；2、双方于2014年2月20日解除劳动关系，并终止社保关系；3、驳回赵来香其他仲裁请求。
一审法院认定上述事实，主要采信了中国建设银行流水明细、证人证言、工资发放表、请假条、解除劳动合同通知及邮件回单、询问笔录、仲裁裁决书及当事人陈述等证据。
一审法院认为，伊络克公司、赵来香于2009年10月14日起建立劳动关系，双方虽未签订书面劳动合同，但已形成事实劳动关系。依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条以及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条第二款之规定，伊络克公司因其未与赵来香签订书面劳动合同，应当于用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日止（2009年11月14日至2010年10月12日）支付赵来香双倍工资。一审庭审中，伊络克公司辩称赵来香双倍工资差额的请求已逾仲裁时效，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款之规定，双倍工资差额系用人单位违反法定义务的惩罚性赔偿，赵来香请求双倍工资差额应当适用一般仲裁时效，即自赵来香知道或应当知道权利被侵害之日起计算时效，因赵来香提出该项请求的时间为2014年2月13日，其双倍工资差额的请求已逾一年的仲裁时效，故一审法院对伊络克公司的辩解意见予以采纳，对赵来香主张伊络克公司支付其双倍工资差额91667元的请求不予支持。
关于补发2014年1月、2月工资问题，双方对月平均工资标准存在争议。伊络克公司主张赵来香的工资2000元，其已向赵来香全额发放1月份工资，为此其提交了工资表与记账凭证，上述两项证据均为伊络克公司单方制作并未经赵来香签字确认，在双方未签订书面劳动合同对劳动报酬进行明确约定情况下，一审法院认为伊络克公司提交的上述证据不足以证明赵来香的月工资收入为2000元。赵来香主张其年收入为10万元，从而计算出其平均工资为8333元，结合其提交的转账明细以及关于伊络克公司发放工资时间为每月10日的自述，赵来香的主张亦缺乏相应的事实依据。在双方举示的证明均不能证明各自主张的情况下，一审法院依据2013年1月至2014年1月间的赵来香建设银行转账明细显示的转账时间及金额，认为赵来香离职前12个月（2013年1月至2014年12月）期间月工资收入依次为5871.5元、5448元、7327元、4284元、6146元、8804.14元、6878.52元、6003.52元、5928.52元、6681.52元、5932.52元、5825.52元，其月平均工资为6260.9元。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定，用人单位对其作出的减少劳动报酬的决定应当承担举证责任，伊络克公司未能举证证明其在2014年1月大幅低于月平均工资支付劳动报酬存在合理理由，应当承担举证不力的法律后果，故一审法院对赵来香主张补足2014年1月工资部分予以支持，伊络克公司应当补发赵来香1月工资不足部分4260.9元（6260.9元-2000元）。伊络克公司主张赵来香2月份仅上班一天，但其提交考勤记录不足以证明该主张的事实，赵来香自2014年2月13日起未到伊络克公司处工作，故伊络克公司应当向赵来香支付2014年2月1日至12日的工资2302.9元（6260.9元／21.75天×8天）。
关于经济补偿金问题，赵来香于2014年2月13日申请仲裁，以伊络克公司拖欠工资为由要求解除劳动合同关系并支付经济补偿金。伊络克公司认为赵来香自2014年2月13日起未再到公司上班，其以赵来香连续旷工严重违反单位规章制度为由，于2013年2月19日单方解除劳动合同并于次日邮寄送达赵来香。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条、第三十八条第二项之规定，劳动者因用人单位未足额支付劳动报酬为由可以解除劳动合同，但应当提前三十日以书面形式通知用人单位，本案赵来香虽向成都市武侯区劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请但并未告知伊络克公司，赵来香要求解除劳动合同未依法定通知程序，故赵来香2014年2月13日申请仲裁的行为，不发生解除双方劳动关系的法律效果，双方劳动关系仍然存续。伊络克公司在不知赵来香已申请仲裁要求解除劳动合同关系的情况下，认为赵来香因未获准年休假而连续旷工已严重违反单位规章制度，于2014年2月20日向赵来香邮寄送达了解除劳动合同通知，截止2014年2月25日伊络克公司收到仲裁开庭通知书知晓赵来香仲裁申请请求包括要求与其解除劳动合同关系前，双方劳动合同关系已由伊络克公司单方先行解除，赵来香申请解除双方劳动关系以及请求认定因伊络克公司拖欠劳动报酬应支付经济补偿金375000元的主张已不具备主张权利的事实基础，故一审法院对赵来香该诉讼请求不予支持。
关于补缴社会保险问题，因社保催缴属行政机关行使行政权的范畴，不属于人民法院民事审判权范围，一审法院不予处理。依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条以及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条第二款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条、第三十八条第二项以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条之规定，判决如下：
一、伊络克公司于判决书生效之日起十日内支付赵来香2014年1月、2月（1-12日）工资6563.8元；二、伊络克公司与赵来香于2014年2月20日解除劳动关系；三、驳回赵来香其他诉讼请求。
一审判决后，原审原告赵来香不服一审判决，提起上诉称：1.由于被上诉人无故拖欠2014年1月的工资，根据劳动合同法的相关规定，上诉人于2014年2月13日以提起劳动仲裁的方式向被上诉人提出了解除劳动关系的要求，上诉人有权单方解除劳动关系，无需提前30日通知被上诉人。一审法院适用法律错误。2.由于被上诉人未能按时足额的发放工资，因此上诉人有权单方解除劳动关系，且被上诉人应当向上诉人支付经济补偿金。3.上诉人于2009年10月14日到被上诉人处工作，双方一直未签订书面劳动合同，因此上诉人有权要求被上诉人支付12个月内的未签劳动合同的双倍工资，且被上诉人给上诉人购买的社保低于法律规定，也未购买住房公积金。4.上诉人在一审中提交了银行转账的工资清单，从清单中可以看出上诉人年薪为10万，被上诉人没有举证证明上诉人的工资情况，因此应当承担举证不能的责任。一审认定上诉人的工资数额错误。请求撤销原判，改判伊络克公司补发拖欠的2014年1月份工资6333元，2月份工资4597元；伊络克公司支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额91667元；伊络克公司支付经济补偿金37500元；确认伊络克公司与赵来香于2014年2月13日解除了劳动关系。
被上诉人伊络克公司答辩称，一审认定事实正确，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
二审中，上诉人赵来香向本院提交了其于2014年2月13日向成都市武侯区劳动仲裁委员会提交的劳动仲裁申请书（复印件一份），拟证明自己以申请劳动仲裁的方式，于2014年2月13日与伊络克公司解除了劳动关系。
被上诉人伊络克公司质证后认为，对该份证据的真实性无异议，但该份申请书不能证明赵来香与伊络克公司解除劳动关系的时间为2014年2月13日。被上诉人伊络克公司在二审中提交了成都市武侯区劳动人事争议仲裁委员会向其发出的开庭通知书，拟证明伊络克公司于2014年2月25日才收到仲裁委的相关通知，直至此时才知晓赵来香申请了劳动仲裁，同时在仲裁以及一审阶段，双方均认可赵来香于2014年2月20日收到了伊络克公司发出的解除劳动合同通知，因此，双方解除劳动关系的时间应为2014年2月20日。
上诉人赵来香质证后认为，对于伊络克公司提交的开庭通知书的真实性无异议，但该份证据不能证明伊络克公司于2014年2月25日才收到仲裁委的开庭通知书。
为核实成武劳人仲裁字（2014）第82号一案的送达情况，本院依职权到成都市武侯区劳动争议仲裁委员会调取了成武劳人仲裁字（2014）第82号一案的应诉通知书和送达回执各一份。上诉人赵来香质证后认为，认可法院调取该两份证据的真实性，但自己于2014年2月13日向仲裁委提出了劳动仲裁申请，因此双方解除劳动关系的时间应当为2014年2月13日。
被上诉人伊络克公司质证后认为，认可法院调取该两份证据的真实性，该两份证据证明自己于2014年2月25日才收到仲裁委的应诉通知书、开庭通知书和赵来香的申请书副本，而自己在2014年2月19日以赵来香连续旷工已严重违反单位规章制度为由，向赵来香邮寄送达了解除劳动关系通知，因此，用人单位已先行使了解除权，因此双方劳动关系的解除时间应为2014年2月20日。
本院经审查后认为，由于双方对赵来香劳动仲裁申请书和成都市武侯区劳动争议仲裁委员会的开庭通知书的真实性均无异议，因此本院对该两份证据材料的真实性予以采信。就上诉人赵来香提交的证据材料和被上诉人伊络克提交的证据材料的证明力问题，结合本院依职权调取的证据，本院认为，赵来香提交的证据只能证明其于2014年2月13日向成都市武侯区劳动争议仲裁委员会提交了劳动仲裁申请书，但不能证明双方的劳动关系解除时间是2014年2月13日。因此，对于赵来香提交的证据的证明力，本院不予采信。被上诉人伊络克公司提交的证据可以证明伊络克公司于2014年2月25日收到仲裁委的开庭通知书和劳动仲裁申请书副本，但在收到仲裁委的相关通知前，伊络克公司已经先行通过邮寄送达的方式于2014年2月20日解除了其与赵来香的劳动关系。因此，对伊络克公司的该份证据材料的证明力，本院予以采信。
二审查明的事实与一审判决查明的事实基本一致。
二审另查明，赵来香于2014年2月13日向成都市武侯区劳动争议仲裁委员会提起劳动仲裁后，仲裁委于同年2月25日向伊络克公司送达了劳动仲裁申请书副本和开庭通知书。
本院认为，本案争议焦点为：1.伊络克公司是否应当向赵来香支付经济补偿金；2.伊络克公司是否应向赵来香支付2012年1、2月工资以及具体数额的问题；3.伊络克公司是否应当向赵来香支付未签书面劳动合同的二倍工资。就上述争议焦点，本院分别评述如下：
（一）伊络克公司是否应当向赵来香支付经济补偿金。本院认为，根据查明事实，赵来香于2014年2月13日向成都市武侯区劳动争议仲裁委员会提交仲裁申请书后，该委于同年2月25日才向伊络克公司送达了劳动仲裁申请书副本和开庭通知书。因此，在2014年2月25日之前，伊络克公司并不知晓赵来香要与之解除劳动关系。上诉人赵来香于2014年2月13日申请劳动仲裁的行为，并不当然发生与伊络克公司解除劳动关系的效力。伊络克公司于2014年2月19日以赵来香连续旷工五天严重违反伊络克公司的规章制度为由，向赵来香邮寄送达了解除劳动关系通知。因此，伊络克公司已以发出书面解除通知书的方式先行行使了解除权，赵来香与伊络克公司解除劳动关系之日应为2014年2月20日。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项，即“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……（二）严重违反用人单位的规章制度的……”，赵来香连续旷工的行为已严重违反了伊络克公司的规章制度，伊络克公司有权解除其与赵来香之间的劳动关系，且不支付经济补偿金。赵来香辩称自己不清楚伊络克公司的规章制度，但在一、二审中，双方均确认赵来香负责伊络克公司的办公室行政工作和人事管理方面的工作，作为负责行政事务的赵来香不可能不知晓伊络克公司的相关规章制度。对于赵来香的此点上诉理由，本院不予支持。
（二）伊络克是否应向赵来香支付2012年1、2月的工资以及具体数额的问题。本院认为，上诉人赵来香上诉称自己的年薪为10万元，但并未提交任何证据予以证明，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，即“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”之规定，赵来香应当承担举证不能的不利后果。一审审理中，双方均认可伊络克公司财务人员李冬梅向赵来香转账的金额中除了赵来香工资之外，还包含部分赵来香垫付的行政开支的报销费用。一审结合赵来香的银行卡转账明细和伊络克公司关于每月10日发放工资的自述，确认赵来香的月平均工资为6260.9元并无不当。
一审中，双方均确认本月发放上一个月的工资，且赵来香于2014年1月仅领取了工资2000元，赵来香于2014年2月13日起就未到伊络克公司工作，因此一审确认伊络克公司应当向赵来香支付2014年1月、2月1日-12日的工资共计6563.8元正确。上诉人赵来香主张伊络克公司应向其补发2014年1月工资6333元、2014年2月工资4597元的上诉理由不能成立，本院不予支持。
（三）伊络克公司是否应当向赵来香支付未签书面劳动合同的二倍工资。经审理查明，双方于2009年10月14日起建立劳动关系，但并未签订书面的劳动合同。上诉人赵来香上诉提出，根据劳动合同法的相关规定，伊络克公司应当向其支付未签劳动合同的二倍工资。本院认为，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”的规定，赵来香主张二倍工资差额应当适用一般仲裁时效，赵来香于2014年2月13日才申请仲裁，已经超出一年的仲裁时效，因此一审法院对赵来香主张伊络克工资支付其二倍工资差额91667元的请求不予支持正确。上诉人赵来香的此点上诉理由不能成立，本院不予支持。
综上，赵来香的上诉理由和上诉请求均不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，唯适用《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条不当，但判决结果正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费的负担按一审判决确定的方式执行。二审案件受理费10元，由赵来香负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 何春梅
代理审判员 于 洋
代理审判员 陆春燕
二〇一五年三月九日
书 记 员 蒋梦娇