上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪0115民初787号
原告：曹永伟，男，1957年10月28日生，汉族，住上海市浦东新区。
委托诉讼代理人：陈海岩，北京盈科(上海)律师事务所律师。
委托诉讼代理人：梁述磊，北京盈科(上海)律师事务所律师。
被告：应飞，男，1982年10月22日生，汉族，住上海市黄浦区。
被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市静安区。
负责人：陈雪松，总经理。
委托诉讼代理人：章瑜辉，上海达晨律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王运建，上海达晨律师事务所律师。
原告曹永伟与被告应飞、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(以下至判决主文前简称平安保险公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年1月3日立案受理后，依法适用简易程序，于2017年2月7日公开开庭进行了审理，原告曹永伟的委托诉讼代理人陈海岩，被告应飞，被告平安保险公司的委托诉讼代理人章瑜辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告曹永伟向本院提出诉讼请求：原告因本次事故产生的损失，包括医疗费人民币178,152.42元(其中包含住院期间伙食费用1,154.30元、统筹支付54,942.24元、其他费用279.20元及外购药1,240元，以下币种同)、住院伙食补助费1,260元、鉴定费2,850元、误工费21,900元、营养费4,000元、残疾赔偿金115,384元、护理费22,000元、精神损害抚慰金5,000元、交通费1,500元、残疾辅助器具费380元、衣物损失费500元，律师费5,000元，由被告平安保险公司在交强险内承担，精神损害抚慰金优先赔付，超出部分由被告平安保险公司在商业险内承担其中的50%，仍有不足部分的由被告应飞承担其中的50%。事实与理由：2015年12月17日6时20分许，被告应飞驾驶牌号为沪ETXX**车辆行驶至上海市浦东新区东靖路、申江路路口，适遇原告骑轻便摩托车至此，双方发生碰撞，导致原告受伤。经交警部门认定，原告与被告应飞对事故负同等责任。经鉴定原告的伤情构成XXX伤残。肇事车辆在被告平安保险公司处投保了交强险和商业险，因双方就赔偿事宜无法达成一致意见，故起诉至法院，要求判如所请。确认被告平安保险公司为原告垫付过医疗费1万元，该费用已包含在原告诉请的医疗费中，同意在本案中一并处理。
被告应飞辩称，对事发经过、责任认定和鉴定结论均无异议。同意在保险限额外承担合理的赔偿责任。对原告主张的各项损害赔偿项目及数额意见如下：医疗费无论是非医保还是医保范围均属于保险理赔的范围；律师费认可5,000元，要求按责任比例承担；其他各项费用的意见同意被告平安保险公司的意见。
被告平安保险公司辩称，对事发经过、责任认定和鉴定结论均没有异议。肇事车辆在本被告投保了交强险和商业三者险，商业三者险限额为100万元并投保不计免赔率险，事发时在保险期限内，同意在交强险范围内先行承担赔偿责任，不足部分在商业险范围内承担其中的50%。对原告主张的各项损害赔偿项目及数额意见如下：对住院伙食补助费1,260元、残疾辅助器具费380元和鉴定费金额2,850元没有异议；认可医疗费金额178,152.42元，但要求扣除住院期间的伙食费、统筹支付费用、住院期间的其他费用、外购药的费用以及非医保的费用；误工费不予认可，根据协议原告系退休人员；营养费认可按每天30元标准计算100天；残疾赔偿金不同意变更为按2016年城镇居民人均可支配收入57,692元计算，认可按2015年城镇居民人均可支配收入52,962元计算20年，系数为10%；护理费认可按照每天40元的标准予以计算135天；交通费认可200元；衣物损失费认可200元；精神损害抚慰金认可5,000元，但要求按责任比例承担；律师费不属于保险理赔范围。本被告为原告垫付过医疗费1万元，要求原告予以返还。
本院经审理认定事实如下：2015年12月17日6时20分许，被告应飞驾驶牌号为沪ETXX**车辆行驶至上海市浦东新区东靖路、申江路路口，适遇原告骑轻便摩托车至此，双方发生碰撞，导致原告受伤。经交警部门认定，原告与被告应飞对事故负同等责任。事发当日，原告被送至上海市浦东新区公利医院住院治疗，诊断为开放性胫腓骨干骨折(右)，头部外伤，于2015年12月17日在全麻下行右胫腓骨开放性粉碎性骨折清创、切开复位接骨板内固定术，于2016年1月4日出院；后为治疗上述病情又于2016年1月20日至2016年2月14日又入住该院，于2016年2月14日至2016年2月24日入住上海市浦东新区光明中医院以及于2016年2月29日至2016年3月9日入住上海市第六人民医院，共住院63天，共费医疗费178,152.42元(其中包含住院期间伙食费用1,154.30元、统筹支付54,942.24元、其他费用279.20元及外购药1,240元)。2016年9月30日，上海市浦东新区公利医院司法鉴定所出具司法鉴定意见书，认定：原告因交通事故致右胫腓骨开放性、粉碎性骨折；右小腿软组织挫裂创；上述损伤后遗症构成拾级伤残；其损伤后合计给予休息期为270天、营养期为100天、护理期为135天。原告支付鉴定费2,850元。因双方就赔偿事宜无法达成一致，故原告起诉至法院，要求判如所请。为本案诉讼，原告聘请律师并支付律师费用。
另查明，牌号为沪ETXX**的肇事车辆在被告平安保险公司处投保机动车第三者责任强制保险(其中死亡伤残赔偿限额为110,000元，医疗费用赔偿限额为10,000元，财产损失赔偿限额为2,000元)、机动车第三者责任商业保险(赔偿限额为1,000,000元)，购买不计免赔险，事发时在保险期限内。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任，双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任，由肇事车辆承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的部分或不属于保险理赔范围的部分，由侵权人予以赔偿。故原告的合理损失由被告平安保险公司在交强险内先行赔偿，超出部分由被告平安保险公司承担其中的50%，仍有不足部分或不属于保险理赔范围的部分由被告应飞承担其中的50%。
原、被告对原告主张的住院伙食补助费1,260元、残疾辅助器具费380元、鉴定费金额2,850元予以认可，本院予以确认。对于原告诉请的其他各项损害赔偿项目及数额，由本院根据当事人主张、相关的事实及法律规定作如下确认：1、医疗费，原、被告双方对原告主张的医疗费金额178,152.42元均没有异议，本院予以确认；但无论是否为医保范围费用，均系原告治疗伤情合理支出，都属于保险理赔范围，故被告平安保险公司要求仅赔偿医保范围的医疗费，本院不予采纳；原告支付外购药费用1,240元,虽未提供相应的医嘱，但系原告住院期间购买使用，尚可确认系原告为治疗病情合理支出，本院予以支持；但原告主张的医疗费中包含了住院期间的伙食费1,154.30元、统筹支付费用54,942.24元、其他费用279.20元,应予扣除，本院确认原告医疗费的赔偿数额为121,776.68元；2、误工费，根据原告提供的劳务协议，尚可确认原告虽达退休年纪但仍在从事工作，每月劳务费为1,820元;现原告主张按每月2,190元计算其误工损失，本院不予采纳；根据原告的鉴定报告以及原告的每月劳务费，本院确认原告的误工费为16,380元；3、营养费，根据原告的伤情及鉴定结论，原告主张4,000元，尚属合理，本院予以支持；4、残疾赔偿金，根据原告的伤残等级，原告在审理过程中变更诉请要求残疾赔偿金按2016年城镇居民人均可支配收入57,692元予以计算共计115,384元，根据原告的伤残等级，合法有据，本院予以支持；5、精神损害抚慰金，双方对金额5,000元均无异议，本院予以确认，该项费用于交强险内不分责任比例优先赔付；6、交通费，根据原告就诊次数及伤情，本院酌定为300元；7、衣物损失费，根据原告的伤情及案发经过，本院酌定为300元；8、护理费，根据原告的伤情及鉴定结论，本院酌定为5,400元；9、律师费，原告与被告应飞对律师费金额5,000元均没有异议，本院予以确认,该费用不属于保险理赔范围。
综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告曹永伟医疗费10,000元、精神损害抚慰金5,000元、残疾赔偿金105,000元、衣物损失费300元，合计120,300元；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任商业保险限额内赔偿原告曹永伟医疗费111,776.68元、住院伙食补助费1,260元、营养费4,000元、残疾赔偿金10,384元、护理费5,400元、交通费300元、残疾辅助器具费380元、误工费16,380元、鉴定费2,850元，合计153,054.68元中的50%，计76,527.34元；
三、被告应飞应于本判决生效之日起十日内赔偿原告曹永伟律师费5,000元中的50%，计2,500元；
四、原告曹永伟应于本判决生效之日起十日内返还被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司垫付的医疗费1万元。
如果未按本判决指定的期间履行给付义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4,888元，减半收取计2,444元，由被告应飞负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 尹志君
二〇一七年三月十六日
书记员 卢琼瑛
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
二、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
……
四、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按裁决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。