杭州市余杭区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）杭余商初字第1282号
原告：杭州钱江压缩机有限公司。
法定代表人：张云。
委托代理人：瞿国伟、阮长丰。
被告：杭州凯丽制冷设备有限公司。
法定代表人：章国伟。
委托代理人：王玲晓。
被告：章宏。
委托代理人：李卫国。
原告杭州钱江压缩机有限公司（以下简称钱江公司）为与被告杭州凯丽制冷设备有限公司（以下简称凯丽公司）、章宏买卖合同纠纷一案，于2013年9月25日向本院起诉，本院于同日受理后，依法由审判员姚小丽适用简易程序，于2013年11月11日、12月12日公开开庭进行了审理。原告钱江公司的委托代理人阮长丰，被告凯丽公司的委托代理人王玲晓、被告章宏的委托代理人李卫国到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告钱江公司起诉称：钱江公司与凯丽公司于2013年4月26日签订《工业品买卖合同》，由钱江公司向凯丽公司提供万胜牌压缩机。合同对付款时间、方式以及违约责任作了约定。同时，章宏自愿对凯丽公司就本合同的履行承担连带保证责任。合同签订后，钱江公司依约履行合同，经与凯丽公司核实，截止2013年8月31日，凯丽公司尚欠钱江公司货款740557元。后经双方协商一致，凯丽公司于2013年9月5日向钱江公司退还部分压缩机，价格为383162元，截止目前，凯丽公司尚欠货款357395元。但凯丽公司未向主管税务机关填报《开具红字增值税专用发票申请单》，造成钱江公司无法扣减销项税额。后经钱江公司多次催讨，凯丽公司拒不偿还。故钱江公司诉至法院，请求判令：一、凯丽公司支付货款357395元，以及违约金31715元（按每日0.1%计，其中货款为740557元自2013年7月29日至2013年9月4日，货款为357395元自2013年9月5日暂计至2013年9月15日，直至付清为止）；二、凯丽公司向主管税务机关填报《开具红字增值税专用发票申请单》或赔偿相应损失；三、章宏对上述两项诉请承担连带责任；四、本案诉讼费用由钱江公司、章宏承担。在庭审中，钱江公司变更第二项诉讼请求为判令：凯丽公司赔偿开具增值税发票损失55673元。
原告钱江公司为支持其诉请主张，在庭审中出示并陈述了下列证据材料：
1.《工业品买卖合同》原件一份，证明钱江公司与凯丽公司之间存在买卖合同关系，并对货款支付方式及违约责任作了约定，章宏自愿对凯丽公司就本合同的履行承担连带保证责任；
2.对账函原件一份，证明截止2013年8月31日凯丽公司尚欠货款740557元；
3.原材料出库清单原件一份，证明凯丽公司于2013年9月5日退还383162元的货物，截止目前尚欠货款357395元；
4.销售出库单原件二份，证明钱江公司在2013年7月25日发货给凯丽公司，凯丽公司也已经签收。
5.浙江增值税专用发票三份，证明凯丽公司退给原告的货物，原告已经开具过增值税发票，增值税发票上载明的货物型号与凯丽公司的退货型号一致。
被告凯丽公司答辩称，2013年9月5日后，因凯丽公司不能归还钱江公司价值357395元的货物，则该部份货物的买卖关系转化为债权债务关系；如果凯丽公司事后能归还相应货物，则欠款理应相应减少。现钱江公司按凯丽公司暂时不能归还的部分货物价值要求以日0.1%的标准计算相应违约损失，有点偏高，请法庭依法调低；同时因钱江公司对货物保留了所有权，在不放弃所有权的情况下，且不确定凯丽公司事后是否还能归还货物的情况下计算违约金也无事实依据，因为最终的欠款金额无法确定。凯丽公司对钱江公司变更后的第二项诉讼请求没有异议。综上，钱江公司在保留所有权的情况下起诉凯丽公司无事实与法律依据，因为凯丽公司可以在事后陆续归还相应货物。请求法庭驳回钱江公司对凯丽公司的不当诉请。
被告凯丽公司未向本院提供证据。
被告章宏答辩称，章宏并不是凯丽公司的法定代表人，根据钱江公司与凯丽公司签订的《工业品买卖合同》第11条约定，保证人应该是凯丽公司的法定代表人，而章宏仅是凯丽公司的小股东，不是该买卖合同约定的保证人，对此钱江公司也是知情的。钱江公司也没有提醒章宏在合同上签名是代表法定代表人作保证人的意思表示。因此，章宏作为保证人被起诉不是适格主体。请求法庭驳回钱江公司对章宏的诉讼请求。
被告章宏为支持其答辩意见，在庭审中出示并陈述了下列证据材料：2012年5月18日签订的《工业品买卖合同》，证明钱江公司知道凯丽公司的法定代表人是章国伟。
被告凯丽公司对原告钱江公司提供的证据质证如下：证据1的真实性、合法性无异议，关联性有异议，主要指对章宏对合同履行承担担保责任有异议，因为章宏不是凯丽公司的法定代表人，章宏无权在合同上的法定代表人处签字，而且从合同的第6条看恰好印证凯丽公司与钱江公司之间是物权关系；证据2的三性无异议；证据3的真实性无异议，对钱江公司的待证事实有异议，从出库清单上看凯丽公司从没使用过清单上的压缩机，恰好印证凯丽公司与钱江公司之间是物权关系；证据4，如果是复印件，对三性有异议，如果有原件，无须再另行开庭，由法庭核对证据的真实性，并质证如下：对真实性有异议，因为收货人不是凯丽公司的员工，凯丽公司无法确认出库单的真实性。证据5，对证据的三性没有异议。
被告章宏对原告钱江公司提供的证据质证如下：证据1的真实性、合法性无异议，关联性有异议，因为章宏不是凯丽公司的法定代表人，章宏从没自愿对合同承担担保责任的意思表示；证据2的三性无有异议；证据3的真实性、合法性无异议，关联性有异议，因为钱江公司与凯丽公司是保留所有权的买卖关系，钱江公司在没有放弃所有权的情况下，货款的最终金额是无法确定的；证据4，如果是复印件三性有异议，如果有原件，无须再另行开庭，由法庭核对证据的真实性，并质证如下：对真实性有异议，因为收货人不是凯丽公司员工，凯丽公司无法确认出库单的真实性。证据5，对证据的三性没有异议。
原告钱江公司对被告凯丽公司提供的证据质证如下：证据的真实性、合法性无异议，关联性有异议，虽然钱江公司知道凯丽公司的法定代表人是章国伟，但在签订合同和实际经营过程中，都是由章宏与钱江公司洽谈、签订合同的，所以章宏是十分清楚在担保人处签字的法律后果，并且钱江公司与章宏口头说明后，章宏才在担保人处签字。
被告章宏对被告凯丽公司提供的证据质证如下：证据的三性无异议。
本院对原告钱江公司提供的证据认证如下：证据1、2、5，凯丽公司、章宏对真实性无异议，该些证据与本案讼争事实相关，确认作为认定本案相关事实的依据。证据4，凯丽公司、章宏对其真实性有异议，而钱江公司又未提供其他证据予以证明，故本院确认不作为认定本案相关事实的依据。证据5，凯丽公司、章宏对三性均无异议，确认作为认定本案相关事实的依据。
本院对被告章宏提供的证据认证如下：真实性予以确认。
经审理，本院认定的事实如下：2013年4月26日，钱江公司作为出卖人、凯丽公司作为买受人签订《工业品买卖合同》一份，合同主要约定：由钱江公司向凯丽公司提供万胜牌压缩机，数量18000台，总金额3981000元。外观质量货到凯丽公司当场验收，内在质量执行国家三包规定。标的物的所有权自交付时起转移，但买受人未履行支付价款义务的，标的物属于出卖人所有。凯丽公司在收到货物后当场验收入库，并办理入库手续。同时在钱江公司送货单上加盖公章或由仓库人员签字，将送货单2份交付钱江公司。货到3天以现金或承兑汇票付款，凯丽公司为法人的，由其法定代表人对凯丽公司就合同的履行承担连带保证责任。凯丽公司逾期付款的，每逾期一日应向钱江公司支付逾期部分货款0.1％的违约金。钱江公司、凯丽公司分别在该合同的出卖人、买受人栏加盖了公章，章宏在该合同的买受人法定代表人（担保人）签字栏签名。合同签订后，钱江公司依约向向凯丽公司提供了万胜牌压缩机。后凯丽公司在钱江公司出具的载明主要内容为“截止2013年8月31日，凯丽公司尚欠钱江公司帐款金额740557元”的对帐函上盖章确认其欠款金额，同时在“数据不符及说明事项”栏添加了“上述金额未扣除2013年9月5日退还的压缩机的金额”的相关内容。2013年9月5日，凯丽公司退回钱江公司合计价值为383162元的压缩机若干，凯丽公司实际尚欠钱江公司货款357395元。此后，因凯丽公司一直未履行付款义务，故钱江公司诉至本院，请求上判。
另认定，凯丽公司于2013年9月5日退货给钱江公司价值383162元的压缩机，钱江公司已经开具给凯丽公司相应的增值税专用发票，但凯丽公司未向相关税务部门申请开具所退货物的红字增值税专用发票通知单，致使造成钱江公司无法扣减相应销项税损失55673元。
本院认为：钱江公司与凯丽公司签订的《工业品买卖合同》合法有效。虽然合同约定“标的物的所有权自交付时起转移，但买受人未履行支付价款义务的，标的物属于出卖人所有”。但凯丽公司收货后，除案涉中已退货物外，其余货物凯丽公司在庭审中表示均已全部使用无法退还；同时结合钱江公司起诉要求凯丽公司支付货款的行为，表明钱江公司已经放弃了货物所有权。因此凯丽公司应承担支付货款的民事责任。钱江公司要求凯丽公司自2013年7月29日始按日0.1％分段支付违约金的标准过高。凯丽公司的相应抗辩理由成立，本院予以采信；本院调整为按日0.06％分段计算违约金为19244元。其余抗辩理由不能成立，本院不予采信。钱江公司要求凯丽公司赔偿已开具退货部分增值税发票的相应损失55673元，凯丽公司无异议，本院予以支持。章宏作为完全民事行为能力人，又负责凯丽公司的日常管理工作，明知其不是凯丽公司的法定代表人，仍在《工业品买卖合同》上买受人法定代表人（担保人）栏签名；结合其提供的之前钱江公司与凯丽公司签订的《工业品买卖合同》上买受人法定代表人（担保人）栏法定代表人即章国伟的名字由其代签的行为；且章宏与章国伟又是父子关系。章宏应该知道其在案涉合同上买受人法定代表人（担保人）栏签名是作为担保人签名。因此，章宏对凯丽公司的上述债务应承担相应的担保责任。章宏承担保证责任后有权向凯丽公司追偿。章宏抗辩其不是买卖合同约定的保证人，其不是适格被告的理由不能成立，本院不予采信。综上，钱江公司要求凯丽公司支付货款、赔偿开具增值税发票损失的诉讼请求以及要求章宏对凯丽公司的债务承担连带清偿责任的诉讼请求，理由成立，本院予以支持；钱江公司要求凯丽公司支付违约金合理部分的诉讼请求，本院予以支持，其余不合理部分的诉请，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，之规定，判决如下：
一、被告杭州凯丽制冷设备有限公司于本判决生效后十日内支付原告杭州钱江压缩机有限公司货款357395元；
二、被告杭州凯丽制冷设备有限公司于本判决生效后十日内支付原告杭州钱江压缩机有限公司逾期付款违约金19244元（按每日0.06％自2013年7月29日分段计算至2013年9月15日，此后至判决确定履行之日止的违约金按上述标准另计）；
三、被告杭州凯丽制冷设备有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告杭州钱江压缩机有限公司开具增值税发票损失55673元；
四、被告章宏对上述第一、二、三项债务承担连带清偿责任。
五、驳回原告杭州钱江压缩机有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费7972元，减半收取3986元，由原告杭州钱江压缩机有限公司负担93.50元，被告杭州凯丽制冷设备有限公司负担3892.50元，被告章宏负连带责任。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费7972元。在上诉期满后七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理（杭州市中级人民法院开户银行为工商银行湖滨分理处，户名浙江省杭州市中级人民法院，帐号12×××68）。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求，由本院书面通知预交。
审判员 姚小丽
二〇一三年十二月十三日
书记员 徐卓琳