湖北省赤壁市人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂1281民初850号原告：付金平，男，汉族，住赤壁市。法定代理人：张某（系付金平之妻），住赤壁市。委托诉讼代理人：李传斌，咸宁市咸安区温泉法律服务所法律工作者。被告：蔡大国，男，汉族，住赤壁市。被告：来汉平，男，汉族，住嘉鱼县。以上二被告的委托诉讼代理人：沈立志，湖北文喆律师事务所律师。被告：赤壁市小诸葛幼儿园。法定代表人：王朝霞。被告：中国人寿财产保险股份有限公司湖北省分公司。代表人：夏良，该公司总经理。委托诉讼代理人：胡亚明，湖北昕明律师事务所律师。原告付金平与被告蔡大国、来汉平、赤壁市小诸葛幼儿园（以下简称小诸葛幼儿园）、中国人寿财产保险股份有限公司湖北省分公司（以下简称人寿财保湖北公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年4月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的法定代理人及委托诉讼代理人、被告蔡大国及蔡大国、来汉平的委托诉讼代理人、人寿财保湖北公司的委托诉讼代理人到庭参加诉讼，被告小诸葛幼儿园经本院传票传唤未到庭，原告付金平申请的证人陈某家出庭作证。庭审后人寿财保湖北公司申请对原告付金平的伤残等级及护理依赖程度进行重新鉴定，本院启动重新鉴定程序后其又撤回了鉴定申请。本案现已审理终结。付金平向本院提出诉讼请求：１.请求依法判令蔡大国赔偿付金平各项损失1424724.97元；2.依法判令来汉平、小诸葛幼儿园对蔡大国驾车侵权造成付金平损害后果承担连带民事责任；3.请求依法判令人寿财保湖北公司在保险责任范围内对蔡大国驾驶保险车辆侵权造成付金平身体损害后果承担保险赔偿责任；4.本案诉讼费由蔡大国、来汉平、小诸葛幼儿园、人寿财保湖北公司负担。在诉讼过程中，付金平变更第1项诉讼请求为：请求依法判令蔡大国赔偿付金平各项损失：1514465.5元，其中�疗费67896.8元，后期治疗费401500元（4015天×100元/天），住院伙食补助费4650元（93天×50元/天），营养费3390元（226天×15元/天），护理费737107.2元（3628天×96.48元/天×2人），护理费15000元（100天×150元/天），护理费9648元（100天×96.48元/天），误工费21144.5元（226天×93.56元/天），残疾赔偿金217539元（16年×13812元/天×1-3个月），精神损害抚慰金30000元，鉴定费1600元，住宿费1690元，交通费2000元，车辆损失1300元。事实和理由：2017年8月12日，蔡大国驾驶鄂Ｌ×××××号小型普通客车，车内乘载小诸葛幼儿园儿童从柳山湖镇易家堤村前往柳山湖镇街道，17时许行驶到肇事路段。因蔡大国驾车未遵守道路交通安全法律、法规的规定，未按照操作规范安全驾驶、文明驾驶，致使所驾车辆与付金平驾驶的两轮电动车相撞，致付金平受伤及两车部分损坏的交通事故。事故发生后，�金平被送到医院抢救治疗至今。2018年3月5日，付金平的身体损害程度经赤壁楚南司法鉴定所鉴定，其结论为：1、付金平的伤构成一级伤残；2、构成完全护理依赖；3、后期治疗费参照相关医疗证明支付或以实际发生额支付。付金平的身体损害后果系蔡大国驾驶机动车侵权造成，其应当依法承担相应的民事赔偿责任。来汉平是蔡大国所驾鄂Ｌ×××××号机动车辆的产权登记人和所有权人，小诸葛幼儿园是蔡大国所驾鄂Ｌ×××××号机动车辆的使用人，因此小诸葛幼儿园依法应当对蔡大国驾车侵害付金平身体损害后果与来汉平共同承担连带赔偿责任。人寿财保湖北公司系蔡大国所驾鄂Ｌ×××××号肇事车辆的保险人，应当依法在交强险与商业三者险范围内承担赔偿责任。机动车与非机动车的主次责应按8:2的比例分担责任。为此特诉至法院，请求依法判决支持付金平的诉讼�求。蔡大国辩称，对事故真实性、事故责任划分无异议。蔡大国持有合法有效的驾驶证，事故车辆行驶证也在合法有效期内，为合格车辆。事故车辆投保了交强险及不计免赔的50万元商业三者险，先由保险公司在保险范围内承担赔偿责任，不足部分由蔡大国承担。虽说蔡大国是小诸葛幼儿园员工，但鄂Ｌ×××××号车一直是蔡大国个人使用，不为小诸葛幼儿园使用，小诸葛幼儿园不是该车的使用人，事故时是蔡大国从赤壁城区回赤壁镇，并不是接送小诸葛幼儿园的学生。付金平起诉的各项损失费用过高，请求依法核减。无加强营养证据不应支持营养费，护理费只能按服务业标准计算，其已64岁不应支持误工费，建议精神损害抚慰金1.5万元，交通费1500元，主次责任比例按6:4分担。事故发生后，蔡大国垫付各项费用共计111911.29元，请求垫付款在本案中一并处理�在事故中，蔡大国的车辆也造成了损坏，对于其损害发生的费用，付金平应依法承担。来汉平辩称，意见同蔡大国的辩称意见，补充一点，其该车辆早已给付蔡大国使用，请求法院驳回付金平对来汉平的诉求。人寿财保湖北公司辩称，该事故车辆是以非营运投保的交强险及商业三者险，若出险时该车为营运用车，根据商业险条款的规定，商业险不承担赔偿责任。付金平的诉求过高，应当依法核减。无处方的自购药费用不认可，无患者姓名的医疗费不认可，非正规医疗费票据不认可，预交医疗费不得重复计算，购羊奶非药费不予认可，理发费、住宿费不认可，护工护理费无法确认其真实性、关联性、不认可，护理费主张的时间过长，且无证据证明需2人护理。保险公司不是侵权人，不承担诉讼费、鉴定费等费用。小诸葛幼儿园提交书面�辩状称，小诸葛幼儿园不是该车辆的所有人，也不是该车的使用人，付金平发生交通事故造成的损害后果与小诸葛幼儿园没有因果关系，小诸葛幼儿园不应承担付金平的任何损失。小诸葛幼儿园有自己符合国家标准要求的校车，根本没有请蔡大国驾驶车辆接送幼儿，按照法律规定，小诸葛幼儿园租用该车接送幼儿是要被处罚的。事故发生的时间为2017年8月12日下午17时许，当天为周六，不是幼儿园上学的时间，同时，车辆上有蔡大国搭乘的乘车人员，均不为幼儿园学生，故小诸葛幼儿园不是该事故车辆的使用人。付金平要求小诸葛幼儿园承担连带责任没有事实及法律依据，请求法院查明事实后依法判决驳回付金平对小诸葛幼儿园的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2017年8月12日，蔡大国驾驶鄂Ｌ×××××号小型普通客车从赤壁经柳山湖镇易家堤村前往柳�湖镇街道，17时许行至到易家堤村××干渠××十字路口时，因蔡大国驾车未遵守道路交通安全法律、法规的规定，未按照操作规范安全驾驶、文明驾驶，致使所驾车辆与付金平驾驶在未确保安全、畅通的原则下通行的两轮电动车相撞，造成付金平受伤及两车部分损坏的交通事故。交警部门认定蔡大国负此次事故的主要责任，付金平负此次事故的次要责任。事故发生后，付金平被送往赤壁市人民医院住院治疗93天又转往赤壁中医医院住院治疗47天，2017年12月29日出院，支付住院医疗费分别为113242元和9567.33元，上述医疗费中付金平家支付21942元，蔡大国支付100867.33元，另蔡大国为付金平购8盒人血白蛋白注射液计币4160元，支付理发费100元，支付教授会诊费4500元，支付门诊CT费804元。2018年1月12日开始付金平持续在赤壁市人民医院住院治疗，截止2018年5月4日发生医疗费42514元，购人血白蛋白支付2450元，另购羊奶支付390元，购药品支付600.8元。2018年3月5日，经赤壁楚南法医司法鉴定所鉴定，付金平的主要损伤为：1、重型颅脑损伤；2、左侧额颞枕顶部急性硬膜下血肿；3、右额叶脑挫伤/血肿；4、外伤性蛛网膜下腔出血；5、右上颌窦前壁、额骨骨折；6、颅底骨折；7、额部头皮血肿/裂伤；8、右侧第2-6、II、12肋及左侧第3、4肋骨骨折；9、双侧创伤性湿肺并胸腔积液；10、左额颞枕顶部慢性硬膜下血肿；11、胸椎骨折；12、多发腔隙性脑梗塞；13、全身多处软组织挫裂伤。其伤构成一级伤残，构成完全护理依赖，后期治疗费参照相关医疗证明支付或以实际发生额支付。该司法鉴定所委托赤壁市人民医院脑外科对付金平的后期治疗费进行会诊，会诊意见为，建议付金平后续治疗费为防褥疮治疗30元/天，肺部控制感染治疗20元/天，大小便失禁护理费用50元/天。支付鉴定费1600元。庭审后，付金平的监护人张某及其子付某甲向本院出具书面承诺，称2018年5月4日以后，按赤壁市人民医院脑外科的会诊意见计算相关后期医疗费用，其此后实际发生的其他医疗费用自行承担。2011年9月26日，蔡大国取得准驾B2车型的驾驶证，其驾驶证有效期至2027年9月26日，鄂Ｌ×××××号小型普通客车登记为来汉平所有，该车辆检验有效期至2017年11月。2017年3月20日，来汉平作为被保险人将该车在人寿财保湖北公司投保了为期一年的交强险和保险限额为50万元且不计免赔的第三者责任保险。付金平生有一子二女，其二女均已出嫁，其儿子付某甲一家在付金平此次受伤前一直在宁波居住生活，赤壁柳山湖镇易家堤村民委员会证明付金平一直在从事农业承包经营活动。小诸葛幼儿园的法定代表人王朝霞与来汉平系夫妻关系，蔡大国是�汉平的妹夫，也是小诸葛幼儿园的员工。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，虽说鄂Ｌ×××××号车登记车主来汉平与小诸葛幼儿园的法定代表人王朝霞是夫妻关系，蔡大国是小诸葛幼儿园的员工，小诸葛幼儿园既非车辆的管理人，也非车辆的使用人，即无证据显示小诸葛幼儿园与本案有法律上的利害关系，故原告请求小诸葛幼儿园赔偿相关损失的主张本院不予支持。机动车交通事故责任纠纷适用过错责任的归责原则，被告蔡大国使用并驾驶机动车时发生交通事故，虽说来汉平是鄂Ｌ×××××号车的登记车主，但无证据显示其作为车辆所有人或者管理人对损害的发生有过错，故原告请求来汉平承担赔偿责任的主张，本院不予支持。蔡大国驾驶鄂Ｌ×××××号机动车与原告驾驶的二轮电动车发生交通事故造成原告损伤，且事故发生在保险期�内，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。”《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”的规定，原告请求被告蔡大国、人寿财保湖北公司承担赔偿责任的主张，本院依法应予支持。蔡大国驾驶的是机动车，付金平驾驶的是两轮电动车，该电动车可视为非机动车，交警部门认定的主次责任，根据《湖北省实施办法》第四十九条第一款第（四）项“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失，超出机动车交通事故责任强制保险责任限额的部分，属于机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都�过错的，按照各自过错的比例承担赔偿责任。属于机动车与非机动车、行人之间发生的交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担责任；但是有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，机动车一方按照下列规定承担赔偿责任：（四）非机动车、行人负事故次要责任的，机动车一方承担百分之七十至百分之八十的赔偿责任。”的规定并结合案件事实，本院认为蔡大国与付金平承担事故责任的比例以8:2为宜。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”第十九条“侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时�市场价格或者其他方式计算。”第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”的规定，原告有权请求被告蔡大国及人寿财保湖北公司赔偿相关项目损失，但具体损失应依照相关法律�司法解释的规定予以确定。虽说原告经鉴定构成一级伤残，但医疗机构及司法鉴定机构并未说明其需要加强营养，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”的规定，原告请求赔偿营养费的主张，本院不予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第二款“受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。”的规定，原告主张其住院抢救期间，其家人在医院附近宾馆的住宿费损失与此司法解释精神不符，本院不予支持。被告对原告主张的住院伙食补助费无异议，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”的规定及当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助费标准，原告的主张属合理范围，依法应予支持。原告主张的鉴定费及车辆损失有正规收费票据及车损确认书，属合理损失，依法应予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”的规定，并结合原告的家庭住址、住院时间及当地公共交通客运票价情况，原告主张的2000元交通费属合理范围，依法应予支持。原告构成一级伤残，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”的规定，残疾赔偿金实行定型化赔偿，原告主张的残疾赔偿金计算错误，其残疾赔偿金应为220992元（16年×13812元/年×100%）。虽说发生交通事故时付金平已满64周岁，但因其女儿出嫁，儿子全家在外地生活，其身体状况尚可，且有当地村委会证明其一直在从事农村土地承包经营活动，现原告请求参照上年度农业在岗职工平均工资收入计算误工费损失符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定�误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”的规定，但其误工时间计算错误，误工时间应为205天，即其误工费损失应为19179.8元（205天×34150元/年÷365天）。虽说原告构成一级伤残，但其对损害的发生也有过错，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵�行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。”的规定并参照当地司法实践中统一适用的标准，本院酌定其精神损害抚慰金为24000元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”的规定，原告主张的在一审法庭辩论终结前实际发生的医疗费以及根据医疗证明或鉴定结论确定必然发生的医疗费用可以一并予以赔偿。根据原告住院病历记载，其多次注射自费从药店购买的人血白蛋白，也有时服用自费从药店购买的卡马西平片、硝苯地平缓释片、丙戊酸钠片等药物，故原告主张的购人血白蛋白及其他相关药品的费用本院应予支持。即原告已发生的医疗费为173339.03元（其中蔡大国垫付医疗费105832.23元）。当事人理发费及购食品费用非法定赔偿项目，不予支持。蔡大国支付的会诊费无相关病历记载，无法确认与本案的关联性，不予支持。原告现在遗留四肢瘫、大小便失禁、臀骶部褥疮，赤壁楚南法医司法鉴定所委托赤壁市人民医院脑外科会诊并经赤壁市人民医院医务部认可的后续治疗费是必然发生的费用，依法应予支持，根据其伤情及护理依赖程度，本院确定其后续治疗期限为4年（自2018年5月5日起），即其后续治疗费为146000元（100元/天×4年×365天）。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”的规定并参照司法鉴定确定的原告的护理依赖程度�原告主张需2人护理，无医疗机构或鉴定机构明确意见，本院不予支持，原告主张请护工100天的护理费为15000元的证据无法确认其真实性，本院不予采信，原告需长期护理，且主要是其家人护理，综合原告病情及原告家庭成员的实际情况，本院确定护理费按湖北省上年度居民服务业标准暂支持5年（自原告受伤日起算），即其护理费损失为176070元（5年×35214元/年）。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十二条“超过确定的护理期限、辅助器具费给付年限或者残疾赔偿金给付年限，赔偿权利人向人民法院起诉请求继续给付护理费、辅助器具费或者残疾赔偿金的，人民法院应予受理。赔偿权利人确需继续护理、配制辅助器具，或者没有劳动能力和生活来源的，人民法院应当判令赔偿义务人继续给付相关费用五至十年。”的规定，�原告超过上述确定的护理期限确需继续护理的，原告可以另行起诉请求继续给付护理费。综上所述，原告的总损失为769130.83元，其中医疗费173339.03元，后续治疗费146000元。住院伙食补助费4650元，护理费176070元，误工费19179.8元，残疾赔偿金220992元，鉴定费1600元，交通费2000元，车损1300元，精神损害抚慰金24000元。综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条，《湖北省实施办法》第四十九条第一款第（四）项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、第三十二条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，缺席判决如下：一、中国人寿财产保险股份有限公司湖北省分公司在交强险责任限额范围内赔偿付金平121300元（医疗费1万元，残疾赔偿金11万元，车损1300元）。二、蔡大国赔偿付金平精神损害抚慰金24000元。三、付金平的余下损失623830.83元，由付金平自行承担124766.16元，由蔡大国承担499064.67元（623830.83×80%）。中国人寿财产保险股份有限公司湖北省分公司对蔡大国承担的499064.67元在商业三者险限额范围直接赔偿给付金平。四、综上一、二、三项并抵扣蔡大国垫付款105832.23元，实际�中国人寿财产保险股份有限公司湖北省分公司赔偿付金平538532.44元，赔偿蔡大国81832.23元。五、驳回付金平的其他诉讼请求。上述款项限于本判决生效后二十日内付清，如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6500元，按规定减半计收3250元，由付金平负担1550元，由蔡大国负担1700元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省咸宁市中级人民法院。上诉人应于提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款的规定预交上诉案件受理费。湖北省咸宁市中级人民法院开户行为：中国农业银行咸宁金穗支行，账号：17×××04-550。上诉人在上诉期满后七日内仍未足额预交的，按自动撤回上诉处理。审判员  马小年二〇一八年六月二十七日书记员  张 博