湖北省襄阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）鄂襄阳中刑终字第00071号
原公诉机关湖北省枣阳市人民检察院。
上诉人（原审被告人）李某某，男。
上诉人（原审被告人）常某某，男。
湖北省枣阳市人民法院审理枣阳市人民检察院指控被告人李某某犯受贿罪、贪污罪，被告人常某某犯贪污罪一案，于2015年1月21日作出（2014）鄂枣阳刑二初字第00021号刑事判决。被告人李某某、常某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，一、非国家工作人员受贿的犯罪事实
1995年3月，被告人李某某与新市镇新一村三组组长证人一口头协议，李某某租用新一村三组约1亩的集体土地兴办预�板厂，前三年免租金，三年后每年支付租金500元（直至迁址时，李某某没有支付过租金）。租后被告人李某某将400㎡的地铺成水泥地坪，花费2万余元。2011年11月，李某某将该厂迁至其他地方。2011年12月，新一村三组村民王某乙找李某某商量，因城镇规划其在旧宅基地上盖新房需占用李某某原所租约80㎡预制板厂的地，要求李某某在建房申请上签字，李某某以占用80㎡后其水泥地坪不能使用为由，向王某乙索要5万元钱。2012年3月27日、28日，王某乙将5万元现金送至李某某家中交给其妻证人六，黄给王某乙出具“收到地坪补偿款五万元整，四间从东钱军锋墙以西十六米”的收据。2012年3月29日，被告人李某某在王某乙的建房申请及湖北省村镇农（居）民建房规划选址报批表上签字，后王某乙办理了建房手续及建了新房。5万元被告人李某某占为己有。案发后，赃款已追回。
原判认定上述事实的证据有：
1、证人一（新一村原三组组长）的证言。证实1995年9月，经村书记证人二同意，其与李某某商议，由李某某租用新一村三组一亩左右的集体土地办预制板厂，刘书记提议前三年免租金，三年后每年交500元租金，双方没有签订租赁协议。李某某将租用的地铺成了水泥地坪，三年后李某某没有交过租金，2011年底李某某将预制板厂搬至三组的另一地方。
2、证人二（原新一村支部书记）的证言。证实1995年9月，李某某想在新一村三组租地办预制板厂，其让他找三组组长证人一。后李某某与证人一口头协议，由李某某租用新一村三组集体土地办预制板厂，每年租金600元还是500元想不起来了。租地成立预制板厂后李某某没有给村里交过租金。2011年9、10月，李某某将厂搬至原厂东面，还在新一村三组。
3、证人三的证言。证实2012年2月，其和王某乙想在其家老宅基地位置盖新房，按照新市镇规划，建房要改方向，需占用老宅基地旁一点集体用地，那点地村书记李某某以前在经营预制板厂，2011年底厂已经搬走，其和王某乙找李某某说想盖房子，李某某夫妻二人让其家拿7万元补偿款，后经多次找李某某，李某某说给5万元算了，当时其和王某乙考虑到建房需李某某签字后，才能到镇城建等单位办相关建房手续，所以就同意了。2012年3月底，王某乙拿5万元现金到李某某家，当时李某某夫妇都在家，王某乙将5万元给了证人六，黄出具一张便条。后其拿建房申请书找李某某签了字，然后办理了相关建房手续，现在房子已经建好。另证实建房给村里交了3000元现金。同时提供证人六出具的收条一份。证人王某乙证实的内容与上述证言基本一致，另证实建房占用李某某水泥地坪70余㎡。
4、证人四（新一村农经站长、村副主任）的证方。证实李某某夫妇在新一村三组租了近一亩集体土地办预制板厂，办的有十几年了。同时证实村里没有收过王某乙的买地款，李某某书记也从来没有给其说过收这五万元钱的事，村以补偿费的名义收过王某乙房子场钱3000元。
5、证人五（新一村副书记）的证言。证实王某乙盖房占用李某某预制板厂80㎡的土地属于村集体土地，李某某经营十几年了，2010年搬走，王某乙2012年建的房。同时证实村民在本村建房，需本人先写申请，村委会审核后在申请上签字同意，再由总支的书记签字，然后到镇上盖村委会的章子，由村民再到镇城建办办手续。
6、证人六（李某某的妻子）的证言。证实2012年2月，其村三组村民王某乙、证人三夫妇准备在他们老宅基地建房，要占用其家原来经营预制板厂的一点地，这块地属于新一村集体土地，王某乙夫妻提出建房前，其家经营的预制板厂已经搬走，属于一块空地。其听说他们要盖四间房，认为他们是要作为商品房出售，李某某让其向王某乙夫妇要点钱。2012年3月底，王某乙到其家，当时其和李某某都在，王某乙先给了45000元，并说第二天再送5000元，他家建房时让李某某帮忙说下。李某某让他把建房申请拿来签字，就可以办建房手续。第二天上午王某乙又到其家送了5000元，其给他打了一张收到地坪补偿款5万元的便条。事后，王某乙把建房手续写好找李某某签了字。现王某乙房子建好了。因在新一村三组又划了一块地，5万元铺地坪用了。
7、枣阳市新市镇新一村民委员会证明。证实新一村三组村民王某乙于2012年建房扩大了原宅基地面积，占了村集体面积80㎡，按村里规定收了王某乙3000元钱。
8、书证：①王某乙建房申请复印件；②新市镇城建服务中心办证工作流程；③湖北省村镇农（�）民建房规划选址报批表。
9、被告人李某某的供述。供称王某乙、证人三夫妇是新一村三组村民，前几年想在其老宅基地建房，其没同意。2012年春节期间，王某乙让其在建房申请上签字，另提出因镇规划，建房要占用其经营预制板厂的一点地，当时其没同意，其妻说王某乙建的是商品房，其想他盖房要毁坏其地坪，想以这个名义向他要点钱。其就向王某乙夫妇提出要7万元钱，王某乙没同意，后来其说给5万元，他们同意了。2012年3月底的一天，王某乙到其家给其拿了45000元，并说第二天再拿5000元，到时还需其帮忙在建房手续上签个字。其表示同意。第二天，王某乙到其家送了5000元现金。其家属证人六给王某乙打了一张收到5万元的条据。回来后其家属把这件事给其说了。后来其在他建房申请上签字盖章，王某乙拿着申请去办理了盖房手续。另供述1995年开始经营预制板厂的地，是通过与新一村三组组长证人一口头协商，租用新一村三组的集体土地，面积有1亩多，租用时刘书记说租金前三年就算了，三年后每年按500元交给三组，直到2011年11月其把厂搬走也没交过租金。租用后地坪做了400多个㎡，花了大概20000元钱，王某乙盖房占了70多个㎡。2011年7月其把预制板厂迁走了，这块地就一直没用。
二、职务侵占的犯罪事实
2009年，被告人李某某、常某某在新市镇新一村村民证人九处分别投资现金5万元，用于水库除险加固工程，后因证人九生病没有承揽工程，并将二人投资的10万元用于治疗疾病，无钱退还。常某某向李某某提出，将证人九与辛某某、证人十一合伙在新一村三组枣桐公路桥南边“征地的股份”转让给常某某及李某某，抵二人在证人九处投资的现金10万元，李某某表示同意（该地实为新一村分给本村村民王某某、证人�二的油料地，王某某、证人十二与新一村没有签订承包协议，新一村也未给二农户办理确权证，后王金光和证人十二分别将该地部分转租给辛某某、证人十一、证人九使用，并签订了租地协议书。）。2012年2月28日、3月13日，证人九同意将该“股份”转让给李某某和常某某，并书写声明二份。2012年4月2日，由常某某提议并联系证人七，常、信二人到新桐路大桥南选定位置，4月3日，李某某、常某某与证人七谈好价格及买地事宜后，二人妻子证人六、证人八与证人七之妻杜某某签订了360㎡土地的转让协议（经证人七到现场指认，证人证人四证实证人七指认的购买地实为新一村分给村民谢某某的油料地，该地与新一村没有签订承包协议，新一村也未给谢某某办理确权证。），得款18万元，二人予以平分。后因李某某、常某某不能办理土地证明手续，证人七告状，李某某、�某某找到辛某某、证人十一二人让其担当，并商议完善手续事宜，辛某某、证人十一、证人六、证人八补签了共同经营协议。李某某、常某某、辛某某、证人十一四人又在常某某提供的一份盖有新一村民委员会公章的空白信签纸上补签了一份协议书，主要内容为：新市镇新一村村民委员会将本村三组荒山（新桐路大桥南，路东荒山）租赁给莘平祥（辛某某）、证人十一，并将时间签至2010年4月6日。案发后二被告人已将赃款予以退还。
原判认定上述事实的证据有：
1、枣阳市新市镇新一村村民委员会出具的证明。证实位于新桐路大桥南至20公里碑加210米处，路东白洋坡油料地产权是集体的，个人只有经营权，没有处理权，未经村委会同意，个人转包和流转都是无效的。另证实该集体地是分给村民证人十二、王某某、王秀军、付茂良、谢某某等农户的油料地，没有办�确权确地经营权证。
2、证人七的证言。证实其以前多次给常某某说，如果新一村有合适的地卖给其点，其想盖房子。2012年4月2日，常某某给其打电话说他们村有块地要卖，位置在新桐路大桥东边，让其过去看看。其去后看到常某某一个人在那，他用手指的位置是从大桥东坐东朝西旁边的洼地开始一直往南大概有百十米左右有个沟为止，然后让其选。其和他一起走到中间土包子上面，其指土包子上面一块空地说就要这块，他说这是门面房地基，一间得6、7万。其说一间屋地基只给3万，超过3万不要了。他说城建、土地部门手续你自己办，到底要几间地基你想好。其说要6间。他说行，我们俩一起找李某某商量下。其骑摩托车带着他去李某某家，去后李不在。常某某让其先回家，等李某某回来商量好后给其打电话。2012年4月3日，常某某给其打电话说他和李某某商量好了，3万元一间门面，6间房地基一共18万元，让其把钱带着到他家。其和家属杜某某一起到常某某家后，常说：“事给你搞好了，中午你管饭。”其同意了。常某某说：“在齐小军饭馆里，我喊上李某某跟他老婆一起过去。”12点左右，李某某和他老婆证人六还有他儿子一起来后，我们三家在一起商量，常某某和李某某说村里以每间3万元的价格卖给其6间门面，群众的补偿费及村组的手续费都包含在3万元中，城建、土地部门的手续由其自己办，村里给其出手续，其同意。常某某起草协议后，其和李某某都把协议看了一遍。常某某让其给他和李某某每家9万元，存到证人六和证人八的银行账户。饭后，我们一起常某某家，李某某回家了，我们和他老婆证人六一起把协议打了三份，常某某让证人六、证人八和其妻杜某某在协议上签字。签好协议后，我们一起到农行营业所，其妻把18万元钱给证人六和证人八各存了9万元。并带领办案人员到现场进行了指认、拍照。
同时证实，买地后第二天，其请了一名姓乔的先生看宅基地，并带先生和自己的妻子去看过石头包子地。2012年4月3日签协议时，其说你们给我盖个村委会的公章，常某某说村里公章镇政府收起来了，过两天保证给你办好。后经多次催办，常某某躲着不见其，李某某让其找常某某。2012年6月29日中午，常某某开车带李某某到其家里，他俩一起给其表态说十天之内保证把村里的证明手续办好。十天后，其问他们俩手续搞好没有，常某某、李某某又相互推诿躲到不见其。其于2012年7月9日上午到镇政府，把从常某某、李某某手里买地的事给镇领导王维峰说了。同时提供二份收条及转让协议书复印件一份。证人杜某某证实的内容与上述证言基本一致，并提供中国农业银行支取清单及存折一�。
3、证人八（被告人常某某的妻子）的证言。证实2008年，常某某在证人九处投资5万元搞水库除险加固工程，李某某也投了5万元钱。后证人九得了癌症，常某某怕钱要不回来，就找证人九，张将他和辛某某、证人十一三家合伙在新一村买地的股份抵了我们两家入股的钱。后来，我们两家和证人九签订了协议。当时听证人九说地的私人补偿已到位，并交了3万元征地的钱给村里。2012年4月，常某某将我们两家位于枣桐公路桥南边的6间门面以18万元转卖给证人七，常某某和李某某让其和证人六与证人七的老婆杜某某签订了转让协议，然后证人七从新市农业银行分理处转账到其三女儿常佳及李某某老婆证人六存折上各9万元，其写了收条。同时提交证人八、证人六与杜某某签订的转让协议一份；证人九申明一份；证人八、证人六与证人十一、证人九签订的共同协议书一份�
4、证人六的证言。证实2012年春，其村治保主任常某某打电话找李某某，因李某某不在家，常某某告诉其火青村证人七想在我村买一块地建房。其说老李不在家，晚一点再说。李某某回来后其把这件事给他说了，他当时不同意。2012年4月的一天，常某某又给其打电话说：“证人七买地的事我说好了，你到镇鄂豫园餐馆等我”，其到餐馆后，常某某和他家属证人八、证人七和他家属杜某某，还有李某某已经在餐馆，共去后他们已经谈完了，具体什么价格其不知道，当时证人七在起草一份转让协议，甲方是其和证人八，乙方是杜某某，合同注明是新市镇东新桐路大桥南东边座东朝西路面6间房，面积360㎡。合同拟好后，其在协议书上签了字，并按了手印。签完后，证人七到新市农行分理处给其转了9万元，其当时就给证人七打了一张收条。钱收到后给辛某某了6万元，剩�的3万元做生意用了。并证实2009年，证人九找李某某一起搞水库除险加固工程，我们入了5万元的股份，后来证人九治病将钱花了，无钱归还。听说证人九、辛某某、证人十一在我村买了村民王某某和证人十二的地，于是证人九就用他的股份抵了我们的5万元钱，签订的有协议。同时提交证人八、证人六与证人十一、证人九、辛某某签订的共同协议书；辛某某收到证人六转交证人七购地款6万元领条；证人八、证人六与杜某某签订的转让协议；证人九的申明。
5、证人九的证言。证实2008年，常某某和李某某分别投资5万元和其共同搞水库加固工程，因其得了癌症将二人投资的钱用了，无钱归还。2012年，常某某和李某某找其要钱并让其把和证人十一、辛某某合伙在枣桐路大桥南头买的一块地给他俩，抵二人投资的10万元。2012年10月，其看病回家，常某某和李某某拿了写好�申明让其在上面签了名字，日期他们自己写的。
办案人员出示证人九签字的申明二份，通过辨认，其证实申明内容属实，当时签字时证人十一、辛某某、常某某和李某某四人一起来的，日期为什么不一致想不起来。办案人员出示证人八、证人六、证人十一、证人九、辛某某签订的共同协议书让其辨认，其证实合同的名字是其签的，但股份转让给常某某和李某某是2012年2月以后，有看病的病历可以证实。同时提供了武汉大学人民医院的住院病案，印证其在武汉住院的时间。并证实，转让申明和共同协议书大约是2012年10月一起找其签的，时间和内容都是他们俩写好后找其签的名字。
6、证人十的证言。证实2008年，其和证人九、证人十一合伙在新一村三组花费13．8万元，租了农户王某某和证人十二的地，当时签订了租赁合同，合同上只是注明了四周的界限，没有实地丈�过，估计有四、五亩地。2010年，新一村支部书记李某某、村主任常某某、站长证人四找到其和证人九、证人十一说，你们三人租王某某和证人十二的地虽然谈妥了，但要向村里交3万多元钱，我们问为什么要向村里交钱？李某某说：“凡在我村租的土地，都要向村里交钱”，我们三人先筹了3万元现金交给了证人四，当时证人四给我开了一张收据。同时提供2010年2月11日，村收取计划征地补偿金票据一张。
2012年2月，李某某和常某某对其和证人十一说，证人九把我们三人合伙租地其中他的一股转让给他俩，抵欠他俩的十万元钱。其说只要证人九同意转让，我们也没有问题。然后我们四人一起到证人九家，其写了份转让申明，证人九签了字。具体是什么时间记不清了。此后我们四家还在一起签订了共同租赁协议。2012年，具体时间记不清，常某某和李某某找到我们说他�把这块地的六间房子地基卖给了证人七，卖了18万元，由于批不到建房手续，证人七买了以后反悔，还四处告状。我们补签个村里的租地协议免得把事搞大了，这18万元钱给其和证人十一一人分6万元。然后常某某拿着一张盖有新一村村委会公章的空白信纸，协议是其写的。常某某说写在我们交钱以后的时间就行了，所以签协议的时间就提前到2010年4月。
在侦查阶段，办案人员出示证人十一、证人九、证人八、辛某某、证人六签的共同协议书让其辨认，其辨认后陈述，李某某和常某某找其和证人十一说，用我们三人合伙征地的其中一股转让给他俩，抵欠他俩的10万元钱。然后我们四人一起到证人九家里签的这份共同协议，协议是李某某和常某某写的，日期是其写的，应该是2012年。说不清协议上2012为什么涂改成了2011年。
在侦查阶段，办案人员出示新市镇新一村村委�与证人十、证人十一签订的协议书让其辨认，其辨认后陈述，2012年，具体时间记不清了，常某某找其说他和李某某把村里的一块地卖给了证人七，由于没有征地手续证人七买了以后反悔，还四处告状。因证人九、其和证人十一在新一村合伙征的那块地一直没有与村里签协议。常某某和李某某拿着一张盖有新一村村委会公章的空白信纸，找到其和证人十一补签了这份协议，协议是其写的。
在侦查阶段，办案人员出示2012年2月28日证人九的申明让其辨认，其辨认后陈述，这份申明是其书写的，意思是证人九同意将和其及证人十一合伙征用土地中的份额转让给李某某和常某某两人。
7、证人十一的证言。证实2010年和2011年，其和证人九、辛某某花费13.8万元从新一村村民王某某、证人十二手中购买一块地，面积大约4、5亩，地点在新桐路大桥南边路东一片山坡地。2010年，辛某某给其说已告知村书记李某某、村主任常某某我们三人征王某某、证人十二地的事，并向村里交了3万元钱，农经站长证人四开了一张收款收据。几月后，我们找李某某和常某某补签了协议，常某某代理甲方签的，其和辛某某代表乙方签的。2011年，证人九患癌症，因他和李某某、常某某有经济纠纷，把属于他的股份转给了李某某的家属证人六、常某某的家属证人八，李某某和常某某又重新给其和辛某某签订了合伙买地协议。2012年底，信用亮告状，市公安局找其调查时，其才知道常某某和李某某卖地的事，听说他们卖了18万元，因信用亮告状他们觉得事情闹大了，就找其和辛某某商量，其说他们不应该卖地，卖地的钱应给其和辛某某每人6万元，当时常某某说没有钱，李某某给没给辛某某6万元其不知道。同时提供2011年5月13日证人十一、证人九、证人八、证人六的�同协议书；2011年9月28日证人十二与辛某某、证人十一、张老七（证人九）的转让协议书；王某某与证人十（辛某某）、证人十一油料地出租协议、王金光的5万元收条；2010年4月6日新市镇新一村村民委员会与证人十（辛某某）、证人十一签订的协议书。
2013年12月17日证实，证人十一、证人九、证人八、证人六的共同协议书是2012年5月，常某某和李某某找其说害怕证人九死后没有钱还，把证人九和我们共同租赁的地转让给他俩，才签的这份共同协议书。当时签协议书时二人没有告诉我们卖地的事情。
8、书证：现场示意图一份。
9、证人四（新一村农经站长、村副主任）的证言。证实2010年2月初，因年底村干部工资等急需开支，村里没有钱，其向李某某和常某某提出搞点钱村里急用。不久，李某某、常某某把辛某某和张老七喊到一起吃饭，去后，由李某某、常某某提�村里先借他们30000元钱用，当时辛某某、张老七提出以后村里要是还不了账怎么办？李某某、常某某答应他们如果以后还不了钱，就在村里给他们划块地，辛某某和张老七就同意了。钱交给其后开据入账，当时常某某让其在收据上写明所收30000元钱是“暂收计划征地补偿金”。但其到现在也没听说村里给辛某某、张老七划地，这个事是李某某和常某某口头上给辛某某和张老七表态，没有签合同、协议。
证人十二在白洋坡有2亩多的油料地，证人十二油料地旁是王某某的油料地，有2亩左右，具体在新市镇枣桐路东面大桥南。二人的油料地是否转让其不清楚。但两块油料地要是转让，必须通过村委会，目前村里没有见到他们的转让合同和协议，村账上也没有收到他们的土地转让费。办案人员出示3万元收据让其辨认，其辨认后陈述系当天借款后出具的收据；办案人员出示新一村与证人十、证人十一签订的协议，其辨认后陈述此份协议没有见过，村里保管的也没有，不知道这个事。按正常程序，村委会与他人签订的租地协议，村委会都保存的有一份。这一块的面积比王金光、证人十二两块地的面积大的多，包括了王金光、证人十二的地。
侦查阶段办案人员出示证人七、杜某某、证人十四三人指认现场的照片让其辨认，其辨认后陈述，三张照片里指认的土包子地，是新一村1990年分给村民谢某某的油料地，具体位置在新市镇枣桐路东面大桥往南大概150米靠路东边，没有给村里签过承包协议和合同，没有转租过。
10、证人五（新一村副书记）的证言。证实村里分给证人十二、王某某的油料地未给二人确权，也不属于承包地，是村里的集体土地。这块地卖给证人七没有开过村两委会或群众代表会，其不知道这个事，也没听说村里有这笔收入。
11、证人十二的证言。证实其在新市镇东新桐路大桥旁有3亩多荒坡地，2010年2月20日，丈夫王某某与证人十一、辛某某签订了出租协议，王某某将2亩左右的油料地出租给证人十一、辛某某，证人十一，未向村委会汇报。同时提供油料地出租协议。
12、证人十二的证言。证实在新市镇东新桐路大桥旁边承包的4亩土地，有2亩多其转让给了证人十一，未向村委会汇报过，也没有要过转让费。同时提供协议书。
13、证人十三（新一村妇联主任）的证言。证实王某某、证人十二都是新一村三组村民，二人的油料地在新市镇枣桐路东面大桥南，证人十二南以付小坡为界，西以王某某为界。
14、证人十四的证言。证实2012年春上，证人七曾找其到买地的位置看过风水，在新桐路赵庄桥南靠路东边的一块土包地。并带领办案人员到现场指认、拍照。
15、枣阳市新市镇新一村�委员会绘制的新一村土地分布图。
16、被告人李某某供述。供称2012年4月，常某某说：“我们和辛某某搞的那块地证人七要。”其给常说最好不卖给他，他好告状，并告诉他不管谁要，都得给证人十一和辛某某说下，常某某不知什么时候和证人七谈好价了，以每间3万元的价格卖给证人七六间门面。4月3日，常某某喊其、证人七及我们三家的家属，在新市一饭馆把协议签了，因为其是村书记，常某某是村主任，怕影响不好，所以我们以家属的名义签的协议和收的钱，当时证人七从农行分别给其和常某某家属的银行卡中存了9万元钱。其和常某某卖给证人七的地的所有权属于村集体所有。后来事闹大了，其和常某某找辛某某担当，辛说18万元里有他一份，其把收的9万元中的6万元给了辛某某。其与常小平与证人十一、辛某某签的征地协议是2012年补签的，因辛某某以前给村里交过3万元，我们借机搞了个假的征地协议，并且把时间提前到2010年，具体的月份记不清，当时村公章已被镇上收走，常某某拿出他手里原来已盖好村公章的空白信纸，由我们四人一起商量的内容，辛某某执笔书写，然后证人十一、辛某某在乙方签字，甲方由常某某签字，其在协议上签了同意和名字。
辛某某交给村里的3万元钱是2010年2月，因为村急需开支而又没有钱，其和常某某和他们商量先借3万元钱用于周转，辛某某和证人九说别人都在你们村征地，到时也给我们搞块地。因为村急着用钱，其和常某某同意了。后辛某某把3万元交给证人四，站长给他们开了收据，写的是“暂收计划征地补偿金。”
证人九2012年2月同意将他征地的股份转让给其和常某某。经辨认该申明，供述该申明是辛某某书写，名字是证人九自己写的。
经辨认共同协议书，供述该份协议书是�的。因其和常某某把村里的地以18万元卖给证人七后，钱没有入村账，证人七当时找我们办手续，很多人都知道了，其和常某某就商量怎么把这件事摆平，我们找到辛某某、证人十一商量，让他们担当，想到辛某某以前给村里交过3万元钱，我们借这个名义把地的手续搞合法化，并且还补签了份征地协议。这些假协议书基本上是常某某在跑，也是他提出来的，其当时想我的5万元钱不能亏了，所以也同意了。
17、被告人常某某的供述。供称2009年，其和李某某每人给证人九入股50000元钱搞工程。2010年，因证人九得了癌症，不能把入股的钱退给我和李某某，我们多次找证人九，证人九就把他和证人十一、辛某某在我们村枣桐路新桥南头征的3亩多土地中所占的股份抵给我和李某某，证人九所占的股份大概有6间门面的场地。2012年4月，其和李某某将这六间门面的场地，以18万元的价格卖给了证人七，李某某老婆证人六和其老婆证人八每人收了9万元。其和李某某每人给证人十一拿了2.75万元买证人九原来的股分，钱交给证人十一了，周给我打有收据，余下的自己用了。卖给证人七地的所有权属于村集体所有。其和李某某想不能把在证人九那入股的钱亏了，才转这个圈子把入股的钱套出来，所以才这样搞的。
证人九、证人十一、辛某某三人都找过其和李某某，说他们想在我们村买块地办个厂。2010年2月，我们村当时年底有一些费用要出，村里没有钱，我们就找证人九、证人十一、辛某某，让他们给村里交了30000元钱。他们三人在我们村征的那块地没有办理任何手续，什么证件也没有办，但签的有协议，其和李某某知道，这件事也没有开过村班子会、村民代表会，没给镇领导和其他相关单位汇报过。
证人十一、辛某某与我们村签的买地协议，具体时间记不清了，是其和李某某、证人十一、辛某某在李楼村李老国饭馆，一起商量搞个征地协议，李某某说村公章已经收到镇上了，其当时拿出我手里原来已盖好村公章的空白信纸，我们几人在一起商量协议的内容，由辛某某执笔书写，乙方由证人十一、辛某某签字，甲方由其和李某某签字，协议上的时间不是当时的时间，把时间往前提了。
18、相关书证。A.油料地出租协议，证实2010年2月20日，王某某将油料地一次性永远给证人十一、证人十使用，租金为9万元。B.协议书，证实2011年9月28日，证人十二将新桐公路东大桥东南角一块地转让给辛某某、证人十一、证人九三人永久自由使用。C.申明、转让协议书、共同协议，证实2012年2月28日、2012年3月13日，证人九将“购买”的证人十二、王某某的股份转让给被告人李某某、常某某；2011年5月13日，证人八、证人六与证人十一、证人九、证人十签订的将证人九的一股转让给证人八、证人六共同经营；2012年4月3日，证人六、证人八与杜某某签订的6间屋地基转让协议。D.收条，证实2012年5月5日，证人十收证人六转交6万元；2010年4月26日，王某某收证人十一、证人九、辛某某租地款5万元；证人八、证人六于2012年4月3日收证人七、杜某某现金各9万元。E.协议书，证实被告人李某某、常某某与证人十、证人十一补签的新市镇新一村三组荒山租赁协议。F.中国农业银行存折及利息清单，证实2012年4月3日，证人七之妻杜某某支取18万元。G.武汉大学人民医院湖北省人民医院住院病案，证实证人九住院的起止时间。
19、二被告人的任职文件。新发干（2008）7号、新发干（2012）1号、新办发（2008）18号文件，分别证实，2008年11月11日，李某某任新一村党支部书记；2012年4月20日，李某某任新一村党�部书记；2008年11月11日，常某某任新一村村民委员会主任。
20、中共新市镇委员会证明。证实2012年11月20日新一村两委换届后，经镇领导研究，常某某任新一村治保主任。
21、新市镇新一村民委员会证明。证实新桐路大桥南路东王某某、证人十二所种植的油料地未与村签订书面合同。
22、农村土地承包合同。证实证人十二、王某某与新一村签订的农村土地承包合同中不包含两人租给证人十、证人十一、证人九三人的油料地。
23、杜某某、证人七、证人十四指认买地位置的照片。
24、新市镇新一村民委员会绘制的新桐路大桥南新一村土地分布平面位置图。
25、侦破经过、扣押物品清单。
26、二被告人的户籍证明等证据证实。
原审法院根据上述事实与证据，认定：一、被告人李某某犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑一年二个月；犯职务侵占罪，判处有期徒�二年；总和刑期为有期徒刑三年二个月，决定执行有期徒刑三年。二、被告人常某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年。
上诉人李某某上诉及其辩护人辩护称，李某某收取王某乙五万元系王某乙占用其场地及毁坏其水泥地坪的补偿款，属民事行为，不构成犯罪；李某某、常某某转让给证人七土地使用权系平等民事主体之间的民事行为，不构成犯罪。
上诉人常某某上诉及其辩护人辩护称，原审判决认定常某某构成职务侵占罪事实不清，证据不足，二人卖地给证人七是民事行为；常某某系初犯、偶犯，能如实供述案情，有良好的认罪、悔罪态度，请求二审法院改判其无罪或对常某某适用缓刑。
经审理查明，原判认定事实清楚，证据确实、充分，判决所采信的证据均经过一审庭审质证，证据来源合法有效，所证内容客观真实，本院予以确认。
本院认为，上诉人李某�身为村基层组织工作人员，利用担任村支部书记的职务便利，在处理本村宅基地管理事务中索取他人财物，数额较大，其行为已构成非国家工作人员受贿罪。上诉人李某某、常某某身为村基层组织工作人员，利用担任村支部书记、主任的职务便利，在管理本村集体土地过程中，擅自处理村集体土地并将公共财产非法占为己有，二人的行为均构成职务侵占罪。李某某一人犯数罪，应当数罪并罚。上诉人李某某上诉及其辩护人辩护称，李某某收取王某乙五万元系王某乙占用其场地及毁坏其水泥地坪的补偿款，属民事行为，不构成犯罪。经查，李某某将预制板厂迁走后，应当将原租地返还给新一村，李某某时任新一村支部书记，不仅没有将租赁地返还给集体组织，反而在本组村民建房占用本村集体土地时，以建房破坏水泥地坪而影响使用为名，向王某乙夫妇索要现金5万�，李某某身为新一村支部书记，利用签批村民建房申请的职务之便，以王某乙夫妇建房损坏其水泥地坪为由向王某乙夫妇索要贿赂款，并在王某乙交付索要现金后的第二天签批了建房申请，其行为应构成非国家工作人员受贿罪，而非民事纠纷。该上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。上诉人李某某上诉及其辩护人辩护还称，李某某、常某某转让给证人七土地使用权系平等民事主体之间的民事行为，不构成犯罪。上诉人常某某上诉及其辩护人辩护称，原审判决认定常某某构成职务侵占罪事实不清，证据不足，二人卖地给证人七是民事行为。经查，新一村村民王某某、证人十二、谢某某使用的油料地，并未取得土地承包经营权，土地的使用权及经营权仍然系新一村村民集体所有，李某某、常某某作为新一村的村民委员会成员，明知王某某、证人十二、谢某某使用�地的所有权、经营权为村民集体所有，利用管理集体所有土地的职务之便，违反法律规定，非法转让村集体土地，并将转让款不入村财务账而据为己有，事后又采取伪造手段掩盖其非法转让土地的行为，二人的行为构成职务侵占罪，而不是民事行为。该上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。上诉人常某某上诉及其辩护人辩护还称，常某某系初犯、偶犯，能如实供述案情，有良好的认罪、悔罪态度，请求二审法院改判其无罪或对常某某适用缓刑。经查，常某某的行为已构成职务侵占罪，原判根据其犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，在法定量刑幅度内判处刑罚，判决并无不当，且其行为不宜适用缓刑。该上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈小锋
审 判 员 闫建华
代理审判员 姬劲松
二〇一五年四月十四日
书 记 员 姜 柯