四川省射洪县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）川0922刑初247号
公诉机关：射洪县人民检察院。
被告人：谢明，男，1988年11月3日出生，汉族，小学文化，无业，户籍所在地四川省遂宁市射洪县太和镇平安村4组。2010年5月16日，因吸食毒品被射洪县公安局行政拘留十日并处罚款500元，2011年5月4日，因吸食毒品被射洪县公安局罚款500元。2017年3月1日，因涉嫌非法持有毒品罪被射洪县公安局刑事拘留，同年3月13日，经射洪县人民检察院批准逮捕，同日由射洪县公安局执行逮捕，现羁押于射洪县看守所。
辩护人：李双林，四川助民律师事务所律师。
射洪县人民检察院以射检刑诉（2017）223号起诉书指控被告人谢明犯非法持有毒品罪，于2017年7月25日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。射洪县人民检察院指派检察员邱林明、陈明远出庭支持公诉，被告人谢明及其辩护人李双林到庭参加了诉讼。本案经合议庭评议并报经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。
射洪县人民检察院起诉书指控，2017年3月1日1时许，民警在本县太和镇城区胜利三巷17栋5单元5楼1号居民住宅内挡获被告人谢明，民警当场从被告人谢明家中客厅窗户旁的纸箱内搜出一个黄色“国色天香”铁盒，里面装有白色晶体状可疑物1大袋79小袋（净重66.79克）；从被告人谢明卧室床上的野生红茶木盒内搜出用红包装的白色晶体状可疑物21小袋（净重7.43克）。经遂宁市公安局物证鉴定所鉴定，以上白色晶体可疑物均检出甲基苯丙胺成分。被告人谢明非法持有甲基苯丙胺共计74.22克。
被告人谢明对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议，并自愿认罪，请求从轻处罚。
辩护人李双林对指控的罪名没有异议。但对指控持有毒品数量有异议，公安机关对2#、3#白色晶体可疑物的取样不科学，方法有瑕疵，取样程序存在问题，所取样品不能证明其对2#、3#白色晶体可疑物具有完全代表性，也就说明2#、3#白色晶体可疑物不是或者可能不是鉴定意见中的甲基苯丙胺，因为证据不能排除对其的合理怀疑，故2#、3#白色晶体可疑物的数量（20.41克+7.43克）就不能计入非法持有毒品的数量，谢明非法持有毒品的数量应为认定为46.38克。同时辩护人提出被告人谢明系初犯、偶犯，审讯中如实供述其犯罪事实，审理中自愿认罪，持有冰毒致使因为好奇、减压，其行为的社会危害性小，其家庭困难，父亲体弱多病，母亲瘫痪在床，建议对其从轻处罚。
经审理查明，2017年3月1日1时许，民警在本县太和镇城区胜利三巷17栋5单元5楼1号居民住宅内挡获被告人谢明，民警当场从被告人谢明家中客厅窗户旁的纸箱内搜出一个黄色“国色天香”铁盒，里面装有1大袋（净重46.38克）和79小袋（净重20.41克）白色晶体状可疑物；从被告人谢明卧室床上的野生红茶木盒内搜出用红包装的白色晶体状可疑物21小袋（净重7.43克）。经遂宁市公安局物证鉴定所鉴定，1大袋（净重46.38克）和21小袋（净重7.43克）白色晶体状可疑物中均检出甲基苯丙胺成分。2017年9月7日，侦查员将从被告人谢明处查获的1大袋和21小袋白色晶体状可疑物再次取样送南充市公安局物证鉴定所进行定量分析，鉴定结果为：所送检的检材中甲基苯丙胺含量均为百分之七十以上。被告人谢明非法持有甲基苯丙胺53.81克。
上述事实，公诉机关当庭出示了下列证据：
一、法律文书：受案登记表、立案决定书、拘留证及通知书、批准逮捕决定书、逮捕证及通知书，主要证明公安机关依法办案及对被告采取强制措施情况。
上述证据，经当庭质证，各被告人及辩护人均无异议，本庭予以确认，作为本案认定事实的依据。
二、相关书证、鉴定意见、视听资料等
1、嫌疑人户籍信息、居住证明，主要证实嫌疑人谢明的个人基本情况。
2、检查证、检查笔录、扣押清单，主要证实2017年3月1日，射洪县公安局对射洪县城区胜利三巷25号17栋5单元5楼1号嫌疑人谢明的住处进行了检查，并从其家中搜到可疑物1大袋、79小袋、21小袋。
3、称重笔录、取样笔录、鉴定证书、称重照片，主要证实2017年3月1日,射洪县公安局将从嫌疑人谢明处查获的1大袋白色晶体可疑物称重为48.86克，净重46.38克，标记为1#，对79小袋白色晶体可疑物称重为95.15克，净重20.41克，标记为2#，对21小袋白色晶体可疑物称重为10.94克，净重7.43克，标记为3#。1#、2#、3#分别取样0.48克、1.24克、0.65克。
4、尿液提取笔录、尿检报告、尿检照片，主要证实2017年3月1日，射洪县公安局对嫌疑人谢明以及证人周邵强、张文、谢磊、宋帝分别进行尿液提取，检验结果为甲基苯丙胺成分均呈阳性。
5、行政处罚决定书、前科资料，主要证实2017年3月1日，谢磊、宋帝、周邵强、张文因吸食冰毒被射洪县公安局行政拘留15日，谢明因吸食冰毒于2010年、2011年被射洪县公安局两次行政拘留各15日。
6、鉴定意见，2017年3月6日，遂宁市公安局物证鉴定所认定所送检的1#、2#、3#检材中均检出含有甲基苯丙胺。射洪县公安局已将该鉴定意见告知嫌疑人谢明并由谢明本人签字确认。
7、现场辨认笔录、现场辨认照片，2017年3月1日，射洪县公安局在谢明的指引下对其在2017年3月1日的非法持有毒品的犯罪现场射洪县城区胜利三巷25号17栋5单元5楼1号进行辨认。
8、人员辨认笔录，2017年3月1日，射洪县公安局在李雨虹的见证下，谢明辨认出在其家中吸毒的谢磊、张文、宋帝。谢磊、张文、宋帝分别辨认出谢明。
9、物品（出库）审批表、取样笔录、鉴定文书、鉴定意见通知书。主要证实2017年9月7日，射洪县公安局从谢明出查获的白色晶体状可疑物证的1号中再次提取了1.48、1.58克、1.57克作为1#、2#、3#样品,，从2号再次提取了1.43克作为4#样品，从3号再次提取了1.48克作为5#样品，将所提取的样品送往南充市公安局物证鉴定所进行定量分析，鉴定结果为：谢明所持有白色晶体可疑物中所取样送检的5种检材中甲基苯丙胺含量均为百分之七十以上。2017年9月21日，射洪县公安局将该鉴定意见告知嫌疑人谢明并由谢明本人签字确认。
上述证据，经当庭质证，被告人谢明均无异议，辩护人李双林对2号、3号的白色晶体可疑物取样程序和鉴定意见提出有异议，认为公安机关对2号、3号检材的第一次取样不科学，取样不具有完全的代表性，取样程序的不科学影响了鉴定意见的真实性，不能代表2、3号检材里面全是甲基苯丙胺；公安机关在第二次取样时，79小袋和21小袋的白色晶体状可疑物已经作了混合，不能说明含量是一致的，公安机关关于毒品送检的相关规定，对2袋以上的毒品应分别称重、分别取样。因为不同包装的物品可能不同，且含量也可能不同，因再次取样的程序仍存在问题，故对两次的取样程序和鉴定意见均不予认可；辩护人对公安机关出示的其他证据无异议。
合议庭评议后认为，被告人谢明及其辩护人李双林对1大袋（净重46.38克）白色晶体状可疑物的取样程序和鉴定意见均无异议，可以认定一大袋（净重46.38克）白色晶体状可疑物是毒品甲基苯丙胺。虽然公安机关对21小袋（净重7.43克）白色晶体状可疑物的取样程序存在瑕疵，但被告人谢明在侦查阶段和本案庭审中均称公安机关从家中所搜出的白色晶体状可疑物是同一次购买的同一批次，其中21小袋（净重7.43克）白色晶体状可疑物还是自己从一大袋（净重46.38克）白色晶体状可疑物中分装出来的，且21小袋（净重7.43克）白色晶体状可疑物在进行第一次定性分析时检出含有甲基苯丙胺，在第二次定量分析时，也检出甲基苯丙胺含量为百分之七十以上，鉴于1大袋（净重46.38克）与21小袋（净重7.43克）白色晶体状可疑物来源的同一性，均检出了含有甲基苯丙胺成分，且甲基苯丙胺含量为百分之七十以上，故本院对辩护人对21小袋（净重7.43克）白色晶体状可疑物的取样笔录及鉴定意见的异议不予采纳，对公诉机关出示的21小袋（净重7.43克）白色晶体状可疑物的取样笔录及鉴定意见予以采信；由于79小袋（净重20.41克）白色晶体状可疑物的取样程序存在瑕疵，故对其两次取样和鉴定意见均不予认可；公诉机关出示的其他证据因被告人和辩护人均无异议，本院予以认可，作为本案认定事实的依据。
三、证人证言
1、谢磊的证言，主要证实谢明家有冰毒，谢磊是知道的，2017年2月2日晚上8点在谢明家吸食过冰毒，以前还有很多次但时间记不清楚，第一次在谢明家吸食冰毒是2016年12月从成都回来。
2、宋帝的证言，主要证实2017年3月1日凌晨1时许宋帝在谢明家吸食了冰毒，并支付了100元钱。当天张文没有吸食冰毒，他当时睡着了。
3、张文的证言，主要证实张文在2月28日晚上10点钟的样子，他和宋帝到“谢二娃”家，当时我喝醉了，怎么过去的我都记不到了，我睡得迷迷糊糊的，他们叫我吸两口我就吸了两口冰毒，后来什么时候走的我也记不清楚了。
4、周绍强的证言，主要证实今天凌晨，我给谢明打电话，在他家门口拿了一个小红包的冰毒，没有给钱。
5、谢莉的证言，主要证实其亲弟弟谢明是城北一小区17栋5单元5楼1号的产权人，但不知道谢明在家吸食毒品的事。
四、犯罪嫌疑人的供述与辩解。
被告人谢明的供述与辩解，主要证实2017年2月28日晚上8点过谢磊在我家吸食过冰毒，10点过张文和宋帝一起来我家，宋帝在我家吸食了冰毒，并把100元的现金放在我卧室的床上，11点过周绍强到我家拿了一小包冰毒走，没给钱。2016年12月底谢磊第一次在我家吸食冰毒，2017年1、2月谢磊大概10天来吸一次，2月26、27、28日这几天每天晚上来吸食一次。自己要吸食冰毒，3月1日凌晨1点左右，警察在我家检查，从我家客厅窗户旁的黄色茶铁盒以及卧室抽屉的铁盒木盒内查出冰毒。这些冰毒是我2017年2月中旬在手机QQ上加了一个好友那里买的。当时买了7000元钱共85克左右的冰毒。买的时候70多个小塑料包是已经分装好的，为了吸食毒品时方便，我从一大塑料包里面分装了20多个小红包。我估计现在还有60克左右，以公安机关称量为准。我家里的冰毒是同一次购买的同一批次。
上述证据，经当庭质证，被告人谢明无异议，其辩护人提出讯问笔录中谢明陈述是从其家中搜出白色晶体状可疑物，而在提请批准逮捕决定书中表述为“从李明的卧室”搜出白色晶体状可疑物，二者表述地点不一致，辩护人对其他证据无异议。公诉机关当庭表示，提请批准逮捕决定书中存在笔误，应为“从谢明的卧室”。
合议庭评议后认为，提请批准逮捕决定书中存在笔误，将“从谢明的卧室”写成了“从李明的卧室”，讯问笔录中谢明的表述是准确的，本院予以采信。公诉机关出示的其他证据因被告人和辩护人均无异议，本院予以认可，作为本案认定事实的依据。
被告人谢明的辩护人李双林当庭提交了以下证据：
1、射洪县平安街道办事处平安社区居民委员会出具的证明；
2、被告人谢明的母亲的低保情况；
3、被告人谢明的母亲的残疾人证；
4、被告人父母的户籍证明。
以上证据主要证明谢明的家庭情况。
以上证据，经当庭质证，被告人谢明无异议，公诉机关认为被告人的家庭问题可以理解，但不能成为其犯罪的理由。
合议庭对上述证据评议后认为，辩护人所提交的证据与本案无关，对其提交的证据本院不予采信。
本院认为，被告人谢明妨害社会管理秩序，非法持有毒品甲基苯丙胺，其行为已构成非法持有毒品罪，依法应当承担与其罪行相适应的刑事责任。射洪县人民检察院指控被告人谢明犯非法持有毒品罪成立，指控其非法持有甲基苯丙胺53.81克的事实清楚，证据确实、充分，对其指控本院予以采纳，但对于指控被告人谢明非法持有甲基苯丙胺20.41克的事实，由于其指控证据存在瑕疵，本院对其指控被告人谢明非法持有甲基苯丙胺20.41克的事实不予采纳。被告人谢明非法持有甲基苯丙胺的数量为53.81克。被告人谢明在归案后能如实供述自己的罪行，审理中自愿认罪，依法可以从轻处罚，故本院对被告人谢明从轻处罚辩解意见予以采纳，对辩护人李双林提出的71小袋（净重20.41克）白色晶体状可疑物不能计入被告人谢明非法持有毒品的数量以及请求从轻处罚辩护意见，予以采纳，但对辩护人提出的21小袋（净重7.43克）白色晶体状可疑物不能计入被告人谢明非法持有毒品的数量的辩护意见因其理由不充分，本院不予采纳。根据被告人谢明犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人谢明犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币20000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月1日起至2024年2月29日。罚金限判决生效后十日内缴纳。）
二、公安机关从被告人谢明处扣押的甲基苯丙胺及白色晶体状可疑物予以没收，由扣押机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省遂宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 赵燕君
人民陪审员 冯朝慧
人民陪审员 管国权
二〇一七年十二月十一日
书 记 员 白 杨