辽宁省辽阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）辽阳刑二终字第114号
抗诉机关（原公诉机关）辽阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）徐祥振，男，1975年出生，汉族，初中文化，无业，户籍地辽宁省鞍山市千山区，捕前暂住辽阳县兴隆镇。因本案于2014年1月27日被刑事拘留，同年2月26日被依法逮捕，现羁押于辽阳县看守所。
上诉人（原审被告人）孔为国，男，1984年出生，汉族，初中文化，无业，捕前住辽宁省辽阳县唐马镇。因本案于2014年1月27日被刑事拘留，同年2月26日被依法逮捕，现羁押于辽阳县看守所。
辽阳县人民法院审理辽阳县人民检察院指控被告人徐祥振、孔为国犯敲诈勒索罪一案，于2014年6月29日作出（2014）辽县刑初字第00129号刑事判决。宣判后，辽阳县人民检察院提出抗诉，被告人徐祥振、孔为国不服提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。辽阳市人民检察院指派代理检察员屈欣、杨伟光出庭履行职务，上诉人徐祥振、孔为国到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审认定，2013年12月份的一天，被告人徐祥振打电话给被告人孔为国，提议敲诈被害人马X，被告人孔为国表示同意。之后，二被告人共同商量谋划，在被告人徐祥振的指使下，被告人孔为国拍摄多张被害人马X儿子的生活照片，并书写一封恐吓信。2014年1月20日6时许，被告人孔为国将装有恐吓信和被害人马X儿子生活照片的档案袋交给辽阳县中医院门卫更夫刘X平，并让其转交给被害人马X。同日8时许，刘X平将档案袋交给了马X。恐吓信中称，如果马X把这个事情说出去或报警，马X的儿子在2014年3月1日不能正常开学。2014年1月26日和27日，被告人孔为国多次更换手机卡打电话给被害人马X，向其索要人民币50万元。被害人马X报警后，公安机关于2014年1月27日在鞍山市将被告人孔为国抓获。同日被告人徐祥振在辽阳县兴隆镇被抓获。
原审法院经公开开庭审理，对本案涉案证据进行了庭审质证：
1、被害人马X的陈述，证明2014年1月20日8时许，辽阳县中医院门卫人员交给自己一个档案袋，档案袋内有一封恐吓信和多张儿子的生活照片。恐吓信的内容是不让我把这个事情说出去或报警，如果把这个事情说出去或报警，我儿子在2014年3月1日不能正常开学。2014年1月26日和27日，有一个陌生的男人多次给我打电话，向我索要人民币50万元的事实。
2、证人刘X平的证言，证明2014年1月20日6许，有一个陌生的男人交给自己一个档案袋，并让其转交给马X。同日8时许，自己将这个档案袋交给了马X的事实。
3、证人张X刚的证言，证明2014年1月3日自己开的租车行租给被告人孔为国一辆宝来车的事实。
4、书证案件来源、抓获经过，证明该案系被害人马X向公安机关报案，被告人徐祥振、孔为国均被抓获归案。
5、书证恐吓信和照片，证明被告人孔为国书写恐吓信和拍摄马X儿子照片，并将恐吓信和照片交给被害人马X的事实。
6、书证通话记录，证明被告人孔为国多次与被害人马X通话的事实。
7、辨认照片，证明被告人孔为国对自己作案时使用的衣服、手机及手机卡进行辨认的事实。
故原审法院根据被告人徐祥振、孔为国的具体犯罪事实、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二十三条、第二十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决被告人徐祥振犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币十万元；被告人孔为国犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币十万元。
辽阳县人民检察院的抗诉意见：被告人徐祥振、孔为国系未实施终了的未遂，未造成损害后果，且到案后如实供述自己的罪行，依据《辽宁省高级人民法院量刑指导意见》的规定，对二被告人应在五年至七年有期徒刑的幅度内量刑处罚，辽阳县人民法院对徐祥振、孔为国犯有敲诈勒索罪的一审判决量刑畸重。
出庭检察员的意见：本案犯罪事实清楚，证据确实充分。支持辽阳县检察院的抗诉，请二审法院予以纠正。
上诉人徐祥振的上诉理由：我对一审判决的事实和罪名无异议，但我的行为构成敲诈勒索罪的未遂，有从轻或减轻处罚的法定情节，一审判决量刑偏重，请求二审法院改判。
上诉人孔为国的上诉理由：上诉人在共同犯罪中处于次要地位，且敲诈勒索犯罪行为未实施完毕，也没有造成损害后果，量刑过重，请求二审法院依法改判。
经二审审理查明的事实及证据与原审一致。
本院认为，上诉人（原审被告人）徐祥振伙同上诉人（原审被告人）孔为国以要挟方法勒索他人财物数额特别巨大，其行为已构成敲诈勒索罪，应予惩处。原审判决定性准确。关于公诉机关、上诉人量刑畸重的抗诉、上诉意见，经查，二上诉人的敲诈勒索行为，系未实施终了的未遂，且没有造成损害后果，可对二上诉人酌情从轻或减轻处罚。原判量刑不当，应予改判。对抗诉机关的抗诉意见，予以支持。对上诉人的上诉意见予以采纳。关于上诉人孔为国提出在共同犯罪中处于次要地位的辩解，经查，上诉人孔为国在徐祥振的提议下，与其共同谋划、并积极实施敲诈勒索行为，二上诉人在共同犯罪中的地位、作用相当，故对该辩解不予采纳。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二十三条、第二十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、维持辽阳县人民法院（2014）辽县刑初字第00129号刑事判决第一、二项中对上诉人徐祥振、孔为国的定罪部分，即被告人徐祥振、孔为国犯敲诈勒索罪；
二、撤销辽阳县人民法院（2014）辽县刑初字第00129号刑事判决第一、二项中对上诉人徐祥振、孔为国的量刑部分，即判处被告人徐祥振、孔为国有期徒刑十年，并处罚金人民币十万元；
三、上诉人徐祥振犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币四万元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月27起至2019年7月26止；罚金于判决生效后十日内缴纳）
上诉人孔为国犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币四万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月27起至2019年7月26止；罚金于判决生效后十日内缴纳）
本判决为终审判决。
审 判 长 孙 凯
审 判 员 李 文
代理审判员 杨 源
二〇一四年十月十六日
书 记 员 杨德慧
附：
《中华人民共和国刑法》的相关规定
第二百七十四条敲诈勒索公私财物，数额较大或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯，从轻或者减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院最高人民检察院关于办理敲诈勒索刑事案件适用法律若干问题的解释》法释（2013）10号
第一条敲诈勒索公私财物价值二千元至五千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百七十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。
第八条对犯敲诈勒索罪的被告人，应当在二千元以上、敲诈勒索数额的二倍以下判处罚金；被告人没有获得财物的，应当在二千元以上十万元以下判处罚金。
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条
第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。