贵州省关岭布依族苗族自治县人民法院民 事 判 决 书（2017）黔0424民初663号原告兰德发，男，1972年12月11日生，畲族，小学文化，个体户，户籍所在地浙江省平阳县，现住关岭自治县。委托代理人王济鹏，系贵州振黔律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。委托代理人梁畅，系贵州振黔律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。被告贵州省关岭自治县磊鑫石材有限公司。法定代表人：许明南。统一社会信用代码：91520424556617401N。地址：贵州省安顺市关岭布依族苗族自治县普利乡洒泵村。被告曾金榕，男，1965年5月29日生，黎族，小学文化，系磊鑫石材公司业务员，户籍所在地福建省晋江市，现住贵州省关岭布依族苗族自治县。委托代理人袁建平，系贵州威驰律师事务所律师。代理权限为一般授权代理。委托代理人安贵刚，系贵州威驰律师事务所实习律师。代理权限为一般授权代理。被告陈昌菊，女，1976年11月27日生，汉族，初中文化，务工，户籍所在地重庆市巫溪县，现住贵州省镇宁布依族苗族自治县。委托代理人罗廷富，男，1975年12月25日生，布依族，住贵州省关岭布依族苗族自治县。代理权限为特别授权代理。原告兰德发诉被告贵州省关岭自治县磊鑫石材有限公司（以下简称：磊鑫石材公司）、曾金榕建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年7月4日立案后，依法适用简易程序并依被告曾金榕申请追加陈昌菊作为被告参加诉讼，于2017年8月22日、2017年9月20日两次公开开庭进行了审理。原告兰德发委托代理人王济鹏、梁畅、被告曾金榕及其委托代理人袁建平、被告陈昌菊的委托代理人罗廷富到庭参加了诉讼，原告兰德发、被告磊鑫石材公司法定代表人许明南及被告陈昌菊经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告兰德发诉称：2014年4月，原、被告双方经多次口头协商达成协议，由被告磊鑫石材公司将其生产所需石材的土石方爆破挖运工作发包给原告承包，约定“单价为每立方28元，工期至2015年12月10日止，付款方式：每月按实际完成方量一次性结算支付价款，乙方在报送工程进度5个工作日内，甲方必须及时支付进度款，如5个工作日内不支付进度款造成工人停工的，由甲方负责一切停工费用；甲方必须保证炸材，油料及时供应。”并约定“由于甲方原因造成乙方施工机械、运输车辆误工或者停工，燃料不及时到位，造成停工的，甲方应负责机械停置台班费及相应损失费。”，双方达成协议后，原告便将具体施工任务以每立方23元的单价交给范淼具体负责�工，原告承担负责现场管理，协调范淼与被告之间供应炸材、计量、验收、支付工程款等工作。范淼按照原告及被告方的要求组织工人、设备进场施工。原、被告双方于2014年5月8日开始施工后补签了书面《土石方工程施工合同》。开始施工以后，被告方并未按照合同约定保证炸材、油料的供应，更未按合同约定的结算方式和支付办法向原告支付工程进度款，被告方的违约行为导致原告也对范淼违约。2014年10月28日，经被告方组织原告及施工人员共同对范淼施工完成的由被告曾金榕负责的三号山体完成的全部工程量内22385.6立方米。按合同约定单价，被告共应向原告支付工程款626796.8元，但是被告方仅支付给原告工程款（含被告直接支付给被告范淼部分）只有326000元，还欠300796.8元，原告多次追要，被告方总是以各种理由拖延拒付。由于被告方未按合同约定支付工程款�导致原告也无法向范淼承担付款责任，并因此给范淼造成了相应的停工损失。为此，范淼于2015年10月9日向关岭自治县人民法院提起诉讼，该案经一审二审判决，原告除了应当向范淼支付工程款382299.5元外，还应向范淼赔偿停工损失303144元，承担一、二审诉讼费16624.62元。该判决下达生效后，原告因无力向范淼履行判决确定的付款义务，就不间断的多次找被告方索要工程款，被告总是以各种理由承诺后又拖延拒付。被告磊鑫石材公司是发包人，被告曾金榕是三号山体的直接负责人，两被告对所欠原告的工程款及所造成的损失均负连带责任。为了维护原告的合法权益，特诉至法院，请求判令：1、二被告连带支付原告土石方工程款300796.8元；2、二被告承担所欠土石方工程款300796.8元的逾期利息，自2015年元月1日起至2017年6月30日止，按年利率6％计算，每月1503.98元，共计45119.4元；3、判决二被告自2017年7月1日起按年利率6％计算，承担所欠土石方工程款300796.8元的逾期利息，每月1503.98元，至付清全部款项时止；4、二被告赔偿原告已承担赔偿责任的停工损失303144元，诉讼费16624.62元及本案的律师代理人人民币20000元，共计人民币339768.62元；5、本案诉讼费由被告承担。被告磊鑫石材公司未答辩。被告曾金榕辩称：1、原告起诉曾金榕作为本案被告承担责任，主体不适格；2、原告对被告的起诉已超诉讼时效，依法应当驳回原告诉讼请求；3、原告对被告的起诉无事实依据，即使是基于合同也与事实本身不符；4、原告对被告的起诉，具体金额、没有法律依据，应驳回原告诉讼请求。被告陈昌菊辩称：被告曾金榕申请追加我为被告，并提出了磊鑫石材公司欠兰德发的工程款已被答辩人领取的主张，要求答辩人承担责�，为此，答辩如下：一、我和兰德发是朋友关系，我们和被告磊鑫石材公司之间是独立的不同的合同主体，不是合伙人不是共同的主体。二、兰德发与磊鑫石材公司之间的合同、工程款支付等与答辩人没有任何关系，答辩人与磊鑫石材公司签订的结算协议是结算2016年7月5日磊鑫石材公司与答辩人签订的合同而产生的工程款，与兰德发没有任何关系，所以兰德发诉磊鑫石材公司、曾金榕建设工程施工合同纠纷与答辩人无任何因果关系，曾金榕向法院申请追加答辩人为被告无任何事实依据，答辩人不是该案适格的被告。经审理查明：2014年5月8日，原告兰德发与被告磊鑫石材公司签订了《土石方工程施工合同》，磊鑫石材公司为甲方（发包方），兰德发为乙方（承包方），合同约定工程名称为关岭县花江镇普利乡磊鑫石料厂土石方开挖工程。工程地点为关岭县花江镇普利乡，工程范围是石方爆破挖运，工程单价以乙方完成的实际方量为准，单价为28元（RMB）/m3，双方协商工程期限自2014年5月8日起至2015年12月10日止，乙方根据甲方提供的图纸及资料进行施工，确保工程质量，工程验收时，应按图纸和验收标准执行。合同第四条约定工程价款结算与支付办法：每月按实际完成方量一次性结算支付价款。乙方在报工程进度5个工作日内，甲方必须及时支付进度款。如5个工作日内不支付进度款造成的工人停工的由甲方负责一切停工费用。油料由甲方负责提供，甲方必须及时供应。结算时，甲方从乙方工程款中扣除油款和炸材款。由于甲方原因造成乙方施工机械、运输车辆或停工、燃料不及时到位，造成停工的，甲方应负责机械停置台班费及相应损失费。合同发包方处盖有被告磊鑫石材公司公章并有被告曾金榕签字，承包方处有兰�发签字捺印。嗣后，兰德发将上述工程转包给案外人范淼，并签订了《土石方施工合同》，约定工程综合单价为23元/m3。并约定按月进度工程价款100％进行支付工程款，范淼在报工程款5个工作日内，兰德发及时支付进度款并保证炸材油料及时供应，因供应造成的损失，兰德发全部负责，兰德发应负责机械停置台班费及相应损失。涉案工程经双方当事人及业主结算验收，兰德发与曾金榕于2014年10月28日签字确认，范淼完成三号山体工程量为22385.6m3，按照28元/m3计算为626796.80元。由于被告磊鑫石材公司未能及时足额向兰德发支付工程价款、未能保证炸材的及时供应，导致兰德发未及时向范淼支付，造成范淼停工损失合计303144元。范淼于2015年10月9日向法院提起诉讼，该案经一、二审，判决兰德发向范淼支付22385.6m3的工程价款以及停工损失303144元。被告磊鑫石材公司向原告兰德发支付了326000元，尚欠兰德发工程款300796.8元未支付。同时查明，被告曾金榕从2010年起担任被告磊鑫石材公司的副经理，主要负责管理以及协调工作。原告兰德发不具备承包建筑工程资质。原告在本案中诉请的合同与（2015）关民初字第01102号案件中内容一致，均系同一合同中同一个施工内容。另查明，原告兰德发为本次诉讼支付了律师费20000元。上述事实，有原告提供的身份证、《土石方工程施工合同》、民事判决书两份、协助执行通知书、拘留决定书两份、委托代理合同、贵州增值税普通发票、国家企业信用信息、原告申请调取的（2015）关民初字第01102号案件中范淼提供的有曾金榕、兰德发、范淼签名确认的验收图纸，被告曾金榕提供的证明、营业执照，被告陈昌菊提供的身份证复印件、贵州省流动人口暂住登记凭证、《土石方工程施工劳务合同》以及原、被告庭审陈述在卷予以佐证。以上证据经庭审质证，客观真实，与本案具有关联性，本院予以确认。本院认为，本案中兰德发与被告磊鑫石材公司签订的《土石方施工合同》虽然是在双方真实意思表示的基础上订立，但因违反法律强制性规定而无效，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”的规定，原告兰德发与被告磊鑫石材公司签订的《土石方施工合同》虽然无效，但是原告兰德发将该工程转包给范淼，且兰德发、范淼及磊鑫石材公司已经对涉案土石方工程结算、验收，原告请求被告磊鑫石材公司按照合同约定支付剩余工程价款300796.8元的诉讼请求符合法律规定，应予支持。原告诉请支付因被告磊鑫石材公司未及时提供炸材、工程款未及时支付产生的实际停工损失303144元，因被告磊鑫石材公司原因造成原告兰德发对案外人范淼支付了停工期间损失303144元，原告要求被告磊鑫石材公司支付停工损失303144元，本院依法予以支持。原告要求被告磊鑫公司承担所欠土石方工程款300796.8元的逾期利息，从2015年1月1日起至工程款300796.8元付清之日止按连利率6％计算，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理，没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”以及该法第十八条：“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已经实际交�的，为交付之日；（二）建设工程没有实际交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。”的规定，原被告对欠付工程款计息没有约定，本案所涉工程经结算验收，验收时间为2014年10月28日，本院对工程款300796.8元的逾期利息从2015年1月1日起至工程款300796.8元付清之日止按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息的诉讼请求予以支持。原告要求被告承担诉讼费16624.2元，该诉讼费系另一案件产生，根据诉讼费用的规定,诉讼费由败诉方负担,胜诉方自愿承担的除外的规定，原告作为另一案件的败诉方，承担诉讼费于法有据。本案的律师代理费20000元，《最高人民法院发布》第22条规定：“引导当事人诚信理性诉讼。加大对虚假诉讼、恶意诉讼等非诚信诉讼行为的打击力度，充分发挥诉讼费用、律师费用调节当事人诉讼行为的杠杆作用，促使当事人选择适当的方式解决纠纷……”的规定，因双方合同没有约定律师费的承担，被告也不存在滥用诉讼权利、拖延承担诉讼义务等明显不当行为，故原告该诉讼请求本院不予支持。原告要求被告曾金榕承担连带责任，根据《中华人民共和国民法通则》第四十三条：“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动承担民事责任。”的规定，本院对原告该诉讼请求不予支持，对被告曾金榕辩称其作为公司业务员，不应当承担责任的辩护意见依法予以采纳。被告曾金榕辩称本案已过诉讼时效，根据《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第六条：“未约定履行期限的合同，依照合同法第六十一条、第六十二条的规定，可以�定履行期限的，诉讼时效期间履行期限届满之日起计算。”，本案所涉合同约定履行期限截止2015年12月10日止，故被告该辩护意见，本院不予采纳。被告曾金榕称陈昌菊代兰德发到磊鑫石材公司拉石头抵账，与陈昌菊的结算实际就是与原告兰德发的结算，被告曾金榕未提供证据加以证明，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”的规定，本院依法不予采纳。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第十八条，《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第六十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第六条以及《最高人民法院发布》第22条规定的规定，判决如下：一、限被告贵州省关岭自治县磊鑫石材有限公司于本判决生效后十日内一次性支付原告兰德发工程款300796.8元。二、限被告贵州省关岭自治县磊鑫石材有限公司于本判决生效后十日内一次性支付原告兰德发停工损失303144元。三、被告贵州省关岭自治县磊鑫石材有限公司支付原告兰德发所欠工程款300796.8元的逾期利息（按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算，时间从2015年1月1日起至工程款付清为止）。四、驳回原告兰德发的其他诉讼请求。当事人应当按照判决书指定的期间和方式履行义务。如果义务人未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；如果未按本判决书指定的期间和方式履行义务，导致对方当事人向人民法院申请强制执行的，可能被人民法院纳入失信被执行人名单。案件受理费5328元，已减半收取，由被告贵州省关岭自治县磊鑫石材有限公司承担4693元，由原告兰德发承担635元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省安顺市中级人民法院。审判员  陈荣二〇一七年九月二十二日书记员  陈萍