浙江省天台县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）台天民初字第1613号
原告：浙江省天台县建筑工程公司。
法定代表人：陈忠炉，职务：。
委托代理人（特别授权代理）：陈金炉。
被告：许某某，农民。
委托代理人（特别授权代理）：陆晓强。
原告浙江省天台县建筑工程公司与被告许某某劳动争议纠纷一案，本院于2015年10月9日立案受理后，依法由代理审判员林娴适用简易程序于2015年11月16日公开开庭进行了审理。原告浙江省天台县建筑工程公司的委托代理人陈金炉，被告许某某及其委托代理人陆晓强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告浙江省天台县建筑工程公司诉称：原告因不服天台县劳动人事争议仲裁委员会作出的天劳人仲案字（2015）第0172号仲裁裁决书，特向法院提起诉讼，理由如下：一、一次性就业补助金应当按2012年浙江省职工平均工资40087元每年计算。被告于2013年8月29日在原告处做工时受伤，其劳动合同时间为完成一定工作任务，即完成天台苍山中学科技实验楼建设工程，因此，其劳动合同在天台苍山中学科技实验楼建设工程竣工时即期满终止。原告承包建设的天台苍山中学科技实验楼工程于2013年11月10日已竣工，因此，原告与被告的劳动关系在2013年11月10日即因工作任务完成而终止。根据浙人社发（2011）253号文件的规定，一次性就业补助金按劳动关系解除或终止时上年度全省在岗职工月平均工资计发，因此，被告因工伤享受的一次性就业补助金应按2012年浙江省在岗职工平均工资计算，即年工资为40087元。被告伤残等级为九级，一次性就业补助金为13362.33元，而不是仲裁裁决书确定的16124元。二、护理费应当按2012年职工平均工资的40%计算。对工伤职工的护理费，《工伤保险条例》第三十四条第二款有明确规定：生活护理费按生活完全不能自理、大部分不能自理、部分不能自理，其标准分别为统筹地区上年度职工平均工资的50%、40%、30%计算。被告因工伤住院治疗，医院也出具了住院期间需要护理的证明，但因其是按工伤处理，护理费标准只能按照《工伤保险条例》的规定计算，而不能按照一般人身损害赔偿计算。况且，被告住院期间，不是生活完全不能自理的情况。根据《工伤保险条例》第三十四条的规定和本案的实际情况，按2012年职工平均工资的40%计算护理费是合理合法的，其护理费应为1837元，而不是仲裁裁决书确认的4198元。因此原告需要支付给被告的停工留薪期工资、一次性就业补助、住院期间的护理费合计为37574元，扣除被告应当承担的鉴定费250元，应支付金额为37324元。综上，原告提起诉讼，请求依法判决原告支付被告停工留薪期工资、护理费、一次性伤残就业补助金共计人民币37324元。在本案审理过程中，原告增加了两项诉讼请求：1、判决原告支付给被告工资1600元；2、判决驳回被告要求的支付经济补偿金、补缴基本医疗保险和基本养老保险的请求。
被告许某某辩称：（一）原告因拖欠工资及未缴纳养老保险等社保费用，答辩人可以单方解除合同，并有权获得经济补偿金。《劳动合同法》第三十八条整体上规定的是用人单位存在违反法律法规的规定，侵犯了劳动者权益时，劳动者可以解除劳动关系的情形，即用人单位违法违规是本条适用的前提。原告拖欠工资并且未为答辩人缴纳养老保险等社保项目，侵犯了劳动者权益，因此，答辩人解除劳动合同的同时，原告应该向答辩人支付经济补偿金。（二）劳动仲裁裁决护理费为4198元合理合法。首先《工伤保险条例》第三十三条规定：生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。根据现行法律体制，最高院的司法解释的效力附着于法律，而《工伤保险条例》的效力属于行政法规，效力低于法律。其次，从实际情况来看，住院期间护理费是结合护理人员的收入状况，系针对护理人员误工性质的一个赔偿项目，如果参照天台当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算的话，护理费远远高于132元一天。（三）《劳动合同法》规定因工负伤并被确认丧失或部分丧失劳动能力的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同，劳动合同应当延续至相应的情形消失时终止。本案中，答辩人受伤后，经司法机关鉴定停工留薪期为210日，在工伤留薪期间，用人单位本就应按月支付工资，不存在解除劳动合同或终止劳动合同的情形。为此，答辩人认为劳动合同终止时间应为停工留薪期届满以后方可终止，具体终止时间由法院进行裁决。原告在起诉状中主张应按照2012年在岗职工工资计算，其事实依据和法律依据均不能成立，一次性伤残就业补助金应为16124元。（四）结合庭审及原告提供的劳动合同约定，答辩人工资每日200元，合同落款期为2012年12月24日，依据书面证据可以计算出答辩人受伤前的月平均工资为6000元。只有双方对工资没有约定或约定不明确的情况下，才可以使用天台县在岗职工月平均工资。因此，原告应支付给答辩人的停工留薪期工资为6000元／月×7月=42000元，答辩人应获得的一次性伤残补助金为6000元／月×9月=54000元。（五）原告拖欠答辩人2013年8月29日至2013年9月6日的工资总计人民币1600元至今未付。（六）根据我国社保法以及相应的法律规定，答辩人应享有医疗保险、养老保险，原告应为答辩人补缴基本养老保险和基本医疗保险。（七）第一次住院医疗费中的2000元系答辩人支付，但仲裁裁决对于2000元未进行处理。综上，请求法院按照答辩人在劳动仲裁申请书上申请事项进行判决。
经审理查明：2013年8月29日，被告开始到原告处从事水电开槽工作，双方约定每日工资为200元。2013年9月6日16时左右，被告在为原告承包的苍山中学科技实验楼项目工作时从梯上跌落受伤，被告受伤后经天台县人民医院两次住院治疗，诊断为右跟骨骨折。被告因本次受伤共花去医疗费28467.91元（已扣除伙食费48元），上述费用中的20109.70元系原告垫付，其余费用系被告自行支付。2013年10月22日，被告的伤情经天台县人力资源和社会保障局认定为工伤。2015年4月9日，台州市劳动能力鉴定委员会作出台劳鉴（2015）5-8014号鉴定结论，被告构成九级伤残。2015年7月9日，被告就工伤赔偿劳动争议纠纷申请天台县劳动人事争议仲裁委员会进行仲裁，在仲裁审理阶段，原告申请对被告主张的停工留薪期进行鉴定，台州求是司法鉴定所作出台求司鉴所（2015）临鉴字第B95号鉴定意见书，确定被告的停工留薪期时间为210日（自损伤之日起计算），同时本次鉴定产生鉴定费700元。2015年9月24日，天台县劳动争议仲裁委员会作出天劳人仲案字（2015）第0172号仲裁裁决书，裁决内容如下：一、限被申请人浙江省天台县建筑工程公司在本裁决生效之日起十日内一次性支付申请人许某某工资1600元；二、限被申请人浙江省天台县建筑工程公司在本裁决生效之日起十日内一次性支付申请人许某某停工留薪期工资、护理费、一次性伤残就业补助金共计42697.50元，扣除申请人承担的司法鉴定费250元，应支付人民币42447.50元；三、驳回申请人许某某的其他仲裁请求。
另查明，被告受伤后，原告为被告补办了工伤保险手续。被告自2013年8月29日开始至2013年9月6日期间的工资1600元，原告尚未支付。此外查明，2012年浙江省在岗职工月平均工资为3340.58元，2013年度天台县在岗职工月平均工资为3196.50元。在本案审理过程中，对于原告提供的浙江省建筑业企业农民工劳动合同一份，被告虽对合同上的签名不予认可，但其当庭表示对劳动合同内容予以追认。
上述事实，有原告提供的劳动合同复印件、工程竣工报告、司法鉴定意见书、工伤认定申请表、企业职工参加社会保险登记表复印件、劳动能力鉴定结论复印件、天劳人仲案字（2015）第0172号仲裁决定书复印件各一份，被告提供的病历、出院记录、医疗诊断证明等医疗病历复印件一组、2014年11月11日住院医疗费发票及费用清单复印件一组、鉴定费发票复印件一份、护理证明复印件两份以及原、被告的当庭陈述予以证实。
本院认为：一、对于原告尚未支付给被告工资1600元的问题。现原告同意支付，本院予以确认。二、对于原、被告争议的劳动关系是否已经终止的问题。本院认为，被告自2013年8月29日到原告处做工，双方建立劳动关系。根据原告提供的浙江省建筑企业农民工劳动合同的约定，原、被告所建立的劳动关系是以完成天台苍山中学科技实验楼建设工程为期限的劳动关系，而天台苍山中学科技实验楼建设工程已在2013年11月10日竣工，据此，应当认定原、被告之间的劳动关系在2013年11月10日期满终止。对于被告抗辩的劳动者因工负伤并被确认丧失或部分丧失劳动能力的，用人单位不得依照《劳动合同法》第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同，劳动合同应当延续至相应的情形消失时终止。本院认为，《劳动合同法》第四十五条对于劳动合同的逾期终止规定了除外情形即丧失或者部分丧失劳动能力劳动者的劳动合同的终止，按照国家有关工伤保险的规定执行。因此，结合《工伤保险条例》的规定，在对劳动者支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的情况下，不存在劳动合同的逾期终止问题，故对被告的上述抗辩，本院依法不予采纳。三、对于被告因本次事故受伤产生的停工留薪期工资、护理费、一次性伤残就业补助金等损失的合理性及支付主体问题。本院认为，被告在从事工作过程中受伤，应依法享受相应的工伤保险待遇。根据《社会保险法》及《工伤保险条例》的相关规定，劳动者发生工伤事故后其应当享受的工伤保险待遇项目中，工伤医疗费、住院伙食补助费、交通费、劳动能力鉴定费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金等项目由工伤保险基金予以支付。因原告为被告办理了工伤保险，故被告所主张的医疗费、住院伙食补助费、交通费、劳动能力鉴定费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金等项目可直接向工伤保险经办机构进行主张，本院不予处理。对被告主张的住院期间护理费，被告自2013年9月6日开始至同年10月5日止在天台县人民医院住院29天，之后自2014年11月11日开始至同年11月16日止又经天台县人民医院住院治疗5天，本院根据原告实际住院天数及相应的护理证明，确定住院期间护理费为110元／日×29日＋122元／日×5日=3800元。对于一次性伤残就业补助金，因原、被告之间的劳动关系在2013年11月10日期满终止，根据《工伤保险条例》第三十七条第二款，按照劳动关系终止时上年度的全省在岗职工月平均工资即2012年度浙江省在岗职工月平均工资3340.58元的标准计算4个月为13362.32元。对于停工留薪工资问题，根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。本案中，原、被告虽约定每日工资200元，但被告在原告处工作仅8天时间，既无法确定被告的月工资，也无法计算被告遭受事故伤害前12个月的平均月工资，因此，被告的月工资以受伤时即2013年度天台县在岗职工月平均工资3196.50元认定更为适宜。据此，根据台州求是司法鉴定所确定的误工期限210天，被告的停工留薪期工资为3196.50元／月×7个月=22375.50元。此外，在仲裁阶段原告申请对停工留薪期限进行鉴定，产生鉴定费用700元（系原告预付），本院确定原告对上述费用承担450元，被告承担250元。综上，原告应支付给被告的护理费、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资总计为人民币39537.82元，扣除应由被告承担的停工留薪期限鉴定费250元，原告尚应支付39287.82元。至于被告抗辩的第一次住院费用中由被告自己支付的2000元医疗费问题，原告如今后到社保经办机构进行报销结算后，应将2000元所对应的工伤医疗费返还给被告。四、对于双方争议的经济补偿金问题。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十二条的规定，以完成一定工作任务为期限的劳动合同因任务完成而终止的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。对于经济补偿金数额，如前所述，被告的月工资以受伤时即2013年度天台县在岗职工月平均工资3196.50元进行认定，故经济补偿金计算半个月为1598.25元。五、对于原、被告争议的补缴基本养老保险及医疗保险的问题。本院认为，征缴社会保险费是社保管理部门的职责，故被告主张补缴养老保险及医疗保险的请求不属于人民法院民事案件审理范围，被告可向相关社会保险经办机构反映并请求处理。
综上，根据《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十四条第（一）项、第四十五条、第四十六条第（五）项、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第八十六条，国务院《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、限原告浙江省天台县建筑工程公司在本判决生效之日起十日内支付被告许某某工资人民币1600元。
二、限原告浙江省天台县建筑工程公司在本判决生效之日起十日内支付被告许某某护理费、一次性伤残就业补助金、停工留薪工资合计人民币39537.82元，扣除应由被告许某某承担的停工留薪期限鉴定费250元，原告尚应支付39287.82元。
三、限原告浙江省天台县建筑工程公司在本判决生效之日起十日内支付被告许某某经济补偿金人民币1598.25元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费依法减半收取人民币5元，由原告浙江省天台县建筑工程公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省台州市中级人民法院（在递交上诉状后七日内，向浙江省台州市中级人民法院预交上诉案件受理费人民币10元，逾期不交按自动撤回上诉处理。款汇：台州市财政局，开户银行：台州市农行，账号：19-900001040000225089001）。
义务人未在上述履行期限内自觉履行的，权利人有权在履行期限届满之日起二年内向本院申请执行。
代理审判员 林 娴
二〇一五年十二月二十三日
代书 记员 奚冰丽