吉林省长春市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）长民提字第00036号
申请再审人（一审被告、反诉原告）：王佳鹤，女，1983年2月8日出生，汉族，九台市南山腾飞彩钢厂业主，住九台市。
被申请人（一审原告、反诉被告）：郝东平，男，1972年2月28日出生，汉族，无职业，住九台市。
申请再审人王佳鹤与被申请人郝东平加工承揽合同纠纷一案，吉林省九台市人民法院于2013年11月20日作出（2013）九民初字第333号民事判决，发生法律效力。王佳鹤向本院申请再审，本院于2015年2月3日作出（2015）长民申字第5号民事裁定，提审本案。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。申请再审人王佳鹤、被申请人郝东平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
郝东平一审诉称，2012年8月10日，王佳鹤与郝东平签订合同，约定由王佳鹤承建活动板房工程，2012年8月31日完工，如遇刮风、雷雨天气，工期顺延。2012年8月28日因台风导致王佳鹤未如期交工。后双方于2012年9月1日签订补充协议，关于台风造成的损失为7.8万元，此款先由郝东平支付给王佳鹤，待王佳鹤完成工程后由双方协议责任。2012年9月5日主体全部完工。如果未按时完工，按照工程总造价的5%给付违约金。王佳鹤至2012年9月15日仍未完成工程，后由郝东平接手，花工时费合计18,100.00元。郝东平在王佳鹤施工期间，先后共计支付63万元给王佳鹤。因为王佳鹤使用的防盗门不合格，由郝东平另行更换，共计花人民币23,265.00元，王佳鹤只支付了5,000.00元，余款未支付。现要求王佳鹤返还郝东平垫付的工程款70,360.00元并支付因王佳鹤未按期交工的违约金10万元；要求王佳鹤支付更换防盗门款18,265.00元；案件受理费由王佳鹤负担。
王佳鹤一审辩称，垫付工程款没有事实依据，此部分没有约定由王佳鹤承担。要求违约金没有事实和法律依据。王佳鹤没有违约行为，郝东平主张的数额过高，没有法律依据。支付防盗门款没有事实依据，因为合同约定的是普通门而不是防盗门。
王佳鹤一审反诉称，2012年8月10日与郝东平签订合同，由王佳鹤为其建设彩钢房，约定单价为185元∕平方米，后经结算，郝东平尚欠67,692.00元工程款没有给付，现反诉要求郝东平给付工程欠款67,692.00元及逾期利息；反诉费由郝东平承担。
郝东平对王佳鹤的反诉辩称，不欠对方的钱，不同意王佳鹤的诉讼请求。
一审查明，郝东平承建中城建第十一工程局集团有限公司彩钢房搭建工程后，于2012年8月10日与王佳鹤签订合同，合同约定，由王佳鹤承建此工程，门、窗为普通门窗，单价承包，工程造价185.00元每平方米，承包价格包含为完成本合同工程所需的人工、材料、利润及现场文明施工等一切按主合同要求必须的全部彩钢房工程的费用，工程数量以实际完成建筑面积计算。约定2012年8月31日完工，如遇刮风、雷雨天气，工期顺延。由郝东平为王佳鹤提供现场管理人员，对工程进度、工程质量和安全施工等现场督导，并负责向王佳鹤提供设计图纸；对王佳鹤施工的施工现场质量未达到技术规范及合同要求有权责令其停工、返工，此停工、返工造成一切损失由王佳鹤自行负责，完工后郝东平再不能向王佳鹤提出各种质量问题。王佳鹤保证工程在8月31日前完工，并保证验收合格。如耽误工期产生后果由王佳鹤负全责。合同签订后，王佳鹤施工期间，2012年8月28日刮台风导致在建彩钢房部分损坏，双方于2012年9月1日就损失价格达成一致意见，包括门、窗、墙板、顶板、工费及附件在内合计7.8万元，双方同时签订补充协议，关于台风造成的损失为7.8万元，此款先由郝东平支付给王佳鹤，待王佳鹤完成工程后由双方协议责任归属。工期延至2012年9月5日主体全部完工，如果未按时完工，按照工程总造价的5%给付违约金。王佳鹤逾期未及时完工，郝东平接手工程，剩余工程量为用1名工人11日工时可完工，其中包括更换门窗的工时。彩钢房于同年9月末交付接收单位中城建第十一工程局集团有限公司。经郝东平与王佳鹤双方结算，王佳鹤所承建的彩钢房工程造价为639,408.00元（其中包括原约定工程总价和刮台风损失7.8万元，扣除郝东平接手承建的费用）。郝东平共计支付王佳鹤63万元工程款（包括台风损失7.8万元）。又查明，台风导致彩钢房受损的物品被郝东平出售价值为3,000.00元。郝东平为更换防盗门在王佳鹤处拿人民币5,000.00元。郝东平未提供出王佳鹤安装的防盗门不符合质量要求的证据。
一审认为，王佳鹤承建郝东平的彩钢房，人工、材料均由王佳鹤负责，工程数量以实际完成建筑面积计算。在彩钢房交付郝东平前，不可抗力损失应由王佳鹤承担台风造成的损失7.8万元的请求，本院予以支持，其中彩钢房受损的部分被郝东平出售价值3,000.00元应扣除；双方签订的合同中约定门为普通门，本案中郝东平未提供出王佳鹤安装的防盗门不符合质量要求的证据，为此要求王佳鹤赔偿防盗门损失的要求不予支持，郝东平在王佳鹤处收取的5,000.00元应予返还；王佳鹤未能按约定时间交工，虽未完成的工程量为用1名工人11日工时可完工，但不能认定为王佳鹤拖延工时11日，郝东平要求王佳鹤承担违约金的时间最低期限应为1日，按1日支付违约金。王佳鹤提出反诉要求郝东平给付工程款，按照双方结算的工程量，郝东平应当支付王佳鹤工程款9,408.00元。依据《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条、第一百二十二条之规定，一审判决：一、王佳鹤支付郝东平彩钢房因刮台风造成的损失7.5万元。二、王佳鹤支付郝东平彩钢房延误工时的违约金28070.40元。三、郝东平支付王佳鹤工程款9,408.00元及防盗门款5,000.00元。上述款项均于判决生效后三日内一次支付。案件受理费4,260.00元由郝东平负担2,585.00元，被告王佳鹤负担1,675.00元；反诉费1,500.00元由郝东平负担50.00元，王佳鹤负担1,450.00元。
王佳鹤申请再审称，1、关于台风损失问题。双方在9月1日核对此部分损失数额时明确约定：此部分损失待总工程完工后，由双方协议责任。原审判令申请人承担全部的台风损失7.8万元，与双方约定不符。台风为不可抗力，申请人对此并无过错。2、因台风原因，双方已约定工程延期至9月5日完工，但实际工程在9月3日主体已完工，申请人无违约行为，不应承担违约责任。被申请人提供的证据不足以证明申请人逾期交工。且被申请人在履行补充协议支付货款的过程中，第一笔款在9月4日才支付，存在逾期问题。3、原审判令被申请人给付工程款9,408.00元数额有误。应付42,087.00元[总额661319+台风损失恢复差额10768（88768-78000）-630000]。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条的规定，请求撤销原审判决，应法改判。
郝东平辩称，请求维持一审判决。
本院再审查明的事实除与一审查明的事实一致外，另查明，王佳鹤与郝东平在签订的《中城建十一局彩钢活动板房的订购合同》中还约定，郝东平必须及时给付货款，在郝东平8月28日已经给付王佳鹤52万元的前提下，郝东平必须在2012年9月2日4点之前付4万元，3日4点之前付7万元，余额按总工程实际面积185元每平方米完成验收合格付清，如果郝东平不能及时给付货款，王佳鹤有权不给供货，因此产生的一切损失由郝东平负责。合同签订后，郝东平在9月4日通过银行汇款支付王佳鹤4.1万元，9月6日支付7万元。
本院再审认为，一、关于台风造成的损失承担问题。台风造成损失后，经双方共同认可形成协议，确认台风造成的损失为7.8万元，并约定该损失额由郝东平先行垫付，工程完工后，双方协议责任。现双方协议不成，诉至法院。本院认为，该损失系由台风造成，双方对该损失的发生均不存在过错，且双方对此也曾进行过协商，判令由任何一方单独承担该损失均有失偏颇。基于对双方权利义务的平衡，依据公平原则，本院认为，双方对该损失应各承担50%。对于郝东平出售受损物品所获残值3000.00元，应从7.8万元中予以扣除。因该损失由郝东平先行垫付，故，王佳鹤应支付郝东平因台风造成的损失3.75万元。
二、关于王佳鹤是否存在违约行为，应否承担逾期交工的违约责任问题。1、双方无交接记录，双方亦未提供有效证据证明工程具体交付日期。2、王佳鹤撤场后剩余工程，郝东平另行雇佣他人施工，对此王佳鹤予以认可。双方对账时对剩余工程人工费及材料费已另行扣除。3、双方在2012年9月1日订购合同中约定王佳鹤应于9月5日主体（包括门窗）完工，但同时亦约定郝东平付款时间及逾期付款的违约责任。郝东平于9月4日才支付第一笔款项，9月6日支付7万元。在王佳鹤否认的情况下，郝东平未提供证据证明王佳鹤在履行期间同意其迟延付款，依照双方订购合同约定，如果郝东平不能及时给付货款，王佳鹤有权不给供货，因此产生的一切损失由郝东平负责。上述约定中的“一切损失”应当包括因逾期支付货款造成的工程迟延交工。综上，双方在履约过程中均存有瑕疵，对工程未及时完工均负有一定责任，且郝东平另行支付的剩余工程费用王佳鹤已负担，本院对郝东平单方要求王佳鹤支付违约金的主张不予支持。
三、关于郝东平欠付工程款数额问题。王佳鹤一审提交一份明细表，证明工程造价为661,319.00元，在此基础上加上台风损失修复费，扣除已付工程款，计算出郝东平欠付工程款42,087.00元。该明细表系王佳鹤在本案诉讼过程中单方计算所得，未提供其他证据予以佐证，且郝东平对此不予认可，对该明细表本院不予确认。涉案工程完工后，王佳鹤单方出具的对账单已确认郝东平欠付工程款的数额为9,408.00元，郝东平对此数额亦予以认可，一审依据双方确认的数额判决郝东平应支付王佳鹤工程款9,408.00元并无不当，应予以维持。
四、关于郝东平一审要求王佳鹤支付更换防盗门款18,265.00元的问题。因双方在2012年8月10日的合同中约定门为普通门，郝东平亦未提供出王佳鹤安装的门不符合质量要求的证据，故，一审对该主张不予支持并无不当。郝东平为更换防盗门在王佳鹤处拿的5,000.00元，王佳鹤在一审时主张此为借款，但未主张郝东平返还此款，一审判决郝东平返还此款欠妥。但鉴于此次再审中，双方对此并未提出异议，从减轻当事人诉累角度，一审判决郝东平一并返还王佳鹤防盗门款5,000.00元亦可。
综上，一审认定事实部分错误，适用法律不当，应予纠正。经本院审判委员会（2015）第二十三次会议讨论决定，依据《中华人民共和国合同法》第五条、第八条、第一百二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持吉林省九台市人民法院（2013）九民初字第333号民事判决第三项；
二、撤销吉林省九台市人民法院（2013）九民初字第333号民事判决第一、二项；
三、王佳鹤支付郝东平因台风造成的损失3.75万元；
四、驳回郝东平的其他诉讼请求。
一审案件受理费4,260.00元由郝东平负担2,610.00元，王佳鹤负担1,650.00元，反诉费1,500.00元，由郝东平负担50.00元，王佳鹤负担1,450.00元；再审案件受理费3,075.00元，由郝东平负担1,050.00元，王佳鹤负担2,025.00元。
上述款项，于本判决生效之日起十五日内给付完毕。如果未按本判决指令的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本判决为终审判决。
审 判 长 陶 铮
代理审判员 胡月皓
代理审判员 吕玉玉
二〇一五年七月一日
书 记 员 李知博