河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）郑民二终字第1220号
上诉人（原审原告）王凯让，男，汉族，1986年12月10日出生。
委托代理人丁龙，河南陈州律师事务所律师。
上诉人（原审被告）南县沙港市建筑工程有限公司。
法定代表人文正元，该公司董事长。
委托代理人付从兵，该公司职工。
委托代理人赵虎森，河南银基律师事务所律师。
上诉人王凯让与上诉人南县沙港市建筑工程有限公司（以下简称沙港市建筑公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，王凯让于2013年3月29日向新郑市人民法院提起诉讼，请求判令建筑公司支付误工费、护理费、医疗费、残疾补助金、精神损害抚慰金、继续治疗费、被扶养人生活费等共计250000元。新郑市人民法院于2014年6月6日作出（2013）新
民初字第1008号民事判决，王凯让、沙港市建筑公司均不服原判，分别向本院提起上诉。本院于2014年8月12日受理后，依法组成合议庭，于2014年10月9日公开开庭审理了本案。上诉人王凯让的委托代理人丁龙、沙港市建筑公司的委托代理人付从兵、赵虎森到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，2012年9月4日，王凯让、张许光、张刚刚等人由范承运的介绍到沙港市建筑公司承建郑州鸿富锦精密电子郑州有限公司D号工地的纯水房建设工地进行施工作业。
2012年9月9日下午16时许，工地管理人员范承运应公司要求到施工工地测量顶板尺寸。王凯让在范承运的指示下攀爬柱子进行丈量。当王凯让爬至距地面约5米距离时不慎从高处滑落坠下受伤。
王凯让受伤后，有工友拨打了120电话求助。沙港市建筑公司的相关负责人员赶到事故现场后派人将王凯让送至新郑市第二人民医院住院治疗，沙港市建筑公司向该医院预付住院费3000元。经诊断王凯让的伤情为：1、右胫骨远端粉碎性骨折；2、右踝骨骨折。因王凯让伤情较重，该院建议王凯让转上级医院继续治疗。王凯让于2012年9月10日从该医院办理出院，期间花费医疗费用686.2元，出院手续由被告办理。2012年9月11日原告“以高处坠落伤致右踝关节
疼痛、肿胀、活动受限一天余”为主诉前往郑州中原创伤手外科医院，经急诊诊断为：1、右胫骨下段粉碎性骨折伴血管、神经损伤；2、右下肢骨筋膜室综合征。王凯让入院后完善各项入院检查后于当日在全麻醉下行右胫骨切复内固定血管、神经、肌腱探查修复减压术。为配合治疗，王凯让于2012年9月27日自费购买下肢矫形器一件，花费1600元。2012年10月5日行右下肢减张口缝合取皮植皮术。王凯让在住院期间，沙港市建筑公司分数次共预付住院费40500元，另分八次向王凯让支付生活费用等共计8500元。经对症治疗，并由王凯让之妻毛小妲等亲属陪护照料，王凯让于2012年11月21日伤愈出院。期间花费医疗费用39655.98元，出院手续由王凯让办理。王凯让出院时，医嘱其注意休息、加强营养、加强功能锻炼、每月定期复查一次。2013年3月6日，王凯让根据医嘱在当地平煤神马医疗集团总医院进行门诊复查，花费270元。
王凯让出院后，因就赔偿事宜与沙港市建筑公司协商未果发生纠纷。河南同一法医临床司法鉴定所受河南陈州律师事务所委托于2013年3月12日对王凯让的损伤程度作出豫同一司法鉴定所（2013）临鉴字第098号司法鉴定意见书，认定王凯让的伤情构成八级伤残。并根据王凯让当时病情，评估其右胫骨切复内固定物取出术费用需8000元。王凯让为此花费门诊检查费用560元，鉴定费2500元。王凯让的伤情鉴定作出后向该院提起诉讼，要求沙港市建筑公司赔偿误工费、护理费、医疗费、伤残补助金、精神损害抚慰金、继续治疗费、被抚养人生活费等共计250000元
本案在审理过程中，沙港市建筑公司申请对王凯让的身体损伤重新进行鉴定。经郑州华美法医临床司法鉴定所检验鉴定，该所于2013年10月26日作出郑州华美法医司鉴所（2013）临鉴字第892号司法鉴定意见书，认定王凯让因意外不慎受伤，伤后在郑州中原创伤手外科医院住院治疗，王凯让右胫骨下段粉碎性骨折伴血管、神经损伤，右下肢骨筋膜室综合征行右胫骨下段粉碎性骨折内固定、血管、神经、肌腱探查修复减压术后，现右踝关节运动功能障碍，评定王凯让的损伤为八级伤残。鉴定费用由沙港市建筑公司支付。
另查，王凯让姐弟三人，其负有扶养义务关系的亲属有：其父王怀全，出生于1954年9月10日，其母秦莲英，出生于1956年12月10日。
原审院认为，王凯让及其工友等人在范承运的带领下到沙港市建筑公司承建郑州鸿富锦精密电子郑州有限公司D号工地的纯水房建设工地进行土建施工作业，王凯让根据沙港市建筑公司的施工任务进度在沙港市建筑公司的工作人员的指示下施工，双方之间属劳务合同关系。王凯让在施工期间，按照施工管理人员的要求在攀爬柱子进行丈量作业时从
高空坠落遭受人身损害，王凯让应当承担赔偿责任。王凯让为成年人，系完全民事行为能力人，在攀爬作业中未完全尽到安全注意事项以致事故发生，其自身也有一定的责任，可减轻沙港市建筑公司的赔偿责任，结合本案案情，以由王凯让自行承担10%，由沙港市建筑公司承担90%较为公平合理。
王凯让在施工作业中因伤致残，沙港市建筑公司应当赔偿其医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、被扶养人生活费、精神损害抚慰金等损失。王凯让身体损伤致残造成的主要损失有：医疗费为王凯让在新郑市第二人民医院花费的住院费686.2元、在郑州中原创伤手外科医院花费的住院费用39655.98元、为治疗之需外购的下肢矫形器花费1600元、在平煤神马医疗集团总医院进行门诊复查花费的门诊费270元、鉴定期间花费的门诊费560元及鉴定费用2500元等计45272.18元。王凯让为农村居民，但其自2010年始一直在当地公司、企业及沙港市建筑公司工作，伤残赔偿金可按本地上一年度城镇居民人均可支配收入20442.62元计算，结合王凯让八级伤残的损伤程度，可确定伤残赔偿金为122655.72元。王凯让未提供其连续三年来的收入情况，可参照河南省上一年度建筑业职工平均工资29054元／年的标准计算，从王凯让受伤住院至伤逾出院，并酌定伤逾后三个月，可确定其误工费为
12974.8元。王凯让伤情严重，在先后两次住院治疗的73天期间丧失生活自理能力，根据医疗机构的医嘱证明需二人护理，参照上一年度其他服务业平均工资标准，护理费可确定为10151.6元。住院伙食补助费参照国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准确定为2190元。住院期间的营养费按每日15元确定为1095元。王凯让主张的交通费损失结合王凯让的住所到就诊医院酌定为1000元。王凯让之父、母是其负有扶养义务的亲属，王凯让应负担被扶养人生活费为其三人中的三分之一，即20128.56元；王凯让因伤致残，给其精神上造成了巨大痛苦，结合其身体伤残程度可确定精神损害抚慰金为12000元。
综上所述，王凯让因身体受伤致残造成的医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、被扶养人生活费、精神损害抚慰金等损失共计227467.86元。沙港市建筑公司应当负担其中的90%，即204721.07元。扣除王凯让在两次住院期间沙港市建筑公司预付的住院费41186.2元及分数次向王凯让支付的生活费用8500元，沙港市建筑公司尚应向王凯让支付155034.87元。王凯让主张的二次手术时需花费的医疗费用及相应的误工费、护理费等，其所依据的鉴定结论表述不尽详尽，该院暂不能据此确定王凯让此项的具体损失，王凯让可待实际发生后另行起诉。
原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：被告南县沙港市建筑工程有限责任公司应于本判决生效后三日内赔偿原告王凯让医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、被扶养人生活费、精神损害抚慰金费等共计155034.87元。案件受理费5050元，由原告王凯让负担1920元，被告南县沙港市建筑工程有限责任公司负担3130元。
王凯让上诉、答辩称：1、河南同一法医临床司法鉴定所鉴定意见书，定残时间为2013年3月12日，评估意见王凯让定残后休息时间暂定一年。而一审法院认定王凯让误工时间为出院后三个月没有依据。王凯让月工资4500元提供有录音证据，一审以建筑行业的工资标准计算误工工资错误。2、河南同一法医临床司法鉴定所鉴定意见书明确载明王凯让出院后需要一人护理三个月，一审法院仅支持王凯让住院期间护理费用错误。3、王凯让受伤后所作手术为右胫骨切腹内固定，内固定物需要取出，该取出经河南同一法医临床司法鉴定所鉴定为8000元，该费用法院应予以支持。4、一审
判决支持精神损害抚慰金过低。5、王凯让受聘于沙港市建筑公司，双方系劳务关系，沙港市建筑公司没有推翻涉案司法鉴定意见的证据，原审按城镇居民进行赔偿证据充分，诉请是误工费等费用共计250000元，原审没有违反民事诉讼基本原则。综上，请求二审法院改判误工费61000元、护理费28122元、继续治疗费8000元、精神损害抚慰金20000元。
沙港市建筑公司上诉、答辩称：1、王凯让是分包人范承运雇佣的人，与沙港市建筑公司不存在劳务关系，元神判决认定的劳务合同关系无事实根据。2、王凯让徒手攀爬脚手架，严重违反安全注意事项，存在重大过错，应承担事故50%以上的责任，原审判决责任划分错误。3、王凯让系农村居民，提供的务工证据存在重大瑕疵，原审判决认定王凯让伤残赔偿金按城镇居民标准计算没有事实和法律依据。4、王凯让手术内固定物未取出，不符合鉴定的条件，两份《司法鉴定意见书》均违法，不能作为定案依据。5、原审法院将王凯让没有诉请的交通费、住院伙食补助费、营养费判决沙港市建筑公司承担，明显违反了民事诉讼的基本原则。6、原审认定王凯让误工时间、护理费用正确，后续治疗费尚未发生不应支持，精神抚慰金数额适当。综上，请求撤销原判决，发回原审法院重审，或查清事实后改判，本案诉讼费用、鉴定费均由王凯让负担。
在二审期间，当事人双方均未提供新证据。
本院经审理查明的事实同原审一致。
本院认为，王凯让受聘于沙港市建筑公司从事提供劳务工作，在从事施工作业中因伤致残，王凯让要求沙港市建筑公司赔偿其医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、精神损害抚慰金、被扶养人生活费的理由正当，其合理部分本院予以支持。王凯让所诉请的二次手术费用尚未发生，原判决已释名诉讼权利，待实际发生后可以另行主张权利。沙港市建筑公司对王凯让在其工地从事工作中受伤予以认可，但称将工程劳务承包给了范承运的上诉主张未提供相关证据，本院不予支持。王凯让受伤程度构成八级伤残，由司法鉴定意见书为据，该鉴定意见经质证不存在不能作为定案依据的情况，本院予以采信。沙港市建筑公司称两次鉴定违法的上诉主张不能成立，本院不予支持。王凯让称其月工资4500元但也未提供充分有效证据，本院亦不予支持。王凯让虽系农村户口，但其已向原审法院提供有务工、在城镇居住的相关证据，原审判决依照城镇居民可支配收入计算残疾赔偿金赔偿金并无不当，本院予以维持。沙港市建筑公司称应按农村居民人均纯收入计算残疾赔偿金的上诉主张理由不足，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果适当，本
院予以维持。综上，当事人双方要求二审法院改判或者发回重审的上诉请求均不能成立，本院均不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5050元，由上诉人南县沙港市建筑工程有限责任公司负担3130元，上诉人王凯让负担1920元，王凯让负担部分经本院批准予以免交。
本判决为终审判决。
审 判 长 马增军
审 判 员 贾建新
代理审判员 黄跃敏
二〇一四年十二月十日
书 记 员 李 杨