辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2017）辽01民终13403号
上诉人（原审被告）：杨永禄，男，汉族，辽宁恒久发展集团有限公司经理，住辽宁省大连市中山区。
委托诉讼代理人：李伯奎，系辽宁开宇律师事务所律师。
委托诉讼代理人：徐宏宇，系辽宁开宇律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：沈阳雨润农产品全球采购有限公司，住所地沈阳�沈北新区。
法定代表人：祝义财。
委托诉讼代理人：王兵，系辽宁迅驰律师事务所律师
原审被告：陆静，女，汉族，住辽宁省大连市中山区。
上诉人杨永禄因与被上诉人沈阳雨润农产品全球采购有限公司、原审被告陆静民间借贷纠纷一案，不服沈阳市沈北新区人民法院（2017）辽0113民初5033号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。
杨永禄向本院提出的上诉请求：本案的基础事实关系是共同成立公司的双务合作关系以及在此基础上产生的投资款争议，原审法院认定上诉人与被上诉人间系借款纠纷，并在此基础上判决上诉人个人承担还款责任属�事实认定不清、法律适用错误。
沈阳雨润农产品全球采购有限公司辩称：原审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求，依法维持原判。
沈阳雨润农产品全球采购有限公司向一审法院提起的诉讼请求：1、请求法院判令杨永禄、陆静返还借款人民币800万元及利息（自2015年12月20日起至杨永禄、陆静返还全部欠款之日止按中国人民银行同期贷款利率计算）；2、由杨永禄、陆静承担案件受理费。
一审法院认定事实：沈阳雨润公司系从事市场开发、建设及管理服务、农副产品仓储服务、收购、销售的企业，于2010年4月26日成立。杨永禄系辽宁恒久发展集团有限公司的股东兼法定代表人。2014年11月21日，沈阳雨润公司为甲方，辽宁恒久发展集团有限公�为乙方，金手指（营口）物流有限公司为丙方签订《公司设立合作意向书》一份，甲乙丙三方为寻求合作发展，在平等互利的基础上，经充分协商，一致同意共同出资设立有限责任公司。第一条公司概况，申请设立的公司名称定为“沈阳雨润恒久物流有限公司”，公司住所地设在沈阳市沈北新区天乾湖街25号，新公司组织形式为有限责任公司。第二条，新公司经营范围为仓储、货运、代理、货物报关及报检代理服务等。第三条，新公司注册资本为2000万元，其中沈阳雨润公司认缴出资880万元，占注册资本的44%；2、辽宁恒久发展集团有限公司认缴出资1020元，占注册资本的51%；3、金手指（营口）物流有限公司认缴出资100万元，占注册资本的5%。协议还对其他权利义务进行了约定。2014年11月24日沈阳雨润恒久物流有限公司成立，由杨永�担任法定代表人，公司成立后由杨永禄实际组织经营前的准备工作，但此后并未实际经营。根据工商登记档案显示沈阳雨润公司认缴出资880万元，出资方式为货币；辽宁恒久发展集团有限公司认缴出资1020元，出资方式为货币；3、金手指（营口）物流有限公司认缴出资100万元，出资方式为货币。三家公司实缴出资额均为0元，沈阳雨润恒久物流有限公司成立后并未开展实际经营行为。
2014年12月19日杨永禄给沈阳雨润农产品全球采购有限公司出具经营承诺书一份，内容为:1、本人杨永禄及本人亲属只在沈阳雨润公司经营，并连续经营三年以上，不得中途退出。2、本人连续经营三年以上并完成承诺的交易量（考核期为每年__月
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__月：____吨/年）时，借条自动作废。3、本人承诺在沈阳雨润公司经营期间，发货间隔期限不超过7天，若未经沈阳雨润公司书面批准，连续7天无故停业（全年累计停业达15天），本人自愿在7日内偿还雨润公司借款和利息（按年息12%计算），并赔偿一切损失。4、在经营期间，本人自己遵守市场管理规定，并负责本商铺、区域的财产及消防安全，并义务参加沈阳雨润公司所组织的统一活动。5、在经营期间，本人自觉按照市场规定及时足额缴纳商铺使用保证金、物业管理费、交易佣金、采暖费及自用水电等相关费用。
杨永禄于2014年12月19日给沈阳雨润农产品全球采购有限公司出具借据一份，内容为：“借款人自2014年__月__日入住沈阳雨润农副产品全球采购中心，因经营需要，现向沈阳雨润农产品全球采购有限公司申请借款，借款金额人民币800万元，大写人民币捌百万元。借款期限2014年12月19日至2015年12月19日”。沈阳雨润农产品全球采购有限公司于2014年12月20日将借款800万元汇入杨永禄指定的银行账户。
2015年12月19日，沈阳雨润公司给辽宁恒久发展有限公司发出沈雨采字[2015]131号文件，内容为：贵公司在2014年11月24日与我公司及金手指（营口）物流有限公司共同注资成立沈阳雨润恒久物流有限公司（以下简称“新公司”）。新公司注册资本为2000万元人民币，贵公司股份占比51%，合计1020万元人民币，我公司股份占比44%，合计880万元人民币；金手指物流公司股份占比5%，合计100万元人民币。我公司在2014年12月20日已出资800万元（恒久公司董事长杨永禄开具的借条，并同意该笔资金转作我公司对沈阳雨润恒久物流有限公司注册资本认缴款），加上充电设备购置，已经完成注册资本认缴工作。鉴于新�司注册时间已长达一年之久，冷柜堆场建设进度缓慢，在果品交易旺季来临之际，希望贵公司一方面牵头各股东完成注册资本认缴工作，另一方面加快冷柜堆场建设验收进度，确保堆场正常运转。辽宁恒久发展有限公司收到沈阳雨润公司上述函件后，杨永禄并未将其在沈阳雨润公司的借款800万元转交至新成立的沈阳雨润恒久物流有限公司。
为查明案件事实，原审法院要求杨永禄在举证期限届满前对以下问题进行回复或提交相应证据：1、提交沈阳雨润恒久物流有限公司完整的工商注册档案资料；2、提交沈阳雨润恒久物流有限公司的基本账户；3、杨永禄收到沈阳雨润农产品全球采购有限公司800万元资金后，有无将该笔款项交付至沈阳雨润恒久物流有限公司，如已经交付提交相应证据；4、杨永禄在沈阳雨润恒久物流有限公司前期筹备过程中合理支出的相应凭证及有关证据；5、杨永禄是否在沈阳雨润农产品全球采购有限公司实际经营及经营期限，如已经实际经营提交相应证据。但杨永禄仅提交工商部门沈阳雨润恒久物流有限公司机读卡一份。
对于收到沈阳雨润公司800万元借款的去向，杨永禄主张都用于沈阳雨润恒久物流有限公司堆场的建设，但未提交相应证据。同时现有证据显示杨永禄本人及亲属并未在沈阳雨润公司开办的市场实际经营。另查明，杨永禄与陆静为夫妻关系。
一审法院认为，本案的争议焦点是:1、沈阳雨润公司与被告杨永禄之间的纠纷系民间借贷纠纷还是公司设立纠纷；2、杨永禄是否应当返还800万元，如返还陆静是否承担连带责任。
关于争议焦点1，本案杨永禄为沈阳�润农产品全球采购有限公司出具借条，约定借款期限，沈阳雨润农产品全球采购有限公司已将借款800万元转入杨永禄的账户内，从证据形式要件沈阳雨润农产品全球采购有限公司所举证据已经达到了证明民间借贷法律关系的证明标准。杨永禄主张双方系公司设立合作纠纷，并提交证据显示沈阳雨润公司已经同意将该800万元借款转作对沈阳雨润恒久物流有限公司注册资本认缴款。对于杨永禄的上述主张，首先，杨永禄给沈阳雨润农产品全球采购有限公司出具借条时是以个人名义，并未体现其担任法定代表人的辽宁恒久发展有限公司，结合其于2014年12月19日为沈阳雨润公司出具的承诺可知，杨永禄系因本人及亲属在沈阳雨润公司开办的市场经营而借款，因此不能认定该笔借款与辽宁恒久发展有限公司有关。沈阳雨润公司沈雨采字[2015]131号文件发出的对象是辽宁恒久发展�限公司，并非发给杨永禄个人，因此对杨永禄个人没有约束力。其次，沈阳雨润恒久物流有限公司注册资本2000万元，三个股东各有持股比例，公司前期支出亦应当按持股比例均摊，如果沈阳雨润公司的800万元全部消费完毕，则新公司前期花费应当接近2000万元。杨永禄主张该800万元借款用于沈阳雨润恒久物流有限公司的前期建设，但在庭审调查中其无法出具合理支出的任何单据。再次，辽宁恒久发展有限公司收到沈阳雨润公司函件后杨永禄并未将800万元转作沈阳雨润恒久物流有限公司的注册资金实缴款，也没有提交证据证明该800万元用于了沈阳雨润恒久物流有限公司的实际经营。因此即便沈阳雨润公司有将借款800万元转化为沈阳雨润恒久物流有限公司注册资本认缴款的意思表示，但杨永禄并未履行，因此并未改变沈阳雨润公司与杨永禄之前的法律关系。
通过杨永禄于2014年12月19日为沈阳雨润公司出具的承诺内容分析，杨永禄向沈阳雨润公司借款应为附条件的借款，即如果杨永禄及其亲属只在沈阳雨润公司经营，并连续经营三年以上，并完成承诺的交易量时，借条自动作废。如果杨永禄在沈阳雨润公司经营期间，未经沈阳雨润公司书面批准，连续7天无故停业（全年累计停业达15天），自愿在7日内偿还雨润公司借款和利息（按年息12%计算），并赔偿一切损失。但杨永禄取得借款后其本人及亲属并未进场实际经营。
关于杨永禄主张应通过公司清算程序解决与沈阳雨润农产品全球采购有限公司纠纷的意见，本案中沈阳雨润公司、辽宁恒久发展集团有限公司、金手指（营口）物流有限公司三方签订《公司设立合作意向书》的时间为2014年11月21日，沈阳雨润恒久物流有限公司成立日期为2014年11月24日，杨永禄向沈阳雨润公司出具承诺书及借据的时间为2014年12月19日。《公司设立合作意向书》并未提及杨永禄借款事宜，因此杨永禄向沈阳雨润公司借款800万元与设立公司之间并不是同一法律关系，二者也没有必然的联系。对此沈阳雨润农产品全球采购有限公司主张借钱给杨永禄是为了招揽大客户，杨永禄本人及其控股的工资掌握着很多农副产品的资源，沈阳雨润农产品全球采购有限公司为了让杨永禄来其开办的市场经营，故此借款给杨永禄。综合全案事实分析，沈阳雨润农产品全球采购有限公司的主张更为可信。且沈阳雨润恒久物流有限公司成立后并未实际经营，各股东也没有实际缴纳注册资金，杨永禄主张双方系公司设立纠纷应通过清算解决的意见不能成立。沈阳雨润公司与杨永禄之间应系附条件的民间借贷法律关系。
关于争议焦点2，综合对争议焦点1的分析，沈阳雨润公司与杨永禄之间应为附条件的民间借贷法律关系，现在免除借款偿还义务的条件并不成立。杨永禄应当归还借款。现有证据不能证明杨永禄借款800万元用于家庭生活支出，且陆静对此事并不知情，故陆静不应当承担偿还借款的责任。
关于借款利息，双方在借款期限内未约定利息，但杨永禄逾期偿还借款，属于违约行为，应当自逾期后给付利息。沈阳雨润农产品全球采购有限公司主张自2015年12月20日起要求杨永禄按中国人民银行同期贷款利率计算利息不超出双方约定标准，原审法院予以支持。
一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、杨永禄于本判决发生法律效力之日起15日内偿还沈阳雨润农产品全球采购有限公司借款本金800万元及利息（利息以800万元为基数，自2015年12月20日开始计算至杨永禄实际给付之日止；按中国人民银行同期贷款利率计算）；二、驳回沈阳雨润农产品全球采购有限公司其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费67800元，由杨永禄负担。
本院认为，根据沈阳雨润公司为甲方，辽宁恒久发展集团有限公司为乙方，金手指（营口）物流有限公司为丙方签订《公司设立合作意向书》一份可以认定，三方为合作关系。另外，根据沈阳雨润公司给辽宁恒久发展有限公司发出�雨采字[2015]131号文件，内容为：贵公司在2014年11月24日与我公司及金手指（营口）物流有限公司共同注资成立沈阳雨润恒久物流有限公司（以下简称“新公司”）。新公司注册资本为2000万元人民币，贵公司股份占比51%，合计1020万元人民币，我公司股份占比44%，合计880万元人民币；金手指物流公司股份占比5%，合计100万元人民币。我公司在2014年12月20日已出资800万元（恒久公司董事长杨永禄开具的借条，并同意该笔资金转作我公司对沈阳雨润恒久物流有限公司注册资本认缴款），加上充电设备购置，已经完成注册资本认缴工作。且杨永禄作为新公司的法定代表人对此予以认可。故根据上述证据及事实可以认定沈阳雨润公司在其发给辽宁恒久发展有限公司的文件中已经认可本案诉争借款已经转为新公司的注册资本认缴款。故本案并非借款纠纷。沈阳雨润公司在一审期间主张的关于借款方面的诉讼请求与当事人之间形成真实的法律关系及事实不一致。故雨润公司的一审起诉不符合法定起诉条件应予驳回。至于本案诉争款项是否用于新公司、是否应当返还及相关当事人的责任问题，涉及新公司注册资金是否被挪用问题。相关当事人应当按照真实的法律关系，另行主张权利。
综上所述，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百一十九条的规定，裁定如下：
一、撤销沈阳市沈北新区人民法院（2017）辽0113民初5033号民事判决；
二、驳回沈阳雨润农产品全球采购有限公司起诉。
一审案件受理费67800元，退回沈阳雨润农产品全�采购有限公司；二审案件受理费67800元，退回杨永禄。
本裁定为终审裁定。
审判长 姜 元 科
审判员 郭 净
审判员 范 猛
二〇一八年三月十五日
书记员 王天秀本案裁定所依据的相关法律
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原�决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百一十九条起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；
（二）有明确的被告�
（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；
（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。