安徽省萧县人民法院
行 政 判 决 书
（2018）皖1322行初10号
原告:刘广文，男，汉族，1966年8月25日出生，住安徽省萧县。
被告:萧县公安局，住所地萧县龙城镇健康路南段，统一社会信用代码11341322003196133G。
法定代表人:郑彪，局长。
委托代理人:朱满意，萧县公安局工作人员。
委托代理人:唐文强，萧县公安局新庄镇派出所民警。
第三人:刘成波，男，汉族，1967年5月5日出生，住安徽省萧县。
原告刘广文诉被告萧县公安局治安管理行政处罚一案，本院于2018年1月17日立案受理后，于1月19日向萧县公安局送达了行政诉状副本及应诉通知书。因刘成波与本案被诉行政行为有利害关系，本院依法通知其为第三人参加诉讼，并依法组成合议庭，于2018年2月9日公开开庭审理了本案。原告刘广文、被告萧县公安局委托代理人朱满意和唐文强、第三人刘成波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
2017年12月12日，萧县公安局作出萧公（新庄）行罚决字[2017]652号行政处罚决定书（以下简称[2017]652号处罚决定），内容为：经查证，2017年6月30日19时许，在刘广文家门口，刘成波与刘广文、刘某1（刘广文之子）相互殴打。经法医鉴定，刘成波颈部损伤程度符合轻微伤、体表损伤程度符合轻微伤；刘广文右眼部损伤程度符合轻微伤、体表损伤程度符合轻微伤。认定刘广文殴打他人成立，根据《中华人民共和国治安管理处罚法》(以下简称治安管理处罚法)第四十三条第一款之规定，给予刘广文行政拘留八日并处罚款五百元整的处罚。
刘广文诉称，2017年6月30日19时许，刘广文在家门口玩，刘成波开电车直向其撞来，接着一拳打向刘广文右眼，当时眼就冒出血来，刘广文就向一旁跑，刘成波仍追着刘广文用铁凳子砸其头部，刘广文为了不再继续遭受更为严重侵害，被迫作出了本能地反击，并报警。新庄派出所出了警，经鉴定，刘广文与刘成波均属于轻微伤。但萧县公安局不顾事实，滥用自由裁量权，拖延至2017年12月12日才作出对刘成波拘留六日，罚款五百元整的处罚，对刘广文拘留八日，罚款五百元整的处罚，其处罚决定明显存在偏袒行为，显失公平公正，是对刘成波的纵容。为此，刘广文向本院提起行政诉讼，要求撤销萧县公安局作出的[2017]652号处罚决定。
刘广文向本院提交的证据为：（刘广文和刘某2的对话）手机录音资料，证明是刘成波先打的刘广文。
萧县公安局辩称，2017年06月30日19时许，在刘广文家门口，刘成波与刘广文及刘某1（刘广文之子）相互殴打。后经法医鉴定，刘成波与刘广身体损伤程度虽均为轻微伤，但刘广文对刘成波的殴打，导致刘成波原存在的疾病恶化，现实伤情为轻伤，因其颈椎存在退行性改变，故鉴定结果降级为轻微伤。上述事实有双方的陈述及申辩、证人刘某1、刘某2、刘某3、王某等人证言、鉴定意见等证据证实。萧县公安局作出[2017]652号处罚决定，认定事实清楚，证据确实充分，处罚幅度适当，公平公正。本案发生在2017年6月30日，刘成波的伤情鉴定是2017年7月6日受理的，2017年10月18日才作出鉴定意见，按照法律规定，鉴定时间不计入办案期限，故萧县公安局作出（2017）652号处罚决定没超过法定期限，程序合法。刘文广诉称萧县公安局偏袒刘成波系其主观臆测，认为刘成波故意碰到刘广文及寻衅滋事、无理取闹无证据证明，不成立。刘广文在刘成波趴在地上后，仍朝刘成波后背用脚跺的行为是典型的殴打他人的行为，完全不符合正当防卫的条件，更谈不上是自卫行为。综上，萧县公安局要求驳回刘广文的诉讼请求。萧县公安局向本院提交的证据、依据为：程序证据：1.受案登记表；2.受案回执；3.行政处罚案件调查报告；4.行政处罚前告知材料；5.各类送达回执；6.延长办案期限审批表；7.行政处罚审批表。以上证据证明萧县公安局作出（2017）652号处罚决定程序合法。事实证据：1.刘广文、刘成波、刘某1、王某、刘某2、刘某3询问笔录各一份；2.现场方位图证明打架的现场；3.（萧）公（司）鉴（损伤）字（2017）627号和628号鉴定文书各一份；4.情况说明，证明当时在现场没有找到板凳；5.到案经过；6.前科查询证明；7.户籍资料；8.执法记录仪记录内容刻制的光盘。以上证据证明萧县公安局作出（2017）652号处罚决定认定事实清楚，证据确实充分。法律依据：治安管理处罚法第四十三条第一款之规定，证明适法正确。
刘成波没有发表参诉意见，没有提交证据材料。
经庭审质证：（一）萧县公安局所举证据，刘广文提出质疑，认为1.互相殴打不成立，刘广文对证人刘某2的录音可以证明是刘成波先打的刘广文和派出所对刘某2询问时没有询问这一事实。2.办案超过法定期限，刘广文的伤情鉴定是在2017年7月14日作出的，刘成波的伤情鉴定至2017年10月18日才作出，期间萧县公安局没有进行调解，故意拖延时间。3.同样是轻微伤，且是刘成波先打刘广文，公安机关作出的行政处罚不一样，显失公平。4.刘成波先打的刘广文，刘广文的行为属自卫。刘成波对萧县公安局所举证据没有意见。萧县公安局对刘广文的质疑予以辩驳，认为1.对刘某2询问前，公安机关向其宣读了权利义务告知书，并告知刘某2如实陈述案件事实，否则承担法律责任，问明了刘某2与刘广文、刘成波的关系，询问笔录经刘某2按手印确认，刘某2证言证实刘广文和刘成波互相厮打的事实，不存在对刘某2问话不全面。2.刘成波伤情鉴定意见直到2017年10月18日才作出，按照治安管理处罚法，伤情鉴定的时间不计入办案期限；萧县公安局2017年12月12日作出处罚决定没有超过办案期限。3.刘成波伤情复杂，按现状是轻伤二级，因殴打是外因，所以评定为轻微伤，萧县公安局对刘成波、刘广文的处罚不一样是公平的。4.刘广文强调是刘成波先打的他没有证据；刘成波趴倒在地上时，刘广文仍朝刘成波后背上跺，故刘广文的行为不符合正当防卫的条件，谈不上是自卫行为。本案起因是刘成波骑电动车路过刘广文门口时碰到了刘广文引起的，但是没有证据证明刘成波碰到刘广文是出于故意，寻衅滋事、无理取闹。综上，刘广文主张没有证据支持，不成立。（二）刘广文所举证据手机录音，萧县公安局对其真实性、合法性、关联性均有异议，认为该录音是偷录的，根据《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第五十七条的规定，偷录的录音不能作为定案的依据。刘成波质疑认为刘广文在6月20日以其地里的虫没被药打死，要打刘成波。刘广文对萧县公安局及刘成波的质疑予以辩驳，认为公安机关没有查明谁先打的。
对当事人证据认证如下：（一）对萧县公安局所举证据认证为：（一）1.本案发生在2017年6月30日，萧县公安局新庄派出所2017年7月6日对刘广文、刘成波伤情委托进行鉴定，鉴定机构2018年10月18日出具刘成波伤情鉴定文书，且案经批准延长办案期限三十日，于2017年12月12日作出（2017）652号处罚决定，不违反治安管理处罚法第九十九条的规定，公安机关办案未超过法定办案期限。刘广文质疑理由不成立，不予采信。刘广文对萧县公安局其他程序证据未提出实质性质疑，故对萧县公安局程序证据予以认定。2.刘广文在询问笔录中自认与刘成波厮打一块，刘成波陈述与刘广文进行了厮打，证人刘某1证明刘广文与刘成波相互厮打且刘广文用棍照刘成波肚子捣了一下，刘某2证明刘广文与刘成波两人厮打，刘某3证明刘成波趴在地上，刘广文朝刘成波的后背用脚跺，结合鉴定意见及萧县公安机关执法记录仪记载内容，可证实案发当天刘广文殴打了刘成波及刘成波的伤情明显较刘广文的伤情严重的事实。故对萧县公安局事实证据予以认定。3.刘广文对萧县公安局适用法律未提出异议，予以认定。（二）对刘广文提供手机录音认证为：证人刘某2是行为能力人，对新庄派出所对其询问笔录已经按手印确认，该询问笔录清楚地载明公安局新庄派出所在询问前，明确告知其作证的权利义务，以及作伪证的法律责任，且询问笔录尾部记载：“以上笔录已读给我听，和我说的相符。”故刘某2在公安机关询问笔录中的陈述是客观、真实；刘广文提供的录音资料未经过刘某2同意录制，且内容表达不清楚，达不到刘广文的证明目的，不予认定。
根据上述证据的分析认定及庭审当事人的陈述，查明，刘广文与刘成波均系萧县新庄镇北门行政村北门自然村的村民。2017年6月30日19时许，刘成波骑电动车途径刘广文家门口，碰到刘广文。刘成波与刘广文、刘某1（刘广文之子）相互殴打。2017年7月6日，萧县公安局委托萧县公安局司法鉴定中心对刘广文、刘成波伤情进行鉴定；萧县公安局司法鉴定中心2017年7月14日、10月18日分别作出（萧）公（司）鉴（损伤）字（2017）627号和628号鉴定文书各一份，认定刘成波颈部损伤程度符合轻微伤，体表损伤程度符合轻微伤；刘广文右眼损伤程度符合轻微伤、体表损伤程度符合轻微伤。萧县公安局依法向刘广文、刘成波送达了上述鉴定文书和行政处罚告知；刘广文对拟行政处罚提出陈述申辩，萧县公安局对其陈述申辩进行了复核。萧县公安局2017年11月12日经审批延长办案期限三十日，2017年12月12日依据查明的事实分别认定刘广文、刘某1、刘成波殴打他人行为违法，根据治安管理处罚法第四十三条第一款之规定分别作出[2017]652号、653号、654号处罚决定，分别给予刘广文行政拘留八日并处罚款五百元整的处罚，给予刘某1行政拘留四日的处罚，给予刘成波行政拘留六日并处五百元整的处罚。刘广文不服，提起本案诉讼。
本院认为，治安管理处罚法第九十九条规定公安机关办理治安案件的期限，自受理之日起不得超过三十日；案情重大、复杂的，经上一级公安机关批准，可以延长三十日。为了查明案情进行鉴定的期间，不计入办理治安案件的期限。本案发生在2017年6月30日，萧县公安局新庄派出所2017年7月6日对刘广文、刘成波伤情委托进行鉴定，鉴定机构2018年10月18日对刘成波伤情出具鉴定文书。萧县公安局批准延长办案期限三十日，于2017年12月12日作出（2017）652号处罚决定，不违反上述法律规定，且其他办案程序符合法律规定，程序合法。
治安管理处罚法第四十三条规定殴打他人的，或者故意伤害他人身体的，处五日以上十日以下拘留，并处二百元以上五百元以下罚款；情节较轻的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款。刘广文殴打刘成波，有其自认、刘成波陈述，证人刘某1、刘某2、刘某3证言、鉴定文书和执法记录仪记录内容相互印证，事实清楚，证据充分，且案发当日执法记录仪记录内容显示刘成波的伤情明显重于刘广文，故萧县公安局依据上述规定给予刘广文行政拘留八日并处五百元罚款，给予刘成波行政拘留六日并处于五百元罚款的处罚，适用法律正确，处罚幅度适当。刘广文认为其行为系自卫，萧县公安局对其作出的处罚决定显失公平和程序违法的理由不成立，不予支持。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：
驳回原告刘广文的诉讼请求。
案件受理费50元，由原告刘广文负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。
审 判 长 袁 元
人民陪审员 许青青
人民陪审员 刘金刚
二〇一八年四月十日
书 记 员 朱萍萍
附相关法律规定：
《中华人民共和国行政诉讼法》
第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。