四川省自贡市自流井区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）自流刑初字第177号
公诉机关自贡市自流井区人民检察院。
被告人曾某某，男，1973年2月17日出生，汉族，自贡市人，小学文化，无业，户籍所在地及经常居住地四川省自贡市贡井区。2012年3月31日因犯交通肇事罪被本院判处有期徒刑一年，缓刑一年。2015年1月16日因涉嫌开设赌场罪被自贡市公安局汇东新区分局刑事拘留，同年2月17日被依法逮捕。现羁押于四川省自贡市看守所。
辩护人毕龙顺、江金梅，四川拓宇律师事务所律师。
被告人陈某某，男，1986年2月26日出生，身份证号码5111241986********，汉族，四川省井研县人，高中文化，无业，户籍所在地及经常居住地四川省井研县竹园镇建设街69号。2015年1月29日因涉嫌开设赌场罪被自贡市公安局汇东新区分局刑事拘留，同年2月17日被取保候审。
自贡市自流井区人民检察院以自井检公诉刑诉（2015）125号起诉书指控曾某某、陈某某犯开设赌场罪，于2015年5月21日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，组成合议庭，于2015年6月5日公开开庭进行了审理。自贡市自流井区人民检察院指派检察员邱琳出庭支持公诉，被告人曾某某、陈某某，辩护人江金梅到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
被告人曾某某、陈某某对公诉机关的指控无异议，并自愿认罪。
辩护人的辩护意见是被告人曾某某前犯交通肇事罪系过失犯罪，其不属于累犯；被告人曾某某开设赌场的时间不长，获利金额公安机关没有证据证明，被告人曾某某在法庭上供述仅获利二万余元；被告人曾某某具有自首情节；被告人曾某某系初犯、偶犯，建议法院对其从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，被告人曾某某自2014年12月初起，在自贡市汇东新区板仓街糍粑坳荟圆茶坊三楼租赁一居民房设置奥运五环牌、金蟾捕鱼牌、QQ鱼鲨牌、红黑牌、大金鲨总动员牌和168牌六组赌博游戏机（共计可同时供45人独立使用），供参赌人员进行赌博；雇佣被告人陈某某负责赌场管理、赌场结算以及赌博游戏机的维修等，雇佣刘某某负责看监控、给赌客开门等，雇佣邓某某等人负责上下分。2015年1月15日18时20分许，该赌场被公安机关查处，民警当场扣押上述赌博游戏机等赌博用具；挡获刘某某等赌场工作人员和殷伯华等参赌人员。2015年1月16日，被告人曾某某主动到公安机关投案，并如实供述了自己的罪行。2015年1月29日，民警将被告人陈某某抓获归案。经依法认定，被扣押的游戏机均为国家禁止设置的赌博机。
上述事实，被告人曾某某、陈某某在开庭审理过程中亦无异议，且有接受刑事案件登记表、立案决定书等法律文书，被告人户籍资料，行政处罚决定书，扣押清单，现场照片，毒品检验意见书，曾某某前科资料，抓获说明，证人钟某某、邓某某、胡某某、李某某、云某、刘某某、殷某某等人的证言、被告人曾某某、陈某某的供述与辩解，具有赌博功能电子游戏设施设备认定意见书，辨认笔录及照片，搜查笔录，检查笔录等证据证实，足以认定。
本院认为，根据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款“开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金”之规定和《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条第一款“设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当按照刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场罪定罪处罚：（一）设置赌博机十台以上的”以及第三款“可同时供多人使用的赌博机，台数按照能够独立供一人进行赌博活动的操作基本单元的数量认定”、第三条“明知他人利用赌博机开设赌场，具有下列情形之一的，以开设赌场罪的共犯论处：（五）提供其他直接帮助的”之规定，被告人曾某某以营利为目的，设置赌博机45台供他人进行赌博，被告人陈某某明知他人利用赌博机开设赌场而受雇负责赌场管理、赌场结算以及赌博游戏机的维修，二名被告人的行为均已构成开设赌场罪。公诉机关的指控成立。
根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款“共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪”之规定，被告人曾某某设置赌博机45台供他人进行赌博，被告人陈某某明知他人利用赌博机开设赌场而提供其他直接帮助，系开设赌场罪共同犯罪。
根据《中华人民共和国刑法》第二十六条第一款“组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯”之规定，被告人曾某某在共同犯罪中起主要作用，系主犯。
根据《中华人民共和国刑法》第二十七条“在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚”之规定，被告人陈某某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。
根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款“犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚”之规定，被告人曾某某犯罪以后自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻处罚。
根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款“犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚”之规定，被告人陈某某到案后能够如实供述自己的罪行并自愿认罪，可以从轻处罚。
根据《中华人民共和国刑法》第七十二条第一款“对于判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响”和第三款“被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行”之规定，被告人曾某某、陈某某的情形符合上述规定，本院决定对其从轻处罚，并适用缓刑。
根据《中华人民共和国刑法》第六十四条“犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理”之规定，本案涉案的赌博工用具应当没收。
辩护人关于被告人曾某某系初犯、偶犯的辩护意见不符合法律规定，不予采纳；辩护人其余辩护意见与查明的事实一致，符合法律规定，予以采纳。
据此，对被告人曾某某适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款和《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条第一款第（一）项、第三款之规定；对被告人陈某某适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款和《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条第一款第（一）项、第三款、第三条第（五）项之规定，判决如下：
一、被告人曾某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金12，000元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、被告人陈某某犯开设赌场罪，判处拘役六个月，缓刑六个月，并处罚金3，000元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
三、对本案涉案的奥运五环牌、金蟾捕鱼牌、QQ鱼鲨牌、红黑牌、大金鲨总动员牌和168牌六组赌博游戏机等赌博用具予以没收，上缴国库。
如不服本判决，自接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省自贡市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 林文清
人民陪审员 邓国财
人民陪审员 罗仲仪
二〇一五年六月八日
书 记 员 张 微