山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）济民一终字第467号
上诉人（原审原告）苗继宁，男，1967年6月26日出生，汉族，住山东省曹县。
委托代理人苗立静，女，1975年12月18日出生，汉族，长清弘泰法律服务所法律工作者。
上诉人（原审被告）济南市长清区平安泉景商务大酒店，住济南市。业主卢宗利，男，1948年8月24日出生，汉族，住济南市。
委托代理人刘皋，男，1977年9月17日出生，汉族，该酒店员工。
委托代理人卢圣龙，男，1988年5月3日出生，汉族，该酒店员工。
上诉人苗继宁与上诉人济南市长清区平安泉景商务大酒店（以下简称泉景酒店）因劳动争议一案，双方均不服济南市长清区人民法院（2014）长民初字第254号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2014年8月7日公开开庭审理了本案。上诉人苗继宁的委托代理人苗立静，上诉人泉景酒店的委托代理人刘皋、卢圣龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定：泉景酒店成立于2013年3月25日，苗继宁曾在泉景酒店从事厨师长工作，双方对苗继宁在泉景酒店工作的起始时间有争议，苗继宁主张自2012年2月20日在泉景酒店工作，泉景酒店主张自2013年3月25日起在泉景酒店工作。2013年6月1日苗继宁在劳动合同中签字，泉景酒店2013年8月2日之后在劳动合同中盖章。合同期限为2013年6月1日至2014年6月1日，其中试用期为2013年6月1日至2013年9月1日。2013年8月2日苗继宁离开泉景酒店，泉景酒店提交员工离职申请表一份，申请表载明离职的类型为辞职，苗继宁认可离职申请表中系本人签名捺印，但主张离职类型并非自己勾画，苗继宁离职的原因系被泉景酒店辞退。泉景酒店提交了2013年4月份至2013年7月份的工资计算表和考勤表，苗继宁对此没有异议。根据工资计算表，苗继宁日工资为200元。还查明，2013年4月份的休息日为8天，法定节假日为1天（清明节），苗继宁清明节上班，苗继宁在4月份休息了5天。2013年5月份的休息日为8天，法定节假日为1天（五一劳动节），苗继宁劳动节上班，苗继宁在5月份休息了5天。2013年6月份的休息日为10天，法定节假日1天（端午节），苗继宁端午节上班，苗继宁在6月份休息了5天。2013年7月份的休息日为8天，苗继宁在7月份休息了3.5天。苗继宁在法定节假日加班3天，休息日加班15.5天。泉景酒店支付苗继宁20**年7月份的休息日加班费600元。苗继宁主张自2012年2月20日在泉景酒店工作，并提交了2012年2月份至2013年6月份的考勤表一份，主张加班时间应根据该份考勤表计算，该表系苗继宁自行制作的，没有泉景酒店的签名和盖章，泉景酒店亦不予认可。
苗继宁向济南市长清区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求泉景酒店补缴自2012年3月1日至2013年6月1日的社会保险；补发自2012年2月20日至2013年5月31日期间因未签劳动合同期间的双倍工资9万元；赔偿经济损失6万元；支付解除劳动合同经济补偿金9000元；因节假日加班而未付的加班费22497.75元，因周末加班而未付的加班费327245元；因未付加班费和未依规定支付经济补偿的加付赔偿金32110.5元；失业保险金4080元。该仲裁委员会经审理，于2013年11月3日作出济长劳人仲案字（2013）第209号裁决书，裁决：由泉景酒店支付苗继宁双倍工资7400元；由泉景酒店支付苗继宁加班费4300元；苗继宁关于补缴社会保险费、失业保险金的仲裁请求，依法予以驳回；苗继宁的其他仲裁请求不予支持。苗继宁不服仲裁裁决，向原审法院提起诉讼。
原审法院认为：泉景酒店于2013年3月25日成立。苗继宁主张自2012年2月20日在泉景酒店工作，其提交的考勤表系其自行制作，且泉景酒店不予认可，故对苗继宁的主张原审法院不予支持。即使苗继宁自2012年2月20日在泉景酒店工作，2013年3月25日前泉景酒店不具有独立的用工主体资格，其与劳动者之间不能建立劳动法意义上的劳动关系。因确立劳动关系的主体要件为用人单位和劳动者均符合法律、法规规定的主体资格，2013年3月25日前泉景酒店尚未注册登记领取营业执照，并不具备法律上的民事主体资格，更不具有劳动法上的用人单位主体资格。故在用人单位成立之前不应认定其与劳动者之间存在劳动关系。苗继宁、泉景酒店应自2013年3月25日起建立劳动关系。
关于苗继宁要求泉景酒店支付自2012年2月20日至2013年8月2日期间因未签合同的双倍工资9万元。苗继宁以泉景酒店在2013年8月2日之后在合同处加盖公章，认为劳动合同未生效，双倍工资应计算至2013年8月2日。泉景酒店称未来得及完善相关手续，但未在合同处加盖公章不影响劳动合同签订。原审法院认为，泉景酒店在劳动关系解除后又在劳动合同中补盖公章，不能视为与苗继宁签订了劳动合同。《劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。泉景酒店应自2013年4月25日至2013年8月2日，按照每日工资200元计算，向苗继宁支付双倍工资，泉景酒店应另行支付2万元。苗继宁以泉景酒店解除劳动合同未支付一个月工资，也未提前通知苗继宁，给其造成了一定的损失，要求泉景酒店赔偿经济损失6万元。泉景酒店主张苗继宁系自行辞职，并提交《员工离职申请表》，苗继宁认可申请表中系本人签名，但主张在“类型”涉及的内容中，“辞职”一栏并非自己勾画，苗继宁未提供证据予以证实。苗继宁主张被泉景酒店辞退，亦未提交相应证据予以证实。原审法院认为，当事人对自己的主张应当提供相应证据，否则应当承担举证不能的法律后果，苗继宁未就系被泉景酒店辞退提供相应证据予以证实，且苗继宁作为完全民事行为能力人，应当知晓其签署员工离职申请表的法律后果，且苗继宁要求泉景酒店赔偿经济损失6万元也没有事实依据，故苗继宁要求泉景酒店赔偿经济损失的请求，并无事实依据和法律依据，原审法院不予支持。关于苗继宁要求泉景酒店支付经济补偿金的问题，原审法院对苗继宁离开泉景酒店处的原因无法查清，苗继宁亦未提供证据予以证实，故对苗继宁要求泉景酒店支付经济补偿金的请求，原审法院不予支持。关于苗继宁要求的加班费，原审法院要求泉景酒店提交2013年3月份的考勤情况，泉景酒店未提交，苗继宁亦未提交充分证据予以证实加班情况。对于2013年3月25日至2013年3月31日苗继宁的考勤情况，原审法院无法查清，对于苗继宁要求泉景酒店支付此期间的加班费原审法院不予支持。苗继宁法定节假日加班3天，休息日加班15.5天。依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条之规定，休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。苗继宁在法定休假日加班的，依据法律规定泉景酒店应另行支付苗继宁法定休假日加班费为1800元（200元×3天×3倍），休息日加班费为5600元（200元×15.5天×2倍-已支付加班费600元）。关于苗继宁要求的加付赔偿金。原审法院认为，苗继宁依据《劳动合同法》第八十五的规定，要求泉景酒店支付加付赔偿金，其前提条件为苗继宁就泉景酒店拖欠其加班费或经济补偿的行为先向劳动行政部门提出，劳动行政部门在责令泉景酒店限期支付后，泉景酒店仍未支付才存在加付赔偿金。苗继宁未提供证据证明泉景酒店经劳动行政部门责令限期支付而逾期不支付，故对苗继宁的请求原审法院不予支持。综上，原审法院依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、第八十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、由被告济南市长清区平安泉景商务大酒店于本判决生效之日起十五日内支付原告苗继宁双倍工资20000元；二、由被告济南市长清区平安泉景商务大酒店于本判决生效之日起十五日内支付原告苗继宁法定休假日加班费1800元，休息日加班费5600元；三、驳回原告苗继宁的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告济南市长清区平安泉景商务大酒店承担。
上诉人苗继宁不服原审判决上诉称：原审认定双方自2013年3月25日建立劳动关系，认定事实错误。在原审中双方均提供了考勤表，两份考勤表均由鲍某某制作，而上诉人提交的考勤表是原始考勤，法院应当采信。上诉人在工作之初交纳了押金，离开酒店时该押金条由泉景酒店收回，该押金条能够证明上诉人入职的时间，泉景酒店应当提供。综上，请求撤销原审判决，依法改判或发回重审；本案诉讼费由泉景酒店承担。
上诉人泉景酒店不服原审判决上诉称：一、原审认定劳动合同签订时间不正确。原审认定双方签订劳动合同的时间为2013年8月2日，但合同实际签订时间为2013年6月1日。苗继宁在仲裁申请书中自认2013年6月1日与上诉人签订了为期一年的合同。二、原审判决认定的休息日加班费计算不正确。根据《中华人民共和国劳动法》第三十八条规定，用人单位应当保证劳动者每周至少休息一天。原审按照每周休息两天计算休息日加班费，适用法律错误。且上诉人已经为其安排了补休，不应支付加班费。综上，请求撤销原审判决，依法改判或发回重审；本案诉讼费由苗继宁承担。
经审理本院认定，原审认定事实属实，本院予以确认。
另，泉景酒店于二审中提交由济南市长清区人力资源和社会保障局加盖公章的《招用人员就业备案、劳动合同备案花名册》一份，记载双方当事人于2013年6月1日订立劳动合同；提交苗继宁本案申请仲裁时书写《仲裁申请书》一份，在事实与理由中苗继宁写道“在申请人多次要求下，被申请人于2013年6月1日与申请人签订了一份为期一年的劳动合同。”
本院认为：泉景酒店系个体工商户，于2013年3月25日注册登记，领取营业执照。按照《中华人民共和国劳动合同法》第二条的规定，个体经济组织具备用工主体资格。本案泉景酒店依法办理工商登记手续、领取营业执照后始具备用工主体资格，与其招用劳动者之间可建立劳动关系。因此，原审法院认定泉景酒店与苗继宁于2013年3月25日起建立劳动关系，并无不当。苗继宁主张在此之前已经开始工作，但由于之前泉景酒店尚不具备法律上主体资格，苗继宁主张在泉景酒店注册之前双方存在劳动关系，没有法律依据，本院不予支持。关于苗继宁签订劳动合同的时间，泉景酒店提交的《招用人员就业备案、劳动合同备案花名册》记载双方于2013年6月1日签订劳动合同。根据济南市劳动和社会保障局《劳动合同备案办法》的规定，用人单位办理劳动合同备案，应当提交劳动合同文本；劳动合同备案是劳动保障行政部门依法审查劳动合同真实性和合法性的一项重要措施。因此，《招用人员就业备案、劳动合同备案花名册》对于认定劳动合同订立时间具有较强的证明力，且苗继宁在仲裁申请中也承认于2013年6月1日签订了劳动合同，与劳动合同备案的订立时间相一致，因此应当认定双方于2013年6月1日签订了劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。双方当事人于2013年3月25日建立劳动关系，于2013年6月1日签订劳动合同，泉景酒店应当向苗继宁支付2013年4月25日至2013年6月1日期间的双倍工资，按照双方均认可的每日200元的工资标准计算，泉景酒店应当支付双倍工资差额7400元。关于苗继宁休息日加班费，双方对于泉景酒店提交的考勤表的真实性均无异议，因此对于苗继宁每月实际工作天数双方没有争议。原审法院按照每周两个休息日认定苗继宁的休息日加班天数，泉景酒店上诉主张按照劳动法的规定，劳动者每周休息一日。本院认为，1995年5月1日起实施的修改后《国务院关于职工工作时间的规定》第3条规定：“职工每日工作8小时，每周工作40小时。”根据该规定精神，我国实行每周5天工作制，劳动者每月的休息日为8天。因此，原审法院认定苗继宁休息日加班天数正确。泉景酒店主张为苗继宁安排了补休，苗继宁不予认可，泉景酒店未提交证据予以证明，本院不予采信。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、维持济南市长清区人民法院（2014）长民初字第254号民事判决第二项、第三项以及诉讼费负担部分；
二、撤销济南市长清区人民法院（2014）长民初字第254号民事判决第一项；
三、上诉人济南市长清区平安泉景商务大酒店于本判决生效之日起十日内向上诉人苗继宁支付未签订劳动合同双倍工资差额7400元。
二审案件受理费20元，由上诉人苗继宁负担15元，由上诉人济南市长清区平安泉景商务大酒店负担5元。
本判决为终审判决。
审 判 长 王德强
代理审判员 何菊红
代理审判员 曹 慧
二〇一四年九月九日
书 记 员 孙培培