辽宁省本溪市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽05民终299号
上诉人（原审被告）本溪煤矿有限责任公司，住所地辽宁省本溪市溪湖区。
法定代表人孙茂举，该公司董事长。
委托代理人王有梁，该公司工作人员。
被上诉人（原审原告）王树林，男，1960年4月5日出生，满族，现住辽宁省本溪市溪湖区。
委托代理人张远芝（王树林妻子）。
上诉人本溪煤矿有限责任公司（以下简称本溪煤矿公司）因劳动争议纠纷一案，不服辽宁省本溪市溪湖区人民法院（2015）溪民二初字第00227号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审判决所认定的基本事实是：王树林于1989年到本溪煤矿公司从事井下采煤工作，每年签订一次劳动合同，本溪煤矿公司按照月缴费基数2800元为王树林缴纳了2013年7月至2014年6月的工伤保险等各项保险费用。2014年3月9日，王树林在工作期间被皮带挤伤，被送往本溪市第一人民医院住院治疗，由本溪煤矿公司为其支付了住院期间的医疗费用，王树林出院后发生的医药费212.8元由其自行支付。王树林经诊断为左外踝撕脱骨折，共住院145天，休养95天，其中二级护理145天，本溪煤矿公司未派人护理。2014年12月14日，经本溪市劳动鉴定委员会鉴定为工伤十级。王树林受伤期间，本溪煤矿公司共支付其工资4684元。2015年5月，王树林到本溪市溪湖区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求本溪煤矿公司支付其一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院伙食补助费、护理费、经济补偿金、停工留薪期工资等。本溪市溪湖区人事争议仲裁委员会于2015年4月20日做出（2015）本湖劳人仲裁字第39号仲裁裁决书，裁决本溪煤矿公司给付王树林停工留薪期工资29425.70元、住院伙食补助费3552.50元、护理费7333.30元、一次性伤残就业补助金18666.90元、医药费212.80元。王树林不服该仲裁裁决，向法院提起民事诉讼，要求本溪煤矿公司向其支付一次性伤残补助金33761元、一次性工伤医疗补助金19049.94元、一次性伤残就业补助金38584元、住院伙食补助费7250元、护理费13902.60元、解除劳动合同经济补偿金72345元、停工留薪期工资57411.33元、交通费290元、医疗费212.80元，共计242806.67元。
另查明，王树林受伤前月平均工资为4823元，扣除个人承担的养老保险部分，诉讼双方对于王树林实际领取的月平均工资为4369.25元予以认可。王树林受伤后，2014年3月至2015年4月本溪煤矿公司共实际支付王树林工资4684元。
再查明，辽宁省2014年城镇单位在岗职工平均工资标准中，居民服务、修理和其它服务业平均工资为34995元，每日为95.88元。2013年本溪市职工平均工资为32657元，每月2721.42元。2014年本溪市最低工资标准为1050元。
原审法院认为：王树林与本溪煤矿公司的劳动关系事实成立。王树林受伤后，由本溪煤矿公司为其申请了工伤认定，并鉴定了伤残等级为十级，故王树林应按照《工伤保险条例》的规定依法享有工伤保险待遇。关于王树林的本人工资，《工伤保险条例》中规定的本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均工资。本案中，双方均�可王树林扣除个人缴纳的养老保险部分后的工资为4369.25元，故对于王树林的工资金额为4369.25元予以确认。关于王树林要求解除与本溪煤矿公司的劳动关系一节，因王树林在仲裁阶段已要求解除与本溪煤矿公司的劳动关系，且要求一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，故应视为诉讼双方劳动关系解除。根据《工伤保险条例》规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金；劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。本案中，王树林因工致残被鉴定为十级伤残，按照《工伤保险条例》等相关规定，十级伤残的一次性伤残补助金为7个月的本人工资，十级伤残的一次性工伤医�补助金为7个月的工伤职工所在统筹地区上年度职工月平均工资，十级伤残的一次性伤残就业补助金为8个月的本人工资。王树林的本人平均工资经确定为4369.25元，故其应享受的一次性伤残补助金为30584.75元（4369.25元／月×7个月），一次性工伤医疗补助金为19049.94元（2721.42元／月×7个月），一次性伤残就业补助金为34954元（4369.25元／月×8个月）。本案中，本溪煤矿公司虽为王树林缴纳了工伤保险，但因其缴纳工伤保险的缴费基数低于王树林实际的本人工资，导致王树林无法足额领取相关待遇，故由工伤保险基金给付王树林的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金与王树林应享受的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金的差额部分，应由用人单位即本溪煤矿公司补足，一次性伤残就业补助金按照规定也应由本溪煤矿公司支付。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。本案中，王树林于2014年12月16日被鉴定为十级伤残，按照《工伤保险条例》，王树林的停工留薪期可计算至评定伤残之日止，共计9个月。王树林的本人工资确定为4369.25元，故其停工留薪期内的工资为39323.25元（4369.25元／月×9个月），扣除本溪煤矿公司已向王树林实际支付的部分4684元，本溪煤矿公司还需向王树林支付工资34639.25元。该费用应由用人单位即本溪煤矿公司负担。关于护理费，按照《工伤保险条例》规定，�活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。本案中，王树林住院期间二级护理天数为145天，故其护理费应为13902.60元（95.88元×145天）。关于王树林住院期间住院伙食补助费，应按照当年我市最低工资标准乘以70%再除以30天计算即每天24.50元，王树林在本溪市第一人民医院住院治疗145天，故其伙食补助费为3552.50元（24.50元／天×145天）。关于医药费，除王树林自行垫付212.80元外，均为本溪煤矿公司垫付，故本溪煤矿公司可先向王树林支付医药费212.8元后，自行向本溪市工伤保险基金申请报销。王树林要求交通费290元未超出合理范围，该费用由本溪煤矿公司支付。关于王树林主张的经济补偿金，诉讼双方之间解除劳动关系，系因王树林工伤后享受工伤待遇由此产生的劳动关系解除，并不存在《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条，用人单�向劳动者支付经济补偿金的情形，故对王树林的该项诉讼请求，不予支持。关于王树林要求本溪煤矿公司为其补缴社会保险费一节，不属人民法院审理范围，不予审理。据此，原审法院判决：一、原告王树林与被告本溪煤矿有限责任公司劳动关系解除；二、被告本溪煤矿有限责任公司于判决发生法律效力后30日内配合原告王树林到本溪市社会保险机构办理一次性伤残补助金的领取，并于领取后10日内给付原告王树林差额部分的损失（金额为30584.75元减去本溪市工伤保险基金应发的一次性伤残补助金）；三、被告本溪煤矿有限责任公司于判决发生法律效力后30日内配合原告王树林到本溪市社会保险机构办理一次性工伤医疗补助金的领取，并于领取后10日内给付原告王树林差额部分的损失（金额为19049.94元减去本溪市工伤保险基金应发的一次性工伤医疗补助金）；四、被告本溪煤矿有限责任公司于本判决发生法律效力后30日内配合原告王树林到本溪市社会保险机构办理住院伙食补助费的领取，并于领取后10日内给付原告王树林差额部分的损失（金额为3552.50减去本溪市工伤保险基金应发的伙食补助费）；五、被告本溪煤矿有限责任公司于判决发生法律效力后10日内支付原告王树林一次性伤残就业补助金34954元、停工留薪期工资34639.25元、护理费13902.60元、医药费212.80元、交通费290元，共计83998.65元；六、驳回原告王树林的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告本溪煤矿有限责任公司负担。
本溪煤矿公司上诉请求：1、撤销原审判决第二、三、四项判决和第五项中关于医疗费212.80元的判决、并变更停工留薪工资为30270元；2、全部诉讼费用由王树林承担。其所依据的事实及理由是：1、原审判决第二、三项将一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金的差额部分直接予以判决非但超越了职权、且程序错误、法律关系错误。2、原审判决第四项错误，根据《工伤保险条例》第三十条规定，职工住院治疗期间的住院伙食补助费由工伤保险基金支付，金额就是24.5元，不存在差额部分。3、我公司认为原审判决第五项中医疗费212.8元由企业先行垫付没有法律依据，此款应直接由社保基金审核后，给予支付，而不应由企业支付。4、原审判决停工留薪工资数额错误，王树林实际住院145天，休养证明体现的为95天，合计为240天，应为8个月的停工留薪期工资。
王树林提出了答辩：不同意本溪煤矿公司的上诉请求，原审判决正确，请求维持。
�溪市中级人民法院经二审审理，确认了一审法院查明的事实。
本院认为：《辽宁省工伤保险实施办法》第二十三条第二款规定，由于用人单位少报工资总额或者未足额缴纳工伤保险费等原因，影响工伤职工工伤保险待遇的，由用人单位承担责任。本案中，王树林在本溪煤矿公司工作过程中所受伤害已被依法认定为工伤，并经本溪市劳动能力鉴定委员会鉴定为十级伤残，依法应当享受工伤保险待遇。虽然本溪煤矿公司为王树林缴纳了工伤保险，但本溪煤矿公司是按照月缴费基数2800元为王树林缴纳的工伤保险等各项保险费用，对此本溪煤矿公司并无异议，因此依据上述规定，因本溪煤矿公司未按照王树林实际工资数额缴纳工伤保险费用而造成王树林所享受的工伤保险待遇差额损失，本溪煤矿公司理应承担赔偿责任，故原审判决本溪煤矿公司配合王树林到本溪市社会保险机构办理一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费的领取，并判决该公司给付王树林依法所应享受的上述工伤保险待遇的差额部分并无不当，应予以维持。故本溪煤矿公司提出的其不应当承担上述差额部分的上诉理由于法无据，本院不予支持。经本院审查，王树林因伤住院145天，休养95天，因此其停止工作、接受治疗的时间应为240天，其应享受的停工留薪期工资应为4369.25元／30天×240天=34954元，减去本溪煤矿公司已经支付的4684元，本溪煤矿公司还应支付30270元，原审判决对停工留薪期及停工留薪期工资数额的认定有误，本院予以纠正，原审判决确定的王树林依法应享受的其他工伤保险待遇项目及数额均正确，本院予以维持。
关于本溪煤矿公司提出的住院伙食补助费不存在差额部分的上诉理由，因现本溪市社会保险机构尚未对�树林的工伤保险待遇数额予以核定，本溪煤矿公司并未提供证据证明住院伙食补助费不存在差额，故其该项上诉理由，无事实及法律依据，本院不予支持。
关于本溪煤矿公司提出其不应当承担医药费212.8元的上诉理由，本溪煤矿公司对该费用是王树林在受伤后、住院治疗前为治疗工伤所发生的医药费用并无异议，鉴于王树林的医疗费用均为本溪煤矿公司垫付的具体情形，原审判决该公司向王树林支付该项费用后，自行向本溪市工伤保险基金申请报销并无不当，故其该项上诉理由，本院不予支持。
据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持辽宁省本溪市溪湖区人民法院（2015）溪民二初字第00227号民事判决第一、二、三、四、六项；
二、变更辽宁省本溪市溪�区人民法院（2015）溪民二初字第00227号民事判决第五项为：上诉人本溪煤矿有限责任公司于本判决发生法律效力后十日内支付被上诉人王树林一次性伤残就业补助金三万四千九百五十四元、停工留薪期工资三万零二百七十元、护理费一万三千九百零二元六角、医药费二百一十二元八角、交通费二百九十元，共计七万九千六百二十九元四角。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费十元、二审案件受理费十元，共二十元，由上诉人本溪煤矿有限责任公司负担十五元，由被上诉人王树林负担五元。
本判决为终审判决。
审判长 王淑新
审判员 郑 红
审判员 孙 源
二〇一六年三月二十一日
书记员 任 燕
附：本案所适用的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民�院不得再次发回重审。