浙江省象山县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）甬象民初字第1366号
原告（被告）：常素辉，农民。
委托代理人：杨万连。
被告（原告）：象山县石浦金爵商务宾馆。
该宾馆经营者：俞全明，男，1964年12月20日出生，汉族，住浙江省象山县石浦镇横街路**号。
委托代理人：樊小杰。
原告常素辉与被告象山县石浦金爵商务宾馆（以下�称金爵宾馆）劳动争议纠纷一案，原告常素辉于2015年7月15日向本院起诉受理后，被告金爵宾馆于7月29日向本院起诉，本院决定合并审理，依法由审判员陶振明独任审判。2015年8月4日，依法对本案公开开庭进行了审理，原告（被告）常素辉的委托代理人杨万连，被告（原告）金爵宾馆的委托代理人樊小杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告（被告）常素辉起诉称：2013年9月3日，原告（被告）常素辉与被告（原告）金爵宾馆签订无固定期限的劳动合同，其中约定“如果甲方辞退乙方，应承担24个月的违约金”，该项约定系双方自愿，也不违反国家法律规定，后来被告（原告）金爵宾馆违法辞退原告（被告）常素辉。但是仲裁裁决依据公平原则作出错误裁决，系没有法律依据。原告（被告）常素辉在被告（原告）金爵宾馆工作已有二年余，工作中劳动积极，是不可多得的员工，仲裁裁决书认定原告不属于技术型或不可替代性的工作，此种说法没有相关依据，法律没有规定限制必须是技术型或不可代替性才可以约定违约金事项。原告（被告）常素辉在被告（原告）金爵宾馆处上班的月平均工资的计算有依据，象山县劳动人事仲裁裁决书、象山县人民法院和宁波市中级人民法院的判决书均有认定，2013年8月1日至9月7日的工资是2614元，参考2013年7月10日的工资单进行计算，平均每月工资为2119.38元，被告（原告）金爵宾馆应承担违约金为：242119.38＝50865.12（元）。
综上所述，被告（原告）金爵宾馆违反无固定期限劳动合同的约定，该违法行为已得到认定，原告（被告）常素辉的请求合法有据。现请求判令：被告（原告）金爵宾馆支付违约金50865.12元。
原告（被告）常素辉为证明其诉称的事实成立，向本院提交下列证据：
1.劳动合同1份，以证明合同中约定违约金的支付条件。
2.象劳仲案字[2014]第519号裁决书1份，以证明原告（被告）常素辉与被告（原告）金爵宾馆经过仲裁的前置程序。
3.申请调取象劳仲案字[2013]第602号、（2014）甬象民初字第539号、（2014）浙甬民一终字第872号案卷材料，以证明被告（原告）金爵宾馆违约解除劳动关系。
被告（原告）金爵宾馆向本院起诉称：象山县劳动人事争议仲裁委员会作出的象劳仲案字[2014]第519号裁决认定事实错误，适用法律错误。2013年9月3日，原告（被告）常素辉与被告（原告）金爵宾馆签订无固定期限的劳动合同一份，约定了原告（被告）常素辉的工作岗位、合同期限等。9月7日，被告（原告）金爵宾馆以原告（被告）常素辉私放逃犯为由口头通知解除劳动关系。9月23日，原告（被告）常素辉申请劳动仲裁，后经一审、二审判决，判决支持了被告（原告）金爵宾馆支付原告（被告）常素辉违法解除劳动合同的赔偿金8500元。2013年10月31日，原告（被告）常素辉被象山县公安局逮捕。2014年7月3日，原告（被告）常素辉被象山县人民法院以窝藏罪判处有期徒刑9个月。
2014年8月14日，原告（被告）常素辉以劳动合同中附加“其他约定：如果甲方辞退乙方，应承担24个月的违约金”为据，再次向象山县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求被告（原告）金爵宾馆支付违约金55176元。庭审中，原告（被告）常素辉承认该条款系自书写，却主张被告（原告）金爵宾馆认可该条，而事实上合同中并无该条款，没有得到被告（原告）金爵宾馆相关负责人签名或盖印鉴等。但象山县劳动人事仲裁委员会在未查清事实的情况下，错误认定该附加条款有效，并裁定被告（原告）金爵宾馆支付违约金4250元。象山县劳动人事仲裁�员会既裁决支付赔偿金，又裁决支付违约金，属多重处罚，明显不公平。现请求判令：被告（原告）金爵宾馆无须支付原告（被告）常素辉违约金4250元。
被告（原告）金爵宾馆为证明其诉称的事实成立，向本院提交下列证据：
1.象劳仲案字[2014]第519号仲裁裁决书、送达回证，以证明被告（原告）金爵宾馆与原告（被告）常素辉经过仲裁前置程序，并在法定期限内起诉。
2.劳动合同（复印件）1份、仲裁庭审笔录1份，以证明违约金条款系原告（被告）常素辉擅自加上，并没有得到被告（原告）金爵宾馆认可。
3.（2014）浙甬民一终字第872号判决书1份，以证明被告（原告）金爵宾馆判决支付原告（被告）常素辉违法解除劳动合同赔偿金8500元。
经原、被告举证、质证，本院认证如下：
一、原告（被告）常素辉提供的劳动合同，被告（原告）金爵宾馆质证后认为违约金条款系原告（被告）常素辉补加，并没有得到被告（原告）金爵宾馆认可。本院认为，（2014）浙甬民一终字第872号民事判决书已有认定，应以该判决书为准。
二、原告提供的象劳仲案字[2014]第519号仲裁裁决书，被告（原告）金爵宾馆质证后对真实性无异议。本院对裁决书真实性予以采信，但对于裁决的结果系本案争议的问题，由本院结合相关事实判定。
三、原告（被告）常素辉申请调取象劳仲案字[2013]第602号、（2014）甬象民初字第539号、（2014）浙甬民一终字第872号案卷材料，未向本院提供不能调取的依据，且对于象劳仲案字[2013]第602号、（2014）甬象民初字第539号已有（2014）浙甬民一终字第872号民事判决书对证据和事实予以认定，故无需调取。
四、被告（原告）金爵宾馆提供的象劳仲案字[2014]第519号仲裁裁决书、送达回证，原告（被告）常素辉质证后认�真实性不明，不能采信。经本院核实，被告（原告）金爵宾馆提供的该部分证据与原件无误，本院予以确认。
五、被告（原告）金爵宾馆提供的劳动合同、仲裁庭是笔录，原告（被告）常素辉质证后认为系复印件，真实性不明。本院认为，对于劳动合同应以（2014）浙甬民一终字第872号民事判决书认定为准。
六、被告（原告）金爵宾馆提供的（2014）浙甬民一终字第872号民事判决书，原告（被告）常素辉质证后对真实性无异议，但认为支付了赔偿金后，尚应支付违约金。本院认为，（2014）浙甬民一终字第872号民事判决书系生效的法律文书，对此应予确认。
经原、被告诉辩陈述，结合本院的认证，案经审理本院可确认的事实如下：
2011年9月3日，原告（被告）常素辉经应聘成为被告（原告）金爵宾馆职工，先后从事卫生打扫、客房中心服务等工作，工资以现金形式�取。2013年9月3日，双方签订无固定期限劳动合同一份，该合同中载有“甲方辞退乙方，应承担24个月工资的违约金”，该条由原告（被告）常素辉自己用笔加上，被告（原告）金爵商务宾馆未加盖印鉴。9月7日，被告（原告）金爵宾馆致电原告（被告）常素辉口头解除双方劳动合同。劳动关系存续期间，被告（原告）金爵宾馆未为原告（被告）常素辉参加各项社会保险。9月23日，原告（被告）常素辉以被告（原告）金爵宾馆为被申请人向象山县劳动人事仲裁委员会申请仲裁。2014年3月25日，该委依法作出象劳仲案字[2013]第602号仲裁裁决书，其中第三项裁决“被告申请人应支付申请人解除劳动关系赔偿金8500元”。原告（被告）常素辉不服该裁决，向本院提起诉讼，原告（被告）常素辉在诉讼中增加违约金的请求，因未在仲裁中提起，后变更后未主张违约金请求，本院�9月23日作出（2014）甬象民初字第539号民事判决书，原告（被告）常素辉不服该判决，向宁波市中级人民法院提起上诉，该院于11月20日作出浙甬民一终字第872号民事判决书，该判决书第二项判决“变更浙江省象山县人民法院（2014）甬象民初字第539号民事判决第二项判决为象山县石浦金爵商务宾馆支付常素辉劳动报酬2614元、违法解除劳动合同赔偿金8500元”，现浙甬民一终字第872号民事判决书已经生效，原告（被告）常素辉已依据该判决书申请本院强制执行。
另查明，原告（被告）常素辉以劳动合同中约定解除劳动合同应支付24个月违约定为由象山县劳动人事仲裁委员会申请仲裁，申请支付违约金55176元，该仲裁委于2015年7月2日作出象劳仲案字[2014]第519号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人应支付申请人违约金4250元，该款被申请人应予本裁决书生效之十日内履行完�；二、驳回申请人的其他仲裁请求。原告（被告）常素辉不服该裁决书，于7月15日向本院起诉。被告（原告）金爵宾馆于7月15日收到裁决书，不服该裁决于7月29日向本院起诉。
本院认为，原告（被告）常素辉与被告（原告）金爵宾馆在在劳动关系存续期间，被告（原告）金爵宾馆违法解除劳动合同，该行为已有浙甬民一终字第872号民事判决书予以认定，且已判决被告（原告）金爵宾馆支付原告（被告）常素辉赔偿金8500元，现原告（被告）常素辉又主张违约金，显然不符合法律规定，即违约金与赔偿金不能同时兼得。劳动合同法中的赔偿金具有惩罚的性质，即在违法解除中除支付经济补偿金上加倍处罚，该条目的是保护劳动者的用工权利，维护正常的用工制度。因此，原告（被告）常素辉在已经得到赔偿金支持后，再主张违约金的请求，本院难以支持。被告（原�）金爵宾馆主张无须支付违约金的请求，理由正当，应予支持。据此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条之规定，判决如下：
一、驳回原告（被告）常素辉的诉讼请求；
二、被告（原告）象山县石浦金爵商务宾馆无须向原告（被告）常素辉支付违约金4250元。
本案案件受理费10元，减半收取5元，由原告（被告）常素辉承担，依本院规定予以免缴。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费，如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，开户银行：宁波市中国银行营业部，账号：37×××92。如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。
审判员 陶振明
二〇一五年八月十日
书记员 朱黄雅