广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院 民 事 判 决 书 （2014）兴民二初字第1114号 原告：广西迅通电梯安装工程有限责任公司，住所地广西壮族自治区南宁市民主路6-6号阳光新都，组织机构代码67XXXXX。 法定代表人：龙海梅，该公司总经理。 委托代理人：梁小飚，广西广合律师事务所律师。 被告：防城港冠麟房地产开发有限公司，住所地广西壮族自治区防城港市港口区桃花湾广场农行。 法定代表人：黎冠麟，该公司总经理。 委托代理人：成超,该公司职员。 委托代理人：刘源，广西精一律师事务所律师。 原告广西迅通电梯安装工程有限责任公司（以下简称“迅通电梯安装公司”）与被告防城港冠麟房地产开发有限公司（以下简称“冠麟公司”）承揽合同纠纷一案，本院于2014年8月27日受理后，依法适用简易程序于2014年10月9日公开开庭进行了审理，原告迅通电梯安装公司的委托代理人梁小飚，被告冠麟公司的委托代理人成超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告迅通电梯安装公司诉称：2010年12月22日，原告与被告签订了《电梯设备安装调试委托合同》，约定：原告为被告安装、调试和通过验收已交付的6台通力牌电梯设备，电梯安装费总价36.8万元，分三次付款：第一次付款50%即18.4万元、第二次付款45%即16.56万元、第三次付款5%即0.92万元作为质保金，6个月后电梯无安装缺陷运转正常，被告付清货款。合同签订后，原告已将电梯6台安装完毕，2013年7月30日经有关部门验收合格，原告向被告移交了电梯，但被告没有支付安装费18.4万元。经追索，被告以各种理由拒不付款，为维护原告的合法权益，请求人民法院判令：1、被告支付原告安装费18.4万元；2、被告支付原告逾期付款违约金5.52万元；3、本案诉讼费由被告负担。 原告迅通电梯安装公司对其陈述事实提供的证据有： 1、《电梯设备安装调试合同》，证明原告与被告存在承揽关系且原告已安装、调试电梯及安装费具体数额； 2、《设备安装付款函》； 3、顺风速运邮寄底单； 证据2、3共同证明原告多次催款事实； 4、《电梯监督检验报告》； 5、《电梯使用标志》； 证据4、5共同证明原告为被告安装的电梯，已经相关部门验收合格。 被告冠麟公司辩称：合同签订后，原告没有按合同约定按时竣工，同时原告未按约定向被告购买房产，致使安装费无法抵销，故原告违约在先，原告起诉没有事实和法律依据，应驳回原告的诉讼请求。 被告冠麟公司为其辩解没有提供任何证据。 本案争议的焦点:原告违约在先还是被告违约在先？被告应否支付原告货款及违约金？ 下列证据经开庭质证，被告对原告提供证据1的真实性、合法性和关联性没有异议，但对其证明内容有异议，认为双方签订的《电梯设备安装调试合同》中第2、3、4、5、6、10页对安装工期、通过验收时间、购买房产用以抵销安装费和违约金的计算方式、违约责任等已进行约定，被告不存在欠原告安装款的事实。本院认为，证据1即《电梯设备安装调试合同》经原、被告盖章确认，双方当事人对其真实性、合法性和关联性没有异议，本院确定为定案依据。 被告对原告提供证据2、3的真实性、合法性和关联性有异议，认为收件人签名上并没有我方工作人员的签字，而且地址也不是我方公司的地址。本院认为，证据3中的收件人无人签收，没有其他证据证明已将证据2送达给被告，故证据2、3不具有真实性、合法性和关联性，本院不确定为定案依据。 被告对原告提供证据4、5的真实性、合法性和关联性有异议，认为原告没能提供证据原件，我方不予质证，因原告没有当庭提交证据原件，庭后被告也不质证。本院认为，原告虽当庭没有提供证据原件，证据4、5中记载的电梯规格、型号、使用地点等均与证据1中约定的电梯规格、型号、安装地点一致，证据之间互相佐证形成琏，经本院核对原件与复印件一致，故证据4、5具有真实性、合法性和关联性，本院确定为定案依据。 综合全案证据，本院确认以下法律事实： 2010年12月16日，被告冠麟公司（甲方）、原告迅通电梯安装公司（乙方）签订了《电梯设备安装调试合同》，约定：1、乙方为甲方安装、调试和通过验收并交付“20XX迅通0XX设备销售合同”中的六台通力牌电梯设备；2、合同总价款36.8万元,付款条件：①、电梯在本合同安装工程开始施工前10日内，甲方向乙方第一次支付电梯安装费总价的50%即18.4万元，乙方在收到此购买电梯款后立即开始组织人员进场勘察工地土建情况，并与甲方确认最终的开工日期；②、甲方应当在本合同电梯设备安装调试完毕并经当地质量技术监督部门验收合格之日后10日内支付乙方电梯安装费总价的45%即16.56万元，乙方收取以上款项后立即交付电梯设备及开关电梯钥匙和所有随机资料；③、余款5%的合同款项作为质保金，6个月后电梯无安装缺陷运转正常，甲方立即付清给乙方；3、违约和赔偿：①、合同经双方盖章签字后立即生效，任何一方单方解除本合同的，应向对方赔偿相当于本合同总价30%的违约金。如甲方单方面解除合同，则不得要求乙方退还所付合同款项，如乙方单方面解除合同，则双倍返还甲方所付定金并退回甲方已付款项；②、除不可抗力原因外，乙方安装工期提前或拖延的奖励：本合同不要求提前完工，按合同工期竣工者，不奖不罚；工期拖延（除甲方及土建原因外），每延期一天，乙方支付甲方违约金2000元/天，此违约金最高不得超过本合同总价款；③除不可抗力原因外，如果甲方未能按本合同规定支付款项，甲方应向乙方支付逾期违约金，其支付方法是：每延误一周（不足一周的按一周计），违约金为逾期支付安装费部分的0.5%，此项违约金最高不得超过合同总额；如果延误超过10周，则乙方有权视甲方为单方面解除合同。原、被双方签订的《电梯设备安装调试合同》中没有约定工期时间，该合同第四条第2项写明“乙方必须购买甲方一套50平米的房产，甲方应支付给乙方的电梯安装款项可以冲抵乙方将在甲方项目购买房产的房款”。合同签订后，原告和被告双方也没有确定最终的开工和竣工时间，被告于2013年6月4日向原告支付安装费18.4万元，原告出具发票给被告并由其工作人员签收发票原件，之后原告为被告安装了电梯6台并于2013年6月27日自检，2013年7月2日原告为被告使用的电梯6台向防城港市特种设备检验所申请电梯检验，被告作为使用单位盖章，防城港市特种设备检验所于2013年7月3日受理申请，2013年7月30日该所通过了上述电梯的检验并向原告核发了该6台电梯的《电梯监督检验报告》、《电梯使用标志》，被告没有支付原告合同总价款45%安装费即16.56万元，至今也被告也没有支付最后的质保金0.92万元。原告于2014年8月27日以被告没有按合同约定付款构成违约为由诉至本院，请求如其诉称。 本院认为：根据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条规定“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。”原、被告签订的《电梯设备安装调试合同》是在双方协商一致的基础上签订，当事人的意思表示真实，内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，为有效合同，《电梯设备安装调试合同》第四条第4项中虽约定有房款抵扣安装费事项，但该约定属于另一法律关系并应由房地产转让法律法规调整，且从该约定的内容来看没有约定楼栋、层数、房号等具体位置，也没有约定房产单价、质量标准、交付房产具体时间等，该条款更没有约定原告向被告购买房产的具体时间和转让房产土地使用权取得的方式，该条款无法履行且违反了《中华人民共和国城市房地产管理法》第四十条规定，故《电梯设备安装调试合同》第四条第2项的约定条款无效。原告已为被告安装电梯设备并按约定调试及申报相关部门检验合格，被告没有按合同约定支付原告安装费，其行为构成违约，原告要求被告支付安装费和违约金理由成立，但原告请求的违约金按《电梯设备安装调试合同》第七条第1项计算依据不足，该条款属于合同解除产生的赔偿计算方式，本案是逾期支付安装费，故应按上述合同该条第3项予以计算，超过部份本院不予支持。双方约定原告收取款项后立即交付钥匙等相关随机材料，而被告未支付尚欠的安装费，故原告有权拒绝交付上述材料，被告主张原告超期竣工且至今没有交付钥匙等相关随机材料违约在先理由不成立，且其提出的反诉请求超过法定期间，本院不予受理。 综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第二百五十一条、第二百六十三条之规定，判决如下： 一、被告防城港冠麟房地产开发有限公司支付原告广西迅通电梯安装工程有限责任公司安装费18.4万元； 三、被告防城港冠麟房地产开发有限公司支付原告广西迅通电梯安装工程有限责任公司违约金（违约金计算：18.4万元×0.5%）。案件受理费2444元，由被告防城港冠麟房地产开发有限公司承担。上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行人的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，并在上诉期届满后7日内预交上诉费（收款单位：南宁市中级人民法院诉讼费专户，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪分理处,账号:01×××17），逾期仍未预交上诉费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审判员  梁振郁 二〇一四年十一月十八日 书记员  蒋璐琳 【附法律条文】 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。 第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。