天津市蓟县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）蓟民初字第4926号
原告张宝利，农民。
法定代理人杨秀芬（张宝利妻子），农民。
委托代理人梁建忠，天津光明律师事务所律师。
被告李生阳，农民。
被告王建军，农民。
委托代理人付国强，蓟县法律援助中心律师。
被告中华联合财产保险股份有限公司怀来支公司，住所河北省怀来县燕京路东侧龙祥公司104栋综合楼5号。
负责人李红峰，经理。
委托代理人李惠宏，中华联合财产保险股份有限公司蓟县支公司职员。
原告张宝利与被告李生阳、被告王建军、被告中华联合财产保险股份有限公司怀来支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员毛永军适用简易程序公开开庭进行了审理，原告张宝利委托代理人梁建忠、被告王建军委托代理人付国强、被告保险公司委托代理人李惠宏到庭参加诉讼，被告李生阳经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告张宝利诉称，2013年12月3日晚0时10分许，原告张宝利驾驶无号牌二轮轻便摩托车撞在停放在道路南侧非机动车道内修车的被告李生阳驾驶的冀G×××××冀G×××××挂号重型半挂牵引车尾部，造成双方车辆损坏、原告张宝利受伤。该事故经公安蓟县分局交警开发区大队认定原告张宝利负事故主要责任，被告李生阳负事故次要责任。原告张宝利受伤后被送到蓟县人民医院住院治疗75天，开支医疗费131825.14元。被告李生阳驾驶的事故车在被告保险公司投保了交强险和商业险，要求被告赔偿原告医疗费131825.14元、住院伙食补助费3750元、护理费590220元（评残前护理费19068元＋评残后571152元）、误工费8606.4元、伤残赔偿金277290元、精神损害抚慰金45000元、就医交通费3000元、鉴定费2300元，合计1061991.54元。由被告承担40%的责任，并保留二次手术的诉权。
被告李生阳未答辩。
被告王建军辩称，被告李生阳驾驶的事故车辆挂靠在怀来博瑞工贸有限公司名下，实际归被告王建军所有，被告王建军与被告李生阳系雇佣关系，该事故损失由被告王建军承担，事故车辆在被告保险公司投保交强险和保险金额为350000元附加不计免赔商业险，对事故责任认定书无异议，同意承担20%的赔偿责任。被告王建军给原告张宝利垫支医疗费40000元，要求原告张宝利返还。
被告保险公司辩称，对该起事故的发生及事实、责任划分无异议。肇事车冀G×××××、冀G×××××挂号重型半挂牵引车在被告保险公司投保交强险一份，主车商业险300000元、挂车50000元，均投有不计免赔险，事故发生在保险期限内。同意在交强险各分项限额内承担赔偿责任。对超出交强险的损失，应按保险合同进行赔偿，剔除非医保药费。本案承保车辆负事故次要责任，应按30%承担责任。精神抚慰金按伤残等级核定，负同等以下责任的，可以减轻或免于承担。不承担间接损失和诉讼费。
经审理查明，2013年12月3日晚0时10分许，原告张宝利驾驶无号牌二轮轻便摩托车，沿京哈公路由西向东行驶至95公里500米处时，未保安全，车辆前部撞在停放在道路南侧非机动车道内修车的被告李生阳驾驶的冀G×××××冀G×××××挂号重型半挂牵引车尾部，造成双方车辆损坏、原告张宝利受伤。该事故经公安蓟县分局交警支队开发区大队认定：张宝利驾驶无号牌机动车未按规定车道行驶，未确保行车安全，负事故主要责任；李生阳驾驶机件不符合技术标准具有安全隐患的机动车，在道路上发生故障未按规定设置警告标志，负事故次要责任。原告张宝利受伤后被送往蓟县人民医院住院治疗75天，开支医疗费131825.14元。原告张宝利起诉后，并提起伤残等级、护理依赖程度鉴定申请。经本院委托，天津医科大学司法医学鉴定中心于2014年3月28日，作出司法鉴定意见书，鉴定意见：张宝利四肢瘫痪为11（2）级伤残。护理依赖程度为完全护理依赖。原告张宝利支付鉴定费2260元。在原告张宝利治疗期间，被告王建军为原告张宝利垫支医疗费40000元。
另查，被告李生阳驾驶的冀G×××××冀G×××××挂号重型半挂牵引车在被告保险公司投保交强险和约定不计免赔责任限额主车300000元、挂车50000元的商业险，事故发生在保险期间。
上述事实，有双方当事人陈述及相关证据在案佐证。
本院认为，原、被告对交警部门作出的事故责任认定均无异议，本院予以确认。本院考虑本次事故发生在夜间0时10分许，被告李生阳驾驶机件不符合技术标准具有安全隐患的机动车，在道路上发生故障停车后，未按规定开启危险报警闪光灯并在车后50米至100米处设置警示标志和后位灯等违章行为以及造成损害后果存在的过错严重程度，确定被告李生阳按照40%的责任比例承担赔偿责任。被告李生阳系被告王建军雇佣司机，赔偿责任应由雇主被告王建军承担。因被告李生阳驾驶的冀G×××××冀G×××××挂号重型半挂牵引车在被告保险公司投保交强险和约定不计免赔责任限额主车300000元、挂车50000元的商业险，事故发生在保险期间，故原告张宝利的损失应首先由被告保险公司在交强险限额内进行赔偿。不足部分，根据权利义务对等原则，应由被告保险公司在两份商业保险限额内按责赔偿，仍有不足部分，由被告王建军按责赔偿。对原告张宝利请求就医交通费3000元，被告王建军和被告保险公司均要求由法院酌定。本院根据原告治疗、复查以及路程，酌定1000元。原告张宝利主张评残前由两人护理，护理人员为原告张宝利之妻杨秀芬和儿子，其妻的护理费按日工资110元计算、其子的护理费按本市居民服务和其他服务业每天78.24元计算。被告王建军和被告保险公司均认可由一人护理，护理费按本市居民服务和其他服务业每天78.24元计算。对原告张宝利之妻杨秀芬的护理费请求，因其提供的证据不足，本院不予支持。根据相关司法解释规定，确定护理人员为一人。护理费按本市居民服务和其他服务业每天78.24元计算。原告张宝利请求的精神损害抚慰金，在法定幅度范围内，本院予以支持。关于被告保险公司主张应剔除非医保药费问题，因受害人及投保人无法要求医院必须在医保范围内用药，同时保险条款系被告保险公司提供的格式条款，对医保用药的约定，无权约束交通事故受害人，而且被告保险公司也未提供证明受害人使用非医保用药存在不合理情形，如将非医保用药费用的承担风险由受害人承担，显然违背了立法的初衷，故对被告保险公司的主张，本院不予支持。鉴定费系保险事故发生后，为确定原告张宝利伤残程度等产生的合理费用，应属于保险赔偿范围内。原告张宝利的损失在其请求范围内本院依法确认为：医疗费131825.14元、住院伙食补助费3750元（50元／天×75天）、误工费8606.4元（78.24元／天×110天评残前一日）、就医交通费1000元，护理费579758.40元【评残前（78.24元／天×110天）＋定残后（78.24元／天×365天×20年）】，伤残赔偿金277290元（15405元／年×20年×90%）、精神损害抚慰金45000元、鉴定费2260元，合计1049489.94元。原告张宝利二次手术费用，待实际发生后，另行解决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条一款，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告中华联合财产保险股份有限公司怀来支公司在交强险限额内赔偿原告张宝利120000元（包含精神损害抚慰金）；
二、被告中华联合财产保险股份有限公司怀来支公司在商业险限额内赔偿原告张宝利350000元；
三、被告王建军赔偿原告张宝利21795.98元，从被告王建军垫支款中扣除后，待被告中华联合财产保险股份有限公司怀来支公司给付赔偿款之日，由原告张宝利返还被告王建军18204.02元；
上述一、二、三项于本判决生效后十日内一次性付清。
四、驳回原告张宝利其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3006元（原告已预交），由原告张宝利负担1804元，被告王建军负担1202元，并在执行中直接给付原告张宝利。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。
审判员 毛永军
二〇一四年六月十日
书记员 周小琳
附：㈠本案所适用法律条文如下：
1、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条，侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条，机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
2、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条一款，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：（-）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
3、《中华人民共和国保险法》第六十四条，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
4、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
5、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
㈡.特别提示：
1.当事人有上诉请求的，可在接到判决书之日起十五日内，持本院判决书到天津市第一中级人民法院缴纳相应的上诉费用，将上诉费收据及上诉状和上诉状副本交付本院。（天津市第一中级人民法院地址：天津市南开区南马路188号）。
2.双方当事人在上诉期内均不上诉的，本判决发生法律效力，如义务人未在规定期间内履行判决义务的，权利人在二年内申请法院强制执行。
3.保险公司向蓟县人民法院交纳执行款项开户行情况：
开户行：中国农业银行天津文昌街支行。
账号：02100001040018969
开户名称：蓟县人民法院案件保管费
汇款时请注明：承办人毛永军、案号、联系电话：022-8285****。