江苏省南京市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）宁刑二终字第220号
原公诉机关南京市六合区人民检察院。
上诉人（原审被告人）高某，男，1963年3月3日出生，汉族，南京市六合区葛塘街道办事处工会主席，原系南京市六合区葛塘街道农业科科长。2014年3月14日因涉嫌犯滥用职权罪、受贿罪被刑事拘留，同年3月29日被逮捕。现羁押于南京市六合区看守所。
上诉人（原审被告人）邢某，男，1969年2月13日出生，汉族，原系南京市六合区农业局畜牧水产站站长、南京市六合区农业局水产养殖科科长。2014年3月14日因涉嫌犯滥用职权罪被刑事拘留，同年3月29日被逮捕，2014年9月5日被取保候审。
辩护人周连勇、马源，江苏博事达律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）刘某，男，1968年8月16日出生，汉族，系南京市六合区葛塘街道农业科副科长。2014年3月14日因涉嫌犯滥用职权罪被刑事拘留，同年3月29日被逮捕，2014年9月5日被取保候审。
南京市六合区人民法院审理南京市六合区人民检察院指控原审被告人高某犯滥用职权罪、贪污罪、原审被告人邢某、刘某犯滥用职权罪一案，于2015年8月20日作出（2014）六刑二初字第123号刑事判决。原审被告人高某、邢某、刘某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。江苏省南京市人民检察院指派检察员王莉出庭履行职务。上诉人高某、邢某、刘某及辩护人马源到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定：
一、滥用职权
被告人高某于2004年8月至2011年6月间，担任六合区葛塘街道农业科科长，2011年3月任高效农业建设工作领导小组成员；被告人刘某于2003年6月起担任葛塘街道农业科副科长。被告人邢某于2004年2月至2011年7月间，先后担任六合区农林局畜牧水产站站长、畜牧水产科科长，2009年7月起农林局畜牧科工作由邢某主持。2009年，在实施江苏省高效渔业项目过程中，三被告人对六合区葛塘水产养殖专业合作社在项目申报、实施、验收过程中存在伪造材料、虚报工程等行为的情况下，违反相关法规和文件规定，致使该项目获得立项并通过验收，造成国家财政补贴专项资金损失45万元。此外，被告人高某在2010年对南京市农业综合开发项目进行监管过程中，明知南京长城圩农业发展有限公司不符合申报条件，且存在项目重复申报的情况下，违反规定予以项目申报，并在明知该公司实施项目投入不足的情况下，不予监督，致使该项目通过验收，造成国家专项资金损失人民币100万元。
二、贪污
2009年底，被告人高某在担任六合区葛塘街道农业科科长，负责葛塘街道高效农业管理工作中，违反规定帮助六合区葛塘水产养殖专业合作社获得2009年省级高效设施渔业项目补贴资金45万元，并违法决定将补贴资金分配给葛塘街道相关养殖户徐某乙、蒋某等人，其中被告人高某事先与徐某乙约定，在徐某乙分得的人民币10万元中返还4万元给自己，后其通过徐某乙获得4万元。
2014年3月，南京市人民检察院将其在办理其他案件过程中掌握的南京市六合区葛塘街道农业科相关工作人员涉嫌渎职犯罪的线索移交南京市六合区人民检察院，南京市六合区人民检察院依线索询问了证人武某、蒋某等人，掌握了被告人高某、邢某、刘某涉嫌滥用职权的事实，并于2014年3月12日、13日对三被告人进行了询问，三人到案后均能如实供述滥用职权的犯罪事实，被告人高某还主动交待了其收受徐某乙等人财物的事实。2014年3月14日，南京市六合区人民检察院以被告人高某涉嫌滥用职权罪、受贿罪，被告人邢某、刘某涉嫌滥用职权罪立案侦查。案发后，徐某乙退出涉案款10万元、武某退出涉案款5万元，蒋某退出涉案款10万元、蔡某退出涉案款10万元，被告人高某家属丁月香代退涉案款6万元，上述款项均由南京市六合区人民检察院扣押在案。
原审判决认定的上述事实，有经庭审质证的被告人高某、邢某、刘某等人的供述，证人卞某、周某甲、徐某甲、周某乙、朱某甲、蒋某、武某、蔡某、徐某乙、陈某、钱某、朱某乙等人的证言，六合区政府葛塘街道办事处文件、六合区农林局文件、干部职务变动表、干部任免审批表、事业单位工作人员年度考核登记表、六合区农业局组织机构代码、任职文件、干部履历表、《江苏省高效农业项目资金管理办法（试行）》、《关于做好2009年省级现代农业专项资金――高效设施农（渔）业项目申报工作的通知》、《江苏省省级财政专项资金管理办法》、《省财政厅、省海洋与渔业局关于下达2009年省级高效设施渔业项目资金的通知》、《南京市农业综合开发市级特色基地先建后补项目及资金管理（暂行）办法》、南京市六合区人民政府《区政府办公室关于下达2009年度全区高效设施农业发展目标任务的通知》、《区农林局关于申报2010年全区高效设施农业建设项目的通知》、2010年度南京市农业综合开发项目建议书、竣工财务决算审核报告、飞宇建筑安装工程有限公司虚开的建筑业统一发票、南京市农委、财政局关于下达2010年度农业综合开发市级特色基地项目计划和财政补助资金的通知、葛塘街道办事处财政所提交的资金补助报告、葛塘街道财务记账凭证、《南京市农业综合开发市级特色基地先建后补项目及资金管理办法》、案发说明、立案决定书、扣押决定书及扣押物品文件清单等证据证实。
原审判决认为，被告人高某、邢某、刘某身为国家工作人员，滥用职权，致使公共财产遭受重大损失，其行为均已构成滥用职权罪，应依法分别予以惩处。被告人高某还利用职务之便，侵吞公共财产4万元，其行为还构成贪污罪，应依法予以惩处。被告人高某、邢某、刘某归案后均能如实供述所犯滥用职权罪的事实，均系坦白，依法分别予以从轻处罚；被告人高某因涉嫌滥用职权被审查，审查中主动如实供述司法机关尚未掌握的其犯贪污罪的事实，系自首，依法对其所犯贪污罪予以从轻处罚。被告人高某亲属代为退出贪污所得，酌情予以从轻处罚。被告人高某、邢某、刘某共同实施的滥用职权行为，造成公共财产损失45万元，案发后，已追回35万元，酌情对三被告人分别予以从轻处罚。被告人刘某、邢某在共同犯罪中作用相对较小，酌情予以从轻处罚。被告人高某在判决宣告前一人犯罪数罪，依法予以数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第三项、第三百九十七条第一款、第二十五条第一款、第六十七条、第六十九条、第六十四条的规定，以被告人高某犯滥用职权罪，判处有期徒刑一年六个月，犯贪污罪，判处有期徒刑一年六个月，决定执行有期徒刑二年六个月；被告人邢某犯滥用职权罪，判处拘役六个月，缓刑六个月；被告人刘某犯滥用职权罪，判处拘役六个月，缓刑六个月；扣押案款，其中武某被扣案款5万元，蒋某被扣案款10万元、蔡某被扣案款10万元，予以追缴，发还江苏省人民政府；徐某乙被扣案款10万元，其中6万元予以追缴，发还江苏省人民政府，余款4万元发还徐某乙；被告人高某被扣案款6万元，其中4万元予以追缴，发还江苏省人民政府，余款2万元，发还被告人高某。
上诉人高某的上诉理由为，1、原审判决认定其构成滥用职权罪定性不当，应认定构成玩忽职守罪；2、其个人并未非法占有补贴资金，故不构成贪污罪。
上诉人邢某的上诉理由及辩护人的辩护意见为，1、邢某对涉案项目并无监管职责，行为不构成滥用职权罪；2、原审判决量刑过重。
上诉人刘某的上诉理由为，其对涉案项目不具备监管职责，行为不构成滥用职权罪。
出庭履行职务的检察员认为，原审判决认定事实清楚，定性准确，量刑适当，审判程序合法，建议维持原判。
经审理查明，原审判决认定上诉人高某犯滥用职权罪、贪污罪、上诉人邢某、刘某犯滥用职权罪的事实清楚，证据确实、充分。本院对原审判决认定的事实和经质证、认证的证据予以确认。二审庭审中，邢某的辩护人提交了“六合区农林项目建设资金拨款申请表”、“葛塘高校规模水产养殖基地项目验收意见”等材料，用以证明，上诉人邢某并未参与项目验收工作，项目资金由财政部门负责监管，故邢某不具有监管职责。上诉人刘某提交了“葛塘街道农业科人员安排”、“养殖基地部分基础设施建设情况”等材料，用以证明，其对涉案项目不具备监管职责，合作社有实际投入。针对邢某的辩护人所提交的材料，经查，“六合区农林项目建设资金拨款申请表”等材料证明，农业项目财政补贴拨付前，需要经过六合区农业局审核、签章，六合区农业局具有对涉案项目的监管职责，辩护人提交的材料合法、真实，但并不能证明其辩护观点，对辩护人围绕相关材料所提出的证明意见本院不予采信。针对上诉人刘某所提交的材料，经查，其所提交的两份“农业科人员安排”无签章，不符合证据的真实性、合法性要件，提交的两份“基础设施建设情况”表述不清，与本案并无直接关联，故对相关材料本院均不予采信。
关于上诉人高某提出的“原审判决认定其构成滥用职权罪定性不当，应认定构成玩忽职守罪”的上诉理由，经查，上诉人高某在侦查阶段的供述证实，其主观上明知涉案项目并不具备申报条件，其供述与同案被告人邢某、刘某的供述、证人徐某乙等人的证言相互印证，行为性质属于恣意用权，应认定构成滥用职权罪，而非玩忽职守罪，原审判决定性准确，该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人高某提出的“其个人并未非法占有补贴资金，故不构成贪污罪”的上诉理由，经查，上诉人高某利用职务便利，帮助徐某乙骗取国家补贴款，并在补贴款发放前即与徐某乙约定补贴款中的4万元归其个人，行为符合贪污罪的构成要件，而其贪污国家补贴款后是否将款项用于公务不影响对构成贪污罪的认定，该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人刘某、邢某及其辩护人提出的“二上诉人对涉案项目并无监管职责，行为不构成滥用职权罪”的上诉理由及辩护意见，经查，二上诉人在侦查阶段的供述均证实对涉案项目存在监管职责，二人的供述与证人卞某、周某甲等人的证言相互印证，认定二上诉人职务、职责的证据充分，该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人邢某及其辩护人提出的“原审判决量刑过重”的上诉理由及辩护意见，经查，原审判决量刑时已综合考虑全案事实及邢某具有的量刑情节，量刑在法定幅度范围内，并无不当，故该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。
检察员建议维持原判的意见成立，本院予以采纳。
本院认为，上诉人（原审被告人）高某、邢某、刘某身为国家机关工作人员，滥用职权，致使公共财产遭受重大损失，其行为均已构成滥用职权罪。上诉人高某身为国家工作人员，利用职务便利，侵吞公共财产人民币四万元，其行为已构成贪污罪。上诉人高某在判决宣告前一人犯罪数罪，依法予以数罪并罚。原审人民法院判决认定的事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 卞国栋
代理审判员 刘天虹
代理审判员 刘明世
二〇一六年五月二十七日
书 记 员 孟鑫鑫