甘肃省武威市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）甘06刑终121号
原公诉机关武威市凉州区人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨文青，男，汉族，1966年1月14日生，甘肃省武威市人，高中文化，因涉嫌故意伤害罪，于2015年12月2日被武威市公安局凉州分局取保候审。
原审附带民事诉讼原告人杨某1，男，汉族，1967年4月5日生，甘肃省武威市人，高中文化，住武威市凉州区羊下坝镇七沟村*组*号,农民。
武威市凉州区人民法院审理武威市凉州区人民检察院指控原审被告人杨文青故意伤害一案，于2016年11月9日作出（2016）甘0602刑初76号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人杨文青提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。现已审理终结。
原判认定，2015年10月9日17时许，被告人杨文青在武威市凉州区羊下坝镇七沟村路口附近，因琐事与被害人杨某1发生争吵后，相互撕打中杨某1在杨文青嘴部打了一拳，杨文青用拳头将杨某1致伤。杨文青伤情经甘肃省武威肿瘤医院诊断为：（1）头部外伤；（2）右侧口角皮肤裂伤。杨某1伤情经武威市人民医院诊断为：（1）左眼挫伤；（2）左眼睑裂伤；（3）左眼眶内侧壁骨折；（4）左眼挫伤性视网膜病变；（5）牙外伤等。经鉴定，杨某1的损伤程度为轻伤二级。
另查明，杨某1被致伤后，在武威市人民医院住院治疗17天，共支付医疗费7391.32元。另支付鉴定费721元，支付交通费265元、伤残鉴定费1200元。
上述事实，由公诉机关当庭提交并经质证的下列证据予以证实：
1、受案登记表、立案决定书，证明该案的受、立案情况。
2、被害人杨某1报案材料、陈述，证明2015年10月9日17时许，在武威市凉州区羊下坝镇七沟村路口王某2的蔬菜收购点领取西红柿款时，杨文青让我留下拦车，我不同意，双方发生争执，杨文青撕住我的衣领，在我面部打了一拳，我也在杨文青的面部打了一拳，在场的杨某2等人也过来打我，杨文青又在我的左眼部打了三拳，将我致伤。
3、证人沈某证言，证明2015年10月9日16时许，我在武威市凉州区羊下坝镇七沟村路口给卖了菜的人结货款，杨文青和杨某1不知为啥打架了，我看到杨文青嘴角烂了，杨某1的左眼及脸上有血。
4、证人赵某1证言，证明2015年10月9日17时许，我去领西红柿款，见到杨文青与杨某1争吵，没看见打架过程。
5、证人赵某2证言，证明2015年10月9日17时许，我去领菜款时，看到杨文青嘴角烂了，杨某1的左眼有个疙瘩，没看见打架过程。
6、证人赵某3证言，证明2015年10月9日17时许，在武威市凉州区羊下坝镇七沟村路口王某2的蔬菜收购点领取西红柿款时，杨某1与杨文青吵起来了，我和杨某2等人将他们拉开，杨某1骂杨文青“木头鬼”，杨文青朝杨某1扑去，杨某1一拳打在杨文青面部，将杨文青打倒在地，之后，杨文青起来就和杨某1打起来了，杨文青撕住杨某1头发将其按到在地，在杨某1头上乱打，具体没看清楚。当时杨文青的鼻血流下来了，杨某1用手捂着脸。杨某2、张某1、张某2没有打架，和我一起拉架。
7、证人张某3证言，证明案发当天，看到杨文青与杨某1在吵架，我就去领钱了，怎么打的不知道。
8、证人王某1证言，证明案发当天，看到杨文青和杨某1两人撕打在一起，杨文青在杨某1眼睛上捣了一拳，两人嘴上都有血。
9、证人张某1证言，证明案发当天，看到杨文青与杨某1在吵架，我就去劝他们，但未劝开，我就到我的茶摊上了，怎么打的不知道。
10、证人罗某证言，证明2015年10月9日17时许，我在武威市凉州区羊下坝镇七沟村路口王某2的蔬菜收购点装菜时，杨某1和杨文青因拦货车发生了矛盾，二人争吵并互相撕打在一起，被周围的人劝开，后他们又撕打在一起，旁边的两个人也围上去了。打完架后，我见看到杨某1的脸上有血，眼睛肿着。
11、证人李某证言，证明2015年10月9日17时许，我在武威市凉州区羊下坝镇七沟村路口王某2的蔬菜收购点装西红柿车时，杨某1和杨文青二人争吵并互相撕打在一起，杨文青先一拳打在了杨某1的面部，紧接着就互相撕打起来，后被劝开。当时杨文青嘴角烂了，杨某1的眼睛肿了，脸上是血。
12、证人宁某证言，证明案发时，杨文青在杨某1脸上、眼睛上用拳头乱打，其他人是否参与打架没看清楚。
13、证人张某2证言，证明2015年10月9日17时许，在武威市凉州区羊下坝镇七沟村路口王某2的蔬菜收购点领取西红柿款时，杨某1与杨文青吵起来了，我和杨某2拉的杨某1往北走，赵某3拉的杨文青往南走，将他们拉开后，我就到路西面去了，结果他们二人又撕打在一起了，我再没有过去。
14、证人杨某2证言，证明情况和证人张某2证言基本一致。
15、证人杨某3证言，证明其没看到打架。
16、现场勘察笔录和照片，证明案发现场位于武威市凉州区羊下坝镇七沟村张某4铺子向西18米处，及杨文青、杨某1伤情情况。
17、诊断证明、病历，证明经武威市人民医院诊断，杨某1伤情为：（1）左眼挫伤；（2）左眼睑裂伤；（3）左眼眶内侧壁骨折；（4）左眼挫伤性视网膜病变；（5）牙外伤等。在该院住院治疗17天，出院时表现佳。
18、诊断证明，证明经甘肃省武威肿瘤医院诊断，杨文青伤情为：（1）头部外伤；（2）右侧口角皮肤裂伤。
19、甘肃永泰司法医学鉴定所司法鉴定意见书，证明经甘肃永泰司法医学鉴定所鉴定，杨某1左眼损伤为轻伤二级。
20、甘肃政法学院司法鉴定中心鉴定书、情况说明，证明经甘肃政法学院司法鉴定中心鉴定，杨某1的损伤程度为轻伤二级。
21、抓获经过，证明2015年12月1日被凉州区公安局羊下坝派出所抓获。
22、被告人杨文青供述与辩解，证明2015年10月9日15时许，在武威市凉州区羊下坝镇七沟村路口王某2的蔬菜收购点领取西红柿款时，因琐事与杨某1发生争执，期间，我上前撕住杨某1的衣领，杨某1也撕住我的衣领，在我的嘴上打了一拳，我就跪倒在地，等待领钱的其他人将我们拉开了，我从摩托车镜子中看到我的嘴角流血了，同时杨某1又向我扑来，我迎上去，朝杨某1的鼻子上打了一拳，杨某1的鼻子也流血了，在场的其他人将我们劝开了，杨某1眼部是否受伤不清楚，张某2、杨某2、张某1没有殴打杨某1。
23、户籍信息，证明被告人杨文青生于1966年1月14日。
庭审中，附带民事诉讼原告人提交了下列证据：
1、医疗费票据，证明被害人治疗支付医疗费7391.32元。
2、鉴定费票据，证明被害人支付伤情鉴定费721元。
3、交通费票据，证明被害人支付交通费265元。
4、伤残鉴定意见书、鉴定费票据，证明经甘肃恒信司法鉴定所鉴定，被害人伤残等级为十级伤残，被害人支付鉴定费1200元。
上述证据，经当庭质证，各证据来源合法，能够相互印证，原审法院均予确认。
原审法院认为，被告人杨文青故意伤害他人身体健康，致人轻伤二级，其行为已触犯刑律，构成故意伤害罪，应予刑罚。公诉机关指控被告人杨文青犯故意伤害罪罪名成立。被告人及其辩护人辩解及辩护称，公诉机关出示的鉴定意见书不能作为定案依据，经审理查明，甘肃永泰司法医学鉴定所在对被害人伤情鉴定中，未按最高人民法院、最高人民检察院、公安部《人体损伤程度鉴定标准》中“对于以容貌损害或者组织器官功能障碍作为鉴定依据的，鉴定时应当以损伤的后果为主，损伤当时伤情为辅，综合鉴定，并对以容貌损害或者组织器官功能障碍为主要鉴定依据的，在损伤90日后进行鉴定”的规定及鉴定人应当回避而未回避的规定进行鉴定，根据被告人请求重新鉴定的申请，本院建议对被害人伤情重新鉴定，后经甘肃政法学院司法鉴定中心鉴定，杨某1的损伤程度为轻伤二级，甘肃政法学院司法鉴定中心的鉴定程序合法，应作为定案依据，故被告人及其辩护人辩解及辩护意见不予采纳。附带民事诉讼原告人要求被告人杨文青赔偿人身受到伤害遭受的经济损失的请求，符合法律规定，由被告人予以合理赔偿。经核定，附带民事诉讼原告人杨某1经济损失医药费7391.32元、误工费9493.64元（38502元／年÷365天×90天）、护理费1793.24元（38502元／年÷365天×17天）、交通费265元、住院伙食补助费680元（40元×17天）、营养费340元（20元×17天）、伤情鉴定费721元，共计20684.2元，应由被告人予以赔偿。对附带民事诉讼原告人杨某1要求赔偿继续治疗费5000元之请求，因应继续治疗未实际产生，也无有效证据证明继续治疗的确切数额，可待实际费用产生后另行起诉。对附带民事诉讼原告人杨某1要求赔偿伤残赔偿金13872元、伤残鉴定费1200元，因伤残赔偿金不属于被告人的犯罪行为给被害人造成物质的范畴，其请求不予支持。被害人杨某1遇事不能冷静处理，对案件的发生亦有一定过错，可适当减轻被告人的责任。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款和《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条之规定，判决如下：一、被告人杨文青犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月。二、被告人杨文青赔偿附带民事诉讼原告人杨某1医药费7391.32元、误工费9493.64元、护理费1793.24元、交通费265元、住院伙食补助费680元、营养费340元、伤情鉴定费721元，共计20684.2元的90﹪即18615.78元。限判决生效后一月内履行完毕。三、驳回附带民事诉讼原告人杨某1的其他请求。
宣判后，原审被告人杨文青以“原判事实认定错误，不能证明上诉人与被害人的损害后果有直接因果关系；两份鉴定意见均不能作为定案依据；被害人也造成上诉人7839元的损失，应追究相关责任。”为由提出上诉。
经审理查明，原判认定上诉人杨文青犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，足以认定。二审认定的事实与一审认定的事实一致。认定上述事实的证据已在一、二审开庭审理时当庭出示、宣读，并经法庭质证，本院对其证明效力均予确认。
本院认为，上诉人杨文青故意伤害他人身体健康，致人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪，应予刑罚。上诉人所持“原判事实认定错误，不能证明上诉人与被害人的损害后果有直接因果关系。”之上诉理由，经查，证人沈某、赵某3、王某、罗某、李某、宁某均证明上诉人与被害人之间发生了厮打，被害人脸上有血，眼睛发肿，且证人王某、宁某明确证明上诉人用拳头击打了被害人的眼部。结合本案的报案材料、被害人陈述、鉴定意见等，已能够明确证明上诉人的厮打行为造成了被害人轻伤二级的事实。上诉人怀疑被害人在离开现场后受到了二次伤害，这仅是上诉人的主观臆测，现并无任何证据证明被害人在离开现场后受到过其他伤害。故对此上诉理由，本院不予支持。上诉人所持“两份鉴定意见均不能作为定案依据。”之上诉理由，经查，原判并未将甘肃永泰司法医学鉴定所的鉴定依据作为定案依据。根据上诉人的申请，原审法院建议对被害人伤情重新鉴定，公安机关委托甘肃政法学院司法鉴定中心重新进行了鉴定，经鉴定被害人的损伤程度为轻伤二级。甘肃政法学院司法鉴定中心及鉴定人员均具有进行相关鉴定的资质，鉴定程序符合法律规定，鉴定结论明确，原判将此作为定案依据并无不当。故对此上诉理由，本院不予支持。上诉人所持“被害人也造成上诉人7839元的损失，应追究相关责任。”之上诉理由，经查，上诉人在一审诉讼期间并未提出该请求，在二审中，本院主持双方对涉案民事部分进行了调解，但未达成调解协议。上诉人可对此请求另案起诉解决。故对此上诉理由，本院不予支持。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，适用法律正确，民事判赔合理，量刑适当。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 蔡立斌
审 判 员 康永健
代理审判员 田 杰
二〇一六年十二月三十日
书 记 员 雷兴峰