吉林省松原市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）松民一终字第1213号
上诉人（原审被告）张晓玲，女，1975年7月14日生，汉族，个体，住吉林省松原市宁江区滨江街。
委托代理人：尤金堂，吉林良佐律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）范倩倩，女，1990年4月12日生，汉族，无职业，住吉林省松原市前郭县宝甸乡。
委托代理人：孙晓岩，辽宁正业律师事务所律师。
范倩倩诉张晓玲盈余分配合同纠纷一案，松原市宁江区人民法院作出（2015）宁民初字第712号民事判决后，张晓玲不服原审法院判决提起上诉，本院依法组成合议庭公开开庭审理本案，上诉人张晓玲及其委托代理人尤金堂、被上诉人范倩倩及其委托代理人孙晓岩出庭参加诉讼，本案现已审理终结。
范倩倩原审诉称，双方在2014年2月9日签订了《千航网娱网咖入股协议书》一份，约定范倩倩、张晓玲各投资115万元，各占出资总额的50%。张晓玲为网吧的负责人，范倩倩作为投资人不参与网吧的经营管理，范倩倩按照协议的约定投入了115万元，张晓玲没有按照协议的约定履行分红的义务，2014年年底网吧利润为616005元，此事有账目照片六枚及证人证言为证，范倩倩应当分得308002.5元，同时2015年1月预计分红款应为50000元。张晓玲确实给付过范倩倩部分款项，但是给付的款项系张晓玲欠范倩倩的其他款项，与利润分成无关。故诉至法院，要求判令张晓玲支付范倩倩2014年的分红款308000元和2015年1月的分红款50000元。
张晓玲原审辩称，合伙事实存在，协议书签订了，约定各出资50%，按照出资比例分红，事实上范倩倩投资了115万元，张晓玲除了投资115万元外，另多投了90381元。多投入部分应优先返还。范倩倩主张的616005元不是纯利润，没有扣除被告的工资收入，也没有冲减设备折旧费用和税金，不属于纯利润。张晓玲已经陆续给付范倩倩258634元，没有最终结算，按照收的钱笼统打过去的，年终结算，多退少补，再扣除张晓玲工资，已经达到31万多元，张晓玲不需再支付分成款了。
经原审法院审理查明，本案争讼网吧性质为有限公司，先于本案争讼《千航网娱网咖入股协议书》签订前成立。范倩倩与张晓玲在2014年2月9日签订了以张晓玲为甲方，范倩倩为乙方的《千航网娱网咖入股协议书》一份，协议书约定，“甲、乙双方同意，网吧总投入230万元，甲、乙双方各投入115万元，各占50%的股份。双方按照出资比例分享利润。甲方为网吧负责人，负责网吧事务执行、经营管理及日常事务处理，乙方不参与网吧经营管理，日常事务执行等一切事务，只参与分红。每月3日至6日为账目公开日，可在此期限内查看账目及分红情况。合伙经营期限为16年。”。范倩倩为证实网吧2014年利润情况提供账目照片6枚，其中一枚载明，“总账，利润分配，汇总表，余额616005元。”。庭审中，证人张敏出庭作证并证实，上述六枚照片系其受范倩倩雇佣查看账目时拍摄，系自2014年全年的账目，照片显示并非账目的全部，在提供的六枚账目照片中未列有关于张晓玲工资、设备折旧、税款。张晓玲自2014年至2015年间分别向范倩倩通过银行转账8笔，分别为2014年4月4日，金额10000元，2014年6月5日，流水号2206736430100000071，金额29574元；2014年7月4日，流水号2206736460140000099，金额32600元；2014年8月5日，流水号2206736460160000073，金额30500元；2014年9月4日，流水号2206740380130000059，金额49800元；2014年11月4日，流水号2206736430100000067，金额18700元；2014年12月4日，流水号2206736460160000018，金额15340元；2015年1月4日，流水号2206736500070000124，金额11300元。合计金额为197814元。庭审中，证人李晓玲、赵丹丹、张晓秋出庭作证并证实2014年5月，张晓玲给付了范倩倩分成款50000元，同时张晓玲提供自银行取款21000元的流水凭证复印件一份证实此事，范倩倩对此事实否认。
原审法院认为，范倩倩、张晓玲之间的入股协议书合法有效，双方应按照协议行使权利、履行义务。张晓玲辩解其多投入了90381元，但未提出充分证据予以证实，同时范倩倩否认，故对此项辩解，本院不予支持。按照双方协议书约定，范倩倩、张晓玲应对网吧利润按照各占50%的比例进行分配。张晓玲辩解，其参与网吧经营管理应当获得报酬，双方在本案争讼合同中对此部分工资没有约定，应视为方倩倩要求分红与张晓玲参与管理是否计酬无关，故对张晓玲此项辩解，本院不予支持。根据网吧账目记载，2014年账目余额为616005元，为双方应分配的利润数额，范倩倩应得利润应为308002.5元（616005元÷2）。范倩倩主张，张晓玲给付其的197814元系其他欠款，但未提出充分证据予以证实，同时张晓玲辩解此款系给付范倩倩的利润分成款，故对此项主张，本院不予支持。故此款应认定为系张晓玲给付范倩倩的利润分成款。张晓玲辩解，其于2014年5月份给付范倩倩利润分成款50000元，但未提出充分证据予以证实，同时范倩倩否认，故对此项辩解，本院不予支持。因此，2014年张晓玲欠范倩倩的利润款数额应为110188.5元（308002.5元-197814元）。范倩倩主张张晓玲应当给付其2015年1月份的利润款50000元，其自认为预计金额，未提出充分证据予以证实，故对此项主张，本院不予支持。
故依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决一、被告张晓玲于本判决生效之日立即给付原告范倩倩利润分成款110188.5元。二、驳回原告范倩倩在本案中的其他诉讼请求。
张晓玲上诉称，原审判决认定事实不清。2014年底，张晓玲范倩倩共同核对并认可千航网吧所有账册和原审票据。范倩倩认可总账的利润分配，就应当通入中明确记载的2390678.3元。双方约定各出资50%，总投资230万是双方合伙的预计投入规模，实际投入应该按照实际花销认定。范倩倩仅实际出资115万元，不足部分应当在实际利润中扣除冲减理所应当。2014年5月范倩倩来到网吧，张晓玲给付其5万元现金并提供了证人，范倩倩不否认收到现金只是对于数额提出异议并且辩解收到的不是分红款，法院应当按照其认可的最低数额认定或者要求张晓玲不强证据，对于范倩倩的辩解应当承担举证责任。上诉人作为个体经营者，账目制作不够规范。本应该进行设备折旧和按照规定缴纳的税金没有及时足额缴纳，这些都直接影响利润的数额，二审法院应予考虑。关于合伙人张晓玲的管理报酬，24小时吃住在网吧，呕心沥血，得到报酬是公理。原审法院以张晓玲工资没有约定为由不予保护适用法律不当。
被上诉人范倩倩及其代理人答辩意见，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。请求维持原审判决。上诉人上诉中说明的超额投入是不存在的。总投入双方约定就是230万元。关于分红的数额原审中我方就明确表示以收条为准。本案的盈余款就是应得的分红款。关于工资的问题协议中没有约定。不同意给付。
二审查明事实与一审认定事实一致。
本院认为：双方签订的入股协议书是双方真是意思表示，合法有效，双方应按照协议行使权利、履行义务。针对上诉人上诉理由，范倩倩是否已经完成出资义务，是否应该在应得利润中冲减。双方投资主体松原市千航网娱网咖上网服务有限公司先于双方签订入股协议书时成立，上诉人主张的投入以及提供的证据均发生在双方入股协议签订之前。该协议第一条约定双方同意将网吧投资作价230万元，该协议双方自愿达成，是合同双方意思自治的体现，现上诉人没有证据证明入股协议书中的230万作价错误，也没有证据证明合伙之后存在其他的投入，所以上诉人称千航网吧总投入2390678.3元的上诉理由不成立。关于“张晓玲给范倩倩5万元，范倩倩对于事实认可只是数额否认，应当按照范倩倩认可的最低数额认定或者要求张晓玲补强证据”的上诉主张，经过法庭询问，上诉人明确表示上诉状中范倩倩认可的上诉理由没有事实依据，并且二审期间就该问题也没有新的证据提出，所以该部分上诉理由不成立。关于616005元是否是纯利润，是否应该进行分配的问题，原审中法庭询问账目记载内容时，上诉人主张不清楚，因为有专门的会计，并且原审法院要求其提供营业账目也未提交，二审期间对于法庭询问的账目中每个月的支出的明细内容也未予回答，所以在没有其他证据证明的情况下，单纯依据个人陈述账目不规范，没有扣除相应的支出而要求利润冲减的上诉理由不成立。关于上诉人主张个人工资的问题，因双方协议约定上诉人负责执行网吧的一切事务，被上诉人不参与经营，只参与分红，并且第三条第2项也明确约定上诉人执行共同投资事务所产生的收益归共同投资人，所以上诉人要求个人工资的上诉理由没有事实和法律依据，并且被上诉人对于个人工资部分也不同意支付，故该部分上诉理由不成立。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费6670元由上诉人张晓玲负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 于 明
审 判 员 魏 巍
代理审判员 陈洪林
二〇一六年一月九日
书 记 员 康 瑞