上饶市广丰区人民法院
民 事 判 决 书
（2018）赣1103民初824号
原告：余寿满，男，1972年8月29日生，汉族，江西省上饶市广丰区人，住。
委托诉讼代理人：俞国淋，上饶市广丰区五都法律服务所法律工作者。
被告：谢奀云，男，1963年6月13日生，汉族，江西省上饶市广丰区人，木工，住。
委托诉讼代理人：叶义水，江西饶诚律师事务所律师。
被告：谢湖北，男，1970年12月19日生，汉族，江西省上饶市广丰区人，木工，住。
原告余寿满与被告谢奀云、谢湖北提供劳务者受害责任纠纷一案。本院于2016年9月7日立案受理后，于2017年6月13日作出（2016）赣1103民初3441号民事判决，被告谢奀云不服该判决，上诉至上饶市中级人民法院。该院于2017年12月28日作出（2017）赣11民终1791号民事裁定书，裁定撤销本院（2016）赣1103民初3441号民事判决，发回本院重审。
本院于2018年2月1日立案受理后，依法适用普通程序，另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告余寿满及其委托诉讼代理人俞国淋，被告谢奀云及其委托诉讼代理人叶义水，被告谢湖北到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告余寿满向本院提出诉讼请求：1.依法判决两被告立即赔偿原告医药费、残疾赔偿金等各项损失共计人民币217,811.36元；2.本案诉讼费用由两被告承担。事实与理由：原告余寿满为第一被告谢奀云的雇工，受雇于谢奀云为第二被告谢湖北建房架木字板做小工。2015年11月21日下午1点多钟，原告在谢湖北建房工地上工作时，被建房工地上的高处坠落物砸伤头部、颈部、肩部，当时原告即感觉头晕四肢麻木，不能站立。原告受伤后，被送往多家就诊并住院治疗。2015年11月22日至11月27日,在广丰周建华骨伤科医院住院治疗。2015年11月27日被转入上饶市人民医院住院治疗，至2015年12月10出院。另外，在出院后，原告遵照医嘱又在多处医院门诊治疗。2016年7月12日，经江西求实司法鉴定中心鉴定，原告的伤残程度为七级伤残，并评定误工期365日，护理期150日，营养期为60日。原告为了保障自己的合法权益，根据我国法律的相关规定特向贵院起诉。
原告围绕其诉讼请求，依法提交了如下证据材料：
证据一，原告身份证复印件1份，证明原告的身份信息；
证据二，原告母亲、女儿、两个儿子的户口本复印件各1份，证明被抚养人的相关情况；
证据三，住院治疗相关资料（门诊病历、发票、出院记录、疾病证明书等），证明原告受伤后的住院治疗经过及受伤的伤情情况。医疗费用为16,002.56元，住院时间为20天；
证据四，江西求实司法鉴定中心鉴定费发票1份，证明鉴定费为1200元；
证据五，江西求实司法鉴定中心司法鉴定意见书1份，证明原告构成七级伤残，误工期为365天，护理期150天，营养期60天；
证据六，交通费票据，证明原告因治疗产生交通费1000元的事实。
被告谢奀云辩称，没有坠落物砸伤原告，原告称坠落物造成的伤害因由原告举证是何物？原告没有证据证明其损害为七级伤残，即使有也是无效证据。
被告谢奀云围绕其抗辩主张，依法提交了司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心司法鉴定意见书，证明该份鉴定结论与原告提供的鉴定结论同为七级伤残，但被告是不认可的。对鉴定结论提出异议，并要求鉴定人员到庭接受质询，但是鉴定人员到现在都没有来，所以该鉴定意见书就不能作为有效证据使用。
被告谢湖北的答辩意见同被告谢奀云的答辩意见，但未提交证据。
本院组织各方当事人对证据进行了质证，对无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有异议的证据，本院认证如下：
两被告对原告提交的证据二的关联性有异议。本院认为，该组证据反映了原告作为抚养人与被抚养人的关系及计算被抚养人生活费的依据，与待证事实具有关联性，本院予以确认；
两被告对原告提交的证据五的真实性、合法性有异议，认为鉴定人徐某是法院的退休人员，在鉴定期间徐某是法院的返聘人员，所以他无权在鉴定结论上作为鉴定人署名。且该份鉴定结论已被新的鉴定结论所代替。本院认为，被告对其异议理由未提供反驳证据，同时，被告申请了重新鉴定，重新鉴定的伤残等级标准与原鉴定结论一致。原告同意按重新鉴定结论中的伤残等级标准，本院不持异议。但被告对原鉴定结论中的“三期”鉴定没有申请重新鉴定，应视为没有异议。本院对“三期”鉴定结论予以确认；
两被告对原告提交的证据六有异议，认为相关的票据上没有显示时间和价钱，但对火车票没有异议。对被告有异议的部分，本院将根据原告的就医医院和住院时间等酌情予以确认其交通费；
原告对被告谢奀云提交的司法鉴定意见书无异议。被告谢湖北对该份司法鉴定意见书有异议，认为是模仿第一次鉴定结论。本院对该份证据予以确认，理由后述。
根据当事人的陈述和确认的证据，本院认定事实如下：
被告谢湖北因建房需要，将建房中的架模子板工作承包给被告谢奀云（按面积计算工资）。被告谢奀云邀请木工师傅余国良并由余国良代其雇请原告做小工（辅助工作），原告日工资150元。2015年11月21日下午1点多钟，原告在地面上扶木撑，配合余国良在上面订（固定）模板，由于模板失去平衡，余国良从模板上坠下，撞到地面上的原告，致使原告倒地，造成原告头、颈、肩部不同程度受伤，两被告及时将原告送往当地个体诊所治疗。第二日，原告到广丰县周建华骨伤科医院住院五天后即转到上饶市人民医院，住院至12月10日出院。经上饶市人民医院诊断：1、颈椎过伸伤；2、颈部脊髓损伤；3、急性不完全性四肢瘫。2016年6月、12月，原告先后到上海市长征医院、复旦大学附属华山医院门诊检查治疗。共产生医疗费16,002.56元（含被告谢奀云垫付的4800元）。2016年7月20日，原告余寿满委托江西求实司法鉴定中心对其损伤作出伤残等级及损伤后“三期”进行鉴定。该鉴定中心的鉴定意见为：1、七级伤残；2、误工期为365日，护理期为150日，营养期为60日。原告支付鉴定费1200元。原审审理过程中，被告谢奀云对江西求实司法鉴定中心关于伤残等级的鉴定结论不服，申请了重新鉴定，经本院委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心司法鉴定，该鉴定中心的鉴定结论为：被鉴定人余寿满因故致颈部损伤后遗右手部分肌瘫，相当于职工工伤七级伤残。
另查明，原告之母1946年12月24日生，原告有兄弟姐妹6人。原告长子余康礼生于2002年1月27日，次子余康国生于2004年1月20日，女儿余燕生于1999年10月15日。
根据原告的请求及提交的证据，结合被告对原告主张的各项赔偿金额意见，经审核，确认原告的各项合理损失为：
被告对医疗费16,002.56元、住院伙食补助费600元（30元/天×20天）、营养费1800元（30元×60天）、鉴定费1200元无异议，本院予以确认。误工费为43,800元（120元/天×365天）护理费13,200元（88元/天×150天），交通费本院酌定600元，残疾赔偿金113,458.8元（11,139元/年×20年×40%及被抚养人生活费24,346.8元）,精神损害抚慰金10,000元。以上共计200,661.36元。被告谢奀云已支付4800元，实际损失为195,861.36元。
本院认为，公民的身体权受法律保护。公民、法人由于自己的过错侵害他人人身健康的，应当承担民事赔偿责任。根据原告的请求所依据的事实，本案应为提供劳务者受害责任纠纷。原告是提供劳务一方，被告谢奀云是接受劳务一方。在两被告的承揽关系中，被告谢湖北是定作方，被告谢奀云是承揽方。根据原、被告诉辩观点，本案争议焦点为：1、赔偿责任的划分；2、两份司法鉴定结论是否应该采信并作为本案计算赔偿的依据。
关于第一个问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（下称《人身损害赔偿解释》）第十条规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者自身损害的，定作人不承担责任。但定作人对定作、指示或选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，被告谢奀云承揽了为被告谢湖北建房订模板的工作后，又雇佣原告协助工作（做小工），原告与被告谢奀云之间形成提供劳务和接受劳务的劳务关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到伤害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告在劳务活动中，未尽谨慎注意义务，在与他人的工作配合中，疏忽大意，造成自己受伤，自身存在一定的过错，应承担相应的责任。被告谢奀云作为接受劳务一方，其是劳务活动的组织和管理者，对原告的劳务活动负有安全保障的义务。被告谢奀云未履行安全保护和管理义务，致原告受伤，应承担主要责任。被告谢湖北作为承揽合同定作方，未对被告谢奀云的施工资质及安全作业条件等尽审核的义务，其应承担选任过失责任，对原告的损害亦应承担相应的赔偿责任。根据三方的过错程度，综合考虑本案的实际情况，本院酌定原告自身承担20%的责任，被告谢奀云承担55%的赔偿责任，被告谢湖北承担25%的赔偿责任。
关于第二个问题。在审理过程中，被告谢奀云当庭提出要求司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心的鉴定人出庭作证。经本院司法技术科与鉴定中心联系，鉴定中心要求申请人谢奀云书面提交需要鉴定人出庭作证的事项等。本院以书面形式将鉴定中心的要求通知被告谢奀云，并告知其在合理期限内完成申请事项，逾期则视为放弃申请。但被告谢奀云放弃申请。同时，被告谢奀云未能提交反驳证据证明，其申请的鉴定结论存在明显“过错”，本院对该鉴定结论予以确认，并作为计算原告赔偿金额的依据。鉴于被告谢奀云未对原鉴定结论中的“三期”鉴定提出异议，本院对该“三期”鉴定结论予以采信。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、交通费等合理费用，以及因误工减少的收入，造成残疾的，还应当赔偿残疾赔偿金。第二十二条规定，侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。故原告向被告主张残疾赔偿金（包括被抚养人生活）和精神损害抚慰金有事实依据和法律依据，本院予以支持。被告以不予赔偿为抗辩，没有事实依据和法律依据，本院不予采信。
综上，依照《中华人民共和国侵权法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条规定，判决如下：
一、原告余寿满的医疗费16,002.56元、住院伙食补助费600元、护理费13,200元、营养费1800元、误工费43,800元、交通费600元、残疾赔偿金113,458.8元（含被抚养人生活费24，346.8元）、精神损害抚慰金10,000元、鉴定费1200元，上述合计200,661.36元。由被告谢奀云向原告赔偿110,363.8元，剔除已支付的4800元，实际应赔偿105,563.8元。由被告谢湖北向原告赔偿50,165元，剩余赔偿款由原告自负。上述赔偿款限被告谢奀云、谢湖北于本判决生效后十五日内付清；
二、驳回原告的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1600元，由原告余寿满负担320元，由被告谢奀云负担880元，由被告谢湖北负担400元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本及缴纳上诉费，上诉于江西省上饶市中级人民法院。
审 判 长 罗 杰
人民陪审员 洪晓芳
人民陪审员 赵丽明
二〇一八年七月三十日
书 记 员 杨园园