吉林省吉林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）吉02民终2482号
上诉人（原审原告）：张桂春，女，1976年4月10日生,汉族，个体经营者，住吉林省梅河口市。
委托诉讼代理人：任焕宇，辽宁宇嘉律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：吉林缘生泰餐饮有限公司。住所：吉林省吉林市高新区。
法定代表人：吕本河，该公司董事长。
委托诉讼代理人：贾真真，女，该公司法律顾问。
委托诉讼代理人：张新峰，吉林铭英律师事务所律师。
上诉人张桂春因与被上诉人吉林缘生泰餐饮有限公司（以下简称缘生泰公司）合同纠纷一案，不服吉林市丰满区人民法院（2016）吉0211民初308号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月19日立案后，依法组成合议庭,于2016年11月7日第一次开庭审理时，上诉人张桂春及委托代理人任焕宇，被上诉人缘生泰公司委托诉讼代理人贾真真、张新峰到庭参加诉讼，2016年12月8日第二次开庭审理时，上诉人张桂春及委托代理人任焕宇到庭参加诉讼，被上诉人缘生泰公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
张桂春上诉请求：撤销吉林市丰满区人民法院(2016)吉0211民初308号民事判决第三项，改判支持张桂春的诉讼请求，由缘生泰公司承担一、二审诉讼费。事实和理由：一、一审判决认定事实错误。1.我与缘生泰公司签订的合同没有我按合同约定向缘生泰公司账号存款的条款，缘生泰公司未经我许可，强行扣除我房屋租金，违反合同约定。2.一审法院认定2015年6月1日我不允许缘生泰公司经营加盟店没有事实依据。3.一审法院认定缘生泰公司撤出加盟店后9个月我才提起诉讼不符合常理没有依据。二、一审法院采信证人证言违法，一审中缘生泰公司提供的三名证人均是其公司员工，没有证明力。三、缘生泰公司已经构成违约，应当承担违约责任。四、我要求缘生泰公司返还加盟费、设计费，应当得到支持。缘生泰公司擅自扣留我的的经营款项，撤回管理人员，已经根本违约，应承担违约责任，因此加盟费、设计费应当返还。五、缘生泰公司根本违约，造成我的损失，应当承担违约责任。
缘生泰公司辩称，一、一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应依法维持一审判决。二、本案缘生泰公司在履行双方签订的合同过程中，没有任何违约之处，恰恰是张桂春的违约行为导致双方无法继续合作，给我公司造成了巨大的经济损失，现在张桂春仍以我公司的名义经营火锅店，我公司保留追究张桂春侵权的民事责任及其他权利。综上，建议法庭驳回张桂春的上诉请求。
一审法院认定事实：2013年10月，经协商缘生泰公司同意张桂春在四平区域加盟“缘生泰”火锅连锁店，张桂春向缘生泰公司交付定金5万元后，2014年11月才找到符合缘生泰公司要求的一处建筑面积604.41平方米的经营用房，并于2014年11月12日与房主签订了《房屋租赁合同》，约定租赁期限6年，租期自2015年1月10日起至2021年1月9日止，年租金28万元。2014年11月18日，张桂春与缘生泰公司签订了《特许加盟托管合同书》，合同约定缘生泰公司将自己拥有的特许经营体系，包括商品、商标、图形及文字、经营模式和专有的技术，以特许经营的方式授予张桂春使用，并向张桂春提供经营、技术指导；特许权是本合同产生的一项权利，随本合同的生效而产生，随本合同的终止而终止。双方的合作模式为特许加盟托管连锁店的形式，由张桂春全额投资，委托缘生泰公司经营管理；合作期间，张桂春应以有偿方式购买缘生泰公司指定的缘生泰火锅底料及其他原、辅料，缘生泰公司向张桂春提供底油调制及菜品制作等经营技术咨询服务；张桂春应当支付加盟费8万元和100元/㎡共计6万元的设计费，并按加盟店营业额的5%于每月的5日交纳上个月的管理费，张桂春同意由财务部直接从营业款中扣除；双方合作期限五年，自2014年11月11日起至2019年11月10日止；缘生泰公司对加盟店拥有经营管理权，张桂春违反本合同书约定，侵犯缘生泰公司的合法权益或出现破坏加盟体系的行为时，缘生泰公司有权取消张桂春的特许经营资格，并没收保证金；缘生泰公司有权对店铺进行改造、广告、促销、公关筹划等活动，对加盟店的筹建全权负责。张桂春有权获得缘生泰公司提供的培训和物料；新设加盟店应按照缘生泰公司提供的装修装饰风格执行；合同约定凡违反本合同约定的行为，均属违约行为，守约方可要求违约方承担违约金，违约金按天收取，按加盟费用的6‰计算。双方还约定存在下列情形合同解除：一方有违约行为时，守约方有权解除合同；乙方无正当理由不接受甲方的业务指导和监督时，并经指出后，拒不悔改的；……因乙方原因而经营亏损，持续亏损6个月以上，经整改后仍无法改善经营状态的；……双方协商同意，解除合同的。双方还约定本合同生效后，无论以何种方式解除本合同，甲方缘生泰公司已收取的加盟费均不退还。合同签订后，张桂春于2015年1月16日以银行转账的方式支付缘生泰公司3万元，加上之前支付的5万元定金，共支付8万元加盟费，又于2015年2月26日、27日向缘生泰公司支付设计费共计6万元，并按照缘生泰公司加盟店的标准于2015年3月末完成装修。2015年4月，缘生泰公司按照《特许加盟托管合同书》的约定派人进驻该加盟店并开始经营管理，张桂春派两个人参与经营。该加盟店2015年4、5月的经营均处于亏损状态。缘生泰公司在对该加盟店经营管理期间以为了加盟店能够持续经营为由，从营业款中扣除31831.11元作为后续的房租费，张桂春对此提出异议，双方经协商未果，因此产生纠纷。2015年5月末，张桂春提出想自己经营，并自2015年6月1日起不再向缘生泰公司账号存款，也不允许公司的工作人员进行管理，于是缘生泰公司不再供应其原材料。6月10日，缘生泰公司经过盘点，将4、5月份经营费用明细和利润表交于张桂春，其全体工作人员当日即撤离了该店，由张桂春自行经营该店面，但并未撤下带有“缘生泰”字样的牌匾。现张桂春以其为了经营加盟店投入巨额资金，而缘生泰公司擅自终止合同造成其直接经济损失2675301.48元为由起诉至法院。
一审法院认为:第一，《商业特许经营管理条例》第三条规定：“本条例所称商业特许经营（以下简称特许经营），是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下装简称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。”根据该条规定，商业特许经营合同则是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营合同。张桂春与缘生泰公司签订的《特许加盟托管合同书》符合法律规定的商业特许经营合同的要件，属于商业特许经营合同，只是在上述模式基础上将经营管理权委托给了特许人，《特许加盟托管合同书》是双方真实意示表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，也不损害国家、集体或者第三人和社会公共利益，应认定合法有效。第二，《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”张桂春自2015年6月1日起便不再按照合同约定向缘生泰公司账号存款，也不允许公司的工作人员对加盟店进行管理，缘生泰公司已于2015年6月10日撤出加盟店，双方已不再履行《特许加盟托管合同书》，现张桂春起诉要求解除该合同，其请求依法应予支持。第三，缘生泰公司承认存在扣留张桂春经营款项作为第二年的店面房租金的事实，称虽然在《特许加盟托管合同书》中没有对该问题进行明确约定，但系该公司的经营惯例，且合同中约定缘生泰公司有财务支配权，因此，缘生泰公司对该加盟店的经营款进行安排是经营管理的内容，并不违反合同约定，不构成违约。《特许加盟托管合同书》明确约定，张桂春应以有偿方式购买缘生泰公司指定的原、辅物料，但是由于张桂春未能举证证明其是在向缘生泰公司支付了原、辅物料价款的情况下缘生泰公司拒绝为其供应原、辅物料，因此，缘生泰公司不构成违约。双方签订的《特许加盟托管合同书》约定，张桂春委托缘生泰公司经营管理，须按营业额的5%交纳管理费。按照上述约定，无论加盟店是否盈利，缘生泰公司均有营业额5%的收入，因此，缘生泰公司没有理由在只经营管理两个月后就主动撤出店面，且四平新华店原店长及其工作人员出庭证明他们撤离是因为张桂春想要自己经营，因此，自2015年6月1日起就不让他们管理店面，最终总部来人盘点交接后撤离的。另外，张桂春提供的2015年4、5月份经营费用明细表及利润表的来源是缘生泰公司，如果双方没有交接，则张桂春不会有缘生泰公司经营管理期间的账目。如果缘生泰公司是主动撤出店面，张桂春理应及时提起诉讼，而其却在9个月后才起诉至法院不符合常理。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”综上，张桂春主张缘生泰公司违约的证据不足，不予支持。第四，《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”缘生泰公司自四平加盟店经营款中扣留了下个年度的店面房屋租金31831元，但其并未实际支付该部分租金，故应当返还给张桂春。关于缘生泰公司取得的会员卡剩余款14343元，因持会员卡的客人要向原四平加盟店主张权利，而缘生泰公司已经从四平加盟店撤出，张桂春还在原址经营，因此该款应当退还给张桂春。关于加盟费应否退还问题，张桂春与缘生泰公司签订的《特许加盟托管合同书》约定，本合同生效后，无论以何种方式解除本合同，缘生泰公司已收取的加盟费均不退还，且解除本合同也非缘生泰公司违约造成的，根据该约定，缘生泰公司不应当退还加盟费。关于设计费应否退还的问题，因其加盟店的设计已由缘生泰公司完成，而缘生泰公司并不存在违约行为，因此，合同解除后，该笔费用不应由缘生泰公司予以退还。关于房屋租赁费、装修费、购置经营设备及用品等费用，因上述费用是张桂春加盟缘生泰公司的投资费用，根据双方签订的《特许加盟托管合同书》约定，张桂春自行投资，委托缘生泰公司经营管理，张桂春应自行承担该投资风险，因此，上述费用应由张桂春自行承担。关于多扣员工工资问题，因张桂春提交的证据不能证明自己的主张，不予支持。综上，一审法院根据《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、《商业特许经营管理条例》第三条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：一、解除张桂春与缘生泰公司于2014年11月18日签订的《特许加盟托管合同书》；二、缘生泰公司于本判决生效后十日内一次性返还张桂春预扣的店面房屋租金31831元、会员卡剩余款14343元，合计46174元；三、驳回张桂春的其他诉讼请求。案件受理费28203元，由张桂春负担27249元，缘生泰公司负担954元。
本院二审期间，各方当事人未提交证据。经本院审理查明：双方签订《特许加盟托管合同书》后，张桂春向缘生泰公司购置雅座、百店通系统一套，该系统包括：1.系统导入（一次，1万元）；2.会员卡制卡费用（制作1000张，每张1.5元）；3.调账保证金（1万元）；4.短信（10000条，1000元）；5.智盘、餐具（其中智盘包括：（1）青菜单1号—C500582的有120个，单价18.5元；（2）青菜单2号—C500592的有60个，单价25元；（3）圆特3-C500602的有250个，单价15.5元；（4）方盘—C500661B的有300个，单价23元；（5）长方盘—C500328B的有400个，单价19.5元；餐具包括：（1）骨碟—226.5的有450个，单价6元；（2）方碗RF-4.5的有450个，单价4元；（3）水杯—6333的有450个，单价4元；（4）勺子-
SS-7的有450个，单价1元；（5）调料碗—方格果斗的有45个，单价31元；）6.铸铁锅45个，单价460元；7.电磁炉—赛贝品牌的有42台，单价245元；8.钢圈—赛贝品牌的有42个，单价15元；9.14版前厅工作服15套，单价130元；后厨工作服15套，单价100元。以上费用总计164405元。其他事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为，张桂春与缘生泰公司签订了《特许加盟托管合同书》。缘生泰公司同意张桂春在四平区域加盟“缘生泰”火锅连锁店，由张桂春全额投资，委托缘生泰公司经营管理；双方合作经营两个月后，因缘生泰公司从营业款中扣除31831.11元作为后续的房租费用问题，双方发生争议，在协商无果的情况下，缘生泰公司退出对该“缘生泰”火锅连锁店的经营，为此张桂春诉讼至法院，要求解除双方的合同，符合双方当事人的本意，因此一审法院判决解除双方的合同符合法律规定及当事人本意，本院予以维持。
依据《中华人民共和国合同》第九十七条：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”本案张桂春与缘生泰公司签订的《特许加盟托管合同书》已经解除，张桂春向缘生泰公司购置了雅座、百店通系统，该系统需要缘生泰公司的支持下方可使用，现缘生泰公司已经退出该火锅连锁店的经营，因此雅座、百店通系统已经无法正常使用，考虑到双方合作时间较短，部分设施设备刚刚投入使用，合同已经解除，为减少当事人的损失，张桂春应将雅座、百店通系统返还给缘生泰公司，缘生泰公司也应当将该系统购置款项返还给张桂春，因系统中会员卡已经部分出售，出售部分不能返还，没有出售部分按照数量返还，另外短信费1000元已经实际发生，此部分费用可在返还款项中予以扣除。因雅座、百店通系统总计金额为164405元，张桂春主张会员卡已经出售400张，每张制卡费用1.5元，合计600元（执行中以实际返还的卡数为准计算返还数额），因此缘生泰公司应返还给张桂春雅座、百店通系统购置款164405元－1000元－600元＝162805元，一审法院对此部分没有返还属于适用法律不当，本院予以纠正。
关于张桂春主张的加盟费、设计费、第一年的房屋租金、取暖费、兑店费352352.90元、店内装修人工费、经营宣传费、店内装修材料款、店内设备、店内大设备费、多扣员工工资等其他费用。因庭审中张桂春确认，在缘生泰公司退出对该“缘生泰”火锅连锁店的经营后，张桂春已经自己实际经营。因此其此部分费用不予支持。
综上所述，张桂春的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国合同》第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持吉林市丰满区人民法院（2016）吉0211民初308号民事判决第一项；
二、撤销吉林市丰满区人民法院（2016）吉0211民初308号民事判决第二、第三项
三、被上诉人吉林缘生泰餐饮有限公司于本判决生效后十日内返还上诉人张桂春的店面房屋租金31831元、会员卡剩余款14343元，雅座、百店通系统购置款162805元，合计208979元；上诉人张桂春同时将雅座、百店通系统返还给被上诉人吉林缘生泰餐饮有限公司；
四、驳回上诉人张桂春的诉讼请求。
如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费28203元，二审案件受理费27833元，合计56036元，由上诉人张桂春负担51553元，由被上诉人吉林缘生泰餐饮有限公司负担4483元。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 英
审 判 员 孙 伟
代理审判员 付婷婷
二〇一六年十二月二十一日
代理书记员 李玉娇