浙江省宁波市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）浙甬民二终字第235号
上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司宁波市分公司。
代表人：黄雁南。
委托代理人：杨挺。
被上诉人（原审原告）：范义长。
委托代理人：汪永强。
原审被告：史文革。
原审被告：宁波凯润物流有限公司。
法定代表人：吴旭华。
两原审被告共同托代理人：沈玲彩，上海市南星律师事务所律师。
上诉人阳光财产保险股份有限公司宁波市分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人范义长、原审被告史文革、宁波凯润物流有限公司（以下简称物流公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服宁波市鄞州区人民法院于2013年1月24日作出的（2012）甬鄞邱民初字第242号民事判决，向本院提起上诉。本院于2013年3月19日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原审法院审理认定：2011年9月29日下午，被告物流公司雇佣的驾驶员即被告史文革驾驶被告物流公司所有的车牌号为浙B×××××重型半挂牵引车（及后牵引浙B×××××挂重型集装箱半挂车）由北仑区往宁波东方向行驶。15时20分左右，当其沿福庆路由北向南行驶至青年路口处时，违反交通信号灯指示通行，与由东向西由原告范义长驾驶的无号牌电动自行车发生碰撞，造成范义长受伤及两车受损的道路交通事故。该事故经宁波市公安局鄞州分局交通警察大队事故认定：史文革驾驶机动车行驶至事故路段处时违反交通信号灯指示通行，其过错行为是导致此事故发生的直接原因，其应承担全部责任，范义长没有导致此事故发生的过错，因此原告范义长无责。原告当日被送至宁波市第六医院住院治疗，住院50天，出院诊断为：右侧颞部硬膜下血肿，右侧颞顶部脑挫伤，左侧颞顶部硬膜下血肿，左侧颞骨骨折，枕骨骨折，蛛网膜下腔出血，左侧2-7肋骨骨折，肺挫伤。原告的伤经自行委托宁波安康医院司法鉴定所及宁波天童司法鉴定所鉴定，原告因本次交通事故致颅脑损伤的伤残等级评定为八级；其肋骨骨折的伤残等级评定为十级；原告伤后的误工损失日为自损伤之日起至鉴定之日前一日；护理期限为自损伤之日起至鉴定之日前一日；营养期限为120日；原告自鉴定之日起部分劳动能力丧失（长期）。后该院根据被告保险公司申请，对原告范义长的伤残等级、误工期限、护理期限、劳动能力进行了重新鉴定，鉴定结论为原告脑外伤所致精神障碍（轻度智能损害），评定为道路交通事故九级伤残；原告因事故致左侧第2-7肋骨骨折的伤残等级为十级。建议原告护理期限为四个月（包括住院时间），误工期限为自损伤之日起至本次鉴定日前一日止；原告属大部分丧失劳动能力，被告保险公司垫付鉴定费4265元。
另查明：被告物流公司对浙B×××××重型半挂牵引车及浙B×××××挂重型集装箱半挂车在被告保险公司投保了机动车交通事故强制险，本次事故在保险有效期内。
又查明：原告范义长有母亲一人，1945年5月8日出生，兄弟姐妹四人，原告范义长未婚。
原审原告范义长于2012年8月17日诉至原审法院，请求判令：1.原审被告一、二赔偿原审原告医药费137606.97元、交通费1000元、鉴定费4123元、器具和陪护用品费983元、营养费4000元、住院伙食补助费1530元、护理费15052元、残疾赔偿金105715.2元、误工费24698元、精神抚慰金10000元、车损1000元、电瓶车停车费60元、扶养费27007.2元、共计332775.37元，扣除原审被告已支付108000元，尚欠224775.37元；2.原审被告三在交通事故责任强制保险限额内承担赔偿责任。审理中，原审原告变更诉讼请求为：1.判令原审被告一、原审被告二赔偿原审原告医疗费：137799.37元，交通费1000元，鉴定费4123元，器具和陪护用品费983元，营养费4000元，住院伙食补助费1530元，护理费12720元，残疾赔偿金72679.2元，误工费48792元，精神抚慰金10000元，（电瓶车）车损1000元，电瓶车停车费60元，扶养费27007.2元，共计321873.77元，扣除原审被告已支付108000元，尚欠213873.77元；2.判令原审被告三在交通事故责任强制保险限额内承担赔偿责任。
原审法院审理认为：机动车发生交通事故造成损害的，应当承担民事赔偿责任。被告史文革驾驶的机动车违反交通信号灯指示通行致使发生交通事故，应负事故的全部责任，对原告的损失应承担全部赔偿责任。被告史文革系被告物流公司工作人员，其因执行工作任务造成他人损害的，应由用人单位即被告物流公司承担侵权责任。被告物流公司对事故车辆包括主车及牵引车均在被告保险公司投保了机动车交通事故强制险，故原告要求被告保险公司在机动车交通事故强制保险范围内承担赔偿责任的诉请符合我国道路交通安全法的规定，予以支持。
原告主张的各项损失，认定如下：医疗费137892.15元，电动车修理费1000元，残疾赔偿金72679.2元，停车费60元；关于误工费，原告提交的证据不足以证明原告有固定收入，原告未到法定退休年龄，可按该院所在地2011年全社会职工平均工资标准计算，对于原告误工的期限，该院委托的对原告伤残等级进行重新鉴定，鉴定结论中对原告的最高伤残等级已改变，且该院委托的鉴定结论中明确原告的误工期限为自损伤之日起至重新鉴定日前一日止，因此，原告要求赔偿的金额并未超过此标准，对于原告要求赔偿误工费48972元的诉讼请求，予以支持；关于护理费，原告住院治疗，住院期间护理费根据原告实际发生的护理、住院时间及2011年全社会职工平均工资标准计算，原告出院后，病情稳定，可按50元／天护理标准计算，原告的护理费为9364.75元；关于交通费，根据原告就医地点、时间、人数、次数，酌定为500元；关于营养费，根据鉴定机构出具的鉴定意见，酌定为3600元；关于原告的器具及陪护用品费，原告未提供证据予以证明原告需购置器具及陪护用品，对原告要求赔偿器具及陪护用品费不予支持；关于住院伙食补助费，原告住院50天，住院伙食补助费为1500元。关于被扶养人生活费，原告大部分丧失劳动能力，被扶养人生活费标准按该院所在地2011年农村居民人均消费性支出计算，原告有母亲一人，兄弟姐妹四人，因此，被扶养人生活费为22506元，该部分费用计入残疾赔偿金。关于精神抚慰金，根据侵权人的过错程度，酌定精神抚慰金6000元，被告史文革、物流公司要求将该费用在交强险内优先赔偿，予以采纳；关于原告自行委托的鉴定费，原告脑部伤残等级经重新鉴定等级以及误工期限均改变，该部分鉴定费用应自行负担，原告的鉴定费损失为1600元；关于停车费，该费用不属于车辆施救费用，因此不属于交强险财产赔偿限额范围。综上，原告各项赔偿费用合计305674.7元，被告保险公司在交强险范围内赔偿原告的损失。超过交强险部分的原告损失由被告物流公司承担赔偿责任。
据此，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条、第二十条、第三十四条第一款、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条、第十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，作出如下判决：一、被告阳光财产保险股份有限公司宁波市分公司赔偿原告范义长医疗费20000元、护理费9364.75元、残疾赔偿金95185.2元、误工费48972元、交通费500元、精神抚慰金6000元、电动车修理费1000元，合计181021.95元，扣除被告阳光财产保险股份有限公司宁波市分公司已支付原告20000元，被告阳光财产保险股份有限公司宁波市分公司尚应赔偿原告范义长161021.95元，限于本判决生效后十日内付清；二、原告范义长合计赔偿费用305674.7元，扣除被告阳光财产保险股份有限公司宁波市分公司赔偿的181021.95元，被告宁波凯润物流有限公司还应赔偿原告范义长124652.75元，扣除被告宁波凯润物流有限公司已支付原告范义长的90834.6元，被告宁波凯润物流有限公司尚应赔偿原告范义长33818.15元，限于本判决生效后十日内付清；三、驳回原告范义长的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费4508元，减半收取2254元，由原告范义长负担201元，被告宁波凯润物流有限公司负担356元，被告阳光财产保险股份有限公司宁波市分公司负担1697元。鉴定费4265元，由原告范义长负担2690元，被告阳光财产保险股份有限公司宁波市分公司负担1575元。
宣判后，原审被告保险公司不服，上诉至本院，称：一、被上诉人当庭变更诉讼请求，要求将误工费由24698元变更为48792元，该诉讼请求变更未经上诉人同意，原审也未给上诉人举证期限，故一审法院程序违法。二、一审法院对误工期限的认定错误，因为上诉人对被上诉人范义长一处肋骨骨折为十级伤残无异议，因此其误工时间应计算至2012年5月25日第一次定残日前一天。此外，被上诉人主张按106元／天计算误工费，无任何法律依据，应按2011年全社会职工平均工资标准104.52元／天计算。请求二审法院撤销原判，依据发回重审或直接将误工费改判为24353.16元。
被上诉人范义长答辩称：1.一审程序合法，对于我们一审当庭变更诉讼请求对方当时是同意的。2.关于误工期限问题，原审法院认定是正确的。综上，请求予以维持。
原审被告史文革、物流公司陈述称：1.原审法律程序合法。2.关于误工期限，两原审被告与上诉人意见一致，应该以被上诉人初次鉴定为准。
在二审审理期间，各方当事人均未向本院提供证据。
对原审法院查明的事实，本院予以确认。
本院认为：原审被告史文革驾驶原审被告物流公司所有重型半挂牵引车违反交通信号灯指示通行，与被上诉人范义长驾驶的无号牌电动自行车发生碰撞，由此造成范义长损伤，史文革应承担全部责任。因史文革系物流公司工作人员，其因执行工作任务造成他人损害，其相应责任由物流公司承担。上诉人保险公司作为肇事车辆的交强险承保单位，依法应在交强险责任限额范围内先行承担赔付责任，不足部分由物流公司承担。上诉人保险公司上诉称被上诉人范义长当庭变更诉讼请求，原审未经上诉人同意，也未给予举证期限，违反法律程序，对此，因上诉人在一审审理期间要求对范义长的伤残等级重新鉴定，范义长由此对误工期限作相应调整，并对误工费进行变更，该请求变更客观上不需要上诉人另行举证，且上诉人当庭对此也未提出要求，故该程序瑕疵并不影响本案实体处理。上诉人保险公司上诉又称范义长的误工时间应计算至第一次定残日前一天、误工费按104.52元／天计算，对此，尽管被上诉人在2012年5月25日委托鉴定，进行了定残，但因保险公司在一审审理期间提出异议，并申请委托进行了司法鉴定，故原判认定范义长的误工期限至司法鉴定定残的前一天，于法有据，并无不当。至于误工费的计算，因范义长无固定收入，又未能提供近三年的平均收入证明，故原判按106元／天确定其误工费，基本合理。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4672元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司宁波市分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 俞灵波
审 判 员 朱亚君
审 判 员 赵保法
二〇一三年四月二日
代书记员 陆 琼