四川省隆昌市人民法院民 事 判 决 书（2018）川1028民初749号原告（执行案外人）：袁艺，女，1958年7月13日出生，汉族，住四川省资中县。委托诉讼代理人：袁琳（袁艺的姐姐），女，住四川省成都市锦江区。被告（申请执行人）：周星宇，女，1990年2月3日出生，汉族，住四川省成都市青羊区。委托诉讼代理人：黄小平，四川成隆律师事务所律师。委托诉讼代理人：范彬，四川成隆律师事务所律师。原告袁艺与被告周星宇执行分配方案异议之诉纠纷一案，本院于2018年2月23日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。在三次开庭审理中，原告袁艺的委托诉讼代理人袁琳均到庭参加诉讼，被告周星宇经传票传唤无正当理由未参加第一次开庭审理，其委托诉讼代理人黄小平参加了第二、三次开庭审理。本案现已审理终结。原告袁艺向本院提出诉讼请求：1.请求参与周星宇与被执行人郑某、王某、四川省欧宝饲料有限公司、四川永久畜牧药业有限公司民间借贷纠纷一案对被执行人郑某、王某的执行财产的分配，分配金为16.34万元；2.诉讼费用由被告承担。事实和理由：隆昌市人民法院在执行周星宇与被执行人郑某、王某、四川省欧宝饲料有限公司、四川永久畜牧药业有限公司民间借贷纠纷一案中，对被执行人郑某、王某共有的位于成都市成华区的房产进行拍卖，拍卖价款为2140849.6元。已取得执行依据的内江兴隆村镇银行股份有限公司资中支行、袁琳、袁艺、胡某、邓某申请参与分配。2017年12月15日在《四川省隆昌市人民法院执行财产分配方案》中，对拍卖价款分配为：1.债权人（抵押权人）内江兴隆村镇银行股份有限公司资中支行优先受偿914137.25元；2.剩余款项1226712.4元由债权人周星宇受偿；3.债权人袁琳、袁艺、胡某、邓某不参与分配。原告不服该分配方案，于2018年1月5日提出异议申请，请求重新制作分配方案。被告周星宇反对原告的异议，要求按原方案分配。隆昌法院通知原告不在收到通知15日内对周星宇提起诉讼，将按原分配方案进行分配。原告认为：1.被告周星宇要求按原方案分配损害了原告的权利。被�周星宇依据1998年《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第88条，认为因先行查封而享有优先受偿权，而原告依据该规定第90条，被执行人郑某、王某除此次被执行财产外，无其他可供执行财产或其他财产不足清偿全部债务，原告应当参与分配。2.分配方案缺乏法律支持。《最高人民法院关于适用的解释》第508条、第510条，既没有限制有主债务人和连带责任保证人时，债权人参与连带保证人的财产分配，也没有设定主债务人能正常经营，债权人就只能在企业破产时解决分配，更没有规定同为普通债权，谁可以先行受偿而谁只能通过执行被执行人的其他财产受偿，故分配方案列举的原告不宜参与分配的理由均不能成立。原告袁艺还在庭审中补充：1.原告的�件借款人是永久畜牧药业公司，郑某、王某是连带责任，生效法律文书确定的原告债权为49万元本金。2.债务人个人在资中有两套住房，其中一套已不在其名下，另一套已办理了抵押贷款，成都的住房已被法院执行拍卖。3.债务人公司虽然现仍在生产，其制定的还款计划只是到了2016年，后来就没有进行还款，其资产在蔡某抵押之前，就已经办理4起抵押登记，所以债务人已经资不抵债了。4.原告的债权并不局限于债务人公司是否有偿还能力，现在分配的是债务人个人的财产，且担保法没有要求主债务人在具备何种条件之后，才能对连带责任保证人的财产提出参与分配，故原告应当参与分配。被告周星宇辩称：原告不符合参与执行款分配条件。1.根据最高人民法院执行工作若干问题的规定第90条，原告的债权仅是被执行人的一部分财产，原告可以申请执行其他财产进行清偿。2.按民事诉讼法司法解释第509条的规定，申请参与分配必须提供被执行人不能清偿债务的证据。3.即使原告符合参与分配的前提条件，被告也享有优先分配的权利，根据最高人民法院执行工作若干问题的规定第88条，明确规定参与分配应当按照文书的时间进行分配，原告起诉在被告起诉之后。被执行人永久公司并没有申请破产，尚处在正常经营的状态。4.虽然原告没有与债务人办理抵押登记，但以蔡某名义办理了抵押登记金额为984万元，登记人蔡某的债权仅为100万元，登记部分尚有800万元的资金，说明债务人具有偿债能力。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证。当事人对真实性无异议的证据分别为:本院依法调取的由四川永久畜牧药业有限公司、四川省欧�饲料有限公司、四川红草畜牧兽药大药堂有限公司出具的三份情况说明、四川省资中县人民法院（2016）川1025民初2036号案件的庭审笔录以及部分证据材料（即借款抵押协议书、房屋他项权证）、四川省隆昌市人民法院2014年11月28日调解笔录。以上证据，本院予以确认并在卷佐证。对以上证据的关联性和有争议的证据、事实，本院认定如下：1.由四川永久畜牧药业有限公司、四川省欧宝饲料有限公司、四川红草畜牧兽药大药堂有限公司出具的三份情况说明，主要证明作为上述被执行人的股东构成、资产负债、抵押贷款以及向原告履行债务的情况，双方当事人对上述证明内容不持异议，仅对能否证明被执行人不能清偿全部债务存在不同意见，故予以采信，并结合其他证据进行综合认定。2.四川省资中县人民法院（2016）川1025民初2036号案件的庭审笔录以及部分证据材料（�借款抵押协议书、房屋他项权证），主要证明原告与被执行人之间未办理合法有效的借款抵押手续，双方当事人对上述证明内容不持异议，仅对能否证明被执行人不能清偿全部债务存在不同意见，故予以采信，并结合其他证据进行综合认定。3.原告提交的三份参与分配申请书、四川省资中县人民法院（2015）资中民初字第3150号民事判决书及生效证明书、（2017）川1025民初2489号民事调解书，均已在执行案件中向本院提交，客观真实，而在第一次开庭审理时被告经合法传唤未到庭发表质证意见，故予以采信。4.原告提交的个人工资借款明细及借款明细，由出具人四川永久畜牧药业有限公司的法定代表人郑某当庭予以确认，而在第一次开庭审理时被告经合法传唤未到庭发表质证意见，故予以采信。结合双方当事人的庭审陈述及法庭所采信的有效证据，本院认定如下法律事实：本院在执行申请执行人周星宇与被执行人郑某、王某、四川省欧宝饲料有限公司、四川永久畜牧药业有限公司民间借贷纠纷一案中，查控了被执行人郑某、王某共有的、位于成都市成华区的住房一套，并经网络司法拍卖平台进行公开拍卖，拍卖价款为2140849.6元。原告袁琳申请参与分配。本院于2017年12月15日作出执行财产分配方案：一、该住房拍卖所得价款2140849.6元优先支付债权人（抵押权人）内江兴隆村镇银行股份有限公司资中支行享有优先受偿权的贷款本金800000元及其利息107810.25元，诉讼费6327元，合计914137.25元；二、债权人（抵押权人）内江兴隆村镇银行股份有限公司资中支行优先受偿后剩余款项1226712.4元，由债权人周星宇受偿；三、债权人袁琳、袁艺、胡某、邓某不参与分配。原告胡某提出书面异议，申请执行人周星宇提出反对意见，原告遂向本院提起执行分配方案异议之诉。另查明，各债权人及申请参与分配债权人的债权诉讼及执行情况：1.被告周星宇的债权诉讼及执行情况为，被执行人郑某于2013年11月11日向周星宇借款本金300万元，本院出具（2014）隆昌民初字第2872号民事调解书，约定被执行人郑某、王某、四川省欧宝饲料有限公司、四川永久畜牧药业有限公司尚欠周星宇借款本金281.4万元，于2015年6月10日前分期偿还；在被执行人及相关企业归还完内江兴隆村镇银行股份有限公司沱江支行贷款后，凭还款凭据和保证金、担保费、评估费收据原件（金额562600元,其中保证金45万元、其他费用11.26万元）到本院，办理退款手续。四被执行人现欠借款本金181.4万元及利息（月利率2%）、诉讼费16000元、执行费20540元。2.债权人内江兴隆村镇银行股份有限公司资中支行的债权诉讼及执行情况为，本院现已查控并拍卖成交的被执行人郑某、王某的上述住房一套，已经由被执行人郑某、王某于2014年10月16日用于向债权人内江兴隆村镇银行股份有限公司资中支行抵押贷款800000元，并办理了抵押登记。2017年9月20日，资中县人民法院出具（2017）川1025民初2592号民事调解书，约定郑某、王某对上述债务承担连带保证责任，内江兴隆村镇银行股份有限公司资中支行就上述抵押房屋享有优先受偿权。内江兴隆村镇银行股份有限公司资中支行放弃按照合同约定的月利率1%计算利息以及相应的复利、罚息，将利率降低为按照基准利率基础上上浮20%，即按照月利率5.98125‰计算利息，截止2017年11月23日拍卖成交之日止的利息为107810.25元、诉讼费6327元。3.案外人袁某的的债权诉讼及执行情况为，资中县人民法院（2015）资中执字第892号案件进行执行，借款本金380万元，利率2%。被执行人陆续偿还了部分借款本息，截止2017年12月5日尚欠借款本金61万元，被执行人四川永久畜牧药业有限公司作为借款人承担还款责任，被执行人郑某、王某作为担保人承担连带清偿责任。截止2018年4月，被执行人已偿还袁琳、袁艺317000元，从2018年4月起每月偿还袁琳、袁艺15000元。4.原告袁艺的债权诉讼及执行情况为，资中县人民法院（2015）资中执字第955号案件进行执行，借款本金380万元，利率2%。被执行人陆续偿还了部分借款本息，截止2017年12月5日尚欠借款本金49万元，被执行人四川永久畜牧药业有限公司作为借款人承担�款责任，被执行人郑某、王某作为担保人承担连带清偿责任，在执行中与另案袁琳民间借贷纠纷一并已经执行到位30.7万元。此外，袁艺另一笔的债权为，资中县人民法院（2017）川1025执1128号进行执行，借款本金234万元，利率2%。现到期并申请执行的借款本金54万元，被执行人四川永久畜牧药业有限公司作为借款人承担还款责任，被执行人郑某、王某作为担保人承担连带清偿责任。截止2018年4月，被执行人已偿还袁琳、袁艺317000元，从2018年4月起每月偿还袁琳、袁艺15000元。5.债权人胡某的债权诉讼及执行情况为，资中县人民法院（2017）川1025执4号案件进行执行，借款本金145.76万元，利率2%。被执行人四川永久畜牧药业有限公司、郑某、王某承担共同还款责任。截止2018年4月，被执行人已偿还105000元，从2018年5月起每季度偿还25000元。6．债权人邓某的债权诉讼及执行情况为，内江市东兴区人民法院（2017）川1011执1163号案件进行执行，借款本金217.39万元，月利率1.5%。被执行人四川永久畜牧药业有限公司承担还款责任，被执行人郑某、王某承担连带清偿责任。截止2018年4月，被执行人已偿还75000元，从2018年4月起每月偿还15000元。本院认为，根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第96条“被执行人为企业法人，未经清理或清算而撤销、注销或歇业，其财产不足清偿全部债务的，应当参照本规定90条至95条的规定，对各债权人的债权按比例清偿。”的规定，原告未能举证证明被执行人四川永久畜牧药业有限公司已被撤销、注销或歇业，故原告袁琳的债权不能按比例清�。关于原告主张参与执行财产分配不应区分执行主债务人四川永久畜牧药业有限公司的财产还是连带责任保证人郑某、王某夫妇的财产，而被执行人郑某、王某的财产已不足以清偿其全部债务，且被执行人四川永久畜牧药业有限公司早已资不抵债，原告依法应当参与分配。本院认为，原告的债权的主债务人虽是四川永久畜牧药业有限公司，连带责任保证人是郑某、王某夫妇，二者均是被执行人，执行时不分主从、不分先后，原告的债权既可以通过执行四川永久畜牧药业有限公司的财产也可以执行郑某、王某夫妇的财产来实现。本次分配的财产属于被执行人郑某、王某夫妇的个人财产，即便被执行人郑某、王某夫妇的个人财产不足以清偿全部债务，原告的债权仍可以从执行被执行人四川永久畜牧药业有限公司财产中受偿。作为被�行人的四川永久畜牧药业有限公司至今未宣告破产，仍在生产经营，且被执行人四川永久畜牧药业有限公司自法院生效裁判后仍在向原告履行债务，截止2018年4月已偿还袁琳、袁艺317000元，从2018年4月起每月偿还袁琳、袁艺15000元。综上，被执行人四川永久畜牧药业有限公司仍在向原告履行债务，原告未能提供充分证据证明被执行人四川永久畜牧药业有限公司的财产不足以清偿其全部债务，故原告要求按债权比例分配本次执行拍卖款的诉讼请求，本院不予支持。为此，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款以及《最高人民法院关于适用》第九十条的规定，判决如下：驳回原告袁艺的诉讼请求�案件受理费3568元，由原告袁艺负担。如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省内江市中级人民法院。审 判 长  郑富莲审 判 员  凌 翔人民陪审员  李代蓉二〇一八年七月二十七日书 记 员  夏 洁书 记 员  郭丽梅附法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用》第九十条:当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。