文书内容内蒙古自治区伊金霍洛旗人民法院民 事 裁 定 书（2016）内0627民初2962号原告鄂尔多斯市万力投资集团有限责任公司，统一社会信用代码91150627670662150U，住所地内蒙古自治区鄂尔多斯市伊金霍洛旗阿勒腾席热镇工业街东。法定代表人邱某，董事长。委托代理人乔某，。委托代理人张某，内蒙古义盟律师事务所律师。被告吕某。被告高某。委托代理人姜某，内蒙古久晖律师事务所律师。委托代理人云某，内蒙古久晖律师事务所律师。原告鄂尔多斯市万力投资集团有限责任公司（以下简称万力投资公司）诉被告吕某、高某民间借贷纠纷一案，本院于2016年5月26日立案受理后，依法适用简易程序由代理审判员杨旭影独任审理本案，并于2016年7月18日、2016年9月22日两次公开开庭进行了审理。原告万力公司委托代理人张某、被告吕某、高某委托代理人姜某到庭参加诉讼，原告万力公司委托代理人乔某、被告吕某、高某委托代理人云某未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告万力投资公司起诉称，2011年6月16日，被告吕某、高某与原告万力投资公司签订《借款协议》，被告吕某、高某共同向原告万力投资公司借款423006元（本金37万元，利息53006元，按照月利率1.1%本息逐额逐月递减计算出的借款期限内利息，万力投资公司与吕某、高某认可将本金和利息总额作为借款金额），约定分两年期按月等额还款，该笔借款用于支付被告吕某、高某向伊金霍洛旗万力房地置业有限责任公司（以下简称万力房地产公司）购买房屋的购房款，所购买的房屋位于内蒙古自治区鄂尔多斯市康巴什新区万力国际商业城D1座41号，性质商业。借款当日，原告万力投资公司与被告吕某、高某又签订了《抵押贷款合同》，约定将被告吕某、高某购买的上述房屋抵押给原告万力投资公司，双方约定：在借款人不履行借款合同约定的条款时，抵押权人对抵押物享有优先受偿权。《借款协议》和《抵押贷款合同》均约定了违约责任。2011年6月30日，万力投资公司与万力房地产公司进行了内部账务往来处理，万力房地产公司给万力投资公司出具了吕某本人签字的收据一支，金额为37万元，并在记账凭证上记载是原告万力投资公司代交的吕某下欠房款，证明吕某认可万力投资公司代其向万力房地产公司履行了付房款的义务，也即万力投资公司履行了出借义务。被告吕某、高某借款后，偿还了本息193877.75元，下欠本金197125.96元及利息至今未还。原告万力投资公司多次催要未果，诉至法院，请求：1、被告吕某、高某共同返还原告万力投资公司借款本金197125.96元，贷款到期（2013年6月16日）前欠付的利息32002.29元；从货款到期日2013年6月16日起至起诉之日2016年5月17日止以197125.96元本金为基数，按照月利率2%计算的利息及违约金138119.59元；从起诉次日2016年5月18日起至借款还清之日止以197125.96元本金为基数，按照月利率2%计算的利息及违约金；2、被告吕某、高某承担本案诉讼费用。被告吕某、高某未向法庭提供书面答辩意见，但其在本院庭审中口头答辩称，一、原告万力投资公司的诉讼请求已过诉讼时效。本案约定的还款日期为2013年6月16日，诉讼时效应从此计算至两年，原告2016年5月26日提起诉讼，诉讼时效已过，被告吕某、高某不承担还款义务。二、原告万力投资公司与被告吕某、高某签订的《借款协议》并未约定借款利息，故万力投资公司要求被告吕某、高某支付32002.29元利息的诉讼请求中没有事实依据。三、原告万力投资公司与被告吕某、高某签订的《抵押贷款合同》未生效，故万力投资公司第一项诉讼请求中要求的利息及违约金（除利息32002.29元外）没有事实依据；四、本案中原告万力投资公司并没有损失，故其诉讼请求中所有针对利息的部分不应得到支持。2009年8月29日被告吕某、高某与原告万力投资公司所投资的全资子公司万力房地产公司签订了《商品房买卖合同》，付清部分首付款后，原告万力投资公司与被告吕某、高某签订《借款协议》用于支付剩余房款，故本案实际上是分期支付购房款的纠纷，万力投资公司并未实际支付吕某任何款项，况且万力投资公司在商品房交易中已经获得丰厚利润，不存在利息损失。原告万力投资公司为证明其主张向法庭提供了下列证据：第一组证据：借款单原件1支、《借款协议》原件1张、《抵押贷款合同》原件1张。拟证明：2011年6月16日被告吕某、高某向原告万力投资公司借款423006元，其中借款本金37万元，按照月利率1.1%计算所得利息为53006元。第二组证据：2011年6月30日吕某向万力房地产公司缴纳房款的收据复印件（与原件核对无异）1支、记账凭证复印件（与原件核对无异）1支。拟证明：2011年6月30日万力房地产公司收到万力投资公司代吕某支付的购房款37万元，且吕某也认可该笔款项的支付。第三组证据：还款凭证复印件（与原件核对无异）9支。拟证明：借款后被告吕某、高某向原告万力投资公司偿还本息共计193877.75元。第四组证据：原告万力投资公司公司员工与被告吕某的通话录音1份。拟证明：被告吕某有愿意还款的意思表示。第五组证据：刘芳霞通话记录原件1份10页、万力房地产公司以及万力投资公司的企业机读档案登记资料原件2份共7页。拟证明：和吕某通话的是刘芳霞，刘芳霞是原告万力投资公司的控股50%的股东，万力投资公司是万力房地产公司的全资控股股东，两个公司是关联企业。对原告万力投资公司提供的上述证据，被告吕某、高某质证意见认为：对第一组证据借款单原件1支、《借款协议》原件1张、《抵押贷款合同》原件1张的真实性均认可，但是原告万力投资公司与被告吕某、高某在签订上述协议时并没有约定利息，故对万力投资公司按照月利率1.1%主张利息被告吕某、高某不认可。对第二组证据2011年6月30日吕某向万力房地产公司缴纳房款的收据复印件（与原件核对无异）1支真实性认可，但对证明问题不认可，37万元的房款是吕某向万力房地产公司缴纳的，但不能证明是万力投资公司替吕某缴纳的；对记账凭证复印件（与原件核对无异）1支真实性、客观性、关联性均不认可，系万力投资公司单方出具。对第三组证据还款凭证复印件（与原件核对无异）9支认可。对第四组证据原告万力投资公司公司员工与被告吕某的通话录音1份真实性、合法性、关联性均不认可。对于原、被告双方的身份关系存有异议，内容不具体明确，而且录音的形成时间无法确定，故对于证明问题不予认可。通话录音中，对方自称是“伊旗万力房地产公司员工”，而本案原告是万力投资公司，两个公司为独立的法人主体，即便被告吕某作出还款的承诺也不是向原告万力投资公司作出的。录音中，自称“万力房地产员工”的一方要求被告吕某缴纳5万元可以办理房本，其内容涉及到商品房交易中办理房本的相关问题，而不是借款的履行问题。故对录音内容的真实性与关联性均存在疑问，不能证明被告吕某向原告万力投资公司作出同意履行的意思表示。对第五组证据中的万力房地产公司以及万力投资公司的企业机读档案登记资料原件2份共7页真实性认可，对刘芳霞通话记录原件1份10页真实性不认可，不能确定是否是刘芳霞的，即使是刘芳霞的通话记录也不能证明通话人是刘芳霞本人。第一次庭审已经完毕，原告万力投资公司本次庭审提供的证据不属于新证据，根据相关法律规定，逾期提供的证据必须对本案基本事实有重大影响的，法院才可采纳，此三份证据是关于诉讼时效的证据而不是案件基本事实的证据。其次，虽然刘芳霞是万力投资公司的股东，但在电话录音中并没有表明其身份，万力投资公司和万力房地产公司是两个不同的法律主体，不能混淆其身份关系，故对原告万力投资公司提供证据所证明的问题不认可。经审查并结合庭审质证情况，对于原告万力投资公司提供的证据本院作如下认证：第一组证据借款单原件1支、《借款协议》原件1张、《抵押贷款合同》原件1张因被告吕某、高某对真实性认可，故本院对上述证据真实性予以采信，但因借款单、《借款协议》、《抵押贷款合同》均未约定利息，故不能证明原告万力投资公司向被告吕某出借423006元中利息为53006元的证明目的。第二组证据中的2011年6月30日吕某向万力房地产公司缴纳房款的收据复印件（与原件核对无异）1支因被告吕某、高某对真实性认可，故本院对上述证据真实性予以采信；记账凭证复印件（与原件核对无异）1支系万力房地产公司单方制作，且被告吕某、高某不认可，故本院对该证据不予采信。第三组证据还款凭证复印件（与原件核对无异）9支因被告吕某、高某认可，故本院对该组证据依法确认并予以采信。第四组证据原告万力投资公司员工与被告吕某的通话录音1份、第五组证据万力房地产公司以及万力投资公司的企业机读档案登记资料原件2份共7页、刘芳霞通话记录原件1份10页互相关联，所调取的通话记录上调取号码和户主姓名虽为手写，但通话记录除加盖骑缝章外，手写部分加盖公章，且被告吕某、高某对万力房地产公司以及万力投资公司的企业机读档案登记资料原件的真实性认可，第五组证据关系到万力投资公司是否向吕某、高某追要债务的事实，故本院对上述两组证据予以采信。被告吕某、高某未向法庭提供证据。根据当事人的举证、质证以及本院对上述证据的认证意见，本院确认事实如下：2011年6月16日被告吕某、高某向原告万力投资公司借款，用于购买万力房地产公司开发的位于内蒙古自治区鄂尔多斯市康巴什新区万力国际商业城D1座41号商铺，被告吕某、高某向原告万力投资公司出具一支借款单，载明借款423006元。双方于同日签订了《借款协议》，约定借款423006元的借款期限为从2011年6月16日至2013年6月16日，按月还款，每月还款17625.25元。双方约定了违约责任：如在规定期限内不能按时结息，按期还本，另加本息的5%违约金。双方于当日另签订了一份《抵押贷款合同》，约定以康巴什D1-41#商铺作为借款423006元的抵押，抵押期限为2011年6月16日至2013年6月16日，并约定借款人如不能按时履行偿付出借人借款本金，自愿承担借款总额30%的违约金，还约定本协议自四方签字盖章办理完抵押他项权利证书后生效。借款后截至2013年5月25日被告吕某、高某共计偿还借款193887.75元。《抵押贷款合同》未办理抵押登记。本院认为，根据原告万力投资公司的诉讼主张和被告吕某、高某的答辩意见，本案的争议焦点为一、本案是否已过诉讼时效。万力投资公司与吕某、高某约定借款的还款期限为2011年6月16日至2013年6月16日，故至2015年6月16日诉讼时效已经届满。根据《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第二十二条之规定，诉讼时效期间届满，当事人一方向对方当事人作出同意履行义务的意思表示或者自愿履行义务后，又以诉讼时效期间届满为由进行抗辩的，人民法院不予支持。本案中，原告万力投资公司以号码为15248479999的电话于2016年4月22日与吕某进行通话，因该号码户主为刘芳霞，被告吕某、高某未提出通话人不是户主本人的证据或声音鉴定申请，故本院认定通话人为刘芳霞。刘芳霞本人为万力投资公司和万力房地产公司的股东，在通话内容中既表明其为“伊旗万力房地产公司”，也表明“在我们投资公司借款”，刘芳霞在通话内容中既代表万力房地产公司与吕某协商办理房产证事宜，亦代表万力投资公司向吕某追要借款；吕某在通话中既要求办理房产证，也表明如果能办理房产证其同意一次性还清房款，故吕某已经向万力投资公司作出同意履行还款义务的意思表示，现被告吕某、高某以诉讼时效届满为由进行抗辩，本院不予支持。二、被告吕某、高某应偿还原告万力投资公司借款的数额。吕某、高某向万力投资公司借款423006元，借款后偿还193877.75元，下欠229128.25元应予偿还。原告万力投资公司认为423006元中有本金37万元以及按照月利率1.1%计算的利息53006元，因双方没有约定，原告万力投资公司亦没有提供证据证明该主张，故本院不予采信，原告万力投资公司关于利息的诉讼请求本院不予支持。万力投资公司与吕某、高某在《借款协议》中约定了违约责任：如在规定期限内不能按时结息，按期还本，另加本息的5%违约金。因本案没有约定利息，被告吕某、高某在庭审过程中认为该条款约定为另加本金的5%违约金，对被告吕某、高某的该主张本院予以支持。吕某、高某未在借款期限内还款，故应承担违约金21150.3元（423006元×0.05=21150.3元）。综上，依照《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第二十二条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条第一款、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百九十六条、第二百零六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第二百五十三条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告吕某、高某偿还原告鄂尔多斯市万力投资集团有限责任公司借款229128.25元；二、被告吕某、高某支付原告鄂尔多斯市万力投资集团有限责任公司违约金21150.3元；三、驳回原告鄂尔多斯市万力投资集团有限责任公司的其它诉讼请求。上述一、二项于本判决书生效之日起十日内履行完毕。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6809元，减半收取为3404.5元，由被告吕某、高某承担2527.5元，由原告鄂尔多斯市万力投资集团有限责任公司承担877元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于鄂尔多斯市中级人民法院。本判决书生效后，负有义务的一方当事人如不履行判决确定的义务，另一方当事人应当在判决书确定义务履行之日起二年内向本院申请执行。代理审判员  杨旭影二〇一六年九月二十九日书 记 员  项丽婧