福建省石狮市人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）狮刑初字第310号
公诉机关福建省石狮市人民检察院。
附带民事诉讼原告人施某某，男，1980年1月14日出生于福建省石狮市，汉族，务工，住石狮市。系本案被害人。
诉讼代理人陈碧玲，福建醒狮律师事务所律师。
被告人蔡某某，男，1972年11月5日出生于福建省石狮市，汉族，小学文化，无业，住石狮市。曾因犯开设赌场罪于2014年4月10�被本院判处拘役四个月，缓刑六个月。现因涉嫌犯故意伤害罪于2014年8月20日被取保候审，2015年3月2日被逮捕。现羁押于石狮市看守所。
石狮市人民检察院以狮检公刑诉（2015）181号起诉书指控被告人蔡某某犯故意伤害罪，于2015年1月15日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人施某某向本院提起附带民事诉讼。本院依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。石狮市人民检察院指派代理检察员尤鑫洋出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人的诉讼代理人陈碧玲、被告人蔡某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
石狮市人民检察院指控，2014年7月3日，被告人蔡某某在石狮市大仑街中百路段王吉大排档，因琐事与施某某发生纠纷并引发互殴。在互殴过程中，被告人蔡某某持菜刀砍伤施某某。经鉴定，施某某全身体表多处瘢痕累计长25cm，伤情属轻伤二级；被告人蔡某某的伤情属轻微伤。2014年8月19日，被告人蔡某某主动向公安机关投案。公诉机关指控上述事实的证据有被害人施某某陈述，证人吴某某、蔡某甲等人证言，辨认笔录，石狮市公安局工作说明、户籍证明等书证，法医学人体损伤程度鉴定书及被告人蔡某某供述。据此，公诉机关认为，被告人蔡某某的行为已构成故意伤害罪，并建议对其在有期徒刑六个月至一年六个月的幅度内判处刑罚，同时被告人蔡某某在前罪缓刑考验期内再犯罪，应撤销前罪缓刑，实行数罪并罚。
附带民事诉讼原告人施某某诉请判决被告人蔡某某赔偿其医疗费13302.61元、误工费42000元、护理费12015元、交通费1000元、住院伙食补助费250元、营养费1995元、精神损害抚慰金5000元，计人民币75562.61元。附带民事诉讼原告人施某某向法庭提供了身份证、户口簿复印件、诊断证明书、出院小结�住院收费票据及费用清单、工资证明等证据材料。
被告人蔡某某在庭审中对公诉机关的指控没有意见，并认为附带民事诉讼原告人施某某有错在先，是施某某挑起本案纠纷并打电话纠集其弟施某甲先动手打人，其不应赔偿施某某除医疗费以外的其他经济损失，另其已先行支付医疗费一万元。
经审理查明，2014年7月3日，被告人蔡某某在石狮市大仑街中百路段王吉大排档，因酒后口角与施某某发生纠纷并引发互殴。在互殴过程中，被告人蔡某某持菜刀砍伤施某某。经鉴定，施某某全身体表多处瘢痕累计长25cm，伤情属轻伤二级；被告人蔡某某的伤情属轻微伤。2014年8月19日，被告人蔡某某主动向公安机关投案。
另查明，本院于2014年4月10日作出（2014）狮刑初字第173号刑事判决书以被告人蔡某某犯开设赌场罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币二千元，缓�考验期自2014年4月22日起至2014年10月21日止，罚金人民币二千元已缴纳。
再查明，附带民事诉讼原告人施某某系城镇居民户口，其受伤后于2014年7月3日到中国人民解放军第一八○医院住院治疗5天，共花费医疗费13302.61元，医嘱休息12周。
上述事实，有公诉机关及附带民事诉讼原告人提供，并经法庭举证、质证的下列证据予以证实：
1、被害人施某某陈述，证实2014年7月3日凌晨，其与其弟施某甲及几个朋友在石狮市新华路中百路段王吉大排档喝酒，其朋友蔡某甲也在同一大排档的隔壁桌喝酒，期间蔡某甲多次邀其过去喝几杯。凌晨3时许喝酒结束要回家前，其过去与蔡某甲打招呼并坐下聊起来，当时同桌的还有两个人，其中一人是蔡某甲的亲戚“阿胖志”，另一人不认识。聊天时，蔡某甲、“阿胖志”等人与其发生口角，其弟施某甲听见后与“阿胖志”等人争吵，后�方就打起来。其弟与那名不认识的男子打在一起，其与“阿胖志”两人也在一边打，都是用拳头互殴。互殴时，“阿胖志”跑到蔡某甲的卤料摊上拿了一把菜刀，刀举过头顶，冲其猛跑过来，其空手与“阿胖志”打了起来，没一会儿，其就将“阿胖志”放倒在地，并将菜刀抢下，掉落在地。其身上多处被“阿胖志”拿菜刀砍伤，左小腿肌肉被砍断裂。
2、证人吴某某证言，证实其与施某某是小学同学，蔡某甲与其一样在大仑街口开店卖小吃，蔡某某是其之前认识的一个朋友。2014年7月3日凌晨3时许，其在石狮市大仑街31号驰味牛肉店看店时，蔡某甲跑过来说施某某在卤料摊车那边跟蔡某某要打起来，让其赶快过去帮忙劝一下。其听后就和蔡某甲跑到新华路36号王吉大排档，看到施某某正和蔡某某抡拳互殴，离他们两三米处，施某某的弟弟施某甲与一名不认识的中年男�倒在地上互殴。其和蔡某甲到现场后，蔡某甲就先上去将施某某抱住往回拉，其也跟着在旁边拉施某某劝说不要再打。这时蔡某某突然转身跑到蔡某甲经营的卤料摊车上拿了一把菜刀，刀举过头，一路小跑着过来，当时因为还隔着其和蔡某甲等人，蔡某某先是停下来和施某某互骂放狠话。其当时一直劝说施某某回家去，但施某某不听劝，仍隔空跟蔡某某对骂放狠话。后来蔡某某拿着菜刀靠上来，其和蔡某甲担心会被误伤就放手回撤了几步。蔡某某就拿着菜刀和施某某又打了起来，施某某被砍到几下后，又将蔡某某打倒在地，骑坐在蔡某某的身上。其看见蔡某某手上的刀松落在地上后，就上前用脚将那把菜刀踢远。这时蔡某甲也上前去抱住施某某，将施某某从蔡某某身上拉起。随后，蔡某某、蔡某甲和那名中年男子就先后跑离现场。
3、证人蔡某甲证言及辨认笔录�证实2014年7月3日凌晨3时许，其与蔡某某、“阿福”在新华路中百路段大排档喝酒，其朋友施某某也在那边喝，受其邀请，施某某就过来一起喝酒。没想到双方没说一两句就吵起来。发生打架时，起先蔡某某被打得很惨，其上前去抱住施某某，劝说双方不要打了，但施某某一下子就挣脱，其发现双方根本劝不住，就独自一人小跑着到了旁边的一家牛肉店去找施某某的同学吴某某帮忙劝架。其和吴某某一起跑回王吉大排档时，发现施某某又将蔡某某压在身下殴打，其赶紧上前将施某某抱起来劝说。后来其送蔡某某、“阿福”到附近搭车后再回到现场，发现施某某两兄弟已不见了。后来其听说蔡某某及当天在现场的朋友说，在其离开去叫吴某某帮忙劝架时，蔡某某跑到其卤料摊车上拿了切卤料用的菜刀跟施某某打，并将施某某砍伤了。其辨认出与施某某打架的男子“阿�”即被告人蔡某某。
4、证人施某甲证言及辨认笔录，证实2014年7月3日凌晨3时许，其和其哥哥施某某喝完酒准备要回家，旁边一个叫“烧鸡”的男子把施某某叫住，施某某就让其先回去。其去洗手间出来时听见施某某在大排档那边和“烧鸡”的两个朋友在吵架，声音很大，其就过去和对方骂了几句。这时施某某说没事，让其先回去。其一个人往家的方向走了十来米后，听见施某某和对方越吵越凶，回头一看，双方都已经开始在动手了。其赶紧跑过去，帮施某某和对方两人打了几拳，但很快就被其中一个穿浅色上衣的男子打倒在地，其站起来后看那人没有要再打架的样子，就回头找施某某。其转过身发现施某某在离其四五米的地方被“烧鸡”抱住，一个穿黑白相间上衣的男子手上拿着一把银白色的东西往施某某身上打了下去，当时那个动作太快了，其第一时间还不�道是刀，只是看见了一个白色的影子在空中挥了一下，随后施某某就倒在地上，身上流了很多血，这时对方三人跑离现场。其辨认出“烧鸡”就是蔡某甲。
5、法医学人体损伤程度鉴定书及伤情照片，证实施某某全身体表多处瘢痕累计长25cm，伤情属轻伤二级；蔡某某左耳部外伤致左侧鼓膜外伤性穿孔，伤后6周复查见左侧鼓膜穿孔已愈合，伤情属轻微伤。
6、扣押决定书、扣押清单及扣押物品照片，证实从蔡某甲处扣押到被告人蔡某某用于砍伤施某某的银白色菜刀一把。
7、辨认笔录及照片，证实被告人蔡某某辨认出与施某某打架并持刀将施某某砍伤的地点为石狮市大仑街中百路段王吉大排档，还对作案刀具菜刀进行了辨认。
8、公安机关工作说明，证实被告人蔡某某的归案经过及本案的侦破过程。被告人蔡某某于2014年8月19日12时许主动到石狮市公安局凤里派出所投案。
9、户籍证明、刑事判决书及执行通知书，证实被告人蔡某某的身份、前科情况。被告人蔡某某曾因犯开设赌场罪被本院判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币二千元，缓刑考验期自2014年4月22日起至2014年10月21日止。
10、被告人蔡某某的供述，供述2014年7月3日凌晨，其和许某某去石狮市新华都中百路段的王吉大排档吃宵夜，遇到在那边卖卤料的亲戚蔡某甲就一起喝上了。凌晨3时许，蔡某甲的朋友施某某在旁边喝完酒准备回家，蔡某甲就叫他过来一起喝酒、聊天。在聊健身话题时，其开了个玩笑，施某某可能认为是对他的侮辱，就与蔡某甲吵了起来。这时施某某的弟弟突然冲了过来，跟着施某某和蔡某甲吵，后双方开始挥拳要打起来。其和许某某没能劝住，眼看双方要打起来，又感觉施某某两兄弟对蔡某甲实在是太过分，就帮着蔡某甲和施某某兄弟�了起来。许某某跟施某某的弟弟很快纠缠到一旁，其则和施某某抡着拳头互殴，被施某某连续放倒在地，整个头都被打茫然了。后看见蔡某甲冲过去抱住施某某，其就跑到蔡某甲的卤料摊，抄起摊上的一把菜刀返身往回跑，刀举过头本想吓唬一下施某某，但施某某没有退缩，还很快挣脱了蔡某甲的抱拦，出手跟其打了起来，其拿着刀在施某某面前挥动了几下，只记得有刮到他胸口一下，但很快又被施某某打倒在地，手上的刀掉落在地上。
8、身份证、户口簿复印件，证实附带民事诉讼原告人施某某身份基本情况以及具备诉讼主体资格。
9、诊断证明书、出院小结，证实原告人受伤后入院、出院时间、伤情诊断结果、治疗情况等。
10、住院收费票据及其费用清单，证实原告人受伤支出的医疗费情况。
上述证据，本院予以确认。
关于被害人施某某是否过错在先的问�，综合本案被害人陈述、证人证言等证据，无法认定被害人施某某过错在先。故被告人蔡某某关于施某某在本案中过错在先的辩解不能成立，不予采纳。
本院认为，被告人蔡某某故意非法损害公民身体健康，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人蔡某某因犯开设赌场罪被宣告缓刑，在缓刑考验期限内又犯本罪，依法应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚实行数罪并罚。被告人蔡某某案发后自动投案并如实供述自己的罪行，是自首，依法予以从轻处罚。被告人蔡某某持械实施故意伤害行为，酌情予以从重处罚。被告人蔡某某实施人身损害侵权行为，致他人遭受经济损失，应当承担相应的损害赔偿责任，附带民事诉讼原告人施某某要求被告人蔡某某赔偿经济损失的诉讼请求成立。医疗费，按附带民事诉讼原告人施某某提供的相应医疗费用发票并经本院查证属实的计算，共计人民币13302.61元；附带民事诉讼原告人施某某提供工资证明欲证明其系该单位职工及每月固定收入情况，但无法进一步提供相关证据予以佐证，故其年收入情况可参照福建省2013年度单位从业人员年平均工资人民币49328元计算，误工时间按住院治疗5天及遵医嘱休息12周计算，共计误工89天计算，即误工费为人民币（49328元÷365天）×89天＝12027.92元；护理费参照福建省2013年度单位从业人员年平均工资人民币49328元计算，按护理人员一人计算，护理期限按住院治疗5天计算，即护理费为人民币（49328元÷365天）×5天＝675.73元；交通费，附带民事诉讼原告人施某某虽未提供的相应票据，但其为治疗伤情确实支出了该项费用，可酌情判赔，确定为人民币500元；住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准20元／天，按住院5天计算，即住院伙食补助费为人民币20元／天×5天＝100元；营养费根据附带民事诉讼原告人施某某的伤情参照其实际需要补充营养的情况，按医疗费用的10%酌定，即营养费为人民币13302.61元×10%＝1330.26元；附带民事诉讼原告人施某某因被告人蔡某某的犯罪行为而提出赔偿精神损害抚慰金的诉讼请求，于法无据，不予支持。被告人蔡某某提出其已支付医药费1万元给施某某，因其无提供相应证据予以证实，且附带民事诉讼原告人施某某予以否认，故对辩称不予采纳。综上，被告人蔡某某应赔偿附带民事诉讼原告人施某某各项经济损失合计人民币27936.52元。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第七十七条第一款、第六十九条、第六十七条第一款、第三十六条第一款及《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：
一、撤销本院（2014）狮刑初字第173号刑事判决书第四项对被告人蔡某某宣告缓刑六个月的部分。
二、被告人蔡某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月；与其前罪所犯开设赌场罪被判处拘役四个月，并处罚金人民币二千元的刑罚并罚，决定执行有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月2日起至2016年5月1日止。罚金已缴纳）。
三、被告人蔡某某应赔偿附带民事诉讼原告人施�某医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费等各项经济损失共计人民币二万七千九百三十六元五角二分。（赔偿款应于本判决生效之日起十日内给付）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 程耕轮
代理审判员 吴珍珍
人民陪审员 蔡水抱
二〇一五年三月二日
书 记 员 蔡燕瑜
附本案适用法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
�七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。
《中华人民共和国民法通则》
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
《中华人民共和国侵权责任法》
第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。
本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。
第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
（一�停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）赔偿损失；
（七）赔礼道歉；
（八）消除影响、恢复名誉。
以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第一条因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。
本条所称“赔偿权利人”，是指因侵权行为或者其他致害原因直接遭受人身损害的受害人、依法由受害人承担扶养义务的被扶养人以及死亡受害人的近亲属。
本条所称“赔偿义务人”，是指因自己或者他人的侵权行为以及其他致害原因依法应当承担民事责任的自然人、法人或者其他组织。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及�害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算�受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条�通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。