辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）辽01民终12965号
上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司沈阳市中心支公司。
负责人：马刚，该公司总经理。
委托诉讼代理人：汪丹，女。
被上诉人（原审原告）：沈洪超，男。
委托诉讼代理人：孔祥鹤，辽宁卓政律师事务所律师。
委托诉讼代理人：齐丽军，辽宁金阳律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）:霍文君，男。
被上诉人（原审被告）:霍亮，男。
上诉人中国人寿财产保险股份有限公司沈阳市中心支公司（简称保险公司）因与被上诉人沈洪超、霍文君、霍亮机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽宁省法库县人民法院（2017）辽0124民初2317号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月19日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。
保险公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判，上诉费由被上诉人承担。事实和理由：1、沈洪超误工期限过长，申请对其误工期限进行鉴定；2、一审法院按照居民服务业标准计算沈洪超误工费错误，应按其实际户籍标准赔偿其误工损失。
沈洪超辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。
霍文君和霍亮未到庭进行答辩。
沈洪超向一审法院起诉请求：1、判令霍文君、霍亮和保险公司赔偿其医疗费108725.08元、误工费84916.20元（184.20元/天×461天）、护理费7744.32元（107.56元/天×70天×1人+107.56元/天×1天×2人）、住院伙食补助费7100元（100元/天×71天）、营养费3000元、复印费158元、辅助器具费120元、财产损失10116元、交通费5000元、修车费1800元、拖车费650元，总计229329.60元；2.保留二次诉讼权利；3.本案诉讼费由霍文君、霍亮和保险公司承担。
一审法院认定事实：2016年6月12日，霍文君驾驶辽AXXX**小型普通客车由北向南行驶至法库县秀水河子镇辉山乳业门前时，与前方同向沈洪超行驶的无牌号两轮摩托车刮撞，造成沈洪超伤，两车损坏的交通事故。经沈阳市公安局交通警察支队法库大队出具道路交通事故认定书，认定霍文君负此事故全部责任。
沈洪超受伤后在沈阳七三九医院住院治疗，于2016年6月12日入院，于2016年8月22日出院，住院71天，一级护理1天，二级护理70天。出院诊断：右股骨干粉碎性骨折；右胫腓骨多段开放性粉碎性骨折伴胫�经及腓总神经不全损伤；右胫骨平台骨折；右胫骨远端骨折；右小腿皮肤坏死；右踝皮肤挫裂伤，左胫后神经不全损伤；腹壁软组织损伤。出院医嘱：出院后继续休息对症支持治疗，口服营养神经药物治疗，皮肤坏死定期门诊复查。患肢禁止负重及剧烈活动，避免外伤。加强饮食营养，戒烟酒。右膝及踝足各关节主被动伸屈活动功能锻炼，预防骨折病及关节挛缩发生。每月定期复诊摄片，根据骨折愈合情况、神经损伤情况及皮肤坏死情况指导治疗及功能锻炼。如皮肤坏死不愈合及神经损伤不恢复需再次入院治疗。病情有变更化随诊。沈洪超支出医疗费108725.08元、辅助器具费120元、复印费158元。2016年8月22日、2016年9月22日、2016年10月22日、2016年11月22日、2016年12月21日、2017年1月23日、2017年2月24日、2017年3月24日、2017年4月21日、2017年5月23日、2017年6月23日、2017年7月21日�2017年8月21日沈阳七三九医院给沈洪超出具诊断书均记载：休息1个月。沈洪超于2013年3月28日在沈阳市沈北新区租房居住并打工至今。肇事车辆辽AXXX**小型普通客车登记所有人（车主）为霍亮，霍亮为辽AXXX**小型普通客车在保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险、第三者责任保险（不计免赔），保险期间为2015年12月8日至2016年12月7日，该事故发生在保险期间。机动车交通事故责任强制保险死亡伤残保险金额/责任限额110000元、医疗费用保险金额/责任限额10000元、财产损失保险金额/责任限额2000元；第三者责任保险保险金额/责任限额500000元。2016年6月12日保险公司机动车辆保险车辆损失情况确认书记载：修车材料费1100元，修车工时费700元，施救费（拖车费）600元。
一审法院认为，霍文君违规驾驶车辆，与沈洪超驾驶的摩托车刮撞�造成沈洪超伤，两车损坏的交通事故，沈阳市交通警察支队法库大队作出道路交通事故认定书，认定霍文君负此事故全部责任。根据交通事故事实，一审法院对该道路交通事故认定书予以确认。公民的生命健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。肇事车辆辽AXXX**小型普通客车在保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险、第三者责任保险（不计免赔）。根据《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款规定：“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。”根据《最高法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”本案中保险公司应在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内对沈洪超先行赔付，不足部分由其在第三者责任保险责任限额范围内按100%比例赔付。沈洪超要求赔偿医疗费、护理费、住院伙食补助费、误工费、营养费、辅助器具费、交通费、修车费、拖车费、复印费的诉讼请求，对其合理部分，一审法院予以支持。沈�超要求赔偿财产损失的诉讼请求，因沈洪超不能证明金项链是否丢失，对该项诉讼请求，一审法院未予支持。关于医疗费、辅助器具费，应根据医疗机构出具的住院收费票据、费用清单、收款收据，并结合门诊病历和住院病案予以确定。经审核，一审法院认定医疗费为108725.08元、辅助器具费为120元。关于护理费，应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。根据沈洪超住院天数71天，一级护理1天，二级护理70天，辽宁省2017年度居民服务业、修理和其他服务业在岗职工平均工资107.56元/天，一审法院认定护理费为7744.32元（107.56元/天×1天×2人+107.56元/天×70天×1人）。关于住院伙食补助费，应参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准100元/天、住院天数71天计算，一审法院认定住院伙食补助费为7100元（100元/天×71天）。关于误工费，应根据受害人�误工时间和收入状况确定，误工费的计算应当以其收入状况乘以误工时间。沈洪超户籍所在地为辽宁省康平县柳树屯蒙古族满族乡新立窑村，其于2013年3月28日在沈阳市沈北新区租房居住并打工至今，其未向一审法院提供充分的证据证明其最近三年的平均收入状况，误工费可参照相近行业的平均工资计算，根据其居住及打工在城镇的事实，误工费应按照辽宁省2017年度居民服务业、修理和其他服务业在岗职工平均工资107.56元/天标准计算。关于误工时间，结合住院天数71天及医院诊断书的休息天数390天，确定沈洪超的误工时间为461天，一审法院认定误工费为49585.16元（107.56元/天×461天）。关于营养费，受害人的营养状况直接关系到手术的成败和疾病的转归，对受害人实际补充营养所需要的费用，侵权人应予赔偿。根据本案受害人沈洪超的伤情、医疗诊断，不能通过普通�食来解决受害人沈洪超营养问题，医嘱亦为加强饮食营养，故需要对其实施营养治疗，一审法院根据沈洪超伤情酌定按照40元/天标准，住院天数71天计算营养费，一审法院酌定营养费为2840元（40元/天×71天）。关于交通费，应根据受害人及其必要的陪护人员因就医实际发生的费用计算。根据原告沈洪超伤情及定期到沈阳七三九医院复诊次数，本院酌定交通费为3000元。关于修车费，根据保险公司机动车辆保险车辆损失情况确认书，一审法院认定修车费为1800元，包括修车材料费1100元，修车工时费700元。关于拖车费，根据保险公司机动车辆保险车辆损失情况确认书，一审法院认定拖车费为600元。关于复印费158元，不属于保险公司赔偿范围，应由肇事车辆车主霍亮进行赔偿。一审法院依照《中华共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《中华共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华共和国保险法》第六十五条、《最高法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、中国人寿财产保险股份有限公司沈阳市中心支公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内赔偿沈洪超医疗费10000元、误工费49585.16元、护理费7744.32元、交通费3000元、修车费1800元、拖车费200元；二、中国人寿财产保险股份有限公司沈阳市中心支公司在第三者责任保险责任限额范围内赔偿沈洪超医疗费98725.08元（108725.08元－10000元）、辅助器具费120元、住院伙食补助费7100元、营养费2840元、拖车费400元；三、霍亮赔偿沈洪超复印费158元；四、驳回沈洪超的其它诉讼请求。综上，中国人寿财产保险股份有限公司沈阳市中心支公司赔偿沈洪超共计181514.56元，霍亮赔偿沈洪超共计158元，上述款项于判决发生法律效力之日起十日内给付。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1638元，减半收取819元，由霍亮负担。
二审中，当事人没有提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，关于沈洪超的误工期限是否合理的问题。保险公司上诉认为沈洪超的误工期限过长，申请对其误工期限进行鉴定。对此本院认为，根据相关法律规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。本案中，沈洪超在一审期间提供了门诊病历及诊断证明，能够证明沈洪超就医的事实，门诊病历中的医嘱载明，沈洪超的病情仍需休息。二审审理期间，保险公司并未提供相关证据对该门诊病历�诊断书的真实性予以否认，一审法院根据该门诊病历及诊断书中的医嘱记载确认沈洪超的误工期限符合法律规定，且保险公司一审中并未提出相关鉴定申请，故本院二审对其鉴定申请不予支持。
关于误工费计算标准问题。根据相关法律规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，根据一审沈洪超提供的工程车协议书及证人证言等证据，能够证明沈洪超受伤前系为他人开挖掘机，后期其自购挖掘机用于承揽工程，故保险公司上诉主张按沈洪超的实际户籍标准计算误工损失，无事实及法律依据，本院对其该项上诉主张不予支�。一审法院按照居民服务业计算沈洪超的误工损失并无不当，本院予以确认。
综上所述，保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1638元，由中国人寿财产保险股份有限公司沈阳市中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 宋丽娜
审 判 员 邹明宇
审 判 员 王 勇
二〇一八年一月二十六日
法官助理 任 江
书 记 员 赵明川
本案判决所依据的相关法律
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉人，第二审人民法院不得再次发回重审。