河北省唐山市曹妃甸区人民法院 民 事 判 决 书 （2015）曹民初字第2469号 原告：姜希维，男，1947年1月22日生，汉族，无业，现住唐山市丰润区。 委托诉讼代理人：姜希和，系原告之弟，男，1949年9月16日生，汉族，现住唐山市丰润区。代理权限为特别授权代理。 被告：辽宁金帝第一建筑工程有限公司，住所地辽宁省葫芦岛市连山区兴工街56号，组织机构代码72841620-1。 法定代表人张凤文，系该公司经理。 委托诉讼代理人：任建国，系该公司员工，代理权限为特别授权代理。 委托诉讼代理人：赵世业，系该公司员工，代理权限为特别授权代理。 原告姜希维与被告辽宁金帝第一建筑工程有限公司承揽合同纠纷，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告姜希维及其委托诉讼代理人姜希和，被告委托诉讼代理人任建国、赵世业（第二次）到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告姜希维向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告工程款132500元及滞纳金。2、本案诉讼费由被告负担。事实和理由：2008年9月至2009年7月，原告组织人力在曹妃甸首钢冷轧厂废水处理站为被告第十二分公司即赵世业进行钢结构安装及零星钢结构制作安装施工，被告给原告的工程价格是安装350元/吨，制作750元/吨，单价中含人工费、辅助材料电焊条、氧气、乙炔费用，吊车费用由被告第十二分公司即赵世业负担，施工所需电焊机手头工具由原告自备，施工共计产生296500余元工作量，主要是人工费。工程结束后，被告至今只给付164000元，尚欠原告132500元未付。为维护合法权益，故诉至法院。庭审中，原告增加诉讼请求，诉请变更为要求被告支付工程款184491.83元及从2009年9月1日开始，按照同期银行贷款利率进行计算违约金。 被告辽宁金帝第一建筑工程有限公司辩称，第一，对于原告主张的已付工程款数额存在异议，目前我公司已经支付原告现金160000元，代付罚款200元，代购耗材41559.53元、1239.63元，合计已经付款数额为202999.16元。第二，对于第一次庭审中原告所主张的按黄力签字的两张工程量单子予以认可，对姚志德所签订的两张工程量单子不予认可。第三，认可原告主张的工程单价为制作750元/吨，安装350元/吨。 当事人围绕其主张，依法提交了相关证据，本院组织了双方进行证据交换和质证。对双方所提无争议的证据本院予以确认并在卷佐证。结合双方所提无争议的证据及双方当事人当庭陈述，本院确认如下案件事实：2008年9月，被告辽宁金帝第一建筑工程有限公司所属第十二分公司将首钢京唐钢铁公司第一冷轧厂废水处理站钢结构安装工程委托给原告姜希维施工，双方并未签订书面合同。因原、被告双方在第一次庭审中对于工程单价及工程量存在争议，故依据原告申请，经唐山市中级人民法院委托唐山正德工程造价咨询有限公司对本案工程造价进行鉴定。本案鉴定前，原告庭审中主张工程单价为安装为350元/吨，制作为750元/吨，鉴定后，被告庭审中对于原告所主张的工程单价予以认可。被告于2008年11月8日支付原告工程款2万元，于2008年12月2日支付原告工程款2万元，于2008年12月8日支付原告工程款2万元，于2009年1月21日支付原告工程款10万元。2008年12月10日，因原告姜希维无故不参加冷轧调度会，被告对原告予以罚款200元，原告庭审中对此予以认可，上述费用共计160200元。 庭审中，双方当事人对以下证据存在争议： 1、原告庭审中提交姚志德签字的工程签证单两份、通话录音一份，用以主张姚志德所签字的工程签证单系原告施工，姚志德系被告公司员工，应由被告支付相应工程价款。被告对此不予认可。经审查，原告所举的姚志德签字的两份工程签证单并未加盖有被告公司印章，且原告所举通话录音人员杜彦明并未出庭，本院亦无法核实其是否具有被告公司员工身份，故本院对上述证据不予采信。 2、原告庭审中申请证人王某、刘某出庭，用以主张本案工程造价为安装350元／吨，制作750元／吨。被告对上述证人的证言在第一次庭审中不予认可。经审查，因被告在第二次庭审中对于原告所主张的本案工程单价予以认可，故本院对上述证人证言予以采信。 3、被告庭审中提交黄力签字的结算申请表复印件两份，用以主张本案工程量为：安装工程量675.465吨，制作安装工程量是2.746公斤，制作29.023吨。原告对此不予认可。经审查，被告所举黄力签字的结算申请表中并未有原告签字，且与唐山市中级人民法院委托的唐山正德工程造价咨询有限公司出具的工程造价意见书结论不符，故本院对上述证据不予采信。 4、被告庭审中提交材料入库单，用以主张原告承揽本案工程领料款为41559.53元，退料及丢失金额合计为1239.63元，上述费用应从尚欠工程款中予以扣除。原告对此不予认可。经审查，被告所举材料入库单并未有原告签字，且因双方并未签订书面合同，对于本案工程用料费用负担问题双方陈述意见并不一致，故本院对上述证据不予采信。 5、庭审中本院向原、被告出示了唐山正德工程造价咨询有限公司出具的工程造价意见书，该意见书明确为安装工程量为743.1459吨，制作安装工程量为37.4109吨。此外，仅依据原告所提施工签证确定的制作安装工程量为3.8367吨，安装工程量为2.499吨。依据有效图纸、双方举证质证材料能够确定的工程造价为331244.14元，姚志德签字的待确定签证的工程造价为15247.69元。庭审中，原告对此予以认可，并依据该鉴定意见主张被告应当支付其工程款184491.83元。被告对此不予认可，并主张本案工程量依据黄力签字的结算申请表能够确定，工程单价为安装350元/吨，制作750元/吨。经审查，因原告所举证据不足以证实姚志德系被告公司员工，故其签订的工程签证单所载工程量本院不予采信。因被告所举的黄力签字的结算申请表中并未有原告签字，且原告庭审中亦不予认可，故依据该鉴定意见本院确认本案工程量为：安装工程量为743.1459吨，制作安装工程量为37.4109吨，清工借工及开孔焊条为4216.42元。 综合上述证据，本院确认如下案件事实：本案所涉工程的工程量为安装工程量为743.1459吨，制作安装工程量为37.4109吨，清工借工及开孔焊条费为4216.42元。被告已经支付原告工程款160200元。 本院认为，公民的合法权益受法律保护。本案系承揽合同纠纷。结合原、被告所举证据及双方当庭陈述，足以认定原告姜希维与被告辽宁金帝第一建筑工程有限公司所属第十二分公司形成了事实上的承揽合同关系。因被告辽宁金帝第一建筑工程有限公司所属第十二分公司不具备法人资格，依据《中华人民共和国公司法》第十四条之规定，应由被告辽宁金帝第一建筑工程有限公司对此承担相应的民事责任。本案的争议焦点问题在于：1、本案工程造价如何确定；2、被告已付工程款数额。 关于本案第一个焦点问题，原告主张应当按照唐山正德工程造价咨询有限公司出具的工程造价意见书核定本案工程造价。被告主张应当按照被告所举黄力签字的工程结算申请书中所载工程量，按照安装350元／吨、制作750元／吨标准核定本案工程量。本院认为，唐山正德工程造价咨询有限公司出具的工程造价意见书中载明姚志德签写的工程签证单系待确定的工程造价，因原告所举证据不足以证实姚志德系被告公司员工，故本院对唐山正德工程造价咨询有限公司出具的工程造价意见书中载明的该部分工程造价鉴定意见不予采信。因被告所举黄力签字的工程结算申请书中所载明的工程量系被告单方出具，未取得原告姜希维认可，故本院对被告主张不予支持。关于本案工程单价问题，本院认为，原告姜希维在起诉书中主张按照安装350元／吨、制作750元／吨标准计价，并且为证明此主张，申请了证人王某、刘某出庭作证，被告辽宁金帝第一建筑工程有限公司虽然在第一次开庭审理过程中不予认可，但在本案第二次开庭审理中对于该项工程单价标准予以认可，故应当认定为当时原、被告双方口头商定的单价即为安装350元／吨，制作750元／吨，故原告主张按照唐山正德工程造价咨询有限公司出具的工程造价意见书中所载明的工程单价计算本案工程造价理据不足，本院不予支持。结合唐山正德工程造价咨询有限公司出具的工程造价意见书，本院核定本案的工程造价为743.1459吨×350元／吨＋37.4109吨×（350元／吨＋750元／吨）＋4216.42元＝305469.48元。原告诉请超出部分，理据不足，本院不予支持。 关于本案第二个焦点问题，被告辽宁金帝第一建筑工程有限公司主张已支付原告工程款202999.16元。本院认为，因原、被告双方并未签订书面合同，关于施工领料费用负担问题双方也没有书面约定，加之庭审中原、被告对此问题陈述意见并不一致，未取得原告姜希维的认可，故应由被告辽宁金帝第一建筑工程有限公司对此承担举证不能的法律责任。结合原、被告所举证据，本院核定被告辽宁金帝第一建筑工程有限公司已支付原告姜希维工程款数额为160200元，尚欠原告姜希维工程款305469.48元-160200元=145269.48元。关于原告所诉违约金问题，本院认为，因原告所举证据不足以证实应自2009年9月1日开始计算违约金，故应自2015年8月26日（即起诉之日）起，按照中国人民银行同期贷款利率计付违约金为宜。 综上，依据《中华人民共和国合同法》第十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告辽宁金帝第一建筑工程有限公司于本判决生效后十日内支付原告姜希维工程款145269.48元，并自2015年8月26日起，以该145269.48元为计算基数，按照中国人民银行同期贷款利率计付违约金，计付至本判决确定的履行期间内实际履行之日止； 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二、驳回原告姜希维的其他诉讼请求。 本案案件受理费3990元，由原告姜希维负担848元，由被告辽宁金帝第一建筑工程有限公司负担3142元；鉴定费8895元，由被告辽宁金帝第一建筑工程有限公司负担（已由原告姜希维先行垫付）。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于唐山市中级人民法院。 审 判 员  孙海明 人民陪审员  李智中 人民陪审员  杜 晨 二〇一七年十二月十八日 书 记 员  李 绅