浙江省江山市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）衢江民初字第1273号
原告郑芳芳，农民。
委托代理人（特别授权）刘志强，浙江虎山律师事务所律师。
被告张爱仙，农民。
委托代理人（特别授权）郑东兴，浙江刚诚律师事务所律师。
原告郑芳芳与被告张爱仙健康权、身体权纠纷一案，本院于2014年10月29日立案受理。依法由审判员毛志明适用简易程序公开开庭进行了审理。原、被告及其委托代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告郑芳芳诉称，2013年5月28日17时许，被告到原告家的库房边填埋原告家的排水沟，原告以被告填埋排水沟影响其正常排水为由出面干涉。之后，被告语出伤人，并突然上前抓住原告头发将原告压倒在地，造成原告多处受伤。原告受伤后即被送往江山市人民医院进行治疗，经诊断为右股骨下段骨折，原告住院治疗14天后出院。因原告体内钢板固定手术需一年后才能进行手术取出，2014年7月3日，原告再次在江山市人民医院进行治疗，共住院4天。2014年10月23日，经衢州市天恒司法鉴定所鉴定，原告的伤势构成10级伤残，休息期限为270天，护理期限120日，营养期限90天。现起诉要求：1、判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、误工费、残疾赔偿金、伤残鉴定费、精神损害抚慰金、交通费等共计108382.69元；2、本案诉讼费用由被告负担。
为此，原告向本院提供了下列证据以证明其主张：证据一、江山市人民医院门诊病历一份、出院记录二份、费用汇总清单六份、植入性医疗器械使用验收登记表一份、医疗费收费收据五张、人民医院抬人收费收据五张、X光胶片七张，证明原告的伤情及所花医疗费用；证据二、鉴定报告二份、鉴定费发票一份，证明原告伤情构成十级伤残，护理期限为120天、建议休息90日；证据三、（2013）衢江刑初字第420号刑事判决书一份，证明2013年5月28日17时许，事发原因是被告到原告家土地内填埋水沟，之后，原、被告及周杭勇三人发生争执，并冲突；证据四、江山市公安局城南派出所于2013年5月29日对原告制作的询问笔录一份，证明当天事发是被告擅自堵住原告已经挖好的水沟，该水沟是基于村里的协议形成的，被告用锄头打了原告右大腿，双方倒在地上，原告被被告压在身下。说明被告有过错行为，原告的损伤由被告的殴打行为所致；证据五、江山市公安局城南派出所于2013年5月29日对被告制作的询问笔录一份，证明被告在起因上有过错，由被告主动挑起事端，被告拿锄头，以及双方有互相拉扯、殴打的行为；证据六、江山市公安局城南派出所于2014年5月28日对证人郑惠成制作的询问笔录一份及郑惠成自书材料一份，证明被告有伤害原告的故意；证据七，协议书复印件及原告的说明各一份，证明原告挖排水沟是基于村里的调解。
被告张爱仙辩称，2013年5月28日下午，被告确实到了事发现场，但是排水沟不是原告的，而是原告占用了被告的菜地，并利用被告的地沟作为排水沟，所以，被告是为了制止原告的不当行为，双方发生纠纷。当时双方均有拉扯，拉扯中原告叫喊，其儿子周杭勇一脚踹在被告身上，原告被被告的力量带倒。原告的受伤是原告自己的儿子造成的。原告在诉状中称，其被被告抓住头发并被压倒，但根据诊疗记录，其受伤处为股骨骨折，故与事实不符。被告对原告的伤情及诊疗情况有异议，被告对此提出鉴定申请。原告受伤是其儿子造成，而非被告所为。被告对原告提出的医疗费、住院伙食补助费等费用的合理性均不认同。请求驳回原告的诉讼请求。
被告向本院提供了以下证据证明其主张：证据一、协议书一份，证明在原告家边上有一块自留地属被告使用，被告方的土地距离原告房屋1.5米，原告方挖水沟没有必要占到被告的菜地，事发起因主要是原告的过错；证据二、鉴定意见通知书一份、起诉意见书一份、调查笔录一份、郑惠成询问笔录三份、刘炳胜询问笔录一份、郑惠成自书材料一份，证明原告方的伤并非被被告殴打、拉扯造成，是原告的儿子周杭勇在殴打被告的时候造成，原告的损伤经鉴定属于轻伤，如果原告的伤由被告造成，原告势必追究被告的刑事责任，但被告并未被追究刑事责任，由此可以认定原告的损伤并非被告造成，笔录中可以证明周杭勇用脚踢原、被告二人时，原告摔倒，郑惠成的笔录陈述确实有反复，系原告家人干扰郑惠成造成，但郑惠成所讲的情况是属实的；证据三、司法鉴定意见书及鉴定费发票各一份，证明原告不构成伤残，以及床位、空调、陪客伙食费不属于合理医疗费范围，为鉴定花费1872元鉴定费的事实。
经庭审组织质证，被告对原告的证据一、二的真实性无异议，但认为清单中的餐费32.10元不属医疗费用，赔偿费用重复计算，一张10元的收款收据与本案无关，另其他费用有扩大治疗的可能，另对鉴定结论有异议。原告对被告在庭审中出示的重新鉴定的鉴定意见书中不构成十级伤残的结论有异议，对误工期限、护理期限、医疗费的鉴定结论无异议。本院认为，原告对重新鉴定结论虽有异议，但未提出合理的质证意见，而被告对原告扩大治疗的事实也无证据证明，故本院对被告重新鉴定后确定的医疗费、误工期限、护理期限以及原告不构成十级伤残的鉴定意见予以确认，并对原、被告所花鉴定费用予以确认；被告对原告证据三的真实性无异议，但对证明对象有异议，认为判决书并未认定被告殴打原告，且原告家协屋边的土地属于被告，原告擅自到被告的土地上挖水沟是侵权行为，被告填埋属于合理行为。本院认为，判决书并未对土地归属作具体认定，且刑事案件的处理并不涉及民事土地权属的争议，故对原告该证明对象予以认定，但双方在纠纷中的过程表述，系故意伤害案件造成结果的事实过程，该事实是刑事案件须查明的事实，判决书对该部分事实的表述可以作为已认定的事实，故对原告证明原、被告在争吵后发生冲突的证明对象予以认定；被告对原告证据四的证明对象有异议，认为原告用自己的陈述证明自己的主张不能成立，且其陈述的事实与公安机关调查的事实不符。本院认为，原告自己在公安机关所作的陈述性质上属当事人的陈述，其陈述的事实现无其他证据证明，故其证明对象不能成立，本院不予采信；被告对原告证据五的真实性无异议，认为被告填埋水沟的行为正常，即使双方存在拉扯，也不可能造成原告的损伤。本院认为，不管排水沟的土地是否属被告，但在排水沟已存在，且双方存在异议及有处理救济途径的情况下填埋水沟，被告应当预知可能会发生冲突的结果，且在发生争吵后又互相推搡、拉扯，因此，被告的行为与双方发生纠纷的结果有起因上的关系，故对原告的证明对象予以认定；被告对原告证据六的证明对象有异议，认为被告虽言语上有伤害原告的意思，但语言不可能发生实际结果，且郑惠成自书材料系受原告方的家人的影响才作出自相矛盾的表示，故该证据不能作为认定事实的依据。本院认为，被告的质证意见成立，本院予以采信；被告对原告的证据七有异议，认为协议书既然已约定土地由被告使用，则原告就不能在该土地上挖排水沟。本院认为，协议书并未约定原告挖排水沟的内容，村治调委员会二委员署名的情况说明其性质属证人证言，因该证人未出庭作证，故该证据的真实性无法确认，故对原告的证明对象不作认定。原告对被告证据一的真实性无异议，但认为挖排水沟的地方双方都是有份的，且并非原告房屋的排水使用，而是大路的排水。本院认为，原、被告所提供的证据均不能有效证明排水沟所处位置的土地使用权归属，因此，本院对被告该证据的证明对象不作认定；原告对被告证据二的真实性无异议，但认为起诉意见书及侦查终结报告中记载的相关事实并未在刑事判决书中予以认定，关于原告受轻伤没有被追责的问题，从刑事诉讼角度，认定本案被告故意伤害不能排除其他原因，但并非就可以排除被告对原告的伤害。对郑惠成笔录中陈述原、被告之间在拉扯过程中原告儿子踢了被告才导致伤害的说法证据也是不充分的。刘炳胜并非主治医师，其证言缺乏客观性，故上述证据不能证明被告的证明对象。本院认为，该组证据互相印证，形成证据优势，可以证明被告的证明对象，本院对此予以认定；原告对被告证据三无异议，但对鉴定结论有异议。本院在对原告证据一中已对该证据作了认定，故在此不再赘述。
综上，本院认定事实如下：2013年5月28日下午5时30分许，被告张爱仙以原告郑芳芳在其菜地上挖排水沟为由，手拿锄头在填埋排水沟。原告则以排水沟在其屋边被填满后影响家庭排水为由出面干涉，由此双方发生争吵。期间，二人拉扯纠缠在一起。此时，原告儿子周杭勇在屋内听到外面的争吵声后从协屋内跑出来，用脚踢被告张爱仙下身部位，导致原、被告均摔倒在地并受伤。原告经医院诊断为右股骨下段骨折，住院治疗14天后出院。因原告体内钢板固定手术需一年后才能进行手术取出，2014年7月3日，原告再次在江山市人民医院进行治疗，共住院4天。2014年10月23日，经衢州市天恒司法鉴定所鉴定，原告的伤势构成10级伤残，休息期限为270天，护理期限120日，营养期限90天。诉讼中，被告因对上述鉴定意见有异议，要求对原鉴定内容重新鉴定。经本院委托浙江汉博司法鉴定中心鉴定，于2015年1月15日作出鉴定意见，结论为：1、被鉴定人郑芳芳于2013年5月28日被他人打伤致右股骨下段骨折，目前遗留右膝关节活动部分受限，未达到人体损伤残疾程度标准；2、郑芳芳损伤后的误工期限建议为270日、护理期限为120日、营养期限为90日；3、郑芳芳2013年5月28日-6月11日、2014年7月3日-7月7日，两次住院期间的医疗费用及门诊收费收据2张均与本次损伤之间具有关联性，应视为合理，其床位、空调、陪客、伙食费等产生的费用不属于医疗费合理性评定范畴。据此，本院认定原告的合理损失为：医疗费19460.69元（20605.69元-床位费607元-陪护费506元-包餐费32元）、护理费12000元（100元／天×120天）、误工费32940元（122元／天×270元）、营养费2700元（30元／天×90天）、住院伙食补助费540元（30元／天×18天）。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原告主张被被告殴打致伤，但未提供有效证据予以证明，而被告提供的证据反倒可以证明原告是因其儿子周杭勇的行为受伤，故对原告的诉讼请求理应驳回。但因被告在原告所挖的排水沟已存在及擅自填埋可能会造成双方冲突的情况下，即未向村治调组织要求出面解决，也不是采用妥善办法处理，而是采用最容易引起纠纷的强行填埋的方式，致使双方发生口角，此后又互相拉扯及推搡，对事件的发生和推进有一定的作用，因此，对原告的损害有起因和推动的过错，故应对原告的损害承担相应的民事责任。本院认为，被告承担的责任以15%为宜。对原、被告双方发生的鉴定费用，因性质上属于各方取证所花的费用，故应由各方各自承担。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十一条之规定，判决如下：
一、被告张爱仙赔偿原告郑芳芳医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费共计67640.69元的15%，即10146.10元，限于本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕。
二、驳回原告郑芳芳的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2468元，减半收取1234元，由原告负担1200元，被告负担34元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省衢州市中级人民法院。
审判员 毛志明
二〇一五年二月二十七日
书记员 徐新伟