湖�省江陵县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）鄂1024刑初72号
公诉机关江陵县人民检察院。
被告人聂小军，男，生于1976年10月20日，汉族，江西省樟树市人，初中文化，务工，住江陵县。因涉嫌生产、销售有毒、有害食品罪，于2017年12月28日被取保候审。经本院决定，于2018年7月3日被逮捕。现羁押于江陵县看守所。
辩护人刘艳军，湖北今天律师事务所律师。
江陵县人民检察院以鄂江检刑诉[2018]61号起诉书指控被告人聂小军犯生产、销售有毒、有害食品罪，于2018年6月19日向本院提起公诉。本院于同月21日受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了此案。江陵县人民检察院指派检察员张凡玲出庭支持公诉，被告人聂小军及其辩护人刘艳军均到庭参与诉讼。现已审理终结。
江陵县人民检察院指控，2017年5月10日，江陵县某某超市负责散装熟食（卤菜）制作工作的被告人聂小军同该超市负责采买工作的杜某2购进亚硝酸钠1袋（净重量1kg）。2017年5月16日，江陵县某某超市开张营业后，为使卤制品颜色鲜艳、便于销售，聂小军在卤制、加工过程中掺入亚硝酸盐，并将所得卤制品予以售卖。2017年8月7日，江陵县食品药品监督管理局执法人员在江陵县粤客隆超市熟食加工区发现未使用完的亚硝酸钠0.342kg，并对销售的散装熟食（卤菜）及卤水进行抽样送检。经荆州市食品药品检验所检测，卤水中的亚硝酸盐含量为4.4mg/kg；卤猪头肉的亚硝酸盐残留量为7.6mg/kg；卤鸭翅的亚硝酸盐残留量为27mg/kg；卤凤爪的亚硝酸盐残留量为35mg/kg；卤猪手的亚硝酸盐残留量为20mg/kg。公诉机关认为，被告人聂小军在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料，其行为触犯了《中华人民共和国刑法�第一百四十四条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以生产、销售有毒、有害食品罪追究其刑事责任。
被告人聂小军对公诉机关指控的事实无异议，当庭表示认罪。辩护人刘艳军为聂小军作罪轻辩护，辩称1、被告人聂小军的行为应定性为生产、销售不符合安全标准的食品罪；2、被告人聂小军一贯表现良好，系初犯、偶犯，主观恶性较小，社会危害性不大，有自首情节，具有法定和酌定从轻、减轻情节。
经审理查明，2017年5月10日，江陵县某某超市负责散装熟食（含卤菜）制作工作的被告人聂小军同该超市负责采买工作的杜某2在外采购时，购进了1袋亚硝酸钠（净重量1kg）。2017年5月16日，江陵县某某超市开业经营，聂小军为使卤制品色泽鲜艳、易于销售，在卤制、加工过程中掺入亚硝酸钠。
2017年8月7日，江陵县食品药品监督管理局执法人员在执法检查中，对江陵县某某超市散装卤制品、卤水抽样送检，并对该超市熟食加工区内未使用完的1袋亚硝酸钠（重量为0.342kg）予以扣押。经荆州市食品药品检验所检验，卤水中的亚硝酸盐含量为4.4mg/kg；卤猪头肉的亚硝酸盐残留量为7.6mg/kg；卤鸭翅的亚硝酸盐残留量为27mg/kg；卤凤爪的亚硝酸盐残留量为35mg/kg；卤猪手的亚硝酸盐残留量为20mg/kg。
2017年8月29日，江陵县食品药品监督管理局认为被告人聂小军的行为涉嫌构成犯罪向公安机关移送，江陵县公安局于同月31日立案侦查。2017年12月13日，江陵县食品药品监督管理局将查封（扣押）物品1袋亚硝酸钠（重量为0.342kg）移交给江陵县公安局。经江陵县公安局委托，荆州市公安司法鉴定中心对江陵县食品药品监督管理局扣押的亚硝酸钠食品添加剂进行鉴定，该亚硝酸纳1袋中检出亚硝酸根离子，净重为0.34kg。
另查明，1、2012年5月28日，中华人民共和国卫生部、国家食品药品监督管理局2012年第10号公告决定，自公告发布之日起，禁止餐饮服务单位采购、贮存、使用食品添加剂亚硝酸盐（亚硝酸钠、亚硝酸钾）。2、2014年12月24日，中华人民共和国国家卫生和计划生育委员会发布《食品安全国家标准食品添加剂使用标准（GB2760-2014）》，于2015年5月24日起实施，该国家标准中，食品添加剂亚硝酸盐的功能系护色剂、防腐剂，使用食品范围包括腌腊肉制品类、酱卤肉制品类、熏、烧、烤肉类等，最大使用量为0.15g/kg，以亚硝酸钠计，残留量≤30mg/kg。3、江陵县某某超市经营者是何某，系个体工商户，经营项目有散装食品销售（含冷藏冷冻食品、散装熟食）等。4、经江陵县公安局向江陵县某某超市调取了商品销售汇总报表，自2017年5月16日至8月7日，该超市的熟食（�卤菜）经营收入为55623.4元，其中，卤肉制品经营收入为18604.8元。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：
1.江陵县公安局立案决定书、郝穴派出所受案登记表、江陵县食品药品监督管理局涉嫌犯罪案件移送书、审批表证明：案发情况。
2.江陵县公安局郝穴派出所出具的抓获经过、传唤通知书证明：2017年9月1日上午，公安民警在江陵县某某超市传唤聂小军，经讯问，聂小军对制作散装卤菜时添加亚硝酸钠的事实供认不讳。
3.证人何某的证言证明：2017年8月7日，在江陵县食品药品监督管理局抽检时，何某才知道聂小军在配制卤水时添加了亚硝酸钠食品添加剂。聂小军受其雇佣，为江陵县某某超市散装熟食（卤菜）区专门进行加工的工作人员。
4.证人杜某1的证言及出具的证明材料证明：聂小军在与杜某1一同采�时，提出购买1袋亚硝酸钠食品添加剂。由于数量少，没有开单据，回来报销账单列为了耗材类。聂小军每月工资5000元。
5.江陵县食品药品监督管理局现场检查笔录、湖北省食品监督抽检抽样单（食品）、查封（扣押）物品移交通知书、审批表、查封（扣押）决定书、物品清单、送达回执及照片证明：2017年8月7日，江陵县食品药品监督管理局对江陵县某某超市散装卤猪头肉、卤鸭翅、卤凤爪、卤猪手及卤水等提取抽样，并将卤菜加工区摆放的1袋开封未使用完的“食品添加剂亚硝酸钠”0.342kg予以扣押，待公安机关立案后，将扣押物品一并移交。
6.荆州市食品药品检验所WT20170150、WT20170151、WT20170152、WT20170153、WT20170154检验报告证明：2017年8月14日，荆州市食品药品检验所对江陵县食品药品监督管理局委托抽样的江陵县某某超市卤制品进行检验，其中�卤水中的亚硝酸盐残留量为4.4mg/kg；卤猪头肉的亚硝酸盐残留量为7.6mg/kg；卤鸭翅的亚硝酸盐残留量为27mg/kg；卤凤爪的亚硝酸盐残留量为35mg/kg；卤猪手的亚硝酸盐残留量为20mg/kg。
7.营业执照、食品经营许可证证明：江陵县某某超市经营者是何某，系个体工商户，经营项目有散装食品销售（含冷藏冷冻食品、散装熟食）等。
8.江陵县公安局郝穴派出所制作的现场方位图。
9.荆州市公安司法鉴定中心（荆）公（司）鉴（毒）字[2017]388号物证检验报告证明：送检的亚硝酸钠一袋中检出亚硝酸根离子，净重为340克。
10.江陵县公安局调取证据通知书、清单及销售单据证明：自2017年5月16日至8月7日，该超市的熟食（含卤菜）经营收入为55623.4元，其中，卤肉制品经营收入为18604.8元。
11.采购收货单、送货单、销货单证明：江陵县�某超市购进卤制品原料的情况。
12.中华人民共和国卫生部、国家食品药品监督管理局2012年第10号公告、湖北省食品经营许可管理证明：2012年5月28日起，中华人民共和国卫生部、国家食品药品监督管理局根据《中华人民共和国食品安全法》及其实施条例的规定，决定禁止餐饮服务单位采购、贮存、使用食品添加剂亚硝酸盐（亚硝酸钠、亚硝酸钾）。
13.中华人民共和国国家卫生和计划生育委员会《食品安全国家标准食品添加剂使用标准（GB2760-2014）》证明：于2014年12月24日发布，2015年5月24日起实施，该国家标准中，对食品添加剂亚硝酸盐的功能系护色剂、防腐剂，使用食品范围包括腌腊肉制品类、酱卤肉制品类、熏、烧、烤肉类等，最大使用量为0.15g/kg，以亚硝酸钠计，残留量≤30mg/kg。
14.江陵县公安局郝穴派出所拍摄的宣传海报照片证明：2017年5月16日，江陵县某某超市开业。
15.江陵县公安局郝穴派出所出具的情况说明证明：据江陵县某某超市采购员杜某1反映，其购买一袋“亚硝酸钠”食品添加剂（净重量1kg）的地方是荆州市两湖大市场，但具体店名不清楚，民警经核实未果。
16.被告人聂小军的供述及审讯光盘证明：聂小军在江陵县粤客隆超市负责加工散装卤菜，每月工资5000元，包吃不包住，超市内散装称重的卤猪头肉、卤猪手、卤凤爪、卤鸭翅都是聂小军加工的，聂小军在散装卤菜加工过程中，使用自己配制的卤水进行加工，在卤水中主要添加了八角、桂皮等中药材和少量的亚硝酸钠食品添加剂。亚硝酸钠是聂小军和超市采购员杜某1在2017年5月10日共同到两湖大市场购买了1kg，价格是10元。当时是聂小军要求购买的，因为聂小军觉得制作卤菜时用少量的亚硝酸钠漂洗后，颜�好看，卖相好。从2017年5月16日开始添加，直到2017年8月7日江陵县食品药品监督管理局抽检时，共使用了0.658kg，其每天配制使用的卤水，在水里加入千分之一的亚硝酸钠漂洗。聂小军在2002年学厨师的时候就开始用亚硝酸钠漂洗卤菜，不知道国家有不得添加的规定。
本院认为，被告人聂小军违反国家食品安全管理法规，生产、销售的卤凤爪，经检验亚硝酸纳的残留量高达35mg/kg，超出食品安全标准限量使用的食品添加剂，足以造成严重食物中毒事故或其他严重食源性疾病，其行为已构成生产、销售不符合安全标准的食品罪，江陵县人民检察院指控的事实成立，对被告人聂小军应予处罚。关于本案是构成生产、销售不符合安全标准的食品罪，还是生产、销售有毒有害食品罪的问题，经查，中华人民共和国国家卫生和计划生育委员会发布的《食品安全国家标准食品添加剂使用标准》（GB2760-2014），载明“在生产、制作腌腊肉制品类、酱卤肉制品类、熏、烧、烤肉类等食品中，亚硝酸钠、亚硝酸钾属于食品添加剂范畴，功能系护色剂、防腐剂，但最大使用量为0.15g/kg，以亚硝酸钠计，残留量≤30mg/kg”。说明亚硝酸钠在卤肉制品等食品加工行业中未有明令禁止，可以作为食品添加剂限量使用，但不得超过国家食品安全标准规定。被告人聂小军为保证产品光鲜色泽及防腐需要，没有按照标准限量添加使用，致其生产的卤肉制品中亚硝酸钠残留量严重超过国家标准规定，足以对人体健康造成危害，其行为构成生产、销售不符合安全标准的食品罪，不符合生产、销售有毒、有害食品罪的犯罪构成，公诉机关指控不当，本院依法予以更正。关于被告人聂小军的辩护人提出聂小军有自首情节的辩护意见。经查，从公安机关出具的到案情�，反映出被告人聂小军经传唤归案后，如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。此项辩护意见不能成立，本院不予采纳。被告人聂小军的辩护人提出其他关于被告人聂小军犯罪情节较轻的辩护意见与事实相符，本院予以采纳。对查封（扣押）物品1袋亚硝酸钠（净重量0.34kg），由江陵县公安局依法处理。综上，为维护社会主义市场经济秩序，保障人民群众生命健康，惩罚危害食品安全犯罪，根据被告人聂小军的犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第八条第一款、第十七条之规定，判决如下：
一、被告人聂小军犯生产、销售不符合安全标准的食品罪，判处拘役三个月，并处罚金40000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月3日起至2018年10月2日止；罚金已缴纳）。
二、对查封（扣押）物品1袋亚硝酸钠（净重量0.34kg），由江陵县公安局依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省荆州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 孙玉成
人民陪审员 黄发勇
人民陪审员 曾火南
二〇一八年八月二十一日
法官 助理 涂紫婷
书 记 员 贺小青