山西省晋城市中级人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2018）晋05民终590号
上诉人（原审被告）：阳城县东冶镇蔡节村民委员会。住所地：山西省阳城县东冶镇蔡节村。
法定代表人：张跃兵，任村委主任。
委托诉讼代理人：杨孔丰，山西获泽律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：晋城市国有资本投资运营有限公司。住所地：山西省晋城市城区文博路***号。
法定代表人：李仲明，任公司党委书记。
委托诉讼代理人：王学林，山西高斯通律师事务所律师。
委托诉讼代理人：秦臻，山西高斯通律师事务所律师。
上诉人阳城县东冶镇蔡节村民委员会因与被上诉人晋城市国有资本投资运营有限公司合同纠纷一案，不服山西省晋城市城区人民法院（2017）晋0502民初1605号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
阳城县东冶镇蔡节村民委员会上诉请求：撤销原判，改判上诉人阳城县东冶镇蔡节村民委员会不承担责任，上诉费由被上诉人晋城市国有资本投资运营有限公司负担。事实和理由：本案协议书虽是上诉人与被上诉人签订，但被上诉人却将40万元汇入阳城县蔡节实业有限责任公司的账户，实际使用者是阳城县蔡节实业有限责任公司，不是上诉人，因此上诉人不是适格被告；40万元的性质是调产贴息入股资金，不是欠款；涉案款项为39万元，而非40万元；被上诉人于2013年10月21日、2015年7月21日发出的《关于对市级财政性投资核查的通知》，只是对资金进行核查，只载明了占用费为40万元，累计欠息185333元，并没有载明要求上诉人予以还款等内容，不具有催款的性质，不是主张权利文书，不能视为对债权的重新确认，本案已超过诉讼时效，一审以此认定让上诉人还款系错误。
晋城市国有资本投资运营有限公司辩称，协议书主体是村委，协议签署后将款项汇给实业公司是村委要求，蔡节实业公司是村办企业，村委将该笔款项运用到自己开办的企业中合情合理。一审时上诉人自认实业公司是村办企业、应由开办人村委承担责任。该企业注销后，被上诉人每次去核查时，村委均对欠缴的本金和利息盖章确认，上诉人以自己的行为认可承接此债务，因此上诉人主体地位适格；40万元没有注入股份成为股本金，根据协议约定，上诉人有偿使用该40万元，应当支付利息。现实业公司已注销，不能实现成为股本金的合同目的，上诉人的行为构成根本违约，应当返还40万元欠款及利息；本案未超诉讼时效。
晋城市国有资本投资运营有限公司向一审法院起诉请求：判决被告偿还原告的欠款本金40万元及利息257333元（截至到2017年第一季度）；当庭增加诉请，2017年第二季度开始利息按照年利率4.8％计算，直至还清之�止；2、本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：原告晋城市经贸资产公司（甲方）与被告蔡节村委（乙方）于2003年10月22日签订有协议书，双方对于调产贴息入股资金的使用达成如下协议：乙方承诺在乙方进行增资扩股时，经股东大会决议通过以后，将本次甲方资金40万元注入甲方在乙方的总股本之中，并负责办理相关法律手续。在该承诺未实施前，本次40万资金暂付乙方有偿使用，年资金占用费率为4.8％，乙方自资金拨付日起每季度向甲方缴纳资金占用费。协议签订后，原告晋城市经贸资产公司向阳城县蔡节实业有限责任公司支�40万元，阳城县蔡节实业有限责任公司出具收据，注明系贴息入股资金。之后，被告未按照协议约定将原告投资的40万元注入股本。2013年10月21日，原告向阳城县蔡节实业有限公司发出《关于对市级财政性投资核查的通知》。《通知》中注明：2003年10月22日，占用费为40万元，累计欠利息185333元，在企业确认一栏中有被告阳城县东冶镇蔡节村民委员会盖章，落款2013年10月21日。同样，2015年7月21日，被告又在原告的核查通知上对40万元的占用费以及累计欠利息223733元进行盖章确认。
另查明，阳城县蔡节商贸有限公司成立于1998年3月24日，被告阳城县东冶镇蔡节村民委员会为该公司法人股东。2008年6月12日之后，被告在该公司占股98.8237％，该公司于2013年8月21日被核准注销。
一审法院认为，原告晋城市经贸资产公司与被告阳城县蔡节村委签订有协议书，原告向阳城县蔡节实业有限责任公司支付40万元作为入股资金，和作为大股东的被告签订有协议。该协议系双方真实意思表示，是合法有效的合同。被告作为协议一方，又作为阳城县蔡节实业有限责任公司的大股东，其未将原告的40万元注入阳城县蔡节实业有限责任公司的股本，现阳城县蔡节实业有限责任公司已注销，故原告要求被�返还该笔款项，并按照合同约定支付资金占用利息，予以支持。原告于2015年7月21日向被告核查时，核查通知中有累计欠利息的内容，被告予以确认。原审法院于2017年7月14日对原告的起诉受理立案。原告所诉未超诉讼时效。判决：被告阳城县东冶镇蔡节村民委员会于本判决生效后三十日内返还原告晋城市经贸资产经营有限责任公司欠款400000元及利息257333元（截至到2017年第一季度的利息为257333元，此后的利息按照年利率4.8％计算至还清之日止）。案件受理费10375元，由被告阳城县东冶镇蔡节村民委员会负担。
二审查明的事实与一审一致，�院予以确认。对当事人二审争议的问题，本院认定如下：
其一，上诉人阳城县东冶镇蔡节村民委员会是否适格被告的问题。本院认为，本案协议书系上诉人阳城县东冶镇蔡节村民委员会与被上诉人晋城市国有资本投资运营有限公司签订，根据合同的相对性，一审判决上诉人承担还款责任正确，而且协议中约定将涉案资金注入总股本，证明上诉人清楚涉案资金的去向。同时，上诉人是阳城县蔡节实业有限责任公司的控股股东，在被上诉人给该公司发放的两份核查通知中，上诉人均予以了盖章确认，亦可以证明将涉案资金注入阳城县东冶镇蔡节村民委员会是上诉人意思表示，故该上诉理由不能成立。
其二，本案欠款数额的问题。本院认为，双方协议中载明的资金金额为40万元，阳城县蔡节实业有限责任公司给被上诉人晋城市国有资本投资运营有限公司出具的收据、核查通知上均载明是40万元，上诉人称其仅收到39万元的主张不能成立。
其三，涉案40万元是否欠款的问题。本院认为，阳城县蔡节实业有限责任公司出具的收据虽载明是贴息入股资金，然协议约定，在将该40万元注入总股本之前，资金暂付上诉人阳城县东冶镇蔡节村民委员会有偿使用。根据该约定，在阳城县蔡节实业有限责任公司已注销、无法增资扩股的情况下，该40万元系欠款，上诉人应当归还。
其四，被上诉人晋城市国有资本投资运营有限公司的请求是否超过诉讼时效的问题。本院认为，被上诉人出具的核查通知仅是对本案债务本息进行确认，并无催收逾期欠款本息的明确意思表示，故不能作为诉讼时效中断的证据。因协议中明确约定本案欠款40万元系暂付上诉人使用，没有约定还款期限，故被上诉人可随时要求上诉人归还，要求归还40万元本金的诉请不超过诉讼时效。协议同时约定上诉人每季度向被上诉人缴纳资金占用费，但因被上诉人没有足够证据证明其不间断地主张过资金占用费，故该占用费的请求已部分超过诉讼时效。被上诉人于2017年7月14日起提起诉讼，故从2015年7月14日起，该40万元资金的占用费未超诉讼时效，应予支持。
另查，晋城市经贸资产经营有限责任公司已由被上诉人晋城市国有资本投资运营有限公司吸收合并，晋城市经贸资产经营有限责任公司的原债权债务全部由上诉人晋城市国有资本投资运营有限公司承接。2018年1月29日，晋城市经贸资产经营有限责任公司注销。据此，本院依法将一审原告晋城市经贸资产经营有限责任公司变更为晋城市国有资本投资运营有限公司，本案债权亦由晋城市国有资本投资运营有限公司享有。
综上所述，阳城县东冶镇蔡节村民委员会的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销山西省晋城市城区人民法院（2017）晋0502民初1605号民事判决；
二、上诉人阳城县东冶镇蔡节村民委员会于本判决生效后三十日内返还被上诉人晋城市国有资本投资运营有限公司欠款400000元及利息（从2015年7月14日起，按照年利率4.8%计算至还清之日止）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10375元，由上诉人阳城县东冶镇蔡节村民委员会负担7018元，由被上诉人晋城市国有资本投资运营有限公司负担3357元；二审案件受理费10373元，由上诉人阳城县东冶镇蔡节村民委员会负担6586元，由被上诉人晋城市国有资本投资运营有限公司负担3787元。
本判决为终审判决。
审判长杨丽珍
审判员马晋
审判员崔胜利
二○一八年六月二十八日
书记员李辉