河北省正定县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）冀0123刑初93号
公诉机关正定县人民检察院。
被告人刘胜权（绰号伟伟)，初中文化，户籍所在地河南省汤阴县，现住石家庄市。因涉嫌犯抢劫罪，于2018年1月10日被正定县公安局刑事拘留，同年1月30日被逮捕。现羁押于正定县看守所。
辩护人1，河北三和时代律师事务所律师。
辩护人2，河北三和时代律师事务所律师。
被告人韩洋洋，初中文化，户籍所在地河南省汤阴县，现住石家庄市。因涉嫌犯抢劫罪，于2018年1月10日被正定县公安局刑事拘留，同年1月30日被逮捕。现羁押于正定县看守所。
辩护人，河北北华律师事务所律师。
正定县人民检察院以正检公刑诉〔2018〕76号起诉书指控被告人刘胜权、韩洋洋犯抢劫罪，于2018年4月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。正定县人民检察院指派检察员王某1、王某2出庭支持公诉，被告人刘胜权及其辩护人、被告人韩洋洋及其辩护人均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
正定县人民检察院指控，被告人刘胜权、韩洋洋预谋抢劫，并事先准备好电棍、刀、仿真枪等作案工具。2018年1月6日16时30分许，被告人韩洋洋在石家庄市停车场，搭乘被害人赵某车牌号为冀Ａ×××××的现代轿车到正定县。事先在此等候的被告人刘胜权上车后，二人用刀将赵某控制，从赵某包内搜出银行卡并逼问出银行卡密码，将赵某手脚捆绑、用胶带将嘴缠住放置轿车后备箱。韩洋洋在正定农商银行西柏棠支行柜员机从赵某中信银行卡内支取现金人民币1100元，从民生银行信用卡内套取现金人民币10000元。后由韩洋洋驾车将赵某及现代汽车放置在鹿泉区铜冶镇东忍村附近，返还赵某200元钱后下车离开。事后，被告人刘胜权、韩洋洋每人分得抢劫款人民币5200元，剩余500元二人共同消费。2018年1月9日，公安机关从刘胜权、韩洋洋租住的石家庄市平安南大街133号13栋2单元202室查扣仿真枪、电棍、塑料扎带、胶带等作案工具，从刘胜权处扣押涉案款3200元，从韩洋洋处扣押涉案款2100元。经鉴定，送检的疑似枪支以压缩气体为动力发射弹丸，认定为枪支。案发后，刘胜权家属退还剩余款项2250元，韩洋洋家属退还剩余款项3350元。
被告人刘胜权、韩洋洋于2018年1月9日被抓获归案，涉案款物已全部发还被害人赵某。
为证实上述指控，公诉机关当庭出示了作案工具等物品照片，受案登记表、户籍证明信等书证，被害人赵某的陈述，被告人刘胜权、韩洋洋的供述与辩解，石家庄市公安局物证鉴定所鉴定书，现场勘验笔录、检查笔录等证据。公诉机关认为，被告人刘胜权、韩洋洋持枪抢劫，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十三条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以抢劫罪追究其刑事责任。
被告人刘胜权对公诉机关指控其犯抢劫罪的事实及罪名均无异议，当庭表示自愿认罪。其辩护人对公诉机关指控其犯抢劫罪无异议，主要辩称：一、被告人的枪型物不能定为枪支，被告人不属于抢劫罪从重情节。1.本案认定为枪支的鉴定意见，所依据的是公安部的内部文件，该内部文件不是法律规定，不能作为裁判的依据。2.根据《公安机关涉案枪支弹药性能鉴定工作规定》中规定的鉴定枪支的方式，枪口比动能达到16焦耳才能致人伤害，本案被告人的枪型物只有2.29焦耳，不能达到致人伤害的标准，被告人也没有意识购买真正的枪支，从被告人的主观心理看，被告人视该枪型物为玩具而己。3.被告人实施犯罪过程中，并没有使用该枪型物，该枪型物不会给被害人造成任何伤害的威胁。二、被告人刘胜权到案后如实供述，构成坦白。根据《人民法院量刑指导意见》的规定，可以减少基准刑的20%以下。三、被告人归案后，主动积极退赃退赔。根据《人民法院量刑指导意见》的规定，可以减少基准刑的30%以下。四、被告人已经完全认识到自己的错误，自愿认罪、悔罪，并决心悔改，可以从轻处罚。五、被告人系初犯、偶犯、没有任何前科劣迹，平时表现一贯良好。被告人没有给被害人造成身体伤害，并且及时让被害人回家并给予路费，说明被害人主观恶性相对较小、社会危害性相对较小。综上，建议给予被告人从宽处理。
被告人韩洋洋对公诉机关指控其犯抢劫罪的事实及罪名均无异议，当庭表示自愿认罪。其辩护人对公诉机关指控其犯抢劫罪无异议，主要辩称：一、关于“持枪抢劫”的认定。1.本案的搜查、扣押程序违法。(1)本案中，《搜查笔录》记载的时间为2018年1月9日14时20分至当日14时40分，《搜查证》落款时间为2018年1月10日，《搜查证》上刘胜权签字的时间为2018年1月9日14时。侦查机关在搜查时是没有《搜查证》的，搜查程序严重违反了《刑事诉讼法》第一百三十六条的规定，搜查出的涉案“仿真枪”不能作为定案的依据，应当作为非法证据予以排除。(2)本案中，搜查的时间为2018年1月9日，《扣押决定书》《扣押物品、文件清单》记载的时间为2018年1月10日，记载的物品均为搜查时发现的物品，并没有当场开列扣押清单，扣押程序严重违法，《扣押决定书》《扣押物品、文件清单》不能作为定案的依据，应当作为非法证据予以排除。(3)本案中，《扣押决定书》《扣押物品、文件清单》的特征一栏均为空白，违反了《公安机关办理刑事案件程序规定》第二百二十五条的规定，不能作为定案的依据，应当作为非法证据予以排除。(4)本案中，《搜查笔录》的见证人为刘腾飞，《扣押决定书》和《扣押物品、文件清单》的见证人为杨宇航，但是卷宗中没有见证人的相关身份信息，不能确认见证人的身份。从以上可以看出，本案中涉及被告人是否为“持枪抢劫”的关键证据“仿真枪”的搜查、扣押程序严重违法，应当作为非法证据予以排除，不能作为定案的依据。2.本案涉案“仿真枪”鉴定违法。(1)本案对“仿真枪”鉴定的目的为“仿真枪”是否有枪支的性能，但本案鉴定机构的《鉴定机构资格证书》载明的鉴定项目中仅有“枪弹痕迹”一项，从字面理解，“枪支性能”和“枪弹痕迹”并非是同等概念，因此，本案鉴定机构对鉴定项目没有鉴定资质。(2)本案的《鉴定书》中没有记载复核人，也没有复核人的签字，鉴定程序违反了《公安机关涉案枪支弹药性能鉴定工作规定》第四条的规定。(3)本案中，送检的“仿真舱”来源不明，不能排除对鉴定送检材料来源的合理怀疑。(4)本案在涉案“仿真枪”提取、包装和送检过程中违反了《法庭科学枪支物证的提取、包装和送检规则》（GA/T955-2011）第4条的规定。基于上述原因，本案涉案“仿真枪”的《鉴定书》应当予以排除，不能作为定案的依据。二、关于被告人供述。本案卷宗所示：被告人刘胜权的第2次和第4次《讯问笔录》中关于作案过程的内容、标点等完全一致；被告人韩洋洋的第2次和第4次《讯问笔录》中关于作案过程的内容、标点基本一致。在上述笔录的制作过程中，存在直接复制粘贴的情况，应当排除相关《讯问笔录》。三、关于法定或酌定从轻、减轻量刑情节。1.被告人到案后配合侦查机关的调查，能够如实供述、配合指认犯罪地点，具有坦白情节。2.被告人在抢劫行为完成后，出于于心不忍的善意，主动给被害人留下200元钱，主观恶性相对于其他抢劫犯罪较小。3.被告人自愿认罪、悔罪，认罪态度较好，之前未受过刑事、行政处罚，表现良好，本次犯罪为初次犯罪。4.被告人的犯罪起因是打工时老板拖欠工资导致其经济困难，在抢劫过程中仅仅对被害人进行恐吓、吓唬，没有伤害被害人的目的，被害人的身体没有受到伤害，社会危害性相对于其他抢劫犯罪较小。5.本案被抢现金已经全部退还给被害人，符合量刑规则中“退赃”的情节。6.被告人和其家人表示愿意对被害人进行经济赔偿。综上，辩护人认为，本案不能认定被告人韩洋洋“持枪抢劫”，在量刑时应当考虑被告人韩洋洋的法定或酌定从轻、减轻的情节，对被告人韩洋洋从轻或者减轻处罚。
针对辩护人提出的搜查及扣押方面的意见，正定县公安局出具了办案说明，对实际搜查时间与搜查证时间不一致的问题、见证人的问题进行了补正说明。经庭审质证，二被告人对该办案说明无异议，二辩护人认为该办案说明不能对搜查与扣押中存在的问题做出合理解释。
经审理查明，被告人刘胜权、韩洋洋预谋抢劫，并事先准备好电棍、刀、仿真枪等作案工具。2018年1月6日16时30分许，被告人韩洋洋携刀在石家庄市停车场，搭乘被害人赵某车牌号为冀Ａ×××××的现代轿车到正定县。事先在此等候的被告人刘胜权携带仿真枪、电棍等作案工具上车后，二人用刀将赵某控制，从赵某包内搜出银行卡并逼问出银行卡密码，将赵某手脚捆绑、用胶带将嘴缠住放置轿车后备箱；期间，刘胜权从包内掏出仿真枪递给韩洋洋，这一过程为被害人赵某所见。韩洋洋在正定农商银行西柏棠支行柜员机从赵某中信银行卡内支取现金人民币1100元，从民生银行信用卡内套取现金人民币10000元。后由韩洋洋驾车将赵某及现代汽车放置在鹿泉区铜冶镇东忍村附近，返还赵某200元钱后下车离开。事后，被告人刘胜权、韩洋洋每人分得抢劫款人民币5200元，剩余500元二人共同消费。2018年1月9日，公安机关从刘胜权、韩洋洋租住的石家庄市平安南大街133号13栋2单元202室查扣仿真枪、电棍、塑料扎带、胶带等作案工具，从刘胜权处扣押涉案款3200元，从韩洋洋处扣押涉案款2100元。经鉴定，送检的疑似枪支以压缩气体为动力发射弹丸，认定为枪支。案发后，刘胜权家属退还剩余款项2250元，韩洋洋家属退还剩余款项3350元。
被告人刘胜权、韩洋洋于2018年1月9日被抓获归案，涉案款物已全部发还被害人赵某。
上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有作案工具等物品照片，受案登记表、户籍证明信等书证，被害人赵某的陈述，被告人刘胜权、韩洋洋的供述与辩解，石家庄市公安局物证鉴定所鉴定书，现场勘验笔录、检查笔录等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人刘胜权、韩洋洋持枪抢劫，其行为已构成抢劫罪。公诉机关指控二被告人犯抢劫罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。二被告人结伙抢劫，可从重处罚。案发后，二被告人能够如实供述犯罪事实，当庭表示自愿认罪，可从轻处罚；二被告人的家属又能退赔被害人，亦可从轻处罚。关于涉案枪支的鉴定意见，合法有效，应予采信。关于搜查及扣押方面存在的瑕疵，公安机关已作了补正说明，且搜查过程中被告人刘胜权在场，搜查笔录上有刘胜权的签字，搜查所获枪支等物品亦为二被告人所确认，本案证据之间能够相互印证，应予采信。二辩护人的辩护意见，本院部分采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条第（七）项、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人刘胜权犯抢劫罪，判处有期徒刑十年十一个月，并处罚金人民币2万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年1月10日起至2028年12月9日止。罚金于本判决生效之日起十日内缴纳。）
二、被告人韩洋洋犯抢劫罪，判处有期徒刑十年十一个月，并处罚金人民币2万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年1月10日起至2028年12月9日止。罚金于本判决生效之日起十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省石家庄市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 梁志勇
人民陪审员 张君华
人民陪审员 孙晓阳
二〇一八年六月二十七日
书 记 员 赵 琳