深圳市罗湖区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤0303刑初758号
公诉机关深圳市罗湖区人民检察院。
被告人李金城，男，1995年8月7日出生，汉族，初中文化，户籍地广东省揭阳市揭东区，捕前住本市宝安区。因本案，于2018年1月16日被羁押，次日被刑事拘留，2018年2月14日被逮捕。现羁押于深圳市罗湖区看守所。
辩护人梁源滔，广东普罗米修（前海）律师事务所律师。
辩护人李奇晟，广东普罗米修（前海）律师事务所实习律师。
被告人吴增炜，男，1992年3月23日出生，汉族，小学文化，户籍地广东省揭阳市揭东区，捕前住本市宝安区。因本案，于2018年1月16日被羁押，次日被刑事拘留，2018年2月14日被逮捕。现羁押于深圳市罗湖区看守所。
辩护人刘艳梅，广东普罗米修（前海）律师事务所律师。
被告人陈伟彬，男，1983年8月5日出生，汉族，初中文化，户籍地广东省揭阳市普宁市，捕前住本市龙岗区。因本案，于2018年1月16日被羁押，次日被刑事拘留，2018年2月14日被逮捕。现羁押于深圳市罗湖区看守所。
辩护人纪金彪，广东普罗米修（前海）律师事务所律师。
辩护人刘杨，广东普罗米修（前海）律师事务所实习律师。
被告人吴锦涛，男，1995年8月11日出生，汉族，小学文化，户籍所在地广东省揭阳市揭东区，捕前住本市龙华区。因本案，于2018年1月16日被羁押，次日被刑事拘留，2018年2月14日被逮捕。现羁押于深圳市罗湖区看守所。
辩护人庄磊，广东普罗米修（前海）律师事务所律师。
深圳市罗湖区人民检察院以深罗检刑诉（2018）842号起诉书指控被告人李金城、吴增炜、陈伟彬、吴锦涛犯非法经营罪，于2018年5月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。深圳市罗湖区人民检察院指派检察员马雪艳出庭支持公诉，被告人李金城、吴增炜、陈伟彬、吴锦涛及各自辩护人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
深圳市罗湖区人民检察院指控：2017年6月开始，被告人李金城、吴增炜、陈伟彬、吴锦涛受犯罪嫌疑人“顺”（身份不详，在逃）、王某（已网上追逃）的雇佣，在未取得烟草专卖许可的情况下，非法经营香烟销售业务。“顺”、王某负责组织货源及经营管理，承租本市宝安区和沙路富民工业区A2栋103号仓库（下称“103号仓库”）、本市龙岗区白李路86号进门左手边第一个仓库（下称“86号仓库”），并在本市龙岗区湖南路百合星城二期停车场停放车牌为粤Ｂ×××××的东南牌面包车（下称“东南面包车”），用于存放并销售走私香烟进行牟利。李金城伙同吴增炜管理仓库并按照“顺”、王某的安排使用粤Ｂ×××××五菱面包车为买家配送香烟，陈伟彬伙同吴锦涛管理仓库并按照“顺”、王某的安排使用粤Ｂ×××××本田奥德赛汽车为买家配送香烟。2018年1月16日17时许，公安民警与深圳市罗湖区烟草专卖局工作人员在本市罗湖区铁东小区门口北站路附近将正在进行香烟配送的被告人李金城、吴增炜当场抓获，现场缴获南洋双喜香烟1750条，后于同日在“86号仓库”现场缴获利群、红某、BSSE牌香烟1600条，在“103号仓库”将被告人陈伟彬、吴锦涛当场抓获，现场缴获走私南洋双喜、ESSE牌香烟1500条，在“东南面包车”内缴获ESSE牌香烟900条。当日，深圳市罗湖区烟草专卖局将本案移送公安机关处理。经查实，本案四名被告人、犯罪嫌疑人王某以及涉案“103号仓库”、“86号仓库”在本市宝安区、龙岗区均未取得或者正在申请烟草专卖零售许可证。经鉴定，上述现场查获的香烟为真品走私卷烟，价值人民币669200元。
为证明上述事实，公诉机关当庭出示或宣读了下列证据：1.物证：香烟一批、涉案车辆三部；2.书证：搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、先行登记保存证据处理通知书、抽样取证物品清单、证明、案件移送函、房屋租赁合同、监控视频截图、微信聊天及转账记录、被告人的身份信息及违法犯罪经历核查表；3.证人证言：证人金某、苏某、郭某、杨某、林某的证言及公安民警出具的抓获经过；4.被告人的供述与辩解：被告人李金城、吴增炜、陈伟彬、吴锦涛的供述与辩解；5.勘验、检查、辨认笔录：现场勘查笔录、照片及辨认笔录；6.鉴定意见：卷烟、雪茄烟鉴别检验报告、价格鉴证结论书。
公诉机关认为，被告人李金城、吴增炜、陈伟彬、吴锦涛无视国家法律，违反国家烟草专卖规定，未获国家经营许可，非法从事香烟经营活动，情节特别严重，其行为构成非法经营罪。据此，诉请本院依法判处。
被告人李金城承认控罪，对指控的事实及证据无异议。其辩护人辩称：一、被告人李金城根据老板的安排只是在仓库负责搬货和送货，不是本案的组织者，在犯罪中起次要作用是从犯，应当从轻或减轻处罚。二、被告人李金城到案后如实供述自己的罪行，自愿认罪，在审查起诉阶段已签署认罪认罚具结书，具有良好的悔罪表现，属于坦白；三、被告人李金城此前无违法犯罪记录，是初犯、偶犯。李金城年龄小，刚刚步入社会，此次误入歧途是缺乏社会经验及法律淡薄所致。综上，请求法庭从轻处罚。
被告人吴增炜承认控罪，对指控的事实及证据无异议。其辩护人辩称：一、被告人吴增炜在本案起次要作用，属于从犯，对从犯依法应当根据具体情节从轻、减轻或者免除处罚。二、吴增炜归案后如实供述自己的罪行，前后供述一致，属于坦白，依法可以从轻处罚。三、吴增炜当庭表示认罪，积极悔罪，并且在审查起诉阶段已签署认罪认罚具结书，依法可以从轻处罚。四、吴增炜无前科劣迹，是初犯、偶犯。综上，恳请法庭对被告人吴增炜从轻、减轻处罚，并对其适用缓刑。
被告人陈伟彬承认控罪，对指控的事实及证据无异议。其辩护人辩称：一、陈伟彬主观恶性小，其并非本案老板，不是本案犯意的提起者和组织者、策划者，在本案共同犯罪中起次要和辅助作用，是从犯，应该从轻或者减轻处罚。二、陈伟彬归案后一直配合公安机关调查，如实供述罪行，属于坦白，依法可以从轻处罚。三、陈伟彬已签署认罪认罚具结书，当庭自愿认罪，认罪悔罪态度好，可以从轻处罚；四、陈伟彬无前科，此次犯罪属初犯，具有偶发性，属于初犯；五、陈伟彬家庭情况不好，请法官从轻处罚。综上，对罪名无异议，请法庭考虑陈伟彬存在以上诸多法定以及酌定的从轻减轻处罚情节，对陈伟彬从轻减轻处罚，依法适用缓刑。
被告人吴锦涛承认控罪，对指控的事实及证据无异议。其辩护人辩称：一、被告人吴锦涛只负责开车，没有参与任何策划、共谋行为、以及赃款分配行为，每次接货、送货都是在老板安排下进行，是从犯；二、被告人吴锦涛认罪悔罪态度好，被抓时无任何抗拒行为，并且在被抓后如实供述自己的罪行，希望法庭对其从轻处罚；三、被告人吴锦涛无前科，为了生计实施了违法犯罪行为，希望对其酌情从轻处罚。被告人愿意缴纳罚金，希望法庭对被告人从轻处罚，判处缓刑。
经审理查明：公诉机关指控被告人李金城、吴增炜、陈伟彬、吴锦涛的上述事实客观、真实，证明上述事实的证据来源合法，且经当庭质证，本院予以采信。
本院认为，被告人李金城、吴增炜、陈伟彬、吴锦涛无视国家法律，违反国家烟草专卖规定，未获国家经营许可，非法从事香烟经营活动，情节特别严重，行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控四被告人犯非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。被告人李金城、吴增炜、陈伟彬、吴锦涛在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当减轻处罚。本案中，因查获的香烟未实际售出，应认定为犯罪未遂，对四被告人可以比照既遂犯从轻处罚。被告人李金城、吴增炜、陈伟彬、吴锦涛归案后如实供述自己的罪行，属于坦白，可以从轻处罚。四被告人李金城、吴增炜、陈伟彬、吴锦涛均系初犯，犯罪情节较轻，且认罪认罚，本院决定对四被告人适用缓刑。四被告人的辩护人的意见与事实及法律相符，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：
一、被告人李金城犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币三万元（缓刑考验期从判决确定之日起计算；罚金已缴纳）。
二、被告人吴增炜犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币三万元（缓刑考验期从判决确定之日起计算；罚金已缴纳）。
三、被告人陈伟彬犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币五万元（缓刑考验期从判决确定之日起计算；罚金已缴纳）。
四、被告人吴锦涛犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币三万元（缓刑考验期从判决确定之日起计算；罚金已缴纳）。
五、扣押在案的香烟、粤Ｂ×××××本田奥德赛汽车、粤Ｂ×××××五菱面包车均予以没收。
如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省深圳市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 尤 波
审 判 员 洪沪淞
人民陪审员 陈 辉
二〇一八年七月三十日
书 记 员 李雪寒
法官 助理 卢欣璇