宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2018）宁03民终64号
上诉人(原审原告):张亚瑞，女，1980年1月21日出生，汉族，公司职员，住宁夏回族自治区吴忠市。
被上诉人（原审被告）：唐丽红，女，1982年5月1日出生，汉族，无业，住宁夏回族自治区青铜峡市。
委托诉讼代理人：吴亮，宁夏综义律师事务所律师。
上诉人张亚瑞因与被上诉人唐丽红健康权纠纷一案，不服宁夏回族自治区青铜峡市人民法院（2017）宁0381民初1744号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月18日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人张亚瑞、被上诉人唐丽红的委托诉讼代理人吴亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
张亚瑞上诉请求：1.依法撤销一审民事判决并改判被上诉人在一审判决32695.03元的基础上再支付61322元；2.本案一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实及理由：一、原审责任划分不合理。本案案发地点为青铜峡市龙海花园东门口附近，上诉人作为行人站在内部道路上，根据相关法律规定，驾驶人在内部道路上不得鸣笛，应当礼让行人，而被上诉人自认其鸣笛并辱骂上诉人，还殴打上诉人至轻伤，对于该损失，原审法院将责任划分为上诉人自行承担四成显失公平。本案属于健康权纠纷，而作为受害者仅仅是在喝酒后因环境吵闹未能听到被上诉人鸣笛即遭到辱骂，且被上诉人下车与上诉人进行厮打，此情节法庭应慎重考虑。二、原审裁判存在计算错误。1.本案所涉及的赔偿标准中的”三期”经不同的有鉴定资质的鉴定机构鉴定，其结论均为误工期180日，护理期90日、营养期90日，该鉴定由具有深厚医学背景的鉴定人出具，且上诉人系腿部受伤，该三期属于合理期间，若具有专业资质的人的专业意见不能采信，将给此类案件的赔偿造成巨大困难；2.本案误工费计算标准存在错误，一审中上诉人提交了其单位盖章的工资证明，即便认为该证明不能证实其工资收入，但可证实其从事汽车销售行业，该行业属于批发、零售业，而不应当用服务业的计算标准来计算其误工收入。综上，请二审法院依法支持上诉人的上诉请求。
唐丽红辩称，一、原审责任划分合法合理。原审中上诉人未提供上诉人的伤情与被上诉人的行为之间存在因果关系的证据。即使被上诉人存在过错，也仅仅是对事发的起因存在部分过错。虽然原审法院对被上诉人划分百分之六十的赔偿责任比例过高，但是我们相信原审法院也是综合考虑了全案情况。因为上诉人与被上诉人之间已经经历了刑事诉讼、民事一审两个程序，被上诉人还要照看两个年幼的孩子，确实是疲于应付，被上诉人认为原审法院在责任比例认定上是合法合理的。二、关于原审中适用标准的问题。首先，伤残鉴定中认定的误工期、护理期、营养期，法律没有规定应当作为人民法院裁判的依据，因此原审法院依据《最高人民法院关于人身损害赔偿司法解释》的规定并结合上诉人的伤情认定的误工及护理期间是合理的。其次，误工费计算标准也是准确的。上诉人所在公司是销售服务公司，一审依据服务行业标准计算并无不当。综上，请求二审维持原判。
张亚瑞向一审法院起诉请求：1.被告赔偿原告损失142069元，其中误工费180天×283.3元/天=50994元、护理费90天×117元/天=10569元、交通费500元、住宿费500元、住院伙食补助费15天×100元/天=1500元、营养费90天×100元/天=9000元、残疾赔偿金20年×27153元/年×0.1=54306元、后续治疗费（二次取内固定物手术）9000元、精神损害抚慰金5000元；2.本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2016年8月10日21时许，被告驾驶宁CC77**黑色丰田皇冠轿车带着其婆婆贾凤莲、女儿赵晨蕊回家，行至青铜峡市龙海花园小区东门，遇到醉酒打电话并挡住了进门入口的原告，被告鸣笛提示原告避让，后双方发生争吵，原告遂脚踹被告驾驶的轿车车门，被告下车后与原告发生撕拉，原告倒地拽着被告裤子不放，被告起身挣脱，后出警民警到达现场后发现原告小腿受伤。22时许，原告被送往青铜峡市人民医院急诊救治，被告垫付急诊费用2300.52元。2016年8月11日，原告转入吴忠市人民医院住院治疗15天，经诊断为左侧胫腓骨干骨折，被告垫付医疗费29093.29元，并安排亲属照看原告。2016年11月2日，原告委托对其伤残程度、误工期、护理期、营养期进行评定，2016年11月3日吴忠法庆司法鉴定所作出吴法司鉴字[2016]第263号司法鉴定意见书，鉴定：原告的伤残程度属于十级伤残；误工期180日、护理期90日、营养期90日，原告支付鉴定费1200元。2017年9月20日，被告申请对原告的伤残等级、三期进行重新鉴定，经本院依法委托，宁夏医科大学法医司法鉴定中心于2017年11月1日作出宁医法鉴[2017]鉴字第0467号法医临床司法鉴定意见书，鉴定：原告涉案左下肢损伤构成十级伤残，伤后误工期180日、护理期90日、营养期90日，被告支付鉴定费1600元。另查明，原告户籍地为甘肃省景泰县芦阳镇城北村，事发前一直在宁夏吴忠市利通区居住生活。
一审法院认为，公民的健康权受法律保护。原告醉酒后接打电话挡住小区入口，被告驾车鸣笛提示避让，双方发生争吵，原告脚踹被告车门，被告下车后双方发生撕拉，原告倒地后拽着被告不放，被告强行起身挣脱，民警到场后发现原告受伤。原告醉酒挡路，在被告鸣笛后未及时避让，双方发生争吵后踹车门，对其受伤致损失的发生有一定过错，应承担部分责任；被告在双方发生纠纷后，未能冷静妥善处理，与原告发生撕拉，后原告倒地受伤，被告的行为与原告受伤存在一定的因果关系，应承担部分赔偿责任。综合考虑本案的事发实际，就原告受伤后的损失，确定被告承担60%的赔偿责任较为适宜。原告的医疗费结合票据确定为：31393.81元（被告垫付）；原告主张的误工费，因其提供的证据不能证明其与公司存在劳动关系及因受伤收入减少情况，结合庭审查明的事实，原告一直在吴忠市利通区居住生活，参照2017年度居民服务业年收入42863元，原告受伤至其定残前一天为84日，结合其鉴定结论，酌情确定误工期为100天，则误工费为100天×42863元/年÷365天=11743.29元；护理费，因其未提供护理人员收入情况证明，且其当庭陈述住院期间被告安排人员予以照看，结合其鉴定意见确定护理费为50天×42863元/年÷365天=5871.64元；交通费酌情确定为200元；住宿费，因原告提供的票据与就医地点及就医时间不相符合，不予确认；住院伙食补助费主张1500元，予以支持；营养费结合其鉴定意见确定为90天×20元／天=1800元；残疾赔偿金主张54306元予以确认；后续治疗费，因尚未实际发生，原告可待实际发生后再行主张；结合本案原、被告双方过错程度及侵权行为的具体情节，原告主张精神损害抚慰金，缺乏事实和法律依据，不予确认。综上所述，原告的损失合计为106814.74元，被告应承担64088.84元，扣除被告已垫付的医疗费31393.81元，被告应再支付32695.03元。被告在本案审理过程中申请对原告的伤残等级及三期进行重新鉴定，鉴定费1600元，由被告自行负担。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款规定，判决：一、被告唐丽红赔偿原告张亚瑞医疗费31393.81元、误工费11743.29元、护理费5871.64元、交通费200元、住院伙食补助费1500元、营养费1800元、残疾赔偿金54306元，共计106814.74元的60%，即64088.84元，扣除已支付的医疗费31393.81元，再付32695.03元，于判决生效之日起十日内履行完毕；二、驳回原告张亚瑞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1003元，由被告唐丽红负担231元，原告张亚瑞负担772元。
本院二审期间，张亚瑞围绕上诉请求提交了证据，唐丽红未提交证据。本院组织当事人进行了质证。本院对张亚瑞提交的证据认定如下：对照片8张和收入证明1份的真实性予以确认，但均不足以证明其证明目的，对证明目的不予认定。
二审经审理查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为,本案二审的争议焦点是：一、一审法院划分唐丽红对张亚瑞受伤的损失承担60%的赔偿责任是否适当？二、一审法院认定张亚瑞的误工期、护理期及误工期的计算标准是否适当？
关于第一个争议焦点。本案中，双方因琐事发生争吵后未能冷静妥善处理，张亚瑞脚踹唐丽红车门，唐丽红下车后与张亚瑞发生撕拉，对造成张亚瑞倒地受伤双方均存在过错。一审法院综合考虑本案实际情况，划分唐丽红对张亚瑞受伤的损失承担60%的赔偿责任是适当的。
关于第二个争议焦点。本院认为，对于误工期和护理期的认定需结合伤者的伤情、鉴定结论等情况综合考虑，并非仅以鉴定意见作为依据。本案中，张亚瑞受伤至其定残前一日为84日，一审法院结合张亚瑞的伤情酌情确定误工期和护理期分别为100天和50天并无不当，本院予以确认。关于误工期的计算标准，张亚瑞是在汽车销售公司从事汽车销售工作，并非汽车销售公司的所有者，故一审法院参照服务行业年收入计算张亚瑞的误工费亦无不当。
另，张亚瑞上诉主张由唐丽红支付其进行伤残鉴定的鉴定费，但其在一审中并未提出该项诉请，本院不予支持；张亚瑞上诉主张精神损害抚慰金，一审法院结合本案双方当事人的过错程度和侵权行为的具体情节，对该项主张不予支持也是正确的。
综上，张亚瑞的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1003元，由上诉人张亚瑞负担。
本判决为终审判决。
审判长陈秀霞
审判员张军
审判员刘磊
二〇一八年二月六日
书记员王蓓蓓
附：本案适用法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。