河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫03民终3950号上诉人(原审原告)：陈正现，男，汉族，1951年11月23日出生，住河南省宜阳县。委托诉讼代理人：刘保国，河南中冶律师事务所律师。委托诉讼代理人：王双双，河南中冶律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：河南省交通建设工程有限公司，住所地：河南省郑州高新区翠竹街1号12号楼。法定代表人：李郑斌，该公司总经理。被上诉人(原审被告)：杨光栓，男，汉族，1963年10月11日出生，住河南省伊川县。委托诉讼代理人：孙霖，河南万基律师事务所律师。委托诉讼代理人：王淼，河南万基律师事务所律师。上诉人陈正现因与被上诉人河南省交通建设工程有限公司（以下简称交通建设公司）、杨光栓提供劳务者受害责任纠纷一案，不服洛阳市洛龙区人民法院（2017）豫0311民初974号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人陈正现的委托诉讼代理人刘保国，被上诉人杨光栓的委托诉讼代理人王淼到庭参加诉讼。交通建设公司经依法传唤，无正当理由未到庭，本案现已缺席审理终结。陈正现上诉请求：1.依法撤销一审判决，增加赔偿数额94330.33元；2.本案鉴定费1300元由被上诉人承担；3.一、二审诉讼费用均由被上诉人承担。事实与理由：1.一审法院判决陈正现承担20%责任明显不当，应由被上诉人承担100%的赔偿责任。陈正现在工地工作通过电缆沟时木龙骨突然断裂导致陈正现受伤。杨光栓无施工资质承揽相关工程，施工管理存在漏洞，未尽到应尽的安全保障义务，应当承担全部赔偿责任。2.陈正现××赔偿金应当按城镇居民人均可支配收入标准计算。陈正现虽为农村户口，但常年在城市打工、居住，一审法院仅依据户籍按照农村标准计算陈正现的××赔偿金错误。3.陈正现误工费期间计算错误。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。陈正现两次住院共注明出院后不得从事体力劳动的时间超过九个月，一审法院仅认定4个月误工时间明显不当。4.一审诉讼费和鉴定费用应当全部由被上诉人承担。一审法院将1300元鉴定费计入诉讼费中不当。诉讼费陈正现承担比例也过高。杨光栓辩称，1.本案系陈正现未按要求走安全通道或爬梯而是私自安放木龙骨在电缆沟上通过时发生的事故，陈正现对事故发生存在过错，一审法院判决陈正现承担20%的责任比例正确。2.陈正现系农民，杨光栓雇佣陈正现未满一个月，陈正现提交的证据不能证明其经常居住地为城市，一审法院按农村标准计算陈正现的××赔偿金无误。3.误工时间应当参照受害人接受治疗的医疗机构出具的证明或者法医鉴定予以认定，也可以参照受害人实际损害程度、恢复情况来确定。一审法院依据豫金剑司鉴中心【2018】临鉴字第202号《鉴定意见书》，确定陈正现的误工时间为120日合法合规。4.一审法院根据各方当事人过错程度判决诉讼费承担无误。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。交通建设公司未到庭，亦未提交书面答辩意见。陈正现向一审法院起诉请求：1.依法判令交通建设公司、杨光栓、洛龙区丰李镇夏口路（小作）建设工程项目部赔偿陈正现医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、××人生活补助费、精神损失费、二次手术费各项共计114537.78元；2.依法判令交通建设公司、杨光栓、洛龙区丰李镇夏口路（小作）建设工程项目部承担本案诉讼费。陈正现于2017年4月12日书面申请撤回对洛龙区丰李镇夏口路（小作）建设工程项目部的起诉，一审法院制作民事裁定书予以准许。陈正现于2018年4月26日变更诉讼请求第一项为依法判令交通建设公司、杨光栓赔偿陈正现医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、××赔偿金、精神损害抚慰金、二次手术费各项共计131777.92元。一审法院认定事实：陈正现受雇于杨光栓，在杨光栓承包的洛阳市洛龙区丰李镇夏路口建设工程工地上干活，2016年11月18日上午陈正现通过电缆沟时跌入电缆沟受伤。陈正现经洛阳市宜阳县人民医院诊断为（S82.501）胫骨骨折累及踝关节，于2016年11月18日至2016年12月14日住院治疗26天，共花费15204.13元；陈正现经洛阳市宜阳县人民医院诊断下肢骨折取出内固定装置，于2017年9月18日至2017年9月26日住院治疗8天，共花费4218元。经陈正现申请对其伤残等级、误工时间及2016年12月14日出院后的护理期限进行鉴定，一审法院委托河南金剑司法鉴定中心进行鉴定，河南金剑司法鉴定中心于2018年4月11日作出豫金剑司鉴中心【2018】临鉴字第202号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人陈正现的伤残程度为十级，误工期限为自受伤之日起120日，2016年12月14日出院后护理期限为60日。另查明：涉案工地施工单位为交通建设公司，杨光栓承包交通建设公司部分劳务工程。杨光栓已向陈正现垫付医疗费15000元。一审法院认为，公民的健康权受法律保护。陈正现受雇于杨光栓，双方之间形成雇佣关系。陈正现在雇佣活动期间造成人身损害的后果应由陈正现及杨光栓根据各自过错程度承担相应责任。陈正现在通过电缆沟时受伤，自身未尽到注意观察的义务，不注意安全保障，其应对自己的过错承担一定责任，杨光栓自身没有施工资质，却承揽相应的劳务分包工程，且在施工管理上存在漏洞，综合本案，对于陈正现的各项损失，应按陈正现承担20%、杨光栓承担80%的过错比例分配为宜。交通建设公司作为涉案工地的施工单位，将其中部分工程的劳务分包给无施工资质的杨光栓施工，依法应当与杨光栓承担连带赔偿责任。关于陈正现主张的各项损失，对于陈正现的误工费，误工时间参照豫金剑司鉴中心【2018】临鉴字第202号司法鉴定意见书确定为120天，误工收入参照上一年度河南省建筑业就业人员平均工资41283元／年，误工费应为41283元／年÷365天×120天=13572.49元；对于陈正现护理费，护理人员宜参照上一年度河南省居民服务业和其他服务业职工平均工资33857元／年计算，陈正现实际住院34天，故陈正现住院期间护理费为：（28天+6天）×（33857元／年÷365天）×1人=3153.80元，出院后护理天数参照豫金剑司鉴中心【2018】临鉴字第202号司法鉴定意见书，2016年12月14日出院后护理费为：60天×（33857元／年÷365天）×1人=5565.53元，以上合计8719.33元；对于陈正现的伤残赔偿金的计算标准，因陈正现住所地是河南省××××田庄村，陈正现向法庭提交的证据不能证明其经常居住地为城市，一审法院认为其伤残赔偿金应当适用农村居民人均纯收入计算较为适宜，其伤残赔偿金为：按照上一年度农村居民人均纯收入11696.74元／年×10%×13年=15205.76元；对于陈正现精神损害抚慰金，根据陈正现伤残程度结合本案的具体情况，一审法院酌定为5000元。对于陈正现主张交通费500元，其未向法院提交有关交通票据予以证明，根据本案实际情况，一审法院酌定为400元；综上，经一审法院审查核实，陈正现的损失为：1、医疗费：15204.13元+4218元+120元+140元=19682.13元（其中陈正现伤残鉴定支出检查费140元）；2、住院伙食补助费：34天×50元／天=1700元；3、营养费：34天×30元／天=1020元；4、误工费：13572.49元；5、护理费：8719.33元；6、伤残赔偿金：15205.76元；7、精神抚慰金：5000元；8、交通费：400元；以上合计65299.71元。被告杨光栓应承担65299.71元×80%=52239.77元，被告杨光栓已垫付的15000元应予扣除。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，经合议庭评议，判决：一、杨光栓应于本判决生效之日起十日内赔偿陈正现各项损失37239.77元；二、交通建设公司对上述债务承担连带赔偿责任；三、驳回陈正现的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2936元，鉴定费1300元，共计4236元，由陈正现承担3039元，杨光栓、交通建设公司承担1197元。本院二审期间，当事人均未提交新证据。经二审审理查明的事实与一审法院查明的基本一致，本院予以确认。本院认为：关于陈正现上诉主张其不应承担责任的意见，经查，陈正现受雇于杨光栓，双方之间形成雇佣关系。陈正现在工作期间通过电缆沟时未尽到安全注意义务，木龙骨突然断裂导致其受伤，一审法院判决其承担20%的责任并无不当。陈正现该诉求于法无据，本院不予采纳。关于陈正现××赔偿金计算标准问题，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”陈正现系农村居民，住所地也在农村，其提交的证据不足以证实其经常居住地在城镇及收入来源主要来自于城镇，一审法院按照农村居民人均纯收入标准计算其××赔偿金并无不当。关于陈正现的误工时间问题。经查，陈正现在一审审理期间申请对其伤残等级、误工时间及护理期限进行鉴定，河南金剑司法鉴定中心做出豫金剑司鉴中心【2018】临鉴字第202号司法鉴定意见书，陈正现对该鉴定意见未提出异议，一审法院依据该鉴定意见认定陈正现误工时间为120日并无不当。关于本案一审诉讼费用及鉴定费负担问题，依据相关规定，“部分胜诉，部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额”，一审法院决定诉讼费用负担比例确有不妥，本院予以纠正。综上，陈正现的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。一审案件受理费2936元，鉴定费1300元，共计4236元，由陈正现负担1800元，杨光栓、河南省交通建设工程有限公司负担2436元。二审案件受理费956元，由上诉人陈正现负担。本判决为终审判决。审判长  裴文娟审判员  张海舟审判员  董 鹏二〇一八年八月十六日书记员  麻琳娜