福建省闽侯县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽0121刑初36号
公诉机关福建省闽侯县人民检察院。
被告人谢贻升，男，1995年3月11日出生，汉族，初中文化，务农，住福建省泰宁县。因涉嫌犯非法收购、出售珍贵、濒危野生动物制品罪，于2016年3月30日被闽侯县公安局刑事拘留，同年5月5日被逮捕。现羁押于闽侯县看守所。
辩护人廖小辉，北京中银（福州）律师事务所律师。
被告人江丽华，男，1995年8月22日出生，汉族，初中文化，务农，住福建省泰宁县。因涉嫌非法收购、出售珍贵、濒危野生动物制品罪，经闽侯县公安局决定，于2016年3月30日被闽侯县公安局刑事拘留，同年5月5日被逮捕。现羁押于闽侯县看守所。
辩护人方草，北京中银（福州）律师事务所律师。
被告人江文卿，男，1995年5月10日出生，汉族，初中文化，务农，住福建省泰宁县。因涉嫌非法收购、出售珍贵、濒危野生动物制品罪，经闽侯县公安局决定，于2016年3月30日被闽侯县公安局刑事拘留，同年5月5日被逮捕。现羁押于闽侯县看守所。
辩护人许水清，北京中银（福州）律师事务所律师。
闽侯县人民检察院以侯检生检刑诉[2017]3号起诉书指控被告人谢贻升、江丽华、江文卿犯非法收购、出售珍贵、濒危野生动物制品罪，于2017年1月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。闽侯县人民检察院指派检察员陈某1出庭支持公诉，被告人谢贻升、江丽华、江文卿及相关辩护人到庭参加诉讼，本案经合议庭评议，审判委员会讨论决定，现已审理终结。
闽侯县人民检察院指控，一、2016年3月29日，被告人谢贻升、江丽华、江文卿、江某1（另案处理）在闽侯县上街镇上街村理想阳光城小区揽月5号楼1402室通过网络非法收购、出售象牙制品。闽侯县公安局森林公安分局接群众举报立即组织民警前往理想阳光城揽月5号楼1402室，在房内现场查扣1666件（粒）象牙制品，并抓获谢贻升、江文卿、江丽华、江某1四人。
查扣的象牙制品大部份系由上家林某2清（未到案）提供，少部份由钟某1（另案处理）提供。收到林某2清的象牙制品后,由谢贻升保管,然后四人分别通过各自的微信群销售，销售成功后再支付给林某2清的象牙费用及谢贻升的保管费用,剩余的利润再归销售人个人所有。经福建省闽林司法鉴定中心鉴定，上述制品属于象牙制品，价值人民币562504元。
二、2016年1月20日左右，被告人江丽华通过微信号为“部落文玩-
DIY”的中间人,向福州市仓山区的买赵某军出售59口径的象牙手镯，价格是1050元。经福建省闽林司法鉴定中心鉴定，该手镯属于象牙制品。
三、2015年7月份左右，被告人江丽华钟某1秀（另案处理）收购15块461象牙方牌后，每块780元，再以每块800元共12000元出售给微信号为“KKK_999”的买家，因外观加工不满意被退回，后在其租住处被民警查扣。
通过举证，公诉机关认为，被告人谢贻升、江丽华、江文卿违反国家野生动物保护法规，非法收购、出售象牙制品，其中被告人江丽华涉案价值人民币575554元（其中562504元未遂、13050元是既遂），被告人谢贻升、江文卿，涉案价值人民币562504元（未遂），数额特别巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十一条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以非法收购、出售珍贵、濒危野生动物制品罪追究其刑事责任。被告人谢贻升、江丽华、江文卿已经着手实行犯罪，由于被查获的意志以外的原因而未得逞的，依据《中华人民共和国刑法》第二十三条之规定，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人谢贻升在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人江丽华、江文卿在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。建议判处被告人谢贻升七年以上八年以下有期徒刑，并处罚金；判处被告人江丽华六年以上七年以下有期徒刑，并处罚金；判处被告人江文卿五年以上六年以下有期徒刑，并处罚金。提请本院依法惩处。
被告人谢贻升对公诉机关指控的犯罪事实不持异议，但表示其不应为主犯。
辩护人辩称，本案被告人谢贻升等人的行为不是犯罪未遂，而是犯罪预备；本案不属共同犯罪，被告人谢贻升不是主犯；本案鉴定机构不具有价格鉴定资质，价格鉴定有异议；将本案查扣象牙制品认定为非法的国内象牙缺乏事实和法律依据；被告人谢贻升认罪态度好，系初犯、偶犯，请求从轻处罚。
被告人江丽华对公诉机关指控的罪名和犯罪事实不持异议。
辩护人辩称，本案鉴定机构业务范围为林业物证鉴定，只能就动物制品是否属于象牙制品作出认定，不具有价格鉴定资质，《国家林业局关于发布破坏野生动物资源刑事案件中涉及走私的象牙及其制品价值标准的通知》是针对走私象牙；指控犯罪未遂不当，本案应为犯罪预备；本案应适用《最高人民法院、最高人民检察院关于办理走私刑事案件适用法律若干问题的解释》第九条的规定，认定犯罪数额20万-100万的为情节严重，法定刑应为五至十年有期徒刑；被告人江丽华有坦白情节，系初犯、偶犯，请求从轻处罚。
被告人江文卿辩称，公诉机关指控的犯罪事实不持异议，但表示他在公安机关没有说过：“这批象牙是他们四个人一起拥有的”之类的话，他签笔录时也没看清楚。
辩护人辩称，被告人江文卿与其他被告人不构成共同犯罪，其出售象牙制品属个人犯罪；公诉机关指控被告人江文卿等人犯罪未遂不当，应为犯罪预备；指控象牙案值562504元事实不清证据不足；被告人江文卿无犯罪前科，如实供述自己的罪行，请求免予刑事处罚。
经审理查明，一、2016年3月29日，被告人谢贻升、江丽华、江文卿及同案人江某辉（另案处理）在闽侯县上街镇上街村理想阳光城小区揽月5号楼1402室通过网络非法收购、出售象牙制品。闽侯县公安局森林公安分局接群众举报立即组织民警前往理想阳光城揽月5号楼1402室，在房内现场查扣1666件（粒）象牙制品，并抓获谢贻升、江文卿、江丽华江某2某辉四人。
查扣的象牙制品大部份系由上林某2松清提供，少部份钟某1秀提供。收林某2松清的象牙制品后,由谢贻升保管,然后四人分别通过各自的微信群销售，销售成功后再支付林某2松清的象牙费用及谢贻升的保管费用,剩余的利润再归销售人个人所有。经福建省闽林司法鉴定中心鉴定，上述制品属于象牙制品，价值人民币562504元。
二、2016年1月20日左右，被告人江丽华通过微信号为“部落文玩-
DIY”的中间人,向福州市仓山区的买家赵某出售59口径的象牙手镯，价格是1050元。经福建省闽林司法鉴定中心鉴定，该手镯属于象牙制品。
三、2015年7月份左右，被告人江丽华向钟某1收购15块461象牙方牌后，每块780元，再以每块800元共12000元出售给微信号为“KKK_999”的买家，因外观加工不满意被退回，后在其租住处被民警查扣。
在本案审理期间，被告人江丽华退出赃款人民币13050元。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭举证、质证的如下证据予以证实：
一、书证材料
1、抓破获经过、户籍证明、违法犯罪查询证明，证明2016年3月29日，公安机关在理想阳光城揽月5号楼1402室现场抓获被告人谢贻升、江丽华、江文卿，并查获大量象牙制品；被告人谢贻升、江丽华、江文卿三人达刑事责任年龄无犯罪前科。
2、扣押物品清单、查询清单、调取证据通知书、鉴定意见聘请书、鉴定意见通知书，证明公安机关扣押到相应象牙物品、手机、顺丰物流的快递查询清单等。被告人谢贻升、江文卿、江丽华对鉴定意见签字确认。
3、江丽华、江某1笔记本三本。证明江某1笔记本记载有：“纯米”、“利”、日期等及一些数字。
江丽华1号笔记本第二十九页记载有：1.2+1=65，1.5+2+2*145=580…,461退回来的15块*780=11700，11700-7300=4400（秀你得给我4400）等内容。
第二十九页上记载的包括秀卖给我们的象牙三通直径1.2CM的一个65元,直径1.5CM四个,每个145元,合计580元;直径1.8CM的5个,每个235元,合计1175元;直径2.0CM的4个,每个275元,合计ll75元;象牙桶珠直径1.0的90个,每个40元,合计3600元,直径1.2CM的3个,每个65元,合计195元；象牙手串直径1.5CM的一个1550元;象牙461挂件一个800元;以上总价10565元,加上两次的包邮费用共是10600元。第一次秀多算了我3300元的货款,所以10600减去3300,我应付给秀7300元,后来微信号为“KKK_999”的网络买家退回来15块象牙461挂件，每件780元,合计退款11700元,所以秀应付我4400元。与江丽华供述能相印证。
福建省闽林司法鉴定中心鉴定意见书，福建省闽林司法鉴定中心关于一批动物制品物种等问题鉴定意见：送检物品属于象牙制品,象列入《濒危野生动植物种国际贸易公约》附录1。依据《国家林业局关于发布破坏野生动物资源刑事案件中涉及走私的象牙及其制品价值标准的通知》(林濒发[2001]234号)：“对于无法确定是否属一根象牙切割或者雕刻成的象牙块或象牙制品,应根据其重量核定,单价为41667元/千克”。送检的1666件(粒)象牙制品,净重总计13.5kg,核定价值共计人民币562504元。
福建省闽林司法鉴定中心关于2件动物制品特种等问题的鉴定意见书：送检物品属于象牙制品,象牙列入《濒危野生动植物种国际贸易公约》附录1。依据《国家林业局关于发布破坏野生动物资源刑事案件中涉及走私的象牙及其制品价值标准的通知》(林濒发[2001]234号)：“对于无法确定是否属一根象牙切割或者雕刻成的象牙块或象牙制品,应根据其重量核定,单价为41667元/千克”。送检的2件象牙制品,净重总计0.095kg,核定价值共计人民币2458元。
现场勘查笔录、照片、现场示意图，证明公安机关查获象牙制品及象牙打磨磨砂纸等工具的现场情况。
福建中证司法鉴定中心电子数据检验报告及附件优盘，福建中证司法鉴定中心对被告人江丽华、江文卿手机的象牙交易电子数据进行证据固定。
二、证人证言
1、证人肖某、吕某、谢某、林某1、许某的证言，证明涉案存放象牙制品房屋由廖瑞祥承租，租金由被告人谢贻升支付的相关情况。
2、证人张某证言及辨认笔录，证明他是顺丰快递员，被告人江丽华、江某1有联系他寄快件，主要联系电话号码为186××××8880、130××××1626。他们寄的是白色工艺品。
3、证人赵某证言，2016年1月20日,他在微信朋友圈看到卖家发了一组疑似象牙制品手镯的照片,卖家说是真的象牙制品，他通过微信转账向卖家支付了当时说好的货款,并把地址和联系电话给他。卖家在他支付货款后,把象牙制品手镯的通过顺丰快递寄给他。收件信息是:收件人姓名赵某,收件人电话139××××8119,收件地址福州市仓山区上渡路123号牡丹园1号805。
4、证人郭某证言，他是在2015年12月3日，通过微信在网络上购得象牙制品的平安扣，一个卖850元人民。卖家通过快递直接把象牙平安扣寄给我，填写的收货人信息是：收货人郭某，收货地址福州市台江区工业路418号绿得饮料厂内，收货人手机号码139××××9577。
5、证人钟某1证言，证明他认识被告人谢贻升、江丽华，见过一两次面。被告人谢贻升、江丽华从他处购买高仿的象牙工艺品,还有一些木制的工艺品等。2015年初有向谢贻升和江丽华提供过几块圆牌和“461”方牌，但都是仿象牙的。公安机关出示微信“【顺缘坊】诚招代理”与江丽华微信聊天中，江丽华问“小叶紫檀加象牙那种大的还有吗”，你发图片给江丽华并报价2800元。钟某1承认有这种聊天交流，但对方没打款给他。
6、证人江某1证言，他是从2015年8、9月份和江丽华、谢贻升租在上街阳光理想城5#1402单元进行出售象牙制品，被告人江文卿是2016年元宵节后才加入直到2016年3月29日被查扣为止。林某2清在货物被查扣之前有来过他们窝点。他是由被告人江丽华带入这个行业，知道是非法的。之前，被告人谢贻升、江丽华与林某2清协商，由林某2清先提供象牙制品，出售后再与林某2清结算货款。他们约定，象牙制品大家都能支配，但为了卖得更好，兼顾公平，他们就各自销售，凭个人能力赚取利润，经营过程象牙制品统一由被告人谢贻升登记核对保管及与林某2清结算。而其他人就从销售利润中支付管理费给被告人谢贻升，他每天晚上结算后将出售象牙成品赚取的利润每件扣除10至50元不等给被告人谢贻升。因为进货象牙有的比较粗糙，他们会进行打磨，主要由江丽华和谢贻升负责打磨。租赁房屋他有出钱，象牙制品包装材料是由被告人谢贻升购买，而他们通过抽成给被告人谢贻升，实际费用就含在抽成里面。林某2清来过他们租住处好几次，主要是结账，他们都在一起吃饭。他通过顺丰物流发货,客人收到货后通过微信转账和支付宝转账给他的。三通象牙制品卖了十几套,链子象牙制品卖了3-4条,手镯象牙制品卖了3个,椭圆型牌子象牙制品卖了4块(其中十八罗某1块、莲花观音1块、年年有余2块),烟嘴象牙制品卖了十几个,还有一个象牙制品弥勒手把件,因为最近对网上销售象牙制品打击比较严厉,所以卖的比较少,他总共出售象牙制品交易额1-2万元,从中赚取利润2000多元。
涉案查扣有他名字的笔记本是他的,里面的记录都是他写的,记录从2016年3月1l日至2016年3月29日出售的情况,有的是出售象牙有的是出售价格,“纯米”是成本价格以及“利”是利润。在他笔记本第二页(即第一页纸的背面)记着我2016年3月10日销售“461”型号象牙挂饰的销售记录和价格记录,“收方”和“收米”的意思跟前面那张记得一样，然后下面有一个总金额“2220”,加上我前一页我的”407”元,总金额2627元。这个2627元包含了厂家发给我的”461”型号挂饰的成本在内,这个货是有人在微信上向我订货并支付货款后,我直接把收货方的地址、名字发给向我供货的厂家,由厂家直接以我的名义发货给收货方,我等到晚上跟厂家结算后,再把总的货款发给厂家,剩下的才是我一天的总收入。这个厂家的具体名字和具体地址我都不知道,都是通过微信联系的,我知道微信名字叫“秀”。
三、相关被告人的供述与辩解
1、被告人谢贻升供述及辨认笔录，2015年初,他和江丽华在福州上街美岐做木制根雕制品的销售，并听说做象牙赚钱，后通过别人联系上林某2清。2015年农历正月的一天林某2清来福州市闽侯县上街镇,他和江丽华、江某3请其吃饭并洽谈。因他们缺少资金，林某2清说由其先提供少量象牙制品,等他们把象牙制品出售后再跟其结算货款。之前，他们住在上街美岐小区，后他通过朋友廖瑞祥帮忙租下了上街阳光理想城揽月5号楼1402室作为工作室。他们是于2015年4月份开始进行象牙制品的销售。为了将象牙制品更好的进行销售,他们还上网采购了一些对象牙制品进行打磨、抛光、钻孔所需的加工工具，开始做象牙制品销售后,又慢慢添置了一些包装寄货用的材料,江某1和江文卿是后来才加入他们的,所以这些费用后来就由他们四个人平摊。2015年8-9月份江丽华的表弟江某1来投奔江丽华后也加入了他们。期间，被告人江文卿也找他们了解象牙制品销售情况,并于2016年过完元宵节后与他们一起从事象牙制品销售。因为林某2清通过物流邮寄过来的象牙制品有的比较粗糙,他们自己购买的一些打磨工具,经过打磨抛光,有的挂坠需要机械打磨钻孔或配上好看的挂绳出售。
这些被扣押的象牙制品都是他的上家林某2清通过物流等送过来的,他们都用假名接收象牙制品,联系的手机号码一般都是留186××××8880、130××××1985。他们收到货后进行验货并登记,货物由他来保管,然后他们四人通过自己的微信群各自销售,在销售过程中所有象牙制品他们都能卖,每个人靠自己的个人能力,销售成功后,扣除应该支付给林某2清的象牙制品成本及他们事先协商好的保管等相关费用后,所剩余的利润都归销售人个人所有，三个人每出售一件象牙制品,从出售利润中都给他一定的保管费。
有部分象牙制品经过他抛光打磨后再通过微信平台、交流群、朋友圈卖给下家，他再将象牙制品货款通过支付宝或微信转账给林某2清,他从中赚取加价部分的钱款。观音象牙制品进价按每克13元,其重量400克,进价5000多元。他按每克加价1元出售;手镯一个进价1100元,转手出售1300元左右;挂坠按大小加价;烟嘴一个130元左右。其中还有部分象牙制品是钟某1提供的。《鉴定意见书》中的“图66号检材”中10块圆形象牙制品是“秀”提供的.还有向她购买过型号为“461”的象牙制品在网络上出售。钟某1有向他们提供了几次“461”象牙制品,他们都是联系完客户后,才与钟某1联系要货的。涉案象牙制品都是林某2清通过物流寄给他们的,是江某1、江丽华、江文卿和他4个人共同所有，谁找到下家卖出去其中差价就属于谁。从2015年8月份到今天,林某2清经过物流邮寄300件左右,他从中赚取差价大约6至7万元人民币。
被告人谢贻升当庭供述，被查扣的货物是林某2清在2016年过完元宵节后送过来的，当时他和被告人江丽华、江文卿都在。
2、被告人江丽华供述及辨认笔录，2015年年初，他和被告人谢贻升一起做木制品销售，后听说销售象牙制品赚钱，他们通过“阿水”认识了被告人林某2清，2015年1月，林某2清来福州并与他们商谈相关销售情况。2015年年初他们就跟林某2清合作，因他们没本钱，林某2清就提出象牙制品由他先供货，等销售出去赚钱再结算本金。林某2清通过邮寄或送货上门方式提供象牙制品。江某1是他表弟，2015年7-8月间加入他们从事象牙制品销售。被告人江文卿于2016年过完元宵节后加入他们从事象牙制品销售，他和被告人谢贻升也告知其林某2清商议的象牙制品先卖后结算，一起承担房租，他们商议象牙制品大家都能支配，象牙制品统一由被告人谢贻升负责登记、核对、保管，各自销售赚取利润，另外三人从利润中支付给被告人谢贻升一定管理费。他们四个人每次从林某2清那里拿了货之后,谢贻升都会制作一份表格,表格上会注明有哪些象牙制品、数量多少,等这批货卖完之后谢贻升负责核对每个人的销售情况,然后他和江某1、江文卿就按照表格上记录的销售情况把钱交给谢贻升,由谢贻升与林某2清结算。他们都是把各自的钱交给谢贻升,由谢贻升直接通过支付宝或者微信支付给林某2清,所以一共付给林某2清多少金额的象牙雕刻品货款要问谢贻升。他大概卖了十多万人民币,利润约5万多人民币。他们三人被抓当日正在对象牙制品拍照并制作图片，准备上传到微信等平台。
象牙观音林某2清给他们的价格是每克13元,他们出售的价格是每克14-15元。象牙筷子林某2清给的价格每克570元,他们出售的价格是每双620-650元。象牙烟嘴林某2清给的价格是每个150元,他们出售的价格是每个170-180元。象牙笔筒林某2清给的价格是每克6元,他们售的价格是每克6.5元。象牙链子林某2清给的价格是每条630-640元,我们出售的价格是每条700元。象牙手镯林某2清给我们的价格是每个1900元,我们出售的价格是每个2000-2500元。其它象牙挂件林某2清给我们的价格是每克13-15元,他们出售的价格是每克15-17元。
“秀”是林某2清介绍认识,我有关注她的微信,她每天都会更新她的朋友圈照片。有一次有客户需要”461”的象牙牌子,我就跟她联系发货。因为他和”秀”不像他和林某2清那么熟,所以我是先付款给”秀”,交易中,客户收到货后提出该批”461”的象牙牌子有暇疵,要求退货,他与”秀”交涉后同意客户的要求,所以客户把一大半的”461”的象牙牌子退回到他手上,就是3月29日被你们查扣的象牙制品其中的十几块“461”象牙牌子。就是2015年11-12月之间向“秀”支付过一次象牙制品的货款。用微信转账,微信绑定的是工商银行的银行卡;共向“秀”购买了18块461象牙制品,每块780元,合计14040元;“三通”及“桶珠”的购买款以他笔记本记录为准。
第二十九页上记载的包括秀卖给我们的象牙三通直径1.2CM的一个65元,直径1.5CM四个,每个145元,合计580元;直径1.8CM的5个,每个235元,合计1175元;直径2.0CM的4个,每个275元,合计ll75元;象牙桶珠直径1.0的90个,每个40元,合计3600元,直径1.2CM的3个,每个65元,合计195元；象牙手串直径1.5CM的一个1550元;象牙461挂件一个800元;以上总价10565元,加上两次的包邮费用共是10600元。…第一次秀多算了我3300元的货款,所以10600减去3300,我应付给秀7300元,后来微信号为”KKK_999”的网络买家退回来15块象牙461挂件,每件780元,合计退款11700元,所以秀应付我4400元。
2016年9月2日笔录中证实：2016年1月20日14点13分30秒与“部落文玩-
DIY”的微信记录中,由其发货59口径的象牙手镯，收件人是赵某,地址是福州市仓山区上渡123号牡丹园1号楼805,联系电话是139××××8119。发件人是陈某2,联系电话是186××××4577。价格是1050元。
2016年11月11日的笔录证实：为与钟某1加强信任度，2015年11月左右与钟某1见过一次面。钟某1的微信号是：【顺缘坊】诚招代理。钟某1没有将高仿的象牙寄给我。
2016年11月17日的笔录证实：笔记本记账页中最后两行461退回来的15块*780=11700,11700-7300=4400(秀,你得给我4400)”，是记录了退回来的15块461象牙方牌就是被你们查扣的并经我指认的15块461象牙方牌。
2016年11月18日的笔录证实：前次笔录提及的2015年11-12月份向钟某1购买18块461象牙牌，是其记错了，应该是30块461象牙牌，并且就是卖给“KKK_999”,因为外观加工不够圆润被客户退回了15块。具体交货及退货时间忘记了。
对打印出其与钟某1的微信聊天内容的记录进行指认；对记载交易内容的笔记本复印件进行辨认。
被告人江丽华当庭供述，被查扣的象牙制品是在2016年三月份送过来的，他们几名被告人都在现场。
3、被告人江文卿供述与辨认笔录，他于2015年2月和被告人谢贻升、江丽华一起经营木制工艺品。2015年8月，他听被告人谢贻升、江丽华说象牙制品生意好做。他们有了经营意向。因他们原租住美岐小区租金涨价，他们就换到案发地福建省闽侯县上街镇阳光理想城揽月小区5号楼1402单元，搬家前因他要考驾照就回老家。2015年12月，被告人谢贻升、江丽华和江某1与林某2清商谈象牙经营生意时达成口头协议：因缺少资金，由林某2清先提供象牙制品货源，他们卖出后，再把本金支付给林某2清，查扣的象牙制品他们都有支配权，但为了卖得更好，兼顾公平，他们货源共享，分开销售，各自赚取利润，约定由谢贻升统一负责管理。他们经营的象牙制品是林某2清提供的，大部分是林某2清通过快递发货到他们出租房，小部分是林某2清自己送货过来。直到2016年1月份中旬他就回到上街阳光理想城揽月小区5号楼1402单元，被告人谢贻升、江丽华已经在经营象牙制品，他呆了两三天了解了象牙制品的交易程序后回家过年，被告人谢贻升、江丽华还告知其他们商定的交易流程。他是2016年2月才正式和被告人谢贻升、江丽华等人一起从事象牙制品生意，直至2016年3月29日被查获。房租每月1500元，房租和水电费由他们四个人平均分摊。他们四人在销售过程中抛光、打孔象牙都是由被告人谢贻升、江丽华做，他和江某1都不会做。他只有在卖出象牙制品后才将本钱交由被告人谢贻升统一支付给林某2清，他也有单独和林某2清结算过1-2笔货款。销售有退货由被告人谢贻升负责向林某2清沟通处理，每个象牙制品成本由林某2清告知被告人谢贻升，被告人谢贻升再把价格给他们，卖完象牙制品也是由被告人谢贻升与林某2清结算货款。补货也是由被告人谢贻升沟通处理。被告人谢贻升向他们抽取每件20-30元不等的管理费。包装材料是被告人谢贻升网购的，费用包含在他们给被告人谢贻升的抽成中。货物是查扣前一周送来的，他还没有拍照上传。
他是在微信平台上发朋友圈,主要发象牙制品图片,等有买家需要的时候,买家就会在微信上问他规格及价钱方面,然后我就答复他,价格适合的时候他就根据买家提供的地址通过快递发货给买家。自售的过程中,为了卖的更好,兼顾公平,所以货源共享,分开销售,各自赚取利润。之后他每天将卖出去的象牙制品成本价支付给谢贻升,谢贻升再将成本支付给林某2清,他自己也有支付给林某2清1-2笔货款,到被查获为止,他一共卖出四、五十件象牙制品,赚了四千块钱左右。
综上经法庭举证质证的证据，能相互印证证实起诉书指控的犯罪事实，本院依法予以认定。
关于相关被告人谢贻升、江丽华、江文卿及其辩护人提出的辩解和辩护意见，经查，（1）涉案象牙经鉴定属象牙，象列入《濒危野生动植物种国际贸易公约》附录Ⅰ，依照《最高人民法院、最高人民检察院、国家林业局、公安部、海关总署关于破坏野生动物资源刑事案件中涉及的CITES附录Ⅰ和附录Ⅱ所列陆生野生动物制品价值核定问题的通知》，象牙制品的价值，继续依照《国家林业局关于发布破坏野生动物资源刑事案中涉及走私的象牙及其制品价值标准的通知》,《国家林业局关于发布破坏野生动物资源刑事案件中涉及走私的象牙及其制品价值标准的通知》，整只象牙雕刻的价值为25万元/件，象牙制品的价值为41667元/千克，故本案涉案价值的认定无不妥之处，依法予以采纳。（2）《最高人民法院、最高人民检察院关于办理走私刑事案件适用法律若干问题的解释》第九条的规定，认定走私国家禁止进出口的货物、物品罪犯罪数额20万-100万的为情节严重，处五年以上有期徒刑，并处罚金。但该规定针对走私国家禁止进出口的货物、物品的行为，本案相关被告人实施的是非法收购、出售象牙制品的行为，应适用《最高人民法院关于审理破坏野生动物资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》，犯罪数额属情节特别严重的情形。（3）本案被告人谢贻升、江丽华、江文卿共同租住闽侯县上街镇阳光理想城揽月小区5号楼1402单元并用于存放所收购象牙制品，且商定支付管理费给保管人被告人谢贻升，三人按照被告人谢贻升、江丽华、江某1原与林某2清商议的流程进行，卖出后再支付给林某2清成本价，主观上具有共同实施收购、出售象牙制品的犯罪故意，属共同犯罪。
关于辩护人提出的本案收购、销售象牙制品属犯罪预备的问题，经查，本案三名被告人与林某2清达成先由相关被告人销售象牙制品后收取款项的口头协议后，林某2清一方送货到涉案窝点后，虽然三名被告人未支付相关款项，但本案象牙制品已被接受并存放到涉案窝点，款项未付仅是双方交易付款方式的一种约定，不影响整个收购象牙过程已基本完成的事实；本案三名被告人接收象牙制品后存放在窝点，之后三名被告人均在窝点连同象牙制品一并被公安机关查获，涉案象牙尚未被销售即被查获，但本案三名被告人已经实际控制象牙制品，其行为不是准备工具、制造条件的预备行为。本案指控的非法收购、出售珍贵、濒危野生动物制品罪是选择性罪名，本案相关被告人虽尚未对被扣押象牙制品进行网络销售，但已实施收购行为且实际收到了涉案象牙制品，收购行为属既遂，本案应认定为非法收购珍贵、濒危野生动物制品罪为宜。
本院认为，被告人谢贻升、江丽华、江文卿违反国家野生动物保护法规，非法收购、出售象牙制品，被告人江丽华涉案价值人民币575554元，被告人谢贻升、江文卿涉案价值人民币562504元，数额均属特别巨大，其行为均已构成非法收购珍贵、濒危野生动物制品罪。被告人谢贻升在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人江丽华、江文卿在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。被告人谢贻升、江丽华、江文卿均如实供述相关犯罪事实，均是坦白，依法可从轻处罚。被告人江丽华退出赃款人民币13050元，可酌情从轻处罚。综合被告人谢贻升、江丽华、江文卿的犯罪事实及量刑情节，本院依法对被告人谢贻升从轻处罚，对被告人江丽华、江文卿减轻处罚。依据刑法规定减轻处罚应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚，故相关辩护有关适用缓刑的意见无法律和事实依据，本院不予采纳。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十一条(?javascript:SLC(17010,341)?)第一款、第二十五条(?javascript:SLC(17010,25)?)第一款、第二十六条(?javascript:SLC(17010,26)?)第一、四款、第二十七条(?javascript:SLC(17010,27)?)、第五十二条(?javascript:SLC(17010,52)?)、第六十七条(?javascript:SLC(17010,67)?)第三款、第六十四条及《最高人民法院关于审理破坏野生动物资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款之规定，拟判决如下：
一、被告人谢贻升犯非法收购珍贵、濒危野生动物制品罪，判处有期徒刑十年三个月，并处罚金人民币十万元。（罚金已交）
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月30日起至2026年6月29日止）。
二、被告人江丽华犯非法收购珍贵、濒危野生动物制品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币九万元。（罚金已交）
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月30日起至2025年3月29日止）。
三、被告人江文卿犯非法收购珍贵、濒危野生动物制品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币八万。（罚金已交）
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月30日起至2023年9月29日止）。
四、被告人江丽华退出的赃款人民币13050元，依法予以没收，上缴国库。
五、扣押在公安机关的象牙制品及加工作案工具等物品，依法予以没收，由扣押机关闽侯县公安局依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省福州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 林孔亮
人民陪审员 马守锐
人民陪审员 程文泽
二〇一七年五月九日
书 记 员 杨璐滢
林缤
附：
本案适用法律条文
《中华人民共和国刑法》第三百四十一条非法猎捕、杀害国家重点保护的珍贵、濒危野生动物的，或者非法收购、运输、出售国家重点保护的珍贵、濒危野生动物及其制品的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
违反狩猎法规，在禁猎区、禁猎期或者使用禁用的工具、方法进行狩猎，破坏野生动物资源，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
《最高人民法院关于审理破坏野生动物资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条非法收购、运输、出售珍贵、濒危野生动物制品具有下列情形之一的，属于“情节严重”：
（一）价值在十万元以上的；
（二）非法获利五万元以上的；
（三）具有其他严重情节的。
非法收购、运输、出售珍贵、濒危野生动物制品具有下列情形之一的，属于“情节特别严重”：
（一）价值在二十万元以上的；
（二）非法获利十万元以上的；
（三）具有其他特别严重情节的。