广东省珠海市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）珠中法民二终字第340号
上诉人（原审被告）：叶乃华，男，汉族，住广东省珠海市香洲区。
上诉人（原审被告）：丁涛，男，汉族，住广东省珠海市香洲区，公民身份号码：×××451X。
委托代理人：刘佩香，广东广和（珠海）律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：珠海怡佳科技发展有限公司，住所地：珠海市金湾区。
法定代表人：叶乃华。
被上诉人（原审原告）：ＸＸ，男，汉族，住广东省阳春市，公民身份号码：×××0019。
委托代理人：蒋田兵，广东德赛律师事务所律师。
委托代理人：郑朝鹏，广东××赛律师事务所实习律师。
上诉人叶乃华、丁涛和珠海怡佳科技发展有限公司（以下简称怡佳公司）因与被上诉人ＸＸ民间借贷纠纷一案，不服珠海市香洲区人民法院作出的（2013）珠香法湾民二初字第236号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。
原审法院查明，ＸＸ称叶乃华与其是朋友，叶乃华、丁涛以需要周转为由向ＸＸ提出借款。2012年5月30日，ＸＸ（甲方），叶乃华、丁涛（乙方）与怡佳公司（担保人、丙方）签订一份《借款合同》，主要内容包括：借款金额人民币30万元；借款按月息2%（或按照同期人民银行贷款基准利率的四倍计算），不足一个月按一个月收取并计收罚息；借款期限从2012年5月30日至2012年8月29日止共计90天；甲方应根据本合同议定的借款时间将款项于借款起始日，现金结算给乙方并起息，乙方应于借款到期日还款并止息；利息清算应按月计算，利随本清，利息由乙方在甲方借款支付前主动支付甲方；到期未能归还，逾期部分按日息万分之五计收罚息，由乙方主动计还甲方；本合同在执行期内如遇国家调整利率，其借款之利率按原利率还款；本合同自双方签字盖章之日起生效，本合同即成借据等等。合同签订当日，ＸＸ以网银转账方式向叶乃华支付借款30万元。ＸＸ主张叶乃华、丁涛、怡佳公司在借款之后未偿还任何款项，故诉至原审法院。
原审法院认为，叶乃华、丁涛和怡佳公司经原审法院合法传唤，无正当理由不到庭应诉，视为放弃自己的抗辩权利和举证权利，由此造成的不利后果，由其自行承担。
ＸＸ与叶乃华、丁涛、怡佳公司于2010年5月30日签订的《借款合同》是各方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。ＸＸ按照约定向对方交付借款30万元，叶乃华、丁涛作为借款人应按照约定的期限向ＸＸ归还借款本金30万元并支付借款期限内的利息1.8万元（30万元×2%×3个月）。现逾期未支付上述借款本息，ＸＸ要求叶乃华、丁涛以逾期部分31.8万元为基数按日息万分之五计付罚息，即逾期还款违约金，其折算后的实际利率并未超出同期银行贷款利率的四倍，也符合《借款合同》第3条的约定，原审法院予以支持。ＸＸ在请求逾期付款违约金之外，另主张叶乃华、丁涛按同期银行贷款利率的四倍支付资金占用费，缺乏事实和法律依据，原审法院不予支持。怡佳公司作为担保人在《借款合同》上签章，但该合同对怡佳公司的保证方式和保证担保的范围未作具体约定，根据《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条的规定，怡佳公司应按连带责任保证对叶乃华、丁涛于《借款合同》项下依法应负的全部债务承担连带清偿责任。怡佳公司承担保证责任以后，有权向债务人叶乃华、丁涛追偿。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，原审判决如下：
一、叶乃华、丁涛于判决生效之日起十日内向ＸＸ归还借款本金合计人民币300000元；二、叶乃华、丁涛于判决生效之日起十日内向ＸＸ支付借款期限内的利息人民币18000元；三、叶乃华、丁涛于判决生效之日起十日内向ＸＸ支付逾期还款违约金（以人民币318000元为基数，按每日万分之五从2012年8月30日起计至清偿之日止）；四、怡佳公司按连带责任保证对叶乃华、丁涛应负担的上述债务承担连带清偿责任；怡佳公司承担保证责任以后，可以向叶乃华、丁涛追偿；五、驳回ＸＸ的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费人民币7577.8元、保全费人民币2612.60元，合计人民币10190.4元，由ＸＸ负担人民币1363.4元，由叶乃华、丁涛、怡佳公司连带负担人民币8827元。
叶乃华、丁涛、怡佳公司不服原审判决，提起上诉请求判令：1.撤销原审判决；2.依法改判叶乃华偿还借款本金20万元，从2012年8月30日起以20万元为基数，按每日万分之五计收罚息；3.依法改判驳回被上诉人要求丁涛、怡佳公司承担还款责任的诉讼请求。
事实理由为：一、原审判决程序违法，缺席审理判决，导致判决严重违背事实，依法予以纠正。借款合同签订后，上诉人于2012年11月29日通过银行还款共计10万元。对此事实，被上诉人在起诉状中只字不提，且向法庭提供错误电话，导致一审法院未能直接送达传票及应诉材料给上诉人。致使上诉人未能及时提供已还款证据，缺席一审庭审，导致原审判决片面采信被上诉人的证据，作出错误判决。
二、上诉人丁涛并非借款人，也未收到款项，不应承担还款责任。怡佳公司虽列为借款合同担保方，但并未约定承担担保责任，且还款期间六个月内也未向公司主张权利，因此不应该承担还款责任。
三、原审判决没有法律依据和合同依据。借款合同中利息为选择性条款，属于约定不明，视同未约定，不应计算利息。借款合同明确约定逾期还款的利息计算标准，应予尊重，只是应按未偿还的本金20万元为基数计算利息，不应计算复利。
ＸＸ答辩称，原审认定是准确的，无论实体还是程序皆无违法之处。本案仅是丁涛上诉，而叶乃华偿还的10万元是其他债务，与本案无关，请求二审法院予以维持。
上诉人在二审中提交了2012年11月29日10万元的银行汇款凭证。ＸＸ对该证据真实性无异议，也认可收到该10万元。双方除对10万元还款性质存争议外，对其他事实无异议，本院对原审查明的其他事实予以确认。本院在二审中补充查明，叶乃华称其与ＸＸ并无其他债务关系，同时称对方借款当天已收到18000元利息。
本院认为本案争议的焦点有以下几方面，分别分析如下：
关于上诉人欠付款项的金额问题。双方皆确认2012年11月29日叶乃华汇款10万元，而ＸＸ称该款项系偿还其他债务但未提交证据证明，叶乃华也予以否认双方存在其他经济往来情形下，本院认定该10万元系归还本案借款。依照《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第21条：“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务”的规定，叶乃华归还的10万元应该先行抵偿利息，剩余部分用于抵偿本金。
叶乃华称ＸＸ于借款当日收取利息18000元，但未提交任何证据，ＸＸ也予以否认，对上诉人该主张，本院不予采纳。双方在合同中约定的利率有两个标准，ＸＸ选择较低标准主张利息并无不当，本院予以支持。按照合同约定借款期间利率为月息百分之二，逾期利息日万分之五计算，截止2012年11月29日的利息为300000＊2%＊3月＋300000＊0.5‰＊90天=31500元。也即截止2012年11月29日尚余本金300000＋31500-100000=231500元。原审法院对本金数额认定错误，本院予以纠正。
关于怡佳公司的责任问题。《中华人民共和国担保法》第十九条规定：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”《借款合同》约定怡佳公司为担保人，并在借款人未偿还款项的承担全部责任，属于未约定具体的担保方式，因此，原审法院认定怡佳公司应对涉案借款承担连带保证责任，并无不当。叶乃华归还部分款项的事实与ＸＸ陈述到期后多次催促债务人还款相印证，而叶乃华同时是怡佳公司法定代表人，ＸＸ主张在保证期间要求怡佳公司还款较为可信，本院予以采纳。
综上，一审判决部分事实认定不清，导致实体处理有误，应予纠正；上诉人的上诉请求部分成立，对其有理部分应予支持，无理部分予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：
一、维持珠海市香洲区人民法院（2013）珠香法湾民二初字第236号民事判决第四项、第五项；
二、撤销珠海市香洲区人民法院（2013）珠香法湾民二初字第236号民事判决第二项；
三、变更珠海市香洲区人民法院（2013）珠香法湾民二初字第236号民事判决第一项为：叶乃华、丁涛于本判决生效之日起十日内向ＸＸ偿还借款本金231500元；
四、变更珠海市香洲区人民法院（2013）珠香法湾民二初字第236号民事判决第三项为：叶乃华、丁涛于本判决生效之日起十日内向ＸＸ支付逾期利息（以人民币231500元为基数，按照每日万分之五从2012年11月30日起计算至本息清偿之日止）；
五、驳回叶乃华、丁涛和珠海怡佳科技发展有限公司其他上诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10190.4元，由ＸＸ负担4500元；由叶乃华、丁涛和珠海怡佳科技发展有限公司负担5690.4元；二审案件受理费7577.8元，由叶乃华、丁涛和珠海怡佳科技发展有限公司负担5000元，由ＸＸ负担2577.8元。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐烽娟
代理审判员 马翠平
代理审判员 崔拓寰
二〇一四年十月二十日
书 记 员 景园园