浙江省慈溪市人民法院
刑 事 判 决 书
（2010）甬慈刑初字第1237号
公诉机关浙江省慈溪市人民检察院。
被告人林冲，男，1985年9月14日出生于河南省睢县，汉族，高中文化，无业，家住睢县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2010年3月9日被抓获，同月10日被刑事拘留，同年4月14日被依法逮捕。
辩护人余均政，河南三友律师事务所律师。
被告人林华，男，1983年9月28日出生于河南省睢县，汉族，初中文化，无业，家住睢县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2010年3月9日被抓获，同月10日被刑事拘留，同年4月14日被依法逮捕。
辩护人薛坤，河南三友律师事务所律师。
被告人张金，女，1985年9月12日出生于浙江省慈溪市，汉族，高中文化，无业，家住慈溪市。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2010年3月9日被抓获，同月10日被刑事拘留，同年4月14日被依法逮捕。
辩护人张金煜，浙江煜华律师事务所律师。
浙江省慈溪市人民检察院以慈检刑诉（2010）1164号起诉书指控被告人林冲、林华、张金犯贩卖毒品罪，于2010年9月17日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，以普通程序审理“被告人认罪案件”的审理方式，公开开庭审理了本案。浙江省慈溪市人民检察院检察员孙建权、被告人林冲、林华、张金及辩护人余均政、薛坤、张金煜到庭参加诉讼。现已审理终结。
浙江省慈溪市人民检察院指控：
2010年3月4日凌晨，被告人林冲经电话联系，至慈溪市浒山街道某宾馆旁一巷子内，以人民币200元的价格将2粒麻古和1小包冰毒贩卖给华某。
2010年3月5日下午，被告人林冲经电话联系，至慈溪市浒山街道明鑫苑5楼电梯口，以人民币900元的价格将9粒麻古和1小包冰毒贩卖给华某。
2010年3月6日晚，被告人林冲伙同“眼镜”（另案处理）经电话联系，指使被告人张金至慈溪市浒山街道明鑫苑5楼电梯口，以人民币600元的价格将2粒麻古和1小包冰毒贩卖给华某。
2010年3月7日凌晨，被告人林冲经电话联系，指使被告人张金至慈溪市浒山街道明鑫苑楼下，以人民币500元的价格将5粒麻古和1小包冰毒贩卖给华某。
2010年3月8日下午，被告人林冲经电话联系，指使被告人张金至慈溪市浒山街道明鑫苑门口，以人民币500元的价格将1粒麻古和1小包冰毒贩卖给胡某听。
2010年3月8日下午，被告人林冲经电话联系，指使被告人林华至慈溪市浒山街道环驰小区，以人民币500元的价格将4粒麻古和1小包冰毒贩卖给胡某听。
2010年3月9日下午，被告人林冲经电话联系，指使被告人林华至慈溪市浒山街道新江路假日酒店附近，以人民币700元的价格将7粒麻古和1小包冰毒贩卖给胡某听。
2010年3月9日晚9时左右，被告人林冲经电话联系，至慈溪市浒山街道明鑫苑5楼电梯口，欲以人民币600元的价格将5粒麻古和1小包冰毒贩卖给华某时，被当场抓获。经鉴定，上述查获的毒品合计净重1.4125克，均检出甲基苯丙胺成份。
随后，公安民警至明鑫苑8201室被告人林冲住处，查获麻古和冰毒若干，经鉴定，上述查获的毒品合计净重83.9889克，均检出甲基苯丙胺成份。
为证明上述事实，公诉机关向法庭提交了相应的证据。公诉机关认为，被告人林冲单独或者伙同被告人林华、张金违反国家毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺，其中，被告人林冲贩卖甲基苯丙胺五十克以上，被告人张金贩卖甲基苯丙胺情节严重，其行为均已构成贩卖毒品罪。在共同犯罪中，被告人林华、张金属从犯。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第四款、第七款、第二十五条第一款、第二十七条之规定，予以惩处。
被告人林冲、林华、张金对起诉书所指控的基本犯罪事实及罪名均无异议。
辩护人余均政对起诉书指控被告人林冲犯贩卖毒品罪的基本犯罪事实及罪名均无异议。其认为，首先，被告人林冲被查实的已经成交的贩卖毒品的数量比较少，请求法院在量刑时予以考虑。其次，在被告人林冲房间查获的毒品应当认定为犯罪未遂。第三，被告人林冲房间查获的毒品应当认定为被告人林冲与被告人张金共同持有。
辩护人薛坤对起诉书指控被告人林华犯贩卖毒品罪的基本犯罪事实及罪名均无异议。其认为，被告人林华系从犯，主观恶性不深、参与次数较少，有悔罪表现，请求对被告人林华从轻处罚。
辩护人张金煜对起诉书指控被告人张金犯贩卖毒品罪的基本犯罪事实及罪名均无异议。其认为，首先，被告人张金参与次数刚达到多次的起始次数，但是其在共同犯罪中，受人指使，只起辅助作用，其他情节较轻。对本案被告人张金以不认定情节严重为宜。其次，被告人张金在共同犯罪中系从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。第三，被告人张金属初犯、认罪态度较好，可以酌情从轻处罚。
经审理查明：
2010年3月4日凌晨，被告人林冲经电话联系，至慈溪市浒山街道某宾馆旁一巷子内，以人民币200元的价格将2粒麻古和1小包冰毒贩卖给华某。
2010年3月5日下午，被告人林冲经电话联系，至慈溪市浒山街道明鑫苑5楼电梯口，以人民币900元的价格将9粒麻古和1小包冰毒贩卖给华某。
2010年3月6日晚，被告人林冲伙同“眼镜”（另案处理）经电话联系，指使被告人张金至慈溪市浒山街道明鑫苑5楼电梯口，以人民币600元的价格将2粒麻古和1小包冰毒贩卖给华某。
2010年3月7日凌晨，被告人林冲经电话联系，指使被告人张金至慈溪市浒山街道明鑫苑楼下，以人民币500元的价格将5粒麻古和1小包冰毒贩卖给华某。
2010年3月8日下午，被告人林冲经电话联系，指使被告人张金至慈溪市浒山街道明鑫苑门口，以人民币500元的价格将1粒麻古和1小包冰毒贩卖给胡某听。
2010年3月8日下午，被告人林冲经电话联系，指使被告人林华至慈溪市浒山街道环驰小区，以人民币500元的价格将4粒麻古和1小包冰毒贩卖给胡某听。
2010年3月9日下午，被告人林冲经电话联系，指使被告人林华至慈溪市浒山街道新江路假日酒店附近，以人民币700元的价格将7粒麻古和1小包冰毒贩卖给胡某听。
2010年3月9日晚9时左右，被告人林冲经电话联系，至慈溪市浒山街道明鑫苑5楼电梯口，欲以人民币600元的价格将5粒麻古和1小包冰毒贩卖给华某时，被当场抓获。经鉴定，上述查获的毒品合计净重1.4125克，均检出甲基苯丙胺成份。随后，公安民警在慈溪市浒山街道明鑫苑8201室被告人林冲住处，查获麻古和冰毒若干，经鉴定，上述查获的毒品合计净重83.9889克，均检出甲基苯丙胺成份。
另查明，2010年3月9日晚，公安民警抓获被告人林华时，从其身上查获麻黄素7粒和冰毒2小包。经鉴定，上述查获的毒品净重1.9355克，均检出甲基苯丙胺成份。
上述事实，被告人林冲、林华、张金在庭审中均无异议，并有证人华某、胡某听的证言、搜查笔录、理化检验鉴定报告、尿样检测报告书、扣押物品清单、物证照片、辨认笔录、移动电话通信记录、行政处罚决定书、抓获经过及三被告人的身份证明等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人林冲单独或者伙同被告人林华、张金违反国家毒品法规，贩卖毒品甲基苯丙胺，其中，被告人林冲属贩卖毒品甲基苯丙胺五十克以上；被告人张金属情节严重。其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。辩护人余均政提出的在被告人林冲房间查获的毒品应认定犯罪未遂的辩护意见，与法不符；其提出该毒品应认定为被告人林冲与被告人张金共同持有的辩护意见，证据不足，故本院均不予采纳。辩护人张金煜提出的关于对被告人张金的贩毒行为不宜认定为情节严重的辩护意见，与法相悖，本院不予采纳。在共同犯罪中，被告人林冲起主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪惩处；被告人林华、张金起辅助作用，系从犯，依法予以从轻或者减轻处罚。三辩护人合理的相关辩护意见，予以采纳。据此，对被告人林冲依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十四条、第五十六条第一款、第五十五条第一款；对被告人林华依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条；对被告人张金依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条及《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项之规定，判决如下：
一、被告人林冲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收财产人民币五万元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2010年3月9日起至2025年3月8日止。并处没收的财产限本判决生效后一个月内缴纳本院。)
二、被告人林华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2010年3月9日起至2011年3月8日止。并处的罚金限本判决生效后一个月内缴纳本院。)
三、被告人张金犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二千元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2010年3月9日起至2012年3月8日止。并处的罚金限本判决生效后一个月内缴纳本院。)
四、查扣的甲基苯丙胺87.3369克及犯罪工具移动电话机五部（均扣押于慈溪市公安局），均予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 胡益平
人民陪审员 方 成
人民陪审员 毛益科
二〇一〇年十月二十七日
书 记 员 孙淑女
附：
一、《中华人民共和国刑法》相关条文
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。判处管制附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的期限与管制的期限相等，同时执行。
第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
二、《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》相关条文
第三条具有下列情形之一的，可以认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一百四十克以上不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺七克以上不满十克或者其他数量相当毒品的；（二）国家工作人员走私、制造、运输、贩卖毒品；（三）在戒毒监管场所贩卖毒品的；（四）向多人贩毒或者多次贩毒的；（五）其他情节严重的行为。