河北省怀来县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）冀0730刑初8号
公诉机关怀来县人民检察院。
被告人王月国，男，1962年12月5日出生于浙江省平阳县，汉族，小学文化，居民，户籍所在地浙江省温州市平阳县，捕前住河北省怀来县。2014年3月18日至2015年3月27日任怀来国新大酒店有限责任公司股东。2017年5月7日因涉嫌犯职务侵占罪被怀来县公安局刑事拘留，同日因本案被怀来县公安局取保候审。2017年8月28日因涉嫌犯职务侵占罪被怀来县人民检察院取保候审。2018年2月5日因本案由本院决定，被怀来县公安局依法执行逮捕。现羁押于怀来县看守所。
辩护人楼惠人，河北鼎诺律师事务所律师。
怀来县人民检察院以怀检公诉刑诉（2017）181号起诉书指控被告人王月国犯职务侵占罪，于2018年1月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，分别于2018年2月2日、2018年3月16日公开开庭进行了审理。2018年3月23日经张家口市中级人民法院批准延长审理期限三个月。公诉机关于2018年4月4日提出需要补充侦查，建议延期审理。本院于同日决定延期审理。公诉机关补充侦查完毕后。本院分别于2018年5月31日、2018年7月20日再次公开开庭审理了本案。怀来县人民检察院指派检察员赵某、范某出庭支持公诉。被告人王月国及其辩护人楼惠人到庭参加诉讼。经本院审判委员会讨论决定。现已审理终结。
怀来县人民检察院指控：2010年12月，被告人王月国向宣化宝丰典当有限责任公司怀来分公司（以下简称宝丰公司）分三次借款共计人民币3500000元，被告人王月国将其中1500000元用于个人经营的国新塑料编织有限责任公司（以下简称塑编公司）购买材料及归还借款，另2000000元交由怀来县国新大酒店有限责任公司（以下简称国新酒店）使用。2014年4月18日，被告人王月国利用自己担任国新酒店股东并经手公司资金的职务便利，采用对其他股东隐瞒资金用途的方法，用国新酒店管理的资金支付自己向宝丰公司借出由塑编公司使用的1500000元及利息1758000元。
公诉机关认为，被告人王月国以非法占有为目的，利用职务便利，将公司资金3258000元非法据为己有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪。诉请依法惩处，并提供了相关证据。
被告人王月国对公诉机关指控的事实未表异议，但辩称其并未实际拿上钱，只是将公司的钱挪用了。
被告人王月国的辩护人认为被告人王月国不构成职务侵占罪，在庭审中提出：1、怀来国新大酒店有限责任公司与河北国新塑料编织有限公司两公司之间存在资金拆借关系，不存在个人的职务侵占；2、王某、王月国向任某融资借款系个人融资；3、被告人的行为不符合职务侵占罪构成要件，不构成职务侵占罪。①、被告人既是塑编公司、钢结构公司的股东，又是国新酒店的股东，三个单位之间存在资金拆借情况，客观上不存在侵占行为。②、被告人一直将三个企业当成自己的家族企业在经营，财务制度和管理上比较混乱，但并不存在要将单位资产非法据为己有的主观故意。③、本案所涉款项并没有归个人所有。④、任某2014年6月成为怀来国新大酒店有限责任公司股东，而被告人借款是在2011年，还款是在2014年4月前，任某当时并非国新大酒店股东，无权对成为股东前的公司财务进行干涉。4、被告人王月国已与国新酒店达成和解协议，主动将涉案款退还，并取得了国新酒店的谅解。建议法庭根据本案事实、证据，对被告人王月国的行为准确定性，按照其具有的情节，从轻对其处罚。并当庭提交了以下证据：1、怀来国新大酒店有限责任公司章程修正案；2、协议书；3、借款协议书；4、河北省农村信用社贷款本金利息收回凭证；5、网上银行转账汇款电子回单（影印件）；6、谅解书。
经审理查明：2010年12月，被告人王月国向宣化宝丰典当有限责任公司怀来分公司（以下简称宝丰公司）分三次借款共计人民币3500000元。将其中2000000元交由怀来县国新大酒店有限责任公司（以下简称国新酒店）使用。其中1500000元用于河北国新塑料编织有限责任公司（以下简称塑编公司）购买材料及归还借款。2014年4月18日、2014年5月16日，被告人王月国利用自己担任国新酒店股东并经手公司资金的便利条件，在未经国新酒店股东会研究决定也未告知其他股东资金真实用途的情况下，挪用国新酒店资金共计人民币3258000元，支付自己从宝丰公司借出由塑编公司使用的借款及利息。
另查明，案发后被告人王月国已将涉案款3258000元退缴，并与国新酒店达成和解协议取得了国新酒店的谅解。
上述事实，有公诉机关提供的以下证据证实：
1、受案登记表：证实该案系怀来国新大酒店有限公司法定代表人任某于2016年4月28日向怀来县公安局报案。怀来县公安局于同日立案进行侦查；
2、调取证据清单及怀来国新大酒店有限责任公司工商登记资料：证实怀来国新大酒店有限责任公司，机构类型为企业法人，成立日期为2011年9月19日，注册资本为人民币三千万元。2011年8月23日怀来国新大酒店有限责任公司章程明确股东为蔡某和王某；2014年3月18日怀来国新大酒店有限责任公司章程明确股东为王某、蔡某、王月国、黄某、郑某2、方某、林某；2014年6月16日怀来国新大酒店有限责任公司章程股东变更为王某、王月国、黄某、郑某2、方某、林某、任某1、赵某、郑某、张某、任某、乔某、杨某；2015年3月27日怀来国新大酒店有限责任公司章程股东变更为任某1、黄某1、郑某2、赵某2、郑某3、张某2、乔某、任某2海、杨某。现任法定代表人为任某1；
3、调取证据通知书及河北国新塑料编织有限责任公司工商登记资料：证实河北国新塑料编织有限责任公司，类型为有限责任公司，成立于2011年1月11日，注册资本为人民币三百万元。2010年11月2日河北国新塑料编织有限责任公司章程明确股东为王月国、王某、曾某。现任法定代表人为王月国；
4、调取证据通知书及宣化宝丰典当有限责任公司怀来分公司资质及借款手续：证实宣化宝丰典当有限责任公司怀来分公司，机构类型为企业非法人（有限责任公司分公司），成立日期为2010年5月11日。经营范围为动产质押典当业务；财产权利质押典当业务；房地产抵押典当业务；限额内绝当物品的变卖；鉴定评估及咨询服务；商务部依法批准的其他典当业务。负责人为解某。2011年6月13日，王月国与宣化宝丰典当有限责任公司怀来分公司签订借款担保合同，由郑某1担保借款人民币100万元，宣化宝丰典当有限责任公司于2014年4月18日出具收到王月国还贷款现金人民币100万元收据。2011年8月23日，王月国与宣化宝丰典当有限责任公司怀来分公司签订借款担保合同，由郑某1担保借款人民币50万元，宣化宝丰典当有限责任公司于2014年4月19日出具收到王月国还贷款现金人民币50万元收据。2011年9月15日王月国与宣化宝丰典当有限责任公司怀来分公司签订借款担保合同，由郑某1担保借款人民币200万元，宣化宝丰典当有限责任公司于2014年4月18日出具收到王月国还贷款现金人民币200万元收据。及宣化宝丰典当有限责任公司收到王月国支付借款利息的情况；
5、协助查询财产通知书、张某1的银行账户交易记录、李某的农业银行账户交易记录、陈某的农业银行账户交易记录：证实张某1卡号62×××34的工商银行账户于2011年6月13日将965000元，转入李某卡号62×××13的农业银行账户。李某于2011年6月13日将850000元转入陈某卡号为62×××12的农业银行账户。张某1卡号为62×××10的农业银行账户于2011年8月23日将480040元转入谢某卡号为62×××19的银行账户；
6、调取证据通知书及河北国新塑料编织有限责任公司账目：证实被告人王月国将从宣化宝丰典当有限责任公司怀来分公司借款（张某1）100万元（扣除借款时支付利息剩余965000元），在河北国新塑料编织有限责任公司入账的情况；
7、调取证据通知书及北京君诚轻钢彩板有限公司与河北塑料编织有限公司业务往来凭证：证实北京君诚轻钢彩板有限公司法定代表人为陈某，北京君诚轻钢彩板有限公司与河北塑料编织有限公司签订加工合同，并支付相应货款的情况；
8、怀来国新大酒店有限责任公司任职证明：证实王月国自2014年3月18日起至2015年3月27日是怀来国新大酒店有限责任公司股东；
9、调取证据通知书及怀来国新大酒店有限责任公司支付张某1借款本金及利息的账目凭证：证实怀来国新大酒店有限责任公司根据张某1出具的收据（200万元利息2011年9月15日-2014年4月18日共2560000元；150万元利息2011年11月9日-2014年4月18日共1758000元），经黄某1、郑某2、王月国签字，2014年4月18日在公司入账向张某1支付利息4318000元。怀来国新大酒店有限责任公司根据张某1出具的收据，经黄某1、郑某2、王月国签字，2014年5月16日在公司入账向张某1支付本金3500000元；
10、证人任某1证言：证实其于2014年6月16日成为怀来国新大酒店有限责任公司法定代表人，对公司账目进行查询时，发现公司资金被挪用，遂向公安机关报案；
11、证人王某证言：证实其2011年9月任怀来国新大酒店有限责任公司的股东，2014年3月18日任该公司的法定代表人，2014年6月16日任该公司的股东，2015年3月27日后不再担任该公司的股东。在其担任法人期间，怀来国新大酒店有限责任公司还过宣化宝丰典当有限责任公司怀来分公司借款及利息。借款是其弟弟王月国向宣化宝丰典当有限责任公司怀来分公司借的，其中的200万元用于酒店的支出，其他款项用于什么支出其记不清楚了；
12、证人张某1证言：证实其曾是宣化宝丰典当有限责任公司怀来分公司的出纳，卡号62×××10和62×××34的银行账户，虽然是其本人账户，但卡一直是公司在使用。其不负责具体业务，只是按照公司老板解某的指示，将钱转到解某提供的卡号上。其中国新酒店账目中显示的收据，都是还公司的本金和利息和其个人没有关系；
13、证人解某证言：证实其是宣化宝丰典当有限责任公司怀来分公司的负责人，2011年6月份，经郑某1介绍，其公司与王月国签订了100万元的借款担保合同。按照王月国的要求，其安排公司出纳张某1将利息3.5万元扣除后，将96.5万元打入王月国提供的账户里。2011年8月份，其公司与王月国签订了50万元的借款担保合同，其安排公司出纳张某1将利息2万元扣除后，将48万元打入王月国提供的账户里。2011年9月份，其公司与王月国签订了200万元的借款担保合同，其将现金直接交给了王月国。后王月国按期偿还了借款利息。怀来国新大酒店有限责任公司账目中显示的归还张某1本金及利息，应该是王月国还其公司的本金及利息；
14、证人郑某1证言：证实其与王月国是朋友，王月国因建设塑编公司需要向其借钱。但其在外地，就介绍了解某。后来王月国就向谢华借过几次钱；
15、证人曾某证言：证实河北国新塑料编织有限责任公司成立时其曾为股东，当时该公司筹建时，其为公司从浙江老家借了1090万元，其中包括向谢某借的钱。大约2011年7、8月份，谢某给其打电话催其还款。其就和王某和王月国说了，王月国就从典当行借款50万元，将钱打入了谢某的账户，还了谢某的借款；
16、证人李某证言：证实2010年至2012年其在河北国新塑料编织有限责任公司担任出纳。上班期间，其个人办理了多张银行卡用于塑编公司的经营。其中，其办理的银行卡中转入96.5万元，当日转出85万元，这笔钱肯定是用于塑编公司的建设了；
17、证人陈某证言：证实其为北京君诚轻钢彩板有限公司法定代表人，其公司给河北国新塑料编织有限责任公司供应过钢结构原材料。2011年6月13日，李某用其62×××13农行账户给其62×××12农行账户转款85万元，这笔钱是塑编公司给其结算的货款；
18、证人谢某证言：证实2010年的年底，曾某说在河北怀来办塑编厂，向其借钱，其借给了曾某。2011年8月底，其家中有点事，打电话让曾某还钱，并把卡号给曾某发过去。后来手机短信提醒其收到48万元，其与曾某核实，曾某说从朋友处借的钱，先还其48万元；
19、证人方某证言：证实其曾是怀来国新大酒店有限责任公司股东，2011年9月份，酒店筹备阶段。因资金紧张，其与蔡某让王月国从典当行借了200万元，扣除8万元利息后，王月国将192万元交给了其。当时蔡某说这笔钱算酒店直接跟典当行借的，利息酒店支付。但是这笔钱酒店还没有来得及用，王某就今天借点明天借点，没多长时间就把这笔钱给借完了。后来蔡某跟王某说这笔资金酒店不管了，利息让王某个人支付；
20、证人林某证言：证实其是怀来国新大酒店有限责任公司股东。2011年9月，王月国给国新酒店从宝丰公司借过200万元。后来记账凭证中记录的归还本金350万元和利息431.8万元，没有召开股东会研究过，还款资金应该是酒店的融资款；
21、证人黄某1证言：证实其是怀来国新大酒店有限责任公司股东。国新酒店支出的两笔资金（2014年4月18日支出凭单记录还张某1利息431.8万元；2014年5月16日支出凭单记录还张某1本金350万元），没有开股东会研究，是王月国决定的。酒店的资金一直是王某和王月国兄弟二人管理。王月国和其说，当时酒店在筹建时跟张某1借的这笔钱，用于酒店建设了，现在酒店的融资款到位了，要还这笔钱的本金和利息，让其在支出凭单上签字，其就签字了；
22、证人郑某2证言：证实其是怀来国新大酒店有限责任公司股东。国新酒店支出的两笔资金（2014年4月18日支出凭单记录还张某1利息431.8万元；2014年5月16日支出凭单记录还张某1本金350万元），没有开股东会研究，是王月国决定的。王月国当时是公司的总经理，王月国对其说这笔钱是给酒店借的，用于酒店的建设了，现在要还这笔借款的本金及利息，让其签字，其就给签了；
23、被告人王月国的供述及辩解：证实其现任河北国新塑料编织有限责任公司法定代表人。2014年3月至2015年3月其任怀来国新大酒店有限责任公司股东，为酒店融资，对酒店的资金有一定的处置的权利。2011年，其从宝丰公司分三笔（100万元、50万元、200万元）借了350万元。其中96.5万元（100万元扣除利息）打入了河北国新塑料编织有限责任公司出纳李某的账户，用于支付北京君诚公司的原材料款。其中48万元（50万元扣除利息）用于归还曾某为河北国新塑料编织有限责任公司向谢某的借款。其中192万元（200万元扣除利息）交给了方某，用于怀来国新大酒店有限责任公司建设。后来任某1给怀来国新大酒店有限责任公司的融资款到位后，其就和黄某1还有郑某2说，酒店在筹建的过程中跟张某1借过钱，现在酒店有钱了要还借款的本金和利息，让他们在财务手续上签字，他们就都签了。后其将张某1开具的收据在酒店入账，抵顶了酒店的现金。想的是以后跟酒店的其他股东算总账；
24、到案经过：证实被告人王月国系被怀来县公安局传唤到案。
上述证据，经当庭举证、质证，本院均予以确认。
此外，公诉机关还向法庭宣读出示了下列证据，经庭审质证，本院予以确认：
1、记账凭证、怀来国新大酒店有限责任公司收据：证实怀来国新大酒店有限责任公司于2013年9月30日向怀来国新钢结构工程有限公司借款900万元；
2、河北省农村信用社贷款本金利息收回凭证：证实2013年9月30日，怀来国新大酒店有限责任公司用向怀来国新钢结构工程有限公司所借的900万元，归还了其在河北省农村信用社的贷款。
被告人王月国的辩护人向法庭出示的借款协议书、协议书，要求证实王某与任某1之间是个人借款，并非怀来国新大酒店有限责任公司向任某1借款。该证据经庭审质证，本院认为该证据内容并不明确，来源亦不清晰，且与指控被告人王月国犯罪事实不存法律上的因果关系，与待证事实不存在关联性。故对此证据不予认定。
被告人王月国的辩护人向法庭出示的怀来国新大酒店有限责任公司章程修正案和河北省农村信用社贷款本金利息收回凭证，此证据与公诉人当庭出示的证据一致，经当庭举证、质证，予以确认。
被告人王月国的辩护人向法庭提交的网上银行转账汇款电子回单（影印件）、谅解书，要求证实被告人王月国已与怀来国新大酒店有限责任公司达成和解协议，主动将涉案款3258000元退缴至怀来县人民法院，并取得了怀来国新大酒店有限责任公司的谅解。上述证据经庭审质证，控辩双方均无异议，本院均予以确认。
根据法庭审理查明的事实、证据，对被告人王月国的辩护人当庭发表的辩护意见，本院综合分析评判如下：
关于被告人王月国的辩护人提出的王某、王月国向任某1融资借款系个人融资的辩护观点。经查，公诉机关指控被告人王月国侵害的是怀来国新大酒店有限责任公司作为企业法人所享有的独立的民事权利，而并非自然人任某1的民事权利，而王某、王月国向任某1融资借款是个人融资或是企业融资，与被告人王月国犯罪行为之间并无法律上的关联性。故对辩护人提出的该观点，不予采纳。
关于被告人王月国的辩护人提出的被告人王月国既是塑编公司、钢结构公司的股东，又是国新酒店的股东，三个单位之间存在资金拆借情况，客观上不存在侵占行为的辩护观点。经查，根据控辩双方均出示的河北省农村信用社贷款本金利息收回凭证，可证实钢结构公司与国新大酒店公司之间确实存在资金借贷关系，且根据公诉机关提供的记账凭证、怀来国新大酒店有限责任公司收据等证据，亦可证实国新大酒店公司对从钢结构公司借款900万元的事实予以认可，并如实记入本公司账目。但上述证据均证实了作为独立法人的两个公司之间正常的经济活动情况，与被告人王月国私自挪用国新大酒店公司资金归个人使用的行为，并无必然的法律上的因果关系。故对该辩护观点，不予支持。
关于被告人王月国的辩护人提出的被告人王月国一直将三个企业当成自己的家族企业在经营，财务制度和管理上比较混乱，并不存在要将单位资产非法据为己有的主观故意的辩护观点。经查，根据调取证据通知书、怀来国新大酒店有限责任公司支付张某1借款本金及利息的账目凭证、被告人王月国的供述等证据可证实被告人王月国并未采用窃取、骗取等方式将怀来国新大酒店有限责任公司的财物转为己有，而是在未召开股东会研究，也未明确告知其他股东资金真实用途的情况下，非法取得了公司资金的使用权，其目的是将来跟酒店的其他股东清算债务。故虽然现有证据，无法证实被告人王月国企图永久占有怀来国新大酒店有限责任公司财物所有权，但可证实被告人王月国明知自己在挪用怀来国新大酒店有限责任公司资金情况下，仍利用了自己的职务便利，故意为之。其行为符合挪用资金罪的主观要件。
关于被告人王月国的辩护人提出的本案所涉款项并没有归个人所有的辩护观点。经查，根据怀来国新大酒店有限责任公司支付张某1借款本金及利息的账目凭证、宝丰公司借款手续、相关证人证言及被告人王月国的供述等证据。可证实被告人王月国从宝丰公司所借款项一部分交给国新酒店使用，一部分交给塑编公司使用。但在归还借款时，未经股东会研究也未明确告知其他股东资金用途，被告人王月国挪用了国新酒店资金偿还了本应由塑编公司归还的本金及利息。其行为侵害了国新酒店的资金使用收益权。符合挪用资金罪的客体要件。
关于被告人王月国的辩护人提出任某12014年6月成为怀来国新大酒店有限责任公司股东，而被告人借款是在2011年，还款是在2014年4月前，任某1当时并非国新酒店股东，无权对成为股东前的公司财务进行干涉的辩护意见。经查，根据受案登记表、怀来国新大酒店有限责任公司工商登记资料、公司章程等证据。可证实怀来国新大酒店有限责任公司机构类型为企业法人，该公司的法定代表人系任某1。根据法律规定企业法人依法独立享有民事权利和承担民事义务，具有民事权利能力和民事行为能力。法定代表人是依法代表法人行使民事权利，履行民事义务的主要负责人。法定代表人依法代表法人进行诉讼活动。被告人王月国挪用国新酒店资金的行为，侵害的是国新酒店作为企业法人依法享有的资金使用收益权。故任某1作为怀来国新大酒店有限责任公司的法定代表人于2016年4月28日向公安机关报案，是在维护怀来国新大酒店有限责任公司企业法人的合法利益，是依法履行法定代表人的权利和职责。故对辩护人的该辩护意见不予支持。
关于被告人王月国的辩护人提出被告人已与国新酒店达成和解协议，主动将涉案款退还，并取得了国新酒店的谅解，具有从轻处罚情节的辩护意见。经查，该辩护意见符合事实及相关法律规定，予以采纳。
本院认为，被告人王月国作为公司的股东，利用掌握公司资金使用的便利条件，挪用公司资金共计人民币3258000元，归个人使用，数额较大，其行为已构成挪用资金罪。公诉机关指控被告人王月国犯罪事实成立，但指控犯罪罪名不正确，应予纠正。被告人王月国作为公司的股东，应与公司其他员工同心协力，为公司的经营与发展，认真履行职责。但其在公司建设过程中，利用职务便利，挪用本单位资金，严重侵害了公司的资金使用收益权，影响了公司正常的经营活动，本应从严惩处。鉴于其归案后，如实供述了自己的犯罪事实，且已将涉案款人民币3258000元主动退还，并取得了被害单位怀来国新大酒店有限责任公司的谅解。故根据被告人王月国所犯罪行的事实、情节和社会危害程度，酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第六十七条第三款、第六十一条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污、贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第六条之规定，判决如下：
一、被告人王月国犯挪用资金罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、将被告人王月国退赔款人民币三百二十五万八千元返还怀来国新大酒店有限责任公司。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省张家口市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 魏 鑫
代理审判员 侯瑞娟
人民陪审员 赵富周
二〇一八年七月二十三日
书 记 员 张 政