安徽省淮南市田家庵区人民法院发文稿纸
签发：
××××年××月××日
核稿：
拟稿：
年月日
事由：
民 事 判 决 书
附件：
（2015）田民一初字第04177号
原告：陈光，男，汉族，个体户，住安徽省淮南市田家庵区。
原告：陈雷，男，汉族，个体户，住安徽省淮南市田家庵区朝阳。
原告：周善寨，男，，汉族，个体户，住安徽省淮南市田家庵区。
共同委托代理人：张万标，安徽八公律师事务所律师。
共同委托代理人：时磊，安徽八公律师事务所律师。
被告：陈鹏，男，汉族，个体户，住安徽省淮南市田家庵区。
被告：安徽锦绣三杨建筑安装有限公司（原淮南市三杨建筑安装有限公司），住所地安徽省淮南市谢家集区。
法定代表人：张兰纪，该公司总经理。
委托代理人：邓传虎，安徽铸志律师事务所律师。
原告陈光、陈雷、周善寨与被告陈鹏、安徽锦绣三杨建筑安装有限公司（以下简称三杨公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2015年9月29日受理后，依法组成合议庭，于2016年3月11日公开开庭审理了本案。原告陈光及原告陈光、陈雷、周善寨共同委托代理人时磊，被告三杨公司委托代理人邓传虎到庭参加了诉讼，被告陈鹏经本院公告送达开庭传票无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陈光、陈雷、周善寨起诉称：2011年11月20日，三原告与被告陈鹏签订了一份钢管脚手架承包合同，双方约定：原告承包被告在潘集区潘东新城所承包工程的脚手架工程，工程价格按照图纸面积计算，每平方米22元，脚手架使用工期为4至6个月；如果工期延长，每平方米每天增加0.15元，延迟付款，每天支付应付工程款3‰的滞纳金；如发生纠纷，由淮南市田家庵区人民法院管辖。因被告陈鹏承包的是被告江苏文信和三杨公司的建设工程，故由其各自下属的潘东新城项目部承担担保责任。合同签订后，原告依约及时完成了合同约定的脚手架安装及拆卸工程，工程总造价款为948689.38元。但是，被告陈鹏仅支付了部分工程款，尚欠778689.38元未按时支付。由于被告陈鹏长期拖欠工程款，给原告造成了严重的经济损失。为此，原告曾于2013年12月向田家庵区人民法院起诉，后上诉至淮南市中级人民法院，因被告要求协商解决，原告申请撤诉，淮南市中级人民法院于2014年10月21日裁定准许原告撤回上诉及撤回起诉。现因被告长期拖欠工程款，原告特向人民法院提起诉讼，请求判令被告陈鹏立即偿还所欠工程款，并支付违约金6万元；被告三杨公司承担连带责任；诉讼费由三被告承担。
原告陈光、陈雷、周善寨向本院提交以下证据予以证明：
证据一、三原告的身份证复印件，证明原告的诉讼主体资格适格。
证据二、钢管脚手架承包合同，证明三原告与陈鹏签订了钢管脚手架承包合同，双方约定了工程名称和建筑面积、工程量，工程款按图纸面积每平方米22元计算，延迟付款，每天要加收3‰的滞纳金，被告淮南三杨要承担连带责任；产生纠纷由田家庵区人民法院管辖。
证据三、脚手架搭设及拆除记录，证明承包每一栋楼脚手架的搭设、拆除时间，是计算工程总价依据，并由被告陈鹏签字确认。
证据四、计算清单，证明诉讼标的的计算方式，工程款总共是948689.38元，陈鹏付过五次款，尚欠工程款778689.38元。
证据五、裁定书及判决书，证明原告曾经向法院起诉并在2014年10月21日撤诉，是在民诉法新解释前做出的撤诉申请。
证据六、庭审记录，证明被告三杨公司项目部章是真实的，第一次庭审没有异议。
被告三杨公司质证：证据一无异议；证据二合同内容真实性无异议，观点不认可，拆除脚手架时间是最后付款时间，公章不认可；证据三陈鹏未到庭，真实性不认可；证据四计算方式对方两个违约条款同时适用，应该只能适用一个；证据五真实性认可，证明观点有异议，构成重复诉讼；证据六对于三杨公司的代理人不认可，对于结果没有产生法律后果，该庭审记录不能证明我们对章认可。
本院经审查对三原告提供的原告的身份证、钢管脚手架承包合同、脚手架搭设及拆除记录真实性、合法性、关联性予以认可；对于三原告提供的计算清单，系三原告单方面制作，证明目的不予认可；对于三原告提供的裁定书及判决书、庭审记录，本院经审查对证据真实性予以认可，证明目的部分予以采信。
被告陈鹏既未向本院提交书面答辩意见，亦未参加本院庭审。
被告三杨公司答辩称：1、原告已经丧失诉权；2、无证据证明该案与答辩人有关，涉案脚手架不是答辩人施工；3、担保已经超过担保时效，不承担担保责任；4、对于项目部的章真实性不予认可。担保没有约定期限，担保期视为主债务满后6个月内，早已超期。
被告三杨公司未向本院提交证据。
根据上述认定的证据及庭审中当事人的相关陈述，本案审理查明的事实为：2011年11月20日，原告陈光、陈雷、周善寨与被告陈鹏就潘东新城Ⅰ期B区签订了一份钢管脚手架承包合同，双方约定：陈光、陈雷、周善寨承包陈鹏在潘集区潘东新城所承包工程的脚手架工程，具体为潘东新城I期B区的9﹟至18﹟共计十栋楼，其中9﹟楼的建筑面积为3085.56㎡，10﹟楼的建筑面积为3085.56㎡，11﹟楼的建筑面积为2080.80㎡，12﹟楼的建筑面积为2080.80㎡，13﹟楼的建筑面积为2080.80㎡，14﹟楼的建筑面积为3085.56㎡，15﹟楼的建筑面积为3085.56㎡，16﹟楼的建筑面积为3085.56㎡，17﹟楼的建筑面积为3085.56㎡，18﹟楼的建筑面积为3085.56㎡。工程价格按照施工图纸建筑面积计算，每平方米22元，脚手架使用工期为4至6个月；如工期延长，每平方米每天增加0.15元，延迟付款，每天支付应付工程款3‰的违约金；脚手架搭设到三层，付款30%，主体搭设完成后，付款30%，拆架前，双方结算工程款，余款40%一次性付清。如发生纠纷，由淮南市田家庵区人民法院管辖。合同签订后，原告陈光、陈雷、周善寨依约完成了合同约定的脚手架的安装及拆卸。2012年1月22日至2013年1月25日期间，被告陈鹏分五次支付工程款17万元，江苏文信下属潘东新城项目部在担保人栏加盖该项目部公章、被告三杨建筑下属潘东新城项目部在合同下方“为甲方担保”处加盖该项目部公章。合同签订后，原告陈光、陈雷、周善寨依约对钢管脚手架进行安装和拆卸。陈鹏等人对搭架、拆架日期进行了确认。由于工期延长，外架拆卸工期最长至2012年12月2日。2013年5月9日，淮南市三杨建筑安装有限公司名称变更为安徽锦秀三杨建筑安装有限公司。脚手架拆卸后，因被告没有按照协议书的约定履行付款义务，三原告起诉至法院，请求判如所请。
另查明，原告陈光、陈雷、周善寨承包钢管脚手架的十栋楼的总建筑面积为27841.32㎡，工程款为612509.04元，另9﹟至16﹟8栋楼脚手架使用时间超过6个月，超期工程款共计366180.34元，故工程总价款为948689.38元。
再查明：2013年12月3日，三原告曾就本案向本院提起民事诉讼，本院于2014年4月2日作出（2013）田民一初字03188号民事判决书，之后原告不服该判决，提起上诉，三原告于2014年10月21日撤回起诉，撤回上诉。
上述事实，有各方当事人提交的上述证据和当事人陈述意见在案佐证。
本院认为：本案中三原告在2014年10月12日在二审中撤回起诉，系在最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释施行前撤回的起诉，不适用该司法解释338条第2款的情形，对于被告三杨公司辩称本案原告无诉权，应当驳回原告起诉的意见本院不予采纳。本案原、被告签订的钢管脚手架承包合同是双方当事人的真实意思表示，且不违反法律法规，该协议合法有效，应受法律保护。双方当事人均应按照协议约定和法律规定诚信的履行各自的义务。被告陈鹏在约定的付款期限内未能按合同约定支付货款，已构成违约，依法应当承担相应的违约责任。对于逾期付款违约金，需要以逾期付款损失为衡量依据。逾期付款的损失主要表现为价款接受方的利息损失，即当价款支付方按照约定的期限支付价款时，价款接受方本可以获得由该金钱所产生的法定孳息。但由于价款支付方并未按期支付，由此给价款接受方造成了法定孳息的损失。对照银行同期同类贷款利率，双方约定的按日3‰计算违约金明显过高，应当予以调整。但按实际欠款778689.38元，参照逾期罚息利率标准加收30%计算，原告的实际损失超过其请求部分，故原告请求的6万元违约金符合法律规定，本院予以支持。对于被告三杨公司是否承担担保责任的问题，《中华人民共和国担保法》第二十六条规定：连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第三十一条规定：保证期间不因任何事由发生中断、中止、延长的法律后果。本案中，从原告提交的证据看，外架拆卸的最后期限为2012年12月2日，保证期间届满日为2013年6月2日，三原告在2013年12月3日就第一次提起诉讼超过六个月的保证期限，故被告三杨公司辩称超过保证期限的辩解理由成立，保证人不承担保证责任。被告陈鹏经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩和证据，应视为放弃对原告所诉事实的抗辩和证据的质证。原告陈光、陈雷、周善寨的诉讼请求中的合理部分，证据充分，本院予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十五条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十六条、第十九条、第二十六条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第七条、第十七条第一款、第十九条第一款、第二十二条第二款、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告陈鹏于判决生效后十日内支付原告陈光、陈雷、周善寨工程款778689.38元、违约金60000元，合计838689.38元；
二、被告安徽锦秀三杨建筑安装有限公司不承担民事责任。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间债务利息。
案件受理费12187元，公告费560元，合计12747元，由被告陈鹏负担。
如不服本判决，可在判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状正本一份，副本四份，同时按照不服本判决部分的上诉请求数额，交纳上诉案件受理费（开户行：工商银行淮南舜耕支行，账号：13×××88，户名：淮南市财政局（032）。），上诉于安徽省淮南市中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。
审判长申恩国
代理审判员刘成瑜
人民陪审员崔英
二〇一六年四月十日
书记员管振国
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第六十五条当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
《中华人民共和国担保法》
第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。
第十六条保证的方式有：
（一）一般保证；
（二）连带责任保证。
第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。
第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。
在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释
第七条主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。
第十七条第一款企业法人的分支机构未经法人书面授权提供保证的，保证合同无效。因此给债权人造成损失的，应当根据担保法第五条第二款的规定处理。
第十九条第一款两个以上保证人对同一债务同时或者分别提供保证时，各保证人与债权人没有约定保证份额的，应当认定为连带共同保证。
第二十二条第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。
主合同中虽然没有保证条款，但是，保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章的，保证合同成立。
第三十一条保证期间不因任何事由发生中断、中止、延长的法律后果。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。