山西省长治市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2015）长刑终字第00383号
原公诉机关山西省平顺县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）郭跃进，男，1957年9月7日出生，汉族，平顺县人，住平顺县北社乡小铎村。
上诉人（原审被告人）郭彪顺，男，1969年11月18日出生于平顺县北社乡小铎村，身份证号1404251969********，汉族，小学文化，农民，捕前住本村。2014年11月5日因涉嫌犯故意伤害罪被平顺县公安局刑事拘留，同年11月20日被逮捕，现羁押于平顺县看守所。
辩护人段斌，山西大路律师事务所律师。
山西省平顺县人民法院审理山西省平顺县人民检察院指控原审被告人郭彪顺犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人郭跃进提起附带民事诉讼一案，于2015年7月31日作出（2015）平刑初字第17号刑事附带民事判决，判处：一、被告人郭彪顺犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年七个月。二、被告人郭彪顺赔偿附带民事诉讼原告人郭跃进医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、误工费共计61646.91元。判后，在法定期限内，原审被告人郭彪顺、原附带民事诉讼原告人郭跃进均不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原判认定，2014年7月28日7时许，被告人郭彪顺因家中新盖房与邻居郭跃进发生争执、撕扯，郭彪顺从地上捡起一块砖头将被害人郭跃进头部砸伤，郭跃进也用砖头将郭彪顺头部打伤，经鉴定：郭跃进头部所受损伤已构成重伤二级。
一审经庭审质证、认定的证据有：
1、受案登记表，接处警登记表，证明案件的来源系“110”指令，在平顺县北社乡小铎村，郭彪顺将郭跃进打伤。
2、证人郭红顺、赵德云、秦玉兰、曹爱苗、郭跃平、闰庆忠、元生林、宋志刚的证言，证明2014年7月28日7时许，被告人郭彪顺因家中新盖房与邻居郭跃进发生争执、撕扯，郭彪顺从地上捡起一块砖头将被害人郭跃进头部砸伤，郭跃进也用砖头将郭彪顺头部打伤的事实。
3、被害人郭跃进的陈述，证明郭跃进被被告人郭彪顺打伤的情况。
4、郭跃进病历，证明郭跃进2014年7月28日至2014年9月23日在长治医学院附属和济医院住院57天。入院诊断为：急性开放性颅脑损伤，左顶叶脑挫裂伤，外伤性蛛网膜下腔出血，颅骨凹陷骨折，颅内积气，头皮裂伤，左顶叶脑脓肿。
5、现场指认笔录、照片以及现场勘验检查记录，证明现场的位置、现场情况。
6、物证砖头四块，证明砖头是作案工具。
7、平顺县公安局司法鉴定中心鉴定文书，证明被害人郭跃进所受损伤已构成重伤二级。
8、长治市医学院附属和平医院司法鉴定中心司法鉴定意见书，证明被害人郭跃进构成八级伤残。
9、被告人郭彪顺的供述与辩解，证明被告人郭彪顺打伤郭跃进的事实。
10、郭彪顺、郭跃进的户籍证明，证明二人的基本情况。
11、违法犯罪记录查询及情况说明，证明被告人郭彪顺无违法犯罪记录。
对于附带民事诉讼原告人郭跃进出示的证据认证如下：
1、郭跃进住院病历一份，证明郭跃进2014年7月28日至2014年9月23日在长治医学院附属和济医院住院治疗57天以及伤情。
2、医疗费单据原件4支及长治医学院附属和济医院患者费用汇总清单复印件一份，证明郭跃进花去医疗费50956.91元；交通费票据20支，证明交通费花费情况；伤残费鉴定票据1支，证明鉴定花费1500元。郭跃进提供的因受伤花去的医药费证据本院予以认可，交通费酌情认定1000元，伤残鉴定费，依据刑事诉讼法第一百五十五条第二款之规定，残疾赔偿金不在刑事附带民事赔偿范围，故对于鉴定费不予赔偿。综上，附带民事诉讼被告人郭彪顺应当赔偿附带民事原告人郭跃进医疗费50956.91元，误工费50×57＝2850元，护理费50×57＝2850元，营养费20×57＝1140元，伙食费50×57＝2850元，交通费1000元，以上共计61646.91元。
原判认为，被告人郭彪顺故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控罪名成立，予以支持。公诉机关的量刑建议予以采纳。被告人郭彪顺的故意伤害行为给附带民事诉讼原告人郭跃进造成的各项财产损失共计61646.91元，依法应当予以赔偿。被告人郭彪顺的辩护人关于民事部分的辩护意见予以采纳，其余辩护意见不予采纳。故依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：一、被告人郭彪顺犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年七个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年11月5日起至2019年6月4日止。）二、被告人郭彪顺赔偿附带民事诉讼原告人郭跃进医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、误工费共计人民币61646.91元。
判后，原审被告人郭彪顺提出上诉，理由为：1、是被害人郭跃进及其家人首先冲进我家闹事，是被害人郭跃进首先动手打其，郭跃进对本案的发生具有明显的过错，对激化矛盾负有责任，依法可对其从轻处罚；2、上诉人在一审中已经认罪，辩护人为其作的是罪轻辩护，依法可对其从轻处罚；3、上诉人系初犯、偶犯，其身体也受到了被害人的伤害，请求法院对其从轻处罚。原审附带民事诉讼原告人郭跃进提出上诉，理由为：1、原审法院认定事实错误，对上诉人郭跃进的误工费、护理费、伙食费、营养费、交通费及残疾赔偿金的认定采纳错误，应予改判；2、请求二审法院判决被上诉人承担郭跃进做颅骨修补手术涉及到的一切费用、上诉人今后的一切生活费用及伤残鉴定费。
上诉人郭彪顺的辩护人的辩解理由为：1、被告人郭彪顺具有坦白情节，并且当庭认罪、悔罪，可以减少被告人基准刑的20%；2、本案的被害人郭跃进故意寻衅滋事挑起本案纠纷，有明显过错，对本案矛盾激化负有直接责任，可以减少被告人基准刑的40%以下；3、应当认定被告人郭彪顺的行为属于防卫过当，依据《刑法》第二十条第二款之规定，请求对其减轻处罚；4、被告人郭彪顺系初犯、偶犯，可以酌情从轻处罚，综上，本着罪行相适应的原则，请求法院依法判处被告人郭彪顺三年以下有期徒刑，并建议适用缓刑。
二审经审理查明的事实和证据与一审相同，证据均经一审庭审举证、质证，查证属实，本院予以确认。
本院认为，原审被告人郭彪顺故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪，应予惩处。本案系邻里新盖房占地引发纠纷，综合被告人和被害人双方在案发前互争滴水相邻权的案件起因、案发过程中的互殴行为及案发后不同程度的伤残后果等可见，认定上诉人郭彪顺及辩护人所提被害人郭跃进具有明显过错且对本案矛盾激化负有直接责任的从轻情节与庭审查明的事实不符，与法律规定不符，故对该上诉及辩解理由本院不予支持。关于上诉人郭彪顺及辩护人的其余上诉及辩解理由，亦无事实及法律依据，本院不予采纳。关于上诉人郭跃进所提原判对误工费、护理费、伙食费、营养费、交通费及残疾赔偿金的认定采纳错误，应予改判的上诉理由，经查，原判对原审被告人郭彪顺应当承担的各项赔偿费用，都详细列出了赔偿依据和应计算的天数，对不应赔偿的项目也作出了说明，一审法院所认定的赔偿项目和赔偿数额合理合法，并无不妥。二审中上诉人虽提供有一些证据，但该系逾期举证，且未作合理解释，故本院依法不予采信。上诉人郭跃进的其余上诉理由，可待实际发生后另行主张。故上诉人郭跃进所提上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，量刑适当，审判程序合法，所判民事赔偿部分合理，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 赵广文
代理审判员 王少军
代理审判员 李慧平
二〇一五年十月二十一日
书 记 员 向梦伟