辽宁省辽阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）辽阳刑监字第1号
原公诉机关辽阳市太子河区人民检察院。
原审上诉人（原审被告人）李X。
辩护人ＸＸ。
辽阳市太子河区人民检察院指控原审被告人李X贪污罪一案，辽阳市太子河区人民法院于2013年8月22日作出（2013）辽阳太刑初字第68号刑事判决，宣判后，李X不服，提出上诉，本院于2013年11月16日作出（2013）辽阳刑二终字第117号刑事判决。上述判决发生法律效力后，李X向本院申诉，本院审查后于2014年1月16日作出（2013）辽阳立二刑监字第21号再审决定，决定对本案进行再审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。辽阳市人民检察院检察员屈欣、代理检察员矫立刚出庭履行职务。原审上诉人李恩柱及其辩护人ＸＸ到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
辽阳市太子河区人民法院一审认定，2011年，被告人李X任X村村主任；田XX（已处理）任X村经管员。同年10月份，中国移动通信集团辽宁有限公司辽阳分公司（以下简称“辽阳移动公司”）在辽阳市X村所建信号塔的房屋土地租赁合同到期，便委派工作人员徐X与X村村主任李X就房屋土地租赁合同续签一事进行洽谈。经协商双方达成续签协议，期限为十年，每年租金一万元，十年租金由辽阳移动公司一次性给付X村。之后，被告人李X向辽阳移动公司提出租金不想通过村里转账，想直接收取现金，但根据辽阳移动公司财务制度，三千元以上资金必须通过转账方式支付，故辽阳移动公司通过X物业管理有限公司先与X村签订房屋土地租赁合同，辽阳移动公司再同X物业公司签订房屋土地租赁合同，租金转账到X物业后提取现金用于支付X村。被告人李X签完合同并拿到十万元租金后，私自将土地租赁合同中标有租金数额的首页抽出，将十万元改为五万元，并替换原合同首页。
2012年1月初，被告人李X将篡改后的土地租赁合同及五万元租金交给X村经管员田X让其入账，并将自己篡改合同及侵吞五万元租金一事告诉田X，同时从侵吞的五万元租金中拿出一万五千元分给田X。同年1月10日，田X将篡改后的合同及五万元租金入账。2013年5月初，被告人李X为掩盖侵吞土地租金的事实，便向田X提出将侵吞的五万元租金编成村务支出，田X听后表示同意。之后，由李X口述，田X执笔编写了一张虚假的五万元村务支出明细。
2013年5月4日，被告人李X、田X经检察机关传唤到案。2013年5月5日，检察机关扣押李X赃款四万元、田X赃款一万五千元。
上述事实，公诉机关提供的证据如下：
1、案件来源。证明检察机关在工作中发现被告人李X、田X具有侵吞村内资金的行为。
2、归案经过。证明检察机关将被告人李X、田X传唤到案的事实。
3、辽阳市X区X镇人民政府出具的职务证明。证明被告人李X系X村村主任；田庆刚系X村经管员。
4、证人徐X证言、房屋土地租赁合同、移动公司出具的租金差额情况说明。证明2011年，移动公司委派其到X村洽谈续签移动公司基站租赁房屋土地一事。经与村主任李X商谈，李X同意与移动公司续签十年，每年租金一万元。李X向其提出租金不想转账，想走现金，但按移动公司账务制度，三千元以上必须通过转账方式进行，故移动公司找X物业作为第三方先与X村签订租赁合同，之后移动公司再与X物业签订租赁合同，通过X物业进行转账，并支付X村十万元租金的事实。
5、证人田XX证言。证明XX村同辽阳移动公司续签土地房屋租赁合同，期限为十年，村会计告诉其租金共计5万元的事实。
6、书证XX村与X物业签订的土地租赁合同、五万元入账凭证、现金日记账。证明被告人李X私自将X村与X物业签订的土地租赁合同首页上的租金数额十万元改为五万元，并将租金五万元通过田X入村里账目的事实。
7、证人姜X、于X、王X证言。证明X村赔偿XX村村民因水管道破裂造成的淹地补偿款二万元由X镇政府支出，并非X村支付的事实。
8、村务支出明细。证明被告人李X、田X为掩盖侵吞村土地租金五万元，伪造了五万元村务支出明细，其中包括伪造支付XX村村民淹地补偿款二万元的事实。
9、扣押财物清单。证明案发后，二被告人已主动向检察机关退还赃款。
10、被告人李X、田X的供述及辩解。证明李X在代表X村与移动公司签订基站土地房屋租赁合同过程中侵吞租金五万元，并分给田X一万五千元的事实。
上述证据，经当庭举证、质证，具有证明效力，一审法院予以确认。
一审法院根据上述事实及证据，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条、第七十二条之规定，判决：被告人李X犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年六个月；被告人田X犯职务侵占罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。
判决后，上诉人李X上诉称，原判认定事实清楚，定罪正确，但对上诉人量刑过重，应适用缓刑。
上诉人李X辩护人的辩护意见是，本案不应当区分主、从犯，对上诉人以主犯从重处罚显失公平，上诉人有自首、主动退赃等情节，真心悔罪，社会危害性小，应适用缓刑。
上诉人田X上诉称，原审判决认定事实清楚，其系从犯，并有自首、主动退赃情节，同时在二审期间有立功表现，故请求二审法院减轻对上诉人的刑事处罚。
出庭检察员的意见是，原判审判程序合法，认定事实清楚，证据确实充分，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。
本院二审审理查明的事实与一审基本一致，在本院审理期间，根据上诉人田X的举报指引下，辽阳市X区公安分局X派出所将一网上逃犯抓获归案。
原审认定的证据，经二审庭审举证、质证，对其证明效力本院予以确认。上诉人田X提交的辽阳市X区公安分局X派出所出具的关于田X协助公安机关抓捕犯罪嫌疑人立功情况的说明、抓捕经过、在逃人员登记信息表、询问笔录四份证据，检察机关均无异议，故本院对其证明效力予以确认。
本院二审认为，上诉人李X、田X利用职务上的便利，在管理本村集体财物过程中，采取欺骗手段侵占集体财产，数额较大，构成职务侵占罪，应予惩处。关于上诉人李X及其辩护人提出的本案不应当区分主、从犯，对上诉人李X量刑过重，宜适用缓刑的辩护意见，经查，上诉人李X作为村主任，田X作为经管员，利用职务之便，侵占集体财产五万元。上诉人李X擅自篡改土地租用合同、事后策划编造村务支出掩盖犯罪行为，分得三万五千元，是犯意提出者及实施者，在共同犯罪中起主要作用，系主犯，依法应从重处罚。原判认定其犯罪事实清楚，适用法律正确，量刑适当，故对其辩护意见不予采纳。关于上诉人田X提出的其在二审期间有立功表现，应对其减轻处罚的上诉理由，经查，上诉人田X在本院审理期间，根据其举报指引，辽阳市X区公安分局X派出所将网上一逃犯抓获，并破获该案，确有立功表现，同时由于上诉人田X具有自首、从犯情节，并且认罪态度较好、主动退回赃款，应对其减轻处罚，故对其意见予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条、第六十八条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款一项之规定，判决如下：
（一）维持辽阳市太子河区人民法院（2013）辽阳太刑初字第68号刑事判决对上诉人李X的定罪量刑部分及对上诉人田X的定罪部分，即被告人李X犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年六个月；被告人田X犯职务侵占罪。
（二）撤销辽阳市太子河区人民法院（2013）辽阳太刑初字第68号刑事判决对上诉人田X的量刑部分，即判处有期徒刑六个月，缓刑一年。
（三）被告人田X犯职务侵占罪，免于刑事处罚。
原审上诉人再审时称：对原审认定的犯罪事实及罪名没有异议，但在二审期间有立功表现，有检举行为，判决有期徒刑一年六个月量刑过重。2013年10月9日向辽阳市X区公安局禁毒大队举报他人经常在辽阳地区贩卖毒品，原判生效后，终经辽阳市X区公安局刑警大队查实，现被举报人已因涉嫌贩卖毒品罪被刑事拘留，依据上述立功情节，请求撤销一、二审判决，减轻处罚。
原审上诉人辩护人的辩护意见：根据辩护律师关于原审上诉人检举的会见笔录、X分局2013年11月8日询问笔录、X分局2013年11月12日立案决定书、2014年2月13日X公安分局的起诉意见书、2013年11月14日X分局辽公（白）拘字（359）号拘留证、X区公安分局2013年12月17日的逮捕证、X公安分局刑警大队于2013年11月13日出具的情况说明等证据，请求依法减轻对原审上诉人的处罚。
出庭检察员的出庭意见：辩护律师关于原审上诉人检举的会见笔录没有律师签名，缺乏真实性。本案犯罪事实清楚，证据确实充分，原判量刑适当，现有材料不足以认定原审上诉人李X立功。综上，原判定性准确，量刑适当，应予维持。
本院再审查明的事实与原审查明的事实一致。原审认定的证据，再审时均未提出异议，对其证明效力本院予以确认。
本院再审认为，原审上诉人李X作为村主任，利用职务上的便利，在管理本村集体财物过程中，擅自篡改土地租用合同、事后策划编造村务支出掩盖犯罪行为，采取欺骗手段侵占集体财产，数额较大，构成职务侵占罪，应予惩处。原审上诉人称其有立功行为，请求法院减轻处罚。经查，原审上诉人举报他人犯罪的材料内容模糊，没有指明具体犯罪事实，对侦破案件所起作用较小，现有材料不足以认定原审上诉人李X有立功表现。故原审上诉人李X申诉理由及请求，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。原判定罪准确，量刑适当，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条、第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
维持本院本院（2013）辽阳刑二终字第117号刑事判决。
本裁定为终审裁定。
审判长 姚庆武
审判员 胡 玲
审判员 朱薇薇
二０一四年三月二十四日
书记员 丁 哲