上海市第二中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）沪02刑终711号
原公诉机关上海市静安区人民检察院。
上诉人(原审被告人)张剑，男，1966年3月26日出生，户籍所在地上海市宝山区，暂住地上海市杨浦区。
辩护人赵海根，上海市公义律师事务所律师。
辩护人张洪波，北京市隆安律师事务所上海分所律师。
上诉人(原审被告人)裴辰玮，男，1988年7月21日出生，户籍所在地上海市普陀区，暂住地上海市普陀区。
辩护人何晓瑜、何妍妍，上海市民生律师事务所律师。
原审被告人王有华，男，1958年6月19日出生，汉族，户籍所在地上海市虹口区，暂住上海市黄浦区。
原审被告人俞峻，男，1968年3月6日出生，汉族，户籍所在地上海市普陀区，暂住地上海市闵行区。
原审被告人孙海翔，男，1966年11月5日出生，汉族，户籍所在地上海市黄浦区，暂住地上海市静安区。
原审被告人彭毅荣，男，1963年8月12日出生，汉族，户籍所在地上海市静安区，暂住地上海市浦东新区。
原审被告人蒋秀良，男，1964年11月14日出生，汉族，户籍所在地上海市杨浦区，暂住地上海市杨浦区。
原审被告人韩德喜，男，1976年8月28日出生，汉族，户籍所在地吉林省吉林市，暂住地上海市虹口区。
原审被告人周涌，男，1970年11月20日出生，汉族，户籍所在地上海市杨浦区，暂住地上海市杨浦区。
原审被告人吕国祥，男，1965年10月15日出生，汉族，户籍所在地上海市杨浦区。
原审被告人姚君，男，1974年1月28日出生，汉族，户籍所在地上海市浦东新区，暂住地上海市浦东新区。
原审被告人王恒，男，1983年9月15日出生，汉族，户籍所在地安徽省铜陵市，暂住地上海市长宁区。
上海市静安区人民法院审理上海市静安区人民检察院指控原审被告人王有华、张剑、俞峻、孙海翔、彭毅荣、蒋秀良、韩德喜、周涌、裴辰玮、吕国祥、姚君、王恒犯开设赌场罪一案，于二○一八年六月七日作出(2018)沪0106刑初391号刑事判决。原审被告人张剑、裴辰玮不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市人民检察院第二分院指派检察员郭某某出庭履行职务。上诉人裴辰玮及其辩护人何晓瑜到庭参加诉讼。现已审理终结。
上海市静安区人民法院根据证人徐某1、范某某、黎某、王某某、陈某某、赵某、孟某某、俞某、徐某2、张某1、张2、童某某、印某、盛某的证言及辨认笔录，证人顾某某、丁某某、沈某、张某3、黄某某、左某某、秦某、瞿某的证言，公安机关出具的《扣押清单》《扣押决定书》《扣押笔录》《情况说明》《受案登记表》《行政处罚决定书》《行政处罚告知笔录》《证据保全清单》《追缴物品清单》，手机截屏图，《刑事判决书》《释放证明》，被告人王有华、张剑、俞峻、孙海翔、彭毅荣、蒋秀良、韩德喜、周涌、裴辰玮、吕国祥、姚君、王恒的供述及辨认笔录等证据，判决认定被告人王有华于2015年起，先后与被告人张剑、俞峻、孙海翔、彭毅荣、蒋秀良、韩德喜、周涌、裴辰玮、吕国祥、姚君、王恒共同参与越南岘港市皇冠酒店龙鑫会赌场经营。2017年7月20日至23日，经被告人王有华等人组织，被告人蒋秀良、裴辰玮、韩德喜安排50余人至越南岘港市龙鑫会赌场参赌，并获取1.5%的返利。该场涉赌金额为人民币360万元。其中由被告人张剑负责记账、结算赌资，被告人俞峻负责安排参赌人员机票、住宿、签证，被告人王有华、张剑、俞峻、蒋秀良、裴辰玮、韩德喜、彭毅荣、孙海翔、王恒、周涌均参与吃成与参赌人员对赌。2017年6月至8月，被告人王有华、张剑将越南岘港市皇冠酒店龙鑫会赌场的网络账号、密码，通过被告人裴辰玮、吕国祥交给被告人姚君、参赌人员丁某某等人进行电话投注。姚君在位于本市浦东新区大拇指广场宝乐迪KTV的办公室中开设上述龙鑫会赌场网络视频百家乐供赌客参赌，并获取1.5%的返利。经查，上述涉赌的总码量为人民币337,180,000元。被告人王有华、张剑、俞峻、裴辰玮、吕国祥、孙海翔、姚君、王恒均不同程度参与吃成与参赌人员对赌。2017年9月2日，公安机关将被告人王有华、张剑、俞峻、孙海翔、彭毅荣、蒋秀良、周涌、裴辰玮、吕国祥、王恒抓获归案。被告人姚君、韩德喜分别于2017年10月26日、12月12日向公安机关投案。各被告人到案后均如实供述了上述事实。该院审理期间，被告人姚君的家属代为退缴赃款人民币180万元。
上海市静安区人民法院认为，被告人王有华、张剑、俞峻、孙海翔、彭毅荣、蒋秀良、韩德喜、周涌、裴辰玮、吕国祥、姚君、王恒组织他人赌博，并作为赌场一方与赌博参与人对赌，其行为均已构成开设赌场罪，且情节严重，依�应予惩处。公诉机关指控犯罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，应予支持。王有华、张剑系主犯，俞峻、孙海翔、彭毅荣、蒋秀良、韩德喜、周涌、裴辰玮、吕国祥、姚君、王恒系从犯，对从犯依法应减轻处罚。王有华系累犯，依法应从重处罚。韩德喜、姚军系自首，依法可从轻处罚。王有华、张剑、俞峻、孙海翔、彭毅荣、蒋秀良、周涌、裴辰玮、吕国祥、王恒均能如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。根据俞峻、孙海翔、蒋秀良、韩德喜、姚君、王恒在共同犯罪中的事实、性质、情节、悔罪表现及社会危害程度，依法均可适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一款及第三款、第七十二条第一款及第三款、第七十三条第二款及第三款、第六十四条之规定，对被告人王有华犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币五万元；对被告人张剑犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三万元；对被告人俞峻犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币五千元；对被告人孙海翔犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币五千元；对被告人彭毅荣犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元；对被告人蒋秀良犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币三千元；对被告人韩德喜犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元；对被告人周涌犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元；对被告人裴辰玮犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万�；对被告人吕国祥犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币一万元；对被告人姚君犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币五千元；对被告人王恒犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币五千元；赌博用具及违法所得依法予以没收。
上诉人张剑在二审庭审前向本院递交了书面撤诉状。
上诉人裴辰玮提出，原判对其量刑过重。辩护人提出，原审认定裴辰玮向他人提供越南赌场的网络账号、密码，从而进行电话投注的事实不清，证据不足。
上海市人民检察院第二分院认为，原判认定上诉人张剑、裴辰玮，原审被告人王有华、俞峻、孙海翔、彭毅荣、蒋秀良、韩德喜、周涌、吕国祥、姚君、王恒犯开设赌场罪的事实清楚、证据确实充分，且诉讼程序合法，建议驳回裴辰�的上诉，维持原判；张剑自愿撤诉，建议予以准许。
二审经审理查明的事实和证据与原判决相同。
本院认为，上诉人张剑、裴辰玮，原审被告人王有华、俞峻、孙海翔、彭毅荣、蒋秀良、韩德喜、周涌、吕国祥、姚君、王恒组织他人赌博，其行为均已构成开设赌场罪，且情节严重，依法应予惩处。根据同案犯王有华的供述，2017年四五月间，裴辰玮主动找其谈越南龙鑫会赌场电投赌博事宜；同案犯吕国祥供述，其与王有华、裴辰玮共同商谈越南赌场电投赌博事宜，上诉人裴辰玮亦曾供认在案，裴辰玮参与越南龙鑫会赌场电话投注赌博的事实，应予确认。对辩护人的辩护意见，本院不予采纳。在共同犯罪中，王有华、张剑系主犯，俞峻、孙海翔、彭毅荣、蒋秀良、韩德喜、周涌、裴辰玮、吕国祥、姚君、王恒系从犯，对从犯依法应减轻处罚。王有�系累犯，依法应从重处罚。韩德喜、姚军系自首，依法可从轻处罚。王有华、张剑、俞峻、孙海翔、彭毅荣、蒋秀良、周涌、裴辰玮、吕国祥、王恒均能如实供述自己的罪行，依法可分别从轻处罚。原审法院根据十二名原审被告人各自犯罪的事实、性质、情节，以及对社会的危害程度，依法所作出的判决并无不当，且审判程序合法。张剑自愿撤回上诉，与法有据，本院予以准予。裴辰玮的上诉理由不能成立。上海市人民检察院第二分院的意见正确。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项，以及《最高人民法院关于适用的解释》第三百零五条第一款及第三百零八条之规定，裁定如下：
一、准许张剑撤回上诉。
二、驳回裴辰玮的上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王智刚
审判员 王 峥
审判员 董 玮
二〇一八年七月三十日
书记员 朱银萍
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。
……
《最高人民法院关于适用的解释》
第三百零五条上诉人在上诉期满后要求撤回上诉的，第二审人民法院应当审查。经审查，认为原判认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定准许撤回上诉；认为原判事实不清、证据不足或者将无罪判为有罪、轻罪重判等的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。
……
第三百零八条在上诉、抗诉期满前撤回上诉、抗诉的，第一审判决、裁定在上诉、抗诉期满之日起生效。在上诉、抗诉期满后要求撤回上诉、抗诉，第二审人民法院裁定准许的，第一审判决、裁定应当自第二审裁定书送达上诉人或者抗诉机关之日起生效。