贵州省六盘水市六枝特区人民法院刑 事 判 决 书（2018）黔0203刑初16号公诉机关六盘水市六枝特区人民检察院。被告人李桂华，女，1971年2月10日出生于辽宁省北票市，汉族，初中文化，无职业，捕前住辽宁省北票市。因本案于2017年9月9日被六枝特区公安局刑事拘留，同年10月17日被逮捕。现押于六盘水市第二看守所。辩护人李明祥，系六枝特区法律援助中心指派的法律援助律师。被告人单福刚，男，1967年9月5日出生于辽宁省朝阳市，汉族，初中文化，无职业，捕前住辽宁省朝阳市双塔区。因本案于2017年9月9日被六枝特区公安局刑事拘留，同年10月17日被逮捕。现押于六枝特区看守所。辩护人李昕，系六枝特区法律援助中心指派的法律援助律师。六盘水市六枝特区人民检察院以六检公诉刑诉（2018）3号起诉书指控被告人李桂华、单福刚犯非法经营罪，于2018年1月3日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序并组成合议庭，于2018年1月31日公开开庭审理了本案。六盘水市六枝特区人民检察院检察员邓昕，被告人李桂华及其辩护人李明祥、被告人单福刚及其辩护人李昕到庭参加了诉讼。现已审理终结。六盘水市六枝特区人民检察院指控，2017年8月，被告人李桂华、单福刚经白某介绍，在无烟草专卖品准运证的情况下，驾驶辽Ｎ×××××重型仓栅式货车从辽宁到云南帮人运输烟叶。同年9月6日，被告人李桂华与烟商（身份情况不清）联系并装车后，次日凌晨4时许，李桂华、单福刚驾驶车辆从云南省曲靖市出发欲将烟叶运往广东省，10时50分许途经六六高速大用服务区时被查获。经称量，被查获的烟叶重8100公斤。经贵州省烟草质量监督检测站检验，李桂华、单福刚运输的烟叶为烤烟，价值人民币369497.70元。上述事实，二被告人在开庭审理过程中亦无异议，并有物证烟叶8100公斤、辽Ｎ×××××号重型仓栅式货车一辆（含行驶证一本）、手机三部，书证常住人口基本信息、拘留证、逮捕证、到案经过、扣押物品清单、贵州省烟草专卖局关于2016年度烤烟平均调拨基准价格和卷烟雪茄烟平均批发价格的通知及关于印发涉案烟草专卖品价格管理规定的通知、辽Ｎ×××××号车辆通行记录、物流派车单，证人白某、卢某的证言，被告人李桂华、单福刚的供述，贵州省烟草质量监督检测站检验报告，六枝特区烟草专卖局涉案烟草专卖品价值计算表，涉案烟叶过磅称重笔录及称重数据，抽样取证笔录，辨认笔录，指认笔录及照片，车辆智能轨迹分析等证据证实，足以认定。本院认为，被告人李桂华、单福刚违反国家烟草专卖管理法律法规的规定，未经烟草专卖行政主管部门许可，在无烟草专卖品准运证的情况下非法运输烟叶，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为构成非法经营罪。公诉机关指控二被告人犯非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。二被告人为获取运输费用，受人雇用运输烟叶，是从犯（但单福刚相对李桂华作用较轻），依法应当从轻、减轻或者免除处罚。二被告人如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。辩护人关于二被告人系从犯、认罪态度好、有悔罪表现、社会危害较轻，应对二被告人减轻处罚的意见，予以采纳。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。综上，根据二被告人的犯罪情节和悔罪表现，结合本案的具体实际，本院决定对二被告人减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第二款第（一）项、第四条第（二）项、第九条第一款之规定，判决如下：一、被告人李桂华犯非法经营罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月9日起至2019年12月8日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）二、被告人单福刚犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万八千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月9日起至2019年9月8日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）三、烟叶8100公斤、作案交通工具辽Ｎ×××××号重型仓栅式货车一辆（含行驶证一本）、作案通讯工具手机三部，予以没收（烟叶及车辆现暂扣于六枝特区烟草专卖局，未随案移送）。四、公安机关扣押被告人单福刚的驾驶证一本，发还给被告人单福刚。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省六盘水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  杨 芬人民陪审员  张大林人民陪审员  ＸＸ光二〇一八年一月三十一日书 记 员  郭 宇附本案所适用法条：《中华人民共和国刑法》第二百二十五条【非法经营罪】违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十五条【共同犯罪的含义】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。第六十七条【自首与坦白】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条【犯罪所得之物、所用之物的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：（一）非法经营数额在5万元以上的，或者违法所得数额在2万元以上的；（二）非法经营卷烟20万支以上的；（三）曾因非法经营烟草专卖品3年内受过2次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在3万元以上的。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”（一）非法经营数额在25万元以上，或者违法所得数额在10万元以上的；（二）非法经营卷烟100万支以上的。第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额：（一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均价格计算；（二）查获的复烤烟叶、烟叶的价格按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烤烟调拨平均基准价格计算；……第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。第九条本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。《贵州省高级人民法院、贵州省人民检察院、贵州省公安厅、贵州省烟草专卖局印发的通知》六、关于主观明知的认定问题（三）以明显高于市场的价格支付或者收取托运、装卸、运输或储存场所租赁费用的；……（八）承运人知道或者应当知道委托运输的是烟草专卖品，无准运手续依然为其运输的；……七、关于非法经营罪的认定问题1、非法经营烟草专卖品的行为主要包括：（1）违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品的；（2）擅自收购烟叶的；（3）无烟草专卖品准运证运输烟草专卖品的；……2、非法经营烟草专卖品的“经营”行为包括生产、销售、购买、储存、运输等各个环节的违法犯罪行为。八、关于共犯的认定问题1、当事人知道或者应当知道他人实施涉烟违法犯罪行为，仍实施下列行为之一的，应认定为共犯：（1）对于直接参与生产、销售假冒伪劣烟草专卖品或者销售假冒烟用注册商标的烟草专卖品或者直接参与非法经营烟草专卖品并在其中起主要作用的；（2）提供房屋、场地、设备、车辆、贷款、资金、账号、发票、证明、技术等设施和条件，用于帮助生产、销售、储存、运输假冒伪劣烟草专卖品、非法经营烟草专卖品的；……3、行为人为了获取运输费用，受人雇用或指使而运输假冒伪劣烟草专卖品的，一般属于从犯，应当综合案件情况从宽处理。对于情节较轻的，可以从轻、减轻或免除处罚。