黑龙江省佳木斯市中级人民法院
行 政 裁 定 书
（2017）黑08行终53号
上诉人（原审被告）佳木斯市工商行政管理局，住所地佳木斯市机关行政中心4号楼。
法定代表人赵刚，局长。
委托代理人孙振明，黑龙江孙振明律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）吴俊东，男，1964年10月28日出生，汉族，佳木斯市个体劳动者协会办公室科员，住黑龙江省佳木斯市前进区，
委托代理人吴俊敏（系原告姐姐），女，1957年9月13日出生，汉族，无职业，住黑龙江省佳木斯市前进区。
上诉人佳木斯市工商行政管理局因行政给付一案，不服佳木斯市前进区人民法院（2016）黑0804行初7号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。
上诉人佳木斯市工商行政管理局上诉称：一、原审判决上诉人承担被上诉人医疗费27810.79元、住院伙食补助费645.00元、交通费649.00元、护理费129218.18元、营养费60244.00元是错误的。被上诉人吴俊东发生交通事故后，经交警部门调解，已与事故责任人张伟民达成调解协议，由张伟民一次性赔偿被答辩人各种费用8万元。该款中包含医疗费、住院伙食补助费、交通费、护理费、营养费等相关费用。原审判决上诉人再给被上诉人上述费用，属于重复给付，是错误的。二、原审判决上诉人给付被上诉人误餐费12920.00元是错误的。原审判决上诉人给付被上诉人自受伤至上班时的136个月的误餐费12920.00元（95元/月×136个月）是错误的。上述期间被上诉人没有上班，不存在误餐费，因此判决给付误餐费没有法律依据。三、原审判决上诉人给付被上诉人福利待遇5035.00元是错误的。原审判决的上述福利待遇已由上诉人给付被上诉人，被上诉人已经收到该款，原审再行判决给付是错误的。四、原审判决上诉人给付被上诉人伤残抚恤金196790.00元是错误的。伤残抚恤金的发放是民政部门的法定职责，上诉人不是发放伤残抚恤金的主体，原审判决上诉人发放伤残抚恤金是错误的。五、原审法院超过审理期限，程序违法。原审法院于2016年2月25日受理此案，于2017年3月审结，超过法定的6个月的审理期限，程序违法。六、原审判决超出被上诉人的诉讼请求范围是错误的。被上诉人起诉上诉人要求承担工伤待遇，而原审判决已经超出被上诉人的诉讼请求的范围。综上，原审判决不符合本案事实，没有法律依据，请求：一、撤销佳木斯市前进区人民法院（2016）黑0804行初7号行政判决，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求；二、由被上诉人承担诉讼费用。
被上诉人吴俊东答辩称：一、原审判决被答辩人承担答辩人医疗费27810.79元、住院伙食补助费645.00元、交通费649.00元、护理费129218.18元、营养费60244.00元是正确的的。答辩人系国家公务员，因公致残的，享受国家规定的伤残待遇，应适用《关于国家机关工作人员、人民警察伤亡抚恤有关问题的通知》的规定，参照《军人抚恤优待条例》和《伤残抚恤管理暂行办法》的有关规定办理，不适用《工伤保险条例》的规定。交通事故损害赔偿与公伤抚恤补助两者不可混用、互补或替代。答辩人有权向事故责任者进行索赔，同时也可以向用人单位要求公伤补偿。二、原审判决被答辩人给付答辩人误餐费12920.00元是正确的。答辩人认为，误餐费不是考勤奖，而是职工工资福利待遇的一项。一种是将误餐费计入工资，另一种是将误餐费作为福利费。答辩人所在的单位自办食堂，把误餐费作为食堂经费统一提供午餐，是职工的一项福利，答辩人在公伤休养期间，没有享受午餐待遇，被答辩人不应以答辩人没有上班为由，扣减误餐费。三、原审判决被答辩人给付答辩人福利待遇5035.00元是正确的。被答辩人称该福利待遇已由其给付答辩人，与事实不符。答辩人所要的上述福利待遇中的每一笔证据均出自被答辩人，被答辩人没有证据证明已付答辩人的事实。四、原审判决被答辩人给付答辩人伤残抚恤金196790.00元是正确的。《工伤保险条例》第六十二条规定：“国家机关和依照或者参照国家公务员制度进行人事管理的事业单位、社会团体的工作人员因工作遭受事故伤害或者患职业病的，由所在单位支付费用，具体办法由国务院社会保险行政部门会同国务院财政部门规定”。根据该规定，公务员伤残抚恤待遇由所在单位支付是国务院规定的。原审判决由被答辩人支付伤残抚恤金是正确的。五、原审法院没有超过审理期限。原审法院受理此案至审结，此间花费了大量时间做双方当事人的调解工作，调解时间应在审限内扣除。六、原审判决没有超出答辩人的诉讼请求范围。答辩人所提诉讼请求，都是法律规定的公伤伤残待遇范围之内的，没有超出请求范围。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审予以维持。
经审理查明：被上诉人吴俊东系上诉人佳木斯市工商行政管理局的公务员，其于2003年5月16日10时10分驾驶黑Ｄ×××××号嘉陵牌二轮摩托车，沿长安路机动车道由东向西行驶至粮库浴池门前时，与张伟民驾驶的由北往西右转弯驶入长安路机动车道的黑Ｄ×××××号海马牌轿车相刮撞，造成两车不同程度损坏，二轮摩托车驾驶员与乘车人李佳伟受伤的交通事故。被上诉人于当日入佳木斯大学附属第一医院进行治疗，被诊断为右股骨髁上开放性粉碎性骨折、颅骨骨折、左额皮肤擦伤。于2003年6月27日出院，共花医疗费27810.79元。后经佳木斯市公安局交通警察支队前进大队处理，认定张伟民负此次事故的主要责任，吴俊东负此次事故的次要责任。张伟民与吴俊东于2004年7月9日达成交通事故调解协议书，张伟民给付吴俊东损害赔偿费共计8万元，此事故一次性处理，双方互不负任何后果责任。黑龙江省人事厅于2006年6月15日认定被上诉人为工伤，于2006年11月7日经黑龙江省机关事业单位医务劳动鉴定委员会鉴定为三等甲级伤残（七级伤残），于2007年5月22日为被上诉人颁发机关事业单位工作人员伤残抚恤证。上诉人于2006年参加工伤保险，但是在佳木斯市社会医疗保险局工伤保险个人缴费明细单体现被上诉人于2013年4月25日开始缴纳工伤保险，此前没有缴费记录。被上诉人姐姐吴俊伟于2006年9月25日、2006年12月18日和2007年分别到省、市工商局、省政府信访局上访，要求被上诉人给予补偿事宜，被上诉人于2008年10月21日作出不予补偿的意见。被上诉人于2008年10月28日向上诉人提出补偿工伤待遇、信访费用及精神损失赔偿的请求，被上诉人于2008年11月10日作出不予补偿的意见。黑龙江省民政厅、黑龙江省人力资源和社会保障厅于2009年11月26日下发黑民优（2009）120号《黑龙江省民政厅、黑龙江省人力资源和社会保障厅关于对移交伤残人员重新认定的通知》，通知要求对各地人力资源和社会保障部门评残发证的国家公务员评残材料需重新认定，请地、市民政局和人力资源和社会保障局密切配合，抓紧时间通知伤残人员所在单位和本人，收集和整理原始和相关评残材料，到户口所在地民政和人力资源和社会保障部门进行申报。由地、市民政局统一组织上报到省民政厅，省民政厅审查完全符合重新认定条件后，将集中组织进行伤残等级鉴定和审批发证。佳木斯市民政局按照通知要求通知上诉人和被上诉人，收集和整理吴俊东的原始和相关材料，于2009年年末报省民政厅优抚处进行重新认定和审核。经省民政厅优抚处审核，吴俊东的致残原因，本人存在过失和责任，不符合移交条件，不予受理，予以退回。上诉人要求确认上诉人拒绝支付工伤保险待遇的行为违法；要求上诉人支付原告因公致残各项保险抚恤待遇436316.79元〔医疗费28255.79元、住院伙食补助645.00元（15元/天×43天）、住院交通费649.00元、护理费130729.00元、营养费60244.00元、误工费（奖金、补贴、福利待遇、误餐费）49534.00元、一次性伤残补助金39000.00元、7级伤残抚恤金127260.00元〕；赔偿信访损失4534.50元、精神抚慰金15万元；要求上诉人支付被上诉人后续治疗及康复费用。
另查明，原审判决没有查清被上诉人从2006年11月被评残至现在每年应计发伤残抚恤金的标准和被上诉人被评定工伤时应享受的工伤待遇具体包括的项目、标准及被上诉人应发工资待遇的项目、标准等事实。
本院认为：首先应明确被上诉人在一审的诉讼请求：一是要求上诉人给付医疗费28255.79元、住院伙食补助645.00元（15元/天×43天）、住院交通费649.00元、护理费130729.00元、营养费60244.00元、一次性伤残补助金39000.00元；二是要求上诉人给付奖金、补贴、福利待遇、误餐费49534.00元；三是要求上诉人给付伤残抚恤金127260.00元；四是赔偿损失154534.50元；五是要求上诉人给付被上诉人后续治疗及康复费用。涉及行政给付和行政赔偿需以向上诉人提出申请作为前提条件。被上诉人曾于2006年9月、2008年10月向上诉人提出上述请求，上诉人均作出拒绝给付的意见。被上诉人有权提起以上诉讼。《公务员法》第二款规定：公务员因公致残的，享受国家规定的伤残待遇。《工伤保险条例》第六十二条规定：国家机关和依照或者参照国家公务员制度进行人事管理的事业单位、社会团体的工作人员因工作遭受事故伤害或者患职业病的，由所在单位支付费用。具体办法由国务院劳动保障行政部门会同国务院人事行政部门、财政部门规定。民政部民函（2004）334号《关于国家机关工作人员、人民警察伤亡抚恤有关问题的通知》：一、国家机关工作人员、人民警察因战因公负伤致残，按照现行规定的审批权限及评残办法予以评残。其伤残性质的认定和伤残等级评定标准、伤残抚恤金标准、补办评残手续和伤残抚恤关系转移等，参照《军人抚恤优待条例》及《伤残抚恤管理暂行办法》的有关规定办理。黑人办字（1998）264号《关于认真做好事业单位工作人员因公负伤致残抚恤工作有关问题的通知》第三条规定：经医务鉴定委员会鉴定，凡符合享受伤残保健金的工作人员，由单位发给伤残保健金，按年计发，一月份发上半年，七月份发下半年，每次发全年保健金一半。费用从各单位事业费其他费用科目列支。根据上述规定，被上诉人吴俊东因公受伤评残后，应享受工伤和伤残抚恤待遇，因上诉人在被上诉人被评定工伤时，没有为被上诉人缴纳工伤保险费，其应享受的工伤待遇应由用人单位即上诉人承担。原审判决没有查清被上诉人被评定工伤时应享受的工伤待遇具体包括的项目、标准的事实，属认定事实不清，证据不足。被上诉人被评残后，应由上诉人按照国家规定的标准每年给付伤残抚恤金。佳木斯市民政局在2009年年末将被上诉人伤残材料报省民政厅重新认定和审核，因吴俊东的致残原因，本人存在过失和责任，不符合移交条件，黑龙江省民政厅不予受理，予以退回。被上诉人的伤残抚恤金应由上诉人给付。原审判决没有查清被上诉人从2006年11月被评残至现在的每年伤残抚恤金的标准，参照2016年度七级伤残因公抚恤金标准17890/年的标准，判决上诉人给付被上诉人伤残抚恤金196790元（17890元÷12个月×121个月），亦属认定事实不清，证据不足。原审判决没有查清被上诉人应享受工资待遇的项目、标准等事实，亦属认定事实不清，证据不足。上诉人的上诉理由和请求合理部分，本院予以支持。综上，原审判决认定事实不清，证据不足，适用法律错误，应予撤销，发回重审。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十六条、第八十九条第一款第（三）项的规定，裁定如下：
撤销佳木斯市前进区人民法院（2016）黑0804行初7号行政判决；
二、发回佳木斯市前进区人民法院重审。
审判长 王庆建
审判员 石广玉
审判员 卢伟艳
二〇一八年五月十八日
书记员 李春静