福建省莆田市涵江区人民法院
民 事 判 决 书
（2018）闽0303民初54号
原告：莆田市飞旋房地产开发有限公司，住福建省莆田市涵江区荔洲别墅俱乐部，统一社会信用代码9135030075313875XJ。
法定代表人：林东旋。
委托诉讼代理人：陈晶晶，福建佘云律师事务所执业律师，委托权限为特别代理。
被告：何仕民，男，1978年6月2日出生，汉族，住福建省政和县，经常居住福建省莆田市秀屿区湄洲镇寨下村寨下***号。
被告：杜海霞，女，1983年2月21日出生，汉族，住福建省莆田市秀屿区。
原告莆田市飞旋房地产开发有限公司（下称飞旋公司）与被告何仕民、杜海霞商品房预售合同纠纷一案，本院于2018年1月2月立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告飞旋公司的委托诉讼代理人陈晶晶到庭参加诉讼、被告何仕民、杜海霞经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
飞旋公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除飞旋公司与何仕民、杜海霞双方于2014年8月4日签订的编号为H201402245《商品房买卖合同》，并要求何仕民、杜海霞配合飞旋公司办理注销《商品房买卖合同》备案登记与商品房预告登记手续；2.判令何仕民、杜海霞支付给飞旋公司违约金27092.84元；3.判令何仕民、杜海霞应支付给飞旋公司自2016年7月29日起至2017年9月30止的代偿按揭贷款28375.73元及该款按中国人民银行规定的同期同类贷款基准利率计算的利息（其中1897.18元、3775.96元、5633.7元、5688.85元、5689.81元、5690.23元分别自2016年7月29日、9月28日、12月29日、2017年3月28日、6月28日、9月30日起至还清之日止计息）；4.判令上述违约金与代偿按揭贷款及利息从何仕民、杜海霞已支付的购房首付款中直接抵扣。事实与理由：2014年8月4日，飞旋公司与何仕民、杜海霞签订编号为H201402245《商品房买卖合同》（含附件）一份，合同主要约定：“何仕民、杜海霞向飞旋公司购买坐落莆田市涵江区公园住宅区（A地块）飞旋.东区一号第4幢4层401号房，该商品房总价款410612元，买受人应于签订本合同时支付130612元，余款28万元由银行提供商业按揭贷款归还出卖人；买受人向公积金或银行申请按揭贷款的，在出卖人作为买受人担保期间，买受人每月如期向银行交付所约定的还款金额，若买受人连续两个月未按期向银行还款，或银行从出卖人账户中扣除买受人所欠款项的，出卖人以书面形式通知被告，买受人应自通知之日起7日内向出卖人交清欠款及利息，逾期不付清者，出卖人有权视为被告违约，并按《商品房买卖合同》第七条处理，该第七条中约定约定买受人逾期支付购房款超过30日后，买受人在出卖人书面催告3日后仍未支付应付款的，出卖人有权解除合同。出卖人解除合同的，买受人按累计应付款的50%向出卖人支付违约金”。合同签订后，何仕民、杜海霞按约支付了购房款130612元。同年12月5日，何仕民、杜海霞与飞旋公司、中国建设银行股份有限公司莆田分行三方签订《个人住房借款合同》一份，合同主要约定：“商业性借款28万元，贷款期限为240个月，本合同项下的贷款用于借款人购买坐落涵江区公园住宅区（A地块）飞旋.东区一号第4幢4层401号房，采用等额本息还款方法，在本合同签订时的贷款利率水平下，每1个月归还本息金额约为人民币2080.60元，担保方式为抵押加阶段性保证，何仕民、杜海霞以本合同项下贷款所购的商品房向贷款人提供抵押担保，飞旋公司提供阶段性连带责任保证，保证期间为本合同保证条款生效之日起至抵押登记已办妥且抵押财产的他项权利证书、抵押登记证明文件正本及其他权利证书交由贷款人核对无误、收执之日止”。借款合同签订后，中国建设银行股份有限公司莆田分行依约发放贷款28万元并支付给飞旋公司。然而，何仕民、杜海霞自2015年2月起未按约归还按揭贷款，截至2016年6月30日何仕民、杜海霞拖欠中国建设银行股份有限公司莆田分行按揭贷款计25809.95元，导致飞旋公司被中国建设银行股份有限公司莆田分行扣划该款项，飞旋公司于2015年8月通过《律师函》向何仕民、杜海霞催讨未果后，向莆田市涵江区人民法院提起追偿权诉讼并已判决生效。尔后，何仕民、杜海霞仍未按约继续归还按揭贷款，自2016年7月29日起至2017年9月30止拖欠中国建设银行股份有限公司莆田分行按揭贷款计28375.73元，导致飞旋公司被中国建设银行股份有限公司莆田分行扣划该款项。综上，飞旋公司认为何仕民、杜海霞未按约归还按揭贷款，已构成违约，其有权解除《商品房买卖合同》并要求何仕民、杜海霞承担违约责任以及归还代偿按揭贷款，故提出上述诉讼请求。
何仕民、杜海霞未作答辩。
飞旋公司围绕诉讼请求依法提交如下证据：
1.飞旋公司的营业执照及其法定代表人的居民身份证复印件、何仕民、杜海霞的居民身份证复印件各一份，欲证明飞旋公司的诉讼主体适格及何仕民、杜海霞的身份、诉讼主体适格；
2．《商品房买卖合同》（含附件）一份，欲证明何仕民、杜海霞向飞旋公司购买涉案商品房，并约定了违约责任的事实；
3.《个人住房借款合同》一份,欲证明飞旋公司为何仕民、杜海霞向银行申请按揭贷款28万元提供阶段性保证以及何仕民、杜海霞每月应按约归还按揭贷款等事实；
4.账户扣划代偿通知书6份及对应中国建设银行单位客户专用回单复印件各5份、个人贷款对账单1份，欲证明因何仕民、杜海霞未按约归还按揭贷款导致飞旋公司被银行扣划28375.73的事实；
5．通知书及国内挂号信函收据、湄州日报（今日4版第10068期A版）各一份，欲证明飞旋公司通知何仕民、杜海霞归还代偿按揭贷款的事实；
6．《商品房买卖合同备案信息》及《房屋登记簿》各一份，欲证明涉案商品房已办理合同备案与预告登记的事实
7.涵江区法院(2016)闽0303民初2515号民事判决书一份，欲证明何仕民、杜海霞自2015年2月份起未按约归还按揭贷款，导致截至2016年6月30日止飞旋公司被银行扣划25809.95元的事实。
何仕民、杜海霞没有提供证据。
本院经审查认为，何仕民、杜海霞经本院传票传唤,无正当理由拒不到庭参加诉讼,又未书面提出异议和提供证据，视为自愿放弃诉讼权利;飞旋公司提供的证据1、3、4、6内容真实，来源合法，与本案存在关联性，能够证明其主张,予以采信；飞旋公司提供的证据2，结合其庭审陈述，可以证明何仕民、杜海霞向飞旋公司购买涉案商品房以及何仕民、杜海霞逾期支付购房款的违约责任；飞旋公司提供的证据5中通知书、湄州日报相互印证，结合其庭审陈述，可以证明飞旋公司于2017年12月25日通知何仕民、杜海霞归还代偿按揭贷款,但该证据中的国内挂号信函收据上未载明邮寄品名，关联性无法确认，不予采信；飞旋公司提供的证据7，结合其庭审陈述，可以证明何仕民、杜海霞未按约归还按揭贷款导致飞旋公司被银行扣款的事实。
根据上述认定采信的证据，并经审理查明，2014年8月4日，飞旋公司与何仕民、杜海霞签订编号为H201402245《商品房买卖合同》（含附件）一份，合同主要约定：“何仕民、杜海霞向飞旋公司购买坐落莆田市涵江区公园住宅区（A地块）飞旋.东区一号第4幢4层401号房，该商品房总价款410612元，买受人应于签订本合同时支付130612元，余款28万元由银行提供商业按揭贷款归还出卖人；买受人向公积金或银行申请按揭贷款的，在出卖人作为买受人担保期间，买受人每月如期向银行交付所约定的还款金额，若买受人连续两个月未按期向银行还款，或银行从出卖人账户中扣除买受人所欠款项的，出卖人以书面形式通知被告，买受人应自通知之日起7日内向出卖人交清欠款及利息，逾期不付清者，出卖人有权视为被告违约，并按《商品房买卖合同》第七条处理，即约定买受人逾期支付购房款超过30日后，买受人在出卖人书面催告3日后仍未支付应付款的，出卖人有权解除合同。出卖人解除合同的，买受人按累计应付款的50%向出卖人支付违约金”。合同签订后，何仕民、杜海霞按约支付了购房款130612元。同年12月5日，何仕民、杜海霞与飞旋公司、中国建设银行股份有限公司莆田分行三方签订《个人住房借款合同》一份，合同主要约定：“商业性借款28万元，贷款期限为240个月，本合同项下的贷款用于借款人购买坐落涵江区公园住宅区（A地块）飞旋.东区一号第4幢4层401号房，采用等额本息还款方法，在本合同签订时的贷款利率水平下，每1个月归还本息金额约为人民币2080.60元，担保方式为抵押加阶段性保证，何仕民、杜海霞以本合同项下贷款所购的商品房向贷款人提供抵押担保，飞旋公司提供阶段性连带责任保证，保证期间为本合同保证条款生效之日起至抵押登记已办妥且抵押财产的他项权利证书、抵押登记证明文件正本及其他权利证书交由贷款人核对无误、收执之日止”。借款合同签订后，中国建设银行股份有限公司莆田分行依约发放贷款28万元并支付给飞旋公司。然而，何仕民、杜海霞未按约归还按揭贷款，导致截至2016年6月30日止飞旋公司被银行扣划25809.95元，飞旋公司向本院提起追偿权诉讼并已判决。尔后，何仕民、杜海霞仍未按约继续归还按揭贷款，自2016年7月29日起至2017年9月30止拖欠中国建设银行股份有限公司莆田分行按揭贷款计28375.73元，导致飞旋公司被中国建设银行股份有限公司莆田分行于2016年7月29日、9月28日、12月29日、2017年3月28日、6月28日、9月30日分别扣划1897.18元、3775.96元、5633.7元、5688.85元、5689.81元、5690.23元，共计28375.73元。飞旋公司于2017年12月25日通知何仕民、杜海霞归还代偿按揭贷款未果，遂于2018年1月2日向本院提起诉讼。
综上所述，本院认为，飞旋公司与何仕民、杜海霞签订的《商品房买卖合同》及何仕民、杜海霞与飞旋公司、中国建设银行股份有限公司莆田分行《个人住房借款合同》均系各方当事人的真实意思表示，符合法律规定，合法有效，各方当事人应当按照合同约定全面履行各自的义务。何仕民、杜海霞按约定将购房总价款（首付款与银行按揭款）已全部支付给飞旋公司，其己履行支付全部购房款的合同义务。虽然涉案《商品房买卖合同》第七条约定了买受人逾期支付购房款超过30日后，买受人在出卖人书面催告3日后仍未支付应付款的，出卖人有权解除合同，但逾期归还按揭贷款不能视为逾期支付购房款，飞旋公司以何仕民、杜海霞未按约归还代偿按揭款，违反了合同附件六第二条D点约定适用《商品房买卖合同》第七条为由，主张解除《商品房买卖合同》理由不能成立，故飞旋公司要求解除其与何仕民、杜海霞签订的涉案《商品房买卖合同》，缺乏事实和法律依据，不予支持；因涉案《商品房买卖合同》依法不能解除，故飞旋公司主张何仕民、杜海霞应配合其办理注销《商品房买卖合同》备案登记与商品房预告登记手续以及支付违约金27092.84元，均缺乏事实和法律依据，不予支持。因何仕民、杜海霞未按约归还按揭款，导致自2016年7月29日起至2017年9月30止导致飞旋公司被中国建设银行股份有限公司莆田分行扣划计28375.73元，即飞旋公司履行了保证义务，且何仕民、杜海霞至今未归还该款项，因此飞旋公司依法享有向何仕民、杜海霞追偿的权利，故飞旋公司要求何仕民、杜海霞支付自2016年7月29日起至2017年9月30止的代偿按揭贷款28375.73元,于法有据，予以支持；虽然涉案《商品房买卖合同》附件六第二条D点中约定“银行从飞旋公司账户扣除何仕民、杜海霞所欠款项的，何仕民、杜海霞应自飞旋公司通知之日起7日内交清欠款及利息”，但对代偿按揭贷款利息追索约定不明，参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第（一）项“既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持”的规定，故涉案代偿按揭贷款28375.73元应自2017年12月25日起至还清之日止按年利率6%计息，飞旋公司主张涉案代偿按揭贷款1897.18元、3775.96元、5633.7元、5688.85元、5689.81元、5690.23元分别自2016年7月29日、9月28日、12月29日、2017年3月28日、6月28日、9月30日起至还清之日止按中国人民银行规定的同期同类贷款基准利率计息依据不足，不予支持。飞旋公司主张代偿按揭贷款及利息从何仕民、杜海霞已支付的购房首付款中直接抵扣系主张行使抵销权，依照《中华人民共和国合同法》第九十九条第一款“当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外”的规定，该项主张无须法院审查确认，不予支持。何仕民、杜海霞经合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法缺席审理并判决。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第九十四条、第九十九条、《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条、第三十一条《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第（一）项及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下：
一、何仕民、杜海霞应在本判决生效之日起五日内支付给莆田市飞旋房地产开发有限公司自2016年7月29日起至2017年9月30止的代偿按揭贷款28375.73元及该款自2017年12月25日起至还清之日止按年利率6%计算的利息；
二、驳回莆田市飞旋房地产开发有限公司的其它诉讼请求。
如果未按上述判决指定的期间履行义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1187元，由莆田市飞旋房地产开发有限公司负担580元，由何仕民、杜海霞负担607元；公告费720元,由何仕民、杜海霞负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省莆田市中级人民法院。
审 判 长 林丽勇
人民陪审员 李志伟
人民陪审员 林金玉
二〇一八年五月四日
书 记 员 蒋永珍
附：与本案相关的法律法规及申请执行提示
一、与本案相关的法律法规
《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。
第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。
法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：
（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；
（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；
（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；
（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；
（五）法律规定的其他情形。
第九十九条当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。
当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限。
《中华人民共和国担保法》
第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。
第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。
连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。
当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。
第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》
第二十九条第二款未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：
（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；
（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
二、申请执行提示
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十六条第一款发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
最高人民法院《关于公布失信被执行人名单信息的若干规定》
第一条被执行人具有履行能力而不履行生效法律文书确定的义务，并具有下列情形之一的，人民法院应当将其纳入失信被执行人名单，依法对其进行信用惩戒：
（一）以伪造证据、暴力、威胁等方法妨碍、抗拒执行的；
（二）以虚假诉讼、虚假仲裁或者以隐匿、转移财产等方法规避执行的；
（三）违反财产报告制度的；
（四）违反限制高消费令的；
（五）被执行人无正当理由拒不履行执行和解协议的；
（六）其他有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的。
第六条人民法院应当将失信被执行人名单信息，向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒。
人民法院应当将失信被执行人名单信息向征信机构通报，并由征信机构在其征信系统中记录。
失信被执行人是国家工作人员的，人民法院应当将其失信情况通报其所在单位。
失信被执行人是国家机关、国有企业的，人民法院应当将其失信情况通报其上级单位或者主管部门。