广西壮族自治区北海市银海区人民法院
民 事 判 决 书
（2012）银民初字第571号
原告（反诉被告）：鲁静。
委托代理人：李晓玲，女。
被告（反诉原告）：北海建发装饰设计工程有限公司，住所地：北海市。
法定代表人：罗霞，经理。
委托代理人：张殿民，男。
被告：罗霞。
被告：刘光录。
原告（反诉被告）鲁静诉被告（反诉原告）北海建发装饰设计工程有限公司（以下简称“建发公司”）、被告罗霞、刘光录装饰装修合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）鲁静及其委托代理人李晓玲，被告（反诉原告）建发公司的法定代表人罗霞、委托代理人李殿民，被告罗霞、刘光录到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告（反诉被告）鲁静诉称：2012年5月27日，原告（反诉被告）与被告（反诉原告）建发公司的代理人被告刘光录初步达成装修协议，并交纳了定金1万元。2012年6月4日，原告（反诉被告）与被告（反诉原告）建发公司签订了《装修装饰工程施工合同》，约定由被告（反诉原告）建发公司装修位于北海市万泉城X栋301室，施工时间为2012年6月5日至2012年9月6日，工期90天。工程造价为18万元，分四次付清。合同签订后，原告（反诉被告）支付了3.2万元预付款，6月21日又支付了5万元工程款。因被告（反诉原告）装饰材料进场不全，未支付第二笔工程款。因被告（反诉原告）以付款不到位为由拖延工期，原告（反诉被告）于2012年9月分期支付了24021元工程款。2012年9月21日，双方签订了一份补充协议，约定剩余工程款60161元，双方认可签字后，原告（反诉被告）方可付款，否则赔偿被告（反诉原告）违约金3万元；被告（反诉原告）装修工程包死，包工包料，自负盈亏，工程超出部分自行承担；工程定于2012年10月16日完工，如超过约定日期10日，被告（反诉原告）向原告（反诉被告）赔偿违约金3万元。因被告（反诉原告）又以未做预算为由未按期施工。2012年10月11日双方又签订了一份补充协议2，对施工项目进行了约定，但被告（反诉原告）仍未履行。目前，原告（反诉被告）除4628元作为工程预留款外，其余款项均已支付给被告（反诉原告）。故诉至法院，请求判令：1、被告（反诉原告）建发公司向原告（反诉被告）赔偿违约金30000元，被告罗霞、刘光录承担连带赔偿责任；2、被告（反诉原告）建发公司向原告（反诉被告）支付未完成工程项目款21739元，被告罗霞、刘光录承担连带赔偿责任；3、被告（反诉原告）建发公司向原告（反诉被告）支付延期租赁房屋3个月损失3600元。
原告（反诉被告）对其陈述的事实在举证期限内提供的证据有：
证据一、2012年5月27日《收据》一份，拟证实原告（反诉被告）支付工程款定金10000元的事实；
证据二、2012年6月3日《装修装饰工程施工合同》一份，拟证实原告（反诉被告）与被告（反诉原告）签订的装修工程施工合同；
证据三、2012年6月4日《收据》一份，拟证实原告（反诉被告）支付工程款32000元的事实；
证据四、2012年6月21日《收据》一份，拟证实原告（反诉被告）支付工程款50000元的事实；
证据五、《现金收入证明单》一份、《收据》两份，拟证实原告（反诉被告）支付工程款24021元的事实；
证据六、2012年9月21日《补充协议》一份，拟证实原告（反诉被告）与被告（反诉原告）补充约定的付款方式及违约责任；
证据七、2012年10月11日《补充协议》一份，拟证实原告（反诉被告）与被告（反诉原告）约定的装修项目；
证据八、《未完成工程项目清单》一份，拟证实被告（反诉原告）未完成的工程项目及金额；
证据九、《房屋租赁合同》一份，拟证实因家装工程延长租赁房屋的时间及金额；
证据十、《付款清单》一份、《收条》、《收款收据》、《定购合同》、《送货单》、《送货单》共十五份，拟证实原告（反诉被告）已支付工程材料款41643元，尚欠13890元；
证据十一、《证明》三份，拟证实装修材料不是原告（反诉被告）自行定购，是被告刘光录指定订货；
证据十二、《收款收据》及《证明》各一份，拟证实原告（反诉被告）已付工程款555元的事实；
证据十三、《施工图》十二张及《项目报价单》一份，拟证实被告（反诉原告）签订合同的施工项目及未完成工程项目的价格来源。
被告（反诉原告）建发公司、被告罗霞、刘光录辩称：被告（反诉原告）不存在违约行为。原告（反诉被告）与被告（反诉原告）的合同约定是报价单，18万元包死是所有材料和人工均由被告（反诉原告）提供，但是原告（反诉被告）不断增项和变更，原告（反诉被告）的装修要求不断提高，致使被告（反诉原告）不断修改施工进度和图纸，致使成本提高，原因在原告（反诉被告）。第一份合同实际没有履行，后来补偿协议中，要求剩余款项由被告（反诉原告）确认后支付，但原告仍然违反约定对外付款，提高材料价格。而后来原告（反诉被告）与被告（反诉原告）又签领了一份补充协议，对原协议进行了修改，原告（反诉被告）已默认了工程延期。并且，合同从始至终都是原告（反诉被告）先承担付款义务被告（反诉原告）后施工，因为原告（反诉被告）未付款，违约方应是原告（反诉被告）。请求驳回原告（反诉被告）的诉讼请求。
被告（反诉原告）建发公司对其陈述的事实在举证期限内提供的证据有：
证据1、2012年6月3日《装修装饰工程施工合同》一份，拟证实原告（反诉被告）与被告（反诉原告）签订的装修工程施工合同的事实；
证据2、2012年9月21日《补充协议》一份，拟证实原告（反诉被告）与被告（反诉原告）修改合同的事实；
证据3、2012年10月11日《补充协议》一份，拟证实原告（反诉被告）与被告（反诉原告）再次修改合同的事实；
证据4、《施工图》十三张，拟证实装修工程的设计；
证据5、《工程报价单》一份，拟证实装修工程的项目、材料、规格、数量、价格等情况；
证据6、《增加费用清单》一份，拟证实被告（反诉原告）增加项目实际支出的材料、价格、人工费等共计12237元；
证据7、《工程费用清单》一份，拟证实装修工程实际支出工程款173166元，原告（反诉被告）只支付118600元，剩余54566元未付；
证据8、《收据》、《现金支出证明》、《送货单》等共计八十一份，拟证实装修工程实际支出工程款173166元，原告（反诉被告）只支付118600元，剩余54566元未付。
被告罗霞、刘光录未提供任何证据。
被告（反诉原告）建发公司反诉称：2012年6月3日，原告（反诉被告）与被告（反诉原告）建发公司签订了装修合同，约定由被告（反诉原告）建发公司装修位于北海市万泉城X栋301室房屋。合同签订后，原告（反诉被告）于2012年5月27日、6月4日、6月21日分别支付10000元、32000元和50000元，不再履行付款义务。2012年9月21日，双方签订了补充协议，对合同进行了实质变更，突破了报价单的材料、标准和价格约定。因原告（反诉被告）未按照修改的协议购进材料，被告（反诉原告）无法施工。2012年10月11日，双方签订了第二份补充协议，由被告（反诉原告）购买材料、组织施工。原告（反诉被告）只付款6000元后不履行付款义务的情况下，被告（反诉原告）购进材料，完成合同义务。原告（反诉被告）合计付款118600元，尚欠被告（反诉原告）54566元。原告（反诉被告）不断改变原设计发难，属于变项、增项行为，增加项目成本12237元，共计欠工程款66803元。另外，原告（反诉被告）擅自解除合同，根据合同第九条约定，应承担5%的违约金。原告（反诉被告）曾两次到被告（反诉原告）店铺闹事，用锁锁住被告（反诉原告）大门，造成被告（反诉原告）无法营业，造成经济损失5000元。故请求法院判令：1、原告（反诉被告）支付工程款66803元；2、原告（反诉被告）支付解除合同违约金9000元；3、原告（反诉被告）支付被告（反诉原告）营业损失费5000元。
被告（反诉原告）建发公司对反诉的事实提供的证据与本诉一致。
原告（反诉被告）辩称：原告（反诉被告）不欠被告（反诉原告）的工程款，原告（反诉被告）已支付了161482元，所欠材料款13890元，共计175372元，只保留了1628元质保金。双方的合同没有解除，被告（反诉原告）不存在违约金，如果解除合同，被告（反诉原告）还应支付原告（反诉被告）违约金30000元及未完成工程款。被告（反诉原告）主张的营业损失费没有依据，不存在营业损失。据此，请求驳回被告（反诉原告）的反诉请求。
原告（反诉被告）对反诉的事实提供的证据与本诉一致。
经开庭质证，被告（反诉原告）建发公司、被告刘光录对原告（反诉被告）提供的证据一至证据七均无异议；对证据八的真实性有异议，认为装修的项目和价格不符；对证据九的真实性和关联性有异议，认为房屋租赁与本案无关；对证据十中2012年8月19日《收条》上“应付款11890元”的真实性有异议，认为是之后加的，对其他票据均有异议，认为不是正式发票，但对上述票据中“刘光录、罗霞”签字的真实性无异议；对证据十一的真实性有异议，认为证人未出庭作证；对证据十二的真实性、关联性均有异议，认为不是正式发票，且超出合同约定的范围。被告（反诉原告）建发公司、被告罗霞对证据十三的证明目的有异议，对未完成工程量有异议。被告罗霞经本院合法传唤未到庭参加诉讼又不提交书面质证意见，视为放弃对原告（反诉被告）提交的证据一至证据十二的质证；被告刘光录经本院合法传唤未到庭参加诉讼又不提交书面质证意见，视为放弃对原告（反诉被告）提交的证据十三的质证。
本院认为，各方当事人对原告（反诉被告）提交的证据一至证据七均无异议，本院依法予以确认；对于证据八系原告（反诉被告）自行制作，未经本案其他当事人确认，故该证据本院不予采纳；对于证据九，不能证实房屋租赁与本案延期施工具有必然联系，故本院不予采纳；对于证据十，因该证据中均有被告罗霞、刘光录的签字确认，故本院予以采纳；对于证据十一，因证人未到庭，其真实性不能确认，故本院不予采纳；对于证据十二，没有其他当事人的签字确认，且未在合同中约定，故本院不予采纳；对于证据十三，能够证实施工的范围及项目单价，故本院予以采纳。
原告（反诉被告）对被告（反诉原告）提供的证据1至证据3均无异议；对证据4至证据7的真实性、合法性和关联性均有异议，认为上述证据均未经过原告（反诉被告）的签字确认，且证据7是被告（反诉原告）与案外人的支付情况，真实性无法确认，且与原告（反诉被告）无关。被告罗霞、刘光录对被告（反诉原告）提供的证据1至证据7均无异议。
本院认为，各方当事人对被告（反诉原告）提供的证据1至证据3均无异议，本院依法予以采纳；对与证据4至证据7，均是被告（反诉原告）单方提供的，未经原告（反诉被告）确认，其真实性无法确认，故本院不予采纳。
综合全案证据，本院确认以下法律事实：
2012年6月3日，原告（反诉被告）与被告（反诉原告）建发公司签订《装修装饰工程施工合同》，双方约定：由被告（反诉原告）建发公司装修位于北海市万泉城X栋10单元301室，施工方式为包工、包料，施工时间为2012年6月5日至2012年9月6日，工期90天；工程造价为18万元，合同签订时支付72000元，隐蔽工程完工验收、地装材料进场时支付54000元，油漆开工时支付45000元，竣工验收合格支付9000元；合同生效后，擅自解除合同的一方，应按合同价款的5%支付违约金等。原告（反诉被告）于2012年5月27日向被告（反诉原告）建发公司支付定金10000元、同年6月4日支付工程款32000元、同年6月21日支付工程款50000元、同年9月5日支付材料费5000元、同年9月14日代付材料费3421元。因原告（反诉被告）与被告（反诉原告）建发公司在履行合同过程中产生矛盾，双方于2012年9月21日签订了一份《补充协议》，双方约定：原告（反诉被告）签订补充协议后向被告（反诉原告）支付15600元，被告（反诉原告）将全部门、瓷砖进场；剩余60161元款项，双方签字认可后付款，原告（反诉被告）私下付款应向被告（反诉原告）支付违约金30000元；工程款180000元包死，包工包料，自负盈亏，如工程超出部分由被告（反诉原告）建发公司自行承担；工程定于2012年10月16日完工，超过约定日期10天，被告（反诉原告）建发公司向原告（反诉被告）赔偿违约金30000元。该《补充协议》签订后，原告（反诉被告）向被告（反诉原告）支付工程款15600元。经被告（反诉原告）建发公司确认，2012年8月19日至同年11月9日，原告（反诉被告）代付材料款共计35643元。2012年10月11日，原告（反诉被告）与被告（反诉原告）建发公司又签订了一份《补充协议》，约定原告（反诉被告）除了付橱柜、吊柜、室内外铝合金材料及人工费、四个天花人工材料款、灯池及被告（反诉原告）建发公司签字材料人工费外，剩余款全部付给被告（反诉原告）建发公司，以确保被告（反诉原告）顺利完工，被告（反诉原告）必须按时完成工程。2012年10月16日，原告（反诉被告）向被告（反诉原告）建发公司支付工程款6000元。2013年1月27日，经被告（反诉原告）建发公司确认，原告（反诉被告）支付铝合金材料款5240元。
再查明：被告（反诉原告）建发公司、被告罗霞当庭认可原告（反诉被告）装修工程未完成工程项目造价为10940元；原告（反诉被告）当庭认可被告（反诉原告）建发公司增加、变更工程项目造价为1960元。
本院认为，综合各方意见，本案的争议焦点是：
焦点一、违约责任应当由谁承担？
原告（反诉被告）与被告（反诉原告）建发公司签订的《装修装饰工程施工合同》及其之后的两份《补充协议》，均是当事人的真实意思表示，不违反法律、法规的强制性规定，合同合法有效，各方当事人应按照合同的约定全面履行自己的义务。根据《装修装饰工程施工合同》及其后两份《补偿协议》的约定，2012年9月21日经双方确认剩余60161元款项，后原告（反诉被告）经双方签字认可后付材料款35643元、同年10月16日付工程款6000元，故剩余工程款为60161元-35643元-6000元=18518元，扣除按约定由原告（反诉被告）直接支付的铝合金材料及人工费11890元-1000元=10890元，原告（反诉被告）仅剩7628元未支付。根据“竣工验收合格支付5%”的约定，因工程尚未竣工验收合格，原告（反诉被告）应向被告（反诉原告）建发公司支付工程款已超过总额的95%，故原告（反诉被告）已履行了付款义务。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法”的规定及2012年9月21日《补充协议》“工程定于2012年10月16日完工，超过约定日期10天，被告（反诉原告）建发公司向原告（反诉被告）赔偿违约金30000元”的约定，被告（反诉原告）建发公司未按期完成工程，其行为也构成违约，故原告（反诉被告）要求被告（反诉原告）支付违约金30000元，有事实根据和法律依据，本院予以支持。被告（反诉原告）主张原告（反诉被告）擅自解除合同，要求原告（反诉被告）支付违约金9000元，没有证据证实，本院不予支持。
焦点二、本案工程款应如何承担？
本院认为，因原告（反诉被告）与被告（反诉原告）建发公司均要求解除合同。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十一条“质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，受损害方根据标的的性质以及损失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任”的规定，因被告（反诉原告）未按合同约定履行装修义务，且不继续履行合同，原告（反诉被告）主张被告（反诉原告）赔偿未完成工程项目款，符合法律规定，根据被告（反诉原告）认可的未完成工程项目造价为10940元，超过部分本院不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第一百零九条“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬”的规定，原告（反诉被告）剩余工程款7628元未支付，增加、变更工程项目造价为1960元，故原告（反诉被告）应向被告（反诉原告）支付工程款7628元＋1960元=9588元，被告（反诉原告）主张超过部分本院不予支持。
焦点三、原告（反诉被告）鲁静、被告（反诉原告）建发公司主张的损失是否有依据？
本院认为，原告（反诉被告）鲁静主张被告（反诉原告）建发公司承担延期租房损失3600元，但不能证实其租房损失与被告（反诉原告）违约有必然联系，故本院不予支持。被告（反诉原告）建发公司主张原告（反诉被告）营业损失5000元，但没有提供证据证实，该主张本院不予支持。
焦点四、被告罗霞、刘光录是否应与被告（反诉原告）建发公司承担连带责任？
本院认为，根据《中华人民共和国民事通则》第四十三条的规定：“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任”，被告罗霞、刘光录分别是被告（反诉原告）建发的法定代表人和员工，其经营活动中的行为应当由被告（反诉原告）建发公司承担，故原告（反诉被告）要求被告罗霞、刘光录与被告（反诉原告）建发公司承担连带责任，没有事实根据和法律依据，本院不予支持。
据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十一条、《中华人民共和国民事通则》第四十三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、解除被告（反诉原告）北海建发装饰设计工程有限公司与原告（反诉被告）鲁静2012年6月3日签订的《装修装饰工程施工合同》、2012年9月21日签订的《补充协议》及2012年10月11日签订的《补充协议》；
二、被告（反诉原告）北海建发装饰设计工程有限公司向原告（反诉被告）鲁静返还未完成工程项目款10940元；
三、被告（反诉原告）北海建发装饰设计工程有限公司向原告（反诉被告）鲁静支付违约金30000元；
四、原告（反诉被告）鲁静向被告（反诉原告）北海建发装饰设计工程有限公司支付工程款9588元；
五、驳回原告（反诉被告）鲁静的其他诉讼请求；
六、驳回被告（反诉原告）北海建发装饰设计工程有限公司的其他反诉请求。
本案受理费591.5元，由原告（反诉被告）鲁静承担154元，由被告（反诉原告）北海建发装饰设计工程有限公司承担437.5元；反诉费910元，由被告（反诉原告）北海建发装饰设计工程有限公司承担801元，由原告（反诉被告）鲁静承担109元。
上述应付款项，义务人应于本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或广西壮族自治区北海市中级人民法院递交上诉状，按对方当事人人数提交副本，上诉于广西壮族自治区北海市中级人民法院，并于递交上诉状之日起至上诉期限届满后7日内预交上诉案件受理费1183元（收款单位：广西壮族自治区北海市中级人民法院，帐号：455060600018120098416，开户银行：交通银行北海分行北部湾东路支行）。逾期不交也不提出缓交、减交、免交案件受理费申请的，按自动撤回上诉处理。
审判员 刘 瑞
二〇一四年五月四日
书记员 李小芳
附本判决依照法律规定：
《中华人民共和国合同法》
第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。
第一百一十一条质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，受损害方根据标的的性质以及损失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。
《中华人民共和国民事通则》
第四十三条企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定或者其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。