宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院
p t ” > 刑 事 判 决 书
（2018）宁03刑终13号
原公诉机关宁夏回族自治区同心县人民检察院。
上诉人（原审被告人）王建奇，男，汉族，1989年5月20日出生于宁夏回族自治区同心县，公民身份证号码×××，小学文化，农民，住同心县。2016年5月31日因涉嫌贩卖毒品罪被宁夏回族自治区吴忠市公安局红寺堡区分局刑事拘留,经宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民检察院批准,同年7月5日由吴忠市公安局红寺堡区分局执行逮捕。现羁押于宁夏回族自治区吴忠市看守所。
辩护人陈良富，宁夏大远律师事务所律师。
宁夏回族自治区同心县人民法院审理同心县人民检察院指控原审被告人王建奇犯贩卖毒品罪一案，于2017年4月12日作出（2017）宁0324刑初46号刑事判决，被告人王建奇不服，提起上诉，本院于2017年6月8日作出（2017）宁03刑终86号刑事裁定，以原判事实不清，证据不足为由，发回重新审判。同心县人民法院依法另行组成合议庭，于2017年12月11日作出（2017）宁0324刑初121号刑事判决。原审被告人王建奇不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。吴忠市人民检察院指派�察员锁耀环出庭履行职务，上诉人王建奇及其辩护人陈良富到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2016年5月30日中午，被告人王建奇与小王电话联系购买600元的毒品，并约定在同心县下马关镇红城水附近进行交易。被告人王建奇就联系王某某，王某某当时在银川，被告人王建奇开车去银川接上王某某，当日21时30许，王某某与被告人王建奇驾车共同前往交易地点，王建奇下车与小王交易成功后，被吴忠市公安局红寺堡区分局公安民警抓获，当场从王建奇身上搜出出售毒品所得毒资600元，联系毒品交易的白色OPPO直板手机一部，从小王手中扣押用白色塑料袋包裹的一小包白色颗粒状毒品，净重0.34克，后检出甲基苯丙胺，一小包白色块状毒品，净重0.47克，检出海洛因成分。从王建奇的×××号帝豪牌轿车驾驶员座椅左侧下搜出两包白色透明塑料袋包裹的毒品疑似物，分别净重20.11克、51.35克，经吴忠市公安局物证鉴定所鉴定均检出甲基苯丙胺。
原判认定上述事实的证言有受案登记表、立案决定书、案件移送函、抓获经过、现场勘验笔录及照片、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、称量记录及照片、现场检测报告、证人证言、辨认笔录及照片、机主资料�通话记录、毒品检验鉴定报告书及鉴定意见通知书、毒品上缴收据、特情侦查预案、情况说明、户籍证明、被告人供述等证据。据此认为，被告人王建奇违反毒品管理法规，贩卖、运输毒品海洛因0.47克，甲基苯丙胺71.8克，其行为构成贩卖、运输毒品罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条一款、第二款、第六十四条之规定，判决：一、被告人王建奇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产二万元（未缴纳）；二、被告人王建奇犯罪所使用的白色OPPO直板手机一部、×××号吉利美日牌小轿车一辆，予以没收。
宣判后，�审被告人王建奇不服，以”上诉人王建奇只实施了贩卖毒品0.81克的行为，从其所有车中扣押的71.46克毒品系上诉人所有事实不清、证据不足、原判量刑过重”为由提出上诉。二审开庭时，上诉人及其辩护人提出与上诉理由相同的辩护意见。
出庭履行职务的检察员提出原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当。审理程序合法。建议二审驳回上诉，维持原判的出庭意见。
经二审审理查明2016年5月30日中午，上诉人王建奇与”小王”电话联系购买600元的毒品，并约定在同心县下马关镇红城水附近进行交易。上诉人王建奇随即联系王某某，并开车去银川接上王某某。当日21时30许，王某某与上诉人王建奇驾车共同前往交易地点，王某某驾车离开。王建奇下车与”小王”交易成功后，被吴忠市公安局红寺堡区分局公安民警抓获，当场从王建奇身上搜出出售毒品所得毒资600元，联系毒品交易的白色OPPO直板手机一部，从”小王”手中扣押用白色塑料袋包裹的一小包白色颗粒状毒品，净重0.34克，后检出甲基苯丙胺，一小包白色块状毒品，净重0.47克，检出海洛因。从王某某驾驶的王建奇的×××号帝豪牌轿车驾驶员座椅左侧下搜出两包白色透明塑料袋包裹的毒品疑似物，分别净重20.11克、51.35克，经吴忠市公安局物证鉴定所鉴定均检出甲基苯丙胺。
上述事实，有检察员当庭出示的下列证据予以证实：
1.受理案件登记表、立案决定书、移送案件通知书、抓获经过，证实案件来源系群众举报，由吴忠市公安局红寺堡分局立案侦查，2016年5月30日将王建奇抓获归案，2016年9月1日将案件移送同心县公安局。
2.现场勘验笔录及照片、指认、扣押车辆照片，证实案发现场方位及概貌，上诉人王建奇指认出售的毒品、扣押现金、手机、车辆照片。
3.搜查笔录、搜查证、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单�扣押毒品疑似物照片、称量记录及照片、毒品上缴收据、赃物移送文件清单，证实侦查人员当场从上诉人王建奇身上搜出出售毒品所得毒资600元，联系毒品交易的白色OPPO直板手机一部，从”小王”手中扣押用白色塑料袋包裹的一小包白色颗粒状毒品，净重0.34克，一小包白色块状毒品，净重0.47克，从王建奇的×××号帝豪牌轿车驾驶员座椅左侧下搜出两包白色透明塑料袋包裹的毒品疑似物，经称量，分别净重20.11克、51.35克。以上被扣押物品中，毒品已上缴，除600元毒资外其他物品随案移送。
4.吴忠市公安局物证鉴�所（吴）公（物）检验（毒品）字（2016）0219、0220毒品检验鉴定报告书及鉴定意见通知书，证实经检测，从扣押的毒品中检出毒品海洛因和甲基苯丙胺，并将鉴定意见通知上诉人王建奇。
5.机主资料及通话记录，证实上诉人王建奇与王某某在案发前一天及案发当天有过多次通话记录；”小王”与王建奇在案发前一天及案发当天有过多次通话记录。
6.辨认笔录及照片，证实经过辨认，”小王”与王建奇互相辨认出对方，王建奇与王某某互相辨认出对方，双方能够辨认出毒品交易地点。
7.现场检测报告书及检测照片，证实采用吗啡、甲基安非他明联合试剂检测盒进行检测，王建奇的吗啡检测区结果呈阴性，甲基安非他明呈阳性。
8.机动车查询信息结果单，证实×××号帝豪牌小轿车所有人是上诉人王建奇。
9.特情侦查预案、情况说明，证实本案系控制下交易，”小王”属特情人员；购买毒品的现金人民币600元系办案费用，已经收回。
10.证人”小王”证言，证实2016年5月30日中午，其与王建奇电话联系购买毒品，他说在银川住的一个人手里有毒品，把人接上并约定在同心县下马关镇红城水附近进行交易，其提出先验货，然后根据结果可以继续交易。当日21时30许，王建奇来到交易地点，车辆驾驶人其不认识，王建奇上车与其交易完毒品后，被吴忠市公安局红寺堡分局公安民警抓获，当场从王建奇身上搜出出售毒品所得毒资600元。其和协勤小丁驾车接上王建奇，21时40分许，在交易时王建奇接了一个电话，其听见电话里面说人见到了吗，王建奇说他在人家车上呢，电话里说把东西给了吗，王建奇嗯嗯了几声就把电话挂了。
11.证人丁某某证言，证实王建奇被抓获的过程。其驾车和”小王”接上王建奇，21时40分许王建奇接了一个电话，其听见电话里面说人见到了吗，王建奇说他在人家车上呢，电话里说把东西给了吗，王建奇嗯嗯了几声就把电话挂了。
12.证人王某某的证言，证实2016年5月30日，其在银川接到王建奇电话邀其一起回同心，在××县后，因王建奇有事情去找他哥哥，其驾驶王建奇车辆30余分钟，其在车上等候王建奇被公安民警抓获，其对车上查获的毒品一概不知，也不知道是谁的，所有事情与其无关。
13.上诉人王建奇的供述与辩解，证实2016年5月30日，其多次接到”小王”电话，要求购买毒品，其经过与王某某联系，王某某答应出售毒品，其便驾车前往银川接王某某回同心。直至当日21时30许，其开车拉的王某某前往交易地点，到了三岔路口时，王某某从衣服口袋里掏出包装好的一大块冰毒和海洛因小包处撕开取出一点毒品包装好后交给其，王某某又将剩下的毒品装回口袋里。然后其下车走到”小王”车上交易完毒品后，被公安民警抓获，当场从其身上�出出售毒品所得毒资600元，一部联系交易的白色OPPO直板手机，从小王手中扣押用白色塑料袋包裹的一小包白色颗粒状毒品，后称量净重0.34克，一小包白色块状毒品，后称量净重0.47克。在交易过程中，王某某给其打电话问人来了吗，其说人来了，在人家车上王某某问把东西给了吗，其说给了。对于其车上搜出的71.46克毒品是王某某。其的电话是133XX****XX、135XXXX****，”小王”电话是159XX****XX，王某某电话是153XX****XX，×××帝豪车是其本人的。
14.户籍证明，证实上诉人王建奇已达到刑事责任年龄，具有刑事责任能力。
上述证据，经当庭举证、质证，上诉人王建奇及其辩护人除对证人王某某的证言有异议外，对其他证据均无异议。经审核，上述证据来源合法，内容客观真实，相互关联印证，属有效证据，本院均予以确认。
关于上诉人王建奇及其辩护人所提上诉人王建奇只实施了贩卖毒品0.81克的行为，从上诉人所有车中扣押的71.46克毒品系上诉人所有事实不清、证据不足、原判量刑过重的上诉理由及辩护意见，经审核，从本案证据看，证人王某某的证言、上诉人王建奇供述、抓获经过、搜查笔录等证据，均证实上诉人王建奇在交易毒品过程中，王建奇的车辆由王某某驾驶，并长达30余分钟，从证人王某某驾驶的王建奇车上驾驶位置查获两小包甲基苯丙胺20.11克、51.35克；证人”小王”、丁某某证言，上诉人王建奇供述,证实在当日交易时王建奇接了一个毒品上家的电话；通话记录，证实在交易毒品时与王建奇通电话的是证人王某某的手机号；证人”小王”的证言，上诉人王建奇的供述，证实交易的毒品是王建奇与一个银川人联系的；上诉人王建奇的供述，其身上交易的毒品是王某某给其的；现有证据也证实交易当天王建奇到银川拉王某某到同心；从上述证据证实王建奇在交易毒品时，有毒品上家存在，从王建奇车上查货的71.46毒品不能排除他人所有的可能性。故原判认定从上诉人王建奇所有车中扣押的71.46克毒品系上诉人所有事实不清、证据不足、原判量刑过重，应予纠正。上诉人王建奇及其辩护人所提上诉理由及辩护意见成立，予以采纳。
本院认为，上诉人王建奇违反毒品管理法规，贩卖毒品海洛因0.47克，甲基苯丙胺0.34克，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人及辩护人所提上诉理由及辩护意见成立，予以采纳。出庭履行职务的检察员所提驳回上诉，维持原判的出庭意见�能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持宁夏回族自治区同心县人民法院（2017）宁0324刑初121号刑事判决第二项，即被告人王建奇犯罪所使用的白色OPPO直板手机一部、×××号吉利美日牌小轿车一辆，予以没收。
二、撤销宁夏回族自治区同心县人民法院（2017）宁0324刑初121号刑事判决第一项，即被告人王建奇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产二万元（未缴纳）。
三、上诉人（原审被告人）王建奇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币3000元（未缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月31日起至2018年5月30日止）
本判决为终审判决。
审判长刘建宁
审判员田进贤
审判员姬晓娟
二○一八年三月二十八日
书记员王婷
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产,应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物,应当予以没收。没收的财物和罚金,一律上缴国库,不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉�者抗诉，维持原判;
(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判;
(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原�，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重审的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。