山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁02民终723号上诉人（原审被告）：青岛海容生物有限公司。法定代表人：高政杰，经理。委托诉讼代理人：杨琪涛。被上诉人（原审原告）：吕培杰。上诉人青岛海容生物有限公司（以下简称海容生物公司）与被上诉人吕培杰劳动争议纠纷一案，不服青岛市市北区人民法院（2016）鲁0203民初5480号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。海容生物公司的委托诉讼代理人杨琪涛、被上诉人吕培杰到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。海容生物公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实与理由：一审判决认定海容生物公司与吕培杰建立劳动关系，事实不清，证据不足。银行的5笔转账只能证明案外人高然曾5次向吕培杰转过帐，所转账的性质没有标明，而吕培杰没有提交有效的证据予以证实这5笔转账为其工资。高然为案外人，有权决定是否到庭说明情况，证人到庭的举证责任应当由吕培杰承担。吕培杰辩称，高然在2014年8月至2015年8月期间担任公司财务经理，请求驳回海容生物公司的上诉请求。吕培杰在一审中诉讼请求：1、海容生物公司支付吕培杰2014年11月25日至2015年5月25日双倍工资9000元；2、海容生物公司支付吕培杰2014年11月25日至2015年5月25日双倍加班费2000元；3、诉讼费由海容生物公司承担。一审法院经审理查明，第一，吕培杰陈述，2014年11月24日，我通过网上招聘去海容生物公司应聘,2014年11月25日入职，月工资2200元加提成，提成按一单百分之三到百分之五计算。海容生物公司没有与我签劳动合同，也没有投保险。工作时间8：30至17：30，地点在鞍山路108号一层广告产业园一号门一楼公司本部。海容生物公司注册地在辽宁路，实际经营在鞍山路。我的工作是打电话约客户，进行促销，周六周日一般会加班。我一月能签三个单，因为业绩不好2015年5月25日主动辞职。海容生物公司法定代表人高政杰的儿子高然为我发放工资，当月发放上月工资，其中2014年11月至2015年3月工资是银行转账支付，2015年4月与5月工资是高然用现金支付。海容生物公司称双方不存在任何关系，公司法定代表人高政杰的儿子确实叫高然，但高然另开了公司，不参与海容生物公司经营。第二，吕培杰提交下列证据：1、感恩答谢会参会证2份，载有海容生物公司名称,活动联系人填写为吕培杰；2、2014年12月14日至2015年5月30日的银行交易明细，证明海容生物公司为吕培杰发放工资；3、客户名单；4、陕西盛唐乳业宣传大使协议，加盖海容生物公司公章；5、辛秀芝，李兆鸣出具的书面证言，上述证据证明吕培杰在海容生物公司工作的事实。海容生物公司对上述证据均不予认可，称证据1没有海容生物公司的公章，不能证明劳动关系；证据2不能证明海容生物公司给吕培杰打款；证据3是吕培杰自己打印的，真实性有异议；证据4与吕培杰无关，没有吕培杰的姓名；证据5是复印件，证人应出庭作证。海容生物公司未提供证据。第三，经一审法院调查,吕培杰主张发放工资的5笔银行转账，其交易对手账户名称均为“高然”。转账记录如下：2014年12月15日264元、2015年1月15日2176.39元、2015年2月15日2491元、2015年3月16日867.50元、2015年4月15日3218.68元。海容生物公司对调查结果没有异议，称这是吕培杰与高然之间的业务往来，与我单位无关。一审法院告知海容生物公司提供高然的联系方式，并通知高然到庭说明情况，海容生物公司称高然不是我单位职工，与我单位没有任何关系，我们无权要求高然到庭。如果吕培杰认为高然与其有关，应当由吕培杰通知其到庭。第四,吕培杰曾向青岛市市北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、确认申请人与被申请人青岛海容生物有限公司2014年11月25日至2015年5月25日期间存在劳动关系；2、被申请人支付2014年11月25日至2015年5月25日期间未签订书面劳动合同的二倍工资10000元；3、被申请人支付2015年2月法定节假日工资1000元；4、被申请人支付2014年11月25日至2015年5月25日周六日加班费1000元。被申请人青岛海容生物有限公司未到庭应诉。2016年5月26日，该委作出北劳人仲案字[2016]第957号裁决书,驳回申请人全部仲裁请求。吕培杰不服裁决，向一审法院起诉。一审法院认为，首先，关于劳动关系。吕培杰主张发放工资的5笔银行转账，其对手账户名称均为“高然”，海容生物公司亦认可高然系法定代表人高政杰之子，海容生物公司虽辩称高然不是其职工与其无关，但未通知高然到庭说明情况，应承担对其不利的法律后果。综合吕培杰提供的参会证、陕西盛唐乳业宣传大使协议及其他证据，加之2014年12月15日高然首次向吕培杰转账，故吕培杰关于2014年11月25日与海容生物公司建立劳动关系的主张，一审法院予以采信。关于劳动关系终止时间。海容生物公司作为用人单位，应对劳动关系的终止、解除承担举证证明责任，现海容生物公司未能提供相关证据，故一审法院采信吕培杰主张，确认双方劳动至2015年5月25日终止。综上，一审法院确认吕培杰与海容生物公司自2014年11月25日至2015年5月25日期间存在劳动关系。其次，关于二倍工资。根据吕培杰提供的银行转账记录及其陈述，工资金额应为：2014年12月2176.39元、2015年1月2491元、2015年2月867.50元、2015年3月3218.68元。其中2015年2月工资金额低于最低工资，应以青岛市最低工资1500元作为计算标准。吕培杰主张2015年4月及5月工资通过现金发放，海容生物公司作为用人单位，应对工资发放形式及金额承担举证证明责任，但海容生物公司未提交相关证据，故一审法院采信吕培杰主张，确认其2015年4月、5月工资均为2200元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，吕培杰与海容生物公司建立劳动关系后，吕培杰未能在一个月内与海容生物公司签订书面劳动合同，故自2014年12月25日至2015年5月25日期间海容生物公司应当向吕培杰支付二倍工资，扣除已经支付的一倍外，海容生物公司还应向吕培杰补发相当于一倍工资的差额11629.54元（2176.39元÷21.75天×5天＋2491元＋1500元+3218.68元+2200元+2200元÷21.75天×17天）。吕培杰主张的双倍工资金额为9000元,未超出应支付金额,该项诉讼请求一审法院予以支持。再次，关于加班费。我国法律规定，劳动者主张加班工资的，应当就加班事实的存在承担举证责任，劳动者提供的证据，应当符合有效证据的形式要求，劳动者主张用人单位掌握加班事实证据的，应提供有效的证据予以证明。现吕培杰未提交相关证据证明存在加班情况，故吕培杰要求海容生物公司支付2014年11月25日至2015年5月25日双倍加班费2000元之诉讼请求，一审法院不予支持。最后，海容生物公司在劳动仲裁阶段的其他请求，未得到仲裁委支持，海容生物公司亦未就此起诉，视为对仲裁裁决的认可，一审法院予以确认。综上，一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条等有关法律规定，判决：一、青岛海容生物有限公司于判决生效之日起十日内支付吕培杰自2014年12月25日至2015年5月25日期间未签订书面劳动合同的二倍工资9000元；二、驳回吕培杰的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由青岛海容生物有限公司负担。二审中，双方当事人未提交新证据。本院认为，吕培杰主张发放工资的5笔银行转账，其对手账户名称均为“高然”，高然系海容生物公司法定代表人高政杰之子，高然与海容生物公司之间存在利害关系，对于该5笔银行转账的性质，应当由海容生物公司承担举证责任。法院已告知海容生物公司应通知高然到庭说明情况，但高然未到庭予以说明，应由海容生物公司承担举证不能的法律后果。一审法院综合吕培杰提供的参会证、陕西盛唐乳业宣传大使协议及其他证据，认定吕培杰与海容生物公司之间存在劳动关系，并无不当，本院予以确认。一审认定劳动关系起止时间为2014年11月25日至2015年5月25日，系根据举证责任分配原则予以认定，认定得当，本院予以确认。对于二倍工资数额的确认，一审法院系根据吕培杰提供的银行转账记录及其陈述，按照举证责任分配原则予以确认，并以青岛市最低工资标准予以补足，并无不当，本院予以维持并不再赘述。综上，海容生物公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定得当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由青岛海容生物有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  龙 骞审 判 员  杨保国代理审判员  马 喆二〇一七年三月六日书 记 员  郭丹丹书 记 员  王庆光