中华人民共和国江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）宁商外初字第54号原告：南京市江宁区创业担保有限责任公司。住所地：中华人民共和国江苏省南京市江宁区东山竹山路**号。法定代表人：车鸣，该公司董事长。委托代理人：秦在丛，江苏熙典律师事务所律师。被告：南京艺田电子科技有限公司。住所地：中华人民共和国江苏省南京市江宁区淳化街道工业集中区胜利河路*号。法定代表人金升旭（KIMSUNGWOOK）。被告：南京荣旭电子有限公司。住所地：中华人民共和国江苏省南京市江宁区东山街道上坊工业园南区。法定代表人玄光植（HYUNKWANGSIK）。被告：黄元一（HWANGWONIL），男，1971年7月3日生，韩国国籍。被告：金升旭（KIMSUNGWOOK），男，1962年9月25日生，韩国国籍。原告南京市江宁区创业担保有限责任公司（以下简称创业担保公司）因与被告南京艺田电子科技有限公司（以下简称艺田公司）、南京荣旭电子有限公司（以下简称荣旭公司）、黄元一、金升旭追偿权纠纷一案，于2014年8月5日诉至江苏省南京市江宁区人民法院。2014年8月19日移送至本院审理。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告创业担保公司的委托代理人秦在丛到庭参加诉讼，被告艺田公司、荣旭公司、黄元一、金升旭经本院合法传唤无正当理由未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告创业担保公司诉称，艺田公司向中国银行股份有限公司南京江宁支行（以下简称中行江宁支行）借款人民币300万元（以下款项均为人民币，略写），原告和金升旭为该笔借款提供保证担保，荣旭公司、黄元一、金升旭提供反担保。因艺田公司的原因，中行江宁支行宣布借款提前到期，要求原告履行保证义务，原告已代为清偿3024420元。现起诉至法院，请求法院判令：1.艺田公司向其支付代偿款3024420元及违约金（以3024420元为基数，自其代偿之日即2014年8月4日起至实际付清之日，按同期银行贷款利率四倍计算）、一审律师代理费104200元；2.荣旭公司、金升旭承担连带责任；3.在第1项、第4项诉讼请求的范围内，其有权行使抵押权，以黄元一所有的位于南京市江宁区秣陵街道清水亭东路9号万科金域蓝湾1804室房产折价或以拍卖、变卖价款优先受偿；4.本案诉讼费、保全费等因诉讼而产生的费用由四被告共同承担。被告艺田公司、荣旭公司、黄元一、金升旭未作答辩。原告创业担保公司为支持其诉讼请求及其主张的事实和理由，向本院提供了如下证据：证据一、编号为ZXE2012-519的《授信额度协议》、编号为ZXJ201-20131025-11的《流动资金借款合同》及2013年11月13日借款借据复印件，用以证明艺田公司向中行江宁支行借款300万元，借款期限为12个月。证据二、《委托担保合同》，用以证明：1.原告受托为艺田公司的上述借款提供担保；2.一旦发生代偿，艺田公司按约应于当日向原告清偿，否则承担违约责任，按每日千分之二的标准赔偿。诉讼中原告自行将赔偿标准调整为同期银行贷款基准利率的四倍；3.本案中原告所支付的律师费应由艺田公司承担。证据三、编号为BZZXC201-20131025-11的《最高额保证合同》，用以证明原告已为艺田公司的上述借款提供保证担保。证据四、“履行代偿责任通知书”及代偿凭证，用以证明原告于2014年8月4日为艺田公司代偿3024420元。证据五、《保证反担保合同》，用以证明荣旭公司为艺田公司的上述借款提供了保证反担保，反担保范围包括原告代艺田公司向中行江宁支行清偿的全部款项，艺田公司应向原告支付的违约金、赔偿金，以及原告为实现债权而发生的费用，含律师费、诉讼费等。证据六、《南京市江宁区房地产抵押合同》及编号为宁房他证江字第JNA1169**号的房屋他项权证，用以证明黄元一以自有房产为艺田公司提供了抵押反担保，并办理了抵押登记。证据七、金升旭签署的“个人承担无限连带责任承诺书”，用以证明金升旭为艺田公司提供保证反担保。证据八、“委托代理合同”及付款凭证，用以证明原告为本次诉讼支付律师代理费104200元。鉴于被告艺田公司、荣旭公司、黄元一、金升旭经本院合法传唤，无正当理由未到庭应诉，本院依法视其放弃抗辩权利。本院经审查，原告创业担保公司所举证据除证据一中的2013年11月13日借款借据为复印件以外，均系原件，真实、合法，且和本案关联，本院予以认定，故本院确认证据一中的《授信额度协议》、《流动资金借款合同》，证据二至证据八作为认定本案相关事实的依据。对原告所举2013年11月13日借款借据，虽然该证据是复印件，但有证据一中的《流动资金借款合同》及证据四中的“履行代偿责任通知书”与之印证，本院对该证据的真实性依法予以认定。本院经审理查明：2012年11月19日，艺田公司与中行江宁支行签订编号为ZXE2012-519的《授信额度协议》（以下简称主债合同）一份，双方约定：中行江宁支行根据该协议向艺田公司提供800万元短期流动资金贷款的授信额度，在符合该协议及相关单项协议约定的前提条件下，艺田公司可向中行江宁支行申请循环使用。授信额度的使用期限为该协议生效之日即2012年11月19日至2013年11月18日。2013年10月30日，艺田公司与中行江宁支行签订编号为ZXJ201-20131025-11的《流动资金借款合同》（以下简称借款合同）一份，双方约定：艺田公司为购买原材料向中行江宁支行借款300万元，借款利率为年利率6.66%，按季结息，每季度末月的20日为结息日，21日为付息日。对逾期使用借款的，从逾期之日起，就逾期部分，按该合同约定的罚息利率计收罚息，直至清偿本息为止。该合同属于担保人创业担保公司与中行江宁支行签订的编号为BZZXC201-20131025-11《最高额保证合同》项下的主合同，由创业担保公司提供最高额担保；该合同属于担保人金升旭与中行江宁支行签订的编号为BZZXC201-20121119-02《最高额保证合同》项下的主合同，由金升旭提供最高额担保。艺田公司在与中行江宁支行或中国银行股份有限公司其他机构之间的其他合同项下发生违约事件等情形的，中行江宁支行有权宣布该合同项下尚未偿还的贷款全部立即到期。2013年10月30日，艺田公司与创业担保公司签订《委托担保合同》一份，双方约定：艺田公司委托创业担保公司对其将与中行江宁支行签订的《授信额度协议》项下所约定借款本金300万元及利息（包括该银行规定上浮利率和复息、罚息）、违约金、赔偿金和中行江宁支行实现债权而发生的全部费用（包括但不限于咨询费、律师费、诉讼费、拍卖费、保险费、审计评估费用及差旅费等）向中行江宁支行提供连带担保责任，保证责任与保证期间以创业担保公司与中行江宁支行签订的保证合同为准。不论因何原因导致创业担保公司承担担保责任或其他民事责任而向中行江宁支行清偿债务（含本金、利息、复息、罚息等）、赔偿损失、支付违约金或其他费用等（统称为代偿），艺田公司应于代偿发生当日将创业担保公司代偿的全部款项支付给创业担保公司，否则，每迟延一日，艺田公司将按未如期支付款项的2‰向创业担保公司支付违约金。同日，创业担保公司与中行江宁支行签订编号为BZZXC201-20131025-11《最高额保证合同》一份，双方约定：中行江宁支行与艺田公司之间签署的编号为ZXE2012-519的《授信额度协议》及依据该协议已经和将要签署的单项协议属于该合同项下之主合同。该保证合同的担保范围为借款本金300万元以及基于该300万元本金所发生的利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）、因艺田公司违约而给中行江宁支行造成的损失和其他所有应付费用等；保证方式为连带责任保证；保证期限为主债权发生期间届满之日起两年内。2013年10月30日，创业担保公司、荣旭公司和艺田公司签订《保证反担保合同》一份，三方约定：为保障创业担保公司的权益，荣旭公司自愿以其现在所有的及将来所得全部财产为艺田公司向创业担保公司提供反担保。反担保的范围为：创业担保公司为艺田公司承担保证责任或其他民事责任后所产生的对艺田公司的债权，包括但不限于创业担保公司向中行江宁支行清偿债务（含本金、利息、复息、罚息等）、赔偿损失、支付违约金或其他费用等而支出的全部款项；艺田公司应向创业担保公司支付的违约金、赔偿金等；创业担保公司为实现对艺田公司的债权而发生的全部费用（包括但不限于咨询费、律师费、诉讼费、拍卖费、保全费、执行费、调查费、审计评估费用及差旅费等）；如对创业担保公司的反担保既有保证又有物的担保（含艺田公司提供的物的反担保）的，创业担保公司有权直接要求荣旭公司承担全部保证责任，而无需先行行使其他担保权利，荣旭公司放弃要求创业担保公司先行处理担保物的抗辩权；反担保保证期间自该合同生效之日起至艺田公司付清全部款项，创业担保公司不再对艺田公司拥有债权时；荣旭公司出现不按约定履行保证责任的，即构成在该合同项下的违约，应向创业担保公司承担艺田公司贷款金额的0.2%的违约金，并赔偿创业担保公司因此造成的损失。该合同自荣旭公司签字或盖章后生效。后，黄元一与创业担保公司签订《南京市江宁区房地产抵押合同》，双方约定：黄元一以其名下位于南京市江宁区秣陵街道清水亭东路9号万科金域蓝湾7幢1804室房产为主债合同提供抵押担保，抵押担保的借款本金为130万元；艺田公司履行抵押担保债务期限为2013年11月12日至2014年11月11日。抵押担保的范围为借款本金130万元、主债合同约定的违约金、艺田公司应当支付的赔偿金、创业担保公司实现抵押权的费用。2013年11月15日，双方办理了抵押登记，创业担保公司取得了南京市江宁区住房和城乡建设局填发的编号为宁房他证江字第JNA1169**号的房屋他项权证，该证载明：房屋他项权利人创业担保公司，房屋所有权人黄元一，房屋所有权证号JN00264551，房屋坐落江宁区秣陵街道清水亭东路9号万科金域蓝湾7幢1804室，他项权利种类抵押权，债权数额130万元整，登记时间2013年11月15日。金升旭亦向创业担保公司出具“个人承担无限连带责任承诺书”，载明：“兹有南京艺田电子科技有限公司于2012年11月19日向中国银行股份有限公司南京江宁支行申请贷款800万元……该笔贷款委托贵公司担保，本人自愿以个人及家庭全部财产为本金及利息提供无限连带责任保证。本人要求放弃对抵押物的优先处置抗辩权……”。2013年11月13日，中行江宁支行向艺田公司发放了300万元的借款本金，计划还款日期为2014年11月12日。2014年8月4日，中行江宁支行向创业担保公司出具“履行代偿责任通知书”，载明：2014年7月31日，艺田公司在中行江宁支行的另一笔本金为400万元的贷款发生逾期。中行江宁支行客户经理及时现场走访，发现艺田公司已经面临破产，无力偿还债务，鉴于以上情况，中行江宁支行要求创业担保公司按照《最高额保证合同》约定给予代偿。截至2014年8月4日，艺田公司尚欠中行江宁支行贷款本息合计为3024420元。为确保艺田公司的贷款能及时归还，请创业担保公司还款至中行江宁支行提供的指定账户。当日，创业担保公司向中行江宁支行支付了3024420元还款。后艺田公司未向创业担保公司支付代偿款，荣旭公司、黄元一、金升旭亦未按约履行担保义务。2014年8月5日，创业担保公司向南京市江宁区人民法院起诉，要求判如所请。2014年8月19日，该法院移送至本院审理。另查明，创业担保公司为实现本案债权，支付了律师代理费104200元。上述事实，有原告提供的前述证据及陈述在案佐证。本院认为：创业担保公司与艺田公司、荣旭公司并不具有涉外因素，故相互之间权利义务的确认不存在准据法的选择问题，应当适用我国法律。黄元一、金升旭系韩国国籍，其二人与创业担保公司之间系涉外民商事法律关系，涉及法律适用问题。《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条规定，当事人可以协议选择合同适用的法律；当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。创业担保公司与黄元一、金升旭均未就法律适用作出约定，但抵押合同的签订、个人承担无限连带责任承诺书的出具及担保的主债合同的签订、履行均在我国，故相较其他国家、地区的法律，我国法律与本案纠纷有最密切联系，故本院确定我国法律作为解决本案纠纷的准据法。本案中，创业担保公司与中行江宁支行签订的《最高额保证合同》，创业担保公司与艺田公司签订的《委托担保合同》，创业担保公司、荣旭公司和艺田公司签订《保证反担保合同》，黄元一与创业担保公司签订的《南京市江宁区房地产抵押合同》，金升旭向创业担保公司出具的“个人承担无限连带责任承诺书”，均系各方当事人真实意思表示，各方当事人应依法按约履行。中行江宁支行按约向艺田公司发放了借款，艺田公司在贷款使用期限内存在借款合同中约定的违约情形，中行江宁支行有权按照合同约定要求创业担保公司代艺田公司提前清偿剩余借款本金及利息。创业担保公司支付代偿款后，有权按约向艺田公司追偿，并要求艺田公司承担相应的违约金及为实现债权而产生的律师费等各项费用。关于违约金的计算标准，虽然创业担保公司和艺田公司在合同中约定为延迟每日按未如期支付款项的2‰计算，但由于创业担保公司诉请主张按同期银行贷款基准利率的四倍标准计算，该利率未超过合同约定，亦不违反法律、行政法规的规定，故艺田公司应自延迟支付首日即2014年8月5日起按银行同期贷款基准利率四倍标准支付创业担保公司违约金。荣旭公司、黄元一、金升旭自愿为艺田公司向创业担保公司提供反担保并确定了担保范围，创业担保公司有权按照约定，要求荣旭公司、黄元一、金升旭在各自的反担保范围内承担连带清偿责任。因荣旭公司、金升旭明确放弃对抵押物的优先处置抗辩权，故对创业担保公司要求荣旭公司对艺田公司应归还的代偿款及违约金、本案律师费承担连带清偿责任，要求金升旭对艺田公司应支付的借款本金和利息承担连带清偿责任，要求以对黄元一用于抵押的位于南京市江宁区秣陵街道清水亭东路9号万科金域蓝湾7幢1804室（房屋他项权证号：宁房他证江字第JNA1169**号）依法折价或拍卖、变卖所得的价款优先受偿的诉讼请求，本院予以支持。因代偿发生于2014年8月4日当天，创业担保公司按约只能从次日即2014年8月5日起主张违约金，故对创业担保公司要求艺田公司支付2014年8月4日当天违约金的主张，本院不予支持；因金升旭提供的承诺书上明确载明，其愿以个人及家庭全部财产为本金及利息提供无限连带责任保证，故对创业担保公司要求金升旭承担超出本金及利息部分连带清偿责任的诉讼请求，本院亦不予支持。荣旭公司、黄元一、金升旭承担上述反担保责任后，有权依法向艺田公司追偿。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第四条、第二十一条、第三十一条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、第一百九十五条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条、《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百五十九条之规定，判决如下：一、南京艺田电子科技有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内归还南京市江宁区创业担保有限责任公司代偿款3024420元及违约金（以3024420元为基数，自2014年8月5日起至实际给付之日按中国人民银行同期贷款基准利率四倍计算）。二、南京艺田电子科技有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付南京市江宁区创业担保有限责任公司律师费104200元。三、南京荣旭电子有限公司对南京艺田电子科技有限公司的上述第一项、第二项还款承担连带清偿责任。四、金升旭对南京艺田电子科技有限公司上述第一项还款承担连带清偿责任。五、如南京艺田电子科技有限公司未能按上述第一、二项如数按期还款，南京市江宁区创业担保有限责任公司有权就其未得清偿部分，以对黄元一用于抵押的位于中华人民共和国江苏省南京市江宁区秣陵街道清水亭东路9号万科金域蓝湾7幢1804室（房屋他项权证号：宁房他证江字第JNA1169**号）依法折价或拍卖、变卖所得的价款在130万元的范围内优先受偿。六、南京荣旭电子有限公司、黄元一、金升旭承担上述清偿责任后，有权就其实际承担部分依法向南京艺田电子科技有限公司追偿。七、驳回南京市江宁区创业担保有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费32393元、保全费5000元、公告费1120元，合计38513元，由艺田公司、荣旭公司、黄元一、金升旭共同负担。如不服本判决，创业担保公司、艺田公司、荣旭公司可在判决书送达之日起十五日内，黄元一、金升旭可在判决书送达之日起三十日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于江苏省高级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（该院开户行：南京市农业银行山西路支行，帐号：03×××75）。审 判 长  王 胜审 判 员  姜 欣代理审判员  陆红霞二〇一五年六月十八日书 记 员  杨文艳