山东省临沂市兰山区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）临兰民初字第196号
原告曹瑜。
委托代理人崔晓东，山东合清律师事务所律师。
委托代理人徐剑，山东合清律师事务所律师。
被告天元建设集团有限公司第七建筑工程公司。
法定代表人朱华，经理。
被告天元建设集团有限公司。
法定代表人张桂玉，董事长。
以上二被告共同委托代理人刘龙。
以上二被告共同委托代理人高海照。
被告山东天元建筑劳务有限公司。
法定代表人毛江培，经理。
被告山东天元建筑劳务有限公司第七分公司。
负责人刘永清，经理。
以上二被告共同委托代理人宋康康。
被告周文。
原告曹瑜与被告天元建设集团有限公司第七建筑工程公司、天元建设集团有限公司、山东天元建筑劳务有限公司、山东天元建筑劳务有限公司第七分公司、周文生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告曹瑜及委代理人崔晓东，被告天元建设集团有限公司第七建筑工程公司、天元建设集团有限公司的委托代理人刘龙、高照海，被告山东天元建筑劳务有限公司、山东天元建筑劳务有限公司第七分公司的委托代理人宋康康，被告周文均到庭参加诉讼。本案在第一次庭审后，原告曹瑜撤回了对被告张可华的诉讼，申请追加山东天元建筑劳务有限公司、山东天元建筑劳务有限公司第七分公司、周文为被告，本案现已审理终结。
原告曹瑜诉称，被告天元建设集团有限公司第七建筑工程公司（以下简称天元公司）承建了位于临西八路与双岭路交汇处鸿儒国际项目。被告张可华承揽了其中的外墙保温施工项目，并于2013年8月16日与原告所在单位临沂市兰山区金港建筑租赁站签订了吊篮设备租赁协议书、吊篮设备租赁安全协议，明确了在吊篮设备租赁期间的管理责任由甲方、即被告张可华负责。2013年9月5日9分许，应被告张可华要求，原告受金港建筑租赁站委派，前去天元七公司施工的鸿儒国际项目三楼一平台上检修吊篮电机的过程中，因天元七公司在楼上砌女儿墙时，没有采取在外墙架设安全网等安全措施，导致楼上掉下来一块砖，击中原告所戴的安全帽以后又砸在了右臂上，当场导致原告右臂受伤。原告伤后被送临沂市第四人民医院检查治疗，于当日转郯城县马站骨科医院住院治疗，至同年9月26日，期间共住院治疗21日，花医疗费12271.60元。在原告住院治疗期间，被告天元七公司委派一田经理支付医疗费10000元。原告的伤情经法医鉴定，系右挠骨骨折内固定术后、右尺骨茎突骨折，右肘部软组织擦伤，构成九级伤残，且伤系钝性外力作用所致。原告尚需二次手术取出内固定，费用约5000元-6000元。在本案中，被告张可华作为吊篮设备的管理责任人、天元七公司作为侵权人，均应依法承担民事责任。因天元七公司不具有法人资格，故其民事责任应当由被告天元建设集团有限公司承担。请求，依法判令被告赔偿因其侵权行为而给原告造成的医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金等各项经济损失151360.76元；本案诉讼费用由被告承担。
被告天元建设集团有限公司第七建筑工程公司、天元建设集团有限公司辩称，天元建设集团有限公司第七建筑工程公司是天元建设集团有限公司的下属分公司。原告诉我公司没有事实和法律依据，我公司施工总承包了鸿儒文化广场，然后工程劳务部分分包给了山东天元建筑劳务有限公司，被告涉案工程的外墙保温施工项目由天元建筑劳务有限公司第七分公司分给了卞学于，涉案的砌墙工程由山东天元建筑劳务有限公司第七分供公司分给了周文，我公司不是侵权人，原告的受伤及损失不应由我公司承担，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。
被告山东天元建筑劳务有限公司、山东天元建筑劳务有限公司第七分公司辩称，本案案由为侵权责任纠纷，应当由实际侵权人承担侵权责任。我公司已经将涉案的砌墙工程劳务部分分包给周文班组施工，双方签订了劳务分包合同，并且在合同第16条安全责任中约定，所发生的安全事故均由分包人周文班组承担，因此根据原告起诉的事实，应当确定砌墙工程中造成了原告的受伤，实际侵权人为周文班组，应当由其承担侵权责任。
被告周文辩称，同意被告山东天元建筑劳务有限公司、山东天元建筑劳务有限公司第其分公司公司的答辩意见。
经审理查明，天元建设集团有限公司施工总承包了临沂鸿儒文化广场的施工建设，后将工程劳务部分分包给被告山东天元建筑劳务有限公司。2013年11月4日，山东天元建筑劳务有限公司第七分公司（发包方）与卞学于（承包方）签订专业工程分项分包合同，约定将鸿儒二期2号、3号楼外墙保温分项、分部工程承包给卞学于施工。范围和内容为：1、2#3#楼外墙保温由乙方施工。2、乙方包工包料含外墙极速版、网格布、饰面砂浆、粘结砂浆。3、垂直运输机械（吊篮）由乙方自行租赁。4、乙方必须严格执行甲方对现场文明、安全管理的制度。5、甲方对于乙方的材料堆放提供现场场地。6、材料：挤塑板（1200＊600＊500）。7、一切材料的运输费用由乙方自行承担。8、所有本分项工程的检验、试验、检测、转运，与本分项工程相关的费用由乙方承担。合同价款暂定200万元，工期自2013年6月15日至2013年12月15日。施工负责人：承包人委派的担任驻工地履行本合同的施工负责人为卞学于，职务为承包人……，合同还就其他权利义务进行了约定。
山东天元劳务有限公司第七分公司（甲方）还与周文（乙方）签订分项工程分包合同。约定，周文的承包范围和内容为：1、砌体砂浆的拌制、材料的运输砌筑。2、楼体顶部后塞、马牙茬及构造柱的清理，砖过梁的安放。3、承担因砌体施工质量问题造成验收前的质量缺陷找补。4、不规则砖的切割。5、楼层完成后清理……。合同暂定价格40万元，工期自2012年10月31日至2013年4月30日……，合同还就其他权利义务进行了约定。
案外人张可华承包了鸿儒国际项目中的部分外墙工程，2013年8月16日，案外人张可华与金港租赁签订吊篮设备租赁协议书，租赁吊篮10台、约定钢绳最低长度为90米，电缆最低长度95米，预计租期2013年8月16日至2013年11月20日，所租吊篮设备的使用地点为鸿儒国际。日租金50元每台。同日，案外人张可华与金港租赁公司签订吊篮设备租赁安全协议，对双方在使用吊篮过程中应遵守的权利义务、安全守则，进行了约定。
原告曹瑜系临沂市兰山区金港建筑租赁站员工，2013年9月5日，原告曹瑜受临沂市兰山区金港建筑租赁站委派，于上述工地三楼一平台上检修吊篮电机的过程中，因被楼上砌女儿墙时掉下的砖块击中，导致原告受伤。原告伤后被送临沂市第四人民医院检查治疗，于当日转郯城县马站骨科医院，并于2013年9月5日办理住院进行治疗，住院天数为21天，合计花费医疗费12151.6元。
对原告的伤情，临沂河东法医司法鉴定所于2013年12月11日出具鲁司鉴等字371306174号司法鉴定意见书，载明：原告是损伤为：右桡骨骨折，右尺骨茎突骨折，右肘部软组织擦伤，其伤系钝性外力作用所致。曹瑜之损伤构成九级伤残；建议误工损失日为180日，预计后期检查及收费用约需5000元至6000元。山东天元建筑劳务有限公司第七分公司对该司法鉴定意见书存有异议，申请重新鉴定，经本院委托，临沂沂蒙法医司法鉴定所于2014年7月28日出具沂蒙司鉴所（2014）临鉴字第1596号司法鉴定意见书，载明：原告的损伤评定，参照（GBT16180-2006）《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》第九级23条之规定，其损伤评定为九级伤残，参照（GB18667-2002）《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准尚未达伤残程度，构不成伤残。原告庭审时主张其伤残应按照职工工伤的鉴定标准，且（2014）临鉴字第1596号司法鉴定意见书中未对误工时间做出评定，应参照临沂河东法医司法鉴定所的时间鉴定，被告对此（2014）临鉴字第1596号司法鉴定意见书均无异议。
还查明，被告周文并没有进行相关施工的资质，其进行施工是借用山东天元建筑劳务有限公司第七分公司的资质，天元建筑劳务有限公司第七分公司是天元建筑劳务有限公司的下属单位，天元建筑劳务有限公司具有独立的法人资格。
庭审中，原告主张的赔偿损失为：医疗费12271.6元（包含被告方已支付的1万元）、误工费23999.4元（按月工资4000元×180元计算）、护理费1481.76元（按每日70.56元×21日计算）、残疾赔偿金103020元、住院生活补助费168元（8元×21日）、鉴定费、法医挂号费820元、文印费100元、交通费500元、后续治疗费6000元、精神抚慰金3000元，合计151360.76元。以上医疗费、鉴定费、挂号费、文印费30元，有原告提供的收费凭证予以证实。
上述事实，主要根据当事人陈述、举证、质证及庭审调查予以认定，并均已收集、记录在卷。
本院认为，公民的人身健康权受法律的保护，天元建设集团有限公司施工总承包了临沂鸿儒文化广场的施工建设，后将工程劳务部分分包给被告山东天元建筑劳务有限公司，后山东天元建筑劳务有限公司第七分公司又将建设工程中的砌墙工程分包给没有资质的被告周文，原告曹瑜受临沂市兰山区金港建筑租赁站委派，在鸿儒国际项目检修吊篮时，被砌墙掉落的砖块砸伤右上肢，造成右桡骨骨折、右尺骨茎突骨折，以上事实有原、被告陈述、住院病历、诊断证明书及司法鉴定意见书等予以证实，本院对此予以确认。《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。本案中原告曹瑜在为兰山区金港建筑租赁站提供劳务过程中因第三人侵权受伤，原告有权选择侵权人承担赔偿责任。庭审中原告主张被告周文应承担相应的赔偿责任，被告周文在第二次庭审中对原告所述受伤事实予以认可，也于该次庭审中认可其为实际侵权人，但在庭审后的质证中被告周文辩称其为天元建筑劳务公司第七分公司提供劳务的时间为2012年10月31日至2013年4月30日，而原告受伤的时间为2013年9月5日，据此，原告的受伤与其无关，其不应当承担赔偿责任，本院认为，被告山东天元劳务有限公司第七分公司与被告周文签订的分项工程分包合同中虽约定周文的承包劳务工期自2012年10月31日至2013年4月30日，但被告周文在二次庭审中已对其为实际侵权人予以自认，在被告周文未能向法庭提交充足证据和合理解释的情况下，本院应认定被告周文承包的工程存在顺延，对被告周文在质证过程中所提出的答辩不予采纳，被告周文作为直接侵权人，应承担因其侵权导致原告受伤的民事责任，故本院对原告要求被告周文承担赔偿责任予以支持。《中华人民共和国合同法》第二百七十二条有如下规定：禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。本案中，天元建设集团有限公司将工程劳务部分分包给被告山东天元建筑劳务有限公司，山东天元建筑劳务有限公司第七分公司又将建设工程中的砌墙工程分包给没有资质的被告周文，山东天元建筑劳务有限公司第七分公司的再次分包违反了上述合同法的规定，且原告的受伤系因施工现场掉落的砖块砸伤，故山东天元建筑劳务有限公司第七分公司应承担相应的连带赔偿责任，又根据《中华人民共和国公司法》第十四条规定：公司可以设立分公司。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。据此，山东天元建筑劳务有限公司第七分公司应付的赔偿责任应由被告山东天元建筑劳务有限公司承担。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。关于原告主张的赔偿数额，医疗费12271.6元、鉴定费820元，有原告提供的有效的收款收据予以证实，本院对此予以采纳。原告还向法庭提交了30元复印费收款收据，本院对此同样予以支持；原告还主张交通费500元，但其并未向法庭提交证据证实，本院酌定原告应获得的交通费赔偿为350元。关于原告的伤情是否应获得伤残赔偿金，根据现行法律法规及相关的司法解释，本案中原告的受伤不宜适用工伤鉴定标准，应参照道路交通事故伤残标准评定，根据临沂沂蒙法医司法鉴定所于2014年7月28日出具沂蒙司鉴所（2014）临鉴字第1596号司法鉴定意见书，原告的伤情参照（GB18667-2002）《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准尚未达伤残程度，构不成伤残，故本院对原告要求被告赔偿伤残赔偿金的请求不予支持。关于原告主张的后续治疗费，根据原告的伤情，原告需进行二次手术，必然产生费用，故本院对原告主张的后续治疗费用予以支持，具体费用采纳临沂河东法医司法鉴定所出具鲁司鉴等字371306174号司法鉴定意见书中载明的6000元费用的建议。关于原告主张的精神抚慰金，原告的伤情虽未构成伤残，但医院出具的诊断证明证实原告因该事故造成身体多次骨折，其身心必定收到极大的伤害，故本院对原告要求侵权人赔偿精神抚慰金3000元的主张予以支持。关于原告主张的住院生活补助费168元（8元×21天）、护理费1481.76元（70.56元×21天）符合法律规定，本院予以支持。关于原告主张的误工费，根据原告向法庭提交的工资证明及工资发放表，本院对原告月收入为4000元的主张予以确认，对于误工时间，因原告受伤后接受治疗的医疗机构未出具误工时间的建议，本院将采纳原告第一次伤情鉴定时司法鉴定意见书载明的180天计算，据此，被告山东天元建筑劳务有限公司应赔偿原告误工费23999.4元。被告天元建设集团有限公司第七建筑工程公司为原告支付的10000元医疗费用，因被告天元建设集团有限公司第七建筑工程公司不是本案赔偿义务人，故原告应返还该10000元医疗费用。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、参照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，判决如下：
一、被告周文于本判决生效后十日内赔偿原告曹瑜医疗费12271.6元、误工费23999.4元、护理费1481.76元、住院生活补助费168元、鉴定费820元、文印费30元、交通费350元、后续治疗费6000元、精神抚慰金3000元，共计48120.76元。
二、被告山东天元建筑劳务有限公司对上述48120.76元的赔偿款承担连带赔偿责任。
三、驳回原告曹瑜的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定时间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。
案件受理费3327元，由被告周文、山东天元建筑劳务有限公司承担。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。
审 判 长 孟 波
审 判 员 李国强
人民陪审员 武子菲
二〇一四年十二月十九日
书 记 员 管旭茵