内蒙古鄂尔多斯市东胜区人民法院 民 事 判 决 书 （2014）东商初字第270号 原告包头市亿的化工有限公司。 法定代表人吕鹏飞，系公司董事长。 被告鄂尔多斯市佳佳乐房地产开发有限责任公司。 法定代表人白贵军，系公司董事长。 委托代理人贺计平，男，蒙古族，1972年12月12日出生，公司职工。 委托代理人吕燕，女，汉族，1976年9月28日出生，公司职工。 本院立案受理了原告包头市亿的化工有限公司诉被告鄂尔多斯市佳佳乐房地产开发有限责任公司承揽合同纠纷一案，本院受理后依法由代理审判员陈海燕适用简易程序公开开庭进行了审理。原告到庭参加诉讼，被告委托代理人到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告包头市亿的化工有限公司分别于2014年8月12日、2014年8月21日向法院提出财产保全申请书，本院作出（2014）东商初字第270号民事裁定书、（2014）东商初字第270-1号民事裁定书，冻结了被告鄂尔多斯市佳佳乐房地产开发有限责任公司在中国农业银行的账号，查封了被告鄂尔多斯市佳佳乐房地产开发有限责任公司所有的位于东胜区住宅楼一套、位于东胜区住宅楼**。 原告诉称，原、被告于2010年11月17日签订了《铝合金窗户制作安装工程承包合同》，原告于2012年9月14日完成该工程，并于2012年12月11日通过被告验收，该工程总金额为2520437元，截止2013年3月28日被告给付原告工程款1420000元，被告尚欠原告工程款1100437元，因该款项中质保金126021元尚未到期，故现要求被告偿还工程款974416元及利息246732元，原告与被告催要未果，诉至法院，请求一、责令被告偿还原告工程款974416元；二、责令被告赔偿拖欠原告工程款593天利息损失（年利率15.6%，日利率0.0427%），损失金额246732元；三、责令被告偿还原告提起诉讼而产生的一切损失，包括诉讼费、保全财产费用及律师费用等。 原告针对其诉讼请求，向法庭提交如下证据： 1、《铝合金窗制作安装工程承包合同》一份，证明该工程是被告承包给原告的，合同中第六项第十四条约定了工期顺延的条件，被告没有按照合同约定的时间付款，所以工期应该延期，第十条第三款中约定了违约金的计算方式； 被告对真实性认可，对证明问题不认可，工期顺延需原告申请才可以，工程是按进度付款，工程到目前为止没有验收不存在违约金的问题。 2、《对账单》一份，证明被告下欠原告的工程款是1100437元，其中126021元是质保金，质保期没有过，所以没有起诉质保金，现应当给付的工程款是974416元； 被告对真实性认可，对证明问题不认可，该费用里没有扣除原告应当向被告缴纳的垃圾费、总包服务费、资料费、所有铝合金制作安装过程及通过政府相关部门验收的一切费用。 3、《个人借款合同》一份、《公证书》一份，证明原告向银行贷款的利息是年利率15.6%，所以利息按上述利率请求； 被告对真实性和证明问题均不认可，与本案没有关联性。 4、《工程形象进度报审表》一份、《形象进度申报表》一份，证明工程已经验收； 被告对真实性不清楚，签字的人是我们单位的，对证明问题不认可，因为上面没有盖项目部的章子，没有监理公司的章子。 5、《佳美绿洲6、7、11号楼铝合金窗验收纪要》一份，《佳美绿洲6、7、11号楼铝合金工程结算表》三张、《佳佳乐房地产工程结算审核报表》三张，证明工程已经由甲方（即被告）验收结算了； 被告对真实性认可，对证明问题不认可，监理部位签字的人不是负责人，没有监理单位章子，没有总监理工程师签字，没有被告公司人员杨静的签字。乔永峰是被告公司的佳美绿洲项目负责人。杨静是和被告合作开发佳佳乐项目部单位的负责人。结算单是中途结算不是最终结算。 6、维修记录三十五张、6#7#11#楼的反馈单三张，证明原告对工程进行过维修。只有玻璃碎了不在原告的维修范围。 被告对维修记录的真实性和证明问题不认可，没有公司的人的签字。对反馈单的真实性认可，证明问题不认可，因为原告没有进行维修。 被告答辩，不同意原告的诉讼请求。第一，不同意第一项诉讼请求，理由（一）工程未进行最终结算，原告提供的证据中无监理单位的签字，属于无效结算。（二）总包服务费、垃圾费、资料费应由原告承担，应从工程总额中扣除。（三）原告施工的质量存在问题，原告未进行处理，使得被告委托其它施工单位进行质量处理产生新的花费，应从原告的工程款中扣除。（四）原告未向被告提供发票、未在财务部挂账，所以不需要支付剩余工程款。第二，不同意第二项诉讼请求，理由（一）我们与原告只进行了公司的内部验收，没有监理公司总监理工程师的签字，不是最终验收。（二）根据合同约定的交工日期是2012年12月11日，施工期间原告从未提出延期报告，故原告违约在先，不需要继续向原告支付剩余工程款，更不需要承担利息损失。（三）原告提供的利率所依据的标准与本案无关，不认可。第三，不同意第三项诉讼请求。 针对其答辩，被告向法庭提供如下证据： 1、《佳美绿洲6、7、11号楼铝合金工程结算表》三张、《佳佳乐房地产工程结算报表》三张，证明结算单上无总监理师签字，所以无效； 原告对真实性认可，对证明问题不认可，由谁签字是被告与监理单位的事情，原告不清楚。 2、《建设工程委托监理合同》一份，证明合同中约定没有总工程师的签字不支付工程款； 原告对真实性和证明问题不认可，称与原告无关。 3、《付款申请单》二张、收据二张、《佳美绿洲小区6#7#8#楼夏季窗户打胶维修确认单》一张、发票二张，证明被告在保修期委托其他施工单位对该案工程进行了维修且支付了维修费，应当计入已付工程价款中； 原告对真实性不清楚，对证明问题不认可。没有人说过要维修，有的说过之所以没有维修是因为被告没有给钱，没有办法购买材料。 4、《佳美绿洲6、7、11号楼窗户保修记录》一份，证明保修期内，原告方的工程存在质量问题，原告未维修、未履行保修义务； 5、《佳美绿洲6、7、11号楼窗户漏雨业主受损要求赔偿记录》二页，证明在保修期内，原告方的工程存在质量问题，因原告未及时维修，给住户造成了财产损失，原告应承担赔偿责任； 原告对被告提供的证据4、5的真实性不认可，被告说的情况没有通知过原告，是由于什么原因导致漏雨也不清楚。 6、包头佳新付款明细一张（复印件）、收据三十五张（复印件），证明已付工程款包括维修费28249元，共计支付了1448219元，退了100000元的保证金。 原告对已付工程款1420000元的收据的真实性和证明问题认可，认可退还了100000元的保证金，对其他的不认可。 本院审查认为，原告提交的证据1、2、4、5形成证据链，符合证据的三性特征，予以认定。证据3与本案缺乏关联性，不予认定。证据6不符合证据的形式要件，与本案缺乏关联性，不予认定。被告提交的证据1、2，无法证明其要证明的问题，不予认定。证据3，不符合证据的真实性、关联性，不予认定。证据4、5，不符合证据的真实性特征，不予认定。证据6为复印件，故原告认可的部分，本院予以确认，原告不认可的部分，因不符合证据的真实性特征，不予认定。 经审理查明，原、被告于2010年11月17日签订《铝合金窗制作安装工程承包合同》。2012年12月11日，原告作为安装施工单位与作为建设单位的被告和监理单位对原告承包的佳美绿洲小区6#、7#、11#楼铝合金门窗项目进行验收，并出具《佳美绿洲小区6#、7#、11#楼铝合金窗验收纪要》。原、被告于2013年3月28日对原告制作的窗户总价值进行对账，并出具对账单一份，上写有“经双方核对吕鹏飞为鄂尔多斯佳佳乐房地产佳美绿洲项目部制作窗户总价值2520437元（其中11号楼929026元、6号楼915726元、7号楼675685元），另鄂尔多斯市佳佳乐房地产佳美绿洲项目部收取了吕鹏飞保证金100000元。截止2013年3月28日，佳美绿洲项目部共为吕鹏飞付窗户款1420000元，退还保证金100000元，尚欠吕鹏飞1100437元，其中126021元为保证金；吕鹏飞尚欠发票1100437元。” 另查明，原告承包工程中总包服务费、垃圾费清运费、资料费共59110元应从原告的工程款中扣除。 又查，原告的公司名称由原包头市佳新建筑装饰工程有限公司变更为包头市亿的化工有限公司。 本院认为，原、被告签订的《铝合金窗制作安装工程承包合同》，系双方真实意思表示，合同内容不违反法律强制性规定，符合合同的生效要件，合同合法有效，对原、被告具有约束力。原告按照合同约定履行了义务，被告也应按合同履行给付工程款的义务。被告辩称原告工期延期，违约在先。本庭在庭审中询问原、被告合同中约定的工程是否如期开工，原告称没有如期开工，被告称不清楚，且被告提供的证据中也没有涉及这一问题，故对被告的辩称理由不予支持。被告辩称原告提供的证据中没有监理公司总监理工程师的签字，验收无效、结算无效。被告与监理公司签订的《建设工程委托监理合同》具有相对性，只约束被告与监理公司，对原告没有约束力，故对被告此辩称理由不予支持。被告应当向原告支付欠付工程款。关于数额，原、被告的对账单中写明被告尚欠原告1100437元，其中126021元为质保金，原告在本案中未主张，应予以扣除。此款中总包服务费、垃圾费清运费、资料费共59110元由原告承担，应予以扣除，即被告应当向原告支付915306元（1100437－126021元－59110元）。关于原告对违约金的请求，按合同第三条第4项约定，工程验收合格后除总造价剩余5%的质保金不付，应付到总造价的95%。此工程是于2012年12月11日最终验收合格。故违约金的起算时间是从2012年12月12日开始计算。本院按合同第十条第3项约定，被告未按合同付款方式支付，逾期每天按未付款的中国人民银行同期同类贷款利率支持违约金。原告请求被告承担律师费2000元，被告不认可，原告未举证证明，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条、第二百五十一条、第二百六十三条之规定，判决如下： 一、被告鄂尔多斯市佳佳乐房地产开发有限责任公司于本判决书发生法律效力之日起十日内支付原告包头市亿的化工有限公司工程款915306元； 二、被告鄂尔多斯市佳佳乐房地产开发有限责任公司于本判决书发生法律效力之日起十日内支付原告包头市亿的化工有限公司违约金（基数915306元×时间从2012年12月12日起至2014年5月2日止×中国人民银行同期同类贷款利率，但不得超过246732元）； 三、驳回原告其他诉讼请求。 如未按本判决指定期间履行金钱给付义务的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7895元，由原告包头市亿的化工有限公司负担495元，由被告鄂尔多斯市佳佳乐房地产开发有限责任公司负担7400元。保全费5000元，由被告鄂尔多斯市佳佳乐房地产开发有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于鄂尔多斯市中级人民法院。 代理审判员  陈海燕 二〇一四年十月二十五日 书 记 员  查苏娜