广东省广州市黄埔区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤0112刑初542号
公诉机关广东省广州市黄埔区人民检察院。
被告人温某甲（绰号“肥仔”），出生地广东省广州市，住广东省广州市增城区。曾因犯非法持有毒品罪于2008年11月19日被原广东省增城市人民法院判处有期徒刑八年，并处罚金人民币10000元，2013年3月15日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年1月18日被羁押，同日被刑事拘留，同年2月19日被逮捕。现羁押于广东省广州市黄埔区看守所。
公诉机关以穗埔检刑诉［2016］441号起诉书指控被告人温某甲犯贩卖毒品罪，于2016年5月31日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，于2016年6月17日公开开庭审理了本案。公诉机关指派代理检察员南鹤群出庭支持公诉，被告人温某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2016年1月18日13时许，购毒人员列某某在广州市黄埔区电话联系被告人温某甲，约定在广州市黄埔区九龙镇镇龙新市场交易毒品，后变更交易地点为广州市增城区新塘镇建设路金泽华庭。同日15时许，购毒人员列某某到达约定交易地点，再次电话联系被告人温某甲约定在上述地址的地下停车场内进行交易。被告人温某甲在收取现金人民币200元后，指示购毒人员列某某在该地下停车场内的一辆摩托车后座上取得交易的毒品2包。交易完成后，公安人员将被告人温某甲现场抓获，从其身上缴获毒资现金人民币200元及作案工具手机1部；从购毒人员列某某处缴获交易的毒品2包（经检验，共净重1.58克，均检出甲基苯丙胺成分）。
公诉机关认为：被告人温某甲贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人温剑和曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯罪，是累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条的规定，应当从重处罚。被告人温剑和曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，根据《中华人民共和国刑法》第三百五十六条的规定，应当从重处罚。提请本院依法判处。
被告人温某甲否认其有贩卖毒品的行为，辩称“塘尾仔”（列某某）给其人民币200元是归还欠款。
经审理查明：2016年1月18日13时许，购毒人员列某某在广州市黄埔区电话联系被告人温某甲，约定在广州市黄埔区九龙镇镇龙新市场交易毒品，后变更交易地点为广州市增城区新塘镇建设路金泽华庭。同日15时许，购毒人员列某某到达约定交易地点，再次电话联系被告人温某甲约定在上述地址的地下停车场内进行交易。被告人温某甲在收取现金人民币200元后，指示购毒人员列某某在该地下停车场内的一辆摩托车后座上取得交易的毒品2包。交易完成后，公安人员将被告人温某甲现场抓获，从其身上缴获毒资现金人民币200元及作案工具手机1部；从购毒人员列某某处缴获交易的毒品2包（经检验，共净重1.58克，均检出甲基苯丙胺成分）。
另查明：被告人温某甲曾因吸毒于2015年5月29日被广东省增城市公安局处以行政拘留五日。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1.证人列某某的证言证实：2016年1月18日下午，其拨打一名贩毒男子的手机（号码为130××××8268），向他要两包货（即是冰毒），并约他在黄埔区九龙镇镇龙新市场交易，后向广州市公安局镇龙派出所报案。当天14时许，其使用电话020-828××××7联系该名男子，但该名男子将交易地点改为广州市增城区新塘镇建设路某庭。其就与便衣民警驾车来到上址，后其就用手机（号码为135××××6909）联系该名男子，该名男子叫其去地下停车场交易，其来到地下停车场后就接到该名男子的电话，叫其去到停放摩托车的地方，其去到看到一名穿着格子衬衫的男子，他叫其给钱，其按照约定给了他人民币200元后，该男子说把货放在一个摩托车的后座上，其顺着他指的方向拿到货，看到是两包冰毒，其马上上前抓住该名男子，这时在旁伏击的民警也冲上来将该名男子抓获。
证人列某某经辨认照片，确认被告人温某甲就是2016年1月18日15时许在广州市增城区新塘镇建设路某庭地下停车场10栋前与其进行毒品交易的男子。
2.证人叶某乙（原广东省广州市公安局萝岗区分局镇龙派出所辅警）的证言证实：2016年1月18日下午，按照镇龙派出所的工作部署，其跟随民警外出抓捕一名贩毒男子。当日下午14时40分左右，根据之前掌握的线索，其和派出所民警一起来到广州市黄埔区镇龙新市场伏击，后贩毒人员又将交易地点改为广州市增城区新塘镇建设路金泽华庭，于是其与民警来到金泽华庭地下停车场10栋附近进行蹲点守候。过了一会，其就看到一名身穿红白蓝相间的格仔衫和深色牛仔裤的短发男子在现场，并和举报人说话，接着举报人先将人民币200元给了短发男子，该男子收好钱之后，就指着旁边摩托车车尾架上用白色纸巾包住的一包白色物体，并跟举报人说话，大意就是让举报人拿该包白色物品。举报人拿起来查看后并收好。见双方交易完后，其和民警就一起冲上去将该贩毒男子抓获，并在现场查获用来交易的疑似毒品冰毒2小包和毒资人民币200元，随后，民警就将该名贩毒男子带回镇龙派出所了。
证人叶某经辨认照片，确认被告人温某甲就是2016年1月18日在金泽华庭地下停车场贩卖毒品并被当场抓获的男子。
3.证人林某（原广东省广州市公安局萝岗区分局镇龙派出所辅警）的证言证实：2016年1月18日下午，按照工作要求，其赶到镇龙派出所待命，到达派出所后得知要抓捕一名贩毒男子，并且该贩毒男子会在广州市黄埔区九龙镇镇龙新市场进行交易，随后，其与派出所民警一起前往镇龙新市场附近进行伏击，后又接到通知说将交易地点临时改为广州市增城区新塘镇建设路金泽华庭。于是其立即赶到广州市增城区新塘镇建设路金泽华庭地下停车场进行埋伏。当举报人与一名身穿格子上衣的男子接头后，举报人先给了人民币200元给该男子，该男子随后用右手指着旁边一辆摩托车的后座，示意举报人去拿货。当交易完毕后，其立即冲上去将该名涉嫌贩毒的男子抓获，并在现场查获2小包用透明胶袋包装的疑似毒品和交易所用的毒资人民币200元。现场取证完毕后，其与民警将该男子带回派出所。
证人林某经辨认照片，确认被告人温某甲就是2016年1月18日在广州市增城区新塘镇建设路金泽华庭地下停车场附近贩卖毒品冰毒的男子。
4.证人梁炬林（原广东省广州市公安局萝岗区分局镇龙派出所辅警）的证言证实：2016年1月18日下午13时左右，其接到通知要回派出所待命，到达派出所后得知要出外抓捕一名贩毒男子。后来根据线报得知，该贩毒男子临时将交易地点改在广州市增城区新塘镇。于是其和派出所民警立即赶赴广州市增城区新塘镇建设路金泽华庭地下停车场里面埋伏好。过了一会，地下停车场出现了一名身穿格仔衫的男子与举报人接头，接着举报人先将人民币200元交给该名男子，该男子接过钱后，就用右手指着旁边一辆摩托车的后座，要举报人自己去摩托车后座上拿货。举报人就顺着该男子的手势去拿货。当交易完成后，其与民警就迅速冲上去将该名男子控制住，并在现场查获该男子所贩卖的两小包毒品冰毒以及毒资人民币200元，对现场取证后就将该男子带回镇龙派出所接受调查。
证人梁某经辨认照片，确认被告人温某甲就是2016年1月18日在广州市增城区新塘镇建设路金泽华庭地下停车场附近贩卖毒品冰毒的男子。
5.《现场勘验笔录》、现场图、现场照片证实：被告人温某甲的作案现场位于广州市增城区新塘镇建设路金泽华庭地下停车场10栋附近，在案发现场地面上提取到交易所用的毒资人民币200元以及透明胶袋包装的疑似毒品冰毒2小包。
6.涉案毒品、毒资、作案工具手机的照片证实：公安人员抓获被告人温某甲时缴获的毒品、毒资、作案工具的情况，上述照片经证人列某某、叶某、林某、梁某签认。
7.《扣押笔录》、《扣押决定书》、《扣押清单》、《接受证据材料清单》、《发还清单》等证实：公安机关从被告人温某甲处扣押了现金人民币200元、黑色小米牌手机1部（号码130××××8268）。证人列某某向公安机关提交了疑似冰毒2包（透明塑料袋包装的透明晶体）。上述现金人民币200元已发还给证人列某某。
8.《调取证据通知书》、《调取证据清单》、通话清单、机主资料证实：手机号码135××××6909的机主是列某某，固定电话020-828××××5的机主是黄某，手机号码130××××8268为预付费卡，无机主资料。通话记录显示，手机号码130××××8268（该号码由温某甲使用）与手机号码135××××6909（该号码由列某某使用）于2016年1月16日通话两次；案发当日（1月18日）13时19分、13时55分、14时1分、14时8分、14时56分有过5次通话记录；手机号码130××××8268（该号码由温某甲使用）与固定电话020-828××××7于案发当日（1月18日）14时28分、14时30分有过2次通话记录。
9.公安机关出具《情况说明》1份证实：根据被告人温某甲的辩解，其于案发当天中午在广州市增城区新塘镇金泽华庭9栋803房他的朋友“大头仔”（莫雀锋）家中打麻将，为核实情况，民警前往金某华某9栋803房找“大头仔”莫雀锋，发现该房门紧锁，敲门亦无人应答，由于被告人温某甲无法提供“大头仔”莫绰锋详细的身份信息和联系方式，故公安机关无法对该名男子进行核实查证。根据被告人温某甲辩解，其于案发前十多日在广州市增城区新塘镇何村一个叫“细波”的村民家中与“塘尾仔”（即举报人列某某）赌博时借给“塘尾仔”人民币200元，由于“细波”的具体身份信息不详和无联系方式，故公安机关无法对此事进行核查。
10.穗公（司）鉴（化验）字[2016]212号《化验检验报告》证实：送检白色晶体2包，共净重1.58克，均检出甲基苯丙胺成分。
11.穗公萝（镇龙）[2016]011801、011804号《现场检测报告书》证实：（1）被告人温某甲的尿液样本对病毒呈阳性，系吸毒人员。（2）证人列某某尿液样本对摇头丸、病毒、“K粉”、海洛因均呈阴性。
12.《抓获经过》2份证实：2016年1月18日，公安人员根据举报线索在广州市增城区新塘镇建设路某庭地下停车场10栋附近将进行毒品交易的被告人温某甲人赃并获。
13.《常住人口个人信息表》证实：被告人温某甲的身份户籍情况。
14.（2008）增法刑初字第494号《刑事判决书》、《（2013）番监释字第137号《释放证明书》、增公网行罚决字[2015]03086号《行政处罚决定书》证实：被告人温某甲曾因犯非法持有毒品罪于2008年11月19日被原广东省增城市人民法院判处有期徒刑八年，并处罚金人民币10000元，2013年3月15日刑满释放。被告人温某甲曾因吸毒于2015年5月29日被广东省增城市公安局处以行政拘留五日。
本院认为：被告人温某甲贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人温某甲犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。
本案查明的量刑情节包括：1.被告人温剑和某因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之贩卖毒品罪，是累犯及毒品犯罪再犯，依法应当从重处罚。2.被告人温某甲有吸毒劣迹，本院酌情对其从重处罚。
关于被告人温某甲的辩解。经查，证人列某某、叶某、梁某、林某的证言均一致证实了被告人温某甲贩卖毒品的经过，即列某某在支付了被告人温某甲人民币200元后，被告人温某甲指示列某某在旁边一辆摩托车的后座取得毒品；证人列某某明确陈述其联系被告人温某甲是向其购买毒品，并未提及其曾和被告人一起打过牌和某经向被告人温某甲借款人民币200元，因此被告人温某甲辩称其与列某某见面是收取列某某欠款的说法不能成立；被告人温某甲辩称其约列某某在广州市增城区新塘镇金泽华庭停车场见面是因为其在金泽华庭9栋803房其朋友“大头仔”（“莫雀锋”或“莫绰锋”）家中打麻将，但民警前往金某华某9栋803房找“大头仔”莫雀锋（或“莫绰锋”），发现该房门紧锁，敲门亦无人应答，因此其上述说法亦无法得到证实；故被告人温某甲的辩解不能成立，本院不予采纳。
综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款及第四款、第五十二条、第五十三条第一款以及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条之规定，判决如下：
被告人温某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月18日起至2016年9月17日。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）
二、没收公安机关扣押的毒品甲基苯丙胺1.58克以及作案工具黑色小米牌手机1部（由广东省广州市公安局黄埔区分局执行）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 阮 丹
人民陪审员 钟秋霞
人民陪审员 邓绮珊
二〇一六年八月四日
书 记 员 刘翠霞
李倩
附：本裁判的主要法律依据
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。