云南省昌宁县人民法院民 事 判 决 书（2018）云0524民初1118号原告罗黎晓，男，1973年1月10日生，汉族，云南省昌宁县人，高中文化，个体工商户，住昌宁县。委托代理人陈昆，云南昌源律师事务所律师。特别授权代理。被告云南省保山市昌宁县田园镇达丙社区居民委员会，统一社会信用代码：55530524K39350118F。住所地：昌宁县田园镇达丙社区。法定代表人普文波，该社区居委会主任。委托代理人周子良，男，1952年6月10日生，汉族，云南省昌宁县人，住昌宁县。特别授权代理。第三人桂斌，男，1977年5月18日生，回族，云南省昌宁县人，中专文化，务农，住昌宁县。原告罗黎晓与被告云南省保山市昌宁县田园镇达丙社区居民委员会、第三人桂斌土地承包经营权入股合同纠纷一案，本院于2018年8月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告罗黎晓及其委托代理人陈昆、被告云南省保山市昌宁县田园镇达丙社区居民委员会（以下简称达丙社区）委托代理人周子良及第三人桂斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告罗黎晓向本院提出诉讼请求：1.请求人民法院判令被告达丙社区赔偿原告投资损失882562.52元及鉴定费20000元，给付违约金500000元，合计1402562.52元；2.本案诉讼费由被告负担。事实和理由：2015年1月1日，原告及第三人与被告投资的昌宁县达丙利民农业综合开发服务中心（以下简称达丙利民中心）签订了《集体土地入股协议》一份，约定由被告投资的达丙利民中心将坐落于北一环路以北小河边2.5亩土地以入股的方式交付给原告及第三人管理使用，入股期限为20年，股金每10年一定，涨幅不得超过40%，头十年每年每亩10000元，付款方式为一年一付，每年的一月份之内原告必须向被告投资的达丙利民中心缴纳土地股金。被告负责平整好土地，并办理相关合法用地手续后交付给原告使用。若达丙利民中心违约，应赔偿给原告方造成的全部损失并支付违约金500000元；若原告违约，则达丙利民中心有权收回土地，并由原告向被告支付违约金500000元。《集体土地入股协议》签订后，原告于2015年1月15日向被告缴纳了红色股份股金25000元，之后原告即投入资金在该土地上投资建盖钢架房屋及附属设施，并对地面进行硬化，建设完成后投入使用（第三人桂斌没有投资）。2017年4月20日至12月1日，昌宁县住房和城乡建设局（以下简称住建局）以原告未经批准、擅自建设为由4次向原告及第三人发出拆除违法违规建筑处罚决定和通知，原告要求被告投资的达丙利民中心完善合法用地手续避免给原告造成损失，但被告投资的达丙利民中心不予完善，原告找被告投资的达丙利民中心协商，要求其按协议约定赔偿原告的损失，达丙利民中心答复没有法院的判决，无法赔偿，也不能赔偿。2017年12月4日，住建局对原告投资建设的简易厂房及附属设施实施强制拆除，给原告造成了巨大的损失。原告为维护自己的合法权益，于2017年12月3日委托云南昌源律师事务所代为委托司法鉴定机构对原告投资建设简易厂房的工程量及工程造价进行鉴定，云南昌源律师事务所于当日委托永鼎司法鉴定中心对原告投资建设的简易厂房工程量及工程造价进行鉴定，该中心于2018�5月16日出具司法鉴定意见书一份，鉴定结果为原告的涉案工程造价为882562.52元，原告支付鉴定费20000元。2018年5月，被告投资的达丙利民中心被注销。综上所述，原告认为，原告的损失是因为被告投资的达丙利民中心没有按照协议约定办理相关合法手续造成的，依照约定被告投资的达丙利民中心应当赔偿原告投资损失882562.52元，鉴定费20000元，支付违约金500000元。现因被告投资的达丙利民中心被被告注销，依据法律规定，被告作为投资人及主管机关，应当对达丙利民中心的债权债务承担责任。故为维护原告合法权益，特向人民法院提起诉讼，请求人民法院判如诉请。被告达丙社区辩称，1、原告违约在先。2015年1月1日原、被告及第三人签订《集体土地入股协议》一份，协议第四条明确约定：“付款方式为一年一付，时间以2015年1月1日开始计算，每年1月份之�乙方（原告）必须向甲方（被告及第三人）缴纳土地股金。”协议第十条约定：“协议一经签订，甲乙双方共同遵守，不得反悔。如甲方违约，甲方应赔偿给乙方造成的全部损失并向乙方缴纳违约金50万元；如乙方违约，不按期缴纳土地股金，甲方有权收回该土地，乙方向甲方缴纳50万元违约金。”该协议签订后，原告于2015年1月15日向被告缴纳了红色股份股金25000元，其后的2016年、2017年再未向被告缴纳土地股金。依据该约定，原告违约在先，被告在收回该土地的同时，应向原告追偿500000元的违约金。2、《集体土地入股协议》第七条约定：“乙方在该土地上创办企业要依法依规，完善批准手续及相关税收。”第八条约定：“甲方负责平整好土地，并办理相关合法手续后交付乙方管理使用，水电设施乙方自行承担，甲方可以帮助协调。”被告入股并收取股金的涉案土地是被告被昌宁县人民政府征用土地后返得的集体用地，该返还的土地的位置也是经昌宁县人民政府及田园镇人民政府实地查看后同意的。且以该土地入股收取股金用于壮大集体经济也是经社区“三委”于2014年6月16日召开会议决定的。该土地入股后，被告要在该土地上建盖建筑物、构筑物是要完善批准手续的，并应取得建设规划主管部门核发的“建设管理规划许可证”。可时至今日，原告从未书面或口头向被告申请过要在该土地上建盖建筑物。原告在该土地上建盖建筑物时，2015年2月27日，昌宁县国土资源局就向原告送达过“责令停止违法行为通知书”，被告收到该通知书后在相应的送达回证上签名按手印。此时已经暴露出了《集体土地入股协议》有不完善的地方，原告应找被告进行协商，但原告并未找被告进行协商解决，而是强行施工完成并投入使用，这一结果�由原告自行承担。3、原告起诉的主体不符合法律规定。因为住建局因原告违法违规建盖建筑物的行为，先后向原告及第三人送达了“行政处罚事先告知书、责令限期拆除违法违规建筑决定书、强制拆除违法违规建筑规定催告书、限期拆除违法违规建筑的公告”等，以上文件均由住建局签发，并不是由被告签发的，所以原告起诉的主体是不符合法律规定的。4、原告作为一个完全民事行为能力人，于2017年5月22日在住建局送达的“违法建筑自行拆除承诺书”中签字按手印，承诺于2017年5月26日前自行拆除所有违法建筑物及场地物，若本人逾期不完成拆除该违法建筑物及场地物，本人同意由执法部门组织破坏性强制拆除，强制拆除过程中对本人财产造成的损失及一切法律后果，由本人自行承担。第三人桂斌述称，涉案土地是我及原告与被告之间签订了一份《集体土地入股协议》，约定由被告将涉案土地以入股方式交付给我与原告使用，并由被告完善相关手续，我们也付了相关的费用。约一年之后我与原告才开始动工，期间是收到过相关的停止违法通知书，但之后我们与被告进行交涉，被告并没有给我们明确的答复，也造成了我们的实际损失。综合各方诉辩主张，本案双方当事人争议的焦点是：1、被告主体资格是否适格？2、被告是否违约，是否应承担赔偿责任，应赔偿的数额是多少？针对以上争议，原告罗黎晓向本院提交了如下证据：1、原告身份证及企业公示信息各一份。欲证明原告主体资格适格，被告系达丙利民中心投资者及主管机关。2、集体土地入股协议一份。欲证明原告及第三人与被告投资的达丙利民中心签订了《集体土地入股协议》一份，约定由被告将坐落于北一环路以北小河边2.5亩土地�入股的方式交付原告及第三人管理使用，入股期限为20年，股金每10年一定，涨幅不得超过40%，前十年股金每亩每年10000元，付款方式为一年一付，每年的一月份之内必须向被告缴纳土地股金，并约定由被告负责平整理好土地、办理好相关合法用地手续后交付原告管理使用。若被告违约则应赔偿给原告造成的全部损失及向原告支付违约金500000元；若原告违约，不按期缴纳土地股金，被告有权收回该土地，并由原告向被告支付违约金500000元。3、收据一份。欲证明《集体土地入股协议》签订后，原告于2015年1月15日向被告缴纳了土地股金25000元。4、拆除处罚、通知、决定材料一组。欲证明2017年4月20日至2017年12月1日，住建局以原告未经批准、擅自建设为由4次向原告及第三人发出拆除违法违规建筑处罚决定和通知。5、授权委托书一份。欲证明原告于2017年12月3日委托云南昌源律师事务所代为委托相关司法鉴定机构对原告投资的简易厂房工程量及工程造价进行鉴定。6、鉴定意见书、收据各一份。欲证明云南昌源律师事务所于2017年12月3日委托云南永鼎司法鉴定中心对原告投资简易厂房的工程量及工程造价进行鉴定，该中心于2018年5月16日出具司法鉴定意见书，鉴定结果为原告的涉案工程造价为882562.52元，原告支付鉴定费20000元。经质证，被告达丙社区对原告罗黎晓提交的证据1、2、3、4均无异议。对证据5不予认可，认为委托事项是原告与律师事务所及代理人之间的事情，与本案无关。对证据6不予认可，认为鉴定事项是原告与鉴定机构之间的私事，与本案无关。第三人桂斌对原告提交的证据均无异议。被告达丙社区针对其答辩理由向本院提交了如下证据：1、收据、集体土地入股协议各一份。欲证明根据协议约定原告应每年向被告支付土地股金，于每年1月份前给付。原告于2015年1月15日向被告支付了土地股金25000元，原告之后几年的土地股金均未支付，其违反合同在先的事实。2、责令停止违法行为通知书、送达回证各一份。欲证明原告在2015年2月施工之后就收到了昌宁县国土资源局的“责令停止违法行为通知书”，并在送达回证上签字的事实。3、调查询问笔录一份。证明住建局对第三人桂斌进行询问，其陈述原告与第三人是在2015年5月开始进行施工建厂房的。4、行政处罚事先告知书、责令限期拆除违法违规建筑决定书、强制拆除违法违规建筑催告书、限期拆除违法违规建筑公告、行政强制执行决定书各一份。欲证明相关部门向原告及第三人作出了相关的强制拆除决定及相应的行政处罚，告知原告对以上决定不服可以申请行政复议，但原告未行使其权利的事实。5、违法建筑自行�除承诺书一份。欲证明原告于2017年5月22日向住建局承诺于2017年5月26日前拆除违法建筑。6、强制拆除违法建筑通知书一份。欲证明昌宁县住设局于2017年12月1日向第三人送达强制拆除违法建筑通知书，要求其于2017年12月4日到达拆除现场的事实。经质证，原告罗黎晓对被告达丙社区提交的证据1的三性均无异议，但对证明目的有异议。认为2017年之后的土地股金没有支付是因为被告未按约定向相关机构办理合法用地手续，故原告才未给付土地股金。对证据2无异议。对证据3不予认可，认为原告所诉的是被告的违约行为，该份证据与本案无关，不能证明被告想要证明的问题。对证据4的真实性及关联性无异议，对合法性持异议，对证明目的持异议，认为该份证据与本案无关，因为原告起诉的是被告的违约行为。对证据5的真实性无异议，对证明目的持异议，认为造�此次违法行为的责任主体是被告，并不是原告，原告无权去办这些手续，因为地是被告的，是因为被告不作为导致的违法。对证据6的三性无异议，但认为该份证据是2017年12月1日发出的，原告的建筑物是被强制拆除的，并不是自行拆除的。第三人桂斌对被告达丙社区提交的证据2、4、5、6均无异议。对证据1不予认可，认为2016年的土地股金第三人与原告是去交的，但是被告未收取。对证据3有异议。第三人桂斌未向本院提交证据。通过对原告罗黎晓提交的证据进行审查及质证，本院认为，原告罗黎晓向本院提交的证据1、2、3、4，被告达丙社区及第三人桂斌均无异议，且来源合法、内容真实，故本院予以采信。证据5，来源合法，内容真实，且能证明原告想要证明的问题，故本院予以采信。证据6，来源合法，内容真实，且能证明原告涉案工程造价为882562.52元，支付鉴定费20000元的事实，故本院予以采信。通过对被告达丙社区提交的证据进行审查及质证，本院认为，被告达丙社区向本院提交的证据1，来源合法，内容真实，且能证明2015年1月15日原告向被告缴纳25000元土地股金的事实，故本院予以采信。证据2，原告及第三人均无异议，且来源合法，内容真实，故本院予以采信。证据3、4、5，来源合法，内容真实，且能证明被告想要证明的问题，故本院予以采信。根据庭审和质证，本院确认如下法律事实：2015年1月1日，原告罗黎晓及第三人桂斌与被告达丙社区投资及主管的达丙利民中心签订了《集体土地入股协议》一份，双方约定由达丙利民中心将达丙社区2.5亩集体土地以土地入股的方式交付原告及第三人管理使用，入股期限为20年，股金每10年一定，涨幅不得超过40%。股金前十年�亩每年10000元，付款方式为一年一付，时间以2015年1月1日开始计算，每年的1月之内原告及第三人必须向被告缴纳土地股金。由被告平整好土地并办理相关合法用地手续后交付原告及第三人使用。若原告及第三人违约，未按期缴纳土地股金，则被告有权收回土地，并由原告及第三人向被告支付违约金500000元；若被告违约，则应赔偿给原告及第三人造成的全部损失，并支付违约金500000元。该协议签订后原告于2015年1月15日向被告缴纳了土地股金25000元，2016年及2017年未缴纳。原告为创办企业，在涉案土地上建盖简易厂房（第三人桂斌未投资），于2015年2月开始施工。昌宁县国土资源局于2015年2月27日向原告送达了“责令停止违法行为通知书”，但原告未停止建盖简易厂房的行为，而是继续施工，直至厂房建盖完成并投入使用。期间，住建局就原告该违法违规行为向其送达了“行政处罚事先告知书、责令限期拆除违法违规建筑决定书、强制拆除违法违规建筑催告书、限期拆除违法违规建筑公告、行政强制执行决定书”等材料，要求原告拆除违法建筑，原告于2017年5月22日向住建局承诺于2017年5月26日自行拆除违法建筑物及构筑物，若逾期不拆除则同意执法部门组织破坏性强制拆除，强制拆除过程中对原告财产造成的损失及一切法律后果，由原告自行承担。后因原告逾期未拆除，住建局对原告的违法建筑组织了强制拆除。原告委托云南昌源律师事务所代为委托对其建盖的简易厂房及附属设施的工程量及工程造价进行司法鉴定，云南昌源律师事务所于2017年12月3日委托云南永鼎司法鉴定中心对该工程造价进行鉴定，鉴定结论为原告涉案土地上简易厂房的工程造价为882562.52元，原告支付鉴定费用20000元。原告就该损失的赔偿与被告多次协商未果�遂于2018年8月10日向昌宁县人民法院提起诉讼，请求人民法院判令被告赔偿原告投资损失882562.52元，鉴定费200000元，支付违约金500000元，合计1402562.52元，并承担本案诉讼费。本院认为，原、被告之间签订的《集体土地入股协议》第八条约定：甲方（被告）负责平整好土地，并办理相关合法用地手续后交付乙方（原告及第三人）管理使用。本案中，原告在被告未平整好土地及未办理好相关合法用地手续的情况下，擅自在涉案土地上建盖简易厂房，且原告在昌宁县国土资源局于年2015年2月27日向其送达了“责令停止违法行为通知书”后，明知其建房行为违法违规，仍然未停止建盖。造成其违法建筑物及构筑物于2017年12月4日被住建局强制拆除。强制拆除造成的损失是由于被告在明知其建盖简易厂房是违法违规的情况下，不顾法律法规的强制性规定，执意继续建盖，直至建盖完成并投入使用，造成损失的扩大。由此可以看出被告的损失是由于其自己的过错造成的。虽原告主张其继续建盖简易厂房是由于被告对其承诺让其继续建盖，由被告去办理相关的手续，但原告并未向本院提交相关的证据来证明其的主张，根据“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，原告应当承担其举证不能的不利后果。故对原告要求被告赔偿原告投资损失882562.52元，鉴定费20000元，支付违约金500000元的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《中华人民共和国合同法》第六十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告罗黎晓的诉讼请求。案件受理费8720元，由原告罗黎晓负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省保山市中级人民法院。双方均服本判决的，本判决即发生法律效力。如负有义务的当事人不自动履行本判决确定的义务，享有权利的当事人可向本院申请强制执行。申请执行的期限为二年。(此页无正文)审判员  孙斌二〇一八年九月十日书记员  李丽