深圳市罗湖区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）深罗法刑一重字第1号
公诉机关深圳市罗湖区人民检察院。
被告人林某
因本案，于2012年11月12日被羁押，2012年11月16日被刑事拘留，2012年12月21日被逮捕，2015年8月24日被取保候审。
辩护人陈锦丽，广东今见律师事务所律师。
被害单位深圳市金卡迪珠宝首饰有限公司，法定代表人罗志军。
代理人邓海峰，广东法迈律师事务所律师。
深圳市罗湖区人民检察院以深罗检刑诉字（2013）1325号起诉书指控被告人林某犯职务侵占罪，2013年8月9日向本院提起公诉，本院于2014年4月16日判决被告人有期徒刑五年，被告人不服一审判决上诉。2014年12月29日，深圳市中级人民法院以认定事实、证据方面存在一定问题发回重审。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。深圳市罗湖区人民检察院指派检察员詹集美出庭支持公诉，被告人林某及辩护人陈锦丽、代理人邓海峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
深圳市罗湖区人民检察院指控：2009年8月11日起，深圳市金卡迪珠宝首饰有限公司聘请被告人林某为广西区的区域经理，负责广西区域日常营运管理。至2011年7月31日，被告人林某利用其担任区域经理的便利条件，违反公司销售专柜的货品必须在所在商场统一结算的规定，采用“内购”的方式，自己或授意店长、店员将货品出售给他人，并将上述货款占为己有，后指使公司工作人员将内购的货物数量虚构成库存，逃避公司监管。事发后，被告人林某将载有内购情况的登记本藏匿。经广东君合司法会计鉴定所司法鉴定，被告人林某利用职务便利，侵占公司货款达人民币1262039.38元。2012年11月12日，广西壮族自治区南宁市公安局星湖派出所在被告人林某住处将其抓获归案。
公诉机关认为被告人林某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款的规定，构成职务侵占罪，并提交了被告人的供述、被害人陈述、证人证言、书证、物证等证据，要求法庭依法惩处。
被告人林某否认控罪，其提出如下辩解：1、其并非金卡迪公司的区域经理，其是作为投资人身份和罗志军合作经营专柜；2、深圳金卡迪公司并没有在合作协议上履行过任何合作协议上的内容；3、金卡迪公司在广西的店没有任何业务出现过，并且这些店都是以深圳雅福公司去履行的，深圳雅福公司与罗某没有任何关系；4、其从未领取过金卡迪公司的工资；5、内购款已汇给了罗志军；6、起诉书指控的金额1262039.38元不属实。
辩护人辩称，1、职务侵占的主体必须是公司、企业或者其他单位的人员，林某非深圳金卡迪公司的人员，本案无法证实被告人林某与金卡迪公司存在劳动关系；2、本罪客体是公司、企业或者其他单位的财产，本案所指控的财产不属于本罪客体。水晶城店2008年10月开业，南城店2009年6月开业，贵港店2009年4月开业，北海店2009年7月开业，这些店有林某投资采购的货品，有投资累计的凭证，而金卡迪公司成立于2009年，在未有充分证据证实林某已转让这些店的合伙份额的情况下，金卡迪公司无权对水晶城店主张所有权，这些店也与金卡迪公司没有关系，相关店面的成立时间证据详见2012年2月20日邓松英给林某的邮件内容，投资货品证据详见部分营业员的部分证言。由此，这几家店不是金卡迪公司财产（非公司、企业或者其他单位的财产），是林某与罗志军的合伙共有的财产，林某并无侵占的主观故意；3、被告人林某并无侵占的主观故意，被告人并非以私自占有为目的保留内购款，而是与罗志军一致确认的，保留内购款用于店内经营；4、本案水晶城店是被告与罗志军的合伙财产，并非深圳金卡迪公司财产。与商场签订合同的是深圳雅福公司，开具增值税专用发票的也是深圳雅福公司，由此该店并非金卡迪公司所有。7个内购客人不能证实货品是金卡迪公司的，也无法证实林某侵占深圳金卡迪公司财产行为；5、两份司法鉴定报告与事实不符且相互矛盾，不能作为指控林某存在职务侵占行为的证据。由此可说明，林某并无侵占行为；6、提交的费用报销单、现金支出证明、转账单无法证实金卡迪公司向林某支付过这些费用；7、关于金卡迪公司向林某支付工资的证据不足，金卡迪公司出具的相关林某工资的财务凭证、工资账目既无林某领款的签字，也无相关银行转账记录和原始资料在数额上予以印证；8、水晶城等各店从成立到2011年7月份，销售额达一千五百多万元，林某的利润分成罗志军并未向林某如实支付，应分摊的日常经营费用，也并未如实向林某支付，这是实实在在有证据证实的，罗志军仍应向被告人林某承担该部分款项的支付责任；9、罗志军与金卡迪公司欺骗林某家属、欺骗林某。被告人林某未被法院正式批捕以前，罗志军曾对被告人家属威胁恐吓说，如不与其签订和解协议，不赔钱，林某将要受刑事处罚，并表示只要其家属与金卡迪公司签订和解协议，被告人就可以被公安机关解除羁押。在被告人不知情的情况下，其家属与金卡迪公司签订了由金卡迪公司单方拟定的和解协议，并支付了人民币60万元给金卡迪公司。而事实上，被告人家属不仅被诱骗签订了和解协议，而且被欺骗了巨额钱财，换来的是金卡迪公司以双方签署的和解协议未得到全面履行为由，对林某的行为不予谅解。辩护人及被告家属强烈要求一审法院当庭宣判被告无罪，当庭释放被告，还被告自由，避免错案发生。
辩护人当庭提交以下证据：根据二审的庭审笔录，公诉机关现有的证据没有办法证实林某犯有职务侵占的罪名。1.邓松英2012年10月26日给被告人林某邮件截图及邮件附件《和解协议书》；2.被告人林某于2012年10月29日给邓松英邮件截图邮件附件《和解协议书》；3.被告人林某与罗志军、邓松英的通话清单及短信内容。证明：林某与金卡迪公司及罗志军属合作关系，林某属合伙人之一，是水晶城老板，与金卡迪公司劳动关系，本案仅是平等主体之间的民事纠纷，非刑事案件；4.李甜甜2009年3月28日给林某邮件截图及附件（广西报销、利润分配报、应收应付款），证明被告人林某进行内购，罗志军是知情的，且也证明被告人林某参与水晶城店利润分配也承担亏损；5.南宁玉卡迪珠宝店与广西新麦达文化传播有限公司签订的《广西光电网络数字电视电视剧广告发布合同》玉卡迪珠宝在广西电视台播放的广告图片，证明被告人林某通过自己个人所有的南宁玉卡迪珠宝店个体工商户出资为卡迪珠宝进行宣传，被告人林某共同出资参与水晶城等各店的经营；6.南宁金卡迪贸易有限公司企业基本信息、营业执照；7.卡迪珠宝在会展中心参展确认书及其部分参展的图片；8.投保人为南宁金卡迪贸易有限公司、被报销人为梁欢等人泰康忍受保险股份有限公司被保险人名单。证明被告人林某通过自己设立的公司南宁金卡迪贸易有限公司为水晶城店的卡迪珠宝品牌进行宣传，并给水晶城店员工购买团体保险，共同出资共同经营水晶城等各店；9.南宁玉卡迪珠宝店营业执照、南宁市渡边音乐休闲餐吧营业执照，证明被告人林某有自己的事业，不可能受金卡迪公司管理；10.覃进毅与广西新麦达文化传播有限公司的劳动合同及身份证，证明覃进毅属广西新麦达文化传播有限公司的员工，非金卡迪公司员工，其证人证言不属实；11.李甜甜2010年3月31日给林某邮件截图及附件（广西报表、应收应付款），证明截止2010年3月份，罗志军并未返还被告人林某所投60000元股金，且金卡迪公司主张发给被告人林某的工资实际是备用金；12.对广深司法鉴定报告、合作协议、明细帐（2）的质证意见，证明公诉机关现有证据不足，事实不清，不能认定被告人林某有职务侵占的行为。
代理人认为，1、被告人林某利用管理运营金卡迪公司广西区域的职务便利，非法实施“内购”并将内购销售款1262039.38元以及中华店2011年6月结算货款51565.36元、金朝阳店2011年6月至11月结算货款179505.88元，共计231071.24元，以上两项的款项占为己有，合计侵占金额为1493110.62元；2、广西区域六家卡迪珠宝店的所有权归被害人金卡迪公司。有合作协议，证人肖建、邓松英、罗志军、滕振叶、黎燕菲等证言以及快递单（通过快递发货到广西六家店）、租赁合同、报销单、保证金收据、员工工资转账明细等证实；3、被告人林某在被害人公司具有管理运营职责，无论是从被告人林某与被害人金卡迪公司之前签订《合作协议书》的具体工作职责约定，或是被告人林某实际在工作过程对内进行管理、对外代表公司进行商务活动等，均充分证实被告人被害人金卡迪公司与林某之间是用人单位与员工关系，两者之间存在管理和被管理的关系，其中被告人林某确实具有运营广西区域店铺及负责跟回货款及代表结算货款等职责。被告人的行为构成职务侵占罪。
代理人当庭提交以下证据：（一）深圳市金卡迪珠宝首饰有限公司工商信息查询结果；（二）深圳市公安局消防支队罗湖大队关于统一深圳市金卡迪珠宝首饰有限公司室内装修工程消防设计的审核意见，证明：深圳市金卡迪珠宝首饰有限公司从2008年8月20日开始经由政府部门批准设立，并对外开展日常业务；（三）员工的报销单：1.报销内容有快递费、玻璃水、双面胶等费用报销单，证人梁欢的费用报销单，证明内容是梁欢为水晶城的店员，报销部门为水晶城店，报销内容主要有复印费、柜台话费、柜台文具费、邮寄费、纸杯费等，被告人林某以部门主管身份进行审批和签字确认，全部费用由公司进行报销并支付。证人韦倩倩的费用报销单，证明韦倩倩为水晶城的店员，报销部门为水晶城店，其入职体检费由金卡迪公司报销承担的，被告人林某以部门主管身份进行审批和签字确认，全部费用由公司进行报销并支付；（四）公司转账支付6家店铺员工工资的银行记录，证明公司通过法定代表人罗志军的银行账户将6家店铺的员工工资支付到给店铺的员工工资集中账号；（五）证人邓松英的证人证言，证明广西区域六家店铺的员工工资和林某报销费用均是由公司支付，工资和报销费用审批由当时副总肖建负责，平时公司向被告人林某支付备用金。其中2011年7月公司召开营运大会时被告人林某报销2笔费用以现金领取；商场结算销售货款流程是付款期限届满时，店长或店长指派人员与商场财务对接，核实商场记录销售金额是否与店铺实际销售金额、公司后台记录销售数据是否一致，如果一致则确认由商场转账，如果不一致则核实清楚再转账。每月每家店铺将当月销售数量、库存数量由店长做成报表汇总给区域经理林某，由林某安排人员邮寄到公司存档；（六）顺风速递快递单，是由金卡迪公司寄到广西区域的多店铺；（七）广西区域寄给金卡迪公司的快递单，该快递单的收件人是深圳市金卡迪珠宝首饰有限公司。寄件人均为广西店铺的员工，有包括南宁水晶城店的地址等多个地址；（八）2010年签订的场地租赁合同。金卡迪公司与商场签订2008年8月2日签订《场地租赁合同书》，2009年金卡迪公司与南宁优购百货签订关于中华店的《场地租赁合同书》，被告人林某作为区域经理参与前期沟通协商谈判，其中《场地租赁合同书》先经由公司盖章后，再由经办人林某签字的；合同约定履约金10000元，且被告人林某在2010年9月5日进行报销；（九）卡迪商标的注册文件，“CANDEAR”商标由深圳市鑫园春珠宝有限公司在2007年10月24日申请注册，2008年4月12日转让至深圳市金卡迪珠宝首饰有限公司的法定代表人名下，商标使用权由深圳市金卡迪珠宝首饰有限公司的控制使用。“卡迪珠宝”商标由卡迪珠宝国际珠宝首饰（意大利）集团有限公司注册，后转让至深圳市金卡迪珠宝首饰有限公司的法定代表人名下，商标使用权由深圳市金卡迪珠宝首饰有限公司控制使用。
证人罗志军，深圳市金卡迪珠宝首饰有限公司法人及总经理，证实其雇佣林某为广西区域的负责人，负责经营广西六家店铺。
证人肖建，原深圳市金卡迪珠宝首饰有限公司副总经理，证实被告人林某是上述公司在广西区域的负责人。
经审理查明：2009年8月，深圳市金卡迪珠宝首饰有限公司聘请被告人林某为广西区的区域经理，负责广西区域日常营运管理。
2012年1月6日，深圳市金卡迪珠宝首饰有限公司法人代表罗志军向公安机关报案称林某利用职务便利侵占其公司货款人民币106万元，并提交了广东君合司法会计鉴定所出具的鉴定意见：截止2011年7月30日，广西南宁梦之岛水晶城店、金朝阳店、中华店共盘亏货物258件，涉及销售金额1262039.38元。2012年11月12日，广西壮族自治区南宁市公安局星湖派出所在被告人林某住处将其抓获归案。
公诉机关指控，至2011年7月31日，被告人林某利用其担任区域经理的便利条件，违反公司销售专柜的货品必须在所在商场统一结算的规定，采用“内购”的方式，自己或授意店长、店员将货品出售给他人，并将上述货款占为己有，后指使公司工作人员将内购的货物数量虚构成库存，逃避公司监管。事发后，被告人林某将载有内购情况的登记本藏匿。当庭提交了广东广深司法会计鉴定所出具的鉴定意见：梦之岛水晶城店2011年7月31日盘亏珠宝339件，价值人民币715687.76元。2015年8月12日，广东广深司法会计鉴定所派员出庭，证实广东广深司法会计鉴定所出具的鉴定意见书中仅有梦之岛水晶城店的盘亏情况而无其他店的盘亏情况鉴定，是因为委托人提供的其他店会计资料不完整，鉴定机构无法得出相关结论。上述情况已告知委托人和受害单位，委托人和受害单位未提出异议。鉴定意见书的数据来源于被害单位提供的盘点表以及往来汇款凭证、汇款清单、支付费用等。该盘点表显示，参加实盘人员李梅青、兰春、杨景林、张雪丽四人。
上述事实的认定，有下列经过当庭质证的证据证实：
一、被告人供述和辩解。
被告人林某在公安机关供述，2008年底，其和深圳金卡迪珠宝公司签订合作协议，由其开拓南宁中华路、金朝阳、水晶城等五家梦之岛商场业务，开设卡迪珠宝销售专柜，其当时投资了9万元，打到罗志军账户，2010年9月在金朝阳商场签约时还交了2万元入场费，也通过自己的关系在南宁的几个商场租到了柜台。招聘销售员和培训由金卡迪公司和商场负责，员工工资由金卡迪发放。其没在金卡迪公司领取过工资，平时专柜经营费用由每家店长填完报表后发送至罗志军，之后金卡迪将费用打到各店长手中。开拓业务的费用部分由金卡迪公司报销，其他部分由其垫付。珠宝从罗志军处进货，再发往各商场专柜，也有小部分其自己通过商家拿货。和安店、贵港店、水晶城店、南城百货店由商场统一收取销售款，每月转到雅福珠宝公司，再转到金卡迪负责人罗志军帐上。中华店则是商场收取后转到其个人账户，再转到罗志军账户。金朝阳店是商场收取后转到玉卡迪珠宝的账号，再转到罗志军账户。专柜珠宝有直销的方式，即熟悉的客人来买珠宝，将钱直接交柜台而不经过商场收银，现金由店长、营业员收取后交给其，也有转账到店长和其个人账户的。最终，这些款项全部集中到其这里，每月由其转款至罗总账号。其和店长都有权找客人直销，公司对这种直销方式也是知情的。直销款其刚开始是一两个月与金卡迪罗总结算一次，2011年2月份开始就没有结算了。2011年2月份没结算的金额大概10万元。2011年6、7月份，因金卡迪不让其负责广西的业务，其曾自己或让别人到专柜将直销货品的记录拿走了。
二、被害单位陈述。
被害单位的法人代表罗志军的陈述：林某在金卡迪公司任职时间为2008年9月至2011年8月，2010年11月，公司聘用林某作为广西市场运营负责人，依据协议，负责广西市场网点拓展、市场营销、人员管理工作。根据公司安排，以公司合作伙伴深圳雅福珠宝公司的名义与广西南宁梦之岛水晶城店、南城百货等签订联销合作协议，开设专柜销售“卡迪”珠宝。“卡迪”珠宝由公司从合作伙伴雅福公司加工，从深圳寄往南宁、由各店长签收。配货由公司根据各专柜的实际需求配送至各专柜。林某是公司聘请的广西区营运经理，在公司领取工资，并非与公司合作关系。公司让其投入6万元担保金，以确保营运时不造成公司亏损并防其职务侵占。该6万元以及其垫付过的个别专柜押金均全部返还其。林某任职期间，利用职务便利，直接将南宁各专柜的“卡迪”珠宝取到场外销售，并将货款占为己有，共计人民币106万元。同时，林某以少发员工工资方式侵占下属工资52730.5元。公司是严禁场外销售的，商场也不允许。个别“内购”方式仅限于商场领导需要或柜台员工结婚才能使用这种权限，且有件数规定并预报公司同意，款项当月结清。公司不允许将内购变成直接与客户交易。林某从2009年以来在未告知公司情况下，把客户带到店内直接交易，并指使下属伪造报表，把销售出的货品变成专柜库存，欺骗商场和公司财务，将款项占为己有。2011年6月公司召集广西各专柜店长开营运会议时发现上述情况，后林某指使他人将各专柜的的内购记录本及凭证全部拿走，并威胁专柜销售人员及总部财务人员，仅遗漏下的两张凭证货值20多万元。
三、证人证言：
1、证人黎某菲的证言：证实其2010年由覃某毅招聘入职金卡迪公司任专柜销售员，2010年9月任金朝阳店店长。覃介绍公司老板是林某，其工资由林某发放。2011年6月，金卡迪公司通知其去深圳开会，林某没安排我去，其后知道专柜是金卡迪的，林某是广西区域经理。销售专柜都是公司向商场租铺位经营，由商场收取营业款，商场与公司如何结算其不知情。货物由公司快递到专柜，谁当班谁签收。销售中，有时林某会带人到柜台直接选货拿走，林某说是其同学，让我们在笔记本上进行记录，卖出这些货的款交到哪里其不清楚。还有多数是员工梁欢、黎易带人到专柜拿货，有时客人就把现金交给他们，他们在笔记本上签名。上述情况，其经手的有3件，价值2、3万。在总公司通知店长开会回来后，他们将记录本和凭证拿走了。其工资开始是由梁欢、黎易现金发放。在公司召集开会后，其知道公司给其的工资比其实际发放的要高几百元。事发后，林某曾打电话给其，让其不要乱讲话。
2、证人覃某毅的证言：证实其2009年9月入职公司，担任林某的助理，后负责南城店管理等工作。2010年11月，其被调到林某自己开设的会所上班，之后负责几家专柜的货物调配、人员招聘、宣传、结算工作（目前被公司任命为南宁区域助理，协助新经理姚英进行管理）。其进入公司后，林某没介绍过其在公司的职务，因林某对专柜有绝对的管理权，其误以为林某系老板或股东。2011年7月公司召开营运会议后才知林某为区域经理。南宁先后开了五家店，都是金卡迪公司向商场租铺位经营，由商场统一收款后结算。有时林某带朋友到专柜挑选珠宝，让其在登记本登记后林某签名，有时客人自己来挑选，林某就打电话给其让其先登记，事后林某补签名。有时店里搞促销，林某让其先收下客人的现金，然后其再交给林某。林某的朋友到商场挑选珠宝不在商场交款的情况每月都有好几次，在南城店就有十几万。内购主要是林某收款，包括现金和转账，还有部分其和梁欢等收款后交林某，其经手的约3万元，梁欢等人应该比其多。金卡迪公司根据林某、梁欢的报表把南宁所有员工工资汇到林某、梁欢的账户，林某再做一份工资表发放给员工。2010年11月，林某自己开设了会所，从深圳、广州进了一大批珠宝，自己加上金卡迪商标。平时其朋友就到会所喝茶聊天选购，有时就带朋友到专柜拿珠宝。事发后，林某曾威胁其离开南宁，不然剁其手脚。
3、证人滕某叶的证言：证实其2008年10月入职公司，担任店员、店长。其证实了林某带朋友到专柜场外交易的事实和给员工少发工资的事实，与证人黎某菲、覃某毅的证言一致。其还证实，林某2009年初刻了“深圳市卡迪珠宝有限公司”的印章，与员工签订合同或用于内购时开票，在各个专柜均有这枚印章。林某还从广州进了一批货加上卡迪商标在专柜销售，因这些货的来源地、标签与公司发送的明显不同，其很容易辨别，林某交代其将这批货不写进库存。其还证实，其如实上报了库存，但梁欢把报表数据修改了或重新填了报表，把内购部分写成库存，然后梁欢假冒我的签名将报表给了公司。
4、证人梁某的证言：证实其2009年7月进入公司做营业员、助理。其证实了林某带朋友到店里内购的事实以及开设会所销售卡迪珠宝的事实。其还证实，各店长将业绩提成报给其，其审核后给林某，由林某报给公司，公司财务将钱转到各店长账户，其中水晶城店的公司将款转给其，其按原先的工资表发放给员工，剩余的钱转账给林某。各专柜将盘点表汇总后给其，其按照林某的要求修改数据，将内购已卖出的货品添加到库存，再报给深圳总公司。2011年4月，林某得知南城店将撤柜，就吩咐当时的管理人员将开店以来已销售的内购货物以调货名义转为水晶城店的库存。
5、证人陈某明（雅福公司法人代表）的证言：证实雅福公司与金卡迪公司是业务合作关系，金卡迪公司是雅福的销售商，雅福是金卡迪的供货商。林某是金卡迪公司在广西南宁的营运负责人，与雅福公司没有直接的关系。金卡迪公司在南宁梦之岛几家店开设专柜，由雅福公司与南宁梦之岛签订合同，销售款由雅福公司和梦之岛进行结算，梦之岛将钱转给雅福公司，雅福公司再与金卡迪结算。雅福公司与梦之岛签订合同以及雅福公司委托林某与梦之岛签订合同均是应金卡迪公司的要求去做的。林某与金卡迪的利润分配情况其不知情，雅福公司仅与金卡迪公司的罗志军结算。其还证实，雅福公司没有与梦之岛朝阳店、中华店签订合同。
6、证人张某的证言：证实2010年3月，金卡迪公司到其单位搞促销活动，其购买了一枚钻戒，货款2500元现金交给了员工蔡某。
7、证人党某原的证言：证实2011年5月其到梦之岛水晶城店卡迪专柜购买钻戒，货款现金2500元交给了覃某毅，覃某毅说林某要求付现金，这样折扣大，钻戒标价4000多。
8、证人卢某某的证言：证实2010年其到金卡迪专柜购买两件珠宝，货款现金2300元交给了覃某毅。
9、证人韩某的证言：证实2010年至2011年，其到金卡迪专柜购买两四件珠宝，货款现金约2万元交给了覃某毅。
10、证人周某媛的证言：证实其曾介绍朋友到林某处购买珠宝。
11、证人李某某的证言：证实经朋友周某媛介绍到卡迪专柜购买珠宝。其先到专柜选定了一对钻戒，价值7000多，其记下编码，再联系周某媛的朋友，对方表示可以最低价4000多给其，让其打款到他账号，后其到专柜，取走了钻戒。
12、证人邹某某的证言：证实其通过朋友介绍到林某处购买了钻戒。其将要求告知林某，双方谈好价格，后林某拿到货后约其到一酒吧见面交易。
13、证人邓某英的证言：证实其2010年12月入职深圳金卡迪公司担任会计，2011年7月任财务部负责人。金卡迪公司在广西开设了六家专柜，目前只有四家。林某是公司负责广西地区的区域经理，2011年7月因案发被停职。林某应该在2008年被公司聘用，2011年1月和2011年7月的公司店长和区域经理会上其见过林某两次，都是以区域经理的身份来参会的。林某的工资由公司直接打到其个人账号，也有其到公司直接领取现金的。公司一直有给林某发放工资，2010年12月份，其到财务部后，因林某一直未确认销售数据，导致林某有部分时间的工资和提成还未发放。林某的工资包括基本工资、岗位工资（区域经理级）、补贴工资和业绩提成。广西专柜的员工和店长工资也是由深圳公司发放，每月统一发放至店长帐上，再转发员工。从未让林某垫付过工资。2011年7月，公司召开区域店长会议时，发现广西员工的工资有偏差，店长们反映都是按照林某授意的工资发放的，多余部分交给了林某。2011年7月，公司发现问题后，其负责查帐等工作，发现林某在2008年确实有两笔共6万元交到公司，注明系保证金，每笔3万。这两笔钱公司在2009年已分两笔退还给林某。其他的没有发现林某有投资的情况。从其2011年入职以来，广西地区的销售一直是亏损状态。公司按照各店的补货单要求，以特快专递方式向专柜发货，店长签收。绝不允许有不在商场收银直接销售货物给客户的情况。广西区上报的每月进销报表表面上与公司库存系统数量是一致的，但实际上经盘点，南宁专柜有将已售货品列为库存的情况，金额约100多万。
四、书证
1、银行相关单据。
2、抓获经过。
3、金卡迪公司企业法人营业执照（2009年8月）、税务登记证、开户许可证、工商电脑咨询单。
4、林某的名片：卡迪珠宝品牌管理中心品牌经理。
5、专柜调货记录。
6、专柜员工工资表。
7、专柜珠宝销售记录。
8、场地租赁合同：甲方为梦之岛商场，乙方为林某，加盖深圳市金卡迪珠宝首饰有限公司印章。
9、经营合同：甲方为梦之岛商场，乙方为深圳市雅福珠宝首饰有限公司，委托代表人为林某。
10、金卡迪公司现金支出证明单：付林某工资款、付林某绩效工资、付林某备用金等。
11、金卡迪公司银行转账单、汇款单复印件：收款人林某。
12、金卡迪公司广西区域利润分配统计表。
13、金卡迪公司财务人员与林某的往来邮件照片。
14、金卡迪公司费用报销单：报销人为林某，项目包括专柜运营的车旅费、租车费、业务招待费、维修费、办公用品费、广告费等。
15、专柜费用报销明细表。
16、雅福公司快递单复印件。
17、金卡迪公司资金明细：包括付林某2008年、2009年工资及奖金和退还林某6万元保证金情况。
18、金卡迪公司聘任书：聘任林某为公司广西区区域经理，任期2011年1月1日至2011年12月31日。
19、报案材料：内容与被害单位陈述基本一致。
20、金卡迪公司账户开户资料、资金往来明细。
21、林某账户开户资料、资金往来明细。
22、银行转账凭证、电子交易回单。
23、授权书：罗志军授权深圳市金卡迪珠宝首饰有限公司为卡迪珠宝在南宁梦之岛商场金朝阳店经销代理商，允许使用卡迪珠宝商标。
24、劳动合同：林某与专柜员工签署的劳动合同，加盖深圳市卡迪珠宝有限公司印章。
25、商场批量转账明细：收款人为林某。
26、商场记账回执。
27、南宁玉卡迪珠宝店开户资料。
28、金卡迪公司出具的情况说明：证实林某准确任职时间为2008年10月，有报销单据和凭证予以证明。公司与林某未签订劳动合同，公司一直按照区域经理的标准为其发放工资待遇，
29、金卡迪公司出具的情况说明：证实2009年3月，转账退还林某保证金6万元，公司财务经办人签字确认。
30、金卡迪公司出具的情况说明：证实梦之岛金朝阳店、中华店由林某个人私自和商场签订合同，商场与林某个人结算。该两家专柜的租赁场地保证金1万元及招待费用已在公司报销。
31、金卡迪公司出具的情况说明：证实南宁各专柜的租金和费用已由商场每月在销售款中扣除，不可能由林某向商场支付。
32、合作协议：甲方金卡迪公司与乙方林某2010年11月签署的合作协议，主要内容包括：甲方负责柜台投资、货品供应、管理输出，拥有柜台资产所有权，乙方负责柜台经营管理，按照甲方管理制度和要求进行日常经营管理，参与柜台经营利润分配。乙方按每个专柜2万元标准向甲方缴纳风险保证金，如经营不善导致被迫撤柜或乙方单方解约、欺诈等，甲方有权依乙方缴纳风险保证金追究乙方赔偿责任，乙方需承担经营亏损额的60％，从风险保证金中扣除。各柜台的经营管理费用、差旅费、招待费等可按规定向甲方报销，乙方可根据销售额度享受不同额度的绩效工资，并根据每月销售额享受不同的利润分配比例。
33、和解协议书：2012年12月，金卡迪公司与林某家属李芳签署的和解协议，李芳赔偿金卡迪公司损失人民币114万元，先行支付60万元，金卡迪公司出具谅解书对林某的行为表示谅解。
34、谅解书：金卡迪公司2012年12月出具的谅解书对林某的行为表示谅解。
35、收据复印件：金卡迪公司收到李芳赔偿款60万元。
36、情况说明：金卡迪公司出具的情况说明，证实雅福公司和金卡迪公司系合作关系，雅福公司与梦之岛两个商场签约，合同履行主体为金卡迪公司，货品、资金、人员管理和操作均为金卡迪公司。2009年9月至2011年7月，雅福公司与两个商场合同的签订是金卡迪公司委托林某签订的。
五、鉴定意见：
1、广东君合司法会计鉴定所出具的鉴定意见：截止2011年7月30日，广西南宁梦之岛水晶城店、金朝阳店、中华店共盘亏货物258件，涉及销售金额1262039.38元。
2、广东广深司法会计鉴定所出具的鉴定意见：梦之岛水晶城店2011年7月31日盘亏珠宝339件，价值人民币715687.76元。
3、广东广深司法会计鉴定所就鉴定意见作出的情况说明：鉴定意见中仅有梦之岛水晶城店的盘亏情况而无其他店的盘亏情况鉴定，是因为委托人提供的其他店会计资料不完整，鉴定机构无法得出相关结论。上述情况已告知委托人和受害单位，委托人和受害单位未提出异议。
上述证据客观、真实，来源合法，经当庭质证，本院予以采信。
本院认为：本案中，公诉机关指控被告人林某利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，证实被告人构成犯罪的关键证据是广东广深司法会计鉴定所出具的鉴定意见书，鉴定意见书的数据来源于被害单位提供的盘点表。该盘点表显示，参加实盘人员李梅青、兰春、杨景林、张雪丽四人。本案没有其它证据材料对上述四人的身份、盘点依据、盘点过程进行确认。盘点结论也没有得到被告人或第三方确认。用该鉴定意见作为定案依据，不能排除被告人对鉴定结论的合理怀疑。因此，本案现有证据证实被告人的行为构成职务侵占罪，事实不清，证据不足，指控的犯罪不能成立。根据本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（三）项的规定，判决如下：
被告人林某无罪。
如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 彭峥嵘
人民陪审员 丰 凡
人民陪审员 朱国萍
二〇一五年十月十二日
书 记 员 邹碧琴