广西壮族自治区北海市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）桂05刑终99号
原公诉机关广西壮族自治区北海市海城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）梁朝兵，男，1981年11月18日出生于广西壮族自治区靖西市，壮族，小学文化，无业，户籍所在地：靖西市。因犯盗窃罪于2007年1月25日被广西壮族自治区北流市人民法院判处有期徒刑七个月，同年5月3日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2017年9月13日被刑事拘留，同年10月19日被逮捕。现羁押于北海市第二看守所。
广西壮族自治区北海市海城区人民法院审理广西壮族自治区北海市海城区人民检察院指控原审被告人梁朝兵犯盗窃罪一案，于2018年5月8日作出（2018）桂0502刑初168号刑事判决。原审被告人梁朝兵不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审查了全部的卷宗材料，讯问了上诉人梁朝兵，询问了被害人张某，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
1.2017年5月19日5时许，被告人梁朝兵窜至北海市海城区螺壳村54号即陆东娟住处，入户盗走陆东娟一辆黄色卓玲牌电动车及一台白色杂牌手机。得逞后，梁朝兵逃离现场。破案后，公安人员从梁朝兵处收缴上述赃物电动车，并依法发还。
2.2017年5月23日4时许，被告人梁朝兵窜至北海市海城区岭底村一出租屋即刘某住处，用事先准备好的工具从窗户伸进屋内，盗走刘某的一台VI**牌手机及一个黑色钱包（内有现金100元）。得逞后，梁朝兵逃离现场。梁朝兵后将上述手机销赃，得款500元。
3.2017年6月30日5时许，被告人梁朝兵窜至北海市海城区螺壳村张某住处门口，盗走张某一辆粉红色绿佳牌电动车、一辆白色彩梅牌电动车。得逞后，梁朝兵将上述电动车转移并藏匿。次日，梁朝兵再次去到藏匿地，发现上述电动车已不见。
4.2017年8月的一天凌晨，被告人梁朝兵窜至北海市海城区靖海镇翁山村小学附近出租屋即曾某住处，用事先准备好的工具从窗户伸进屋内，盗走曾某文一台金色杂牌手机。得逞后，梁朝兵逃离现场。破案后，公安人员从梁朝兵处收缴上述赃物手机。
5.2017年8月9日凌晨，被告人梁朝兵窜至北海市海城区军屯村第十八小学附近一出租屋即裴某住处，用事先准备好的工具从窗户伸进屋内，盗走裴某一个黑色挎包，内有电动车行驶证一本及现金几十元。得逞后，梁朝兵逃离现场。破案后，公安人员从梁朝兵处收缴上述电动车行驶证。
6.2017年9月5日4时许，被告人梁朝兵窜至北海市海城区军屯村第十八小学附近一出租屋即于某住处，入户盗走于某一台黑色华为手机。得逞后，梁朝兵逃离现场。梁朝兵后将上述手机销赃，得款400元。
7.2017年9月7日4时许，被告人梁朝兵窜至北海市海城区军屯村第十八小学附近出租屋即招某住处，用事先准备好的工具从窗户伸进屋内，盗走招某一台价值1680元的VIVO牌手机（串号：862591033751814)。得逞后，梁朝兵逃离现场。破案后，公安人员从梁朝兵处收缴上述赃物手机，并依法发还。
8.2017年9月12日凌晨，被告人梁朝兵窜至北海市海城区靖海镇翁山村东山小学旁出租屋即陶某住处，用事先准备好的工具从窗户伸进屋内，盗走陶某昌一台0P**牌手机。得逞后，梁朝兵逃离现场。破案后，公安人员从梁朝兵处收缴上述手机，并依法发还。
2017年9月13日0时许，被告人梁朝兵在北海市海城区谭思村一瓦房内被公安人员抓获。公安人员从梁朝兵处收缴作案工具一批、赃物一批。
归案后，被告人梁朝兵如实供述自己罪行。
原判认定上述事实，有抓获经过，常住人口基本信息，扣押、发还物品清单，购物票据，人员信息资源库信息，被害人的陈述，被告人梁朝兵的供述，估价结论书及鉴定意见通知书，指认笔录等证据予以证实。
原判认为，曾因盗窃受过刑事处罚的被告人梁朝兵以非法占有为目的，多次、入户秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。被告人梁朝兵虽不具有自首情节，但如实供述自己罪行，可以从轻处罚。部分赃物已收缴并发还被害人，在量刑时可酌情考虑。根据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决：一、被告人梁朝兵犯盗窃罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币五千元；二、继续追缴被告人梁朝兵犯罪所得的一台VI**牌手机及现金100元退还被害人刘某；一辆粉红色绿佳牌电动车、一辆白色彩梅牌电动车退还被害人张某；一台黑色华为手机退还被害人于某。
上诉人梁朝兵对原判认定的犯罪事实和罪名无异议，上诉提出被害人张某已经取回其盗窃他的一辆粉红色绿佳牌电动车，原判判决继续追缴其犯罪所得的一辆粉红色绿佳牌电动车退还被害人张某不当；其归案后如实供述犯罪事实，部分赃物已扣缴返还给被害人，原判对其量刑过重。请求本院依法改判。
针对上诉人梁朝兵提出被害人张某已经取回被其盗窃的粉红色绿佳牌电动车的上诉意见，本院在二审审理期间对张某进行询问，核实相关情况，张某陈述其已在案发当晚约10时在其家附近找到这辆被盗的粉红色绿佳牌电动车，其的确已经取回该车。
在二审审理期间，上诉人梁朝兵没有提交新的证据。
二审经审理查明的犯罪事实与原判一致，所采信的证据来源合法，均经一审庭审质证、认证，查证属实。各证据相互之间印证、吻合，已形成证据链，足以证实原审被告人梁朝兵实施盗窃犯罪的事实，本院予以确认。
本院认为，上诉人梁朝兵以非法占有为目的，多次、入户秘密窃取他人财物，数额较大，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，已构成盗窃罪。关于上诉人梁朝兵提出的上诉意见，经查，本院经在二审审理期间找被害人张某核实，查明张某的确已经取回被梁朝兵盗窃的粉红色绿佳牌电动车，原判没有查明该情况，在判决书主文部分第二项判决继续追缴梁朝兵犯罪所得的一辆粉红色绿佳牌电动车退还被害人张某不当，且所涉其他盗窃赃物或已被梁朝兵销赃，或已去向不明，应予以责令退赔而不是追缴，原判用词不当，本院予以纠正，梁朝兵提出的张某已取回粉红色绿佳牌电动车，原判判决继续追缴该车退还张某不当的上诉意见本院予以采纳；上诉人梁朝兵多次盗窃、入户盗窃，盗窃的财物数额较大，依法应判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，原判根据本案的犯罪事实、性质和对社会的危害程度，考虑到梁朝兵具有如实供述犯罪事实的从轻处罚情节，在法定刑幅度内对其判处有期徒刑一年四个月并无不当，梁朝兵上诉请求本院对其判处更轻的刑罚无事实及法律依据，本院不予采纳。原判认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，唯认定追赃的事实不当，导致作出错误的处置犯罪所得的判决，本院予以纠正。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（三）项、第二百三十三条之规定，判决如下：
一、维持广西壮族自治区北海市海城区人民法院（2018）桂0502刑初168号刑事判决的第一项，即“一、被告人梁朝兵犯盗窃罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币五千元”。
二、撤销广西壮族自治区北海市海城区人民法院（2018）桂0502刑初168号刑事判决的第二项，即“二、继续追缴被告人梁朝兵犯罪所得的一台VI**牌手机及现金100元退还被害人刘某；一辆粉红色绿佳牌电动车、一辆白色彩梅牌电动车退还被害人张某；一台黑色华为手机退还被害人于某”。
三、责令上诉人梁朝兵将犯罪所得的一台VI**牌手机及现金人民币100元、一辆白色彩梅牌电动车、一台黑色华为手机分别退赔给被害人刘某、张某、于某。
本判决为终审判决。
审 判 长 张均佑
审 判 员 洪 祖
审 判 员 彭 湘
二〇一八年六月十二日
法官助理 王小梅
书 记 员 曾 娜
附：本刑事判决书引用的法律条文
1.《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
2.《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。