黑龙江省佳木斯市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）黑08民终311号
上诉人（原审被告）：佳木斯大学附属第一医院，住所地佳木斯市向阳区德祥街***号。
法定代表人：杨军，院长。
委托诉讼代理人：韩琦，黑龙江鸿臻律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：毛锦霞，女，1951年1月20日出生，汉族，无职业，住佳木斯市东风区。
委托诉讼代理人：王振国，黑龙江学晏律师事务所律师。
上诉人佳木斯大学附属第一医院（以下简称佳大一附医院）因与被上诉人毛锦霞医疗损害责任纠纷一案，不服佳木斯市向阳区人民法院（2017）黑0803民初202号民事判决，向本院提出上诉。本院立案后，依法适用普通程序对本案进行了审理。上诉人委托诉讼代理人韩琦与被上诉人委托诉讼代理人王振国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人佳大一附院上诉请求：1、撤销一审判决，对医疗费、护理费两项重新认定，并依法改判护理费分期支付；2、两审受理费由被上诉人承担。事实及与理由如下：（一）一审法院计算损失时未将治疗原发疾病的费用扣除，上诉人为被上诉人治疗原发疾病（右肺上叶癌）所采用的医疗行为得当，没有过错，治疗原发疾病花销的117,203.60元医疗费应由被上诉人自担，不应作为其损失予以计算，而上诉人抢救被上诉人不明原因心肌缺血导致脑梗塞的医疗行为被鉴定机构认定有过错，过错参与度为30%，因此治疗心肌缺血导致脑梗塞产生的治疗费36,736.35元应作为被上诉人的损失予以计算。（二）一审法院按14年计算护理依赖期限是错误的，导致护理费计算错误。被上诉人身患肺癌晚期，目前66岁正处于术后恢复期，且一级伤残卧床不能自理，根据《侵权责任法》第二十五条规定：“损害发生后，当事人可以协商赔偿费用的支付方式。协商不一致的，赔偿费用应当一次性支付；一次性支付确有困难的，可以分期支付，但应当提供相应的担保。”
医学上常采用“五年生存率”来统计癌症病人的存活率。肺癌晚期如果还没有扩散，至多可以活3-5年。对于被上诉人这样的危重病人，其存活年限应考虑66岁被上诉人身体条件的客观事实以及实际生存时间的不可预见性。况且，定残后的护理费,从法理上讲属于将来发生的财产损失，而被上诉人死亡后就不在需要护理，护理费用即护理人员的误工损失也就无从产生。对于被上诉人的身体实际状态，不应按14年存活期间来计算被上诉人的护理费，这样对上诉人显失公平。为了被上诉人得到很好的照顾，也不增加上诉人的负担，对被上诉人的护理费，应参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十三条规定，以定期金方式分期支付。因此，一审法院按14年计算护理期限显然缺乏事实根据。
被上诉人毛锦霞答辩称，原审判决正确,程序合法,鉴定公平公正,根据上诉人的上诉请求本案不属于法律规定的重新鉴定的情形,且一审时原审被告也对该鉴定意见没有提出重新鉴定,因此上诉人要求重新鉴定的诉讼请求缺乏证据支持,二审法院应当不予准许,依据我国民诉法的相关规定，请二审法院驳回上诉人的上诉请求,维持原判。
一审原告毛锦霞诉讼请求：1.判令被告赔偿医疗费170000元、护理费6850元、交通费2000元、住院伙食补助费5000元、营养费3000元、残疾赔偿金386040元、残疾护理依赖费1108220元、精神损害抚慰金30000元、鉴定费12000元，合计1723110元的30%计516933元；2.诉讼费用由被告承担。事实和理由：2015年11月16日，原告因病到被告处就医，经诊断为右肺上叶癌，当日办理住院手续，并于11月26日在全麻醉手术行右肺下叶切除术，纵隔淋巴结清扫术，共住院治疗50天。原告入院时神志清楚，四肢无障碍，但在出院时四肢障碍，瘫痪在床，生活不能自理。经哈尔滨工业大学司法鉴定中心鉴定，被告的诊疗行为与原告目前的损害后果存在因果关系，医学过错的法医学参与度为30%。双方因赔偿事宜协商未果，故原告诉讼至法院。
原审判决认定：2015年11月16日，原告因右肺上叶癌、多发性脑梗死等多种疾病到被告医院住院治疗，2015年11月26日，被告为原告行右肺上叶切除术和纵隔淋巴结清扫术，原告于2016年1月5日出院，实际住院50天。原告支付医疗费153939.95元。因原告毛锦霞在术中心脏骤停，缺血缺氧性脑病致术后出现大面积脑梗死，被告的诊疗行为构成过错，故原告申请鉴定，经法院委托哈尔滨工业大学司法鉴定中心作出司法鉴定检验报告书，鉴定结论为：1.被告的诊疗行为与原告目前的损害后果存在因果关系；2.被告过错的法医学参与度为30%；3.原告三肢瘫肌力小于Ⅱ级评定为一级伤残；4.本次鉴定之日可行医疗终结；5.支持误工期为术后至本次鉴定日；6.原告为完全护理依赖，支持住院期间二人护理，出院后一人护理终生；7.支持营养期为60日。原告支付鉴定费11900元。被告对鉴定结论提出异议，要求鉴定人出庭接受质询或书面答复。鉴定机构回函答复内容与鉴定结论一致。
原审法院认为：公民的生命健康权受法律保护。患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。经鉴定机构鉴定，确定被告存在对原告术前心功能检查不完善，术中出现心跳骤停，被告的诊疗行为构成过错，过错参与度为30%。综合考虑原告自身患有多种疾病，术中出现心跳骤停为肺癌手术并发症的客观事实，本院酌定由被告承担30%的赔偿责任，原告自担70%的责任。被告辩称，原告主张医疗费中有治疗原发疾病用药，护理依赖及残疾赔偿金应按14年计算，精神损害抚慰金过高等。本院认为，被告尚无证据证明是原告要求被告为其治疗原发疾病，还是被告主动为原告治疗。而且被告对原告提供的用药明细不申请作原发疾病和用药合理性鉴定，致本院无法判断哪类药品属于不合理用药，故对被告该项抗辩理由不予支持。原告起诉时年满66周岁，应按照14年计算残疾赔偿金和护理依赖。对原告的各项损失确认如下：1.关于医疗费，根据本院确认的相关证据，确定原告实际发生的医疗费为153939.95元；2.关于护理费，鉴定机构作出了原告为完全护理依赖，支持住院期间二人护理，出院后一人护理终生的明确意见，结合原告的住院时间，所需护理依赖程度、年龄、健康状况等因素确定护理依赖时间为14年，应支持790935元（55411元/年÷365天×50天×2人+55411元/年×14年×1人）；3.关于交通费，结合原告住院时间，支持150元（3元/天×50天）；4.关于住院伙食补助费，对原告主张5000元（100元/天×50天），予以支持；5.关于营养费，结合鉴定结论，对原告主张的3000元（50元/天×60天），予以支持；6.关于残疾赔偿金，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准，结合原告年龄，为360304元（25736元×14年)；7.鉴定费11900元，属于必要的费用，且与本案有关，予以支持；8.对原告主张的精神损害抚慰金，因该起医疗事故给原告及其家属造成较大伤害，故对其主张的精神损害抚慰金予以支持，结合鉴定结论及本案实际情况，本院酌定支持20000元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决：1、被告佳木斯大学附属第一医院赔偿原告毛锦霞医疗费、护理费（残疾护理依赖费）、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金共计1325228.95元的30%，即397568.69元，于本判决生效之日起10内付清；2、被告佳木斯大学附属第一医院赔偿原告毛锦霞精神损害抚慰金20000元，于本判决生效之日起10内付清；3、驳回原告毛锦霞的其他诉讼请求。案件受理费8969元、鉴定费11900元，计20869元，由原告毛锦霞负担14608元，由被告佳木斯大学附属第一医院负担6261元。
二审期间，双方当事人均无新证据。二审查明事实与一审一致，本院对原审判决认定的事实予以确认。
本院认为：上诉人对原审判决医疗费数额持有异议，主张应将治疗被上诉人原发疾病的费用予以扣除，案件两审期间上诉人均未提供药费审计鉴定等相关证据证明应扣除治疗被上诉人原发疾病的费用数额及依据，故上诉人的该项上诉理由缺少事实根据，不予支持。上诉人关于护理期限、护理费及支付方式的上诉理由，因原审判决确定的护理期限未超过法律规定的最长期限、上诉人主张的患者生存几率为医学概率而非法律规定、护理费不在《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十三条规定的定期金范围内，上诉人的该项上诉理由不符合法律规定，不予支持。综上，原审判决事实清楚，证据充分，适用法律及判决适当，依法应予维持。上诉人的上诉理由缺少事实与法律依据，上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费8969元由上诉人佳木斯大学附属第一医院承担。
本判决为终审判决。
审判长 刘 军
审判员 高明峰
审判员 孙应白
二〇一八年六月一日
书记员 高 爽