上海市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）沪一中民三（民）终字第2112号
上诉人（原审原告）张钊，男，1969年9月11日出生，汉族。
委托代理人杨保安，上海市四方律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）上海国成塑料有限公司。
法定代表人林彦良，董事长。
委托代理人王蕴，北京盈科（上海）律师事务所律师。
上诉人张钊因劳动合同纠纷一案，不服上海市闵行区人民法院（2013）闵民一（民）初字第7603号民事判决，向本院提起上诉。本院于2013年12月17日受理后，依法组成合议庭于2014年1月7日公开开庭进行了审理，上诉人张钊的委托代理人杨保安，被上诉人上海国成塑料有限公司（以下简称国成公司）的委托代理人王蕴到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审认定，张钊于2011年5月9日进入国成公司工作，双方签订了有效期自2011年5月9日起至2016年5月8日止的劳动合同。该劳动合同约定张钊从事常务副总一职，每月工资为人民币5，000元。合同另约定张钊的岗位执行年度综合计算工时制。
2013年1月8日，国成公司向张钊出具通知书，内载：“张钊员工：公司决定与你提前解除劳动合同，并且将按照《劳动合同法》对你进行经济补偿：1、退工日期为2013年1月8日；2、2013年1月份实发工资2，298.85元；3、经济补偿金25，342.85元（补偿金月工资计算标准是指乙方解除劳动合同前十二个月的平均工资，计5，068.57元／月）；4、请于2013年1月8日办妥相关离职手续。特此通知。”
2013年1月11日，国成公司向张钊发送通知书，内载：“张钊员工：公司已在1月8日与你提前解除劳动合同并支付了1月份工资，1个月代通金，4个月赔偿金，请于三日内取走你的私人物品。特此通知。”张钊确认收到上述款项。
2013年1月22日，张钊向上海市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求国成公司支付其违法解除劳动合同的赔偿金12，000美元，折合人民币78，000元；2012年10月1日至2013年1月8日期间的美金部分工资折合人民币63，700元；拖欠工资100%的赔偿金人民币63，700元；2011年7月1日至2012年4月30日期间的法定节假日加班工资人民币16，961.52元；提前解除劳动合同额外一个月的美元部分工资3，000美元，折合人民币19，500元。该会于2013年4月11日作出沪劳人仲（2013）办字第59号裁决，对张钊的仲裁请求不予支持。张钊对此不服，遂诉至原审法院，要求判令：1、国成公司补发张钊2012年10月1日至2013年1月8日期间的美元部分工资折合人民币63，700元及拖欠工资的赔偿金人民币63，700元；2、国成公司支付张钊违法解除劳动合同的赔偿金美元12，000元，折合人民币78，000元；3、国成公司支付张钊2011年4月1日至2012年4月30日期间休息日加班工资人民币124，384.61元以及2011年7月1日至2012年4月30日期间法定节假日加班工资人民币16，961.52元。
原审另查明，国成公司的《管理制度汇总》中的《考勤管理办法》规定，除董事会特聘的高级管理人员及公司核准的免刷卡人员外，其余员工上下班必须亲自在射频机上刷卡考勤（包括加班人员）；加班必须事先填写《加班单》经部门主管核签，呈报总经理批准后方可加班，并将核准的加班单交给管理部备案；《考核管理办法》规定，各部门根据员工工作情况，以季度或半年度为单位组织阶段考核，并根据考核结果安排员工培训或调整工作岗位；《印章管理规定》规定，公司公章、合同专用章、各部门章由总经理秘书保管，秘书对其保管使用负第一责任，总经理对其保管使用负监管责任；需加盖或外借公司公章、总经理章、合同专用章，必须事先填写《用印申请单》，经总经理批准后，由专人负责于用印专用记录本上记录并经使用人签字确认后，方可用印；如外借需有专人陪同，及时归还并注明归还时间。国成公司的《员工手册》中亦有上述类似内容。
原审庭审中，张钊陈述，其每月工资由两部分组成，一部分为劳动合同约定的人民币工资，由国成公司每月通过银行转账方式发放上月工资；另一部分为合同附件约定的3，000美元的工资，由甲公司按季度发放，两笔工资分别发放至张钊不同的银行账户。甲公司与国成公司属于关联公司，甲公司的法定代表人张某某同时是国成公司的执行董事，故张某某委托其下属招聘张钊，并以甲公司的名义给张钊发美元工资。张钊为此提供了合同附件、张钊与甲公司总经理、总经理助理陈某及财务林某之间的往来短信、邮件、张钊与国成公司办公室主任张某的往来短信、邮件、中国银行交易明细等。其中，合同附件内载：“国成公司聘用张钊担任公司总经理一职，经公司董事会协商达成一致意见，除与公司签订的劳动合同之外，另附加合同附件，具体内容如下：1、薪水除上海国成塑料有限公司应支付的每月工资之外，上海卜力有限公司另外支付每月薪水3，000美元（免税，按1美元兑换6.5元人民币核准），当月工资下月5号前一次性支付……”。国成公司对合同附件不予认可，认为国成公司从不用蓝色墨水打印材料，且该附件签订日期为6月10日，而张钊的入职时间为5月9日，6月10日张钊已担任国成公司的总经理，公司所有用印均需填写申请交由总经理签字批准，而国成公司并无张钊该合同附件的用印申请。且公司的公章及法人章在紧急情况下均由张钊保管，故认为该附件系利用职务便利伪造的。对短信、邮件不予认可，且认为甲公司与张钊之间往来短信及邮件与本案无关。对中国银行交易明细认为与本案无关。
原审诉讼中，就张钊提供的中国银行的交易明细中记载的美元入账款项，原审法院至中国银行上海市分行调取的材料显示，系由香港“CHENGWENHUA”汇入张钊账户。张钊对此表示其不认识该汇款人，其只知道是甲公司林群佩汇款的。国成公司对此表示上面无任何与国成公司有关联的信息，可以证明该款项确非国成公司汇付，进一步说明国成公司从未承诺支付张钊美元工资。
原审法院认为，用人单位与劳动者应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。本案中，张钊与国成公司签订有书面劳动合同，双方之间的劳动合同关系依法成立，故可以说明张钊明确知晓其提供劳动服务的主体为国成公司。而本案主要的争议焦点在于除张钊与国成公司签订的劳动合同约定的报酬以外，张钊另外是否还存在每月3，000美元的报酬。张钊为证明其主张的每月3，000美元的报酬，向法院提供了以张钊与国成公司为双方的合同附件，其中约定除国成公司应支付的每月工资外，案外人上海卜力有限公司另外支付每月薪水3，000美元。国成公司则认为使用印章需张钊签字批准，且在紧急情况下印章由张钊保管，而国成公司并无该合同附件的用印登记，故认为合同附件系张钊利用职务之便伪造而成。原审法院认为，首先，该附件加盖有国成公司的公章及国成公司法定代表人的私章，虽然国成公司认为此系张钊利用其担任国成公司总经理的职务之便私自加盖，但是国成公司对此陈述并未提供足具证明力的证据加以佐证，且国成公司也未提供相反证据否定该附件中国成公司公章及其法定代表人私章的真实性，故可以认定该附件中国成公司公章及其法定代表人私章系真实的，附件内容系国成公司真实意思的体现。其次，该份附件的签约主体为张钊与国成公司，而附件中明确约定张钊的薪水除国成公司应支付的每月工资之外，上海卜力有限公司另外支付每月薪水3，000美元，即该3，000美元／月的支付主体是上海卜力有限公司。作为附件签约方之一的张钊，应当明确知晓该部分报酬的支付主体是上海卜力有限公司，而非国成公司。而张钊在合同附件上签字的行为是其对于由上海卜力有限公司支付每月3，000美元的确认，系对其自身权利的处分。再次，从该附件的履行过程来看，张钊自述其入职至2012年9月期间的美元报酬均系由甲公司支付至张钊账户。而根据法院调取的相关材料显示，张钊账户内的四笔美金的支付主体确实不是国成公司，而是通过案外人的账户予以支付。可见，张钊所谓的美元部分报酬的支付主体实际也非国成公司。至于该案外人是否就是代上海卜力有限公司支付张钊钱款，则应是另案法律关系中需要查明的事实；最后，暂且不论国成公司是否有权代上海卜力有限公司作出向张钊支付报酬的意思表示，即使国成公司有权代上海卜力有限公司作出该意思表示，则上海卜力有限公司与国成公司作为各自独立的法律主体，理应各自承担其相应的法律责任。在国成公司代上海卜力有限公司作出付款的意思后，承担责任的主体最终仍应为上海卜力有限公司，而非国成公司。关于张钊提出的上海卜力有限公司的法定代表人同时是国成公司的执行董事，即国成公司与上海卜力有限公司存在同一实际控制人的陈述，但张钊提供的证据并不足以佐证张钊该观点。即使两家公司确存在同一的实际控制人，但这并不能否定两家公司是彼此独立的法律主体这一事实，故各自的法律责任应由各自分别承担，不能简单的加以混同。因此，原审法院认为张钊根据合同附件中的约定向国成公司主张3，000美元的工资差额及违法解除劳动合同的赔偿金差额，缺乏事实依据，作为张钊理应向适格的主体提出主张。综上，张钊据此要求国成公司支付其2012年10月1日至2013年1月8日的美金部分工资及拖欠工资的赔偿金、违法解除劳动合同的赔偿金差额之诉公请求，无依据，难以支持。
关于张钊要求国成公司支付其2011年4月1日至2012年4月30日的休息日加班工资及2011年7月1日至2012年4月30日的节假日加班工资之请求，原审法院认为，张钊属于国成公司的高级管理人员，由于岗位的特殊性，双方签订的劳动合同约定对张钊实行年度综合计算工时制。国成公司的考勤管理办法亦规定对于高级管理人员上下班不刷卡考勤，张钊也确认其上下班无须刷卡考勤。张钊虽表示所谓的不考勤是指不刷卡，但管理部每月会制作管理人员的出勤记录作为工资表的附件。然，张钊就此陈述并无任何证据予以佐证，故无法据此认定国成公司保存有张钊的出勤记录而拒不提供。因此，根据谁主张谁举证的原则，张钊对于其主张的休息日及法定节假日的加班未提供任何证据予以佐证，故难以认定张钊存在加班之事实。因此，对张钊该项诉讼请求，不予支持。
据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条第一款之规定，原审法院于二○一三年十一月二十五日判决：驳回张钊的诉讼请求。案件受理费人民币10元，由张钊负担。
判决后，张钊不服上述判决，向本院提起上诉。张钊上诉称，国成公司未按照约定支付工资及足额支付违法解除劳动合同的赔偿金，依照双方约定应予支付。请求撤销原判，改判：1、国成公司补发张钊2012年10月1日至2013年1月8日期间的美元部分工资折合人民币63，700元及拖欠工资的赔偿金人民币63，700元；2、国成公司支付张钊违法解除劳动合同的赔偿金美元12，000元，折合人民币78，000元。被上诉人国成公司则不接受上诉人张钊的上诉请求。
本院经审理查明，原审法院查明的事实属实，当事人双方对此均无异议，本院依法予以确认。
被上诉人国成公司对原审查明事实提出一项补充，本案所涉合同附件上除了国成公司的公章之外没有国成公司其它工作人员的签字。对此，张钊予以认可。鉴于当事人双方对此节事实均无异议，本院予以采纳。
本院另查明，汇入张钊账户的美元款项为2011年10月17日8，985美元，2012年1月13日8，985美元，2012年4月20日9，000美元，2012年8月20日9，000美元，2012年11月12日9，000美元。张钊已收到国成公司于2013年1月8日出具的通知书上所列明的款项。此由新线存款历史交易明细清单、原审审理笔录予以佐证。
本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定，劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。本案中，国成公司于2013年1月8日向张钊出具通知书提前解除与张钊的劳动合同，原审庭审中，国成公司主张其解除劳动合同的理由系张钊不能胜任工作，但是国成公司未就其曾对张钊进行过培训或调整工作岗位作出陈述并提供证据予以佐证，因此，国成公司对张钊提前解除劳动合同，不符合法律规定，应视作违法解除劳动合同。国成公司应向张钊支付违法解除劳动合同的赔偿金。
张钊与国成公司为双方的合同附件内载：“国成公司聘用张钊担任公司总经理一职，经公司董事会协商达成一致意见，除与公司签订的劳动合同之外，另附加合同附件，具体内容如下：1、薪水除上海国成塑料有限公司应支付的每月工资之外，上海卜力有限公司另外支付每月薪水3，000美元（免税，按1美元兑换6.5元人民币核准），当月工资下月5号前一次性支付……”。
国成公司主张上述合同附件并非国成公司真实意思表示。但是，首先，该附件加盖有国成公司的公章及国成公司法定代表人的私章，虽然国成公司认为此系张钊利用其担任国成公司总经理的职务之便私自加盖，但是国成公司对此陈述并未提供足具证明力的证据加以佐证，且国成公司也未提供相反证据否定该附件中国成公司公章及其法定代表人私章的真实性，故可以认定该附件上所盖国成公司公章及其法定代表人私章是真实的；其次，张钊自述其入职至2012年9月期间的美元报酬均已支付至张钊账户，根据原审查明的材料显示，自2011年10月17日起，张钊账户每三月有一笔9，000美元或接近于9，000美元的转入款项，与上述合同附件约定内容相符。综合上述两点，原审认定，附件内容系国成公司真实意思的体现，是属正确。
该份附件的签约主体为张钊与国成公司，而附件中明确约定张钊的工资除国成公司应支付的每月工资之外，上海卜力有限公司另外支付每月工资3，000美元。上述约定，应视作国成公司对张钊关于工资金额作出的承诺，同时，国成公司承诺将由上海卜力有限公司支付每月工资3，000美元。在张钊未取得与约定金额相符的工资时，国成公司作为用人单位应承担给付义务。因此，张钊诉讼请求判令国成公司给付其工资差额，应当得到支持，原审此项判决有误，本院予以更正。
该附件签订日期为2011年6月10日，自2011年10月17日起，张钊账户每三月有一笔9，000美元或接近于9，000美元的转入款项，共计五笔，故张钊要求国成公司支付其2012年10月1日至2013年1月8日的美金部分工资，有事实依据及合同依据，本院予以支持。但是，张钊诉讼请求判令国成公司支付其拖欠工资的赔偿金，缺乏法律依据，不应得到支持。
《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付。张钊月工资高于本地区上年度职工月平均工资三倍，本院计算国成公司应给付张钊的违法解除劳动合同赔偿金时，按本地区上年度职工月平均工资三倍作为计算基数，并扣除国成公司已支付张钊的经济补偿金。国成公司称其给付张钊的经济补偿金中包含替代通知期工资，因国成公司给付张钊替代通知期工资系因国成公司错误适用法律所致，本院在计算违法解除劳动合同赔偿金时，一并予以扣除。
原审法院在就本案中张钊关于加班工资的诉讼请求作出判决时，已经详尽地阐明了判决理由，该理由正确，据此所作的判决亦无不当，本院予以维持。
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十七条第一款、第二款、第八十七条的规定，判决如下：
一、撤销上海市闵行区人民法院（2013）闵民一（民）初字第7603号民事判决；
二、上海国成塑料有限公司于本判决生效之日起十日内支付张钊2012年10月1日至2013年1月8日期间的美元部分工资折合人民币63，532.26元；
三、上海国成塑料有限公司于本判决生效之日起十日内支付张钊违法解除劳动合同赔偿金差额人民币30，961.15元；
四、驳回张钊其它诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
一审案件受理费人民币10元，由张钊、上海国成塑料有限公司各半负担；二审案件受理费人民币10元，由上海国成塑料有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 蒋克勤
代理审判员 徐 焰
代理审判员 李 弘
二〇一四年三月十三日
书 记 员 方 芳
附：相关法律条文
1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
……
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
……
2、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条
用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。
用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。
3、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第二款
经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
4、《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条
用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
5、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条
被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。