杭州市下城区人民法院民 事 判 决 书（2017）浙0103民初6630号原告：浙江开心小熊影视制作有限公司。住所地：浙江省杭州市下城区岳帅桥**号*幢****室。法定代表人：郭槟如，该公司执行董事。委托诉讼代理人：黄丽泉，上海锦天城（杭州）律师事务所律师。被告：北京皖泊星辰文化发展有限公司。住所地：北京市东城区金鱼池西区*号楼116。法定代表人：杨磊。被告：杨磊，男，1982年8月8日出生，汉族，住安徽省肥西县。原告浙江开心小熊影视制作有限公司（以下简称开心小熊公司）与被告北京皖泊星辰文化发展有限公司（以下简称皖泊星辰公司）、杨磊合同纠纷一案，本院于2017年8月29日立案后，依法适用简易程序，因被告皖泊星辰公司、杨磊适用公告送达，本案依法转为适用普通程序并组成合议庭，于2018年2月8日公开开庭进行了审理。原告开心小熊公司的委托诉讼代理人黄丽泉到庭参加诉讼；被告皖泊星辰公司、杨磊经本院公告传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告开心小熊公司向本院提出诉讼请求：1.被告皖泊星辰公司归还原告投资本金1600000元；2.被告皖泊星辰公司支付违约金64416元（自2017年5月25日暂计算至2017年7月24日，自2017年7月25日起按投资本金的日万分之六点六计算至实际支付日止）；3.被告杨磊承担连带保证责任；4.诉讼费用由两被告承担。事实和理由：2015年9月28日，原告与被告皖泊星辰公司签订《电影〈在世界中心呼唤爱〉（暂定名）股权代持协议书》（以下简称《协议书》）；被告皖泊星辰公司作为甲方，被告杨磊系被告皖泊星辰公司的法定代表人，原告作为乙方。《协议书》约定原告委托被告皖泊星辰公司作为原告自己对《在世界中心呼唤爱》股权出质的名义持有人，并代为行使原告的相关股东权利。《协议书》第三条第1款约定“甲乙双方共同为该片投资向北京宸铭影视文化传媒有限公司（以下简称宸铭公司）支付人民币贰佰万元（小写200万元），占该片制作预算的5%（以下简称投资比例），其中甲方承担的投资比例为1%，即人民币肆拾万元整（小写40万元），乙方承担投资比例为4%，即人民币壹佰陆拾万元（小写160万元），甲乙双方按照该投资本金数额及对应的投资比例分享电影发行收益”；第三条第2款双方对原告投资本金的付款方式做了约定，第一期投资本金为合同签订之日起3日内支付人民币捌拾万元整（小写80万元），由被告杨磊代为收取该款项，第二期投资本金的投资期限为自该片开机过半之日起3个工作日内支付人民币捌拾万元整（小写80万元）。第三条第3款第（ii）项“定期结算”约定：该片发行收益自国内公映结束之日起6个月内第一次计算分配，之后每间隔6个月计算分配一次；自公映结束之日起第三年后每二年计算分配一次。甲方就在上述每一核算期结束后30个工作日内，将乙方当期应得收益（投资本金及利润）付予乙方。《协议书》第七条第四款“总收益分配”第1项约定：“如果该片甲乙双方投资回收超过贰佰万元（小写200万元），应按投资比例返还甲乙双方投资本金，超出的投资实际利润甲乙双方按照甲方20%，乙方80%分配利润；无论该片甲乙双方投资回收多少金额，甲方保证归还乙方投资本金，即人民币壹佰陆拾万元（小写160万元），由甲方公司法人杨磊个人为本合同承诺担保。”《协议书》第十二条第5款约定：“如甲方未按本合同约定向乙方分配投资本金、收益和/或利润，乙方有权书面通知甲方付款，甲方应在收到该等通知后15日内付款，经催告15日未付款的，每逾期一日，甲方应支付乙方投资本金的0.5%作为违约金。”《协议书》签订后原告依约支付了两期投资款。影片《在世界中心呼唤爱》已经于2016年8月26日公映。2017年4月19日，原告委托律师向两被告发出《律师函》，要求两被告在《律师函》发出之日起20日内，尽快与原告进行结算，并根据结算结果决定是分配投资本金及收益亦或是承担归还本金人民币160万元，并承担逾期付款的违约责任。但两被告未予任何的回复。综上所述，为了维护原告的合法权益不受损害，原告根据我国《民事诉讼法》第23、119条、《合同法》第8、60条及公司法的相关规定，特提起诉讼，望支持原告的诉讼请求。被告皖泊星辰公司、杨磊未作答辩。原告开心小熊公司围绕诉讼请求提交了以下证据：《电影〈在世界中心呼唤爱〉（暂定名）股权代持协议书》、《电影〈在世界中心呼唤爱〉（暂定名）股权代持协议书补充协议》《国内支付业务付款回单》及收款证明、收条、影片公映日网络媒体报道1份（打印件）、律师函、EMS特快专递存根、EMS特快专递送达查询凭证等。被告皖泊星辰公司、杨磊未到庭应诉，视为放弃举证、质证的权利。本院经审核认为，原告开心小熊公司提交的证据相互印证，能证明其主张的事实，故均予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审理确认的证据，本院认定事实如下：2015年9月28日，原告（乙方）与被告皖泊星辰公司（甲方）签订《协议书》一份，约定：原告委托被告皖泊星辰公司作为原告对《在世界中心呼唤爱》出资的名义持有人，并代为行使相关股东权利。《在世界中心呼唤爱》影片导演是郭在容，主演为欧豪、张慧雯；由宸铭公司负责拍摄；甲乙双方共同为该影片向宸铭公司投资200万元，占该片制作预算的5%，其中甲方投资40万元，乙方投资160万元，甲乙双方按照该投资本金数额及对应的投资比例分享电影发行收益；乙方将160万元分期支付至甲方指定账户（户名杨磊，账号62×××16），自合同签订之日起3日内支付80万元、自该片开机过半之日起3个工作日内支付80万元；该片发行收益自国内公映结束之日起6个月内第一次计算分配，之后每间隔6个月计算分配一次，自公映结束之日起第三年后每两年计算分配一次，甲方应在上述每一核算期结束后30个工作日内，将乙方当期应得收益（投资本金及利润）付予乙方；甲方的股权代持方竣腾影业在收到投资方实际利润后，将优先返还甲乙双方投资本金200万元；无论该片甲乙双方投资回收多少金额，甲方保证归还乙方投资本金即160万元，由甲方公司法人杨磊个人为本合同承诺担保；如甲方未按本合同约定向乙方分配投资本金、收益和/或利润，乙方有权书面通知甲方付款，甲方应在收到该等通知后15日内付款，经催告15日未付款的，每逾期一日，甲方应支付乙方投资本金的0.5%作为违约金；等等。2015年9月25日，被告皖泊星辰公司（乙方）与案外人竣腾影业（北京）有限公司（甲方）签订《电影〈在世界中心呼唤爱〉（暂定名）股权代持协议书》，约定乙方委托甲方作为自己对电影《在世界中心呼唤爱》出资的名义持有人，并代为行使相关股东权利；等等。2015年9月28日，原告开心小熊公司向杨磊转账付款800000元，被告皖泊星辰公司为此出具收款证明一份。2015年10月12日，原告开心小熊公司向竣腾影业（北京）有限公司转账付款800000元，竣腾影业（北京）有限公司为此出具收条一份。2015年11月11日，被告皖泊星辰公司（甲方）与原告开心小熊公司（乙方）签订《电影〈在世界中心呼唤爱〉（暂定名）股权代持协议书补充协议》一份，内容为乙方的第一笔投资款80万元由甲方公司法定代表人杨磊个人代为收取，乙方的第二笔投资款80万元由甲方的合作公司竣腾影业（北京）有限公司代为收取。2017年4月19日，原告开心小熊公司委托律师向两被告发出《律师函》，要求两被告在《律师函》发出之日起20日内，尽快与原告进行结算，并根据结算结果决定是分配投资本金及收益亦或是承担归还本金人民币160万元，并承担逾期付款的违约责任。另查明：电影《在世界中心呼唤爱》已于2016年8月26日全国公映。本院认为，原告开心小熊公司与被告皖泊星辰公司签订的《协议书》及补充协议系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应确认有效，双方应恪守合同约定履行各自义务。自电影《在世界中心呼唤爱》国内公映结束之日至本案原告开心小熊公司起诉之日已超过六个月，根据《协议书》约定的分配第一期收益的条件已经成就，但被告皖泊星辰公司未按约履行该义务。因原告开心小熊公司无法举证证明其应得分配收益的金额，故其主张按照《协议书》中“无论该片甲乙双方投资回收多少金额，甲方保证归还乙方投资本金即160万元”的约定，要求被告皖泊星辰公司返还投资本金1600000元，具有事实和法律依据，本院予以支持。双方约定的违约金为日千分之五，原告开心小熊公司自愿调整为按日万分之六点六自2017年5月25日起计算，符合协议书约定且于法不悖，本院予以支持。但原告开心小熊公司按该标准计算超出金额部分，本院不予支持。被告杨磊在《协议书》的落款处签字确认，应视为其愿意按合同条款履行，即被告杨磊已作出同意为被告皖泊星辰公司相关债务提供担保的意思表示。当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。故原告开心小熊公司主张被告杨磊在本案中承担连带保证责任，具有事实和法律依据，本院予以支持。被告皖泊星辰公司、杨磊经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，系自动放弃诉讼权利的行为，应承担由此导致的不利后果，不影响本案的审理。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告北京皖泊星辰文化发展有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告浙江开心小熊影视制作有限公司投资本金1600000元；二、被告北京皖泊星辰文化发展有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告浙江开心小熊影视制作有限公司违约金63360元（自2017年5月25日暂计算至2017年7月24日，此后以投资本金1600000元按每日万分之六点六计算至实际支付之日止）；三、被告杨磊对被告北京皖泊星辰文化发展有限公司上述第一、二项债务承担连带清偿责任；四、驳回原告浙江开心小熊影视制作有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费19780元，由被告北京皖泊星辰文化发展有限公司、杨磊负担。原告浙江开心小熊影视制作有限公司于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告北京皖泊星辰文化发展有限公司、杨磊于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。审 判 长  施丹薇人民陪审员  顾莉新人民陪审员  杨忠善二〇一八年四月十六日书 记 员  刘 迎?*ArabicDash?-8-??*ArabicDash?-9-?