广西壮族自治区来宾市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）桂13刑终133号
原公诉机关广西壮族自治区忻城县人民检察院。
上诉人（原审被告人）莫兰山，男，1977年2月6日出生于广西壮族自治区忻城县，壮族，小学文化，农民，住广西忻城县。因涉嫌犯非法制造枪支罪，2017年11月28日被刑事拘留，同年12月11日被逮捕。现羁押于忻城县看守所。
原审被告人韦喜周，男，1986年11月1日出生于广西壮族自治区忻城县，壮族，初中文化，农民，住广西忻城县。因犯盗窃罪，2009年2月11日被湖北省宜昌市西陵区人民法院判处有期徒刑六个月。又因涉嫌犯非法制造枪支罪，2017年11月28日被刑事拘留，同年12月11日被逮捕。现羁押于忻城县看守所。
原审被告人韦青贵，男，1989年2月3日出生于广西壮族自治区忻城县，壮族，初中文化，农民，住广西忻城县。因涉嫌犯非法制造枪支罪，2017年11月28日被刑事拘留，同年12月11日被逮捕。现羁押于忻城县看守所。
原审被告人韦顺周（曾用名韦汉成），男，1996年9月21日出生于广西壮族自治区忻城县，壮族，初中文化，农民，住广西忻城县。因涉嫌犯非法制造枪支罪，2017年11月28日被刑事拘留，同年12月11日被逮捕。现羁押于忻城县看守所。
广西壮族自治区忻城县人民法院审理广西壮族自治区忻城县人民检察院指控原审被告人莫兰山、韦喜周、韦青贵、韦顺周犯非法制造枪支罪一案，于2018年4月25日作出（2018）桂1321刑初50号刑事判决。宣判后，韦喜周、韦青贵、韦顺周服判，莫兰山不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年8月29日公开开庭审理。来宾市人民检察院指派检察员韦玉祥出庭履行职务，上诉人莫兰山，原审被告人韦喜周、韦青贵、韦顺周到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判审理查明：
1、2017年6月，被告人莫兰山在忻城县家里，自己设计，利用手砂轮、电焊机、管钳等工具，将建筑装修用的射钉器加金属管等配件进行改制，一共改制完成了2支射钉枪改制枪。
2、2017年7月，被告人莫兰山答应被告人韦喜周的要求，与其在合山市购买射钉器和金属管等配件后，共同在莫兰山家中使用手砂轮、电焊机等工具将射钉器改制成1支射钉枪改制枪。
3、2017年8月，被告人莫兰山答应被告人韦青贵的要求，共同将韦青贵购买的射钉器和金属管等配件，在家里使用手砂轮、电焊机等工具将射钉器改装成1支射钉枪改制枪。
4、2017年8月，被告人莫兰山在其家里将射钉器和金属管等配件利用手砂轮、电焊机等工具，为本屯一同伙改制了1支射钉枪改制枪。
5、2017年11月中旬，被告人莫兰山答应被告人韦顺周的要求，在家里与韦顺周共同将韦顺周购买的射钉器和金属管等配件使用手砂轮、电焊机等工具改制成1支射钉枪改制枪。
2017年11月17日晚上，被告人莫兰山、韦喜周、韦青贵、韦顺周伙同他人持上述六支射钉枪到陈某1家意图恐吓陈某1，被公安人员查获。经来宾市公安局物证鉴定所鉴定，莫兰山等人非法制造的这六支射钉枪属于《中华人民共和国枪支管理法》所规定的枪支。案发后，公安机关依法将莫兰山用于改装枪支的工具管钳1把予以扣押。
原判认定上述事实的证据有：提取笔录、扣押清单、照片，受案登记表、立案决定书、抓获经过、户籍证明、湖北省宜昌市西陵区人民法院（2009）西刑初字第54号刑事判决书，证人陈某1、杨某1、秦应莲、杨某2、陈某2、韦某1的证言，被告人莫兰山、韦喜周、韦青贵、韦顺周的供述，来宾市公安局物证鉴定所来公（刑）鉴（痕）字［2017］74号鉴定书，辨认笔录等证据。证据业经一审庭审举证、质证属实，可作为定案依据。
原判认为，被告人莫兰山、韦喜周、韦青贵、韦顺周违反法律规定，未经国家有关部门批准，非法制造枪支，其行为已触犯刑律，构成非法制造枪支罪。莫兰山非法制造枪支六支，情节严重，依法应当判处十年以上有期徒刑。韦喜周、韦青贵、韦顺周非法制造枪支各一支，依法应当判处三年以上十年以下有期徒刑。韦喜周、韦青贵、韦顺周分别在各自制造枪支行为内与莫兰山构成共同犯罪，在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。韦喜周有前科劣迹，可酌情从重处罚。四被告人到案后均能如实供述犯罪事实，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第六十七条第三款、第五十六条第一款、第五十五条第一款、第六十四条；《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第二项、第二条第一项之规定，判决：一、被告人莫兰山犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利二年。二、被告人韦喜周犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年六个月。三、被告人韦青贵犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年。四、被告人韦顺周犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年。五、作案工具管钳1把，予以没收，作物证保存。
莫兰山上诉称，其只改制了两支射钉枪，另外四支是韦喜周、韦青贵、韦顺周、韦某3自己动手改制，其只提供咨询，原审判决认定事实错误，其行为不具有“情节严重”的情形且到案后其主动如实供述自己的罪行，应改判三年以上十年以下有期徒刑。
广西壮族自治区来宾市人民检察院出庭意见，原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明，一审查明的事实属实，本院予以确认。
另查明，来宾市公安局物证鉴定所来公（刑）鉴（痕）字［2017］74号鉴定书证实，莫兰山、韦喜周、韦青贵、韦顺周改制的射钉枪属于以火药为动力发射枪弹的非军用枪支。
针对上诉人莫兰山所提上诉理由，根据本案的事实、证据及相关法律规定，本院评判如下：
1、关于上诉人莫兰山提出其只改制了两支枪，其余四支枪的改制其只提供咨询，改制工作由韦喜周、韦青贵、韦顺周、韦某3自己完成的问题。
经查，公安机关在抓获莫兰山等人时收缴的六枪支属于射钉枪改制枪；该六支枪支来源分别是从莫兰山手上缴获、韦顺周供述并指认用于威胁陈某1的三支枪支是其与陈某3从莫兰山的房间取得，韦喜周、韦青贵、韦顺周供认枪支是莫兰山帮改制的；莫兰山供认韦喜周、韦青贵、韦顺周等人的枪支系自己帮忙改制且所供述每支枪的特征与韦喜周、韦青贵、韦顺周所持的枪支特征均吻合；莫兰山供述六支枪支改制中的割掉射钉器手柄、打磨板机、做护圈、枪管焊接到射钉器上、打磨枪支上膛击发的枪膛底部凹槽等工序均由其完成，韦喜周、韦青贵、韦顺周等人负责提供射钉器、枪托及枪把的木板等材料及帮助扶枪管、递工具的辅助性工作；韦喜周、韦青贵、韦顺周供述改制枪支的过程与莫兰山的供述相吻合。综上，从收缴枪支数量、莫兰山描述的每支枪支的特征、莫兰山供述承担改制射钉枪主要工序等事实证明，莫兰山改制射钉枪六支的事实属实。莫兰山上诉称其只改制射钉枪两支与查明的事实不相符，上诉理由不成立。
2、关于上诉人莫兰山犯罪情节是否达到“情节严重”的问题。
经查，《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第（一）项规定“非法制造枪支的数量达到第一条第（二）项规定最低标准五倍以上的”，即非法制造以火药为动力发射枪弹的非军用枪支五支以上，属于刑法第一百二十五条第一款规定的“情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑”。本案中，上诉人莫兰山非法制造了以火药为动力发射枪弹的非军用枪支六支，超过最低标准五倍以上，达到“情节严重”情形。莫兰山前述上诉理由不成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人莫兰山与原审被告人韦喜周、韦青贵、韦顺周违反枪支管理规定，非法制造枪支，其行为已构成非法制造枪支罪，依法应予惩处。原判依据莫兰山、韦喜周、韦青贵、韦顺周犯罪的事实、性质、情节、对社会的危害程度作出的判决，定罪和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予以维持。莫兰山上诉理由不成立，本院不予采纳。来宾市人民检察院出庭意见正确，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 杨解光
审判员 谭冠植
审判员 韦海燕
二〇一八年八月二十九日
书记员 赖思凯
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。