江西省景德镇市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）赣02民终620号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司，住所地山东省临沂市金源路35号。
负责人：李连亮，该公司总经理。
委托诉讼代理人：杨久锋，山东铭星律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）计培深，男，1953年11月4日出生，汉族，住江西省浮梁县。
委托诉讼代理人：王中俭，景德镇市夕阳红法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）石绍海，男，1973年4月26日出生，汉族，住山东省临沂市兰山区。
被上诉人（原审被告）临沂三吉汽车运输有限公司，住所地:山东省临沂市兰山区临西十三路与北外环交汇处向北500米路东（义堂镇西吴屯村）。
负责人：王叙森。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司因与被上诉人计培深、石绍海、临沂三吉汽车运输有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服浮梁县人民法院（2017）赣0222民初664号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月30日立案受理后，依法组�合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司上诉请求：撤销原判，依法改判。事实与理由：《中华人民共和国保险法》第二条规定，保险是指投保人依据合同约定，向保险人支付保险费，保险人对于合同约定可能发生的事故，因其发生所造成的财产损失，承担赔偿保险金的责任，或者当被保险人达到死亡、伤残、疾病等条件时承担给付保险金责任的商业保险行为。商业第三者险是商业险，保险公司承担的是合同责任，而不是侵权责任，故不应承担精神损害抚慰金的赔偿责任，一审在商业险内判决我公司赔偿精神损害抚慰金系认定事实不清，适用法律错误。本案标的车驾驶员石绍海承担事故次要责任，案外人计毛女承担事故主要责任，且已构成交通肇事罪，我公司不应承担过高的精神损害抚慰金，不应因计毛女的�要过错而加重我公司的赔偿责任。
计培深辩称，一审判决公平公正，适用法律正确，请求二审维持原判。《中华人民共和国保险法》第六十五条第四款规定：“责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。”机动车商业第三者险属于财产险中的责任险，即是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。保险公司承担的并不是侵权责任，而是被保险人对第三者依法应负的赔偿责任，本案中石绍海所驾驶被保险车辆鲁Ｑ×××××（鲁Ｑ×××××）所造成的财产损失和人身损害赔偿理应由中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司承担。石绍海承担次要责任，一审判定保险公司按比例承担交强险后再按责任比例承担30%的赔偿款合情合理，并没有加重中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司的赔偿责任。商�保险合同没有明确约定精神损害抚慰金不赔，且商业保险合同是侵权人和保险公司之间的约定，对第三者不具有约束力，保险公司是替代侵权人赔偿，侵权人承担的赔偿应当由保险公司进行理赔。
石绍海辩称，我买了保险，所有损失应当由保险公司承担。
临沂三吉汽车运输有限公司未答辩。
计培深向一审法院起诉请求：1.石绍海、临沂三吉汽车运输有限公司、中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司赔偿43520.31元；2.诉讼费由石绍海、临沂三吉汽车运输有限公司、中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司承担。
一审法院认定事实：2016年11月21日上午8时40分许，石绍海驾驶牌号为鲁Ｑ×××××（鲁Ｑ×××××）号重型半挂牵引车沿济广高速公路由安庆往景德镇方向行驶，当行驶至济广高速公路993KM+505M处（浮梁地段）时，撞上正准备进入中央隔离绿化带养护施工的由驾驶人计毛女驾驶的赣Ｈ×××××小型面包车，造成车上人员计时旺当场死亡，计树民、计正民、施惠娟经医院抢救无效死亡，计培深、施进花受伤的重大交通事故。江西省公安厅交通管理局高速公路交通警察总队直属三支队第一大队于2016年12月5日作出赣公交认字[2016]第3633013201600008号《道路交通事故认定书》，认定驾驶员计毛女负本次事故的主要责任（已判刑3年6个月），石绍海负本次事故的次要责任，计培深无责任。另查明，计培深居住在浮梁县××××组，户籍类别为居民家庭户，受雇于他人从事高速公路养护工作，非在编正式职工或退休返聘人员，月收入不详；其受伤后，被送至景德镇市第一人民医院住院治疗65天，住院期间有其女儿计珍珍护理，出院后，其伤情经景德镇科信司法鉴定中心出具司法鉴定意见：计培�的损伤已构成伤残八级和九级，鉴定费700元。石绍海系事故车辆鲁Ｑ×××××（鲁Ｑ×××××）号重型半挂牵引车的实际车主，为营运方便挂靠在临沂三吉汽车运输有限公司名下，该公司负责为车辆办理相关手续，未收取其他费用，该车在中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司处投保了交强险及不计免赔第三者商业险（主车100万，挂车50万），事故发生在保险期限内。
一审法院认为，公民的生命权受法律保护，侵害公民造成人身损害的，侵权人应承担相应的赔偿责任。石绍海驾驶机动车不按规定超车，系造成本次事故的次要原因，应承担本次事故的次要责任，江西省公安厅交通管理局高速公路交通警察总队直属三支队第一大队对本次事故作出的认定客观真实，合法有据，予以采信，故酌定石绍海承担30%的赔偿责任。石绍海驾驶的鲁Ｑ×××××（鲁�×××××）号重型半挂牵引车在中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司投保了交强险和第三者商业险，且投保了不计免赔险种，故本次交通事故所造成的部分损失理应由中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司在赔付范围内来理赔支付。对于诉请的各项损失，作出如下认定：1、诉请的误工费为11400元（95天×120元/天=11400元），计培深居住在农村，车祸发生时其已满63周岁，在庭审中，其未能举证受雇于何人从事高速公路养护工作，举证的浮梁县经公桥镇人民政府、浮梁县经公桥镇源港村民委员会出具的收入证明，上面只有单位印鉴，无出具人员签名，又未提供相应的劳动收入减少证据，但考虑到计培深实际参与高速公路养护并获得劳动报酬的事实，酌定其误工损失为2470.17元（12138元/年÷365天×65天+12138元/年÷365天×29天×32%）；2、诉请的护理费为7800元（120元/天×65天），该项诉请符合法律规定，予以认定；3、诉请的住院伙食补助为5200元（80元/天×65天），该项诉请符合法律规定，予以认定；4、诉请的营养费为3250元（50元/天×65天），该项诉请符合法律规定，予以认定；5、诉请的交通费为975元（15元/天×65天），该项诉请符合法律规定，予以认定；6、诉请的残疾赔偿金为66030.72元（12138元/年×17年×32%），该项诉请符合法律规定，予以认定；7、诉请的精神抚慰金为16000元，该诉请符合法律规定，予以认定。综上，计培深各项诉请认定总金额为101725.89元。石绍海驾驶的鲁Ｑ×××××（鲁Ｑ×××××）号重型半挂牵引车在中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司投保了交强险和主车限额100万、挂车限额50万不计免赔第三者商业险。在交强险限额内，中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司应按照费用比例赔偿计培深误工费、住院伙食补助费、营养费等合计16005.70元[（5200元+3250元）÷11749.39元（二伤者在医疗费赔偿限额应赔偿总费用）×10000元+（101725.89元-5200元-3250元）÷1164118.12元（六伤亡者在死亡伤残赔偿限额内应赔偿总费用）×110000元]，超出部分由中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司按照责任比例在第三者商业险限额内赔偿计培深误工费、住院伙食补助费、营养费等合计25716.06元[（101725.89元-16005.70元）×30%]，共计41721.76元。判决：1.中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司于判决生效之日起十日内赔付计培深误工费、住院伙食补助费、营养费等各项损失共计41721.76元；2.驳回计培深的其他诉讼请求。如未按照本判决指定的期间给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审�件受理费888元、鉴定费700元，共计1588元，石绍海负担1053元，计培深负担535元。
二审中，当事人没有提交新证据。二审法院查明的事实与一审法院认定的事实一致。
本院认为，本案的争议焦点为：一审在机动车第三者商业险中支持精神损害抚慰金是否妥当。
《中华人民共和国保险法》第二条规定：“本法所称保险，是指投保人根据合同约定，向保险人支付保险费，保险人对于合同约定可能发生的事故因其发生所造成的财产损失承担赔偿保险金的责任，或者当被保险人死亡、伤残、疾病或者达到合同约定的年龄、期限等条件时承担给付保险金责任的商业保险行为。”《中华人民共和国保险法》第六十五条第四款规定：“责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。”本案中，计毛女与石绍海双方驾驶的车辆发生碰撞，双方虽然无意思联络，但各自的过失行为结合在一起，造成了本案事故的发生，受害人计培深因事故受伤，构成八级、九级伤残各一处，根据法律规定其有权向石绍海主张精神损害抚慰金。石绍海对计培深依法应负的赔偿责任既包括物质损害赔偿，亦包括精神损害赔偿，二者均属于石绍海因本案事故而负担的金钱给付义务，即石绍海的财产损失。中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司作为保险人，应当承担相应的理赔责任。因石绍海驾驶的车辆在中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司既投保了第三者交强险，又投保了不计免赔第三者商业险，根据《道路交通安全法》、《交强险条例》等相关规定，交强险系强制险，侧重保护受害人，中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司应当在交强险赔偿限额范围对受害人进行赔偿。对第三者商业险�属于当事人自愿保险的范畴，体现的是合同意思自治，发生交通事故需要保险公司承担第三者商业险的，应当以合同约定为认定依据，而本案中，中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司未就机动车第三者商业险的保险条款及投保单进行举证，不能证明机动车第三者商业险保险合同约定了精神损害抚慰金属于保险公司的免责范围及免责条款已履行提示与明确告知义务，故一审在机动车第三者商业险中支持精神损害抚慰金并无不当。
综上所述，中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘进华
审判员 欧阳国
审判员 周寿林
二〇一八年八月十三日
书记员 吴海涛