陕西省西安市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）陕01刑终438号
原公诉机关西安市雁塔区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李晓伟，男，1992年1月21日出生，汉族，大专文化,户籍地陕西省蒲城县，捕前系金辉悦府小区保安。2017年10月10日向公安机关投案，次日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年11月17日被逮捕。现羁押于西安市雁塔区看守所。
指定辩护人刘欢锐、寇东锋，陕西海普睿诚律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）陈涛，男，1996年10月15日出生，汉族，初中文化,户籍地陕西省吴起县，捕前系金辉悦府小区保安。2017年10月12日向公安机关投案，次日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年11月17日被逮捕。现羁押于西安市雁塔区看守所。
原审被告人宫飞，男，1991年1月5日出生，汉族，初中文化,户籍地陕西省户县，捕前系金辉悦府小区保安。2017年10月6日因本案被抓获，10月10日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年11月17日被逮捕。现羁押于西安市雁塔区看守所。
西安市雁塔区人民法院审理雁塔区人民检察院指控原审被告人宫飞、李晓伟、陈涛犯故意伤害罪一案，于2018年3月28日作出（2018）陕0113刑初168号刑事判决。宣判后，李晓伟、陈涛不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经审查全部案卷，讯问上诉人李晓伟、陈涛，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。审理期间，上诉人陈涛申请撤回上诉。现已审理终结。
原审法院认定，2017年3月10日15时许，被害人陶某骑电动车进入其居住的西安市雁塔区昆明路金某1府小区大门时，门口升降杆落下险些砸到陶某，陶某遂与该小区保安被告人李晓伟发生口角，继而二人推搡并相互厮打，后在此处工作的保安被告人宫飞、陈涛、强某（另案处理）前来帮忙，伙同李晓伟对陶某拳打脚踢，致陶某左侧下颌骨骨折。经鉴定，陶某损伤程度属轻伤二级。2017年10月6日，宫飞被公安机关抓获；2017年10月10日，李晓伟至公安机关投案；2017年10月12日，陈涛至公安机关投案，三被告人到案后均如实供述了涉案事实。破案后，三被告人所在单位戎某远保安（服务）北京有限公司西安分公司赔偿被害人陶某19360元。
据此，原审法院认为，被告人宫飞、李晓伟、陈涛因琐事故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为均已构成故意伤害罪，属共同犯罪。西安市雁塔区人民检察院指控三被告人所犯罪名成立。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款之规定，判决：（一）被告人宫飞犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年又三个月；（二）被告人李晓伟犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年又一个月；（三）被告人陈涛犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年又一个月。
上诉人李晓伟提出，对原审判决认定的事实无异议，因其系初犯、偶犯，主观恶性小，具有自首情节，恳请本院对其从轻处罚。其辩护人提出：1.李晓伟具有自首情节；2.被害人存在过错；3.李晓伟系初犯、偶犯，社会危害性小；4.李晓伟案发后有积极赔偿被害人损失的意愿，且案发时其所在公司已向被害人作出赔偿。
经审理查明，原审判决认定上诉人李晓伟、陈涛，原审被告人宫飞犯故意伤害罪的事实清楚、正确，有经原审庭审质证、认证的下列证据予以证明：
1.报案材料、受案登记表及抓获经过证明：2017年6月20日，被害人陶某到西安市公安雁塔分局昆明路派出所报案称，同年3月10日，其在金某1府小区东门口与该小区保安发生口角，之后被四名保安李晓伟、宫飞、强某、陈涛殴打，后经医院治疗，发现伤势比较严重，遂向公安机关报案。后侦查人员于同年10月6日将宫飞抓获，同月10日强某被抓获，同日李晓伟到公安机关投案，同月12日，陈涛到公安机关投案。经审查，其四人对殴打被害人陶某的事实供认不讳。
2.被害人陶某陈述：2017年3月10日15时许，他骑电动车从金某1府小区东门回家，尾随一辆电动车往小区里走，前面的电动车进去后他也准备跟着进去时，小区门口的升降杆就落下来，差点砸到他。他很生气，就对保安（李晓伟）说：“你没长眼睛”？保安就走到他跟前让他再说一句，他把电动车推倒在地上，接着用手推了一把和他说话的那个保安，那个保安就和他撕打在一起了，后来东门岗亭里也出来了一个保安（陈涛），小区里边出来两个保安（宫飞、强某），这四个人一起打他，他招架不住就护着头，看到宫飞在他的左边下颚骨抡了一拳，接着强某也在他的左侧脸上抡了一拳，陈涛和李晓伟就直接拉着他的衣服用手在他的左侧脸部和头上砸了四、五拳，持续了1分钟大家都停手了，接着保安就报警了。后来他就跟着民警去了派出所。当时没什么明显伤痕，他就与李晓伟在派出所签订了调解协议，回到家中感觉左脸颊不舒服去医院检查，检查结果是下颚骨骨折，经鉴定属轻伤二级，他就到派出所报案了。
3.证人孙某证明：他在金某1府小区物业上班，负责管理保安。2017年3月10日金某1府小区保安和业主打架的事情他当时不知情，之后是从小区监控里看到的。打人的宫飞、强某、李晓伟、陈涛都是他们小区外聘的保安。保安是戎某远公司的人，他可以正常调配保安的工作。
4.辨认笔录及照片证明：陶某、孙某分别辨认出宫飞、陈涛、强某、李晓伟。
5.西安交通大学法医学司法鉴定中心西交司法鉴定中心（2017）临鉴字第592号法医临床司法鉴定意见书证明：被鉴定人陶某的损伤程度属轻伤二级。
6.被害人陶某与保安公司达成的协议及保安公司出具的情况说明证明：戎某远保安（服务）北京有限公司西安分公司给予被害人陶某19360元物质赔偿。
7.原审被告人宫飞供述：2017年3月10日14时许，他在金辉悦府小区人行通道处值班，看到业主把大门口的升降杆弄坏了，李晓伟和业主就吵起来，然后那个业主将李晓伟推了一下，他赶紧出去劝架，当时李晓伟、陈涛、强某已经和业主撕扯起来，他就用拳头在业主的脸上砸了一拳，在业主身上砸了几拳。其他三个人用拳头和脚在业主身上乱砸乱踢。
8.上诉人陈涛供述：他是金某1府小区的保安。2017年3月10日14时许，他在小区值班时，和业主（被害人陶某）起了冲突，用拳头打了业主。一起打人的还有宫飞、李晓伟、强某。
9.上诉人李晓伟供述：他是金某1府小区的保安。2017年3月10日14时许，他在小区东门口值勤，因为他们的升降杆是自动刷卡识别的，前面刚进去一台车，后面尾随两个电瓶摩托车，第一辆摩托车进去后，后面的那辆摩托车没有跟进去，大门的升降杆就落下来了。那名骑摩托的男子就骂他：“你是不是眼睛瞎了”？他回了一句嘴后，那名男子骑在摩托车上用左手把升降杆向前一直推，他见状就用对讲机叫北门值班的保安和班长。后来那名男子用手在他胸前推了一把，把他推倒了。这时保安强某、宫飞、陈涛就赶过来，一起和那名男子撕扯。他用拳头在那名男子身上砸了7、8拳，用脚在那名男子身上踢了3、4脚。其他三人分别用拳头和脚在那名男子头部和身上乱砸乱踹。那名男子的伤就是他们四个人造成的。
10.证人强某的证言与宫飞、李晓伟、陈涛的供述一致。
11.户籍信息证明：上诉人李晓伟出生于1992年1月21日，上诉人陈涛出生于1996年10月15日，犯罪时已达到承担完全刑事责任的年龄。
上述证据，本院予以确认。
本院认为，上诉人李晓伟在执勤期间与业主被害人陶某发生口角继而厮打，后正在小区执勤的保安上诉人陈涛、原审被告人宫飞闻讯赶到并参与殴打被害人，造成被害人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。对上诉人李晓伟的辩护人所提被害人对本案的发生具有过错之辩护意见，经查，被害人系该小区业主，其出口伤人实属不对，并推搡李晓伟，对矛盾的激化有一定的责任，但并非刑法意义上的过错。而李晓伟系该小区保安，其职责是维护小区治安秩序，且事发时李晓伟正在执勤。职业要求李晓伟面对业主不友好的质询，更应冷静面对，积极沟通，对小区的专业技防设施向业主解释清楚，并根据情况及时将矛盾交由其负责人处理，避免矛盾升级。本案造成被害人轻伤的结果系李晓伟不当处置所为，故该辩护意见不能成立；对所提李晓伟案发后有积极赔偿被害人损失的意愿，且案发时其所在公司已向被害人作出赔偿之辩护意见，经查，案发后李晓伟所在保安公司仅向被害人赔偿了公司在本案中应承担的物质损失，而李晓伟并没有向被害人赔偿物质损失，亦未取得被害人的谅解，故该辩护意见与事实不符，不能成立；对于上诉人李晓伟及其辩护人所提原审判决对李晓伟量刑过重，李晓伟主观恶性小，系初犯、偶犯，并有自首情节，恳请对其从轻处罚之上诉理由与辩护意见，经查，原审判决在量刑时已充分考虑李晓伟有上述法定从轻情节，已对其从轻处罚，故该上诉理由及辩护意见均不再采纳。上诉人陈涛撤回上诉的申请，符合法律规定，予以准许。原审判决事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第三百零五条第一款、第三百零八条之规定，裁定如下：
一、准许上诉人陈涛撤回上诉；
二、驳回上诉人李晓伟的上诉请求，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王全谋
代理审判员 张 超
代理审判员 李思明
二〇一八年七月九日
书 记 员 杨萌颖
侯菲菲