天津市北辰区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）津0113刑初331号
公诉机关天津市北辰区人民检察院。
被告人严××，于河南省，无业。因涉嫌犯盗窃罪于2016年3月24日被天津市公安局北辰分局刑事拘留，同年4月21日被逮捕。现羁押于天津市北辰区看守所。
辩护人张锐，天津昂特律师事务所律师。
辩护人闫龙飞，天津昂特律师事务所律师。
天津市北辰区人民检察院以津辰检公诉刑诉［2016］307号起诉书指控被告人严××犯盗窃罪，于2016年7月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。天津市北辰区人民检察院指派代理检察员孙跃文出庭支持公诉，被告人严××及其辩护人张锐、闫龙飞到庭参加诉讼。现已审理终结。
天津市北辰区人民检察院指控，2015年12月2日2时许，被告人严××伙同他人经预谋后，至天津市北辰区宜兴埠镇津围公路福临商厦底商XX手机店，趁店内无人，用压力钳剪断门锁后进入店内，窃取手机店内各品牌手机158部（经鉴定，价值人民币225819元）、现金1000余元。
2016年3月24日，被告人严××被公安机关抓获归案。
针对上述指控，公诉机关当庭出示了相应的证据材料，认为被告人严××的行为已构成盗窃罪，建议本院对其判处有期徒刑四年至六年。
被告人严××对公诉机关指控其犯盗窃罪的罪名和盗窃现金1000元表示无异议，但对公诉机关指控其盗窃手机的数量提出异议，辩解称其伙同“小白脸”共同盗窃了28部各型号手机。
被告人严××的辩护人对公诉机关指控严××犯盗窃罪的罪名和盗窃现金1000元表示无异议，但对公诉机关指控其盗窃手机的数量和价格提出异议，提出按照现有证据仅能认定严××与同案犯盗窃的手机为28部、价格为31650元；同时，严××无前科劣迹，主观恶性较小，社会危害性较小，其当庭自愿认罪，请求法院对其从轻处罚。
经审理查明，2015年12月2日2时许，被告人严××伙同他人，经预谋后至天津市北辰区宜兴埠镇津围公路福临商厦底商XX手机店，趁店内无人，用压力钳剪断门锁后进入店内，窃取手机店内各品牌手机28部（详见被盗手机明细表）、现金1000元。严××分得手机14部，后将分得的手机变卖，所获赃款挥霍。经鉴定，被盗的28部手机价值人民币31650元。
2016年3月24日，被告人严××被公安机关抓获归案。
上述事实，有公诉机关提供，并经庭审举证、质证，本院依法确认的下列证据证实：
1、被告人严××供述，证实我和“小尹”是在刘安庄干活时认识的，认识有一年左右了，在干这事之前的一个多月，有一天“小尹”和我说有个朋友有点活儿，能挣点钱，让我和他一起去干，要是干成了随便给我来点钱。我问他是什么活，他说是“黑活”，还说别的不用我管，跟着一起去就行，我又问他那个朋友叫什么名字，他说叫“小白脸”，我当时就同意了，当时“小尹”就和“小白脸”联系并约好一天晚上让我去宜兴埠梦幻网吧等“小白脸”。“小尹”和我说好这事之后过了几天，到了“小尹”约定好的日子，我就去了宜兴埠梦幻网吧等“小白脸”，等到夜里1点多钟“小白脸”才来，我俩简单打了招呼，“小白脸”就带我从网吧出来，往宜兴埠街里方向走，在路上“小白脸”和我说，街上有一个手机店，夜里没有人，就是进去偷手机，我俩往前走了一段，到源源网吧楼下，“小白脸”就说就是这家手机店，但当时周围有人，我们就没动手就各自走了。过了几天，“小尹”又帮我们俩约见面，还是准备去偷那家手机店，我们还是在梦幻网吧那里见面，这次跟前还是有人，我们也没动手，这次“小白脸”要了我的电话，还说过几天直接和我联系。又过了几天，“小白脸”又给我打电话，还是在梦幻网吧见的面，这次也是因为有人没动手。又过了几天，当时天气都冷了，应该到了2015年年底，“小白脸”又约我到梦幻网吧见面，到了后半夜2点左右，“小白脸”就来梦幻网吧找我了，我俩一起从梦幻网吧出来往宜兴埠街里走，在路上“小白脸”从他的包里拿出两个帽子和两个口罩还有两幅手套，给我一份，我俩都戴上帽子和口罩、手套，到了源源网吧楼下的那家手机店，当时门上有一把插棍U型锁，“小白脸”又从他的包里拿出压力钳子把门锁剪断了，我们俩就推门进去了，可刚推门进去店里的报警器就响了，我就说快跑，他说没事，还从店里的柜台里拿手机往他的包里装，我就在门口站着看着路上有没有人，一会他把包递给我，里面装了一些手机，我接过包也从门口的柜台里拿手机往这个包里装，他在店里面继续拿手机往另外一个包里装，这时路上有来回路过的汽车，我心里害怕，就喊他走。我俩就跑出来了，跑了也就200多米，“小白脸”回头看看没有什么人，他就说再回去拿手机，我俩又回到店里，又装了一些手机，我俩就跑出来了，跑到不远处的一条小胡同里，我们把手机从包里倒出来，“小白脸”拿着手机和我分，是他分的，一共分给我14部手机，“小白脸”和我分的差不多，我们一共偷了28部手机，然后我们就分开了。我就回到住处了，临分开前“小白脸”还告诉我不要把这件事告诉“小尹”，过了几天“小白脸”给我打电话，问我手机卖了没有，我说没有呢，他就说帮我卖，还叫我拿两部好一点的和两部差一点的去找他，我就拿了三部OPPO、一部酷派的手机去找“小白脸”，把手机交给他，过了会儿他打电话说四部手机一共800元钱行不行，我说行，当天他就给我800元钱。剩下的手机有三部我卖给在刘安庄干活一起等零活的人，还有一部我送给我一个在理发店认识的朋友了，是安徽人，叫什么名字我不知道，还剩下6部手机我就带回老家了，在老家我就通过朋友间介绍，把这六部手机都卖了。我分的手机型号我记得有两部酷派的、两部联想的、其中一部是联想580E,一部三星，三部华为的，其中一部是华为畅想5，三部OPPO的，有两部苹果，一部是5S,一部是4S,还有一部杂牌手机。“小白脸”帮我卖了四部，是三部OPPO的和一部酷派的，我自己在刘安庄卖了三部，一部苹果4S,-部苹果5S，一部联想580E,这三部手机我都是卖给刘安庄市场那里一起干零活的人，我不知道他们叫什么名字，也没有联系方式，就是一起等零活时卖给他们的，还有一部联想的我在刘安庄村送人了，是我在刘安庄村里理发时，送给理发师了，我只知道他是安徽人，20多岁，现在也不在那个理发店干了。在老家卖了六部，其中那部三星的卖给我同村一个姓严的男子了，他叫什么名字我不知道，他和我年纪差不多，还有一部酷派的是在我们老家中学门口卖给一个过路的建筑工人了，还有一部华为的是卖给我一个姓杨的女同学了，我和她是在大街上碰到的，她叫什么名字我记不住了，还有两部华为和一部杂牌是通过一个叫“夏志林”的安徽阜阳人卖出去的，因为我们老家和安徽是搭界的，他们家是在安徽阜阳临泉县白庙镇上干粉刷墙壁的生意。一共卖了四五千元，钱都被我花了。被盗的手机都是新的，但因为摆在柜台里，多数都没有包装盒，只有三部苹果手机和少数的几部手机有包装盒。剪断门锁的压力钳子长四五十公分，把是黑色的，事后可能“小白脸”带走了。被盗的手机店就在宜兴埠卫生院门前的那条路上，路上有地铁站，往南走一点有一个小十字路口，有一栋楼在十字路口的东北角，二楼就是源源网吧，冲着马路上一排门脸房，这个手机店就在门脸房的南头。手机店的大门冲着马路，就是朝西，是玻璃大门，里面就是一大间屋子，中间摆了一圈柜台，四周靠近墙也摆了柜台，柜台都是玻璃的，柜台没有锁。被盗的手机都是在玻璃柜台里面拿的。除了手机还拿了1000元钱。“小尹”，男，27岁，河北衡水人，住小淀，电话在我手机里存着，存的名字是“小宝”；“小白脸”，男，23、24岁，他告诉我他是陕西西安人，他手机号是170开头的，后面的我记不清楚了，他们俩叫什么名字我都不知道。
辨认笔录，证实被告人严××辨认出被盗的手机店地点。
2、被害人贾××陈述，证实我在宜兴埠津围公路开了一家XX手机大卖场，主要销售品牌手机。2015年12月1日晚上9点多钟，我们店就关门了，晚上没人看夜，走的时候把店门都锁好了；我预先在店里安装了安防系统，晚上离开店的时候我会把店内安装的安防系统打开。2015年12月2日4时许，安防系统公司的工作人员给我打电话说，我们家手机店内的安防系统报警了，我赶紧从家中赶至店内，却发现手机店的门敞开着，锁门的U型锁被剪断后扔在了地上，通过检查发现店内的1000元左右的现金和150余部手机被盗了，于是我就报警了。被盗的现金放在了店里收银台的抽屉里了，被盗的手机有的在柜台内，有的在小库房内。我被盗了一共150多部手机，我把我店内详细的商品库存日报表提供给你们，上面有每部被盗手机的具体型号、价格，上面的价格都是进货价。苹果手机都是和包装盒一起被盗的，其他手机有的是和包装盒一起被盗的，有的是只被盗手机。被盗的手机有的是从公司直接进的货，有的是从大胡同永发手机批发零售店内进的货，价值20多万元，手机进货时有的是手写的收据，有的是机打的收据凭证。手机店的店门用U型锁锁着，U型锁被剪断了。手机店内有监控录像。
3、现场勘验笔录、平面示意图、照片，证实案发现场情况。
4、商品库存单、价格鉴定结论书，证实被盗的28部手机价值人民币31650元。
5、监控光盘，证实被告人严××盗窃时的具体过程。
6、户籍信息、前科查询证明，证实被告人严××作案时已成年，无违法犯罪前科记录。
7、案件来源、抓获经过，证实本案系被害人贾××报警成案，被告人严××于2016年3月24日被抓获归案。
8、情况说明，证实涉案的“小白脸”、“小尹”二人正在进一步查找中；公安机关通知被害人贾××就其报案的有关情况需要进一步核实，但其称在广东办事，三五个月内无法到天津接受询问。
本院认为，被告人严××以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，依法应予惩处。现场勘验笔录、平面示意图、照片均未显示被盗手机店存在小库房，且监控录像视频与被告人供述均证实严××与其同伙是在被盗手机店的大厅内实施盗窃行为，而被害人陈述部分被盗手机是放在小库房内的，该部分陈述与上述证据存在矛盾，且该矛盾无法排除，故根据现有证据只能认定严××盗窃手机数量为28部、鉴定价值为31650元。公诉机关指控罪名成立，但指控的犯罪数额有误，本院依法予以变更。被告人的辩解意见和辩护人的辩护意见符合法律规定，本院依法予以采纳。鉴于严××当庭自愿认罪，本院依法对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人严××犯盗窃罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金20000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月24日起至2018年1月23日止；罚金于本判决生效后缴至本院。）
二、责令被告人严××退赔被害人贾XX32650元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向天津市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 张国强
代理审判员 郭 莹
人民陪审员 韩雯雯
二〇一六年八月二十四日
书 记 员 于 菲
附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：
《中华人民共和国刑法》
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。