安徽省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）皖刑终字第00398号
原公诉机关安徽省合肥市人民检察院。
上诉人（原审被告人）蒋正涛（绰号“阿军”），男，汉族，1988年1月27日出生于广西壮族自治区全州县，小学文化，无业，户籍地广西壮族自治区全州县。蒋正涛因吸毒分别于2013年4月3日、10月30日两次被珠海市公安局拱北口岸分局决定行政拘留十五日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年9月25日被合肥市公安局高新分局刑事拘留，同年10月31日被合肥市高新区人民检察院批准逮捕，同日被合肥市公安局蜀山分局执行逮捕。现羁押于合肥市第一看守所。
上诉人（原审被告人）许刚，男，汉族，1980年6月2日出生于安徽省合肥市，初中文化，无业，住合肥市蜀山区。许刚因吸毒于2014年5月15日被合肥市公安局三里庵派出所决定罚款500元。因涉嫌犯容留他人吸毒罪于2014年9月26日被合肥市公安局高新分局刑事拘留，同年10月31日被合肥市高新区人民检察院批准逮捕，同日被合肥市公安局高新分局执行逮捕。现羁押于合肥市第一看守所。
安徽省合肥市中级人民法院审理合肥市人民检察院指控原审被告人蒋正涛犯贩卖毒品罪、许刚犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2015年10月22日作出（2015）合刑初字第00097号刑事判决。原审被告人蒋正涛、许刚均不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：
一、被告人蒋正涛、许刚贩卖毒品的事实
（一）2014年9月中旬的一天，经被告人许刚介绍，被告人蒋正涛和蒋某（在逃）向卢某某（另案处理）贩卖8克甲基苯丙胺（冰毒）。
上述事实有下列经庭审举证、质证的证据予以证实：
1.许刚的手机通话记录证实：2014年8月1日至9月30日，许刚139××××3677的电话号码与蒋正涛、卢某某等人有过多次通话。2014年9月16日，许刚的该号码与卢某某、蒋正涛之间有多次通话记录。
2．被告人许刚的供述证实：卢某某是贩毒的，其之前找卢某某至少买过6次冰毒。2014年9月中旬的一天中午，卢某某给他打电话问能否搞到冰毒，他说先问问。他于当天下午4点与广西人蒋正涛联系，蒋说还剩下8克冰毒。他问了卢某某，卢同意并谈好价格是每克200元。因他当晚有事出去，他把二人约好，二人交易时他不在。
3.证人卢某某的证言证实：他系贩毒人员。2014年9月中旬的一天，他打电话问许刚能不能搞到毒品，许刚说问问。晚上许刚的朋友强子给他打电话说可以。后他到了蜀山名城大酒店的一个房间，看到强子和一个中年男子在一起，他把钱给了中年男子，说好每克200元，他支付了1600元，拿到了用绿色铁观音塑料袋包装的一袋冰毒。
4．辨认笔录证实：卢某某通过照片辨认出蒋正涛是2014年9月中旬的一天晚上，在合肥市蜀山名城大酒店房间内向他贩卖冰毒的人，许刚是介绍他购买冰毒的人。
（二）2014年9月22日，被告人蒋正涛伙同蒋某向被告人许刚贩卖约5克甲基苯丙胺。
上述事实有下列经庭审举证、质证的证据予以证实：
1．被告人蒋正涛的供述证实：2014年中秋前几天，他朋友“七鬼”（姓名不祥）让他带朋友到合肥贩卖冰毒，并约定卖给“七鬼”朋友的价格是每克300元，后他告诉了蒋某，蒋某联系了广东湛江的朋友“鹅仔”（姓名不祥）购买冰毒到合肥贩卖。后其一个人先从广东珠海乘车到合肥，中秋节前两三天蒋某和“鹅仔”从广东带着约200多克冰毒到合肥。“七鬼”的朋友当时只出每克200元，“鹅仔”嫌价格低不同意交易。“鹅仔”在合肥的朋友也只出200元每克，耗了约十天，“鹅仔”想赶紧低价出手回广东。后他介绍“小比仔”（即吴某某）以每克200元的价格买了50克冰毒，通过银行转账给蒋某10000元，毒品是蒋某给吴某某的。之后一段时间毒品卖不出去。9月22日，许刚找其买5克冰毒，要求价格要和吴某某一样。他征求蒋某的意见，蒋某同意并通过手机短信把银行账号发给他，他把蒋某的账号转发给许刚。后来不知道是蒋某还是“鹅仔”送货给许刚的。2006年，他曾向老乡蒋某借了近两万元钱，他帮蒋某贩毒是想抵销欠蒋某的钱。
2.被告人许刚的供述证实：2014年中秋节前一两天，他在合肥市通过朋友郑某某介绍认识了“阿军”（即蒋正涛）。9月22日，他和蒋正涛电话联系要买5克冰毒，后蒋正涛通过手机短信发给他一个农业银行户名为蒋某的账号，他通过建设银行网银向该账号转款1100元，其中100元是打车费。当天下午2点多，一名男子在合肥市蜀山名城一楼楼梯口把冰毒交给他。
3.辨认笔录证实：蒋正涛通过照片辨认出许刚是曾向其购买过5克冰毒的人，许刚通过照片辨认出向他贩卖5克冰毒的“阿军”是蒋正涛。
（三）2014年9月22日，被告人蒋正涛和蒋某在合肥市明光路长途汽车站附近，向苏某某贩卖约2克甲基苯丙胺。
上述事实有下列经庭审举证、质证的证据予以证实：
1．被告人蒋正涛的供述证实：2014年9月22日，他和许刚交易结束不久，“成龙”（即苏某某）打电话要买冰毒，他说问一下蒋某。他给蒋某打电话，“鹅仔”接了电话并表示同意。“鹅仔”通过他约苏某某在明光路长途汽车站对面的老乡鸡快餐店交易。苏某某到后和蒋某在苏某某开的车内交易。事后他向“鹅仔”要了约0.5克冰毒。
2.证人苏某某的证言证实：2014年9月22日，他开车到与蒋正涛约好的明光路金色梧桐小区门口，蒋正涛上了他的车后他给蒋600元，蒋正涛让他把车开到明光路汽车站旁的一个巷口。不久，蒋正涛的老乡过来把一包东西交给蒋正涛，蒋给他一个铁观音茶叶袋，里面装有2克冰毒。
3.辨认笔录证实：苏某某通过照片辨认出向他贩卖冰毒的外号为“阿军”的人是蒋正涛，蒋正涛的老乡是蒋某。
（四）2014年9月，公安机关特情人员与被告人蒋正涛商定购买150克甲基苯丙胺。9月24日，蒋正涛携带甲基苯丙胺到约定的合肥市明光路附近交易时，特情人员向蒋正涛表明身份后抓获蒋正涛，蒋某逃匿。侦查人员从蒋正涛身上查获甲基苯丙胺149.07克。
上述事实有下列经庭审举证、质证的证据予以证实：
1.毒品称重记录及照片、搜查笔录、扣押清单、公安机关出具的情况说明证实：2014年9月24日，侦查人员在特情人员协助下抓获蒋正涛的同时，从蒋正涛随身携带的手提袋中扣押三个茶叶袋，袋中装有白色晶体状毒品疑似物，净重149.07克。
2.合肥市公安局（合）公（刑）鉴（化）字（2014）0359号检验意见证实：从蒋正涛处查获的毒品疑似物中均检测出甲基苯丙胺成分。
3.合肥市公安局（合）公（刑）鉴（化）字（2015）0199号检验意见证实：从蒋正涛处查获的三袋甲基苯丙胺含量分别为73.9%、74%、74.2%。
4.证人尹某的证言证实：2014年8月初，广西人蒋某和他老乡要租她的房，她把位于合肥市戴安桥巷167号的房子租给蒋某，有时蒋某的老乡也去住。
5．被告人蒋正涛的供述证实：其因没钱想回家，“鹅仔”让他把冰毒带回广东，他认为风险太大没同意。后吴某某打电话找他买毒品，而且数量不小，他有点害怕没有同意。后来他用“鹅仔”给他的一个电话卡给吴某某打电话。2014年9月23日晚，吴某某带一中年男子（后来知道是警察）约他在合肥市明光路老乡鸡见面，见面后他拿了一个冰毒样品给吴某某，并要求该中年男子先给定金，中年男子不同意就离开了。第二天吴某某又要求交易，“鹅仔”也同意了，双方约好交易150克。9月24日，吴某某和中年男子一起到明光路找他，在长江东大街和明光路交叉口东北角的一个酒店大厅内谈好后，他打电话让蒋某把150克毒品送过来。蒋某不愿意到酒店大厅，后蒋某走到马路边，他去找蒋某拿货，刚把货拿到手里走不远快到大厅时，和吴某某一起的那名中年男子向他表明警察身份用并辣椒水喷他，把他按倒在地。他拼命反抗，咬了那名中年人一口，后来被抓获，当晚警察带着他在蒋某租房处搜查出三大袋毒品。
6.辨认笔录证实：蒋正涛通过照片辨认出外号叫“小比仔”的人是吴某某，并辨认出蒋某。尹某通过照片辨认出蒋某是租住她位于合肥市戴安桥巷167号房子的人，和蒋某一起去租房子的人是蒋正涛。
二、被告人许刚容留他人吸毒的事实
2013年至2014年间，被告人许刚在其居住的合肥市蜀山区蜀山名城大酒店房间内，多次容留李某甲、李某乙、苏某某、焦某、石某等人吸食甲基苯丙胺。
上述事实有下列经庭审举证、质证的证据予以证实：
1.搜查、扣押等笔录、毒品称重记录证实：2014年9月25日，侦查人员从许刚随身携带的包中搜查出重1.83克的四塑料袋白色晶体状物品，手机一部，姓名为“鞠萍”的身份证一张。侦查人员对上述物品予以扣押。
2.合肥市公安局（合）公（刑）鉴（化）字（2014）0418号检验意见证实：从许刚处查获的毒品疑似物中检测出甲基苯丙胺成分。
3.爱尚花园酒店住客账单证实：2013年5月至8月，2014年2月至6月，有人以许刚、鞠萍的身份信息多次入住爱尚花园酒店。
4.公安机关出具的情况说明证实：蜀山名城大酒店更名为速8酒店，原蜀山名城大酒店归属安徽爱尚酒店管理有限公司管理。
5.证人苏某某的证言证实：许刚在蜀山名城酒店房间开了320、326、310房间，2014年5月至8月，他在320、310房间内吸食过4次冰毒。
6.证人李某甲的证言证实：2013年7月至9月、2014年4月至7月，他在许刚所住的合肥市蜀山区爱尚酒店（后更名为蜀山名城大酒店）房间内吸过三次冰毒，吸毒工具由许刚提供。
7.证人李某乙的证言证实：2013年5月至9月，2014年5月，他和石某、李某甲、苏某某、焦某、郑某某等人都在许刚所住的蜀山名城大酒店房间内吸食过冰毒。每次吸毒人员不固定，每个人都吸过有三四次，毒品和工具由许刚提供。
8.证人石某的证言证实：2013年5月至9月，2014年五六月时，他和李某乙、李某甲、苏某某、焦某、郑某某等人都在许刚开的蜀山名城大酒店房间内吸食过冰毒，每次人员不固定，但每人都吸过四五次。许刚长期在该酒店居住，具体有201、310、320房间等，毒品和工具都由许刚提供。
9.证人焦某的证言证实：2013年5月至10月，2014年9月，他与郑某某、李某乙、李某甲、苏某某、韦涛、谭松等人都在许刚开的蜀山名城大酒店的房间内吸食过冰毒，每次吸毒人员不固定，但每人在许刚开的房间内吸食毒品至少有三四次，毒品和吸毒工具由许刚提供。
10.被告人许刚的供述证实：他在2013年至2014年间，多次在合肥市蜀山名城大酒店的房间内容留李某乙、李某甲、苏某某等人吸食冰毒。
经庭审举证、质证的证明本案事实的其他证据有：
1.户籍资料证明蒋正涛、许刚的出生年月等身份情况。
2.前科材料证实：被告人蒋正涛因吸毒分别于2013年4月3日、10月30日两次被珠海市公安局拱北口岸分局决定行政拘留十五日；被告人许刚因吸毒于2014年5月15日被合肥市公安局三里庵派出所决定给予行政罚款500元的处罚。
3.安徽省公安机关收缴毒品专用收据证实：侦查人员把扣押的毒品上交至合肥市公安局禁毒支队。
4.归案经过证实被告人蒋正涛、许刚系被抓获归案。
5.受伤民警的病历及伤口照片证实：被告人蒋正涛暴力抗拒抓捕，导致公安民警受伤并到医院进行治疗。
6.犯罪嫌疑人健康体检表证实：侦查人员把蒋正涛送往看守所执行强制措施前，已依法对其身体进行各项检查，结果正常。
合肥市中级人民法院认为，被告人蒋正涛、许刚违反国家毒品管理法规，非法贩卖毒品，其中被告人蒋正涛、许刚与蒋某共同贩卖甲基苯丙胺8克，蒋正涛与蒋某共同贩卖甲基苯丙胺156.07克，其行为均构成贩卖毒品罪。许刚提供场所，多次容留他人吸食毒品，其行为构成容留他人吸毒罪。许刚判决宣告以前一人犯数罪，应予数罪并罚。蒋正涛、许刚在各自的共同犯罪中，蒋正涛系主犯，应按所参与的全部犯罪处罚；许刚居间介绍系从犯，予以从轻处罚。蒋正涛贩卖的大部分毒品被查获，尚未流入社会，可酌情从轻处罚。许刚被抓获后，如实供述犯罪事实，系坦白，可从轻处罚。根据各被告人犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款（一）项、第四款、第七款、第三百五十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十九条、第六十四条的规定，认定被告人蒋正涛犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产三万元；认定被告人许刚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金二千元，犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑二年，并处罚金二千元，决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金四千元；判决查扣的毒品、犯罪工具等予以没收，被告人的犯罪所得予以追缴。
原审被告人蒋正涛上诉提出：侦查人员对其有刑讯逼供行为；侦查人员引诱其介绍贩卖毒品；其没有实施一审判决认定的贩卖毒品罪。
原审被告人许刚上诉提出：其居间介绍卢某某向蒋正涛、蒋某购买毒品，是为吸毒者卢某某介绍买家，一审判决未认定卢某某构成犯罪，亦不应认定其构成犯罪；一审判决对其所犯容留他人吸毒罪量刑过重。
经审理查明，原审法院在判决书中列述的认定蒋正涛贩卖毒品、许刚贩卖毒品、容留他人吸毒事实的证据，均经原审法院庭审举证、质证等法庭调查程序查证属实。二审期间，上诉人蒋正涛、许刚均未提出新的证据。本院对一审法院判决认定的事实及所列证据予以确认。
对蒋正涛上诉提出侦查人员对其有刑讯逼供，其没有贩卖毒品的上诉理由，经查：蒋正涛在二审期间提出其在侦查机关曾受到刑讯逼供，但并未提供相应的线索和材料。蒋正涛入看守所时的健康体检表证实蒋正涛被送至看守所时身体并无异常。蒋正涛供述在看守所期间并未受到刑讯逼供，其在看守所期间亦供述了一审判决认定的事实。蒋正涛供述内容与被告人许刚的供述、证人卢某某、苏某某的证言相互印证，并有相关手机通话记录、被告人及证人对蒋正涛的辨认笔录、扣押清单、称重笔录、鉴定意见等证据在卷印证。综上，蒋正涛上诉提出其曾受刑讯逼供，没有贩卖毒品的上诉理由均不能成立。
对蒋正涛上诉提出是侦查人员引诱其介绍贩卖毒品的上诉理由，经查：蒋正涛供述其为抵消欠蒋某的钱于2014年9月到合肥帮助蒋某贩卖毒品；蒋某和“鹅仔”带毒品到合肥后，因购买人出价太低而未交易。蒋正涛、蒋某等人在合肥等待买主期间，蒋正涛帮助蒋某向卢某某、许刚等人贩卖了部分毒品。公安机关特情人员在蒋正涛、蒋某持毒品待售时采取特情接洽，并不属犯罪引诱。蒋正涛上诉提出是侦查人员引诱其贩卖毒品的上诉意见不能成立。
对许刚上诉提出其为卢某某介绍买家，一审判决未认定卢某某构成犯罪，亦不应认定其构成犯罪的上诉理由，经查：卢某某的证言证明其系贩毒人员；许刚供述其明知卢某某贩卖毒品，且其多次找卢某某购买过毒品。综上，蒋正涛明知他人贩卖毒品而居间介绍，一审判决认定其行为构成贩卖毒品罪正确，其此节上诉理由不能成立。
本院认为：上诉人蒋正涛明知是毒品而与他人一起非法销售，上诉人许刚明知是毒品而居间介绍贩毒人员予以购买，其二人行为均构成贩卖毒品罪。许刚违反国家毒品管理法规，为他人吸食毒品提供场所，其行为又构成容留他人吸毒罪。许刚犯数罪，依法应数罪并罚。蒋正涛贩卖甲基苯丙胺164.07克，贩卖毒品数量大；许刚贩卖甲基苯丙胺8克，属情节严重，对二人均应依法惩处。
蒋正涛在与他人的共同犯罪中，行为积极主动，系主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚。许刚居间介绍他人犯罪，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当减轻处罚。蒋正涛贩卖的大部分毒品被查获，未进一步流入社会造成更大的危害，对蒋正涛可酌情从轻处罚。许刚归案后能如实供述犯罪事实，可从轻处罚。原判根据各被告人的犯罪事实、犯罪的性质、情节及对社会的危害程度，并充分考虑上述量刑情节，对蒋正涛、许刚量刑并无不当，许刚提出原判量刑过重，请求改判的上诉理由不能成立。原判认定事实和适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 高 逢
代理审判员 吴 春 涛
代理审判员 明 恒 传
二〇一五年十二月二十八日
书 记 员 张帝（代）
附：相关法律条款
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第二款走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第七款对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
……