上海市浦东新区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）沪0115刑再2号
原公诉机关上海市浦东新区人民检察院。
原审被告人邹乾明，男，1945年12月5日生，汉族，户籍地上海市虹口区。
辩护人曹敏欢，上海石天律师事务所律师，系上海市浦东新区法律援助中心指派。
上海市浦东新区人民检察院以沪浦检刑诉〔2017〕1183号起诉书指控被告人邹乾明犯非法持有毒品罪，于2017年5月4日向本院提起公诉。本院于2017年8月29日作出(2017)沪0115刑初1489号刑事判决，认定被告人邹乾明犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年，罚金人民币六千元；与前罪余刑并罚，决定执行有期徒刑七年六个月，罚金人民币二万一千元；涉案毒品予以没收，该判决已经生效。2017年12月，上海市浦东新区人民检察院向我院发出再审检察建议，认为原审事实认定及法律适用有误，导致对被告人邹乾明量刑失当，应予纠正，故建议我院再审该案。本院审查后，于2018年5月4日作出(2018)沪0115刑监5号再审决定，再审(2017)沪0115刑初1489号案件。再审后，本院依法另行组成合议庭，于2018年7月24日公开开庭审理了本案。上海市浦东新区人民检察院指派检察员杨某出庭参加诉讼。原审被告人邹乾明及辩护人曹敏欢到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审认定，2017年1月12日14时30分许，公安机关在上海市宝山区高境一村小区门口，从被告人邹乾明驾驶的残疾车上查获2包白色晶体。经查，上述2包白色晶体净重合计29.32克，均检出甲基苯丙胺成分。被告人邹乾明到案后如实供述了上述犯罪事实，并协助公安机关抓捕其他犯罪嫌疑人。案发后，公安机关扣押并收缴了全部涉案毒品。
原审认为，被告人邹乾明明知是毒品甲基苯丙胺仍非法持有，数量达29.32克，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条的规定，已构成非法持有毒品罪，应处三年以下有期徒刑，并处罚金。公诉机关指控被告人邹乾明犯非法持有毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人邹乾明曾因犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪被判过刑，又犯非法持有毒品罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百五十六条的规定，应当从重处罚。被告人邹乾明到案后能如实供述罪行，依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。被告人邹乾明具有立功情节，依照《中华人民共和国刑法》第六十八条的规定，可以从轻处罚。辩护人的相关辩护意见本院予以采纳。被告人邹乾明在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前又犯新罪，依照《中华人民共和国刑法》第七十一条、第六十九条的规定，应予数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第六十四条的规定，公安机关扣押的毒品应予没收(已收缴)。被告人邹乾明的罚金依照《中华人民共和国刑法》第五十三条的规定缴纳。本院为维护社会管理秩序和国家对毒品的管理制度，判决如下：一、被告人邹乾明犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年，罚金人民币六千元；与前罪余刑并罚，决定执行有期徒刑七年六个月，罚金人民币二万一千元。(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；罚金自判决生效后一个月内向本院缴纳，已经缴纳的部分不再缴纳。)二、公安机关扣押的毒品予以没收(已收缴)。
本案再审查明，2017年6月7日，江苏省泰兴市人民法院作出(2017)苏1283刑初131号刑事判决，认定被告人邹乾明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收财产人民币四万元；连同前罪尚未执行的刑罚，决定执行有期徒刑十七年，并处没收财产人民币四万元，罚金人民币一万五千元，剥夺政治权利三年；继续追缴被告人邹乾明违法所得人民币六千五百八十元，予以没收，上缴国库；公安部门扣押的其他物品(暂存泰兴市公安局)，由公安机关依法处理。该案判决生效后，被告人邹乾明因身体原因，未能被收监执行。截止2018年5月23日，江苏省泰兴市人民法院通过执行程序划拨被告人邹乾明10,493元作为罚金上缴国库。
另，原审案件生效后，本院于2017年9月12日出具暂予监外执行决定书，决定对被告人邹乾明暂予监外执行，起刑日期为2017年9月12日。
原审认定的其余事实无误，再审予以确认。
再审中，检察机关认为，原审被告人邹乾明的犯罪事实清楚，证据确凿充分，其行为已构成非法持有毒品罪。根据再审查明事实，被告人邹乾明属于毒品再犯，且应当予以数罪并罚，故原审量刑有误，应当予以纠正。
原审被告人邹乾明对原审认定的犯罪事实无异议，愿意接受法律审判。
辩护人认为，原审被告人邹乾明的犯罪事实属实。原审被告人邹乾明构成坦白，其认罪态度好，同时其身体状况差、丧失劳动能力、无生活来源，望法院判决时综合予以考虑，从轻处罚。
上述事实，由经庭审质证属实的证人张某某的证言笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、称重笔录、取样笔录，上海市毒品检验中心检验报告、上海市计量器具强制检定中心检定证书、上海市公安局缉毒处收缴毒品专用单据、视频录像、工作情况、立案决定书、拘留证、逮捕证、常住人口基本信息、公安机关出具的案发及抓获经过材料，刑事判决书及执行通知书、暂予监外执行决定书、收监执行决定书、情况说明，被告人邹乾明的供述笔录、辨认照片及手机微信截图等相关证据证实，足以认定。
本院再审认为，原审被告人邹乾明明知是毒品甲基苯丙胺仍非法持有，数量达29.32克，其行为已经构成非法持有毒品罪，原审认定罪名正确，再审应予维持。原审对被告人邹乾明系毒品再犯予以从重处罚以及对被告人邹乾明具有立功情节可以从轻处罚的认定，符合法律规定，再审亦予以确认。原审被告人邹乾明在原审中隐瞒部分犯罪前科，不能认定具有如实供述罪行的情节而予以从轻处罚。辩护人就此等所做意见，本院不予采纳。鉴于原审犯罪行为系在(2017)苏1283刑初131号判决宣告后，刑罚执行完毕以前尚未判决的其他罪行，应当对原审罪行作出判决后，把前后两个判决所判处的刑罚依法予以数罪并罚后决定执行的刑罚。原审未查实(2017)苏1283刑初131号刑事判决情况，导致量刑有误，再审予以纠正。本院在前罪和后罪所判处的刑罚总和刑期以下，数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期。原审其余认定以及判决，并无不当，再审予以维持。检察机关对本案所作意见正确，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十六条、第六十八条、第七十条、第六十九条、第六十四条、第五十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条之规定，判决如下：
一、撤销上海市浦东新区人民法院(2017)沪0115刑初1489号刑事判决第一项。
二、维持上海市浦东新区人民法院(2017)沪0115刑初1489号刑事判决第二项。
三、原审被告人邹乾明犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年二个月，罚金人民币六千元；与(2017)苏1283刑初131号刑事判决判处并决定执行的有期徒刑十七年，并处没收财产人民币四万元，罚金人民币一万五千元，剥夺政治权利三年并罚，决定执行有期徒刑十八年二个月，并处没收财产人民币四万元，罚金人民币二万一千元，剥夺政治权利三年。
(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；2017年9月12日至2018年5月28日监外执行期间的刑期应当自本案决定的执行刑期内予以扣除；罚金自判决生效后一个月内向本院缴纳，已经缴纳的部分不再缴纳。)
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 冯 静
审判员 冉志明
审判员 宋利英
二〇一八年八月十三日
书记员 吴 涛
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国刑法》
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
犯罪后自首又有重大立功表现的，应当减轻或者免除处罚。
第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
二、《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百四十五条民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行。如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉；如果原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
人民法院开庭审理的再审案件，同级人民检察院应当派员出席法庭。