四川省攀枝花市仁和区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）川0411刑初第20号
公诉机关四川省攀枝花市仁和区人民检察院。
被告人王某乙，女，1968年出生。因涉嫌犯诈骗罪，2015年9月3日被攀枝花市公安局仁和区刑事拘留，同年10月10日被该局依法逮捕。现羁押于攀枝花市看守所。
四川省攀枝花市仁和区人民检察院以攀仁检公诉刑诉（2016）第7号起诉书指控被告人王某乙犯诈骗罪，于2016年1月18日向本院提起公诉。本院于同日受理，依法适用普通程序，组成合议庭于2015年2月19日公开开庭审理了本案。攀枝花市仁和区人民检察院指派检察员汪钰劼出庭支持公诉，被告人王某乙到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2014年11月3日20时许，被告人王某乙在攀枝花市仁和区仁和广场“地下铁”奶茶店，虚构其系“百合”彩妆店店主的身份，隐瞒张某某为该店实际经营者、该店无实际盈利的事实，未经张某某同意，以“百合”彩妆店的名义与杨某某签订《百合彩妆入股协议书》，骗取杨某某入股金40000元。2014年11月25日，被告人王某乙又虚构“向百合彩妆店员工发工资”的事实，骗取杨某某钱款18800元。2014年12月至2015年3月，被告人王某乙陆续支付杨某某利息6100元。
公诉机关当庭举出了受案登记表，户籍证明，到案经过，“百合”婚庆注册资料及合作协议书，“百合”彩妆入股协议书，借条两份，杨某某商业银行储蓄账户银行交易明细，人像辨认笔录，被告人王某乙在侦查阶段的供述笔录，被害人杨某某的陈述笔录，证人徐某某、李某某、张某某、苏某某、王某甲、候某某、雷某某的证言笔录等证据，指控被告人王某乙虚构事实、隐瞒真相，骗取他人现金人民币共计52700元，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。
被告人王某乙辩称，对公诉机关指控的借款事实及杨某某缴纳入股金的事实、签订协议的事实无异议，但利息除了起诉书指控的6100元以外，其还支付给杨某某利息3700元，是给的现金，杨某某对此不认可。该案涉及的合同是杨某某主动找被告人王某乙签订的，其认为不构成犯罪，具体应定什么罪，其不清楚。
被告人王某乙未提供证据。
经审理查明，2013年6月，被告人王某乙与张某某在攀枝花市东区一家“瑞丽形象”化妆店上班时相识。2014年9月1日，张某某在攀枝花市妇幼保健站对面二楼“百合婚庆”店，从攀枝花市东区百合婚庆婚介服务部的经营者王某甲处租赁该服务部一个铺面，用于经营化妆生意，名称叫“百合彩妆”。被告人王某乙得知该情况后，提出与张某某合伙。后双方达成口头协议，每月由张某某分给被告人王某乙25%的利润。被告人王某乙负责该彩妆店的化妆业务，并负责联系业务。张某某负责该店的经营管理、资金收付、发放工资等，但被告人王某乙未实际出资。2014年10月底，被告人王某乙之子李某某带着其朋友徐某某（系被害人杨某某之女）等到“百合彩妆”店，被告人王某乙告知徐某某该店系其与朋友合伙开办。徐某某见该店生意较好，便提出要入股。但被告人王某乙未告知徐某某等人，其未在该店投资且在该店上了一个多月的班未领到工资的实际情况，并想利用别人投资的钱去承包其他生意，便答应了徐某某等人的要求。2014年11月3日20时许，被告人王某乙在未向被害人杨某某告知“百合彩妆”店实际经营者系张某某的情况下，在攀枝花市仁和区仁和广场“地下铁”奶茶店，虚构其系“百合彩妆”店店主的身份，隐瞒张某某为该店实际经营者、该店无实际盈利的事实，以“百合彩妆”店的名义与杨某某签订《百合彩妆入股协议书》。该协议甲方是王某乙，乙方是杨某某。该协议约定“乙方只需四万元现金入股百合彩妆即可享有25%的股份”，协议期限为三年，从2014年11月2日起至2017年11月2日止”。协议签订后，被害人杨某某向被告人王某乙交付现金30000元，后通过银行转账方式再次缴纳入股金10000元，共计40000元。2014年11月25日，被告人王某乙又谎称“百合彩妆店”资金紧张，需借钱发工资的情况，与杨某某达成借款协议，以每月6%的月息向其借款20000元。在扣除首息后，被害人杨某某实际支付被告人王某乙18800元，由被告人王某乙出具一借条。2014年12月至2015年3月，被告人王某乙陆续以支付“百合彩妆店”分红款及借款利息的名义，共支付给被害人杨某某6100元。2015年2月，被告人王某乙离开攀枝花。从2015年8月开始，被告人王某乙因被害人杨某某多次电话催其归还入股款及借款，便更换电话号码，不再与被害人联系。被告人王某乙将上述款项全部用于个人消费。
2015年8月28日，被害人杨某某因无法查找到被告人王某乙的下落，其向公安机关报警。公安机关于当日立案，并对其上网追逃。2015年9月3日10时35分，公安民警在攀枝花市仁和区“忆佳商务宾馆”将被告人王某乙抓获，其到案后如实供述了本案基本事实。
上述事实有公诉机关提供经被告人当庭质证的下列证据在案证实：
1.受案登记表，证明本案的来源和简单经过。
2.户籍证明，证明被告人王某乙的基本情况，已达到完全刑事责任年龄。
3.到案经过，证明被告人王某乙系抓获归案。
4.“百合”婚庆注册资料及合作协议书，证明攀枝花市东区百合婚庆婚介服务部的经营者系王某甲，2014年9月1日，其将该服务部的部分场地租赁给张某某，用于开办“百合彩妆”店。
5.“百合”彩妆入股协议书，借条两份，杨某某商业银行储蓄账户银行交易明细，证明本案所涉入股协议书、借条及其所涉内容的支付情况、利息支付情况。
6.人像辨认笔录，证明被害人杨某某，证人苏某某、王某甲等均能准确辨认本案被告人王某乙。
7.被告人王某乙在侦查阶段的供述笔录，证明本案案件事实，与审理查明的一致。
8.被害人杨某某的陈述笔录，证人徐某某、李某某、张某某、苏某某、王某甲、候某某、雷某某的证言笔录，印证本案案件事实，与审理查明的一致。
被告人王某乙的主要质证意见是：被害人杨某某的陈述中称被告人是王某甲店里的大股东，归还利息6100元不属实。且入股协议是杨某某三番五次要求入股才签的。对张某某的证言中称我们合伙没有书面协议，被告人王某乙只占25%的股份有异议，实际上其占30%的股份，是签订了书面协议的。对其余证据无异议。
本院认为，被告人王某乙的质证意见不影响本案案件事实的认定，本院不予采纳。
本院认为，被告人王某乙以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物52700元，数额较大，其行为已构成合同诈骗罪。公诉机关指控的犯罪事实成立。本案系发生于市场经营领域，被害人杨某某主动向被告人王某乙提出要求入伙参与经营，被告人王某乙利用合同的信用担保功能，隐瞒真相、虚构事实，通过入股协议和借款协议的方式，骗取被害人杨某某的财产。其行为不仅侵犯了公民财产权，也扰乱了市场交易秩序，带来不正常的交易风险，故其行为应当认定为合同诈骗罪。公诉机关指控的罪名不当，本院依法予以变更。被告人王某乙已经支付的分红及利息，表明其不具有非法占有的故意，不应计入犯罪金额。被告人王某乙对本案基本事实予以认可，认罪态度较好，可酌情从轻处罚。被告人王某乙的违法所得52700元（40000元＋18800元-6100元），依法应当责令其退赔，发还被害人杨某某。本案中，被告人王某乙与张某某约定的25%，系其在“百合彩妆”店工作报酬的计算方式，其并未有实际的资金投入，故被告人王某乙关于自己系以技术入股、“百合彩妆”经营者欠其工资，可视为其合伙的出资的辩解意见，不影响本案犯罪构成的认定，不予采纳。被告人王某乙关于其归还利息及支付分红不止6100元的辩解意见，无其他证据印证，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第六十一条的规定，判决如下：
一、被告人王某乙犯合同诈骗罪，判处有期徒刑二年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月3日起至2017年9月2日止），并处罚金5000元（限本判决生效后一个月内缴清）；
二、责令被告人王某乙退赔被害人杨某某损失52700元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省攀枝花市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张云林
审 判 员 唐天成
人民陪审员 赵淑彦
二〇一六年三月八日
书 记 员 刘 伟
附：法律条文：《中华人民共和国刑法》
第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
（一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；
（二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；
（三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；
（四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；
（五）以其他方法骗取对方当事人财物的。
组织、领导以推销商品、提供服务等经营活动为名，要求参加者以缴纳费用或者购买商品、服务等方式获得加入资格，并按照一定顺序组成层级，直接或者间接以发展人员的数量作为计酬或者返利依据，引诱、胁迫参加者继续发展他人参加，骗取财物，扰乱经济社会秩序的传销活动的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；情节严重的，处五年以上有期徒刑，并处罚金。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。