浙江省金华市婺城区人民法院
执 行 裁 定 书
（2018）浙0702执异98号
案外人：金华万达广场投资有限公司，住所地:金华市金东区李渔东路300号万达广场1幢4层商业室402室。
法定代表人:齐界，执行董事。
委托诉讼代理人：徐正红，浙江泽大(金华)律师事务所律师
申请执行人：盛桢，男，1983年8月30日出生，汉族，住金华市金东区。
被执行人：郑云志，男，1984年8月11日出生，汉族，住金华市金东区。
被执行人：朱兵，女，1985年11月4日出生，汉族，住金华市婺城区。
在本院执行盛桢与郑云志、朱兵民间借贷纠纷一案中，金华万达广场投资有限公司对本院查封郑云志名下的位于金华万达广场5幢2815号房屋提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。
金华万达广场投资有限公司称：请求解除原郑云志名下位于金华万达广场5幢2815号房屋的查封。理由如下：2013年6月18日，郑云志与案外人签订了《商品房买卖合同》一份，郑云志购买预售的金华万达广场5幢2815室房产，建筑面积53.16平方米，总价611297元。郑云志支付了首付款311297元，余款30万元银行按揭。后来郑云志因资金困难出现断供，银行为此起诉至婺城区法院，要求案外人承担连带担保责任。案外人承担连带担保责任后，也于2016年7月28日向金东区人民法院提起诉讼，要求解除商品房买卖合同并支付违约金、赔偿损失等。2017年8月8日金东区人民法院作出了(2016)浙0703民初3161号民事判决。判决如下：解除金华万达广场投资有限公同与郑云志签订的商品房买卖合同(备案合同编号：20130600603)和补充协以；由郑云志归还金华万达广场投资有限公同代偿款294064.52元；赔偿因签订合同开具发票产生的税费34785.45元，房屋差价款150271元;案件诉讼费用合计12927元由郑云志承担。金东区法院为此作出裁定，撤销上述商品房的合同备案及预告登记手续。在办理过程中发现，该商品房被法院查封了。案外人认为，由于涉案商品房买卖合同己解除，该商品房不属于郑云志的财产，因此法院继续查封这套商品房，势必损害了案外人的合法权益。
金华万达广场投资有限公司提交了金东区人民法院(2016)浙0703民初3161号民事判决书及金东区人民法院执行裁定书(2018)浙0703执异17号复印件各1份。
盛桢称：同意对涉案的位于金华万达广场5幢2815室房产解除执行查封措施。理由如下：一、同意对涉案的位于金华万达广场5幢2815室房产解除执行查封措施。盛桢与郑云志民间借贷纠纷执行一案中，贵院查封了郑云志所有的位于金华万达广场5幢2815室房产。该房产系郑云志向金华万达广场投资有限公司购买，建筑面积53.52平方米，总价610271元，郑云志已支付房款311297元，按揭贷款支付30万元。后因郑云志不能按期归还房屋按揭贷款，由金华万达广场投资有限公司承担了贷款保证责任，金东法院于2017年8月8日作出（2016）浙0703民初3161号民事判决，解除金华万达广场投资有限公司与郑云志签订的《商品房买卖合同》，郑云志归还金华万达广场投资有限公司代偿款294064元，郑云志赔偿万达广场投资有限公司发票税费34785.45元、房屋差价款150271元。该判决现已生效，因涉及同一涉案房产，现盛桢为有利于其案件执行，同意解除对金华万达广场5幢2815室房产的执行查封措施。二、金华万达广场投资有限公司应将因商品房买卖合同解除退还郑云志的房款交至贵院执行款账户。涉案金华万达广场5幢2815室房产商品房买卖合同因金东法院（2016）浙0703民初3161号民事判决解除后，金华万达广场投资有限公司应退还郑云志房款118223.03元（总房价610271元-代偿款294064.52元-税费34785.45元-房款差价150271元-诉讼费12927元=118223.03元）。因涉及郑云志在贵院有多个执行案件，为利于案件执行，并依据相关法律规定，金华万达广场投资有限公司应将退还郑云志118223.03元的房款交至贵院执行款账户。
盛桢未提交证据材料。
本院查明，盛桢与郑云志、朱兵民间借贷纠纷一案，本院于2016年10月26日作出（2016）浙0702民初5530号民事判决：一、郑云志于本判决生效之日起七日内归还盛桢借款本金550万元，并支付利息（利息按中国人民银行同期同档贷款基准利率计算，其中50万元的利息从2014年2月4日起算、500万元的利息从2015年1月25日起算，均计至实际清偿之日止）；二、朱兵对上述借款本息承担共同还款责任；三、驳回盛桢的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费53288元，由郑云志、朱兵负担，限于本判决生效之日起七日内向本院交纳。该民事判决生效后，郑云志、朱兵未履行生效法律文书所确定的义务，盛桢向法院申请执行。执行期间，2017年9月7日，本院查封了郑云志名下的位于金华万达广场5幢2815号房屋。为此，金华万达广场投资有限公司以该案涉房产已经不属于郑云志为由，向本院提出书面异议。
另查明：金华万达广场投资有限公司与郑云志商品房、买卖合同纠纷一案，金华市金东区人民法院于2017年8月8日作出(2016)浙0703民初3161号民事判决：一、解除金华万达广场投资有限公司与郑云志签订的《商品房买卖合同》(备案合同编号:20130600603)和《补充协议》。二、由郑云志于本判决生效后十日内归还金华万达广场投资有限公司代偿款294064.52元。三、由郑云志赔偿金华万达广场投资有限公司因签订合同开具发票产生的税费34785.45元、房屋差价款150271元。四、驳回金华万达广场投资有限公司的其他诉讼请求，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，案件受理费10110元，保全费3577元，鉴定费1500元，合计15187元。由金华万达广场投资有限公司负担2260元，由郑云志负担12927元。
本院认为，根据《最高人民法院、国土资源部、建设部关于依法规范人民法院执行和国土资源房地产管理部门协助执行若干问题的通知》第十六条规定，土地、房屋权属在预查封期间登记在被执行人名下的，预查封登记自动转为查封登记，预查封转为正式查封后，查封期限从预查封之日起开始计算。从此规定可以得知，只有当土地、房屋权属在预查封期间登记在被执行人名下的，预查封登记才转为查封登记。本案中，郑云志购买的金华万达广场5幢2815号房产只做了预告登记，未进行不动产登记，本院的查封只是预查封。郑云志在取得商品房产权前，商品房买卖合同已被金东区人民法院判决解除，其取得产权的依据已经不存在，预查封已不可能转为查封。案外人对金华万达广场5幢2815号房产拥有排除人民法院执行的权利,应中止对金华万达广场5幢2815号房产的执行,但金华万达广场投资有限公司退还郑云志的房款应按本院要求交付执行。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十六条规定，裁定如下：
中止对金华万达广场5幢2815号房产的执行。
案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，应当依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自本裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。
审 判 长 冯运才
审 判 员 于 颖
人民陪审员 钱忠式
二〇一八年八月二十八日
书 记 员 朱婉君