贵州省贵阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）黔01民终6592号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司贵阳中心支公司，住所地贵州省贵阳市云岩区瑞金北路136号中国华融大厦（原金源大厦）1层。
负责人：王益锟，该公司总经理。
委托诉讼代理人：刘柳，贵州黔翰律师事务所律师。
委托诉讼代理人：陈家伟，男，1986年11月12日出生，汉族，住贵州省贵阳市云岩区，该公司员工。
被上诉人（原审原告）：龙星翚，男，1984年4月8日出生，苗族，住贵州省贵阳市云岩区。
委托诉讼代理人：魏吉凤，贵州宏贯律师事务所律师。
委托诉讼代理人：黎维鑫，贵州宏贯律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）：徐谭，男，1979年6月25日出生，汉族，现住贵州省贵阳市观山湖区。
被上诉人（原审被告）：杨远帮，男，1977年9月20日生，汉族，现住贵州省贵阳市观山湖区。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司贵阳中心支公司（以下简称平安财险）因与被上诉人龙星翚、徐谭、杨远帮机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省贵阳市观山湖区人民法院于2018年6月15日作出（2018）黔0115民初698号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月1日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。上诉人平安财险的委托诉讼代理人陈家伟、被上诉人龙星翚及其委托诉讼代理人魏吉凤、黎维鑫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人平安财险上诉请求：1、请求法院依法改判，上诉金额28333元；2、由被上诉人承担本案诉讼费用。事实和理由：一审法院关于误工费的支持及计算缺乏事实和法律依据。1、一审认定原告月工资6240元缺乏事实依据；2、一审已经查明一审原告是有固定的工作的，但一审原告却无法举证证明工资被实际扣发，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律问题若干问题的解释》第二十条之规定，被上诉人作为有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算，那么上诉人一审原告工资并未实际减少，因此误工费不应当得到法院的支持。
被上诉人龙星翚辩称，一审法院关于误工费的计算证据确实充分，事实清楚，合法有效，依法应当予以支持。答辩人的误工期是经过贵州警官职业学院司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为误工期为180日，即答辩人受伤后的6个月。一审中答辩人已经向法院提供银行流水、完税证明、收入证明相互印证，足以证明事故发生后收入实际减少6240.4元。2017年5月起答辩人没有在贵阳弘兴钧天人力资源有限公司工作，无法举证收入情况，属于无固定收入的情况，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律问题若干问题的解释》第二十条之规定，对于后4个月答辩人没有固定收入，可以参照受诉法院所在地相同或相近的行业上一年度职工的平均工资计算，一审法院按照贵州省2017年城镇单位从业人员年均平均工资66279元，计算答辩人后面4个月的误工费损失为：22093元，因此答辩人180天的误工损失为：6240.4元+22093元=28333.4元。
原告龙星翚向一审法院起诉请求：一、判令被告徐谭、杨远帮连带赔偿原告医疗费1,012.26元、住院伙食补助费7,000元残疾赔偿金58,160元、住院期间护理费7,160.90元、后续护理费6,137.90元、住院期间营养费7,000元、后续营养费6,000元、交通费1,000元、住院期间误工费16,084元、后续误工费41,359元、精神损失费5,000元、车辆维修费3,232元、律师代理费6,000元、鉴定费1,300元，共计161,771.30元；二、判令平安财险根据机动车强制责任保险合同和商业第三者责任保险合同在保险额度内承担赔偿责任；三、本案的诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2017年3月20日21时许，徐谭驾驶贵Ａ×××××号小型普通客车由贵阳市观山湖区金朱东路东往西方向行驶，行驶至金朱东路观府壹号路段时，因操作不当与在其前方由龙星翚驾驶搭载王德丽在快车道行驶的二轮电动车发生碰撞，造成上述车辆受损，龙星翚、王德丽受伤的道路交通事故。该事故经贵阳市公安交通管理局观山湖区分局出具筑公交认字[2017]5201152011520170311号《道路交通事故认定书》认定：徐谭的行为及过错是造成此次道路交通事故的全部原因，龙星翚驾驶非机动车应当在非机动车道内行驶的过错与此次道路交通事故的发生无因果关系，认定徐谭负全部责任，龙星翚、王德丽无责任。事故发生后，原告被送至贵阳市金阳医院，2017年3月23日由门诊留观转为住院治疗，至2017年6月1日办理出院手续，出院诊断：1、右侧多发肋骨骨折；2、右腕小多角骨骨折；3、全身多处软组织挫伤。出院医嘱：注意休息定期复查X线，了解骨折愈合情况，随诊。被告徐谭为原告支付医疗费13,134.25元，原告自行支付医疗费1,012.26元。原告的伤情经贵州警官职业学院司法鉴定中心出具鉴定意见：龙星翚因交通事故致右侧第3-8肋骨骨折属十级伤残，误工期评定为180日、护理期评定为60日、营养期评定为60日。原告所驾驶的二轮电动车（车架号：199221607005112；发动机号：RBNBFCH16A120066）系原告于2017年3月19日购买，购买价为5,999元。2018年1月29日，贵阳市南明区通用个体车行向原告出具金额3,232元的维修发票，该发票备注：“车架号：199221607005112发动机号：RBNBFCH16A120066，前叉222、脚蹬184、扶手198、边条374、车体盖386、侧板306、前后减震820、前铁圈248、平叉294、手工费200”。另查明，贵阳弘信钧天人力资源有限公司于2018年1月29日出具证明，龙星翚于2015年9月与该公司签订合同，工作至2017年5月。龙星翚工资账户载明其2016年3月至2017年5月的工资收入分别为：4,657.37元、4,655.43元、5,577.05元、4,655.43元、4,655.43元、4,639.53元、3,677.48元、3,677.48元、4,469.67元、6,469.67元、6,383.27元、6,649.67元、6,649.67元、1,899.70元、1,887.77元。再查明，贵Ａ×××××号小型普通客车登记的所有权人为杨远帮，该车在平安财险投保了交强险和100万保额的商业第三者责任险。保险期间自2016年12月29日至2017年12月28日。事故发生后原告收到被告徐谭支付的护理费4,000元。还查明，2018年1月26日，龙星翚与贵州宏贯律师事务所签订代理合同，委托贵州宏贯律师事务指派魏吉凤、黎维鑫代理其与徐谭、平安财险机动车交通事故责任纠纷一案，原告向法院提交代理费发票复印件，拟证明本案律师代理费为6,000元。上述事实，有原、被告当庭陈述、道路交通事故认定书、疾病证明书、医疗发票、维修发票、司法鉴定意见书、行驶证、驾驶证、保单、证明、工资流水、委托代理合同、代理费发票等证据在卷佐证，已经庭审质证核实，可以认定。
一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。公民由于过错侵害他人人身的,应当承担民事责任。本次事故由徐谭负全责，徐谭应当对原告的损失承担赔偿责任。另根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任；（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。”之规定，被告平安财险作为贵Ａ×××××号小型普通客车交强险的保险人，应当在交强险保险限额内先行赔付，不足部分由平安财险在商业三者险范围内代为赔偿。原告龙星翚主张的赔偿项目及金额：1、医疗费1,012.26元，原告因本次事故共产生医疗费14,146.51元（原告自行垫付1,012.26元，被告徐谭垫付13,134.25元），原告主张其自行垫付的医疗1,012.26元，有票据为证，法院予以支持；2、住院伙食补助费7,000元，关于原告的住院时间，平安财险辩称原告存在挂床的嫌疑，法院认为，原告于3月20日晚受伤后在贵阳金阳医院门诊留观至3月23日转为住院治疗，结合医院开出的医嘱单及体温表，可以认定截止2017年4月29日后，龙星翚在该院未再进行实质性的治疗。对于平安财险关于住院时间的抗辩意见，法院依法予以采纳，对龙星翚的住院时间依法认定为40日，按100元/日计算为4,000元；3、护理费9,298.80元，原告主张其护理期包含住院70日及鉴定意见评定的60日，于法无据，法院不予采纳。原告的护理期经评定为60日,该时间系原告因本次事故受伤所评定的护理期，法院予以确认。原告未举证护理人员的收入情况，法院酌情以2017年贵州省居民服务业从业人员年平均工资38,246元/年为标准，护理费计算为6,287元，扣除被告徐谭已向原告支付的护理费4,000元，被告还应支付原告护理费2,287元；4、营养费13,000元，原告主张其营养期包含住院70日及鉴定意见评定的60日，于法无据，法院不予采纳。原告的营养期经评定为60日,该时间系原告因本次事故受伤所评定的营养期，法院予以确认，营养标准按50元/天，计算为3,000元；5、误工费57,444.40元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算，受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”之规定，原告主张其误工期包含住院70日及鉴定意见评定的180日，于法无据，法院不予采纳。原告的误工期经评定为180日,该时间系原告因本次事故受伤所评定的误工期，法院予以确认。误工费计算标准，根据原告的举证，可以认定原告在2017年4月、5月工资收入合计3,787.47元，确实发生了减少，减少额法院参照龙星翚受伤前一年平均工资60,167.50元，依法认定为6,240.40元，由于龙星翚在贵阳弘信钧天人力资源有限公司工作至2017年5月，对于后面4个月的误工费，原告未举证其收入情况，法院酌情按照2017年贵州省城镇单位从业人员年平均工资66,279元，计算为22,093元，综上，原告的误工费合计28,333.40元；6、残疾赔偿金58,160元，原告因本次事故致右侧3-8肋骨骨折，经鉴定达到十级伤残，可以按照2017年贵州省城镇人均可支配收入29,080元，计算为29,080元×20年×10%=58,160元；7、交通费1,000元，法院结合原告的伤情及治疗情况，酌情支持800元；8、车辆维修费3,232元，原告所驾驶的二轮电动车在本次事故中受损属实，被告在事故发生后怠于履行定损及维修义务，原告自行进行了维修，有维修发票为证，法院予以支持；9、鉴定费1,300元，该费用系实际产生，法院予以支持；10、精神损害抚慰金5,000元，原告因本次事故致十级伤残，对于其主张的精神损害抚慰金，法院酌情予以支持；11、律师代理费6,000元，法院认为该费用并非必然产生，也非必然损失，法院不予支持。综上，原告龙星翚因本次事故所产生的损失合计124,258.91元，鉴于本次事故造成龙星翚、王德丽受伤的事实，法院酌情认定由平安财险在交强险保险限额内赔偿原告60,000元，该款应扣除被告徐谭垫付的医疗费13,134.25元、护理费4,000元，即平安财险应当在交强险保险限额内赔偿原告42,865.75元。余款64,258.91元由平安财险商业三者险保险限额内予以赔偿。关于被告徐谭垫付的款项，因其未在本案中提出独立的诉讼请求，其可自行向平安财险申请理赔，也可另案主张。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条、第十六条,《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司贵阳中心支公司于本判决生效之日起三日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告龙星翚人民币42,865.75元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司贵阳中心支公司于本判决生效之日起三日内在商业三者险保险限额内赔偿原告龙星翚人民币64,258.91元；三、驳回原告龙星翚的其余诉讼请求。本案案件受理费3,534元，减半收取1,767元，由原告龙星翚承担545元，被告徐谭承担1,222元。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。
本院认为，关于龙星翚的误工费计算标准问题，上诉人主张一审认定其月工资6240元缺乏事实依据，一审中龙星翚向法院提交了工资卡银行明细、《收入证明》、税收完税证明（2016年2月至2017年4月），上述证据相互印证，可以形成证据锁链，一审法院据此计算其月均收入，符合法律规定，本院予以维持。上诉人平安财险的上诉理由不能成立，对其上诉请求本院不予支持。
综上所述，原判认定事实清楚，适用法律正确，应当维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费508.5元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司贵阳中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 龚国智
审判员 李 蓉
审判员 符黎音
二〇一八年八月二十五日
书记员 顾丽萍