河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫01民终10381号
上诉人（原审被告）：中国光大银行股份有限公司郑州纬二路支行，住所地郑州市。
法定代表人：黄英辉，行长。
委托诉讼代理人：陈湘，河南鲲之鹏律师事务所律师。
委托诉讼代理人：马璐璐（实习），河南鲲之鹏律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：中国邮政集团公司河南省尉氏县分公司，住所地：尉氏县。
法定代表人：杨永超。
委托诉讼代理人：张凤、蔡志超，河南中豫律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：郑州市金水区了破民用建材商行，住所地：郑州市。
法定代表人：程二平。
上诉人中国光大银行股份有限公司郑州纬二路支行因与被上诉人中国邮政集团公司河南省尉氏县分公司、郑州市金水区了破民用建材商行财产损害赔偿纠纷一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2017）豫0105民初7418号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月11日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人中国光大银行股份有限公司郑州纬二路支行的委托诉讼代理人陈湘，被上诉人中国邮政集团公司河南省尉氏县分公司的委托诉讼代理人张凤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
中国光大银行股份有限公司郑州纬二路支行上诉请求：1、请求依法撤销郑州市金水区人民法院作出的（2017）豫0105民初7418号民事判决书，改判上诉人不承担责任或将本案发回重审。2、一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、生效判决已经认定应由中国邮政集团公司河南省尉氏县分公司承担伪卡的识别义务，并判决其承担全部的赔偿责任。根据一审中国邮政集团公司河南省尉氏县分公司提供的两份判决书，在两份判决书中，上诉人亦是被告，尉氏县法院、开封中院经过审理认为，中国邮政集团公司河南省尉氏县分公司为阴霞提供借记卡服务，就应当确保该借记卡内的数据信息不被非法窃取，确保借记卡的唯一性。并且中国邮政集团公司河南省尉氏县分公司作为发卡行及相关技术、设备和操作平台的提供者，其理应承担伪卡的识别义务，更应该有能力预防和避免犯罪嫌疑人通过科技手段侵害服务系统，保障金融消费者的安全。生效判决判令中国邮政集团公司河南省尉氏县分公司承担全部的赔偿责任，中国光大银行股份有限公司郑州纬二路支行不承担责任。二、一审认定事实错误，上诉人无任何违规行为。首先，没有证据证明上诉人为商户违规办理POS机，上诉人在为商户办理POS进行的形式审查，在核查全部的证件，及实地核实经营场所后为商户办理POS机，上诉人在为商户办理POS时就已经尽到了审慎核实义务。一审法院认定上诉人违规为商户办理POS机明显是错误的。其次，经营者程二平在公安机关的供述不应采信。该POS机绑定的银行卡是程二平的银行卡，犯罪嫌疑人为所刷银行卡内的资金亦转入该POS机绑定的程二平的银行卡内后，程二平又当天转帐给了他人。程二平称其不知情不应予以采信。三、即使商户郑州市金水区了破民用建材商行在交易中存在过错，责任也应由商户承担，犯罪嫌疑人持伪卡交易后款项进入了商户经营者的银行卡，程二平是该笔款项的实际收款人，即使涉案伪卡交易商户有责任亦应由其承担。其次，上诉人与经营者签订特约商户协议，协议约定若因“交易付”即POS机造成的任何损失，应由商户承担。再次，上诉人在为商户办理POS机时已经严格审核了商户的资质，无任何过错。
中国邮政集团公司河南省尉氏县分公司答辩称：上诉人中国光大银行股份有限公司郑州纬二路支行作为金融机构，在为商户办理POS机时，应当按照《银行卡收单业务管理办法》等相关法律法规严格审核商户的申请材料和资质材料。因中国光大银行股份有限公司郑州纬二路支行未能履行严格审核义务，导致本案郑州市金水区了破民用建材商行违规办理了POS机，并利用该POS机实施诈骗行为，一审法院判决上诉人承担百分之二十责任，郑州市金水区了破建材商行承担百分之五十责任，中国邮政集团公司河南省尉氏县分公司承担百分之三十责任，该责任比例合理合情，上诉人应当为自己未严格审查商户办理POS机资质承担相应的责任。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院予以维持。
郑州市金水区了破民用建材商行未到庭，亦未提交书面答辩意见。
中国邮政集团公司河南省尉氏县分公司向一审法院起诉请求：1、被告郑州市金水区了破民用建材商行、中国光大银行股份有限公司郑州纬二路支行共同赔偿原告中国邮政集团公司河南省尉氏县分公司经济损失132565.91元；2、本案诉讼费用由二被告共同负担。
一审法院认定事实：2013年11月19日，案外人阴霞在原告处办理储蓄卡一张。2015年8月2日，该卡在被告金水区了破民用建材商行的POS机上消费129200元。2015年8月24日，案外人阴霞以借记卡储蓄合同纠纷为由对原告及中国光大银行股份有限公司郑州纬二路支行（作为第三人）向河南省尉氏县人民法院提起民事诉讼，要求中国邮政集团公司尉氏县分公司及中国光大银行股份有限公司郑州纬二路支行等承担赔偿责任，河南省尉氏县人民法院于2016年4月11日作出（2015）尉民初字第2015号民事判决，该判决判令中国邮政集团公司尉氏县分公司于本判决生效后10日内赔偿阴霞损失129200元及利息，驳回了对中国光大银行股份有限公司郑州纬二路支行的诉讼请求，之后，中国邮政集团公司尉氏县分公司不服判决提起上诉，开封市中级人民法院于2016年7月13日作出（2016）豫02民终1349号民事判决书，驳回了中国邮政集团公司尉氏县分公司的上诉，维持原判，判决已经生效。之后，原告向阴霞支付本金及利息132565.91元，阴霞向原告出具收到条一张。
另查明，1、中国光大银行股份有限公司郑州纬二路支行作为甲方，郑州市金水区了破民用民用建材商行作为乙方签订《中国光大银行支付易特约商户协议书》一份，协议书显示甲方为乙方配置支付易机具一套，出现交易纠纷时，甲方有权查验原始交易签购单，如因乙方未能在规定时间内提交原始单据而造成甲方损失，甲方有权提出追索。有下列情形造成甲方损失均有乙方承担责任，……（2）间接或者直接参与银行卡欺诈的……。乙方出现下列任一种情况时，……由此造成的经济损失由乙方承担：1）虚假申请；2）侧录：乙方默许、纵容、与不法分子共谋或者发现后不制止不法分子在支付易机具上装载侧录仪器，盗录持卡人磁条信息……6）虚假交易：在持卡人不知情的情况下利用其账户编造虚假交易或在持卡人消费的同时重复刷卡并冒用持卡人签名进行虚假交易。中国光大银行股份有限公司郑州纬二路支行提交的特约商户申请表显示，郑州市金水区了破民用民用建材商行在向其申请本案POS时提供了营业执照复印件，税证复印件，法人身份证复印件，并显示实地核实。郑州市金水区了破民用民用建材商行向中国光大银行股份有限公司郑州纬二路支行出具承诺函承诺不会私自将POS机委托或者转让给其他方。2、郑州市金水区了破民用民用建材商行法定代表人程二平在接受公安机关询问时称其将本案POS机给别人了，当时（办理POS机时）就办理一个营业执照，实际上就没有门店没有投资经营生意，就是为了办理这个POS的，办理好后就给“大胖”用了。
一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，原告为案外人阴霞提供借记卡服务，就应当确保借记卡内的数据信息不被非法窃取并加以使用，确保借记卡的唯一性，但是他人使用阴霞户名的借记卡伪卡将阴霞存款窃取，故原告应对阴霞的损失承担自身的责任。郑州市金水区了破民用民用建材商行违规办理POS机并借给他人使用，中国光大银行股份有限公司郑州纬二路支行未严格依法审查POS机申请人资信为郑州市金水区了破民用民用建材商行违规办理POS机，二被告的行为使本案POS机的使用处于风险处于不可控的状态，最终致使侵权事实的发生，故二被告亦应承担相应的责任。本院结合各当事人的过错程度，酌定各当事人的责任比例为：原告30％，被告郑州市金水区了破民用民用建材商行50％，被告中国光大银行股份有限公司郑州纬二路支行20％。原告在向阴霞赔偿完毕后有权向其他责任人追偿，故被告郑州市金水区了破民用民用建材商行应当向原告返还66282.95元（132565.91元×50％），被告中国光大银行股份有限公司郑州纬二路支行应向原告返还26513.18元（132565.91元×20％）。被告中国光大银行股份有限公司郑州纬二路支行辩称其不应承担责任，于法无据，本院不予采信。被告郑州市金水区了破民用民用建材商行经本院依法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼视为对自己权利的放弃，不影响本案的正常审理。判决如下：一、被告郑州市金水区了破民用民用建材商行应当向原告返还66282.95元。二、被告中国光大银行股份有限公司郑州纬二路支行应向原告返还26513.18元。三、驳回原告中国邮政集团公司河南省尉氏县分公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3094元，由中国邮政集团公司河南省尉氏县分公司负担3094元，由被告郑州市金水区了破民用建材商行负担1457元，中国光大银行股份有限公司郑州纬二路支行负担463元。
本院认为，被上诉人中国邮政集团公司河南省尉氏县分公司向案外人阴霞承担责任，是基于双方之间储蓄合同而产生的法律后果。本案中国邮政集团公司河南省尉氏县分公司诉讼要求中国光大银行股份有限公司郑州纬二路支行及郑州市金水区了破民用建材商行承担责任，是基于办理及使用涉案POS机存在过错而产生的侵权责任。中国邮政集团公司河南省尉氏县分公司作为涉案被盗刷银行卡的发卡机构，有义务保证该银行卡在使用过程中的安全性、唯一性及不被复制盗刷。对于涉案POS机发放程序是否违规或有无过失，与银行卡被盗刷没有必然的因果关系，涉案银行卡被盗刷即使不在涉案的POS机上刷，也可能在其他POS机或银行存取款设备上刷，在涉案的POS机刷卡，存在偶然因素。作为受害人的中国邮政集团公司河南省尉氏县分公司，由于没有保证所发银行卡的安全性造成被盗刷，自己应当承担相应责任。银行卡被盗刷，侵害的是国家金融管理秩序，触犯的是刑事犯罪，该案作为刑事案件已立案调查，被盗刷的资金可在案件侦破后依法追回。其要求中国光大银行股份有限公司郑州纬二路支行及郑州市金水区了破民用建材商行承担责任没有法律依据，一审判决不当，本院予以纠正。
综上所述，中国光大银行股份有限公司郑州纬二路支行的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销河南省郑州市金水区人民法院（2017）豫0105民初7418号民事判决；
二、驳回中国邮政集团公司河南省尉氏县分公司的诉讼请求。
一审、二审案件受理费共计6198元，由中国邮政集团公司河南省尉氏县分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘 超
审判员 李运动
审判员 范亚玲
二〇一八年八月二十二日
书记员 程晓芳