安徽省蚌埠市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖03刑终15号
原公诉机关安�省五河县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张某甲，男，1965年10月2日出生，汉族，五河县浍南卫生院职工，住安徽省五河县。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年5月6日被五河县公安局取保候审，同年6月4日被五河县人民检察院取保候审。2015年9月16日被五河县人民法院取保候审。
五河县人民法院审理五河县人民检察院指控原审被告人张某甲犯故意伤害罪一案，于2015年11月9日作出（2015）五刑初字第00238号刑事判决。宣判后，原审被告人张某甲不服向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行审理，公开开庭审理了本案，蚌埠市人民检察院指派检察员单学利出庭履行职务，上诉人张某甲及被害人王某到庭参加诉讼，现已审理终结。
原判认定：2015年1月12日15时许，在五河县浍南镇卫生院内，被告人张某甲因办理出生证明一事与王某发生口角后引起打斗，在打斗中张某甲用拳头将王某的面部打伤。经五河县公安局刑事科学技术室法医学人体损伤程度鉴定，王某的鼻部损伤构成轻伤二级，左眼部损伤构成轻微伤。
原判认定上述事实的证据有，受案登记表、立案决定书、现场方位图、照片、五河县公安局{五}鉴（法）字（2015）00036号鉴定文书、伤情照片、病历、归案经过、户籍证明，证人代某、盛某、祁某、李某、杨某甲、张某乙、黄某、杨某乙的证言、被害人王某的陈述、被告人张某甲的供述等证据。
原审法院认为，被告人张某甲故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款的规定，判决如下：被告人张某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。
张某甲的上诉理由是：1、上诉人张某甲主动投案，并如实供述主要犯罪事实，应构成自首，原判未予认定显属错误。2、被害人在本案中存在严重过错，一审未予认定。综上，请求二审法院对张某甲从宽处罚。
经审理查明，2015年1月12日15时许，被害人王某酒后来到五河县浍南镇卫生院，因委托上诉人张某甲办理出生证明一事，两人发生争执，被害人王某在卫生院内辱骂并纠缠上诉人张某甲，两人继而发生厮打，在厮打过程中，上诉人张某甲用拳头击打王某的面部，致被害人王某的鼻部、左眼部损伤。经五河县公安局刑事科学技术室法医学人体损伤程度鉴定，被害人王某的左侧鼻部骨折损伤构成轻伤二级，左眼部损伤构成轻微伤。
在二审期间，经本院主持，上诉人张某甲和被害人王某就民事赔偿问题达成和解协议：上诉人张某甲一次性赔偿被害人王某经济损失80000元。同时被害人王某出具谅解书，表示对张某甲的犯罪行为予以谅解，并请求二审法院对张某甲减轻或免除处罚。
上述事实有经一、二审庭审举证、质证的下列证据证实：
1、五河县公安局五公（浍南）受案字（2015）586号受案登记表、立案决定书证实，案件的报警及立案情况。
2、现场方位图、照片证实，案发现场情况。
3、{五}鉴（法）字（2015）00036号鉴定文书、伤情照片、病历证实，被害人的伤情情况及左侧鼻部骨折损伤构成轻伤二级，左眼部损伤构成轻微伤。
4、归案经过证实，上诉人张某甲于2015年5月6日经公安机关电话通知到案。
5、户籍证明证实，上诉人张某甲具有完全刑事责任能力。
6、证人代某的证言证实，2015年1月12日下午，他正在浍南卫生院干活，就听到后面有人喊打架了，他到医院大厅的时候看见王某和张某甲两个撕撕扯扯的，两个人在大厅到化验室的拐角的地方，他看见张某甲一拳打在王某面部，然后王某就倒在地上了，这是这拳把王某鼻子掏流血的，张某甲还上去往王某身上踢了几脚。
7、证人盛某的证言证实，当天下午他正上班，后来听到外面吵吵闹闹的，他出来的时候就看见王某在大厅里趴在地上，嘴里流血了。当时王某骂张某甲的，张某甲就躲在化验室里没出来。王某骂了一会又去化验室找张某甲，王某上去抓着张某甲衣领，两个人撕扯到门口。王某抓着张某甲衣领不松手还一直骂，张某甲挣也挣不开就一拳掏王某脸上去了，王某被打在地上坐着。就张某甲和王某两个人打架的。
8、证人祁某的证言证实，当时他到一楼的时候正好看见王某一头跌在地上，脸朝下趴在地上，后来王某爬起来时，他看到王某脸上都是血，王某就纠缠张某甲，张某甲被纠�烦了就和王某发生了厮打，两个人对掏了几拳，后来就被打开了。在化验室门口的时候，张某甲用拳击打王某头、面部的，王某也还手掏张某甲了。
9、证人李某的证言证实，她当时看到王某在卫生院化验室门口骂骂咧咧的，嘴上还有血，她去拿药时就听到外面打起来了，她回头就看到张某甲打王某的，两个人在化验室走道里打的架，当时王某喝了不少酒，她看都快站不住了，张某甲朝王某头部、面部打了几拳，之后王某就躺地上了。
10、证人杨某甲的证言证实，他到的时候就看见王某躺在化验室门口，嘴部受伤流血了。听张某甲讲王某的伤是自己摔的。
11、证人张某乙的证言证实，他当时在收费没有出去，他看到王某找张某甲吵架的，当时看王某的状态是喝酒了，他忙着收费就没有出去看。后来他突然看见王某跌倒在地，他也没有注意是怎么跌倒的。张某甲和王某在大厅吵了一会，然后两人又在一楼化验室门口吵一会，后来王某在化验室门口打电话时，他从收费处伸头看见王某的面部有血。然后他就继续工作了。张某甲和王某发生争执时，没有第三人参与。
12、证人黄某、杨某乙的证言证实，当天被害人王某在西营村滋事，但没发生冲突。
13、被害人王某的陈述证实，他去找张某甲办事，因琐事发生争执，张某甲骂他并对他的头、面部进行殴打，把他打坐在化验室门口。
14、上诉人张某甲的供述和辩解证实，当天在大厅时，王某抓着他的衣服，之后往他头上打了几拳，然后还要踢他，在王某踢他时，他一挣，王某没站住就面朝下摔地上去了，后来他看见王某嘴部就流血了。一审庭审供述其打了王某眼部打了一拳。二审庭审中对指控的事实供认不讳。
对�某甲上诉提出，原审未认定其自首情节的意见，经查，上诉人张某甲在案发后虽有经公安机关电话通知主动到案的情节，但其在第一次接受讯问至一审庭审期间对被害人的伤情是其造成的这个主要犯罪事实未作肯定供述，上诉人张某甲虽在二审期间供认犯罪事实，由于其不符合自首的构成条件，故原判未予认定自首情节是正确的。
对张某甲上诉提出，被害人在本案中存在严重过错，一审未予认定的意见，经查，根据本案证据表明，被害人王某酒后到五河县浍南镇卫生院，因办理出生证明一事，与张某甲发生争执，并在卫生院内辱骂、纠缠上诉人张某甲，两人继而发生厮打，导致被害人受伤。从案件的起因上看，被害人王某酒后辱骂、纠缠上诉人张某甲的行为对本案损害后果的发生，具有一定的过错责任。故对上诉人张某甲的此点上诉理由，本院予以支持�
本院认为：上诉人张某甲故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。原判认定事实清楚、证据确实充分，审判程序合法，应予支持。鉴于上诉人张某甲在二审期间认罪、悔罪，并赔偿了被害人80000元损失，取得了被害人的谅解，加之被害人对本案损害后果的发生，具有一定的过错责任，犯罪情节轻微，本院依法对上诉人张某甲免除刑事处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、第二百七十九条及《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第五百零五条第一款之规定，判决如下：
一、撤销五河县人民法院（2015）五刑初字第00238号刑事判决。即被告人张某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；
二、上诉人张某甲犯故意伤害罪，免除刑事处罚。
本判决为终审判决。
审判长 任秀莲
审判员 饶 刚
审判员 秦 玉
二〇一六年三月十日
书记员 陆敏婕
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（二）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
第二百七十九条对于达成和解协议的案件，公安机关可以向人民检察院提出从宽处理的建议。人民检察院可以向人民法院�出从宽处罚的建议；对于犯罪情节轻微，不需要判处刑罚的，可以作出不起诉的决定。人民法院可以依法对被告人从宽处罚。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》
第五百零五条第一款对达成和解协议的案件，人民法院应当对被告人从轻处罚；符合非监禁刑适用条件的，应当适用非监禁刑；判处法定最低刑仍然过重的，可以减轻处罚；综合全案认为犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免除刑事处罚。