福建省晋江市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）晋刑初字第506号
公诉机关晋江市人民检察院。
被告人何某，男，1969年6月5日出生于贵州省织金县，穿青人族，文盲，农民。曾因犯贩卖毒品罪于1999年6月10日被贵州省贵阳市云岩区人民法院判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币三千元，2007年9月15日刑满释放；又因贩卖毒品于2010年10月25日被贵阳市劳动教养管理委员会决定劳动教养二年；因吸毒行为于2013年6月16日被晋江市公安局行政拘留十五日，并罚款人民币五百元。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年9月9日被刑事拘留，同年10月17日被执行逮捕。现羁押于晋江市看守所。
晋江市人民检察院以晋检刑诉（2014）282号起诉书指控被告人何某犯贩卖毒品罪，于2014年2月18日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。晋江市人民检察院指派检察员杨惠萍出庭支持公诉，被告人何某到庭参加诉讼。现已审理终结。
晋江市人民检察院指控，2013年9月8日22时许，在晋江市罗山街道苏前社区戏台旁被告人何某的租房内，被告人何某以人民币49元贩卖1小包毒品海洛因给王某，供王某与卢某共同吸食，后被公安机关当场查获。现场并从被告人何某处扣押到3.87克海洛因及毒资人民币49元。案发后，上述毒品海洛因3.87克已被上缴至泉州市禁毒委员会办公室。公诉机关提交了证人证言、被告人供述和辩解、辨认笔录、物证、书证、鉴定意见等证据，认为被告人何某的行为已构成贩卖毒品罪，且是毒品再犯，应从重处罚，建议适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第三百五十六条之规定判处。
被告人何某辩称，其没有向王某贩卖海洛因，被查获的海洛因是其自己要吸食的。
经审理查明，2013年9月8日22时许，在晋江市罗山街道苏前社区戏台附近被告人何某的租房内，被告人何某以人民币49元贩卖1小包毒品海洛因给王某，王某即与卢某共同吸食，后被公安机关当场查获。警方当场从被告人何某处扣押到3.87克海洛因及毒资人民币49元。案发后，上述3.87克海洛因已被上缴至泉州市禁毒委员会办公室。被告人何某被抓获后的尿液经吗啡检测呈阳性，其有吸食毒品。
上述事实，有公诉机关提交，并经庭审质证，本院予以确认的下列证据证实：
1.证人王某的证言、辨认笔录，证实2013年9月8日22时许，在晋江市罗山街道苏前社区戏台附近何某租房处，其向何某购买价格50元的1小包毒品海洛因，因其身上只有49元（均是纸币，分别是20元面额1张、10元面额2张、5元面额1张，1元面额4张），就只付给何某该49元；其与卢某在何某租房处吸食所买的海洛因，后被公安机关查获。
2.证人卢某的证言、辨认笔录，证实其和王某、何某在何某的租房处喝酒时，王某向何某买了价格50元的1小包毒品海洛因，请其一起吸食。
3.公安机关的报警登记表、抓获、侦破经过，证实公安机关接到举报后，在被告人何某租房处抓获被告人何某及吸毒人员王某、卢某，现场查获装有毒品海洛因的3个塑料瓶、现金49元，侦破本案的情况。
4.扣押物品清单、物证、现金照片，证实公安机关扣押被告人何某装在3个塑料瓶内的53小包海洛因及现金49元（与王某所称买毒的纸币面值、张数相符）。
5.现场检测报告书、行政处罚决定书，证实被告人何某及王某、卢某被查获后的尿液经吗啡检测呈阳性，其三人有吸食毒品；王某、卢某因此被行政处罚。
6.称量笔录及照片，证实涉案毒品海洛因的称量情况。
7.检验鉴定报告，证实查获的毒品检出海洛因。
8.毒品实物上缴收据，证实查获的3.87克毒品海洛因已被上缴至泉州市禁毒委员会办公室。
9.户籍证明、常住人口基本信息，证实被告人何某及证人王某、卢某的身份情况。
10.刑事判决书、（刑满释放）证明、劳动教养决定书、行政处罚决定书，证实被告人何某曾因犯贩卖毒品罪被判刑及服刑情况；又因贩卖毒品被劳动教养，因吸食毒品被行政处罚的事实。
11.被告人何某在侦查阶段的供述和辩解、辨认笔录，辩称其于2013年9月8日21时许在租房处独自吸食海洛因，后王某、卢某于22时许先后到其租房与其喝酒，后民警到其租房检查，查获3个装有海洛因的塑料瓶；被查获的海洛因是其用于自己吸食的；其身上有三叠钱，分别是740元、152元、49元，其中49元是其买东西找回的钱。
关于被告人何某提出其未贩卖海洛因给王某的辩解。经查，证人王某、卢某均证实王某向何某购买价格50元的海洛因，王、卢当场吸食；王某证实其支付的49元纸币的面额、张数，与从何某身上查获的一叠49元纸币情况相吻合；王某、卢某的尿液经检测证实其二人有吸食毒品，可予佐证。被告人何某否认贩卖海洛因给王某，与上述证据所证实的事实不符，不予采信。
本院认为，被告人何某违反国家对毒品的管理法规，非法贩卖毒品海洛因，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人何某被查获的3.87克海洛因应认定为其贩卖毒品的犯罪数量，考虑其以贩养吸的情节，酌情从轻处罚。被告人何某曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，是毒品再犯，应当从重处罚；且其曾因贩卖毒品被劳动教养，因吸食毒品被行政处罚，酌情从重处罚。公诉机关建议对被告人何某在有期徒刑一年八个月至二年二个月的幅度内量刑，并处罚金，该量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第三百五十六条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人何某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币二千元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月9日起至2015年6月8日止。罚金应于判决生效后十日内向本院缴交。）
二、扣押的被告人何某违法所得人民币49元（未随案移送），予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杨国强
代理审判员 曾摩托
人民陪审员 谢清温
二〇一四年四月十一日
书 记 员 戴庆彬
附件：本案所适用的法律法规、司法解释
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。