广东省广州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）穗中法民一终字第139、140号
上诉人（原审1071号原告、1080号被告）：广州市万发物流有限公司。
法定代表人：楼文英，该公司董事长。
委托代理人：王小雨，广东易恒律师事务所律师。
委托代理人：翁梅丹，广东易恒律师事务所律师。
上诉人（原审1071号被告、1080号原告）：杨海峰，男，1965年11月10日出生，汉族。
委托代理人：昝飞，广东国道律师事务所律师。
上诉人广州市万发物流有限公司、上诉人杨海峰因劳动争议纠纷两案，均不服广州市白云区人民法院（2013）穗云法民一初字第1071、1080号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明，杨海峰主张其于2002年1月入职广州市万发物流有限公司（以下简称万发公司）工作，任职财务经理，离职前基本工资为6500元，双方没有签订书面劳动合同，其每月工作30天，但公司只计算了2天的加班费。万发公司主张杨海峰入职时间是2003年10月，并主张从《社保缴费历史明细表》可显示该情况。另对杨海峰每月工作30天工作时间有异议，其他无异议。杨海峰于2012年12月l0日离开万发公司，其主张因万发公司要求其在15日内完成回款任务400万，并在10天内完成各站点营业执照，其认为该任务无法完成，被迫离职。万发公司则陈述杨海峰因公司进行了股东变更，其自行离职，但未提交证据证实其主张。
庭审中，杨海峰为证实其主张，提交以下证据：1、《社保缴费历史明细表》，显示万发公司为杨海峰缴纳了从2003年l0月至2012年12月的社会保险；2、2011年2月至l0月的考勤工资表（复印件），显示杨海峰该期间每月固定上班30天，万发公司计付2天的加班，月基本工资为6500元，入职时间为2002年1月；3、近期工作重点，显示2012年12月3日，万发公司出台政策，要求杨海峰在15日内完成回款任务400万，并在l0天内完成各站点营业执照办理工作；4、交通银行明细对账单，显示万发公司2012年回款记录，月回款均达不到400万元；万发公司对证据1的真实性予以确认，对其他证据均不予确认。
另查，2012年8月，万发公司根据辽宁省营口市中级人民法院的处罚意见，进行了股东变更。
再查，2012年12月24日，杨海峰向白云区劳动争议仲裁委员会提请劳动仲裁，要求万发公司支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额74800元，支付周六、周日加班费100046元，支付法定节假日加班费20634元，支付年休假工资18758.62元，支付解除劳动关系经济补偿金129200元。2013年5月15日，白云区仲裁委作出穗云劳仲案字（2013）16l号裁决书，裁决：一、裁决生效之日起三日内，万发公司一次性支付杨海峰法定节假日加班费共13149.43元；二、裁决生效之日起三日内，万发公司一次性支付杨海峰未休年休假工资11954.02元；三、裁决生效之日起三日内，万发公司一次性支付杨海峰解除劳动关系经济补偿金71500元；四、驳回杨海峰的其他仲裁请求。杨海峰、万发公司均不服上述裁决，诉至原审法院。
以上事实，有裁决书、社保缴费历史明细表、考勤工资表、近期工作重点、银行对账单及双方当事人陈述等证据证实。
原审法院认为，杨海峰入职万发公司处工作，双方建立劳动关系，其合法劳动权益受法律保护。
关于未签订劳动合同二倍工资差额问题。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，万发公司自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当支付二倍工资。另依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。而杨海峰自入职以来万发公司未与其签订书面劳动合同，已超过一年，但杨海峰未有主张权利，已过仲裁时效，原审法院依法不予支持。
关于周末日加班费问题。《中华人民共和国劳动法》第四十七条规定，用人单位可以根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平，本案中万发公司确定工作标准和工资支付等事项，属于用人单位工资分配自主权范畴。杨海峰每月领取工资后也并未对加班费等项目提出异议，说明杨海峰已了解万发公司工资发放标准和形式，可以认定杨海峰对工资发放标准和形式进行了实际认可，是其真实的意思表示，应视为双方以实际履行的行为对劳动者每月工资进行了实际约定，即发放的工资总额包括了正常工作时间的工资和加班时间的加班工资。同时，根据万发公司工时制度、工资数额等情形，对杨海峰每月工资进行了折算，其每月正常工作时间的工资标准未低于广州市最低工资标准，符合工资支付基准的规定。故杨海峰主张万发公司支付周末日加班费于法无据，原审法院不予支持。
关于法定节假日加班费问题。万发公司虽对杨海峰提交的《2011年2月-10月的考勤工资表》的真实性不予确认，但未提交工资台帐予以证明，依照《广东省工资支付条例》第四十四条规定，用人单位对于劳动者的工资标准负有举证责任，因此万发公司应负举证不能责任。原审法院依法采信杨海峰主张，认定其月工资标准为6500元，每月工作30天，公司计付2天加班费。另外，万发公司也未有证据证实杨海峰法定节假日有休息情况，故原审法院依法采信杨海峰近两年法定节假日共22天有加班的主张。因此，在扣除公司已付按正常工作日支付工资外，仍应向杨海峰支付的法定加班费为13149.43元（6500元／月÷21.75天×22天×2倍=13149.43元）。
关于年休假工资问题。同上所述，万发公司没有提供证据证实杨海峰入职和年休假情况，依法应承担举证不能责任．原审法院依法采信杨海峰主张，确认其入职时间为2002年1月，以及采信杨海峰近两年未休年休假的主张。按照《企业职工带薪年休假实施办法》第十条及《职工带薪年休假条例》第三条规定，杨海峰离职前两年的年休假天数应为5天、l0天，按6500元／月工资标准计算，万发公司应支付杨海峰未休年休假工资为8965.52元（6500元／月÷21.75×15天×2倍=8965.52元）。
关于解除劳动关系经济补偿金问题。杨海峰主张其是被迫离职的，但其提交证据《工作重点》和《2012年回款记录》是公司面向公司各部门，并非针对杨海峰制作的，且未有惩罚规定，并不存在直接逼迫杨海峰离职。万发公司主张杨海峰是自动离职亦无证据证实。因此，原审法院依法视万发公司、杨海峰双方属协商一致解除劳动关系。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条的规定，万发公司应支付杨海峰经济补偿金为71500元（6500元／月×11个月=71500元）。杨海峰主张万发公司支付赔偿金于法无据，原审法院依法不予支持。综上所述，原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、《职工带薪年休假条例》第三条，《广东省工资支付条例》第四十四条之规定，于2013年8月22日作出判决：一、在判决生效之日起5日内，万发公司一次性支付杨海峰法定节假日加班费共13149.43元。二、在判决生效之日起5日内，万发公司一次性支付杨海峰年休假工资8965.52元。三、在判决生效之日起5日内，万发公司一次性支付杨海峰解除劳动关系经济补偿金71500元。四、驳回万发公司的诉讼请求。五、驳回杨海峰的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。1071案受理费10元，由万发公司负担；1080案受理费10元，由杨海峰负担。
判后，万发公司、杨海峰均不服原审判决，分别向本院提起上诉。
万发公司上诉称，万发公司现股东于2012年8月20日通过辽宁省营口市中级人民法院拍卖获得万发公司的股权，在此之前万发公司是由辽宁省国资委和广东省公安厅联合管理经营的，万发公司现股东接手公司后，对公司员工休息、休假情况并不了解，如果将所有举证责任都推给万发公司对万发公司是很不公平的。一审法院仅听杨海峰片面之词，就认定其工作期间没有休假并不客观，一审法院判决万发公司支付杨海峰法定节假日加班费及年休假工资是错误的。杨海峰之前在万发公司工作，其因公司前股东违法且公司出现情势变更，而自己离开公司，因此万发公司是无需支付其经济补偿金的。据此请求：1、撤销原审判决；2、依法改判万发公司无须支付杨海峰法定节假日加班费13149.43元、未休年休假工资8965.52元、经济补偿金71500元。3、本案一、二审诉讼费由杨海峰承担。
杨海峰答辩称，不同意万发公司的上诉意见。万发公司在两案中均没有提交证据，其请求不应得到法院的支持。万发公司虽主张公司法定代表人是通过股权拍卖得到股权的，但这并不影响劳动合同的履行以及公司承担劳动法上的相关责任。万发公司称杨海峰是自己离开公司是错误的，万发公司不与劳动者签订劳动合同、未足额缴纳社保、不支付加班费用，并且近几个月要求杨海峰完成不可能完成的任务，是公司逼迫杨海峰离职。
杨海峰上诉称：一、关于月工资问题一审判决错误。《考勤工资表》显示，杨海峰近一年每个月的基本工资为6500元，应发工资和实发工资都是7253元。因此，杨海峰的月工资应为7253元，而不是基本工资6500元。二、法定节假日工资问题一审判决计算错误。正确的计算为：近二年法定休假日工资：22828元=7523元÷21.75元×11天×2年×3倍。三、年休假工资一审判决计算错误。正确的计算为：近二年年休假工资20008元=7253元÷21.75元×10天×2年×3倍。四、经济补偿一审判决计算错误。正确的计算为：（一）2008年1月1日以前的经济补偿金：①45138元=7523元×6年，2002年至2007年工作时间共6年；②未按规定发放经济补偿金，应支付的额外经济补偿金：22569元=45138元×50％。（二）2008年1月1日后的赔偿金：75230元=7523元×5年×2倍，工作时间2008年1月至2012年12月10日。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条规定，用人单位迫使劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当支付劳动者的劳动报酬和经济补偿，并可支付赔偿金。本案，用人单位违法用工，不与杨海峰签订劳动合同，不依法按工资数额作为缴费基数为杨海峰缴纳社保，克扣杨海峰的法定节假日和年休假工资，在万发物流“近期工作重点”中，指名要求杨海峰完成二项不可能完成的任务，迫使杨海峰提出解除劳动关系，因此杨海峰可以要求万发公司支付赔偿金。一审判决关于“不存在直接逼迫杨海峰离职”表述是错误的；其中所提及的证据《2012年回款记录》说是杨海峰提交的是错误的，实际上本案就没有这一证据。五、一审判决不支持未签订劳动合同双倍工资差额错误。本案万发公司既未与杨海峰订立书面劳动合同也未与杨海峰订立无固定期限劳动合同，又没有书面通知杨海峰终止劳动关系。一审判决称杨海峰的主张已超过仲裁时效是错误的。因为万发公司未与杨海峰签订劳动合同是在持续延续状态中，因此不存在超过问题。六、一审判决不支持近二年周六周日加班工资错误。本案每个月的考勤工资表明确显示，杨海峰近二年每个月的出勤天数为30天，支付2天的加班费。可以非常明确的看出，万发公司最少每个月有六天未支付加班费。一审判决称，“万发公司确定工资标准和工资支付等事项属于用人单位工资分配自主权范畴。”杨海峰认为这是错误的。理由是：1、工资标准和工资支付应以劳动合同的形式固定下来；2、每个月周六周日加班支付二天加班工资，其余的不支付要有明确的说明。一审判决又称，杨海峰未对加班工资提出异议即视为“实际约定。”杨海峰认为这是错误的。根据劳动合同法和广东省工资支付条例的规定，对工资问题要以书面合同形式明确确定下来。法律法规规定周六周日工作要支付加班工资，万发公司没有与杨海峰明确约定不支付加班工资或者约定加班费包含在工资中，因此万发公司就应支付加班工资。据此请求：依法改判万发公司支付杨海峰：一、近二年法定节假日工资是22828元；二、近二年年休假工资20008元；三、经济补偿142937元；四、近二年周六周日加班工资110683元；五、未签订劳动合同双倍工资差额430897元。
万发公司答辩称，不同意杨海峰的上诉意见。原审法院未支持杨海峰周六日加班工资以及未签订劳动合同的二倍工资，合法合理。由于原审法院已经认定双方工作的时间为每月28天（30天中间有2天是加班），固定工资6500元，故此双方是双固定的用工模式，而且杨海峰工作多年从无提出过任何异议，因此对于杨海峰主张的加班费（包括法定节假日工资）以及年休假工资均不予支持。万发公司的现任股东是在2012年8月份拍卖获得该公司的股权，对于杨海峰休假的情况并不清楚，而且杨海峰也无任何证据存在任何加班，据其他员工所述公司每年春节期间均有放假10到15天，该期间已包括年休假，故万发公司不应再支付加班工资、法定节假日工资及年休假工资。关于经济补偿金的问题，杨海峰因为公司股东变更，自己提出辞职，万发公司不应支付补偿金。
本院二审查明的事实与原审法院查明事实一致。
另查明，杨海峰在一审提交的《2011年2月-10月的考勤工资表》显示：杨海峰的工龄为2002年1月，出勤天数为30天，基本工资为6500元，劳补为300元，加班2天工资为453元，应发工资和实发工资均为7253元。万发公司虽对上述考勤工资表的真实性不予确认，但是除陈述外并无举出证据予以证明。
再查明，万发公司在二审时称，据其他员工所述公司每年春节期间均有放假10到15天，该期间已包括年休假，但是除陈述外并无举出证据予以证明。
本院认为，本案的争议焦点为：一、万发公司应否支付杨海峰未签订劳动合同二倍工资差额问题。二、万发公司应否支付杨海峰双休日加班费问题。三、万发公司应否支付杨海峰法定节假日加班费问题。四、万发公司应否支付杨海峰年休假工资问题。五、万发公司应否支付杨海峰解除劳动关系经济补偿金问题。结合双方诉辩，分析论述如下。
关于万发公司应否支付杨海峰未签订劳动合同二倍工资差额问题。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。杨海峰主张自2002年1月入职以来，万发公司均未与其签订劳动合同。但杨海峰在2012年12月24日才向白云区劳动争议仲裁委员会提起劳动仲裁，自杨海峰知道或应当知道其权利受到损害之日起算，其要求万发公司支付未签订劳动合同二倍工资差额的请求已经超过一年的仲裁时效。故原审法院判令万发公司无需支付杨海峰未签劳动合同二倍工资差额，并无不当，本院予以维持。
关于万发公司应否支付杨海峰双休日加班费问题。原审法院根据双方当事人的诉辩、提交的证据对上述事实进行了认定，并在此基础上依法作出原审判决，合法合理，且理由阐述充分，本院予以确认。本院审理期间，杨海峰既没有新的事实与理由，也未提交新的证据予以佐证自己的主张，而且杨海峰亦自述近两年来其工作时间固定为每月30天，其中每月计算2天加班费，应发月工资固定为7253元，故原审法院认定为双固定工作模式并无不当，本院认可原审法院对事实的分析认定，即对杨海峰该项上诉请求，不予支持。
关于万发公司应否支付杨海峰法定节假日加班费问题。根据原劳动部《对﹤工资支付暂行规定﹥有关问题的补充规定》中有关法定节假日加班费的计算方法，用人单位法定休假日安排劳动者加班工作的，应另外支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。原审法院根据双方的诉辩以及提交的证据认定万发公司应支付杨海峰法定节假日加班费正确，但是计算有误，本院依法予以纠正。故万发公司应支付杨海峰近两年来的法定节假日加班工资19724元（6500元÷21.75天×11天×3倍×2年）。
关于万发公司应否支付杨海峰年休假工资问题。用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。万发公司未能举证证明杨海峰的年休假情况，故扣除万发公司已经支付的正常工作期间工资后，万发公司还应支付杨海峰额外两倍的未休年休假工资，原审法院关于未休年休假工资的计算正确，本院予以维持。
关于万发公司应否支付杨海峰解除劳动关系经济补偿金问题。原审法院根据双方当事人的诉辩、提交的证据对上述事实进行了认定，并在此基础上依法认定双方属协商一致同意解除劳动关系，合法合理，且理由阐述充分，本院予以确认。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条以及《中华人民共和国劳动合同法实施细则》第二十七条之规定，经济补偿金的月工资按照劳动者应得工资计算。本案中，根据杨海峰在一审提交的《2011年2月-10月的考勤工资表》显示，杨海峰的离职前十二个月应发和实发工资每月均固定为7253元，万发公司对此虽不予认可，但并无举出充分证据予以佐证，本院依法采纳杨海峰的主张。杨海峰离职前十二个月的法定节假日工资为9862元（6500元÷21.75天×11天×3倍），未休年休假工资为5977元（6500元÷21.75天×10天×2倍），故杨海峰离职前十二个月的平均月应得工资为8573元【（7253元×12个月＋9862元＋5977元）÷12个月】，万发公司应支付杨海峰经济补偿金94302元（8573元×11个月】，原审法院关于经济补偿金的计算有误，本院依法予以纠正。杨海峰要求万发公司支付经济补偿金142937元的上诉请求以及万发公司要求无需支付经济补偿金的上诉请求均不成立，本院不予支持。
综上所述，审查原审判决认定事实清楚，但计算有误，本院依法予以纠正。万发公司的上诉请求与理由均不成立，本院不予支持。杨海峰的上诉请求与理由部分成立，本院对于相应的请求予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施细则》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持广州市白云区人民法院（2013）穗云法民一初字第1071、1080号民事判决第二、四、五项；
二、变更广州市白云区人民法院（2013）穗云法民一初字第1071、1080号民事判决第一项为：在本判决书送达之日起5日内，广州市万发物流有限公司一次性支付杨海峰法定节假日加班费共19724元；
三、变更广州市白云区人民法院（2013）穗云法民一初字第1071、1080号民事判决第三项为：在本判决书送达之日起5日内，广州市万发物流有限公司一次性支付杨海峰解除劳动关系经济补偿金94302元。
一审案件受理费20元，由广州市万发物流有限公司、杨海峰各负担10元；二审案件受理费20元，由上诉人广州市万发物流有限公司、上诉人杨海峰各负担10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 贾震华
审 判 员 邹殷涛
代理审判员 黄小迪
二〇一四年××月××日
书 记 员 李燕银