辽阳市白塔区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）辽1002刑初299号
公诉机关辽阳市白塔区人民检察院。
被告人祝XX，男，1979年4月13日出生，汉族，大专文化，辽阳市人，现住辽阳市白塔区。因本案于2016年6月15日被取保候审。
辽阳市白塔区人民检察院以辽白检公诉刑诉[2016]264号起诉书指控被告人祝XX犯非法经营罪,向本院提起公诉。本院依法受理后，组成合议庭，于2017年1月12日公开开庭审理了本案。辽阳市白塔区人民检察院代理检察员鲁美辰、张月出庭支持公诉，被告人祝XX到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控，2011年至2014年期间，被告人祝XX在没有药品经营许可证的情况下，从河南华锋制药有限公司、哈尔滨兴邦医药公司、山东利特尔医药有限公司、沈阳和鑫堂药房、锦州博大维康医药连锁有限公司以及赵XX处购进了双氯芬酸钠分散片、舒筋活血片、异丙嗪胆汁片、复方氨酚烷胺片、复心胶囊等药品共计人民币467840.2元，并将这些药品全部销售到刘二堡大药房、灯塔新特大药房药业连锁有限公司、辽阳瑞康医药物流有限公司（原佟二堡康达药业城）、灯塔市诚信大药房、辽阳益春堂大药房、小北河镇回春堂大药房、辽阳县诚大大药房、弓长岭区康健大药房。案发后，被告人祝XX被传唤归案。公诉机关向法庭提供了：被告人祝XX的供述，证人赵XX、李XX、宋XX、陈XX、王XX、顾XX、吴XX、马XX、石XX、于XX的证言，户籍证明、证明、银行卡网银交易明细、银行卡交易明细、药品经营资质、沈阳奥昌医药有限公司企业资质文件、营业执照、员工档案表、身份证复印件、户口本复印件、经济责任担保协议书、健康检查档案、自然情况、身体检查情况、扣押清单、缴款书、案件来源、抓捕经过等证据。公诉机关认为，被告人祝XX非法经营药品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。
被告人祝XX对起诉指控的犯罪事实和罪名均无异议，并称其在非法经营药品的行为中，获利人民币三万多元。
经审理查明，2011年至2014年期间，被告人祝XX在没有药品经营许可证的情况下，从河南华锋制药有限公司、哈尔滨兴邦医药公司、山东利特尔医药有限公司、沈阳和鑫堂药房、锦州博大维康医药连锁有限公司以及赵XX处购进了双氯芬酸钠分散片、舒筋活血片、异丙嗪胆汁片、复方氨酚烷胺片、复心胶囊等药品共计人民币467840.20元，并将这些药品全部销售到刘二堡大药房、灯塔新特大药房药业连锁有限公司、辽阳瑞康医药物流有限公司（原佟二堡康达药业城）、灯塔市诚信大药房、辽阳益春堂大药房、小北河镇回春堂大药房、辽阳县诚大大药房、弓长岭区康健大药房，并非法获利人民币30000元。案发后，被告人祝XX经传唤归案。
认定上述事实的证据如下：
1、被告人祝XX的供述，证明我是沈阳奥昌医药公司的送药员，负责辽阳地区的送药，我没有获得药品经营许可证，我从2011年开始至2014年私自购进并销售药品。我从河南华峰制药有限公司、哈尔滨兴邦医药公司、沈阳和鑫堂药房、盘锦的赵XX和孙晓红、山东特利尔医药有限公司、锦州博大维康医药连锁有限公司处购药。我通过电话联系，把想要购买的药品种类和数量告诉对方，通过网银方式把药款汇过去，然后对方给我发药。我从河南华峰制药有限公司购进复方氨酚烷胺片、盐酸氟桂利嗪胶囊、复心胶囊一共购进了183841.60元的药品。从哈尔滨兴邦医药公司购进了7064元的异丙嗪胆汁片。从沈阳和鑫堂药房购进了16184元的舒筋活血片。从盘锦的赵XX和孙晓红手里共计进了155139.60元的药品，药品有盐酸左痒氟沙星、罗红霉素、阿奇霉素、头孢氨苄甲氧苄啶。从山东特利尔医药有限公司购进了77320元的双氯芬酸钠分散片。在锦州博大维康医药连锁有限公司购进了28291元的复方绿咗沙宗片。我一共从这些地方购进了467840.20元的药品，我把这些药以平均每盒加价2角钱卖给了辽阳瑞康医药物流有限公司、弓长岭康健药房、小屯诚大药房、灯塔新特药业连锁、刘二堡方大药房、灯塔诚信药房、小北河回春堂药房、益春堂大药房。这些药都是正规厂家生产的。我一共能挣了3万多元钱。
2、证人赵XX的证言，证明我向祝XX销售过药品，从2011年开始祝XX就从我手里购进药品，他没给我提供过手续，我也没给他开过发票。我们都是通过银行卡转账，有的时候打到我自己的银行卡上，有的时候打到我嫂子孙晓红的农业银行银行卡上。祝XX从我手里分别购进了头孢全名叫头孢氨苄甲氧苄啶胶囊每件是以1720元的价格购进的；阿奇全名叫阿奇霉素胶囊每件是以2000元的价格购进的；罗红全名叫罗红霉素胶囊，每件是以960元的价格购进的；左氧全名叫盐酸左氧氟沙星胶囊，每件是以1000元的价格购进的。但他每种药具体购进的数量我记不清了，药款总共能有十五万多元。从2014年8月开始祝XX就不在我手里进药了。
3、证人李XX的证言，证明我是辽阳县刘二堡大药房的个体经营者。从2011年至2015年年初我们药房缺药了就给祝XX打电话告诉他我们需要药品的种类及数量，他会告诉我们价格，同意后祝XX就会把药给我们药房送来，我们给他药钱。祝XX往我们药房送过头孢、罗红霉素、阿奇霉素、妇炎康、苯磺酸氨氯地平、复方氨酚烷胺、双花草珊瑚含片等十多种药品。头孢以每盒5元钱的价格进的至少进了2000盒；罗红霉素以每盒3元钱的价格进的，一共进了至少1600盒；阿奇霉素以每盒5.5元的价格进的，至少进了1600盒。这些药中有的有发票，有的我没要，他也没给我。
4、证人宋XX的证言，证明我是灯塔市新特大药房药业连锁有限公司的个体经营者。我认识祝XX，他说是沈阳奥昌医药公司的业务员，向药店销售药品。他还从其他地方购进药品箱药店销售。我从2011年开始我从祝XX手里进药，最开始从祝XX手里购进阿奇霉素分散片、罗红霉素分散片这两种药，后来从他手里陆续购进了乳宁胶囊、三七商药片、银杏叶片、丹参片、复方这五种药。我从他手里进药一共花了7万多元。我从祝XX手里购进了罗红霉素片3800多盒，阿奇霉素片2800多盒，这两种药他什么手续都没给过我。
5、证人陈XX的证言，证明我之前在佟二堡镇经营康达药业城，2013年以后我就在辽阳瑞康医药物流有限公司工作了，这两个单位的法人都是我丈夫，但实际的经营者都是我。我认识祝XX他自己说是厂家和医药公司的业务员。2009年开始祝XX就开始向康达药业城销售药品了。2013年开始祝XX也开始向辽阳瑞康医药物流有限公司销售药品了。都销售了罗红霉素片、丹参片、心脑清软胶囊、阿奇霉素片、左氧氟沙星等二十余种药品。其中罗红霉素片、阿奇霉素片、左氧氟沙星都是从2011年开始从祝XX手里购进的。罗红以每盒3元的价格购进的共购进了1000盒；阿奇霉素片以每盒5.5元的价格购进的，共购了3800盒；左氧氟沙星以每盒3元钱的价格购进了1600盒。一共能花了28700元，我从祝XX手里购的药有的要发票了，有的没要，有的他也没给。
6、证人王XX的证言，证明我父亲经营了一家名叫灯塔市诚信大药房的药店，我平时也到店里管理药店。我认识祝XX他说自己是沈阳奥昌医药有限公司的业务员，我家药房销售的部分药品都是从祝XX手里购进的。我们从2011年开始从祝XX手里购的药有罗红霉素片、阿奇霉素片、普地蓝消炎片、阿莫西林、盐酸左氧氟沙星等十余种药品。罗红霉胶囊共购进了1300盒左右，每盒平均价格是3元，能花了4000元左右；阿奇霉素以每盒5.5元至6元的价格从祝XX手里购进了500盒，能花了3000元左右；盐酸左氧氟沙星以每盒2.9元的价格购进的，共购进了1000盒，能花了2900元钱。祝XX有的时候有发票，有的时候我没要他也没给。
7、证人顾XX的证言，证明我是辽阳益春堂大药房的个体经营者。我认识祝XX，他是沈阳奥昌医药公司的送药员，我们药房购进药品时，祝XX给我们药房送药时认识的。我们药房从祝XX手里购进过罗红霉素、阿奇霉素、头孢、舒筋活血片、绿唑沙宗、盐酸氟桂利嗪等二十多种药。我们都是以现金的方式结算的，具体数没算过，一共能有95000多元，其中罗红霉素能进了6000多盒，平均每盒3元钱购进的，阿奇霉素能进了2000多盒以每盒6元钱购进的，头孢能进了600多盒每盒以6.5元价格购进的。这三种药一共能花了33900元。从祝XX手里进的这些药，有的有手续，有的没有。
8、证人吴XX的证言，证明我和我丈夫ＸＸ跃一起经营辽阳县小北河镇回春堂大药房，药房都是我负责购进药品。我从祝XX手里购进过药品，他说自己是沈阳奥昌医药公司的送药员，向药房销售药品。从2013年开始祝XX给我们药房送药，祝XX给我们药房送过罗红霉素分散片、罗红霉素胶囊、头孢、舒筋活血片、左氧氟沙星胶囊等二十多种药品。其中罗红霉素分散片能进了1200盒，每盒平均价3.8元，罗红霉素胶囊能购进了900盒，每盒平均价4元，阿奇霉素分散片能购进了750盒，每盒平均价5元，盐酸左氧氟沙星胶囊能购进了600盒，每盒平均价5元，头孢能购进了450盒，平均每盒4元钱。购进这五种药的时候，祝XX没给过我发票，我也没向他要过。
9、证人马XX的证言，证明我现在经营小屯镇辽阳谊博医药连锁有限公司，以前经营小屯镇诚大大药房。我从祝XX手里购进过药品，他是沈阳奥昌医药有限公司的业务员。我从祝XX手里购进过了头孢、罗红霉素、阿奇霉素、盐酸左氧氟沙星、复方氨酚烷胺片、盐酸氟桂利嗪胶囊、舒筋活血胶片、异丙嗪胆汁片等二十余种药品。这些药，药的手续有，发票有的有，有的没有。
10、证人石XX的证言，证明我是辽阳市弓长岭区康健大药房的经营者。我认识祝XX，我从他手里购进过药品，他是送药员。我从祝XX手里购进过罗红霉素、阿奇霉素、盐酸左氧氟沙星。罗红霉素以平均每盒2.7元进的，进了至少2000盒，阿奇霉素以平均每盒5元钱的价格购进的，进了至少1000盒，一共花了2700多元钱，这些药有手续，但发票不全。
11、证人于XX的证言，证明我是沈阳奥昌医药有限公司的工作人员，我是该公司的招商经理，负责辽宁地区销售药品的市场开发。祝XX是我们公司的送药员，辽阳地区的购药客户都由我们公司发展，客户有小北河回春堂大药房、瑞德大药房、灯塔康利大药房、灯塔新特大药房、辽阳益春堂大药房等。销售的药品有罗红霉素胶囊、罗红霉素分散片、阿奇霉素分散片、阿莫西林胶囊等一百多种药。我们公司不给祝XX开工资，都是祝XX将公司的药款收回来后，会从药款中抽出销售金额的3%。
12、户籍证明，证明被告人年龄等自然情况。
13、证明，证明被告人祝XX无辽阳市药品经营许可证的情况。
14、银行卡网银交易明细、银行卡交易明细，证明被告人祝XX的银行卡的交易情况。
15、沈阳奥昌医药有限公司企业资质文件，证明沈阳奥昌医药有限公司资质情况。
16、营业执照，证明沈阳奥昌医药有限公司及本案涉案药店营业资质情况。
17、员工档案表、经济负担协议书、身份证复印件、户口本复印件、健康检查档案、自然情况、身体检查情况，证明被告人祝XX在沈阳奥昌医药公司的相关档案情况及于XX系沈阳奥昌医药公司员工的情况。
18、扣押清单、缴款书，证明被告人祝XX违法所得中的1万元已被依法扣押，并已依法上缴。
19、案件来源，证明本案系公安机关在工作中共发现。
20、抓捕经过，证明被告人系经电话传唤到案。
本院认为，被告人祝XX违反国家药品管理法律法规，在未取得药品经营许可证的情况下，非法经营药品，情节严重，其行为已构成了非法经营罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，予以支持。被告人祝XX在犯罪事实虽被公安机关发觉，但其尚未受到讯问也未被采取强制措施的情况下主动到案，系自首，且其积极上缴违法所得，并积极缴纳罚金，依法从轻处罚。根据本案的事实、性质、情节、社会危害性，依据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条、第七十二条、第七十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人祝XX犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币三万元。
（被告人的缓刑考验期自判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
二、被告人祝XX违法所得人民币三万元依法予以没收，并上缴国库。（已全部缴纳。）
三、禁止被告人祝XX在缓刑考验期内从事药品生产、销售及相关活动。
如不服本判决，可以在接到判决书第二日起十日内，通过本院或者直接向辽阳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应交上诉状正本一份，副本八份。
审判长 滕 飞
审判员 黄金萍
审判员 胡威威
二〇一七年一月二十四日
书记员 王文菲
附件：
本判决所依据的相关法律
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条
违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第六十七条
犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条
对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条
拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条
犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。