江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宁民终字第5743号
上诉人（原审原告）端礼傲，男，1955年12月1日生。
委托代理人姚连生，男，1948年11月29日生，汉族。
被上诉人（原审被告）南京博士牛农业科技开发有限公司，住所地南京市溧水区永阳镇常溧路。
法定代表人周林，南京博士牛农业科技开发有限公司董事长。
委托代理人周敦福，江苏同心园律师事务所律师。
上诉人端礼傲因与被上诉人南京博士牛农业科技开发有限公司（以下简称博士牛公司）工伤保险待遇纠纷一案，不服南京市溧水区人民法院于2015年9月6日作出的（2015）溧民初字第2460号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年10月13日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明，端礼傲于2008年11月到博士牛公司工作，双方未订立书面劳动合同。2009年8月12日，端礼傲在上班途中发生交通事故受伤，住院治疗90天。2010年7月12日，端礼傲申请工伤认定，博士牛公司在该程序中抗辩双方不存在劳动关系，劳动保障行政部门遂中止工伤认定。2011年6月1日，端礼傲向原溧水县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认双方存在劳动关系。2011年8月19日，该委以立案后60日内未审结，端礼傲要求向人民法院起诉为由，作出溧劳仲定字（2011）第142号仲裁决定书，终结对该案的审理。端礼傲遂诉至原江苏省溧水县人民法院，要求确认其与博士牛公司存在劳动关系。原江苏省溧水县人民法院于2012年8月17日作出（2012）溧民初字第834号民事判决：确认端礼傲与博士牛农业科技开发有限公司自2008年11月6日起建立事实劳动关系。博士牛公司不服，向南京市中级人民法院提起上诉。南京市中级人民法院于2012年11月27日作出（2012）宁民终字第3067号民事判决：驳回上诉，维持原判。原溧水县人力资源和社会保障局于2013年1月4日作出溧人社工认字（2010）336号认定工伤决定书，认定端礼傲受到的事故伤害为工伤。博士牛公司对该认定工伤决定书不服，并提起行政诉讼，请求撤销该认定工伤决定书。原江苏省溧水县人民法院于2013年8月18日作出（2013）溧行初字第12号行政判决：驳回博士牛公司要求撤销溧人社工认字（2010）336号认定工伤决定书的诉讼请求。博士牛公司不服，向南京市中级人民法院提起上诉，南京市中级人民法院于2013年11月25日作出（2013）宁行终字第121号行政判决：驳回上诉，维持原判。2014年8月4日，南京市劳动能力鉴定委员会作出宁劳鉴通字（2014）FH101号劳动能力鉴定结论通知书，认定端礼傲致残程度为六级。2014年12月11日，经江苏省劳动能力鉴定委员会鉴定，端礼傲的致残程度为六级。
2010年10月15日，端礼傲提起道路交通事故赔偿之诉，要求交通事故肇事方及保险公司赔偿其医疗费151497.34元、伙食补助费1566元、营养费900元、误工费21250元、护理费7500元、鉴定费2983.50元、残疾赔偿金147974.40元、精神损害抚慰金40000元、交通费920元。后双方达成调解协议，原江苏省溧水县人民法院于2010年12月15日作出（2010）溧民初字第1868号民事调解书，由肇事方及保险公司共支付端礼傲180000元。
端礼傲就本案向南京市溧水区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认其与博士牛公司的劳动关系于2015年4月29日解除；博士牛公司向其支付停工留薪期工资36000元、工伤认定耽误损失待遇141000元、伤残津贴32400元、医疗费156908.49元、鉴定费2270元、住院伙食补助费1820元、住院护理费5915元、一次性伤残补助金48000元、一次性工伤医疗补助金105121.2元、一次性伤残就业补助金25765元、未缴纳社会保险造成的损失200000元，合计755199.69元。该委于2015年6月10日作出宁溧劳人仲案（2015）107号仲裁裁决：一、双方劳动关系于2015年4月29日解除；二、在裁决生效之日起10日内，博士牛公司一次性支付端礼傲伤残津贴16180元、鉴定费2270元、一次性伤残补助金22272元、一次性伤残就业补助金25765元、一次性工伤医疗补助金105121.2元，合计171608.2元；三、对端礼傲的其他仲裁请求不予支持。端礼傲不服，向原审法院起诉，请求判令博士牛公司向其支付：1.工伤保险待遇366199.69元（包括停工留薪期工资36000元、伤残津贴32400元、医疗费156908.49元、鉴定费2270元、住院伙食补助费1820元、护理费5915元、一次性伤残补助金48000元、一次性伤残就业补助金105121.2元、一次性医疗补助金25765元）；2、延误劳动关系认定、工伤认定期间的工资141000元；3、未为端礼傲缴纳社会保险费造成其不能享受养老、医疗待遇损失20万元。
原审法院认为，经生效法律文书确认，端礼傲与博士牛公司之间存在劳动关系。端礼傲于2009年8月12日发生的交通事故被认定为工伤，因博士牛公司未为端礼傲办理社会保险，故端礼傲应享受的工伤保险待遇由博士牛公司承担。本案中，端礼傲因第三人侵权而受伤，端礼傲已经从侵权第三人处获得赔偿，用人单位不再支付。因此，端礼傲主张博士牛公司向其支付的医疗费156908.49元、住院伙食补助费1820元、护理费5915元，不予支持。对端礼傲要求博士牛公司支付鉴定费2270元的诉讼请求，予以支持。根据博士牛公司提供的2008年12月至2009年7月的工资表，端礼傲受伤前的月平均工资为990元。因端礼傲的月工资低于2009年当地职工平均工资的60%，端礼傲本人的工资按照2009年当地职工平均工资的60%计算，应为1392元（2320元×60%）。
劳动者因工伤暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由用人单位按月支付，本案中，博士牛公司应当支付端礼傲停工留薪期工资11880元（990元／月×12个月）。
端礼傲被鉴定为六级伤残，故应当保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作，难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴。现博士牛公司未给端礼傲安排工作，对端礼傲要求博士牛公司向其支付伤残津贴至2015年5月的诉讼请求，予以支持。因端礼傲最初的劳动能力鉴定结论作出时间为2014年6月30日，后虽经再次鉴定，但并未改变最初的鉴定结论，因此博士牛公司应当自2014年7月开始支付端礼傲伤残津贴。根据端礼傲的诉讼请求，博士牛公司应当支付端礼傲伤残津贴16704元（1392元×12个月）。因端礼傲被鉴定为六级伤残，博士牛公司应当向端礼傲支付一次性伤残补助金22272元（1392元×16个月）。
自端礼傲受伤后，双方经过多次诉讼，劳动关系一直未解除。现端礼傲提出于2015年4月9日其申请劳动仲裁之日与博士牛公司解除劳动关系，对此予以确认。对端礼傲要求博士牛公司支付的一次性工伤医疗补助金105121.2元［（77岁-60岁）×1.2×5153元／月］、一次性伤残就业补助金25765元（5×5153元／月），予以支持。
对端礼傲要求博士牛公司向其支付延误劳动关系认定、工伤认定期间工资141000元的诉讼请求，不符合法律规定，故不予支持。对端礼傲要求博士牛公司支付未缴纳社会保险费造成其不能享受养老、医疗待遇损失20万元的诉讼请求，因端礼傲未达到法定退休年龄且未办理退休手续，且端礼傲未举证证明其不能在社保经办机构补缴社会保险导致其无法享受社会保险待遇，故其该项主张，缺乏事实依据，不予支持。
综上，原审法院依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十六条、第六十四条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，作出判决：一、南京博士牛农业科技开发有限公司于判决生效之日起10日内一次性支付端礼傲停工留薪期工资11880元、鉴定费2270元、伤残津贴16704元、一次性伤残补助金22272元、一次性工伤医疗补助金105121.2元、一次性伤残就业补助金25765元，以上款项合计184012.2元；二、驳回端礼傲的其他诉讼请求。
宣判后，上诉人端礼傲不服，向本院提起上诉称，1.端礼傲虽从交通事故损害责任赔偿纠纷中通过调解获得了赔偿，但并不包括医疗费。2.根据工资结算单上载明的数额，端礼傲受伤前月平均工资为990元，但停工留薪期工资的计算基数应按照双方约定的日工资50元的标准双倍计算，即3000元。3.根据《工伤保险条例》第十七条第一款、第四款的规定，博士牛公司应向端礼傲支付延误劳动关系认定、工伤认定期间的工资。博士牛公司还应向端礼傲支付因未缴纳社会保险导致的社会保险待遇损失200000元。4.博士牛公司自2008年11月起不再与端礼傲签订书面劳动合同，故应支付双倍工资，并按此标准支付相关的工伤保险待遇。5.对原审法院判令博士牛公司支付的鉴定费、伤残津贴、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的数额均无异议。综上，请求二审法院撤销原审判决，依法改判支持端礼傲的原审全部诉请。
被上诉人博士牛公司辩称，端礼傲的上诉理由不能成立。原审法院认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确。请求二审法院驳回上诉，维持原审判决。
经审理查明，端礼傲发生交通事故后，于2009年8月12日至11月7日期间在溧水县人民医院住院，进行左径腓骨骨折闭合复位外固定架固定术等治疗。在2013年12月27日至2014年1月5日期间行左腓骨内固定取出术。端礼傲在一审中提交的门诊病历记录最后一次就诊的时间是2010年9月28日。（2010）溧民初字第1868号民事调解书载明：双方就本起交通事故一次性处理完毕。原江苏省溧水县及南京市溧水区月最低工资标准为：2009年700元，2010年2月1日起790元，2011年2月1日起930元，2012年6月1日起1100元，2013年7月1日起1280元，2014年11月1日起1460元。
原审法院查明的其他事实属实，本院依法予以确认。
以上事实，有溧人社工认字（2010）336号认定工伤决定书、宁劳鉴通字（2014）FH101号劳动能力鉴定结论通知书、溧劳仲定字（2011）第142号仲裁决定书、（2010）溧民初字第1868号民事调解书、（2012）溧民初字第834号民事判决书、（2012）宁民终字第3067号民事判决、（2013）溧行初字第12号行政判决书、（2013）宁行终字第121号行政判决书、门诊病历、住院费用清单及当事人陈述等证据证实。
本院认为，本案二审的争议焦点为：1.博士牛公司应当支付端礼傲停工留薪期工资的数额；2、博士牛公司是否应当支付端礼傲医疗费156908.49元、住院伙食补助费1820元、护理费5915元；3、博士牛公司是否应当支付端礼傲延误劳动关系认定、工伤认定期间的工资141000元；4、博士牛公司是否应当支付端礼傲未缴纳社会保险造成的养老保险、医疗保险待遇损失200000元。
关于第一个争议焦点即博士牛公司应当支付端礼傲停工留薪期工资数额的问题。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款的规定，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。经查，端礼傲受伤前的月平均工资为990元，故原审法院以990元作为基数，认定博士牛公司应当向端礼傲支付的停工留薪期工资为11880元，并无不当。端礼傲上诉主张以双倍计算的工资3000元作为计算停工留薪期工资的基数，并据此主张博士牛公司向其支付停工留薪期工资36000元，缺乏依据，本院不予支持。
关于第二个争议焦点即博士牛公司是否应当支付端礼傲医疗费156908.49元、住院伙食补助费1820元、护理费5915元的问题。经查，端礼傲在2009年8月12日至11月7日住院治疗期间，进行了左径腓骨骨折闭合复位外固定架固定术，即其明知还将产生进行左腓骨内固定取出术所发生的医疗费用、住院伙食补助费、护理费。在（2010）溧民初字第1868号机动车交通事故责任纠纷中，端礼傲的诉讼请求包括医疗费151497.34元、伙食补助费1566元、护理费7500元，端礼傲在该案中与第三方侵权人及保险公司达成的调解协议并未明确不包括上述三项费用。且端礼傲在该案的调解中表示双方就本次交通事故一次性处理完毕，即表示其放弃了向第三方侵权人及保险公司主张后续将产生的医疗费、护理费、住院伙食补助费，系端礼傲对自己民事权利和诉讼权利的处分，故应视为端礼傲因此次事故产生的所有医疗费、住院伙食补助费、护理费的诉请已经全部获得了赔偿。端礼傲在本案中述称其在交通事故损害责任纠纷中未获得医疗费的赔偿，据此主张博士牛公司向其支付医疗费、住院伙食补助费、护理费，与事实不符，本院不予支持。
关于第三个争议焦点即博士牛公司是否应当支付端礼傲延误劳动关系认定、工伤认定期间的工资141000元的问题。经本院审查，（2012）溧民初字第834号民事判决及（2012）宁民终字第3067号民事判决明确了博士牛公司与端礼傲存在劳动关系，故博士牛公司不认可其与端礼傲存在劳动关系，并进而不认可工伤认定的结果，存在恶意拖延。且在人民法院认定双方存在劳动关系后，博士牛公司也未给端礼傲安排合适的工作岗位。因此，博士牛公司应当按照当地最低工资标准向端礼傲支付2009年8月至2014年6月的工资，共计57520元（700元／月×5个月＋790元／月×12个月＋930元／月×16个月＋1100元／月×13个月＋1280元／月×12个月）。端礼傲上诉主张博士牛公司向其支付延误劳动关系认定、工伤认定期间的工资141000元，本院予以部分支持。
关于第四个争议焦点即博士牛公司是否应当支付端礼傲未缴纳社会保险造成的养老保险、医疗保险待遇损失200000元的问题。经查，端礼傲现尚未达到法定退休年龄，其亦未举证证明社会保险经办机构已核准其不能补缴社会保险费用并由此造成其相应的损失，故其上诉主张博士牛公司向其支付因未缴纳社会保险造成的养老保险、医疗保险待遇损失，缺乏依据，本院不予支持。
综上，端礼傲上诉主张博士牛公司向其支付延误劳动关系认定、工伤认定期间的工资，本院予以部分支持。原审判决驳回端礼傲要求博士牛公司支付上述期间工资的请求，依据不足，本院依法予以纠正。端礼傲的其他上诉请求，缺乏依据，本院不予支持。依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十六条、第六十四条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持南京市溧水区人民法院（2015）溧民初字第2460号民事判决第一项；
二、变更南京市溧水区人民法院（2015）溧民初字第2460号民事判决第二项为：南京博士牛农业科技开发有限公司于本判决生效之日起10日内一次性支付端礼傲2009年8月至2014年6月的工资57520元；
三、驳回端礼傲其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费10元，由上诉人端礼傲、被上诉人博士牛公司各负担5元，本院免予收取。
本判决为终审判决。
审 判 长 崔 民
代理审判员 蔡晓文
代理审判员 王 熠
二〇一六年一月七日
书 记 员 莫欣欣