黑龙江省九三农垦法院
民 事 判 决 书
（2018）黑8104民初127号
原告：侯景龙，男，1968年2月2日出生，汉族，无职业，住内蒙古呼伦贝尔市。
被告：张艳宝，男，1977年10月9日出生，汉族，无职业，住黑龙江省富锦市。
被告：黑河市水利水电建筑工程有限公司，住所地黑龙江省黑河市合作区东兴路盛泰三号楼二单元302室。
法定代表人：丁胜斌，该公司总经理。
委托诉讼代理人：敖洪海，男，黑河市水利水电建筑工程有限公司业务经理。
原告侯景龙与被告张艳宝、黑河市水利水电建筑工程有限公司（以下简称黑河水利水电公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年2月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。因双方当事人对事实争议较大，案情复杂，不宜适用简易程序审理，本院于2018年5月16日裁定转为普通程序审理，并依法组成合议庭，于2018年6月27日公开开庭审理了本案。原告侯景龙，被告张艳宝、黑河水利水电公司诉讼代理人敖洪海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
侯景龙向本院提出诉讼请求：1．请求法院依法判令第一被告张艳宝给付剩余工程款：127138.00元；以127138.00元为本金自2016年12月13日起至2018年3月12日为期15个月的逾期违约金19070.00元，合计146208.00元；第二被告对该笔款项承担连带给付责任；2．案件受理费由被告承担。事实和理由：2015年10月10日，原告与第一被告签订了黑龙江省大西江农场“节水增粮行动”项目（2015年度）机井（以下简称大西江农场“节水增粮项目”）建设工程施工合同，第一被告以每眼井40000.00元的价格包给原告进行施工建设，共建有井数27口，工程总价款为1080000.00元，并约定待农场验收完成合格后付清全部工程款的95%，和作为保证金的三眼井的费用。2016年12月12日经相关部门检验并出具大西江农场“节水增粮项目”竣工验收鉴定书，确认原告承建的机井质量符合相关要求。但由于被告拖欠剩余工程款497138元迟迟不予给付，原告于2016年10月24日将二被告诉至法院，经过3次开庭审理后，被告方同原告协商，同意将剩余工程尾款给原告，原告便按照对方要求办理撤诉手续。2018年1月24日，被告给付工程款370000.00元，尚有127138.00元没有给，经多次催要，二被告拒不履行给付义务。
张艳宝辩称，不同意给付127138.00元和19070.00元的逾期违约金。原告陈述的事实与理由不属实。原告陈述的2015年10月10日原告与第一被告签订了大西江农场“节水增粮项目”机井建设工程施工合同，以每眼井40000.00元的价格承包给原告进行施工建设，共建有井数27口，工程总价款为1080000.00元，并约定待农场验收完成合格后付清全部工程款的95%，和作为保证金的三眼井的费用，这部分内容属实。5%是原告工程未完成之前张艳宝预留的质量保证金54000.00元。还约定从每眼井40000.00元中张艳宝扣1800.00元的税钱。27眼井合计税钱48600.00元。2015年12月4日交的税，张艳宝已经交完了。但是这笔钱还没有从原告处扣回来。张艳宝用的黑河水利水电公司的资质，通过招标从黑龙江省大西江农场（以下简称大西江农场）拿到的这个项目，然后又转包给侯景龙施工。侯景龙组织的大西江农场“节水增粮项目”机井施工，虽然约定是侯景龙在30天内完成27眼井的全部施工，但是到时间了侯景龙打不完这些井，竣工期限已过，只完成了22眼井的钻孔、下管，截止到合同时间到期，配电设施、井房、井泵、井房底座都没有完成，剩下5眼井的整体都没完成。当时天太冷了，侯景龙的打井机不好打火，打不了那么深，没有能力完成。为了赶进度张艳宝派打井机过去的，由张艳宝将剩下的5眼井打完。27眼井的所有的配电设施、井房、井泵、井房底座都是张艳宝自己定的，后来包括井管，侯景龙就出了点人工和吊车，就拿出来60000.00元进井管（大概五眼井的井管），剩下的都是张艳宝的。打完井之后，大概2015年12月张艳宝和侯景龙对过一次账，当时由于打井这里存在侯景龙违约没有按施工时间完成工程，当时张艳宝已经支付608000.00元。双方达成协议2018年3月份以前通过大西江水利局滕局长的调解，张艳宝又陆续通过大西江农场水务局滕局长转交给了原告共计370000.00元，总计支付给原告978000.00元。原告已在上次开庭时已承认。另外，27眼井的水流量计，侯景龙至今没有给安装，还没有完全竣工。扣除原告应付的27眼井的税钱48600.00元、水流量计39420.00元、5%合同履约金54000.00元，张艳宝不再欠原告的钱。
黑河水利水电公司辩称，张艳宝和侯景龙之间的债务由他们二人解决，与黑河水利水电公司无关。张艳宝是挂靠黑河水利水电公司，独立核算，公司只是收取管理费。
本院经审理认定事实如下：原告提交的证据1，施工合同。欲证明原告实际承包了被告发包、转包的大西江农场2015节水增粮机井建设施工工程，工程量是27眼井，总价款1080000.00元。被告张艳宝、黑河水利水电公司质证意见，对合同无异议。本院认为，张艳宝、黑河水利水电公司对合同的真实性无异议，该合同与本案有关，能够证明原告与张艳宝签订了大西江农场2015节水增粮项目机井建设工程施工合同，本院予以采信。原告提交的证据2，大西江农场给黑河水利水电公司打款的预付工程款清单。欲证明工程合格，被告之间签订的标书跟原告无关，黑河水利水电公司于2015年11月30日已收到工程价款1947110.00元，大西江农场尚有工程余款212100.00元未结，已结工程款90%以上，说明工程是合格的。被告张艳宝、黑河水利水电公司质证意见，对证据没有异议，工程款1947110.00元已经打到公司，公司转付给了张艳宝。本院认为，该证据与本案有关联，能够证明大西江农场向黑河水利水电公司支付的工程款数额，本院予以采信，但该证据本身不能直接证明黑河水利水电公司将此款转付给了张艳宝。原告提交的证据3，黑龙江省大西江农场“节水增粮行动”项目（2015年度）竣工验收鉴定书。欲证明工程施工完成，全部验收合格，被告应该给付100%的工程款。被告张艳宝、黑河水利水电公司质证意见，对该证据没有异议。本院认为，该证据具有真实性，与本案有关联，本院予以采信。原告提交的证据4，黑龙江省九三农垦法院（2016）黑8104民初573号案件庭审笔录复印件3份（分别为2016年4月14日、5月9日、7月18日）。欲证明张艳宝没跟原告说流量计量器的事儿。大西江农场要求黑河水利给安装水量计量器，所以这个水量计量器不是原告和张艳宝合同里的，与原告没关系。被告张艳宝、黑河水利水电公司质证意见，对该证据没有异议。本院认为，该庭审笔录具有真实性，与本案有关联，本院予以采信。但仅能证明双方对水量计量器是否属于原告与张艳宝签订的合同内容，双方是存在分歧的，不能直接证明水量计量器不属于原告施工的合同范围。是否属于原告施工的合同义务，应以双方签订的施工合同所约定的内容为准。故原告欲证明的问题，本院不予采信。被告张艳宝提交的证据1，2018年4月11号大西江农场水务局出具的情况说明。欲证明尚有27处水量计量器到现在没有安装，尚有5%质量保证金没有支付。原告质证意见，对证据的真实性无异议，对证明的问题也无异议。被告黑河水利水电公司质证意见，对该证据无异议。本院认为，该证据具有真实性、合法性，能够证明原告施工的27眼井的水量计量器至今没有安装，与本案有关联，本院予以采信。被告张艳宝提交的证据2，①编号为HT2015-SL-0610工程施工合同。欲证明发包人是大西江农场，合同第三页中的分部分项工程报价表，该合同与标书内容是一致的，明确载明每眼井包含水量计量器设施。②张艳宝与侯景龙签订的施工合同。欲证明第一条明确约定侯景龙施工以标书要求为准，包括水量计量器。③建筑业统一发票。欲证明张艳宝以黑河水利水电公司名义交纳2163455.58元工程款的税款为126129.46元，税率5.83%，其中包括侯景龙1080000.00元工程款的税钱，每眼井为1800.00元税钱，27眼井合计48600.00元。原告质证意见，税钱48600.00元张艳宝扣除原告认可。合同是真实的，但签合同的时候原告问张艳宝承包合同中每眼井的设施都包括什么，张艳宝告诉原告就是管、泵、线、房子、底座，安上就完事儿了。现在张艳宝又说有水量计量器，原告不承认。黑河水利水电公司质证意见，对该组证据无异议。本院认为，该组证据具有真实性，合法性，能够证明张艳宝欲证明的问题，与本案有关联，本院予以采信。被告黑河水利水电公司提交的证据与被告张艳宝提交的证据及证明问题一致。
2015年9月23日大西江农场与黑河水利水电公司签订了工程施工合同，将大西江农场2015年度节水增粮项目第二标段灌溉水源井工程发包给黑河水利水电公司，双方约定合同价2163455.58元，预付款30%，按成井进度每完成一眼井达到设计出水量，经验收合格后支付单眼井造价的45%工程款，工程竣工验收合格后支付20%工程款，剩余5%工程款作为工程质量保证金，保修期满一年后无质量问题将无息支付。黑河水利水电公司一方在合同上加盖单位及法定代表人印章，并由授权的代理人张艳宝签字。合同签订后，同年10月10日，张艳宝与侯景龙签订了施工合同，将大西江农场2015年度节水增粮项目27眼机井施工建设工程交由侯景龙施工。双方书面及口头约定每眼井以全套施工价40000.00元，27眼井共计1080000.00元交由侯景龙施工，每眼井的建成包括井房、井阀及配电系统一整套施工方案及标准，并以标书要求为准；27眼井必须全部由侯景龙施工，在30个工作日内完成全部施工任务，不得转包；结款方式按施工进度的90%拨款，留三眼井为保证，待农场验收完成合格后付清全部工程款的95%（包括作为保证的三眼井），留5%质量保证金54000.00元。同时双方还约定了由侯景龙承担每眼井1800.00元税款，27眼井税款共计48600.00元。合同签订后，侯景龙开始进行施工，后期由于要到工期了，侯景龙的施工未能完成27眼井的施工，于是张艳宝与侯景龙协商找别人钻孔，钻孔钱从侯景龙的工程款中扣减，然后黑河水利水电公司找人钻了6眼井的井孔，每个孔9000.00元，其余成井工艺过程均由侯景龙完成。2015年11月15日完工，2016年12月12日通过了竣工验收，质量等级评定为合格。但原告施工的27眼井的水量计量器至今没有安装，水量计量器单价为1460.00元，27眼井共计39420.00元。现张艳宝共支付原告工程款952862.00元，扣留27眼井税款48600.00元，27眼井水量计量器39420.00元和5%质量保证金54000.00元未支付给原告。
本院认为，本案系无建筑施工资质的自然人挂靠有资质的公司承包工程，之后又转包其他无建筑施工资质的自然人进行施工而引发的追索工程款纠纷。张艳宝将工程转包给没有建筑施工资质的自然人侯景龙的行为及所签订的施工合同无效。但侯景龙已实际进行了施工，并通过了竣工验收，质量等级评定为合格，张艳宝应当按照合同约定支付工程价款。黑河水利水电公司允许张艳宝使用其企业的资质，并以其名义承揽工程的行为，违反《中华人民共和国建筑法》第二十六条：“……禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。”的规定，应当对张艳宝对外所负债务承担连带给付责任，原告要求张艳宝支付剩余工程款，黑河水利水电公司承担连带给付责任的诉讼请求，合理合法，本院予以支持。
关于双方争议的水量计量器是否属于侯景龙与张艳宝签订的合同内容的问题。应以双方签订的合同约定的内容为准。根据大西江农场与黑河水利水电公司签订的工程施工合同工程造价表总价中含有水量计量器，以及侯景龙与张艳宝签订的施工合同第一条内容“一整套施工方案及标准（以标书要求为准）”，水量计量器应当属于侯景龙每眼井40000.00元施工范围，故侯景龙陈述的40000.00元不包括水量计量器的理由，本院不予支持。侯景龙施工中未安装水量计量器理应承担27眼井水量计量器价款39420.00元。张艳宝的主张，本院予以支持。
关于27眼井税款48600.00元的问题。由原告侯景龙承担是双方合同约定的内容，且被告张艳宝已先行缴纳，自应付款中扣除，并无不当，本院予以支持。
关于未支付的5%是履约金还是质量保证金的问题。根据大西江农场出具的情况说明，已明确说明未支付施工单位的5%为质量保证金，并非张艳宝、黑河水利水电公司陈述的履约金。故未支付的5%是履约金的抗辩理由不成立，本院不予支持。
关于张艳宝抗辩原告延误工期构成违约，应扣5%履约金的问题。根据双方陈述，由于侯景龙施工要到工期了，侯景龙的施工将完不成27眼井的施工，于是张艳宝与侯景龙协商另外找别人的机械来钻井孔，钻孔钱从侯景龙的工程款中扣减，其余成井施工均由侯景龙完成，侯景龙也同意了。既然由侯景龙来支付钻井孔报酬，就应当视为侯景龙找别人的机械力量来完成自己所承包工程一部分的施工。故张艳宝的抗辩理由，不足以认定原告延误工期构成违约。因此，张艳宝扣除原告5%履约金，也就是大西江农场未支付的5%质量保证金的理由，本院不予支持。
鉴于原告的施工已经验收合格，张艳宝就应当按照约定支付剩余工程款。既然张艳宝扣除了水量计量器价款。那么，水量计量器的安装就应当由张艳宝，也就是黑河水利水电公司负责安装。至于大西江农场未支付的质量保证金，应由黑河水利水电公司与大西江农场之间进行结算，不属本案审理范围，本院不予审理。
根据原告27眼井工程总价款1080000.00元，扣除原告应负担的税款48600.00元、水量计量器款39420.00元，被告张艳宝实际应支付给原告工程总价款为991980.00元，现张艳宝已支付给原告952862.00元，尚有39118.00元未支付。原告要求被告张艳宝支付127138.00元，因无证据佐证，本院不予支持。
关于原告要求被告以127138.00元为本金，按月利率1分，支付2016年12月13日至2018年3月12日为期15个月的逾期违约金19070.00元的问题。原告的施工于2015年11月15日完工，2016年12月12日验收合格后，且一年保质期已过，张艳宝就应当按照约定支付全部工程款。并且张艳宝也未提交原告施工存在质量问题的相应证据，预留的5%质量保证金54000.00元亦应全额给付原告。经过上述计算，张艳宝扣除税款48600.00元、水量计量器39420.00元费用后，还应支付的39118.00元应属5%质量保证金里的金额。张艳宝未依约履行付款义务，属违约行为，应当承担相应的责任，但原告未提交违约实际损失的相应证据。因此，要求按月利1分计算，无事实根据和法律依据，本院不予支持。但考虑到张艳宝未依约支付工程余款，确已给原告造成预期利益损失，即利息损失，故根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”的规定，张艳宝应自一年质量保证期满次日，即2017年12月13日向原告付清余款，逾期未支付，则应支付以未付工程款39118.00元为基数，按2017年12月中国人民银行一年以内贷款基准年利率为4.35%，自2017年12月14日起至本判决确定的自动履行期限内实际给付之日期间的逾期付款利息，本院予以支持。
依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十四条的规定，判决如下：
一、被告张艳宝向原告侯景龙支付工程款39118.00元，于本判决生效之日起五日内履行完毕；
二、被告张艳宝以39118.00元为基数，按年利率4.35%，向原告侯景龙支付2017年12月14日起至本判决确定的自动履行期限内实际给付之日期间的逾期付款利息，于本判决生效之日起五日内履行完毕；
三、被告黑河市水利水电建筑工程有限公司对被告张艳宝应支付的工程款及逾期付款利息承担连带责任；
四、驳回原告侯景龙的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3224.00元，由侯景龙负担2361.00元，由张艳宝负担863.00元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省农垦中级法院。
审 判 长 宁德军
审 判 员 张洪斌
审 判 员 董学刚
二〇一八年七月二十四日
法官助理 付丽颖
书 记 员 费丽春