新疆维吾尔自治区吐鲁番市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）新21民终530号
上诉人(原审被告)：杨二立（曾用名：杨新立），男，汉族，1968年12月4日出生，司机，现住新疆奎屯市。
上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司奎屯市分公司，住所地新疆伊犁州奎屯市乌苏街73号。
负责人：王立宁，该公司总经理。
委托诉讼代理人：阿不都拉*阿不力米提。
被上诉人（原审原告）景德镇市驰骋物流有限公司，住所地江西省景德镇市珠山区昌江大道28号1栋201-204室。
法定代表人：叶伟，该公司总经理。
委托诉讼代理人：万义忠，新疆万义东律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：奎屯远中运输有限公司，住所地新疆伊犁州奎屯市石化工业园区团结南街南9-10幢（欧安达物流园19-109号）。
法定代表人：刘文信。
被上诉人（原审被告）：阿克苏四通商贸有限责任公司，住所地新疆阿克苏地区柯坪县柯坪镇幸福家园一期7号楼1号门面房。
法定代表人：潘胜利。
上诉人杨二立、中国人民财产保险股份有限公司奎屯市分公司（以下简称财产保险公司奎屯市分公司）因与被上诉人景德镇市驰骋物流有限公司（以下简称驰骋物流公司）、奎屯远中运输有限公司（以下简称远中运输公司）、阿克苏四通商贸有限责任公司（以下简称四通商贸公司）交通事故责任纠纷一案，不服高昌区人民法院（2017）新2101民初318号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月6日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人杨二立、财产保险公司奎屯市分公司的委托诉讼代理人阿不都拉*阿不力米提、被上诉人驰骋物流公司的委托诉讼代理人万义忠到庭参加诉讼。被上诉人远中运输公司、四通商贸公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
杨二立上诉请求：请求依法撤销（2017）新2101民初318号民事判决书第二项，并改判驳回被上诉人要求上诉人承担37941．40元赔偿款的诉讼请求。事实与理由：1、一审诉讼程序违法。因为，上诉人在答辩状中明确载明上诉人是负交通事故的次要责任，且损失巨大，每项损失具体清晰，而一审判决只字未提；2、根据吐鲁番市高昌区公安局交通管理大队(2016)第00254号道路交通事故认定书，被上诉人的驾驶员张茂伦负此次事故的主要责任，上诉人负次要责任。是被上诉人车辆将上诉人的车辆撞坏，导致上诉人的营运车辆11个月未能营运，经济损失高达33万元，而一审判决仅考虑被上诉人作为主要责任一方的损失，而未考虑上诉人作为次要责任一方的损失，因此，不支持上诉人要求用自己所受的部分损失折抵被上诉人要求上诉人赔偿其37941.40元损失的抗辩理由是极不公平的；3、被上诉人车辆撞坏上诉人的车辆后，产生拖车清障费4500元，碰撞引发车辆漏油起火，上诉人为此赔偿路面损坏费用10000元、支付修理费17800元、鉴定费4000元、更换轮胎3500元、货物从事故发生地倒运至鸟鲁木齐的运费4000元、人工费1000元、大理石损失费12000元，车辆停运11个月的损失费330000元，合计386800元。因此，上诉人所遭受的损失，即被上诉人负事故主要责任按70%计算，被上诉人应赔偿上诉人270760元，远远超出被上诉人要求上诉人连带赔偿其损失的37941.40元。所以，互负债务相抵后，上诉人不应再赔偿被上诉人37941.40元损失；4、人民法院审理民事案件，应当遵循公平、公正、方便诉讼的原则，在诉讼中，应引导诉讼，而一审判决对于本案这样一起双方车辆均受损的机动车交通事故责任纠纷案件，在上诉人明确提出可用自己的损失折抵被上诉人提出的赔偿请求后，只审理被上诉人一方的受损，而对上诉人一方提出的合理折抵抗辩理由却不理不睬，直接导致本案的不公正判决，请二审法院明察后纠正。
财产保险公司奎屯市分公司辩称，不发表意见。
驰骋物流公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求依法维持原判。
财产保险公司奎屯市分公司上诉请求：请求依法改判一审判决第一项，即被告中国人民财产保险股份有限公司奎屯市分公司于本判决生效之日起十日内在交强险及商业三者险限额内一次性赔偿原告景德镇市驰骋物流有限公司共计315143．3元。事实与理由：一、被上诉人驰骋物流公司的诉讼主体不适格。1、上诉人财产保险公司奎屯市分公司与被上诉人远中运输公司签订的保险合同，根据合同相对性原则，主张赔偿责任的主体应该是合同的对方当事人，非被上诉人驰骋物流公司；2、一审法院仅以被上诉人驰聘物流公司提供的吐鲁番市高昌区司法局驻交通事故调解室出具的”交通事故损害赔偿调解书”作为被上诉人赔偿死者李咸山损失的依据，该调解书未经公证机构公证，仅凭领款人李秋良的”领条”，不足以证明死者李咸山的亲属已经领取了被上诉人支付的死亡赔偿金，且死者李咸山的死亡赔偿金计算标准按照城镇标准计算违反法律规定，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第二十九条的规定，被上诉人驰骋物流公司出具的死者李咸山户口证明、死亡证明，均证明了死者李咸山系农村户口，在一审庭审中被上诉人也未出示证据能够证明死者李咸山为城镇户口，而一审法院就认可该调解书中的赔偿金额，违反了我国《民事诉讼法》第六十三条第二款，证据必须经查证属实，才能作为认定事实根据的规定；3、被上诉人驰骋物流公司未提供与李咸山之间的挂靠合同，不能证实两者之间的劳务关系。故被上诉人驰骋物流公司无诉讼主体资格；二、一审判决上诉人赔偿被上诉人损失责任划分错误。被上诉人杨新立在上诉人处为×××号车投保了交强险，为×××投保了第三者责任保险。根据双方签订的《机动车第三者责任保险》，该保险条款第十二条明确约定主车与挂车在连接使用时视为一体，发生保险事故时，由主车保险人和挂车保险人按照保险单上载明的机动车第三者责任保险责任限额比例，在各自的责任限额内承担赔偿责任，但赔偿金额总和以主车的责任限额为限。而被上诉人杨新立驾驶的主车×××号车未投保商业三者险，则主车的限额为0，赔偿金额总和以主车的责任为限，上诉人理应不承担赔偿责任；即使上诉人承担赔偿责任，也应当以主、挂车在本次事故中责任比例均摊损失后来承担责任，一审判决既违反了保险合同的约定，也违反了法律规定，损害了上诉人的合法权益；三、上诉人已履行如实告知义务。被上诉人驾驶超载机动车的行为，应当增加10％的免赔率。被上诉人远中运输公司与上诉人签订的第三者责任保险合同，在保险条款第九条第二款约定了违反安全装载规定的，应当增加免赔率10％。《吐鲁番高昌区公安局交通管理大队道路交通事故认定书》载明杨新立驾驶机动车×××号车严禁超载，被上诉人远中运输公司违反了《第三者责任保险条款》的约定及国家禁止性的规定，而且双方在签订保险合同时，上诉人已履行了如实告知义务，被上诉人在投保单中投保人签章处加盖公章，可以证实上诉人已履行了如实告知义务。同时上诉人将违反安全装载规定国家禁止性的行为列为免赔1O％的规定，是符合我国保险法的规定，免除责任人民法院应当支持；四、一审法院判决上诉人赔偿被上诉人驰骋物流公司的各项损失无法律依据。1、对×××(×××)的损失仅以景德镇市明驰资产评估事务所的评估报告而确定其损失，该报告是被上诉人驰骋物流公司自行委托，程序不符合法律规定，剥夺了上诉人的参与权；2、对于评估费和停运损失均为保险合同中约定的免责事项，不应承担赔偿责任；3、驾驶员李咸山的各项赔偿仅以一份调解书为依据，证据不充分。
杨二立辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，财产保险公司奎屯市分公司的上诉请求不成立，请求依法驳回上诉，维持原判。
驰骋物流公司辩称，不同意财产保险公司奎屯市分公司的上诉请求。
驰骋物流公司向一审法院起诉请求：1、请求判令四被告共同赔偿原告经济损失353084.7元。其中，由被告中国人民财产保险股份有限公司奎屯市分公司在交强险限额内赔偿115143.3元，在商业三者险限额内赔偿200000元；由被告杨新立、奎屯远中运输有限公司和阿克苏四通商贸有限责任公司连带赔偿37941.4元。2、本案的诉讼费用由被告共同承担。
一审法院认定事实：一、2016年4月21日02时30分，张茂伦驾驶×××（×××）号重型半挂牵引车，沿G30线由东向西行驶，行驶至G30线3375公里＋908米处时，与由东向西行驶的杨二立驾驶的×××号（×××）重型半挂牵引车发生碰撞，造成×××（×××）号重型半挂牵引车乘车人李咸山当场死亡，×××（×××）号重型半挂牵引车驾驶人张茂伦受伤，车辆损坏的道路交通事故。吐鲁番市高昌区公安局交通事故管理大队作出高区公（交）认字（2016）第00254号道路交通事故认定书认定：张茂伦负此事故的主要责任，杨二立（杨新立）负此事故的次要责任，李咸山无事故责任；二、次日，张茂伦入吐鲁番市人民医院接受治疗，住院5天，花费医疗费3143.30元。出院证载明：”今后要注意事项：1、注意休息；2、规律饮食；3、门诊随访”；三、2016年4月29日，吐鲁番市高昌区司法局驻交通事故调解室出具交通事故损害赔偿调解书一份，载明：”甲方：景德镇市驰骋物流有限公司，乙方：李维义、张秋容、张海焕、李淳、李浩强。甲乙双方本着公平、公正、互谅互让的原则，自愿就2016年4月21日的道路交通事故达成如下协议：1、甲方一次性赔偿以上所有乙方因其家属李咸山死亡产生的死亡赔偿金、丧葬费、被抚养人生活费、精神损害抚慰金、亲属办理丧葬事宜支出的费用等所有与本次事故相关的费用合计人民币：465000元（肆拾陆万伍仟元整）。2、所有乙方均同意将李咸山死亡赔偿额支付给乙方的委托代理人：李秋良。3、由于甲方现在是代位赔偿，乙方在收到甲方的赔偿款后，不得向甲方及肇事三者车再要求其他任何赔偿。甲方有权利向肇事三者车追偿，所得赔偿款归甲方所有。***”同日，李秋良出具内容为”今收到景德镇市驰骋物流有限公司赔付的因李咸山交通事故死亡的李咸山的死亡赔偿款合计人民币465000元（肆拾陆万伍仟元正），由我李秋良一次性领取”的领条一份；四、2016年5月30日，张茂伦出具内容为”今收到景德镇市驰骋物流有限公司代为支付的张茂伦在新疆吐鲁番人民医院因交通事故住院的医药费3143.30元，营养费、护理费2000元，合计：5143.30元。住院发票原件给景德镇市驰骋物流有限公司做为保险理赔用”的收条一份；五、景德镇市明驰资产评估事务所受景德镇市驰骋物流有限公司的委托，于2016年9月5日出具一份评估报告，载明”十、评估结论：在实施了上述不同的资产评估方法和程序后，对委托方拟确定损失费所涉及的修复后的机动车的价值及相关车辆损失费，在2016年7月18日所表现的市场价值，得出如下评估结论：10台受损的众泰牌机动车损失费243430.00元、×××车头修理费115909.00元、×××车修理费28799.00元、×××（赣H75**）挂车停运损失费40000.00元，总计428138.00元”；六、景德镇市驰骋物流有限公司购买配件花费115909元，花费修理费28799元，花费商品车维修费116430元，花费评估费12000元；七、2016年1月1日，吉林省佳业物流有限公司（甲方）与景德镇市驰骋物流有限公司（乙方）签订商品车公路运输合同一份，约定”乙方对其已接收的商品车从接收时刻起至送到目的地交付期间的所有商品车的灭失和损坏负全部责任”；八、张茂伦驾驶×××（×××）号重型半挂牵引车登记的机动车所有人系原告景德镇市驰骋物流有限公司，被告杨二立驾驶的×××号车登记的机动车所有人系被告奎屯远中运输有限公司，×××车登记的机动车所有人系被告阿克苏四通商贸有限责任公司，被告杨二立系×××号（×××）重型半挂牵引车的实际车主，被告奎屯远中运输有限公司和阿克苏四通商贸有限责任公司系该车辆的挂靠单位；九、×××车在被告中国人民财产保险股份有限公司奎屯市分公司投保了交强险，新N42**号挂车在被告中国人民财产保险股份有限公司奎屯市分公司投保了200000元商业第三者责任险且投保了不计免赔。事故发生在保险期间内；十、庭审时，×××号（×××）重型半挂牵引车的驾驶人杨二立向本院提交居民身份证及机动车驾驶证各一份，居民身份证载明”姓名：杨二立，性别：男，民族：汉，出生：1968年12月4日，住址：新疆奎屯市共青镇130团昌恒里012号，公民身份号码：×××”，机动车驾驶证载明”证号×××，姓名：杨新立，性别：男，国籍：中国，住址：河南省上蔡县朱里镇坡杨村，出生日期：×××”。经核实，杨二立与杨新立系同一人。一审法院认为，机动车发生道路交通事故致人伤亡、财产损失的，由保险公司在第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分按事故责任比例，由事故责任双方分担。关于本案事故责任承担问题，公安交通管理部门出具的道路交通事故认定书是对交通事故发生时现场情况最为客观、直接的反映。吐鲁番市高昌区公安局交通管理大队作出高区公（交）认字（2016）第00254号道路交通事故认定书，对交通事故责任进行了划分，原、被告均认可，本院予以采信。根据依责论赔原则，对因交通事故造成的损失，应由被告杨二立承担次要责任，即30%的责任。因被告中国人民财产保险股份有限公司奎屯市分公司是被告杨二立驾驶的机动车交强险和商业三者险的保险人，其应在交强险限额范围内对原告的损失承担责任，交强险赔偿限额外的其他损失，应由被告中国人民财产保险股份有限公司奎屯市分公司在商业三者险范围内承担30%的赔偿责任。超出或者不足部分再由被告杨二立承担。因被告奎屯远中运输有限公司和阿克苏四通商贸有限责任公司是肇事车辆的挂靠单位，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条规定：”以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持”，故对原告景德镇市驰骋物流有限公司主张被告奎屯远中运输有限公司和阿克苏四通商贸有限责任公司承担连带责任的诉讼请求，本院予以支持。根据举证情况及赔偿标准，本院确认原告景德镇市驰骋物流有限公司的损失为：一、给张茂伦垫付的医疗费3143.30元，因被告杨二立与被告中国人民财产保险股份有限公司奎屯市分公司均认可，本院予以确认；二、给死者李咸山的父母、配偶及子女支付的死亡赔偿金、丧葬费、被抚养人生活费、精神损害抚慰金、亲属办理丧葬事宜支出的费用等所有与本次事故相关的费用465000元，因交通事故损害赔偿调解书已经履行完毕，本院予以确认；三、×××（×××）号重型半挂牵引车修理费144708元（115909元+28799元），原告向本院提交江西增值税专用发票、普通发票及评估报告予以证明，本院予以确认；四、十台受损的众泰牌机动车维修费243430元，原告向本院提交江西增值税普通发票及评估报告予以证明，本院予以确认；五、×××（赣H75**）挂车停运损失费40000元，原告向本院提交评估报告予以证明，本院予以确认；六、评估费12000元，原告向本院提交评估费发票予以证明，本院予以确认。被告杨二立以”修理费明显过高，停运损失没有计算标准”为由抗辩，被告中国人民财产保险股份有限公司奎屯市分公司以”停运费和评估费属于间接损失，不属于保险公司的赔偿范围，诉讼费不予承担，原告所有的评估价格都是按4S店的价格评估的，定损是按照4S店的价格开的，但是发票是代开发票，评估明显过高，部件名称也不相符”为由抗辩，因两被告均未能提供相应证据足以反驳鉴定结论，且被告中国人民财产保险股份有限公司奎屯市分公司在诉讼中作为赔偿义务人，理应承担全部或者部分诉讼费用，故本院对两被告的抗辩理由不予采信。综上，此次交通事故中，本院确认原告景德镇市驰骋物流有限公司以上六项损失共计908281.30元。×××车在被告中国人民财产保险股份有限公司奎屯市分公司投保了交强险，新N42**号挂车在被告中国人民财产保险股份有限公司奎屯市分公司投保了商业第三者责任险，事故发生在保险期间内，故被告中国人民财产保险股份有限公司奎屯市分公司应按约定及法律规定，在交强险赔偿限额内支付原告景德镇市驰骋物流有限公司115143.30元（3143.30元+110000元+2000元）。剩余金额793138元，因被告杨二立负此次事故的次要责任，应按30%的责任比例承担赔偿责任，即237941.40元，故应由被告中国人民财产保险股份有限公司奎屯市分公司在商业第三者责任险的限额内赔偿200000元，由被告杨二立赔偿37941.40元，由被告奎屯远中运输有限公司和被告阿克苏四通商贸有限责任公司对被告杨二立赔偿款项内承担连带赔偿责任。判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司奎屯市分公司应于本判决生效之日起十日内在交强险及商业三者险限额内一次性赔偿原告景德镇市驰骋物流有限公司共计315143.30元；二、被告杨二立应于本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告景德镇市驰骋物流有限公司37941.40元；三、被告奎屯远中运输有限公司和被告阿克苏四通商贸有限责任公司对被告杨二立赔偿款项内承担连带赔偿责任。
二审中，当事人没有提交新证据。
本院认为：根据双方当事人的诉辩，本院归纳双方的争议焦点为：1、上诉人杨二立主张用其所受的部分损失予以抵扣被上诉人驰骋物流公司要求上诉人杨二立赔偿其37941.40元损失的抗辩理由是否成立；2、赔偿调解协议等能否作为驰骋物流公司请求赔偿损失的依据；3、商业保险赔偿责任是否应当以主车、挂车责任比例承担；是否应当增加免赔率10%；4、保险公司对免除责任是否尽了提示说明义务；5、评估费和停运损失是否是在保险合同免除责任范围内；6、评估报告是否合法，能否作为确定损失的依据。
关于杨二立主张抵销的抗辩理由是否成立的问题。《中华人民共和国合同法》第九十九条第一款规定：”当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外”，本案中被上诉人驰骋物流公司的车辆将上诉人杨二立的车辆碰撞造成相关损失，由于双方对该损失有争议，且杨二立就其损失未向法院起诉，故前述损失争议不属于审理范围，因此，不能确定杨二立就其损失享有的债权。因为双方不互负有债务、互享有债权，所以本院不予抵销，原审处理并无不当；上诉人财产保险公司奎屯市分公司在庭审中认为调解协议中的死亡赔偿金应当按照受诉法院所在地新疆维吾尔自治区农村的标准计算，而不应该按照住所地山东省农村标准计算。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十条规定，赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算。因此，该上诉理由不能成立；关于焦点3、4、5。上诉人财产保险公司奎屯市分公司虽主张在合同文本中约定了”责任比例”、”免赔率”等事项，也尽了提示说明义务，但在提供的证据保险单”重要提醒”一栏的内容并没有对免责条款的具体内容作出明确的解释，且未能提供关于前述免责事项约定的合同文本，故其要求按主、挂车在本次交通事故中责任比例均摊损失后来承担责任和超载行驶应增加10％的免陪率以及不承担评估费、停运损失主张因无事实依据，本院不予支持。关于评估报告。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定，一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。本案上诉人财产保险公司奎屯市分公司称被上诉人驰骋物流公司自行委托鉴定部门程序违法，没有法律依据，原审采纳鉴定结论亦无不当。
综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5049元，由中国人民财产保险股份有限公司奎屯市分公司负担4300元；杨二立负担749元。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 纳 新
审 判 员 陈 方
代理审判员 庞 玉 平
二〇一七年十二月五日
书 记 员 祖克拉*牙克甫