襄阳市襄城区人民法院民 事 判 决 书(2014)鄂襄城民二初字第00709号原告余显勇，男，汉族，1958年11月3日出生，住所地：襄州区，委托代理人武辉，湖北周成律师事务所律师。委托权限为一般代理。被告乾虎，男，汉族，1978年1月17日出生，住襄城区。被告周斌，男，汉族，1970年12月13日出生，住襄城区，被告湖北沃地集团有限公司。住所地：襄阳市襄城区欧庙镇黄桥村。法定代表人崔来有，系公司经理。委托代理人杨波，湖北春园律师事务所律师。委托权限为一般代理。本院于2014年9月15日立案受理了原告余显勇诉被告乾虎、周斌、湖北沃地集团有限公司建设工程施工合同纠纷一案，依法适用简易程序，由审判员杨帆独任审判，公开开庭进行了审理，原告余显勇及其代理人武辉、被告乾虎、被告湖北沃地集团有限公司的委托代理人杨波均到庭参加了诉讼。后因案情需要,本院依法裁定转换适用普通程序，由审判员杨帆担任审判长，与审判员罗猛、代理审判员杨大为组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告余显勇及其代理人武辉到庭参加了诉讼，被告乾虎、湖北沃地集团有限公司经本院合法传唤无正当理由，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告余显勇诉称，2012年8月30月，原告与第一被告签订了一份施工合同，合同约定第一被告将其承包的位于襄城区欧庙的沃地农业别墅区的建设工程以包工不包料的形式承包给原告，并约定了开工时间、付款方式，同时也对双方的权利义务进行了约定。合同签订后，原告即安排工人组织施工，在施工过程中，第一被告共支付了255500元工程款后拒绝支付尾款，原告无奈之下按照合同约定停工，经原告工程量核实，第一被告共拖欠工程款164500元，另有零星工程3455元。第一被告是从第二被告处转包的，而第二被告是从第三被告出承包的，第三被告将工程发包给没有资质的个人，故第三被告和第二被告应当在拖欠工程款的范围内承担连带责任。事情发生后，原告多次找被告索要，被告均以各种理由推脱拒不支付，故诉至法院，请求判令。1.请求第一被告支付拖欠原告的工程款167955元，第二、第三被告在拖欠上述工程款的范围内承担连带责任：2.本案诉讼费由被告承担。被告乾虎辩称，欠款属实，但对欠款数额有异议。被告周斌辩称:原告所述与事实不符，此事与被告周斌无关被告湖北沃地集团有限公司辩称:公司没有发包，原告起诉没有事实及法律依据，公司不承担连带责任。经审理查明：2012年8月30日，余显勇作为乙方与作为甲方的乾虎签订了一份《施工合同》，合同第一条工程概况：1.框架结构；2.工程名称“沃地农业别墅区”；3.施工地点“襄城区欧庙镇黄冲村二组”；4.承包范围“土建部分甲方提供图纸，乙方按图施工”；5.经营内容“包工不包料，甲方负责开挖、回填，乙方负责施工模板、施工用具、外脚手架、主体内外粉刷、外墙砖、钢筋制作”：6.开工日期“2012年8月18日”；7.竣工日期；8.质量等级“合格”；9.合同价款每平方米人工费300元，基础按一层建筑面积的二分之一计算人工费，小层面按一层建筑面积计算人工费，其他按实际面积结算，一层面积418.88平方米，四层共计1927.52平方米，基础一层面积二分之一（241平方米），预计一栋面积2168.52平方米，人工费预计一栋650556元。共计八栋合计人工费5204320元。第二条付款方式1.合同签订之日，甲方付乙方生活费壹万元；2.基础完工，甲方付乙方人工费柒万；3.每层现浇完工，甲方付乙方人工费甲方付乙方人工费柒万；4.小屋面做好，甲方付乙方人工费柒万；5.内粉甲方付乙方人工费每层儿万；6.外粉正立面，甲方付乙方人工费肆万；7.外粉背立面，甲方付乙方人工费肆万；8.外墙砖贴完，甲方付乙方人工费陆万。第三条双方的权利和义务：……。第四条奖惩原则：1.甲方因建筑材料不到位，造成乙方停工，误工由甲方付给乙方工人当天误工费；2.甲方不得拖延乙方的人工工资，若人工工资到不了位，乙方有权停工；3.乙方在施工中出现材料损失，甲方应警告乙方，若乙方不改正，责令乙方停工；4.施工中若变更增加部分，另增加人工费，甲方提供施工变更说明，加量应加价，减量不减价；5.本合同一式两份，双方各执一份，具有同等效力，本合同自签字之日起生效。余显勇和乾虎均在合同上签名捺印。合同签订后，余显勇组织人员进场施工，2012年12月，余显勇和乾虎为劳务费的结算产生争议，工程遂即停工。乾虎陆续支付余显勇劳务费255500元（2012年9月10日付款4000元、2012年9月21日付款6000元、2012年12月6日付款135500元、2012年12月19日付款10000元、2013年1月26日付款20000元、2013年2月7日付款80000元）。施工中，应乾虎要求，余显勇还组织人员进行了零星工程的施工，乾虎本人出具了用工单据，金额为1050元。本案在审理过程中，余显勇申请对己方已施工的部分工程所需劳务费及建筑物质量进行司法鉴定，本院于2015年2月9日，分别委托北京中瑞诚工程项目有限公司襄阳分公司和襄樊科峰建设工程质量检测有限公司，对各方无争议的施工部分的人工费和工程质量是否符合规定进行司法鉴定。2015年5月30日，襄樊科峰建设工程质量检测有限公司作出鄂科峰〔2015〕鉴字第JD1504001号《建筑工程司法鉴定报告》，结论：经检测“该工程7#—10#别墅基础部分及11#别墅一层楼板、柱、梁及基础部分的工程质量满足图纸设计和国家现行规范标准要求”。2015年9月16日，北京中瑞城工程项目有限公司襄阳分公司作出了中瑞诚基字〔2015〕第094号《鉴定报告》，结论意见为：襄城区沃地农业别墅区已施工双方无争议的部分人工费鉴定结果为434416.41元。以上事实，有经庭审质证的《施工合同》、鄂科峰〔2015〕鉴字第JD1504001号《建筑工程司法鉴定报告》、中瑞诚基字〔2015〕第094号《鉴定报告》、乾虎出具的用工条、等证据在案佐证。本院认为：本案属于建筑工程施工合同纠纷。余显勇作为未取得相应资质的个人与乾虎签订了建设工程施工合同，违反了最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条的规定，属于无效合同。本案中，余显勇承建工程项目未竣工验收，余显勇和乾虎对无争议的已施工部分的人工费数额意见不一，故余显勇可申请对已施工的工程量的质量及人工费数额进行鉴定。余显勇和乾虎均表示涉案工程项目继续施工已无必要，故余显勇可按《鉴定报告》中明确的人工费数额向被告主张权利。本院参照北京中瑞诚工程项目管理有限公司出具的《鉴定报告》结论确认余显勇已施工工程量人工费为434416.41元，扣除余显勇和乾虎认可已付的255500元，本院认定乾虎还应支付余显勇178916.41元（434416.41元—255500元）。但余显勇仅主张164500元，故本院按其主张予以支持；余显勇还主张零星工程3455元，因其提供的有效证据证实金额为1050元，故本院据实予以支持，上述两项人工费共计165550元。余显勇主张乾虎、周斌、湖北沃地集团有限公司间存在分包或转包关系，但未提供相应证据证实，故对其意见不予采信，对其要求周斌、湖北沃地集团有限公司与乾虎共同承担连带责任的请求，不予支持。根据《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条、﹤最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释﹥第九十条第二款之之规定，判决如下：一、被告乾虎于本判决生效之日起十日内给付原告余显勇工人工费165550元。二、驳回原告余显勇对乾虎的其他诉讼请求包括对被告周斌、被告湖北沃地集团有限公司的起诉。如被告乾虎未按判决书确定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3660元，鉴定费10000元，共计13660元，由被告乾虎负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。审 判 长  杨 帆审 判 员  罗 猛助理审判员  杨大为二〇一五年十二月三十日书 记 员  杨 征