上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）浦民一（民）初字第25414号
原告王彦洁。
法定代理人王纯靓。
委托代理人伊建新，上海必和律师事务所律师。
委托代理人乐照勇，上海必和律师事务所律师。
被告沈海斌。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人张渝。
委托代理人丁颖，上海市中天阳律师事务所律师。
原告王彦洁与被告沈海斌、中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司（以下至判决主文前简称太保上海分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2013年10月29日立案受理后，依法适用简易程序，于2013年11月26日、2014年2月26日公开开庭进行了审理。原告委托代理人伊建新、乐照勇（仅参加第二次庭审）、被告沈海斌、被告太保上海分公司委托代理人丁颖（仅参加第一次庭审）到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告王彦洁诉称，2012年5月6日17时30分许，被告沈海斌驾驶沪C0XX**普通低速货车在上海市浦东新区老港镇烟墩256号处与行人原告相撞，致原告受伤。事故经交警部门认定，被告沈海斌负事故的全部责任，原告无责任。被告沈海斌驾驶的货车在被告太保上海分公司处投保了机动车交通事故责任强制保险（以下至判决主文前简称交强险）及机动车第三者责任保险（以下至判决主文前简称商业险）500，000元（人民币，下同）。现提出本起交通事故造成其损失为医疗费19，249.74元、住院伙食补助费340元、营养费3，000元、护理费4，500元、残疾赔偿金80，376元、精神损害抚慰金5，000元、衣物损失费1，000元、交通费806元、鉴定费1，800元、律师代理费5，000元，上述损失要求由被告太保上海分公司先行在交强险及商业险范围内承担赔偿责任（其中精神损害抚慰金在交强险内优先赔付），超出部分，要求由被告沈海斌全额赔偿。
被告沈海斌辩称，对原告所述交通事故的基本事实和责任认定均无异议。对原告主张的鉴定费、律师费不同意赔偿；对原告的其他损失，同保险公司意见。事故发生后，其已给付原告方现金10，000元。
被告太保上海分公司辩称，对交通事故的基本事实及责任认定均无异议，同意在交强险及商业险范围内承担赔偿责任。对原告的医疗费，要求扣除住院期间的伙食费225元及自费部分，另2012年5月6日、7月25日、8月30日、9月1日、11月5日的医疗费发票没有相对应的病史资料，因此不予认可；住院伙食补助费认可320元；经重新鉴定不构成伤残，故残疾赔偿金、精神损害抚慰金不同意赔付；营养费认可每天20元；护理费认可每天30元；交通费认可200元；鉴定费、律师代理费不属于保险理赔范围。
审理过程中，原告王彦洁对被告沈海斌已经给付的现金10，000元予以认可。
经审理查明，2012年5月6日17时30分许，被告沈海斌驾驶沪C0XX**普通低速货车在上海市浦东新区老港镇烟墩256号处与行人原告相撞，致原告受伤。事故经交警部门认定，被告沈海斌负事故的全部责任，原告无责任。原告受伤后，被送往复旦大学附属儿科医院门诊和住院治疗。2013年5月8日，原告伤情经上海浦南法医学研究所司法鉴定所鉴定，鉴定意见为“被鉴定人王彦洁所受损伤构成XXX伤残，其所受损伤的营养期二个月、护理期三个月”。审理中，被告太保上海分公司对原告上述伤残等级的鉴定意见不予认可，提出重新鉴定申请。本院依法予以准许，并委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心进行重新鉴定，该鉴定中心出具鉴定意见为“被鉴定人王彦洁颅脑、双足等处交通伤，尚未达到伤残程度。损伤后休息90日，护理90日，营养60日”。事故发生后，被告沈海斌已给付原告方现金10，000元。
另查明，被告沈海斌驾驶的沪C0XX**普通低速货车在被告太保上海分公司处投保了交强险及商业性，本起交通事故发生在保险期内，商业险的保险金额为500，000元，同时购买了不计免赔特约险。商业性保险条款第九条内容为“下列人身伤亡、财产损失和费用，保险人不负责赔偿”，其中第六项为“律师费、诉讼费、仲裁费、罚款、罚金或惩罚性赔偿，以及未经保险人事先书面同意的检验费、鉴定费、评估费。”
上述事实，由道路交通事故认定书、病史材料、医疗费发票、交强险保单、商业险保单、保险条款、司法鉴定意见书、收条、原、被告的陈述等证据证实。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，机动车同时投保交强险和商业险的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，事故发生在机动车与非机动车、行人之间，非机动车、行人一方没有过错的，由机动车一方承担全部的赔偿责任。本起交通事故经交警部门认定，行人一方的原告不负事故责任，机动车一方的被告沈海斌负事故全部责任。故原告的合理损失，由被告太保上海分公司先行在交强险责任限额范围内进行赔偿；超出交强险限额部分，由被告太保上海分公司在商业险责任限额范围内按照被告沈海斌所负的事故责任承担全部的赔偿责任，仍有不足的，由被告沈海斌承担全部的赔偿责任。原告要求精神损害抚慰金在交强险内优先赔付于法有据，本院予以支持。另，审理中，原告对司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心出具的重新鉴定意见提出异议，要求再次重新鉴定但无证据提供，故本院对该异议不予采信。
对原告的合理经济损失，本院确认如下：（1）医疗费，根据原告提交的医疗费发票结合病史材料，扣除伙食费及无病史材料佐证的票据后，核实为19，000.74元。被告太保上海分公司要求扣除自费部分，于法无据，本院不予支持。（2）住院伙食补助费，确认为340元。（3）营养费，根据原告伤情，酌情按照每天35元计算，结合鉴定结论为2，100元。（4）护理费，酌情按照每天45元计算，结合鉴定结论为4，050元。（5）残疾赔偿金，根据重新鉴定结论，原告伤情并未构成伤残，故原告该项主张于法无据，本院不予支持。（6）精神损害抚慰金，根据重新鉴定结论，原告主张无法律依据，本院不予支持。（7）衣物损失费，酌情支持400元。（8）交通费，酌情支持300元。（9）鉴定费，根据原告提交的鉴定费发票，确认为1，800元。因首次鉴定已被推翻，故该费用由原告自行承担。（10）律师代理费，本院酌情支持1，000元。根据商业险保险条款约定，律师代理费不属于商业险赔偿范围，由被告沈海斌全额承担。上述损失合计28，990.74元，由被告太保上海分公司在交强险责任限额内先行赔偿14，750元（其中医疗费赔偿项目下10，000元、死亡伤残赔偿项目下4，350元、财产损失项目下400元）；其余11，440.74元（律师费、鉴定费除外）由被告太保上海分公司在商业三者险范围内赔付原告。律师费1，000元由被告沈海斌承担。被告沈海斌已给付原告方现金10，000元应在其承担的款项中予以扣除，多给付的部分由原告返还被告沈海斌。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款的规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险范围内赔付原告王彦洁14，750元；
二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任保险范围内赔付原告王彦洁11，440.74元；
三、被告沈海斌赔偿原告王彦洁律师代理费1，000元，现被告已支付原告现金10，000元，多给付的9，000元由原告王彦洁于本判决生效之日起十日内返还被告沈海斌；
四、驳回原告王彦洁的其余诉讼请求。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2，421元（原告王彦洁已预交），减半收取计1，210.50元，由原告王彦洁负担948.50元，被告沈海斌负担262元，被告应负之款于本判决生效之日起七日内向本院交纳。重新鉴定费2，500元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司负担（已交纳）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 杨艳军
二〇一四年三月十五日
书 记 员 朱露露
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿医疗生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神赔偿。
三、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
……
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
……
四、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
五、《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
六、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。