广东省德庆县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）肇德法民一初字第116号
原告朱石兴，男，住广东省德庆县。
委托代理人魏明雄�广东新风律师事务所律师。
被告德庆县银龙实业有限公司，住所地广东省德庆县。
法定代表人缪雄华，董事长。
委托代理人缪群英，女，德庆县银龙实业有限公司副总经理。
委托代理人李杰南，广东杰辉律师事务所律师。
原告朱石兴诉被告德庆县银龙实业有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2013年1月4日立案受理后，依法由审判员梁德裕适用简易程序进行了审理。审理中，本院发现案件不宜适用简易程序，并于2013年3月26日作出裁定，将简易程序转为普通程序。本院依法组成合议庭，于2013年5月9日公开开庭审理了本案。原告朱石兴及其委托代理人魏明雄、被告德庆县银龙实业有限公司的委托代理人缪群英、李杰南到庭参加诉讼。本案现巳审理终结。
原告朱石兴诉称，我在被告处工作巳连续订立了两次固定期限的劳动合同，第二次的合同期限是2009年1月1日起至2011年12月31日止。合同期满后至今我仍在被告处工作（月工资1600元），但被告没有与我签订书面合同，另外，我自2004年9月至2012年10月期间的加班费（加班536天），被告一直没有支付给我。故起诉请求：1、判令被告立即支付我双倍工资款1600×12×2＝38400元（2012年1月至2012年12月）；2、判令被告立即支付我加班费129444元；3、由被告承担诉讼费用。
原告向本院提交以下证据予以证明：1、身份证；2、劳动合同；3、德庆县劳动争议仲裁委员会仲裁裁决书；4、2009年5月份工资表、公司2011年车间人员薪酬制度改革的通知、公司的会议记录；5、集体争议仲裁申请书。补充证据1、2009年5月工资表和2009年1月-2010年5月工资发放表，补充证据2、国务院办公厅2010年部分节假日安排的通知。
被告德庆县银龙实业有限公司辩称，原告的诉讼请求没有事实依据，违反法定程序，请求法院驳回原告的诉讼请求，理由是：1、原告巳具备了与被告订立无固定期限劳动合同的条件，原告应提出是否订立劳动合同，然而原告一直没有向被告提出过，因此，未订立合同的过错不在被告。2、具有劳动合同关系的劳动争议请求必须先经过仲裁前置程序处理，不能直接提起诉讼。原告在申请仲裁时是以没有续订劳动合同要求支付赔偿金的，没有提出二倍工资的请求。原告在仲裁委驳回其赔偿金的请求后，提起二倍工资诉讼，不符合法律规定和法律程序。3、被告根据公司的薪酬方案，每月定时足额发放员工工资，不存在不发放加班费的情况。
被告向本院提交了以下证据予以证明：1、营业执照副本；2、劳动合同；3、2009年公司薪酬管理办法；4、2011年公司薪酬管理办法；5、工资表及银行代发表（2010年1月至2012年10月）；6、2010年5至12月员工考勤表；7、2011年员工考勤表；8、2012年1至11月员工考勤表；9、07年春节加班工资发放名单。
经庭审质证，本院对证据作以下确认：一、对原告提供的证据1、2，被告无异议，本院予以确认；对证据3和证据4中的公司2011年车间人员薪酬制度改革的通知、公司的会议记录的真实性被告无异议，本院予以确认，但这些证据不能证明原告主张的加班天数巳经被告确认和不能证明被告没有给原告发加班工资的事实，证据4中的2009年5月份工资表没有加盖被告的印章，其真实性被告又有异议，对该份证据，本院不予确认；对证据5的真实性，被告无异议，本院予以确认；对原告补充提供的证据1中的工资发放表和证据2的真实性，被告无异议，本院予以确认。二、对被告提供的证据1、2，原告无异议，本院予以确认；对证据3、4、5、9的真实性，原告虽有异议，但原告提出是被告伪造的无证据，对其真实性，本院予�确认；对证据6、7、8的真实性，原告无异议，本院予以确认。
经审理查明，原告从2004年9月开始在被告处工作，职务是班长。原告在被告处工作期间，被告与原告连续两次订立了固定期限劳动合同，其中第二次劳动合同于2009年1月1日签订，合同约定：固定期限从2009年1月1日起至2011年12月31日止；标准工时工作制，即每日工作8小时，每周工作5天，每周至少休息1天；正常工作时间工资按公司规定的薪酬管理办法执行，初始工资额为846元／月。被告于2011年1月28日制定的《德庆县银龙实业有限公司薪酬管理办法》规定：员工薪酬由基本工资、职务工资、岗位工资、绩效工资、加班工资五部分组成，基本工资统一为850元／月。2011年1月28日，被告还发出了一份《关于2011年车间人员薪酬制度改革的通知》，该通知载明调整方案为：1、工资构成：月基本工资＋季度绩效奖励；2�月基本工资：车间主任2000元／月，班长1600元／月，工人1200元／月；……6、本方案于2011年2月开始执行。2011年12月31日劳动合同期满后，原告仍在被告处工作，被告按原来工资构成（基本工资850元＋岗位工资50元＋加班工资）支付原告工资，具体是：1月1217.39元、2月1096.30元、3、4月各1600元、5月1451.85元、6、7、8、9月各1600元、10月1992.98元（该月增加了一项绩效工资392.98元），但被告没有与原告重新签订书面劳动合同。2012年11月8日，原告等15人向德庆县劳动争议仲裁委员会集体申请仲裁，其中原告要求被告支付其本人2004年9月至2012年10月加班536天的加班费129444元和超期不签订合同赔偿金32000元。2012年12月18日，德庆县劳动争议仲裁委员会作出德劳人仲案终字（2012）40号仲裁裁决书，裁决驳回了原告等15人全部仲裁请求。原告不服裁决，于2013年1月4日向本院提起民事诉讼。
另查明，原告从2010年1月至2012年10月的加班工资19935.54元，被告巳按月通过银行支付给原告。
本院认为，本案争议的焦点是：1、原、被告双方未续订劳动合同，被告是否要向原告支付二倍工资；2、被告是否存在拖欠原告加班工资129444元；3、原告起诉请求判令被告支付二倍工资是否巳经过了劳动争议仲裁程序。
首先，原、被告双方未续订劳动合同，被告是否要向原告支付二倍工资的问题。原告在连续订立二次固定期限劳动合同期满后，仍在被告处工作，根据《劳动合同法》第十四条第二款第（三）项的规定，双方巳符合订立无固定期限劳动合同的条件，根据《劳动合同法》第十条的规定，被告应当在用工之日起一个月内与原告订立书面无固定期限劳动合同，但至原告向德庆县劳动争议仲裁委员会申请仲裁止，没有与原告订立书面无固定期限劳动合同，违反了上述法律规定。根据《劳动合同法》第八十二条第二款的规定，自2012年2月1日起至2012年11月1日止的9个月，被告应向原告支付二倍工资，也就是讲，被告除巳支付原告这9个月的工资外，还应当向原告支付9个月的二倍工资差额。原告请求判令被告支付该期间9个月的双倍工资差额是合理的，应予支持，但请求判令被告支付12个月双倍工资款38400元，于法无据。被告以原告一直没有提出过订立劳动合同，而将未订立合同的过错归责于原告的主张不成立。
其次，关于被告是否存在拖欠原告加班工资129444元的问题。根据被告提供的工资表、银行代发表记载，原告从2010年1月至2012年10月的加班工资19935.54元，被告巳按月通过银行支付给原告，不存在拖欠。至于2010年前的加班工资，由于原告所举证据不能足以证明，加上这部分的加班工资数额确实无法查证。因此，对原告要求判令被告立即支付加班费129444元的请求，不予支持。
第三，关于原告起诉请求判令被告支付二倍工资是否巳经过了劳动争议仲裁程序的问题。原告向劳动争议仲裁委员会申请仲裁时，申请书表述虽然是要求被告支付超期不签订合同赔偿金32000元，但申请书的事实和理由中叙述被告是违反了《劳动合同法》第八十二条规定，故可确认原告起诉请求判令被告支付二倍工资巳经过了劳动争议仲裁程序。被告提出原告提起二倍工资诉讼，不符合法律规定和法律程序的主张，本院不予采纳。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第二款和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、被告德庆县银龙实业有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告朱石兴支付未订立无固定期�劳动合同9个月的二倍工资差额14141.13元（按2012年2月1日起至2012年11月1日止被告每月巳支付原告的工资总额计算）；
二、驳回原告朱石兴的其他诉讼请求。
被告如果不按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费10元，由被告德庆县银龙实业有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内提起上诉，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。
审 判 长 梁德裕
审 判 员 巫振坚
人民陪审员 徐伟奇
二〇一三年五月二十三日
书 记 员 陆汉伟
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