上海市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪02民终2749号
上诉人（原审原告）紫金矿业集团（厦门）销售有限公司，住所地厦门市。
法定代表人杨庶，总经理。
委托代理人李志远。
委托代理人曾聪。
被上诉人（原审被告）中国干细胞集团上海生物科技有限公司，住所地上海市嘉定区。
法定代表人章毅，董事长。
委托代理人王磊。
委托代理人颜嘉梁。
上诉人紫金矿业集团（厦门）销售有限公司（以下简称“紫金矿业”）因定作合同纠纷一案，不服上海市嘉定区人民法院（2015）嘉民二（商）初字第1519号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2013年11月23日，紫金矿业与中国干细胞集团上海生物科技有限公司（以下简称“上海生物科技公司”）签订《贵金属产品购销合同》一份，约定由紫金矿业根据上海生物科技公司的要求制作个性化产品设计稿，该设计稿经双方确认后正式生效，紫金矿业根据双方达成一致的设计稿为上海生物科技公司加工生产产品，紫金矿业在加工产品前须对产品进行打样，样式效果须于合同生效后20天内提供给上海生物科技公司确认，且须经上海生物科技公司确认后方可进行批量加工生产；产品名称为3克纪念金币，数量为1000件，合计含税总价为人民币（以下币种均为人民币）819，750元；交货时间为紫金矿业应于2013年12月27日前交货；付款方式为上海生物科技公司订货当日须支付合同总价的30%作为定金，提货前须付清合同剩余货款，紫金矿业在收到全额货款后须当日交付产品；违约责任为合同约定付清货款提货的，如上海生物科技公司未付清货款的，紫金矿业有权拒绝交货，上海生物科技公司逾期支付货款的，每逾期一日，应按逾期金额的3‰支付违约金，紫金矿业未按约定时间交付产品的，每逾期一日，应按逾期金额的3‰支付违约金等。
合同签订后，上海生物科技公司于2013年11月27日向紫金矿业支付了定金245，925元，但紫金矿业未按合同约定的时间交付产品，上海生物科技公司也未支付其余款项。2014年1月23日，紫金矿业向上海生物科技公司交付了合同项下的全部产品。2014年1月24日，上海生物科技公司向紫金矿业支付了512，771.25元，同日，上海生物科技公司向紫金矿业发出《关于支付贵金属款项的告知函》一份。该函件的主要内容为：上海生物科技公司于2014年1月24日通过网银支付了贵金属款项512，771.25元，其中已扣除了紫金矿业的延期交货27天的违约金61，053.75元等。2014年1月27日，紫金矿业、上海生物科技公司双方就延期交货等事宜进行了商谈，紫金矿业确认没有按照合同具体时间及时交货，同时提出上述扣款金额过高，希望上海生物科技公司予以减让，但双方未达成一致意见。紫金矿业遂于2015年6月9日向原审法院提起诉讼，请求判令：1、上海生物科技公司支付定作价款61，053.75元；2、上海生物科技公司支付逾期违约金88，466.88元（自2014年1月24日起计算至2015年5月21日止，以61，053.75元为基数，按每日千分之三的比例计算）。
原审法院另查明，上海生物科技公司曾于2013年12月16日向紫金矿业发出《关于贵金属产品打样错误问题的告知》一份，称2013年12月13日晚上，上海生物科技公司到紫金矿业上海办事处拿到样品，经比对，发现紫金矿业在制作模具并打样时发生一明显错误，请紫金矿业抓紧时间核查，并告知重新打样及交付封样的日期，距离交付全部货品的时间很紧，敬请务必抓紧。2013年12月21日，上海生物科技公司再次向紫金矿业发出《关于贵金属产品第二次打样错误问题的告知函》一份，称上海生物科技公司2013年12月13日首次拿到金币样品并发现明显错误，2013年12月20日，上海生物科技公司第二次到紫金矿业上海办事处拿取了金币样品（更正版本），但经比对，发现紫金矿业在重新制作模具并打样时依然发生了明显错误，在此望紫金矿业尽快修正问题等。紫金矿业对上述两份函件均未提出异议。
原审法院经审理后认为，紫金矿业与上海生物科技公司间的定作合同法律关系依法成立，所签订的《贵金属产品购销合同》合法有效，双方均应切实按约履行各自的义务。上海生物科技公司已按约支付了合同总价30%的定金，并在紫金矿业交付货物后，及时支付了相应的价款，故上海生物科技公司已按约履行了相关的付款义务。但紫金矿业未按约定时间交付货物，且紫金矿业也认可逾期交货的事实，故紫金矿业依约应承担违约责任。现上海生物科技公司提出其已于2014年1月24日书面向紫金矿业提出以紫金矿业应承担的27天逾期交货违约金61，053.75元来抵销上海生物科技公司所应支付的其余合同价款，紫金矿业对此未在法律规定的期限内提起诉讼，故该通知已发生法律效力，且上海生物科技公司提出的此违约金按合同约定的每日3‰比例进行计算，对此约定紫金矿业、上海生物科技公司均无异议，予以准许，故上海生物科技公司的该项抗辩意见成立，予以采纳。同时，鉴于上海生物科技公司应支付的合同其余价款，其已通过行使抵销权予以了抵销，且上海生物科技公司不存在违约情形，故紫金矿业要求上海生物科技公司支付价款及违约金的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，不予支持。原审法院据此判决驳回紫金矿业集团（厦门）销售有限公司的全部诉讼请求，案件受理费人民币3，290元，由紫金矿业自行负担。
原审判决后，紫金矿业不服，向本院提起上诉称，按照合同约定，上海生物科技公司应当先行付清货款，紫金矿业才有义务交付涉案定制货物；在上海生物科技公司未付清货款的情况下，其按时交货，也并不代表其同意对合同条款进行变更；原审中上海生物科技公司提供的录音资料是双方为了解决纠纷进行的商谈，不能认定为上诉人的自认；原审法院适用《中华人民共和国合同法》第九十九条确认上海生物科技公司具有抵销权属于适用法律不当，本案中紫金矿业没有违约行为，无须支付违约金，也就不具有抵销的基础，故请求撤销原判，改判上海生物科技公司支付定作价款61，053.75元，上海生物科技公司支付逾期违约金88，466.88元，本案一、二审诉讼费由上海生物科技公司负担。
上海生物科技公司答辩称：原审法院判决公正，紫金矿业的上诉请求缺乏依据，请求法院驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明，原审查明事实属实，本院予以确认。
本院认为，双方当事人的争议焦点在于本案延期交货和付款的原因以及哪一方当事人应当对此负有违约责任。从原审查明的事实看，在上海生物科技公司支付定金后，紫金矿业依约制作模具并生产出了样品。在此过程中，紫金矿业的样品先后出现两次明显错误，导致上海生物科技公司分别于2013年12月16日和21日两次通知紫金矿业重新打样修改。紫金矿业在原审中对两份通知未提出异议，双方商谈的录音资料也与上述通知反映的情况相互印证，故本案货物延迟交付的原因应当归于紫金矿业样品制作不善。之后，紫金矿业直至2014年1月23日才向上海生物科技公司交付涉案货物。在2013年12月21日至2014年1月23日之间，紫金矿业未有证据证明曾向上海生物科技公司提示产品生产完成并已经符合交付条件。故此，紫金矿业应当承担延迟交付的违约责任。紫金矿业坚持认为，合同约定上海生物科技公司先付款、紫金矿业后交货。对此，本院认为，从双方合同履行过程看，紫金矿业未能在合同规定的履行期间完成工作内容，上海生物科技公司有理由在紫金矿业通知准备交货以前拒绝支付涉案货款。上海生物科技公司根据紫金矿业延迟交货的事实，依照合同约定计算违约金并在剩余货款中予以抵扣，具有事实依据，也并不违反合同法的规定。紫金矿业有关原审法院法律适用不当的意见，缺乏充分的理由，本院亦不予采纳。综上所述，原审认定事实清楚，判决并无不当。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币3，290元，由上诉人紫金矿业集团（厦门）销售有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 徐子良
审判员 朱志红
审判员 陶海荣
二〇一六年五月二十七日
书记员 薛 谦
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……