山东省菏泽市牡丹区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）菏牡民初字第956号
原告：马忠义，男，1939年10月5日出生，汉族，市民。
委托代理人：白云振，男，1940年10月2日出生，汉族，市民。
被告：程元平，男，1970年4月8日出生，汉族，农民。
被告：吕先荣，女，1969年11月17日出生，汉族，农民。
被告：中华联合财产保险股份有限公司菏泽中心支公司。
代表人：司效民，该公司总经理。
委托代理人：油锡洲，男，1982年12月3日出生，汉族，该公司员工。
原告马忠义与被告程元平、吕先荣、中华联合财产保险股份有限公司菏泽中心支公司（以下简称中华保险公司）道路交通事故人身损害赔偿纠纷一案，本院于2013年4月15日受理后，依法由审判员王晓晴担任审判长，与审判员马营军、人民陪审员孔保华组成合议庭，于2013年7月31日公开开庭进行了审理。原告马忠义的委托代理人白云振，被告程元平、吕先荣，被告中华保险公司的委托代理人油锡洲均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告马忠义诉称：2013年3月15日，被告程元平驾驶鲁R×××××号小型客车在菏鄄路小留街里星宇手机城门口处停车后离车，其车上乘车人吕先荣打开左后车门时，与我驾驶的电动三轮车刮擦，致我受伤，车辆损坏。该事故经交警部门认定，被告吕先荣承担此事故的主要责任，被告程元平承担次要责任，我方无责任。鲁R×××××号小型客车在被告中华保险公司投有交强险及商业第三者责任险，为维护我的合法权益，特诉至法院，要求被告赔偿医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费、后续治疗费、鉴定费、停车费等共计50000元。
被告程元平、吕先荣辩称：发生交通事故是事实，因我们的车在中华保险公司投保了交强险及商业第三者责任险，故原告的损失应由保险公司赔付。
被告中华保险公司辩称：在核实事故车辆行驶证、驾驶人驾驶证及保单真实有效的情况下，我公司同意在交强险范围内对原告合理合法损失予以赔付。关于商业第三者责任险，因保险合同约定了仲裁条款，故我公司不同意审理商业第三者责任险。如果审理商业险，因保险条款约定的是由被保险人及其允许的驾驶员使用车辆过程中造成的第三者损失才予以赔付，因此，我公司仅应承担程元平在次要责任范围内应当承担的赔偿责任，即承担30%的赔偿责任。医疗费按医保标准赔偿，诉讼费及鉴定费根据保险条款的规定不予承担。
经审理查明：2013年3月15日，被告程元平驾驶鲁R×××××号小型客车在菏鄄路小留街里星宇手机城门口处停车后离开，其车上乘车人即程元平之妻吕先荣打开左后车门时，与原告马忠义驾驶的电动三轮车刮擦，致原告马忠义受伤、两车不同程度损坏。该交通事故经菏泽市公安局交通警察支队直属大队处理，确定被告吕先荣承担事故的主要责任，被告程元平承担事故的次要责任，原告马忠义无责任。事故发生后，原告马忠义在菏泽市牡丹人民医院住院治疗32天，在菏泽市立医院住院29天，共花费医疗费用23749.10元。被告程元平为其垫付15000元。原告马忠义由其子马文利、儿媳袁俊英护理，其护理人员为农村户籍。
2013年5月27日，依原告申请，本院委托菏泽市牡丹人民医院司法鉴定所对原告马忠义的护理情况、二次手术费用予以鉴定。2013年7月4日作出鉴定意见：被鉴定人马忠义护理时间为90日，26日内为一级护理，护理人数为2人，64日内为1人护理。二次手术费用约为6000元。原告马忠义交纳鉴定费1500元。另因涉案事故，原告马忠义交纳停车费500元。
2013年9月3日，依被告中华保险公司申请，本院委托菏泽德衡司法鉴定所对原告马忠义在菏泽市立医院住院治疗与涉案事故的关联性、非医保用药的数额、非治疗交通创伤用药的数额予以鉴定。2013年11月5日作出鉴定意见为：原告马忠义在菏泽市立医院住院治疗与涉案事故具有关联性；非医保用药数额共计298.60元；非治疗交通创伤用药数额共计1852.66元。
另查明，鲁R×××××号小型客车车主为程元平，被告程元平与被告吕先荣系夫妻关系。鲁R×××××号小型客车在中华保险公司投保了交强险及商业第三者责任险，其中商业第三者责任险保险金额为30万元，且投保了不计免赔。涉案事故发生在保险责任期间。
山东省2012年国有经济农、林、牧、渔业年平均工资为32869元。
以上事实，由当事人陈述、道路交通事故认定书、住院病历、费用单据、鉴定意见、户口本、证明等证据在卷佐证。
本院认为：被告吕先荣乘坐被告程元平驾驶的鲁R×××××号小型客车，在打开车门时致原告马忠义受伤，事实清楚，证据确实充分，应予认定。菏泽市公安局交通警察支队直属大队作出的吕先荣承担主要责任、程元平承担次要责任、原告马忠义无责任的道路交通事故认定书，应当作为本案承担民事赔偿责任的依据。
原告马忠义因本次交通事故遭受的经济损失包括医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费、后续治疗费、停车费、鉴定费。关于医疗费，原告提交的有效医疗费单据共计23749.10元，扣除非治疗交通创伤用药1852.66元后为21896.44元，其中非医保用药298.60元。后续治疗费根据鉴定意见确定为6000元；关于护理费，应当参照山东省2012年度国有经济农、林、牧、渔业年平均工资根据鉴定意见确定的护理情况，计算为10445.80元（32869元÷365天×26天×2人＋32869元÷365天×64天×1人）；住院伙食补助费按照菏泽市国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准市内每人每日30元，根据住院天数予以确定为1830元（61天×30元）；交通费酌情认定为500元；停车费根据单据确定为500元；鉴定费根据单据确定为1500元。综上，原告马忠义的损失共计42672.24元（21896.44元＋6000元＋10445.80元＋1830元＋500元＋500元＋1500元）。
最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）和第三者责任商业保险（以下简称商业三者险）的机动车发生交通事故造成损害的，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿……”依此规定，上述各项损失中，原告的医疗费用赔偿限额项下医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费共计29726.44元（21896.44元＋6000元＋1830元）已超出交强险赔偿限额，应由被告中华保险公司在交强险限额内赔偿原告马忠义10000元。死亡伤残赔偿限额项下损失原告马忠义的护理费、交通费10945.80元（10445.80元＋500元）未超出交强险限额，应由被告中华保险公司在交强险赔偿范围内予以赔偿。
关于商业第三者责任险部分，被告中华保险公司以约定仲裁条款为由不同意一并审理商业险，本院认为，仲裁条款系在订立保险合同时保险人与投保人的约定，而本案系侵权纠纷，而非保险合同纠纷，故仲裁条款对本案原告无约束力，且最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第二款规定：“人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，当事人请求将承保商业三者险的保险公司列为共同被告的，人民法院应予准许。”综上，原告有权要求被告中华菏泽公司在商业第三者责任险范围内承担赔偿责任，本案应当一并审理商业险。
被告中华保险公司辩称因被告程元平对涉案事故负次要责任，应当在程元平的责任范围内承担30%的赔偿责任。对其抗辩，本院认为，本案中，原告马忠义是被被告中华保险公司所承保的鲁R×××××号小型客车车门刮擦致伤，且被告程元平与被告吕先荣系夫妻关系，二人共同承担全部责任，故被告作为鲁R×××××号小型客车商业第三者责任险的承保人，应当根据被告程元平、吕先荣所负事故责任的大小在商业第三者责任险范围内予以赔付。因保险条款约定，非医保用药不予赔付，故被告中华保险公司在商业第三者责任险范围内应当赔偿原告马忠义医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费19427.84元（29726.44元-10000元-298.60元）。鉴定费、停车费依保险条款的约定被告中华保险公司不予赔付。
对于原告的鉴定费、停车费及非医保用药费用共计2298.60元（1500元＋500元＋298.60元），因被告程元平、吕先荣共同承担全部责任，应由被告程元平、吕先荣共同赔偿。因被告程元平已为原告垫付了15000元，故本案中被告程元平、吕先荣不再承担赔偿责任，对于多支付的12701.40元，原告应予返还。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条之规定，判决如下：
一、被告中华联合财产保险股份有限公司菏泽中心支公司在交强险范围内赔偿原告马忠义医疗费、住院伙食补助费、护理费、交通费20945.80元；在商业第三者责任险范围内赔偿原告马忠义医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费19427.84元。限判决书生效后五日内履行完毕。
二、被告程元平、被告吕先荣在本案中不再承担赔偿责任。
三、驳回原告过高部分的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1050元，由被告程元平、吕先荣负担810元，原告马忠义负担240元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。
审 判 长 王晓晴
审 判 员 马营军
人民陪审员 孔保华
二〇一三年十二月二十六日
书 记 员 张卫芳