江苏省连云港市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏07民终4294号
上诉人(原审原告)：江苏花果山园林工程有限公司，住所地连云港市海州区朝阳东路32-6号东盛阳光大厦2601号办公室。
法定代表人：王海靖，该公司总经理。
委托诉讼代理人：张策，江苏维尔利律师事务所律师。
委托诉讼代理人：孔祥娥，江苏维尔利律师事务所律师。
被上诉人(原审被告)：连云港青雅食品有限公司，住所地连云港市经济技术开发区新光路南，经十七路西侧。
法定代表人：全明浩，该公司董事长。
上诉人江苏花果山园林工程有限公司（以下简称园林工程公司）因与被上诉人连云港青雅食品有限公司（以下简称青雅公司）买卖合同纠纷一案，不服连云港市连云区人民法院(2015)港商初字第1099号民事判决，向本院提起上诉，本院于2016年12月13日立案后，依法组成合议庭，于2017年2月23日公开开庭进行审理，上诉人园林工程公司的诉讼代理人张策到庭参加诉讼。被上诉人青雅公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
上诉人园林工程公司当庭明确上诉请求：请求撤销一审判决，支持本公司一审诉讼请求。事实和理由：一、一审法院认为本公司在有机会销售的情况下未及时处理南瓜，也未在大雪来临之前妥善保管，致使南瓜冻烂在地里，与事实不符。1.青雅公司未按合同约定的期间收购南瓜，是南瓜冻坏的根本原因。2015年11月4日，青雅公司指定其他公司接收了约100吨南瓜，后本公司多次联系该公司的工作人员，电话或无人接听或予以敷衍，但青雅公司未表示拒收南瓜或不履行合同，本公司如另行处分则构成违约，承担2000元/亩的违约责任，且根据常识，南瓜刚上市时价格较高，至后期价格下降明显，即使降雪前本公司另行售出南瓜，获取的收益也不足以弥补承担的违约金；2.该次气温骤降并降雪，非人为因素，不应追究本公司责任。此次降温非本公司可以预知，且本公司在降温降雪前已经开始收集南瓜，并用草帘等覆盖保护，采取了保护措施；3.因该次降温的突然性与不可预知性，本公司无能力也不具备临时妥善保管南瓜的条件。双方在签订合同时未就南瓜的贮藏作出约定，本公司也不具备妥善保管南瓜的能力，本公司已经采取了相应的保管措施，但无法阻止损害的发生，也不存在扩大损失，降温降雪时南瓜已接近保存期限。二、即使本公司对损失发生存在过错，一审法院认定本公司承担80%的违约责任，明显不当。合同第五条第一款约定，只要青雅公司在南瓜成熟收货期间拒收，青雅公司均应承担2000元/亩的违约责任，因青雅公司未及时收购南瓜导致的损失，应由青雅公司自行承担。综上，一审判决认定事实不清，适用法律错误，请求法院予以改判。
被上诉人青雅公司二审未作答辩。
园林工程公司向一审法院起诉请求：1.青雅公司支付违约金1600000元及运费9000元。2.判令青雅公司承担本案诉讼费用。
一审法院查明：2015年5月19日，园林工程公司（甲方）与青雅公司（乙方）签订《南瓜种植收购合同》1份，合同约定：一、基本情况1.甲方负责提供土地，种植及管理。甲方提供位于赣榆区，以城头镇，东大坊村为主，土地约800亩，负责种植，管理，收获。以及保证交付全部所种植南瓜，交售产品的数量按实际生产产量计。2.甲方负责种植质量和采购。二、双方责任1.在整体生产过程中，甲方负责对南瓜生产过程中的管理和监控，争取在最大限度获得种植作物的丰收。2.如遇人力不可抗拒的，如地震台风等自然因素造成损失的，确系非人为造成，则乙方不对甲方不能交付南瓜进行追责。三、南瓜收购质量要求1.单个质量达不到一公斤不予收购；2.已经腐烂或未成熟的不予收购。四、收购事宜1.合同生效后，乙方先付甲方定金人民币80000元，大写捌万元。2.收购价格：乙方按照每公斤人民币0.7元/公斤价格回收甲方所生产的南瓜，为保障农民权益，如收购时市场价明显高于合同收购价，则乙方适当给予补偿，提高收购价格，但最高价格不高于人民币0.74元/公斤。…3.交货地点：甲方供货农场，由甲方计量装货上车，运费由乙方支付。4.付款方式：乙方收货后，当场现金结算。五、违约责任：1.在南瓜成熟收获期间，如乙方降价回收或者拒收，乙方按照人民币2000元/亩赔偿甲方违约金，土地面积按照实际种植面积结算。适用于第2条亩数计算。2.如果甲方将南瓜另行卖与他人，或私自将质量好的南瓜私留，一经查实，则按人民币2000元/亩赔偿乙方违约金。3.以上违约责任以双方签订的种植面积总数作为违约赔偿损失的标准。4.除了上述违约责任外，任何一方违约给对方造成损失的均按双数总价赔偿对方损失。六、本合同自签订之日起，有效期间为2015年11月15日至30日收购结束。一天运量保证在30吨左右，一式两份，具有同等效力。合同尾部园林工程公司在甲方处加盖公章并由法定代表人王海靖签字确认，青雅公司在乙方处加盖公章并由朴炯锡签订确认。
合同签订后，青雅公司支付园林工程公司定金80000元，园林工程公司开始在本市赣榆区城头镇东大坊村、塔山镇庄留村、宋庄镇等地雇佣当地百姓进行南瓜种植事宜，同年10月南瓜开始成熟，涉案南瓜成熟期内，园林工程公司根据青雅公司指定，其雇佣车辆先后于2015年10月28日、10月29日、10月30日、11月2日、11月3日、11月4日共计6次送货至连云港农心食品有限公司，合计净重100.78吨，针对每次送货，连云港农心食品有限公司均出具“代收条”给园林工程公司，6张“代收条”均载明“代朴炯锡社长收购塔山王海靖种植南瓜”，同时亦载明了所收购南瓜的毛重、皮重、净重，连云港农心食品有限公司在“代收条”中加盖公章确认，为此园林工程公司共支付运费9000元。
园林工程公司称在此之后，青雅公司不再收购南瓜，其也无法联系到青雅公司。其又称，南瓜亩产量常规不低于6000斤，种植较好的能达到9000斤至10000斤；其又称涉案南瓜种植属于较好的一类，因为很多人到涉案农场学习南瓜种植；其又称南瓜成熟后能储存2个月左右，当时有机会将南瓜另行出售至本市或广东等地，但因担心另售会违反关于“如果甲方将南瓜另行卖与他人，或私自将质量好的南瓜私留，一经查实，则按照2000元/亩赔偿乙方违约金”约定承担给付违约金的后果，故并未处理，后因恰逢大雪降临，成熟的南瓜均冻烂在地里。
经一审法院释明，对已交付完成的南瓜，园林工程公司不同意将诉讼请求变更为要求青雅公司支付货款。
一审法院认为，依法成立的合同对双方当事人均具有约束力，当事人应当按照约定全部履行自己的义务。当事人一方履行合同义务不符合约定条件的，相对方有权要求履行或者采取补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中园林工程公司与青雅公司签订的《南瓜种植收购合同》是双方真实意思表示，不违反法律法规的规定，为合法有效合同，对双方均具有约束力，双方均应遵照执行。园林工程公司按约定内容进行南瓜种植后，青雅公司应按约定履行至园林工程公司农场（即合同约定的供货农场）收购南瓜并支付货款的合同义务。针对已收购的100.78吨南瓜，青雅公司未按约至园林工程公司农场收购，而是另行指定送货地点，故园林工程公司因受其指定送货雇佣车辆产生的运费9000元应由青雅公司承担；针对该批南瓜，因青雅公司已完成收购，不存在拒收的违约情形，园林工程公司应要求青雅公司给付货款，但经释明后，园林工程公司不主张该部分货款而是要求青雅公司支付违约金，故不予支持；因园林工程公司并未在该案中主张该批货款，故本案不予处理，园林工程公司可另行主张权利。针对青雅公司未收购的南瓜，园林工程公司要求其承担违约金的诉讼请求符合合同约定和法律规定，依法予以支持。关于园林工程公司的损失问题，因其主张种植的南瓜亩产量9000-10000斤，但并未举证证明，故根据其称的常规亩产量6000斤予以认定涉案南瓜亩产量，计算合同约定单价0.7元/公斤及园林工程公司按合同约定主张的800亩，得6000斤20.7元/公斤=2100元/亩800亩=1680000元，该款项扣减青雅公司已收购南瓜的价款70546（100.78吨1000公斤/吨0.7元/公斤=70546元）为1609454元。当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损害的扩大；没有采取适当措施致使损害扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。本案中青雅公司失联后，园林工程公司应当采取适当措施防止损害的扩大，然而在有机会销售的情况下，园林工程公司并未及时处理南瓜，也未在大雪来临之前进行妥善保管，致使南瓜冻烂在地里，故其对损失自身亦存在过错。综上，结合园林工程公司的实际损失、合同的履行情况、双方过错的程度及逾期利益等综合因素，对园林工程公司主张的违约金以1609454元20%=321890.8元予以支持，超出部分不予支持，因园林工程公司已收取定金80000元，故该部分费用应予以扣减，扣减（321890.8元-80000元）后金额为241890.8元。一审法院依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条至第一百一十六条、第一百一十九条、第一百三十条、《关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释（二）》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，遂判决：青雅公司于判决发生法律效力之日起十日内给付园林工程公司违约金、运费合计250890.8元。案件受理费20010元由园林工程公司承担16510元、由青雅公司承担3500元，公告费800元由青雅公司承担。
二审中，上诉人园林工程公司为支持其上诉请求，提供2015年11月连云港市天气预报，本院认证意见为：对该证据真实性予以认可，能够证明2015年11月24日连云港市下雪的事实。
本院审理查明：一审判决认定事实属实，本院予以确认。
本案二审争议焦点为：园林工程公司对于青雅公司未收购的南瓜损失是否存在过错。
本院认为，2015年5月19日，园林工程公司与青雅公司签订的《南瓜种植收购合同》是双方真实意思表示，合法有效，本院予以确认，双方均应按约履行各自的权利义务。
关于争议焦点问题。本院认为，涉案合同签订后，园林工程公司为履行合同积极组织农户种植南瓜，在南瓜成熟后主动联系青雅公司交货，并按青雅公司指示送货至连云港市农心食品有限公司，园林工程公司已经按约履行了合同义务，而青雅公司作为南瓜定购方，在接收涉案南瓜后既未给付货款，亦未继续收购南瓜，且未出庭抗辩，应当视为青雅公司对其违约行为及园林工程公司损失金额的认可。故一审判决认定园林工程公司对涉案南瓜损失存在过错并对违约金进行调整有误，应予纠正。根据园林工程公司自称常规亩产6000斤的主张，青雅公司已收购的100.78吨按照亩产进行折算，能够认定涉案《南瓜种植收购合同》已经实际履行了33亩，剩余767亩为青雅公司违约部分，园林工程公司要求其按照2000元/亩的金额承担违约金符合合同约定和法律规定，本院予以支持。
综上，青雅公司应给付园林工程公司的金额为违约金767*2000元+运费9000元-定金80000元=1463000元。故上诉人园林工程公司的部分上诉请求成立，本院予以支持。一审法院判决适用法律有误，本院予以纠正。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百一十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销连云港市连云区人民法院(2015)港商初字第1099号民事判决；
二、连云港青雅食品有限公司于本判决生效后十日内给付江苏花果山园林工程有限公司违约金、运费共计1463000元；
三、驳回江苏花果山园林工程有限公司其他的诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费20010元，公告费800元，由连云港青雅食品有限公司负担19009元，江苏花果山园林工程有限公司负担1801元；二审案件受理费20010元，公告费800元，由连云港青雅食品有限公司负担19009元，江苏花果山园林工程有限公司负担1801元。
本判决为终审判决。
审判长 刘 扬
审判员 任 慧
审判员 袁 辉
二〇一七年三月八日
书记员 许黎明
法律条文附录
一、《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应履行债务。
第一百一十六条当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。
二、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。