安徽省广德县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）广刑初字第00201号
公诉机关安徽省广德县人民检察院。
被告人殷某甲，男，1965年4月11日出生于安徽省广德县，汉族，初中文化，农民，住安徽省广德县。被告人殷某甲因涉嫌犯非法占用农用地罪，于2014年1月20日被广德县森林公安局刑事拘留，于2014年1月23日被广德县森林公安局取保候审，经本院决定，于2014年10月21日被广德县公安局执行逮捕。现羁押于广德县看守所。
辩护人罗永胜，安徽宣广律师事务所律师。
广德县人民检察院以广检公诉刑诉（2014）171号起诉书指控被告人殷某甲犯非法占用农用地罪，于2014年10月15日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。广德县人民检察院指派检察员施荣立出庭支持公诉。被告人殷某甲及其辩护人罗永胜到庭参加了诉讼。现已审理终结。
广德县人民检察院指控：
2013年4月至2013年7月，被告人殷某甲为建设”某度假山庄”，在未经相关部门审核同意和办理林地占用手续的情况下，雇请挖机、破碎机对其转让和租赁的位于广德县四合乡某水库西边山场挖沙、采石、取土，并平整山场，同时将所采挖的砂石进行出售获利。经鉴定，被告人殷某甲非法占用林地面积为6192平方米（折合9.28亩），其中，防护林林地面积3312平方米（折合4.96亩）、一般用材林地面积2880平方米（折合4.32亩），林地原有植被及林业种植条件严重毁坏。
为支持其指控，公诉机关提供的证据有：立案决定书、常住人口基本信息、关于某4星级农庄建设情况的说明等书证；鉴定意见；辨认笔录；广德县森林公安局刑事治安中队制作的现场勘验笔录；证人董某某、殷某乙等人的证言；被告人殷某甲的供述与辩解等。
公诉机关认为：被告人殷某甲违反土地管理法规，非法占用林地，改变被占用林地用途，在非法占用的林地上实施挖沙、采石、取土，造成林地原有植被、林业种植条件严重毁坏，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十二条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法占用农用地罪追究其刑事责任。
被告人殷某甲对公诉机关指控的事实及罪名均无异议，并当庭自愿认罪。对公诉机关当庭出示的证据亦无异议。
被告人殷某甲的辩护人对公诉机关指控的事实及罪名均无异议。提出被告人殷某甲投案自首，积极退出违法所得，请求对其从轻处罚的辩护意见。
经审理查明：
2013年4月至2013年7月，被告人殷某甲为建设”某度假山庄”，在未经相关部门审核同意和办理林地占用手续的情况下，雇请挖机、破碎机对其转让和租赁的位于广德县四合乡某水库西边山场挖沙、采石、取土，并平整山场，同时将所采挖的砂石进行出售获利。经鉴定，被告人殷某甲非法占用林地面积为6192平方米（折合9.28亩），其中，防护林林地面积3312平方米（折合4.96亩）、一般用材林地面积2880平方米（折合4.32亩），林地原有植被及林业种植条件严重毁坏。
被告人殷某甲于2014年1月20日主动到广德县森林公安局投案。被告人殷某甲在广德县森林公安局退出违法所得10万元。
上述事实，有立案决定书、归案经过、常住人口基本信息、关于某4星级农庄建设情况的说明、退出违法所得收据等书证；鉴定意见；辨认笔录；广德县森林公安局刑事治安中队制作的现场勘验笔录；证人董某某、殷某乙等人的证言；被告人殷某甲的供述与辩解等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人殷某甲违反土地管理法规，非法占用林地，改变被占用林地用途，在非法占用的林地上实施挖沙、采石、取土，造成林地原有植被、林业种植条件严重毁坏，犯罪事实清楚，证据确实充分，其行为已构成非法占用农用地罪，公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。被告人殷某甲于2014年1月20日主动到广德县森林公安局投案，如实供述自己的罪行，在庭审时当庭自愿认罪，有较好的悔罪表现，系自首，依法可以从轻处罚。被告人殷某甲积极退出违法所得，亦可从轻处罚。被告人殷某甲的辩护人提出的被告人殷某甲投案自首，认罪态度较好，积极退出违法所得，请求对其从轻处罚的辩护意见符合法律规定，本院予以采纳。对被告人殷某甲适用缓刑没有再犯罪的危险，对所居住的社区没有重大、不良影响，可以适用缓刑。综合以上被告人殷某甲的犯罪情节和量刑情节，为惩罚犯罪，维护社会秩序，保护土地林地资源，案经本院审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、最高人民法院《关于审理破坏林地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
一、被告人殷某甲犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金十万元（已缴纳）。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）
二、违法所得予以追缴，上缴国库（已在公安机关退出违法所得十万元）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省宣城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 许祚松
人民陪审员 张学仿
人民陪审员 汪金忠
二〇一四年十二月十八日
书 记 员 杨 伟
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十二条违反土地管理法规，非法占用耕地、林地等农用地，改变被占用土地用途，数量较大，造成耕地、林地等农用地大量毁坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻的；
（二）有悔罪表现的；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
最高人民法院《关于审理破坏林地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条违反土地管理法规，非法占用林地，改变被占用林地用途，在非法占用的林地上实施建窑、建坟、建房、挖沙、采石、采矿、取土、种植农作物、堆放或排泄废弃物等行为或者进行其他非林业生产、建设，造成林地的原有植被或林业种植条件严重毁坏或者严重污染，并具有下列情形之一的，属于《中华人民共和国刑法修正案（二）》规定的”数量较大，造成林地大量毁坏”，应当以非法占用农用地罪判处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金：
（一）非法占用并毁坏防护林地、特种用途林地数量分别或者合计达到五亩以上；
（二）非法占用并毁坏其他林地数量达到十亩以上；
（三）非法占用并毁坏本条第（一）项、第（二）项规定的林地，数量分别达到相应规定的数量标准的百分之五十以上；
（四）非法占用并毁坏本条第（一）项、第（二）项规定的林地，其中一项数量达到相应规定的数量标准的百分之五十以上，且两项数量合计达到该项规定的数量标准。