上海市长宁区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）长刑初字第701号
公诉机关上海市长宁区人民检察院。
被告人于庚庆，男，住上海市。
辩护人荀大鹏，系上海市长宁区法律援助中心指派的上海明庭律师事务所律师。
上海市长宁区人民检察院以沪长检诉刑诉（2015）627号起诉书指控被告人于庚庆犯贩卖毒品罪，于2015年7月2日向本院提起公诉。本案由上海市高级人民法院指定本院管辖。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市长宁区人民检察院指派代理检察员邱某某出庭支持公诉，被告人于庚庆及其辩护人荀大鹏到庭参加诉讼。现已审理终结。
上海市长宁区人民检察院指控：2015年1月20日15时许，王某某（另行处理）通过电话和被告人于庚庆约定购毒数量、价格、交易时间和地点。当日18时30分许，被告人于庚庆驾驶电瓶车至本市普陀区西乡路59号附近，将装有毒品的香烟盒（经鉴定毒品重19.80克，检出甲基苯丙胺成分）交给王某某，并收取毒资人民币2300元后被民警抓获。在抓捕过程中，被告人于庚庆将毒资扔在地上，并将毒品拿回放在口袋中。另外，民警在案发现场查获了从被告人于庚庆电瓶车后备箱内掉落的1包茶叶袋装白色晶体毒品（经鉴定重49.27克，检出甲基苯丙胺成分）。
为证明上述指控，公诉人当庭宣读并出示了证人王某某、“张三”的证言及辨认笔录、上海市公安局长宁分局扣押清单、扣押笔录、案发经过表及工作情况说明、上海市毒品检验中心检验报告、上海市公安局缉毒处收缴毒品专用单据、相关的视听资料、视听资料制作说明、照片、被告人于庚庆的供述以及证明被告人前科劣迹的刑事判决书、劳动教养决定书、行政处罚决定书等证据。公诉机关据此认为，被告人于庚庆明知是毒品仍予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人于庚庆系累犯、毒品再犯，依法应当从重处罚。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款及第二款、第六十五条第一款、第三百五十六条之规定，建议判处被告人于庚庆有期徒刑十五年并处没收财产之刑罚。
被告人于庚庆对公诉机关的指控提出的辩解是：起诉书的指控不符合事实，其没有贩毒。
被告人于庚庆辩护人提出的辩护意见是：公诉机关指控被告人于庚庆贩卖毒品证据不足，应当以其非法持有毒品19.80克定罪量刑，剩余毒品49.27克与本案无关。证人王某某的证言不符合客观事实，其在陈述交易情节时明显夸张，不应采信。在整个过程中，没有任何证据足以证明被告人把毒品交付给王某某，王某某把钱交给被告人，或者钱到被告人手上，既然是控制下交易，交易过程应当予以记录。让办案警员张三作证，不能作为定案依据。40余克毒品从被告人电动车后备箱掉出来也不符合事实，公安机关没有提供电动车摔倒、后备箱打开的现场照片；如果被告人与王某某达成了交易毒品的约定，没有必要在交易过程中另外再带毒品，明显增加自己的风险。被告人案发前持续吸毒，被告人辩解19.80克毒品是供其吸食也是合理的。本案虽然有人民币2300元散落在现场的照片，但这是被处理过的现场，电动车摔倒后再扶起来，所以2300元是不是事后摆放进去不确定。被告人被抓当日因吸毒对其认知有影响，在看守所对被告人所做笔录更加客观准确，不能排除被告人供述的经过是符合事实的。
经审理查明，2015年1月20日15时许，王某某（另行处理）通过电话与被告人于庚庆约定以每克人民币115元的价格购买20克冰毒等事宜。当日18时30分许，被告人于庚庆驾驶电动车按照约定至本市普陀区西乡路59号附近，收取王某某交付的购买毒品款人民币2300元后，正在将冰毒交给王某某时被民警当场抓获。民警从被告人于庚庆身上查获其用于交易的装在香烟盒内的2包白色晶体（经鉴定共计净重19.80克、均检出甲基苯丙胺成分），在现场查获散落在地的王某某支付给被告人于庚庆的毒资人民币2300元，以及从被告人于庚庆电动车后备箱内掉落的1包用绿色茶叶袋包裹的白色晶体（经鉴定净重49.27克、检出甲基苯丙胺成分）。
案发后，上述毒品已被公安机关收缴。
上述事实，有下列证据证实：
被告人于庚庆2015年1月21日供述及辨认笔录证实，2015年1月20日15时许，“光头”（经辨认系王某某）打电话给其，以每克人民币115元的价格向其购买20克冰毒，其当时没有拒绝；当日18时30分许，其骑助动车至约好的本市西乡路平利路，打电话约王某某在西乡路59号门口碰头，王某某见面后就递给其一叠钱，其拿在手上点了几张后还给他了，这时便衣警察将其抓获，后在其上衣左侧内插袋内查获1个香烟盒，里面有2包冰毒，大约十几克；其将钱还给王某某是因为不想做这笔生意，没有赚头；其使用1316277****手机与王某某联系；等等。
证人王某某的证言及辨认笔录证实，2015年1月20日，其向公安机关反映“大头”（后经辨认系于庚庆）贩毒的线索；当日15时许，其在公安机关与于庚庆手机联系要求购买20克冰毒，约定每克冰毒人民币115元，当晚在本市宜川路新宜小区内交易；当日18时许，于庚庆没有到达约定地点，其打电话询问，于庚庆说在西乡路平利路附近交易，在西乡路59号门口碰面后，其将民警事先进行编号登记的人民币2300元交给于庚庆，他点完钱后从上衣口袋内拿出1个香烟盒交给其，其还没有将香烟盒拿住时，民警冲上来抓于庚庆，于庚庆就将香烟盒拿了回去并放在上衣内插袋里，并将拿在手上的2300元扔在地上；民警在于庚庆上衣内插袋内查获1个香烟盒，里面有他要出售的2包冰毒，有20克左右，另查获从于庚庆电动车后备箱里掉出来的1大包用绿色茶叶袋包装的透明晶体；等等。
证人“张三”的证言证实，2015年1月20日，王某某向公安机关反映“大头”（实际姓名为于庚庆）贩毒的线索，公安机关布置控制下交易，由王某某与于庚庆手机联系后约定购买20克冰毒，每克人民币115元，当晚在本市宜川路新宜小区内进行交易；当日18时许，在约定地点王某某与于庚庆通话后说，于庚庆改在本市西乡路平利路附近交易，在西乡路59号附近双方碰面后，其见王某某将民警事先登记编号的交易钱款交给于庚庆，于庚庆一手拿着钱，一手从衣服内插袋内拿出1个香烟盒给王某某，其就上去抓捕于庚庆，于庚庆见状即将手上的钱扔在地上，将香烟盒从王某某处拿了回去放在衣服内插袋里；民警在于庚庆内插袋内查获的1个香烟盒里有2包透明晶体，在现场查获于庚庆扔在地上的2300元、于庚庆电动车后备箱里掉出来1大包用绿色茶叶袋包装的透明晶体，并予以扣押等。
上海市公安局长宁分局扣押笔录、扣押清单证明，公安机关从被告人于庚庆处查获并扣押白色晶体3包、毒品交易款人民币2300元及ECETD牌手机1部等财物。
上海市毒品检验中心检验报告及上海市公安局缉毒处收缴毒品专用单据证明，送检于庚庆的2包白色晶体共计净重19.80克、1包白色晶体净重49.27克，均检出甲基苯丙胺成分；并已被公安机关收缴。
上海市徐汇区人民法院刑事判决书证明，2008年10月，被告人于庚庆因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑六年，并处罚金人民币一万二千元。
上海市公安局长宁分局行政处罚决定书证明，2015年1月21日，于庚庆因吸毒被分别处行政拘留十五日、强制隔离戒毒二年。
有证明涉案交易毒品使用的人民币2300元系民警事先登记编号、被告人于庚庆被抓获经过的公安机关情况说明以及相关的视听资料、照片等证据。
上述证据经当庭质证，查证属实，本院予以确认。
本院认为，被告人于庚庆明知甲基苯丙胺是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。公诉机关的指控，事实清楚，定性正确。本案互相印证的证据足以证明，案发当日，王某某自愿配合公安机关抓捕毒贩，王某某与被告人于庚庆经电话联系约定买卖毒品事宜，被告人于庚庆在交易现场收取王某某交付的购买毒品款人民币2300元后，正在将毒品甲基苯丙胺19.80克交给王某某时被民警抓获；故被告人于庚庆的行为符合贩卖毒品罪的主客观构成要件，依法应当予以认定。被告人于庚庆已经进入毒品交易环节，毒品是否交给王某某不影响本案定性。虽然证人“张三”系民警，但其证言所证明的现场抓获被告人、查获涉案毒品等事实，正是其职务职责所要求作为的，由其作证与法不悖，应当予以采纳。公安机关在案发现场查获的从被告人于庚庆电动车后备箱内掉落的1包毒品甲基苯丙胺49.27克，有证人证言、公安机关扣押笔录、扣押清单及工作情况说明等证据印证，应当予以认定。本案在现场拍照固定证据上有瑕疵，但不影响该包毒品系被告人于庚庆所有的认定。因此，被告人于庚庆的相关辩解及其辩护人的相关辩护意见，与事实和法律相悖，不予采信。本案系在公安机关控制下进行毒品交易；被告人于庚庆被查获的毒品，应一并计入贩毒数量；酌情对被告人从轻处罚。被告人于庚庆在有期徒刑刑罚执行完毕之后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人于庚庆因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，系再犯，依法应当从重处罚。公诉人的相关公诉意见，合法有据，予以采纳。为维护国家对毒品的管理制度，保护公民的身心健康，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款及第二款第一项、第六十五条第一款、第三百五十六条、第五十六条第一款、第五十五条第一款、第五十九条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人于庚庆犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收财产人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年2月11日起至2030年2月9日止）。
二、作案工具：ECETD牌移动电话机一部，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 陆发宝
人民陪审员 顾鸿昌
人民陪审员 倪初莹
二〇一五年九月二十九日
书 记 员 周筱燕
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第二款走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
……
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪除外。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第五十六条第一款对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
第五十五条第一款剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。
第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。
在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，，不得挪用和自行处理。