广东省佛山市禅城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤0604刑初891号
公诉机关佛山市禅城区人民检察院。
被告人莫文录，曾用名莫文陆，绰号“阿录”、“阿六”，男，1966年5月3日出生，壮族，初中文化，住广西壮族自治区马山县，2002年1月28日因犯非法运输珍贵、濒危野生动物罪被广西壮族自治区玉林市玉州区人民法院判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利二年，并处罚金5000元，2009年3月16日被假释（假释考验期至2011年8月24日）。因本案于2017年3月7日被羁押，同日被刑事拘留，2017年4月12日被逮捕。现羁押于佛山市禅城区看守所。
辩护人彭凤婵，广东创顺律师事务所律师。
被告人姚伟强，男，1954年5月23日出生，汉族，初中文化，中共党员，住广东省佛山市禅城区，因本案于2017年3月7日被羁押，同日被刑事拘留，同年4月12日被取保候审,2017年8月9日被本院继续取保候审。
辩护人陈阳军，广东荆紫律师事务所律师。
被告人ＸＸ，男，1965年7月4日出生，汉族，大学文化，住陕西省西安市雁塔区，因本案于2017年3月22日被羁押，同日被刑事拘留，同年4月12日被逮捕，同年5月25日被取保候审,2017年8月9日被本院继续取保候审。
辩护人黄崇山，广东正明扬律师事务所律师。
辩护人郝书青，广东律顺律师事务所律师。
被告人陈泳琴，曾用名陈詠琴，女，1957年1月18日出生，汉族，初中文化，住广东省佛山市顺德区，因本案于2017年3月7日被羁押，同日被刑事拘留，同年4月12日被取保候审,2017年8月9日被本院继续取保候审。
辩护人罗品贤，广东创顺律师事务所律师。
佛山市禅城区人民检察院以佛禅检刑诉[2017]845号起诉书指控被告人莫文录犯非法收购、运输、出售珍贵、濒危野生动物罪，被告人姚伟强、ＸＸ、陈泳琴犯非法收购珍贵、濒危野生动物罪，于2017年7月24日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。佛山市禅城区人民检察院指派检察员肖南岳出庭支持公诉，被告人莫文录及其辩护人彭凤婵、被告人姚伟强及其辩护人陈阳军、被告人ＸＸ及其辩护人黄崇山、郝书青、被告人陈泳琴及其辩护人罗品贤到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，2015年下半年，被告人莫文录、姚伟强、ＸＸ在姚伟强位于佛山市禅城区绿景三路33号的大益茶庄喝茶时谈到用动物泡养生酒有益身体。
此后不久，被告人莫文录向被告人姚伟强出售了二瓶药酒（一瓶总重71.8斤，内含疑似虎骨肉组织6块，重2.758千克；另一瓶有死体蛇1条）。被告人莫文录另送给被告人姚伟强一瓶药酒，内有疑似死体鹰9只及鹰头1个。被告人姚伟强支付价款7万余元。
被告人莫文录还向被告人ＸＸ出售了二瓶药酒（一瓶总重127.7斤，内含疑似虎骨肉组织8块，重5.263千克；另一瓶有鹿茸2条、死体龟4只）。被告人ＸＸ支付价款10万余元。
2017年3月初，被告人陈泳琴向被告人莫文录提出购买1只穿山甲、2条蛇用于请客。被告人莫文录回复穿山甲每斤760元。2017年3月7日12时许，被告人莫文录驾驶粤Ｅ×××××号牌小汽车将1只穿山甲、2条蛇送往被告人陈泳琴位于佛山市顺德区容桂街道金华路骏景花园家中，并在被告人陈泳琴家中将其中1条蛇宰杀。被告人莫文录驾驶上述小汽车搭载被告人陈泳琴打算将穿山甲(重9.45千克)以及另1条蛇送往酒店时，在小区门口被预伏民警人赃并获。后被告人陈泳琴家属将其家中由莫文录宰杀的1条蛇移交给公安机关。
2017年3月7日12时许，民警在佛山市禅城区绿景三路33号大益茶庄抓获被告人姚伟强，并在其住宅缴获疑似虎骨、鹿茸、龟、鹰、蛇等动物泡的酒5瓶，泡酒物品含有疑似虎骨14块、疑似鹰死体9只及鹰头1只、疑似鹿茸2条、疑似眼镜蛇1条、死体龟4只。2017年3月22日，民警在海南省三亚市皇冠酒店2616房抓获被告人ＸＸ。
经鉴定：
疑似虎头骨、虎脊骨、虎尾骨14块为虎（Panthera）的骨肉块组织，虎属于国家一级重点保护的珍贵、濒危野生动物；
疑似鹿茸2条为马某(Cervuselaphus)的角茸块，马某属于国家二级重点保护的珍贵、濒危野生动物；
疑似鹰死体9只及疑似鹰头1只，其中至少含仓鸮（Tytoalba）1只、草鸮（Tytolongimembris）1只，均属于国家二级重点保护的珍贵、濒危野生动物；
疑似穿山甲活体1只为穿山甲（Manis），属于国家二级重点保护的珍贵、濒危野生动物；
疑似龟死体4只为平胸龟，属于国家“三有”保护动物；
疑似眼睛王蛇死体1条为眼睛王蛇，属于国家“三有”保护动物。
从莫文录驾驶的小汽车里缴获和从陈泳琴家里缴获的疑似眼镜王蛇各1条均为眼镜王蛇，属于国家“三有”保护动物。
上述事实，被告人莫文录、姚伟强、ＸＸ、陈泳琴在开庭审理过程中无异议，并有证人李某1、李某2的证言，线索移交函及情况说明，抓获经过，搜查笔录，现场勘验笔录，扣押、移交清单，物证照片，称量笔录及称量照片，鉴定报告，银行卡交易流水，户籍证明，前科材料，被告人莫文录、姚伟强、ＸＸ、陈泳琴在侦查阶段的供述及辨认笔录等证据证实，足以认定。
关于罪名。公诉机关指控被告人莫文录犯非法收购、运输、出售珍贵、濒危野生动物罪。经查，现有证据只能证实被告人莫文录运输、销售了虎的骨肉块组织、鹿茸、龟、鹰、蛇等动物给被告人姚伟强、ＸＸ，销售了穿山甲、眼睛王蛇给被告人陈泳琴，上述动物的来源只有被告人莫文录的供述，没有其他证据印证，故，指控被告人莫文录有非法收购行为证据不足。辩护人辩称被告人姚伟强、ＸＸ、陈泳琴的行为应构成非法收购珍贵、濒危野生动物制品罪。本院认为，本案的涉案标的物均是原始状态的动物本身或者动物部分组织，不是该动物的衍生物，故，三被告人的行为应构成非法收购珍贵、濒危野生动物罪。
关于涉案标的物的重量(数量)。经鉴定，下列标的物，公诉机关指控的重量(数量)不准确，鉴定结果为：（一）虎骨肉组织6块，重2.758千克；（二）虎骨肉组织8块，重5.263千克；（三）鹰死体9只及鹰头1只，其中至少含仓鸮（Tytoalba）1只、草鸮（Tytolongimembris）1只。
关于涉案标的物的价值。本院认为，对涉案标的物进行价格认定的法定机构是物价部门。本案中，广东省林业厅出具的关于价值的复函，本院酌情予以参考。
本院认为，被告人莫文录非法运输、出售国家一级重点保护动物虎的骨肉组织8.021千克、国家二级重点保护动物马某的鹿茸2条、国家二级重点保护动物鸮至少2只、国家二级重点保护动物穿山甲1只，其行为已构成非法运输、出售珍贵、濒危野生动物罪；被告人姚伟强非法收购国家一级重点保护动物虎的骨肉组织2.758千克、国家二级重点保护动物鸮至少2只，其行为已构成非法收购珍贵、濒危野生动物罪。被告人ＸＸ非法收购国家一级重点保护动物虎的骨肉组织5.263千克、国家二级重点保护动物马某的鹿茸2条，其行为已构成非法收购珍贵、濒危野生动物罪。被告人陈泳琴非法收购国家二级重点保护动物穿山甲1只，其行为已构成非法收购珍贵、濒危野生动物罪。公诉机关指控的基本事实成立。被告人莫文录曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在假释期满五年内再故意犯罪，是累犯，依法应从重处罚。被告人莫文录、姚伟强、ＸＸ、陈泳琴归案后能如实供述自己的罪行，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。辩护人据此请求从轻处罚的辩护意见成立，本院予以采纳。被告人姚伟强、ＸＸ、陈泳琴犯罪情节较轻，确有悔罪表现，符合宣告缓刑的条件，可以宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十一条第一款，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人莫文录犯非法运输、出售珍贵、濒危野生动物罪，判处有期徒刑五年,并处罚金人民币10万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月7日起至2022年3月6日止；罚金应在本判决发生法律效力后十日内向本院缴纳。）
二、被告人姚伟强犯非法收购珍贵、濒危野生动物罪，判处有期徒刑三年,缓刑四年,并处罚金人民币5万元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金应在本判决发生法律效力后十日内向本院缴纳。）
三、被告人ＸＸ犯非法收购珍贵、濒危野生动物罪，判处有期徒刑二年十个月,缓刑四年,并处罚金人民币5万元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金应在本判决发生法律效力后十日内向本院缴纳。）
四、被告人陈泳琴犯非法收购珍贵、濒危野生动物罪，判处拘役六个月,缓刑一年,并处罚金人民币1万元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金应在本判决发生法律效力后十日内向本院缴纳。）
五、扣押在案的野生动物死体予以没收。
如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长
审 判 长 毛月红
人民陪审员 徐佳荣
人民陪审员 肖 芳
二〇一七年九月十八日
书 记 员 刘泳蕾
附：一、《中华人民共和国刑法》相关条文
第三百四十一条非法猎捕、杀害国家重点保护的珍贵、濒危野生动物的，或者非法收购、运输、出售国家重点保护的珍贵、濒危野生动物及其制品的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
违反狩猎法规，在禁猎区、禁猎期或者使用禁用的工具、方法进行狩猎，破坏野生动物资源，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者罚金。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。