广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）兴刑初字第45号
公诉机关南宁市兴宁区人民检察院。
被告人张某，因涉嫌犯职务侵占罪，于2013年1月18日被南宁市公安局刑事拘留，同年2月22日被逮捕。同年5月10日南宁市兴宁区人民检察院决定对其取保候审。
辩护人韦泓安，广西明峻律师事务所律师。
被告人林某，因涉嫌犯职务侵占罪于2013年1月17日被南宁市公安局刑事拘留，同年2月22日被逮捕，现羁押于南宁市第一看守所。
辩护人黄浩然，广西大航律师事务所律师。
辩护人叶大禧，广西大航律师事务所律师。
南宁市兴宁区人民检察院以南市兴检刑诉字（2013）405号起诉书指控被告人张某、林某犯职务侵占罪于2014年1月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南宁市兴宁区人民检察院指派代检察员张昊出庭支持公诉。被告人张某及辩护人韦泓安、被告人林某及辩护人黄浩然、叶大禧到庭参加诉讼。现已审理终结。
南宁市兴宁区人民检察院指控，2010年12月至2011年1月，被告人张某向南宁市勤建房地产开发有限公司瀚林美筑项目供应木方期间，与包括时任瀚林美筑项目材料班班长的被告人林某等人员内外勾结，利用林某等人职务便利，通过虚开木方套取瀚林美筑项目材料款。经鉴定，被告人张某共虚增木方8232条，套取资金人民币152292元。其中，与被告人林某共虚增5597条，套取资金人民币103544.5元。公诉机关认为被告人张某、林某行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定构成职务侵占罪，提请本院依法判处。
被告人张某、林某对公诉机关指控的罪名没有异议，对事实部分提出虚增的数量没有多。张某的辩护人认为张某虚增木方的数量没有达到数额巨大的标准，且是被胁迫犯罪，应当对其从轻或减轻处罚。林某的辩护人认为林某虚增木方的数量不明确，且在共同犯罪中处于被动、次要的地位，应当对其从轻或减轻处罚。
经审理查明，2010年12月至2011年1月，被告人张某向南宁市勤建房地产开发有限公司瀚林美筑项目供应木方期间，与包括时任瀚林美筑项目材料班班长的被告人林某等人员内外勾结，利用林某等人职务便利，以虚开木方数量为手段谋取利益。通过虚开木方套取瀚林美筑项目材料款。经司法会计检验鉴定，张某为南宁市勤建房地产开发有限公司瀚林美筑项目提供杉木条，已结算的125张收据条中有48张收据中加大数量，共虚增8232条（其中“四眼”5597条，金额103544.5元；“光头”2635条，金额48747.5元），套取资金152292元财务事实存在。也就是说被告人张某参与虚增木方共8232条，套取资金人民币152292元。其中，与被告人林某共虚增5597条，套取资金人民币103544.5元。
同时查明，在法院审理期间被告人张某、林某将侵占南宁市勤建房地产开发有限公司的材料款共计152292元交到法院，其中被告人张某退赔90166元，林某退赔62126元。
上述事实有以下证据证实：
（1）接受刑事案件登记表证实案件的来源情况。
（2）被害人勤建公司王艳的陈述证实勤建公司财务在2012年6月结算时，发现瀚林美筑工程项目中支付建筑胶合板的费用超出以前同类工程款项差不多一半。林某是材料班班长。经司法鉴定机构鉴定林某签收的胶合板远超过实际使用数量，其已于2012年8月离职。故其代表勤建公司到公安机关报案的事实。
（3）证人关晓东证言证实其是瀚林美筑工地采购部的经理，2010年11月，张某对他说他要供货到瀚林美筑工地，并承诺每根木方给其0.2元提成的事实及他从张某处收受张某给予五万多元的事实。
（4）证人郑胜权证言证实其是2010年到勤建公司工作，担任材料采购员。2010年底，他与对张某在瀚林美筑工地旁牛杂馆吃饭时，张某向其提出虚高木方数量，然后给其好处。他回来后将此事与材料员黄广绘、陈华崇说了，两人也同意。黄广绘、陈华崇帮张某虚高木方数量后，张某将虚高木方数量所得的钱给黄广绘、陈华崇，其两人又将5000多元分给他的事实。
（5）证人陈华崇证言证实其在勤建公司工作，担任瀚林美筑工地材料采购员。2010年底其在张某的暗示下，在张某供货的供货单中签字确认其虚高木方的数量，并收受张某给予的好处费的事实及经其辨认NO.016193送货单系其签字确认的虚报材料数量。
（6）证人黄广绘证言证实其是2010年11月在瀚林美筑工地材料部上班，主要负责瀚林美筑工地材料的验收和管理。张某与采购部的采购员郑胜权商量好虚高木方数量的事情。其从2010年12月开始在张某的收货单上虚高木方数量，并与郑胜权、陈华崇一起收受张某给予的好处费的事实。
（7）证人敖耀佳证言证实其是瀚林山水源工地的材料员，他在翰林山水源项目供应材料过程中也有为供货商张某虚高木方数量的事实，并收受张某给予的好处费的事实。
（8）勤建房地产公司提供的企业法人营业执照、劳动合同书、员工领取工资记录、员工离职登记表证实林某系勤建房地产公司的员工。
（9）扣押物品文件清单证实公安人员从被告人张某处扣押其用于记录供应给瀚林美筑工地的一切费用，包括请瀚林美筑工地相关人员的消费和分给他们的好处费，在笔记本中记录有虚开的木方数量。
（10）抓获经过证实林某、张某分别于2013年1月17日、1月18日被公安人员被抓获的事实。
（11）户籍证明证实被告人张某、林某已达到刑事责任年龄，具备完全刑事责任能力。
（12）司法会计检验鉴定补充意见书证实经过对勤建房地产公司财务材料、张某用于记录瀚林美筑工地收支记录的记录本核算，张某为南宁市勤建房地产开发有限公司瀚林美筑项目提供杉木条，已结算的125张收据条中有48张收据中加大数量，共虚增8232条（其中“四眼”5597条，金额103544.5元；“光头”2635条，金额48747.5元），套取资金152292元财务事实存在。
（13）文书司法检验鉴定意见书证实经过对张某笔记本、NO.0078578送货单上笔迹进行检验，张某笔记本第二页之后的填写的字迹与张某的字迹是同一人书写；NO.0078578送货单内收货单位及经手人“林某”签名与样本林某签名是同一人所写；NO.0078578送货单位及经手人栏“张建勇”签名与样本张建勇签名不是同一人所写。
（14）被告人张某的笔记本（封面上写着“NOTEBOOK”）证实张某记录的在瀚林美筑工地各项收支情况，是其供应给瀚林美筑工地的一切费用，包括请瀚林美筑工地相关人员的消费和分给他们的好处费的记录。在笔记本中记录有虚开的木方数量。被告人张某在该笔记本首页写下“这是我在瀚林美筑工地各项收支情况记录，是我本人亲自记录，情况属实”；被告人林某也在该笔记本首页写下“记录本上‘眼镜’或‘眼镜佬’即是我本人，我认可记录本上张某给我的好处及虚开的木方数量”。
（15）被告人张某在公安机关的供述证实其是从2010年6月开始向瀚林美筑项目工地提供木方，提供的木方规格均为2cm×7.5cm×7.5cm。在送货中林某和黄广绘均向其提议通过虚开的木方数量套取货款。最初他也不同意，但以后多次送货到瀚林美筑工地，均被以各种理由退回，他在无奈的情况下只好同意与被告人林某和黄广绘的合作，共同虚开的木方数量。其总共和被告人林某分了五次虚报的材料款，总计是3.16万元。
（16）被告人林某在公安机关的供述证实其于2009年下半年到2012年8月在瀚林美筑材料部担任班长，负责材料的保卫安全、签收、验收、数量和质量指导等，其承认帮助张某虚开木方数量，并收受张某给予的好处费4.5至6万元。其中，经其辨认姓名为林某，账户62×××18的农行账户收到四笔共2.76万元就是张某转给其的部分好处费。
上述证据经庭审质证，客观、真实、合法，依法予以确认。
本院认为，被告人张某、林某等人内外勾结，利用被告人林某等人职务上的便利，共同将单位财物非法占为己有，被告人张某共虚增木方8232条，套取资金人民币152292元，其中与被告人林某共虚增5597条，套取资金人民币103544.5元，属数额较大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控被告人张某、林某犯职务侵占罪成立。在共同犯罪中被告人张某、林某作用相当，不宜区分主、从犯。司法会计检验鉴定补充意见书证实经过对勤建房地产公司财务材料、张某用于记录瀚林美筑工地收支记录的记录本的核算，张某为南宁市勤建房地产开发有限公司瀚林美筑项目提供的杉木条中已结算的125张收据条有48张收据是加大数量，共虚增8232条，套取资金152292元；其中，与被告人林某共虚增5597条，套取资金人民币103544.5元。
用于司法会计检验鉴定的被告人张某的笔记本是张某在瀚林美筑工地各项收支情况的记录，是其供应给瀚林美筑工地的一切费用，包括请瀚林美筑工地相关人员的消费和分给他们的好处费的记录。在笔记本中记录有虚开的木方数量。被告人张某、林某在该笔记本首页均写下了“情况属实”、“认可记录本上张某给我的好处及虚开的木方数量”等字样。被告人张某、林某及其辩护人认为虚增的数量没有那么多或虚增方木的数量不明确等辩解意见与查明事实不符且没有证据证实，本院不予支持。被告人张某、林某认罪态度较好，且在法院审理期间被告人张某、林某将侵占南宁市勤建房地产开发有限公司的材料款共计152292元交到法院，对其予以从轻处罚并适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款的规定，判决如下：
一、被告人张某犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年二个月，缓刑三年（缓刑考验期从判决确定之日起计算）；
二、被告人林某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年七个月，缓刑二年（缓刑考验期从判决确定之日起计算）。
三、被告人张某退出的赃款90166元赔偿给被害人南宁市勤建房地产开发有限公司（此款已交到法院）；
四、被告人林某退出的赃款62126元赔偿给被害人南宁市勤建房地产开发有限公司（此款已交到法院）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向南宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本一份。
审 判 长 张 慧
人民陪审员 郭 亮
人民陪审员 曾丽华
二〇一四年九月一日
书 记 员 阮善华
【适用法律条文】
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
……
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条……
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。