杭州市西湖区人民法院民 事 判 决 书（2016）浙0106民初6714号原告：王春，女，1978年3月1日出生，汉族，住浙江省杭州市拱墅区。委托诉讼代理人：黄洁、赵帅，浙江天册律师事务所律师。被告：杭州欧玛尔餐饮管理有限公司，住所地浙江省杭州市西湖区西溪天堂国际旅游综合体12号7-9。法定代表人：王春。第三人：咖啡陪你（上海）投资管理有限公司，住所地上海市奉贤区望园路2165弄1号204室。法定代表人：俞岂凡。原告王春诉被告杭州欧玛尔餐饮管理有限公司（以下简称欧玛尔公司），第三人咖啡陪你（上海）投资管理有限公司（以下简称咖啡�你公司）公司解散纠纷一案，本院于2016年7月21日受理后，依法适用普通程序，于2016年11月22日公开开庭进行了审理。原告王春的委托诉讼代理人黄洁、赵帅到庭参加诉讼。被告欧玛尔公司及第三人咖啡陪你公司经公告送达未到庭。本案现已审理终结。原告王春起诉称：2013年7月16日，原告与第三人签署《2013年受托运营及受托经营管理合同书》，约定原告及第三人共同设立合资公司即被告，原告持有被告49%股权，第三人持有被告51%股权，由被告作为投资主体开设咖啡店铺，并采取“受托经营”的合作模式。在该合作模式下，原告除出资外不负责任何经营管理工作，由第三人全权负责店铺的经营、市场营销、员工教育管理等经营管理工作。店铺开设的实际费用由原告及第三人各承担50%，店铺的经营、市场营销、员工教育管理等经营管理工作由第三�全权负责；店铺的经营收入全部汇至以第三人名义开设的专用账户，由第三人统一结算及调配使用；原告应每月两次向第三人支付销售额2%的受托运营管理费；店铺的利润及损失按原告及第三人的出资比例进行分配或分担。2013年10月20日，原告与第三人签署《欧玛尔公司章程》，原告以货币方式出资4.9万元，占注册资本的49%，第三人以货币方式出资5.1万元，占注册资本的51%。2013年10月30日，被告经杭州市西湖区工商行政管理局核准设立。被告设立后，原告及第三人即根据合同书的“受托经营”约定，以被告为主体投资开设了咖啡店铺，但是，截至本诉状出具日，被告的经营决策机制已处于长期失灵状态，并且因第三人已实际成为“僵尸公司”，“受托经营”的合作基础及现实可能性均已经不复存在，被告的经营管理早已完全停滞并持续至今，被告的继续�续将严重损害股东的利益。自成立至今，除2013年10月20日召开股东会、作出执行董事决定外，被告未能再召开股东会，也未再作出任何执行董事决定；自2015年起，第三人因积欠巨额外债，资金链断裂，管理人员全部离职，已实际停止所有经营活动。根据全国企业信用信息公示系统的公示信息，第三人已因“通过登记的住所或者经营场所无法联系”等原因被列入经营异常名录。经查询全国法院被执行人信息查询系统，第三人被执行信息高达107条，第三人已丧失履约能力。查询最高人民法院失信执行人名单信息公布与查询系统，第三人已被列为失信被执行人，第三人已丧失履约信用。自2015年4月起，原告即与第三人无法取得任何联系，原约定的“受托经营”的合作模式从客观上已经根本无法继续进行。因第三人的违约行为及现实状况，被告的经营管理早已完全停滞并持�至今，给原告造成了巨大经济损失。2013年8月22日、9月6日，原告、欧玛尔公司（筹）与杭州西溪投资发展有限公司分别签署《物业租赁合同》及《关于的补充协议》，约定被告租赁西溪投资公司位于西溪天堂国际旅游综合体12号7-9物业，租赁期限从2013年8月22日至2018年8月21日。因第三人怠于履行义务，被告无法支付租金，运营难以为继，2015年11月17日，被告与西溪投资公司签署《提前终止协议》，约定提前终止《物业租赁合同》及其补充协议。截至原告起诉之日，被告已停业近9个月，给原告造成巨大经济损失。故提起诉讼，请求判令被告解散，案件受理费由被告承担。被告欧玛尔公司及第三人咖啡陪你公司未作答辩。原告王春提供了下列证据材料：1、《2013年受托运营及受托经营管理合同书》，证明2013年7月6日，原告与第三人签署受托经营管理合同书。2、欧玛尔公司章程，证明2013年10月20日，原告与第三人签署公司章程，原告以货币方式出资4.9万元，占注册资本的49%，第三人以货币方式出资5.1万元，占注册资本51%。3、公司工商基本情况表，证明2013年10月30日，欧玛尔公司经杭州市西湖区工商行政管理局核准设立。4、欧玛尔公司股东会决议。5、执行董事兼任经理的决定。证据4、5共同证明被告自成立至今，除了2013年10月20日召开股东会，作出执行董事决定外，未能再召开股东会，也未再作出任何执行董事决定。6、新浪财经新闻报道——咖啡配你圈钱模式走到尽头。7、新浪财经新闻报道——咖啡陪你遭遇加盟商公开抗议被指是骗子品牌。证据6、7共同共同证明自2015年起，第三人因积欠巨额外债，资金链断裂，管理人员全部离职，已实际停止所有经营活动。8、全国企业信息信用系统查询记录，证明第三人已因通过登记的住所或者经营场所无法联系等原因被列入经营异常名录。9、全国法院被执行人信息查询系统查询记录，证明第三人被执行信息高达107条，已丧失履约能力。10、最高人民法院失信执行人名单信息公布与查询系统查询记录，证明第三人已被列为失信执行人，已经丧失履约信用。11、《物业租赁合同》。12、《关于的补充协议》。证据11、12共同证明2013年8月22日、9月6日，王春、欧玛尔公司（筹）与杭州西溪投资发展有限公司分别签署物业租赁合同及关于物业租赁合同的补充协议，约定被告租赁位�西溪天堂国际旅游综合体12号7-9物业用于开设咖啡馆，租赁期限为自2013年8月22日至2018年8月21日。13、《提前终止协议》，证明2015年11月17日，被告与杭州西溪投资发展有限公司签订物业租赁合同提前终止协议，约定提前终止物业租赁合同。14、一系列媒体报道，证明2015年起，第三人因积欠巨额外债，资金链断裂，管理人员全部离职，已实际停止所有经营互动，原告与第三人已经长期无法取得联系，受托经营的合作模式已根本无法继续，公司设立及继续运营的基础已经不复存在。原告王春并申请证人姜某出庭作证。姜某陈述：其身份与原告类似，其也与咖啡陪你公司签订合作协议，于2014年10月左右设立杭州星盈餐饮有限公司开设咖啡店，由第三人受托经营，但之后因第三人下落不明，无法联系，公司无�营业，于2015年5月闭店。原告并申请本院向北京市公安局朝阳分局调取第三人被刑事立案的相关材料，经联系未正式立案。原告提供的证据基本系原件，部分虽系复印件，但互相印证，本院对原告提供的证据及证人证言情况予以认定。综上认定的证据及当事人陈述，本院认定案件事实如下：2013年7月，原告与第三人签署《2013年受托运营及受托经营管理合同书》。该合同书约定原告及第三人共同设立被告，原告持有被告49%股权，第三人持有被告51%股权，由被告作为投资主体开设咖啡店铺，并采取由第三人“受托经营”的合作模式；店铺开设的实际费用由原告及第三人各承担50%，店铺的经营、市场营销、员工教育管理等经营管理工作由第三人全权负责；店铺的经营收入全部汇至以第三人名义开设的专用账户，由第三�统一结算及调配使用；原告应每月两次向第三人支付销售额2%的受托运营管理费；店铺的利润及损失按原告及第三人的出资比例进行分配或分担。2013年8月22日、9月6日，王春、欧玛尔公司（筹）与杭州西溪投资发展有限公司分别签署物业租赁合同及关于物业租赁合同的补充协议，约定被告租赁位于西溪天堂国际旅游综合体12号7-9物业用于开设咖啡馆，租赁期限为自2013年8月22日至2018年8月21日。2013年10月20日，原告与第三人签署《欧玛尔公司章程》，原告以货币方式出资4.9万元，占注册资本的49%，第三人以货币方式出资5.1万元，占注册资本的51%。同日，原告与第三人召开股东会，作出股东会决议，原告担任执行董事并作为法定代表人兼任公司经理。2013年10月30日，被告经杭州市西湖区市场监督管理局核准设立。之后，被告开始�营。但大约自2015年起，第三人因积欠外债，资金链断裂，媒体报道其管理人员全部离职，已实际停止所有经营活动。根据全国企业信用信息公示系统的公示信息，第三人因“通过登记的住所或者经营场所无法联系”等原因被列入经营异常名录。经查询全国法院被执行人信息查询系统，第三人被执行信息高达107条。查询最高人民法院失信执行人名单信息公布与查询系统，第三人已被列为失信被执行人。自2015年4月起，原告即与第三人无法取得任何联系，被告运营难以为继。2015年11月17日，原告代表被告与杭州西溪投资发展有限公司签署《提前终止协议》，约定提前终止《物业租赁合同》及其补充协议，之后被告停业至今。2016年7月，原告提起诉讼，要求判如所请。本院认为：我国公司法第一百八十三条规定，公司经营管理发�严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司。现工商行政管理部门的材料载明，原告起诉时持有被告49％的投资比例，符合请求解散公司的诉讼主体资格。被告由第三方受托经营，但大约自2015年4月起，原告即与第三人无法取得联系，被告已停止经营，又无法召开股东会议。因此，被告已陷入僵局，经营管理已出现严重困难，当事人以公司自治的方式亦无法解决。依照《中华人民共和国公司法》第一百八十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：解散杭州欧玛尔餐饮管理有限公司。案件受理费80元，�王春负担。公告费560元，由杭州欧玛尔餐饮管理有限公司，第三人咖啡陪你（上海）投资管理有限公司承担，于本判决生效之日起七日内径直支付王春。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。审 判 长 卜                   亮人民陪审员 郑         仁         孝人民陪审员 王景莉二○一六年十一月二十八日书记员谭一萍