北京市朝阳区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）朝民初字第19671号
原告房鑫，女，1992年7月20日出生。
委托代理人王颖，北京市尚元律师事务所律师。
委托代理人王磊，北京市尚元律师事务所律师。
被告北京欧芭丽格医疗美容门诊部有限责任公司（原名称：北京高恩世上医疗美容门诊部有限公司），住所地北京市朝阳区亮马桥路40号FC219、FC220、FC221。
法定代表人慕安，总经理。
委托代理人杨胜喜，北京市炜衡律师事务所西安分所律师。
原告房鑫（以下简称原告）与被告北京欧芭丽格医疗美容门诊部有限责任公司（以下简称被告）医疗服务合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员王阳独任审判，公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人王颖、王磊，被告委托代理人杨胜喜到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：原告于2014年10月18日到被告医院接受“肋软骨隆鼻术”整形手术，双方事实上成立并履行了医疗服务合同。手术后，原告出现红肿、包块等不良反应，至今未康复。原告向被告咨询原因时，才被告知其手术植入了有韩国医生李炳浍自韩国带回的硅胶物质，并不是双方约定的自体肋软骨植入，且被告至今尚未向原告提供任何有关该物质属于合法的医疗器械证明，也未能提供任何植入物质的质量合格相关检测报告或证明。手术前被告医生并未将手术方案进行充分说明及风险告知，也未提供任何植入物品的质量合格证明。同时，被告并未按照收取的费用明细提供相关的医疗服务。被告并未实施耳软骨的取出术，因此无权收取相关费用。原告认为，被告及其医务人员在手术前未能及时向原告说明医疗风险、手术方案及医疗措施等情况，未提供使用医疗器械合格的证明。未按双方约定的服务内容提供医疗服务，存在合同欺诈行为。同时，由于被告在提供服务过程中违反法律规定，造成原告手术部位出现严重包块、眩晕、呼吸不畅及视力模糊等严重后果，造成原告身体极大损害。现原告诉至法院，要求被告：1、赔偿原告误工费2004元（原告月收入3000元，3000/21.75*14天，自2014年10月17至19日、10月24日、25日、2015年3月8日、3月10日至14日、5月14日、15日、19日，其中包含周六日，但是我坚持主张）、交通费5342元（往返就医发生）、住宿费6172元（原告本人发生，都在北京发生的）、伙食费1534.3元（原告本人在北京发生的）、后续治疗费100000元（尚未实际发生）、精神损害抚慰金15000元；2、赔偿原告服务费用255000元（按照消费者权益保护法中规定的三倍赔偿主张，当时支付的医疗费是85000元）。
被告辩称：原、被告之间的医疗服务合同关系以及原告所交纳医疗费的金额85000元认可。但第一，被告不存在违约行为，不同意原告的全部诉讼请求。第二，原告诉称损失不属实，其主张被告赔偿误工费、交通费、住宿费、伙食费以及后续治疗费没有事实依据。第三，原告起诉案由为医疗服务合同纠纷，属于违约之诉，而其主张精神损害抚慰金属于侵权之诉，该主张没有法律依据。第四，原告依据消费者权益法主张三倍赔偿，本案属于医疗服务合同纠纷，不适用消费者权益保护法的规定，且原告在本案中根本不属于消费者，消费者是属于日常消费中购买日常用品的人，而原告是此次在被告处是对前一次手术的修复，不属于生活消费，因此不同意三倍赔偿的要求。医疗机构承担医疗服务合同之诉的赔偿损失的前提是存在违约行为，并且因为该违约行为而导致了损失，即医疗机构的违约行为与患者的损失之间存在因果关系，在本案中被告不存在违约行为，原告也不存在其所主张的损失，因此不同意原告全部诉讼请求。
经审理查明：2015年4月15日，被告名称由原来的“北京高恩世上医疗美容门诊部有限公司”变更为现名称。
2014年10月18日，原告在被告处行“肋软骨隆鼻术”，后原告对于效果不满意，诉至本院。被告提交的病历材料中包括《医疗美容手术知情同意书》、《麻醉知情同意书》、《医疗美容手术术前注意事项》和《医疗美容手术术后注意事项》各一张，其上均有“房鑫”签字，被告欲证明已向原告充分尽到了告知义务。原告称，仅认可《医疗美容手术术前注意事项》上系其本人签字，其他签字均不是其本人所签。
就此，原告申请就被告提交的《医疗美容手术知情同意书》、《麻醉知情同意书》、《医疗美容手术术前注意事项》、《医疗美容手术术后注意事项》上的“房鑫”签字是否为同一人所签进行笔迹鉴定。经本院随机确定，由北京明正司法鉴定中心作为本案笔迹鉴定机构。2015年6月23日，北京明正司法鉴定中心做出京正【2015】文鉴字第143号《司法鉴定意见书》，鉴定结论为以上四份检材中的“房鑫”签字均为同一人所写。原告为此支付鉴定费7200元。双方均认可《司法鉴定意见书》的真实性和鉴定结论。但原告又变更陈述称《医疗美容手术术前注意事项》也非其本人所签，并就此补充提交事前样本，即2012年8月8日其本人签字的《结婚登记审查处理表》一份，申请就《结婚登记审查处理表》中“房鑫”签字与《医疗美容手术知情同意书》、《麻醉知情同意书》、《医疗美容手术术前注意事项》、《医疗美容手术术后注意事项》中“房鑫”签字是否为同一人所写进行补充鉴定。2015年8月20日，北京明正司法鉴定中心做出《司法鉴定不予受理通知书》，载明：“……由于房鑫的样本字迹数量太少，且书写速度不同，未反映出书写人稳定的书写习惯特征，故无法出具鉴定结论。”本院向双方当事人送达《司法鉴定不予受理通知书》副本后，原告又补充提交了签发日期为2012年7月6日的本人护照和2013年10月22日其作为买受人签订的《商品房（预）购销契约书》，再次要求以骑上“房鑫”签字作为样本进行补充鉴定。但在本院送检后，北京明正司法鉴定中心又于2016年1月25日做出《终止司法鉴定通知书》，载明：“……我中心决定终止本次鉴定，特将案件退回贵单位，并退还相关鉴定材料。终止鉴定原因：当事人逾期不缴费。”原告对此予以认可，并明确表示不再缴纳笔迹鉴定费用，故本院视为原告自行放弃补充鉴定申请。
另外，原告还申请就被告对原告的医疗行为是否有违反医疗服务合同约定（不仅包括双方真正的约定，还包括医疗方面法律法规、规章、诊疗规范）之处，以及若被告有违反医疗服务合同的行为，与原告主张的损害后果之间有无因果关系及关联程度进行司法鉴定。经本院随机确定，由北京盛唐司法鉴定所作为本案医疗服务司法鉴定机构。2016年3月10日，原告委托代理人曾向本院表示，北京盛唐司法鉴定所通知原告代理人，须原告本人向鉴定机构提交关于本案鉴定的书面意见及交纳案件鉴定费用，但是原告代理人一直联系不上原告本人，现鉴定机构意见是原告本人须在鉴定机构接收本案鉴定之日（即2016年2月25日）起的60日之内向鉴定机构提交关于本案鉴定的书面意见及交纳案件鉴定费用。本院告知原告代理人，鉴于其提供的鉴定机构意见，本院限定原告本人于2016年4月25日前按照鉴定机构要求提交书面意见，并在接到鉴定机构通知后及时交纳本案鉴定费用，逾期不提交本院视为原告撤回相关鉴定申请，相应的不利后果由原告自行承担。原告代理人表示听清了，将继续联系原告本人。但之后原告本人一直未向鉴定机构提交书面意见也未交纳鉴定费用。2016年6月29日，北京盛唐司法鉴定所做出《终止司法鉴定通知书》，载明：“……我所君顶终止本次鉴定。终止鉴定原因：无法联系到被鉴定人房鑫，至今未缴纳鉴定费。”原告对此与以认可，并表示不再申请进行司法鉴定。原告代理人当庭陈述称，代理人一直联系不上原告本人，但通过联系其父亲，向其父亲转达过代理人就本案进程的相关意见，原告父亲表示原告因身体原因不能于今日到庭，希望代理人继续代理此案，最终得到一个判决结果。代理人开庭前一天通过原告父亲提供的另一个电话号码，给原告本人打了电话，但未接通，继而给原告发了短信，说明了今日庭审情况，并将原告父亲向原告代理人转达的情况向原告进行了确认，原告回复短信为：“现在不方便接电话，稍后回电。”但是事后原告并未回复短信或者电话，代理人无法就本案现在的情况向原告本人了解其意见。故以原告最初所主张的事实与理由及诉讼请求为准。
上述事实，有双方当事人陈述、《医疗美容手术知情同意书》、《麻醉知情同意书》、《医疗美容手术术前注意事项》、《医疗美容手术术后注意事项》、《结婚登记审查处理表》、《商品房（预）购销契约书》、《司法鉴定意见书》、《终止司法鉴定通知书》、《司法鉴定不予受理通知书》以及鉴定费发票等在案佐证。
本院认为：医疗服务合同，是指双方当事人约定的由一方当事人提供医疗服务，另一方接受医疗服务并支付医疗费用的合同。合同的双方应当认真、全面地履行各自的合同义务。提供医疗服务的医方，有为患者诊断病情并进行治疗等义务，而接受医疗服务的患方，则有配合治疗、支付医疗费用等义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定且给对方造成损失的，应当承担违约赔偿责任。但当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，原告主张被告在诊疗过程中存在违约行为，并就此申请进行司法鉴定，但原告本人未能到鉴定机构配合鉴定，也未如期缴纳鉴定费用，导致鉴定被终止、退回，应视为原告就此未完成举证义务，应承担举证不能的不利后果。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：
驳回原告房鑫的诉讼请求。
鉴定费7200元，由原告房鑫负担（已交纳）。
案件受理费3538元，由原告房鑫负担（已交纳）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。
审判员 王 阳
二〇一六年七月八日
书记员 赵晓琳