徐州市铜山区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）铜刑初字第594号
公诉机关徐州市铜山区人民检察院。
附带民事诉讼原告人（暨被害人）张某甲，无业。（未到庭）。
诉讼代理人吴继礼，江苏开承律师事务所律师。
被告人杨远森（别名：杨森），无业。曾因吸食冰毒（甲基苯丙胺），于2007年5月30日被徐州市公安局泉山分局行政拘留十四日，并处罚款人民币1000元。曾因犯参加黑社会性质组织罪、聚众斗殴罪、寻衅滋事罪、故意毁坏财物罪，于2008年12月30日被本院判处合并执行有期徒刑七年六个月，2013年6月20日刑满释放。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2014年11月21日被徐州市铜山区公安局刑事拘留，同年12月20日被该局执行逮捕。现羁押于徐州市铜山区看守所。
被告人李德保，农民。曾因犯强奸罪，于2004年4月12日被徐州市云龙区人民法院判处有期徒刑八年，2009年7月20日刑满释放。曾因赌博，于2013年7月14日被徐州市铜山区公安局行政拘留十三日，并处罚款人民币3000元。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2014年11月14日被徐州市�山区公安局刑事拘留，同年12月20日被该局执行逮捕。现羁押于徐州市铜山区看守所。
辩护人及诉讼代理人袁从勇，江苏翰公律师事务所律师。
被告人刘磊，无业。曾因犯故意伤害罪，于2010年8月6日被徐州市鼓楼区人民法院判处有期徒刑三年，2012年3月1日刑满释放。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2014年12月8日被徐州市铜山区公安局刑事拘留，同年12月20日被该局执行逮捕。现羁押于徐州市铜山区看守所。
被告人滕某，农民。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2014年11月26日被徐州市铜山区公安局刑事拘留，同年12月19日被该局取保候审。
被告人乔某，个体劳动者。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2014年12月29日被徐州市铜山区公安局取保候审。
徐州市铜山区人民检察院以铜检诉刑诉（2015）551号起诉书指控被告人杨远森、李德保犯聚众斗殴罪、�意伤害罪；被告人刘磊、滕某、乔某犯聚众斗殴罪，于2015年7月27日向本院提起公诉。在诉讼过程中，被害人张某甲向本院提起附带民事诉讼，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。徐州市铜山区人民检察院指派检察员李亚飞出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人张某甲的诉讼代理人吴继礼、被告人杨远森、被告人李德保及其辩护人及诉讼代理人袁从勇、被告人刘磊、滕某、乔某到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：
一、聚众斗殴
2014年5、6月份的一天下午，在徐州市铜山区柳新镇李庄村蓝天网吧门口附近，鞠某乙（另案处理）因过路问题与被告人杨远森发生口角，并相互厮打，为与对方进行斗殴，鞠某乙电话纠集鞠某甲（另案处理），继而鞠某甲又纠集张某甲、禇夫民、张松（另案处理）等人赶至现场采取拳打脚踢的�式对被告人杨远森实施殴打，之后，被告人杨远森纠集李德保，同时被告人杨远森指使被告人刘磊纠集被告人滕某、乔某与孙言明（另案处理）等人赶至现场与鞠某甲纠集的上述人员相互斗殴。打斗中，被告人杨远森持拖把对鞠某甲一方人员实施殴打。
被告人杨远森、滕某、刘磊、乔某分别于2014年11月21日、11月26日、12月8日、12月29日到公安机关投案，被告人滕某、乔某到案后如实供述了主要犯罪事实。
上述事实，被告人杨远森、李德保、刘磊、滕某、乔某在开庭审理过程中亦无异议，且有证人鞠某甲、张某甲、孙某、褚某、鞠某乙等人的证言，辨认笔录，刑事判决书，刑满释放证明书，行政处罚决定书，户籍证明，发破案经过及到案经过等证据证实，足以认定。
二、故意伤害
2014年6月份的一天夜里，鞠某甲为报复被告人杨远森，指使孙某、张某甲、褚某（均另案处理）等人携带砍刀、匕首等物，驾车赶至徐州市铜山区柳新镇李庄村“嗷嚎大排档”，持砍刀、匕首对在该大排档吃饭的被告人杨远森实施殴打，被告人杨远森与被告人李德保及张金平、张凯、王翰池（均另案处理）等人持菜刀、木棍等物对孙某、张某甲等人实施殴打。孙某、褚某等人被打跑后，张某甲被杨远森、李德保、张金平等人拦住并继续殴打，致张某甲颅骨多发骨折，颅内多发游离碎骨片，部分进入硬膜下。经法医鉴定，张某甲的损伤程度属重伤二级；头部损伤、颈部、躯干四肢等体表损伤，经法医鉴定，张某甲的损伤程度均属轻伤二级。
上述事实，被告人杨远森、李德保在开庭审理过程中亦无异议，且有被害人张某甲的陈述，证人鞠某甲、孙某、褚某、张某乙、刘某、谢某、张某丙等人的证言，刑事�决书，刑满释放证明书，徐州市铜山区公安局出具的法医学人体损伤程度鉴定书、辨认笔录、户籍证明、发破案经过及到案经过等证据证实，足以认定。
附带民事诉讼原告人的诉讼代理人诉称：请求法院判令被告人杨远森、李德保赔偿附带民事诉讼原告人张某甲医疗费18699.87元、误工费27000元、护理费5400元、营养费2000元、住院伙食补助费1580元、交通费1000元、伤残赔偿金137384元，合计人民币193063.87元。并向法庭提交了医疗费票据及住院、出院记录等证据。
被告人杨远森、李德保均请求法庭依法判决。
被告人李德保的诉讼代理人认为附带民事诉讼原告人关于误工费、护理费、营养费等费用主张的标准相对过高，伤残赔偿金也不应得到支持，请求法院依法判决。
经审理查明，附带民事诉讼原告人张某甲受伤后，在徐州矿务局总�院住院治疗11天，共花医疗费18699.87元，系自动出院。
被告人李德保自愿交至本院财务室10000元人民币，用于赔偿附带民事诉讼原告人张某甲的经济损失。
上述事实，附带民事诉讼原告人张某甲的诉讼代理人向法庭宣读并出示了张某甲的入院记录、出院记录、出院病人费用明细清单、医疗费票据等证据，经庭审质证，认证，被告人杨远森、李德保均无异议，本院予以采纳。
被告人李德保的诉讼代理人向法庭提交了缴款凭证，证明李德保自愿赔偿附带民事诉讼原告人张某甲经济损失10000元，并已将该款缴至法院财务室。该证据经过庭审质证、认证，附带民事诉讼原告人的诉讼代理人无异议，本院予以采信。
本院认为，被告人杨远森持械纠集多人聚众斗殴，被告人李德保、刘磊、滕某、乔某积极参与聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪。被告人杨远森、李德保非法故意伤害他人身体健康，致人重伤，其行为均已构成故意伤害罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据充分，罪名成立。被告人杨远森、刘磊曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之故意犯罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人滕某、乔某犯罪后自动投案自首，依法可以从轻处罚。被告人杨远森、李德保、刘磊当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。被告人李德保的辩护人关于李德保系坦白，主观恶性较小，社会危害性不大，在两起犯罪中均是从犯的辩护意见，经查认为：1、被告人李德保归案后没有如实供述本人及同案犯的犯罪事实，不符合坦白的相关规定，不能认定为坦白；2、被告人李德保在聚众斗殴犯罪中，受他人纠集，在公共场所，积极参与聚众斗殴，在故意伤害犯罪中�与他人共同致张某甲重伤，其主观恶性和社会危害性均较大；3、被告人李德保在两起犯罪中均是积极参与，具体实施了殴打的行为，不是起次要或者辅助作用，故不能认定为从犯。因此，对辩护人提出的以上辩护意见，本院不予采信。辩护人关于在故意伤害犯罪中，被害人张某甲存在过错，被告人李德保积极赔偿被害人经济损失，建议法院对被告人李德保从轻处罚的辩护意见，经查属实，本院予以采信。鉴于被告人滕某、乔某认罪态度较好，犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，依法可以宣告缓刑。由于被告人杨远森、李德保的犯罪行为，给附带民事诉讼原告人张某甲造成的经济损失，依法应当赔偿。由于被害人张某甲存在过错，其本人应承担20%过错责任。附带民事诉讼原告人张某甲要求被告人杨远森、李德保赔偿医疗费、误工费、营养费、护理费、住院伙食补助费、交通费的诉讼请求，符合法律规定，但要求赔偿的数额计算有误，依法应当重新计算。医疗费18699.87元×80%=14959.9元，误工费应按照上一年度农村居民人均可支配收入的标准计算，根据被害人出院记录的医嘱考虑误工时间为100日，40.98元×100日×80%=3278.4元，护理费按照当地护工标准每日50元计算，50元×11日×80%=440元，营养费按照每日15元计算，15元×11日×80%=132元；住院伙食补助费按照每日18元计算，18元×11日×80%=158.4元；附带民事诉讼原告人没有向法庭提供交通费的相关证据，根据本案的实际情况，可酌情考虑160元。对其提出伤残赔偿金的诉讼请求，因不属于刑事附带民事诉讼的赔偿范围，故本院不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二百九十二条第一款、第二百三十四条第一款、第二款、第二十五条第一款、第六十九条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第三十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条、第一百五十五条第一款、第二款、第一百五十七条之规定，判决如下：
一、被告人杨远森犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年；犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年；数罪并罚，决定执行有期徒刑七年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年11月21日起至2021年11月20日止。）
二、被告人李德保犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年；犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年；数罪并罚，决定执行有期徒刑三年六个月。
（刑�从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年11月14日起至2018年5月13日止。）
三、被告人刘磊犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年二个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年12月8日起至2016年2月7日止。）
四、被告人滕某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算）。
五、被告人乔某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算）。
六、被告人杨远森、李德保赔偿附带民事诉讼原告人张某甲医疗费14959.9元、误工费3278.4元、护理费440元、营养费132元、住院伙食补助费158.4元、交通费160元，合计人民币19128.7元，于判决�效后十日内付清。被告人杨远森、李德保互负连带赔偿责任。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省徐州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 单凤侠
人民陪审员 朱玉英
人民陪审员 周 勇
二〇一五年九月一日
书 记 员 李雨轩