江苏省东海县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）苏0722刑初169号
公诉机关江苏省东海县人民检察院。
被告人董善扬，个体。被告人董善扬曾因犯盗窃罪，分别于1988年6月被东海县人民法院判处有期徒刑二年，于1999年11月22日被上海市浦东新区法院判处有期徒刑九年六个月，并处罚金人民币九千五百元，刑期至2008年9月27日止。现因涉嫌犯敲诈勒索罪，于2015年11月3日被东海县公安局刑事拘留，2015年12月4日涉嫌敲诈勒索罪、非法持有枪支罪被逮捕。现羁押于东海县看守所。
辩护人宋康，江苏瑞宏律师事务所律师。
江苏省东海县人民检察院以东检诉刑诉[2016]145号起诉书指控被告人董善扬犯敲诈勒索罪、非法持有枪支罪，于2016年4月14日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。江苏省东海县人民检察院指派检察员印庆梅出庭支持公诉，被告人董善扬及其辩护人宋康到庭参加诉讼。现已审理终结。
东海县人民检察院指控，一、敲诈勒索
2015年5月至9月间，被告人董善扬通过言语威胁“软暴力”方式对汤某多次实施敲诈勒索，共敲诈勒索人民币8.7万元，具体分述如下：
1、被告人董善扬于2015年5月6日，在东海县安峰镇汤某石子厂附近，敲诈勒索汤某人民币2万元。
2、被告人董善扬于2015年下半年的一天，在东海县安峰镇烈士陵园处，以办理足疗卡方式敲诈勒索汤某人民币5000元。
3、被告人董善扬于2015年8月20日下午，在东海县牛山街道“小拇指”洗车店处，敲诈勒索汤某人民币1万元。
4、被告人董善扬于2015年9月的一天，在东海县安峰镇牛安路，以中秋送礼形式敲诈勒索汤某人民币2000元。
5、被告人董善扬于2015年10月20日前后，以买房子安家为由向汤某敲诈勒索人民币5万元，因汤某一直避而不见遂自行降低敲诈勒索数额，后因汤某报案而未遂。
为证明指控的事实，公诉机关向本院移送了1、董善扬与汤某互发短信照片、刘某提供的董善扬发送给其的短信照片、董善扬向汤某出具的保证书原件、银行卡交易明细清单；2、证人何某、贾某、刘某、蒋某、王某、周某、唐某、董某乙、张某、沈某的证言；3、被害人汤某的陈述；4、被告人董善扬的供述和辩解等证据材料。
二、非法持有枪支
被告人董善扬非法持有一把发令枪改装的双管手枪，并将手枪藏匿于东海县牛山街道钢铁路“扬州第一刀”足疗店内，被东海县公安局民警于2015年11月5日现场搜查出。后经鉴定，该枪支以火药为动力，认定为枪支，具有致伤力。
为证明指控的事实，公诉机关向本院移送了1、连云港市公安局物证鉴定所连公物鉴（痕）字[2015]149号枪支鉴定意见、涉案枪支物证照片；2、扣押决定书、扣押清单、搜查物品照片、被搜查具体位置的照片、董善扬与周某（剪板折弯卡二）QQ聊天截图及剪板折弯卡二的QQ账号信息截图等书证；3、证人王某、周某、汤某证言；4、被告人董善扬供述和辩解；5、辨认笔录、搜查笔录等证据材料。
公诉机关认为，被告人董善扬以非法占有为目的，敲诈勒索他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十四条的规定，应当以敲诈勒索罪追究其刑事责任。被告人董善扬违反枪支管理法规定，非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款的规定，应当以非法持有枪支罪追究其刑事责任。被告人董善扬一人犯二罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，应当数罪并罚。被告人董善扬在实施第5起敲诈勒索犯罪行为时，因意志以外的原因未得逞，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条的规定，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
被告人董善扬对公诉机关对指控的非法持有枪支的犯罪事实自愿认罪；对指控的敲诈勒索的犯罪事实予以否认，辩称1、起诉书中的2万元和1万元是汤某虚构的，我从没有拿到此款项；2、起诉书中的5000元是汤某自愿在我足疗店办理的足疗卡，并且此卡已经消费多半，此款不构成敲诈勒索；3、起诉书中的2000元是礼尚往来。4、起诉书中的5万元是我向汤某提出因其石子厂污染的损失，此款一直未给。
被告人董善扬的辩护人的辩护意见为：公诉机关指控被告人董善扬敲诈勒索人民币8.7万元不能完全成立；被害人汤某在该案中也有过错，可以对被告人董善扬酌情从宽处理；枪支鉴定程序不合法，现有证据无法确定鉴定机构和鉴定人员是否具有枪支、弹药鉴定资质。
经审理查明：一、敲诈勒索
2015年5月至9月间，被告人董善扬以自己家田地被污染为由，先后多次以言语威胁“软暴力”方式对汤某实施敲诈勒索，共敲诈勒索人民币8万元。具体分述如下：
1、2015年5月6日，被告人董善扬在东海县安峰汤某石子厂附近，敲诈勒索汤某人民币2万元。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据予以证实：
被害人汤某的陈述，证实2015年春的某天董善扬打电话给其声称要买房子让其给5万元，并称如果这次把钱给了，以后不再向其要钱。之后董善扬多次骑摩托车在其石子厂、住宅周围来回转，当时其害怕出事就以贾某作为中间人垫付给董善扬2万元，后其将该款偿还给贾某。
证人贾某的证言，证实2015年5月6日汤某打电话给其称：“董善扬又问我要两万块钱，你先帮我给他两万块钱，让他写个手续，让他下次再也不要找我了。”后其联系董善扬并给了董善扬2万元现金，董善扬出具一张内容为：“从今以后保证不在找小华帮忙了，这是最后一次。保证人：董善扬。2015.5.16”的字条。其称董善扬坐牢才出来没有经济来源，石子厂的人都怕他，所以他会以各种理由向山上石子厂老板要钱。汤某让其从中间把钱给了，一方面让其证明给这钱了，另一方面让其在中间说说董善扬，不要再去石子厂要钱了。
证人蒋某的证言，证实2015年4、5月份的一天上午，汤某向其借两万块钱，并称董庄的小羊天天问他要钱，他这次通过贾某将钱给董善扬，让贾某证明一下，以后让董善扬不要再找他要钱了。接着其至东海县农商银行东海支行取了2万元现金并开车带着汤某一起将钱直接给贾某的。过了两三个月汤某才将钱还给其。
被告人董善扬出具给贾某的保证书原件，证实汤某通过贾某作为中间人给了董善扬2万元现金的事实。
被害人汤某提供的被告人董善扬与其互发短信内容的照片，证实被告人董善扬通过短信威胁的方式向其敲诈勒索2万元的事实。
2、2015年8月20日，被告人董善扬在东海县牛山街道“小拇指”洗车店处，敲诈勒索汤某人民币1万元。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据予以证实：
被害人汤某的陈述，证实2015年8月份，董善扬声称查出来有直肠癌需要钱，让其给50万元并保证以后再也不找其，后其给了董善扬5000元。第二天早上，董善扬与其在石塘底下的一个小屋门口，董善扬让其抓紧准备点钱给他，并称：“治病不能等，我要是过不上好日子，任何人都过不上好日子。”说完从身上掏出一把手枪并让其抓紧准备钱。其因害怕于第二天早上在安峰镇驻地董洪锦家药房东北角的位置给了董善扬2万元，董善扬走后打电话给其说2万元不够并让其再给1万元，并发短信威胁其称：“要不是贾某和向阳，山上早死人了。”之后董善扬又多次发短信，其因害怕于2015年8月20日下午在东海县小拇指门口，给了董善扬1万元。
证人蒋某的证言，证实2015年8月20日一个叫小羊的男子向汤某敲诈勒索，在其店门口其亲眼看见汤某给了小羊一万块钱。那天下午汤某正在其店里洗车，小羊骑摩托车扎在汤某车子后面之后走到汤某车子驾驶室的位置，其看见汤某递了一沓钱给小羊。小羊将钱放在摩托车座位底下然后就骑摩托车走了。过了一个星期左右汤某找其要店里的监控并称小羊天天敲他钱，动不动就发短信威胁他，他想找到监控去报警。汤某称上天在其店门口一又给了一万。汤某调取其店门口的监控能看到小羊把钱放在摩托车后座底下就骑车走了，汤某用手机将当时的监控录像给录了下来。
证人刘某的证言，证实2015年8月份董善扬给其打电话称生病并向其借钱治病其未借。后8月14日那天董善扬给其发短信内容为：“老大你不帮可以。我不怪你。上次人家都帮没帮。我说你帮我了。这次有人问你你还说帮过了。给我了行吗。我叫他们帮。我都有病半个月了。绝定开刀。不是吃喝玩乐的。有人问你就说帮我了这样也等于帮忙了。贵金向阳一人都能帮八九万。我不是你想的那种垃圾。”其听说董善扬还向汤某、张道保要过钱，董善扬发短信的意思是要是他们问起，其就说也给过钱了。
被告人董善扬的供述和辩解，证实2015年4、5月份一天其在水晶城碰到汤某并称好多朋友到其足疗店捧场，其问汤某是否喜欢洗脚，汤某说办一张卡但是他自己不去，让别人去。过有三、四天汤某打电话让其到小拇指那边给了他5000元钱。
证人张某的证言，证实2015年夏天的一天，其看到休息室里坐着蒋某、汤某和另外两三个男的，其中一个个头不高五十岁左右的男的就在那边说自己坐过多长时间的牢，他儿子也在坐牢，他天天什么事也不干就骑着摩托车乱转。之前听过董善扬的名字，但是他一直在外面坐牢，人和名字对不上号。当时听他说才知道他是董善扬。
被害人汤某提供的2015年8月20日东海县牛山镇亿丰国际小拇指洗车店门口监控视频，证实其被董善扬敲诈勒索1万元的事实。
被害人汤某提供的被告人董善扬与其互发短信内容的照片，证实被告人董善扬通过短信威胁的方式向其敲诈勒索1万元的事实。
3、2015年10月20日前后，被告人董善扬以买房子安家为由向汤某敲诈勒索人民币5万元，因汤某一直避而不见遂自行降低敲诈勒索数额，后因汤某报案而未遂。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据予以证实：
（1）被害人汤某的陈述，证实2015年10月20日前后，董善扬给其打电话称：“我要买房子了，又没有钱了。道宝已经给了五万了，你看着办吧。”其当时害怕想拖几天的，后来想想总这样也没有办法就报警了。在其2015年10月26日向派出所报警后，董善扬又多次打电话发短信给其，并称自己买房子还缺5万元钱。董善扬天天到其家附近盯着并且手里还有枪，其害怕董善扬来找麻烦。
（2）证人沈某的证言，证实前两年有人来反映安峰山石子厂污染的问题，最近一年时间基本没有。去年或者前年有一个听起来年龄比较大的男的打电话反映他家小麦上飘着一层白灰问怎么办，其给的答复是：“一个我们要求石子厂带水作业。另外如果存在减产问题，你到农业部申请小麦受损鉴定，我们部门将根据农业部门的鉴定报告作出处理。”之后就再也没有人找其反映过石子厂污染的问题了。
（3）被告人董善扬的供述和辩解，证实其称并未向汤某要过钱，其之前到打电话到环保局反映汤某污染其农田的事情，环保局让其自己找汤某商量，汤某让其不要再告状，后来汤某答应给其5万元钱，后来又说只能给一两万，这钱还没有给其就被派出所抓了。
（4）被害人汤某提供的被告人董善扬与其互发短信内容的照片，时间系2015年8月15日至2015年10月26日，证实被告人董善扬以买房子安家为由，通过短信威胁的方式向其敲诈勒索5万元的事实。
非法持有枪支
2015年11月5日，东海县公安局民警搜查出被告人董善扬藏匿于东海县牛山街道钢铁路“扬州第一刀”足疗店内的一把发令枪改装的双管手枪。后经鉴定，该枪支以火药为动力，认定为枪支，具有致伤力。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据予以证实：
证人汤某的证言，证实2015年8月份董善扬有一次向其敲诈勒索时拿枪进行威胁，董善扬拿的是二十五公分长左右的手枪，枪身是黑色的，中间往外退子弹壳的地方是不锈钢颜色的，当时枪放在董善扬摩托车后备箱里一个包里。
证人周某的证言，证实2015年10月份一姓董的男子骑摩托车到其店里，从一个包里掏出一把枪让其将撞针焊高点。半个月后该董姓男子再次到其店里称上次没有焊好，让其帮忙再点一点。该男子两次均将枪放在一个黑色包里。枪是铝合金材质的，是两部分，一部分是枪管，双筒的，每个枪筒在0.5公分左右，枪筒是自己焊接的。另一部分就是枪身，带扳机和两个撞针，其认为该枪应该是发令枪改装的。第二次焊接后董姓男子在QQ上与其联系说有小零件忘记拿了，让其帮忙找找，其在焊接东西的地方找到一个宽一公分左右、长七八公分的黑色小铁片，是枪里面用于退子弹壳的。后该男子又来将小铁片拿走了。
证人王某的证言，证实2015年11月3日安峰派出所民警搜查其扬州足浴店时在一楼靠近北墙边口的柜子里搜出电灯和枪。该柜子除了董善扬没有别人用，只有董善扬才能放东西进去，而且柜子的钥匙也只有他有，其是派出所拿钥匙开开柜子才知道里面有枪和电灯。
被告人董善扬的供述和辩解，证实2015年夏天其在明珠花园南门的位置从一收垃圾的老头手里花70元钱买回一铁箱工具，其回家整理后发现里面有一把完整的枪和一把坏的散散的枪，其将枪放在扬州足浴的柜子里从来没有拿出去过。
董善扬与周某（剪板折弯卡二）QQ聊天截图及剪板折弯卡二的QQ账号信息截图，证实董善扬通过QQ联系周某寻找其遗落在周某处的其所持枪支上面的小零件。
鉴定机构资格证书及鉴定人员资格证书，连云港市公安局物证鉴定所连公物鉴（痕）字[2015]149号枪支鉴定意见，证实送检的疑似枪支以火药为动力，认定为枪支，具有致伤力。
辨认笔录，证实证人周某辨认出被告人董善扬即为找其焊接发令枪撞针的男子。
搜查证、搜查笔录，证实公安机关在“扬州第一刀”足疗店搜查出涉案枪支的情况。
此外，公诉机关还向法庭出示了下列综合证据，经庭审质证，本院予以确认：
前科劣迹情况登记表、判决书，证实被告人董善扬的前罪情况。
发破案及到案经过证明，证实被告人董善扬系被抓获归案。
户籍证明，证实被告人董善扬身份信息，具有完全刑事责任能力。
对于公诉机关指控的敲诈勒索第二、四起犯罪事实，因在案证据无法形成完整的证据锁链，本院不予认定。对于被告人董善扬提出的公诉机关指控的敲诈勒索第一、三起犯罪事实系虚构的，其并未拿到此款项的辩解意见，经查，公诉机关出示的被害人汤某的陈述，证人贾某、蒋某的证言，案发现场监控视频以及证人贾某提供的保证书等证据能够相互印证，足以证实被告人董善扬实施了该二起犯罪事实，故对被告人董善扬的该辩解意见，本院不予采纳。
对于被告人的辩护人提出的“枪支鉴定程序不合法，现有证据无法确定鉴定机构和鉴定人员是否具有枪支、弹药鉴定资质。”的辩解意见，经查，根据《公安机关涉案枪支弹药性能鉴定工作规定》第二条“涉案枪支、弹药的鉴定由地（市）级公安机关负责，当事人或者办案机关有异议的，由省级公安机关复检一次。各地可委托公安现有刑事技术鉴定部门开展枪支、弹药的鉴定工作。”涉案的枪支鉴定机关符合法律规定，且鉴定人员具备鉴定资质，鉴定意见符合证据三性要求，故该鉴定为合法有效结论，因此，对于辩护人提出的该辩护意见，于理于法无据，本院不予采纳。
本院认为，被告人董善扬以非法占有为目的，敲诈他人财物，数额巨大，其行为已经构成敲诈勒索罪；被告人董善扬违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为已构成非法持有枪支罪。其一人犯二罪，应当数罪并罚。东海县人民检察院指控被告人董善扬犯敲诈勒索罪、非法持有枪支罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人董善扬在实施第五起敲诈勒索犯罪行为时，被害人汤某报警，因被告人意志以外的原因未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条、第二百七十四条、第二十三条、第六十九条之规定，判决如下：
被告人董善扬犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五万元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑十个月，决定执行有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币五万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月3日起至2018年1月2日止。罚金款于本判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省连云港市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 戴培培
代理审判员 林婷婷
人民陪审员 马长宜
二〇一六年八月十六日
书 记 员 朱浩维
法律条文附录
一、《中华人民共和国刑法》
第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。
依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。
单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第二百七十四条敲诈勒索公私财物，数额较大或者多次敲诈勒索的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
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