浙江省武义县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0723刑初83号
公诉机关武义县人民检察院。
被告人徐某甲，中共党员。因涉嫌犯挪用资金罪，于2015年5月8日被武义县公安局取保候审。经本院决定，于2016年5月6日被取保候审。
辩护人钱善治，浙江圣煌律师事务所律师。
辩护人徐肖柳，浙江五义律师事务所律师。
武义县人民检察院以武检公诉刑诉〔2016〕83号起诉书指控被告人徐某甲犯挪用资金罪，于2016年2月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，转为普通程序，于同年5月5日公开开庭审理了本案。武义县人民检察院指派检察员朱巨伟出庭支持公诉，被告人徐某甲及其辩护人钱善治、徐肖柳到庭参加诉讼。现已审理终结。
武义县人民检察院起诉书指控，被告人徐某甲在担任武义县中小企业资金互助会会长期间，利用职务之便，分别在2014年3月份以来将互助会的坏账准备金、风险金、加盟费共计295.5万元、在2013年9月份以来将互助会的互助金630万元、在2013年12月份以来将互助会的借款保证金103.15万元，私自挪用，并用于其自身企业的经营或出借给他人谋利。
公诉机关认为，被告人徐某甲挪用资金，数额巨大，其行为已构成挪用资金罪，为支持上述指控，公诉机关提供了书证、证人证言、被告人供述等证据，要求依法惩处。
被告人徐某甲对公诉机关指控挪用资金的事实没有意见。辩称，其以自己的名义向他人借款并汇入互助会账户，还用自己的企业担保，然后借给他人或者企业使用，为互助会创收，由于自己借进来的钱与互助会的钱存放在一个账户内，在会计因病休假期间，没有掌握好向外借资金的数量，无意间将互助会的坏账准备金、风险险金、加盟费、保证金、互助金也借了出去，但其没有挪用的故意，不构成犯罪。其辩护人认为，被告人徐某甲不具有挪用资金的主观故意。徐某甲在但任互助会会长期间，为了互助会的利益，以自己的名义向外借进资金，由其的企业方圆塑料公司担保借款，给互助会使用，当这些资金闲置时，为了使借进来的资金不至于闲置，还要支付利息，能够为互助会创造效益，在财务总监暂时缺位时，徐某甲在外借资金过程中，没有注意到自己借进的资金比例，也无法确定是否是互助金，因此，是过失使用了互助金，过失不构成挪用资金罪。被告人徐某甲向外调拨资金都经过财务人员，是公开透明的，由财务人员记录流水账，不是私自挪用，只是财务手续不是很完善，其应承担民事责任，不构成犯罪，请求依法对被告人徐某甲作出无罪判决。
经审理查明，武义县中小企业资金互助会成立于2013年9月，由被告人徐某甲担任会长。在此期间，徐某甲利用职务之便，于2014年3月以来将互助会的坏账准备金、风险金、加盟费共计人民币295.50万元、互助金共计人民币630万元擅自挪用。2013年12月以来，被告人徐某甲将互助会的借款保证金人民币103.15万元擅自挪用。以上互助会的资金，被徐某甲用于自己企业的经营或者借给他人使用。
另查明，案发后，被告人徐某甲全部归还了上述被其挪用的资金。
证明以上事实的证据有：一、公诉机关提供的证据：1、书证户籍证明、武义县中小企业资金互助会社会团体法人登记证书、互助会章程、互助会资金实施细则、徐某甲630万元的借条、保证金余额表、徐某甲还款承诺书、互助金、风险金、坏账准备金、加盟费、保证金计算清单、还款银行票据、银行明细等，分别证明被告人徐某甲的身份，武义县中小企业资金互助会系在册的社团组织，该互助会活动和资金使用的相关规章制度，被告人徐某甲挪用资金共计1028万元，案发后，徐某甲归还了被其挪用的资金等。2、证人谢某的证言，证实武义县中小企业资金互助会于2013年9月16日成立，会长是徐某甲，每个会员上交200万至500万不等的互助金。3、证人徐某乙的证言，证实徐某甲是武义县中小企业资金互助会的会长，会助会的坏账准备金、风险金、加盟费均由徐某甲单独保管，这三笔款共300万元左右。2014年12月底，经过对账，徐某甲欠互助会的互助金630万。4、证人钟某的证言，证实其曾担任武义县中小企业资金互助会的账务总监，徐某甲是会长。互助会的坏账准备金、风险金、加盟费均由徐某甲单独保管使用，不需要经过财务部门，徐某甲使用互助金也是叫财务人员直接给其转账，没有经过审批。5、证人何某的证言，证实武义县中小企业资金互助会于2013年9月成立，会长是徐某甲，其担任风控总监，负责互助会资金出借的审核。其不清楚徐某甲是否借过互助会的资金，其没有审核过徐某甲的借款。6、证人朱某的证言，证实武义县中小企业资金互助会于2013年9月成立，徐某甲担任会长，其任秘书长。互助会资金的出借，先由风控总监何某审核，符合条件的交其审核签字，最后由徐某甲签字。500万元以上大额的借款，还要向理事会通报，由会长、秘书长、副会长等五人确认通过。其不清楚徐某甲是否借过互助会的互助金，其没有审核签字过。坏账准备金由谁保管其不清楚，有多少数额也不清楚。7、证人徐某丙的证言，证实其现任武义县中小企业资金互助会的财务总监。经过审核，徐某甲占用坏账准备金、风险金、加盟费、履约保证金、互助金共计1028.65万元。8、被告人徐某甲的供述，供认其将专款专用的坏账准备金、风险金、加盟费、履约保证金和未经审批的互助金，共计1028.65万元用于自己的企业和借给他人使用。9、浙江中健会计师事务所专项审计报告，证实徐某甲将坏账准备金、风险金、加盟费、履约保证金、互助金通过银行汇入徐某甲自己的方圆塑料公司和他人使用。以上证据均经庭审质证，证据来源合法，客观证实，足以认定被告人徐某甲挪用资金的事实。
二、被告人徐某甲及其辩护人提供的证据：1、书证资金来往明细表、内部资调款单、借条、互助金流向及留存表、银行汇款回单、抵偿协议书，属于重复证据等。经庭审质证，公诉人对证据的真实性无异议，但这些证据不能否认挪用资金的事实，有关银行汇款回单、抵偿协议书，已经过举证质证，属于重复举证。公诉人的上述质证意见成立，予以采纳。
本院认为，被告人徐某甲利用职务之便，挪用本单位的资金给自己或他人使用，数额巨大，其行为已构成挪用资金罪，公诉机关指控成立，本院予以支持。针对被告人徐某甲及其辩护人的辩护意见，认定如下：关于被告人徐某甲是否构成本罪的问题。被告人徐某甲身为武义县中小企业资金互助会的会长，明知以其个人名义借进的资金与互助会的资金共同存放，在使用资金时不严格区分，财务管理和资金使用混乱，而徐某甲既是互助会的会长，又是互助会的成员，具有双重的身份，其为了自己的利益，没有按规矩行使职权，擅自挪用互助会的资金，用于自己企业的经营或借贷他人，主观故意明显，其行为构成挪用资金罪。被告人徐某甲及其辩护人的相关辩护意见均不成立，不予采纳。被告人徐某甲归案后和庭审中如实供认挪用资金的事实，已归还了被其挪用的资金，予以从轻处罚。根据被告人徐某甲的犯罪情节、悔罪表现，判处其缓刑应不致再危害社会，予以宣告缓刑。为保护单位的资金不受非法侵犯，惩治犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
被告人徐某甲犯挪用资金罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 钱春武
人民陪审员 刘昌其
人民陪审员 章伟军
二〇一六年六月十七日
书 记 员 沈 斌
附：
（2016）浙0723刑初83号刑事判决书适用法律条款
《中华人民共和国刑法》
第二百七十二条公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十四条的规定定罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。