江苏省常熟市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏0581民初3555号
原告李小刚。
委托代理人叶志文，常熟市董浜法律服务所法律工作者。
委托代理人曹梦兰，常熟市董浜法律服务所法律工作者。
被告汪华兵。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司苏州分公司，住所地江苏省苏州工业园区苏雅路158号。
负责人钱红，该公司总经理。
委托代理人杨蓉，江苏少平律师事务所律师。
原告李小刚诉被告汪华兵、中国太平洋财产保险股份有限公司苏州分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年3月28日立案受理。依法由审判员周伟适用简易程序于2016年5月11日公开开庭进行了审理，原告李小刚及其委托代理人叶志文、曹梦兰，被告汪华兵，被告保险公司的委托代理人杨蓉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李小刚诉称：2014年10月7日20时30许，被告汪华兵驾驶苏E小型轿车在S227省道由北往南行驶至快捷酒店门口时，车头与在机动车道内行驶的原告李小刚驾驶的无号牌电动自行车尾部发生相撞，致原告受伤，两车不同程度损坏。常熟市交通巡逻警察大队出具事故认定书，认定被告汪华兵负该事故的主要责任，原告负次要责任。苏E小型轿车在被告保险公司投保了机动车交通事故责任强制险和商业险，故被告保险公司应在保险范围内承担赔偿责任。请求法院判令：1.被告赔偿原告因交通事故造成的损失共计人民币35494.83元；2.诉讼费由被告承担。审理中，原告变更第一项诉讼请求要求被告赔偿因交通事故造成的损失共计人民币39550.83元。
被告汪华兵辩称：对事故责任认定没有异议，由保险公司进行理赔，我已经垫付了16355元，要求在本案中一并处理。
被告保险公司辩称：事故事实责任无异议。保险公司愿意在交强险、商业三者险范围内承担，我公司已经给付了10000元，原告主张的赔偿费用过高，鉴定费、诉讼费我公司不承担。
经审理查明：2014年10月7日20时30许，汪华兵驾驶苏E小型轿车在S227省道由北往南行驶至快捷酒店门口时，车头与在机动车道内行驶的李小刚驾驶的无号牌电动自行车尾部发生相撞，致李小刚受伤，两车不同程度损坏。常熟市公安局交通巡逻警察大队于2014年10月17日出具道路交通事故认定书，认定汪华兵负该事故的主要责任，李小刚负该事故的次要责任。
李小刚受伤后即至常熟市第一人民医院治疗，被诊断为左踝部骨折，入院治疗11日，至2014年10月21日出院。2015年10月2日，李小刚再次入院治疗13日，至2015年10月15日出院，李小刚二次住院及门诊治疗共花费医疗费35453.84元（其中保险公司支付了10000元，汪华兵垫付了1365.30元），汪华兵另给付了李小刚15000元。
李小刚的误工、营养、护理期限及人数经常熟市第一人民医院司法鉴定所鉴定后，该所于2015年12月11日出具鉴定意见书，结论为：1.被鉴定人李小刚因交通事故致左外踝骨折，建议其误工时限为伤后120日；伤后共60日给予一人护理；伤后共90日予以营养支持。李小刚为此支出鉴定费1680元。
另查明：苏E小型轿车车主为汪华兵，该车在被告保险公司投保有交强险和商业三者险，商业三者险的保险责任限额为100万元，并投保了不计免赔特约条款，事故发生在保险期间内。
上述事实，有交强险保单、商业险保单、道路交通事故认定书、病历、医药费发票、患者结算费用明细清单、出院小结、出院记录、机动车事故责任强制保险赔款收据、司法鉴定意见书、机动车驾驶证、机动车行驶证及本院庭审笔录等在卷佐证。
本院认为：公民的健康权受法律保护。原告李小刚因交通事故受伤，依法有权获得赔偿。同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害的，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当先由承保交强险的保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同在第三者责任商业保险范围内予以赔偿；仍有不足的，由侵权人予以赔偿。机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。本案系机动车与非机动车之间发生的交通事故，交警部门对事故现场进行调查后，认定汪华兵负该事故的主要责任，李小刚负该事故的次要责任，并无不当，本院予以采纳。苏E小型轿车在被告保险公司投保了交强险，故对原告李小刚因交通事故造成的损失，应由被告保险公司在交强险范围先予赔偿。关于超过交强险部分的损失，结合事故责任，应由被告汪华兵按75%的比例赔偿。苏E小型轿车亦在被告保险公司投保了商业三者险及不计免赔特约条款，故对于被告汪华兵应当承担的赔偿责任由被告保险公司根据保险合同在商业三者险范围内予以赔偿，仍有超出部分由被告汪华兵予以赔偿。
原告李小刚主张的各项损失应按《中华人民共和国侵权责任法》规定的赔偿项目、范围和标准计算，并结合原、被告的意见进行认定。
1、医疗费，原告受伤后花费医疗费35453.84元，提供了相应的治疗记录、医疗费发票为证，本院予以认定。被告保险公司认为需扣除非医保用药费用，本院认为在治疗疾病过程中的用药非伤者及被保险人所能控制，且被告保险公司未就与治疗期间使用的非医保用药疗效相同或者相近的医保用药的名目、价格尽到相应的举证责任，故被告保险公司的该抗辩意见本院不予支持。
2、住院伙食补助费，原告主张700元，原告住院计24日，按每日50元计算，现原告主张14日的住院伙食补助费，本院支持，确定其住院伙食补助费为700元。
3、营养费，原告主张4500元，参照法医鉴定结论营养期限为伤后90日，扣除已主张的住院14日，原告主张每日50元，本院予以支持，确定其营养费为3800元。
4、护理费，原告主张护理费7200元。对于护理的期限参照法医鉴定结论认定为一人60日，护理费的标准按每日100元计算，本院确定其护理费为6000元。
5、误工费，原告主张误工费20000元。对于误工的期限，参照法医鉴定结论为伤后120日，原告主张受伤前从事运输工作，年收入为60000元，但未能举证证明，亦未举证证明因事故实际造成的损失，本院参照当地最低工资标准计算为7280元，误工费认定为7280元。
6、交通费，原告主张500元，提交相关的票据，本院酌情认定300元。
7、鉴定费，原告诉前为进行伤残鉴定支出鉴定费1680元，并提供了相应票据，本院对此项损失予以认定。
8、修理费，事故后该电瓶车经被告保险公司定损为700元，原告主张电瓶车修理费700元，本院予以认定。
综上，本院确认原告李小刚因本起交通事故造成的损失为：医疗费35453.84元、住院伙食补助费700元、营养费3800元、护理费6000元、误工费7280元、交通费300元、鉴定费1680元、修理费700元，合计为55913.84元。上列赔偿项目中，属于《机动车交通事故责任强制保险条款》规定的医疗费用赔偿限额项下的有医疗费、营养费、住院伙食补助费，合计39953.84元，保险责任限额为10000元，超过限额29953.84元；属于死亡伤残赔偿限额项下的有护理费、误工费、交通费，合计13580元，保险责任限额为110000元，未超过限额；属于财产损失赔偿限额项下的有修理费700元，保险责任限额为2000元，未超过限额。因此，应由被告保险公司在责任强制保险限额范围内赔偿原告李小刚24280元，超过责任限额损失及鉴定费共计31633.84元，由被告汪华兵按75%的比例赔偿23725.38元，该金额未超过商业三者险赔偿限额，且投保有不计免赔条款，被告保险公司主张不承担鉴定费用，但未举证证明尽到了提示和明确说明义务，故应由被告保险公司在商业三者险范围内赔偿，即被告保险公司应在第三者责任强制保险及商业三者险限额范围内合计赔偿原告李小刚48005.38元，扣除已支付的10000元，还应赔偿38005.38元。被告汪华兵诉前已支付原告的15000元及医疗费1365.30元，视同为被告保险公司垫付的款项，并由被告保险公司直接返还被告汪华兵。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司苏州分公司在交强险和商业险范围内赔偿原告李小刚因各项损失合计人民币38005.38元，履行方式：
被告中国太平洋财产保险股份有限公司苏州分公司支付原告李小刚人民币21640.08元，于本判决生效之日起十日内履行（如采用转账方式支付，请汇入原告李小刚指定账户或汇入常熟市人民法院，开户行：常熟农村商业银行金龙支行，账号：1079）。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司苏州分公司支付被告汪华兵人民币16365.30元，于本判决生效之日起十日内履行（如采用转账方式支付，请汇入被告汪华兵指定账户或汇入常熟市人民法院，开户行：常熟农村商业银行金龙支行，账号：1079）。
二、驳回原告李小刚的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取200元，由被告汪华兵负担（原告同意其预交的案件受理费由被告向其直接支付，本院不再退还，由被告汪华兵于本判决生效之日起十日内向原告支付）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。苏州市中级人民法院开户行：农业银行苏州工业园区支行营业部，账号：1099。
审判员 周 伟
二〇一六年六月二十七日
书记员 蔡淑英