河南省济源市人民法院民 事 判 决 书（2018）豫9001民初831号原告：济源市投资担保有限责任公司，住所地：济源市黄河路98号。法定代表人：成新建，该公司总经理。委托诉讼代理人：马磊，该公司工作人员。委托诉讼代理人：牛二曼，河南凌峰律师事务所律师。被告：济源市科鑫矿山机械有限公司，住所地：济源市北海路西段300米路南。法定代表人：李正军，该公司总经理。被告：李正军，男，1971年4月7日出生，汉族，住济源市。被告：杨丽平，女，1971年6月5日出生，汉族，住济源市。三被告委托诉讼代理人：李伟东，济源市济水法律服务所法律工作者。被告：济源市贰仟家昌达汽车销售服务有限公司，住所地：济源市沁园路北段。法定代表人：尹泽鹏。委托诉讼代理人：赵东亮，该公司工作人员。被告：河南省济源市中原防爆电器有限公司，住所地：济源市济水大街东段828号。法定代表人：李红波。原告济源市投资担保有限责任公司（以下简称市投资担保公司)与被告济源市科鑫矿山机械有限公司（以下简称科鑫矿山公司）、李正军、杨丽平、济源市贰仟家昌达汽车销售服务有限公司（以下简称贰仟家汽车销售公司）、河南省济源市中原防爆电器有限公司（以下简称中原防爆公司）追偿权纠纷一案，本院于2018年1月25日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告市投资担保公司的委托诉讼代理人马磊、牛二曼、被告科鑫矿山公司、李正军、杨丽平的委托诉讼代理人李伟东、贰仟家汽车销售公司的委托诉讼代理人赵东亮到庭参加诉讼，被告中原防爆公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告市投资担保公司向本院提出诉讼请求：1、被告科鑫矿山公司给付其代偿的借款本息、诉讼费、执行费共计6072199.33元，违约金50000元。律师费50000元，共计6172199.33元，被告李正军、杨丽平、贰仟家汽车销售公司、中原防爆公司承担连带责任；2、被告科鑫矿山公司自2015年12月10日起按322199.33元的日万分之三给付其财产有偿使用费及日万分之三的代偿担保违约金至实际给付之日；自2017年10月28日起按5750000元的日万分之三给付其财产有偿使用费及日万分之三的代偿担保违约金至实际给付之日，被告李正军、杨丽平、贰仟家汽车销售公司、中原防爆公司承担连带责任；3、确认其享有被告科鑫矿山公司抵押设备的优先受偿权；4、诉讼费由五被告负担。事实和理由：2014年3月18日，其公司与被告科鑫矿山公司签订《委托担保协议》，约定由其公司为被告科鑫矿山公司在河南济源农村商业银行股份有限公司营业部借款500万元提供担保。如被告科鑫矿山公司逾期偿还借款，应支付50000违约金；并自其代偿之日起向其支付日万分之三的财产有偿使用费及日万分之三的代偿担保违约金。其余各被告为科鑫矿山公司借款向其提供信用反担保，并与其公司签订了反担保保证合同，上述反担保保证范围为其为第一被告代偿的本金、利息、罚息、违约金、损害赔偿金；实现债权的诉讼费、律师费；第一被告应承担的财产有偿使用费、代偿担保违约金等。科鑫矿山公司以名下设备为其公司提供了反担保抵押并办理了抵押登记。后其公司依约为被告科鑫矿山公司在农商行的贷款提供了担保。2015年3月16日，因科鑫矿山公司资金紧张，将借款展期至2016年3月10日。2015年12月10日，其为科鑫矿山公司代偿借款本息322199.33元。2016年5月23日，农商行起诉科鑫矿山公司及其公司，要求其公司承担连带还款责任。2017年10月28日，其公司为被告科鑫矿山公司代偿借款本息及诉讼费、执行费共计5750000元。现其公司共为被告科鑫矿山公司代偿计6072199.33元。因科鑫矿山公司在借款期满后未偿还借款，致使其公司承担担保责任，应归还其公司代偿的款项，并依据其与科鑫矿山公司签订的《委托担保协议》履行约定义务；其余各被告应依据与其签订的反担保保证合同，承担反担保责任。被告科鑫矿山公司、李正军辩称，愿意在规定范围内承担诉讼费、执行费，但不应当承担违约金和律师费，违约金在原告的诉讼请求第二项中重复，律师费不是诉讼的必须费用。在签订担保合同当天，其已向原告转款148500元作为保证金支付到原告账户，该148500元应予以抵扣。被告杨丽平辩称，其答辩意见同科鑫矿山公司、李正军的答辩意见外，另补充，其不应当承担保证责任。因借款至今，借款方和担保人均未向其主张过任何权利。被告贰仟家汽车销售公司辩称，被告科鑫矿山公司有厂房、设备抵押，应当先就被告科鑫矿山公司的资产进行清偿，不足部分由其公司和中原防爆公司承担相应的担保责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年3月18日，原告与被告科鑫矿山公司签订委托担保协议，约定由原告为被告科鑫矿山公司在河南济源农村商业银行股份有限公司营业部的500万借款提供担保，借款期限为12个月。如果被告科鑫矿山公司逾期偿还担保贷款，原告除按原执行的收费标准向被告科鑫矿山公司收取担保费外，另在担保贷款逾期期间内，按未清偿的贷款额逐日收取万分之三的逾期违约金。如果被告科鑫矿山公司未能按约还款致使原告代偿的，原告按以下两部分收取费用。1、按代偿额，按日万之三逐日收取债权人财产有偿使用费。2、自代偿之日起按日收取万分之三的代偿担保违约金。若被告科鑫矿山公司违反保证担保合同、借款合同及本协议约定，造成原告发生代偿，原告除追究有关当事人连带责任（包括处理反担保财产、扣收被告科鑫矿山公司交存的担保基金本息、贷款机构执行委托划款等）补偿损失外，被告科鑫矿山公司还应按本合同第五条的有关规定向原告支付相应费用。原告为实现债权的费用（包括交通费、诉讼费、律师费）由被告科鑫矿山公司承担。被告科鑫矿山公司违约，原告有权提请贷款结构提前收回贷款，贷款机构也有权提前清收贷款并有权从被告科鑫矿山公司的账户中扣除资金；原告有权对被告科鑫矿山公司处以伍万元人民币的违约处罚，且原告所收保费不再退还，由此造成的一切经济损失由被告科鑫矿山公司及反担保人承担。2014年3月18日，被告科鑫矿山公司与原告签订反担保抵押合同，约定为实现原告与被告科鑫矿山公司签订的委托担保协议，保证借款人与原告及济源农商行营业部签订的保证担保合同中保证人的合法权益，被告科鑫矿山公司以其公司设备（详见抵押物清单）提供了反担保抵押并在济源市工商局办理了动产抵押登记。抵押物评估净值7640354.01元，抵押率30%，抵押价值2292106.2元。2014年3月18日，原告与被告李正军、杨丽平签订个人反担保保证合同、与被告贰仟家汽车销售公司、中原防爆公司签订企业反担保保证合同，反担保人担保的范围包括原告为被告科鑫矿山公司担保所形成的债务以及被告科鑫矿山公司违约应对原告承担的费用。具体为：1、原告为被告科鑫矿山公司代偿的本金、利息、罚息、违约金、损害赔偿金等；2、债权人为实现债权而由原告承担的诉讼费、律师费等费用；3、按照约定，被告科鑫矿山公司应当向原告支付的担保费、财产有偿使用费、逾期担保违约金等费用；4、原告为实现债权所支付的诉讼费、律师费、交通费等一切费用。反担保合同的保证方式为连带责任保证。保证期限从原告与债权人签订保证担保合同及债权人与被告科鑫矿山公司签订的借款合同之日起，到担保权人履行代偿义务，实际支付代偿费用之日起算（如连续多笔支付代偿费用的未最后一笔支付费用之日起算）二年。反担保权人放弃其他反担保措施的优先偿债抗辩权。2014年3月18日，被告科鑫矿山公司与河南济源农村商业银行股份有限公司营业部签订借款合同，约定借款金额500万元，借款期限为12个月。同日，原告与河南济源农村商业银行股份有限公司营业部签订保证担保合同，约定原告为被告科鑫矿山公司在农商行的500万借款提供连带责任保证。保证期间为主债务履行期间届满之日后两年。被告科鑫矿山公司与河南济源农商行签订借款合同期限届满后，未能偿还借款，被告科鑫矿山公司以及原告于2015年3月16日和河南济源农村商业银行股份有限公司营业部签订展期还款协议书，将该借款展期至2016年3月10日，展期后贷款利率按7.188‰执行。因被告科鑫矿山公司在河南济源农商行的500万借款展期，原告于2015年3月16日与被告科鑫矿山公司签订了委托担保协议书，反担保抵押合同；与被告李正军签订了个人反担保保证合同；与被告贰仟家汽车销售公司、中原防爆公司签订了企业反担保保证合同；合同内容同2014年3月18日签订的合同内容均一致。2015年7月30日，河南济源农商行向原告发放提前收回贷款通知书，因被告科鑫矿山公司生产经营出现严重困难，信用状况下降已停产，该行决定提前收回贷款本息，要求原告5日内到该行办理贷款本息清偿手续。2015年12月10日，原告代被告科鑫矿山公司向河南济源农商行偿还利息322199.33元。因被告科鑫矿山公司未偿还借款，河南济源农商行将被告科鑫矿山公司与原告诉至本院，本院做出（2016）豫9001民初2873号民事判决。判决生效后，河南济源农商行向本院申请执行，本院于2017年10月28日做出（2017）豫9001执1452号执行裁定书，将原告所有的“泸州老窖一品坊秘制窖藏”白酒1475箱，作价575万元（单价每瓶650元，每箱6瓶），交付申请执行人河南济源农商行抵偿债务。据此，原告共代被告科鑫矿山公司偿还6072199.33元。本院认为，原告与被告科鑫矿山公司签订的委托担保协议、反担保抵押合同，与被告李正军、杨丽平签订的个人反担保保证合同、与被告贰仟家汽车销售公司、中原防爆公司签订企业反担保保证合同，系合同各方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规强制性规定，属有效协议。合同签订后，各方当事人应按合同约定全面履行各自的义务。被告贰仟家汽车销售公司辩称，应当现就被告科鑫矿山公司抵押的财产予以执行，不足部分由其公司承担。因双方在《反担保保证合同》中约定反担保人放弃其它反担保措施的优先偿债抗辩权，故被告贰仟家汽车销售公司的上述辩称理由不能成立，本院不予支持。因被告科鑫矿山公司未按期偿还河南济源农商行借款本息，根据委托担保协议约定，该情形属于违约，原告按合同约定代为偿还的借款6072199.33元，可以按合同约定要求被告科鑫矿山公司承担违约责任，被告李正军、贰仟家汽车销售公司、中原防爆公司作为反担保人应向原告承担连带保证责任。被告杨丽平辩称，其不应当承担担保责任，被告科鑫矿山公司与河南济源农商行签订展期还款协议书后，虽未与被告杨丽平签订个人反担保保证合同，但根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十条第二款规定，债权人与债务人对主合同履行期限作了变动，未经保证人书面同意的，保证期间为原合同约定的或者法律规定的期间。被告杨丽平向原告承担保证责任的期间认为2014年3月8日与原告签订的个人反担保保证合同约定的保证期限，即从原告与河南济源农商行签订保证担保合同及农商行与科鑫矿上签订借款合同之日起，至担保人实际支付代偿费用之日起算（如连续多笔支付代偿费用的为最后一笔支付费用之日起算）二年。原告最后代偿的时间2017年10月28日，仍在担保期间，故被告杨丽平的答辩理由本院不予支持，杨丽平仍应承担连带保证责任。现原告要求被告科鑫矿山公司给付其代偿的6072199.33元、违约金50000元及自2015年12月10日起按322199.33元为基数按日万分之三计算的财产有偿使用费及代偿担保违约金和自2017年10月28日起按5750000元为基数按日万分之三计算的财产有偿使用费及代偿担保违约金，被告李正军、杨丽平、贰仟家汽车销售公司、中原防爆公司承担连带还款责任，证据充分，理由正当，本院予以支持；但违约金、财产有偿使用费及代偿担保违约金总计不得超过年利率24%。被告科鑫矿山公司以设备向原告提供抵押，并办理了抵押登记，原告要求享有优先受偿权，符合法律规定，理由正当，本院予以支持。原告要求被告承担律师费50000元，但仅提供律师费收据，该收据并非正规发票，不能确定原告已实际支出该费用，故该项诉讼请求，证据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、《中华人民共和国担保法》第四条、第十二条、第二十一条、第三十三条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二条、第三十条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告济源市科鑫矿山机械有限公司于本判决生效后十日内给付原告济源市投资担保有限责任公司6072199.33元、违约金50000元及财产有偿使用费、代偿违约金，财产有偿使用费和代偿违约金自2015年12月10日起按322199.33元为基数，按日万分之三计算至本判决确定的履行期间届满之日止；自2017年10月28日起按5750000元为基数、按日万分之三计算至本判决确定的履行期间届满之日止（但违约金、财产有偿使用费和代偿违约金共计不得超过年利率24%），被告李正军、杨丽平、济源市贰仟家昌达汽车销售服务有限公司、河南省济源市中原防爆电器有限公司对上述债务承担连带清偿责任；二、原告济源市投资担保有限责任公司对济源市科鑫矿山机械有限公司抵押的设备（详见抵押清单）享受优先受偿权；三、驳回原告济源市投资担保有限责任公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费55105元，由原告济源市投资担保有限责任公司承担350元，由被告济源市科鑫矿山机械有限公司承担54755元，被告李正军、杨丽平、济源市贰仟家昌达汽车销售服务有限公司、河南省济源市中原防爆电器有限公司承担连带责任。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省济源中级人民法院。审 判 长  王 婷审 判 员  尼双纳人民陪审员  王腊梅二〇一八年四月二十七日书 记 员  李清霞