河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫05民终5384号上诉人（原审原告）：张某，女，1981年3月9日出生，汉族，农民，住安阳市文峰区。委托诉讼代理人：马爱香，河南广学律师事务所律师。委托诉讼代理人：张春涛，男，1985年1月28日出生，汉族，系张某的弟弟,住安阳市文峰区。上诉人（原审被告）：贺某1，男，1982年5月18日出生，汉族，农民，住安阳市文峰区。委托诉讼代理人：牛小飞，河南鼎维律师事务所律师。上诉人张某因与上诉人贺某1离婚纠纷一案，不服河南省安阳市文峰区人民法院（2017）豫0502民初2420号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人张某上诉请求：1、撤销一审判决第二、三、四项；2、改判婚生女贺某3由张某抚养，婚生子贺某2、婚生女贺某4由贺某1抚养，抚养费各自自理；3、改判贺某1支付张某精神损害抚慰金50000元；4、改判限双方于本判决生效后三十日内共同变卖豫Ｅ×××××号小型轿车，其中四分之三的变价款归张某所有，四分之一的变价款归贺某1所有。事实和理由：上诉人张某无固定工作，抚养一个子女已经力不从心，而贺某1常年承包工程，经济条件优越，完全有能力抚养两个孩子，一审判决未考虑双方当事人的经济条件、抚养能力，也未体现保护妇女合法权益，判决张某每月支付抚养费500元不妥。婚姻关系存续期间，贺某1不仅对婚姻不忠，还经常打骂上诉人，且对子女不管不顾，上诉人长期处在一种恶劣的生活环境当中，身心受到了极大的伤害，20000元精神损害抚慰金根本不足以弥补上诉人受到的伤害。夫妻共同财产豫Ｅ×××××号小型轿车一直由贺某1掌管，如果判决对该车不予处理，将使上诉人的利益长期得不到实现，二审法院对该车辆予以判决处理。贺某1针对张某的上诉答辩称，一审判决婚生子女抚养费的承担符合法律规定。答辩人不属于《婚姻法》第四十六条规定的情形，但鉴于答辩人的行为使夫妻感情受到损害，答辩人同意给予补偿，但张某要求50000元过高，二审应予以酌定。夫妻共同财产豫Ｅ×××××号小型轿车，答辩人同意变卖后分割所得价款，张某要求变卖后分得四分之三的价款无事实和法律依据。综上，二审应驳回张某的上诉请求，二审诉讼费由张某承担。上诉人贺某1上诉请求：1、撤销一审判决，发回重审，或者查清事实后依法驳回张某的诉讼请求；2、本案一、二审诉讼费用由张某承担。事实和理由：双方共同生活至今已有十四年，虽有矛盾，但夫妻感情尚未破裂，一审判决离婚不当。一审法院判决贺某1支付精神损害抚慰金20000元没有事实和法律依据。一审法院未查明案件事实，没有对部分夫妻共同财产以及夫妻共同债务进行分割。张某针对贺某1的上诉答辩称，一审判决认定双方感情破裂事实清楚。贺某1主张的25万元已经在日常生活中消费掉，双方没有共同债务，没有贺某1所说的两台机器。综上，请求二审法院驳回贺某1的上诉请求。张某向一审法院起诉请求：依法判令双方离婚；婚生女儿贺某3由张某抚养，婚生儿子贺某2、婚生女儿贺某4由贺某1抚养，抚养费各自自理；夫妻共同财产即位于安阳市文峰区××东××村××号房××套、××号小型轿车一辆归张某所有；依法判令贺某1赔偿张某精神损害抚慰金50000元。一审法院认定事实：原、被告于××××年××月××日生育女儿贺某3，于××××年××月××日生育儿子贺某2，于××××年××月××日生育女儿贺某4，后于××××年××月××日补办了结婚登记。婚后，原、被告与被告父母共同生活至2012年。2007年，原、被告将位于安阳市文峰区高庄乡东小庄村262号院原属于被告父母的北屋进行了翻建，新建房产7间。2011年，原、被告共同购买了豫Ｅ×××××号小型轿车一辆。2016年11月，原、被告开始分居，分居后女儿贺某3一直跟随原告生活，儿子贺某2、女儿贺某4一直跟随被告生活。2017年5月21日，被告向原告出具了承诺书一份，其内容为：“我叫贺某1，曾用名贺海港，身份证号，因我长期与郭瑞芬保持非法不正当关系，导致2017年5月21日在小东门出租房内被妻子发现，现我愿意（承）担一切后果，以上内容是我的真实表达，贺海刚，2017.5.21”。原告称，该承诺书是其报警后被告在文泰派出所内所写，被告对此予以认可。庭审中，原告提交了贺某3声明一份，其内容为：“我愿意和妈妈在一起生活，贺某3，××××年××月4日”。经本院询问，原、被告均同意将豫Ｅ×××××号小型轿车变卖后分割所得价款。一审法院认为，感情是维系夫妻关系存续的基础。因被告在婚姻关系存续期间长期与他人保持不正当男女关系，已导致原、被告的夫妻感情确已破裂，故原告张某要求与被告贺某1离婚的主张，予以支持，且原告作为无过错方有权要求被告支付相应的精神损害抚慰金，酌定为20000元。子女由谁抚养应当以谁对子女成长更有利为原则。因女儿贺某3长期跟随原告生活，儿子贺某2、女儿贺某4长期跟随被告生活，彼此之间已建立了深厚的感情基础，且为不改变子女的生活习惯并结合其意愿，故女儿贺某3由原告抚养，儿子贺某2、女儿贺某4由被告抚养对其成长更为有利，将贺某3与贺某2的抚养费相互抵销后，原告还应当支付女儿贺某4抚养费至其满18周岁，抚养费酌定为每月500元。原、被告虽于婚后新建了北屋7间房产，但因该房产系在与被告父母共同生活期间所建，且该房产所占宅基地的使用权人亦为被告父母，故该房产应属于家庭共有财产，不属于原、被告的夫妻共同财产，若原告要求分割，应另案进行主张。豫Ｅ×××××号小型轿车虽属于原、被告的夫妻共同财产，但因双方均同意将该车辆变卖后分割所得价款，故对该车辆不再进行处理。被告贺某1辩称，原、被告有夫妻共同债务80000元，但并未提供相应的证据予以证明，且原告对此不予认可，故不予采信。依照《中华人民共和国婚姻法》第八条、第十七条、第三十二条、第三十六条、第三十七条、第三十八条、第四十六条第二项、《中华人民共和国民法通则》第七十八条、《中华人民共和国物权法》第九十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第四条、第二十八条、第二十九条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、准许原告张某与被告贺某1离婚；二、婚生女儿贺某3由原告张某抚养，婚生儿子贺某2、女儿贺某4由被告贺某1抚养，限原告张某于××××年××月起每月25日前支付婚生女儿贺某4抚养费500元至婚生女儿贺某4满18周岁止，原、被告双方每月可互相探望婚生女儿贺某3、儿子贺某2、女儿贺某4两次；三、限被告贺某1于本判决生效之日起十日内支付原告张某精神损害抚慰金人民币20000元；四、驳回原告张某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费300元，由原告张某负担100元，由被告贺某1负担200元。本院二审期间，贺某1提供交通银行个人客户交易清单，证明2015年11月2日其给银行卡转账25万元，该25万元为夫妻共同财产应予分割。提供证人孙某只出庭，证明贺某12014年借款4万元。张某质证认为，贺某1二审提供的证据均不属新证据，且转账的25万元，其中一部分贺某1已经陆续取走，其它在双方生活期间均已花费掉，该交易清单不能证明现在还存在这25万元。张某对证人孙某只的证言不认可，认为不属实。豫Ｅ×××××号小型轿车属于夫妻共同财产，双方均同意该车辆目前价值为30000元。二审经审理查明的其它事实与一审法院认定事实基本一致。本院认为，由于贺某1的行为已伤害张某，二审经调解，双方的婚姻关系已无和好可能，夫妻感情确已破裂，一审判决双方离婚，二审应予维持。因婚生子贺某2目前9岁、婚生女儿贺某4目前7岁，现其二人均由贺某1抚养，一审将贺某3与贺某2的抚养费相互抵销后，判决张某酌定支付抚养费每月500元并无不当。张某以其无固定工作、无固定收入，双方抚养费应各自自理的理由，本院不予采信。2017年5月21日，贺某1向张某出具的承诺书一份，能够证明张某作为无过错方有权要求贺某1支付相应的精神损害抚慰金，贺某1上诉主张一审判决的精神损害抚慰金没有事实和法律依据及张某上诉要求改判精神损害抚慰金为50000元，本院均不予支持，一审判决酌定精神损害抚慰金为20000元，二审应予维持。贺某1二审期间虽然提供2015年11月2日交通银行个人客户交易清单一份，但该清单仅能证明在婚姻关系存续期间曾经有过该笔交易，并不能证明目前25万元还存在的事实，故贺某1要求分割该笔款项，本院不予支持。出庭证人孙某只证言，因张某不认可，且贺某1也未提供该笔借款用于夫妻共同生活的证据，故贺某1要求张某共同承担的理由，本院不予采信。豫Ｅ×××××号小型轿车一辆系夫妻共同财产，一审以该车辆变卖后再分割所得价款不妥，如本案对该车不予处理，将使张某的利益得不到实现，故二审对该车辆予以判决处理。在二审审理期间，双方均同意车辆目前价值为30000元，由于该车辆现一直由贺某1掌管，故应归贺某1所有，贺某1支付张某车辆折价款15000元。综上，一审判决认定事实清楚，但判决部分内容不当，二审应予以更正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项之规定，判决如下：撤销河南省安阳市文峰区人民法院（2017）豫0502民初2420号民事判决第四项；维持河南省安阳市文峰区人民法院（2017）豫0502民初2420号民事判决第一、二、三项，即：（一）、准许张某与贺某1离婚。（二）、婚生女儿贺某3由张某抚养，婚生儿子贺某2、女儿贺某4由贺某1抚养，限张某于2017年9月起每月25日前支付婚生女儿贺某4抚养费500元至婚生女儿贺某4满18周岁止，双方每月可互相探望婚生女儿贺某3、儿子贺某2、女儿贺某4两次。（三）、限贺某1于本判决生效之日起十日内支付张某精神损害抚慰金人民币20000元；豫Ｅ×××××号小型轿车一辆归贺某1所有，贺某1于本判决生效之日起十日内支付张某车辆折价款15000元；驳回张某的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费各300元，由张某各负担100元，由贺某1各负担200元。本判决为终审判决。审判长  赵红艳审判员  毛晓燕审判员  张建斌二〇一七年十二月二十五日书记员  王俊芳