安徽省马鞍山市雨山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖0504刑初125号
公诉机关马鞍山市雨山区人民检察院。
被告人黄某，男，汉族，1984年8月23日出生于安徽省马鞍�市，无业，户籍所在地马鞍山市花山区，住所地马鞍山市。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年10月27日被取保候审。
辩护人兼附带民事诉讼代理人秦小慈，安徽长城律师事务所律师。
马鞍山市雨山区人民检察院以雨检刑诉[2016]94号起诉书指控被告人黄某犯故意伤害罪，于2016年4月14日向本院提起公诉。在本案审理过程中，附带民事诉讼原告人徐某对被告人黄某、附带民事诉讼被告人汪某乙、中国建设银行股份有限公司马鞍山市分行主张民事赔偿向本院提起附带民事诉讼。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。马鞍山市雨山区人民检察院指派检察员许凤静、代理检察员刘妍出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人徐某及其诉讼代理人鲍某、被告人黄某及其辩护人兼附带民事诉讼代理人秦小慈、附带民事诉讼被告人汪某乙、中国建设银行股份有限公司马鞍山市分行诉讼代理人王俊杰、朱洪霞均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
马鞍山市雨山区人民检察院指控：2015年10月12日15时30分许，被告人黄某在本市雨山区华润苏果附近的建设银行购买纪念币，因琐事与徐某发生争吵，被告人黄某击打徐某面部，随后双方扭打在一起，在场人员将该二人分开后，汪某乙见状冲过来将徐某推倒在地后先行离开。被告人黄某随后离开该建设银行，被害人徐某及其妻子鲍某从该建设银行附近人行道到雨山路农工商超市路段附近一直跟随黄某，在此期间双方再次起争执，被告人黄某又对徐某面部实施殴打，致被害人徐某受伤。经马鞍山市公安司法鉴定中心法医师鉴定：被鉴定人徐某+1牙齿根折、+2牙齿松动Ⅲ°并已拔除，其损伤程度为轻伤二级。
针对上述指控，公诉机关当庭举示了书证受理案件登�表、立案决定书、户籍材料等；证人鲍某、汪某甲、汪某乙、孟某、周某等人的证言；被害人徐某的陈述；被告人黄某的供述；鉴定意见及视听资料等证据，以证实所指控的犯罪事实。起诉书援引《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款之规定，指控被告人黄某的行为构成故意伤害罪，具有坦白情节，提请法院依法判处。
被告人黄某对起诉书指控的犯罪事实和罪名均不持异议，并当庭表示自愿认罪。
被告人黄某的辩护人提出如下辩护意见：1、本案系民事纠纷引起，被害人存在一定过错，对矛盾的激化负有主要责任；2、被告人黄某系主动到公安机关投案，应当认定其具有自首情节；3、被告人黄某系初犯，主动到公安机关坦白犯罪事实，当庭自愿认罪，愿意补偿被害人经济损失，具有酌情从轻处罚情节。
经审理查明：2015年10月12日15时30分许，被告人黄某与汪某乙、汪某甲同时在本市雨山区华润苏果附近的建设银行排队购买纪念币，被害人徐某因当天未购买到纪念币心生不满，在转身离开的时候顺手将手中的矿泉水瓶子扔向银行柜台，瓶子碰到正站在银行柜台前面的汪某甲，双方为此发生争吵。在银行营业大厅争执期间，被告人黄某用左手击打被害人徐某面部，并用脚踢了徐某身体一下，后汪某乙冲上前将徐某推到在地后离开银行。被告人黄某和被害人徐某欲发生扭打，被该建设银行职员及其他在场人员拉开。随后，被告人黄某欲离开银行，被害人徐某及其妻子报警后为防止其逃脱，一路跟随在其后面。在该建设银行附近人行道，被告人黄某与被害人徐某再起争执，双方互相拳打脚踢。后被告人黄某沿雨山路由西向东离开，行至雨山路农工商超市附近，被接到110指令前来处警的公安机关依法传唤接受调查。2015年10月22日，经马鞍山市公安司法鉴定中心鉴定：被鉴定人徐某+1牙齿根折、+2牙齿松动Ⅲ°并已拔除，其损伤程度为轻伤二级。
案发后，被告人黄某向被害人徐某赔偿人民币1000元。
在本案审理过程中，被告人黄某、附带民事诉讼被告人汪某乙与附带民事诉讼原告人徐某就民事赔偿达成庭外和解协议。被告人黄某、附带民事诉讼被告人汪某乙共同赔偿附带民事诉讼原告人徐某医疗费、交通费等各项经济损失共计人民币101000元，除去已支付的1000元，余款100000元已预交至本院账户。被害人徐某对被告人黄某的行为表示谅解，并于2016年7月13日向本院申请撤回附带民事诉讼。
上述事实，有公诉机关当庭出示并经法庭质证的下列证据予以证实：
书证
1、受理案件登记表、立案决�书证实：案件来源和简要案情；
2、户籍信息证实：被告人黄某的身份信息；
3、到案经过证实：2015年10月12日16时许，安民派出所接110指令，在雨山路农工商附近将黄某传唤到安民派出所接受审查；
4、调取证据通知书、调取证据清单、情况说明证实：公安机关依法调取相关视频资料的情况；
5、收条证实：案发后被告人黄某赔偿被害人人民币1000元的事实；
6、病历证实：被害人徐某受伤后检查、治疗的情况；
二、证人证言
1、证人汪某甲的证言证实：其和汪某乙、黄某在雨山区建设银行购买纪念币，因一个男的（50多岁）用矿泉水瓶子砸到其，不但不认错，还用手指着骂其等人；后黄某和那个男的打了起来，他们互相打了几下就被拉开了，期间汪某乙过去拉架，把那个男的向后推；在银行外面的人行道上，黄某和那个男的又打起来，互相用拳头和脚打对方；后来警察来了把黄某带到了派出所；
2、证人汪某乙的证言证实：因一个男的（50多岁）用矿泉水瓶子砸到汪某甲一事，黄某与那个男的打起来，被旁边人拉开后，那个男的还要打，其上去把那个男的向后推；
3、证人鲍某的证言证实：其丈夫徐某在雨山路华润苏果旁边的建设银行被打；一个男的和那个小伙子向徐某冲过来，其看见徐某被打倒在地，旁边人过来把拉开了，那个男的跑了，那个小伙子还要打其丈夫；后那个女的和小伙子一起向外跑，其和徐某在后面追，一直追到农工商门口，那个小伙子又回头打徐某至少三次；还证实：其只看见汪某乙击打其丈夫面部，后来听其丈夫说，黄某之前也打了他面部；
4、证人孟某的证言证实：其系银行工作人员，因为年纪大的男顾客�矿泉水瓶子砸了人也不道歉，旁边一个小伙子子上去打了年纪大的男顾客脸上一下，那个年纪大的男顾客冲上去与小伙子打，其上去拉架，旁边有一个男的上去把那个年纪大的男顾客推到在地，后被其等人拉开；在银行外面的人行道，小伙子与那个年纪大的男顾客又互相打起来，他们双方互相打了几下被拉开了；
5、证人周某的证言证实：其系银行保安，一个小伙子对老头的脸上打了一下；一个男的冲过来把老头推倒在地；后其在拖地时，发现建行门口有人吐了一口痰，痰中带着血丝，但其没有看到是谁吐的、什么时候吐的；
6、证人汤某的证言证实：其系银行工作人员，发生打架时其在给顾客办理业务，具体怎么打的其没有看清，其在清扫银行大厅内的碎花盆时，没有看到周围有血迹；
7、证人金某的证言证实：其看见在农工商门前的人行道上有几个人围在一起争吵，过了一会儿一辆警车到了；
8、证人王某的证言证实：其为徐某诊治牙齿的情况，徐某自述左下前牙松动是被他人拳击所致。
三、被害人陈述
被害人徐某的陈述证实：其和妻子鲍某到雨山路华润苏果旁边的建设银行排队买纪念币，因没有买到纪念币其将手中矿泉水瓶子向银行柜台一扔，后有三个人（一个女的，一个男的，一个小伙子）说砸到他们了，小伙子冲过来对其脸上打了一拳，对其腿上踢了一脚，另一个男的也冲过来打其，将其打倒在地，后两人用脚对其胸部、腿上踢；后那个男的跑走，小伙子和对方女的准备走，其和其妻子鲍某不让他们走，在后面追他们，在此过程中，小伙子回头打其四次。
四、被告人供述与辩解
被告人黄某的供述证实：其和汪某乙、汪某甲到雨山路建�银行排队买纪念币，因一个男的扔矿泉水瓶子砸到汪某甲，也不道歉，双方发生纠纷；那个男的用手指着其骂，其上去打了那个男的一个嘴巴，对他身上踢了一脚；那个男的冲过来打其，汪某乙过去拉架把那个男的向后推，后被人拉开；在银行外面的人行道上，其和那个男的又互相用拳头打对方脸部，用脚踢对方身上；那个男的嘴被其打破，牙齿流血。
五、鉴定意见
马鞍山市公安司法鉴定中心制作的人体损伤程度鉴定书证实：被鉴定人徐某+1牙齿根折、+2牙齿松动Ⅲ°并已拔除，其损伤程度为轻伤二级。
六、视听资料
视频光盘证实：案发经过情况。
上述证据具有客观性、合法性和关联性，依法予以确认。
本院认为，被告人黄某故意伤害他人身体，致人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪，公诉机�指控的罪名成立。关于被告人黄某的辩护人提出的黄某具有自首情节的辩护意见，经查，案发后被告人黄某沿雨山路由西向东离开案发现场，被害人徐某电话报警后为防止黄某逃脱一路跟随被告人黄某，后安民派出所接到110指令赶至雨山路农工商超市附近，将被告人黄某传唤至派出所接受调查。被告人黄某不具有主动投案的情形，不符合自首的构成要件，故对辩护人的该辩护意见不予采纳。辩护人提出的被告人黄某归案后坦白犯罪事实以及具有酌情从轻处罚情节的辩护意见，与庭审查明的事实相符的，本院予以采纳。被告人黄某到案后能如实供述自己的罪行，系坦白，依法可从轻处罚；能积极赔偿被害人全部经济损失并取得被害人谅解，可酌情从轻处罚。鉴于被害人徐某对本案发生有过错，故对被告人黄某酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第六十七条第三款，第七十二条第一款，第七十三条第一款、第三款，判决如下：
被告人黄某犯故意伤害罪，判处拘役五个月，宣告缓刑六个月。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省马鞍山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 孙强
代理审判员 潘姝
人民陪审员 季琛
二〇一六年七月十三日
书 记 员 刘洋
附：《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条第一款：故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
第六十七条第三款：犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会的，可以宣告缓刑，对于其中不满18周岁的人、怀孕的妇女和已满75周岁的人，应当宣告缓刑：
犯罪情节较轻；
有悔罪表现的；
没有再犯罪的危险；
宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条第一款：拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
第七十三条第三款：缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。