重庆市第三中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝三中法民终字第00154号
上诉人（原审被告）：杨军，男，1976年11月19日出生，汉族，原四川省涪陵地区运输公司下岗工人，住重庆市涪陵区。
被上诉人（原审原告）：冉晓琴，女，1986年11月27日出生，汉族，农民，住重庆市涪陵区大塘路口。
委托代理人：刘杰，重庆圣石牛律师事务所律师。
上诉人杨军与被上诉人冉晓琴健康权纠纷一案，重庆市涪陵区人民法院于2014年12月1日作出（2014）涪法民初字第05913号民事判决。杨军对该判决不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。上诉人杨军，被上诉人冉晓琴及其委托代理人刘杰到庭参加了询问，现已审理终结。
一审法院审理查明：冉晓琴与其夫在重庆市涪陵区宏声大道大塘居委综合楼4号一门面经营“晓晓夫妻面馆”，杨军在其隔壁经营“来一碗面馆”。2014年9月7日早晨7时30分左右，有几位客人经过冉晓琴的面馆，因杨军的招呼就到了杨军的面馆就餐，冉晓琴为此与杨军发生争吵。争吵中，杨军走到冉晓琴的餐馆前，冉晓琴用手拉扯杨军，杨军即打了冉晓琴一巴掌，冉晓琴就抓了杨军几下，杨军推开冉晓琴后准备回走，冉晓琴拿起地上的一根铁板凳去打杨军，杨军拖过板凳打了冉晓琴左肩膀一下，并将板凳扔下。冉晓琴又上前抓扯杨军，杨军就用脚踢冉晓琴的肚子，挣脱了冉晓琴的抓扯。纠纷平息后，冉晓琴被送到重庆市涪陵中心医院住院治疗，经作CT检查头部和腹部、数字影像DX检查颈椎和腰椎、数字影像MR检查左肩关节，以及妇产科彩色多普勒实时显像检查，诊断为多处软组织损伤、外伤性头痛、妊娠状态（早孕）。因作了CT等放射性检查，冉晓琴在住院期间，进行人工流产，并于2014年9月15日出院，出院医嘱为：“1、建议休息半月……4、外伤问题，骨科门诊随访观察，目前处理建议：（1）予以左侧前臂悬吊制动；（2）并指导患者逐步进行左肩关节外展及前屈功能锻炼，预防关节僵硬；（3）3个月内避免剧烈体育活动及体力劳动”。冉晓琴住院期间共用去医药费4947.05元（其中门诊医药费587.96元，住院医药费4359.09元）。
冉晓琴出院后，于2014年9月23日在重庆市涪陵中心医院用去其他费11.40元；2014年10月13日用去西药费20.24元、治疗费60元、中成药费216.52元；2014年10月14日用去治疗费60元，上述费用均无对应的诊断证明和处方。
2014年10月13日，冉晓琴自行委托重庆市涪陵司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：冉晓琴受伤之日起叁拾天左右需大部分护理依赖；误工期玖拾天左右；需营养补助叁拾天左右。冉晓琴支付鉴定费600元。
另查明：2014年9月30日，重庆市涪陵区公安局涪公（荔枝）决字（2014）第2006号《公安行政处罚决定书》“给予杨军行政拘留十日并处罚款伍佰元整”。
冉晓琴向一审法院起诉称：冉晓琴、杨军在位于重庆市涪陵区大塘居委综合楼毗邻经营餐馆。2014年9月7日7时30分，顾客准备到冉晓琴经营的餐馆就餐，杨军要求顾客到其经营的餐馆就餐，双方因而发生口角，杨军并到冉晓琴餐馆处殴打冉晓琴，致冉晓琴多处软组织受伤、私密处流血。因冉晓琴身怀有孕，受伤治疗期间，拍了X片，又服用了抗生素药物，遂听从医生建议作了人工流产手术。2014年10月13日，重庆市涪陵区司法鉴定所作出了30天护理、误工期90天、营养补助30天的司法鉴定。为此，请求判决杨军赔偿医药费6443.81元、护理费2400元、营养费600元、鉴定费800元、精神抚慰金5000元，共计27243.81元，并由杨军承担诉讼费用。
杨军辩称：冉晓琴怀有身孕，在只是软组织损伤的情况下，盲目进行仪器检查、服用抗生素药物，为防止胎儿畸形而作人工流产属冉晓琴扩大的治疗，其要求杨军承担该费用没有依据。并且杨军在经营过程中，没有进行不正当竞争，冉晓琴以杨军抢其顾客为由，对杨军进行辱骂，才导致抓扯发生，但杨军并未采取除必要的防卫之外的其他行为。因此，冉晓琴的损害是其自身的过错造成的，杨军不应承担赔偿责任。
一审法院审理认为，公民的身体健康权受法律保护。本案中，冉晓琴、杨军经营面馆过程中，冉晓琴以杨军争夺其客源为由，与杨军发生争吵，并抓扯，期间冉晓琴受伤。对因此造成的损失，杨军应承担赔偿责任。本次纠纷中，冉晓琴质问杨军争夺客源，导致争吵的发生；在双方争吵，以及杨军准备回走时，冉晓琴不仅拿板凳准备打杨军，还抓扯杨军不放；在就医过程中，冉晓琴明知怀有身孕，仍进行放射性检查，随后为防止胎儿畸形而行人工流产术，致损失扩大。对此，冉晓琴自身存有过错，应减轻杨军的赔偿责任。酌定为冉晓琴承担40%的责任，杨军承担60%的责任。
对冉晓琴出院后产生的医药费368.16元，无对应的诊断证明和处方，对该医药费，不予支持。
对误工费，冉晓琴未提供收入状况证明，参照重庆市2013年城镇私营单位（住宿和餐饮业）在岗职工年平均工资27616元计算。
对精神抚慰金，因冉晓琴自身有过错，对该请求不予支持。
对冉晓琴的损失，根据其伤情，结合司法鉴定，确定为：1、医药费4947.05元；2、误工费6809.42元（27616元／年÷365天／年×90天）；3、护理费1800元（60元／天×30天）；4、营养费360元（12元／天×30天）；5、鉴定费600元，共计14516.47元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十四条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条的规定，判决：一、冉晓琴的医药费、误工费、护理费、营养费、鉴定费等共计14516.47元，由杨军于判决生效后5日内赔偿8709.90元，其余费用由冉晓琴自行承担。二、驳回冉晓琴的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费480元，减半收取240元，由冉晓琴负担190元，杨军负担50元。
杨军不服一审判决，向本院提起上诉，请求撤销一审判决第一项，改判上诉人只支付被上诉人一个月的误工费。其上诉理由是：原审法院裁判不当，被上诉人的误工时间计算错误。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，人身损害赔偿中受害人误工日期，应当按其损害程度、恢复状况并参照法医鉴定或者治疗医院出具的证明等认定，受害人的实际误工日期少于休假证明的，应以其实际的误工日认定。本案中，被上诉人在2014年10月8日即到经营的餐馆正常工作，距离事发时间仅一个月，应按实际时间计算误工损失。
被上诉人冉晓琴答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回上诉，维持原判。
本院查明其他事实与一审法院查明的事实相同。
本院认为，公民的健康权受法律保护，侵害公民健康权应依法承担民事责任。本案争议的焦点：被上诉人冉晓琴的误工费计算是否正确？所谓误工费，是指受害人遭受人身损害，不能正常工作而遭受的预期财产利益损失。《侵权责任法》第十六条规定的因误工减少的收入损失就是指误工费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定…受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，被上诉人冉晓琴就医的医疗机构的医嘱为：“1、建议休息半月……4、外伤问题，骨科门诊随访观察，目前处理建议：（1）予以左侧前臂悬吊制动；（2）并指导患者逐步进行左肩关节外展及前屈功能锻炼，预防关节僵硬；（3）3个月内避免剧烈体育活动及体力劳动”。而重庆市涪陵司法鉴定所鉴定意见为：冉晓琴误工期玖拾天左右；二者之间并无矛盾。上诉人杨军亦未举示冉晓琴受伤后一个月即到其经营的餐馆上班的证据，故一审法院认定冉晓琴误工费6809.42元（27616元／年÷365天／年×90天）并无不当。
综上所述，上诉人杨军提出的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费480元，由杨军负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李勇
审 判 员 蔡伟
代理审判员 张艳
二〇一五年三月十一日
书 记 员 洪燕