北京市第一中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）一中刑终字第3715号
原公诉机关北京市海淀区人民检察院。
上诉人（原审被告人）魏志军，男，48岁（1966年1月1日出生）。因涉嫌犯诈骗罪，于2012年9月5日被羁押，同年10月12日被取保候审，2014年6月20日被逮捕。现羁押于北京市海淀区看守所。
辩护人吕振乾，北京市鸿嘉律师事务所律师。
北京市海淀区人民法院审理北京市海淀区人民检察院指控原审被告人魏志军犯诈骗罪一案，于2014年6月20日作出（2014）海刑初字第42号刑事判决。原审被告人魏志军不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人魏志军，听取了辩护人的意见，核实相关证据，认为本案的事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
北京市海淀区人民法院判决认定：
一、2012年7月间，为给女儿办理到海军工程大学一事，被害人姜×通过朋友在本市海淀区万寿路西街7号院找到万×（另案处理），先后交给万×人民币60万元（以下币种均为人民币）现金和1块玉佩（未作价）做办事费用。之后，任×（另案处理）谎称能够通过魏志军办理此事，从中取走50万元；被告人魏志军虚构可以通过朋友办理此事，从任×处收取办事费用30万元。案发后，万×退还全部赃款。
上述事实，有下列经一审法庭举证、质证并确认的证据在案证实：
1、被告人魏志军的供述：2006年左右，其通过客户认识了任×。2012年7月底，其和任×开始合作通过陈×给学生办到解放军海军工程大学、第四军医大学上学，对学生没有要求，花钱就上，一个学生30万元。2012年8月，任×说有个叫王婕的女孩想上这两所学校，其就找了陈×，任×给其工商银行卡打了30万元，其转给陈×15万元，但到现在还没有办成。其在锦绣大地做买卖，没有说过自己是处长、主任，饭桌上开玩笑时对方会称其魏处长、魏主任。
2、被害人姜×的陈述证明：2012年6月，女儿高考之后，其通过朋友认识万政委即万×给女儿办到海军工程大学上学，先交给他6万元现金和价值1.8万元的翡翠。之后经讨价还价，其和万×说好先付60万元，剩下的10万元办完再说。7月12日，其和弟弟在长峰假日酒店给了万×54万元现金，万×打了收条。得知被骗后，其打电话约万×见面并跟他要钱，万×打电话筹钱后给了其54万元，其给他打了60万元的收条。
3、证人任×的证言证明：魏志军在锦绣大地经营烟酒，其是做生意时认识他的，只知道他是河北人。魏志军跟其说他能帮着办孩子上军校，其就让万×帮忙介绍了很多想上学的孩子，魏志军正在给两个孩子办上学，其还没挣到钱。其不清楚魏志军有没有能力办孩子上军校的事，就是想从中挣点钱。2012年7月，魏志军打电话问有没有人要给孩子办上军校，还让其去他那里看资料。其去锦绣大地找到魏志军，他给其一个牛皮纸袋，里面装着表格，其没仔细看内容，但他说的特别肯定，其就相信他能办。其跟老宋说了此事，老宋向其介绍了万×，说万×是部队的。万×交给其很多想上军校的孩子的资料，说有个叫王婕的特着急，其就拿着王婕的资料去找魏志军。魏志军说上军校要65万元，其告诉万×，万×给其账户转了50万元，说其余的钱办成再给。其先给了魏志军30万元现金，剩下的钱还在其手中，说好办成了再给他。其和王婕不认识，上学的事肯定不能白帮忙，魏志军要65万元挺高的，其就没再加钱，和万×也说是65万元，故留下20万元看能不能从中拿点提成。这件事没有办成，其催过魏志军，他说一直在办，让其等结果。
证人任×2012年9月24日的证言证明：是魏志军让其帮他找生源，说他认识军区的一个将军，关系特好，那人手里有上军校的指标。其和魏志军等人一起吃饭时，魏志军的朋友在饭桌上向一起吃饭的人介绍魏志军是北京军区的魏处长，喊他魏处，魏志军也默认了；其还见魏志军坐过部队牌照的银白色捷达车，其在石景山区鲁谷看见一个穿部队军装的小伙子开车带着魏志军，魏志军介绍那个小伙子是他的司机，所以其认为他是部队的领导，应该有能力办上军校的事。魏志军还说生意是他和部队一个领导和着做的，他负责看摊，其就以为他是部队的人，兼职干烟酒生意。
4、证人万×的证言证明：2012年6月的一天，姜×找其帮她女儿王婕办到武汉海军工程大学上学，其本身没有能力，任×说可以办，她自称军人家属。姜×通过彩信将王婕的简历、分数条、准考证、身份证、毕业证发到其手机上，其用电子邮件把王婕的资料发给任×，又让姜×提供了资料的复印件。任×说办事需要65万元，姜×分两次给了其60万元现金，收到钱的第二天其就去任×家的路口把现金交给了他。姜×还给过其一个玉佩，说值2万元，其也给任×了。事情还没办成，姜×着急了就在9月6日约其见面要求退钱。9月7日到9月9日，其陆续从朋友处借了62万元还给姜×。
5、证人陈×的证言证明：其跟朋友吃饭时认识魏志军，他说原来在武警当兵，现在自主择业。2012年7、8月，魏志军说有个孩子想上军校，问其能不能帮忙，还提供了名为王婕的女孩的身份证号和考号。其就找朋友艾周问能不能办，艾周说先要15万元，如果不够还得再补钱。其将艾周的意思告诉魏志军，魏志军通过工商银行给其转了15万元，之后，其将15万元打进了艾周的工商银行账户（×××），艾周让其等消息。
6、汇款凭证、交易明细证明：魏志军的银行账户交易情况。
7、手机短信照片证明：民警从魏志军的手机内截取的短信内容，不同的人在短信中称呼魏志军为首长、魏处长、魏主任，其中包含咨询其是否认识军队的人的内容。
二、2012年7月至8月间，任×伙同万×（均另案处理）在本市海淀区万寿路等地以帮助被害人沙×甲（男，45岁）儿子办理上军校为由，骗取被害人沙×甲10万元；任×继续以相同理由骗取被害人沙×甲50万元。被告人魏志军虚构能够通过朋友办理上军校一事，从任×处收取办事费用29万元。
2012年9月5日，被告人魏志军被民警抓获。现冻结被告人魏志军中国工商银行北京苹果园支行×××账户内的252391.32元；另案冻结任×中国银行×××账户内的83532.18元、冻结任×所使用的徐光英中国工商银行×××账户内的297767.54元。
上述事实，有下列经一审法庭举证、质证并确认的证据在案证实：
1、被告人魏志军的供述证明：2012年7月底，任×说一个朋友的孩子（即沙×乙）想上军校，但没说具体学校。其就找了姓邵的帮忙，姓邵的提出要28万元，任×给其工商银行账户汇了29万元，当天其给了姓邵的28万元现金，姓邵的给了其一个密封的档案袋，应该是入学手续。沙×乙上了解放军总装备学院。姓邵的，70多岁，自称是老红军，他儿子是个领导，其他情况就不清楚了，其跟他是在酒桌上认识的。
2、被害人沙×甲的陈述证明：2012年8月，其通过朋友认识万×，他自称能介绍其孩子沙×乙去军校上学。万×又介绍其认识了任×，任×说可以通过一老将军特批名额上解放军装备部学院，地址在北京市怀柔区，但需要60万元买入学指标。其与万×商量后，8月7日给万×的账户转了10万元让他去找任×办入学手续。第二天中午，任×通过万×转交给其入学通知书、学员社会关系登记表等资料。过了几天，任×催其交剩下的50万元。8月29日，其给任×指定的账户转了50万元，9月初沙×乙就到解放军装备部学院上学了。
3、证人任×的证言证明：其把王婕的资料交给魏志军没几天，万×又介绍其认识了沙×乙的家长，沙×乙也急着上军校，其就把他的资料给魏志军拿了过去。魏志军说先要30万元上学，过两年再办入军籍的事，需要多少钱再说。其就和万×说要60万元，结果沙×乙家没经过万×直接找到其，先给了其10万元现金，又通过工商银行给其卡里汇了50万元。收到钱后，其先给了魏志军10万元现金，又通过工商银行给他转了19万元。给钱时其跟魏志军说不能白帮他跑，就从中扣了1万元做好处费，魏志军也同意了，就只给了他29万元。后魏志军给了其沙×乙上学的资料，其交给了沙×乙的家长，听沙×乙的家长说孩子去报到了，上的是部队的装备学院，在怀柔，具体的不清楚。
4、证人万×的证言证明：2012年7月，朋友刘扬介绍其认识了沙×乙的家长，要其给沙×乙办上军校的事，并提供了沙×乙的资料。其拿着资料去找任×，任×说可以弄到保送指标，还给了一个档案袋，里面有入学登记表，之后又给了其解放军装备学院的报到卡，其交给了沙×乙的家长。任×也是要60万元左右，其和沙×乙家长说了，但一直没给钱。其就先替沙×乙家长交给任×10万元订金，后来沙×乙的家长给其工商银行账户打了10万元。
5、证人沙×乙的证言证明：其于2012年9月1日入读解放军装备学院信息工程分院，凭入学报到卡、体检表、身份材料报到，入学卡没有解放军装备学院，上面有“八一”、“报到卡”第“036”号等字样，入学时接待其的有军人也有着便装的人，上学地址是解放军装备学院1号楼、2号楼。其没有参加全国高考，父亲通过一个姓任的女子运作的上学的事。其上学没有军籍，学校不包分配，租装备学院的房子上课。
6、证人林×的证言证明：其是北京国就协人力资源公司计算机培训部教官，其所办培训班为计算机等级成人培训，与解放军装备学院没有关系，办班租的房子是装备学院宿舍楼，学员也没有军籍，期满后发的是成人教育计算机等级证书。其不清楚沙×乙如何来这里上学，但他没有军籍，他上的班与解放军装备学院也没有关系。
7、中国人民解放军装备学院政治部保卫处的证明证明：沙×乙并非该院招生的学员。
8、银行卡交易明细、汇款凭证证明：沙×甲于2012年8月7日向万×账户汇款10万元，于2012年8月29日向徐光英账户汇款50万元。
9、接受刑事案件登记表证明：案发经过。
10、到案经过证明：2012年9月5日，魏志军伙同任×、何佳隆到北京军区处理假军号牌车辆被扣事宜时，被北京军区政治部保卫处查获，后北京军区政治部将其移交公安机关。
一审法院认为，被告人魏志军以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人钱财，其行为已构成诈骗罪，且犯罪数额特别巨大。鉴于同案犯已退赔大部分涉案钱款，且冻结在案的钱款可弥补被害人沙×甲的经济损失，对魏志军可酌予从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十三条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第六十四条之规定，判决：一、被告人魏志军犯诈骗罪，判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币十一万元。二、冻结在案的人民币二十五万二千三百九十一元三角二分及利息充抵退赔款，发还被害人沙×甲。
上诉人魏志军的上诉理由为：原判量刑过重。
上诉人魏志军的辩护人的主要辩护意见为：魏志军主观上没有非法占有他人财物的目的，客观上没有虚构事实、隐瞒真相、骗取他人财物的行为，原判事实不符，魏志军的行为不构成诈骗罪。
二审期间，上诉人魏志军及其辩护人均未向法庭提供新的证据。
经二审审理查明的事实、证据与一审相同。一审判决所据证据，经查，收集合法，且经法定程序查证属实，能够证明案件事实，本院予以确认。
对于上诉人魏志军的辩护人所提魏志军主观上没有非法占有他人财物的目的，客观上没有虚构事实、隐瞒真相、骗取他人财物的行为，原判事实不符，魏志军的行为不构成诈骗罪的辩护意见，经查：在案证据证实，魏志军伙同任×、万×等人，虚构其有能力帮助姜×的女儿、沙×甲的儿子办理上军校的事实，骗取姜×、沙×甲巨额钱款，其主观上具有非法占有他人财物的故意，客观上实施了骗取他人钱款的行为，其行为符合我国刑法关于诈骗罪“以非法占有为目的，虚构事实，骗取对方当事人财物”的构成要件。魏志军的辩护人关于魏志军的行为不构成诈骗罪的辩护意见无事实和法律依据，且缺乏证据支持，本院不予采纳。
本院认为，上诉人（原审被告人）魏志军以非法占有为目的，虚构事实，骗取对方当事人财物，其行为已构成诈骗罪，且犯罪数额特别巨大，依法应予惩处。鉴于同案犯已退赔大部分涉案钱款，且冻结在案的钱款可弥补被害人沙×甲的经济损失，对魏志军可酌予从轻处罚。对于上诉人魏志军所提原判量刑过重的上诉理由，经查：原判根据魏志军诈骗犯罪的事实和性质，综合考虑本案赃款已退赔、被害人的经济损失已得到弥补等酌予从轻处罚情节，依法在量刑幅度内对其裁量的刑罚并无不当。魏志军的上诉理由无事实和法律依据，本院均不予采纳。一审法院根据魏志军犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度所作出的判决，事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张 虹
代理审判员 王 岩
代理审判员 宋振宇
二〇一四年十一月二十七日
书 记 员 王 静