云南省富宁县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）富刑初字第87号
公诉机关富宁县人民检察院。
被告人潘某某，男，1981年1月8日生，壮族，初中文化，农民，广西宜州市人。因本案于2014年1月21日被富宁县公安局刑事拘留，同年1月30日被依法执行逮捕，现羁押于富宁县看守所。
辩护人李高玺，广西钰锦律师事务所律师。
被告人潘某，曾用名：泮秋，别名：覃潘某，男，1989年8月2日生，壮族，高中文化，农民，广西宜州市人。因本案于2014年1月21日被富宁县公安局刑事拘留，同年1月30日被依法执行逮捕，现羁押于富宁县看守所。
辩护人杨诚，广西钰锦律师事务所律师。
富宁县人民检察院于2014年4月30日以富检刑诉（2014）84号起诉书指控被告人潘某某犯非法经营罪、包庇罪、被告人潘某犯包庇罪向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序简易审理方式，于2014年6月6日公开开庭进行了审理，富宁县人民检察院指派检察员韦慧芬、代理检察员陶丽萍出庭支持公诉，被告人潘某某、潘某及二辩护人到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
公诉机关指控，2013年10月13日，被告人潘某某、潘某某（在逃）将车停在昆明浩宏停车场。中午11点钟左右，有一男子打电话给被告人潘某某，说有一车有证烟叶要拉到广西那坡县，在谈好运费是8000元后，14日上午8点钟左右，被告人潘某某和潘某某就开车到陆良去装货，装好烟叶后，装车的人在烟叶上盖了一层煤渣，潘某某就问对方要手续，对方不给而且还说有手续，潘某某知道对方没有手续后不愿意拉，叫对方把货卸了，对方说不拉也得拉，要不就叫潘某某付装卸费5000元，潘某某就同意拉了。货装好后，被告人潘某某和潘某某就驾车往广西那坡方向行驶，行致富宁高邦收费站时被公安机关查获。经鉴定，涉案的烟叶共248.46担，价值46.7万元。潘某某、潘某某涉嫌非法经营案发后，潘某某为了使潘某某逃避法律制裁，让潘某冒名顶替潘某某一起到富宁县公安局接受调查，到公安机关后潘某冒充是潘某某。2014年1月21日，潘某某和潘某被富宁县公安局刑事拘留，后办案机关发现到案的潘某某系潘某冒名顶替，二被告人均供述了包庇的犯罪事实。
为证明指控的事实，公诉机关当庭出示了被告人供述和辩解、证人证言、鉴定意见、辨认笔录等证据。
公诉机关认为，被告人潘某某明知他人实施非法经营犯罪，仍为他人提供运输帮助，非法经营数额达到46.7万元，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，构成非法经营罪；被告人潘某某、潘某明知是他人犯罪而提供虚假证明包庇，二被告人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百一十条之规定，构成包庇罪。二被告人犯罪事实清楚，证据确实充分，应以非法经营罪、包庇罪追究被告人潘某某的刑事责任，以包庇罪追究被告人潘某的刑事责任。鉴于被告人潘某某系从犯，认罪态度较好，建议对被告人潘某某实行数罪并罚，在有期徒刑三年以下幅度内量刑，并处罚金；建议对被告人潘某在有期徒刑三年以下幅度内量刑。
被告人潘某某及辩护人李高玺对公诉机关指控的罪名、主要犯罪事实均无异议。其对公诉机关列举的到案经过提出异议，其认为被告人是主动到案，具有自首情节；对鉴定意见提出异议，认为鉴定结论偏高。辩护人提出，被告人是初犯、其是被动犯罪，是从犯，具有自首情节，认罪态度好，请求法庭对被告人潘某某从轻处罚并适用缓刑。
被告人潘某及辩护人杨诚对公诉机关指控的罪名、主要犯罪事实均无异议。其对公诉机关列举的到案经过提出异议，其认为其是主动到案，具有自首情节。辩护人提出，被告人是初犯、是从犯，具有自首情节，请求法庭对被告人潘某从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，2013年10月13日，潘某某、潘某某把车停在昆明浩宏停车场等货拉。中午11点钟左右，有一男子打电话给潘某某，说有一车烟叶要拉到广西那坡县，潘某某问有没有证件，对方说有。在谈好运费是8000元后，14日上午8点钟左右，潘某某和潘某某就开车到陆良去装货，并在3-4公里的地方装烟叶，装好烟叶后，装车的人在烟叶上盖了一层煤渣，潘某某就问对方要手续，对方不给而且还说有手续，潘某某知道对方没有手续后不愿意拉，叫对方把货卸了，对方说不拉也得拉，要不就叫潘某某付装卸费5000元，潘某某就同意拉了。货装好后，潘某某和潘某某就驾车往广西那坡方向行驶，行致富宁高邦收费站时被公安机关查获。经鉴定，涉案的烟叶共248.46担，价值46.7万元。潘某某、潘某某涉嫌非法经营案发后，潘某某为了使潘某某逃避法律制裁，让潘某冒名顶替潘某某一起到富宁县公安局接受调查，到公安机关后潘某冒充是潘某某。2014年1月21日，潘某某和潘某被富宁县公安局刑事拘留，后办案机关发现到案的潘某某系潘某冒名顶替，二被告人均供述了包庇的犯罪事实。
认定上述事实的证据有：
1、案件移送函、受案登记表2份、立案决定书2份，证实本案的案件来源系富宁县烟草专卖局于2013年12月25日移送至富宁县公安局，公安机关审查后决定对该案立案侦查。
2、户籍证明、网上比对查询记录、前科查询工作记录，证实被告人潘某某、潘某的自然身份情况，作案时已达到完全刑事责任年龄，二被告人此前无违法犯罪记录，也非网上在逃人员，
3、到案经过，证实二被告人无自首情节。
4、情况说明，证实2014年1月21日，被告人潘某某为了使潘某某逃避处罚，叫潘某顶替潘某某到富宁县公安局接受处理，后潘某被拘留。2014年1月28日，公安民警发现被告人潘某系冒名顶替潘某某。
5、富宁县烟草专卖局勘查笔录及照片，证实富宁县烟草专卖局的执法人员对被查获的桂A783**号货车进行勘验检查。
6、文价事鉴（2013）392号鉴定意书及告知书，证实经鉴定涉案的烟叶价值为人民币46.7万元。公安机关已将鉴定意见告知了二被告人。
7、旅客住宿登记表，证实2014年1月19日、20日证人詹某某曾入住东楼宾馆。
8、辨认笔录及照片，证实被告人潘某某、潘某对证人詹某某进行辨认。
9、证人詹某某的证言，证实其受朋友之托，帮忙被告人潘某某到富宁县公安局经侦大队处理其非法经营一案。
10、被告人潘某某的供述和辩解，证实其在昆明浩宏停车场等拉货，有一男子就叫其帮忙拉货到广西那坡县，谈好运费后，其就到陆良县去装货，因老板装的货物系烟叶且不能提供有效证件和手续，其就拒绝承运，但在烟主的胁迫下其才同意拉烟叶，行至富宁县高邦收费站被公安机关查获。并为了使同案的潘某某逃避法律的追究，其安排被告人潘某和其一起到富宁县公安局接受调查，并让潘某冒名顶替潘某某，后被公安机关发现。
11、被告人潘某的供述和辩解，证实其在潘某某的授意下到公安机关冒名顶替潘某某并被公安民警发现的经过。
上述证据来源合法，内容客观真实，证据之间相互印证，并经庭审质证，能够证明本案事实，本院予以确认。
本院认为，被告人潘某某违反国家规定，明知烟叶是国家规定的统一管理、实施专卖制度的物品，在没有烟草专卖品经营许可证和其它相关手续的情况下为他人提供帮助，运输烟叶，被告人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，构成非法经营罪；被告人潘某某、潘某明知是他人犯罪而为其作假证明包庇，二被告人行为行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百一十条之规定，构成包庇罪。二被告人的犯罪事实清楚，证据确实充分，公诉机关指控的罪名成立，本院予以认定。对被告人潘某某应实行数罪并罚。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。二辩护人提出的被告人是初犯、从犯，且是被动犯罪，认罪态度好的辩护意见理由成立，本院予以采纳，其余辩护意见不予采纳。被告人潘某某参与非法经营犯罪中不是货主，只是在运输环节提供帮助，系从犯；被告人潘某是在潘某某的安排下冒名顶替潘志福，在此次犯罪中起到次要、辅助作用，其属从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚。鉴于被告人在归案后认罪态度好，潘某某系被动参与犯罪，社会危害性小，可依法对其酌情从轻处罚，对二被告人适用缓刑不致再危害社会，可对二被告人宣告缓刑。根据本案被告人的犯罪事实、情节、认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第三百一十条、第二十五条、第二十七条、第六十九条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人潘某某犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月年，并处罚金人民币10000元，已缴纳；犯包庇罪，判处有期徒刑一年；数罪并罚，总和刑期一年零六个月，决定执行有期徒刑一年零六个月，缓刑二年（缓刑考验期限从判决确定之日起计算，即自2014年6月26日起至2016年6月25日止）。
二、被告人潘某犯包庇罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年（缓刑考验期限从判决确定之日起计算，即自2014年6月26日起至2015年6月24日止）。
三、对涉案的烟叶依法予以没收，并由烟草公司直接上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省文山壮族苗族自治州中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 赖锦芗
审 判 员 农正凡
人民陪审员 凌丽新
二〇一四年六月二十六日
书 记 员 林井高