广西壮族自治区梧州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂04民终418号
上诉人（一审被告）都邦财产保险股份有限公司广西分公司，住所地南宁市青秀区朱槿路5号东盟商务区韩国园区世洋大厦403号。
代表人龙易培，该公司总经理。
委托代理人李姗蔚，该公司员工。
被上诉人（一审原告）欧献星。
委托代理人李嘉倩，广西昌义律师事务所律师。
被告陈星宇。
上诉人都邦财产保险股份有限公司广西分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人欧献星、陈星宇机动车交通事故责任纠纷一案，不服岑溪市人民法院（2015）岑民初字第1835号民事判决，向本院提出上诉。本院于2016年4月18日立案受理后，依法组成合议庭，并于2016年6月14日公开开庭进行了审理。上诉人保险公司的委托代理人李姗蔚，被上诉人欧献星的委托代理人李嘉倩，被上诉人陈星宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院审理查明，2014年3月23日，被告陈星宇驾驶桂Ｄ×××××号小型轿车由东往西方向行驶，20时45分许行至紫泥工业园路口路段在左转弯往工业园方向行驶过程中，与原告欧献星驾驶的桂Ｇ×××××号普通二轮摩托车（由西往东方向行驶）发生碰撞，造成原告欧献星受伤及两车不同程序损坏的交通事故。该事故经岑溪市公安局交通管理大队认定：陈星宇承担事故主要责任，欧献星承担事故次要责任。原告受伤后即被送到岑溪市人民医院住院治疗，入院诊断为：1、重型颅脑损伤。2、××。后于同年7月14日出院，出院诊断为：1、重型颅脑损伤。2、××。3、失血性贫血。4、右胫骨骨折。出院医嘱：1、继续门诊治疗，不适随时复诊。2、多做功能锻炼，以利于消肿及防止肌肉废用性萎缩，防关节强直。3、需定期拍片复查（2、4、6个月），骨折愈合后或一年后需来院拆内固定物。4、2月内需扶双拐行走，若拍片检查示骨折端生长良好，患者可在医生指导下于逐渐负重。若骨折延迟愈合，负重时间宜推迟，并需注意勿作剧烈活动，慎防跌倒及外力伤害，过早过多及不适当的活动可使固定物因金属疲劳而弯曲、断裂、松动。5、全休2月。住院113天，用去医药费118162.94元。2014年8月14日，原告因右胫骨中段骨折内固定术后感染入院广西玉林市中西医结合骨科医院住院治疗，入院诊断为：1、右胫骨中段骨折术后感染。2、颅脑损伤治疗后。于2014年9月23日出院，出院诊断为：1、右胫骨中段骨折术后感染。2、颅脑损伤治疗后。出院医嘱：1、患肢半年内禁止负重；扶拐行走；届时折片复查。2、每隔3-6个月复查1次。3、功能锻炼。4、若有不适，请及时返院复诊。住院40天，用去医药费15046.24元。2014年11月4日，经梧州市第二人民医院对原告进行韦氏智力测验，结论为：被测者接触好，测试过程合作，综合理解能力欠佳，言语操作较差，测得其言语商84，操作商110，总智商96，表明其智力在正常范围。用去治疗费118元。2015年1月5日，原告因右胫骨中段骨折术后感染再次入住广西玉林市中西医结合骨科医院住院治疗，入院诊断为：右胫骨中段骨折术后感染。于2015年1月30日出院，出院诊断为：右胫骨中段骨折术后感染。出院医嘱：1、院外继续治疗。2、每天换药，6天后视术口愈合情况以决定是否拆线。3、患肢6个月内禁止负重。4、每月复查，1年后视骨折愈合情况以决定是否拆除外固定支架。5、功能锻炼。6、不适随诊。住院25天，用去医药费16643.93元。案件在审理过程中，原告与被告保险公司协商，双方同意把原告的伤残赔偿系数定为13%，定残日为2015年12月8日，被告陈星宇亦对该赔偿系数及定残日没有异议。事故发生之后，桂Ｇ×××××号普通二轮摩托车用去施救费100元，经广西评值价格事务所有限公司评估车辆损失为2162元，用去评估费410元，后经岑溪市宪海摩托车维修部维修，用去修理费及配件费2160元。原告因交通事故用去住宿费300元。被告陈星宇垫付了121163元给原告。
另查明，原告欧献星未婚，其父母已故，亲人仅有其姐姐欧献来。被告陈星宇具备驾驶资格，桂Ｄ×××××号小型轿车的所有人是被告陈星宇，该车向被告保险公司投保有交强险和保额为500000元的商业第三者责任险（不计免赔率），事故发生在保险有效期内。
一审法院审理认为，被告陈星宇驾驶桂Ｄ×××××号小型轿车与原告欧献星驾驶桂Ｇ×××××号普通二轮摩托车发生碰撞，造成原告欧献星受伤及两车不同程序损坏的交通事故，是机动车与机动车之间发生的交通事故。经岑溪市公安局交通管理大队认定：陈星宇承担事故主要责任，欧献星承担事故次要责任。该认定程序合法，责任划分正确，该院予以采信。原告欧献星为农村居民，其主张各项损失按城镇标准计算缺乏法律及事实依据，该院不予支持，应按农村居民标准计算其主张的各项损失。《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十九条第一款规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”本案中被告保险公司辩称原告欧献星术后感染所用去的医疗费用，不属于正常的医疗费用产生，而是医疗事故，并且应排除医保意外用药费用，该院认为，原告所支出的医疗费用，均为治疗本次交通事故受伤所用去的费用，被告保险公司亦没有提供相关证据予以推翻，对原告所支出的医疗费用，该院予以确认。第二十条第一款规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”本案中，原告欧献星的伤情较严重，连续3次住院，根据医院病历、医嘱，结合实际情况，原告确实持续误工，在庭审过程中，原、被告双方均同意把定残日定为2015年12月8日，该院对原告欧献星的误工时间，确认为定残前一天（即2015年12月7日）。桂Ｄ×××××号小型轿车已向被告保险公司投保了交强险和商业险，依法应由被告保险公司在交强险各分项赔偿限额内先予赔偿原告的损失，对于超出交强险各分项赔偿限额的损失，综合各方当事人在事故中所负的责任、原因力大小因素，该院判定由被告陈星宇与原告欧献星按70%：30%的比例承担民事赔偿责任。
根据原、被告提供的证据以及2015年度《广西壮族自治区道路交通事故损害赔偿项目计算标准》，对原告请求的各项损失作如下分析认定（小数点后的数四舍五入）：1、医药费149971元，有岑溪市人民医院入院记录、出院记录、手术记录、DR检查报告单、CT检查报告单、超声检查报告单、住院证明书、××诊断证明书、住院证、住院收据、处方笺、出库单，××案首页、入院记录、检查报告单、出院记录、××证明书、门诊收据、住院收据、X线影像检查报告单等相佐证，应予认定。2、住院伙食补助费：根据原告的出院记录记载，原告共住院178天，因此，该项损失计为100元／天×178天=17800元。3、后续治疗费6000元，这是原告后续治疗必然产生的费用，被告保险公司亦予以认可，该院予以支持。4、营养费：根据原告的伤情，原告在本次交通事故中遭受多处严重损伤，确有加强营养必要，原告共住院178天，按每天20元标准，计为20元／天×178天=3560元。5、误工费：原告不能举证证明其在事故发生前三年的收入状况及所从事的行业，因此，对其误工费计算，应参照农、林、牧、渔业标准计至定残（定残日为2015年12月8日）前一天（即619天），计为27071元／年÷365天×619天=45909元，该院予以确认。6、护理费：原告主张住院期间由其亲人欧献来护理是符合实情的，欧献来在香港工作，但其未能提供近三年来的平均工资收入状况，按城镇居民标准计算护理费较为合理，原告住院178天、该项损失计为：38741元／年÷365天×178天=18893元，对原告此项请求合理部分该院予以确认。7、残疾赔偿金：经协商，原告的伤残赔偿系数计为13%，按农村居民人均纯收入标准计算为7565元／年×20年×13%＝19669元，该院予以认可。8、精神损害抚慰金2730元，原告因交通事故造成伤残，对其造成较大的精神痛苦，根据当事人的过错程度及本地生活水平状况，予以支持2730元。9、交通费：此项为原告的实际损失，结合原告就医地点、时间、人数等因素，根据实际情况，予以支持1500元。10、住宿费300元，有住宿费发票予以证实，该院予以认可。11、施救费100元，有施救费发票予以证实，该院予以确认。12、车辆损失费2160元，有车辆维修及配件费发票予以证实，该院予以支持。以上原告请求的合理损失共计268592元。原告主张的车辆检验费因无法律及事实依据，该院不予支持。
原告的上述损失分项计算医疗费用部分为177331元，死亡伤残部分为89001元，财产损失部分为2260元。根据机动车交通事故责任强制险有关规定，先由被告保险公司在桂Ｄ×××××号小型轿车投保的交强险医疗费用赔偿限额内赔偿10000元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿89001元，在财产损失赔偿限额赔偿2000元，合共人民币101001元给原告欧献星。对于超出交强险医疗费用赔偿限额的167331元，财产损失赔偿限额的260元，合计167591元，被告陈星宇承担70%赔偿责任，即由被告陈星宇赔偿117314元给原告欧献星，经查桂Ｄ×××××号小型轿车投保有保额为500000元的商业第三者责任险（不计免赔率），根据商业险合同的规定，归责于被告陈星宇承担部分费用，应由被告保险公司承担。由于原告的经济损失已由被告保险公司足额赔偿，被告陈星宇已垫付给原告的121163元，应由原告在取得上述赔偿款后予以返还。
综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第五条﹑第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条第一款、第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条﹑第二十二条、第二十三条第一款、第二十五条之规定，判决：一、由被告都邦财产保险股份有限公司广西分公司在桂Ｄ×××××号小型轿车投保的交强险医疗费用赔偿限额内赔偿人民币10000元、死亡伤残赔偿限额内赔偿人民币89001元，财产损失赔偿限额内赔偿人民币2000元，合计人民币101001元给原告欧献星；二、由被告都邦财产保险股份有限公司广西分公司在桂Ｄ×××××号小型轿车投保的商业第三者责任险保险限额内赔偿人民币117314元给原告欧献星；三、原告欧献星获得上述赔偿款后，返还人民币121163元给被告陈星宇；四、驳回原告欧献星其他的诉讼请求。本案诉讼受理费6866元（原告申请缓交），减半收取3433元，车辆评估费410元（原告已交），合计3843元，由原告欧献星负担410元，被告陈星宇负担1000元，被告都邦财产保险股份有限公司广西分公司负担2433元。
上诉人保险公司不服一审判决，上诉称：一审法院没有合理审查我公司提出的医疗费用中扣除医保以外用药的诉讼请求。欧献星在2014年3月23日至2015年1月30日在岑溪市人民法院住院费用为112962.94元，在玉林市中西医结合骨科医院治疗费用为31690.17元和医院外购买的白蛋白5200元共149853.11元医疗费中涉及医保外用药的费用，应予扣除28000元医保外用药。综上，请求二审法院依法判决撤销一审判决第二项，改判我公司在商业保险限额内赔偿被上诉人97531.7元。
被上诉人欧献星辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，实体处理正确。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人陈星宇辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，实体处理正确。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，一审查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为：上诉人保险公司认为应当扣除28000元的医保外的自费用药没有法律依据。被上诉人欧献星因为本次交通事故导致住院治疗发生的医疗费用应当全额由被上诉人陈星宇承担，因为被上诉人陈星宇购买了第三者商业保险，该赔偿费用应当由上诉人保险公司直接赔付给被上诉人欧献星。在医疗服务中，患者不可能要求医疗机构不使用医保外药品。且在治疗因交通事故发生的伤害时，即使用到医保外药品只要是实际治疗该损伤，上诉人保险公司就应当承担该医疗费用。至于在二审期间，上诉人保险公司提出申请对医保外用药进行司法鉴定，因为该鉴定申请不符合法律规定，本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
案件受理费2646元，由都邦财产保险股份有限公司广西分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 曾 超
审判员 蒋鸣平
审判员 莫 芮
二〇一六年七月六日
书记员 梁 军
附法律条文如下：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。