湖南省湘潭市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）潭中民一终字第332号
上诉人（原审被告）彭泳江。
委托代理人胡俪君，湘乡市环市法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）彭抗清。
上诉人彭泳江因与被上诉人彭抗清提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖南省湘乡市人民法院（2014）湘法民一初字第273号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年7月31日受理后，依法组成合议庭，于2014年9月24日公开开庭审理了本案。上诉人彭泳江及委托代理人胡俪君、被上诉人彭抗清均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审判决认定，被告彭泳江长期经营矿木生意，一般在当地收购树木之后，雇请原告彭抗清等人砍伐并装运树木。2013年11月8日，被告指派原告及谢卫军、丁仲池在江田村中介冲组砍伐树木，当地村民陈芝吾因为之前有过将自家零星树木卖给被告的意思表示，在得知原告等三人是在为被告伐木时，要求三人“就势”（即顺便之意）砍伐自家的树木，打算直接卖给被告。在砍伐树木之后，统一装车的过程中，原告不慎被树木砸伤，于当日被送往湘乡市第二人民医院治疗，原告在湘乡市第二人民医院共计住院24天，医疗费为32500元。在住院期间所花费的各项费用均由原告自行支付。
经原告彭抗清委托，湘潭市龙城司法鉴定所于2013年12月3日对原告的损伤进行了司法鉴定，鉴定结论为：原告的损伤已构成玖级伤残，建议继续休息治疗肆个月，另应考虑取内固定费用。
原告彭抗清认可的相关合理损失有：1、医疗费：原告在湘乡市第二人民医院住院治疗的医疗费为32695元；2、护理费：原告住院治疗24天，期间由一人护理，但原告未能举证证明护理人员的收入状况，故只能按从事农业的收入标准计算，护理费应为24天×21836元／年÷365天=1435.79元；3、误工费：因原告无固定收入也未能举证证明其收入状况，故只能按农业服务业的收入标准计算，且误工费依法只能计算至定残前一日止，共计25天×21836元／年÷365天=1495.61元；4、住院伙食补助费：依法只能计算原告一人，护理人员的伙食补助费用已包含于护理费用当中，故住院伙食补助费应为24天×12元／人.天=288元；5、残疾赔偿金：18年×7440元／年×20%=26784元。6、精神损害抚慰金：参考原告的伤残程度，本院酌情认定10000元。综上，原告的各项损失合计72698.4元。
原判认为，原告彭抗清受被告彭泳江雇请，在将被告所收购的树木统一装车的过程中，因所搬运的树木滑落而致伤。虽然被告并未指派原告砍伐、装运陈芝吾的树木，但是由于原告砍伐并搬运陈芝吾树木统一装车的行为主观上是为了被告的利益，同时原告的行为客观上的表现形式是履行职务，属于在被告的经营范围内从事业务活动。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条的规定，对被告“原告是在为陈芝吾义务帮工的过程中受伤，并非从事被告所指派的劳务而受伤”的答辩意见本案不予采信；原告彭抗清在从事雇佣活动中受伤，依法应根据双方的过错承担相应的责任。在本案中，被告既未举证证明对原告进行了必要的安全培训或者基本的安全提示，也未举证证明是原告故意或者重大疏忽造成了损害的发生，故此，本院认为原告在从事雇佣活动中并无过错，原告的相关合理损失应由被告彭泳江承担赔偿责任，对原告要求被告赔偿99605.11元的诉讼请求本院部分予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、由被告彭泳江赔偿原告彭抗清医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金，精神损害抚慰金等共计人民币
72698.4元；二、驳回原告彭抗清的其他诉讼请求。上述给付内容，限在本判决生效后3日内履行完毕，逾期履行的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。本案受理费2290元，由被告彭泳江负担。
宣判后，彭泳江不服一审判决，向本院提出上诉称，一、一审法院遗漏诉讼主体。第三人陈芝吾与被上诉人的受伤有直接的利害关系，法院应当依职权追加。二、一审法院认定事实错误。1、一审认定被上诉人致伤的事实错误。被上诉人彭抗清受伤是因帮第三人陈芝吾倒树后，背陈芝吾的树装车所致，这活动超出了雇主（上诉人）的雇佣范围。2、一审认定被上诉人的损失错误。首先，一审主观认定了被上诉人提交的医药费发票复印件的真实性，但经上诉人向湘乡市新型农村合作医疗管理局调查取证证实，被上诉人的医药费已在农合局报销了15173元后，其原始发票现在农合局，故被上诉人已报销的15173元医药费应予扣除。其次，一审认定的精神抚慰金10000元过高。3、一审对被上诉人自身是否存在过错认定错误。被上诉人的受伤完全是应第三人陈芝吾的请求帮其倒数、背树，同时在背树的过程中过于自信、疏忽大意所致，其过错在于被上诉人。三、一审适用法律错误。综上，请求二审法院依法撤销原判，改判驳回被上诉人的诉讼请求；本案一、二审的诉讼费用由被上诉人承担。
被上诉人彭抗清答辩称，一、一审认定的被告诉讼主体准确。彭抗清倒陈芝吾家的树，完全是雇主的要求，与陈芝吾没有任何联系。二、一审认定事实正确。1、彭泳江与陈芝吾是买卖关系，彭泳江与彭抗清是雇佣关系，彭抗清完全是受雇主的要求履行义务，并未超出雇佣范围。2、一审认定被上诉人的损失正确，被上诉人在农村合作医疗管理局报销了15173元医药费的事实与本案无关，这是被上诉人享有的权利。3、被上诉人自身对受伤没有任何过错行为，被上诉人没有超出雇佣范围，这项工作存在高风险，雇主应有风险意识，承担风险责任。综上，一审认定事实清楚，证据充分，请求二审驳回上诉，维持原判。
二审期间，上诉人彭泳江为支持自己的上诉请求，提交了湘乡市新型农村合作医疗管理局出具的证明一份，拟证明被上诉人所花费的医疗费32695.91元已在湘乡市新型农村合作医疗管理局报销15173元，应予以扣减。
被上诉人彭抗清质证认为，对该证据的真实性无异议，但这是用被上诉人的医保报销的，是被上诉人应当享有的权利。
二审期间，被上诉人未提交新的证据。
本院对上诉人提交的证据认定如下：对真实性、合法性、关联性均予以认可，本院予以采信。
经审理查明，被上诉人所花费的医疗费32695.91元已在湘乡市新型农村合作医疗管理局报销15173元。
另查明，上诉人于事发后第二天已派人将陈芝吾的树木运走。此外，原审认定的其他事实清楚，本院予以确认。
本院认为，本案争议的焦点问题为：一、被上诉人彭抗清是否是在为上诉人彭泳江提供劳务的过程中受伤，上诉人应否对被上诉人的损害承担赔偿责任。从本案查明的事实来看，虽然上诉人并未指派被上诉人砍伐、装运陈芝吾的树木，但是在被上诉人等三人将树木统一装车的过程中，上诉人对于将陈芝吾的树木装车的行为并未表示反对，事发后第二天上诉人又一并运走该树木，说明上诉人对于收购陈芝吾的树木是认可的，被上诉人的行为应当认定为从事雇佣活动，故上诉人对于被上诉人的受伤应当承担相应的赔偿责任。上诉人认为被上诉人的活动超出了雇主（上诉人）的雇佣范围以及应当追加陈芝吾参加本案诉讼的上诉意见缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。
二、一审认定被上诉人彭抗清的损失是否有误。被上诉人所花费的医疗费32695.91元已在湘乡市新型农村合作医疗管理局报销15173元，被上诉人就同一损失不能获得两次赔偿，故已报销的医药费依法应从被上诉人的损失中予以扣减。上诉人认为被上诉人已报销的医药费应予扣除的上诉意见本院予以采纳。另，一审参考被上诉人的伤残程度酌定精神损害抚慰金为10000元并无不妥，上诉人认为一审认定精神损害抚慰金过高的上诉意见缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。
三、一审认定的责任划分比例是否恰当。经查明，被上诉人可以按照树木的重量选择独自背运或二人共同背运。而本案中，被上诉人选择独自背运，因扛肩的树木两头重量不均而滑落致伤，故被上诉人自身对于损害结果的发生存在一定过错。本院对上诉人认为被上诉人对于损害的发生自身存在过错的上诉意见予以采纳。根据双方各自的过错程度，本院酌定被上诉人自行承担20%的责任，上诉人承担80%的责任。故上诉人应赔偿被上诉人的损失为46020.32元［（72698.4-15173）×80%］。
此外，一审并未支持被上诉人（原审原告）的全部诉讼请求，却将一审案件受理费全部判归上诉人（原审被告）负担有违法律规定，本院依法予以纠正。
综上所述，上诉人彭泳江的上诉理由部分成立，本院部分予以支持。原审判决适用法律正确，审理程序合法，但认定部分事实不清，处理欠妥。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款（三）项之规定，判决如下：
一、撤销湖南省湘乡市人民法院（2014）湘法民一初字第273号民事判决；
二、由上诉人彭泳江赔偿被上诉人彭抗清医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等共计人民币46020.32元；
三、驳回被上诉人彭抗清的其他诉讼请求。
上述判决内容，限本判决生效之日起十日内履行，如未按本判决指定的日期履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费2290元，二审案件受理费2290元，合计4580元，由上诉人彭泳江负担2381元，被上诉人彭抗清负担2199元。
本判决为终审判决。
审 判 长 任 莉
审 判 员 曾波毅
代理审判员 周 尧
二〇一四年十月十七日
代理书记员 周成锋
附：本案适用的法律条文
《》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。
前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、、、交通费、住宿费、、必要的，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者，按照受诉法院所在地上一年度或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。