广东省潮州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）潮中法刑二初字第5号
公诉机关广东省潮州市人民检察院。
被告人林鉴斌，男，1979年1月9日出生，汉族，广东省潮州市潮安区人。2011年9月19日因犯容留卖淫罪被判处有期徒刑一年，缓刑一年。2014年7月1日因吸毒被行政拘留十五日，同年7月16日因本案被刑事拘留，同年8月22日被逮捕，现羁押于潮州市看守所。
辩护人黄玉峰、蔡敏英，广东创兴律师事务所律师。
广东省潮州市人民检察院以潮检诉刑诉（2015）4号起诉书指控被告人林鉴斌犯贩卖毒品罪一案，于2015年2月16日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，于2015年3月27日公开开庭对本案进行了审理。广东省潮州市人民检察院代理检察员陈灵敏出庭支持公诉，被告人林鉴斌及指定辩护人黄玉峰、蔡敏英到庭参加诉讼。现已审理终结。
广东省潮州市人民检察院指控：
1、2013年中秋前，同案人谢金文（另案处理）在浙江省乐清市通过电话联系的方式向在潮州市的被告人林鉴斌购买50克的甲基苯丙胺（冰毒），通过银行汇款的方式将现金存入林鉴斌的农行账户并约定交货方式。翌日凌晨，谢金文指使同案人周豪（另案处理）前往潮州市新洋路“金沙海岸”酒店附近向林鉴斌收取该毒品。后周豪按谢金文的指示坐车到浙江省乐清市将毒品甲基苯丙胺交给谢金文供其贩卖他人。
2、2014年6月3日，被告人林鉴斌以每克人民币500元的价格将2克甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员许晓薇、张小琴，并通过一的士司机将毒品送至潮州市潮安区庵埠镇交给许晓薇。
3、2014年6月13日下午，被告人林鉴斌以每克人民币500元的价格将2克甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员许晓薇、张小琴，许晓薇通过支付宝转账方式将人民币1000元转到林鉴斌账上。后被告人林鉴斌雇佣一的士司机将毒品送至潮州市潮安区庵埠镇交给许晓薇。
4、2014年6月20日晚，被告人林鉴斌以每克人民币500元的价格将2克毒品甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员许晓薇、张小琴，许晓薇通过支付宝转账方式将人民币1000元转到林鉴斌账上。后被告人林鉴斌雇佣一的士司机将毒品送至潮州市潮安区庵埠镇交给许晓薇。
5、2014年6月25日上午，被告人林鉴斌以每克人民币500元的价格将2克甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员许晓薇、张小琴，许晓薇通过支付宝转账方式将人民币1000元转到林鉴斌账上。后被告人林鉴斌驾驶车将毒品送至潮州市潮安区庵埠镇交给许晓薇。
6、2014年6月30日上午，吸毒人员许晓薇、张小琴通过电话联系林鉴斌向其购买4克甲基苯丙胺，并通过支付宝转账方式将人民币2000元转到林鉴斌账上。当天上午，被告人林鉴斌未交付毒品即在潮州市湘桥区绿榕路被公安机关抓获归案，公安机关当场缴获毒品甲基苯丙胺2包，共计16.23克。
当天上午，公安机关在被告人林鉴斌位于潮州市湘桥区花园村某处202的出租屋内查获甲基苯丙胺24小包，共计320.43克；大麻1小包，共计33.26克；甲基苯丙胺片剂共计3.89克；无色透明液体约150毫升及白色晶体少许等物品。
为证实上述事实，公诉机关向法庭出示了被告人的供述及辩认笔录，同案人供述笔录、证人证言，鉴定意见，勘验、检查笔录及现场照片；视听资料、公安机关的证实材料和有关物证、书证等证据，认为被告人林鉴斌的行为构成贩卖毒品罪。其归案后如实供述其犯罪事实，请依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第六十七条第三款之规定，予以判处。
被告人林鉴斌辩称：“冰壶”中约150毫升是我吸食毒品过程中剩下的，不能计入犯罪数额。
其辩护人辩护称：1、吸食工具“冰壶”中无色透明液体约150毫升是被告人林鉴斌吸食后残存的，不能认定为其犯罪数额；2、认定被告人林鉴斌贩卖毒品300多克，但实际贩卖出去的数量比例很小，危害性较小。3、被告人林鉴斌因父年老多病，三个孩子需要抚养，家庭经济压力大，才走上犯罪道路，请求对其从轻处罚，适用有期徒刑。
经审理查明：
1、2013年中秋前，同案人谢金文（另案处理）在浙江省乐清市通过电话向被告人林鉴斌联系购买50克甲基苯丙胺（冰毒），并通过银行将现金存入林鉴斌的农行账户并约定交货方式。翌日凌晨，谢金文指使同案人周豪（另案处理）前往潮州市新洋路“金沙海岸”酒店附近向林鉴斌收取该毒品。后周豪按谢金文的指示将毒品带到浙江省乐清市交给谢金文。
以上事实，有下列经庭审举证、质证、辩证的证据证实，本院予以确认：
（1）、被告人林鉴斌开庭时对起诉书指控事实没有异议。
（2）、同案人谢金文供述于2013年9月份，同案人“星星”等人要与其合作卖毒品，其知道潮州毒品便宜。其当时没有钱，就让“星星”去准备钱。2013年中秋节前，其和“星星”、“胖胖”到虹桥镇红绿灯附近的农业银行，通过ATM机把钱直接存到了潮州朋友林鉴斌的农行卡里，卡号好像是622848118498529xxxx。后其与林鉴斌联系购买毒品，又联系潮州朋友周豪，叫他到潮州金沙海岸酒店门口向林鉴斌拿50克毒品，帮其将毒品带过来乐清。周豪拿到毒品后坐车来乐清。在出租屋，其对这50克毒品称量过，是50.3克。这50克冰毒外面用一个盒子包着，里面是用一四四方方、白色透明、自带封口的塑料袋包着的。
同案人谢金文归案后指认10号照片的人就是卖毒品的林鉴斌、15号照片的人就是带毒品到乐清市的周豪。
（3）、同案人周豪供述其2013年1月在潮州认识“阿文”（谢金文），2013年农历8月15日中秋节前几天的一天早上，“阿文”从浙江省乐清市打电话叫其去潮州市湘桥区金沙海岸外面的十字路口帮他取一包冰毒，然后带到浙江省乐清市。其就骑助力车过去金沙海岸那里，等十分钟左右，有一个30多岁的人开一辆小轿车过来，递给其一个长约10厘米，高约5厘米的纸盒。收到纸盒后，其按“阿文”的吩咐，坐大巴车把那个纸盒送到浙江省乐清市给“阿文”，在“阿文”出租屋，“阿文”打开纸盒时，其看见里面装有一包像冰糖颗粒状的冰毒，一两左右。除去200元车费，其得到“阿文”给的好处费800元。
同案人周豪归案后指认照片11号的人就是开车给其毒品的“斌哥”（林鉴斌）。
（4）、同案人胡彩丽作了与谢金文、周豪基本一致的供述。归案后指认10号照片的人就是卖毒品的林鉴斌。
（5）、浙江省乐清市公安局调取证据通知书、中国农业银行账号622848118498529xxxx、户名林鉴斌的银行卡活期子账户交易明细和公安机关的证明材料，反映被告人林鉴斌的银行卡的交易明细情况。
（6）、浙江省乐清市公安局移送案件通知书、受案登记表、立案决定书，证实乐清市公安局对涉案多名贩毒犯罪嫌疑人谢金文、胡彩丽等人决定立案侦查，并将林鉴斌有关参与毒品犯罪的立案材料移送给潮州市公安局侦查。
2、2014年6月3日、6月13日、6月20日、6月25日，被告人林鉴斌以每克人民币500元的价格，先后四次将毒品甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给许晓薇、张小琴吸食，每次2克，共计8克。而吸毒人员许晓薇、张小琴则通过支付宝转账或现金给付方式支付毒资给林鉴斌。
以上事实，有下列经庭审举证、质证、辩证的证据证实，本院予以确认：
（1）、被告人林鉴斌归案后供述其通过支付宝转账平台收取许晓薇、张小琴毒资，然后将毒品包装后通过的士司机送至潮州市潮安区庵埠镇交给许晓薇、张小琴，其中一次拦不到的士司机，其自己驾车送过去。开庭时，被告人林鉴斌对起诉书指控事实没有异议。
（2）、证人许晓薇证实其2014年6月1日来潮州，后跟张小琴一起租住在庵埠镇栢嘉公寓。6月3日开始，其二人就通过电话跟一个叫林鉴斌的购买冰毒吸食。直到6月30日被警察抓住。后几次跟林鉴斌购买冰毒都是通过支付宝转账给他的，他的支付宝账户是他的手机号码，账户登记的名字叫林鉴斌，因他的手机号码有使用来电大头贴的功能，所以每次跟他打电话都有显示他的头像。其一共向林鉴斌购买了5次冰毒。第一次是2014年6月3日中午过后，张小琴用她的手机跟林鉴斌联系，购买1000元2克的冰毒，林鉴斌通过一辆黄色出租车把冰毒送过来。第二次是2014年6月13日，购买1000元2克冰毒，通过我的支付宝于2014年6月13日16时15分转账1000元到林鉴斌的支付宝账号。第三次是2014年6月20日晚上，也是购买1000元2克冰毒。2014年6月21日1时14分，我通过支付宝转账1000元给林鉴斌。第四次是2014年6月25日也是购买1000元2克冰毒，这次是拿到毒品后才通过支付宝转账给林鉴斌。第五次是2014年6月30日上午，电话跟他说要购买2000元4克冰毒，通过支付宝转账2000元给林鉴斌，但冰毒没有送过来，其二人就被民警抓获了。证人张小琴作了与许晓薇基本一致的证实。
通过照片辨认，证人张小琴、许晓薇均指认出林鉴斌就是贩卖毒品的人，并指认交接毒品的犯罪现场。
（4）、调取证据通知书、手机通话清单，证实公安机关案发后从中国移动通信集团广东有限公司潮州分公司调取了被告人林鉴斌手机号码1319211****的通话清单，证实被告人林鉴斌与张小琴、许晓薇在2014年6月3日至6月30日存在多次电话、信息联系。
（5）、林鉴斌支付宝手机截图，证实许晓薇通过支付宝平台多次转账给林鉴斌的情况。
3、2014年6月30日上午，吸毒人员许晓薇、张小琴通过电话向林鉴斌联系购买4克甲基苯丙胺，并通过支付宝将人民币2000元转到林鉴斌账户上。当天上午，被告人林鉴斌未交付毒品即在潮州市湘桥区绿榕路被公安机关抓获归案，公安机关当场缴获毒品甲基苯丙胺2包，共计16.23克。遂后，公安机关在被告人林鉴斌位于潮州市湘桥区花园村某处202的出租屋内查获甲基苯丙胺24小包，共计320.43克（经鉴定均检出甲基苯丙胺成份）；大麻1小包，共计33.26克（经鉴定检出大麻酚成份）；甲基苯丙胺片剂共计3.89克（经鉴定均检出甲基苯丙胺成份）；同时扣押被告人作案手机3部、电子称1部及用于吸毒的工具。
以上事实，有下列经庭审举证、质证、辩证的证据证实，本院予以确认：
（1）、被告人林鉴斌归案后对该宗犯罪事实作了与认定事实基本一致的供述。开庭时，被告人林鉴斌辩解冰箱里有二个存放液体的烧杯，液体是其吸食毒品后清洗吸毒工具留下的，不能计入犯罪数额。
（2）、证人邱某霞证实，其和林鉴斌从2014年2月份开始同居的，居住潮州市湘桥区花园村某处202房。2014年6月30日，警察到出租屋检查，扣押的白色晶状体物品是冰毒，其不清楚林鉴斌从哪里买的。在客厅电视机上查获的电子称、一铁盒（盒里有甘草状物品一包）等物品是林鉴斌的。铁盒内物品是大麻，是人家给林鉴斌的。电子称是林鉴斌买来称冰毒重量的。塑料薄膜热合机1台是林鉴斌用来热合零食袋和冰毒的封口袋。冰箱里面存放有两个玻璃容器，玻璃容器里面存放有液体，附有白色晶状体物品是林鉴斌的，液体应该是酒精和水，具体成分不清楚。冰箱下面的抽屉里的玻璃弯型管、冰壶盖、塑料软管、冰壶、酒精灯、塑料管、封口袋等物品是林鉴斌从佛山带回来的。客房的衣柜内用红色被罩包裹着的白色晶状物品是林鉴斌的，也是冰毒，其不知林鉴斌在哪里购买的。从主房衣柜里拿出来的金黄色饰品盒，盒子里面有冰毒和麻古，这些都是林鉴斌随意放的，其整理后存放在金黄色饰品盒里，怕被人发现，把它藏在衣柜里的，盒子里的冰毒和麻古是林鉴斌的，从哪里购买的其不清楚。主房电视柜右抽屉里的白色晶状物品是林鉴斌的，不知他从哪里购买的。卫生间的马桶里的吸管、红色药丸状物品，其不清楚是怎么一回事。
（3）、证人许晓薇证实，第五次向林鉴斌购买毒品是2014年6月30日上午，先是张小琴打电话给林鉴斌，林鉴斌没有接，后来张小琴通过电话联系上林鉴斌，跟他说要购买2000元4克冰毒。当天上午9时26分，其通过支付宝转账2000元给林鉴斌，后来冰毒没有送过来，其和张小琴就被民警抓获了。
证人张小琴作了与许晓薇基本一致的证实。
（4）、证人梁某兴证实其2014年5月、6月多次向林鉴斌购买过毒品。经照片辨认出林鉴斌就是贩卖毒品的人，邱某霞就是在出租屋与林鉴斌同居的女青年，同时，指认交接毒品的犯罪现场。
（5）、证人丁某、杨某纯、谈某生证实潮州市湘桥区凤新街道花园村某处202房出租给邱某霞居住。
（6）、证人林某斌系林鉴斌是胞弟，证实林鉴斌驾驶的粤UBEx**白色宝来汽车，车主是沙州人胡树梅。
（7）、林鉴斌支付宝手机截图，证实许晓薇支付宝6月30日转账2000元给林鉴斌支付宝。
（8）、调取证据通知书、手机通话清单，证实公安机关案发后从中国移动通信集团广东有限公司潮州分公司调取了部分被告人林鉴斌手机号码1353465****手机通话清单，证实被告人林鉴斌手机与张小琴、许晓薇手机在2014年6月30日存在多次电话、信息联系。
（9）、现场扣押检查笔录、证据保全决定书、证据保全清单、现场照片，证实案发后，公安机关对涉案潮州市湘桥区花园村某处202出租屋进行检查，并制作视频光盘。缴获涉案毒品、作案手机3部、电子秤1台、玻璃容器2个等物品。被告人林鉴斌及同案人邱某霞对扣押物品没有异议。
（10）、鉴定意见
潮州市公安司法鉴定中心潮公司技鉴化字（2014）第177号、第178号、第179号刑事化验检验报告书、广东省汕头市公安司法鉴定中心汕公（司）鉴（化）（2014）第08079号理化检验报告、鉴定结论通知书，检验结论：公安机关在潮州市湘桥区花园村某处202的出租屋内查获白色晶体状物品24小包，重320.43克，检出甲基苯丙胺成份；大麻1小包33.26克，检出大麻酚成份；红色药片状物品系甲基苯丙胺片剂3.89克；无色透明液体约150毫升及白色晶体少许，均检出甲基苯丙胺成份，鉴定结论已告知被告人林鉴斌。
（11）、粤UBEx**白色宝来小型汽车车辆信息，证明该车所有权人为胡树梅。
（12）本案其他证据材料：
①、受案登记表、立案决定书、拘留证及拘留通知书、逮捕证、逮捕决定书及提请批准逮捕书、起诉意见书。
②、人口信息查询资料、户籍证明，证实被告人林鉴斌的户籍身份情况。
③、潮州市湘桥区人民法院（2011）潮湘法刑初字第204号刑事判决书，证实被告人林鉴斌2011年因犯容留卖淫罪被判处有期徒刑一年，缓刑一年。
④、潮州市公安局湘桥分局现场检测报告书、尿液提取笔录、潮州市公安局湘桥分局行政处罚决定书，证实林鉴斌、邱某霞、许晓薇、张小琴因吸毒被处行政拘留15天。
⑤、其他程序性材料，证实公安机关及检察机关已告知被告人的诉讼权利义务。
综上所述，被告人林鉴斌贩卖毒品甲基苯丙胺共计398.55克、大麻酚共计33.26克。
本院认为，被告人林鉴斌违反毒品管理法规，以牟利为目的贩卖毒品，数量大，其行为构成贩卖毒品罪，依法应予以惩处。公诉机关指控被告人林鉴斌犯贩卖毒品罪罪名成立，予以支持。
被告人林鉴斌及辩护人提出公安机关现场扣押的玻璃容器，内有无色透明液体约150毫升，是被告人林鉴斌吸食后残存的，不能计入犯罪数额。经查证，该辩解、辩护意见理由成立，本院予以采纳。辩护人提出被告人林鉴斌实际贩卖出去的毒品数量比例很小，危害性较小、父年老多病，孩子需要抚养，家庭经济压力大，才走上犯罪道路，请求对其适用有期徒刑的意见。经查，被告人林鉴斌贩卖毒品多次，实际贩卖流入社会的毒品在50克以上，现场查扣毒品300多克，数量大，社会危害性较大，应依法予以惩处。其家庭经济困难不能成为贩卖毒品犯罪而获得从轻处罚的理由，且被告人有犯罪前科，故辩护人上述意见不当，予以驳回。
综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第五十九条、第五十六条第一款、第五十七条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人林鉴斌犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。
二、随案移送的手机3部，予以没收，上缴国库。查扣的玻璃容器、电子秤等物品，予以销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王佳曼
审 判 员 庄利民
代理审判员 张思进
二〇一五年五月五日
书 记 员 罗 燊