成都市锦江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）川0104刑初508号
公诉机关成都市锦江区人民检察院。
被告人张正华，绰号：凉粉，男，1960年3月13日出生，户籍所在地：自贡市贡井区。
被告人付道兵，绰号：兰和，男，1972年10月2日出生，户籍所在地：自贡市沿滩区。
辩护人万刚，四川海峡律师事务所律师。
辩护人刘海光，四川海峡律师事务所律师。
被告人冯学平，绰号：冯十，男，1963年12月14日出生，户籍所在地：自贡市沿滩区。
辩护人贺承湘，四川华西律师事务所律师。
被告人冯学新，绰号：冯六，男，1972年11月17日出生，户籍所在地：四川省自贡市自流井区。
辩护人李翼，四川海峡律师事务所律师。
辩护人陈斐然，四川海峡律师事务所律师。
上列四被告人因涉嫌诈骗罪于2015年12月17日被成都市公安局锦江区分局刑事拘留，2016年1月22日被执行逮捕。现羁押于成都市看守所。
公诉机关以成锦检公诉刑诉[2016]471号起诉书指控被告人张正华、付道兵、冯学平、冯学新犯诈骗罪，于2016年5月30日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。公诉机关指派代理检察员王强出庭支持公诉，被告人张正华、付道兵、冯学平、冯学新及辩护人万刚、刘海光、贺承湘、李翼、陈斐然到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2015年10月6日8时许，被告人张正华、付道兵、冯学平、冯学新共谋后在成都市锦江区琉璃一街东区医院附近路边，由被告人张正华假扮寻找治病神医的人与被害人邓某进行搭话，被告人冯学新假扮知道神医地址的指路人，被告人冯学平负责在后望风，四人将被害人邓某带至由被告人付道兵假扮的神医弟子处，以被害人家人有灾难，要其取钱开光消灾为由诈骗被害人邓某人民币50000元。2015年12月16日公安机关抓获上列四被告人，从被告人冯学新处查获现金3400元，从被告人冯学平处查获现金6600元和手机一部，从被告人付道兵处查获现金7100元及手机一部，从被告人张正华处查获现金2600元及手机一部。
公诉机关为证明上述事实提供了书证、证人证言、被害人陈述、被告人的供述和辩解、辨认笔录、视频资料等证据予以证实。公诉机关认为，被告人张正华、付道兵、冯学平、冯学新以非法占有为目的，虚构事实，诈骗他人钱财50000元，数额巨大，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人张正华被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑之罪，是累犯。公诉机关提请本院依法追究被告人张正华、付道兵、冯学平、冯学新的刑事责任。
被告人张正华、付道兵、冯学平、冯学新对公诉机关指控的事实均提出诈骗金额为27000元的意见；对公诉机关指控的罪名均无异议。
被告人付道兵的辩护人提出（1）公诉机关指控诈骗金额50000元的证据不足；（2）案发后被告人付道兵的家属积极退还被害人经济损失并取得谅解，请求对其从轻处罚。
被告人冯学平的辩护人提出（1）公诉机关指控诈骗金额50000元的证据不足；（2）被告人冯学平在共同犯罪中作用较小；（3）案发后，被告人冯学平的家属积极退还被害人经济损失并取得谅解，请求对其从轻处罚。
被告人冯学新的辩护人提出（1）公诉机关指控诈骗金额50000元的证据不足；（2）被告人冯学新在共同犯罪中作用较小；（3）案发后，被告人冯学新的家属积极退还被害人经济损失并取得谅解，请求对其从轻处罚。
经审理查明，2015年10月6日8时许，被告人张正华、付道兵、冯学平、冯学新经共谋在成都市锦江区琉璃一街东区医院附近路边，由被告人张正华假扮寻找治病神医的人与被害人邓某进行搭话，被告人冯学新假扮知道神医地址的指路人，被告人冯学平负责在后望风。被告人张正华、冯学新将被害人邓某带至由被告人付道兵假扮的神医弟子处，以被害人家人有灾难，要其取钱开光消灾为由诈骗被害人邓某人民币27000元。2015年12月16日公安机关将上列四被告人抓获，从被告人冯学新处查获现金3400元，从被告人冯学平处查获现金6600元、手机一部，从被告人付道兵处查获现金7100元、手机一部，从被告人张正华处查获现金2600元、手机一部。
另查明，本院审理期间被告人付道兵、冯学平、冯学新的家属分别退还被害人邓某12500元并取得谅解。
公诉机关为证明上述事实提供的证据有：
1、公安机关出具的受案登记表、到案经过，证实案件来源及四被告人归案情况。
2、四被告人户籍信息及辨认说明，证实四被告人身份情况。
3、四川省金堂县人民法院（2012）金堂刑初字第287号刑事判决书及释放证明，证实被告人张正华的前科情况。
4、江苏省仪征市（2004）仪刑初字第170号刑事判决书及释放证明，证实被告人冯学新的前科情况。
5、公安机关出具的情况说明，证实无法提取邓某在成都市锦江区经天路成都农商银行取款视频的情况。
6、银行存单取款凭证，证实2015年12月10日，邓某在成都农商银行支取53000元的情况。
7、扣押清单，证实扣押在案的财物情况。
8、被害人邓某的陈述，证实2015年10月6日8时许，邓某从家中出发步行去东光，走到东区医院附近时，一名60多岁的秃头男子走过来拦住邓某，问她是否认识一名90多岁的西藏活佛大师，邓某说不认识。这时来了一名30多岁的小伙子说他认识活佛，知道活佛住在哪儿，可以带她们过去，邓某就跟他们一起去了。这名男子带着她们到了成都市锦江区柳翠路63号小区里的一个二楼平台上，一名50多岁的男子自称是活佛的弟子，并准确的说出了邓某的名字及家庭情况，还说她家里有灾难。这时从单元楼道里走出来一名50多岁的男子，活佛弟子说这是他的一个病人家属，之前交了钱做法事，现在法事做完了就把钱退给他。接着活佛弟子问邓某家里有多少钱，邓某说存单上有五万三，活佛弟子说消灾要取五万给他，做完法事下午就把钱还给邓某，邓某表示同意。活佛弟子就叫秃头男子跟着邓某回家拿存单和身份证去取钱。存单是2015年5月27日在成都市锦江区经天路东区医院旁边的成都市农商银行办理的整存整取半年储蓄存款，中途没有取过钱。邓某取完钱后和秃头男子一起返回柳翠路63号，并将五万元交给了活佛弟子。当天下午邓某去找活佛弟子退钱时发现找不到人了，才意识到自己被骗了。
被害人邓某辨认出被告人张正华、付道兵、冯学新。
9、被告人张正华供述称，2015年10月13日左右早上6点过，张正华、冯十、冯六、兰和四人从新都旅馆乘坐出租车到了琉璃厂5附近寻找诈骗目标。9点钟左右，张正华看见一名60岁左右的大娘，就选定其为诈骗对象。张正华上前问她晓不晓得哪里有医术高明的医生，她说不晓得，冯六就走过来，张正华又问冯六，冯六借机和大娘搭话，给她说哪有神医，冯十负责偷听大娘的家庭情况，兰和负责扮演神医的弟子和收钱。大娘相信后就回去拿钱，冯十在大娘后面跟着，其他三个人也跟在大娘后面但距离大概200多米。过了十多分钟，张正华看见大娘往银行里走。大娘将取的钱交给了兰和。张正华等四人就坐出租车回到了新都并把骗来的钱分了，张正华分得约2300元。
被告人张正华当庭供称诈骗金额为2万多元。
被告人张正华辨认出被告人付道兵、冯学平、冯学新系兰和、冯十、冯六。
10、被告人付道兵供述称，2015年10月初，付道兵、粉哥、冯十、冯六从新都出发沿成都市三环路寻找诈骗目标，并在一个大路边上遇到一个5、60岁的老太婆。粉哥先去搭白，冯十、冯六分别冒充病人和指路人，付道兵就跟在后面冒充神医一路走一路听他们和被害人说话，了解家庭情况。听完后就超过他们走到前面等。粉哥看到付道兵走到前面就知道付道兵已了解了老太婆的情况可以开始诈骗了。老太婆相信神医开光去灾后就去家中拿钱，他们就跟着太婆一起去拿钱。过了三四十分钟，老太婆给了付道兵一个灰蒙蒙的袋子，说有两万多接近三万元钱，然后四人就回到了新都分钱，除开车费吃饭的费用，每人平均分了6500多元。
被告人付道兵辨认出被告人张正华、冯学平、冯学新系粉哥、冯十、冯六。
11、被告人冯学平供述称，2015年10月，冯学平、凉粉、神医、冯六坐车来到成都开始寻找目标，骗人方式就是凉粉去搭白，冯六冒充指路人，冯学平在一边望风，神医冒充神医一路走一路听太婆的家庭情况，当神医走到前面等他们的时候，就知道神医了解了情况可以骗钱了。太婆相信神医能开光去灾后就回家拿钱，冯学平等就跟着一起去拿钱，太婆拿到钱后就将钱交给了神医。之后冯学平四人就坐出租车回到了新都，冯学平分了1700元左右。
被告人冯学平当庭供称诈骗金额为2万多元。
被告人冯学平辨认出被告人张正华、付道兵、冯学新系凉粉、兰和、冯六。
12、被告人冯学新供述称，2015年10月初，冯学新、兰和、粉哥、冯十从新都出发坐车来到成都在街上寻找诈骗对象，确定一个太婆为目标后，粉哥先去搭白，冯学新负责指路，兰和就跟在后边偷听他们的讲话内容，了解太婆家庭情况，冯十负责望风，兰和听完后超过他们，他们就知道可以把太婆带去找兰和骗钱了。冯学新不清楚是谁陪太婆去取的钱以及太婆把钱给了谁。等了很久兰和给冯学新打电话说成功了，骗了9000多元，随后四人一起坐车回到了新都旅馆分钱，兰和给了冯学新20**元，说每人分了2000元，剩下的钱用作平时开支。
被告人冯学新当庭供称诈骗金额为2万多元。
被告人冯学新辨认出被告人张正华、付道兵、冯学平系凉粉、兰和、冯十。
13、案发现场视频及截图，证实案发现场的情况。
被告人张正华、付道兵、冯学平、冯学新及辩护人对公诉机关提供的被害人邓某陈述的真实性有异议，对其余证据没有提出异议。
被告人张正华、付道兵、冯学平、冯学新未向本院提供证据;被告人付道兵、冯学平、冯学新的辩护人向本院提供了邓某出具的收条及谅解书，证实案发后被告人付道兵、冯学平、冯学新的家属分别退还被害人邓某12500元，并取得其谅解的事实。
公诉机关对辩护人提交的证据无异议。
本院经审查认为，公诉机关、辩护人提供的证据符合证据的真实性、合法性、关联性，本院根据证据的印证情况综合予以认定。
本院认为，被告人张正华、付道兵、冯学平、冯学新以非法占有为目的，虚构事实、骗取他人钱财27000元，数额较大，其行为均已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人张正华、付道兵、冯学平、冯学新犯诈骗罪的基本事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。本案系一般共同犯罪，不宜区分主、从犯，应以各被告人在各自所参与的共同犯罪中的作用综合量刑；被告人付道兵虽不具有自首情节，但归案后能如实供述其罪行，依法可以从轻处罚；被告人张正华、冯学平、冯学新虽在侦查、审查起诉阶段未如实供述其罪行，但当庭认罪悔罪，可以酌情从轻处罚；被告人张正华在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑之罪，系累犯，依法应当从重处罚；案发后被告人付道兵、冯学平、冯学新的家属分别退还被害人邓某12500元，并取得其谅解，上述情节本院在量刑时将综合予以考虑。
关于四被告人及辩护人对诈骗金额的辩解、辩护意见，本院认为，公诉机关提供的被害人陈述、银行取款凭证不足以证实被害人将50000现金全部交予四被告人，故上述辩解、辩护意见本院予以采纳。
据此，为了保护公私财产不受侵犯，维护社会治安秩序，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十五条、第六十七条第三款（条文全文附后）之规定，判决如下：
一、被告人张正华犯诈骗罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金五千元（此罚金于本判决发生法律效力的第二日起七日内向本院缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月17日起至2018年2月16日止。）
二、被告人付道兵犯诈骗罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金五千元（此罚金于本判决发生法律效力的第二日起七日内向本院缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月17日起至2017年10月16日止。）
三、被告人冯学平犯诈骗罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金五千元（此罚金于本判决发生法律效力的第二日起七日内向本院缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月17日起至2017年10月16日止。）
四、被告人冯学新犯诈骗罪，判处有期徒刑一年十一个月，并处罚金五千元（此罚金于本判决发生法律效力的第二日起七日内向本院缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月17日起至2017年11月16日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘晓岚
人民陪审员 陈 德
人民陪审员 徐立琼
二〇一六年七月二十六日
书 记 员 汪 玉
附：本判决所适用法律条文
《中华人民共和国刑法》第二百六十六条
诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款
共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
《中华人民共和国刑法》第五十二条
判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
《中华人民共和国刑法》第五十三条
罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
如果由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
《中华人民共和国刑法》第六十五条
被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
《中华人民共和国刑法》第六十七条三款
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己的罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。