江苏省常州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏04民终161号
上诉人（原审原告）:吴伟明，男，1962年8月7日生，汉族，常州市人，住常州市天宁区。
委托诉讼代理人：吴青丽，江苏泽泰律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：常州市腾中特种金属材料有限公司，住所地常州市天宁区三里南路6号。
法定代表人：杨建钧，该公司总经理。
委托诉讼代理人：范立兵，男，该公司副总经理。
委托诉讼代理人：赵金花，女，该公司办公室主任。
上诉人吴伟明因与被上诉人常州市腾中特种金属材料有限公司（以下简称腾中材料公司）劳动合同纠纷一案，不服江苏省常州市天宁区人民法院（2016）苏0402民初3384号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
吴伟明上诉请求：依法改判腾中材料公司支付违法解除劳动合同赔偿金22012元。事实和理由：1、车间主任行使的是管理车间的职务行为，且告知张贴在腾中材料公司的公示栏中，具有公示效力。一个普通职工无法直接跟上层领导取得联系，平时公示的决定也是由车间主任传达，车间主任的行为理所应当的会被认为是公司的决定。假使车间主任有过失，腾中材料公司也应当为车间主任的职务行为承担法律责任。2、吴伟明在腾中材料公司的工具箱被撬开，个人物品全部被清空，所有的行为均发生在腾中材料公司，腾中材料公司应当知情。3、从公示的内容看，是按腾中材料公司提供的员工手册的规定撰写。4、吴伟明的代理人在2016年10月31日收到了腾中材料公司邮寄的告知书，即腾中材料公司根据员工手册第四章第十七条的规定，按吴伟明自动离职解除劳动关系处理。2017年吴伟明在劳动部门查询得知，2016年10月腾中材料公司已停缴了吴伟明的社保，故2016年10月31日腾中材料公司以书面形式确认了违法解除与吴伟明的劳动关系。综上，腾中材料公司违法解除劳动合同，应支付赔偿金。
腾中材料公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
吴伟明向一审法院起诉请求：1、腾中材料公司支付2016年4月工资2500元；2、腾中材料公司支付双休、节假日加班费（2014年7月至今）20000元；3、腾中材料公司支付医药费1000元；4、腾中材料公司支付经济赔偿金16000元。
一审法院认定事实：吴伟明与腾中材料公司于2014年6月1日签订了劳动合同一份，约定：劳动期限自2014年6月1日至2017年5月31日止；腾中材料公司实行计件制，确定吴伟明的劳动定额应当是本单位同岗位百分之九十以上劳动者在法定工作时间内能够完成的，吴伟明在法定工作内按质完成腾中材料公司定额，腾中材料公司应当按时足额支付吴伟明的工资报酬。腾中材料公司确定的计件定额标准中包含加班加点工资，为了便于计算，其计件工资标准为正常上班和加班加点的平均数。
根据腾中材料公司提供的车间个人生产情况日报表及明细汇总表，经平时调休与休息日加班抵扣后，2015年4月至2016年3月间，吴伟明休息日加班32天，腾中材料公司共支付其工资4244.65元，法定假日吴伟明均未有出勤及产量记录。
2015年4月至2016年2月，吴伟明月平均工资为2607.35元。
2016年3月15日，吴伟明受伤，休假至2016年4月15日。2016年4月18日，吴伟明收到车间主任郭伟明的短信，短信载明：“吴伟明病假15日到期，连续3天没办手续，按旷工论处，自动离职。”同时，腾中材料公司张贴在车间的通知载明：“公司要求所有请假休息的员工，都要本人填写书面的请假单，连续三天没办理手续的，按旷工自动离职处理，本车间现有吴伟明、刘述乡，请相互转告。扣件车间，郭伟明。4月18日。”
2016年4月19日，××诊断证明书，载明建议吴伟明休息一天。吴伟明未向腾中材料公司提交该份病假单。
2016年4月20日，腾中材料公司向吴伟明寄出告知书，载明：“你于2016年4月12日向公司提交的医院病假休假证明期限已到，至今已无故休息了5天。现公司书面通知你于2016年4月25日准时前来公司上班，或办理相关请假手续。逾期不来，公司将依据本公司制定的相关规定，依法予以处理。”后该份邮件因吴伟明拒收被退回。
后吴伟明向常州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、腾中材料公司支付吴伟明2016年3月至4月的工资6000元；2、腾中材料公司支付吴伟明2014年4月至今休息日、法定假日加班工资3万元；3、腾中材料公司支付吴伟明医药费1000元；4、腾中材料公司支付吴伟明工伤期间的工资8000元（2016年4月15日后两个月的工资）；5、腾中材料公司支付吴伟明赔偿金16000元。后将第一项诉讼请求变更为腾中材料公司支付吴伟明2016年4月半个月工资2500元。2016年6月22日，该仲裁委作出常劳人仲案字[2016]第250号仲裁裁决，裁决：腾中材料公司一次性支付吴伟明2016年4月1日至15日工资1044.44元、2015年4月至2016年3月加班工资余额4244.65元。2016年7月6日，吴伟明不服该仲裁裁决书，故起诉至该院，提出前列诉讼请求。
审理中，吴伟明陈述参照之前的工资5000元/月，4月份工作18天，主张2500元。按200元每天计算，每月加班8天，计1600元，具体天数不清楚，只主张20000元。经济补偿金系2014年4月至2016年4月，为两年，按双倍计算，为4000元*4=16000元。
一审法院认为，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。本案中，吴伟明、腾中材料公司签订了固定期限劳动合同，双方间成立劳动合同关系。腾中材料公司认可吴伟明的病假期间自2016年3月15日至2016年4月15日，故腾中材料公司应当支付吴伟明上述期间内的病假工资。吴伟明受伤前的月平均工资为2607.35元，故吴伟明2016年4月1日至2016年4月15日的工资为2607.35/21.75*11=1318.66元，扣除吴伟明应当承担的社会保险费274.22元，腾中材料公司应当支付吴伟明2016年4月1日至2016年4月15日的工资数额为1044.44元。
实行计件工资制的，劳动者在完成计件定额任务后，用人单位安排其在法定工作时间以外加班加点的，应当支付加班加点工资。本案中，吴伟明诉称腾中材料公司提供的考勤表未有吴伟明签字、车间个人生产情况日报表系腾中材料公司单方制作，但是该考勤表与车间个人生产情况日报表相互印证，且吴伟明也未提供证据证明考勤表与个人生产情况日报表存在统计错误的情形，故该院对考勤表与车间个人生产情况日报表予以认定。根据车间个人生产情况日报表，2015年4月至2016年3月间，吴伟明于休息日加班32天。根据相关规定，实行计件工资制的，劳动者在完成计件定额任务后，用人单位安排其在法定工作时间之外加班加点的，应分别按照不低于其本人法定工作时间计件单价的150%、200%、300%计算加班加点工资。故该院认定腾中材料公司应当支付吴伟明二倍工资，即8489.3元。因考勤表和车间个人生产情况日报表均未有吴伟明法定假日加班情况，吴伟明也未提供证据证明其于法定假日加班情况，故对吴伟明要求腾中材料公司支付法定假日加班费的诉讼请求，依据不足，该院不予支持。
因吴伟明未提供工伤认定书等证据证明吴伟明于2016年3月15日所受之伤为工伤，故对吴伟明要求腾中材料公司支付医药费1000元及工伤期间工资8000元的请求，依据不足，该院不予支持。
吴伟明作为腾中材料公司职工，应当遵守腾中材料公司的规章制度。在休假期满后，吴伟明应当及时办理休假手续再续休假或按时上班。腾中材料公司曾向吴伟明发出过要求吴伟明办理休假手续或正常上班的通知，吴伟明拒绝收取，存在过错。吴伟明诉称腾中材料公司向其发出过解除劳动合同的通知，但未提供充足的证据予以证明，故该院不予采信。吴伟明、腾中材料公司间的劳动合同尚未解除。故对吴伟明要求腾中材料公司支付经济赔偿金16000元的诉讼请求，依据不足，该院不予支持。
一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，作出判决：一、腾中材料公司于该判决发生法律效力之日起十日内向吴伟明支付2016年4月1日至2016年4月15日间的工资1044.44元；二、腾中材料公司于该判决发生法律效力之日起十日内向吴伟明支付2015年4月至2016年3月的加班工资8489.3元；三、驳回吴伟明的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由吴伟明负担。
本案二审期间，吴伟明围绕上诉请求提供腾中材料公司于2016年10月28日出具的告知书一份，证明腾中材料公司以书面形式确认违法解除劳动关系。腾中材料公司对真实性没有异议，并陈述腾中材料公司自2016年11月1日起停止为吴伟明缴纳社会保险。腾中材料公司围绕答辩理由提供：1、关于制订《员工手册》公司职工代表的会议纪要，证明腾中材料公司员工手册经民主程序制订与修改；2、员工手册签收表，证明吴伟明已书面确认了解员工手册的内容；3、关于腾中材料公司与吴伟明解除劳动合同的通知工会函，证明腾中材料公司已将与吴伟明解除劳动关系的原因等通知工会。吴伟明质证称：证据1未有员工代表签字的落款日期，系腾中材料公司事后补正的证据，无法确定经职工代表讨论确定后制定员工手册，且员工手册的生效时间是2015年4月1日，而员工签收的日期却是当年的3月16日，也就是说在员工手册尚未生效之前就让员工签署了签收表。证据2确系吴伟明本人的签字，但并不代表吴伟明已经知晓了该员工手册的内容。证据3是二审庭审后形成，腾中材料公司未按时履行通知工会的程序。
本院对一审查明的事实予以确认。
另查明，腾中材料公司于2016年10月28日致函吴伟明，载明：你向常州市天宁区人民法院诉我公司劳动争议纠纷一案，法院已于2016年9月23日作出判决，限单位十日内向你支付2016年4月1日至2016年4月15日间的工资1044.44元；支付2015年4月至2016年3月的加班工资8489.3元，你至今一直未来公司办理支付手续。你自2016年4月15日病假期到期，至今未有任何请假手续，已违反公司《员工手册》第四章第十七条规定，公司将按自动离职，解除劳动合同处理。现公司再次通知你在收到本告知书后三日内到公司结付工资，办理相关手续。逾期不来，后果自负。
本院认为：吴伟明二审中明确主张，因腾中材料公司于2016年10月致函吴伟明解除劳动合同，其与腾中材料公司的劳动关系于2016年10月解除，腾中材料公司上述行为系违法解除，应支付赔偿金。因上述事实属于一审判决作出后发生的新的事实，吴伟明据其要求腾中材料公司支付赔偿金，应向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，对仲裁裁决不服的，可依法向人民法院提起诉讼。因吴伟明据以主张权利的事实发生变更，其要求腾中材料公司支付赔偿金的请求，本案不予处理。吴伟明的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由吴伟明负担。
本判决为终审判决。
审判长 孔裕华
审判员 钱 锦
审判员 赵玉兵
二〇一七年三月八日
书记员 吴 洋