湖南省ＸＸ瑶族自治县人民法院民 事 判 决 书（2017）湘1129民初1433号原告：杨某房，男，1980年6月16日出生，瑶族，湖南省ＸＸ瑶族自治县人。原告：杨某华，男，2002年11月16日出生，瑶族，湖南省ＸＸ瑶族自治县人。原告：杨某，女，2007年7月10日出生，瑶族，湖南省ＸＸ瑶族自治县人。原告杨某华、杨某的法定代理人：杨某房（杨某华、杨某的父亲），男，住湖南省ＸＸ瑶族自治县大路铺镇白浪下村**号。原告杨某房、杨某华、杨某的委托诉讼代理人：盘枫，男，ＸＸ瑶族自治县华峰法律服务所法律工作者。被告：杨灵，男，1988年3月27日出生，瑶族，湖南省ＸＸ瑶族自治县人。委托诉讼代理人：杨承有（杨灵的父亲），男，1966年8月2日出生，汉族，住湖南省ＸＸ瑶族自治县大路铺镇洞尾村。被告：ＸＸ瑶族自治县城乡校车服务有限公司。住所地：ＸＸ瑶族自治县沱江镇迎宾路**号。统一社会信用代码：914311290516953674。法定代表人：彭华友，系该公司经理。被告：中华联合财产保险股份有限公司ＸＸ瑶族自治县支公司。住所地：ＸＸ瑶族自治县沱江镇冯乘路***号。统一社会信用代码：91431129790331065B。负责人：胡琼辉，该公司总经理。委托诉讼代理人：周祥发，该公司员工。原告杨某房、杨某华、杨某与被告杨灵、ＸＸ瑶族自治县城乡校车服务有限公司（以下简称ＸＸ校车公司）、中华联合财产保险股份有限公司ＸＸ瑶族自治县支公司（以下简称ＸＸ中华联合财保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年7月27日立案受理，依法由审判员何少萍适用简易程序公开开庭进行了审理。原告杨某房及其杨某房、杨某华、杨某的委托诉讼代理人盘枫，被告杨灵的委托诉讼代理人杨承有，被告ＸＸ校车公司的法定代表人彭华友，被告ＸＸ中华联合财保公司的委托诉讼代理人周祥发到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告杨某房、杨某华、杨某向本院提出诉讼请求：1.要求判决被告赔偿原告损失28万元。被告ＸＸ中华联合财保公司在保险份额内承担赔偿责任，不足部分按责任划分由被告ＸＸ校车公司赔偿。2.本案诉讼费用由二被告承担。事实与理由：2017年3月13日7时20分许，原告杨某房驾驶无号牌普通二轮摩托车搭乘杨某华、杨某沿ＸＸ瑶族自治县大路铺镇至白浪下村村道行驶，行至大路铺镇断石桥村葡萄坳路段时，与相对方向由被告杨灵驾驶湘X中型专用校车发生相撞，造成三原告受伤及两车部分机件受损的交通事故。经ＸＸ瑶族自治县公安局交通警察大队认定，原告杨某房承担本起事故的主要责任，被告杨灵承担次要责任，杨某华、杨某不承担责任。被告杨灵驾驶的车辆所有人为被告ＸＸ校车公司，在被告ＸＸ中华联合财保公司购买了交强险和商业三者险。被告杨灵辩称：发生交通事故是实，被告杨灵是被告ＸＸ校车公司的员工，原告损失由被告ＸＸ校车公司赔偿，因驾驶的车辆在被告ＸＸ中华联合财保公司投了交强险和商业三者险，原告损失由被告ＸＸ中华联合财保公司赔偿。事故发生后，被告杨灵支付了1万元医疗费。原告部分诉讼请求过高。医疗费合理的部分可以赔偿；误工费，原告不能证明原告的收入，应按85.4元/天计算。护理费计算一个人，原告从医院回来就能自食其力，90天的护理期过长。营养费过高。原告母亲身强力壮，不应支持赡养费，子女的抚养费，原告前妻应承担一半。杨某不存在抚养费和营养费。原告的损失由保险公司在交强险和商业三者险进行赔偿，杨灵准驾车型为A2，有驾驶校车的资质，杨灵垫付的10000元由保险公司在理赔款中返还。被告ＸＸ校车公司辩称：湘X中型专用校车为本公司购买，与被告杨灵是承包关系。对于原告诉讼请求的答辩意见与被告杨灵的一致。被告ＸＸ中华联合财保公司辩称：一是原告诉请偏高。医疗费用应扣减30%非医保用药部分；误工费，原告杨某房在住院期间的收入未减少，如果要计算，只能按农村标准计算；护理费按85.4元/天计算；营养费按30元/天计算；住院伙食补助费按12元/天计算；精神损害抚慰金，原告是本次事故的主要责任，原告自己应承担70%的责任。对原告杨某房的伤残等级鉴定，保留开庭后七天的重新鉴定申请的权利。被抚养人生活费有其他抚养人，要依法除原告前妻承担的份额。二是被告杨灵未取得校车驾驶证驾驶校车出险，不属于交强险和商业三者险的理赔范围。三是诉讼费、鉴定费不属于保险赔偿范围。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有异议的证据认定如下：对原告提交其误工费证据的认定：对原告提交2016年9月-2017年5月的销售清单，及村委会的证明、ＸＸ县食用菌协会的证明来证实自己的收入情况，本院认为结合原告提交的“广州市白云区松洲古湘蔬菜经营部”的营业执照、刘昌稳的身份证明及销售清单、原告菌厂的拍照、原告的陈述等来看，原告在2016年9月-2017年5月在广州市白云区松洲古湘蔬菜经营部销售姬菇的事实可以认定，但是原告没有提供成本价值和其他开支情况，无法核实和确定原告的实际纯收入；原告也没有提供往年的收入状况与事故发生时期进行比较，无法确定原告因交通事故造成减少的收入；村委会以及ＸＸ县食用菌协会并不能证实原告的收入，原告没有提供自己的个人所得税的纳税凭证，故对原告自己估算的纯收入20万元不予认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定本案的法律事实如下：2017年3月13日7时20分许，原告杨某房未戴安全头盔，驾驶无号牌普通二轮摩托车搭乘杨某、杨某华，沿ＸＸ瑶族自治县大路铺镇至白浪村村道由南向北行驶，当车行驶至大路铺镇断石桥村葡萄坳路段时，与相对方向由被告杨灵驾驶湘MX中型专用校车发生相撞，造成杨某房、杨某、杨某华受伤、两车部分机件受损的交通事故。ＸＸ瑶族自治县公安局交通警察大队作出江公交认字[2017]第0023号道路交通事故认定书，认定原告杨某房承担该起事故的主要责任，被告杨灵承担该起事故的次要责任。原告杨某房受伤后送到ＸＸ瑶族自治县人民医院治疗15天，花医疗费30783.04元。2017年6月29日，原告杨某房在ＸＸ瑶族自治县人民医院检查，花72元。事故发生后，被告杨灵支付10000元。原告杨某房母亲李玉林，1959年4月10日生；原告杨某房女儿杨佩，2001年3月17日生，女儿杨某于2004年11月1日生，女儿杨媛于2007年7月10日生；儿子杨某华，2002年11月16日生。原告杨某华受伤后送到ＸＸ瑶族自治县人民医院治疗15天，花医疗费40969.28元。2017年6月29日，原告杨某华在ＸＸ瑶族自治县人民医院检查，花72元。原告杨某受伤后送到ＸＸ瑶族自治县人民医院治疗2天，花医疗费827.58元。2017年7月3日，经ＸＸ瑶族自治县公安局交警大队委托，永州市冯河司法鉴定所作出司法鉴定意见书（永冯司鉴所[2017]临鉴字第221号），鉴定意见：被鉴定人杨某房所受伤害属轻伤一级，构成九级伤残。误工180天，护理90天，营养90天，再次取内固定所须费用8000元。花鉴定费1200元。2017年7月3日，经ＸＸ瑶族自治县公安局交警大队委托，永州市冯河司法鉴定所作出司法鉴定意见书（永冯司鉴所[2017]临鉴字第222号），鉴定意见：被鉴定人杨某华所受伤害属轻伤一级，构成十级伤残。护理60天，营养60天，康复费2000元。再次取内固定须费用8000元。花鉴定费1000元。审理过程中，被告ＸＸ中华联合财保公司要求对杨某房伤残等级鉴定，但未向本院提交书面申请。湘X车所有人为被告ＸＸ校车公司，被告杨灵未取得校车驾驶资格证，湘X号车在被告ＸＸ中华联合财保公司购买了交强险和100万元商业三者险，事故发生在保险有效期内。根据上述查明的事实和法律规定，本院确定原告杨某房主张的损失为130163.39元，分别为：1.医疗费30855.04元，有病历资料、医疗费收据等证据证实，可以认定。原告主张的病历复印费，不是治疗中产生的费用，不予支持。2.住院伙食补助费，根据原告杨某房住院15天，参照国家机关工作人员出差伙食补助标准，县内30元/天计算，确定为450元。3.营养费有司法鉴定意见建议，可支持1000元。4.再次取内固定物费用，有司法鉴定意见，可支持8000元。5.误工费，因原告杨某房提交的证据未能举证证明其最近三年的平均收入状况或因交通事故而减少的收入状况，参照湖南省2016年城镇非私营单位在岗职工农、林、牧业年平均工资34031元，计算到定残日前一日，即111天计算，原告杨某房误工费10349.15元（34031元÷365天×111天）。6.护理费，参照湖南省2016年度城镇非私营单位在岗职工居民服务业年平均工资46458元，按照司法鉴定意见护理90天计算，原告杨某房护理费11455.2元可以支持。7.残疾赔偿金，根据原告杨某房九级伤残等级，按照2016年湖南省农村居民人均纯收入11930元，原告杨某房要求赔偿47720元可以支持。根据原告杨某房的九级伤残等级，按照湖南省上一年度农村居民人均生活消费支出10630元计算，被抚养人杨佩抚养费确定为2126元（2年×10630元×20%÷2）；杨某抚养费确定为5315元（5年×10630元×20%÷2）;杨媛抚养费确定为8504元（8年×10630元×20%÷2）；杨某华抚养费确定为3189元（3年×10630元×20%÷2）；以上共计19134元。原告杨某房认为发生交通事故前已离婚，小孩归自己抚养，应计算全部抚养费的主张，本院认为，根据《中华人民共和国婚姻法》第二十一条规定，父母对子女有抚养教育的义务。原告杨某房与其前妻离婚时对孩子抚养的约定，是自己对其权利的处理，但不得因此将损失扩大并转移要求被告承担，故对原告杨某房的主张不予采信。原告杨某房未提供其母亲李玉林已丧失劳动能力的证据，故对其主张不予支持。8.鉴定费1200元，可以支持。9.精神损害抚慰金根据过错程度大小考虑，不予支持。本院确定原告杨某华主张的损失为48125.56元，分别为：1.医疗费，原告杨某华主张1858.76元，有医疗费收据、病历资料证实，可以支持。2.住院伙食补助费，根据原告杨某华住院15天数，参照国家机关工作人员出差伙食补助标准，县内30元/天计算，确定为450元。3.营养费有司法鉴定意见建议，可支持500元。4.再次取内固定物费用，有司法鉴定意见，可支持8000元。5.护理费，参照湖南省2016年度城镇非私营单位在岗职工居民服务业年平均工资46458元，按照司法鉴定意见护理60天计算，原告杨某华护理费7636.8元可以支持。6.康复费有司法鉴定意见建议，可以支持2000元。7.残疾赔偿金，根据原告杨某华十级伤残等级，按照2016年湖南省农村居民人均纯收入11930元，原告杨某房要求赔偿23680元可以支持。8.鉴定费1000元，可以支持。9.精神损害抚慰金根据过错程度大小考虑，支持3000元。本院确定原告杨某主张的损失为1142.14元，分别为：1.医疗费827.58元，有医疗费收据、病历资料证实，可以支持。2.住院伙食补助费，根据原告杨某住院2天数，参照国家机关工作人员出差伙食补助标准，确定县内30元/天计算，确定为60元。3.护理费，参照湖南省2016年度城镇非私营单位在岗职工居民服务业年平均工资46458元，按照住院2天计算，原告杨某护理费254.56元可以支持。原告杨某要求赔偿营养费的主张，因无医嘱证明，不予支持。本案认为，本案定性为机动车交通事故责任纠纷。原、被告对道路交通事故认定书认定的事故发生经过及责任划分无异议，认定原告杨某房承担事故的主要责任，被告杨灵承担事故的次要责任，并以此作为划分本案民事责任的依据。原告杨某房、杨某、杨某华共损失为179431.09元，因三原告为父子关系，其交强险份额不予分担，被告ＸＸ中华联合财保公司在交强险限额范围内赔偿原告杨某房、杨某、杨某华损失120000元（其中医疗费用赔偿限额项下10000元，伤残赔偿限额项下110000元）。精神损害抚慰金优先在交强险中赔偿。原告杨某房、杨某、杨某华剩余损失为59431.09元，按责任划分，由被告杨灵应承担30%责任，即17829.33元，被告杨灵赔偿的10000元，可从中扣减。被告ＸＸ校车公司明知被告杨灵无驾驶校车资格而让被告杨灵驾驶，对事故发生有过错，应承担相应责任，承担赔偿3500元。被告杨灵实际赔偿原告杨某房损失4329.33元（17829.33元—3500元-10000元）。被告ＸＸ中华联合财保公司认为被告杨灵未取得校车驾驶证驾驶校车出险的情形，不属于交强险理赔范围的主张，本院认为该主张不符合《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条的规定，对于原告的人身损害要求被告ＸＸ中华联合财保公司在交强险责任限额范围内予以赔偿的主张，予以支持。被告杨灵要求被告ＸＸ中华联合财保公司在商业三者险中赔偿的主张，因被告杨灵无校车驾驶资格证，根据商业三者险合同约定此情形属于责任免除情形，被告ＸＸ中华联合财保公司主张按照商业三者险范围的保险合同规定不予赔偿的主张，本院予以采信。被告ＸＸ中华联合财保公司要求核减非医保用药部分的主张，本院认为该主张基于合同约定，但非经第三人同意，合同双方不能对合同之外第三人的合法权益作出限制，故对该主张不予采信。据此，原告杨某房要求被告ＸＸ中华联合财保公司在交强险范围内担责诉请合法有据，本院予以支持。要求不足部分在商业三者险中赔偿的诉请不予支持。被告杨灵认为与被告ＸＸ校车公司是雇佣关系，而被告ＸＸ校车公司认为是承包关系的主张，双方均未提出证据来证实，不予采信。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款,《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十六条、第十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、限被告中华联合财产保险股份有限公司ＸＸ瑶族自治县支公司自本判决生效之日起七日内赔偿原告杨某房、杨某华、杨某损失120000元；二、限被告ＸＸ瑶族自治县城乡校车服务有限公司自本判决生效之日起七日内赔偿原告杨某房、杨某华、杨某损失3500元；三、限被告杨灵自本判决生效之日起七日内赔偿原告杨某房、杨某华、杨某损失4329.33元；四、驳回原告杨某房、杨某其余诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5500元，减半收取2750元，由被告杨灵负担1255元，原告杨某房负担1495元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。当事人应当在规定期限内履行生效法律文书确认的义务，如果承担义务的当事人没有按期履行，享有权利的当事人可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条、第二百三十九条的规定向人民法院申请强制执行。本案申请执行的期限为二年。审判员  何少萍二〇一七年九月十一日书记员  屈孝国附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。第四十九条因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿;不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：(一)机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任;双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条机动车发生交通事故造成损害，机动车所有人或者管理人有下列情形之一，人民法院应当认定其对损害的发生有过错，并适用侵权责任法第四十九条的规定确定其相应的赔偿责任：（一）知道或者应当知道机动车存在缺陷，且该缺陷是交通事故发生原因之一的；（二）知道或者应当知道驾驶人无驾驶资格或者未取得相应驾驶资格的；（三）知道或者应当知道驾驶人因饮酒、服用国家管制的精神药品或者麻醉药品，或者患有妨碍安全驾驶机动车的疾病等依法不能驾驶机动车的；（四）其它应当认定机动车所有人或者管理人有过错的。第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。第十八条有下列情形之一导致第三人人身损害，当事人请求保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，人民法院应予支持：（一）驾驶人未取得驾驶资格或者未取得相应驾驶资格的；（二）醉酒、服用国家管制的精神药品或者麻醉药品后驾驶机动车发生交通事故的；（三）驾驶人故意制造交通事故的。保险公司在赔偿范围内向侵权人主张追偿权的，人民法院应予支持。追偿权的诉讼时效期间自保险公司实际赔偿之日起计算。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。