湖北省松滋市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鄂1087刑初119号
公诉机关松滋市人民检察院。
被告人黄某，男，1978年10月28日出生于湖北省松滋市，汉族，初中文化，户籍地湖北省松滋市，住松滋市。2011年4月19日因犯贪污罪被本院判处有期徒刑二年，缓刑二年。2014年3月21日缓刑考验期止。现因涉嫌犯滥用职权罪于2016年11月18日被松滋市人民检察院决定取保候审。2017年7月25日被本院决定取保候审。
辩护人镇高才，湖北盛华律师事务所律师。
松滋市人民检察院以鄂松检刑诉〔2017〕119号起诉书指控被告人黄某犯滥用职权罪，于2017年7月10日向本院提起公诉。本院于同日受理后，依法组成合议庭，于2017年8月28日、9月25日两次公开开庭审理了本案。松滋市人民检察院指派检察员吴晓媛出庭支持公诉，被告人黄某及其辩护人镇高才到庭参加诉讼。期间，报荆州市中级人民法院批准，延长审限三个月。现已审理终结。
经审理查明，松滋市农村能源办公室系松滋市人民政府全额拨款的事业单位，2014年前为正科级，负责本市沼气和其他生物质气体、秸杆、薪炭林等生物质能、太阳能、风能、地热能、微水发电等可再生能源和轻烃、甲醇等液体燃料的开发、利用和管理，负责国家级、省级农村能源项目的申报，建议和管理工作等。
被告人黄某系松滋市农村能源办公室聘用的乡镇农村能源公益性服务人员，并从2007年起担任松滋市南海镇、刘家场镇农村能源服务站站长，负责南海镇、刘家场镇农村能源现状调查及发展规划的编制，向市能源办提出本年度能源建设计划，新建池指导服务和农村能源新技术产品的宣传和推广，农村能源项目管理与服务由乡镇政府牵头会同乡镇财政所对本乡镇农村能源项目组织督办、检测、初验等工作。2012年5月10日因犯贪污罪被本院判处有期徒刑二年，缓刑二年。2012年11月，松滋市农村能源办公室聘用黄某2任南海镇农村能源服务站站长，周某3任刘家场镇农村能源服务站站长。2014年3月10日，再次聘任黄某任南海镇、杨林市镇农村能源服务站站长，2015年初至今在松滋市南海镇农技服务中心工作。
2010年8月，湖北省发展和改革委员会、财政厅、农业厅联合发文，下达2010年第二批农村沼气项目中央预算内投资计划的通知，其中松滋市养殖小区小型沼气工程建设项目，新建小型沼气工程45处列入计划。按照湖北省小型沼气工程建设管理指导意见，建设原则之一为政府引导、多元投入，要切实发挥村委会、农民合作社和受益农户的主体作用，引导和带动养殖业主和用气农户积极参与项目建设，不强迫命令和包办代替，申报条件为规模养殖场沼气工程必须达到一定的养殖规模；生猪存栏150-1000头，蛋鸡存笼1000-5000羽，肉鸡存笼5000-10000羽，奶牛存栏50-100头，肉牛出栏50-100头。松滋市农村能源办公室为此制定了“关于下达2010年小型沼气工程建设任务的通知”，和“松滋市2010年小型沼气工程项目实施方案”，进一步明确了建设地点，南海镇4处、刘家场镇4处等地建设内容，每处工程单元投资20万元，其中中央、省级投资9万元，及单体工程建设投资概算，投资使用与管理项目验收等相关规定。2011年12月湖北省发展和改革委员会、农业厅再次联合发文“关于下达2011年第二批农村养殖小区小型沼气工程项目中央预算内投资计划的通知”，其中松滋市再新建小型沼气工程25处，松滋市农村能源办公室再次制定了“松滋市2011年养殖小区小型沼气工程项目建设方案”，建设地点南海镇3处，刘家场镇2处等。每处投资28万元，其中中央投资12万元。
被告人黄某在担任南海镇，刘家场镇两镇能源站站长期间，在办理2010年第二批、2011年第二批农村沼气项目中央预算内投资计划工作中，未按湖北省小型沼气工程建设管理指导意见，和松滋市小型沼气工程建设实施方案办理项目的申报、选址工作，未告知业主自筹部分资金内容，仅与业主签定以中央省级投资部分为工程综合价的施工和承包合同，工程范围和工程质量未按松滋市小型沼气工程项目建设方案所确定的标准实施，致使南海镇断山口村天怡食品厂、磨盘洲社区覃某、赵家垸村吴某1、刘家场镇水岩屋村黄某1四处小型沼气工程未达到小型沼气工程建设的标准，无法供气，处于废弃状态，致使国家预算内投资资金损失39万元。另外十一户小型沼气工程投资规模不达标，未达到给周边农户供汽30户至50户的标准，致使国家投资资金未达到实际改善农村生产生活条件，优化农村能源结构，促进农业增效、农民增收和生态良性循环的目的，造成了恶劣的社会影响。
同时查明，2016年3月2日被告人黄某主动到检察机关投案，并如实供述了自己渎职犯罪的全部事实。
上述事实，被告人黄某在开庭审理中无异议，表示自愿认罪，且有：1.被告人黄某任职文件、身份信息及证人的户籍证明；2.证人陈某1、杨某、陈某2、黄某1、陈某3、周某1、朱某、彭某1、刘某1、马自成、余某1、余某2、周某2、周某3、罗某、覃某、彭某2、陈某4、吴某1、黄某2、卢某、宁某、陈某5、刘某2、杨书红的证言；3.松滋市农村能源办公室单位性质及主要职责、被告人黄某任乡镇能源站站长工作职责；4.鄂发改投资（2010）1089号文件，关于下达2010年第二批农村沼气项目中央预算内投资计划的通知、鄂农函（2010）497号项目实施方案的批复、鄂发改投资（2011）1929号文件，关于下达2011年第二批农村养殖小区小型沼气工程项目中央预算内投资计划的通知，鄂某2能办（2011）19号文件，湖北省小型沼气工程建设管理指导意见；5.松滋市2010年小型沼气工程项目实施方案，松滋市2011年养殖小区小型沼气工程项目建设方案；6.小型沼气工程施工承包合同，南海镇、刘家场镇财政所小型沼气工程补贴资金共计四期拨付情况；7.松滋市审计局2010年小型沼气工程项目资金拨付和使用情况审计报告、农商行卢某、覃某、周某3、黄某等人的银行明细；8.以钱养事工资发放记录凭证及2011年、2012年、2013年三年工资年终结算表；9.松滋市人民检察院反渎职侵权局关于黄某到案经过证明；10.被告人黄某犯罪前科刑事判决书；11.被告人黄某的供述；12.讯问同步录音录像光盘六张等证据证实，足以认定。
被告人黄某辩称，我没有选址权，有4户建成后不是废弃，只是没有达到供汽户数的标准。我有过失行为，但我不认为是犯罪。
辩护人镇高才提出如下辩护意见：本案被告人黄某在指控的相关的犯罪事实中有行为也有损失，虽然辩护人对指控的罪名不持异议，但是对被告人的相关行为及造成国家损失的其他因素做出说明：1.本案指控的小沼项目的背景和资金的构成，松滋市审计局的文件说明项目资金是国家、地方和业主三大部分组成，可是地方配套和业主自筹是无法落实的，为了将国家项目资金使用，于是只用了国家资金来建设小沼项目，虽然没有明确文件，但是实际操作中，所有相关部门都是按照这个来实施的。9万元的资金不是黄某一人所能决定的。2.项目资金的管理中的第一阶段资金是根据业主资料审查后拨付30%，这和黄某的行为没有关系，黄某根本没有参与，第二阶段资金黄某参与了，第三阶段拨付的25%也和黄某的行为没有关系，如果相关人员认真履职，也不会造成损失。3.黄某在整个过程中起的作用小，情节轻微，选址是由乡镇决定的，主要是考虑治理环境污染来考虑的，这个选址和黄某是一点关系都没有的，他无法决定选址。选址和合同签订都是乡镇财政所签订的，包括黄某签订的合同也很明确就是只有9万元，这个情况涉及的相关部门都是非常清楚的。指控的4户沼气池，并不是一无是处，在审计局的综合效益的评价中，对于以上沼气池对生活环境的改善等予以了肯定，如果将本案的损失全部由黄某一个人承担，是不公平的。4.指控的39万元损失，黄某有8.4万元是没有收到的，不能将39万元都算在黄某身上。黄某虽然没自愿认罪，但是根据之前的供述来看，其态度还是好的，综上恳请法院对其免予刑事处罚。
本院认为，被告人黄某虽然是松滋市农村能源办公室聘用的乡镇能源站站长，系农村能源公益性服务人员，但在办理2010年、2011年中央投资小型沼气工程项目中，接受松滋市农村能源办公室的委托，参与小型沼气工程的申报、选址、施工、资金拨付、验收等管理工作，属受事业单位委托从事公务的人员，应以国家工作人员论。被告人黄某在从事上述工作的过程中，擅自降低申报条件，放宽验收标准，致使国家投资遭受重大损失，经济损失达30万元以上，其行为已构成滥用职权罪，应依法追究其刑事责任，应处“三年以下有期徒刑或者拘役”。公诉机关指控的被告人黄某所犯滥用职权罪，属黄某被宣告缓刑判决以前没有判决的其他罪，依法应当撤销黄某所犯贪污罪的缓刑部分，对本案作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照刑法第六十九条的规定数罪并罚。被告人黄某主动到检察机关投案，并如实供述了自己滥用职权的犯罪事实，应认定为自首，依法可以从轻或减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。综合上述情节，考虑到所造成的损失39万元系由多种原因所致，该损失不应由被告人黄某负全部责任，据此可认定为犯罪情节较轻，可以免予刑事处罚。被告人黄某的辩护意见及辩护人镇高才第3条辩护意见与法无据，本院不予采纳。辩护人镇高才其他辩护意见及量刑建议本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款、第九十三条、第六十七条第一款、第六十九条第一款、第七十七条第一款，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理渎职刑事案件适用法律若干问题的解释（一）》第一条第一款（二）项、第八条一、三款，最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条，最高人民法院《关于处理自首和立功若干具体问题的意见》第一条、第二条、第七条、第八条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理职务犯罪案件认定自首、立功及量刑情节若干问题的意见》第一条、第三条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、撤销本院（2012）鄂松滋刑初字第00049号刑事判决书中第一项：被告人黄某犯贪污罪判处有期徒刑二年，缓刑二年判决中缓刑二年部分。
二、被告人黄某犯滥用职权罪，免予刑事处罚；连同前罪有期徒刑二年，总和刑期为有期徒刑二年，决定执行有期徒刑二年，缓刑三年。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省荆州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 罗 勇
人民陪审员 吕义美
人民陪审员 覃 兵
二〇一七年十月十六日
书 记 员 陈 馨