广东省湛江市中级人民法院民 事 裁 定 书（2014）湛中法民三执复字第6号复议申请人：陈小琴。委托代理人：黄琪峰。被申请人（申请执行人）：林从。委托代理人：梁毅培，广东庄正律师事务所律师。被执行人：谢永托。广东省徐闻县人民法院在执行申请执行人林从与被执行人谢永托买卖合同纠纷一案中，申请执行人林从向徐闻县人民法院申请追加陈小琴为被执行人，徐闻县人民法院于2014年3月19日作出（2014）湛徐法民一执字第1号民事裁定，驳回申请人林从申请追加陈小琴为被执行人的请求。林从不服，向徐闻县人民法院提出异议。徐闻县人民法院于2014年5月14日作出（2014）湛徐法民二执异字第6号民事裁定，裁定追加陈小琴为（2014）湛徐法执字第14号执行案件的被执行人。陈小琴不服，向本院申请复议，本院于2014年6月26日受理后，依法组成由审判员黎振华担任审判长，审判员张庆华、代理审判员钟斯宁参加的合议庭于2014年7月10日公开进行了听证，书记员朱浩光担任记录。复议申请人陈小琴及其委托代理人黄琪峰、申请执行人林从及其委托代理人梁毅培到庭参加听证，被执行人谢永托经本院传票传唤，无正当理由不到庭参加听证。本案现已审理终结。徐闻县人民法院经审理查明：林从于2011年初在徐闻县西连镇大井村设点经营海鱼饲料。同年3、4月份起，谢永托多次向林从赊购养鱼饲料，2011年10月14日和2012年11月12日，谢永托先后给林从立下两份欠条，共计欠货款金额247856元。尔后，谢永托付给林从货款20000元，尚欠227856元未付。林从经催要未果，遂于2013年6月25日向徐闻县人民法院提起诉讼，徐闻县人民法院于同年9月11日作出（2013）湛徐法民二初字第88号民事判决，判令谢永托于判决生效后十日内付清欠林从的货款227856元和负担案件受理费4718元。该判决生效后，谢永托不履行判决确定的义务，林从遂向徐闻县人民法院申请执行，执行案号为（2014）湛徐法执字第14号。案件在执行期间，林从以陈小琴与被执行人谢永托系夫妻关系，应共同清偿债务为由，书面申请追加陈小琴为被执行人。徐闻县人民法院经审理，于2014年3月19日以（2014）湛徐法民一追执字第1号民事裁定驳回林从申请追加陈小琴为被执行人的请求。林从不服，遂提出书面异议，请求徐闻县人民法院撤销该裁定并追加陈小琴为被执行人。另查明，徐闻县人民法院在执行（2014）湛徐法执字第14号执行案中，根据林从的申请，冻结陈小琴在商业银行的存款8万多元。再查明，谢永托与陈小琴于2000年农历10月21日按农村习俗举行婚礼后即同居生活，双方至今未补办结婚登记手续。陈小琴原籍徐闻县西连镇水尾村，与谢永托同居生活后，将户籍从西连镇水尾村迁入西连镇大井上村，户籍号为307002244，户籍地址为徐闻县西连镇大井上村405号。谢永托与陈小琴于2001年4月15日共同生育长男谢茂罕，2004年4月28日共同生育女儿谢蝶偏，2009年12月3日共同生育次男谢茂溪。（2014）湛徐法执字第14号案执行期间，林从申请追加陈小琴为被执行人，审查追加被追加主体期间，陈小琴提交徐闻县西连镇大井村民委员会于2014年3月13日出具的证明材料一份，内容为：……谢永托与陈小琴自2010年10月份始因性格不合感情不和分居生活至今。案件审查期间，林从提交徐闻县西连镇大井村民委员会于2014年4月2日出具的证明材料一份，内容为：……约从2008年起，谢永托与陈小琴夫妇在大井村大井海域共同设鱼网箱养殖鱼至今。原审法院认为：本案当事人争议焦点问题是：1、陈小琴与谢永托是否自2010年10月份起分居生活至今；2、陈小琴与谢永托同居期间的债务是否应共同承担责任。关于陈小琴与谢永托是否自2010年10月份起分居生活至今的问题。谢永托与陈小琴于2000年农历10月21日按农村习俗举行婚礼后即同居生活，双方至今未补办结婚登记手续以及共同生育有三名子女的事实当事人无异议。陈小琴抗辩于2010年10月份起已与谢永托分居生活外出打工，并以徐闻县西连镇大井村民委员会出具的证明材料为佐证，该委员会就本案所须查明的事实前后出具的证明材料相互矛盾，且本案多次进行庭审听证调查，该委员会相关人员未到庭接受法庭及当事人质询，同一机构先后出具内容相互矛盾的材料，故不能作为定案的依据。谢永托与陈小琴于2000年农历10月21日起共同生活，共同生育三名子女，陈小琴抗辩于2010年10月份起与谢永托分居生活至今，但双方就共同生活期间的债权债务及三名子女的监护权归属、抚养费负担等问题至今没有证据证明向有部门予以处理，故本案无证据证明陈小琴与谢永托自2010年10月份起分居生活的事实。关于同居期间的债务是否应共同承担责任的问题。1994年2月1日民政部的《婚姻登记管理条例》公布施实以后，未经合法登记的男女双方，以夫妻名义共同生活，属同居关系，同居关系不受法律保护。根据最高人民法院《关于人民法院审理未办理结婚登记而以夫妻名义同居生活案件的若干意见》第十一条“解除非法同居关系时，同居期间为共同生产、生活而形成的债权、债务，可按共同债权、债务处理”的规定，谢永托欠债权人林从的货款227856元，陈小琴既无证据证明与谢永托分居生活属谢永托个人债务，又无证据证明同居期间已约定该债务属一方的个人债务，故欠林从的货款227856元应认定为同居期间为共同生产、生活而形成的的债务，谢永托有法定清偿义务外，陈小琴亦应承担该债务的连带清偿责任。综上所述，（2014）湛徐法民一追执字第1号民事裁定认定的事实有误，应予纠正。林从申请追加陈小琴为（2014）湛徐法执字第14号执行案件的被执行人，有事实和法律依据，应予支持。案经徐闻县人民法院审判委员会讨论决定，根据《中华人民共和国民法通则》第七十八条第二款，最高人民法院《关于人民法院审理未办理结婚登记而以夫妻名义同居生活案件的若干意见》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百五十四条第一款第（十一）和最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干意见》第二条的规定，裁定：一、撤销广东省徐闻县人民法院（2014）湛徐法民一追执字第1号民事裁定；二、追加陈小琴为（2014）湛徐法执字第14号执行案件的被执行人。限陈小琴在裁定生效之日起十日内与谢永托共同向债权人林从清偿债务。陈小琴不服该裁定，向本院提起复议称：原审裁定认定事实不清，适用法律错误，应予撤销，并驳回林从要求追加陈小琴作为被执行人的请求。被申请人林从口头答辩称：原审裁定正确，应予维持。被执行人谢永托未依法参加听证，亦未提交书面答辩意见。复议申请人陈小琴在复议期间向本院提交证据如下：水尾村委会于2014年5月27日出具的证明一份，证明陈小琴与谢永托在2010年分居的事实。被申请人林从对陈小琴提交证据的真实性和关联性没有异议，但对其证明的事实有异议。本院经审核后认定：根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条“《民事诉讼法》第一百二十五条第一款规定的‘新的证据’，是指以下情形：……（二）二审程序中的新的证据包括：一审庭审后新发现的证据；当事人在一审举证期限届满前申请人民法院调查取证未获准许，二审法院经审查认为应当准许并依当事人申请调取的证据”的规定，陈小琴在二审提交的证据不符合以上规定，不属于新证据，本院不予采纳。本院经审理查明：原审裁定认定事实清楚，本院予以确认。本院认为：谢永托与陈小琴虽然在2000年农历10月份按农村习俗举行婚礼并同居生活，但双方同居后一直未到婚姻登记机关办理结婚登记手续。根据《中华人民共和国婚姻法》第八条“要求结婚的男女双方必须亲自到婚姻登记机关进行结婚登记。符合本法规定的，予以登记，发给结婚证。取得结婚证，即确立夫妻关系”的规定，谢永托与陈小琴属于同居关系，且发生在1994年2月1日之后，不属于事实婚姻，因此谢永托与陈小琴不属于夫妻关系。最高人民法院在就夫妻共同债务是否可以追加原配偶为被执行人的答复中明确规定，只有夫妻共同债务，才能在执行程序中追加原配偶为被执行人。另外，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零九条及最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞若干问题的意见》第271条至274条、最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）第76条至82条对可以追加为被执行人的几种情形作出的明确规定，故本案不属于上述法律规定的可以追加为被执行人的情形。最高人民法院《关于人民法院审理未办理结婚登记而以夫妻名义同居生活案件的若干意见》第十一条解决的是男女双方解除同居关系的财产处理问题，并不是同居男女对外承担责任的依据。原审法院适用该条款追加陈小琴作为（2014）湛徐法执字第14号执行案件被执行人不当，应予纠正。综上，陈小琴不属于在执行程序中可以依法被追加为被执行人的情形。陈小琴的上诉理由依法有据，应予支持。陈小琴的上诉依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，裁定如下：一、撤销广东省徐闻县人民法院（2014）湛徐法民二执复字第6号民事裁定；二、驳回林从申请追加陈小琴作为（2014）湛徐法执字第14号执行案件被执行人的请求。本裁定送达后即发生法律效力。审 判 长  黎振华审 判 员  张庆华代理审判员  钟斯宁二〇一四年七月二十二日书 记 员  朱浩光附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定》76．被执行人为无法人资格的私营独资企业，无能力履行法律文书确定的义务的，人民法院可以裁定执行该独资企业业主的其他财产。77．被执行人为个人合伙组织或合伙型联营企业，无能力履行生效法律文书确定的义务的，人民法院可以裁定追加该合伙组织的合伙人或参加该联营企业的法人为被执行人。78．被执行人为企业法人的分支机构不能清偿债务时，可以裁定企业法人为被执行人。企业法人直接经营管理的财产仍不能清偿债务的，人民法院可以裁定执行该企业法人其他分支机构的财产。若必须执行已被承包或租赁的企业法人分支机构的财产时，对承包人或承租人投入及应得的收益应依法保护。79．被执行人按法定程序分立为两个或多个具有法人资格的企业，分立后存续的企业按照分立协议确定的比例承担债务；不符合法定程序分立的，裁定由分立后存续的企业按照其从被执行企业分得的资产占原企业总资产的比例对申请执行人承担责任。8０．被执行人无财产清偿债务，如果其开办单位对其开办时投入的注册资金不实或抽逃注册资金，可以裁定变更或追加其开办单位为被执行人，在注册资金不实或抽逃注册资金的范围内，对申请执行人承担责任。81．被执行人被撤销、注销或歇业后，上级主管部门或开办单位无偿接受被执行人的财产，致使被执行人无遗留财产清偿债务或遗留财产不足清偿的，可以裁定由上级主管部门或开办单位在所接受的财产范围内承担责任。82．被执行人的开办单位已经在注册资金范围内或接受财产的范围内向其他债权人承担了全部责任的，人民法院不得裁定开办单位重复承担责任。最高人民法院《关于人民法院审理未办理结婚登记而以夫妻名义同居生活案件的若干意见》第十一条解除非法同居关系时，同居期间为共同生产、生活而形成的债权、债务，可按共同债权、债务处理。