安徽省宿州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖13民终537号
上诉人（一审被告）：海天建设集团有限公司。
法定代表人：应培新，该公司董事长。
委托代理人：代品想，江苏汇君律师事务所律师。
被上诉人（一审原告�：张明山。
委托代理人：赵先清。
上诉人海天建设集团有限公司因与被上诉人张明山民间借贷纠纷一案，不服安徽省宿州市埇桥区人民法院于2015年8月25日作出的（2014）宿埇民一初字第06823号民事判决，向本院提出上诉。本院于2016年3月1日受理后，依法由审判员魏鸿超担任审判长，与审判员王磊、代理审判员郜周伟组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
张明山一审起诉称：2007年8月30日，海天建设集团有限公司与安徽天蕴房地产开发有限公司订立工程施工合同，由海天建设集团有限公司承建安徽省宿州市经济开发区的天蕴康城5号楼、6号楼、7号楼的建筑、安装工程。郭正明系该工程项目部的负责人。2009年11月，经武某介绍、担保，郭正明以海天建设集团有限公司宿州项目部的名义向张明山借款269800元，约定2010年2月22日还款30000元，2010年5月22日还款30000元，2010年6月22日全部还清。如不能返还，应赔偿借款总额20%的违约金、每天3%的滞纳金。后经张明山多次催要不予还款，张明山请求判令海天建设集团有限公司偿还借款269800元、违约金54000元、借款利息558700元。
海天建设集团有限公司一审答辩称：1、张明山诉称是郭正明以被告项目部的名义向其借款，郭正明虽然是海天建设集团有限公司项目部的管理人员，但未经公司授权郭正明无权对外形成债权债务，借款合同上也没有加盖海天建设集团有限公司的公章，借款与海天建设集团有限公司无关。张明山的诉讼请求理由不能成立，应予以驳回。
一审法院查明：2007年8月，海天建设集团有限公司承建安徽省宿州市经济开发区的天蕴康城5号楼、6号楼、7号楼工程，郭正明为项目部负责人。施工期间，由于资金短缺，经武某介绍，�正明以海天建设集团有限公司宿州项目部的名义向张明山借款269800元。借用时间为：2009年11月22日至2010年6月22日，还款时间为：2010年2月22日还款30000元，2010年5月22日还款30000元，2010年6月22日全部还清。如不能返还，应赔偿借款总额20%的违约金、每天3%的滞纳金。借款后，2010年3月21日，张明山、郭正明、武某补签了借款协议，内容如上所述。2010年3月7日，郭正明还款2000元。后郭正明不知去向。张明山多次催要无果，提起本案诉讼。
一审法院认为：海天建设集团有限公司在承建安徽省宿州市经济开发区的天蕴康城5号楼、6号楼、7号楼工程期间，其项目部负责人因资金紧张，向张明山借款，有郭正明与张明山订立的借款协议，事实清楚。海天建设集团有限公司天蕴康城项目部对外产生的债务，应由海天建设集团有限公司承担。张明山要求海天建设集团有限公司偿还借款本息的诉讼请求的合理部分，予以支持。双方约定违约金超过法律规定的部分应予调整。因本案证据证实郭正明系海天建设集团有限公司天蕴康城项目部负责人，郭正明向张明山借款用于工地，属于职务行为，故海天建设集团有限公司辩称该借款系郭正明的个人行为，与海天建设集团有限公司无关的理由不能成立，不予采信。综上，一审依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条的规定，判决：一、海天建设集团有限公司于判决生效后十日内支付给张明山借款267800元及利息（利息自2010年6月23日按照中国人民银行规定的金融机构同期同类贷款利率的2倍计算至判决书确定的付款之日止）；二、驳回张明山的其他诉讼请求。案件受理费7300元，由海天建设集团有限公司承担。
海天建设集团有限公司不服一审判决，向本院提出上诉称：1、协议中没有单位公章，涉案借款协议是郭正明个人与张明山签订。2、郭正明只是涉案项目的普通管理人员，没有向外借款的权利，且借款协议中是郭正明个人借款，2010年3月27日也是郭正明个人还款2000元。郭正明的借款行为并非履行职务行为。3、对外借款是重大债权债务行为，海天建设集团有限公司并未授权郭正明向外借款，郭正明对外与涉案工程进度的相关签字等事宜，均是涉案工程正常的施工行为，一审认定郭正明向外借款是表见代理行为，于法无据。4、一审认定涉案款项用于涉案工程与事实不符。海天建设集团有限公司认为一审判决错误，二审请求撤销原判，依法改判或发回重审。
张明山答辩称：1、郭正明为海天建设集团有限公司承建天蕴康城工程借款是职务行为。海天建设集团有限公司对郭正明是其公司天蕴康城工程项目负责人不�异议，证人武某证明郭正明是以海天建设集团有限公司天蕴康城工程项目负责人名义借款，且借款用于工程建设。2、已经生效的一审法院（2010）宿埇民二初字第42号民事判决书已认定郭正明经手签订混凝土购销合同，赊欠货款的行为是履行职务行为，同时，郭正明亦经手领取其他单位退回海天建设集团有限公司的款项，均说明郭正明具有对外举债及收取款项的权利。3、郭正明经手借款及还款均符合常理，不能以郭正明经手还款认定郭正明的行为为个人行为。4、郭正明并非海天建设集团有限公司天蕴康城工程项目的普通管理人员，而是负责人。郭正明以海天建设集团有限公司天蕴康城工程项目负责人的名义、在该项目部办公室签订协议向张明山借款，张明山也考查了该项目部的工程进度，有理由相信郭正明具有代理权。郭正明的行为构成表见代理。张明山答辩请�驳回上诉，维持原判。
本案当事人二审所举证据与一审相同，质证意见也同于一审，本院认证意见如下：一审卷宗内附有2010年3月21日版本的借款协议为一份原件、三份复印件，计4份。其中三份复印件存在两个版本，有两份为同一版本，另一份为不同版本，但三份复印件内容与原件内容均不一致，张明山对该4份借款协议均为其提供不持异议，而借款协议中载明当事人为三方，协议为一式三份，三方各执一份，对此情形，张明山不能作出合理解释；2009年5月21日版本的借款协议为一份复印件，约定借款金额228000元，借款期限为2009年5月21日至2009年11月21日，还款时间为2009年8月21日还款30000元、2009年11月21日全部还清，备注事项：郭正明于2009年8月29日还款30000元、武某于2009年12月4日经手还款20000元；上述借款协议出借人签字盖章处仅有郭正明签字，均无海天建设�团有限公司或者下属机构加盖公章；张明山陈述2010年3月21日借款协议中的款项包括2009年5月21日借款协议中的款项未偿付的本金、违约金、滞纳金部分，且自2008年起，张明山开始向郭正明出借款项后，郭正明一直没钱还，不停地补签协议，出借的款项是给郭正明的现金，郭正明借款目的是用于支付农民工工资；武某书面证明涉案借款是280000元，是用于发放农民工工资，但在一审核实武某时，武某又证明张明山给郭正明提供的现金，郭正明借款目的是购买钢材。以上证据，不能相互印证，本院均不予认定。张明山一审提供的其他证据，与本案缺乏关联性，本院均不予认定。
经二审审理查明：张明山主张郭正明以海天建设集团有限公司宿州项目部的名义向张明山借款269800元，请求海天建设集团有限公司偿付借款269800元、违约金54000元、借款利息558700元。
本院认为：综合本案当事人的举证、质证及诉辩意见，本案二审的争议焦点是：涉案债权债务关系是否成立，海天建设集团有限公司应否承担还款责任。
张明山提供的借款协议载明出资方为张明山、借款方为海天建设集团有限公司宿州项目部郭正明、担保方为宿州市房地产租赁托管有限公司，但该协议借款方签字盖公章处仅有郭正明签字，并无海天建设集团有限公司或其下属机构加盖公章。武某虽证明张明山向郭正明提供了借款，但武某证明的借款用途前后矛盾，证明的张明山提供借款的数额与张明山提供借款协议约定的借款数额不一致。本案中，张明山提供的证据不能证明张明山确实向郭正明提供了借款，且郭正明所借款项确实用于涉案项目部的工程建设，且张明山虽然提供了存在郭正明以海天建设集团有限公司宿州项目部名义签字的借款协议，�郭正明并未加盖单位公章，海天建设集团有限公司又不予认可，郭正明在本案一二审诉讼中亦不能出庭提供证明涉案借款确实存在，并用于海天建设集团有限公司宿州项目部的建设。故张明山起诉请求海天建设集团有限公司偿还借款本息及违约金的证据不足，不能成立。
综上，海天建设集团有限公司上诉所称理由成立，本院予以采纳。一审判决认定事实及所作判决错误，本院查明事实后，依法予以纠正。张明山主张的事实缺乏证据支持，请求海天建设集团有限公司承担偿付责任，本院不予支持。依照《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、撤销安徽省宿州市埇桥区人民法院（2014）宿埇民一初字第06823号民事判决�
二、驳回被上诉人张明山的诉讼请求。
一审案件受理费7300元，二审案件受理费7300元，合计14600元，均由被上诉人张明山负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 魏鸿超
审 判 员 王 磊
代理审判员 郜周伟
二〇一六年五月三十日
书 记 员 赵如如
附本案适用的法律条文：
一、《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》
十四、行为人以借款人的名义出具借据代其借款，借款人不承认，行为人又不能证明的，由行为人承担民事责任。
二、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。