广东省广州市黄埔区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤0112刑初875号
公诉机关广东省广州市黄埔区人民检察院。
被告人余某，出生地广东省韶关市，住广东省韶关市浈江区。因涉嫌犯职务侵占罪于2016年6月1日被羁押，次日被刑事拘留，因涉嫌犯挪用资金罪于同年7月8日被逮捕，同年8月8日被公诉机关取保候审。
辩护人周秋霞、何扬扬，广东明浩律师事务所�师。
公诉机关以穗埔检刑诉[2016]763号起诉书指控被告人余某犯职务侵占罪，于2016年9月2日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审理，于2016年9月14日公开开庭审理了本案。公诉机关指派代理检察员黄媛媛出庭支持公诉，被告人余某及辩护人周秋霞到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2012年11月至2016年2月，被告人余某利用担任被害单位广州市白云泵业销售有限公司（住所地广州市九佛西路569号3楼）及广州市白云泵业集团有限公司（住所地黄埔区九龙镇广州知识城九龙工业园）销售员的职务便利，将湖南省衡州建设有限公司支付被害单位广州市白云泵业销售有限公司的货款人民币10.72万元占为己有。
2016年3月至4月，被告人余某利用上述职务便利，将湖南高城消防实业有限公司支付给被害单位广州市白云泵业销售�限公司的货款人民币12.75万元占为己有。
综上，被告人余某共利用职务便利，侵占本公司财产共人民币23.47万元。
2016年6月1日，被告人余某主动向公安机关投案，并如实供述了上述犯罪事实。
2016年6月1日及同月16日，被告人余某及其家属共向广州白云泵业销售有限公司退赔人民币29.27万元，并获得广州市白云泵业销售有限公司的谅解。
公诉机关认为：被告人余某身为公司人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。被告人余某犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，是自首，可以从轻或者减轻处罚。综合本案案情，公诉机关建议对被告人余某判处�年三个月以下有期徒刑，并宣告缓刑。提请本院依法判处。
被告人余某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，亦未提出量刑意见。
辩护人对公诉机关指控被告人余某犯职务侵占罪不持异议，对本案量刑提出以下辩护意见：1.被告人余某平时表现一贯良好，无违法犯罪记录。2.被告人余某的家属积极全额赔付了被害单位的经济损失，并取得了被害单位的谅解。3.被告人余某具有自首情节，认罪态度较好。综上，辩护人建议对被告人余某免于刑事处罚。
经审理查明，公诉机关指控被告人余某犯职务侵占罪的事实清楚，有被害单位广州市白云泵业销售有限公司与广州市白云泵业集团有限公司出具的《情况说明》、《合作协议》、被害单位广州市白云泵业销售有限公司出具的《报案材料》、《委托书》及该公司委托员工黄某乙的陈述（附辨认笔录）、证人陈某乙、苏某（附辨认笔录）、刘某（附辨认笔录）、杨织湘的证言、《产品购销合同》、送货清单、中国建设银行账户交易明细清单、中国农业银行账户交易明细清单、《收款收据》、《关于余某还款情况说明》、《谅解协议书》、《收款收据》、《抓获经过》、户籍材料、被告人余某的供述等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人余某身为公司工作人员，利用职务上的便利，将本公司财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控被告人余某犯职务侵占罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。
本案查明的量刑情节包括：1.被告人余某犯罪以后自动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚。本院根据被告人余某自首的具体情节，决定对其从轻处罚。2.被�人余某退出了全部违法所得，并取得了被害单位的谅解，本院酌情对其从轻处罚。综合考虑本案的犯罪事实、情节及被告人余某的悔罪态度，对其适用缓刑确实不致再危害社会，本院依法对其适用缓刑。公诉机关及辩护人就本案量刑情节提出的意见，本院已予以考虑。公诉机关提出的量刑建议与被告人的罪责相适应，本院予以采纳。辩护人建议对被告人免予刑事处罚的意见与被告人的罪责不相适应，本院不予采纳。
综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款和第三款以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十一条第一款、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条�规定之规定，判决如下：
被告人余某犯职务侵占罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审判员 王瑞芳
二〇一六年九月十八日
书记员 严秀娟
附：本裁判的主要法律依据
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条第一款公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条第二款和第三款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条第一款贪污或者受贿数额在三万元�上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
第十一条第一款刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌�人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。
（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。
犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。
共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。
犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。
第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。