河南省开封市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫02民终3087号
上诉人(一审被告)：中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司，住所地南阳市工业路57号。
法定代表人：吴文光，总经理。
委托诉讼代理人：贺玉平、徐文峰，河南鼎新律师事务所律师。
被上诉人(一审原告)：汪勇，男，1982年7月15日生，汉族，住河南省桐柏县。
委托诉讼代理人：李伟玲，河南裕禄律师事务所律师。
被上诉人(一审被告)：赵大坡，男，1975年2月6日生，汉族，住河南省民权县。
被上诉人(一审被告)：南阳市宛城区路港货运有限责任公司，住所地南阳市建设中路红梅村。
法定代表人：沈明才，该公司经理。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司因与被上诉人汪勇、赵大坡、南阳市宛城区路港货运有限责任公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省兰考县人民法院（2016）豫0225民初2713号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司上诉请求：1.依法撤销一审判决，改判上诉人承担92752.41元；2.上诉费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院按80％的责任比例支持商业险的赔偿部分是错误的，根据机动车第三者责任保险条款第二十四条约定，被保险机动车负主要事故责任的，事故责任比例为70％，结合本案，保险公司承保的车辆负主要责任，依据约定对商业险部分的赔偿应当按70％的责任比例赔偿，一审让上诉人多承担了9903.5元，请二审法院予以纠正。
汪勇辩称，一审法院按照80％的比例支持商业险的赔偿部分符合法律规定，本案属于机动车与非机动车相撞导致的交通事故，根据河南省道路交通安全条例规定，机动车一方与非机动车驾驶人、行人发生交通事故，机动车一方在交通事故中负主要责任的，承担80％的赔偿责任。一审判决符合法律规定，应予维持。
汪勇向一审法院起诉请求：2016年5月28日22时05分，赵大坡驾驶豫Ｒ×××××重型仓栅式货车沿310国道由北向南行驶至兰考境内310国道至邓曼村交叉路口处与由西向东向南拐弯行驶汪勇驾驶的电动自行车相撞，致两车不同程度损坏，造成道路交通事故。经兰考公安交警大队责任认定，被告赵大坡负事故同等责任。赵大坡驾驶豫Ｒ×××××重型仓栅式货车在中国人民财产保险股份有限公司南阳分公司投保有交强险、商业险和座位险。根据相关法律规定，原告的损失应由中国人民财产保险股份有限公司南阳分公司在交强险及商业险限额内承担责任，不足部分由肇事司机按责任赔偿。被告南阳市宛城区路港货运有限责任公司作为豫Ｒ×××××号车的所有人应对此承担连带赔偿责任。为维护原告的合法权益，特提起诉讼，请法院判决被告赔偿原告医疗费106315.06费元、住院伙食补助费2040元、营养费690元、误工费11288元、护理费11424元、交通费1000元，共计1317470.6元。按责任划分之后，被告应赔偿原告112940.048元。被告中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司在交强险、商业险限额内赔偿原告损失。诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2016年5月28日22时05分，被告赵大坡驾驶豫Ｒ×××××重型仓栅式货车，沿310国道由北向南行驶至兰考境内310国道至邓曼村交叉路口处，与由西向东向南拐弯行驶原告汪勇驾驶的电动自行车相撞，致两车不同程度损坏，汪勇受伤，造成道路交通事故。事故发生后，原告被送往兰考中心医院住院治疗，经诊断为：1、失血性休克；2、脾破裂；3、胰腺挫裂伤；4、左肾挫裂伤；5、左肾上腺破裂；6、胃壁挫裂伤；7、左上臂皮肤撕脱伤并皮瓣坏死。于2016年8月4日出院，支出医疗费106315.06元，共计住院68天。事故发生后，被告赵大坡为原告汪勇垫付医疗费16000元。经兰考公安交通警察大队兰公交认[2016]第2190－1号道路交通事故认定书认定，赵大坡应负此事故的主要责任，汪勇应负此事故的次要责任。原告汪勇户籍虽在河南省××岗乡××沟村，2003年于卜丽娜结婚后，一直在兰考县城关乡××村居住。至事故发生时原告汪勇35岁。另查明，豫Ｒ×××××重型仓栅式货车行车证登记的所有人被告南阳市宛城区路港货运有限责任公司，实际车主为孙冬梅，被告赵大坡为事故发生时的驾驶人员。孙冬梅将豫Ｒ×××××重型仓栅式货车挂靠在南阳市宛城区路港货运有限责任公司，并向其交纳一定的管理服务费。诉讼过程中，被告赵大坡愿意承担本次事故责任，并垫付有医疗费。豫Ｒ×××××重型仓栅式货车在被告中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司投保有机动车交通事故强制保险（下称交强险）险种和第三者责任保险（下称三者险）险种，交强险责任赔偿限额为：死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元，保险期间为2016年4月27日0时起至2017年4月26日24时止。三者险保险金责任限额为300000元且不计免赔，保险期间为2016年1月5日0时起至2017年1月4日24时止。再查明，兰考中心医院提供的证明上显示，被告中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司于2016年6月8日转入我院壹万元，现此款还在我院账户上。经计算原告汪勇的合理损失有：医疗费106315.06元、住院伙食补助费2040元（30元/天×68天）、营养费680元（10元/天×68天）、误工费7069.02元、护理费5678.84元、交通费680元，共计122462.92元。
一审法院认为，被告赵大坡驾驶豫Ｒ×××××重型仓栅式货车与原告驾驶的电动自行车发生交通事故，致原告受伤，经兰考公安交通警察大队交通事故认定书认定，赵大坡负此次事故的主要责任，汪勇负事故的次要责任。因此对原告汪勇的损失应由豫Ｒ×××××重型仓栅式货车驾驶人赵大坡承担相应的赔偿责任。被告中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司对肇事车辆承保有交强险，其依法应在交强险保险责任限额内承担赔偿责任。因本案是机动车与非机动车发生交通事故，承担主次要责任比例以各担80%和20%为宜。被告中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司对肇事车辆承保有三者险，对原告交强险限额外的损失，应在三者险限额内按照事故责任比例承担相应的赔偿责任。被告赵大坡驾驶的豫Ｒ×××××重型仓栅式货车的实际车主为孙冬梅，赵大坡是司机，事故责任应由孙冬梅承担赔偿责任，被告南阳市宛城区路港货运有限责任公司作为挂靠单位，仅对实际车主孙冬梅承担连带清偿责任，本案中孙冬梅不是当事人，被告南阳市宛城区路港货运有限责任公司亦不应承担责任。被告赵大坡自愿承担事故责任并垫付有相关费用，一审法院予以准许。原告保险限额外的损失，按照事故责任比例由责任人赵大坡和汪勇分担。原告诉请的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费等合理合法部分一审法院予以支持。原告汪勇提供的劳动合同为复印件，且合同签订时间为2015年7月20日至长期，至2016年5月28日是事故发生时，务工未满一年，不能认定为固定收入。兰考三环实业有限公司提供的误工证明上汪勇的月工资是以计件方式计算的，未证明具体停发数额。原告提供了九个月的工资清单，2016年1－3月份分别为4057元、1404元、4245元，2015年7－12月份分别为700元、2696元、2508元、4400元、5764元、4557元，其中超出纳税标准部分，亦未提交完税凭证。根据原告工作的性质，对原告诉请的误工费应以2015年制造业37944元/年标准计算，误工费应为7069.02元（37944元/年÷365天×68天）。原告汪勇2016年8月4日出院，兰考中心医院2016年8月15日出具的诊断证明上显示原告住院期间需二人护理，因与医嘱陪护一人相矛盾，不符合相关法律规定，对原告诉请的护理费按一人计算。原告提供了护理人员卜丽娜的户籍证明，不能证明其为护理人员，及其从事行业、工资停发的具体时间，原告诉请的护理费，应参照当地护工同等级别护理的劳务报酬标准计算，即83.51元/天，按1人护理计算，护理费即为5678.84元（30482元/年÷365天×68天）。交通费酌情支持680元。被告中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司在交强险医疗费用10000元限额内支付原告医疗费106315.06元、营养费680元、住院伙食补助费2040元，合计109035.06元中的10000元，在交强险死亡伤残赔偿限额110000内赔偿原告误工费7069.02元、护理费5678.84元、交通费680元，合计13427.86元。在第三者责任险险限额内赔偿原告交强险限额外的损失医疗费、营养费、住院伙食补助费共计99035.06元中的80%即79228.05元。经计算被告中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司在保险限额内赔偿原告各项损失102655.91元。被告赵大坡垫付16000元，待保险公司理赔后，双方进结算，相应返还。一审法院对上述诉请予以支持；对原告过高部分诉请一审法院不予支持。判决：一、中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司于本判决生效后十日内在保险限额内赔偿原告汪勇各项损失共计102655.91元；二、驳回原告汪勇对被告南阳市宛城区路港货运有限责任公司的诉讼请求；三、驳回原告汪勇的其他诉讼请求。被告赵大坡垫付16000元，待保险公司理赔后，双方进结算，相应返还。案件受理费1280元，保全费1020元，共计2300元。由被告赵大坡负担1177元，由原告汪勇负担1123元。
本院二审期间，上诉人与被上诉人均未提交新证据。
二审认定事实与一审一致。
本院认为，赵大坡驾驶的在中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司投保的机动车与汪勇驾驶的非机动车发生交通事故，经公安机关认定赵大坡负此事故的主要责任，汪勇负此事故的次要责任。一审法院参照《河南省道路交通安全条例》（该条例第四十二条规定，机动车一方在交通事故中负主要责任的，承担80％的赔偿责任）认定由承保事故车辆的中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司承担80％的赔偿责任并无不当。综上，上诉人的上诉理由不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 宋自学
审判员 张燕喃
审判员 张 震
二〇一七年一月十一日
书记员 徐家亮