陕西省高级人民法院
执 行 裁 定 书
（2017）陕执复5号
复议申请人（申请执行人）：中国农业发展银行泾阳县支行。住所地泾阳县泾干大街。
法定代表人：樊养余，该行负责人。
委托诉讼代理人：陕西万兴律师事务所律师。
异议人：泾阳县农村信用合作联社。
法定代表人：李新功，该行理事长。
被执行人：陕西红旗乳业科技有限公司。住所地泾阳县永乐镇泾永路中段。
法定代表人：刘永平，该公司董事长。
被执行人：刘永平，男。
被执行人：刘学义，男。
参与分配申请人：咸阳秦都区海通小额贷款有限责任公司。
法定代表人：赵茜娟，该公司董事长。
参与分配申请人：泾阳县建筑公司。
法定代表人：梁惠生，该公司经理。
复议申请人中国农业发展银行泾阳县支行（以下简称农发行泾阳支行）不服咸阳市中级人民法院（以下简称咸阳中院）（2016）陕04执异16号执行裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，本案现已审查终结。
咸阳中院依据已经发生法律效力的（2014）咸中民初字第00155号民事调解书，对农发行泾阳支行与陕西红旗乳业科技有限公司（以下简称红旗乳业公司）、刘永平、刘学义借款纠纷一案执行。在执行过程中，咸阳中院依法查封了被执行人红旗乳业公司名下的房产、土地及机器设备。2015年9月29日，咸阳中院委托陕西协和拍卖有限公司、陕西天平拍卖有限公司对查封的被执行人红旗乳业公司名下的房产、土地及机器设备进行拍卖，第一次拍卖因无人报名参加竞买而流拍。后咸阳中院又于2015年11月第二次启动拍卖程序，也因无人报名参加竞买而流拍。2015年12月，咸阳中院启动对标的物的第三次拍卖，最终以人民币15537953元拍卖成交。由于买受人西咸新区恒生乳业营销有限公司购得以上拍卖资产后仅支付了拍卖成交价款，对拍卖佣金以各种理由推诿拒不支付。后咸阳中院召集农发行泾阳支行、泾阳县农村信用合作联社（以下简称泾阳信合）、咸阳市秦都区海通小额贷款有限公司（海通公司）、泾阳县建筑公司对以上标的物拍卖的佣金支付问题进行协商，四个债权人就拍卖佣金450759元同意按受偿比例分担。扣除拍卖佣金后，剩余可分配案件款为15087194元。随后咸阳中院依据泾阳信合、海通公司、泾阳建筑公司以及已经通过诉讼或仲裁程序取得执行依据的天津妙滋客生物科技有限公司（以下简称妙滋客公司）等十二个债权的参与分配申请，制作了（2015）咸中民执字第00024号案件款分配方案。农发行泾阳支行、泾阳信合不服提出执行异议。
农发行泾阳支行提出执行异议称：该行对该债权享有优先受偿权，且拍卖佣金应由买受人承担，不应由该行承担。泾阳信合虽提供了房产抵押，但未按法律规定在房、地局办理抵押登记手续，不享有法律上的担保物权效力。海通公司、泾阳县建筑公司及妙滋客公司等十二个债权人均属于普通债权，不能参与分配等。故请求对原分配方案进行调整后重新作出新的分配方案。
泾阳信合提出异议称，该分配方案缺乏法律依据，从实际分配比例看明显不公，有抵押权的不如没有抵押权的，抵押权早的不如抵押权在后的，体现不出法律的相关规定。故请求对该分配方案予以修正，优先让其受偿。
咸阳中院查明，该院在执行申请人农发行泾阳支行与被执行人红旗乳业公司借款合同纠纷一案中，依法对被执行人红旗乳业公司名下位于泾阳县永乐镇横流村土地证号为泾国用（2008）第A-005-01号的土地使用权、房产证号为咸阳市房权证泾阳县字第00004687-**及设备（见清单），委托陕西协和拍卖行有限公司与陕西天平拍卖有限公司进行了公开拍卖，2015年12月11日，买受人西咸新区恒生乳业营销有限公司以15537993元的价格竞买成功。因买受人西咸新区恒生乳业营销有限公司表示无力承担拍卖佣金，经该院征得拟参与分配的四个债权人的同意，四个债权人均同意按受偿比例分担拍卖佣金450759元。故扣除拍卖佣金后，剩余可分配案件款为15087194元。经过诉讼或仲裁程序取得执行依据并申请参与分配的共有十六个债权人，分别为：、1、农发行泾阳支行，执行依据：（2014）咸中民初字第00155号民事调解书，债权本金：17453823.6元2、泾阳信合，执行依据：该院（2014）咸中民初字第00100号民事判决，债权本金9000000元；3、海通公司，执行依据：（2014）咸秦证经字第000349号执行证书，债权本金2500000元；4、泾阳县建筑公司，执行依据：咸阳仲裁委员会咸仲裁字（2011）第195号裁决书，债权本金2402363元；5、妙滋客公司等十二个债权人。后经该院研究决定，制定分配方案为：拍卖所得价款15087194元，申请执行人农发行泾阳支行按比例分配的案件款及垫付的评估费120000元，合计应分得款项为9124201.91元；泾阳信合应分配案件款2437071.54元；海通公司酌情分配案件款1750000元；泾阳县建筑公司酌情分配案件款1201181.5元；妙滋客公司等十二个债权人酌情分配案件款574739.05元。
咸阳中院认为，经过诉讼或仲裁程序取得执行依据并申请参与分配的共有十六个债权人，在执行过程中，法院依据实际情况综合考虑，酌情分配，分配方案并无不妥，应予维持。异议人的异议理由不能成立，应予驳回。故依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第一款（一）项之规定裁定：驳回农发行泾阳支行、泾阳信合的异议请求。并告知异议人农发行泾阳支行、泾阳信合不服该异议裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向我院申请复议。
农发行泾阳支行向我院申请复议称，1、分配方案从拍卖款项中扣除佣金，复议申请人认为不符合法律规定，同时评估费用由复议申请人承担也没有法律依据；2、本案复议申请人是享有抵押担保物权的债权人，依据《执行规定》第94条：“参与分配案件中可供执行的财产，在对享有优先权、担保权的债权人依照法律规定的顺序优先受偿后，按照各个案件债权额的比例进行分配”的规定，本案中复议申请人享有优先受偿权，故分配完拍卖价款后，已无剩余款项，其他普通债权人无权参与本次分配；3、泾阳信合办理的房地产抵押登记手续不符合法律规定，故其不享有法律上的担保物权，其债权应属普通债权，不应优先受偿；4、海通公司虽在诉讼中对拍卖的部分标的物，采取了查封手续，但由于其债权属于普通债权，按先清偿有担保物权的债权后，再按比例清偿普通债权的顺序，海通公司已无可以受偿的可能性，故其不应参与此次分配；5、泾阳建筑公司及妙滋客公司等十二个债权的债权，也无优先受偿权，均属普通债权，故也无权参与分配。综上，复议申请人享有本案拍卖财产所得价款的优先受偿权，清偿完复议申请人的债权后，该拍卖款项已无剩余，其他普通债权人已无参与分配的款项，故不应让除复议申请人之外的十五个债权人参与分配。故请求撤销咸阳中院（2016）陕04执异16号执行裁定书及（2015）咸中民执字第00024号分配方案。
本院查明，咸阳中院查明的事实属实。
本院认为，本案争议的焦点问题是复议申请人农发行泾阳支行所提对分配方案的实体异议能否在执行程序中予以审查。依照《最高人民法院〈关于适用中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百一十二条规定：债权人或者被执行人对分配方案提出书面异议的，执行法院应当通知未提出异议的债权人、被执行人。未提出异议的债权人、被执行人自收到通知之日起十五日内未提出反对意见的，执行法院依异议人的意见对分配方案审查修正后进行分配；提出反对意见的，应当通知异议人。异议人可以自收到通知之日起十五日内，以提出反对意见的债权人、被执行人为被告，向执行法院提起诉讼；异议人逾期未提起诉讼的，执行法院按照原分配方案进行分配。本案咸阳中院依据已经发生法律效力的（2014）咸中民初字第00155号民事调解书对农发行泾阳支行与红旗乳业公司、刘永平、刘学义借款纠纷一案执行，在执行中，咸阳中院依据泾阳信合、海通公司、泾阳县建筑公司及妙滋客公司等十二个债权人的申请，对拍卖被执行人资产所得价款制作参与分配方案，后申请人执行人农发行泾阳支行、泾阳信合均对该分配方案提出异议，咸阳中院在此情况下，未通知妙滋客等十二个债权人，亦未征求该十二个债权人对分配方案有无异议的意见，径行作出驳回两异议人异议的执行裁定，属程序错误，应予撤销。故依照最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款（二）项之规定，裁定如下：
撤销咸阳中院咸阳中院（2016）陕04执异16号执行裁定书。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 魏西霞
代理审判员 张 力
代理审判员 陈 婧
二〇一七年一月二十五日
书 记 员 王 恬