安徽省舒城县人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2015）舒刑初字第00264号
自诉人暨附带民事诉讼原告人叶秀，女，1969年3月1日出生，汉族，住安徽省舒城县。
委托代理人杨道珊，安徽晟成律师事务所律师。
被告人赵碧华，男，1965年10月20日出生，汉族，住广东省惠州市惠阳区，户籍地安徽省舒城县。
辩护人及附带民事诉讼代理人周世义，律师，与赵碧华系同学关系。
自诉人叶秀以被告人赵碧华犯侵占罪，要求给予刑事处分，同时要求返还被侵占的265499元及其利息为由，向本院提起控诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开审理了本案。现已审理终结。
自诉人叶秀诉称，2014年4月，叶秀因与孙自春及安徽浩瀚建筑安装工程有限责任公司（以下简称浩瀚建筑公司）民间借贷纠纷向六安市中级人民法院提起诉讼，并申请人民法院对被告价值200万元财产采取了保全措施。根据该案的（2014）六民二初字第00196号民事调解书规定，孙自春应当于2014年10月1日前一次性偿还叶秀借款175万元，浩瀚建筑公司承担连带清偿责任，案件受理费和保全费15499元由二被告负担。2014年8月7日，浩瀚建筑公司法定代表人刘荣华委托赵碧华找到叶秀姐夫，赵碧华称刘荣华愿意代偿上述款项，由自诉人申请人民法院解除财产保全措施后，赵碧华即将全部款项汇给自诉人。同日，刘荣华向双方约定的赵碧华账户汇入200万元。经自诉人申请，人民法院于当日解除了对浩瀚建筑公司的财产保全。自诉人多次催要下，赵碧华于2014年8月13日汇款150万元给自诉人，其余265499元拒绝支付。自诉人认为，赵碧华身为律师，竟然违反法律和道德良知，以非法占有为目的，将自诉人委托其代为保管的265499元占为己有，且拒不交还，给自诉人造成重大经济损失。要求追究赵碧华侵占罪的刑事责任，并提起附带民事诉讼，要求赵碧华返还该款，并按银行同期贷款利率的四倍支付利息。
自诉人提供证据有：1、自诉人身份证复印件；2、被告人赵碧华的人口信息；3、六安市中级人民法院（2014）六民二初字第00196号民事调解书、裁定书，证明案件被告孙自春、浩瀚建筑公司应当给付自诉人借款175万元并承担案件受理费、保全费15499元，并对二被告采取了财产保全措施；4、协议书、浩瀚建筑公司企业信息，证明浩瀚建筑公司法定代表人刘荣华与自诉人达成协议，约定刘荣华自愿代偿孙自春及浩瀚建筑公司应当偿还的175万元及费用15499元，并约定将上述款项汇入自诉人指定的赵碧华账户；5、汇款凭证，证明2014年8月7日，刘荣华按照约定汇款200万元至赵碧华账户；6、（2014）六民二初字第00196-1号民事裁定书，证明自诉人在确认刘荣华将款项汇入赵碧华账户后，及时申请六安市中级人民法院解除了财产保全措施；7、银行汇款单，证明2014年8月13日，被告人通过邓秀媛的账户汇款150万元给了自诉人，尚欠265499元；8、手机信息及催款信，证明自诉人于2014年8月8日、8月21日、8月23日、8月25日、10月23日以手机短信和信函形式向被告人索要265499元；9、接处警登记表，证明2015年4月11日自诉人在舒城找到被告人，因索要款项发生纠纷，公安机关接警后进行了调处。
经自诉人申请，本院对证人王某进行了调查询问。王某系叶秀姐夫，其称2014年8月7日回舒城参加岳父生日聚会时，接到赵碧华的电话，赵碧华说刘荣华愿意代偿叶秀的债权款项，钱汇入赵碧华的账户，等叶秀申请解除了财产保全措施后，赵碧华就将款项汇给叶秀，因其与赵碧华原先关系很好，情如兄弟，就充分信任他，同意了他的意见，并说服叶秀按照赵碧华所说内容办理。解封后，其打电话联系了赵碧华几次，催促赵碧华将钱款付给叶秀，赵碧华言辞吞吞吐吐，以要等办好中级法院相关手续为由，拖延未付，其提出先付170万元，其余零头以后可以再协商，但赵碧华只付了150万元，后来赵碧华与其关系就僵了。
被告人赵碧华辩称，刘荣华汇入其账户内的200万元所有权属于刘荣华，只有刘荣华有处分权，被告人系接受刘荣华的委托，按照刘荣华的指示代付款项，自诉人没有权利起诉被告人。2014年8月13日，被告人按照刘荣华的指示，委托自己的理财顾问邓秀媛汇款150万元给自诉人，其余50万元按照刘荣华的要求于2014年9月2日汇入刘荣华同学郭凤华的账户，当天郭凤华即将50万元汇给了刘荣华，被告人分文没有侵占，还倒贴80多元汇款费用。根据刘荣华与叶秀签订的协议，刘荣华有支付1765499元的义务，叶秀有向人民法院申请执行及交付执行所得的义务，该协议属于双务合同，双方未约定履行的先后顺序，根据《中华人民共和国合同法》第六十六条的规定，双方应同时履行，在叶秀履行义务前，刘荣华有权拒绝付款。故要求驳回自诉人的刑事及附带民事诉讼请求。
被告人提供证据为：徽商银行账户明细查询清单，证明2014年9月2日，应刘荣华要求，被告人通过邓秀媛账户汇入郭凤华账户50万元，郭凤华当天即将该款汇给刘荣华。
为核实上述查询清单的真实性，本院对郭凤华的账户进行了查询，调取了公安机关对刘荣华的讯问笔录，并询问了刘荣华、郭凤华。查明2014年9月2日，郭凤华在徽商银行六安舒城支行17×××81账号（卡账号62×××46）由邓秀媛账户汇入三笔款，共计50万元，同日，汇出50万元至刘荣华账户。2015年12月28日公安机关讯问刘荣华时，刘荣华称记不清赵碧华是否汇款给郭凤华。2015年12月29日，本院询问刘荣华时，刘荣华承认了叫赵碧华汇款给郭凤华，郭凤华再将50万元付给刘荣华的事实。2016年1月6日本院对郭凤华进行询问，郭凤华称2014年9月2日赵碧华打电话说汇50万元到其账户，然后将50万元给刘荣华，后刘荣华打电话给郭凤华，叫其将到账的钱汇给刘荣华，郭凤华按照要求提供了账号并转汇给刘荣华50万元。
经审理查明，2014年4月，叶秀因与孙自春及浩瀚建筑公司民间借贷纠纷向六安市中级人民法院提起诉讼，并申请诉中财产保全。六安市中人民法院作出（2014）六民二初字第00196号民事调解书和裁定书，规定孙自春应当于2014年10月1日前一次性偿还叶秀借款175万元，浩瀚建筑公司承担连带清偿责任，案件受理费和保全费15499元由二被告负担，并依法查封了二被告价值200万元财产。2014年8月7日，浩瀚建筑公司法定代表人刘荣华委托赵碧华找到叶秀姐夫王某，赵碧华称刘荣华愿意代偿上述款项，由自诉人申请人民法院解除财产保全措施后，赵碧华即将全部款项汇给自诉人。同日，刘荣华向双方约定的赵碧华账户汇入200万元。后叶秀与刘荣华签订《协议书》，约定内容为：一、刘荣华代孙自春及浩瀚建筑公司偿还叶秀借款175万元、诉讼费保全费15499元；二、上述款项由刘荣华汇至叶秀指定的赵碧华个人账户，超额支付的234501元由赵碧华返还给刘荣华；三、协议签订后，叶秀仍按六安市中级人民法院（2014）六民二初字第00196号调解书申请对孙自春进行执行，执行所得财产、资产等归刘荣华所有，如执行中孙自春无财产可供执行，叶秀无需承担返还义务。协议签订当日，叶秀申请人民法院解除了财产保全措施。2014年8月13日，赵碧华通过邓秀媛账户汇款150万元给叶秀。2014年9月2日赵碧华通过邓秀媛账户汇款50万元给郭凤华，郭凤华立即将该款支付给刘荣华。后叶秀不断催要，甚至与赵碧华发生冲突，公安机关接警后进行调处未果。
本院认为，侵占罪是指将代为保管的他人财物非法占为己有，数额较大，拒不退还的行为。本案中，赵碧华最初代为保管的200万元系由刘荣华所付，除支付150万元给自诉人，另外50万元退还给了刘荣华，自诉人指控其犯侵占罪的事实缺乏证据证明，也未提供补充证据。自诉人与刘荣华因代偿协议的履行问题发生争议，自诉人如果主张协议中的民事权益，可以对刘荣华提起民事诉讼，至于被告人在协议履行过程中是否承担民事责任，可以在另案中一并主张。经本院审判委员会讨论决定，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第四十九条、第二百零五条第一款（二）项的规定，裁定如下：
一、驳回自诉人叶秀对被告人赵碧华的控诉；
二、驳回附带民事诉讼原告人叶秀的附带民事起诉。
如不服本裁定，可在接到裁定书的第二日起五日内，通过本院或者直接向安徽省六安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 祝远高
审 判 员 朱学祥
人民陪审员 潘林峰
二〇一六年三月八日
书 记 员 樊 娟