温州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浙温民终字第1819号
上诉人（原审被告）：温州利华道路保洁有限公司。
法定代表人：李炳华。
委托代理人：金宗贤。
委托代理人：邱书颖。
被上诉人（原审原告）：罗姣兰。
委托代理人：陈艳辉。
上诉人温州利华道路保洁有限公司因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服温州市瓯海区人民法院（2014）温瓯梧民初字第125号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原判认定，原告罗姣兰于2011年4月来温州务工。2012年下半年，原告罗姣兰夫妻入职被告公司从事环卫工作，工资每月1610元，外加住宿补贴100元，罗姣兰夫妻平时两人干三人的活，每人每月外加工资740元，平均月收入2300元。2013年12月23日下午5时多，被告组织原告等人到蒲州街道打扫卫生，打扫结束后被告员工叶某开环卫电瓶车返回垃圾中转站，因原告平时租住垃圾中转站附近，于是原告乘坐叶某驾驶的电瓶车回来。电瓶车前座无车门开放式设计，可乘坐两人，左右两边各安装钢管作为护栏，提拉钢管即可上下车。当晚6时多，电瓶车到达垃圾中转站，叶某下车后，发现原告躺在行政执法中队门口的道路中央。因原告伤势较重，遂被送往温州市中西医结合医院治疗，于2014年2月18日出院。2014年4月1日再次入院治疗，于同年4月28日出院。原告经诊断为重型颅脑损伤、硬膜外血肿、硬膜下血肿、脑疝、脑挫裂债务、蛛网膜下腔出血、头皮血肿、颅底骨折、颅骨骨折。共支出医疗费132956.96元，其中伙食费907元、护理费3265.5元，被告已支�69000元。
2014年3月14日，温州市瓯海区人力资源和社会保障局以罗姣兰超过法定退休年龄为由作出《工伤认定申请不受理通知书》。2014年5月4日，温州市瓯海区劳动人事争议仲裁委员会对原告提起工伤赔偿的仲裁申请作出《不予受理案件通知书》。2014年7月15日，温州天正司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见：罗姣兰目前患颅脑外伤所致边缘智力，与本次外伤系直接因果关系，能力评定边缘智能状态，伤残等级为八级，误工期限评定为12个月、护理期限评定为受伤之日至定残前1日（即2013年12月23日至2014年7月14日），营养期限4个月，不存在护理依赖，后续治疗费约需3000元或按实际合理发生费用为准。原告支付鉴定费4340元。
原审法院进行现场勘察，查明被告的垃圾中转站位于温州经济开发区三蒲路，三蒲路为直线道路，没有弯道，行政执法中队与垃圾中转站仅一墙之隔，行政执法中队大门紧邻垃圾中转站，原告摔倒行政执法中队门前道路中央位置距雁荡西路约15米，距其租住房屋的路口约50米。庭审中，证人叶某陈述称：电瓶车将到垃圾中转站时，车速已很慢，感觉电瓶车动了一下，其将车停稳后，发现原告已躺在行政执法中队门前道路中间，但没看到原告具体受伤的过程。
原审认定上述事实有原、被告双方的陈述、原告提供的原告身份证、被告公司基本情况、组织机构代码证复印件、工资袋、书面证人证言、门诊病历、住院病历、诊断报告、医疗证明书、医疗费发票及住院费用清单、暂住信息、《温州市瓯海区人力资源和社会保障局工伤认定申请不受理通知书》、《温州市瓯海区劳动人事争议仲裁委员会不予受理案件通知书》、司法鉴定意见书、鉴定费用票据各1份，原告申请的证人王某甲、王某乙、周某的庭审陈述，被告申请的证人叶某的庭审陈述，一审法院现场勘察笔录及照片等证据在案佐证。
原判认为，罗姣兰受伤时年满56周岁，已超过法定退休年龄，本案应按劳务关系处理。被告的职员叶某驾驶电瓶车，应当注意车上乘坐人的动态，提醒乘坐人安全上下车，谨慎驾驶，防止安全事故的发生。但叶某不清楚罗姣兰如何受伤，说明叶某未注意乘坐人的动态，未尽谨慎驾驶的义务，存在过错。由于叶某系被告员工，其驾驶电瓶车属职务行为，因此被告对原告的受伤应承担过错赔偿责任。涉诉电瓶车前座开放式设计，安全系数低，乘坐人在电瓶车行驶过程中应坐稳身体，上下车时应观察车辆是否停稳，避免意外事故的发生。电瓶车最终目的地是垃圾中转站，事故发生在接近目的地的位置，也是车辆减速、乘坐人准备下车的时候，此时发生摔伤事故，乘坐人未尽注意义务也是发生事故原因之一，因此原告对其自身受伤存在过错，应承担相应的过错责任。综合上述分析及结合事故现场勘察情况，认定原告罗姣兰承担40%的民事责任，被告承担60%的民事责任。
关于有关费用的认定，1.医疗费132956.96元应扣除伙食费907元、护理费3265.5元，计算为128784.46元。2.住院伙食补助费2520元（84天×30元）。3.交通费酌情认定500元。4.护理费按住院期间84天每天110元，出院期间119天每天80元计算为18760元。5.原告已在被告处从事环卫工作一年以上，可按城镇居民标准计算伤残赔偿金，原告主张伤残赔偿金227106元，予以认定。6.误工费，误工期间自原告之日计算至定残之日为203天，鉴定意见认为误工期间12个月，不符合法律规定，不予采纳。误工费按原告月收入2300元计算为15410元。7.营养费按每天30元4个月计算为3600�。8.后续治疗费3000元、鉴定费4340元，予以认定。9.精神损害抚慰金，原告的损伤并非被告故意行为引起，原告对其自身损害存在过错，原告关于精神损害抚慰金的请求，不予支持。上述合计404020.46元，被告应承担242412.28元，扣除被告已付的69000元，被告应赔偿原告173412.28元。
原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第三十五条的规定，判决：一、被告温州利华道路保洁有限公司应于本判决生效后10日内赔偿原告罗姣兰医疗费、住院伙食补助费、交通费、护理费、伤残赔偿金、误工费、营养费、后续治疗费、鉴定费等合计173412.28元。二、驳回原告罗姣兰的其他诉讼请求。一审受理费6922元，减半收取3461元，由原告罗姣兰负担1577元，由被告温州利华道路保洁有限公司负担1884元。
宣判后，温州利华道路保洁有限公司不�，向本院提出上诉称：原审法院认定，上诉人组织被上诉人等人到蒲州街道打扫卫生与事实不符。根据以往惯例，每次“创卫”工作组来温州检查卫生，都由蒲州街道办事处工作人员通知上诉人单位需组织人员打扫卫生，之后由蒲州街道办事处发放加班人员报酬。2013年12月23日下午5时多，被上诉人等人接受蒲州街道办事处指派到蒲州街道打扫卫生，打扫地点由蒲州街道办事处工作人员指定，接受蒲州街道办事处指派打扫卫生的劳务报酬由蒲州街道办事处支付。上诉人认为，被上诉人受伤是因为为蒲州街道办事处提供劳务，不是为上诉人提供劳务，且被上诉人是在返回住所的途中受伤，不是在提供劳务时受伤，上诉人不承担赔偿责任。原审法院认定，被上诉人承担40%的民事责任，上诉人承担60%的民事责任错误。被上诉人乘坐叶某驾驶的电瓶车返回垃圾中转站，当电瓶车到达目的地，叶某减慢车速以准备停靠，但被上诉人不顾电瓶车未停稳，自己跳下车摔伤。乘车人应当等车辆停稳后在下车是众所周知的最基本的注意义务，被上诉人未尽该注意义务跳车，是导致意外事故发生的主要原因。上诉人认为，被上诉人对自己受到损害负有主要过错，因此，即使上诉人对被上诉人受伤负有责任，根据《侵权责任法》第三十五条的规定，被上诉人也应承担主要的民事责任，上诉人只承担次要的民事责任。被上诉人受雇于上诉人单位才三个月时间，以工资表为凭，残疾赔偿金不应按照城镇居民标准计算。综上所述，请求依法撤销原判第一项判决，并依法予以改判驳回原告的全部诉讼请求。
被上诉人答辩称：本案一审时，双方共申请了四位证人出庭，四位证人证言可以证明被上诉人是由上诉人指派去工作的，劳务报酬也是�上诉人发放的。被上诉人是上诉人的雇员，被上诉人都是按照上诉人的指示工作的，因此即便是上诉人说的报酬由街道发放的，这个是上诉人与街道的关系，与被上诉人无关。上诉人在上诉状中说，被上诉人在回来的时候受伤的，不是在劳务时受伤的。一审证人叶某证明，叶某开着电瓶车载着被上诉人回单位的过程中受伤，这个时候还处于上班状态，未下班。关于责任分担问题，原审判决书讲得很具体和明确了。根据一审证据，被上诉人在2011年4月份的时候来到温州，2012年下半年到上诉人处工作，暂住证以及三位证人证言都可以相互作证，因此残疾赔偿金额按照城镇标准计算是完全正确的。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
双方当事人二审均没有提供新证据，本院审查当事人向原审法院提供的证据并经询问当事人后，�原判认定的事实予以确认。
本院认为，关于雇佣事实问题，被上诉人系上诉人的雇员，双方当无异议。事发当日，被上诉人到蒲州街道打扫卫生系上诉人的指令，并接受上诉人的报酬。至于因什么原因去打扫卫生，系上诉人与外部主体之间的关系，被上诉人并不与外部主体之间发生直接的法律关系，也非直接受雇于外部主体。关于责任比例，首先电瓶车驾驶员叶某系上诉人的雇员，其事发当日也是去蒲州街道打扫卫生，其驾驶电瓶车顺带被上诉人回单位，均系履行职务行为。《侵权责任法》第三十四条规定：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”在没有证据证明被上诉人存在故意或存在重大过失的情况下，原审认定用人单位承担60%的责任，对上诉人并不存在不公平。关于残疾赔偿金适用标准问题，根据�上诉人一审提供的暂住信息、三位证人证言以及在被上诉人上班事实，可以证明被上诉人在温州持续务工一年以上的，原审适用城镇居民标准计算，合理合法。
综上，上诉人的上诉理由均不能成立，本院对其上诉请求不予支持，据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审诉讼费1312元，由上诉人负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈 宇
审 判 员 吴跃玲
代理审判员 郭阳平
二〇一四年十二月十七日
代书 记员 刘颖颖