宁波市北仑区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0206刑初530号
公诉机关宁波市北仑区人民检察院。
被告人吴吾荣，男，汉族，1965年7月29日出生于安徽省枞阳县，文盲，个体户，住枞阳县。因涉嫌犯非法经营罪于2016年3月12日被宁波市公安局北仑分局刑事拘留，同年3月17日被该局取保候审，同年7月18日经本院决定被依法逮捕。
辩护人乐琳妮、罗丽艳，浙江波宁律师事务所律师。
宁波市北仑区人民检察院以甬仑检公诉刑诉（2016）538号起诉书指控被告人吴吾荣犯非法经营罪，于2016年7月18日向本院提起公诉。本院于当日立案，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。审理期间，经宁波市北仑区人民检察院建议，延期审理一次。宁波市北仑区人民检察院指派检察员单亚飞出庭支持公诉，被告人吴吾荣及其辩护人乐琳妮到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
2012年6、7月份至2016年2月3日，被告人吴吾荣伙同吴秀华（已起诉）在未取得《烟花爆竹经营（零售）许可证》的情况下，从湖南省、浙江省慈溪市等地购买烟花爆竹，雇佣袁义忠（已起诉）予以运输并将烟花爆竹销往宁波市北仑区新碶街道等地，袁义忠在没有取得《道路危险货物运输证》、《烟花爆竹道路运输许可证》等资质的情况下，按照被告人吴吾荣、吴秀华的安排，驾驶厢式货车将烟花爆竹销售给他人，累计销售金额达到人民币760000余元。2016年2月3日，被告人吴吾荣、吴秀华存放于租赁地慈溪市掌起镇任佳溪洞山寺公墓旁一仓库内的烟花爆竹2008箱（价值人民币266850元）被公安机关查获。
为证明以上事实，公诉机关向法庭提供了相应的证据。公诉机关认为被告人吴吾荣的行为已构成非法经营罪罪，且属情节特别严重，现提请本院依法予以判处。
被告人吴吾荣对起诉指控的罪名及犯罪事实基本无异议，但辩称公安机关查获的烟花爆竹中有部分属于残次品，相应货值不应计入犯罪数额。
辩护人乐琳妮提出以下辩护意见：一、被告人吴吾荣在本案中所起的作用相对较小；二、被告人吴吾荣具有自首情节，且系偶犯、初犯；三、被告人吴吾荣系文盲，缺乏法律意识，主观恶性较小。综上，建议法庭对被告人吴吾荣减轻处罚。
经审理查明：
2012年6、7月份至2016年2月3日，被告人吴吾荣伙同吴秀华（另案处理）在未取得《烟花爆竹经营（零售）许可证》的情况下，从湖南省、浙江省慈溪市等地购买烟花爆竹，雇佣袁义忠（另案处理）予以运输并将烟花爆竹销往宁波市北仑区新碶街道等地，袁义忠在没有取得《道路危险货物运输证》、《烟花爆竹道路运输许可证》等资质的情况下，按照被告人吴吾荣、吴秀华的安排，驾驶厢式货车将烟花爆竹销售给他人，累计销售金额达到人民币760000余元，被告人吴吾荣从中获利人民币7000元。2016年2月3日，被告人吴吾荣、吴秀华存放于租赁地慈溪市掌起镇任佳溪洞山寺公墓旁一仓库内的烟花爆竹2008箱（价值人民币266850元）被公安机关查获。
2016年3月12日，被告人吴吾荣主动至宁波市公安局北仑分局新碶派出所投案，到案后如实供述自己的罪行。在本案审理过程中，被告人吴吾荣主动退缴违法所得人民币7000元至本院账户。
证明上述事实的证据有：
1.被告人吴吾荣的供述：其与吴秀华自2012年开始合伙无证经营烟花爆竹，买烟花爆竹的人一般称其为“安徽老吴”，称吴秀华为“安徽小吴”。烟花爆竹从湖南、慈溪周巷等地进货，公安机关在慈溪掌起镇靠近山旁的仓库内查获的烟花爆竹都是其和吴秀华的，里面有五、六百箱残次品。运输烟花爆竹的除了吴秀华那辆安徽牌照的厢式货车，还有一辆奉化牌照的厢式货车，驾驶员是奉化人老袁，其与吴秀华自2012年开始让老袁帮忙运输烟花爆竹，每一车货平均下来7000元是有的。2012年、2013年烟花爆竹的销售额在8万元一年，2014年销售额大概12万元左右，2015年到被抓又比之前多一点。其与吴秀华销售烟花爆竹大概有5%的利润，前几年其共分到7000元，2015年的利润还没分。
2.同案犯吴秀华的供述：其与吴吾荣合伙无证经营烟花爆竹，用于运输烟花爆竹的车辆有两辆，一辆是老袁的浙Ｂ×××××白色厢式货车，另外一辆是其的皖Ｈ×××××白色厢式货车。老袁主要帮忙运送烟花爆竹到各个零售点，每帮其和吴吾荣运一次货，其和吴吾荣就跟老袁结算一次运输费，每趟300元。2016年2月3日，其与老袁到慈溪、余姚等地进货烟花爆竹后回到慈溪市掌起镇任佳溪洞山寺公墓旁养鸡场内的仓库时被公安机关抓获。
3.同案犯袁义忠的供述：其系厢式货车司机，车牌号为浙Ｂ×××××。2012年6、7月份开始，吴秀华、吴吾荣让其帮忙拉烟花爆竹送货给客户，2012年其大概帮老吴、小吴运了十几次，2013年帮他们运了十几次，2014年大概运了二十几次，其记事簿后半部分记录2015年12月15日到2016年2月3日其帮安徽人老吴、小吴运送烟花爆竹总共有69次。有的时候有一万多元一车，有的时候有七八千元一车，平均下来最起码也有七千元以上一车。
4.同案犯谢红雷的供述：其从“安徽老吴”、“安徽小吴”处购进烟花爆竹，他们送货的时候要么是“安徽老吴”加上一个奉化人驾驶员，要么就是“安徽小吴”加上同一个奉化人驾驶员，送货的车辆是“安徽小吴”的一辆安徽牌照白色厢式货车以及一辆浙江牌照白色厢式货车。
5.搜查笔录、扣押决定书、扣押清单及照片：证明2016年2月3日，公安机关对慈溪市掌起镇任佳溪洞山寺公墓旁一仓库进行搜查，查获并扣押烟花爆竹2008箱、送货单据12张、送货单二本、黑色封面记事簿一本，后将吴秀华、袁义忠、任承海等涉案人员传唤至公安机关的事实。
6.辨认笔录及照片：证人郑某、沃某分别辨认出被告人吴吾荣；同案犯袁义忠辨认出被告人吴吾荣销售烟花爆竹的地址。
7.记事簿：证明2015年12月15日至2016年2月3日袁义忠为吴秀华、吴吾荣运送烟花爆竹共计69次的事实。
8.价格鉴定结论书：证明本案被扣押的2008箱烟花爆竹的价值。
9.到案经过：证明被告人吴吾荣的到案经过。
10.常住人口基本信息：证明被告人吴吾荣的身份情况。
11.结算票据：证明在本案审理过程中，被告人吴吾荣主动退缴违法所得人民币7000元至本院账户的事实。
上述证据经庭审质证，合法有效，本院予以确认。
本院认为，被告人吴吾荣伙同他人违反国家规定，未经许可非法经营烟花爆竹制品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪，且系共同犯罪，依法应予惩处。公诉机关指控的罪名成立。公安机关查获的烟花爆竹均系由被告人吴吾荣等人购进并用于非法经营，是否属于残次品不影响本案犯罪数额的认定，故被告人吴吾荣提出的部分烟花爆竹系残次品，相应货值不应计入犯罪数额的辩解意见本院难予采纳。被告人吴吾荣自动投案，到案后如实供述自己的罪行，系自首，依法予以减轻处罚。被告人吴吾荣主动退缴违法所得，酌情从轻处罚。辩护人以被告人吴吾荣具有自首情节、系初犯等为由建议对被告人吴吾荣减轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。根据被告人吴吾荣的犯罪情节及其悔罪表现，对其适用缓刑。被告人吴吾荣退缴至本院的违法所得，应予没收。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人吴吾荣犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币三万元。
（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效后一个月内缴纳。）
二、被告人吴吾荣退缴至本院的违法所得人民币七千元，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 马艳华
人民陪审员 张秀云
人民陪审员 袁素月
二〇一六年十一月三十日
代书 记员 郑敏芬