安徽省马鞍山市博望区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖0506民初44号
原告：浙江省三门建安工程有限公司，住所地浙江省台州市。
法定代表人：郑邦岩，该公司董事长。
委托代理人：张家尧，安徽净源律师事务所律师。
委托代理人：王抒发，安徽净源律师事务所律师。
被告：马鞍山市莱瑞利鞋业有限公司，住所地安徽省马鞍山市博望区科技创业园。
法定代表人：何胜美，该公司董事长。
委托代理人：林彬，安徽林彬律师事务所律师。
原告浙江省三门建安工程有限公司（以下简称三�公司）与被告马鞍山市莱瑞利鞋业有限公司（以下简称莱瑞利公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2016年1月5日立案受理后，依法适用普通程序，于2016年3月15日、5月23日、5月31日三次公开开庭进行了审理。原告三门公司委托代理人王抒发（委托代理人张家尧第一次开庭到庭）、被告莱瑞利公司委托代理人林彬，到庭参加诉讼。在审理过程中，双方于3月15日申请庭外和解，和解期限为2个月。本案现已审理终结。
三门公司诉称：2012年4月8日、2013年3月12日，原、被告分别就被告所属的研发楼和生产车间的厂房建设事宜签订《建设工程施工合同》、《承包补充协议》各1份。上述工程完工后，原告于2014年10月24日向被告提交了结算书各1套，被告未在约定的28天内提出异议，且涉案工程早已由被告实际占用使用，被告还通过非法手段办理了涉案房产的产权证书。除已经陆续支付的工程进度款外，依据双方约定，被告还应给付原告工程款8201789.36元，扣减博望区法院于2015年另案判处的100万元（见［2015］博民一初字第00211号民事判决书)，被告至今尚欠原告工程款7201789.36元。现请求法院判令：1、被告给付原告拖欠的工程款7201789.36元及其延期交付利息（从递交决算书的2014年10月24日往后推迟29天，即从2014年11月24日始、按照银行同期贷款利率标准计算到实际给付之日止）；2、确认原告对上述工程款享有就该工程折价或拍卖的价款具有优先受偿权；3、被告承担本案的诉讼费用。
三门公司针对其诉讼主张提供如下证据，并进行了说明：
1、营业执照、组织机构代码证复印件各1份，证明原告的主体资格。
2、企业登记信息复印件1份，证明被告主体资格。
3、建设工程施工合同原件2份、承包补充协议原件2份，证明当事人之间关于研发楼和车间2工程的合同关系依法成立，双方约定了具体的合同价款、支付期限和方式。
4、结算书原件2份，证明原告承包被告的工程价款经结算，研发楼及围墙工程是9779856.14元，车间2工程是8131933.22元，合计17911789.36元，减去被告预付款971万元，再减去另案处理的100万，余额为7201789.36元。
5、收条原件1份，证明被告于2014年10月24日收到上述2份结算书。
莱瑞利公司辩称：原告所诉部分情况不属实。目前全部工程尚未完工，双方没有进行决算审计，合同中约定的付款条件尚未成就；工程质量存在多处问题，原告未尽维修义务；工程款决算书存在错误，部分未建工程未从决算中扣除；消防工程款没有全部扣除（应扣120多万，原告只扣除了86万）；工程质保金不应给付。综上，请求驳回原告的诉讼请求。
莱瑞利公司针对其诉讼主张提供了现场照片1组9张（现场还在）证据，证明工程存在墙体开裂等质量问题，门窗、幕墙等工程项目施工没有完成。
本院组织双方于2016年5月23日进行现场勘验，制作现场勘验、调解笔录1份，主要勘验情况如下：一、未完成工程项目有：1、车间二3-4轴线ZM3633缺少一樘门未安装。2、车间二、研发楼所有楼梯顶层平台栏杆下防坠落反梁均没有施工。3、车间二及研发楼屋顶雨水口防堵罩未施工。4、研发楼一层地坪做法，莱瑞利公司认为未按照图纸及变更要求施工，三门公司认为已按图纸及设计变更施工。5、研发楼电梯间粉刷层未施工。6、研发楼2-C、2-G轴台阶未施工。7、楼梯休息平台栏杆立杆下未固定，属未完工。8、楼层部分排水管道穿楼板二次封堵未完成。9、研发楼1-3轴线屋顶避雷带未与电梯机房顶贯通，只施工部分支撑卡�其余未完成。二、未按要求施工项目：1、莱瑞利公司认为研发楼电梯预留吊环按图纸要求应为圆钢，但现场采用螺纹钢。三门公司认为该螺纹钢与圆钢可以代换，可以满足电梯安装使用。2、研发楼电缆桥架吊杆横担角钢未做防腐处理，锈蚀严重。3、发现研发楼2-1轴线处ZM3627外门未按照设计要求采用不锈钢轴承滑轮和不锈钢合页，莱瑞利公司怀疑全部外门窗均不符合图纸要求，三门公司认为只有该处不符合要求。三、存在质量争议项目：1、车间二出屋面楼梯间外墙、研发楼出屋面楼梯间外墙及研发楼主体外墙保温及真石漆面层空鼓脱落。2、研发楼顶层多处漏水。3、研发楼卫生间（9-10轴线处）漏水。4、研发楼屋顶女儿墙防水层收口处多处脱落。5、研发楼屋顶刚性面层起皮、泛沙、开裂严重。6、研发楼墙体多处开裂，外墙开裂处已渗水。7、研发楼一层地坪多处有开裂。8、莱瑞利公司研发楼沉降观测点未按照要求预留，高度、做法均不符合要求；三门公司认为已预留，位置高一点，但不影响使用。9、研发楼玻璃栏杆栏板采用膨胀螺栓固定，且外露长短不一，松动不牢固，不符合要求。
经当庭质证，莱瑞利公司对三门公司提交的证据质证意见为：对证据1、2无异议；对证据3的真实性无异议，但是达不到原告证明目的，约定是全部工程完工付款，但是两项工程至今都没有完工；对证据4、5的真实性无异议，该结算书被告确实收到了，但是结算书存在错误，部分工程款多算了，没有完工的工程款也计算在内了，只要是被告加盖公章的，签字的真实性均无异议，但是工程项目是否实际完成，应结合技术部门核定的技术核定单、施工现场和竣工图确定，因为在施工过程中会存在工程量或者部分工程的改签，结算书中部分复印件希望原告提交原件予以佐证，车间2扣除消防61万，不是原告陈述的86万，研发楼没有扣除消防。
三门公司对莱瑞利公司提交的证据质证意见为：该照片不能确定是本案建筑物，即使该照片是本案建筑物，也达不到被告证明目的。根据双方约定，质量保修期是1年，现在已经超过1年质量保修期。从照片内容看，即便是真的，也只是装潢出了瑕疵，并非建设工程的主体工程质量问题。
双方当事人对本院的现场勘验、调解笔录，质证后均无异议。
本院认证意见为：对原告提交的证据1、2，因被告质证无异议，本院予以认定；对原告提交的证据3、4、5，因被告质证对其真实性无异议，且该三组证据具有合法性及与本案的关联性，均予以认定，具体证明目的将结合其它证据综合予以认定。双方当事人对本院的现场勘验、调解笔录，质证后均无�议，本院予以认定。对被告提交的照片证据，能与本院现场勘验相互印证的部分予以认定，未得原告认可没有其它证据印证的，均不予认定。
经审理，本院认定以下事实：
2012年4月8日，莱瑞利公司与三门公司签订“建设工程施工合同”1份，约定：由三门公司承建莱瑞利公司所属位于博望科技创业园的研发楼工程；工程内容为设计图内容，工程承包范围为土建、安装工程，不含二次设计及室外工程；合同工期为总日历天数240天，开工日期以监理工程师签收的开工合同期为准；合同价款为5434200元；工程具备竣工验收条件，承包人按国家工程竣工验收规定向发包人提供完整竣工资料及竣工验收报告，发包人收到竣工验收报告后28天内组织有关单位验收，并在验收后14天内给予认可或提出修改意见；发包人收到竣工验收报告后28天内不组织验收，或在�收后14天内不提出修改意见，视为竣工验收报告已被认可，并从第29天起承担工程保管及一切意外责任；工程未经竣工验收或竣工验收未通过的，发包人不得使用，发包人强行使用的，由此发生的质量问题及其他问题，由发包人承担责任；承包人在工程竣工验收报告经发包人认可后28天内，向发包人递交竣工结算报告及完整的结算资料，发包人收到承包人递交的竣工结算报告及结算资料后28天内进行核实，给予确认或提出修改意见；发包人收到承包人递交的竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息并承担违约责任；工程款支付按月支付当月已完成的工程量价款的80%，工程竣工验收合格办理完审计支付工程款95%，余款质保期满无质量问题十日内一次付清；发包人在收�竣工结算报告及结算资料后56天内仍不支付工程竣工结算价款的，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以由承包人申请人民法院将该工程依法拍卖，承包人就该工程折价或拍卖的价款优先受偿；质量保修期土建工程为1年，屋面防水工程为5年，电气管线、上下水管线安装工程为2年，室外的上下水和小区道路等市政公用工程为1年，地基基础和主体结构的质量保修期为国家规定的工程合理使用期限；工程质量保修金为施工合同价款的5%；出现工期应顺延情况，承包人应在情况发生后14天内就延误的工期以书面形式提出报告；承包人必须按照约定的竣工日期或同意顺延的工期竣工，否则应承担违约责任。
2012年3月25日，莱瑞利公司与三门公司签订“承包补充协议”1份，约定：由三门公司承建莱瑞利公司所属位于博望科技创业园的研发楼及围墙工程；�程范围为芜湖鸠源建筑设计有限公司设计的莱瑞利公司研发楼土建、水电安装工程（不包括装饰、幕墙二次设计、卫生洁具及室外工程）及围墙工程（不含灯具）；承包方式为包工包料；开工日期为2012年4月8日，竣工日期为2012年12月8日，合同总日历天数为240天；合同价款为研发楼工程按建筑面积×1100元/平方米（不含变更及经济签证），围墙工程按实际完成量×400元/平方米（不含变更及经济签证）；工程结算方式采用前述计算方法＋钢材价格调整＋工程增减（变更及经济签证）＋政策性调整文件；主体结构全部封顶验收合格且收到承包人支付工人工资表后7日内付至总价款的60%，全部完工后7日内付至总价款的85%，决算审计后7日内付至审计总价的97%，其余3%尾款作为工程质量保证金，竣工验收合格后之日起1年后7日内付清余款；工程竣工后，三门公司上�工程结算资料后，莱瑞利公司安排审计部门2个月内审计完毕；如三门公司不能按期完工，则按未完成的工作量造价日1‰进行罚款；本补充协议与范本合同具有同等的法律效力，若有冲突均以本补充协议为准。
2013年3月12日，莱瑞利公司与三门公司签订“建设工程施工合同”1份，约定：由三门公司承建莱瑞利公司所属位于博望科技创业园的车间二工程；工程内容为设计图内容，工程承包范围为土建、安装工程，不含二次设计及室外工程；合同工期为总日历天数240天，开工日期以监理工程师签收的开工合同期为准；合同价款为6575100元；工程具备竣工验收条件，承包人按国家工程竣工验收规定向发包人提供完整竣工资料及竣工验收报告，发包人收到竣工验收报告后28天内组织有关单位验收，并在验收后14天内给予认可或提出修改意见；发包人收到竣工验收报告后28天内不组织验收或在验收后14天内不提出修改意见，视为竣工验收报告已被认可，并从第29天起承担工程保管及一切意外责任；工程未经竣工验收或竣工验收未通过的，发包人不得使用，发包人强行使用的，由此发生的质量问题及其他问题，由发包人承担责任；承包人在工程竣工验收报告经发包人认可后28天内，向发包人递交竣工结算报告及完整的结算资料，发包人收到承包人递交的竣工结算报告及结算资料后28天内进行核实，给予确认或提出修改意见；发包人收到承包人递交的竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息并承担违约责任；发包人在收到竣工结算报告及结算资料后56天内仍不支付工程竣工结算价款的，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以由承包人申请人民法院将该工程依法拍卖，承包人就该工程折价或拍卖的价款优先受偿；工程款支付按月支付当月已完成的工程量价款的80%，工程竣工验收合格办理完审计支付工程款95%，余款质保期满无质量问题10日内一次付清；地基基础和主体结构的质量保修期为文件规定的工程合理使用期限，屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏为5年，电气管线、给排水管道、设备安装工程为2年；出现工期应顺延情况，承包人应在情况发生后14天内就延误的工期以书面形式提出报告；承包人必须按照约定的竣工日期或同意顺延的工期竣工，否则应承担违约责任。
2013年3月15日，莱瑞利公司与三门公司签订“承包补充协议”1份，约定：由三门公司承建莱瑞利公司所属位于博望科技创业园的车间二建筑安装工程；工程范围为芜湖鸠源建筑设计有限公司设计的莱瑞利公司车间二土建、水电安装工程（不包括装饰、幕墙二次设计、卫生洁具及室外工程）；承包方式为包工包料；开工日期为2013年1月1日，竣工日期为2013年8月30日，合同总日历天数为240天；合同价款为按建筑面积×900元/平方米（不含变更及经济签证）；工程结算方式采用前述计算方法＋钢材价格调整＋工程增减（变更及经济签证）＋政策性调整文件；主体结构全部封顶验收合格且收到承包人支付工人工资表后7日内付至总价款的60%，全部完工后7日内付至总价款的85%，决算审计后7日内付至审计总价的95%，其余5%尾款作为工程质量保证金，竣工验收合格后之日起1年后7日内付清余款；工程竣工后，三门公司上报工程结算资料后，莱瑞利公司安排审计部门2个月内审计完毕；如三门公司不能按期完工，则按未完成的工作量造价日1‰进行罚款；本�充协议与范本合同具有同等的法律效力，若有冲突均以本补充协议为准。
三门公司承建上述工程后，莱瑞利公司已经陆续支付给三门公司工程款合计971万元，目前尚有部分项目没有完工，双方没有办理具体竣工验收及结算手续。2014年10月24日，三门公司向莱瑞利公司递交了上述工程结算书及结算资料2套，结算汇总情况为：研发楼结算价款为合同内7970160元，土建签证1418821.91元，安装签证215460.51元，扣除消防25万元，合计为9354442.42元；围墙结算价款为合同内283680元，签证141733.72元，合计425413.72元；车间二合同内8454209.40元，土建签证70105.32元，安装签证217618.50元，扣除消防61万元，合计8131933.22元，总计17911789.36元。莱瑞利公司未在约定的28天内提出异议，且已实际占有涉案工程，并于2014年2月20日通过非正常程序办理了涉案房产的产权登记手续，领取了产权证�。莱瑞利公司在2014年2月20日办证之前已经在车间二厂房内置放了部分生产设备。
2016年5月23日,本院组织双方进行现场勘验，勘验情况如下：一、未完成工程项目有：1、车间二3-4轴线ZM3633一樘门未安装。2、车间二、研发楼所有楼梯顶层平台栏杆下防坠落反梁均没有施工。3、车间二及研发楼屋顶雨水口防堵罩未施工。4、研发楼一层地坪做法双方存在争议。5、研发楼2-C、2-G轴台阶未施工。6、楼梯休息平台栏杆立杆下未固定，属未完工。7、楼层部分排水管道穿楼板二次封堵未完成。8、研发楼1-3轴线屋顶避雷带未与电梯机房顶贯通，只施工部分支撑卡，其余未完成。二、未按要求施工项目：1、研发楼电梯预留吊环为螺纹钢。2、研发楼电缆桥架吊杆横担角钢未做防腐处理，锈蚀严重。3、研发楼2-1轴线处ZM3627外门未按照设计要求采用不锈钢轴承滑轮和不锈钢合�。三、存在质量争议项目：1、车间二出屋面楼梯间外墙、研发楼出屋面楼梯间外墙及研发楼主体外墙保温及真石漆面层空鼓脱落。2、研发楼顶层多处漏水。3、研发楼卫生间（9-10轴线处）漏水。4、研发楼屋顶女儿墙防水层收口处多处脱落。5、研发楼屋顶刚性面层起皮、泛沙、开裂严重。6、研发楼墙体多处开裂，外墙开裂处已渗水。7、研发楼一层地坪多处有开裂。8、莱瑞利公司研发楼沉降观测点未按照要求预留，高度、做法均不符合要求。9、研发楼玻璃栏杆栏板采用膨胀螺栓固定，且外露长短不一，松动不牢固，不符合要求。
莱瑞利公司在本案审理过程中向三门公司提出反诉，请求法院判令三门公司承担逾期完工违约责任及质量维保义务，给付其违约金3888000元及维保费用325万元等，后因未按期缴纳反诉费用，本院口头裁定按自动撤回反诉处理。莱瑞�公司法定代表人何胜美于2016年5月31日上午向本院表示：经有关部门主持调解协调，本着互谅互让的原则，对于三门公司的延期交付及质量问题等所有反诉事宜，莱瑞利公司不再提起反诉，也不再另行向三门公司主张权利，但鉴于工程确实有部分项目至今没有完工，也没有办理竣工结算手续，现在还存在很多质量问题，希望三门公司能够放弃其部分本金及全部利息，以作为莱瑞利公司处理相关事宜的费用；另外请三门公司协助莱瑞利公司办理好涉案工程的竣工验收手续。希望双方关于涉案建设工程合同纠纷的所有问题，在本次案件中一次性处理完毕。
2016年5月31日下午，经双方协商确定：对上述未完工、未按要求施工、存在质量争议的项目及今后可能出现的工程质量维护保养问题，折算为工程款80万元及原告诉请中的延期付款利息，予以折抵，涉案工程的上述勘验问题及涉案工程今后的质量维保义务全部由莱瑞利公司承担，三门公司提供其应提交的全部竣工验收资料，协助莱瑞利公司办理竣工验收手续。
本院认为：莱瑞利公司与三门公司签订建设工程施工合同，确定由三门公司承建莱瑞利公司研发楼、厂房及围墙工程，双方之间的法律关系是建设工程施工合同法律关系。双方之间签订的建设工程施工合同和承包补充协议均系双方真实意思表示，协议内容不违反我国法律、行政法规的强制性规定，均为合法有效，双方均应依约全面正确履行各自义务。根据双方在承包补充协议中约定，如果建设工程施工合同和承包补充协议内容有冲突，应以承包补充协议为准，据此约定理解，如果承包补充协议约定不明确或没有约定，而建设施工合同中有明确约定的，则应以建设施工合同中约定的为准。对于本案中的涉案工�，双方没有办理竣工验收手续，三门公司在完工后向莱瑞利公司递交了结算报告及结算资料，莱瑞利公司签收后无正当理由数年没有回复认可或提出异议，也没有进行审计。对于该行为性质如何认定，双方在承包补充协议中未予明确，而在两份建设工程施工合同中均明确约定：对于竣工验收和结算，如果发包人在收到竣工验收报告后28天内不组织验收或在验收后14天内不提出修改意见，视为竣工验收报告已被认可，并从第29天起承担工程保管及一切意外责任；发包人应在收到承包人递交的竣工结算报告及结算资料后28天内进行核实，给予确认或提出修改意见，如果发包人在收到承包人递交的竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息并承担违约责任，其涵义已然明确，莱瑞利公司作为发包人，在工程完工后收到承包人三门公司递交的工程结算价款为17911789.36元（车间二为8131933.22元、研发楼为9354442.42元、围墙为425413.72元）的竣工验收、结算报告及相关资料后，具有在28天内进行审查处理并回复义务，如果无正当理由拖延验收及结算，在约定的28天内不履行审查处理及回复义务，则应推定其已经对三门公司递交的报告及资料予以认可；对于在结算报告范围之内确未完工或施工与设计不符的项目，可按照双方协议确定的价款予以扣减（有争议但被告没有提供证据证明的视为符合质量和设计要求），消防、幕墙等非结算报告范围内项目则不应在结算报告价款中予以扣减。对于扣减后余额，莱瑞利公司具有在收到承包人三门公司递交的竣工验收、结算报告及相关资料后28天内给付，逾期给付，则应按约定承担赔偿利息损失之违约责任。对于工程质量问题，在双方没有办理竣工验收的情况下，莱瑞利公司已经实际占有涉案工程并置放设备、办理了产权登记等行为，应视为已经擅自使用，其提出的质量问题，因擅自使用应由其自行承担责任。
在本案审理过程中，经双方协商确定：对上述未完工、未按要求施工、存在质量争议的项目及今后可能出现的工程质量维护保养问题，折算为工程款80万元及原告诉请中的延期付款利息，予以折抵，系双方当事人真实意思表示，符合法律规定，本院予以认可，因此莱瑞利公司尚应付给三门公司工程款数额为7201789.36元－80万元＝6401789.36元；对于涉案工程的上述勘验问题及今后的质量维保义务则全部由莱瑞利公司承担，而三门公司依据约定应及时向莱瑞利公司提供其应提交的全部竣工验收资料，协助莱瑞利公司办理涉案工程的竣工验收手续。三门公司承建的莱瑞利公�研发楼、车间二及围墙工程，至今没有全部完工，也没有办理竣工验收手续。莱瑞利公司没有依据约定给付三门公司相应工程款，三门公司数年来一直在向莱瑞利公司主张权利，根据有关法律规定，三门公司作为工程承包人，对于其承建工程折价或拍卖所得价款依法享有优先受偿权。因此三门公司要求对于涉案工程折价或拍卖所得价款优先受偿符合法律规定，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条、第一百一十二条、第二百八十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：
一、被告马鞍山市莱瑞利鞋业有限公司应给付原告浙江省三门建安工程有限公司工程款6401789.36元；
给付时间：于本判决生效后十日内给付70%即4481253
元，余款30%即1920536.36元于本判决生�后四十五日内付清；
二、如果被告马鞍山市莱瑞利鞋业有限公司逾期不给付上述工程款，则原告浙江省三门建安工程有限公司可申请对被告马鞍山市莱瑞利鞋业有限公司所有的研发楼、车间二及围墙等涉案工程予以变卖或拍卖，对变卖或拍卖所得价款优先受偿。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费62212元，由原告浙江省三门建安工程有限公司负担5600元，由被告马鞍山市莱瑞利鞋业有限公司负担56612元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省马鞍山市中级人民法院。
审 判 长 陈 超
代理审判员 朱永虎
人民陪审员 辜 清
二〇一六年五月三十一日
书 记 员 邱奥丽
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国合同法》
第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。
法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百一十二条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。
第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。�包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。