黑龙江省黑河市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）黑中刑二终字第18号
原公诉机关黑河市爱辉区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘飞（曾用名刘宪贵），男，1963年10月1日出生于黑龙江省绥棱县，汉族，初中文化，无职业，捕前住北京市西城区，户籍所在地黑龙江省呼玛县呼玛镇长虹路长虹小区111号。2013年10月3日因涉嫌犯诈骗罪被黑河市公安局爱辉分局刑事拘留，同年11月7日被逮捕。现羁押于黑河市看守所。
辩护人宋印实，黑龙江高盛律师事务所律师。
原审被告人刘飞犯诈骗罪一案，爱辉区人民法院于2014年9月3日作出（2014）爱刑初字第28号刑事判决，被告人刘飞不服提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。黑河市人民检察院指派检察员沙尚飞出庭履行职务，上诉人刘飞、其辩护人宋印实及上诉人刘飞申请的证人袁传有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决认定：
2007年的一天，姚某（张某丈夫）与付某（二人系同学关系）吃饭时，姚某对付某称可以找人办理大学生转现役军官事宜。后付某便将此事告诉了其亲属被害人贾某某，因贾某某女儿将要大学毕业，便产生在女儿毕业后转为现役军官的想法。2007年年末的一天，被告人刘飞从黑龙江省呼玛县准备到哈尔滨市办事，经过黑河市时，刘飞与姚某、张某、付某、王某某、被害人贾某某一同在黑河市“东方阳光”饭店吃饭，姚某、张某介绍刘飞系省边防总队的团职干部，负责管后勤，刘飞本人未予否认。贾某某想为其女儿寇某某办理大学生转现役军官一事，刘飞谎称可以办理此事，但需要好处费人民币150000元。2007年11月21日，贾某某和张某在中国邮政储蓄黑河市兴隆街所将人民币150000元汇入刘飞账号为6221882600017195195的账户内。但刘飞未能将贾某某女儿寇某某转成现役军官，赃款被刘飞全部挥霍。
以上事实，有公诉机关提供的下列证据予以证实：
1、被害人贾某某的陈述、报案材料及其辨认笔录证实：（1）、2007年的一天，付某（贾某某姐夫）对其称，付某的同学姚某、张某（二人系夫妻关系）认识一位黑龙江省边防局管理后勤的干部，可以办理大学生转现役军官，女生需要好处费人民币15万元。因付某与姚某、张某是多年的同学和朋友，贾某某相信了此事，便产生为其女儿寇某某办理大学生转现役军官的想法。（2）、2007年年末的一天，因省边防局的人到黑河市，所以贾某某与付某、姚某、张某、王某某等人和省边防局的人一同在黑河市“东方阳光”饭店吃饭，姚某、张某介绍省边防局的人叫刘飞，该人系省边防总队的团职干部，负责管后勤，刘飞本人未予否认其身份。刘飞称可以为其女儿办理大学生转现役军官一事，但需要好处费人民币15万元，如果办不成，将该款退回。（3）、2007年11月份的一天，贾某某与张某在中国邮政储蓄黑河市兴隆街所将人民币150000元汇入刘飞账号为6221882600017195195的账户内。（4）、2008年至2013年7月，刘飞未能办成此事，因贾某某是通过姚某、张某认识的刘飞，所以贾某某多次要求姚某、张某退款情况下，二人让贾某某向刘飞索要欠款，后因刘飞未能还款，遂向公安机关报案。（5）、刘飞向贾某某谈大学生转现役军官时，刘飞没有向贾某某提出必需应届本科大学生才能转现役军官。（6）、贾某某经对公安机关出示20张男性照片辨认后，确定编号15号的照片为刘飞。
2、被告人刘飞的供述证实：（1）、2007年6月份，刘飞在呼玛县做木材生意时，黑河的朋友张某给刘飞打电话，问刘飞能否给一个在校大学生转现役。后刘飞回复张某可以办理，并告诉张某男孩需10万元，女孩需15万元，张某称要办的是个女孩。（2）、2007年7月，刘飞准备去哈尔滨经过黑河时，张某安排刘飞吃饭，一起吃饭的有张某、张某的丈夫姚某、女孩家长、付某等人。在吃饭时，刘飞对女孩家长（指贾某某）称，孩子要当兵，必须得是应届本科毕业生，如果不是应届毕业生，钱交了就不给退。（3）、2007年11月份，张某同刘飞联系，告知刘飞已经把15万人民币汇到刘飞邮政卡内，该款系贾某某为其女儿办理大学生转现役所需用款。（4）、刘飞在公安机关供述，收到贾某某汇款后，打电话向省边防总队原翟政委咨询了大学生转现役的事情，后因贾某某不能提供其女儿2008年应届本科毕业证，在2008年刘飞没有将贾某某女儿转成现役。刘飞与张某商量能不能在2009年给贾某某的事情办成，但到2009年情况变化了，刘飞找的办事的人说有毕业证也办不成了，刘飞便将该15万元全部用于自己住宿、吃饭等花销。（5）、刘飞在庭审时供述，收到贾某某汇款后，找到省边防总队原李某某政委，让李某某给贾某某女儿办理大学生转现役的事情，刘飞将其中的14万元送给了李某某，剩余的1万元留为自用。后因贾某某不能提供其女儿2008年应届本科毕业证，所以没有将贾某某女儿转成现役。
3、证人付某的证言证实：（1）、2007年的一天，付某与姚某吃饭时，姚某对付某称，付某亲属的孩子是否有大学毕业需要安排工作的，姚某可以找人将孩子安排到边防部队工作。后付某将此事告诉了贾某某，因贾某某的女儿大学即将毕业，贾某某同意办理此事，付某告诉贾某某办理此事需要人民币15万元。（2）、付某将贾某某同意办理此事情况告诉了姚某，并安排了贾某某与姚某、张某见面，贾某某与姚某、张某具体商谈了此事。（3）、2007年的一天，姚某告诉付某，给孩子办理工作的人到黑河，付某、姚某、张某、贾某某、王某某一同与该人在黑河市“东方阳光”饭店吃饭，姚某、张某介绍该人姓名为刘飞（刘宪贵），是省边防总队后勤部门的团职干部，刘飞未予否认其身份。在此之前，姚某、张某对付某提过该人是部队管后勤的领导，有能力办理大学生转现役军官。（4）、在吃饭时，贾某某问刘飞孩子什么时间可以进边防，刘飞称马上就可以将孩子办进边防工作。（5）、刘飞在吃饭时没有说过贾某某的孩子必须是2008年本科毕业生才能办进边防工作。
4、证人张某的证言证实：（1）、张某通过朋友与刘飞相识，刘飞对张某称，其是边防部队负责管理后勤的，与领导接触较多，并能帮助他人办理大学生转现役事宜。后张某在哈尔滨市看到接刘飞的车是战士驾驶的部队车辆，张某便确信刘飞是省边防总队负责管理后勤的干部。（2）、因刘飞是边防部队管理后勤的，所以张某认为刘飞可以帮助贾某某女儿办理大学生转现役一事。（3）、刘飞到黑河市时，张某与姚某、贾某某、付某等人一同在饭店吃饭，刘飞对贾某某称必须是2008年本科毕业生才能办进边防工作，同时还需要人民币15万元，如果不是应届毕业生，钱交了就不给退。（4）、后张某与贾某某到储蓄所汇给刘飞人民币15万元。因刘飞没有办成此事，贾某某多次向刘飞索要该款，刘飞答应还给贾某某该款，但刘飞一直找借口至今未给付贾某某该款。
5、证人姚某的证言证实：（1）、姚某通过朋友与刘飞相识，刘飞称其是边防部队负责管理后勤的。（2）、张某曾经找过刘飞为贾某某女儿办理进边防工作一事。2007年，刘飞到黑河市时，姚某与张某、贾某某、付某等人一同在饭店吃饭，刘飞介绍自己是省边防总队负责管理后勤的。刘飞对贾某某称可以将其女儿办进边防工作，但必须是应届本科毕业生才可以，同时还需要人民币15万元，如果不是应届毕业生，钱交了就不给退。（3）、后因贾某某女儿没有取得本科毕业证，此事没有办成。贾某某多次向刘飞索要该款，刘飞答应还给贾某某该款，但刘飞一直找借口至今未给付贾某某该款。
6、证人王某某的证言证实：（1）、付某的亲属贾某某通过其朋友姚某、张某为贾某某女儿办理转现役一事。（2）、为贾某某女儿办事的人到黑河市后，在“东方阳光”饭店吃饭时，姚某介绍该人姓刘（具体名字记不住了），是部队的团职干部。该人没有向贾某某提出女儿转现役需要什么条件。
7、证人寇某某（贾某某女儿）的证言证实：（1）、2005年寇某某考上长沙环境保护职业技术学院。（2）、在2007年时，寇某某的母亲贾某某对其称，托人将其转为现役军官，并给办事情的人15万元人民币，帮忙办事的人是贾某某朋友张某。（3）、2008年7月寇某某成绩合格毕业，并取得了毕业证，但在当年没有办成转为现役军官一事。
8、证人翟某某的证言证实：（1）、2000年翟某某任黑龙江省边防总队政委，2003年退休。（2）、翟某某不认识刘飞，也不认识刘宪贵。（3）、翟某某在任职期间及离任后均没有为他人办理过大学生入伍当兵一事。
9、公安机关出具的破案经过证实：（1）、2013年7月8日，公安机关接到贾某某报案后，经工作，确定黑龙江省呼玛县人刘飞有重大作案嫌疑，遂于同年8月6日将犯罪嫌疑人刘飞列为网上逃犯。（2）、2013年10月3日，刘飞在北京市西城区一旅店内被公安机关抓获。
10、公安机关出具的被告人刘飞的户籍证明证实：被告人刘飞的基本身份情况。
11、公安机关调取的中国邮政储蓄转账凭单证实：2007年11月21日，有150000元人民币汇入刘飞账号为6221882600017195195的账户内。
12、长沙环境保护职业技术学院出具的寇某某普通高校毕业证书证实：2008年6月30日，该学院向寇某某颁发了毕业证书。
13、公安机关出具的说明材料证实：黑龙江省边防总队工作人员证实刘飞不是总队工作人员。
爱辉区人民法院认为，被告人刘飞以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物数额巨大的行为，已构成诈骗罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人所犯罪行成立，定罪及适用法律正确，应予支持。据此，根据被告人刘飞的犯罪事实、性质、情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第四十七条、第五十二条、第五十三条和最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定以诈骗罪判处被告人刘飞有期徒刑五年四个月，并处罚金人民币150000元。宣判后，原审被告人刘飞不服，以1、其行为不符合诈骗罪的构成；2、原审法院认定其犯诈骗罪，缺乏确实、充分的证据；3、原审公诉人提起公诉后，三次补充侦查程序违法为由提出上诉。
二审庭审时，上诉人刘飞辩解称1、被害人贾某某给他的15万元办事费用被他送给了黑龙江省边防总队医院政委李某某；2、大学生转现役没办成，15万元好处费不能要回，但是其主观想赔还被害人贾某某。上诉人刘飞提出申请证人袁传有出庭欲证实，袁传有在聘用上诉人刘飞当司机期间，上诉人刘飞能够接触边防总队的高层领导，但与卷内证据及庭审审理查明的事实相矛盾，不予采信。
其辩护人认为，1、上诉人的行为不符合诈骗罪的构成要件，其为贾某某办事是民事委托合同法律关系；2、原审法院认定上诉人构成诈骗罪，缺乏确实、充分的证据；3、原审公诉人提起公诉后，三次补充侦查，三次开庭，程序违法。
二审庭审时检察机关认为，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，量刑适当，应依法维持原判。
经审理查明，原审判决认定的上诉人刘飞诈骗人民币150000元的事实清楚，证据确实、充分。卷内有被害人贾某某的陈述、证人付某、张某、姚某、王某某、翟某某等证人的证言、在逃人员登记表、抓获经过、上诉人刘飞的供述等证据为证，足以认定上诉人刘飞的行为构成诈骗罪。
本院认为，上诉人刘飞以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人合法财物数额巨大的行为，已构成诈骗罪，应依法惩处。结合全案证据证实上诉人刘飞并不具备办理大学生转现役军官事宜的能力，但其采用欺骗手段使被害人产生错误认识，导致被害人基于错误认识交付15万元人民币给上诉人刘飞，后上诉人刘飞将15万元全部挥霍，造成被害人财产损失。其行为完全符合诈骗罪的构成要件，原审法院认定其犯有诈骗罪的证据能够形成完整的证据链条足以证实。上诉人及其辩护人认为上诉人的行为不符合诈骗罪的构成要件和原审法院认定上诉人构成诈骗罪，缺乏事实、充分的证据的辩护意见不能成立。一审期间公诉机关仅两次提出建议延期审理补充侦查，且手续齐全程序合法，符合刑诉法中公诉人在法庭审理过程中建议延期审理的次数不得超过两次之规定。故上诉人及其辩护人认为原审公诉人提起公诉后，三次补充侦查，程序违法的辩护意见不能成立。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，诉讼程序合法，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘 岩
审 判 员 姜淑艳
代理审判员 吴银龙
二〇一四年十二月八日
书 记 员 李欣桐