天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2018）津01民终1386号上诉人（原审�告）：杨红霞，女，1970年9月30日出生，汉族，无职业,住天津市北辰区。委托诉讼代理人：王尧，天津宸寰律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈璐，天津宸寰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：天津大津酿酒有限公司，住所地天津市北辰区刘安庄村西药材厂一厂包片车间西侧。法定代表人：王一民，总经理。委托诉讼代理人：陈宇，男，该公司职员。上诉人杨红霞因与被上诉人天津大津酿酒有限公司劳动争议一案，不服天津市北辰区人民法院（2017）津0113民初4963号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月5日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。杨红霞上诉请求：1.撤销一审判决发回重审或者改判天津大津酿酒有限公司支付杨红霞以下款项：2016年4月1日至2017年3月31日期间的基本工资98784元、2012年10月13日至2016年12月31日的业务提成225212.6元、2010年3月3日至2014年4月2日加班费147866.88元、2015年6月至2017年4月全勤奖2200元、2010年3月3日至2017年4月2日期间拖欠工资25%的经济补偿金130819.9元；2.诉讼费由天津大津酿酒有限公司承担。事实和理由：1.关于杨红霞主张的工作年限、加班费、全勤奖等事宜，天津大津酿酒有限公司应提供考勤表、工资表完成举证责任。杨红霞自2010年3月3日至2017年8月16日期间一直在天津大津酿酒有限公司工作，双方劳动关系并非终止于一审判决认定的2017年3月31日。杨红霞应当获得全勤奖，且一审提交的证据可以证实杨红霞加班情况。2.关于提成情况，证人虽然与公司有劳动争议，但与本案无利害关系，可以证明杨红霞关于提成的主张真实可靠。3.关于25%经济补偿金问题，天津大津酿酒有限公司以2015年7月�后效益不好为由欠发员工工资，但没有任何证据可以证明，杨红霞对此不予认可。天津大津酿酒有限公司辩称，不同意杨红霞的上诉请求。其主要答辩意见是：1.关于工作年限问题。杨红霞自行制作考勤，但其自2016年3月后就再未向天津大津酿酒有限公司提交。天津大津酿酒有限公司无法提交本不存在的杨红霞考勤表。结合杨红霞一审庭审所述，杨红霞提供劳动期限截止到2016年3月底。天津大津酿酒有限公司不应支付杨红霞此后的工资及全勤奖。2.杨红霞一审申请出庭的证人仅有一名天津大津酿酒有限公司员工，其余二人与天津大津酿酒有限公司的总经销商、总代理商有劳动争议，且证言矛盾。天津大津酿酒有限公司不应支付业务提成。3.2010年3月3日至2014年4月2日期间的考勤因时间较长已经没有保存，且杨红霞应就其加班事实承担举证责任。杨红霞已经提�的考勤表显示其为双休，加班的时间也已经调休。4.经济补偿金的规定被新的法律规定所代替，另外天津大津酿酒有限公司效益欠佳、经营困难是事实，不应支付杨红霞经济补偿金。综上，天津大津酿酒有限公司同意一审判决。杨红霞向一审法院起诉请求：1.请求判令天津大津酿酒有限公司向杨红霞支付自2016年4月1日至2017年3月31日期间的基本工资98784元；2.请求判令天津大津酿酒有限公司向杨红霞支付自2012年10月13日至2016年12月31日期间的业务提成225212.6元；3.请求判令天津大津酿酒有限公司向杨红霞支付自2010年3月3日至2014年4月2日期间的加班费147866.88元；4.请求判令天津大津酿酒有限公司向杨红霞支付扣发的自2015年6月至2017年4月期间的全勤奖2200元；5.请求判令天津大津酿酒有限公司向杨红霞支付扣发自2010年3月3日至2017年4月2日期间拖欠杨红霞工资25%的经济补偿金130819.9元；6.本案诉讼费由天津大津酿酒有限公司承担。一审庭审中，杨红霞表示认可仲裁裁决第一项内容，即天津大津酿酒有限公司支付杨红霞2015年7月1日至2016年3月31日期间工资差额49216.1元。一审法院认定事实：双方之间存在劳动关系，签订劳动合同期限为2014年3月4日至2015年3月3日，合同约定杨红霞工作岗位为办公室主任，工作地点为红桥区西青道70号。双方续签劳动合同期限为2015年3月4日至2018年3月3日。双方确认“从2015年7月之后存在工资欠发情况，公司效益不好，全体员工都存在欠发工资情况”。杨红霞认可仲裁裁决第一项，即天津大津酿酒有限公司支付杨红霞2015年7月1日至2016年3月31日期间工资差额49216.1元。天津大津酿酒有限公司于2014年3月至2017年8月期间为杨红霞缴纳社会保险。另查，在审理过程中，杨红霞申请一审法院对其�资发放银行账户交易对手信息进行查询。经一审法院向中国农业银行股份有限公司天津新村支行查询，证实2012年4月21日杨红霞账户网银转账对手为王一兵，2016年11月1日转账20000元对手为王大津。次查，一审法院依职权调取天津大津酿酒有限公司、天津市真地商贸有限公司、天津市真德科工贸有限公司公司章程、股东名录，经质证，双方对上述证据均无异议。据记载，天津大津酿酒有限公司法定代表人为王一民，股东侯金銮、王定国。天津市真地商贸有限公司法定代表人为谢璆然，股东谢璆然、王一兵。天津市真德科工贸有限公司法定代表人为王大津，股东王一兵、宋祥臣。常住人口登记卡和宁园街派出所情况说明中，记载王大津的曾用名为王一兵。再查，2017年5月2日，杨红霞作为申请人向天津市北辰区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求�决被申请人天津大津酿酒有限公司：1.向申请人支付拖欠2015年7月至2017年4月期间的基本工资148000元；2.支付拖欠2010年3月3日至2014年4月2日期间的加班费147866.88元；3.支付扣发的自2015年6月至2017年4月期间的全勤奖2200元；4.支付2012年10月13日至2016年12月31日期间的提成225212.6元；5.支付2010年3月3日至2017年4月1日期间拖欠工资25%的经济补偿金130819.9元。2017年7月24日，天津市北辰区劳动人事争议仲裁委员会作出津北劳人仲裁字（2017）第319号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人自本裁决书生效之日起，立即支付申请人2015年7月1日至2016年3月31日期间工资差额49216.1元；二、驳回申请人其他仲裁请求。申请人杨红霞不服，向一审法院提起诉讼。一审法院认为，本案的争议焦点是：1.双方建立劳动关系时间，以及杨红霞为天津大津酿酒有限公司最后提供劳动时间；2.天津大津酿酒有限公司是否向杨红霞支付自2016年4月1日至2017年3月31日期间的基本工资98784元；3.天津大津酿酒有限公司是否向杨红霞支付自2012年10月13日至2016年12月31日期间的业务提成225212.6元；4.天津大津酿酒有限公司是否向杨红霞支付自2010年3月3日至2014年4月2日期间的加班费147866.88元；5.天津大津酿酒有限公司是否向杨红霞支付扣发的自2015年6月至2017年4月期间的全勤奖2200元；6.天津大津酿酒有限公司是否向杨红霞支付扣发自2010年3月3日至2017年4月2日期间拖欠杨红霞工资25%的经济补偿金130819.9元。关于诉争焦点1，双方建立劳动关系时间，以及杨红霞为天津大津酿酒有限公司最后提供劳动时间。杨红霞主张与天津大津酿酒有限公司于2010年3月3日建立劳动关系，并提供2012年9月和12月、2013年2月工资表、工资条，2012年7月和9月考勤表，以及自2012年4月12日开户的农业�行卡交易明细清单，对上述工资表、工资条和考勤表，因均为复印件，天津大津酿酒有限公司不予确认，一审法院亦在认证环节对上述证据真实性未予确认，对于杨红霞的银行卡交易明细清单中记载的最早于2012年4月21日“网银转账”1900元，经一审法院查询对手信息为王一兵（王大津），后以“网银转账”方式王一兵（王大津）继续有向杨红霞转账的记录，但经查询天津大津酿酒有限公司章程，王大津非天津大津酿酒有限公司股东，亦非法定代表人，银行卡明细显示摘要为“网银转账”，而非工资，仅有2015年7月23日和2016年11月1日王大津以摘要为“工资”向杨红霞转款的记录，但双方均认可2016年11月1日转账金额20000元为2015年7月1日至2016年3月31日期间天津大津酿酒有限公司拖欠杨红霞的工资，因此杨红霞主张自2010年3月3日开始与天津大津酿酒有限公司建立劳动关系，其证据的证明力薄弱，一审法院对其主张不予确认，双方建立劳动关系时间为2014年3月4日签订劳动合同之日。对于杨红霞在天津大津酿酒有限公司最后提供劳动时间，杨红霞主张自己作为业务员一直在为天津大津酿酒有限公司提供劳动，直至2017年8月8日向天津大津酿酒有限公司邮寄解除劳动关系通知书。天津大津酿酒有限公司主张杨红霞提供劳动至2016年3月31日。一审法院认为，杨红霞提供的证据出库单、《邮购商品供销协议》、《补充协议》、《分销商品供销协议》等，不能证实杨红霞在2016年3月31日之后仍在为天津大津酿酒有限公司提供劳动，且天津大津酿酒有限公司提供的至2016年3月的考勤表，杨红霞表示认可，且考勤表系杨红霞制作。杨红霞未能提供充分证据证明2016年3月31日后仍为天津大津酿酒有限公司提供劳动，应承担举证不能的不利后果。因此，一审法�确认杨红霞在天津大津酿酒有限公司提供劳动至2016年3月31日。关于诉争焦点2.天津大津酿酒有限公司是否向杨红霞支付自2016年4月1日至2017年3月31日期间的基本工资。因一审法院已确认杨红霞在天津大津酿酒有限公司提供劳动至2016年3月31日，杨红霞主张2016年4月1日至2017年3月31日期间基本工资无事实依据，一审法院不予支持。关于诉争焦点3.天津大津酿酒有限公司是否向杨红霞支付自2012年10月13日至2016年12月31日期间的业务提成款。杨红霞提供证人葛某、陈某、王某证言，以及出库单、《邮购商品供销协议》、《补充协议》、《分销商品供销协议》等，欲证实在销售工作中存在销售提成天津大津酿酒有限公司尚未支付。天津大津酿酒有限公司否认与杨红霞之间存在业务提成款的约定。一审法院认为，在杨红霞提供的相关证据中未能充分体现其与天�大津酿酒有限公司存在销售业务提成比例的约定，杨红霞应承担举证不能的不利后果，因此对杨红霞该主张一审法院不予支持。关于诉争焦点4.天津大津酿酒有限公司是否向杨红霞支付自2010年3月3日至2014年4月2日期间的加班费147866.88元。杨红霞主张此间每周六均存在休息日加班，每周一早晨存在半小时延时加班，因此天津大津酿酒有限公司应支付加班费。天津大津酿酒有限公司否认与杨红霞在2014年3月4日签订劳动合同前存在劳动关系，不同意支付杨红霞主张期间的加班费。一审法院认为，因已确认双方建立劳动关系时间为2014年3月4日，因此对于此前杨红霞关于加班费的主张一审法院不予支持。对于2014年3月4日至2014年4月2日期间的加班费，杨红霞未能提供充足证据证明其存在加班的事实，应承担举证不能的不利后果，因此一审法院对杨红霞该主张不予支持�关于诉争焦点5.天津大津酿酒有限公司是否向杨红霞支付扣发的自2015年6月至2017年4月期间的全勤奖2200元。杨红霞提供证据工资表和个别月份工资条系复印件，均未得到天津大津酿酒有限公司认可，且证据中未加盖天津大津酿酒有限公司公章，同时证人证言亦不能充分证实杨红霞的证明目的，杨红霞应承担举证不能的不利后果，因此一审法院对杨红霞主张天津大津酿酒有限公司支付2015年6月至2017年4月期间每月扣款100元，共计2200元全勤奖一项不予支持。关于诉争焦点6.天津大津酿酒有限公司是否向杨红霞支付扣发自2010年3月3日至2017年4月2日期间拖欠杨红霞工资25%的经济补偿金130819.9元。杨红霞主张依据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条规定应由天津大津酿酒有限公司支付。一审法院认为，该办法第三条规定，用人单位克扣或者无�拖欠劳动者工资的，以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的，除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需加发相当于工资报酬25%的经济补偿金。本案中，经当庭双方确认，“从2015年7月之后存在工资欠发情况，公司效益不好，全体员工都存在欠发工资情况”，该情况与《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条规定的克扣或者无故拖欠劳动者工资情形并不一致，因此对于杨红霞该主张中支付工资的25%经济补偿金一项，一审法院不予支持。因杨红霞主张的加班事实、业务提成和全勤奖均未得到一审法院确认，因此一审法院对其主张亦不予支持。关于双方确认的仲裁裁决第一项，即天津大津酿酒有限公司支付杨红霞2015年7月1日至2016年3月31日期间工资差额49216.1元，符合法律规定，一审法院予以确认。一审法院判决：“一、被告天津大津酿酒有限公司支付原告杨红霞2015年7月1日至2016年3月31日期间工资差额49216.1元；二、驳回原告杨红霞其他诉讼请求。上述给付款项在本判决书生效后五日内付清。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告天津大津酿酒有限公司负担。”二审中，当事人没有提交新证据。一审判决认定事实清楚，本院对一审查明的事实予以确认。案经本院调解未果。本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，杨红霞主张双方劳动关系自2010年3月3日持续至2017年8月8日，并于2010年3月3日至2014年4月2日加班，但杨红霞就签订合同之前的劳动关系未充分举证；在认可自行制作考勤前提下，亦未提交充分证据予以证实劳动合同持续至2016年3月31日之后，本院对其事实主张不予采信，对其关于2016年4月1日后的工资和2010年3月3日至2014年4月2日加班费的请求，本院不予支持。杨红霞主张全勤奖和提成，但未提交关于上述计酬方式的书面约定或制度规定作为依据，本院对其前述请求不予支持。杨红霞就其关于经济补偿金的请求未提供充分法律及事实依据，本院不予支持。经查，一审法院审理过程中不存在需要发回重审的情形，故本院对于杨红霞要求发回重审的上诉请求亦不支持。综上，杨红霞的上诉请求不能成立，应予驳回。一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人杨红霞负担。本判决为终审判决。审 判 长  刘宝莉代理审判员  尹 来代理审判员  张玉洁二〇一八年五月四日书 记 员  张志英附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。2.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……