山东省临沂市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）临民一终字第119号
上诉人（原审被告）刘某甲，女，1982年8月3日出生，汉族，居民。
委托代理人王宜富，山东国续律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）赵某甲，男，1982年10月2日出生，汉族，居民。
委托代理人田宝国，临沂兰山嘉信法律服务所法律工作者。
上诉人刘某甲因离婚纠纷一案，不服蒙阴县人民法院（2014）蒙民初字第1972号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院审理查明，原、被告系自由恋爱，于××××年××月××日在蒙阴县民政局办理结婚登记手续，于××××年××月××日生育一男孩，取名赵某乙，婚后双方感情尚可。2013年9月19日晚（农历8月15日），因被告未回家，原告出门寻找，后跟踪被告，发现被告与其经营的饭店厨师进入一出租房内，因原告敲房门声音大，被告不开门，邻居报警，警察出警后，双方发生争吵，被告给原告书写了协议一份，内容为：“我刘某甲和赵某甲08年卖新华小区房子一套5#楼东单元101，买入怡景山水沿街房10#，当时因无法贷款用刘某乙名贷款买沿街房，现归赵某甲所有，其它夫妻共同承担的贷款由我刘某甲1人承担，（包括一切所有的银行贷款都与赵某甲无关）我的儿子赵某乙归刘某甲抚养。刘某甲2013年9月19日。”为此，原告于2013年10月10日诉至法院，要求与被告离婚，被告不同意离婚，法院于2013年10月15日作出判决，判决双方不准予离婚。原告于2014年6月4日再次提起诉讼，要求与被告离婚。同时查明，原告个人财产有42寸康佳彩电一台、海尔洗衣机一台、海尔热水器一台、双人床一张、海尔冰箱一台、蒙阴县新华小区楼房一套，该楼房在婚后2009年5月22日卖给他人，所得房款195，000元，原告主张该款投入蒙阴县怡景山水沿街房。被告辩称购买了蒙阴县桃花源村地皮。被告个人财产原有本田飞度牌汽车一辆，婚后将该车以55，000元置换购买尼桑牌越野汽车一辆。婚后共同财产部分：1、原、被告共同生活期间双方贷款200，000元，投资经营顺风肥牛火锅店一处，现贷款已偿还32，000余元；2、2010年5月购买蒙阴县桃花源村地皮一处，价格为182，000元，现原、被告均认为现值185，000元；3、尼桑牌越野车一辆，庭审中原告对该车现有价值认可为130，000元，被告认可为120，000元；4、蒙阴县叠翠小区楼房一套，该房原系被告母亲刘某乙所有，后以288，000元将房屋卖给原、被告，并将房屋产权登记在被告名下，原告认为房款已支付被告母亲，该房应作为共同财产处理。被告认为房屋款没有支付，应当将房款支付后再做分配。双方对该房产价值300，000元予以认可。5、对位于蒙阴县怡景山水小区沿街房的所有权存在争议，该房产登记所有人为被告母亲刘某乙。原告认为系原、被告共同财产，只是以被告母亲名义购买。被告认为是被告母亲刘某乙所有，无权分割他人财产。6、原告提供蒙阴县玉皇山畜禽良种养殖场45，000元收据一张，以此证实系双方债权。另查明，原、被告现已分居生活，婚生男孩赵某乙每周由双方轮流照顾看管。还查明，原告在诉讼中提出申请，要求对争议财产蒙阴县怡景山水沿街房一处的产权另案处理。
原审法院认为，本案的焦点问题是，一、导致离婚的原因及被告是否应向原告支付精神损害抚慰金。二、婚生男孩抚养问题。三、双方共同生活期间的财产认定和分割。本案中，被告与异性独处一室，并且在原告敲门的情况下拒不开门，由此双方发生纠纷，这是导致离婚的原因所在。现原告提出离婚，被告同意离婚，法院予以准许。对于原告主张的精神损害抚慰金，因没有证据证实其主张的事实，且也不符合婚姻法第四十六条所规定的情形，故对原告的该项诉讼请求，法院不予支持。婚生男孩赵某乙抚养问题，由谁抚养应考虑孩子成长更有利，原、被告经济条件优越均有能力抚养，但被告有工作还经营火锅店，原告在时间上可以充分照顾孩子，故婚生男孩赵某乙应随原告生活为宜，被告支付抚养费。对于财产问题，《中华人民最高人民法院关于适用＜中华人民共和国婚姻法＞若干问题的解释》（三）第十四条规定，当事人达成的以登记离婚或者到人民法院协议离婚为条件的财产分割协议，如果双方协议离婚未成，一方在离婚诉讼中反悔的，人民法院应当认定该财产分割协议没有生效，并根据实际情况依法对夫妻共同财产进行分割。根据上述规定，被告向原告书写的协议没有生效，应根据案情实际情况进行分割。婚姻法规定，婚前的个人财产属于个人财产，经查实原告个人财产有42寸康佳彩电一台、海尔洗衣机一台、海尔热水器一台、双人床一张、海尔冰箱一台，以及原告所变卖的新华小区房款195，000元系原告婚前个人财产。被告婚前个人财产有置换车辆款55，000元。对于婚后共同财产部分，尼桑牌越野车辆原告以130，000元价格竞价，因此，该车辆归原告所有，原告应支付被告婚前个人财产车款55，000元，剩余价值部分应给被告折价车款37，500元；顺风肥牛火锅店一直由被告管理，该店归被告所有，其投资的贷款由被告偿还，因该贷款现已偿还32，000元，被告应支付原告折价16，000元；位于蒙阴县叠翠小区文化路115号19号楼房屋一套归被告所有，对于房屋价值均认可现值300，000元，被告支付原告房屋款150，000元，对于被告提出的没有支付原房主房款的主张，系另一法律关系，故债权人可向原、被告另行主张；位于蒙阴县怡景山水沿街房一处的产权与案外人刘某乙有着直接的利害关系，在此案确权不妥，且原告也申请另行起诉，故该房产此案不作处理；对于蒙阴县桃花源村地皮，购买时款项来源现无法认定，其分配涉及是否是原告个人财产的部分，原告个人财产投资与分配至关重要，因原告个人财产还涉及蒙阴县怡景山水沿街房问题，故该财产本案暂不作出分配，原告婚前个人财产195，000元投资去向，需要另案查实，待另案起诉后原告可一并主张；对于债权问题，因原告提供的只是一个收据，无其他证据相互印证，该收据是否是债权无法确认，因此，原、被告均可另行诉讼后再做分配。根据《中华人民共和国婚姻法》第十七条、第十八条、第三十二条、第三十七条、第三十九条之规定，判决如下：一、准许原告赵某甲与被告刘某甲离婚。二、婚生男孩赵某乙归原告抚养，被告自2014年始于每年的12月9日前支付给子女抚养费12，000元，至婚生男孩赵某乙年满十八周岁时止。三、原告个人财产42寸康佳彩电一台、海尔洗衣机一台、海尔热水器一台、双人床一张、海尔冰箱一台归原告所有。四、夫妻共同财产尼桑牌越野车一辆归原告所有，原告支付被告车款92，500元（含被告个人财产55，000元）；顺风肥牛火锅店归被告所有，剩余贷款168，000元由被告偿还，被告支付原告16，000元；蒙阴县叠翠小区文化路115号19号楼房屋一套归被告所有，被告支付原告房款150，000元。五、对于上述支付款项，原、被告于本判决书生效后三十日内履行。六、驳回原告的其他诉讼请求案件受理费300元，由原告负担。
一审宣判后，上诉人刘某甲不服，向本院提起上诉，请求二审法院依法撤销一审判决并改判位于蒙阴县叠翠小区文化路115号19号楼房屋一套属于上诉人刘某甲个人财产，依法改判上诉人与被上诉人的婚生男孩赵某乙归上诉人抚养，无须被上诉人支付抚养费。事实理由如下：一、一审法院判决认定位于蒙阴县叠翠小区文化路115号19号楼房屋一套为刘某甲与赵某甲的夫妻共同财产是错误的。该房屋为2009年上诉人母亲刘某乙以自己名义购买。2013年3月11日，上诉人要经营火锅店，无钱出资，上诉人的母亲才将位于蒙阴县叠翠小区文化路115号19号楼的房屋过户到女儿刘某甲名下，便于女儿刘某甲办理贷款，上诉人与被上诉人均未支付房款。房屋在过户到上诉人名下后，上诉人以该房屋办理抵押登记，办理了20万元的贷款，并且该贷款用于火锅店的经营。该房屋属于上诉人的母亲出资为自己的女儿购买，并且登记在上诉人名下，应该属于上诉人个人财产；二、一审法院判决上诉人与被上诉人的婚生男孩赵某乙归被上诉人抚养，上诉人按照每年12，000元支付抚养费，该费用明显过高，并且按年支付也超出上诉人的支付能力，上诉人认为孩子更愿意与上诉人一起生活，并且上诉人更有能力抚养孩子。
被上诉人赵某甲答辩称，一审判决认定事实清楚，判决公正，要求依法驳回上诉，维持原判。
二审庭审时，上诉人提交房屋所有权登记申请书一份，该证据共5页第3页中询问笔录明确表明涉案房产属于上诉人刘某甲单独所有，用于证明涉案房屋属于上诉人的个人财产。被上诉人质证意见为对该证据的真实性无异议，但是对于第3页的询问笔录我方认为是刘某甲的个人意思表示，第4页房屋抵押权设立登记申请书有一栏债务人姓名或名称，这里面填写的是刘某甲、赵某甲即上诉人与被上诉人两个人，可以证明涉案房产系夫妻共同财产。上诉人另申请证人刘某乙出庭作证，用于证明涉案房屋系证人刘某乙所有，为了给女儿开火锅店贷款就将房屋过户给上诉人，被上诉人对证人证人质证意见为：上诉人与证人之间是直系亲属关系，证人的证言很可能直接偏袒上诉人，况且在第一次起诉和第二次起诉当中，证人一直没有发表什么意见，只是在本案一审判决该房屋是共同财产的情况下，才来证明该争议房屋是由其赠与的。证人刚才也承认交纳了涉案房屋交易的完税证明，能够证明该房屋是夫妻共同财产。证人的证言不能作为证据使用。
二审审理查明的其他事实与一审相同。
以上事实，根据法庭调查中双方当事人陈述及有关证据而认定的，相关证据已经庭审查证并记录在卷。
本院认为，上诉人与被上诉人双方争议的焦点问题：一是位于蒙阴县叠翠小区文化路115号19号楼房屋属于上诉人个人财产还是属于上诉人与被上诉人双方夫妻共同财产；二是双方婚生子的抚养权问题。
关于第一个焦点问题。根据被上诉人一审审理时提供的证据及上诉人二审庭审时提供房屋所有权转移登记申请书，证明位于蒙阴县叠翠小区文化路115号19号楼房所有权原为刘某乙所有，上诉人刘某甲在上诉人、被上诉人婚姻存续期间通过房屋买卖方式取得涉案房屋的所有权，并与刘某乙签订房屋买卖协议，刘某乙同时交纳房屋转让所得税，上述情形不符合《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释（三）》的相关规定，该涉案房屋应系上诉人、被上诉人夫妻双方共同财产，上诉人二审提供的证据无法证实其上诉主张，上诉人本节上诉理由不能成立，本院不予支持。
关于双方婚生子的抚养问题。对子女的抚养问题应从孩子成长更加有利方面考虑，根据双方婚生子的年龄及双方的现实情况，一审法院从更有利于孩子成长的角度出发，判决双方婚生男孩赵某乙由被上诉人抚养合理，本院予以支持。
综上，原审法院认定事实清楚，判决正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费300元，由上诉人刘某甲负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张法勇
代理审判员 朱 军
代理审判员 王玉波
二〇一五年三月二十三日
书 记 员 薛 冰
附相关法条：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。