山西省晋城市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）晋市法刑终字第133号
原公诉机关晋城市城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）潘XX，男，1983年12月4日出生，汉族，山西省泽州县人，初中文化，无业。因寻衅滋事，2014年6月20日被晋城市公安局城区分局行政拘留十五日，同月25日解除行政拘留。因涉嫌犯寻衅滋事罪，2014年8月27日被晋城市公安局城区分局取保候审。2014年12月31日经晋城市城区人民法院决定，2015年3月9日被晋城市公安局城区分局执行逮捕。现羁押于晋城市看守所。
上诉人（原审被告人）闫XX，男，1981年5月16日出生，汉族，山西省泽州县人，小学文化，无业。因涉嫌犯寻衅滋事罪，2014年9月18日被晋城市公安局城区分局取保候审。2014年12月31日经晋城市城区人民法院决定，2015年3月9日被晋城市公安局城区分局执行逮捕。现羁押于晋城市看守所。
晋城市城区人民法院审理城区人民检察院指控被告人潘XX、闫XX犯寻衅滋事罪一案，于2015年3月12日作出（2014）城刑初字第499号刑事判决。判后，原审被告人潘XX、闫XX不服判决，提出上诉。本院受理本案后，经阅卷，讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审经审理查明：2014年5月29日中午，被告人潘XX、“小XA”（具体情况不详，在逃）与王XX等人一起吃饭，期间王XX叫被告人潘XX帮忙查找其姐宣XX的下落。饭后，潘XX、“小XA”等人随王XX驾车窜至书院街华森音乐厅附近一家饭店门口时，遇到被害人张XX、司XX等人。因宣XX欠张XX、司XX钱，王XX随叫潘XX下车询问。在潘XX下车询问过程中与被害人张XX发生争执。潘XX便打电话叫被告人闫XX前来帮忙。后被告人闫XX与“小XB”（具体情况不详，在逃）驾驶一辆面包车赶来。被告人潘XX与闫XX、“小XA”、“小XB”等人用面包车上的钢管将被害人张XX全身多处打伤，张XX见机离开，潘XX又开车强行将司XX带至白马绿苑。当日16时许经司XX联系，宣XX被送至白马绿苑，后潘XX、闫XX等人离开。经法医鉴定：张XX的头部、胸部、腹部和腰部等处损伤均为轻微伤。
另查明，被告人潘XX因该起犯罪事实，2014年6月20日被晋城市公安局城区分局行政拘留15日，同年6月25日解除行政拘留。
本案在审理期间，被害人张XX向原审法院提起附带民事诉讼，后又以与二被告人自行达成和解协议，并已履行为由向原审法院提出撤诉申请，原审法院已准许其撤回起诉。同时被害人张XX对于二被告人的行为予以谅解。
以上犯罪事实公诉机关当庭出示的证据有：
1、被害人张XX的报案材料及询问笔录，证实2014年5月29日下午15点左右，其与王XX、商XX、司XX、闫XX在书院街加油站斜对面的大米过油肉饭馆吃饭，期间闫XX出去打了个电话。吃完饭都坐上其的车准备离开时，有三个男的从书院街联通营业厅那边过来，将车堵住。随后一个男的拉开车门，踹了其一脚。后又来了一辆面包车停在饭店旁边的路口处，下来四个男的，手里拿着钢管。其就赶紧跑到饭店里，拦其的那三个男人也在面包车里拿上钢管和这四个男的一起冲到饭店往其身上打。大概2、3分钟，其跑了出来，到龙谷仓超市旁边的路上打电话报警了。其脑袋被打破了，胳膊被打肿了，前胸、后背都被钢管打的有淤青，前胸还被钢管打破皮了。
2、证人证言
（1）证人司XX的证言，证实2014年5月29日中午其和王XX、闫XX、张XX还有一个女的，在华森洗浴门口一家大米过油肉饭馆吃饭，期间闫XX打了几个电话，告诉了对方吃饭的地点。吃完饭后，坐上张XX的车准备走时，看见从一辆面包车上下来三个人，跟其说是其指使人绑架了宣XX，让交出宣XX，其说没看见，他们就准备对张XX动手，其让张XX先躲到饭店里，然后问他们怎么回事。过了几分钟，又来了一辆车，下来七八个人，手里都拿着钢管，追着张XX就到饭店里打张XX，打了张XX之后这几个人又出来打其，张XX找机会跑了。之后他们就把其按到他们的车上，拉到了白马绿苑，过了一会儿王XX开车过来了，让其交出宣XX，说是其家长带走宣XX的。其感觉应该是祁连平，因为宣XX欠祁连平三十六万，祁连平昨天把宣XX带走了，便给祁连平打电话，后祁连平就让人把宣XX送过来了。后宣XX的儿子赵浩浩让其把宣XX打的欠条给了他，其不给，他们就逼着其说不是宣XX欠的钱，是王建国欠的，还用手机录了像，后其报警他们才离开了。
（2）证人王XX的证言，证实2014年5月29日中午其和叶XX、潘XX、潘XX的老婆，还有潘XX的一个朋友在同一首歌旁边的鱼头王饭店吃饭。期间，其和潘XX说其姐宣XX有一天都联系不上了，问他能否帮忙找找。后其和叶XX、潘XX三人开车到了书院街的加油站附近，刚好看到张XX开的车。其在车上让叶XX、潘XX问问张XX见没见宣XX，坐在车里其看到坐在张XX车里的副驾驶位置的司XX对着其朋友指指点点。当时路口人多，车也多，其把车调好头后，看到饭店门口已经打开架了。当时场面太混乱，其看到叶XX和潘XX和一堆人在一起拉扯。大概过了几分钟，打架的人都散了，其开着车跟在一辆面包车后面到了白马绿苑。后其就问司XX宣XX在哪？她说没有见过。后又问了她几回，她打了几个电话，其便看见宣XX从公园里出来了。
（3）证人张XX（书院街宏盛大米过油肉饭店老板）的证言，证实2014年5月29日下午2点多，有三女两男在饭店里吃过饭，其收拾好东西后在饭店里看电视，过了二十分钟的样子突然吃饭中的一个男人跑到饭店里，拖了一张桌子，把桌子举起来，接着后面又有人往饭店里跑，其害怕就跑到厨房里躲起来了。接着就听到外间有东西倒在地上，乱了一两分钟左右人就都出去了，其到外间看到门口的两张桌子倒在地上，桌子上的醋和辣椒撒了一地，其怕他们再进来，就把卷闸门拉下来了。
3、辨认笔录
（1）司XX的辨认笔录，证实在12张不同男性照片中12号（潘XX）为手持钢管殴打张XX的人。
（2）闫XX的辨认笔录，证实在12张不同男性照片中12号（潘XX）为手持钢管殴打张XX的人。
（3）张XX的辨认笔录，证实在12张不同男性照片中12号（潘XX）为手持钢管殴打其的人。
4、相关书证
（1）晋城市公安局城区分局侦破经过：证实2014年5月29日14时许，张XX电话报警称：其在城区书院街加油站斜对面的大米过油肉饭店被人打了。该局经侦查锁定潘XX。2014年6月7日潘XX投案，该局于2014年6月20日依法对潘XX处以行政拘留十五日并处罚款伍百元的处罚。2014年8月15日晋城市城区人民检察院对该局下达城检侦监不立通（2014）9号潘XX涉嫌寻衅滋事要求说明不立案理由通知书，后该局认为潘XX等人持械伤人的行为涉嫌寻衅滋事罪，于2014年8月20日立为刑事案件进行侦查。2014年8月27日依法传唤潘XX，同年9月17日传唤闫XX。该二人态度良好，配合案件办理工作。
（2）晋城市公安局城区分局行政处罚告知笔录、决定书、没罚款收据、行政拘留执行回执、民事争议告知书，证实被告人潘XX2014年5月29日14时许，因帮他人找人窜至书院街华森音乐厅附近一饭店门口，与被害人张XX发生口角后持钢管殴打被害人，致张XX头部、背部等处受伤，对潘XX行政拘留十五日，并处罚款伍百元的行政处罚。
（3）户籍证明及照片，证实二被告人的个人基本情况。
5、鉴定文书，证实被害人张XX头部、胸部、腹部和腰部等处的损伤均为轻微伤。
6、被告人供述
（1）被告人潘XX的供述，证实2014年5月29日中午，王XX叫吃饭，其出门碰见“小XA”，“小XA”还带了两个人，然后其就带着“小XA”和他朋友一起和王XX在西谢匠门口的鱼头王饭店吃饭，期间王XX说她姐姐被人绑架了，其在社会上认识的人多，看看认不认识对方的人，认识的话跟对方说说就算了。其便和“小XA”一起坐上王XX的车，车上还有一个她的朋友，到了书院街加油站附近，看见有个车正好要走，王XX说就是这辆车，让其下去看看，人可能就在车上。其和王XX的朋友、“小XA”一起下车后拦住那个车跟司机吵了起来，司机就跑到旁边一个饭店里，嘴里还嚷着要砍死其，看见他进了饭店举起铁椅子就砸其，便去打他时，被王XX的朋友拉到了路边。其便打电话给闫XX，闫XX开了一辆白色的面包车和“小XB”一起从车上下来，车上有钢管，其拿上钢管就跑到饭店里朝那个司机的头上身上打了几下，他拿着椅子一直挡着，后他就跑了。从饭店出来后其听说有人报警了，看到还有一个女的在那个车上，就把那个女的带到了白马绿苑，到了以后王XX先跟那个女的交涉，那个女的打电话联系了一会儿就有人把王XX的姐姐送过来了，然后就都走了。
（2）被告人闫XX的供述，证实2014年5月底的一天，潘XX给其打电话说是去要账，中午一起吃饭。吃饭的时候让其和他一起去，其没有去先走了。过了一个多小时，潘XX打电话说在书院街七中加油站附近跟人打架，有人拿刀砍他，其便开车过去。走到七叉口的时候看到“小XA”的人手里拿着钢管，便拉上他一起到了七中加油站附近，潘XX就过来拿上车里的钢管，其也拿了钢管跟着他到了一饭店门口，见有个男的举了一张桌子准备抵抗，潘XX就打他，“小XA”、“小XB”也打，其也动手打他，打的时候不小心打到了桌子上放着的辣椒罐上，辣椒溅了一脸，其就躲到了一边。打完之后潘XX带了一个女的上了车，开车到了白马绿苑附近，在那里没有打人，等了一会儿就都离开了。
以上证据经当庭质证，被告人潘XX、闫XX均无异议，上述证据能相互印证上述犯罪事实，原审法院予以确认。
被告人潘XX当庭出示被害人张XX的谅解书，载明：“被告人潘XX、闫XX与其在2014年12月17日自行达成和解，并履行完毕，故对二被告人的行为予以谅解，请求法院对二被告人从轻处罚。”公诉机关当庭对该谅解书予以认可，原审法院予以确认。
原审法院认为，被告人潘XX、闫XX在公共场所借故生非，持械随意殴打他人，致被害人多处轻微伤，情节恶劣，其行为侵犯了社会公共秩序，构成寻衅滋事罪。公诉机关指控被告人潘XX、闫XX犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，原审法院予以支持。二被告人在共同犯罪中，作用相当，应根据其犯罪事实、危害后果等情节，分别予以处罚。被告人潘XX、闫XX均能如实供述自己的犯罪事实，可从轻处罚。二被告人在审理过程中，与被害人自行和解，积极赔偿被害人的经济损失，同时得到了被害人的谅解，可以酌情从轻处罚。被告人潘XX因同一事实被行政拘留6日，应折抵其刑期。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条、第二十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决：一、被告人潘XX犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年3月9日起至2015年9月2日止。）二、被告人闫XX犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年3月9日起至2015年9月8日止。）
潘XX上诉理由：被害人有过错，且上诉人已经受到治安处罚，认罪态度好，积极赔偿被害人经济损失，原审量刑过重，
闫XX上诉理由：原判量刑过重。
二审审理查明的事实及证据与一审审理查明的事实及证据一致。
本院认为，上诉人（原审被告人）潘XX、闫XX与他人在公共场所发生冲突，遂持械殴打他人，情节恶劣，其行为构成寻衅滋事罪，应予刑罚处罚。原审认定事实清楚，证据确实充分，量刑适当。上诉人（原审被告人）潘XX上诉提出被害人有过错的上诉理由与审理查明的事实不符，本院不予支持。潘XX提出上诉人已经受到治安处罚，认罪态度好，并且积极赔偿被害人经济损失的上诉理由，在原审量刑中已经予以考虑并从轻处罚，本院不再重复支持。上诉人闫XX提出原判量刑过重的理由，没有事实及法律支持，本院不予支持。故依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条一款一项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张福祥
审判员 秦树杰
审判员 王 婵
二〇一五年四月二十七日
书记员 冯雯雯