河北省承德市双桥区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）双桥民初字第2437号
原告郝艳洪，女，汉族，农民，住围场县。
委托代理人张彦峰，男，满族，住围场县。
被告承德市建筑安装工程总公司职工医院。
委托代理人王少军，男，汉族，住滦平县滦平镇。
委托代理人曹泽峰，河北冀腾律师事务所律师。
被告中国人民财产保险股份有限公司承德市双桥支公司。
委托代理人王鹏飞，男，汉族，住该公司职工宿舍。
原告郝艳洪与被告承德市建筑安装工程总公司职工医院（以下简称建安医院）、中国人民财产保险股份有限公司承德市双桥支公司（以下简称保险公司）医疗损害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告郝艳洪的委托代理人张彦峰，被告建安医院的委托代理人王少军、曹泽峰，被告保险公司的委托代理人王鹏飞到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2013年6月10日，原告母亲刘某荣由于后背疼痛到建安医院就诊，医院经过初步诊断以颈椎病和腰背部筋膜炎收入院治疗，入院后被告经过详细检查拍片确认为：颈椎病和胸椎退行性病变。并按以上两种病开始用药和实施治疗。住院共计17天，药费总计5691.68元，门诊费400.00元。住院期间，被告对原告母亲实施的是“小针刀治疗”、“穴位注射”、“中药涂擦”、“埋针治疗”、“神经根封闭术”、“骨肽注射液之痛”“口服氨酚待因”等止痛疗法。治标不治本，直至出院，原告母亲的疼痛仍然没有缓解。但被告只是让原告母亲回家休养一个月就能见效，并嘱咐每天多吃牛肉、辣椒、生姜等辛辣食物。回家休养时，后背疼痛厉害，给住院主管大夫王少军打电话，大夫仍告知吃一些止痛的药十余天后疼痛自燃消失。2013年7月4日，原告母亲疼痛无法忍受，便到承德医学院附属医院进行检查，检查结果发现患的是纵膈恶性病变继发性T1-3椎体转移。并且发现T2椎体骨折。原告母亲便开始到承德市第三医院开始放化疗47天。之后原告家人带着母亲到北京、天津等地治病，终没有留住母亲生命。综上，由于被告的误诊导致母亲的延误治疗，且医嘱建议饮食辛辣刺激性食物导致病情加剧，错误的用药导致母亲T2椎体骨折。因此，被告对其诊疗过错行为应承担赔偿责任。为维护原告的合法权益，现诉至法院，请求判令：1、被告建安医院赔偿原告在其医院住院期间的全部费用以及附属医院、第三医院治疗费用的20%，各项损失合计83826.90元；2、被告承担本案诉讼费用。
原告为支持其诉讼请求，所举证据为：1、建安医院诊断书及CT报告，证明被告诊断患者为颈椎病和胸椎退行性病变；2、第三医院诊断书，证明患者患的是纵膈恶性肿瘤；3、王少军大夫出具的委托疗法后注意事项，证明医嘱导致病情加剧；4、附属医院及第三医院的核磁报告单及CT报告单，证明被告的错误诊断；5、建安医院病历，证明被告的治疗情况；6、第三医院病历，证明患者放化疗情况；7、电话录音，证明多次与建安医院协商此事；8、新农合结算单，证明建安医院花费医疗费6091.58元；9、用药明细清单；10、新农合结算单，证明第三医院花费43382.08元；11、放弃继承权利声明，证明继承人郝相廷、郝慧放弃继承。
被告建安医院辩称，原告主张被告存在过错没有任何证据证实。原告既没有国家权威机构作出的相应鉴定结论，也没有其他证据证实原告母亲的延误治疗与建安医院具有直接因果关系。被告建安医院对患者刘某荣的诊断治疗完全是按照正规、严格的诊疗程序进行，没有任何过错。建安医院作为具有国家发明的专利技术的颈腰椎病专科医院，对患者的对应征作出了权威诊断和治疗，无任何不妥。原告诉状第二页自述称“2013年4月7日（我母亲确诊患癌的两个月前）”由此推断，原告母亲刘某荣在2013年6月7日就被确诊患癌，而到建安医院就诊的时间为2013年6月10日，因此，患者到建安医院就诊时应当已经知道患了癌症。而患者入院情况为：主因背部疼痛4个月，颈部疼痛伴左上肢酸痛1个月入院。经医院询问，患者及家人否认糖尿病史、高血压史、肝炎史及其他重大疾病史等既往史，故患者及亲属故意隐瞒患者的既往病史，未向医院如实陈述，因此延误治疗与建安医院无关。另根据《侵权责任法》的规定，医务人员在诊疗活动中未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。该条所述为“未尽当时的医疗水平”之医疗责任，并且有规定了“限于当时医疗水平难以治疗”之免责事由。建安医院针对患者描述的病症，诊治的只是其背部、颈部疼痛，而且建安医院对患者所患病症并不是权威专科医院，凭借当时的医疗技术水平几乎是不可能诊断出患者患有癌症的。综上，被告建安医院在为患者诊疗的过程中并不存在过错，对原告的各项损失不予承担，请求驳回原告的诉讼请求。
被告建安医院提供的证据为：1、承德市科学技术委员会文件及专利证书，证明建安医院具有负担资质，对颈椎病、腰椎间盘突出症具有独特疗法；2、患者病历，证明诊疗过程科学、规范；3、保险单，证明已经投保医疗责任险，如有责任应由保险公司承担赔偿责任。
被告保险公司辩称，被告建安医院确投保医疗责任险，医疗责任每人责任限额30000.00元。但每次事故的免赔额为1000.00元，每次事故的免赔率是10%，每次事故的精神损害抚慰金赔偿每人30%，并包含在每人责任限额内。如有证据证明此次事故属于保险责任，保险公司则同意在保险范围内承担赔偿责任，诉讼费不在保险责任范围内不同意承担。
被告保险公司提供的证据为：保险单，证明保险金额及免陪率。
原告提供的证据，被告保险公司无异议。被告建安医院对1-6号证据真实性无异议，但认为达不到其证明目的，不能证明被告在诊疗过程中存在的过错。对原告提供的7号证据录音时间不予认可，认为已经超出诉讼时效。对8-11号证据真实性无异议，但因不存在过错，不予赔偿。
被告建安医院提供的证据，原告对其真实性无异议，证明目的不予认可。
被告保险公司提供的证据，原告及被告建安医院均无异议。
上述证据经本院审核后对其真实性予以确认。
依据原、被告陈述，审理查明以下事实，原告因4月前无明显诱因自觉背部疼痛，呈间断性钝痛，无放射，经服抗骨增生丸、止痛药缓解不明显，严重时影响睡眠，休息后亦无明显缓解，1月前无明显诱因自觉颈部疼痛伴左上肢酸痛，呈间断性酸麻痛，经服用“颈复康颗粒”后稍缓解，背部疼痛无明显缓解，未予其他诊治，于2013年6月10日，入建安医院住院治疗。入院诊断：1、颈椎病；2、胸椎退行性骨关节病。诊疗经过：根据患者症状体征辅助检查明确诊断，给予活血止痛、营养神经、局部穴位注射及径胸部针刀等治疗，背部疼痛，颈部疼痛伴左上肢酸痛减轻。专科情况：颈椎外观无畸形，颈椎4-7棘间椎旁轻压痛，双侧肩胛提肌止点处压痛，肩胛内侧缘及冈下肌压痛，椎间孔挤压试验阴性，双侧臂丛牵拉实验阴性，霍夫曼氏征阴性。胸1-7间椎旁压痛，胸椎活动度可。委托疗法后注意事项：1、治疗后三天内禁止洗澡，注意风寒侵袭，每天吃一些牛肉、辣椒、生姜等食品。2、治疗后1个月内禁止食醋、酸菜、豆腐、茄子、香蕉、鱼虾等水产品类食物。3、治疗后第四天起用理疗袋热敷生物离子融栓植入部位。每日2次，每次40分钟，连敷15天。注意热敷时理疗袋的温度适中，避免烫伤。4、负离子栓植入后，不能做剧烈活动和重体力工作。5、负离子栓植入治疗后一般3-4天针眼处不同程度疼痛，极个别患者有低热现象，一周后症状自然消失。极个别患者反应较重，十余天后自然消失。6、病情变化，请随时复查。7、患方认真履行医患双方意见，遵循注意事项，否则会影响疗效。住院17天，花费门诊费400.00元，住院费6091.58元，其中住院费自付金额2572.91元。
2013年7月4日，患者刘某荣到附属医院骨伤科检查，MR医学影像学诊断报告印象为：左侧胸腔中上部占位性病变，考虑来源于纵膈恶性病变继发T1-3椎体转移，T2椎体压缩性骨折可能性大，请结合临床。甲状腺峡部改变，请结合临床。
2013年7月6日，患者入承德市第三医院住院治疗，诊断为：纵膈恶性肿瘤、胸椎转移、T2椎体压缩性骨折。住院47天，花费医疗费43382.08元，其中自付金额16833.65元。
刘某荣于2014年12月14日死亡。其法定继承人有丈夫郝相廷、儿子郝慧、女儿郝艳洪。郝相廷、郝慧均声明放弃继承权利。
另查明，被告建安医院在被告保险公司处投保医疗责任险，每人责任限额30000.00元，每次免赔率10%。患者刘某荣的主治大夫王少军，为被告建安医院医生，具有医师职业资格。其认可患者刘某荣家属多次打电话找其协商此事，但具体时间已记不清楚。
本院认为，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构或医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。被告建安医院以其作为骨伤科专科医院已经对患者所患的骨伤病进行了科学、正确的诊治，认为其不是肿瘤专业医院，凭借当时医疗技术水平不可能对患者患有恶性肿瘤作出诊断，因此，不存在诊疗过错的主张，本院认为，被告虽不是肿瘤专科医院，但在对患者刘某荣的病情作出明确诊断并治疗后，患者并未治疗痊愈，其得知后未告知到上一级医院进一步诊治，只是告知其遵循医嘱否则影响疗效，导致患者的治疗时间延误，其存在过错，应对患者的死亡后果承担相应责任。被告建安医院以原告方故意隐瞒患有癌症的主张，依据不足，本院不予支持。被告建安医院以原告主张已经超出诉讼时效，但患者的主治大夫已经明确原告方多次找其协商，故其主张超出诉讼时效的理由不能成立。因此，被告建安医院应对原告承担赔偿责任。因被告建安医院在被告保险公司处投保医疗责任险，被告保险公司应在保险限额内承担赔偿责任。综上，原告要求被告承担各项损失的20%的赔偿责任的主张本院予以支持。
原告的各项损失为：一、医疗费，原告要求给付16027.10元，因部分已由医保报销，因此，对已报销部分以及医疗保险卡购药部分应予以扣除，数额应为3961.31元（2572.91元＋400.00元＋16833.65元）；二、护理费，原告主张2640.00元。患者共住院64天，数额应为1280.0元（100.00元×64天）；三、住院伙食补助费，原告主张2640.00元，患者住院64天，数额应为1280.0元（100.00元×64天）；四、营养费，原告主张528.00元，虽未提供医院医嘱，但结合患者病情，本院对该主张予以支持；五、交通费，原告主张2000.00元，因原告要求被告承担20%的赔偿责任，故数额应为400.00元；六、死亡赔偿金，原告主张40744.00元，符合法律规定，本院予以支持；七、丧葬费，原告主张9247.80元，计算错误，数额应为4623.90元（46239.00÷12个月×6个月×20%）；八、精神损害抚慰金10000.00元，符合法律规定，本院对该主张予以支持。综上，原告各项损失合计62817.21元，被告保险公司在保险责任范围内承担27000.00元，剩余损失35817.21元，由被告建安医院承担赔偿责任。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十九条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司承德市双桥支公司赔偿原告郝艳洪各项损失合计27000.00元。
二、被告承德市建筑安装工程总公司职工医院赔偿原告郝艳洪各项损失合计35817.21元。
三、驳回原告其他诉讼请求。
上述给付内容与本判决生效之日起十日内给付
如果被告未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
迟延履行期间债务利息依据《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》第一条计算。
案件受理费1895.00元，由被告承德市建筑安装工程总公司职工医院负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本上诉于河北省承德市中级人民法院。
审 判 长 马 佳
人民陪审员 杨桂琴
人民陪审员 焉有勤
二〇一五年十二月二十九日
书 记 员 曲 直
附页：
判决依据：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构以其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十九条死亡赔偿金按受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民纯收入标准，按照二十年计算。但六十以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。