四川省通江县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）通民初字第1286号
原告李某甲，女，生于1949年5月11日，汉族，农村居民，现住通江县诺江镇红军北路。
委托代理人赵某某，男，生于1950年10月15日，汉族，农村居民，现住通江县诺江镇红军北路（系李某甲之夫）。
委托代理人岳兴发，通江县铁佛法律服务所法律工作者。
被告通江县住房和城乡建设局。
法定代表人李某乙，局长。
委托代理人严某，男，生于1973年11月25日，汉族，该局城建股股长，住通江县诺江镇。
委托代理人苟军，通江县金华法律服务所法律工作者。
原告李某甲诉被告通江县住房和城乡建设局（简称通江住建局）“健康权纠纷”一案，本院受理后，依法由审判员程波独任审判，公开开庭进行了审理。原告李某甲及其委托代理人赵某某、岳兴发，被告通江住建局法定代表人李某乙委托的代理人严某、苟军到庭参加了诉讼。本案现�审理终结。
原告李某甲诉称：2013年7月19日上午9时许，我途经诺江大道前往南门市场购菜，行至“梦诗庭”门市前坠入未盖的窨井内受伤，被过路行人施救后送往通江县中医院治疗。经四川明正司法鉴定所鉴定伤残程度为七级，后期医疗费为8500元。被告为排洪将诺江大道窨井盖掀开，未设置任何警示标志导致坠入窨井受伤。现请求被告赔偿医疗费23638.83元、误工费9180元、护理费9180元、住院伙食补助费420元、交通费200元、残疾赔偿金143455.2元、鉴定费1400元、后期医疗费8500元、精神抚慰金10000元，共计205674元。
被告通江住建局辩称：我们把窨井盖掀开，是为了泄洪，为了公众利益，并不是无故掀开的，原告也有重大过错，请求依法判决。
经审理查明：2013年7月17日、18日、19日连续下雨，通江住建局为了诺江大道排洪的需要，将诺江镇诺江中路317号“梦诗庭”门市前的窨井盖揭开以便泄洪。19日上午原告李某甲前往诺江镇南门市场购菜，行至诺江中路317号时见诺江大道对面有人卖菜，便过马路购菜，未注意道路边排洪的窨井盖已被揭开而坠入窨井内受伤，随后被人救起，家人赶到后送往通江县中医院治疗，检查诊断为：1、左肱骨外科颈骨折，2、左肱二头肌长头健断裂，行左肱骨外科骨折切开复位内固定＋肌健吻合术。2013年8月9日出院，出院医嘱及建议：1、院外骨科医师指导下行功能锻炼；2、定期复查X片（4周、7周、10周…直至愈合）；3、如有不适，我院门诊随访。住院21天，开支住院医疗费23633.83元（其中原告在新农合医疗保险报销10795.4元）。
根据原告李某甲的委托，2013年10月31日四川明正司法鉴定所对李某甲的伤残程度、后期医疗费用进行鉴定。在鉴定中分析说明：（一）伤残程度鉴定：李某甲因外伤致左肱骨外科颈骨�，左肱二头肌长头健断裂。经行切开复位钢板螺钉内固定术等治疗，伤情好转。现遗留有左肩部疼痛，不能活动，穿衣都困难，左肩关节活动未达功能位。以上伤情，参照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》即GB／T16180—2006附录B1g）七级20）“肩、肘、腕关节之一损伤后未达功能位者”的规定，其伤残程度为七级。（二）后期医疗费评定：李某甲左肱骨之内固定物尚需遵医嘱择期施行取除术。参照三级医院相关收费标准及《四川司法鉴定执业指引》第一期相关规定，酌定其后期医疗费用为8500元人民币。鉴定意见：李某甲伤残程度为七级、后期医疗费用为8500元。原告称开支鉴定费1300元、交通费200元未提供票据。
被告通江住建局对该鉴定结论不服申请重新鉴定，经双方协商，本院委托四川求实司法鉴定所进行重新鉴定。2014年8月26日四川求实司法鉴定所对原告李某甲的伤残等级进行了重新鉴定，分析说明，根据被鉴定人李某甲的病历资料，结合检验过程所见，对委托要求作如下说明：被鉴定人李某甲意外受伤，入院后经临床医生和影像学检查，经行左肱骨外科颈骨折切开复位内固定＋肌腱吻合术等治疗，临床医生诊断其损伤为：左肱骨外科颈骨折；左肱二头肌长头肌腱断裂。目前检查见：左肩部外侧有一手术切口愈合，左肩部压痛，左肩关节活动功能检查因疼痛而拒动，右肩关节活动功能部分受限（与本次事故无关）。1、被鉴定人李某甲的伤残等级参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准（GB18667-2002）评定。被鉴定人李某甲左肱骨外科颈骨折，住院期间已行左肱骨外科颈骨折切开复位内固定＋肌腱吻合术，复查影像学片见左肱骨外科颈粉碎性骨折钢板螺钉内固定术后，断端嵌插畸形。该损伤对其左上肢的持重、握物、上举等日常生活能力均有较大影响。参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准（GB18667-2002）附录A.9Ⅸ（九）级“（a）日常生活能力部分受限；（b）工作和学习能力下降；（c）社会交往能力部分受限”之规定，被鉴定人李某甲的伤残等级为Ⅸ（九）级。2、被鉴定人李某甲的致残等级参照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准（GB／T16180-2006）鉴定。被鉴定人李某甲左肱骨外科颈骨折，住院期间已行左肱骨外科颈骨折切开复位内固定＋肌腱吻合术，复查影像学片见左肱骨外科颈粉碎性骨折钢板螺钉内固定术后，内固定物在位，目前左肩关节内固定物在位，后期待骨折骨性愈合内固定物取出加强功能锻炼后，其左肩关节活动功能有望进一步改善。参照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准（GB／T16180-2006）九级23款“骨折内固定术后，无�能障碍者”及附录C3.10”在实际应用中，如果仍有某些损伤类型未在本标准中提及者，可按其对劳动、生活能力影响程度列入相应等级，如果划入某一分类项中有疑问时，可列入高一级分类中”之规定，被鉴定人李某甲的致残等级综合鉴定为八级。鉴定意见：1、被鉴定人李某甲的伤残等级为Ⅸ（九）级；2、被鉴定人李某甲的致残等级为八级。重新鉴定开支鉴定费1590元，交通费、住宿费2410元（被告已垫付）。原告对该鉴定质证认为本案参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准无根据，应选择参照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准。被告对鉴定意见无异议。
同时查明：原告李某甲的户籍是农村居民，当庭提供如下证据证明长期生活居住在诺江镇：1、广纳镇铁山村村委会证明李某甲于2006年9月随儿子媳妇进城送孙子读书，家中耕地已划给其他村民�种，有7年时间了。2、诺江镇西城居委会证明李某甲在儿媳冯作会家（诺江镇西锦家园1单元602号）居住有6年。3、西锦家园业主委员会证明李某甲2006年9月便在业主赵伟益、冯作会家居住有7年属实。4、冯作会的房屋产权证复印件（房屋坐落诺江镇诺江西路西锦家园1单元6楼2号，颁证时间为2007年7月11日）。5、冯作会的水、电、气用户卡复印件。6、原告提供赵伟益、冯作会户籍证明：2007年8月2日从通江县广纳镇铁山村六社迁入诺江镇为城镇居民。
另查明：被揭开的窨井盖周围未设置警示标志；原告李某甲穿过马路的窨井盖处离人行斑马线4.6米。
还查明：2013年度四川省城镇居民人均可支配收入22368元、农村居民人均纯收入为7895元。
本院认为：被告通江住建局为了泄洪将道路上的窨井盖掀开本没有过错，但作为车流量和人流量比较大的诺江大道来讲，应当具有专人�理以防止安全事故的发生，或者设立警示标志来提醒行人的注意。由于被告的这种疏于防范造成事故的发生，给原告造成伤害，应当承担其损害发生的过错责任。原告李某甲作为成年人，在大雨天过马路，应当意识到具有危险性和能够识别窨井盖掀开后流水与一般道路流水的区别。特别是过马路时应当走斑马线（本身斑马线离过马路的地点又较近），故原告对损害的发生具有过错，应承担一定的民事责任。原告李某甲的户籍虽为农村居民，但儿子媳妇在2007年就在诺江镇购房同时转为城镇居民，而原告已满60岁以上跟随儿子媳妇在城镇生活居住多年，其生活水准已达到城镇居民标准，本案应当参照城镇居民标准计算相关损失费用。通过四川求实司法鉴定所进行重新鉴定原告李某甲的伤残等级，参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准评定伤残等级为Ⅸ（九）级�参照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准评定致残等级为八级。因为道路交通事故受伤人员伤残评定标准是特定的交通工具在运行过程中发生交通事故对人体的损害情况而确定，而本案原告是因行走道路存在缺陷而受到的伤害，因为他人的过错造成健康权受到侵害，故其鉴定标准本院采信参照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准评定致残等级为八级。原告受伤后处于恢复期，四川求实司法鉴定所是在四川明正司法鉴定所鉴定后近10个月作出的，原告的伤情应有所好转，故本案采信四川求实司法鉴定所鉴定的原告的伤残等级八级。
原告的损失，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》之规定，确定为：原告李某甲受伤后所开支治疗费23633.83元客观真实，已报销的部分应予扣减本案确认医疗费损失12843.43元；�告主张的住院伙食补助费为420元，属合理请求，应予支持；主张护理费9180元明显偏高，应根据住院天数计算护理费1890元。根据四川求实司法鉴定所的鉴定意见书，结合2013年度城镇居民人均可支配收入22368元和原告的年龄，应计残疾赔偿金107366.4元；后期医疗费用8500元；因原告已年满65周岁，是否从事劳动活动未提供证据，要求支持误工费的证据不充分，本院不予支持；原告开支的鉴定费1300元和交通费200元未提供票据，本院不予支持。原告主张的精神抚慰金10000元明显偏高，根据当地生活水平，结合原告自身有过错和本案实际情况综合考虑，酌定5000元为宜。据此计算原告的损失共计为140019.83元。为维护公民的合法权益。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第九十一条和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条之规定，判决如下：
一、原告李某甲受伤后所产生的医疗费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、续治费、鉴定费、交通费、住宿费等损失合计140019.83元，由被告通江县住房和城乡建设局赔偿98013.88元（含已垫付的4000元）；其余损失由原告自己承担。
二、被告通江县住房和城乡建设局赔偿原告李某甲精神抚慰金5000元。
三、驳回原告的其他诉讼请求。
以上款项限被告在判决生效后十五日内履行。
义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2180元，由原告承担654元，被告通江县住房和城乡建设局承担1526元。
如不服本院判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本�递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于巴中市中级人民法院。
审判员 程波
二〇一五年一月十六日
书记员 李科