黑龙江省哈尔滨市香坊区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）香民五初字第628号
原告甄志斌，住所地哈尔滨市阿城区。
委托代理人董彬，黑龙江金马律师事务所律师。
被告刘天元，户籍地哈尔滨市阿城区，住所地哈尔滨市香坊区。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司哈尔滨中心支公司，住所地哈尔滨市南岗区东大直街140号。
负责人刘库，该公司总经理。
委托代理人赵丽，黑龙江文龙律师事务所律师。
原告甄志斌与被告刘天元、被告中国太平洋财产保险股份有限公司哈尔滨中心支公司（以下简称太平洋财险哈支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院2014年4月2日受理后，依法组成合议庭，于2015年1月15日公开开庭审理了本案。原告甄志斌及其委托代理人董彬、被告刘天元、被告太平洋财险哈支公司委托代理人赵丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2013年10月30日8时30分许，被告刘天元驾驶黑D591**号毫泺牌重型自卸货车在哈尔滨市香坊区进乡街118-1号格兰云天小区内，由南向北行驶至进乡街南侧辅道向西左转弯时，左后轮碾压石块崩起砸到原告头部，造成受伤。事发后当日，原告被送至黑龙江省医院进行救治，经诊断为开放性颅脑损伤、右额叶脑挫裂伤、脑内血肿、右额颅骨凹陷性粉碎性骨折、癫痫等，第二次住院进行颅骨修补，两次住院治疗花费医疗费达11万余元。该事故经哈尔滨市公安局交警支队动力大队（2013）第00396号道路交通事故认定书确认，属于交通意外事故，肇事车在被告太平洋财险哈支公司投保了交通事故强制保险和商业险。此次事故给原告造成了极大的身心伤害和精神痛苦，故原告诉至法院，要求依法判令被告刘天元和其保险公司在交强险和商业险赔偿范围内承担保险赔偿责任，赔偿原告医疗费114264元、住院伙食补助费3700元、误工费32880元、护理费14385元、营养费9000元、伤残赔偿金39586元、交通费2000元、继续购药2246元、被扶养人生活费1032元以及后续检查费用540元，以上各项赔偿总计219633元；诉讼费由被告承担。
被告刘天元辩称，原告所述受伤情况属实，对原告的各项损失应由保险公司按照法律规定赔偿。在事故发生后，其已给原告预先垫付医疗费26713元，要求原告收到保险公司赔偿款后予以返还。
被告太平洋财险哈支公司辩称，车辆黑D591**号重型自卸货车在其公司投有交强险和30万第三者商业险。原告因本次事故造成的合理损失，保险公司依法在交强险各项限额内予以赔付，不足部分依据保险合同按照保险机动车在事故中所负责任比例予以承担。对原告不合理、不合法、不符合保险合同约定的请求，保险公司不同意承担，且本案的诉讼费、鉴定费不属于保险赔偿范围，不同意承担。
原告为证明其主张的事实成立，向本院提交如下证据并当庭举示：
证据一、道路交通事故认定书复印件1份。意在证明本案交通事故发生的经过及原告受伤的情况，被告刘天元系肇事车辆的驾驶人，事故认定书确认本次交通事故属于意外事故，原告与被告刘天元均不负事故责任；
证据二、诊断证明书2份、病历2份、医疗票据9张（两次住院）。意在证明原告伤后两次到黑龙江省医院治疗，经诊断为开放性颅脑损伤等，累计住院37天，花费医疗费合计114534元（其中包含被告刘天元垫付医疗费26500元）；
证据三、保险单复印件2份。意在证明肇事车辆黑D591**号重型自卸货车在太平洋财险哈支公司投有交强险和30万的商业险；
证据四、司法鉴定意见书原件1份。意在证明原告甄志斌因本次交通事故受伤进行司法鉴定后的鉴定结论；
证据五、哈尔滨市阿城区新利街道建设村民委员会出具的书面证明原件1份、人行道板铺装协议复印件1份。意在证明原告常年在外打工，主要的收入来源是在哈尔滨市内的打工收入；
证据六、哈尔滨秋林里道斯食品有限责任公司出具的书面证明原件1份。意在证明原告伤后由其配偶李玉娟护理，李玉娟发生了误工的事实，应按照城市居民服务业年收入标准来计算护理费和误工费；
证据七、被扶养人户口复印件1份。意在证明原告有未成年子女一名，在原告受伤治疗期间需要抚养。
被告刘天元为证明其抗辩理由成立，向法院提交如下证据并当庭举示：
证据一、收条原件1份。意在证明原告受伤后其已垫付医疗费用26500元，由原告甄志斌签收；
证据二、医疗票据原件2张。意在证明原告受伤后其已垫付门诊抢救费用213元的事实。
被告太平洋财险哈支公司为证明其抗辩理由成立，向法院提交如下证据并当庭举示：
保险合同附第三者商业险保险条款复印件1份。意在证明保险公司依据保险合同的约定，根据条款中第十六条“除本保险合同另有约定外，保险人依据保险机动车一方在事故中所负责任比例，承担相应的赔偿责任，保险机动车一方无事故责任或无过错的，保险人不承担赔偿责任”，依据以上条款，保险公司在本次事故中商业险部分不承担赔偿责任。
经庭审质证，被告刘天元对原告举示的证据一、二、三、四、五、六的真实性和证明问题均无异议；对证据七要求由法院认定。被告太平洋财险哈支公司对原告举示的证据一、三、四的的真实性和证明问题均无异议；对证据二中，第一次诊断证明书及病案中记载病人姓名与本案原告甄志斌不一致，医疗费用票据中2013年11月27日住院费票据、2013年12月5日的门诊费票据中姓名与原告不一致，不能确定属于同一人，不能证实原告的真实住院情况，而且2013年12月5日、2014年3月21日的票据是打印费不属于医疗费用；对证据五的真实性无异议，对证明问题有异议，认为原告户籍为阿城区新华镇建设村，而证明是由阿城区新利街道开具，原告并未在新利街道居住，该份证据不具有关联性。对人行道板铺装协议无异议，该协议中约定甲方应当对施工人员进行安全教育，本次事故中原告并未做到安全注意的义务，所以原告的损失，其雇主应当负有一定的责任；对证据六的真实性无异议，对证明问题有异议，认为原告主张的护理费，其计算基数应为其配偶日工资85元乘以实际护理天数；对证据七要求由法院认定。
原告和被告太平洋财险哈支公司对被告刘天元举示的证据一真实性和证明问题均无异议；对证据二要求由法院认定。
原告对被告太平洋财险哈支公司举示的证据的真实性和证明问题均有异议，认为保险条款属于一种格式合同，没有保险公司已经明确提示或者告知被保险人该免责条款的相关内容，而且该条款适用的前提是交通事故能够确认一方有事故责任的前提下才能够适用该条款，而本案中双方均无事故责任所以不应适用该条款，依据保险法第三十条的规定，对保险条款的理解有争议时，应当做出有利于被保险人和受益人的解释，所以原告方认为保险公司的商业险赔偿责任不能依据该条款予以免责。被告刘天元对被告太平洋财险哈支公司举示的证据的真实性无异议，对证明问题有异议，认为其投保的就是第三者意外险，保险公司在商业险的范围内应当承担赔偿责任。
本院认证意见为，因原告补交了黑龙江省医院出具的其姓名书写笔误的证明，故原告举示的证据一、二、三、四、五、六，被告刘天元举示的证据一、二和被告太平洋财险哈支公司举示的证据与本案均具有真实性、关联性及合法性，依法确认其举示证据的证明效力，予以采信。因原告未提交其丧失劳动能力的相关证据，故对其举示的证据七不予采信。
经审理查明，2013年10月30日8时30分许，被告刘天元驾驶黑D591**号毫泺牌重型自卸货车在哈尔滨市香坊区进乡街118-1号格兰云天小区内，由南向北行驶至进乡街南侧辅道向西左转弯时，左后轮碾压石块崩起砸到正在人行道上施工的原告头部，造成受伤。事发后，被告刘天元立即停车将原告送至黑龙江省医院进行救治，经诊断为开放性颅脑损伤、右额叶脑挫裂伤、脑内血肿、右额颅骨凹陷性粉碎性骨折、癫痫等，两次住院治疗花费医疗费114264元。原告第一次住院时间为2013年10月30日至11月22日计23天，由原告的妻子李玉娟和哥哥甄志民两人护理；为进行颅骨修补第二次住院时间为2014年3月4日至17日计14天，由原告妻子李玉娟一人护理。该事故经哈尔滨市公安局交警支队动力大队（2013）第00396号道路交通事故认定书认定，属于交通意外事故。肇事车辆黑D591**号毫泺牌重型自卸货车登记车主为夏洪生，实际所有人和驾驶人为被告刘天元，其作为被保险人为该车在被告太平洋财险哈支公司投保了交通事故强制保险和商业三者险，事发时保险均在有效期内。经原告甄志斌申请，本院依法委托黑龙江普利斯司法鉴定中心对原告伤情进行司法鉴定，鉴定意见为：被鉴定人甄志斌交通事故受伤2个十级残；其伤后的医疗终结时间为8个月；伤后住院期间2人护理、出院1人护理4周、二次手术期间1人护理2周；继续依赖抗癫痫药物治疗费用每月为280.8元、或用药量是否增减可遵临床医嘱；其损伤营养期限为伤后90日，该费用应按国家相关规定标准给付。原告与各被告对鉴定意见均无异议。
本院认为，按照《中华人民共和国道路交通安全法》第一百一十九条第一款第（五）项之规定：“交通事故”是指车辆在道路上因过错或者意外造成的人身伤亡或者财产损失的事件。本案是驾驶员刘天元在行车过程中驾驶的车辆碾压路面上的石头飞起将原告击伤，交警部门认定属于交通意外事故，符合“交通事故”的含义，应当认定为交通事故。关于事故责任划分问题，驾驶员刘天元违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款“机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶”的规定，在事发当日天气晴朗、视线良好状况下，在施工路段道路上行驶过程中未尽到高度注意义务、及时避让障碍物，致使车辆左后轮碾压石块崩起砸伤原告，导致本案交通事故的发生。原告甄志斌因此受到的损害与被告刘天元的不文明驾驶行为具有因果关系，作为机动车方的被告刘天元应承担民事赔偿责任。关于是否适用交强险和第三者责任险问题，被告刘天元在太平洋财险哈支公司投保了交强险和商业险，对被告刘天元在行车过程中给原告甄志斌造成的损害，被告刘天元投保的保险公司即被告太平洋财险哈支公司应在交强险赔偿限额内赔偿，不足部分在商业三者险范围内予以赔偿。因为经庭审查明，被告太平洋财险哈支公司与被告刘天元订立保险合同时，虽提供了投保单并附格式条款，但对保险合同中的免除保险人责任条款未作出足以引起投保人注意的提示，也未以书面或口头形式向投保人作出明确说明，依照《中华人民共和国保险法》第十七条规定，该条款不产生效力。同时依据《中华人民共和国保险法》第三十条规定：“采用保险人提供的格式条款订立的保险合同，保险人与投保人、被保险人或者受益人对合同条款有争议的，应当按照通常理解予以解释。对合同条款有两种以上解释的，人民法院或者仲裁机构应当作出有利于被保险人和受益人的解释。”据此，本院认为，被告太平洋财险哈支公司抗辩其商业三者险不应承担赔偿责任的抗辩理由不成立。关于原告甄志斌主张的损害赔偿计算问题，应按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》有关规定，赔偿项目及金额为：1、医疗费，根据医疗机构出具医疗费、住院费等收款凭证，结合病历、诊断证明等相关证据进行确认为114695.21元（包含被告刘天元垫付的26713元）；2、误工费，由于阿城已经成为哈尔滨市行政区划的一个区，原告住所地已归属新利街道办事处管辖，且原告主要以在哈市打工作为主要收入来源，故应参照2013年黑龙江省居民服务业和其他服务业年平均工资49320元计算，误工费金额为32880元（（49320元／年÷12个月）×8个月）；3、护理费，参照鉴定意见确定护理天数。因原告未提交证据证明其兄甄志民的收入情况，应参照2013年黑龙江省农、林、牧、渔业年平均工资23793元计算。原告妻子李玉娟的收入，应按照其所在单位哈尔滨秋林里道斯食品有限责任公司人力资源部出具工资证明日薪85元计算。护理费金额为7024元（（23793元／年÷365天）×23天＋（37天＋28天）×85元）；4、住院伙食补助费，参照黑龙江省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准100元／天计算，住院伙食补助费金额为3700元（37天×100元）；5、营养费，根据原告2个十级伤残情况，按照鉴定意见确定营养天数，参照黑龙江省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准100元／天计算为宜，营养费金额为9000元（100元×90天）；6、残疾赔偿金，根据鉴定意见确定的原告2个十级伤残等级，因原告主要以在哈市打工为主要收入来源，参照2013年黑龙江省城镇居民人均可支配年收入19597元计算，残疾赔偿金为43113.40元（（19597元×20年）×（10%＋1%））；7、继续购药费用，按照鉴定意见计算予以支持2246元（280.80元／月×8个月）。对原告主张的交通费，因其未提交就医等实际支出的正式票据，不予支持；其主张的被扶养人生活费，因其未提交丧失劳动能力相关证据，不予支持。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条至第二十五条之规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司哈尔滨中心支公司于本判决生效之日起十日内在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿原告甄志斌医疗费10000元、在死亡伤残赔偿限额内赔偿原告甄志斌误工费32880元、护理费7024元、住院伙食补助费3700元、营养费9000元、残疾赔偿金43113.40元、继续购药费2246元，共计赔偿107963.40元；
二、上款赔偿不足医疗费104695.21元由被告中国太平洋财产保险股份有限公司哈尔滨中心支公司在商业三者险赔偿限额内于本判决生效之日起十日内赔偿原告甄志斌；
三、原告甄志斌收到上述赔偿款后，返还被告刘天元垫付的医疗费26713元；
四、驳回原告甄志斌的其他诉讼请求。
案件受理费4490元、鉴定费3300元，共计7790元（原告已预交），由原告甄志斌、被告刘天元各负担3895元，被告刘天元于本判决生效之日起十日内给付原告甄志斌。
如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于哈尔滨市中级人民法院。
审 判 长 钟艳弘
人民陪审员 孙 丽
人民陪审员 张秋红
二〇一五年三月三日
书 记 员 张 欢