安徽省合肥市瑶海区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）瑶民二初字第00561号
原告：合肥湘元工程机械有限公司。
法定代表人：周驰军，董事长。
委托代理人：翟少松，员工。
委托代理人：惠友波，安徽宝文律师事务所律师。
被告：朱小双，男，1987年7月26日出生，汉族，住址安徽省长丰县。
委托代理人：徐先林，系朱小双姐夫。
原告合肥湘元工程机械有限公司（以下简称湘元公司）与被告朱小双追偿权纠纷一案，本院于2013年12月13日立案受理后，依法适用普通程序，于2014年4月11日公开开庭进行了审理。原告湘元公司的委托代理人翟少松、惠友波到庭参加诉讼，被告朱小双经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已依法缺席审理终结。
原告湘元公司诉称：被告朱小双以首付款结合银行按揭方式从原告处购买三一挖掘机一台，并于2009年12月1日签订《个人贷款合同》，贷款金额为492000元，贷款期限三年，用于购买（型号为SY135C，机号为09SY01330905）三一挖掘机。原告作为该贷款保证人，为其提供担保。原被告及光大银行合肥分行在合同中签字盖章对各方的权利义务予以确认。2009年9月23日，原告与被告签订了一份产品买卖合同，和买卖合同补充协议，在合同中就原告承担贷款责任后的追偿方式等进行了约定。
个人贷款合同签订后，光大银行合肥分行按合同约定按时足额发放贷款，然而朱小双却未能依约缴纳按揭款，为履行保证责任，原告或通过现金汇款或通过直接从账户扣划的方式代被告支付未付的本金，逾期利息等，被告朱小双却未能及时支付原告为其垫付的银行贷款。
综上，原被告及光大银行合肥分行三方签订的个人贷款合同是合法的，有效的，原告作为保证人已为朱小双垫付借款，被告理应依法偿还原告为其垫付的银行按揭款，应承担相应利息。
原告为维护自身的合法权益，现诉至法院，请求判令：一、被告朱小双支付原告为其垫付的已到期按揭款470139.79元。产生代垫利息17543.74元，合计487683.53元（剩余利息自判决之日起按银行同期贷款利率至欠款付清之日止）；二、本案全部诉讼费、保全费及其他实现债权的费用由被告承担。
原告湘元公司提供的证据有朱小双身份信息、产品买卖合同及补充协议、个人贷款合同、代垫银行按揭款及还款情况表、光大银行开具的垫付款情况一份。
被告朱小双辩称：一、此机的实际买主是被告姐夫徐先林及许春荣，因为他们买挖掘机做不了按揭，所以才改为被告朱小双代做，此事与被告朱小双，全部责任应由徐先林及许春荣承担；二、2010年6月份被告从湖北调回来的时候，原告公司已经将车辆拖走，没有协调好就拿走了也没有手续，原告就以诈骗被告的形式拿回去了。原告在当年10月份起诉被告，机子拉回去后，双方协调，原告说要10万元，被告协调说给6万元，被告想慢慢的给他，但没协调好原告就将车子拿走，后期机子也一直在原告处，其将机器拖走这么久应该给个说法；三、被告方已经付了159000元，10月份起诉后被告也没过问该事。
被告朱小双没有向法庭递交证据。
为查明事实，本院依法调取了（2010）瑶民二初字第01081号湘元公司诉朱小双买卖合同纠纷案及执行案卷宗、（2010）瑶民二初字第01080号湘元公司诉朱小双担保追偿权纠纷案、（2012）瑶民二初字第00099号湘元公司诉朱小双担保追偿权纠纷案卷宗。
当事人对证据的质证及法院的认证：被告朱小双对原告湘元公司的证据无异议。本院认为原告湘元公司提供的上述证据具备真实性，反映了与被告朱小双存在担保关系及实际承担担保责任的事实，可以采信。
原告湘元公司对本院调取的卷宗真实性无异议，但对买卖案件卷及执行卷材料关联性存在异议，被告朱小双未对本院调取的卷宗发表质证意见。本院认为，上述卷宗反映了担保发生的起因及追偿情况，应予采信。
经审理查明：2009年12月1日，湘元公司与朱小双签定了一份挖掘机买卖合同，合同约定由朱小双购买湘元公司所有的SY135C型挖掘机壹台（机号09SY01330905），合同总价款615000元，首付款123000元，余款492000元由朱小双通过按揭方式贷款支付。合同第七条就该挖掘机的所有权约定了保留条款，朱小双未按买卖合同及相关补充协议的约定履行完付款、还款义务时，标的物的所有权属于出卖人湘元公司所有；朱小双知悉湘元公司在未付清前述产品所欠三一重机有限公司的全部货款之前，三一重机有限公司保留对该产品的所有权。鉴于三一重机有限公司为买受人朱小双承担了回购担保责任，朱小双如逾期偿还贷款，三一重机有限公司通知朱小双向其履行还款义务的，湘元公司对朱小双所享有的全部担保债权转让给三一重机有限公司，朱小双应向三一重机有限公司履行还款义务，同时三一重机有限公司可以代位湘元公司向朱小双进行任何形式的合法追偿，朱小双不得以任何理由抗辩。双方在买卖合同补充协议中约定，如朱小双违反买卖合同或银行借款合同中有关付款的约定，连续逾期三期或累计逾期六期以上或逾期金额10万元以上的，或合同约定的付款期限届满而朱小双尚未付清所有欠款的，朱小双同意将机器送至湘元公司（或银行）或由湘元公司（或银行）直接收回，并按原买卖合同和银行借款合同及本协议关于违约责任的约定承担违约责任。关于湘元公司代朱小双垫付银行按揭款后，朱小双应在何时归还湘元公司上述垫付款、不按时归还垫付款承担何种违约责任，补充协议未明确约定，仅在第14条规定由湘元公司代垫银行月供款时，将收取大挖（30吨级以上）500元／月的手续费，中挖（10-30吨级）300元／月的手续费，小挖（10吨以下）150元／月的手续费。该买卖合同还约定由于湘元公司为朱小双的按揭提供连带责任保证，朱小双自愿一次性缴纳合同价款5%的保证金，如果发生未按期足额还款的违约行为，湘元公司有权通过银行按0.1万元／次的标准予以扣划；当连续发生三次或累计六次时，湘元公司可以扣划保证金的50%；当连续发生五次或累计八次时，湘元公司可以扣划保证金的70%，作为朱小双逾期还款的违约赔偿金。当朱小双违约致贷款银行通过诉讼向湘元公司追讨时，湘元公司可以扣划全部保证金，同时朱小双仍需承担违约责任。
2009年12月1日，朱小双与中国光大银行合肥分行签订机械设备贷款合同一份，约定中国光大银行合肥分行向朱小双发放492000元的贷款，期限为36个月。朱小双自愿将其享有合法所有权和处分权的经贷款人认可的价值615000元的SY135C型挖掘机壹台（机号09SY01330905）做抵押，抵押担保的范围包括本合同项下的贷款本息和其他应付款项。同时湘元公司自愿为借款人朱小双该贷款所产生的债务向贷款人提供全程连带责任保证，保证范围为本合同项下贷款本金、利息、违约金、损害赔偿金、贷款人实现贷款项下债权及本合同项下保证担保权益的费用及所有其他应付款项。如借款人朱小双未按约定履行其还款义务，中国光大银行合肥分行有权向湘元公司发出还款通知，湘元公司自接到该通知之日起十日内即应按通知中所载的偿还金额、方式向中国光大银行合肥分行支付该款项。合同特别约定，如借款人朱小双未能按照合同约定履行还款义务，贷款人可以直接要求保证人履行保证责任，贷款人针对贷款还享有其他担保权利的，保证人在任何情况下不得要求贷款人先行行使其他担保权利。湘元公司并承诺：“7、保证人不得采取任何可能损害贷款人在本合同项下的任何权利的行为……9、在本合同项下的任何债务尚未完全清偿前，保证人将不会就其已向贷款人履行的其在本合同项下的义务，向借款人追偿或者主张权利”。
借款合同签订后，中国光大银行合肥分行如约向朱小双发放了贷款。朱小双自2010年4月29日起即未按期归还中国光大银行合肥分行贷款，湘元公司按照合同约定向中国光大银行合肥分行履行了连带保证责任累计为其垫付500468.33元，中国光大银行合肥分行的债权已经得到实现。湘元公司履行保证责任后，朱小双仅于2012年2月24日向其支付30328.54元，尚欠470139.79元。另本案中的470139.79元，已经包含了湘元公司于2010年10月26日向本院起诉要求追偿的实际向中国光大银行合肥分行垫付费用75987元，本院已经就该部分作出生效判决，故对该部分诉请应依法扣减，朱小双实际还需给付湘元公司394152.79元。
另查明2010年10月26日，湘元公司曾以买卖合同纠纷为由起诉朱小双要求支付到期的首付款78422.4元，本院作出（2010）瑶民二初字第01081号判决予以支持，该判决早已生效。2010年，湘元公司将该SY135C型挖掘机（机号09SY01330905）收回。
朱小双一直未能向湘元公司清偿上述394152.79元，湘元公司遂诉讼来院。
本院认为：2009年9月1日朱小双与中国光大银行合肥分行、湘元公司签订的借款及担保合同，系各方真实意思表示，具有法律约束力，各方应当按照约定全面履行自己的义务。
据借款合同约定，双方对该492000元借款既设定了人的保证又设定了物的担保，人的保证由法人湘元公司提供，物的担保由朱小双以所购的挖掘机提供，考虑到买卖合同的所有权保留条款，根据本院作出的（2010）瑶民二初字第01081号判决，可知朱小双并未付清首付款，不具有SY135C型挖掘机（机号09SY01330905）的所有权，其在与中国光大银行合肥分行的贷款合同中以SY135C型挖掘机所作的抵押，为无权处分行为，中国光大银行合肥分行依法对该挖掘机不具备抵押权。
合同中约定为实现债权，债权人可以直接选择人的保证。中国光大银行合肥分行应按约定实现债权，保证人湘元公司应承担保证责任。湘元公司依合同约定先承担了连带保证责任，代朱小双偿还上述394152.79元之后，有权向债务人朱小双追偿。
湘元公司在买卖合同中对朱小双逾期偿还银行贷款规定了违约责任，该格式条款的规定不符合公平原则。湘元公司在朱小双与银行的贷款合同中，只是作为保证方出现，湘元公司的担保合同只为为借款合同的从合同，其无权就主债务人朱小双向中国光大银行合肥分行的履行债务违约而惩罚朱小双，朱小双如履行中国光大银行合肥分行债务违约，一般也只应向中国光大银行合肥分行承担违约责任。另湘元公司向本院起诉的事实基础在于其承担了保证责任，而不是朱小双对中国光大银行合肥分行的违约行为。对于湘元公司承担保证责任之后，朱小双何时对其进行给付，不给付的违约责任，合同并没有明确约定，手续费是否为违约责任，值得商榷。
银行贷款下来后，朱小双实际已经支付536577.6元，湘元公司因朱小双欠首付款78422.4元而将机器收回。湘元公司将机器收回，且在回答法庭询问时未能充分解释其法律意义，朱小双辩称机器被拉回双方的便再无关系，但本案并非买卖合同纠纷，仅处理担保事宜，如朱小双对买卖合同有异议，可以另行主张权利。由于湘元公司将挖掘机收回使得朱小双履行中国光大银行合肥分行债务的能力被极大削弱，湘元公司的行为已与其担保承诺相背离，且其也未就收回机器后的合同事宜与朱小双妥善处理。湘元公司未按照善意原则行使权利，其要求代垫利息，本院不予支持。
被告朱小双经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对其抗辩权利的放弃。
据此，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十一条、第一百七十九条、第一百八十条、第一百八十四条、第一百八十五条；《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告朱小双于本判决生效之日起十日内给付原告合肥湘元工程机械有限公司作为保证人为其垫付的银行贷款394152.79元；
二、驳回原告合肥湘元工程机械有限公司的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费8620元，由原告合肥湘元工程机械有限公司承担1662元，由被告朱小双承担6958元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。
审 判 长 陆 军
代理审判员 程 巅
人民陪审员 席俊婷
二〇一四年五月十二日
书 记 员 罗 文
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
《中华人民共和国担保法》
第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
《中华人民共和国物权法》
第一百七十一条债权人在借贷、买卖等民事活动中，为保障实现其债权，需要担保的，可以依照本法和其他法律的规定设立担保物权。第三人为债务人向债权人提供担保的，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法和其他法律的规定。
第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。
第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（四）生产设备、原材料、半成品、产品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通运输工具；（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。
第一百八十四条下列财产不得抵押：（一）土地所有权；（二）耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，但法律规定可以抵押的除外；（三）学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施；（四）所有权、使用权不明或者有争议的财产；（五）依法被查封、扣押、监管的财产；（六）法律、行政法规规定不得抵押的其他财产。第一百八十五条设立抵押权，当事人应当采取书面形式订立抵押合同。抵押合同一般包括下列条款：（一）被担保债权的种类和数额；（二）债务人履行债务的期限；（三）抵押财产的名称、数量、质量、状况、所在地、所有权归属或者使用权归属；（四）担保的范围。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。