湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）湘06民终371号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司岳阳市分公司，住所地湖南省岳阳市站前路495号，统一社会信用代码914306008860930143。负责人：袁爱吾，总经理。委托诉讼代理人：许汀，湖南惠风律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：田正国，男，1965年6月8日出生，汉族，住湖南省岳阳市，委托诉讼代理人：田实，系田正国侄子，由湖南省岳阳市屈原管理区营田镇义南村村民委员会推荐。原审被告：朱尚辉，男，1959年3月17日出生，汉族，住湖南省平江县，委托诉讼代理人：陈振华，湖南思阳律师事务所律师。委托诉讼代理人：邓虹，湖南思阳律师事务所律师。上诉人中国人民财产保险股份有限公司岳阳市分公司（以下简称人保财险岳阳市分公司）因与被上诉人田正国、原审被告朱尚辉机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省屈原管理区人民法院（2017）湘0691民初468号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月5日立案后，依法组成合议庭，因各方当�人未提出新的事实、证据，依法不开庭进行了审理。本案现已审理终结。人保财险岳阳市分公司上诉请求：撤销原审判决，依法改判上诉人少赔偿11408元。事实和理由：1、一审判决认定田正国误工时间过长。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定，持续误工的，计算至定残日前一天。田正国从受伤之日起至定残日前一天为296天，而原审法院径行依照鉴定结论确定误工期错误。2、一审判决认定田正国的护理期过长。田正国实际住院23天，后期主张护理费缺乏出院还需继续护理的相关医嘱支持，而原审法院依照鉴定结论确定护理期错误。田正国辩称，1、依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款的规定，持续误工的，可以计算至定残日前一天，法律规定的是“可以”，故受害人可以自己选择误工期是计算至定残日前一天还是按鉴定结论来。2、关于护理费的问题。护理期限应该至受害人恢复生活自理能力之日，现在答辩人生活还没有完全恢复生活自理，上诉人所称仅计算23天护理费是不正确的。朱尚辉述称，司法鉴定意见是有资质的鉴定机构作出的，上诉人在一审时也未对该鉴定意见申请重新鉴定，也没有足够的证据推翻该份鉴定意见。一审法院按鉴定意见结论确定田正国的误工期、护理费并无不当。田正国向一审法院提出诉讼请求：1、判决赔偿义务人赔偿其因交通事故造成的各项损失148999.90元；2、由赔偿义务人承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2016年12月7日10时45分许，朱尚辉驾驶湘Ａ×××××号牌重型自卸货车沿屈原管理区汨营路由西往东行驶，超越田正国驾驶的�06G0986号牌小型方向盘式拖拉机时，两车发生相刮，导致拖拉机车头侧翻，事故造成田正国受伤，车辆受损。2016年12月20日，屈原交警大队作出《道路交通事故认定书》，认定田正国负事故次要责任，朱尚辉负事故主要责任。田正国受伤后，先后在屈原人民医院、湖南省人民医院治疗，其中住院治疗23天。湖南省人民医院作出了（2017）临鉴字第861号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人田正国属十级伤残；被鉴定人需要择期行左胫骨内固定物取出术及适当康复治疗，治疗费用预计需要1.5万元；误工期12个月、护理期3个月、营养期4个月。另查明：湘Ａ×××××号牌重型自卸货车在人保财险岳阳市分公司投保有交强险，事故发生在保险期内。一审法院认为：屈原交警大队作出的交通事故责任认定程序合法，责任划分合理，且人保财险岳阳市分公司和朱尚辉对交通事�责任认定无异议，予以认定。田正国在本次交通事故中受伤所造成的损失依法计算如下：1、医疗费，核算正式医疗票据为92808.37元；2、后续治疗费，根据鉴定意见认定15000元；3、住院伙食补助费1380元（60元／天×23天）；4、营养费酌定3600元；5、误工费，田正国主张按“农林牧渔业”标准计算，予以支持，按司法鉴定意见书确定的误工期计算为34031元；6、护理费，参照“居民服务业”标准计算，田正国主张11455.4元予以支持；7、交通费酌定2000元；8、鉴定费1700元；9、残疾赔偿金62568元（31284元／年×20年×10%）；10、精神损害赔偿酌定3500元；11、车损费，田正国提交了发票及条据，证明车损7200元，但条据形式不符合法律规定，保险公司的定损亦为2000元，且根据田正国当庭陈述及条据记载，拖拉机更换的动力为5000元，而本次事故是否损毁了拖拉机动力没有证据证明�故综合上述情况，认定车损为2200元。上述费用共计230242.77元。其中残疾赔偿金、精神损害抚慰金、误工费、护理费和交通费五项合计为113554.40元。依据法律规定，人保财险岳阳市分公司在交强险赔偿限额内赔偿田正国122000元。余款108242.77元按事故责任由朱尚辉承担70%的赔偿责任即为75769.94元，抵扣已支付55000元，朱尚辉还需赔偿田正国20769.94元。判决：一、由人保财险岳阳市分公司在交强险赔偿限额内赔偿田正国因交通事故造成的各项损失122000元；二、由朱尚辉赔偿田正国因交通事故造成的各项损失20769.94元；三、驳回田正国的其他诉讼请求。限赔偿义务人在判决生效后15日内支付。逾期未支付，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3280元，减半收取1640元，由田正国负担640元，朱尚辉负�1000元。二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案二审争议的焦点问题为：一审法院认定的误工期限和护理期限是否正确。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”本案中，受害人田正国自2016年12月7日起受伤，至2017年9月30日评定为十级伤残，从受伤之日至定残日前一天共计296天，定残后的误工损失已以残疾赔偿金的形式得到了弥补，故田正国的误工期限应以296天计。各方当事人对田正国的误工费计算标准按农林牧渔业34031元／年并无异议，故田正国的误工损失为27597.7元（34031元／年÷365天×296天）。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款规定：“护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。”本案中，受害人田正国受伤住院23天，司法鉴定意见建议护理期为3个月，一审法院按居民服务业标准计算90天护理费并无不当，本院予以确认。故田正国的损失核定如下：1、医疗费92808.37元；2、后续治疗费15000元；3、住院伙食补助费1380元；4、营养费3600元；5、误工费27597.7元；6、护理费11455.4元；7、交通费2000元；8、鉴定费1700元；9、残疾赔偿金62568元；10、精神损害抚慰金3500元；11、车损费2200元。上述费用共计223809.47元。其中医药费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费共计已超出交强险医疗费项下赔偿限额，故人保财险岳阳市分公司在交强险医疗费限额内赔偿田正国10000元；其中残疾赔偿金、精神损害抚慰金、误工费、护理费、交通费、鉴定费合计为108821.1元（62568元+3500元+27597.7元+11455.4元+2000元+1700元），未超出交强险伤残赔偿限额，故人保财险岳阳市分公司在交强险伤残赔偿限额内赔偿田正国108821.1元；田正国财产损失2200元，超出交强险财产损失限额，故由人保财险岳阳市分公司在交强险财产损失限额内赔偿田正国2000元。人保财险岳阳市分公司在交强险限额内总计赔偿田正国120821.1元（10000元+108821.1元+2000元）。因朱尚辉未为肇事车辆投保商业三者险，故余款102988.37元（223809.47元-120821.1元）按事故责任比例由朱尚辉承担70%的责任即72091.9元（102988.37元×70%），抵扣朱尚辉已经垫付的55000元，故朱尚辉还需赔偿田正国17091.9元（72091.9元-55000�）。综上所述，人保财险岳阳市分公司的上诉请求部分成立，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销湖南省屈原管理区人民法院（2017）湘0691民初468号民事判决；二、由中国人民财产保险股份有限公司岳阳市分公司在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿田正国120821.1元；三、�朱尚辉赔偿田正国17091.9元；四、驳回田正国的其他诉讼请求。上述应支付的款项限当事人在本判决生效之日起十日内履行。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3280元，减半收取1640元，由田正国负担640元，朱尚辉负担1000元；二审案件受理费85元，由田正国负担30元，由中国人民财产保险股份有限公司岳阳市分公司负担55。本判决为终审判决。审判长 何 蓓审判员 吴圣岩审判员 肖芝乐二〇一八年三月二十一日书记员 陈 琼附相关法律条文：《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成�身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理�用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险(以下简称”交强险”)和第三者责任商业保险(以下简称”商业三者险”)的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任:(一)先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿;(二)不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿;(三)仍�不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《最高人民法院的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年�、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，�者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。