四川省高级人民法院
执 行 裁 定 书
（2016）川执复65号
申请复议人（案外人）杜娟，女。
委托代理人田勇，四川公生明律师事务所律师。
申请执行人吴传华，男。
被执行人四川盛源置业集团有限公司，住所地：四川省成都市青羊区鼓楼北三街11号。
法定代表人李胜元，董事长。
被执行人谭红菊，女。
被执行人四川星逸酒店有限公司，住所地：四川省成都市青羊区德胜路19-73号。
法定代表人谭红菊，职务不详。
申请复议人杜娟不服四川省成都市中级人民法院（2016）川01执异256号之一执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。
执行法院认为：该院依据（2015）成执字第816-1号执行裁定对案外人杜娟提出异议的100-106号、110-137号、165号、166号、169号等共38个车位采取的执行措施系轮候查封，尚未发生查封效力。案外人杜娟对前述38个车位所提异议不符合案外人异议的受理条件。依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条的规定，裁定驳回案外人杜娟的异议申请。
杜鹃申请复议称：请求撤销四川省成都市中级人民法院（2016）川01执异256号之一执行裁定，指令四川省成都市中级人民法院立案或者对申请人杜鹃的执行异议进行审查。理由如下：1.四川省成都市中级人民法院以涉案38个车位系轮候查封，尚未发生查封效力为由，认定杜娟不符合案外人异议的受理条件，驳回其异议申请，属于认定事实错误和适用法律错误；2.四川省达州市达川区人民法院已于2016年4月12日出具（2016）川1703执异3、5、6、7号执行裁定，中止对杜鹃名下38个车位的执行，故四川省成都市中级人民法院的查封现系首查封，已发生查封效力。
本院查明：四川省达州市达川区人民法院于2014年11月25日作出（2014）达民保字第172—175-1号裁定，对登记在被执行人四川盛源置业集团有限公司名下，位于成都市高新区剑南大道中段1604号2栋负1楼部分车位予以查封。查封期限至2016年11月26日止。申请复议人杜娟提出案外人异议所指向的车位中，100-106号、110-137号、165号、166号、169号等共38个车位在上述查封范围内。
四川省成都市中级人民法院依据已经发生法律效力的（2015）成民初字第955号民事调解书，受理吴传华申请执行四川盛源置业集团有限公司、谭红菊、四川星逸酒店有限公司借款合同纠纷一案。案件执行中，该院于2015年5月26日作出（2015）成执字第816-1号执行裁定，主要内容为：一、查封被执行人四川盛源置业集团有限公司所有的位于青羊区德胜路33号1栋房屋（产权证号：权1589478、1589494、1589481、1589475、1589479、1589483）以及位于成都市高新区剑南大道中段1604号2栋面积为13521.27平方米车位（产权证号：权22218**）。二、被执行人负责保管被查封的财产。在查封期内，被执行人可以使用被查封的财产；但因被执行人的过错造成被查封的财产损失的，应由被执行人承担责任。在查封期内，被执行人不得有妨碍执行的其他行为。三、查封期限为三年，2015年5月26日至2018年5月25日。该院以（2015）成执字第816-1号执行裁定对前述车位予以轮候查封。
另查明：2016年4月12日，四川省达州市达川区人民法院作出（2016）川1703执异3、5、6、7号执行裁定，裁定中止该院（2015）达达执字第842、841、840、843号执行案件查封的登记在被执行人四川盛源置业集团有限公司名下位于成都市高新区剑南大道中段1604号115-139号、165-169号；110-114号；104-106号；100-103号车位的执行。
本院认为：一、关于四川省成都市中级人民法院以涉案38个车位系轮候查封，尚未发生查封效力为由，认定杜娟不符合案外人异议的受理条件，驳回其异议申请，是否属于认定事实错误和适用法律错误的问题。《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十八条规定：“对已被人民法院查封、扣押、冻结的财产，其他人民法院可以进行轮候查封、扣押、冻结。查封、扣押、冻结解除的，登记在先的轮候查封、扣押、冻结即自动生效。……”。轮候查封在未转为正式查封之前，是一种效力待定的执行措施。本案中，2014年11月25日，四川省达州市达川区人民法院作出（2014）达达民保字第172—175-1号裁定，对案涉38个车位予以查封，2015年5月26日，四川省成都市中级人民法院作出（2015）成执字第816-1号执行裁定，对案涉38个车位予以轮候查封。在四川省达州市达川区人民法院作出的上述查封未被解除或失去法律效力之前，四川省成都市中级人民法院作出的（2015）成执字第816-1号执行裁定并未实际产生查封效力。申请复议人杜鹃对四川省成都市中级人民法院未产生查封效力的轮候查封行为提起的案外人异议，不符合最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条规定的受理案外人异议的条件。故四川省成都市中级人民法院认定其不符合案外人异议的受理条件，驳回其异议申请符合法律规定。申请复议人杜鹃的申请复议理由与本案查明的事实及法律规定不符，不能成立；
二、关于四川省达州市达川区人民法院作出（2016）川1703执异3、5、6、7号执行裁定，中止对杜鹃名下38个车位执行，四川省成都市中级人民法院的查封现系首查封，是否已发生查封效力的问题。四川省达州市达川区人民法院于2016年4月12日，作出的（2016）川1703执异3、5、6、7号执行裁定，仅是中止对案涉38个车位的执行，其查封措施并未解除。该院（2014）达达民保字第172—175-1号裁定对案涉38个车位的查封期限至2016年11月26日止，尚在查封期限内，四川省成都市中级人民法院对案涉38个车位的查封仍未生效。申请复议人杜鹃称四川省成都市中级人民法院查封现系首查封并已发生查封效力的申请复议理由与本案查明的事实不符，不能成立。
综上，申请复议人杜鹃申请复议的理由不能成立，其撤销四川省成都市中级人民法院（2016）川01执异256号之一执行裁定，指令四川省成都市中级人民法院立案或者对申请人杜鹃的执行异议进行审查的复议请求，本院不予支持。四川省成都市中级人民法院（2016）川01执异256号之一执行裁定认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第八条、第九条、最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条、第二十三条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
一、驳回杜鹃复议申请；
二、维持四川省成都市中级人民法院（2016）川01执异256号之一执行裁定。
本裁定送达后立即生效。
审 判 长 王用才
代理审判员 茅 勇
代理审判员 章 宾
二〇一六年六月十四日
书 记 员 王 媛
附相关法律条文：
1.最高人民法院《关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>执行程序若干问题的解释》
第八条上一级人民法院对当事人、利害关系人的复议申请，应当组成合议庭进行审查。
第九条当事人、利害关系人依照民事诉讼法第二百零二条规定申请复议的，上一级人民法院应当自收到复议申请之日起三十日内审查完毕，并作出裁定。有特殊情况需要延长的，经本院院长批准，可以延长，延长的期限不得超过三十日。
2.最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》
第二条执行异议符合民事诉讼法第二百二十五条或者第二百二十七条规定条件的，人民法院应当在三日内立案，并在立案后三日内通知异议人和相关当事人。不符合受理条件的，裁定不予受理；立案后发现不符合受理条件的，裁定驳回申请。执行异议申请材料不齐备的，人民法院应当一次性告知异议人在三日内补足，逾期未补足的，不予受理。异议人对不予受理或者驳回申请裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。上一级人民法院审查后认为符合受理条件的，应当裁定撤销原裁定，指令执行法院立案或者对执行异议进行审查。
第二十三条上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，分别处理：
（一）异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定；
（二）异议裁定认定事实错误，或者适用法律错误，结果应予纠正的，裁定撤销或者变更异议裁定；
（三）异议裁定认定基本事实不清、证据不足的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查，或者查清事实后作出相应裁定；
（四）异议裁定遗漏异议请求或者存在其他严重违反法定程序的情形，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查；
（五）异议裁定对应当适用民事诉讼法第二百二十七条规定审查处理的异议，错误适用民事诉讼法第二百二十五条规定审查处理的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新作出裁定。
除依照本条第一款第三、四、五项发回重新审查或者重新作出裁定的情形外，裁定撤销或者变更异议裁定且执行行为可撤销、变更的，应当同时撤销或者变更该裁定维持的执行行为。
人民法院对发回重新审查的案件作出裁定后，当事人、利害关系人申请复议的，上一级人民法院复议后不得再次发回重新审查。