贵州省普定县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黔0422民初1038号
原告贵州省兴东民族大健康产业有限责任公司，住所地：贵州省普定县白岩镇新寨村4组雷公坡。统一社会信用代码：91520422347048329B。
法定代表人：刘红宇。
委托代理人郑斌，系贵州蕴诚律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。
委托代理人王瑞峰，男、1960年4月16日出生，汉族，贵州省贵阳市小河区人，住贵州省贵阳市小河区，系公司总办副主任，代理权限为特别授权代理。
被告汪亮，男，1974年2月1日出生，汉族，贵州省安顺市西秀区人，住安顺市西秀区，
原告贵州省兴东民族大健康产业有限责任公司诉被告汪亮劳动争议纠纷一案，本院于2017年6月5日立案受理后，依法由审判员严斌适用简易程序于2017年6月26日公开开庭进行了审理，原告贵州省兴东民族大健康产业有限责任公司委托代理人郑斌、王瑞峰,被告汪亮均到庭参加诉讼。期间因被告向本院申请“员工入职审批表”进行鉴定，后被告以无鉴定必要撤回鉴定申请，本案现已审理终结。
原告诉称：被告汪亮系安顺市开发区兴伟物业管理有限公司员工。2016年10月，原告公司因工作需要，经与贵州兴伟集团有限公司协商，暂时借用部份员工到原告公司帮助工作，被告汪亮在此之列。双方约定借用期间，被借用员工工资及福利待遇由原告负责，劳动人事关系不变，如需正式调动，另行办理相关手续。2017年1月，被告因严重违反劳动纪律，原告经办人员不了解被告系借用人员的情况下将其开除。因原告系临时借用人员，至今未与被告形成劳动关系，原告无权开除被告，被告也无权要求经济补偿、双倍工资。普定县劳动人事争议仲裁委员会普定县劳人仲裁字（2017）第05号仲裁裁决认定事实错误，依法应予撤销。为维护自身合法权益，特诉到贵院，请求判决确认原、被告不存在事实劳动关系；本案诉讼费用由被告承担。
被告辩称：我于2016年8月份在网上看到原告招聘信息，2016年8月20日进入面试，与2016年9月1日办理入职手续，办理手续中注明了薪资等问题，并开始在原告处工作，2016年10月底原告以被告不胜任原工作岗位为由，调整被告工作，2017年1月7日原告未提前通知被告，便将被告开除，被告在此期间未与其他公司与单位有任何劳动关系。我与原告存在事实劳动关系，对仲裁裁决我没有意见，请法院维持该裁决的结果。
原告在举证期限内向本院提交下列证据证明其主张：
1、营业执照、法定代表人身份证明：证明原告诉讼主体资格；
2、员工入职审批表：证明被告汪亮在兴伟物业公司的入职情况；
3、关于借调汪亮的借调函、复函、情况说明等，证明借调经过；
4、兴伟物业公司的情况说明；
5、仲裁裁决书及送达回证。
被告庭审中向本院提交下列证据证明其主张：
1、被告身份证，证明被告主体适格；
2、在兴东公司的上岗证，证明被告与原告存在劳动关系。
根据原、被告申请，本院到安顺市开发区兴伟物业管理有限责任公司核实原告方提交证据的笔录；本院向普定县劳动人事争议仲裁委员会调取的贵州省兴东大健康产业有限责任公司仲裁时提交的贵州省兴东民族大健康产业有限责任公司员工入职登记表、关于汪亮等同志的任免决定、员工奖惩表、员工辞退表、员工处罚扣分表、普定县劳动人事争议仲裁委员会庭审笔录等证据材料。
上述证据经开庭质证和本院审查，认定如下：原告方提交的入职审批表没有裁明入职单位，与原告方在普定县劳动仲裁委员会提交的“贵州省兴东民族大健康产业有限责任公司员工入职登记表”名称不一致，汪亮本人填写内容一致，但签字人员不一致，出现相互矛盾，借调函载明系向“贵州兴伟集团有限公司”借用人员，几份证据均不能证实被告汪亮与安顺开发区兴伟物业管理有限责任公司有事实劳动关系，且上述几组证据与安顺开发区兴伟物业管理有限责任公司情况说明、以及本院向兴伟物业管理有限公司核实的笔录相互矛盾，且复函、情况说明均属公司内部行为，并没有告知被告方的相关证据，故上述几组证据均不能达到证明汪亮与安顺开发区兴伟物业管理有限责任公司有事实劳动关系且借调贵州省兴东民族大健康产业有限责任公司的证明目的；其他原、被告双方提交的各项证据及本院依当事人申请调取的相关证据材料来源合法、内容真实、与本案有关联性，可以作为本案定案依据，本院予以确认。
经本院审理，认定事实如下：被告汪亮于2016年9月1日经过面试入职到原告贵州省兴东民族大健康产业有限责任公司工作，工作岗位为物管部主管，改任为物业管理员，被告在原告处工作期间双方未签订书面合同，原告也未给被告办理社会保险。被告汪亮入职时双方口头约定工资为每月4000元，2016年10月18日，原告认为被告无法胜任物管部主管职务将其调整为物业管理员，工资降为每月3500元。被告被调整工作岗位后，有不遵守公司上下班纪律、时常出现迟到早退现象，2017年1月7日，被告因不能胜任其工作被原告开除。原、被告双方在普定县劳动仲裁委员会庭审笔录中自认被告所领工资情况为：每月约定工资4000元，2016年9月实领4250元，10月份实领4520元，11月份实领3500元，12月份实领1103元（7天的工资）。
同时查明，被告汪亮被开除后向普定县劳动人事仲裁委员会提起了劳动仲裁，请求：1、依法确认申请人与被申请人之间自2016年9朋1日至2017年1月6日存在事实劳动关系；2、请求被申请人支付违法解除劳动关系的经济补偿金4000元；3、要求申请人支付未提前三十日以书面形式通知申请人解除劳动关系的经济补偿金4000元；4、请求被申请人支付2016年10月起未签订书面劳动合同的双倍工资13103元；5、请求支付拖欠工资2430元；6、请求支付加班工资8275元；7、请求支付带薪年休假工资1839元。普定县劳动人事争议仲裁委员会作出的普县劳人仲裁字（2017）第05号仲裁裁决书裁决：一、申请人与被申请人之间自2016年9月1日至2017年1月6日期间存在事实劳动关系。二、被申请人支付申请人违法解除劳动关系的经济补偿金人民币4000元。三、被申请人支付申请人2016年10月1日至2017年1月6日期间未签订书面合同的双倍工资人民币12623元。四、驳回申请人的其他仲裁请求。原告因不服上述仲裁裁决书向本院提起诉讼。
本院认为，劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但具备下列情形的，劳动关系成立：（一）、用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）、用人单位依法制定的各项规章制度适用劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）、劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。第二条规定：用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：1、工资支付凭证或记录、缴纳各项社会保险费的记录；2、用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件等……。本案中，原、被告双方对被告汪亮2016年9月1日至2017年1月6日期间在原告处上班且工资由原告方发放的事实不持异议，被告向本院提交的贵州省兴东民族大健康产业有限责任公司上岗证，原告向普定县劳动仲裁委员会提交贵州省兴东民族大健康产业有限责任公司员工入职登记表、关于汪亮等同志的任免决定、员工奖惩表、员工辞退表、员工处罚扣分表等证据材料均证实汪亮与原告方存在事实劳动关系，且在普定县劳动仲裁委员会的庭审笔录中原告也对双方存在事实劳动关系的事实予以认可，故原告与被告在2016年9月1日至2017年1月6日期间存在事实劳动关系，原告要求确认双方无事实劳动关系的诉请无事实和法律依据，本院不予认可。
原告方诉称汪亮系从安顺开发区兴伟物业管理有限责任公司借用，但原告方提交的入职审批表没有裁明入职单位，与原告方在普定县劳动仲裁委员会提交的“贵州省兴东民族大健康产业有限责任公司员工入职登记表”名称不一致，汪亮本人填写内容一致，但签字人员不一致，出现相互矛盾，借调函载明系向“贵州兴伟集团有限公司”借用人员，几份证据均不能证实被告汪亮与安顺开发区兴伟物业管理有限责任公司有事实劳动关系，且上述几组证据与安顺开发区兴伟物业管理有限责任公司情况说明、以及本院向兴伟物业管理有限公司核实的笔录相互矛盾，且复函、情况说明均属公司内部行为，并没有告知被告方的相关证据，故上述几组证据均不能达到证明汪亮与安顺开发区兴伟物业管理有限责任公司有事实劳动关系且借调贵州省兴东民族大健康产业有限责任公司的证明目的，本院依原告申请到安顺开发区兴伟物业管理有限责任公司进行核实，除了一份与原告提交的其他证据相互矛盾的入职审批表外，没有任何相关材料证明汪亮与兴伟物业管理有限公司有劳动关系的证明，故原告关于调用的理由不能成立。
关于被告要求支付其各项损失的问题。第一，关于解除劳动关系经济补偿金问题：根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第一款“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：其中第（二）项规定劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位后，仍不能胜任工作的”之规定，《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”以及第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”的规定，因原告未提前一个月书面告知被告也未额外支付被告一个月工资，故由原告向被告支付被告一个月的经济补偿。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条和《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七的规定，应按劳动者实际工作的月数计算平均工资。本案中，被告的具体工资情况为：2016年9月实领4250元，10月份实领4520元，11月份实领3500元，12月份实领1103元（7天的工资）。被告一个月平均工资为4017.38元，原告要求赔偿4000元符合法律规定，应予支持。第二、关于原告未与被告签订书面劳动合同的双倍工资问题：根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”以及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定，原告应向被告支付2016年10月1日起至2017年1月6日期间未签订书面劳动合同的双倍工资。本案中，被告2016年10月1日至2017年1月6日期间得到工资为12623元，原告应支付被告2016年9月1日至2017年3月31日期间未签订书面劳动合同的双倍工资差额人民币12623元。第三、关于未以书面形式提前三十日通知劳动者解除劳动关系的经济补偿金、加班工资、拖欠工资、带薪休假工资的问题，被告在答辩中已认可仲裁裁决驳回其申请的处理是正确的，且经本院审查，该四项请求于法无据，本院不予支持。
据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十七条、第八十二条、第八十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、第二十七条的规定，判决如下：
一、原告贵州省兴东民族大健康产业有限责任公司与被告汪亮自2016年9月1日至2017年1月6日期间存在事实劳动关系。
二、原告贵州省兴东民族大健康产业有限责任公司于本判决生效后十日内向被告汪亮支付违法解除劳动关系的经济补偿人民币4000元。
三、原告贵州省兴东民族大健康产业有限责任公司于本判决生效后十日内支付被告汪亮2016年10月1日至2017年1月6日期间未签订书面劳动合同的双倍工资人民币12623元。
负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；如果未按本判决书指定的期间和方式履行义务，导致对方当事人向人民法院申请强制执行的，可能被人民法院纳入失信被执行人名单。
案件受理费10元，减半收取5元，由贵州省兴东民族大健康产业有限责任公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于贵州省安顺市中级人民法院。
逾期不上诉，则本判决发生法律效力，负有履行义务的当事人未在本判决确定的期限内履行义务的，权利人可在履行期限届满两年内向本院申请强制执行。
审 判 员 严 斌
二〇一七年九月二十五日
法官助理 葛 鑫
书 记 员 尚姚剑（代）