江西省抚州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）赣10刑终101号
原公诉机关金溪县人民检察院。
上诉人（原审被告人）丁某，农民。2015年12月5日被南昌铁路公安处抓获并羁押于南昌看守所，同月11日因涉嫌聚众斗殴罪被金溪县公安局刑事拘留，2016年1月13日经金溪县人民检察院批准逮捕，同日由金溪县公安局执行逮捕。现羁押于金溪县看守所。
原审被告人陶某，农民。2016年2月26日因涉嫌聚众斗殴罪被金溪县公安局刑事拘留，2016年3月8日因涉嫌聚众斗殴罪经金溪县人民检察院批准逮捕，同日由金溪县公安局执行逮捕，2016年5月6日被金溪县人民法院取保候审。现取保候审在家。
辩护人饶伟斌，江西衡业律师事务所律师。
金溪县人民法院审理金溪县人民检察院指控原审被告人丁某、陶某犯聚众斗殴罪一案，于2016年5月6日作出（2016）赣1027刑初28号判决。宣判后，原审被告人丁某不服，向本院提出上诉。本院于2016年5月27日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。经审查上诉人丁某的上诉理由并依法讯问上诉人及原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2015年10月18日晚上，付某、陈某乙、王某等人与郑志鹏（另案处理）、韩某、肖某等人因白天发生矛盾并相约在象山公园门口打架，双方到了象山公园门口没说几句话就打起来了。过了一会儿，郑志鹏便跑到银海宾馆拿了一根支窗帘的棍子，同时还打电话给韩某的哥哥丁某叫人过来打架。随后，郑志鹏等人一起往公园走去。在路上，正好碰上被告人陶某和熊文亮（在逃），郑志鹏等人到了公园便又与对方打了起来，郑志鹏拿棍子与对方一个拿棍子的人对打，陶某和熊文亮就上去帮忙打那名男子。这时，王某拿着一块石头朝郑志鹏头部打去，郑志鹏就拿棍子打王某。被告人丁某正好赶到现场和郑志鹏、陶某、熊文亮持械一起打王某，造成王某左肩关节外伤性脱位及全身多处软组织挫伤。经金溪县公安局司法鉴定中心鉴定，被害人王某的人体损伤程度为轻伤二级。2016年2月26日，被告人陶某主动到金溪县公安局投案自首。案发后，被告人丁某、陶某等人已赔偿了被害人王某的经济损失共计人民币23000元。被害人王某对被告人丁某、陶某的行为表示谅解。
上述事实，有被告人丁某、陶某的供述与辩解、被害人王某的陈述、证人付某、梁某、陈某甲、蔡某、陈某乙、黄某甲、罗某、黄某乙、肖某、韩某的证言、受案登记表、归案情况说明、辨认笔录与辨认照片、金溪县公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定意见书、收条、谅解书、常住人口信息等证据证明，足以认定。
原审法院认为，被告人丁某、陶某持械聚众斗殴，并在斗殴过程致他人轻伤二级，两被告人的行为已构成聚众斗殴罪，且是共同犯罪。金溪县人民检察院指控的犯罪事实及罪名成立。被告人丁某归案后能如实供述自己所犯的罪行，具有坦白情节，依法可以从轻处罚。被告人陶某案发后主动到金溪县公安局投案，如实供述自己所犯的罪行，具有自首情节，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人陶某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。被告人丁某、陶某与被害人达成调解协议，赔偿了被害人的损失，并取得了被害人的谅解，可酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：一、被告人丁某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。二、被告人陶某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年零六个月，缓刑二年零八个月。
上诉人丁某提出，被害人王某的轻伤二级的伤情没有直接证据证明是由上诉人殴打造成；其对被害人进行了积极赔偿且取得被害人的谅解，原审法院量刑过重。
上诉人丁某的辩护人提出，被害人方某的发展存在过错；上诉人丁某只是在最后环节参与其中，较其他涉案人员较轻；上诉人无需对被害人的伤情承担直接责任；上诉人具有坦白并取得了谅解。
经二审审理查明，2015年10月18日晚上，付某、陈某乙、王某等人与郑志鹏（另案处理）、韩某、肖某等人因白天发生矛盾并相约在象山公园门口打架，双方到了象山公园门口没说几句话就打起来了。郑志鹏便跑到银海宾馆拿了一根支窗帘的棍子，同时还打电话给韩某的哥哥上诉人丁某，邀其过来帮忙打架。随后，郑志鹏等人一起往公园走去，在路上，正好碰上原审被告人陶某和熊文亮（在逃）。郑志鹏等人到了公园便又与对方打了起来，郑志鹏拿棍子与对方一个拿棍子的人对打，陶某和熊文亮就上去帮忙打那名男子。这时，王某拿着一块石头朝郑志鹏头部打去，郑志鹏躲开后就拿棍子打王某。上诉人丁某赶到现场后和郑志鹏、陶某、熊文亮一起殴打王某，造成王某左肩关节外伤性脱位及全身多处软组织挫伤。经金溪县公安局司法鉴定中心鉴定，被害人王某的人体损伤程度为轻伤二级。2016年2月26日，原审被告人陶某主动到金溪县公安局投案自首。案发后，上诉人丁某、原审被告人陶某等人已赔偿了被害人王某的经济损失共计人民币23000元。被害人王某对上诉人丁某、原审被告人陶某的行为表示谅解。
认定以上事实的证据有：
1、受案登记表证明，2015年10月18日晚22时许，付某、陈茜晨等人与郑志鹏、肖某等人相约在象山公园门口谈事情，在谈的过程中双方发生口角并引发打架，后双方各自叫来多人参与打架，其中付某方的王某被打伤。
2、归案情况说明证明，2015年12月5日上诉人丁某被南昌铁路公安处民警抓获，2016年2月26日上诉人陶某到金溪县公安局投案自首。
3、常住人口信息登记表证明，上诉人丁某、陶某犯罪时均已达完全刑事责任年龄。
4、金溪县公安司法鉴定中心《法医学人体损伤程度鉴定意见书》证明，被害人王某的损伤程度为轻伤二级。
5、收条、谅解书证明，被害人王某收到被告人丁某、陶某等人的赔偿款共计人民币23000元，且被害人王某对上诉人丁某、陶某的行为表示谅解。
6、证人付某的证言证明，2015年10月18日晚上22时许，打他们的人打电话给他老婆的朋友，约好在象山见。后来他与朋友王某、“蛤蟆”、陈某甲、他老婆还有两个女孩走到象山公园门口的站台时，有十多个男孩手拿棍子（铁棍、木棍都有）朝他们打来，他头上被人用棍子打了两下，他当时就用手去防着头，身上、脚上、手上都被打到。打完之后，就有人说：“有本事来找我，我叫陶某。”说完，他们就走了。王某也被打伤了，对方好多人动手打王某，都是乱棍。
辨认笔录证明，付某辨认出参与打斗的其中一名男子系陶某。
7、证人梁某的证言证明，2015年10月18日晚上，他和王某在竹木厂的一家小商店里面打麻将，到九点钟的样子陈某甲骑摩托车到商店来找他们，跟他们讲付某在象山公园和人发生打架。他和王某刚开始没理他。这个时候付某刚好打陈某甲电话，陈某甲就让他接电话，电话里付某说其女朋友和人发生口角，叫他们过去看一下。他们这才坐上陈某甲的摩托车赶往象山公园，到了公园门口后，他就看到付某、付某的女朋友以及两个学生模样的女孩四个人跟对方三个人在争吵。其中一男子及两个学生模样的女的，在争吵过程中还发生了推搡。他和王某觉得没什么大问题，就到象山公园旁理发店隔壁的小卖铺去买东西，还没买到东西，他就听到对方的那名男子在喊人。这时从马路对面就走过来四个男子，其中有两个男子手拿着木棍，跑到付某他们旁边去打付某和陈某甲，这两个拿棍子的男子自称叫“黄毛”和“浩子”。他看到陈某甲被打了两棍，于是他和王某就跑过去。王某抓住这个打人男子的棍子，他则从这个男子的背后抱住他，另外那个拿棍子的人就追打付某去了。该男子被他抱住后，就停手了，然后就和王某发生了争吵。他刚好这时有个电话打进来，他就到50米开外接电话去，在接电话的过程中对方又来了十来个人。其中有几个是骑摩托车来的，拿着铁棍，另外几个是从对面的宾馆跑出来的。这伙人过来没两三分钟，就抓着王某用铁棍打。他看到王某挨打就跑过去看什么情况，对方的这伙人当中的三四个人就拦住他说：“不想挨打，就不用动。”他就在旁边看王某挨打，王某被七八个人围着用铁棍打，其中一个为头的男子最凶，打的最狠。打了三四分钟，他们这伙人就跑了。之后，他看到王某被打得头破血流，就把王某送去了医院，然后报了警。
辨认笔录证明，梁某辨认出参与打架的男子“浩子”系陶某。
8、证人陈某甲的证言证明，昨天晚上九点多钟的样子，他回家路过竹木厂看到梁某和王某两个人在一家小卖铺打麻将，他就过去看他们打麻将。这时候付某打他电话说其在公园和别人叫了几句，叫他过去看一下。在电话里他告诉付某，他和王某、梁某在一起。付某就叫他把电话给王某他们接，他就给电话给了王某。王某接完电话还打了几下麻将，然后王某说付某在象山公园门口跟别人叫了几句，他们来去看下，如果没有事情就去吃夜宵，说完他们就骑车来到了公园门口，他就看到付某和其女朋友还有几个女孩在那里。这时候从马路对面走来了四个人，两男两女，过来之后，有个戴着口罩的男子和付某吵了起来，并推搡了几下子，然后他们四个就走了。走了之后没有几分钟，这个时候戴口罩的男子又回来了，手里面还拿着一根木棍，还带着四个男的过来，其中一个男子手里也拿着木棍。这五个人一过来就要打他和付某，他被棍子打在头上和背上。这时候买水回来的王某和梁某看到了，他们就过来拦着戴着口罩的男子，这个男子被拦住后就和王某吵了起来，这时最先来的那两个女生也跟过来了。接着这个带口罩的男子就打电话喊人，没过多久就来了十来个人，手里拿着铁棍、甩棍，这些人一过来，对方一个女的就指着王某，戴口罩的男子就下命令打王某。有四五个男子围着王某用铁棍、甩棍打，付某和梁某等人也被对方的人围着，不让过去帮忙，他则是被一个人拉到另外一边去了，他就远远看着王某被人打。对方这些人打了一会儿就都跑了，跑了之后他就看到王某被打破了头，流了好多血，之后有人就打了急救电话，然后他们就把王某送到了人民医院。从开始到最后，都是戴口罩的男子叫人打他们的，主要也是该男子下的指示。
9、证人陈某乙的证言证明，2015年10月18日中午放学时候，她被肖某和韩某在老二中门口打了，所以晚上九点多钟她找蔡某、黄某甲一起去象山公园散心，当时约好是在锦绣华城的一家南昌瓦罐汤店汇合。到店里的时候，蔡某及蔡某的男朋友付某和一个男的已经在那里了。等了一会儿黄某甲来了，然后她们五个就去公园散步。散步时候，她用黄某甲手机登入QQ，肖某就发消息要她出去，她没理肖某就退了。后来，在公园门口，她被肖某看到，肖某喊她过去有事情，她就过去。当时肖某、韩某、罗某和一个不认识戴口罩男子站在那里。她一过去罗某就走了，之后肖某和她吵起来，并且拉她头发用脚踢她，蔡某和其男朋友看到她被人打，就过来。蔡某帮她打肖某，韩某就也帮肖某打她们，她们四个女的打在了一起。那个戴口罩的男子和付某打在一起，她们打了一会，对方的人就离开了。几分钟后肖某、韩某和戴口罩的男子带了另外十多个男子过来，一过来就用伸缩棍打人，当时很乱，她不知道对方打了谁，这些拿棍子的人打了一会儿就离开了，离开后我看到有个男的蹲在地上，头上在出血，后来才知道这个男的是付某朋友王某。然后付某他们把王某送去医院，她也跟着去了。
10、证人黄某甲的证言证明，2015年10月18日晚上21时许，陈某乙在QQ里叫她出去玩，之后，她和陈某乙，还有另外三个人，共三女两男，一起到了象山公园门口。她见肖某带了几个人也在象山公园门口，共四人，两男两女。这时韩某过来用手抓住陈某乙的头发，然后用脚踢陈某乙肚子，双方就动起手来了。韩怡婧动了手，肖某用皮带打了陈某乙，对方有个男的也动手打了陈某乙身边的那个女的。过了一会儿，她们这边来了两个男的（其中一个叫王某），和她一起来的那个男的就与王某一起回手打了对方一个男的，双方互相打在一起。打了一分钟左右，韩某那边的人就离开了，韩某离开前叫我们等着。过了四五分钟，韩某那边叫来了十多个人，有五六个男的手上拿着铁棍，他们就用铁棍打王某一个人，十多个人一起群殴王某一个人。因为之前王某动手打了肖某和韩某，所以他们打王某。打了几分钟，他们就离开了，王某头上出了好多血，之后王某被送到医院。
11、证人罗某的证言证明，他和肖某、韩某等人到二中门口玩，刚好学生放学，这个时候肖某说有个叫陈某乙的白了她一眼，她说要去打陈某乙，于是肖某、韩某坐黄伟的摩托把陈某乙拦下来，肖某跟韩某打了陈某乙。后来，他跟黄某乙、吴志虎到银海宾馆找肖某她们。没过多久，赵宇带了个浅蓝色医用口罩过来了。九点钟的样子，韩某把我喊醒来，说中午打的陈某乙晚上要来“反水”，就是打回来的意思，于是他就和赵宇、肖某、韩某四个人下楼到事先约定好的公园去，黄某乙、吴志虎还在宾馆睡觉。因为手伤刚刚好，怕又被打到所以他走在最后面，站在马路对面没有过去，赵宇走在最前面带着肖某和韩某过去。到公园门口后对方陈某乙、蔡某以及三个男子已经在现场等。赵宇他们过去之后就吵起来了，没有吵几下，对方两个男子就和赵宇打了起来，两个人摁住赵宇用拳头打，赵宇还手但没有打赢，赵宇就带着韩某、肖某跑回到银海宾馆前台，他也跟着回去。到宾馆后，赵宇打电话喊人，打完电话后没有多久，黄某乙和吴志虎也下楼来到前台，这时他看到浩子和赵宇的哥哥两个人过来了，他就告诉赵宇，赵宇说是其喊来的，然后韩某、肖某就出去领着浩子和赵宇的哥去刚才打架的现场，赵宇则是从宾馆里面拿出一根两米多长的棍子跑过去，他和吴志虎、黄某乙到现场后，看到浩子和赵宇的哥哥和对面的人在说话。赵宇在过马路的时候把棍子折成两半，一半给了吴志虎，然后赵宇就跑了过去，直接就用棍子打对方一个比较壮的男子，吴志虎就也上去用棍子打那个男子。他跟黄某乙站在旁边看，吴志虎打了没几下就被那个男子抢过去了，那男子就用棍子和赵宇对打，后来这个男子的棍子就被赵宇的哥哥抓住了，赵宇的哥哥指着自己的头对那个挨打的男子说有本事往这里打，于是他们就停手了，没有再打。过了一会儿，跑来了三个二十几岁的男子，其中一个是韩某的哥哥，叫丁子，另外一个人拿着甩棍，这个拿甩棍男子一过来就对着和赵宇对打的那个男子的头部打，该男子被打得接连往后退。后来，直到把甩棍打断了才住手，停手后赵宇和其他人就上去围着他，凶他，之后，又过来了一部黑色的小车，从车子上面下来三个三十多岁的男子，带头的是一个拿着一根球棒的男子。其一过来就说是谁在惹事，说完，就走到赵宇这边的人群里，对着与赵宇对打的男子头上打了一棍子，这一棍子把那个男子打得坐在地上，头上也被打出了血，接着其又是一棒，他就听到被打的男子啊的一声，趴在了地上，这时候韩某、肖某与蔡某、陈某乙打了起来，站在一边的老蒋想要帮忙，因为他认识，他就把老蒋拉到一边去，过了一下有人说110来了，他们就散开了。
辨认笔录证明，罗某辨认出参与打架的叫“浩子”的男子系陶某，辨认出丁某参与打架，辨认出参与打架的叫“赵宇”的男子系郑志鹏，辨认出参与打架的对方男子系付某。
12、证人韩某的证言证明，2015年10月18日中午，二中放学的时候，她和罗某、肖某、黄伟、黄某乙几个人在二中门口玩。这个时候肖某说看到了陈某乙，并说陈某乙白了她一眼，因为之前她们有矛盾，所以肖某说要打陈某乙，然后她就和肖某坐黄伟的摩托车，在二中下坡的地方把陈某乙拦住，肖某就动手打陈某乙。她看肖某动手，她也就打了陈某乙。到晚上八九点钟的样子，她和肖某、赵宇、黄某乙、罗某五个人在房间玩，肖某收到一个叫李晶的女的发来的QQ消息，说要来帮陈某乙打回来，并约好在19号打，但是她们说没时间，所以肖某就回消息给李晶说要打就今天晚上打，然后双方就约好在象山公园见面来打架，过了十几分钟，肖某接到信息说人已经到象山公园门口了。然后她就和肖某、赵宇、罗某四个人去象山公园。到了后，对方有陈某乙、蔡某，还有两个男子，其中一个瘦瘦的是蔡某的男朋友，另外一个不认识的矮矮的穿一件红色的上衣。对方的两个男子就问是谁打的陈某乙，他们没有做声，这两个男子就过来打赵宇。赵宇就和他们打了起来，赵宇打不赢就跑回宾馆。蔡某就和她打起来，这两个男子看到她打蔡某就过来把她推到地上，然后就用脚踢她的腰和臀部。打了几下肖某就把她拉走，她们就跑回房间，罗某在这期间，一直站在旁边，因为他手断过，所以没动手。她们回到房间后，赵宇就从房间找了一根支窗帘的棍子，并弄成两半，然后下楼了，她就跟着赵宇来到了前台。在前台的时候，赵宇就打她哥哥丁某的电话，并叫她接电话，然后赵宇就和黄某乙往外面走，她就把她被打的事告诉她哥哥丁某，挂了电话后她和肖某就去追赵宇，在路上看到浩子和熊老胡。当时浩子他们看到赵宇跑过去，就问赵宇干什么，她就说赵宇跑去打人。他们就快速跑过去，她就和肖某在后面跑，等她们到公园门口的时候，她就看到赵宇和对方的一个男子用棍子对打，浩子和熊老胡就上前帮忙打那个男子，这个时候有一个男子手里拿了块石头朝赵宇头部打去，被赵宇躲开了，赵宇就拿棍子打拿石头的男子。这时她哥哥丁某过来了，并问“是谁打我妹妹？”黄某乙就指着拿石头的男子，然后她哥哥就跑过去跟赵宇、浩子、熊老胡一起打那个男子，她也上去踢了这个男子小腿两下。后来肖某喊她打蔡某，她就过去打蔡某，这时候陈某乙上来就帮忙和肖某打架。她和蔡某互拉头发倒在地上的时候，有个男子想要过来打她，但是被罗某和顾淳（在旁边看，没动手）拉到一边说话去了，这时赵宇就过来把蔡某拉开，然后她们几个女没有再打。她还看到一个男子拿着一根棒球棍上了一辆灰色的小轿车走了，其他人就散开了，然后她和肖某坐上顾淳的摩托车走了，当晚赵宇戴了一副浅蓝色的口罩。
辨认笔录证明，韩某辨认出参与打架的男子“浩子”系陶某，“赵宇”系郑志鹏。
13、被害人王某的陈述证明，当天晚上他和梁某在一起，在老云林那边。大概晚上九点多钟的时候，梁某接完陈某甲的电话就告诉他，陈某甲说付某被人打了，叫他们两个过去看一下。过了没多久，陈某甲就骑车子来接他们，还说付某被人打了，问他们去看下不。因为陈某甲经常和他们开这种玩笑，他还以为是在骗他们。所以他和梁某继续打麻将，陈某甲一直在他们边上说，付某真的被人打了，所以打完两手麻将后，他就说既然是真的，那他们就去看一下，然后他就叫梁某跟他一起去，之后就坐陈某甲的摩托车去了象山公园门口。到了公园门口的时候，没有看到付某，陈某甲就打电话跟付某说他们到了，之后，付某和其女朋友以及两个女的从公园里面走出来。他上前问付某，陈某甲说你挨打了，是真的还是假的，付某回答说其没有被人打。他们见面之后没多久，就有两个男的拿着铁棍过来，其中一个戴着一副浅蓝色的口罩。这两个人就用棍子打陈某甲和付某，他见付某他们挨打，就过去把那个没带口罩男子的铁棍抢过来，抢过来之后那个戴口罩男子还继续打陈某甲，他就又过去用铁棍帮陈某甲挡住打过来的铁棍，之后就和戴口罩男子对打起来。他把戴口罩男子打跑了，这时候一个自称胡毛的男子过来了（胡毛在他第一次问话的时候说错了，说成了黄毛）。胡毛过来就抢夺他的铁棍，但他没有放手，他们两个就僵持着，胡毛就好嚣张的说，“你混得很好啊，你好有胆量，连我都想打，你等着。”他听胡毛说完，被吓到了，就松开了棍子走到理发店旁边，棍子被胡毛抢走了。这时候从金都方向来了四五辆摩托车，下来十多个男子，他们一下车，为首的男子就问胡毛是谁，后胡毛就指向他。胡毛拖着铁棍带着这些男子跑到理发店这里来，然后胡毛用其手臂勒住他脖子，把他带到这伙人当中去，接着胡毛和这伙人就开始对他拳打脚踢。胡毛用从他手里抢过去的棍子打他的头，他被胡毛他们从理发店打到公园门口，除了胡毛用铁棍外，还有两个人也是铁棍，一根铁棍是和胡毛用的一样，还有一根铁棍是伸缩铁棍。他被打到公园后，打他的人没有停手，他当时头被打的很疼，就用右手摸着头，他被他们用铁棍打倒在地。他的头被打出血了，他们看到他出血，仍用铁棍打他的头，他双手抱着头侧倒在地上，他们继续打了一会儿才离开了。
辨认笔录证明，王某辨认出参与打斗的名男子“胡毛”系熊文亮。
14、上诉人丁某的供述证明，2015年10月18日晚上八九点钟的时候，他在资溪烧烤吃东西，接到他妹妹韩某的电话说她在象山公园挨了打。当时听到他妹妹被人打了，就想要为她出头，所以就去公园看看什么情况，到了公园后，他看到她在公园门口的公交站牌后面的人行道上哭，他就问她谁打的，她就指着说是那个男的打的，后来才知道那个男的叫王某。当时王某和三四个人在一起，其中有一个是女的，站在象山公园伸缩门旁边，他就走过去用拳头打了王某几拳头，王某就和他对打起来了。他是空手打王某的，没有使用武器，他用拳头打王某的脸部，他们两个人都没有使用武器。后来熊文亮和陶某也上前打王某，熊文亮用拳头打王某，陶某手里拿着一根甩棍，甩棍是铁质的，熊文亮把王某摁在地上后用拳头打王某，陶某就用甩棍打王某，这时候赵宇也上前对王某拳打脚踢，赵宇也没有用工具。当时他站在距离他们三四米远的地方，又是晚上路灯也比较暗，所以没有看清楚熊文亮、陶某、赵宇他们打王某的具体位子，但是能够确定他们都打到了王某，他们把王某按在地上打完了之后，王某就坐了起来，背靠着车子坐在地上，手摁在头上，摁的地方在出血。他们两个打完之后，一个拿棒球棍的男子也敲了王某两棍子，打完这个男子也就走了。之后，他也就骑电动车离开了。
15、原审被告人陶某的供述证明，2015年10月份一天晚上7点钟左右，在象山公园门口对面的路口碰到“嫖客”（郑志鹏）。“嫖客”喊住他们跟他讲他刚刚在对面跟人打架，吃亏了，人还在对面没走，于是，他和“老胡”在公园门口的一家理发店看情况。后来“丁子”上前打王某，与此同时“嫖客”跟两三个人从马路那边过来，“嫖客”手上拿了一根棍子。对方劝架的人看到“嫖客”拿着棍子就往边上散开了，“嫖客”一过来就用棍子打王某，王某也还手打“嫖客”。因为他和老胡站得近，在王某还手的过程中也打了他一拳，所以他们就也蹿上前打王某，然后他们几个人就一直打王某，直到王某被打倒在地头部流血，他就叫其他人不要打了，然后他们就离开了。
上述证据经一审庭审举证、质证，证据来源合法、有效，且能相互印证，本院予以确认。
关于上诉人丁某的上诉理由及其辩护人的辩护意见，经查，上诉人丁某应他人邀集到达犯罪现场后积极对王某实施侵害，并与他人一同殴打王某，主观上具有伤害他人的故意，客观上也造成了损伤结果，系共同犯罪，上诉人丁某应对被害人王某轻伤二级的损伤后果承担法律责任。原审人民法院在量刑时，已经对上诉人的坦白、赔偿并取得谅解的情节进行了评判，且对上诉人给予了从轻处罚。上诉人丁某的上诉理由及其辩护人的辩护意见不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人丁某、原审被告人陶某应他人之邀前往斗殴，互殴双方持木棍、铁棍等进行斗殴，造成王某轻伤二级的损伤结果，上诉人丁某、原审被告人陶某积极参与双方斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪，系共同犯罪。上诉人丁某归案后能如实供述自己的犯罪事实，具有坦白情节，依法可以从轻处罚。原审被告人陶某案发后主动到金溪县公安局投案，如实供述自己所犯的罪行，具有自首情节，依法可以从轻或者减轻处罚。原审被告人陶某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。上诉人丁某、原审被告人陶某与被害人王某达成调解协议，赔偿了损失，并取得了谅解，可酌情从轻处罚。上诉人的上诉理由及其辩护人的辩护意见不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 何 英
代理审判员 陈韵如
代理审判员 李元庆
二〇一六年七月八日
书 记 员 付志兵