绍兴市上虞区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）绍虞刑初字第329号
公诉机关绍兴市上虞区人民检察院。
被告人黄某甲。因犯非法拘禁罪于2011年3月8日被本院判处有期徒刑七个月，同年4月15日刑满释放。因本案于2013年11月26日被刑事拘留，2014年1月1日被逮捕。现羁押于绍兴市上虞区看守所。
被告人章某。因犯开设赌场罪于2010年10月9日被本院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。因本案于2013年11月26日被刑事拘留，2014年1月1日被逮捕。现羁押于绍兴市上虞区看守所。
辩护人王建才。
被告人宋某。因本案于2013年11月26日被刑事拘留，2014年1月1日被逮捕。现羁押于绍兴市上虞区看守所。
被告人张某甲。因本案于2013年11月26日被刑事拘留，2014年1月1日被逮捕。现羁押于绍兴市上虞区看守所。
被告人王某。因本案于2013年11月26日被刑事拘留，2014年1月1日被逮捕。现羁押于绍兴市上虞区看守所。
被告人杨某甲。因本案于2013年11月26日被刑事拘留，2014年1月1日被逮捕。现羁押于绍兴市上虞区看守所。
绍兴市上虞区人民检察院以绍虞检刑诉（2014）1104号起诉书指控被告人黄某甲、章某、宋某、张某甲、王某、杨某甲犯开设赌场罪，于2014年4月16日向本院提起公诉。本院即日立案，依法组成合议庭，于2014年4月30日公开开庭审理了本案。绍兴市上虞区人民检察院指派代理检察员章子卿出庭支持公诉，被告人黄某甲、被告人章某及其辩护人王建才、被告人宋某、张某甲、王某、杨某甲到庭参加了诉讼。现已审理终结。
绍兴市上虞区人民检察院指控：2013年9月底至2013年11月25日期间，陈聪（另案处理）在绍兴市上虞区曹娥街道花园中路195号金旭娱乐游戏店内，以摆放“风云大鳄”、“流星雨”等赌博机的形式招揽刘某、谌某等赌博人员进行赌博。其中10月初开始雇佣被告人黄某乙负责上下分，10月中旬开始先后雇佣被告人章某统计核对分数、被告人宋某、张某甲负责上下分，期间共计非法获利人民币八万余元；10月下旬开始雇佣被告人王某、11月初开始雇佣被告人杨某乙负责上下分，期间共计非法获利人民币六万余元。为证明上述事实，公诉机关向本院提供了相关证据。公诉机关认为，被告人黄某乙、章某、宋某、张某甲、王某、杨某乙以营利为目的，开设赌场，情节严重，应当以开设赌场罪追究刑事责任。各被告人在共同犯罪中起次要、辅助作用，是从犯。被告人黄某乙在刑罚执行完毕五年内再故意犯罪，是累犯。故提请本院对各被告人依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十七条、第六十五条第一款、第二十五条第一款之规定处罚。
被告人黄某乙、宋某、张某甲、王某、杨某乙对起诉书指控的事实和罪名均无异议。
被告人章某对起诉书指控的罪名没有异议，对起诉书指控其负责统计核对分数有异议，其认为自己只是负责给店里的人员购买食物及看监控，老板不在的时候上下分的人员会把分数登记情况交给他，他再交给老板。
被告人章某的辩护人提出：被告人章某在共同犯罪中起次要或辅助作用，情节较轻，根据最高院、最高检、公安部《关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第七条关于“应当贯彻宽严相济刑事政策，对受雇佣为赌场从事接送参赌人员、望风看场、发牌坐庄、兑换筹码等活动的人员，除参与赌场利润分成或者领取高额固定工资的以外，一般不追究刑事责任”的规定，本案中被告人章某既非赌场的出资者和经营者，也未领取高额的固定工资，故其行为不构成犯罪。
经审理查明：2013年9月底至2013年11月25日期间，陈聪（另案处理）在绍兴市上虞区曹娥街道花园中路195号金旭娱乐游戏店内，以摆放“风云大鳄”、“流星雨”等赌博机的形式招揽刘某、谌某等赌博人员进行赌博。其中10月初开始雇佣被告人黄某乙负责上下分，10月中旬开始先后雇佣被告人章某查看监控视频、统计分数、被告人宋某、张某甲负责上下分，期间共计非法获利人民币八万余元；10月下旬开始雇佣被告人王某、11月初开始雇佣被告人杨某乙负责上下分，期间共计非法获利人民币六万余元。
同时查明，公安机关从现场查获了违法所得人民币18，600元，及“风云大鳄”、“流星雨”、“双响美人鱼”、“金蟾捕鱼机”赌博机各一台。
上述事实，有下列由公诉机关提交并经庭审质证、认证的证据证实：
1、被告人黄某乙供述：证实其是2013年10月上旬开始到位于上虞区曹娥街道花园中路东佳公寓旁的游戏机店里上班的，做上下分工作。店里有4台捕鱼机，客人可以用钱换分数，发炮捕鱼。店里除了其之外，还有“阿四”、“阿森”、“修琦”、“光头”四个人上下分，还有一个本地人尧江，在店里坐坐，平时店里的饮料、方便面、香烟是他买来的，他也看监控，有时候有客人来了开一下门，有时候给他们买菜做饭。其在店里上下分的一个月（10月上旬到11月初）左右内，店里能有4万多盈利。
2、被告人章某供述：证实其是2013年10月10号左右开始在陈聪的游戏店里上班的。其给游戏店里的人买吃的、喝的，买菜做饭，搞搞卫生之类的事情。如果这些事情做好了，就在办公室看一下监控；后来上下分人需要把分数登记在纸上了，上分的人就在早上交接班时，把上下分数情况登记在纸上交给其，其再把每天游戏机店里的吃喝等开销，一同写在一张纸上交给陈聪去核实。其去上班的时候，店里只有其和陈聪、还有“二皮”黄某乙，过了没几天，“阿四”、“阿森”一起来店里上班了；再后来杨某乙来了，又过了几天，“阿琦”也来了。开始的时候，只有“二皮”上分的，“阿四”、“阿森”来了后，就主要由他们两个负责上下分。陈聪、“二皮”和其三个人的时间也就二三天，具体盈利其不清楚。“阿四”、“阿森”来上班后，开始1、2天是亏钱的，因为上下分比较乱，之后调整了上分的模式，赚得比较可以了。其从上分的人拿上来的分数来看，总的输赢平均下来，每天赚3、4千元是有的，也就是从10月20日左右开始到11月25日被你们抓住，店里盈利8、9万是有的。
3、被告人宋某供述：证实其是2013年10月14日左右开始到陈聪的游戏机店上班的。其刚上班的时候，是和“阿四”、黄某乙上分的；过了10多天后，其和杨某乙一组上下分，“阿四”和王某一组；后来因为其和杨某乙上分时经常出错，陈聪就安排其和王某一组，直到被抓。其上分这几天内，店里总盈利10万元左右应该有的。“胖子”章某主要是给他们买吃的，在办公室看看监控，老板不在的时候就对一下账。
4、被告人张某甲供述：证实其是2013年10月中旬到陈聪的游戏厅上班的，给捕鱼机上下分，说好工资每个月3，000元。其开始和王某一组，后来和杨某乙一组，做一天休息一天。平时店里主要是由黄某乙负责看着的，看有无上错分数，有无将客人的钱贪下来，有时候也帮忙上下分数。章某是在办公室里算账的，他们上分的人把客人上分的钱给他，客人下分时，他们就向他拿钱，赚钱了他就把钱交给陈聪；还有就是负责看监控，有时候给店里的员工做饭菜、买吃的。其上班后店里总的盈利10万元以上肯定有的。
5、被告人王某供述：证实其是2013年10月底开始在陈聪的游戏机店上班的，说好工资是每个月3，000元，做一天休息一天。开始其和“阿四”一组，上了6、7天的分；之后，换成和“阿森”一组，上了4、5天的分。其和“阿四”一组上分这段时间，店里赚3万元肯定有的，其和“阿森”一起上分这些天生意一般，这几天店里赚了1万多元肯定有的。“胖子”（章某）在店里主要是看监控，给店里买吃的，偶尔做饭，陈聪不在的时候还负责和他们上分的人对账。
6、被告人杨某乙供述：证实其是2013年11月6日开始在游戏机店上班的，工资每月3000元。开始其和“阿森”一组上下分，因为账目出错，其就换成和“阿四”一组了，是做一天休息一天的，所以总的上了10天左右时间。其上分的时间店里赚35，000元是有的，另外一组情况应该也差不多，所以其在店里上班期间店里总获利6-7万元应该有的。
7、证人谌某、刘某、阮某、蒋某甲、宁某、李某、张某乙（均系参与赌博人员）及余某、齐某、蒋某乙、余玲玲证言及辨认笔录：均证实了在绍兴市上虞区曹娥街道花园中路东佳公寓旁游戏机店内有4台捕鱼机，可以通过上下分赌博。证人阮某辨认出王某、张某甲、杨某乙、黄某乙、宋某是游戏机店里上分的工作人员；证人刘某辨认出宋某系游戏机店内给其上分的工作人员；证人蒋某甲、谌某辨认出宋某系游戏机店内上分的工作人员，同时辨认出李某系游戏机店内以捕鱼游戏形式共同参与赌博的人员；证人张某乙、刘某辨认出宁某、阮某系游戏机店里以捕鱼游戏形式共同参与赌博的人员。
8、辨认笔录：被告人宋某、杨某乙、王某辨认出陈聪是游戏机店的经营者；被告人张某甲、宋某辨认出阮某是经常在游戏店内以捕鱼游戏机形式参与赌博的人；被告人宋某、张某甲、章某对位于绍兴市上虞区曹娥街道花园中路195号的犯罪现场进行了辨认。
9、检查笔录及证据保全清单：证实2013年11月25日21时30分至2013年11月25日22时20分，绍兴市上虞区公安局巡特警大队对位于绍兴市上虞区曹娥街道花园中路东佳公寓旁金旭娱乐游戏机店进行了检查，当场查获以游戏机形式的赌博一场。查获涉嫌违法所得18，600元、赌博游戏机四台以及内容为如何逃避公安机关处罚的纸条一张。
10、绍兴市上虞区公安局电子游戏设施设备认定意见书（2013）第23号：证实从金旭娱乐游戏机店查获的“风云大鳄”、“流星雨”、“双响美人鱼”、“金蟾捕鱼机”游戏机具有赌博功能。
11、公安行政处罚决定书：证实公安机关对参赌人员谌某、刘某等七人进行行政处罚的情况。
12、刑事判决书及释放证明书：证实被告人章某、黄某乙的前科情况。
13、抓获经过：证实2013年11月25日晚上9点30分许，公安机关抓获被告人章某、黄某乙、宋某、张某甲、杨某乙、王某等6人。
14、户籍资料：证明六被告人均具备完全刑事责任能力及基本身份信息情况。
本院认为，被告人黄某乙、章某、宋某、张某甲、王某、杨某乙明知他人开设赌场，仍受雇为赌场提供服务，其行为均已构成开设赌场罪，属情节严重。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。在共同犯罪中，被告人黄某乙、章某、宋某、张某甲、王某、杨某乙均起次要作用，系从犯，且在归案后能自愿认罪，如实供述犯罪事实，对六被告人均应免除处罚。不采纳被告人章某的辩护人提出的被告人章某的行为不构成犯罪的辩护意见。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人黄某甲犯开设赌场罪，免予刑事处罚；
二、被告人章某犯开设赌场罪，免予刑事处罚；
三、被告人宋某犯开设赌场罪，免予刑事处罚；
四、被告人张某甲犯开设赌场罪，免予刑事处罚；
五、被告人王某犯开设赌场罪，免予刑事处罚；
六、被告人杨某甲犯开设赌场罪，免予刑事处罚；
七、扣押在绍兴市上虞区公安局的违法所得人民币一万八千六百元，予以追缴，上缴国库；“风云大鳄”、“流星雨”、“双响美人鱼”、“金蟾捕鱼机”赌博机各一台，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李金凤
审 判 员 任其良
人民陪审员 胡岳夫
二〇一四年五月十四日
书 记 员 施钢琴
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。