山东省章丘市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）章民初字第798号
原告董某某，男，生于1960年5月7日，汉族，居民，住章丘市。
委托代理人于忠，男，生于1974年10月18日，汉族，居民，章丘翔宇法律服务所工作人员。
被告张某某，男，生于1967年12月24日，汉族，居民，章丘市官庄镇韩家村。
委托代理人郑学武，山东济青律师事务所律师。
被告张某某，男，生于1969年3月22日，汉族，居民，住章丘市。
原告董某某与被告张某某、张某某健康权、身体权纠纷一案，本院受理后使用普通程序，公开开庭进行了审理，原告董某某、委托代理人于忠，被告张某某、委托代理人郑学武，被告张某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：我自2014年4月，即受雇于王海全从事建筑工作，约定每天劳务费120元。2014年9月2日，我在张某某养殖厂修建储青池时，因被告张某某所雇人员操作挖掘机不当，将储青池外墙推倒，致使我受伤。伤后我到章丘市中医院住院治疗31天，花费医疗费41566.74元。后经山东银丰司法鉴定所鉴定，构成十级伤残，误工时间为伤后至评残前一日止，住院期间需2人护理，之后需一人护理3个月，将来从骨盆取内固定物需医疗费12000元，误工时间1个月，1人护理10天。要求两被告按自身的过错赔偿我损失医疗费41566.74元；误工费12720元(每天120元×106天)，二次手术费12000元，二次手术误工费3600元（每天120元×30天）；护理费12545.28元,其中住院期间护理费4801.28元(每天77.44元×31天×2人)，出院后护理费6969.6元(每天77.44元×90天),二次手术后护理费774.4元(每天77.44元×10天)；住院伙食补助费930元(每天30×31天)，残疾赔偿金56528元，鉴定费1300元，交通费300元，精神抚慰金3000元，以上共计144490.02元。
被告张某某辩称：对原告受伤的事实没有异议。但原告受伤与我无关，请求驳回原告对我的诉讼请求。一是储青池墙体倒塌并非我的挖掘机施工所导致。二是原告和我均是为他人提供劳务，根据侵权责任法第35条、86条，原告不应向我主张权利，承担责任的是建设方或施工方。三是我认为墙体倒塌可能另有原因，因为原告及工头王海全均无建筑施工资质，违反了国务院关于村庄及集镇规划建设的管理条例。由于原告没有施工资质，无力承揽建筑工程，施工没有设计图纸，不符合建筑地基基础设计规范，更不符合挡土墙设计要求，本身存在安全隐患，才是墙体倒塌的直接原因。
我的挖掘机在施工过程中，是按照张某某的要求，回填土方，平整土地。张某某的储青池是东西走向，东边高西边低，当时在储青池的南边平整完后，转移场地到北边去干，平整完准备去西边填土行进过程中，听到轰隆一声，储青池墙体倒塌了，当时车体与墙体相距尚有一段距离，没有与墙体接触，车兜在西北方向，更不能与墙体接触。
被告张某某辩称：对原告受伤的事实无异议，对事故发生后公安部门对现场人员作的调查笔录的真实性无异议，对法院工作人员庭前对我作的调查笔录的真实性无异议，只是在法院对我的调查笔录中说的大工小工多少钱是当时劳务市场的价格，王海全同意120元一个工。挖掘机是王海全叫去的，怎么干是王海全指挥，墙体是挖掘机碰倒的，我不应承担责任。
经审理认定：2014年8月下旬，张某某雇佣董某某等人为自己的养殖厂着手修建储青池。张某某让王海全联系张某某，以每小时120元的价格，用其挖掘机平整储青池周边的地面。2014年9月2日,挖掘机开始平整储青池北面上方的土地，填埋墙体和硬土之间的空隙，当挖掘机推行到北面墙体中间部位时，储青池北墙墙体整体倒塌，导致原告等四人受伤。
储青池是在原来土包上挖出的凹槽内砌上红砖围成的三面凹槽，用来堆放草料。储青池高约3米，宽约二点八米，长约二十六米，东西走向。该储青池用砖砌成的墙体与凹槽周边硬土之间尚有空隙，空隙有窄有宽，有大有小，空隙大体上是东面窄西边宽，下面窄上边宽，窄处十多公分，宽处四十公分以上。挖掘机施工时,储青池北面砖墙已砌成并泥灰完毕，施工人员正在南面的墙上泥灰。
事故发生后，章丘市公安局普集派出所对六位现场人员进行了询问，从询问笔录看，被告张某某陈述：“挖掘机的挖子确实没有碰到墙……可能是墙体修建时间比较短，下面土质比较松软，挖掘机碾压松土时造成墙体挤压也能导致墙体倒塌，多种原因促成这件事。”被告张某某雇佣的挖掘机司机梁德泉陈述：“我的挖掘机在墙的北边，墙北面堆了好多松土，我开着挖机从东往西走，挨着墙比较近不到一米，挖掘机比较重，我认为就是挖掘机比较重，从墙跟前压过去之后把墙挤倒塌了。”其他询问笔录中的现场人员，均认为是挖掘机把墙推倒了，但因墙倒塌的瞬间时间较短，听到的是墙倒塌的声音，看到的是墙倒塌时挖掘机在墙的上方，具体挖掘机如何把墙推倒，均不能详细描述。
在庭审中，受害人刘富朋出庭作证，陈述当时作为大工在储青池的中间部位垒南边的墙体，看到挖掘机把挖起来的土围起堆来推，挖掘机的挖子碰到了墙，造成墙体倒塌，墙倒时正蹲着弄灰，想起来没起来，墙倒了被砸受伤。案外人袭京祥出庭作证，证实曾亲眼看挖掘机挖子碰到墙体，导致墙体倒塌。
另外，被告张某某储青池南墙在2015年9月前后曾经倒塌。
原告伤后到章丘市中医院住院治疗31天，花费医疗费41484.94元，另有含用药明细的购药收费81.8元和无用药明细的收费单据180元。2014年12月12日，原告自行委托山东银丰司法鉴定所进行伤残鉴定。2014年12月18日，经山东银丰司法鉴定所鉴定，原告骨盆损伤构成十级伤残，误工时间为伤后至评残前一日止，住院期间需2人护理，之后需一人护理3个月，将来从骨盆取内固定物需医疗费12000元，误工时间1个月，1人护理10天。诉讼中，被告张某某对原告的伤残等级要求重新鉴定，我院委托山东大舜司法鉴定所进行司法鉴定，2015年6月18日，该鉴定所所出司法鉴意见，认定董某某因外伤致骨盆多发骨折，骨盆畸形愈合，根据《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准，认定董某某构成十级伤残。
原告以医疗费单据及上述两份鉴定结论为依据，要求被告赔偿医疗费41566.74元；误工费12720元(每天120元×106天)，二次手术费12000元，二次手术误工费3600元（每天120元×30天）；护理费12545.28元,其中住院期间护理费4801.28元(每天77.44元×31天×2人)，出院后护理费6969.6元(每天77.44元×90天),二次手术后护理费774.4元(每天77.44元×10天)；住院伙食补助费930元(每天30×31天)，残疾赔偿金56528元，鉴定费1300元，交通费300元，精神抚慰金3000元，以上共计144490.02元。
上述事实，由原、被告陈述和原告提交的鉴定结论，章丘市公安局普集派出所的询问笔录、我院工作人员对张某某的调查笔录、济南中院（2016）鲁01民终135号判决书等所证实。
本院认为：刚刚砌成的储青池北墙不会自动倒塌，已施工完毕的储青池北墙倒塌时，只有施工中的挖掘机与其倒塌有密切的关联。不论挖掘机是否碰到墙体导致墙体倒塌，还是因挖掘机与墙体相距较近，碾压松土，在挖掘机重力作用下松土形成的张力把墙体推倒，均能认定是挖掘机在施工中未尽安全注义务，操作欠当致使墙体倒塌，被告张某某应承担相应的赔偿责任。
储青池的建设者张某某，没有相应的设计资质，其自行设计的储青池墙体垂直于地表，在施工中又仅在墙的一侧填土，墙体两侧受力不均匀，使墙体在储青池整个施工过程中存有安全隐患。张某某对墙体的倒塌也存有过错，亦应承担相应的赔偿责任。
综上,储青池墙体的倒塌，是由于挖掘机的不当施工和设计上的缺陷相结合，导致了事故的发生。就被告张某某而言，一是挖掘机驾驶员没有相应的驾驶资质。二是挖掘机在施工过程中，车体与墙体相距较近,没有尽到安全施工之注意义务，操作欠当导致墙体倒塌，张某某应承担本次事故的主要责任。被告张某某因自身设计和组织施工存有缺陷，应承担本次事故的次要责任。被告张某某与张某某承担责任的份额以7：3为宜。
在本次事故中，原告受伤本人并无过错，其受伤导致的损失应得到足额赔偿。
原告要求被告赔偿医疗费41566.74元，证据充分，本院予以支持；原告主张的误工费12720元(每天120元×106天)，以每天120元计算，106天是伤后到定残日的期间天数，结合当前的劳务市场的劳务费行情和鉴定报告的结论认定，并无不当，本院予以支持。
原告主张的护理费11770.88元[其中住院期间护理费4801.28元(每天77.44元×31天×2人)，出院后护理费6969.6元(每天77.44元×90天)]，住院伙食补助费930元(每天30×31天)，鉴定费1300元，计算方式和标准并未失当，本院照准。本院酌情认定交通费200元，精神损害抚慰金500元。
原告受伤时从事劳务，能以劳务收入为其主要收入来源，其按城镇居民的伤残赔偿标准来计算伤残赔偿金有其合理性，其以济南章丘司法鉴定所的十级伤残结论为依据，用城镇居民伤残赔偿标准，要求残疾赔偿金56528元，亦无不当，本院予以支持。
原告主张的二次手术费12000元，二次手术误工费3600元（每天120元×30天），二次手术护理费774.4元，待实际发生后另行主张。
被告张某某以挖掘机并未触及墙体，原告受伤与其无关，不应承担任何赔偿责任等进行抗辩，证据不足，本院不予支持。
被告张某某以原告不是其所雇，组织施工者亦非其本人，不应承担赔偿责等任进行抗辩，证据不足，本院不予支持。
依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题》的解释第十一条、十七条、十八第、十九条、二十条、二十一条、二十三条，《中华人民共和国侵权责任法》第十二条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告张某某赔偿原告董某某医疗费29096.72元。
二、被告张某某赔偿原告董某某伤残赔偿金39569.6元。
三、被告张某某赔偿原告董某某误工费8904元。
四、被告张某某赔偿原告董某某护理费8239.62元。
五、被告张某某赔偿原告董某某伙食补助费651元。
六、被告张某某赔偿原告董某某鉴定费910元。
七、被告张某某赔偿原告董某某交通费140元。
八、被告张某某赔偿原告董某某精神损害抚慰金350元。
上述赔偿数额，共计87860.94元，于本判决生效之日起10日内付清。
九、被告张某某赔偿原告董某某医疗费12470.02元。
十、被告张某某赔偿原告董某某伤残赔偿金16958.4元。
十一、被告张某某峰赔偿原告董某某误工费3816元。
十二、被告张某某赔偿原告董某某护理费3531.26元。
十三、被告张某某赔偿原告董某某伙食补助费279元。
十四、被告张某某赔偿原告董某某鉴定费390元。
十五、被告张某某赔偿原告董某某交通费60元。
十六、被告张某某赔偿原告董某某精神损害抚慰金150元。
上述九至十六项赔偿数额，共计37654.68元，于本判决生效之日起10日内付清。
十七、驳回原告其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2890元，原告负担374元，被告张某某负担1757元，被告张某某负担759元。
如不服本判决，可在收到本判决之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。
审 判 长 丁业群
人民陪审员 于 强
人民陪审员 刘凤霞
二〇一六年七月十一日
书 记 员 高 娜