广西壮族自治区崇左市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）崇刑终字第21号
原公诉机关广西壮族自治区凭祥市人民检察院。
上诉人（原审被告人）梁传高，男，1990年10月11日出生于广西凭祥市，壮族，初中文化，无业。因涉嫌犯非法持有毒品罪于2013年6月28日被刑事拘留，同年7月9日被逮捕。现羁押于凭祥市看守所。
辩护人梁坤妮，广西至善律师事务所律师。
广西壮族自治区凭祥市人民法院审理广西壮族自治区凭祥市人民检察院指控原审被告人梁传高犯非法持有毒品罪一案，于2013年11月29日作出（2013）凭刑初字第84号刑事判决。原审被告人梁传高不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，崇左市人民检察院指派检察员农悄出庭履行职务，上诉人（原审被告人）梁传高及其辩护人到庭参加诉讼。期间，经崇左市人民检察院建议，本案延期审理一次。现已审理终结。
原判认定，2013年6月13日下午14时许，被告人梁传高携带可疑毒品“冰毒”乘坐王某驾驶的两轮摩托车到凭祥市新华路一家粉店门前时被公安人员查获，当场从该摩托车坐垫箱内查获可疑毒品“冰毒”一包，可疑毒品“冰毒”一小袋。经过称，查获的可疑毒品“冰毒”一包净重93.2克，可疑毒品“冰毒”一小袋净重2.0克。经鉴定，查获的可疑毒品均检出甲基苯丙胺成份，含量分别为87.5%和87.6%。
另认定，2013年6月13日凭祥市公安局决定对梁传高非法持有毒品一案立案侦查并对梁传高进行讯问，梁传高于当天即对自己的吸毒及非法持有毒品犯罪事实供认不讳，当日凭祥市公安局出具凭公（城）决字（2013）00246号行政处罚决定书对梁传高处以行政拘留十五日。同月28日，梁传高因行政拘留期满后被凭祥市公安局释放出来，随即梁传高再次来到了凭祥市公安局城区派出所而被公安人员以涉嫌非法持有毒品罪刑事拘留。
原判认定上述事实的证据有：
1、受案登记表、立案决定书，证实2013年6月13日，凭祥市公安局民警在凭祥市新华路将身上携带有可疑毒品的梁传高查获，遂以非法持有毒品罪予以立案。
2、搜查笔录及扣押物品、文件清单，证实2013年6月13日15时许，公安人员依法对被告人梁传高所乘坐的两轮摩托车及人身进行搜查，当场从该车坐垫箱内查获一个黑色塑料袋，袋内有用白色透明封口塑料袋装的可疑毒品“冰毒”一包和可疑毒品“冰毒”一小袋以及黑色小型电子秤一台，并依法将上述物品扣押。
3、过秤、提取笔录及照片，证实经过秤，从被告人梁传高处查获的一小袋可疑毒品净重2.0克，一包可疑毒品净重93.2克，并分别从中提取部分送检。
4、凭祥市丽都宾馆入住登记信息，证实2013年6月12日9时许，被告人梁传高登记入住凭祥市丽都宾馆601号房。
5、广西凭祥市公安局凭公（城）决字（2013）00246号行政处罚决定书，证实梁传高于2013年6月13日因吸食毒品被凭祥市公安局行政拘留十五日。
6、凭祥市公安局城区派出所出具的情况说明，证实梁传高于2013年6月13日因涉嫌非法持有毒品而被抓获归案并于当天立案侦查，又因梁传高吸食毒品海洛因被公安局决定行政拘留十五日，同月28日梁传高从凭祥市拘留所被释放出来，当天梁传高就主动来到凭祥市城区派出所，凭祥市公安局城区派出所值班民警将其当场控制，并于当天以涉嫌非法持有毒品罪将其刑事拘留。
7、户籍证明，证实被告人梁传高出生于1990年10月11日，案发时已达负完全刑事责任年龄。
8、证人王某的证言及辩认笔录，证实2013年6月12日14时许，其一叫“乌龟”的朋友打电话来说他一个人在凭祥市丽都宾馆601号房，并说有东西叫其过去一起玩。其就驾驶一辆红色踏板摩托车到宾馆找到“乌龟”，“乌龟”就从房间电视柜后面拿出一个黄色塑料袋跟其说，袋子里面装有100克从广东带回来的毒品冰毒，是花了14000元人民币在广东跟不知名男子购买的，其打开塑料袋看见里面用白色透明封口袋包住有拳头大小的毒品冰毒。16时许，其离开去吃饭了。6月13日12时许，“乌龟”打电话给其叫其去到凭祥市丽都宾馆内，之后“乌龟”说到时间吃饭了就和其一起去到外面吃东西了，其看见“乌龟”手上拿着一个黑色手提袋，其知道里面装的是毒品冰毒，“乌龟”让其打开其的红色踏板摩托车坐垫，并把该黑色手提袋放到其摩托车坐垫下的储物箱里面，之后乘坐其的摩托车到凭祥市新华路烧烤街西贡大酒店对面路口粉店吃粉，不久就被公安人员查获了该黑色手提袋中的毒品冰毒。王某辩认出其所说的朋友“乌龟”即是本案被告人梁传高。
9、广西壮族自治区公安厅物证鉴定中心桂公（刑）鉴（理化）字（2013）0289号及鉴定意见通知书，证实从送检的可疑毒品中，均检出含有甲基苯丙胺，含量分别为87.5%、87.6%。该鉴定意见已告知被告人梁传高。
10、现场检测报告书，证实被告人梁传高系吸毒人员。
11、现场图、指认现场笔录及照片，证实本案的案发现场位于凭祥市新华路路口（西贡大酒店对面）一家米粉店门前的马路上。
12、被告人梁传高的供述，供称2013年6月13日14时许，其将一个装有从广东购买来的约100克冰毒的袋子放在朋友“阿胜”的红色摩托车坐垫箱内，后搭乘“阿胜”驾驶的该摩托车到凭祥市西贡大酒店对面新华路路口一家粉店吃粉，其二人吃完粉后出来的时候，公安人员当场从该摩托车坐垫箱内查获藏匿在里面的冰毒等物品，并将其二人抓获。
原判认为，被告人梁传高违反国家毒品管理规定，非法持有毒品，数量大，其行为已构成非法持有毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。梁传高因行政拘留期满从凭祥市拘留所被所释放出来后，未被采取强制措施前，又去到凭祥市公安局城区派出所而被公安人员以涉嫌非法持有毒品罪抓获的情况下，由于公诉机关没有足够的证据能否认梁传高去到凭祥市公安局城区派出所有投案自首的主观意图，原判从有利于被告人的立法原意出发，认定梁传高有主动投案的情节，构成自首，依法可以从轻处罚。辩护人就此所作的辩护意见原判予以采纳。但对辩护人提出梁传高有自首情节应在法定刑七年以下量刑的辩护意见，原判不予采纳。据此，原判根据梁传高犯罪的事实、性质、情节及社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条，《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款之规定，以被告人梁传高犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币三千元。
上诉人梁传高上诉称其有投案自首情节，原判量刑过重。请求二审从轻改判。
其辩护人对原判认定的事实及罪名均无异议。但提出原判对上诉人梁传高以非法持有毒品罪量刑九年，没有提现出梁传高有投案自首，具有法定从轻或减轻处罚的情节，并建议二审对梁传高减轻处罚的辩护意见。
崇左市人民检察院认为原判认定事实清楚，证据确实充分。建议二审维持原判。
上诉人梁传高及其辩护人，崇左市人民检察院均没有新证据向二审法庭提交。
经二审开庭审理查明上诉人梁传高非法持有95.2克“冰毒”（甲基苯丙胺）的事实与原判认定的事实一致。原判据以认定事实的证据均经庭审质证、认证，各证据来源合法，且能形成完整的证据锁链充分证实本案的事实存在。本院予以确认。
本院认为，上诉人梁传高违反国家毒品管理规定，非法持有毒品甲基苯丙胺95.2克，其行为已构成非法持有毒品罪。原判定罪准确。本案中，梁传高非法持有毒品被抓获后，公安机关先以其吸食毒品的原由对其行政拘留15天，行政拘留期满获释后，在没有司法机关监控的情况下，梁传高主动前往凭祥市公安局城区派出所，应视为自动投案。且其在归案后如实供述自己的犯罪事实，应认定为自首。依法可从轻或减轻处罚。综合全案考虑，决定对梁传高从轻处罚。原判对此定性准确。但原判在对梁传高量刑时，没有充分考虑所定性的罪名及自首情节，导致量刑偏重。在此予以纠正。梁传高及其辩护人对此所作的上诉及辩护意见予以采纳。但辩护人建议对梁传高减轻处罚的辩护意见不予采纳。据此，原判认定事实清楚，定性准确，审判程序合法，唯量刑不当，应予改判。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销广西壮族自治区凭祥市（2013）凭刑初字第84号刑事判决，即被告人梁传高犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币三千元；
二、上诉人（原审被告人）梁传高犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折底刑期一日。即自2013年6月28日起至2020年6月27日止。罚金在判决生效之日起一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。）
本判决为终审判决。
审 判 长 任显忠
审 判 员 冯英艳
代理审判员 黄桂宁
二〇一四年五月二十六日
书 记 员 赵 欣