上海市长宁区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）长民四（民）初字第2061号
原告戴薇，女，住云南省昆明市。
被告陕西炎黄收藏文化发展有限公司上海分公司，住所地上海市长宁区虹许路X号X座X室。
负责人骆琳，副总经理。
原告戴薇诉被告陕西炎黄收藏文化发展有限公司上海分公司追索劳动报酬纠纷一案，本院受理后，依法由审判员娄嬿独任审判，公开开庭进行了审理。原告戴薇，被告陕西炎黄收藏文化发展有限公司上海分公司的负责人骆琳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告戴薇诉称，原告于2013年4月11日进入被告处工作，双方约定的职务为ARTY杂志美术编辑，合同约定工资人民币3，022元，实际月工资税前9，350元。2015年4月10日劳动合同到期后，原告多次要求被告续订劳动合同，但被告未与原告续订新的劳动合同，也未向原告提供过书面劳动合同，双方存在事实劳动关系。2015年6月25日，被告未经协商，通知整个编辑部团队杂志停刊，包括原告在内，编辑部所有员工需要转做某奶粉品牌营销，并于6月29日将原告的岗位调换成项目策划，固定工资下降至40%。2015年7月2日，原告申请仲裁，被告于次日邮件询问是否愿意按原合同续约，原告认为杂志停刊，工作前提不存在，要签合同必须双方协商一致，故未予同意。2015年8月5日之后，被告开始恶意拖欠工资。被告在仲裁期间认为双方劳动关系已经于2015年7月21日解除无法律依据。原告于2015年8月25日之后被迫不再上班，双方之间的劳动关系应于当日解除。请求法院判令被告支付2015年5月11日至2015年8月25日未签订劳动合同二倍工资差额32，725元、2015年7月至2015年8月25日工资16，890.30元以及解除劳动关系经济补偿金24，260.20元。
原告为证明其陈述，向本院提供了如下证据材料：
1、仲裁笔录。旨在证明被告在仲裁期间的自认。
2、派遣员工劳动合同以及劳动合同各1份。旨在证明双方劳动合同约定的权利、义务。
3、在职证明、银行流水单、薪资调整邮件。旨在证明原告的工资情况。
4、2015年6月25日至29日邮件。旨在证明被告调动原告工作岗位。
5、2015年7月3日邮件。旨在证明合同续订情况。
6、2015年7月17日邮件。旨在证明公司安排工作情况。
7、2015年7月21日邮件。旨在证明被告通知原告续订劳动合同。
8、2015年7月27日邮件。旨在证明被告2015年7月27日仍然管理原告。
9、2015年7月22日、7月31日、8月20日邮件。旨在证明原告申请年休假，被告未回复。
10、2015年8月26日邮件。旨在证明原告要求恢复劳动关系。
11、2015年6月19日邮件。旨在证明原告出勤有打卡记录。
被告对上述证据的真实性无异议，对关联性提出异议。
被告陕西炎黄收藏文化发展有限公司上海分公司辩称，原、被告劳动合同约定，原告的月基本工资为3，022元，其他为绩效工资及补贴。被告规定了考勤制度，但原告于2015年6月至8月均无打卡记录，表明原告未出勤。被告于2015年初业务重点由纸媒体向移动业务和电子商务方向调整，并于2015年6月决定全面停止旗下纸媒体杂志业务，同时于2015年7月3日书面提出岗位调整，直至2015年7月21日下午终止合同邮件之前，亦未得到原告对新工作内容的同意意见。被告给予原告半年时间商谈和考虑未果，亦不接受续约，视为原告单方面终止与被告的劳动关系。在此过程中，被告未拖欠原告工资。被告服从支持裁决，请求法院驳回原告的诉讼请求。
被告为证明其陈述，向本院提供了如下证据材料：
1、工资单。旨在证明原告的工资构成情况。
2、2014年3月25日邮件及考勤制度。旨在证明被告的考勤规定。
3、异常统计表及考勤卡表。旨在证明原告于2015年6月至8月无考勤记录。
4、2015年7月21日邮件及通知书。旨在证明因原告拒绝续订劳动合同，双方劳动关系终止。
5、微信影印件。旨在证明杂志停刊后，原告无实质性工作。
原告对证据1、5的真实性提出异议，对其余证据的真实性无异议。
对于原、被告无异议的证据材料，本院予以认定。对于双方存在争议的证据材料，本院将结合其他证据予以综合评判。
经审理查明，原告于2013年4月11日与上海千汇人力资源管理有限公司签订劳动合同，约定由该公司派遣原告至被告处工作，担任美术编辑，月工资3，000元。2014年8月31日，原告与千汇人力资源管理有限公司解除劳动合同，事由为个人原因。2014年9月1日，原、被告签订期限至2015年4月10日的劳动合同，岗位仍为美术编辑，月工资约定3，022元。原告实际每月工资为8，500元，2015年2月起，工资调整为9，350元，原、被告一致确认工资构成中500元为交通补贴和午餐补贴。2015年6月25日，被告通过电子邮件通知员工《ARTY》杂志将停刊，编辑部整体的工作内容将向移动业务和电子商务方向调整，工作内容转变后，劳动合同将重新签署，薪资结构将调整为与工作内容完成情况挂钩。2015年7月，该杂志正式停刊。2015年6月29日，被告向原告发送电子邮件，通知原告于2015年7月始，薪资结构将调整为：基础工资3，740元，绩效工资5，610元，另加提成；工作岗位调整为项目策划，并确定了具体工作职责。原告未同意。2015年7月3日，被告向原告发送电子邮件，内容为：“根据你提出的不能接受的调整，现在作如下改变：1，保持原岗位不变；2、保持原有的工资金额，其他部分的发放与项目完成情况挂钩，按实际情况发放；3、考勤也作为绩效考核的一部分，按照考勤制度在其他部分扣除。由于你的劳动合同已经到期，公司决定按照原合同内容和薪资与你续签合同，请尽快给予答复，收到后请回复”。原告未就该邮件进行回复。2017年7月17日，被告要求原告完成“宝宝树试吃活动”的设计配合。原告回复该工作职责属于另一领域，其不能接受从艺术出版业转到奶粉网络营销领域。被告答复工作未超出原定职责范围，希望原告可以认真对待工作并按时完成，不要影响项目运作。原告回复：“劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。我们存在劳动雇佣关系应当订立劳动合同。以下内容不存在我的劳动合同内，美术编辑指出版机构内从事美术工作的编辑人员，我的专业范围是设计编辑出版物，对于新的工作内容和工作岗位我们暂时没有达成协商，我要求协商结果体现在劳动合同上。对于此项工作，对于该品牌的网站设计与app设计我一无所知，属于一项全新工作，并且上月工资还在拖欠中，希望公司可以先处理好这些事宜，再安排我新的工作内容”。被告回复：“只是图片的平面设计，并不是你说的网站设计和APP设计，是你能力范围内的工作。因此，仍旧是在美术编辑范畴内的，并非跨行业领域的工作。不过你拒绝公司的工作安排，公司也明确了你的工作态度”。原告回复：“请明确一点，我并未拒绝工作安排，杂志停刊就说明美术编辑的原岗位工作已经不存在，我也是被迫接受停刊这个事实，但既然我们还存在劳动关系，我要求签署新的劳动合同，并协商确定杂志停刊后我的工作岗位和内容、性质结构，这并不是与我续签劳动合同，同时也希望公司不要拖欠我的工资”。2015年7月21日，被告向原告发送通知书，内容为：“由于你的劳动合同已经于2015年4月10日到期，公司已于2015年7月3日发送邮件希望按照原劳动合同内容和薪资与你续签合同，但你至今仍旧没有给予明确答复，并且在此期间不愿完成公司给你安排的工作内容。现希望你于明天（即2015年7月22日）为最后期限给予答复。逾期公司将视你拒绝订立劳动合同并拒绝继续履行，且单方面终止劳动合同”。原告于当日回复：“（公司）7月3日发出的邮件意为表明可以按原岗位与薪资续签合同的意向，但是杂志停刊，原岗位美术编辑的工作前提和原合同订立时的客观条件已经发生了重大变化，职能调整的内容我们需要重新协商确定，根据我前面所提到的宝宝树试用频道图片设计邮件中很清楚，此情况下公司没有与我协商确定岗位，没有给出合同条款，也未提供正式书面合同，请问我何时拒绝过签订？既然没有拒绝签订过，也不存在拒绝履行，更不存在我单方面终止合同。我想通知中明确答复我早已给出过，即要求公司给出书面合同，并与我协商确定条款”。2015年7月27日，被告邮件通知原告，7月份考勤截止7月22日，两天迟到超过10分钟以上，扣款100元，7月2日迟到半小时，记旷工半天，7月21日午餐后缺勤3小时，记旷工1天，扣发1.5天薪资。2015年7月23日之后，原告向被告申请年休假，被告不再回复。
另查明，被告于2014年3月25日发送电子邮件，要求全体员工严格执行考勤制度，并细读条款。考勤制度规定，公司实行上、下班指纹录入打卡考勤，公司以指纹打卡记录为唯一的员工出勤记录。
2015年7月22日，原告以诉请事项向上海市长宁区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。被告在仲裁庭审中当庭表示：2015年7月21日，因原告不愿订立劳动合同，被告已经发送通知解除劳动合同。但原告坚持认为双方的劳动关系尚未解除。该委于2015年8月21日作出裁决：被告应支付原告2015年5月11日至2015年7月3日期间未订立劳动合同二倍工资差额5，523元以及2015年7月1日至21日工资6，448.30元，对原告其余请求未予支持。原告不服，诉诸本院。
审理中，由于原、被告对事实争议颇大，致本案调解不成。
本院认为，本案的争议焦点是1、原、被告未签订劳动合同的归责及赔偿标准；2、原、被告劳动关系终结时间及原因。
关于第一项争议焦点，应由被告承担举证责任。原、被告对未签订的劳动合同应承担法律责任的起始时间无异议，本院予以确认。双方对于赔偿标准存在争议。原、被告对于原告于2015年2月起工资为9，350元的事实陈述一致，原、被告一致确认工资收入中包含交通及就餐补贴500元，本院可以确认，该补贴在计付二倍工资时予以剔除。被告陈述原告工资收入中包含绩效工资，经审查，原告的绩效工资每月固定发放，属于工资构成部分，应作为二倍工资的计付基数。故原告的二倍工资计付基数应为8，850元。2015年7月3日，被告已经明确向原告表达了续订劳动合同的意向，已经尽到了诚实磋商义务，双方于2015年7月3日因对相关条款尚不能达成合意，致劳动合同未能及时续订的法律责任不应由被告承担。故被告应支付原告2015年5月11日至2015年7月3日未签订劳动合同二倍工资差额，原告要求被告支付2015年7月4日至2015年8月25日未签订劳动合同二倍工资差额的诉讼请求，本院不予支持。
关于第二项争议焦点，应由原告承担举证责任。根据原、被告提供的证据，可以证明被告于2015年7月21日就续订劳动合同的最后答复期限以及逾期的法律后果等事宜以书面形式通知了原告，并表示愿意按原合同确定的岗位及薪资续订合同，但原告收悉后仍未明确表达同意与原告签订劳动合同的意思表示，并对被告的合理工作安排多次提出异议。被告根据经营需要安排原告工作职责，是被告作为用人单位的正当管理权。原告屡次以岗位灭失为由，不同意被告对其作出的工作安排，且不同意被告确定的按原岗原薪续订劳动合同的意向，该异议已经超越了正常协商范围。被告在仲裁庭审中表示双方的劳动关系于2015年7月21日因原告拒绝签订劳动合同而终止，根据原告提供的电子邮件，亦可证明被告于2015年7月21日之后不再对原告进行管理的事实。被告的陈述由原告提供的电子邮件佐证，本院对被告的陈述予以采信。原、被告的劳动关系于2015年7月21日因原告拒绝续订劳动合同而终结，根据法律规定，被告应以原告离职前12个月平均工资8，854元为基数支付原告经济补偿金。原告从千汇公司离职的事由虽为个人原因，但事实上，原告从该公司离职后，随即与被告签订劳动合同，双方之间的劳动关系并未断裂，原告在千汇公司的工作年限可以连续计算。原告陈述其于2015年7月22日之后仍至公司报到，虽表明其不愿与被告终结劳动关系的意思表示，但此时被告已经无意与原告继续建立劳动关系，双方之间缺乏建立劳动关系的合意，原告未经被告安排每日至被告处报到，不属于履行劳动义务。原告要求被告支付2015年7月21日之后的工资的诉讼请求，缺乏事实依据，本院不予支持。
据此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条之规定，判决如下：
一、被告陕西炎黄收藏文化发展有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内支付原告戴薇2015年5月11日至2015年7月3日未签订劳动合同二倍工资差额人民币16，174元；
二、被告陕西炎黄收藏文化发展有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内支付原告戴薇2015年7月1日至2015年7月21日工资人民币6，448.30元；
三、被告陕西炎黄收藏文化发展有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内支付原告戴薇解除劳动合同经济补偿金人民币22，135.40元；
四、驳回原告戴薇的其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币10元，本案适用简易程序审理，减半收取计人民币5元，由原告戴薇、被告陕西炎黄收藏文化发展有限公司上海分公司各半负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 娄嬿
二〇一六年一月八日
书记员 周铭
附：相关法律条文
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十条第一款
用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。
第八十二条第一款
用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。