浙江省诸暨市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）绍诸刑初字第1589号
公诉机关浙江省诸暨市人民检察院。
被告人黄某甲，农民。2007年2月7日、2010年2月21日先后二次因赌博被诸暨市公安局罚款五百元。因本案于2015年5月15日被诸暨市公安局刑事拘留，同年6月19日被逮捕。现羁押于诸暨市看守所。
辩护人张礼均，浙江正瑞律师事务所律师。
被告人傅某，农民。2006年9月5日因赌博被诸暨市公安局罚款五百元；2009年1月13日因赌博被诸暨市公安局行政拘留十日并处罚款三千元；2015年5月13日因赌博被诸暨市公安局行政拘留十四日并处罚款一千元。因本案于2015年5月20日被诸暨市公安局刑事拘留，同年6月19日被逮捕。现羁押于诸暨市看守所。
辩护人石大荣、骆倩，浙江永大律师事务所律师。
被告人楼宝信，农民。2009年5月31日、2011年12月2日先后二次因赌博被诸暨市公安局行政拘留三日；2014年3月31日因犯寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑七个月，于2014年6月13日刑满释放。因本案于2015年5月15日被诸暨市公安局刑事拘留，同年6月19日被逮捕。现羁押于诸暨市看守所。
浙江省诸暨市人民检察院以诸检刑诉（2015）1535号起诉书指控被告人黄某甲犯诈骗罪、赌博罪，被告人傅某、楼宝信犯诈骗罪，于2015年11月23日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，于2015年12月16日、2016年1月27日公开开庭审理了本案。浙江省诸暨市人民检察院分别指派检察员郑苏波、代理检察员何梦迪出庭支持公诉，被告人黄某甲、傅某、楼宝信及辩护人张礼均、石大荣、骆倩到庭参加诉讼。现已审理终结。
诸暨市人民检察院指控：
（一）、诈骗
2015年5月初，被告人黄某甲、傅某、楼宝信合谋利用机器杀赌赢钱，并从周建兵处租得包括主机、摄像头、耳机、扑克牌的杀赌机器一套，放置于诸暨市金泰花园8幢201室楼宝信家中。5月5日晚，被告人傅某、楼宝信、被害人黄某丙、毛某及方某在楼宝信家中以“梭哈”形式赌博，周建兵通过摄像头和耳机看牌报牌，被告人傅某、楼宝信通过知晓他人底牌控制赌博的输赢，骗取被害人黄某丙、毛某现金四万元及欠款五万元。
（二）、赌博
2015年4月底至5月初期间，被告人黄某甲伙同黄某丙在诸暨市王家堰村一户人家、同方酒店附近黄强的店中、璜山镇黄某乙家中、璜山镇黄某甲家中及被告人楼宝信家中，聚集被告人傅某、楼宝信及方某等人以“梭哈”的形式赌博，并安排赵某向参赌人员抽头，共组织赌博六场，抽头获利约九万元。
为证明上述指控的事实，公诉机关向本院提供了相应的证据，认为被告人黄某甲、傅某、楼宝信以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人财物，数额较大，应当以诈骗罪追究刑事责任，系共同犯罪；被告人黄某甲又以营利为目的，聚众赌博，应当以赌博罪追究刑事责任。被告人黄某甲一人犯数罪，应予以并罚。被告人楼宝信系累犯，依法应当从重处罚。提请本院对上述各被告人依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十九条之规定处罚。
被告人黄某甲、傅某、楼宝信对公诉机关指控的事实和罪名均未提出异议和辩解，均请求法庭从轻处罚。
被告人黄某甲的辩护人张礼均提出的辩护意见是：1、被告人黄某甲在诈骗共同犯罪中所起作用相对较小。根据公诉机关提供的证据材料看，被告人黄某甲没有参与诈骗前期的准备工作，在杀赌实施过程中，也没有具体参与，也没有分得诈骗所得的赃款；2、被告人诈骗数额相对较小，未满10万元，实得现金4万元，其中5万元为欠款，系未遂，可依法比照既遂犯减轻处罚；3、归案后能如实供述自己罪行，可依法予以从轻处罚；4、被告人的行为已取得了被害人毛某的谅解，可酌情从轻处罚；5、被告人以前表现尚可，系初犯，对自己的行为已深表后悔，积极检举揭发他人犯罪，公安机关现正在查证过程中，请法庭量刑时予以考虑。综上，请求法庭对其从轻处罚。
被告人傅某的辩护人石大荣、骆倩提出的辩护意见是：1、本案的诈骗数额其中欠款5万元应认定为未遂；2、被告人傅某无前科，系初犯、偶犯，这次因法律意识淡薄、文化程度低误入歧途；3、归案后能如实供述自己罪行，认罪悔罪态度较好；4、被告人实际未分得赃款，全部支付租赁机器设备，案发后退缴了全部赃款；5、其行为已取得了被害人毛某的谅解；6、本案的另一被害人黄某丙存在一定的过错，黄某丙多次伙同黄某甲以营利为目的，聚众赌博，并已追究法律责任；7、被告人犯罪的主观恶性较小，受害人较少，造成的社会危害性较小；8、积极检举揭发他人犯罪，现公安机关正在查证过程中。综上，请求法庭对其从轻处罚。
经审理查明：
（一）、诈骗
2015年5月初，被告人黄某甲、傅某、楼宝信合谋利用机器杀赌赢钱，并从周建兵（另案处理）处租得包括主机、摄像头、耳机、扑克牌的杀赌机器一套，放置于诸暨市金泰花园8幢201室楼宝信家中。5月5日晚，被告人傅某、楼宝信和被害人黄某丙、毛某及方某在被告人楼宝信家中以“梭哈”形式赌博，周建兵通过摄像头和耳机看牌报牌，被告人傅某、楼宝信通过知晓他人底牌控制赌博的输赢，骗取被害人黄某丙、毛某现金四万元，另有欠款五万元。
案件在审理中，被告人傅某向本院退缴赃款人民币4万元。被害人黄某丙、毛某对被告人黄某甲、傅某等人的行为表示谅解，请求法庭对其从轻处罚。
上述事实，由公诉机关提交和本院依法收集，并经法庭质证、认证的被害人黄某丙、毛某陈述，证人赵某、姚某、方某、李某证言，辨认笔录和照片，扣押物品、文件清单和照片，通话记录详单，缴款凭证，谅解书，说明及被告人黄某甲、傅某、楼宝信供述等证据予以证明。
（二）、赌博
2015年4月底至5月初期限，被告人黄某甲伙同黄某丙（已判决）在诸暨市王家堰村一户人家、同方酒店附近黄强的店中、璜山镇黄某乙及被告人黄某甲、楼宝信家中，聚集傅某、楼宝信及方某等人以“梭哈”的形式赌博，并安排赵某（已起诉）向参赌人员抽头，共组织赌博六场，抽头获利约九万元，被告人黄某甲分得赃款4万元左右。
上述事实，由公诉机关提交，并经法庭质证、认证的证人李某、姚某、黄某乙、楼宝信、傅某证言，辨认笔录和照片，同案犯黄某丙、赵某供述与辩解及被告人黄某甲供述等证据予以证明。
另查明，被告人黄某甲曾于2007年2月7日、2010年2月21日先后二次因赌博被诸暨市公安局罚款五百元。被告人傅某曾于2006年9月5日因赌博被诸暨市公安局罚款五百元；2009年1月13日因赌博被诸暨市公安局行政拘留十日并处罚款三千元；2015年5月13日因赌博被诸暨市公安局行政拘留十四日并处罚款一千元。被告人楼宝信曾于2009年5月31日、2011年12月2日先后二次因赌博被诸暨市公安局行政拘留三日；2014年3月31日因犯寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑七个月，于2014年6月13日刑满释放，被告人楼宝信本次犯罪系累犯。
该事实，由经庭审质证、认证的诸暨市公安局行政处罚决定书，本院刑事判决书，刑满释放证明书及三被告人供述等证据予以证明。
此外，有抓获三被告人的经过及其户籍证明在案予以佐证。
本院认为，被告人黄某甲、傅某、楼宝信以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人财物，数额较大，其行为均已构成诈骗罪，系共同犯罪；被告人黄某甲以营利为目的，聚众赌博，并从中抽头获利，其行为已构成赌博罪，均应依法追究刑事责任。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人黄某甲一人犯数罪，依法应予数罪并罚。在被告人黄某甲、傅某、楼宝信所实施的诈骗共同犯罪中，被告人黄某甲因其个人利益而起意诈赌，被告人傅某、楼宝信积极参与实施，三被告人所起作用各有侧重，无明显大小之分；鉴于三被告人诈骗金额部分既遂，部分未遂，又在同一量刑幅度，依照最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》之规定，应以诈骗罪既遂处罚。二辩护人提出被告人所起作用较小及部分金额应认定诈骗未遂的辩护意见与事实和相关法律规定不符，本院不予采纳。被告人楼宝信在原故意犯罪被判处有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚。鉴于各被告人归案后能如实供述自己罪行，被告人傅某积极退缴赃款，其行为取得了二被害人的谅解，均依法分别予以从轻处罚。二辩护人就此提出从轻处罚的辩护意见本院酌情予以采纳，其余辩护意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人黄某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元；犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万五千元。决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币二万五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一五年五月十五日起至二0一七年五月十四日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）；
二、被告人傅某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一五年五月二十日起至二0一六年五月十九日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）；
三、被告人楼宝信犯诈骗罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一五年五月十五日起至二0一七年二月十四日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）；
四、追缴在案的退赔款人民币4万元依法返还给被害人；继续向被告人黄某甲追缴非法所得人民币4万元，依法没收上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 周瞒华
人民陪审员 石 璐
人民陪审员 徐黎明
二〇一六年一月二十七日
书 记 员 应 华
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相关法律条文
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。