安徽省砀山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖1321刑初97号
公诉机关安徽省砀山县人民检察院。
被告人张某甲，男，1987年6月26日出生于安徽省砀山县，汉族，无业，住砀山县。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年9月24日被砀山县公安局刑事拘留，同年10月29日被砀山县人民检察院批准逮捕，当日由砀山县公安局执行逮捕。现羁押于砀山县看守所。
辩护人朱怀良，安徽梨苑律师事务所律师。
被告人朱某，女，1989年8月3日出生于安徽省砀山县，汉族，无业，住砀山县。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年9月24日被砀山县公安局刑事拘留，同年10月24日被该局变更为取保候审，2016年3月31日被砀山县人民检察院决定取保候审，2016年7月7日被本院决定取保候审。
辩护人杜法良，安徽梨苑律师事务所律师。
被告人张某乙，女，1986年7月1日出生于安徽省砀山县，汉族，无业，住砀山县园艺场。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年9月24日被砀山县公安局刑事拘留，同年10月24日被该局变更为取保候审，2016年3月31日被砀山县人民检察院决定取保候审，2016年7月7日被本院决定取保候审。
安徽省砀山县人民检察院以砀检刑诉[2016]69号起诉书、砀检刑变诉[2016]1号变更起诉决定书指控被告人张某甲、张某乙、朱某犯开设赌场罪，于2016年4月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。砀山县人民检察院检察员张守海出庭支持公诉，被告人张某甲及其辩护人朱怀良、被告人朱某及其辩护人杜法良、被告人张某乙到庭参加了诉讼。审理中，砀山县人民检察院以需要补充侦查为由建议延期审理一次，本院同意并决定延期审理。本案现已审理终结。
安徽省砀山县人民检察院指控：2015年7月至9月间，被告人张某甲利用“微信”和“支付宝”建立“188顶级超跑私人会所”等多个群，张某甲为群主，下设管理员和“代包手”，被告人张某乙、朱某等人为“代包手”在该群内发红包，群内人员以抢红包的方式进行赌博，抢到红包尾数最小的为输家，输家以扫二维码的方式向“代包手”付款，“代包手”继续发下一个红包，以接龙的方式不间断地进行赌博，群主抽取红包金额的10%-15%作为盈利。被告人张某甲涉案赌资数额共计人民币2301299元，被告人朱某涉案赌资数额共计人民币921790元，被告人张某乙涉案赌资数额共计人民币1231909元。
为证明上述事实，公诉机关当庭宣读、出示了相�证据予以证明，认为被告人张某甲、张某乙、朱某的行为均构成开设赌场罪，应当依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条的规定定罪处罚。
三被告人当庭对起诉书指控的事实以及罪名均无异议，均辩解称变更起诉决定书指控的犯罪数额不准确。
被告人张某甲的辩护人提出，起诉书指控的犯罪数额不准确；张某甲具有自首情节，建议对其从轻处罚。被告人朱某的辩护人提出，起诉书指控的犯罪数额不准确；朱某属从犯，且具有自首情节，建议对其从轻处罚。
经审理查明：2015年7月至9月间，被告人张某甲（微信昵称：动感超人，微信号：×××）组建名称为“环球188私人会所”的微信群），在“微信”和“支付宝”平台上组织、召集他人在该群内以“抢红包”的方式进行赌博，雇用被告人朱某（微信昵称：“芳芳”、“幸运女神”等）和被告人张某乙（微信昵称：“晨6”、“晨晨”等）等人为“代包手”，朱某同时任群内管理员。群内制定严格的赌博规则：由“代包手”发红包，群内赌博人员抢红包，抢到金额尾数最小的人为输家，输家以扫二维码的方式向“代包手”付款。群内并设奖励制度，群主从抽头的钱中拿出部分资金作为奖励，抢到特殊数字的金额时，如“123.45”、“11.11”等则进行奖励几十元至几千元不等，以吸引赌博人员参与赌博。红包大小有88元、100元、174元、188元、376元等不同金额，其中188元的红包数量居多。188元的红包实际发放金额为170元或160元，剩余18元或28元作为抽头，“代包手”分得2至6元。174元的红包，实际发放金额为160元，剩余24元作为抽头，“代包手”分得2至6元。在该赌博群运行赌博期间，被告人张某乙经手的涉案赌资为人民币1231909元，获利（非法所得）人民币20000余元；被告人朱某经手的涉案赌资为人民币921790元，获利（非法所得）人民币23000余元。被告人张某甲涉案赌资（其中包括张某乙和朱某涉案赌资）计人民币2301299元。
另查明：2015年9月23日，办案民警分别查找到三被告人，并将三被告人依法传唤到案，三被告人到案后均如实供述了自己的犯罪事实。侦查期间，侦查机关追缴被告人张某甲涉案款人民币77100元，被告人朱某退缴款人民币46000元，被告人张某乙退缴款人民币38000元。
上述事实，有经当庭出示、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、户籍证明，分别证实被告人张某甲、朱某、张某乙的个人基本身份信息情况。
2、到案经过，证明2015年9月23日被告人张某甲在砀山县城格林豪泰宾馆被办案民警传唤到案，被告人朱某、张某乙分别在自己家中被民�传唤到案。
3、缴款凭证，证明三被告人分别在公安机关侦查期间缴纳涉案款等情况。
4、公安经过出具的情况说明，证明办案人员根据“微信”和“支付宝”数据进行分析汇总，得出三被告人在组织他人赌博期间发送红包的数量及金额。
5、手机“微信群”内照片，证明三被告人利用手机“微信”和“支付宝”进行网络赌博事实的相关截图。
6、证人张某丙证明，他自2015年6月份至2015年8月间在一个名为“环球188私人会所”的微信群里玩抢红包，被骗了约5万元钱。这是个玩“红包接龙”的赌博群，群主名叫张某甲，其微信名为“动感超人”，微信账号为：×××。群主规定，由“代包手”先发出一个启动包，160元的红包，分3-5份不等金额，由群内成员参与抢，抢到钱数最小的人为输家，输家以扫码的形式向“代包手”付款188元，�“代包手”继续发下一个包，群主抽头28元为他其所有。群主还设定了奖励制度，抢到特殊数字的金额时，群主进行奖励。一微信名为“幸运女神”的“代包手”管理着其他“代包手”，发一个红包，群主给“代包手”提几元钱。
7、证人曹某证明，2015年8月27号，张某甲让她进“188环球会所”微信群玩“抢红包”，“抢红包”的规则是群内负责发红包的人一次发160元，设置成可供3至6人抢，抢到红包金额最少的人为输家，输家就要支付给发红包的人188元，发红包人接着发下一个红包，循环往复。群内还规定了奖励制度，即抢到顺子号、豹子号红包的人可以从群主那里领取奖金。这个“188环球会所”的群主是张某甲，发红包的人有“幸运女神”、“晨晨”等。
8、证人李某证明，2015年6、7月份，他妻子张某乙在微信上抢红包，张某乙讲自己在做“代包手”，并告诉他玩的规则。群主是一个叫“洋洋”的男子。
9、证人张某丁证明，2015年8月份，他被张某甲拉进一个名为“188元尾数最小的发”的微信群，群里成员以抢红包的形式进行赌博。由“代包手”先发一个170元的红包，分成4或5个包，抢到红包尾数最小的人为输家，输家以扫码的方式付给“代包手”188元，“代包手”扣下抽头的钱后接着发下一个红包，每个红包群主张某甲抽头18元。
10、辨认笔录，证明证人李某、张某丁对微信上建群“抢红包”赌博的群主张某甲及管理员朱某进行辨认的情况。
11、电子数据光盘，记载三被告人利用“微信”及“支付宝”发放红包的相关数据。
12、公安机关出具的扣押清单及情况说明，证明三被告人的犯罪工具手机被依法扣押的情况。
13、被告人张某乙的供述：我通过朋友认识的群主张某甲，他把我拉进红包群，教我怎么玩“抢红包”和怎么当“代包手”，后来我在群里就做“代包手”，有时候自己也参与抢红包赌博。先前我代发一个红包，群主给我2-3元，现在给我4元。
14、被告人朱某的供述：2015年我加入张某甲建的红包群，开始玩“抢红包”，张某甲看我输的钱多就让我当“代包手”，后来在群内做管理员。群主发一个红包，抢到红包金额最少的人，把钱转给“代包手”，“代包手”扣掉一部分钱后，再把剩余的钱分成几份发下一个红包。每发一个红包“代包手”可提2至4元不等，剩余的钱转给群主。群主建了十三个红包群，名称依次为“羊村1”至“羊村13”，每个群的成员都是一样的。每天第一个红包由群主发，谁抢到金额最小的红包，谁就转账188元给代包手，“代包手”扣掉28元后继续发出红包，也有发过376元和488元红包的，188元的红包群主抽28元，376元的红包群主抽46元。“抢红包”还设有奖励，如抢到12.34等顺子的奖励800多元，三个数字一样的奖励500多元，四个数字一样的，奖励1110元等。
15、被告人张某甲的供述：2015年7月中旬我建了一个名为“赌怡情私人会所”的微信群，开始在网络上玩赌博，7月份下旬又建了“抢红包”群，群名为“环球188会所”，现改名为“羊村1”至“羊村13”共十三个微信群。因“微信群”发红包有限制，“代包手”账号易被封，所以2015年9月我又在“支付宝”平台上建群玩“抢红包”赌博。在群内设定“抢红包”赌博规则，陌生人进群需要交押金200元，并设奖励制度，以吸引群内成员参与。“代包手”每发一个包可提成2-4元钱。“代包手”主要有朱某、张某乙、吴燕等人，每个“代包手”发包至不能再发时与我进行结算，我有个管理“代包手”的群，朱某是管理员。我的微信账号为：153××××2333，昵称是“动感超人”。玩“抢红包”赌博获利约有七八万元。
本院认为：被告人张某甲、张某乙、朱某以营利为目的，利用手机在网络上建立微信群，开设赌场组织他人进行赌博，从中抽头获利，涉案赌资数额巨大，情节严重，三被告人的行为均已构成开设赌场罪。在共同犯罪中，被告人张某甲起主要作用，系主犯，被告人朱某、张某乙起次要、辅助作用，系从犯，依法予以减轻处罚。被告人张某甲、朱某、张某乙均是被办案民警找到后依法传唤到案，不具有归案的主动性，故三被告人的行为均不构成自首。二被告人的辩护人以自首情节为由提出从轻处罚的辩护意见不成立，本院不予采纳。但三被告人归案后均能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法予以从轻处罚。起诉书指控三被告人涉案�资数额是依据公安机关从“微信”及“支付宝”公司调取的电子数据计算得来，数额准确，应予认定。故对三被告人及辩护人提出的指控的犯罪数额不准确的辩解及辩护意见不予采信。根据三被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，经本院审判委员会讨论决定，对被告人张某甲依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十七条第三款、第六十一条、第六十四条之规定，对被告人朱某、张某乙依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十一条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张某甲犯开设�场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月24日起至2019年9月23日止。罚金于判决生效后30日内缴纳。）
二、被告人朱某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）
三、被告人张某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）
四、三被告人犯罪工具手机予以没收、非法所得予以追缴（已没收、追缴）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省宿州市中级人民法院提出上�。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 邵长稳
审 判 员 张 超
人民陪审员 徐素英
二〇一六年十一月八日
书 记 员 李 冬
附本案适用的法律条款：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪,不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的,按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的,是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织,是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子,按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯,应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的,是从犯。
对于从犯,应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案,如实供述自己的罪行的,是自首。对于自首的犯罪分子,可以从轻或者减轻处罚。其中,犯罪较轻的,可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯,如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的,以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不�少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。