江西省九江市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）赣04民终1139号上诉人（原审原告）：江西腾马纺织印染股份有限公司。住所地江西省九江市庐山区城东港区化纤化工基地香积大道。法定代表人章诚，系公司董事长。委托诉讼代理人：胡国庆，江西惟民律师事务所律师。委托诉讼代理人：马骏，江西惟民律师事务所律师。被上诉人（原审被告）桂金德，男，汉族，1968年1月29日出生，住安徽省安庆市宿松县。委托诉讼代理人刘佩良，安徽松圣律师事务所律师。上诉人江西腾马纺织印染股份有限公司（以下简称腾马公司）诉被上诉人桂金德供用水合同纠纷一案，因上诉人腾马公司不服九江市庐山区人民法院（2016）赣0402民初183号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月19日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行审理。上诉人腾马公司的委托诉讼代理人胡国庆、被上诉人的委托诉讼代理人刘佩良到庭参加诉讼。本案现已审理终结。腾马公司上诉请求：1、撤销九江市庐山区人民法院（2016）赣0402民初183号民事判决，依法改判或发回重审；2、一、二审诉讼费用由被上诉人桂金德承担。事实与理由：一、原判决事实认定错误。1、原判决认定九江市东方自来水有限公司原与各用户签订的供水协议在股东变更后继续生效有误。东方自来水公司于2015年11月6日依法办理注销登记，并不存在股东变更的说法。事实上《供水协议》并未继续履行，东方自来水公司被庐山区政府收购后，其供水职能由九江市水务公司接管，但水务公司并不同意按照东方自来水公司与上诉人签订的《供水协议》约定水价0.9元/吨供水，而是要求按照市场价2.54元/吨收取水费。二、一审中有独立请求权的第三人未参加诉讼，依法应当发回重审。东方自来水公司被庐山区政府收购注销后，其与上诉人签订的《供水协议》继续有效并由九江市水务公司履继续行东方自来水公司的权利义务，所以九江市水务公司应当作为本案有独立请求权的第三人参加诉讼。一审法院未通知其参加诉讼，二审法院应当将本案发回重审。桂金德辩称，一、腾马公司称一审判决认定事实错误，不能成立。1、腾马公司称“原判决认定东方自来水公司原与各用户签订的供水协议在股东变更后继续生效有误，”这一理由不能成立。2013年8月28日庐山区人民政府与东方自来水公签订的《收购合同书》第四条第4款明确约定：“水厂原与各用户签订的供水协议在股东变更后继续生效。”原判认定事实中引述《收购合同书》第四条第4款，是正确的。2015年8月14日签订庐山区人民政府与东方自来水公司签订《补充书（二）》，重新约定收购范围不包括东方自来水公司股权，东方自来水公司应向工商部门申请办理注销登记手续。后东方自来水公司办理工商注销登记手续。2、腾马公司称“原判决认定东方水公司与上诉人签订的《供水协议》继续生效有误，事实上《供水协议》并没有履行。”这一理由不能成立。“水厂原与各用户签订的供水协议在股东变更后继续生效”是庐山区人民政府与东方自来水公司2013年8月23日签订的《收购合同书》第四条第4款的明确约定。《收购合同书》第四条收购交割事项中明确约定：“本合同签订生效后，甲乙合照九江市东方自来水有限公司接交管工作、转让公示等有关事宜。乙方要全力配合甲方做好区域管网对接工作，确保园区企业和居民用水正常供应。”2011年11月6日庐山区人民政府与东方自来水公签订的《庐山区政府整合收购九江市东方自来水厂总体意见备忘录》第七条约定：“九江东方水厂取水管网经论证后，确需铺设或铺设期间供水不足产生的相关问题，由甲方负责协调解决。”事实上腾马公司一直在生产，没有被停水。只不过是因原东方自来水公司被九江市庐山区人民政府整合收购，经政府协调由其他公司继续向腾马公司供水。二、腾马公司称“一审中有独立请求权的第三人未参加诉讼，依法应当发回重审。”这一理由不能成立。由谁来继续履行供水协议，原判已经查清，就是由庐山区人民政府继续履行供水协议。至于庐山区人民政府如何安排供水问题，不是本案需涉及的问题。九江水务公司不是本案有独立请求权的第三人，不存在参加诉讼的问题。一审程序完全合法。综上所述，腾马公司上诉理由均不能成立，应依法驳回上诉，维持原判。腾马公司向一审法院起诉请求：1、判决解除腾马公司与九江市东方自来水有限公司于2011年2月13日签订的《供水协议》；2、判决桂金德退还预先支付的管道施工费639614元；3、诉讼费用由桂金德承担。桂金德向一审法院提起反诉请求：1、判决腾马公司向桂金德支付工业用水管道材料施工补偿费28万元；2、判决腾马公司向桂金德支付工业用水差价100386元；3、反诉费用由腾马公司承担。一审法院认定事实：2011年2月13日，九江维科印染有限公司和九江市东方自来水有限公司签订《供水协议》一份，协议约定：九江市东方自来水有限公司铺设专线管道至九江维科印染有限公司指定厂址边界，向九江维科印染有限公司供水。九江维科印染有限公司同意一次性补偿给九江市东方自来水有限公司管道材料施工费用100万元。九江维科印染有限公司生产正常后，每天生产用水量不低于4000吨，根据现行电价、人工费等计算，九江市东方自来水有限公司同意按每吨0.9元供水给九江维科印染有限公司。该合同有效期为拾年。2012年11月20日，九江维科印染有限公司和九江市东方自来水有限公司签订《供水补充协议》一份，协议约定：九江维科印染有限公司同意另行补贴九江市东方自来水有限公司施工费3万元《供水协议》签订后，九江维科印染有限公司向九江市东方自来水有限公司支付了75万元补偿款。九江市东方自来水有限公司累计向九江维科印染有限公司实际供水91260吨，九江维科印染有限公司向九江市东方自来水有限公司累计支付水费九江市东方自来水有限公司82134元。2013年8月28日，九江市庐山区人民政府和九江市东方自来水有限公司签订《收购合同书》，合同书约定：九江市东方自来水有限公司将本企业资产整体有偿转让给九江市庐山区人民政府，收购价格为税后整体收购价格为3720万元。九江市东方自来水有限公司原与各用户签订的供水协议在股东变更后继续生效，九江市东方自来水有限公司负责配合九江市庐山区人民政府做好相关工作。九江维科印染有限公司在2013年9月5日被立马控股集团股份有限公司购买，九江维科印染有限公司变更为江西腾马纺织印染股份有限公司。九江市东方自来水有限公司系有限责任公司（自然人独资），桂金德系该公司股东。2015年11月6日经九江市庐山区工商行政管理局核准办理注销登记。一审法院认为：九江维科印染有限公司和九江市东方自来水有限公司签订的《供水协议》合法有效，九江维科印染有限公司和九江市东方自来水有限公司都应当按照协议约定履行合同义务。九江维科印染有限公司已经变更为江西腾马纺织印染股份有限公司，所以九江维科印染有限公司的权利和义务由江西腾马纺织印染股份有限公司行使合同权利，履行合同义务。九江市东方自来水有限公司系桂金德独资设立的有限责任公司（自然人独资）且已经被依法注销，所以九江市东方自来水有限公司的权利和义务由桂金德行使合同权利，履行合同义务。江西腾马纺织印染股份有限公司诉请要求解除《供水协议》，因为九江市东方自来水有限公司已经被九江市庐山区人民政府收购并且《收购合同书》已经约定九江市东方自来水有限公司原与各用户签订的供水协议在股东变更后继续生效，所以法院对此诉请不予支持。江西腾马纺织印染股份有限公司诉请桂金德退还预先支付的管道施工费649614元没有依据，法院不予支持。桂金德反诉要求江西腾马纺织印染股份有限公司支付施工补偿费28万元，因《供水协议》约定的义务九江市东方自来水有限公司不再履行，故法院不予支持。《供水协议》明确约定九江市东方自来水有限公司同意按每吨0.9元供水给江西腾马纺织印染股份有限公司，桂金德反诉要求江西腾马纺织印染股份有限公司按每吨水费2元计算补交水费差价100386元不符合法律规定，法院不予支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六十条的规定，判决如下：一、驳回江西腾马纺织印染股份有限公司的全部诉讼请求。二、驳回桂金德的全部反诉请求。本诉案件受理费10296元和保全费3820元，由江西腾马纺织印染股份有限公司负担。反诉案件受理费7006元，减半收取3503元由桂金德负担。本院二审期间，双方当事人均未向法庭提交新证据。二审查明的事实与一审法院查明事实一致。本院认为，本案九江市东方自来水有限公司与九江市庐山区人民政府签订收购协议前，对收购行为进行了公示，双方达成的收购协议没有违反法律禁止性的规定，该收购协议合法有效。收购协议约定，将九江市东方自来水有限公司的资产整体有偿转让给九江市庐山区人民政府，其原与各用户签订的供水协议在股东变更后继续生效。协议签订后，九江市东方自来水有限公司已依法注销，依据《中华人民共和国合同法》第八十八条规定，九江市东方自来水有限公司因与上诉人腾马公司之间签订《供水协议》产生的合同权利和义务，应当由九江市庐山区人民政府承继，九江市庐山区人民政府应为本案适格诉讼主体。一审法院关于九江市东方自来水有限公司权利义务应由桂金德履行系认定错误，本院予以纠正。因桂金德作为本案诉讼主体不适格，上诉人腾马公司向桂金德诉讼主张没有事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，原审判决适用法律虽有不当，但判决结果正确，对判决结果予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十四条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10296元，由上诉人江西腾马纺织印染股份有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  高 猛审 判 员  郑敏红代理审判员  王 鑫二〇一六年十二月八日书 记 员  余 程