重庆市万州区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）渝0101民初1829号
原告前锦网络信息技术（上海）有限公司，住所地上海市浦东新区商城路660号乐凯大厦2307单元，组织机构代码70300504-3。
法定代表人孔卫东（副总裁），男，汉族，1968年2月20日出生，住上海市徐汇区。
委托代理人单鹏，公司职工。男，汉族，1978年6月2日出生，住北京市昌平区特别授权。
被告重庆轩腾贸易有限公司，住所地重庆市万州区沙龙路宏远市场6区44号，组织机构代码69659140-x。
法定代表人马宁（职务总经理），男，汉族，1971年5月8日出生，住重庆市万州区。
被告冉光平，女，汉族，1971年5月22日出生，住重庆市万州区。
委托代理人夏宇，重庆荣东公益法律服务中心律师，一般授权。
原告前锦网络信息技术（上海）有限公司与被告重庆市轩腾贸易有限公司、冉光平劳动争议纠纷一案，本院于2016年2月15日立案受理后，依法由代理审判员夏耒于2016年3月15日适用简易程序公开开庭进行了审理。因案情复杂，后又转为普通程序，依法由代理审判员夏耒担任审判长，与代理审判员肖阳、王静组成合议庭，并于2016年5月23日，公开开庭进行了审理。原告前锦网络信息技术（上海）有限公司委托代理人单鹏，被告重庆市轩腾贸易有限公司法定代表人马宁，被告冉光平及其委托代理人夏宇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告前锦网络信息技术（上海）有限公司诉称，仲裁委认定事实错误、适用法律错误。被告冉光平自2015年10月16日开始未正常出勤，也未提交任何请假手续，原告与其解除劳动关系符合法律规定，不应支付经济赔偿金。被告冉光平在工作期间业绩不好，表现没有达到原告公司的要求。2015年10月16日，原告公司领导与被告冉光平沟通中，被告冉光平还与其发生了争执。之后，被告一直未到原告公司报道上班，也没有办理请假手续。2015年11月初，原告用工单位通过电话以及微信等形式通知被告冉光平回岗上班，被告冉光平依然没有按时到岗。故被告冉光平未正常出勤，也没有履行相应的请假规定，系旷工行为，被告解除与其的劳动合同不是违法解除。
被告冉光平辨称，2015年4月因被告重庆市轩腾贸易有限公司的主管认为被告工资过高，未与被告协商，将其职位进行了调整，到超市从事理货员职务。被告冉光平也同意了公司的安排，到超市从事理货员工作。2015年8月，被告公司的主管要求被告冉光平离职，经过原告前锦网络信息技术（上海）有限公司与被告公司协商，将被告冉光平的职位又进行了调整，到乡镇市场跑销售。2015年10月15日，被告公司的主管告知被告冉光平要求其离职，2015年10月16日开始被告主管不让被告冉光平报道考勤。双方为此发生了冲突，后通过派出所出警解决。2015年10月17日，被告冉光平到公司报道，被告公司不让被告冉光平上班。2015年10月22日原告前锦网络信息技术（上海）有限公司约谈被告冉光平，要求被告自动离职，给予3000元经济补偿金，被告冉光平没有同意，并向原告前锦网络信息技术（上海）有限公司出具了整个事情经过的情况说明。2015年11月4日，原告前锦网络信息技术（上海）有限公司书面通知被告冉光平回岗报道，被告冉光平告知其被告重庆市轩腾贸易有限公司不让被告冉光平报道，并再次出具了一份情况说明，邮寄给了原告前锦网络信息技术（上海）有限公司。2015年11月14日，原告前锦网络信息技术（上海）有限公司向被告冉光平出具了解除劳动关系通知书。被告冉光平认为其没有到岗上班是被告公司故意阻止其正常工作，原告前锦网络信息技术（上海）有限公司没有尽到审查义务，仅仅依据原告的退回通知书，就与被告解除劳动合同，系违法解除，请求按照仲裁的项目和金额支付被告经济赔偿金。
被告重庆市轩腾贸易有限公司辨称，2015年8月，被告冉光平的主管、同事等反映，从2015年4月开始，其不听从安排，没有销售订单，不参加早晚会，给经营造成了很大的影响。2015年9月被告公司对其下达了书面警告书。刚开始被告冉光平进入公司从事直销工作，因为工作战略调动，直销变为车销，被告冉光平不愿意做车销，其愿意从事理货员工作，2015年4月将其工作变动为理货员。2015年9月，被告冉光平工作再次变动为销售员，负责乡镇市场。2015年10月15日，因被告冉光平业绩不好，经被告公司开会研究决定，让被告冉光平不用到公司考勤，直接到乡镇市场跑销售。但是被告冉光平拒不执行原告决定，执意要报道打卡。2015年10月17日，被告冉光平因考勤打卡与被告主管发生争执，后经过公安机关出警解决。之后，被告冉光平就未到被告公司上班。经过被告电话、微信催告被告冉光平回岗上班，但是其依然未回岗。故被告重庆市轩腾贸易有限公司出具了退回通知书将被告冉光平退回劳务派遣单位，被告的行为符合法律规定，仲裁裁决认定的事实和适用的法律错误，原告不应该支付给被告冉光平违法解除劳动合同经济赔偿金25776元。
经审理查明，原告前锦网络信息技术（上海）有限公司与被告重庆市轩腾贸易有限公司签订了2份劳务派遣合同，合同期限分别为2011年7月1日起至2012年6月30日止，合同到期自动顺延2年。2014年7月1日起至2017年6月30日止。被告冉光平与原告前锦网络信息技术（上海）有限公司分别签订了2011年7月1日至2013年6月30日止、2013年7月1日至2015年6月30日止、2015年7月1日至2017年6月30日止三份固定期限的劳动合同。三份固定期限合同均约定将被告冉光平派遣至被告重庆市轩腾贸易有限公司从事销售人员工作。被告冉光平自2011年7月1日进入被告公司，从事直销员工作。2015年4月，被告重庆市轩腾贸易有限公司将被告冉光平调动为超市理货员。被告冉光平到该工作岗位报道工作到2015年8月底。2015年9月初被告重庆市轩腾贸易有限公司再次将被告冉光平的工作变动为销售员，主要负责乡镇市场。被告冉光平到该工作岗位报道一直工作到2015年10月16日。2015年10月16日，被告冉光平到公司报道打卡，与被告重庆市轩腾贸易有限公司主管发生争执，被告冉光平报警，后经过重庆市万州区公安局钟鼓楼派出所出警处理。被告冉光平的考勤记录显示其考勤到2015年10月16日为止。
2015年11月4日，原告前锦网络信息技术（上海）有限公司向被告冉光平邮寄了督促回岗通知书，内容为，冉光平你自2015年10月29日起未正常出勤，也未办理任何请假手续，请收到本通知之日起一个工作日内回公司上班，并提供请假证明，否则按照用人单位规章制度，连续旷工三天视为违反公司规则制度，公司有权解除劳动合同。2015年11月10日，被告冉光平收到该督促回岗通知书。2015年11月10日，被告冉光平向原告前锦网络信息技术（上海）有限公司邮寄了情况说明一份。2015年11月11日，邮件显示被签收。2015年11月14日，被告重庆市轩腾贸易有限公司向原告前锦网络信息技术（上海）有限公司出具了员工退回通知书，因被告冉光平累计旷工达三天，故将其退回给原告前锦网络信息技术（上海）有限公司。2015年11月14日，原告前锦网络信息技术（上海）有限公司向被告冉光平邮寄了解除劳动合同通知书，2015年11月26日，被告冉光平收到了该解除通知书。
被告冉光平解除劳动关系前十二个月平均工资为2864元。
以上事实，有原、被告提供的证据和陈述可以证明，这些证据的真实性、合法性、关联性已经开庭质证和本院审查，可以作为认定本案事实的依据。
针对双方争议的焦点，本院评判如下：
一、被告冉光平自2015年10月16日之后未到岗上班的原因？
被告重庆市轩腾贸易有限公司提交的考勤记录显示，2015年10月16日，冉光平早上考勤打卡时间为7点46分。被告重庆市轩腾贸易有限公司员工郑晓娇考勤打卡时间为7点56分。冉光平报道打卡时间早于郑晓娇。但是2015年10月16日，重庆市万州区公安局牌楼派出所的报警案件登记表载明：“2015年10月16日8时许，冉光平电话称其在宏远市场的重庆市轩腾贸易有限公司上班，今天早上上班的时候，郑小娇不让我签到，打卡。因此双方在楼道内发生抓扯。民警到现场后了解到，冉光平与郑小娇在工作中存在矛盾。”如被告冉光平已经早于郑晓娇报道打卡，双方就不可能再因为考勤打卡发生争执，故被告重庆市轩腾贸易有限公司提交的考勤记录与当天的报警记录相矛盾，本院依法不予采信。被告重庆市轩腾贸易有限公司举证的会议记录载明的时间系2015年10月16日，在早上被告冉光平已经因为郑晓娇不让其打卡发生争执，并通过报警处理，故会议记录的形成时间与因考勤打卡发生争执的时间也互相矛盾，先发生了争执，后才形成了会议记录。而且原告提交的考勤记录显示，2015年10月16日下班时候，被告冉光平也进行了考勤打卡，与其会议研究形成的结果也是不想符合的。故被告重庆市轩腾贸易有限公司提交的会议记录本院依法也不予采信。原告与被告也均认可被告冉光平直到2015年10月15日都在考勤打卡。
综上，被告重庆市轩腾贸易有限公司主张经过公司研究，因为被告冉光平不服从上级安排，为了不影响团队增加其工作时间和效率和业绩，故决定被告冉光平不需要打卡，直接到市场报道，但是其举示的证据均不能证明其主张。相反，被告冉光平主张2015年10月16日，与郑晓娇发生矛盾，系因为被告重庆市轩腾贸易有限公司让被告冉光平离职，不让其报道打卡，更加符合事情发生的经过。故本院依法认定被告冉光平自2015年10月16日之后，未到岗上班的原因系被告重庆市轩腾贸易有限公司不让其报道打卡，导致其无法正常上下班，向被告重庆市轩腾贸易有限公司提供劳动。
二、原告前锦网络信息技术（上海）有限公司解除与被告冉光平的劳动关系是否系违法解除？
2015年11月4日，原告前锦网络信息技术（上海）有限公司向被告冉光平邮寄了督促回岗通知书，载明：“冉光平，你自2015年10月29日起未正常出勤，也未办理任何请假手续。请收到本通知之日起一个工作日内回公司上班，并提供请假证明，若无法提供的，按照用人单位/用工单位《员工手册》和规章制度规定，连续旷工三天者，视为严重违反公司规则制度，本公司有权解除劳动合同”。被告冉光平2015年11月10日收到该通知书后，向原告前锦网络信息技术（上海）有限公司员工李伟旗邮寄了一份情况说明，2015年11月11日，该邮件显示签收。原告前锦网络信息技术（上海）有限公司在收到该情况说明后，未向用工单位以及劳动者核实相应的情况，直接依据用工单位退回通知书解除与被告冉光平的劳动关系。经庭审查明，被告冉光平未到岗上班的原因系用人单位不让其报道打卡，拒绝被告冉光平提供劳动，并不是冉光平故意旷工造成。按照《劳务派遣暂行规定》第八条第（七）款规定，原告前锦网络信息技术（上海）有限公司有协助处理被派遣劳动者与用工单位的纠纷的义务，但是原告前锦网络信息技术（上海）有限公司未核实相关的事实，直接解除了与被告冉光平的劳动关系。其所依据的旷工事实并不成立，故原告前锦网络信息技术（上海）有限公司解除与被告冉光平的劳动关系，系违法解除，应当支付给被告冉光平相应的经济赔偿金。
自2015年10月16日因被告重庆市轩腾贸易有限公司不让被告冉光平打卡上班，其就没有到岗，无法提供劳动。故其2015年10月26日，以及2015年11月26日的打卡工资不应计入解除劳动关系前十二个月的平均工资，其平均工资计算应该从2015年9月25日发放的工资开始向前计算十二个月，综上其解除劳动关系前十二个月的平均工资为2864元。
《劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。按第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。被告冉光平于2011年7月1日被原告前锦网络信息技术（上海）有限公司派遣到被告重庆市轩腾贸易有限公司工作，2015年11月26日双方解除劳动关系，故应当支付给被冉光平的经济赔偿金为（2864元/月×4.5个月×2倍）。
《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条第二款规定，用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带责任。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第三是五条，用工单位违法劳动合同法和本条例有关劳务派遣规定的，给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位和用工单位承担连带赔偿责任。被告重庆市轩腾贸易有限公司拒绝被告冉光平提供劳动，将其退回用人单位，原告前锦网络信息技术（上海）有限公司可以另行安排被告冉光平工作岗位，并不必然导致被告冉光平受到损害，故被告轩腾贸易有限公司不承担支付经济赔偿金的连带责任。
综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项、第五十七条、第六十五条、第八十七条的规定，判决如下：
一、原告前锦网络信息技术（上海）有限公司在本判决生效后立即支付被告冉光平违法解除劳动合同经济赔偿金25776元。
二、被告重庆市轩腾贸易有限公司不承担连带赔偿责任。
三、驳回原告前锦网络信息技术（上海）有限公司的其他诉讼请求。
案件受理费10元，由原告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费。递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交诉讼费或提出缓免交申请未获批准的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。
双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行，申请执行的期限为二年，该期限从判决书规定履行期间的最后一日起计算。
审 判 长 夏 耒
代理审判员 肖 阳
代理审判员 王 静
二〇一六年六月十二日
书 记 员 付艳绢