营口市老边区人民法院民 事 判 决 书（2016）辽0811民初178号原告营口农村商业银行股份有限公司。住所地：营口市站前区。法定代表人李吉增，该公司董事长。委托代理人李健、赵亮，该公司职员。被告辽宁华运吊装有限责任公司。住所地：辽宁营口沿海产业基地新联大街**号。法定代表人贺耀龙，该公司总经理。委托代理人韩露，该公司职员。被告营口电力建设有限公司。住所地：营口市站前区。法定代表人魏刚，该公司总经理。委托代理人冯永骅，辽宁盛恒律师事务所律师。原告营口农村商业银行股份有限公司（以下简称营口农商银行）诉被告辽宁华运吊装有限责任公司（以下简称辽宁华运公司）、营口电力建设有限公司金融借款合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告委托代理人李健、赵亮，被告辽宁华运公司委托代理人韩露、被告营口电力建设有限公司委托代理人冯永骅，到庭参加诉讼。现已审理终结。原告营口农商银行诉称，2014年4月24日，原、被告三方签订一份《人民币借款合同》，约定：被告向原告借款人民币600万元，利率为年利10.8%，期限12月，到期日为2015年4月23日，合同还就其他事项进行了约定。同时，双方还签订了一份《人民币借款抵押担保合同》，约定：第二被告营口电力建设有限公司以（房地产）对此笔借款提供抵押担保。房产抵押情况：营房权证字第F201312001**号，地址位于站前区东昌里1号，规划用途为商业服务，建筑面积为691.77平方米。营房权证字第F201312002**号，地址位于站前区耸云里9号，规划用途为其他，建筑面积为677.93平方米。上述合同签订后，原告依照约定发放给第一被告贷款600万元，并依法办理了抵押物登记。被告的行为已构成违约，应承担逾期还款违约责任。故诉至法院，要求判令：1、被告辽宁华运公司给付原告借款本金600万元；2、被告辽宁华运公司给付借款利息（以借款本金600万元为基数，自2014年5月28日至2015年4月23日按照年利率10.8%计算，自2015年4月24日起至付清之日止，按年利率10.8%的130%计算利息及罚息）；3、原告对被告营口电力建设有限公司提供的抵押物享有优先受偿权；4、被告营口电力建设有限公司对被告辽宁华运公司的给付义务承担连带偿还责任。被告辽宁华运公司辩称，1、从原告处借款600万元属实，同意偿还原告欠款本金及利息；2、借款时被告营口电力建设有限公司提供了抵押物担保。被告营口电力建设有限公司辩称，1、被告不同意原告诉请，原告的起诉无事实和法律依据，应当驳回原告诉请；2、原告与第一被告之间签订有《担保（抵/质押）合同》，合同约定第一被告已经用其名下全部资产（包括动产和不动产）为其借款提供担保，第一被告为主借款合同的债务人，《物权法》第一百七十六条规定：债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权，原告应当先就第一被告的担保财产行使担保物权；3、被告与原告签订的《抵押担保合同》未经被告公司股东会通过，违反被告《公司章程》禁止为他人债务提供担保的规定，是公司原法定代表人的个人行为，担保不是被告真实意思表示，而且违反《公司法》第十六条第一款的规定。《担保法司解释》第4条的规定：董事、经理违反《中华人民共和国公司法》第六十条规定，以公司资产为本公司股东或者其他个人债务提供担保的，担保合同无效。因此，被告与原告签订的抵押担保合同无效；4、原告对《抵押合同》未经股东会表决是明知的，原告存在过错；5、原告要求的违约金过高，而且不能和逾期利息同时计算。经审理查明，2014年4月24日，营口市老边区农村信用合作联社（乙方、贷款人）与辽宁华运公司（甲方、借款人）签订了一份《借款合同》（编号MCON201404230001240），该借款合同主要内容为“第一条、借款用途：采购电线、电缆；第二条、借款金额和期限：借款金额人民币陆佰万元。借款期限为12个月，自2014年4月24日起至2015年4月23日止；第三条、借款利率和计息：年利率为10.8%的固定利率，合同期限内不调整；第四条、提款约定：实际提款日、到期日和提款金额以借据或借款支取凭证为准。借据或借款凭证是本合同不可分割的组成部分，与本合同具有同等的法律效力；第五条、还款资金来源及还款方式：主营业收入、抵押物代偿。一次性还本，甲方应于2015年4月23日偿还全部借款本金；第六条、担保：本合同项下的担保方式为抵押担保。甲方有义务积极协助乙方并使乙方与担保人就本合同的具体担保事项签订编号为SVBC201404230000596的担保合同；第七条、双方的权利和义务；第八条、甲方到期不偿还本合同项下借款本金及利息的，乙方有权限期清偿，甲方授权乙方扣收甲方在辽宁省农村信用社任何机构开立的所有账户中的资金以抵偿本合同项下的债务。同时对逾期借款按合同约定利率加收30%的利率计收罚息。”2014年4月24日，营口市老边区农村信用合作联社（乙方、抵押权人）与营口电力建设有限公司（甲方、抵押人）签订了一份《抵押合同》（编号SVBC201404230000596），该抵押合同主要内容为“第一条、甲方保证及声明：自己是本合同项下抵押财产的完全的、有效的合法所有者或者国家授权的经营管理者，该抵押财产不存在所有权或管理经营权方面的争议。完全了解主合同借款人的借款用途，为主合同借款人提供的抵押担保完全出自自愿，在本合同项下的全部意思表示真实。本合同项下的抵押财产可以设定抵押；第二条、被担保的主债权种类及数额：本合同担保的主债权为乙方依据主合同发放的贷款，金额为人民币陆佰万元；第三条、主合同履行期限为12个月，自2014年4月24日至2015年4月23日止；第四条、抵押担保范围：甲方抵押担保的范围包括，主合同项下全部借款本金、利息、复利、违约金、赔偿金、实现抵押权的费用和所有其他应付的费用；第五条、抵押财产：详见《房地产抵押清单》，《房地产抵押清单》对抵押物价值的约定，并不作为本合同第九条对抵押财产进行处分的估价依据，也不构成乙方行使抵押权的任何限制；第六条、抵押登记：法律法规规定或双方约定应当办理抵押登记的，甲乙双方应在本合同签订后15日内到当地抵押登记机关办理抵押登记手续；第七天、抵押财产的占管：抵押财产由甲方占管；第八条、抵押权的实现：乙方在行使抵押权时，有权依据法律规定，经与甲方协商对抵押财产进行折价以抵偿主合同借款人所欠债务或对抵押财产进行拍卖、变卖以取得价款优先受偿权。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。乙方依据本合同处分抵押财产时，甲方应予以配合，不得设置任何障碍；第九条、甲方权利和义务：未经乙方书面同意，保证不将本合同项下抵押财产再设立任何形式抵押；第十条、乙方的权利和义务：主合同履行期限届满，借款人未依约归还借款本金、利息及其他费用的，有权处分本合同项下抵押财产”。该抵押合同中抵押清单载明的抵押物信息如下：房屋坐落营口市站前区东昌里1号、营口市站前区耸云里9号；房产证号：营房权证字第F201312001**号、营房权证字第F201312002**号，建筑面积1369.7平方米。上述借款合同及抵押合同签订后，营口电力建设有限公司于2014年5月27日，用其提供的抵押物向营口市房地产交易管理中心办理的抵押物登记。营口市老边区农村信用合作联社取得了营房他证字第T20140500816号及营房他证字第T20140500817号他项权利证书。2014年5月28日，营口市老边区农村信用合作联社向被告辽宁华运公司发放了借款本金人民币600万元。辽宁华运公司从营口市老边区农村信用合作联社借款后，自2014年6月21日至2015年7月15日，累计支付借款利息739156.63元，但借款本金600万元及其他借款利息未支付。另查，被告营口电力建设有限公司于2014年3月24日向老边联社信贷营销中心出具该公司董事会决议一份，董事会会议主要内容为“因辽宁华运吊装有限责任公司在经营中缺少流动资金，根据经营的需要，经我公司全体董事会成员研究，同意以我公司名下的房产作为贷款的抵押物在老边联社信贷营销中心申请办理人民币流动资金抵押担保贷款600万元，用于支付与沈阳全利达电线电缆制造有限公司签订的采购合同的货款。用期一年”。同日，营口电力建设有限公司又向老边联社信贷营销中心出具承诺书一份，主要内容为“我单位承诺，向你中心所提供的财务数据、贷款材料，真实有效。如果辽宁华运公司没有按承诺偿还全部贷款本息，我单位同意你中心根据法律程序追索债权，处理变现抵押物，我单位承担一切相关法律责任，偿还所欠你中心贷款本息”。上述董事会决及承诺书均由被告营口电力建设有限公司加盖其公司公章予以确认。被告营口电力建设有限公司庭审中提供的《公司章程》第二十七条关于股东代表大会职权并未体现为他人担保应由股东大会决议。《公司章程》第七十二条“董事、经理不得挪用公司资金或将公司资金借贷给他人。不得以公司资产为本公司股东或其他组织和个人债务提供担保”。营口市老边区农村信用合作联社名称现已变更为营口农商银行。上述事实，有原告提供的营业执照、组织机构代码证、借款合同、抵押合同、他项权利证书、还款明细登记表、承诺书、董事会决议、借款凭证、收款收息凭证，被告提供公司章程、偿还利息明细表及当事人陈述等在卷佐证，经开庭质证和本院审查，可以采信。本院认为，本案所涉的借款合同系双方在平等自愿的基础上订立的，合同内容不违反法律、法规的强制性规定，属有效合同，各方应严格履行。合同订立后，原告营口农商银行依约向辽宁华运公司发放了借款，被告辽宁华运公司未按约定返还借款本金并支付利息，其行为已构成违约。原告要求被告给付借款本金600万元，并自2014年5月28日至2015年4月23日按照年利率10.8%计算，自2015年4月24日起至付清之日止，按年利率10.8%的130%计算利息及罚息，符合借款合同的约定，本院予以支持。原告营口农商银行与被告营口电力建设有限公司签订的抵押合同亦合法有效，且双方办理了抵押物登记手续，原告由此取得了抵押权。《公司法》第十六条规定:公司向其他企业投资或为他人担保依照公司章程规定由董事会或股东大会决议。本案中，被告提供的公司章程中并未体现为他人担保应由该公司股东大会决议，且被告向原告提供的董事会决议及承诺书均体现为原告提供抵押担保经过公司董事会同意，故被告关于提供抵押担保违反公司章程，是公司原法定代表人的个人行为等辩解理由，本院不予支持。被告营口电力建设有限公司未举证证明借款发生时，辽宁华运公司曾用自有财产对借款提供担保，故被告营口电力建设有限公司关于原告应当先就辽宁华运公司的担保财产行使担保物权的辩解理由，缺乏事实依据，本院不予支持。原告要求对被告营口电力建设有限公司提供且已办理抵押登记的抵押物享有优先受偿权，于法有据，本院予以支持。原告要求被告营口电力建设有限公司承担连带给付责任的诉请，因借款合同及抵押合同均无营口电力建设有限公司应承担连带责任的约定，故本院不予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告辽宁华运吊装有限责任公司给付原告营口农村商业银行股份有限公司借款本金600万元；二、被告辽宁华运吊装有限责任公司以借款本金600万元为基数自2014年5月28日至2015年4月23日按年利率10.8%计算向原告营口农村商业银行股份有限公司支付借款利息，自2015年4月24日起至付清之日止按年利率10.8%的130%计算向原告营口农村商业银行股份有限公司支付借款利息及罚息（扣除已付利息739156.63元）；三、原告营口农村商业银行股份有限公司在上述一、二项确定的债权范围内对被告营口电力建设有限公司提供的抵押物（详见营房他证字第T20140500816号、营房他证字第T20140500817号他项权利证书）享有优先受偿权；四、驳回原告营口农村商业银行股份有限公司的其他诉讼请求。上述款项于本判决生效后五日内付清，逾期给付,按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费53800元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于营口市中级人民法院。审 判 长  王天伟代理审判员  邱珊珊人民陪审员  孙艳君二〇一六年三月三十日书 记 员  刘长清