新疆维吾尔自治区高级人民法院民 事 判 决 书（2015）新民一终字第400号上诉人（一审被告、反诉原告）：李俊生，男，汉族，1961年12月6日出生，系和静县千喜砖厂业主，住新疆维吾尔自治区和静县。被上诉人（一审原告、反诉被告）：于凤国，女，汉族，1948年2月4日出生，住新疆维吾尔自治区和静县。委托代理人：蒋龙，男，汉族，1973年2月14日出生，系于凤国的儿子。委托代理人：杜春伟，新疆西昭律师事务所律师。上诉人李俊生因与被上诉人于凤国买卖合同纠纷一案，不服巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院（2015）巴民一初字第32号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十三条第（二）项之规定不开庭审理了本案。上诉人李俊生，被上诉人于凤国的委托代理人蒋龙及其委托代理人杜春伟等到本院接受了询问。本案现已审理终结。一审法院经审理查明：2012年7月27日，于凤国（转让方、甲方）与李俊生（受让方、乙方）签订《砖厂整体转让协议书》（以下简称《协议书》）约定：”一、本砖厂在工商管理机构登记的名称为和静县千喜砖厂（以下简称）。经营的矿区范围拐点坐标为（1980西安坐标系）......甲方自行承担费用办理2013年经营区域坐标的更改事宜。二、本砖厂经营期间至转让前所形成的所有资产没有权利瑕疵，甲方拥有完全的处分权利。三、本砖厂的所有有形、无形资产（指名称和采矿权等其他经营权利）作价240万元转让给乙方。本协议生效后，乙方自主经营，独立承担民事权利义务。2012年度矿业管理部门所收取所有费用，环保部门验收及其手续和费用全部由甲方承担。本砖厂经营区域之外的水井、水渠、真空断路器所有权为甲乙双方共同共有，乙方有优先使用的权利。甲方应为乙方经营提供必要的便利。四、上述转让款项分两批支付。第一批款项，乙方在本协议签字生效后当日向甲方支付144万元，第二批款项，自砖厂所有经营手续变更为乙方后两日内向甲方支付96万元，上述款项支付时，甲方应向乙方出具收据。五、甲方承担本协议生效前的已经产生的债务或生效前的行为导致生效后出现的债务。乙方承担本协议生效后的所有权益和债权债务。六、本协议生效后两日内，甲方应将砖厂所有经营手续包括但不限于营业执照，税务登记证等移交给乙方。采矿权证自本协议生效后15日内交给乙方，所产生的费用甲方承担。乙方应向甲方出具收到上述手续的证明。同时，甲方应配合乙方办理所有的变更事宜，包括工商、税务、矿业等相关部门的变更。七、如果因行业或业务主管部门原因导致任何一项不能变更，除非乙方同意，该协议自动解除。甲方已收取的款项返还给乙方，乙方在甲方返还款项后，将砖厂经营手续及返还时的资产移交给甲方，乙方经营期间已消耗的资产不再返还。八、本协议生效后，双方应全面履行，任何一方未经协商一致，擅自解除协议，应赔偿给对方造成的所有损失。同时，按转让总额的20%向对方承担违约责任。九、本协议自甲乙双方签字后生效。十、本协议未尽事宜见附带协议”。2012年8月2日，于凤国收到转让款144万元。2012年8月23日，于凤国与乌鲁木齐市鑫博源矿业咨询有限公司（以下简称鑫博源公司）签订《项目委托合同书》约定：”由鑫博源公司对砖厂变更后的拐点坐标进行实地测量工作，并提交了申请范围表，编制砖厂粘土矿补充普查报告”。于凤国按合同约定向该公司付费3万元。2013年1月18日，于凤国收到转让款306598元，2013年11月1日，于凤国收到转让款510533元。2012年11月28日，于凤国将砖厂采矿证的法定代表人变更为李俊生。2012年12月19日，砖厂经营者变更为李俊生。2012年12月21日、2013年1月10日，李俊生到和静县国税局、地税局办理税务登记证，将砖厂业主姓名变更为李俊生。2013年12月18日，和静县人民政府给李俊生出具国有土地租赁证，租赁期限终止日期为2028年1月18日。2012年12月29日，巴州国土资源局召开了该报告评审会议，重新划定矿区范围，确定了新的4个坐标拐点等。最终形成评审意见，评审结论为”同意该报告通过评审”。2013年4月18日，巴州国土资源局出具《新疆和静县千喜砖厂粘土矿补充普查报告》评审意见书（巴同土资储评【2013】086号）。一审庭审中，于凤国称：”出具的收到李俊生现金510533元，均通过发砖的形式，系客户直接交于凤国，尚有160453.69元的砖还未提走，该笔款应增加到尚未支付的转让余款中”。李俊生称：”本案解决的是砖厂转让问题，而不是砖的买卖问题”。另外，李俊生称：”接手实际经营砖厂至2014年底，采矿许可证到期”。一审法院认为，依法成立的合同应受法律保护，双方当事人应当按照合同约定履行各自义务。2012年7月27日《协议书》约定，砖厂整体作价240万元转让给李俊生。该协议生效后，于凤国已将砖厂实际交付，李俊生自主经营。砖厂转让款，李俊生已分三笔（共计2257131元）支付给于凤国，尚余142869元未予支付。本案的焦点问题为：于凤国是否未尽《协议书》第一条、第六条约定义务，致使《协议书》无法继续履行，构成根本性违约；《协议书》应否解除。根据双方当事人的举证质证、庭审查明：2012年11月28日，于凤国将砖厂采矿证的法定代表人变更为李俊生。2012年12月19日，砖厂经营者变更为李俊生。2012年12月21日、2013年1月10日，李俊生到和静县国税局、地税局办理税务登记证，将砖厂业主姓名变更为李俊生。2013年12月18日，和静县人民政府给李俊生出具国有土地租赁证，租赁期限终止日期为2028年1月18日。2012年8月23日，于凤国与鑫博源公司签订《项目委托合同书》约定：”由鑫博源公司对砖厂变更后的拐点坐标进行实地测量工作，并提交了申请范围表，编制砖厂粘土矿补充普查报告”。于凤国按合同约定向该公司付费3万元。2012年12月25日，于凤国向巴州国土资源局送交《新疆和静县千喜砖厂粘土矿补充普查报告》。2012年12月29日，巴州国土资源局召开了该报告评审会议，重新划定矿区范围，确定了新的4个坐标拐点等，最终形成评审意见，评审结论为”同意该报告通过评审”。上述事实说明，于凤国全面履行了《协议书》第一条、第六条约定的义务，双方当事人应当继续履行《协议书》未尽事宜。李俊生的反诉主张无事实和法律依据，不予支持。关于于凤国诉请支付剩余转让款299979.89元应否支持的问题。经庭审查明：李俊生已支付砖厂转让款共计2257131元，尚余142869元未予支付。庭审中，于凤国虽然持有砖厂提砖票据一组，以此证明收到的51533元转让款均通过发砖的形式，系客户直接交与于凤国，尚有160453.69元的砖还未提走，该笔款应增加到尚未支付的转让余款中；但是，本案解决的是砖厂转让问题，而非砖的买卖问题；而且，未提砖票能否继续提砖，尚属未知，该问题不在本案审理范围内，故李俊生应当支付剩余转让款142869元。于凤国将160453.69元尚未提砖款、增加到未支付的转让总款中的请求，不予支持。一审法院遂判决：一、李俊生于本判决生效后十日内一次性支付于凤国转让款142869元；二、驳回于凤国的其他诉讼请求；三、驳回李俊生的反诉请求。一审本诉受理费5799.70元，由于凤国承担2783.85元，由李俊生承担3015.85元；反诉受理费14348.52元，由李俊生承担。李俊生不服一审判决，提起上诉并请求：1、撤销一审判决，发回重审或者查清事实后改判；2、一审、二审诉讼费用由对方承担。主要理由如下：第一、本案关键是采矿许可证变更手续。《和静县千喜砖厂粘土矿办理采矿许可证情况说明》（以下简称《情况说明》）载明”2014年底该矿山上报延续资料，州局审核未通过，已退件（一是未上报变更矿区范围报件，二是申报资料不齐全）”，此证据说明对方并未全面履行上述关键性义务，致使合法的采矿许可证手续无法办理，导致砖厂无法正常运营并造成经济损失。第二、《协议书》第七条约定”如果因行业或业务主管部门原因导致任何一项不能变更，除非乙方同意，该协议自动解除”，《协议书》虽然已经生效，但是由于关键性变更手续不能变更，理应解除。被上诉人于凤国书面答辩称：第一、我全面履行了《协议书》约定的配合变更相关证照的义务，具体如下：1、采矿许可证变更时间为2012年11月28日；2、工商营业执照变更时间为2012年12月19日；3、税务变更手续时间为2012年12月19日；4、安全生产许可证变更时间为2013年6月14日；5、国有土地使用证变更延续时间为2013年12月18日。第二、2012年12月29日，巴州国土资源局召开了该报告评审会议，重新划定矿区范围，确定了新的4个坐标拐点等，最终形成评审意见，评审结论为，巴州国土资源局同意该报告通过评审。第三、《矿产资源开采登记管理办法》第十五条规定：”有下列情形之一的，采矿权人应当在采矿许可证有效期内，向登记管理机关申请变更登记：（一）变更矿区范围的；（二）变更主要开采矿种的；（三）变更开采方式的；（四）变更矿山企业名称的；（五）经依法批准转让采矿权的”。2012年11月28日，采矿权人已经变更为李俊生，砖厂坐标点的变更应当由采矿权人李俊生在采矿许可证有效期内申请变更登记。我不可能越过砖厂、李俊生向国土资源部门自行申报材料或者独立办理矿区范围的变更。本院二审经审理查明，一审法院查明的案件基本事实属实，本院予以确认。本院另查明：李俊生提交的2015年8月4日和静县国土资源局《情况说明》载明：”和静千喜砖厂粘土矿于2007年4月首次取得采矿许可证......2014年底该矿山上报延续资料，州局审核未通过，已退件（一是、未上报变更矿区范围报件，二是、申报资料不齐全）”。本院认为，本案的争议焦点为：涉案《协议书》是否应当予以解除。《中华人民共和国合同法》第九十三条【合同约定解除】规定：”当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同”。涉案《协议书》第七条约定”如果因行业或业务主管部门原因导致任何一项不能变更，除非乙方同意，该协议自动解除”，该条是双方当事人约定的解除条件。李俊生将2015年8月4日和静县国土资源局出具的《情况说明》作为采矿许可证不能进行变更的依据；但是，从该《情况说明》的内容来看，并没有说明采矿许可证不能办理，只是由于报件、申报材料不全而被退回。本院具体分析如下：其一、和静县国土资源局不具有审批采矿许可证的权限，不能就采矿许可证是否能够办理作出定论；其二、巴州国土资源局已经就确定新的4个坐标拐点等问题形成评审意见，评审结论为”通过评审”，李俊生可以进行下一步的申报程序；其三、采矿许可证延续资料未审核通过事出有因（一是、未上报变更矿区范围报件，二是、申报资料不齐全），李俊生可以在补齐资料后继续申报。因此，涉案采矿许可证的变更问题没有定论，，故李俊生可以补齐报件、申报材料后继续申报。换言之，涉案《协议书》的解除条件尚未成就，李俊生的上诉请求和理由，缺乏事实根据和法律依据，一审法院予以驳回是正确的，本院予以维持。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审上诉费31854.43元，由上诉人李俊生负担。本判决为终审判决。审 判 长  谭 婷审 判 员  李阿丽代理审判员  李 刚二〇一六年十二月六日书 记 员  翟伟妙