黑龙江省哈尔滨市松北区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）黑0109刑初24号
公诉机关黑龙江省哈尔滨市松北区人民检察院。
被告人窦海林，绰号豆豆，出生于黑龙江省哈尔滨市，户籍地黑龙江省哈尔滨市道外区，住所地黑龙江省哈尔滨市道里区。1998年12月15日因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑七个月。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年7月3日被刑事拘留，同年8月7日被逮捕。现羁押于黑龙江省哈尔滨市第二看守所。
辩护人苑馨，黑龙江申度律师事务所律师。
被告人李伟鹏，出生于黑龙江省哈尔滨市，住黑龙江省哈尔滨市道外区。2013年7月26日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币2万元，于2014年7月17日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年7月3日被刑事拘留，同年8月7日被逮捕。现羁押于黑龙江省哈尔滨市第一看守所。
黑龙江省哈尔滨市松北区人民检察院以哈松检诉刑诉〔2016〕17号起诉书指控被告人窦海林犯贩卖毒品罪、容�他人吸毒罪，被告人李伟鹏犯贩卖毒品罪，于2016年1月22日向本院提起公诉。本院于2016年1月22日立案，依法组成合议庭，分别于2016年3月2日、2016年5月24日公开开庭进行了审理。哈尔滨市松北区人民检察院指派代理检察员高天、李克新出庭支持公诉，被告人窦海林及其辩护人苑馨、被告人李伟鹏到庭参加诉讼。经公诉人建议，检察机关于2016年4月5日对本案进行补充侦查，于2016年5月5日补充侦查完毕移送本院。现已审理终结。
公诉机关指控：
(一)贩卖毒品事实
2015年6月22日12时许，被告人窦海林伙同李伟鹏，驾车来到哈尔滨市道里区群力新区宜居家园附近，以75000元的价格贩卖给应某某标有“ORIGNAL”字样的黑色塑料袋包装的5包白色晶体，应某某将两张银行卡交给李伟鹏。李伟鹏与窦海林用该银行卡取钱时发现卡内没有钱，未实际收到毒资。2015年7月2日，公安机关在窦海林的住处扣押红色片剂3粒、白色晶体一包。经鉴定：黑色塑料袋包装的5包白色晶中检出甲基苯丙胺成分，检材净重349.21克。红色片剂检测出甲基苯丙胺和咖啡因成分，检材净重0.33克；白色晶体检测出甲基苯丙胺成分，检材净重0.25克。针对上述指控，公诉机关提供被缴获的毒品、案件来源及到案经过、扣押清单、证人应某某的证言、被告人窦海林、李伟鹏的供述和辩解、哈尔滨市公安局刑事技术支队出具的检验鉴定意见书、辨认笔录等相关证据。
（二）容留他人吸毒事实
1、2015年6月28日，被告人窦海林在哈尔滨市道里区大发国际广场A1号楼2单元604室其家中，容留李伟鹏吸食毒品。
2、2015年7月2日，被告人窦海林在哈尔滨市道里区大发国际广场A1号楼2单元604室其家中，容留吸毒人员尤某某吸食毒品。
经侦查，被告人窦海林、李伟鹏于2015年7月2日在哈尔滨市道里区被公安机关抓获。
针对上述指控，公诉机关提供案件来源及到案经过、被告人窦海林的户籍证明及现实表现、证人尤某某、韩某某的证言、被告人窦海林的供述和辩解、哈尔滨市公安局松北分局禁毒大队出具的吸毒检测报告等相关证据。
公诉机关认为，被告人窦海林、李伟鹏贩卖甲基苯丙胺五十克以上，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人窦海林容留他人吸食毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百五十四条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以容留他人吸毒罪追究其刑事责任。被告人窦海林、李伟鹏系共同犯罪，二人均系主犯，应当根据《中华人民�和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款的规定，对其进行处罚。被告人窦海林犯有数罪，应根据《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定对其处罚。被告人李伟鹏因贩卖毒品罪被判处过刑罚，又犯本罪，应根据《中华人民共和国刑法》第三百五十六条的规定对其处罚。被告人李伟鹏曾因犯贩卖毒品罪判处有期徒刑一年六个月，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上的刑罚之罪，系累犯，应根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定对其处罚。被告人李伟鹏能如实供述自己的罪行，应根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定对其处罚。
被告人窦海林对公诉机关指控其容留他人吸毒的事实没有异议，辩称其没有伙同李伟鹏贩卖毒品。
被告人李伟鹏对公诉机关指控的罪名、犯罪事实均不持异议�且庭审中自愿认罪，无辩解。
被告人窦海林的辩护人认为公诉机关指控窦海林犯有贩卖毒品罪的证据不充分，窦海林不构成贩卖毒品罪，同时窦海林仅两次容留他人吸毒，不构成容留他人吸毒罪。
被告人窦海林的辩护人当庭提交的担保书、证人韩某某的证明、窦海林与窦海燕的短信记录，证实窦海林与李伟鹏商议所凑的钱款是为了购买车辆所用，不是为了购买毒品。
经审理查明，2015年6月22日12时许，被告人窦海林伙同李伟鹏在哈尔滨市道里区群力新区宜居家园附近，以75000元的价格贩卖给应某某标有“ORIGNAL”字样的黑色塑料袋包装的5包甲基苯丙胺（俗称“冰毒”，净重349.21克），应某某将两张银行卡交给李伟鹏。李伟鹏用该银行卡到银行取钱时发现卡内没有钱，未实际收到毒资。后应某某将涉案毒品上缴给公安机关。公安机关于2015年7月2日在哈尔滨市道里区将窦海林、李伟鹏抓获，并在窦海林的住处扣押红色片剂3粒（含甲基苯丙胺成分，净重0.33克）、甲基苯丙胺1包（净重0.25克）。
综上，被告人窦海林贩卖毒品349.79克，被告人李伟鹏贩卖毒品349.21克。
上述事实，有经过庭审质证确认的下列证据证实：
1、扣押的冰毒照片。
2、哈尔滨市公安局松北分局禁毒大队出具的案件来源及到案经过。
3、被告人窦海林、李伟鹏的户籍证明、刑事判决书及释放证明：窦海林曾于1998年12月15日因犯寻衅滋事罪被哈尔滨市南岗区人民法院判处有期徒刑七个月；李伟鹏曾于2013年7月26日因犯贩卖毒品罪被哈尔滨市道里区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币2万元。
4、哈尔滨市公安局松北分局搜查笔录及扣押清单、哈尔滨市禁毒委员会办公�毒品入库清单：从窦海林的住处哈尔滨市道里区大发国际广场A1号楼2单元6层4室搜查扣押了白色晶体1包、红色片剂3.5粒、塑料包装袋50个及吸毒工具1套等物品；在应某某处扣押白色晶体约365克，上述毒品已收缴。
5、证人应某某的证言：2015年6月22日7时许，李伟鹏打电话说他有一公斤毒品，我要是多买就170元1克，少买就200元1克。我当时正在家睡觉，就告诉他我琢磨琢磨。后来一直到中午李伟鹏给我打了七八遍电话，还有短信，就是让我在他手里买冰毒，我就告诉他你来我家群力宜居家园小区。我准备了两张没有钱的银行卡，准备把冰毒骗到手给公安送来。6月22日12时许，李伟鹏到小区门口，他开了一辆紫色的两厢丰田轿车，豆豆坐在副驾驶的位置上，豆豆看到我，说下车去买饮料，我就上到副驾驶的位置。李伟鹏说带了480克，要75000元。我看到我俩中间有�个小挎包，里面有一个塑料袋装有几个带黑色边透明的塑料袋，塑料袋里面是跟冰糖一样的冰毒。我说有两张银行卡，一张兴业银行4万，一张建设银行的有35000元。他说挎包里有一个小袋的是30克送我的，剩下的几袋有430克。我把银行卡递给他，就拿着东西就下车回家了，下车也没有看到豆豆回来。我之后就把手机关了，用另一个手机的微信联系警官，这些冰毒我一直没动过。我听李伟鹏之前和我提起过，说他的毒品都是豆豆给他的。2015年6月22日李伟鹏卖给我的毒品他说是豆豆要着急用钱进毒品，想把这批毒品原价放出去，所以李伟鹏从豆豆花多少钱买的冰毒就卖给我多少钱，按克数算。
6、证人韩某某的证言：我和窦海林是朋友，我偶尔在窦海林家住。2015年6月28日，我看到窦海林和李伟鹏在窦海林家吸毒。2015年6月1日，我和窦海林一起去了深圳。6月5�，我和窦海林、尤某某去华强北买了10部诺基亚手机、2部车模型手机、1部小猫手机。我们买这么多手机是想卖出去赚钱的。
7、证人王某某的证言：我是今年过完年认识李伟鹏的，我挺喜欢他的，就和他在一起了。李伟鹏的毒品我听他们说话好像都在豆豆那里取的，有一次大鹏带我去道里康安路大发国际小区豆豆家住的，豆豆没在家，大鹏问豆豆，什么情况，不能骗我吧，货什么时候能到，豆豆说的什么我不知道，我感觉豆豆在外地买冰毒去了。
8、被告人窦海林的供述：2015年6月30日左右，我和李伟鹏去群力，李伟鹏说要去找应某某取银行卡取钱。到群力之后，李伟鹏把车停在路边，然后我就下车去买水，下车后我看到了应某某，应某某上了李伟鹏的车，当我回来时应某某已经离开了。离开后李伟鹏拿着银行卡在群力找了一个农行的ATM，他说去�看应某某给的银行卡里有没有钱。李伟鹏回来之后非常生气，说卡里没有钱，之后就一直打电话给应某某，可应某某已经关机了。然后李伟鹏让我先走，他要找应某某要钱。公安机关今天在我家搜查时我在场。在我家搜出吸毒工具1套、冰毒1小袋、麻古3粒半、电子秤2把、锡纸1卷、塑料袋50个，这50个塑料袋是我装手机用的，我看挺好看的就买回来了。李伟鹏自己在我家拿过塑料袋。我给过李伟鹏6个诺基亚手机，还有屏蔽仪、小型录音机，还有一张手机卡。我不知道李伟鹏为什么买这些东西。
9、被告人李伟鹏的供述：2015年1月份左右，我在朋友二凤家聚会时认识的窦海林。豆豆就是窦海林。豆豆在5月末和6月初的时候给了我6个诺基亚手机、一个电子探测器、一个电子屏蔽器，还有些装电话用的袋。豆豆给我这些东西说买卖毒品的时候勤换电话，一个电子�测器、一个电子屏蔽器可以预防定位跟踪。2015年5月中旬，豆豆给我打电话说有事，让我去她家，我就打车去了大发国际。当时豆豆自己在家，说东西到了，上秤后就让我拿走，当时豆豆家的客厅茶几上有一个盒，打开后有一个大袋，分了4袋100克的、2袋50克的，我拿走350克，我和豆豆定好1克170元。这次我没给豆豆钱。我回到群力我的住处，我把冰毒分成小包，5克的和10克的。第二天，豆豆又给我打电话让我去取货，她说要用现金，让我尽快出货，豆豆让我把我手里的零散的冰毒给她拿回去，然后给我整包的冰毒，我就把我剩下的270克冰毒给她拿回去了，豆豆给我了500克冰毒。这500克冰毒装在一个装燕麦的铁盒里。我又拿回到我群力的住处，我把500克分成4袋100克和2袋50克的。后来我找到应某某，说我手里有货，朋友着急用钱，能不能帮我串钱，原价给你。应某某说�以给我拿75000元钱。我答应给应某某450克冰毒，应某某让我到工农大街漫步巴黎附近的交通银行找他，我给豆豆打了电话说：“跟我去取钱去。”豆豆说：“到大发国际接我。”我开车去接豆豆，在车上我跟豆豆说：“把货押那，然后把钱给你。”然后去找应某某，还没到地方呢，应某某给我打电话让我回住处的小区门口找他，我又往住处返，在小区门口看见应某某了，我停下车，豆豆就下车去买水去了。随后应某某上我车，我给了应某某4袋80克1袋的、1袋30克、1袋20克的。我当时跟应某某说4个大袋都是100克1袋的，1袋小的是50克的，另外那1袋20克是送给他的。应某某给我了两张银行卡，一张兴业银行卡另一张好像是建设银行卡，应某某就走了。随后豆豆回来了，我拉着豆豆去银行取钱，豆豆没下车，我拿着这两张银行卡去取钱发现卡里都没有钱，我跟豆豆说卡里没钱，被应某某骗了。豆豆啥也没说。过了几天我就把这两张银行卡扔了。当天送货因为我拿豆豆这么多货，她不放心，她要和我一起去交易。我之前的女朋友叫王某某。王某某参与我贩卖毒品的事情，有时候我进去给别人送货她就跟着我。
10、（哈）公（刑技）鉴（毒化）字[2015]419号哈尔滨市公安局刑事技术支队检验报告：从窦海林住处缴获的红色片剂3粒中检出甲基苯丙胺和咖啡因的成分，检材净重0.33克；从窦海林住处缴获的白色晶体1包中检出甲基苯丙胺的成分，检材净重0.25克。
11、（哈）公（刑技）鉴（毒化）字[2015]404号哈尔滨市公安局刑事技术支队检验报告：应某某上交给松北公安分局禁毒大队的毒品中检出甲基苯丙胺成分，检材净重349.21克。
12、哈尔滨市公安局松北分局禁毒大队吸毒检测报告:窦海林、李伟鹏尿液经甲基苯丙胺筛选试剂筛选检测板检测呈阳性结果。
13、辨认笔录：应某某辨认出豆豆是窦海林。
14、公安机关通过技术侦查手段取得的窦海林与李伟鹏以及李伟鹏与应某某的通话录音、手机短信：李伟鹏与应某某分别于2015年6月22日10时23分、10时58分二次通话商量交易毒品的价格及交易地点。其中李称“八万五预备，够不够”，应称“不够”，李称“七个五，少他一万，我跟哥们说一声问问，你留点，也不能一点生活费没有”，应称“七个五行”；短信显示应给李发短信称“咱俩在外面见的话怎么知道货真假”，李回“我都抽了，全都看了，还是倒出来看的”。
上述通话证实李伟鹏与应某某毒品交易的价格是七万五千元。
窦海林与李伟鹏于2015年6月22日11时1分、15时49分、16时10分三次通话商量凑钱再次向上线购买毒品的情况，其中窦称“�铁，你要抓紧时间了，那边来电话问我了”，李称“昨天拿过去三，加上个七万五，加上个六万，十六万五，多一万五”，窦称“别和我吹，还多一万五”；窦称“我刚打电话跟那边说，人家是这么说的，本身山上拿下来的东西在市区搁着”，李称“危险，快速出手，我知道”，窦称“现在人家给咱规定点是六点之前”，李称“咱留一个，把费用钱就找回来了，今天损失就够了”，窦称“你联系不到人啊，你身边的给点口子赚，我不想跟别人扯这个事，给别人我就得加钱，加钱我就得参与进去”；窦称“一共两条东西，你负责自己一条东西钱，东西到了，你能凑出那一条钱，那条还是你的”。
上述通话证实窦海林知道贩卖毒品的价格是七万五千元，且李从窦处取得毒品。
当日14时07分、21时27分的两次通话提到李伟鹏正在寻找应某某，并得知应�某消息后，李称“老铁，告诉你一个好消息，确定他的住处了”，窦称“太好了”，李称“我把钱先拿回来再说，我让他跪地求我，打到他跪下为止”，窦称“千万别手软，他是奔整死咱去的”。
上述通话证实窦海林、李伟鹏二人被应某某骗后十分气愤，商议报复应某某一事。
被告人窦海林虽不供认犯罪，但同案被告人李伟鹏供述其贩卖给应某某的毒品系从窦海林处取得，证人应某某证实其听李伟鹏说毒品从窦海林处取得、证人王某某证实曾听李伟鹏和窦海林的通话称李伟鹏的毒品都是从窦海林处取得，且公安机关在抓获窦海林前已通过技术侦查手段监听到窦、李二人预谋实施毒品犯罪并在抓获窦海林时，在其家中查获与贩卖给应某某的毒品包装相同的包装袋，足以认定窦海林的贩毒行为。对窦海林关于其未贩毒的辩解及辩护人的相关辩护意�，本院不予以支持。
窦海林与李伟鹏的通话记录中多次提到“山上拿下来的东西”、“一条东西”，“一个两个”等毒品交易行话，因毒品交易的隐秘性，交易双方通常称毒品为东西，一条指一公斤毒品，与李伟鹏关于通话记录的解释一致，故窦海林辩称通话记录中其与李伟鹏提到的“东西”指走私车，“二个”指二台，通话记录是商量购买走私车的事情及其辩护人当庭提交的相关证据，不存在合理性，本院不予采纳。
本院认为，被告人窦海林、李伟鹏贩卖甲基苯丙胺五十克以上，其行为构成贩卖毒品罪，应予惩处，公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。根据《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》规定，二年内多次容留他人吸食毒品的，构成容留他人吸毒罪。因被告人窦海林容留他人吸毒两次，没有达到够罪标�，故不构成容留他人吸毒罪，公诉机关指控其犯有容留他人吸毒罪不成立，本院不予支持。窦海林辩护人关于窦海林不构成容留他人吸毒罪的辩护意见，本院予以支持。被告人窦海林、李伟鹏具有以下量刑情节：1、李伟鹏能如实供述主要犯罪事实，依法从轻处罚；2、李伟鹏系毒品再犯、累犯，依法从重处罚；3、窦海林有犯罪前科，酌情从重处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三百五十六条、第六十四条、第六十五条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人李伟鹏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产5万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月3日起至2030年7月2日止）；
二、被告人窦海林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑�五年，并处没收财产4万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月3日起至2030年7月2日止）；
三、卷宗扣押吸毒工具，依法没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向黑龙江省哈尔滨市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 李 岩
代理审判员 聂珊娜
人民陪审员 刘 凯
二〇一六年七月七日
书 记 员 付久丹