湖南省资兴市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘1081刑初65号
公诉机关湖南省资兴市人民检察院。
被告人蒋某桉，曾用名蒋某璋，男。2015年6月4日因涉嫌犯销售伪劣产品罪被资兴市公安局刑事拘留，同年6月25日被逮捕，同年7月30日被取保候审。同年11月26日由资兴市人民检察院决定取保候审。2016年5月30日由本院决定取保候审。现在家。
被告人史某亮，男。2015年7月17日因涉嫌犯销售伪劣产品罪被资兴市公安局取保候审。同年11月26日由资兴市人民检察院决定取保候审。2016年5月30日由本院决定取保候审。现在家。
辩护人史某乐，广东智洋律师事务所律师。
资兴市人民检察院以资检刑诉（2016）69号起诉书指控被告人蒋某桉、史某亮犯非法经营罪，于2016年5月26日向本院提起公诉。2016年6月20日资兴市人民检察院又以资检刑追诉（2016）1号补充起诉决定书对被告人蒋某桉、史某亮遗漏的罪行向本院提起追加起诉。本院受理后，依法适用普通程序，由审判员朱建新担任审判长，与人民陪审员曹静、冯细槐组成合议庭，于2016年7月13日公开开庭进行了审理。书记员陈英担任记录。资兴市人民检察院指派检察员欧波出庭支持公诉，被告人蒋某桉、被告人史某亮及辩护人史某乐到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2009年至2012年期间，被告人蒋某桉在未取得卷烟销售许可证的情况下，在郴州从上线周某华、刘某云（均已判刑）以30元/条的价格购买假冒白沙（软）卷烟后，然后通过自己送货等方式以31-34元/条的价格销售给资兴市三都镇农货市场“旺旺”商行的曾某帅（另案处理），曾某帅分15次通过银行转账的方式将假烟款97550元汇入蒋某桉提供的户名为陈某贤的邮政银行账号605631011200199304中。
2009年至2010年期间，蒋某桉还将从周某华、刘某云处购买的假冒白沙（软）卷烟，通过自己送货等方式以31元/条的价格销售给了郴州电脑城LED电子产品商行的被告人史某亮。史某亮分19次将假烟款86800元汇入蒋某桉提供的户名为陈某贤的邮政银行账号605631011200199304中，史某亮在没有取得卷烟销售许可证的情况下，将所购假烟以34-35元/条的价格全部销售给了永兴县马田镇的“李老板”。
被告人蒋某桉非法所得2万元左右，被告人史某亮非法所得8000元左右。
指控的证据有：1、书证：报警案件登记表、受案登记表、抓获经过、户籍资料、调取证据通知书、中国邮政银行账号交易凭证、刑事判决书、扣押决定书、扣押物品文件清单、缴款书等书证；2、证人证言：证人谢某沙、谢某日、许某琼、李某金、周某华、陈某贤等人的证言；3、被告人的供述与辩解：被告人蒋某桉、史某亮的供述与辩解；4、鉴定意见；5、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录：辨认笔录。
公诉机关认为：被告人蒋某桉、史某亮在未办理烟草专卖许可证的情况下，进购、销售假冒伪劣卷烟，情节严重，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。提请依法判处。
被告人蒋某桉、史某亮均对起诉书指控的罪名及事实情节均无异议。被告人史某亮的辩护人提出被告人史某亮系初犯，如实供述了自己的犯罪事实，并当庭认罪，已退缴赃款，建议法院从轻处罚。
经审理查明：2009年至2012年期间，被告人蒋某桉在未取得烟草专卖许可证的情况下，从周某华、刘某云处以30元/条的价格购进假冒、伪劣白沙（软）卷烟，随后以31-34元/条的价格销售给郴州电脑城LED电子产品商行的被告人史某亮和资兴市三都镇农货市场“旺旺”商行的曾某帅（另案处理），非法获利人民币2万元。通过银行转账方式，被告人史某亮分19次将假烟款人民币86800元、曾某帅分15次将假烟款人民币97550元汇入蒋某桉提供的户名为陈某贤的邮政银行账号605631011200199304内，销售金额共计人民币184350元。随后，被告人史某亮在没有取得烟草专卖许可证的情况下，将所购假冒、伪劣卷烟以34-35元/条的价格全部销售给了永兴县马田镇的“李老板”，非法获利人民币8000元。
另查明，经本院分别委托湖南省郴州市北湖区、苏仙区司法局对被告人蒋某桉、史某亮进行社区调查，北湖区、苏仙区司法局出具了调查评估意见书，建议对被告人蒋某桉、史某亮适用社区矫正。
上述事实，被告人蒋某桉、史某亮在开庭审理过程中亦无异议，并有报警案件登记表、受案登记表、抓获经过、户籍资料、调取证据通知书、中国邮政银行账号交易凭证、刑事判决书、扣押决定书、扣押物品文件清单、缴款书等书证；证人谢某沙、谢某日、许某琼、李某金、周某华、曾某帅、陈某贤等人的证言；（湘）质监认字070号卷烟鉴别检验报告；辨认笔录；被告人蒋某桉、史某亮的供述与辩解等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人蒋某桉、史某亮违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门的许可，非法经营烟草专卖品，情节严重，其行为均已构成非法经营罪。资兴市人民检察院指控的罪名成立。被告人蒋某桉、史某亮在归案后均能如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人蒋某桉、史某亮均已退缴赃款，可酌情从轻处罚。被告人史某亮的辩护人建议对被告人史某亮从轻处罚的意见，本院予以采纳。根据被告人蒋某桉、史某亮的犯罪情节和悔罪表现，且社区矫正调查评估报告建议对其实行社区矫正，本院认为对被告人蒋某桉、史某亮适用缓刑不致再危害社会，可以宣告缓刑。综上，依据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（一）项、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第(一)项之规定，判决如下：
一、被告人蒋某桉犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金人民币二万元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后五日内缴纳。）
二、被告人史某亮犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后五日内缴纳。）
三、没收被告人蒋某桉非法所得人民币二万元、被告人史某亮非法所得人民币八千元，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 朱建新
人民陪审员 曹 静
人民陪审员 冯细槐
二〇一六年七月十三日
书 记 员 陈 英
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：????（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准，非法经营证券、期货或者保险业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要作用或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满18周岁的人、怀孕的妇女和已满75周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上1年以下，但是不能少于2个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上5年以下，但是不能少于1年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。