福建省龙岩市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）岩刑终字第116号
原公诉机关上杭县人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈华东（绰号老陈），男，1975年12月5日出生于福建省上杭县，汉族，初中文化，农民，住福建省上杭县。2011年12月15日因犯贩卖毒品罪被上杭县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币1万元，2012年12月19日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年7月25日被上杭县公安局刑事拘留，2014年8月27日被逮捕。现押于上杭县看守所。
上杭县人民法院审理上杭县人民检察院指控原审被告人陈华东犯贩卖毒品罪一案，于2015年2月3日作出（2014）杭刑初字第406号刑事判决。原审被告人陈华东不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。龙岩市人民检察院指派代理检察员罗坤辉出庭履行职务。上诉人（原审被告人）陈华东等到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：
（一）2010年上半年，被告人陈华东在上杭县“春水商务酒店”多次向雷某某贩卖甲基苯丙胺。
原判上述事实，有以下证据证实：
1、证人雷某某的证言证实：2010年，其在“春水商务酒店”向南阳的“老陈”买过很多次冰毒，其认得他。2012年下半年以后，其没买过冰毒了。以前“老陈”一直在“春水商务酒店”卖冰毒。
2、上杭县公安局制作的辨认笔录及照片证实：经证人雷某某辨认，被告人陈华东就是其所述的卖冰毒的“老陈”。
（二）2013年以来，被告人陈华东分别在上杭县“又一村”酒店和“永佳公寓”向赖某某贩卖甲�苯丙胺，共得款200元。
原判上述事实，有以下证据证实：
1、通话记录证实：证人赖某某（1385066****）与被告人陈华东（1351591****）于2014年3月30日至5月17日共44次通话，与被告人陈华东（1515902****）于2014年3月22日至4月13日共9次通话。
2、证人赖某某的证言证实：其绰号“八斤”。2013年上半年，其和“缺八”在一起玩，后他带其到“又一村”酒店找陈华东，并告诉其，陈华东有贩卖毒品。其便向陈华东买100元冰毒，陈华东给其一小包用塑料袋装的冰毒（约0.2克），其给陈华东100元后在陈华东住处吸食。过了一段时间，其打电话向陈华东买冰毒，他叫其到“永佳公寓”拿。其到了“永佳公寓”后打电话给陈华东，他告诉其房间号码，其到了房间里，陈华东从他身上的一个盒子里拿出用一小塑料袋装着的冰毒给其，其给了陈华东100元。
2014年1月，其打电话给陈华东（�杭县南阳镇人，外号老陈或叔叔，电话：1515902****、1320597****、1395988****、1351591****），他说在上杭县永佳公寓A栋三楼，其过去后在房间的桌上看到了冰毒和吸食工具，陈华东叫其吸食，其吸食得差不多时，陈华东向其借200元，几天后还给其了。
其因吸食冰毒在漳州市强制戒毒所戒毒，其吸食的冰毒来源之前有交代。（根据调查，你之前交代的“又一村”酒店在2011年倒闭，你应如实告诉我们当时的违法事实）约2013年上半年，当时天气有点冷，下雨天，“又一村”酒店倒闭了很久，还开过茶楼，但当时“又一村”的牌子还未拆掉，所以其记得是“又一村”，“缺八”叫其过去玩时，认识了“老陈”，后来其叫“老陈”叔叔，当时在那其向“老陈”买了100元冰毒，其和“缺八”还在“又一村”吸食了毒品。虽然当时“又一村”没有住宿服务倒闭了，但里面还有食宿的�、被子、电视等，有些跟老板认识的人还是可以进去住的，又不要钱。
3、证人李某某（绰号“缺八”）的证言证实：2013年上半年，其跟“八斤”在一起聊天，后其带他到“DNK”对面的“又一村酒店”找陈华东，并告诉“八斤”，陈华东会卖冰毒。其二人在陈华东的房间里吸了几口冰毒，后其接完一个朋友的电话后就走了。
4、上杭县公安局制作的辨认笔录证实：经证人赖某某辨认，被告人陈华东是其所述曾向其贩卖冰毒的人；经证人李某某辨认，被告人陈华东、证人赖某某是曾与其一起吸食冰毒的人，证人赖某某是“八斤”。
（三）2013年以来，被告人陈华东在上杭县临江镇和平路多次向蓝某某贩卖甲基苯丙胺。
原判上述事实，有以下证据证实：
1、通话记录证实：证人蓝某某（1310590****）与被告人陈华东（1351591****）于2014年4月11日至5月12日共117次通话，与被告人陈华东（1515902****）于2014年4月11日、4月14日共二次通话。
2、证人蓝某某（绰号“黄毛”）的证言证实：2013年，那时“老陈”（南阳人，40多岁）在和平路租了房，其经常到“老陈”租住处买冰毒，还有几次在上杭县临城镇“春水商务酒店”向“老陈”买过冰毒。共向“老陈”买约20次，但大部分每次买100元，有时一次买200元，总金额约2000元以上。
其因吸食冰毒在漳州市强制戒毒所戒毒，其吸食的冰毒来源之前有交代。其在上杭县“紫金大酒店”对面的“春水商务酒店”向“老陈”买过冰毒，因时间太久而忘记了，只知道大概是“春水商务酒店”被查封的那一年的上半年，具体时间想不起来了。其被抓获时因吸食冰毒，很多事情想不起来，戒毒后现在很多事情想起来了。
3、上杭县公安局制作的辨认笔录证实：经证人蓝某某辨认，被告人陈华东是向其贩卖冰�的“老陈”。
（四）2014年3月以来，被告人陈华东在上杭县老法院附近三次向陈某甲贩卖甲基苯丙胺，共得款250元。
原判上述事实，有以下证据证实：
1、通话记录证实：被告人陈华东（1351591****）与证人陈某甲（1328505****）于2014年6月20日、6月26日共二次通话，与证人陈某甲（1588037****）于2014年4月29日至5月16日共7次通话，被告人陈华东（1515902****）与陈某甲（1588037****）于2014年4月15日、4月16日共四次通话。
2、证人陈某甲（绰号“板子”）的证言证实：2014年3月左右，其开始和“小林”（女，电话1323509****，姓林，官庄人）一起吸食冰毒。2014年3月，“小林”带其到老法院旁边的巷子口，其给“小林”100元，“小林”进去向“老陈”（男，上杭人，40多岁，电话1351591****）买了一小包冰毒（约0.4克），后其和“小林”去宾馆吸食。过了一段时间，其又打电话叫“小林”给其买100元冰毒，其给“小林”100元，其仍在老法院旁边的巷子口等，由“小林”进去跟“老陈”买冰毒，后其与“小林”一起去宾馆吸食。2014年5月间的一天中午，其打电话给“老陈”，问他在哪里，他说在和平路广式快餐处吃饭，其过去后叫老陈分一点冰毒，他给其一小包冰毒，后其独自吸食。
2014年五六月间，“小周”（住上杭县医院附近，男，30多岁，以前在县法院开车，电话1395908****）给其50元或100元，其打电话给“老陈”，后其到“老陈”家里（老法院旁边巷子进去的一栋民房），向他买了50元或100元冰毒，其在上杭县中医院旁的路上给了“小周”。
3、证人周某某的证言证实：其电话号码为1395908****。其吸食的毒品是向陈某甲（20多岁，临城镇九洲村人）购买的，共买四五次。其中一次是2014年6月间，其打电话问他有无冰毒，他叫其到县中医院门口等他，其过去后没多久他就来了，其以100元向他买了一小包冰毒，后回家自己吸食。其他三次是在2014年上半年，其每次以100元到瓦子街陈某甲租住处买的。
4、上杭县公安局制作的辨认笔录证实：经证人陈某甲辨认，周某某是其帮他买冰毒的“小周”，被告人陈华东是向其贩卖冰毒的“老陈”。
（五）2014年4、5月间，被告人陈华东在上杭县东环小区附近、金湾商务酒店等地三次向范某某贩卖甲基苯丙胺，共得款600元。
原判上述事实，有以下证据证实：
1、通话记录证实：被告人陈华东（1351591****）与范某某（1386027****）于2014年4月29日至5月18日共43次通话。
2、证人范某某的证言证实：2014年4月下旬，其到张舒华家，说其第一次跟水清（湖南人）买冰毒合作不愉快，还有无其他卖冰毒的人。张舒华打电话叫了“老陈”（30多岁，上杭县南阳人，电话忘记了）到他家，其向他买了2个冰毒（约2克），其给了“老陈”300元，后其三人吸食。2014年4月底的一天中午，其打电话给“老陈”，他说在东环小区附近吃饭，叫其过去，后其在城东小学对面的“三鲜汤”找到“老陈”，向他买了一个冰毒（约1克），给他150元，后其回家自己吸食。2014年5月初的一天晚上，其打电话给“老陈”，他说在“金湾商务酒店”吃饭，叫其过去，其找到他后向他买了一个冰毒（约1克），当时没付钱，其说过几天再给他，后其离开。2014年5月中旬的一天中午，其打电话给“老陈”买冰毒，后其开车到东环小区附近一栋房子（临江镇和六巷）找到“老陈”，向他买了一个冰毒（约1克），当时其身上没带够钱，老陈叫其下次再给他150元，后其回家自己吸食。
2014年5月初的一天晚上那次，其打电话给“老陈”，他说在“金湾商务酒店”对面一家卖广式肠粉的店铺吃饭�其过去后以150元向他赊购一个（约1克）冰毒。以前将地点说成是“金湾商务酒店”是实话，但当时因吸食毒品被抓获，心里紧张说错了。
3、上杭县公安局制作的辨认笔录证实：经证人范某某辨认，被告人陈华东是向其贩卖冰毒的“老陈”。
（六）2014年4、5月间，被告人陈华东在上杭县天和嘉园二次向陈某乙贩卖甲基苯丙胺。
原判上述事实，有以下证据证实：
1、通话记录证实：被告人陈华东（1351591****）与陈某乙（1825001****）在2014年5月4日、5月5日共三次通话。
2、证人陈某乙的证言证实：2014年4月底，其打电话问白砂的“华仔”有无卖冰毒的人的电话，他告诉其“老陈”（男）的电话。其打电话给“老陈”，后他送了一个冰毒（约1克）到天和嘉园8栋1503房，其说，这150元先欠着，后其在家吸食。次日，其再次打电话给“老陈”，后他送了1个冰毒到其家，其仍跟老陈说，先欠他150元，后其在家吸食。后其打电话给“老陈”，他说在龙岩，后没向“老陈”买冰毒。到现在其还欠他300元。
3、上杭县公安局制作的辨认笔录证实：经证人陈某乙辨认，被告人陈华东是曾贩卖冰毒给其的“老陈”，证人陈某甲是曾贩卖冰毒给其的“板子”。
（七）2014年5月间，被告人陈华东在上杭县国土资源局附近一次向吴某某贩卖甲基苯丙胺，共得款400元。
原判上述事实，有以下证据证实：
1、通话记录证实：被告人陈华东（1351591****）与吴某某（1355999****）于2014年5月22日共4次通话。
2、证人吴某某的证言证实：2014年5月初，其打电话跟“老陈”（40多岁，南阳人，电话号码1355902****、1351591****、1385955****）说，要买200元冰毒，他叫其到他租住处楼下来拿，其到他租的房子楼下给“老陈”打电话，没一会儿，“老陈”下楼给其一小包用白色塑料袋装的冰毒，其给了“老陈”200元，后其回家吸食。2014年5月中旬，其打电话给“老陈”，问有无冰毒卖。“老陈”说，有卖，问其要多少。其说，要买200元。“老陈”叫其到县国土资源局后面他租房处拿冰毒，其到了他租住处楼下后打电话给老陈，说其到了他楼下，一二分钟后“老陈”下楼拿了一包用白色袋子装着的冰毒给其。其给老陈200元后回家，将冰毒放在锡箔纸上，用打火机在锡箔纸底下烧，以吸食冰毒。
3、证人葛某某的证言证实：其住上杭县临江镇天后巷12号。其曾将住房三楼出租给一个外地人，其认识因毒品的事被公安机关处理过的南阳人陈华东，他比较有到其出租房找那个外地人玩。到其房子来辨认现场的男子有几次在其家门口等人，其问他找谁，他说找朋友。
4、上杭县公安局制作的辨认笔录证实：经证人吴某某辨认，被告人陈华东是向其贩卖冰毒的“老陈”；上杭县临江镇天后巷12号是其向“老陈”买冰毒的地点，三楼是“老陈”所租住的房间。经证人葛某某辨认，被告人陈华东是其说的有到其出租房找租其房子的外地人玩的人；到其房子来辨认现场的证人吴某某曾在其家门口等人。
本案综合证据：
1、上杭县人民法院已生效的刑事判决书证实：被告人陈华东因犯贩卖毒品罪于2011年12月15日被本院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币1万元。
2、漳州监狱出具的释放证明证实：被告人陈华东于2012年12月19日刑满释放。
3、扣押清单及龙岩市公安局出具的理化检验报告证实：上杭县公安局民警于2014年7月25日从上杭县临江镇龙头巷73号旁边的出租房内陈华东处扣押白色透明塑料吸管66根、白色透明塑料袋100个（小号58个、中号4个、大号38个）、总重1.2克并用白色透明塑料袋装的白色晶体2包；从查获的白色晶体�检出甲基苯丙胺成分。
4、证人吴某甲的证言证实，其系陈华东妻子。陈华东约2012年的冬天出狱，出来后在上杭县“东方花园”其姐姐吴某乙的“新天地花卉”打工到2013年农历三四月。后夫妻俩到泉州石狮洋下“圣诺蒙服装厂”打工，2013年农历9月间，其丈夫到龙岩给别人做水电工，其夫妻关系一般，不知道陈华东还做了什么。春节前十多天，陈华东回上杭，其夫妻一起在“新天地花卉”打工至今。其丈夫在上杭县城区哪里租过房子其不清楚，他从来不与其说，他只偶尔回临城镇城东村部附近其姐姐家跟其一起住。其未到过陈华东租住处。
5、被告人陈华东的供述证实：其使用了1351591****、1515902****、1395988****共三个手机号码。2014年7月19日傍晚，其从龙岩“小钟”处拿了一个冰毒（约1克），带回其在上杭的租住处。案发当天，其将用玻璃做的吸食工具和带回的冰毒给到其租住处的向青吸食。其洗澡出来后，看到丘建粮也过来了，他和向青在吸食冰毒。向青不会烧冰毒，其过去帮他烧。不久，民警将其等人带到了城关派出所。其在龙头巷75号租房后，这一二个月，其在房间里吸食过几次冰毒，都是其龙岩的朋友“小钟”、“老三”分给其的，吸食剩余1.2克冰毒。不知道其出租房里怎么会有吸管和白色透明塑料袋，其中最大的白色透明塑料袋是其花圃装废料用的。2014年上半年，跟“八金”在其原东环小区附近租房处一起吸食过冰毒，还与“缺八”、“三朴”一起吸食过一次冰毒，其他很多人的名字和外号都记不清了。
原判认为，被告人陈华东违反国家规定，多次向多人贩卖毒品，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人陈华东曾因故意犯罪被判处有期徒刑刑罚，在刑罚执行完毕后五年内故意再犯应当判处有期徒刑刑罚之�，是累犯，依法应当从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款和第七款、第六十五条第一款、第六十一条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条和最高人民法院《关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项的规定，判决：一、被告人陈华东犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币15000元；二、随案移交的白色透明塑料吸管66根、白色透明塑料袋100个（小号58个、中号4个、大号38个），予以没收，拍照随案存查；三、扣押的含甲基苯丙胺成分的白色晶体1.2克，予以没收，由上杭县公安局依法处理。
上诉人陈华东诉称：1、贩卖毒品给雷某某的，应当属余案，不应按累犯量刑；2、证人赖某某证实在“永佳公寓”的时间不真实，上诉人和赖某某在此仅于2010年吸过�；3、上诉人和证人赖某某、李某某虽在“又一春”一起吸过毒，但现有证据不能证实赖某某有付钱给上诉人；4、陈某甲、范某某、陈某乙均未付钱，现有证据不能证实存在买卖毒品关系。综上，原判量刑过重，请求从宽或减轻处罚。
出庭检察员认为，原判认定事实清楚，证据充分，定罪准确，量刑适当，建议维持。
经审理查明，原判认定上诉人陈华东多次贩卖毒品给雷某某、赖某某等人的事实清楚，据以认定事实的上述证据，均系侦查机关依法收集，公诉机关依法举证并经一审庭审举证、质证。上诉人陈华东在本院审理过程中亦供认部分贩卖毒品的事实。本院予以确认。
关于上诉人陈华东提出贩卖毒品给雷某某属余案，不应按累犯量刑的辩解。经查，上诉人陈华东于2010年贩卖毒品给雷某某，虽前罪审判时未发现，但上诉人刑满释放五年内又贩卖毒品，属累�、毒品再犯。该辩解理由不能成立，不予采纳。
关于上诉人陈华东提出赖某某证实在“永佳公寓”贩卖毒品的时间不真实；仅在“又一春”吸过毒，未贩卖毒品的辩解。经查，证人赖某某证实在永佳公寓”和“又一春”向上诉人陈华东购买毒品，证人李某某证实因上诉人有贩卖毒品，曾带赖某某到“又一春”找上诉人，并在上诉人处吸毒品，后因有事先离开，两证人还辨认了上诉人。上诉人供认曾在该两处吸毒的供述可印证上述证据。该辩解理由不能成立，不予采纳。
关于上诉人陈华东提出赖某某、陈某甲、范某某、陈某乙未付钱，不存在买卖毒品关系的辩解。经查，在案证人赖某某、陈某甲、范某某、陈某乙、雷某某等人均证实向上诉人陈华东购买毒品，证人李某某、周某某、葛某某的证言、陈华东住处扣押的毒品和吸毒工具等物品、通话记录、辨认笔录可�证赖某某等人的证言，上诉人在二审庭审中供认有给范某某、陈某乙毒品，但未付钱的供述等证据，可以证实上诉人贩卖毒品的事实。上诉人辩称未付钱，不存在买卖关系的理由不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人陈华东违反国家毒品管理法规，向多人多次贩卖毒品，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人陈华东曾因贩卖毒品被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯、毒品再犯，依法应予以从重处罚。原判认定事实清楚，定罪准确，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 袁 鸣
代理审判员 邱旭凯
代理审判员 谢梦娜
二〇一五年六月十五日
代理书记员 卢亮声