杭州市滨江区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）浙0108民初2334号
原告陶鋆，女，1983年12月9日出生，汉族，住浙江省杭州市萧山区。
委托代理人（特别授权）乙笑牛，浙江金道律师事务所律师。
被告丁晓蔚，男，1977年3月31日出生，汉族，住江苏省南京市鼓楼区。
委托代理人（特别授权）叶水荣、沈琼，浙江泽鼎律师事务所律师。
第三人管益琳，女，1989年3月24日出生，汉族，住浙江省杭州市萧山区。
本院于2016年5月10日立案受理原告陶鋆与被告丁晓蔚、第三人管益琳合同纠纷一案后，适用普通程序进行了公开开庭审理。原告陶鋆委托代理人与被告丁晓蔚委托代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陶鋆诉称：2015年4月5日，原告与被告签订了《合作协议书》。协议主要目的为：原告及被告与第三人共同设立公司，开发量化投资软件工具平台项目。协议约定由被告负责项目技术开发，原告负责出资等相关事项。协议签署后，原告即开始依据协议约定在杭州市滨江区设立“杭州鋆石互联网金融服务有限公司”。在公司设立过程中，被告即要求原告将投资款转入其个人及其妻子帐户。出于尽早促使被告开展项目开发的目的，原告与第三人根据被告的指示向被告及被告妻子的个人帐户分4次转帐了400万元投资款。按照约定，该笔款项应当于公司成立后立即转入公司帐户，然而，虽经原告多次催促，被告在公司成立且基本户开设完成后（2015年5月8日）仍未将该款项转入公司帐户，而是在其个人帐户及其亲属帐户上划转，开销。被告该种行为严重影响了公司正常财务制度，导致公司无法正常运营。经原告多次提醒及催告，被告终于在2015年末及2016年1月通过其父亲的个人帐户向原告返还了200万元，原告在收到该款项后，便立即转入公司帐户。其余200万元被告声称已经因为项目开发使用完毕，但被告所承诺的项目开发却没有任何进展。
原告认为，综上，陶鋆向丁晓蔚支付的400万元，就是合作协议书中约定的398万元，原告想要项目尽快进行，根据被告的要求，在公司未成立前将出资款打入被告个人账户，400万元就是原告800万元出资款的一部分。原告与被告签订了《合伙协议》，且已经依据协议约定及被告要求履行了出资义务。而被告却长期占有应当属于公司资产的投资款，并在公司账外开销，该种行为已经导致双方协议约定成立的公司长期无法正常运营，项目开发也没有任何进展，使得原告无法实现合同目的，构成根本违约。根据合同法第九十四条第四款的规定，该协议应当予以解除，且被告应当向原告返还投资款项200万元。故陶鋆起诉来院要求判令：1、解除原告与被告于2015年4月5日签署的《合作协议书》；2、被告向原告返还投资款人民币200万元；3、本案诉讼费用由被告承担。
被告丁晓蔚答辩称：原告诉请解除《合作协议书》无事实和法律依据。签署《合作协议书》的目的是成立并且运营公司。原、被告双方已根据《合作协议书》的约定成立了公司，且公司正在正常运行之中。原告支付的400万元是替被告缴纳出资额。根据合作协议书中约定资金全部由原告提供，为了满足工商注册中被告占比80%的要求。原告出钱让被告去注册出资。
“账外开销”的指控不属实。第一，被告已将原告打入其个人账户的投资款完全用于生产经营（既未非法占用，也未挪作他用）。第二，原告在公司无任何职位，却长期非法占有公司的公章、证照、银行账户U盾等，未经被告许可，擅自进入总公司账户进行调度资金。被告多次明确表示不满并通过各种方式进行交涉。原告在2016年2月单方面撕毁《合作协议书》之前，强行控制了公司财务。被告无法履行自己的职责。被告担心原告抽逃资金（后不幸成为事实），因此不同意将资金打到原告强行控制的总公司账户。在双方存在争议、担心资金安全的情况下，在2016年2月之前，被告从个人账户开销公司运营经费。在2016年2月之后，被告与原告多次交涉无果，于是将资金从个人账户转入不受原告控制的分公司账户，进行经营开销。第三，除了2015年10月原告向被告以拨款的名义从总公司账户向分公司账户转账2万元之外，原告就再未进行款项拨付。被告只得用原告汇给被告个人账户上的资金进行开支，以维持公司的正常经营。第四，在2016年2月之前，被告方发生的所有开销凭单，均按原告要求交由其依照财务流程入账。在2016年2月起原告终止按《合作协议书》履约后，被告另聘请财务人员对所有支出票据进行规范操作，严格入账。第五，在2016年2月之前，被告每月定时将公司的经营花费的凭证、发票、工资表、社保缴纳及公积金缴纳记录、现金明细、银行明细等所有财务数据和票据均发送给原告，原告负责记账和产生财务报表并且向税务局做纳税申报（被告对此虽有看法，但为保障公司利益，一直是顾全大局、配合行事的）。可见，原告对财务开支和经营进展情况不仅是知情的，而且也是认可的。第六，购买理财产品，收益用于补贴公司开支，吴、陶也是知晓并赞同的；可以购买浦发银行的理财产品的建议，是陶鋆在上海浦东汤臣分公司所在地提出的（理由是年化收益率相对较高）。微信聊天记录可以证明吴、陶知晓并认可购买理财产品之事。第七，在公司设立至2016年2月的一段时间内，原告强行控制公司财务，不向作为法人代表、总经理、执行董事、80%大股东的被告提供总公司财务、税务的任何报表和信息。财务工作的质量也不能令人满意。有鉴于此，被告向原告发出了相应函件，并召集了股东会议，责成原告改变上述情况。被告一直希望能通过股东会议，解决双方的争议，将公司财务纳入正轨。综上，被告的所有开销都是有“帐”的，是在“帐内”开销的，都是用于公司、有据可查的。不入原告所说的“账”，是有深层次原因的。所谓的“账外开销”与本案原告要求解除合作协议书的诉请无关。这样的股东纠纷源于在公司没有任何职务的原告强行控制公司，应属公司内部经营管理范畴，不涉及《合同法》，不构成根本违约，不能成为解除合作协议书的理由。公司设立之初，原告将资金打入被告个人账户供公司运营之用，这是原告主动发起的、原被告的共同行为，对于经营花费原告是充分知情且无异议。
公司在设立初期，原告将个人资金用于公司经营花费，原因是：被告在公司设立过程中为公司的利益履行发起人的职责（包括房租预付等等）；在公司设立后，经股东商议，将部分资金放入个人账户以便于测试，这是金融软件开发过程中，测试的方便性的需要，这是实实在在的“因公”；原告一直强行控制公司银行账户、公章、营业执照，被告每月及时将公司经营过程中收支明细及相应的发票发送给原告（直到被告发现原告长期冒用丁晓蔚的名义操作公司资金，相当于伪造和冒用丁晓蔚的签名，交涉未果，闹翻）。因此，并非像原告在起诉状所称的是被告的单方行为。既然是原告主动发起的，又是双方共同行为，原告对资金用途又是知情且无异议的，怎么能够嫁祸于人呢？因担心资金安全，被告一开始使用个人账户，后期使用分公司银行账户而非原告控制的总公司银行账户，这是对全体股东负责任的举措。前期，在双方发生争议且进行交涉期间，被告将原告主动打入其个人账户的资金完全用于公司经营之需。到后期，被告对原告归还公章证照U盾密码等失去了信心，因此，将资金从个人账户打到了不被原告控制的分公司的账户，并用于公司经营花费，这也是合法合规的。2016年4月19日，原告将公司资金抽逃到个人账户的行为，进一步证明了被告一直以来的担忧（××）不无道理，预先进行的防范完全必要。《合作协议书》上并未对被告在经营中因公使用资金的具体形式和时间作出规定。一方面是因为公司毕竟处于初创期，有些前期资金须从个人账户上开销（比如房租，比如金融交易软件开发过程中的测试，这是客观情况使然）；另一方面是因为股东之间发生了上述争议，公司的资金安全受到威胁。公司需要正常经营下去，因此部分资金被迫从个人账户上开销。后期，在股东会议和股东函交涉未果之后，被告从不被原告所控制的分公司账户上进行资金开销。资金原本一直就在被告的个人账户，并非是资金原本在公司账户，被告将公司资金转移到其个人账户。这些都是公司资金的具体使用形式，被告作为总经理、法人代表、执行董事，有权力根据特殊情况进行既不违法违约又利于保护公司利益的管理和决策。何况，关于资金如何使用、如何调拨等，在《合作协议书》中对此并没有规定。因此，被告并未违反《合作协议书》，也没有违反《公司法》等法律。
被告并未违约，而原告已构成违约。1、根据原、被告双方签订的《合作协议书》，原告应在一年内将800万出资款交齐，但迄今原告仅交付出资款200万元，另外200万元出资款在交付到公司账户后于2016年4月19日全部抽逃，致使公司资金链断裂，经营陷入困境。2、其他还有多项义务，原告也未履行。3、在原告违约的情况下，被告依然按《合作协议书》中的约定努力维持公司的正常运营。因此，原告未按照协议履行继续出资义务，已构成根本违约，被告保留采取法律手段追究其违约责任以维护自己合法利益的权利。
根据《合作协议书》，原告违约在先。原告在不具有公司职务的情况下，强行侵占公司重要财物，强行控制公司财务，强行卡住公司经费不拨付，至少违反了《合作协议书》中的以下两点：公司经营由被告全权负责；在公司现金流低于50万的时候，原告要提供250万元的无息贷款。综上：在原告违约在先的情况下，原告无权指责被告违约。原告无权要求被告返还出资款。案涉200万元投资款并不是被告主动要求原告将投资款转入其个人账户（被告是技术入股，并不负责筹措资金，因此被告无需强求原告将投资款转入其个人账户），而是原告主动把前期租房款和前期运营经费打入被告妻子及被告的账户，用于缴纳租房以及公司的前期设立工作。被告将该笔投资款用于公司日常经营是在履行自己作为公司法定代表人、执行董事、总经理的职责，案涉资金已经用于公司开支，相关票据中的相当一部分也已交给原告。在发现原告所把持的财务一团混乱之后，被告有了正规的财务制度，公司正规做账报税，正常经营。这些都是有证据可以证明的。因此，原告无权要求被告返还出资款。
综上所述，原告提起本案之诉的目的，无非是在签署合同后反悔的情况下，想通过解除合作协议、抽回投资款的手段逃避自己作为公司股东的责任。双方当初签订协议、设立公司的目的，就是基于共同的理念合作共赢。在公司成长与发展的初期，更应该齐心协力。在被告夜以继日努力工作，为公司生产经营不懈奋斗的时候，原告却为一己之私利欲置公司于死地，于法不合，于理不容。当然，被告依然愿意与原告友好协商，根据《合作协议书》的约定，在《公司法》和公司章程的框架内商讨解决方案。原告打给被告的400万元款项被告收到，被告后返还原告200万元，剩余200万元用于公司的设立、开销。据此，恳请法院依法驳回原告的全部诉讼请求。
第三人管益琳答辩称：2015年，本人于原被告商谈涉案项目发展及成立公司事宜，后以原告名义与被告签订《合作协议》，本人与原告共同出资400万元（其中本人200万元）作为项目初始资金。由于公司未成立，且经被告指示，本人经付子江账户将200万元转入被告个人账户。公司成立后，本人及原被告作为股东分别占有股份。后来知晓被告未将投资款转入公司账户，导致公司无法正常经营，被告承诺的项目发展也未见实际成品。被告的行为已构成违约，请求法院判决。
原告陶鋆向法庭提交以下证据：
证据1、《合作协议书》1份，证明原告与被告于2015年4月5日签署合作协议，约定双方合作事项以及权利义务，合同约定，双方签署协议后应当设立公司，原告以及第三人400万元款项应当转入公司账户，属于投资款项。
证据2、原告及第三人向被告及其妻子转账投资款凭证4份，证明原告及第三人依据被告指示，向被告及其妻子个人账户转入投资款共400万元。
证据3、杭州鋆石互联网金融服务有限公司营业执照1份，证明原告根据协议约定于2015年5月4日设立杭州鋆石互联网金融服务有限公司并开设公司账户。
证据4、原告招商银行账户历史交易明细表5份。
证据5、杭州鋆石互联网金融服务有限公司账户交易明细7份。
证据4-5共同证明公司成立后，被告一直未将投资款转入公司账户，而是在其个人账户上开销。经原告多次催告，被告才通过其父亲账户分别于2015年9月、2015年11月、2016年1月向原告归还了200万元投资款，原告收到款项后立即转入公司账户。另200万元被告声称已经使用，拒不归还。
被告丁晓蔚向法庭提交：
当庭提交证据1、杭州鋆石互联网金融服务有限公司基本情况、杭州鋆石互联网金融服务有限公司上海分公司基本情况各1份。证明原被告双方根据合作协议成立杭州鋆石互联网金融服务有限公司，目前该公司及其分公司正常运营，不存在合同目的无法实现的事实。
证据2、案外人高淑萍与原告微信聊天记录、案外人高淑萍与原告邮件通信记录各1份。证明公司财务长期由原告掌控，被告配偶高淑萍及时将财务情况向原告汇报，票据已经交给原告做账的事实；公司公章由第三人管益琳配偶付子江保管，公司由原告及第三人实际控制的事实；原告对被告用个人账户运作公司资金知悉、认可的事实。
证据3、杭州鋆石互联网金融服务有限公司银行账户交易明1份，证明原告控制公司账户，于2016年4月19日抽逃出资118.0315万元，并协助第三人抽逃出资80万元的事实。
证据4、被告与马巍签订的房屋租赁合同、马巍出具的房屋租金收条、杭州鋆石互联网金融服务有限公司上海分公司员工社保缴纳信息、杭州鋆石互联网金融服务有限公司上海分公司银行账户历史明细各1份。证明被告将案涉资金用于公司支付房租、员工工资、社保等日常经营的事实；被告将案涉资金中的56万余元（560366.81元）汇到分公司账户用于经营的事实。
证据5、杭州鋆石互联网金融服务有限公司上海分公司2016年5月纳税申报材料1份，证明公司正常运营，且2016年5月有26132.89元投资收益的事实。
第三人管益琳未提交证据。
对陶鋆提交的证据。丁晓蔚对证据1、《合作协议书》三性均无异议，证明对象有异议。第一页双方合作的基础是原告需在一年内出资800万元占股20%，被告出技术不出资占股80%。公司成立后，原告需继续出资，在两个月内提供3000-5000万元。第二页原告出资额398万元，公司成立后三个工作日内打入公司账户。原告只出资200万元，未交齐800万元。现金流少于50万元时，原告提供250万元无息借款，综上，原告需提供资金。经审查，本院对该证据予以采信。丁晓蔚对证据2真实性、合法性无异议，关联性有异议。16.2万元标注为租房款，公司成立之前打入被告账户。50万元为备用金，也是为了公司设立需要。133.8万元标注为借款，与本案无关。工行200万元三性无异议，应该为第三人配偶付子江打款的，应视为第三人代被告履行及出资义务。经审查，本院对该证据真实性予以确认。丁晓蔚对证据3、4、5三性均无异议。经审查，本院对该证据真实性予以确认。
对被告丁晓蔚提交的证据。陶鋆对证据1真实性无异议，关联性有异议，由于被告未将原告投资款打入公司账户，公司未正常运营。经审查，本院对该证据真实性予以确认。陶鋆对证据2三性均有异议，经审查，本院对该证据形式真实性予以确认。陶鋆对证据3真实性无异议，证明对象有异议，与本案无关，该笔款项是被告父亲返还原告的款项，原告收到后打入公司账户后进行转出。经审查，本院对该证据真实性予以确认。陶鋆对证据4真实性无异议，但是系被告人为准备。经审查，本院对该证据真实性予以确认。陶鋆对证据5真实性无异议，证明对象有异议，上海分公司仅在2016年5月申报且数据有误。真实性无异议，证明对象有异议，
根据上述当事人提交的有效证据及有关陈述，本院查明以下事实：
2015年4月5日，陶鋆与丁晓蔚签订《合作协议书》1份，约定：双方注册“浙江鋆石互联网金融有限公司”，丁晓蔚任法定代表人，注册资本1000万元，陶鋆出资800万元，占股20%，丁晓蔚不出资，以技术入股占股80%，不承担亏损；陶鋆初始出资额为398万元，承诺在工商注册手续完成后三个工作日内向公司账户汇入该款，1年内将总额800万元的余款补齐。
2015年3月18日，陶鋆向高淑萍账户转账162000元，摘要为租房款。2015年4月3日，陶鋆向高淑萍账户转账50万元，摘要为鋆石备用金。2015年4月10日，陶鋆向丁晓蔚账户转账133.8万元，摘要为借款。2015年4月10日，陶鋆向丁晓蔚账户转账70万元。2015年4月15日，陶鋆向丁晓蔚账户转账100万元。2015年4月17日，陶鋆向丁晓蔚账户转账30万元。综上，陶鋆向丁晓蔚共计支付400万元。
2015年5月4日，双方注册成立杭州鋆石互联网金融服务有限公司，丁晓蔚任法定代表人，注册资本1000万元。杭州鋆石互联网金融服务有限公司成立后开始经营。
2015年9月25日，丁晓蔚经丁柏铨账户向陶鋆支付12万元。2015年11月30日，丁晓蔚经丁柏铨账户向陶鋆支付12万元。2016年1月28日，丁晓蔚经丁柏铨账户向陶鋆支付176万元。2015年9月28日，陶鋆向杭州鋆石互联网金融服务有限公司转账12万元，摘要为投资款。2015年11月30日，陶鋆向杭州鋆石互联网金融服务有限公司转账12万元，摘要为投资款。2016年1月29日，陶鋆向杭州鋆石互联网金融服务有限公司转账80万元，摘要为管益琳投资款。2016年1月29日，陶鋆向杭州鋆石互联网金融服务有限公司转账96万元，摘要为投资款。
本院认为，陶鋆与丁晓蔚签订的《合作协议书》，系双方真实意思表示，且不违反相关法律规定，本院依法予以确认。现陶鋆主张丁晓蔚严重违反合同约定，主张解除《合作协议书》，但未提供相应的证据证明，应承担举证不力的后果，故对陶鋆主张解除《合作协议书》的诉讼请求，本院不予支持。就陶鋆主张返还200万元出资款的诉讼请求，经查，杭州鋆石互联网金融服务有限公司已成立并开始经营，《合作协议书》处于履行状态，陶鋆要求返还出资款缺乏相应法律依据。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
驳回原告陶鋆的诉讼请求。
案件受理费人民币22800元，由原告陶鋆负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。
审 判 长 沈一伟
人民陪审员 杜文华
人民陪审员 陆文伟
二〇一六年十一月二日
代书 记员 徐心伊