山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁02民终6606号
上诉人（原审原告）：王静伟。
委托诉讼代理人：刘红梅，山东坤拓律师事务所律师。
委托诉讼代理人：李兆光，山东坤拓律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：青岛锦泉生物科技有限公司。
法定代表人张伟，董事长。
委托诉讼代理人：张文彤，山东瀚生律师事务所律师。
上诉人王静伟因与被上诉人青岛锦泉生物科技有限公司（以下简称锦泉公司）劳动争议纠纷一案，不服山东省莱西市人民法院（2017）鲁0285民初803号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人王静伟的委托诉讼代理人刘红梅，被上诉人锦泉公司的委托诉讼代理人张文彤到庭参加诉讼。
王静伟上诉请求：请求依法撤销一审判决，改判支持王静伟的一审诉讼请求，一、二审诉讼费用由锦泉公司承担。事实与理由：一、一审判决认定事实不清，适用法律错误。本案系锦泉公司违法解除劳动关系而非一审法院认定的王静伟解除劳动关系。锦泉公司自2016年3月起便拖欠王静伟工资及销售提成、差旅费、办事处租金等。2016年5月23日，锦泉公司向各区域经销商发出公函，表示终止包括王静伟在内的销售人员的工作。王静伟得知后回锦泉公司询问，被拒之门外，锦泉公司以其实际行为作出单方解除劳动关系的意思表示。因此，锦泉公司应当支付王静伟违法解除劳动合同赔偿金及失业保险金。二、锦泉公司应当向王静伟发放拖欠的工资及差旅费等。一审认定双方是根据销售指标核算发放工资及差旅费，错误。王静伟的工资构成为基本工资加销售提成，在双方解除劳动关系前锦泉公司为王静伟至少发放基本工资。王静伟的销售业绩及出差凭证全部由锦泉公司掌握，锦泉公司自2016年5月底起拒绝与王静伟接触，致使双方对销售业绩及差旅费无法核算。锦泉公司应当依据最高院关于审理劳动争议案件司法解释（一）第十三条的规定，对拒发王静伟工资承担举证责任。
锦泉公司答辩称，一审判决正确，请求驳回上诉，维持原判。
王静伟向一审法院起诉请求：1、判令锦泉公司向王静伟支付拖欠的工资、差旅费、保证金133865.86元、逾期支付工资收入赔偿金121865元、、未签订劳动合同双倍工资264000元、解除劳动关系经济补偿金40284元、违法解除劳动关系赔偿金80568元、未休带薪年休假工资49655元、防暑降温费880元、失业保险金8640元。
一审法院认定事实：2013年7月1日，王静伟到锦泉公司工作。2015年7月1日，王静伟（××）与锦泉公司（××）签订营销总监承包合同。合同对销售指标、费用指标、××责任、××责任及双方的其他权利义务进行了约定。双方履行承包合同期间，锦泉公司未为王静伟缴纳社会保险。2016年5月23日，锦泉公司致函各区域经销商及代理商，主要内容为“自2016年5月23日起，锦泉公司所有罐头产品的销售工作由公司总部接管，无公司总部16年5月23日后的授权书的单位及个人与各区域经销商及代理商发生的任何行为及言论与锦泉公司无关”。王静伟因此未再为锦泉公司提供劳动。
2016年8月，王静伟向莱西市劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，要求锦泉公司支付：1、2016年3月至2016年6月拖欠工资96000元、差旅费25865.86元、保证金12000元，共计133865.86元；逾期支付工资收入赔偿金121865元；2、未签订劳动合同二倍工资264000；3、解除劳动合同经济补偿40284元，违法终止劳动关系赔偿金80568元；4、未休带薪年休假工资49655元；5、防暑降温费880元；6、失业保险金8640元。莱西市劳动人事争议调解仲裁委员会经审理作出西劳人仲案字[2016]第413号裁决书，裁决：一、锦泉公司支付王静伟带薪年休假工资16091.95元。二、锦泉公司支付王静伟防暑降温费760元。三、对王静伟要求锦泉公司支付其差旅费、保证金的仲裁请求，不作处理。四、驳回王静伟的其他仲裁请求。王静伟不服该裁决，向一审法院提起诉讼。一审庭审中，王静伟明确表示其请求锦泉公司支付违法解除劳动关系赔偿金而非经济补偿金。
一审法院认为，本案争议的焦点系王静伟与锦泉公司双方劳动关系有无解除。锦泉公司于2016年5月23日向经销商发出的公函，与王静伟终止的是承包合同的履行，王静伟自此再未为锦泉公司提供劳动，且提起仲裁申请，要求支付赔偿金和经济补偿金，其行为已明确与锦泉公司解除劳动合同。因此，王静伟与锦泉公司劳动合同的解除应认定为王静伟个人解除。故，王静伟请求锦泉公司支付违法解除劳动合同赔偿金、失业保险金，不符合法定情形，一审法院不予支持。
关于未签订劳动合同二倍工资差额。二倍工资不属于劳动报酬的范围，具有惩罚性赔偿金的性质，王静伟主张未签订劳动合同的二倍工资差额的仲裁时效应从最后履行期限届满之日起算。王静伟于2013年7月1日到锦泉公司处工作，但直到2016年8月才申请仲裁主张权利，已超过一年的申请仲裁时效期间，其要求锦泉公司支付二倍工资差额，一审法院不予支持。
王静伟请求锦泉公司支付未休带薪年休假工资及防暑降温费，仲裁裁决锦泉公司支付王静伟未休带薪年休假工资16091.95元、防暑降温费760元，锦泉公司无异议，一审法院予以确认。对王静伟请求过高部分，一审法院不予支持。
王静伟在锦泉公司工作期间，双方履行的系营销总监承包合同，王静伟请求的工资、差旅费、保证金等发生在承包合同履行期间，王静伟与锦泉公司终止承包合同后，双方对合同的履行情况并未进行核算，待双方核算后，王静伟可另行主张。
据此，依照《山东省高温天气劳动保护办法》第九条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条之规定，判决：一、青岛锦泉生物科技有限公司支付王静伟未休带薪年休假工资16091.95元；二、青岛锦泉生物科技有限公司支付王静伟防暑降温费760元；三、驳回王静伟的其他诉讼请求。上述一、二款于判决生效后十日内履行。案件受理费10元，减半收取5元，由王静伟负担。
二审期间，当事人未提交新证据。
经审理查明，王静伟在二审中称双方实际解除劳动关系的时间为2016年5月23日，但其实际于2016年6月底离开锦泉公司。锦泉公司称王静伟自2016年3月起就不再提供劳动。经本院查明的其他事实与一审一致。
本院认为，综合双方当事人的诉辩主张，本案争议的焦点问题是：1、王静伟主张锦泉公司应支付违法解除劳动关系赔偿金及失业保险金的理由是否成立；2、王静伟主张锦泉公司应支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额、未休年休假工资及防暑降温费的理由是否成立；3、王静伟主张锦泉公司应支付2016年3月之后的工资、差旅费及办事处租金的理由是否成立。
关于第一个焦点问题。本案中，锦泉公司于2016年5月23日向各区域经销商发函的内容是收回王静伟等人的销售权，并无解除双方劳动关系的意思表示；在一审庭审中，锦泉公司亦称公司发函系终止双方的承包合同。现王静伟没有证据证明系锦泉公司提出解除劳动关系，亦不能证明其在2016年5月23日之后仍提供劳动，且王静伟在二审中自认双方已于2016年5月23日实际解除劳动关系，鉴于此，本院认为，一审法院认定王静伟于同年8月提起劳动仲裁请求锦泉公司支付赔偿金和经济补偿金的行为应视为王静伟解除了与锦泉公司的劳动关系，并据此驳回王静伟关于违法解除劳动合同赔偿金及失业保险金的诉讼请求，正确。
关于第二个焦点问题。王静伟于2013年7月1日到锦泉公司工作，锦泉公司未与其签订书面劳动合同，王静伟于2016年8月申请劳动仲裁主张未签订劳动合同的二倍工资差额，已超过法律规定的一年仲裁时效，一审判决对其该诉讼请求不予支持，正确。一审判决认定锦泉公司应支付王静伟相应的未休年休假工资16091.95元及防暑降温费760元，正确，本院予以维持。
关于第三个焦点问题。因王静伟主张的工资、差旅费及办事处租金等系发生在与锦泉公司劳动关系存续期间，而在双方未对王静伟的销售业绩进行核算的情况下，王静伟主张的上述费用数额无法确定，一审判决据此认定王静伟可在双方对销售业绩核算后另行主张权利，本院予以维持。
综上所述，王静伟的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人王静伟负担。
本判决为终审判决。
审判长 徐 明
审判员 潘红燕
审判员 齐 新
二〇一七年十月三十一日
书记员 况君仪
书记员 郭丹丹