上海市杨浦区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）杨刑初字第725号
公诉机关上海市杨浦区人民检察院。
被告人陈某某。
被告人傅志祥。
上海市杨浦区人民检察院以沪杨检公诉刑诉（2014）697号起诉书指控被告人陈某某、傅志祥犯贩卖毒品罪，于2014年7月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。上海市杨浦区人民检察院指派代理检察员龚雯蓉出庭支持公诉，被告人陈某某、傅志祥到庭参加诉讼。现已审理终结。
上海市杨浦区人民检察院指控，2014年3月26日11时30分许，被告人陈某某接倪某某求购毒品的电话，允诺以每克人民币250元的价格向倪出售5克毒品冰毒。嗣后，被告人陈某某与被告人傅志祥联系，预谋共同贩卖毒品事宜。当日12时许，被告人陈某某在本市虹口区曲阳路XXX弄XXX号平泉浴室门口与倪某某碰头后，等待被告人傅志祥前来送货。当日13时45分许，被告人傅志祥至本市虹口区曲阳路XXX号门口，将一装有冰毒的“泰山”牌香烟盒置于墙角处，并告知被告人陈某某自己已经到达。被告人陈某某闻讯后，将倪某某带至曲阳路XXX号门口，要求倪将毒资人民币1，250元交与被告人傅志祥。被告人傅志祥收取毒资离去后，被告人陈某某向倪某某指认毒品藏匿地点。倪某某根据陈的指认，从曲阳路XXX号门口墙角边捡起上述“泰山”牌香烟盒，内有一包白色晶体。经鉴定，为甲基苯丙胺4.96克。
该院认为，被告人陈某某、傅志祥共同贩卖甲基苯丙胺4.96克，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人傅志祥曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，且系累犯，依法应从重处罚。
被告人陈某某当庭供认，倪某某向其求购毒品，其联系傅志祥向倪贩卖毒品，倪某某同其在平泉浴室门口碰面后，共同等待傅志祥送毒品，傅到达后，其让倪某某直接将毒资交与傅志祥，并向倪某某指示了傅事先已通过电话告知的藏匿毒品地点，但辩解，毒品不是其的，其没有贩卖毒品，其行为不构成贩卖毒品罪。
被告人傅志祥辩解，其曾让陈某某购买助动车，但陈没买到，其案发当日至平泉浴室是为了让陈某某退钱给其，而后，陈让另一男子将钱款交给其，其没有实施贩卖毒品行为。
经审理查明，2014年3月26日11时30分许，被告人陈某某接购毒人员倪某某求购毒品的电话，双方约定以每克人民币250元的价格交易5克甲基苯丙胺。其后，被告人陈某某联系被告人傅志祥，共谋贩卖毒品事宜。当日12时许，被告人陈某某在本市虹口区曲阳路XXX弄XXX号平泉浴室门口与倪某某碰面，等待被告人傅志祥前来送毒品。当日13时45分许，被告人傅志祥骑助动车至本市虹口区曲阳路XXX号门口，将一个装有毒品的“泰山”牌香烟盒置于墙角处，并告知被告人陈某某已到达。被告人陈某某闻讯后，将倪某某带至曲阳路XXX号门口，要求倪将毒资人民币1，250元交与被告人傅志祥。被告人傅志祥收取毒资离去后，经被告人陈某某示意，倪某某从曲阳路XXX号门口墙角处捡起上述“泰山”牌香烟盒，内有一包白色晶体，后被告人陈某某被民警抓获。经鉴定，该包白色晶体净重4.96克，检出甲基苯丙胺成分。
2014年4月10日，被告人傅志祥被抓获。
以上事实，有下列证据予以证实：
1、证人倪某某的证言及辨认笔录，证明2014年3月26日11时30分许，其通过电话向陈某某求购甲基苯丙胺，双方约定以每克人民币250元的价格交易5克甲基苯丙胺，当日12时许，其到达平泉浴室门口与陈某某碰面，并与陈共同等待送毒品的人，13时45分许，其在本市虹口区曲阳路XXX号门口，按照陈某某的要求将毒资交与一名骑助动车的男子，而后陈某某向其示意，毒品就在墙角处的“泰山”牌香烟盒内，其捡起香烟盒，发现内有一包白色晶体，后陈某某被民警抓获；经辨认，被告人傅志祥即为骑助动车的男子。
2、证人徐某某的证言及辨认笔录，证明2014年3月26日11时许，倪某某通过电话向陈某某求购甲基苯丙胺，双方约定以每克人民币250元的价格交易5克甲基苯丙胺，当日12时许，倪某某到达本市虹口区曲阳路XXX弄XXX号平泉浴室门口与陈某某碰面，13时45分许，一名骑助动车的男子到达上述地点，倪某某按照陈某某的要求将人民币1，250元交给该名男子，该名男子收到钱后便离开了，而后陈某某就指着曲阳路XXX号墙角处的一个“泰山”牌香烟盒示意倪某某去拿，倪打开后发现里面装有一包白色晶体；经辨认，被告人傅志祥即为骑助动车的男子。
3、证人封某的证言，证明2014年3月26日11时许，倪某某通过电话向陈某某求购甲基苯丙胺，双方约定以每克人民币250元的价格交易5克甲基苯丙胺，当日12时许，倪某某到达本市虹口区曲阳路XXX弄XXX号平泉浴室门口与陈某某碰面后，陈用手机拨打一个电话，称“我们在这里等了你好久，你快点把东西送过来”，13时45分许，陈某某又打出一个电话，然后带着倪某某走到曲阳路XXX号门口，与一名骑助动车的男子进行毒品交易，当民警抓获陈某某时，倪某某手中拿着一个香烟盒，内有一包白色晶体。
4、证人万某某的证言及辨认笔录，证明2014年3月26日11时许，倪某某通过电话向陈某某求购甲基苯丙胺，双方约定以每克人民币250元的价格交易5克甲基苯丙胺，当日12时许，倪某某到达本市虹口区曲阳路XXX弄XXX号平泉浴室门口与陈某某碰面，13时45分许，一名骑助动车的男子出现在曲阳路XXX号门口，将一个白色香烟盒放在墙角，而后该名男子接了一个电话，没过多久倪某某和陈某某过来与该名男子碰面，该名男子收到倪某某交给的钱款就离开了，陈某某示意倪某某捡起上述香烟盒；经辨认，被告人傅志祥即为将白色香烟盒放于墙角的男子。
5、证人董某某的证言及辨认笔录，证明2014年3月26日13时45分许，其见一名骑助动车的男子在本市虹口区曲阳路XXX号门口，将一个白色香烟盒放在墙角，其后，陈某某和倪某某过来与该名男子碰面，该名男子收到倪某某交给的钱款就离开了，陈某某示意倪某某捡起上述香烟盒；经辨认，被告人傅志祥即为将白色香烟盒放于墙角的男子。
6、上海市公安局杨浦分局《扣押清单》，证明涉案毒品及被告人陈某某、傅志祥的手机已被扣押。
7、手机通话记录及电话录音，证明被告人陈某某与倪某某，被告人陈某某、傅志祥间的通话情况，以及被告人陈某某与倪某某约定毒品交易的通话内容。
8、照片，证明涉案毒品、案发现场的情况。
9、上海市毒品检验中心《检验报告》，证明被公安机关查获的白色晶体净重4.96克，检出甲基苯丙胺成分。
10、公安机关出具的《工作情况》，证明被告人陈某某、傅志祥的到案情况。
上述证据均经庭审质证属实，足以确认。
本院认为，被告人陈某某、傅志祥共同贩卖甲基苯丙胺4.96克，其行为均已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立，对被告人陈某某、傅志祥依法应予处罚。
应当指出，被告人陈某某、傅志祥共同向倪某某贩卖毒品的事实，得到多名证人证言、手机通话记录及电话录音等证据证实，被告人陈某某亦当庭供认了倪某某向其求购毒品，其联系傅志祥向倪贩卖毒品的事实，且民警在交易地点查获的4.96克甲基苯丙胺与约定交易的毒品数量、种类相当，证据之间能够相互印证，本院予以采信。被告人傅志祥否认实施了贩卖毒品行为，该辩解与查明的事实不符，不予采纳。被告人陈某某辩解，因涉案毒品不是其的，故其行为不构成贩卖毒品罪，根据本院查明的事实，被告人陈某某、傅志祥共谋向倪某某贩卖毒品，由傅志祥送毒品至交易地点，陈某某要求倪某某将毒资交与傅志祥，并向倪某某指示了傅事先已通过电话告知的藏匿毒品地点，被告人陈某某、傅志祥具有贩卖毒品的共同故意及行为，故被告人陈某某与被告人傅志祥形成共同犯罪。
被告人傅志祥曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，且系累犯，依法应从重处罚。对于被告人陈某某、傅志祥的犯罪事实、情节、危害程度、在共同犯罪中的作用、认罪态度等均在量刑中综合予以考虑。为严肃国法，维护社会管理秩序，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款，第二十五条第一款，第三百五十六条，第六十五条第一款，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人陈某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年三个月，罚金人民币五千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月26日起至2016年6月25日止。罚金于本判决发生法律效力之日起十日内向本院缴纳。）
二、被告人傅志祥犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年九个月，罚金人民币六千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月10日起至2017年1月9日止。罚金于本判决发生法律效力之日起十日内向本院缴纳。）
三、扣押在案的毒品应予没收，责令被告人傅志祥退出违法所得。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 李晓东
代理审判员 孙斯汀
人民陪审员 王 刚
二〇一四年十月二十四日
书 记 员 尉 蔚
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
……
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
……
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
……
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。