湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘31民终1248号
上诉人（原审被告）：卢梅英，女，1964年12月30日出生，土家族。
被上诉人（原审原告）：李白云，女，1937年8月5日出生，汉族。
上诉人卢梅英因与被上诉人李白云健康权纠纷一案，不服龙山县人民法院（2016）湘3130民初921号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，审理了本案。本案现已审理终结。
上诉人卢梅英不服一审判决向本院提起上诉，请求：撤销原审判决，改判上诉人不承担赔偿责任；本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。本案系因树木的归属发生争议的，双方在争抢树木过程中，上诉人先松手，但被上诉人仍抱住树木。上诉人离开时，被上诉人仍然坐在争抢的树木上，且身体正常。原审法院认定，上诉人松手导致被上诉人滚落，上诉人拖树压过被上诉人导致其受伤，与事实不符。被上诉人并非在现场报案，村医称其身体有刀伤痕，显然被上诉人的伤不是上诉人导致的。双方曾在公安机关调解过，当时被上诉人的伤情不严重，看不出存在腰部骨折。本案事发于2014年农历冬月初，被上诉人曾在2016年三月摔倒过。事隔一年多，被上诉人的腰部伤形成原因不明，不能排除其他因素导致。原审责任划分不当。本案的发生并非因上诉人导致的，被上诉人事发时并未出现伤痛的情形。二、原审判决适用法律错误。根据法律规定，在法定工作年龄内具有劳动能力的，才享受误工费赔偿。根据劳动与社会保障部的文件，国家法定的退休年龄男性为60周岁，女性为55周岁。如超过法定退休年龄的，误工费不应受到法院的支持。原审对医疗费采信错误。对当事人擅自扩大部分的损失，当事人不应当赔偿。被上诉人的伤是其自己导致的，该费用不应由上诉人承担。综上，原审认定事实不清，适用法律错误，请求二审予以改判。
被上诉人李白云未答辩。
被上诉人李白云向一审提起的诉讼诉请求：法院判令被告卢梅英赔偿原告李白云各种损失41752.32元；判令被告承担本案的诉讼费用。
一审法院认定，2014年12月13日中午12点左右，兴隆街乡三塘村因修村级公路，需要砍伐路边的树木。原、被告双方因一根树木的所有权发生争执，后双方在抢树木的过程中，因被告力气大导致双方在抢树过程中致原告滚到田里去了，被告在拖树过程中树木从原告背上压过，致使原告受伤，花去医疗费13955.73元，后经法医鉴定，原告的伤构成十级伤残，伤后休息期为150日，护理期为60日，营养期为60日，花鉴定费1500元，为此，原告诉至该院，要求被告赔偿各种损失41752.32元。
一审法院认定，原、被告双方虽然没有直接的身体接触，被告也没有打伤原告，但是被告通过作用力将原告甩下田，后被告将树木从原告背上压了过去，致使原告受伤。由于双方发生争执后没有经过正当途径解决争议，直接抢树，双方均有过错。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”之规定，本案中，原告应承担百分之四十的责任，被告应承担百分之六十的责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”之规定和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费、赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”之规定，对原告的经济损失予以计算赔偿。1、医疗费13955.73元被告赔偿60%即8373.44元；2、误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工平均工资计算”之规定，原告的误工费根据原告提交的鉴定书中的鉴定结果，原告误工150天，由于原告没有提交其最近三年的平均收入的证据，该院根据龙山县城临时工工资按100/天计算，其误工费为150天×100元=15000元。再乘以60%=9000元，原告要求赔偿7500元，该院予以支持7500元。3、护理费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一、二、三款“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”之规定，根据原告提交的鉴定书中的鉴定结果原告的护理期为60日，由于原告没有提交护理人员月收入是多少的证据，该院根据龙山县城临时工工资按100/天计算，合计6000元，再乘以60%=3600元原告要求赔偿7200元，该院支持3600元。4、必要的营养费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”的规定，根据原告提交的鉴定书中的鉴定结果原告的营养期为60日，结合龙山县城物价高的实际情况，按50元天计算，营养费为3000元，再乘以60%=1800元，原告要求赔偿营养费3600元，该院支持1800元。5、法医鉴定费，原告提交的该院已认证的鉴定费发票一份，金额1500元，再乘以60%=900元原告要求赔偿1500元，该院予以支持900元。6、残疾赔偿金，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民可支配收入或者农村居民纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁，减少一年，七十五周岁以上的，按五年计算”之规定，根据中华人民共和国国家统计局发布的2016年国民经济和社会发展统计公报，2016年农村居民可支配收入为10993元，原告的伤残等级为十级，原告的残疾赔偿金为10993元/年×5年×10%=5496.5元，原告要求赔偿5496.5元，该院支持5496.5元×60%=3297.9元.7、交通费计算，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当正式发票为凭，有关凭据应当与就医地点、时间，人数、次数相符合”之规定，原告没有提交相关票据该院不予支持。8、住院伙食补助费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应以赔偿。”之规定，龙山县国家机关工作人员出差伙食补助每天按100元/人计算，原告住院30天，即30天×100元/天=3000元，再乘以60%=1800元，原告要求赔偿1500元，该院支持1500元。以上合计26971.34元。综上，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条一、二款、第一十九条、第二十条、第二十一条第一、二、三款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十条及第九十一条之规定，判决如下：一、限本判决生效后十日内由被告卢梅英赔偿原告残疾赔偿金、医疗费、误工费、护理费、营养费、鉴定费合计26971.34元。二、原告的其他诉讼请求不予支持。案件受理费100元，减半收取50元，由被告承担。
双方当事人在二审期间均未向本院提交新证据。
本院经审理查明事实与一审法院认定的事实一致，本院对一审法院认定的事实予以确认。
本院认为，本案系健康权纠纷。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”。本案中，上诉人的争抢树木行为导致被上诉人摔倒，并将树木从被上诉人身体上压过，存在侵权的行为及主观过错，该行为与被上诉人的受伤存在因果关系，且上诉人的行为是导致被上诉人受伤的主要原因。因此，上诉人对被上诉人构成侵权，应当承担本案的主要责任。同时，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”。本案，被上诉人在争抢树木过程中，存在不理智的维权行为，未预见到争抢树木的危险以及自己年龄所存在的受伤风险，存在主观过错，其行为也是引发本案事故的次要原因，应当承担部分责任。原审法院认为，上诉人应承担本案60%的民事责任，被上诉人自身应承担40%的民事责任，并无不当，本院予以确认。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费、误工费、残疾赔偿金等。虽然被上诉人李白云年龄已过55周岁，但其仍然具有劳动能力，其受伤后影响日常的劳动，产生了误工费用；同时，误工费的赔偿与否并非以年龄为依据，而是以受害人是否存在劳动能力以及收入状况作为依据，因此，上诉人称不应赔偿被上诉人的误工费理由不能成立。原审法院判决上诉人赔偿被上诉人在本案的各项损失26971.34元，并无不当，本院予以确认。
综上所述，上诉人卢梅英的上诉理由不成立，本院对其上诉请求不予支持。原审判决认定事实清楚，审判程序合法，适用法律正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人卢梅英负担。
本判决为终审判决。
审判长 彭志友
审判员 张安成
审判员 田竺青
二〇一七年三月二十三日
书记员 张 艺
附：相关法律条款
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
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