广东省深圳市福田区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）深福法刑初字第2096号
公诉机关深圳市福田区人民检察院。
被告人蔡某，原系永欣发编织袋店员工，户籍所在地：广东省汕尾市陆丰市，暂住龙岗区。因吸食毒品，于2015年8月18日被深圳市公安局福田分局行政拘留十五日。现因本案于2015年9月2日被深圳市公安局福田分局刑事拘留，同年9月24日被逮捕。现羁押于深圳市福田区看守所。
辩护人彭正民，广东威豪律师事务所律师。
深圳市福田区人民检察院以深福检刑诉（2015）2634号起诉书指控被告人蔡某犯贩卖毒品罪，于2015年12月18日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，分别于2016年3月1日、2016年5月17日公开开庭审理了本案。深圳市福田区人民检察院指派检察员龚江、代理检察员李杨出庭支持公诉，被告人蔡某及其辩护人彭正民到庭参加诉讼。期间经公诉机关补充侦查，现已审理终结。
深圳市福田区人民检察院指控：2015年8月17日，马某向公安机关举报被告人蔡某贩卖毒品，并表示愿意配合公安机关抓捕。当日18时许,马某电话联系蔡某购买2克毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”），并约定在深圳市福田区沙尾村仁爱医院附近见面交易。当晚21时许，蔡某驾驶小汽车来到仁爱医院路段，在其车上将2包甲基苯丙胺（经鉴定，共重1.57克，）交给了马某并收取毒资人民币600元。交易完毕后，民警将蔡某当场人赃并获。随后，民警当场在蔡某驾驶的车上缴获甲基苯丙胺1包（经鉴定，重10.51克）及电子秤一台。
公诉机关当庭出示了书证、物证、证人证言、被告人的供述及辩解、鉴定意见、笔录等证据，并据此认为被告人蔡某的行为已构成贩卖毒品罪，应依法追究其刑事责任，提请本院依法判处。
被告人蔡某当庭表示认罪，辩称所称毒品的重量是毛重，包含了塑料袋的重量，车上缴获的毒品是8.7克且系用于自己吸食，不能认定为贩卖毒品，请求法庭对其从宽处理。
辩护人认为:1、车上缴获的1包毒品，蔡某并没有准备进行贩卖，而是用于自己吸食，不宜计入贩卖毒品的数量，应定性为非法持有；2、车上缴获的毒品经现场称量，含包装袋的重量约8.7克左右，起诉书认定重10.51克缺乏依据；3、蔡某贩卖给马某的2小包毒品和在车上缴获的1包毒品，所称重量都属毛重，应扣除塑料袋的重量，按净重计算；4、本案属在公安机关的控制下交易和犯罪引诱，其主观恶性较小，没有产生实际的社会危害；5、系初犯，归案后能够坦白交代主要犯罪事实，当庭表示认罪悔罪。综上，请求法庭对其从宽处理。
经审理查明：2015年8月17日，马某向公安机关举报被告人蔡某贩卖毒品，并表示愿意配合公安机关抓捕蔡某。当日18时许,马某电话联系蔡某购买2克毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”），并约定在深圳市福田区沙尾村仁爱医院附近见面交易。当晚21时许，蔡某驾驶小汽车来到沙尾路仁爱医院路段，在其车上将2包毒品甲基苯丙胺（含包装袋共重1.5克）交给了马某并收取毒资人民币600元。交易完毕后，民警将蔡某当场人赃并获，民警当场在蔡某驾驶的车上缴获另1包甲基苯丙胺（含包装袋共重8.7克）及电子秤一台。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1、涉案毒品、毒资等物证；2、被告人蔡某的身份资料、抓获经过、扣押清单，行政处罚决定书、疑似毒品收条、通话清单、情况说明等书证；3、证人马某的证言；4、被告人蔡某的供述与辩解；5、涉案毒品检验报告书、检定报告；6、现场勘查笔录及照片、辨认笔录等。事实清楚，证据确实、充分，足以认定。本院予以确认。
本院认为，被告人蔡某无视国家法律，明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法予以惩罚。公诉机关指控的罪名成立。关于被告人蔡某贩卖毒品的数量，经查，蔡某被抓获后，公安人员曾用从蔡某处缴获的电子秤对涉案毒品当场称重，其中贩卖给马某的二包毒品含袋重1.5克、另缴获的一包毒品含袋重8.7克，即上述毒品含袋共重10.2克，且缴获的电子秤经鉴定机构检定合格；该称重结果与深圳市公安局禁毒支队的入库称重存在差异，根据存疑有利于被告人的原则，可以含袋重10.2克认定蔡某贩卖毒品的数量；现有证据无法证实除去包装袋后的毒品净重超过10克，故不应认定其贩卖毒品数量较大，该部分辩解意见，可予采纳。公安机关从被告人处缴获的毒品依照相关司法解释均应计入其贩卖毒品的数量，被告人及辩护人认为供自己吸食的毒品部分不应计入贩毒数量的意见，于法无据，不予采纳，但可作为量刑情节酌情考虑。被告人蔡某归案后及当庭能基本供述所犯罪行，依法可以从轻处罚。根据被告人的犯罪事实、情节以及社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条和第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人蔡某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月2日起至2018年7月1日止；罚金自判决生效之日起一个月内缴纳完毕。）
二、缴获的毒品依法交公安机关销毁；作案工具手机、电子秤依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 胡 超
人民陪审员 韩光明
人民陪审员 刘玉和
二〇一六年六月十七日
书 记 员 杨华鹏
附相关法律条文
《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。