贵州省六盘水市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）黔02刑终101号
原公诉机关贵州省六盘水市钟山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）魏国华，男，1965年9月5日出生于贵州省六盘水市钟山区，汉族，中专文化，原系贵州省六盘水市钟山区德坞社区环境管理部副主任，党员，户籍所在地六盘水市钟山区，被捕前住六盘水市钟山区水景花城3号楼2505室。因本案于2016年7月16日被刑事拘留，同年7月29日被逮捕。现羁押于六盘水市第二看守所。
上诉人（原审被告人）陆魁武，男，1976年2月23日出生于贵州省六盘水市钟山区，汉族，大专文化，原系贵州省六盘水市钟山区西宁社区群众工作部副主任，户籍所在地六盘水市钟山区。因本案于2016年7月19日被刑事拘留，同年7月29日被逮捕。现羁押于六盘水市第二看守所。
辩护人刘世强、姜俊，贵州世强律师事务所律师。
贵州省六盘水市钟山区人民法院审理贵州省六盘水市钟山区人民检察院指控原审被告人魏国华犯贪污、受贿罪，原审被告人陆魁武犯受贿罪一案,于2016年12月23日作出（2016）黔0201刑初711号刑事判决。宣判后，原审被告人魏国华、陆魁武不服,提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：一、2013年11月至2014年8月，时任六盘水市钟山区德坞社区拆迁工作组成员的被告人魏国华、陆魁武伙同征地拆迁工作组负责人殷都定（另案处理），利用其负责开展征地拆迁丈量、申请和审核拆迁补偿款等工作的职务便利，三次虚造补偿表共套取国家补偿款计人民币87.19192万元。具体事实如下：
1、2013年11月（具体时间不详），殷某向征地拆迁工作组成员魏国华、陆魁武、罗某（另案处理）等人提议在内环快线项目上套取国家征地补偿款用于私分，并安排被告人陆魁武负责找他人身份证、被告人魏国华负责制作补偿表和丈量单。陆魁武以房屋户主普查的名义向其姐夫赵庆伟骗取身份证，并将该身份证交给魏国华，用作制作赵庆伟家坟地拆迁补偿表，完善手述后套取国家征地补偿款。补偿款到账后陆魁武到财政分局领取3.0172万元的现金支票，并到德坞信用社将3.0172万元的补偿款取出，后在魏国华办公室将3.0172万元私分。其中，魏国华、罗某各分得0.6万元，陆魁武分得0.6172万元，殷某分得1.2万元，魏国华、陆魁武将其分得的钱用于日常开销。
2、2014年5月（具体时间不详），殷某与被告人魏国华、陆魁武商量虚造补偿合同套取补偿款，由殷某借其朋友马某的身份证作为拆迁合同的户主，魏国华负责制作补偿表、丈量单，并找了一家房屋照相，三人在丈量单上签字套取国家补偿款计人民币78.17472万元。补偿款到账后，由马某将领取的人民币78.17472万元银行卡交给殷某，殷某将银行卡交给魏国华，由魏国华负责将钱取出。事后三人商量每人分25.3万元，剩余的钱拿给马某。之后，魏国华便在其办公室拿给殷某25.3万元，在陆魁武家楼下拿给陆魁武25.3万元，魏国华把自己应分得的25.3万元取出后，便将银行卡还给了殷某，殷某将卡还给了马某。后马某将银行卡注销并将剩余的2.27472万元取出来拿给了殷某，魏国华实分得赃款25.3万元。
3、2014年8月（具体时间不详），六盘水市钟山区德宏路北段项目要经过张龙忠的土地，由于张龙忠土地的附着物很少，殷某就与被告人魏国华商量在张龙忠家的土地上多计算附着物以套取补偿款，魏国华表示同意。后殷某便与张龙忠商量，并约定给予张龙忠1万余元补偿款，张龙忠表示同意。于是，魏国华通过虚加果树的方式虚造了7万余元补偿表，由魏国华、陆魁武、殷某在登记表上签字。补偿款到账后，张龙忠拿6万元给魏国华，魏国华将钱在其办公室拿给殷某，由殷某在魏国华办公室将6万元分给魏国华、罗某、陆魁武，四人每人分得赃款1.5万元，魏国华、陆魁武将分得的钱用于日常生活开销。
二、2014年6月份（具体时间不详),六盘水市钟山区德宏北路项目需要拆迁杨敏的房屋，殷某安排被告人魏国华、陆魁武丈量杨某的房屋，魏国华、陆魁武发现杨敏家的附属房是德宏路项目施工队临时修建的活动板房，二人将主体房丈量后没有丈量附属房，杨某未在丈量表上签字，魏国华将情况反映给殷某。之后，杨某找到殷某请其帮忙将附属房丈量，承诺事成之后会给予感谢。后殷某告知魏国华，并安排魏国华、陆魁武将杨某的附属房丈量。事后，杨某到殷某办公室将用袋子装好的人民币5万元送给殷某，殷某便到魏国华办公室和魏国华平分了5万元钱。
另认定：1、被告人魏国华退回赃款人民币152，000.00元（尚欠14.7万元）；2、被告人陆魁武退回赃款人民币274，172.00万元。
原审法院根据上述事实及相应证据，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款，第三百八十三条第一款第（二）项，第三百八十五条第一款，第三百八十六条，第六十九条第一款、第三款，第二十五条第一款，第二十七条,第六十七条第三款，第六十四条及最高人民法院最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件若干问题的解释》第二条第一款，第十九条第一款的规定，作出如下判决：一、被告人魏国华犯贪污罪，判处有期徒刑四年零二个月，并处罚金人民币二十一万元；犯受贿罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币十万元。决定执行有期徒刑四年零四个月，并处罚金人民币三十一万元。二、被告人陆魁武犯贪污罪，判处有期徒刑三年零二个月，并处罚金人民币二十万元。三、退回赃款计人民币42.6万元依法没收，上交国库。四、被告人魏国华未退回赃款计人民币14.7万元继续追缴后,依法没收,上交国库。
宣判后，原审被告人李某魏国华、陆魁武不服。魏国华以“一审主刑及附加刑量刑过重”为由，提出上诉。陆魁武以“系自首；具有一般立功表现；从犯、认罪、全部退赃，请求适用缓刑”为由，提出上诉。
上诉人陆魁武的辩护人提出“陆魁武具有一般立功表现；系从犯、坦白、积极退赃，建议对陆魁武改判缓刑”的辩护意见。
经审理查明，原审判决认定上诉人魏国华、陆魁武身为国家工作人员，利用职务之便，参与他人弄虚作假，骗取国家征地拆迁补偿款的犯罪事实清楚；魏国华利用职务之便，为他人谋取不正当利益，和案外人共同收受他人贿赂款的犯罪事实清楚。原审法院已在一审判决书中分项列述了认定本案事实的相应证据，所列证据均经一审庭审举证、质证，查证属实。在本院二审期间，魏国华、陆魁武及其辩护人未提出新的证据，对原判认定的事实和所列证据，本院予以确认。
关于上诉人魏国华所提“一审主刑及附加刑量刑过重”的上诉理由。经查，魏国华伙同他人贪污人民币87.19192万元的行为，依法应当判处三年以上十年以下有期徒刑；魏国华伙同他人受贿人民币5万元的行为，依法应当判处三年以下有期徒刑或者拘役，原审法院考虑其系从犯、归案后如实供述其罪行、退赃的情节，对其从轻处罚的量刑并无不当，故该上诉理由不能成立，不予采纳。
关于上诉人陆魁武所提“系自首”的上诉理由。经查，到案情况说明证实陆魁武系接到中共六盘水市钟山区纪委的谈话通知后，如实交代了纪委已掌握线索所针对的自己的犯罪行为，并未自动投案，其行为不符合自首的构成要件，故该上诉理由不能成立，不予采纳。
关于上诉人陆魁武所提“具有一般立功表现”的上诉理由及其辩护人提出“陆魁武具有一般立功表现”的辩护意见。经查，钟山区人民检察院反贪污贿赂局出具的情况说明证实，陆魁武举报的韩权艺受贿数额未达立案标准，该局未对韩权艺立案侦查，即韩权艺的行为不属于犯罪行为，不符合立功的构成要件，故该上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。
关于上诉人陆魁武所提“从犯、认罪、全部退赃，请求适用缓刑”的上诉理由及其辩护人提出“系从犯、坦白、积极退赃，建议对陆魁武改判缓刑”的辩护意见。经查，陆魁武伙同他人贪污人民币87.19192万元的行为，依法应当判处三年以上十年以下有期徒刑，原审法院考虑其系从犯、认罪及全额退赃的情节，对其从轻处罚的量刑并无不当，故该上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳
本院认为，上诉人魏国华、陆魁武身为国家工作人员，利用职务之便，参与他人弄虚作假，骗取国家征地拆迁补偿款的行为构成贪污罪；上诉人魏国华利用职务之便，为他人谋取不正当利益，和案外人共同收受他人贿赂款的行为构成受贿罪。原判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 肖祥云
审判员 任天贵
审判员 张 丽
二〇一七年二月二十四日
书记员 严 维