四川省攀枝花市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）川04刑终79号
原公诉机关四川省米易县人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘翔，绰号“小古董”，男，1991年2月5日出生，汉族，初中文化，农民，捕前住四川省米易县。2014年12月24日，因犯窝藏罪被四川省米易县人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。因涉嫌犯诈骗罪，于2017年5月28日被米易县公安局刑事拘留，同年7月4日被逮捕。现羁押于米易县看守所。
辩护人殷建晖，四川极宇律师事务所律师，执业证号：15104199010764443。
上诉人（原审被告人）徐彬，男，1990年10月22日出生，汉族，大专文化，农民，户籍所在地四川省米易县，捕前住四川省米易县。因涉嫌犯诈骗罪，于2017年5月28日被米易县公安局刑事拘留，同年7月4日被逮捕。现羁押于米易县看守所。
辩护人周揩云，四川森焱律师事务所律师，执业证号：15104199410750509。
上诉人（原审被告人）李安堃，曾用名李勇，男，1989年10月4日出生，汉族，大专文化，城镇居民，住四川省米易县。因涉嫌犯诈骗罪，于2017年5月28日被米易县公安局刑事拘留，同年7月4日经该局取保候审。2018年3月8日，四川省米易县人民法院继续对其取保候审。2018年4月16日，四川省米易县人民法院决定对李安堃作出逮捕决定书，同日四川省米易县公安局执行逮捕。现羁押于米易县看守所。
指定辩护人彭利斌，四川三才律师事务所律师，执业证号为151042015104020667。
上诉人（原审被告人）李培杰，男，1975年2月24日出生，汉族，初中文化，农民，户籍所在地河北省沧州市河间市，现住四川省攀枝花市东区。2017年11月1日，因涉嫌犯诈骗罪被米易县公安局刑事拘留，同年11月4日经该局取保候审。2018年3月8日，四川省米易县人民法院继续对其取保候审。2018年4月16日，四川省米易县人民法院决定对李培杰作出逮捕决定书，同日四川省米易县公安局执行逮捕。现羁押于米易县看守所。
辩护人白金明，四川森焱律师事务所律师，执业证号为15104200010556082。
上诉人（原审被告人）乔建业，男，1993年8月4日出生，汉族，高中文化，农民，户籍所在地河北省沧州市河间市，现住四川省攀枝花市东区。2017年6月9日，因涉嫌犯诈骗罪被米易县公安局刑事拘留，同年7月4日经该局取保候审。2018年3月8日，四川省米易县人民法院继续对其取保候审。2018年4月16日，四川省米易县人民法院决定对乔建业作出逮捕决定书，同日四川省米易县公安局执行逮捕。现羁押于米易县看守所。
辩护人国强，四川森焱律师事务所律师，执业证号为15104199310665181。
上诉人（原审被告人）倪坤华，男，1977年9月24日出生，汉族，初中文化，城镇居民，现住四川省攀枝花市东区。2017年11月27日，因涉嫌犯诈骗罪被米易县公安局刑事拘留，同年11月30日经该局取保候审。2018年3月8日，四川省米易县人民法院继续对其取保候审。2018年4月16日，四川省米易县人民法院决定对倪坤华作出逮捕决定书，同日四川省米易县公安局执行逮捕。现羁押于米易县看守所。
辩护人孙祥云，四川三才律师事务所律师，执业证号为15104201310974885。
原审被告人何志国，男，1989年12月30日出生汉族，大专文化，城镇居民，户籍所在地四川省米易县，现住四川省米易县。2017年5月29日，因涉嫌犯诈骗罪被米易县公安局刑事拘留，同年7月4日经该局取保候审。2018年3月8日，四川省米易县人民法院继续对其取保候审。2018年4月16日，四川省米易县人民法院决定对何志国作出逮捕决定书，同日四川省米易县公安局执行逮捕。现羁押于米易县看守所。
四川省米易县人民法院审理四川省米易县人民检察院指控原审被告人刘翔、徐彬、李安堃、李培杰、乔建业、倪坤华、何志国犯诈骗罪一案，于2018年4月13日作出（2018）川0421刑初25号刑事判决。原审被告人刘翔、徐彬、李安堃、李培杰、乔建业、倪坤华不服，提出上诉。本院于2018年4月27日受理后，依法组成合议庭，于2018年6月21日公开开庭审理本案。四川省攀枝花市人民检察院指派检察员毛兴文出庭履行职务，上诉人（原审被告人）刘翔、徐彬、李安堃、李培杰、乔建业、倪坤华及辩护人殷建晖、周揩云、孙祥云、白金明、国强、彭利斌到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判查明，1.被告人刘翔、徐彬、李安堃商量购买赌博作弊工具以打麻将的方式进行诈骗，后三人从被告人乔建业处购买了“透视麻将”及配套器材等赌博作弊工具。被告人何志国知道后也参与诈骗。被告人乔建业在明知被告人刘翔、徐彬等人购买“透视麻将”等赌博作弊工具诈骗他人的情况下，仍然多次将赌博工具出售给徐彬、刘翔等人，从中获利。具体事实如下：
2017年春节前后的一天，被告人刘翔、徐彬、李安堃利用事先安装在米易县攀莲镇尚善茶楼“海棠包间”内的“透视麻将”，诈骗他人现金2万余元，后三人平分赃款。
2017年5月份，被告人刘翔与何志国商量用“透视麻将”进行诈骗，所得赃款二人平分。后刘翔与李安堃商量，刘翔与何志国进行诈骗后刘翔所得赃款再分一半给李安堃。后刘翔、何志国利用事先安装在米易县尚善茶楼“海棠包间”内的“透视麻将”先后4次诈骗他人现金8000余元，刘翔、何志国各得4000余元，案发前刘翔尚未将其所得赃款的一半分给李安堃。
2.被告人乔建业向被告人徐彬、刘翔介绍“飞针麻将”后，徐彬、刘翔商量购买“飞针麻将”进行诈骗，购买麻将的款由徐彬先行垫付，所得赃款先扣除成本后，二人再平分。后乔建业将会操作“飞针麻将”的被告人李培杰介绍给徐彬。徐彬、刘翔与李培杰商量后，以1万元的价格从李培杰处购回“飞针麻将”，由李培杰负责该麻将的后台操作，李培杰占骗取赃款的三成。后被告人徐彬转款1万元给乔建业，乔建业再将该款转给李培杰。后徐彬、刘翔让李培杰将买来的“飞针麻将”安装在米易县攀莲镇尚善茶楼“水仙包间”。2017年春节前后，由李培杰安排他人在后台进行操作，被告人徐彬在“水仙包间”内利用事先安装好的“飞针麻将”先后4次诈骗他人现金6000余元。因成本未提够，徐彬未将所得赃款分给被告人刘翔。
3.因“水仙包间”太小，被告人刘翔、徐彬将“飞针麻将”安装在米易县攀莲镇尚善茶楼“银杏包间”，由李培杰安排被告人倪坤华进行安装，并收取2000元的安装费。后由李培杰安排倪坤华进行后台操作，被告人刘翔、徐彬、赵恒（在逃）利用事先安装的“飞针麻将”在“银杏包间”诈骗他人现金1.9万元，徐彬将赃款中的2000元作为安装费支付给倪坤华、将7000元作为抽成费转给李培杰，李培杰又将抽成费中的4500元支付给了倪坤华。
同时查明，1.被告人刘翔因被茶楼人员发现更换麻将后被迫报警，民警到现场将刘翔、李安堃带到派出所，后二人如实供述了自己的犯罪事实。被告人徐彬经民警电话通知后到派出所接受调查，到案后如实供述了其主要犯罪事实。被告人李培杰于2017年11月1日主动到公安机关投案后如实供述了自己的犯罪事实；被告人倪坤华于2017年11月27日主动到公安机关投案后如实供述了自己的犯罪事实；被告人何志国于2017年5月28日主动到公安机关投案后如实供述了自己的犯罪事实；被告人乔建业于2017年6月8日被公安机关抓获后如实供述了自己的犯罪事实。
2.公安机关依法从被告人乔建业处扣押了扑克1445副、电子设备105件、隐形眼镜24只、外戴眼镜10副、骰子207颗、笔6支、耳机8个、戒指2枚、药膏26盒、海报17份、塑封膜1袋、教程光盘4张、衣服15件、麻将25副、卡片2盒、麻将机1台、挎包2个、苹果手机、华为手机各1部、DELL笔记本电脑1台；从刘翔处扣押麻将4副、电脑包2个；从徐彬处扣押苹果手机1部、监控设备1套、电池1个；从赵某处扣押麻将1台（已发还给赵某）、麻将2副（已换过的作弊麻将）。
3.案发后，被告人徐彬家属补偿了参赌人员汪某的损失，汪某对徐彬表示谅解。被告人何志国自行退还参赌人员杨某5800元、退还参赌人员罗某2000元，取得二人的谅解。
原判认定上述事实，有以下经法庭质证、认证的证据证实：
1.报处警登记表、受案登记表、立案决定书，证实2017年5月27日，刘翔报警称攀莲镇尚善茶楼发生纠纷，请求出警。因刘翔等人涉嫌诈骗，米易县公安局于次日对刘翔、徐彬等人诈骗案立案侦查；于2017年6月22日对乔建业等人传授犯罪方法案立案侦查。
2.在逃人员信息登记表、到案经过、抓获经过，证实公安机关对李培杰、倪坤华进行网上追逃及七被告人的到案情况。
3.辨认笔录及照片，证实参赌人员辨认被告人及被告人之间相互辨认的情况。
4.现场辨认笔录及照片，证实被告人对作案现场进行辨认的情况。
5.搜查证、扣押笔录、扣押决定书及扣押清单、发还清单、随案移送清单，证实公安机关依法从乔建业、刘翔、徐彬、赵某处扣押物品的情况，后将一台麻将机发还给赵某。
6.乔建业银行账户明细，证实乔建业存取款情况。
7.刑事判决书，证实刘翔曾被判处过刑罚。
8.工作记录及光盘，证实刘翔、徐彬、李安堃、何志国、乔建业对“透视麻将”进行区分确认。
9.情况说明，证实李培杰供述让一名叫小温的男子进行后台操控，因身份不详，无法核实到此人；因手机微信被删除，无法提取本案的转款凭证。
10.谅解书，证实何志国、徐彬家属自行退赔及取得谅解的情况。
11.证人证言
（1）周某的证言，证实2017年4月30日，其与刘翔、李安堃一起到攀枝花一汽配市场购买了一套打“牛牛”的设备，三人商量由周某先出7000元购买，以后赢了钱再还给周某，以后每次赢了钱再分他几百元。周某便出了7000元购买了该设备。第二天，三人便约人在安宁明珠酒店一包间试用该设备。2017年5月1日，刘翔告诉周某“飞针麻将”的事，并将设备给周某用。周某约了何志国、付某一起打麻将，刘翔将耳机给周某安上并拿了9000元本钱给周某，让周某到指定的包间。后有个男性声音指挥周某，听何志国、付某说他们各输2200元。周某将赢的钱和本钱一起给了刘翔，后也将作弊情况告诉了付某，并退还2200元给付某。
（2）付某的证言，2017年5月1日，付某与何志国、周某一起到“银杏包间”打麻将，当天输了2200元。后来周某说有人指挥他打麻将，第二天周某将2200元退给了付某。
（3）刘某的证言，证实2017年5月27日9时许，刘翔让刘某到尚善茶楼找他，刘某到后李安堃也在。刘翔准备换麻将时，茶楼的人来了，双方起纠纷，刘翔报警了。
（4）王某的证言，证实其于2017年5月初在米易尚善茶楼“海棠包间”打麻将，发觉麻将不对。
（5）赵某的证言，证实其系尚善茶楼经营者，2017年5月10日那天，赵某发现“海棠包间”的麻将不对，服务员说5月3日有三个男子来开的该包间，其中一个男子背着黑色电脑包进了包间把门反锁了。赵某就重新将两副麻将换了。案发当天，服务员说那几个男子又背着包来茶楼了。赵某进入包间发现三人正在换麻将。后来他们就报警了。
（6）王某1的证言，证实2017年3月27日，徐彬打电话给王某1说刘翔打牌被抓了，并说马上要来王某1家拿东西走。徐彬到王某1家车上拿了隐形眼镜盒子及小瓶药水走。
（7）范某的证言，证实2016年底或2017年1月初时，范某、徐彬、刘翔、李安堃、焦某（小虎）、番茄哥在尚善茶楼一大包间打麻将，李安堃一直买马，其它人换着打。打了2、3个小时，范某输了5000元，范某走了，其它的还在打。晚上8点，范某又带5000元去打，打3个小时，又输2、3千元。范某觉得麻将有问题。
（8）焦某的证言，证实刘翔打电话说与人约好了，叫焦某去打麻将。焦某到尚善茶楼一包间，李安堃买马，徐彬、刘翔、范某、番茄哥换着打。范某先走，焦某输了1000元以上，觉得麻将有问题。
（9）范某1的证言，证实其叫番茄哥，其于2016年年底的一天，焦某叫范某1到尚善茶楼打麻将。后刘翔及一个戴眼镜的男子（徐彬）也到了，四人在“海棠包间”打麻将。后刘翔还叫他一个朋友（李安堃）来买马。14时许，范某也来了，变成五个人打麻将，一个买马。21时许没再打了，算下来范某1输了1万多，范某输7、8千元。买马的男子最少赢了3万。
（10）汪某的证言，证实2017年5月14日，汪某与徐彬、小虎、小毛（毛某）一起在尚善茶楼一个大包间打过麻将，输了10000元，当时只带了3000元现金，后来又还了1000元给徐彬，还差徐彬6000元。只有徐彬一个人赢。听小虎说他差徐彬6500元，小毛说他差徐彬15000元，当天徐彬应该赢了3万元。
（11）毛某的证言，证实2017年5月中旬的一天，其与汪某、小虎一起去尚善茶楼“银杏”包间打麻将，徐彬后来才到。小毛当天输了现金3000元，还欠徐彬15000元。第三天还了徐彬10000元，还欠5000元。汪某说欠徐彬7000元。听小虎说当天欠徐彬6500元，后听说还了5000元。当天三人共输了3万多。
（12）谢某的证言，证实谢某平时喜欢和徐彬、刘翔一起打麻将。春节前后，谢某、王某2、徐彬三人在尚善茶楼打了三、四次麻将，刘翔没参与。谢某与徐彬、刘翔在尚善茶楼打麻将输了1万左右，在其它地方与他们打，赢过6000元。
（13）王某2的证言，证实其与徐彬、谢某他们春节前在尚善茶楼一起打过三、四次麻将，每次输赢都是1000多元，王某2总的算起来没什么输赢。
（14）杨某的证言，证实其绰号“主席”，2017年5月12日晚，其与刘翔、罗某、何志国在尚善茶楼一个大包间打麻将。杨某输了5800元、罗某输了1000元、何志国输了2000元、刘翔赢了8000多元。5月13日，四人又在“海棠包间”打麻将，中午13点左右开始打到下午6点。杨某赢了1400元、刘翔赢了几百元、何志国说输了点、罗某输了2000多元。
（15）罗某的证言，证实其于2017年5月12日与何志国、杨某及何志国的朋友一起在尚善茶楼一个大包间打麻将，一直到第二天凌晨2点左右结束，罗某输了1000多元、何志国输2000多元、杨某输5000多元、刘翔说他赢了8300元。5月13日，罗某、杨某、刘翔、何志国又在尚善茶楼打麻将，到18点结束。罗某输了2000多元、杨某赢了1000多元，何志国赢了几百元、刘翔赢了几百元。罗某两天输了4000元左右。
（16）谢某1的证言，证实谢某1于2017年5月，谢某1与“老邱”、何志国在尚善茶楼“海棠包间”打这一次麻将，谢某1输了5000多、“老邱”输了1000多元，何志国一人赢了6、7千元。谢某1还与何志国、李某在尚善茶楼一个小包间打过麻将，何志国输了4000多元，谢某1赢了一两千元。谢某1还和何志国打过多次麻将。
（17）李某的证言，证实李某在5月份前与何志国在尚善茶楼“银杏包间”打麻将，5月份后在“海棠包间”打麻将。5月份时李某与何志国一起打麻将，只赢过一两次，邱某、谢某1都输，基本上都是何志国赢。有一天，李某输了6000多元，另一天输了3000多元，有一天输了9000多元，平时一两千的输，李某总共在“海棠包间”打麻将输了2万元，杨某1、黄某与何志国打时一人输1000多元。有一次，李某与何志国、邱某打麻将时，一个叫小古董的买马赢了几百元。
（18）邱某的证言，证实5月初开始，何志国经常约李某、谢某1、邱某一起打麻将，每次都在尚善茶楼“银杏”或“海棠”包间打。何志国只输过一次4000多元、一次1000多元，其余时间都在赢，李某也就那两次赢了1900元、1100元，除此之外，李某每次都输，一共输了一万七八千元。有一天，何志国叫了一个叫小古董的来打了几把，赢了四五百元。
12.被告人供述
（1）徐彬供述，证实徐彬与刘翔到攀枝花找乔建业以1200元钱买了一副“透视麻将”及800元买了一副眼镜回米易后联系李安堃，并商量好由徐彬、刘翔上桌打麻将，李安堃买马。三人将麻将安在尚善茶楼“海棠包间”。后刘翔他们约了小虎、老范、番茄哥来打麻将，李安堃买马，一共赢了三万左右，但李安堃说只有二万多，就按二万多来分的，先将2000元作为刘翔买麻将和眼镜的成本，三人每人分得6000元左右现金。2017年春节前的一天，徐彬问乔建业有没有其它高科技的东西，乔建业将李培杰的电话给了徐彬，并说他们是一起做生意的，让徐彬放心。李培杰介绍“飞针麻将”给徐彬，并需要后台操作，10000元一套，设备钱由徐彬他们出，在赢的钱里面徐彬他们每次要提点起来抵消购买设备的本钱，然后按赢的钱，如果打得大就从中抽三成给李培杰，如果打得小就从中抽五成给李培杰，具体每次抽多少钱来抵消购买设备的钱没商量。徐彬将这个事告诉了刘翔，刘翔就说一人付一半的本钱。后徐彬找到了1万元本钱。徐彬将钱打到了李培杰给的银行账号上。过了两天，李培杰带着“飞针麻将”来尚善茶楼“水仙包间”，李培杰将设备安在“水仙包间”，徐彬办理了三张电话卡。后徐彬在“水仙包间”与谢某、王某2一起打过四次“飞针麻将”，总的赢了6000元左右，分给李培杰3000元。这四次，刘翔知道，但没有参加打，徐彬赢的钱也没有分给刘翔，徐彬想先把垫的本钱赢起来了再分给刘翔。3、4月份时，徐彬联系李培杰把“飞针麻将”换到“银杏包间”。后来来了四五个不认识的人将麻将安到”银杏包间”，安装时只有徐彬一人在场。5月初，刘翔说他要打大麻将，要把耳机拿去，当天打麻将的有周某、何志国，其他人不知道。后听刘翔说貌似被发现了，他就主动将设备给何志国说了。5月中旬母亲节那天，徐彬打电话给赵培宇（赵恒）、小虎约自己打麻将，但没有本钱。因为之前赵培宇从刘翔处知道“飞针麻将”的事，赵培宇就让徐彬去打，并拿了1万元本钱给徐彬。徐彬到茶楼找到老汪、小毛、小虎在安了设备的包间打麻将，后台一直在指挥徐彬出牌。这场总共赢了3.1万元，现金只赢了3000多元，徐彬、赵恒、刘翔各分1000元。小毛差15000元、小虎差6500元、老汪差7000元，后来小毛还了10000元、小虎还了5000元、老汪还了1000元。这场后徐彬转了7000元给李培杰，后面李培杰让徐彬转了2000元给后台操控的人。还回的钱，徐彬、赵恒、刘翔各分得过两次1000元。
（2）刘翔供述，证实2017年1月份，徐彬、李安堃、刘翔凑钱到攀枝花购买了一套“透视麻将”，后三人与老范、小虎、番茄哥一起在打麻将，赢了3万多，现金只有2万左右，扣除买设备的2000元，三人各分得6000多元，后来小虎又还了5000元，三人也是平分的。2017年5月1日，刘翔、李安堃、周某用扑克分析仪以“斗牛牛”的方式在安宁明珠对何志国、“小福建”等人诈骗，但分析仪不好用，算下来三人还输了几百元。2017年5月1日，李安堃、刘翔、周某还用“飞针麻将”对何志国、小福建诈骗，这次刘翔、李安堃都没到场，周某一个人带设备去的。赢了三四千，支付后台人员2500元提成，所以这次没分钱。徐彬这次也没直接参与，要是赢了钱也要分徐彬。2017年5月，何志国、李安堃和刘翔一起使用“透视麻将”四次诈骗，何志国不知道有李安堃参与，刘翔只私下与李安堃商量，如果赢了钱，刘翔分的钱要分一半给李安堃。第一次是何志国约了李某、老邱等人去“海棠包间”打，刘翔与何志国各分得100元。第二次何志国约了李某和一个女的在“海棠包间”打，这次何志国说只赢了2000元，分了1000元给刘翔。第三次，何志国约杨某、罗某在“海棠包间”打，何志国、刘翔各分得3000元。第四次，何志国、杨某、罗某在“海棠包间”打，何志国赢了几百、刘翔输了几百。这四次共赢了8400元，每人分4200元。刘翔告诉李安堃要分2100元给他，但因刘翔那段时间没钱用就只分了600元给他。2017年5月中旬的一天，刘翔、徐彬、赵恒等人使用“飞针麻将”在“银杏包间”打麻将，刘翔只知道有小虎，具体的过程要徐彬才知道。打完后徐彬给赵培宇说差不多赢了3万元，但现金只有3000多元，当时三人各分1000元。过了几天，徐彬说收了1万回来要给后台90**元，余1000元没分。又过了几天，徐彬说收了3000元回来，就转了1000元给刘翔。这次刘翔只分得2000元。刘翔他们一共买过三套“透视麻将”，第一套是刘翔、李安堃、徐彬一起去买的，后面两套是刘翔微信或电话联系后，通过班车带回米易的，1200元一套，眼镜800元一副。“飞针麻将”是徐彬去联系的。最开始安在“水仙包间”，是一个三四十岁的人安的。后面徐彬说把“飞针麻将”换到“银杏包间”，徐彬说买成1万元。扑克分析仪是刘翔与李安堃、周某去买的，7000元，都在九附二买的。“飞针麻将”是徐彬出的本钱买的，要把本钱提起来后，再开始分钱。
（3）李安堃供述，证实2016年年底，徐彬、刘翔找李安堃一起去买“透视麻将”到茶楼换，赢了钱先将本钱提出来三人再平分，并让李安堃拿点本钱出来，李安堃同意了。后三人将买来的“透视麻将”安到茶楼“海棠包间”。过了两三天，刘翔说人喊齐了，李安堃去包间时，刘翔、徐彬、老范、小虎、番茄哥五人在打麻将，李安堃就买马。为了不引起怀疑，李安堃有时会故意买输的人。那晚一共赢了23400元，除去购“透视麻将”和吃饭的钱还剩21900元。李安堃分了7200元，含吃饭和买麻将的1500元。2017年4月底，刘翔让李安堃一起去攀枝花买扑克分析仪回米易打“牛牛”，后来周某也同意加入进来。三人花了7000元去买扑克分析仪，钱是周某出的。5月1日，三人在安宁明珠找何志国、刘某1、刘某2的老婆打“牛牛”，但分析仪不准，最后算下来李安堃他们三人总共输了几百元。2017年5月上旬，刘翔给李安堃说他找何志国一起找人用“透视麻将”打牌，刘翔占一半，然后从刘翔分的钱中分一半给李安堃，李安堃同意了。后来刘翔、何志国在“海棠包间”打“透视麻将”，李安堃没有去。后来刘翔说这几场他一共分了三千多元，除去开支没剩多少钱了，只有把账先记在那里，后面赢了再分。5月28日，刘翔说“透视麻将”又看不清了，他又买了一套回来，让李安堃一起去茶楼换麻将，后来被茶楼的人发现就报警了。
（4）乔建业供述，证实2015年上半年，乔建业与李培杰、程某一起经营赌博作弊工具店，利润三人平分，平时主要是乔建业在经营。2016年5、6月份，徐彬来买过五元一副的密码扑克。2017年初，徐彬带了一个姓刘的男子来店里说要买“透视麻将”，乔建业以1200元的价格卖了一副给他们，同时以800元价格卖了一副看牌的眼镜给他们，都是通过微信支付的。过了一个月，徐彬电话说想买“飞针麻将”，这项业务是李培杰他们在操作。乔建业就把李培杰的电话给了徐彬。“飞针麻将”需要8000元至10000元，同时要收取安装费，安好后，要从客户每次赢钱的钱中抽30%左右的钱。徐彬转了1万元钱给乔建业，乔建业又将该款转给李培杰用于购买“飞针麻将”。2017年4月，徐彬及姓刘的男子及其朋友三人到店里来，说要用来“斗牛牛”的工具，乔建业推荐了一款扑克分析仪给他们，并给他们演示讲解后，以9000元卖给他们。后来姓刘的说不准，乔建业退了他2000元。2017年3、4月份，姓刘的男子说还要买一套“透视麻将”，并互加微信，通过微信以1200元的价格卖了一副给姓刘的男子。乔建业找了一个班车将麻将带给姓刘的男子。5月底，姓刘的男子又以1200元价格买了一副“透视麻将”，以600元价格买了一副眼镜。乔建业不知道“飞针麻将”获利情况，徐彬他们购买其余物品的总价是11410元，获利4000多元。
(5)李培杰供述，证实2013年左右，李培杰与程某在攀枝花市九附二汽配市场附近开了一家卖赌博作弊用的扑克、麻将等产品的店铺。2015年左右，乔建业一起经营该店，利润三人平分。徐彬与乔建业联系在该店买过产品。2017年初，徐彬说要订购一套“飞针麻将”。李培杰与徐彬商量成设备1万元，安装费2千元，每次打赢了麻将，从中抽取三成给李培杰。同时徐彬说买设备的钱是他出的，每次赢的钱要把这一万元抽来给徐彬。徐彬转了1万元给乔建业，乔建业又将钱转给李培杰。李培杰从昆明订购设备。“飞针麻将”到后，李培杰去米易帮徐彬安装在尚善茶楼一个包间，还让徐彬办了三张电话卡，用于戴在接收器上。“飞针麻将”需要人工对数据进行分析，李培杰不会打麻将，就让倪坤华、小温分别在后台进行操作。一共使用了四次该设备。前三次李培杰让小温操作后台，第四次让倪坤华操作后台。小温前两次没赢什么钱，第三次是徐彬他们不按后台指令出牌，打了一半就没打了，这三次都没有分钱。后徐彬说那个包间太小了，要换到大包间去。李培杰联系倪坤华去安装。倪坤华去安装好后说第一晚徐彬使用“飞针麻将”就赢了两万多元。当天下午徐彬就通过微信转了7000元给李培杰，李培杰又通过微信转了4500元给倪坤华，自己得2500元。第一次安装好设备后，徐彬转过一次2000元的安装费给李培杰，第二次徐彬说接收器坏了，又转了1000元给李培杰作为购买设备的钱。第三次就是使用设备赢钱后转了7000元那次。
（6）倪坤华供述，证实李培杰与乔建业开设了一家出售赌博作弊工具的店铺。2016年倪坤华认识了李培杰。2017年5月，李培杰让倪坤华到米易安装一套“飞针麻将”，购买的人是徐彬，因为更换地方需要重新安装，李培杰承诺事后给2000元，并说让倪坤华在后台操作，赢到的钱李培杰再分一半给倪坤华。后倪坤华到米易尚善茶楼“水仙包间”将设备更换到“银杏包间”。过了两天，徐彬打电话给倪坤华说他们有四人打麻将了，让倪坤华在后台操作一下。倪坤华从监控中看到四人在打麻将，从16时打到22时许，徐彬赢了两万多。倪坤华给李培杰说了徐彬他们赢了两万多的情况。过了一两天，李培杰微信转了4500元给倪坤华，说是徐彬他们那场麻将的分成。徐彬还通过银行将2000元安装费转给了倪坤华。
（7）何志国供述，证实2017年5月2日，刘翔告诉何志国说5月1日那天周某打麻将时有人指挥，并把设备给何志国看，说这种麻将指挥的人要抽成，还有一种“透视麻将”，问何志国是否合作，二人商量但没有结果。5月3日，何志国对刘翔说他打球那群朋友可以用这种方式赢钱，何志国负责约人，刘翔负责换麻将，赢的钱对半分。何志国、刘翔他们一共打过四次“透视麻将”。第一次，李某、谢某1、邱某一起打。当天何志国赢了150元，刘翔要结束时通过买马的方式买赢了450元，后二人一人分得300元。第二次，罗某、杨某、刘翔、何志国打三人麻将，一人买马。刘翔赢了七八千元，何志国输了2000元。最后刘翔将何志国输的两千元还给何志国，并分了2500-3000元给何志国。第三次，罗某、杨某、刘翔、何志国在一起打，这次何志国赢了四五百，刘翔输了几百，刚好保本。第四次，李某、杨莉、“老黄”在一起打麻将，何志国赢了2000元，分了1000元给刘翔。四次一共赢了8000多元，何志国与刘翔各得4000多元。
原判认为，被告人刘翔、徐彬、李安堃、李培杰、倪坤华、何志国、乔建业以非法占有为目的，利用赌博作弊工具，隐瞒真相骗取他人现金。被告人刘翔参与诈骗金额5.3万元，属数额巨大。被告人徐彬参与诈骗金额4.5万元；被告人李安堃参与诈骗金额2.8万元；被告人李培杰参与诈骗金额2.5万元；被告人倪坤华参与诈骗金额1.9万元；被告人何志国参与诈骗金额8000元，属数额较大。被告人乔建业明知他人实施诈骗而积极为其提供帮助，其参与诈骗金额为5.3万元，属数额巨大。七被告人的行为均已构成诈骗罪，在被告人刘翔、徐彬、李安堃、李培杰、倪坤华、何志国参与的共同犯罪中，六被告人事前共谋，参与赌博，共同分赃，均起主要作用，系主犯。被告人乔建业明知他人诈骗而为其提供帮助，起次要作用，系从犯，应当从轻或减轻处罚。被告人刘翔、李安堃在未被采取强制措施前主动交待办案机关未掌握的犯罪事实，可以认定为自首；徐彬、李培杰、倪坤华、何志国主动投案后如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法均可对其从轻处罚。被告人乔建业到案后如实供述自己的犯罪事实，依法可对其从轻处罚。被告人刘翔曾因犯罪被判刑罚，属有前科，可对其酌情从重处罚。被告人刘翔、徐彬、李安堃、李培杰、何志国、乔建业多次诈骗，可对其酌情从重处罚。公安机关从被告人乔建业处扣押的物品不是本案涉案财物，由公安机关依法处置；从被告人徐彬、刘翔处扣押的物品及赵某处扣押的2副麻将系被告人用于犯罪的作案工具，依法应予以没收。根据各被告人的犯罪事实、情节、认罪及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十一条、第六十四条、第六十七条第一、三款的规定，判决：1.被告人刘翔犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金10000元;2.被告人徐彬犯诈骗罪，判处有期徒刑二年五个月，并处罚金8000元;3.被告人乔建业犯诈骗罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金5000元;4.被告人李安堃犯诈骗罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金6000元;5.被告人李培杰犯诈骗罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金5000元;6.被告人倪坤华犯诈骗罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金4000元;7.被告人何志国犯诈骗罪，判处拘役四个月，并处罚金3000元;8.从刘翔处扣押的麻将4副、电脑包2个；从徐彬处扣押的苹果手机1部、监控设备1套、电池1个；从赵某处扣押的麻将2副，予以没收；9.涉案赃款53000元，予以追缴，上缴国库。
宣判后，原审被告人刘翔、徐彬、李安堃、李培杰、乔建业、倪坤华不服，其中原审被告人刘翔与辩护人提出“2017年春节前，其没有参与徐彬、李培杰等人利用事先安装在米易县攀莲镇尚善茶楼“水仙包间”内的“飞针麻将”先后4次诈骗他人现金6000余元的犯罪事实；本案应定赌博罪，而不是诈骗罪”的诉、辩意见；原审被告人徐彬与辩护人提出“其具有自首、退赔被害人损失并取得谅解的情节；一审判决量刑过重”的诉、辩意见；原审被告人李安堃与辩护人提出“2017年5月份，其没有参与刘翔、何志国利用事先安装在米易县攀莲镇尚善茶楼“海棠包间”内的“透视麻将”先后4次诈骗他人现金8000余元的犯罪，其也未分到赃款；一审判决量刑过重”的诉、辩意见；原审被告人李培杰与辩护人提出“公诉机关指控的第3笔犯罪事实中，李培杰没有指使倪坤华进行后台操作；李培杰系从犯；一审判决量刑过重”的诉、辩意见；原审被告人乔建业与辩护人提出“其有自首情节；其系从犯；其只是向徐彬等人提供了李培杰的电话号码，未帮徐彬等人从李培杰处购买飞针麻将实施诈骗，其不应对徐彬等人采用飞针麻将实施的诈骗承担罪责；一审判决量刑过重”的诉、辩意见；原审被告人倪坤华与辩护人提出“其系从犯；其有自首、初犯等量刑情节；一审判决量刑过重”的诉、辩意见。
四川省攀枝花市人民检察院指派出庭履行职务的检察员认为，原判认定原审被告人刘翔、徐彬、李安堃、李培杰、乔建业、倪坤华、何志国等人犯诈骗罪的事实清楚，证据充分，定性准确，量刑适当。建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，上诉人（原审被告人）刘翔、徐彬、李安堃、李培杰、乔建业、倪坤华及原审被告人何志国犯诈骗罪的事实和证据与原判认定的事实和证据一致。本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）刘翔、徐彬、李安堃、李培杰、倪坤华、何志国等人以非法占有为目的，利用赌博作弊工具，邀约他人参与打麻将等赌博活动，骗取他人现金，五上诉人的行为均构成诈骗罪。其中上诉人（原审被告人）刘翔参与诈骗金额5.3万元，属数额巨大；上诉人（原审被告人）徐彬、李安堃、李培杰、倪坤华、何志国参与诈骗金额分别是4.5万元、2.8万元、2.5万元、1.9万元、8000元，五人参与诈骗的金额均属数额较大。上诉人（原审被告人）乔建业明知刘翔、徐彬等人企图利用透视麻将等赌博作弊工具实施诈骗而积极提供购买赌博作弊工具的途径或赌博作弊工具，其行为构成诈骗罪。上诉人（原审被告人）乔建业参与诈骗金额为5.3万元，属数额巨大。
在被告人刘翔、徐彬、李安堃、李培杰、倪坤华、何志国参与的共同犯罪中，六被告人事前共谋，参与赌博，共同分赃，均起主要作用，系主犯。故原审被告人李培杰、倪坤华及辩护人提出“李培杰、倪坤华系从犯”的诉、辩意见不能成立，不予采纳。被告人乔建业明知他人诈骗而为其提供帮助，起次要作用，系从犯，应当从轻或减轻处罚。被告人刘翔、李安堃在未被采取强制措施前主动交待办案机关未掌握的犯罪事实，可以认定为自首；徐彬、李培杰、倪坤华、何志国主动投案后如实供述自己的犯罪事实，系自首，可对其从轻处罚。被告人乔建业到案后如实供述自己的犯罪事实，可对其从轻处罚。被告人刘翔曾因犯罪被判刑罚，属有前科，可对其酌情从重处罚。被告人刘翔、徐彬、李安堃、李培杰、何志国、乔建业多次诈骗，可对其酌情从重处罚。
上诉人刘翔及辩护人提出“本案应定赌博罪，而不是诈骗罪”的诉、辩意见，本案刘翔等人在赌博过程中使用赌博作弊工具控制赌博输赢，使参赌人员以为是在赌博，该行为本质上符合诈骗罪的构成要件，故本案应定诈骗罪，上诉人刘翔及辩护人提出的诉辩意见不能成立，不予采纳。
上诉人刘翔、李安堃及辩护人提出“2017年春节前，刘翔没有参与徐彬、李培杰等人利用事先安装在米易县攀莲镇尚善茶楼“水仙包间”内的“飞针麻将”先后4次诈骗他人现金6000余元的犯罪事实；2017年5月份，李安堃没有参与刘翔、何志国利用事先安装在米易县攀莲镇尚善茶楼“海棠包间”内的“透视麻将”先后4次诈骗他人现金8000余元的犯罪，李安堃也未分到赃款”的诉、辩意见，本院认为在案证据证实刘翔、李安堃与同案犯徐彬等人事先共谋利用赌博作弊工具诈骗他人钱财，虽然刘翔、李安堃有未直接参与诈骗或未分到赃款的行为，但该行为不影响其与同案犯共同犯罪事实及罪名的认定。刘翔、李安堃应对其和同案犯共同犯罪事实承担罪责，故该诉辩意见不能成立，不予采纳。
上诉人徐彬、倪坤华、乔建业及辩护人提出“1.乔建业系从犯；2.徐彬、倪坤华有自首情节”的诉、辩意见与查明事实相符，该诉、辩意见成立，但一审法院对该量刑情节已在一审刑事判决书认定，并在对上诉人徐彬、倪坤华、乔建业的量刑中予以体现，本院不再予以评价。
上诉人徐彬及辩护人提出“退赔被害人损失并取得谅解，，可从轻处罚”的诉、辩意见，本案被告人以赌博的方式实施诈骗，因赌博行为本身是违法行为，其违法所得，依法应予以没收，本案被告人对参赌人员退赔赌资不应成为对其从轻处罚的正当理由，故该诉辩意见不能成立，不予采纳。
上诉人乔建业及辩护人提出“乔建业有自首情节；其只是向徐彬等人提供了李培杰的电话号码，未帮徐彬等人从李培杰处购买飞针麻将实施诈骗，其不应对徐彬等人采用飞针麻将实施的诈骗承担罪责”的诉辩意见。经查，在案证据证实公安民警获知乔建业在攀枝花市东区临江路派出所采集“一标三实”信息后到派出所将乔建业抓获的事实不符，乔建业到案不具有主动投案的性质，乔建业不具有自首情节；乔建业在明知刘翔、徐彬等人购买赌博作弊工具飞针麻将诈骗他人钱财的情况下，仍提供购买赌博作弊工具的途径即李培杰的电话号码，使徐彬等人从李培杰处顺利购买飞针麻将实施了犯罪，乔建业与徐彬等人构成诈骗罪的共犯。故以上诉辩意见不能成立，不予采纳。
上诉人倪坤华与辩护人提出“其系初犯”的诉、辩意见与查明相符，但一审法院对该量刑情节已在一审刑事判决书认定，并在对上诉人倪坤华的量刑中予以体现，本院不再予以评价。
原审法院根据本案的案情及各原审被告人的量刑情节，依照法律规定对上诉人刘翔、徐彬、李安堃、李培杰、倪坤华及原审被告人何志国判处的刑罚并无不当，故原审被告人刘翔、徐彬、李安堃、李培杰、倪坤华与辩护人提出“一审判决量刑过重”的诉、辩意见不能成立，不予采纳。
公安机关从被告人乔建业处扣押的物品不是本案涉案财物，由公安机关依法处置；从被告人徐彬、刘翔处扣押的物品及赵某处扣押的2副麻将系被告人用于犯罪的作案工具，依法应予以没收。
原判认定事实和适用法律正确，审判程序合法，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 文仁寿
审 判 员 李仕强
审 判 员 曹 宇
二〇一八年七月四日
法官助理 肖秋帆
书 记 员 鲁玉华
附本案适用法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。