湖南省长沙市雨花区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）雨民初字第03712号
原告陈斌。
委托代理人郑昌料，湖南海天律师事务所律师。
被告湖南省体育职业学院。住所地长沙市雨花区体院路**号。
法定代表人谭焱良，院长。
委托代理人匡颖，湖南唯楚律师事务所律师。
原告陈斌（以下简称原告）诉被告湖南省体育职业学院（以下简称被告）劳动争议纠纷一案，本院于2014年8月22日受理后，依法由审判员杨芸独任审判，于2014年10月14日公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人郑昌科及被告的委托代理人匡颖均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，原告于2002年10月10日开始进入被告位于长沙市雨花区体院路的校区从事门卫工作，负责教学楼、办公楼的保卫、收发邮件、报刊杂志、烧送开水，并负责办公楼及教学楼1－5楼厕所及楼梯间、走廊的卫生打扫，全天值班工作，包括星期六、日及法定节假日都从未休息。2013年4月12日被被告解除劳动关系，工作时间累计126个月。期间，被告没有与原告签订劳动合同，也没有为原告缴纳“五险一金”。2012年4月至2013年3月期间，加上过节福利费、年终奖，原告的月平均工资只有1557元。被告应依法向原告支付法定休息日、法定节假日及年休假加班工资共计191306.3元，还应支付违法解除劳动关系的赔偿金32697元。
原告在2013年4月12日被解除劳动关系后，被告未支付原告4月份的工资778.5元。同时，原告被解除劳动关系后，一直处于失业状态，但被告未依法为原告缴纳失业保险金，导致原告无法领取22个月的失业保险金22264元。
被告未为原告缴纳任何社会保险�，原告因此自行缴纳了养老保险费和基本医疗保险费，被告应补偿对原告代被告缴纳的养老保险费和基本医疗费保险费33404元。
综上，请求法院判决：1、被告向原告支付因违法解除劳动合同的赔偿金32697元（1557元／月×10.5个月×2倍）；2、被告向原告支付加班工资191306.3元，其中法定休息日加班工资156344元（1557元／月÷21.75天×104天×10.5年×200%）、法定节假日加班工资23623元（1557元／月÷21.75天×11天×10年×300%）、带薪年休假加班工资11339.3元（1557元／月÷21.75天×10天×（5年＋101天／365天）×300%的］；3、被告向原告支付失业保险金损失22264元（1265元／月×80%×22个月）；4、被告向原告支付2013年4月份工资778.5元；5、被告支付原告垫付的2002年11月至2011年12月期间的社会保险费33404元。
被告辩称，一、被告系临时聘用原告作卫生钟点工。原告从长沙肉联厂下岗后申请来被告�从事卫生保洁工作，首次到被告处工作的时间为2002年10月，系按非全日制任务型工作人员享受报酬。2008年1月9日双方建立劳动关系（非全日制用工关系），原告的薪酬按每小时8元，每天工作3.5小时的任务计算，按月支付报酬。被告对钟点工的工资按湖南省人力资源和社会保障厅的相关规定逐年调整执行。
2013年4月9日，被告开会通知原告自2013年4月11日起解除劳动关系，并要求原告签字领取4月份的钟点工工资和任务型报酬550元。因原、被告系非全日制用工关系，被告可随时通知原告终止用工，原告主张解除劳动合同的赔偿金没有依据，被告亦无需替原告购买保险；二、原告已认可为钟点工劳动工作制，不存在加班工资。根据原告提供的证据显示加班时间只有18天，被告每年均通过“节日慰问金”等形式足额补偿了原告相关加班补助，原告要求加班工资191306.3元没有依据；三、原、被告为非全日制用工关系，原告要求被告支付失业保险金损失无法律依据；四、原告四月份的工资550元，系原告自己拒绝领取。
经审理查明，原告于2002年进入被告处从事保洁工作，双方未签订书面劳动合同。2008年1月2日，被告与原告签订《备忘协议》，约定：一、凡2007年12月31日以前，已在学校服务的非正式职工（不含临时用工），其自愿来校工作的时间于2007年12月31日自然终止，学校不承担此前任何法律责任；二、已在学校服务的非正式职工（不含临时用工），若自愿继续为学校服务的，需在2008年1月5日前提交个人书面申请，否则视为放弃；三、提交了个人书面申请的求职人员，学校将根据对其综合考核情况以及工作需要，决定是否录用，凡经批准录用的人员，学校将于2008年1月10日前根据需要和本人自愿，按新劳动合同法签订聘用合同，合同形式�学校用工方式办理。
2008年1月8日，被告下属的总务科向被告提出申请：教学楼需要安排一名钟点工打扫一至四楼楼梯和厕所卫生。原长沙肉联厂下岗工人陈斌愿意承担此项工作（陈斌的相关保险一直由长沙肉联厂购买，本人不要求学校承担）。因他家住新开铺（住房又要马上拆迁），请求学校继续为他提供相应的住房。备注建议每天3个小时计算工资给陈斌。次日，被告作出决定：同意陈斌借住教学楼收发室，考虑到教学楼需要按时落锁、开门，可和陈斌协商以每月300元作任务性报酬，做好报刊收发工作。2011年9月20日，被告下属的总务科呈报了关于给原告80元每月承担发放大扫除卫生工具任务的请求，校领导于次日批示：因邓耕云退休，每周三大扫除卫生工具管理发放工作无人管理，同意总务科报告暂由陈斌管理，每月发给80元劳务费。2011年11月22日，总务科呈报了关于给钟点工陈斌增加任务性工资100元的报告，被告于28日作出决定：根据2011年11月28日的办公会精神，同意总务科的安排，以100元每月承包垃圾站工作。自2012年9月开始，被告调整为按200元每月向原告发放承包垃圾站的工资。
2011年10月10日，被告出具原告系该校灵活就业人员（钟点工）的证明，原告在证明上载明“由此产生任何问题，与学校无关，由本人承担一切后果”。同年10月26日，原告的妻子刘金秀向被告提交了《关于为领取社保最低保障金而变更工资发放方式的申请报告》：“陈斌与爱人刘金秀为社会灵活就业人员，目前两人工资发入陈斌一人账户内，为领取长沙市社保最低生活保障金，恳请学校领导批准为两人单独立户发放工资，以满足申请社保条件。”2013年4月9日，被告开会通知原告自同年4月11日起解除劳动关系，原告未领取4月份11天的工资。
2014�，原告（申请人）向湖南省劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，要求被告（被申请人）支付：1、违法解除劳动合同的经济补偿金32697元；2、休息日加班工资202037元（包括法定休息日加班工资156344元，法定节假日加班工资23623元，带薪年休假工资22070元）；3、失业保险待遇损失22264元；4、2013年4月份半个月工资778.5元。5、原告自行缴纳的2002年11月至2011年12月的社会保险费33404元。同年8月7日，仲裁委作出湘劳仲案字（2014）059号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人在本裁决书生效之日起10日内向申请人支付经济补偿金8563.5元、失业保险金损失12144元、2013年4月工资715.86元，共计21423.36元；二、驳回申请人的其他仲裁请求。原告不服，遂诉至本院。
另查明，2008年1月至2013年3月31日，原告的工资每月发放一次，数额不等。原告在劳动关系解除前十二个月的平�工资为1557元。2、原告系长沙肉联厂下岗工人，其2007年3月以前的企业养老保险与医疗保险由湖南辉鸿食品有限公司代缴，4月以后以灵活就业人员身份自行缴费。3、被告学校2008年国庆，2009年元旦，2010年暑假，2012年中秋、国庆节假期值班表下方的值班要求中注明“教学楼传达室和校园内卫生保洁由陈斌同志负责”。
上述事实，有湖南省劳动人事争议仲裁委员会湘劳仲案字（2014）059号仲裁裁决书，《备忘协议》，被告2008年国庆期间值班安排表，元旦值班安排，2010年暑假值班安排，2012年中秋、国庆节值班表，陈斌2012年4月至2013年3月工资发放，养老保险、医疗生育保险关系托管协议书，关于陈斌职工与单位解除劳动关系后续缴养老保险事项的协议，湖南省社会保险基金收款收据，湖南省长沙市往来结算统一凭据，个人参保情况表，工作证，被告总务科报告、原告的存折，钟点工报酬表，本院（2013）雨民初字第3511号民事判决书及当事人陈述等在卷佐证，足以认定。
本院认为，本案争议的焦点为原、被告之间的关系认定问题。
根据《中华人民共和国劳动合同法》第六十八条规定，“非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式。”第七十二条第二款规定，“非全日制用工劳动报酬结算支付周期最长不得超过十五日。”本案中，原告在被告处从事教学楼门卫、保洁、邮件收发及清理垃圾站工作，双方虽约定以钟点工的形式支付工资，但根据原告每天的工作时间已超四小时，被告按月向原告支付工资，报酬结算支付周期超过十五日的事实，双方全日制用工的劳动关系特点更明显，应当认定为全日制用工关系。被告主张原告应按�全日制任务型工作人员享受报酬，因仲裁裁决认定原告与被告为全日制用工关系后，被告未提起诉讼，本院不予支持。
一、关于违法解除劳动合同的赔偿金的支付问题。
原告虽于2002年进入被告处从事保洁工作，但其于2008年元月2日与被告签署了《备忘协议》，同意来校工作的时间于2007年12月31日自然终止，被告不承担此前任何法律责任。该协议签订后至申请仲裁前，原告未提出过异议，故原告主张被告支付2002年至2007年12月31日的经济补偿，本院不予支持。
2008年1月起，原告被被告重新录用。2013年4月9日，被告开会通知原告自同年4月11日起解除劳动关系，但未提供证据证明有《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十条规定的可以解除劳动关系的情形，属违法解除劳动关系，故被告应向原告支付经济补偿17127元（1557元×5.5月×2倍）。
二、关于加班工资的支付问题。
用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬，用人单位安排加班的，应当按照规定向劳动者支付加班费。但追索劳动报酬实体权利的保护期限为2年，原告于2014年2月向仲裁机构申请仲裁，其主张2012年2月前欠发的加班工资，已经超过诉讼时效，本院不予支持。
原告主张2012年2月至2013年4月11日存在加班，但只有2012中秋节、国庆节值班表能证明原告等人负责教学楼门卫及校园内卫生，值班时间为2012年9月30至10月7日，每天8点至17点，其中法定节假日4天，休息日4天，故被告应支付原告法定节假日加班工资286元（1557元÷21.75天×4天×200﹪］，双休息日加班工资286元（1557元÷21.75天×4天×200﹪］。
根据《职工带薪年休假条例》第四条第（一）项的规定，“职工依法享受寒暑假，其休假天数多于年休假天数的，不享受当年的年休假�。按照原告工作的性质，其主张被告支付年休假加班工资，本院不予支持。
三、关于失业保险待遇的损失问题。
被告未为原告缴纳失业保险，应负责赔偿因此导致原告不能正常享受失业保险待遇的损失。根据《长沙市失业保险办法》第二十二条“失业人员每月领取失业保险金的标准为当地最低工资标准的8０％”，第二十三条第一款“失业人员领取失业保险金的期限，根据其被失业前累计缴纳失业保险费年限计算：累计缴纳失业保险费满1年但不满2年的，领取失业保险金期限为4个月；以后每增加1年缴费年限，增发2个月的失业保险金，但最长期限不得超过24个月”。2013年长沙市最低工资标准为1265元／月。被告自2008年1月至原告离职之日未给原告缴纳失业保险，应赔偿原告失业保险金损失12144元（1265元／月×80%×12个月）。
四、关于社会保险损失问题。
因被告未给�告缴纳社会保险，导致原告自行补缴了2008年1月至2011年12月的医疗与养老保险15336.21元［（508－203.2＋85.34）元×12月＋（454.8－181.92＋66.84）×12月＋（388－155.2＋57.04）元×9月＋（359－143.6＋49.95）×12月＋（297.44－119＋83.27）元×3月］。原告主张33404元，对超过部分，本院不予支持。
五、关于少发工资的问题。
被告2013年4月11日通知原告解除劳动关系，应向原告支付工资787.45元（1557元÷21.75×11天）。因原告只主张了778.5元，以其主张为准。
据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十九条、第四十条、第四十六条、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四十四条、第四十五条之规定，判决如下：
一、被告湖南省体育职业学院应于本判决书生效之日起7日内支付原告陈斌违法解除劳动合同的经济补偿17127元；
二、被告湖南省体育职业学院应于本判决书生效之日起7日内支付原告陈斌法定节假日加班工资286元，双休息日加班工资286，共计572元；
三、被告湖南省体育职业学院应于本判决书生效之日起7日内支付原告陈斌失业保险金损失12144元；
四、被告湖南省体育职业学院应于本判决书生效之日起7日内支付原告陈斌医疗与养老保险损失15336.21元；
五、被告湖南省体育职业学院应于本判决书生效之日起7日内支付原告陈斌2013年4月的工资778.5元；
六、驳回原告陈斌的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由被告湖南省体育职业学院负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事�的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审判员 杨 芸
二〇一四年十一月二十四日
书记员 陈谷兰
附：
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。
第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：
（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；
（二）严重违反用人单位的规章制度的；
（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；
（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；
（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）被依法追究刑事责任的。
第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳�者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：
（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；
（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；
（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同�；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第八十七条用人�位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
《中华人民共和国社会保险法》
第四十四条职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费。
失业人员失业前用人单位和本人累计缴费满一年不足五年的，领取失业保险金的期限最长为十二个月；累计缴费满五年不足十年的，领取失业保险金的期限最长为十八个月；累计缴费十年以上的，领取失业保险金的期限最长为二十四个月。重新就业后，再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限与前次失业应当领取而尚未领取的失业保险金的期限合并计算，最长不超过二十四个月。
第四十五条失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：
（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满�年的；
（二）非因本人意愿中断就业的；
（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。