河北省沧州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）冀09民终5364号
上诉人（原审原告）：李景周，男，1971年1月24日出生，汉族，住河北省邢台市隆尧县。
委托代理人：李胜虎，河北北华律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：李国法，男，1961年4月10日生，汉族，河北省石家庄市深泽县。
委托代理人：赵占强，男，汉族，1975年7月21日出生，住石家庄市深泽县。
委托代理人：李建强，男，汉族，1963年1月21日出生，住石家庄市深泽县。
被上诉人（原审被告）：中国太平洋保险股份有限公司石家庄中心支公司。
诉讼代表人：刘云超，该公司总经理。
委托代理人：周晓敏、马继贤，河北傲宇律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：中银保险有限公司唐山中心支公司。
诉讼代表人：刘继海，该公司总经理。
委托代理人：宗臣，该公司职员。
被上诉人（原审被告）：邯郸市华征运输有限公司。
诉讼代表人：任海渠，该公司总经理。
委托代理人：周青斌，该公司职工。
被上诉人（原审被告）：河北元平汽车贸易股份有限公司。
被上诉人（原审被告）：李立军，男，1975年5月29日出生，汉族，住河北省邢台市隆尧县。
上诉人李景周、李国法因与被上诉人李立军、中国太平洋保险股份有限公司石家庄中心支公司、中银保险有限公司唐山中心支公司、邯郸市华征运输有限公司、河北元平汽车贸易股份有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省任丘市人民法院（2016）冀0982民初754号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月10日立案后，依法组成合议庭，审理了本案。本案现已审理终结。
上诉人李景周上诉请求：依法改判支持上诉人的上诉请求；一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：1、上诉人李景周住院期间及出院后的休养恢复期间均需加强营养，上诉人李景周进行了截肢手术伤残情况严重，故上诉人李景周的营养费应按每天50元的标准支持210天。2、上诉人李景周受雇于被上诉人李立军从事交通运输业，被上诉人李立军在开庭审理中认可上诉人每月工资为5000元，故上诉人的误工费应按每月5000元的标准计算。3、上诉人所主张的伤残鉴定费1400元、假肢器具鉴定费3000元，应由被上诉人在各自的赔偿责任范围内承担。4、被上诉人李立军认可每月向被上诉人邯郸市华征有限公司支付管理费，二者属于典型的挂靠关系，应对上诉人承担连带的赔偿责任。
上诉人李国法对上诉人李景周的上诉辩称，一审法院认定营养费及天数合理，上诉人主张营养费每天50元没有法律依据；李景周系农民身份，李景周没有提供其有固定收入的证明材料，故一审法院认定误工费用每天为54元是符合标准的；鉴定费不是李景周的直接损失不应向各被上诉人主张赔偿；李立军与邯郸市华征运输有限公司应当对李景周承担连带责任。
被上诉人中国太平洋保险股份有限公司石家庄中心支公司对李景周的上诉辩称，前两点意见同李国法方答辩意见。一审法院认定的上诉人李景周护理费过高，认定按照每天262元计算没有依据，且该标准已超过纳税标准，李景周未提供纳税证明，因此我方认为护理费认定错误。
被上诉人邯郸市华征运输有限公司对李景周的上诉辩称，一审法院认定事实清楚，判决公正合法，坚持我公司一审代理人代理意见。本案中肇事车辆为李立军以分期付款的方式购买的车辆，我公司与车主并非挂靠关系，依据侵权法规定车辆发生事故后，车辆的出卖方不应当承担任何责任，请求法院驳回上诉人的上诉请求，依法维持原判。
被上诉人中银保险有限公司唐山中心支公司对李景周的上诉辩称，我方已在交强险无责任限额内赔付11000元。
上诉人李国法的上诉请求：依法改判李国法、河北元平汽车贸易有限公司不承担责任及诉讼费。事实和理由：被上诉人以上诉人李国法的车辆超载负次要责任，要求在商业险范围内免赔10%的主张，没有法律依据。上诉人李国法及被上诉人河北元平汽车贸易有限公司也不应承担301元的诉讼费。
上诉人李景周对于李国法的上诉辩称，对于李国法的上诉我方不予认可。一审法院对李国法的责任划分及赔偿数额事实清楚，适用法律正确，应予维持。
被上诉人中国太平洋保险股份有限公司石家庄中心支公司对于李国法的上诉辩称，对于李国法车辆存在超载的违法情形，在2015任民初字第2312号民事判决书中已经认定了该超载情形，而且我司已经提交投保提示尽到了提示说明义务，该判决书已经生效而李国法对该判决没有提出异议，因此应当认定超载免赔10%的合同约定，在原审判决中法院依据第2312号民事判决书适用法律正确，应维持原判。
被上诉人中银保险有限公司唐山中心支公司对于李国法的上诉辩称，我方已在交强险无责任限额内赔付11000元。
被上诉人邯郸市华征运输有限公司对李国法的上诉辩称，对于李国发的上诉请求我公司无答辩意见，请求法院依法判决。
被上诉人李立军、河北元平汽车贸易股份有限公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，也未提交任何答辩意见。
李景周向一审法院起诉请求：请求依法判令李立军、邯郸市华征运输有限公司、李国法、河北元平汽车贸易股份有限公司赔偿李景周因此次交通事故造成的各项损失581422.36元，中国太平洋保险股份有限公司石家庄中心支公司、中银保险有限公司唐山中心支公司在保险额度范围内承担连带赔偿责任。判令李立军、邯郸市华征运输有限公司、李国法、河北元平汽车贸易股份有限公司、中国太平洋保险股份有限公司石家庄中心支公司、中银保险有限公司唐山中心支公司承担本案的全部诉讼费。
一审法院认定事实：2015年5月3日2时20分许，李立军驾驶冀Ｄ×××××、冀DQK**挂重型半挂牵引车由南向北行驶至106国道运输路口南时，与李国法驾驶的冀Ａ×××××、冀Ａ×××××重型半挂牵引车尾随相撞，李国法驾驶的机动车又与等信号灯的刘义丰驾驶的冀Ｂ×××××、冀B5G**挂重型半挂牵引车相撞，此事故致冀Ｄ×××××、冀DQK**挂重型半挂牵引车乘车人即李景周受伤，各方车辆不同程度损坏。该事故经任丘市公安交通警察大队勘查，认定李立军负此事故的主要责任，李国法负此事故的次要责任，刘义丰、李景周无责任。2015年5月4日，李景周被送至河北医科大学第三医院住院治疗，住院期间自2015年5月4日起至2015年7月3日止，共计住院60日。河北省任丘市人民法院（2015）任民初字第2312号民事判决书已对2015年5月4日至2015年6月2日期间的91600.68元住院费进行了判决，且该判决书已生效。截止到2015年7月3日，李景周另支付住院费6007.86元。李景周出院后因就诊支付门诊费1015.8元、其他伤残器具费2678元。河北医科大学第三医院诊断证明书建议：1、加强营养；2、患者需陪护；3、术后一月门诊复查；4、加强患肢功能锻炼；5、不适随诊。2016年4月6日，经德林义肢矫形器（北京）有限公司沧州分公司鉴定：李景周安装假肢费用为：贰万捌仟元整的组件式小腿假肢；该款假肢建议使用年限为4年，每年约需假肢总价7%的维修配件费；装配期需25天，陪护须一人，费用为50元／人／天。李景周为此支付鉴定费3000元。2016年4月12日，经沧州市法医鉴定中心鉴定：李景周车祸致多发损伤，右小腿膝下截肢，骨盆多发骨折手术治疗，面部多处瘢痕，伤残评定为六级、十级；误工期180-210日，护理期60-90日；护理人数：住院期间二人护理，出院后一人护理。李景周为此支付鉴定费1400元。
另查明，李立军驾驶的冀Ｄ×××××、冀DQK**挂重型半挂牵引车登记在邯郸市华征运输有限公司名下。2014年3月18日邯郸市华征运输有限公司与李立军签订货车买卖合同书，将冀Ｄ×××××、冀DQK**挂重型半挂牵引车转让给李立军，并交付给李立军，但未办理过户手续。李国法驾驶的冀Ａ×××××、冀Ａ×××××重型半挂牵引车登记在河北元平汽车贸易股份有限公司名下，冀Ａ×××××牵引车在中国太平洋保险股份有限公司石家庄中心支公司投有交强险、赔偿限额为500000元的商业三者险及不计免赔险。刘义丰驾驶的冀Ｂ×××××、冀B5G**挂重型半挂牵引车登记在董杰名下，其中冀Ｂ×××××牵引车在中银保险有限公司唐山中心支公司投有交强险。本案事故发在以上保险的保险期间内。
再查明，李景周住院期间由其儿子李少帅和侄子李红岩进行护理，出院后由其儿子李少帅进行护理，在护理李景周期间工资均被扣发。
上述事实有双方当事人陈述及李景周提供的河北省任丘市人民法院（2015）任民初字第2312号民事判决书复印件、道路交通事故认定书、河北医科大学第三医院住院病历、诊断证明书、患者费用清单、住院收费收据、门诊收费收据、桥西区甜蜜老年人用品店发票、司法鉴定书、假肢安装鉴定意见书、鉴定费发票、保险单复印件、驾驶证复印件、行驶证复印件、北京方法科技发展有限公司河北分公司营业执照复印件、李红岩劳动合同、李少帅劳动合同、工资单、停发工资证明、亲属关系证明、身份证复印件等证据予以证实。
一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任，双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。此事故经任丘市公安交通警察大队勘查后，认定李立军负此事故主要责任，当事人李国法负此事故次要责任，刘义丰、李景周无责任。因李国法驾驶的冀Ａ×××××牵引车在中国太平洋保险股份有限公司石家庄中心支公司投有交强险和赔偿限额为500000元的商业三者险及不计免赔险，刘义丰驾驶的冀Ｂ×××××牵引车在中银保险有限公司唐山中心支公司投有交强险，且本案事故发在以上保险的保险期间内。河北省任丘市人民法院（2015）任民初字第2312号民事判决书已支持中国太平洋保险股份有限公司石家庄中心支公司因李国法驾驶车辆存在超载情形，要求在商业三者险限额内增加10%绝对免赔率的主张。邯郸市华征运输有限公司在事故发生前已将李立军驾驶的事故车辆转让并已交付给李立军。故李景周因此次交通事故造成的损失应首先由中国太平洋保险股份有限公司石家庄中心支公司在交强险有责任赔偿限额内和中银保险有限公司唐山中心支公司在交强险无责任限额范围内予以赔偿。不足部分由李立军承担70%赔偿责任，中国太平洋保险股份有限公司石家庄中心支公司在商业三者险责任限额范围内承担20%的赔偿责任，由李国法、河北元平汽车贸易股份有限公司承担10%赔偿责任。
李景周主张医疗费7154元，根据李景周提供的住院病历、住院收费收据、门诊收费收据等证据，对其中7023.66元医药费予以支持。李景周住院60天，主张住院伙食补助费按每天100元计算共6000元，有其提供的住院病历等证据予以证实，且符合有关法律规定，予以支持。李景周主张住院期间营养费3000元，出院后营养费7500元，共计10500元，其主张过高，根据李景周提供的诊断证明及司法鉴定意见书等证据，支持营养费按照每天15元计算60天为900元。李景周主张其他伤残器具费2678元，有其提供的购买发票予以证实，且根据李景周的伤情，对此予以支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。李景周主张误工费按照日工资183元计算210天为38430元，因李景周未提供相关证据证实其所从事行业及固定收入，故支持李景周误工费按照2016年度河北省道路交通事故损害赔偿相关标准即农、林、牧、渔业职工日平均工资54元计算；因从事故发生日至定残日前一天为344天，故对李景周主张误工期限为210天予以支持；综上，支持李景周误工费按照日工资54元计算210天为11340元。李景周主张住院期间由其儿子李少帅和侄子李红岩进行护理，出院后由其侄子李红岩进行护理，根据李景周提供的停发工资证明等证据，支持李景周住院期间由其儿子李少帅和侄子李红岩进行护理，出院后由其儿子李少帅进行护理。李景周主张护理人李红岩护理费标准按照日工资283元计算，护理人员李少帅护理费标准按照日工资100元计算，上述护理人员护理费共计34470元，因李景周提供的证据不足以证实护理人员李红岩的固定收入，且李景周主张的上述护理人员的护理费标准超过相同或相近行业职工工资收入标准，故支持护理人员李红岩护理费标准按照2016年度河北省道路交通事故损害赔偿相关标准信息传输、软件和信息技术服务业职工平均工资即每天262元计算；李景周提供的护理人员李少帅的劳动合同、工资表、误工证明等证据虽不足以证实护理人员李少帅的固定收入，但其主张未超过2016年度河北省道路交通事故损害赔偿相关标准即制造业职工平均工资，故对护理人员李少帅的护理费标准即每日100元予以支持；根据李景周提供的住院病历、诊断证明书、司法鉴定意见书及李景周的主张天数，支持护理人员李红岩护理费按照每天262元计算60天为15720元，护理人员李少帅护理费按照每天100元计算90天为9000元，以上护理费共计24720元。李景周主张交通费10400元，其提供的票据虽不能证实其主张，但考虑到李景周因住院、转院、出院等实际情况确需产生一定的交通费用，酌定支持其交通费5000元。李景周主张残疾赔偿金112720.2元，有李景周提供的司法鉴定报告书等证据予以证实，且符合相关法律规定，故本院予以支持。李景周主张精神损害抚慰金30000元，根据原告提供的司法鉴定意见书等证据，酌定支持精神损害抚慰金25500元。李景周主张按平均寿命75周岁计算假肢安装期限，假肢器具费按照每四年一次28000元计算8次为224000元，假肢器具维修配件费按照每年7%计算为60670元，假肢装配期费用按照50元／人／天计算2人200天为20000元，根据李景周提供的假肢安装鉴定意见书等证据，暂定支持假肢器具费按照每四年一次28000元计算3次为84000元，假肢器具维修配件费按照每年7%计算12年为23520元，假肢装配期费用按照50元／人／天计算2人75天为7500元。李景周更换假肢3次后就其实际发生的假肢器具费、假肢器具维修费、假肢装配期间费用可再另行主张。李景周主张装配期间护理人员李少帅护理费按照每天100元计算200天为20000元，因该费用未实际发生，可待实际发生后依法另行主张。李景周主张伤残鉴定费1400元，假肢器具鉴定费3000元，有李景周提供的鉴定费发票予以证实，但鉴定费属于诉讼费范畴，不应作为财产损失进行主张，应由当事人依法承担。
李景周的上述损失共计310901.86元。河北省任丘市人民法院（2015）任民初字第2312号民事判决书因本案同一事故已判决中国太平洋保险股份有限公司石家庄中心支公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿李景周10000元，中银保险有限公司唐山中心支公司在交强险无责任医疗费用赔偿限额内赔偿李景周1000元，且该判决已生效。故本案李景周损失首先由中国太平洋保险股份有限公司石家庄中心支公司在交强险伤残赔偿限额内赔偿原告110000元，中银保险有限公司唐山中心支公司在交强险无责任伤残赔偿限额内赔偿李景周11000元。剩余损失189901.86元，由李立军承担70%赔偿责任即132931.3元，中国太平洋保险股份有限公司石家庄中心支公司在商业三者险责任限额范围内承担20%的赔偿责任即37980.37元，由李国法、河北元平汽车贸易股份有限公司承担10%赔偿责任即18990.19元。邯郸市华征运输有限公司不承担责任。
一审法院判决：一、中国太平洋保险股份有限公司石家庄中心支公司于本判决生效之日起十日内在交强险责任限额范围内赔偿李景周交通事故损失110000元，在商业三者险责任限额内赔偿李景周交通事故损失37980.37元，共计赔偿李景周交通事故损失147980.37元；二、中银保险有限公司唐山中心支公司于本判决生效之日起十日内在交强险无责任限额范围内赔偿李景周交通事故损失11000元；三、李立军于本判决生效之日起十日内赔偿李景周交通事故损失132931.3元；四、李国法、河北元平汽车贸易股份有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿李景周交通事故损失18990.19元；五、驳回李景周对邯郸市华征运输有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4807元、伤残鉴定费1400元、假肢器具鉴定费3000元，共计9207元。由李景周负担4284元，由中国太平洋保险股份有限公司石家庄中心支公司负担2343元，由中银保险有限公司唐山中心支公司负担174元，由李立军负担2105元，由李国法、河北元平汽车贸易股份有限公司负担301元。
二审中，被上诉人中国太平洋保险股份有限公司石家庄中心支公司提供投保单2份及机动车保险投保提示1份，证明对于免赔10%的免责条款已尽提示告知义务。上诉人李国法对此质证意见为：被上诉人提供的证据已超过举证期限，属逾期证据，不同意质证，不能作为证据使用。二审查明事实与一审认定事实一致。
本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》、《人身损害受伤人员误工期、营养期、护理期评定准则（试行）》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九十条、10.6、第二十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外；在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果；断肢营养90日；受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算；受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，上诉人李景周车祸致多出损伤，造成小腿膝下截肢、骨盆多发骨折，面部多处瘢痕等损害，需加强营养，酌定上诉人李景周每天营养费为30元，营养期90日，故上诉人李景周的营养费为30＊90=2700元。上诉人李景周未提供证据证明其收入情况，故一审法院按2016年度河北省农林牧渔业职工日平均工资54元计算并无不当。上诉人李景周在此次交通事故中无责任，伤残鉴定费、假肢器具鉴定费属于此次事故给上诉人李景周造成的的损失，应由其他当事人在责任限额内分担。上诉人李景周主张被上诉人李立军与被上诉人邯郸市运输华征有限公司属挂靠关系，被上诉人李立军与被上诉人邯郸市华征运输有限公司应承担连带赔偿责任，但是被上诉人邯郸市华征运输有限公司对此不予认可，上诉人李景周也未提供其他证据予以证实，故对上诉人李景周关于被上诉人邯郸市华征运输有限公司与被上诉人李立军承担连带赔偿责任的主张不予支持。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十三条规定：已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实，当事人无须举证证明，当事人有相反证据足以推翻的除外。本案中，2015任民初字第2312号民事判决书中已经认定了上诉人李国法存在超载情形且被上诉人中国太平洋保险股份有限公司石家庄中心支公司已经提交投保提示尽到了提示说明义务，并支持了被上诉人中国太平洋保险股份有限公司石家庄中心支公司免赔10%的主张，该判决书已经生效而李国法对该判决没有提出异议，因此对被上诉人中国太平洋保险股份有限公司石家庄中心支公司对免赔10%的条款已尽提示告知义务的事实予以确认，上诉人李景周该10%的损失由上诉人李国法、河北元平汽车贸易股份有限公司承担。
综上，上诉人李景周的损失为317101.86元，由中国太平洋保险股份有限公司石家庄中心支公司在交强险伤残赔偿限额内赔偿原告110000元，中银保险有限公司唐山中心支公司在交强险无责任伤残赔偿限额内赔偿李景周11000元。剩余损失196101.86元，由李立军承担70%赔偿责任即137271.3元，中国太平洋保险股份有限公司石家庄中心支公司在商业三者险责任限额范围内承担20%的赔偿责任即39220.37元，由李国法、河北元平汽车贸易股份有限公司承担10%赔偿责任即19610.19元。邯郸市华征运输有限公司不承担责任。
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持河北省沧州市任丘市人民法院（2016）冀0982民初754号民事判决的第二项、第五项，即中银保险有限公司唐山中心支公司于本判决生效之日起十日内在交强险无责任伤残赔偿限额内赔偿李景周11000元；驳回上诉人李景周对被上诉人邯郸市华征运输有限公司的诉讼请求。
二、变更河北省沧州市任丘市人民法院（2016）冀0982民初754号民事判决的第一项为中国太平洋保险股份有限公司石家庄中心支公司于本判决生效之日起十日内在交强险责任限额范围内赔偿李景周交通事故损失110000元，在商业三者险责任限额内赔偿李景周交通事故损失39220.37元，共计赔偿李景周交通事故损失149220.37元；
三、变更河北省沧州市任丘市人民法院（2016）冀0982民初754号民事判决的第三项为李立军于本判决生效之日起十日内赔偿李景周交通事故损失137271.3元；
四、变更河北省沧州市任丘市人民法院（2016）冀0982民初754号民事判决的第四项为李国法、河北元平汽车贸易股份有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿李景周交通事故损失19610.19元；
一审案件受理费4807元，由上诉人李景周负担2185元，被上诉人中国太平洋保险股份有限公司石家庄中心支公司负担1234元，被上诉人中银保险有限公司唐山中心支公司负担91元，李立军负担1135元，李国法、河北元平汽车贸易股份有限公司负担162元；二审案件受理费5800元，由上诉人李景周负担4616元，被上诉人中国太平洋保险股份有限公司石家庄中心支公司负担177元，李立军负担619元，李国法负担388元。
本判决为终审判决。
审 判 长 冉 旭
代理审判员 槐倩颖
代理审判员 孙雅静
二〇一六年十一月二十日
书 记 员 姚胜男