新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州塔城地区中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）新42民终472号
上诉人（原审被告）：托里县金山矿业有限公司，住所地：托里县非公有制经济园区。
组织机构代码：59281XXXX。
法定代表人：刘双青，该公司董事长。
委托代理人（特别授权）：窦廷贵，新疆扬眉律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）托里县智雄石材有限责任公司，住所地：托里县非公有制经济园区。
组织机构代码：74224XXXX。
法定代表人：周鲁南，该公司经理。
委托代理人（特别授权）：施常元，新疆炎黄律师事务所律师。
上诉人托里县金山矿业有限公司（以下简称金山矿业公司）因与被上诉人托里县智雄石材有限责任公司（以下简称智雄石材公司）合同纠纷一案，不服托里县人民法院（2015）托民一初字第635号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年4月7日受理后，依法组成合议庭,于2016年1月25日公开开庭审理了本案。上诉人金山矿业公司的委托代理人窦廷贵、被上诉人智雄石材公司的委托代理人施常元到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审认定，2012年5月3日，原、被告签订《转让合同》，约定：一、甲方（原告）自愿将中新评报字【2012】第005号资产评估报告中所列资产及650000072221采矿许可证项下的矿区内所有未开采的矿种转让给乙方（被告）；二、合同签订后五日内甲方（原告）必须无条件配合乙方（被告）交接上述转让资产并提供全部资料。交接时资产有缺损的，乙方（被告）按资产评估价扣除；三、转让价款合计为1088.02万元。转让过程中涉及的政府职能部门收取的各项费用由甲方（原告）承担；四、上述转让费在甲方（原告）交接转让资产后10个工作日内，乙方（被告）向甲方（原告）支付资产转让费40%的价款，甲方原有的650000072221号采矿许可证在国土资源部门公示、变更完毕无资产权属争议及其他争议后十个工作日内，乙方向甲方支付资产转让费50%的价款，剩余的10%及甲方所缴纳的地质环境恢复保证金待相关手续变更完毕后一次性付清；五、甲方（原告）的债权债务（包括但不限于甲方（原告）经营期间的各项税费、国土资源费、矿产费及其他各类对内对外债权债务），由甲方（原告）自行承担，与乙方（被告）无关；六、合同履行期间，任何一方违约，违约方应当承担违约金，违约金按转让费的10%标准支付。同年5月21日，原告按约定将资产评估报告中所列资产交付给被告，被告按约定支付给原告1000万元。6月9日，原告的资产交由被告管理使用。被告将200万元合同履行保证金汇入托里县国有资源开发有限公司帐户（其中100万元为本合同保证金）。2014年12月5日，塔城地区国土资源局将原告的650000072221号采矿许可证变更给被告。现原告诉至法院要求：一、判令被告支付转让费354万元、违约金100万元，共计454万元。二、本案诉讼费、保全费由被告承担。
原审认为，原、被告签订的《转让合同》为有效合同，应予确认。被告仍有354万元转让费没有支付，事实存在，被告应当履行付款义务，故对原告354万元的诉讼请求予以支持。被告在原告全面履行合同义务后应当履行支付剩余转让费的义务，但是被告没有履行付款义务构成违约，按照合同约定被告应当支付违约金。考虑到被告将200万元合同履行保证金汇入托里县国有资源开发有限公司帐户，已经表明被告履行合同的诚意；再者，原、被告约定以转让费的10%支付违约金，明显过高，按照被告未支付价款的数额支付违约金比较合理。被告辩称现在只有254万元转让费未支付与事实不符，被告虽然向托里县国有资源开发有限公司汇入200万元合同履行保证金，但是原告目前没有收到其中的100万元，因此不能据此认为被告只剩254万元转让费未支付，该理由不予采纳。遂判决：一、被告金山矿业公司于本判决生效后三十日内支付原告智雄石材有公司转让费354万元；二、被告金山矿业公司同时向智雄石材公司支付违约金25.4万元；三、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费43120元，财产保全费5000元，合计48120元，由原告负担5968元，由被告负担42152元。
金山矿业公司上诉称，一、2013年5月31日上诉人金山矿业公司是根据被上诉人智雄石材公司的要求将托里县国有资源开发有限公司支付了100万元，被上诉人智雄石材公司关于该款系晨晖公司拖欠托里县国有资源开发有限公司税费的说法不能成立，故原审事实不清；二、原审程序违法。相关证据上诉人金山矿业公司不能调取，申请原审法院调取而未能完成，属于程序违法；三、上诉人金山矿业公司没有违约，而是被上诉人智雄石材公司违约，请求驳回其诉讼请求。
智雄石材公司答辩称，一、上诉人是认可按照双方协议约定，剩余的转让费应当支付。剩余354万元转让费，上诉人认为扣除交给政府的100万，应当支付254万元。上诉人认为交给托里县国有资源开发有限公司的100万应当视为交给了智雄公司，应当举证证实经被上诉人同意；二、上诉人认为撤销违约金的请求，与其第一项认可剩余费用是矛盾的。其未付剩余款项的行为就是违约。上诉人出具过文件认可被上诉人已完成合同中的义务。根据合同约定，对方首先支付400万的价款，2014年时上诉人应当支付完剩余的价款。综上，请求驳回上诉，维持原判决。
本院查明的事实与原审认定相一致。
本案的争议焦点是：一、本案是否具有程序违法之处？二、本案上诉人金山矿业公司是否应当承担违约责任？
本院认为，关于争议焦点一，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十七条的规定，符合下列条件之一的，当事人及其诉讼代理人可以申请人民法院调查收集证据：（一）申请调查收集的证据属于国家有关部门保存并须人民法院依职权调取的档案材料；（二）涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的材料；（三）当事人及其诉讼代理人确因客观原因不能自行收集的其他材料。原审中上诉人金山矿业公司申请原审法院向王虎义、李根江、潘玉明等人核实100万元事实的真相，但原审法院未能完成。本院认为，该调取证据的申请不属于上述法律规定的情形，该证据属于当事人应当根据谁主张、谁举证的原则自行向人民法院举证的情形，故对于上诉人金山矿业公司认为原审法院未能调取该项证据，属于程序违法的上诉请求，本院不予支持。
关于争议焦点二，上诉人金山矿业公司认为涉案的100万元，已根据被上诉人智雄石材公司的要求向托里县国有资源开发有限公司支付。对100万元实际打入托里县国有资源开发有限公司的事实被上诉人智雄石材公司认可，但认为被上诉人智雄石材公司没有同意上诉人金山矿业公司将该款项打入第三方托里县国有资源开发有限公司，上诉人金山矿业公司将合同涉及的款项打入他人帐户与本案无关。本院认为，债务人应当将债务直接交付给债权人以完成清偿。若将债务交付给第三人视为交付，则应当经债权人的同意。未经债权人同意，不得视为交付。本案作为债权人即被上诉人智雄石材公司在原审及二审中均未承认同意上诉人金山矿业公司将债务交付给第三人托里县国有资源开发有限公司，故该举证责任应由上诉人金山矿业公司承担。上诉人金山矿业公司未能举证的，应承担举证不能的法律后果。上诉人金山矿业公司的该项上诉请求不能成立，本院不予支持。经审理查明，被上诉人智雄石材公司的采矿许可证已经办理过户手续完毕，现在托里县国土资源局暂存，需向其缴纳保证金方可取回。该缴纳保证金的义务在于上诉人金山矿业公司，故上诉人金山矿业公司有权利及义务向托里县国土资源局缴纳相关保证金并取回采矿许可证。上诉人金山矿业公司该项上诉请求不能成立，本院不予支持。
综上，上诉人金山矿业公司的上诉请求不能成立，原判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费14970元，投递费100元，合计15070元，由上诉人托里县金山矿业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 茹荷娅
代理审判员 杜慧杰
代理审判员 盛成盼
二〇一六年六月二十七日
书 记 员 王福强