西安市灞桥区人民法院民 事 判 决 书（2016）陕0111民初1009号原告：西安广联电梯销售有限公司，住所地：西安市新城区西一路138号。法定代表人：张茹，总经理。委托诉讼代理人：刘楠、陈庆，北京德恒（西安）律师事务所律师。被告：西安国际陆港商务会所有限公司，住所地：西安国际港务区港务大道6号综合楼106室。法定代表人：屈锦薇，总经理。委托诉讼代理人：孙昀、刘蓉，陕西丰瑞律师事务所律师。原告西安广联电梯销售有限公司诉被告西安国际陆港商务会所有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2016年3月15日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行审理。原告西安广联电梯销售有限公司的委托诉讼代理人刘楠、被告西安国际陆港商务会所有限公司的委托诉讼代理人孙昀、刘蓉到庭参加诉讼。本院现已审理终结。原告西安广联电梯销售有限公司诉讼请求：1、确认被告违约并向原告支付电梯合同欠款222400元；2、被告向原告支付电梯合同违约金66720元；3、确认被告违约向原告支付装潢合同欠款36600元，并按中国人民银行同期贷款利率计算支付自应付之日起至实际给付之日止的利息；4、被告向原告支付装潢合同违约金14640元；5、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2011年4月29日，原告与西安中天愿景建设投资发展有限公司、中天建设集团有限公司签订《电梯设备采购合同》，约定原告为西安国际陆港现代物流企业聚集区项目金融家俱乐部提供电梯设备共12台，设备总价为3278460元。2012年12月20日，原、被告及西安中天愿景建设投资发展有限公司、中天建设集团有限公司又签订《电梯设备采购合同补充协议》，约定将西安中天愿景建设发展有限公司、中天建设集团有限公司向原告采购的上述12台电梯中8台的权利义务转让给被告承担，该8台电梯总价款为2224000元，合同其余条款不变。此外，原、被告基于上述电梯买卖关系，还曾于2013年6月25日签订《电梯设备采购合同补充协议二》，约定原告向被告出售6台电梯的厅门、门套外包镜面不锈钢24组厅门、门套外包镜面不锈钢（装潢材料），约定对价为73200元。上述合同签订后，原告依约履行了交付电梯设备、装潢材料的义务，但被告至今未完全履行约定的付款义务，仅支付电梯设备货款2001600元、装潢材料款36600元，剩余货款至今未付。原告为维护交易公平及自身权益，遂提起本案之诉。原告为证明其主张向本院提交电梯设备采购合同1份、补充协议（电梯设备采购合同）1份、补充协议二（电梯装潢设备采购）1份、电梯监督检验报告8份、电梯移交清单1份、银行进账单3份，原告提交的证据均为复印件，经本院核对均与原件无异。被告西安国际陆港商务会所有限公司辩称，直至原告起诉之日《电梯设备采购合同》及《补充协议》中约定的部分付款条件仍未成就，被告未清偿货款并未违约。即使不考虑被告是否违约，原告据上述合同、协议要求被告支付66720元违约金也明显过高，不应获得支持。原告另据《补充协议二》要求被告同时支付欠付货款的利息和违约金（14640元），显属于重复计算，有失公允；要求被告支付违约金14640元适用计算标准太过任意性明显过高。综上，请法院判决驳回原告不合理的诉讼请求。被告为证明其主张向本院提交电梯设备采购合同1份、补充协议（电梯设备采购合同）1份、补充协议二（电梯装潢设备采购）1份、附件二技术规格3页、附件三综合表3页、工作联系单2份、建设工程文件归档规范1份、电梯完工资料清单1份、工商登记公示信息1份，被告提交的证据均为复印件，经本院核对除电梯设备采购合同、建设工程文件归档规范、工商登记公示信息外均与原件无异。经审理查明，2011年4月29日，原告（乙方/指定分包人）与西安中天愿景建设投资发展有限公司（甲方/发包人）、中天建设集团有限公司（丙方/总承包人）签订电梯设备采购合同一份。合同主要约定，由原告为西安陆港现代物流企业聚集区项目金融家俱乐部供应电梯12台；在工程施工过程中与工程质量、进度、安全有关的事宜，由发包人与指定分包人直接接洽，发包人将应付工程款汇入总承包人的账户，总承包人及时向指定分包人支付工程发生的费用，总承包人认可发包人直接与指定分包人就分包工程进行结算。该合同第一条合同价格约定：“1、本合同为西安国际陆港现代物流企业聚集区项目金融家俱乐部采购合同。电梯台数共12台，设备总价为人民币叁佰贰拾柒万捌仟肆佰陆拾元（小写：3278460元）整，其中已包括百分之17%的增值税。合同价款中已含总承包公司管理费（结算价1%），总承包公司管理费的税费等相关费用由总承包人承担。总承包人公司管理费：指总承包单位为分包人实施施工总承包管理和行政配套服务、以及配合发包人进行工程分包等所需的综合性费用。总承包人现场配合费：指总承包人单位就本工程组建现场项目经理部对分包工程进行现场管理、协调、配合及为指定分包人提供现有设施使用的综合性费用（此费用包括质量安全管理，资料整理，提供场地、设备、设施的生产服务配合及工程施工封补收口等，不包括总承包现场措施增加费）。总承包人现场措施增加费：指总承包项目部为指定分包人专门作现场设施的保留、改建、修补而增加成本的专项性费用（如水电费，钢管租金等），由总承包人、指定分包人双方协商确定并由指定分包人直接向总承包人支付。本价格为闭口价，在预定技术规格和数量不变的情况下，不因合同实施期间原材料价格的变动而调整。2、型号、数量、技术要求，详见附件“电梯参数表”。3、合同及价格修改a、甲乙双方的任何一方对合同内容提出修改，均应以书面形式通知对方，并达成由双方签署的合同修改书。b、除非甲方对设备的型号、规格和涉及价格因素的技术参数和配套件提出修改，乙方不得对合同价格提出修改要求。”该合同第二条付款条件约定：“二、1、甲方第一次付款：甲方应当在暂定2011年5月15日支付第一笔款项（注：根据工程实际需求，以甲方开工日期为准）即：人民币（大写）陆拾伍万伍仟陆佰玖拾贰元（RMB655692）2、甲方第二次付款：甲方应当在根据本合同的最终工厂出货期届满的35天之前支付货款。即：人民币贰佰贰拾玖万肆仟玖佰贰拾贰元（RMB2294922元）3、甲方第三次付款：项目验收合格，甲方收到政府主管部门颁发的验收合格证和完工资料之日起7天内支付至结算价95%于乙方，即：人民币壹拾陆万叁仟玖佰贰拾叁元（RMB163923元）。若由于甲方原因造成工期延误，或不能按期验收、交接资料，甲方应将所欠款项付清。4、甲方第四次付款：两年质保期满后7天内付清，质保期从甲方收到有关检验部门颁发的电梯验收合格证之日算起。即：人民币（大写）壹拾陆万叁仟玖佰贰拾叁元（RMB163923元）。合同签订时甲方即向乙方提供开具发票信息，乙方在收取第二笔货款前向丙方开具与合同付款价款一致的正规合法增值税普通发票，第四次付款前向丙方开具剩余合同价款全额增值税普通发票。甲方开具合同价5%质保金证明，质保期满，凭预留质保金证明付款。合同第三条交货第（2）项约定：“如果甲方未能在最终工厂出货期内通知发货，设备的仓库费、保险费由甲方承担，上述总费用为每台每天人民币八十元。如因储存时间超过六个月，则乙方对设备损坏不负任何责任，且乙方有权处置该设备并优先受偿。设备所有权仅在乙方收到全部合同款项后移至甲方。”合同第三条交货第（5）项约定：“应有详细装箱单和质量证书，进口件应有能证明该产品进口的原产地证明和海关报关单。国家技术监督部门验收合格后乙方应将设备的技术资料，包括：产品合格证，操作手册、使用说明、海关报关单等全套资料移交与甲方。乙方保证在确认货物因装卸、运输中发生损坏或短缺后，尽快给予调换、修复和补齐缺件，不管其造成的原因如何，也不能以办理索赔为由而拖延。合同第四条设备质量保证中约定：“（2）设备的质量保证期为当地质量技术监督部门验收合格之日起的二十四（24）个月。最终工厂出货且不超过30个月。质保期内每月至少免费做两次全部检查和保养，出现的质量问题由乙方负责，费用乙方自理。（4）此次无机房电梯为通力中国工厂生产。进口部件需要乙方提供海关报关单、原厂地证明书复印件。电梯的具体参数见合同附件中乙方此次投标的电梯型式试验报告。合同第六条违约和赔偿约定：“（1）任何一方单方面解除本合同的，应向对方支付相当于本合同总价百分之三十（30%）的违约金。（2）除不可抗力原因外，如果乙方未能按合同规定的时间按期交货，但在征得甲方同意延长交货期的情况下，逾期交货的违约金为每天支付合同总价的0.1%，逾期交货的违约金累计超过合同总价的5%时，甲方即可视为乙方已单方解除合同并按上（1）条款执行。（3）除不可抗力原因外，如果甲方未能按本合同规定支付款项，则甲方应向乙方支付逾期违约金，其支付方法是：延误十五天内免责；延误十五天以上，不超过3个月，违约金为应付金额的每天万分之五。若延误时间超出三个月，则乙方即可视为甲方单方解除合同，并按六（1）条款执行。合同第十条合同生效中约定：“1.合同应在三方签字盖章后开始生效。2.在执行本合同的过程中，所有会议纪要、补充协议和来往信函一经三方签字和盖章或确认即成为本合同的附件和有效组成部分，其生效日期为三方签订盖章确认之日。3、本合同的附件是本合同不可分割的组成部分。”2012年7月20日，原告（乙方/指定分包人）与西安中天愿景建设投资发展有限公司（甲方/发包人）、中天建设集团有限公司（丙方/总承包人）、被告西安国际陆港商务会所有限公司（丁方）、西安国际陆港投资发展集团有限公司（戊方）签订补充协议（电梯设备采购合同）一份。该合同第二条协议内容主要约定：经甲乙丙丁戊五方友好协商，现对西安国际陆港现代物流企业聚集区金融家俱乐部项目“电梯设备采购合同”（以下简称“原设备采购合同”）做修改如下：1.原合同项目名称：西安国际陆港现代物流企业聚集区金融家俱乐部，现变更为：西安国际陆港中国会所项目（原设备采购合同中的捌台即：L1-6L10-11）/西安国际陆港梦想公社项目（原设备采购合同中的肆台即：L7-9L-12）;2.原合同发包人名称：西安中天愿景建设投资发展有限公司，现变更为：西安国际陆港商务会所有限公司（其他信息作相应变更）（简称“丁方”）、西安国际陆港投资发展集团有限公司（其他信息作相应变更）（简称“戊方”）/本协议生效后原发包人西安中天愿景建设投资发展有限公司在原设备采购合同中捌台即：L1-6L10-11所有权利和义务均由西安国际陆港商务会所有限公司享受和承担；原发包人西安中天愿景建设投资发展有限公司在原设备采购合同中肆台即：L7-9L12所有权利和义务均由西安国际陆港投资发展集团有限公司享受和承担。本协议生效后原发包人西安中天愿景建设投资发展有限公司在原设备采购合同中的权利和义务全部终止。3.取消原合同总承包人：中天建设集团有限公司（丙方）合同主体。本协议生效后总原承包人中天建设集团有限公司在原设备采购合同中捌台即：L1-6L10-11所有权利和义务均由西安国际陆港商务会所有限公司享受和承担；原总承包人中天建设集团有限公司在原设备采购合同中肆台即：L7-9L12所有权和义务均由西安国际陆港投资发展集团有限公司享受和承担。本协议生效后原总承包人中天建设集团有限公司在原设备采购合同中的权利和义务全部终止。4.原合同壹拾贰台（12台）此次变更壹拾贰台（12台）；5.技术规格：L10-11变更为KONE3000MonoSpace/PW13/10-19轿厢尺寸：1600毫米（宽）×1400毫米（深）×2200毫米（高），行程：4.5米，入口尺寸：1000毫米（宽）×2100毫米（高），顶层高度3800毫米，其他技术规格不变。（附表中载明涉案电梯L1-2单价为261000元、电梯L3-4单价为292000元、电梯L5-6单价为293000元、电梯L10-11单价为266000元,8台电梯设备款总价为2224000元）。合同第三条约定：付款按原合同不变。合同第四条约定：交货按原合同不变。合同第五条约定：其他条款保持不变。2013年6月25日，原告（乙方）与被告（甲方）又签订补充协议二（电梯装潢设备采购）一份。该协议主要约定：“鉴于1、2011年4月29日西安中天愿景建设投资发展有限公司、乙方及中天建设集团有限公司签订《电梯设备采购合同》（以下简称“原合同”）；2、2012年7月20日，甲方、乙方、西安中天愿景建设投资发展有限公司、中天建设集团有限公司及西安国际陆港投资发展集团有限公司签订《补充协议（电梯设备采购合同）》（以下简称“补充协议一”）/根据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国建筑法》、《中华人民共和国消费者权益保护法》以及其他有关法律、法规的规定，遵循公平、诚实信用的原则，双方就电梯装潢工程相关设备采购事宜，经协商达成一致，订立本协议，以兹共同遵守：一、甲方采购设备：中国会所电梯装潢工程涉及的电梯L3-6L10-L11六台电梯厅门、门套外包镜面不锈钢二十四组厅门、门套外包镜面不锈钢。/二、送货时间及地点/1、送货地点：西安国际港务区中国会所施工现场/2、送货时间：2013年7月3日前，乙方应将设备送至合同指定地点/3、设备安装工期：30天，自2013年7月2日起至2013年8月1日止。乙方应配合安装单位在约定工期内安装完毕。/三、质量标准：工程质量标准：合同，符合国家质量标准及《原合同》及《补充协议一》的约定标准。五、合同价款支付方式/1.合同总价（大写）：人民币柒万叁仟贰佰元整（小写）73200.00。2、支付方式：本协议签订后30个工作日内，甲方向乙方支付合同总价款50%的货款，即叁万陆仟陆佰元整，货到指定现场卸装完成，经验收合格后30个工作日内，甲方向乙方支付其余款项，即人民币叁万陆仟陆佰元整。七、质量与验收/7.2竣工验收和保修/7.2.1工程完工甲方应及时组织进行验收。7.2.2保修期限：质保期为2年（自电梯验收合格之日起计算且最终不超过工厂出货后18个月）若质保期内乙方不履行保修义务，甲方有权请第三方维修，维修费用甲方有权从支付给乙方的其他款项中扣除。八、违约责任/8.1甲方未按协议约定按时支付合同价款，每逾期一日，甲方应向乙方承担合同价款的违约金5%，并赔偿因其违约给乙方造成的损失。8.2送货日期或工期延误，每逾期一日，乙方应承担合同价款5%的违约金，并赔偿因其违约给甲方造成的损失。8.3任何一方单方面解除合同的，应向对方赔偿相当于被解除部分合同总价百分之二十（20%）的违约金”。上述电梯设备采购合同及两份补充协议签订后，原告依合同约定及被告要求陆续履行交货义务。原付款义务人即总承包人中天建设集团有限公司于2011年6月24日向原告支付货款522094元，原告称该522094元中涉案8台电梯货款应占444800元，被告另分别于2013年4月7日、2013年7月1日向原告支付电梯设备款1556800元、电梯装潢材料款36600元；以上共付电梯设备款2001600元（444800元＋1556800元＝2001600元）、电梯装潢材料款36600元，尚欠电梯设备款222400元（2224000元－2001600元＝222400元）、电梯装潢材料款36600元（73200元－36600元＝36600元）至今未付。又查明，2015年9月18日西安特种设备检验检测院就涉案8台通力电梯有限公司生产的型号为KONE.MonoSpace的电梯出具电梯监督检验报告8份。报告主要载明：设备名称：曳引驱动乘客电梯/型号：KONE.MonoSpace/制造单位：通力电梯有限公司/制造日期：2013年5月3日（2台）、2013年5月17日（6台）/施工单位：溧阳市协远电梯工程有限公司/安装地点：中国会所东-北梯/使用电位：西安国际陆港商务会所有限公司/维护保养单位：通力电梯有限公司西安分公司/检验结论：合格/备注：请按照《中华人民共和国特种设备安全法》第三十三条的规定，及时办理设备注册登记手续。/检验日起2014年6月2日至2015年9月9日/下次检验日期2016年9月。另查明，2015年10月23日被告与案外人西安广联设备安装工程有限公司就涉案电梯移交事宜签署书面电梯移交清单一份。该清单主要载明：由案外人公司承担被告方8部电梯的安装工作，6台5层5站，速度1.6m/s,载重1000kg，2台2层2站，速度1.0m/s，载重1000kg，经西安市特种设备检验检测院检验合格，并且由通力电梯有限公司西安分公司维修服务部门接收。这份文件将成为西安广联设备安装工程有限公司钥匙（机房、电梯）移交工程的重要文件和主要依据。现原告公司向贵方交付以下资料：1.产品合格证书2套；2.电气/原理敷线图8套；3、用户使用维护手册8套；4.电梯钥匙8套；5.电梯监督检验报告8套；6.电梯使用标志8份。敬告：1、电梯使用操作人员必须具备以下条件：--持有技术监督局签发的电梯操作证。2.电梯操作人员必须将电梯的运行状态记录下来。3.当电梯处于紧急情况时，电梯使用操作人员必须马上与通力电梯有限公司西安分公司联系，等维修人员处理。4.使用电梯运输物时，应注意：轿厢内的货物严禁超重。货物应平均放置。严禁运输超长或易燃物品。保持轿门和厅门活动自如且与障碍物保持距离。5.使用单位接收电梯后，负责持有效证件到相关部门办理电梯注册登记证，若因未办理注册登记证而造成的电梯不能正常使用等一切问题与我公司无关。6.若楼内装修需要使用电梯，使用单位需再装修期间安排专人看管电梯，否则出现的一切安全事故与我公司无关，由此造成的损失由使用单位承担。该清单另载明：被告公司已经收到贵司电梯移交相关资料，并且已经仔细阅读和理解每一个注意事项，任何因不当使用而造成的后果西安广联设备安装工程有限公司概不负责。钤印：西安国际陆港商务会所有限公司、西安广联设备安装工程有限公司/2015年10月23日。”庭审中被告主张，其分别于2015年12月18日、2015年12月29日向原告出具工作联系单共两份，而原告未依工作联系单中指出的问题履行合同义务，亦未向其交付涉案电梯设备的技术资料（设备部分进口零部件的原产地证明、报关单等技术资料），故其不应向原告支付余款；被告就此主张出示的两份工作联系单收件人均为案外人西安广联设备安装工程有限公司。被告另主张，原告西安广联电梯销售有限公司与案外人西安广联设备安装工程有限公司系关联公司，两关联公司为逃避合同责任及风险，就涉案电梯购买、安装事宜分别与其签订合同；被告就此主张出示的两份工商登记公示信息均为上网查询打印件。上述事实有电梯设备采购合同、补充协议（电梯设备采购合同）、补充协议二（电梯装潢设备采购）1份、电梯监督检验报告、电梯移交清单、银行进账单、工作联系单、工商登记公示信息及本院庭审笔录等材料在卷佐证。本院认为，原告因出售涉案电梯曾与案外人签订电梯设备采购合同，后又与案外人及被告共同签订补充协议（电梯设备采购合同），将涉案8台电梯（L1-6L10-11）买受人的所有权利、义务概括转让给被告，自此原、被告间成立买卖合同关系。上述电梯设备采购合同、补充协议（电梯设备采购合同）的真实性原、被告均无异议，系案外人及原、被告的真实意思表示，与法不悖，应为有效。原、被告间成立有效的买卖合同关系后，原告依电梯设备采购合同、补充协议约定及被告指令陆续履行了交货义务，被告仅履行给付电梯设备款2001600元之义务，尚欠222400元未付。现原告诉请被告向其支付电梯设备款222400元，而被告认为约定支付余款的条件尚未成就；原、被告在上述买卖合同中约定付款分为四次，双方争议焦点为第三、四次付款条件是否成就。据合同第二条约定，第三次付款条件为：“项目验收合格，甲方收到政府主管部门颁发的验收合格证和完工资料之日起7天内支付至结算价95%”，而涉案8台电梯2015年9月18日即已取得西安特种设备检验检测院出具的电梯监督检验报告（合格），该次付款条件显已成就，被告应当支付约定对价。据合同第二条约定，第四次付款条件为：“两年质保期满后7天内付清，质保期从甲方收到有关检验部门颁发的电梯验收合格证之日算起”；而该合同第四条第（2）项又约定：“设备的质量保证期为当地质量技术监督部门验收合格之日起的二十四（24）个月。最终工厂出货且不超过30个月”；以上两条合同内容中就质量保证期约定存有矛盾，直接影响第四次付款条件是否成就；本院结合合同文意、有关条款、目的及买卖合同性质等因素确定，质量保证期为当地质量技术监督部门验收合格之日起24个月，并且不超过最终工厂出货之日起30个月，否则以工厂出货之日起30个月为质量保证期；故第四次付款条件最迟至2015年11月24日（制造日期为2013年5月17日）即已成就，被告应清偿余款。原告依电梯设备采购合同诉请被告向其支付逾期付款违约金66720元，而被告认为该违约金约定过高，远超原告实际损失；本院结合买卖合同标的数额及被告逾期付款具体情况调整确定违约金为40000元。原告另依补充协议二（电梯装潢设备采购）诉请被告向其支付电梯装潢材料款36600元、违约金14640元及电梯装潢材料款的利息损失，然补充协议二（电梯装潢设备采购）虽名为电梯设备采购合同的补充协议，但实际单独就交易标的、数量、价款、履行地点、履行方式、违约责任等合同内容作出了明确约定，显系另一单独的买卖合同关系，不宜与本案一并处理；故本案中不予涉及、处理，原告可另案救济。被告另抗辩称，原告未向其交付涉案电梯设备的技术资料（设备中部分进口零部件的原产地证明、报关单等技术资料），但未就此提起反诉，该抗辩并非行使法定抗辩权，不足以对抗原告相应诉讼请求，本院不予采纳；被告可另案加以救济。综上，被告西安国际陆港商务会所有限公司应向原告西安广联电梯销售有限公司支付电梯设备款222400元、逾期付款违约金40000元；原告要求给付电梯装潢材料款36600元、违约金14640元、电梯装潢材料款利息损失的诉讼请求应另案处理（详见上文），其余诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八十八条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百二十五条、《最高法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告西安国际陆港商务会所有限公司于本判决生效后十五日内向原告西安广联电梯销售有限公司支付电梯合同欠款222400元；二、被告西安国际陆港商务会所有限公司于本判决生效后十五日内向原告西安广联电梯销售有限公司支付逾期付款违约金40000元；三、驳回原告西安广联电梯销售有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费6406元，原告已预交；应由被告承担4939元，原告自行承担1467元。被告西安国际陆港商务会所有限公司应将案件受理费4939元连同上述应付之款一并给付原告。如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日之内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审 判 长  徐 严审 判 员  单娅娜人民陪审员  庞瑜英二〇一六年十二月十二日书 记 员  赵 宇