广东省珠海市斗门区人民法院
民 事 判 决 书
（2012）珠斗法民一初字第1081号
原告汤祚双，男，汉族，住珠海市市斗门区（户籍所在地：湖南省岳阳市君山区），公民身份号码：×××7516。
委托代理人彭伏秋，广东敬业律师事务所律师。
被告珠海市斗门区新盈职业培训学校，住所地：珠海市斗门区。
法定代表人余康华，董事长。
委托代理人邱学智，广东广和（珠海）律师事务所律师。
委托代理人黎玉珍，广东××和（××）律师事务所实习律师。
原告汤祚双诉被告珠海市斗门区新盈职业培训学校经济补偿金纠纷一案，本院于2012年8月13日立案受理后，依法由审判员杜线教适用简易程序公开开庭进行了审理。原告汤祚双及其委托代理人彭伏秋，被告珠海市斗门区新盈职业培训学校的委托代理人邱学智、黎玉珍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告汤祚双诉称：原告不服珠海市斗门区劳动争议仲裁委员会对原、被告间的劳动争议作出的仲裁裁决而提起诉讼。原告认为解除劳动合同的经济补偿金应按照劳动合同法第九十七条第三款的规定计算为6.5个月工资，且应按劳动仲裁查明的原告的月工资标准计算。原告的加班费属于劳动报酬的范畴，应从劳动关系终止之日起算，且原告提供了两年加班情况，故应计算两年的加班费。综上，现起诉要求：1.被告支付原告解除劳动合同的经济补偿金23608元（按月平均工资3632元计算6.5个月）及退回被扣除的招生任务款300元；2.被告支付原告在履行劳动合同期间的加班费15011.80元（计算2010年和2011年两年加班费，其中2010年加班费按月平均工资2450元计算，2011年按月平均工资3632元计算）；3.本案诉讼费由被告负担。
原告汤祚双对其诉称提交劳动合同书（原、被告签订）、仲裁裁决书、送达回证、解除劳动合同证明书、加班申请、审批单及工资条、工资表予以佐证。
被告珠海市斗门区新盈职业培训学校辩称：原告于2012年1月10日与广东省机械高级技工学校（以下简称“省技工学校”）签订劳动合同，直至2012年2月11日才与原告解除劳动合同，按照劳动合同法第三十九条的规定，被告无须向原告支付经济补偿金，且省技工学校亦确认了原告在被告外工作时间视为在省校工作时间，其权益得到了完全保护。原告没有完成招生任务，按照被告实施的量化工资分配制度，被告可对原告2011年未完成学校规定的招生任务而扣发工资。被告安排原告在休息日加班后，已在寒暑假安排补休，不存在加班费问题。综上，原告的诉请无事实和法律依据，请求法院予以驳回。
被告珠海市斗门区新盈职业培训学校对其辩称提交劳动合同（原告与省技工学校签订）、联合办学协议书、省技工学校证明、教职工工资津贴考评发放总则、寒假放假通知予以佐证。
上列证据，均经当事人当庭质证，经本院审查认为：原告提交的证据来源合法、内容真实，与本案有关联，证明了原、被告间的劳动关系，原告在被告处工作及工资情况，以及双方协商解除劳动合同后发生劳动争议的事实，本院予以确认。被告提交的劳动合同系与原告与被告协商解除劳动合同后与省技工学校签订的劳动合同，具有真实性，但不能证明被告的主张；被告提供的联合办学协议书具有真实性，仅能证明被告与省技工学交校联合办学情况；被告提交的省技工学校证明未送达原告，亦未与原告协商，且省技工学校未出庭，故本院对其真实性不予确认；被告提交的教职工工资津贴考评发放总则未公示，也未提交相关证据证明送达原告，故对其真实性本院不予确认；被告提交的寒假放假通知系被告的教学安排，与本案无关。
本院根据确认的证据和庭审笔录，查明案件事实如下：
省技工学校于2005年5月20日与珠海市协盈物业投资有限公司签订联合办学协议书。被告于2009年1月1日起与省技工学校签订联合办学协议书，联合办校名称为广东省机械技工学校珠海教学区，2011年5月，双方再次签订联合办法协议书，有效期至2012年7月31日。原告于2006年10月1日进入被告处工作，双方签订劳动合同约定原告从事教师工作，职责为教育教学，月工资为959元，合同期为一年。双方在合同第九条第（一）项约定：经甲乙双方协商一致，本合同可以解除。由甲方（即被告）解除本合同的，应按规定支付经济补偿金”。之后，原、被告将该劳动合同两次续签至2010年2月1日。原告在被告处工作至2012年1月5日。原告正常工作日每天工作8小时。原告在在2010年休息日和春节、国庆放假加班65天、法定节假日加班1天、平时加班64小时，被告向原告发放加班工资4590元。原告在2011年休息日加班7天（2011年3月12日、13日、20日，5月21日、22日，9月10日、11日），被告向原告发放加班工资350元。原告每年休寒暑假2.5个月，期间工资照发。被告称原告未能完成招生指标，于2011年9月至11月共扣除原告工资300元。2012年1月，广东省机械技工学校珠海教学区由省技工学校接管，被告向原告支付工资至2012年1月5日止。省技工学校于2012年1月10日与原告签订劳动合同，并自此发放原告的工资。被告于2012年2月11日给原告开出解除劳动合同证明书，称因原告提出协商解除劳动合同，双方协商一致解除劳动合同。之后，原告因被告未支付经济补偿金于2012上5月9日申诉至珠海市斗门区劳动争议仲裁委员会，要求被告支付解除劳动合同的补偿金、加班费和退回退还招生任务款300元。珠海市斗门区劳动争议仲裁委员会于2012年7月23日作出斗劳仲裁非终字（2012）113号仲裁裁决书，裁决被告向原告支付解除劳动合同的经济补偿金19714元、退还招生任务款300元、支付加班费差额91元。之后，原告不服，诉至本院。
另查明，省技工学校于2012年4月20日出具证明，称原告在被告处的工作时间视为省技工学校的工作时间，该证明未送达给原告。原告在2010年每月应发工资均为2650元。原告2011年3月应发工资为4030元、5月应发工资为3710元、9月应发工资为3880元。原告在离职前12个月平均工资为3632元。双方在原告离职前已结清工资。
本院认为，从被告出具给原告的解除劳动合同证明书来看，是被告提出协商解除劳动合同后，双方协商一致同意解除劳动合同，故依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同”和第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同的并与劳动者协商一致解除劳动合同的”的规定，被告应按原告在被告处的工作年限支付相应经济补偿。被告主张省技工学校将原告在被告处的工作年限承认属于省技工学校的工作年限来抗辩无须向原告支付济补偿，因被告与省技工学校系两个分别独立的用人单位，该两个用人单位不存在分立或合并的情形，且省技工学校出具的证明未征求原告的同意，亦未告知原告，故本院对被告的主张不予支持。原告从2006年10月起至2012年1月5日在被告处工作共5年3个月。依照《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时的规定执行”的规定，原告从2006年10月起至《中华人民共和国劳动合同法》于2008年1月1日起实施前在被告处工作1年2个月，按当时相关法律规定，被告应向原告支付该工作期间2个月工资的经济补偿金，从2008年1月1日起至2012年1月5日，原告在被告处工作4年5天，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条之规定，被告应向原告支付4.5个月工资的经济补偿。综上，被告应向原告支付6.5个月工资的经济补偿。原告诉请按劳动仲裁查明的离职前月工资标准计算6.5个月的经济补偿金23608元（3632元／月×6.5个月），有事实依据和法律依据，本院予以支持。
由于原、被告在劳动合同中对工资未约定招生任务款的扣除，故被告在原告的工资中扣除招生任务款依据不足，本院不予支持。原告诉请被告退回扣除的招生任务款300元，本院予以支持。被告抗辩无须退回，理据不足，本院不予支持。
至于原告诉请的加班工资，属于加班工资差额。加班工资属于工资的范围，故原告诉请计算2010年起的加班工资并未超过仲裁时效。从双方确认的证据来看，原告在2010年度休息日和春节、国庆放假期间加班65天、法定节假日加班1天、平时加班64小时，原告在2010年度每月应发工资为2650元，原告诉请按2450元月工资标准计算加班工资，本院视为原告对其权利的自行处分，予以准许，故被告在2010年度应向原告支付加班工资16333.33元（2450元／月÷21.75天×65天×2倍＋2450元／月÷21.75天×3倍＋2450元／月÷21.75天×8天×1.5倍）。原告在2011年休息日加班7天，原告诉请按离职前月平均工资3632元计算加班工资亦为对其权利的自行处分，本院予以准许，故被告2011年度应向原告支付加班工资2337.84元（3632元／月÷21.75天×7天×2倍）。被告在2010年度至2011年度应向原告支付加班工资共计18671.17元，扣除被告实际支付加班工资4940元（4590元＋350元），故被告应向原告支付加班工资差额13731.17元。
依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十六条、第四十六条第（二）项、第四十七条、第九十七条第三款之规定，判决如下：
被告珠海市斗门区新盈职业培训学校于本判决生效之日起五日内向原告汤祚双支付解除劳动合同的经济补偿23608元、加班工资差额13731.17元、退回招生任务款300元，合计37639.17元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应该按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费10元，减半收取5元，由被告珠海市斗门区新盈职业培训学校负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于珠海市中级人民法院。
审判员 杜线教
二〇一二年十一月五日
书记员 邹子杰