上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浦民一（民）初字第41132号
原告宋忠超。
委托代理人温志维，上海上华律师事务所律师。
委托代理人唐乐，上海上华律师事务所律师。
被告陈荣生。
被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人万忠明。
委托代理人王冰。
委托代理人杨峰。
原告宋忠超与被告陈荣生、中国大地财产保险股份有限公司上海分公司（以下至判决主文前简称大地财保上海分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年11月17日立案受理后，依法适用简易程序，于2014年12月15日、2015年1月5日两次公开开庭进行了审理，原告宋忠超的委托代理人唐乐（参加第一次庭审）、温志维（参加第二次庭审），被告陈荣生（参加第二次庭审），被告大地财保上海分公司的委托代理人王冰、杨峰（参加第一次庭审）到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告宋忠超诉称，2012年12月26日18时40分许，被告陈荣生驾驶其所有的牌号为沪D1XX**小型普通客车沿上海市浦东新区惠南镇拱北路由西向东行驶至拱北路、观海路口时，撞击由东向西行走的原告，造成原告受伤，车辆受损。经交警部门责任认定，被告陈荣生承担事故主要责任，原告承担事故次要责任。被告陈荣生驾驶的车辆在被告大地财保上海分公司处投保了交强险及商业险。现提出本起交通事故造成其损失为医疗费16，703.50元（人民币，下同）、住院伙食补助费150元、营养费3，600元、护理费6，000元、误工费21，000元、残疾赔偿金38，416元、精神损害抚慰金5，000元、衣物损失费500元、交通费500元、鉴定费2，000元、律师费3，000元，上述损失要求由被告大地财保上海分公司在交强险及商业险范围内承担赔偿责任，超出部分由被告陈荣生承担80%的赔偿责任。
被告陈荣生辩称，对原告所述交通事故的基本事实无异议，同意对原告的合理损失进行赔偿。对原告主张的律师费由法院依法处理。事故发生后，其为原告垫付现金45，337.72元。
被告大地财保上海分公司辩称，对交通事故的基本事实及责任认定均无异议，同意在交强险及商业险范围内承担赔偿责任。事故发生后，其已在交强险医疗费用赔偿项下赔付原告10，000元，商业险范围内已赔付原告30，353.90元。对原告主张的医疗费要求扣除非医保费用；对住院伙食补助费、残疾赔偿金无异议；精神损害抚慰金由法院依法处理；营养费认可每天30元；护理费认可每天30元；误工费认可按最低工资标准赔付；交通费认可150元；衣物损失费认可100元；鉴定费不同意在商业险内赔付；律师费不属于保险理赔范围。
审理过程中，原告宋忠超对被告陈荣生垫付的现金45，337.72元予以认可，并同意在本案中一并处理。
经审理查明，2012年12月26日18时40分许，被告陈荣生驾驶其所有的牌号为沪D1XX**小型普通客车沿上海市浦东新区惠南镇拱北路由西向东行驶至拱北路、观海路口时，撞击由东向西行走的原告，造成原告受伤，车辆受损。经交警部门责任认定，被告陈荣生承担事故主要责任，原告承担事故次要责任。原告受伤后，被送往上海市浦东医院（原上海市浦东新区南汇中心医院）、上海市闵行区浦江社区卫生服务中心进行门诊和住院治疗。2014年8月8日，原告伤情经上海枫林国际医学交流和发展中心司法鉴定所鉴定，鉴定意见为“被鉴定人宋忠超之右肱骨干骨折伴桡神经损伤，致右上肢丧失功能15%，日常活动能力轻度受限，构成十（拾）级伤残；酌情给予休息期210天、营养期90天、护理期120天。”事故发生后，被告陈荣生给付原告现金45，337.72元。
另查明，被告陈荣生驾驶的沪D1XX**小型普通客车在被告大地财保上海分公司处投保了交强险及商业性，本起交通事故发生在保险期内，商业险的保险金额为500，000元，同时购买了不计免赔特约险。商业险保险条款第七条约定：“下列损失和费用，保险人不负责赔偿：……（七）仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用。”事故发生后，被告大地财保上海分公司已在交强险医疗费用赔偿项下赔付原告10，000元，商业险范围内赔付原告30，353.90元。
上述事实，由原、被告的陈述及道路交通事故认定书、病史材料、医疗费发票、交强险保单、商业险保单、保险条款、司法鉴定意见书、收条等证据证实。
本院认为，机动车之间发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，机动车同时投保交强险和商业险的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，事故发生在机动车与非机动车、行人之间，有证据证明非机动车、行人一方存在过错的，按照其过错程度，适当减轻机动车一方的赔偿责任。本起交通事故经交警部门认定，被告陈荣生负事故主要责任，原告负次要责任。故原告的合理损失，由被告大地财保上海分公司先行在交强险责任限额范围内进行赔偿；超出交强险限额部分，由被告大地财保上海分公司根据保险合同在商业险责任限额范围内按照被告陈荣生所负的事故责任承担80%的赔偿责任，仍有不足的，由被告陈荣生承担80%的赔偿责任。
对原告的合理经济损失，本院确认如下：（1）医疗费，根据原告提交的医疗费发票结合原告的病史材料，核实为16，703.50元。被告大地财保上海分公司要求扣除非医保费用，于法无据，本院不予支持。（2）住院伙食补助费150元、残疾赔偿金38，416元，两被告均无异议，本院予以确认。（3）营养费，原告主张每月1，200元计3，600元，尚在合理范围，予以支持。（4）护理费，酌情支持每天45元，结合鉴定结论确认为5，400元。（5）误工费，原告称其在上海圣泰保安服务有限公司从事保安工作，月收入3，000元，事故发生后工资停发，现主张7个月的误工损失为21，000元，并提交了劳动合同、误工及收入证明予以佐证。本院认为，原告提交的上述证据不能证明原告因误工而收入实际减少的情况，结合原告年龄，酌情支持每月2，500元的标准，支持该项损失为17，500元。（6）精神损害抚慰金，原告主张5，000元，并要求在交强险范围内优先赔付。本院认为，原告因伤致残造成一定的精神痛苦，其主张该项费用属合理诉求，具体数额，根据原告的伤情及事故责任，酌情支持4，000元。（7）交通费，酌情支持300元。（8）衣物损失费，酌情支持300元。（9）鉴定费2，000元，有发票为证，予以支持。鉴定费为确定原告伤情及三期期限所必然发生的损失，且商业险条款中并未明确约定不予赔付，故该项损失列入商业险赔付范围。（10）律师费，酌情支持2，500元。律师代理费属于原告为提高自身诉讼能力而产生的费用，非必需且合理的直接损失，故不列入商业险赔偿范围，由被告陈荣生承担。上述损失合计90，869.50元。鉴于被告大地财保上海分公司已在交强险医疗费用项下赔付原告10，000元，商业险范围内赔付原告30，353.90元。故被告大地财保上海分公司在本案中仅在剩余保险额度内赔付原告损失。据此，上述损失由被告大地财保上海分公司在交强险责任限额内先行赔偿65，916元（其中医疗费赔偿项下0元、死亡伤残赔偿项下65，616元、财产损失项下300元）；余款22，453.50元（律师费除外）由被告大地财保上海分公司在商业险范围内赔偿原告80%计17，962.80元。律师费2，500元由被告陈荣生负担，现被告陈荣生已给付原告现金45，337.72元，多给付的部分由原告返还被告陈荣生。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款的规定，判决如下：
一、被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在交强险责任限额范围内赔付原告宋忠超65，916元；
二、被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在商业险责任限额范围内赔付原告宋忠超17，962.80元；
三、被告陈荣生赔偿原告宋忠超2，500元，现被告陈荣生已给付原告宋忠超45，337.72元，多给付的42，837.72元由原告宋忠超于本判决生效之日起十日内返还被告陈荣生。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1，984元（原告宋忠超已预交），减半收取计992元，由原告宋忠超负担106元，被告陈荣生负担886元，于本判决生效之日起七日内向本院交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 杨艳军
二〇一五年一月九日
书 记 员 顾燕丽
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿医疗生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神赔偿。
三、《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
四、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
……
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
……
五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。