江苏省无锡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）锡商初字第00299号
原告无锡市金瑞和股权投资管理企业（有限合伙），住所地无锡市新区长江路34号地块1区。
负责人胡德帮，该企业执行合伙人。
委托代理人高学文，江苏法舟律师事务所律师。
委托代理人华德高，江苏法舟律师事务所律师。
被告王泉军。
委托代理人王蒙。
委托代理人商光富，山东舜天律师事务所律师。
被告王蒙。
被告高洁。
委托代理人商光富，山东舜天律师事务所律师。
原告无锡市金瑞和股权投资管理企业（有限合伙）（以下简称金瑞和企业）与被告王泉军、王蒙、高洁民间借贷纠纷一案，本院于2014年11月10日受理后，依法组成合议庭，于2015年3月12日就本案公开开庭进行了审理。原告金瑞和企业的委托代理人高学文，被告王蒙及被告王泉军、高洁的共同委托代理人商光富到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告金瑞和企业诉称：2013年7月11日，金瑞和企业与王泉军、王蒙签订《个人借款协议》1份，约定：王泉军向金瑞和企业借款1000万元，月利率为1.1%，逾期还款，逾期部分加收0.5%的违约金，利息每季度末支付；借款期限自2013年6月30日起至2016年6月30日止；如王泉军逾期未归还借款本息，金瑞和企业有权要求王泉军提前归还全部借款本息；该协议履行过程中发生的争议，由金瑞和企业所在地法院管辖。王蒙对王泉军的上述债务承担连带责任保证。2014年7月18日，高洁、曹县八里湾房地产开发有限公司（以下简称八里湾公司）向金瑞和企业出具《担保暨付款承诺函》1份，载明：高洁、八里湾公司对王泉军的上述债务自愿承担连带保证责任并代为直接付款。该承诺函还载明了付款期限，同时载明如高洁、八里湾公司一期未付，金瑞和企业有权要求提前收回全部借款。现王泉军未归还借款，王蒙未按约承担保证责任，高洁、八里湾公司亦未按其承诺付款�故金瑞和企业以王泉军、王蒙、高洁、八里湾公司为被告诉至法院，要求判令：1、王泉军立即归还金瑞和企业借款本金830万及利息、违约金（其中，截止2014年11月10日的利息为1747012.67元，违约金为794096.67元；自2014年11月11日起至实际给付之日止，利息按年利率13.2%计算，违约金按年利率6%计算）；2、王泉军承担金瑞和公司企业为实现债权而支付的律师代理费384622元；3、王蒙对上述第一、二项的全部债务承担连带保证责任；4、高洁、八里湾公司对上述第一项确定的债务本金承担连带保证责任，并承担本案律师费；5、本案诉讼费由王泉军、王蒙、高洁、八里湾公司承担。诉讼中，金瑞和企业与八里湾公司签署调解协议，并撤回要求王泉军、王蒙、高洁支付本案律师费的诉讼请求。
被告王泉军答辩称：1、本案所涉款项并非借款，而是金瑞和企业向八里湾公司的投资款。2、金瑞和企业及八里湾公司的其他股东于2014年同意将该笔投资款连同其他款项一起折价3500万元转让给高洁，故本案所涉借款协议事实上已失去效力，王泉军不再承担还款责任。3、金瑞和企业分别于2013年6月13日、7月15日向王泉军交付250万元、750万元，250万元应按合同约定的2013年6月30日开始计息，750万元应按实际到账之日开始计息。4、因高洁、八里湾公司出具的《担保暨付款承诺函》中明确八里湾公司代为直接向金瑞和企业还款，且约定了还款时间，应视为金瑞和企业放弃了该承诺函出具之前的利息。
被告王蒙答辩称：同王泉军答辩意见。
被告高洁答辩称：1、高洁、八里湾公司单方出具的《担保暨付款承诺函》担保承诺函载明的还款时间早于借款协议约定的还款期限，不符合担保法的相关规定，故该承诺函不具有保证的法律后果，高洁、八里湾公司不需承担保证责任。2、虽高洁、八里湾公司认为不需承担保证责任，但愿意偿还按照3500万元占4400万元的比例计算1000万元中应偿还的部分对应的本金。3、其余意见同王泉军意见。
经审理查明：2013年7月11日，金瑞和企业与王泉军、王蒙签订《个人借款协议》1份，约定：金瑞和企业借给王泉军1000万元，借款用于投资，借款月利率1.1%（年息13.2%），借款期限为3年，自2013年6月30日起至2016年6月30日止；利息每季度末支付归还（即每一年的3月31日前、6月30日前、9月30日前、12月31日前），每年分4次付息；计息约定出借款日期和实际出借款日期不相一致的，以实际出借款日期为准计息。王泉军于2015年6月30日前归还本金300万元，于2015年12月31日前归还本金300万元，于2016年6月30日前归还400万元；王泉军从公司分红及其他收入中应优先考�归还借款本息，其有提前归还借款的权利。王泉军与王蒙是一致行动人。王泉军如不按期还款，逾期部分加收月利率0.5%的违约金。王蒙为王泉军的上述债务承担连带责任保证，保证担保的范围：本协议项下的借款本金、利息（含复利）、罚息；违约金、赔偿金、补偿金；为实现债权和质权而支付的费用（包括但不限于因违约方发生的律师费）。保证期间自本协议生效之日起，至本协议项下债务履行期限至归还本息结清之日止。如王泉军违反本协议约定，逾期或未按约定的金额归还借款本息，即构成违约，金瑞和企业有权要求王泉军立即提前偿还部分或全部借款，或以合法程序处分本协议项下的抵、质押物以清偿全部借款和利息，或要求王蒙承担保证责任。本协议履行过程中发生的争议，由双方协商解决，协商不成时，可由任意一方向金瑞和企业所在地人民法院起诉。
2013年6月13日、7月15日，金瑞和公司金瑞和企业分别将250万元、750万元转入王泉军账户。后，王泉军将上述款项转入八里湾公司。
2014年7月18日，高洁、八里湾公司向金瑞和企业出具《担保暨付款承诺函》1份，载明：王泉军于2013年6月、7月累计向金瑞和企业借款1000万元，金瑞和企业也实际向王泉军支付了前述款项。2014年4月1日，高洁、八里湾公司、王泉军、金瑞和企业等各方签订的《备忘录》约定，高洁、八里湾公司为王泉军结欠金瑞和企业的借款承担担保责任并代为直接向金瑞和企业归还借款。现高洁、八里湾公司共同承诺其自愿共同为王泉军结欠金瑞和企业的借款向金瑞和企业提供连带担保责任，担保范围包括借款本金、诉讼费等费用。高洁、八里湾公司就上述借款作出如下还款安排：2014年8月10日之前支付80万元；2014年9月20日之前支�60万元；2014年10月20日前支付60万元；2014年11月20日之前支付100万元……直至2015年5月20日之前付清余款150万元。高洁、八里湾公司如有一期未按前述安排付款的，则未到期的应付款视为已到期，金瑞和企业有权就未到期的款项提前要求一次性全额付款。高洁、八里湾公司如未按前述安排付款的，承担因违约而导致金瑞和企业的损失，该损失包括：金瑞和企业因实现债权而支付的律师费、诉讼费、评估费等及利息（以未付款为本金，按年利率24%计算，自应付未付之日起计算）。
八里湾公司分别于2014年8月12日、9月22日、11月9日代王泉军归还了80万元、60万元、30万元，总计170万元。
另查明：2014年11月4日，金瑞和企业与江苏法舟律师事务所（以下简称法舟所）签订《委托代理协议》1份，约定法舟所接受金瑞和企业的委托，指派华德高、高学文处理�与王泉军、王蒙、高洁、八里湾公司借款合同纠纷一案，律师代理费384622元。
再查明：诉讼中，王泉军、王蒙、高洁为证明本案所涉1000万元系金瑞和企业向八里湾公司的出资，并非王泉军所借款项，还提供如下证据：
1、2013年1月10日的八里湾公司《章程》1份及相应验资报告，载明八里湾公司于2013年1月10日成立，原始股东为金瑞和企业、苏荣圣、卞银根，注册资本为1000万元。经质证，金瑞和企业认为该证据不是原件，无法确定真实性，且即使是真实的，与本案所涉借款也无关。
2、2013年5月23日的《会议纪要》1份，载明金瑞和企业投入八里湾公司资金总额为4000万元，其中2000万元为八里湾公司股权，2000万元借款给王泉军个人。经质证，金瑞和企业认为：该证据并非原件，无法确定真实性，且即使是真实的，该《会议纪要》也明确了2000�元是借给王泉军的个人借款，并未注明是王泉军代金瑞和企业持股；该纪要提到的投入资金总额4000万元，仅是表明金瑞和企业要拿出4000万元，但该4000万元分成两笔性质不同的款项，2000万元作为其对八里湾公司的投资，2000万元拟作为出借给王泉军的借款。
3、2013年5月的八里湾公司《公司章程细则股东内部约定》1份，载明：金瑞和企业实际出资款4000万元，其中2000万元作为股本金，占出资总额（总股本金7000万元）的百分比为28.5714%；金瑞和企业实际出资款为4000万元，其中2000万元作为债权，借款给个人王泉军，是债权债务的借贷关系，年利率为N%，利息按季支付。经质证，金瑞和企业对该证据的真实性无异议，其认为王蒙在本案所涉借款协议签订之前即是八里湾公司股东，且该内部约定明确了2000万元系作为对王泉军的个人借款，后该内部约定未完�履行。
4、2013年7月11日，由金瑞和企业、王蒙、苏荣圣、陈兵签字八里湾公司《八里湾公司章程》1份，载明：金瑞和企业实际出资款为3000万元，其中2000万元作为股本金，占出资总额（总股本金6000万元）的百分比为33.3333%；1000万元作为债权，借款给王泉军个人，是债权债务的借贷关系。经质证，金瑞和企业认为：该证据并非原件，无法确认真实性；即使是真实的，也明确了本案1000万元系金瑞和企业出借给王泉军的款项。
5、2013年8月3日的会议纪要1份，该纪要载明：“王总：你借给我的1000万元，我认为算公司的比较好”、“申总：我认为如果再改变以前的决定很难，不是我一个人能说了算，按以前的约定做”、“王总：要不然我把我的1000万元放在公司，我另要利息，明年这个时候给我”、“大家达成共识，这个1000万元等王总回家待定，是安苏总还是王总身上，利息公司出，记个人往来，将来在分红中冲减”。经质证，金瑞和企业认为：该纪要无相关人员签字，不予确认其真实性；即使存在该会议纪要，也不改变本案所涉款项的性质。
6、2013年10月，高洁与金瑞和企业、苏荣圣、王蒙、陈兵签订的《合作协议》1份，载明金瑞和企业、苏荣圣、王蒙、陈兵将其持有的八里湾公司的股权作价3500万元转让给高洁（原股东投入资金约4400多万元，作价3500万元）；高洁应在签订该协议满一年内分两次付款给原股东。该协议还用以证明包含本案1000万元在内的4400万元出资已折价3500万元转让给高洁。经质证，金瑞和公司金瑞和企业对该协议的真实性无异议，但认为该协议说明王蒙系八里湾公司的股东，且涉及的系股权转让款，与本案借款无关。
7、2014年4月1日，金瑞和公司金瑞和企业、苏荣圣、王蒙、陈兵与高洁签订的《备忘录》1份，载明：高洁依该《备忘录》约定应支付给王蒙的股权转让款，由高洁直接支付给金瑞和企业，以冲抵王蒙结欠金瑞和企业的借款，如高洁未履行前述保证，则视为高洁愿意为王蒙结欠金瑞和企业的1000万元借款承担连带保证责任。该《备忘录》用以证明金瑞和企业已同意本案所涉款项由高洁直接支付，王泉军不再承担还款义务。经质证，金瑞和企业对该《备忘录》的真实性无异议，但可说明本案的1000万元系王泉军向金瑞和企业的借款，高洁实际承担的是保证责任。
又查明：本案诉讼中，金瑞和企业与八里湾公司在本院主持下达成了调解协议，本院另行制作了民事调解书。
金瑞和企业明确根据其与八里湾公司另行达成的调解协议的约定，于2015年5月18日收到八里湾公司支付的150万元（其中包含律师费36万元、诉讼费94154元）、于2015年5月23日收到八里湾公司支付的20万元。
以上事实，由《个人借款协议》、汇款凭证、《担保及付款承诺函》、《委托代理协议》、八里湾公司《章程》及验资报告、《会议纪要》、《公司章程细则股东内部约定》、《合作协议》、《备忘录》、《说明》及当事人陈述等在卷佐证。
本案的争议焦点为：一、本案所涉款项是委托投资款还是借款；二、如上述款项系王泉军向金瑞和企业的借款，则该款项利息及违约金如何计算；三、高洁是否就本案所涉款项承担连带还款责任。
本院认为：金瑞和企业与王泉军、王蒙签订的《个人借款协议》以及高洁出具的《担保暨付款承诺函》均系各方真实意思表示，且未违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效，各方均应按约履行义务。
关于第一个争议焦点，本院认为，本案所涉款项系王泉军向金瑞和企业的借款。理由如下：1、金瑞和企业与王泉军、王蒙签订的系《个人借款协议》而非委托投资协议。在借款协议中，三方明确该笔款项系王泉军的个人借款，还约定了借款利息，并由王蒙承担保证责任。2、王泉军、王蒙、高洁提供的八里湾公司的章程等证据表明金瑞和企业对八里湾公司的总出资额分为两个部分：一部分作为股本金投入到八里湾公司，另一部分作为对王泉军的借款，由王泉军投入到八里湾公司，亦说明各方对该笔款项的性质是明知的。3、王泉军将该笔款项投入到了八里湾公司，在该公司的章程中也约定了王蒙系八里湾公司的股东，说明各方认可该笔款项系王泉军或王蒙投入，而非受金瑞和企业委托向八里湾公司投资。4、2014年4月1日的《备忘录》关于“高洁将应支付给王蒙的股权转让款直接支付给金瑞和企业，以冲抵王蒙结欠金瑞和企业的借款”的约定，也说明本案所涉款项系借款。
金瑞和企业在出借上述款项后，于2014年11月9日之前收到了八里湾公司代王泉军偿还的170万元，且根据其与八里湾公司签订的调解协议的约定，又分别于2015年5月18日、5月23日收到了八里湾公司偿还的150万（其中包含律师费36万元及诉讼费94154元）、20万元，故王泉军尚欠借款本金7054154元未还。该款王泉军应予偿还，王蒙亦应按约承担连带保证责任。
关于第二个争议焦点，本院认为，首先，关于王泉军应承担的利息的问题。《个人借款协议》约定出借款日期和实际出借款日期不相一致的，以实际出借款日期为准计息，故应以1000万元的实际到账日期开始计息，即250万元自2013年6月13日开始继续计息，750万元自2013年7月15日开始计息。经计算，截至2014年11月10日，王泉军结欠金瑞和企�的借款利息为1747012.67元，自20112014年11月11日起，应按《个人借款协议》约定的年利率13.2%计算利息。2、其次，关于王泉军应承担的违约金的问题。《个人借款协议》约定王泉军应按季付息，如逾期或未按约定金额归还借款本息，金瑞和企业有权要求王泉军立即提前偿还部分或全部借款。本案中，王泉军未按约归还利息，金瑞和企业有权提前收回借款，但应给王泉军合理的准备期以偿还借款，该准备期以王泉军收到本案诉状后10日内较为合理。王泉军在该合理准备期未还款时再行计算违约金。经查，王泉军在2014年11月30日签收本案诉状，故应自2014年12月11日开始计算王泉军的应承担的违约金。又因《个人借款协议》约定的逾期部分加收月利率0.5%的违约金，故王泉军应承担的违约金应按月利率0.5%即年利率6%计算。
关于争议焦点三，本院认为，�洁应就王泉军结欠金瑞和公司的本金承担连带还款责任。首先，高洁出具的《担保暨付款承诺函》明确其愿意为王泉军结欠金瑞和企业的借款本金提供连带责任保证，系其真实意思表示，故高洁应就王泉军结欠金瑞和公司企业的借款本金承担连带还款责任。并约定了担保的范围为借款本金等。其次，虽然高洁在该承诺函中确定的借款本金的还款期限早于《个人借款协议》的约定，但该还款期限的确定系高自主处分其权利，不影响其连带保证责任的认定，亦不能据此认定高洁保证的范围大于《个人借款协议》的主债务范围。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条之规定，判决如下：
一、王泉军应于本判决生效后10日内归还无锡市金瑞和股权投资管理企业（有限合伙）金瑞和企业借款本金7054154元及利息（截止2014年11月10日为1747012.67元；自2014年11月11日起至2015年5月17日止，以830万元为基数，按年利率13.2%计算；自2015年5月18日至2015年5月22日，以7254154元为基数，按年利率13.2%计算；自2015年5月23日起至实际给付之日止，以7054154元为基数，按年利率13.2%计算）。
二、王泉军应于本判决生效后10日内向无锡市金瑞和股权投资管理企业（有限合伙）金瑞和企业支付违约金（自2014年12月11日起至2015年5月17日止，以830万元为基数，按年利率6%计算；自2015年5月18日至2015年5月22日，以7254154元为基数，按年利率6%计算；自2015年5月23日起至实际给付之日止，以7054154元为基数，按年利率6%计算）。
三、王蒙对上述第一项、第二项确定的款项承担连带清偿责任。
四、高洁对上述第一项确定的王泉军应归还的借款本金7054154元承担连带清偿责任。
五、驳回无锡市金瑞和股权投资管理企业（有限合伙）金瑞和企业的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费89154元，财产保全费5000元，合计94154元，由王泉军、王蒙、高洁承担（该款已由八里湾公司八里湾公司按民事调解书向金瑞和企业实际履行）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提供副本，上诉于江苏省高级人民法院。
审 判 长 蔡利娜
代理审判员 王俊梅
代理审判员 张 涛
二〇一五年六月二日
书 记 员 李 佳
本案援引法律条款
《中华人民共和国合同法》：
第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。
第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。
第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。
第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者�家有关规定支付逾期利息。
《中华人民共和国担保法》：
第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。
第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。
连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》：
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。