吉林省延边林区中级法院
刑 事 裁 定 书
（2016）吉75刑终8号
原公诉机关吉林省敦化林区人民检察院。
上诉人（原审被告人）周志东，男，汉族，吉林省公主岭市人，初中文化，个体，住所地吉林省敦化市。因犯故意伤害罪、流氓罪，于1987年5月20日被黄泥河林区基层法院判处有期徒刑五年。因涉嫌犯盗窃罪，于2014年8月30日被刑事拘留，同年9月25日被取保候审；因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2014年9月26日被刑事拘留，同年10月16日被取保候审。2016年4月14日被逮捕。现羁押于敦化森林公安局看守所。
辩护人王杰，吉林尊理律师事务所律师。
原审被告人唐学忠，男，汉族，吉林省长春市人，小学文化，农民，住所地吉林省长春市。因犯非法储存爆炸物罪，于2013年11月11日被敦化市人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年。因涉嫌犯盗窃罪，于2014年9月28日被刑事拘留，同年10月30日被逮捕，现羁押于敦化森林公安局看守所。
原审被告人陈某1，男，汉族，吉林省敦化市人，初中文化，无职业，住所地吉林省敦化市。因涉嫌犯盗窃罪，于2014年8月31日被取保候审。
原审被告人任某1，男，汉族，山东省嘉祥县人，初中文化，无职业，住所地吉林省敦化市。因涉嫌犯盗窃罪，于2014年8月30日被刑事拘留，同年9月25日被取保候审。
原审被告人刘某1，男，汉族，山东省日照市人，初中文化，住所地敦化市。因涉嫌犯盗窃罪，于2014年8月30日被刑事拘留，同年9月25日被取保候审。
原审被告人李某1，男，汉族，山东省泰安市人，初中文化，工人，住所地吉林省黄泥河林业局。因涉嫌犯盗窃罪，于2014年10月26日被取保候审。
原审被告人张某1，男，汉族，吉林省榆树市人，初中文化，无职业，住所地吉林省敦化市。因涉嫌犯盗窃罪，于2014年10月12日被取保候审。
原审被告人凌某1，女，汉族，河北省夏邑县人，初中文化，个体，住所地吉林省敦化市。因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2015年4月2日被取保候审。
敦化林区基层法院审理敦化林区人民检察院指控原审被告人唐学忠、周志东、陈某1、任某1、刘某1、李某1、张某1犯盗窃罪和原审被告人周志东、凌某1犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪一案，于2016年4月14日作出（2015）敦林刑初字第39号刑事判决。原审被告人周志东不服，提出上诉。
本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案，吉林省人民检察院延边林区分院检察员徐浩出庭履行职务，原审被告人周志东及其辩护人王杰、原审被告人唐学忠、陈某1、任某1、刘某1、李某1、张某1、凌某1到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决认定，原审被告人唐学忠以吉林XX工程有限公司的名义与中建X局签订建设工程劳务作业合同，承包吉图珲高铁施工项目黄泥河威虎岭高铁120、124标段，在施工过程中由中建X局提供原材料，在工程即将结束时，中建X局高铁项目部将工地上的剩余螺纹钢进行了清点，原审被告人唐学忠与原审被告人周志东共谋用螺纹钢抵偿其在施工期间所欠周志东的欠款，2014年8月28日19时许，唐学忠、周志东驾驶自家江淮牌汽车（车牌：吉H1XX**），伙同原审被告人陈某1、任某1、刘某1、李某1、张某1侵入中建X局吉图珲高铁120标段施工工地，用水焊将10多米的螺纹钢筋切割两节后装车，在切割装车过程中，有两次车辆通过将水焊、手电筒关闭停止切割装车，车过后继续切割装车，装完车后用苫布将螺纹钢包裹并走小路运至周志东家车库院内存放，后被公安机关查获。经鉴定，上述被告人所盗螺纹钢价值人民币23689元。案发后赃物已返还。
2013年6月至9月，原审被告人周志东经营敦化市黄泥河镇新兴委XX废品收购站，以牟利为目的，在夜间多次以每斤0.8元或0.9元的价格在车库内收购史某1、陈某2、周某1、杨某1、盛某1、刘某2（均另案处理）结伙盗窃的交通设施铁轨，价值人民币17689.42元。2013年秋季的一天夜间，原审被告人周志东、凌某1在其经营的XX废品收购站车库内，收购史某1、陈某2、周某1结伙盗窃的交通设施铁轨护栏，价值人民币2470.58元。收购的铁轨护栏均被周志东出售。经鉴定，周志东、凌某1非法收购的铁轨护栏，共计价值人民币20160.00元。
2014年1月夜间，原审被告人周志东在经营敦化市黄泥河镇新兴委XX废品收购站期间，以牟利为目的，在明知张某2、陈某3、盛某2（另案处理）出售的铁板、钢管（共计2000斤）来路不明的情况下，以人民币1560元的价格予以收购。经鉴定，周志东收购的铁板、钢管共计价值人民币2400元。
原审判决认定上述事实，经法庭质证，认定的证据有：
1、受案登记表、立案决定书，证实2014年8月29日18时15分，黄泥河森林公安局地区第一派出所在辖区巡逻中发现周志东经营的废品收购站内有一辆车厢内苫布盖着螺纹钢，对周志东进行询问其讲不清螺纹钢的来源。经依法侦查查明，唐学忠与周志东共谋用螺纹钢抵偿其在施工期间所欠周志东的欠款，于2014年8月28日晚上19时许，由周志东驾驶自家货车，伙同陈某1、任某1、刘某1、张某1、李某1侵入中建X局吉图珲高铁施工工地，用水焊切割螺纹钢筋，装车后运至周志东家车库院内存放。
2、原审被告人唐学忠的供述材料，证实其以吉林XX公路工程有限公司的名义与中建X局签订工程劳务作业合同，承包吉图珲高铁施工项目黄泥河威虎岭高铁120、124标段期间，在施工过程中由中建X局提供原材料，在工程即将结束时，中建X局高铁项目部将工地上的剩余螺纹钢进行了清点，唐学忠与周志东共谋用螺纹钢抵偿其在施工期间所欠周志东的欠款，2014年8月28日19时许，其与周志东驾驶货车，同陈某1、任某1、刘某1、张某1、李某1在中建X局吉图珲高铁施工工地，用水焊将10多米的螺纹钢筋切割两节后装车，装完车后用苫布将螺纹钢包裹走小路运至周志东家车库院内存放。
3、原审被告人周志东供述材料，证实唐学忠与其共谋用螺纹钢抵偿其欠款，2014年8月28日19时许，其驾驶自家货车（车牌号：吉HXX**江淮汽车），伙同陈某1、任某1、刘某1、张某1、李某1侵入中建X局吉图珲高铁施工工地，用水焊将10多米的螺纹钢筋切割两节后装车，在切割装车过程中，因有两次车辆通过将水焊、手电筒关闭停止切割装车，车过后继续切割装车，装完车后用苫布将螺纹钢包裹走小路运至周志东家车库院内存放，29日被公安机关查获。其在敦化市黄泥河镇新兴委经营XX废品收购站，2013年6月至9月，在夜间多次以每斤0.8元或0.9元的价格收购史某1、陈某2、周某1、杨某1、盛某1、刘某2(均另案处理)结伙盗窃的交通设施铁轨，收购的铁轨护栏均被其出售。
4、原审被告人陈某1、任某1、刘某1、李某1、张某1的供述材料，证实共同与唐学忠、周志东在中建X局吉图珲高铁120标段施工工地，用水焊将10多米的螺纹钢筋切割两节后装车，在切割装车过程中，有两次车辆通过将水焊、手电筒关闭停止切割装车，车过后继续切割装车，装完车后用苫布将螺纹钢包裹走小路运至周志东家中。
5、原审被告人凌某1供述材料，证实2013年秋季的一天夜间，其与周志东在自家经营的XX废品收购站车库内，收购史某1、陈某2、周某1结伙盗窃的交通设施铁轨，价值人民币2470.58元。收购的铁轨被周志东出售。
6、指认材料和照片，证实被告人于2014年8月31日在中建X局吉图珲高铁120标段施工工地盗窃螺纹钢现场情况。
7、扣押清单、决定书、返还清单和照片，证实案发后公安机关扣押赃物螺纹钢235根、作案运输车一辆和割把一套；赃物螺纹钢已返还被害单位。
8、丢失报告，证实2013年6月至10月间，图们公务段黄泥河工区在长图线附近，公铁并行护桩发生多次间隔性丢失，共丢失护栏钢轨144延长米。
9、敦化市价格认证中心鉴定意见，证实盗窃的螺纹钢价值人民币23698元。周志东、凌某1非法收购的铁轨价值人民币共计20160元；周志东非法收购的铁板、钢管共计价值人民币2400元。
10、书证建设工程劳务作业合同，证实唐学忠以吉林XX公路工程有限公司的名义与中建X局签订建设工程劳务作业合同，承包吉图珲高铁施工项目黄泥河威虎岭高铁120、124标段施工。
11、证人杨某1、顾某1证言材料，证实唐学忠以吉林XX公路工程有限公司的名义与中建X局签订建设工程劳务作业合同，承包吉图珲高铁施工项目黄泥河威虎岭高铁120、124标段施工，项目部所提供的原材料工程结束剩余材料必须返给项目部，唐学忠没权私自处理。
12、证人王某1、王某2证言材料，证实唐学忠以吉林XX公路工程有限公司的名义与中建X局签订建设工程劳务作业合同，属于劳务分包，项目部所提供的原材料工程结束后剩余材料必须返给项目部，工程将结束，我单位于8月初盘点剩余22.53吨，8月29日交回15.9吨。
13、证人史某1、陈某2、周某1、杨某1、盛某1、刘某2证言材料，证实2013年6月至9月间，多次结伙在夜间盗窃铁路护栏，将赃物运到周志东收购站，由周志东予以收购。2013年秋季，史某1、陈某2、周某1在夜间盗窃铁路护栏，将赃物运到周志东收购站，由凌某1予以收购。
14、史某1、陈某2、周某1、杨某1、盛某1的指认笔录，证实盗窃现场在黄泥河工区长图线附近公铁并行护桩处；销赃现场在周志东收购站。
15、沈阳铁路公安局起诉意见书，证实史某1、陈某2、周某1、杨某1、盛某1因涉嫌犯盗窃罪被沈阳铁路公安局审查起诉，夜间共九次盗窃铁路护栏销赃给周志东。
16、敦化市公安局起诉意见书和敦化市人民法院判决书，证实张某2、陈某3、盛某2于2014年1月盗窃高铁工地铁板、钢管共计2000斤，价值人民币2400元。赃物销赃给周志东。
17、证人张某2、陈某3、盛某2的证言材料，证实2014年1月份夜间盗窃高铁工地铁板、钢管，赃物销赃给周志东。
18、张某2、陈某3、盛某2指认笔录和辨认笔录，证实2014年1月份夜间盗窃高铁工地铁板、钢管销赃给周志东。
19、现场指认笔录及照片，证实张某2、陈某3、盛某2盗窃铁板、钢管现场情况。
20、判决书证实，唐学忠因涉嫌犯非法储存爆炸物罪于2013年11月11日，被敦化市人民法院判处有期徒刑三年缓刑五年；周志东于1987年5月20日因犯故意伤害罪、流氓罪被黄泥河林区基层法院判处有期徒刑五年。
21、户籍证明材料，证实唐学忠、周志东、陈某1、任某1、刘某1、李某1、张某1、凌某1具有刑事责任能力。
原审判决认为，原审被告人唐学忠、周志东以非法占有为目的，伙同陈某1、任某1、刘某1、李某1、张某1乘高铁工地夜间无人之机，秘密窃取公私财物，数额较大，七被告人的行为均已构成盗窃罪，系共同犯罪。唐学忠和周志东在共同犯罪中起主要作用，均系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；陈某1、任某1、刘某1、李某1和张某1在共同犯罪中起次要作用，均系从犯，依法应当从轻处罚。原审被告人李某1、张某1具有自首情节，依法可从轻处罚。原审被告人周志东、凌某1在夜间多次收购交通设施铁轨和高铁工地用的铁板、钢管，应当明知是犯罪所得的财物而予以收购，其行为均已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。唐学忠在缓刑考验期内犯新罪应当撤销缓刑，把前罪和后罪应当数罪并罚。周志东犯数罪，应当数罪并罚。案发后盗窃的赃物返还失主，对七被告人可酌情从轻处罚。对原审被告人唐学忠依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一四款、第七十七条第一款、第六十九条第一款、第五十二条、第五十三条之规定；对原审被告人周志东依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条、第二十五条第一款、第二十六条第一四款、第六十九条第一四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定；对原审被告人陈某1、任某1、刘某1依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第七十二条第一款、第七十三条第二三款、第五十二条、第五十三条之规定；对原审被告人李某1、张某1依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二三款、第五十二条、第五十三条之规定；对原审被告人凌某1《中华人民共和国刑法》第三百一十二条、第二十五条第一款、第二十六条第一四款、第七十二条第一三款、第七十三条第二三款、第五十二条、第五十三条之规定。判决：一、撤销吉林省敦化市人民法院（2013）敦刑初字第382号判决书对被告人唐学忠因犯非法储存爆炸物罪判处有期徒刑三年缓刑五年的缓刑部分；被告人唐学忠犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币30000元。数罪并罚，对被告人唐学忠决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币30000元。二、被告人周志东犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币30000元；被告人周志东犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币25000元。数罪并罚，对被告人周志东决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币55000元。三、被告人陈某1犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年；并处罚金人民币3000元。四、被告人任某1犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年；并处罚金人民币3000元。五、被告人刘某1犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年；并处罚金人民币3000元。六、被告人李某1犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年；并处罚金人民币3000元。七、被告人张某1犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年；并处罚金人民币3000元。八、被告人凌某1犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年；并处罚金人民币5000元。九、作案工具吉HXXX**江淮货车一辆、割把一套依法予以没收。
上诉人周志东及其辩护人提出，1，原审判决认定上诉人构成盗窃罪有误。是唐学忠提出将其代管的螺纹钢用于抵偿拖欠上诉人的欠款，并让上诉人去工地运走螺纹钢的行为，属于侵占行为，不符合盗窃罪的构成要件。因此，上诉人亦不构成盗窃罪。2、原审判决认定上诉人掩饰、隐瞒犯罪所得的数额有误，因为上诉人没有收购过张某2、陈某3、盛某2的铁板、钢管。3、请求对上诉人从轻处罚。
经审理查明，原审判决认定上诉人周志东与唐学忠共谋用螺纹钢抵偿唐学忠欠周志东的欠款后，于2014年8月28日19时许，伙同被告人陈某1、任某1、刘某1、李某1、张某1侵入中建X局吉图珲高铁120标段施工工地，用水焊将螺纹钢筋切割装车，用苫布包裹后走小路偷运至周志东家车库院内存放的事实和上诉人周志东与凌某1在经营废品收购站期间，以牟利为目的，多次在夜间收购史某1、陈某2、周某1、杨某1、盛某1、刘某2结伙盗窃的交通设施铁轨以及明知张某2、陈某3、盛某2出售的铁板、钢管来路不明的情况下予以收购的事实清楚，证据充分。
本院认为，上诉人周志东以非法占有为目的，伙同唐学忠、陈某1、任某1、刘某1、李某1、张某1乘高铁工地夜间无人之机，秘密窃取公私财物，数额较大的行为均已构成盗窃罪。在共同犯罪中，唐学忠和周志东起主要作用，系主犯，陈某1、任某1、刘某1、李某1、张某1起次要作用，系从犯。原审被告人李某1、张某1具有自首情节，依法可从轻处罚。上诉人周志东、原审被告人凌某1多次在夜间收购他人犯罪得来的交通设施铁轨和高铁工地用的铁板、钢管，其行为均已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。唐学忠在缓刑考验期内犯新罪应当撤销缓刑，数罪并罚。关于上诉人周志东及其辩护人提出的不构成盗窃罪的意见，经审查认为，中建X局高铁项目部在工程即将结束时即案发前已经对工地上的剩余螺纹钢进行了清点，属于对螺纹钢所有权的确认，唐学忠对螺纹钢没有管理使用的权利。周志东与唐学忠为了非法占有抵偿个人债务的目的，夜间潜入工地用水焊将螺纹钢切割装车。期间有外部车辆通过时将水焊、手电筒关闭停止切割装车，等车辆过去后继续切割装车。装完车后用苫布将螺纹钢包裹并走小路避开高铁项目部运至周志东家车库院内存放。上诉人周志东采取秘密窃取的手段非法占有螺纹钢的行为，应当以盗窃罪处罚，周志东及其辩护人的辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人周志东及其辩护人提出掩饰、隐瞒犯罪所得的数额有误的意见，经审查，有被告人供述和证人证言予以佐证上诉人周志东掩饰、隐瞒犯罪所得的犯罪事实，故本院不予采纳。原审判决事实清楚、证据充分、量刑适当。据此，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 金顺福
审判员 滕焕章
审判员 张林龙
二〇一六年十二月九日
书记员 李艳华