广东省深圳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤03刑终2110号
原公诉机关深圳市宝安区人民检察院。
上诉人（原审被告人）周旭，户籍所在地贵州省贵阳市开阳县，捕前暂住广东省惠州市惠东县。因涉嫌犯非法持有毒品罪于2015年6月19日被羁押，同日被刑事拘留，后因需要继续侦查，于2015年7月21日被取保候审；因涉嫌犯运输毒品罪于2016年7月21日被羁押，同日被刑事拘留，同年8月27日被逮捕。现羁押于深圳市宝安区看守所。
原审被告人贾琼，户籍所在地黑龙江省双鸭山市。因涉嫌犯运输毒品罪于2015年6月18日被羁押，同日被刑事拘留，同年7月24日被逮捕。现羁押于深圳市宝安区看守所。
深圳市宝安区人民法院审理深圳市宝安区人民检察院指控原审被告人周旭犯贩卖毒品罪、原审被告人贾琼犯非法持有毒品罪一案，于2016年7月8日作出（2016）粤0306刑初2339号刑事判决。宣判后，原审被告人周旭不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式进行审理。现已审理终结。
原判认定，被告人周旭居于广东省惠州市惠东县大岭镇××市场××街43号二楼。周旭在惠东县长期贩卖毒品，并通过快递的方式将毒品交付给买家。2015年6月上旬，被告人贾琼在山东省济宁市通过QQ向被告人周旭联系购买甲基苯丙胺（俗称“冰毒”），双方约定以人民币14300元交易110克的甲基苯丙胺。2015年6月13日、14日，贾琼通过银行转账以及TM机存款的方式将毒资支付至周旭的建设银行卡上（卡号为62×××35）。周旭收到毒资后，将四包白色固体晶体（经鉴定，分别重50.2克、49.96克、10.03克、5.49克，均检出甲基苯丙胺）藏于玩具挖掘车内，并将玩具挖掘机打包好通过顺丰速运快递（快递单编号为9183995××××××）给贾琼。2015年6月15日，该快递到达深圳市宝安机场国内货运站时被安检员发现藏有甲基苯丙胺，并向深圳市公安局机场分局报警。机场分局将案件移交深圳市公安局福田分局侦办。深圳市公安局福田分局民警将快递内的甲基苯丙胺进行称重登记后携带该包裹前往山东省济宁市进行控制下投递。6月18日，贾琼在签收该包裹后被民警抓获归案。2015年6月19日凌晨0时许，惠东县公安局民警对被告人周旭居住的惠州市惠东县大岭镇××市场××街43号二楼房间进行检查，在房间卧室窗户夹层查获到30克白色粉末（经鉴定，检出氯胺酮）；从卧室天花板夹层查获到11.33克白色晶体（经鉴定，检出甲基苯丙胺）、电子秤一台；从卧室电脑台抽屉内查获到2.12克黄色晶体（经鉴定，检出甲基苯丙胺）；从卧室电脑台抽屉内查获到0.8克白色粉末、1.71克白色晶体（经鉴定，均检出氯胺酮）；从卧室餐台下面绿箭口香糖盒子内查获到2.5克白色晶体（经鉴定，检出甲基苯丙胺）；从卧室床尾缴获的960克白色晶体（经鉴定，未检出常见毒品）;从周旭身上查获0.1克、0.09克红色固体粉末（经鉴定，均检出甲基苯丙胺、咖啡因）；从周旭身上查获0.47克、0.54克白色固体粉末（经检查，均检出氯胺酮）。
原判认定上述事实，有经原审当庭举证、质证的下列证据予以证实：
一、物证
甲基苯丙胺（照片）、苹果手机一部、COMIO手机一部、匕首一把、玩具挖掘机一个、顺丰快递单一张、一部联想笔记本电脑、黑色COOLPD手机一部，台式电脑两部（惠普、杂牌）、联想笔记本电脑一台、黑色小米手机一部（183××××2323）、蓝色杂牌手机一部（157××××1887、170××××2167）、透明封口袋一批、电子秤一个。
二、书证
转账记录、房屋租赁合同、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、发还清单、深圳市公安局疑似毒品收条、移交清单、手机通话记录、抓获经过、户籍证明、违法犯罪经历查询说明、QQ聊天记录截图、银行卡转账记录、称重笔录、周旭非法持有毒品案件的相关法律文书等。
三、证人证言及辨认笔录
1、证人李某（周旭的女友）的证言（李某的多份笔录均表示知道周旭有贩毒的情况，周旭是通过QQ联系需要买毒品的人，在QQ上谈好价钱和数量，之后对方会打钱到他的支付宝或建行银行、工商银行、邮政储蓄银行账户，收到钱后，周旭会打电话给他的朋友。）其称：一开始是一个梅州叫“阿飞”的男子，后来是他的老乡，名字忘了，现在找的是他老乡王某。周旭从这些人那里拿到货后再卖给下家，有时候还会在我们的住处交付毒品。周旭183××××2323的号码跟下家还有王某等人联系，我的手机内还存有他的几个一次性号码，有157××××1887、135××××0920，周旭的QQ是29×××98，昵称是“无情人”，这是他经常使用的号码，也是主要跟下家联系的号，另外他还有很多小号，他的微信号就是他的手机号码。6月十几号的时候，我在住处看到周旭在家里将一些毒品放在一个小挖掘机的玩具里，然后将这些毒品邮寄了，我不知道他寄给谁。我以前确实帮周旭邮寄过几次毒品，但当时都不知道是毒品，后来才知道。惠州公安机关在我们的住处查获的一些毒品是6月18日晚上10多钟王某放过来的。
李某在惠州公安机关时以证人身份做笔录，称家中查获的冰毒是其男朋友的朋友放在家里的，其不认识他。
2015年8月17日在福田看守所的供述称：在我们的住处查获的毒品是被抓当天周旭的朋友王某放在我们家里的。2015年6月17日晚，周旭收拾了东西说要去温州他姐那里一个星期。2015年6月18日晚10点多，周旭又带王某回来，王某从他包里拿出了那四小包毒品，放在我们住处，然后他就离开再也没有回来。
2016年2月6日的笔录中称：从我与周旭的住处查获的毒品是王某的，2015年6月左右，王某拿给周旭，让周旭帮忙收起来的，有K粉和冰毒，是周旭藏的。
李某辨认出涉案顺丰快递单号就是周旭邮寄毒品的包裹；辨认出包裹中的玩具是周旭藏匿毒品用的；辨认出周旭的QQ号；辨认出周旭。
2、证人刘某、贾某、颜某（济宁顺丰快递员工）的证言，证实：在民警的控制下投递涉案包裹，把包裹交付给贾琼时，民警将贾琼抓获。
3、证人邢某（贾琼房东）的证言，证实：其在宿舍4号楼2单元5楼C有一套房，租给了贾琼。
4、证人周某（周旭的哥哥）的证言，证实：周旭的联系电话是183××××2323。周旭与其女朋友住在涉案房屋内，搜查现场的时候其在场，周旭偶尔帮其看店，但很少，被抓后没有跟其打过电话，只是用家乡话让其去酒店找“猛龙”，跟他说出事了。QQ截图中是周旭的头像，头像里面的小女孩是其女儿，男的是周旭。周某辨认出相关的QQ信息截图。
四、被告人的供述与辩解
1、被告人贾琼的供述与辩解，证实：其承认找周旭购买毒品，共花了14300元，其中1万元是以前打工的姓彭的老板通过转账方式给周旭的账户，另外自己通过ATM机存了4000多元现金到周旭的账户。被告人贾琼辨认出涉案毒品、民警从其住处查扣的笔记本电脑、手机；辨认出自己手机内的马哥的电话号码（183××××2323）；辨认出苹果手机内与马哥的QQ聊天记录；辨认出周旭就是贩卖毒品给自己的男子，因为有跟其视频过，所以可以辨认出他。
2、被告人周旭的供述与辩解
（1）2015年6月19日在惠州公安机关的笔录中称：在床尾查获的白色粉末是6月18日中午在药店购买的，绿箭口香糖里面的毒品是王某请其吸食的，其他都是王某5月份交给其保管的。
（2）2015年6月20日在惠东县看守所的笔录中称：在床尾查获的白色粉末是其购买的，绿箭口香糖里面的毒品是王某请其吸食的，其他都是王某5月份交给其保管的。
（3）2015年6月23日在惠东县看守所的笔录中称：在其租房中查获的疑似毒品中有一包可疑毒品是其的，约1000克，是其在××药店花20元买的，其余都是王某放在其出租房的。2015年5月中旬，其回老家贵州，接到王某的电话说放点东西在其的房间，其回来惠东后，王某已经回贵州了。绿色塑料口香糖盒子里的白色晶体是王某2015年5月中旬，其回老家前，在王某的房间交给其的，是王某给其吸食的。
（4）2015年7月8日（惠东县看守所）的笔录中称：在其家中搜到的疑似毒品不是其的，是其老乡王某的。
（5）2016年2月6日（宝安区看守所）的笔录中称：2015年6月19日，惠东公安局在其居住的地方搜出的毒品是其老乡王某的，不是其的毒品。王某与其合租房子。当时其不在惠东，王某也跟其在电话中说过放了东西在家里，没有说明是毒品，不记得王某的电话号码了。
五、鉴定意见
毒品鉴定和笔迹鉴定。
六、现场勘验检查笔录及照片。
七、视听资料
视听资料的内容是：对贾琼出租房的房东进行询问的录音；对贾琼位于济宁市邮局宿舍和济宁市顺丰速运公司营业部执法的视频。
原判认为，被告人周旭无视国家法律，明知是毒品而予以贩卖，数量大，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立。尽管被告人周旭自归案以来一直否认控罪，但被告人贾琼对其向周旭购买毒品的过程及细节进行了详细的供述，并在辨认笔录中辨认出了周旭；证人李某在证言中多次明确称其亲眼看见周旭用玩具车做掩饰将毒品打包，并通过顺丰快递发出的过程；经笔迹鉴定，快递单上的快递信息为周旭亲手书写；周旭的建设银行卡账户收到了彭程转来的10000元及济宁分行东城支行存入的4278.61元，与贾琼的供述能相互印证；并有查获的毒品、贾琼对聊天记录的指认、贾琼与周旭的通话记录、李某及周旭的哥哥周某对周旭QQ头像的指认等证据予以佐证，以上证据形成完整的证据链，足以认定被告人周旭贩卖毒品的事实。被告人周旭的相关辩解，不予采纳。
关于在被告人周旭的住处卧室窗户夹层（30克氯胺酮）、天花板夹层（11.33克甲基苯丙胺）、电脑台抽屉内搜到的毒品（2.12克甲基苯丙胺、0.8克氯胺酮、1.71克氯胺酮）。尽管被告人周旭当庭辩解称这些毒品为王某放在他家的，他不知情；但周旭在之前的辩解中，时而说是王某交给他保管的，时而说是王某打电话跟他说放点东西在他家后放在他房间的，前后不一，相互矛盾，不予采信；李某关于王某拿来毒品的供述也前后不一，相互矛盾，不予采信。周旭关于王某拿来毒品让其保管的部分辩解不合理，如既然王某与其合租房子，王某没有必要将毒品放在周旭的卧室，与周旭一直同居的李某的证言推断，王某并未与周旭合租房子，王某在周旭的私人卧室藏毒，不可能分多处藏得那么隐蔽；且周旭无法提供王某的详细信息以便公安机关继续侦查，当前证据无法证实在周旭的住处搜到的上述毒品为王某所有。此外，李某在关于周旭贩卖毒品的惯用模式的证言中曾称，周旭在网上与买毒人员谈好价钱与数量，收到钱后，会打电话给他的老乡王某要毒品；周旭拿到毒品后在包装好快递给买毒人员。综合以上分析来看，上述毒品应为周旭所有，应计入周旭贩卖毒品的数量中。基于被告人周旭自己亦吸食毒品，该情节在量刑时将予以考虑。关于在被告人周旭住处卧室查获的绿箭口香糖盒内的2.5克甲基苯丙胺，被告人周旭辩称是王某给其吸食的，依法应计入其贩卖毒品的数量中。基于被告人周旭自己亦吸食毒品，该情节在量刑时将予以考虑。关于在周旭处扣押的0.19克甲基苯丙胺和咖啡因、1.01克氯胺酮，依法应计入其贩卖毒品的数量中。基于被告人周旭自己亦吸食毒品，该情节在量刑时将予以考虑。被告人贾琼明知是毒品而予以持有，数量大，其行为已构成非法持有毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人贾琼归案后如实供述自己的罪行，认罪、悔罪态度较好，依法可以从轻处罚。辩护人的相关辩护意见，予以采纳。本案中，被告人周旭与贾琼自愿协商好买卖毒品的行为，并实施了寄出毒品、支付购毒资金、自行前往收取毒品邮件的行为，并不存在特情介入。辩护人关于特情介入的辩护意见，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第一项，第三百四十八条，第六十四条，第六十七条第三款之规定，作出判决：一、被告人周旭犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币二万元；二、被告人贾琼犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币一万元；三、缴获的毒品以及电子秤一台、透明封口袋一批，由公安机关依法予以没收；从被告人贾琼处缴获的苹果手机一部、COMIO手机一部、酷派手机一部、匕首一把、玩具挖掘机一个、顺丰快递单一张、联想笔记本电脑一台，由公安机关依法予以没收；从被告人周旭处缴获的联想笔记本电脑一台、黑色小米手机一部，由公安机关依法予以没收；从被告人周旭处缴获的惠普、杂牌台式电脑、蓝色杂牌手机一部，依法发还被告人周旭。
宣判后，原审被告人周旭上诉提出：一、其根本不认识贾琼，也没有收到贾琼的任何财物；二、其对于女友李某的具体身份情况不清楚，李某的证言内容不属实。原判认定其构成贩卖毒品罪事实不清，证据不足，请求二审法院在查清事实的基础上作出公正判决。
经审理查明，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人周旭无视国家法律，违反毒品管理法规，明知是毒品而予以贩卖，数量大，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人贾琼无视国家法律，违反毒品管理法规，明知是毒品而予以持有，数量大，其行为已构成非法持有毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。对于上诉人周旭的上诉理由，经查，李某明确证实周旭通过QQ联系毒品买家，约定价格和数量，通过支付宝或银行卡转账的方式收取毒资，并称其亲眼看见周旭用玩具车做掩饰将毒品打包，通过顺丰快递发出的过程；贾琼对其向周旭购买毒品的过程及细节进行了详细的供述；经笔迹鉴定，快递单上的快递信息为周旭亲手书写；周旭的建设银行卡账户于2015年6月13日和6月14日分别收到彭某转账10000元及济宁分行东城支行ATM存款4278.61元，与贾琼的供述能够相互印证；结合聊天记录和通话记录等证据，足以认定周旭贩卖毒品的犯罪事实。对于在周旭的住处查获的毒品，虽周旭辩称是其朋友王某存放于其家中的，但其自始至终未能提供王某的任何信息，毒品存放于房间内的多处隐蔽地点，同时查获了电子秤、透明封口袋等物品，现有证据无法证实在周旭的住处查获的毒品系他人所有，周旭的辩解明显不符合常理。根据相关法律规定及司法实践，在周旭的住处查获的毒品应计入其贩卖毒品的数量。对于周旭吸食毒品的情节在量刑时应予以考虑。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，根据周旭、贾琼犯罪的事实、性质、情节，社会危害性，结合其各自的认罪态度和悔罪表现决定刑罚，量刑适当。上诉人周旭的上诉理由不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 周 永 鹰
审判员 李 生 荣
审判员 王 丽
二〇一六年十月十八日
书记员 李月娥（兼）
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。