江苏省南通市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏06民终2218号
上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司南通中心支公司，住所地南通市崇川区青年东路255号5号楼2层。
负责人：崔广祝，该公司经理。
委托诉讼代理人：张诚、王汉钟，该公司职员。
被上诉人（原审原告）：丁卫东，男，1966年6月7日生，汉族，住南通市通州区。
委托诉讼代理人：宋建新，南通市通州区刘桥法律服务所法律工作者。
原审被告：冒国全，男，1985年7月5日生，汉族，住如皋市。
上诉人阳光财产保险股份有限公司南通中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人丁卫东、原审被告冒国全机动车交通事故责任纠纷一案，不服如皋市人民法院（2015）皋白民初字第0889号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
保险公司上诉请求：依法改判，上诉费用由丁卫东承担。事实和理由：根据丁卫东提供的证明显示其工资是以银行卡的形式发放，但未上班的证明不代表其没发工资，保险公司一审申请调取丁卫东的银行流水，原审法院未予支持，请求调取丁卫东名下60×××60账户在2015年2月1日至2015年9月20日的银行流水情况。
丁卫东辩称，原审判决事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
丁卫东向一审法院起诉请求：判令保险公司、冒国全赔偿因交通事故造成的各项损失133829.49元；诉讼费用由保险公司、冒国全负担。
一审法院认定事实：2015年2月24日14时39分，冒国全驾驶苏Ｆ×××××号轿车沿如皋市303县道由东向西行驶至茂鑫工艺品有限公司门前路段与对向行驶由丁卫东驾驶的沛县××××号电动自行车发生碰撞，致丁卫东受伤，两车不同程度受损。如皋市公安局交通巡逻警察大队认定丁卫东与冒国全负事故同等责任。事故发生后，丁卫东分别在如皋蒲西医院、南通市通州区人民医院住院治疗，诊断为：头面部外伤骨折，气颅，左胫骨干骨折，住院19天，用去医疗费35493.99元。丁卫东的伤情经南通市第三人民医院司法鉴定所鉴定结论为：1、根据丁卫东的受伤病史、伤后病历记载、X线片、CT片检查，结合活体检查分析，其右侧颧骨、右上颌窦侧壁、右眼眶外侧壁及额骨多发性骨折，左胫骨中段骨折诊断成立。2、丁卫东因头面部多发骨折，左胫骨中段骨折，需要一定时间的临床治疗及康复期，过程中其大小便、穿衣洗漱、自我移动、翻身、进食等日常生活及活动能力受到不同程度的影响，需要他人帮助及补充营养，参考“沪司鉴办[2008]1号《人身损害受伤人员休息期、营养期、护理期评定标准（试行）》”有关规定，结合丁卫东伤后的实际治疗恢复情况综合考虑，休息期限至鉴定前一日止，护理期限90日（其中2人护理20日，1人护理70日），营养期限60日。3、丁卫东目前左胫骨骨折存在内固定，后期取内固定费用约8000元，休息期限45日，1人护理15日，营养期限15日。冒国全驾驶的苏Ｆ×××××号轿车在保险公司投保有机动车交通事故责任强制保险和50万元不计免赔的商业保险，且事故发生在有效保险期限内。
一审认为，公民享有生命健康权。公民由于过错侵害他人人身造成伤亡的，应当承担民事赔偿责任。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业第三者责任保险的保险公司在保险赔偿限额范围内予以赔偿，仍有不足的，由侵权人按责赔偿。本案中，冒国全驾驶的事故车辆在保险公司投保有交强险和第三者责任商业保险（50万元不计免赔），且事故发生在有效保险期限内。故丁卫东的损失由保险公司在交强险及商业三者险限额范围内予以赔偿，超出部分，由冒国全按责赔偿。关于该事故的责任，已经交警部门认定，予以认可。并据此确认冒国全承担该事故60%的责任。丁卫东承担该事故40%的责任。对丁卫东的二次手术费，已经鉴定部门鉴定，为节约诉讼成本，减少诉累，可在本案中一并处理。关于保险公司抗辩医疗费应扣除15%的非医保用药，未能举证证明受害人丁卫东的医疗费用中存在基本医疗保险范围外的具体医疗项目支出，亦未能举证证明非医保医疗项目清单、对应的医保范围内费用标准以及医保相关规范性文件，不予采信。同时保险公司抗辩提出丁卫东的误工、护理只能参照农民标准计算与丁卫东及护理人员的实际工作不相符，不予支持。
关于丁卫东主张的损失，依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和关于适用该解释的有关费用标准，认定如下：一、医药费43393.99元（含二次手术费8000元）。二、营养费750元。三、住院伙食补助费612元。四、误工费，丁卫东主张72136元，根据司法鉴定意见，丁卫东伤后需休息至鉴定前1日，即自2015年2月24日发生事故起至2015年9月21日鉴定前1日止，时间为209天+二次手术45天，共计254天。关于误工标准，丁卫东的户籍虽然登记在农村，但其提供了长期在上海永林实业有限公司工作的相关企业法人营业执照、劳动合同、船舶管系工职业资格证书、公司的休息证明、中国邮政储蓄银行上海浦东新区金桥支行工资发放表、上海市浦东新区地方税务局税收完税证明，证明在事故发生前及休息以后的工资收入情况，平均每日工资为280元，丁卫东的误工费为254天*280元/天=71120元。五、护理费10887.50元。六、交通费400元。七、财损，丁卫东主张3912元（雅马哈电动自行车损坏、衣服损坏），丁卫东未经过合法有效的鉴定部门鉴定或评估确认，保险公司提出异议，根据保险公司定损1500元，予以认可。八、鉴定费，丁卫东主张1720元，提供有票据，予以认可。九、丁卫东主张的其他损失1720元，未提交相关证据加以佐证，不予认可。以上1—9项损失合计130383.49元，由保险公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围内赔偿丁卫东93907.50元，超过交强险限额损失36475.99元由保险公司在商业三者险限额范围内赔偿60%，即21885.59元。综上，保险公司在交强险及商业三者险限额范围内共计赔偿丁卫东115793.09元，其他损失由丁卫东自负。
据此，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，一审判决：一、保险公司在交强险、商业三者险限额范围内赔偿丁卫东115793.09元，于判决生效后立即履行。二、驳回丁卫东的其他诉讼请求。案件受理费535元，由丁卫东负担135元，保险公司负担400元。（此款已由丁卫东垫付，限执行上述款项时一并给付丁卫东。）
二审中，丁卫东称其工作单位为上海永林实业有限公司，其工资按月发放，发放在中国邮政储蓄银行60×××60账户中，并提供上海永林实业有限公司证明一份，以证明其在2015年2月1日至9月20日未发工资。保险公司称，公司证明为主观证据，应以银行流水为准。本院经审查认为，该公司证明无公司负责人及制作证明材料的人员签名或盖章，不符合法定形式要件，且不能证明丁卫东在该期间未发工资，工资是否发放应以银行出入账证明为准。根据保险公司申请，本院依法调取了丁卫东名下中国邮政储蓄银行60×××60账户在2015年2月1日至2015年9月20日的银行流水情况。银行流水显示，上述期间内，丁卫东账户发生薪金收入计44188.43元。丁卫东及保险公司对上述银行流水真实性、关联性、合法性均无异议，丁卫东称其中有一部分收入系公司奖金，非工资，但未能提供证据证明。保险公司认可丁卫东日工资280元／天。
本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，原审法院根据丁卫东收入水平及因伤需休息时间确定丁卫东误工费为71120元，但并未实际调查丁卫东在休息期间实际减少的收入，保险公司原审中申请法院调查丁卫东银行流水明细亦未获准许。本院二审根据保险公司申请进行了调查，证实丁卫东在休息期间其工资发放账户存在44188.43元的薪金收入，保险公司对丁卫东日工资280元／天无异议，因2015年2月1日至2015年9月20日期间丁卫东的休息时间为2015年2月24日发生事故起至2015年9月21日鉴定前1日止，时间为209天，故该期间丁卫东的误工费按其实际减少的收入应为14331.57（280×209-44188.43）元。二次手术45天的误工费二次手术期间会否存在实际减少的收入不能确定，丁卫东可待实际发生后再行主张。故误工费重新认定后丁卫东损失合计73595.06元，保险公司在交强险范围内应赔偿丁卫东37119.07元，超过交强险限额的损失36475.99元由保险公司在商业三者险限额范围内赔偿丁卫东60%，即21885.59元。
综上，保险公司在交强险及商业三者险限额范围内共计赔偿丁卫东59004.66元。保险公司上诉理由成立，原审对误工费认定有误，本院予以纠正。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销如皋市人民法院（2015）皋白民初字第0889号民事判决。
二、阳光财产保险股份有限公司南通中心支公司于本判决生效之日起十日内在交强险、商业三者险限额范围内赔偿丁卫东59004.66元。
三、驳回丁卫东的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费535元，由丁卫东负担299元，阳光财产保险股份有限公司南通中心支公司负担236元；二审案件受理费1070元，由丁卫东负担598元，阳光财产保险股份有限公司南通中心支公司负担472元。
本判决为终审判决。
审 判 长 金 玮
审 判 员 杜太光
代理审判员 刘 猛
二〇一六年十二月二十二日
书 记 员 李新珠