苏州市吴中区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）吴刑二初字第0151号
公诉机关苏州市吴中区人民检察院。
被告人朱浩，农民。因涉嫌犯诈骗罪于2013年2月25日被刑事拘留（同月24日被羁押），同年3月8日被逮捕。现羁押于苏州市第二看守所。
辩护人邱连文，江苏新开利律师事务所律师。
苏州市吴中区人民检察院以吴检诉刑诉（2013）880号起诉书指控被告人朱浩犯诈骗罪，于2013年10月29日向本院提起公诉，本院于2014年1月24日作出（2013）吴刑二初字第0395号判决。被告人朱浩不服判决，向苏州市中级人民法院提出上诉，2014年4月15日苏州市中级人民法院以部分事实不清为由发回本院重新审判。本院于2014年5月5日立案，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。苏州市吴中区人民检察院指派检察员袁灿华、代理检察员郑毅出庭支持公诉。被告人朱浩及其辩护人邱连文到庭参加诉讼。审理期间，本院根据公诉机关建议决定延期审理二次。现已审理终结。
苏州市吴中区人民检察院指控，被告人朱浩于2013年1月24日19时许，在苏州市吴中区长桥街道宝带西路锦江之星宾馆楼下，以帮助被害人李某丙兜售手表为由，骗取被害人李某丙的男式手表5块，财物合计价值人民币358500元。公诉机关为证明上述事实，提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人朱浩的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。
被告人朱浩提出其是帮助李某丙出售手表才拿了李某丙的伯爵满天星、卡地亚帕莎、江诗丹顿纵横四海、卡地亚跑车等4块手表的，欧米茄牌超霸手表是李某丙在2012年12月之前就送给其的，后其将5块手表抵押在赌场，押了11万元后无力赎回，其行为构成侵占罪；李某丙跟其讲过玫瑰金的卡地亚卖5万元、其余的江诗丹顿纵横四海、卡地亚跑车、伯爵满天星都是卖2万元、欧米茄是几千元。因上述手表的原物未追回，在未鉴定真伪的前提下认定手表价值是不科学的。
被告人朱浩的辩护人提出，被告人朱浩不构成诈骗罪而构成侵占罪；本案的手表未进行真伪鉴定，在没有实物的情况下作出的价格鉴证是不科学的。
经审理查明，被告人朱浩于2013年1月24日晚8时50分许，在苏州市吴中区长桥街道宝带西路锦江之星宾馆门口，以帮助被害人李某丙兜售手表为由，骗取被害人李某丙的价值人民币55000元伯爵牌全白金满天星男式手表1块、价值人民币180000元卡地亚牌帕莎18K玫瑰金钻WJ120251型男式手表1块以及其他品牌手表3块。后被告人朱浩携带上述手表逃匿，被害人李某丙因无法联系被告人朱浩而于次日即报警，公安机关于2013年2月24日将被告人朱浩抓获。
上述事实，有公诉机关提供的下列证据证实：
1、发破案经过、抓获经过证实：2013年1月25日，公安机关接李某丙报案后，民警立即赶往现场，开展调查取证工作，经调取现场监控录像以及李某丙的辨认，发现朱浩有重大作案嫌疑，2013年2月24日晚21时公安机关根据线索将朱浩抓获。
2、被害人李某丙的陈述笔录、辨认笔录证实：其是做奢侈品调剂生意的。2013年1月24日其接到朱浩的电话，说有几个老板要买手表，其就从上海开车过来，晚上8时50分，至水香街锦江之星门口和朱浩碰头，当时朱浩上车说买表的人来了，但不方便让其上去，其就将五块手表装在拎包（经辨认为公安机关在朱浩租住处搜查到的拎包）里交给朱浩，朱浩说十分钟下来，可是其等了一个小时也没等到朱浩，打了两个电话都被朱浩挂掉了，再打就关机了，其就去前台询问朱浩开的房间，服务员说没有，次日其打朱浩电话还是关机，其就报案了。1月24日晚上其打过几次“蒋小雷”的电话，告诉朱浩拿其手表的事情，让蒋劝朱浩将手表拿回来。其被骗的五块手表分别是伯爵牌全白金满天星男式手表1块、卡地亚牌帕莎18K玫瑰金钻WJ120251型男式手表1块、江诗丹顿牌纵横四海系列47040／000W-9500型男式手表1块、卡地亚牌跑车系列W62019X6男式手表1块、欧米茄牌超霸系列W62019X6男式手表1块，其中伯爵白金满天星、卡地亚帕莎是从上海的陈天福所开的豪杰调剂品公司处购买的，江诗丹顿牌纵横四海、卡地亚牌跑车是在名表论坛上购买的，江诗丹顿牌纵横四海购买是通过上海的中介杨某交易的，当时通过拉卡拉的方式付了4.8万元给杨某，卡地亚牌跑车系列手表是在名表论坛上直接和广东的卖家交易的，欧米茄牌超霸系列W62019X6男式手表1块是从南京的吕某所开的古堡名品行处买的。大概在2012年12月的时候，其有一辆奥迪Q7二手轿车要转让，朱浩带其去过连云港周某乙处，交谈的时候说起卖表的事情，其当时把一块伯爵白金满天星、一块卡地亚玫瑰金表圈的表给了周某乙看的。看表的时候朱浩也在的，后来三个人还把手表带到周某乙一个准备买表的朋友那里去看了看，那个人是开担保公司的，但后来没有买这两块表。开始在公安机关报案的时候，因为一时提供不出卡地亚跑车手表及江诗丹顿纵横四海手表的购置依据，所以让吕某帮忙说这两块表也是从吕某处买的。
3、证人证言：
（1）证人陈某的证言笔录、辨认笔录证实，其在上海经营上海豪杰调剂品有限公司，经营钟表、礼品等，其公司出售的表都是真表。2012年九、十月份其卖给李某丙两块手表，以16万元卖了一块伯爵满天星白金手表，以一块芝伯手表加三万元折算为18万元的价格卖了一块卡地亚帕莎系列手表。其于2013年1月写了一张收条给李某丙的，但是收条上将两块手表的价格写反了，这两块手表是其从朋友周某甲开的典当公司买回来的，其中卡地亚手表是17.5万元，伯爵手表是15.5万元。其辨认出这两块手表的外形。
（2）证人周某甲的证言笔录、辨认笔录证实，其是在上海从事典当行业的，2012年其向陈某卖过几十块手表，其中一块是伯爵满天星腕表，卡地亚帕莎系列玫瑰金的有两块，大概都是以十六、十七万元的价格卖的，上下相差一两万元。其一般是凭经验来确定表的真伪，做这一行十几年没有看错过，陈某买表也要做真伪鉴定的。其辨认出伯爵满天星手表和卡地亚帕莎玫瑰金手表的外形。
（3）证人吕某的证言笔录、辨认笔录证实：其经营“南京市鼓楼区名古宝百货销售中心”是从事名品调剂生意的，其主要是通过外表、手感及专业的仪器来检测的。2013年其卖给李某丙一块欧米茄超霸系列13513.50.00型，这块表也是其从别人手上收来的，时间长了，其也记不清楚是从谁手上收的了。李某丙的手表被人骗走后比较着急，就让其帮忙说江诗丹顿牌纵横四海手表、卡地亚牌跑车手表也从其处一起买的，其就同意帮忙了，实际这两块手边是李某丙从名表论坛上买的，手表其是看过的，李某丙在其处买的欧米茄超霸系列13513.50.00型价格是八九千元。
（4）证人杨某的证言笔录：其是个体开工作室的，主要就是做二手手表的鉴定和手表交易的中介。其曾替一个叫李某丙的客户做中介，帮李某丙从名表论坛上买了一块江诗丹顿纵横四海的手表，当时手表的卖家应该是广东的，手表发到其手里后，其经过鉴定通知李某丙来拿手表，当时李某丙是通过刷卡的方式给了其总计4万元左右的钱，这块手表总价值应该是5万元。
（5）证人周某乙的证言笔录、辨认笔录证实，其和朱浩是同学，李某丙是其和朱浩共同的朋友，2013年元旦前后李某丙有一部奥迪Q7轿车要出售，朱浩和李某丙一起到其在连云港的店里找其，当时李某丙提到手表的事情，从包里拿出两块高档手表，一块是伯爵，一块是卡地亚，问其要不要买，有没有其他人要买，因为其一直知道李某丙是做高档手表调剂的，所以并没有感到奇怪。2013年1月25日下午，朱浩开着一部黑色的别克车至其店里，当时车上还有一个人未下车，朱浩到其店里后问其是否需要买手表，并从一个咖啡色的古奇包里拿了四块手表，两块卡地亚、一块江诗丹顿和一块伯爵，朱浩自己手腕上还戴了一块。其中一块伯爵、一块卡地亚就是上次朱浩和李某丙一起来的时候给其看过的两块手表。这次其还将手表拿给自己的员工看。因为上次李某丙、朱浩来的时候其朋友张智铭看到过其中一块卡地亚表并表示感兴趣，于是这次其又打电话给张智铭，说现在价格可以便宜点，是否要买，张智铭电话里说能开发票就要，其将张智铭的电话给了朱浩，后朱浩离开了。27日李某丙打电话告知其朱浩将其手表骗了。其辨认出两块卡地亚、一块江诗丹顿和一块伯爵手表的外观。
（6）证人徐某、李某甲的证言笔录、辨认笔录证实：2013年1月下旬的一天下午，徐某、李某甲在公司工作时，一男子与公司老板周某乙谈了一会后，周某乙让徐某、李某甲看了三块手表，后周某乙将该男子送走了。徐某、李某甲辨认出该男子就是朱浩，这三块表分别是卡地亚跑车系列W62019X6男表、伯爵满天星手表、卡地亚帕莎玫瑰金手表。
（7）证人蒋某的证言笔录证实：其又叫“蒋小雷”，朱浩夫妻与其、其女友何红娟、其姐夫李某乙一起合租在苏州万家花园1幢404室。2013年1月24日晚19时许，朱浩让其将车开至宝带西路与水香街路口的盛世佳缘KTV北面的停车场接他，其同意，其到了那里五分钟后，朱浩就从锦江之星宾馆后面出来上了其的车，朱浩手里拿着一个拎包，上车过后朱浩让其开到凯马广场就下车了。在开车回去的路上，李某丙打电话问其是否看到朱浩，其说不知道，次日李某丙告知其朱浩将其手表拿走了，还让其劝说朱浩将表还给他。警方在其等租住处发现一个古奇拎包是在其姐夫的房间发现的，而其姐夫是2013年1月底回老家了。
（8）证人孔某的证言笔录、辨认笔录证实，2013年1月24日晚，其在木渎西跨塘玩时看到朱浩站在路边，拎着一个棕色拎包，朱浩提出借其车回老家灌南要债。次日，两人一起开了浙A×××××别克轿车从苏州出发，至连云港新浦区一个地方，朱浩拎着包下车，两小时后朱浩拎着包回到车上，两人又开车至灌南，朱浩说他有事开车离开二十分钟，后两人碰头一起回苏州。春节后听人说朱浩搞了一批手表。其辨认出朱浩的拎包就是在朱浩暂住处搜查到的拎包。
（9）证人李某乙的证言笔录证实其是2013年1月22日回灌南老家的，其回家期间暂住处的房间门未锁。公安机关在其房间内搜到的包和表都不是其的。
（10）证人汪某的证言笔录证实其儿子朱浩、儿媳程晓青春节回来过年的时候没有佩戴或使用高档手表、名牌包，从来没有看见朱浩戴过手表。
4、书证：
（1）从陈某的店处购买表的收条证实，上述伯爵手表售价15.5万；卡地亚WJ120251型手表售价18万。
陈某账本复印件证实，记录了8月19日江苏灌南兄弟用芝柏表加三万元换了卡地亚手表。9月出售伯爵白金16万元；
（2）搜查笔录、扣押决定书、扣押清单及照片证实，在万家花园1幢404室内搜查到一只GUCCI牌拎包。内有四只手表（分别为IK，MICKEY，ROLEX，EYKI牌）。
（3）发还物品清单证实，扣押的GUCCI拎包已发还李某丙。
（4）通话记录证实，2013年1月24日20：38及20：51朱浩的手机与李某丙的手机有通话记录，在当晚22：24、22：33、23：12以及25日蒋某的手机与李某丙有通话记录。手机截屏照片证实，2013年1月11日-24日期间朱浩以短信方式向李某丙询问有无手表可出售，24日晚22时候李某丙手机发信息“还没好？”、“你手机怎么搞的呀？”、“都一个多小时了。”等信息至朱浩手机。
（5）被告人朱浩的户籍证明证实，被告人身份情况。
（6）上海豪杰调剂品有限公司的企业法人营业执照证实：该公司为有限责任公司，地址为上海市虹口区庆阳路226号1949幢第三层，法定代表人陈某，经营范围：销售钟表、工艺礼品、金银饰品。
5、物证照片证实了本案部分手表原物的情况。
6、价格鉴证结论书及苏州市吴中区价格认证中心出具的回复函证实：伯爵牌全白金满天星男式手表1块价值55000元、卡地亚牌帕莎18K玫瑰金钻WJ120251型男式手表1块价值180000元。
7、苏州市吴中区长桥街道宝带西路锦江之星宾馆在案发当日的监控录像证实：2013年1月24日20：52：46一穿蓝色上衣的男子拎着一只GUCCI拎包从正门进入，21：04：56该男子拎着包从宾馆后门离开，21：05：06该男子出现在停车场，22：33左右李某丙从大门进入宾馆，22：39分至宾馆前台向服务员询问，22：40开始打电话。
上述证据，经庭审质证，均具有证明效力，本院予以确认。
关于本案中赃物及赃物价值认定问题，本案中，鉴于涉案赃物已灭失，故应结合被害人陈述、证人证言以及被告人的供述等来确定被骗手表的品牌、型号、规格。本案中，公诉机关提供的被害人李某丙陈述，证人陈某、周某甲等人证言、辨认笔录，相关书证足以证明伯爵牌全白金满天星男式手表、卡地亚牌帕莎18K玫瑰金钻WJ120251型男式手表的品牌、规格及来源，价格鉴定机构以市场中等价确定上述两块手表的价格符合法律规定，对上述两块手表的价值予以认定。但因被害人李某丙、证人吕某关于“江诗丹顿牌纵横四海系列47040／000W-9500型男式手表、卡地亚牌跑车系列W62019X6男式手表”的来源做过虚假陈述。提供过不实书证，且无其他证据进一步证实上述三块手表的来源，故公诉机关提供的现有证据不足以认定上述三块手表的价值，故对该三块手表的品牌和价值不作认定。至于被告人朱浩提出欧米茄手表系被害人李某丙于2012年12月送给其的意见，经查，被告人朱浩自归案后一直否认从李某丙处获取过涉案的五块手表，直至审理阶段才提出欧米茄手表系李某丙馈赠给其的辩解，其母亲的证言也证实到从未见朱浩佩戴过手表，故朱浩提出的该辩解不予采纳。
本院认为，被告人朱浩诈骗公民财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人朱浩犯诈骗罪的罪名成立，予以支持。关于被告人朱浩及其辩护人提出被告人朱浩为了帮李某丙销售手表而保管手表过程中将手表占为己有，其行为并不构成诈骗罪而构成侵占罪的意见，经查，锦江之星的监控录像、证人蒋某的证言笔录、通话记录、短信截屏图片可以印证被害人李某丙的报案陈述：即2014年1月24日前，朱浩联系李某丙称有人要买表，当晚被告人朱浩拿到GUCCI拎包后从锦江之星宾馆前门进入宾馆，数分钟后即从该宾馆后门离开，并坐上了事先联系好的蒋某的车，被害人李某丙等待一个多小时后发现无法联系被告人朱浩后于次日报警。而被告人朱浩则于次日搭乘孔某的车辆至连云港欲出售上述手表，出售未果后，被告人朱浩未将手表交还被害人李某丙，且携表逃匿，直至2月24日被警方抓获。被告人朱浩的上述行为反映出被告人朱浩虚构了帮被害人销售手表的事实，使被害人基于错误的认识将手表交付给其，被告人朱浩自始就有非法占有手表的故意，故被告人朱浩的行为构成诈骗罪而非侵占罪，对被告人及辩护人提出的上述辩护意见不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人朱浩犯诈骗罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年2月24日起至2019年2月23日止；罚金于本判决生效后一个月内缴纳并上缴国库。）
二、责令被告人朱浩退赔赃物折价款人民币二十三万五千元给被害人李亚波。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省苏州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吴婉瑾
人民陪审员 胡宝仙
人民陪审员 李 珍
二〇一五年三月二十日
书 记 员 黄丹丹