四川省广元市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）广民终字第217号
上诉人（原审被告）曾宪政，男，汉族。
被上诉人（原审原告）王明全，男。
委托代理人赵琼，广元市利州区嘉陵法律服务所法律工作者。
原审被告四川三环建设有限公司。住所地广元市政府街***号。
法定代表人王福成，该公司董事长。
委托代理人吕东，四川剑宏律师事务所律师。
上诉人曾宪政因生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服广元市利州区人民法院（2013）广利州民初字第2492号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人曾宪政，被上诉人王明全及其委托代理人赵琼、原审被告四川三环建设有限公司委托代理人吕东到庭参加诉讼。经本院审判委员会讨论。本案现已审理终结。
原审查明，被告曾宪政系被告四川三环建设有限公司（以下简称三环公司）的员工，负责广元市利州区万源小学住宿楼工地的现场管理、施工安全、质量，原告在该工地务工。2013年3月15日下午，因原告的妻子带着小孩违规进入工地，被告在进行劝阻时与原告发生了争吵，后原告的妻子带着小孩离开工地。第二天（即2013年3月16日）上午8时许，原被告在该工地二楼相遇，原告大声说“你是干啥子的”，被告曾宪政说“老子是做啥子的不要你管”，随后双方便发生争吵和辱骂，在互骂过程中，被告曾宪政将手指指到原告脸上，原告用手抓住了被告的手指，被告曾宪政用右拳一下打在原告的左胸腔中央（肩胛骨下侧）。后在抓扯过程中，原告将被告曾宪政按倒在地面的砖上，曾宪政准备反抗时被在场人拉开，随后原告与被告曾宪政去了门卫室。当天，原告到广元市第一人民医院检查治疗，产生医疗费279.70元。2013年3月17日，原告到广元市中医院进行治疗，经诊断为左第7、8肋骨骨折伴胸腔积液（骨断筋伤，淤血阻滞）。2013年3月29日出院，住院时间12天，住院期间需陪伴人员一名。住院医疗费用6261.39元。出院医嘱及建议：自动出院。出院后继续正规治疗。预防感冒，以免引起胸腔感染。预防外伤，防止骨折移位加重或伤及内脏脏器。2013年4月10日，原告到广元市第二人民医院进行CT检查，CT诊断意见为双肺未见异常，左侧第6、7、8、9肋骨骨折，T7椎体骨折，产生放射检查费596.00元。上述治疗费用合计7137.09元。2013年4月24日，广元市中医院出具《疾病诊断证明书》一份，诊断原告左第7、8肋骨骨折伴胸腔积液。治疗建议：出院后休息四周（出院补开休息）。2013年4月11日，广元利州司法鉴定中心根据原告的委托鉴定申请，经过鉴定出具了广利司鉴中心（2013）临鉴字第0482号司法鉴定意见书，鉴定意见：王明全的损伤属拾级伤残。鉴定费700元。2013年4月17日，广元市公安局利州分局物证鉴定室根据万源派出所的委托鉴定申请，经过鉴定出具了广利公物鉴法医字（2013）105号法医学人体损伤程度鉴定书，鉴定意见：王明全的损伤属轻伤。2013年5月20日，原告向本院提起刑事附带民事诉讼，2013年7月8日，本院作出（2013）广利州刑初字第191号刑事附带民事裁定书，准许原告撤诉。后原告再次起诉，2013年8月20日，本院作出（2013）广利州民初字第1972号民事裁定书，准许原告撤诉。
另查明，原告系农村居民家庭户，自2010年3月20日起至今，居住在广元市利州区东坝街道办事处东坝社区二组。
原审认为：原告和被告曾宪政因前一天被告曾宪政劝阻原告的妻子及小孩离开施工现场的事情再次发生争吵和辱骂，被告曾宪政将手指指到原告脸上，原告用手抓住了被告的手指，被告曾宪政用右拳一下打在原告的左胸腔中央（肩胛骨下侧），将原告打伤，导致原告左侧第6、7、8、9肋骨骨折和T7椎体骨折的轻伤后果。被告曾宪政及证人王奎益、王文钦、唐斌在公安机关的询问笔录证明上述事实，故被告曾宪政故意伤害原告王明全身体权的事实成立。
原告第二天与被告曾宪政再次相遇时，与被告曾宪政发生争吵和辱骂，发生了抓扯，自身亦存在过错，故应当减轻被告的赔偿责任。结合本案的实际情况，减轻责任的比例为40%较为合适。被告曾宪政在第二天遇见原告时，与原告发生争吵和辱骂，发生了抓扯，并用右拳一下打在原告的左胸腔中央（肩胛骨下侧），将原告打伤，导致原告左侧第6、7、8、9肋骨骨折和T7椎体骨折的轻伤和十级伤残的后果，故被告应当承担原告在本案所有损失的60%较为合适。
原告在本案中的损失共计：55620.28元。其中医疗费7137.09元，鉴定费700.00元。住院伙食补助费30元＊12天（住院天数）=360.00元。误工费为误工天数40天（住院12天＋休息28天）＊98.28元（2012年全省职工平均工资35873元／365天）=3931.20元。护理费为（2012年居民服务和其他服务业23664元／365天）＊12天=777.99元。原告提出营养费1000.00元的主张，因没有提供证据加以证实，故不予支持。原告提出残疾赔偿金40614.00元（按城镇标准计算）的主张，并提供广元市利州区东坝街道办事处社区居民委员会的证明一份和《租房合同》一份，上述证据证实了原告在城镇居住满一年以上的事实，该主张予以支持。被告曾宪政提出对十级伤残鉴定结果不服的主张，因未在规定期限内向本院提出重新鉴定的申请，故不予支持。原告提出精神抚慰金2000.00元的主张，结合本案实际，被告曾宪政的故意伤害行为导致原告轻伤和十级伤残的后果，该主张予以支持。原告提出交通费110.00元的主张，并提供交通发票11张，该证据不符合证据要件，不予采信，因原告在治疗期间必然产生交通费用，结合本案实际，交通费确定为100元较为合适。原告提出后续治疗费5000元的主张，因没有提供证据加以证实，故不予支持。
综上所述，原告承担本案所有损失40%，即55620.28元＊40%=22248.11元。被告承担原告在本案所有损失的60%，即55620.28元＊60%=33372.17元。原告提出要求被告三环公司和被告曾宪政共同承担本案损失赔偿义务的主张，结合本案实际，被告在前一天下午劝阻原告的妻子及小孩离开施工现场的行为应属于职务行为，但是第二天上午8时许原告与被告曾宪政再次相遇时，因前一天的事情再次发生争吵和打架行为，应属于原告和被告曾宪政的个人行为，被告三环公司不应当承担本案损失的赔偿义务，故原告的该主张本院不予支持。被告三环公司提出应追加永润劳务公司（原告所在的劳务公司）为本案当事人的主张，因永润公司与本案无关联，故不予追加。被告曾宪政提出要求原告承担自身损失（医疗费、误工费）等地主张，因未提出反诉，故不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告曾宪政自本判决生效之日起10日支付原告王明全医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、交通费共计33372.17元。二、被告四川三环建设有限公司在本案中不承担民事责任。案件受理费308.00元，由原告负担123.20元，被告曾宪政负担184.80元。
曾宪政上诉称：1、在一审法院审理查明的事实中，被上诉人王明全的损伤是明显存在矛盾的。受伤当天被上诉人到广元市第一人民医院检查治疗却未照片检查。2013年3月17日到中医院治疗，诊断为7、8肋骨骨折伴胸腔积液。2013年4月10日到广元市第二人民医院进行CT检查，诊断为左侧第6、7、8、9肋骨骨折，T7椎体骨折。2013年4月24日，广元市中医院出具《疾病诊断证明书》，诊断原告左第7、8肋骨骨折伴胸腔积液。被上诉人在几个不同的医院反复住院治疗，检查结果均不一致。到底是否骨折？难以叫人信服。不知司法鉴定是根据哪个医院的检查结果做出的鉴定？2、一审中上诉人口头要求对被上诉人受伤部位重新鉴定，办案人员不予重视，也未通知上诉人缴纳鉴定费用，严重损害了上诉人的诉讼权利，程序违法。3、本案中上诉人在履行职务过程中对他人造成伤害，用工单位四川三环建设有限公司应承担一定赔偿责任。请求对（2013）剑阁民初字第897号民事判决依法改判。
被上诉人王明全答辩称：2013年4月10日的CT检查是作鉴定时要求检查的，并不是像上诉人所说是多个医院住院治疗，上诉人也未要求重新鉴定和交鉴定费，上诉人致伤被上诉人是其个人行为，一审认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。
原审被告三环公司答辩称：一审认定事实清楚，对三环公司的事实认定清楚，适用法律正确，应维持对三环公司的判决。
二审中上诉人曾宪政、被上诉人王明全、原审被告三环公司均未提交新证据。
经审理查明：2013年3月16日上午8时许，上诉人检查工地，途经被上诉人进行砌砖作业的楼层时与被上诉人相遇，被上诉人上前询问前一天上诉人说要对被上诉人进行罚款的相关情况时，上诉人称被上诉人未戴安全帽违反规定，应该退出工地，两人发生口角纠纷，后发生抓扯，抓扯过程中，上诉人致伤被上诉人。当天八时三十分左右，被上诉人向万源派出所报警。
一审中广元利州司法鉴定中心司法鉴定意见书以王明全左侧第7、8肋骨骨折作为依据，鉴定其属拾级伤残。
一审中上诉人未提出对被上诉人伤情申请重新鉴定。
二审查明的其他事实与一审查明的事实基本一致，本院予以确认。
本院认为，本案争议的焦点为：一、被上诉人的伤情是否属实，是否需要重新鉴定；二、上诉人致伤被上诉人是否因履行管理职权行为产生，原审被告三环建设公司是否应对被上诉人的损伤承担赔偿责任。
关于伤情是否属实，是否重新鉴定问题。双方发生纠纷，被上诉人受伤是事实。被上诉人受伤当天前往广元市第一人民医院检查治疗未照片，第二天照片发现骨折进行治疗，符合情理。被上诉人在广元市中医院、广元市第二人民医院先后进行检查，因检查时间不同，诊断结果虽非完全一致，但两个医院均检查出被上诉人左侧第7、8肋骨骨折，广元利州司法鉴定中心也是依据被上诉人左侧第7、8肋骨骨折的伤情作出拾级伤残的司法鉴定意见，一审法院在上诉人未提出重新鉴定的情况下，采纳该鉴定意见，并无不当，上诉人该上诉理由不成立，本院不予采信。上诉人称曾在其他关联案件审理过程中口头提出要求对被上诉人受伤部位重新鉴定，并不是在本案一审过程中，故可以认定在本案一审中上诉人并没有提出对被上诉人的伤情鉴定进行重新鉴定。因此，上诉人关于被上诉人是否骨折，需要重新鉴定，一审程序违法的上诉理由不成立，本院不予采纳。
关于承担赔偿责任问题。上诉人曾宪政系原审被告三环公司员工，负有工地管理职责。纠纷前一天，曾宪政要求王明全的妻儿离开工地系履行工地管理职责行为，第二天，曾宪政在工地检查时与王明全相遇，王明全就其前天的违规行为进行询问时，曾宪政指出其未戴安全帽违反规定应退出工地，双方发生纠纷。纠纷的产生是曾宪政履行管理职责行为引起，因此致伤王明全属于执行工作任务造成。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任”，故曾宪政的致害行为应由其公司承担任。曾宪政关于其是职务行为的上诉理由成立，本院予以采纳，应由三环公司承担一定责任的上诉请求，本院予以支持。一审判决认定上诉人与被上诉人发生纠纷属个人行为，三环公司不承担赔偿责任，属认定事实不清，依法应予纠正。另外，王明全违反建筑工地安全管理规定与管理人员发生纠纷，自身存在一定过错，一审划分责任正确。
综上，上诉人的上诉理由部分成立，原审认定事实错误，适用法律错误，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、撤销四川省广元市利州区人民法院（2013）广利州民初字第2492号民事判决第一项、第二项；
二、被告四川三环建设有限公司自本判决生效之日起10日内支付原告王明全医疗费、务工费、住院伙食补助费、护理费、交通费共计33372.17元；
三、驳回原告王明全其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费308元，二审案件受理费400元，共计708元，被上诉人王明全承担240元，原审被告三环公司承担468元。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈明义
审 判 员 宋开新
代理审判员 程 健
二〇一四年七月十六日
书 记 员 张 伟