湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2014）州刑一终字第96号
原公诉机关湖南省永顺县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）常征。
原审被告人欧阳圣清。因涉嫌聚众斗殴罪，于2011年6月30日被批准逮捕，2013年11月6日被执行逮捕。现羁押于永顺县看守所。
湖南省永顺县人民法院审理湖南省永顺县人民检察院指控原审被告人欧阳圣清犯故意伤害罪、聚众斗殴罪及附带民事诉讼原告人常征附带提起民事诉讼一案，于2014年8月29日作出（2014）永刑初字第74号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人常征不服，提出上诉。本案刑事部分已发生法律效力。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：
一、被告人欧阳圣清参与聚众斗殴的事实。
2007年6月13日，田某某因其在永顺县万民乡开设的矿洞通道一事与在被告人龙洪耀（已判刑）入股的矿洞当司机的胡某某（已死亡）发生争执，后田某某对胡某某进行殴打。龙洪耀得知此事后，为显示自己实力，以便日后在当地做事不受刁难，并认为对方已经准备人、枪在当地等待，便向孟军（已判刑）调人、借枪。因孟军当时不在永顺县，便电话通知杜建国（已判刑）与被告人欧阳圣清及四个在永顺县城的古丈籍年轻男子（具体情况不详）去协助龙洪耀，并要龙洪耀自己去其家和其车上取枪。龙洪耀向孟军调人、借枪后，由龙洪耀召集来的陈某某、胡某旭、杜建国、欧阳圣清和四名古丈县年青男子等一行十多人，在邮政宾馆停车场上了租用的中巴车，由彭某忠驾驶前往万坪镇。上车之前，龙洪耀另电话通知汪某林、彭某龙、龙某等人，要求召集人、准备斗殴械具，并租一辆中巴车在万坪小学门口三岔路口等候。接到电话后，龙某、汪某林、彭某龙等人便召集龙道、杨朝江、陈学炎、向占亚、王贤勇（均已判刑）等人，向占亚按照陈学炎吩咐从一网吧旁边的巷子里取来用一个白色化肥袋装着的管制刀具，由杨富龙开来一辆中巴车来到万坪小学门口三岔路口等候。约当日中午，彭某忠所驾中巴车到达万坪的约定地点等候。随后，被告人欧阳圣清同龙洪耀及所召集的人分乘两辆中巴车前往万民乡新农村。下车后，被告人欧阳圣清拿了一把马叶子刀，随龙洪耀等人一同冲往被害人田某某处。田某某看见后急忙逃跑，被告人汪某林和共同作案人杜建国等多人迅速追赶，并鸣枪示威，将正在逃跑的田某某抓住带至田某弟家的天坪内，多名参与者对田某某进行殴打，并迫使田某某向龙洪耀下跪认错，被告人欧阳圣清用脚踢打了被害人田某某。田某某的伤后经鉴定为轻微伤。被害人田某某的医药费，经调解已由龙洪耀赔偿其人民币五万元。田某某对被告人欧阳圣清等人表示谅解。
二、被告人欧阳圣清故意伤害的事实。
2012年10月4日晚，石某无证驾驶一辆别克汽车从永顺县芙蓉镇回永顺县城，途径永顺县抚志乡哈尼宫岔路口时，绕道停车场，不慎跌入停车场外墙坎下水沟，人车受损。因担心无证驾驶致事故不能理赔，遂电话联系高二佬让其带驾驶证来事故地点帮忙顶替。打电话时与高二佬在一起的文某（晚餐已喝三个小瓶东北坊白酒）接过电话询问情况，在未得知具体情况下找到被告人欧阳圣清（晚餐已喝三个小瓶东北坊白酒），要被告人欧阳圣清开车送其到事故地点帮忙。后被告人开车与文某、全某淼、高二佬四人赶往事故现场，途中文某在车后排找到一把马叶子刀，并叮嘱三人不要动手。在四人到达事故现场后，被告人欧阳圣清从文某手中抢走马叶子刀，并冲在最前扬刀质问在旁帮忙救助的唐某、陈某林及被害人常征，不听劝阻和申辩，唐某、陈某林见状便逃离，被告人欧阳圣清与全某淼在后追赶，在被告人欧阳圣清追赶唐某不及折回后，全某淼还追赶唐某二十余米并将刀扔向唐某。被告人欧阳圣清在折回后看见被害人常征还在原地未动，便手起刀落将常征的左手手腕砍掉在地。在发现已将被害人手砍断后，回头跑向停车处，并与在后追赶唐某不及折回的全某淼驾车潜逃，途中全某淼将马叶子刀扔向车外。
被害人常征受伤后经永顺县人民医院包扎处理，后转入湘西土家族苗族自治州人民医院住院治疗108天（2012年10月5日1时入院至2013年1月21日9时出院），花去医疗费70240.58元，护理费8640元，交通费1830元，鉴定费1800元，住院伙食及营养等为治疗和康复支出的合理费用11130元，以上共计人民币93640.58元。被害人常征于2012年11月23日收到全某淼赔偿款9000元，于2013年1月30日收到石某补偿款14000元，共计人民币23000元。经法医鉴定，被害人常征左手损伤属重伤，伤残等级为五级伤残。
2013年11月6日，被告人欧阳圣清在吉首市鸭溪收费站附近的长途大巴车内被抓获归案。
原判认定上述事实的证据有：
一、聚众斗殴的证据：1、被告人欧阳圣清的供述和辩解；2、被害人田某某的陈述；3、共同作案人孟军、杜建国、龙洪耀、王贤勇、向占亚、龙某的、彭立民、杨朝江、李振宇的供述；4、证人田某弟、田某华、王某花、曾某春、田某、韩某付、王某雄、田某保、田某文、马某花、王某仁、庹某科、向某红、周某妹的证言；5、现场勘验检查工作记录、现场方位图及现场照片；6、扣押物品清单、物证照片；7、刑事判决书。
二、故意伤害的证据：1、被告人欧阳圣清的供述和辩解；2、证人石某、唐某、陈某林、向某林、杨某顺、全某达、欧阳某某的证言；3、共同作案人全某淼的供述；4、被害人常征的陈述；5、现场照片；6、通话清单；7、收条；8、现场勘验检查笔录。
三、综合证据：1、户籍资料；2、抓获经过；3、鉴定意见。
四、附带民事诉讼原告人常征提供的证据：医药费等费用发票复印件。
以上证据，足以认定。
原判认为，被告人欧阳圣清受人邀约，持刀积极参与人数多、规模大、社会影响恶劣的聚众斗殴，用脚踢打被害人田某某，系聚众斗殴的积极参加者，其行为已构成聚众斗殴罪；被告人欧阳圣清持刀将被害人常征的左手手腕砍断，致被害人常征重伤五级伤残，其行为已构成故意伤害罪。被告人欧阳圣清在判决宣告前一人犯数罪，应数罪并罚。附带民事诉讼原告人常征提出的医药费、误工费、护理费、营养费等为治疗和康复支出的合理费用，应予支持。判决：一、被告人欧阳圣清犯故意伤害罪，判处有期徒刑七年；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，数罪并罚，决定合并执行有期徒刑七年。二、被告人欧阳圣清赔偿附带民事诉讼原告人常征经济损失费计人民币七万零六百四十一元。三、驳回附带民事诉讼原告人常征的其他诉讼请求。
上诉人常征上诉称：请求判令原审被告人欧阳圣清赔偿上诉人的残疾赔偿金和全部经济损失。
原审被告人欧阳圣清对一审认定的事实和证据没有异议。
经审理查明，原审认定原审被告人欧阳圣清犯故意伤害罪和聚众斗殴罪认定事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为，原审被告人欧阳圣清受人邀约，持刀积极参与用脚踢打被害人田某某，其行为已构成聚众斗殴罪。欧阳圣清系聚众斗殴的积极参加者。欧阳圣清持刀将被害人常征的左手手腕砍断，致被害人常征重伤五级伤残，其行为已构成故意伤害罪。应数罪并罚。原审在总和刑期以下，数刑中最高刑期以上酌情进行数罪并罚符合法律规定。上诉人请求判令原审被告人欧阳圣清赔偿上诉人的残疾赔偿金和全部经济损失。经查，残疾赔偿金属间接经济损失，不属刑事附带民事赔偿范围。因此，上诉人提出的残疾赔偿金及全额赔偿的上诉理由于法无据，不予支持。原审依据上诉人提出的票据和领条及其上诉人合理的费用支出而作出的附带民事赔偿判决并无不当。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，附带民事判决恰当，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王 平
审 判 员 张宇开
代理审判员 曾 瑞
二〇一四年十一月十四日
书 记 员 杨 芳