广东省东莞市第二人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤1972刑初1134号
公诉机关广东省东莞市第二市区人民检察院。
被告人魏某某（自报），男，1970年10月19日出生，汉族，广东省普宁市人，初中文化，原在东莞市大岭山镇经营废品生意，住普宁市。因涉嫌犯赌博罪于2015年12月11日被羁押并被刑事拘留，同年12月26日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。
辩护人廖海波、冯世杰，广东赋诚律师事务所律师。
被告人黄某某（自报），男，1963年2月22日出生，汉族，广西宁明县人，小学文化，原系东莞市大岭山镇一小店经营者，住宁明县。因涉嫌犯赌博罪于2015年12月10日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月26日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。
辩护人梅学宇，广东瀚宇律师事务所律师。
东莞市第二市区人民检察院以东二区检诉刑诉〔2016〕1135号起诉书指控被告人魏某某、黄某某犯赌博罪，于2016年5月31日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年6月14日公开开庭对本案进行了审理。东莞市第二市区人民检察院指派检察员蔡燕清出庭支持公诉，被告人魏某某及其辩护人廖海波、冯世杰、被告人黄某某及其辩护人梅学宇到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控称，2015年4月份，被告人魏某某、黄某某开始共同收受六合彩投注，由黄某某在东莞市大岭山镇大塘村地塘岭村其经营一小店内收受六合彩投注，将每期收受的投注单交给上家魏某某，二人从中获利。经查，黄某某共收受六合彩投注约56期，投注总额约237029元，后均交给魏某某，魏某某给予黄某某提成费用约8000元。2015年12月10日20时许，公安人员经侦查，于在大岭山镇大塘村地塘岭村一小店内将黄某某抓获，并当场缴获142期和143期的六合彩投注收据42张、六合彩投注记账的笔记本1本、赌资1008元和手机1台。2015年12月11日15时许，公安人员在大岭山镇纵队路38号出租屋内将魏某某抓获。
公诉机关并当庭提供了相关证据，据此认为被告人魏某某、黄某某的行为已经触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款的规定，构成赌博罪，提请本院依法惩处。
被告人魏某某当庭表示认罪，但辩称涉案金额只有两三万元。被告人黄某某当庭表示认罪，对公诉机关的指控没有异议。魏某某的辩护人提出以下辩护意见：1.现仅有黄某某的供述及其制作的账本、单据证实投注金额的数量，没有其他证据加以佐证，不应采纳；2.现有证据不能证明黄某某将投注金额全部交给了魏某某，黄某某被抓获当天收受的第143期的投注金尚未交给魏某某，不能认定魏某某在该部分与黄某某有犯罪合意，魏某某的涉案金额应按其实际参与的部分认定；3.魏某某系自首；4.魏某某认罪态度较好；5.魏某某系初犯、偶犯。黄某某的辩护人提出以下辩护意见：1.黄某某获利较小，且获利系用于治病，主观恶性较小；2.黄某某归案后能够如实供述自己的罪行，也指证了同案人的罪行，认罪态度较好；3.黄某某系初犯、偶犯，当庭认罪悔罪。
经审理查明，2015年4月份，被告人魏某某、黄某某开始共同收受六合彩投注，由黄某某在东莞市大岭山镇大塘村地塘岭村其经营一小店内收受六合彩投注，将每期收受的投注单交给上家魏某某，二人从中获利。经查，黄某某共收受六合彩投注约56期，投注总额约237029元，后均交给魏某某，魏某某给予黄某某提成费用约8000元。2015年12月10日20时许，公安人员经侦查，于在大岭山镇大塘村地塘岭村一小店内将黄某某抓获，并当场缴获142期和143期的六合彩投注收据42张、六合彩投注记账的笔记本1本、赌资1008元和手机1台。2015年12月11日15时许，公安人员在大岭山镇纵队路38号出租屋内将魏某某抓获。
以上事实，有经当庭举证质证的证人张某某、魏某甲、房某某、王某某的证言，辨认笔录，现场勘验笔录、现场图、现场照片，审讯录像，物证收据、手机、账本、现金1008元，到案经过，常住人口基本信息，搜查笔录、扣押决定书、扣押清单，说明文件，被告人魏某某、黄某某的供述与辩解及辨认、指认笔录等证据予以证实，足以认定。
本院认为，被告人魏某某、黄某某以营利为目的，聚众赌博，其行为均已构成赌博罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人魏某某、黄某某犯赌博罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。
关于缴获的账本、单据的证明力问题。经查，涉案账本、单据均是在公安机关抓获黄某某的现场缴获所得，所记录的内容与黄某某的供述相互吻合，且黄某某对收受六合彩的信息进行记录也合乎常理。上述书证反映的内容真实可信，应予采信。故魏某某的辩护人的第1点辩护意见，本院不予采纳。
关于魏某某在所参与的犯罪数额。经查，黄某某稳定供述称其只有一个上家魏某某，魏某某也称其只有黄某某一个下家，且有账本等书证加以佐证，在无其他证据反证的情况下，应当认定魏某某和黄某某是一对一的犯罪关系。魏某某与黄某某始终保持稳定的犯罪合作，黄某某被抓获当天所收受的投注也并未超出其与魏某某的犯罪合意，故魏某某的涉案金额应按照从黄某某处缴获的账本、单据等证据认定为238037元。魏某某的辩解意见及其辩护人的第2点辩护意见，本院不予采纳。
关于本案的量刑。公诉机关建议对被告人魏某某判处八个月至一年八个月有期徒刑，并处罚金；对被告人黄某某判处六个月至一年六个月有期徒刑，并处罚金。被告人魏某某、黄某某对量刑建议没有异议。根据现行刑法规定，以营利为目的，聚众赌博的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。具体到本案，被告人魏某某系被公安机关在其住所抓获，不属于自首，且其供述存在多次反复，有避重就轻之嫌，不应认定为认罪态度较好，魏某某的辩护人的第3、4点辩护意见，本院不予采纳。被告人黄某某归案后能够如实供述自己的罪行，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。公诉机关的量刑建议合理有据，符合本案实际，本院予以采纳。魏某某的辩护人的第5点辩护意见，黄某某的辩护人的辩护意见，本院予以采纳。
关于被告人的身份问题。根据被告人魏某某、黄某某归案后所供述的身份情况，经向其户籍所在地的公安机关发函核实，至今未得到回复。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百五十八条第二款“对于犯罪事实清楚，证据确实、充分，确实无法查明其身份的，也可以按其自报的姓名起诉、审判”，以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百八十一条第一款第（七）项“被告人真实身份不明，但符合刑事诉讼法第一百五十八条第二款规定的，应当依法受理”的有关规定，本院依法对本案被告人魏某某、黄某某以其自报身份予以判决。
随案移送的手机1部，系被告人的犯罪工具；现金1008元，系涉案赌资，依法均应予以没收，上缴国库。
依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十三条第一款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人魏某某犯赌博罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金5000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2015年12月11日起至2017年2月10日止。罚金在判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）
二、被告人黄某某犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金4000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2015年12月10日起至2016年10月9日止。罚金在判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）
三、随案移送的手机1部，现金1008元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李年富
审 判 员 黄 琪
人民陪审员 伍乃仁
二〇一六年六月二十日
书 记 员 李 政
陈意祥
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