宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）金刑初字第307号
公诉机关宁夏回族自治区银川市金凤区人民检察院。
被告人蒲某某，男，1993年6月17日出生于四川省南江县，汉族，初中文化，来银务工人员，户籍所在地四川省南江县，暂住宁夏银川市金凤区。2014年9月11日因涉嫌盗窃罪被银川市公安局金凤区分局刑事拘留，同年9月24日经银川市金凤区人民检察院批准，次日由银川市公安局金凤区分局执行逮捕。现羁押于银川市看守所。
辩护人李秋玲，宁夏综义律师事务所律师。
宁夏回族自治区银川市金凤区人民检察院以银金检刑诉（2014）266号起诉书指控被告人蒲某某犯盗窃罪，于2014年11月4日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年11月25日公开开庭审理了本案。宁夏回族自治区银川市金凤区人民检察院指派代理检察员邵玮出庭支持公诉，被告人蒲某某及其辩护人李秋玲到庭参加诉讼。现已审理终结。
宁夏回族自治区银川市金凤区人民检察院指控：2014年9月5日19时许，被告人蒲某某趁和其同住在银川市金凤区某工地一屋的被害人赵某某及其妻子杨某某不在之机，将赵某某挂在床头包内的宁夏银行卡（卡内存有33000余元）偷走。当日20时许，其在银川市金凤区兴旺巷邮政储蓄银行自动取款机将卡内的18000元取走，在其继续取款时银行卡被ATM机所吞。同年9月6日20时许，蒲某某听说赵某某就银行卡被盗一案已到公安机关报案，于是其将18000元现金返还给赵某某。同年9月10日，蒲某某在赵某某的陪同下到公安机关投案。
针对上述指控，公诉机关向法庭出示书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述等证据证明上述犯罪事实。公诉机关认为，被告人蒲某某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物33000余元，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人蒲某某能够自动投案并如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，可以从轻或者减轻处罚。建议对被告人蒲某某处一年六个月以上三年六个月以下有期徒刑，并处罚金。
被告人蒲某某对起诉书指控的罪名、犯罪事实及公诉机关提出的量刑建议均无异议，当庭自愿认罪，其辩解称：我当时就想取20000元替家人还债。辩护人的辩护意见：㈠对起诉书指控被告人蒲某某所犯罪名和犯罪事实没有异议；㈡关于本案的量刑问题，被告人具有以下法定、酌定从轻减轻情节。1.起诉书指控被告人盗窃33000余元，数额巨大，不能成立，被告人实际盗窃数额应为18000元。根据《最高人民法院、最高人民检察院﹤关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释﹥》第五条：盗窃有价支付凭证、有价证券、有价票证的，按照下列方法认定盗窃数额：其中第二款规定：盗窃记名的有价支付凭证、有价证券、有价票证，已经兑现的，按照兑现部分的财物价值计算盗窃数额；没有兑现，但失主无法通过挂失、补领、补办手续等方式避免损失的，按照给失主造成的实际损失计算盗窃数额。本案中，被告人蒲某某盗取被害人的银行卡后，虽然到取款机上取了18000元，但剩余的15000元并没有从被害人的银行存款中消失，被害人发现被盗后及时到银行挂失，可避免损失，因此应当按照给失主造成的实际损失计算盗窃数额；2.被告人犯罪后能够主动投案，且归案后认罪及悔罪态度较好，如实供述了犯罪事实，并积极配合侦查机关的工作，构成自首；3.被告人主观恶性小，案发后积极退赔赃款，取得了被害人的谅解；4.被告人系初犯；5.被告人与被害人虽不是法律上的近亲属关系，但被告人与失主妻子的妹妹是恋爱关系，虽未登记结婚，但两家相处和睦、来往密切，且被告人知道失主的银行卡密码，就是因为两家交往密切，被告人曾帮助失主的妻子操作存取款才得以知道银行卡密码，因此被告人与失主之间的这种关系请合议庭考虑；6.案发场所是失主与被告人共同生活居住的宿舍，门锁之前就被损坏过，虽然给外人一种锁住的感觉，实际上轻轻一推就开了，被告人所盗现金被压在床铺的褥子下面，一直未离开过其与失主同住的房子。综上所述，辩护人认为，被告人具备从轻或减轻处罚的情节，且认罪态度较好，建议对被告人的量刑在法定刑三年以下并适用缓刑，给被告人一个从新做人，早日回报社会的机会。
经审理查明，2014年9月5日19时许，被告人蒲某某趁和其同住在银川市金凤区某工地一屋的被害人赵某某及其妻子杨某某不在之机，将被害人赵某某挂在床头包内的宁夏银行卡（卡内存有33000余元）盗走。当日20时许，被告人蒲某某在银川市金凤区兴旺巷邮政储蓄银行自动取款机将卡内的18000元取走，在其继续取款时银行卡被ATM机所吞。同年9月6日20时许，被告人蒲某某听说被害人赵某某就银行卡被盗一案已到公安机关报案，便将18000元现金返还给被害人赵某某。同年9月10日，被告人蒲某某在被害人赵某某的陪同下到公安机关投案自首，并如实供述了所犯的罪行。案发后，被告人蒲某某的犯罪行为得到被害人赵某某的谅解。
上述事实，有经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.银川市公安局金凤区分局受案登记表、立案决定书及归案材料，证实本案由被害人揭发，公安机关立案、侦查本案的经过及被告人蒲某某投案自首的情节。
2.户籍信息，证实被告人蒲某某涉嫌本案犯罪时系成年人，已达到刑事责任年龄。
3.现场指认照片，证实2014年9月11日，经被告人蒲某某指认位于银川市金凤区某小区一栋待拆旧楼四楼北边房间内是其盗窃现场，并指认在一个挎包内盗窃了银行卡，同时指认取款的ATM机所在地。
4.辩认笔录及照片，证实2014年9月16日，经被害人赵某某指认被告人蒲某某是盗窃其银行卡并取钱的人。
5.银川市公安局金凤区分局出具的情况说明，证实公安机关到银川市金凤区福州南街兴旺巷中国邮政储蓄银行调取被告人蒲某某2014年9月5日21时许在该自动取款机取钱的监控录像，因当晚银行门口的灯损坏，无法看清取款人的面部。
6.中国邮政储蓄银行福宁城支行证明文件，证实卡号为的宁夏银行卡，即被害人赵某某的银行卡确实被福宁支行的自动取款机所吞，并于2014年9月11日被上缴总行复点中心后销毁。
7.宁夏银行新城支行出具的银行卡流水账单、被害人自己提供的银行明细，证实卡号为的宁夏银行卡曾于2014年9月5号先后以每次3000元的金额被取了6次，总计金额18000元，与被害人损失金额相符。
8.谅解书，证实被告人蒲某某已退赔被害人赵某某被盗现金18000元，被害人赵某某对被告人蒲某某的行为给予谅解，并希望对被告人蒲某某从轻处理。
9.证人杨某某的证言，证实其与赵某某系夫妻关系，蒲某某系其妹妹的男朋友。案发时，三人同住在银川市金凤区某工地一栋待拆的旧楼四楼的一房子里，蒲某某住在房间的阳台。蒲某某曾帮其用赵某某的宁夏银行卡取过两次钱。2014年9月6日下午16时蒲某某告诉其拿了该银行卡并取钱的事。当时其很生气，并质问蒲某某，但没有问银行卡的去向。当晚21时蒲某某把钱还给他们。
10.证人李某的证言，证实2014年9月6日晚，其看到蒲某某给赵某某了两沓人民币，赵某某当场清点有18000元，得知是蒲某某拿了赵某某的钱。
11.被害人赵某某的陈述，证实蒲某某是其妻妹的男朋友，并跟着其在工地上干活，有其宿舍的钥匙。2014年9月5日晚20时，其回到宿舍发现门是开着的，其放在皮包内的宁夏银行卡被盗，9月6日其到银行挂失后发现卡里的18000元被盗取，当日17时到公安机关报案。当晚19时，其告诉蒲某某报案的事。蒲某某才说银行卡是他拿走并取走18000元，21时蒲某某把18000元还给其，并称银行卡被取款机吞掉。9月10日21时30分，其陪同被告人蒲某某到公安机关说明情况。蒲某某以前曾帮其妻子拿银行卡取过钱，可能记住了密码。
12.被告人蒲某某的供述，证实2014年9月5日晚19时，其回到与赵某某一起住的宿舍，从赵某某的挎包内盗窃宁夏银行卡一张，因以前帮赵某某的妻子杨某某用该卡取过款所以知道密码，其到银川市金凤区兴旺巷邮政储蓄银行自动取款机内取款18000元，银行卡被自动取款机吞掉。9月6日晚19时赵某某告知其报警，其告诉赵某某取钱的事，并把放在褥子底下的钱还给赵某某。
本院认为，被告人蒲某某以非法占有为目的，秘密窃取他人银行卡，窃取卡内存款18000元，数额较大，其行为已构成盗窃罪，应予刑事处罚，公诉机关对被告人蒲某某犯盗窃罪的指控成立。根据《最高人民法院、最高人民检察院﹤关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释﹥》第五条之规定，本案应以给被害人造成的实际损失认定盗窃数额，即18000元，故对公诉机关认定的盗窃数额，本院不予采纳。被告人蒲某某案发后主动到公安机关投案，并如实供述自己的罪行，系自首，可依法从轻处罚。被告人蒲某某已退还被害人现金18000元，并得到谅解，可酌定从轻处罚。辩护人提出的对被告人从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。公诉机关的量刑建议，本院不予采纳；辩护人的量刑意见不符合罪刑相适应原则，本院不予采纳。为保护公民的合法财产不受侵犯，打击犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人蒲某某犯盗窃罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月11日起至2015年8月10日止。罚金自判决生效之日起三十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或直接向宁夏回族自治区银川市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本六份。
审 判 长 白志坚
人民陪审员 张 琴
人民陪审员 楼贺春
二〇一四年十二月十日
书 记 员 哈英明
判决书附页：本案适用的法律规定
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。