广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）西刑初字第332号
公诉机关广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民检察院。
被告人胡某。因涉嫌贩卖毒品罪于2012年7月19日被刑事拘留，同年8月18日被逮捕。现羁押于南宁市第二看守所。
南宁市西乡塘区人民检察院以南市西检刑诉（2013）268号起诉书指控被告人胡某犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，于2013年4月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，南宁市西乡塘区人民检察院指派代检察员刘冲出庭支持公诉，被告人胡某到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2012年7月19日0时许，被告人胡某在南宁市西乡塘区新阳路2座29号家门口，将4包K粉交给吸毒人员梁某后，被现场伏击布控的兴宁区禁毒支队民警抓获。民警当场从胡某身上缴获K粉（净重31.39克）1包、便携式电子秤一个、现金人民币400元，从梁某身上扣押K粉（净重6.66克）4包。随后民警在新阳2座29号胡某家二楼搜查到胡某用于吸食和贩卖的K粉（净重52.19克）10包，在三楼搜查出胡某持有的K粉（净重211.40克）8包，总计缴获到K粉294.98克。经鉴定，缴获的涉案K粉294.98克中均检出成分氯胺酮。
为证实指控的事实，公诉机关提供了接受刑事案件登记表、抓获经过、户籍证明、搜查笔录、扣押物品清单、情况说明、证人杨某、梁某的证言、被告人胡某的供述和辩解、毒品检验报告、指认照片等证据予以证实。公诉机关认为，被告人胡某违反国家毒品管制制度，向他人出售毒品氯�酮90.24克，应以《中华人民共和国刑法》第三百四十七条追究其犯贩卖毒品罪的刑事责任；被告人胡某违反国家毒品管制制度，明知是毒品而非法持有氯胺酮211.40克，应以《中华人民共和国刑法》第三百四十八条追究其犯非法持有毒品罪的刑事责任；被告人胡某一人犯数罪，应当数罪并罚。提请本院依法判处。
被告人胡某对公诉机关指控的事实及罪名无异议，同时称自己是吸毒人员。
经审理查明：2012年7月19日凌晨0时许，被告人胡某在南宁市西乡塘区新阳路自家门前，以人民币400元的价格向梁某出售4包K粉（共净重6.66克），交易完毕后被公安人员查获，公安人员当场从胡某身上缴获另外2包K粉（共净重31.39克）及1部便携式电子秤、人民币400元等物品；随后，公安人员对胡某住处进行搜查，分别从其住处二楼卧室、三楼卧室查获10包K粉（共净重52.19克）、8包K粉（共净重211.4克）。经检验，从送检的4份K粉样品中均检出氯胺酮。
上述事实，有下列由公诉机关提供并经庭审举证、质证的证据予以证实：
1、接受刑事案件登记表，证实本案案件来源。
2、户籍证明，证实胡某犯罪时已达到完全刑事责任年龄。
3、抓获经过，证实胡某于2012年7月19日0时许被公安人员抓获。
4、搜查笔录，证实2012年7月19日0时40分至1时30时，公安人员对胡某新阳路2座29号的住处进行了搜查，从二楼卧室床头的柜子上查获K粉可疑物10包，从三楼卧室衣柜抽屉内查获K粉可疑物8包。
5、扣押物品清单，证实2012年7月19日，公安机关从胡某处扣押了白色晶体状K粉可疑物2包（净重31.39克）、白色晶体状K粉可疑物10包（净重52.19克）、白色晶体状K粉可疑物8包（净重211.4克）、人民币400元、电子秤1台、诺基亚手机1部、塑料包装袋1个；从梁某处扣押了6.66克白色颗粒�K粉可疑物。
6、证人梁某的证言，证实2012年7月18日23时许，其电话联系胡某购买400元的K粉，胡某叫其到他家楼下，随后其来到胡某家门口；胡某从家里出来，其将400元递给胡某，胡某将一个烟盒交给其，并称货在烟盒里，其接过烟盒转身离开，没走几步就被公安人员抓获，公安人员从烟盒内查获4包K粉。
7、证人杨某的证言，证实2012年7月18日晚上，其在男友胡某家中休息时，公安人员对胡某的家进行搜查，从二楼卧室中搜出胡某的10包K粉，这些K粉用于吸食及贩卖；公安人员同时从三楼卧室的衣柜抽屉里搜出8包K粉。
8、被告人胡某的供述，证实2012年7月19日0时许，其与梁某在新阳路2座29号自己家门口被公安人员抓获，公安人员从其身上缴获K粉2包、电子秤1台及人民币400元，随后公安人员对其住处进行搜查，从二楼房间中查获毒品K粉10包，从三楼房间中查获毒品K粉8包；涉案K粉是其于案发前一日以1万元的价格与一名绰号“七哥”的人购买。
9、南宁市公安局（南）公鉴（毒品）字（2012）534号毒品检验报告，证实从送检的4份可疑毒品样品中均检出氯胺酮。
10、指认照片，证实胡某对案发现场、涉案可疑毒品及涉案可疑毒品称量过程进行了指认。
上述证据，本院予以确认。
结合本案的事实和证据，本院就本案的定性问题作如下评判：
证人梁某的证言、被告人胡某的供述以及公安机关出具的抓获经过、扣押物品清单等证据，足以证实被告人胡某向梁某贩卖毒品的事实存在；根据相关司法解释性质文件的规定，对于以贩养吸的被告人，其被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量，但量刑时应考虑被告人吸食毒品的情节，酌情处理；据此，对于公安人员当场从胡某身上查获的毒品以及从胡某住处二楼、三楼查获的毒品，均应认定为胡某贩卖毒品犯罪的数量。公诉机关将从胡某住处三楼查获的毒品认定为胡某非法持有毒品犯罪的数量，于逻辑上，于相关司法文件的规定上，均有不当。
本院认为，被告人胡某贩卖毒品氯胺酮301.64克，数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关关于胡某犯非法持有毒品罪的指控不当，本院予以更正。胡某归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；本院在量刑时，对胡某有吸食毒品的情节予以考虑。根据被告人胡某的犯罪事实、犯罪性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人胡某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日�即自2012年7月19日起至2019年7月18日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳，期满不缴纳，强制缴纳。）
二、扣押在案的毒资人民币四百元及作案工具电子秤一台、手机一部，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南宁市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 秦 晓
人民陪审员 胡开展
人民陪审员 张卫红
二〇一三年七月二十二日
书 记 员 张翼龙
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可�免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
最高人民法院、最高人民检察院、公安部《办理毒品犯罪案件适用法律若干问题的意见》
三、关于办理氯胺酮等毒品案件定罪量刑标准问题
（二）走私、贩卖、运输、制造、非法持有下列毒品，应当认定为刑法第三百四十七条第三款、第三百四十八条规定的“其他毒品数量较大”：
1.二亚甲基双氧安非他明（MDMA）等苯丙胺类毒品（甲基苯丙胺除外）20克以上不满100克的；
2.氯胺酮、美沙酮200克以上不满1千克的；
3.三唑仑、安眠酮10千克以上不满50千克的；
4.氯氮卓、艾司唑�、地西泮、溴西泮100千克以上不满500千克的；
5.上述毒品以外的其他毒品数量较大的。