广东省茂名市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）茂中法刑二终字第65号
原公诉机关广东省化州市人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈某甲，男。曾因犯抢夺罪于2001年1月15日被广东省湛江市霞山区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元，同年2月28日刑满释放。因涉嫌犯抢劫罪于2014年6月24日被化州市公安局刑事拘留，同年7月8日被依法执行逮捕。现羁押于化州市看守所。
辩护人许耀超，广东橘乡律师事务所律师。
广东省化州市人民法院审理广东省化州市人民检察院指控被告人陈某甲犯抢劫罪一案，于2014年12月16日作出(2014)茂化法刑初字第312号刑事判决。原审被告人陈某甲不服，向本院提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，经审阅案卷材料，讯问被告人，听取辩护人的意见，认为案件事实清楚，决定以不开庭的方式进行审理。现已审理终结。
原判认定：2014年4月19日21时许，被告人陈某甲随身携带一把铁柄小刀、一把T字型撬批、一把一字型撬批、两把L型内六角匙、一个手持瓶装催泪器，窜到化州市那某人民二路悠悠发廊门口，发现停放在门口的一辆黑色弯梁五羊摩托车（厂牌型号：WH100－2，发动机号码：11D01046，车架号码：LWBPCG202B1007479）没有上防盗锁。于是陈某甲决定对该车进行盗窃，用T字型和一字型撬批撬开摩托车的电门锁后，驾驶该摩托车往镇政府方向逃跑。被害人吴某发现陈某甲发动摩托车时从悠悠发廊里面冲出门口，并大叫“偷车了”！莫某驾驶铃木牌男装摩托车(车牌号码为：粤Ｋ×××××)刚经过悠悠发廊门口，便立即追赶往合江方向逃跑的陈某甲。
被告人陈某甲知道被车主发觉后，便加速往合江镇方向逃跑，由于车速过快，在合江镇结社村边转弯路段处连人带车跌倒在公路边。此时，莫某已驾驶摩托车追赶到现场。陈某甲爬起来后，见被群众追赶上来准备抓他，便迅速从身上拿出催泪器对着莫某的面部喷射，莫某大声叫喊“抢车了”，并弃车逃走。随后，陈某甲发动莫某的摩托车，企图逃跑，但没有成功，被闻讯赶来的村民围住。无法逃跑的陈某甲便坐在陈某1家门口。村民马上报警，陈某甲害怕被抓，突然撞开陈某1家的大门冲进屋内，拿起桌面上的一把菜刀，企图持刀恐吓村民准备逃离现场。村民见状，上前将陈某甲按倒在地上，并用绳子将他绑住，随后交给赶到现场的民警处理。经化州市物价局价格认证中心鉴定，黑色弯梁五羊牌摩托车(未登记入户)值款人民币4350元，铃木牌男装摩托车(车牌号码为：粤Ｋ×××××)值款人民币6120元。
另认定，2014年4月20日，化州市公安局那务派出所扣押了被抢的两辆摩托车（已发还给被害人）和作案工具菜刀一把、T型撬批和一字型撬批各一把、T字型内角匙二把、铁柄小刀一把。
又认定，被告人陈某甲因犯抢夺罪于2001年1月15日被广东省湛江市霞山区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元，同年2月28日刑满释放。
再查明，被告人陈某甲因吸毒于2014年4月20日被化州市公安局强制隔离戒毒二年。
原判认定以上事实的证据有：
（一）书证、物证
1.受案登记表、立案决定书，证明案件的立案、侦破情况。
2.被告人陈某甲的户籍证明材料，证明被告人的出生时间、性别、住址、家庭情况等。
3.抓获经过：证明被告人被抓获的经过情况。
4.化州市公安局强制隔离戒毒决定书：证明被告人陈某甲因吸食毒品于2014年4月20日被强制隔离戒毒二年。
5.广东省湛江市霞山区人民法院（2001）霞刑初字第23号刑事判决书和湛江市公安局霞山分局释放证明书，证明被告人陈某甲有犯罪前科。
6.化州市公安局那务派出所出具的《扣押物品清单》、发还物品清单、被抢摩托车拍照、证据保全清单和作案工具拍照，证实扣押被抢的两辆摩托车并发还给被害人，被告人作案使用的菜刀一把、T型撬批和一字型撬批各一把、T字型内角匙二把、铁柄小刀一把被扣押。
（二）证人证言
1.证人周某伟的证言：2014年4月19日21时30分左右，我在家里突然听到有人在我村边的公路叫“抢车了，救命啊！”，于是我冲出到村边的公路看过究竟，在周某甲家门口路段见一名高大的中年男子追打一名较小的中年男子，当时村中也有很多人出来看发生什么事情，我们便上前问发生什么事，而那个较小的中年男子（后来知道他是那某人）讲追打他的那名中年男子是在那某偷车被他一直追赶到这里的，那人开车逃走到这里时跌倒后又想抢他的摩托车逃走。这时那名年纪较大的中年男子见我村来了很多人，便往村中逃走，来到陈某乙家门前，我们将他围住，那人见被我们围住走不了，便坐在屋边要求我们给水他喝，他边喝水边警告我们不要激怒他，否则会伤人的。我见此情况便打电话报警，他见我们打电话报警了，突然撞开陈某乙家大门冲进屋内拿起一把菜刀威胁我们，当时屋内有很多小孩，我们担心他会伤害小孩，于是我们拿起板凳冲进去用板凳顶开他的刀，将他按倒在地，将他控制等待民警到现场后将他交给公安民警。
2.证人周某忠、周某、陈某1的证言：其证明内容与周某伟的基本一致。
（三）被害人陈述
1.被害人吴某陈述：2014年4月19日20时许，我将一辆黑色女装五羊摩托车停在自己经营的悠悠发廊门口处，大约到了21时许，突然听到门口处有摩托车发动的响声，我转身向外望时见一个陌生中年男子发动我的摩托车后，骑着我的摩托车往镇政府方向逃跑，于是我冲出门口大叫“偷车了”，刚好有一个青年仔驾驶摩托车路过看见后便驾车追赶那中年男子。偷我摩托车的中年男子逃跑到合江镇结社路段时，被群众抓获。
2.被害人莫某陈述：2014年4月19日21时许，我驾驶摩托从那务圩人民二路悠悠发廊门口经过，看见一个中年男子正在发动一辆黑色五羊本田女装摩托车，一分钟后听到身后有妇女大叫“偷车了”，于是我迅速调转车头往那个中年男子逃跑的方向追上去，那个中年男子快速沿着公路往合江方向逃跑，由于车速过快，到合江镇结社村边弯道时连人带车摔倒在路边的树木旁边，我见状便在他撞车的地方的前十米处将车停下，想走过去看个究竟，他突然爬起来冲向我，用一支瓶装水剂东西喷向我，我感觉到一阵眩晕和辛辣，便跑到合江镇结社村边的一条小路收藏，那个中年男子见我的摩托车停在路边，便想抢我的摩托车逃走，在我车上搞了几下，试着发动我的车，我怕他开走我的车，于是我从地上拾起一个石头掷向他，但未能掷中，于是我大叫：“抢车了”，他见我大叫，又冲向我追打，并想抢我车匙，我继续叫“抢车！救命！”附近的村民听到叫喊后走了出来，将那个中年男子围住，后来有村民报警，那人知道后突然撞开村民的大门，冲进屋内拿了一把菜刀来威胁大家放他走，后村民将他抓获。
（四）被告人供述
被告人陈某甲的供述：2014年4月19日19时许，我从广西陆川县古城镇坐摩托车到化州市那务圩准备伺机盗窃摩托车。晚上9时许，在那务圩溜达了一圈后，在人民二路悠悠发廊门口处发现一辆黑色女装摩托车没有上防盗锁，于是用事先准备好的T字形和一字型撬批将该车电门锁撬开，发动该车后立刻往镇政府方向逃跑，这时我听到身后有妇女大叫“偷车了”，我知道被车主发现了，于是加大油门继续往合江方向逃跑，后来我发现身后有个年轻人驾车追赶我，所以我全速沿公路往合江方向逃跑，当行至合江镇结社村边一弯路时，由于车速过快失控，我连人带车撞上路边一泥堆上，被腾空飞起抛出几米远的一个水田里，刚好撞中路边一电线杆的地拉钢拉钱上，我站地来检查了一下，发现手脚及头部流血，但没有什么大碍。这时追赶我的人赶到并停下车来，我发现是一个较瘦小的青年人，也是驾驶一辆摩托车的，由于盗来的摩托车倒路边了，于是我便迅速拿出身上带的手持瓶装催泪器冲向那年轻人，想抢他的摩托车继续逃跑，我靠近后用手持瓶装催泪器喷向那年轻人的面部，那年轻人被我喷中面部后就大叫着弃车往村中小路逃走。我迅速上车并想驾驶摩托车逃跑，但没有车匙，我弄了几下都未能将该车发动，这是那年轻人见我弄他的摩托车，就远远的用石头扔我，但没有掷中我身体，那人还大声叫喊，很多群众出来围着我，于是我便冲散人群往村中跑去，到一户人家门口时，又被十多名群众围住，还有人打电话报警，我害怕被警察捉住，所以在群众不注意时，突然用身体撞开那户人家的门冲入屋内拿到一把菜刀恐吓那些人让我离开，那些群众见我拿着刀，所以有人冲过来将我捉住，后来派出所的人过来将我带走。
（五）鉴定意见
化州市物价局价格认证中心涉案物品价格鉴定结论书，证实黑色弯梁五羊摩托车价值人民币4350元，粤Ｋ×××××摩托车价值人民币6120元。
（六）勘验、辨认笔录
1.现场勘查笔录、现场图、现场拍照，证实案发现场情况。
2.辨认笔录：证实经被害人莫某及证人辨认，均能辨认出陈某甲是冲进陈某1家中持刀反抗后被村民抓获的人。
原判认为，被告人陈某甲无视国家法律，以非法占有为目的，采取秘密手段，盗窃他人财物，数额较大，为抗拒抓捕，当场使用暴力，应依照抢劫罪定罪处罚。后又使用暴力抢劫莫某的摩托车,因意志以外的原因，既未劫取到财物，亦未造成他人人身伤害后果，属抢劫未遂，依法可以比照既遂犯从轻处罚。公诉机关指控被告人陈某甲的犯罪事实属实，罪名成立，予以确认。被告人陈某甲曾因犯罪被判处刑罚，有犯罪前科，可酌情从重处罚。
根据被告人的犯罪事实、性质、情节及社会危害程度，并结合被告人的认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百六十九条、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院关于审理抢劫、抢夺刑事案件适用法律若干问题的意见》第五点的规定，作出如下判决：一、被告人陈某甲犯抢劫罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五千元。二、对扣押在案的作案工具T型撬批和一字型撬批各一把、T字型内角匙二把、铁柄小刀一把予以没收，由化州市公安局依法处理。
宣判后，上诉人陈某甲不服，其及辩护人提出上诉辩称：1、上诉人的行为是盗窃不是抢劫，一审判决认定上诉人属因盗窃而转化的抢劫罪，是认定事实不清，证据不足，判决错误。2、一审判处上诉人有期徒刑四年，量刑畸重。综上，上诉人主观上仅有盗窃的故意，实施秘密窃取他人财物的客观行为，主观上没有抢劫的故意，客观上在实施盗窃行为后，没有为了脱逃拿催泪器喷向莫某和使用菜刀以暴力相威胁抗拒抓捕的行为，依法不构成抢劫罪。同时，一审判处上诉人有期徒刑四年，明显畸重。请求本院依法改判。
经审理查明：原判认定上诉人陈某甲犯抢劫罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为：上诉人陈某甲无视国家法律，以非法占有为目的，采取秘密手段，盗窃他人财物，数额较大，为抗拒抓捕，当场使用暴力，应依照抢劫罪定罪处罚。后又使用暴力抢劫莫某的摩托车,因意志以外的原因，未劫取到财物，亦未造成他人人身伤害后果，属抢劫未遂，依法可以比照既遂犯从轻处罚。
综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，处理正确，本院依法应予维持。上诉人陈某甲上诉请求改判缺乏事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 潘泽茂
代理审判员 梁东清
代理审判员 周经辉
二〇一五年五月十一日
书 记 员 梁倍宁
附：《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。