甘肃省天水市麦积区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）甘0503刑初100号
公诉机关天水市麦积区人民检察院。
被告人刘某，男。2015年3月21日因涉嫌犯非法占用农用地罪被天水市公安局麦积分局刑事拘留，同年4月25日被取保候审。2016年4月27日，本院决定重新取保候审。
辩护人韩成，甘肃鑫盾律师事务所律师。
天水市麦积区人民检察院以天麦检诉刑诉[2016]86号起诉书指控被告人刘某犯非法占用农用地罪，于2016年4月8日向本院提起公诉。本院于同月14日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。审理过程中，公诉机关两次建议延期审理，补充侦查，2016年9月1日，补充侦查完毕。天水市麦积区人民检察院指派代理检察员魏旋出庭支持公诉，被告人刘某及其辩护人韩成到庭参加诉讼。现已审理终结。
天水市麦积区人民检察院指控称，2012年年底至2014年5月，被告人刘某为建立商砼搅拌站，在未取得相关土地规划、审批等许可的情况下，擅自从李某某及麦积区马跑泉镇潘集寨村村民潘玉堂等人处租用位于麦积区马跑泉镇潘集寨村石沟门的耕地65.77亩，并将其中30亩土地用于修建商砼搅拌站。在商砼搅拌站修建过程中，刘某为牟利将自己修建商砼搅拌站挖地基时挖出来的砂石洗成成品砂供自己使用并销售，并达成协议，将自己所租的部分土地分别转租给杨某某和何某某开办砂场。经鉴定，刘某的行为共造成43.4382亩耕地被破坏。公诉机关就其指控提供了相应证据，认为被告人刘某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十二条之规定，构成非法占用农用地罪。
被告人刘某辩称其非法占用的农用地面积并非指控的43.4382亩，但对天水市国土资源规划设计院于2016年11月17日出具的被告人刘某经营的甘肃天缘商砼有限公司沙场占地面积达14.2亩的鉴定意见无异议，并表示自愿认罪。
辩护人对被告人刘某的行为构成非法占用农用地罪无异议，但提出以下辩护意见：一、在犯罪事实方面，因天水市国土资源规划设计院于2016年11月17日出具的被告人刘某经营的甘肃天缘商砼有限公司沙场占地面积达14.2亩，故被告人刘某非法占用农用地面积应认定为14.2亩。二、在量刑方面：被告人能够自愿认罪且系初犯，愿意缴纳罚金，故建议对被告人刘某依法从轻处罚，判处管制或适用缓刑。
经审理查明，2012年12月，被告人刘某经人介绍，与麦积区的李某某签订了转租合同，转租李某某经营的鱼塘及相关设施占地面积16.05亩，后又以甘肃天缘商砼有限责任公司名义或通过李某某，陆续与天水市麦积区马跑泉镇潘集寨村潘应堂等村民分别签订土地租赁协议书，租用位于天水市麦积区马跑泉镇潘集寨村石沟门的土地，准备用于修建商砼搅拌站。2013年2月，被告人刘某在兰州市工商行政管理局七里河分局注册成立了甘肃天缘商砼有限责任公司，其担任法定代表人。随后，被告人刘某未经土地主管部门批准，私自将租用的土地改变用途修建商砼搅拌站，在修建商砼搅拌站挖地基时挖出了砂石，其又以牟利为目的，雇用杨某某为其洗砂，后其将成品砂部分自用，部分向外销售，并将部分土地用于堆放、加工砂石，造成大量土地被毁坏。
之后，被告人刘某又先后将其承租的部分土地分别转租给杨某某与何某某各自开办砂场，洗砂并堆砌砂料，亦造成大量土地被毁坏。期间，被告人刘某从杨某某处获利16万余元，从何某某处获利15万余元。
2016年11月17日，经天水市国土资源规划设计院鉴定，被告人刘某经营的甘肃天缘商砼有限公司沙场占地面积达14.2亩（其中占用耕地5.09亩、园地9.11亩），土地地表现为砂砾层，耕种土地被破坏，丧失种植条件，无法再种植。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1.天水市公安局麦积分局经济犯罪侦查大队受案登记表、立案决定书以及天水市国土资源局麦积分局天国土资麦移字[2014]1号涉嫌犯罪案件移送书及附属资料。证实本案来源。
2.被告人刘某与李某某签订的转租合同及领条、欠条，被告人刘某的供述以及证人李某某、董某某的证言。证明2012年12月，被告人刘某与李某某签订了转租合同，租赁李某某所经营的鱼塘等相关设施占地面积16.05亩的事实。
3.被告人刘某与天水市麦积区马跑泉镇潘集寨村村民潘应堂等10余人签订的租地合同，证人李某某与潘集寨村村民高某某等人签订的租赁协议，被告人刘某的供述以及证人李某某、王某某、李某、董某某、潘某某、牛某某、高某某、潘某某、潘某二、潘某三、潘某四、潘某五、潘某六、潘某七、潘某八、潘某九、潘某十、李某二、潘某十一的证言。证明2012年12月，被告人刘某以甘肃天缘商砼有限责任公司名义或者通过李某某，陆续与天水市麦积区马跑泉镇潘集寨村潘应堂等村民分别签订土地租赁协议书，租用位于天水市麦积区马跑泉镇潘集寨村石沟门的土地，准备用于修建商砼搅拌站。随后，被告人刘某未经土地主管部门批准，私自将租用的土地改变用途修建商砼搅拌站，在修建商砼搅拌站挖地基时挖出了砂石，其又以牟利为目的，雇用杨某某为其洗砂，后其将成品砂部分自用，部分向外销售，并将部分土地用于堆放、加工砂石，造成大量土地被毁坏的事实。
4.企业法人营业执照及被告人刘某供述。证明2013年2月，被告人刘某在兰州市工商行政管理局七里河分局注册成立了甘肃天缘商砼有限责任公司，其担任法定代表人的事实。
5.被告人刘某供述、证人杨某某、何某某，韩某某的证言。证明被告人刘某又先后将其承租的部分土地分别转租给杨某某与何某某各自开办砂场，洗砂并堆砌砂料，亦造成大量土地被毁坏。期间，被告人刘某从杨某某处获利16万余元，从何某某处获利15万余元的事实。
6.天水市公安局麦积分局治安管理大队出具的抓获经过。证明被告人刘某的到案经过。
7.天水市国土资源规划设计院出具的农用地破坏程度鉴定意见。证明2016年11月17日，经天水市国土资源规划设计院鉴定，被告人刘某经营的甘肃天缘商砼有限公司沙场占地面积达14.2亩（其中占用耕地5.09亩、园地9.11亩），土地地表现为砂砾层，耕种土地被破坏，丧失种植条件，无法再种植的事实。
8.人口信息。证实被告人刘某的身份信息等基本情况。
被告人及其辩护人对能够证明被告人刘某非法占用农用地14.2亩的证据均未提出异议，且以上公诉机关出示的证据间能够互相印证，形成有效证据链，均已作为本案本案定案根据，予以确认。
庭审中，公诉机关还提交了天水市国土资源规划设计院于2015年4月1日出具的关于农用地破坏程度的鉴定意见及补充说明。欲证明2015年4月1日，经天水市国土资源规划设计院鉴定，经现场实测堆积砂料土地面积为43.4382亩，另有部分土地上建有搅拌站和洗砂台设备，并对大面积土地进行了开挖，深度达100公分至180公分，并建有生产用板房。认定该块43.4382亩土地地类为耕地，该土地的种植层完全被破坏，丧失种植条件，无法再种植的事实。
经质证，辩护人对该证据的质证意见是:该份鉴定意见鉴定程序错误，依据不足，结论不符合事实，故该份证据不能作为本案证据，予以采信。经查，天水市国土资源规划设计院出具的关于农用地破坏程度的鉴定意见，存在重大瑕疵，具体为：①鉴定人宋小兵系该鉴定机构的实习学生，故不具有鉴定资质，且鉴定意见上宋小兵的签名系他人代签，故鉴定意见形式要件不完备；②鉴定意见的内容（2015年4月1日，经天水市国土资源规划设计院鉴定，经现场实测堆积砂料土地面积为43.4382亩，另有部分土地上建有搅拌站和洗砂台设备……，）与该单位于2016年9月13日出具的关于天缘商砼站破坏土地情况鉴定意见补充说明（天缘商砼站内的搅拌站和洗砂台设备，均在鉴定已破坏土地43.4382亩面积之内）内容相互矛盾不能得出唯一性结论；③鉴定意见与本案待证事实无关联性，因本案证人潘某某等人的证言均证明被告人刘某经营的天缘商砼公司主要破坏的土地主要包括：修建搅拌站、搅拌罐以及修建砂台的土地，但此部分土地的破坏程度鉴定机构并未进行鉴定，鉴定意见所涉及的43.4382亩土地系堆积砂料土地面积，而在本案中，在该块土地上堆积砂料的除被告人刘某外，还有杨某某及何某某二人。综上，该份鉴定意见及补充说明均不能作为本案定案根据采信，故辩护人的质证意见成立，予以采纳。
本院认为，被告人刘某违反土地管理法规，非法占用农用地，改变被占用土地用途，造成农用地被毁坏，数量较大，其行为确已构成非法占用农用地罪。公诉机关指控的罪名及适用法律的意见成立，予以支持。但对犯罪数量的指控不当，不予支持，被告人刘某非法占用农用地的数量应以审理查明的亩数予以认定，被告人及其辩护人的相关辩解、辩护意见成立，予以采纳。
鉴于被告人刘某能够自愿认罪，故对其可酌情从轻处罚。被告人及辩护人的相关辩解、辩护意见成立，予以支持。据此，为了打击犯罪，维护国家的土地管理制度，保护土地资源，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人刘某犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金30000元。
（缓刑考验期限，从判决书确定之日起计算。罚金在判决生效后1个月内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向甘肃省天水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杨 薇
代理审判员 武新星
人民陪审员 黄雅娟
二〇一六年十一月三十日
书 记 员 王 艳