安徽省广德县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖1822刑初338号
公诉机关安徽省广德县人民检察院。
被告人汤真义，乳名“佳佳”，男，1987年2月2日出生于安徽省广德县，汉族，初中文化，销售员，户籍地安徽省广德县，住安徽省广德县。因涉嫌犯销售伪劣产品罪，于2016年11月11日被宣城市公安局刑事拘留，同年12月8日被宣城市公安局取保候审，2017年11月2日经广德县人民检察院决定被取保候审，同年12月18日经本院决定，同日由广德县公安局执行取保候审。
辩护人王虎成，安徽皖宁律师事务所律师。
被告人倪烨，乳名“念念”，女，1991年5月2日出生于安徽省宁国市，汉族，中专文化，无业，户籍地安徽省宁国市，住安徽省广德县。因涉嫌犯销售伪劣产品罪，于2016年11月11日被宣城市公安局刑事拘留，同年11月24日被宣城市公安局取保候审，2017年11月2日经广德县人民检察院决定被取保候审，同年12月18日经本院决定，同日由广德县公安局执行取保候审。
辩护人王方明，安徽皖宁律师事务所律师。
广德县人民检察院以广检刑诉（2017）334号起诉书指控被告人汤真义、倪烨犯销售伪劣产品罪，于2017年12月15日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序组成合议庭，公开开庭审理了本案。广德县人民检察院指派检察员梅婷出庭支持公诉，被告人汤真义及其辩护人王虎成、被告人倪烨及其辩护人王方明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
广德县人民检察院指控：2016年8月至11月期间，被告人汤真义伙同妻子倪烨先后多次通过微信从“Al香烟批发”、“a安阳中华霸主”等处以每条90-250元不等的价格购买的中华、利群等品牌卷烟，销售给高某1、胡某等人。具体犯罪事实如下:
1.2016年8月，被告人汤真义、倪烨以软盒中华卷烟350元/条、硬盒中华卷烟238元/条、黑利群卷烟190元/条的价格多次向胡某销售共计35条软盒中华卷烟、21条硬盒中华卷烟、2条黑利群卷烟，销售金额达人民币17628元。
2.2016年10月中旬，被告人汤真义、倪烨以260元/条的价格向高某1销售硬盒中华卷烟1条，销售金额达人民币260元。
3.2016年11月7日，被告人汤真义、倪烨以235元/条的价格向高某1销售硬盒中华卷烟40条，销售金额达人民币9400元。
4.2016年9月至2016年10月期间，被告人汤真义、倪烨以260元/条的价格多次向刘某销售共计150条硬盒中华卷烟，销售金额达人民币39000元。
5.2016年10月，被告人汤真义、倪烨以250元/条的价格向高某2销售16条硬盒中华卷烟，销售金额达人民币4000元。
6.2016年10月至11月期间，被告人汤真义、倪烨以240元/条的价格分三次向盛某销售共计53条硬盒中华卷烟，销售金额达人民币12720元。
7.2016年11月9日下午，被告人汤真义、倪烨二人驾驶皖Ｐ×××××陆风牌轿车在广德县金鑫世贸广场正在装运硬盒中华卷烟时被宣城市烟草专卖局工作人员现场查获。经检查，现场查获以快递形式包装的硬盒中华卷烟116条，在皖Ｐ×××××陆风牌轿车内查获硬盒中华卷烟2.1条，软盒中华卷烟0.2条，利群牌“软阳光”卷烟0.3条，货值金额达人民币28471元。
经安徽省烟草质量监督检测站鉴定，被告人汤真义、倪烨销售的上述卷烟均为假冒注册商标且伪劣香烟。综上，被告人汤真义、倪烨销售伪劣卷烟总金额为人民币83008元；尚未销售的伪劣卷烟货值金额为人民币28471元。
为证明上述事实，公诉机关提供了物证银行卡2张、中国移动手机卡卡壳一个，户籍资料、扣押决定书等书证，检查笔录，安徽省烟草质量监督检测站出具的鉴定意见，证人高某1、胡某等的证言，被告人汤真义、倪烨的供述与辩解等证据。
公诉机关认为：被告人汤真义、倪烨以非法牟利为目的，销售假冒伪劣卷烟且销售金额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十五条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以销售伪劣产品罪追究其刑事责任。被告人汤真义、倪烨在实施第7起犯罪时，因意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
被告人汤真义、倪烨对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议，并当庭自愿认罪。
被告人汤真义的辩护人提出如下辩护意见：1、被告人汤真义系初犯、偶犯，没有前科；2、被告人汤真义具有自首情节，案发后认罪、悔罪；3、目前汤真义在外务工所得系家庭的主要经济来源，二被告人于2017年10月诞生一女，自女儿诞生后导致家庭生活更为艰难。综上，恳请法庭对其适用缓刑。
被告人倪烨的辩护人提出如下辩护意见：1、对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议；2、被告人倪烨系初犯、偶犯，案发后具有如实供述情节，其主观恶性相对较小。综上，请法庭对其从轻处罚。
经审理查明：2016年8月至11月期间，被告人汤真义伙同妻子倪烨先后多次通过微信从“Al香烟批发”、“a安阳中华霸主”等处以每条90-250元不等的价格购买的中华、利群等品牌卷烟，销售给高某1、胡某等人。具体犯罪事实如下:
1.2016年8月，被告人汤真义、倪烨以软盒中华卷烟350元/条、硬盒中华卷烟238元/条、黑利群卷烟190元/条的价格多次向胡某销售共计35条软盒中华卷烟、21条硬盒中华卷烟、2条黑利群卷烟，销售金额达人民币17628元。
2.2016年10月中旬，被告人汤真义、倪烨以260元/条的价格向高某1销售硬盒中华卷烟1条，销售金额达人民币260元。
3.2016年11月7日，被告人汤真义、倪烨以235元/条的价格向高某1销售硬盒中华卷烟40条，销售金额达人民币9400元。
4.2016年9月至2016年10月期间，被告人汤真义、倪烨以260元/条的价格多次向刘某销售共计150条硬盒中华卷烟，销售金额达人民币39000元。
5.2016年10月，被告人汤真义、倪烨以250元/条的价格向高某2销售16条硬盒中华卷烟，销售金额达人民币4000元。
6.2016年10月至11月期间，被告人汤真义、倪烨以240元/条的价格分三次向盛某销售共计53条硬盒中华卷烟，销售金额达人民币12720元。
7.2016年11月9日下午，被告人汤真义、倪烨二人驾驶皖Ｐ×××××陆风牌轿车在广德县金鑫世贸广场正在装运硬盒中华卷烟时被宣城市烟草专卖局工作人员现场查获，后移送公安机关。经检查，现场查获以快递形式包装的硬盒中华卷烟116条，在皖Ｐ×××××陆风牌轿车内查获硬盒中华卷烟2.1条，软盒中华卷烟0.2条，利群牌“软阳光”卷烟0.3条，货值金额达人民币28471元。
经安徽省烟草质量监督检测站鉴定，被告人汤真义、倪烨销售的上述卷烟均为假冒注册商标且伪劣香烟。综上，被告人汤真义、倪烨销售伪劣卷烟总金额为人民币83008元；尚未销售的伪劣卷烟货值金额为人民币28471元。
另查明，2016年11月25日，被告人汤真义、倪烨向公安机关退赃30000元；2017年12月26日，被告人汤真义、倪烨向本院退赃53008元。
上述事实有物证银行卡二张、蜗牛移动卡的卡壳一张，宣城市烟草专卖局案件移送函、接处警情况登记表、受案登记表、立案决定书、被告人汤真义、倪烨的常住人口基本信息、到案经过、手机微信聊天截图及通讯分析、韵达快递单据、中通快递单据、银行卡交易明细、宣城市烟草专卖局移送财物清单、先行登记保存批准书、宣城市公安局扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、发还清单、证明、现金缴款单等书证，检查笔录，安徽省烟草质量监督检测站出具的检验报告，证人高某1、胡某、高某2、刘某、盛某、马某、卢某、陈某、倪某的证言，被告人汤真义、倪烨的供述与辩解等证据予以证实，足以认定。
本院认为：被告人汤真义、倪烨违以非法牟利为目的，无证销售假冒伪劣卷烟，且销售金额为83008元，公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。被告人汤真义、倪烨共同实施起诉书指控的销售假冒伪产品的犯罪事实，在共同犯罪中所起作用相当，不宜区分主从犯。被告人汤真义、倪烨在实施起诉书指控的第7起犯罪时，由于其意志以外的原因而未能得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。被告人汤真义、倪烨归案后能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，且当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。被告人汤真义、倪烨到案后退缴全部违法所得，酌情予以从轻处罚。被告人汤真义、倪烨的辩护人提出的二被告人具有上述法定、酌定从轻处罚情节的辩护意见成立，本院予以采纳。被告人汤真义的辩护人提出的被告人汤真义具有自首情节的辩护意见，经查，被告人倪烨是在装运香烟的过程中被烟草专卖局执法人员当场查获，后移交公安机关，其缺少自动投案的主动性，故对该辩护意见本院不予采纳。根据被告人汤真义、倪烨的犯罪情节和量刑情节，对其适用缓刑没有再犯罪的危险，对所居住社区没有重大不良影响。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款之规定，判决如下：
一、被告人汤真义犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币五万元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。被告人汤真义应当自本判决发生法律效力之日起十日内，持本判决书到广德县司法局报到，接受社区矫正。逾期不报到的，广德县司法局有权向本院提出撤销缓刑建议并附相关证明材料，建议本院撤销缓刑。罚金已缴纳。）
二、被告人倪烨犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币五万元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。被告人汤真义应当自本判决发生法律效力之日起十日内，持本判决书到广德县司法局报到，接受社区矫正。逾期不报到的，广德县司法局有权向本院提出撤销缓刑建议并附相关证明材料，建议本院撤销缓刑。罚金已缴纳。）
三、依法扣押的159.1条硬盒中华、0.2条软盒中华、0.3条利群牌伪劣卷烟予以没收（由公安机关依法处理）；被告人汤真义、倪烨用于犯罪的中国建设银行龙卡通储蓄卡一张、中国农业银行银联卡一张、蜗牛移动卡的卡壳一张予以没收。
四、被告人汤真义、倪烨的违法所得予以追缴，上缴国库。（已追缴）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省宣城市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郁昌苇
人民陪审员 姚国华
人民陪审员 张国萱
二〇一七年十二月二十七日
书 记 员 李珊珊
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条第一款生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。