江西省上犹县人民法院民 事 判 决 书（2015）上民一初字第87号原告方美兰。委托代理人刘方彦，系原告的女儿。被告上犹县天天新鲜牛奶店。业主ＸＸ。委托代理人何也广，江西文峰律师事务所律师。原告方美兰诉被告上犹县天天新鲜牛奶店劳动争议纠纷一案，本院于2015年1月15日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年3月25日公开开庭进行了审理。原告方美兰及其委托代理人刘方彦，被告的委托代理人何也广到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告方美兰诉称，2014年5月7日，原告方美兰被被告上犹县天天新鲜牛奶店录用，并正式上班。虽然口头约定工作时间为每天16：00至19：00，但被告现场负责人实际上改变了这个口头约定，每天实际签到时间是下午15：30左右，签到时间就是当天上班时间，有上班登记表为证。有时上午还要发广告，晚上要到客户家协助安装牛奶箱，每周工作时间累计超过24小时。双方约定每月基本工资1000元和外加奖金，工资是按月计酬、现金发放且每月只发一次。因此，原告与被告是全日制用工关系。工作期间，原告能够遵守被告的规章制度，完成了被告下达的任务。原、被告实际已形成事实劳动关系，原告多次要求与被告签订书面劳动合同，但被告均以各种理由搪塞，双方至今未签订书面劳动合同。2014年10月30日，被告部门经理突然口头通知原告不要再去上班，侵害了原告的合法权益。原告请求法院判决被告立即向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金1092元，提前解除劳动合同一个月工资1092元，未签订书面劳动合同双倍工资5460元，5个月的社保费1800元，本案诉讼费由被告承担。为证明自己主张，原告向法庭提交了以下证据：1、原告的身份证复印件，证明原告的身份；2、上犹县劳动人事争议调解仲裁委员会仲裁裁决书，证明原、被告之间纠纷已经经过劳动仲裁程序，原告的仲裁请求被驳回；3、原告的工作证，2014年6月、7月、9月份上班登记表，并申请证人李某某、温某某出庭作证，以证明原告在被告处每天工作时间超过了5个小时，每周超过了24个小时，原告是按月计酬，是全日制用工。被告上犹县天天新鲜牛奶店辩称，原、被告系非全日制用工关系。原告入职后，被告为原告建立了《鲜奶直销点员工人事档案表》，并附注宣传员职责附表一份，由原告本人签名确认。双方约定工作时间为下午16：00至19：00，每日工作3个小时，同时口头约定工资按小时计酬，每月工作约90小时，每小时约11元，每月基本工资1000元，另加适当鼓励奖。由此可见，被告完全符合非全日制用工特征。根据法律规定，非全日制用工可以订立口头协议，可以随时终止劳动合同，不需要支付经济补偿金和解除劳动合同赔偿金，更不需要支付双倍工资。因社会保险费缴交问题产生的争议不属于民事诉讼受案范围，对原告要求被告支付社保费的请求，本案不应处理。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。为证明自己的主张，被告向法庭提交了以下证据：1、被告的营业执照，业主ＸＸ的身份证复印件，证明被告的主体资格；2、被告员工人事档案表、宣传员职责复印件，证明原告的工作职责为宣传员，工作时间为每天3个小时，工作业绩好另有奖金鼓励；3、申请证人黄某某、李某甲、蓝某某出庭作证，以证明原、被告之间是按时计酬，11元／小时，工作时间为每天3个小时。经审理查明，被告上犹县天天新鲜牛奶店系经营乳制品（不含婴幼儿配方乳粉）批发、零售的个体工商户，原告方美兰于2014年5月27日起在被告上犹县天天新鲜牛奶店从事宣传员工作，工作职责是到户外发放宣传单，征订牛奶。原、被告双方约定，工作时间为每天16：00至19：00，上班前需签到，每月基本工资1000元，超额完成征订牛奶份额，给予相应奖励。2014年10月30日，被告口头通知原告次日起解除劳动关系。原、被告因未签订劳动合同双倍工资、违法解除劳动合同赔偿金、经济补偿金等发生劳动争议，原告于2014年12月8日向上犹县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委员会于2015年1月4日作出上劳仲案字（2014）第059号仲裁裁决书，裁决驳回方美兰的仲裁请求。原告方美兰不服该裁决，在法定期间内向本院提起诉讼，并请求判如诉请。以上事实，有原告身份证及工作证复印件、被告营业执照及其业主ＸＸ的身份证复印件、员工人事档案表（附宣传员职责一份）、宣传员上班签到表、上犹县劳动人事仲裁委员会上劳仲案字（2014）第059号仲裁裁决书，证人李某某、温某某、黄某某、李某甲、蓝某某的证言以及庭审笔录予以证实，足以认定。本院认为，本案的争议焦点是原、被告之间是非全日制用工劳动关系还是全日制用工劳动关系。非全日制用工是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过4小时，每周工作时间累计不超过24小时的用工形式。综合原、被告双方提交的证据及原、被告在庭审中的陈述，可以确认原、被告双方约定的工作时间为每天下午16：00至19：00，每天工作3个小时，每月基本工资1000元，完成牛奶征订任务给予适当奖励。原、被告争议的焦点是原告在双方约定的工作时间之外发放宣传单是否记入工作时间范畴。原告主张其在约定工作时间外发放宣传单的行为是受被告指示，但未提交证据予以证实。结合证人黄某某、李某甲、蓝某某对于宣传员职责、工作时间的证词，以及原告本人陈述其在被告处领取的5个月的具体工资数额看，被告关于原告额外工作系其为获得工资奖励的自主行为的抗辩意见更符合情理。故原告在约定时间外发放宣传单的行为不属于被告安排的工作行为，不应计入工作时间，原告关于其每天工作时间远超3个小时，每周工作时间累计超过24小时的主张不能成立，本院不予采信。根据《中华人民共和国劳动合同法》并参照《劳动和社保保障部关于非全日制用工若干问题的意见》（劳社部法（2005）12号）的相关规定，非全日制用工，以小时计酬为主，但并未排除按日、周或月为单位的计酬方式，是否按月计酬并不影响非全日制用工劳动关系的认定，故原告以其工资系按月计酬为由主张其与被告系全日制用工劳动关系的意见不能成立，本院不予支持。综上，作为一家经营乳制品批发、零售的个体工商户，被告聘用原告发放宣传资料是一种营销方式，用工时间短，工作简单、灵活，符合非全日制用工的基本特征，原、被告之间是非全日制用工劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第六十九条、第七十一条之规定，非全日制用工双方当事人可以口头协议，任何一方都可以随时通知对方终止用工，且用人单位不向劳动者支付经济补偿。原告要求被告支付未签订书面劳动合同的双倍工资、解除劳动合同赔偿金以及提前解除劳动合同一个月工资的诉讼请求，不符合法律规定，本院不予支持。劳动者与用人单位关于缴纳社会保险费的纠纷不属于人民法院受理民事诉讼的范围，故原告要求被告支付5个月社会保险费的诉讼请求，不属于本案审理范围。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第六十八条、第六十九条、第七十一条，参照《劳动和社保保障部关于非全日制用工若干问题的意见》第九条之规定，判决如下：驳回原告方美兰的诉讼请求。案件受理费10元，由原告方美兰承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。审 判 长  李鉴敏代理审判员  罗荣标人民陪审员  罗香伟二〇一五年五月十九日代理书记员  李东香附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第六十八条非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式。第六十九条非全日制用工双方当事人可以订立口头协议。从事非全日制用工的劳动者可以与一个或者一个以上用人单位订立劳动合同；但是，后订立的劳动合同不得影响先订立的劳动合同的履行。第七十一条非全日制用工双方当事人任何一方都可以随时通知对方终止用工。终止用工，用人单位不向劳动者支付经济补偿。《劳动和社会保障部关于非全日制用工若干问题的意见》（九）非全日制用工的工资支付可以按小时、日、周或月为单位结算。