重庆市第五中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝五中法民终字第03110号
上诉人（原审被告）重庆市永川区深沟煤业（集团）有限公司，住所地重庆市永川区南大街办事处兴隆村。
法定代表人魏长平，董事长。
委托代理人肖乾明、袁国章，重庆进明律师�务所律师。
被上诉人（原审原告）周肇华。
委托代理人谢泽琴，重庆石松律师事务所律师。
上诉人重庆市永川区深沟煤业（集团）有限公司（以下简称“深沟煤业公司”）因与被上诉人周肇华劳动争议纠纷一案，不服重庆市永川区人民法院（2014）永法民初字第07512号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。
一审经审理查明，周肇华于2013年2月28日到原重庆市永川区锐祥煤业有限责任公司深沟分公司从事井下采煤工作，该公司为周肇华参加了工伤保险并足额缴费至今，后该公司又分别于2014年3月和5月为周肇华参加了养老保险和医疗保险，并分别缴费至2014年4月和2014年6月。周肇华工作期间，在每年春节均享受了年休假，但原重庆市永川区锐祥煤业有限责任公司深沟分公司并未�其发放年休假期间的工资。2014年6月9日，原重庆市永川区锐祥煤业有限责任公司深沟分公司因政府对煤矿企业进行资源整合而依法注销，同日在原重庆市永川区锐祥煤业有限责任公司深沟分公司的基础上重庆市永川区深沟煤业有限公司登记成立。周肇华未再到重庆市永川区深沟煤业有限公司工作。2014年7月20日，重庆市永川区深沟煤业有限公司作出股东决定，决定公司名称由重庆市永川区深沟煤业有限公司变更为深沟煤业公司。2014年11月5日，周肇华向重庆市永川区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除与深沟煤业公司等公司的劳动关系，并要求深沟煤业公司等公司支付经济补偿、失业保险待遇损失、井下津贴、带薪年休假工资等，该委作出不予受理决定后，周肇华诉至一审法院。2014年11月13日，原重庆市永川区锐祥煤业有限责任公司被重庆市工商行政管理局�川区分局准予注销登记。
一审另查明，深沟煤业公司举示了周肇华2013年3月至12月的工资表证实单位按月向周肇华发放了井下津贴和超时加班工资，深沟煤业公司同时说明周肇华仅工作至2013年12月。深沟煤业公司举示的工资表中个别月份姓名栏中没有周肇华的名字而是周绍华的名字，而在签名栏中某些月份签名为周肇华，某些月份为周绍华，还有些月份是班组其他成员签名。周肇华自认的班组成员与工资表中列明的班组成员一致，并称其每月工资由一名班组成员领取后分发给其他人，其单位没有叫周绍华的劳动者。深沟煤业公司举示的2013年3月至12月工资表证明周肇华这10个月的工资金额分别为1670元、4707元、3328元、3827元、2523元、2353元、1637元、1450元、1652元、2386元。
一审庭审中，深沟煤业公司举示了原重庆市永川区锐祥煤业有限责任公司深沟分公司的劳动管理制度、2014年3月19日的生产调度会议记录和在永川日报上所登通告，拟证实周肇华因未经批准离职外出，在规定期限内未回企业报到上班，故单位从2014年3月20日对周肇华做出自动离职处理并解除双方劳动关系。
周肇华一审诉称，其于2012年12月25日到原重庆市永川区锐祥煤业有限责任公司深沟分公司从事井下采煤工作，月薪5000元，工作期间原重庆市永川区锐祥煤业有限责任公司深沟分公司未给其缴纳社会保险费，也没有支付井下津贴和带薪年休假待遇，2014年6月9日，原重庆市永川区锐祥煤业有限责任公司深沟分公司办理了注销手续，故起诉要求深沟煤业公司支付经济补偿10000元，失业保险待遇损失1575元，2012年6月至2014年5月的井下津贴7920元，2012年6月至2014年5月的带薪年休假工资3415元，2013年国庆节、劳动节、中秋节和2014年劳动节的加班工资2000元，共计24910元。
重庆市永川区深沟煤业（集团）有限公司一审辩称，重庆市永川区锐祥煤业有限责任公司于2014年11月13日注销，周肇华与深沟煤业公司之间不存在劳动关系，深沟煤业公司的主体不适格，要求驳回周肇华的起诉，同时，周肇华在未通知单位的情况下已自动离职；若法院判决深沟煤业公司应当承担本案责任，周肇华主张的经济补偿标准过高，失业保险待遇应当由周肇华到失业保险经办机构申领，周肇华主张的井下津贴、加班工资、带薪年休假工资已在工资中按月发放。
一审法院认为，关于周肇华在原重庆市永川区锐祥煤业有限责任公司深沟分公司的工作年限，周肇华自称于2012年12月到原重庆市永川区锐祥煤业有限责任公司深沟分公司工作至2014年6月该公司注销之日止，并举示了2012年12月25日的体检费票据予以证明其入职时间，但该体检费票据上没有载明体检人的名字，无法确定体检人是否是周肇华，故一审法院对该证据的证明内容不予采信，并以原重庆市永川区锐祥煤业有限责任公司深沟分公司开始为周肇华缴纳工伤保险费的日期即2013年2月28日作为周肇华在原重庆市永川区锐祥煤业有限责任公司深沟分公司的入职时间。深沟煤业公司称周肇华仅在原重庆市永川区锐祥煤业有限责任公司深沟分公司工作到2013年12月，后因周肇华自动离职，深沟煤业公司于2014年3月登报解除了双方的劳动关系，但原重庆市永川区锐祥煤业有限责任公司深沟分公司在2014年3月和5月分别为周肇华缴纳了养老、医疗保险费至2014年4月和2014年6月，并且原重庆市永川区锐祥煤业有限责任公司深沟分公司并未依法将解除劳动关系的通知送达周肇华，故一审法院对深沟煤业公司举示的2014年3月19日的生产调度会议记录和在永川�报上所登通告的真实性不予采信，并据此认定周肇华与原重庆市永川区锐祥煤业有限责任公司深沟分公司的劳动关系并未解除而是持续至2014年6月9日原重庆市永川区锐祥煤业有限责任公司深沟分公司注销之日止。因原重庆市永川区锐祥煤业有限责任公司深沟分公司系因政府对煤矿资源进行整合而注销，在同一地点新成立了深沟煤业公司，故原重庆市永川区锐祥煤业有限责任公司深沟分公司的权利义务应当由深沟煤业公司承继。根据《中华人民共和国劳动合同法》规定，用人单位未依法足额为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以要求解除劳动合同并主张经济补偿，该法律同时规定，用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的，劳动合同终止，且用人单位应当向劳动者支付经济补偿。故周肇华以重庆市永川区锐祥煤业有限责任公司深沟分公司未足额为其缴纳社会保险费且该公司已注销导致双方劳动关系终止为由要求深沟煤业公司支付经济补偿的请求符合法律规定，一审法院予以支持。经济补偿应当以劳动合同终止前12个月即2013年6月至2014年5月周肇华的平均工资进行计算。而关于周肇华的本人工资，周肇华虽不认可深沟煤业公司举示的非由其本人签名的工资表，但从周肇华的陈述可以推出周绍华就是周肇华本人，故对深沟煤业公司举示的工资表，一审法院予以采信。对于周肇华2014年1月至5月的工资，因深沟煤业公司没有举示工资表，一审法院酌情按本地行业工资标准3261.50元／月（2014年度重庆市采矿业城镇私营单位月平均工资标准）予以计算，由此计算出周肇华终止劳动合同前12个月的平均工资为2678元／月（3827元＋2523元＋2353元＋1637元＋1450元＋1652元＋2386元＋3261.50元×5个月）。周肇华从2013年2月28�到原重庆市永川区锐祥煤业有限责任公司深沟分公司工作到2014年6月9日，工作年限共计1年零3个月，深沟煤业公司应当支付周肇华经济补偿4017元（2678元／月×1.5个月）。
关于周肇华主张的失业保险待遇损失，周肇华系农民工，原重庆市永川区锐祥煤业有限责任公司深沟分公司未依法为周肇华缴纳失业保险费，导致周肇华无法享受失业保险待遇，按照《失业保险条例》、《重庆市失业保险条例》、《关于调整失业保险金标准的通知》、《重庆市失业保险条例实施办法》的相关规定，农民合同工一次性生活补助金标准以单位为其实际缴费年限应享受失业保险金标准的50%一次性发放，单位未按规定参加失业保险的比照应享受失业保险金的120%予以赔偿，故深沟煤业公司应赔偿周肇华失业保险待遇损失1575元（875元／月×3个月×50%×120%）。
�于周肇华主张的2012年6月至2014年5月的井下津贴。按照劳社部发（2006）24号文规定，对于煤炭企业的井下作业职工，煤炭企业应当发放井下津贴，从事井下采掘工作的，井下津贴按15元／天发放。原重庆市永川区锐祥煤业有限责任公司深沟分公司系煤炭企业，周肇华系井下采煤工，原重庆市永川区锐祥煤业有限责任公司深沟分公司应当按15元／天的标准向周肇华发放井下津贴。周肇华于2013年2月28日才到原重庆市永川区锐祥煤业有限责任公司深沟分公司工作，而深沟煤业公司举示的工资表可以证实在2013年3月至12月期间原重庆市永川区锐祥煤业有限责任公司深沟分公司足额向周肇华发放了井下津贴，故对周肇华主张的2012年6月至2013年12月的井下津贴，一审法院不予支持。但深沟煤业公司没有举示2014年1月至5月的工资表，一审法院据此认定原重庆市永川区锐祥煤业有限责任公司深沟分公司这几个月没有向周肇华发放井下津贴。因2014年1月、3月、4月、5月周肇华的下井天数无考勤表佐证，一审法院酌情按法定月工作天数20.83天予以计算，而对于2014年2月，因周肇华自述春节期间放假在15天左右，这符合本地煤炭企业春节放假惯例，故对2014年2月周肇华的下井天数，一审法院酌定为13天，因此深沟煤业公司应支付周肇华井下津贴1444.80元（15元／天×13天／月×1个月＋15元／天×20.83天／月×4个月）。
关于周肇华主张的2012年6月至2014年5月期间的带薪年休假工资。本案中，根据周肇华、深沟煤业公司双方陈述以及《职工带薪年休假条例》规定的单位根据生产、工作的具体情况，可以统筹安排职工年休假，同时结合本地煤矿行业的惯例，可以认定原重庆市永川区锐祥煤业有限责任公司深沟分公司每年春节安排工人放假15天以上的事实，而法�的春节假期只有3天，加上周末调休共计7天，因此，周肇华已在每年春节期间享受了年休假，故周肇华向一审法院主张300%的带薪年休假工资没有事实依据，但深沟煤业公司至少应当向周肇华支付一倍的带薪年休假工资。深沟煤业公司辩称在周肇华休年休假期间已在工资中一并向周肇华发放了带薪年休假工资，对此深沟煤业公司并未举证证明，一审法院据此认定原重庆市永川区锐祥煤业有限责任公司深沟分公司没有向周肇华发放带薪年休假工资。周肇华在原重庆市永川区锐祥煤业有限责任公司深沟分公司工作已超过一年，可以享受5天带薪年休假，故深沟煤业公司应当支付周肇华年休假工资615.63元（2678元／月÷21.75天／月×5天）。
关于周肇华主张的2013年国庆节、劳动节、中秋节和2014年劳动节的加班工资2000元。根据法律法规规定，劳动者对自己主张的加班工资应当提供证据证明，而周肇华并未举示证据，应当承担举证不能的不利后果，故对周肇华主张的加班工资，一审法院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第四十四条第（五）项、第四十六条第（六）项、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条第一款，《最高人民法院〈关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的司法解释（三）〉》第一条之规定，判决如下：一、由重庆市永川区深沟煤业（集团）有限公司支付周肇华经济补偿4017元；二、由重庆市永川区深沟煤业（集团）有限公司支付周肇华失业保险待遇损失1575元；三、由重庆市永川区深沟煤业（集团）有限公司支付周肇华井下津贴1444.80元；四、由重庆市永川区深沟煤业（集团）有限公司支付周肇华带薪年休假工资615.63元；五、驳回周肇华的其他�讼请求。以上一至四项共计7652.43元，限重庆市永川区深沟煤业（集团）有限公司于判决生效后五日内支付周肇华。一审案件受理费10元，减半收取5元，由重庆市永川区深沟煤业（集团）有限公司负担。
重庆市永川区深沟煤业（集团）有限公司不服一审判决，向本院提起上诉，请求撤销一审判决，依法改判驳回周肇华的诉讼请求。主要事实和理由：1、周肇华仅在原重庆市永川区锐祥煤业有限责任公司深沟分公司工作至2013年12月，此后并未再工作，因原重庆市永川区锐祥煤业有限责任公司深沟分公司无法联系周肇华，在2014年3月20日通过登报的方式通知周肇华回公司上班，逾期不回公司上班的按自动离职处理。因此，周肇华系自动离职，不应支付其经济补偿。即使要支付经济补偿，计算方式也有误。周肇华工作期间是2013年3月至2013年12月，只工作了10个月的时间，计算平均工资应当按工作期的实际工资计算。2、周肇华只工作了10个月的时间，又是自动离职，不符合享受失业保险待遇的条件。3、2014年1-5月期间，周肇华没有上班，不应支付其这段时间的井下津贴。4、周肇华只工作了10个月的时间，不符合享受带薪年休假的条件，即使要支付，计算方式也有误。周肇华工作期间是2013年3月至2013年12月，只工作了10个月的时间，计算平均工资应当按工作期的实际工资计算。
周肇华答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
二审审理查明的事实与一审审理查明的事实一致。
本院认为，关于周肇华在深沟煤业公司的工作时间的问题。原重庆市永川区锐祥煤业有限责任公司深沟分公司开始为周肇华缴纳工伤保险费的日期即2013年2月28日，一审法院以此时间作为周肇华在原重庆市永川区锐祥煤业有限责任公司深沟分公司的入职时间并无不当，本院予以确认。深沟煤业公司上诉称，周肇华仅在原重庆市永川区锐祥煤业有限责任公司深沟分公司工作到2013年12月，后因周肇华自动离职，深沟煤业公司于2014年3月登报解除了双方的劳动关系。但原重庆市永川区锐祥煤业有限责任公司深沟分公司在2014年3月和5月分别为周肇华缴纳了养老、医疗保险费至2014年4月和2014年6月，并且原重庆市永川区锐祥煤业有限责任公司深沟分公司并未依法将解除劳动关系的通知送达周肇华，因此深沟煤业公司的该项上诉理由与事实不符，本院不予采纳。故一审法院认定周肇华与原重庆市永川区锐祥煤业有限责任公司深沟分公司的劳动关系一直持续至2014年6月9日即原重庆市永川区锐祥煤业有限责任公司深沟分公司注销之日正确，本院予以确认。综上，周肇华与深沟煤�公司的劳动关系存续时间为2013年2月28日至2014年6月9日。
关于是否支付经济补偿的问题。因原重庆市永川区锐祥煤业有限责任公司深沟分公司系因政府对煤矿资源进行整合而注销，在同一地点新成立了深沟煤业公司，故原重庆市永川区锐祥煤业有限责任公司深沟分公司的权利义务应当由深沟煤业公司承继。根据《中华人民共和国劳动合同法》规定，用人单位未依法足额为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以要求解除劳动合同并主张经济补偿，该法律同时规定，用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的，劳动合同终止，且用人单位应当向劳动者支付经济补偿。故周肇华以重庆市永川区锐祥煤业有限责任公司深沟分公司未足额为其缴纳社会保险费且该公司已注销导致双方劳动关系终止为由要求深沟煤业公司支付经济补偿的请�符合法律规定，应当予以支持。
关于经济补偿的计算标准问题。经济补偿应当以劳动合同终止前12个月即2013年6月至2014年5月周肇华的平均工资进行计算。由于深沟煤业公司仅举示2013年6月至12月的工资表，没有举示2014年1月至5月的工资表，故对于周肇华2014年1月至5月的工资，一审法院酌情按本地行业工资标准3261.50元／月（2014年度重庆市采矿业城镇私营单位月平均工资标准）予以计算并无不当。故一审法院根据周肇华的工作年限，由此计算出深沟煤业公司应当支付周肇华经济补偿4017元正确，本院予以确认。
关于失业保险待遇损失的问题。周肇华与深沟煤业公司的劳动关系存续时间为2013年2月28日至2014年6月9日。周肇华并非自动离职，深沟煤业公司又未依法为周肇华缴纳失业保险费，故一审法院认定深沟煤业公司赔偿周肇华失业保险待遇损失1575元�确。
关于2014年1月至2014年5月的井下津贴的问题。深沟煤业公司没有举示2014年1月至5月的工资表，也没有举示其他证据证明其向周肇华发放了这几个月井下津贴。故一审法院认定深沟煤业公司应支付周肇华井下津贴1444.80元正确。
关于周肇华主张的带薪年休假工资。周肇华在原重庆市永川区锐祥煤业有限责任公司深沟分公司的工作时间超过一年，按照法律规定，可以享受带薪年休假待遇。另根据周肇华、深沟煤业公司双方陈述，周肇华已在每年春节期间享受了年休假，因此深沟煤业公司不必向周肇华支付300%的带薪年休假工资，但深沟煤业公司应当向周肇华支付一倍的带薪年休假工资。深沟煤业公司并未举证证明向周肇华发放一倍的带薪年休假工资，故一审法院认定深沟煤业公司应当支付周肇华年休假工资615.63元正确，本院予以确认。
综上所述，重庆市永川区深沟煤业（集团）有限公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由重庆市永川区深沟煤业（集团）有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 申 威
代理审判员 周媛媛
代理审判员 陈 杨
二〇一五年八月二十五日
书 记 员 黄晚秋