湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）州刑二终字第24号
原公诉机关龙山县人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘某某，男，1962年12月11日出生，汉族，大学文化，中共党员，湖南省龙山县人，龙山县爱国卫生运动委员会办公室副主任；因本案，2013年4月23日经龙山县人民检察院决定被龙山县公安局刑事拘留，2013年4月28日经龙山县人民检察院决定被取保候审，2013年10月22日被龙山县人民法院决定逮捕，同日被龙山县公安局依法执行逮捕。2014年1月17日经龙山县人民法院决定被取保候审。
辩护人鞠晓鹏，湖南湘龙律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）彭某某，女，1976年2月10日出生，土家族，大专文化，中共党员，湖南省龙山县人，龙山县卫生局计划生育专干；因本案，2013年4月27日经龙山县人民检察院决定被取保候审；现在家候审。
上诉人（原审被告人）谢某，男，1963年9月30日出生，汉族，高中文化，中共党员，湖南省龙山县人，龙山县爱国卫生运动委员会办公室副主任；因本案，2013年6月28日经龙山县人民检察院决定被取保候审，2013年10月22日被龙山县人民法院决定逮捕，同日被龙山县公安局依法执行逮捕。2014年1月17日经龙山县人民法院决定被取保候审。
原审被告人陈某某，男，1963年9月22日出生，苗族，大学文化，中共党员，湖南省龙山县人，龙山县爱国卫生运动委员会办公室主任；因本案，2013年4月27日经龙山县人民检察院决定被取保候审，2013年10月22日被龙山县人民法院决定逮捕，同日被龙山县公安局依法执行逮捕。2014年1月17日经龙山县人民法院决定被取保候审。
龙山县人民法院审理龙山县人民检察院指控原审被告人陈某某、刘某某、彭某某、谢某犯贪污罪一案，于2014年1月20日作出（2013）龙刑初字第195号刑事判决。宣判后，原审被告人刘某某、彭某某、谢某向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定，龙山县爱国卫生运动委员会办公室（以下简称爱卫办）是龙山县卫生局内设正科级机构，被告人陈某某任主任，被告人刘某某、谢某任副主任，被告人彭某某任出纳。爱卫办没有独立的公用账户，其所有经费及项目资金均拨付和存在彭某某的中国工商银行股份有限公司龙山县分行（以下简称工行）的工资账户中。2011年湖南省爱卫办给龙山县爱卫办下达2000口改厕项目，标准为每口500元，分两次拨项目款共计100万元。2011年爱卫办在实施改厕过程中，因标准价格过低，就和龙山县扶贫开发办福利彩票公益项目中的改厕工程一并实施。龙山县扶贫开发办给爱卫办拨付资金409000元，爱卫办在改厕项目中共得项目资金1409000元，均拨在彭某某工行的工资账户上。2011年7月初，被告人陈某某、刘某某、谢某、彭某某商定，为了减少单位租车费用，由爱卫办出资55800元用于谢某私人买车，抵单位5年的租车费用。谢某买车后，陈某某、刘某某、彭某某商议认为用公家的钱给谢某私人买车，他们三人有些吃了亏，遂决定以交通补贴的名义，三人每人补发26000元。2011年10月中旬，彭某某从其工资账户中支取现金，并在其流水账笔记本上造册后，陈某某、刘某某二人签字领取了26000元。彭某某所分得26000元由其陆续从其工行工资账户中支取，三人所分的78000元于2011年12月12日从田某某打印社找两张资料费发票，一张9500元，一张8500元，合计18000元，在单位虚报。2011年刘某某、谢某提议或建议，大家下乡改厕次数多，比较辛苦，每个人以下乡补助的名义发点钱。2011年11月29日陈某某决定以下乡补助的名义每人发20000元，并通知彭某某，由彭某某在其笔记本上造册后，陈某某、刘某某、谢某、彭某某四人签字后，各领取现金20000元。2011年底2012年元旦前，陈某某、刘某某、谢某、彭某某商议以发放年终奖的名义发点钱，后由彭某某从其工行账户上支取40000元，并由其在笔记本上造册，陈某某、刘某某、谢某、彭某某四人签字后各领取现金10000元。
2011年龙山县爱卫办实际完成1065口改厕工程，全部由张某承包施工，其中409口，由扶贫办按每口1000元的价格给爱卫办付了409000元，爱卫办再每口补250元，实际每口按1250元付给张某；另外656口，爱卫办按每口850元付给张某。爱卫办再给张某补30000元的水泥差价及10000元的改厕名册资料费。2012年1月17日，爱卫办与张某结帐，实际应给张某付改厕工程款1108850元。陈某某、刘某某、谢某、彭某某商议用改厕资金冲抵四人分的钱，及冲减谢某买车款和日常不便报销的开支，爱卫办在给张某结帐时，陈某某、刘某某、谢某叫张某造了1404248元的工程款，比实际的1108850元工程款多造了295398元。证明上述事实的证据有报警案件登记表、龙山县卫生局证明文件、爱卫办出纳移交表、活期存款明细清单、中国工商银行个人业务凭证、现金日记、记帐凭证、领款单、借条及建筑业统一发票和打印发票、项目资金申请表及承包合同、搜查笔录及查封扣押财物、文件清单、借款单及机动车购车发票、证人张某、侯某某、田某某等人的证言、被告人陈某某、刘某某、彭某某、谢某的供述等证据。龙山县人民法院判决认为，被告人陈某某、刘某某、彭某某、谢某违反国家规定，以单位名义将国有资产集体变相私分给个人，其中陈某某、刘某某、彭某某参与三次，犯罪数额198000元，数额较大，被告人谢某参与二次，犯罪数额120000元，数额较大，四被告人的行为已构成私分国有资产罪，公诉机关指控四被告人犯贪污罪的罪名不当。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百九十六条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十七条第一款，第七十二条第一、三款，判决：一、被告人陈某某犯私分国有资产罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币五万元；二、被告人刘某某犯私分国有资产罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币五万元；三、被告人彭某某犯私分国有资产罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币五万元；四、被告人谢某犯私分国有资产罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币四万元。
原审被告人刘某某上诉提出：一审判决认定他为本案的其他真接责任人是错误的；且一审判决认定部分事实有误，他没有向陈某某提议或建议发钱。他按照政策应领取的合法补贴应予以扣减，原判没有扣减。
原审被告人彭某某上诉提出：她是单位一名兼职出纳，不具备起主要作用的身份和能力，一审判决认定她为直接实施者，是直接责任人不当。
原审被告人谢某上诉提出：一审判决认定他参与商量决定发放2万元下乡补助和1万元年终奖无事实证据。他没有参与改厕工程的结帐过程。在改厕工程中，他只负责工程质量和进度，对于如何结帐、付款他没有参与，也不知情一审判决仅因他是改厕项目的负责实施人，也是直接责任人就认为他的行为也构成私分国有资产罪，缺乏事实和法律依据。在一审中他向法庭提交了电话通话录音资料，能证明他没有参与私分国有资产，一审法院不予采信，违背法律规定。
经审理查明，湖南省龙山县爱国卫生运动委员会办公室（以下简称龙山县爱卫办）是湖南省龙山县卫生局内设正科级机构，有人员四人，被告人陈某某任主任，被告人刘某某、谢某任副主任，被告人彭某某任出纳。龙山县爱卫办在银行没有独立的公用账户，其所有经费及项目资金均拨付和存在彭某某的中国工商银行股份有限公司龙山县分行（以下简称工行）的工资账户中。
2011年湖南省爱国卫生运动委员会办公室给龙山县爱卫办下达了2000口改厕项目，标准为每口500元，分两次拨项目款共计100万元。2011年龙山县爱卫办在实施改厕过程中，因标准价格过低，就和龙山县扶贫开发办福利彩票公益项目中的改厕工程一并实施，龙山县扶贫开发办给龙山县爱卫办拨付了409000元。作队龙山县爱卫办在改厕项目中共得项目资金1409000元，均拨在彭某某工行的工资账户上。2011年7月初，被告人陈某某、谢某、刘某某、彭某某在龙山县爱卫办办公室商定，为方便下乡实施改厕工程项目，减少单位租车费用，由被告人谢某私人买车，龙山县爱卫办出资55800元折抵其5年的租车费用，由彭某某从其工行工资账户中支出。2011年7月14日，谢某从吉首市日吉汽车销售服务有限公司购买一台1008**元的东风日产小轿车，该车由被告人谢某私人所有。被告人谢某买车后，被告人陈某某、刘某某、彭某某在龙山县爱卫办办公室私下通气，认为用公家的钱给谢某私人买车三人有些吃亏，遂决定以交通补贴的名义，三人每人补发25000元，陈某某觉得25000元不好听，就决定三人每人发26000元。2011年10月中旬，被告人彭某某从其工资账户中支取现金，在龙山县爱卫办办公室，由彭某某在其笔记本上造册后，被告人陈某某、刘某某二人签字领取了26000元，彭某某所分得的26000元由其陆陆续续从其工行工资账户中支取。三被告人此次所分的78000元，于2011年12月12日，从田某某打印社找了两张资料费发票，一张9500元，一张8500元，合计18000元，在单位虚报。
自2011年开始，被告人刘某某、谢某时常在龙山县爱卫办办公室或者其他场合向被告人陈某某提议或者建议，大家下乡改厕次数多，比较辛苦，每个人以下乡补助的名义发点钱。2011年11月29日，谢某、刘某某再次提及时，陈某某决定以下乡补助的名义每人发20000元，并通知被告人彭某某。彭某某从其工行工资账户上支取现金80000元，由彭某某在其笔记本上造册后，陈某某、刘某某、谢某、彭某某四人签字领取了现金20000元。
2011年年底至2012年元旦前，被告人陈某某、刘某某、谢某、彭某某商议以发放年终奖的名义发点钱，后由彭某某从其工行工资账户上支取现金40000元，并由彭某某在其笔记本上造册，陈某某、刘某某、谢某、彭某某四人签字后各自领取现金10000元。
2011年9月份，省爱国卫生运动委员会办公室要验收龙山县改厕工程，被告人陈某某便通知被告人谢某，要其喊中央补助农村改厕项目施工的承包人张某按省爱国卫生运动委员会办公室下达的2000口指标造改厕资料，龙山县实际共完成1065口改厕工程量，虚造了935口改厕工程量的资料，爱卫办付给张某资料费10000元。
2011年爱卫办在实施改厕过程中，共完成1065口改厕工程量，其中和县扶贫开发办福利彩票公益项目中的改厕工程一并实施改厕工程共409口，爱卫办自己直接实施工程656口。龙山县爱卫办和龙山县扶贫开发办一并实施改厕的409口，龙山县扶贫开发办按每口1000元的价格给爱卫办付了409000元，爱卫办再每口补250元，实际是每口按1250元付给张某；龙山县爱卫办直接实施改厕的656口爱卫办按每口850元付给张某，再给张某补30000元水泥差价及10000元提供改厕名册资料费，共付给张某1108850元。2011年12月2日，张某给爱卫办开了409000元的建筑业统一发票。爱卫办给张某结账时，为了将之前私分的198000元及日常不便报账的开销从改厕项目资金中冲减，被告人陈某某、谢某、刘某某叫张某打995248元的领条，这样爱卫办一共要张某造了1404248元的工程价款，多造了295398元的工程价款，并喊张某背到。2012年1月17日，陈某某叫张某到爱卫办办公室写领条，张某写了12张共995248元的领条，由刘某某签字，彭某某具体办理。2012年2月24日，彭某某调往卫生局，在与刘某某办理出纳移交时，出纳账面余额仅为2367.3元。彭某某在调离爱卫办后不久，将其记账的笔记本销毁。2013年4月23日，被告人陈某某到龙山县人民检察院反贪局投案自首。
另查明，2013年4月27日，被告人陈某某、刘某某、彭某某均退赃56000元；2013年6月20日，被告人谢某退赃30000元。
上述事实有下列经查证属实的证据证明：
1、报警案件登记表，证明龙山县人民检察院反贪局在办案中发现龙山县爱卫办主任陈某某、副主任刘某某、出纳彭某某、副主任谢某私分了改厕项目资金，于2013年3月1日立案进行侦查，于2013年4月23日对被告人陈某某、刘某某、彭某某决定立案，于2013年6月20日对被告人谢某补充决定立案。
2、户籍证明，证明被告人陈某某、刘某某、彭某某、谢某的具体身份情况，均已达到完全刑事责任年龄。
3、龙山县卫生局证明文件、龙山县编制委员会办公室龙编办发（2010）58号文件、龙山县人民政府文件、中共龙山县委通知、中共龙山县委组织部文件，证明陈某某是爱卫办主任，刘某某、谢某是爱卫办副主任，彭某某是爱卫办出纳，四人在爱卫办工作任职的时间；证明龙山县爱卫办是龙山县卫生局内设正科级机构。
4、爱卫办出纳移交表、证明彭某某调离龙山县爱卫办时与接交人刘某某的账目移交情况，账面余额为2367.3元。
5、活期存款明细清单，证明龙山县人民检察院反贪局办案人员从龙山县工商银行调取了被告人彭某某、刘某某的活期存款明细清单，从龙山县农业银行调取了谢某、刘某某的银行交易信息，被告人彭某某在龙山县工商银行的账户系其工资账户，此账户除了彭某某的工资外，还有上级主管单位及财政给爱卫办拨付的日常经费及改厕项目经费
给刘某某移交账目时爱卫办出纳账面余额为2367.3元。
6、中国工商银行个人业务凭证，证明谢某、刘某某等人
分得钱后有部分资金存入银行的信息。
7、现金日记账，证明龙山县爱卫办的工作资金来源及支出具体明细。
8、记账凭证、领款单、借条及建筑业统一发票和打印发票，证明2011年12月2日张某领款409000元，2012年2月10日，张某从龙山县爱卫办分12次领走改厕资金款项共计995248元。账面上反映张某与龙山县爱卫办的工程结账资金为1404248元。
9、项目资金申请表及承包合同，证明龙山县爱卫办与工程承包人张某两次签订改厕工程合同以及龙山县爱卫办向龙山县财政部门申请报账。
10、张某改厕现金日记账及账目记账，证明张某改厕工程实际工程款为1108850元，包括侯贤贵承包的工程的50000元。
11、借款单及机动车购车发票，证明龙山县爱卫办借款55800元给谢某，谢某于2011年7月14日购了一台东风日产小轿车，该款项用本单位5年的租车款抵扣。
12、搜查笔录及查封扣押财物、文件清单，证明2013年4月28日，龙山县人民检察院反贪局办案人员黄富强、彭志生、黄树文、吴学力在见证人ＸＸ清的见证下对刘某某工作的爱卫办办公室进行了搜查，并当场扣押了1本笔记本、1份领款单、2份收支清单、1份记账单、2份清帐单。
13、湖南省非税收入发票，证明被告人陈某某、刘某某、彭某某于2013年4月27日均退赃56000元，被告人谢某于2013年6月20日退赃30000元。
14、证人张某的证言，证明他2010年10月12日与爱卫办签订了改厕工程，共409口（包括老兴村侯贤贵施工的40口），后又与爱卫办签订了656口，实际他结算的工程价款是1058850元，侯贤贵结算的工程价款50000元，一共是1108850元。2011年12月2日、2012年1月17日张某和爱卫办结了两次账，第一次给他结了409000元的账，是他到地税局开的409000元的发票给了爱卫办，第二次爱卫办给他结了699850元。结账时陈某某、谢某、刘某某叫他打995248元的领条，这个995248元的领条是爱卫办为了平账算好帐后叫他打的。这样爱卫办一共要他造了1404248元的工程价款，多造了295398元。领条是陈某某喊他打的，2012年1月17日在爱卫办办公室写的领条，有陈某某、刘某某、彭某某在场。他有在爱卫办领款的现金日记账，可以证实。
15、证人侯某某的证言，证明2011年他到龙山县老兴乡承包了改厕工程，40口，共50000元工程价款，是张某代他到爱卫办结的帐，打的领条，他自己到爱卫办取的50000元钱。
16、证人田某某的证言，证明他是龙山龙智广告印务社的老板，和爱卫办有打印的业务往来。2011年底他和爱卫办结账的时候，陈某某、刘某某、彭某某喊他再找18000元的打印资料费发票，他回去后就找了9500元和8500元的两张打印资料费发票，具体交给爱卫办哪个人他记不清了。
17、证人颜家梅的证言，证明她是陈某某的妻子，陈某某的亲姐姐陈利群为买烟厂的安置房找她和陈某某借钱（是哪年记不清楚了），陈某某找别人借了20000元，她又拿出20000元，借给了陈利群。那年年底的时候她给陈某某给了20000元要陈某某把借别人的钱还了。
18、证人田健华的证言，证明她是刘某某的妻子，2013年4月23日早上，刘某某用她的手机给陈某某打了电话。
19、证人向顺远的证言，证明他2011年下半年找彭某某借了20000元钱，后来给她还了。
20、视频资料，证明龙山县人民检察院记录的被告人的供述和当时他们在龙山县人民检察院的交代是一致的，讯问是合法的。
21、被告人陈某某供述，证明他是龙山县爱国卫生运动委员会办公室主任，2011年省爱卫办给龙山县爱卫办下达了2000口改厕项目，标准为每口500元，分两次拨项目款共计100万元，2011年爱卫办在实施改厕过程中，因标准价格过低，就和县扶贫开发办福利彩票公益项目中的改厕工程一并实施改厕工程共409口，县扶贫开发办按每口1000元得价格给爱卫办拨付了409000元，即爱卫办在改厕项目中共得项目资金1409000元；爱卫办自己直接实施工程656口，都由张某（龙山县新城街道办事处干部）承包。409口扶贫办按每口1000元的价格给爱卫办付了409000元，爱卫办再每口补250元，实际是每口按1250元付给张某，656口爱卫办按每口850元付给张某，再补30000元水泥差价及10000元提供改厕名册资料费，共付给张某1108850元。2011年12月2日张某给爱卫办开了409000元的建筑业统一发票，2012年1月17日他们几人叫张某给爱卫办打了995248元的领条，账面上共1404248元，比实际多出295358元。这些钱是冲减他、刘某某、彭某某、谢某四人一起套取的198000元，谢某买车开支的55800元以及到省、州跑项目经费及其他不好报账的白条开支。是他叫张某打的条子，并要谢某、彭某某和张某结的账。四人一起套取资金的经过具体是2011年7月初，为方便下乡，爱卫办从中央补助农村改厕项目经费中出资55800元用于谢某私人买车（因爱卫办不是独立法人，没有机构代码不能购买公车），后面他、刘某某、彭某某认为他们三人有些吃亏，彭某某、刘某某建议他们三人每人发25000元，他觉得25000不好听，就决定三人每人发26000元，于是三人每人发了20000元，后三人从田某某打印社找了两张共18000元的资料费发票，每人又发了6000元。2011年11月29日，经他决定给四人每人发了20000元补贴。2012年1月18日，以发放年终奖的名义他、刘某某、谢某、彭某某每人发了10000元。所有的钱都是彭某某从她的工商银行私人账户（因爱卫办没有公用账户）中的改厕资金中取出来的，分三次四笔发给四人的，四人总共得了198000元。
22、被告人刘某某供述，证明他是龙山县爱国卫生运动委员会副主任，2011年下半年，爱卫办因没有公车，就给谢某补了将近60000元买私车，2011年11月29日，他、陈某某、彭某某认为他们三人有些吃亏，就私下每人分了20000元，钱是彭某某从她的工商银行私人账户上的改厕资金中取出的，2011年12月12日，三人从田某某打印社找了两张资料费发票共18000元，他、陈某某、彭某某三人每人分得6000元。2011年11月底，他、陈耀武、谢某三人商量要发点钱，他和谢某说具体发多少由领导决定。他、陈某某、彭某某、谢某每人就发了20000元补贴。2012年1月18日，他、陈某某、谢某、彭某某每人发了10000元。他们四人总共得了198000元钱，是通过叫改厕工程包头张某与爱卫办结账时多打了29万多元的领条的方式把这些钱冲减的。陈某某跟他讲29万元的领条中包含的还有爱卫办用于春节走访、拜年和2010年卫生县城复查到省爱卫办的开支。
23、被告人彭某某供述，证明她是龙山县卫生局计划生育专干，2012年2月前在龙山县爱国卫生运动委员会任出纳。2011年下半年，单位给谢某补了将近60000元买私车，2011年10月15日、16日、17日，陈某某、和刘某某给她讲觉得他们三人有些吃亏，三人就私下每人分了26000元，她从她的工商银行私人账户上取了52000元发给陈某某和刘某某，她的钱是后面陆续取出来的。每人26000元中的6000元是2011年12月12日三人从田某某打印社找的两张共18000元的资料费发票。2011年11月29日，陈某某、刘某某、谢某和她四人每人又发了20000元补贴，2012年1月18日，陈某某、刘某某、谢某和她每人发了10000元。他们四人总共得了198000元钱，除了陈某某、刘某某和她每人分26000元那6000元是通过发票报的账，其他的钱四人都在她的一个绿色的笔记本上签了字。那个本子她在2012年2月调到龙山县卫生局工作后就毁了。她问陈某某、刘某某、谢某账怎么处理，四人商议从改厕资金中冲减。四人分得的钱是通过叫改厕工程包头张某与爱卫办结账时多打了295398元的领条的方式把这些钱冲减的，她作为出纳算了一下他们四人发的钱，谢某买车的钱，油料钱，和平常一些没有发票的白条开支一起是295358元。2012年2月她调到卫生局工作后就和刘某某办了出纳移交，当时爱卫办的账面余额是2367.3元。
24、被告人谢某供述，证明他是龙山县爱国卫生运动委员会副主任，2011年11月，他、陈某某、刘某某、彭某某在龙山县爱卫办办公室每人发了20000元，2011年底，四人每人得了10000元。这两次他们四人都在彭某某的笔记本上签了字，笔记本上造有发钱的金额、时间、发放的名目，第一次是以补助的形式发的，第二次是以年终奖的形式发的。那个笔记本现在已经毁了。爱卫办和张某结改厕工程的账是2012年1月17日，爱卫办和福彩项目一起的409口改厕工程是按每口1250元结的，爱卫办自己的656口是按每口850元结的。省爱卫办下达的改厕任务数是2000口，100万元工程款，实际爱卫办只建造1065口，陈某某为了应付省里检查，要他喊张某按省下达的指标数全额打领条虚报了29万多元工程款，这29万多元在爱卫办的财物账上，用到哪去了他不清楚，他们领的钱是不是从29万多元中支出的他不清楚。
25、到案情况说明，证明2013年4月22日，被告人刘某某经龙山县人民检察院反贪局干警电话通知到龙山县人民检察院接受调查，次日，经龙山县人民检察院反贪局干警电话通知，被告人刘某某、彭某某、谢某均到龙山县人民检察院接受调查；2013年4月23日被告人陈某某到龙山县人民检察院自首并接受调查；被告人陈某某、刘某某、彭某某均如实供述。
26、被告人谢某要求公诉机关出示他之前上交给公诉机关的一份他和陈耀武、刘某某、彭某某的通话录音资料，他提供这份证据的目的是想证明他没有提议、商量发钱。
27、被告人谢某的辩护人曾令龙提出要证人张某出庭作证，目的是为了证明张某到爱卫办打12张共995248元的领条时被告人谢某不在场。
本院认为，上诉人（原审被告人）刘某某、彭某某、谢某及原审被告人陈某某违反国家规定，以单位名义将国有资产集体变相私分给个人，其中上诉人刘某某、彭某某、原审被告人陈某某参与私分三次，犯罪数额为198000元，数额较大，上诉人谢某参与私分两次，犯罪数额为120000元，数额较大，上诉人刘某某、彭某某、谢某、原审被告人陈某某的行为均已构成私分国有资产罪。在共同犯罪中，原审被告人陈某某是爱卫办的直接主管责任人，应负主要责任，是主犯，上诉人刘某某是单位的财物主管，是直接责任人，上诉人彭某某是直接实施者，是直接责任人，上诉人谢某是改厕项目的负责实施人，也是直接责任人，但上诉人刘某某、彭某某、谢某在私分国有资产的过程中，所起的作用相对原审被告人陈某某小，是从犯，可以从轻或者减轻处罚；案发后，原审被告人陈某某主动向龙山县人民检察院投案，并如实供述了自己的犯罪行为，是自首，上诉人刘某某、彭某某在检察院立案初查阶段如实供述了自己的犯罪行为，是自首，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；案发后上诉人刘某某、彭某某、谢某及原审被告人陈某某已将赃款全部退回，有悔罪表现，可以酌情从轻处罚。关于刘某某上诉提出“没有向陈某某提议或建议发钱”的上诉理由，经查，刘某某向陈某某提议或建议发钱的事实，有其本人的供述证明，亦有陈某某、彭某某的供述印证，足以认定。故该上诉理由与事实不符，不予采纳。关于刘某某上诉提出“按照政策应领取的合法补贴应从198000元中扣减”的理由，经查，按规定国家实施津补贴后，任何单位不能以任何形式造表发放补贴、补助及奖金，四人下乡出差的正常开支，应按国家政策在单位的费用中填报，不能以交通补贴、下乡补助、年终奖的名义侵占项目资金。故该上诉理由与事实不符，不予采纳。辩护人鞠晓鹏提出“刘某某有多处法定从轻、减轻或免除刑事处罚的量刑情节，建议对其免予刑事处罚”的辩护意见，经查，原判在量刑时已考虑刘某某从宽处理情节，对其已予减轻处罚，量刑适当。辩护人建议以同一从宽情节对刘某某再予减轻处罚的意见于法无据，不予采纳。彭某某、刘某某、及辩护人鞠晓鹏提出“不是单位领导，不是直接责任人员，不构成私分国有资产罪”的理由，经查，彭某某是龙山县爱国卫生运动委员会的出纳员，刘某某是财物主管，彭某某直接经手将厕改资金从其账户领出予以私分，刘某某予以批准，二人不仅放弃了对国家资金的监管，而且积极提议私分，各自亦分得了较多的资金，二人应是私分国有资产中的其他直接责任人员，其行为均符合私分国有资产罪的犯罪构成，应负相应的刑事责任。故该理由不能成立，应不予采纳。关于谢某提出“没有参与商量决定发放2万元下乡补助和1万元年终奖。他只负责改厕工程质量和进度，对于如何结帐、付款他没有参与，原判认定他是私分国有资产直接责任人不当，他不构成犯罪”，经查，刘某某、彭某某、陈某某的供述均证明谢某参与了第二、三次分钱的商量，后为了掩盖私分国有资产的事实，谢某叫张某多造了935口的改厕工程，及叫张某打了12张领条，多造了295398元的工程款。足以认定谢某是私分国有资产直接责任，其行为符合私分国有资产罪的犯罪构成。故该上诉理由与事实和法律不符，不予采纳。原审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 鲁勤练
审判员 张小椎
审判长 向 力
二〇一四年五月十九日
书记员 王兆珍