福建省武夷山市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）武民初字第1653号
原告：张华英，女，住福建省武夷山市。
委托代理人：金波，福建夷顺律师事务所律师。
被告：李剑，男，住江西省南昌市。
委托代理人：高少华，江西宏正律师事务所律师。
被告：中国太平洋财产保险股份有限公司高安支公司，住所地江西省高安市。
代表人：邓杜英，经理。
委托代理人：张建萍，江西筠泉律师事务所律师。
原告张华英与被告李剑、中国太平洋财产保险股份有限公司高安支公司（以下简称太平洋财险高安支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2013年10月24日立案受理。2014年3月19日，原告向本院提出先予执行申请，要求先予执行医疗检查费20000元，当日本院依法作出先予执行裁定。依法由审判员李欣适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张华英及委托代理人金波，被告李剑的委托代理人高少华，被告太平洋财险高安支公司的委托代理人张建萍等到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张华英诉称，2012年10月22日，被告李剑驾驶赣CFXX**号小型客车沿武夷大道由三姑往市区方向行驶，当时00时00分许行经肇事路段转弯时与原告张华英驾驶沿五九路由市区大环岛往三姑方向行驶的电动三轮车相刮，造成原告张华英受伤、两车损坏的交通事故。事故发生后，原告先后在武夷山市立医院（以下简称市立医院）、中国人民解放军第九二医院（以下简称九二医院）、解放军第四七六医院（原空军医院）（以下简称四七六医院）、中国人民解放军广州军区广州总医院（以下简称广州军区总院）治疗，共住院33天。经福建正方圆司法鉴定所鉴定为九级伤残。事故发生后，武夷山市公安局交通警察大队（以下简称交警大队）对道路交通事故责任作出认定：被告李剑承担事故的全部责任，原告张华英不承担事故责任。此次交通事故已造成原告伤残等，至今原告仍然未获得赔偿。为此请求法院依法判令二被告共同赔偿各项损害赔偿金共计408900.30元，并保留后期治疗费的起诉权。
被告李剑辩称，一、本案交通事故发生后交警基于原告张华英伤情不重的情况下进行调和，为了避免车辆扣押造成的损失，故双方对责任认定进行协商，实际情况答辩人最多只承担主要责任。二、答辩人已为原告垫付医疗费5237.13元、垫付了车辆扣押费500元、垫付修车费970元，为了避免诉累，请求法院一并处理。三、交通事故车辆向被告太平洋财险高安支公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）及50000元神行车保系列产品保险（以下简称商业险），保险合同内由被告太平洋财险高安支公司在保险限额内优先予以赔偿。四、原告的诉请赔偿项目多处存在过高，且无法律依据和事实。五、有关本案的三份鉴定均与客观实际情况不符，且鉴定机构适用的法律依据错误。六、对于原告超过法律标准过高及无事实依据的部分赔偿数额的诉讼费应由原告自己承担。
被告太平洋财险高安支公司辩称：一、答辩人是依据与投保人李剑签订的保险合同对本案进行赔偿。二、答辩人不承担以下赔付责任。1、被告李剑应提供赣CFXX**号车的行驶证与自己的驾驶证，根据答辩人与投保人签订的商业险条款第7条第3款第2项和第4款之规定，如果驾驶员持未按规定审验的驾驶证以及在暂扣、扣留、吊销、注销驾驶证期间驾驶被保险机动车，或者投保车辆未按规定检验或检验不合格，答辩人不承担赔偿责任。2、根据商业险保险条款第8条第6款和第14条规定，诉讼费、鉴定费和非医保用药，答辩人不承担赔付责任。3、根据商业险条款第17条规定由于肇事车辆所投保未投保不计免赔，该车在本起事故中负全责，所以根据商业险条款第17条规定，负全责应当在商业险中免赔20%，商业险只有50000元，免赔20%答辩人在商业险中最多只有40000元。三、伤残鉴定结果多处不实，而且引用的条款、规则都是错误的。四、原告的损失项目和金额应当依法确认和计算。原告的损失应按农村居民标准计算。五、原告的诉讼请求已过诉讼时效，原告已丧失胜诉的权利，请法院查明事实对原告的诉请予以驳回。从原告立案时间可以看原告诉请已超过一年的诉讼时效，原告已丧失胜诉的权利，请法院查明事实对原告的诉请予以驳回。六、根据法院的裁定答辩人已垫付了20000元，如果法院判决答辩人承担赔偿，20000元应从总赔偿额中予以扣除。
经审理查明，2012年10月22日，被告李剑驾驶赣CFXX**号小型客车，沿武夷大道由三姑往市区方向行驶，当日00时00分许行经肇事路段左转弯时与原告张华英驾驶沿五九路由市区大环岛往三姑方向行驶的电动三轮车相刮，造成原告张华英受伤、两车损坏的交通事故。经交警大队认定：当事人李剑驾驶机动车违反警告标线，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条“车辆、行人应当按照交通信号通行；遇有交通警察现场指挥时，应当按照交通警察的指挥通行；在没有交通信号的道路上，应当在确保安全、畅通的原则下通行”之规定，负全部责任；当事人张华英无责任。事故发生后，原告张华英前往多家医院住院治疗，其中：2012年10月23日至同年11月1日市立医院住院治疗9天，支付医疗费5237.17元（被告李剑垫付），出院诊断为左膝部皮肤挫裂伤，疾病证明书诊断为：①左膝部软组织挫裂伤、感染，②胸部，腰部软组织挫伤，并建议出院后休息叁周；另原告于2012年11月16日至2013年8月12日在该院门诊治疗33次，支付医疗费2724.03元。2012年12月18日至31日九二医院住院治疗13天，支付医疗费5739.63元，出院诊断为左膝髌骨下脂肪垫炎、左膝关节半月板损伤、腰背部软组织陈旧挫伤、颈椎病。2013年4月12日至23日广州军区总院住院治疗11天，支付医疗费55535元，出院诊断为：左膝外侧副韧带损伤、左膝腘肌腱损伤。另，2013年2月至8月原告分别到四七六医院、广州正骨医院、上海复旦大学医院、北京三级医院门诊，总支付门诊费用2537.01元。2013年10月12日原告的伤情经福建正方圆司法鉴定所鉴定为：1、九级伤残；2、误工期270日、营养期60日、护理期150日，并支付鉴定费2200元。除被告李剑支付部分医疗费外，其余损失被告未予赔偿，为此原告诉请本院。
另查明，被告李剑所有的赣CFXX**号小型客车在被告太平洋财险高安支公司处投保了交强险和商业险，其中：交强险医疗费用赔偿限额为10000元、死亡伤残赔偿限额为110000元、财产损失赔偿限额为2000元；商业险限额为50000元，未投保不计免赔险种，本起交通事故发生在保险有效期限内。
再查明，原告张华英居住在福建省武夷山市崇安街道城西村合作巷14号，属城镇范围。2012年12月18日，原告乘2001次由武夷山至南平南火车，票价21元；2013年5月22日，原告乘坐K210由广州至上饶火车，票价279.50元，上饶至武夷山火车，票价42元。
本院依被告李剑的申请委托福建闽北司法鉴定中心，该中心于2014年5月8日作出闽北司鉴（2014）临鉴字第89号司法鉴定，鉴定意见：1、被鉴定人张华英的损伤评定为道路交通损伤玖级伤残；2、被鉴定人张华英的误工期270天、护理期90天、营养期60天。
本院依被告太平洋财险高安支公司的申请委托福建八闽司法鉴定所，该所于2014年7月24日作出八闽司鉴所（2014）临鉴字第0894号司法鉴定意见书，鉴定意见：张华英的左膝髌骨下脂肪垫炎、左膝关节半月板损伤和左膝外侧副韧带损伤与本次交通事故参与度程度在85%以上。
本院于2014年3月19日根据原告张华英提出的先予执行申请作出（2013）武民初字第1653-1号民事裁定书，裁定被告太平洋财险高安支公司先予支付给原告张华英医疗费20000元。
以上事实，有原告提供的交警大队出具的道路交通事故认定书、福建正方圆司法鉴定所闽正方圆司法所（2013）临鉴字第549号临床法医司法鉴定，户口簿及武夷山市公安局洋庄派出所出具的证明，市立医院、九二医院、广州军区总院等多家医院的病历、出院记录、诊断证明，肇事车辆保险单，医疗费、鉴定费、交通费、住宿费、修车费票据及费用清单，武夷山市崇安街道花桥社区居民委员会、武夷山市公安局城关派出所、武夷山市市场服务中心分别出具的证明，房屋所有权证；被告李剑提供的医疗费票据、武夷山市林化小车维护材料工时结算单、原告出具的收条；被告太平洋财险高安支公司提供的交强险保险单、商业险保险单及相关保险条款，以及当事人在庭审中的陈述及福建闽北司法鉴定中心闽北司鉴（2014）临鉴字第89号司法鉴定、八闽司鉴所（2014）临鉴字第0894号司法鉴定意见书等证据在案佐证。
本院认为，机动车之间发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由承保交强险的保险公司在交强险限额内予以赔偿；不足的部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。本案中，原、被告对交警大队作出的道路交通事故认定书无异议，本院予以确认。根据道路交通事故认定书，被告李剑负全部责任，原告张华英无责任。被告太平洋财险高安支公司系肇事车辆的保险公司，故被告太平洋财险高安支公司应在交强险限额范围内承担赔偿责任，并对超出及不属于交强险范围的部分由商业险限额范围内承担赔偿责任；仍有不足的，由被告李剑承担赔偿责任。对损失范围的确定：1、医疗费71772.80元（其中被告李剑垫付5237.17元，被告太平洋财险高安支公司支付20000元），予以支持。2、鉴定费2200元。3、残疾赔偿金，原告居住在城镇，且收入来源于城镇，故应按城镇居民人均可支配收入30816.40元／年计算，残疾赔偿金为30816.40元／年×20年×20%=123265.60元。4、住院伙食补助费1380元（市立医院9天×20元／天＋九二医院和广州军区总院24天×50元／天）。5、营养费1800元（60天×30元／天）。6、护理费亦应依法参照居民服务、修理和其他服务业标准确定9742.68元（90天×39512元／年÷365天／年）。7、误工费，因原告未提供其最近三年的平均收入状况，依法可参照居民服务、修理和其他服务业标准确定29228.05元（270天×39512元／年÷365天／年）。8、修车费由于原告未提供定损依据，故不予支持。9、交通费、住宿费及两次重新鉴定产生的差旅费本院酌定4000元。10、被扶养人生活费39759元：母亲徐爱清（1950年6月13日出生）17年×7401.92元／年÷4人×20%=6291.60元、长女彭思捷（2000年4月14日出生）5年×18593元／年÷2人×20%=9296.50元、（次女彭思红2008年3月13日出生）13年×18593元／年÷2人×20%=24170.90元。11、精神损害抚慰金根据本起交通事故给造成原告九级伤残，给原告造成了身体和精神上的痛苦，本院根据侵权人的过错程度及损害后果，原告主张8000元，本院予以支持。上述损失共计291148.17元，由被告太平洋财险高安支公司在交强险限额范围赔偿原告120000元（含精神损害抚慰金），余额171148.17元由被告太平洋财险高安支公司在商业险限额范围内赔偿40000元（因肇车车辆赣FC75**号小型客车未投保不计免赔险种，负全部责任的免赔20%）。被告太平洋财险高安支公司先予支付的医疗费20000元予以扣除。剩余131148.17元由被告李剑赔偿，扣除已垫付的医疗费5237.17元，被告李剑还应赔偿125911元。原告诉讼请求中超出部分因缺乏事实依据或法律依据，本院不予支持。本院委托福建闽北司法鉴定中心作出的鉴定结论，二被告虽有异议，但未提供可以申请重新鉴定的情形证据，故二被告主张该鉴定结论不能作为定案依据的理由不足，本院不予采信。本院委托福建八闽司法鉴定所作出的鉴定结论，理论上，损伤参与度的评定标准是以一种具体的、明确的比例关系分析致害事故与损害后果的因果关系，达到确定赔偿义务人和受害人之间的权利义务关系，公平合理地解决具体纠纷的目的。但是，目前我国法律及审判实践中尚无统一操作参与度的标准和相关法律规定。《中华人民共和国侵权责任法》对侵权人不承担或减轻责任的法定情形，只有被侵权人有过错或故意、第三人造成、不可抗力、正当防卫、紧急避险的情形下，侵权人可以不承担或减轻责任，其中并无关于参与度案件的减轻或免除责任的规定。因此，被告太平洋财险高安支公司要求原告的各项赔偿损失均应乘85%的主张缺乏法律依据，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款；《中华人民共和国侵权法》第十六条、第四十八条；《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项；《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款，第十八条，第十九条，第二十条，第二十一条，第二十二条，第二十三条第一款，第二十四条，第二十五条第一款，第二十八条；《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司高安支公司应于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险和神行车保系列产品保险限额范围内赔偿原告张华英医疗费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、住宿费及因重新鉴定产生的差旅费、被扶养人生活费、精神损害抚慰金合计140000元。
二、被告李剑应于本判决生效之日起十日内支付给原告张华英医疗费、鉴定费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、住宿费及因重新鉴定产生的差旅费、被扶养人生活费合计125911元。
三、驳回原告张华英的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行的债务利息。
本案受理费7433元，减半收取3716.50元由原告张华英负担1300.50元，被告李剑负担2416元；重新鉴定费1400元及鉴定人出庭接受质询差旅费1800元合计3200元由被告李剑负担（已缴纳），重新鉴定费2000元由被告中国太平洋财产保险股份有限公司高安支公司负担（已缴纳）。张华英、李剑应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省南平市中级人民法院。
审判员 李欣
二〇一四年八月二十八日
书记员 左萍
本案依据的主要法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照和的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第二款受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酌标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
四、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
五、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。
六、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
执行申请提示
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。
调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。