湖北省十堰市张湾区人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂0303民初1145号原告柯某1，男，2016年9月23日出生，汉族，租住在本市张湾区。法定代理人柯某2（原告柯亦安的父亲），1990年5月14日出生，汉族，湖北凡事帮商务服务有限公司员工，租住在本市张湾区。法定代理人张某（原告柯亦安的母亲），1994年2月26日出生，汉族，无固定职业，租住在本市张湾区。委托代理人贾邦志，湖北武当律师事务所律师。代理权限：代为立案，申请鉴定、选择鉴定机构，代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解、调解等诉讼权利。被告十堰市中西医结合医院（又名十堰市红十字医院）。该医院住所地，湖北省十堰市汉江路***号。统一社会信用代码12420300736824969C。法定代表人朱少铭，该院院长。委托代理人王诗才，该院副院长。代理权限：一般代理。委托代理人夏明衍，湖北天颐律师事务所律师。代理权限：一般代理。原告柯某1诉被告十堰市中西医结合医院（以下简称中西医结合医院）医疗损害责任纠纷一案，本院于2017年5月5日立案受理后，依法由审判员武思友适用简易程序，于2017年9月19日公开开庭进行了审理。原告柯某1的法定代理人柯某2及其委托代理人贾邦志，被告中西医结合医院的委托代理人王诗才、夏明衍到庭参加了诉讼。2017年5月19日，原告柯某1申请对其伤残等级等项目进行鉴定，2017年9月4日鉴定程序终结，本案扣除审限3个月零15天。本案现已审理终结。原告柯某1诉称，原告于2016年9月23日在被告中西医结合医院出生，因被告中西医结合医院的过错，导致原告出现脑瘫的损害后果。经湖北省医学会鉴定，原告脑瘫的损害后果与被告中西医结合医院的医疗过错具有直接的因果关系，被告中西医结合医院的医疗过错已经构成二级乙等医疗事故。后经司法鉴定，原告的损害程度遗留二级伤残，康复治疗费为12000元，需一人完全护理依赖，营养期限为二年。原告认为，湖北省医学会的医疗事故技术鉴定意见合法有效，但有一个重大瑕疵，该鉴定意见认定原告负次要责任的依据是“不排除产妇（原告的母亲）自身可能存在的遗传、代谢等方面的因素所致的胎儿宫内窒息”，该分析中使用的是“可能”，不是必然的，因此这种责任显然是一个“莫须有”的推定责任，请求法院在采信该鉴定意见的同时，责任比例适当向原告倾斜，认定被告中西医结合医院承担95%的责任；原告一家的户籍虽然是“农村”性质，但原告一家已在城镇居住一年以往，相应的赔偿标准应当按照城镇标准进行计算；法律规定因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年，没有任何法律规定，护理费按照5-10年进行计算，更没有任何法律规定逐年计算，因此原告的护理费应当按照20年期限一次性计算，其标准应当按照在岗职工平均工资标准计算，此外，原告主张的精神损害抚慰金数额也并不过高。综上，现依法起诉，要求被告中西医结合医院赔偿残疾赔偿金486918元（27051元/年×20年×90%）、护理费953400.77元[住院期间7000.77元（47320元/年÷365天/年×2人×27天）＋院外946400元（47320元/年×20年）]、精神抚慰金60000元、医疗费57677.51元（21141.8元＋36535.71元）、鉴定费4800元（2400元＋2400元）、住院伙食补助费1350元（50元/天×27天）、交通住宿等费用4460元[交通费1040.9元（去西安）＋误工费3600元（去西安）＋住宿费316（去西安）＋餐饮费40元（去西安）]、营养费36500元（50元/天×730天）、康复费用12000元，共计1617107.28元，并由被告中西医结合医院承担本案的诉讼费用。被告中西医结合医院辩称，其一、湖北省医学会医疗事故技术鉴定书中所谓的“医方未充分履行治疗方法的知情选择”告知义务的观点根本不能成立，该鉴定书以此作为我院的“重要过错”完全站不住脚，该鉴定书法院不应采信，如不能另行进行司法技术鉴定，则我院在本案中的责任比例理应在55%以下；其二、本案原告柯某1向法院递交的证据，不足以证明其应当按城镇标准计算相关损失；其三、西北政法大学司法鉴定意见书中的后续康复治疗费与伤残等级相互矛盾，原告柯某1不能主张双重赔偿，其只能选择其中一项主张要求；其四、原告柯某1主张的护理费标准应当参照居民服务业平均收入，医疗费数额没有事实依据，精神损害抚慰金数额过高，主张的20年护理时间过长，应按5-10年较为适当。综上，请求法院依法公正裁决。经审理查明，2016年9月23日8时45分许，孕妇即原告柯某1的母亲张某因待产入住被告中西医结合医院，当日23时20分许分娩一男婴即原告柯某1。被告中西医结合医院发现原告柯某1出生后身体状况不正常，遂于2016年9月24日凌晨将原告柯某1转入十堰市太和医院住院治疗至2016年10月20日，共26天，出、入院诊断：新生儿缺氧缺血性脑病、新生儿××，住院费自付部分21141.8元由原告柯某1的父母支付。2017年5月12日至2017年5月25日，原告柯某1又入住十堰市太和医院住院治疗13天，入院诊断：不明原因的抽搐、癫痫？支气管炎，出院诊断：强直性癫痫、婴儿××、先天性脑发育不全、硬脑膜下积液、EB病毒感染、先天性喉软骨软化病，住院费自付部分12741.91元由原告柯某1的父母支付。此外，原告柯某1还花门诊治疗费用3370.8元。后双方为被告中西医结合医院的诊疗行为是否存在过错引发争议。2016年11月4日，经原告柯某1的父母和被告中西医结合医院的共同委托，十堰市医学会于2017年1月5日作出十医鉴[2016]32号《医疗事故技术鉴定书》，鉴定结论为：本医疗事件属于二级丁等医疗事故，医方承担次要责任，鉴定费2000元由原告柯某1的父母支付1000元，由被告中西医结合医院支付1000元。原告柯某1的父母不服该鉴定意见，双方遂共同向湖北省医学会申请鉴定，2017年3月20日，该医学会作出鄂医鉴[2017]007号《医疗事故技术鉴定意见书》，鉴定结论为：本医疗事件属于二级乙等医疗事故，被告中西医结合医院承担主要责任，建议对原告柯某1进行正规的康复治疗，鉴定费2800元由原告柯某1父母支付1400元，由被告中西医结合医院支付1400元。后原、被告就赔偿事宜协商未果，故而成诉。另查：1、本案在审理过程中，原告柯某1的父母于2017年5月19日向本院申请对原告柯某1的伤残程度等项目进行鉴定。经本院委托，西北政法大学司法鉴定中心于2017年8月28日作出[2017]临鉴字第317号《法医学鉴定意见书》，鉴定意见为：原告柯某1的损伤构成二级残疾、康复治疗费评估为12000元或者按实际发生额进行计算、营养期限评定为二年，原告柯某1需完全护理依赖、护理人数评定为一人，鉴定费2400元由原告柯某1的父母支付。原告柯某1的父母在此鉴定过程中，花交通费536.9元、住宿费316元、伙食费40元。2、原告柯某1的父亲柯某2系湖北凡事帮商务服务有限公司员工，其一家于2010年4月起租住在本市××22厂农对农107室。以上事实有原、被告的当庭陈述，及原告柯某1提交的证据一、原告户口本及其法定代理人的身份证复印件、医学出生证明、出院记录、医疗费收据、医学会鉴定意见书、司法鉴定意见书及鉴定费收据、住宿费收据、就餐费收据、交通费收据、单位证明及收据，被告中西医结合医院提交分娩病历资料等证据在卷佐证，以上证据均经当庭质证，本院予以采信。本院认为，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本案中，原告柯某1在出生过程中身体受到损害，经双方共同委托的湖北省医学会作出了[2017]007号《医疗事故技术鉴定意见书》，结论为本次医疗事件属于二级乙等医疗事故、被告中西医结合医院承担主要责任，该技术鉴定意见，一是由双方共同委托，系双方的共同意思表示，二是鉴定机构即湖北省医学会是专业的、法定的医疗事故鉴定单位，三是原、被告均未对此医疗事件进一步申请更高一级的中华医学会再次鉴定，因此，湖北省医学会作出的上述鉴定意见不管是从程序上，还是实体上合法有效，本院予以采信。被告中西医结合医院关于上述鉴定意见不应被采信的意见，证据不足，理由不充分，本院不予采纳。关于责任比例的分担，原、被告的意见理由均不充分，本院根据本案证据及案情，主次责任比例酌情认定为80%和20%。原告柯某1随其父母生活于本市城区，其相关赔偿标准应当参照城镇居民的标准进行认定；关于原告柯某1的后续康复治疗费与伤残等级，是由本院依法定程序委托鉴定机构而作出，两项费用并不相矛盾，因此被告中西医结合医院关于上述两项内容的抗辩意见，本院不予采信。原告柯某1的医疗费用计算有误，本院将根据庭审查明的证据据实予以支持；其主张的住院天数有误，对其放弃的部分请求，系其对实体权利的处分，本院予以采纳；关于护理费标准，本院酌情参照居民服务业人均年平均工资收入进行计算；原告柯某1住院治疗期间尚幼小，其护理人数按两人标准主张，合情合理，且并无不当，本院予以支持。原告柯某1的损伤程度达二级伤残，经鉴定其生存期需“完全护理依赖”，根据《人身损害护理依赖程度评定》（GB/T31147-2014）的规定，护理依赖程度分为“部分护理依赖”、“大部分护理依赖”、“全部护理依赖”，三种程度“护理依赖的赔付比例”分别对应50%、80%、100%。考虑到原告柯某1护理年限的不确定性，以及护理费标准逐年增加的状况，对原告柯某1定残之后的护理年限，本院酌情先按10年（从2017年9月至2027年8月）予以支持。在10年护理期限界满后，原告柯某1仍需护理时，其可依法对护理费用再行主张。根据本案的证据和案情，原告柯某1的损失可认定为：医疗费37254.51元（21141.8元＋12741.91元＋3370.8元）、住院伙食补助费1350元[50元/天×27天（原告柯某1只主张了27天）]、营养费21900元（30元/天×365天/年×2年）、护理费331604元{住院期间护理费4834元[32677元/年÷365天/年×2人×27天（原告柯某1只主张了27天）]＋定残后的护理费326770元（32677元/年×10年）}、交通住宿等费用892.9元（交通费536.9元、住宿费316元、伙食费40元）、康复费用12000元、残疾赔偿金486918元[27051元/年（原告柯某1主张的标准）×20年×90%]、鉴定费7200元（原告柯某1支付4800元、被告中西医结合医院支付2400元），共计899128.41元。原告柯某1主张的精神损害抚慰金亦过高，本院将根据本地区经济发展状况及生活水平、原告柯某1的损伤程度及责任分担等情况，酌情支持20000元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第五十四条，《最高人民法院》第十七条第一、二款，第十八条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告十堰市中西医结合医院赔偿原告柯某1损失899128.41元的80%即719302.73元，赔偿原告柯某1精神损害抚慰金20000元，共计739302.73元，扣减已支付的鉴定费2400元，还应赔偿736902.73元，于本判决生效之日起十日内支付。剩余20%的损失179825.68元（899128.41元×20%）由原告柯某1自己负担。二、驳回原告柯某1的其他诉讼请求。如果被告十堰市中西医结合医院未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7670元减半后收取3835元，由原告柯某1承担767元，由被告十堰市中西医结合医院承担3068元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。上诉人应预交上诉案件受理费。十堰市中级人民法院诉讼费专户名称：湖北省十堰市中级人民法院，开户银行：中国农业银行股份有限公司十堰北京路支行，帐号：17×××01。通过邮局汇款的，款汇十堰市中级人民法院，邮编：442000；地址：十堰市张湾区浙江路66号。上诉人应将注明一审案号的交费凭证复印件同时交本院。上诉人在上诉期届满之次日起七日内未预交，也未提出缓交、减交、免交上诉案件受理费申请的，按自动撤回上诉处理（本院不再另行送达预交上诉案件受理费通知）。本判决发生法律效力后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年，该期间从法律文书指定履行期间的最后一日起计算。审判员  武思友二〇一七年十一月二日书记员  张 甜附：本判决所适用的法律（法规、司法解释）规定1、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。2、《最高人民法院》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。……3、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。