湖北省宜昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂05民终1965号
上诉人（原审原告）:林丽，女，1972年7月1日出生，汉族，住宜昌市西陵区。
上诉人（原审被告）:宜昌馨岛酒店管理有限公司，住所地：宜昌市东山大道51号，统一社会信用代码：91420500737932363Y。
法定代表人：蔡辉，该公司总经理。
委托诉讼代理人：胡强生，该公司工作人员。
委托诉讼代理人：朱银燕，该公司工作人员。
上诉人林丽与上诉人宜昌馨岛酒店管理有限公司（一下简称馨岛酒店）劳动争议纠纷一案，均不服葛洲坝人民法院（2017）鄂0592民初39号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人林丽上诉请求：1、改判支持林丽一审的全部诉讼请求；2、本案诉讼费用由馨岛酒店承担。事实及理由：一审判决部分认定事实及适用法律均存在错误。一、馨岛酒店应当支付林丽加班工资15111元（法定节假日加班工资3723元；双休加班工资11388元）。馨岛酒店虽然安排了林丽补休，但法定节假日加班工资与平时工资是存在差异的，馨岛酒店应按节假日工资进行支付。二、馨岛酒店还应支付林丽带薪年休假工资1095元。综上，请求二审法院依法判决，支持林丽的上诉请求，维护其合法权益。
被上诉人馨岛酒店答辩称：1、关于加班费的问题，根据谁主张谁举证的原则，对方未提供加班的相关证据，其请求没有事实基础。且酒店工作存在特殊性，每周六上班的情况对方知晓并同意，故周六不应算作加班。对方在我公司工作期间，法定节假日有12天，我公司已依照法律规定对其予以了补偿。2、关于带薪休假的问题，林丽的带薪年假为两天，这两天已经在解除合同前休完了，故我公司无需再向其支付带薪年休假工资。
上诉人馨岛酒店上诉请求：一、撤销一审判决；二、驳回林丽在本案一审中提出的全部诉讼请求；三、由林丽负担本案一、二审的全部诉讼费用。事实与理由：一、一审判决认定事实错误。馨岛酒店依据双方签订的劳动合同及经民主程序制定并被林丽签收学习的《员工手册》的规定解除与林丽的劳动关系，事实清楚，程序合法，证据充分。林丽在当班时间于工作场所玩手机的违纪行为屡教不改，有证人证言及酒店工会调查报告为佐证，符合《员工手册》中解除合同的条件，且经由工会批复同意后馨岛酒店才与其解除劳动关系，程序上并无不当。二、一审判决适用法律错误。林丽的违纪行为触犯双方所签订的劳动合同8.5条的规定，酒店有权立即与其解除劳动关系。林丽在入职时，签收了酒店所发的《员工手册》，并参加了入职培训，馨岛酒店尽到了规章制度的告知义务。且馨岛酒店的《员工手册》于2011年8月就经过了民主讨论并被通过实施，规章制度的制定程序合法有效。故酒店与林丽劳动合同的解除符合法定程序，不需要向其支付赔偿金。综上，恳请二审法院撤销一审判决，驳回林丽在一审中的全部诉讼请求，维护我公司合法权益。
被上诉人林丽答辩称：一、馨岛酒店以我存在过失行为为由解除与我的劳动合同，馨岛酒店所述三份过失通知单，除了2016年4月3日的通知单我签字认可之外，另外两份我没有签字认可。且按照酒店《员工手册》相关规定，我所犯为B类过失，达不到解除合同的程度。关于对方所述我存在辱骂上级的情形，其证据相互矛盾不具有证明效力。且酒店于2016年12月20日认定我违反规定，应当与次日之后解除合同，但对方在2016年12月20日之前就解除了与我的劳动合同，其证据存在虚假的可能性。故馨岛酒店解除劳动合同行为违法，应支付赔偿金。二、我按照合同约定于每周六加班一天，该条款属于霸王条款，不平等协议，按照劳动法的相关规定，法定节假日工作的，工资应当多于正常工作期间工资的40%。我的主张具有法律依据。
上诉人林丽向一审法院起诉请求：1、馨岛酒店支付经济补偿金3190元（1595元/月x2个月）；2、馨岛酒店支付经济赔偿金6380元（3190元x2倍）；3、馨岛酒店支付加班工资15111元（法定节假日加班工资3723元；双休日加班工资11388元）；4、馨岛酒店支付未休带薪年休假1095元。
一审法院认定事实：2015年6月3日，馨岛酒店（甲方）与林丽（乙方）签订了《劳动合同书》，约定馨岛酒店聘用林丽在洗衣房从事主洗工工作。合同期限自2015年6月3日起至2017年6月2日止，试用期两个月，自2015年6月3日起至8月2日止。合同第三条约定“国家规定每周5天工作制，但因酒店行业的特殊性需要甲方实行每周固定加班一天的工作制，乙方理解并同意，每月的固定加班工资已包含在月工资内。甲方确因工作需要，可依法安排乙方延长工作时间、休息日或节假日加班。”第五条约定“乙方在正常出勤并付出正常劳动后，月工资为1510元。甲方安排乙方延长工作时间或休息日、法定节假日工作的，应依法安排乙方补休或支付相应劳动报酬。”第八条约定“乙方如违反甲方规章制度等规定，符合甲方解除劳动合同的条件或违反下列纪律之一（故意不遵守上级或酒店发出的合法指令，向上级或同事挑衅，在酒店内斗殴）的，甲方有权立即解除劳动合同”。双方签订劳动合同后，林丽填写了员工报到表、并领到员工手册等资料。馨岛酒店组织林丽进行了入职培训，对其进行了理论考试。2016年4月13日，林丽因当班时玩手机，馨岛酒店对其开出员工过失通知单，林丽在员工过失单上签名。同年12月17日，馨岛酒店以林丽当班时玩手机及故意吵闹、粗言秽语、辱骂上级，违反《员工手册》第2条分别开出两张员工过失通知单。因林丽有异议，未在两份员工过失通知单上签名。当月18日，馨岛酒店人力资源部组织工会及行政专员进行了调查，形成了书面的调查报告，并于当日向酒店工会发函，告知根据《劳动合同法》第39条第二款、劳动合同第八条第5款、《员工手册》第八章奖罚条例甲类过失第1条、第3条的规定，馨岛酒店于2016年12月18日解除与林丽的劳动合同关系，请工会复函。当日，馨岛酒店工会复函“同意酒店依据有关法律法规和酒店规章制度解除与林丽间的劳动关系。”馨岛酒店遂于当日给林丽发出解除劳动合同通知书。同年12月20日、21日，馨岛酒店总监刘茜分别在2016年12月17日的两份过失单上签字。林丽自2016年12月18日起未到馨岛酒店上班。审理过程中，馨岛酒店支付了林丽2016年12月份的工资，林丽到人社部门办理了申领失业金手续。
馨岛酒店《员工手册》第八章奖罚条例中甲类过失（立即解除劳动合同）第1条内容为：“在同一个月内得到两次过失单或在收到书面警告后再次违纪。”第3条内容为：“向主管上级或同事挑衅；在酒店内斗殴”。林丽自2015年6月3日至2016年12月17日在馨岛酒店工作期间，林丽已每周休息1天，已休年休假2天。期间的法定休假日共有16天，林丽正常休息2天，其余14天休假日均上班，未休的休假日进行了补休。根据林丽的工资发放明细，林丽2016年的月平均工资为1587元。2017年1月3日，林丽向宜昌市西陵区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，宜昌市西陵区劳动争议仲裁委员会以证据不足，作出[2017]宜西劳人仲不字第01号不予受理申诉通知书。
一审法院认为：一、馨岛酒店是否违法解除与林丽签订的劳动合同。馨岛酒店以林丽严重违反单位的规章制度为由解除劳动合同，认为林丽违反了《员工手册》第八章奖罚条例甲类过失的第1条、第3条，但馨岛酒店提交的两份过失单上没有林丽本人的签名，2016年12月18日解除与林丽的劳动关系后，馨岛酒店总监才在两份过失单上签字，且在调查当事人过程中未听取林丽的陈述，也未有其他证据佐证林丽存在违反《员工手册》第八章奖罚条例甲类过失的第一条和第三条的行为，故林丽存在严重违反单位规章制度行为的证据不充分，馨岛酒店以此为由解除劳动合同确有不当。现林丽未要求继续履行劳动合同，馨岛酒店应当向林丽支付赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”赔偿金计算为6348元（1587元/月×2年×2）；同时根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条的规定，支付了赔偿金的，不再支付经济补偿金，故对林丽要求支付经济补偿金的诉讼请求不予支持。
二、馨岛酒店是否应支付林丽休息日、法定休假日加班工资及未休年休假工资。审理查明双方签订的劳动合同中明确约定“国家规定每周5天工作制，但因酒店行业的特殊性需要甲方（馨岛酒店）实行每周固定加班一天的工作制，乙方（林丽）理解并同意，每月的固定加班工资已包含在月工资内。”双方已根据劳动合同的约定履行，林丽休息日加班1天的工资已随每月工资发放，另1天的加班已调至每周二休息，馨岛酒店保证了林丽每周休息1天，符合法律规定，故对林丽主张支付休息日加班工资的诉讼请求不予支持。对林丽主张的法定休假日的加班工资，双方均认可16天的休假日中林丽仅休息了4天，其余12天休假日林丽均加班，但馨岛酒店之后安排林丽进行了补休，且补休天数多于应休天数，补休期间未扣减林丽的工资，符合酒店行业的特殊性，故对林丽主张支付法定休假日加班工资的诉讼请求不予支持。对林丽主张支付未休年休假工资的诉讼请求，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第五条的规定，林丽当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假，折算方法为（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数，林丽当年度的年休假天数计算为2天，林丽已带薪年休2天，故对林丽主张支付未休年休假工资的诉讼请求亦不予支持。
综上所述，一审法院对林丽的部分诉讼请求予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第三十八条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《劳动合同法实施条例》第二十五条、《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决：一、宜昌馨岛酒店管理有限公司于判决生效之日起十日内支付林丽赔偿金6348元；二、驳回林丽的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由宜昌馨岛酒店管理有限公司负担。
本院二审期间，馨岛酒店申请证人丁某、向某、王某出庭作证，拟证明林丽于12月17日工作时间于工作场所存在玩手机、辱骂上级等违纪情形。林丽辩称该三名证人与其存在私人恩怨，所陈述并非事实。本院认为，上述证人均为馨岛酒店员工，其证言真实性不能核实，故不予采信。
一审查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为，本案争议焦点为：一、馨岛酒店是否违法解除与林丽的劳动合同；二、馨岛酒店是否应当支付林丽加班工资及带薪年休假工资。本院对上述焦点问题评判如下：
一、关于馨岛酒店解除与林丽劳动合同的行为是否违法。馨岛酒店以林丽严重违反用人单位规章制度为由解除劳动合同，但用以佐证的两份员工过失通知单上均未有林丽本人的签字，综合馨岛酒店运营总监在酒店已与林丽解除劳动合同之后才在上述两份通知单上签字的事实，本院认为林丽存在用人单位所述严重违反规章制度行为的相关证据并不充分，馨岛酒店以上述理由解除与林丽的劳动合同依据不充分，故林丽向馨岛酒店主张赔偿金6348元具符合法律规定，予以支持。
二、关于馨岛酒店是否应支付林丽加班工资及带薪年休假工资，依照双方当事人签订的劳动合同约定，林丽明确表示理解并同意酒店关于每周固定加班一天的工作制，且每月的固定加班工资已包含在月工资之内。根据林丽在协议中的真实意思表达，其知悉并同意馨岛酒店的上述工作安排及薪金发放制度，其每周休息日加班一天的加班工资已随每月工资发放完毕，故对其主张支付休息日加班工资的诉请不予支持。对于林丽主张的法定休假日加班工资，由于馨岛酒店均在其加班事后安排了补休，故对林丽主张法定休假日加班工资的诉请不予支持。对于林丽主张的带薪年休假工资，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第五条的相关规定，林丽当年度应休年休假天数计为2天，其已经休完，故对其主张未休带薪年休假工资的诉请不予支持。
综上所述，林丽及宜昌馨岛酒店管理有限公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费20元，由上诉人林丽负担10元，上诉人宜昌馨岛酒店管理有限公司负担10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 李广盛
审 判 员 严光俊
审 判 员 孙维娟
二〇一七年十月十九日
法官助理 张 源
书 记 员 魏国君