广东省深圳市龙岗区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）深龙法刑初字第947号
公诉机关深圳市龙岗区人民检察院。
被告人方某，男，1992年2月3日出生，汉族，初中文化。
辩护人方中耀，广东红棉律师事务所律师。
被告人黄某某，男，1977年10月15日出生，汉族，初中文化。
辩护人李春莺，广东中矩律师事务所律师。
上述二被告人均因本案于2014年1月1日被羁押，同日被刑事拘留，同年1月22日被逮捕。现均羁押于深圳市龙岗区看守所。
深圳市龙岗区人民检察院以深龙检公诉刑诉（2014）1704号起诉书指控被告人方某、黄某某犯贩卖毒品罪，于2014年3月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。深圳市龙岗区人民检察院指派检察员胡坤鹏出庭支持公诉。被告人方某及其辩护人方中耀，被告人黄某某及其辩护人李春莺到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2013年12月31日22时50分许，李某与被告人方某联系购买毒品。2014年1月1日凌晨0时许，方某打电话给被告人黄某某，向其要三包毒品。2014年1月1日凌晨1时许，方某在龙岗区布吉街道某区拿到毒品三小袋，然后在某街道某商城门口与李某进行交易，交易完毕后被民警抓获，从方某身上缴获毒资人民币1200元、作案工具黑色苹果牌手机一部。从李某处缴获毒品三小包（经鉴定重量为4.15克，含甲基苯丙胺成分）。此时黄某某打电话给方某索要贩毒所得款项，民警随即布控，将黄某某约至某街道某商城附近的某超市门口，在确认其身份后，民警将黄某某抓获，并当场从其身上缴获疑似冰毒一小包（经鉴定重量为0.83克，含甲基苯丙胺成分）、作案工具白色苹果牌手机一部。随后民警在黄某某的住处即龙岗区布吉街道某座，缴获疑似冰毒一包、胶囊状疑似白粉一粒（经鉴定重量为8.29克，含甲基苯丙胺成分）。
公诉机关为证实指控的事实，当庭宣读和出示了物证、书证、证人证言、被告人的供述和辩解、鉴定意见、现场勘验笔录及照片、辨认笔录等证据。公诉机关认为，被告人方某、黄某某贩卖甲基苯丙胺，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条，犯罪事实清楚，证据确实充分，请依法判处。公诉机关建议对被告人方某判处一年六个月至二年六个月有期徒刑，并处罚金，对被告人黄某某判处七年至九年有期徒刑，并处罚金。
被告人方某对起诉书指控的犯罪事实部分有异议，称其贩卖的毒品重3克，并非4.15克，对其他犯罪事实没有异议。被告人方某认罪。
被告人方某的辩护人提出的辩护意见是：1、公诉机关指控的被告人方某贩卖的毒品重量为4.15克，其重量极其可疑。从被告人方某、黄某某的供述及证人李某的证言可知，被告人方某向黄某某购买“三个”即三克冰毒，黄某某不可能给方某多于三克的冰毒。2、被告人方某如实供述其贩卖毒品的犯罪事实。3、被告人方某贩卖毒品是在他人引诱下犯罪，并且被告人方某系初犯。4、被告人方某配合公安机关抓获了被告人黄某某，为立功表现，并且悔罪深刻。请求对被告人方某从轻处罚。
被告人黄某某对起诉书指控的犯罪事实部分意见，称其卖给方某的就是三小包毒品，其他的毒品是其自己吸食的，并未贩卖，对起诉状指控的其他犯罪事实没有异议。被告人黄某某认罪。
被告人黄某某的辩护人提出的辩护意见是：1、对公诉机关指控的罪名没有异议，但对贩卖毒品的数量有异议。在被告人黄某某身上和家中搜查出的含有甲基苯丙胺成分的毒品9.12克应定性为非法持有，不应计入贩卖数量。本案案发现场并不是被告人黄某某与方某的交易现场，而是方某与他人的交易现场。被告人黄某某与方某的交易也是事后才发现的，从被告人黄某某身上和住处搜到的毒品冰毒9.12克并不是当场缴获的，而是后续发现的。被告人黄某某对于方某所要购买的货是直接从别人处购买，而在其身上和住处的毒品并未有丝毫关系，被告人黄某某并没有打算将自己要吸食的毒品冰毒贩卖给方某的意思。被告人黄某某是一个吸毒者，被告人黄某某放在身上及家里的毒品是自用的，没有贩卖的故意及行为，没有证据证明黄某某是要进行贩卖。2、本案中毒品冰毒被公安机关缴获并未流入社会，没有造成社会危害后果。被告人黄某某将毒品冰毒交给方某也没有收到款项，并无获利。3、被告人黄某某自愿认罪，悔罪态度良好。4、被告人黄某某犯罪情节较轻微，系初犯、偶犯且犯罪的主观恶性不深，无前科劣迹。5、被告人黄某某平时表现良好，是一位对家庭负责的公民。请求对被告人黄某某从轻处罚。
经审理查明，2013年12月31日22时50分许，李某与被告人方某联系购买毒品。2014年1月1日凌晨0时许，方某打电话给被告人黄某某，向其要三包毒品。2014年1月1日凌晨1时许，方某在龙岗区某街道某区拿到毒品三小包，然后在某街道某商场门口与李某进行交易，交易完毕后被民警抓获。当场从被告人方某身上缴获毒资人民币1200元、作案工具黑色苹果牌手机一部，从李某处缴获毒品三小包（经鉴定重量为4.15克，含甲基苯丙胺成分）。此时黄某某打电话给方某索要贩毒所得款项，民警随即布控，将黄某某约至某街道某商城附近的超市门口，在确认其身份后，民警将黄某某抓获，并当场从其身上缴获疑似冰毒一小包（经鉴定重量为0.83克，含甲基苯丙胺成分）、作案工具白色苹果牌手机一部。随后民警在黄某某的住处即龙岗区某街道某花园某座，缴获疑似冰毒一包、胶囊状疑似白粉一粒（经鉴定重量为8.29克，含甲基苯丙胺成分）。
上述事实，有公诉提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、受案登记表。深圳市公安局坂田派出所于2013年12月31日接群众李某报案称有人在布吉某处附近贩卖冰毒。
2、立案决定书。深圳市公安局龙岗分局于2014年1月1日对本案立案侦查。
3、证人李某证实其向公安机关举报有人在布吉某处贩卖冰毒。2013年12月31日，其上网时有人问其是否要“猪肉”（指冰毒），并称“猪肉”400元一个，其说要三个，两人约好当天晚上12点在布吉某处交易，其立即向公安机关报警。对方使用的手机号码是137××××8676。2014年1月1日凌晨0时许，其与民警一同前往某商城，民警交给其1200元作为交易的货款。1时左右，一男子将三小包冰毒给其，其将1200元交给该男子，这时埋伏的民警将该男子抓获。交易的毒品是白色晶状固体，放在三个小塑料袋里。民警在抓获该男子后，一直有一个短号为“6688”的用户给该男子打电话，被抓获的男子交代给其打电话的男子是贩卖毒品的上家。于是民警安排其用被抓男子的手机与短号为“6688”的用户聊天，并将该用户约到某商城附近的超市门口见面。过了一个小时，短号为“6688”的男子在超市门口出现，被民警抓获。
4、证人孙某证实其有在“黄某”在某花园的家中吸食毒品，其也有向“黄某”购买过两次毒品，购买的价格是250元一克。
5、证人张某系坂田派出所巡防员，证实2013年12月31日22时30分许，群众李某到坂田派出所举报称有人贩卖毒品，在民警安排下群众李某与对方约好购买三个冰毒，在某商城门口交易。民警带着其来到该地点，路上，民警在检查了李某身上无任何毒品和现金后，交给李某1200元用于和毒贩交易。到达交易地点后，其和民警埋伏的四周。大概过了五十分钟，一名较胖的高个男子过来和李某接头，高个男子交给李某一把东西，李某将钱交给该男子。其和民警立即上前将高个男子抓获，从其身上缴获了刚才民警垫付的1200元毒资及一部贩毒用的黑色苹果手机。从李某身上缴获刚交易得到了毒品三包。正当大家准备收队回派出所时，该男子的手机响了，该男子承认是其上家打来，是上家找其拿毒资。于是民警用该男子的手机与其上家联系，约到布吉某商城门口附近的超市门口来拿毒资。约一个小时后，看到两名男子来到超市门口，在确认其中一人系所谓上家后，民警将其抓获，从其身上搜到冰毒一包和白色苹果手机一部。
6、被告人方某承认贩卖毒品，网上一男子与其联系要卖“猪肉”（指冰毒），其称400元一个。双方约好晚上12点在某商场进口处交易。其找到老乡黄某某要了三个货（三个货就是三小包毒品），并走到某商场门口将毒品交给该男子，其说一共1200元，该男子交给其一叠钱，其将钱放进右边口袋。双方刚交易完毕，就被埋伏的便衣民警抓获。其使用的手机号码是137××××8676。其老乡黄某某贩卖给其的毒品300元一个，黄某某同意等其交易完毕后再付款。
7、被告人黄某某承认贩卖毒品，称2014年1月1日凌晨0时许可，其在某花园住的房子内接到方某的电话，问其有没有“肉”（指冰毒）可以卖给他，其问打电话给“阿国”买毒品，一共交易三个（指3克），每个250元，其支付了750元给“阿国”。其拿到毒品后通知方某拿货。一个小时后，双方在某区见面，其将毒品交给方某，方某说身上暂时没有钱，过一会儿将钱送过来，其同意。方某离开十分钟后，一直没有消息，其很着急，打了几次电话都不接，其发短信，方某也不回。又等了十分钟，方某回信息说朋友去拿钱了，他拿到钱就送给其，其说好。过了约半个小时，方某回信息说拿到钱了，要其到某商场门口等，其到某商场门口被民警抓获。其使用的手机号码是159××××5557。从其家中搜出的毒品是其自己吸食的。
8、物证手机两部。
9、搜查证、提取笔录。深圳市公安局龙岗分局于2014年1月1日16时12分至16时21分对龙岗区某街道某座进行搜查，搜出疑似冰毒一小包，疑似白色胶囊一粒。
10、提取笔录、扣押清单、扣押决定书。民警将被告人方某抓获时，当场从方某身上缴获毒资人民币1200元、作案工具黑色苹果牌手机一部，从证人李某处缴获疑似毒品三小包，予以提取。民警将黄某某抓获时，当场从其黄某某缴获疑似冰毒一小包、作案工具白色苹果牌手机一部，予以提取。
11、手机通话清单。证实相关手机有通话和短信联系。
12、辨认笔录。被告人方某辨认出黄某某。黄某某辨认出方某就是向其购买毒品人。证人李某辨认出方某就是卖毒品给其的网友，黄某某就是准备在某商场附近的某门口准备拿毒资的男子。证人张某辨认出黄某某就是买毒品给方某的男子，辨认出孙某就是与黄某某一起到美宜佳门口的男子。
13、被缴获毒品照片、手机照片、毒资照片。被告人方某辨认照片中的三小袋冰毒就是其贩卖的毒品，辨认出自己用于联系网友的手机，辨认出收到的毒资1200元，辨认出其与黄某某联系的微信内容。被告人黄某某辨认照片中的一小袋冰毒就是从其身上搜到的毒品，辨认出自己使用的手机，辨认自己贩卖给方某的三小包毒品，辨认出其与方某联系的短信内容、微信内容，辨认出从其家中搜查的一袋冰毒及一粒白色胶囊。证人李某辨认出民警为其准备与方某交易时交给方某的1200元钱，辨认出照片中的三小袋冰毒就是方某卖给其的毒品，辨认出自己与网友的聊天记录及自己使用网友手机与准备拿毒资男子的聊天记录。证人孙某辨认出黄某某就是“黄某”，辨认出从黄某某身上搜查的毒品一小包。证人张某辨认出民警事先准备好交给方某用于毒品交易的1200元钱，辨认出从方某身上搜到的手机一部，辨认出方某交易给证人李某的毒品三小包，辨认出从黄某某身上搜到的手机一部、毒品一小包。
14、身份信息。
15、抓获经过。被告人方某、黄某某均系被动到案。
16、鉴定文书、鉴定意见通知书。广东省深圳市龙岗区公安司法鉴定中心出具，方某贩卖的毒品三小包，均含甲基苯丙胺，分别重1.68克、1.68克、0.79克。从被告人黄某某身上搜出的毒品一小包，含甲基苯丙胺，重0.83克。从被告人黄某某位于龙岗区某街道某座家中搜出疑似冰毒一小包，含甲基苯丙胺，重8.14克。从被告人黄某某位于龙岗区某街道某花园龙某座家中搜出疑似白色胶囊一粒，内粉末含甲基苯丙胺，重0.15克。
17、现场勘验检查笔录及照片。
18、视听资料。讯问被告人方某、黄某某的录像。
本院认为，被告人方某、黄某某无视国家法律，明知是毒品而贩卖给他人，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人方某对其贩卖的毒品重量有异议，称贩卖毒品重量为3克，并非4.15克，但被告人方某贩卖给证人李某的毒品三小包系案发现场当场提取，公安机关制作了提取笔录、扣押清单，并拍照确认，被告人方某也均予以签名、按指印确认，经鉴定三小包毒品重4.15克，被告人方某贩卖毒品的数量应认定为4.15克，被告人及其辩护人相关辩称本院不予采纳。被告人方某的辩护人主张方某配合公安机关抓获了被告人黄某某，属于立功，因抓获被告人黄某某时，被告人方某的手机由公安机关控制，黄某某主动联系方某，方某如实供述了黄某某是其上家，黄某某打电话给其是要收取毒资，之后公安机关安排证人李某用方某手机与黄某某联系并引诱黄某某到案发现场并抓获归案，即抓获被告人黄某某确有方某的配合，但并非直接协助，被告人方某的行为不应认定为立功，但考虑被告人方某的上述行为，酌情予以从轻处罚。被告人黄某某及其辩护人辩称从其家中搜查的毒品不应计入贩卖毒品数量的辩护意见，本院不予采纳。辩护人辩护意见中合理的部分，本院予以采纳。被告人方某、黄某某归案后如实供述罪行，认罪态度较好，可对其从轻处罚。公诉机关的量刑建议，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、四款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人方某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月1日起至2015年7月31日止。罚金自本判决书生效之次日起一个月内缴纳。）
二、被告人黄某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币七千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月1日起至2020年12月31日止。罚金自本判决书生效之次日起一个月内缴纳。）
三、被缴获的毒品甲基苯丙胺17.42克予以没收并移送公安机关销毁，随案移送作案工具苹果牌手机二部依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 苏晓东
人民陪审员 郑木安
人民陪审员 洪晓霞
二〇一四年五月二十七日
书 记 员 蓝 倩
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