湖南省桃源县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）桃民初字第1016号
原告刘丽芬，居民。
委托代理人姜峰，居民。
委托代理人钱志文，桃源县法律援助中心律师。
被告鲁鑫，居民。
委托代理人杜涤非，湖南独角兽律师事务所律师。
被告中国平安财产保险股份有限公司常德中心支公司桃源营销服务部，住所地湖南省桃源县漳江镇二里岗社区武陵西路049号。
负责人李中清，该公司总经理。
委托代理人陈科，湖南金州（常德）律师事务所律师。
原告刘丽芬与被告鲁鑫、中国平安财产保险股份有限公司常德中心支公司桃源营销服务部（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年7月10日立案受理后，依法由审判员饶胜兰适用简易程序，于2015年9月10日、10月9日、10月19日公开开庭进行了审理。原告刘丽芬及委托代理人姜峰、钱志文，被告鲁鑫及委托代理人杜涤非，保险公司的委托代理人陈科（第一、二次）到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告刘丽芬诉称：2015年1月20日上午，被告鲁鑫驾驶湘J×××××小轿车从桃源县人民医院驶往桃源县交通局，当车行驶至公路局门前“T”型路口路段，在超越原告刘丽芬驾驶的轻型自行车向右转弯进入延溪小巷时，因对原告刘丽芬驾驶的非机动车行驶状况判断失误，导致车身右后侧与原告刘丽芬相刮擦，造成原告刘丽芬受伤的道路交通事故。起诉请求：1、二被告赔偿原告各项经济损失人民币139176.01元；2、承担本案诉讼费。
原告刘丽芬就其诉讼主张向本院提交了以下证据材料：
1、原、被告身份资料、工商注册信息资料各1份，欲证明原、被告主体适格，原告系城镇户口的事实；
2、道路交通事故认定书1份，欲证明在此次事故中，被告鲁鑫负全责，原告不负责任的事实；
3、常德市信源司法鉴定所常信鉴（2015）临鉴字第299号司法鉴定意见书1份，欲证明原告损伤情况的事实；
4、医药费票据、门诊检查、购药票据若干份，欲证明原告受伤后的经济损失情况；
5、停发工资证明1份，医疗机构执行许可证副本1份，医师定期考核结果通知书1份，医师资格证1份，劳动合同2份，工资表12页，欲证明原告误工费用的事实；
6、收条2份，欲证明原告护理费用的事实；
7、鉴定费发票1份，欲证明鉴定费用的事实；
8、出院记录、诊断书各1份，欲证明原告受伤后住院治疗的事实；
9、保险单2份，欲证明被告鲁鑫的车辆购买了交强险及商业三者险，不计免赔；10、生活补贴证明、工资存折各1份，欲证明原告的退休工资的事实。
被告鲁鑫辩称：1、车辆购买了交强险及商业三者险，保险公司应在保险限额内承担赔偿责任；2、依法核算原告的赔偿项目；3、垫付的费用请求判决由保险公司直接支付给被告。
被告鲁鑫就其诉讼主张向本院提交一下证据材料：
1、医药费发票1份，欲证明鲁鑫垫付住院期间医药费28531.71元的事实（含保险公司垫付的10000元医药费）；
2、发票、超市小票各1份，欲证明被告支付购买轮椅费用452元的事实；
3、发票、收条、邓菊枝身份证明复印件各1份，欲证明鲁鑫支付护理费3000元的事实。
被告保险公司辩称：1、对非医保用药，保险公司不承担赔偿责任，按照医药费的15%剔除；2、保险公司不承担鉴定费和诉讼费；3、交强险垫付了医药费10000元；4、部分诉请过高，误工费缺乏依据、护理费过高、住院伙食补助费过高、营养费应有医嘱。
被告保险公司就其诉讼主张向本院提交了保险条款1份，欲证明保险公司不承担鉴定费用、诉讼费用。
经庭审质证，对于原告提交的证据1、2、5、8，被告鲁鑫、保险公司均无异议，经审查，以上证据来源和形式合法，内容客观真实，本院予以采信；对于原告提交的证据3，被告鲁鑫无异议，被告保险公司认为原告已年满60周岁，对其劳动能力请法院酌情考虑，经审查，该组证据能够证明原告劳动能力状况，应酌情考虑误工费用，对该组证据本院予以采信；对于原告提交的证据4，被告鲁鑫无异议，被告保险公司对九级伤残有异议，认为残疾赔偿金应按照70%计算，原告表示同意，故对该组证据本院予以采信，但残疾赔偿金按照70%计算；对于原告提交的证据6，被告鲁鑫无异议，被告保险公司认为没有提供正式票据，不符合证据的形式要求，经审查，保险公司的质证意见理由成立，对该组证据本院不予采信；对于原告提交的证据7，被告鲁鑫无异议，被告保险公司认为鉴定书上没有要求特护，护理费用过高，经审查，该组证据来源和形式合法，内容客观真实，本院予以采信。对于被告鲁鑫提交的证据，原告刘丽芬、被告保险公司均无异议，经审查，该组证据与本案无关联性，属于另一法律关系，对该组证据本院不予采信。
经审理查明：2015年1月20日上午，被告鲁鑫驾驶湘J×××××小轿车从桃源县人民医院驶往桃源县交通局，8时40分许，当车行驶至公路局门前“T”型路口路段，在超越原告刘丽芬驾驶的轻型自行车向右转弯进入延溪小巷时，因对原告刘丽芬驾驶的非机动车行驶状况判断失误，导致车身右后侧与原告刘丽芬相刮擦，造成原告刘丽芬受伤的道路交通事故。桃源县交警大队作出了桃公交认字（2014）第00120号道路交通事故认定书认定，鲁鑫负此次事故的全部责任，刘丽芬不负责任。刘丽芬的伤情经常德市信源司法鉴定所鉴定：评定为IX级伤残，需住院治疗，需陪护壹个月（限壹人），医疗终结时间为壹佰天，医疗费用以医疗终结时间内实际所需为准。刘丽芬的损失为：医疗费29782.81元；残疾赔偿金79710元（26570×20%×15年）；误工费10000元（100元／天×100天）；护理费2070元（69元／天×30天）；伙食补助费30元（30元／天×20天）；；交通费酌定200元；鉴定费1300元；精神损害抚慰金10000元。以上各项损失共计133662.81元
另查明，鲁鑫已垫付各项费用21983.71元，保险公司已支付刘丽芬医疗费10000元。
本院认为，本案的争议焦点为原告的损失由谁承担，如何承担。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条以及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，原告刘丽芬的损失应由被告保险公司在其承保的交强险和商业三者险限额范围内承担赔偿责任，对超出限额的部分按照双方各自过错的比例分担。本案中，被告鲁鑫应全部责任，刘丽芬不承担责任，故保险公司应先在交强险限额内赔偿102580元，商业三者险限额内赔偿19782.81元，剩余的损失由鲁鑫赔偿1300元。另鲁鑫已垫付各项费用21983.71元，因此刘丽芬还应返还鲁鑫20683.71元。
综上，对于原告刘丽芬的诉讼请求，本院予以部分支持；对于被告保险公司的辩解意见，本院予以部分采纳。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六、十六、四十八、四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》第十七、十八、十九、二十、二十一、二十二、二十三、二十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司桃源支公司赔偿原告刘丽芬各项损失共计人民币122362.81元；此款限本判决生效后10日内履行（可直接汇入户名：桃源县人民法院执行款专户；开户行：工商银行桃源支行；账号：19×××20）；
二、被告鲁鑫赔偿原告刘丽芬其它损失1300元，除去鲁鑫已垫付的21983.71元，刘丽芬还应返还鲁鑫20683.71元；此款限本判决生效后10日内履行；
三、驳回原告刘丽芬的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币4240元，减半交纳2120元，由被告鲁鑫负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。
审判员 饶胜兰
二〇一五年十月十九日
书记员 田国霞
附件：本案适用的法律条文和司法解释
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
第四十九条因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
五、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。