浙江省湖州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）浙05民终872号上诉人（原审原告）：中国工商银行股份有限公司安吉支行。住所地：安吉县昌硕街道玉华路23号，统一社会信用代码9133052360960092XJ。负责人：郑月镁。委托诉讼代理人：陈凯，浙江浦源律师事务所律师。委托诉讼代理人：董纯瑕，浙江浦源律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：沈掌坤，男，1959年2月13日出生，汉族，住安吉县，被上诉人（原审被告）：何利娜，女，1960年11月30日出生，汉族，住安吉县，委托诉讼代理人：沈琳，男，1983年11月20日出生，汉族，住安吉县，系两被上诉人儿子。上诉人中国工商银行股份有限公司安吉支行（以下简称工行安吉支行）因与被上诉人沈掌坤、何利娜金融借款合同纠纷一案，不服浙江省安吉县人民法院（2017）浙0523民初835号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年6月7日立案受理后，依法组成合议庭进行审理。经过调查阅卷，询问当事人，本案现已审理终结。工行安吉支行上诉请求：撤销安吉县人民法院作出的（2017）浙0523民835号民事判决书中关于“上诉人对本案抵押物依法拍卖、变卖并优先受偿的诉请不予支持”的内容，并依法改判上诉人在两被上诉人提供的抵押财产价值范围内优先受偿，一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、借款合同所涉及的房屋已经办理抵押登记，其抵押权已经依法设立。上诉人在被上诉人产生双方约定的违约情形后，要求全部贷款提�到期并要求提前处分抵押财产，并在拍卖、变卖款中享有优先受偿权，于法有据。二、一审判决驳回上诉人关于“优先受偿的诉讼请求”适用法律不当。上诉人对于该房屋和土地的合法抵押权取得时间是在2009年，是在该抵押物被刑事查封、扣押之前，根据《中华人民共和国刑法》第六十条规定：没收财产以前犯罪分子所负的正当债务，需要以没收的财产偿还的，经债权人请求，应当偿还。结合《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第七条：刑法第六十条规定的“没收财产以前犯罪分子所负的正当债务”是指犯罪分子在判决生效前所负他人的合法债务。因此，上诉人对该抵押权的取得符合上述法律条文规定的没收财产以前犯罪分子所负的正当债务，上诉人请求确认优先受偿权应得到支持。另，根据《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》第十条，也仅仅是针对赃款赃物投资或者置业所形成的财产以及收益认定为追缴范围。上诉人取得抵押权系善意行为，上诉人支付的贷款在某种意义上已经转化成争议房产的准物权，不属于刑事判决中可以没收的部分。沈掌坤、何利娜二审未作答辩。工行安吉支行向一审法院起诉请求：：一、判令沈掌坤、何利娜立即归还贷款本金1175038.65元（其中逾期未还本金为275966.74元）及利息、罚息和复利（暂计算至2017年1月23日止为278457.73元，此后按照本金以及拖欠的利息计算罚息、复利至款清之日止）；二、判令沈掌坤、何利娜支付实现债权费用（律师费）20000元；三、判令对沈掌坤、何利娜为上述债务提供抵押担保的房产（位于安吉转椅市场2幢1单元27-28，29-30室，房产所有权证号递铺字第××、21××45号）予以拍卖、变卖，并对变价款优先受偿；四、案件诉讼费用由沈掌坤、何利娜共同承担。一审法院认定事实：2009年9月14日，工行安吉支行与沈掌坤、何利娜签订《个人贷款借款（担保）合同》一份，合同约定：沈掌坤、何利娜向工行安吉支行借款150万元，约定借款利率按浮动利率计算，借款期限为168月，还款方式为等额本息、按月还款，合同执行年利率为6.534%（经核算系基准利率上浮10%），同时约定，如遇人民银行调整贷款利率，从利率调整的次年1月1日开始，按相应利率档次执行新的利率；借款人未按时归还本息，工行安吉支行有权按实际执行利率标准加收50%计收罚息。同时，合同约定，合同项下借款担保方式为抵押担保，抵押物为沈掌坤名下位于安吉县南侧（�吉转椅市场）2幢1单元27-28、29-30室[房屋产权证证号为安房权证递铺字第××、21××45号，土地使用权证证号为安吉国用（2005）第59、61号]的房屋及土地使用权，抵押担保范围包括借款本金、利息等，保证期间为借款到期之次日起两年。借款人连续二期未按时偿还借款本息的，工行安吉支行有权宣布借款提前到期。同日，双方办理抵押登记手续，工行安吉支行取得安房他证递铺字第376**、37640号他项权证。合同当日，工行安吉支行按约向沈掌坤发放贷款150万元。2013年12月起，沈掌坤、何利娜开始欠付借款本息，截止2017年1月23日，尚欠贷款本金1175038.65元（其中逾期未还本金为275966.74元）及利息、罚息和复利为278457.73元。工行安吉支行于2017年1月23日向该院提起诉讼，并宣布借款提前到期。工行安吉支行为实现本债权，委托诉讼代理人提起诉讼，支付律师服务费2万元。另查明，中国人民银行五年以上贷款基准利率于2015年10月24日调整为年利率4.9%，本案借款执行利率于2016年1月1日起调整为年利率5.39%。另查明，沈掌坤、何利娜经湖州市中级人民法院（2014）浙湖刑初字第44号刑事判决及浙江省高级人民法院（2016）浙刑终字68号刑事裁定构成集资诈骗罪、非法吸收公众存款罪，其中认定非法吸收公众存款罪的犯罪时间为2005年至2013年底，同时判决：扣押在案的涉案财物依法予以追缴并分别发还各被害人。沈掌坤名下位于安吉县南侧（安吉转椅市场）2幢1单元27-28、29-30室[房屋产权证证号为安房权证递铺字第××、21××45号，土地使用权证证号为安吉国用（2005）第59、61号]在扣押在案的财物之列。一审法院认为：工行安吉支行与沈掌坤、何利娜签订的《个人贷款借款（担保）合同》系双方真实意思表示，自签订时依法成立并生效，当事人应当按照约定全面履行。沈掌坤、何利娜在借款期内未按约还款付息，借款到期后未还本付息，已构成违约；因违约继续，导致纠纷成诉，原告为实现其债权，聘请诉讼代理人提起诉讼，为此支付的律师服务费用在合理范围内。工行安吉支行宣布提前收回未到期借款，要求沈掌坤、何利娜归还全部借款本金并结清利息、罚息、复利，承担实现债权费用，有合同依据。工行安吉支行与沈掌坤、何利娜签订《个人贷款借款（担保）合同》并设立抵押的时间为2009年9月14日，在沈掌坤、何利娜非法吸收公众存款罪的犯罪期间，该抵押物已被刑事查封、扣押，且湖州市中级人民法院（2014）浙湖刑初字第44号刑事判决及浙江省高级人民法院（2016）浙刑终字68号刑事裁定已作出了“扣押在案的涉案财物依法予以追缴并分别发还各被害人”的处理，故该院对工行安吉支行要求对本案抵押物依法予以拍卖、变卖并以优先受偿的诉请不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条规定，判决：一、沈掌坤、何利娜于判决生效后十日内返还工行安吉支行借款人民币1175038.65元并支付利息、罚息、复利（截至2017年1月23日止为278457.73元；自2017年1月24日起按本金1790204.85元为基数按年利率5.39%加收50%计收罚息，期间如遇中国人民银行同期贷款基准利率上调，罚息利率相应上调；对欠付利息按罚息利率计算至款清之日止，利随本清），及支付律师服务费20000元。二、驳回工行安吉支行其他诉讼请求。案件受理费9010元（已减半），由沈掌坤、何利娜负担，限于判决生效后十日内交纳。二审中，各方当事人均未向本院提交新证据。一审查明的事实，有相关证据予以佐证，对于一审查明的事实，本院予以确认。另据本院查明，涉案房屋登记时间为2005年。本院认为，本案二审争议焦点为：工行安吉支行能否就涉案抵押物享有优先受偿权。经本院审查，沈掌坤、何利娜经本院（2014）浙湖刑初字第44号刑事判决及浙江省高级人民法院（2016）浙刑终字68号刑事裁定认定构成集资诈骗罪、非法吸收公众存款罪，其中认定非法吸收公众存款罪的犯罪时间为2005年至2013年底。涉案抵押物即沈掌坤名下位于安吉县南侧（安吉转椅市场）2幢1单元27-28、29-30室房产[房屋产权证证号为安�权证递铺字第××、21××45号，土地使用权证证号为安吉国用（2005）第59、61号]登记时间为2005年，系沈掌坤、何利娜犯罪期间所购，并依法被上述刑事裁判确认为被追缴范围并分别发还各被害人。因上述刑事裁判具有当然的既判力，工行安吉支行上诉认为涉案房产不属于赃款赃物投资或置业所形成的财产不应纳入追缴范围的理由不成立，故对于工行安吉支行要求对涉案房产享有优先受偿权的上诉请求，本院不予支持。综上所述，工行安吉支行的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费18020元，由上诉人中国工商银行股份有限公司安吉支行承担。本判决为终审判决。审 判 长 杨瑞芳审 判 员 江啸啸审 判 员 项 炯二〇一七年七月七日法官助理 徐振华书 记 员 丁晓岚?*MERGEFORMAT?1?