四川省自贡市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2016）川03行终80号
上诉人（原审第三人）杨兆华，男，汉族，1951年7月出生，住四川省荣县。
委托代理人吴吉林，四川文君律师事务所律师。
委托代理人王江槐，四川新大律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）荣县环境卫生管理所。住所地四川省荣县旭阳镇附北街***号。
法定代表人谭文明，所长。
委托代理人徐勇，四川瀚毅律师事务所律师。
原审被告自贡市人力资源和社会保障局。住所地四川省自贡市自流井区汇东路***号。
法定代表人卢春艳，局长。
委托代理人杨泽川，自贡市人力资源和社会保障局工作人员。
委托代理人黄强，自贡市人力资源和社会保障局工作人员。
杨兆华因劳动、社会保障行政确认一案不服四川省自贡市自流井区人民法院（2016）川0302行初17号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人杨兆华的委托代理人王江槐，被上诉人荣县环境卫生管理所的委托代理人徐勇、原审被告自贡市人力资源和社会保障局（简称市人社局）的负责人李联锋及委托代理人黄强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审查明，杨兆华自2013年8起在荣县环境卫生管理所从事垃圾清运工作。2014年1月1日杨兆华与荣县环境卫生管理所签订了劳务协议，约定的协议期间为2014年1月1日至2015年2月5日。2014年底杨兆华感觉身体不适，遂到医院检查，2015年2月6日在荣县中医院检查时发现肺部病变，2015年3月10日在荣县疾病预防控制中心检查为双肺纹理增多明显，双肺上中下肺区可见圆形阴影。2015年7月28日被自贡市疾病预防控制中心诊断为矽肺贰期。2015年8月11日杨兆华向市人社局申请工伤认定。2015年8月18日市人社局作出自人社工申不[2015]6号工伤认定申请不予受理决定，对荣县环境卫生管理所的工伤认定申请不予受理。杨兆华不服，向法院提起行政诉讼，要求撤销市人社局作出自人社工申不[2015]6号工伤认定申请不予受理决定。2015年11月30日法院作出（2015）自流行初字第36号行政判决，撤销了〔2015〕6号工伤认定申请不予受理决定，责令市人社局重新作出工伤认定。前述判决生效后，市人社局根据杨兆华的申请作出了自人社工决〔2015〕5-463号认定工伤决定。
另查明，杨兆华以民代教师的身份于2012年12月采取一次性缴费15年的方式在荣县社会保险事业局办理退休，并自2013年1月起在该局按月领取养老金728.27元。
一审认为，根据庭审查明的事实，杨兆华已于2012年12月办理退休手续，2013年1月开始领取养老金，据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一款（二）项“有下列情形之一的，劳动合同终止：……（二）劳动者开始享受基本养老保险待遇的；……”之规定，其2013年8月起与荣县环境卫生管理所形成的用工关系不是劳动关系，故据《工伤保险条例》第十八条第一款（二）项“提出工伤认定申请应当提交下列材料：……（二）与用人单位存在劳动关系（包括事实劳动关系）的证明材料；……”之规定，市人社局作出自人社工决〔2015〕5-463号认定工伤决定书的主要证据不足，应予撤销。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第一款（二）项之规定，判决：撤销市人社局2016年1月15日作出的自人社工决〔2015〕5-463号认定工伤决定书；责令市人社局于判决生效之日起六十日内对原告杨兆华的工伤认定申请重新作出行政行为。一审案件诉讼费50.00元，由市人社局负担。
宣判后，原审第三人杨兆华不服，向本院提起上诉称：1.一审认定事实不清。杨兆华的身份是进城务工的农民而非城镇居民，一审对此未予认定，导致判决错误。2.一审适用法律错误。一审适用的《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一款第二项之规定只适用于城镇职工而不适用于民工，且劳动关系存在与否与劳动合同是否终止并无法律上的因果关系。根据《最高人民法院关于超过法定退休年龄的进城务工农民在工作时间内因公伤亡的，能否认定工伤的答复》的规定：用人单位聘用的超过法定退休年龄的务工农民，在工作时间内，因工作原因伤亡的，应当适用《工伤保险条例》的相关规定进行工伤认定。请求：1.撤销一审判决并依法驳回被上诉人一审的诉讼请求；2.本案诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人荣县环境卫生管理所诉称：一审法院认定事实清楚，适用法律准确，上诉人上诉理由不成立，请求维持一审判决。
原审被告市人社局答辩称：市人社局于2016年1月15日出具的认定工伤决定事实清楚、证据充分、程序合法、适用法规得当。请求依法判决。
当事人在一审中提交的证据已随案移送本院。
本院在二审中向荣县社会保险事业局调取《证明》一份。经庭审质证，各方当事人对本院调取的《证明》均无异议。本院对该《证明》的真实性、合法性及与本案的关联性予以确认。
本院查明，杨兆华于2012年12月退休。2014年1月，杨兆华与荣县社会保险事业局签订《民代教师分期补缴养老保险费（超龄人员）协议》，于2014年1月至2015年12月之间分3期补缴15年养老保险费68263.20元，并于2014年1月开始享受养老待遇。2015年8月18日市人社局作出自人社工申不[2015]6号工伤认定申请不予受理决定，对上诉人杨兆华的工伤认定申请不予受理。本案的原告系用人单位荣县环境卫生管理所。故一审查明“2015年8月18日市人社局作出自人社工申不[2015]6号工伤认定申请不予受理决定书，对原告的工伤认定申请不予受理。”以及“杨兆华以民代教师的身份于2012年12月采取一次性缴费15年的方式在荣县社会保险事业局办理退休，并自2013年1月起在该局按月领取养老金728.27元。”事实有误。本院予以纠正。
本院对一审查明的其他事实予以确认。
本院认为，据已查明事实，杨兆华于2014年1月开始领取养老金。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条：“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理”的规定，2014年1月起杨兆华与荣县环境卫生管理所之间发生用工争议即应认定为劳务关系，且2014年1月1日杨兆华与荣县环境卫生管理所签订了劳务协议。根据《工伤保险条例》第十八条：“提出工伤认定申请应当提交下列材料：（一）工伤认定申请表；（二）与用人单位存在劳动关系（包括事实劳动关系）的证明材料;（三）医疗诊断证明或者职业病诊断证明书（或者职业病诊断鉴定书）。”的规定，杨兆华未提交与荣县环境卫生管理所存在劳动关系的证明，不符合申请工伤认定的条件。市人社局作出的自人社工决[2015]5-463号认定工伤决定的主要证据不足，应予撤销。上诉人的上诉理由不成立，本院不予采纳。
综上所述，因二审中出现影响案件事实的新证据，一审判决认定事实有误。且一审认为市人社局作出自人社工决[2015]5-463号认定工伤决定的主要证据不足，判决撤销该认定工伤决定即可，判决第二项责令行政机关重新作出行政行为不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（二）项的规定,判决如下：
一、维持四川省自贡市自流井区人民法院（2016）川0302行初17号行政判决第一项，即撤销自贡市人力资源和社会保障局2016年1月15日作出的自人社工决〔2015〕5-463号认定工伤决定书；
二、撤销四川省自贡市自流井区人民法院（2016）川0302行初17号行政判决第二项，即责令自贡市人力资源和社会保障局于判决生效之日起六十日内对原告杨兆华的工伤认定申请重新作出行政行为。
二审案件受理费50元，由上诉人杨兆华负担。
本判决为终审判决。
审判长 赵月维
审判员 谭爱华
审判员 徐 云
二〇一六年十二月二十七日
书记员 朱梦洁