江苏省如皋市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）皋开民初字第1124号
原告季树凤。
委托代理人沈子宏。
被告赵勇。
被告大丰市梓晨物流有限公司，住所地：大丰市经济开发区管委会附属房108室（大刘路268号）。
法定代表人程王卫。
两被告委托代理人邵中连。
被告中国人民财产保险股份有限公司大丰支公司，住所地：大丰市幸福大街11号。
负责人钱洪达。
委托代理人陶春梅。
原告季树凤与被告赵勇、大丰市梓晨物流有限公司（以下简称梓晨物流公司）、中国人民财产保险股份有限公司大丰支公司（以下简称人保财险大丰支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告季树凤的特别授权委托代理人沈子宏，被告赵勇，被告梓晨物流公司的特别授权委托代理人邵中连，及被告人保财险大丰支公司的特别授权委托代理人陶春梅均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告季树凤诉称，2012年5月10日6时左右，被告赵勇驾驶苏J×××××重型厢式货车沿206县道由北向南行驶，该天为大雾天气，被告并没有减速行驶，据原告说防雾灯未开，至206县道3KM＋200M处，与左拐弯的原告驾驶的自行车碰撞，致原告季树凤受伤，伤后原告花去医疗费近九万元，被告仅预支12000元。公安机关认定被告赵勇负事故主要责任，原告季树凤负事故次要责任。本起事故造成原告季树凤的损失如下：医疗费89530.94元、住院伙食补助费342元、营养费190元、误工费7000元、住院护理费4313元、伤后护理费80300元、残疾赔偿金151426.85元、精神损害抚慰金40000元、交通费800元、物损100元、二次手术费8000元、鉴定费2673元，合计384675.79元。现起诉请求判令三被告赔偿原告各项损失合计348675.79元，并由被告承担本案诉讼费。
被告赵勇、梓晨物流公司辩称，1、对交通事故发生的事实没有异议，但对交通事故责任认定及划分有异议。被告赵勇在本起事故中不应承担事故主要责任，请求法庭查明事实依法处理；2、苏J×××××重型厢式货车的实际所有人被告赵勇，该车挂靠在梓晨物流公司，双方没有签定挂靠合同，被告赵勇愿意自行承担赔偿责任，不要求梓晨物流公司承担连带责任；3、苏J×××××重型厢式货车在被告人保财险大丰支公司投保交强险和商业险，事故发生在保险期内，应当由人保财险大丰支公司在保险限额范围内承担赔偿责任；4、事故发生后，被告赵勇已垫付12000元，请求法庭一并处理；5、原告受伤后，通过法院委托鉴定，采取摇号方式，确定由海安司法鉴定所进行鉴定，后在没有通知被告的情况下，更改为南通大学附属医院司法鉴定所进行鉴定，程序上有误，我方对鉴定意见有异议；6、我方不同意扣除15%的非医保用药以及两个免赔率，因为保险公司提供的是格式、概括性条款，投保人在投保时只能同意或不同意，可以选择的只能是险别、保险金额，对其他条款只能概括性接受，保险公司没有尽到明确说明的义务。
被告人保财险大丰支公司辩称，1、对交通事故的发生没有异议，对事故认定书真实性没有异议，肇事车辆在我公司投保的交强险和计免赔的30万元商业三者险，保险期限是2011年8月5日0时至2012年8月4日24时止，保险公司愿意在保险责任范围内承担责任，超出保险范围的由被告赵勇与梓晨物流公司承担；2、肇事车辆没有投不计免赔险，所以要扣除免赔率，此外，被告赵勇系超载，根据保险条款要扣除10%的免赔额；3、医疗费，以票据数额为准，但要扣除15%的非医保用药；4、住院伙食补助费、营养费，由法院依法认定；5、护理费，护理期限过长、标准过高，我司只认可50元／天；6、交通费，认可300元；7、物损，认可80元；8、残疾赔偿金，对原告的伤残等级无异议，根据伤残等级系数按法律规定计算；9、精神损害抚慰金，请法庭依法酌情认定；10、二次手术费、误工费、鉴定费、检查费、诉讼费，均不予认可。
经审理查明，2012年5月10日6时左右，被告赵勇驾驶苏J×××××重型厢式货车沿206县道由北向南行驶至206县道3KM＋200M处，苏J×××××重型厢式货车车厢前左部与由东向西进206县道左拐弯由原告季树凤驾驶的自行车右前部相撞，致原告季树凤受伤，两车损坏。
事故发生后，原告季树凤被送往如皋市普惠医院抢救，支出医疗费1141.87元。同日，原告季树凤被转至如皋市人民医院住院治疗，经诊断为：T12椎体爆裂骨折，L1椎体压缩性骨折，胸髓损伤，双下肢截瘫，颅脑外伤，脑震荡，颅底骨折，右颞部头皮下血肿，于2012年5月14日行后路复位内固定、T12支柱块植入术，于2012年5月28日出院，住院19天，支出医疗费81770.02元。后原告季树凤分别于2012年7月5日、2012年12月9日、2012年12月16日在如皋市普惠医院复诊，支出医疗费417.82元；于2012年6月24日、2012年7月17日、2012年7月30日、2012年8月12日、2012年8月31日、2012年10月7日、2012年10月24日在如皋市人民医院复诊，支出门诊医疗费1808.7元。以上医疗费合计85138.41元。
2012年6月13日，如皋市公安局交通巡逻警察大队作出皋公交认字（2012）第00488号道路交通事故认定书，认定赵勇雾天驾驶制动器不符合技术标准的机动车，载物超过核定的载质量，未降低行驶速度，对路面情况疏于观察，发现情况后采取措施不力，未确保安全，其行为是事故发生的主要原因，应负该事故的主要责任；季树凤驾驶非机动车对路面情况观察不够，未让所借道路内的车辆先行，确保安全，其行为是事故发生的次要原因，应负该事故的次要责任。
被告赵勇因不服上述事故认定书，向南通市公安局交通巡逻警察支队提出复核申请，南通市公安局交通巡逻警察支队于2012年8月16日作出复核结论，认定原交通事故认定书认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，责任认定公正，调查程序合法，决定维持原道路交通事故责任认定。
2012年11月12日，经原告季树凤申请，由本院委托海安县人民医院司法鉴定所对季树凤的伤残程度、护理期限及人数进行医学鉴定，该所对季树凤进行检查后，认为季树凤目前瘫痪依然，双下肢肌力均在Ⅱ级以下且伴小便失禁，然病史资料却描述的双下肢肌力Ⅳ级，对其受伤程度与病史记载不一致，该所难以解释，鉴于技术原因，予以退鉴。
2013年3月1日，本院重新委托南通大学附属医院司法鉴定所对原告的申请事项进行鉴定，该所于2013年4月2日作出鉴定意见为：被鉴定人季树凤T12、L1椎体粉碎性压缩性骨折致椎管变形狭窄伴局部脊髓损伤术后、右颞部头皮血肿的诊断成立，系外伤作用所致，其椎体压缩性骨折及遗留截瘫，分别评定为交通事故八级伤残、四级伤残；其伤后住院期间以二个人护理为宜，建议出院后暂以一个人护理二年为宜，之后是否需要护理，可另行鉴定。原告季树凤为此支出鉴定费2653元。
另查，苏J×××××重型厢式货车的所有人为被告梓晨物流公司，该车由被告人保财险大丰支公司承保交强险和30万元商业三者险，事故发生在保险期间内。事故发生后，被告赵勇给付原告季树凤12000元用于治疗。
原告季树凤在住院期间由其子李伯璜、儿媳蒙维银护理。李伯璜为肢体四级残疾，蒙维银为语言四级残疾，两人均在如皋市电光源钨钼制品有限公司工作，并由该公司缴纳基本养老保险。
上述事实，有当事人陈述，如皋市公安局交通巡逻警察大队道路交通事故认定书，南通市公安局交通巡逻警察支队道路交通事故认定复核结论，如皋市普惠医院的门诊病历及医药费收据，如皋市人民医院的门诊病历、出院记录、费用清单、住院医疗费票据、门诊医疗费票据，海安县人民医院司法鉴定所退鉴函，南通大学附属医院司法鉴定所司法鉴定意见书、鉴定费发票，残疾人证，如皋市电光源钨钼制品有限公司出具的证明，社会保险缴纳记录，机动车交通事故责任强制保险单等证据在卷佐证，可以认定。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护，公民由于过错侵害他人人身造成损害的，应当承担民事赔偿责任。侵害公民造成人身损害的，赔偿义务人应当赔偿医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费等，赔偿义务人也应当予以赔偿。
机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，机动车与非机动车驾驶人之间发生交通事故，有证据证明非机动车驾驶人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
本案中，被告赵勇驾驶苏J×××××重型厢式货车碰撞原告季树凤驾驶的自行车发生交通事故，导致原告季树凤受伤，如皋市公安局在查明事实，分析事故成因的基础上依法作出被告赵勇负事故主要责任，原告季树凤负事故次要责任的责任认定，该道路交通事故责任认定经南通市公安局交通巡逻警察支队复核后予以维持，本院应予确认，并以此作为划分双方责任及承担赔偿责任的依据。被告赵勇虽辩称对责任认定持有异议，但并未举出充分证据证实其主张，故本院不予采纳其辩解。因被告赵勇驾驶的苏J×××××重型厢式货车在被告人保财险大丰支公司投保交强险，故原告季树凤因本起交通事故造成的各项损失，应先由被告人保财险大丰支公司在交强险责任限额内予以赔偿，超出部分，因被告赵勇系机动车方且负主要责任，原告季树凤系非机动车方且负次要责任，故由被告赵勇在交强险责任限额外承担80%的赔偿责任。
关于南通大学附属医院司法鉴定所鉴定报告的效力问题。被告赵勇辩称在鉴定中，先委托海安县人民医院司法鉴定所进行鉴定，后在未通知其的情况下，改为南通大学附属医院司法鉴定所进行鉴定，程序不合法，故对鉴定意见有异议。经查，审理中，原告季树凤申请本院对其伤残等级和护理期限进行鉴定，但因技术原因退鉴，故本院重新委托南通大学附属医院司法鉴定所进行鉴定，两次鉴定均由本院委托，被告赵勇并未举证证明鉴定程序严重违法，本院对于其辩解不予采纳，对南通大学附属医院司法鉴定所鉴定报告的证明力予以确认。
关于是否应扣除非医保用药、不计免赔率及超载免赔率的问题。被告人保财险大丰支公司辩称应扣除15%的非医保用药、不计免赔额及超载免赔额。保险人提供的格式合同文本的责任免除条款、免赔额、免赔率、比例赔付或者给付等免除或者减轻保险人责任的条款，属于免责条款。对于保险合同中约定的免责条款，除了在保险单上提示投保人注意外，还应当对有关免责条款的概念、内容及法律后果等，以书面或口头形式向投保人或其代理人作出解释，以使投保人明了该条款的真实含义和法律后果。本案中，被告人保财险大丰支公司未在举证期限内举证证明签订保险合同时对该条款已经履行明确说明义务，则上述免责条款不产生效力，被告人保财险大丰支公司未对其主张应当承担举证不能的法律后果，本院对其相关辩解不予采纳。
原告季树凤的各项损失，本院依法审核如下：
1、医疗费。原告季树凤因交通事故受伤，先后在如皋市普惠医院、如皋市人民医院治疗，共支出医疗费85138.41元，有相应医疗机构的门诊病历、医疗费发票、出院记录等佐证，本院予以确认。
2、营养费。原告季树凤主张住院期间需加强营养，按照10元／天的标准计算为190元。因原告季树凤伤势严重，其主张并无不当，本院予以确认。
3、住院伙食补助费。原告季树凤住院治疗19天，该项损失应按照本地机关工作人员出差伙食补助标准18元／天计算为342元。
4、护理费。关于护理期限，根据司法鉴定意见，原告季树凤住院期间以二个人护理为宜，出院后暂以一个人护理二年为宜。
关于护理费计算标准。原告季树凤伤后由其子李伯璜，儿媳蒙维银护理，两人均在如皋市电光源钨钼制品有限公司工作。经查，仅凭该公司出具的工资表并不足以证实李伯璜的工资为117元／天，蒙维银的工资为110元／天，故应按照2011年度江苏省金属制品业在岗职工平均工资35709元（即97.83元／天）的标准计算。
因此，该项损失应计算为75135.54元（19天×97.83元／天×2人＋2年×35709元／年×1人）。
5、误工费。原告季树凤主张误工费7000元。经查，事故发生时，原告季树凤已超过六十周岁，应视为丧失劳动能力，且其未提供证据证实其有相对固定的工作及收入，其主张误工费，于法无据，本院不予支持。
6、残疾赔偿金。残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年。原告季树凤为农业人口，经鉴定构成交通事故八级伤残、四级伤残，至定残之时年满63周岁，应计算17年，故该项损失应按照2012年度江苏省农村居民人均纯收入每年12202元的标准计算为151426.82元（12202元／年×17年×0.73）。
7、精神损害抚慰金。原告季树凤在交通事故中受伤并致残，其主张精神损害抚慰金，符合法律规定。根据侵权行为所造成的后果、当事人的过错程度及本地平均生活水平等因素，本院衡情确定其精神损害抚慰金为40000元。基于原告季树凤选择，该项目在交强险责任限额范围内由保险公司优先赔偿。
8、交通费。原告季树凤主张交通费800元，根据本案的具体情况，本院酌情认可600元。
9、财物损失费。原告季树凤主张该项损失为100元，但未提供相关证据予以佐证，现被告人保大丰支公司认可80元，本院照准。
10、鉴定费。原告季树凤为鉴定支出费用2653元，有鉴定机构出具的发票予以佐证，且系原告的实际支出，本院予以认可，在诉讼费中考虑负担。
11、二次手术费。原告季树凤主张8000元，因其尚未进行二次手术，相关损失并未实际产生，故本院在本案中暂不理涉，原告季树凤可待实际发生后另行主张。
综上，除鉴定费外，原告季树凤因交通事故造成的损失为：医疗费85138.41元、营养费190元、住院伙食补助费342元、护理费75135.54元、残疾赔偿金151426.82元、精神损害抚慰金40000元、交通费600元、财物损失费80元，合计352912.77元。其中，在交强险责任限额内的损失120080元（含精神损害抚慰金40000元），由被告人保财险大丰支公司予以赔偿；超出交强险责任限额的损失为232832.77元，由被告赵勇承担80%的赔偿责任即186266.22元。又因其所驾车辆在被告人保财险大丰支公司投有30万元商业三者险，应由被告人保财险大丰支公司在商业三者险内予以赔偿，故被告人保财险大丰支公司共计应赔偿原告季树凤306346.22元（120080元＋186266.22元）。
因原告季树凤的损失已通过交强险和商业险得到足额赔偿，故被告赵勇无需承担赔偿责任，被告梓晨物流公司亦无需承担赔偿责任。被告赵勇先行垫付的12000元应视为其代人保财险大丰支公司垫付的款项，由该公司予以返还。
据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条第二款、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十七条，《最高人民法院〈关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第九条、第十一条、第十三条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院﹤关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释﹥》第十条、第十一条之规定，判决如下：
一、被告人保财险大丰支公司在交强险责任限额内赔偿原告季树凤医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、财物损失费损合计120080元（含精神损害抚慰金40000元）。
二、被告人保财险大丰支公司在商业三者险内赔偿原告季树凤医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、交通费合计186266.22元。
上述两项合计306346.22元，扣除被告赵勇先行垫付的12000元，余款294346.22元于本判决生效后十日内履行。
三、被告人保财险大丰支公司返还被告赵勇垫付款12000元，于本判决生效后十日内履行。
四、被告赵勇、梓晨物流公司在本案中不承担赔偿责任。
五、驳回原告季树凤的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2145元，鉴定费2653元，合计4798元，由原告季树凤负担960元，被告人保财险大丰支公司负担3838元（被告应负担部分原告已垫付，由被告保险公司在履行本判决义务时一并给付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费2145元（户名：南通市财政局；帐号：47×××82；开户行：中国银行南通市西被闸支行）。
审 判 长 常雪萍
代理审判员 黄晶晶
人民陪审员 肖培培
二〇一四年二月二十七日
见习书记员 邢 颖