江苏省盐城市亭湖区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）亭东民初字第00519号
原告李金刚，居民。
委托代理人孙玉春，盐城市亭湖区黄海法律服务所法律服务工作者。
被告陈冬涛，居民。
被告信达财产保险股份有限公司江苏分公司，住所地南京市中山北路26号新晨国际大厦27号。
负责人蒋耀良，该公司总经理。
委托代理人殷德全，该公司员工。
委托代理人林晨，北京大成（南京）律师事务所律师。
原告李金刚与被告陈冬涛、信达财产保险股份有限公司江苏分公司（以下简称信达财险江苏公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年9月9日受理后，依法适用简易程序由代理审判员郑春水独任审判，分别于同年10月9日、12月18日公开开庭进行了审理，原告李金刚及其委托代理人孙玉春，被告陈冬涛、信达财险江苏公司的委托代理人殷德全、林晨到庭参加诉讼。后经本院裁定依法转为普通程序，并组成合议庭于2015年1月30日公开开庭进行了审理，原告李金刚的委托代理人孙玉春，被告陈冬涛庭参加诉讼。被告信达财险江苏公司经本院传票合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。
原告李金刚诉称：2013年10月2日，被告陈冬涛驾驶苏J×××××号小型普通客车沿乡村道路由南向北行驶至正洋路5KM＋100M路段时，与原告驾驶的沿盐城市亭湖区盐东镇正洋路由东向西行驶的苏J×××××号普通二轮摩托车发生碰撞，致原告受伤，两车局部损坏。事故发生后，原告被送往盐城市亭湖区盐东镇卫生院住院手术治疗。2013年10月12日，盐城市公安局交通巡逻警察支队五大队对该起事故责任进行认定，被告陈冬涛负此事故的全部责任，原告无责任。被告陈冬涛系苏J×××××小型普通客车登记车主，该车在被告信达财险江苏公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业三责险。现诉请法院判决：两被告赔付原告各项损失112398.32元。
被告陈冬涛辨称：1、我对交通事故事实及事故责任认定无异议。2、我的车辆在被告保险公司投保了交强险及商业三者险，被告保险公司应在保险范围内优先赔偿，对超出部分，由我依法承担。3、事故发生后，我垫付了5360元医疗费，请求一并处理。
被告信达财险江苏公司辩称：1、对交通事故发生的事故及责任认定无异议；2、事故车辆在我公司投保交强险、20万元商业三责险属实，计免赔，故对超出交强险赔偿限额的部分，应扣除20%的免赔额；3、对于原告因本起事故造成的各项损失意见如下：医疗费用无异议，但应扣除15%的非医保用药；对原告主张的住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费，标准过高，期限过长。对后续治疗费，未实际发生，不予赔偿。对鉴定意见有异议，原告不构成伤残，我公司对××赔偿金、精神抚慰金不予赔偿。对交通费、财产损失，因原告无证据，我公司不认可。根据原告举证，不能证明原告系城镇居民身份。4、我公司不承担鉴定费、诉讼费用。
经审理查明：2013年10月2日6时15分左右（天气：晴）。被告陈冬涛驾驶苏J×××××号小型普通客车沿乡村道由南向北行驶至盐城市亭湖区盐东镇正洋路5KM＋100M处与原告李金刚驾驶的沿正洋路由东向西行驶的苏J×××××号普通二轮摩托车发生碰撞，致使李金刚受伤，两车局部损坏。事故发生后，原告于当日被送到盐城市亭湖区盐东镇卫生院住院手术治疗，于同月14日出院。出院记录记载的“出院医嘱：1：注意休息、加强营养。2：门诊随诊。3：预防切口感染。4：一年后取出内固定。”医疗期间，原告支付医疗费计7489.12元，其中包括被告陈冬涛垫付医疗费5360元。同月12日，盐城市公安局交通巡逻警察支队五大队作出第0022643号道路交通事故认定书认定（简易程序）：被告陈冬涛负此事故的全部责任，原告无责任。在本案审理过程中，经原告申请并预交鉴定费用1900元，本院依法委托盐城市第一人民医院司法鉴定所对原告因交通事故造成伤残等级、护理时限及人数、营养期限、误工期限、后续治疗费等进行了鉴定。2014年11月21日，该所作出盐一医司鉴所（2014）临鉴字第1099号司法鉴定意见书，鉴定意见：1、李金刚因交通事故致“左肩锁关节脱位”经手术治疗目前遗有左肩关节功能障碍已构成十级××，建议损伤参与度宜为70%左右。2.建议其误工时限宜为12个月；护理时限宜为2个月（护理1人）；营养时限宜为2个月。3.建议其二次手术费约需人民币6000元左右。
另查明：被告陈冬涛系苏J×××××号小型普通客车的所有人，该车已在被告信达财险江苏公司投保了交强险，投保了第三者责任保险，该保险条款第九条约定：“保险人在依据本保险合同约定计算赔款的基础上，在保险单载明的责任限额内，按下列免赔率免赔：（一）负次要事故责任的免赔率为5%，负同等事故责任的免赔率为10%，负主要事故责任的免赔率为15%，负全部事故责任的免赔率为20%；……”。保险期限均为2013年1月5日零时起至2014年1月4日24时止，本起交通事故发生在保险期限内。
再查明：原告在事故发生前，多年在盐城市同力基础工程有限公司从事桩机操作工，也以此为主要收入来源。
本案在审理过程中，经本院主持调解，因双方当事人意见分歧较大，致本案调解未果。
本院认为：公民的身体××权及财产权受法律保护。原告李金刚因交通事故受伤造成的损失，依法应当得到相应赔偿。
（一）关于案涉道路交通事故责任的认定。鉴于原、被告对公安机关交通管理部门制作的道路交通事故认定书均无异议，故该认定书作为处理本案的证据，具有证明力，即被告陈冬涛负该起事故的全部责任，原告李金刚在此事故中无责任。
（二）关于原告李金刚××赔偿金的赔偿标准问题。原告虽为农业户口，但根据原告提供的盐城市同力基础工程有限公司的证明，及本院依原告申请，对证人范某、蒋某的调查笔录，能够相互印证，原告常年在盐城市同力基础工程有限公司所承包的工程中从事桩机操作，并以此为主要收入来源，故原告的××赔偿金标准应当适用城镇居民标准。
（三）盐城市第一人民医院司法鉴定所作出盐一医司鉴所作出的（2014）临鉴字第1099号司法鉴定意见书能否作为处理本案的依据。经查，该鉴定意见书的鉴定程序合法，鉴定机构及鉴定人员均具备相关的鉴定资格，本院对该鉴定意见书予以确认。被告信达财险江苏公司虽对该鉴定意见书提出异议，但其未能提供相应证据证明，也未申请重新鉴定，故其异议无事实根据，本院依法不予采信。
（四）关于被告信达财险江苏公司提出的原告医疗费应扣除15%的非医保用药问题。本院认为，国家基本医疗保险药品目录是有关职能部门建立和完善社会保险制度的要求而制定的，其适用范围为基本医疗保险和工伤保险，其适用人群为已参加社会保险统筹的民众，其制定宗旨为保障参保人员的基本用药需求。而道路交通事故是侵权引起的第三者人身伤亡造成的医疗费支出，在医院治疗伤者时，医院有权采取合理的、必要的治疗方案和药物来抢救伤者的生命和恢复伤者的××，如果使用了非医保用药，也是旨在及时有效的治疗伤者。作为被保险人在发生交通事故致第三者人身损害时，医院采用何种治疗方案和使用何种药物对伤者治疗是投保人无法控制的，也无法履行让医院使用非医保用药对第三者进行治疗。被告信达财险江苏公司亦未对医疗费合理性、必要性提出异议，故被告信达财险江苏公司要求对原告支出的医疗费扣除非医保用药的意见，本院不予采信。
（五）关于被告信达财险江苏公司能否免赔20%的商业三者险赔偿责任的问题。根据双方机动车第三者责任保险条款第九条：“保险人在依据本保险合同约定计算赔款的基础上，在保险单载明的责任限额内，按下列免赔率免赔：（一）负次要事故责任的免赔率为5%，负同等事故责任的免赔率为10%，负主要事故责任的免赔率为15%，负全部事故责任的免赔率为20%；……”，此条款系双方当事人真实意思表示，且不违反法律强制性规定，对双方当事人均具有约束力。本案中，被告陈冬涛负事故全部责任，故被告信达财险江苏分公司可依该商业三者险条款约定，在商业险赔偿范围内免除20%的赔偿责任。
（六）关于原告李金刚损失的审核确定。案涉损害赔偿的项目和标准应按法律和司法解释的有关规定计算确定。1、医疗费用：（1）医疗费。根据原告提供的医疗机构出具的住院费票据、病人费用清单、门诊病历、出院记录等审核，确定医疗费为7489.12元。（2）住院伙食补助费。根据医疗机构出具的出院记录记载，原告的住院时间为12天，参照本院所在地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准18元／日计算，确定住院伙食补助费为216元。（3）营养费。根据鉴定意见，原告的营养期限为2个月，按照9元／日的标准计算，确定营养费为540元。（4）后续治疗费。根据鉴定意见，原告因左肩锁关节脱位内固定，需待完全愈合后择期取出内固定，确定后续治疗费6000元。2、伤残损失：（5）护理费。根据鉴定意见，原告的护理人数为1人，护理期限为2个月，参照盐城本地护工人员工资情况，酌情按照70元／日的标准计算，确定护理费为4200元。（6）交通费。根据受害人及其必要的陪护人员就医治疗、鉴定等支出交通费用的实际情况，酌情确定交通费为400元。（7）误工费。原告事故发生前，多年在盐城市同力基础工程有限公司从事桩机操作工，也以此为主要收入来源，其因交通事故受伤而减少的收入客观存在，故原告主张的误工费用，属于合理损失。但对于其实际收入，原告未能提交相关证据证明，本院酌情确定按照本院所在地2013年度城镇居民人均可支配收入32538元的标准计算，并结合鉴定意见确定的误工期限为12个月，确定原告误工费为32538元；（8）××赔偿金。根据原告经法医鉴定的伤残等级、损伤参与度以及事故损害前其从业状况，依法应按照本院所在在2013年度城镇居民人均可支配收入标准32538元，自定残之日起按二十年并结合伤残等级系数、损伤参与度计算，确定××赔偿金为45553.2元。（9）精神损害抚慰金。根据事故发生的过错情况，考虑到本起事故伤害给原告带来较大的精神痛苦及肉体痛苦，依法应给予原告精神损害抚慰金以抚慰原告，故确定精神损害抚慰金为3000元。3、财产损失：（10）财产损失。根据原告财物损害的实际情况及原告的主张，酌情确定原告财产损失300元。上述第（1）至（10）项合计100236.32元。
（七）关于道路交通事故损害赔偿的责任主体与责任划分。1、被告信达财险江苏公司应承担的交强险赔偿责任。案涉苏J×××××号小型普通客车由被告信达财险江苏公司承保了交强险，案涉交通事故损害发生在保险期间内，故根据审核的原告损失，被告信达财险江苏公司依法应在交强险限额内先行承担赔偿责任95991.2元（含医疗费用1万元、伤残损失85691.2元、财产损失300元）。2、被告信达财险江苏公司应承担的商业三者险赔偿责任。扣除交强险承担的赔偿数额，原告超出交强险的损失为4245.12元（100236.32元-95991.2元）。承前所述，被告信达财险江苏公司依商业险条款可免赔20%。因此，被告信达财险江苏公司应当在商业险限额内赔偿原告3396.10元（4245.12元＊0.8，四舍五入精确到小数点后两位）。3、被告陈冬涛应承担的赔偿责任。被告陈冬涛应负事故全部责任，对原告损失在商业险未得到赔偿部分，即849.02元（4245.12元-3396.10元），应由被告陈冬涛承担赔偿责任。因被告陈冬涛已向原告垫付了5360元，故原告实际应返还被告陈冬涛4510.98元。
综上，原告要求被告信达财险江苏公司、陈冬涛承担赔偿责任的诉讼请求，依法予以适当支持；对于被告陈冬涛垫付款，原告应予返还。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第三款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告信达财产保险股份有限公司江苏分公司在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告李金刚损失95991.2元，在机动车交通事故责任商业三者险限额内赔偿原告李金刚损失3396.10元，合计赔偿99387.3元。
二、被告陈冬涛赔偿原告李金刚损失849.02元，扣除其垫付款5360元，原告李金刚实际返还被告陈冬涛垫付款4510.98元。
上述一、二项所涉款项，各义务人应于本判决生效后十五日内自觉履行完毕。
如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1000元；鉴定费1900元，合计2900元，由原告李金刚负担108.2元，由被告陈冬涛负担2791.8元（原告已预交，被告陈冬涛应于本判决生效之日后十五日内直接给付原告）。
赔偿款等各项费用的支付办法及注意事项：
1、本判决生效后，依据判决确定的各项义务及诉讼费用负担情况，被告信达财产保险股份有限公司江苏分公司应给付原告李金刚97668.12元（李金刚银行卡：开户行中国农业银行盐城建中支行，户名李金刚，卡号62×××74），应给付被告陈冬涛1719.18元（陈冬涛银行卡：开户行中国邮政储蓄银行盐城市盐东镇支行，户名陈冬涛，卡号62×××28）。
2、保险公司应按当事人商定的保险赔偿款支付办法办理，并负责相关信息真实性的审查及上述给付数额准确性的复核。
3、当事人相关信息发生变更的，应及时告知保险公司。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状正本一份及副本一式三份，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（收款人全称：盐城市财政局非税收入汇缴专户，开户银行：盐城市农业银行中汇支行，帐号：10×××21）。
审 判 长 李东生
代理审判员 郑春水
人民陪审员 沈文宽
二〇一五年二月二十八日
书 记 员 刘 闯
附录法律条文
1.《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成××的，还应当赔偿××生活辅助具费和××赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
2.《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
3.《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制险限额范围内予以赔偿。
道路交通事故的损失是由受害人故意造成的，保险公司不予赔偿。
4.《最高人民法院关于审理道路交通事故赔偿案件适用法律若干问题的解释》法释（2012）19号
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
第二十五条人民法院审理道路交通事故赔偿案件，应当将承保交强险的保险公司列为共同被告。但该保险公司已经在交强险责任限额范围内予以赔偿且当事人无异议的除外。
人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，当事人请求将承保商业三者险的保险公司列为共同被告的，人民法院应予准许。
5.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》法释（2003）20号
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括××赔偿金、××辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被抚养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因××不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、××状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制××辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五××赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对××赔偿金作相应调整。
6.《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》法释（2001）7号
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支付，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵权、恢复名誉、消除影响、、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对××赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
7.最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》法释（2001）33号
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。