宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）宁02民终815号
上诉人（原审原告）：刘彩玲，女，1970年6月15日出生，汉族。
委托代理人：刘秀芝，石嘴山市大武口区法律援助中心指派（朝阳法律服务所法律工作者）。
被上诉人（原审被告）：银川新华百货连锁超市有限公司。
法定代表人：朱建波，银川新华百货连锁超市有限公司董事长。
被上诉人（原审被告）：银川新华百货连锁超市有限公司大武口华欣店（分公司）。
负责人：郭辉，银川新华百货连锁超市有限公司大武口华欣店（分公司）经理。
二被上诉人共同委托代理人：蒯丽丽、万晶，银川新华百货连锁超市有限公司员工。
上诉人刘彩玲因与被上诉人银川新华百货连锁超市有限公司（以下简称新华百货公司）、银川新华百货连锁超市有限公司大武口华欣店（分公司）（以下简称新华百货大武口华欣店）劳动合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区石嘴山市大武口区人民法院作出的(2016)宁0202民初1431号民事判决，向本院提起上诉，本院于2016年9月27日立案后，依法组成合议庭。公开开庭进行了审理。上诉人刘彩玲及其委托代理人刘秀芝，被上诉人银川新华百货链锁超市有限公司、银川新华百货链锁超市有限公司大武口华新店的共同委托代理人蒯丽丽、万晶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
刘彩玲上诉请求：撤销原审判决，查清事实，依法改判支持刘彩玲原审诉讼请求或将本案发回重审。事实和理由：1、刘彩玲系新华百货大武口华欣店的理货员，其职责就是给商品进行分类，对要处理的商品进行折价、变价、过秤等。处理商品价位的高低，新华百货大武口华欣店既没有具体的操作标准，《员工手册》上更没有明确的规定，刘彩玲按照正常的工作流程给处理商品折价，是其职责所为，并没有违反哪条规定。2、《员工手册》所列的三种处罚规定，都不适合于对刘彩玲的处罚。刘彩玲按照超市的规定，将处理商品脐橙折价每斤0.5元，共1.812公斤，是按照相关的程序进行的。新华百货大武口华欣店将防损记录上的1元/斤，改为3元/斤，原审法院对此事实未作任何认定。刘彩玲购买处理脐橙、茄子（取于折价车里），是严格按照过秤、打折、缴费程序进行的，不存在违反《员工手册》的行为。3、新华百货大武口华欣店于2016年2月5日以处理价格过低为由，对刘彩玲作出罚款、辞退等处理决定。新华百货大武口华欣店既没有将处理决定正式通知、送达刘彩玲，更没有履行相关依法解除劳动合同手续，刘彩玲与新华百货大武口华欣店之间的《劳动合同》关系至今没有解除。原审法院认定以刘彩玲与新华百货大武口华欣店之间的劳动关系实际终止，是与《劳动合同法》相悖的。刘彩玲自2011年3月应招到新华百货大武口华欣店工作近五年，从未违反任何规定。新华百货大武口华欣店以简单粗暴的行为将刘彩玲辞退，尚且拖欠刘彩玲的工资。原审法院不但不予纠正，还错误地认定刘彩玲与新华百货大武口华欣店的劳动合同终止时间。以此做出扣除刘彩玲的工资和取暖费480元的判决。综上，新华百货大武口华欣店存在明显违反《劳动合同法》的过错行为，极大地损害了刘彩玲的合法权益，原审法院判决新华百货公司、新华百货大武口华欣店不承担任何赔偿责任，违反了法律的公平原则及诚实信用原则，损害了当事人的合法权益。请求二审法院依法改判。
新华百货公司、新华百货大武口华欣店辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，应当驳回上诉，维持原判。
刘彩玲向原审法院起诉请求：1.解除刘彩玲与新华百货公司、新华百货大武口华欣店之间的劳动关系；2.新华百货公司、新华百货大武口华欣店立即支付拖欠刘彩玲2016年1月至2016年2月人工工资3120元；3.新华百货公司、新华百货大武口华欣店支付刘彩玲解除劳动合同经济补偿金22132.80元。合计25252.80元。
原审法院认定事实：刘彩玲在新华百货大武口华欣店工作。2016年2月2日，新华百货大武口华欣店发现刘彩玲违规折价处理商品，刘彩玲填写防损事件记录单。2016年2月5日，新华百货大武口华欣店对刘彩玲作出辞退的处理决定，2016年2月16日刘彩玲得知其被辞退。因刘彩玲银行卡丢失，新华百货大武口华欣店未支付刘彩玲2016年1月以后的工资。刘彩玲以新华百货大武口华欣店违法解除劳动合同为由申请仲裁，石嘴山市劳动争议仲裁委员会作出石劳人仲字[2016]011号仲裁裁决书,裁决解除刘彩玲与新华百货大武口华欣店的劳动关系，新华百货公司支付刘彩玲2016年1月至2月的工资2570.41元。刘彩玲对该仲裁裁决不服，起诉至法院，请求判如所请。庭审中，新华百货公司答辩认为刘彩玲的工资中应当扣减已经发放的2016年3月的取暖费480元。另查明，新华百货大武口华欣店于次月15日前后发放上月工资，刘彩玲2014年12月至2015年12月的月平均工资为2213.28元，刘彩玲已领取2015年11月至2016年3月的取暖费2400元。原审法院认为，劳动者的合法权益应当依法予以保护。新华百货大武口华欣店于2016年2月5日之后再未给刘彩玲记录考勤，但其辞退决定未送达至刘彩玲，庭审中刘彩玲认可其于2016年2月16日知道被辞退的事实，故对刘彩玲与新华百货大武口华欣店解除劳动合同的时间确认为2016年2月16日，刘彩玲与新华百货大武口华欣店的劳动关系已经实际终止，故对刘彩玲要求解除其与新华百货大武口华欣店之间的劳动关系的诉讼请求不予支持。对刘彩玲主张的2016年1月至2月的工资，刘彩玲主张其月平均工资数额2213.28元，新华百货大武口华欣店对该数额不予认可，但未提交证据证实刘彩玲的工资数额，故对刘彩玲的工资以上一年度刘彩玲的平均工资计算，刘彩玲2016年1月至2月应得工资3393.69元，刘彩玲主张的3120元未超过法律规定，予以支持。庭审中，新华百货公司、新华百货大武口华欣店抗辩认为其向刘彩玲发放的取暖费2400元系2015年11月至2016年3月取暖期间的全部费用，刘彩玲与新华百货大武口华欣店于2016年2月解除合同，2016年3月的取暖费480元应当扣除，新华百货大武口华欣店的抗辩意见有事实依据，予以支持。对刘彩玲主张的解除劳动合同经济补偿金，根据庭审中刘彩玲与新华百货大武口华欣店的陈述，新华百货大武口华欣店向刘彩玲发放过员工手册，刘彩玲变更商品价格的行为违反员工手册的规定，新华百货大武口华欣店解除其与刘彩玲之间的劳动合同符合法律规定，故对刘彩玲要求新华百货大武口华欣店支付解除劳动合同经济补偿金的请求不予支持。新华百货大武口华欣店系新华百货公司设立的分公司，不具有法人资格，其民事责任应当由新华百货公司承担。综上，新华百货公司应当支付刘彩玲2016年1月至2月的工资共计2640元。为维护当事人的合法权益，原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十九条第（二）项、《中华人民共和国公司法》第十四条之规定，判决如下：一、新华百货公司支付刘彩玲2016年1月至2016年2月工资共计2640元，于判决生效后五日内付清；二、驳回刘彩玲的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由新华百货公司负担。
二审中，当事人没有提交新证据，本院查明的事实与原审查明的事实一致，本院对原审法院认定的事实予以确认。
本院认为，本案焦点问题是新华百货大武口华欣店以刘彩玲行为为内盗作出辞退的处理是否存在违法解除劳动合同的情形。新华百货大武口华欣店称商品降价处理程序是实行7折、5折、3折处理并经主管领班签字认可，但其未提供证据证实，也未提供证据证实商品降价处理的程序和标准已向员工告之。刘彩玲提交的国产香蕉价签证实该国产香蕉降价处理并非严格按照新华百货公司陈述的标准进行降价销售。刘彩玲将1.812公斤单价4.88元/斤的脐橙变价为0.5元/斤，产生差额15.86元，新华百货公司依据员工手册6.2.3.35条的规定认为刘彩玲的行为违反公司规定擅自变价销售，新华百货公司并未提供证据证实刘彩玲违反何公司规定，也未提供证据证实其依据什么认定刘彩玲的行为构成内盗。新华百货公司应当承担举证不利的后果。且依据新华百货公司员工手册第5.2.3条，刘彩玲变差数额并不构成重大违规的情节，刘彩玲行为不构成《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项规定的劳动者严重违反用人单位的规章制度的情形。新华百货大武口华欣店对刘彩玲作出辞退处理，属于违法解除劳动合同的情形。新华百货公司应当向刘彩玲支付违法解除劳动合同赔偿金。新华百货大武口华欣店于2016年2月5日之后再未给刘彩玲记录考勤，刘彩玲于2016年2月16日收到被辞退的通知，且刘彩玲也同意解除双方劳动合同关系，故原审认定刘彩玲与新华百货大武口华欣店解除劳动合同的时间为2016年2月16日正确。刘彩玲月平均工资数额为2213.28元。刘彩玲自2011年4月1日至2016年2月16日与新华百货公司建立劳动合同关系，工作时间近4年11个月。新华百货公司应当向刘彩玲支付违法解除劳动合同赔偿金22132.8元（2213.28元/月×5个月×2倍）。关于刘彩玲2016年1月至2月的工资数额的问题。取暖费属于员工福利，因刘彩玲2016年3月未向新华百货公司提供劳动，2016年3月的取暖费应当扣减，故原审认定刘彩玲2016年1月至2月的工资数额正确。新华百货大武口华欣店系新华百货公司设立的分公司，不具有法人资格，其民事责任应当由新华百货公司承担。
综上所述，刘彩玲的部分上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项、第四十七条、第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持宁夏回族自治区石嘴山市大武口区人民法院(2016)宁0202民初1431号民事判决第一项，即“一、被告银川新华百货连锁超市有限公司支付原告刘彩玲2016年1月至2016年2月工资共计2640元，于本判决生效后五日内付清”；
二、撤销宁夏回族自治区石嘴山市大武口区人民法院(2016)宁0202民初1431号民事判决第二项，“二、驳回原告刘彩玲的其他诉讼请求”；
三、上诉人刘彩玲与被上诉人银川新华百货连锁超市有限公司劳动合同于2016年2月16日解除。
四、被上诉人银川新华百货连锁超市有限公司于判决生效后五日内支付上诉人刘彩玲违法解除劳动合同赔偿金22132.8元。
如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，由被上诉人银川新华百货连锁超市有限公司负担。
判决生效后，义务方拒不履行判决，权利人可在判决履行期间届满后二年内向原审法院申请强制执行。
本判决为终审判决。
审判长 王俊英
审判员 王 华
审判员 魏聪唤
二〇一六年十一月三日
书记员 刘 娜
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：
（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；
（二）严重违反用人单位的规章制度的；
（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；
（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；
（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）被依法追究刑事责任的。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。
第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
《中华人民共和国公司法》
第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。
公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
第二百零五条当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。