湖北省嘉鱼县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂1221民初563号
原告刘元英。
委托代理人张留永，嘉鱼县司法局高铁岭镇法律服务所法律工作者。代理权限：特别授权。
被告肖琪。
被告肖东湖。
被告中国人民财产保险股份有限公司嘉鱼支公司（以下简称人保财险嘉鱼支公司）。
住所地嘉鱼县鱼岳镇沙阳大道***号。
代表人许万平，系该公司经理。
委托代理人李莹，湖北开成律师事务所律师。代理权限：一般授权。
原告刘元英与被告肖琪、肖东湖、人保财险嘉鱼支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年5月18日立案，依法由审判员汪平红适用简易程序公开开庭进行了审理。原告的委托代理人张留永，被告肖东湖、被告人保财险嘉鱼支公司的委托代理人李莹到庭参加了诉讼。被告肖琪经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告刘元英诉称，2015年11月27日下午，被告肖琪驾驶被告肖东湖所有的鄂L7K5**轿车从嘉鱼城区出发沿S102线往潘家湾镇方向行驶，18时40分车辆行至S102线嘉鱼县新街镇晒甲山村一组路段时，遇原告刘元英在人行横道上从北往南过道路，因被告肖琪行经人行横道未减速慢行，致鄂L7K5**轿车撞倒原告刘元英，造成原告受伤。交警部门认定被告肖琪在此次事故中负全部责任，原告在此次事故中无责任。被告肖琪驾驶的车辆在被告人保财险嘉鱼支公司投保了交通事故强制保险和商业第三者责任险，被告人保财险嘉鱼支公司应在二险责任限额范围内承担赔偿责任。另原告虽为农业户口，但2010年至今，原告丈夫李胜德之弟李再德将其所有的嘉鱼县鱼岳镇小新堤67号房屋委托原告夫妻看守，其间，原告夫妻在鱼岳镇城区从事蔬菜经营。故相关赔偿标准应按城镇居民标准计算。故请求判令三被告赔偿原告医疗费34935.65元、后续复查治疗费15000元、误工费17794.50元（35589元／年÷12个月×6个月）、护理费7677元（85.30元／天×90天）、住院伙食补助费1900元（50元／天×38天）、交通费1000元、营养费3600元（30元／天×120天）、鉴定费1900元、残疾赔偿金51396.90元（27051元／年×19年×10％）、精神损害抚慰金5000元，共计140204.05元。本案诉讼费由三被告负担。
原告为证明其主张成立并支持其诉讼请求，向本院提供了如下证据：
1、2015年12月5日嘉鱼县公安局交通警察大队嘉公交认字（2015）第E1106号道路交通事故认定书一份，证明被告肖琪负此次事故的全部责任，原告在此次事故中无责任；
2、嘉鱼县人民医院住院病历首页一份，证明原告刘元英住院治疗的事实；
3、嘉鱼县人民医院住院收费票据复印件1张，载明“入院2015年11月27日、出院2016年1月5日，共住院39天，合计34935.65元”。证明原告产生医疗费的事实；
4、2016年4月6日嘉鱼南嘉法医司法鉴定所嘉司鉴（2016）临鉴字第151号法医鉴定意见书1份，证明原告主要损伤为：左胫腓骨粉碎性骨折，左肱骨头撕脱性骨折，头皮血肿，伤残程度评定为十级伤残，建议后续医疗费1.5万元，护理时间为自受伤之日起120日，营养时间为自受伤之日起90日；
5、法医鉴定费发票1份。证明原告支付鉴定费1900元；
6、盖有“嘉鱼县鱼岳镇茶庵社区居民委员会”、“嘉鱼县公安局方庄派出所”印章的证明1份，载明“证明，小新堤一路67号房产系李再德及其舅弟共有。李再德及其舅弟长期在外务工，其房屋由李再德交其胞兄李胜德及嫂子刘元英看守。自2010年至今，李胜德夫妇看守房屋期间在鱼岳镇共同从事蔬菜经营活动”，官桥阳光快照拍摄的照片4张，中国邮政储蓄银行借记卡1张，证明刘元英、李胜德自2010年至今为李再德看守房屋并实际居住的事实，刘元英、李胜德并在鱼岳镇长期从事蔬菜经营活动；
7、熊合香的调查笔录1份及熊合香出庭作证的证言，熊合香证实自2010年开始，刘元英、李胜德即开始在新堤一路67号居住，新堤一路67号是李再德与其舅弟合伙建造的，李再德全家外出务工后，就将其房屋委托李胜德、刘元英看守，刘元英夫妇居住期间，经常在城里贩菜卖；周顺英出庭作证的证言，周顺英证实新堤一路67号房屋所占范围内的土地使用权归周顺英一人享有，新堤一路67号是周顺英与其胞弟周瑞平合伙建造的，各享有一半产权。周顺英全家到东莞居住已有8、9年了，周顺英全家到东莞后，就将其房屋交给李胜德、刘元英看守。证明刘元英、李胜德自2010年至今为李再德看守房屋并实际居住的事实，刘元英、李胜德并在鱼岳镇长期从事蔬菜经营活动；
8、土地使用证1本（土地使用者周顺英）、李春风（又名李再德）和周顺英的全户人员户籍卡1份；证明周顺英和李再德在鱼岳城区建有私房并取得了土地使用权证，同时证明周顺英和李再德是夫妻关系；
9、加盖有“嘉鱼县新街镇晒家山村村民委员会”印章的证明复印件1份，证明李再德又名李春风，系李胜德胞弟；
10、刘元英全户人员基本情况户籍卡复印件1张、刘元英居民身份证复印件1张，证明刘元英具备本案诉讼主体资格；
被告肖琪未提出答辩意见亦未向本院提供相关证据。
被告肖东湖辩称，原告诉称的交通事故属实。本案肇事车在被告人保财险嘉鱼支公司投保了交强险和商业第三者责任险，应由被告人保财险嘉鱼支公司在保险责任限额内予以赔付，被告肖东湖已经赔偿原告43365.65元，请求在本案中处理由被告人保财险嘉鱼支公司退还给被告肖东湖。
被告肖东湖向本院提供了如下证据：
1、被告肖琪的机动车驾驶证复印件1份、鄂L7K5**轿车的机动车行驶证原件1份，证明被告肖琪具有合法的驾驶资格，鄂L7K5**轿车具有合法的行驶资格，同时被告肖东湖是鄂L7K5**轿车的所有人；
2、鄂L7K5**轿车在被告人保财险嘉鱼支公司投保了交强险和商业第三者责任险，商业第三者责任险保险金额100万元，并投保了不计免赔；
3、李胜德之子李新华于2016年4月13日出具的收条1张，证明被告肖东湖已支付原告赔款43365.65元。
被告人保财险嘉鱼支公司辩称，原告诉称的交通事故属实。原告主张的部分诉求过高，应当依法核减。被告人保财险嘉鱼支公司不承担本案鉴定费、诉讼费。
被告人保财险嘉鱼支公司未向本院提供相关证据。
另本院为审核原告所举证据6、7的证明力，收集了如下证据：
2016年6月13日下午，本院对郑秀兰（住嘉鱼县鱼岳镇新堤一路经济适用房C栋8楼）做的调查笔录1份，郑秀兰证实新堤一路67号房屋是周顺英与其他人合伙建造的，刘元英、李胜德在新堤一路67号居住有六年多了，刘元英、李胜德在新堤一路67号居住期间，经常骑电动三轮车卖菜，有时把卖不完的剩菜送给郑秀兰吃。
本案在庭审中，对原告、被告肖东湖所举证据进行了质证。被告肖琪未到庭应视为其放弃举证权、质证权，不影响本院对当事人所举证据的证明力作出认定。原告所举证据1、2、4、10，被告肖东湖、人保财险嘉鱼支公司无异议，本院予以采信；原告所举证据3，被告人保财险嘉鱼支公司认为系复印件，不予认可，被告肖东湖无异议，本院认为，该证据原件系交警部门遗失，交警部门已在嘉鱼县人民医院提取该证据复印件，该证据本院应予采信。原告所举证据5，被告人保财险嘉鱼支公司认为系复印件，不予认可，被告肖东湖无异议，本院认为，该证据系原告在鉴定部门提取的，加盖有鉴定部门印章，本院应予采信；原告所举证据6，二被告对借记卡持异议，认为无银行流水佐证系原告交纳电费所用的卡，对该项证据中其他证据无异议。本院认为，二被告的质证意见成立，本院对该项证据中借记卡不予采信，对该项证据中其他证据予以采信。原告所举证据7，被告人保财险嘉鱼支公司认为熊合香证实原告夫妻是在2010年到新堤一路67号房屋居住的，而周顺英证实其全家到东莞有8、9年了，即对原告夫妻入住新堤一路67号房屋的时间陈述矛盾，不予认可，被告肖东湖对该证据无异议。本院认为，证人熊和香的证言，结合本院向郑秀兰做的调查，可认定原告夫妻是在2010年到新堤一路67号房屋居住的，熊和香的证言本院应予采信，周顺英虽记不清到东莞居住的具体年份，但仍可证明原告在事故发生前在城镇已连续居住满一年以上的事实，周顺英的证言本院亦予采信。原告所举证据8，被告人保财险嘉鱼支公司认为与本案不具关联性，不予认可，被告肖东湖无异议，本院认为，该证据能证明本案相关案件事实，与本案具有关联性，本院应予采信。原告所举证据9，二被告认为不能证明其证明对象。本院认为，该证据系晒甲山村村委会出具的证明，晒甲山村村委会作为农村基层组织应知晓李春风的别名，该项证据本院予以采信。被告肖东湖所举证据1、2，原告及被告人保财险嘉鱼支公司无异议，本院予以采信。被告肖东湖所举证据3，原告无异议，被告人保财险嘉鱼支公司认为李新华（李胜德之子）收到的医疗费发票金额收条上载明的是35365.65元，而原告举证的住院费票据载明的金额是34935.65元，两个金额不一致，故不予认可。本院认为，经本院庭审查明，被告肖东湖交给李新华的医疗费发票有2张，1张是嘉鱼县人民医院的住院费票据，金额是34935.65元，另1张是门诊医疗费票据，金额是430元，两张票据金额加起来是35365.65元，故被告肖东湖所举该项证据本院予以采信。
本院依据以上采信的证据及庭审调查，认定本案事实如下：
2015年11月27日下午，被告肖琪驾驶鄂L7K5**轿车（车主：肖东湖）从嘉鱼城区出发沿S102线往潘家湾镇方向行驶，18时40分车辆行至S102线嘉鱼县新街镇晒甲山村一组路段时，遇原告刘元英在人行横道上从北往南过道路，因被告肖琪行经人行横道未减速慢行，致鄂L7K5**轿车撞倒原告刘元英，造成原告受伤。交警部门认定被告肖琪在此次事故中负全部责任，原告在此次事故中无责任。事发后，原告被送入嘉鱼县人民医院住院治疗，自2015年11月27日至2016年1月5日实际住院38天，被告肖东湖给付住院医疗费34935.65元，另被告肖东湖支付门诊医疗费430元，给付原告之子李新华护理、伙食费8000元，被告肖东湖共计垫付赔款43365.65元。2016年4月6日，嘉鱼南嘉法医司法鉴定所作出嘉司鉴（2016）临鉴字第151号法医鉴定意见书，结论为：刘元英主要损伤左胫腓骨粉碎性骨折，左肱骨头撕脱性骨折，头皮血肿，伤残程度评定为十级伤残，建议后续医疗费1.5万元，护理时间为自受伤之日起120日，营养时间为自受伤之日起90日。为此原告支付鉴定费1900元。被告肖琪驾驶的鄂L7K5**轿车在被告人保财险嘉鱼支公司投保了交强险和商业第三者责任险，事故发生时正处于保险期限内。其中交强险死亡伤残赔偿责任限额11万元、医疗费赔偿责任限额1万元，商业第三者责任险赔偿责任限额100万元，商业第三者责任险投保了不计免赔率。另查明，原告刘元英系农业家庭户口，户籍地在嘉鱼县新街镇晒甲山村一组12号。2010年，原告刘元英与其夫李胜德为李胜德之胞弟李春风看守房屋而迁居嘉鱼县鱼岳镇新堤一路67号房屋居住至今，其间，原告刘元英与李胜德以贩卖蔬菜获取收入。后原告诉至本院。本案在庭审中，原告变更其诉讼请求，将营养费3600元（30元／天×120天）变更为2700元（30元／天×90天），总赔偿金额变更为139304.05元。本案诉讼费由被告负担。因原告不同意调解，本院未组织当事人进行调解。
本院认为，本案争议的焦点为：一、原告的残疾赔偿金应适用城镇标准还是农村标准计算的问题。原告主张应按城镇标准计算残疾赔偿金，而被告人保财险嘉鱼支公司在质证过程中事实提出了应按农村标准计算伤残赔偿金的抗辩。本院认为，原告所提供的证据结合本院为审核原告所举证据的证明力而收集的证据，能证明原告在事故发生前在城镇连续居住满一年以上且其主要收入亦来源于城镇的事实，故对原告主张按城镇标准计算残疾赔偿金的诉请本院予以支持。二、被告人保财险嘉鱼支公司应否承担本案鉴定费、诉讼费的问题。本院认为，直至本案开庭审理时，被告人保财险嘉鱼支公司并未向本院提供相关保险合同免责条款的约定，即便事实上存在保险人不承担鉴定费、诉讼费的约定，该约定亦只能约束投保人与保险人，而不能以该约定对抗被侵权人。故本院对被告人保财险嘉鱼支公司关于不承担鉴定费、诉讼费的抗辩本院不予采纳。三、本案的民事赔偿责任如何划分的问题？被告肖琪驾车撞伤原告，其应负赔偿责任。被告肖东湖作为肇事车所有权人，其对本案事故的发生不负有过错，其不应承担赔偿责任。嘉鱼县公安局交警大队认定被告肖琪在此次事故中负全部责任，原告在此次事故中无责任。故被告肖琪应承担全部赔偿责任。四、对原告的诉请是否支持及原告损失范围界定的问题。关于误工费，天数应自受伤之日起算至定残日前一天，即自2015年11月27日算至2016年4月5日，计130天。原告虽在城镇以贩卖蔬菜获取收入，但原告已年满61周岁，其劳动能力有限，本院可以居民和其他服务业在岗职工年平均工资标准计算其误工费，对原告以批发和零售业在岗职工年平均工资标准计算误工费的诉请本院不予支持。关于住院伙食补助费，原告在嘉鱼县人民医院实际住院38天，应按38天计算住院伙食补助费；关于营养费，依本案原告实际损害后果看，对其给予一定的营养是合乎情理和病情恢复需要的。故本院可酌情考虑营养费，但应按实际住院天数计算；关于精神损害抚慰金，原告诉请赔偿精神损害抚慰金5000元，本案中，原告构成十级伤残，可认定为因侵权致人精神损害造成严重后果的情形，原告诉请赔偿精神损害抚慰金的请求应予支持，但原告主张的赔偿额较高，本院应根据本地的经济发展水平酌情确定；关于交通费，因原告未提供为就医发生的交通费票据，对交通费本院不予支持。原告刘元英人身损害损失范围为：医疗费34935.65元、后续治疗费15000元、误工费11090.25元（31138元／年÷365天×130天）、护理费7677.86元（31138元／年÷365天×90天）、住院伙食补助费1900元（50元／天×38天）、营养费1350元（15元／天×90天）、残疾赔偿金51396.90元（27051元／年×19年×10％）、鉴定费1900元、精神损害抚慰金3000元，共计128250.66元。全额由被告肖琪赔偿，因未超出交强险、商业险赔偿责任限额，应全额由被告人保财险嘉鱼支公司理赔。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：
一、原告刘元英人身损害损失共计128250.66元，由被告人保财险嘉鱼支公司全额赔偿。其中支付被告肖东湖垫付款43365.65元，赔偿原告刘元英84885.01元。前述给付内容限被告人保财险嘉鱼支公司于本判决生效之日起三日内一次性履行完毕。
二、驳回原告刘元英的其他诉讼请求。
案件受理费400元，原告负担50元，被告肖琪负担300元，被告人保财险嘉鱼支公司负担50元。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省咸宁市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款的规定预交上诉案件受理费。湖北省咸宁市中级人民法院诉讼费专户名称：湖北省咸宁市中级人民法院。开户行：中国农业银行咸宁市金穗支行。账号：17-680601040004-550。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。
审判员 汪平红
二〇一六年六月十五日
书记员 熊梦玉
附：相关法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条第一款第二项机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
…
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
…
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收人状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收人的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收人或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收人或者农村居民人均纯收人标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收人没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。