甘肃省兰州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）兰民二初字第376号
原告甘肃力源机械制造有限公司(以下简称力源公司)，住所地兰州市城关区。
法定代表人李跃，该公司总经理。
委托代理人赵鑫，甘肃久铭律师事务所律师。
委托代理人闫怀江，男，汉族，1969年3月17日出生，甘肃力源机械制造有限公司法律顾问，住兰州市城关区。
被告宁夏东方华港房地产开发有限公司（以下简称东方华港公司），住所地宁夏回族自治区。
法定代表人何晓东，该公司董事长。
委托代理人马万军、马宁，宁夏永川律师事务所律师。
被告甘肃翔鹏冶金有限公司（以下简称翔鹏公司），住所地甘肃省临夏州永靖县。
法定代表人吴鹏俊，该公司董事长。
被告甘肃翔鹏集团永靖县福川水电分公司（以下简称福川分公司），住所地甘肃省永靖县。
负责人吴鹏俊，该公司经理。
以上二被告委托代理人金建侠，甘肃天问律师事务所律师。
原告甘肃力源机械制造有限公司与被告宁夏东方华港房地产开发有限公司、甘肃翔鹏冶金有限公司、甘肃翔鹏集团永靖县福川水电分公司债务转移合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。原告甘肃力源机械制造有限公司的委托代理人赵鑫、闫怀江、被告宁夏东方华港房地产开发有限公司的委托代理人马宁、被告甘肃翔鹏冶金有限公司、甘肃翔鹏集团永靖县福川水电分公司的委托代理人金建侠到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告力源公司诉称，2009年原告与被告甘肃翔鹏冶金集团有限公司、甘肃翔鹏集团永靖县福川水电分公司开始业务往来，被告甘肃翔鹏冶金集团有限公司、甘肃翔鹏集团永靖县福川水电分公司欠原告货款未还。2012年5月24日经友好协商，原告与被告甘肃翔鹏集团永靖县福川水电分公司、被告宁夏东方华港房地产开发有限公司签订《抵顶房屋协议书》，协议第1条约定：“甲方(何晓东)欠乙方(吴鹏俊)，(吴鹏俊)欠丙方(王东康)工程款一事达成三方抵顶账款协议。”；协议第2条约定：“经甲、乙、丙三方协商一致同意，甲方以‘清水湾西溪港’住宅小区D号楼一单元701室建筑面积112．67m2、601室建筑面积112.67m2、501室建筑面积112．67m2、D号楼一单元702室建筑面积158．94m2、602室建筑面积158．94m2、502室建筑面积158．94m2共六套房屋，建筑面积约合814．83m2(最终以房屋产权证登记面积为准)，平均单价为7000元／平方米，约合计房屋总价人民币伍佰柒拾万零叁仟捌佰壹拾元整(5703810元)抵顶乙方欠丙方工程款，乙方根据甲方提供的上述房屋面积总价款转抵给丙方；”协议第3条约定：“以上抵顶房屋待甲方取得商品房预售证时，甲方无条件给丙方办理房产证手续，办理房产证时所涉及的税费及相关费用由丙方承担”。同时原告与被告甘肃翔鹏集团永靖县福川水电分公司签订了《顶账协议》及《担保协议》，担保协议内容为：“1、宁夏东方华港房地产开发有限公司将在2012年10月31日前与乙方签订以上商品房买卖销售合同，以上商品房由开发商出具收款收据，注明已收到全部货款，收款方式为现金，并在房管局进行备案登记；2、以上商品房由开发商出具收款收据和正式的售房发票，准住通知单，以上商品房的房产证、土地证将在2013年12月31目前办理完毕；3、甲方对债务人宁夏东方华港房地产开发有限公司抵价5703810元承担连带担保责任，如果乙方未能在2013年12月31日前拿到房产证、土地证，则甲方将按照房屋抵价款5703810元和利息(按抵价款5703810元按年息7％从2012年5月25日起计算至2013年12月31日止)支付给乙方，该担保期限自2013年12月31日起为二年。”2012年11月16日被告宁夏东方华港房地产开发有限公司给原告开具已收到房款的收据。此后原告为了房屋变现，委托银川市兴庆区中银房产代理部将以上抵账房屋挂牌出售，2014年11月24日银川市兴庆区中银房产代理部突然通知原告，原告顶账的房产被银川市金凤区人民法院强制执行，并已进入评估、拍卖程序。原告闻讯后，立即向执行法官反映以上房屋已归原告所有，并提出执行异议，请求银川市金凤区人民法院立即解除查封、冻结，但银川市金凤区人民法院经组织听证后裁定驳回了原告的执行异议。原告随即提出执行异议之诉，目前一审开庭已结束，等待判决。
期间，原告在2014年11月27日将顶账的房屋被银川市金凤区人民法院强制执行，并己进入评估、拍卖程序一事向担保人甘肃翔鹏冶金集团有限公司、甘肃翔鹏集团永靖县福川水电分公司送达《律师函》，让其敦促被告宁夏东方东方华港公司积极解决处理冻结房屋事宜，但至今未能解决。三被告抵顶给原告的房产之所以被银川市金风区人民法院查封、冻结，经原告调阅卷宗、执行听证及执行异议之诉一审开庭审理，完全是由于被告宁夏东方华港房地产开发有限公司的过错造成的：首先被告宁夏东方东方华港公司没有按《担保协议》的约定在2012年10月31日前在房管局进行备案登记，也未能在2013年12月31日前将抵账房屋的房产证、土地证办理完毕；其次被告宁夏东方华港公司在法院进入执行程序抗辩过程中未能维护原告的合法权益，银川市金凤区人民中法院作出的(2015)金执异字第12号执行裁定书中法院查明：“本案在执行程序中，东方华港公司也未向本院抗辩说涉案房屋已抵项给力源公司，相反在2014年6月30日的执行中明确提出用房屋抵顶债务的意见，并同意用已保全的涉案房屋抵顶，后双方因抵顶房屋的价格达不成协议，本院才启动了评估程序”；最后，被告宁夏东方华港公司从房屋被查封、冻结乃至进入评估，从未告知原告，如果不是银川市兴庆区中银房产代理部的通知，原告至今仍蒙在鼓里，一无所知。特别是在2013年11月22日被告宁夏东方东方华港公司在提出保全异议时，在对其他顶账房屋提出异议时，完全应当将抵顶给原告的房屋从查封冻结的房屋中提出异议解除冻结，但被告宁夏东方华港公司并没有对抵账给原告的房屋提出保全异议。以上种种行为可以看出：被告宁夏东方东方华港公司对抵顶给原告的房产被法院查封、冻结时，故意不告知原告，将已属于原告的房产当作自己的房产任由法院查封、冻结。综上所述，由于被告宁夏东方华港公司的过错，银川市金凤区人民法院查封、冻结了已抵顶给原告的房产，使原告的合法权益受到严重损害，其理应赔偿原告房屋抵价款5703810元及利息634451元。被告甘肃翔鹏冶金集团有限公司、甘肃翔鹏集团福川水电分公司作为担保人，根据《担保法》第18条、《担保法解释》第17条的规定，理应承担连带赔偿责任。现特向贵院提起诉讼，请求：1、被告宁夏东方华港房地产开发有限公司赔偿房屋抵价款5703810元及利息634451元；2、被告甘肃翔鹏冶金集团有限公司、甘肃翔鹏集团永靖县福川水电分公司对上述债务承担担保责任。
被告东方华港公司答辩称，1、本案涉及六套房屋，应由不动产所在地人民法院管辖；2、本案原告于2015年4月14日就本案涉及的六套房屋的权属向宁夏银川金凤区人民法院提起诉讼，诉讼请求确认六套房屋归原告力源公司所有，银川金凤区法院受理该案并进行审理未作出判决，原告诉请给付六套房屋的抵价款，但六套房屋权属未定，本案应暂停审理；3、如果六套房屋原告无法取得，三方抵账协议解除，三方债权债务应退回到三方协议前的债权债务；4、对于利息协议没有约定，原告主张没有依据。
被告翔鹏公司、福川分公司答辩称，1、本案三方当事人签订的《抵顶房屋协议书》是一份债务转移协议，该协议合法有效，并且，当事人已对涉案房屋进行了交付；2、力源公司为了让抵债房屋变为现款，同时又为了避免交纳两次房地产交易税，在房屋转让给他人变为现款之前，故意不申请办理房屋所有权证，而不是涉案房屋不具备办证条件。所以涉案房屋未能办理房屋所有权证的责任应由力源公司自己承担。
经审理查明，2009年原告力源公司与被告福川分公司签订《湟水河福川水电站工程水工金属结构制造合同书》，被告福川分公司购买原告制造的水工金属结构及起重设备。2012年3月8日双方经对账，被告福川分公司欠原告款项3869554.45元。2012年5月24日，原告与被告福川分公司签订《顶账协议》，内容为：1、福川分公司欠原告货款3869554.45元，福川分公司欠河南新起腾升起重设备有限公司货款1834255.55元，全部付给原告，合计货款5703810元；2、福川分公司将债务人何晓东的宁夏东方华港房地产开发有限公司所有的“清水湾.西溪港”住宅小区D号楼一单元501室建筑面积112．67m2、601室建筑面积112.67m2、701室建筑面积112．67m2、502室建筑面积158．94m2、602室建筑面积158．94m2、702室建筑面积158．94m2(最终以房屋产权证登记面积为准，平均单价为7000元／平方米，建筑面积约合814．83m2，约合计房屋总价5703810元)抵顶欠原告工程款5703810元。同日，福川分公司与原告签订《担保协议》，内容为：1、宁夏东方华港房地产开发有限公司将在2012年10月31日前与原告签订前述商品房买卖销售合同，由开发商出具收款收据，注明已收到全部货款，收款方式为现金，并在房管局备案登记；2、前述商品房由开发商出具收款收据和正式的售房发票、准住通知单，以上商品房的房产证、土地证将在2013年12月31日前办理完毕；3、福川分公司对债务人宁夏东方华港房地产开发有限公司抵价5703810元承担连带担保责任，如果原告未能在2013年12月31日前拿到房产证、土地证，则福川分公司将按照房屋抵价款5703810元和利息（按抵价款5703810元按年息7%从2012年5月25日起计算至2013年12月31日止）支付给原告，该担保期限自2013年12月31日起二年。同日，东方华港公司作为甲方、福川分公司作为乙方、原告作为丙方签订《抵顶房屋协议书》，三方约定：1、甲方欠乙方、乙方欠丙方工程款一事达成抵顶账款协议；2、经三方协商一致同意，甲方以“清水湾.西溪港”住宅小区D号楼一单元701室建筑面积112．67m2、601室建筑面积112.67m2、501室建筑面积112．67m2、D号楼一单元702室建筑面积158．94m2、602室建筑面积158．94m2、502室建筑面积158．94m2共六套房屋，建筑面积约合814．83m2(最终以房屋产权证登记面积为准，平均单价为7000元／平方米，约合计房屋总价5703810元)抵顶乙方欠丙方工程款，乙方根据甲方提供的上述房屋面积总价款转抵给丙方；3、以上抵顶房屋待甲方取得商品房预售证时，甲方无条件给丙方办理房产证手续，办理房产证时所涉及的税费及相关费用由丙方承担。2012年11月16日，被告东方华港公司给原告力源公司开具收到六套房屋房款收据六张，总计价款5703810元。
2013年10月10日，因银川鑫铭达物资有限公司（以下简称鑫铭达公司）与东方华港公司买卖合同纠纷一案，宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院作出（2013）金民商初字第506-1号民事裁定，查封了
东方华港公司开发的“清水湾.西溪港”二号楼一单元401室、402室、601室、1001室，二号楼二单元401室、1101室，二号楼三单元1001室、1102室，四号楼一单元501室、502室、601室、602室、701室、702室、1001室，共计19套房屋（包括涉案的六套房屋）。审理中，东方华港公司提出保全异议，申请对该19套房屋中的部分房屋（不包括涉及本案的六套房屋）解除查封。2013年12月3日，宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院作出（2013）金民商初字第506-2号民事裁定，解除对被告东方华港公司开发的“清水湾.西溪港”九套房屋的查封（不包括涉及本案的六套房屋）。
2013年12月6日，宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院就鑫铭达公司与东方华港公司买卖合同纠纷一案作出（2013）金民商初字第506号民事判决，判令东方华港公司向鑫铭达公司支付货款5953587.48元。2014年11月，宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院依照该判决和鑫铭达公司的申请向东方华港公司发出（2014）金执字第522号《通知》，对包括涉案房屋在内的十套房屋进行价值评估。2014年11月25日，力源公司以涉案六套房屋属其所有为由向宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院提出执行异议，请求停止评估并解除对涉案六套房屋的查封。2015年3月27日，宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院作出（2015）金执异字第12号执行裁定驳回了力源公司提出的执行异议。2015年4月13日，力源公司向宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院提起案外人执行异议之诉，请求解除对涉案六套房屋的查封、冻结、评估并确认该六套房屋归其所有。2015年9月，力源公司向本院提起赔偿之诉，要求被告东方华港公司赔偿其房屋抵价款5703810元及利息634451元，被告翔鹏公司、福川分公司承担连带保证责任。2015年11月28日，宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院作出(2015)金民初字第1142号民事判决，确认涉案的六套房屋归力源公司所有并解除对该六套房屋的查封、冻结，停止评估。宣判后，鑫铭达公司不服向宁夏回族自治区银川市中级人民法院提起上诉。2016年4月29日，宁夏回族自治区银川市中级人民法院作出（2016）宁01民终381号终审判决，撤销了宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院(2015)金民初字第1142号民事判决，驳回了力源公司的诉讼请求。
另查明，1、2012年10月30日，东方华港公司取得西溪港1、2、3、4号楼的商品房预售许可证；2、甘肃翔鹏集团永靖县福川水电分公司系甘肃翔鹏冶金有限公司下属分公司，系有营业执照的企业非法人机构；3、2016年3月3日，甘肃翔鹏冶金集团公司名称变更为“甘肃翔鹏冶金有限公司”。
以上事实有《湟水河福川水电站工程水工金属结构制造合同书》、《顶账协议》、《担保协议》、《抵顶房屋协议书》、收据六张、（2013）金民商初字第506-1号《民事裁定书》、（2013）金民商初字第506-2号《民事裁定书》、（2013）金民商初字第506号《民事判决书》、（2014）金执字第522号《通知》、（2015）金执异字第12号《执行裁定书》、(2015)金民初字第1142号《民事判决书》、（2016）宁01民终381号《民事判决书》、起诉书、上诉状、《有限责任公司变更登记审核表》等证据经双方当庭质证及庭审陈述在卷佐证，可以作为本案定案依据。
本院本院主合同项下的债务提供连带责任保证担保。上述合同签订后，原告与认为，合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务。本案中原告力源公司与被告福川分公司签订的《抵账协议》、《担保协议》、原告与被告东方华港公司、被告福川分公司签订的《抵顶房屋协议书》是各方当事人的真实意思表示，不违反法律、法规规定，合法有效。根据《抵顶房屋协议书》的约定，原、被告三方同意将原属被告福川分公司的债务转由被告东方华港公司向原告履行，且约定了以房屋抵顶债务的履行方式。在上述协议履行过程中，因被告东方华港公司与案外人的诉讼导致宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院查封乃至评估协议约定的六套房屋，原告提出的执行异议及执行异议之诉均被执行法院及银川市中级人民法院驳回，致使《抵顶房屋协议书》以房屋抵顶债务的约定已经无法履行。由于《房屋抵顶协议书》不仅约定被告东方华港公司履行债务的方式为以房屋抵顶债务，而且约定其欠被告福川分公司的债务由其向原告履行，故该协议中涉及的债务仍应由被告东方华港公司向原告履行，原告要求被告东方华港公司向其给付5703810元的请求，本院予以支持。原告主张的利息系其与被告福川分公司的约定并未与被告东方华港公司约定，故其请求的利息按其主张的标准计算没有依据。考虑到该《抵顶房屋协议书》无法履行给原告造成的实际损失，利息按中国人民银行同期贷款利率从原告所提的执行异议被驳回之日起计算为宜。关于原告主张由被告翔鹏公司、福川分公司承担连带保证责任的诉请，根据查明的事实，原告与福川分公司签订的《担保协议》中约定，福川分公司对债务人宁夏东方华港房地产开发有限公司抵价5703810元承担连带担保责任，故福川分公司对东方华港公司的上述债务应当承担连带责任。福川分公司系有营业执照的企业非法人，是翔鹏公司下属分公司，翔鹏公司与福川分公司应共同承担连带责任。关于被告东方华港公司辩称六套房屋无法履行，三方抵账协议解除，三方债权债务应退回到三方协议前的债权债务的辩解理由，本院认为，六套房屋被查封导致被告东方华港公司无法用房屋履行债务，并不导致债务转移的约定予以解除，故被告东方华港公司的此项辩解理由不能成立。被告翔鹏公司、福川分公司答辩称，原告故意不申请办理房屋所有权证，涉案房屋未能办理房屋所有权证的责任应由力源公司自己承担，并提交了涉案房屋的《商品房预售许可证》，但其提交的证据不足以证明其主张，故被告翔鹏公司、福川分公司的此项辩解理由亦不能成立。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条、第八十四条、《中华人民共和国担保法》第十八条之规定，判决如下：
一、被告宁夏东方华港房地产开发有限公司于本判决生效后十日内向原告甘肃力源机械制造有限公司给付5703810元及利息（自2015年3月27日起按中国人民银行同期贷款基准利率计算）；
二、被告甘肃翔鹏冶金有限公司、甘肃翔鹏集团永靖县福川水电分公司对上述被告宁夏东方华港房地产开发有限公司的债务承担连带责任；
三、驳回原告甘肃力源机械制造有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费56168元，由被告宁夏东方华港房地产开发有限公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。
审 判 长 鄢莎莎
审 判 员 王向阳
代理审判员 何 佳
二〇一六年六月十七日
书 记 员 邹 迪