山西省晋城市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）晋市法刑终字第230号
原公诉机关泽州县人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘XA，男，1981年8月3日出生于山西省泽州县，汉族，初中文化，农民。2011年12月起任泽州县XX镇XX村村委主任。因涉嫌犯挪用资金罪，于2014年5月9日被取保候审。2015年5月8日，经泽州县人民法院决定被取保候审。
泽州县人民法院审理泽州县人民检察院指控被告人刘XA犯挪用公款罪一案，于2014年10月17日作出（2014）泽刑初字第106号刑事判决。判后，原审被告人刘XA不服判决，提起上诉。本院受理本案后，于2015年1月5日作出（2014）晋市法刑终字第284号刑事裁定，撤销原判，发回重审。泽州县人民法院另行组成合议庭，于2015年6月24日作出（2015）泽刑初字第38号刑事判决，判后，被告人刘XA不服判决，提出上诉。本院受理本案后，经阅卷，讯问被告人，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审经审理查明：2012年12月5日，泽州县人民政府批复同意将省人民政府2012年第一批次统征土地中的XX村面积2.6693公顷的土地，划拨给晋城市恒光热力有限公司作为XX连片供热站项目建设用地，该公司应缴纳土地补偿费566479元。XX村村委认为征地补偿标准偏低，经与恒光热力公司协商，双方最终确定补偿费每亩33000元（含土地局应支付的土地出让金、土地开垦费、征地补偿费等费用）共计1320000元，地面附着物补偿费双方另行议定。协议达成后，恒光热力公司于2013年1月25日转入XX镇农村三资委托代理中心（以下简称三资代理中心）200000元，泽州县财政局于同年2月4日转入XX镇财政所566479元。2012年12月24日，泽州县水务局根据2011年县级水利建设基金计划及预算指标，经由XX镇财政所给XX村村委三资代理中心帐户拨付自来水管维护补助资金20000元。
经XX村两委会讨论决定，镇政府相关负责人员签字，三资代理中心将上述款项中的220000元、266479元，共计486479元分别于2013年1月29日、5月14日转入了被告人刘XA的农行帐户。
2013年3月，被告人刘XA按其朋友陈XA的要求从该农行帐户给崔XX银行卡转入50000元，归还了之前其向陈XA的借款。2013年5月，陈XA向被告人刘XA提出借款150000元用于煤炭生意周转，刘XA又从该农行帐户将一笔100000元转入了崔XX的银行卡，另一笔50000元转入了陈XA的银行卡。同年中秋节前后，陈XA归还了被告人刘XA现金150000元。
XX村因内部原因，未及时将刘XA及其他村干部2012年至2014年4月的部分村务开支下帐，其中刘XA本人经手的开支总计182199.5元，赵XX从刘XA处取款开支共计51504元，刘XA付给刘XB15000元用于开支，2012年8月，被告人刘XA付给王XX工程款50000元现金，以上四项共计298703.5元。被告人刘XA管理使用的村资金486479元除上述村务开支及其挪用50000元归还陈XA借款外，剩余137775.5元，由被告人刘XA用于其经营活动的资金周转。
2014年5月8日，被告人刘XA家属向泽州县纪检委代为退交赃款190000元。2014年8月5日，泽州县纪检委将被告人刘XA退交的赃款190000元交到三资代理中心，后泽州县XX村申请用款，三资代理中心于2014年8月18日后分四次将该款项支付给了XX村。XX村与被告人刘XA就双方之间的往来款进行结算后，XX村村委归还了欠刘XA的个人款。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据证明：
1、被告人刘XA的户籍证明、身份证复印件，证明其个人基本情况。
2、中共泽州县XX镇委员会的证明材料、XX村第九届村民委员会选举结果报告单，证明刘XA2011年12月至今任XX村村委主任。
3、泽州县人民政府（2012）101号文件（关于同意XX镇引进恒光热力公司解决集中供热项目的批复）、恒光热力公司（2012）58号文件（关于XX连片供热站建设项目用地的申请）、建设项目选址意见书、泽州县人民政府（2012）30号征用土地批准通知书、泽州县国土资源局建设用地批准书，证明2012年12月5日泽州县人民政府批复同意将省人民政府2012年第一批次统征土地中的XX村土地面积2.6693公顷建设用地，划拨给恒光热力公司作为集中供热项目建设用地，该公司应缴纳土地补偿费566479元，地面附着物补偿费直接支付被征地村委。
4、恒光热力公司的企业法人营业执照、税务登记证、组织机构代码证，法定代表人杜来池的身份证复印件。
5、XX村村委与恒光热力公司的占地协议，证明2012年6月28日，双方协商同意征地费按33000元／亩计（含土地局应支付的土地出让金、土地开垦费、征地补偿费等费用），总占地面积40亩，共约1320000元，地面附着物赔偿费用双方另行议定。
6、泽州县国土资源局收款收据，证明该局2012年9月17日收到XX人民政府所付东沟供热站暂存款583472元。
7、XX镇财政所帐目、记帐凭证、收款收据、XX镇农村三资委托代理中心记帐凭证、农行付款凭证，证明2013年1月25日，恒光热力公司转入该中心土地补偿款200000元，同年2月4日泽州县财政局转入XX镇财政所566479元。
8、泽州县水务局（2011）182号文件（关于下达2011年县级水利建设基金计划及预算指标的通知）、水务局支付凭证、XX镇财政所收款收据、三资代理中心XX村的帐页、记帐凭证、转帐单据，证明泽州县水务局向XX村拨付自来水管维护补助资金20000元。
9、证人宋XX（XX镇党委副书记）的证言，证明（1）该镇引进恒光热力公司集中供热项目的经过；（2）恒光热力公司与XX村村委签订的占地协议书中明确征地费到位后，征地费用于XX村村委配合完成有关土地手续办理。
10、XX村村委委员兼会计刘XC、村委副主任刘XB、村委委员赵XX、两委委员张XX的情况说明，村党支部书记刘XD的证言，XX村两委会议记录，XX村村委的用款申请书，XX镇镇长李XX、党委副书记宋XX、包村干部陈XB、财政所所长秦XA、三资代理中心会计晋XX的情况说明，三资代理中心记帐凭证、农行进帐单、XX村村委收款收据、刘XA的银行卡复印件，证明为用于发放过年福利、干部工资等村里开支，经2012年12月11日、2013年1月29日、5月6日XX村两委会讨论决定，镇政府包村干部陈XB、包片干部宋XX、分管财政的副镇长秦XB、镇长李XX签字后，由三资代理中心将XX村帐目上所有的786479元中的486479元转入了刘XA的农行帐户，300000元转入村支书刘XD的银行个人帐户。
11、泽州县人民检察院协助查询存款通知书回执、刘XA农行借记卡、崔XX借记卡／陈XA借记卡明细查询结果，证明（1）2013年3月1日，刘XA银行卡转支50000元，崔XX银行卡转存50000元，同年5月25日，刘XA银行卡转支150000元，崔XX银行卡转存100000元，陈XA银行卡转存50000元。（2）刘XA农行借记卡2013年3月2日余额为5.99元，交易额只有支出没有存入，截止2013年11月14日余额为1.32元。
12、证人陈XA的证言及情况说明，证明2012年底，朋友刘XA向其借款50000元。2013年3月，刘XA给崔XX转入50000元，归还了上述借款。2013年5月，其提出向刘XA借款150000元用于煤炭生意周转，刘XA将一笔100000元转入了崔XX的卡上，另一笔50000元转入了其自己的卡上（尾号4614），同年中秋节前后，其用现金归还了刘XA借款150000元。
13、崔XX的情况说明，证明2012年底陈XA向其借款50000元，并于2013年2月给其银行卡上转了50000元归还。2012年五六月陈XA向其借款100000元，2013年5月给其银行卡上转了100000元归还。
14、刘XC的情况说明及其出具的XX村2012-2014年4月村务开支明细表、扣押相关开支单据的清单及退还收条，证明XX村的财务帐结至2012年12月31日，因村两委班子不团结无法签字下帐，致使刘XA、刘XB、赵XX手里有2012至2014年4月的村务开支单据。此期间内刘XA经手开支182199.5元，赵XX经手开支51504元，刘XA付给刘XB15000元（刘XB经手开支13363元）。其中包括2012年5月10日至5月22日的水管及管件支出1344元，管件、三通等支出1483元，接水管工人工资5950元，共计8777元。
15、赵XX的证明材料，证明2013年5月以来，其陆续从村委主任刘XA处取现金51504元用于村内开支。
16、刘XB的情况说明，证明2012年12月，其负责村里路灯改造工作时，村委主任刘XA分两次共给其现金15000元用于开支。
17、王XX的情况说明，证明其建筑队给XX村实施户户通工程。2012年8月，刘XA付给其工程款50000元，其没有给刘XA打收条。
18、证人李XX的证言，证明其系刘XA妻子。刘XA担任村委主任，还开有沙场和做煤炭生意，经常让其把钱保管在保险柜里，用钱时让其拿或自己拿。其不清楚钱的来源和存取的数额。
19、被告人刘XA的供述和亲笔供词，证明其将恒光热力公司的土地补偿款中50000元用于了归还2012年底其向陈XA的借款。一二个月后，其借给陈XA150000元用于煤炭生意周转，2013年中秋节陈XA归还了所借的150000元。该款归还后，其让妻子李XX保存在自家的保险柜里，除用于村里的开支外，剩余的钱用于了沙场经营和煤炭发运的资金周转。其现有2012年、2013年未做过帐务处理的开支单据共计131750.5元，另外2013年8月付给王XX50000元但没有单据，2014年给村里开支的单据94489元。
20、中共泽州县纪检委暂扣物品登记表，证明刘XA家属代为退交赃款190000元。
21、中共泽州县纪检委情况说明材料一份，证明2014年5月8日调查组暂扣刘XA案件款190000元，同年8月5日，调查组将该暂扣款交到XX镇农村三资委托代理中心。
22、晋XX书写的情况说明材料，证明该系三资代理中心会计，2014年8月5日，泽州县纪检委将刘XA涉案款190000元交于三资代理中心在泽州县农行XX分理处银行帐户。2014年8月18日，XX村村委依照相关程度申请用款，该将190000元分四次支付给了XX村。
23、刘XC书写的情况说明材料，证明该系XX村会计，2014年8月18日，XX村依照相关程序向三资代理中心申请用款190000元，后三资中心分四次支付给了村里190000元。
24、XX村村委会议记录、现金交款单、银行存款日记账、记账凭证、刘XA打的收条，证明XX村村委依照会议内容将该190000元用于村务支出，其中包括归还与刘XA的往来款。
上列证据经质证，被告人刘XA对其在侦查阶段的供述提出借给陈XA的150000还回来以后，其放在家里没有用，购买水管的单据没有向侦查机关提供。原审法院认为，被告人所提异议不影响本案基本事实的认定，上述证据互相印证，可以证实上述查明事实，应予采信。
被告人刘XA向法庭提交了以下证据：
1、XX村村委和刘XA的个人往来帐页，证明截止2012年底刘XA个人给村委垫支112563元。
2、购买水管的单据（金额23270元）及水管照片。
3、证人靳XA的证言，证明2012年5月份左右，XX村进行自来水管的维护，由其父亲负责实施。村委主任刘XA预付了3万多元，其中由其经手在瑞丰路的一个门市部购买水管花了2万多元，买回后放于村委库房。施工结束后，2013年过年时凭记录的数额与村委结了帐，没有结帐清单。二三个月之前，刘XA让其到该门市部补了一张单据，门市部的人没有翻阅销货记录，根据其口述的数额补了张单据。
4、证人赵XX的证言，证明其系XX村保管。2012年铺设用的自来水管是村委主任刘XA让靳XA去买的，不知道花了多少钱，没有进货单、入库单和保管帐目。所剩二十多捆水管存放在了库房，不知道票据是否下帐。
5、泽州县XX镇人民政府的证明材料，证明土地补偿款中没有村民的部分。
以上证据经质证，被告人刘XA无异议。公诉人提出证据1中原始凭证上的开支时间与往来帐截止时间相矛盾，且只能证明双方有往来，垫支必须履行一定的还款手续，不能直接由个人支配；证据2-4中票据是后补的，又非正规发票，是否下帐也不清楚，且被告人刘XA在侦查阶段多次供述没有其它票据，故不能采信；证据5没有出具人签名，不符合证据的形式要件。原审法院认为，证据1-2所证明事实系2012年12月以前的情况，而本案涉案款系三资代理中心2013年1月以后拔付的款项。被告人刘XA所举证据均不影响本案基本事实的认定。
原审法院认为，被告人刘XA身为XX村村委主任，利用职务之便挪用村委集体资金337775.5元归本人或借贷给他人使用，数额巨大，其行为构成挪用资金罪。本案中，三资代理中心转入被告人刘XA帐户中的466479元系县财政局拨付的土地补偿费566479元、恒光热力公司支付的征地费200000元、泽州县水务局经XX镇财政所拨付的自来水管维护补助资金20000元中的部分款项，其中包含有XX村村委应得的款项，XX村村委应得款项从相关单位拨付至XX村村委会后即成为XX村村委会的集体资金，此时被告人对该款项的管理使用其身份亦不再是全国人民代表大会常务委员会《关于＜中华人民共和国刑法＞第九十三条第二款的解释》中规定的协助人民政府从事土地征收、征用补偿费用的管理工作，不属于《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”，公诉机关将被告人刘XA挪用337775.5元的行为定性为挪用公款罪证据不足，指控罪名不能成立。被告人刘XA自愿认罪并归还挪用资金，可酌情从轻处罚。为了维护集体财产权利不受侵犯，打击犯罪，依据《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款之规定，判决：被告人刘XA犯挪用资金罪，判处有期徒刑三年。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。）
刘XA上诉理由：上诉人为村委的垫支款应除去，故挪用款项为51902.19元。原判量刑重。
二审审理查明的事实及证据与一审审理查明的事实及证据一致。
本院认为，被告人刘XA利用其作为XX村村委主任之便利，挪用村集体资金用于归还个人借款、借贷与他人使用以及进行经营活动，其挪用资金数额巨大，构成挪用资金罪，应予刑罚处罚。原审认定事实清楚，证据确实充分，量刑适当。原审被告人刘XA上诉提出在认定其挪用资金的数额时应当将其为村委的垫支款应除去，其实际挪用款项为51902.19元。本院认为，村委集体资金和个人往来应该履行正当的账目手续，村委与个人往来账款的存在不能作为被告人随意挪用村委资金的理由，故对于该上诉理由，本院不予支持。故依照《中华人民民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款一项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张福祥
审判员 秦树杰
审判员 王 婵
二〇一五年八月二十一日
书记员 冯雯雯