云南省陆良县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）云0322刑初232号
公诉机关云南省陆良县人民检察院。
被告人保双桥，男，汉族，1968年11月29日出生于云南省陆良县，初中文化，农民，住陆良县。因非法经营一案于2017年2月7日由陆良县公安局刑事拘留，同年2月24日被执行逮捕。现羁押于陆良县看守所。
辩护人毕吉明，云南法闻律师事务所律师。
被告人钱丕旭，男，汉族，1985年12月28日出生于云南省华宁县，初中文化，农民，住华宁县。因非法经营一案于2017年1月20日由陆良县公安局刑事拘留，同年2月23日由陆良县公安局决定取保候审。2017年7月10日由本院决定逮捕，当日由陆良县公安局执行逮捕。现羁押于陆良县看守所。
被告人张小琪，男，汉族，1975年8月20日出生于云南省陆良县，小学文化，农民，住陆良县。因非法经营一案于2017年1月20日由陆良县公安局刑事拘留，同年2月24日由陆良县公安局决定取保候审。2017年7月10日由本院决定逮捕，当日由陆良县公安局执行逮捕。现羁押于陆良县看守所。
辩护人方加里，云南莱悦律师事务所律师。
被告人张涛，男，汉族，1997年1月20日出生于云南省陆良县，初中文化，农民，住陆良县。因非法经营一案于2017年1月20日由陆良县公安局刑事拘留，同年2月24日由陆良县公安局决定取保候审。2017年7月10日由本院决定逮捕，当日由陆良县公安局执行逮捕。现羁押于陆良县看守所。
辩护人郭云波，云南翱峰律师事务所律师。
云南省陆良县人民检察院以陆检公诉刑诉（2017）191号起诉书指控被告人保双桥、钱丕旭、张小琪、张涛犯非法经营罪，于2017年7月10日向本院提起公诉。本院于当日受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。云南省陆良县人民检察院指派检察员赵培林出庭支持公诉，被告人保双桥、钱丕旭、张小琪、张涛，辩护人毕吉明、方加里、郭云波到庭参加了诉讼。现已审理终结。
云南省陆良县人民检察院指控：被告人保双桥租用小百户镇兴隆村委会新村吴某（另案处理）家的田房处中转烟叶准备拉至外地出售，2017年1月19日，被告人保双桥邀约被告人张小琪、被告人张涛为其运输烟叶至该地点，途经陆某中纪桥被查获。经鉴定，张小琪所拉烟叶价值人民币277924元，张涛所拉烟叶价值人民币279879元。同时，被告人保双桥邀约被告人钱丕旭开大车到其租用的田房处拉烟叶到外地出售，途经陆某收费南站被查获，经鉴定，烟叶价值人民币889972元。
认定上述事实的证据有：户口证明、归案情况，证人吴某等人的证言，被告人保双桥、张小琪、张涛、钱丕旭的供述与辩解，鉴定意见等。
公诉机关认为，被告人保双桥、钱丕旭、张小琪、张涛无视国家法律，非法经营，情节特别严重，应以非法经营罪追究其刑事责任，本案属共同犯罪。要求依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款、第二十五条之规定判处。公诉人在庭审中认为，本案属共同犯罪，被告人保双桥系主犯，其余三被告人系从犯；被告人保双桥应当共同承担其余三被告人的非法经营数额的责任，其余三被告人承担各自的非法经营数额的责任。被告人保双桥在庭审中没有如实供述自己的罪行，不能认定其系自首，对其他的犯罪事实认罪悔罪，可以认定为坦白。其余三被告人系从犯，可以认定为坦白，对其可以从轻或者减轻处罚。
被告人保双桥对起诉书指控的部分事实有意见，提出“我没有邀约钱丕旭拉过烟叶，那车烟叶是老板自己买的；吴某说的那些烟叶是老板别处买的，不是我的事情”，请求法庭从轻处罚。
辩护人毕吉明提出：第―、定罪方面：对公诉机关指控的罪名无异议，但公诉机关指控保双桥非法经营数额为1447775元是不正确，理由如下：一是陆烟价认（2017)6号、7号价格认定结论书以5727千克、5687千克为认定标的是有瑕庇的。二是陆烟价认（2017)8号价格认定结论没有告知保双桥，不能作为证据使用。三是陆烟价认（2017)6号、7号、8号三份价格认定结论书都没有价格认定人员的签字。四是公诉机关指控保双桥邀约钱丕旭开大车到其租用的田房处拉烟叶到外地出售证据不足，事实不清。第二、量刑方面：一是被告人具有自首情节。二是被告人属于初犯、偶犯，没有违法犯罪前科。
总之，辩护人恳请人民法院依照法律规定，对全案的证据和事实给以正确的认定，并贯彻惩罚与教育相结合的刑事政策，给被告人作出一个公正的判决。
被告人钱丕旭对起诉书指控的事实无异议，对公诉人当庭列举的证据没有意见。其辩解“我只是驾驶员，他们付运费就帮他们运输出去”，请求法庭从轻处罚。
被告人张小琪对起诉书指控的事实无异议，对公诉人当庭列举的证据没有意见，请求法庭从轻处罚。
辩护人方加里提出：第一、公诉机关指控被告人张小琪所运输烟叶的价值为27万余元是不客观的。第二、在量刑方面被告人具有减轻处罚的情节和条件。一是被告人张小琪在本案中系从犯；二是被告人张小琪具有坦白的法定从轻处罚的情节；三是被告人张小琪主观恶性很小、犯罪情节轻微、无犯罪前科、系初犯；四是被告人张小琪的犯罪行为不具有社会危害性，对被告人应当从轻处罚；五是被告人张小琪所运输的烟叶虽然价值核定为27万余元，但其核定的价值确实过高。
综上所述，被告人张小琪的主观恶性很小、且系从犯、初犯，其犯罪情节轻微、无社会危害性，请求法庭结合本案事实依法对其减轻处罚并适用缓刑。
被告人张涛对起诉书指控的事实无异议，对公诉人当庭列举的证据没有意见，请求法庭从轻处罚。
辩护人郭云波提出：第一、被告人张涛的行为应当认定其犯罪情节严重还是情节特别严重，针对法庭的庭审调查情况，辩护人认为有待于进行共同探讨，最终由法庭依法做出裁决。第二、关于被告人张涛的量刑意见：一是被告人张涛在共同犯罪中，系从犯，应当给予从轻或减轻处罚；二是被告人张涛具备坦白认罪情节，应酌定给予其从轻处罚；三是被告人张涛的犯罪系初犯，在法制观念淡薄的情况下，实施了犯罪行为，其犯罪的主观恶性较之轻微，给予其酌定从轻处罚。
综合被告人张涛非法经营的犯罪行为，建议法庭在对认定涉案数额做出客观认定的基础上，结合被告人张涛的量刑情节，给予其从轻或减轻处罚，并由其缴纳适当罚金，对其做出缓刑判处。
经审理查明：
1、被告人保双桥租用小百户镇兴隆村委会新村吴某家的田房作为中转烟叶处，欲将收购烟叶拉至外地出售。2017年1月19日，被告人保双桥邀约被告人张小琪、张涛为其运输烟叶至该地点，途经陆某中纪桥被查获。经价格认定，张小琪所运输烟叶5687千克，价值人民币277924元，张涛所运输烟叶5727千克，价值人民币279879元。
上述事实，被告人保双桥、张小琪、张涛在开庭审理过程中亦无异议，且有公诉机关当庭列举、庭后补充并经法庭质证的下列证据予以证实：被告人保双桥、张小琪、张涛的供述，证人吴某，保某、韩某、黄某、杨某、高某、陈某的证言，称量笔录，扣押决定书，扣押清单，发还物品清单，检测报告，陆某烟草专卖局罚没烟统计表，价格认定结论书及通知书，接受证据清单，价格鉴证机构资质证，价格鉴证人资格证，烟叶照片，辨认现场笔录及照片，抓获经过，户口证明，说明材料。
经质证，被告人保双桥、张小琪、张涛对上述证据没有意见。
辩护人毕吉明认为，烟叶检测报告在程序上存在瑕疵，检测抽样过程当事人不在现场，价格认定结论的标定数量不符、没有价格认定人员签字。
辩护人方加里对烟草质量检测报告的客观性有异议，应当对烟叶等级进行明确表述；对七号价格认定结论的价格认定，不予认同，不具备鉴定资质的鉴定意见是不合法的。
辩护人郭云波对烟叶检测报告有异议，应当对烟叶的等级进行明确表述；价格鉴定结论违背商品市场价格规律，认定数额的过程模糊不清，没有入库登记表；价格鉴定结论不能作为本案的定案依据，不能说明本案的涉案数额。
综合上述证据及被告人、辩护人的质证意见，做如下认证：
在庭审中，三被告人对上述事实、证据均无异议，并且表示自愿认罪，且有补充的证人陈某的证言、价格鉴证机构资质证、价格鉴证人资格证与价格认定结论相印证。故辩护人提出的质证意见，不予采纳。公诉机关列举的证据具备证据的客观性、合法性、关联性，且相互印证，形成证据锁链，足以证实上述事实。
2、2017年1月19日，被告人保双桥邀约被告人钱丕旭开大车到其租用的田房处拉烟叶到外地出售，途经陆某南收费站处被查获。经价格认定，钱丕旭运输的烟叶18211千克，价值人民币889972元。
上述事实，有检察机关当庭列举、庭后补充并经法庭质证的下列证据予以证实:
①证人吴某的证言，用于证明2016年10月份，有一个姓“保”和一个大胡子男人到我家买烟叶，我的烟叶堆放在田房里，因价格不合适，就没有卖给他们。后来姓“保”这人打电话说“你家的田房租给我们个把月堆堆烟包，给你五六百元钱”，我说“要得”。说好后，他们就用面包车、130车送烟包到田房里。他们联系大车来拉烟包，姓“保”这人打电话叫我去化工厂那里接拉烟的大车，还说以后都叫我去接大车并把大车带路送出去，接送一次大车给我100元的油费。我到陆良南收费站接一个大车，装好车之后，姓“保”这人打电话叫我把大车送到陆良南收费站，我去带大车就看到两个大车已装好车，另外一辆大车是谁带进去的我不清楚，我把两个大车一起带了送到陆良南收费站。到半夜，姓“保”这人打电话说“我们有两个小车不见了，你去瞧瞧是不是被村委会的堵掉了”，我说“这时候村委会的不会堵”。第二天姓“保”这人打电话说“烟出问题了，你找人到晚点把田房里的烟包搬走，不要叫人看见，把我的电话删掉，你租地应该没有问题，到时候人家会来看现场”。
我每次都是开着我家那辆军绿色的北京吉普越野车去接送大车，当时还没有落户挂牌。
②证人尹某的证言，用于证明2017年1月19日，我在“货车帮”里看到一条信息“昆明至河口，车九米六，9000元”，就跟发信息的雷刚联系，把我的行驶证、驾驶证传给对方，对方跟我讲在石林装货。我打电话问钱丕旭在哪里，他说到石林装货。对方打电话叫我到陆良装货，在电话里讲好运费在原来9000元上再加1000元，我按照对方的要求开车到陆良南收费站，出站后，对方开一辆蓝色的北京越野车来接我，带我走了约有7、8公里的土路，经过一个村庄，到那个村庄外一片桉树林里，他们就装烤烟，他们把烟装好，我就开车走，他们用接我那辆北京车带着我，从陆良到石林的老路走，一直把我带到北大村。我把烤烟送到目的地时，才知道钱丕旭被抓了。
③证人保某的证言，用于证明还没有租房前，我跟保双桥到过田房处看过烟叶。出事当晚，保双桥在电话里跟我说过堆烟的地方就是在小百户镇兴隆村委会，我跟他去看烟叶的田房处。我确定送到小百户镇兴隆村委会新村田房处的烟包就是保双桥一个人的，他是我叔叔，我知道他平时收购烟包都是一个人，没有其他人跟着他一起去收烟叶。
④证人陈某的证言，用于证明我是陆某发改局在职在编工作人员，主要从事价格鉴定。公安机关聘请我们对三车涉案烟叶分别做了价格认定。2017年2月6日以陆烟价认（2017）6号对张涛所拉烟叶5727千克做了价格认定，认定价格为279879元人民币。2017年2月6日以陆烟价认（2017）7号对张小琪所拉烟叶5687千克做了价格认定，认定价格为277924元人民币。2017年2月13日以陆烟价认（2017）8号对钱丕旭所拉烟叶18211千克做了价格认定，认定价格为889972元人民币。
根据《价格认证中心不再出具价格认证机构资质以及人员资质的说明》己明确：价格认定机构实行的是机构盖章负责制而不是个人签名负责制，故价格认证中心出具价格认定结论书的同时，不再出具机构资质证以及从业人员资质证。这三份价格认定书都是我和太中先做的价格认定，我俩都有鉴定资质。
⑤被告人钱丕旭的供述，用于证明2017年1月19日下午，尹某打电话叫我一起来陆良拉烟，拉到河口，运费一万元。我们到陆良南收费站后，尹某就联系货主，联系好后，对方就开一辆北汽威旺草绿色的越野车到收费站接我们，带我们去到离陆良南收费站4、5公里的地方装烟，那个地方是一间用石棉瓦盖的大房子，我们到那个地方后，对方用130小卡车把烟包运来装到我们车上，车装好后，当时去接我们那辆越野车又把我带到水泥厂那里，他们叫我在车上等他们打电话来再开车走。我走时尹某还在装烟包的地方，我在等电话的过程中就被查获。
⑥检查笔录，扣押决定书，扣押清单，发还清单，罚没烟统计表，检测报告，价格鉴定结论书，用于证明当场在钱丕旭所驾驶的云Ｆ×××××号东风牌大货车车厢里发现打好的初烤烟叶388包，经称量重18211公斤，有等级的烟叶100%，价值人民币889972元。
⑦钱丕旭的现场辨认笔录及照片，用于证明云Ｆ×××××号东风牌大货车就是我拉烤烟的车及车上的烤烟烟包。
钱丕旭、尹某的现场辨认笔录及照片，用于证明其装烤烟烟包的地点为陆良县小百户镇兴隆村委会新村村外东边桉树林里。
人像辨认笔录及照片，用于证明钱丕旭辨认出7号是尹某；尹某辨认出9号是为其带路装烤烟的人，即吴某；吴某辨认出12号是租其田房堆放烟叶并叫其为运输烟叶的车辆带路的人，即保双桥，辨认出1号是开大车运输烟叶到外地驾驶员，即尹某，辨认出7号是开大车运输烟叶到外地驾驶员，即钱丕旭，辨认出5号是跟着姓保的男子去租田房堆放烟叶的人，即保某。
⑧接受证据清单，价格鉴证机构资质证，价格鉴证人资格证。
经质证，被告人保双桥提出“我没有联系过钱丕旭这个大车，田房是我出面帮一个老板租的，吴某说的那些事是老板别处买的烟叶，不是我的事情”。
被告人钱丕旭对上述证据没有意见。
辩护人毕吉明认为，烟叶检测报告在程序上存在瑕疵，检测抽样过程当事人不在现场，价格认定结论的标定数量不符、没有价格认定人员签字；8号价格认定结论书未告知被告人，作为证据使用，不符合法律规定，不具备证据资格。
综合上述证据及被告人、辩护人的质证意见，做如下认证：
公诉机关当庭列举及补充的证据取证程序合法，内容客观真实，并且相互印证，足以证实查明的事实，予以采信。
另有抓获（到案）经过，户口证明，说明材料加以佐证。
本院认为，被告人保双桥未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，情节特别严重；被告人钱丕旭、张小琪、张涛明知他人实施非法经营烟草专卖品，而为其运输烟草专卖品，应当按照共犯论，故被告人保双桥、钱丕旭、张小琪、张涛的行为已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人保双桥、钱丕旭、张小琪、张涛犯非法经营罪的事实、罪名成立。本案属共同犯罪，被告人保双桥在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人钱丕旭、张涛、张小琪在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，应当对其减轻处罚。被告人保双桥对被告人张小琪、张涛所运输的烟叶做了如实供述，属坦白，对该部分可以从轻处罚。被告人钱丕旭、张涛、张小琪归案后如实供述自己的罪行，对其可以从轻处罚。辩护人的辩护意见除已经认定的以外，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
一、被告人保双桥犯非法经营罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币五十万元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月7日起至2023年2月6日止，罚金限于判决生效后三个月内缴纳）。
二、被告人钱丕旭犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币十三万元。
三、被告人张小琪犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币五万元。
四、被告人张涛犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币五万元。
（上述三被告人的缓刑考验期限，自判决确定之日起计算，罚金已缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省曲靖市中级人民法院上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 朱自前
人民陪审员 张绍桥
人民陪审员 俞伟琦
二〇一七年九月二十一日
书 记 员 桂艺帆