宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）石民终字第740号
上诉人（原审原告）吴金福，男，1964年3月17日出生，回族。
委托代理人马振林，宁夏金林律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）杨兴国，男，1963年12月28日出生，汉族。
被上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司石嘴山市惠农支公司。
负责人李杰，中国人民财产保险股份有限公司石嘴山市惠农支公司经理。
委托代理人陈龙，中国人民财产保险股份有限公司石嘴山市惠农支公司理赔部经理。
上诉人吴金福因与被上诉人杨兴国、中国人民财产保险股份有限公司石嘴山市惠农支公司（以下简称中国财保惠农支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服宁夏回族自治区石嘴山市惠农区人民法院（2015）石惠民初字第877号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭，于2015年10月16日公开开庭进行了审理。吴金福的委托代理人马振林，杨兴国、中国财保惠农支公司的委托代理人陈龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，2013年12月27日12时许，吴金福驾驶两轮摩托车与杨兴国驾驶北京现代车发生碰撞，造成吴金福受伤，两车不同程度受损的交通事故。吴金福被送至石嘴山市第一人民医院治疗，经诊断为：右锁骨粉碎性骨折等；入院治疗22天。经石嘴山市惠农区交警大队责任认定：吴金福与杨兴国承担本次事故的同等责任。吴金福经石嘴山市第一人民医院司法鉴定中心鉴定为十级伤残；所需营养期、护理期均为90日。吴金福住院期间，杨兴国垫付3000元及门诊费357.4元；中国财保惠农支公司垫付医药费1万元；吴金福在门诊医疗费1139.77元，住院费用计29847.06元。吴金福十级伤残赔偿金为46570元（23285元20年10%），鉴定费1180元，住院伙食补助费2200元（22天100元）。吴金福诉至法院要求中国人民财产保险股份有限公司石嘴山市惠农支公司在交强险责任限额内赔偿经济损失共计112000元；在商业险责任限额内赔偿经济损失共计41732.4元；杨兴国赔偿司法鉴定费1180元，以上共计154912.4元。
同时查明，杨兴国驾驶其所有的北京现代车在中国财保惠农支公司投有机动车交强险及商业第三责任险。
原审法院认为，公民的人身权利和财产权利受法律保护。吴金福、杨兴国双方发生交通事故，造成吴金福一定的经济损失，吴金福的医药费、住院伙食补助费、护理费、摩托车修理费、鉴定费，符合法律规定，均予以支持。对吴金福的伤残赔偿金、交通费、误工费、营养费、精神抚慰金，杨兴国、中国财保惠农支公司提出异议，吴金福住院期间的交通费440元，应按吴金福住院期间每天10元计算，计220元较为合理。对吴金福主张的伤残赔偿金46570元，因2015年度标准已公布，应按2015年的标准计算为46570元（23285元20年10%）。对吴金福主张的营养费9000元，因营养期为90天，按每天50元计算为4500元。对吴金福主张的精神抚慰金2000元，根据吴金福的伤残程度、杨兴国的过错程度以及本地的平均生活水平，精神损害抚慰金确定为1000元为宜。对吴金福主张的误工费102695元，应按2015年度建筑业41505元的标准计算每天为113.71元。吴金福误工天数462天，因没有医院出具的证明吴金福需连续休息462天，根据吴金福的伤残程度，结合本案的实际情况，误工按住院22天加出院后180天，计202天计算较为合理。吴金福误工费为22969.42元（41505元×365天×202天）。根据《机动车交通事故责任强制保险条例》的规定，保险公司可以向被保险人赔偿保险金，也可以直接向受害人赔偿保险金。故吴金福要求中国财保惠农支公司在交强险的范围进行赔偿，予以支持。不足的部分由中国财保惠农支公司在商业第三责任险的责任范围内按50%赔偿。杨兴国、中国财保惠农支公司垫付吴金福的费用应予以折抵。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决：一、吴金福的医疗费31344.23元（包括杨兴国垫付门诊费357.4元）、住院伙食补助费2200元、护理费9073元、营养费4500元、交通费220元、伤残赔偿金46570元、鉴定费1180元、误工费22969.42元、精神抚慰金1000元、摩托车修理费2500元，共计121556.65元；中国人民财产保险股份有限公司石嘴山市惠农支公司在交强险的责任范围内赔偿吴金福各项损失91832.42元，已付1万元，剩余81832.42元，于本判决生效后五日内付清；二、中国人民财产保险股份有限公司石嘴山市惠农支公司在商业第三责任险的责任范围内赔偿吴金福各项损失28544.23元的50%是14272.12元，于本判决生效后五日内付清；三、杨兴国赔偿吴金福鉴定费1180元的50%是590元；杨兴国垫付吴金福3357.40元折抵后，吴金福于本判决生效后五日内退还杨兴国2767.40元。案件受理费537元（已减半收取），吴金福承担37元，由杨兴国承担500元。
吴金福上诉称，吴金福在室内装修中从事墙面和地面瓷砖的铺贴工作，吴金福因交通事故致使右锁骨粉碎性骨折等身体多处部位损伤，严重影响其肢体活动能力和从事持续重体力劳动，吴金福曾两次手术治疗，司法鉴定机构答复吴金福需在二次手术出院三个月后进行鉴定，故误工时间应计算至定残日前一天；某陶瓷砖店作为吴金福用人单位，其出具的个人工资收入证明和职工工资表原审不采信错误。请求二审法院撤销原判第一、二项，依法改判。
杨兴国、中国财保惠农支公司辩称，认可原审对吴金福误工费的计算，原审判决正确，吴金福的上诉理由不能成立。
吴金福在二审中提交证据：证明一份，证明吴金福自发生交通事故受伤后至2015年7月16日一直离岗治疗和休息，其工作单位某陶瓷砖店未再发放工资。杨兴国、中国财保惠农支公司质证对证明不认可，该证据只能证明吴金福在发生交通事故受伤后至2015年7月16日没在某陶瓷砖店上班，不上班就没有工资，且该单位法定代表人不是吴金福，与本案无关联性，不能证明其他问题。
本院认证意见，该证明系某陶瓷砖店出具，无其他证据相印证，本院不予采信。
杨兴国、中国财保惠农支公司在二审均未提交新证据。
二审经审理查明吴金福月平均工资7109元，其他事实与原审判决一致，本院予以确认。
本院认为，当事人对自己的主张，有责任提供证据。各方当事人对原审认定吴金福的医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、交通费、伤残赔偿金、鉴定费、精神抚慰金、摩托车修理费数额均无异议，本院予以确认；关于吴金福的误工费是争议焦点，吴金福原审未提交医院出具吴金福需连续休息462天的证明，根据吴金福的伤残程度，结合本案的实际情况，原审法院计算吴金福误工按住院22天加出院后180天，计202天较为合理，对吴金福主张的月平均收入6683元，因吴金福提交的证据可以证实其在某陶瓷砖店从事墙面和地面瓷砖的铺贴工作，其提交的工资表及证明可以证实其发生交通事故前11个月的平均工资，吴金福主张按每月平均工资6683元计算，符合有关法律规定，故吴金福的误工费为44998.87元（6683元÷30天×202天），原审按2015年度建筑业41505元的标准计算错误，应予改判。中国财保惠农支公司在交强险的范围内对吴金福的损失进行赔偿，不足的部分由中国财保惠农支公司在商业第三责任险的责任范围内按50%赔偿。杨兴国、中国财保惠农支公司垫付吴金福的费用应予以折抵。依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持宁夏回族自治区石嘴山市惠农区人民法院（2015）石惠民初字第877号民事判决第二项、第三项，即“中国人民财产保险股份有限公司石嘴山市惠农支公司在商业第三责任险的责任范围内赔偿吴金福各项损失28544.23元的50%是14272.12元，于本判决生效后五日内付清；杨兴国赔偿吴金福鉴定费1180元的50%是590元；杨兴国垫付吴金福3357.40元折抵后，吴金福于本判决生效后五日内退还杨兴国2767.40元”；
二、变更宁夏回族自治区石嘴山市惠农区人民法院（2015）石惠民初字第877号民事判决第一项“吴金福的医疗费31344.23元（包括杨兴国垫付门诊费357.4元）、住院伙食补助费2200元、护理费9073元、营养费4500元、交通费220元、伤残赔偿金46570元、鉴定费1180元、误工费22969.42元、精神抚慰金1000元、摩托车修理费2500元，共计121556.65元；中国人民财产保险股份有限公司石嘴山市惠农支公司在交强险的责任范围内赔偿吴金福各项损失91832.42元，已付1万元，剩余81832.42元，于本判决生效后五日内付清”为“吴金福的医疗费31344.23元（包括杨兴国垫付门诊费357.4元）、住院伙食补助费2200元、护理费9073元、营养费4500元、交通费220元、伤残赔偿金46570元、鉴定费1180元、误工费44998.87元、精神抚慰金1000元、摩托车修理费2500元，共计143586.1元；中国人民财产保险股份有限公司石嘴山市惠农支公司在交强险的责任范围内赔偿吴金福各项损失113861.87元，已付1万元，剩余103861.87元，于本判决生效后五日内付清”。
如义务方不按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。
一审案件受理费537元（已减半收取），吴金福承担38元，由杨兴国承担499元。二审案件受理费761元，由上诉人吴金福负担53元，由被上诉人杨兴国承担708元。
如本判决生效后一方拒不履行，另一方可在履行期间届满之日起二年内向原审法院申请执行。
本判决为终审判决。
审 判 长 王俊英
审 判 员 马玉兰
代理审判员 彭德才
二〇一五年十一月九日
书 记 员 罗 浩
附本案相关的法律条文：
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
第二百零五条当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。