山西省晋城市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）晋05民终282号上诉人（原审被告）山西阳城阳泰集团西冯街煤业有限公司。法定代表人马志虎，任矿长委托代理人谷卫勇，山西晋商律师事务所律师。被上诉人（原审原告）张立立，男，1954年8月21日生，汉族。委托代理人李玉敏，阳城县凤城镇法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）阳城县东升企业总公司。法定代表人卫端太，公司总经理。委托代理人延敏军，山西语智律师事务所律师。上诉人山西阳城阳泰集团西冯街煤业有限公司（以下简称西冯街煤业有限公司）与被上诉人张立立、被上诉人阳城县东升企业总公司（以下简称东升公司）劳动争议一案，不服山西省阳城县人民法院（2015）阳民初字第1894号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人西冯街煤业有限公司的委托代理人谷卫勇，被上诉人张立立及其委托代理人李玉敏，阳城县东升企业总公司的委托代理人延敏军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原判认定，原桃坪沟口煤炭有限公司是由被告东升公司和其他股东共同出资设立的有限公司，属原阳城县八甲口镇镇办集体企业，于2009年12月关闭，被被告西冯街煤业有限公司吸收合并。2009年9月21日，西冯街煤业有限公司在山西省工商行政管理局申请企业名称预先核准登记，对该公司投资人、投资额、投资比例分别作了预先核准登记，其中被告东升公司为股东之一，投资额为356.9万元，占投资比例2.0058%。2011年9月15日，西冯街煤业有限公司与原桃坪沟口煤炭有限公司就合并事宜开会协商达成共识，会议纪要记载：一、同意西冯街煤业有限公司接收桃坪沟口煤炭有限公司所有固定资产、库存物资、材料、设备。二、同意桃坪沟口煤炭有限公司自2009年12月31日评估基准日后所发生的运行费用100余万元，由中介评审机构进行补充评估认定后，双方确认。三、桃坪沟口煤炭有限公司不在评估报告内的外借物资110余万元，相关凭证经中介评审机构评估认定后，双方确认。四、桃坪沟口煤炭有限公司的职工清退，由该公司负责，相关费用190余万元由西冯街煤业有限公司代付。五、桃坪沟口煤炭有限公司现有值班人员35名，其中的11名职工由西冯街煤业有限公司安排留守值班，其余24名职工的生活补助费暂由西冯街煤业有限公司支付。六、桃坪沟口煤炭有限公司从2010年起占用蒿峪村土地2年占地款56万元等费用，由西冯街煤业有限公司代付，待补充评估认定后，由西冯街煤业有限公司接续。七、桃坪沟口煤炭有限公司所欠国税税款36.28万元，地税税款8万元，由西冯街煤业有限公司代付，往来结算。关于欠地税税款滞纳金136万元，由双方共同到税务部门协商减免。八、桃坪沟口煤炭有限公司所欠银行贷款利息（2011年9月前）290余万元，由双方共同与银行协商减息，由西冯街煤业有限公司代付利息，往来结算。待条件成熟后，将银行贷款转入西冯街煤业有限公司。另查明，原告张立立从1985年1月起，到被告东升公司和其他股共同出资设立的桃坪沟口煤炭有限公司上班，具体从事采购业务等工作。2007年2月2日，该公司根据原八甲口镇镇办企业职工退休年龄及退体金额领取规定，确认张立立等3人在2006年底已满52周岁应退休，张立立退休金为9240元（无证据证明张立立领取）。2007年5月，有人举报桃坪沟口煤炭有限公司财务混乱，经原八甲口镇党委、政府主要领导批准，镇纪委决定对该公司财务进行审查，因张立立系该公司采购员，故被列为审查对象。从此张立立受该公司指派，配合镇纪委进行调查，至2009年结束。2009年7月23日，镇纪委给该公司出具公函，认定张立立手持有的2006—2007年5支单据涉及金额84000余元可入公司账处理。2009年12月26日，镇纪委再次给该公司出具公函，认定张立立手持有的2007—2009年度16支单据涉及金额65000余元可入公司账处理。从2009年12月桃坪沟口煤炭有限公司关闭起至该公司与被告西冯街煤业有限公司合并前后，原告张立立就其工资福利待遇、退休问题多次到相关部门信访，2014年7月30日，原八甲口镇人民政府就张立立信访问题作出书面答复：1、按照镇办企业规定，张立立于2006年已满52周岁，从2007年起已和桃坪沟口煤炭有限公司不存在劳动关系。2、2007—2009年镇纪委对张立立名下账目进行核实时，张立立付出了一定劳务，给予每月500元补助，3年共计18000元。2010年至今，公司账面仍遗留有16000余元材料款未支付，考虑帮助结账有误工，每月补助260元，从2010年起至张立立退休共计4年零7个月，计款14300元。两项共计32300元。3、张立立如果不服本答复意见，可就劳动争议事项申请仲裁。关于支付经结算而未支付的往来款，该款已由西冯街煤业有限公司承继，建议张立立直接向该公司追偿或通过诉讼解决。原告张立立对此答复不服，于2015年1月16日向阳城县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委员会于2015年1月21日以申请人的仲裁请求超过仲裁申请时效为由，决定不予受理。原判认为，原告张立立从1985年1月起到被告东升公司与其他股东共同出资设立的桃坪沟口煤炭有限公司工作（具体从事采购业务等工作），至2009年12月，原告与该公司始终存在劳动关系。虽然2007年5月至2009年12月，原告受该公司指派，接受原八甲口镇纪委对该公司财务进行调查核实（包括原告张立立采购业务往来账务），但调查结果表示，原告的采购业务往来账没有任何违纪违法行为。原告配合调查核实账务的行为，仍是履行该公司的职务。原告按照劳动合同为该公司提供了劳动，该公司依法应支付原告劳动报酬。原告与该公司劳动关系存续期间，该公司为原告办理社会保险（基本养老保险手续）系该公司法定职责，而该公司未履行该法定义务，应当承担履行之责。鉴于该公司于2009年12月关闭，被被告西冯街煤业有限公司吸收合并，按照法律规定，被吸收公司合并时的债权、债务，应当由合并后存续的公司承继。据此，原桃坪沟口煤炭有限公司应清偿原告的劳动报酬（原告从2007年3月起至其法定退休之日止之工资）、承担办理原告养老保险手续的责任，依法应由被告西冯街煤业有限公司承继。关于原告工资标准，考虑桃坪沟口煤炭有限公司已于2009年12月关闭，加之原告从2010年1月起至退休之日的2014年8月21日期间，实际没有向被告西冯街煤业有限公司提供劳动，工资可参照当地职工最低工资标准计算。依据《中华人民共和国劳动法》第四十八条、第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条第一款、第三十四条，《中华人民共和国社会保险法》第二条、第四条、第十条第一款、第十一条、第十二条第一款和第二款，《中华人民共和国公司法》第一百七十五条的规定，判决：一、被告山西阳城阳泰集团西冯街煤业有限公司在本判决生效之日起10日内，支付原告张立立工资69840元（其中2007年3月至2007年9月每月470元，7个月计3290元；2007年10月至2008年9月每月530元，12个月计6360元；2008年10月至2010年3月每月620元，18个月计11160元；2010年4月至2011年3月每月710元，12个月计8520元；2011年4月至2012年3月每月820元，12个月计9840元；2012年4月至2013年3月每月945元，12个月计11340元；2013年4月至2014年3月每月1090元，12个月计13080元；2014年4月至2014年8月每月1250元，5个月计6250元）；二、被告山西阳泰集团西冯街煤业有限公司于判决生效之日起30日内，在社会保险经办机构为原告张立立办理基本养老保险手续；三、原告张立立的基本养老保险费个人部分，由其自行缴纳；四、驳回原告张立立的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告山西阳城阳泰集团西冯街煤业有限公司负担。西冯街煤业有限公司有上诉请求：一、判令撤销阳城县人民法院（2015）阳民初字第1894号民事判决；二、判令驳回张立立对上诉人的诉讼请求。理由：一、一审判决书认定：自2007年3月至2014年8月期间，张立立与桃坪沟口煤炭有限公司存在劳动关系的事实错误；张立立与桃坪沟口煤炭有限公司自2006年底就已解除劳动关系；二、一审判决书认定上诉人对桃坪沟口煤炭有限公司整合方式为吸收合并的事实错误；三、一审判决书判令上诉人清偿张立立劳动报酬及承担办理养老保险手续的责任属于适用法律错误，本案即便认定应对张立立清偿劳动报酬等，该责任不应由上诉人承担。开庭审理时上诉人就上诉状补充以下内容：张立立提出劳动仲裁的时间的2015年1月，阳城县劳动争议仲裁委下达不予受理通知书的时间是2015年1月21日，根据劳动法、劳动争议调解法的规定，张立立应当15日内提起诉讼，但本案张立立提起诉讼时间已经超过法定的起诉期限，应当依法驳回张立立的诉讼请求。张立立的答辩意见：一、一审认定我与上诉人之间存在劳动关系是正确的。2006年我未达法定退休年龄，也未办理退休手续；2007年至2009年我仍接受用人单位指派在八甲口镇纪检委配合纪检委审查用人单位的账务。2009年，因煤炭资源整合，桃坪口煤炭有限公司暂时关闭等待整合，期间桃坪口煤炭有限公司并未对我的劳动及人事关系进行处理，后桃坪口煤炭有限公司被上诉人合并，我的劳动及人事关系应当由兼并后的公司继承。二、一审认定上诉人与桃坪口煤炭有限公司以资源整合的方式吸收合并是正确的。从2011年9月15日西冯街煤业有限公司与原桃坪口煤炭有限公司就合并事宜协商达成共识的会议记载，很明确可以看出双方就是两个公司合并重新成立新的公司，因此关于合并的事实是客观存在的。三、我主张的劳动报酬及劳动保险待遇应当由上诉人承担。对于上诉人的补充理由，我方答辩意见为：一、一审上诉人并未提出诉讼期限问题；二、上诉人主张的15天不适用于本案。东升公司的答辩意见：一、张立立与阳城县桃坪沟口煤炭有限责任公司自2006年底就已解除了劳动关系，张立立自2007年5月至2009年配合八甲口镇纪委调查是其法定义务与原公司不存在劳动关系，不能依照劳动合同关系获得劳动报酬和享受养老保险待遇；二、我公司作为阳城县桃坪沟口煤炭有限责任公司的股东之一，不具有承担公司义务的法定情形；三、即便认定张立立的劳动报酬和养老保险手续应当办理，我公司也无为其办理的法定义务。四、我公司同意上诉人的补充意见。上诉人对一审查明的事实有以下异议：一、东升公司是桃坪沟口煤炭公司的唯一股东；二、吸收合并不符合事实，实际为公司资产收购；三、投资额应当为100.29万元，出资方产为货币出资。其他事实无异议。被上诉人张立立、东升公司均对一审查明的事实无异议。经审理，二审查明的事实与一审基本一致。本院认为，关于张立立的起诉是否存在超过法律规定的起诉期限问题，现查明，阳城县劳动人事争议仲裁委员会于2015年1月21日作出不予受理通知书，张立立是2015年1月26日签收，于2015年2月5日向法院起诉，法院受理后，张立立于2015年8月7日撤诉，又于2015年8月13日重新起诉，因此，张立立的起诉并不超过法律规定的起诉期限。关于张立立2006年底与桃坪沟口煤炭有限公司是否解除劳动关系的问题，张立立2006年底并未达法定退休年龄，现有证据不能证明张立立于2006年底与桃坪沟口煤炭有限公司解除了劳动关系，因此，不能认定张立立于2006年底与原公司解除了劳动关系。关于上诉人是否吸收合并了桃坪沟口煤炭有限公司的问题，从《阳城县煤矿企业兼并重组整合意向协议书》来看，上诉人是兼并阳城县桃坪沟口煤炭有限公司等六家公司后新设立的公司。一审认定是吸收合并并无错误。故上诉人应承担张立立的劳动报酬及办理养老保险手续的责任。综上，上诉人的上诉理由均不成立，对其请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人山西阳城阳泰集团西冯街煤业有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  李晓强审 判 员  段全会代理审判员  梁 卉二〇一六年五月五日书 记 员  史亚为