广东省惠州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）惠中法刑二终字第141号
原公诉机关惠东县人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈某辉，男，1978年6月出生，汉族，初中文化，户籍所在地：广东省惠东县梁化镇，公民身份号码4413＊＊＊＊＊＊＊＊＊＊＊1518。因涉嫌贩卖毒品罪于2014年10月17日被惠东县公安局抓获归案，次日被刑事拘留，同年11月20日经惠东县检察院批准逮捕，次日由惠东县公安局执行逮捕。现羁押于惠东县看守所。
辩护人张群，广东鸿园律师事务所律师。
广东省惠东县人民法院审理惠东县人民检察院指控原审被告人陈某辉犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪一案，于2015年5月4日作出（2015）惠东法刑一初字第168号刑事判决。宣判后，原审被告人陈某辉不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷及讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。
原判认定，2014年8月份开始，被告人陈某辉通过电话联系，在惠东县平山街道华侨城侨金路大川药店附近出租楼203房内，多次将毒品甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员周某美等人吸食。2014年10月17日22时许，陈某辉与周某美通过电话联系准备在上述出租屋交易时被公安机关抓获，并在上述出租屋203房的大厅南侧的摩托车尾箱内缴获了用胶瓶装的含氯胺酮成分的液体（净重2050.47克）；在大厅南侧书本上缴获含氯胺酮成分的固体（净重70.41克）；在睡房衣柜上面的白色纸袋内缴获了含咖啡因成分的固体及粉末（共净重228.48克）；在衣柜上层内缴获甲基苯丙胺净重1.65克；在睡房电脑桌上缴获毒品甲基苯丙胺4.93克；在睡床上缴获电子称二部。
原判认定上述事实，有公诉机关提交的下列证据予以证实：
1、接受刑事案件登记表及立案决定书，证实案件来源及公安机关对案件立案侦查，合法启动侦查程序。
2、到案经过，证实2014年10月17日22时许，公安机关在惠东县平山街道华侨城侨金路大川药店附近出租楼203房内抓获被告人陈某辉。
3、现场勘查笔录、方位图及现场照片，证实案发现场的概况及涉案毒品被缴获情况。
4、证人证言：
（1）证人周某美的证言，证实其向一名外号叫“阿叔”的男子购买过四次甲基苯丙胺。第四次就是2014年10月17日19时许，其再次阿叔的电话号码134＊＊＊＊＊317联系阿叔后，其准备前往阿叔出租房交易毒品时被公安机关抓获。
（2）证人张某华的证言，证实其自2014年7月份起认识了陈某辉，陈某辉的外号叫“鸡头”。其有去过陈某辉位于惠东县华侨城三皇爷附近的出租屋向陈某辉购买过三次甲基苯丙胺，其中有一次是2014年8月份某天，其拨打陈某辉的电话号码要求购买毒品，陈让其去陈的租房交易，于是其与女朋友徐某一起来到陈的出租屋楼下。其让徐园在租房楼下等，其独自去了陈的租房向陈购买了人民币200元的甲基苯丙胺。随后，其和徐某就在惠东县南湖路的阳光住宿吸食了这包毒品。其并未放任何物品在陈某辉的租房内。
（3）证人徐某的证言，证实其与张某华系情侣关系。2014年8月份，张某华带其来到“鸡头”位于惠东县平山镇三皇爷大川药店附近的出租屋门前。张某华说他有事找鸡头，就让其在租房楼下等他。几分钟后，张某华就从租房出来，带其去了惠东县南湖路的阳光住宿，其和张某华在宿舍内吸食了冰毒。
（4）证人张某某的证言，证实其系位于惠东县侨金路大川药店旁一出租屋的房东。被告人陈某辉自2014年6月份起，租住了其出租屋203房，该租房由陈某辉一人居住。
5、被告人陈某辉的供述及辩解，证实其吸食的毒品是甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）。惠东县平山镇侨金路大川药店旁一出租屋203房由其于2014年6月起承租，该房由其一人居住。2014年8月份开始，一名叫“阿美”的女子向其购买过四次甲基苯丙胺吸食。第四次就是2014年10月17日19时许，其接到阿美打来的要求购买毒品的电话，其就让阿美来其203租房内进行交易，但其和阿美还没交易成功，就被公安机关抓获归案，并从其租房内缴获毒品一批。其联系电话是134＊＊＊＊＊317。被告人陈某辉在侦查阶段辩称其房间内被缴获的氯胺酮系张某华放置的，这件事只有他与张某华知情。
6、辨认笔录及照片，证实被告人陈某辉辨认出证人周某美就是向其购买毒品的“阿美”；证人周某美辨认出被告人陈某辉就是向其贩卖毒品的“阿叔”。证人徐某辨认出被告人陈某辉就是“鸡头”；证人张某某辨认出被告人陈某辉就是租住其203房的男子。
7、扣押物品清单、称量笔录及刑事化验检验报告，证实从被告人陈某辉203租房的电脑桌上缴获的可疑毒品三包，共净重4.93克，均检出甲基苯丙胺成分；从床上缴获的橙色药丸状可疑毒品五粒，共净重1.02克，均检出芬纳西泮成分；从租房大厅的摩托车尾箱内缴获的黑色液体，共净重2050.47克，检出氯胺酮、非那西丁和咖啡因成分；从租房书本上缴获的黑色块状可疑毒品，净重70.41克，检出氯胺酮成分；从租房衣柜缴获的米黄色块状可疑毒品三包，共净重69.80克，均检出非那西丁和咖啡因成分；从衣柜缴获的咖啡色粉末状可疑毒品一包，净重158.68克，检出非那西丁和咖啡因成分；从衣柜缴获的粉红色粉末状可疑毒品一包，净重1.65克，检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
8、现场检测报告书，证实经甲基苯丙胺试剂检测，被告人陈某辉及证人周某美、张某华及徐某的尿液检测结果均呈阳性。
9、被告人的户籍资料，证实被告人陈某辉的姓名、籍贯等基本身份情况，以及犯罪时年满十八周岁，负完全刑事责任。
此外，还有通话清单、庭审笔录等材料在卷予以佐证。
原判认为，被告人陈某辉无视国家法律，多次贩卖甲基苯丙胺给他人，情节严重，又非法持有毒品氯胺酮及咖啡因且数量大，其行为已构成贩卖毒品罪和非法持有毒品罪，依法应实行数罪并罚。公诉机关指控被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，本院依法予以支持。对被告人陈某辉提出的“租房车尾箱内被缴获的毒品系张某华所有，且张某华的女友能予以证实”的辩解，经查，陈某辉在侦查阶段曾供称“张某华将毒品放置其租房一事仅由其和张某华知情”，现陈某辉提出张某华的女友能证实车尾箱内的毒品系张某华所有，陈某辉既未向本院提交该“女友”的基本身份情况，而本案自称为张某华女友的证人“徐某”亦未提及陈某辉所要证明一事，此外，证人张某华否认其有放置物品在陈某辉的租房内。综上，被告人陈某辉提出的上述辩解，缺乏证据支持，本院依法不予采纳。视被告人庭审时对其贩卖毒品的犯罪事实能当庭认罪，可酌情从轻处罚。庭审过程中，公诉机关建议判处以贩卖毒品罪判处被告人有期徒刑三年至五年，并处罚金；以非法持有毒品罪判处被告人有期徒刑八年至十一年，并处罚金。该量刑建议不符合本案实际，故依法不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百四十八条、第六十九条、第六十四条、第五十二条、第五十三条以及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条之规定，判决如下：一、被告人陈某辉犯贩卖毒品，判处有期徒刑五年七个月，并处罚金人民币六千元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币六千元。总和刑期十二年七个月，并处罚金人民币一万二千元。决定执行有期徒刑十二年六个月，并处罚金人民币一万二千元。二、随案移送的现金人民币一千四百五十元及手机二部，依法予以没收，上缴国库。
上诉人陈某辉上诉提出，其向周某美贩卖的“冰毒”数量都很少，加起来不足2克，纯度较低；其出租屋内摩托车后尾箱内查获毒品是张某华的，非上诉人所有，原审量刑过重。
辩护人提出：一审认定陈某辉向张某华贩卖毒品事实不清，最后一次向周某美贩卖毒品应认定为“特情引诱”犯罪，应对其从轻处罚；一审认定摩托车后尾箱的毒品为陈某辉所有，事实不清，证据不足，陈某辉反应其在看守所遇到张某华，其责问张某华为什么不承认摩托车后备箱毒品是他的，张某华回答说毒品不应该检验出氯胺酮成分等情况，辩护人认为摩托车后备箱的毒品为张某华所有有极大可能性；一审量刑过重。
经二审审理查明，原审判决认定的上诉人陈某辉犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪的事实清楚，证据亦经原审法院当庭质证，本院予以确认。
本院认为，上诉人陈某辉无视国家法律，多次贩卖甲基苯丙胺给他人，情节严重，又非法持有毒品氯胺酮及咖啡因且数量大，其行为已构成贩卖毒品罪和非法持有毒品罪，依法应实行数罪并罚。对于上诉人陈某辉提出的上诉理由及辩护人提出的辩护意见，经查：1、上诉人四次贩卖毒品给周某美，并向张某华贩卖毒品的事实，有上诉人的供述、周某美的证言、张某华及张某华女朋友徐某的证言予以相互印证，即便最后一次陈某辉向周某美贩卖毒品后随即被公安机关抓获，但之前上诉人陈某辉已经多次贩卖毒品，属于贩卖毒品“情节严重”，原判系根据上诉人的贩毒次数量刑，并不是根据上诉人贩卖毒品的数量和纯度量刑，故上诉人及辩护人以上诉人贩卖毒品的数量少及毒品纯度低为由要求从轻处罚的意见，不予采纳；2、本案中含氯胺酮成分的液体系在上诉人的出租屋内缴获，此外公安民警还在其出租屋内多处缴获毒品，而张某华否认其有放置物品在上诉人陈某辉的出租房内，张某华的女友也证实张某华没有放置东西在上诉人的出租屋，辩护人提出上诉人称在看守所遇到张某华的情况，亦没有证据予以证实，因此本案除了上诉人自己的辩解外，没有证据证实在上诉人出租屋内缴获的含氯胺酮成分的液体为张某华所有，故上诉人陈某辉及其辩护人关于在上诉人出租屋内缴获的含氯胺酮成分的液体不是上诉人所有，而系张某华所有的上诉理由和辩护意见，没有事实依据，不予采纳。综上所述，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 丁祥雄
代理审判员 于海砚
代理审判员 唐荣平
二〇一五年六月十六日
书 记 员 罗文涛
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。