江苏省南通市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）苏06民终1958号
上诉人（原审原告）：徐晓晴，女，1964年6月10日生，汉族，住如东县。
被上诉人（原审被告）：南通市缪徐服饰有限公司，住所地如东县。
法定代表人：徐华，该公司董事长。
委托诉讼代理人：袁绍明，如东县掘港镇法律服务所法律工作者。
上诉人徐晓晴因与被上诉人南通市缪徐服饰有限公司(以下简称缪徐公司)劳动争议纠纷一案，不服如东县人民法院（2017）苏0623民初3218号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月21日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
徐晓晴上诉请求：撤销一审判决，改判支持其诉讼请求。事实和理由：徐晓晴2012年11月3日上班途中发生车祸，于2013年2月4日认定为工伤。徐晓晴到工伤科申请劳动能力鉴定时也书面申请了工伤休息时间鉴定，但专家未帮助鉴定。一审法院按照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》认定工伤期间的工资错误，应当根据工伤条例认定，缪徐公司应当赔偿至2016年12月19日工伤期间的工资162189元。本案应核实2012年9月份搬迁到缪徐公司的休息天数，判令缪徐公司支付徐晓晴应享有的工伤复发待遇。徐晓晴于2013年5月15日结束在缪徐公司的一切工作并请了假，然后外出看病。二审应查清事实，还徐晓晴以公正，澄清事情原委。徐晓晴颅脑损伤、脑震荡，脊髓损伤、四肢无力，呼吸困难，大小便失禁，从脸到脚萎缩，伤情较为严重，依法应当按照工伤条例规定处理本案。
被上诉人缪徐公司答辩称，徐晓晴的上诉理由不能成立，请求二审法院驳回其上诉。
徐晓晴向一审法院起诉请求：1、请求缪徐公司支付治疗费、医疗费等共计200000元；2、请求缪徐公司支付停工留薪待遇162866元[工资3493.5元/月×47个月（自2013年1月28日至2016年12月19日），以162866元为准]；3、请求缪徐公司补缴养老保险、医疗保险66000元（一年11000元，共6年）；4、请求缪徐公司支付一次性工伤医疗补助金25000元；5、请求缪徐公司支付一次性伤残就业补助金15000元；6、请求缪徐公司支付一次性伤残补助金24454.5元（3493.5元/月×7个月）；7、请求缪徐公司支付经济补偿金20940元（3493.5元/月×6个月，以20940元为准）；8、请求预支后续治疗费用40万元。
一审法院认定事实：2011年2月25日，徐晓晴至缪徐公司法定代表人徐华出资并实际控制的一个体工商户（具体名字不详）处工作。后因缪徐公司成立，该个体工商户就停止运行。在该个体工商户停止运行后，徐晓晴休息大约一个月左右时间，后于2012年10月初至缪徐公司工作，并于2012年10月13日签订劳动合同，合同期限为一年，即2012年10月13日至2013年10月12日。2012年11月3日7时15分左右，徐晓晴在上班途中发生交通事故受伤。当日徐晓晴被送至如东县丰利医院治疗，诊断为多处软组织伤，予以暂住观察。2012年11月4日，因徐晓晴出现头痛、头晕、恶心、呕吐现象，经其要求转院至如东县人民医院住院治疗，入院诊断为颅脑外伤、脑震荡，后于2012年11月13日出院。后徐晓晴于2013年2月17日（农历正月初八）至缪徐公司工作，工作一段时间后就离开了缪徐公司。关于工作的时间、离开的具体时间及原因，双方说法不一致，且均未提供证据。徐晓晴陈述其在正月初八至缪徐公司工作了几天，工作时间不长，最后是在2013年5月11日之后几天因为手指发麻等问题需要治疗就离开缪徐公司治疗去了；缪徐公司陈述事故发生后徐晓晴于2013年2月17日（农历正月初八）至缪徐公司工作了七八天，后不知何原因离开了缪徐公司，也没有履行请假手续。
2013年1月25日，徐晓晴就该机动车交通事故责任纠纷一案向法院起诉，后经法院主持调解，达成了调解协议：中国人民财产保险股份有限公司如东支公司在交强险限额内赔偿徐晓晴各项损失合计人民币19252元，于2013年2月25日前履行；各方就本起纠纷一次性处理完毕，今后再无任何纠葛。后法院于2013年1月28日出具了（2013）东栟民调初字第0026号民事调解书。2013年2月4日，如东县人力资源和社会保障局认定徐晓晴在该事故中伤害属于工伤。2013年5月14日，徐晓晴至如东县凌民医院检查，CT报告单诊断意见为:C4/5、C5/6、C6/7椎间盘突出，累及相应硬膜囊。2013年5月23日，徐晓晴在如东县人民医院门诊治疗，其门诊病历记载：头颈部外伤半年，右上肢麻木疼痛，MRI示：C3/4、C6/7椎间盘突出；颈椎退变、后纵韧带增厚。2013年5月26日，徐晓晴至南通市第一人民医院治疗，X线片示颈6/7椎间盘突出、颈椎退行性变，诊断为颈部外伤、颈椎病。之后徐晓晴多次门诊治疗，分别行针灸、药物等治疗。
2013年7月15日，为了对徐晓晴交通事故外伤与椎间盘突出是否存在因果关系作出正确评价，如东县人力资源和社会保障局委托如东县人民医院司法鉴定所对徐晓晴交通事故外伤与椎间盘突出是否存在因果关系进行鉴定。2013年7月24日，如东县人民医院司法鉴定所作出如东人院司法鉴定所（2013）临鉴字第566号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人徐晓晴2013年5月23日经MRI明确诊断的颈椎间盘突出的伤情与2012年11月3日发生的交通事故致头颈部受伤具有因果关系。2013年10月11日，徐晓晴认为如东县人民医院的医疗行为存在过错，没有及时发现椎间盘突出，延误了病情，导致病情加重，对其造成了伤害，应当承担责任，故如东县卫生局委托南通市医学会进行鉴定。2013年11月21日南通市医学会作出了南通医鉴（2013）056号医疗事故技术鉴定书，意见为不属于医疗事故。因徐晓晴不服，其认为其在住院期间，医方没有详细检查，没有告知可能合并颈髓损伤，导致其手脚麻木，随时可能瘫痪，由于颈脊髓损伤没有及时发现，没有得到更好的治疗，故如东县卫生局于2014年4月12日委托江苏省医学会对徐晓晴医疗事故争议进行再次医疗事故技术鉴定。2014年5月26日，江苏省医学会作出了江苏医鉴（2014）010号医疗事故技术鉴定书，意见为不属于医疗事故。2014年7月1日，因徐晓晴向如东县人力资源和社会保障局提交了如东人院司法鉴定所（2013）临鉴字第566号法医临床司法鉴定意见书，故如东县人力资源和社会保障局作出了工伤认定补充通知书，补充相关内容为：原“受伤害经过、医疗救治的基本情况和诊断结论”一项内容现补充如下：“2012年11月3日7时15分左右，徐晓晴在上班途中发生交通事故致头部受伤，先后送至如东县丰利医院和如东县人民医院门诊治疗，诊断为“颅脑外伤，脑震荡，C3/4、C6/7椎间盘突出，颈椎退变，后纵韧带增厚”。2016年6月10日，南通市劳动能力鉴定委员会就徐晓晴的劳动能力伤残等级进行鉴定，并作出通劳鉴1601第1222号劳动能力鉴定结论书，鉴定结论为：拾级伤残。因徐晓晴不服该鉴定结论，后经南通市劳动能力鉴定专家复核鉴定，于2016年8月15日南通市劳动能力鉴定委员会又作出通劳鉴复（2016）第127号劳动能力复核鉴定结论书，鉴定结论为：拾级伤残。因徐晓晴对复核鉴定结论不服，其向江苏省劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请，2016年12月19日江苏省劳动能力鉴定委员会作出了苏劳工鉴通（2016）802号劳动能力鉴定意见书，意见为：致残程度鉴定为拾级。
2017年6月12日，徐晓晴向如东县劳动人事争议仲裁委员会就其与缪徐公司追索工伤保险待遇争议一案申请仲裁，请求缪徐公司给付其工伤期间的工资及一切工伤福利待遇，具体为：1、按3490元/月支付自2013年1月28日到2016年12月19日（因车祸对方赔偿到2013年1月28日止）的工资共计162866元；2、支付养老保险和医疗保险共计为6年，费用为66000元；3、支付一切治疗费、药费、针灸费、交通费、食宿费和陪护费及营养费等，合计200000元；4、因没有手术，后续20年的治疗及针灸费400000元；5、支付一切工伤福利待遇。后如东县劳动人事争议仲裁委员会经审查认为该案不符合受理条件，于2017年6月15日作出不予受理通知书，决定不予受理。
在本案一审诉讼过程中，因徐晓晴不申请对其停工留薪期进行鉴定，法院依职权启动了鉴定程序，后因徐晓晴未能补充病史资料，故终结了本案的鉴定程序。
另查明：1、缪徐公司自2012年11月至2014年6月期间为徐晓晴缴纳了工伤保险，但未为其缴纳职工养老保险及医疗保险。2、截止2017年8月9日，徐晓晴未在如东参加职工基本养老保险，其仅自行缴纳了如东县城乡居民社会养老保险。3、徐晓晴在法院处理机动车交通事故责任纠纷一案中，缪徐公司及徐华向其出具了2012年8月-10月的工资明细清单，显示其工资分别为3494.5元、3493.5元、3490元，对徐晓晴在事故发生之前其他时间的工资双方均未向法院提供证据。4、该交通事故发生后，缪徐公司分别于2013年1月28日给付徐晓晴工资1530元，于2013年8月29日给付徐晓晴1500元。徐晓晴认为上述工资是2013年2月17日（农历正月初八）至2013年5月15日的工资，因为缪徐公司不是每月发工资，所以具体情况不清楚。缪徐公司认为上述工资是徐晓晴自2013年2月17日（农历正月初八）上班后一段时间的工资，系其不连续工作的报酬。5、双方对其双方的劳动关系何时解除或终止存在争议，且经法院释明，双方均未就其劳动关系何时解除或者终止进行仲裁。
一审法院认为，劳动者受到事故伤害并被认定工伤的，应当按照《工伤保险条例》等相关法律、法规的规定，依法享受工伤待遇。本案争议焦点为：徐晓晴要求缪徐公司支付医疗费及后续治疗费用、停工留薪工资、一次性工伤医疗补助金、一次性就业补助金、一次性伤残补助金、经济补偿金，并补缴养老保险及医疗保险有无事实和法律依据。
关于徐晓晴主张的各项费用，法院经审查后认为：
1、关于徐晓晴主张的治疗费、医药费等共计200000元（治疗费、医药费、针灸费、交通费、食宿费、营养费、陪护费等）及后续治疗费400000元的诉讼请求。根据《工伤保险条例》的规定，治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。现缪徐公司自2012年11月至2014年6月期间为徐晓晴缴纳了工伤保险，徐晓晴主张的因工伤而发生的尚未得到侵权人赔付的医疗费用（治疗费、医药费、针灸费、交通费、食宿费、营养费等）应由其向有关部门主张从工伤保险基金中按《工伤保险条例》的规定支付。关于陪护费问题，因徐晓晴在2013年1月25日的机动车交通事故责任纠纷一案中已经获得了赔偿，且在2013年2月17日（农历正月初八）后已经开始了上班，其生活能够自理，故对其主张陪护费的请求不予支持。综上，法院对其该诉讼请求不予支持。
2、关于徐晓晴主张停工留薪待遇162866元的诉讼请求。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤治疗，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。因徐晓晴不申请对其停工留薪期进行鉴定，且未能补充病史资料，法院依职权启动的鉴定程序无法进行，现法院结合其向法庭提交的诊断资料、鉴定意见书，并参照中华人民共和国公安部发布的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，酌情综合认定徐晓晴的停工留薪期为4个月。因法院处理徐晓晴机动车交通事故责任纠纷一案中，缪徐公司及徐华向其出具了其2012年8月-10月的工资明细清单，显示其工资分别为3494.5元、3493.5元、3490元，虽然据双方陈述徐晓晴在2012年9月休息了一段时间，但缪徐公司未能向法院提供徐晓晴其他时间工资的证据，且2012年8月-10月的工资明细清单系缪徐公司在另一案件中向法院提供，故法院认定徐晓晴的平均工资为3492.7元/月〔（3494.5+3493.5+3490）/3〕。综上，法院认定徐晓晴停工留薪期工资为13970.8元（3492.7*4）。
3、关于徐晓晴要求缪徐公司补缴养老保险及医疗保险66000元的诉讼请求。根据《江苏省社会保险费征缴条例》第四条规定，符合本条例第三条征缴范围规定的单位和个人（以下简称缴费单位和缴费个人）应当依法参加社会保险，并按照法律、法规和国务院、省人民政府规定的费基、费率，以法定货币形式按时足额缴纳社会保险费。第六条规定，县级以上地方人民政府人力资源和社会保障行政部门(以下简称人力资源社会保障行政部门）负责本行政区域内社会保险费征缴管理和监督检查工作。根据上述规定，徐晓晴要求缪徐公司补缴养老保险及医疗保险的请求不属于法院的处理范围，徐晓晴应当另行通过行政途径解决，故对其该诉讼请求不予理涉。
4、关于徐晓晴主张的支付一次性工伤医疗补助金25000元、一次性伤残就业补助金15000元、一次性伤残补助金24454.5元的诉讼请求。根据《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金……；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金……。同时《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条规定，职工因工致残被鉴定为五至十级伤残，按照《工伤保险条例》规定与用人单位解除或者终止劳动关系时，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。第二十八条规定“工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系，且解除劳动关系时距法定退休年龄不足5年……达到法定退休年龄或者按照规定办理退休手续的，不支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金”。因徐晓晴、缪徐公司对其双方之间劳动关系何时解除或终止及原因存在争议，且经法院释明，双方均未就其劳动关系何时解除或者终止进行仲裁，因一次性伤残就业补助金的给付与劳动关系的解除或终止时间及原因有关联，故在本案中暂不予处理，待双方之间劳动关系的解除或终止时间及原因确定后再另行主张。至于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金，因缪徐公司自2012年11月至2014年6月期间为徐晓晴缴纳了工伤保险，故应由徐晓晴向有关部门主张，从工伤保险基金中支付。
5、关于徐晓晴主张支付经济补偿金20940元的诉讼请求，因原、缪徐公司对其双方之间的劳动关系何时解除或终止及原因存在争议，且其未进行仲裁，违反了仲裁前置程序，故在本案中不予理涉。
综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，一审法院判决：一、缪徐公司于判决生效后十日内给付徐晓晴停工留薪期工资人民币13970.8元。二、驳回徐晓晴的其他诉讼请求。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。经审理查明，原审法院查明的基本事实正确，本院予以确认。
本院认为，徐晓晴因案涉交通事故被认定为工伤，依法应享受工伤待遇。徐晓晴主张医药费、营养费、护理费、交通费、食宿费、后续治疗费等治疗费用，应当按照《工伤保险条例》的规定从工伤保险基金中支付。关于停工留薪待遇，《工伤保险条例》第三十三条规定，停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。因徐晓晴不申请对其停工留薪期进行鉴定，且未能补充病史资料，致一审法院依职权启动的鉴定程序无法进行，一审法院结合其向法庭提交的诊断资料、鉴定意见书，并参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，酌情综合认定徐晓晴的停工留薪期为4个月。但考虑到徐晓晴的伤情及伤后治疗的特殊情况，本院酌定自2012年11月3日至2013年5月14日为停工留薪期，依照缪徐公司在机动车交通事故责任纠纷中出具的2012年8月-10月的工资明细清单，徐晓晴的停工留薪期工资应为22469.7元。一审法院对停工留薪期的认定未考虑徐晓晴的特殊伤情及伤后治疗的特殊情况，本院依法予以纠正。徐晓晴主张缪徐公司支付至2016年12月19日的停工留薪期工资，违反《工伤保险条例》第三十三条关于停工留薪期期限的规定，本院不予支持。关于双方之间的劳动关系，徐晓晴诉请缪徐公司支付经济补偿金20940元，其主张中业已包含解除劳动关系的意思表示，在此情形下确无必要再行通过仲裁前置程序处理，为减轻双方当事人的讼累，本院认定双方之间的劳动关系于2013年5月15日解除。因徐晓晴于2011年2月25日至缪徐公司法定代表人徐华出资并实际控制的个体工商户工作，缪徐公司成立后该个体工商户停止运行，徐晓晴至缪徐公司工作，故其经济补偿金的计算年限应当连续计算，缪徐公司应支付徐晓晴经济补偿金8731.75元。关于徐晓晴主张的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金问题，因缪徐公司自2012年11月至2014年6月期间为徐晓晴缴纳了工伤保险，故应从工伤保险基金中支付，缪徐公司应协助徐晓晴向有关工伤保险的主管部门申请。关于一次性伤残就业补助金，因徐晓晴距法定退休年龄不足2年，故依照相关规定缪徐公司应支付徐晓晴一次性伤残就业补助金3000元。关于补缴养老保险及医疗保险问题，并不属于人民法院的民事案件的审理范畴，一审法院未予审涉并无不当，本院予以确认。
综上，徐晓晴关于经济补偿金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资的部分上诉请求成立，本院依法予以支持。其余上诉请求无事实和法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：
一、变更如东县人民法院（2017）苏0623民初3218号民事判决第一项为：南通市缪徐服饰有限公司于本判决生效后十日内给付徐晓晴停工留薪期工资22469.7元；
二、撤销如东县人民法院（2017）苏0623民初3218号民事判决第二项，改判为：南通市缪徐服饰有限公司于本判决生效后十日内给付徐晓晴经济补偿金8731.75元、一次性伤残就业补助金3000元；
前述一、二两项合计34201.45元，由南通市缪徐服饰有限公司于本判决生效后十日内履行。
三、驳回徐晓晴的其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费10元，由南通市缪徐服饰有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 钱泊霖
审判员 王吉美
审判员 郭相领
二〇一八年八月二十一日
书记员 王邵君