贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黔26民终1419号
上诉人（一审原告）黄某，女，1985年9月15日出生，苗族，住贵州省雷山县。
委托诉讼代理人：黄建，男，苗族，1961年9月18日出生，住雷山县。系黄某之父，
被上诉人（一审被告）杨某1，男，1975年10月3日出生，苗族，住贵州省凯里市。
委托诉讼代理人：石红旗、徐云栋，贵州七律律师事务所律师。
上诉人黄某因与杨某1离婚纠纷一案，不服凯里市人民法院（2016）黔2601民初第1114号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
黄某上诉请求：1、撤销凯里市人民法院（2016）黔2601民初1114号民事判决的第三、四项判决；2、一、二审诉讼费用全部由被上诉人承担。
事实和理由：1、一审认定事实错误。上诉人黄某与被上诉人杨某1相识恋爱后从2015年3月21日开始同居，同居后上诉人怀孕，双方于××××年××月××日做产检确认怀孕的事实，后被上诉人要求结婚，上诉人同意后双方于××××年××月××日办理了结婚酒，又于××××年××月××日办理了结婚登记。2015年12月30日儿子亮亮出生，××××年××月15日被上诉人私下做了亲子鉴定，事后声称儿子非其亲生，并逼迫上诉人离婚、同时采用威胁、到单位闹事、到纪委诬告、请记者采访宣扬、在上诉人父母家放鞭炮、用喇叭喊话等各种手段，逼迫上诉人赔偿20万元。一审对双方婚前存在同居关系、以及被上诉人婚前就已经怀孕、是被上诉人要求上诉人结婚的事实未做认定，严重不合法。《婚姻法》是对婚姻关系存续期间双方权利义务的调整，不适用于双方结婚前或婚姻结束后，故而，在双方结婚前，双方行为是自由的，不受《婚姻法》的约束。就婚前怀孕一事，就算儿子不是被上诉人的，也是在婚姻关系之前就已经存在的事实，不能将婚姻存在之前的行为事实作为认定夫妻关系破裂过错认定的评判条件，且《婚姻法》没有明确法规将“婚前怀孕”作为离婚过错的规定。鉴定材料是被上诉人私自做的，上诉人不认可这一鉴定结果，而一审是对这一事实不做认定，同时对婚前怀孕的事实没有认定，让人误以为是上诉人在婚姻关系存续期间与他人同居至怀孕的假象。一审法院违背事实、违背法律认定上诉人对离婚结果负有过错责任，并且判决上诉人赔偿被上诉人5万元精神损失费，甚是荒唐。2、一审判决适用法律错误，枉法判决。《婚姻法》第四十六条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释（一）》第二十八条明文规定了离婚过错赔偿责任的四种情形，同时一审法院错误适用了《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条，违反法律明文规定，上诉人没有法定的过错行为，不应承担赔偿责任。此外，一审判决上诉人退还彩礼钱，也违背了法律的明文规定，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题解释（二）》第十条规定了返还彩礼的几种情形，明确规定“确未共同生活的”才能退还彩礼，一审以“双方共同生活不长”适用该条法律，明显错误，且小孩都已出生，不应认定为“双方共同生活不长”。3、一审在事实认定、证据认定方面不公正，偏袒被上诉人。对有利于上诉人的事实、证据不予认定。如对婚前怀孕的事实、被上诉人要求结婚的事实、双方去医院做孕检的报告单书面证据，双方均当庭认可，但一审判决书未提及，刻意隐瞒。一审对被上诉人没有法律效力的证据采用并作为定案的证据。被上诉人提交的鉴定书，由于本案没有做亲子鉴定的必要，而被上诉人私自作亲子鉴定，其行为违反了《最高人民法院关于人民法院在审判工作中能否采用人类白细胞抗原作亲子鉴定问题的批复》、《民事诉讼法》第七十二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十六条之规定，鉴定程序不合法，当事人只有请求鉴定的权利，鉴定需经人民法院同意批准才合法，方能作为证据使用，且鉴定必须是“必要”方能做鉴定，本案不涉及亲子关系、抚养关系，无鉴定的必要。故而，该份证据程序违法、上诉人不认可，应依法不予认可。一审法院在没有事实依据、法律依据的情况下，凭空认定事实。认定被上诉人受到精神损害，没有事实和法律依据，被上诉人提交的鉴定材料，是非法的证据材料，没有事实证明被上诉人受到精神损害，另外，被上诉人以污蔑、威胁等各种手段，迫害上诉人。4、一审法官违法办案，资助被上诉人泄私愤，假公济私。一审法官绕开上诉人，将一审判决书直接送达至上诉人的单位，违反了《民事诉讼法规定》的法律文书送达的几种情形，暴露上诉人的隐私，侵害了上诉人的权益，一审法官似与被上诉人合伙，公报私仇。综上，请求二审法院查明事实，公正判决，维护当事人的合法权益。
被上诉人杨某1辨称：1、一审判决认定事实清楚，证据确实充分，于法有据。首先，一审认定：2015年3月，原、被告经人介绍认识，于同年7月7日按照当地风俗举行结婚仪式，××××年××月××日办理结婚登记。××××年××月××日，原告育有一子杨某2。这些事实已经提交了证据，足以证实。其次，一审对鉴定意见的认定，经贵州警官职业学院司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为“在排除同卵双胞胎和近亲的前提下，排除杨某1是杨某2的生物学父亲，从遗传学角度可以得到合理的解释”。虽然上诉人不认可该份鉴定意见，但却拒绝进行亲子鉴定，一审法院根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民婚姻法﹥若干问题的解释（三）》第二条的规定，推定上诉人黄某所生的孩子杨某2非答辩人亲生，杨某2与答辩人不存在亲自关系的事实，于法有据。第三，一审认定原、被告在举行结婚仪式时，被告向原告给付彩礼3.8万元及钻戒一枚、金耳环一对、金项链一条，首饰价值9459元该事实上诉人是认可的，只是对首饰价值不认可，但答辩人已经提交了购买首饰的发票，足以证实。而被答辩人未提交相反在证据，故而一审认定这个事实证据充分。2、被答辩人隐瞒婚前怀有他人儿子的事实，欺骗答辩人与之结婚，侵犯了答辩人的婚姻自主权、名誉权及基本的人格尊严。被答辩人是为了使其与他人有不正当男女关系后怀上的小孩合法出生，规避计划生育，防止与其发生不正当男女关系之人被开除党籍、开除工作，设计骗取答辩人的信任，利用答辩人与其结婚，便于合法生下小孩，侵犯了答辩人的人格尊严。答辩人与被答辩人结婚，是由被答辩人的欺骗所致，侵犯了答辩人的婚姻自主权。被答辩人欺骗答辩人与其结婚生子之事，让答辩人戴绿帽子，成为被答辩人与他人利用的道具，让答辩人在亲友面前颜面尽失，侵犯了答辩人的名誉权。3、一审使用法律正确，判决得当。答辩人向被答辩人给付彩礼3.8万元及价值9459元的首饰，是基于相信被答辩人对答辩人的忠实，是为了建立美满的家庭，而实际上被被答辩人的欺骗所至。根据民法通则第五十八条，答辩人向被答辩人给付彩礼3.8万元及价值9459元首饰的行为，是无效的，应予以返还。其次，被答辩人是利用答辩人，对离婚后果具有重大过错，给答辩人今后的生活造成了极大的困难，应按照《贵高人民法院关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释（二）》第十条，“婚前给付导致给夫人生活困难”的规定，判决被答辩人返还彩礼3.8万元及首饰9459元，适用法律正确。第三，被答辩人隐瞒婚前怀有他人儿子之事，欺骗答辩人与之结婚，以利其生下他人之子，侵犯了答辩人的婚姻自主权、名誉权以及基本的人格尊严，被答辩人将此事诉至法院，将事情公开后，对答辩人的名誉造成伤害，使答辩人精神上收到巨大的打击和伤害。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第二十二条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，一审判决被答辩人赔偿答辩人的精神损害赔偿金5万元，于法有据，适用法律得当，判决正确。综上，一审判决认定事实清楚，证据充分，于法有据，恳请二审法院依法驳回上诉，维持原判。
黄某向一审法院起诉请求：1、判决原、被告双方离婚；2、儿子亮亮由原告抚养。
一审法院认定事实：2015年3月，原、被告经人介绍相识，于同年7月7日按当地风俗举行结婚仪式，××××年××月××日办理结婚登记手续。××××年××月××日，原告生育一子杨某2。××××年××月，被告因怀疑原告所生孩子非被告亲生，遂向贵州警官职业学院司法鉴定中心申请对被告杨某1是否系杨某2生物学父亲进行亲子鉴定。同月29日，贵州警官职业学院司法鉴定中心作出的鉴定意见为“在排除同卵双胞胎和近亲的前提下，排除杨某1是杨某2的生物学父亲，从遗传学角度可以得到科学合理的解释”。原、被告为此引发矛盾并分居至今，原告以夫妻感情破裂为由诉至本院。另查明，原、被告在举行结婚仪式时，被告向原告给付彩礼3.8万元及钻戒一枚、金耳环一对、金项链一条，首饰价值9459元。
一审法院认为，原、被告虽系自由恋爱，自愿结婚，但婚后双方感情破裂，现原告提出与被告离婚，被告亦表示同意离婚，故对原告离婚的诉求本院予以支持。对于原告所生之子杨某2，被告主张杨某2与被告不存在亲子关系，并已提供了必要的证据予以证明，原告没有相反的证据予以反驳，又拒绝做亲子鉴定，故可依法推定杨某2与被告杨某1亲子关系不存在的主张成立。原告主张杨某2由原告抚养，予以支持。对于被告主张原告返还彩礼3.8万元及购买价值9459元的钻戒一枚、金耳环一对、金项链一条，共计47459元，本案中，原告认可收到被告给付彩礼3.8万元及钻戒一枚、金耳环一对、金项链一条的事实，本院认为，原、被告双方虽已办理结婚登记手续，但双方共同生活时间不长，且原告对离婚后果具有重大过错，故原告对被告给付的彩礼3.8万元及购买钻戒一枚、金耳环一对、金项链一条款项9459元应予以返还。原告虽对被告提交的首饰发票有异议，但未能提供其他相反能足以证明其主张的证据，应承担举证不能的责任，故被告的主张有事实依据，理由充分，予以支持。对于被告主张请求原告支付精神损害赔偿金5万元，本案中，因原告的行为导致原、被告夫妻感情破裂，给被告造成了精神损害，原告为过错方，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条的规定，被告作为无过错方有权请求精神损害赔偿，故被告请求原告支付精神损害赔偿金5万元，有事实及法律依据，理由充分，予以支持。对于被告请求更改杨某2姓氏的问题，本院认为，“杨”姓非被告之专有姓氏，被告要求更改杨某2之姓氏的请求无法律依据，理由不充分，不予支持。对于被告主张原告赔偿婚礼花销及亲子鉴定费等财产损失，因男女举办结婚仪式，男方给予女方家相应的烟酒等物资，为当地民俗风情习惯，亦属于一种赠予行为，而对于原告生子住院医疗费及产褥期间费用，属于夫妻关系存续期间的帮扶，鉴定费用不属于财产损失，故被告主张返还以上费用缺乏事实及法律依据，不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第四十六条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释（二）》第十条之规定，判决：一、原告黄某提出与被告杨某1离婚，准予离婚；二、原告黄某所生之子杨某2由原告抚养，被告杨某1不承担抚养费；三、原告黄某于本判决生效之日起10日内返还被告杨某1彩礼礼金3.8万元及购买首饰钻戒一枚、金耳环一对、金项链一条的款项9459元，二项共计47459元；四、原告黄某于本判决生效之日起10日内支付被告杨某1精神损害赔偿金5万元。案件受理费200元，已减半收取100元，由原告黄某负担。
在二审举证期间内，各方当事人均未提交任何证据材料。
本院二审认定的事实与一审法院一致。
争议焦点：1、上诉人是否应当返还被上诉人彩礼礼金及首饰？2、上诉人是否应当支付被上诉人精神损害赔偿金？
本院认为，上诉人对离婚和子女抚养无异议，应予维持。被上诉人向一审法院提供的亲子鉴定意见证明上诉人对离婚具有过错，且上诉人与被上诉人结婚登记后生活时间不长，故一审法院判决上诉人返还被上诉人彩礼礼金和首饰并无不当，予以维持；至于一审法院判决上诉人支付被上诉人精神损害赔偿金，正是基于上诉人对夫妻感情破裂具有过错，且对被上诉人造成了情感和精神的伤害，故酌情判决上诉人支付被上诉人精神损害赔偿金5万元，于法有据，本院予以维持。
综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持；依据《中华人民共和国民事诉讼法》一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费200元，由上诉人黄某负担。
本判决为终审判决。
审判长 王 莉
审判员 杨德丽
审判员 欧阳平
二〇一六年十一月二日
书记员 彭开渠