四川省宜宾市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）川15民终159号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司南溪支公司，住所地四川省宜宾市南溪区长江大道平安街，统一社会信用代码915115039090501570。
代表人：代洁英，经理。
委托诉讼代理人：张敏，四川戎城律师事务所律师，执业证号15115201311653085。
被上诉人（原审原告）：兰仕炳，男，1942年8月出生，汉族，住四川省宜宾县。
委托诉讼代理人：杨宏，宜宾县蕨溪镇法律服务所法律工作者，执业证号32312021102041。
原审被告：邹天华，男，1970年9月出生，汉族，住四川省宜宾县。
委托诉讼代理人：张树川，四川义言律师事务所律师，执业证号221604010020。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司南溪支公司因与被上诉人兰仕炳、邹天华机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省宜宾县人民法院（2016）川1521民初2280号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
中国人民财产保险股份有限公司南溪支公司向本院上诉请求：撤销一审判决中误工费5360元的判决，并依法改判；二审案件受理费由被上诉人和一审被告承担。事实和理由：兰仕炳在发生交通事故时已年满73周岁，早已超过国家法定的退休年龄，且兰仕炳没有提供任何证据证明其因交通事故受伤而实际减少了收入。一审判决错误支持被上诉人兰仕炳误工费没有法律依据，依法应予以纠正。
被上诉人兰仕炳未提出答辩意见。
原审被告邹天华答辩称，一审判决正确，请求维持。
兰仕炳向一审法院起诉请求：一、由邹天华赔偿其因交通事故造成的损失医疗费16248.93元、护理费76天×80元/天=6080元、住院伙食补助费76天×30元/天=2280元、误工费148元/天×50天=7400元、残疾赔偿金10274元/年×7年×47%=33712.63元、精神抚慰金14100元、后续医疗费36000元、后续护理费850元/天×15天=12750元、鉴定费3000元、交通住宿费800元，合计132371.56元，扣除其应承担的医疗费、住院伙食补助费、后续医疗费54528.93元－10000元（交强险）=44528.93×30％=13358.68元，邹天华应承担119012.88元；二、由中国人民财产保险股份有限公司南溪支公司在保险限额内赔偿兰仕炳的损失。一审诉讼中，兰仕炳变更诉讼请求为：一、由邹天华赔偿兰仕炳因交通事故造成的损失医疗费16248.93元、护理费76天×80元/天=6080元、住院伙食补助费76天×30元/天=2280元、误工费148元/天×50天=7400元、残疾赔偿金10274元/年×7年×46%=32995.34元、精神抚慰金13800元、后续医疗费36000元、后续护理费850元/天×15天=12750元、鉴定费3000元、交通住宿费800元，合计131354.27元，扣除兰仕炳应承担的医疗费、住院伙食补助费、后续医疗费54528.93元－10000元（交强险）=44528.93×20％=8905.79元，邹天华应承担122748.49元；二、由中国人民财产保险股份有限公司南溪支公司在保险限额内赔偿兰仕炳的损失。
一审法院认定事实：2016年3月10日14时50分，邹天华驾驶川Q×号普通二轮摩托车由蕨溪镇街村往蕨溪镇蕨南村方向行驶，行至蒋蕨路4Km＋300m处时，与行人兰仕炳相撞，造成受伤的交通事故。兰仕炳受伤后被送往宜宾县人民医院治疗，经诊断为重型脑外伤、2型糖尿病、重度贫血、电解质紊乱，住院28天出院，出院医嘱为：1.回当地医院继续治疗（营养神经、营养支持、康复治疗、防并发症）；2.据患者情况拔除气管导管；3.若患者病情无特殊变化，出院后3月复查头颅CT，据情况可行颅骨修补术；4.门诊随访。兰仕炳于出院当日转入宜宾卫兴医院治疗，住院48天出院，出院医嘱为院外继续康复治疗、门诊随访。兰仕炳用去医疗费共计97520.54元，其中邹天华支付71271.61元，中国人民财产保险股份有限公司南溪支公司支付10000元，兰仕炳支付16248.93元。2016年3月28日，宜宾县公安局交通管理大队作出公交认字［2016］第00040号交通事故认定书，认定邹天华承担此次事故的主要责任，兰仕炳承担此次事故次要责任。2016年5月6日，宜宾市公安局交通警察支队作出宜公交复字［2016］第0055号道路交通事故认定复核结论，维持原道路交通事故认定。2016年7月22日，李招香（兰仕炳之女）委托四川中证法医学司法鉴定所进行鉴定，鉴定意见为：1.被鉴定人兰仕炳因交通事故致重型颅脑损伤，现遗留轻度智力缺损（智商70以下），日常生活有关的活动能力严重受限，评定为七级伤残，遗留右侧面瘫，评定为十级伤残，颅底骨折伴脑脊液右耳漏，评定为十级伤残，颅骨缺损，评定为十级伤残；2.后续医疗费约需36000元；3.目前属部分护理依赖，护理依赖时限为2年（从鉴定之日开始计算）。兰仕炳支付鉴定费3000元。
兰仕炳系农村户口，在家以做农活种庄稼为主要生活来源。川Q×号普通二轮摩托车车主为邹天成，该车在中国人民财产保险股份有限公司南溪支公司投保了交强险，交通事故发生在保险期间内。
一审法院认为，双方当事人对本次交通事故的事实、责任及医疗过程均无异议，依法予以确认。川Q×号普通二轮摩托车在中国人民财产保险股份有限公司南溪支公司投保了机动车交通事故责任强制保险，本次交通事故发生在保险期间内，首先应由中国人民财产保险股份有限公司南溪支公司在交强险各分项限额内予以赔偿，交强险不足部分按交通事故责任比例分担即邹天华承担80％，兰仕炳自行承担20％。兰仕炳主张的医疗费、后续医疗费、住院伙食补助费、符合法律规定，予以支持。因兰仕炳有一处七级、三处十级伤残，其主张伤残系数按46％计算并无不当，予以支持。兰仕炳主张护理费按80元/天计算，符合本地实际情况，予以支持。兰仕炳主张的鉴定费3000元，依照《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，鉴定费是为确定损失程度所支付的必要费用，应属保险人承担范围。兰仕炳以做农活种庄稼为主要生活来源，其主张的误工费应予支持，但50元/天的标准过高，结合本案实际以40元/天计算为宜，误工天数为受伤之日至评残前一天即134天。根据鉴定意见，兰仕炳的后续护理天数应为788天。兰仕炳主张的精神损害抚慰金过高，结合本案实际情况，酌情支持11000元。交通费酌情支持300元。邹天华辩称垫付了包车费440元、120救护车急救费450元、生活费1800元、轮椅费650元，但未提供证据证明，依法不予采信。综上所述，兰仕炳因本次交通事故的损失为：医疗费97520.54元、护理费80元/天×76天=6080元、住院伙食补助费30元/天×76天=2280元、后续医疗费36000元、误工费40元/天×134天=5360元、残疾赔偿金10247元/年×7年×46%=32995.34元、后续护理费15元/天×788天=11820元、鉴定费3000元，精神抚慰金11000元、交通费300元、合计206355.88元。其中医疗费97520.54元、后续医疗费36000元、住院伙食补助费2280元，合计135800.54元，由中国人民财产保险股份有限公司南溪支公司在交强医疗费赔偿限额内赔偿10000元，邹天华赔偿100640.43元，兰仕炳自行承担25160.11元。剩余的70555.34元由中国人民财产保险股份有限公司南溪支公司在伤残赔偿限额内全额赔偿。中国人民财产保险股份有限公司南溪支公司应赔偿兰仕炳80555.34元，扣除已垫付的医疗费10000元，还应赔偿70555.34元。邹天华应赔偿兰仕炳100640.43元，扣除已支付的医疗费71271.61元，还应赔偿29368.82元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司南溪支公司在较强保险限额内赔偿兰仕炳70555.34元，限于判决生效后15日内履行完毕；二、邹天华赔偿兰仕炳29368.82元，限于判决生效后20日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1340元，由邹天华负担1072元，兰仕炳负担268元。
二审期间，当事人没有提交新的证据。二审查明的事实与一审查明的事实基本一致，本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，公民享有生命健康权。本案交通事故，经宜宾县交通管理大队勘查后认定邹天华负事故的主要责任，兰仕炳负事故的次要责任，宜宾市交通警察支队维持了该事故认定书。因此，兰仕炳因本次交通事故受伤致残应由其与侵权人邹天华按照各自的过错承担相应的民事法律责任。邹天华的车辆在中国人民财产保险股份有限公司南溪支公司投保了交强险，故兰仕炳因本次交通事故造成的损失，应由中国人民财产保险股份有限公司南溪支公司首先在交强险限额内承担赔付责任，超出交强险限额的损失由兰仁炳与邹天华按各自的责任比例分摊。
本案争议的焦点，兰仕炳的误工费是否应当支持。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司南溪支公司主张受伤时已年满73周岁，早已超过国家法定退休年龄，且兰仕炳无据证明其减少了收入。本院认为，劳动和社会保障部18号令《因工死亡职工供养亲属范围规定》第三条规定“男年满60周岁，女年满55周岁视为丧失劳动能力即为供养人口”，该规定至今没有修改。参照上述规定，兰仕炳受伤时年满73周岁，应当视为丧失劳动能力，即兰仕炳本人系需要他人供养的人口，兰仕炳生活居住在农村，在家做一些力所能及的农活，并不能就此认定兰仕炳有完全劳动能力。因此，兰仕炳的误工费不应当支持。兰仁炳的合理损失应为：医疗费97520.54元、住院伙食补助费2280元、后续医疗费36000元、护理费6080元、残疾赔偿金32995.34元、后续护理费11820元、鉴定费3000元，精神抚慰金11000元、交通费300元、合计200995.88元。由中国人民财产保险股份有限公司南溪支公司在交强医疗费赔偿限额内赔偿10000元，在交强险伤残赔偿责任限额内赔付65195.34元。超出交强险责任限额的损失125800.54元，由邹天华赔偿125800.54元×80%=100640.43元，兰仕炳自行承担125800.54元×20%=25160.11元。中国人民财产保险股份有限公司南溪支公司扣除已垫付兰仕炳医疗费10000元，邹天华已垫支医疗费71271.61元，应在兰仕炳获得的赔偿款中扣除。故中国人民财产保险股份有限公司南溪支公司还应赔偿兰仕炳各项损失65195.34元，邹天华还应赔偿兰仕炳各项损失29368.82元。
综上所述，上诉人中国人民财产保险股份有限公司南溪支公司的上诉请求成立，应予以支持。原判决认定事实有误，应予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持宜宾县人民法院（2016）川1521民初2280号民事判决第二项，即：邹天华赔偿兰仕炳29368.82元，限于判决生效后20日内履行完毕。
二、撤销宜宾县人民法院（2016）川1521民初2280号民事判决第一项，即：中国人民财产保险股份有限公司南溪支公司在较强保险限额内赔偿兰仕炳70555.34元，限于判决生效后15日内履行完毕。
三、由中国人民财产保险股份有限公司南溪支公司在本判决生效后十五日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔付兰仕炳各项损失65195.34元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1340元，由邹天华负担1072元，兰仕炳负担268元。二审案件受理费50元，由被上诉人兰仕炳负担。
本判决为终审判决。
审判长 何锡强
审判员 张问桃
审判员 曾 珍
二〇一七年二月二十七日
书记员 牟成红