江西省九江市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）赣04刑终366号
原公诉机关都昌县人民检察院。
上诉人（原审被告人）江卫星，男，1982年8月26日出生于江西省都昌县，汉族，初中文化，户籍地江西省都昌县。因盗窃，2016年7月被都昌县公安局行政拘留15天。因涉嫌犯抢劫罪，2017年2月7日被刑事拘留；同年3月15日被逮捕。现羁押于都昌县看守所。
都昌县人民法院审理都昌县人民检察院指控原审被告人江卫星犯抢劫罪一案，于2017年9月7日作出（2017）赣0428刑初103号刑事判决。原审被告人江卫星不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审认定，2017年2月6日上午，原审被告人江卫星骑摩托车在蔡岭街万宜超市后面小区一个车库盗窃5个电瓶，之后在被害人杨某1新建房的一楼店面内盗窃8个电瓶。然后江卫星骑摩托车来到王某1家，江卫星进入王某1家在储物间盗取2瓶加多宝，被被害人王某1发现，王某1阻止江卫星离开，江卫星为了逃离现场，用手中的加多宝殴打王某1，并在王某1的右手小臂处咬了一口，致使王某1受伤，经鉴定被害人王某1的伤情为轻微伤。案发后，原审被告人江卫星已赔偿被害人，取得被害人王某1的谅解。
原审认定上述事实的证据有：
1.扣押物品、文件清单，证实老虎钳1把、扳手1个、电动车电瓶13只被都昌县公安局扣押。
2.常住人口信息，证实原审被告人江卫星的自然身份情况。
3.前科证明，证实原审被告人江卫星在2016年因盗窃被都昌县公安局行政处罚。
4.谅解书，证实原审被告人江卫星行为取得被害人王某1的谅解。
5.到案说明，证实原审被告人江卫星被王某1抓获扭送至蔡岭派出所。
6.照片，证实被害人王某1头部及手臂受伤情况。
7.证人周某的证言，证实2017年2月6日下午14时左右其在家背对着大门做事，突然其听到其儿子王某1大声叫抓小偷，其看到其儿子在厨房边的杂货间门口喊抓小偷。其儿子就问那人来其家干嘛，那个小偷就想跑，其儿子就不让那个小偷跑。其儿子和小偷正在撕扯，那个小偷就在口袋里拿了一瓶加多宝往其儿子头上砸了好几下，头被砸出了血，其儿就死拉着他，其就上前帮忙，那个小偷就用手掐其的脖子，其儿子就把小偷的手弄开，那个小偷就用嘴巴咬了其儿子右手小臂一口。
8.被害人程某的陈述，证实2017年2月6日其停放在房子楼下车库里的金轮电动车的5个电瓶被偷。
9.被害人杨某1的陈述，证实2017年2月6日其停放在新做的房子里的天能牌和长威牌电动车共8个电瓶被偷。
10.被害人王某1的陈述，证实2017年2月6日下午14时开车到家门口，其看见一人往其家储物间走，其就下车去看，那个人正在翻东西，就问他是谁，那个人在其家里盗了加多宝。其就叫那个盗窃的人，那个人就拼命的想跑，其就把他挡在储物间里，那个人开始用手里的加多宝打其的头部，其就拿手挡，其的右手小拇指处被打伤，其的头被打出了血。其母亲也上前拉那个盗窃人的手，那个人就用手掐其母亲的脖子，其就用手抓住那个人的手，那个小偷就用嘴巴咬了其的右手小臂，抓住小偷后就报了110。
11.原审被告人江卫星的供述，证实其将蔡岭一个新做的房子里的一部电动车上共8个12伏的电瓶走了。在蔡岭万宜超市后面一小区一个车库里盗了一部电动车上5个12伏的电瓶。
盗电瓶之后其走到温加饱饭店巷子里，其看到有一户店铺类似车库。其就走了进去，后面是一个厨房，还有一个小院子。其就看到那个厨房地上有两瓶王老吉，其就偷了那两瓶王老吉。这时一个高个子男子过来了，看到了其，就说其做贼，并把其抓住了，不让其走，还说要把其送到派出所去。其就用手中的王老吉打那个人的头部，后那个人也打其，其就跟他对打，当时那个男的头部被其打出了血。后一个老妇人也抓着其的衣服，其急于想逃脱，其就用手去推那个老妇人，还用嘴咬了那个男的手。后来来了好多人，把其抓住按在了地上，把其绑了起来带到了派出所。
12.都昌县公安司法鉴定中心（都）公（司）鉴（伤检）字[2017]1095号法医学人体损伤程度鉴定书，证实被害人王某1的损伤程度为轻微伤。
13.都昌县价格认证中心都价认字[2017]26号价格认定结论书，证实所盗13只电动车电瓶价格为861元，两瓶加多宝价格为7元，合计868元。
14.辨认笔录、被辨认人照片、身份情况说明，证实王某1、周某辨认出江卫星是2017年2月6日在其家盗窃财物并殴打王某1的人。
原审认为，原审被告人江卫星在入户实施盗窃犯罪过程被失主发现，为抗拒抓捕，当场使用暴力，并致一人轻微伤，其行为已触犯刑律，构成抢劫罪。原审被告人江卫星入户盗窃过程中被失主发现而当场使用暴力，抗拒抓捕，并致被害王某1轻微伤，应认定入户抢劫。原审被告人江卫星赔偿被害人，取得被害人王某1的谅解，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条第一款第（一）项、第五十二条、第五十三条及《最高人民法院关于审理抢劫刑事案件适用法律若干问题的指导意见》第三条第三款之规定，判决：原审被告人江卫星犯抢劫罪，判处有期徒刑十年，并处罚金10000元。
宣判后，原审被告人江卫星不服，向本院提出上诉称，其为逃生与被害人发生扭打，无伤害故意，不应认定为转化型抢劫，且其家庭特别困难，请求本院依法改判。
本院经审查核实，原审判决书确认的证据能够证明本案事实，证据之间具有客观性、关联性，证据来源合法，已经原审庭审质证属实。二审期间，上诉人江卫星未提交新的证据，本院对原审判决书所列证据予以确认。
关于上诉人江卫星提出其为逃生与被害人发生扭打，无伤害故意，不应认定为转化型抢劫，且其家庭特别困难，请求本院依法改判的上诉理由，经查，上诉人江卫星入户盗窃被失主发现后，为抗拒抓捕，当场使用暴力，且致被害人王某1轻微伤的危害后果，依法应依照《中华人民共和国刑法》第二百六十九条之规定，以抢劫罪定罪处罚，且应认定入户抢劫。但是上诉人江卫星实施犯罪过程中，由于其意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。至于其家庭特殊情况，不能作为对其减轻处罚的理由。故其该项上诉理由部分成立，予以采纳。
本院认为，上诉人江卫星在入户实施盗窃犯罪过程被失主发现，为抗拒抓捕，当场使用暴力，并致一人轻微伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十九条之规定，构成抢劫罪，且系入户抢劫。上诉人江卫星实施犯罪过程中，由于其意志以外的原因而未劫得财物，也未致人轻伤以上伤害，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。上诉人江卫星赔偿被害人，取得被害人王某1的谅解，可以酌情从轻处罚。综合上诉人江卫星犯罪的事实、性质、情节及对于社会危害程度，决定对其适用减轻处罚。原审认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，但适用法律有误，应予改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百六十九条、第二百六十三条第一款第（一）项、第二十三条及《最高人民法院关于审理抢劫刑事案件适用法律若干问题的指导意见》第三条第三款之规定，判决如下：
一、维持都昌县人民法院（2017）赣0428刑初103号刑事判决的定罪部分，即上诉人江卫星犯抢劫罪；
二、撤销都昌县人民法院（2017）赣0428刑初103号刑事判决的量刑部分，即判处上诉人江卫星有期徒刑十年，并处罚金10000元；
三、上诉人江卫星犯抢劫罪，判处有期徒刑三年，并处罚金五千元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月7日起至2020年2月6日止。罚金应于本判决生效后一个月内向都昌县人民法院缴纳。）
本判决为终审判决。
审 判 长 蔡报刚
审 判 员 夏 亮
审 判 员 吴 思
二〇一七年九月二十五日
法官助理 杜 峰
书 记 员 潘 丹