福建省莆田市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）闽03刑终620号
原公诉机关莆田市城厢区人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄建忠，男，1970年11月25日出生于莆田市荔城区，汉族，初中文化，无业，住莆田市荔城区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年3月15日被刑事拘留，同年4月21日被逮捕。现羁押在莆田市第二看守所。
莆田市城厢区人民法院审理莆田市城厢区人民检察院指控原审被告人黄建忠犯贩卖毒品罪一案，于2016年10月12日作出（2016）闽0302刑初162号刑事判决。原审被告人黄建忠不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，1.2016年1月下旬的一天，被告人黄建忠在莆田市荔城区拱辰街道锦绣家园门口一停靠站以人民币500元的价格贩卖给吸毒人员张某1一小包甲基苯丙胺；
2.2016年3月初的一天，被告人黄建忠在荔城区拱辰街道锦绣家园门口一停靠站以人民币500元的价格贩卖给吸毒人员张某1一小包甲基苯丙胺。
3.2016年3月14日23时许，被告人黄建忠在莆田市荔城区拱辰街道锦绣家园一停靠站准备再次贩卖甲基苯丙胺给吸毒人员张某1时被公安机关当场查获。公安机关从被告人黄建忠身上查获一包重约2克疑似冰毒的白色晶体，并在其住处查获两包重量分别为2.4克、0.7克的白色晶体。案发后，经莆田市公安局物证鉴定所鉴定，上述白色晶体均检出甲基苯丙胺成分。
2016年3月15日公安民警在对被告人黄建忠位于荔城区锦绣小区＊号楼＊＊＊＊号的房屋进行搜查时，涉嫌贩卖毒品的李某1在门口敲门，被告人黄建忠在民警的控制下打开房门，后民警当场将李抓获。
2016年3月25日，公安机关将涉案扣押的5.1克甲基苯丙胺上缴至莆田市城厢区禁毒委员会。
原判认定上述事实，有原公诉机关向原审法庭提供的以下证据证实：
1．户籍证明、违法经历查询情况表、行政处罚决定书，证实被告人黄建忠的基本身份信息，其作案时已达完全刑事责任年龄的事实。2013年12月4日、2015年11月23日、2015年12月16日以及2016年3月15日因吸毒被行政处罚的事实。
2.证人张某1的证言及辨认笔录，证实2016年1月下旬的一天，其朋友介绍其认识“阿忠”，并给其“阿忠”的电话号码。之后其用其号码为“138＊＊＊＊****”的电话联系“阿忠”购买“冰毒”。“阿忠”让其等一下他看下有没有。过了二十分钟，“阿忠”打电话给其说他那边有一小包“冰毒”，价格500元，问其要不要。其跟他说要，“阿忠”就叫其一个小时后到莆田市荔城区锦绣小区一停靠站去拿。其到那边的时候打电话给“阿忠”，“阿忠”就告诉其具体地方，后“阿忠”就当面卖给他一小包“冰毒”，其给他500元。其将毒品放在身上，第二天和其朋友在希尔顿酒店喝酒的时候，被其一个朋友拿走了的事实。
2016年3月13日，其打电话联系“阿忠”购买“冰毒”，“阿忠”让其等一下他问下有没有。过了二十分钟，“阿忠”打电话给其说他那边有一小包“冰毒”，价格500元，问其要不要，其说要，并对“阿忠”说有空就将“冰毒”送到城厢区万达广场这边。“阿忠”起先说可以，过了十来分钟，“阿忠”又打电话给其说没有空，叫其到荔城区锦绣小区一停靠站那边去拿，其就到该处以500元的价格购买了“冰毒”，并在城厢区启迪国际温泉酒店开了一间房间，在酒店里吸食“冰毒”，吸食完“冰毒”后其就退掉房间回自己家里去的事实。
2016年3月14日20时许，其在启迪国际温泉酒店开了一间房间，在房间休息时，警察过来例行检查，见其精神不振，便对其进行尿液检测，结果呈阳性。民警问其“冰毒”来源，其便如实讲了。民警让其联系“阿忠”，其就打电话给“阿忠”，“阿忠”说有，且“冰毒”的价格和之前一样，“阿忠”就叫其到莆田市荔城区锦绣小区一停靠站去拿，于是其和民警一起到，然后到停靠站附近将“阿忠”抓获。其每次向“阿忠”购买的毒品约有2克，“阿忠”的手机号码在其通讯录里面有，是“180＊＊＊＊****”，存的名字为“小有冰”，并辨认出贩卖“冰毒”给其的“阿忠”即被告人黄建忠的事实。
3．搜查证、搜查笔录、现场搜查照片、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、指认照片，证实公安机关从被告人黄建忠身上查扣了净重为2克的一包白色晶体，并从其住处搜查并扣押到两包净重分别为2.4克、0.7克的白色晶体，以及电子秤一台、吸毒工具一套、装冰毒的袋子三十个及被告人黄建忠对上述物品进行指认的事实。
4.莆田市公安局物证鉴定所检验报告及鉴定意见通知书，证实公安机关从被告人黄建忠身上查获的一包白色晶体及从其住处搜查到的二包白色晶体均检出甲基苯丙胺成分的事实。
5.手机截图、手机通话记录清单、情况说明，证实张某1手机内存有“小有冰”，号码为“180＊＊＊＊****”。被告人黄建忠“180＊＊＊＊****”的手机与张某1“138＊＊＊＊****”的手机于2016年1月28日、29日、31日，2月1日、16日、18日、24日、27日，3月5日、13日、14日有通话记录。被告人黄建忠使用的“131＊＊＊＊****”的手机号码未查询到通话记录的事实。
6.福建省毒品实物缴交收据，证实2016年3月25日，公安机关将5.1克甲基苯丙胺上缴至莆田市城厢区禁毒委员会的事实。
7.到案经过及破案报告书，证实公安民警于2016年3月15日在莆田市荔城区拱辰街道锦绣家园门口停靠站抓获被告人黄建忠。民警在抓到被告人黄建忠后，在其家中进行搜查的时候，有人敲门，被告人黄建忠在被民警控制的情况下，打开锦绣小区＊号楼＊＊＊＊的房门，后民警当场抓获涉嫌贩卖毒品的李某1的事实。
8.拘留证、逮捕证，证实被告人黄建忠被采取强制措施的时间和种类的事实。
9.被告人黄建忠在侦查阶段的供述，供认其一共卖过三次毒品。第一次是在2016年1月中旬在其位于荔城区拱辰街道锦绣家园＊号＊＊＊＊室的家中，其号码为“180＊＊＊＊****”的手机接到号码为“138＊＊＊＊****”的电话自称是其朋友的朋友并找其购买“冰毒”，问其有没有卖，其说等一下。其当时手头缺钱，看了一下自己手头还有一些“冰毒”，就用自己的手机回拨过去，和该男子约定在其所住的锦绣家园小区门口的公交停靠站交易，其在家中将自己吸食剩下的“冰毒”中分了一些单独装在一个指甲盖大小的透明袋子里。过了半个小时左右，其接到那个男子的电话，在约定的地点通过电话确认了对方后，该男子当面给其500元。其贩卖毒品的数量没有去称，大概1克左右。
第二次是在2016年3月初在其家里的时候，其号码为“180＊＊＊＊****”的手机接到第一次向其购买“冰毒”的那个男子的电话，该男子问其还有没有“冰毒”，其说还有，要看一下。其看自己还有一些“冰毒”可以吸食，就用自己的电话给该男子回拨过去，和该男子约定还是上次那样一小透明袋“冰毒”500元，该男子说其在万达广场附近，问其能不能开车送给他，其本来也要去万达那，于是答应给他送过去。后因有事没有出去，其又再次回拨那个男子的电话，和他说自己没有空，让他到锦绣家园小区门口的停靠站交易，那个男子说好，其就在家中将自己吸吸食剩余的“冰毒”分了一些单独装在一个指甲盖大小的透明袋子里，过了半个小时左右，其就在约定的地点碰头，该男子当面给其500元。
第三次是在2016年3月14日23时许在其家中的时候，其号码为“180＊＊＊＊****”的手机再次接到向其购买“冰毒”的那个男子的电话，该男子称他还想要买“冰毒”，问其有没有货，其看自己手头还有一些，就答应他了，其还是按照之前两次交易约定的那样一小透明袋“冰毒”500元，在其所住的锦绣小区门口的公交停靠站交易。挂了电话后，其又打了一个电话，问他到哪里了，那个男子说其快到了，其就下楼走到停靠站那，然后就被公安机关抓获了的事实。
原判认为，被告人黄建忠明知是甲基苯丙胺而予以贩卖三次，重6.1克，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立。被告人黄建忠在其住处被抓获后在民警控制下打开房门，后民警抓获涉嫌贩卖毒品的李某1，不属立功。涉案的5.1克毒品交易存在特情介入因素，交易过程处在公安机关的控制之下，该部分毒品全部被查获，没有继续流入社会，对被告人黄建忠酌情予以从轻处罚；黄建忠归案后如实供述部分犯罪事实，对该部分依法予以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第六十七条第三款、第六十四条及第《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条的规定，作出判决：一、被告人黄建忠犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币六千元。二、继续向被告人黄建忠追缴违法所得人民币一千元，予以没收，上缴国库。三、莆田市公安局城厢分局扣押的电子秤一台、吸毒工具一套、袋子三十个，由扣押机关依法处理。
原审被告人黄建忠上诉称：其有立功表现；原判认定的第二起没有交易成功，不能认定；原审量刑偏重，请求二审改判。
经审理查明，原判认定上诉人黄建忠犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实充分，据以认定的证据来源合法，内容客观真实且能相互印证，均经原审庭审举证、质证。本院予以确认。
对于上诉黄建忠关于其有立功表现的上诉理由，经查，原判对其已作分析、评判，依法不能认定为立功，该上诉理由不能成立，不予采纳。
对于上诉人黄建忠原判认定的第二起没有交易成功的上诉理由，经查，其在侦查阶段多次供认本起交易时改变交易地点，后在锦绣小区门口的公交停靠站交易；该供述能得到证人张某1证言的印证，且有相关辨认笔录、手机通话清单予以佐证。故其翻供没有事实依据，不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人黄建忠明知是甲基苯丙胺而予以贩卖三次，重6.1克，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。原判在量刑时综合本案的犯罪情节及黄建忠到案后的表现，予以从轻处罚，量刑并无不当。故上诉人关于原审量刑偏重，请求二审改判的上诉理由不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 戴丽培
代理审判员 王长生
代理审判员 胡国瑞
二〇一六年十一月十五日
书 记 员 刘剑晶
附：引用的相关法律法规条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查明事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。