河南省济源中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）济中民一终字第15号
上诉人（原审原告）济源市大商新世纪商贸有限公司。
法定代表人郭希田，执行董事。
委托代理人张桂玲，河南剑光律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）郑庆红，女，1986年8月6日出生，汉族。
上诉人济源市大商新世纪商贸有限公司（以下简称大商新世纪）因与被上诉人郑庆红劳动争议一案，不服济源市人民法院（2012）济民一初字第2191号民事判决，向本院提出上诉。本院受理该案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人大商新世纪的委托代理人张桂玲、被上诉人郑庆红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明：2010年12月，郑庆红应聘到大商新世纪处从事客服工作，双方未签订劳动合同，大商新世纪未为郑庆红办理就业登记手续，也未为郑庆红参加养老、失业、医疗及工伤保险。前两个月大商新世纪每月支付郑庆红300元。郑庆红工作时间为两名工作人员轮岗上下班，法定节假日存在上班情况，大商新世纪未支付法定节假日加班工资。2012年4月23日，郑庆红辞职离开大商新世纪，并办理离职手续交接清单。关于离职原因，大商新世纪称系郑庆红自愿辞职，郑庆红称系大商新世纪未为其缴纳社会保险而离职。工作期间，郑庆红月平均工资为1316.92元。后双方就社会保险费缴纳、工资等问题协商未果，郑庆红申请仲裁，要求大商新世纪为其参加养老、失业、医疗、工伤保险，支付法定节假日、双休日加班工资、未签订劳动合同的双倍工资及2010年12月至2011年1月的工资差额部分，并支付解除劳动合同经济补偿金。2012年6月30日，济源市劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决：1、大商新世纪为郑庆红参加养老、医疗、失业、工伤保险，并补缴2010年12月至2012年4月23日上述各项社会保险费单位应承担部分，郑庆红缴纳个人应承担部分；2、大商新世纪支付郑庆红2011年1月至2011年11月期间未签订劳动合同的二倍工资；3、大商新世纪支付郑庆红解除劳动合同经济补偿金1975.37元；4、大商新世纪支付郑庆红2010年12月至2012年4月23日期间16天法定节假日加班工资1937.53元；5、大商新世纪支付郑庆红工资差额部分1000元；6、驳回郑庆红的其他申诉请求。另查明：2010年7月1日，济源市最低工资标准调整为每月800元，2011年10月1日调整为每月1080元。
原审法院认为：用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。2010年12月，郑庆红到大商新世纪工作，双方建立劳动关系。2012年4月23日，郑庆红离开大商新世纪，双方劳动关系解除。双方劳动关系存续期间，大商新世纪应为郑庆红参加养老、失业、医疗、工伤保险并补缴自2010年12月至2012年4月23日上述各项社会保险费单位应负担部分，郑庆红缴纳个人负担部分。郑庆红2010年12月至2011年1月每月工资为300元，低于济源市在岗职工最低工资标准，大商新世纪应按照济源市最低工资标准向郑庆红支付上述两个月的工资，故大商新世纪应支付郑庆红工资差额共计1000元。大商新世纪辩称两个月属于培训期，其发放的300元系生活费，郑庆红要求补足工资差额无法律依据，但《中华人民共和国劳动法》第三条规定，劳动者享有接受职业技能培训的权利。郑庆红在接受培训期间，大商新世纪也应按法律规定支付郑庆红工资，大商新世纪该辩称理由不成立，不予采纳。关于郑庆红主张的双休日加班工资，根据大商新世纪的工作制度安排，郑庆红必然存在双休日工作的情形，但郑庆红每月工作时间不超过每月的法定工作天数，郑庆红要求双休日加班工资的请求，原审法院不予支持。关于郑庆红主张的法定节假日加班工资，由于郑庆红的工作岗位属于两名工作人员轮岗，自2010年12月至2012年4月23日，法定节假日为16天，根据郑庆红的工作性质，必然存在法定节假日工作的情形，但并不能确定该16天全部工作，结合本案实际情况，原审法院确定加班天数为8天，郑庆红月均工资1316.92元，根据国家有关规定，每月工作天数为21.75天，每天工资为60.55元／天，郑庆红法定节假日加班工资应为968.8元。由于大商新世纪未依法为郑庆红缴纳社会保险，郑庆红可以解除劳动合同，大商新世纪应支付郑庆红经济补偿金，由于郑庆红在大商新世纪处工作时间为1年5个月，经济补偿金计算1.5个月共计1975.38元。由于双方未签订劳动合同，应当自用工之日起向劳动者每月支付二倍的工资，自2011年1月至2011年11月，大商新世纪应支付郑庆红14486.12元。原审法院根据《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项、第四十七条、第八十二条之规定，判决：一、济源市大商新世纪商贸有限公司在判决生效后十日内为郑庆红参加养老、失业、医疗、工伤保险，并补缴2010年12月至2012年4月23日上述各项社会保险费单位应承担部分，郑庆红缴纳个人应负担部分；二、济源市大商新世纪商贸有限公司在判决生效后十日内支付郑庆红解除劳动合同经济补偿金1975.38元；三、济源市大商新世纪商贸有限公司在判决生效后十日内支付郑庆红未签订劳动合同的二倍工资14486.12元；四、济源市大商新世纪商贸有限公司在判决生效后十日内支付郑庆红2010年12月至2012年4月23日期间法定节假日加班工资968.8元；五、大商新世纪在判决生效后十日内支付郑庆红工资差额1000元。案件受理费10元（系缓交），由大商新世纪负担。
大商新世纪上诉称：一审法院认定事实不清，适用法律错误。郑庆红于2010年12月至2012年4月23日期间在大商新世纪从事客服工作，按照行业惯例及双方约定，前两个月属于培训期，培训期未实际提供劳动也不存在获得报酬。大商新世纪自愿每月向郑庆红支付300元生活费不能反作为被处罚的依据。双方根本不存在补足工资差额的问题。因郑庆红个人原因不与公司签订书面劳动合同，从而致使其公司无法为郑庆红办理社会保险，过错不在其公司，未签合同应支付双倍工资是在单位存在过错不与劳动者签订的情况下才适用的罚则，明显双方并不适用该罚则。郑庆红是主动提出辞职，并在辞职手续交接单上签字，此情形明显不属于法律规定的经济补偿金支付的情形，依法不应当支付。对于职工的加班天数和补助记录均明确记载，其公司已将法律规定的各项补助费用向包括郑庆红在内的劳动者全额发放，因此也就不存在未向郑庆红支付加班费、法定节假日的加班费用的情形。综上，请求依法撤销济源市人民法院（2012）济民一初字第2191号民事判决，依法改判其公司不承担社会保险费用、双倍工资、工资差额、经济补偿金及法定节假日加班费。
被上诉人郑庆红辩称：大商新世纪的上诉理由不能成立，请求维持一审判决。
本院经审理查明的案件事实与原审法院审理查明的案件事实相同。
本院认为：用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。2010年12月，郑庆红到大商新世纪工作，双方建立劳动关系。2012年4月23日，郑庆红离开大商新世纪，双方劳动关系解除。双方劳动关系存续期间，大商新世纪应为郑庆红参加养老、失业、医疗、工伤保险并缴纳自2010年12月至2012年4月23日上述各项社会保险费单位应负担部分，郑庆红缴纳个人负担部分。大商新世纪上诉称是郑庆红因个人原因不与公司签订书面劳动合同，致使大商新世纪无法为郑庆红办理社会保险缺乏证据支持，本院不予采信。郑庆红于2010年12月到大商新世纪工作至2011年1月，在接受培训期间，大商新世纪按每月300元标准发放工资低于济源市在岗职工最低工资标准，应按济源市最低工资标准补足差额，大商新世纪认为不应支付差额的理由不能成立。由于郑庆红的工作岗位属于两名工作人员轮岗，自2010年12月至2012年4月23日，法定节假日为16天，根据郑庆红的工作性质，必然存在法定节假日工作的情形，但并不能确定该16天全部工作，结合本案实际情况，原审法院确定加班天数为8天并无不当，根据郑庆红月均工资1316.92元，原审判决大商新世纪向郑庆红支付法定节假日加班工资968.8元，本院予以维持。由于大商新世纪未依法为郑庆红缴纳社会保险，郑庆红可以解除劳动合同，大商新世纪应支付郑庆红经济补偿金；由于郑庆红在大商新世纪的工作时间为1年5个月，因此经济补偿金应为1975.38元。由于大商新世纪自用工之日起超过一个月未与郑庆红签订劳动合同，大商新世纪应按法律规定每月支付郑庆红二倍工资的差额14486.12元。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。大商新世纪的上诉理由不能成立，本院不予采信。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人济源市大商新世纪商贸有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 姬于卫
审 判 员 董 慧
代理审判员 林慧慧
二〇一四年一月二十三日
书 记 员 宋雪娇