陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）西中民二终字第02189号
上诉人（原审被告）毕保定，陕西环宇混凝土有限责任公司董事长。
委托代理人高奎博，陕西沣京律师事务所律师。
委托代理人曹国静，陕西沣京律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）张岳，西安行进商贸有限公司司机。
委托代理人崔健，陕西泽诚律师事务所律师。
委托代理人刘继芳，陕西泽诚律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司西安市莲湖支公司，住所地：西安市西二环191号。
法定代表人周伟，该公司经理。
委托代理人王新建，男，1961年1月8日出生，汉族。
原审被告范斌彬，陕西环宇混凝土有限责任公司司机。
委托代理人高奎博，陕西沣京律师事务所律师。
委托代理人曹国静，陕西沣京律师事务所律师。
上诉人毕保定因与被上诉人张岳、中国人民财产保险股份有限公司西安市莲湖支公司（以下简称人保西安莲湖支公司）原审被告范斌彬机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市碑林区人民法院（2014）碑民初字第01212号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人毕保定之委托代理人高奎博、曹国静，被上诉人张岳之委托代理人刘继芳、被上诉人人保西安莲湖支公司之委托代理人王新建、原审被告范斌彬之委托代理人高奎博、曹国静到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，毕保定系陕A×××××号重型专项作业车所有人，范斌彬系受毕保定雇佣，驾驶上述车辆。2013年3月13日，毕保定将陕A×××××号重型专项作业车在人保西安莲湖支公司处投保交强险、商业险。其中交强险保险期间为：2013年3月13日0时起至2014年3月12日24时止。商业第三者责任险期间同交强险保险期间，不计免赔。2013年11月21日22时30分，范斌彬驾驶陕A×××××号重型专项作业车沿太白路由北向南行驶至大学南路十字南侧约100米处，逢醉酒行人张岳在机动车道上逗留、拦截车辆，范斌彬处理措施不当，与张岳相撞，致张岳倒地受伤，造成交通事故。事发后，范斌彬将车辆驶离现场。2013年11月22日，张岳前往陕西省人民医院进行检查治疗，该院入院诊断为：1、右胫腓骨下段骨折；2、右小腿骨筋膜室综合症；3、右外踝皮肤撕脱伤。经该院治疗，张岳于2013年12月14日出院，出院诊断同入院诊断。出院医嘱为：患者伤口基本愈合，定期复查，不适随诊。2013年12月18日，张岳前往陕西省人民医院进行检查。经该院诊断，张岳右胫腓骨下段骨折；右小腿骨筋膜室综合症，右外踝皮肤撕脱伤。2013年12月25日，张岳二次入该院住院治疗，入院诊断为：右小腿皮肤软组织缺损，右小腿皮肤软组织感染，右胫骨骨折髓内钉固定术后。经该院治疗，张岳于2014年1月1日出院。出院诊断同入院。出院医嘱为：1、注意保护创面愈合后新生上皮、避免摩擦；2、创面愈合后新生上皮避免紫外线照射，预防色素异常。3、应用弹力套预防局部瘢痕增生。4、右胫骨骨折髓内钉固定术后视情况定期至骨科就诊，不适及时就诊。5、一月后复诊，随诊半年。住院期间花费医疗费45375.06元整。张岳为确认其伤残等级、后续治疗费、误工期限、护理期限、营养期限等情况，申请就上述事项进行司法鉴定，本院通过西安市中级人民法院司法技术室委托西安交通大学法医学司法鉴定中心就上述张岳所申请事项进行了司法鉴定，张岳在该鉴定中心缴费前撤销了对伤残等级鉴定的申请。2014年7月10日，上述鉴定中心作出西交司法鉴定中心（2014）临鉴字第1121号《法医临床司法鉴定意见书》，该意见书载明：张岳后续行“右胫骨骨折内固定物取出术”的费用约需人民币8000元；2、张岳误工期限应为120日；3、张岳护理期限建议为90日；张岳营养期限建议为60日。本次鉴定鉴定费3200元，张岳已支付。为证明自己的工资标准，张岳提交西安行进商贸有限公司《证明》一份，该证明载明：张岳为本公司员工，担任百脑汇电脑城店店长一职，月薪人民币3500元。于2013年11月22日至2014年4月8日因车祸未能上班，期间薪金停发。本案事故发生后，西安市公安局交通警察支队碑林大队对事故进行了处置，并于2013年12月18日作出西公交认字（2013B）第03918号《道路交通事故认定书》，该认定书载明：范斌彬负事故主要责任，张岳负事故次要责任。
张岳于2014年4月15日诉至西安市碑林区人民法院称，在2013午11月21日，范斌彬驾驶车辆因操作不当致自己受伤，经交通行政机关认定，范斌彬负事故主要责任。事故车辆所有人为毕保定，且该车辆在人保西安莲湖支公司处投保了保险，现双方关于赔偿问题协商未果，故诉至法院，请求判令：1、范斌彬、毕保定及人保西安莲湖支公司向张岳支付医疗费45499.06元、住院期间伙食补助费870元、营养费2670元、护理费11900元，误工费14900元，后续治疗费8000元，鉴定费3200元，交通费86元，邮寄费60元，合计87185.06元；2、本案诉讼费由范斌彬、毕保定及人保西安莲湖支公司承担。
范斌彬辩称，事故车辆投保有交强险及商业险，保险公司应当在保险范围内先予承担责任，不足部分按照事故认定书的责任划分予以承担。
毕保定辩称，其意见同范斌彬。
人保西安莲湖支公司辩称，事故车辆在自己公司投保交强险、商业三责险，事故发生在保险期间内，同意在保险责任范围内承担责任，不承担诉讼费用。
原审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，损害公民身体健康的，应依法承担责任。本案事故车辆在人保西安莲湖支公司处投保交强险、商业三责险，故应由人保西安莲湖支公司在交强险及商业险限额范围内分项承担责任。本案系范斌彬驾驶车辆致张岳人身损害，但范斌彬系受雇于毕保定，故对于保险理赔不足部分，应由毕保定承担赔偿责任。关于各项损失的具体数额问题，医疗费45375.06元整，由人保西安莲湖支公司在交强险医疗费限额内支付10000元整。剩余医疗费、后续治疗费、必要营养费、住院伙食补助的责任分担问题，张岳虽负交通事故次要责任，但本案系行人与机动车之间交通事故，故张岳自行承担部分应为10%，保险公司在其保险限额内理赔70%，毕保定承担20%。住院伙食补助费一项，张岳共住院29天，每天30元计，共计870元整。必要营养费一项，张岳主张其营养期为住院期间29天及司法鉴定所确认的60天，鉴定中心所鉴定的建议营养期已包含住院期间营养，故酌定营养期为60天，每天20无整，计1200元。后续治疗费一项，鉴定意见已明确约需80000元，双方亦不持异议，本院依法予以确认。上述剩余医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、必要营养费四项，因交强险医疗费限额内已无余额，故在商业三责险范围内予以处理，由保险公司及毕保定各承担70%、20%，张岳自行承担10%。交通费一项，张岳主张86元，虽未提交票据，但数额较小，应属于正常支出，本院予以支持。护理费一项，鉴定意见建议为90天，但张岳未就护理费用标准提供证据予以证明，本院酌定为90元每天，护理费合计8100元整。误工费一项，鉴定中心确认误工期限为120日，关于误工工资标准，张岳仅提交工作单位证明一份，未提交劳动合同及工资清单予以佐证，本院结合本地收入标准，酌定误工工资为每月3000元，误工工资合计12000元。邮寄费一项，无法律依据，本院不予支持。上述交通费、护理费、误工费三项，在交强险死亡伤残赔偿限额内由人保西安莲湖支公司予以支付。鉴定费一项，属于诉讼费支出，在诉讼费分担中予以处理。综上依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司西安市莲湖支公司于本判决生效之日起十日内在交强险医疗费限额内支付原告张岳医疗费10000元整；二、中国人民财产保险股份有限公司西安市莲湖支公司于本判决生效之日起十日内在交强险死亡伤残赔偿限额内支付原告张岳护理费8100元整、交通费86元整、误工费12000元整，合计20186元整；三、中国人民财产保险股份有限公司西安市莲湖支公司于本判决生效之日起十日内在商业第三者责任险限额内支付原告张岳医疗费24762.54元整、住院伙贪补助费609元、必要营养费840元、后续治疗费5600元，合计31811.54元整；四、被告毕保定于本判决生效之日起十日内支付原告张岳医疗费7075.01元、住院伙食补助费174元整、营养费240元整、后续治疗费1600元整，合计9089.01元整；五、驳回原告张岳其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1779.4元整，鉴定费3200元整，诉讼费合计4979.4元整，由原告张岳负担995.08元整，被告毕保定负担3983.23元整。（诉讼费4979.4元整原告张岳已预交，被告毕保定在支付上述款项时一并支付原告张岳诉讼费3983.23元整。）
宣判后，毕保定不服，向本院提起上诉称：一审判决认定毕保定承担20%的民事赔偿责任没有任何法律和事实依据。上诉请求：1、请求二审法院依法撤销陕西省西安市碑林区人民法院（2014）碑民初字第01212号民事判决第四项，改判中国人民财产保险股份有限公司西安市莲湖支公司在商业第三者责任险限额内支付张岳9089.01元。2、上诉费用由被上诉人承担。
张岳、人保西安莲湖支公司表示同意一审判决。
范斌彬同意毕保定意见。
本院经审理查明，原审判决认定事实属实。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护，损害公民身体健康的，应当依法承担赔偿责任。范斌彬驾驶陕A×××××号重型专项作业车沿太白路由北向南行驶至大学南路十字南侧约100米处，逢醉酒行人张岳在机动车道上逗留、拦截车辆，范斌彬处理措施不当，与张岳相撞，致张岳倒地受伤，造成交通事故。该交通事故，经西安市公安局交通警察支队碑林大队作出西公交认字（2013B）第03918号《道路交通事故认定书》，认定范斌彬负事故主要责任，张岳负事故次要责任。对该交通事故认定结果，本院依法予以确认。在本案中，张岳应承担10%的责任，范斌彬应承担90%的责任。范斌彬系毕保定雇佣的司机，在履行雇佣工作时致张岳受伤，对张岳造成的伤害，毕保定应承担赔偿责任。毕保定所有的陕A×××××号肇事车辆在人保西安莲湖支公司购买了第三者责任强制险及商业第三者责任险，两险均在保期内，商业第三者责任险购买了不计免赔。故人保西安莲湖支公司应在第三者责任强制险范围内先予赔偿，不足部分，应由毕保定、张岳按责任比例承担。对于毕保定应承担的部分，人保西安莲湖支公司应在毕保定购买的商业第三者责任险限额内再予以赔偿。因毕保定购买的商业第三者责任险含有不计免赔，原审判决由毕保定承担20%赔偿责任不妥，毕保定上诉要求其不承担20%的责任理由成立，依法应予支持；原审法院对张岳的各项损失认定正确。据此，原审判决应予部分变更。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持西安市碑林区人民法院（2014）碑民初字第01212号民事判决第一、二、五项；
二、撤销西安市碑林区人民法院（2014）碑民初字第01212号民事判决第四项；
三、变更西安市碑林区人民法院（2014）碑民初字第01212号民事判决第三项为中国人民财产保险股份有限公司西安市莲湖支公司在商业第三者责任险限额内支付张岳医疗费31837.6元、住院伙食补助费783元、必要营养费1080元、后续治疗费7200元，共计40900.6元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
一审案件受理费1779.4元，鉴定费3200元，共计4979.23元。张岳承担995.08元，毕保定承担3983.23元。（一审案件受理费1779.4元、鉴定费3200元张岳均已预交，毕保定在本案执行中一并给付）
二审案件受理费50元，由毕保定承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 侯 静
审 判 员 高 玮
代理审判员 侯新省
二〇一五年一月二十九日
书 记 员 王 乐