河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫01民终11236号
上诉人（原审原告）：翟建党，男，1969年4月15日出生，汉族，住巩义市。
委托诉讼代理人：张国强，巩义市法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：裴志军，男，1972年7月21日出生，汉族，住巩义市。
被上诉人（原审被告）：洛阳市昊天汽车运输有限公司,住所地洛阳市西工区红山谊隆车辆检测中心院内。
法定代表人：刘治安，该公司董事长。
委托诉讼代理人：王洛金，男，该公司员工。
上诉人翟建党因与被上诉人裴志军、洛阳市昊天汽车运输有限公司（以下简称昊天运输公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省巩义市人民法院（2017）豫0181民初1424号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月3日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人翟建党及其委托诉讼代理人张国强，被上诉人昊天运输公司的委托诉讼代理人王洛金到庭参加诉讼。被上诉人裴志军经传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
翟建党上诉请求：1.撤销河南省巩义市人民法院（2017）豫0181民初1424号民事判决；2.发回重审；3.一、二审诉讼费用由裴志军、昊天运输公司承担。事实与理由：一、本案的主要证据存在严重瑕疵，一审判决依据的交通事故责任认定书系复印件，依法不能作为定案依据。一审质证时，裴志军未提供该证据原件，翟建党质证时对此不认可，且责任认定书的送达程序不合法，并无翟建党本人的签字认可。一审判决宣判前，审判人员虽然提供了两张责任认定书照片让翟建党辨认，但照片也并非责任认定书的原件，依法不能作为定案依据。二、一审判决对责任比例的划分不合理、不合法。翟建党选择的案由是提供劳务者受害责任纠纷，并非机动车交通事故责任划分。根据雇主和雇员之间的归责原则应是无过错原则，不应适用过错责任原则来处理本案。并且昊天运输公司作为车辆的车主，对该车辆依法享有连带赔偿责任，不能因自己疏于管理，而逃避责任。三、一审判决适用法律不当。翟建党诉状选择的案由是提供劳务者受害责任纠纷，适用的法律条文应该是《最高人民法院关于人身损害赔偿若干问题的解释》第十一条的规定。但一审法院并未采用该条解释，对事实根据和法律依据未分析论证。昊天运输公司作为共同责任主体，疏于管理，获有利益，存在过错，也应对翟建党请求的赔偿数额承担连带赔偿责任。
昊天运输公司辩称，车辆属于挂靠，韩玉梅是实际车主。裴志军是韩玉梅雇佣的司机，不是我公司员工，我公司没有与裴志军签订过挂靠协议，我公司不应对翟建党的损失承担责任。我公司与翟建党也未签订过任何劳动协议，应由裴志军对翟建党的损失承担赔偿责任。一审判决处理正确，应予维持。
裴志军未到庭发表或提交书面答辩意见。
翟建党向一审法院起诉请求：判令昊天运输公司、裴志军共同赔偿翟建党各项损失77942.73元。
一审法院认定事实：昊天运输公司系豫Ｃ×××××号货车的登记车主。2016年6月21日12时许，翟建党在驾驶豫Ｃ×××××号车辆时受伤，同月29日巩义市公安局交通管理警察大队作出事故认定：翟建党驾驶豫Ｃ×××××号货车在巩义市涉村镇南沟处由于操作不当，车辆侧翻，致车辆受损，翟建党受伤，造成交通事故，翟建党负事故的全部责任。事故发生后，翟建党到巩义市恒星医院住院治疗，其伤情被诊断为:1.右侧腰1-5椎体横突骨折；2.右耳部皮肤挫伤；3.全身多处皮肤擦伤。翟建党在该院治疗至2016年8月28日，共住院68天，期间花费住院医疗费6653.09元。翟建党住院期间的伙食补助费为2040元（68×30），营养费为1360元（68×20）。翟建党住院期间由一人护理，护理费参照上年度居民服务业在岗职工平均工资30864元计算为5750.01元（30864÷365×68）。
依据翟建党申请，一审法院依法委托郑州新亚法医临床司法鉴定所对其伤情进行鉴定。2017年5月27日，该所出具鉴定意见，认定翟建党腰部损伤已构成十级伤残。翟建党为此支付鉴定费800元，检查费390元。翟建党受伤前从事运输工作，但未提供证据证明其收入情况，结合其伤情和出院医嘱，其误工费应按照河南省交通运输、仓储和邮政业职工工资标准50110元/年计算150日为20593.15元（50110÷365×150）。翟建党系农村居民，其残疾赔偿金按照上年度农村居民人均纯收入11697元的标准计算；翟建党的长女翟孟佳于2003年3月16日出生，长子翟浩宇于2015年1月15日出生，由翟建党与其妻辛妮共同抚养，被扶养人生活费按照上一年度河南省农村居民人均年生活消费支出8587元/年的标准计算，翟建党的残疾赔偿金为31981元[11697×20×10%+8587×(4+16)×10%÷2]。翟建党提供交通费票据要求赔偿交通费1000元，经审查合理部分为600元。以上损失共计70167.25元。裴志军曾于翟建党住院期间支付翟建党医疗费4100元。因翟建党与裴志军、昊天运输公司协商赔偿事宜未果，引起诉讼。
一审法院认为：当事人有权选择请求所依据的基础法律关系，翟建党以在提供劳务过程中受伤为由提起诉讼并无不当，本案双方诉争的法律关系应系提供劳务者受害责任纠纷。翟建党作为提供劳务一方因劳务受到损害，应与接受劳务一方根据双方各自的过错承担相应的责任。
关于侵权责任如何承担的问题，包括侵权责任主体确定和侵权责任比例两个方面的问题。侵权责任主体问题，即裴志军、昊天运输公司是否系翟建党雇主的问题。本案中，裴志军在庭审中认可通知指派翟建党工作、支付翟建党工资、事故后垫付翟建党医疗费的事实，其虽辩称均系受韩玉梅委托而为，但未能提供证据予以证明，结合翟建党的陈述和证人证言，一审法院认定翟建党是在裴志军指示管理的范围内进行工作并以提供的劳务活动获得报酬，翟建党与裴志军之间形成雇佣关系，双方应根据各自的过错承担相应的责任，昊天运输公司为登记车主，不应承担赔偿责任。关于侵权责任比例的问题，交警部门认定翟建党承担事故全部责任，诉讼活动中翟建党未提供证据证明裴志军提供的车辆有机械方面的故障等事由，翟建党理应对其损失承担相应的过错责任，一审法院酌定减轻裴志军60%的赔偿责任。此事故造成翟建党十级伤残，给其精神造成损害，结合其过错程度，精神损害抚慰金酌定为3000元，
综上，扣除裴志军已支付的医疗费4100元，裴志军还应当赔偿翟建党的损失共计26966.9元（70167.25×40%+3000-4100）,该部分诉讼请求，一审法院予以支持。翟建党起诉的过高部分，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、裴志军于该判决生效之日起十日内支付翟建党各项损失赔偿款共计26966.9元；二、驳回翟建党的其他诉讼请求。案件受理费1749元，减半收取875元，由翟建党负担572元，裴志军负担303元。
本院二审期间，当事人没有提交新的证据。本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致。
本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应责任。本案中，翟建党受裴志军指派在提供劳务时受伤，接受劳务方裴志军应当对翟建党的损失进行赔偿。但由于翟建党系在驾车过程操作不当，导致车辆侧翻后受伤，且事故已经巩义市公安局交通管理警察大队认定翟建党负事故全部责任，故翟建党对其所受损害的发生存在较大过错，一审判决据此认定翟建党自行承担损失的60%，裴志军赔偿其损失的40%，处理适当，应予确认。翟建党上诉称裴志军应承担全部赔偿责任，但未提供证据证明裴志军提供的车辆有机械方面的故障等事由，故其该上诉理由证据不足，应不予支持。关于翟建党要求昊天运输公司与裴志军承担连带赔偿责任的主张，因昊天运输公司与翟建党之间不存在雇佣关系，故其主张缺乏依据，本院不予采纳。
综上所述，翟建党的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项第一百七十四条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1749元，由翟建党负担。
本判决为终审判决。
审判长 马清来
审判员 曾小潭
审判员 宋江涛
二〇一七年九月八日
书记员 王 凯