甘肃省金昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）甘03民终122号
上诉人（原审被告）刘卓才，男，汉族，生于1978年1月21日。
委托代理人罗文虎，甘肃金天元律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）李文明，男，汉族，生于1966年1月5日。
委托代理人徐志强，甘肃镍都律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）甘肃建投建设有限公司。住所地：兰州市七里河区西津东路***号****室。
被上诉人（原审被告）李永芹，男，汉族，生于1973年1月10日。
上诉人刘卓才因与被上诉人李文明、甘肃建投建设有限公司、李永芹健康权纠纷一案，不服金昌市金川区人民法院（2015）金民一初字第909号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人刘卓才的委托代理人罗文虎，被上诉人李文明的委托代理人徐志强到庭参加诉讼。被上诉人李永芹、甘肃建投建设有限公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，被告甘肃建投建设有限公司从兰州国芳置业有限公司金昌分公司承包金昌国芳万和城的部分工程，委派李永芹为金昌项目部经理，并通过李永芹以项目部名义将部分人工工程分包给刘卓才。2014年9月，刘卓才雇佣原告干活，约定每日工资150元。2014年9月30日10时许，原告在钢管架上干活时因架子松动致其从钢管架上摔下。当日，原告即被送往金昌市中西医结合医院住院治疗，经诊断为：腰1-5左侧横突骨折。住院治疗7天后，于2014年10月7日出院，医嘱全休3月。此次住院共产生医疗费3213.65元，由刘卓才支付。2014年11月11日，原告自行委托甘肃金证司法鉴定所对其伤残进行鉴定，该所依据《劳动能力鉴定-
职工工伤与职业病致残等级分级》（GB／T16180-2006）第九级第12条之规定，于2014年11月18日作出鉴定结论，认定原告的伤残程度为九级。此次鉴定产生鉴定费1250元，由原告支付。庭审中，被告刘卓才申请对原告的伤残等级进行重新鉴定。经金昌市中级人民法院选定鉴定机构，一审法院于2015年9月16日委托金昌市第一人民医院司法医学鉴定所对李文明的伤残等级进行鉴定。该所依据《劳动能力鉴定-
职工工伤与职业病致残等级》（GB／T16180-20145.9九级5.9.211），于2015年12月30日作出鉴定结论，认定李文明的伤残程度为九级。此次鉴定产生鉴定费1177.6元，由刘卓才支付。
认定上述事实的证据有原、被告的陈述及原告提交的住院病历、出院证明书、住院费用明细汇总、司法鉴定意见书、鉴定费票据，被告李永芹提交的建设工程施工合同，以及一审法院委托作出的司法鉴定意见书、鉴定费票据。
一审法院审理后认为，被告刘卓才雇佣原告为其承包工程施工，双方之间形成劳务（雇佣）关系。原告在为被告刘卓才提供劳务工作时遭受人身损害，刘卓才应对原告因受伤产生的损失承担赔偿责任。被告甘肃建投建设有限公司作为劳务发包人，应当知道被告刘卓才不具有劳务用工资质，但仍将所承包工程中的部分人工工程分包给刘卓才，甘肃建投建设有限公司和刘卓才应对原告的损失承担连带赔偿责任。被告李永芹辩称其系甘肃建投建设有限公司金昌项目部经理，刘卓才对该事实亦予以认可，故原告要求李永芹承担连带赔偿责任没有依据，一审法院不予支持。被告均未举证证明原告在从事雇佣活动中存在故意或重大过失，应对原告的全部损失予以赔偿。对于原告主张的误工费，双方认可原告干活时的日工资为150元，应以原告的实际收入150元/天计算其误工费，原告对其误工时间按住院期间加医嘱全休3个月主张了97天，被告刘卓才不予认可，一审法院从原告受伤之日（2014年9月30日）计算至定残日前一天（2014年11月17日）共49天计算其误工费。原告主张的交通费未提供票据，一审法院酌情按每天10元计算。原、被告均认可原告住院期间由刘卓才及段州贵二人护理，对原告主张的护理费，不予支持。被告刘卓才辩解其除医疗费外还向原告支付了部分费用，原告不予认可，刘卓才未提供证据证实，其辩解不能成立。综上，核定本次事故造成原告李文明的各项损失为：1、医疗费3213.65元；2、误工费7350元（150元/天×49天）；3、住院伙食补助费280元（40元/天×7天）；4、营养费70元（10元/天×7天）；5、交通费70元（10元/天×7天）；6、残疾赔偿金83216元（2014年城镇居民人均可支配收入20804元/年×20年×20%）。合计94199.65元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二款、第十七条第一款、第二款之规定，判决：一、被告刘卓才赔偿原告李文明各项经济损失94199.65元（其中医疗费3213.65元、误工费7350元、住院伙食补助费280元、营养费70元、交通费70元、残疾赔偿金83216元），扣除已付3213.65医疗费，剩余90986元，限判决生效后10日内履行；二、被告甘肃建投建设有限公司对上述款项承担连带赔偿责任；三、驳回原告李文明对被告李永芹的诉讼请求。案件受理费766元，由原告承担150.5元，被告刘卓才、甘肃建投建设有限公司承担615.5元。第一次鉴定费1250元，由被告刘卓才、甘肃建投建设有限公司承担。第二次鉴定费1177.6元，由被告刘卓才承担。
宣判后，刘卓才不服一审判决，向本院提起上诉。请求：撤销原判，依法改判驳回被上诉人李文明要求上诉人刘卓才赔偿损失的诉讼请求。理由是：1、因被上诉人甘肃建投建设有限公司在一审诉讼中缺席，无法查明被上诉人李永芹是否系该公司的项目经理及李永芹是否以该公司项目部的名义将国家明令禁止非法分包的支模专业工序分包给没有资质的自然人。被上诉人甘肃建投建设有限公司是否应当承担用工主体责任。一审法院对此事实未予查清，属认定事实不清。如果被上诉人甘肃建投建设有限公司将国家禁止的支模工序分包给不具有资质的自然人刘卓才，应当承担用工主体责任即工伤保险待遇责任，一审法院以健康权纠纷处理错误；2、被上诉人李文明起诉时称其因架子松动，致使在梯子上干活的李文明摔伤。而一审查明李文明是在用扣件搭成的钢管架上干活时摔伤。李文明故意隐瞒其摔伤原因，自身存在重大过错，应当依法减轻被上诉人的赔偿责任；3、被上诉人李文明系四川省合江县农民，应当按照农村标准计算残疾赔偿金。
被上诉人李文明答辩称，原判正确，请求予以维持。
二审查明的事实与一审法院认定的相同。
本院认为，被上诉人甘肃建投建设有限公司签订建设工程施工合同，承包涉案工程。上诉人刘卓才明确认可被上诉人李永芹系甘肃建投建设有限公司的项目经理，其也是从甘肃建投建设有限公司处承包部分人工工程。因此，上诉人刘卓才上诉所提一审法院对被上诉人李永芹是否系被上诉人甘肃建投建设有限公司项目经理及是否以该公司项目部的名义发包工程的事实未予查清的上诉理由，不能成立。被上诉人甘肃建投建设有限公司将涉案工程发包给不具有劳务用工资质的自然人刘卓才，刘卓才雇佣被上诉人李文明在干活过程中受伤，构成共同侵权，一审法院以健康权纠纷处理正确。上诉人刘卓才主张被上诉人李文明与被上诉人甘肃建投建设有限公司形成劳动关系并应按工伤保险待遇纠纷处理，没有事实及法律依据，该项上诉请求亦不能成立。被上诉人李文明是在提供劳务过程中受伤，无据证实上诉人刘卓才采取安全措施，尽到安全防护义务。对造成被上诉人李文明的损失应承担全部赔偿责任。对被上诉人李文明主张的残疾赔偿金，应当根据案件的实际情况，结合受害人李文明住所地、经常居住地等因素，确定伤残赔偿金是适用城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入的标准。本案中，被上诉人李文明系上诉人刘卓才雇佣在金昌城区干活时受到伤害。上诉人刘卓才也称李文明来金昌打工且以前都是在建筑工地打工。二审诉讼中，被上诉人李文明又提供了其所在社区证明，证明其在城镇居住、生活的事实。因此，一审法院对被上诉人李文明的残疾赔偿金按照城镇居民人均可支配收入标准计算与法相符，上诉人刘卓才的该项上诉请求，本院不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费766元，由上诉人刘卓才承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 吴建红
审 判 员 李 静
代理审判员 蔡中利
二〇一六年五月十六日
书 记 员 龙 瑶