山东省日照市东港区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）东民一初字第16号
原告：秦绪省，居民。
委托代理人：刘丽丽，山东海洋律师事务所律师。
被告：日照宏祥建设工程有限公司。
法定代表人：郭兵，总经理。
委托代理人：胡彦玉，山东德与法律师事务所律师。
原告秦绪省与被告日照宏祥建设工程有限公司健康权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告秦绪省及其委托代理人刘丽丽，被告的委托代理人胡彦玉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告秦绪省诉称：原告在被告位于日照市市北开发区的市北新城项目从事扎钢筋工作。2013年3月13日，原告在被告工地工作时，工地上的吊车吊的框架在半空中脱钩，砸伤了原告。后原告被送往日照市人民医院住院治疗，诊断为腰椎压缩性骨折。原告出院后多次找被告协商赔偿事宜，均未达成一致意见，诉至请求被告赔偿原告医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费等共计85340.79元。
被告日照宏祥建设工程有限公司辩称：被告没有雇佣原告从事工作，原被告之间无雇佣关系和劳务纠纷关系，原告要求被告对其伤害进行赔偿于法无据；市北新城工地扎钢筋工作是秦绪尚以合法的劳务资质承包了扎钢筋工程，原告是与秦绪尚之间形成的劳务关系，原告要求被告赔偿于法无据，请法院驳回原告诉讼请求。
经审理查明：被告日照宏祥建设工程有限公司承揽了日照市市北新城1号楼、2号楼建设工程，被告将工程扎钢筋工作承包了给原告秦绪省的弟弟秦绪尚，秦绪尚系日照经济开发区恒安钢筋工程施工处经营业主，日照经济开发区恒安钢筋工程施工处有钢筋作业分包劳务分包贰级资质证书。秦绪尚雇佣原告等从事项目扎钢筋工作。2013年3月13日下午，秦绪尚雇佣的人员将钢筋柱放置于塔吊吊钩上并由被告工作人员使用塔吊将钢筋柱吊往安装地，原告秦绪省在安装地准备接钢筋柱安装过程中，在离地3米左右时，钢筋柱掉落，将原告砸伤至胸椎压缩性骨折。原告在受伤时未采取必要的安全防护措施。该塔吊系被告租赁，操作者系被告雇佣，具有操作资质。塔吊在施工过程中由秦绪尚雇佣的人员指挥。原、被告均认可2013年3月13日下午风大不适宜施工作业。对于作业原因原告主张系被告责令原告等钢筋施工人员施工，被告主张系秦绪尚强行施工。对于事故原因，原告主张系风大，被告塔吊工作人员存在操作失误，被告主张系风大，秦绪尚工作人员未妥善将钢筋柱挂牢。
原告被砸伤后即被送往日照市人民医院住院治疗，原告在医院住院治疗26天，花费医疗费共计37292.12元。秦绪尚从被告处陆续领取60000元款项，为被告出具了收条，秦绪尚领取上述款项后全部交付原告秦绪省，其中37292.12元用于支付原告医疗费。2013年11月18日山东海洋律师事务所委托山东省日照市人民检察院司法鉴定中心对原告伤情进行司法鉴定，日照市人民检察院司法鉴定中心于2013年11月19日作出法医鉴定书，原告L3椎体压缩1／2以上，依据《职工工伤与职业病致残等级分级》（GB／T16180-2006八级15）规定，原告构成八级伤残。被告以鉴定程序不合法为由申请对原告伤残程度进行重新鉴定，本院委托日照人民法医司法鉴定所对原告伤情进行了重新鉴定，该所依据《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667-2002）4.10.3.c之条款，原告伤情构成十级伤残。
另查明：原告于2014年4月14日进行了二次手术，住院11天，花费医疗费6925.56元。原告在本案中明确要求被告承担侵权责任，即被告使用的塔吊将原告致伤，被告应当承担侵权责任，赔偿原告全部损失，原告未以雇佣关系起诉雇主。因塔吊作业过程系受秦绪尚人员指挥，被告要求秦绪尚承担赔偿责任，本院依法征求原告是否追加秦绪尚为本案共同被告，原告明确表示不同意追加。
原告诉讼中主张了如下损失：1、医疗费6925.56元，原告提供了第二次手术住院病历、医疗费单据；2、误工费38400元，原告要求自原告受伤之日至原告评残之日按照每天150元计算误工费；3、护理费2865.11元，原告要求按照山东省城镇居民2013年收入28264元计算37天；4、伤残赔偿金56528元，原告主张按照山东省城镇居民2013年收入28264元计算残疾赔偿金（28264元×20年×10%）；5、住院伙食补助费1110元；6、交通费500元；7、鉴定费720元；8、精神损害抚慰金1000元。被告应赔偿原告108048.67元，扣除被告已经给付的22707.78元，剩余85340.79元，要求被告赔偿。被告对原告主张的的医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费无异议。原告主张的误工费计算时间过长，以四个月时间为准计算误工费，按照同行业标准计算误工费。残疾赔偿金因原告系农村户口，应按照农村居民标准确定。精神损害抚慰金不予承担。
上述事实有当事人陈述、住院病历、住院票据、门诊票据、证明、证人证言、鉴定意见书等证据在案佐证，并经开庭质证，足以认定。
本院认为：原告在从事雇佣活动中受伤，原告享有选择向雇主或者侵权人请求损害赔偿的权利，现原告选择向侵权人请求损害赔偿，系原告对自己权利的处分，符合法律规定，本院予以准许。被告系塔吊的管理者，塔吊操作者系被告雇佣，秦绪尚系塔吊具体使用者和指挥者，被告及秦绪尚在风大不适宜施工情况下仍然施工，秦绪尚工作人员未对钢筋柱采取必要的加固挂牢措施，对事故的发生均存在过错，被告及秦绪尚构成共同侵权，本院向原告释明原告可以追加秦绪尚为本案共同被告，原告不同意追加，请求法院依法判决。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十三条“法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任”的规定，被告应当赔偿原告损失。原告明知受伤当天在风大不适宜施工作业的情况下，且未采取必要的安全防护措施和注意义务而仍然参加施工，对事故发生存在一定过错，可适当减轻被告赔偿责任，本院酌定原告损失由被告承担70%的责任，其余责任由原告自担。根据根据《中华人民共和国侵权责任法》第十四条“连带责任人根据各自责任大小确定相应的赔偿数额；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。支付超出自己赔偿数额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿”的规定，被告在赔偿原告损失后，有权向本案共同侵权人追偿支付超出自己赔偿数额的损失。
依照法律规定，本次诉讼中，下列费用应列入被告赔偿原告范围：1、第一次医疗费37292.12元、第二次医疗费6925.56元、护理费2865.11元、住院伙食补助费1110元、交通费500元、鉴定费720元，原、被告均无异议，本院予以确认；2、误工费，原告受伤系L3椎体压缩1／2以上，本院结合原告住院时间，参照《公安部人身损害受伤人员误工损失日评定准则》规定，酌定原告误工时间为120天，原告从事建筑行业，应按照2013年度山东省建筑行业年均收入47496元计算，故原告误工费为15615.1元（47496元÷365天×120天）；3、残疾赔偿金，原告居住日照市山海天旅游度假区卧龙山街道后官庄村，应参照2013年度山东省城镇居民人均收入28264元计算残疾赔偿金，故原告残疾赔偿金为56528元（28264元×20年×10%）；4、精神损害抚慰金，原告自身存在过错，原告要求精神损害抚慰金，本院不予支持。综上，被告应当赔偿原告85089.12元【（37292.12元＋6925.56元＋2865.11元＋1110元＋500元＋720元＋15615.1元＋56528元）×70%】，被告已经给付原告的60000元，从被告应付款中扣除。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十三条、第二十二条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告日照宏祥建设工程有限公司于本判决生效后五日内赔偿原告秦绪省医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、误工费等损失25089.12（85089.12元-60000元）；
二、驳回原告本案其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1933元，由原告负担1000元，由被告日照宏祥建设工程有限公司负担933元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省日照市中级人民法院。
审 判 长 刘海燕
审 判 员 李治升
人民陪审员 黄 涛
二〇一四年十月二十七日
书 记 员 秦珍珍