福建省福鼎市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）鼎刑初字第14号
公诉机关福建省福鼎市人民检察院。
被告人李启忠，男，1966年11月1日出生，住福建省福鼎市。因盗窃于2014年1月7日被福鼎市公安局行政拘留十日。因犯非法吸收公众存款罪于2014年3月12日被本院判处有期徒刑三年，缓刑三年二个月，并处罚金人民币50000元。因本案犯罪于2014年6月30日被福鼎市公安局先行行政拘留，同年7月15日转为刑事拘留，同年8月4日经福鼎市人民检察院批准，次日由福鼎市公安局执行逮捕。现羁押于福鼎市看守所。
福建省福鼎市人民检察院以鼎检诉刑诉（2014）1234号起诉书指控被告人李启忠犯盗窃罪，于2014年12月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案，福鼎市人民检察院指派代理检察员林宗和出庭支持公诉，被告人李启忠到庭参加诉讼。现已审理终结。
福建省福鼎市人民检察院指控，2014年6月29日23时许，被告人李启忠伙同黄某某、谢作果（均另案处理）等四人驾驶三辆摩托车至本市白琳镇棠园村，使用携带的钢钎、尼龙绳等物，将放置于该村上厝大埕处的一明代石雕狮像撬起，并合力将该石狮绑定于李启忠所驾驶的男士摩托车后座上。后被告人李启忠控制车手把，黄某某、谢作果等人扶持车身欲离开时，被当地群众发现，被告人李启忠及黄某某被当场抓获。经福建省文物鉴定中心鉴定，该石雕狮像为三级文物，经福鼎市价格认证中心鉴定，该石雕狮像价值人民币92000元。
针对指控事实，公诉机关向法庭出示了同案人黄某某供述，证人张某甲、张某乙、张某丙、蔡某某证言，辨认笔某福建省文物鉴定中心文物鉴定清单及说明材料，福鼎市价格认证中心价格鉴定意见书，扣押物品、文件清单，前科刑事判决书，行政处罚决定书，现场指认照片，被盗物品照片，作案工具照片，破案经过，户籍证明及被告人李启忠供述等证据证实。公诉机关认为，被告人李启忠以非法占有为目的，伙同他人采取秘密手段窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪；被告人李启忠已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未能得逞，系犯罪未遂；被告人李启忠在缓刑考验期内犯新罪，应撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚实行数罪并罚，据此，要求依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十三条、第七十七条第一款、第二十五条第一款的规定追究其刑事责任。
被告人李启忠对起诉书指控的事实没有异议，但辩解其系受雇帮助搬运石材，没有实施盗窃行为的主观故意，不构成盗窃罪。
经审理查明：2014年6月29日晚，被告人李启忠受他人雇请，以人民币200元为报酬前往本市白琳镇帮助搬运石材。当晚22时许，被告人李启忠与黄某某（另案处理）等人在本市白琳镇汇合，携带钢钎、斧头、钢钳、尼龙绳等工具共同驾驶三辆摩托车前往白琳镇棠园村。当晚23时许，被告人李启忠等人抵达棠园村后，将其所驾驶的一辆摩托车熄火并与黄某某等人推上通往该村上厝的一道陡坡。在棠园村上厝一片空地处，黄某某等人趁四周无人之机，使用携带的钢钎等工具撬挖空地上一尊石雕狮像并示意被告人李启忠帮忙搬运，被告人李启忠遂共同将该石雕狮像搬运至摩托车后座并用尼龙绳绑定，继而折返离开，在行至陡坡中段处时被棠园村村民发觉，被告人李启忠及黄某某被当场抓获，作案工具钢钎二根、斧头一把、钢钳一把、尼龙绳一根及摩托车三辆亦被当场查获。经福建省文物鉴定中心鉴定，该被盗石雕狮像为三级文物；经福鼎市价格认证中心价格鉴定，该被盗石雕狮像价值人民币92000元。被盗的石雕狮像现已发还白琳镇棠园村。
另查明，被告人李启忠因犯非法吸收公众存款罪于2012年10月9日被福鼎市公安局刑事拘留，2013年1月6日被取保候审，共羁押90天，2014年3月12日被本院判处有期徒刑三年，缓刑三年二个月，并处罚金人民币50000元（未缴纳），缓刑考验期自2013年3月24日起至2016年5月23日止。
上述事实，有如下由公诉机关提交并经庭审举证、质证的证据予以证实：
1.同案人黄某某供述及辨认笔某证实2014年6月29日晚10时许，其与谢作果、“阿峰”三人驾驶摩托车至本市白琳镇与李启忠汇合，之后四人携带钢钎两根、斧头一把、钢钳一把等工具共同驾驶三辆摩托车前往白琳镇棠园村。抵达棠园村后，谢作果和“阿峰”将两辆摩托车停在路边，继而共同将李启忠的摩托车推上一斜坡至一空地处。之后，谢作果与“阿峰”使用钢钎撬挖空地上一座石雕狮像，其与李启忠在旁帮忙挪动石像，四人合力将石像搬到李启忠的摩托车后座上，并共同推着摩托车往回走。但推了几十米距离即被棠园村村民发现，后其与李启忠被村民抓获。
2.证人张某甲证言及辨认笔某证实2014年6月29日晚10时许，其在白琳镇棠园村上厝轮值守夜，约在11时40分的时候，有四个陌生人在通往棠园村上厝的路上正将原本放置于上厝的一只石狮像搬运到摩托车上，其怀疑这些人是小偷，随后便电话通知其他村民，后村民赶来将李启忠和黄某某抓获，另外二人逃离。
3.证人张某乙、张某丙证言及辨认笔某均证实2014年6月29日晚11时30分许，在得知棠园村里有小偷后，其便与其他村民共同参与围堵，并将李启忠与黄某某抓获。
4.证人蔡某某证言，证实2014年6月29日晚11时30分许，在得知棠园村里有小偷后，其便与其他村民共同参与围堵，并抓获二名小偷。
5.福建省文物鉴定中心文物鉴定清单及说明材料，证实被盗石雕狮像为三级文物。
6.福鼎市价格认证中心鼎价认证（2014）71号价格鉴定结论书，证实被盗石雕狮像价值人民币92000元。
7.现场勘验笔录、现场指认笔录、现场指认照片，证实案发现场的相关情况。
8.扣押物品、文件清单，证实福鼎市公安局从现场扣押男士摩托车一辆、女士摩托车二辆、尼龙绳一根、钢丝钳一把、钢钎二根、斧头一把。
9.被盗物品照片，证实被盗物品情况。
10.作案工具照片，证实作案工具情况。
11.（2014）鼎刑初字第63号刑事判决书，证实被告人李启忠因犯非法吸收公众存款罪于2014年3月12日被福本院判处有期徒刑三年，缓刑三年二个月，并处罚金人民币50000元。
12.鼎公（佳阳）行罚决字（2014）00004号、鼎公（白琳）行罚决字（2014）00063号行政处罚决定书，证实被告人李启忠因盗窃于2014年1月7日被福鼎市公安局行政拘留十日；因本案于2014年6月30日被福鼎市公安局先行行政拘留十五日。
13.破案经过，证实被告人李启忠于2014年6月30日被福鼎市公安局抓获。
14.户籍证明，证实被告人李启忠犯罪时已达完全刑事责任年龄。
15.被告人李启忠供述及辨认笔某证实2014年6月29日晚，其与一名年轻男子商议后同意以人民币200元的价格前往本市白琳镇帮助搬运石头，随后其按指示，携带该男子交给其的两根钢钎在本市白琳镇与该男子及另外两名男子（其中一人系黄某某）汇合，之后其驾驶男士摩托车跟随行驶至白琳镇棠园村。其他人将摩托车停在棠园村一陡坡下，其将摩托车熄火后与其他人共同推至坡顶。之后，其按照黄某某示意，与其他人共同将一尊石雕狮像搬上自己的摩托车后座，并用尼龙绳绑定。在其四人推着摩托车往回走的时候，被当地村民发现，其与“阿金”被村民抓获。
上述证据，相互印证，形成证据锁链，足以证实本院上述所认定的犯罪事实。
关于被告人李启忠的行为性质问题。经查，本院认为，首先，被告人李启忠曾因深夜盗窃墓葬品被公安机关行政处罚；其次，被告人李启忠深夜随同他人携带钢钎等作案工具驾车前往地处偏远的白琳镇棠园村，到达村口时，又将摩托车熄火秘密潜至作案地点，根据日常生活经验及社会阅历，应判定同案犯欲实施违法犯罪行为，但被告人李启忠未提出异议，并积极参与；再次，在目睹同案犯实施盗窃石雕狮像并授意要求其帮助时，被告人李启忠仍前往实施搬运、捆绑、转移等行为。综上，被告人李启忠虽系受他人雇佣，但其明知他人实施盗窃仍予以帮助，应认定为盗窃共犯。故被告人李启忠的辩解意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人李启忠以非法占有为目的，伙同他人采取秘密手段窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪，公诉机关指控罪名成立。被告人李启忠在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，应从轻或减轻处罚；已经着手实施犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚；其归案后能如实供述主要犯罪事实，属坦白，亦可从轻处罚。综合被告人李启忠的犯罪事实、作用地位及悔罪表现等情节，本院决定对其减轻处罚。被告人李启忠曾因非法吸收公众存款罪被判处有期徒刑并宣告缓刑，在缓刑考验期限内又犯新罪行，应依法撤销原判决宣告的缓刑，将前罪所判刑罚与本案所判刑罚予以并罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第二十三条、第六十七条第三款、第七十七条第一款、第六十九条、第六十四条的规定，判决如下：
撤销福鼎市人民法院（2014）鼎刑初字第63号刑事判决书对被告人李启忠宣告的缓刑。
二、被告人李启忠犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元；前罪非法吸收公众存款罪判处有期徒刑三年，并处罚金人民币50000元。数罪并罚，决定执行有期徒刑三年七个月，并处罚金人民币60000元。
（刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，折抵90天，即自2014年6月30日起至2017年10月31日止）
（罚金应于本判决生效之日缴纳）
三、扣押在案的作案工具钢钎二根、斧头一把、钢钳一把、尼龙绳一根及摩托车三辆，由扣押机关分别予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省宁德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 潘其雄
审 判 员 吴丽云
人民陪审员 朱 杰
二〇一五年二月十一日
书 记 员 许 嘉
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院公安部门有关缓刑的监督管理规定，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百四十三条第三款最高人民检察院对各级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，上级人民检察院对下级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现确有错误，有权按照审判监督程序向同级人民法院提出抗诉。