陕西省定边县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕0825民初7166号
原告：曹某某，男。
委托诉讼代理人：白学智，定边县贺圈镇法律服务所工作人员。
被告:榆林某某实业有限责任公司。
法定代表人：刘某，系该公司董事长。
委托诉讼代理人：李某某。
委托诉讼代理人：高云，系陕西纳智律师事务所律师。
原告曹某某与被告榆林某某有限责任公司（以下简称某某公司）与公司有关的纠纷一案，本院曾于2016年9月27日做出（2016）陕0825民初1254号民事判决书，被告某某公司提出上诉，榆林市中级人民法院于2017年6月12日做出（2017）陕08民终1417号民事裁定书，撤销了本院做出（2016）陕0825民初第1254号民事判决书，并发回本院重审。本院于2017年9月15日受理本案后，依法组成合议庭，于2017年11月17日、2017年12月21日公开开庭进行了审理。原告曹某某及其委托代理人白学智两次庭审均到庭参加诉讼、被告某某公司的委托代理人高云第一次庭审到庭参加了诉讼，第二次庭审被告某某公司的委托诉讼代理人李莲山到庭。本案现已审理终结。
原告曹某某提出以下诉讼请求：1、判决被告返还原告投资款150万元；2、依法判令150万元按月利率3%计算，从2013年5月30日至2014年9月27日的利息为675000元，并从2014年9月1日起按月利率1.5%计算利息至兑付完毕止，提成为99.1万元；被告应承担迟延履行投资款违约罚息按月利率2.5%从2014年10月起至兑付完毕止；3、本案诉讼费由被告负担。
事实与理由：2013年5月30日，原、被告达成投资协议，原告向被告公司投资150万元，并就入退股及分红事宜达成了协议。依据该协议第二条、第七条、第五条的相关规定，被告应依据协议条款按时足额的向原告方兑付股金及收益利息。被告若未按协议条款兑付时，按月利率2.5%向投资人支付罚息（超出时间）,还约定，股东将投资款退出后还享有0.3%（每月）的提成权。第五条约定，不良贷款全部本金收回时，应将投资方的风险保证金，股本本金全部在30日内退还给投资方，同时约定投资方从2013年5月30日至2014年9月1日之间的利率按每月百分之叁计算，之后以1.5%计算利息，根据以上协议，被告应退还原告投资款150万元及相应收益，可被告以给何世权放贷款时原告系责任人为由，拒绝偿付原告的投资款，故意侵害原告的合法权益。故原告向本院提起诉讼。
被告某某公司辩称：第一，原告提起本案诉讼的条件即前提尚未成就，其各项诉讼请求数额无论正确与否都应当被依法驳回。根据《退股协议书》第四条第二款及第五条约定，原告只有将不良责任贷款全部本金收回时，才能从被告处领取退还的风险保证金即股本金。直至目前，原告仍然没有把其责任贷款全部收回，故根据约定原告尚不能要求被告退还其股本金，股本收益及罚息更是丧失索要的前提。另被告因不良贷款累积，入不敷出，提成款更是从未产生，更不可能支付给原告。第二，原告夸大其投资款亦即股本金。事实上，原告向被告处投资股本金仅为261464元。原告所称的150万元股本金是原、被告双方在签订退股协议后将股本金、股本金收益共同结算而得，该数额与股本金有本质的区别。第三，原告对于不良责任贷款是否已经追回认识错误，不良责任贷款的追回必须已经全面清偿，被告完全受偿时，贷款才归于消灭。在原告还存在其他责任贷款未被追回的情形下其诉讼请求欠缺前提。第四，原告根据约定不具备提起本案诉讼的条件。但事实上，即使在原告能够提起本案诉讼时，原告的各项诉求不能得到支持。原告曾自愿代他人向被告偿还责任贷款100万元但并未实际交付，而是向被告出具收据一支，二者予以抵消，加上被告又向原告实际支付了101.2万元，相当于被告向原告支付了共计201.2万元。被告实际履行的已经超过了应向原告支付的股本金及利息，原告再无权主张。第五，原告主张的提成款99.1万元没有事实依据，依法不能成立。原告诉称被告给其出具了结算清单，证明提成款为99.1万元没有任何事实依据，因为被告从未于原告进行过结算，更未给原告出具过提成结算清单，所以原告的此项主张不能成立。故请求依法驳回原告的诉讼请求。
原告曹某某向法庭提交以下证据：
1、被告于2014年3月12日出具的股本证明一份，证明原告向被告投资股金为150万元，且证明被告的经营范围违法。
2、原、被告退股协议一份，证明原告就150万元的股本在被告公司应享有获得支付利息及提成的权利，其义务是在公司放贷过程中具有责任的贷款无法追回时承担50%的责任，对其他股东放款不承担责任。
3、被告公司会计向原告出具的结算清单，证明2013年6月至2014年7月原告的提成款为991151元；150万元股本结算的利息是675000元，本金150万，三项合计为3166151元。
4、收据一支，证明被告收到原告代何世权还款100万元，原告在2014年10月20日给被告出具的三张收据中，其中的100万元就是贷给何世权还的100万元，原告未实际收取到现金，只证明收到212000元，其中的80万元被告没有向原告支付。
5、关于2013年5月31日财务状况说明一份、截止2013年5月31日之前短期借款明细表一份、应收收益、应付利息明细表一份、公司截止2013年5月31日应付未付股息表一份，证明证明被告提供的财务账簿不真实，2013年5月31日所有的股东有签名，股东分红、应付的利息、负债总额说明的很清楚，但账簿上都没有。
被告榆林某某有限责任公司向法庭提交如下证据：
1、退股协议和保证合同各一份，证明在与原告到现在担保的责任贷款没有收回的情况下根据退股协议约定，原告所要退股本金及收益的条件不成熟；
2、收条三支，证明2014年10月20日原告曹某某依据2013年10月23日双方所签订的退股协议收到了被告公司给原告支付的本息总计2012000元（分别金额为812000元，100万元，20万元）（原卷45-47页）。
本院根据原告的申请调取如下证据：
1、2013年至2014年的被告公司财务账簿两册，原告欲证明：2013年至2014年原告在被告公司的提成与原告提供的提成单显示上的数额是一致的，2013年至2014年原告退股后，股金投资分红、提成利息所有经济往来均应在账簿中有反映。
2、证人郝玉红出庭作证，原告欲证明原告所持有的提成单是证人出具的，证人是公司会记，对于原告的债权债务证人都清楚。
经庭审质证
被告对原告所举的证据1的真实性没有异议，该份证据证明原告诉请被告支付股本金及其收益的条件不成就，其诉请依法驳回；对证据2退股协议的真实性没有异议，对证明目的有异议，该份证据证明原告诉请被告支付股本金及其收益的条件不成就，其诉请依法驳回，因为截至现在原告名下的贷款仍有一大部分未收回；对第三组证据其真实性及证明目的均有异议，代结算清单并非被告公司会计向原告出具，来源不明，原告与被告也从未对股本金的收益及提成进行任何结算，在提成款不具备的情况下，何谈利息；对第四组证据的真实性没有异议，对证明目的有异议，80万元被告没有向原告支付现金，我们有相关的证据证明被告向原告支付了包括80万元在内的共计201.2万元；对证据5的真实性有异议，因为都是复印件，上面也没有公司的印章，伪造从可能性比较大，对为什么在账簿上没有显示很多账，是因为房贷是原告私下放出去的，和公司没有关系。
原告对被告所举的证据1的退股协议真实性没有异议，对保证合同的真实性及证明目的均有异议，认为与本案没有关联性，主体不符，2、该合同约定过了担保期，因此对被告所要证明的目的，条件不成就是不成立的，对证据2的真实性没有异议，对证明目的有异议，1、100万实际并没有收到现金，只是收到第四组所举的收据。对81.2万元，20万元，20万元我们实际收到，被告是用转账的方式，其中1.2万元收的是现金，80万元我方虽然立的是收据，但是被告依然未付。
原告对本院调取的证据1的真实性有异议，该账簿不是被告公司真实账务的记载，原告在之前的一审、二审法庭多次要求被告提供公司2013年、2014年的财物账簿，但被告均称没有账务，且关于原告的账务往来该账簿中均未记载；对本院调取的证据2原告有异议，认为证人所述不真实。
被告对本院调取的证据1的无异议，认为该账簿是真实的，进过税务部门的审计了；对本院调取的证据2无异议。
本院对原、被告提供的证据做如下认定：
原告提供的证据1、证据2，因被告对其真实性无异议，且该证据能够客观反映原告入股金额及原、被告对退股的协议，因此，对以上两组证据予以确认；对原告提供的证据3，被告虽有异议，但在本院规定的期限内未提供公司账务加以证明，无法推翻该证据，本院推定该证据的真实性，对该证据予以确认；原告提供的证据4被告对其真实性无异议，双方均认可系原告代何世权偿还的贷款，故本院予以确认；对证据5因与本案没有关联性，不予确认。
被告提供的证据一因原告对其真实性无异议，对其真实性予以确认，但因被告已经替何世权偿还了贷款，被告已经向原告支付了部分股金，应视为原告的责任贷款均已收回，被告向原告兑付股金及利息收益的条件已经成就，故对证明目的不予确认；对被告提供证据二，其中20万元的收据原告无异议，本院予以认定，对其中的100万元的收据，原、被告均认可系原告替何世权偿还贷款，也予以认定，对812000元的收据，因原告只认可收到12000元，否认收到80万元，对此被告未继续举证其已经实际支付，故对该证据的证明目的不予确认。
本院调取的证据1因被告在一审庭审中明确表示没有关于原告的其他账务，现在却提供了账簿，被告前后矛盾，且该账簿中关于原告的账务仅有关于150万元的股本金，没有其他账务往来，故对该证据不予确认；对本院调取的证据2虽然证人声称不在被告公司上班，但是从公司登记基本情况显示，证人郝玉红系被告的财物负责人，与被告有利害关系，且公司账务系其所做，但账务中关于原告的账务往来记载不全，故对该证据不予确认。
本院根据当事人的陈述、举证、质证及认证查明以下事实，被告是成立于2005年10月31日的有限责任公司，原告从2012年起成为被告的股东之一，在公司登记信息中注明其投资额为150万元，占5%的股份。由于原、被告的经营思路不同，为了不影响公司正常经营，经全体股东一致同意，原、被告于2013年10月23日签订《退股协议书》，协议约定被告应按协议条款足额向原告兑付股金、收益利息。未按协议条款兑付，按月息2.5%向原告支付罚息。在有风险保证金和担保协议的前提下，原告应积极配合公司用各种方式催收责任贷款。如最终无法追回（2014年9月1日前），将承担经济责任。被告如追回贷款，将在1个月内将风险保证金退还给原告。原告股本金从2013年5月30日至2014年9月1日之前按月利率3%计算，之后按月利率1.5%计算，原告退出股本后享有每月0.3%的提成，被告如不按协议条款向原告兑付股金，收益，利息时，超期部分按每月2.5%向乙方支付利息。被告于2014年3月12日向原告出具《股本金财物证明》一份，证明原告在被告处拥有150万元的股本金，该股本金质押在被告处作为责任风险保证金，公司向原告支付利息，待原告名下的责任贷款收回时30日内兑付。被告公司又向原告出具一支原告收益的条据，原告从2013年6月至12月应得收益632259元，从2014年1月至7月应得收益358892元，合计应得收益991151元。2014年10月20日原告按退股协议将自己责任（担保）贷款100万元转为由原告向贷款人何世权索要，并给被告出具100万元的收据一支，被告也给原告出具100万元收据一支，原告同日又给被告出具81.2万元收据一支，20万元收据一支，但之后被告只向原告银行转账20万元、现金支付12000元，未实际兑付80万元。被告再未向原告兑付款项，故原告于2016年2月18日诉至本院，本院于2016年9月27日做出（2016）陕0825民初1254号民事判决书，被告不服该判决提出上诉，榆林市中级人民法院于2017年6月12日做出（2017）陕08民终1417号民事裁定书，撤销了本院做出（2016）陕0825民初第1254号民事判决书，并发回本院重审。
本院认为，被告系注册登记的有限责任公司，原告系被告的股东之一，因对公司的经营思路不同，经过全体股东同意，由公司回购了原告的股权，并形成原、被告签订的《退股协议书》，原告认为被告未按照协议履行义务诉至法院，本案的案由不应该定为合伙协议纠纷，又因与公司有关的纠纷项下的案由与本案案情不符，故应该定为一级案由，即与公司有关的纠纷。因原、被告签订的《退股协议书》经全体股东一致同意，且《公司法》中规定了异议股东的回购请求权，故该协议合法有效，被告应该按照协议履行自己的义务。被告抗辩本案的诉讼的条件尚未成就，不应支持原告的各项损失，对此本院不予采纳，因为根据《退股协议书》第八条规定，如最终无法追回（2014年9月1日前），将承担经济责任，原告于2014年10月20日通过向被告出具100万元的收据将何世权偿还贷款的责任已经承担，被告亦向原告支付了部分股金，由此可见，被告认可了原告的行为，视为贷款已收回，被告应该将已经转为风险保证金的股本金退还给原告，并按照约定支付利息与提成。
对于原告提供的结算单，虽然该单据上没有被告公司的盖章及经办人签字，但是根据《退股协议书》第五条和第七条规定，双方有约定过提成收益，且原告虽然与被告签订了退股协议，其股本金及利息未退出，双方之间应该存在提成收益，因原告的举证能力明显要弱于被告，经本院通知证人出庭作证，证人郝玉红虽然出庭作证，但是因其与被告公司有利害关系，且对其自己所做的账务不进行详细解释，故对其证言本院不于采信。而本院从被告处调取的2013年至2014年公司的账务，因被告公司从事对外放贷业务，为了规避法律，放贷均以个人身份放出款项，从被告提供的其法定代表人刘慧向郭威宏、李艳梅出具的借款、原告签署了保证合同可以看出，故在账面没有记载很多内容，不能反映关于原告在公司的真实经济往来，故对账簿的记载内容不予采信。原告在作为被告的股东时期为公司所创的收益其应该有提成，在双方的退股协议中约定过，该内容均属于被告公司的机密，由被告公司保管，原告现已经退出公司，又与被告发生纠纷，不可能获得关于其提成的其他证据，法律不强人所难，从公平角度讲，原告在完成了初步的证明责任后，应由被告提供其他证据否定该证据，但就现有证据被告无法否定原告的提成数额，故本院对原告诉求的提成款99.1万元予以支持。
对于被告向本院提交的三支收据，原告认可通过银行转账收到20万元及现金1.2万元，及替何世权偿还的100万元，不认可其收到了80万元，其认为81.2万元的收据系现出具的收据后才由被告支付款项，因在实践中经常存在公司因为需要走账及兑付款项为银行转账，会提前要求对方先打收据的行为，故原告的辩解有一定道理，被告应该承担继续举证的责任，从被告提供的账簿中亦无相关记载，且因兑付80万元不可能为现金支付，被告应该提供银行转账等支付凭证，现被告未向本院提交相关证据，不能证明该款项已经兑付，故不应认定原告已经收到80万元。综上，被告向原告兑付了121.2万。
根据《退股协议书》第五条规定，原告的股本金从2013年5月30日到2014年9月1日之前按月利率3%计息，之后按月利率1.5%计息。则2013年5月30日到2014年9月1日之间150万元的股本金产生利息67.5万元，从2014年9月2日至2014年10月20日被告向原告返还部分股本（一个月又18天），按照月利率1.5%计算产生利息36000元，根据《退股协议》第十二条规定，被告不按协议条款向原告兑付股金、收益、利息时，超期部分应按每月2.5%向原告支付利息。因被告一直占用原告的资金，被告承诺向原告支付利息，双方实质形成借贷关系，根据民间借贷司法解释，受法律保护的利息不能超过月利率2%，被告已经按照月利率3%向原告支付了部分属于自然之债，本院不予干涉，没有支付的部分调整为月利率2%。截止2014年10月20日，被告向原告返还了121.2万元，此时原告的股本金及收益、利息共产生3202151元，减去被告已经支付的121.2万元，被告尚欠原告1990151元，则从2014年10月21日起按照月利率2%向原告支付利息至兑付完毕之日止。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第一百零七条、第一百零八条、第一百三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十一条，判决如下：
被告榆林某某实业有限责任公司于本判决生效之日后五日内向原告曹某某返还股本金、收益、提成款共计1990151元，并从2014年10月21日之日按月利率2%承担违约金至兑付完毕止。
如果未按判决指定的期间履行金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费9150元，由被告榆林某某实业有限责任公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省榆林市中级人民法院。
审 判 长 袁佩佩
代理审判员 刘 晔
人民陪审员 胡莎莎
二〇一七年十二月二十七日
书 记 员 郭亚军