山东省郯城县人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鲁1322民初346号
原告：叶生伦，男，1969年3月4日出生，汉族，居民，住郯城县，
委托诉讼代理人：李友利，山东正之源律师事务所，律师，特别授权。
被告：叶倩，女，1981年6月6日出生，汉族，居民，住郯城县，
委托诉讼代理人：王涛，郯城益民法律服务所，法律工作者，特别授权。
第三人：郯城县郯城街道叶城后村村民委员会
法定代表人：赵明字，主任。
委托诉讼代理人：叶生民，男，1953年2月14日出生，郯城县郯城街道叶城后村会计，特别授权。
原告叶生伦与被告叶倩、第三人郯城县郯城街道叶城后村民委员会（以下称叶城后村委会）土地承包经营权纠纷一案，本院于2018年1月10日立案后，依法适用简易程序转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告叶生伦的委托诉讼代理人李友利、被告叶倩的委托诉讼代理人王涛、第三人叶城后村委会的委托诉讼代理人叶生民均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告叶生伦向本院提出诉讼请求：1.请求依法确认原、被告初步“达成”的承包地转让行为无效；2、依法判令被告叶倩返还征收土地补偿款345333.3元（折抵后）及利息；3.本案诉讼费用由被告负担。事实和理由：2016年5月8日，原告叶生伦经人介绍与被告叶倩初步口头“达成”转让其位于叶城××一块土地的承包经营权转让事宜，当时议定转让价格为238000元，被告叶倩先期支付了200000元，余款38000元约定付清后丈量土地并签订具体协议。后经原告多次向其催要余款，被告拖延拒付，致使双方未能签订具体协议。更为让原告不能接受的是，被告叶倩在未付清余款,转让行为亦尚未完全生效的情况下，擅自在原告所有的土地上改变用途违法建房，并欺骗第三人领取了应属原告所有的征地补偿款，被告相关行为严重违反了双方约定，亦违反了相关法律规定。原告向贵院提起诉讼，请求依法支持原告诉讼请求。
被告叶倩辩称，第一、原、被告双方协议已成立且已生效，被告不同意返还任何补偿款及利息。第二、本案一切费用由原告负担。第三、双方口头签订协议时间属实，但签订协议时原告口头承诺被告在流转土地上可以合法建房，所以，被告在签订协议后按期支付了200000元款项，此时协议已生效，本案协议不存在无效的情形，不应确认合同无效。第四、被告在协议生效后按照原告的承诺进行建房，却被县城管局予以制止，给被告造成了巨大的经济损失，被告在被阻止建房后多次找原告要求解除合同，并要求原告返还支付的款项并将涉案土地返还给原告，均被原告予以拒绝。第五、被告在原告违约后仍积极按照要求将余款支付给原告，且原告也接受了该笔款项，再一次证实了原、被告之间的协议已生效。第六、我方保留要求原告支付合同违约金的权利。综上，请求法院依法驳回原告的诉求。
第三人叶城后村委会述称，第一、1998年我村在土地二轮承包时，叶生伦分得土地1.05亩，四至为：东邻杨楼地、西至叶城后村东路、南是叶生坡、被为叶生新、叶生法，因为这个地是宅田合一，就是宅基地多的就在地上扣除，如宅基地少了就在地上多摊，之后因村委换届，领导班子不断变化，到2007年11月赵明字任主任时，经村委会商议对此地块不再过问，如需建房就建房，如需买卖就买卖，村委一概不再过问。之后，叶城后搞拆迁之前，叶倩因为买原告的地建房被城管局劝阻造成损失，2017年10月份，叶城后村拆迁安置，叶倩和主任、书记拿出原来的买地手续并说明了情况进行算账，把这块地定在叶倩身上，并且打印拆迁安置示意图，叶生伦到拆迁指挥部看了以后私自把名字改成了他自己名字，因地上的建筑物是违法建筑不予补偿。土地按宅基地每平方米833元的价格标准补偿的。因为双方买卖已成事实，村委已经补给叶倩了，故村委会不同意协助返还补偿款的诉求。
原告叶生伦为证明其诉讼请求及主张，提交以下证据：
1、原告身份证复印件，证明原告主体资格；
2、收款收据一张，原、各执一份，证明原告与被告初步达成土地使用权转让，双方约定在被告付清余款后方能与原告丈量土地，并签订具体协议，进一步证实双方未签订具体协议也未经第三人叶城后村委会审查批准的事实；
3、叶倩的户籍信息，证实被告身份信息；
4、照片一组，证实被告在未付清余款及未与原告签订具体协议的情况下即改变承包地用途用于建房，因系违法建筑被城市综合执法局拆除的事实；
5、录音资料一份，证实原、被告初步达成土地使用权转让行为时未向叶城后村委会申请，也未经村委会批准的事实，根据农村土地承包法第37条的规定，原、被告初步达成的转让行为明显违法无效；双方转让的是农村土地承包经营权。
被告叶倩为证明其主张，提交如下证据：
1、照片一组，证实被告已经在涉案土地上建房且被阻止的事实，造成被告巨大经济损失，涉案土地不适合农业种植；
2、证人叶某出庭作证，证实：原告叶生伦通过其本人和被告叶倩说，将涉案土地转让给被告，被告怕后面那家嫌遮阴不让建，原告承诺被告包盖房子，原告急着想用转让费，托本人催被告抓紧给钱，目的是为了原告儿子在外地结婚买房子，原告将土地的本本及交款收据通过本人转给被告叶倩的。
第三人叶城后村委会向本院提交征地补偿费用清单一张，证明与本案有关的宅基地为1.05亩，按宅基地补偿标准折合面积为233.33平米，按2500元每平米计算，补偿款为583325.00元，这部分款被叶倩领取。
经当事人相互质证，被告叶倩对原告提供的证据1原告的身份证无异议；对证据2收款收据真实性无异议，恰恰证实原告在转让土地时的转让目的是宅基地，备注为丈量地基可以明确显示并非用于农业；对证据3无异议；对证据4照片真实性无异议，该证明恰恰与原告代理人陈述原告家人仍在村里生活，对被告建房知情相吻合；对证据5是在原告代理人诱导下回答的，且村委会主任并未否认对土地转让是知情的，根据农村土地流转管理办法规定，应保护农村土地流转行为，双方达成的协议符合合同法第10条第一款中规定的“其他形式”订立的合同。
原告对被告提交的照片一组证据真实性无异议，涉案土地系农村承包土地，法律上不存在宅田合一的概念；对证人证言证实的原、被告土地买卖是经其介绍的，认可原告土地承包经营权证经证人手转交给了被告，也承认收款收据的真实性，但对证人证实的原告包建房屋的说法不予认可；
第三人对原、被告提交证据质证没有意见。原、被告对第三人提交的征地补偿清单无异议。
结合当事人陈述及上述证据，本院综合分析认定事实如下：原告叶生伦与被告叶倩（乳名叶爱霞）同为郯城街道叶城后村民，经叶某介绍，双方达成土地转让协议，约定：原告将其位于本村宅田合一的1.05亩土地使用权（四至为：东邻杨楼地、西至叶城后村东路、南是叶生坡、北为叶生新、叶生法）转让给被告叶倩用于建房，转让费为238000元。2016年5月8日，被告叶倩向原告交付土地转让费200000元，由原告为被告出具收款收据一张，记载内容为“土地使用权转让费已收到贰拾万元整下欠叁万捌仟元”，备注栏中注明“余款付齐后，丈量地基”。之后，被告叶倩便在该地块上建房，但因没有合法审批手续被郯城县城市综合执法局依法拆除，被告因未能在该地块上完成建房而与原告发生纠纷。2017年10月，叶城后村进行拆迁安置，被告叶倩向叶城后村委会说明情况，村委会将涉案土地安置补偿费用登记在被告叶倩名下，由于地上附属物是违法建筑物，叶城后村委会没有按照地上附属物补偿标准给予补偿，但对涉案土地按照宅基地补偿标准予以计算，涉案土地为1.05亩，按照3平米折1平米标准，折合233.33平米，按照每平米2500元补偿标准计算，被告叶倩应得补偿费583325元，该款全部被被告叶倩领取。2017年11月28日，被告通过银行转账方式向原告支付下欠款38000元。原告得知后因拆迁补偿款问题发生纠纷，遂向本院提出上述诉求。
庭审中，原告以双方初步达成的承包地转让行为不成立为由，请求撤回第一项诉讼请求。
上述事实，已经当事人质证的上述证据予以证明，证据均已收录在卷。
本院认为，根据《中华人民共和国合同法》（以下称合同法）的规定，当事人订立合同的形式有书面合同、口头合同及其他形式的合同。本案原告叶生伦与被告叶倩达成协议，将1.05亩的土地使用权以238000元的价格转让给被告叶倩建房使用，虽没有签订书面合同，但双方在达成转让土地的合意后，被告实际分期向原告交付238000元土地转让款，原告也将土地交付给被告，被告实施了建房行为，因而，从双方对转让土地面积、价款、交付方式等协商约定的事项及履行过程看，原、被告之间已建立土地转让的合同关系，该合同关系符合合同法关于合同成立的形式要件，被告辩解双方初步达成承包地转让行为未成立的意见，与事实不符，本院不予采纳。至于转让费分期支付问题，应属于合同履行过程中的迟延履行问题，属于违约责任的范畴，迟延履行也是在合同成立的前提下进行的民事行为，不影响合同的成立。关于双方达成的土地转让协议的效力问题，涉案土地为叶城后村集体所有，原告享有承包经营权，土地性质为农村承包农业用地，原告在承包经营期间依法享有土地流转的权利，原告将涉案土地转让给同村的被告叶倩使用，转让合同是否有效，应当遵循法律、法规的有关规定。《中华人民共和国农村土地承包法》（以下称农村土地承包法）第三十七条的规定：“土地承包经营权采取转包、出租、互换、转让或者其他方式流转，当事人双方应当签订书面合同。采取转让方式流转的，应当经发包方同意……”；《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条规定“承包方未经发包方同意，采取转让方式流转其土地承包经营权的，转让合同无效。但发包方无法定理由不同意或者拖延表态的除外”；合同法第四十四条规定：“依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定约定办理批准登记手续的，依照其规定”；合同法第五十二条规定“有下列情形之一的，合同无效：（五）违反法律、行政法规的强制性规定”。原、被告双方未签订书面土地转让合同，在转让土地时没有征求第三人叶城后村委会意见，更没有取得第三人叶城后村委会的批准同意，违反了上述法律强制性规定，双方签订的土地转让协议为无效协议。村委会是否同意，应当以明示的方式为其意思表示，第三人对村民转让土地行为采取不过问的意见，不能作为村委会同意原、被告转让土地的事实依据。本案原告的诉讼请求与合同效力的确认相关联，必须以合同效力确认为前提，既使原告在庭审中撤回要求本院确认双方转让协议无效的诉讼请求，本院也应当对该协议的效力予以审查认定。对于原告要求被告返还土地补偿费的诉讼请求，根据土地转让协议无效所产生的法律后果以及双方对合同无效的过错程度来判定。合同法第五十八条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任”，本案原、被告双方在转让土地时均未征求第三人的意见并在其同意批准的情况下进行，均有过错，由双方承担相应过错责任，但原告为追求利益最大化，在没有得到第三人同意的情况下将涉案土地转让给被告建房，且在本人具有过错的情况下采取“合则用，不合则弃”的方式，即执行协议对自己有利就认为有效，对自己不利则认为无效，违反法律规定的诚实信用原则，其本人存在主要过错责任。因转让的土地被征收，导致转让的土地不能返还。虽然土地不能返还给原告，既使按照农业用地的补偿政策标准，原告已经取得的238000元土地转让费，也足以弥补原告丧失土地的损失。被告从第三人处领取的583325元，系基于转让协议而取得的财产收益，该收益包含被告支出的238000元土地转让费，以及被告在土地上建设房屋行为而使土地性质转化，在补偿时按照宅基地补偿标准进行补偿所产生的增值部分，原告不能以两项数字相减，就简单的认为之间的差额345333.3元属于原告本人收益，原告要求被告返还345333.3元及利息的诉讼请求，理由不充分，本院不予支持。但考虑被告收益取得系建立在土地流转的基础法律关系之上，在协议被确认无效后，被告基于转让土地所获得的收益在减除其投入、支出部分后，应按双方对造成协议无效的过错程度可酌情予以适当返还，本院酌定被告在34000元的限额内对原告予以返还。原告对第三人叶城后村委会无具体诉求，本案中第三人不承担民事责任。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第五十二条第（五）项、第五十八条、《中华人民共和国农村土地承包法》第三十七条、《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条的规定，判决如下：
一、被告叶倩于本判决生效之日起五日内返还给原告叶生伦土地转让补偿费34000元。
二、驳回原告叶生伦其他部分诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费6480元，由原告叶生伦负担5800元，被告叶倩负担680元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。
审 判 长 高 祎
审 判 员 张志刚
人民陪审员 王 炼
二〇一八年七月二日
书 记 员 徐勤凤