福建省宁德市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）宁刑终字第140号
原公诉机关宁德市蕉城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）林芳贵，男，1967年10月11日出生，汉族，福建省福安市人，小学文化，无职业。因涉嫌犯抢劫罪于2014年9月14日被宁德市公安局蕉城分局刑事拘留，同年10月21日被逮捕。现羁押于宁德市看守所。
宁德市蕉城区人民法院审理宁德市蕉城区人民检察院指控原审被告人林芳贵犯抢劫罪、盗窃罪一案，于2015年4月13日作出（2015）蕉刑初字第424号刑事判决。原审被告人林芳贵不服提出上诉。本院依法组成合议庭，依法公开开庭审理了本案。宁德市人民检察院指派代理检察员林强出庭履行职务，上诉�林芳贵到庭参加了诉讼。现已审理终结。
原判认定：
（一）抢劫
2014年9月14日凌晨3时许，被告人林芳贵携带扳手、手电筒、小刀等作案工具通过宁德市蕉城区少年宫路一栋在建房屋的四楼攀爬至被害人颜某乙四层顶楼，使用扳手将顶楼一窗户的铁栏杆螺丝拧开后进入该栋房子伺机盗窃，被告人林芳贵走到一楼时被被害人颜某乙发现，被害人颜某乙追至三楼，其儿子颜某甲亦上前拦截。被告人林芳贵为逃离现场，从裤子右侧口袋拿出小刀威胁被害人颜某乙等人，抗拒抓捕，后被被害人颜某乙及其家某。随后，被告人颜某乙即拨打电话报警，被告人林芳贵被宁德市公安局蕉城分局民警当场抓获。
上述事实，有以下经庭审举证、质证的证据予以证实：
（1）被害人颜某乙陈述及辨认笔录、辨认照片，证实2014年9月14日凌晨3时许，被告人林芳贵从其楼上到二楼客厅时被其发现，就往楼上跑，其立即爬起来往楼上追，追至三楼楼梯口被其抱住，其叫其儿子颜某甲某帮忙，颜某甲二只手抓住林芳贵的左手，当其一只手抓着林芳贵的右手，另一只手去摸林芳贵的口袋时，林芳贵的右手突然从右边裤子口袋里拿出一把小刀来挣扎威胁，其赶紧二只手抓住林芳贵的右手并用力扭了下，将林芳贵的小刀扭掉地上。然后其又叫隔壁的小舅过来帮忙制服，接着报警。从林芳贵身上搜出手套、小扳手、一串钥匙等物。
（2）证人颜某甲证言及辨认笔录、辨认照片，证实2014年9月14日凌晨3时许，其在家中看见其父亲正在捉小偷林芳贵，其赶紧帮忙，其二只手抓住林芳贵的左手，其父亲一只手抓住林芳贵，另一只手去摸林芳贵的口袋时，林芳贵右手突然从口袋里拿出一把小刀，并用力挣扎反抗，其�亲就用二只手抓住林芳贵的右手用力扭了下，林芳贵的小刀就掉到地上。然后他们又喊隔壁的亲戚过来帮忙制服。从林芳贵身上搜出手套、小扳手、一串钥匙等物。
（3）证人黄某证言及辨认笔录、辨认照片，证实2014年9月14日凌晨3时许，其听到其姐夫颜某乙叫抓小偷后，其就赶到颜某乙家中，看见颜某乙和颜某甲二人抓住被告人林芳贵的二只手将林芳贵制服。听颜某乙说林芳贵从四楼将防盗网破坏了进来，还拿刀出来反抗。
（4）现场勘验笔录、现场照片、现场示意图及现场提取笔录、作案工具照片，证实案发中心现场为宁德市蕉城区少年宫被害人颜某乙四楼洗衣房，该楼北墙中部装有两扇窗户，外装防盗网，靠西的窗户外侧防盗网被破坏。证实案发现场概况及其地理方位。证实公安机关从现场提取到手套1副、袜子1双、小刀1把、钥匙1串、手�1架、手电筒1把。
（5）被告人林芳贵供述及辨认笔录、辨认照片，证实2014年9月14日凌晨3时许，其从一栋刚刚在建的房子上去，到蕉城区少年宫北十三弄77号别墅四层顶楼，用小扳手将顶楼一个窗户的铁栏杆的螺丝拧开后进入房子，想偷点东西。其从顶楼走到一楼时被房间内睡觉的人发现，其就马上往楼上跑，跑到三楼楼梯口时，三楼又出来一个男的，他们一起将其抓住，其就从口袋拿出小刀想吓唬、威胁一下，他们会放其走。因为其没有力气，刀刚拿出来就被一楼追上来的男子抢走了，然后他们又叫一个男的过来一起将其摁住制服。其口袋内的手套、小扳手等物被搜了出来，后来他们就报警了。
（6）常住人口信息，证实被告人林芳贵系成年人，具有完全刑事责任能力。
（7）抓破获经过，证实被告人林芳贵系当场被被害人抓获归案。
（二）盗窃
1、2012年6月4日上午，被告人林芳贵通过被害人刘某住处厨房的窗户进入被害人刘某家中，盗走黑色联想笔记本电脑1部、点读机1部，又将三楼卧室内的保险柜撬开，盗走存放于保险柜内的收藏硬币、2颗寿山石、人民币纪念币等物。
上述事实，有以下经庭审举证、质证的证据予以证实：
（1）被害人刘某陈述，证实2012年6月4日上午10时许，其外出回到家中，发现四楼玻璃窗被强行拧开，三楼保险柜被人撬开。被盗联想牌笔记本电脑1台、点读机1台以及保险柜存放的收藏硬币若干枚、2颗寿山石、人民币纪念币若干被盗的事实。
（2）现场勘验检查笔录、现场照片、现场示意图，证实案发现场位于宁德市蕉城区，中心现场位于该房三楼东北角的一个房间，进门靠西墙摆放一个绿色保险柜，柜门被撬，呈打开状，�内空无一物，柜前地面上散落着房产证等物品；在四楼一个废弃的厨房地面发现可疑赤足脚印，拍照固定，在该厨房的窗户玻璃上发现四枚灰尘手印，拍照固定。
（3）宁公（蕉）鉴（痕）字（2014）014号指印检验鉴定书，证实案发现场提取的指印与被告人林芳贵的左手食指样本是同一人所留。
（二）2013年12月17日凌晨，被告人林芳贵将被害人郑某房间的防盗网撬开，进入被害人郑某家中，将被害人郑某的钱包盗走，包内有人民币2300元、身份证、驾驶证、银行卡等物。
上述事实，有以下经庭审举证、质证的证据予以证实：
（1）被害人郑某陈述，证实2013年12月17日早上7时30分许，其发现住处房间的防盗窗被撬开，其裤子口袋内现金2300元及身份证、驾驶证、信用卡等物品被盗的事实。
（2）现场勘验检查笔录、现场照片、现场示意图，证实案发现场寝室西墙有扇推拉式玻璃窗，窗户呈开启状，窗户外安装防盗栏，防盗栏固定螺丝被旋开，经过黑色磁性粉刷显，在防盗栏上发现一枚掌纹和一枚指纹，在窗户左侧墙壁上发现一枚指纹，拍照固定后，用指纹胶进行提取。用棉签对防盗栏的指掌纹印迹进行擦拭后，物证袋包装提取。
（3）宁公（蕉）鉴（痕）字（2014）013号指印检验鉴定书，证实案发现场提取的指印与被告人林芳贵的右手环指样本是同一人所留。
原审法院认为，被告人林芳贵以非法占有为目的，携带凶器入户盗窃，在逃离过程中当场以暴力相威胁抗拒抓捕，其行为已构成抢劫罪；被告人林芳贵还以非法占有为目的，入户秘密窃取他人财物价值2300元，其行为已构成盗窃罪，依法实行数罪并罚。被告人林芳贵在实施盗窃转抢劫过程中，已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，此节可依法减轻处罚。被告人林芳贵还2次入户盗窃，此节可酌情从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十九条、第二百六十三条第（一）项、第二百六十四条、第二十三条、第六十九条、第六十四条的规定，作出如下判决：1、被告人林芳贵犯抢劫罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币5000元；犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币3000元；决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币8000元。2、责令被告人林芳贵退出违法所得人民币2300元，返还被害人郑某。3、没收作案工具手套1副、扳手1把、手电筒1只、钥匙1串、小刀1把，予以销毁。
原审被告人林芳贵上诉称，其入户盗窃没有窃得财物，也没有实施暴力或暴力相威胁，不构成转化型抢劫。
出庭检察员认为一审认定事�清楚，证据确实充分，量刑适当，建议维持原判。
经审理查明，原判认定上诉人林芳贵抢劫、盗窃的事实，有经一、二审庭审举证、质证的相关证据证实，事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人林芳贵以非法占有为目的，携带凶器入户盗窃，被发现后为抗拒抓捕而在户内持凶器相威胁，另外还二次入户秘密窃取他人财物价值人民币2300元，其行为分别构成抢劫罪和盗窃罪，依法应予数罪并罚。上诉人林芳贵在抢劫犯罪过程中，由于意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，对抢劫犯罪可减轻处罚。关于上诉人林芳贵提出其不构成转化型抢劫的上诉意见，经查，上诉人在一、二审庭审中均供认其在被抓捕时有将折叠小刀拿出来并打开，但始终无法解释为何要将小刀打开，被害人颜某乙、证人颜某甲均证实上诉人在抗拒抓捕时拿�小刀反抗，上诉人在侦查阶段亦供述其入户盗窃被发现后有拿出小刀威胁吓唬对方。故可认定上诉人入户盗窃，为抗拒抓捕而持凶器威胁，构成转化型抢劫。未劫取财物是抢劫未遂，不影响抢劫罪的成立。上诉人称其拿出小刀不是为了威胁，不构成转化型抢劫的上诉意见不能成立，不予采纳。原判认定事实和适用法律正确，量刑适当。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 章 鸫
审 判 员 黄传明
代理审判员 朱 经
二〇一五年六月十日
书 记 员 郑 涛
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
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