江苏省南通市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏06民终3586号
上诉人（原审原告、反诉被告）：吴晓艳，女，1972年6月17日生，汉族，住南通市通州区。
委托诉讼代理人：吴军，江苏金鸡湖律师事务所律师。
委托诉讼代理人：戈琪，江苏金鸡湖律师事务所律师。
被上诉人（原审被告、反诉原告）：南京科诺吉首饰有限公司，住所地南京市建邺区东升村17幢502室。
法定代表人：喻小静，该公司董事长。
委托诉讼代理人：王晓莉，北京大成（南通）律师事务所律师。
上诉人吴晓艳因与被上诉人南京科诺吉首饰有限公司(以下简称科诺吉公司)劳动争议纠纷一案，不服南通市通州区人民法院（2016）苏0612民初3756号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
吴晓艳上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实和理由：1.科诺吉公司(乙方)与通州文峰大世界(甲方)2015年3月签订的《联销合同书》约定，乙方如欲续约，应于合同期满前30天向甲方提出书面申请，否则视为无续约意思表示，一审中科诺吉公司未提交任何证据证明其在约定的时间内向通州文峰大世界提出续约的要求，且文峰大世界不同意续租，故一审认定科诺吉公司营业场地租期届满未能续期而撤柜，造成劳动合同履行障碍，属于履行劳动合同中客观情况发生变化，没有事实依据。科诺吉公司在明知本次租期至2016年3月31日的情况下，与其签订合同期至2017年8月22日的劳动合同，且公司撤柜是其主观不愿意继续经营，不能归属于客观情况发生重大变化。因此，科诺吉公司应支付违法解除劳动合同的赔偿金。科诺吉公司应与上诉人签订无固定期限的劳动合同，但科诺吉公司在订立合同时故意不尽提醒义务，且上诉人未明确书面要求放弃订立无固定期限劳动合同的权利。因此，科诺吉公司应支付未签订无固定期限劳动合同的二倍工资。2.科诺吉公司在劳动合同存续期间并未实际替上诉人缴纳社保，而是作为上诉人的工资构成直接支付，因此，在计算解除劳动合同前12个月平均工资时不应扣除该部分。3.科诺吉公司在一审审理过程中未告知上诉人，自行将所有的经营物品从通州文峰大世界取走，却编造上诉人扣押物品的状态，上诉人不存在经营物品需要与公司进行交接，一审该项判决错误。4.经济补偿金应于解除劳动合同时支付，本案科诺吉公司系违法解除，一审判决将工作移交作为支付补偿金的先决条件没有法律依据。
科诺吉公司辩称，三月份工资不应包含单位承担的个人保险费用，吴晓艳提出解除劳动合同，故公司不应支付经济补偿金，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
吴晓艳向一审法院起诉请求：1.科诺吉公司支付2016年3月份工资3779元；2.科诺吉公司支付违法解除劳动合同的赔偿金41464.20元；3.科诺吉公司支付未签署无固定期限劳动合同工资补偿暂计48988元（自2015年4月至2016年4月）；4.科诺吉公司依法履行办理解除劳动关系的相关手续的义务（即劳动法律规定退工、档案转移手续）。
一审法院认定事实：2011年4月26日、2013年4月27日科诺吉公司与吴晓艳分别签订两次固定期限劳动合同书，吴晓艳工作地点为通州文峰大世界。
2015年3月7日南通文峰商贸采购批发有限公司（以下简称文峰公司）与科诺吉公司签订联销合同书约定：文峰公司在通州文峰大世界有限公司经营门店一楼提供营业场地作为联销专柜，合同期限自2015年4月1日起至2016年3月31日止。
2015年4月26日科诺吉公司（甲方）与吴晓艳（乙方）第三次签订劳动合同书约定：劳动合同期限自2015年4月26日至2017年4月25日；乙方的工作地点为通州；乙方的工作岗位为销售；甲方因生产经营发生重大变化，确需调整乙方工作岗位的，经与乙方协商，可依法调整乙方的工作岗位；乙方的工作岗位采用标准工时工作制；试用期满后月工资1630元；甲、乙双方必须依法参加社会保险，按时足额缴纳各项社会保险费，属于乙方个人应缴纳的部分，由甲方在乙方工资中代扣代缴；本合同解除、终止履行，甲方应当在解除或终止时向乙方出具解除或者终止劳动合同证明，并在十五日内为乙方办理档案和社会保险关系转移手续，乙方应当按照双方约定或者甲方的规章制度办理工作交接，甲方依法应当支付给乙方经济补偿金的，在乙方办结工作交接的同时支付；甲方需要调整乙方工作地点的，双方应当协商，协商不成的，视为甲方提出解除本劳动合同。同日，双方还签署聘用协议等约定：甲方因经营工作需要委派乙方至通州文峰大世界（门店）工作；用工期限二年，如现品牌出现调整，则本协议自动失效；甲方出具书面委托书委托服务门店为其代缴纳社会保险，社保应由单位缴纳的部分和管理费用由甲方承担，个人承担部分由甲方从乙方当月工资中扣除；甲方保证乙方待遇每月底薪1630元、销售提成标准3-5%，其他福利为五险、餐补、三薪等。
2015年11月5日科诺吉公司因吴晓艳2015年3-10月通州银库专柜未完成保底销售任务，决定自2015年11月起吴晓艳不再担任专柜店长一职，降为店员，原店长待遇不再享受。
2015年4月至2016年3月吴晓艳应发工资分别为4469元、4495元、4469元、4277元、4332元、4398元、4470元、3354元、3456元、3943元、4164元、3851元（含公司承担社保部分其中2015年4-6月每月804元、2015年7月-2016年3月每月884元以及店长保底补差、餐补等）。
2016年4月6日科诺吉公司根据公司软件记录系统反映2016年3月31日晚公司通州专柜撤柜过程中，因吴晓艳私自扣留公司的货品233件（价值68350元），函告要求3个工作日内寄回。
2016年5月16日南通市通州区劳动人事争议仲裁委员会为吴晓艳请求2016年3月工资、违法解除劳动合同的赔偿金等事项认定双方劳动合同已实际解除并作出裁决：科诺吉公司支付2016年3月工资2967元，对其他仲裁请求不予支持。
对于上述双方当事人没有争议的事实，一审法院予以确认。
此外，吴晓艳认为，1.公司负担部分保险每月884元打在工资中一并发放，是否缴纳由员工自行选择，该部分也应属于劳动者合法薪酬。2.公司撤柜前电话告知解除劳动合同，且撤柜后公司既未支付工资，也未对劳动合同约定的工作地点另行安置。客观上，劳动者已被遗弃。3.劳动法律规定，用人单位在解除劳动关系后应办理退工和档案转移手续。4.其与公司第三次签订固定期限劳动合同后，没有提出异议，也未经仲裁前置程序。5.公司没有与其确认物品清单内容，也由于公司没有合法授权人员接受柜台物品，造成该物品仍留置在柜台，不存在扣留。
科诺吉公司认为，1.公司已实际为劳动者承担缴纳社保费884元，劳动者应自行缴纳，而不属劳动者薪酬性质。餐补、补差也不应计入工资。2.公司接到商场不再续租通知后与劳动者协商，并没有向吴晓艳提出解除劳动合同。吴晓艳在撤柜后5日内申请仲裁又提出劳动合同已解除，应作为吴晓艳提出解除劳动合同请求，公司对此也同意。3.对吴晓艳提出退工、档案等转移手续，同意依法律法规办理。4.吴晓艳对双倍工资请求应经仲裁前置程序。5.仲裁审理中，公司已主张交接时吴晓艳擅自扣留工作物品，劳动合同也没有授予对该物品保管权利。
一审确认本案争议焦点为：1.欠付吴晓艳工资、待遇如何认定？2.吴晓艳主张违法解除劳动合同有无事实依据？3.吴晓艳主张未签订无固定期限劳动合同的二倍工资是否符合法律规定？4.用人单位应否办理解除劳动合同的退工、档案转移等手续？5.科诺吉公司主张返还工作交接中物品或赔偿损失有无事实和法律依据？
一审法院认为，一、关于工资、待遇。用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。同时用人单位应当书面记录支付劳动者工资的应发项目及数额、实发数额、支付日期、支付周期、依法扣除项目及数额、领取者姓名等内容。本案用人单位和劳动者在劳动合同中约定月工资为当地最低工资标准，双方聘用协议也约定用人单位保证劳动者每月底薪除最低工资外还包括其他福利待遇即五险、餐补、三薪等。且用人单位提供工资表载明应发工资包含企业承担的社保费以及餐补等，与双方约定相吻合。而社保费用也系劳动关系存续期间，用人单位应承担费用，该费用双方又约定委托所在服务门店代缴，对此劳动者是否按约定实际缴纳社保费用亦不应免除用人单位责任。因此，科诺吉公司应履约支付工资报酬。科诺吉公司书面记录应发2016年3月工资、待遇3851元，对此吴晓艳主张3779元也属合理，故一审认定科诺吉公司支付2016年3月工资待遇3779元。科诺吉公司主张扣除餐补、保底补差等，没有约定依据，故不予采纳。二、关于赔偿金。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”本案吴晓艳作为劳动者主张科诺吉公司违法解除劳动合同，但对此并无足以证明的证据。而双方约定劳动合同的履行地点为通州文峰大世界，科诺吉公司因营业场地租期届满未能续期而撤柜，造成劳动合同履行障碍，属于履行劳动合同中客观情况发生重大变化。双方并没有对变更劳动合同履行地点等内容协商一致，对照合同约定应视为科诺吉公司提出解除劳动合同。结合审理中双方对劳动合同已解除并无争议，仲裁部门也认定劳动合同已实际解除。综上，科诺吉公司单方解除劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条规定支付经济补偿的情形。但计算吴晓艳解除劳动合同前12个月平均工资不应包括用人单位承担的社保费，故计算经济补偿为16379.15元[（4469+4495+4469+4277+4332+4398+4470+3354+3456+3943+4164+3851-804×3-884×9）÷12×5]。三、关于二倍的工资。《中华人民共和国劳动合同法》第十三条规定“用人单位与劳动者协商一致，可以订立固定期限劳动合同。”本案吴晓艳虽两次与科诺吉公司签订固定期限劳动合同，自2015年4月26日起符合签订无固定期限劳动合同的法定情形。但2015年4月26日双方又签订固定期限劳动合同，也系双方协商一致的结果，对此吴晓艳并无违背其真实意思而签订该劳动合同的足够证据。因此，2015年4月26日双方签订固定期限劳动合同也不违反法律规定。吴晓艳主张签订无固定期限劳动合同的二倍工资，没有事实和法律依据，且该请求也未经仲裁前置程序，故不予支持。四、关于退工手续、工作交接等。《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。”据此，用人单位办理退工、档案转移等手续以及劳动者办理工作交接，均属解除、终止劳动合同时劳资双方分别应承担的法定后合同义务，也与双方劳动仲裁时各自请求存在密切联系。因而，吴晓艳主张依该条规定办理，符合法律规定，而科诺吉公司也同意依法办理，故予以支持。审理中，科诺吉公司反诉主张返还工作交接中物品或赔偿损失，但双方工作物品交接后产生损失的，用人单位才可主张权利。可见，该主张实质上也与劳动合同中约定的解除劳动合同时劳动者先于承担工作交接义务有关，而双方为办理工作交接存有争议，由此吴晓艳应按照约定以及法律规定，与科诺吉公司及时办理工作交接，且科诺吉公司应依约在吴晓艳办结工作交接时支付经济补偿。为此，一审依照《中华人民共和国劳动合同法》第十三条、第三十条、第四十四条、第四十六条、第五十条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，判决:一、科诺吉公司于判决生效后10日内支付吴晓艳工资待遇3779元。二、吴晓艳于判决生效后10日内与科诺吉公司办理工作物品等交接，同时科诺吉公司支付吴晓艳经济补偿16379.15元。三、科诺吉公司于判决生效后15日内为吴晓艳办理档案和社会保险关系转移手续。四、驳回吴晓艳的其他诉讼请求。五、驳回科诺吉公司的其他诉讼请求。
二审中，当事人没有提交新证据。一审查明的事实基本属实，本院予以确认。
另，二审中科诺吉公司自认其已收回在通州文峰大世界联销专柜中存放的物品并撤回其一审中的反诉请求。
本院认为，1.吴晓艳的经济赔偿金能否予以支持；2.一审关于吴晓艳工资构成的认定是否正确；3.一审对吴晓艳与科诺吉公司经营物品交接的事实认定是否正确；4.支付经济补偿金能否将工作移交作为先决条件。5.吴晓艳的未签无固定期限劳动合同的二倍工资主张能否予以支持。
关于争议焦点1，劳动者主张被用人单位口头辞退，而用人单位主张是劳动者自动离职，由用人单位就劳动者离职的事实负举证责任，用人单位不能举证证明的，由其承担不利后果。本案中，2015年3月7日文峰公司与科诺吉公司签订的联销合同书约定，文峰公司在通州文峰大世界有限公司经营门店一楼提供场地作为联销专柜，合同期限自2015年4月1日至2016年3月31日止，2015年4月26日，科诺吉公司与吴晓艳签订劳动合同，合同期限为2015年4月26日至2017年4月25日，吴晓艳的原工作地点从2016年4月1日起便无法工作，而案涉劳动合同的订立在联销合同之后，科诺吉公司对承租营业场所期限短于其与员工所订立劳动合同的期限应当知晓，且科诺吉公司并未举证证明在其承租的营业场所到期之后其存在续租意向的事实，故科诺吉公司主张的客观情况发生重大变化致劳动合同不能履行的理由不能成立。同时，科诺吉公司发放吴晓艳的工资至2016年3月止，科诺吉公司未能就其主张的系吴晓艳自动离职进行举证亦未举证对吴晓艳的工作进行重新安排，故应由科诺吉公司承担举证不能的不利后果，鉴此，对科诺吉公司的双方仍存在劳动关系抗辩主张，本院不予支持，对吴晓艳的科诺吉公司系违法解除劳动合同的上诉主张，本院予以采信，科诺吉公司据此应当向吴晓艳支付违法解除劳动合同的赔偿金。
关于争议焦点2，吴晓艳主张科诺吉公司每月发放的工资中包括应由公司承担的社保费用，但吴晓艳与科诺吉公司在劳动合同中约定，应由公司承担的社保费用由门店代为缴纳，科诺吉公司因此将相应社保费用与工资一并发放给吴晓艳，而吴晓艳对科诺吉公司将社保费用连带一起发放给其并无异议，鉴此，一审法院将相应社保费用剔除并未认定为吴晓艳的工资构成部分并无不当。
关于争议焦点3，因科诺吉公司二审中已自认其已收回联销专柜中的所有物品，并撤回其一审中的反诉请求，故本院照准。
关于争议焦点4，因科诺吉公司已撤回其主张的被吴晓艳扣留物品诉讼请求，且本案中科诺吉公司应支付的系赔偿金，故不应再将判令吴晓艳办理交接手续作为支付科诺吉公司支付经济补偿金的先决条件，对一审判决本院予以纠正。
关于争议焦点5，用人单位违反劳动合同法的规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，用人单位自应当订立无固定期限劳动合同之日起至补订立无固定期限劳动合同前一日，向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，科诺吉公司与吴晓艳第三次订立劳动合同时，虽然吴晓艳已满足订立无固定期限的劳动合同的条件，且科诺吉公司在订立劳动合同时未征求吴晓艳的意见存在过错，但吴晓艳在签订劳动合同时并未提出异议，现该合同已履行至2016年3月31日被科诺吉公司违法解除截止，而吴晓艳却在已签订劳动合同(固定期限)并已解除的情况下，再行主张未订立无固定期限劳动合同的二倍工资于法无据，对其该项上诉主张，本院不予支持。
综上所述，吴晓艳的部分上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持南通市通州区人民法院（2016）苏0612民初3756号民事判决第一、三、四项；
二、撤销南通市通州区人民法院（2016）苏0612民初3756号民事判决第二、五项；
三、南京科诺吉首饰有限公司于判决生效后支付吴晓艳经济赔偿金32758.3元。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，由南京科诺吉首饰有限公司负担，二审案件受理费10元，本院予以免收。
本判决为终审判决。
审判长 钱泊霖
审判员 王吉美
审判员 吕 敏
二〇一六年十二月二十三日
书记员 陆媛霞