青海省西宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宁少民终字第00123号
上诉人（原审原告）：祁某某，女，汉族。
委托代理人：王平，青海凡圣律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：赵某甲（又名窦某某），男，汉族。
委托代理人：徐响亮，青海同光律师事务所律师。
上诉人祁某某与被上诉人赵某甲离婚纠纷一案，祁某某于2014年12月23日向青海省湟中县人民法院提起诉讼，请求判令：1、解除其与赵某甲的婚姻关系；2、婚生女赵某乙由其抚养，婚生子赵某丙由赵某甲抚养；3、依法分割夫妻共同财产中60%的财产归其所有，夫妻共同财产：位于湟中县砖混结构房屋共37间，大众黑色小轿车一辆，生活用品若干；4、赵某甲赔偿其人身损害赔偿金、精神抚慰金共计50000元。原审法院经审理于2015年10月12日作出（2015）湟多民初字第00015号民事判决。宣判后，祁某某不服原判，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，祁某某与赵某甲于2000年按习俗举行婚礼，即以夫妻名义同居生活。2004年6月，双方在湟中县多巴镇人民政府补办结婚登记。2003年11月29日，生一女赵某乙。2008年6月11日，生一子赵某丙。2014年12月15日，赵某甲因犯重婚罪，湟中县人民法院以（2014）湟刑初字第191号刑事判决书判处被告有期徒刑一年六个月。
另查明，位于湟中县宅基地内修建的37间砖混结构的房屋（包括门道1间）及购置的“大众”小轿车一辆，系祁某某、赵某甲与赵某甲外祖父母及赵某甲父亲先后共同居住生活期间修建购置。祁某某与赵某甲婚后无夫妻共同财产、债权、债务。
原审法院认为，祁某某要求与赵某甲离婚及婚生女赵某乙由其抚养，婚生子赵某丙由赵某甲抚养的请求，赵某甲亦表示同意，对其请求，予以支持。关于祁某某要求赵某甲赔偿精神抚慰金及损害赔偿款50000元的请求，一审庭审中，赵某甲明确表示愿意给付祁某某赔偿精神抚慰金及损害赔偿款30000元，祁某某亦同意，但对该款的履行期限，双方各持已见，未能达成协议。因该赔偿款的赔偿数额系祁某某与赵某甲的真实意思表示达成的协议，且不违反相关法律规定，应予准许。鉴于赵某甲正在服刑期间，履行该款义务确有一定的困难，故对该款的履行期限酌定为赵某甲服刑期满释放后一年内给付祁某某为宜。关于祁某某要求分割夫妻共同财产的诉求，根据查明的事实，足以认定祁某某主张分割的夫妻共同财产属家庭共同共有财产，并非是夫妻共同财产。对此在审理过程中，已向祁某某进行释明，本案中暂不予处理，由其另案主张，故对其该请求不予支持。故依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十七条、第三十八条、第四十六条第（一）项、最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的的若干具体意见》第二十条的规定，遂判决：一、祁某某与赵某甲离婚，依法予以准许；二、婚生女孩赵某乙由祁某某抚养；婚生子赵某丙由赵某甲抚养，祁某某每月20日探望儿子赵某丙一次，赵某甲应予以协助；三、赵某甲刑满释放后一年内赔偿祁某某精神抚慰金及损害赔偿款30000元；四、驳回祁某某的其他诉讼请求。案件受理费300元，由祁某某负担。
宣判后，祁某某不服，向本院提起上诉称：一审认定位于湟中县多砖混结构房屋及大众牌轿车一辆，是其与赵某甲及赵某甲外祖父母、父亲在共同生活期间修建、购置，其与赵某甲无夫妻共同财产，属认定事实不清。其与赵某甲于2000年按习俗举行婚礼，2004年6月，其与赵某甲在湟中县多巴镇人民政府补办结婚证。婚后，其与赵某甲先后与赵某甲外祖父母及其父亲共同生活。其间，在位于湟中县宅基地内先后修建了砖混结构的北房24间、西房12间（门道1间）、东房1间（锅炉房），购置了“大众”小轿车一辆、生活用品若干。故湟中县宅基地内修建的37间砖混结构房屋及大众牌轿车一辆属于夫妻共同财产。现要求分割上述财产中60％的财产归其所有。
被上诉人赵某甲以原判正确，应予维持作了口头答辩。
二审经审理查明，一审查明的事实属实，且双方当事人对此均不持异议，本院予以确认。
根据双方当事人的诉辩理由，本案的争议焦点是：一审对位于湟中县宅基地内修建的37间砖混结构的房屋（包括门道1间）及购置的“大众”小轿车一辆性质的认定及处理是否正确的问题。
上诉人祁某某主张位于湟中县宅基地内修建的37间砖混结构的房屋（包括门道1间）及购置的“大众”小轿车一辆，属于夫妻共同财产，应予分割。对此，祁某某在一审中提供了如下证据：1、照片两张，以证实双方结婚时所居住的西房和北房的情况；2、证明两份，以证明祁某某与赵某甲为夫妻关系，长期在某某村居住，2010年在宅基地内修建北房三层共计约450平方米，2004年在宅基地内修建西房二层，共计约320平方米，夫妇并生育一儿一女。2012年在自家的房内经营“某某招待所”夫妻共同经营，有商铺房5间对外出租，有私家车一辆的事实；3、集体土地建设用地使用证复印件一份，以证明在赵某甲外祖父名下的宅基地使用权。
被上诉人赵某甲对祁某某的主张不予认可，称位于湟中县某某村宅基地内修建的37间砖混结构的房屋（包括门道1间）及购置的“大众”小轿车一辆，不属于夫妻共同财产，不应分割。赵某甲对祁某某提供的证据的真实性不持异议。赵某甲在一审中提供了如下证据：1、证明一份；2、宅基地使用权属签定证明书一份；3、村民宅基地使用权申请审批表复印件一份；4、某某村村委会出具的证明一份；5、协议书一份；6、证明复印件一份；7、赵某甲的委托代理人所做的调查笔录四份。上述证据以证实位于湟中县某某村宅基地是在赵某甲外祖父母名下，院内37间房屋（包括门道1间）修建的时间及资金来源情况。2004年11月，赵某甲之父赵某丁与祁某某、赵某甲共同生活，并由赵某丁出资购买开设宾馆用的床、电视、暖气（修建了锅炉房东房1间）等设备。现祁某某主张的财产不属于夫妻共同财产，不同意在本案中分割。
上诉人祁某某对赵某甲提供的证明、宅基地使用权属签定证明书、村民宅基地使用权申请审批表复印件、某某村村委会出具的证明、协议书予以认可，对赵某甲的委托代理人所做的调查笔录四份以内容不属实为由不予认可。
一审审理期间，一审法院依职权向祁某某做的调查笔录，祁某某证实2010年2月修建北房上下三层23间，包括一间卫生间，其中一楼和二楼用于开招待所，资金来源是将赵某甲外公外婆的承包地2.5亩出售得款180000元，三楼七间房屋自住，另有商铺六间，一间是门道，其中五间对外出租，楼上六间开招待所，2004年2月份修建西房，资金来源是湟中县县镇府修建公路占用家中的自留地得补偿款，再加上赵某甲的父亲投资60000元，加装暖气开设招待所，赵某甲父亲赵某丁投入资金的来源是其将其所有的位于西宁市城北区住宅楼出卖后出资的，将该房出售后与我们共同生活，关于大众汽车已出售。
经审查，祁某某和赵某甲提供的证据及一审向祁某某所做的调查笔录，能够证实位于湟中县某某村174号宅基地内修建的37间砖混结构的房屋（包括门道1间）及购置的“大众”小轿车一辆系祁某某与赵某甲夫妻二人与赵某甲外祖父母及赵某甲之父赵某丁先后共同生活期间修建购置，属于家庭共同共有财产。
本院认为，祁某某主张湟中县某某村174号宅基地内修建的37间砖混结构房屋及大众牌轿车一辆属于夫妻共同财产，要求分割60％的财产归其所有的请求，根据已查明的事实，其主张分割的财产属于家庭共同共有财产，并非是夫妻共同财产。祁某某主张分割夫妻共同财产的所求，可通过分家析产方式确定夫妻共同财产的份额，现直接处理可能损害案外人的利益，祁某某可另行主张。一审对祁某某与赵某甲无夫妻共同财产的表述不当，但处理并无不当。祁某某与赵某甲对一审判决双方离婚、孩子抚养及赵某甲赔偿祁某某精神抚慰金和损害赔偿金的判决均不持异议，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费300元，由上诉人祁某某负担。
本判决为终审判决。
审判长 马轶强
审判员 元丹措
审判员 陈 贵
二〇一六年一月十八日
书记员 喇雅宁
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条，第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。