山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）青民五终字第472号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司。
负责人武长奎，该分公司总经理。
委托代理人赵国、王盼，山东雅博律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）方芝英。
委托代理人李斌、王子跃，山东运策律师事务所律师。
原审被告蓝成文。
原审被告青岛益青出租汽车有限公司。
法定代表人马鑫，该公司董事长。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司因与被上诉人方芝英、原审被告蓝成文、青岛益青出租汽车有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服青岛市城阳区人民法院（2014）城民初字第3890号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年2月4日受理。本案受理后，由代理审判员刘琰担任审判长，审判员牛珍平担任本案主审，与代理审判员赵玉霞共同组成合议庭，依法进行了审理，现已审理终结。
原告方芝英在一审时诉称，2014年1月19日17时30分许，被告蓝成文驾驶鲁U×××××号出租车，沿王沙路由南向北行驶至水清花园小区路口处，与原告方芝英所驾沿水清花园小区路由西向东行驶的凤凰牌自行车相撞，致车损，原告方芝英受伤。该事故经交警部门认定，被告蓝成文应承担事故的主要责任。被告青岛益青出租汽车有限公司系肇事车辆鲁U×××××号出租车登记车主。经查，肇事车辆鲁U×××××号出租车在被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司投有机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）、商业第三者责任保险（以下简称商业三者险）。原告因该事故造成的经济损失包括：医疗费22143.22元、住院伙食补助费480元、护理费7017.21元、残疾赔偿金70454元、被扶养人生活费2206元、鉴定费1400元、交通费300元、精神损害抚慰金2000元（由交强险赔偿），共计106000.43元，要求由被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司先在交强险限额内承担赔偿责任，余款由被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司在商业三者险限额内承担90%的赔偿责任，不足部分由被告蓝成文、被告青岛益青出租汽车有限公司承担连带赔偿责任。原告最终的诉讼请求为104738.11元。诉讼费用由被告承担。
被告蓝成文在一审时辩称，发生交通事故属实，同意按照法律规定处理。本案中原告承担次要责任，关于责任划分应该按照四六开，被告的车已投保了保险，应该由保险公司承担赔偿责任。
被告青岛益青出租汽车有限公司在一审时辩称，发生交通事故属实，同意按照法律规定处理。本案中原告承担次要责任，关于责任划分应该按照四六开，被告的车已投保了保险，应该由保险公司承担赔偿责任。
被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司在一审时辩称，肇事车辆鲁U×××××号出租车在该公司投有交强险和1000000元商业险，并投有不计免赔特约险属实。该公司同意在交强险分项限额内依法承担合理损失的赔偿责任。诉讼费、医保范围外用药、与事故无关用药不承担。
原审法院查明和认定的基本事实是：2014年1月19日17时30分许，被告蓝成文驾驶鲁U×××××号出租车，沿王沙路由南向北行驶至水清花园小区路口处，与原告方芝英所驾沿水清花园小区路由西向东行驶的凤凰牌自行车相撞，致车损，原告方芝英受伤。事故发生后，青岛市公安局城阳分局交通警察大队经现场勘验，于2014年2月27日作出公交认字（2014）第2344号道路交通事故认定书，认定被告蓝成文驾驶车辆未按操作规范安全驾驶、文明驾驶的行为，是引发本次交通事故的主要原因，应承担事故的主要责任，原告方芝英驾驶自行车通过路口未确保安全，也是引发本次交通事故的原因，应承担事故的次要责任。
原告受伤后，被送往青岛市城阳区第三人民医院救治，被诊断为：内踝骨折；脑外伤反应；右侧7、8肋骨骨折；左肾挫裂伤；头皮裂伤；多发软组织损伤。原告住院治疗24天，花费门诊医疗费1871.62元，住院医疗费17873.80元。原告按照每天20元的标准计算，主张24天的住院伙食补助费480元（20元×24天）。2014年2月12日，原告到中国人民解放军济南军区第四○一医院接受门诊检查，花费门诊医疗费2280元。2014年2月14日，原告到青岛市第八人民医院接受门诊检查，花费门诊医疗费117.8元。2014年7月21日，青岛市城阳区第三人民医院为原告出具陪护证明，证明原告住院期间需要1人陪护。
审理过程中，法院根据原告的申请，依法委托青岛青大司法鉴定所对原告因该起交通事故所受损伤的伤残等级、护理期限进行司法鉴定。2014年10月22日，青岛青大司法鉴定所出具青大司法鉴定所（2014）医鉴字第2786号司法鉴定意见书，鉴定意见为：（一）被鉴定人方芝英交通事故致右下肢损伤为伤残十级。（二）被鉴定人方芝英护理期限建议为40-60天。原告花费鉴定费1400元。原告系城阳区居民。原告按照2013年度青岛市城镇居民年人均可支配收入35227元的标准，主张残疾赔偿金70454元（35227元×20年×10%）。原告按照2013年度青岛市在岗职工年人均收入42688元的标准，主张60天的护理费为7017.21元（42688元÷365天×60天）。原告提交青岛市城阳区夏庄街道秦家小水社区居民委员会出具的证明一份，提交青岛市公安局夏庄派所出具的证明一份，证明原告之母亲曲某生于1926年3月21日，曲某共育有五个孩子。原告按照2013年度青岛市城镇居民人均消费性支出22060元的标准，主张曲某的被扶养人生活费2206元（22060元×5年×10%÷5人）。另外，原告主张交通费300元，精神损害抚慰金2000元。
另查明，被告蓝成文系驾驶鲁U×××××号出租车肇事的司机和实际车主。该车挂靠在被告青岛益青出租汽车有限公司处营运。肇事车辆鲁U×××××号出租车在被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司投有交强险，交强险的赔偿金额为122000元，其中：死亡伤残赔偿限额110000元；医疗费用赔偿限额10000元；财产损失赔偿限额2000元。保险期间自2013年11月13日至2014年11月12日止，交通事故发生于保险期间内。肇事车辆鲁U×××××号出租车被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司投有1000000元商业三者险以及不计免赔特约险。保险期间自2013年11月13日至2014年11月12日止，交通事故发生于保险期间内。事故发生后，被告蓝成文已支付原告医疗费8778.12元。
上述事实，有当事人的陈述、庭审笔录，原、被告提交的证据等在卷佐证，并经当庭质证，足以认定。
原审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。青岛市公安局城阳分局交通警察大队作出的公交认字（2014）第2344号道路交通事故认定书，程序合法，认定事故发生原因正确，法院予以采信。根据该交通事故认定书，被告蓝成文应承担事故的主要责任，原告方芝英应承担事故的次要责任。鉴于本次交通事故发生于机动车与非机动车之间，综合考虑本案实际情况，被告蓝成文与原告方芝英承担赔偿责任比例以9：1为宜。被告蓝成文作为直接侵权人及鲁U×××××号出租车的实际车主，应承担原告方芝英因该起交通事故引发的经济损失90％的民事赔偿责任。被告青岛益青出租汽车有限公司作为肇事车辆的被挂靠单位，依法应当与被告蓝成文承担连带赔偿责任。因鲁U×××××号出租车在被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司投保交强险和商业三者险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条以及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。……。”，故原告因该事故引发的经济损失，应先由被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司在交强险限额内予以赔偿；不足部分，由被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司根据保险合同和被保险车辆方所应承担的赔偿责任比例在商业三者险限额内予以赔偿；仍有不足的，由被告蓝成文、被告青岛益青出租汽车有限公司根据被告蓝成文所应承担的赔偿责任比例予以连带赔偿。事故发生后，被告蓝成文已支付原告医疗费8778.12元，法院予以确认。
原告主张的医疗费22143.22元、住院伙食补助费480元、残疾赔偿金70454元、被扶养人生活费2206元、鉴定费1400元，证据确实充分，符合法律规定，法院予以支持。根据相关法律规定，被扶养人生活费应当计入伤残赔偿金中，故原告主张的残疾赔偿金应为72660元（70454元＋2206元）。原告主张的护理费计算标准过高，法院按照2013年度青岛市城镇居民年人均可支配收入35227元的标准，支持其60天的护理费5790.73元（35227元÷365天×60天）。原告主张交通费300元，数额合理，法院予以支持。原告主张精神损害抚慰金2000元，考虑到原告因伤致残的情况，法院予以支持。综上，原告的因该起交通事故引发的经济损失有：医疗费22143.22元、住院伙食补助费480元、残疾赔偿金72660元、鉴定费1400元、护理费5790.73元、交通费300元、精神损害抚慰金2000元，共计104773.95元。其中，原告的医疗费22143.22元、住院伙食补助费480元，共计22623.22元，超出交强险中医疗费用10000元的赔偿限额，应由被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司赔偿原告10000元。超出交强险分项限额的12623.22元，由被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司根据保险合同和被保险车辆方所应承担的赔偿责任比例（90%）在商业三者险赔偿限额内向原告支付保险理赔款11360.89元（12623.22元×90%）。原告的残疾赔偿金72660元、护理费5790.73元、交通费300元、精神损害抚慰金2000元，共计80750.73元，未超出交强险中死亡伤残110000元的赔偿限额，应由被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司赔偿原告80750.73元。被告蓝成文支付给原告医疗费8778.12元，原告应当予以返还，由被告蓝成文自原告取得的赔偿款中直接领取。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《山东省实施〈中华人民共和国道路交通安全法〉办法》第六十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国合同法》第六十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司在交强险限额内赔偿原告方芝英经济损失90750.73元（含精神损害抚慰金2000元，由原告方芝英领取81972.61元，由被告蓝成文领取8778.12元），于判决生效后10日内付清。二、被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司在商业三者险限额内支付原告方芝英保险理赔款11360.89元，于判决生效后10日内付清。三、被告蓝成文、被告青岛益青出租汽车有限公司在本案中不再向原告方芝英承担赔偿责任。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2395元，司法鉴定费1400元，共计3795元，由原告方芝英负担53元，由被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司负担3742元，该被告在履行上述付款义务时，将应负担的上述诉讼费用一并给付原告。
宣判后，原审被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司不服，上诉至本院。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司上诉称：被上诉人方芝英已过退休年龄，且未提供陪护人员医陪护误工减少收入及陪护60天的证明，故一审法院判决上诉人承担误工费不当，承担护理费证据不足。
被上诉人方芝英未提交书面答辩状，在二审审理时口头答辩称：原审判决正确，请求二审法院维持原判。
经审理查明，原审认定事实属实，本院予以确认。
本案因被上诉人方芝英拒绝调解，调解未果。
本院认为，本次事故业经青岛市公安局城阳分局交通警察大队出具事故认定书，蓝成文应承担事故的主要责任，方芝英应承担事故的次要责任。现双方对该事故认定书均无异议，本院对此予以确认。本案中，因肇事车辆在上诉人中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司处投有交强险、商业第三者责任险，因此，被上诉人方芝英所受损失应由上诉人中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司在交强险、商业第三者责任险范围内进行赔偿。现上诉人中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司上诉称被上诉人方芝英已过退休年龄，且未提供陪护人员医陪护误工减少收入及陪护60天的证明，故一审法院判决上诉人承担误工费不当，承担护理费证据不足。对此，本院认为，经审查，被上诉人方芝英在一审审理期间提交的医院证明、司法鉴定均证实其需要一人陪护，陪护时间为40-60天，一审判决上诉人按照2013年青岛市城镇居民人均可支配收入的标准承担被上诉人60天的护理费符合法律规定，本院予以维持。上诉人因本次事故造成伤残，其劳动能力受到影响，必定给其家庭收入产生损失，被扶养人生活费作为家庭支出的一项重要内容，也相应地受到影响，故原审判决支持被扶养人生活费、误工费并无不当，应予维持。
综上，上诉人的上诉理由不成立，本院予以驳回。原判正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 琰
审 判 员 牛珍平
代理审判员 赵玉霞
二〇一五年四月二十八日
书 记 员 侯 钰
书 记 员 贾晓颖