山东省临沂市中级人民法院
执 行 裁 定 书
（2016）鲁13执复38号
申请复议人（申请执行人）山东临沂兰山农村合作银行半程支行，住所地：临沂市兰山区半程镇驻地。
负责人路遥，行长。
委托代理人张洪英、王加伟，临沂兰山嘉信法律服务所法律工作者。
异议人（被执行人）杨静，女，1984年12月13日出生，汉族，住临沂市兰山区。
被执行人闫三羊，男，1977年4月7日出生，汉族，住临沂市罗庄区。
申请复议人山东临沂兰山农村合作银行半程支行（以下简称兰山合行半程支行）不服临沂市兰山区人民法院（2016）鲁1302执异30号执行裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。
临沂市兰山区人民法院在执行申请执行人兰山合行半程支行与被执行人杨静、闫三羊金融借款合同纠纷一案[案号为（2015）临兰执字第1918号]中，被执行人杨静提出执行异议称，（2015）临兰执字第1918号执行裁定书依据（2012）临兰商初字第760号民事判决书执行了申请人的存款。该判决书送达给申请执行人兰山合行半程支行的时间是2012年11月2日；对被执行人闫三羊、杨静公告送达，公告时间2012年12月21日，公告期60日，公告期满后15日判决生效，故该判决书生效日期为2013年3月9日。根据民事诉讼法第二百三十九条规定“申请执行的期间为二年”，而兰山合行半程支行直到2015年7月1日才申请执行，显然超过了两年。申请执行人明知超过两年无法申请执行，故意让法院将生效日期写为2013年6月27日，通过欺骗手段让法院受理了（2015）临兰执字第1918号案，错误的执行了申请人的存款。根据最高法院关于审理民事案件诉讼时效的若干规定第十条第三款的规定，当事人因金融机构的法律规定或当事人约定，从当事人中扣欠款本息的，可以作为中断时效的证据。但申请执行人不存在上述该行为，也就是说对于金融机构除了法律规定的情形，其他不能作为中断时效的理由。超过申请执行的期间申请执行的应裁定不予执行，请法院依法查明事实，返还申请人的款项。
申请执行人兰山合行半程支行辩称，一、异议人杨静系本案借款的担保人，是（2012）临兰商初字第760号民事判决书确定的还款义务人，是（2015）临兰执字第1918号执行案件的被执行人，有偿还义务；二、一审判决生效后，申请执行人多次向异议人杨静及借款人闫三羊催要借款，申请执行人有相关证据可以证实，依法律规定的扣款本息并不是作为中断的唯一理由；三、本案的借款事实存在，申请执行人的合法权利未得到实现，异议人完全有偿还能力，异议人提的异议不能成立；四、法院冻结异议人的银行账户是正确的，不能因异议人的执行异议申请书就解除冻结，返还其存款。
临沂市兰山区人民法院查明，2012年11月2日，本院经依法审理，作出（2012）临兰商初字第760号民事判决书，判决：一、被执行人闫三羊于本判决发生法律效力后十日内偿还申请执行人兰山合行半程支行借款5万元及利息（2006年11月6日至2007年8月6日的利息按合同约定的月利率10.71‰计算；2007年8月7日起至付清借款之日止的逾期利息按合同约定的月利率16.065‰计算）；二、被执行人杨静对该5万元借款及利息承担连带保证责任。
2012年11月2日，本院向申请执行人兰山合行半程支行送达上述判决书，申请执行人在送达回证上予以签字。2012年11月24日，本院作出（2012）临兰商初字第760号公告向被执行人闫三羊、杨静送达上述判决书，并写明“限你自公告之日起60日内来本院半程法庭领取民事判决书，逾期则视为送达。如不服本判决，可在公告期满后15日内向本院递交上诉状及副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。逾期本判决书即发生法律效力。”2012年12月21日，本院在山东法制报上刊登了公告。
2015年5月25日，本院开具生效证明，该证明显示，（2012）临兰商初字第760号民事判决书的生效日期为2013年6月27日。该判决生效后，二被执行人均未履行偿还义务。2015年7月8日，申请执行人向本院申请强制执行，本院依据上述生效证明予以立案，执行案号为（2015）临兰执字第1918号。
2015年7月1日，李某、焦某、王某以申请人的身份向本院提交强制执行申请书，称，申请执行人兰山合行半程支行已将该债权转让给其三人。但本院并未作出准予变更申请执行人的裁定书。
2015年7月22日，本院作出（2015）临兰执字第1918号执行裁定书，裁定：划拨（冻结）被执行人闫三羊、杨静银行存款132292.75元至临沂市兰山区人民法院。2015年7月23日，本院依据上述裁定书，依法将被执行人杨静银行存款101480元扣划至临沂市兰山区人民法院账户。
2015年8月17日，本院重新出具法律文书生效证明一份，该证明记载，上述法律文书生效日期为2013年3月6日，并在备注中记载“法院档案室查阅，判决书公告时间为2012年12月21日，半程法庭原开具的生效证明生效时间有误，需以2013年3月6日作为生效时间，特予以更正。”
执行过程中，异议人杨静以超过申请执行期间为由，向本院提出阻止执行的执行异议，本院依法进行了听证。听证中，申请执行人为证实申请执行时效曾发生中断，向法庭提交了以下证据：1、拍摄于2014年11月柳青苑社区B三号楼3单元401室的照片两张，证明我方委托的催款工作人员到被执行人杨静住处催要过判决书确定的款项；2、证人焦某、王某出庭作证，证实照片的真实性。异议人质证称，从照片上楼亭的柱子看，该照片是2015年8月份的照片，不是2014年拍的，且也不能证明去催过款；2、证人之间的证言相互矛盾，且未提供合法有效的委托手续，证人不能证明向异议人催款的事实，请求法院核实，对证人证言不予采信。
双方争议的事实为：该执行案件的申请立案时间是否超过申请执行期间二年；若超过申请执行期间，申请执行人的证据能否中断申请执行时效。
上述事实，主要根据各方在听证中的举证、质证及陈述，执行材料等证据为证，相关证据均已收集、记录在卷。
临沂市兰山区人民法院认为，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第一百三十八条之规定，公告送达可以在法院的公告栏和受送达人住所地张贴公告，也可以在报纸、信息网络等媒体上刊登公告，发出公告日期以最后张贴或者刊登的日期为准。本案中，给申请执行人直接送达的日期为2012年11月2日。给被执行人送达期限的计算，以在报纸上刊登的日期2012年12月21日开始计算，加60日的公告期、15日的上诉期间、10日判决书规定的履行期间，故申请执行的时效期间起算点应为2013年3月16日。而申请执行的期间为二年，故，申请执行人申请执行的期间为2013年3月16日至2015年3月15日。而本案申请强制执行的立案日期为2015年7月8日。申请执行立案的日期超过了申请执行的时效期间。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条第一款规定，申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十九条第一款第二项之规定，“下列证据不能单独作为认定案件事实的依据：……（二）与一方当事人或者代理人有利害关系的证人出具的证言；……。”李某、焦某、王某三人向本院申请变更申请执行人，由于对原债权人是否将转让债权的事实通知到债务人、债权受让人是否具有相关资质等问题未能核实，本院对变更申请执行人的申请未予准许，在本院未准予变更申请执行人前，原债权人仍应以自己的名义申请执行。但其三人提交的申请书，恰恰能证实该两名证人及执行案件的代理人与申请执行人一方具有利害关系，在未提供其他证据的情况下，该两名证人的证言不能单独作为认定执行时效中断事实的依据，申请执行人虽然提出了诉讼时效中断的事实，但证据不足。综上，异议人提出的申请立案时间超过申请执行期间二年的主张成立。
综上，临沂市兰山区人民法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条的规定，于2016年3月16日作出（2016）鲁1302执异30号执行裁定：异议人杨静的异议成立，对（2015）临兰执字第1918号案件不予执行。
申请执行人兰山合行半程支行不服，向本院申请复议称，一、兰山区人民法院执行裁定书认定事实错误，有意偏袒异议人。1、（2012）临兰商初字第760号民事判决书已经发生法律效力，被执行人闫三羊及异议人杨静应当向复议申请人立即偿还借款及利息。2、复议申请人有权选择催要方式，向法院申请强制执行并非索款唯一方式。判决书生效后，复议申请人选择直接催要借款，并一直委托相关人员多次去找被执行人闫三羊、异议人杨静，要求该二人履行还款义务。复议申请人并在执行异议听证过程中，已经提交相关催款的照片及相关催款人员的证言，并申请相关催款证人出庭作证，接受双方质询，以证实催款过程。二、兰山区法院认定事实前后存在矛盾，执行裁定错误。1、兰山区法院根据变更申请执行人申请书与证人身份存在矛盾，属于认定事实错误，该申请书根本不能作为异议人异议成立的理由。在执行过程中，复议申请人有意将债权转让，并向法院递交变更申请执行人申请书，但变更申请递交后，执行法院并未作出准许变更裁定，申请执行人自始至终一直为复议申请人一方。但兰山区法院却在未予准许变更的情况下，在执行异议过程中直接予以采纳，属于认定事实严重错误，有意偏袒异议人。2、证人的身份证优先于代理人。根据《民事诉讼法》第七十二条的规定，证人就是知道案件情况并提供证言的人。在我国，除因生理上、精神上有缺陷或者年幼而不能辨别是非、不能正确表达意志的人以外，凡是知道案件情况的人，都有作证的义务。无论是现行民事诉讼法还是证据规则，都没有明令禁止诉讼代理人同时作为证人提供证人证言。因此，在法律未加禁止的情形下，不能直接否定诉讼代理人出具证人证言的权利。执行异议中的证人虽然曾作为复议申请人的代理人，但在执行听证时，申请执行人一直未曾变更，又委托证人前去催要款项，据此，委托代理人同时作为证人出具证人证言的，其效力应当由另一方当事人行使处分权来决定。如果另一方当事人表示不予认可并提出异议，法院可根据实际情况决定该证人证言是否有效。我国法律并未明确规定诉讼代理人不能同时担任证人。综上，请求依法撤销临沂市兰山区人民法院(2016)鲁1302执异30号执行裁定书；依法驳回异议人杨静提出的执行异议，将扣划的异议人名下的银行存款立即支付给复议申请人。
本院查明的事实与临沂市兰山区人民法院查明的事实一致。
本院认为，本案争议的焦点问题是申请复议人兰山合行半程支行申请执行被执行人闫三羊、异议人杨静是否超过了申请执行时效。根据查明的事实，临沂市兰山区人民法院（2016）鲁1302执异30号执行裁定认定申请复议人兰山合行半程支行申请执行的期间为2013年3月16日至2015年3月15日，事实清楚。而申请复议人兰山合行半程支行于2015年7月8日申请强制执行已经超过了申请执行时效。
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条第一款规定，申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。《中华人民共和国民法通则》第一百四十条规定：“诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，诉讼时效期间重新计算。”本案中，申请复议人兰山合行半程支行主张其在上述申请执行的期间内向异议人杨静催要过涉案款项，并提供证人李某、焦某、王某出庭予以证实，因该三人曾向临沂市兰山区人民法院主张申请复议人兰山合行半程支行已将涉案债权转让给他们，李某亦系执行案件中兰山合行半程支行的委托代理人，该三人与申请复议人兰山合行半程支行存在利害关系，异议人杨静对证人证言亦不予认可，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十九条关于“下列证据不能单独作为认定案件事实的依据：……（二）与一方当事人或者其代理人有利害关系的证人出具的证言；……”的规定，在申请复议人兰山合行半程支行未提供其他证据予以佐证的情况下，对于申请复议人兰山合行半程支行的上述主张，本院依法不予支持。因此，本案中并不存在导致申请执行时效中断的事由。
综上，申请复议人兰山合行半程支行于2015年7月8日申请强制执行已经超过了法定的申请执行时效。申请复议人兰山合行半程支行的复议理由依法不能成立，对其复议主张，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条之规定，裁定如下：
驳回申请复议人山东临沂兰山农村合作银行半程支行的复议申请。
本裁定送达后立即生效。
审判长 密启娜
审判员 陈会杰
审判员 柏建松
二〇一六年五月十八日
书记员 李 艳