福建省厦门市集美区人民法院民 事 判 决 书（2016）闽0211民初3343号原告：林志放，男，1984年12月27日出生，汉族，住福建省厦门市同安区。原告：郑庆荣，男，1980年10月13日出生，汉族，住福建省厦门市集美区。被告：朱海建，男，1974年6月8日出生，汉族，住福建省厦门市湖里区。原告林志放、郑庆荣与被告朱海建合伙协议纠纷一案，本院于2016年9月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告林志放、郑庆荣到庭参加诉讼，被告朱海建经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告林志放、郑庆荣向本院提出诉讼请求：1.被告返还原告林志放本金102000元、利润130000元，共计232000元。2.被告返还原告郑庆荣本金76000元、利润130000元，共计206000元。3.被告支付2%的违约金。4.本案的诉讼费由被告承担。事实与理由：两原告与被告三方合伙向湖南六建总承包方（经济责任人郑能光）分包厦门港海沧港区20#、21#泊位房建及附属配套工程，两原告各出资人民币100000元，被告承诺将两原告出资款200000元作为向湖南六建总承包方经济责任人郑能光缴纳水电分包的保证金。后经总承包责任人郑能光确认，被告并未将保证金200000元给总承包方并将该资金挪用于个人经营的海沧新阳纸业项目工程材料款支付。事后承诺于2016年5月30日前返还两原告的全部出资及结清利润分成。截止至2016年6月1日，被告并未履行之前的承诺。经两原告与被告协商，两原告退出合伙并约定相关事宜，要求被告2016年7月30日前支付原告林志放的出资款及利润232000元，原告郑庆荣的出资款及利润206000元。截止至2016年8月6日，被告并未支付任何款项。为维护两原告的合法权益，根据民事诉讼法的相关规定，特提起民事诉讼，望判如所请。被告朱海建未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。经审理认定事实如下：原告林志放、郑庆荣与被告朱海建合伙向湖南六建总承包方（经济责任人郑能光）分包厦门港海沧港区20#、21#泊位房建及附属配套工程。原告林志放、郑庆荣于2015年3月24日各出资人民币100000元，被告朱海建承诺将该出资款用于向郑能光缴纳水电分包的保证金。原告林志放、郑庆荣与被告朱海建协商一致合伙经营该工程，约定被告占股五成，两原告共占股五成。被告承诺三个月后返还两原告之前各自出资款100000元，因进度款滞后且前期预埋阶段，每个月进度款甚少，又鉴于被告资金周转困难，于2015年9月才返还原告郑庆荣出资款50000元。在工程施工过程中，原告郑庆荣又出资26000元用于垫付材料款，原告林志放又出资2000元用于垫付材料款。后被告承认其将两原告出资款200000元挪用于个人经营的海沧新阳纸业项目工程材料款支付。被告承诺于2016年5月30日前返还两原告之前的全部出资即原告郑庆荣出资的76000元，原告林志放出资的102000元，以及在合伙经营期间所得利润全部结算给两原告，并将股份五五分成改为三人平分股份，经营所得利润各占三分之一。若利益各方分配低于37380元，则被告还需支付两原告各74760元作为补偿金。但被告未履行承诺，且被告存在管理不善等问题导致总包方终止余下水电工程的合作关系。2016年6月11日，被告朱海建作为甲方与原告郑庆荣作为乙方、原告林志放作为丙方，三方经协商签订《关于厦门港海沧港区20#、21#泊位房建及附属配套工程的退伙协议书》，约定：“第一条乙、丙两方与本协议生效之日起正式退出合伙。第二条甲方应返还乙方出资人民币柒万陆仟元整（￥76000.00元），丙方出资人民币壹拾万贰仟元整（￥102000.00元）。第三条该工程已完成的总工程量为超过人民币叁佰伍拾万元整（￥3500000.00元），该工程预估至少可以经营获得已完成总工程量15%的利润。甲、乙、丙三方协商一致，乙、丙两方退伙后该工程由甲方负责，以及该工程的投资款和利润都归甲方所有。但甲方要支付给乙、丙两方利润各人民币壹拾叁万整（￥130000.00元）。第四条甲方承诺待海西首座E57水电安装项目决算领取到决算款以及该工程从湖南六建总承包方经济责任人郑能光处拿到决算款后将按以上乙、丙两方的出资额以及各自所应得到的利润最迟2016年7月30日支付给乙、丙两方。即甲方应支付给乙方出资及利润共计人民币贰拾万陆仟元整（￥206000元），支付给丙方出资及利润共计人民币贰拾叁万贰仟元整（￥232000元）。第五条如果甲方领取到海西首座E57水电安装项目决算款以及该工程从湖南六建总承包方经济责任人郑能光处拿到的决算款未能全额支付乙、丙两方的出资以及各自所应得到的利润时，则先支付乙、丙两方的出资，再支付乙、丙两方各自所应得到的利润。第六条如甲方违反本协议以上的约定，迟延向乙、丙两方支付出资额及利润的，按照应支付款项的2%按日向乙、丙两方支付违约金，迟延支付超过30日的，乙、丙两方均有权要甲方一次性支付所有剩余款项及利润。第七条乙、丙两方退伙后，该工程项目在乙、丙两方退伙前已经产生的任何债权债务与乙、丙两方无关，由甲方享有及承担。第八条如甲方违反本协议的约定，应当赔偿乙、丙两方因此遭受的一切经济损失。第九条非因法定事由或经甲、乙、丙三方协商一致，任何一方不得以任何理由解除、中止或终止履行本协议。第十条若甲、乙、丙之前所签订的其他协议内容与本协议不一致，以本协议为准。第十一条本协议未经事宜，可由甲、乙、丙另行签订补充协议，补充协议与本协议具有同等法律效力。第十二条本协议由甲、乙、丙签订于福建省厦门市集美区。第十三条本协议自甲、乙、丙签字之日起生效。第十四条本协议履行过程中产生的任何争议，可以由甲、乙、丙三方友好协商解决。协商不成的，提交本协议签订地人民法院管辖。第十五条本协议（及附件）一式叁份，甲、乙、丙三方各执一份，具有同等法律效力。”该协议书还约定了其他内容。原被告三方各自在协议书签字处签字摁印。被告未依约向两原告支付出资款及利润。庭审中，两原告同意违约金按月2%，从2016年8月1日开始计算。以上事实有原告提交的《关于厦门港海沧港区20#、21#泊位房建及附属配套工程的退伙协议书》、原被告的身份证复印件，本院依法制作庭审笔录及原告的当庭陈述相互佐证，本院予以确认。本院认为，本案系因退伙而引发的合伙协议纠纷。依据《中华人民共和国民法通则》第三十一条规定：“合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。”、《最高人民法院关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见（试行）》第五十二条规定：“合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理；”本案中，原被告双方对退伙事宜及财产分配进行约定，已形成书面协议并签字确认，该协议主体适格，程序合法，是当事人真实意思表示，应为有效，合伙各方均应按此协议享受权利、履行各自的义务。依据退伙协议书的约定被告朱海建应于2016年7月30日前返还原告郑庆荣出资款76000元及利润130000元，返还原告林志放出资款102000元及利润130000元，但被告未能依约履行约定，现两原告主张被告返还上述款项，于法有据，本院予以支持。关于违约金，退伙协议书约定迟延返还应按日2%支付违约金，现两原告主张以应付款项为基数，按月2%从2016年8月1日开始计算，系两原告对自身权利的处分，未违反法律规定，本院予以支持。被告朱海建经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为本人主动放弃诉讼权利，本院在查明事实后，可依法径行缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十一条、第三十四条、第一百零六条，《最高人民法院关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见（试行）》第五十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告朱海建应于本判决生效之日起十日内偿还原告林志放出资款102000元、利润130000元及违约金（以232000元为基数，自2016年8月1日起按月利率2%计至本判决确定的还款之日止）；二、被告朱海建应于本判决生效之日起十日内偿还原告郑庆荣出资款76000元、利润130000元及违约金（以206000元为基数，自2016年8月1日起按月利率2%计至本判决确定的还款之日止）；三、驳回原告林志放、郑庆荣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7870元，由被告朱海建负担,该款被告朱海建应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于厦门市中级人民法院。审 判 长  韩德坤代理审判员  林 达人民陪审员  吴施亨二〇一七年二月二十八日代书 记员  林雅霏附：相关法律法规《中华人民共和国民法通则》第三十一条合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。第三十四条个人合伙的经营活动，由合伙人共同决定，合伙人有执行或监督的权利。合伙人可以推举负责人。合伙负责人和其他人员的经营活动，由全体合伙人承担民事责任。第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任《最高人民法院关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见（试行）》52.合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理；书面协议未约定的，原则上应予准许。但因其退伙给其他合伙人造成损失的，应当考虑退伙的原因、理由以及双方当事人的过错等情况，确定其应当承担的赔偿责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。执行申请提示:《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定，申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。