山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）青民五终字第2053号
上诉人（原审被告）杜兵。
委托代理人丁明，系青岛市北佳城法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）张国财。
委托代理人杨石磊，山东加舜律师事务所律师。
委托代理人孙晓艳，山东加舜律师事务所律师。
上诉人杜兵因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省即墨市人民法院（2014）即民初字第6702号民事判决，于2015年7月26日向本院提起上诉。本院于2015年10月16日受理本案后，由代理审判员魏文担任本案审判长并主审本案，与审判员张好栋、代理审判员王颖颖共同组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审原告张国财在一审中诉称，原告张国财由被告杜兵雇佣驾驶鲁G×××××号车，该车的登记车主为青岛春明物流有限公司高密分公司，与被告杜兵系挂靠关系。2014年2月26日，原告在操作该车过程中，不慎被铁棒挤伤。经治疗，给原告造成损失。双方就原告的损失协商不成，请求依法判决被告赔偿原告的医疗费等8751.15元，并负担诉讼费用。
诉讼中，原告变更诉讼请求为：赔偿医疗费5960.15元、住院伙食补助费140元、误工费17543元、护理费717元、交通费500元、残疾赔偿金70454元、伤残鉴定费800元、精神损害抚慰金5000元，共计101114.15元，并负担诉讼费用。
原审被告杜兵在一审中辩称，原告在何时何地因何事故受伤，被告均不知情。原、被告之间不存在任何关系，原告诉被告承担赔偿责任无任何事实及法律依据。原告应向青岛春明物流有限公司主张赔偿。且被告户口所在地是四川省资阳市，原告应当向被告户籍所在地提起诉讼。请求法庭驳回原告诉讼请求。
为支持自己的主张，原告向法院提交以下证据：
1、电话录音1份，证明原告系被告雇佣的员工，在被告处工作过程中受伤；
2、青岛经济技术开发区第一医院门诊病历1份、中国人民解放军第401医院门诊病历1份，山东省门诊收费票据6份、中国人民解放军卫生医疗收费专用票据1份、中国人民解放军第401医院住院费用明细1份，证明原告治疗费用合计5960.15元；
3、陪护人员身份证复印件1份、户口薄1份，证明原告在中国人民解放军第401医院住院期间须1人陪护，按照2013年青岛市城镇居民平均工资计算住院7天1人的陪护费用计717元（42688元÷365天×7天×1人）以及证明原告与陪护人员为夫妻关系；
4、交通费票据1宗，证明因事故花费交通费500元；
5、证明1份，证明按照2013年青岛市城镇居民人均可支配收入计算，原告伤残赔偿金为70454元（35227元×20年×10%）；
6、鉴定费发票原件1份，证明原告因受伤进行伤残鉴定花费800元。
被告杜兵的质证意见：
1、电话录音真实性无法确认，庭后确认，暂时不予质证。
2、医疗费、住院病历、门诊病历真实性无异议，但是应说明的是因原告自己操作不当导致受伤，与被告无关。
3、误工费、护理费应按照农村户口标准计算；
4、社区居民委员会出具的证明不予认可，原告应提交当地派出所出具的暂住证证明，否则应按照农村户口标准计算；
5、护理人员的身份，仅凭居民身份证复印件、户口薄不能认可，但是原告未提交派出所出具的当地暂住证，护理费计算标准应当按照农村户口计算；
6、对鉴定结论不予认可，鉴定的伤残级别过高；
7、交通费没有证据加以证明，被告不予认可；
8、精神抚慰金不予认可。
综合上述有效证据和当事人当庭陈述，法院确认以下案件事实：被告杜兵系鲁G×××××号重型牵引车的实际车主，该车的登记车主为青岛春明物流有限公司高密分公司，被告杜兵与青岛春明物流有限公司高密分公司系车辆挂靠关系。事发前，被告杜兵雇佣原告张国财为鲁G×××××号重型牵引车的驾驶员。2014年2月26日，原告张国财受被告杜兵指派驾驶鲁G×××××号重型牵引车到青岛经济技术开发区装运方木。装车后，原告在用篷布对货物进行封盖时，车辆左侧“自紧器”焊接处脱裂弹出，将原告右面部致伤。原告受伤后，被送至青岛经济技术开发区第一人民医院诊治，门诊初步诊断：1、面部挫裂伤；2、右上颌骨骨折。在该院行清创缝合术，加压包扎，支付医疗费717.1元。次日，原告转入中国人民解放军第401医院，该院诊断为：上颌骨骨折（右）；面部软组织挫裂伤（右），住院治疗7天，支付医疗费5243.05元。
住院期间，原告由其妻赵桂珍护理。赵桂珍出生于1965年4月11日。
诉讼中，原告向法院申请伤残鉴定，法院依法委托青岛青大司法鉴定所进行鉴定，该所于2014年11月27日作出司法鉴定意见书，鉴定意见：原告张国财面部损伤为十级伤残。原告支付鉴定费800元。
原告张国财与妻赵桂珍户籍所在地为黑龙江省鸡西市滴道区同安二委5组，自2008年5月1日起，居住于青岛市李沧区唐山路御景山庄23号楼1单元002户。
原审认为：被告杜兵雇佣原告张国财为其所有的车辆驾驶员，双方形成劳务关系。原告在从事提供劳务活动中遭到人身损害，其本人无故意或重大过失，被告作为接受劳务方应当承担赔偿责任。被告提出，原告应向青岛春明物流有限公司主张赔偿，因原告与该公司不存在劳务关系，故该主张法院不予支持；原告主张其因本次事故受伤共支付医疗费5960.15元，并提供了相应的医疗费票据及住院费用清单，故法院予以确认；原告要求的住院伙食补助费140元，符合相关规定，予以支持；原告的出院医嘱无休息时间的记录，原告亦未对其误工期限进行司法鉴定，其要求误工期限150日过长，根据原告右侧上颌骨粉碎性骨折的具体伤情，参考相关评定准则，法院确定原告的误工期限为120日。因原告及其妻在青岛市区内连续居住超过一年，故原告要求误工费按青岛市在岗职工年平均工资计算，符合规定。故原告的误工费应为15924元（48435元／年÷365日×120日）；原告要求的护理费717元及伤残赔偿金为70454元，未超出规定数额，法院予以确定；原告要求的交通费500元及精神损害抚慰金5000元过高，法院对原告的伤情及伤残造成的精神痛苦等综合考虑，酌定其交通费为350元、精神损害抚慰金1000元；原告支出的鉴定费系诉讼必要支出，该费用应由被告承担。综上，原告的合理损失为：医疗费5960.15元、住院伙食补助费140元、误工费15924元、护理费717元、伤残赔偿金为70454元、交通费350元、精神损害抚慰金1000元、鉴定费800元，合计95345.15元。被告关于原告操作不当的抗辩意见，因未在举证期限内向法院提供原告在劳务活动中存在重大过失或故意等情况的证据，法院对此意见不予采信。故原告的合理损失应由被告赔偿。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十一条第一款、第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院﹤关于民事诉讼证据的若干规定﹥》第二条、第六十三条之规定，判决：一、被告杜兵于判决生效之日起十日内，赔偿原告张国财医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金及司法鉴定费损失共计95345.15元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告张国财的其他诉讼请求。案件受理费2322元，由原告张国财负担50元，由被告杜兵负担2272元。
一审宣判后，原审被告杜兵不服，提起上诉。请求撤销一审判决，依法改判或发回重审；一、二审诉讼费由被上诉人张国财承担。理由是：一、被上诉人应向上诉人户口所在地提起诉讼且上诉人早已不在即墨市北泉村居住。二、被上诉人驾驶的重型牵引车自身从未装有所谓的自紧器，被上诉人受伤与上诉人无关，即便是被上诉人受伤与上诉人车辆有关，那也是被上诉人严重违反车辆操作规章所造成，理应自行承担责任和损失。三、伤残鉴定程序不合法，被上诉人鉴定时，一审法院未通知上诉人到场参加被上诉人的鉴定全过程，显失公平。四、一审在没有事实依据的情况下，强行判决被上诉人误工120天错误，严重侵犯上诉人的合法权益。
被上诉人张国财二审答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审依法维持原判。
二审各方均未提交新证据。原审认定的事实属实，本院予以确认。
本案经调解，双方未达成调解协议。
本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。本案一审开庭审理时，上诉人并未对法院管辖权提出异议，表明其认可山东省即墨市人民法院对本案有管辖权，现上诉人主张被上诉人应向其户口所在地提起诉讼，本院不予支持。被上诉人受雇于上诉人，在从事雇佣活动中受伤，上诉人作为雇主，应对雇员即被上诉人因受伤而产生的合理损失予以赔偿。上诉人认为本案的意外系被上诉人自身操作不当引起，但未提供证据证明被上诉人因故意或重大过失造成自身伤害，因此，上诉人作为接受劳务方应承担赔偿责任。一审审理期间，经被上诉人张国财的申请，法院依法委托青岛青大司法鉴定所对被上诉人的伤残等级进行了鉴定。该鉴定所为有相应资质的鉴定机构。上诉人对被上诉人伤残鉴定结论表示异议，但未提供证据证明自己的主张。一审采信该鉴定结论，并依据鉴定意见支持被上诉人张国财的合理损失恰当，本院予以确认。本案意外造成被上诉人右侧上颌骨粉碎性骨折，一审依据被上诉人的具体伤情、住院天数、需要休养的时间，酌情认定被上诉人的误工时间为120天，符合被上诉人伤情所需的误工时间，本院予以确认。另，二审庭审中，上诉人主张为被上诉人垫付了5900元医疗费，被上诉人认可在解放军四0一医院的5243元医疗费由上诉人垫付，其余的为其自己支付。双方并同意该垫付的医疗费在执行时予以扣减。
综上，上诉人的上诉请求因无事实和法律依据，其上诉理由不成立，对其上诉请求本院不予支持。原审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2272元，由上诉人杜兵负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 魏 文
审 判 员 张好栋
代理审判员 王颖颖
二〇一五年十二月三日
书 记 员 侯 钰
书 记 员 姜丽丽