四川省井研县人民法院民 事 判 决 书（2017）川1124民初1218号原告：井研县农村信用合作联社，住所地四川省井研县研城镇顺河街51号，统一社会信用代码91511124207404555x。法定代表人：王建康，理事长。委托诉讼代理人：陈晨，男，该社工作人员。委托诉讼代理人：尹晏军，四川武阳律师事务所律师。被告：陈建华，男，1972年7月21日出生，汉族，住四川省井研县。被告：邹素莲，女，1977年6月15日出生，汉族，住四川省井研县。被告：井研县润亿园林有限公司，住所地四川省井研县高滩乡五龙井村10组，组织机构代码08073348-1。法定代表人：陈建华，执行董事兼总经理。原告井研县农村信用合作联社（以下简称县信用社）与被告陈建华、邹素莲和井研县润亿园林有限公司（以下简称润亿园林公司）金融借款合同纠纷和抵押合同纠纷一案，本院于2017年9月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告县信用社的委托诉讼代理人陈晨、被告陈建华和被告润亿园林公司法定代表人陈建华到庭参加诉讼。被告邹素莲经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。审理中，本院依据县信用社的财产保全申请，于同月11日作出裁定，查封了陈建华、邹素莲用于抵押的财产。本案现已审理终结。县信用社向本院提出诉讼请求：1.判决陈建华、邹素莲返还借款3500000.00元和支付利息（其中，2015年9月21日至2016年12月10日期间的利息以借款3500000.00元为基数，按月利率8.00000‰计算；2016年12月11日至借款3500000.00元还清时止的利息按月利率12.00000‰计算）；2.判决县信用社对陈建华和邹素莲共有的坐落在井研县研城镇学府路4号1栋2层1、2、3号的商业用房【建筑面积845.97平方米；国有土地使用权面积160.38平方米】变价的价款优先受偿；3.判决县信用社对润亿园林公司“通过土地流转取得的”位于井研县高滩乡五龙井村7、9、10、11、12、13组的268亩土地的土地承包经营权变价的价款优先受偿；4.判决陈建华、邹素莲和润亿园林公司承担本案诉讼费用。事实和理由：2014年12月11日，陈建华向县信用社申请借款3500000.00元，用于购买苗木，以其共有的坐落在井研县研城镇学府路4号1栋2层1、2、3号的商业用房（同前）和润亿园林公司“通过土地流转取得的”位于井研县高滩乡五龙井村7、9、10、11、12、13组的268亩土地的土地承包经营权作为抵押担保。同日，县信用社与陈建华签订了编号AKDI022014000368的《个人借款合同》，与陈建华、邹素莲签订了编号AKDI20140000245的《抵押合同》，并办理了抵押登记。次日，县信用社向“被告”发放借款3500000.00元。借款后，“被告”付息至2015年9月20日。借款已于2016年12月10日到期，县信用社为维护其合法权利和国家金融安全，依据相关法律规定，向本院起诉。陈建华辩称，县信用社诉称属实，请求调解。邹素莲未答辩。润亿园林公司辩称，县信用社诉称的借款金额属实。围绕本案诉讼请求，县信用社向本院提交证据材料如下：1.陈建华、邹素莲的居民身份证复印件各1页、润亿园林公司的组织机构代码证复印件1页；2.陈建华于2014年11月25日出具的借款申请书和个人借款申请书复印件各1页、陈建华与县信用社于2014年12月11日签订的编号AKDI022014000368的《个人借款合同》复印件4页；3.陈建华和邹素莲出具的《共同债务人承诺书》复印件1页及附件陈建华与邹素莲的《结婚证》复印件1页；4.陈建华、邹素莲与县信用社于2014年12月11日签订的编号AKDI20140000245的《抵押合同》复印件4页和《房屋他项权证》复印件1页及附件书证号的《房屋所有权证》复印件各1页、书证号井国用（2014）第01722、01723、02127号的《国有土地使用权证》复印件各2页；5.井研县惠农服务中心于2014年12月12日出具的《备案通知》复印件1页；6.编号AKDI0220014000368-001的借款借据复印件1页及附件卡号x蜀信卡和借记卡明细对账单复印件各1页。陈建华、邹素莲、润亿园林公司均未向本院提交证据材料。本院对证据材料的分析认定，县信用社提交的全部证据材料，均在庭审中予以出示，陈建华、润亿园林公司对县信用社提交的全部证据材料无异议，虽然邹素莲未陈述质证意见（未到庭），但不影响本院对证据材料的审查认定，经审查，县信用社提交的全部证据材料符合证据的真实性、合法性和关联性，且能够形成证据锁链，本院予以采纳。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年12月18日，陈建华与邹素莲登记结婚。在婚姻关系存续期间，陈建华与邹素莲共同拥有坐落在井研县研城镇学府路4号1栋2层1、2、3号的商业用房（建筑面积845.97平方米，下同）所有权及其国有土地使用权【面积160.38平方米，下同】。2013年11月1日，陈建华设立润亿园林公司，任执行董事兼总经理，是润亿园林公司的法定代表人。2014年11月25日，陈建华以购买苗木和对苗圃进行补种为由向县信用社申请借款3500000.00元，承诺以其与邹素莲共有的坐落在井研县研城镇学府路4号1栋2层1、2、3号的商业用房作为抵押。同日，邹素莲在借款申请的担保人和共有人处签名；与陈建华一同向县信用社出具共同债务人承诺书，载明“井研县农村信用合作联社：本人与借款人陈建华是夫妻关系。经本人与借款人陈建华协商同意，向贵社提出借款申请，申请抵押担保借款，借款金额为人民币（大写）叁佰伍拾万元整，借款期限为贰年。本人承诺：作为共同债务人，愿意为借款人在贵社的借款承担连带清偿责任，并有义务共同归还该借款本息及贷款社因发放和追收贷款本息而发生的一切费用。特此承诺！共同债务人（签名、指模）：陈建华及手印邹素莲及手印2014年11月25日”。2014年12月11日，陈建华（甲方）与县信用社（乙方）在该社城郊分社签订了编号AKDI0220014000368的《个人借款合同》（以下简称借款合同）。借款合同第二条载明“借款额度本合同所称借款额度，系指在本合同约定的额度支用有效期间内，由乙方向甲方提供的人民币贷款的本金最高限额。对于可循环使用的借款额度，只要甲方未偿还的本合同项下的借款本金余额不超过借款额度，甲方可以连续申请借款，不论借款的次数和每次的金额，但甲方所申请的借款金额与甲方未偿还的本合同项下的借款本金余额之和不得超过借款额度。对于非循环借款额度，在借款额度有效期间内，甲方可以多次申请借款，但甲方可支用的借款本金金额与甲方累计已经支用的借款本金不得超过借款额度。乙方向甲方提供的非循环使用（循环使用/非循环使用）借款额度为人民币（金额大写）叁佰伍拾万元。”。第三条载明“借款用途借款人应将借款用于购苗木，未经贷款人书面同意，借款人不得改变借款用途。”。第四条载明“借款额度支用有效期借款额度支用有效期间自2014年12月11日至2016年12月10日（下称‘额度支用有效期间’）。在额度支用有效期终止时，未支用的借款额度自动失效。单笔借款期限系指自单笔借款提款日起至约定的还款之日止的期间。甲方每次提款的借款期限自甲方实际提款日起至约定还款日止，以借据的记载为准，但任何一笔提款的还款日不得迟于第四条所确定的借款额度支用有效期的终止日。”。第五条载明“借款额度的使用（一）在额度支用有效期间和借款额度内，甲方可以根据需要逐笔申请借款，双方办理相应的手续。各笔借款的金额、利率、期限、用途以借款借据为准。甲方借款不得用于股权投资，不得用于国家禁止生产、经营的领域和用途。甲方未经乙方书面同意改变贷款用途或违反其他法律法规的规定违法使用该借款而造成的后果，乙方不承担任何责任。（二）可用额度是指甲方在每次支用时，根据本合同项下已经发生的支用情况计算得出的，本次可以支用的最高金额。借款额度从未使用过的，可用额度等于借款额度。借款额度已经使用的，须区分借款额度是否可以循环：对于循环使用的借款额度，可用额度等于借款额度减去当前合同项下所有贷款的本金余额的差；对于非循环使用的借款额度，可用额度等于借款额度减去当前合同下项下所有贷款的本金累计发生额的差。实际借款期限、实际提款日、借款金额以本合同项下的借款借据所记载的期限、日期和金额为准，借款借据为本合同的组成部分，与本合同具有同等法律效力。”。第六条载明“贷款利率、罚息利率和计息、结息（一）贷款利率本合同项下的贷款利率为月（年/月）利率，利率为下列第2种：……2.浮动利率，即在基准利率水平上上浮（上浮/下浮）60%。并自起息日起至本合同项下本息全部清偿之日止如遇基准利率调整，则自下年1月1日起按本合同约定的浮动比例确定新的贷款利率和罚息利率。（二）罚息利率……2.本合同项下贷款逾期的罚息利率为贷款利率上浮50%，贷款利率按照本条第一款第2项调整的，罚息利率根据调整后的贷款利率及上述上浮幅度同时进行相应调整。……（三）……借款期限在一年以上的，如遇基准利率调整，则按本合同约定的浮动比例确定新的贷款利率和罚息利率，自下年1月1日起执行。（四）借款借据与本条第一项不一致的，以借款借据为准。（五）本条中的起息日是指本合同项下首次发放贷款之日。本合同项下首次发放贷款时，基准利率是指起息日当日中国人民银行公布施行的同档次贷款利率；此后，贷款利率依前述约定调整时，基准利率是指调整日当日中国人民银行公布施行的同档次贷款利率；如果中国人民银行不再公布同档次贷款利率，基准利率是指调整当日银行同业公认的或通常的同档次贷款利率，双方另有约定的除外。（六）贷款利息自贷款发放之日起计算。本合同项下的贷款按日计息，日利率＝月利率/30＝年利率/360。如甲方不能按照本合同的结息日付息，则自次日起计收复利。(七)结息1.……实行浮动利率的贷款，按各浮动期当期确定的利率计算利息，单个结息期内有多次利率浮动的，先计算各浮动期利息，结息日加总各浮动期利息计算该结息期内利息。2.本合同项下贷款按以下第⑵种方式结息：……⑵按季结息，结息日固定为每季末月的第20日；……3、甲方应于每个结息日前，在乙方开立账户中提前备足相应金额，供乙方按时从该账户中扣收利息；甲方如选择其他方式向乙方支付利息，应确保利息按时到账。如结息日不是银行工作日，则提前至前一个银行工作日汇入，乙方于结息日未足额收到相应的利息，即视为甲方未按时付息。”。第十二条载明“违约情形……（二）甲方未按本合同约定归还贷款本息或支付相关费用；……”。第十三条载明“违约救济措施……（五）对甲方未按时还清的借款本金和利息（包括被乙方宣布全部或部分到期的借款本金和利息），自借款逾期之日起至拖欠本息全部清偿之日止，按对应的借款逾期罚息利率和本合同约定的结息方式计收利息和复利；……”。借款合同除前述载明内容外还载明：1.还款计划，陈建华在2015年12月31日前返还县信用社借款100000.00元（利随本清），在2016年贷款到期前返还剩余本金3400000.00元（利随本清）；2.借款担保方式为抵押；3.账号x的账户为借款交易账户等。同日，陈建华、邹素莲与县信用社在该社城郊分社签订了编号AKDI20140000245的《抵押合同》（以下简称抵押合同），载明：1.陈建华、邹素莲以其共有的坐落在井研县研城镇学府路4号1栋2层1、2、3号的商业用房及其国有土地使用权和陈建华以位于井研县高滩乡五龙井村7、9、10、11、12、13组的268亩“土地流转经营权收益”作为陈建华向县信用社借款3500000.00元的抵押；2.担保范围包括借款3500000.00元及利息（含复利和罚息），违约金，赔偿金，债务人应向乙方支付的其他款项（包括但不限于有关手续费、电讯费、杂费、国外受益人拒绝承担的有关银行费用等），乙方实现债权和担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）等。次日，井研县房地产交易所为前述抵押的商业用房办理了抵押登记，并向县信用社颁发了井房他证他权字第151**号《房屋他项权证》；井研县惠农服务中心出具备案通知，载明“井研县农村信用合作联社：井研县润亿园林有限公司：井研县润亿园林有限公司流转经营的位于高滩乡五龙井村7组、9组、10组、11组、12组、13组268亩用于林木种植的土地流转合同备案申请已收悉，依照《农村土地承包法》及相关规定，同意备案。请井研县润亿园林有限公司在井研县农村信用合作联社350万元借款本息未结清之前，依法经营土地，不得将该宗土地的经营权及地上构筑物再次办理流转和备案手续，不得改变土地集体所有性质，不得改变土地农业用途，不得损害农民土地承包权益。特此通知井研县惠农服务中心（代章）井研县农业局印章印文2014年12月12日”；县信用社向陈建华账号6214571081000751818的账户转存借款3500000.00元，并出具编号AKDI0220014000368-001的《借款借据》，陈建华、邹素莲在前述借据上签名捺手印，载明：1.借款人陈建华；2.担保人陈建华和邹素莲；3.借款日期2014年12月12日；4.借款到期日2016年12月10日；5.借款金额3500000.00元；6.借款用途生产经营；7.利率为浮动利率，浮动幅度60%；7.起息日执行月利率8.00000‰；8.还款方式为按计划还本，按季结息等。借款后，陈建华付清县信用社2015年9月20日前的利息。另认定，1.2014年11月22日，中国人民银行公布施行的1至3年贷款基准利率为年利率6.00%；2015年10月24日，中国人民银行公布施行的1至3年贷款基准利率为年利率4.75%。据此，根据借款合同的约定，计算得出该笔借款在2015年9月21日至同年12月31日期间的利率为月利率8.00000‰[（6%÷12＋6%÷12×60%）×1000‰]，在2016年1月1日至借款合同约定的下一次利率调整之日期间的月利率为6.33333‰[（4.75%÷12＋4.75%÷12×60%）×1000‰]，逾期利率为月利率9.50000‰（6.33333‰＋6.33333‰×50%）。2.至2017年10月16日（开庭之日），陈建华欠县信用社借款3500000.00元，欠县信用社利息（含逾期利息）697341.53元{[100000.00元×(8.00000‰÷30天）×102天＋100000.00元×（9.50000‰÷30天）×（366天＋289天）]＋[3400000.00元×(8.00000‰÷30天）×102天＋3400000.00元×(6.33333‰÷30天）×345天＋3400000.00元×(9.50000‰÷30天）×310天]}。本院认为：1.虽然本院在立案时确定本案案由为金融借款合同纠纷，但是，经审理查明，本案所涉法律关系除金融借款法律关系外，还包括抵押法律关系，因此，本案案由应当确定为金融借款合同纠纷和抵押合同纠纷。2.虽然陈建华在与县信用社签订借款合同和抵押合同时具有双重身份(自然人身份和法定代表人身份)，但是，借款申请、共同债务人承诺人、借款合同和抵押合同均表明陈建华是以自然人身份实施的前述民事行为，因此，陈建华个人应当对其实施的前述民事行为承担民事责任。⑴陈建华与县信用社签订借款合同是双方当事人的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，属依法成立的合同，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款规定“依法成立的合同，自成立时生效。”，借款合同生效。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款规定“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”，陈建华与县信用社均应全面履行自己的义务，而陈建华并未按借款合同的约定全面履行还本付息义务，其行为构成违约，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”，陈建华应当承担以下违约责任：①由于陈建华至今尚有借款3500000.00元未返还县信用社，所以，县信用社主张陈建华返还借款3500000.00元，本院予以支持；②由于陈建华与县信用社在借款合同中的约定借期内利率在中国人民银行公布施行的基准利率基础上上浮60%，逾期利率在借款利率基础上上浮50%，每年的1月1日进行调整并执行，所以，本案借款合同在2015年9月21日至同年12月31日期间的利率为月利率8.00000‰，在2016年1月1日至借款合同约定的下一次利率调整之日期间的月利率为6.33333‰，逾期利率为月利率9.50000‰，因此，县信用社主张2015年9月21日至2016年12月10日期间的利率按月利率8.00000‰计算，2016年12月11日至借款3500000.00元还清时止的利息按月利率12.00000‰计算，超出部分，本院不予支持即陈建华应当支付县信用社至2017年10月16日的欠息（含逾期利息）697341.53元，并按月利率9.50000‰支付县信用社2017年10月17日起至借款3500000.00元还清之日止的逾期利息（若遇中国人民银行贷款基准利率调整，则按借款合同的约定调整逾期借款利率）。⑵陈建华、邹素莲与县信用社签订抵押合同，将其共有的坐落在井研县研城镇学府路4号1栋2层1、2、3号的商业用房及其国有土地使用权抵押给县信用社是双方当事人的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，且办理了房屋抵押登记，依照《中华人民共和国物权法》第一百八十条第一款第一、二项规定“债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；……”和第二款规定“抵押人可以将前款所列财产一并抵押。”、第一百八十二条第一款“以建筑物抵押的，该建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押。……”和第一百八十七条规定“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。”，前述商业用房的抵押权已设立。由于陈建华未履行到期债务，所以，依照《中华人民共和国物权法》第一百七十九条第一款规定“为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。”，县信用社主张对陈建华、邹素莲用于抵押的坐落在井研县研城镇学府路4号1栋2层1、2、3号的商业用房变价的价款优先受偿，本院予以支持。3.借款时，邹素莲与陈建华系夫妻，认可本案借款3500000.00元及利息为夫妻共同债务，因此，县信用社主张邹素莲与陈建华共同清偿前述债务，本院予以支持。4.借款时的法律规定用于抵押的财产必须是使用权明确的财产，借款后国务院及相关部门的政策规定通过土地流转取得的土地承包经营权可以用于抵押贷款，但是，用于抵押贷款的土地承包经营权必须是经承包农户同意的明确的土地承包经营权，因此，县信用社主张润亿园林公司通过土地流转取得了位于井研县高滩乡五龙井村7、9、10、11、12、13组的268亩土地的土地承包经营权，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第一款规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。”，县信用社应当提供证据予以证明，但是，县信用社至今提交证据不足以证明润亿园林公司通过流转取得了位于井研县高滩乡五龙井村7、9、10、11、12、13组的268亩土地的土地承包经营权，也无证据证明承包农户同意土地承包经营权用于抵押贷款，因此，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款规定“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”，县信用社应当承担举证不能的不利后果即县信用社主张对润亿园林公司“通过土地流转取得的”位于井研县高滩乡五龙井村7、9、10、11、12、13组的268亩土地的土地承包经营权变价的价款优先受偿，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款和第一百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条第一款、第一百八十条第一款第一、二项和第二款、第一百八十二条第一款、第一百八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第一、二款规定，判决如下：一、陈建华、邹素莲在本判决生效后三十日内返还井研县农村信用合作联社借款3500000.00元，支付井研县农村信用合作联社至2017年10月16日前的欠息（含逾期利息）697341.53元，并按月利率9.50000‰支付井研县农村信用合作联社2017年10月17日起至借款3500000.00元还清之日止的逾期利息（若遇中国人民银行贷款基准利率调整，则按借款合同的约定调整逾期借款利率）；二、井研县农村信用合作联社就第一项判决所确定的债权对陈建华、邹素莲用于抵押的坐落在井研县研城镇学府路4号1栋2层1、2、3号的商业用房【建筑面积845.97平方米；国有土地使用权面积160.38平方米】变价的价款优先受偿；三、驳回井研县农村信用合作联社的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费40379.00元，减半收取计20189.50元，财产保全费5000.00元，共计25189.50元，由陈建华负担，在本判决生效后十日内向本院交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。审判员  朱文才二〇一七年十一月二十一日书记员  雷婷婷