河南省商丘市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫14民终2368号
上诉人（原审被告）商丘市金海岸健身服务有限公司，住所地商丘市梁园区。
法定代表人刘峰，职务：总经理。
委托代理人路国强、王沿心（实习），河南瀛宋律师事务所律师。代理权限：特别授权。
被上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司商丘中心支公司，住所地商丘市睢阳区。
委托代理人石自强，河南省友律师事务所律师。代理权限：特别授权。
被上诉人（原审原告）梁兰柱，男，汉族，1955年9月30日出生，住商丘市。
委托代理人韩广臣，河南六方律师事务所律师。代理权限：特别授权。
上诉人商丘市金海岸健身服务有限公司（以下简称健身公司）因与被上诉人中国平安财产保险股份有限公司商丘中心支公司（以下简称保险公司）、梁兰柱违反安全保障义务责任纠纷一案，不服商丘市梁园区人民法院(2017)豫1402民初1764号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年06月23日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人健身公司及委托代理人路国强、王沿心与被上诉人保险公司的委托代理人石自强、梁兰柱及委托代理人韩广臣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人健身公司上诉请求：二审法院撤销一审判决，依法改判上诉人不承担赔偿金责任或发回重审，一、二审案件受理费由被上诉人保险公司承担。事实和理由：一、一审程序违法。一审时，被上诉人保险公司要求按2017年1月1日起开始施行的《人体损伤致残程序分级》规定对被上诉人梁兰柱伤残鉴定结论进行重新鉴定，一审不予准许是错误的。二、一审认定事实错误。本案系违反安全保障义务责任纠纷，上诉人在被上诉人保险公司处投保，上诉人的赔偿责任应有被上诉人保险公司承担。被上诉人保险公司在收取上诉人缴纳的保费后，仅出具了保险单据，既未将保险赔付比例及条款实际交付给上诉人，对于免责的格式保险条款又无证据证明向上诉人履行了明确说明义务或足以引起上诉人注意的提示，应属于无效的格式条款。被上诉人保险公司仅承担1%的赔偿款615.83元，再扣除500元保险免赔额，实际仅承担115.83元，按照这个逻辑，上诉人不但向顾客承担高额的赔偿风险，还要向被上诉人保险公司另行倒贴3244.2元，这不符合投保风险转嫁的目的。三、责任划分不当。被上诉人梁兰柱系完全民事行为能力人，且经常出入健身会所，并对跑步机及健身器材性能较熟悉，直接踏上正在运转中的跑步机造成摔伤，对损害结果的发生具有不可推卸的责任，应当承担过错责任，一审判决不公平。
被上诉人保险公司辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人梁兰柱辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
根据当事人的诉辩意见，本院归纳本案的争议焦点为，原审判决上诉人赔偿被上诉人梁兰柱62266.97元有无事实和法律依据。
被上诉人梁兰柱向一审法院起诉请求：依法判令健身公司、保险公司赔偿其损失100000元，并承担诉讼费用。
一审法院认定事实：原告系被告健身公司健身会所会员，2017年1月12日17时30分许，原告在被告健身公司会所需要使用跑步机健身，跑步机在上一人使用后没有停止还正在运行中时，原告赤脚踏上跑步机即摔倒，造成原告受伤。原告当日到商丘中心医院检查治疗，诊断为肋骨多发性骨折并胸腔积液合并肺部感染。原告2017年1月14日到1月27日在商丘中心医院住院治疗13天，出院时原告左胸痛较前有所减轻，肋骨固定带固定良好，左胸部压痛。医嘱6周后复查，不适随诊，避免重体力活动。根据原告的申请，经本院委托，商丘京九法医临床司法鉴定所于2017年4月14日对原告的伤残和护理期限进行鉴定，并作出商京九司鉴所（2017）临鉴字第222号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人梁兰柱胸部损伤为十级伤残。并评定梁兰柱因多根肋骨骨折护理期限为60日。原告支付鉴定费1300元。原告住院期间的医疗费用9604.50元，已由被告健身公司垫付。原告在2017年3月16日支付伤情复查CT费470元，因伤残鉴定2017年4月13日支付CT检查费470元，合计940元。原告梁兰柱为非农业家庭户口，在商丘××××区城区内居住。
另查明：被告健身公司在被告保险公司投保有平安休闲健身场所综合保险，顾客摔伤险，赔偿限额为每人100000元，其中医疗费用每人10000元，免赔：顾客每次事故绝对免赔500元。该保险条款关于伤残赔偿金的内容为：按伤残赔偿限额及“伤残赔偿比例”计算，10级伤残的伤残赔偿比例为1%。本事故发生在保险期间。
2016年度河南城镇居民年人均可支配收人25576元/年，城镇居民年人均消费支出17154元/年。居民服务业年收入28472元。
一审法院认为：原告系被告健身公司健身会所会员。被告健身公司在提供健身服务时，应当尽到合理限度范围内的安全保障义务。本案事故发生时，健身房内的管理人员，未对健身器械做到有效的管理，为对原告作有效正确的使用指导，对运转中无人使用的跑步机未设置警示标志，致使原告在踏上运转中的跑步机摔倒摔伤，被告健身公司存在过错，应当承担赔偿责任。依照法定赔偿项目和标准，原告的损失为：医疗费用940元、住院伙食补助费为390元（30元/天×13天）、营养费130元（10元/日×13天）。原告的误工费按城镇居民标准计算至定残日为6306元（25576元÷365天×90天）、护理费为4680元（28472元÷365天×60天）。残疾赔偿金46036.80元（18年×25576元/年×10%）。酌定原告精神抚慰金3000元，酌定交通费100元。以上合计61582.80元。被告健身公司在被告保险公司投保有平安休闲健身场所综合保险，上述各项费用，均不超出其保险的赔偿限额，参照10级伤残的伤残赔偿比例为1%，被告保险公司应先与赔偿原告615.83元（因原告的医疗费用被告健身公司已经垫付9604.50元，保险免赔500元可以在该垫付费用中扣除）。原告应得到的赔偿61582.80元，扣除被告保险公司赔偿615.83元后，下剩60966.97元，加上鉴定费1300元，合计62266.97元，依法应当原被告健身公司赔偿原告。原告请求赔偿100000元，超出上述确认的部分，没有提供合法有效证据，该院不予支持。被告保险公司在庭审后，提出对原告的10级伤残重新鉴定，因原告的伤残鉴定是原、被告抽选的鉴定机构法院委托鉴定，保险公司也没有提供足以推翻原鉴定意见的证据，对被告保险公司的重新鉴定申请不予许可。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《中华人民共和国保险法》第二十三条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十七条的规定，判决：一、被告商丘金海岸健身服务有限公司赔偿原告梁兰柱损失人民币62266.97元。被告中国平安财产保险股份有限公司商丘中心支公司赔偿原告梁兰柱损失人民币615.83元。于本判决生效之日起10日内付清。二、驳回原告梁兰柱的其他诉讼请求。一审案件受理费1150元，由原告465元，被告商丘金海岸健身服务有限公司负担685元。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人二审争议的事实，本院认定如下：健身公司的经理袁伟与保险公司的业务经理田冲、业务员杨霞之间的通话录音证明保险公司未将保险合同条款具体内容详细向上诉人说明，保险公司的业务经理田冲、业务员杨霞亦认可该通话录音的真实性，对该录音证据本院予以采信；投保单显示上诉人已收到了《平安休闲健身场所综合保险条款》，并做了明确说明。但保险公司业务员杨霞认可是按照公司宣传彩页向健身公司介绍投保的有关事项，并未向健身公司提供保险合同条款，亦未提供证据证明针对伤残的伤残赔偿比例保险条款向健身公司进行了明确说明。其宣传彩页并未显示按伤残赔偿限额及伤残赔偿比例。保险公司按伤残赔偿比例赔偿，本院不予确认。
本院经审理查明的事实与一审认定的事实基本一致外，另查明保险公司未向健身公司提供保险合同条款及明确说明伤残赔偿比例的事项。
本院认为，一审法院委托司法鉴定机构依据2017年1月1日起开始施行的《人体损伤致残程序分级》之规定对梁兰柱的伤残进行鉴定，保险公司未提供证据证明伤残鉴定意见违反《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条之规定，一审法院对保险公司要求重新鉴定的请求不予准许并无不当。保险公司办理该笔保险合同的业务经理、业务员认可是按照公司宣传彩页向健身公司介绍投保的有关事项，并未向健身公司提供保险合同条款，且宣传彩页亦未显示伤残赔偿比例的事项，亦未提供证据证明向健身公司进行了明确说明。根据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款之规定，保险公司按伤残赔偿比例赔偿对健身公司不产生效力，一审法院判决保险公司按10级伤残的伤残赔偿比例为1%赔偿梁兰柱属于认定事实错误，本院予以纠正。依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六、第三十七条之规定，健身公司在提供健身服务时，应当尽到合理限度范围内的安全保障义务,健身公司对本案事故发生应承担主要责任；梁兰柱作为成年人经常到健身会所健身，应当对正确使用健身器材有较高的注意义务，梁兰柱赤脚踏上正在运转的跑步机造成其摔伤对本案事故发生亦应承担一定的责任，应减轻健身公司的责任。根据健身公司、梁兰柱过错程度，本院酌定健身公司对梁兰柱的损失承担70%（62266.97元×70%＝43586.8元）的责任，因健身公司在保险公司投保有平安休闲健身场所综合保险，该赔偿责任应由保险公司承担，减去保险免赔500元，保险公司应承担43086.8元；梁兰柱对自身的损失应承担30%（62266.97元×30%＝1880.91元）的责任。综上所述，上诉人的上诉请求部分成立，予以部分支持；一审判决认定事实错误，适用法律不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、撤销商丘市梁园区人民法院(2017)豫1402民初1764号民事判决；
二、中国平安财产保险股份有限公司商丘中心支公司赔偿梁兰柱损失人民币43086.8元。于本判决生效之日起10日内付清；
三、驳回上诉人商丘市金海岸健身服务有限公司的其它上诉请求；
四、驳回梁兰柱的其他诉讼请求。
如果未按本院确定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1150元，由梁兰柱负担649元，商丘市金海岸健身服务有限公司负担501元；二审案件受理费1150元，由上诉人商丘市金海岸健身服务有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 郭 玮
审 判 员 张学朋
代理审判员 段智明
二〇一七年九月八日
书 记 员 段 培