浙江省宁波市鄞州区人民法院民 事 判 决 书（2017）浙0212民初12487号原告：谢小利，女，1976年4月24日出生（公民身份号码：3306231976********），汉族，无固定职业，住宁波市鄞州区姜山镇小城春秋**幢*单元***室。委托诉讼代理人：孟长春，浙江素豪律师事务所律师。被告：宁波华洋控股有限公司（组织机构代码：05380695-6）。住所地：宁波高新区扬帆路***弄*号******室。法定代表人：汪亚飞，该公司总经理。原告谢小利为与被告宁波华洋控股有限公司（以下简称华洋公司）追偿权纠纷一案，于2017年10月10日向本院起诉。本院于同日立案受理，依法由代理审判员郭丙丽适用简易程序独任审理。审理中，原告申请撤回对被告ＸＸ、汪幼娜、贾在山、潘立峰、余慧倩、余方敏、孙森洋的起诉，本院经审查后予以准许。因被告华洋公司下落不明，需公告送达，本案于2017年12月7日转为普通程序，并由审判员郑贤达、人民陪审员严云飞、人民陪审员刘亚妃组成合议庭审理。本案于2018年3月13日公开开庭进行了审理。原告谢小利及其委托诉讼代理人孟长春到庭参加诉讼，被告华洋公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告谢小利向本院提出诉讼请求：1.被告偿还原告已代为清偿款2020000元、利息损失65456.30元（从2017年7月4日，按银行同期贷款年利率暂计算至2018年3月3日，之后继续按银行同期贷款年利率计算至实际清偿日止）；2.被告支付律师费50000元。事实与理由：根据被告与中国银行股份有限公司宁波市科技支行（以下简称中国银行科技支行）签订的《商业汇票承兑协议》，原告为保障被告履行该协议，于2013年5月24日与中国银行科技支行签订了《最高额抵押合同》（编号为科技2013抵押0019），约定原告将所有的位于宁波市鄞州区中河街道天源巷116弄31号603室房地产作为被告与中国银行科技支行在2013年5月24日至2014年5月24日期间形成的债务提供最高额度为1960000元的抵押担保。但被告未按期缴存足额备付款，致使其与中国银行科技支行签订的《商业汇票承兑协议》项下约定的商业汇票到期无法承兑。中国银行科技支行向法院起诉，将本案原、被告列为共同被告，法院判决被告华洋公司向中国银行科技支行返还承兑汇票垫付款3043098.11元，并支付2014年9月25日前的罚息105904.45元以及自2014年9月26日起按合同约定计算至款清之日止的罚息，并支付律师费142000元；如被告华洋公司未履行上述判决义务，中国银行科技支行有权以本案原告谢小利提供的抵押财产即位于宁波市鄞州区中河街道天源巷116弄31号603室的房地产折价或变卖、拍卖该抵押物所得价款在借款本金1960000元及相应罚息、律师费等范围内优先受偿。由于被告华洋公司未履行该判决，2017年7月4日，法院通过司法拍卖将原告所抵押的房产以2020000元成交价拍卖，所得款项已全部用于替代清偿被告未履行的上述借款本金、罚息及律师费。根据《中华人民共和国担保法》第57条的规定：为债务人抵押担保的第三人，在抵押权人实现抵押权后，有权向债务人追偿。故原告诉至法院。被告华洋公司未作答辩。经审理，本院认定事实如下：2013年5月24日，中国银行科技支行与谢小利、周卫锋签订了编号为科技2013抵押0019《最高额抵押合同》一份，约定谢小利、周卫锋将其所有的位于宁波市鄞州区中河街道天源巷116弄31号603室的房地产[房屋所有权证号为甬房权证鄞州区字第2010564**号、国有土地使用权证号为甬鄞国用（2010）第99-03096号]为华洋公司自2013年5月24日起至2014年5月24日期间与中国银行科技支行签订的借款、贸易融资、保函、资金业务及其他授信业务合同并约定为属于本合同项下的主合同项下实际发生的最高本金余额为1960000元及相应的利息、罚息、复利、实现债权的费用等全部债务提供最高额抵押担保。上述抵押物的抵押登记手续于2013年5月28日已办妥［房屋他项权证号为甬房他证鄞州区字第2013106**号］。后中国银行科技支行与华洋公司分别于2013年11月29日、2013年12月3日和2014年2月8日各签订《商业汇票承兑协议》一份（合同编号分别为科技2013银承0310号、科技2013银承0313号、科技2014银承0023号），分别约定承兑额度为1200000元、1540000元、3400000元。汇票到期日前，被告华洋公司未依约交存应付票款，汇票到期日后，原告中行科技支行依约向持票人进行了兑付，在扣除相应保证金后，分别于2014年5月30日垫付600000元，于同年6月3日垫付770000元，于同年8月8日垫付1700000元。扣除保证金所产生的定期利息后，截止2014年9月25日，被告华洋公司结欠垫付票款3043098.11元，罚息105904.45元。2014年10月13日，中国银行科技支行为以承兑汇票到期后，华洋公司未到期缴存足额备付款，致使其在扣除保证金后对外垫款为由，将华洋公司、谢小利等作为被告诉至本院，本院于2015年4月8日作出（2014）甬鄞商初字第1738号民事判决书，判决：1.华洋公司返还中国银行科技支行银行承兑汇票垫付款3043098.11元，并支付2014年9月25日前的罚息105904.45元以及自2014年9月26日起按合同约定计算至款清之日止的罚息；2.华洋公司支付中国银行科技支行律师费142000元；3.如华洋公司未履行上述第一、二项判决，中国银行科技支行有权以谢小利、周卫锋提供的抵押财产即位于宁波市鄞州区中河街道天源巷116弄31号603室的房地产[房屋所有权证号为甬房权证鄞州区字第2010564**号，国有土地使用权证号为甬鄞国用（2010）第99-03096号，房屋他项权证号为甬房他证鄞州区字第2013106**号]折价或变卖、拍卖该抵押物所得价款在借款本金1960000元及相应罚息、律师费等范围内优先受偿。（2014）甬鄞商初字第1738号民事判决书生效后，中国银行科技支行以华洋公司、谢小利等人作为被执行人，向本院申请强制执行。本院于2017年3月6日作出（2016）浙0212执2309号之二执行裁定书，裁定：拍卖登记在谢小利名下位于宁波市鄞州区中河街道天源巷116弄31号603室的房地产【包括阁楼、车棚、室内固定装修。房屋所有权证号为甬房权证鄞州区字第2010564**号，国有土地使用证号为甬鄞国用（2010）第99-03096号，地号为0910531-33】。2017年7月4日，谢小利名下位于宁波市鄞州区中河街道天源巷116弄31号603室的房地产通过网络司法拍卖的形式，以2020000元的价格成交。2017年7月10日，上述房屋司法拍卖的买受人葛利亚将2020000元汇入本院账户。中国银行科技支行于2017年7月31日从本院领取执行款60600元，于2017年8月2日从本院领取执行款1835962元，于2018年3月20日从本院领取执行款50000元。另，本院在该执行案件中收取诉讼费38128元、执行费35310元。另查明，2017年5月12日，谢小利与周卫锋签署离婚协议书，双方确认坐落于宁波市鄞州区汪董小区4幢603室的房产，即位于鄞州区中河街道天源巷116弄31号603室的房产归谢小利所有。上述事实有原告提交的（2014）甬鄞商初字第1738号民事判决书、（2016）浙0212执2309号之二执行裁定书、司法拍卖成交信息、离婚协议及离婚证、委托代理合同各一份，原告庭审陈述予以佐证。本院认为：为债务人抵押担保的第三人，在抵押权人实现抵押权后，有权向债务人追偿。本案中，原告谢小利以其抵押的财产即位于宁波市鄞州区中河街道天源巷116弄31号603室的房产拍卖款项2020000元代被告华洋公司向中国银行科技支行清偿了部分债务，现原告向被告华洋公司追偿代为清偿款2020000元，有事实和法律依据，本院予以支持。经查，该笔2020000元的拍卖款项由买受人汇入法院的时间为2017年7月10日，但其中50000元执行款划付给中国银行科技支行的时间为2018年3月20日，故原告主张的利息损失应当以1970000元为计算基数从2017年7月10日起按照中国人民银行同期同类贷款基准利率进行计算，暂算至2018年3月3日利息为56177.83元，之后的利息自2018年3月4日起按照中国人民银行同期同类贷款基准利率继续计算至被告实际履行日止。另50000元执行款的利息应自2018年3月20日起按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算至被告实际履行日止。原告主张律师费50000元，但其并未向本院提交证据证明其与被告就律师代理费有过约定的事实，原告该项主张亦无明确法律依据，故本院不予支持。被告华洋公司未到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。据此，依照《中华人民共和国担保法》第五十七条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七十五条第三款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告宁波华洋控股有限公司于本判决生效后七日内偿还原告谢小利代偿款2020000元、利息损失56177.83元，并支付分别以1970000元为基数自2018年3月4日起和以50000元为基数自2018年3月20日起，均按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算至被告实际履行日止的利息损失；二、驳回原告谢小利的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。案件受理费23884元，由原告谢小利负担663元，由被告宁波华洋控股有限公司负担23221元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。审 判 长  郑贤达人民陪审员  严云飞人民陪审员  刘亚妃二〇一八年三月二十日书 记 员  汪 洁??1???8?