安徽省固镇县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖0323刑初126号
公诉机关安徽省固镇县人民检察院。
被告人张杰，男，1979年5月25日出生于安徽省太和县，汉族，小学文化，农民，住安徽省太和县，户籍地：安徽省太和县。2015年6月13日因过失引起火灾被太和县公安局行政拘留15日。因涉嫌犯诈骗罪于2015年11月28日被固镇县公安局刑事拘留，同年12月31日经固镇县人民检察院批准逮捕，当日由固镇县公安局执行逮捕。现羁押于固镇县看守所。
辩护人庄敏，安徽振固律师事务所律师。
被告人何静，女，1980年3月4日出生于辽宁省义县，满族，初中文化，农民，住安徽省太和县，户籍地：辽宁省义县。因涉嫌犯诈骗罪于2015年11月28日被固镇县公安局刑事拘留，同年12月31日经固镇县人民检察院批准逮捕，当日由固镇县公安局执行逮捕。现羁押于蚌埠市第二看守所。
辩护人桂欣，安徽昊华律师事务所律师。
固镇县人民检察院以固检刑诉〔2016〕121号起诉书指控被告人张杰、何静犯诈骗罪，于2016年4月14日向本院提起公诉。本院于当日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。固镇县人民检察院指派代理检察员王莹、吴小玲出庭支持公诉，被告人张杰及其辩护人庄敏、被告人何静及其辩护人桂欣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
固镇县人民检察院指控：自2015年3月开始，被告人张杰先是在各地驾校旁张贴“包办驾驶证”的小广告并留下相应的电话号码，然后在被害人拨打其电话时，冒充车管所内部工作人员或是声称认识车管所工作人员，向被害人虚构可以帮助其通过考试取得驾驶证的事实，骗取被害人的财物。自2015年7月开始，被告人何静开始帮助张杰接听电话，参与其中。利用上述手段，被告人张杰、何静先后骗取安徽省怀远县居民邵某、五河县居民徐某、固镇县居民王某1、阜阳市居民邢某、滁州市居民李某3等20人共计人民币48900元（其中，何静参与诈骗的金额为25500元）。
针对上述指控，检察机关向本院提供了手机、银行卡等物证；银行账户明细等书证；被害人邵某等人的陈述；被告人张杰、何静的供述与辩解等证据。
公诉机关认为，被告人张杰、何静捏造事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额较大，其行为已经触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应以诈骗罪追究其刑事责任。
被告人张杰当庭对公诉机关指控其犯诈骗罪的事实和罪名不持异议。
辩护人庄敏的辩护意见是：对本案的定性及指控被告人张杰的犯罪事实不持异议，请合议庭结合被告人张杰当庭的认罪态度和后期退赃表现，对其予以从轻处罚。
被告人何静当庭对公诉机关指控其犯诈骗罪的事实和罪名不持异议。
辩护人桂欣的辩护意见是：1、对本案的定性不持异议；2、被告人何静在2015年7月份以后参与接听电话，开始没有诈骗故意，主观恶性较小、认罪态度较好、没有违法前科，具有明显的悔罪态度并愿意退赃、缴纳罚金；3、被告人何静在本案中系从犯，建议对其适用缓刑。
经审理查明：2015年3月份，被告人张杰先后到安徽省内蚌埠、亳州、阜阳、淮南、滁州等地县区，在当地驾校旁张贴“包办驾驶证”的小广告并留下相应的电话号码。被害人拨打其留下电话时，便冒充车管所内部工作人员或声称认识车管所工作人员，向被害人虚构可以帮助其通过考试取得驾驶证的事实，骗取被害人的财物。2015年7月份，被告人何静开始帮助张杰接听电话或取款。利用上述手段，被告人张杰、何静先后骗取安徽省怀远县居民邵某、五河县居民徐某、固镇县居民王某1、阜阳市居民邢某、滁州市居民李某3等20人共计人民币48900元。其中，被告人何静参与诈骗被害人司某、孙某、蒋某、郭某、李某1、李某2、陈某、许某、张某、曹某1等10人，共计人民币27000元。2016年6月8日，被告人何静向公安机关退缴赃款人民币27000元。
另查，2015年11月26日锦州市公安局南街派出所在锦州市万年里小区39号楼三层9室内将被告人张杰、何静抓获。2015年11月26日至11月28日，被告人张杰、何静分别被临时羁押在锦州市看守所和锦州市女子看守所。
上述事实，被告人张杰、何静在开庭审理过程中亦无异议，且有经庭审质证属实的作案手机，中国邮政储蓄银行卡，手机卡，被告人张杰、何静、被害人司某与钮某的户籍信息，案发经过，抓获经过，羁押证明，被告人与被害人通话记录，银行交易明细，汇款收据，银行ATM交易凭单，手机支付宝截图，被害人手机短信截图，邮政储蓄银行的开户记录，通信基站位置图，被告人张杰、何静铁路购票信息情况，安徽省太和县公安局行政处罚决定书，固镇县公安局出具的搜查笔录、扣押清单、情况说明，被害人邵某、项某、司某、孙某、徐某、单某、蒋某、王某1、郭某、李某1、邢某、王某2、付某、马某1、李某2、陈某、许某、张某、曹某1、李某3等人陈述，被告人张杰、何静的供述和辩解等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人张杰或伙同被告人何静以非法占有为目的，诈骗公私财物，数额较大，其行为均构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立，适用法律正确，本院予以采纳。且属共同犯罪。在共同犯罪中，两被告人相互配合，均对被害人实施诈骗，不宜区分主从犯，但被告人何静所起的作用相对较小，可酌情从轻处罚。被告人张杰、何静当庭自愿认罪，且被告人何静全部退回赃款，可对两被告人酌情从轻处罚。被告人何静的辩护人关于被告人何静在共同犯罪中系从犯的辩护意见不成立，本院不予采纳；关于被告人何静认罪态度较好、没有违法前科，具有明显的悔罪态度并主动退赃的辩护意见成立，本院予以采纳。综上，根据被告人何静的犯罪情节、悔罪表现，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张杰犯诈骗罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币五万元；
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年11月26日起至2018年7月25日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。)
二、被告人何静犯诈骗罪，判处有期徒刑一年三个月，宣告缓刑一年六个月，并处罚金人民币二万七千元；
(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。)
三、供被告人犯罪使用的作案工具手机9部、银行卡2张、SIM卡4张予以没收；
四、对被告人张杰尚未退交的违法所得继续予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省蚌埠市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李宾
审 判 员 周建
人民陪审员 杨萍
二〇一六年六月八日
书 记 员 谷璐
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。