四川省攀枝花市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）川04民终197号上诉人（原审原告）：赵朝贵，男，1970年1月5日出生，汉族，四川省会理县人，住四川省会理县。被上诉人（原审被告）：盐边县恒辉煤业集团银星煤业有限责任公司。住所地：四川省攀枝花市盐边县红果彝族乡岔河村，统一社会信用代码：91510400733399928J。法定代表人：马武龙，该公司总经理。委托诉讼代理人：祝凤岚，女，1984年6月12日出生，汉族，盐边县恒辉煤业集团银星煤业有限责任公司员工，住四川省盐边县。委托诉讼代理人：胡万富，盐边县桐子林法律服务所法律工作者。上诉人赵朝贵因与被上诉人盐边县恒辉煤业集团银星煤业有限责任公司（以下简称恒辉煤业银星公司）劳动争议一案，不服四川省盐边县人民法院（2016）川0422民初1233号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月9日立案后，依法组成合议庭，于2017年3月13日公开开庭进行了审理。上诉人赵朝贵、被上诉人恒辉煤业银星公司的委托诉讼代理人祝凤岚、胡万富到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人赵朝贵的上诉请求：请求二审法院撤销一审判决，依法改判1.确认双方劳动关系自2016年9月5日即一审法庭辩论终结时解除；2.由被上诉人依法为上诉人登记和补缴社会保险费；3.由被上诉人按照1250元/月标准支付2014年1月后到双方劳动关系解除之日止的待岗工资和生活费41250元，退还保证金2000元，支付2012年吨煤工资奖励即年终奖17900元；4.被上诉人按照正常工作期间月工资3600元标准支付经济补偿金43200元；5.由被上诉人赔偿没有为上诉人购买失业保险的损失24000元；6.承担本案一审二审诉讼费。事实和理由：一、一审法院认定事实部分不清，导致判决结果错误。上诉人2002年3月与被上诉人建立劳动关系，一审判决认定2003年4月才建立劳动关系属认定事实错误。二、2012年被上诉人向上诉人下发了工作任务，按照企业当年的规定，完成了工作任务应发年终奖，2012年上诉人应当获得吨煤工资奖励即年终奖17900元，一审法院对此不予支持是错误的。三、一审判决适用法律法规错误。被上诉人制定安置方案时，单方面解除与劳动者的劳动关系，并未按照《劳动合同法》第四十三条的规定，将理由事先通知工会，裁减人员未按规定提前三十日向工会和全体职工说明情况，安置方案制定后未依法向劳动者公示，因此，原审认定双方于2014年2月解除劳动关系没有事实依据和法律依据，应确认双方劳动关系自2016年9月5日即一审法庭辩论终结时解除。四、一审法院计算经济补偿金的标准错误。一审法院按照2014年度攀枝花市最低工资标准1250元/月计算解除劳动关系的经济补偿金的标准错误，应按照上诉人正常工作期间3600元/月标准计算经济补偿金。被上诉人恒辉煤业银星公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，请求二审依法驳回上诉，维持原判。原审原告赵朝贵向一审法院起诉请求：1.请求判令恒辉煤业银星公司安排其进行离职体检；2.解除双方之间的劳动关系；3.由恒辉煤业银星公司支付经济补偿金43200元；4.支付2012年8月29日以后停产期间生活费21250元；5.支付2012年年终奖17900元；6.退还2009年缴纳的扩能风险保证金2000元；7.补缴在职期间的社会保险费及解除劳动合同15日内办理档案和社保关系转移手续；8.由恒辉煤业银星公司承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：赵朝贵20**年4月与恒辉煤业银星公司(原盐边县红坭乡银星煤业有限责任公司)建立劳动关系，先后担任生产管理和安全员工作。在双方劳动关系存续期间，赵朝贵向恒辉煤业银星公司交纳了风险保证金2000元。恒辉煤业银星公司2012年8月停产之后未安排赵朝贵工作，也未向其支付工资和生活费。2014年1月，恒辉煤业银星公司召开职工大会讨论通过职工安置方案，职工中经体检不需要复查的，对退职经济补偿公示期满无异议，到恒辉煤业银星公司领取退职补偿和办理离职手续；体检须复查的员工待进一步复查后无问题的按前述方案办理，复查结果需要进一步诊断和鉴定的，待诊断鉴定结果出来后，按照相关规定办理。安置方案报经了盐边县人力资源和社会保障局及盐边县总工会审批备案。赵朝贵不同意该安置方案，2015年6月9日就本案诉求向盐边县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，盐边县劳动人事争议仲裁委员会未予仲裁，赵朝贵向法院提起诉讼。原审另查明，赵朝贵参加了恒辉煤业银星公司2014年1月统一组织的离职健康体检，庭审中放弃要求恒辉煤业银星公司进行离职体检的诉讼请求。赵朝贵未提交证明恒辉煤业银星公司欠其2012年年终奖17900元的证据。攀枝花市2014年度最低工资标准1250元/月。一审法院认为，赵朝贵与恒辉煤业银星公司劳动关系存续期间，恒辉煤业银星公司因停产无法继续履行劳动合同，于2014年1月20日召开职工大会，讨论通过职工安置方案并向劳动行政部门进行了报告。恒辉煤业银星公司辩解双方劳动关系在2014年2月解除，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条第一款第(四)项、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十九条第(十四)项的规定，依法确定双方劳动关系于2014年2月28日解除。由于恒辉煤业银星公司2012年8月后持续停产，未能向赵朝贵提供约定的劳动条件和支付劳动报酬，对赵朝贵主张的经济补偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，依法支持13750元(1250元×11月)。2012年8月以后双方劳动关系存续期间，恒辉煤业银星公司未安排赵朝贵工作，参照《劳动部关于贯彻执行若干问题的意见》第58条“企业下岗待工人员，由企业依据当地政府的有关规定支付其生活费，生活费可以低于最低工资标准，…”的规定，依法支持赵朝贵主张的待岗生活费8500元(从2012年9月起按500元/月计算至2014年2月)。赵朝贵要求恒辉煤业银星公司退还风险保证金2000元的诉讼请求一并予以支持。根据《中华人民共和国社会保险法》第八十六条“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，由有关行政部门处欠缴数额一倍以上三倍以下的罚款”的规定，赵朝贵提出的补缴社会保险费和办理社保关系转移手续的诉讼主张，因社会保险费和社保关系转移手续属双方与社会保险费征收机构之间的法律关系，而不是双方之间直接的权利义务关系，赵朝贵该部分诉讼主张在本案中不予审理。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十九条，《中华人民共和国社会保险法》第八十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决：一、赵朝贵与恒辉煤业银星公司于2014年2月28日解除劳动关系；二、由恒辉煤业银星公司于判决生效后10日内向赵朝贵支付经济补偿金13750元、待岗期间生活费8500元、退还风险保证金2000元，合计24250元；三、驳回赵朝贵的其他诉讼请求。本院二审期间，上诉人赵朝贵向本院提交的证据：1.盐边县红坭乡银星煤业有限责任公司办公会预备会议题复印件一份，拟证明2012年工资调薪情况及计算2012年年终奖的依据；2.《煤矿特种作业人员操作资格证》一份，拟证明2002年3月入职被上诉人，2002年6月被安排学习培训，2002月8月取得合格证；3.当庭提交《火灾隐患自查整改承诺书》一份，拟证明其从2012年一直工作到2013年12月；4.当庭提交《社保缴费清单》，拟证明从2012年9月至2013年12月被上诉人扣除了我个人应缴纳的社保部分，但被上诉人未给其向社保机构缴纳社保；5.《工资发放表》一份，拟证明2013年12月上诉人在上班，被上诉人向上诉人发放了工资；6.盐边县红坭乡银星煤业有限责任公司《职工花名册》一份，拟证明是被上诉人进行了公示的花名册，其月平均工资是3600元；7.《银星煤业2012年度年终奖金发放表》一份，拟证明2011年与2012年吨煤工资区别及2012年年终奖金额。被上诉人恒辉煤业银星公司质证意见：1.对证据1的真实性、合法性、关联性均不予认可，被上诉人自2012.8.29事故后全面停产，当年的产值并未完成，不存在有上诉人提出发年终奖的问题，且仅是预备议题并未生效执行；2.对证据2的真实性、合法性无异议，但关联性和证明目的有异议，因办理特种作业操作资格证需挂靠用人单位，但培训人员与申报单位不一定建立劳动关系，故对其证明目的不予认可；3.对证据3无异议，但不认可证明目的，不能证明上诉人2012年一直工作到2013年12月；4.对证据4的真实性、合法性、关联性均不认可，不能达到被上诉人扣了其工资但未给上诉人缴纳社保的证明目的；5.对证据5的三性均认可，但上诉人的一审诉讼请求是要求被上诉人支付2012年8月29日后的生活费，一审已经支持，上诉人不能重复主张；6.对证据6的真实性、合法性、关联性均不予认可，被上诉人2014年1月20日召开了职工安置大会，并统一组织了包括上诉人在内离职健康体检，上诉人对解除劳动关系是明知的，该证据没有被上诉人的签字盖章，对其证明目的也不予认可；7.对证据7的三性均不予认可，该证据没有被上诉人的盖章或法定代表人及负责人的签字认可，不予认可其证明目的。本院认为，1.由于证据1没有被上诉人的签字盖章确认，且系复印件，无法核实其真实性，也不得被上诉人的认可，故对其证明力本院不予采信；2.证据2明确载明赵朝贵的工作单位是红坭银星煤业公司，工种是瓦检员，2002年8月2日培训考核合格，被上诉人对真实性、合法性也无异议，故对该证明内容本院予以采信；3.证据3仅能证明上诉人签署火灾隐患自查整改承诺书，不能达到其证明目的，对其证明目的本院不予采信；4.证据4只能证明被上诉人为上诉人交纳社保费的年限从2002年至2012年9月，不能证明上诉人主张的被上诉人在其工资中扣除了2012年9月至2013年12月其个人应缴纳的社保部分，但未向社保机构缴纳社保的证明目的，对其证明目的本院不予采信；5.证据5只能证明上诉人2013年12月领取了当月的工资，被上诉人对此也无异议，本院予以采信；6.证据6由于没有被上诉人的盖章及法定代表人的签字确认，被上诉人也不予认可，故对该证据的证明目的本院不予采信；7.证据7由于没有被上诉人的盖章及法定代表人的签字确认，被上诉人也不予认可，且该证据载明的金额与上诉人主张的金额也不一致，故对其证明目的本院不予采信。二审中，被上诉人恒辉煤业银星公司未提交新证据。原审法院查明的事实与本院经审理查明的事实一致，本院予以确认。二审同时查明，赵朝贵20**年6月12日至2002年6月28日经培训考核合格，取得了培训合格证，该证载明赵朝贵的工作单位是红坭银星煤业有限责任公司，工种是瓦检员。本院认为，关于上诉人赵朝贵提出的其2002年3月就与被上诉人建立了劳动关系，一审判决认定是2003年4月建立劳动关系属认定事实错误的上诉理由。二审中，上诉人赵朝贵提供的证据《煤矿特种作业人员操作资格证》及《培训证》，明确载明赵朝贵的工作单位是红坭银星煤业有限责任公司，工种是瓦检员，2002年6月经培训考核合格，且《社保缴费清单》也载明2002年被上诉人为上诉人交纳了社保费，上述证据能够证明2002年6月开始上诉人与被上诉人之间存在劳动关系。根据本案具体案情，对上诉人赵朝贵的入职时间本院依法确认为2002年6月，原审认定为2003年4月确有不当，本院依法予以改判。因此，对解除劳动合同经济补偿金的计算年限本院确定为2002年6月至解除劳动合同时止。关于上诉人提出的2012年上诉人完成了被上诉人下发的工作任务，上诉人应当获得吨煤工资奖励即年终奖17900元的上诉理由。由于2012年8.29事故后，被上诉人持续处于停产状态，未进行正常生产，上诉人在二审中提供的证据并不能证明当年完成了规定的产值和工作任务，应当获得吨煤工资奖励即年终奖17900元的事实，因此，其应当承担举证不能的法律后果，故上诉人提出的该上诉理由不成立。关于上诉人提出的被上诉人制定安置方案时，并未按照《劳动合同法》第四十三条的规定，将理由事先通知工会并公示，原审根据安置方案认定双方于2014年2月解除劳动关系属适用法律错误，应确认双方劳动关系自2016年9月5日即一审法庭辩论终结时解除的上诉理由。本案在案证据《银星煤业有限公司职工安置方案》、《银星煤业有限公司职工大会会议纪要》、《关于通过银星煤业职工安置方案草案的决议》、《职工大会签到表》、《职业健康检查报告书》，能够证明被上诉人制定的职工安置方案经过了职工大会讨论通过，并统一组织职工进行了离职健康检查，2014年1月28日报经盐边县总工会及相关行政部门的审批备案，职工安置方案符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条第一款第(四)项、第四十三条和《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十九条第(十四)项的规定，原审据此确定双方劳动关系自2014年2月解除是正确的。因此，上诉人提出应确认双方劳动关系自2016年9月5日即一审法庭辩论终结时解除的上诉理由不成立。关于上诉人提出一审法院按照2014年度攀枝花市最低工资标准1250元/月计算经济补偿金的标准错误，应按照上诉人月平均工资3600元/月计算经济补偿金的上诉理由。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入，劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算，劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资”的规定，由于被上诉人恒辉煤业银星公司因客观情况发生重大变化于2012年8月29日后持续停产，致使劳动合同无法继续履行，2014年2月恒辉煤业银星公司通过合法程序解除了双方的劳动关系，解除劳动关系前12个月因停产整顿未向上诉人发放工资和生活费。因此，原审法院按照2014年度攀枝花市最低工资标准1250元/月计算解除劳动合同的经济补偿金并无不当，故上诉人提出的该上诉理由不成立。关于上诉人提出的应当按照2014年度攀枝花市最低工资标准1250元/月支付2014年1月到双方劳动合同解除之日的待岗生活费的上诉请求。首先，对该项目上诉人的一审诉讼请求是要求支付2012年8月29日后的生活费，上诉请求支付2014年1月后的生活费与一审诉讼请求不一致，且2014年2月被上诉人通过合法程序已经解除了双方的劳动合同，其要求支付解除劳动合同后的生活费于法无据，依法不予支持。其次，劳部发〔1995〕309号劳动部《关于贯彻执行若干问题的意见》第五十八条规定“企业下岗待工人员，由企业依据当地政府的有关规定支付其生活费，生活费可以低于最低工资标准”，依据该规定，生活费可以低于最低工资标准，原审据此按照每月500元的标准支持上诉人待岗生活费8500元是正确的，故上诉人提出的该上诉请求本院不予支持。关于上诉人提出要求被上诉人依法为其登记和补缴社会保险费的上诉请求。上诉人在二审中提交的证据《社保缴费清单》，能够证明被上诉人为其交纳了2002年至2012年9月期间的社保费，因此被上诉人已经给上诉人进行了社保登记。对于补缴社会保险费的主张，根据《中华人民共和国社会保险法》第八十六条“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，由有关行政部门处欠缴数额一倍以上三倍以下的罚款”的规定，社会保险费由社会保险费征收机构责令用人单位限期缴纳或者补足，逾期则加收滞纳金或罚款，原审据此确认该主张不属于本案审理范围并无不当，故上诉人提出的该上诉请求本院不予支持。关于上诉人提出的要求被上诉人赔偿没有为上诉人购买失业保险的损失24000元的上诉请求。由于上诉人在仲裁阶段和一审诉讼中，均未提出该诉讼请求，属二审中增加的诉讼请求，根据最高人民法院《关于适用的解释》第三百二十八条“在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就增加的诉讼请求或者反诉进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉”的规定，由于本案调解不成，因此，对上诉人提出的该上诉请求本案不予处理。综上所述，上诉人赵朝贵的上诉请求部分成立，对成立部分依法予以支持。计算经济补偿金年限本院确定为2002年6月至2014年2月，经济补偿金依法改判为15000元（1250元/月×12月）。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持四川省盐边县人民法院（2016）川0422民初1233号民事判决第一项，即“赵朝贵与盐边县恒辉煤业集团银星煤业有限责任公司于2014年2月28日解除劳动关系”、第三项，即“驳回赵朝贵的其他诉讼请求”；二、撤销四川省盐边县人民法院（2016）川0422民初1233号民事判决第二项，即“盐边县恒辉煤业集团银星煤业有限责任公司于判决生效后10日内向赵朝贵支付经济补偿金13750元、待岗期间生活费8500元、退还风险保证金2000元，合计24250元”；三、盐边县恒辉煤业集团银星煤业有限责任公司于本判决生效后10日内向赵朝贵支付经济补偿金15000元、待岗期间生活费8500元、退还风险保证金2000元，合计25500元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，由盐边县恒辉煤业集团银星煤业有限责任公司负担；二审案件受理费10元，由盐边县恒辉煤业集团银星煤业有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长 顾 玉审判员 李淑群审判员 王 前二〇一七年三月二十七日书记员 丁海然