四川省凉山彝族自治州中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）川34刑终205号
原公诉机关四川省西昌市人民检察院。
上诉人（原审被告人）张雷，男，生于1994年3月14日，汉族，四川省冕宁县人，小学文化，农民，住四川省冕宁县。因涉嫌聚众斗殴罪于2015年10月14日被西昌市公安局刑事拘留，同年11月19日经西昌市人民检察院批准逮捕。现羁押于西昌市看守所。
原审被告人赵某某，男，生于1996年4月17日，汉族，四川省西昌市人，中专文化，农民，住四川省西昌市。因贩卖毒品罪于2015年4月9日被重庆市北碚区人民法院判处有期徒刑六个月。因涉嫌聚众斗殴罪于2015年10月14日被西昌市公安局刑事拘留，同年11月19日经西昌市人民检察院批准逮捕。现羁押于西昌市看守所。
原审被告人张某，男，生于1994年3月24日，汉族，四川省德昌县人，高中文化，农民，住四川省德昌县。因涉嫌聚众斗殴罪于2015年10月14日被西昌市公安局刑事拘留，同年11月19日经西昌市人民检察院批准逮捕。现羁押于西昌市看守所。
原审被告人赵某甲，男，生于1997年3月20日，汉族，四川省西昌市人，中专文化，农民，住四川省西昌市大兴乡建新村12组35号。因涉嫌聚众斗殴罪于2015年10月14日取保候审。四川省西昌市人民法院审理西昌市人民检察院指控原审被告人张雷犯故意伤害罪、原审被告人张某、赵某某、赵某甲犯聚众斗殴罪，原审附带民事诉讼原告人李某提起附带民事诉讼一案，于2016年9月27日作出（2016）川3401刑初346号刑事附带民事判决。原审被告人张雷不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉理由，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案经合议庭评议并作出决定，现已审理终结。
原审判决认定，2015年10月13日23时许，被告人张某与被告人赵某甲因接送张某女朋友罗某发生口角、撕打，后张某电话邀约被告人张雷等人、赵某甲电话邀约被告人赵某某斗殴，因当时赵某某与李某在一起，李某就同赵某某一同骑摩托车前来。14日凌晨0时许，张某、张雷与赵某甲、赵某某、李某五人在西昌市沃尔玛超市门口发生打斗，在打斗过程中，张雷用随身携带的跳刀将李某右眼、肺部刺伤，将赵某甲右手刺伤。经西昌市公安局物证鉴定室鉴定：李某右眼损伤为重伤二级、右肺损伤为重伤二级；赵某甲右前臂损伤为轻微伤。另查明，李某受伤后，被告人赵某甲、赵某某支付了45582.41元医疗费，并支付了2830元生活费。被告人张某与被害人李某达成赔偿协议：由被告人张某一次性赔偿李某各项损失90000元，李某对被告人张某的犯罪行为予以谅解，建议对张某从轻或者减轻处罚。
原判认定上述事实的证据有：
1、抓获经过，证实西昌市外南派出所民警抓获四被告人的情况，犯罪嫌疑人赵某某、赵某甲经传唤到派出所被抓获；犯罪嫌疑人张某、张雷在案发后离开现场，而后两人到外南派出所询问张某女朋友情况时，经他人指认为犯罪嫌疑人，民警立即将二人抓获。
2、受案登记表，证实西昌市公安局外南派出所受理本案情况。
3、扣押清单、被告人张雷指认现场照片，从被告人张雷处扣押黑色折叠刀一把。
4、被害人李某的陈述，2015年10月13日23时许，我和赵某某骑摩托车回家，途中他接到他弟弟的电话后说：我弟弟被人打了，我们去看一下。我们到了沃尔玛门口没有看见他弟弟，我们就分头找，我骑摩托车往胜利路方向走，一会儿接他的电话说在沃尔玛门口，我就骑摩托车过去。我看见赵某某还有三个人在打架，我准备停车时，有一个人从后面用匕首戳我，我转身下车，那男子又用匕首戳我的右眼，我就被受伤倒地，后来的事情就不清楚了。
5、证人罗某证言，证实赵某甲和张某先在沃尔玛对面争吵、撕打，我把他们拉开，但是他们不听劝，我就往健康路方向跑了。后我害怕他们继续打架，我就折回来，但是他们已经不在原地了，我看见沃尔玛门口围着人，我就过去，看见一辆摩托车拉着赵某甲和另一人去治疗。
6、证人高某某证言，证实当晚我和张某去接他女朋友，我们走到城南大道达达超市附近找到他女朋友，他女朋友和她三个同事在一起。赵某甲看见我们后就骂张某，这样他们二人就争吵起来，我把他们劝开了。后一路走到岷山饭店附近，他们二人就打起来，这时赵某甲的哥哥来到现场，赵某甲就指着张某说：就是他打我。张某见此就往沃尔玛的肯德基门口跑，这时有一个骑摩托车的人就追上去，我就看见张某和三、四个人在打架，我走过去时，打架的人都跑了，只见地上有一滩血。
7、西昌市公安局法医学人体损伤程度鉴定意见书，证实被害人李某右眼损失为重伤二级、右肺损失为重伤二级；赵某甲右前臂损失为轻微伤。
8、四被告人的户籍证明证实了四被告人的基本身份情况。
9、扣押清单，从被告人张雷处扣押黑色折叠刀一把。
10、重庆市北碚区人民法院（2015）碚法刑初字第208号刑事判决书，2015年4月9日，被告人赵某某因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑六个月。刑期至2015年7月21日。
11、西昌市人民医院疾病诊断证明书，证实赵某甲右前臂皮裂伤；李某右侧外伤性气胸、右眼球破裂。
12、指认现场照片、刀具照片，被告人张雷辨认后确认。
13、被告人张雷的供述，其供述供认了2015年10月13日23时许，自己接张某电话后从出租屋里拿了一根甩棍、一把折叠刀来到沃尔玛门口，见张某从对面马路跑过来，身后有两名男子和一名骑电瓶车的男子在追他，他到了我身边，我将甩棍给了他，他和那两名男子打起来，那骑电瓶车的男子将车丢在一边也和我打起来。在打的过程中，我用折叠刀对着他乱戳，后我认为自己打不过他，就往大桥水电方向跑了，我没有跑多远就搭乘出租车离开现场回到出租屋，我搭车时见我手上有血。后我叫了两个朋友来到现场想接张某，通过电话联系我们在一个小区找到张某，我们叫他先走，随后我们也搭车走了。我在坐车经过茗仁酒店附近的桥时，将折叠刀扔了。我回到出租屋找到张某，过了一会儿，有人给张某电话说：你把我的手弄到了，你快点过来。随后我们就到了派出所。
14、被告人张某的供述，其供述供认了2015年10月13日23时许，因接送自己的女朋友罗某和赵某甲发生吵架、撕打，后赵某甲打电话叫人，我就给张雷等人打电话前来帮忙。后赵某甲喊的人来了，他们就要打我，我就往沃尔玛跑去，在沃尔玛门口我看见了张雷，他拿出一根甩棍给我，我就用甩棍和对方三人打起来，他们人多，我被他们按在地上打，甩棍也被他们抢走了，张雷见此就冲过来和他们打，张雷是和那名骑摩托车的男子打，我还是被另两名男子按在地上打，打了一会儿，张雷就往大桥水电方向跑了，他们三人就一起打我，当时我就感觉他们中有人身上在流血，随后沃尔玛的保安出来了，我就趁机从地上爬起来往天豪酒店方向跑了。后张雷对我说他用刀子划伤了对方的人。
15、被告人赵某甲供述，2015年10月13日晚我们几个同事吃烧烤，其中有罗某，她喝酒醉了，我就用她的电话打给她男朋友张某，叫其来接罗某。张某来后我们二人发生争吵，随后他就打电话叫人要打我，我也就打电话给我哥赵某某，我们打完电话后又吵，并撕打起来，后我哥和他师傅来了，张某就往沃尔玛方向跑，那里人行道上站着一个人。我们三人就追他到沃尔玛门口，张某就用一根甩棍打赵某某，赵某某就将张某按在地上殴打，先前站在人行道上的那个男子就用匕首捅我和赵学飞的师傅，我右手被捅伤、赵某某师傅脸上在流血，那男子将我捅伤后就往大桥水电方向跑了，赵某某就送我们到医院。
16、被告人赵某某供述，2015年10月13日23时许，我和师傅李某骑摩托车回川兴路上接到我弟弟赵某甲电话，说他在沃尔玛被人打了，我和李某赶到沃尔玛对面找到赵某甲，赵某甲见到我们后就用脚踹了张某一脚，张某就往沃尔玛方向跑，我们三人就追，追到沃尔玛门口马路上，张某手里就拿着一根甩棍来打我们，我们三人就和他打，把他按在地上，这时从报亭后面冲出一男子，我师傅也冲上去，我一直打地上的张某，我弟弟去帮我师傅的忙，一起和那男子撕打。过了一会儿，我弟弟跑过来说被刀子杀伤了，我抬头看见我师傅和那男子又撕打了几下，那男子就跑了，我看见我师傅右眼一直在流血，我就放了张某，骑车带他们去医院。
17、西昌市人民医院出院证及医疗发票，证实被害人李某受伤后于2015年10月14日1时20分在该医院门诊治疗，10时转院，用去医疗费3672.21元。
18、西昌市人民医院门诊发票，证实被害人李某在该院门诊，用去医疗费380.5元。
19凉山州急救中心病人长途转运协议书，证实被害人李某转院至攀枝花，所花运费4400元。
20、攀枝花中西医结合医院出院证，证实被害人李某于2015年10月14日15时3分入院，诊断为：1、右眼球破裂伤，2、右侧外伤性气胸术后，3、右侧背部皮肤裂伤。于2015年11月4日出院，用去医疗费36316.9元。
21、攀枝花中西医结合医院出院证，证实被害人李某于2016年2月25日9时59分入院，诊断为：1、右眼球萎缩、陈旧性外伤，2、梅毒。于2016年3月10日出院，用去医疗费7139.63元。
22、攀枝花中西医结合医院门诊发票，证实被害人李某在该院门诊，用去医疗费3989.91元。
23、凉山定音司法鉴定意见书及发票，证实被害人李某右眼损伤构成七级伤残、右肺损伤构成十级伤残，用去鉴定费700元
24、攀枝花中西医结合医院疾病诊断证明书，证实医生建议被害人休息91天。个人劳务合同和工资证明，证实被害人从事挖掘机岗位工作，年收入60000元。
25、被告人赵某某、赵某甲提交证据：支付李某医疗费、生活费清单，其中医疗费45582、41元、生活费2930元，共计48512.41元。
原审法院认为，被告人张某与被告人赵某甲发生争吵、撕打后分别邀约被告人张雷、被告人赵某某及其被害人李某等五人相互斗殴，被告人张雷持刀伤害赵某甲和李某,致李某右眼损失为重伤二级、右肺损失为重伤二级；赵某甲右前臂损失为轻微伤。被告人张雷的行为构成故意伤害罪,被告人赵某甲、赵某某、张某的行为构成聚众斗殴罪。被告人赵某某被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。四被告人如实供述自己的犯罪事实，当庭自愿认罪，可酌定对其从轻处罚。被害人李某积极参与斗殴，确有过错。因被告人张某、张雷的犯罪行为致李某受到损失，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。故对附带民事诉讼原告人要求该二被告人赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入，依法依标准予以支持。要求二被告人赔偿残疾赔偿金，精神赔偿金因不属于刑事附带民事赔偿范畴，不予支持。被告人赵某某、赵某甲积极支付被害人医疗费及部分生活费共计48512、41元，被告人张某与被害人李某达成赔偿协议，一次性赔偿李某损失90000元，本院依法予以确认，并依法酌定对该三被告人从轻处罚。原判依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条、第二百三十四条第二款、第二十五条、第六十五条、第七十二条、第七十三条、第四十七条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百五十五条之规定，认定被告人张雷犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年；被告人赵某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年二个月；被告人张某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年，缓刑两年；被告人赵某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年，缓刑两年；被告人（附带民事诉讼被告人）张雷、张某赔偿附带民事诉讼原告人李某医疗费51499.15元元、误工费4个月×5000=20000元、护理费35×110=3850元、交通费4400＋2000元=6400元、住院伙食补助费35×30=1050元，营养费35×30=1050元，鉴定费700元，共计83849.15元。被告人赵某某、赵某甲积极支付被害人医疗费及部分生活费共计48512、41元，被告人张某与被害人李某达成赔偿协议，一次性赔偿李某损失90000元，予以确认。
上诉人（原审被告人）张雷上诉提出其主动到派出所投案，并在归案后如实供述，应当认定自首；其认罪、悔罪态度好，系初犯、偶犯以及家庭困难才未筹齐赔偿金的上诉理由，并请求从轻处罚。
本院二审审理查明的事实与一审判决认定的事实一致。原审判决认定上诉人（原审被告人）张雷积极参与斗殴，故意伤害他人身体的事实清楚，证据充分。在二审期间，上诉人（原审被告人）张雷未提供新的证据，对原审经庭审质证、认证的证据及认定的事实，本院予以确认。本案事实清楚，证据确实、充分。
本院认为，上诉人（原审被告人）张雷经原审被告人张某邀约与原审被告人赵某甲、赵某某以及被害人李某因琐事相互斗殴。在斗殴过程中，上诉人（原审被告人）张雷持刀致一人重伤，一人轻微伤的后果的行为构成故意伤害罪。原审被告人赵某甲、赵某某、张某积极参与斗殴的行为均构成聚众斗殴罪。被告人赵某某曾因贩卖毒品罪被处判有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内又因故意犯罪被判有期徒刑以上刑罚，系累犯，应当从重处罚。案发后，原审被告人赵某某、赵某甲积极支付被害人医疗费、部分生活费；原审被告人张某积极赔偿被害人损失，取得被害人谅解，依法可以对该三名原审被告人从轻处罚。
上诉人（原审被告人）张雷上诉提出自己是自动投案，应当认定自首的上诉理由。经查，其到派出所是为了询问他人情况，而被公安机关挡获，并无自动归案的主观愿望，不属于自动投案的情形，故该上诉理由不成立，其辩解意见本院不予采纳。上诉人（原审被告人）张雷上诉提出自己在归案后如实供述，认罪、悔罪态度好，系初犯、偶犯，以及由于家庭困难才未筹齐赔偿金的上诉理由，原判均已认定并在量刑时予以充分考虑。
综上，原审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项“原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判”的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 朱 兵
审 判 员 刘森军
代理审判员 张雪田
二〇一六年十二月一日
书 记 员 廖天宇