洛阳高新技术产业开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）洛开民初字第121号
原告：鲁克。
委托代理人：周俊超，原告鲁克工作单位推荐代理。
被告：赵佳楠。
委托代理人：刘刚民，河南明耀律师事务所律师。
被告：宜阳县房地产开发公司，住所洛阳市宜阳县寻村镇北城区锦屏北路。
法定代表人：王满伟，总经理。
委托代理人：赵亚楠，女，汉族，1987年1月25日出生，住河南省宜阳县寻村镇人民政府家属院54号，该公司员工。
被告：王友青。
被告：张振东。
被告赵亚楠。
被告：宜阳安材置业有限公司，住所洛阳市宜阳县北城区香鹿山大道西侧。
法定代表人：赵跃栓。
被告：宜阳县新富帝商贸有限公司，住所洛阳市宜阳县北城区香鹿山大道西侧。
法定代表人：王友青。
第三人：李军伟。
委托代理人：周俊超，男，汉族，1967年10月5日出生，住洛阳涧西区新新家园*栋3门***号，第三人李军伟工作单位推荐代理。
上列原告鲁克诉被告赵佳楠、宜阳县房地产开发公司（以下简称宜阳房地产公司）、王友青、张振东、赵亚楠、宜阳安材置业有限公司（以下简称安材置业公司）、宜阳县新富帝商贸有限公司（宜阳新富帝公司）及第三人李军伟借款合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告及第三人共同委托代理人周俊超，被告赵佳楠、张振东共同委托代理人刘刚民，被告宜阳房地产公司委托代理人赵亚楠，被告赵亚楠到庭参加诉讼，被告王友青、安材置业公司、宜阳新富帝公司经本院依法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。
原告诉称，2013年5月12日，被告赵佳楠与被告宜阳房地产公司作为借款人在第三人李军伟处借款500万元，期限为90天，由原告作连带责任担保，被告王友青、张振东、赵亚楠、安材置业公司、宜阳新富帝公司等做连带责任反担保。合同到期后，被告赵佳楠与被告宜阳房地产公司不履行还款义务。2015年1月6日第三人李军伟就本案借款本金（利息部分李军伟暂保留权利）提请原告依照借款合同保证条款之约定履行代偿义务，原告为维护自身信誉，向李军伟代偿借款本金493万元。由此原告取得相应债权。现状诉请求：1、被告赵佳楠与被告宜阳房地产公司给付原告代为垫付的借款本金493万元；2、被告赵佳楠与被告宜阳房地产公司承担违约金及利息（以借款本金为依据，按照日千分之一点五，自2014年12月28日起计算至付清）；3、本案的诉讼费由被告承担；4、被告王友青、张振东、赵亚楠、安材置业公司、宜阳新富帝公司对原告上述请求承担连带责任。
被告宜阳房地产公司辩称，我们从来没有借鲁克的钱，也没有签任何的合同，原告起诉我们没任何的法律依据，请求法院驳回原告的诉讼请求。
被告赵亚楠辩称，1、我跟李军伟确实签订了担保协议但是他没有在保证期限内向我主张，期限已经过去了；2、我没有跟鲁克签订过借款协议，我对此不应该承担责任。
被告赵佳楠、张振东共同辩称，1、原告鲁克不具有债权人资格，不是本案借款的担保人；2、答辩人只收到第三人李军伟362万元；3、362万元借款的实际使用人是被告赵佳楠和张振东，该借款应由二人根据实际使用金额分别返还；4、原告所诉违约金及利息不应当支付，即使原告主体资格适格，根据《担保法解释》第四十三条之规定，原告也仅应在主债权范围之内主张权利，只能要求返还362万元。
第三人李军伟辩称，原告所诉属实，被告赵佳楠借款之后2014年3月5日赵佳楠还了5万元，4月8日张振东给了2万元，合计7万元，本案借款本金500万元，扣除7万元之后还有493万元，2015年1月7日原告履行了代偿义务向李军伟支付了493万元，只是对贷款本金进行了代偿，对涉及的利息的部分第三人李军伟暂时保持权利，请法院支持原告的诉讼请求。
原告针对诉称提交如下证据：证据1、《借贷／担保合同》，证明借款人是赵佳楠，鲁克是担保人，李军伟是出借人。借款数额是500万元，借款期限是90日（自2013年5月12日-2013年8月11日），借款月利率是22%，借款逾期不还，借款人除承担利息之外，承担到期借款日千分之一点五的违约金；证据2、《借款》与《借款收到条》，证明500万元借款，李军伟已经交给赵佳楠；证据3、《承诺保证书》，证明赵佳楠所借款项500万元，其妻子王友青自愿以CVW993轿车，豫C×××××作为反担保财产，其妹妹自愿以CB3993轿车作为反担保。赵佳楠、王友青、赵亚楠分别以各自名下的房产作为担保，证明借款用于宜东起航项目；证据4、《（反）担保合同》，证明鲁克是担保人，王友青、赵亚楠、张振东、安材置业公司、新富帝公司等是反担保人；证据5、借款延期使用承诺书及承诺书，证明赵佳楠、张振东在2013年8月12日和2014年3月25日对500万元借款本金及利息的归还还作出二次选择；证据6、代偿证明，证明鲁克作为担保人在主债务人为履行借款归还义务的情况下，就借款本金部分向李军伟履行代偿义务；证据7、委托书及法定代表人证明书，证明宜阳县房地产开发公司委托赵佳楠全权办理宜东起航项目，宜阳县房地产开发公司对赵佳楠办理有关的事宜应该承担相应的法律责任，这是宜阳县房地产开发公司对赵佳楠借款承担责任的依据。赵佳楠在借款时称，所借款项用于宜东起航项目；证据8、银行的电子回单，和赵佳楠的收条，证明李军伟向赵佳楠的借款支付情况。
各被告及第三人均未向法庭提交证据。
被告赵佳楠、张振东对原告提交证据共同发表如下质证意见：对证据1、对于鲁克的签名和按指印有异议，因为根据原告出具的多份证据是明显不一致的，对是否是鲁克本人所按的指印我们是有异议的，对借款合同的真实性没有异议，但是对借款的数额和担保人有异议；对证据2的《借据》上面的赵佳楠的签字没有异议，但是对担保人的签字是有异议的，对《借款收到条》有异议，上面确实是赵佳楠的签字但是上面的内容不是赵佳楠写的，实际上没有收到全额的500万元；对证据3《承诺保证书》的真实性有异议，对上面的手写中的第四条不是事实，这是事后添加的，因为上面没有当事人的签字和手印，对前面的手写的没有异议；对证据4的真实性有异议，因为上面鲁克的签字和按指印是假的，对张振东的签名没有异议；对证据5借款延期使用承诺书及承诺书没有异议，但是对借款尚欠500万元有异议，因为被告始终没有收到完整的500万元，说明借款人确实是赵佳楠和张振东，对承诺书上的内容是没有异议，但是我们从法庭复印东西的时候上面是没有日期的，但是原告提交的证据是有日期的，我们认为这是后来加上的；对证据6的代偿证明和电子银行网上回单的复印件，我们认为鲁克不是本案真正的担保人，鲁克代偿与否与本案没有关系，对委托书没有异议，但是开发公司没有委托赵佳楠来借款，实际上是赵佳楠的个人行为，对法定代表人的资格证明没有异议；对证据8电子银行回单及背面的签字我们没有异议，对赵佳楠的收到条我不太清楚，但是这笔款是直接付息了，即使收到了也不应该计算在本金之内。
被告宜阳房地产公司对原告证据发表如下质证意见：上面的签章是真的，但是公司只是让赵佳楠出去借钱，没有授权他来借款，这只是赵佳楠的个人行为。
被告赵亚楠对原告证据发表如下质证意见：原告提交证据上面的签字确实是我签的，但是我没有见过鲁克。
第三人对原告提交证据无异议。
本院根据当事人的陈述、举证、质证及诉辩意见，对本案的事实确认如下：2013年5月12日，第三人（甲方出借人）李军伟与被告赵佳楠（乙方借款人）、原告（丙方担保人）鲁克签订《借贷／担保合同》借字第49号，主要约定第三人李军伟借给被告赵佳楠500万元，借款期限为2013年5月12日至2013年8月11日，借款月利率为借款额的22‰，利息自借款实际交付日开始起算。中介费、担保费为借款额的月13‰，由鲁克为该合同承担连带责任保证。若乙方不按照本合同约定的期限归还本息，除按照本合同第三条约定承担利息外，同时愿意承担到期款项的日千分之一点五的违约金（其中：90%是补偿因违约造成的损失，10%是惩罚性违约行为。）该合同第九条2注明“借据、反担保合同等作为本合同附件，与本合同具有相同的法律效力。”
当日被告赵佳楠向第三人李军伟出具《借据》和《借款收到条》。《借据》注明：“一、今借并受到李军伟人民币伍佰万元整……月利率22‰，借款期限叁个月，自2013年5月12日至2013年8月11日止。二、担保人和反担保人自愿为借款人上述借款提供连带责任保证，担保期限为两年（自借款人应偿还本金之日起计算）；……出借人：李军伟借款人：赵佳楠担保人：鲁克反担保人（企业）赵亚楠王友青张振东宜阳安材置业有限公司宜阳县新富帝商贸有限公司”。
同日原告鲁克甲方（担保人）与被告安材置业公司、宜阳新富地公司乙方（反担保企业）、被告赵亚楠、王友青、张振东丙方（反担保人）签订《（反）担保合同》载明：“出借人李军伟借款人赵佳楠……乙方、丙方愿意为借款人履行编号49的《借贷／担保合同》上的所有义务，向甲方提供连带责任保证和双方说好之担保费用。保证期限为：甲方向出借人代偿后2年。”
同日，被告赵佳楠还向原告鲁克及第三人李军伟出具《承诺保证书》和《借款收到条》，借款收到条显示“今收到出资人李军伟与2013年5月12日前借给本人赵佳楠用于工程经营周转现金和转卡共4笔合计伍佰万元。……”
2013年8月12日，被告赵佳楠向第三人李军伟出具《借款延期使用承诺书》，主要约定赵佳楠于2013年5月12日签订的500万元借款合同，止2013年8月12日，被告赵佳楠与出资人、担保人三方核算无误后，尚欠借款人本金500万元。本人因资金周转困难，故对以上借款延期使用十个月，仍按所签合同文本执行支付相关费用，延期日期2013年8月12日起到2014年6月11日止，到期按时归还借款本息及担保人的担保综合费用。借款人、反担保人自愿承担因违反上述承诺所产生的一切法律后果。该《借款延期使用承诺书》上注明：以上借款张振东实用200万元，赵佳楠实用300万元，保费、利息另算各自负担。赵佳楠承诺自今日起七日内先还本金叁佰万元正，利息再算六个月内还完，张振东承诺自今日起每月还款壹拾万元正，年终还到借款80%，利息及本金再延三个月还完。以上核算签字生效。赵佳楠、张振东作为承诺人在上面签字。
2014年3月2日，被告赵佳楠、张振东再次出具《承诺书》“本人借款500万元，张振东等担保下，核算如下：赵佳楠欠款本息373.5万元，张振东欠款本息249万元，按原借款合同执行，按期按月计息。现承诺如下：赵佳楠自今日起十七日内还款300万元，利息73.5万元分七个月还完。张振东自今日起每月还款壹拾万元正，利息按合同执行，特此承诺。注：以上核对数字不含违约金。”
2015年1月7日，第三人李军伟出具代偿证明显示，原告鲁克已于2015年1月6日代被告赵佳楠向李军伟偿还493万元借款本金，鲁克代赵佳楠、宜阳房地产公司结清合同编号为：借字（49）号的本息，并依照《借款／担保合同》之约定，取得向赵佳楠、宜阳房地产公司及反担保人王友青、张振东、宜阳安材置业有限公司、宜阳县新富帝商贸有限公司追偿的权利。原告鲁克于2015年1月6日向第三人李军伟转账100万元和140万元；原告鲁克于2015年1月7日向第三人李军伟转账113万元和140万元。
2013年5月3日第三人李军伟向被告赵佳楠账户转账3628900元，2013年5月12日，原告以在被告宜阳新富地公司POS机刷卡形式向被告赵佳楠支付借款491100元。被告赵佳楠在该POS机刷卡凭条后注明：“此款收到（49.11万）及现金52.5万元又付息。被告宜阳新富地公司在上面盖章。”第三人李军伟称其余355000元借款本金，因被告张振东之前欠第三人李军伟35万元借款，故该355000元借款本金直接扣除抵账，被告张振东对此予以否认。本案审理中被告赵佳楠、张振东申请对本案原告提交的《借贷／担保合同》、《借据》、《（反）担保合同》上“鲁克”签名、指纹是否为本案原告所为进行鉴定。原告向我院自认本案所涉《借贷／担保合同》、《借据》、《（反）担保合同》鲁克”签名系其委托他人所签，但原告认可上述几份合同的效力，愿意按照合同约定履行合同义务。
2013年1月21日，被告宜阳县房地产开发公司给被告赵佳楠出具《委托书》显示“宜阳县房地产开发公司委托赵佳楠身份证号码：××，为我公司代理人，全权代表我公司办理宜东新区的（宜东.起航）项目，我公司对代理人对办理的有关事宜均承担法律责任。”
本院认为，关于被告赵佳楠、张振东申请对本案所涉《借贷／担保合同》6中“鲁克”签名、指纹进行鉴定问题，原告鲁克向法庭自认该合同中“鲁克”签名确系原告委托他人所签，但原告鲁克对本案合同均无异议，愿意承担合同上所约定的权利、义务，被告赵佳楠、张振东申请鉴定已无必要，本院不予批准。
关于本案借款人，《借贷／担保合同》、《借据》、《（反）担保合同》均显示借款人为被告赵佳楠，转账单及收条亦显示收款人为被告赵佳楠，被告赵佳楠与被告宜阳县房地产开发公司均称该借款为个人行为，现有证据不能证明宜阳房地产公司为本案借款合同借款人，原告主张本案借款为被告赵佳楠、被告宜阳县房地产开发公司共同所借，本院不予采信。被告赵佳楠、张振东出具《借款延期使用承诺书》、《承诺书》中所显示借款实际使用人为被告赵佳楠和被告张振东，本院认为，本案借款由第三人支付给被告赵佳楠，赵佳楠收到借款后具体由谁使用系其个人之事，本院确认本人借款合同的借款人为被告赵佳楠。
原告与被告赵佳楠、第三人李军伟所签订的《借贷／担保合同》、《借据》、《（反）担保合同》，除约定的月利率及逾期付款违约金违反“不得超过银行同类贷款利率的四倍”的规定，法律不予保护外，其余内容均为有效。原告与被告安材置业公司、宜阳新富帝公司、赵亚楠、王友青、张振东签订的《（反）担保合同》不违反法律规定，合同成立有效。关于本案借款合同实际借款金额问题，现有证据能够证明第三人李军伟实际向借款人赵佳楠支付借款本金4645000元，第三人所辩称与张振东的35万元借款，被告张振东不予认可，第三人与被告张振东可依法另行解决，本案借款人为被告赵佳楠，本院确认第三人李军伟实际借款金额为4645000元。第三人自认被告赵佳楠及张振东共计归还借款本金7万元，本案借款合同被告赵佳楠欠4575000元。根据最高人民关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第四十三条规定：“保证人自行履行保证责任时，其实际清偿额大于主债权范围的，保证人只能在主债权范围内对债务人行使追偿权。”
原告鲁克依据《借贷／担保合同》向第三人李军伟代偿了被告赵佳楠借款本金493万元，但根据目前证据显示，被告赵佳楠欠款金额为4575000元，原告现依据《借贷／担保合同》、《（反）担保合同》等向被告赵佳楠、被告安材置业公司、宜阳新富帝公司、赵亚楠、王友青、张振东主张归还4575000借款本金，不违反法律规定，本院予以支持，其余超过主债权部分，本院不予支持。由于原告实际代偿时间为2015年1月6日和2015年1月7日，原告主张2014年12月28日之后的违约金及利息，依法应按照中国人民银行同期贷款利息利率四倍自2015年1月8日起开始计算。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百九十八条、第二百条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条、第三十一条，最高人民关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第四十三条，最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，经合议庭评议，判决如下：
一、被告赵佳楠于本判决生效后七日内归还原告鲁克借款本金4575000元整；
二、被告赵佳楠在本判决生效后七日内支付原告鲁克逾期付款违约金（以4575000元本金为基数，自2015年1月8日起按照中国人民银行同期贷款利率的四倍计算至实际付清）；
三、被告赵亚楠、王友青、张振东、宜阳安材置业有限公司、宜阳县新富帝商贸有限公司对上述第一项、第二项给付承担连带责任；
四、驳回原告鲁克的其他诉讼请求。
如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，支付迟延履行期间的加倍债务利息。
本案受理费46736元，申请费5000元，共计51736元，由原告鲁克承担3739元，由被告赵佳楠、赵亚楠、王友青、张振东、宜阳安材置业有限公司、宜阳县新富帝商贸有限公司共同承担47997元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。
审 判 长 李瑞丽
人民陪审员 王艺博
人民陪审员 张识博
二〇一五年十二月九日
书 记 员 张团根