山西省运城市盐湖区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）运盐民重字第47号
原告：王丰星，男，1951年1月25日出生，汉族。
委托代理人：李军，山西庆新平律师事务所律师。
委托代理人：乔莎，山西庆新平律师事务所律师。
被告：杨平顺，男，1961年8月26日出生，汉族。
委托代理人：扆有志，运城市山河法律服务所法律工作者。
被告：中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司。
负责人张京军，总经理。
委托代理人：连景斌，该公司员工。
原告王丰星与被告杨平顺、中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后于2014年4月28日作出（2013）运盐民初字第1742号民事判决。判后，被告中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司不服向运城市中级人民法院提出上诉。运城市中级人民法院于2014年11月13日作出（2014）运中民终字第1103号民事裁定，撤销本院（2013）运盐民初字第1742号民事判决，将本案发回本院重审。本院依法另行组成合议庭公开开庭进行了审理。原告王丰星委托代理人李军、乔莎，被告杨平顺委托代理人扆有志、被告中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司委托代理人连景斌均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告王丰星诉称：2013年1月15日8时，杨平顺驾驶晋MG90**小型客车，沿北相镇北任留村街道由西向东行驶时，与由北向南骑电动车的原告王丰星相撞，致王丰星受伤。随后，被告杨平顺驾驶肇事车辆将原告王丰星送往医院进行救治，形成无现场交通事故。2013年3月10日，盐湖区交警大队作出第1408022201300208号事故认定书，认定被告杨平顺负本次事故的全部责任。晋MG90**车辆在被告中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司投有机动车第三者强制责任保险和商业三者险。为此，请求法院依法判令被告赔偿原告各项损失133839.98元并承担本案诉讼费用。
原告针对自己的诉讼请求提供以下证据：1、2013年3月10日盐湖交警大队作出第1408022201300208号道路交通事故认定书。证明交通事故发生的经过；被告杨平顺承担事故的全部责任。
2、驾驶证和机动车行驶证。证明司机和肇事车辆的基本情况。
3、交强险保单和车辆保险证。证明事故车辆在中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司投有交强险和商业第三者责任保险。
4、运城莲菊医院病历、运城市第一医院病历、运城莲菊医院和运城市第一医院的出院证和诊断建议书。证明原告全身多处软组织挫伤等；受伤后原告住院的治疗经过及住院的天数58天。
5、医疗费票据。证明原告在第一医院住院期间花费医疗费38931.07元。
6、费用总清单及票据。证明原告住院期间的每日用药及花费情况。
7、鉴定书及鉴定费票据。证明伤残等级以及支出的鉴定费为4200元。
被告杨平顺质证意见如下：对道路交通事故认定书、驾驶证、机动车行驶证、交强险保单、车辆保险证、鉴定书、鉴定费、误工费、住院伙食补助费、住院期间的营养费均无异议；对运城莲菊医院住院病历、运城市第一医院的住院病历、运城莲菊医院和运城市第一医院的出院证、诊断建议书、医疗费票据、费用总清单无异议，但是在治疗阶段治疗了其他疾病，其他疾病和本次交通事故的因果关系只有12.5％，因此，医疗费用应按因果关系12.5％承担，原告的医疗费被告方已经垫付33819元；对定残前的护理费，按法律规定应按一人计算；对伤残鉴定后的终身护理费、残疾赔偿金这两项应按12.5％承担责任；对后续营养费，因为没有证据予以证实，不应得到支持；对精神损害抚慰金要求过高，请求法院酌情考虑。
被告中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司质证意见如下：对道路交通事故认定书、驾驶证、机动车行驶证、交强险保单、车辆保险证、出院证、诊断建议书、鉴定书、鉴定费票据、运城莲菊医院治疗的病历、费用清单及票据无异议；对误工费我们不认可，因为原告的实际年龄为62岁且患有高血压、高血脂、糖尿病等相关疾病；护理费只认可住院期间一人护理；住院伙食补助费和住院期间营养费过高；鉴定费保险公司不承担；后续营养费，因原告没有提供相关证据，不予认可；残疾赔偿金我们认为原告计算有误，应该是6356.5元×92％；精神损害抚慰金过高；原告第二次住院的医疗费38931.07元，应该按相关的参与度计算。
被告杨平顺辩称：1、对发生的交通事故无异议，原告受伤住院期间，被告杨平顺垫付医疗费33819元，现原告要求赔偿的各项损失，合法合理部分赔偿，不合法不合理部分应依法驳回。2、肇事车辆在中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司处投有交强险和商业第三者险，应由保险公司在保险范围内承担理赔责任。
被告针对自己的主张提供以下证据：两份保单，证明投保情况。
被告中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司辩称：1、被告杨平顺驾驶的晋MG90**车辆在其保险公司投有交强险及商业三者险，对发生交通事故的事实及交警队的事故认定没有异议。2、原告在发生交通事故后先后在运城莲菊医院及运城市第一医院治疗，对原告王丰星在运城莲菊医院的相关治疗认可，但原告转至运城市第一医院后治疗的相关疾病，根据原告的鉴定与本次交通事故只存在12.5％的因果关系，对其在运城市第一医院的医疗费用及后期的相关各项费用我公司只承担12.5％的赔偿金。
被告中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司未提供证据。
原告王丰星与被告中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司对被告杨平顺所举的两份保单无异议。
经庭审质证，本院对双方递交的证据认证如下：原、被告双方对道路交通事故认定书、驾驶证、机动车行驶证、两份保单、车辆保险证、司法鉴定书、鉴定费票据、运城莲菊医院的病历、费用清单及票据、运城市第一医院病历及医疗费票据均无异议，对以上证据的真实性、合法性、关联性本院予以确认。
对被告中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司认为原告年龄偏高，误工费不予赔偿，理据不足，不予采信；对二被告认为定残前由一人护理的理据不足，因原告所举的住院病历记载留陪二人，因此对原告所主张的定残前的护理费予以支持。该次交通事故后，原告现偏瘫属二级伤残，严重运动性失语四级，日常生活存在大部分护理依赖，对定残后的护理费，按照中国人均寿命75岁计算，原告护理依赖计算13年为宜。后续营养费，未举证证明，不予支持。原告主张的精神损害抚慰金偏高，赔偿27000元为宜。
经审理查明：2013年1月15日8时，被告杨平顺驾驶晋MG90**车辆，沿北相镇北任留村街道由西向东行驶时，与由北向南骑电动自行车的原告王丰星相撞，致原告王丰星受伤。事故发生后，被告杨平顺驾驶肇事车辆将原告王丰星送往医院进行救治，形成无现场交通事故。2013年1月21日被告杨平顺向盐湖交警大队书面报案。2013年3月10日，运城市公安局盐湖分局交警大队作出第1408022201300208号道路交通事故认定书，认定被告杨平顺负本次事故的全部责任，原告王丰星无责。2013年1月15日，原告王丰星入住运城莲菊医院治疗，同年1月18日出院，住院治疗3天，支付医疗费887.95元。出院诊断：1、全身多处软组织挫伤，2、高血压病3级，3、糖尿病，4、冠心病，5、高脂血脂。出院医嘱：1、到上级医院进一步治疗，2、不适随诊。2013年1月18日原告王丰星转院入住运城市第一医院，同年3月14日出院，住院治疗55天，支付医疗费38931.07元。出院诊断：脑梗塞；颈动脉粥样硬化斑块形成，左侧椎动脉闭塞；右侧股总静脉血栓形成；左侧股总动脉粥样硬化斑块形成；胸部软组织损伤；右肩部软组织损伤；右膝部软组织损伤；管状动脉心脏病；不稳定性心绞痛；2型糖尿病。原告两次住院共花费医疗费39819.2元，其中被告垫付33819元。2013年11月14日，运城市中级人民法院司法技术处委托山西省万荣司法鉴定中心对原告王丰星损伤的伤残等级及护理依赖程度进行鉴定。同年11月20日，该鉴定中心作出（2013）临鉴字第1481号鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人王丰星偏瘫属二级伤残；严重运动性失语属四级伤残；日常生活存在大部分护理依赖。本次外伤与后果存在间接因果关系，外伤参与度12.5%。原告王丰星支付鉴定费4200元。
同时查明：晋MG90**车辆实际所有人系被告杨平顺。晋MG90**车辆在被告中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司既投有交强险又投有商业第三者责任保险，商业第三者责任保险金额为100000元。保险期间均为：自2012年4月2日起至2013年4月1日止。
再查明：山西省2012年农村居民人均纯收入为6356.6元；从业人员在岗职工平均工资为25293元。
本院认为：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错，可以减轻侵权人的责任。机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，按照过错比例分担责任。本案中，被告杨平顺驾驶车辆与骑电动自行车的原告王丰星相撞致原告王丰星受伤。交通部门事故责任认定原告王丰星对本起事故不负责任，被告杨平顺负事故全部责任，双方对此均无异议，被告杨平顺应承担全部赔偿责任。原告王丰星虽患有心脏病、糖尿病等病症，对损害后果的发生具有一定的影响，但这不是侵权责任法等法律规定的过错，不应因个人体质状况对交通事故导致的伤残存在一定影响而自负相应责任，为此二被告要求参照损伤参与度主张原告承担损失的理据不足，不予采信。鉴于被告杨平顺的晋MG90**车辆在中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司投有交强险和商业三者险，故原告的损失应当由中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司在交强险范围内先进行理赔，不足部分，由该保险公司在商业第三者责任保险限额内赔偿。原告王丰星各项损失核定为：医疗费39819.02元（含被告杨平顺垫付的医疗费33819元），误工费21639.56元（25293元／年÷12月÷30天×308天），原告主张误工费21252元，定残前的的护理费38611.22元（22565元／年÷12月÷30天×308天），原告主张定残前的的护理费38192元，定残后的护理费205341.5元（22565元／年×13年×70%），伙食补助费2900元（50元／天×58天），营养费1740元（30元／天×58天），残疾赔偿金112121.66元（6356.5元／年×18年×98%），精神损害抚慰金27000元，鉴定费4200元。以上各项共计452566.18元。误工费、定残前的护理费原告王丰星放弃了部分费用，属于处分自己的民事权利，依法予以准许。现原告王丰星主张赔偿损失133839.98元，被告杨平顺主张垫付的医疗费33819元，两项共计167658.98元。该两项费用未超出交强险和商业第三者责任险限额，应由被告中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司赔偿。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司赔偿原告王丰星各项费用133839元.
二、被告中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公
司赔偿杨平顺垫付的医疗费33819元。
上述一二项内容于本判决生效后十五日内履行。
如未按判决指定的期限履行金钱给付义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3509元，由被告杨平顺负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山西省运城市中级人民法院。
审 判 长 靳君健
审 判 员 李 伟
代理审判员 谢继琴
二〇一五年一月十六日
书 记 员 赵美娜
附1、送达信息
法律文书（）运盐字第号书当事人受送达人送达人送达时间送达方式上诉状递交地址运城市盐湖区人民法院立案庭2005办公室
2、本案引用的法律条文
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条第一款第（二）项（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三责险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
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格式不规范