湖南省株洲市芦淞区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘0203民初1321号
原告苏钦。
委托代理人陈秋香，湖南法达律师事务所律师。代理权限为特别授权（即代为起诉，代为承认、放弃、变更诉讼请求，代为和解，代为提起反诉，代为提起上诉等）。
委托代理人任志敏，湖南法达律师事务所律师。代理权限为一般代理。
被告章洪田。
委托代理人刘文胜，湖南弘一律师事务所律师。代理权限为特别授权（即代为承认、变更、放弃诉讼请求，进行和解，提起上诉、反诉等）。
本院于2016年6月27日受理原告苏钦与被告章洪田提供劳务者受害责任纠纷一案。本案由审判员黄辉适用简易程序于2016年7月28日、2016年8月19日、2016年8月26日公开开庭进行了审理。原告苏钦及其委托代理人陈秋香，被告章洪田及其委托代理人刘文胜到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告苏钦诉称，原告经人介绍于2014年5月1日至被告处工作，从事灯饰销售、安装及售后工作。2015年8月12日原告依照被告的工作指令赴芦淞区智超服装市场维修灯具，踩踏的楼梯断裂致原告摔落受伤，原告被当即送入株洲市中医伤科医院后，诊断为左盖氏骨折、左尺骨茎突骨折，经术后治疗恢复，原告于2015年9月1日出院。次年4月29日原告经株洲市求实司法鉴定所鉴定构成九级伤残。原告认为，雇员在从事雇佣活动中遭受到人身损害，雇主应当承担赔偿责任，被告仅支付部分医疗费用后拒绝赔偿其他费用，经协商未果，原告为维护自己的合法权益诉至本院，请求判令：1、被告向原告赔偿医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费、误工费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、后续治疗费等共计210690.8元（医疗费110元，护理费6000元，住院伙食补助费600元，交�费200元，误工费28000元，营养费2700元，残疾赔偿金115352元，被扶养人生活费40528.8元，精神损害抚慰金10000元，鉴定费1200元，后续治疗费6000元）。2、判令被告承担本案诉讼费用。
原告苏钦为支持其诉讼主张，向本院提交以下证据：
1、原告身份证，拟证明原告主体资格；
2、被告常住人口信息、个体工商户登记基本信息，拟证明被告主体资格；
3、株洲市中医伤科医院住院病历、X线诊断报告，拟证明原告因工致伤，经治疗20天后出院；
4、株洲市求实司法鉴定所司法鉴定意见书，拟证明原告伤情经鉴定构成九级伤残，建议伤后全休180天，护理60日，营养补助90天，后期治疗费用约5000元；
5、医疗门诊收费票据两张（挂号费6元、检查费110元），拟证明原告出院后因检查实际支出的费用；
6、株洲市求实司法鉴定所鉴定费发票（1200元），拟证明原告因鉴定实际支出的费用；
7、名片、银行流水单、证人郭鼎证言，拟证明原告经证人郭鼎的介绍，于2014年5月1日至被告处工作，工薪为4000元/月；
8、户口薄、出生医学证明、醴陵市石亭镇苏家垅村民委员会出具的证明，拟证明原告有一女、父母需抚养；
9、新塘社区居委会证明、常住人口登记卡，拟证明原告及妻子自2014年4月22日至今一直在市区居住，女儿出生后亦在市区生活；
10、微信截图、录音光盘，拟证明原告受伤是因为接受被告的工作指示受伤；
11、录音整理记录，拟证明被告尚欠原告在职工资，原告是在被告的指令下从事雇佣工作中受到伤害；
12、株洲市天元区泰山路街道办事处新塘社区居委会、株洲市新塘物业有限公司出具的证明，拟证明原告及其妻子子女从2014年4月22日起在株洲市居住，女儿出生后一直在株洲市生活，应当按照城镇标准进行赔偿。
被告章洪田辩称，第一、被告并非本案适格的诉讼主体。第二、假设原告关于提供劳务者损害赔偿纠纷案成立，原告在提供劳务的过程中，因为没有尽到谨慎的注意义务，原告也应该对自身受到伤害承担自己应有的责任。第三、原告的诉讼请求要求的赔偿数额没有事实和法律依据。
被告章洪田为支持其答辩理由，向本院提交了如下证据：
1、店内工作人员安全教育相关知识，拟证明被告履行了安全教育的义务，原告受伤不是工伤，即使是工伤，原告未尽到谨慎义务，应承担相应责任。
2、住院收费票据，拟证明原告住院期间，被告从人道主义出发为原告垫付了24073.16元医疗费；
3、株洲市仲天司法鉴定中心鉴定费票据（2200元），拟证明被告支付了重新鉴定费用；
4、株洲市仲天司法鉴定中心司法鉴定意见书，拟证明原、被告委托法院对原告苏钦的伤情进行重新鉴定，经鉴定苏钦不构成伤残，后续取内固定治疗费用预估为6000元，伤后误工期210天，护理期60天，营养期90天。
为查明案件事实，本院于2016年8月22日对案外人张赛明就本案进行调查，原告意见为：对调查笔录无异议。被告意见为：对调查笔录真实性无异议，对关联性有异议。
经庭审质证，被告章洪田对原告苏钦提供的证据质证意见为：对证据1、2无异议；对证据3、5、8、11真实性无异议，其证明目的有异议；对证据4、9、10、12其三性均有异议；对证据6真实性无异议；对证据7有异议，对原告在被告处工作无异议，对其工资4000元/月有异议。
原告苏钦对被告章洪田提供的证据质证意见为：对证据1、4三性均有异议；对证据2真实性无异议，对其证明目的有异议；对证据3无异议。
综合全案，并结合当事人的当庭陈述，本院对原告苏钦所提交的证据认证如下：证据1、2、3、5、6，经本院审查，符合证据的三性，本院予以认定；证据4、8、9、12，经本院审查，对真实性、合法性予以采信，对证据的证明目的本院不予认定；证据7可证明原告苏钦在被告章洪田处工作，原告苏钦出具的个人活期明细账查询单据上面每月工资均不等，甚至有几个月没有工资记录，与证人郭鼎陈述的工资4000元/月相互矛盾，且没有其他客观证据加以佐证，对该证据的证明目的本院不予认定；证据10、11，结合全案予以综合认定。
本院对被告章洪田所提交的证据认证如下：证据1不足以证明被告履行了安全教育义务，对该证据的证明目的本院不予认定；证据2医疗票据客观真实，应计算在原告的总损失中，本院予以认定。证据3、4，经本院审查，符合证据的三性，本院予以认定。
本院调查笔录，能够证明原告苏钦在智超时尚广场一楼1075号门面装灯过程中摔伤的事实。
经审理查明，2015年8月12日，被告章洪田与雇请的原告苏钦到智超时尚广场一楼1075号门面工作。原告苏钦在装灯的过程中摔伤，被送往株洲市中医伤科医院治疗，住院20天，产生医疗费24073.16元，已由被告章洪田垫付。原告苏钦2015年10月21日产生医疗费110元，已由原告苏钦垫付。原告苏钦2015年4月29日委托株洲市求实司法鉴定所出具求实司法鉴所（2016）临鉴字第175号司法鉴定意见书，鉴定费1200元，由原告苏钦垫付。被告章洪田不服该鉴定意见，于2016年7月14日向本院申请对原告苏钦伤残等级、误工期、护理期、营养期、后续治疗费重新鉴定，本院委托株洲市仲天司法鉴定中心对其进行重新鉴定，该鉴定机构于2016年7月30日出具仲天司鉴中心[2016]临鉴字第146号司法鉴定意见书，鉴定意见：苏钦受伤参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准不构成伤残；后续取内固定治疗费用预估为6000元；伤后误工期210天，护理期60天，营养期90天，上述均包括取内固定期在内。鉴定费2200元，由被告章洪田垫付。
本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。本案的争议焦点为：一、被告是否是本案适格的诉讼主体；二、原告的损失如何认定及如何承担。
关于第一个焦点问题，分析如下：雇佣关系是指受雇用人在一定或不特定的期间内，接受雇用人的指挥与安排，为其提供特定或不特定的劳务，雇用人接受受雇人提供的劳务并依约给付报酬的权利义务关系。本案中，原告苏钦是到被告章洪田石峰区门店上班后，与被告章洪田一起至智超工作，原告苏钦工资是由被告章洪田发放，符合雇佣关系的基本特征，因此被告章洪田是本案适格的诉讼主体。
关于第二个�点问题，分析如下：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》的有关规定，原告苏钦的损失核定为：
1、医疗费：24073.16元＋110元=24183.16元；
2、护理费：100元/天×60天=6000元；
3、原告主张住院伙食补助费：30元/天×20天=600元，于法有据，本院予以支持；
4、误工费：原告提出工资为4000元/月，因原告固定收入无法核实，且未提供最近三年的平均收入状况，故依据相近行业居民服务、修理和其他服务业上一年度职工的平均工资计算其误工费，故原告误工费为42494元÷12月÷30天×210天=24788元；
5、交通费:本院酌情认定200元；
6、营�费：原告的诉请是2700元，本院酌情认定900元；
7、鉴定费:1200元；
8、后续治疗费:6000元；
以上损失共计63871.16元。
原告要求被告赔偿残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金，因原告不构成伤残，故于法无据，本院不予支持。
关于如何承担责任的问题，分析如下：首先，原告苏钦是被告章洪田的雇员，在其工作时间内因工作摔伤，而被告未对原告苏钦提供必要的防护措施，故被告章洪田应承担本次事故的主要责任，本院酌情认定为70%；其次，原告苏钦作为劳务者，对劳务活动负有安全注意义务，故原告在本次事故中应承担次要责任，本院酌情认定为30%。综上，被告章洪田应赔偿原告各项损失63871.16×70%=44709.81元，扣除已垫付的医疗费24073.16元后，被告章洪田尚需支付原告各项赔偿共计20636.65元，原告自身承担63871.16×30%=19161.35元。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：
一、被告章洪田于本判决生效后十日内赔偿原告苏钦各项损失共20636.65元；
二、驳回原告苏钦其他诉讼请求。
本案案件受理费4460元，减半收取2230元，由原告苏钦承担1930元，由被告章洪田承担300元。鉴定费2200元，由原告苏钦承担1100元，由被告章洪田承担1100元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。提起上诉的，应在递交上诉状后七日内，按本判决确定的诉讼费向株洲市中级人民法院交纳上诉费。现金交纳的，直接向农行驻株洲市中级人民法院收费点缴纳；汇款或转帐的，开户行：株洲市农业银行荷塘支行，收款单位：代收法院诉讼费财政专户，帐号：161101040002686。逾期未缴纳的，将承担按自动撤回上诉处理的后果。
审判员 黄辉
二〇一六年八月二十六日
书记员 喻露
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇�承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构�具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至�害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。