黑龙江省海伦市人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）黑1283刑初52号
公诉机关海伦市人民检察院。
附带民事诉讼原告人谢某某，女，1976年5月5日出生，汉族，海伦市人，个体，户籍所在地：海伦市，现住大连市。
委托代理人宋某某，黑龙江郎清律师事务所律师。
委托代理人马某某（系谢某某外甥女），女，1985年2月9日出生，汉族，个体，住大连市金州区连大文润今晨小区。
被告人李德有，男，1953年3月6日出生，汉族，初中文化，职业农民，户籍所在地黑龙江省海伦市，住辽宁省沈阳市。2015年12月18日因本案被海伦市公安局刑事拘留，同年12月31日经海伦市人民检察院批准逮捕，同日由海伦市公安局执行。
辩护人董会民，黑龙江双惠律师事务所律师。
海伦市人民检察院以黑海伦检诉刑诉［2016]38号起诉书指控被告人李德有犯故意杀人罪，于2016年3月16日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人谢某某向本院提起刑事附带民事诉讼。本院于同日受理后，依法组成合议庭，于2016年5月17日公开开庭进行了审理。海伦市人民检察院指派检察员赵卫东出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人谢某某及其委托代理人宋某某、马某某，被告人李德有及其辩护人董会民到庭参加诉讼，现已审理终结。
海伦市人民检察院指控，2005年5月21日17时许，被告人李德有因被害人谢某某欲与其子李某某离婚，在海伦市前进乡双泉村自家院内，用铁锨将谢某某头部连砍数下，致其面部砍伤，嘴唇砍坏，牙齿砍掉。李德有被在场人姜某某甲拉开后潜逃外地。经法医鉴定：谢某某的伤情属重伤，七级残。
经侦查，被告人李德有于2015年12月17日被海伦市公安局在沈阳市沈北区道义镇百乐小区10号楼10-4-2房间抓获。
公诉机关就指控的上述事实向本院移送有：书证户籍证明、到案经过等，证人姜某某甲、贾某某、王某、李某某的证言、被害人谢某某的陈述、被告人李德有的供述和辩解，海伦市公安局活体检验鉴定书、补充检验意见书，现场勘验笔录及照片，视听资料光盘一张。认为被告人李德有故意剥夺他人生命，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十二条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人李德有在实施故意杀人犯罪过程中因意志以外的原因而未得逞。提请本院依法判处。
附带民事诉讼原告人要求被告人赔偿伤残补偿金268728元（33591元/年×20年）、医疗费65000元、误工费12731元（180天×25816元÷365天）、护理费16973元（90天×25816元÷365天×2人+60天×25816元÷365天）、住院伙食补助900元（90天×100元），合计364386元，并要求依法追究附带民事被告人李德有故意杀人罪的刑事责任。
被告人李德有对公诉机关指控的犯罪事实无异议，但认为自己没有故意杀人的动机，只是构成故意伤害罪，请求对其从轻处罚。其辩护人发表了公诉机关指控被告人犯故意杀人罪（未遂）不准确，应定为故意伤害罪，理由是：1、被告人无主观杀人的故意；2、被告人与被害人接触前，被告人已通知贾某某报案；3、被告人在实施犯罪行为时，并非是因意志以外的原因未得逞，而是主动放弃继续犯罪；4、被害人无致命伤；5、被害人过错在先。请求对被告人从轻或者减轻处罚，判处5-7年有期徒刑的辩护意见。
经审理查明，被害人谢某某与李某某（李德有儿子）于2004年结婚。婚后，二人到大连市经营小吃部。后经常因琐事打架。2005年5月份，被告人李德有因谢某某欲与李某某离婚，到大连市对二人进行劝说未果。5月21日下午，李德有回到海伦市前进乡双泉村家中。下午五时许，其在岳父家中听说家里的玻璃被人砸了，认为是谢某某砸的。回到家后看到谢某某站在房前，西屋玻璃被砸碎，想到以前谢某某对其儿子的不好作法，遂到仓房前拿起一把铁锨，用铁锨对谢某某头部连砍数下，将铁锨把打折，又用铁锨把继续打谢某某，致谢某某面部被砍伤，嘴唇被砍坏，牙齿被砍掉。李德有被在场人姜某某甲拉开后潜逃外地。经法医鉴定：谢某某的伤情属重伤，七级残。
另查明，谢某某因李德有的伤害行为造成的损失为伤残补偿金268728元（33591元/年×20年×40%）。
经侦查，被告人李德有于2015年12月17日被海伦市公安局在沈阳市沈北区道义镇百乐小区10号楼10-4-2房间抓获。
上述事实有公诉机关及附带民事诉讼原告人提供并经当庭质证、认证的下列证据予以证实。
1、海伦市公安局前进派出所户籍证明，证实被害人谢某某于1976年5月5日出生；被告人李德有于1953年3月6日出生，系完全负刑事责任年龄。
2、到案、破案经过，证实2005年5月21日18时许，海伦市公安局刑警大队接到前进派出所转同心乡双泉村村民贾某某的报案，同心乡双泉村村民李德有在自家院内用铁锨将其儿媳妇谢某某砍伤，接报案后，经侦查李德有外逃。2015年12月17日犯罪嫌疑人李德有在辽宁省沈阳市被公安机关抓获。
3、有证人贾某某的证言在卷，可证实其实被告人李德有的邻居，2005年5月21日其听到李德有家有玻璃碎裂的声音，就告诉李德有其家里玻璃碎了，李德有让我报警，我回到家时看到李德有的儿媳妇趴在路上，被李德有用铁锨砍伤的事实。
4、证人姜某某甲的证言，证实被告人李德有是其亲属。2005年春天的一个晚上，其从李德有家门口路过，看到李德有拿着木棒打谢某某，谢某某被打倒在地，其喊李德有别打了，并把李德有拉到一边。李德有说谢某某把玻璃砸碎了进屋翻房照，其让贾某某报警的事实。
5、证人王某的证言，证实案发当天其没有在家，听别人说李德有将其儿媳妇谢某某用铁锨砍伤的事实。
6、证人李某某的证言，证实其是李德有的儿子，其和被害人谢某某经常因为琐事吵架，谢某某经常找到社会人打他后吵着离婚，其父亲来到大连劝他俩和好无果后，回到海伦，谢某某也回去了，不长时间我听说我父亲李德有将谢某某用铁锨砍伤的事实。
7、被害人谢某某的陈述，证实其与李某某于2004年结婚，婚后二人在大连市经营一家小吃部，因感情不和经常闹矛盾。李某某将小吃部兑出后没有给其钱。2005年5月21日，其回到海伦市家中找李某某理论。其到家后看到房门锁着，其将西屋玻璃砸碎进屋。其看到李某某的姥爷进院后迎了出去，看到李德有从房东进院往南去了，其与姥爷说话时就什么也不知道了。等其醒来后，感觉脑袋是血，牙齿没有了，下巴也没有了，后被送到医院救治。其听邹某说李德有把她打伤，并把邹某也打了的事实。
8、现场勘验笔录及照片，证实案发现场的情况。
9、黑龙江省海伦市公安局法医活体检验鉴定书，证实被害人谢某某头部裂伤、面部钝器伤，眼睛闭合不全，左口角偏斜，牙槽骨骨折，牙齿缺如，下颚骨骨折，左外耳锐器上，左手锐器伤，属于七级残。
10、海伦市公安局鉴定意见书，证实被害人谢某某属重伤、七级残的事实。
11、大连永乐物业服务有限公司证明，证实谢某某自2013年至今在该辖区居住，在大连市金州区光明街道红旗社区永乐金庭二期经营蔬菜水果超市四年。
12、大连金州新区光明街道红旗社区居民委员会证明，证实谢某某现居住于大连市金州新区光明街道红旗社区永乐金庭38号5单元10楼1号。
13、被告人李德有的供述，证实2004年其儿子李某某与谢某某结婚。婚后二人到大连经营饭店，经常打仗，闹离婚，李某某被谢某某找人打了。其到大连劝说二人未果，遂回到海伦市。2005年5月21日下午5时许，其岳父姜某某甲乙告诉其家玻璃被人砸了。其看到谢某某站在其家房前，其想起以前谢某某的不好事情，气不过，拿起仓房前的铁锨将谢某某砍伤倒地，其继续用铁锨打谢某某，将铁锨把打折，被姜四拉开。其到邹某家，在去的路上找了一个棒子，打了邹力几棒子，然后潜逃的事实。
14、海伦市公安局刑警大队工作说明，证实本案中贾某某与贾啟军系一人，证人姜某某甲外号“姜四”，姜茂发已于2012年因病死亡，被告人李德有的妻子未找到的事实。
15、有社会危害性调查在卷，可证实被告人李德有不适合取保候审、监视居住。
本院认为，被告人李德有不能正确处理家庭内部矛盾，持其他凶器故意杀人，致人重伤，其行为已构成故意杀人罪（未遂），应依法惩处。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，应予支持。被告人李德有及其辩护人发表的其行为不应定性为故意杀人罪，应定性为故意伤害罪的辩护意见。经查，被告人李德有主观上对被害人怀有怨气，客观上表现持铁锨连续砍击被害人头部，将铁锨把打折后，又击打被害人头部数下，积极追求被害人的死亡后果，并致被害人重伤、七级残的后果，从主、客观上看被告人李德有的行为都符合故意杀人罪的主、客观要件，应构成故意杀人罪。故被告人李德有及其辩护人的辩护意见不能成立，本院不予采纳。辩护人发表的被告人有主动放弃继续犯罪的行为。经查，被告人在实施犯罪过程中，经姜某某甲规劝和拉拽，他才停止犯罪，不是主动放弃犯罪，故辩护人的辩护意见，本院不予采纳。被告人李德有故意杀人，由于意志以外的原因未能得逞，属未遂，可比照既遂犯从轻或减轻处罚。被害人虽然系农村户籍，但其在大连市居住一年以上，应以大连市为其经常居住地，大连市2015年的城镇居民人均可支配收入为33591元，高于黑龙江省的标准，可以按照大连市的标准计算残疾赔偿金，故附带民事诉讼原告人主张的残疾赔偿金268728元，本院予以支持。对其提出的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费因没有提供相应证据，本院不予支持，待其有新的证据后，可重新提起民事诉讼。根据本案案情及罪责刑相适应的原则，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、第二十三条、第五十四条、第五十五条第一款、第五十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第二款、第二十五条第一款、第三十条第一款的规定，判决如下：
一、被告人李德有犯故意杀人罪，判处有期徒刑十一年,剥夺政治权利二年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月18日起至2026年12月17日止）。
二、被告人李德有赔偿附带民事诉讼原告人残疾赔偿金268728元，此款于判决生效后三十日内履行。
三、驳回附带民事诉讼原告人的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向绥化市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 白永顺
代理审判员 李大明
人民陪审员 马贵生
二〇一六年五月二十二日
书 记 员 郭 磊