安徽省芜湖市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖02民终763号
上诉人（原审被告）：南陵县三鑫矿业有限公司，住所地安徽省南陵县三里镇山泉村。
法定代表人：段联兵，该公司董事长。
委托代理人：董邦林，安徽文理律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：徐晓明。
委托代理人：何圣年，安徽陵阳律师事务所律师。
上诉人南陵县三鑫矿业有限公司（以下简称三鑫公司）因与被上诉人徐晓明民间借贷纠纷一案，不服安徽省南陵县人民法院于2016年2月5日作出的（2015）南民一初字第01606号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
一审法院查明，2011年3月左右，原南陵县西山矿业发展有限公司因经营需要资金周转，通过该公司员工赵家斌（谐音）向徐晓明借款20万元，并口头约定月利率2%，徐晓明以现金支付。2013年3月11日，原南陵县西山矿业发展有限公司向徐晓明重新出具借条，上注：“今借到徐晓明人民币（大写）贰拾叁万元整￥230，000元此款系西山矿业公司借款周转用宁海水2011年3月11日（此处加盖原南陵县西山矿业发展有限公司圆形财务专用章、圆形公章）”。后原南陵县西山矿业发展有限公司法定代表人宁海水分别于2013年3月11日、2013年3月31日、2014年12月21日、2014年12月2日在借条正反面备注：“本公司周转用事实宁海水公司周转困难要求顺延宁海水（2013年3月11日）注：欠徐晓明20万元以此条为准，其他条据作废，此前我公司有20万元条据作废，另外叁万元是公司欠酒款，酒条据同时作废。宁海水（2013.3.31）情况属实，请在西山矿业总转让价款中扣除宁海水（2014.12.21）”。徐晓明当庭认可，该份借条中3万元系原南陵县西山矿业发展有限公司欠其所在单位酒款，并非其个人借款。借款后，原南陵县西山矿业发展有限公司曾支付过部分利息。
另查明，宁海水系原南陵县西山矿业发展有限公司法定代表人。2013年8月31日，南陵县西山矿业发展有限公司整体被转让，2014年6月25日，该公司更名为三鑫公司。
一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。原南陵县西山矿业发展有限公司因经营需要向徐晓明借款，徐晓明以现金支付，南陵县西山矿业发展有限公司亦出具相应借条；庭后一审法院亦和原南陵县西山矿业发展有限公司宁海水进行核实，其陈述与徐晓明陈述基本一致，该笔借款真实发生，合法、有效，南陵县西山矿业发展有限公司理应按时归还。由于南陵县西山矿业发展有限公司早于2013年即被转让，现已更名为三鑫公司，根据我国民法通则有关“企业法人分立、合并，它的权利和义务由变更后的法人享有和承担”的规定，故对于转让前原南陵县西山矿业发展有限公司对外的债务应由三鑫公司承担，故对于徐晓明要求三鑫公司归还借款本金20万元的请求，依法予以支持。徐晓明诉称借款时口头约定月利率2%，支付过几个月利息，宁海水均予以认可，徐晓明现主张三鑫公司自2012年1月1日起按月利率2%计付利息至本金实际还清日止，符合法律规定，予以支持。三鑫公司辩称借条上加盖印章与实际不符，徐晓明无证据证明实际支付借款。三鑫公司并未提交相关证据证明有关印章不符的事实，结合庭审查明事实、徐晓明提交的借条以及徐晓明有关其支付钱款的经过等相关因素，一审法院认为该借款应真实发生，故对三鑫公司的辩解意见不予采信。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第四十四条第二款、第一百零八条，最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款之规定，判决如下：三鑫公司于判决生效之日起十五日内一次性偿还徐晓明借款本金20万元，并自2012年1月1日起按月利率2%计付利息至本金实际付清日止。案件受理费2375元，由三鑫公司负担2100元，徐晓明负担275元。
三鑫公司不服原审判决，向本院提起上诉称：1、三鑫公司不是原南陵县西山矿业发展有限公司通过公司分立、合并而来的，是段联兵等人在受让原南陵县西山矿业发展有限公司的资产后设立的，与南陵县西山矿业发展有限公司是两个不同且独立的法人，并非名称变更关系，一审法院适用《民法通则》关于企业分立、合并的规定，判令三鑫公司对原南陵县西山矿业发展有限公司的债务承担责任系适用法律错误。2、徐晓明出具的《借条》存在严重瑕疵，且徐晓明无证据证明其实际支付借款，一审法院认定“徐晓明以现金支付”属主观臆断；一审法院认为原南陵县西山矿业发展有限公司通过其公司员工赵家斌向徐晓明借款20万元，在未通知该证人出庭作证的情况下作出认定显然无据；一审法院庭后找宁海水作证，却不通知其到庭作证，违反证据规则。3、即便借款属实，但借条上未约定支付利息，一审法院认定“口头约定利率2%”并无证据证明，根据宁海水2013年3月31日在借条上备注的内容，宁海水只确认欠借款20万元，并无支付利息的意思表示，一审判决确认从2012年1月1日起按月利率2%支付利息，没有依据。4、宁海水于2013年8月将原南陵县西山矿业发展有限公司转让给案外人段联兵等人后，已有数十人以持有原南陵县西山矿业发展有限公司盖章、宁海水重新签字确认的《借条》或是宁海水以原南陵县西山矿业发展有限公司名义重新出具的《借条》起诉至法院，并以原南陵县西山矿业发展有限公司名称变更为三鑫公司，将三鑫公司作为被告，在这些案件中宁海水均承认借款系原南陵县西山矿业发展有限公司周转需要，并应负担高额利息，结合以上事实，本案存在虚假诉讼可能。综上，请求二审法院依法撤销一审判决，驳回徐晓明对三鑫公司的诉讼请求。
徐晓明辩称：1、生效判决书已证明原南陵县西山矿业发展有限公司更名为三鑫公司，原南陵县西山矿业发展有限公司与三鑫公司是合并关系。2、《借条》是2011年出具，徐晓明借出款项有银行取款记录，本案借款交付给原南陵县西山矿业发展有限公司法定代表人，不存在虚假诉讼的可能。
二审中三鑫公司为证明自己的主张，向本院提交如下证据：1、协议书，证明原南陵县西山矿业发展有限公司与三鑫公司不是合并关系。2、审计报告，证明该报告中没有反映徐晓明的借款。
徐晓明发表如下质证意见：1、该协议只能证明原南陵县西山矿业发展有限公司的资产转让给段联兵和谷健个人，其再用以成立三鑫公司，不能达到三鑫公司的证明目的。2、审计报告来源有异议，审计程序不合法，不能达到三鑫公司的证明目的。
本院认证意见如下：1、该份协议书只能证明原南陵县西山矿业发展有限公司成立的过程，并不能证明三鑫公司与原南陵县西山矿业发展有限公司不是合并关系。2、审计报告未记载徐晓明的借款，并不当然能认定该借款事实不存在。综上，对三鑫公司提供的证据本院不予采信。
本院二审对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为，一、公司属独立的法人，对外应独立的承担责任，原南陵县西山矿业发展有限公司依法变更登记为三鑫公司，原南陵县西山矿业发展有限公司的债务应当由合并后的三鑫公司承担，原南陵县西山矿业发展有限公司在变更为三鑫公司前其股权、资产和采矿权的变更并不影响合并后的三鑫公司对外承担责任，三鑫公司辨称三鑫公司是段联兵等人在受让原南陵县西山矿业发展有限公司资产后重新设立的，没有事实和法律依据。二、依法成立的借贷关系受法律保护，具有法律约束力，双方当事人均应依法履行，本案徐晓明提供的借款借据真实有效，且徐晓明提供了在借款发生时的取款记录，原南陵县西山矿业发展有限公司的员工赵家斌及法定代表人宁海水均对此借款事实予以证实，该借款合法有效。三、双方借款虽未约定利息，但徐晓明主张双方有口头约定且实际支付了部分利息，宁海水对此也予以认可，一审法院以双方口头约定判决支付利息并无不妥。四、该案中的借条真实有效，借条上所盖章也属真实，三鑫公司认为本案属虚假诉讼仅仅是其主观怀疑，无充分证据予以证明，三鑫公司的该项上诉理由亦不能成立。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不能成立，对其上诉请求本院不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4750元，由南陵县三鑫矿业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 国廷斌
代理审判员 齐晶晶
代理审判员 徐红梅
二〇一六年五月十日
书 记 员 徐 希
附：本案适用法律条款
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
第一百七十条第一款第（一）项：原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。