云南省盐津县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）云0623民初98号
原告杜某某，男，汉族，云南省盐津县人，农村居民，住盐津县。
委托代理人张霖，云南达意律师事务所律师，特别授权。
被告盐津开家湾煤矿有限公司
法定代表人，杨德富
住所地址，盐津县兴隆乡蒿芝村
委托代理人梁义丰，云南亨达律师事务所律师，特别授权。
原告杜某某与被告盐津开家湾煤矿有限公司工伤保险待遇纠纷一案，本院于2015年12月21日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年4月15日公开开庭进行了审理。原告杜某某及其委托代理人张霖，被告盐津开家湾煤矿有限公司的委托代理人梁义丰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告杜某某诉称，原告系被告工人。2012年10月6日受工伤，经昭通市劳动能力鉴定委员会鉴定为五级伤残。后经被告申请，盐津县劳动争议仲裁委员会于2014年6月20日裁决：保留原告与被告的劳动关系，并由被告按月支付原告伤残津贴1907.85元。但裁决下达后，被告未按月支付原告伤残津贴，也未按裁决书确定义务为原告缴纳相关保险费用。原告伤势好转，被告却未替原告安排新的工作，故要求与被告解除劳动关系。2015年12月7日，原告向盐津县劳动争议仲裁委员会提出解除原告与被告劳动关系，并由被告支付原告一次性伤残就业补助金及一次性工伤医疗补助金的请求，盐津县劳动争议仲裁委员会以一事不再理驳回原告的申请。原告认为，前后两次申请虽为同一工伤事故引起，但并不属于一事不再理的范畴。根据《工伤保险条例》的相关规定，劳动者有权提出与用人单位解除或终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。故诉至本院，要求依法判决解除原告与被告的劳动关系，并由被告支付原告一次性伤残就业补助金121574.75元（44209元／年÷12月／年×33月）、一次性工伤医疗补助金55261.25元（44209元／年÷12月／年×15月）。
被告盐津开家湾煤矿有限公司辩称，不同意与原告解除劳动关系，根据一事不再理原则，请求驳回原告的诉讼请求。一次性伤残就业补助金是对劳动者在解除劳动关系后对劳动者的补贴。被告已为原告缴纳工伤保险，在双方解除劳动关系后，原告根据裁决书应当享有的伤残补贴应当在一次性伤残就业补助金中予以扣除。
原告杜某某针对其诉讼主张，向本院提交以下证据：
证据1、原告杜某某身份证复印件一份，证明原告的主体资格；
证据2、工伤认定决定书，证明杜某某受伤被认定为工伤；
证据3、昭通市劳动能力鉴定委员会文件［昭劳鉴（2014）35号］，证明原告受伤为五级伤残，未达到护理等级；
证据4、盐津县劳动人事争议仲裁委员会〔盐劳人仲（2014）裁字第52号〕裁决书，证明被告自2014年3月起应按月支付原告伤残津贴1907.85元，且驳回原告对一次性工伤医疗补助金的仲裁请求；
证据5、盐津县劳动人事争议仲裁委员会〔盐劳人仲（2015）裁定第41号〕裁决书，证明盐津县劳动人事争议仲裁委员会以一事不再理为由驳回原告对一次性伤残就业补助金及一次性工伤医疗补助金的请求。
经质证，被告对原告提交的上述证据均无异议。
本院认为，上述证据客观真实，来源合法，能够证明案件事实，予以采信。
被告盐津开家湾煤矿有限公司未向本院提交证据。
根据庭审、质证，本院确认如下法律事实：
原告系被告工人，2012年10月6日受工伤，经昭通市劳动能力鉴定委员会鉴定为五级伤残，未达到护理等级。后经被告申请，盐津县劳动争议仲裁委员会于2014年6月20日裁决保留原告与被告的劳动关系，并由被告按月支付原告伤残津贴1907.85元。2015年12月7日，原告向盐津县劳动争议仲裁委员会提出解除原告与被告的劳动关系，并由被告支付原告一次性伤残就业补助金及一次性工伤医疗补助金的请求，盐津县劳动争议仲裁委员会以一事不再理驳回原告的申请。原告诉至本院，要求依法判决解除原告与被告的劳动关系，并由被告支付原告一次性伤残就业补助金121574.75元（44209元／年÷12月／年×33月）、一次性工伤医疗补助金55261.25元（44209元／年÷12月／年×15月）。另查明，被告未为原告参加缴纳社会养老保险费。
本院认为，原告与被告之间存在劳动关系，被告应依法为原告缴纳各项社会保险费用。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。”经查，被告未按照法律规定为原告缴纳养老保险费，原告有权解除劳动合同，终止双方劳动关系。因此，原告要求解除与被告的劳动关系，理由成立，本院予以支持。关于原告自2014年3月起享有的伤残津贴是否应当在一次性伤残就业补助金中予以扣除的问题。《云南省工伤保险条例》第三十八条规定“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，保留与用人单位的劳动关系，单位应当为其安排适当工作。用人单位难以安排工作的，由所在单位按月发给伤残津贴，并以伤残津贴为基数按照规定为其缴纳各项社会保险费。………。五级、六级伤残职工本人提出申请的，用人单位可以与其解除或者终止劳动关系。由用人单位按照解除或者终止劳动关系时，统筹地区上年度职工月平均工资为基数支付一次性伤残就业补助金。标准为：五级33个月、六级29个月。”故劳动者保留劳动关系、按月领取伤残津贴与解除劳动关系、领取一次性伤残就业补助金两者之间属选择关系,劳动者只能选其一。伤残津贴的性质是在双方劳动关系未解除前，对劳动者受工伤后达到法律规定伤残等级时因劳动能力受限而给与的补偿，在双方劳动关系解除后，劳动者有权按照法律规定领取一次性伤残就业补助金，已依法享有的伤残津贴应在一次性伤残就业补助金中予以扣除。原告主张领取一次性伤残就业补助金120716.75元（43897元／年÷12月／年×33月），理由成立，本院予以支持。扣除原告自2014年3月起至2016年5月应享有的伤残津贴51511.95元（1907.85元／月×27月），还应支付69204.8元（120716.75元－51511.95元）。原告主张的一次性工伤医疗补助金属工伤保险基金支付范畴，不在用人单位赔偿范围内，应由用人单位在工伤保险基金管理中心报领后支付原告，故原告要求被告赔偿一次性工伤医疗补助金的主张，理由不成立，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、《云南省工伤保险条例》第三十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、解除原告杜某某与被告盐津开家湾煤矿有限公司的劳动关系；
二、被告盐津开家湾煤矿有限公司支付原告杜某某一次性伤残就业补助金69204.8元，限本判决生效之日起十五内支付。
三、驳回原告杜某某的其它诉讼请求。
案件受理费10元，由被告盐津开家湾煤矿有限公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昭通市中级人民法院。
审 判 长 司正波
代理审判员 罗冬梅
人民陪审员 邓 端 芬
二〇一六年五月十日
书 记 员 彭 获
附件：
与本案有关的法律条文
一、《中华人民共和国劳动合同法》
第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；
（二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；
（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。
二、《工伤保险条例》
第三十六条职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资；
（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。
经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
三、《云南省工伤保险条例》
第三十八条职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，保留与用人单位的劳动关系，单位应当为其安排适当工作。用人单位难以安排工作的，由所在单位按月发给伤残津贴，并以伤残津贴为基数按照规定为其缴纳各项社会保险费。扣除个人缴费部分后，伤残津贴实际领取数额低于当地最低工资标准的，由单位补足差额。
五级、六级伤残职工本人提出申请的，用人单位可以与其解除或者终止劳动关系。
由用人单位按照解除或者终止劳动关系时，统筹地区上年度职工月平均工资为基数支付一次性伤残就业补助金。标准为：五级33个月、六级29个月。
由工伤保险基金按照解除或者终止劳动关系时，统筹地区上年度职工月平均工资为基数支付一次性工伤医疗补助金。标准为：五级15个月、六级13个月。患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发30%。
四、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。