江苏省盐城市大丰区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏0982民初4999号
原告:朱明生，男，汉族。
委托诉讼代理人：刘海平（特别授权），盐城市大丰区新团法律服务所法律工作者。
被告:江苏北大荒油脂有限公司，统一社会信用代码913209825558030936，住所地盐城市大丰区大丰港经济开发区纬四路。
法定代表人：周以明，该公司总经理。
委托诉讼代理人：徐正明（特别授权），男，江苏北大荒油脂有限公司主任。
委托诉讼代理人：任进勇（特别授权），江苏涤非律师事务所律师。
第三人吴进高，男，汉族。
原告朱明生与被告江苏北大荒油脂有限公司（以下简称北大荒油脂公司）劳动争议纠纷一案，本院于2016年9月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告朱明生及其委托诉讼代理人刘海平，被告北大荒油脂公司的委托诉讼代理人徐正明、任进勇到庭参加诉讼。审理中，本院依法追加吴进高为本案第三人参加本案诉讼，并组成合议庭公开开庭进行了审理。原告朱明生及其委托诉讼代理人刘海平，被告北大荒油脂公司的委托诉讼代理人徐正明、任进勇，第三人吴进高均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告朱明生向本院提出诉讼请求：1、解除我与被告之间的劳动关系；2、判令被告向我支付工伤损失262262.08元。事实与理由：2015年6月28日，被告单位仓库缺少工人，我经王永田介绍到该车间上班。工资按吨计算。我到被告单位上班后，被告未为我缴纳社会养老保险，工资由车间发放。2015年7月8日10时左右，我在仓库工作过程中被装有豆粨的袋子倒塌砸伤。后经大丰同仁医院治疗确认为：“右侧桡骨远端骨折伴神经损伤、右尺骨茎突骨折，右侧第4-5、6肋骨折伴胸腔积液，右膝部软组织伤。”我所受到的事故伤害，经盐城市大丰区人力资源和社会保障局认定为工伤，经盐城市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残。我受伤后，被告分文未付。经协调多次未果，故酿成纠纷。综上所述，我与被告之间存在劳动用工关系，我的岗位是被告业务的组成部分，并从事被告安排的有报酬的劳动，双方存在劳动合同关系。我要求与被告解除劳动关系，被告应依法向我支付工伤待遇。
被告北大荒油脂公司辩称，1、原、被告之间不存在真实劳动关系，我公司之所以承担工伤保险的用工主体责任是基于法律规定，原、被告之间只存在法律拟制的用工关系，因此原告要求解除双方劳动关系的诉讼请求不能成立；2、我公司是将装卸承包给第三人吴进高，原告系吴进高雇佣人员，根据《劳动合同法》第九十四条及《江苏省高级人民法院审理劳动争议指导意见（2009）》第四条的规定，我公司承担责任后，可以向实际承包人吴进高进行追偿；3、我公司承担连带赔偿责任，最终的赔偿责任应该是实际承包人吴进高，我公司承担连带赔偿责任后可向实际承包人吴进高追偿；4、原告的损失是否合理问题，关于停工留薪期，原告无相应的事实依据，我公司不予认可，原告不是我公司员工，受伤后也没有向我公司履行请假的手续，公司对原告的收入标准也不清楚，工资计算数额应当按照统筹地区平均工资标准60%计算，如果吴进高本人认可原告主张的工资标准，可以由吴进高进行赔付；关于医疗费，对劳动能力鉴定前的医药费没有异议，对之后的有异议；关于护理费、营养费、交通费均不认可；关于一次性伤残补助金工资标准不认可，一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金应按照规定来，鉴定费200元无异议。现因原告放弃对第三人的主张，损害了公司的合法权益，请求法院依法处理，驳回对我公司的诉讼请求。
第三人吴进高述称，我和北大荒油脂公司不存在什么关系，北大荒油脂公司因为没人，让我找几个人帮忙，之前签的合同是为了去税务局报税，我相当于北大荒油脂公司车间包装货物的，北大荒油脂公司将我请过去之后，没人和我说过，安全由我负责，或者什么事情包给我。北大荒油脂公司忙的时候，就让车间主任给我打电话，让我去装卸货物、包装，别的没有任何人通知我。忙的时候找十几个人，闲的时候就3、4个人，特别闲的时候，一年能回去几个月，朱明生出事的同时间段我一共找了13、14个人，工资是厂里打电话给我，说工资统一给我领，我领了之后再发给他们，因为我们是农民工，公司不给我们考勤，公司和我结算是按照吨位结算，不管我找了多少人，我发钱给工人也是按吨位，我也在车间做，大家平分工资。我没有责任。
当事人围绕诉讼请求依法向本院提交了以下证据：企业登记资料查询表、劳动仲裁申请书、征询书、解除合同通知书、快递单、认定工伤决定书、劳动能力鉴定结论通知书、鉴定费发票、2014年9月至2016年1月期间吴进高开具给被告北大荒油脂公司的税务发票及吴进高收受被告公司撰写费用的报销凭证。对上述证据，当事人双方均无异议，本院予以确认并在卷作证。
根据当事人提交的证据和本院审查确认的证据，本院认定事实如下：
被告北大荒油脂公司的经营范围为：食用植物油制造、粮食收购、菜粨、饲料销售；油料收购；自营和代理各类商品和技术的进出口业务等。2014年1月1日，被告北大荒油脂公司与第三人吴进高签订《装卸承包合同书》一份，合同约定：甲方北大荒油脂公司，乙方吴进高，1、甲方对乙方实行承包制，负责人须24小时保持通讯畅通。乙方人员必须接受管理和监督，甲方有权建议乙方重新组建装卸人员，实行竞争上岗。2、计费方式如下：粨库出粨打堆，力资价格：5.5元/吨；机口粨直接装车，力资价格：7.5元/吨；袋装货物装车、卸车，力资价格：5.5元/吨；转库（一进一出），力资价格：5.0元/吨；袋装货物装船、卸船：7.5元/吨；散装货物装船、卸船：5.0元/吨；卸车进小库（散装），力资价格：4.0元/吨；卸车进大库（8#或粨库）（散装）力资价格：2.2元/吨…以上力资费用含装卸工人保险费、交通费、餐费补贴等其他费用。具体装卸吨位以公司仓储部过磅单及入库单为准，未列名的作业项目，甲乙双方参照此价格另行制定补充协议。（以上价格包括：乙方全体人员各类工资、补贴、保险等一概核在该单价内，不含开票费用，开票税率为4.175%随国税局的税率定）。…本协议有效期为一年，从2014年1月1日至2014年12月31止。任何一方提前终止合同，须提前一个月通知对方，由双方协商处理。此后，被告北大荒油脂公司与第三人吴进高未再签订合同。2014年9月至2016年1月期间，吴进高按月收取了北大荒油脂公司支付的装卸费用。其中2015年度收取的总力资费为1983344元。
2015年7月8日，原告朱明生在被告北大荒油脂公司仓库工作中被装有豆粨的袋子砸伤。原告朱明生受伤后即被送往大丰同仁医院接受治疗，入院诊断为：1、右侧桡骨远端骨折伴随神经损伤；2、右尺骨茎突骨折；3、右膝部及左胸部软组织伤；4、脂肪肝，于2015年7月13日行骨折切开复位内固定术，于2015年7月27日出院，共计住院19天。××诊断证明书》载明“建议患者休息贰个月”；2015年9月27日，大丰同仁医院向原告朱明生出具《疾病诊断证明书》，载明：“建议继续休息壹个月”；2015年10月30日，大丰同仁医院向原告朱明生出具《疾病诊断证明书》，载明：“建议继续休息两周时间”；2015年11月25日，原告朱明生所受伤害经盐城市大丰区人力资源和社会保障局认定为工伤；2016年1月16日，大丰同仁医院向原告朱明生出具《疾病诊断证明书》，载明：“建议继续休息两周时间”，2016年3月19日，大丰同仁医院再次向原告朱明生出具《疾病诊断证明书》，载明：“建议继续休息两周”；2016年3月20日，大丰同仁医院向原告朱明生出具《疾病证明书》，载明：“右桡骨远端骨折于2015.07.13于我院手术，术中以2枚克氏针固定，目前内固定已拔除，特此证明”。2016年4月4日，大丰同仁医院再次向原告朱明生出具《疾病诊断证明书》，载明：“建议继续休息两周”。2016年5月18日，盐城市劳动鉴定委员会作出盐劳工鉴通【2016】0056号《盐城市劳动能力鉴定结论通知书》，载明：朱明生的致残程度鉴定为九级。原告为此支付鉴定费200元。2016年6月5日，原告朱明生再次至大丰同仁医院门诊，××证明书》，载明：“建议患者扶拐负重，休息叁个月。同时再次建议患者上级医院确定诊断。”2016年7月6日，原告朱明生向盐城市大丰区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。
2016年8月18日，原告朱明生通过EMS向被告北大荒油脂公司邮寄《解除劳动关系通知书》。被告北大荒油脂公司对收悉该通知书的事实无异议，但认为原、被告双方之间并无劳动关系。
2016年8月30日，因该委收到申请已超过5日，征询原告朱明生是否同意继续由该委审理，原告朱明生表示不同意。后原告朱明生向本院提起诉讼，本院于2016年9月9日立案受理。
审理中，原告朱明生对其在豆粨车间的工作内容表述为：“我只负责装卸，不负责生产，”“我每个月将近1万余元，每日划300多元，我自己本人收入，这个厂效益好，我每年正常做三、四个月左右，工资是次月拿现金，钱从吴进高手上拿，”并陈述：“明确不要求第三人承担责任，我要求被告公司承担责任。”
另查，被告北大荒油脂公司未为原告朱明生办理工伤保险手续。
本院认为：用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位。承担工伤保险责任的单位承担赔偿责任或者社会保险经办机构从工伤保险基金支付工伤保险待遇后，有权向相关组织、单位和个人追偿。因此，原告主张与被告北大荒油脂公司解除劳动关系的主张，本院不予支持，原告朱明生在被告北大荒油脂公司受到伤害被认定为工伤、劳动能力鉴定构成九级伤残，被告北大荒油脂公司作为具有用工主体资格的单位应赔偿原告相关工伤保险待遇。关于原告主张的各项损失：1、关于医疗费，结合原告提供的治疗的相关票据，原告主张医疗费损失为10510.58元不违反相关规定，本院予以确认；2、关于营养费，原告主张无事实和法律依据，本院不予支持；3、关于住院护理费，原告主张护理费标准按照80元/天进行计算，该主张未超过相关规定标准，本院予以支持，故认定住院期间的护理费为1520元（80元/天×19天）；4、关于停工留薪期工资，根据原告提交的诊疗证明，结合原告的病情、治疗及医嘱等情况，本院酌定原告停工留薪期限以5个月为宜。对于停工留薪期工资标准，原告主张工资为342.75元/日，因原告工作具有季节性特征，不具有持续性，非长期稳定的固定收入，故本院对原告的工资标准酌定按照2015年度江苏省装卸搬运在岗职工平均工资标准67947元予以确定，故原告朱明生的停工留薪期工资为28311.25元（5662.25元/月×5）；5、关于一次性伤残补助金，经鉴定原告构成九级伤残，按照工伤保险条例规定，一次性伤残补助金为9个月的本人工资，故一次性伤残补助金为50960.25元（5662.25元/月×9）；6、因原、被告双方不存在劳动关系，至原告主张的解除劳动关系时间时，原告朱明生距退休年龄不足1年，故一次性工伤医疗补助金应为4500元(50000×90%×10%）；7、一次性伤残就业补助金2250元(25000×90%×10%）；8、鉴定费200元；9、关于交通费，结合原告住院、治疗的情况，本院酌定交通费为500元。以上合计98752.08元。综上，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十四条、第三十七条、第六十二条，《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条、第二十七条、第二十八条、第三十六条，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第四项的规定，判决如下：
一、被告江苏北大荒油脂有限公司赔偿原告朱明生98752.08元，于本判决生效后10日内履行完毕。
二、驳回原告朱明生的其他诉讼请求。
如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由被告江苏北大荒油脂有限责任公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。
审 判 长 陈祚宏
代理审判员 张 倩
人民陪审员 肖书平
二〇一七年三月九日
书 记 员 陈琳琳
附相关法律条文
1、《工伤保险条例》
第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。
职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。
治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。
职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。
工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。
工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。
第三十四条工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。
生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。
依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。
用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。
2、《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》
第二十五条工伤职工的停工留薪期应当凭职工就诊的签订服务协议的医疗机构，或者签订服务协议的工伤康复机构出具的休假证明确定。停工留薪期超过12个月的，需经设区的市劳动能力鉴定委员会确认。设区的市劳动能力鉴定委员会确认的停工留薪期结论为最终结论。
在停工留薪期间，用人单位不得与工伤职工解除或者终止劳动关系。法律、法规另有规定的除外。
第二十七条职工因工致残被鉴定为五至十级伤残，按照《条例》规定与用人单位解除或者终止劳动关系时，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的基准标准为：五级20万元，六级16万元，七级12万元，八级8万元，九级5万元，十级3万元。一次性伤残就业补助金的基准标准为：五级9.5万元，六级8.5万元，七级4.5万元，八级3.5万元，九级2.5万元，十级1.5万元。
设区的市人民政府可以根据当地经济发展水平、居民生活水平等情况，在基准标准基础上上下浮动不超过20%确定一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金标准，并报省社会保险行政部门备案。
患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发40%。
一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金基准标准的调整，由省社会保险行政部门会同省财政部门报省人民政府批准确定。
第二十八条工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系，且解除劳动关系时距法定退休年龄不足5年的，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金按照下列标准执行：不足5年的，按照全额的80%支付；不足4年的，按照全额的60%支付；不足3年的，按照全额的40%支付；不足2年的，按照全额的20%支付；不足1年的，按照全额的10%支付，但属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的情形除外。达到法定退休年龄或者按照规定办理退休手续的，不支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。
五至十级工伤职工领取一次性工伤医疗补助金的具体办法由统筹地区经办机构制定。
第三十六条具备用工主体资格的用人单位将工程或者经营权发包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者发生事故伤害，劳动者提出工伤认定申请的，由具备用工主体资格的发包方承担用人单位依法应当承担的工伤保险责任，社会保险行政部门可以将具备用工主体资格的发包方作为用人单位按照规定作出工伤认定决定。
3、《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》
第三条社会保险行政部门认定下列单位为承担工伤保险责任单位的，人民法院应予支持：
（一）职工与两个或两个以上单位建立劳动关系，工伤事故发生时，职工为之工作的单位为承担工伤保险责任的单位；
（二）劳务派遣单位派遣的职工在用工单位工作期间因工伤亡的，派遣单位为承担工伤保险责任的单位；
（三）单位指派到其他单位工作的职工因工伤亡的，指派单位为承担工伤保险责任的单位；
（四）用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位；
（五）个人挂靠其他单位对外经营，其聘用的人员因工伤亡的，被挂靠单位为承担工伤保险责任的单位。
前款第（四）、（五）项明确的承担工伤保险责任的单位承担赔偿责任或者社会保险经办机构从工伤保险基金支付工伤保险待遇后，有权向相关组织、单位和个人追偿。