广西壮族自治区百色市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）桂10刑终349号
原公诉机关广西壮族自治区德保县人民检察院。
上诉人（原审被告人）覃贵虎，男，1986年11月5日出生于广西壮族自治区靖西市，壮族，中专文化，住靖西市。因犯盗窃罪，2008年3月26日被靖西市人民法院判处有期徒刑一年零四个月，并处罚金3000元。因涉嫌犯运输毒品罪，于2015年5月5日被刑事拘留，同年6月10日被逮捕。
辩护人覃谋启，广西中名律师事务所律师。
辩护人覃国恩，住靖西市。
广西壮族自治区德保县人民法院审理德保县人民检察院指控原审被告人覃贵虎犯运输毒品罪一案，于2016年6月13日作出（2016）桂1024刑初15号刑事判决。宣判后，在法定上诉期限内，原审被告人覃贵虎提出上诉。本院于2016年7月22日立案受理，于2016年8月2日将案卷移送百色市人民检察院阅卷。期间，百色市人民检察院以案件需补充侦查为由，于2016年10月12日向本院申请延期审理，本院决定延期审理。经百色市人民检察院申请，本院于2016年11月11日恢复审理。依法组成合议庭，于2016年12月8日公开开庭审理了本案。广西壮族自治区百色市人民检察院指派检察员陆慧妹、严秋霞出庭履行职务，上诉人覃贵虎及其辩护人覃谋启、覃国恩到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：2015年5月4日20时至21时期间，被告人覃贵虎从靖西市市区驾驶桂Ｌ×××××的起亚牌轿车前往壬庄乡。21时30分许，覃贵虎驾驶该车回到靖西市市区。期间，覃贵虎约邓某、黄某2一起去田阳县。后覃贵虎驾驶桂Ｌ×××××的起亚牌轿车搭载邓某、黄某2从靖西市上百靖高速公路前往田阳县。当日23时许，德保县公安局联合百色市公安局禁毒支队在百靖高速公路德保服务区进行路查。民警对覃贵虎桂Ｌ×××××的起亚牌轿车进行检查时，当场从覃贵虎身上缴获一颗用于自己吸食的冰毒疑似物，净重为0.1克；从覃贵虎所驾驶的轿车天窗夹缝处缴获一包毒品海洛因疑似物，净重为50.05克。经鉴定，缴获的冰毒疑似物检出甲基苯丙胺；缴获的毒品海洛因疑似物检出海洛因，缴获的毒品海洛因含量为53.7%。
原判认定上述事实的证据有：
1、身份证明，证实被告人覃贵虎的身份情况，覃贵虎有吸毒行为，广西禁毒管理系统登记覃贵虎所使用的手机号为150××××8881；另证实证人黄某1的身份情况，黄某1有吸毒行为，广西禁毒管理系统登记黄某1所使用的手机号为186××××0490、185××××0602。
2、到案经过，证实2015年5月4日19时许，根据百色市公安局的统一部署，德保县公安局联合百色市公安局禁毒支队在百靖高速公路德保服务区进行路查。当日23时民警对覃贵虎桂Ｌ×××××的起亚牌轿车进行检查，查获覃贵虎左侧裤袋一小包冰毒疑似物，并从该小轿车天窗夹缝处查获一包黑色塑料袋包装的毒品海洛因疑似物，从随车人员邓某携带的挎包内当场查获一小包冰毒疑似物，后民警将覃贵虎、邓某、黄某2口头传唤至德保县公安局接受调查。另，被告人覃贵虎在接受传唤的过程中有自残行为。
3、检查笔录、扣押物品清单、过秤笔录及照片，证实德保县公安局将桂Ｌ×××××起亚牌小轿车及机动车行驶证予以扣押，将查获的覃贵虎左侧裤袋一小包冰毒疑似物，经过秤毛重0.39克，净重0.10克，从该小轿车天窗夹缝处查获的一包黑色塑料袋包装的毒品海洛因疑似物，经过秤毛重51.33克，净重50.05克，从随车人员邓某携带的挎包内当场查获的一小包冰毒疑似物，经过秤毛重1.06克，净重0.80克，上述毒品疑似物均被扣押。
4、提取笔录，证实德保县公安局民警在被告人覃贵虎所持有的“苹果5S”手机通讯录内提取到备注名为“阿志兄弟”的手机号码136××××1146，以及备注名为“田阳阿志兄弟”的手机号码156××××0886；民警从该手机短信记录中提取到备注名为“田阳”的手机号码为185××××0602于2015年5月4日23时51分向覃贵虎发送的5条短信息，短信息具体内容为：1、兄弟啊快十二点了，可以快点吗？现在没东西了，所以希望你可以快点呀；2、到了给我电话啊，我知道我们这种东西是处处要留一点心，只希望你可以快点啊；3、兄弟，收到信息后给我回个电话呀；4、兄弟，收到信息后给我回个电话呀；5、兄弟，收到信息后给我回个电话呀。
5、号码为150××××8881的机主资料及通信清单，证实该手机号码登记的客户名为韦某，该手机号码分别于2015年4月8日、4月17日、4月25日、4月26日、5月3日19时11分、5月4日11时14分和16时23分许与手机号码为185××××0602有通话记录，并于2015年5月5日0时9分至0时11分期间，先后三次接收来自手机号码为185××××0602的短息。
6、号码为185××××0602的机主资料及通信清单，证实该手机号码登记的客户名为黄某1，该手机号码分别于2015年5月3日19时12分、5月4日11时15分和16时24分许与手机号码为150××××8881有通话记录，并于2015年5月5日0时10分至0时12分期间，先后三次向手机号码为150××××8881发送的短息。
7、提取送检笔录，证实德保县公安局民警从查获的毒品中提取检材进行毒品定量检测。
8、德保县公安局禁毒大队出具的办案说明，证实被告人覃贵虎供述中提到的“依洛”、“田阳阿志”、“依毕”因无真实姓名、住址，办案人员无法查证该三人的真实情况，亦无法提供照片让覃贵虎进行辨认。
9、田阳县公安局禁毒大队出具的情况说明，证实经该大队走访调查发现黄某1于2015年年初外出务工，截止2015年7月23日未曾与家人联系，该大队民警未能查找到黄某1本人。
10、靖西县人民法院刑事判决书、田阳县人民法院刑事判决书，证实被告人覃贵虎因犯盗窃罪，于2008年3月26日被靖西县人民法院判处有期徒刑一年零四个月，并处罚金3000元；黄某1因犯贩卖毒品罪，于2013年4月11日被田阳县人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金1000元，又因犯贩卖毒品罪，于2014年3月18日被田阳县人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金2000元。
11、手机号码为150××××8881的基站轨迹分析，证实2015年5月4日0时至22时的基站位置，其中当日3时1分53秒、10时25分41秒、10时27分06秒、10时30分05秒、10时38分14秒、10时42分26秒、10时52分25秒、10时53分40秒、10时56分38秒、11时00分25秒、11时4分47秒、11时23分22秒、11时34分28秒、12时34分51秒、13时12分16秒、13时20分48秒、13时31分9秒、13时43分10秒、13时55分15秒、14时23分44秒、16时25分3秒、16时53分33秒、17时31分16秒、18时4分52秒、19时23分36秒的基站位置均位于靖西县210省道，10时55分20秒、10时58分54秒、11时19分38秒的基站位置位于靖西县凤凰路1246号，11时56分50秒的基站位置位于靖西县城东路，12时10分27秒、12时38分58秒、13时37分48秒、13时46分35秒的基站位置位于靖西县城西路，12时38分7秒、14时36分36秒的基站位置位于靖西县新生街，12时53分5秒的基站位置位于靖西县城中路，13时40分40秒、13时48分38秒的基站位置位于靖西县金山街，14时18分20秒的基站位置位于靖西县城西路652号，15时7分23秒的基站位置位于靖西县南门街161号，15时16分35秒的基站位置位于靖西县城西路554号，15时25分23秒的基站位置位于靖西县城西路574号，15时30分12秒的基站位置位于靖西县城西路546号，15时44分3秒的基站位置位于靖西县南门街130-10号，16时5分51秒的基站位置位于靖西县城东路1012号，16时13分37秒的基站位置位于靖西县城西路572号，16时23分16秒的基站位置位于靖西县城西路657号，19时26分36秒的基站位置位于靖西县，19时40分40秒、19时48分45秒、20时16分15秒的基站位置位于靖西县沿边公路，20时0分13秒的基站位置位于靖西县壬庄乡足尖附近，20时59分26秒的基站位置位于靖西县岜娇由附近，21时26分19秒、21时31分8秒的基站位置位于靖西县316省道，21时36分12秒、21时47分11秒的基站位置位于靖西县新生街374号，21时43分31秒、21时53分42秒的基站位置位于靖西县民权街100号，21时56分50秒的基站位置位于靖西县城中路48号。
12、证人邓某的证言，证实2015年5月4日晚21时许，其与黄某2在靖西县城逛街，后经电话联系覃贵虎。二人与覃贵虎相见后，覃贵虎约二人去田阳县城玩，顺便去看游戏机，其与黄某2表示同意。后其到一德大酒店找黄丽丽索要欠款100元。覃贵虎则表示先回家换车后接其等人。当晚23时许，其和黄某2在靖西县城“绿城小区”大门上了覃贵虎的车牌尾号为“696”的小轿车，其坐在副驾驶室，黄某2坐在后排的位置，之后覃贵虎就开车从靖西高速路口上高速前往田阳。约30分钟后，三人在高速路德保服务区被公安民警拦车检查。其和黄某2问覃贵虎发生何事，覃贵虎回答其也不知道，没有事的。民警对小轿车进行检查时，从其携带黑色手提包内检查出一小包白色冰块状的物品，从小轿车天窗的夹缝处检查出一包黑色塑料袋装的毒品海洛因。民警从其手提包内查获的物品不是其本人的，可能是黄丽丽放进去的。其上车前未发现覃贵虎与其他人有接触，上车之后三人就直接上高速路前往田阳，途中未曾停留，未与其他人接触，车辆天窗一直处于关闭状态。
13、证人黄某2的证言，证实2015年5月4日20时50分许，邓某打电话给其，让其到一德酒店513房间。21时许，其到达一德酒店。约10分钟后，小静和小雅到房间内问邓某借钱，后其和小静、小雅一起到金点王座KTV唱歌，而邓某说要去逛街。22时20分许，邓某打电话给其，说让其陪她和覃贵虎一起去田阳看游戏机。黄某2就下楼，坐上邓某的电动车前往凤凰路绿城小区路口等覃贵虎。其看到覃贵虎在小区入口的超市门前和一个男子说话。覃贵虎见到邓某和其后就到超市门前停车场开他的起亚轿车接二人。后三人上高速路前往田阳。在德保服务区遇到警察查车，后来警察在轿车天窗夹缝处发现一包黑色塑料袋包装的海洛因疑似物。其只是跟车的，不知道这包海洛因是谁的。
14、证人周某的证言，证实周某系覃贵虎的母亲，桂Ｌ×××××的起亚牌轿车是其丈夫覃国恩于2011年8月购买，使用周某的名字登记的。该车车钥匙由周某持有，车辆也是周某使用较多，覃贵虎白天很少用车，晚上偶尔使用。覃贵虎最后一次用车是2015年5月4日。当日8时许，覃贵虎说要去送老婆坐车。大约10时许，覃贵虎把车开回小区。后来覃贵虎去哪里，周某就不得而知。
15、证人韦某的证言，证实韦某系覃贵虎的妻子。覃贵虎使用的150××××8881的手机号码是韦某于2012年使用自己的身份证在田东县办理。该号码起初是由韦某使用，2014年覃贵虎从戒毒所出来后就由覃贵虎使用。
16、证人覃国恩的证言，证实桂Ｌ×××××的起亚牌轿车于2011年购买，使用周某的名字登记。因覃国恩不会开车，买车后其爱人周某使用较多，其儿子覃贵虎使用较少。覃国恩对车辆使用的具体情况不清楚。
17、证人黄某1的证言，证实其于2016年3月17日在自己家中吸食毒品被田阳县公安局民警查获，并被传唤到田阳县公安局接受调查。其与覃贵虎相识，知道覃贵虎在靖西市开电子游戏室。其曾用自己的身份证办理185或186开头的移动号码，具体号码已记不清。其使用本人身份证办理的手机号码就只有该号码。该号码在2015年5月至6月是黄某1一人使用，6月份之后就不再使用。其曾使用该号码和覃贵虎联系，但其否认给覃贵虎发送过短信息。其从2015年11月份起使用132××××3007的联通号码。
18、被告人覃贵虎的供述，主要内容为2015年5月4日13时许，覃贵虎驾驶桂Ｌ×××××的起亚牌轿车从靖西县城出发，途经旧州、旧州边防检查站，到达壬庄乡。后覃贵虎继续往前行驶，超过壬庄乡约5公里时，覃贵虎发现路边停靠着几辆车，有一些男青年围在那里，车上传出音乐声。覃贵虎推断这些人正在吸食K粉，于是就下车去看这些男青年是否在吸食毒品。后覃贵虎看到其认识的“依洛”正在车上吸食海洛因，就和“依洛”打招呼，但是“依洛”没有理会。之后，覃贵虎转身准备回自己车上时，看到其中一名男青年的鼻腔内有白色粉末残留，就知道他们正在吸食K粉。于是，覃贵虎就向那名男青年索要一些K粉回到自己车上，先拿出自带的冰毒吸食，后又吸食K粉。吸食几口后，覃贵虎迷迷糊糊躺在车上。期间有几个男青年上了覃贵虎的车吸毒。当日19时许，覃贵虎独自驾驶轿车从壬庄乡街上经小路前往靖西县化峒镇，后约于20时回到靖西县城。当日21时许，覃贵虎打电话约邓某一起到田阳县城玩。邓某又叫上朋友黄某2也一起跟车前往田阳县。后覃贵虎就在其家旁边的小超市对面等邓某和黄某2。不久，邓某和黄某2驾驶一辆电动车到绿城小区。邓某把电动车放在小区之后，于22时许，由覃贵虎驾驶桂Ｌ×××××的起亚牌轿车，搭载邓某、黄某2从靖西县城出发，上百靖高速公路前往田阳县。当晚23时许，三人在德保服务区遇到警察检查。民警从覃贵虎左裤袋查获一小包冰毒，从桂Ｌ×××××的起亚牌轿车天窗夹缝处查获一包海洛因。覃贵虎否认车上的毒品海洛因是其所有，直到民警查获其才知道车有毒品，其认为是在壬庄乡吸毒时被人放到车上的。覃贵虎手机通讯录上的“阿志”和“田阳阿志兄弟”系同一个人，电话号码为136××××1146、156××××0886。通讯录上的号码为185××××0602，备注为“田阳”的人是其之前在田阳认识的，姓名、住址不详，因而备注名为“田阳”。2015年5月3日、5月4日，覃贵虎曾和“田阳”电话联系。“田阳”于2015年5月4日23时51分后向覃贵虎发送了5条短信息。第一条内容为“兄弟啊快十二点了，可以快点吗？现在没东西了，所以希望你可以快点呀”。第二条内容为“到了给我电话啊，我知道我们这种东西是处处要留一点心，只希望你可以快点啊”。第三条、第四条、第五条内容均为“兄弟，收到信息后给我回个电话呀”。覃贵虎不明白“田阳”前面两条短信息表达的意思。对于后三条短信息，覃贵虎认为字面意思是让其到田阳之后给他打电话。因覃贵虎案发前几天吸食毒品，精神亢奋，连续几天睡不着觉，至于案发当天何时从靖西县城前往壬庄乡，其已记不清楚。案发时，覃贵虎反映车上发现的毒品不是其本人的，但无人采信，其在气愤之下就用头撞车，想证明毒品不是其所有。
19、吸毒现场检测报告，证实2015年5月5日0时30分至0时35分，经对被告人覃贵虎进行现场尿液检测，检出其吸食苯丙胺类毒品。
20、鉴定意见，证实经鉴定，从被告人覃贵虎左裤袋缴获的冰毒疑似物检出甲基苯丙胺；从车辆天窗处缴获的毒品海洛因疑似物检出海洛因，毒品海洛因含量为53.7%。另经鉴定，从覃贵虎驾驶的小轿车天窗夹缝处提取到的黑色塑料包装袋和白色毒品疑似物包装袋未检出人的基因型。
21、现场勘验、检查笔录及照片，证实德保县公安局民警查获被告人覃贵虎的现场的基本概况，以及查获覃贵虎时的现场情况。
22、辨认笔录，证实2016年3月17日，黄某1辨认出靖西籍的“阿虎”是覃贵虎。
23、视听资料，证实2015年5月4日查获被告人覃贵虎过程及现场情况，以及对被告人覃贵虎进行第一次讯问的情况。
原判认为，被告人覃贵虎存在运输毒品的主观故意，违反国家毒品管理法规，非法运输毒品海洛因50.05克，对其应以运输毒品罪定罪处罚。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项之规定，对其应处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。对于被扣押的涉案物品，因未随案移送，由扣押机关依法处理。根据被告人覃贵虎的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第四十五条、第四十七条、第五十九条之规定，判决：被告人覃贵虎犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币10000元。
上诉人覃贵虎及其辩护人提出：原判认定事实不清，证据不足，没有证据证明从上诉人覃贵虎驾驶的车辆内查获的毒品是覃贵虎的，因案发前曾有人进入该车辆过，也有人借该车辆使用过，有可能是他人收藏、放置，因毒品外包装并未检验出覃贵虎的指纹，不能认定覃贵虎接触过该毒品，也不能认定覃贵虎明知是毒品而运输，故覃贵虎的行为不构成运输毒品罪，请求二审宣告上诉人覃贵虎无罪。
出庭检察员认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。建议二审驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原判认定的事实清楚，证据确实充分。关于本案的证据，原审法院已在庭审中举证、质证，证据来源合法、客观真实，本院予以确认。
一审经审理查明的事实与原判认定的事实一致。关于本案的证据，原审法院已在庭审中举证、质证，证据来源合法、客观真实，予以确认。
对于上诉人覃贵虎及其辩护人提出的上诉意见，本院作如下评判：
关于上诉人、辩护人提出案发前是否有他人进入覃贵虎驾驶的车辆，也有人借该车辆使用过的意见，因覃贵虎未提供具体真实的姓名，侦查人员无法查证、核实，故该理由不能成立，不予采纳；从覃贵虎多次供述称其到壬庄乡是为了游玩、抓竹鼠等辩解，从覃贵虎使用手机号码为150××××8881的基站轨迹分析，覃贵虎2015年5月4日20时许才从靖西市往壬庄乡，21时许即从壬庄乡返回靖西市，可见覃贵虎的行为有悖常理。毒品是从覃贵虎驾驶车辆的天窗夹缝处查获，属采用高度隐蔽的方式运输毒品的情形，且有证人黄某1使用的手机发给覃贵虎的信息予以佐证，可认定覃贵虎明知是毒品而运输，其行为已构成运输毒品罪。综上，上诉人覃贵虎及其辩护人提出的上诉人覃贵虎的行为不构成运输毒品罪的意见，与查明的事实不相符，不予采纳。
本院认为，上诉人覃贵虎违反国家对毒品的管制，非法运输毒品海洛因50.05克，其行为已构成运输毒品罪。原判根据上诉人覃贵虎的犯罪情节和悔罪表现，对其量刑并无不当。上诉人覃贵虎及其辩护人提出的上诉人覃贵虎的行为不构成运输毒品罪的意见，与查明的事实不相符，不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王小强
审判员 麦珊连
审判员 梁志红
二〇一六年十二月十二日
书记员 黄冬婷