陕西省榆林市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2015）榆中行初字第00087号
原告李秀琴，女，汉族，1941年11月13日出生，住定边县.
委托代理人吕森，男，汉族，1973年8月20日出生，住址同上，系原告之子。
委托代理人张少雄，陕西金赞律师事务所律师。
被告定边县人民政府，住所地：定边县。
法定代表人温江城，县长。
委托代理人白强、孙海涛，定边县国土资源局工作人员。
第三人朱加财，男，汉族，1951年12月15日出生，住定边县。
委托代理人朱治斌，男，汉族，1978年2月25日出生，住定边县。
原告李秀琴诉被告定边县人民政府、第三人朱加财土地行政登记一案，本院受理后，依法组成合议庭于2016年4月12日公开开庭审理了本案。原告李秀琴及其委托代理人吕森、张少雄，被告定边县人民政府委托代理人白强、孙海涛，第三人朱加财委托代理人朱治斌出庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
被告定边县人民政府于1999年10月22日给王彩琴颁发定边县国用（99）字第xxx号国有土地使用证，土地使用者：王彩琴；座落：东园子；用途：住宅；使用权类型：划拨；使用面积：390平方米。四至为：东至张岗，南至路，西至路，北至吕万海，东西26米，南北15米。
原告李秀琴诉称：原告李秀琴是定边县定边镇东园子村六组的村民，享有本村土地的家庭承包权，原告李秀琴和吕万海是夫妻关系，2014年1月1日吕万海因病去世。2014年5月份，原告发现有人在自己承包位于定边县定边镇东园子村的万海地上建房屋，于是上前制止并询问详情。第三人朱加财无中生有称该块土地原告丈夫已在1999年卖给了他，并办理了相应的土地权属手续，并称曾给原告之子吕森支付过20万元。原告要求第三人出示手续，第三人不向原告出示。为查清事实，2015年7月15日，原告在定边县土地局查询得知，被告确实在1999年给第三人朱加财之妻王彩琴颁发过定国用（99）字第xxx号《国有土地使用证》，后因王彩琴去世又转移登记在朱加财名下，证号（2011）第xxx号《国有土地使用证》。原告认为，王彩琴取得的国有土地使用证内的390平方米土地属原告的承包土地，与原告土地承包经营权证书属同一地块的土地。根据我国土地法的有关规定，集体所有土地和承包地未经征用，不得转为国有土地，被告将集体土地给王彩琴颁发国有土地证书违法。请求依法判决被告定边县人民政府给王彩琴颁发的定国用（99）字第xxx号《国有土地使用证》的具体行政行为违法，由被告承担本案诉讼费用。
原告李秀琴向法庭提供以下两组证据：第一组：李秀琴户口本、吕万海死亡注销证明。证明目的：李秀琴和吕万海对本村集体土地享有承包权，吕万海作为家庭承包户代表死亡后，其原家庭承包本村土地的代表为李秀琴。第二组：土地承包经营权证书。证明目的：1、吕万海生前以家庭方式承包本村集体所有的万海土地7.2亩。承包期限对承包土地享有使用权。2、定边县人民政府给王彩琴颁发的定国用（99）字第xxx号《国有土地使用证》内的390平方米土地属于原告李秀琴承包本村的万海土地范围内。该土地属于集体所有，不属于国有土地。
被告定边县人民政府答辩称：1999年10月22日，定边县土地登记机构原定边县土地管理局对第三人朱加财的妻子王彩琴与定边镇东园子村村民吕万海非法买卖土地的行为予以确认，并为王彩琴颁发了定边县国用（99）字第xxx号国有土地使用证。2008年5月，第三人朱加财持定边县国用（99）字第xxx号国有土地使用证向定边县土地登记机构定边县国土资源局申请变更登记，在受理该证变更登记时工作人员发现该证原档遗失，遂中止了变更登记。2008年7月6日第三人朱加财提出补档申请，后于2011年2月23日再次提出变更登记申请，定边县人民政府登记机构工作人员经多方调查核实后认为1999年10月22日给王彩琴办理土地权登记时，手续完备但因管理不善致档案遗失，对第三人朱加财提出变更登记的申请应予办理，故于2011年5月9日为第三人朱加财办理了变更登记，并颁发了定国用（2011）第xxx号国有土地使用证。
被告定边县人民政府向法庭提供以下证据：1、土地登记申请书；2、朱加财的补档申请；3、朱加财的身份证复印件；4、户籍证明；5、石洞沟村委会证明；6、王彩琴的死亡注销证明；7、亲属关系证明两份；8、契税完税证明；9、继承权公证书；10、建房地基转让契约；11、定边县国用（99）字第xxx号国有土地使用证；12、国有土地申请登记审核表；13、国有土地登记审批表；14、土地登记卡。证明目的：1、被诉行政行为定边县国用（99）字第5－xxx号国有土地使用证档案遗失，无法证明其合法或者违法。2、证明2011年定国用（2011）第xxx号国有土地使用证办理程序合法正确。
第三人朱加财答辩意见为：原告的起诉事实与理由不能成立，政府颁发的国有土地使用证合法，原告的诉请应不予支持。
第三人朱加财未向法庭提供证据。
原告李秀琴对被告定边县人民政府提供证据的质证意见如下：1、朱加财申请补档，以及给王彩琴发证的所有证据全部持有异议，王彩琴的国有土地使用证，在被告土地部门没有原始的档案记载，为王彩琴颁发行为是一个违法行为。2、基于王彩琴国有土地证违法行为的存在，其丈夫所申请的补档不清，被告并没有向其代理人所称的多方调查，而给朱加财进行了变更登记。对继承公证书也有异议，对违法事项不可以继承。对国有土地审批表有异议，审批表中没有审批人签字。定边县人民政府为王彩琴颁发土地证，以及变更在朱加财名下的土地证，程序全部违法。3、对契约也有异议，其妻子及家人均不知晓此契约，涉及到李秀琴的土地承包权益。
第三人朱加财对被告定边县人民政府提供证据均无异议。
被告定边县人民政府对原告李秀琴提供证据质证意见如下：对第一组证据无异议。对第二组证据的证明目的有异议，只能证明颁发承包经营权证时是集体土地，不能证明以后也是集体土地。
第三人朱加财对原告李秀琴提供证据的质证意见如下：对第一组证据无异议。对第二组证据中的土地承包经营权证书有异议，政府已经给第三人颁发了国有土地使用证，该地块已经不是集体土地。
本院对各方当事人所举证据作如下认证：被告定边县人民政府提供的证据，根据其自诉的证明目的，并非针对被诉行政行为的合法性进行举证，因此，在本案中无需认证。原告李秀琴提供的第一组证据，被告及第三人均无异议，本院对其真实性予以采信，因该组证据中并无原告所述证明目的方面的内容，故本院对该组证据的证明目的不予采信。原告李秀琴提供的第二组证据，被告及第三人均有异议，根据该组证据的内容，不能证明原告承包经营的土地与被诉国有土地使用证登记面积重合，故本院对该组证据不予采信。
经审理查明：1999年10月22日，被告定边县人民政府给第三人朱加财之妻王彩琴（已故）颁发了定边县国用（99）字第xxx号国有土地使用证。土地使用者：王彩琴；座落：东园子；用途：住宅；使用权类型：划拨；使用面积：390平方米。四至为：东至张岗，南至路，西至路，北至吕万海，东西26米，南北15米。2011年5月9日，被告定边县人民政府根据第三人朱加财的申请，将该块土地的使用权变更登记在第三人朱加财名下，并颁发了定国用（2011）第xxx号国有土地使用证。
2015年7月16日，原告李秀琴提起行政诉讼，称被告定边县人民政府给王彩琴颁发的定国用（99）字第xxx号国有土地使用证登记的土地属于原告的承包地，请求确认被告定边县人民政府的颁证行为违法。被告定边县人民政府在答辩和举证时称，定边县国用（99）字第xxx号国有土地使用证的原始档案遗失，无法证明颁证行为合法或者违法。
本院认为：本案原告李秀琴请求确认被告定边县人民政府颁发定国用（99）字第xxx号国有土地使用证行政行为违法。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第三十四条的规定，被告对作出的行政行为负有举证责任。被告在诉讼期间以档案遗失为由，未向法庭提供作出被诉行政行为的证据，应视为没有相应证据。由于被告不能举证证明被诉行政行为的合法性，且被诉行政行为已经被注销，不具有可撤销内容，因此，原告请求确认被诉行政行为违法的请求依法应予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第三十四条、第七十四条第二款第（一）项之规定，判决如下：
确认被告定边县人民政府颁发定边县国用（99）字第xxx号国有土地使用证行政行为违法。
案件受理费50元，由被告定边县人民政府负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省高级人民法院。
审 判 长 李海源
审 判 员 王 静
人民陪审员 吴天全
二〇一六年四月三十日
书 记 员 寇艳艳