云南省文山壮族苗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）云26民终250号
上诉人（原审被告）刘某某，云南省富宁县人，住富宁县。
被上诉人（原审原告）罗某某，云南省富宁县人，住富宁县。（未到庭）
上诉人刘某某因与被上诉人罗某某离婚纠纷一案，不服富宁县人民法院（2015）富木民初字第112号民事判决书，向本院提起上诉。本院于2016年2月25日受理后，依法组成合议庭进行了审理，并于2016年3月28日对上诉人刘某某、被上诉人罗某某进行了法庭调查及调解，因双方分歧较大未能达成调解协议。本案现已审理终结。
原审法院经审理确认本案的法律事实是：原告罗某某与被告刘某某于2000年相识后同居生活，2000年8月30日生育长子刘某甲，2002年9月27日生育长女刘某乙。2000年3月15日双方到婚姻登记机关补办婚姻登记手续。原告在2005年至2015年6月外出务工，与被告分居。原告外出期间，子女由被告及其老人照顾，原告也经常寄生活费给两子女。2015年6月，原告回家与家人团聚。2015年8月12日，双方因家庭琐事发生争吵，争吵期间，被告打伤原告及女儿，致使原告及女儿于次日到田蓬镇卫生院治疗。随后，原、被告分居至今，现原告以夫妻感情破裂为由诉至本院，提出上列诉讼请求。另查明，原、被告的夫妻共同财产有：面包车一辆，原告自愿放弃对该财产的分割。原、被告无夫妻共同债权、债务。
原审法院认为，首先，原、被告的婚姻关系合法有效，原、被告分居达10年有余。虽然在2015年6月，双方短暂和好共同生活，但是双方未能维系好夫妻感情。经本院主持调解，原告仍坚持离婚，无法调解和好。鉴于原、被告分居时间长，已无和好可能。对于原告请求与被告离婚的诉讼请求，本院依法予以准许。其次，关于两个子女的抚育问题。因原、被告均主张独自抚育两个子女，经本院当庭向两个子女进行询问，长子未表态由谁抚育。因长子长期在被告家居住生活，由被告抚育长子更有利于其健康成长。长女要求随原告生活，原告也具备抚育长女的条件，故长子由被告抚育，长女由原告抚育更有利于两个子女的健康成长。原、被告各自抚育的子女，抚育费各自负担。最后，关于原、被告的夫妻共同财产，即面包车一辆如何分割的问题。因原告自愿放弃对该财产的分割，根据法律规定，这是当事人对自身诉讼权利的处分，本院依法予以确认。故该面包车归被告所有，被告不用另行支付财产折价款给原告。综上所述，原告的诉讼请求有事实和法律依据，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第二款、第三十九条、最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第5条之规定，判决：一、准予原告罗某某与被告刘某某离婚。二、原告罗某某与被告刘某某的长子刘某甲（2000年8月30日生）由被告抚育，长女刘某乙（2002年9月27日生）由原告抚育，两个子女的抚育费，原、被告各自负担。三、原告罗某某与被告刘某某的夫妻共同财产，即面包车一辆归被告所有，被告不用另行支付财产折价款给原告。案件受理费300.00元，减半收取150.00元，由原告罗某某负担。
一审宣判后，原审被告刘某某不服，向本院提起上诉，主要理由及请求：上诉人与被上诉人于2000年3月15日登记结婚，婚后双方感情很好，先后于2000年12月23日生育长子刘某甲，于2002年9月27日生育长女刘某乙。在长女刘某乙2岁时，被上诉人东奔西走，不顾孩子，不维持家庭关系，出口就伤人，但上诉人一直态度和蔼端正，从不会动手打骂被上诉人。被上诉人于2005年4月5日外出到广东打工，与上诉人分居至今已10年有余，期间家里的大事、小事、抚养孩子及照管老人的责任都是上诉人独自承担。2015年6月5日，被上诉人从广东回家，上诉人向被上诉人反省自己过去的过错，并定下保证，多次要求被上诉人原谅。被上诉人每天跟着上诉人跑车，保管跑车收到的钱。2015年8月12日，被上诉人擅自出走，上诉人得知后，开车追至干曹子，询问被上诉人的去向。双方就此发生争吵，被上诉人就趁机说上诉人打了被上诉人及长女，之后双方到田蓬派出所进行调解，其实上诉人并没有打骂被上诉人及长女。为了子女及家庭，请求法院判决不准予上诉人与被上诉人离婚。如判决离婚，请求依法判决两子女由上诉人抚养并要求：1、由被上诉人支付两子女的抚养费到（25岁）大学毕业20万元；2、被上诉人外出打工10年，每年被上诉人应支付给家庭18000元；3、两子女抚养费与打工10年应交给家庭的费用，共计38万元，并要求这38万元一次性交付，否则上诉人被不同意离婚。
被上诉人罗某某辩称：一、关于离婚问题。答辩人与被答辩人感情确已破裂，应当判决离婚。1、被答辩人实施家庭暴力，根据婚姻法第三十二条“男女一方要求离婚的，可由有关部门进行调解或直接向人民法院提出离婚诉讼。人民法院审理离婚案件，应当进行调解；如感情却以破裂，调解无效，应当准予离婚。有下列情形之一，调解无效的，应准予离婚：（二）实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的”的规定，结合答辩人一审提交的第三、第四组证据，被答辩人实施家庭暴力，夫妻感情却已破裂，为保障答辩人的人身安全及法律的权威，应当判决准予离婚。2、因感情不和，答辩人和被答辩人于2005年4月5日分居至今（详见被答辩人上诉状第二页第三行），根据婚姻法第三十二条第四款的规定，因感情不和分居满两年的，属于夫妻感情破裂，因判决准予离婚。因此，一审判决准予离婚是正确的。二、关于子女抚养问题。子女抚养应从有利于其成长的角度去考虑。子女已满10周岁的还应当征求其意见。本案中，1、被答辩人对刘某乙实施家庭暴力，因此不宜由其抚养刘某乙；2、刘某乙性别和答辩人一样，从心理教育、生理照顾方面考虑，由答辩人抚养，更方便和适当；3、一审庭审中经法官询问刘某乙表示愿意跟随答辩人生活，已征求了其意见；4、因时间、经济、精力问题，故答辩人和被答辩人各自抚养一个更能照顾子女和各自的需求。因此，一审判决长女由答辩人抚养，长子由被答辩人抚养，是正确的。
三、关于抚养费问题。因各自抚养一个子女，双方在时间、经济、精力付出方面都是相同的，甚至长女比长子年纪小，需要付出的更多，故抚养费各自承担是合理的。被答辩人要求答辩人支付过去十年的抚养费没有事实和法律依据。1、事实上，十几年来，答辩人一直尽到母亲的责任，给两个子女汇钱、买衣服、开学费等，也正因此，两子女特别是长女刘某乙和答辩人的感情特别好；2、法律上，并没有任何一个法律条款支持以往的抚养费，故被答辩人的要求是无理的。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律准确，请给以维持。
经询问，上诉人对一审法院认定的法律事实中“原告也经常寄生活费给两子女”有异议，认为被上诉人只是在2015年回来过年时拿了300元给长女刘某乙，但其未提交相关证据证实。二审中，上诉人提交了《增城市中医医院检验报告单》原件一份，以此证明被上诉人罗某某在婚姻关系存续期间，罗某某与他人怀上小孩，罗某某有过错；《协议书》复印件一份，以此证明罗某某在婚姻关系存续期间，拿上诉人跑面包车苦得的6000元去与他人买土地，属于罗某某财产的部分应夫妻共同分割。
被上诉人罗某某未到庭进行质证，亦未向本院提交新证据。
本院认为，《增城市中医医院检验报告单》上的被检测人为一名叫“罗丽芬”的女子，与被上诉人“罗某某”不是同一名字，不能证明“罗丽芬”与被上诉人“罗某某”为同一个人，且经本院与罗某某电话联系，罗某某质证认为“罗丽芬”不是其本人，故对该证据本院不予以采信。对于上诉人提交的《协议书》，经本院与罗某某电话联系，罗某某质证认为罗文白与罗文平是亲戚关系，当时罗某某与罗文平共同协商与罗文白买一片土地，且罗文平与罗某某每人已支付给罗文白土地转让费5000元，但后来因罗文白的妻子与上诉人刘某某都比较啰嗦，与罗文白家还有点闹矛盾，这片地也就没有买成，已支付的5000元也都被罗文白给退回了，退回来的5000元罗某某拿了一部分给刘某某的老人以及支付小孩抚养费等也已经花完。本院认为该份证据属孤证，不能证明罗某某处还有夫妻共同财产，故本院对该证据不予以采信。
综上所诉，上诉人刘某某的异议不能成立，其提交的证据无其他证据印证，不能证明其主张的事实，故本院经审理查明的案件事实与一审法院查明的案件事实一致。
综合双方当事人的诉辩主张，本案争议焦点为：1、双方之间的感情是否破裂，是否应准予离婚；2、双方所生小孩应由谁抚养为宜。
本院认为，上诉人与被上诉人结婚之初有较好的夫妻感情，但从2005年起双方分居长达10年之久，互不能尽夫妻义务，虽然在2015年双方曾有短暂的共同生活，但仍未能维系良好的夫妻关系，导致罗某某起诉离婚，故本院认为上诉人与被上诉人的夫妻感情确已破裂，应准予离婚。其次，关于两个子女的抚育问题。因长子刘某甲与长女刘某乙均已年满十周岁，一审法院在庭审时已经当庭向两个子女进行询问，长子未表态由谁抚育。因长子长期跟随上诉人生活，故由上诉人刘某某抚育长子更有利于其健康成长。长女愿意跟谁被上诉人罗某某生活，罗某某也具备抚育长女的条件，故长女应由被上诉人罗某某抚养，抚养费各自负担。关于上诉人要求被上诉人支付家庭费用的诉讼主张，因无事实及法律依据，本院不予以支持。
综上所述，本院认为，上诉人认为双方感情未破裂的主张不能成立，其要求被上诉人支付家庭生活费的请求本院不予以支持。原判认定事实清楚，法律适用正确，判决并无不当，本院依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉费300元，由上诉人刘某某承担。
本判决为终审判决。
本判决送达即发生法律效力。
审 判 长 李亚靖
审 判 员 韦祖庆
代理审判员 张 祺
二〇一六年四月二十五日
书 记 员 王文锦