大连经济技术开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）开民初字第389号
原告：迟海超，男，1987年6月11日生，汉族，无职业。
委托代理人：赵世成，辽宁生生律师事务所律师。
委托代理人：张艳清，辽宁生生律师事务所律师。
被告：大连万城土石方工程有限公司，住所地：大连经济技术开发区鹏运家园13栋1-5-1。
法定代表人：王福生，该公司总经理。
委托代理人：郭胜斌，男，该公司职员，住大连市甘井子区千山路1C号。
被告：中国人民财产保险股份有限公司大连市分公司国际保险部，住所地大：连市西岗区黄河路2号。
负责人：孙磅，该公司经理。
委托代理人：郑蓉晖，辽宁金宗律师事务所律师。
原告迟海超诉被告大连万城土石方工程有限公司（以下简称万城公司）、被告中国人民财产保险股份有限公司国际保险部（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法由代理审判员田丽爽独任审判，公开开庭进行了审理。原告迟海超的委托代理人赵世成、被告万城公司的委托代理人郭胜斌、被告保险公司的委托代理人郑蓉晖到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2011年9月10日4时许，被告万城公司的司机姜帅驾驶辽B279**号福田牌重型自卸货车沿大中路左侧机动车道由北向南行驶至金山水产路口，与沿金山水产路段由西向东行驶至该路口左转弯处柴云所（未取得机动车驾驶证）驾驶的辽BH1Z**号松花江牌小型普通客车相撞，致两车受损，柴云所当场死亡，辽BH1Z**号车乘车人迟海超受伤，经大连市公安局经济技术开发区分局交通警察大队认定，柴云所负事故的主要责任，姜帅负事故的次要责任，原告无责任。后经大连博爱司法鉴定中心鉴定，原告伤残暂计构成8级，颅脑损伤（精神障碍）是否构成伤残待恢复期后再议。2012年1月，原告向贵院提起诉讼，贵院于2012年3月21日作出（2012）开民初字第337号民事判决书，现原告恢复期已过，大连中山司法鉴定中心出具司法鉴定意见书：原告构成六级伤残，建议第二次住院始至鉴定之日止为合理休治时间、建议第二次住院始180天1人陪护、建议第二次住院始30天适当增加营养。故原告的损失包括：医疗费10062.93元（334元＋9728.93元）、误工费36800元（100元×368天）、护理费18000元（100元×180天）、营养费1500元（50元×30天）、住院伙食补助费550元（50元×11天）、残疾赔偿金175171元（27539×20年×55%-127758）、被扶养人生活费（迟心语）52670元（20417×17年×55%÷2-42779）、被扶养人生活费（管淑清）21183.50元（7637×20年×55%÷2-20820）、精神损害抚�金50000元，以上合计365937.43元。现诉至法院，要求被告保险公司在商业险范围内对原告的损失按30%的责任比例进行赔偿，即应赔偿数额为109781.23元（365937.43元×30%），不足部分由被告万城公司承担；鉴定费、诉讼费由被告万城公司承担。
被告万城公司辩称，对事故发生无异议，同意依照法律规定赔偿原告的合理损失。
被告保险公司辩称，原告第一次出院后已经有了生效判决，保险公司已赔偿原告的伤残赔偿金及被抚养人生活费，在本案中应依据新的鉴定意见予以扣减。保险公司已经按照第一次鉴定意见中后续治疗费3万元的30%支付给原告二次手术费，现在原告二次手术已经做完，经保险公司审核有17962.30元属于非医保用药，不属于保险公司赔偿范围，医保内用药21766.63按责任比例保险公司应承担的二次手术医疗费应该是6530元，保险公司多付的部分应当由万城被告承担，且保险公司不再承担原告在此次诉讼中主张的医疗费。对原告主张的误工费没有异议；护理费主张过高，同意按照80元计算；营养费、伙食补助费没有异议；残疾赔偿金应该按照53%系数计算，原告计算标准过高；被抚养人生活费应该按照53%系数计算，并且按照定残时间计算管淑清的被扶养人生活费的年限应为19年，迟心语应为16年；精神抚慰金交强险限额内已经承担了15000元，本次诉讼保险公司不承担精神抚慰金。
经审理查明，2011年9月10日4时许，被告万城公司的司机姜帅驾驶辽B279**号福田牌重型自卸货车沿大中路左侧机动车道由北向南行驶至金山水产路口，与沿金山水产路段由西向东行驶至该路口左转弯处柴云所（未取得机动车驾驶证）驾驶的辽BH1Z**号松花江牌小型普通客车相撞，致两车受损，柴云所当场死亡，辽BH1Z**号车乘车人迟海超（本案原告受伤）。经�连市公安局经济技术开发区分局交通警察大队认定，柴云所负此事故的主要责任，姜帅负事故的次要责任，原告无责任。2011年11月9日，大连博爱司法鉴定中心对原告的伤情进行司法鉴定，鉴定意见为：原告伤残暂计构成8级，颅脑损伤（精神障碍）是否构成伤残待恢复期后再议。2012年3月21日，本院作出的（2012）开民初字第337号民事判决书中查明，原告已在大连经济技术开发区大孤山派出所辖区居住三年以上，原告母亲管淑清，1952年9月6日生，丧偶，系粮农；原告母亲管淑清有婚生子两人，即本案原告和原告的哥哥迟海林。原告女儿迟心语，2011年5月30日生，非农业人口。判决被告保险公司向原告支付医疗费赔偿限额项下的损失10000元，死亡伤残赔偿限额项下的损失55000元（含精神损害抚慰金15000元）；被告万城公司按30%比例赔偿原告损失88824元。该判决作出后，被告�险公司不服，向大连市中级人民法院提出上诉，大连市中级人民法院于2012年6月19日作出终审判决，对于保险公司已垫付的10000元医疗费予以扣除，其他项目维持原判。被告保险公司和被告万城公司在生效判决指定的期限内已向原告赔付完毕，且被告保险公司在商业三者险的限额内已向原告赔付后续治疗费9000元。2013年10月21日，大连中山司法鉴定中心对原告颅脑损伤（精神障碍）进行司法鉴定并出具（2013）中司临鉴字第0348号司法鉴定意见书，鉴定意见为：原告因本次车祸致伤，构成六级伤残；建议第二次住院始至鉴定之日止为合理休治时间、建议第二次住院始180天1人陪护、建议第二次住院始30天适当增加营养。
案涉辽B279**号福田牌重型自卸货车系被告万城公司所有，该车在被告保险公司处投保了交强险及商业三者险。本案中，司机姜帅的驾驶行为系履行被告万城�司指派的职务行为。
原告自2011年4月9日起在大连经济技术开发区居住，大连市2012年度城镇居民人均可支配收入为27539元／年；大连市国家机关相关工作人员的出差伙食补助标准为每人每天50元；大连市人力资源和社会保障局发布的《关于发布2013年大连市人力资源市场部分职业（工种）工资指导价位的通知》非全日制用工工资价位中医院护工（12小时护理）工资为100元／日。
本院所确认的上述事实，有原告提供的《道路交通事故认定书》、住院病志、住院医疗费收据、用药明细、门诊医疗费收据、司法鉴定意见书、鉴定费票据、居住证、（2012）开民初字第337号民事判决书、（2012）大民一终字第1348号民事判决书，被告保险公司提供的非医保用药明细及当事人当庭陈述笔录在案为凭，上述证据材料业经开庭质证和本院审查，具有证明效力，可以采信。
本院认为，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害的，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，肇事车辆在被告保险公司处同时投保了交强险和商业三者险，且保险公司已在交强险责任限额对原告的损失进行了赔偿，故对于原告本次诉讼的损失，保险公司应在商业三者险的限额内根据保险合同予以赔偿。不足部分，因司机姜帅的驾驶行为系履行被告万成公司指派的职务行为，相应的民事责任应由被告万城公司承担。根据大连市公安局经济技术开发区分局交通警察大队对案涉事故责任的认定，姜帅付事故次要责任，故被告万城公�应按30%承担赔偿责任。原告主张的误工费36800元（100元×368天）、营养费1500元（50元×30天）、住院伙食补助费550元（50元×11天），被告万城公司和被告保险公司均无异议，予以支持；原告主张的残疾赔偿金175171（27539×20年×55%-127758元）、原告女儿迟心语的被扶养人生活费52670元（20417×17年×55%÷2-42779）、原告母亲管淑清的被扶养人生活费21183.50元（7637×20年×55%÷2-20820），因大连博爱司法鉴定中于2011年11月11日作出的鉴定意见为原告伤残暂定八级，颅脑损伤是否构成伤残待恢复期过后再议；大连中山司法鉴定中心于2013年10月21日作出的鉴定意见为原告因本次车祸致开放性颅脑损伤，脑挫伤构成六级伤残，原告构成两处伤残，分别为六级和八级，故其残疾赔偿金系数应为0.53，残疾赔偿金应计算为164155.40（27539元×20年×0.53-127758）。被扶养人生活费赔偿年限的计算应以最后�残日即2013年10月21日为准，故被扶养人迟心语的生活费应为43789.08元（20417×16年×0.53÷2-42779）、被扶养人管淑清的生活费应为17632.30元（7637×19年×0.53÷2-20820），原告计算的标准过高，超出部分不予支持，被告保险公司的抗辩意见予以采纳。原告主张的护理费18000元（100元×180天），根据大连市人力资源和社会保障局发布的非全日制用工工资价位指导意见，医院护工（12小时护理）工资为100元／日，原告主张合理，予以支持，被告主张应为80元／日，缺乏事实和法律依据，不予采纳。原告主张精神损害抚慰金50000元，要求被告万城公司和被告保险公司按30%比例赔偿原告，因被告保险公司已在交强险限额内赔偿其15000元，根据商业三者险保险合同约定，精神损害抚慰金不属于保险公司赔偿范围，故被告保险公司本次诉讼无需赔偿原告精神损害抚慰金，结合原告的伤残给其所�来的精神痛苦及事故双方的过错责任和当地实际生活水平等因素考虑，被告万城公司本次承担精神损害抚慰金6000元较为合理；原告主张的医疗费10062.93元（门诊医疗费334元
＋9728.93元），因原告第二次住院医疗费39728.93元，扣除非医保用药费用后应为21766.63元，被告保险公司已依据第一次鉴定意见在商业三者险限额内赔偿原告9000元（后续治疗费30000元×30%），其赔偿的数额已超出了其应承担的数额，本次无需再赔偿，原告本次诉讼主张的医疗费应由被告万城公司予以赔偿。原告主张的鉴定费4757元，系原告因案涉交通事故而实际支出的费用，不属于被告保险公司赔偿范围，应由被告万城公司按比例承担赔偿责任。上述原告的合理损失，误工费36800元、营养费1500元、住院伙食补助费550元、残疾赔偿金225576.78元（包括被扶养人生活费）、护理费18000元，合计282426.78元，应由被告保险公司在商业三者险的责任限额内按30%责任比例赔偿原告，数额应为84728.03元（282426.78元×30%）。医疗费10062.93元、鉴定费4757元，合计14819.93元，应由被告万城公司按30%的责任比例赔偿原告，数额应为4445.98元。精神损害抚慰金6000元，应由被告万城公司赔偿原告。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条、第十一条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的�释》第十六条之规定，判决如下：
一、于本判决生效之日起十日内，被告中国人民财产保险股份有限公司大连市分公司国际保险部赔偿原告迟海超各项损失84728.03元；
二、于本判决生效之日起十日内，被告大连万城土石方工程有限公司赔偿原告迟海超各项损失10445.98元；
三、驳回原告迟海超的其它诉讼请求。
如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2440元，由原告迟海超负担321元，由被告大连万城土石方工程有限公司负担2119元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。
代理审判员 田 丽 爽
二〇一四年三月十日
书 记 员 杨学森（代）
附相关法条：
《中华人民共和国侵权责任法》
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由�机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
道路交通事故的损失是由受害人故意造成的，保险公司不予赔偿。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被�养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计�至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程�或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三车责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予以支持。