上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪0115民初13419号
原告马利华，女，1961年11月3日生，汉族，住上海市浦东新区。
委托代理人林峰，上海林峰律师事务所律师。
委托代理人姚青翎，上海林峰律师事务所律师。
被告火云德，男，1961年10月2日生，汉族，住上海市浦东新区。
被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司，住所地上海市黄浦区。
负责人张家庆。
委托代理人刘志，上海捷铭律师事务所律师。
原告马利华与被告火云德、孙秀华、中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司(以下至判决主文前简称人民保险公司上海市分公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年2月9日立案受理后，依法适用简易程序，于2017年3月7日公开开庭进行了审理。原告马利华的委托代理人林峰、被告火云德、被告人民保险公司上海市分公司的委托代理人刘志到庭参加诉讼。审理中，原告申请撤回对被告孙秀华的起诉，本院口头裁定予以准许。本案现已审理终结。
原告马利华诉称，2016年1月12日19时25分许，在上海市浦东新区关岳路出周东路西约40米处，被告火云德驾驶牌号为沪AAXX**小型普通客车与行走的原告发生碰撞，致使原告受伤。经上海市公安局浦东分局交通警察支队(以下简称浦东交警支队)认定，被告火云德承担事故全部责任。现原告的损失为：残疾赔偿金211,848元(人民币，下同)、医疗费80,534.80元、住院伙食补助费1,110元、护理费10,010元、营养费6,640元、误工费24,645.50元、鉴定费2,300元、衣物损失费300元、交通费300元、精神损害抚慰金10,000元、律师代理费4,500元。上述损失要求被告人民保险公司上海市分公司在机动车交通事故责任强制保险(以下至判决主文前简称交强险)及机动车交通事故商业第三者责任保险(以下至判决主文前简称商业险)范围内承担赔偿责任，精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔付，保险不足部分由被告火云德承担全部赔偿责任。审理中，原告变更残疾赔偿金为230,768元、护理费变更为9,950元。
被告火云德辩称，对事故经过和责任认定无异议，保险不足部分同意依法赔偿。对医疗费的真实性及原告治疗过程无异议，金额由法院审核。律师代理费有异议。对原告其余诉讼请求均同意被告人民保险公司上海市分公司的意见。另，其给付原告现金35,500元，要求在本案中一并处理。
被告人民保险公司上海市分公司辩称，对事故经过和责任认定无异议，被告火云德驾驶的肇事车辆在其公司投保了交强险及商业险，商业险的保额为1,000,000元，并投保了不计免赔险，事故发生在保险期间内。对医疗费的真实性及原告治疗过程无异议，金额由法院依法审核，要求扣除非医保用药和住院期间伙食费。律师代理费不属于保险公司的赔付范围。对原告其余诉讼请求均有异议。另，原告主张的医疗费中的10,000元为其公司垫付，要求在本案中一并处理。
经审理查明，2016年1月12日19时25分许，在上海市浦东新区关岳路出周东路西约40米处，被告火云德驾驶牌号为沪AAXX**小型普通客车与行走的原告发生碰撞，致使原告受伤。经浦东交警支队认定，被告火云德承担事故全部责任。事故发生后，原告至上海市浦东新区周浦医院等医院进行治疗。2016年6月27日，华东政法大学司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：“被鉴定人马利华因交通事故致左足开放性损伤，左跟骨前缘、骰骨、内、中、外楔粉碎性骨折、左舟状骨粉碎性骨折伴脱位，第2-5跖骨远端骨折，(部分骨折呈粉碎性，断端移位，累及关节面)，目前遗留左足外翻、平榻、中足短缩畸形，左踝、足、足趾活动受限并有左侧胫神经、腓总神经、腓浅神经部分损害的症状与体征，综合评定XXX伤残，酌情给予伤后休息、营养、护理至评残日之前一日止”。为此，原告支出鉴定费2,300元。为此次诉讼，原告又支出律师代理费4,500元。
又查明，沪AAXX**小型普通客车在被告人民保险公司上海市分公司处投保了交强险、商业险(责任限额为1,000,000元)，同时购买了不计免赔特约险，本起事故发生在保险期间内。
审理中，原告对被告火云德给付现金35,500元及被告人民保险公司上海市分公司为原告垫付医疗费10,000元的事实均无异议并同意在本案中一并处理。审理中，原告与被告人民保险公司上海市分公司经过协商就下列损失达成一致意见，确认金额如下：残疾赔偿金173,000元、住院伙食补助费1,110元、误工费12,045元、营养费6,600元、衣物损失费300元、交通费300元、鉴定费2,300元、精神损害抚慰金10,000元(在交强险内优先赔付)。原告与被告火云德经过协商就律师代理费达成一致意见，确认律师费金额为4,000元。
上述事实，由当事人的陈述及道路交通事故认定书、医疗病史、医疗费发票、司法鉴定意见书、鉴定费发票、交强险保单、商业险保单等证据证实。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同按照事故责任予以赔偿；仍有不足的，事故发生在机动车与非机动车之间的，非机动车一方没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。根据交通事故认定书、肇事机动车交强险及商业险投保情况，本院确认被告人民保险公司上海市分公司在交强险责任限额内向原告承担赔偿责任，超出责任限额的损失，由被告人民保险公司上海市分公司根据保险合同在商业险责任限额内向原告承担赔偿责任。仍有不足的，由被告火云德承担全部赔偿责任。被告火云德、被告人民保险公司上海市分公司垫付的费用,应当在赔偿原告的损失中予以扣除。
本院确认本案原告合理损失为：1、残疾赔偿金173,000元、住院伙食补助费1,110元、误工费12,045元、营养费6,600元、衣物损失费300元、交通费300元、鉴定费2,300元、精神损害抚慰金10,000元(在交强险内优先赔付)，原、被告就上述损失达成一致，本院予以照准。2、医疗费，本院经审查医疗费发票及相关病史、凭据，扣除住院期间伙食费，核定原告医疗费总金额为79,586.80元(其中医疗费10,000元为被告人民保险公司上海市分公司垫付)。3、护理费，原告主张9,950元，根据原告提供的护理费发票可以认定原告住院55.5天护理费为3,380元，上述期间费用并无不当,本院予以照准。根据原告实际伤情，结合司法鉴定结论期限，对剩余109.5天的护理费，本院酌情按每天50元计算为5,475元，本院确认原告护理费合计为8,855元。4、律师代理费，原告与被告火云德达成一致确认金额为4,000元，本院予以照准。
上述损失合计298,096.80元，由被告人民保险公司上海市分公司在交强险责任限额内先行承担120,300元(交强险医疗费用赔偿项下承担10,000元、交强险死亡伤残赔偿项下承担110,000元、交强险财产损失赔偿项下承担300元)，抵扣被告人民保险公司上海市分公司垫付的医疗费10,000元，被告人民保险公司上海市分公司在交强险内尚应赔偿原告110,300元；余款177,796.80元中律师代理费4,000元由被告火云德赔偿原告，抵扣被告火云德给付的现金35,500元，原告应返还被告火云德31,500元；其余173,796.80元由被告人民保险公司上海市分公司在商业险内赔偿。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内赔偿原告马利华110,300元；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故商业第三者责任保险责任限额范围内赔偿原告马利华173,796.80元；
三、原告马利华于本判决生效之日起十日返还被告火云德31,500元。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3,291.50元(原告马利华预交，已减半收取)，由原告马利华负担747.50元，被告火云德负担2,544元，于本判决生效之日起七日内交至本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 陈 琳
二〇一七年三月十日
书记员 顾燕丽
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
……
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
三、《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
五、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
……
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
……
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。