上海市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪02民终8041号
上诉人(原审被告)：上海中建八局投资发展有限公司，住所地上海市青浦区。法定代表人：高波，董事长。委托代理人：黄磊，公司员工。被上诉人(原审原告)：上海东方泵业(集团)有限公司，住所地上海市宝山区。法定代表人：吴永旭，董事长。委托代理人：韩建欣,公司员工。委托代理人：张志宏，公司员工。上诉人上海中建八局投资发展有限公司(以下简称“中建八局”)因买卖合同纠纷一案，不服上海市青浦区人民法院(2016)沪0118民初5844号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月10日立案后，依法组成合议庭对本案进�了审理，现已审理终结。中建八局上诉请求：撤销一审判决，依法驳回上海东方泵业(集团)有限公司(以下简称“东方泵业”)在一审中的诉请。事实和理由：一审认定事实不清，适用法律不当。本案为附条件付款合同，而不是分期付款合同，东方泵业未开具合法发票，提供的货物与图纸不符，型号和口径与合同约定不一致，造成中建八局人民币(以下币种均为人民币)22,076.66元损失。故法院不应支持东方泵业的全部诉讼请求。东方泵业辩称：一审判决正确，应予以维持。东方泵业向一审法院起诉请求：1、判令中建八局立即支付货款421,687元；2、本案受理费由中建八局负担。一审法院认定事实：2015年10月28日，东方泵业与中建八局签订中建青浦二期项目污水泵供应合同，合同约定：供货数量及价格：详见附件。乙方(东方泵业)按照工程进度要求：将货物运至施工现场或甲�(中建八局)指定地点。质量要求：乙方所供污水泵应根据附件2以及最终报价单中的要求进行制作。质量保证：工程取得竣工验收备案表之日起，乙方应提供24个月的质量保修期。合同固定总价为421,687元。合同价款支付方式和时间：货到工地验收合格后30日内支付设备合同总价的70%的设备款，安装完毕、系统调试完毕后经甲方监理验收，付至当期收货金额的90%，工程竣工验收且结算完成后付至结算金额的95%，5%为质保金，质保金在两年质保期后无息退还(竣工时间为2016年10月20日前)。每次付款前5日内，乙方须向甲方提供合法正式发票。合同附件一为工程量报价清单，附件二为项目污水泵技术质量要求，附件三为污水泵配置清单(见3东方泵业盖章最终报价)。合同签订后,东方泵业于2015年11月分批将水泵送至中建八局处,应送水泵277台,中建八局实收271台。双方�事人存在如下争议：中建八局认为：一、合同约定了付款条件，目前污水泵没有经过系统调试，也没有经中建八局及监理验收，只达到支付70%的设备款的条件。二、中建八局向东方泵业支付的前提是东方泵业先行提供合法正式的发票，但东方泵业未提供发票。三、东方泵业提供的污水泵型号、功率和扬程很多与合同约定不一致，造成中建八局很大损失，仅口径不符合同约定就造成中建八局直接损失2万余元。损失应当在货款中扣除。中建八局为此提供了三张物资设备验收单和合同附件一。物资设备验收单载明：东方泵业提供了各种型号的潜污泵，自检情况符合要求，供货方(东方泵业)盖章签名，施工方：1；所有泵的出口型号与我司所提供的材料计划单、设计图纸的型号不符；2、所有泵没有配套的控制浮球，请业主复核，确认以上两项问题后付款。验收人(中建八局)：请合约部协助解决总包提出问题、到场水泵与项目部物设计划单部分不符。附件一为工程量报价清单，写明各种潜水泵的规格型号、数量和价格。东方泵业质证意见：施工方写的内容与东方泵业无关，不认可。对于发票，东方泵业认为只要中建八局出具开票资料，东方泵业随时可以开具。东方泵业认为是按照合同履行的，提供了合同附件三污水泵配置清单。配置清单上载明各种污水泵的型号、数量、单价和总价。其中型号有规格型号和东方型号二种，规格型号与附件一所列规格型号相同，东方型号有的相同，有的不同。东方泵业认为附件一所列污水泵的流量、扬程、功率是设计院给出的理论数字，东方泵业的水泵能满足施工需要，东方型号列入附件三、说明中建八局认可东方泵业的产品。中建八局质证意见：应当按合同附件一的型号提供，对东方泵业提出的只是设计院给出的理论数字不认可。一审法院认为：合同附件一、附件三都是合同的组成部分，东方泵业按附件三向中建八局提供产品，符合合同的约定，所交产品合格。东方泵业、中建八局签订的中建青浦二期项目污水泵供应合同，是当事人的真实意思表示，内容不违反国家法律法规的强制性规定，应为合法有效，当事人应恪守合同。东方泵业依合同送货，中建八局接受货物，理应按约支付货款。合同法规定：分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的五分之一的，出卖人可以要求买受人支付全部价款或者解除合同。当事人对合同价款支付方式和时间约定为货到工地验收合格后30日内支付设备合同总价的70%的设备款，安装完毕、系统调试完毕后经甲方监理验收，付至当期收货金额的90%，工程竣工验收且结算完成后付至结算金额的95%，5%为�保金，质保金在两年质保期后无息退还。质保金为特别约定，其余条款应为分期付款条款，中建八局未支付到期价款的金额达到全部价款的五分之一以上，故中建八局应支付95%的货款。一审判决：中建八局应于判决生效之日起十日内支付东方泵业货款382,493.75元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费7,625.30元，减半收取计3,812.65元，由东方泵业负担293.95元，中建八局负担3,518.70元。本院二审期间，东方泵业未提供新的证据。中建八局提供送货单、验收单、图纸、工程签证单及二份联系函及邮寄凭证以证明东方泵业提供货物不符合图纸，中建八局对此提出过赔偿。本院组织当事人进行了证据交换质证。东方泵业认为中建八局在签收货物、履行合同时均未提出供货有质量问题，上述材料均在诉讼以后自行制作后提供给法院，所以对案件没有证明意义。中建八局对东方泵业提供的货物符合双方签订的中建青浦二期项目污水泵供应合同附件三的内容，没有异议，但认为不符合图纸。本院认为，中建八局提供的证据均不能证明东方泵业交付货物不符合双方合同约定的规格、型号，也不能证明在合同履行中向东方泵业提出过质量异议，故对本案没有证明作用，本院均不予采信。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，东方泵业、中建八局签订的污水泵供应合同是双方真实意思表示，内容不违反国家法律法规的强制性规定，应为合法有效，当事人应恪守履行。东方泵业按合同附件三向中建八局提供产品，符合合同的约定。中建八局认为东方泵业提供的货物与图纸不符，型号和口径与合同约定不一致，造成�建八局22,076.66元损失的观点，没有事实和法律依据，本院难以支持。系争合同中约定了先开发票再付款的条款，但东方泵业提出因中建八局未提供开具发票必须的税号、账号相关信息，导致东方泵业无法开具发票。东方泵业一审中已向法院承诺，在得到中建八局的开票相关信息后即刻可以开具发票。中建八局不能提供其已告诉东方泵业开具发票所必须的相关信息的证据，故其主张先开发票是付款的附条件的意见不能成立。一审认定中建八局未支付到期价款的金额达到全部价款的五分之一以上，中建八局应支付95%的货款，并无不当。综上所述，原审认定事实清楚，判决并无不当。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币7,625.3元，由上诉人上海中建八局投资发展有限公司负担。本判决为终审判决。
审判长 顾文怡
审判员 王怡红
审判员 王疆中
二〇一六年十一月十一日
书记员 张婷婷
附：相关法律条文
附：相关的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……