新疆生产建设兵团第五师中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）兵五刑终字第00005号
原公诉机关新疆生产建设兵团博乐垦区人民检察院。
上诉人（原审被告人）周新民，男，汉族，1962年8月19日出生于新疆温泉县，户籍所在地新疆博乐市，本科文化程度，原任新疆生产建设兵团第五师国有资产经营有限责任公司（以下简称第五师国资公司）党委书记、董事长（正处级），住博乐市人民路1号18号楼2单元201室。公民身份号码6527011962********。2014年1月10日因涉嫌犯受贿罪被新疆生产建设兵团博乐垦区人民检察院决定刑事拘留，同年1月11日由新疆博乐垦区公安局执行刑事拘留；同年1月27日被新疆生产建设兵团人民检察院第五师分院决定逮捕，并由新疆博乐垦区公安局执行逮捕。现押于博乐市公安局看守所。
辩护人梁正辉、丁建光，新疆亚桥律师事务所律师。
新疆生产建设兵团博乐垦区人民法院审理新疆生产建设兵团博乐垦区人民检察院指控原审被告人周新民犯受贿罪，于2014年4月15日作出（2014）博垦刑初字第10号刑事判决。原审被告人周新民不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。新疆生产建设兵团人民检察院第五师分院指派检察员冯艳出庭履行职务。上诉人（原审被告人）周新民及其辩护人梁正辉、丁建光到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，1、2007年1月，新疆生产建设兵团第五师国有资产监督管理委员会（以下简称第五师国资委）党委委员、副主任周新民，负责企业兼并破产的工作，任破产工作协调小组办公室副主任。其在第五师机械厂破产工作过程中，为第五师工程团核销借款281万元，该团财务科长田虎为表示感谢，于2009年1月送给周新民现金10000元。
2、2010年1月，周新民任第五师国资委党委委员、副主任期间，利用负责监管企业投资收益的职权，在债券发行、资产审计过程中，收受新疆安诚信会计师事务所总经理房玉辉为达到关照、拓展业务、提高费用等目的而送的现金3000元；2012年4月，周新民任第五师金融工作领导小组办公室（以下简称第五师金融办）主任、融资中心主任、艾比湖农工商联合企业总公司总经理期间，又收受房玉辉为达上述目的以服务费名义送的现金20000元。
3、2012年底，陈渝请托周新民帮忙购买棉粕，并许诺事成之后会表示感谢。周新民遂与新疆赛里木现代农业股份有限公司（以下简称新赛股份）财务总监刘君联系，相托此事。因新赛股份融资借款、贷款担保等业务都需通过周新民，刘君在请示公司领导后，办理了相托之事，使得陈渝在当年12月6日顺利签订了购买2000吨棉粕的合同。事成之后，陈渝送给周新民感谢费40000元。
4、2013年4月间，第五师国有资金参股的博州艾比湖大酒店有限公司董事长王树文，得知周新民即将任第五师国资公司党委书记、董事长，因酒店贷款、融资等经营管理事宜须经周新民同意和帮助，送给其现金20000元，周新民承诺予以关照并收受该款。
5、2013年7月，汪正方承建国资公司办公室维修改造工程，其为及时收回工程款，于当年9月以过节费的名义，给时任国资公司党委书记、董事长的周新民现金10000元。
另查，被告人周新民在协助调查其他人员涉嫌违纪案中，如实供述了上述收受贿赂的犯罪事实。其亲属于2014年2月26日向检察机关退缴赃款103000元。
上述事实，被告人周新民在开庭审理中无异议，且有中共新疆生产建设兵团第五师委员会及办公室文件、国有资产管理委员会文件、新赛股份文件，营业执照、组织机构代码证，股东会决议、项目投资及还款计划报告，审计报告，审计业务约定书，合同书，记帐凭证，付款汇签单，票据，银行交易明细单，证明，收据，证人田虎、何伟、余平安、马新芳、张建华、房玉辉、孟亮、孟许萍、樊玉华、杜志军、陈渝、刘君、黄荣渝、张建军、王树文、李燕、赵文、汪正方、徐春秀、王仲林、石珍的证言等证据证实，足以认定。
被告人周新民的辩护人提出收受田虎的10000元和王树文的20000元，不应认定为被告人周新民受贿数额。认为为第五师工程团拨付的281万元是由集体决定的，被告人周新民无权决定，其只是参与和签字，与收受10000元无关联。而收受王树文20000元时，周新民并未升任新职，即没有利用职务之便。对该两起事实，应认定为违纪。
原判认为，被告人周新民身为国家工作人员，利用职务上的便利，为他人谋取利益，又利用其职权形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，共计收受他人贿赂103000元，故被告人周新民的行为构成受贿罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人周新民犯受贿罪的事实成立，本院予以支持。被告人周新民的辩护人提出收受田虎和王树文现金的行为不应认定为受贿的理由，不能成立，相关证据足以证实，给被告人周新民行贿均有利用其职权完成请托事项的目的，被告人周新民不论是在任职前还是任职后，均与受贿行为有内在的联系，即利用其职权谋取利益，侵害了国家机关的正常管理活动和国家工作人员职务行为的廉洁性，故对辩护意见，本院不予采信。被告人周新民在协助调查时，如实供述自己受贿的犯罪事实，系自首，依法可减轻处罚。被告人周新民在案发后，能全部退赃，有悔罪表现，可酌定从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款，第三百八十八条第一款，第三百八十六条，第三百八十三条第一款第（一）项、第二款，第六十四条，第六十七条第一款和《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款，第三条的规定，判决：一、被告人周新民犯受贿罪，判处有期徒刑五年六个月，并处没收个人财产10000元。二、赃款103000元，予以没收。
宣判后，上诉人周新民不服，上诉的主要事实和理由认为，一审认定上诉人第一起事实和第四起事实构成受贿罪是错误的，上诉人周新民在第一起事实时任破产工作协调小组办公室副主任，上有主任；第四起事实时尚未就任国资公司党委书记、董事长，两起事实不存在利用职务上的便利，为他人谋取利益的客观事实，其行为不符合受贿罪的犯罪构成要件，应属于违纪行为。除去上述两起事实，上诉人的受贿数额为73000元，其法定刑为五年以上有期徒刑。根据兵团纪委政策，五师曾两次召开副处以上领导干部会议，敦促具有类似违纪违法事实的干部，只要在限期内主动交代问题，积极主动退赔违纪违法案款，可作内部处理不予移交司法机关处理。有鉴于此，本着政策、法律面前人人平等的原则，对上诉人量刑时同样应该予以体现。上诉人有自首情节，可减轻处罚，并有悔罪表现，主动全部退赃，可判处有期徒刑三年并适用缓刑。上诉人在法庭辩论中辩称，工程团的281万元是由财务局拨付的，上诉人负责这方面工作，作为国资委也好，师领导也好，都有责任支持工程团的发展。艾比湖大酒店是五师投资参股企业，由王树文控股51%，五师参股49%，请人吃饭到艾比湖大酒店去消费既支持了企业的发展，也有利于五师的经济发展。认为自己是在正常履行职责，支持师资企业的发展，但收钱不对，认为这两起事实只是违纪，不构成受贿罪，希望法庭公正公平处理本案，给予从轻处罚。
其辩护人的辩护意见认为，不应当将第一起及第四起事实所涉及的金额作为犯罪数额累加。根据案件资料，281万拨付款是严格按照程序审批的，上诉人周新民本人没有权力将281万元拨付给工程团。并认为田虎的证言有瑕疵并且虚假，不能以此证据认定上诉人收受田虎10000元与拨款给工程团之间存在内在关联性。王树文送给周新民20000元钱时说过希望以后多多给予艾比湖大酒店支持，但实际上周新民到国资公司上任后，没有给艾比湖大酒店提供任何新的贷款，而只是办理了续贷，且该种续贷业务无论谁到国资公司上任都会办理的。上述两起事实中，上诉人周新民不存在利用职务上的便利，为他人谋取利益的客观事实，其行为不符合受贿罪的犯罪构成要件。上诉人具有自首情节，依法可减轻处罚，应下降一个法定刑即五年以下进行量刑。在本案中，上诉人同时还具有自愿认罪悔罪、主动全部退脏等情节，且上诉人没有利用手中的权利有意刁难或设置障碍迫使他人行贿，损害国家或单位利益，请二审法院依法公正审理并判决。
检察机关在二审中的意见认为，上诉人周新民的上诉理由均于法无据，第一起事实田虎送给上诉人10000元，目的明确，其送钱与拨款之间存在内在的关联性，上诉人具有负责企业兼并破产的职权；第四起事实根据王树文的陈述以及上诉人本人的供述，足以认定上诉人接受请托，承诺为他人谋利；两起事实应当认定为受贿罪的犯罪事实。一审判决事实清楚，证据确实、充分，定性准确，适用法律正确，量刑适当。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，上诉人周新民及其辩护人对原判认定的事实和证据，不持异议，本院认定相同。
本院认为，上诉人周新民身为国家工作人员，利用职务上的便利，非法收受他人财物103000元，为他人谋取利益，构成受贿罪。上诉人周新民的上诉理由及其辩护人的辩护理由均认为一审认定的第一起、第四起事实不构成受贿犯罪，应属于违纪行为的理由，不能成立，本院不予采纳。其在实施第一起犯罪事实时，周新民任第五师国资委党委委员、副主任，负责企业兼并破产工作，并任破产工作协调小组办公室副主任，系第五师机械厂破产工作协调小组办公室联系人，在机械厂破产工作中负有督导、协调等职责；在实施第四起犯罪事实时，虽然周新民尚未就任国资公司党委书记、董事长，但其当时任第五师金融办主任、融资中心主任、艾比湖农工商联合企业总公司总经理，负责对五师各团场、企业提供融资服务。在此期间，只要收受了相关企业、个人的贿赂，为他人谋取利益，即损害了国家工作人员职务行为的廉洁性，是典型的权钱交易，构成受贿罪。检察机关在二审中的意见，于法有据，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 乔鲁新
审判员 萧万峰
审判员 孙涛志
二〇一四年七月二十八日
书记员 闫保生