浙江省松阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙1124刑初265号
公诉机关松阳县人民检察院。
被告人宋红英，女，1976年10月30日出生于浙江省松阳县，汉族，初中文化，待业，户籍地松阳县，住松阳县。因犯开设赌场罪于2014年12月12日被松阳县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币100000元（2014年4月19日被刑事拘留，同年5月16日被依法逮捕，同年7月29日变更为取保候审）。因本案于2016年6月2日被松阳县公安局刑事拘留，同年7月8日被依法逮捕。2016年11月11日经本院裁定撤销缓刑，收监执行原判有期徒刑三年。
辩护人项鹤雁，浙江君问律师事务所律师。
被告人陈建飞，男，1976年9月29日出生于浙江省松阳县，汉族，大专文化，待业，住松阳县。因犯危险驾驶罪于2016年6月2日被松阳县人民法院判处拘役一个月，并处罚金人民币2000元。因本案于2016年7月12日被松阳县公安局取保候审。现在家。
被告人陈建平，男，1993年12月29日出生于浙江省松阳县，汉族，初中文化，农民，户籍地松阳县，住松阳县。因犯故意伤害罪于2012年1月10日被松阳县人民法院判处有期徒刑二年；因犯开设赌场罪于2014年12月12日被松阳县人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币10000元，于2015年1月26日刑满释放。因本案于2016年6月2日被松阳县公安局刑事拘留，同年7月8日被依法逮捕。
被告人何高伟，男，1996年4月27日出生于浙江省松阳县，汉族，初中文化，农民，住松阳县。因本案于2016年7月21日被松阳县公安局刑事拘留，同年7月27日变更为取保候审。现在家。
松阳县人民检察院以松检公诉刑诉〔2016〕260号起诉书指控被告人宋红英、陈建飞、陈建平、何高伟犯开设赌场罪，于2016年11月22日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。松阳县人民检察院检察员黄晓莲，被告人宋红英、陈建飞、陈建平、何高伟，辩护人项鹤雁等到庭参加了诉讼。现已审理终结。
经审理查明：2015年9月至10月期间，被告人宋红英、陈建飞（绰号拐李）伙同宋洪伟（另案处理）在松阳县西屏街道玉泉小区一区一幢3号宋红英家三楼开设赌场，组织人员用扑克牌以“牛哄哄”比大小的方式赌博。被告人宋红英、陈建飞和宋洪伟各占赌场三分之一的股份，后赌场安排被告人陈建平、叶明华（另案处理）两人在赌场内抽头记账，安排被告人何高伟在赌场一楼为参赌人员开门、望风，金陈军（另案处理）在赌场中放高利贷。该赌场持续开设二十余日，抽头渔利共计人民币40000余元，其中被告人陈建飞、陈建平、何高伟非法获利人民币10000余元、2000余元、1500余元。
案发后，被告人陈建飞主动到公安机关投案，如实供述自己的罪行，被告人何高伟在陈建飞的规劝之下主动到公安机关投案，如实供述自己的罪行。被告人宋红英退出违法所得4000元、陈建飞退出违法所得10000元、陈建平退出违法所得2000元、何高伟退出违法所得1500元。
上述事实，被告人宋红英、陈建飞、陈建平、何高伟在开庭审理过程中亦无异议，且有证人毛继富、叶菊仙、潘峰、叶志英、梅仙法、刘夏军等人的证言，扣押物品清单、发还物品清单、浙江省司法暂扣款票据，辨认笔录、现场照片等证据证实，足以认定。
此外，户籍证明、抓获经过、归案经过证实四被告人的身份及到案经过。刑事判决书、刑满释放人员通知书等证实被告人宋红英、陈建平的前科情况。
本院认为，被告人宋红英、陈建飞以营利伟目的，伙同他人开设赌场供他人赌博，抽头渔利人民币40000余元，被告人陈建平、何高伟明知他人开设赌场，为赌场提供帮助，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人宋红英、陈建飞在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人陈建平、何高伟在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人陈建平因故意犯罪被判处有期徒刑刑罚执行完毕后五年内又犯本罪，系累犯，应当从重处罚。被告人陈建飞案发后自动投案，如实供述自己的罪行，规劝被告人何高伟投案，构成自首和立功，均可以从轻处罚；被告人何高伟在陈建飞的规劝之下主动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻处罚；被告人宋红英在缓刑考验期内犯新罪，依法应当数罪并罚。对辩护人提出被告人宋红英在公安机关对吴海波立案前检举揭发吴海波的犯罪行为，有立功表现的辩护意见，本院认为，在宋红英检举揭发时公安机关虽未对吴海波立案，但已掌握吴海波涉嫌犯窝藏罪的线索，其检举对侦破案件不具有实际作用，不构成立功，但被告人宋红英积极揭发他人犯罪行为，表明其有悔罪表现，在量刑时可对其酌情从轻处罚。对辩护人提出被告人宋红英退出赃款四千元，当庭自愿认罪，有悔罪表现，均可酌情从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。被告人陈建飞、陈建平、何高伟退清赃款，被告人陈建平庭审中自愿认罪，均可酌情从轻处罚。结合被告人陈建飞、何高伟的犯罪情节、悔罪表现，可对其适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第六十八条、第七十七条、第六十九条、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人宋红英犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元；与前罪有期徒刑三年，并处罚金人民币十万元并罚，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币十二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年6月2日起至2020年2月19日止）。
二、被告人陈建飞犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
三、被告人陈建平犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年6月2日起至2017年3月1日止）。
四、被告人何高伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
五、被告人退出的违法所得，由扣押机关上缴国库。
（上述罚金限判决生效后一个月内缴纳）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省丽水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
代理审判员 沈伟晶
二〇一六年十二月八日
代书 记员 刘芷安
本案引用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。