江西省抚州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）赣10刑终65号
原公诉机关抚州市临川区人民检察院。
上诉人（原审被告人）龙福辉，喊名“龙小辉”、“小辉”，男，1978年4月10日出生于江西省抚州市临川区，公民身份号码3625021978********，汉族，小学文化程度，无职业，家住抚州市临川区上顿渡镇余家坊村。因犯交通肇事罪，2013年6月8日被江西省抚州市临川区人民法院判处有期徒刑三年零九个月，现正在服刑中。因涉嫌犯抢劫罪，2002年6月30日被抚州市公安局临川分局立案侦查，2003年4月23日被抚州市临川区人民检察院批准逮捕，后一直在逃，2015年9月10日被抚州市公安局临川分局从江西省饶州监狱解回，同日，被抚州市公安局临川分局执行逮捕，现羁押于抚州市看守所。上诉人（原审被告人）江星，男，1975年6月18日出生于江西省抚州市临川区，公民身份号码3625021975********，汉族，小学文化程度，无职业，家住抚州市临川区上顿渡镇建设局宿舍。因犯贩卖毒品罪，2013年1月31日被江西省金溪县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币3，000元。因涉嫌犯抢劫罪，2002年6月30日被抚州市公安局临川分局立案侦查，后一直追逃。2015年9月13日被抚州市公安局临川分局刑事拘留，同年10月13日被抚州市临川区人民检察院批准逮捕，次日，被抚州市公安局临川分局执行逮捕，现羁押于抚州市看守所。
抚州市临川区人民法院审理抚州市临川区人民检察院指控原审被告人龙福辉、江星犯抢劫一案，于2016年3月7日作出（2015）临刑初字第496号刑事判决。原审被告人龙福辉、江星不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年6月7日公开开庭审理了本案，抚州市人民检察院指派检察员周英出庭履行职务，上诉人龙福辉及辩护人周文明、胡涛，上诉人江星及辩护人梁伟光均到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2002年6月7日晚，姚军（已判刑）邀集被告人龙福辉、江星、曹多福（已判刑）、万杰（现在逃）五人窜到抚州市临川区上顿渡镇中兴路徐某家中，持铳对徐某及其妻子程某进行威胁、恐吓、殴打、恐吓等手段，劫得被害人徐某夫妇现金3，000余元及一部波导手机后逃离现场。被告人龙福辉、江星各分得赃款600元。案发后，姚军家属退回被害人赃款3，200元及被抢手机。2013年6月8日，龙福辉曾因犯交通肇事罪，被临川区人民法院判处有期徒刑三年零九个月。2013年1月31日，江星曾因犯贩卖毒品罪，被金溪县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币3，000元，其上诉后经抚州市中级人民法院审理后依法裁定维持原判。
原判认为，被告人龙福辉、江星以非法占有为目的，伙同他人闯入被害人家中采用殴打、持铳威胁等暴力手段，劫取被害人现金人民币3，000余元及手机一部，被告人龙福辉、江星的行为均构成抢劫罪。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，予以确认。被告人龙福辉辩解其抢劫时在门外。经查，公安机关对被告人江星、同案犯姚军、曹多福的讯问笔录以及对被害人徐某的询问笔录中均能证实，被告人龙福辉进入被害人家中，积极实施犯罪，对龙福辉该辩解，不予采纳。被告人龙福辉还辩解其未携铳。经查，同案犯曹多福2002年6月30日、2002年7月1日在公安机关均供述龙福辉案发当日身上带了铳，与被害人徐某的陈述能够相互印证，故对被告人龙福辉的该辩解，不予采纳。被告人龙福辉在共同抢劫犯罪中作用积极，系主犯。被告人龙福辉2013年6月8日曾因犯交通肇事罪，被临川区人民法院判处有期徒刑三年零九个月，判决生效后刑罚执行完毕前，发现本案所列罪行属于漏罪，应与前罪所判刑罚实行数罪并罚。被告人江星在共同抢劫犯罪当中，作用相对较小，系从犯，应减轻处罚。被告人江星当庭认罪、悔罪，可酌情从轻处罚。据此，原审依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条第（一）项、第（七）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第五十六条第一款、第七十条、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，认定被告人龙福辉犯抢劫罪，判处有期徒刑十一年零六个月年，并处罚金人民币1，000元，剥夺政治权利二年，与原判有期徒刑三年零九个月并罚，决定合并执行有期徒刑十四年，并处罚金人民币1，000元，剥夺政治权利二年；被告人江星犯抢劫罪，判处有期徒刑八年零六个月，并处罚金人民币1，000元。
宣判后，上诉人龙福辉、江星均不服，提出上诉。
龙福辉上诉提出：其被曹多福临时叫去的，未进入被害人家中，事后也未收受任何钱物，在本案中是从犯。
龙福辉的辩护人辩护意见：龙福辉不是抢劫犯罪中的主犯，也未有持铳情节，具有自首和被害人谅解情形，请求法庭减轻对上诉人龙福辉的处罚。
江星上诉提出：其是从犯，也是初犯，得到被害人的谅解，并认罪服法，且在羁押期间向检察机关举报了贩毒分子，有立功表现，原判量刑过重，请求依法从轻处罚。
江星的辩护人辩护意见：江星主观上没有抢劫的故意，是从犯并得到被害人的谅解，具有从轻和减轻处罚情形，建议撤销原判，减轻对江星的处罚。
抚州市人民检察院出庭意见：本案事实清楚，证据确实充分，原审法院定性准确，量刑适当，上诉人的上诉理由及其辩护人的辩护意见均不成立，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，姚军（已判刑）因向被害人徐某借钱未果而怀恨在心，于2002年6月7日晚，邀集被告人龙福辉、曹多福（已判刑）、江星、万杰（现在逃）五人窜到抚州市临川区上顿渡镇中兴路徐某家中，姚军手持双管短铳对徐某及其妻子程某威胁，曹多福及被告人龙福辉不时将短铳拿出来显示，被告人江星及万杰在门口望风。被告人龙福辉等人使用殴打、恐吓等手段，劫得被害人徐某夫妇现金3，000余元及一部波导手机后逃离现场。得手后，被告人龙福辉、江星各分得赃款600元。案发后，姚军家属退回被害人赃款3，200元及被抢手机。2013年6月8日，龙福辉曾因犯交通肇事罪，被临川区人民法院判处有期徒刑三年零九个月，刑期自2013年2月17日至2016年11月16日。2013年1月31日，江星曾因犯贩卖毒品罪，被金溪县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币3，000元，刑期从2012年8月24日起至2015年8月23日止，抚州市中级人民法院收到江星的上诉申请后经审理于2013年3月8日依法裁定维持原判。
认定上述事实的证据有：
1、物证、书证
（1）原抚州市临川区公安局《受理刑事案件登记表》、《传唤证》、抚州市公安局《关于申请龙福辉解回再审的函》及饶州监狱回复函证实：2002年6月30日，该局接群众举报有两名涉案抢劫嫌疑人后，予以立案受理，立即派警当场将曹多福抓获。2015年9月10日该局将龙福辉从江西省饶州监狱解回，2015年9月13日，该局将江星传唤到案，
（2）购买手机发票证实：被害人被抢的波导手机系被害人花1，870元购买。
（3）辨认笔录
龙福辉辨认出江星、万杰系同其、姚军、曹多福等人到上顿渡毛仔家中进行抢劫的同伙。
江星辨认出万杰就是同其、姚军、曹多福等人到上顿渡毛仔家中进行抢劫的同伙。
（4）谅解书证实：徐某对龙福辉及江星的行为进行了谅解，不再追究两人的刑事责任。
（5）常住人口信息证实：
被告人龙福辉系1978年4月10日出生，被告人江星系1975年6月18日出生，案发前均系完全负刑事责任能力人。
（6）抚州市临川区人民法院（2013）临刑初字第85号刑事判决书证实：2013年6月8日，龙福辉曾因犯交通肇事罪，被判处有期徒刑三年零九个月，刑期自2013年2月17日至2016年11月16日。
（7）江西省金溪县人民法院（2013）金刑初字第3号刑事判决书、江西省抚州市中级人民法院（2013）抚刑一终字第17号刑事裁定书证实：2013年1月31日，江星犯贩卖毒品罪，被判处有期徒刑三年，并处罚金人民币3，000元，刑期从2012年8月24日起至2015年8月23日止。江星不服上诉于抚州市中级人民法院后，该院维持原判。
（8）抚州市临川区人民法院（2003）临刑初字第145号刑事判决书证实；同案犯姚军（姚建军）因三次抢劫（含这次）被判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币1，000元，剥夺政治权利二年。
（9）抚州市临川区人民法院（2002）临刑初字第213号刑事判决书证实：同案犯曹多福因此次抢劫分别判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币4，000元，剥夺政治权利二年。
2、被害人徐某陈述证实：姚军曾到他家赌博，用假百元钞换走真钱，找其理论姚军不理睬，并要他每月向他交保护费，他没有同意。2002年6月7日晚上8时左右，他和妻子程某在家听到锁的门被蹬开了，冲进来五个人，姚军为首，气势汹汹拿一把双管短铳对他老婆，并叫两个人到门口看风，不要让人进来。姚军、曹多福和小辉（龙福辉）三人都带了短铳威胁，曹多福和小辉翻箱倒柜，姚军用铳抵住他老婆的脑门，曹多福叫他把钱拿出来，否则死人就管不了，他当时有300元钱和一部手机，姚军就抢了过去，他老婆拿钱动作慢了一点，被姚军用脚在小便处蹬了一脚倒在地上，他叫老婆把所有的钱给他们，共3，000多元钱。
3、证人程某的证言证实：2002年6月7日或8日晚上，姚军带了曹多福一伙人冲到他家中，用铳指着她和老公徐毛仔，抢走现金3，200元和一部白色波导手机，姚军还用脚踢她下阴一脚，事后，姚军的父亲第二天将钱和手机退还了他们。
4、证人姚某的证言证实：他儿子姚军和曹多福等多人到付毛仔家中抢钱和手机，第二天上午10点左右，他听说后就赔了付毛仔3，200元钱，还归还了抢来的手机。
5、同案犯曹多福的供述证实：2002年6月7、8日左右晚上7、8点，姚军说到徐毛仔（徐某）家中借钱用，他和小晖、江星都同意，当时姚军借了两把铳，由小晖（龙福辉）、姚军各带一把，他们赶到上顿渡中兴路徐毛仔家中，蹬门进去，他们一共五人一起进去，姚军用短铳对着徐毛仔的老婆，姚军叫江星和另外一伢仔去把风，威胁徐毛仔，我和小晖的铳都放在裤口袋里没有拿出来，姚军从徐毛仔手中抢了几百元钱和一部手机，并用脚蹬了徐毛仔老婆一脚，后徐毛仔老婆拿出3，350元，他们每人分到600元钱，手机被姚军拿了。
6、同案犯姚军的供述证实：2002年6月上旬一天，他在上顿渡中兴路赌博，找徐某借500元钱，徐某不同意，他觉得没有面子，在当天晚上邀了曹多福、小辉、江星等五人，他从家中拿了两把铳和一把菜刀，一把单管短铳给了曹多福，一把双管短铳自己拿，一把菜刀给小辉，他们五人窜到徐某家中，他用脚把他家门蹬开冲了进去，威胁徐某和他老婆，他让曹多福和小辉到他家找钱没找到，他就火了，抬脚就踹了徐某老婆下阴一脚，并威胁道“快拿钱出来，不然要死人的”。这时徐某叫他老婆快点拿钱，拿了3，200元钱，徐某身上还有几百元，他也一块抢过来。后他将钱分给每人600元，他还抢了徐某一部手机。
7、被告人江星在公安机关及庭审中的供述证实：十多年前的一天晚上7、8点，他跟曹多福在一起，曹多福接到姚军的电话叫过去一下。他们就到上顿渡老街，龙福辉、万杰都在，姚军就带他们到毛仔家里，他在屋外等，大概过了几分钟，他们出来了，姚军说是将白天在毛仔的赌场上输了的钱拿回来，事后姚军分了钱给他。
8、被告人龙福辉的供述证实：2002年6、7月份一天晚上7、8点，曹多福跟他说当天白天姚军在毛仔家的赌场惹了事，姚军打算晚上到他家教训毛仔，出于朋友义气，他跟着去了。他们五人（姚军、曹多福、江星、万杰和他）到毛仔家，姚军把门踹开直接进去，曹多福跟着进去，里面娘子人嗷嗷叫，姚军出来后说他把在毛仔开的赌场输的2，000元钱拿回来了。
上述证据均经一、二审庭审举证、质证、认证属实，予以确认。
对于龙福辉所提的上诉理由及辩护人的辩护意见，经查，龙福辉持铳闯入被害人家中实施抢劫并分得赃款，在抢劫中起主要作用，有被害人徐某的陈述、同案犯姚军、曹多福的供述能相互印证，龙福辉归案后，在公安机关侦察讯问以及在法庭上拒不交代自己持铳闯入被害人家中进行抢劫并分得赃款的犯罪事实，没有自首情节，龙福辉对被害人实施抢劫，属严重危害社会治安暴力犯罪，其量刑情节必须从严掌握，虽然得到被害人的谅解，但对此量刑情节不予考虑，一审法院认定龙福辉所犯罪行事实清楚，量刑适当，上诉人龙福辉的上诉理由及辩护人的辩护意见，本院不予采纳。
对于江星所提的上诉理由及其辩护人的辩护意见，经查，江星参与龙福辉等人持铳抢劫，分得赃款，其主观上有抢劫的故意，客观上实施抢劫行为，其行为构成抢劫罪，但在犯罪中起次要作用，是从犯，具有减轻情节，归案后如实交代所犯罪行并有认罪、悔过表现，具有从轻情节，原审法院在量刑时对江星进行减轻和从轻处罚，二审中江星不能提供自己举报他人贩毒的证据，没有立功表现，江星对被害人实施抢劫，属严重危害社会治安暴力犯罪，虽然得到被害人的谅解，但对此量刑情节不予考虑。因此，一审法院认定江星所犯罪行事实清楚，量刑适当，江星所提的上诉理由及辩护人的辩护意见不予采纳。
本院认为，上诉人龙福辉、江星以非法占有为目的，伙同他人窜入被害人家中对被害人实施殴打、威胁等暴力手段，劫取被害人财物，其行为构成抢劫罪。在共同犯罪中，上诉人龙福辉闯入被害人家中对被害人实施威胁和恐吓，起积极作用，系主犯。上诉人龙福辉因犯交通肇事罪，被临川区人民法院判处有期徒刑三年零九个月，在判决生效后，刑罚执行完毕前，发现本案漏罪，应与前罪所判刑罚实行数罪并罚。上诉人江星在共同犯罪中实施望风，起次要作用，系从犯，应减轻处罚。被告人江星当庭认罪、悔罪，可酌情从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。抚州市人民检察院建议驳回龙福辉、江星的上诉，维持原判的意见正确，应予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 武 凌
审判员 张志平
审判员 陈明星
二〇一六年六月十五日
书记员 孙 敏