江苏省徐州市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）苏03刑终330号
原公诉机关徐州市泉山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨号，男，1986年9月24日生，汉族，小学文化，无业，住徐州市云龙区。曾因犯强迫卖淫罪于2006年5月16日被徐州市云龙区人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金人民币8000元，2010年5月10日刑满释放；因犯寻衅滋事罪于2014年6月10日被徐州市云龙区人民法院判处有期徒刑一年。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年11月12日被刑事拘留，2015年12月8日被逮捕。
原审附带民事诉讼原告人申某，女，1963年11月24日生，汉族，无业，住徐州市泉山区。
原审被告人李文平(绰号四姐)，女，1964年12月1日生，汉族，小学文化，个体,住徐州市云龙区。曾因殴打他人于2014年9月24日被行政拘留6日，并处罚款人民币500元。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年10月16日被指定居所监视居住，2015年10月31日被刑事拘留，2015年12月8日被逮捕。
原审被告人徐园园，男，1988年2月27日生，汉族，文盲，无业,住徐州市铜山区。曾因吸食毒品于2015年1月14日被行政拘留5日；曾因犯盗窃罪于2007年5月24日被徐州市云龙区人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万元；因犯伪造、买卖国家机关证件、印章罪、伪造居民身份证罪、出售非法制造的发票罪于2011年7月12日被徐州市贾汪区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元，2012年3月27日刑满释放。因涉嫌犯容留他人吸毒罪于2015年2月6日被刑事拘留，2015年3月13日被逮捕，羁押于徐州市铜山区看守所。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年9月1日被指定居所监视居住，2015年9月19日被刑事拘留，2015年10月14日被逮捕。
原审被告人黄后杰，男，1989年2月19日生，汉族，初中文化，无业，住徐州市铜山区。曾因吸食毒品先后于2011年12月12日被行政拘留15日；2014年4月17日被行政拘留15日；2015年8月15日被强制隔离戒毒二年。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年8月22日被指定居所监视居住，2015年9月7日被刑事拘留，2015年10月14日被逮捕。
原审被告人王路，男，1987年5月21日生，汉族，小学文化，无业，住徐州市泉山区。曾因犯盗窃罪于2007年5月24日被徐州市云龙区人民法院判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币一万元，2009年9月刑满释放；因犯聚众斗殴罪于2015年8月28日被徐州市铜山区人民法院判处有期徒刑十一个月，2015年9月16日刑满释放。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年9月18日被刑事拘留，2015年10月14日被逮捕。
原审被告人孟飞，男，1988年6月7日生，汉族，初中文化，无业，住徐州市贾汪区。曾因犯交通肇事罪于2014年7月9日被徐州市泉山区人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑三年（未羁押）。因涉嫌犯敲诈勒索罪于2015年8月23日被指定居所监视居住，2015年9月7日被刑事拘留，2015年10月14日被逮捕。
原审被告人卢卫卫，男，1990年3月13日生，汉族，初中文化，无业，住徐州市铜山区。曾因携带管制刀具于2009年12月24日被行政拘留3日。因涉嫌犯敲诈勒索罪于2015年10月23日被刑事拘留，2015年11月14日被逮捕，2017年8月22日被徐州市泉山区人民法院取保候审。
原审被告人王德胜，男，1994年11月26日生，汉族，初中文化，无业，住徐州市铜山区。曾因犯聚众斗殴罪于2014年8月28日被徐州市铜山区人民法院判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年六个月。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年9月9日被指定居所监视居住，2015年9月18日被刑事拘留，2015年10月14日被取保候审，经徐州市泉山区人民法院决定于2016年7月14日被逮捕。
原审被告人陈虎，男，1976年11月7日生，汉族，初中文化，无业，住徐州市铜山区。曾因吸食毒品于2011年12月15日被行政拘留10日；2012年5月4日被行政拘留15日；2012年5月9日被社区戒毒三年；2012年12月12日被行政拘留15日；2012年12月18日被强制隔离戒毒二年；2015年8月3日被行政拘留15日；2015年8月18日被强制隔离戒毒二年。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年8月25日被指定居所监视居住，2015年8月28日被取保候审，后在江苏省连云港市东海强制隔离戒毒所强制戒毒。经徐州市泉山区人民法院决定于2016年7月19日被逮捕。
原审被告人朱雷，男，1993年10月12日生，汉族，初中文化，无业，住徐州市铜山区。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年10月20日被取保候审，经徐州市泉山区人民法院决定于2016年7月13日被逮捕。
徐州市泉山区人民法院审理徐州市泉山区人民检察院指控原审被告人李文平、徐园园、黄后杰、王路、王德胜、杨号、陈虎、朱雷犯寻衅滋事罪，被告人李文平、孟飞、卢卫卫犯敲诈勒索罪，被告人徐园园犯容留他人吸毒罪，被告人李文平犯盗窃罪一案,于2017年8月8日作出（2016）苏0311刑初284号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人杨号不服，提出上诉。本院于2017年9月15日立案，依法组成合议庭审理了本案。经过阅卷，讯问上诉人杨号，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原判决认定，
一、寻衅滋事
（一）被告人李文平带孟飞到刘西环处要账时，孟飞被朱林殴打，被告人李文平希望通过公安机关处理此事，但孟飞与对方私下解决。2012年4月7日19时许，被告人李文平因孟飞不听从其安排，指使被告人徐园园找人殴打孟飞，被告人徐园园纠集被告人黄后杰、王路，被告人黄后杰又纠集被告人陈虎、杨号。根据徐园园的指认，被告人黄后杰、王路、陈虎、杨号在徐州市泉山区倒马井小北门公寓上坡处，持棍殴打被害人孟飞，致其左侧尺骨骨折、头部现遗有1.5cm愈合瘢痕。事后,被告人徐园园共向参与人员提供了报酬数千元。经鉴定，被害人孟飞左前臂的损伤程度属轻伤二级，头部的损伤程度属轻微伤。在审理过程中，被害人孟飞提起刑事附带民事诉讼要求被告人李文平赔偿其损失。经调解，已达成刑事和解，被告人李文平赔偿被害人孟飞人民币40000元，取得被害人的谅解，双方签订了和解协议书，被害人孟飞撤回刑事附带民事诉讼，并请求法院对被告人李文平从宽处理。
（二）2012年5月间，被告人李文平因怀疑其丈夫张某1与前妻申某仍有联系，遂指使被告人徐园园找人殴打申某，并提供报酬约一万元。被告人徐园园纠集被告人黄后杰、王路携带照相机、望远镜到徐州市泉山区幸福家园小区确定申某住址、长相，并将所拍照片让被告人李文平查看确认；后被告人王路又纠集被告人王德胜、朱雷。2012年5月29日19时许，被告人黄后杰驾驶车辆搭载被告人徐园园、王路、王德胜、朱雷等人赶到徐州市泉山区幸福家园，待被害人申某及其女儿张某6出现后，被告人徐园园、王路、王德胜、朱雷下车无故持棍殴打对被害人实施殴打，被告人黄后杰驾驶车辆在现场附近等候，接应逃离。事后，被告人徐园园向被告人黄后杰支付报酬2000元，支付给被告人王路、王德胜、朱雷报酬各500元。被害人申某被打致左手第5掌骨骨折、左腓骨下段骨折。经鉴定被害人申某左手部的损伤程度属轻伤二级，左小腿部的损伤程度属轻伤二级。另查明，2015年10月20日，被告人朱雷主动到公安机关投案自首，并如实供述了自己的犯罪事实。
二、敲诈勒索
被告人李文平的养女张某2（1997年8月27日生）于2011年离家出走。2013年7月初，被告人李文平得知张某2在徐州出现后，派人将张某2及其男友徐某2找回，在了解了张某2外出期间的情况后，以徐某2强迫张某2卖淫为由，指使被告人孟飞、卢卫卫在徐州市泉山区佳润宾馆以拘禁、殴打、威胁等手段向被害人徐某2索要钱财，后徐某2让其家人向其银行卡中汇款。2013年7月8日，被告人孟飞、卢卫卫带被害人徐某2在徐州市矿山路建设银行通过ATM机提取人民币20000元，被告人孟飞将钱款交给被告人李文平。被告人李文平让被告人孟飞、卢卫卫将被害人徐某2送走。2013年7月10日，被告人孟飞、卢卫卫在被告人李文平不知情的情况下在徐州市泉山区馨誉快捷宾馆又以上述事由和方式向被害人徐某2索要人民币8000余元。
三、盗窃
被告人李文平在经营位于徐州市矿山路的佳润宾馆过程中，通过李得响（已判决）介绍得知魏勇（已判决）具有改造用电线路用于盗取电力的技术。2012年4、5月份的一天，经李得响介绍，被告人李文平与魏勇见面并商议由魏勇对佳润宾馆的用电线路进行改造以窃取国家电力，被告人李文平支付报酬。2012年4、5月份的一天深夜，在被告人李文平的安排下，魏勇在佳润宾馆外对用电线路进行改造，张某1（已判决）在一旁望风，李得响、刘伟（已判决）等人在该宾馆内掩盖盗窃电线的走向，事后魏勇获得报酬人民币7000元。2012年6月至2015年3月间，被告人李文平指使刘伟用切换电闸的方式盗窃国家电力，合计价值人民币19万余元。案发后，张某1向江苏省电力公司徐州供电公司补交电费及违约金共计人民币500002.34元。
四、容留他人吸毒
2014年9、10月，被告人徐园园在徐州市煤港小学附近租住房内先后三次容留代某吸食毒品，且提供吸毒工具。
原判决认定上述事实的证据有被害人孟飞、申某、张某6、徐某2的陈述，被告人李文平、徐园园、黄后杰、王路、陈虎、杨号、王德胜、朱雷、孟飞、卢卫卫的供述及辩解，同案人魏勇、张某1、李得响、刘伟的供述和辩解，证人周某、张某1、孟某、徐某1、张某3、张某1、张某2、杨某、王某、李某1、刘某、房某、单某、张某4、郝某、谢某、梁某、李某2、李某3、冯某、张某5、代某、周某等人的证言，辨认笔录及照片、法医学人体损伤程度鉴定意见书及情况说明、被害人徐某2银行流水，国网江苏省电力公司徐州供电公司出具的情况说明及用电明细，用电客户郝某的信息查询及用电情况明细，江苏省电力公司徐州供电公司发票复印件，物证照片，住宿记录，到案及发破案经过，各被告人前科材料、户籍信息等。
原审人民法院认为，被告人李文平、徐园园、黄后杰、王路、王德胜、杨号、陈虎、朱雷随意殴打他人，致他人轻伤，且系共同犯罪，其行为均构成寻衅滋事罪，依法应处五年以下有期徒刑、拘役或者管制；被告人李文平、孟飞、卢卫卫敲诈他人财物，数额较大，且系共同犯罪，其行为均构成敲诈勒索罪，依法应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；被告人徐园园容留他人吸毒，其行为构成容留他人吸毒罪，依法应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；被告人李文平以非法占有为目的，秘密窃取公私财物，数额巨大，其行为构成盗窃罪，依法应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。对被告人李文平、徐园园应依法予以数罪并罚。公诉机关指控的事实清楚、证据确实充分，指控的罪名成立。被告人徐园园、王路、杨号曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕五年内，又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均系累犯，依法予以从重处罚。被告人王德胜在寻衅滋事犯罪时系未成年人，依法予以从轻处罚。被告人朱雷自动到公安机关投案，系自首，依法予以从轻处罚。被告人徐园园、黄后杰、王德胜、杨号、陈虎、孟飞、卢卫卫归案后及庭审中能够如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法予以从轻处罚。被告人孟飞、王德胜在缓刑考验期限内发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，应依法撤销缓刑，数罪并罚。综上，根据本案各被告人的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度、民事赔偿情况等，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二百七十四条、第三百五十四条、第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第七十七条、第六十九条、第六十七条第一、三款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条之规定，撤销徐州市泉山区人民法院（2014）泉刑初字第252号刑事判决中对被告人孟飞宣告缓刑三年的执行部分。撤销徐州市铜山区人民法院（2015）铜刑初字第189号刑事判决中对被告人王德胜宣告缓刑一年六个月的执行部分。以被告人李文平犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年六个月；犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币一万元；犯盗窃罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币六万元；决定执行有期徒刑八年，并处罚金人民币七万元。以被告人徐园园犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年四个月；犯容留他人吸毒罪判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币4000元，决定执行有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币4000元。以寻衅滋事罪判处被告人黄后杰有期徒刑二年二个月。以寻衅滋事罪判处被告人王路有期徒刑二年六个月。以寻衅滋事罪判处被告人杨号有期徒刑二年二个月。以敲诈勒索罪判处被告人孟飞有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币一万元；与原判尚未执行的有期徒刑一年六个月并罚，决定执行有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币一万元。以敲诈勒索罪判处被告人卢卫卫有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币一万元。以寻衅滋事罪判处被告人王德胜有期徒刑一年四个月；与原判尚未执行的有期徒刑一年三个月并罚，决定执行有期徒刑二年四个月。以寻衅滋事罪判处被告人陈虎有期徒刑一年十个月。以寻衅滋事罪判处被告人朱雷有期徒刑一年六个月。自本判决生效后十日内，被告人李文平、徐园园、黄后杰、王路、王德胜、朱雷共同赔偿附带民事诉讼原告人申某医疗费3207.7元、护理费4800元、误工费6108元，轮椅、双拐等器械费10420元，共计人民币24535.7元。驳回附带民事诉讼原告人申某的其他诉讼请求。
上诉人杨号上诉认为一审法院量刑过重，其在犯罪过程中起次要作用，且一审没有考虑其赔偿被害人并取得谅解的从轻情节，请求二审予以改判。
经二审审理查明的事实、证据与原审认定一致。原判决据以定案的证据均经一审庭审查证属实，其证明效力本院予以确认。二审期间，上诉人杨号未提供新的证据。
本院认为，上诉人杨号与同案犯共同随意殴打他人，致他人轻伤，其行为构成寻衅滋事罪。关于上诉人杨号提出的量刑过重，其在犯罪过程中起次要作用，且一审没有考虑其赔偿被害人并取得谅解的从轻情节等上诉理由，经查，上诉人杨号积极参与殴打，所起的作用不是次要的，一审作出其不是从犯的认定是适当的，案发后，上诉人杨号未赔偿被害人，故其上诉理由均不成立，本院不予采纳。一审法院在量刑时已综合考虑上诉人杨号的犯罪事实、主观恶性、系累犯、构成坦白等情节，判处其有期徒刑二年二个月并无不当之处。原判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。上诉人杨号的上诉理由不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 韩 梅
审 判 员 王红卫
审 判 员 李 龙
二〇一七年九月二十九日
法官助理 陈 瑶
书 记 员 赵峰艺