安徽省安庆市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）宜刑终字第00316号
原公诉机关安徽省枞阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）钱叶明，男，汉族，1954年8月16日出生于安徽省枞阳县，文盲，农民。因犯盗窃罪于2012年11月7日被安徽省马鞍山市雨山区人民法院判处拘役四个月，并处罚金人民币一千元。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2015年5月12日被枞阳县公安局刑事拘留，同年6月17日经枞阳县人民检察院批准并于同日被枞阳县公安局执行逮捕。现羁押于枞阳县看守所。
原审被告人钱某甲，男，汉族，1970年9月20日出生于安徽省枞阳县，初中文化，中共党员。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2015年5月11日被枞阳县公安局刑事拘留，同年5月26日被枞阳县公安局取保候审，同年10月8日被枞阳县人民法院取保候审。
原审被告人钱某乙，男，汉族，1977年3月4日出生于安徽省枞阳县，初中文化。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2015年5月11日被枞阳县公安局刑事拘留，同年5月20日被枞阳县公安局取保候审，同年10月8日被枞阳县人民法院取保候审。
原审被告人陈某甲，男，汉族，1996年6月19日出生于贵州省水城县，小学文化。因违法驾驶机动车于2014年8月25日被枞阳县公安局决定行政拘留十日、罚款二千五百元。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2015年5月11日被枞阳县公安局刑事拘留，同年5月26日被枞阳县公安局取保候审，同年10月8日被枞阳县人民法院取保候审。
原审被告人代某某，男，汉族，1990年4月18日出生于贵州省六枝特区，初中文化。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2015年5月11日被枞阳县公安局刑事拘留，同年5月26日被枞阳县公安局取保候审，同年10月8日被枞阳县人民法院取保候审。
安徽省枞阳县人民法院审理枞阳县人民检察院指控原审被告人钱叶明犯寻衅滋事罪、盗窃罪，原审被告人钱某甲、钱某乙、陈某甲、代某某犯寻衅滋事罪一案，于2015年11月11日作出（2015）枞刑初字第02228号刑事判决。宣判后，原审被告人钱叶明不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：（一）寻衅滋事事实
被告人钱某甲经营枞阳县横埠镇宜康琉璃瓦厂，被告人钱叶明、钱某乙、陈某甲、代某某系该厂职工。2015年5月8日23时许，枞阳县横埠镇洁美卫浴厂职工陈某乙、吴某甲、陈某丙、胡某某四人酒后在枞阳县横埠镇街道的完美大厦楼下喧哗，该大厦301室住户即被告人钱某甲出言制止时，与陈某乙、吴某甲等人发生争执，后遭到陈某乙、吴某甲等人殴打。事发后，钱某甲电话报警，并通过其弟钱某乙纠集钱叶明、陈某甲、代某某至现场，伺机报复陈某乙等人。枞阳县公安局横埠派出民警出警处置现场后，将涉嫌殴打他人的陈某乙、吴某甲带至派出所接受调查。民警离开现场后，钱某乙等人发现楼下的轿车内尚有陈某丙、胡某某二人未离开。钱某甲、钱某乙遂伙同钱叶明、陈某甲、代某某等人将坐在轿车副驾驶位置的陈某丙拉下车，共同对陈某丙拳打脚踢，造成陈某丙右尺骨鹰嘴骨折、右桡骨小头粉碎性骨折。经枞阳县公安局刑事科学技术室鉴定，陈某丙的人体损伤程度属轻伤一级。
2015年5月22日，被告人钱某甲与被害人陈某丙自愿达成赔偿协议，钱某甲于签订协议时一次性赔偿陈某丙因受伤造成的各项经济损失共计14.5万元。陈某丙出具谅解书，对钱某甲等人予以谅解。
（二）盗窃事实。
安徽省庐江县矾山镇石峡村村民吴某乙在庐江县矾山镇与枞阳县钱铺乡交界的山头上放养波尔种羊。2013年11月20日下午，被告人钱叶明去枞阳县钱铺乡井边村毛尖组看望亲戚，途经钱铺乡井边村的山边小路时，看见吴某乙饲养的一只波尔种羊在吃草，便在地上找到一根绳子系在该羊的脖子上，将该羊牵至其亲戚家，后将该羊从其亲戚家运回家，于当年年底将该羊宰杀。经枞阳县价格认证中心鉴定，被盗波尔种羊价值4500元。
上述事实，有经庭审举证、质证并经原审法院确认的下列证据证实：（1）枞阳县公安局受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证、取保候审决定书、抓获经过、户籍信息、庐江县矾山镇石峡村民委员会证明、枞阳县钱铺乡井边村民委员会证明、安徽省马鞍山市雨山区人民法院（2012）雨刑初字第00279号刑事判决书、赔偿协议、谅解书等书证；（2）辨认笔录；（3）法医学人体损伤程序鉴定意见及通知书、枞阳县价格认证中心价格鉴定意见及通知书；（4）被害人陈某丙、吴某乙的陈述；（5）证人周某某、黄某某、陈某乙、胡某某、吴某甲等人的证言；（6）被告人钱叶明、钱某甲、钱某乙、陈某甲、代某某的供述。
原判认为：被告人钱叶明、钱某甲、陈某甲、钱某乙、代某某随意殴打他人，并致人轻伤，情节恶劣，其行为均构成寻衅滋事罪，且系共同犯罪。钱叶明以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪。钱叶明犯两罪，依法应予并罚。钱叶明具有前科，酌情从重处罚。钱叶明、钱某甲、钱某乙、陈某甲、代某某归案后如实供述寻衅滋事犯罪事实，属坦白，庭审中自愿认罪，具有悔罪表现，且已赔偿被害人的经济损失并取得谅解，对五被告人犯寻衅滋事罪均可酌情从轻处罚。据此，为维护公共秩序，保护公私财产所有权不受侵犯，案经原审法院审判委员会讨论决定，对钱叶明依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二百六十四条、第六十九条第一款、第三款、第六十七条第三款、第五十二条、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条之规定；对钱某甲、钱某乙、陈某甲、代某某依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决：被告人钱叶明犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年四个月；犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元，决定执行有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币五千元。被告人钱某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年。被告人钱某乙犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。被告人陈某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。被告人代某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。继续追缴被告人钱叶明盗窃所得的财物，并发还被害人。
原审被告人钱叶明上诉提出：1.在寻衅滋事犯罪中，其没有动手打人，不是主犯；2.其是在山上捡到羊的，不构成盗窃罪。请求二审法院公正判决。
经审理查明：（一）寻衅滋事事实
2015年5月8日23时许，因枞阳县横埠镇洁美卫浴厂职工陈某乙、吴某甲、陈某丙、胡某某四人酒后在枞阳县横埠镇街道的完美大厦楼下喧哗，原审被告人钱某甲出言制止时，与陈某乙、吴某甲等人发生争执，后遭到陈某乙、吴某甲等人殴打。事发后，钱某甲电话报警，并通过其弟钱某乙纠集上诉人钱叶明，原审被告人陈某甲、代某某至现场，伺机报复陈某乙等人。枞阳县公安局横埠派出民警出警处置现场后，将涉嫌殴打他人的陈某乙、吴某甲带至派出所接受调查。民警离开现场后，钱某乙等人发现楼下的轿车内尚有陈某丙、胡某某二人未离开。钱某甲、钱某乙遂伙同钱叶明、陈某甲、代某某等人将坐在轿车副驾驶位置的陈某丙拉下车，共同对陈某丙拳打脚踢，造成陈某丙右尺骨鹰嘴骨折、右桡骨小头粉碎性骨折。经鉴定，陈某丙的人体损伤程度属轻伤一级。
2015年5月22日，原审被告人钱某甲与被害人陈某丙达成赔偿协议，钱某甲一次性赔偿陈某丙因受伤造成的各项经济损失共计14.5万元。陈某丙出具谅解书，对钱某甲等人予以谅解。
（二）盗窃事实。
2013年11月20日下午，上诉人钱叶明去枞阳县钱铺乡井边村毛尖组看望亲戚，途经钱铺乡井边村的山边小路时，看见吴某乙饲养的一只波尔种羊在吃草，便在地上找到一根绳子系在该羊的脖子上，将该羊牵至其亲戚家，后将该羊从其亲戚家运回家，并于当年年底将该羊宰杀。经鉴定，被盗波尔种羊价值4500元。
上述事实，原审法院在一审判决书中列举了相关证据予以证实，所列证据均经一审庭审示证、质证属实。在本院审理中，上诉人钱叶明未提出新的证据。本院对一审判决认定事实的证据予以确认。
本院认为：上诉人钱叶明、原审被告人钱某甲、陈某甲、钱某乙、代某某随意殴打他人，并致人轻伤，情节恶劣，其行为均构成寻衅滋事罪，且系共同犯罪。钱叶明以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪。钱叶明一人犯两罪，应予并罚。钱叶明、钱某甲、钱某乙、陈某甲、代某某归案后如实供述寻衅滋事犯罪事实，属坦白，庭审中自愿认罪，具有悔罪表现，且已赔偿被害人的经济损失并取得谅解，对五人所犯寻衅滋事罪均酌情从轻处罚。钱叶明具有前科，酌情从重处罚。证人周某某、黄某某等人的证言，原审被告人钱某甲、钱某乙、陈某甲、代某某的供述、被害人陈某丙的陈述均证实，案发时钱叶明和钱某乙、陈某甲、代某某等人均动手共同殴打被害人陈某丙，且与辨认笔录相互印证，钱叶明在侦查机关亦供述自己动手参与殴打被害人，在共同犯罪中，各被告人地位、作用相当，并无主从之分，故钱叶明提出在寻衅滋事犯罪中其没有动手打人，不是主犯的上诉理由与本院查明的事实不符，本院不予采纳。关于钱叶明提出其系公开捡到山羊，不构成盗窃的上诉理由，经查，被盗山羊系由被害人吴某乙饲养的具有回到原处能力或习性的有主动物，虽在山边放养，但仍处于被害人的管理和控制状态之下。钱叶明在公安机关亦供述其明知该羊有主人，系他人放养，仍将该羊牵走，本院认为，钱叶明虽然“公开”牵走山羊，但其违反被害人意志，在被害人没有发觉的情形下转移被害人对山羊的占有，其行为亦构成盗窃罪，因此钱叶明的此节上诉理由亦不能成立。原判已综合考虑上诉人钱叶明的犯罪事实、性质、情节及对于社会的危害程度，依法对其规范量刑。综上，原判认定事实清楚，定罪、量刑及适用法律均属适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 钱丹青
代理审判员 钱泽民
代理审判员 刘映红
二〇一五年十二月二十四日
书 记 员 刘振华
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。