山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）济民一终字第1109号
上诉人（原审原告）刘成，男，1977年7月5日出生，汉族，住济南市。
委托代理人仲伟慧，女，1964年9月26日出生，济南天桥鑫禾法律服务所法律工作者。
上诉人（原审被告）昆仑健康保险股份有限公司山东分公司，住所地济南市。
代表人姜睿，总经理。
委托代理人张法水，山东法策律师事务所律师。
委托代理人殷庆乾，山东法策律师事务所律师。
上诉人刘成与上诉人昆仑健康保险股份有限公司山东分公司（以下简称昆仑保险山东分公司）因劳动合同纠纷一案，双方均不服济南市历下区人民法院（2014）历民初字第1128号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年1月12日公开开庭审理了本案。上诉人刘成及其委托代理人仲伟慧，上诉人昆仑保险山东分公司的委托代理人张法水、殷庆乾到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定：刘成曾因劳动争议起诉昆仑保险山东分公司，要求继续履行双方签订的劳动合同、昆仑保险山东分公司支付2013年2月份工资13400元、2011年10月至2013年2月的双休日的加班费29232元、2012年部门经理年终奖3000元、2013年春节过节费200元。济南市历下区人民法院（2013）历民初字第948号民事判决书，判决刘成与昆仑保险山东分公司继续履行劳动合同；驳回刘成的其他诉讼请求。该生效判决认定：2011年10月10日，刘成入职昆仑保险山东分公司，月工资13400元，双方签订了期限自2011年12月7日起至2014年12月6日止的劳动合同；刘成于2013年1月4日申请了带薪病假15天，病假期满后未再实际上班。刘成与昆仑保险山东分公司在2013年12月2日签收了上述判决书，该判决书已于2013年12月17日生效。
刘成曾在《公司制度收阅确认书》上签名，认可已经收阅《昆仑健康保险股份有限公司山东分公司员工考勤休假管理办法》（以下简称《考勤管理办法》）。《考勤管理办法》第二十七条第三款第二项规定：“月度累计旷工三天或年度累计旷工七天者，扣除全月薪资及当年奖金，公司给予相关处分直至与其解除劳动关系。”昆仑保险山东分公司于2014年1月9日向刘成邮寄了解聘通知单，告知刘成因其在2013年1月24日之后未再正常出勤、长期缺勤，决定解除双方的劳动合同。因收件人拒收，邮件被退回。邮件上载明的收件人为刘成，刘成认可上面的地址和电话的真实性，但称现在不在该地址居住，也未收到过电话。本案庭审中，刘成认可昆仑保险山东分公司于2014年1月9日解除了劳动合同。刘成在2013年12月17日后未实际到昆仑保险山东分公司工作，刘成称判决生效后因昆仑保险山东分公司取消了刘成的指纹，导致其不能进入单位，故未实际工作。昆仑保险山东分公司称因刘成未上班，在2014年1月9日通知其解除劳动合同后才取消了刘成的门禁指纹。刘成在昆仑保险山东分公司门口拍摄的录像显示，在刘成录入指纹后仍不能通过门禁系统进入门内，门内没有任何员工，也未开灯。刘成称以上录像系在2014年1月下旬早7点左右拍摄。
2014年5月29日，刘成到济南市历下区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，提出了与本案诉讼请求相同的仲裁请求。该委于当日做出济历下劳人仲案（2014）258号决定书，认为刘成的仲裁请求已超过了仲裁时效，对其请求不予受理。刘成不服该决定书，在法定期间内诉至原审法院。
原审法院认为：（2013）历民初字第948号民事判决书已经判决刘成与昆仑保险山东分公司继续履行双方签订的劳动合同，该判决书已于2013年12月17日生效。但是，刘成在2013年12月17日至2014年1月9日期间未到昆仑保险山东分公司实际工作，也未证明其已提出了工作要求且昆仑保险山东分公司单方拒绝其工作。刘成已签字认可收阅了《考勤管理办法》，但其在2013年12月和2014年1月份均已累计旷工超过3天，故昆仑保险山东分公司有权根据《考勤管理办法》的规定于2014年1月9日解除双方的劳动合同。另，根据刘成提交的录像资料显示，即使刘成在2014年1月下旬已不能通过指纹打卡进入昆仑保险山东分公司，但其不能进入公司的时间系在昆仑保险山东分公司解除劳动关系之后，对于刘成认为昆仑保险山东分公司不履行生效判决，取消刘成的指纹打卡数据，变相解除劳动合同的意见，原审法院不予采纳。综上，对于刘成要求昆仑保险山东分公司支付违法解除劳动合同赔偿金80400元的诉讼请求，原审法院不予支持。
对于刘成要求昆仑保险山东分公司支付2013年2月至2014年5月期间生活费的诉讼请求，因（2013）历民初字第948号民事判决书判决双方继续履行劳动合同，虽然刘成未再实际工作过，但昆仑保险山东分公司在2014年1月9日才提出解除劳动关系，故昆仑保险山东分公司应按照济南市同期最低工资标准的80%支付刘成2013年2月至2014年1月9日期间的生活费1240×80%＋1380×80%×10个月＋1380÷30×9=12446元。综上，原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第三十九条、第四十六条、第四十七条、第八十七条之规定，判决：一、被告昆仑健康保险股份有限公司山东分公司于本判决生效之日起十日内支付原告刘成2013年2月至2014年1月9日期间的生活费12400元；二、驳回原告刘成要求被告昆仑健康保险股份有限公司山东分公司支付经济赔偿金80400元的诉讼请求；三、驳回原告刘成超出部分的诉讼请求。若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币10元，由被告昆仑健康保险股份有限公司山东分公司负担。
上诉人刘成不服原审判决上诉称：上诉人2011年10月10日到昆仑保险山东分公司工作，签订期限为三年的劳动合同。2013年2月28日，昆仑保险山东分公司通知上诉人变更工作岗位和降低工资标准，遭到上诉人拒绝。后昆仑保险山东分公司就取消了上诉人的指纹门禁，禁止上诉人进入单位，并提出解除劳动合同。上诉人曾于2013年6月提起诉讼，请求继续履行双方签订的劳动合同，法院判决予以支持。法院判决生效后，昆仑保险山东分公司没有恢复上诉人的指纹门禁，上诉人根本无法进入单位。因此，上诉人不能上班的原因是昆仑保险山东分公司造成的，昆仑保险山东分公司解除劳动合同系违法解除，应当向上诉人支付违法解除劳动合同赔偿金。济南市2013年最低工资标准是1380元，原审按照1240元的标准计算生活费错误。综上，原审判决认定事实不清，适用法律不当。请求撤销原审判决并依法改判；本案诉讼费由昆仑保险山东分公司承担。
上诉人昆仑保险山东分公司上诉称：一、刘成于2013年1月24日起长期旷工，严重违反了上诉人的规章制度，上诉人不应当向其支付生活费。济南市历下区人民法院2013年12月17日生效的（2013）历民初字第948号民事判决认定：2013年1月4日，刘成申请15天的公休假，之后刘成未到公司上班。上诉人一直为刘成保留着工作岗位和办公条件，（2013）历民初字第948号民事判决双方继续履行劳动合同后，刘成一直未到公司上班。因此，上诉人依法解除与其劳动合同，刘成主张生活费没有事实及法律依据。二、刘成不符合领取生活费的法定情形。2013年1月19日至2014年1月上诉人解除劳动合同，刘成一直处于旷工的状态，没有法律规定职工旷工的情况下，用人单位仍然需要支付生活费。三、刘成未提供劳动却获得生活费，违反公平原则，也违反劳动法的“按劳分配”基本原则。请求撤销原审判决第一项并依法改判；本案诉讼费由刘成承担。
经审理本院认定，原审判决认定事实属实，本院予以确认。
另，根据昆仑公司山东分公司于原审提交的指纹考勤表，刘成最后一次打指纹记录是在2013年1月26日。
本院认为：生效法院判决认定刘成2013年1月4日申请休假15天，休假期满后刘成未到公司上班，对该事实本院予以认定。2014年1月9日，昆仑保险山东分公司以刘成2013年1月24日之后长期缺勤为由，解除与刘成之间的劳动合同。刘成主张2013年1月24日之后未正常出勤系由于指纹门禁被取消，无法进入单位工作。但根据昆仑保险公司山东分公司提交的指纹考勤表，在2013年1月24日之后刘成仍有使用指纹门禁的记录。因此对于刘成主张因昆仑保险公司山东分公司取消其指纹门禁造成其不能上班，本院不予采信。刘成长期缺勤，没有证据证明经过单位允许或系单位不予安排工作，昆仑保险公司山东分公司以此为由解除双方之间劳动合同符合法律的规定。刘成要求昆仑保险公司山东分公司支付违法解除劳动合同赔偿金，原审法院不予支持，并无不当。
根据《山东省企业工资支付规定》第三十一条的规定，非因劳动者原因造成企业停工、停产、歇业，超过一个工资支付周期，企业没有安排劳动者工作，劳动者没有到其他单位工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的70%支付劳动者基本生活费。因此，用人单位向劳动者支付基本生活费的前提是因用人单位的原因未能安排劳动者工作，本案刘成未正常上班的原因，根据前述分析，不能认定是单位不予安排工作，故刘成要求昆仑保险山东分公司支付2013年2月至2014年5月期间的生活费，没有事实及法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持济南市历下区人民法院（2014）历民初字第1128号民事判决第二项、第三项；
二、撤销济南市历下区人民法院（2014）历民初字第1128号民事判决第一项及诉讼费负担项；
三、驳回上诉人刘成要求上诉人昆仑健康保险股份有限公司山东分公司支付2013年2月至2014年5月生活费21390元的诉讼请求。
一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，均由上诉人刘成负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王德强
代理审判员 何菊红
代理审判员 曹 慧
二〇一五年二月十一日
书 记 员 孙培培