辽宁省大连市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽02民终3703号
上诉人（原审被告并案原告）：大连顺峰饮食有限公司，住所地大连市沙河口区星海广场A区32号。
法定代表人：何勤刚，该公司执行董事。
委托代理人：李夏，女，1989年6月20日出生，汉族，该公司职员，住河南省西华县。
委托代理人：张明，北京市衡卓律师事务所律师。
被上诉人（原审原告并案被告）：蒋荣飞，男，1989年11月8日出生，汉族，住内蒙古赤峰市宁城县。
委托代理人:王国学，辽宁社和律师事务所律师。
原审原告(被告）蒋荣飞与原审被告(原告）大连顺峰饮食有限公司劳动争议纠纷一案，大连市沙河口区人民法院于201６年４月18日作出（2016）辽0204民初552号民事判决。大连顺峰饮食有限公司不服该判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2016年６月16日公开开庭审理了本案。上诉人大连顺峰饮食有限公司的委托代理人张明，被上诉人蒋荣飞的委托代理人王国学到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审原告蒋荣飞诉称并辩称，原告于2011年11月10日到被告处的工作，担任凉菜工作，双方签订劳动合同，合同期限为2015年1月1日至2015年12月31日，由于原告工作为厨师，故每月公休只有3天，每天工作时间为8.5-9小时，故诉至法院，请求判令：1、被告向原告支付解除劳动合同经济补偿金25260元、加付赔偿金12630元；2、被告向原告支付2011年11月至2015年10月拖欠的法定节假日加班工资214384.34元、周六日加班工资133558.62元、延时加班工资68824.8元。
原审被告大连顺峰饮食有限公司辩称并诉称，原告系被告单位职工，被告大连顺峰饮食有限公司于2015年10月停业关店，停业前曾与员工协商决定以另行安排工作的方式安置店内员工，但原告不同意。关于原告主张的加班费问题，因原告主张的加班事实不存在。故不同意原告的诉讼请求，并请求判令被告不向原告支付解除劳动合同经济补偿金37890元。
一审法院审理查明：2010年4月20日，原告蒋荣飞与沈阳顺峰饮食有限公司签订劳动合同，合同期限自2010年4月20日至2011年4月19日止。2011年9月20日原告与沈阳顺峰饮食有限公司铁西分公司签订劳动合同，合同期限自2011年9月20日至2012年9月19日止。原告提交的顺峰公司人员调动资料表载明：原告接受顺峰股份公司调动，从沈阳顺峰饮食有限公司铁西店调入被告处工作，于2011年11月9日生效。2014年1月1日原告与被告大连顺峰饮食有限公司签订劳动合同，合同期限自2014年1月1日至2014年12月31日止。2015年1月1日原告与被告签订劳动合同，合同期限自2015年1月1日至2015年12月31日止。原告在被告处从事厨师工作。后被告因经营不善，向原告提出解除劳动合同。2015年10月26日双方劳动合同关系解除，解除劳动合同证明书记载解除劳动合同原因为双方协商一致。原、被告双方均认可原告离职前12个月平均工资为4210元/月。2015年11月24日，原告向大连市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求裁定被告：1.支付解除劳动合同经济补偿金16840元；2.支付2011年11月10日至2015年9月拖欠的平日加班工资16056元；3.支付2011年11月至2015年9月拖欠的周六周日加班工资65376元；4.支付2012年1月至2015年9月拖欠的法定节假日加班工资16260元。2016年1月12日，大连市劳动人事争议仲裁委员会作出大劳人仲裁字[2015]第1794号仲裁裁决书，裁决：1.被告向原告支付解除劳动合同经济补偿金16840元；2.驳回原告其他仲裁请求。原、被告均对该仲裁裁决不服，并向本院提起诉讼。
一审法院认为：用人单位向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的，依法应向劳动者支付解除劳动合同经济补偿金。本案被告大连顺峰饮食有限公司认可因经营不善向原告蒋荣飞提出解除劳动合同关系，且双方劳动合同关系现已解除，因此被告应向原告支付解除劳动合同经济补偿金。关于经济补偿金的计算年限，因原告系被顺峰股份公司从沈阳顺峰铁西店调动至被告处工作，且被告当庭认可在计算经济补偿金时原告的工作年限应连续计算，故原告的经济补偿金计算年限应自2010年4月20日起计算。关于被告所称，原告离职时间实际为2015年10月1日，但未提供证据予以证明，且原、被告双方均认可被告出具解除劳动合同证明书的时间为2015年10月26日，因此本院采信原告主张的2015年10月26日双方解除劳动合同关系。结合原、被告双方认可的原告离职前12个月平均工资4210元/月的事实，被告应向原告支付解除劳动合同经济补偿金25260元（4210元/月6个月）。关于原告要求被告加付未支付经济补偿金的赔偿金的诉讼请求，因原告此项诉讼请求未经过仲裁前置程序，故原告的该项诉讼请求，本院不予处理。关于原告要求被告支付2011年11月至2015年10月期间法定节假日加班工资、周六日加班工资、延时加班工资的诉讼请求，因原告未提供证据证明在该期间内存在加班事实，且被告对此不予认可，故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告大连顺峰饮食有限公司于本判决生效之日起10日内向原告蒋荣飞支付解除劳动合同经济补偿金25260元；二、驳回原、被告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费20元（原、被告已分别预付10元），退回原告5元，退回被告5元，由被告负担10元。
大连顺峰饮食有限公司的上诉理由及请求是：上诉人通过工会组织召开员工大会，并通过员工大会集体决定员工安置的方式并不违反法律规定，应当受到法律保护，个别员工应该按照少数服从多数的原则接受安置方案。同时，被上诉人在一审诉讼中提供的“解除劳动合同证明书”也显示，劳动关系的解除是劳资双方协商一致的，并且也并未约定补偿金。据此，也可以进一步印证，上诉人是不需要向被上诉人支付补偿金的。然而，本案一审法院并没有全面查清上述事实，不考虑企业的实际困难与员工安置的实际情况，上诉人认为其在事实认定及法律适用方面均有不当。为此，上诉人特依法提起上诉，请求上级人民法院能够充分
考虑到上诉人的实际情况，依法支持上诉人的诉请。综上,请求二审法院撤销一审判决，并依法改判上诉人不向被上诉人支付解除劳动合同经济补偿金。
蒋荣飞二审答辩认为：上诉人与被上诉人之间是协商一致解除劳动关系关系的。依据照劳动合同法的相关规定，一审法院判决认定事实清楚、法律适用正确、请二审法院维持原判决，驳回上诉人的上诉请求。
本院经审理查明：一审判决认定事实属实。
本院认为，上诉人于2015年10月停业关店，停业前曾协商以另行安排工作的方式安置被上诉人，但被上诉人未同意另行异地安置工作，后协商一致解除了劳动合同。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条的规定，上诉人应向被上诉人支付解除劳动合同经济补偿金。一审法院根据上述事实及被上诉人的工作年限、双方认可的被上诉人离职前12个月的平均工资，判决上诉人应向被上诉人支付解除劳动合同经济补偿金及其数额并无不妥。上诉人请求判令其不向被上诉人支付解除劳动合同经济补偿金没有法律依据，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不成立，本院予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理得当应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费１0元，由上诉人大连顺峰饮食有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 李守众
审判员 富喜胜
审判员 曾国救
二〇一六年六月二十日
书记员 李 玲