上海市虹口区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）虹民四（民）初字第350号
原告谢林娣。
委托代理人倪轶敏，上海市中天阳律师事务所律师。
被告上海华联商务服务有限公司。
法定代表人刘有家。
委托代理人张伟。
委托代理人张娣，上海市中广律师事务所律师。
原告谢林娣与被告上海华联商务服务有限公司（以下简称“华联公司”）身体权纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，由审判员龚蕾公开开庭进行审理。原告谢林娣及其委托代理人倪轶敏、被告华联公司的委托代理人张伟、张娣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告谢林娣诉称：原告系退休人员，于2012年12月起在被告处工作，工作内容为厨房勤杂工，双方形成劳务关系。2014年7月11日上午7时30分许，原告在工作期间因搬运物品不慎摔伤，致左股骨粗隆间骨折，入院手术治疗。原告伤势经司法鉴定机构鉴定，构成XXX伤残。由于原告在本次事故中不存在过错，因此被告作为雇主应承担全部赔偿责任。对于原告无责任，说明如下，原告从事蔬菜分拣工作的操作台并非固定，事故当天，室外温度39度，当时正是厨房做早饭的时候，原告站立在蒸箱的出风口，厨房内仅有一台给厨师长使用的电扇，在这种情况下，原告和其他工作人员一起搬动操作台至通风处。现原告为维护自身合法权益，起诉至法院，要求被告赔偿：医疗费23，045.99元、住院伙食补助费360元、营养费4，800元、残疾赔偿金190，840元、误工费8，456元、护理费7，538元、精神损害抚慰金10，000元、交通费500元、衣物损失费300元、鉴定费2，000元、残疾辅助器具费459元、住院�用品费131元、律师代理费5，000元。另，原告要求保留主张后续治疗费的诉请权利。
原告为支持其诉请，提供证据如下：1、2014年11月11日公司出具的《关于谢林娣同志办理保险理赔相关事宜的函》，证明：双方雇佣关系，事发时是上班时间，被告为原告购买有商业保险。2、聘用协议，证明：原、被告聘用关系，原告的工作内容。3、赔偿费用的相关材料。
被告华联公司辩称：原告系退休人员，退休后被被告返聘担任厨房勤杂工。原告要求被告承担全部赔偿责任的理由不成立，被告不存在任何过错。事发原因是原告自行搬动操作台，在原告受伤之后，被告及时将原告送至医院，已尽到雇主的责任。原告自身有高血压病，被告认为当时原告摔倒极有可能是高血压发病所致。原告工作所用的操作台是固定的，不可移动，厨房设备摆放布置是事先报送上海食品�品监督管理局，经行政部门现场认证后备案的。综上，被告对于原告的损害不存在过错，不同意承担赔偿责任。
被告为支持其辩称意见，提供证据如下：1、照片（厨房间），证明：勤杂工有固定的工作区域；工作人员平时会穿防滑套鞋；厨房内工作是分区域的；蒸饭箱并非紧挨着原告工作的操作台，操作台是固定的；事发时，原告将操作台搬移至安全通道门口处。2、餐饮服务许可证和厨房平面图，证明：厨房是经过相关部门现场审核，确认平面图后备案，再颁发许可证。3、原告的聘用协议、勤杂工岗位职责、从业人员安全承诺书，证明：聘用协议上载明应遵守安全操作规范，原告签订合同时签订了承诺书，原告擅自移动操作台，违反了安全操作规则。4、证人证言（由当时与原告在一起的工作人员陈述），证明：原告自行搬动操作台导致摔倒，与被告无关。5、原告退休证、上海天都劳务服务有限公司的工资单，证明：原告退休前是研究所的中级工程师，应当了解安全知识；原告有正常退休工资，协议约定聘用期到12月31日止，之后不应产生误工损失。
经审理查明：原告系退休人员，退休后，被告于2011年11月30日起聘用原告，从事厨房勤杂工岗位，具体安排原告在蔬菜区域，进行分拣、切配蔬菜等工作。2014年7月11日上午7时30分许，原告与吴某某、黄某某一起工作时，原告因天气较热，且工作操作台离蒸箱较近，即与另两名工作人员一同将操作台搬至厨房通道门口附近处，期间不慎摔倒受伤。被告随即派车将原告送至上海市第一人民医院（以下简称“市一医院”）救治。审理中，原告陈述“搬移操作台后，返回拿刀准备切菜，走至蒸箱旁时，因湿气地滑导致摔倒。”。
2014年7月11日至7月29日，原告在市一�院住院治疗，诊断为左股骨粗隆间骨折，7月15日行骨折切开复位内固定术，住院天数18天，产生住院医疗费42，789.89元（含伙食费396元、医保统筹支付20，217.46元）；另，原告在市一医院进行门急诊诊治检查等，产生医疗费473.56元。住院期间，原告请护工陪护，支付陪护费1，350元，由上海昱顺投资咨询有限公司出具发票。2014年11月，原告购买轮椅，支付459元。原告为主张住院用品费，提供发票1张，载明“卫生用品131元”。
2015年1月5日，复旦大学上海医学院司法鉴定中心（以下简称“复旦司鉴中心”）受理上海市中天阳律师事务所委托，对原告的伤残及休息、营养、护理期限进行评定，复医（2015）伤鉴字第7号法医临床司法鉴定意见书的鉴定意见为“谢林娣因外伤左下肢功能障碍已构成XXX伤残。另需遵医嘱择期行内固定取出术。伤后可予以休息180日，营养90日�护理90日。后期内固定取出后可予以休息30日，营养30日，护理30日。”。原告为此支付鉴定费2，000元。
审理中，被告对原告提供的上述鉴定意见书表示异议，申请要求重新鉴定。本院遂委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心（以下简称“司鉴所鉴定中心”）对原告损伤后的伤残等级及休息、营养、护理期限进行法医学重新鉴定，司鉴中心（2015）临鉴字第1304号的鉴定意见书的鉴定意见为“被鉴定人谢林娣左下肢外伤，后遗功能障碍，相当于道路交通事故XXX伤残。损伤后一期治疗休息180日，护理90日，营养90日；今后若行二期治疗，则休息30日，护理15日，营养15日。”。被告为此支付鉴定费3，030元。
根据原告的银行交易明细，载明自2014年1月至8月工资进账数额总计15，666元；事故发生后，被告继续向原告发放了三个月工资，每月1，825元。
对�原告主张的衣物损失费，被告辩称“事发时，原告穿的是单位工作服，因此不应产生损失。”。
原告系本市城镇户籍。
原告为提起本案诉讼，聘请律师代理，主张律师代理费5，000元，提供律师事务所开具的发票。
证人吴某某到庭发表证言，并予以质证。
上述事实，由当事人提供的证据材料、证人笔录，以及原、被告双方的陈述等，可予以佐证。
本院认为：原告系退休人员，由被告返聘工作，双方之间形成劳务关系。原告作为雇员，在从事雇佣活动中遭受人身损害的，被告作为雇主应当承担赔偿责任；但如果原告对损害的发生也有过错的，可以减轻被告的赔偿责任。事发时，原告在被告安排的厨房间内从事蔬菜分拣切配工作，属于双方约定的工作范围，因此被告对于原告在此雇佣活动过程中产生的人身损害后果，应当承担赔偿责任。然，被告厨房间内的设备、工作台等都有固定摆放位置，原告在未经单位允许的情况下，擅自进行搬动，期间发生摔倒事件，且原告已在被告处工作两年多，对于厨房间内的工作环境应已熟悉，即使如原告自述是因为蒸箱湿气导致其摔倒，那么原告作为厨房工作人员，也应对其自身安全负有较高注意义务，故本院综合案件情况，确认酌情减轻被告单位30%比例的赔偿责任。
原告因事故所致伤情，已经复旦司鉴中心和司鉴所鉴定中心鉴定，两份鉴定意见书对于原告伤残等级的意见一致，原告后遗左下肢功能障碍，构成XXX伤残，本院对此予以确认；对于原告因伤所需三期期限的意见，现本院经审查，认为司鉴所鉴定中心的鉴定意见更具说服力，故采纳该份鉴定意见书，以该鉴定意见作为计算本案民事损害赔偿的相应依据。
关于事故所产生的损害赔偿项目及数额的确定。1、医疗费：原告就医所产生的费用，应与本案所涉摔伤事故之间有一定必要性和关联性，可视为合理损失；原告住院期间产生的伙食费，应由其自行承担；医保统筹支付的费用不属于原告的实际支出，不应计入原告损失数额。故确定医疗费损失共计22，649.99元。2、住院伙食补助费：根据原告住院天数，确认360元。3、营养费：根据原告伤情，结合司法鉴定确定一期治疗的营养期，确认营养费2，700元。4、护理费：原告住院期间聘请护工陪护，产生陪护费，应予支持；结合司法鉴定确定的一期治疗的护理期限，剩余天数72天，酌情按照40元／天计算。故该项费用总计4，230元。5、误工费：原告退休后，亦可通过劳动获得退休工资以外的收入，因此原告主张该项损失，并无不当。根据原告的银行交易记录，事发前月平均工资1，958.25元；事发后，被告已�放3个月工资。现结合司法鉴定确定的一期治疗的休息期，确认误工费共计6，274.50元。6、残疾赔偿金：原告系本市城镇户籍，现根据原告的伤残程度、实际年龄等情况，确认该项损失为190，840元。7、交通费：原告受伤就医以及进行司法鉴定，产生交通费，实属客观损失，酌情确认400元。8、残疾辅助器具费：原告购买轮椅，符合其伤情所需，故该项费用予以确认。9、鉴定费：原告为主张赔偿请求，需由司法鉴定部门对其伤情予以鉴定，该笔费用系实际损失，予以确认。上述由本院确认的各项赔偿项目金额，被告按照70%比例承担赔偿责任。10、精神损害抚慰金：原告受伤，确实给其生活造成不便影响，产生一定精神损害，因此根据被告的过错程度、原告的损害后果及被告承担责任的能力等因素，酌情确定被告赔偿原告7，000元。11、律师代理费：根据案件实际情况�酌情支持2，500元。上述两项赔偿数额，不再按照责任比例分担。
原告主张的住院用品费、衣物损失费，证据不足，不予支持。关于原告要求保留后续治疗费的主张，原告可以待相关费用实际发生后，另行主张。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、自本判决生效之日起10日内，被告上海华联商务服务有限公司赔偿原告谢林娣医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、残疾辅助�具费、鉴定费、律师代理费，合计170，439.44元；
二、原告谢林娣的其他诉讼请求，不予支持。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费5，101.44元，减半收取2，550.72元，由原告谢林娣负担696.33元、被告上海华联商务服务有限公司负担1，854.39元；鉴定费（重新鉴定）3，030元，由原告谢林娣负担500元、被告上海华联商务服务有限公司负担2，530元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审判员 龚 蕾
二〇一五年九月二十五日
书记员 张律涵
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责�法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
……
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求�主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
……
三、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条……
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
……
四、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干�定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。