山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）青民一终字第2320号
上诉人（原审原告）张宁。
委托代理人姜德胜，山东青成律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）青岛紫光药业有限公司。
法定代表人李明，经理。
委托代理人王翠云，山东一诺律师事务所律师。
委托代理人于雅娜，山东一诺律师事务所律师。
上诉人张宁因与被上诉人青岛紫光药业有限公司（以下简称紫光公司）劳动争议纠纷一案，不服即墨市人民法院（2014）即民初字第4086号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
张宁在一审中诉称，2004年2月1日张宁到紫光公司工作，2004年6月4日该单位收取张宁押金1000元。张宁工作期间的法定休息日、节假日紫光公司均安排张宁加班，事后也未另行安排工作休息。同时，张宁应得的带薪年假紫光公司也未安排休，为年假薪资、加班工资等劳动报酬待遇张宁多次要求紫光公司予以解决，均未果。张宁曾于2013年4月下旬书面告知紫光公司如果单位不能解决加班工资和待遇问题，应为单位违法用工，侵犯职工合法权益，张宁将此为由拒绝继续上班。因紫光公司未予答复，张宁便不再去紫光公司上班至今。张宁于2013年5月向即墨市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁，仲裁过程中张宁未主张非法终止解除劳动合同经济赔偿问题。案件经向人民法院起诉，一、二审判决均生效，但紫光公司未履行判决中的义务，案件正在执行过程中。张宁在紫光公司工作长达9年，因紫光公司违法用工不能足额支付劳动报酬，张宁依法应获得经济赔偿金。张宁又于2014年3月下旬向即墨市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该委于2014年5月19日送达仲裁裁决书，张宁对该裁决不服，请求依法判令：紫光公司向张宁支付解除劳动合同经济赔偿金68400元（3800元／月×9×2）。
紫光公司在一审中辩称，张宁诉求缺乏事实及法律依据，请法院查明事实依法驳回。
原审法院查明，2004年2月1日，张宁到紫光公司工作，双方签订劳动合同，最后一次劳动合同期限自2011年1月1日起至2015年12月31日止。张宁在紫光公司工作期间，紫光公司为张宁缴纳社会保险费。
2013年4月21日，张宁以紫光公司未支付加班费等相关待遇为由离开紫光公司，并通过EMS向紫光公司邮寄《通知书》一份，其中载明：“青岛紫光药业有限公司：因本人张宁，身份证号××，于2004年2月1日到贵公司工作至现在，与贵公司签订劳动合同于2011年1月1日至2015年12月31日到期。本人在贵公司工作期间，从未享受过国家规定的法定节假日3倍工资，法定休息日2倍工资、加班加点1.5倍工资的工资待遇（我们门店的工作时间是每天至少9小时，有时更多，店经理允许休班的时间是每周二或者每周四，节假日不允许休班）。贵公司的一系列行为，违反了《劳动合同法》，严重的侵害了我的合法权益，迫使本人要求解除劳动合同。现通知贵公司于2013年4月21日起3个工作日内，按国家规定作出赔偿，并进行答复。如期未进行答复，将申请仲裁提起诉讼。本通知一式两份。通知人：张宁，通知时间2013年4月21日。”紫光公司收到该通知书。双方未办理书面解除劳动合同关系手续。
张宁离职前十二个月平均应发工资为3800元。
2013年5月13日，张宁向即墨市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委员会）申请仲裁，要求裁决：1、紫光公司支付张宁20**年2月1日至2013年5月1日周六周日加班工资327038.4元、2008年1月至2013年5月法定节假日加班工资15723元、2004年2月1日至2013年5月1日带薪年休假工资23584.5元、生育期间工资11400元，在审理中，因生育期间的工资已通过生育保险发放，张宁撤回要求紫光公司支付生育期间工资的申请。仲裁委员会经审理，于2013年7月10日作出了即劳人仲案字（2013）第138号仲裁裁决，裁决：一、紫光公司支付张宁20**年至2012年带薪年休假工资8735.63元；二、驳回张宁的其他仲裁请求。双方当事人均对仲裁裁决不服，分别向原审法院提起诉讼。原审法院经审理，于2013年9月5日作出（2013）即民初字第5006号民事判决书，判决：一、驳回紫光公司的诉讼请求；二、紫光公司于判决生效后十日内支付张宁带薪年休假工资8753.63元；三驳回张宁的其他诉讼请求。双方对该判决书均不服，上诉至青岛市中级人民法院。经审理，青岛市中级人民法院于2013年12月18日作出（2013）青民一终字第2281号民事判决书，判决：驳回上诉，维持原判。判决书生效后，张宁向原审法院申请强制执行。
2014年3月24日，紫光公司向张宁送达《通知书》，主要载明：“张宁：你于2013年4月21日书面通知青岛紫光药业有限公司解除劳动合同，并自行离职至今，一直未回公司办理解除劳动合同手续，现通知你自收到本通知之日起三日内，到青岛紫光药业有限公司办理解除劳动合同手续等相关事宜，逾期后果自负。特此函告。”张宁当天收到该通知，并在该通知上书写：“张宁提出书面通知是因为多年来紫光药业公司没足额支付劳动报酬，要求公司答复但长期未果。本通知是法院执行庭收到。”
2014年3月24日，张宁向仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：紫光公司支付张宁解除劳动合同经济赔偿金68400元。仲裁委员会经审理，于2014年5月16日作出了即劳人仲案字（2014）第117号仲裁裁决，裁决：驳回张宁要求紫光公司支付解除劳动合同经济补偿金68400元的申请。张宁对该裁决书不服，诉讼来院，要求判如所请。
原审法院认为，关于张宁要求紫光公司支付违法解除劳动合同赔偿金68400元的诉讼请求。2013年4月21日，张宁以紫光公司未支付加班费等相关待遇离开紫光公司，并通过EMS向紫光公司邮寄《通知书》一份，其中载明：“青岛紫光药业有限公司：因本人张宁，身份证号××，于2004年2月1日到贵公司工作至现在，与贵公司签订劳动合同于2011年1月1日至2015年12月31日到期。本人在贵公司工作期间，从未享受过国家规定的法定节假日3倍工资，法定休息日2倍工资、加班加点1.5倍工资的工资待遇（我们门店的工作时间是每天至少9小时，有时更多，店经理允许休班的时间是每周二或者每周四，节假日不允许休班）。贵公司的一系列行为，违反了《劳动合同法》，严重的侵害了我的合法权益，迫使本人要求解除劳动合同。现通知贵公司于2013年4月21日起3个工作日内，按国家规定作出赔偿，并进行答复。如期未进行答复，将申请仲裁提起诉讼。本通知一式两份。通知人：张宁，通知时间2013年4月21日。”紫光公司收到该通知书。张宁系主动提出解除劳动合同关系，并向紫光公司邮寄送达了通知书，因此，张宁要求紫光公司支付违法解除劳动合同赔偿金68400元，无事实和法律依据，原审法院不予支持。综上，原审法院依照最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：驳回张宁的诉讼请求。案件受理费10元（张宁预缴），减半收取5元，由张宁负担。
宣判后，张宁不服原审判决，上诉至本院。
上诉人张宁上诉称，一审认定事实错误。一审判决认定是张宁主动提出解除劳动合同关系错误。因为紫光公司长期违反劳动合同法的规定，不能及时足额支付张宁的劳动报酬及相关待遇，不向张宁支付加班费、法定节假日工资，迫使张宁要求解除劳动合同，而并非张宁主动自愿提出解除劳动合同。张宁依据劳动合同法第38条、46条、87条之规定主张经济赔偿金有事实根据。紫光公司拒不履行生效判决确定的支付义务，足以说明其长期损害张宁权益的事实，其在人民法院执行通知多次后至今仍不履行判决，说明紫光公司违反劳动合同法第38条第（二）项的规定。请求二审法院撤销原审判决，改判支持张宁的诉讼请求。
被上诉人紫光公司答辩称，张宁的上诉请求于法无据，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，本院查明的事实与原审一致。
本案经调解，未能达成协议。
本院认为，本案双方当事人争议的焦点问题为紫光公司应否支付张宁解除劳动合同赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条的规定，用人单位违法解除或者终止劳动合同，劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依法向劳动者支付赔偿金。即用人单位向劳动者支付赔偿金的前提条件是用人单位单方提出解除劳动合同，且该解除行为不合法。本案中，张宁以紫光公司未支付其加班工资待遇为由向紫光公司提出解除劳动合同，并据此主张赔偿金，因该解除行为并非紫光公司作出，故张宁向紫光公司主张赔偿金缺乏依据，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人张宁负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 董则明
代理审判员 李 蕾
代理审判员 齐 新
二〇一五年一月十六日
书 记 员 吴苗苗