贵州省六盘水市六枝特区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）黔0203刑初187号
公诉机关六盘水市六枝特区人民检察院。
被告人张军，男，1994年12月18日出生于云南省曲靖市，汉族，小学文化，无职业，住云南省曲靖市罗平县。因涉嫌犯非法经营罪于2016年10月23日被六枝特区公安局刑事拘留，同年11月30日被六枝特区公安局执行逮捕。现押于六枝特区看守所。
辩护人王正恒，系云�剑宇律师事务所律师。
被告人张友权，男，1989年1月12日出生于云南省曲靖市，汉族，小学文化，无职业，住云南省曲靖市罗平县。因犯非法经营罪于2016年12月15日被六枝特区公安局刑事拘留，2017年1月17日被六枝特区公安局执行逮捕。现押于六枝特区看守所。
六盘水市六枝特区人民检察院以六检公诉刑诉（2017）160号起诉书指控被告人张军、张友权犯非法经营罪，于2017年8月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年11月3日公开开庭审理了本案。六盘水市六枝特区人民检察院检察员郑蓉，被告人张军及辩护人王正恒、被告人张友权到庭参加诉讼。现已审理终结。
六盘水市六枝特区人民检察院指控，2016年10月17日，被告人张军、张友权明知无《烟草专卖准运证》仍约定一起到云南曲靖运输烟叶赚取利润，由被告人张军以自己的贵Ｅ�××××号红色福田牌货车为运输车辆，并邀约王某、陈桥林（二人因本案已被依法作相对不起诉）一起运输。2016年10月18日下午15时许，被告人张军伙同陈桥林、王某驾驶贵Ｅ×××××号红色福田牌货车从云南罗平县出发往云南曲靖行驶。当日晚上23时许，通过行驶在被告人张军等人车辆前面的一辆车牌被蒙住的面包车带路，被告人张军及陈桥林、王某驾驶贵Ｅ×××××号红色福田牌货车进入一个大院内并将货车装满烟叶，同时得知烟叶要运往湖南。2016年10月19日凌晨2时许，装好烟叶后被告人张军及陈桥林、王某驾驶贵Ｅ×××××号红色福田牌货车一路往湖南方向行驶，被告人张友权负责驾驶另一辆面包车在贵Ｅ×××××号红色福田牌货车前面探路以防被查获。同日凌晨5时许，途经贵州省六盘水市盘县沪昆高速公路的胜境关收费站时，被告人张友权驾车先行离开，而被告�张军及陈桥林、王某被查获归案，涉案烟叶及车辆均被依法扣押。
2016年10月20日，涉案烟叶经称量净重6540公斤。同日，经贵州省烟草质量监督检测站作出的烟叶等级鉴别检验结论为B2K:23.00%;B3K:8.00%;GY2:12.00%;B4F:6.00%;C4F:2.00%;GY1：21.50%;CX1K:4.00%;B1K:5.00%;CX2K:9.50%;水分超限：6.00%；级外：3.00%。根据贵州省2015年度烤烟普通品种平均调拨基准价格45.5446元/公斤的标准，涉案烟叶6540公斤价值共计297861.68元（人民币，下同）。
六盘水市六枝特区人民检察院对其指控提供了书证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见、辨认笔录、视听资料等证据，公诉机关认为，被告人张军、张友权违反国家规定，在未经烟草专卖行政主管部门许可、无相关许可证的情况下，非法运输烟草专卖品，非法经营数额达到25万元以上，情节�别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。
被告人张军、张友权对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，并表示自愿认罪。
辩护人王正恒对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，辩称：1、被告人张军如实供述自己的罪行，认罪态度好，系从犯，依法可以从轻或者减轻处罚；2、本案的涉案金额应以运费5元每公斤计算即32700元，而不是297861.68元；3、建议对张军适用缓刑。
经审理查明，2016年10月17日，被告人张军、张友权相互邀约到云南曲靖运输烟叶赚取利润后二人平分（二人均无《烟草专卖准运证》），张军以自己的贵Ｅ×××××号红色福田牌货车作为运输车辆，邀约王某、陈桥林（二人另案处理）一起运输。2016年10月18日15时许�被告人张军伙同陈桥林、王某驾驶贵Ｅ×××××号货车从云南罗平县出发往云南曲靖行驶。当日23时许，通过行驶在被告人张军等人车辆前面的一辆车牌被蒙住的面包车带路，被告人张军与陈桥林、王某将贵Ｅ×××××号货车装满烟叶后得知烟叶要运往湖南。2016年10月19日凌晨2时许，张军、陈桥林、王某驾驶贵Ｅ×××××号货车往湖南方向行驶，被告人张友权负责驾驶另一辆面包车在贵Ｅ×××××号货车前面探路以防被查获。同日凌晨5时许，途经沪昆高速公路的胜境关收费站时，被告人张友权驾车离开胜境关，被告人张军与陈桥林、王某被查获归案，涉案贵Ｅ×××××号货车及烟叶均被依法扣押。
2016年10月20日，经六枝特区烟草专卖局称量，涉案烟叶净重6540公斤。经贵州省烟草质量监督检测站作出的烟叶等级鉴别检验结论为B2K:23.00%;B3K:8.00%;GY2:12.00%;B4F:6.00%;C4F:2.00%;GY1：21.50%;CX1K:4.00%;B1K:5.00%;CX2K:9.50%;水分超限：6.00%；级外：3.00%。根据贵州省2015年度烤烟普通品种平均调拨基准价格45.5446元/公斤的标准，涉案烟叶6540公斤价值共计297861.68元。
另查明，被告人张友权于2016年12月11日被广东省郁南县公安局民警抓获，同日至同月14日临时寄押于广东省郁南县看守所。
上述事实，有公诉机关在庭审中出示，经庭审质证并经本院予以采信的下列证据证实：
1、查获经过：证实二被告人的到案情况。
2、户口证明、常住人口登记表、拘留证、逮捕证、临时寄押证明:证实二被告人的身份情况及因本案被采取的强制措施。
3、卖车协议及借条：证实贵Ｅ×××××号红色福田牌货车系张军从郑某处购得。
4、扣押决定书、扣押笔录及清单、六枝特区公�局委托书：六枝特区公安局将涉案物品6540公斤烟叶扣押并委托六枝特区烟草专卖局代为保管，贵Ｅ×××××号红色福田牌货车现存于六枝特区烟草专卖局。
5、云南省曲靖市烟草专卖局证明：证实张军、王某、陈桥林驾驶的贵Ｅ×××××号中型货车，在2016年10月19日以前未在云南省曲靖市烟草专卖局办理过烟草专卖品准运证。
6、贵州省烟草专卖局黔烟计（2016）1号文件、涉案烟草专卖品价值计算表：证实涉案烟叶6540公斤价值297861.68元。
7、证人郑某的证言：我和张军是朋友，2016年18月初张军找到我说想买我的贵Ｅ×××××红色福田牌大货车，我的贵Ｅ×××××红色福田牌大货车在罗平一个停车场停了两个多月了，我也没有用了，就同意把车买给张军，因为是朋友当时就没有签协议，当时谈好车价38600元，张军也没有拿钱给我，我就把车交给张军，一直到2016年10月18日我找到张军并要求签个卖车协议，协议签订后，张军说他没有钱，我就让张军给我打了借条，借条上写明张军因生意周转不开向我借钱38600元，2017年1月1日还清，签订日期是2016年10月18日。
8、证人朱某的证言：我和张友权是一个村的，按辈分我是他叔叔。大约两三个月之前，张友权喊我去罗平玩，当时张友权开了一辆五菱宏光面包车，我们从罗平县城出发往曲靖方向开，一路上我和张友权换着开车，我按照他说的往贵州方向开，开到贵州胜境关收费站被民警检查。
9、证人张某1的证言：张军非法经营被查获后，我找张友权问到底怎么回事，张友权说他找张军拉的烟叶。张军他们拉烟叶被查获的车是张军在（被查获前）一两个月购买的一辆红色二手车。我不认识张友朝，只是听张军聊天的时候提到过友朝哥。
10�证人周某的证言：张军是我男朋友。张军有个红色大货车，平时用来拉蔬菜。张军非法经营被查获后，他的父亲张某1问我张军是否和我在一起，我说没有。
11、同案人陈桥林的证言：我和张军是一个叫张红伍的朋友介绍认识的。2016年10月17日晚上9时许，张军给我打电话（150××××6204），让我帮他跑一趟车，我们约定（跑车）三天费用1000元。10月18日16时许，张军开着一辆红色的大货车让我开车，我按张军的指示往牛街方向走，经过清平哨下面的加油站时，我借了300元钱给张军加油。一路上张军都在打电话和别人联系，开车的路线也是张军从电话中听别人指挥，到一个路标上写着“炎方”的地方，有一辆车牌被毛巾蒙着的面包车来给我们带路，张军就开着大车跟着那辆面包车在一条小路上行驶了大约二十公里后，将大车从一个铁门开进围墙内的院坝中。院坝的左边是一个磅房，右边是一个棚子，棚子中堆放有大量烟叶。张军开空车去过磅装烟叶，我到驾驶楼去睡觉。装满烟叶后就走了。我开车刚到胜境关收费站，还没有进收费站，就被查获了。
在清平哨下面加油站加油后，张军就告诉我是去拉烟叶，给我加500元运费，我答应了。张军他们是否办有烟草专卖品准运证我不知道，我也没有问他是否办有烟草专卖品准运证，也不知道烟主是谁。
12、证人王某的证言：2016年10月17日晚上10时许，我在家中接到张军的电话，喊我去拉货。10月18日，我去罗平与张军见面后，驾驶员坐一辆出租车来到我们车旁，这个驾驶员当时我不认识，后来知道他叫陈桥林。陈桥林上车后，张军就让陈桥林开车，我们开车走罗平到曲靖的老路。在路上，陈桥林问张军去曲靖拉什么，张军说是拉烟叶，我当时没有讲什么。陈桥林�你们拉烟叶是否有把握，张军说肯定有把握。张军说请驾驶员陈桥林的费用是1500元。距离曲靖往宣威市区三十多公里的一条公路上，当时张军接了个电话，在电话中得知我们开过了，张军就调头回来，开了约三十分钟，就来了一辆白色的面包车，开到我们车旁，当时大概是晚上十点过，车牌被毛巾蒙着的。18日晚上11点过，我们开到装货的地方，是从一个大门进去，里面有磅房，旁边有房子，有四五辆用毛巾遮住牌照的面包车。我们的车就停在院子里，在车上张军给我说这车烟叶要拉到湖南，有十多个人来将棚子里堆起的烟叶往我的车上装，陈桥林在车上睡觉。装完烟叶后，张军把车开到门口，就有一辆车在前面给我们带路，当车开到胜境关收费站时，被烟草执法人员抓获了。烟主是谁我不知道，张军没有烟草专卖准运证。
13、被告人张军的供述：2016年10月17日中午，张友权打电话喊我给他找个车拉点烟叶，说是五元每斤的运费，前期费用由张友朝和张友权垫付，我负责装车、押车。赚来的利润三人分。后我打电话给王某，我们电话中约定18日在罗平县城见，因为我跟王某都没有驾驶证，王某就喊我找个驾驶员，我就打电话给我朋友陈桥林。10月18日下午3时许,张友权打电话给我说去出发去曲靖拉货，陈桥林开车，我和王某坐副驾驶，我们开车走牛街方向老路去曲靖，在一个加油站，我向陈桥林借了300元加油。在路上我就告诉陈桥林，是去拉烟叶，给他的报酬是1500元，陈桥林就同意了。“钟山老表”（张友权的表哥，具体名字我不清楚）坐一辆牌照用毛巾蒙着的白色长安面包车来接我们，带我们去拉烟叶。到了晚上十一点钟的样子，我们到了装烟叶的地方。“钟山老表”给我说这车烟叶是拉到湖南张家界，给驾驶员�1500元。烟叶装好大概是18日凌晨2时许，一辆牌照被蒙着的面包车和一辆轿车在前面给我们带路。我们开车往贵州方向走，快到胜境关收费站附近检查站时，我们被烟草执法人员查获了。我们运输这批烟叶没有烟草专卖准运证。
我们拉的这批烟叶是张友权喊我拉的，烟叶在宣威装的车，烟叶是谁的我不知道，我只知道这车烟叶要拉到湖南，卖给谁我也不清楚，是张友权和张友朝联系的，我只负责拉烟叶，张友权告诉我，他会开车在前面探路。我们运输这批烟叶没有烟草专卖准运证。贵Ｅ×××××号福田牌红色货车是我的，这辆车是2016年1月初从我朋友郑某那里购买的。
14、被告人张友权的供述：我和张军从小认识。2016年10月，张军多次打电话问我是否愿意跟他合伙做烟叶生意，我就问张军怎么合伙，张军说贷款一人承担一半，我说我没有钱，张军�说我认账就行，他先帮我垫着，用张军的车来拉烟叶，然后卖出去，除去各种费用，剩下的利润我跟张军平分，后来我答应张军了。
2016年10月18日，我去找朱某，让他陪我做个伴，其他没说什么。我们开着一辆车牌为云D面包车从罗平出发，张军先去曲靖装烟叶。到了下午6点，我打电话问张军，在哪里等他。他说在曲靖东服务区等他们。我们开车到曲靖东服务区大概是晚上11点过。到了19日凌晨1点左右，张军就打电话让我开车往胜境关方向去探路，看前面是否有警察查车，我就和朱某往胜境关方向开，开到胜境关收费站大概是凌晨两点过的样子，我看那里没有警察查车，我就打电话给张军说这里没有警察查车，我就把情况告诉张军。我们过收费站约两公里，张军的电话就打不通了。
这批烟叶是张军收购的，买家也是张军联系的。我和张军合伙做�叶生意，张军让我在前面开路，如果出事情我要承担一半贷款的损失。
15、贵州省烟草专卖局办公室黔烟办发（2016）53号文件及《全省烟叶登记质量检验专家库人员名单》、检验报告：经贵州省烟草质量监督检测站作出的烟叶等级鉴别检验结论为B2K:23.00%;B3K:8.00%;GY2:12.00%;B4F:6.00%;C4F:2.00%;GY1：21.50%;CX1K:4.00%;B1K:5.00%;CX2K:9.50%;水分超限：6.00%；级外：3.00%。
另有六枝特区烟草专卖局关于张军等人涉嫌非法经营涉案烟叶抽样的情况说明、六枝特区公安局经侦大队的情况说明、通话记录、涉案烟叶过磅称重笔录、运输工具指认笔录及照片、检查（勘验）笔录、辨认笔录及照片等证据在案佐证，足以认定。
本院认为，被告人张军、张友权违反国家烟草专卖管理法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，在未取得烟草准运证的情况下，运输烟叶价值297861.68元，扰乱市场秩序，情节特别严重，二被告人的行为构成非法经营罪。公诉机关指控被告人犯非法经营罪的事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。被告人张军、张某2非法运输烟叶，与烟主构成共同犯罪，由于烟主尚未抓获，结合案件事实与各被告人在本案中的作用、地位及犯罪情节，对二被告人认定为从犯，依法可以从轻或者减轻处罚。二被告人如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。对被告人张军的辩护人提出的被告人张军如实供述自己的罪行，认罪态度好，系从犯，可以从轻或者减轻处罚的辩护意见，予以采纳；但对其辩称的涉案金额为32700元，而不是297861.68元，建议对张军适用缓刑的辩护意见，不予采纳。结合本案的实际情况，本院决定对二被告人减轻处罚。公诉机关量刑建议适当，予以采纳。综上，依照《�华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第二款第（一）项、第四条第（二）项、第六条之规定，判决如下：
一、被告人张军犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金三十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月23日起至2018年10月22日止。罚金款于判决生效之日起三个月内执行。）
二、被告人张友权犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金三十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月15日起至2018年12月10日止。因本案被先行羁押的4日已从刑期中扣减。罚金款于判决生效之日起三个月内缴纳。）
三、涉案车辆贵Ｅ×××××号红色福田牌货车、烟叶6540公斤（暂存于六枝特区烟草专卖局），由扣押机关予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省六盘水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 罗 廓
人民陪审员 叶 子
人民陪审员 张大林
二〇一七年十一月三日
书 记 员 马 冬