江苏省南通经济技术开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）开民初字第00638号
原告缪新明。
委托代理人周玺，江苏紫琅律师事务所律师。
委托代理人周炳成，南通市江东法律服务所法律工作者。
被告李烽。
委托代理人李淑群。
被告南通东云劳务有限公司，住所地南通市通州区三余镇人民路86号。
法定代表人周平。
委托代理人李烽，身份同上。
原告缪新明诉被告李烽、南通东云劳务有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年5月27日立案受理后，依法由代理审判员张邢霖独任审判，后因案情复杂，依法转为普通程序组成合议庭审理。原告及其委托代理人、被告李烽及其委托代理人、被告南通东云劳务有限公司的委托代理人均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称：2014年7月16日，原告受被告李烽雇请至南通中集大型储罐有限公司内从事搬运、装卸工作。2014年9月8日下午1时左右，原告在纯碱堆场吊纯碱上车时被吊车吊的纯碱砸到，原告摔下卡车致右脚受伤。被告李烽随即将原告送至南通市第一人民医院治疗。被告李烽仅支付了原告住院期间的医疗费，其他赔偿事宜未能达成一致。被告李烽系挂靠在被告南通东云劳务有限公司。南通中集大型储罐有限公司将搬运、装卸工作发包给没有资质的被告南通东云劳务有限公司，被告南通东云劳务有限公司又将上述工作交由被告李烽，故三者应对原告损害承担连带赔偿责任。审理过程中，原告撤回对南通中集大型储罐有限公司的起诉，要求被告李烽赔偿原告各项损失53242.8元，被告南通东云劳务有限公司承担连带责任。
被告李烽辩称：原告系违反安全条例，自己掉落才发生的事故。我是挂靠在被告南通东云劳务有限公司。被告南通东云劳务有限公司与南通永信物流有限公司之间有劳务装卸协议，南通永信物流有限公司将码头劳务外包给被告南通东云劳务有限公司。
被告南通东云劳务有限公司辩称：被告李烽确挂靠在我公司。劳务装卸协议是我公司与南通永信物流有限公司签订的。
经审理查明，两被告系挂靠关系，被告南通东云劳务有限公司的经营范围包含境内劳务派遣，其为被告李烽提供合法证照，项目内所需员工招聘由被告李烽负责。2014年7月2日，被告南通东云劳务有限公司与南通永信物流有限公司签订劳务装卸协议，被告南通东云劳务有限公司为南通永信物流有限公司提供劳务服务，协助完成码头生产作业。被告李烽作为被告南通东云劳务有限公司的代表人在该协议上签字。2014年7月份，被告李烽雇请原告至南通永信物流有限公司作业码头从事搬运、装卸工作。2014年8月11日，南通永信物流有限公司对原告等外单位人员进行安全教育，第5条载明“外单位人员严禁将身体任何部位进入起重设备的旋转区域、行走区域、易夹区域等危险区域。”2014年9月8日下午，原告在卡车上装卸货物时，因避让作业中的吊车从卡车上摔落，随即被送至南通市第一人民医院治疗，诊断为右跟骨骨折。2014年9月19日，原告出院，被告李烽支付了住院期间的医疗费27321.28元。2015年7月15日，南通三院司法鉴定所对原告的伤情作出司法鉴定意见书，原告不构成伤残，取内固定费用约需8000元，休息180日，护理期限70日，其中2人护理10日，1人护理60日，营养期限60日，取内固定休息期限为45日，1人护理15日，营养期限15日。原告支付鉴定费2280元。
另查明，原告在被告李烽处领取的7月份工资为3100余元。被告李烽雇请的码头搬运、装卸工每月按计件发放报酬，底薪3000元，实际收入约3000-4000元。
上述事实，有原告提供的病历、医疗费发票、鉴定意见书及鉴定费发票，被告提供的医疗费发票、挂靠协议、劳务装卸协议、安全教育记录等书证，证人证言及双方当事人的陈述在卷佐证。
本院认为，原告与被告李烽之间的雇佣关系，双方当事人不持异议，本院予以认定。本案的主要争议在于原告在受伤过程中自己的过错程度。一、对于原告摔下卡车的原因，原、被告陈述不一，原告主张系被吊车吊装的货物打到而摔落，被告主张系原告为避让吊车而主动跳下卡车。原告为证明其主张，提供的证据为自己的陈述及受伤时在场人田铁的证明，而田铁本人在第二次开庭时出庭作证陈述原告如何受伤的情况并不清楚，所签字的证明也是在不知证明内容的情况下在原告书写的证明上签字的，故本院对田铁签字的证明的效力不予采信；被告为证明其主张，申请了原告受伤时在场的两名证人出庭作证，除田铁外，陈峰陈述吊机旋转开过来时原告反应不及，就跳下卡车，因陈峰事发时在现场理货，目睹了原告受伤的过程，可信度较大。另外，原告受伤的部位为右足跟部，从常理判断，如原告系因外力打击摔落，则身体极可能是在失去平衡的情况下倒地的，着力点在足跟而致足跟粉碎性骨折的可能性较小。综合判断，原告系自身跳落致伤的可能性较大，本院对被告的抗辩理由予以采信。二、对双方的过错程度。被告李烽并不具备劳务用工资质，其以被告南通东云劳务有限公司的名义经营码头搬运装卸作业，并且没有提供充分的安全保障措施，现场指挥、管理不善，是造成事故的原因；同时，原告违反安全操作规范，工作时未尽谨慎注意义务，将身体进入起重设备旋转的危险区域，并且自述由其指挥吊机司机如何装卸货物，其未提供证据证明吊机旋转造成险情系吊机司机故意所致，故其本身的过错行为也是造成本次事故的原因。综合考量，以原告承担40%的次要责任为宜。法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。故原告主张由被告李烽赔偿损失，本院予以支持。被告南通东云劳务有限公司向个人出借资质，原告主张被挂靠人与挂靠人承担连带责任，本院予以支持。
关于原告的损失认定：（1）医疗费，原告门诊、住院治疗实际花费28131.58元，本院予以认定。另外原告依据鉴定意见主张二次手术费用8000元，该费用虽未实际发生，但确为原告治疗需要，为减少当事人讼累，本院予以一并处理。上述合计为36131.58元。（2）住院伙食补助费，原告住院11天，按照18元／天的标准计算为198元。（3）营养费，原告根据鉴定意见主张750元，本院予以认可。（4）护理费，原告主张80元／天，符合本地实情，根据鉴定结论，护理费计算为7600元（80元／天×2人×10天＋80元／天×1人×75天）。（5）误工费，原告第一个月未满月工作，得3100余元，再根据被告李烽雇请的其他工人月工资三、四千元左右的实情，本院酌定为3500元／月，故计算为26250元（3500＊7.5）。（6）交通费，原告为治疗确实需要相关的交通费用，本院酌定为500元。以上合计71429.58元。原告主张被告李烽欠付工资，与本案不是同一法律关系，其可另行主张。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条第一款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：
一、被告李烽于本判决书发生法律效力之日起十五日内赔偿原告缪新明损失71429.58元中的60%，即42857.75元，扣除已垫付的27321.28元，尚需赔偿15536.47元；
二、被告南通东云劳务有限公司对被告李烽的赔偿义务承担连带责任；
三、驳回原告缪新明的其它诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费432元，鉴定费2280元，合计人民币2712元，由原告负担1712元，两被告负担500元（案件受理费、鉴定费原告已预缴，由被告履行时一并给付原告）。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费432元。（户名：南通市财政局，开户行：中国银行南通市西被闸支行，账号：47×××82）
审 判 长 张邢霖
人民陪审员 袁思美
人民陪审员 黄 培
二〇一五年十一月二十六日
书 记 员 骆 冰
附相关法律条文
1、《中华人民共和国民法通则》
第一百三十一条受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。
2、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助用具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应责任。
3、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十一条第一款雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确认。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。