云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）云25民终1090号
上诉人（原审被告）廖康，男，1965年7月13日生，住河口瑶族自治县。
委托诉讼代理人刘银鼎，云南天外天律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。
委托诉讼代理人邓成卓，云南天外天律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。
被上诉人（原审原告）李清，男，1972年2月5日生，住河口瑶族自治县。
委托诉讼代理人钱艳萍，天河律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。
原审被告韦敏，女，1971年2月19日生，住河口瑶族自治县。
原审被告韦虹，女，1969年6月9日生，住河口瑶族自治县。
原审被告罗正福，男，1963年3月2日生，汉族，住。
上诉人廖康因与被上诉人李清，原审被告韦敏、韦虹、罗正福民间借贷纠纷一案，不服云南省河口瑶族自治县人民法院（2016）云2532民初34号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理�结。
原审法院审理查明：因被告廖康资金周转困难，向原告李清提出借款要求，2015年3月2日，原告李清与被告廖康签订《借款合同》一份，约定：1、借款金额为人民币700万元；2、借款用途仅限用于资金周转；3、借款期限自2015年3月2日起至2015年5月2日止；4、借款按2%的月利率结息，到期还本付息；5、借款于协议签订之日起7日内交付；6、被告廖康保证在2015年5月2日前还本付息；双方还约定了以下违约责任：1、如原告未按合同约定支付借款，应支付10000元的违约金；2、被告廖康未按期限偿还借款本金及利息，原告有权单方解除合同，追偿全部借款本息；并从逾期之日起，对逾期还款按原借款利率加收10%的利息，同时还应支付违约金10000元。当日，四被告与原告签订《抵押合同》一份，约定由四被告以其私有的六套房屋为债务人廖康向原告李清申请�700万元借款提供担保责任，担保的范围包括借款本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用（包括但不限于催收费用、诉讼费、抵押物处置费、过户费、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费、保险费等费用）。四被告提供抵押物基本情况如下：一、位于河口县滨河路边境商贸城明丰商住楼B幢23号的河口县房权证河口镇字第201108**号（房屋所有权人是韦敏，房屋面积为638.85平方米）房屋一幢；二、位于河口县滨河路边境商城明丰商住楼B幢22号的河口县房权证河口镇字第201108**号（房屋所有权人是韦敏，房屋面积为666.65平方米）房屋一幢；三、位于河口县广龄街商住楼A幢11号的河口县房权证河口镇字第201502**号（房屋所有权人是韦敏，房屋面积为93.98平方米）铺面一间；四、位于河口县槟榔路河口中行住宅区1号、2号、6号的河口县房权证河口�字第201502**号（房屋所有权人为廖康、韦敏各占50%，房屋面积分别为46.87平方米、50.83平方米、34.79平方米）铺面三间；五、位于河口县槟榔路河口中行住宅区1号、2号、6号的河口县房权证河口镇字第201502**号（房屋所有权人为韦敏、廖康各占50%，房屋面积分别为46.87平方米、50.83平方米、34.79平方米）铺面三间；六、位于河口县人民路广场旁富康苑商住楼7号的河口县房权证河口镇字第201502**号（房屋所有权人是韦虹，房屋面积为145.53平方米）商铺一间；同时四被告还提供了上述抵押房屋相应的国有土地使用权证（六本）进行了抵押登记；原、被告对上述抵押财产在河口瑶族自治县住房和城乡建设局办理了房屋抵押登记手续即办理了河口县房他证（2015）字第20150147号《房屋他项权证》。同日，原告李清将700万元款项以转账支付的方式出借给被告廖康。
被告廖康未按照约定的时间偿还借款本金及利息，经原告多次追索未果，原告遂于2016年1月15日提起诉讼，要求借款人廖康返还借款本金及利息，并按照约定给付违约金及实现债权的所有费用（包括评估费、公告费、拍卖费、过户费、税款、诉讼费、财产保全费、律师费）。要求判令担保人韦敏、韦虹、罗正福承担连带赔偿责任。同时原告向法院提起诉讼保全申请，请求对被告廖康、韦敏、韦虹、罗正福抵押的六套房屋租金收益进行查封保全，法院作出了（2016）云2532民初34号《民事裁定书》，对上述房屋承租方未支付的租金依法扣押（庭审结束时已扣押房屋租金88000元）。另查明：原告为实现债权支出律师代理费90000元，预付案件受理费用35790元、诉讼保全费2500元；廖康与韦敏是夫妻关系，罗正福与韦虹是夫妻关系。
原审法院审理认为，被告廖康向原告李�提出借款要求，双方对借款期限及利息的给付等事项进行了约定且签订了《借款合同》，同时被告廖康、韦敏、韦虹、罗正福与原告李清签订了《抵押合同》，四被告同意用其所有的房屋作为被告廖康向原告履行债务的担保，且约定当债务人不履行债务时，债权人有权依法以该抵押财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。被告廖康与原告李清签订了《借款合同》和原告与四被告签订的《抵押合同》，是各方当事人在合法、平等、自愿的基础上达成的协议；该借款合同和抵押合同依法成立，合法有效，应当受到法律的保护。借款人应当按照约定的借款期限履行还款义务。借款期限届满，被告廖康未如期还款且拖欠至今未付，已构成了违约，应承担相应的违约责任。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。故原告要求被告承担继续履行合同即偿还借款本金700万元的诉讼请求，符合法律规定，予以支持。原告李清要求被告廖康按照约定2%的月利率支付自2015年3月2日起至同年5月2日止借款期限内利息的问题：依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持”的规定，原、被告约定2%的月利率折算为年利率就是24%，故原告的该项诉讼请求符合双方的约定及法律规定，应予以支持。
原告李清要求被告廖康按照约定2%的月利率支付自2015年3月2日起至借款清偿之日止的逾期还款利息且按0.2%的月利率支付自2015年5月2日起至偿还之�止的违约金的诉讼请求问题：依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条的规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”。原告要求被告给付的逾期付款利率折算年利率为24%，再加上0.2%的月利率违约金的计算给付，该项诉讼请求要求给付的逾期付款利息和违约金的数额超过了上述法律规定支持的范围，对超过的部分即按0.2%的月利率给付违约金的诉讼请求，不予支持。该项诉讼请求支持给付的费用为被告廖康按24%的年利率承担自2015年5月2日起至借款还清日止的逾期付款利息及违约金。
原告李清要求判令被告韦敏、韦虹、罗正福对被告廖康的借款本金�利息及违约金的给付承担连带清偿的赔偿责任且由四被告对实现债权的所有费用承担连带责任的诉讼请求问题：原、被告在合法、平等、自愿的基础上签订了《抵押合同》且依法办理了抵押登记手续，抵押合同是上述借款合同的从合同，该合同依法成立，合法有效；双方对抵押担保的范围作出了约定即借款本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。而且，双方对因其他原因致使抵押权不成立或未生效，由四被告对债务人在主合同项下的债务承担连带保证责任的事项也进行了约定，因双方签订的《借款合同》和《抵押合同》都合法有效且抵押合同也依法办理了抵押登记，故双方当事人约定的由四被告对借款合同约定的各项债务承担连带保证责任的条件不成就，原告要求四被告对债务的履行承担连带责任的诉讼请求不符合事实和法律规定，不�支持。当合同约定的债务履行期限届满，被告廖康不履行债务，原告李清可以与被告廖康协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款优先受偿，故本案如果借款人未履行还款义务，应当以抵押物折价或者拍卖、变卖用于偿还原告的借款，如价款超过债权数额的部分归被告廖康、韦敏、韦虹、罗正福所有，不足部分由被告廖康清偿。为债务人抵押担保的第三人即被告韦敏、韦虹、罗正福，在原告李清实现抵押权后，有权向债务人廖康追偿。本案原告为实现债权产生了律师代理费90000元和原告预交案件受理费35790元、财产保全费用2500元，由被告廖康给付，被告廖康未如期履行给付义务，则由担保人以担保物承担担保责任。原告要求给付的其他实现债权的相关费用，因没有相关费用收费收据，不予支持。另，本案原告申请财产保全，要求对被告抵押的房屋租�进行查封保全，法院扣押的房屋租金用于偿还原告的借款等相关费用。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百九十五条、第一百九十八条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决“一、被告廖康于本判决生效之日起十日内给付原告李清借款本金700万元，并按24%的年利率承担自2015年3月2日起至全部借款偿还之日止的利息和违约金。二、被告廖康于本判决生效之日起十日内给付原告李清为实现债权支付的律师代理费90000元及案件受理费35790元、财产保全费2500元。三、被告廖康未在上述第一、二项判定的时间内给付原告李清上述款项，则抵押人廖康、韦敏、韦虹、罗正福以其坐落于河口县滨河路边境商城明丰商住楼B幢23号的河口县房权证河口镇字第201108**号房屋一幢、坐落于河口县滨河路边境商城明丰商住楼B幢22号的河口县房权证河口镇字第201108**号房屋一幢、坐落于河口县广龄街商住楼A幢11号的河口县房权证河口镇字第201502**号铺面一间、坐落于河口县槟榔路河口中行住宅区1号、2号、6号的河口县房权证河口镇字第201502**号、201502**号铺面三间、坐落于河口县人民路广场旁富康苑商住楼7号的河口县房权证河口镇字第201502**号商铺一间承担抵押担保责任。四、驳回原告李清的其他诉讼请求。案件受理费35790元及财产保全费2500元，由被告廖康、韦敏、韦虹、罗正福承担”。
宣判后，廖康不服，向本院提起上诉，请求撤销原判，依法改判。主要理由如下：1、原审违反法定程序审判，上诉人诉权未得到保障。一审法院向上诉人送达了开庭传票，定于2016年2月16日15时30分开庭。但上诉人因高血压于2016年2月8日入院，一直到本案开庭，上诉人都在河口瑶族自治县人民医院住院治疗，其间曾间隙性记忆力丧失，忘却了开庭时间。临近开庭时，上诉人方恢复记忆力，于是上诉人于2016年2月15日向一审法院提交了延期开庭申请书，申请延期开庭审理本案。但一审法院并未延期开庭审理，上诉人因病住院，不能按时到庭，属于法定正当理由，因此一审法院根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条对本案进行缺席判决，在程序上明显违反了法律的规定。2、一审法院违背了民事诉讼的基本原则—处分原则。①根据《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款规定，当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利，被上诉人在一审诉讼请求中并未要求上诉人廖康、韦敏、韦虹、罗正福承担抵押担保责任，而一审法院却超越�当事人的请求进行判决，违背了民事诉讼的处分原则，该判决属于违法判决，应予撤销。②被上诉人在一审诉讼请求中并没有请求上诉人承担被上诉人李清为实现债权而支付的律师代理费、案件受理费、财产保全费，而一审法院却违背民事诉讼的处分原则，判令上诉人承担被上诉人李清为实现债权而支付的律师代理费、案件受理费、财产保全费的行为属于违法裁判，应对该项判决予以撤销。③被上诉人诉讼请求的第四项请求的是实现抵押权的费用，被上诉人又没有实际要求实现抵押权，因此不可能产生实现抵押权的各项费用。一审法院将实现抵押权的费用与实现债权的费用混为一谈，从而作出错误的判决，恳请二审法院予以撤销该项错误的判决。3、一审判决第一项中判令“上诉人廖康按24%的年利率承担自2015年3月2日起至全部借款偿还之日止的利息和违约金”法律适用错误。上诉人与被上诉人在《借款合同》中对利息的约定为自2015年3月2日起至2015年5月1日止，对2015年5月1之后并没有利息约定。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条的规定，自然人之间借贷没有约定利息的，当事人请求支付利息的，人民法院不予支持。因此，一审法院对被上诉人诉请中2015年5月1日之后的利息应当不予支持。对违约金部分，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条的规定，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。本案中被上诉人与上诉人约定的借款年利息已经达到了24%，因此对上诉人主张的违约金，法院不应予以支持。综上所述，一审程序违法，没有保障诉讼参与人的诉权，且一审裁判超出当事人请求，违背民事诉讼的处分原则。请求二审法院支持上诉人的上诉请求。
被上诉人李清答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
原审被告韦敏、韦虹、罗正福未作答辩。
二审中，双方当事人均未提交新证据。
二审审理查明的事实与原审法院审理查明的事实一致。
根据双方的诉辩主张，本案的争议焦点是：1、借款700万元是否应当偿还，应如何偿还。2、韦敏、韦虹、罗正福在本案中是否应承担担保责任，应如何承担。
本院认为，（一）关于借款的偿还问题。2015年3月2日，廖康因资金周转向李清借款700万元，双方于同日签订了一份《借款合同》。1、该合同中约定了借款期�为2015年3月2日至2015年5月2日，月利率为2%，……双方还对其他权利义务作了约定。《借款合同》系双方的真实意思表示，且李清于2015年3月2日将700万元借款以银行转账的方式提供给廖康，故双方签订的《借款合同》已经生效，双方应按合同约定履行。2、因廖康在借款期限届满后未按时偿还借款并支付利息，李清要求其还本付息的诉讼请求应当予以支持。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条的规定，双方约定的借款期间的利率未超过年利率24%的利率上限，本院予以支持。3、对于逾期还款的利息及违约金，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、第三十条的规定，双方在合同中既约定了月利率2%即年利率24%，又约定了加收10%的利息并支付违约金10000元，已超过年�率24%的上限，故一审判决对2015年5月2日起至借款还清之日止的逾期还款利息、违约金总计按年利率24%计算并无不当。
（二）关于韦敏、韦虹、罗正福在本案中的责任问题。廖康、韦敏、韦虹、罗正福作为甲方与乙方李清于2015年3月2日签订了《抵押合同》，约定用甲方所有的房产证号分别为201108**号、20110892号、20150248号、20150249号、20150250号、201502**号房屋为廖康向李清所借的700万元借款进行抵押担保。1、该《抵押合同》系双方的真实意思表示，且签订合同后双方对上述六套房屋依法进行了抵押登记，在债务人廖康未按期还款的情况下，债权人李清有权要求廖康、韦敏、韦虹、罗正福在各自提供的抵押物的范围内承担担保责任。2、根据《中华人民共和国物权法》第一百九十五条、第一百九十八条，《中华人民共和国担保法》第五十三条的规定，当廖�未按期履行还款义务时，李清要求以上述抵押物折价或者拍卖、变卖所得的价款优先受偿的诉讼请求本院予以支持。抵押财产折价或者拍卖、变卖后价款超过债权数额的部分归抵押人廖康、韦敏、韦虹、罗正福所有，不足清偿的部分，由债务人廖康继续清偿。故李清要求韦敏、韦虹、罗正福对本案的借款本金、利息及违约金承担连带清偿责任的诉讼请求无法律依据，本院不予支持。3、《中华人民共和国担保法》第四十六条规定，抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用，抵押合同另有约定的，按照约定。双方签订的《抵押合同》第二条（二）项约定担保的范围包括主合同项下本金及利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。故李清支付的财产保全费2500元及为实现债权产生的律师代理费90000元应当予以支持，上�人的上诉理由不能成立，本院不予支持。
综上所述，一审判决认定事实清楚，在廖康、韦敏、韦虹、罗正福未到庭参加诉讼的情况下，于庭后分别找其四人制作了《质证笔录》，程序合法，但未明确抵押人的追偿权及抵押物不足清偿时由谁承担责任，本院予以改判。一审判决将案件受理费和财产保全费等诉讼费用作为判决主文的判项不当，本院予以纠正。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百九十五条、第一百九十八条，《中华人民共和国担保法》第四十六条、第五十三条、第五十七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、撤销云南省河口瑶族自治县人民法院（2016）云2532民初34号民事判决。
二、由廖康于本判决生效之日起十日内一次性偿还李清借款本金人民币700万元，并按24%的年利率支付自2015年3月2日起至全部借款偿还之日止的利息和违约金。
三、若廖康未能按上述期限清偿债务时，李清对廖康、韦敏、韦虹、罗正福提供的房产证号分别为河口县房权证河口镇字第201108**号、20110892号、20150248号、20150249号、20150250号、201502**号的上述抵押物依法折价、拍卖或变卖后所得价款享有优先受偿权。折价、拍卖或变卖后所得价款超过债权的部分，归抵押人廖康、韦敏、韦虹、罗正福所有；不足部分，由廖康继续清偿。韦虹、罗正福承担担保责任后，有权向债务人廖康追偿。
四、李清本案的律师代理费90000元由廖康、韦敏、韦虹、罗正福负担。
五、驳回原审原告李清的其他诉讼请求。
一审案件受理费35790元、财产保全费2500元，由李清负担460元，由廖康、韦敏、韦虹、罗正福负担37830元；二审案件受理费71580元，由李清负担920元，由被告廖康负担70660元。
本判决为终审判决。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本判决送达后即发生法律效力，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决履行期限届满后二年内向原审法院申请执行。
审 判 长 许莲芳
审 判 员 许航源
代理审判员 杨婷婷
二〇一六年八月十六日
书 记 员 黄雪银