福建省长乐市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）长民初字第2419号
原告李荣辉，男，1983年12月24日出生，汉族，住四川省威远县。
委托代理人游金德，福建闽航律师事务所律师。
委托代理人林凤，福建闽航律师事务所律师。
被告朱平，男，1987年10月7日出生，汉族，住四川省荣县。
被告蒋传统，男，1974年7月29日出生，汉族，住长乐市。
被告长乐巨中辉纸业有限公司，住所地长乐市。
法定代表人蒋天钜。
委托代理人林宏春，福建信得律师事务所律师。
被告杨前超，男，1983年12月13日出生，汉族，住四川省威远县。
本院于2013年10月10日立案受理原告李荣辉与被告朱平、蒋传统、长乐巨中辉纸业有限公司（以下简称巨中辉公司）、杨前超提供劳务者受害责任纠纷一案后，依法由审判员郑宇适用简易程序，于2013年11月7日和12月12日公开开庭进行了审理。之后经被告朱平申请，本院依法追加杨前超为共同被告，组成合议庭进行审理，并于2014年6月26日公开开庭进行了审理。第一次开庭审理，原告及其委托代理人李露华（之后双方解除委托关系）、林凤，被告朱平、蒋传统、巨中辉公司的委托代理人林宏春到庭参加诉讼。第二次开庭审理，原告及其委托代理人游金德、林凤，被告朱平、蒋传统、巨中辉公司的委托代理人林宏春到庭参加诉讼。第三次开庭审理，原告及其委托代理人林凤，被告朱平、巨中辉公司的委托代理人林宏春到庭参加诉讼，被告蒋传统、杨前超经本院传票传唤，期限届满，无正当理由拒不到庭应诉。本案现已审理终结。
原告李荣辉诉称：被告巨中辉公司将位于其公司住所地的修建遮阳铁棚工程发包给被告蒋传统，被告蒋传统又将该工程部分分包给被告朱平。被告朱平雇佣原告到其承包的工地上做电焊工，双方约定每天工资为200元。
2013年8月18日早上10时左右，原告站在五米多高的由三个脚手架叠加成的架子上拉管，由于脚手架倒了，原告从架子上坠地摔伤。原告当即被送往长乐市医院治疗，后转院到长乐市中医院住院，共住院30天。事故发生后，被告朱平垫付了30777.17元。2014年4月30日，福建正中司法鉴定所作出“闽正中司鉴所（2014）临鉴字第142号”司法鉴定意见书，鉴定原告伤残等级为十级。
原告认为，原告作为雇员在雇佣活动中遭受人身损害，被告朱平作为雇主，应承担赔偿责任。另外，被告巨中辉公司将工程发包给不具有相应资质的被告蒋传统，被告蒋传统又将该工程分包给没有相应资质的被告朱平，且上述被告没有确保施工现场的安全，均存在过错，应当为原告的受伤事故承担赔偿责任。原告各项损失如下：医疗费36249.86元、住院伙食补助费900元（30元／天×30天）、护理费2700元（由系农村户口的原告姐姐护理，90元／天×30天）、误工费30240元（120元／天×252天），交通费2000元（由原告自付），营养费3000元，残疾赔偿金22368.4元（11184.2元／年×20年×10%），精神损害抚慰金5000元，伤残鉴定费600元，以上各项费用合计103058.26元，扣除被告朱平已支付的30777.17元，被告还应赔偿原告72281.09元。请求法院判决被告赔偿原告72281.09元。
被告巨中辉公司辩称：我司将遮阳铁棚工程（面积长12米、宽8米、高5米）于2013年8月6日交由被告蒋传统承包修建，约定包工包料105元／平方米，完工验收后结算。由承包方蒋传统组织施工和现场管理，施工设施由承包方自行解决，施工安全亦由承包方负责，所涉及的权利义务应当由被告蒋传统承受。同时原告系与被告杨前超建立劳务关系，因此被告杨前超负有赔偿义务。我司与原告没有劳动或劳务关系，因此，我司不是适格被告，对原告的受伤不承担赔偿责任。原告未取得电焊工上岗操作证，且在作业时盲目操作、违章上岗，自身应承担主要责任。原告的诉讼请求没有事实依据。医疗费应以县以上医治与受伤有关的正规发票为准。被告朱平护理原告，且原告没有证据证明支出了护理费，护理费不予认可。即使法院支持护理费，因原告陈述由其姐姐护理，其姐姐系农业户口，护理费应按农业户口标准计算。原告受伤后由被告朱平送至医院，交通费已由朱平支付，原告住院后没有外出，没有产生交通费用，原告去检查产生的交通费用只有几十元且原告没有证据证明支出了交通费。营养费太高，且营养费项目应包含在伙食补助费中。精神损害抚慰金已在残疾赔偿金予以体现，原告不应再要求精神损害抚慰金。原告受伤后三个月就可以进行伤残鉴定，而原告拖延时间申请鉴定，误工费只能赔偿原告三个月（包括住院）。原告是农业户口，没有取得我国颁发的任何职业资格，不能享有技术职业的待遇，因此误工费只能按照农业户口标准计算。鉴定意见书由法院依法认定。
被告朱平辩称：基本同意被告巨中辉公司的答辩意见。原告系由被告杨前超雇佣。被告朱平系由被告杨前超雇请来工地工作，被告朱平也是将原告工资交给杨前超。原告的工作任务由被告朱平指派，由被告朱平指挥原告作业，劳动工具由被告朱平提供，中午伙食由被告朱平安排。原告受伤系由其操作不当造成。对于原告受伤过程、治疗情况无异议。医疗费无异议。护理费有异议，被告朱平有去护理原告半个月。误工费计算标准有误，误工费天数太多，认可误工费120元／天。鉴定意见书由法院依法认定。被告朱平垫付了31477.17元。
被告蒋传统辩称：对于原告诉状所述的事实无异议。该工程系被告蒋传统从被告巨中辉公司承包来，被告蒋传统将上述工程分包给朱平。原告对事故发生负有一定责任。认可医疗费及误工费120元／天，其他的各项赔偿由法院酌定。
被告杨前超未应诉、答辩。
经审理查明：2013年8月6日，被告巨中辉公司将位于其公司住所地的修建遮阳铁棚工程发包给被告蒋传统施工。被告蒋传统又将该工程部分分包（包括劳务）给被告朱平。原告到被告朱平承包的工地上做电焊工，工资为200元／天。2013年8月18日早上10时许，原告站在高五米多的由三个脚手架叠加成的架子上拉管，由于脚手架倒了，原告从架子上坠地摔伤。原告当即被送往长乐市医院治疗，后转院到长乐市中医院住院，共住院30天。经本院委托，福建正中司法鉴定所于2014年4月30日作出“闽正中司鉴所（2014）临鉴字第142号”司法鉴定意见书，鉴定原告伤残等级为十级。
事故发生后，被告朱平垫付了30777.17元。
审理中，被告蒋传统、朱平承认其没有工程施工资质。被告巨中辉公司承认没有审查被告蒋传统是否具有工程施工资质。原告承认其没有高空作业及焊接作业资质。
以上事实有原告陈述、到庭被告承认，以及医疗机构诊治材料、医疗票据、司法鉴定意见书等证据证实。
本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。该法第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。原告的工作任务由被告朱平指派，在工地受被告朱平指挥作业，原告的劳动工具由被告朱平提供，原告中午伙食由被告朱平安排，上述一系列事实均符合雇佣关系的特征。据此，认定被告朱平与原告之间存在雇佣关系。被告朱平、巨中辉公司抗辩被告杨前超系原告的雇主，但未提交相应的证据予以证明，本院依法不予支持。被告朱平对其雇佣的原告应尽到审慎审查和施工安全保障之义务。被告朱平雇佣原告时，未对原告是否具备高空作业及焊接作业资质进行必要审查。在施工过程中未尽到安全保障之义务，最终导致事故发生。因此，被告朱平在本案中存在重大过错，应负主要责任。原告明知自己没有相应资质而接受被告朱平的雇佣，从事风险性大、有技术含量的高空作业，且在作业过程中未注意安全防范，也存在一定的过错，可适当减轻被告朱平的责任。被告抗辩原告操作不当系事故发生的原因，但未举证证明，本院依法不予支持。综合考虑上述因素，本院认定被告朱平承担70%的赔偿比例。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法
律若干问题的解释》关于“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定，被告巨中辉公司作为发包人，其应当知道接受发包的被告蒋传统没有相应施工资质，而将工程发包给被告蒋传统；被告蒋传统作为分包人，其应当知道朱平没有相应施工资质，而将工程分包给被告朱平，故被告巨中辉公司、被告蒋传统应当与雇主即被告朱平承担连带赔偿责任。
原告主张的医疗费以有效票据为准。住院伙食补助费按原告住院时间，参照受诉法院所在地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准每天30元计算。原告虽未提交其住院期间需特殊护理的证据，但鉴于医疗机构对其诊断的病情，护理费是必要支出。原告主张由其姐护理，其姐系农村户口，本院按农林牧渔标准88.74元／天计算，护理天数以住院天数为准，被告朱平、巨中辉公司抗辩被告朱平护理原告，但未提交相应证据，本院依法不予支持。原告与被告朱平、被告蒋传统均认可误工费按原告120元／天计算，本院依法予以支持，被告巨中辉公司抗辩应原告误工费应按农村户口标准计算，鉴于原告未提交其收入及从事行业的有效证据，被告巨中辉公司以农林牧渔业平均收入标准计算原告误工费来承担连带责任。
事故致残的当事人应在治疗终结三个月内提出鉴定申请较为合理，超出三个月才申请鉴定的，应由当事人就延后申请鉴定作出合理解释，无法做出合理解释的，误工费计算一般不超过出院后三个月。本院确认原告误工天数为住院天数，加上出院后三个月。本起事故造成原告伤残且医嘱加强营养，营养费系其必要支出，本院酌情认定营养费1000元。交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，原告索赔交通费，但未提交相应的证据，但交通费系其必要支出，本院酌情认定交通费300元。
根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十九条规定，审判人员对鉴定人出具的鉴定书，应当审查是否具有下列内容：（一）委托人姓名或者名称、委托鉴定的内容；（二）委托鉴定的结论；（三）鉴定的依据及使用的科学技术手段；（四）对鉴定过程的说明；（五）明确的鉴定结论；（六）对鉴定人鉴定资格的说明；（七）鉴定人员及鉴定机构签名盖章。原告主张的残疾赔偿金有鉴定意见书为证，该份鉴定书符合上述法律规定，本院对该鉴定书真实性、合法性、关联性予以确认。原告主张的残疾赔偿金标准符合法律规定，本院依法予以支持。法律规定精神损害的赔偿金额根据侵权行为所致后果等因素确定，本案原告因本次事故受伤致残，此给原告造成一定的精神损害，原告主张精神损害抚慰金5000元合情合法，应予支持。鉴定费600元有正式票据为证，本院依法予以支持。被告朱平主张先行支付原告31477.17元，原告认可30777.17元，被告朱平未在本院指定期间内就其主张进一步提交证据，应由其承担不利后果，先行支付的金额按原告认可的金额计算。
原告所诉各项主张依法认定，其主张证据不足部分予以驳回。被告朱平已支付的赔偿款可抵扣其应承担的赔偿款。被告杨前超、蒋传统经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院可依法缺席判决。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款第（一）项、第八条第二款、第十条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告朱平应于本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告李荣辉各项损失人民币27659.15元（赔偿项目及计算标准附后）；
二、被告蒋传统对上述赔偿负连带责任，被告长乐巨中辉纸业有限公司对上述赔偿按25033.31元负连带责任；
三、驳回原告李荣辉其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1643元，原告李荣辉负担1026元，被告朱平负担617元，被告蒋传统对被告朱平负担的案件受理费负连带责任，被告长乐巨中辉纸业有限公司对被告朱平负担的案件受理费中的558元负连带责任。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福州市中级人民法院。
审 判 长 林祖华
审 判 员 郑 宇
人民陪审员 蔡友华
二〇一四年七月十四日
书 记 员 张 凤
附：赔偿项目及计算标准
1、医疗费36249.86元（以原告提交的有效票据认定）；
2、住院伙食补助费900元（30元／天×30天）；
3、营养费1000元（法院适当认定）；
4、护理费2662.2元（88.74元／天×30天）；
5、误工费14400元（120元／天×120天计算）；
6、交通费300元（原告未提交票据，法院适当认定）；
7、残疾赔偿金22368.4元（按照原告系农村居民的身份，以受诉法院所在地上2014年度农村居民人均纯收入11184.2元／年元标准，结合其伤残等级计算20年）；
8、精神损害抚慰金5000元（根据侵权行为所致后果等因素适当确定）；
9、鉴定费600元（凭有效票据）。
以上原告共计损失83480.46元。
原告亦有过错可适当减轻被告30%的责任，即原告总损失83480.46元×70%＝58436.32元。
扣除被告朱平已支付的30777.17元，被告朱平还应支
付原告27659.15元赔偿金，被告蒋传统对上述赔偿负连带责任。被告巨中辉公司连带赔偿金额为25033.31元。
主要法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第一条第一款自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：
（一）生命权、健康权、身体权；
第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条第一款精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
执行申请提示
申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。