重庆市永川区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）渝0118民初3266号
原告罗世明，男，1970年3月24日生，汉族，住重庆市永川区。
委托代理人江模国，重庆石松律师事务所律师（特别授权）。
被告重庆市永川区金佳煤业有限公司，住所地重庆市永川区。
法定代表人彭小林，总经理。
委托代理人雷金伟，重庆进明律师事务所律师（特别授权）。
原告罗世明与被告重庆市永川区金佳煤业有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2016年4月14日立案受理后，依法适用简易程序，由代理审判员杨茜独任审判，于2016年5月9日公开开庭进行了审理。原告罗世明及其委托代理人江模国，被告重庆市永川区金佳煤业有限公司的委托代理人雷金伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告罗世明诉称，其系被告的职工，从事井下采煤工作。2015年5月8日在工作中受伤，后被送往永川区中医院住院治疗31天。经诊断为左桡骨远端粉碎性骨折、左腕部钝挫伤伴血肿等。住院期间由其家属进行生活护理。此后，其受伤性质被认定为工伤。2015年11月4日，其向重庆市永川区劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定，2016年1月6日，该委作出鉴定结论，原告的伤残等级为九级。2015年12月29日，其再次到永川区中医院行内固定取出术，此次住院15天，期间仍由其家属进行生活护理。原告2012年到被告处工作，期间被告没有依法为其缴纳全部社会保险费，且因被告欠缴工伤保险费，其无法从工伤保险基金申领工伤保险待遇，原告因此申请了劳动仲裁，但因不服永川区劳动人事争议仲裁委员会作出的裁决结论，故起诉至法院，要求判决解除原、被告之间的劳动关系，由被告支付一次性伤残补助金54000元、一次性工伤医疗补助金18952元、一次性伤残就业补助金42642元、停工留薪期工资36000元、生活津贴8400元、护理费2760元、住院伙食补助费2300元、交通费500元、经济补偿24000元、失业保险待遇损失12600元、2015年5月工资2000元。
被告重庆市永川区金佳煤业有限公司辩称：认可仲裁裁决结论中被告应支付给原告的各项工伤待遇，但原告主张的本人工资过高，停工留薪期限过长；双方均无证据证明原告的本人工资，故原告的本人工资应该参照2014年行业工资标准计算，停工留薪期限由法院依法判决；原、被告双方的劳动关系已经解除，原告现要求解除劳动关系无事实基础；原告主张的护理费应按60元/天计算，但未经过仲裁前置部分的护理费不认可；原告是参保职工，原告的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院期间伙食补助费应由工伤基金支付；认可原告主张的一次性伤残就业补助金；原告主张的经济补偿计算时间有误，标准过高；原告主张的失业保险待遇计算时间有误；认可原告2015年5月的工资为1263元；对原告主张的交通费认可100元。
经审理查明，原告系农民工，于2014年7月到原重庆吊水洞煤业有限公司金佳煤矿工作，该煤矿为原告缴纳了工伤保险费，未缴纳其他社会保险费。2014年8月，原重庆吊水洞煤业有限公司金佳煤矿注销，同月6日，被告在同一地点成立，原告继续在被告处工作。被告继续为原告缴纳工伤保险费，但仍未缴纳其他社会保险费。2015年5月8日，原告在工作中受伤，被送往永川区中医院住院治疗31天，被诊断为左桡骨远端粉碎性骨折、左腕部钝挫伤伴血肿。同月15日，原告被认定为工伤。2015年11月4日，原告向重庆市永川区劳动鉴定委员会申请劳动能力鉴定，该委于2016年1月6日作出鉴定结论，原告的伤残等级为九级，无护理依赖。2015年12月29日，原告因行内固定取出术而再次到永川区中医院住院治疗15天。2016年2月18日，原告向重庆市永川区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除与被告的劳动关系，并要求被告支付一次性伤残补助金54000元、一次性工伤医疗补助金18952元、一次性伤残就业补助金42642元、停工留薪期工资36000元、生活津贴8400元、首次住院护理费1860元、首次住院伙食补助费248元、交通费500元、经济补偿金24000元、失业保险待遇损失12600元、年休假工资待遇2000元、2015年5月工资2000元。被告于2016年2月26日收到仲裁申请书副本。2016年4月1日，重庆市永川区劳动人事争议仲裁委员会裁决原、被告的劳动关系于2016年2月26日解除，并裁决由被告支付原告一次性伤残就业补助金42642元、停工留薪期工资28428元、生活津贴3317元、住院护理费1860元、经济补偿9476元、失业保险待遇损失3150元、2015年5月1日至8日的工资1263元。
另查明，被告在原告受伤期间欠缴原告的工伤保险费，且被告未支付原告2015年5月工资。
上述事实，有当事人陈述、仲裁裁决书、参保证明、工伤认定决定书、劳动能力致残等级鉴定结论通知书、出院证、住院病历、调查笔录等在卷佐证，经庭审质证，可以作为认定本案事实的依据。
本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》规定，用人单位未依法足额为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以要求解除劳动合同并主张经济补偿。被告仅为原告缴纳了工伤保险费，而没有缴纳养老、医疗等其他社会保险费，原告据此要求解除劳动关系并主张经济补偿符合法律规定，本院予以支持。原告要求解除劳动关系的仲裁申请于2016年2月26日到达被告，故双方劳动关系于2016年2月26日解除。原告于2014年7月到原重庆吊水洞煤业有限公司金佳煤矿工作，该煤矿注销后原告继续在同一地点、同一岗位工作，而用人单位变为被告，因原重庆吊水洞煤业有限公司金佳煤矿未向原告支付经济补偿，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定，在计算原告的经济补偿时，可以将原告在原重庆吊水洞煤业有限公司金佳煤矿和被告处的工作年限连续计算，故原告的工作年限应计算为两年。根据劳动合同法规定，计算经济补偿的工资为解除劳动关系前12个月的平均工资，原告受伤后未再工作，而被告又没有举示原告受伤前的工资表，故本院酌情参照原告受伤前的重庆市职工平均工资4884元/月〔（4738×8个月+5175×4个月）÷12个月〕作为原告的工资，被告应支付原告经济补偿9768元（4884元/月×2个月）。
关于原告主张的工伤保险待遇，被告为原告缴纳了工伤保险费，即便被告欠缴工伤保险费，原告应举证证明其存在工伤保险待遇损失及损失的大小，对此劳动者可先经工伤保险申报程序就其实际享受的工伤保险待遇进行确定，再提供工伤保险经办机构出具的用人单位存在欠缴、拒缴或者少缴社会保险费用情形并由此导致工伤保险待遇损失大小的证明,本案中原告未能举证证明损失的存在及损失大小，应承担举证不能的后果。故原告主张的一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金应由工伤保险基金支付，本院不予处理。原告主张的一次性伤残就业补助金42642元符合法律规定，且被告予以认可，本院对此予以确认。根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》规定，原告可享受6个月停工留薪期停工留薪期间。关于原告的受伤前12个月的平均工资，本院仍参照前述4884元/月予以计算。原告的工资待遇不变。被告应支付原告停工留薪期工资29304元（4884元/月×6个月）。
关于原告主张的生活津贴，原告于2015年11月4日向重庆市永川区劳动鉴定委员会申请劳动能力鉴定，该委于2016年1月6日作出鉴定结论，期间原告未能工作，被告应支付生活津贴。因原告的停工留薪期于2015年11月8日期满，前述已主张停工留薪期工资，故对原告主张的生活津贴，本院酌情支持1.5个月计5494.50元（4884元/月×1.5个月×75%）。原告主张的第二次住院的护理费虽未经过仲裁前置程序，但根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定，该项请求与仲裁请求中的住院护理费实为同类请求，仅仅是金额有所增加，与本案具有不可分性，可一并审理，故对被告关于该项请求未经过仲裁前置程序的辩解意见，本院不予采纳。原告两次住院共计46天，被告应支付护理费2622元（57元/天×46天）。原告主张的住院伙食补助费，根据前述《重庆市工伤保险实施办法》第五十一条规定，亦应当由被告予以赔偿，故被告应支付原告伙食补助费368元（8元/天×46天）。原告主张的交通费，被告认可100元，本院予以确认。
关于原告主张的失业保险待遇，根据《失业保险条例》规定，用人单位应当为劳动者缴纳失业保险费，缴费满一年的，劳动者非因本人意愿中断就业的可按月领取失业保险金，农民合同制工人在失业时可享受一次性生活补助。同时，根据重庆市政府相关文件规定，农民工的一次性生活补助按城镇职工失业保险金的一半予以计算，用人单位未按规定参加失业保险，造成失业人员不能享受失业保险待遇，单位应比照失业人员工作年限应享受失业保险金的120%予以赔偿。本案中，原告解除劳动关系的理由符合享受失业保险待遇的条件，但因被告没有为原告缴纳失业保险费，导致原告无法从失业保险经办机构领取失业保险待遇，被告对此应当予以赔偿。原告系农民工，在被告处工作年限超过一年而不足两年，根据《重庆市失业保险条例》规定，被告应赔偿原告失业保险待遇损失1575元（875元/月×3个月×50%×120%）。
关于原告主张的2015年5月工资，原告在当月8日受伤，受伤前原告正常工作，被告应当支付工资而未付。因双方未提供考勤表、工资表，本院参照前述工资标准4884元/月，并按这期间的法定工作天数6天计算出被告应支付原告2015年5月的工资为1347元（4884元/月÷21.75天/月×6天）。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条，《工伤保险条例》第三十三条第一款、第三十七条、《失业保险条例》第二条、第十四条、第二十一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条之规定，判决如下：
一、原告罗世明与被告重庆市永川区金佳煤业有限公司的劳动关系于2016年2月26日解除；
二、由被告重庆市永川区金佳煤业有限公司支付原告罗世明经济补偿9768元；
三、由被告重庆市永川区金佳煤业有限公司支付原告罗世明一次性伤残就业补助金42642元；
四、由被告重庆市永川区金佳煤业有限公司支付原告罗世明停工留薪期工资29304元；
五、由被告重庆市永川区金佳煤业有限公司支付原告罗世明生活津贴5494.50元；
六、由被告重庆市永川区金佳煤业有限公司支付原告罗世明护理费2622元；
七、由被告重庆市永川区金佳煤业有限公司支付原告罗世明368元；
八、由被告重庆市永川区金佳煤业有限公司支付原告罗世明交通费100元；
九、由被告重庆市永川区金佳煤业有限公司支付原告罗世明失业保险待遇损失1575元；
十、驳回原告罗世明的其他诉讼请求。
以上二至九项共计91873.50元，限被告重庆市永川区金佳煤业有限公司于本判决生效后十日支付原告罗世明。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半收取5元，由被告重庆市永川区金佳煤业有限公司负担（限本判决生效后十日内交至本院）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。当事人应自觉履行判决的全部义务，一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
代理审判员 杨茜
二〇一六年七月十一日
书 记 员 姜杰