重庆市渝北区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝北法民初字第10217号
原告陈善忠，男，汉族，1963年3月3日出生，住址重庆市渝北区。
委托代理人陆金勇，重庆创鼎律师事务所律师。
委托代理人郭士金，重庆创鼎律师事务所律师。
被告蒋中禄，男，汉族，1972年10月10日出生，住址浙江省东阳市。
委托代理人孙绍波，重庆政远律师事务所律师。
被告汪显连，女，汉族，1968年7月12日出生，住址重庆市渝北区。
委托代理人孙绍波，重庆政远律师事务所律师。
原告陈善忠与被告蒋中禄、汪显连劳动争议一案，本院2015年4月21日受理后，依法由代理审判员初攀东担任审判长，与人民陪审员刘运祥、聂先亮组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。原告陈善忠及其委托代理人陆金勇，被告蒋中禄、汪显连的委托代理人孙绍波到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告陈善忠诉称，2013年11月2日，原告到二被告经营的渝北区鹿山村12社粉末涂料厂从事注塑机操作工作，月薪3000元。2013年12月4日下午，原告在工作时，手指不慎被转入机器，经红楼医院治疗左手手指除拇指外全部被截肢。后被评定工伤五级。原告伤愈后，多次找被告协商赔偿事宜，但被告一直拒绝赔偿。经查被告未领取营业执照。综上，被告的行为已经严重违反了我国劳动法的相关规定，为维护原告的合法权益，原告遂提起诉讼，请求判决:1.判决二被告支付原告在劳动能力鉴定之前进行治疗的护理费3040元（80元/天×38天），住院期间伙食补助费1216元（32元/天×38天），交通费1000元，生活费30264元（3783元/月×8个月，就是停工留薪期待遇，根据原告伤情酌情主张8个月）；2.判决二被告赔偿原告安装假肢的辅助器具及相关费用139650元（根据鉴定报告，4年更换一次，需要更换8次，16000元/次×8次+修理费+住宿费，修理费和住宿费酌情考虑）；3.判决二被告赔偿原告一次性赔偿金496728元[根据2015年社平工资60291元×8倍（5级伤残）]。二被告承担本案鉴定费用和诉讼费用。
被告蒋中禄、汪显连辩称，1.被告蒋中禄与原告是雇佣关系，不是劳动关系，所以本案不应当按照劳动争议进行审理；2.被告汪显连与原告受伤没有关系，不应当承担任何法律责任；3.不同意原告在本次开庭前做出的赔偿金和生活费的陈述；4.原告本案起诉及变更之后的请求已经超过15天法定期间。
经审理查明：2013年12月4日，原告在被告蒋中禄开设的工厂中从事注塑机操作时受伤。受伤后，原告先后在2013年12月4日及2014年12月8日进入重庆红楼医院住院治疗27天及11天。第一次入院诊断为：左手严重绞伤，掌部血管、神经、肌腱损伤、拇指、食指、中指、环指毁损伤、小指多平面血管、神经损伤、小指屈伸肌腱损伤、小指近节指骨骨折、小指关节囊及侧副韧带损伤、掌背皮肤软组织缺损。2014年4月14日，原告以渝北区鹿山村12社粉末涂料厂及蒋中禄为被申请人向重庆市渝北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.被申请人支付申请人在劳动能力鉴定之前进行治疗期间的护理费3040元、住院期间的伙食补助费1216元、交通费1000元和生活费30264元；2.被申请人支付安装假肢的辅助器具及相关费用139650元；3.被申请人支付一次性赔偿金（根据鉴定的伤残等级结合法律规定计算）：4.被申请人支付本案诉讼费和鉴定费。当日，该委以“第一申请人未经工商注册、第二申请人为自然人，主体均不适格”为由，出具不予受理案件通知书。随后，原告向本院提起诉讼，在本案审理过程中，原告于2015年3月30日向本院提出撤诉。本院于当日作出（2015）渝北法民初字第08530号民事裁定书。2014年12月3日，经重庆市渝北区劳动能力鉴定委员会鉴定，原告被认定为伤残伍级，无护理依赖。2015年4月21日，原告以蒋中禄、汪显连为被告向本院提起诉讼。
另查明，被告蒋中禄、汪显连原系夫妻，后于2009年1月4日离婚。原告工作的工厂为蒋中禄于2013年10月中下旬开设，但一直未取得营业执照。蒋中禄开设的案涉工厂没有牌子，主要从事将废旧塑料粉碎成颗粒的工作，被告蒋中禄在工厂里一共雇了3个人。工作的地方有个粉末涂料厂的牌子，但牌子并不是二被告的，是之前有个粉末涂料厂在那做了很多年，后来搬走了，牌子没有摘。
庭审中，原告陈述蒋中禄、汪显连是合伙经营关系，被告予以否认。
上述事实有仲裁委的不予受理案件通知书、出院证、诊断证明、劳动能力初次鉴定结论书、民事裁定书、询问笔录、离婚证及原、被告双方的当庭陈述等在卷为证，足以认定。
本院认为，依据《工伤保险条例》第六十六条：“无营业执照或者未经依法登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位的职工受到事故伤害或者患职业病的，由该单位向伤残职工或者死亡职工的近亲属给予一次性赔偿，赔偿标准不得低于本条例规定的工伤保险待遇……具体办法由国务院社会保险行政部门规定。前款规定的伤残职工或者死亡职工的近亲属就赔偿数额与单位发生争议的……按照处理劳动争议的有关规定处理。”参照《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第三条：“一次性赔偿包括受到事故伤害或者患职业病的职工或童工在治疗期间的费用和一次性赔偿金。一次性赔偿金数额应当在受到事故伤害或者患职业病的职工或童工死亡或者经劳动能力鉴定后确定。劳动能力鉴定按照属地原则由单位所在地设区的市级劳动能力鉴定委员会办理。劳动能力鉴定费用由伤亡职工或童工所在单位支付。”第四条：“职工或童工受到事故伤害或者患职业病，在劳动能力鉴定之前进行治疗期间的生活费按照统筹地区上年度职工月平均工资标准确定，医疗费、护理费、住院期间的伙食补助费以及所需的交通费等费用按照《工伤保险条例》规定的标准和范围确定，并全部由伤残职工或童工所在单位支付。”第五条：“一次性赔偿金按照以下标准支付：一级伤残的为赔偿基数的16倍，二级伤残的为赔偿基数的14倍，三级伤残的为赔偿基数的12倍，四级伤残的为赔偿基数的10倍、五级伤残的为赔偿基数的8倍……前款所称赔偿基数，是指单位所在工伤保险统筹地区上年度职工年平均工资。”本案中，被告蒋中禄开设工厂进行生产经营但却一直未办理营业执照，原告是蒋中禄聘请的员工，在工作中受到事故伤害，蒋中禄应当依照《工伤保险条例》及《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》的规定对原告进行赔付。现就原告诉讼请求及相关问题评判如下：
一、劳动能力鉴定之前进行治疗的护理费。原告受伤后先后在重庆红楼医院治疗27天及11天，劳动能力鉴定之前进行治疗的护理费金额为2160元（80元/天×27天）；
二、住院伙食补助费。原告受伤后先后在重庆红楼医院治疗38天，应享受住院伙食补助费金额为304元（8元/天×38天）；
三、交通费。原告没有到统筹区域之外治疗，交通费于法无据，本院不予支持。
四、生活费。原告在鉴定之前2013年12月4日至2013年12月31日治疗期间的生活费为3479元（四舍五入，取整数）（2012年社会平均工资3783元/月÷21.75天/月×20天）。对劳动能力鉴定之后进行治疗期间的生活费，于法无据，本院不予支持。
五、安装假肢的辅助器具及相关费用。依据《工伤保险条例》第三十二条，工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装辅助器具，所需费用按照国家规定标准从工伤保险基金支付。原告请求辅助器具费及相关费用，未经劳动能力鉴定委员会确认，不符合安装辅助器具的条件，对该项请求，本院不予支持。
六、一次性赔偿金。原告是五级伤残，可享受的一次性赔偿金金额为363136元（2012年度重庆市职工年平均工资45392元×8个月）。
七、鉴定费。原告未提供证据证明鉴定费的具体金额，应承担不利的法律后果，故对该项诉讼请求，本院不予支持。
八、汪显连是否承担赔偿责任问题。原告陈述汪显连是与蒋中禄共同经营案涉工厂，故应承担连带责任，但原告未举示相关证据予以证明，应承担举证不力的法律后果，对原告的该诉讼请求，本院不予支持。
综上，依据《工伤保险条例》第六十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告蒋中禄于本判决生效之日起五日内支付原告陈善忠劳动能力鉴定之前进行治疗的护理费2160元；
二、被告蒋中禄于本判决生效之日起五日内支付原告陈善忠住院伙食补助费金额304元；
三、被告蒋中禄于本判决生效之日起五日内支付原告陈善忠生活费3479元；
四、被告蒋中禄于本判决生效之日起五日内支付原告陈善忠一次性赔偿金363136元；
五、驳回原告陈善忠的其他诉讼请求。
如未按本判决指定期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，本院不予收取。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交诉讼费用，又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算。
审 判 长 初攀东
人民陪审员 刘运祥
人民陪审员 聂先亮
二〇一六年六月二十三日
书 记 员 谢 帆