福建省三明市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽04刑终82号
原公诉机关福建省永安市人民检察院。
上诉人（原审被告人）池善派，男，1960年6月8日出生于永安市，汉族，初中文化，农民，住永安市。因涉嫌犯非法采矿罪于2015年12月3日被取保候审。2016年2月5日被逮捕。现羁押于永安市看守所。
辩护人魏承碧，福建永杭律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）罗志水，男，1987年6月27日出生于永安市，汉族，大专文化，农民，住永安市。因涉嫌犯非法采矿罪于2015年11月26日被取保候审。2016年2月5日被逮捕。现羁押于永安市看守所。
辩护人范丁宝，福建永杭律师事务所律师。
原审被告人黄洋，男，1987年7月23日出生于永安市，汉族，大专文化，农民，住永安市。因涉嫌犯非法采矿罪于2015年11月26日被取保候审。
福建省永安市人民法院审理福建省永安市人民检察院指控原审被告人池善派、罗志水、黄洋犯非法采矿罪一案，于2016年2月4日作出（2016）闽0481刑初49号刑事判决。原审被告人池善派、罗志水，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。三明市人民检察院指派检察员黄能桂、代理检察员赵秋华出庭履行职务，上诉人池善派及其辩护人魏承碧、上诉人罗志水及其辩护人范丁宝到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2011年春节后，被告人池善派和罗某燥（已判刑）各占50%股份，共同经营在槐南镇槐南村大湾河边未经许可擅自设立的洗砂场，从槐南镇小龙逢村拱桥头的山包上取土，而后运到洗砂点，利用河水洗出砂后出售。2013年3月至2014年4月，被告人罗志水、黄洋伙同罗某河（已判刑）每人出资人民币（下同）3.4万元，合计10.2万元，从罗某燥、被告人池善派处受让洗砂场60%股份。受让后，罗某河与被告人罗志水、黄洋三人各占20%股份，被告人池善派占10%股份，罗某燥占30%股份。2013年年底，黄洋因故将其一半股份转让给罗志水，罗志水向黄洋支付股款17000元。自此，被告人罗志水占30%股份，被告人黄洋占10%股份，被告人池善派仍占10%股份。洗砂场由罗某河负责管理账目，由罗某燥负责现场管理，被告人罗志水、黄洋、池善派没有参与砂场的具体管理。在被告人池善派、罗志水、黄洋和罗某燥、罗某河共同经营期间，洗砂场继续取土洗砂出售，共计1575立方米。经福建省国土资源厅鉴定，在此期间造成槐南镇小龙逢自然村拱桥头建筑用砂矿资源破坏量为908立方米，造成矿产资源破坏价值人民币56296元。
案发后，被告人罗志水、黄洋于2015年11月26日，被告人池善派于2015年12月3日主动向公安机关投案，如实供述自己的犯罪事实。在本案审理过程中，被告人黄洋于2015年11月16日主动与槐南镇小龙逢村委会达成在被破坏植被林地复绿补种、恢复生态的谅解协议。
原判认定上述事实的证据有：证人罗某燥、罗某河、罗某现等人的证言，矿产资源破坏价值鉴定意见书、矿产资源破坏价值技术鉴定报告及重新鉴定报告、补充鉴定意见，账本、到案经过，现场勘查笔录、辨认笔录、现场照片，谅解协议书，被告人池善派、罗志水、黄洋的户籍证明，永安市人民法院（2015）永刑初字第73号判决书及被告人池善派、罗志水、黄洋的供述等。
原判认为，被告人池善派、罗志水、黄洋违反矿产资源管理法规，在未取得采矿许可证的情况下，伙同他人擅自开采建筑用砂，造成矿产资源破坏，情节严重，其行为均已构成非法采矿罪。本案属共同犯罪，在共同犯罪过程中，被告人黄洋所起作用相对较小，可酌情从轻处罚。案发后，被告人池善派、罗志水、黄洋主动向公安机关投案，如实供述自己的犯罪事实，其行为属自首，可予从轻处罚。在本案审理过程中，被告人黄洋主动与被害单位达成复绿补种、恢复生态的谅解协议，属悔罪表现，可酌情从轻处罚。综上，根据被告人黄洋犯罪情节和悔罪表现，对其可以宣告缓刑。据此，依法判决：一、被告人池善派犯非法采矿罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元。二、被告人罗志水犯非法采矿罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元。三、被告人黄洋犯非法采矿罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。
上诉人池善派上诉称及辩护人认为，上诉人池善派在共同犯罪中仅起着次要作用，系从犯，且具有自首情节，造成的社会危害性小，愿意在二审期间缴纳罚金，并愿意对非法取土的山地进行复绿补植，建议二审法院对其从轻处罚，并适用缓刑。并向法庭提供了谅解书和帮教证明。
上诉人罗志水上诉称及辩护人认为，上诉人池善派在共同犯罪中仅起着次要作用，系从犯，且具有自首情节，造成的社会危害性小，愿意在二审期间缴纳罚金，并愿意对非法取土的山地进行复绿补植，建议二审法院对其从轻处罚，并适用缓刑。并向法庭提供了谅解书和帮教证明。
三明市人民检察院检察员出庭认为：本案犯罪事实清楚，证据确实充分，二上诉人的行为构成非法采矿罪。二上诉人社会危害性小、犯罪情节轻、没有前科等量刑情节，一审在量刑时已充分予以考虑，一审法院对二上诉人的定性、量刑准确，并在合理幅度内充分考虑各种量刑情节，罪刑相适应，二上诉人的上诉意见不能成立，建议二审法院予以驳回。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同。原判认定上诉人池善派、罗志水、原审被告人黄洋犯非法采矿罪的证据均经一审庭审举证、质证，能相互印证，本院二审予以确认。
本院认为，上诉人池善派、罗志水、原审被告人黄洋违反矿产资源管理法规，在未取得采矿许可证的情况下，伙同他人擅自开采建筑用砂，造成矿产资源破坏价值达56296元，情节严重，其行为均已构成非法采矿罪。本案属共同犯罪，在共同犯罪过程中，上诉人池善派、罗志水、原审被告人黄洋出资入股，未参与砂场的具体管理，所起作用相对较小，可酌情从轻处罚。案发后，上诉人池善派、罗志水、原审被告人黄洋主动向公安机关投案，如实供述自己的犯罪事实，其行为属自首，可从轻处罚。在本案审理过程中，原审被告人黄洋主动与被害单位达成复绿补种、恢复生态的谅解协议，在二审期间，上诉人池善派、罗志水与被害单位达成复绿补种、恢复生态的谅解协议，属悔罪表现，可酌情从轻处罚。综上，根据上诉人池善派、罗志水、原审被告人黄洋犯罪情节和悔罪表现，对二上诉人从轻处罚，对黄洋适用缓刑。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。二上诉人及其辩护人提出对二上诉人从轻处罚的意见成立，本院予以采纳，但认为二上诉人系从犯，可适用缓刑的意见不能成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项，《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条第二款、第七十六条、《最高人民法院关于审理非法采矿、破坏性采矿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一款第（一）项、第三条之规定，判决如下：
一、维持永安市人民法院（2016）闽0481刑初49号刑事判决的第三项，即被告人黄洋犯非法采矿罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。
二、撤销永安市人民法院（2016）闽0481刑初49号刑事判决的第一、二项，即被告人池善派犯非法采矿罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元；被告人罗志水犯非法采矿罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元。
三、上诉人（原审被告人）池善派犯非法采矿罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币五千元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年2月5日至2016年6月4日止。）
四、上诉人（原审被告人）罗志水犯非法采矿罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币五千元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年2月5日至2016年6月4日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 谢 学 斌
审 判 员 方 丽 萍
代理审判员 沈 珺 莹
二〇一六年五月二十日
书 记 员 陈艳红（代）
《中华人民共和国刑法》
第三百四十三条违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
违反矿产资源法的规定，采取破坏性的开采方法开采矿产资源，造成矿产资源严重破坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
犯罪情节较轻；
有悔罪表现；
没有再犯罪的危险；
宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。
《最高人民法院关于审理非法采矿、破坏性采矿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第二条具有下列情形之一的，属于本解释第一条第（一）项规定的“未取得采矿许可证擅自采矿”：
（一）无采矿许可证开采矿产资源的；
（二）采矿许可证被注销、吊销后继续开采矿产资源的；
（三）超越采矿许可证规定的矿区范围开采矿产资源的；
（四）未按采矿许可证规定的矿种开采矿产资源的（共生、伴生矿种除外）；
（五）其他未取得采矿许可证开采矿产资源的情形。
第三条非法采矿造成矿产资源破坏的价值，数额在5万元以上的，属于刑法第三百四十三条第一款规定的“造成矿产资源破坏”；数额在30万元以上的，属于刑法第三百四十三条第一款规定的“造成矿产资源严重破坏”。
第六条破坏性的开采方法以及造成矿产资源破坏或者严重破坏的数额，由省级以上地质矿产主管部门出具鉴定结论，经查证属实后予以认定。
附相关法条：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。