上海市普陀区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）普刑初字第145号
上海市普陀区人民法院
刑事判决书
（2014）普刑初字第145号
公诉机关上海市普陀区人民检察院。
被告人金某某，男，1971年5月15日生，汉族，出生地浙江省温岭市，高中文化，农民，户籍地浙江省温岭市；因本案于2013年10月30日被上海市公安局普陀分局刑事拘留，同年11月21日被依法逮捕；现羁押于上海市普陀区看守所。
辩护人涂红全，上海市树声律师事务所律师。
被告人章某某，女，1972年10月8日生，汉族，出生地浙江省温岭市，小学文化，无业，户籍地浙江省温岭市；因本案于2013年10月30日被上海市公安局普陀分局刑事拘留，同年11月21日被依法逮捕，同年12月3日被取保候审。
上海市普陀区人民检察院以沪普检刑诉（2014）114号起诉书指控被告人金某某、章某某犯生产、销售有毒、有害食品罪，于2014年1月26日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，并组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市普陀区人民检察院指派检察员刘汉松出庭支持公诉。被告人金某某及其辩护人涂红全，被告人章某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，自2013年3月起，被告人金某某、章某某为牟取非法利益，在制作烤鸭调味酱时掺入罂粟粉后，在其经营的本市桃浦路670号、原平路700号、华灵路1291号、万荣路55号烤鸭店内对外销售。2013年10月29日，上海市公安局普陀分局会同上海市食品药品监督管理局普陀分局的执法人员在上述四家店进行检查，查获烤鸭调味酱、调味粉等。经上海市食品药品检验所鉴定：查获的烤鸭调味酱、调味粉中均含有吗啡、罂粟碱、可待因、蒂巴因及那可丁成分。
上述事实，被告人金某某及其辩护人、被告人章某某在开庭审理过程中均无异议，并有证人刘某、秦某、张某、仲某某、罗某某、李某、曹某某、肖某某、韩某某、杨某某、朱某某、余某某、盛某某、汤某某、王某的证言，搜查证、搜查笔录，上海市公安局普陀分局扣押清单，现场及赃物照片，上海市食品药品监督管理局普陀分局出具的情况说明，上海市食品药品检验所出具的样品检测结果说明，工作情况等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人金某某、章某某在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料，其行为均已构成生产、销售有毒、有害食品罪，依法应予处罚。上海市普陀区人民检察院的指控成立。被告人金某某在共同犯罪中起主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人章某某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应从轻处罚。被告人金某某、章某某到案后能如实供述自己罪行，依法可从轻处罚。被告人金某某的辩护人提出金某某到案后能如实供述自己罪行，系初犯，建议从轻处罚的辩护意见可予采纳，但建议对金某某判处缓刑的辩护意见不予采纳。被告人章某某在被司法机关取保候审期间能遵纪守法，确有悔罪表现，可对其酌情从宽处罚，并适用缓刑予以考验。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条及《最高人民法院最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第二十条第（二）项之规定，判决如下：
一、被告人金某某犯生产、销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币六万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年10月29日起至2017年7月28日止；罚金款应在本判决生效之日起一个月内缴纳）。
二、被告人章某某犯生产、销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币三万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
被告人章某某回到社区后应当遵守法律、法规，服从监督管理，接受教育，完成公益劳动，做一名有益社会的公民。
三、违法所得依法予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通-过本院或者直接向上海市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 谢 燕
人民陪审员 张凤珠
人民陪审员 洪云娣
二〇一四年二月十日
书 记 员 顾 洁
附：相关的法律条文
一、《中华人民共和国刑法》
第一百四十四条在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，依照本法第一百四十一条的规定处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条……。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
二、《最高人民法院最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》
第二十条下列物质应当认定为“有毒、有害的非食品原料”：
……。
（二）国务院有关部门公布的《食品中可能违法添加的非食用物质名单》《保健食品中可能非法添加的物质名单》上的物质；
审判长谢燕
人民陪审员洪云娣
人民陪审员张凤珠
二〇一四年二月十日
书记员顾洁
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国刑法》
第一百四十四条在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，依照本法第一百四十一条的规定处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条……。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
二、《最高人民法院最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》
第二十条下列物质应当认定为“有毒、有害的非食品原料”：
……。
（二）国务院有关部门公布的《食品中可能违法添加的非食用物质名单》《保健食品中可能非法添加的物质名单》上的物质；