安徽省黄山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）黄中法民二初字第00066号
原告：黄山市润发实业（集团）有限公司，住所地安徽省黄山市歙县。
法定代表人：吴吉平，该公司董事长。
委托代理人：张铎，安徽昌法律师事务所律师。
被告：天长市信和国际贸易有限公司，住所地安徽省天长市。
法定代表人：任军，该公司经理。
被告：华仁军，住安徽省天长市。
以上两被告共同委托代理人：潘良伟，天长市信和国际贸易有限公司员工。
原告黄山市润发实业（集团）有限公司（以下简称润发公司）诉被告天长市信和国际贸易有限公司（以下简称信和公司）、华仁军买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。审理过程中，两被告提出管辖权异议，本院依法裁定驳回其异议。两被告不服上诉至安徽省高级人民法院，安徽省高级人民法院经审理裁定驳回上诉，维持原裁定。本院于2014年3月18日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人张铎、两被告的共同委托代理人潘良伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
润发公司诉称：2013年5月27日及6月25日，润发公司与信和公司分别签订了BRHMEG1305-010号采购合同和BRHMEG1306-001号采购合同。根据合同约定，润发公司已将定金汇至信和公司账户，信和公司第一批货的交货时间为2013年8月20日至2013年8月30日之间，并应于交货前三天通知润发公司。2013年8月29日，信和公司向润发公司发出平仓协议，承诺于2013年8月30日前退还润发公司定金，并于2013年9月15日前支付润发公司50万元，如不能按协议履行，原购销合同有效，信和公司承担违约责任，华仁军为此以其个人名下财产提供担保。后信和公司未履行协议。经润发公司多方了解，信和公司陷入严重的经营和财务危机，已经丧失了继续履行合同的能力，其行为已经构成违约。请求判令：1.解除润发公司、信和公司之间的采购合同；2.信和公司返还润发公司定金109.5万元并支付违约金219万元；3.华仁军在223.5万元范围内承担连带责任；4.由信和公司负担本案诉讼费用。
信和公司辩称：双方采购合同的生效条款约定：本合同经甲乙双方授权代表签字并加盖公章后生效。本合同也可以传真件的方式生效。而采购合同第二页双方授权代表签字处，都没有授权代表的签字，因此，采购合同一直未成立生效。双方虽已经在采购合同上盖章，润发公司支付货款的10%，但并没有履行合同主要义务，信和公司尚未交货，因此，不能根据合同法第三十七条认定采购合同成立。由于作为基础协议的采购合同未成立生效，所以作为对合同进行补充或修改的平仓协议也未成立生效。信和公司将作为“补充协议”的平仓协议于2013年8月29日传真给润发公司，但润发公司表示不同意，采购合同第一页的表格中明确约定了双方的传真号码，润发公司至今未回传给信和公司。为了一并起诉华仁军，其单方面私自加盖了公章。因此，平仓协议一直未生效，华仁军不应承担连带责任。由于采购合同未成立生效，而请求解除合同须以合同有效为前提，因此请求驳回润发公司诉讼请求，依法确认采购合同未成立生效；润发公司支付货款的10%应作为双方的往来款，不应作为定金，不应适用合同法双倍返还定金的规定；违约金条款未成立生效，润发公司关于支付违约金的请求不能成立。如果法院认定采购合同生效，润发公司主张的违约金过高，请求法院适当减少。
润发公司在举证期限内提供了以下证据：1.原告营业执照、机构代码证复印件、法定代表人身份证明，证明原告主体资格；2.BRHMEG1305-010号采购合同、BRHMEG1306-001号采购合同，证明原、被告之间的买卖合同关系及双方权利义务及违约责任；3.2013年5月23日支付74.5万元的银行凭证、2013年6月26日支付35万元的银行凭证，证明原告已按BRHMEG1305-010号和BRHMEG1306-001号采购合同约定支付预付款，已履行了合同；4.平仓协议，证明信和公司已构成根本违约，华仁军应承担担保责任。
信和公司对以上证据的真实性没有异议，但认为平仓协议是信和公司盖章后传给润发公司，润发公司一直未回传给信和公司，信和公司没有收到润发公司对平仓协议的反馈意见。两份采购合同虽盖了公章，但没有授权代表签字，所以采购合同和平仓协议均未生效。
信和公司和华仁军在举证期限内没有提交证据。
对润发公司提供的证据真实性本院予以认定。
本院查明：润发公司（甲方）与信和公司（乙方）分别于2013年5月27日和6月25日在安徽黄山签订了编号为BRHMEG1305-010号和BRHMEG1306-001号的采购合同。BRHMEG1305-010号合同约定甲方向乙方采购1000吨MEG散水，单价每吨7450元，总金额745万元，甲方于2013年5月28日前支付货款的10%作为定金，乙方于2013年8月20日至8月30日前交货。BRHMEG1306-001号合同约定甲方向乙方采购500吨MEG散水，单价每吨7000元，总金额350万元，甲方于2013年6月26日前支付货款的10%作为定金，乙方于2013年9月10日至9月20日前交货。两份采购合同均约定乙方于交货前三天通知甲方，余款于乙方交货时付清，款到发货。甲乙双方违反合同约定任一条款的，应向另一方支付相当于合同标的总额20%的违约金。因违约给对方造成的损失高于违约金总额的，违约一方还应按所造成的实际损失赔偿对方。合同还约定本合同经甲乙双方授权代表签字并加盖公章后生效。本合同也可以传真件的方式生效，先由乙方的授权代表在合同正式文本上签字并加盖公章，传真至甲方。再由甲方的授权代表在该传真件上签字并加盖公章后回传至乙方，此时合同生效。若有未尽事宜或经甲乙双方协商一致，需对本合同进行补充或修改的，由双方授权代表书面签订补充协议或条款，补充协议或条款的生效与本合同一致。
合同签订后，双方盖章确认，但双方授权代表均未签字。润发公司分别于2013年5月23日和6月26日按合同总价款的10%，将74.5万元和35万元汇入信和公司账户。2013年8月29日，信和公司向润发公司发出平仓协议，协议内容为双方对编号为BRHMEG1305-010号采购合同中约定交付的货物于2013年8月29日以单价每吨7950元平仓，信和公司应于2013年8月30日前退还润发公司保证金74.5万元，并于2013年9月15日前将50万元差价一次性汇入乙方指定账户。若信和公司未履行上述条款，原BRHMEG1305-010号采购合同继续有效，信和公司承担违约责任，华仁军以其名下个人财产做担保。信和公司未按约履行，润发公司诉至本院。
本院认为：润发公司与信和公司签订的两份采购合同和平仓协议，是双方的真实意思表示，不违反法律规定，双方应当按照约定全面履行自己的义务。采购合同虽约定合同需盖章并经双方授权代表签字后生效，但润发公司于双方在合同上盖章后已按合同约定将定金汇至信和公司账户，信和公司也向润发公司发出平仓协议，故双方虽未在采购合同上签字，但信和公司已认可合同效力，其认为合同没有生效的主张，本院不予支持。信和公司未按合同约定履行供货义务，构成违约，现润发公司提出解除双方签订的两份采购合同，符合法律规定，本院予以支持。信和公司应返还润发公司给付的定金。润发公司要求信和公司按合同约定支付违约金，信和公司提出如法院不支持其免责抗辩，违约金过高应予调整。润发公司在履行合同时按合同总价款的10%支付定金，但违约金按合同总价款的20%计算过高，润发公司未提供证据证明其实际损失，本院根据合同的履行情况、当事人的过错程度等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，按润发公司已付定金数额，以中国人民银行公布的同期贷款利率的四倍，从润发公司支付款项之日起至信和公司返还之日止计算违约金。信和公司、华仁军、润发公司已在平仓协议签字盖章，平仓协议已经生效。信和公司未按约履行义务，根据平仓协议的约定，华仁军对BRHMEG1305-010号采购合同项下信和公司应履行的义务承担连带责任。
案经本院调解未果，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第三十一条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：
一、解除黄山市润发实业（集团）有限公司与天长市信和国际贸易有限公司签订的编号为BRHMEG1305-010号和BRHMEG1306-001号的采购合同；
二、天长市信和国际贸易有限公司于本判决生效之日起十日内返还黄山市润发实业（集团）有限公司74.5万元并支付违约金（违约金以74.5万元为基数，按中国人民银行公布的同期贷款利率的四倍，从2013年5月23日起至天长市信和国际贸易有限公司返还之日止计算）；
三、天长市信和国际贸易有限公司于本判决生效之日起十日内返还黄山市润发实业（集团）有限公司35万元并支付违约金（违约金以35万元为基数，按中国人民银行公布的同期贷款利率的四倍，从2013年6月26日起至天长市信和国际贸易有限公司返还之日止计算）；
四、华仁军对本判决第二项承担连带清偿责任，华仁军在承担保证责任后就其清偿部分有权向天长市信和国际贸易有限公司追偿；
五、驳回黄山市润发实业（集团）有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费33080元，保全费5000元，合计38080元，由天长市信和国际贸易有限公司负担28080元，黄山市润发实业（集团）有限公司负担10000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省高级人民法院。
审判长 吴林丹
审判员 周 怿
审判员 方 华
二〇一四年八月二十七日
书记员 宋乾平
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：
（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；
（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；
（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；
（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；
（五）法律规定的其他情形。
第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
《中华人民共和国担保法》
第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。
第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第二十五条出卖人没有履行或者不当履行从给付义务，致使买受人不能实现合同目的，买受人主张解除合同的，人民法院应当根据合同法第九十四条第（四）项的规定，予以支持。
第二十六条买卖合同因违约而解除后，守约方主张继续适用违约金条款的，人民法院应予支持；但约定的违约金过分高于造成的损失的，人民法院可以参照合同法第一百一十四条第二款的规定处理。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。