湖南省张家界市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）张中民二终字第59号
上诉人（原审原告）张家界腾飞建材实业有限公司，住所地张家界永定区尹家溪镇小河坎居委会。
法定代表人程广，该公司总经理。
委托代理人王光华，张家界市永定区法律援助中心律师。
委托代理人王祥政，湖南天门律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）张家界山水天下置业有限公司，住所地张家界市南庄坪大成山水国际酒店四楼。
法定代表人毛致平，该公司董事长。
委托代理人周当二，男，1956年4月27日出生，汉族，系该公司法律顾问。
上诉人张家界腾飞建材实业有限公司（以下简称“张家界腾飞建材公司”）因与被上诉人张家界山水天下置业有限公司（以下简称“张家界山水天下公司”）买卖合同纠纷一案，不服张家界市永定区人民法院（2014）张定民一初字第281号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了公开审理。上诉人张家界腾飞建材公司的委托代理人王光华、王祥政，被上诉人张家界山水天下公司的委托代理人周当二到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审认定：2009年12月31日，原告业务员燕伟与被告签订了一份《张家界市建设工程预拌混泥土供应合同》，合同约定，由原告为被告提供建设所需商品砼，同时还约定了付款开户银行及付款账号和账户，开户银行：中国建设银行张家界分行，账户名：燕伟。合同签订后，原告按照合同要求为被告提供了建设所需商品砼。2010年1月19日至2010年3月时间段内大成山水项目商品砼总价款189095元。双方办理对账后没有约定具体付款时间，此后，原告方也一直没有要求被告支付货款。2010年4月8日，原告拟定了一份《关于结算货款时货款打到我公司指定账户的通知函》，该通知函告知，自即日起凡拖欠原告货款的，务必打到原告指定的账户中（由我方收款专有人员届时提供开户银行和账号）及加盖指定的财务专用章和收款章印模方有效，2010年5月4日原告将该通知书送达给被告由其财务王伟签收。2010年9月27日，原告业务员燕伟带着合同专用章到被告处要求被告支付货款，双方就供货不及时、质量等给买方造成的损失重新达成了一份结算协议，协议加盖了原告合同专用章，燕伟代表原告同意扣减包括中秋月饼款在内的价款49095元（其中扣减商品砼款29099元，扣中秋月饼款9996元），最后确定按14万元结账，户名为：燕伟。当日被告将135000元转入燕伟工行账号上，并扣款5000元待发票开好后再付清余款。燕伟得款后，并未将该款交给原告，2012年5月，原告派人到被告方索要欠款时，才发现被告已经给原告业务员燕伟结账了，于是，原告以燕伟涉嫌职务侵占罪向公安机关报案，经查，目前燕伟不知去向。原告为了挽回经济损失遂于2013年11月29日向本院提起诉讼，要求被告支付贷款189095元。另查明，原告业务员燕伟于2010年8月就自动从原告公司辞职，原告公司没有将燕伟离职通知被告。在审理过程中，原告对于抵减的月饼款9996元不持异议。
原审认为，原、被告双方争议的焦点为：原告业务员燕伟的行为是否构成表见代理行为以及原告的主张是否超过诉讼时效。2009年12月31日，原告业务员燕伟受原告委托代表原告与被告签订的《张家界市建设工程预拌混凝土供应合同》，系双方当事人真实意思表示，合法有效，该合同指定了付款账户为燕伟，在合同履行过程中，原告并未对合同指定付款账户为燕伟个人账户提出异议，该合同已经实际履行。虽然原告于2010年5月4日就原告对外收款相关问题书面告知了被告今后的结账应当打入由原告收款专有人员届时提供的开户银行和账户中，但并未指明具体收款人员的姓名和具体的银行及账户，且在燕伟离开原公司后，原告并未及时告知有关业务往来单位，也未在相关报纸、媒体上予以公示。2010年9月原告业务员燕伟利用自己业务员身份携带原告公司合同专用章到被告处结账，燕伟的行为符合表见代理的特征，对被告有效。因此，被告将砼价款135000元打入燕伟账号，并无不当，该付款应视为被告给原告支付了相应砼的价款，至于原告业务代表燕伟没有将收回的贷款交给公司，属于原告内部管理问题。因此，原告要求被告支付商品砼价款189095元，理由不成立，本院不予支持，但燕伟为原告的业务代表超越职权擅自与被告协商扣减商品砼39099元价款，该行为事前既未得到原告授权，事后也未得到被告的追认，其行为无效，燕伟代表原告抵减的月饼款9996元，该抵减行为已得到原告事后追认，其行为合法有效。被告所扣减原告的39099元商品砼款，再加上要求开具税务发票扣留的5000元，共计44099元，被告理应支付给原告；原、被告虽然于2010年4月9日办理了对账手续，但双方当时并未约定付款时间、那么原告随时可以向被告主张权利，原告于2013年11月提起诉讼并未超过诉讼时效，因此，被告该辩称理由不能成立，本院不予采信。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条、第一百三十七条，《中华人民共和国合同法》第五十一条、第一百二十九条之规定，作出判决如下：一、被告张家界山水天下置业有限公司于本判决生效后5日内支付原告张家界腾飞建材实业有限公司商品价款44099元；二、驳回原告张家界腾飞建材实业有限公司其他诉讼请求。
宣判后，上诉人张家界腾飞建材公司不服，向本院上诉称原判认定其公司业务员燕伟的结算行为构成表见代理是错误的，因此请求撤销原判，由被上诉人张家界山水天下公司支付总商品价款189095元。
针对上诉人张家界腾飞建材公司的上诉，被上诉人张家界山水天下公司答辩称：上诉人张家界腾飞建材公司没有提供燕伟无结算代理权限的证据，被上诉人张家界山水天下公司是依据结算协议将货款支付给燕伟的，且被上诉人的付款行为没有过错，燕伟构成表见代理，同时本案已超过诉讼时效，因此请求驳回上诉人张家界腾飞建材公司的诉讼请求。
在二审审理过程中，上诉人张家界腾飞建材公司及被上诉人张家界山水天下公司均没有提交新证据。
经审理查明：原判对案件事实及相关证据的分析及认定是正确的，本院予以确认。
本院认为，2009年12月31日，上诉人张家界腾飞建材公司的业务员燕伟受该公司的委托代表上诉人与被上诉人张家界山水天下公司签订《张家界市建设工程预拌混凝土供应合同》，该合同合法有效，该合同指定了付款开户银行为中国建设银行。2010年4月8日，上诉人张家界腾飞建材公司拟定了一份《关于结算货款时货款打到我公司指定账户的通知函》，该通知函告知“请各位客户自本日起在以后的货款结算过程中，务必把所欠我新公司的货款打到我公司指定的账户中（由我方收款专有人员届时提供开户银行和账号），并在我方的收款收据中加盖我新公司的财务专用章和收款印鉴章（详见以下的印模式样）方有效。如不按此要求办理，客户结算时把货款达到其他非我方指定账户中及收款收据中没有加盖我方财务专用章和收款印鉴的，本新公司概不认可”，通知函上提供了财务专用章和收款印鉴章的样式。2010年5月4日上诉人张家界腾飞建材公司将该通知书送达被上诉人张家界山水天下公司并由该公司财务王伟签收。2010年9月上诉人张家界腾飞建材公司燕伟利用自己业务员的身份携带上诉人张家界腾飞建材公司合同专用章到被上诉人张家界山水天下公司签订结算协议，被上诉人张家界山水天下公司将合同砼价款135000元打入燕伟中国工商银行账户。被上诉人张家界山水天下公司应当按照上诉人张家界腾飞建材公司送达的《关于结算货款时货款打到我公司指定账户的通知函》的要求进行结算，结算时应当将合同砼价款汇入指定账户中国建设银行账号，且查收加盖张家界腾飞建材公司财务专用章和收款印鉴的收款收据，应尽到合理的注意义务。燕伟为上诉人张家界腾飞建材公司的业务代表超越职权擅自与被上诉人张家界山水天下公司订立结算协议，该行为事前未得到上诉人张家界腾飞建材公司的授权，事后也未得到上诉人的追认。依据《中华人民共和国合同法》第四十九条“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效”的规定，被上诉人张家界山水天下公司没有尽到合理注意义务，没有正当理由相信燕伟有代理签订结算协议及领取结算货款的权利，因此，业务员燕伟代表上诉人张家界腾飞建材公司与被上诉人张家界山水天下公司签订结算协议及领取结算货款的行为不构成表见代理。被上诉人张家界山水天下公司答辩称燕伟的结算行为构成表见代理，且被上诉人向燕伟支付结算货款135000元的行为无过错的理由不充分，本院不予采纳。2010年4月9日，上诉人张家界腾飞建材公司与被上诉人张家界山水天下公司办理了对账手续，但没有约定支付货款的时间，上诉人张家界腾飞建材公司可以随时向被上诉人张家界山水天下公司主张权利，被上诉人张家界山水天下公司称本案上诉人张家界腾飞建材公司的诉讼已超过诉讼时效的理由不充分，也不符合相关法律规定，因此，本院对被上诉人张家界山水天下公司的诉讼超过法律规定的诉讼时效的理由不予采纳。综上，原判认定事实清楚，程序合法，但处理不当，应予改判。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、撤销张家界市永定区人民法院（2014）张定民一初字第281民事判决；
二、被上诉人张家界山水天下置业有限公司向上诉人张家界腾飞建材实业有限公司支付商品砼价款189095元。
本案一审案件受理费4082元，二审案件受理费4082元，共计8164元，由被上诉人张家界山水天下置业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 钟以祥
审 判 员 李龙玺
代理审判员 朱 琳
二〇一四年十二月十二日
书 记 员 宋洁鸿
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。