湖南省株洲市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘02民终637号
上诉人（原审原告）：阳国军，男，汉族，1978年9月25日出生，住湖南省华容县操军镇。
委托代理人：罗仁，湖南湘江律师事务所律师。代理权限为特别授权（即代为起诉、承认、变更诉讼请求，提起反诉或上诉，进行和解）。
上诉人（原审被告）：株洲海德硬质合金有限公司，住所地：株洲市荷塘区红旗中路52号。
法定代表人：左才松，系该公司总经理。
委托代理人：李中健，湖南湘和律师事务所律师。代理权限为特别授权（即代为起诉、承认、变更诉讼请求，提起反诉或上诉，进行和解）。
上诉人阳国军与上诉人株洲海德硬质合金有限公司因劳动争议纠纷一案，均不服株洲市荷塘区人民法院（2017）湘0202民初37号民事判决，向本院提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。原告阳国军及其委托代理人罗仁、被告株洲海德硬质合金有限公司的法定代表人左才松及其委托代理人李中健到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人阳国军上诉请求：撤销（2017）湘0202民初37号民事判决第一、二、四、五项判决，依法改判如上诉人一审所请的第1、2、4、5、6项。事实和理由：一审判决认定事实部分不清，适用法律不当、结果错误。一、海德公司应依法向阳国军支付经济补偿金8275元。二、海德公司应依法支付阳国军未休带薪年假工资报酬2287.70元和每周六的加班工资16200元。三、海德公司应依法赔偿阳国军失业保险待遇损失7092元。四、海德公司应依法赔偿阳国军未建立和缴纳社会养老保险而造成的损失。五、海德公司应当向阳国军支付其2014年10月至11月和2015年5月份病假工资3600元以及2016年7月份17天工伤停工留薪期待遇3000元。
上诉人株洲海德硬质合金有限公司上诉请求:撤销一审判决；上诉费由阳国军承担。事实和理由：一、一审判决严重违反法定程序。二、一审认定事实错误。一审判决认为海德公司未依法缴纳社保，阳国军单方解除合同，海德公司应当支付经济补偿金6620元错误。一审判决海德公司支付2016年9月工资3475元错误。3、一审判决海德公司支付阳国军病假工资1702.5元错误。
原告阳国军向本院提出诉讼请求：1、判令被告与原告劳动合同自2016年10月12日起解除，被告支付原告经济补偿金8821.2元；2、判令被告支付原告2014年8月至2016年10月每周6天超时工作8小时加班工资16223元；3、判令被告支付原告2015年9月至2016年9月30日未休带薪年假工资报酬2433.45元；4、判令被告支付原告2016年9月1日至10月10日期间工资4460元；5、判令被告支付原告2014年10月至11月和2015年5月份病假工资3600元以及2016年7月工伤17天停工留薪期待遇3000元；6、判令被告赔偿未依法为原告建立和缴纳社会保险而给原告所造成的损失25092元（其中养老保险损失18000元、失业保险损失7092元）。
一审法院查明，2014年9月原告阳国军进入被告株洲海德硬质合金有限公司从事平面磨工工作，2014年10月31日通过网银转账向原告阳国军发放了第一个月工资2970元。2014年10月25日，被告株洲海德硬质合金有限公司（甲方）与原告阳国军（乙方）签订书面《劳动合同》，合同内容主要有：1、劳动期限：固定劳动期限合同，从2014年10月25日开始至2017年3月31日止，合同期满本劳动合同自动终止；2、社会保险：乙方自愿不要求甲方办理社会保险，但社会保险费中应由用人单位承担的部分由甲方在向乙方支付工资时作为社保补贴支付给乙方。乙方须自行到有关部门办理社会保险，如果乙方自己不办理，法律后果由乙方自行承担；3、工作时间：固定工作时间，每天工作8小时，每周工作不超过44小时。
原告在被告处工作期间，2016年4月份之前（含四月份）的工资均是通过银行转账支付，2016年5月以后的工资均是现金发放。2016年10月11日，原告阳国军以在被告工作期间，被告未为其缴纳各项社会保险，且公司要求每周工作六天，每天八小时，未依法支付加班工资为由，申请自2016年10月12日起解除双方劳动合同，并通过EMS向被告邮寄书面报告。2016年9月，原告的工资为3475元，被告以其生产的产品质量不合格，要扣除其2310元，原告阳国军不同意，一直未领取2016年9月工资，2016年10月份的工资双方已结清。原告的工资构成为基本工资及加班工资+社保+（高温）补助+奖励+质量考核。2015年10月至2016年9月，原告的月平均工资为3310元（具体计算方式为：[3200元+3415元+3602.5元+3403.13元+1500元+3465元+3675元+3972元+3940元+3350元+2725元+3475元]÷12=3310元）。
原告在被告处工作期间，被告没有给原告安排带薪年休假。2014年10月30日至2014年11月6日、2015年5月15日至2015年5月23日，原告因痔疮复发分别住院7天、8天，共计住院15天。2016年7月18日下午5时24分，在株洲市天元区四桥桥上由西往东行驶时，发生交通事故，住院治疗7天；原告请求工伤待遇补偿，但未做工伤认定。
2016年11月2日，原告阳国军向株洲市荷塘区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，请求裁决：1、裁决被申请人与申请人劳动合同自2016年10月12日起解除，被申请人支付申请人经济补偿金8821.2元；2、裁决被申请人支付申请人2014年8月至2016年10月每周6天超时工作8小时加班工资16223元；3、裁决被申请人支付申请人2015年9月至2016年9月30日未休带薪年假工资报酬2433.45元；4、裁决被申请人支付申请人2016年9月1日至10月10日期间工资4460元；5、裁决被申请人支付申请人2014年10月至11月和2015年5月份病假工资3600元以及2016年7月工伤17天停工留薪期待遇3000元；6、裁决被申请人赔偿未依法为申请人建立和缴纳社会保险而给原告所造成的损失25092元（其中养老保险损失18000元、失业保险损失7092元）；2016年12月18日株洲市荷塘区劳动人事争议仲裁委员会以逾期45天未开庭为由结案，未作出仲裁裁决，原告诉至法院。
一审法院认为，本案系劳动争议纠纷。虽然原、被告在劳动合同中约定被告将社保补贴支付给原告，由原告自行去社保机构购买社保，但根据法律规定，缴纳社会保险是用人单位的法定义务；被告未为原告缴纳社会保险，违反了国家规定的法定义务，原告以此为由解除劳动合同，符合《劳动合同法》第三十八条的规定，被告应当向原告支付经济补偿金。原告于2014年9月开始在被告处工作，2016年10月12日以被告未缴纳相关社会保险为由提出与被告解除劳动合同，离开被告，原告请求判令原、被告自2016年10月12日起解除劳动合同，应予以支持，被告向原告支付两个月的经济补偿金为6620元，原告请求被告支付经济补偿金88210.20元，超出部分，不予支持。原、被告在合同中约定，原告每周工作6天，每周工作不超过44小时，不违反《劳动法》第三十六条的规定，且被告向法院提交的工资表中体现了原告的工资中含有加班工资，故原告要求被告支付2014年8月至2016年10月每周工作6天，超时工作8小时加班工资16223元，依法不予支持。原告在被告处工作期间，被告没有为原告安排带薪年休假，原告要求补偿5天带薪年休假待遇，符合法律规定，金额为2128元(具体计算方式：3310元÷23.33天×5×3=2128元)。2016年9月，原告在被告处工作的工资为3475元，被告以原告生产的产品质量不合格为由，扣除原告的部分工资，没有任何证据予以佐证，故不予支持，被告应当向原告支付2016年9月份工资3475元。原告在被告处工作期间，2014年10月30日至2014年11月6日、2015年5月15日至2015年5月23日，因痔疮复发分别住院7天、8天，共计住院15天，从被告向原告发放的工资中可以看出，原告2014年11月、2015年5月的工资有所降低，被告向原告补偿80%的工资为1702.5元（具体计算方法：3310元÷23.33天×15×80%=1702.5元；2016年7月18日下午5时24分，在株洲市天元区四桥桥上由西往东行驶时，发生交通事故，住院治疗7天，而从原告2016年7月份工资表来看，原告2016年7月上班17天，领取工资3350元，原告因交通事故住院期间的工资，被告应当已经发放；原告请求工伤待遇补偿3000元，因其未作工伤认定，依法不予支持。原、被告在劳动合同中约定被告将社保补贴支付给原告，由原告自行去社保机构购买社保，被告未为原告缴纳社会保险，违反了国家规定的法定义务，但原告自身亦有过错，原告没有购买养老保险，因此造成的损失由其自行负责；原告与被告解除劳动合同后，是否进行了就业登记，是否积极就业，其是否具备了领取失业保险金的条件，原告没有提交证据予以证明，虽然被告没有为原告购买失业保险，原告亦没有证据证明其有损失存在，故原告要求被告支付失业保险损失7092元，亦不予支持。经法院主持调解，原、被告双方无法达成一致意见。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、劳动部关于印发《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》的通知第59条、第61条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、原、被告的劳动合同于2016年10月12日解除，被告株洲海德硬质合金有限公司在本判决生效后十五日内向原告阳国军支付经济补偿金人民币6620元；二、被告株洲海德硬质合金有限公司在本判决生效后十五日内向原告阳国军支付未休带薪年休假工资报酬人民币2128元；三、被告株洲海德硬质合金有限公司在本判决生效后十五日内向原告阳国军支付2016年9月工资人民币3475元；四、被告株洲海德硬质合金有限公司在本判决生效后十五日内向原告阳国军支付2014年10月至11月和2015年5月病假工资工资人民币1702.5元；五、驳回原告阳国军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告株洲海德硬质合金有限公司负担，本院决定免予收取。
经二审审理，双方当事人均未提交新的证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案系劳动争议纠纷。根据法律规定，缴纳社会保险是用人单位的法定义务。虽然双方在劳动合同中约定将社保补贴支付给劳动者，由其自行去社保机构购买社保，但违反了国家规定的法定义务，劳动者以此为由解除劳动合同，依法应予支持。依据《劳动合同法》第三十八条的规定，用人单位应当支付经济补偿金。一审法院判决双方自2016年10月12日起解除劳动合同，上诉人阳国军在上诉人株洲海德硬质合金有限公司实际工作时间为两个一个月，故应由上诉人株洲海德硬质合金有限公司向上诉人阳国军支付两个半月的经济补偿金8275元。上诉人阳国军该上诉请求成立，本院予以支持。上诉人阳国军对未缴纳社会保险，违反了国家规定的法定义务，自身亦有过错，造成的损失由其自行负责。上诉人请求用人单位赔偿未依法建立和缴纳社会保险所造成的损失25092元（其中养老保险损失18000元、失业保险损失7092元）的理由不能成立，本院依法不能支持。本案已于2016年12月18日株洲市荷塘区劳动人事争议仲裁委员会以逾期45天未开庭为由结案，未作出仲裁裁决，故已经过劳动争议仲裁程序，一审法院受理本案不违反法定程序。综上，上诉人阳国军的上诉请求部分成立，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，但经济补偿金计算错误，应予纠正。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项规定，判决如下：
维持湖南省株洲市荷塘区人民法院（2017）湘0202民初37号民事判决第二、三、四、五项；
撤销湖南省株洲市荷塘区人民法院（2017）湘0202民初37号民事判决第一项；
变更湖南省株洲市荷塘区人民法院（2017）湘0202民初37号民事判决第一项为：株洲海德硬质合金有限公司与阳国军的劳动合同于2016年10月12日解除，上诉人株洲海德硬质合金有限公司在本判决生效后十五日内向上诉人阳国军支付经济补偿金人民币8275元；
本案二审案件受理费10元，由上诉人株洲海德硬质合金有限公司承担（本院决定免交）。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵庆华
审 判 员 李少华
代理审判员 李 黎
二〇一七年五月二十六日
书 记 员 邹春华