河南省清丰县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫0922民初1599号
原告：韩青粉，女，1970年4月15日出生，汉族，住河南省清丰县。
委托代理人：陈献荣，河南泽民律师事务所律师。
被告：清丰县纸房乡伍仙镇第一网袋厂。经营场所：清丰县纸房乡武强镇村。
经营者：吴建军，男，1963年11月24日出生，汉族，住河南省清丰县。
被告：吴书谦，男，1974年9月15日出生，汉族，住河南省清丰县。
二被告共同委托代理人：万敬和，清丰县148法律服务所法律工作者。
原告韩青粉与被告吴建军、吴书谦提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年5月20日立案后，依法组成合议庭，于2016年6月1日公开开庭进行了审理。被告吴建军因对原告于起诉前单方委托鉴定机构评定的原告构成八级伤残有异议，当庭提出申请，要求对原告韩青粉的伤残程度重新鉴定，本院于庭后依法组织双方当事人选择鉴定机构，双方一致同意由新乡医学院司法鉴定中心进行鉴定，本院决定适用交通事故标准。鉴定于2016年6月1日开始，于2016年8月3日结束。2016年8月16日，原告韩青粉申请将被告吴建军变更为清丰县纸房乡伍仙镇第一网袋厂（以下简称“第一网袋厂”），得到了本院准许，本案于当日进行了第二次公开开庭审理。原告韩青粉及其委托代理人陈献�，被告第一网袋厂负责人吴建军、被告吴书谦及二被告委托代理人万敬和到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告韩青粉向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、后续治疗费等共计114815元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2015年10月30日原告韩青粉受雇于被告吴建军、吴书谦，到二人合伙经营的清丰县纸房乡伍仙镇第一网袋厂从事编织网袋工作。2015年12月21日上午12时左右，韩青粉在工作时被编织网袋的机器绞伤，随后被紧急送往医院治疗。经濮阳市油田总医院诊断，原告的伤情为：右前臂机器绞伤，右侧尺桡骨开放性粉碎性骨折，右手小指末节缺损，残端皮肤缺损，右前臂正中神经损伤。原告韩青粉在濮阳市油田总医�住院治疗33天，医疗费支出43049.6元（其中被告垫付34000元，剩余9049.6元由原告支付）。出院后原告在家休养至今，经濮阳清风法医临床司法鉴定所鉴定，原告构成职工工伤八级伤残。
《侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。被告工厂管理混乱，机器设备简陋，没有劳保设施，让工人上班时间过长，对工人也没有安全培训，对事故发生存在过错。根据上述法律规定，原告作为被告的雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，被告作为雇主应当承担赔偿责任。原告多次找被告协商无果，故诉至法院，请求依法支持原告诉讼�求。
被告第一网袋厂、吴书谦辩称：1、原告受伤系个人行为导致，后果应自己承担，与二被告没有任何因果关系，二被告无任何过错，不应承担赔偿义务。2、工厂经常讲解安全知识，要求工人必须穿工作服上班，坚守自己岗位，不属于自己工作范围的事情不得擅自处理，原告既没有穿工作服，又未按照工厂安全措施办事，私自离开工作台，去到非自己工作范围的转动轴下方伸手拽线头，未尽安全注意义务，导致被机器绞伤。原告作为成年人应当预见机器转动轴旋转的情况下，伸手到机器里可能发生损害结果，却放任此种结果的发生，原告的行为是损害发生的唯一原因，存在直接因果关系。原告对损害的发生有故意或重大过失，属于法律规定的雇主不承担责任和减轻责任的情形。3、被告吴书谦是第一网袋厂的工作人员，不是合伙人，该工厂系个体工商户，由吴建军个人经营，吴书谦不应承担任何赔偿责任。4、事故发生后，出于人道主义，二被告积极对原告进行抢救，垫付了34000元医疗费，该笔费用原告必须返还。5、原告去到机器转动轴下方拽线头是多此一举，因该部位是禁区，是机器运作而非人力操作，如果需要清理线头也需要机器断电后再去清理。6、一名工人照看三台机器是事实，也符合常理，经过借鉴其他工厂情况，有些工厂甚至一名工人照看四台机器。工厂计件核算工人工资，多劳多得，被告不需要规定工人每天要完成多少工作量，都是工人自己掌握，工人有些疲劳与被告无关。
原告韩青粉为证明其诉讼请求，向本院提交了以下证据：
证据一，清丰县纸房乡伍仙镇第一网袋厂工商信息查询单。证明清丰县纸房乡伍仙镇第一网袋厂负责人是吴建军。
证据二，原告的诊断证明、住院证、出院证、病例。证明原告在清丰县纸房乡伍仙镇第一网袋厂上班时被机器绞伤，被送到医院治疗的事实。
证据三，医疗费门诊票据七张、住院票据一张。证明原告花去医疗费共计43049.6元。
证据四，濮阳清风法医临床司法鉴定所司法鉴定意见书。证明原告构成职工工伤八级伤残，二次钢板取出费用需5500元。
证据五，交通费票据。证明原告产生的交通费。
证据六，清丰县六塔乡韩庄村村委会证明、原告母亲葛素乾身份证复印件、户口本复印件。证明被扶养人生活费用。
证据七，护理人员身份户口信息。证明原告受伤住院是由原告丈夫、儿子共同护理，及产生护理费用。
证据八，录音光盘（附带文字材料）一张。证明原告去找吴建军讨要工资事宜。
证据九，濮阳清风法医临床司法鉴定所司法鉴定票据一张。证明原告支付的鉴定费用。
证据十，证人佀某出庭证言。证明原告受伤的事实及受伤地点，还证明第一网袋厂老板是吴建军，不清楚工人是否发放工作服，未见过工人穿工作服。
证据十一，证人常某出庭证言。证明原告受伤的事实，还证明第一网袋厂老板是吴建军。
证据十二，新乡医学院第三附属医院出具的门诊票据一张。证明因被告申请重新鉴定原告伤残，原告为此支出的拍片费70元。
证据十三，交通费票据八张。证明因被告申请重新鉴定原告伤残，原告为此支出的交通费240元。
被告第一网袋厂、吴书谦对上述证据的质证意见为：对证据一、二、三、六、七、八、九的真实性无异议，但不能证明第一网袋厂系吴建军、吴书谦合伙经营，护理人员也不应为两人。针对证据四，濮阳清风法医鉴定�见书系原告单方委托，被告要求对原告伤残进行重新鉴定。针对证据五，交通费票据存在连号，不能证明原告实际产生的交通费用。证据十、十一能够证明原告没有穿工作服，并自行去到工作禁区导致受伤。针对证据十二、十三，该两项费用应由原告自行承担。
被告第一网袋厂、吴书谦向本院提交了以下证据：
证据一，第一网袋厂营业执照复印件一份。证明该工厂系吴建军个人经营，吴书谦不是合伙人。
证据二，常某、王某、晁某1、吴某、晁某2书面证言各一份。常某、王某、晁某1证言证明吴建军为工人统一发放了工作服和头套，要求工人穿工作服上班，接线头和清理卫生时必须停机，发生故障时由吴建军修理，其他人不得私自处理；吴某、晁某2证言证明原告受伤不是在工作台，是被机器下端的传动轴绞伤。
证据三，照�五张。证明原告受伤地点，还证明其他工人上班穿工作服、戴头套。
证据四，证人吴某出庭证言。证明原告发生事故的位置是在机器下方，而不是工作台，不知道工人是否穿工作服。
原告韩青粉对上述证据的质证意见为：针对证据一，第一网袋厂虽是个体户，但吴书谦合伙参与了经营。针对证据二、大部分证人都没有出庭作证，应不予采信。针对证据三，通过照片可以看到墙上并没有显示安全工作制度，工厂对安全问题疏于管理，一名工人照看三台机器，不可能一直站在工作台上，需要来回走动。工厂并没有发放工作服，照片中工人穿的工作服是事故发生后新发给工人的，被告也没有说过机器出现问题时需要断电，当时发现机器上有线头，若不清理会影响网袋质量，线头是可以拽下来的，因原告衣服过厚，就不小心被绞伤。
本院当庭出示豫新乡医学院司鉴中心（2016）临鉴字第955号新乡医学院司法鉴定中心司法鉴定意见书，证明依据交通事故标准，原告构成十级伤残。
原告对新乡医学院司法鉴定中心司法鉴定意见书质证意见为：对适用交通事故标准有异议，原告受伤情况更接近工伤，与交通事故导致的受伤相距甚远。
被告第一网袋厂、吴书谦对新乡医学院司法鉴定中心司法鉴定意见书质证意见为：对该鉴定意见书没有异议，应按照本次鉴定结果计算赔偿责任，被告愿意承担次要责任。
综上，经审理查明以下事实：原告韩青粉在被告清丰县纸房乡伍仙镇第一网袋厂从事编织网袋工作。2015年12月21日上午12时左右，原告在工作时发现机器转动轴上有线头，在去清理线头时不慎被机器绞伤，后被送往濮阳市油田总医院接受治疗。原告在濮阳市油田总医院住院33天，住院期间自2015年12月21日至2016年1月23日，支出医疗费43049.6元，其中被告垫付34000元，原告支付9049.6元。
2016年4月25日，原告单方委托濮阳清风法医临床司法鉴定所对原告伤残等级、二次钢板取出费用进行鉴定，经评定原告构成职工工伤八级伤残，二次钢板取出费用需伍仟伍佰元。原告起诉到本院后，根据吴建军的申请，经双方当事人共同协商鉴定机构，本院依法委托新乡医学院司法鉴定中心，适用交通事故标准对原告的伤残等级进行重新鉴定。新乡医学院司法鉴定中心于2016年7月29日作出豫新乡医学院司鉴中心（2016）临鉴字第955号司法鉴定意见书，评定原告韩青粉伤残等级为十级。
另查明，被告清丰县伍仙镇第一网袋厂系个体工商户，经营者为吴建军，现没有证据证明被告吴书谦与吴建军系合伙经营。原告韩青粉的母亲葛素乾，1934年1月10日出生，在世�葛素乾共育有两名子女，即韩青粉及其兄长韩善青。2015年河南省制造业职工年平均工资为37944元／年，2015年居民服务业职工年平均工资为30482元／年。
本院认为，雇佣法律关系一般是指雇佣人与雇工约定，雇工利用雇佣人提供的条件，在雇佣人的指示、监督下，以自身的技能为雇佣人提供劳务，并由雇佣人支付报酬的劳务法律关系。原告韩青粉在被告清丰县纸房乡伍仙镇第一网袋厂从事编织网袋工作，受该工厂负责人吴建军的安排和指示，原告韩青粉与被告第一网袋厂之间存在雇佣法律关系，原告韩青粉为雇员，被告第一网袋厂为雇主。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。一名工人照看三台机器且长时间工作，本身就易产生疲劳，�劳状态下极易发生安全事故，被告第一网袋厂身为雇主，未尽到相应的安全管理职责，存在过错，对本次事故的发生应负一定的责任。被告第一网袋厂虽辩称工厂计件核算工人工资，每天工作量由工人自己掌握，是否疲劳与被告无关，但第一网袋厂身为雇主，对雇员的安全负有管理和保障义务，故对其辩解不予采纳。原告作为成年人应当预见机器转动轴旋转的情况下，伸手到机器里可能发生损害结果，却放任此种结果的发生，未尽到安全注意义务，对损害的发生亦存在一定的过错。根据双方当事人过错大小确定被告第一网袋厂对原告韩青粉的损失承担70%的责任，原告韩青粉自己承担30%责任。原告未提交相关证据证明被告吴书谦与吴建军合伙经营第一网袋厂，原告要求被告吴书谦赔偿原告损失的诉讼请求，本院依法不予支持。
原告韩青粉请求的具体赔偿项目和本院的分析认定：
1、关于医疗费9049.6元，原告住院共花去医疗费43049.6元，其中被告垫付34000元，原告支付9049.6元。庭审时被告主张原告返还垫付的34000元医疗费，故该笔费用应一并处理。原告的医疗费应认定为43049.6元。
2、关于误工费22938元（38057元÷365天×220天），原告是按照2014年河南省制造业职工平均工资38057元／年的标准自2015年12月21日至2016年7月28日（定残之日）共计220天要求的。被告认为误工时间应计算至起诉前原告单方委托鉴定定残日前一天，原告则认为法院若按照重新鉴定的十级伤残计算赔偿数额，也应将误工时间计算至该次鉴定定残日前一天。因原告韩青粉体内植入钢板，在重新选取新乡医学院司法鉴定中心进行鉴定时，钢板尚未取出，存在持续误工，故本院采纳原告的陈述意见。参照2015年河南省制造业职工年平均工�为37944元／年的标准，核定误工费为22870元（37944元÷365天×220天），超出部分不予支持。
3、关于护理费5581元（30864元÷365天×33天×2人），原告是按照2014年居民服务业职工平均工资30864元／年依住院33天2人护理要求的。因医疗机构有“留陪护二人”的明确意见，参照河南省2015年居民服务业职工平均工资为30482元／年，核定护理费为5512元（30482元÷365天×33天×2人），超出部分不予支持。
4、关于交通费900元（20元／天×33天＋240元），原告是按照住院期间交通费660元、去新乡医学院重新鉴定产生交通费240元两项费用要求的。被告认为交通费过高，重新鉴定产生的240元交通费不应支持，原、被告应各自负担各自因重新鉴定产生的费用。原告住院必然产生交通费用，去新乡医学院重新鉴定产生的240元交通费也是为查明原告受伤情况所必要的支出，故对原告�张交通费900元本院予以支持。
5、关于住院伙食补助费1850元（50元／天×33天＋200元），原告是按照住院期间1650元、去新乡医学院重新鉴定200元两项费用要求的。被告认为计算标准明显过高，不应按照机关公职人员标准，应按照农村标准计算，重新鉴定产生的伙食费200元没有依据。本院认为，住院伙食补助费应为住院期间产生的伙食补贴，住院以外产生的费用不应纳入此项费用，伙食补助费应以30元／天为宜，结合原告实际住院天数，核定住院伙食补助费为990元。
6、关于营养费660元（20元／天×33天），被告认为应按照每天10元的标准计算。因没有相关医嘱，但被告自愿按照10元／天标准计算营养费，不违反法律禁止性规定，故营养费为330元，超出部分不予支持。
7、关于鉴定费1590元（1520元＋70元），包含濮阳清风法医临床司法鉴定所鉴�费用、新乡医学院司法鉴定中心拍片费用。被告认为濮阳清风法医临床司法鉴定所鉴定系原告单方委托，属于无效鉴定，鉴定费用应由原告个人承担。1520元鉴定费用是诉前原告单方委托鉴定产生的费用，本案在审理过程中，根据被告申请，对原告伤残情况进行重新鉴定，且鉴定结果明显轻于原告单方委托构成的八级伤残，故该费用应由原告自行承担。70元拍片费是为查明原告受伤情况所必要的支出，本院予以支持。
8、关于后续治疗费（二次钢板取出费用）5500元，被告认为该项费用未实际支出，不应支持。因原告韩青粉已做内固定手术，该项费用是将来必然要发生的费用，且有濮阳清风法医临床司法鉴定所出具的鉴定意见，被告也未就此项费用申请重新鉴定，本院对此费用5500元予以支持。
9、关于残疾赔偿金65118元（10853元／年×20年×30%），�告认为因重新鉴定原告构成十级伤残，应按照十级伤残计算。原告则认为其在第一网袋厂从事生产活动，在工作期间受伤，更接近工伤，第一网袋厂是一个有营业执照的营业单位，应按照工伤标准鉴定伤残，从而计算损失。双方当事人选择鉴定机构时，对适用何种标准进行鉴定产生分歧，本院参照最高人民法院关于雇员在雇佣活动中造成人身损害用什么标准评定伤残的答复（2013）他8复函，决定适用交通事故标准进行伤残鉴定，评定原告构成十级伤残，故也应按照十级伤残核算残疾赔偿金，数额为21706元（10853元／年×20年×10%），超出部分不予支持。
10、关于被扶养人生活费11830.5元（7887元／年×5年×30%），被告认为应按照十级伤残、两人抚养计算。本院认为，被扶养人葛素乾共育有两名子女，即韩青粉及其兄长韩善青，应按照两人抚养计算，数额�1972元（7887元／年×5年×10%÷2），超出部分不予支持。
综上所述，原告韩青粉以上损失共计为102899.6元，被告第一网袋厂根据责任比例承担70%即72029.72元，扣除已垫付的34000元，被告第一网袋厂还应赔偿原告韩青粉共计38029.72元。关于原告主张精神抚慰金5000元，结合原告受伤情况及伤残等级，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥解释》第五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告清丰县纸房乡伍仙镇第一网袋厂赔偿原告韩青粉医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金等各项损失38029.72元，于本判决生效后十日内付清。
二、被告清丰县纸房乡伍仙镇第一网袋厂赔偿原告韩青粉精神抚慰金5000元，于本判决生效后十日内付清。
三、驳回原告韩青粉的其他诉讼请求。
如果赔偿义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延付款期间的债务利息。
案件受理费2596元，原告韩青粉承担1623元，被告清丰县纸房乡伍仙镇第一网袋厂承担973元。
如不服本判决，应在接到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于河南省濮阳市中级人民法院。
审 判 长 李金玲
代理审判员 赵瑞娜
人民陪审员 张衍利
二〇一六年十一月三日
书 记 员 戴晓斐
账户名称：清丰县人民法院案款管理专户。开户行：中原银行清丰支行。账号：6012300016000000051333。