河南省南阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫13民终136号
上诉人（原审原告）：西峡县众安机械制造有限公司，统一社会信用代码：91411323MA3X73UR08。住所地：西峡县产业聚集区创业南路。
法定代表人：陈永奎，公司董事长。
委托诉讼代理人：赵同会，河南龙城律师事务所律师，特别授权。
被上诉人（原审被告）：刘桂荣，女，汉族，生于1970年11月8日，住西峡县。
委托诉讼代理人：韩清林，西峡县诚信法律服务所法律工作者，特别授权。
被上诉人（原审被告）：西峡县金安机械制造有限责任公司，统一社会信用代码：914113237631037370。住所地：西峡县工业园区创业南路东侧区间路南侧。
法定代表人：李新，公司董事长。
委托诉讼代理人：马建红，河南龙城律师事务所律师，特别授权。
上诉人西峡县众安机械制造有限公司（以下简称众安公司）因与被上诉人刘桂荣、被上诉人西峡县金安机械制造有限责任公司（以下简称金安公司）劳动争议纠纷一案，不服西峡县人民法院作出的（2016）豫1323民初3046号民事判决向本院提出上诉，本院于2017年1月11日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人委托诉讼代理人赵同会,被上诉人刘桂荣委托诉讼代理人韩清林，被上诉人金安公司委托诉讼代理人马建红到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
众安公司的上诉请求：请求二审法院撤销原审法院判决书第二条，改判为上诉人不承担被上诉人刘桂荣赔偿金、失业保险金。事实及理由：1、被上诉人刘桂荣2016年4月到上诉人公司上班，2016年6月因工作需要对被上诉人刘桂荣工作岗位进行调整，因刘桂荣对岗位调整不满意也不到公司上班，上诉人并未解除与被上诉人刘桂荣的劳动合同。2016年9月22日刘桂荣通过其代理人向上诉人发通知，要求解除劳动合同，就足以证明上诉人不存在违法解除与上诉人刘桂荣劳动合同的行为。2、上诉人与被上诉人西峡县金安机械制造有限责任公司是两个独立的企业法人，双方仅是财产租赁合同关系，没有任何隶属和关联关系，一审法院也予以认定。西峡县金安机械制造有限责任公司无权对上诉人的用工进行安排，更无权安排其职工到上诉人公司上班，2016年4月被上诉人到上诉人公司上班，是双方自愿建立的劳动关系，是被上诉人与上诉人形成的新的劳动合同关系。不属于《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》(四)(以下称《解释》(四))第五条第一款规定的“劳动者非本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”的情形。3、上诉人使用的厂地厂房、设备是租赁被上诉人的闲置厂房、厂地和设备，二者是租赁合同关系，是依法设立的两个独立的企业法人，两个独立用工主体，不属于最高法院《解释》(四)，第五条第二款规定的第一项“劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位”的情形。4、即是按被上诉人在2016年9月22日仲裁过程中通知上诉人要求解除劳动合同，不愿意保留与上诉人的劳动关系，也应属《劳动合同法》第38条规定的情形，按《劳动合同法》第四十条的规定，‘上诉人也仅应支付被上诉人在上诉人公司工作期间的经济补偿即支付被上诉人刘桂荣半个月工资的经济补偿。综上理由，原审法院(2016)年豫13**民初3046号民事判决书的第二条判决上诉人支付被上诉人刘桂荣赔偿金39094元，失业保险金18720，属认定事实和适用法律错误，请求二审法院依法驳回原审法院判决书的第二条判决，支持上诉人的上诉请求。
刘桂荣答辩称，答辩人于2005年5月进入金安机械制造有限公司上班，2016年2月金安机械制造有限公司把营业场所及机械设备租赁给被答辩人，答辩人自2016年4月起到被答辩人公司继续上班，并且仍在原工作场所及工作岗位接受被答辩人的工作安排，双方形成了劳动关系。2016年6月2l日答辩人在无任何过错的情况下，被答辩人的实际负责人梁清广直接安排他人顶替答辩人的工作，并通过更换仓库门锁的方式阻止答辩人继续上班。依据我国《劳动合同法》笫43条、第50条之规定，被答辩人在没有给答辩人合理理由的情况下长期不给答辩人安排工作，也不办理解除劳动关系手续，被答辩人已构成违法解除劳动合同的法定情形。2、金安机械制造有限公司与被答辩人虽然是两个独立的企业法人，但是被答辩人租用金安公司的营业场所及机械设备并且对答辩人安排在原工作场所，还是原来的工作岗位。因此，金安机械制造有限公司与被答辩人是两个关联公司，对答辩人而言，是劳动合同的主体由原用人单位变更成新用人单位。依据《中华人民共和国劳动合同法》第48条、第87条以及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四)》第5条：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作：(一)劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位”之相关规
定，被答辩人应对答辩人支付违法解除劳动关系的经济赔偿金。3、依据《河南省失业保险条例》第46条：“用人单位不按规定缴纳失业保险费或者不按规定及时为失业人员转移档案关系，致使失业人员不能享受失业保险待遇或者影响其重新就业的，用人单位应当赔偿由此给失业人员造成的经济损失。”之规定，金安公司及被答辩人均没有按规定为答辩人缴纳失业保险，解除劳动关系后被答辩人也没有及时为答辩人办理转移档案手续，被答辩人作为新的用人单位，应依法向答辩人赔偿失业保险金。综上所述，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
众安公司向一审法院提出的起诉请求是：众安公司不承担支付被告刘桂荣工资的连带责任；2.判决众安公司不应支付被告刘桂荣违法解除劳动关系赔偿金和失业保险金且不应承担连带责任。
一审法院认定事实：金安公司是于2004年5月19日经西峡县工商管理局注册成立的企业，主要经营制造、加工、汽车配件及有关机械设备的生产和调剂。被告刘桂荣于2005年5月起到金安公司工作，2010年5月金安公司为其办理了用工登记备案手续并开始为刘桂荣缴纳社会保险费。2014年12月1日起被告金安公司开始拖欠被告刘桂荣工资，至2015年12月31日共拖欠工资合计15637元。
众安公司是于2016年2月2日经西峡县工商管理局注册成立的企业，主要经营汽车零部件及配件生产、销售。因被告金安公司经营困难，自愿将部分厂房及机械设备对外租赁，众安公司有意承租，双方遂于2016年2月9日签订了“租赁合同”一份，该合同约定：由于金安公司经营困难，将其办公大楼、厂区和三座车间及部分机械设备租赁给众安公司经营使用，众安公司拥有厂房和所有土地的使用权。众安公司租赁期间单独经营，金安公司不得干扰、阻拦其经营活动。双方合同签订后，众安公司就在金安公司原办公场所进行生产经营活动。2016年4月开始，包括被告刘桂荣在内的原金安公司员工，接受原告众安公司的安排和管理，继续在原岗位上工作，由众安公司支付工资。6月21日众安公司管理人员不予安排刘桂荣工作，也没有给刘桂荣办理离职手续。为此双方发生争议，被告刘桂荣于2016年7月18日向西峡县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。在案件仲裁过程中，被告刘桂荣等公司员工于2016年9月22日向原告众安公司发出通知，要求与公司解除劳动合同，并要求支付工资及经济赔偿金等。众安公司于2016年10月10日对刘桂荣等作出回复：刘桂荣属因工作调整，从7月份起就自行离职，至今未上班，上班期间的工资已经结清，其要求的工资系金安公司所欠，与众安公司无关。2016年10月10日，西峡县劳动人事争议仲裁委员会作出西劳人仲案字（2016）52号仲裁裁决：一、金安公司与众安公司连带支付刘桂荣工资15637元；二、金安公司与众安公司连带支付刘桂荣违法解除劳动关系赔偿金39094元；三、金安公司与众安公司连带支付刘桂荣失业保险金损失20880元；四、驳回刘桂荣的其他劳动争议仲裁请求。原告众安公司对该裁决不服提起诉讼，引起本案纠纷。
另查：金安公司和众安公司没有给刘桂荣缴纳失业保险费，2015年度南阳市区最低月工资标准1450元，其他区县月最低工资标准1300元。刘桂荣2016年6月前一年平均工资为1777元／月。
一审法院认为：本案争议焦点一是：原告众安公司及被告金安公司对刘桂荣的工资是否承担连带责任。对此本院认为，被告刘桂荣自2005年5月就到被告金安公司工作，双方建立了劳动关系。被告刘桂荣向被告金安公司提供劳动，应当依法获得劳动报酬，被告金安公司应按时足额支付被告刘桂荣的工资。自2014年12月至2016年3月，被告金安公司没有向刘桂荣给出合理理由而不予支付其15个月的工资，形成了拖欠工资的事实，故金安公司应当依法支付刘桂荣所拖欠的工资。根据西峡县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决认定金安公司拖欠刘桂荣2014年12月至2016年3月的工资合计15637元，对此工资数额原被告双方均无异议，本院予以认定。本案被告刘桂荣自2016年4月到众安公司上班，截止其离岗前，众安公司已经足额发放了工资，不存在拖欠工资的事实，且上述所欠工资15637元系被告刘桂荣在被告金安公司工作期间所欠，双方均无证据证明所欠工资与原告众安公司具有关联性，故原告众安公司对工资15637元承担连带责任，缺乏事实及法律依据，本院不予认定，被告金安公司应当支付被告刘桂荣工资15637元。
本案争议焦点二是：原告众安公司是否违法解除被告刘桂荣劳动关系的问题以及众安公司和被告金安公司是否对刘桂荣的赔偿金及失业保险金承担连带责任。对此刘桂荣认为，自己在无任何过错的情况下，众安公司管理人员安排他人顶替其工作，并通过更换仓库门锁的方式阻止其继续上班，自己要求公司办理离职手续、补发之前所欠的工资和补缴养老、医疗保险费，遭到公司拒绝，已经构成了违法解除劳动关系。原告众安公司及被告金安公司均称没有解除刘桂荣的劳动关系，更不存在违法解除的事实。对此本院认为，被告刘桂荣于2016年4月起到原告众安公司上班，在原工作场所及工作岗位接受众安公司的工作安排，众安公司也给刘桂荣支付了工资，双方形成了新的劳动关系。但众安公司于2016年6月21日起不予安排刘桂荣工作，也没有给刘桂荣办理离职手续，一直到刘桂荣申请劳动仲裁，众安公司也没有安排刘桂荣工作岗位及给予刘桂荣办理解除劳动关系手续。原告众安公司无证据证明因工作需要，要求对刘桂荣的工作岗位进行调整，因刘桂荣不满意而不予上班的情形。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条规定：“用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。”第五十条规定：“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办理工作交接时支付。”基于上述法律规定，原告众安公司在没有给出合理理由的情况下，长期不予安排被告刘桂荣工作，也不办理解除劳动关系的手续，构成了违法解除劳动关系的情形。且被告刘桂荣在仲裁过程中也通知原告众安公司要求解除劳动合同，并明确表示不愿意保留与众安公司的劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条以及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于‘劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作’：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位”的规定，原告众安公司作为新用人单位，应当支付违法解除刘桂荣劳动关系的赔偿金，被告金安公司对刘桂荣的赔偿金承担连带责任无法律依据，本院不予认定。对于赔偿金的计算，刘桂荣在被要求离职前的平均工资为1777元／月，刘桂荣与被告金安公司于2005年5月建立劳动关系至2016年6月与原告众安公司解除劳动关系，其工作年限为11年，以此计算赔偿金为39094元（1777元／月×11个月×2），此费用应由原告众安公司支付刘桂荣。
根据《河南省失业保险条例》第46条：“用人单位不按规定缴纳失业保险费或者不按规定及时为失业人员转移档案关系，致使失业人员不能享受失业保险待遇或者影响其重新就业的，用人单位应当赔偿由此给失业人员造成的经济损失。”本案中，刘桂荣被原告众安公司违法解除劳动关系，符合领取失业保险金的条件，但原告众安公司及被告金安公司均没有按规定为刘桂荣参加失业保险，解除劳动合同后众安公司也未及时为刘桂荣转移档案关系，给刘桂荣造成了不能在失业后领取失业保险金的损失，原告众安公司作为新用人单位，应当依据上述法律规定赔偿刘桂荣的失业保险金，被告金安公司对刘桂荣失业保险金承担连带责任于法无据，本院不予认定。刘桂荣实际在二公司工作11年，其居住在南阳市西峡县城区，以此计算失业保险金为18720元（1300元／月×18月×80%），此费用应由原告众安公司赔偿被告刘桂荣。原审法院判决：1、西峡县金安机械制造有限公司于本判决生效后十日内支付被告刘桂荣工资15637元；2、西峡县众安机械制造有限公司于本判决生效后十日内支付被告刘桂荣赔偿金39094元，支付被告刘桂荣失业保险金18720元。3、驳回原告西峡县众安机械制造有限公司其他诉讼请求。案受理费10元，由原告西峡县众安机械制造有限公司负担。
本院二审期间，当事人各方均没有提交新的证据出示质证。
本院查明的事实与原审一致。
本院认为，刘桂荣原为金安公司职工，2016年金安公司把营业场所和机械设备租赁给众安公司经营后，没有与刘桂荣解除劳动合同，也没有支付解除劳动合同经济补偿金，刘桂荣仍然在原劳动场所和工作岗位工作，众安公司也没有与刘桂荣重新签订劳动合同。上述行为符合《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于‘劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作’：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位”的规定，原告众安公司作为新用人单位，应当支付违法解除刘桂荣劳动关系的赔偿金。但是，关于失业保险金应如何支付法律没有明确规定，众安公司与金安公司作为刘桂荣共同的用人单位在用工期间内均没有为刘桂荣缴纳社会保险，均存在过错，应当对刘桂荣失业享有的领取失业保险金共同承担赔偿责任。原判认定的事实清楚，但部分处理不当，应于纠正。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条、第四十八条、第五十条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，《河南省失业保险条例》第二十一条、第二十三条、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项之规定，判决如下：
一、维持西峡县人民法院作出的（2016）豫1323民初3046号民事判决第一项；
二、撤销西峡县人民法院作出的（2016）豫1323民初3046号民事判决第二项，第三项；
三、判决西峡县众安机械制造有限公司于本判决生效后十日内支付被告刘桂荣违法解除劳动合同赔偿金39094元；
四、判决西峡县金安机械制造有限公司和西峡县众安机械制造有限公司共同支付被告刘桂荣失业保险金18720元。
五、驳回原告西峡县众安机械制造有限公司其他诉讼请求。
如果未按照判决指定期限履行给付义务，应根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费各10元共20元，由西峡县众安机械制造有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张红彦
审 判 员 李郧钦
代理审判员 刘 涛
二〇一七年二月二十日
书 记 员 牛志烨