青海省西宁市城北区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）北民一初字第23号
原告：西宁某某物资有限公司。
法定代表人：刘某，该公司经理。
委托代理人：程某某，青海竞帆律师事务所律师。
委托代理人：都某，青海竞帆律师事务所律师。
被告：浙江某某建设集团有限公司
法定代表人：林某某，该公司董事长。
被告：浙江某某建设集团有限公司青海分公司
负责人：胡某某，公司经理。
委托代理人：王某某，青海辉煌律师事务所律师。
委托代理人：吕某某，浙江某某建设集团有限公司青海分公司项目经理。
原告西宁某某物资有限公司与被告浙江某某建设集团有限
公司、浙江某某建设集团有限公司青海分公司买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人程某某、都某，被告浙江某某建设集团有限公司青海分公司委托代理人王某某、吕某某到庭参加了诉讼，被告浙江某某建设集团有限公司经传票传唤未到庭。本案现已审理终结。
原告西宁某某物资有限公司诉称，2011年8月3日，原、被告双方签订了《水泥购销合同》，约定由原告向被告提供水泥，数量为5000吨，单价为390元／吨，后因相关情况发生变化，原、被告双方于2013年1月29日签订了《补充协议》，约定原合同水泥规格和数量不变，水泥单价变更为出厂价基础上增加35元，即单价为425元／吨，分批交货、付款，原被告双方按合同约定履行了首批交货（即原告交付800吨水泥）、付款义务后，被告单方违约，不全面履行合同义务，致使原告遭受重大经济损失。根据原、被告双方签订的《水泥购销合同》第十条：“任何一方不按合同要求执行，按合同总价值金额20%支付给对方违约金。”之约定，被告应支付原告违约金共计390000元整。原告认为，依据《合同法》第八条“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。”第一百一十四条“当事人可以约定一方违约产生的损失赔偿额的计算方法。”之规定，以及依据双方签订的合同之约定，被告应当赔偿原告违约金，以弥补原告的经济损失，为维护原告的合法权益，现原告以390000元的数额主张违约金。请依法判令被告承担违约责任，支付违约金390000元整；承担本案律师费20000元整；本案诉讼费用全部由被告承担。
被告浙江某某建设集团有限公司未在法定期限内提出答辩意见。
被告浙江某某建设集团有限公司青海分公司在法定期限内未提交答辩状，庭审中辩称，原告主张的违约金的数额不存在，原告只是中间商，不存在过高的损失。原告主张数额过高，不符合法律规定。因为根据法律规定，违约金数额最高不能超过被告所受损失的30%；被告不完全履行合同义务，是因为原告不能及时履行供货义务所造成的，原告将供货方式变更为被告自行提货，且提货时必须现款现货，被告成本增加，故违约责任不在于被告。
原告西宁某某物资有限公司为其所诉，在法定期限内提供如下证据：
证据一，企业名称变更核准通知书一份，证明原告主体适格。原西宁塬泰工贸公司变更为西宁西宁某某物资有限公司公司。
证据二，原、被告双方于2011年8月3日签订的《水泥购销合同》一份，证明双方约定的违约金计算方式及律师费的支付方式。
证据三，原、被告双方于2013年1月29日签订的《补充协议》一份，证明被告认可原告名称变更，水泥单价变更为出厂价基础上每吨增加35元。
证据四，中国建设银行客户专用回单一份，证明因被告违约致使该案进入诉讼程序原告已产生律师费20000元。
证据五，青海省发改委文件（青发改收费（2012）16号），证明律师收费标准。
被告浙江某某建设集团有限公司青海分公司对原告提交的证据质证如下：
对证据一的真实性、关联性、合法性均无异议。但是该份证据虽从工商局调取的档案没有公章，欠缺完备性。
对证据二持有异议。一、原告提交的该证据与我方所持有的《协议书》内容不符，我方协议书中对于违约金第十条第一项的内容是划掉的。因为不是原件，故不发表意见。
对于证据三的真实性、关联性、合法性均无异议，予以认可。
对于证据四、五的真实性、关联性、合法性均无异议予以认可。
被告浙江某某建设集团有限公司青海分公司在法定期间提交如下证据：
证据一，《水泥购销合同》一份，证明被告是根据工程进度向原告分批购买水泥，单价为390元，其中包含运费及装卸费，供货方式为原告送货上门。
证据二，《补充协议》一份，证明被告负责人去世后，由其妻子继承了该权利义务，其在签订时对双方权利义务进行了不合理的规定。该补充协议的签订情形是被告负责人去世后，其妻子在未处理完被告负责人后事时，且个人来到青海时，在不了解详细情况的条件下，原告突然拿来让被告签订的。在该补充协议中，原告不合理的增大了被告方的义务，扩大了原告的权利，是不对等的。
证据三，入库单9张，证明双方合同签订后，原告自2011年8月3日起己从原告处购买水泥255.6吨，单价为390元。
证据四，青海乐都华厦水泥提货卡2张4份，证明被告在2013年度从原告处已提水泥800吨，单价为当时出厂价275加35元为310元。
证据五，转帐凭证一份，证明被告从原告处购买水泥800吨后，已按时支付了货款248000元。
证据六，水泥销售价格表，证明2014年4月价格为315元，原告应按某某水泥的出厂价格主张损失赔偿。该证据是在2014年4月1日到青海乐都某某水泥厂调取的，因为合同中规定水泥单价是在华厦水泥出厂价的基础上增加35元，因此原告主张损失的水泥价格是在现在的出厂价格上增加35元，而不是原合同约定的单价390元。
原告西宁某某物资有限公司对被告浙江某某建设集团有限公司青海分公司提交的证据发表了如下质证意见：
对证据一真实性没有异议，对证明方向有异议。合同中的单价及装卸费的规定没有异议，但合同第六条规定，2012年10月30日前被告提货完毕。
对证据二证明方向有异议，该补充协议是双方法人签订的，是合法有效的，不存在加大对方责任，减轻自己义务的情形。且该协议已对合同价格进行变更，因为存在利润问题，是合理的。合同第七项规定，2013年11月30日之前规定要全部提货，但在此之前，被告只提货800吨和225.6吨，还余3974.4吨水泥未提货，也证实了被告方存在违约。
对证据三、四、五没有异议。
对证据六真实性及证明方向有异议。该份证据与本案无任何关系，双方在补充协议中已对单价进行了严格规定，并不根据行情进行变更。
原告向法庭提交违约金的计算依据为：《水泥购销合同》第一条规定，数量为5000吨，单价为原合同规定390元，补充协议变更为425元，违约金计算方式为合同第十条规定，故合同总价为5000吨×（390＋35）元=2125000元，违约金为2125000元×20%=425000元，原告放弃了部分违约金赔偿，只主张了390000元。
本院认为，原、被告提交的证据真实合法，与案件事实具有关联性，但对双方所证明的内容不能全部采信。
经审理查明，2011年8月3日，供方原告西宁某某物资有限公司（原名：西宁某某工贸有限公司）与需方被告浙江某某建设集团有限公司青海分公司签订了《水泥购销合同》，合同约定：供方原告向需方被告浙江某某建设集团有限公司青海分公司供应“华夏金圆”水泥；规格号为Pc32.5；供货数量为5000吨；单价为每吨390元；供方负责将水泥运至需方东方华府及维也纳工地，由供方承担运费及卸费；双方对违约事项中约定，“双方签订合同后，在合同约定供货数量内乙方（需方）拒收货物或单方终止合同，应向供方支付违约金”，“任何一方不按合同要求执行，按合同总价值金额20%支付对方违约金”，“双方如有违约，违约方应当支付给守约方诉讼费及律师费”。合同签订后，原告向被告浙江某某建设集团有限公司青海分公司自2011年8月6日至9月5日先后九次提供水泥225.6吨，被告也向原告共计支付水泥款87984元。2013年1月29日，原告与被告浙江某某建设集团有限公司青海分公司签订了《补充协议》，协议约定：原合同水泥规格和数量不变，水泥单价变更为在乐都某某水泥厂出厂价基础上每吨增加35元；交货方式为供方向需方开具水泥提货卡，需方自提水泥；交货时间为原告于2013年11月30日前全部交付完协议约定的货物。该协议签订后，原告又以每吨加收35元向被告浙江某某建设集团有限公司青海分公司交付800吨水泥提货卡，被告也向原告以当时出厂价每吨275元加35元支付了800吨水泥款248000元。剩余3974.4吨水泥被告至今未再提取。
另查明，被告浙江某某建设集团有限公司青海分公司系被告浙江某某建设集团有限公司依法设立的分支机构。
本院认为，本案中，原、被告达成的《水泥购销合同》及《补充协议》为双方真实意思表示，对双方具有约束力，双方均应当按照约定履行自己的义务。双方约定被告浙江某某建设集团有限公司青海分公司自原告处购买5000吨水泥，但被告仅购买了1025.6吨后，剩余3974.4吨水泥至今未再购买，使原告即得的合同利益（35元×3974.4吨=139104元）未能实现，造成了原告损失，被告已构成违约，应承担违约责任。庭审中由于被告提出双方约定的违约金过高，应予以减少的答辩理由符合法律规定，应对原告主张的约定违约金请求予以适当减少为35元×3974.4吨=139104元×30%=41731.2元。由于双方在合同中约定“双方如有违约，违约方应当支付给守约方诉讼费及律师费”，原告要求被告承担律师费的请求应按比例予以支持2200元。被告浙江某某建设集团有限公司青海分公司系被告浙江城建的分支机构，依据法律规定浙江城建对其分支机构浙江某某建设集团有限公司青海分公司不能清偿的债务应承担连带清偿的补充责任。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、《关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条、第一百三十四条之规定，判决如下：
一、被告浙江某某建设集团有限公司青海分公司于本判决生效后十日内向原告西宁某某物资有限公司支付违约金41731.2元；律师费2200元；
二、如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
三、被告浙江某某建设集团有限公司对被告浙江某某建设集团有限公司青海分公司的违约行为承担连带清偿责任；
本案诉讼费7450元，由原告承担6630.5元；被告浙江某某建设集团有限公司、浙江某某建设集团有限公司青海分公司承担819.5元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于西宁市中级人民法院。
审 判 长 潘 文
审 判 员 张金红
人民陪审员 李海芸
二〇一四年五月六日
书 记 员 张 晶
附相关法律条文
《中华人民共和国合同法》
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
《关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》
第二十七条当事人通过反诉或者抗辩的方式，请求人民法院依照合同法第一百一十四条第二款的规定调整违约金的，人民法院应予支持。
第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。
当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百一十八条当事人进行民事诉讼，应当按照规定交纳案件受理费。财产案件除交纳案件受理费外，并按照规定交纳其他诉讼费用。
当事人交纳诉讼费用确有困难的，可以按照规定向人民法院申请缓交、减交或者免交。
收取诉讼费用的办法另行制定。
第一百三十四条人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。