江苏省镇江市京口区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）京刑初字第191号
公诉机关镇江市京口区人民检察院。
被告人张隆欣，无业。因本案于2014年10月25日被刑事拘留，同年11月28日被逮捕。现羁押于镇江市看守所。
辩护人闵云贵，江苏江成律师事务所律师。
被告人张福乐，无业。因本案于2014年10月25日被刑事拘留，同年11月28日被逮捕。现羁押于镇江市看守所。
辩护人张超，江苏瀛镇律师事务所律师。
被告人石笑，无业。因本案于2014年10月10日被刑事拘留，同年11月14日被逮捕。现羁押于镇江市看守所。
辩护人左德双，江苏致强律师事务所律师。
被告人张某甲，无业。因本案于2014年10月17日被刑事拘留，同年11月21日被取保候审。
辩护人朱彤，江苏瀛镇律师事务所律师。
被告人黄某甲，无业。因本案于2014年9月26日被刑事拘留，同年10月21日被取保候审。
镇江市京口区人民检察院以京检诉刑诉（2015）183号起诉书指控被告人张隆欣、张福乐犯销售伪劣产品罪、被告人石笑、张某甲、黄某甲犯非法经营罪，于2015年7月24日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。镇江市京口区人民检察院指派代理检察员宋同鑫出庭支持公诉，被告人张隆欣及其辩护人闵云贵、被告人张福乐及其辩护人张超、被告人石笑及其辩护人左德双、被告人张某甲及其辩护人朱彤、被告人黄某甲到庭参加诉讼。在审理期间，镇江市京口区人民检察院于2015年10月22日以本案需要补充侦查为由，向本院建议延期审理，本院于同日决定延期审理。2015年11月20日，镇江市京口区人民检察院补充侦查完毕，申请恢复审理，本院于同日决定恢复审理。现已审理终结。
公诉机关指控：2014年6月以来，被告人张隆欣伙同被告人张福乐通过网络QQ等方式销售假冒伪劣卷烟，其中被告人张隆欣销售金额达151万余元，被告人张福乐销售金额达80万余元。
2014年3月以来，被告人石笑在未取得烟草专卖许可的情况下，通过网络QQ等方式联系被告人黄某甲、张某甲等下级代理接受订单，并通过网络联系上线被告人张隆欣等人，由上线以快递物流直接发货的形式销售假冒伪劣卷烟。其中，被告人石笑非法经营总金额达55万余元，被告人张某甲非法经营总金额13万余元，被告人黄某甲非法经营总金额达5万余元。
为证实指控的事实，公诉人当庭讯问了被告人，并出示了相应的证据。公诉机关认为被告人张隆欣、张福乐销售假冒伪劣卷烟，销售金额五十万元以上不满二百万元，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十条之规定，应当以销售伪劣产品罪追究其刑事责任；被告人石笑、张某甲、黄某甲违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，在无烟草专卖零售许可证的情况下非法经营烟草制品，其中被告人石笑情节特别严重，被告人张某甲、黄某甲情节严重，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。同时提出，被告人张福乐系从犯，应当从轻或减轻处罚；被告人张隆欣、张福乐、石笑、张某甲、黄某甲如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。
被告人张隆欣及其辩护人闵云贵、被告人张福乐及其辩护人张超、被告人石笑及其辩护人左德双、被告人张某甲及其辩护人朱彤、被告人黄某甲对起诉书指控的事实及定性均无异议。
被告人张隆欣的辩护人提出：被告人张隆欣如实供述，态度好，建议法院从轻处罚。
被告人张福乐的辩护人提出：1、被告人张福乐系从犯，应当减轻处罚。2、被告人张福乐如实供述自己的罪行，自愿认罪，应酌情从轻处罚。
被告人石笑的辩护人提出：1、本案的证据没有达到证明标准；2、被告人石笑如实供述，认罪态度较好，建议对被告人石笑从轻处罚。
被告人张某甲的辩护人提出：被告人张某甲如实供述自己的罪行，认罪态度好，建议对被告人张某甲从轻处罚。
经审理查明：2014年6月以来，被告人张隆欣伙同被告人张福乐从他人处购得假冒伪劣卷烟，通过网络QQ等方式联系被告人石笑及黄某乙、张某乙、郭某、冯某、徐某、王某等人进行销售，其中被告人张隆欣销售金额达151万余元，被告人张福乐参与销售金额达80万余元。
2014年3月以来，被告人石笑、张某甲、黄某甲在未取得烟草专卖许可的情况下，被告人石笑通过网络QQ等方式联系被告人黄某甲、张某甲等下级代理接受订单，并通过网络联系上线被告人张隆欣等人，由上线以快递物流发货的方式销售卷烟；被告人黄某甲、张某甲以同样的方式，通过网络直接销售或联系下级代理接受订单，并通过网络联系上线被告人石笑等人以快递物流发货的方式销售卷烟。其中，被告人石笑非法经营数额55万余元，被告人张某甲非法经营数额13万余元，被告人黄某甲非法经营数额5万余元。
上述事实，被告人张隆欣、张福乐、石笑、张某甲、黄某甲在开庭审理过程中无异议，并有证人黄某乙、张某乙、郭某、冯某、徐某、王某、姜某、陈某、张某丙、方某、邵某、张某丁、林某、张某戊、卞某某等人的证言，扣押清单，远程勘验工作记录，电子数据检查工作记录，支付宝交易记录，聊天记录，辨认笔录，案发及抓获经过，户籍证明等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人张隆欣、张福乐以假充真，销售假冒伪劣卷烟，其中被告人张隆欣销售金额151万余元，被告人张福乐销售金额80万余元，销售金额均在五十万元以上不满二百万元，其行为均已构成销售伪劣产品罪；被告人石笑、张某甲、黄某甲违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，在无烟草专卖许可证的情况下，非法经营烟草专卖品，其中被告人石笑销售金额55万余元，情节特别严重、被告人张某甲销售金额13万余元、被告人黄某甲销售金额5万余元，两人均属情节严重，其行为均已构成非法经营罪。
关于被告人石笑的辩护人提出的“本案的证据没有达到证明标准”的辩护意见，经查，对起诉书指控的事实，被告人石笑当庭供认不讳，还有被告人张某甲、黄某甲的供述、被告人石笑与下线的QQ聊天记录、支付宝交易明细等证据证实，且聊天记录、支付宝交易记录、被告人的供述之间均能相互印证，足以认定，被告人石笑的辩护人据此提出的辩护意见不予采纳。
在共同销售伪劣产品犯罪中，被告人张隆欣起主要作用，是主犯；被告人张福乐起次要作用，是从犯，应当减轻处罚。被告人张隆欣、张福乐、石笑、张某甲、黄某甲如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告张隆欣、张福乐、石笑、张某甲的辩护人据此提出的辩护意见予以采纳。依据《中华人民共和国刑法》第一百四十条，第二百二十五条第（一）项，第二十五条第一款，第二十六第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条，第六十四条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、第五款，第三条第一款第（一）项、第二款第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人张隆欣犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑八年九个月（自2014年10月25日起至2023年7月24日止），并处罚金人民币八十万元。
二、被告人张福乐犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑五年九个月（自2014年10月25日起至2020年7月24日止），并处罚金人民币四十五万元。
三、被告人石笑犯非法经营罪，判处有期徒刑五年三个月（自2014年10月10日起至2020年1月9日止），并处没收财产人民币十万元。
（上述三被告人的刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金、没收财产于判决生效后十日内缴纳。）
四、被告人张某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币二万五千元。
五、被告人黄某甲犯非法经营罪，判处拘役六个月，缓刑六个月，并处罚金人民币一万元。
（上述两被告人的缓刑考验期限自判决确定之日起计算。罚金于判决生效后十日内缴纳。）
六、扣押于公安机关的作案工具被告人张隆欣的手机二部、笔记本电脑一台、打印机一台、被告人张福乐的手机一部、笔记本电脑一台、被告人石笑的手机二部、笔记本电脑一台、被告人张某甲的笔记本电脑一台、平板电脑一台、手机一部、被告人黄某甲的笔记本电脑一台、台式组装电脑二台、手机一部予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省镇江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张子敏
审 判 员 史友兴
人民陪审员 伍云蓉
二〇一五年十二月十七日
书 记 员 魏传娣
《中华人民共和国刑法》
第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。
未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。
销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。
伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。
违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。
第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：
（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；
（二）非法经营卷烟二十万支以上的；
（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。
具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：
（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；
（二）非法经营卷烟一百万支以上的。