湖北省鹤峰县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）鄂鹤峰刑初字第00028号
公诉机关鹤峰县人民检察院。
被告人莫某，农民。2006年12月8日，莫某因犯诈骗罪被湖南省龙山县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币20000元，2009年7月12日刑满释放；2011年12月12日，莫某犯诈骗罪被湖北省来凤县人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金3000元；2012年11月23日，莫某犯诈骗罪，被湖北省来凤县人民法院判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币10000元。因本案，被告人莫某于2014年3月31日被刑事拘留，同年5月6日被逮捕，现羁押于鹤峰县看守所。
被告人田某，农民。因本案，于2014年3月31日被刑事拘留，同年5月6日被逮捕，现羁押于宣恩县看守所。
鹤峰县人民检察院以鹤检刑诉（2014）11号起诉书指控被告人莫某、田某犯诈骗罪，于2014年5月22日向本院提起公诉。本院于当日以简易程序立案受理，同年6月10日转为普通程序。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年7月23日公开开庭进行了审理。鹤峰县人民检察院副检察长刘玉清、检察员关静出庭支持公诉，被告人莫某、田某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2014年3月29日，被告人莫某、田某窜至鹤峰县县城，莫某提议采用“丢包”的方式骗钱，田某表示同意。次日7时许，莫某在鹤峰县县城溇水大桥桥头碰到被害人肖某，先由莫某与肖某搭讪，谎称与肖某很熟悉，取得肖某信任，然后以帮肖某办理80岁的养老金手续为名，将肖某骗至鹤峰县农业银行后的楼上办理80岁退休养老金。田某则事先在该楼梯间做好准备，见莫某已物色好对象，便将一个黑色塑料纸包丢在楼梯间，莫某带着肖某走到楼梯间，便捡拾该纸包，随后田某碰到莫某、肖某便谎称自己的钱包丢失，包里装有2万元现金，莫某说没看到，并将自己的钱包拿出来，肖某也将自己的6000元现金拿出来，田某说不是她丢的钱后便离开。随后，莫某将黑色塑料纸包交给肖某，同时将肖某的6000元现金拿走，并叫肖某到楼上等他，莫某随即逃离。嗣后，肖某打开黑色塑料纸包，包里没有分文，遂报警。
公诉机关为证实上述指控事实成立，向法庭出示了物证、书证、被害人的陈述、证人证言、被告人供述、现场勘查笔录等证据。公诉机关根据以上事实和证据认为，被告人莫某、田某的行为已构成诈骗罪，应科以刑罚。
被告人莫某、田某对公诉机关指控的事实供认不讳，表示愿意接受法律处罚。
经审理查明，2014年3月29日，被告人莫某、田某窜至鹤峰县县城后，由莫某提议采用“丢包”的方式骗钱，田某表示同意。2014年3月30日7时许，莫某在鹤峰县城溇水大桥桥头碰到被害人肖某（1928年3月8日出生），先由莫某与肖某搭讪，谎称与肖某很熟悉，取得肖某信任后，以帮肖某办理养老金手续为名，将肖某骗至中国农业银行鹤峰县支行办公楼（以下简称农业银行）。田某在农业银行楼梯间见莫某带来作案对象，就将莫某准备的一个黑色塑料包（内有折叠的硬纸盒）丢在楼梯间后上楼观望。莫某带着肖某走到楼梯间当着肖某的面捡拾该纸包反手藏在背后。田某随即下楼佯装与莫某、肖某相遇，谎称丢失了一个内装2万余元的现金的塑料包，并询问莫某、肖某是否拾得。莫某将塑料包藏匿于肖某腰间的同时，与肖某均称没有拾得塑料包，并率先拿出自己的钱包让田某查看。肖某见状也将自己的6000元现金拿出让田某查看，被莫某随手拿在手中。田某遂假装查看一番后下楼独自离开。随后，莫某拿着肖某的6000元现金与肖某继续“办理养老金手续”过程中趁机逃离现场。肖某在农业银行四楼转了一圈未见莫某的踪影，便打开黑色塑料包，发现包中没有分文钱财，即向公安机关报警。
被告人莫某与田某汇合后分给田某1500元，在一起乘车向湖南省桑植县逃跑过程中被公安机关抓获归案。公安机关将二被告人诈骗所得的6000元扣缴并发还给被害人肖某。
另查明，被告人莫某曾因犯诈骗罪，于2006年12月8日被湖南省龙山县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币20000元，2009年7月12日刑满释放；随后，莫某因涉嫌诈骗他人财物，于2011年7月15日被湖南省龙山县公安局刑事拘留，后移送湖北省来凤县公安局侦查管辖，2011年8月11日被逮捕，2011年8月17日被来凤县公安局决定取保候审。2011年12月12日，来凤县人民法院以（2011）来刑初字第00159号刑事判决书判处莫某有期徒刑九个月，并处罚金人民币3000元。判决生效后，未将莫某交付执行。此次莫某因犯诈骗罪被羁押一个月三天，尚有余刑七个月二十七天应当执行；随后，莫某又因涉嫌诈骗，经来凤县人民法院决定，2012年8月26日被来凤县公安局执行逮捕。2012年11月23日，来凤县人民法院以（2012）鄂来凤刑初字第00118号刑事判决书判处莫某有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币10000元，同日决定对其取保候审。判决生效后，未将莫某交付执行。此次莫某因犯诈骗罪被羁押二个月二十九天，尚有余刑一年十一个月一天应当执行。综上，莫某两次被来凤县人民法院判决犯诈骗罪，共有二年六个月二十八天有期徒刑及附加刑罚金人民币13000元没有执行。
上述审理查明的事实，有下列证据证实：
1、被告人莫某、田某的供述笔录，证实了2014年3月30日7时许，莫某邀约田某采用“丢包”方法诈骗肖某人民币6000元，二人在潜逃的途中被公安机关抓获的事实。
2、被害人肖某的陈述笔录及辨认笔录，证实了2014年3月30日7时许，他在鹤峰县县城被莫某、田某共同骗去人民币6000元。
3、物证、书证
⑴户籍证明，证实了被告人莫某、田某系成年人犯罪。
⑵抓获经过，证实了被告人莫某、田某的到案过程。
⑶接受移送证据材料清单，证实了二被告人为诈骗作案所丢的塑料纸包已被公安机关提取的事实。
⑷扣押清单、发还清单，证实了二被告人诈骗所得赃款6000元，已被公机关扣缴并发还被害人肖某。
⑸（2006）龙刑初字第156号刑事判决书，证实了莫某因犯诈骗罪，被湖南省龙山县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币20000元，2009年7月12日刑满释放。
⑹来检刑诉（2011）133号起诉书、（2011）来刑初字第00159号刑事判决书、拘留证、逮捕证、取保候审决定书，证实了莫某因犯诈骗罪，于2011年7月15日被刑事拘留，2011年8月11日被逮捕，2011年8月17日因患严重疾病被取保候审，2011年12月12日，来凤县人民法院以莫某刑罚执行完毕后五年内又犯诈骗罪，是累犯，从重判处有期徒刑九个月，并处罚金3000元。
⑺来检刑诉（2012）108号起诉书、（2012）鄂来凤刑初字第00118号刑事判决书、逮捕证、取保候审决定书，证实了莫某曾因犯诈骗罪，2012年8月26日被逮捕，2012年11月23日，莫某因患严重疾病被来凤县人民法院决定取保候审，当日被来凤县人民法院判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币10000元。
⑻来凤县人民法院出具的情况说明，证实了莫某因犯诈骗罪，2011年12月12日和2012年11月23日，被来凤县人民法院先后两次判处有期徒刑九个月、并处罚金3000元和有期徒刑二年二个月、并处罚金人民币10000元，判决生效后，因莫某身患疾病，两次所判刑罚均未执行（未裁定暂予监外执行、未收监、未收缴罚金）。
⑼黑色塑料纸包照片，证实了二被告人所用作案工具的质地、外观等相关情况。
5、现场勘验检查笔录及现场图、现场照片，证实了本案案发现场为农业银行的楼梯间。
上述证据经庭审举证质证，其来源合法，内容客观真实，证实了本案审理查明的事实，本院予以采信。
本院认为，被告人莫某、田某以非法占有为目的，采用虚构事实和隐瞒真相的方法，骗取他人财物人民币6000元，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人莫某、田某的罪名成立。被告人莫某、田某基于同一犯罪故意，结伙诈骗他人财物，系共同犯罪。在共同犯罪中，莫某提起犯意、确定作案方法、准备作案工具、邀约田某配合作案，系主犯。田某在作案中起辅助作用，系从犯，应依法从轻处罚。被告人莫某、田某归案后能如实供述其犯罪事实，庭审中自愿认罪，可依法从轻处罚。被告人莫某、田某犯罪所得赃物，经侦查机关全部追缴并发还给被害人肖某，未造成被害人较大经济损失，可对二被告人酌定从轻处罚。二被告人诈骗老年人财物，均可酌定从重处罚。被告人莫某因犯诈骗罪被湖南省龙山县人民法院判处有期徒刑三年，2009年7月12日刑满释放。其刑满释放后虽不满五年又犯本罪，但因来凤县人民法院（2011）来刑初字第00159号刑事判决书判决其犯诈骗罪时已认定其属累犯并从重判处其有期徒刑九个月，其后又犯诈骗罪被来凤县人民法院于2012年11月23日以（2012）鄂来凤刑初字第00118号刑事判决书判处有期徒刑二年二个月，前述来凤县人民法院所作出的两判决生效后均未交付执行，故本院遵循不能重复评价的原则，在本案判处时不认定被告人莫某是累犯。被告人莫某被来凤法院两次判决犯诈骗罪，本院判定本罪应认定其具有犯罪前科这一量刑情节，对其酌定从重处罚。被告人莫某因两次犯诈骗罪被来凤县人民法院分别判处有期徒刑九个月并处罚金人民币3000元和有期徒刑二年二个月并处罚金人民币10000元，此两次判决未执行的刑罚有期徒刑二年六个月二十八天及附加刑罚金13000元，应依照《中华人民共和国刑法》第七十一条之规定，与本罪所判决的刑罚数罪并罚。被告人田某系初犯，社会危害性相对较小，综合考虑其犯罪情节、认罪态度与悔罪表现，对其判处非监禁刑不致再危害社会，本院决定对其适用缓刑。本院为保护公民财产所有权不受侵犯，打击犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十一条、第四十五条、第四十七条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条，《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第一条、第二条第一款第（四）项以及《湖北省高级人民法院、湖北省人民检察院﹤关于确定我省诈骗罪数额认定标准的通知﹥》之规定，判决如下：
一、被告人莫某犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币5000元，与来凤县人民法院（2011）来刑初字第00159号刑事判决书、（2012）鄂来凤刑初字第00118号刑事判决书两判决没有执行的刑罚有期徒刑二年六个月二十八天及附加刑罚金人民币13000元合并执行，决定执行有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币18000元（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年3月31日起至2017年1月30日止。罚金限判决生效后一个月内一次性缴纳）。
二、被告人田某犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币2000元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后一个月内一次性缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向恩施土家族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 余春莲
审 判 员 刘启汉
人民陪审员 舒文卿
二〇一四年八月十一日
书 记 员 郑志青
附本案相关法条
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
……
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条
……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
……
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条……
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理诈骗刑事案件适用法律若干问题的解释〉》
第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。
各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。
第二条诈骗公私财物达到本解释第一条规定的数额标准，具有下列情形之一的，可以依照刑法第二百六十六条的规定酌情从严惩处：
……
（四）诈骗残疾人、老年人或者丧失劳动能力人的财物的；
……
《湖北省高级人民法院湖北省人民检察院〈关于确定我省诈骗罪数额认定标准的通知〉》
……
（一）诈骗公私财物价值五千元以上、五万元以上、五十万以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”；