杭州市拱墅区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）浙0105民初9309号
原告：何元，男，汉族，xx年x月x日出生，住江苏省江都区，
委托代理人（特别授权代理）：朱海成、朱苏，浙江千寻律师事务所律师。
被告：梁洪涛，男，汉族，xx年x月xx日出生，住杭州市余杭区，现在杭州市南郊监狱服刑。
被告：杭州金株环境科技有限公司，住所地杭州市经济技术开发区白杨街道25号路339号1幢三楼3A22、3A19室。
法定代表人：金福森，董事长。
委托代理人（特别授权代理）：庄和乐、徐光折，工作人员。
原告何元诉被告梁洪涛生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2016年12月23日立案受理。本案审理过程中，原告申请追加杭州金株环境科技有限公司（以下简称金株公司）为被告参加诉讼。本案后转入普通程序进行审理，于2018年1月15日公开开庭进行了审理，原告何元的委托代理人朱海成，被告梁洪涛，被告金株公司的委托代理人庄和乐、徐光折到庭参加了诉讼。因当事人申请调取证据，本院决定延期审理一个月。本案曾主持当事人调解，现已审理终结。
原告诉称，2016年7月3日，被告梁洪涛在上班期间因行车纠纷与原告发生争执，并在初步殴打原告后，进一步突然从驾驶室取出约60cm长的铁棍对准原告当头一棍，致原告头颅开放性粉碎性骨折（面积约有6×6cm），经法医鉴定为重伤二级。被告梁洪涛的恶劣行为给原告生理及心理都造成了重大的创伤，事发后被告梁洪涛不但未就该不法行为向原告进行任何赔偿，亦没有任何道歉行为。被告梁洪涛既然处于上班期间，从外人看来其应当是处于履行职务期间。被告金株公司作为被告梁洪涛的用人单位，没有尽到监管义务，让具有社会危险性的被告梁洪涛从事驾驶工作，其与本案正在进行的诉讼，具有直接的法律上的利害关系。理由如下：1.被告梁洪涛实施故意伤害时身边还有一名同事马加财，两人都是被告金株公司的员工，两人开的车也是金株公司的垃圾清洁车，两人处于履行职务期间。马加财作为同事没有积极地阻止被告梁洪涛的危险行为，既然履行职务行为是代表公司，那么履行职务时的不作为也代表了公司的不作为。2.被告梁洪涛使用的犯罪工具是一根金属棍，该棍是放在垃圾车上的作业工具，属于金株公司所有。金株公司应当认识到金属棍的危险性，却放任员工在夜里作为犯罪工具使用，监管力度不足，其应承担法律责任。原告故诉至法院，请求：1.两被告赔偿原告因被侵权造成的损失共计440001.52元；2.两被告承担本案诉讼费。
被告梁洪涛辩称，2016年11月1日，杭州市西湖区人民法院开庭审理案涉刑事案件，公诉人认为梁洪涛没有履行经济赔偿，应当从重判决，该案法官也以此判决，有庭审录像和笔录为证；原告用侮辱的肢体语言，也有责任；对原告提交的司法鉴定意见书有异议，请求法院重新鉴定；需要和金株公司协商具体处理事宜，梁洪涛是家庭主要经济来源，现除债务外一无所有，提交过两次贫困证明，案件时间也已经拖得很长了。
被告金株公司辩称，原告没有证据证明被告金株公司存在过错，根据杭州市西湖区人民法院的刑事判决，系被告梁洪涛激情犯罪，是原告和被告梁洪涛的个人纠纷，被告金株公司不需要承担责任。
原告向本院提交以下证据材料：
1.起诉书；
2.病历，证据1、2共同证明被告梁洪涛的侵权事实。
3.医疗费票据，证明原告医疗费的事实；
4.收入证明；
5.社保证明，证据4、5共同证明被告收入的事实。
6.病假条，证明原告误工时间的事实。
7.刑事判决书，证明被告梁洪涛的行为使原告受侵害。
8.司法鉴定意见书，证明原告因被告行为造成伤残及相应误工、护理、营养等期限。
9.原告户口本，证明原告及其母亲为城镇户口，应按照城镇标准赔偿。
10.询问笔录，证明被告梁洪涛殴打原告及被告金株公司的员工（梁洪涛的同事）没有及时制止。
11.马加财询问笔录，证明被告金株公司没有及时制止被告梁洪涛的侵权行为。
12.鉴定费票据，证明鉴定费用。
被告梁洪涛、金株公司未向本院提交证据。
上述证据，经当庭质证，本院对证明事实综合认定。
根据上述有效证据及当事人的陈述，本院认定以下事实：
2016年11月1日，杭州市西湖区人民法院作出（2016）浙0106刑初677号刑事判决，该判决认定：“2016年7月3日20时许，被告人梁洪涛至本市西湖区咖啡店门口，因行车纠纷与被害人何元发生争执扭打，后其用铁棍将被害人何元头部打伤，致使被害人何元开放性颅骨骨折伴硬脑膜破裂，硬膜外血肿，硬膜下血肿及脑内血肿形成。经鉴定，被害人何元的损伤程度构成重伤二级”，认为“经查，根据被告人梁洪涛本人的供述及被害人的陈述、相关证人证言，结合监控录像，可以证明本案被告人与被害人在发生言语争执后，被害人何元虽有竖中指的挑衅动作，但被告人梁洪涛动手在先，且在双方发生肢体冲突后，被告人梁洪涛回车内拿出铁棍，正面击打被害人头部。其行为过错明显大于被害人，且绝非意外打伤被害人头部”；“被告人梁洪涛故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关的指控成立。被告人梁洪涛自行报警且在原地等候民警，并如实供述罪行，系自首，予以从轻处罚。辩护人相应辩护意见本院予以采纳。根据本案的相关情节，不宜对被告人梁洪涛减轻处罚并适用缓刑”，判决：“被告人梁洪涛犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年六个月（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月4日起至2021年1月3日止）”。该刑事判决已生效。
经刘月红（何元之母）委托，浙江汉博司法鉴定中心出具浙江汉博[2017]临鉴字第1170号《法医临床司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1.被鉴定人何元于2016年7月3日受伤致左额颞部颅骨凹陷性骨折伴硬膜下血肿，颅内血肿等，经手术治疗，评定为人体损伤残疾程度九级残疾，与本次外伤存在直接因果关系；2.被鉴定人何元损伤后的误工期限建议为180日，护理期限建议为60日，营养期限建议为60日。被告梁洪涛对该《法医临床司法鉴定意见书》有异议，申请重新鉴定，本院不予准许。
另查明，刘月红，女，xx年xx月xx日出生，其常住人口登记卡载明其服务处所为某制衣有限公司，系何元之母。
根据原告诉请，确定原告造成的损失有：医疗费，票据号码004××××3522与票据号码004××××3523系同一笔费用，确定医疗费共为76144元；住院伙食补助费计算为1600元[（16+16）*50]；营养费，按照鉴定结论的营养期限，本院酌情确定为2000元；护理费，原告主张9120.96元，本院予以确认；误工费27806.3元（56385/365*180）；残疾赔偿金188948元（47237*20*20%），本院予以确认；鉴定费，原告主张2100元，未超过票据载明的金额，本院予以确认；交通费，原告虽未提供相应的票据，但考虑原告及其必要的陪护人员就医治疗的实际情况，本院酌情确定为300元，上述损失合计308019.26元。原告主张被扶养人生活费，本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第二款规定：“被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分”。本案中，原告的母亲刘月红未满60周岁，且无有效证据证明其已丧失劳动能力又无其他生活来源的事实，故对被扶养人生活费的诉请不予支持。原告主张精神损害抚慰金，本院认为，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百三十八条第二款规定：“因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理”。本案中，因被告梁洪涛已被依法追究刑事责任，故对原告的该主张不予支持。
本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”；第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”。根据前述生效刑事判决及查明的事实来看，被告梁洪涛的过错明显大于原告，本院根据本案的情况，酌情确定由被告梁洪涛赔偿原告损失的75%，即231014.45元。原告关于被告梁洪涛系执行被告金株公司工作任务造成原告的损害；被告金株公司存在招录员工、安全管理、配备危险工具等过错，故被告金株公司应承担相应的赔偿责任的主张，缺乏依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告梁洪涛于本判决生效之日起十日内赔偿原告何元人民币231014.45元。
二、驳回原告何元的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1454元，由原告何元负担364元，被告梁洪涛负担1090元。
原告何元于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告梁洪涛于本判决生效之日起七日内向本院交纳应负担的诉讼费。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。
审 判 长 沈 晟
审 判 员 邓 瑶
人民陪审员 许雪梅
二〇一八年一月二十三日
代书 记员 钱舒颖