天津市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）津01民终1152号
上诉人（原审原告）聂鑫，无职业。
被上诉人（原审被告）天津融创奥城投资有限公司，住所地天津市南开区宾水西道奥城商业广场C7座9层。
法定代表人迟迅，总经理。
委托代理人张凯恒，该公司法务。
上诉人聂鑫因劳动争议纠纷一案，不服天津市南开区人民法院（2015）南民初字第9312号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
一审法院审理查明，原、被告双方原系劳动关系。原告工资于每月30日左右以银行转账形式发放。双方均认可原告在职期间工资已全部分发放完毕。考勤以指纹打卡方式记录。
关于入职时间，原告主张2014年11月20日；被告主张2014年12月19日。
关于岗位，原告主张渠道主管；被告主张渠道。
关于工资构成，原告主张岗位工资4000元+餐补100元；被告主张基本工资2000元+提成。
关于工资发放周期，原告主张每月30日发放上月一整月工资；被告主张每月30日发放本月一整月工资。
关于工作时间，原告主张每日9：00上班，下班时间不固定，每日工作12小时许，每周工作6至7天；被告主张标准工时制，每日9：00上班、18：00下班，加班需公司审批。被告当庭确认，根据其提交的考勤记录，原告公休日加班2天。
关于最后到岗日，原告主张2015年5月27日；被告主张2015年5月28日。
关于劳动关系解除时间，原告主张2015年5月28日；被告主张2015年5月29日。
原告当庭表示，要求以每月实发工资数额为基数计算其各项请求。
原告当庭确认其第三项诉请的“佣金”即提成。关于提成的计算标准、系数、发放情况，双方各执一词：原告主张，原、被告双方口头约定，按照原告带领的组员的全体实际营业额的万分之四来计算提成，单位每月会给出一个不定的销售业绩指标，如果超额完成，在计算提成时系数会变为万分之八或千分之一。原告负责兰园项目的房屋出售，该项目于2015年7月开盘，原告在职期间未发放提成。因原告对其带领组员的实际营业额不清楚，故原告按组员交过意向金的意向客户的缩比，以万分之八为系数估算出提成即佣金数额，故本案诉请30000元；被告主张，双方口头约定，开盘前根据当月项目积累意向客户任务完成情况确定当月提成系数，系数范围为万分之六到千分之一，按个人积累意向客户对应意向房源价格的平均数作为提成基数，乘以当月提成系数计算出当月佣金即提成数额。原告负责项目为南开区兰园项目。具体提成数额：2014年12月提成系数为万分之八，提成数额2202元，与当月基本工资一并发放；2015年1月提成系数万分之八，提成数额2520元，与当月基本工资一并发放；2015年2月系数万分之八，提成数额2200元，与当月基本工资一并发放；2015年3月提成系数万分之六，提成数额2795元，与当月基本工资一并发放；2015年4月提成系数万分之八，提成数额2520元，与当月基本工资一并发放；2015年5月提成系数万分之六，提成数额2000元，与当月基本工资一并发放；2015年6月提成系数万分之六，提成数额2115元，发放的是之前按原告业绩应得的提成，已单独打入原告工资卡；2015年8月提成系数万分之六，提成数额594元，发放的是之前按原告业绩应得的提成，已单独打入原告工资卡。综上，原告在职期间应发提成总计16946.54元，均已发放完毕。
庭审中，虽原告对被告证据一《劳动合同暨实习协议》真实性不予认可，认为前两页无原告签字系另行拼凑而成，但经法庭询问是否就此进行鉴定，原告表示不申请鉴定。该《劳动合同暨实习协议》约定：合同期限自2014年12月19日起至2015年12月18日，劳动报酬及支付方式为“2000+提成”。
另查，2015年7月29日，原告就未签订劳动合同赔偿、加班费、佣金事宜，以本案被告为被申请人向天津市南开区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。仲裁机构于2015年9月21日出具《逾期未裁决证明书》。
原告诉称，原告于2014年11月在被告处工作，任渠道主管，2015年5月双方解除劳动关系。原告认为被告侵犯其合法权益，故向仲裁机构申请仲裁，仲裁机构出具《逾期未裁决证明书》。原告不服，诉至法院，要求判令：一、解除原、被告双方事实劳动关系；二、被告支付原告2014年11月20日至2015年5月27日未签订劳动合同双倍工资差额24600元；三、被告向原告支付佣金（即提成）30000元；四、被告向原告支付加班费18000元（延时加班费6000元、公休日加班费8000元、法定节假日加班费4000元）；五、被告向原告支付社保损失7500元；六、被告向原告支付经济补偿金4100元，赔偿金4100元。
被告辩称，关于第二项诉请未签订劳动合同双倍工资问题，因原、被告已经签订了劳动合同故不同意给付；关于第三项诉请佣金问题，因原告主张的佣金没有事实及法律依据，且被告已按双方约定的数额将提成足额发放完毕故不同意给付；关于第四项诉请，因原告不存在加班情况故不同意给付。综上，不同意原告全部诉讼请求。
一审法院认为，原、被告系劳动合同关系，原告作为用人单位，应依照法律规定履行相关义务，保障劳动者合法权益。
关于原告第二项诉请未签订劳动合同双倍工资差额一节：原告虽当庭否认被告提交之《劳动合同暨实习协议》真实性，但认可签字系其本人签字，且就其主张的该证据系拼凑而成的说法不申请鉴定。既然原告无证据对其主张予以佐证，应承担不利后果，故法院认定，被告提交之《劳动合同暨实习协议》真实有效。该协议载明劳动合同期限、工作内容、工作地点、劳动报酬及支付方式、工作时间及休息休假、劳动保护和劳动条件、劳动纪律、合同解除与顺延、违约责任等系列条款，具备合同法规定的劳动合同必备条款，故法院认定，双方签订之《劳动合同暨实习协议》，可视为双方已经签订了书面劳动合同，现原告索要未签订劳动合同双倍工资差额，不符合法律规定，法院不予支持。
关于原告第三项诉请佣金一节：因原告未能提交充分证据证明其主张，故法院不予支持。
关于原告第四项诉请加班费一节：根据相关法律规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案原告未向法院提交相应证据证明其主张的加班情况，亦未能提交证据证明被告掌握其平日加班的证据，虽原告当庭否认被告提交的指纹记录，但未提交相应证据予以佐证，故法院对考勤记录予以采信。根据该记录，原告在职期间公休日加班2天。根据双方《劳动合同暨实习协议》约定之工资构成，被告应支付原告公休日加班费367.82元。
关于原告第一、五、六项诉讼请求，因均未经仲裁前置程序，故本案不予审理。
一审法院调解未果，遂判决：一、本判决生效后十五日内，被告天津融创奥城投资有限公司支付原告聂鑫在职期间公休日加班费367.82元；二、驳回原告聂鑫其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取，由被告天津融创奥城投资有限公司负担，于本判决书生效之日起十五日内直接交付。
判决后，上诉人聂鑫不服一审判决，提出上诉。请求撤销原判，依法改判支付我未签订劳动合同的双倍工资；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。其理由：一审判决认定事实错误，双方未签订劳动合同。当事人提出的证据属于用人单位掌握的，应由用人单位提供，用人单位不提供的，应承担举证不利的后果，协议中未约定为上诉人缴纳社会保险。被上诉人辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，同意原判。双方已实际签订劳动合同。
经审理查明，一审判决认定事实无误，有当事人的陈述及相关书证证明属实，本院予以确认。
经本院主持调解，双方当事人各执己见，未能达成调解协议。
本院认为，上诉人与被上诉人签订的《劳动合同暨实习协议》，系上诉人本人签字，就真实性问题，上诉人在一审中主张该协议系拼凑而成，但又不申请鉴定，一审法院认定上诉人应当承担不利后果，被上诉人提交的《劳动合同暨实习协议》真实有效，是正确的。该协议已载明劳动合同期限、工作内容、工作地点、劳动报酬及支付防暑、工作时间及休息休假、劳动保护和劳动条件、劳动纪律、合同解除与顺延、违约责任等条款，基本具备劳动合同必备条款，一审法院认定，双方签订《劳动合同暨实习协议》可视为双方已经签订了书面劳动合同并无不妥。上诉人坚持主张被上诉人支付未签订劳动合同的双倍工资无事实及法律依据，本院不予支持。关于上诉人提出缴纳社会保险问题，应经仲裁前置程序。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人聂鑫负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 郭萍惠
代理审判员 赵 盈
代理审判员 闫 飞
二〇一六年三月十一日
书 记 员 王 越
附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；