福建省南安市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）南民初字第83号
原告朱林发，男，汉族，经商。
委托代理人卓光勇、吴美蓉，福建尚民律师事务所律师。
被告泉州市广盛汽车服务有限公司。
法定代表人林春花，该公司执行董事。
被告泉州工程职业技术学院，组织机构代码：39957364－3。
法定代表人林春花，该学院董事长。
两被告共同委托代理人刘惠阳、黄棍，福建泉秀律师事务所律师。
原告朱林发因与被告泉州市广盛汽车服务有限公司（以下简称泉州广盛公司）、泉州工程职业技术学院（以下简称泉州工程学院）建设工程施工合同纠纷一案向本院起诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年2月3日、4月10日、8月17日、9月8日公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人卓光勇、吴美蓉，两被告共同委托代理人黄棍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2011年7月20日，原告与被告泉州广盛公司的代表人林武胜（该公司法定代表人林春花的弟弟）签订一份《协议书》，约定的工程项目为被告泉州工程学院的行政楼、1-2#教学楼，该项目的模板制作、安装以包工包料的形式由原告承包施工，单价以模板接触砼面积计算工程量每平方米46元；工程款的拨付时间为模板项目行政楼地下室砼顶板浇筑完成后付10%，以上每四层板浇筑完成后付80%，封顶后屋面构件及砌体完成后再付10%，余工程竣工验收后一个月内付清，教学楼封顶后付80%，其余工资待工程全部完成竣工验收后一个月内付清。合同签订后，原告积极配合两被告的施工计划，及时组织工人投入施工建设，但被告却未能按照合同约定及时足额支付工程款。经原告多次催讨，被告均不予配合，原告迫于无奈自行垫资施工。现原告已经于2013年4月份如期完成约定的模板工程，且目前涉案的工程即泉州工程学院行政楼、1、2#教学楼已经投入正常使用。现泉州工程学院1、2#教学楼的工程经被告泉州广盛公司现场管理人员吴伟明确认工程款为628916.6元。但行政楼的模板工程被告却故意迟迟不予结算。后经原告自行委托核算，结果为模板工程的工程量为50637.192平方米，工程款计2329310.83元。该核算结果原告已依法书面送达两被告，后又发律师函给两被告。但两被告至今既未提出异议也未及时支付工程款。以上两个项目的模板工程款共计2958227.43元，被告泉州广盛公司负有及时足额支付工程款项的义务，被告泉州工程学院作为工程的业主和实际受益人，亦负有实际付款义务，依法应对上述工程款承担连带清偿责任。但被告至今只支付了部分工程款，尚欠1068747.63元。请求法院判决：1、被告泉州广盛公司立即支付原告工程款1068747元，并承担相应的利息损失（自起诉之日起至实际付清全部款项之日止按中国人民银行同期同类贷款利率计付）；2、被告泉州工程学院对上述尚欠的工程余款承担连带清偿责任。
被告泉州广盛公司、泉州工程学院辩称：与原告签订《协议书》的林武胜原系泉州广盛公司泉州工程职业技术学院工程的项目负责人，并非泉州工程学院的职工，与原告存在合同关系的是泉州广盛公司，并非泉州工程学院。泉州广盛公司系泉州工程学院的投资人，是泉州工程学院工程的业主。原告请求泉州工程学院承担连带清偿责任缺乏事实和法律依据，应予驳回。泉州工程职业技术学院1、2#教学楼、行政楼工程至今尚未竣工验收并交付给泉州工程学院。原告施工的泉州工程学院1、2#楼教学楼模板工程的工程款为628916.6元，泉州广盛公司没有异议。对泉州工程学院行政楼的模板工程量，原告自行委托福建中诚信工程管理服务公司所作工程量汇总表系原告单方委托，不能作为定案依据。泉州广盛公司按工程进度发放工程款，已支付1910603元，不存在拖欠工程款的事实。原告未提供木工资料及工人工资表、行政楼工程量未经泉州广盛公司确认，工程尚未竣工验收，即便存在未付工程款，原告请求泉州广盛公司支付利息也缺乏依据，请求予以驳回。
经审理查明：2011年7月20日，原告（乙方）与被告泉州广盛公司（甲方）就泉州工程学院行政楼、1-2#教学楼的模板制作、安装工程签订《协议书》，约定：一、承包范围：1、泉州工程学院1-2#教学楼、行政楼设计施工图纸、变更图纸的模板制作、安装为全部承包范围（含钢管支撑系统，制作安装过程的全部机械）；2、本工程应包含1-2#教学楼原已施工完成的1-3层的构造柱、窗台压顶、卫生间反梁等零星构件的模板安装；3、乙方自行提供地下室止水螺杆和楼层的剪力墙套管，墙拉结筋钻孔；4、乙方自行负责班组工人住宿；六、承包单价：承包项目的模板制作、安装、支撑，以模板接触砼面积计算工程量每平方米人民币46元整；七、工程款的拨付：1、本工程的模板项目，行政楼地下室砼顶板浇筑完成后付80%，以上每四层板浇筑完成后付80%，封顶后层面构件及砌体完成后再付10%，余工程竣工验收后一个月内付清，教学楼封顶后付80%，其余工资待工程全部完成竣工验收后一个月内付清。合同签订后，原告依约进行了模板工程的施工。2013年4月，原告施工的泉州工程学院行政楼、1-2#教学楼的模板工程完工并交付被告泉州广盛公司。被告泉州广盛公司确认1-2#教学楼模板工程面积共计13672.1平方米，但对行政楼模板工程的施工面积，被告泉州广盛公司至今未与原告结算。原告即委托福建中诚信工程管理有限公司对行政楼模板工程的工程量进行计算。福建中诚信工程管理有限公司出具《泉州工程职业技术学院行政楼模板工程量汇总单》给原告，计算的工程量为50637.192平方米。现泉州工程学院行政楼、教学楼工程已投入使用。原告遂向本院起诉。因被告泉州广盛公司对福建中诚信工程管理有限公司出具的《泉州工程职业技术学院行政楼模板工程量汇总单》的结论持有异议，在本案审理期间，根据原告的申请，本院依法委托泉州汇高工程造价咨询有限公司对原告施工的泉州工程学院行政楼模板工程的工程量进行鉴定。泉州汇高工程造价咨询有限公司于6月15日出具《工程造价司法鉴定意见书》，鉴定结论为：本案诉争的泉州工程学院行政楼施工模板（制作、安装）的工程量为42590.57平方米。
另查明，原告无建筑施工企业资质；被告泉州广盛公司已支付工程款1891188元。
又查明，被告泉州工程学院于2014年4月取得《中华人民共和国民办学校办学许可证》，于2014年6月3日办理《事业单位法人证书》，登记的举办单位为泉州广盛公司。在本案审理期间，原告同意由被告泉州工程学院对泉州工程学院设立前，该学院举办单位泉州广盛公司与原告签订《协议书》，将泉州工程学院行政楼、1-2#教学楼的模板制作、安装工程发包给原告施工，拖欠的工程款及利息承担合同责任。
上述事实，原告的身份证，被告泉州广盛公司的《营业执照》、内资企业登记基本情况表、《组织机构代码证》，泉州工程学院的《事业单位法人证书》、《中华人民共和国民办学校办学许可证》、《组织机构代码证》，《协议书》、《泉州工程职业技术学院1-2#教学楼模板结算单》、泉州汇高工程造价咨询有限公司汇高造价（2015）鉴字第03号《工程造价司法鉴定意见书》和当事人法庭陈述为证，具有真实性、合法性、关联性，本院依法予以确认。
综上事实，本院认为：2011年7月20日，原告与被告泉州广盛公司签订《协议书》，向被告泉州广盛公司承包泉州工程学院行政楼、1-2#教学楼的模板制作、安装工程施工。合同签订后，原告依约定施工。现原告施工的泉州工程学院行政楼、1-2#教学楼的模板工程已完工，被告泉州广盛公司未经验收即将工程投入使用。原告未取得建设工程施工的资质，违反有关法律的强制性规定，其与被告间的建设工程施工合同关系应确认无效，但被告泉州广盛公司擅自使用原告施工的模板工程，原告可以请求发包人参照施工合同约定支付工程价款，其中1-2#教学楼模板工程的工程量经双方结算计13672.1平方米，双方没有异议，本院予以确认。对行政楼的模板工程工程量，被告泉州广盛公司至今不与原告结算。原告提供的福建中诚信工程管理有限公司出具的《泉州工程职业技术学院行政楼模板工程量汇总单》是原告单方委托，对此，被告提出异议。在本案审理期间，根据原告的申请，本院依法委托泉州汇高工程造价咨询有限公司对原告施工的泉州工程学院行政楼模板工程的工程量进行鉴定。泉州汇高工程造价咨询有限公司于6月15日出具《工程造价司法鉴定意见书》，鉴定结论为：本案诉争的泉州工程学院行政楼施工模板（制作、安装）的工程量为42590.57平方米。对该鉴定结论，当事人没有足以反驳的相反证据和理由，可以作为本案定案依据。上述原告施工的泉州工程学院施工模板的工程量共计56262.67平方米。根据《协议书》约定的每平方米46元计算，工程款计2888082.82元，扣除被告泉州广盛公司已支付的1891188元，尚应支付696894.82元及利息。被告泉州工程学院设立前，被告泉州广盛公为设立泉州工程学院，于2011年7月20日以自己的名义与原告签订《协议书》，将行政楼、1-2#教学楼的模板制作、安装工程发包给原告施工，原告可以请求泉州广盛公司承担《协议书》的合同责任。泉州工程学院于2014年6月3日成立，作为行政楼、1-2#教学楼工程的业主，现已实际享有行政楼、1-2#教学楼工程的权利，原告也可以请求泉州工程学院对该学院设立前，该学院举办单位泉州广盛公司与原告签订的《协议书》承担合同责任。现原告请求被告泉州工程学院对泉州广盛公司与原告签订《协议书》，将泉州工程学院行政楼、1-2#教学楼的模板制作、安装工程发包给原告施工，尚欠工程款696894.82元及起诉日起的利息承担清偿责任，符合有关法律规定，本院予以支持。被告泉州广盛公司未经竣工验收即接收原告施工的模板工程并将工程投入使用，依法应以其占有工程之日为竣工日期。被告泉州广盛公司将原告施工的模板工程投入使用，却拒不与原告对工程量进行结算，又以未经竣工验收为由拒不支付尚欠工程款，没有法律依据，本院不予采纳。被告泉州广盛公司在案件庭审中提出原告施工的模板工程存在质量问题，但未提出反诉，且其作为发包人，已经擅自使用了原告施工的模板工程，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利，没有法律依据，依法不应予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第二百六十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项、第二条、第十三条、第十四条第（三）项、第十六条、第十七条、第十八条第（一）项、第十九条、第二十三条、第二十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第二条第二款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条、第一百二十一条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条、第二十九条、第七十一条、《建筑业企业资质管理规定》第三条、第五条的规定，判决如下：
一、被告泉州工程职业技术学院应于本判决生效后十日内支付原告朱林发工程款696894.82元及利息（利息按中国人民银行规定的银行同期同类贷款利率计算，自2014年12月22日计至本判决确定的还款日止）；
二、驳回原告朱林发的其他诉讼请求。
被告泉州工程职业技术学院如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费14419元、鉴定费20000元，由被告泉州工程职业技术学院负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。
审 判 长 尤江岚
审 判 员 陈纯金
人民陪审员 黄莲治
二〇一五年九月十八日
书 记 员 尤加阳
速 录 员 侯芬芬
附：主要法律条文
《中华人民共和国合同法》
第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。
第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：
（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；
第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。
第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；
第十四条当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：
（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。
第十六条当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。
第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。
第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：
（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；
第十九条当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。
第二十三条当事人对部分案件事实有争议的，仅对有争议的事实进行鉴定，
《最高人民法院关于适用中华人民共和国公司法若干问题的规定（三）》
第二条公司成立后对前款规定的合同予以确认，或者已经实际享有合同权利或者履行合同义务，合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二十八条一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。
第二十九条审判人员对鉴定人出具的鉴定书，应当审查是否具有下列内容：
（一）委托人姓名或者名称、委托鉴定的内容；
（二）委托鉴定的材料；
（三）鉴定的依据及使用的科学技术手段；
（四）对鉴定过程的说明；
（五）明确的鉴定结论；
（六）对鉴定人鉴定资格的说明；
（七）鉴定人员及鉴定机构签名盖章。
第七十一条人民法院委托鉴定部门作出的鉴定结论，当事人没有足以反驳的相反证据和理由的，可以认定其证明力。
《建筑业企业资质管理规定》
第三条建筑业企业应当按照其拥有的注册资本、专业技术人员、技术装备和已完成的建筑工程业绩等条件申请资质，经审查合格，取得建筑业企业资质证书后，方可在资质许可的范围内从事建筑施工活动。
第五条建筑业企业资质分为施工总承包、专业承包和劳务分包三个序列。
执行申请提示
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。