山东省潍坊市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁07民终1031号
上诉人（原审被告）：付保建，男，1974年2月11日出生，汉族，住山东省菏泽市巨野县。
被上诉人（原审原告）：张学玉，男，1967年12月28日出生，汉族，住青州市。
委托诉讼代理人：于志强，山东致允律师事务所律师。
原审被告：中国人民解放军71375部队，住所地：潍坊市潍城区庄头村。
代表人：郭庆新，部队长。
委托诉讼代理人：侯伟，男，1978年8月17日出生，汉族，该部队政治部律师。
委托诉讼代理人：栗烨，男，1983年8月27日出生，汉族，该部队科长。
原审被告：山东百世建设集团有限公司，住所地：菏泽市巨野县人民路256号。
法定代表人：仝保柱，总经理。
委托诉讼代理人：孙建堂，山东万信律师事务所律师。
上诉人付保建因与被上诉人张学玉、原审被告中国人民解放军71375部队、山东百世建设集团有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省潍坊市潍城区人民法院（2015）潍城望民初字第631号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人付保建上诉请求：撤销（2015）潍城望民初字第631号民事判决，驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求，上诉人返还被上诉人垫付的医药费35000元；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：四号楼周围全建有防止坠落楼下的安全通道，任何东西从楼顶坠落下来都会掉在安全通道内，除非在安全通道外女儿墙顶部行走才会掉落；被上诉人工作的地点在四号楼南面，而坠落的地点在四号楼北面，即施工及坠落的地点不在一个地方；被上诉人作为成年人，明知掉下去不死也残，仅自行承担20%责任不当；一审法院不采纳的上诉人提供的两证人的证言，不符合法律程序。一审判决认定事实错误，适用法律错误。
被上诉人张学玉辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
原审被告中国人民解放军71375部队述称：一审判决正确，请求驳回上诉。
原审被告山东百世建设集团有限公司述称：一审法院未查清事实，上诉人与被上诉人系雇佣关系，只有在从事雇佣活动过程中受伤，才承担责任，而被上诉人在雇佣关系结束后处理自己事宜回工地拿衣服时受伤，不应由上诉人及山东百世建设集团有限公司承担赔偿责任。
张学玉向一审法院起诉请求：各被告赔偿原告损失289942.37元（总损失为321942.37元，扣除被告付保建支付的32000元，原告主张289942.37元）。
一审法院认定：本案所涉71375部队坦克营4号战士宿舍楼建设工程系由被告中国人民解放军71375部队发包给被告山东百世建设集团有限公司承建，后被告山东百世建设集团有限公司又将其中的防水作业工程转包给被告付保建。后原告张学玉接受被告付保建雇佣从事防水作业。2014年7月14日下午7点左右，原告张学玉从工程楼顶坠落受伤。
原告张学玉受伤后入潍坊市脑科医院住院治疗29天，支出医疗费91688.97元。根据原告张学玉的申请，一审法院依法委托潍坊市坊子区仁康医院司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人张学玉之伤分别构成交通事故七级、八级、九级伤残；被鉴定人张学玉误工时间120天；被鉴定人张学玉住院期间二人护理，出院后一人护理30天；被鉴定人张学玉营养期60天；被鉴定人张学玉安装义眼片费用每次200元人民币，每4-5年更换一次。原告张学玉为此支付鉴定费1900元。
原告张学玉户籍地为青州市王坟镇许家庄村，该村村民委员会出具证明，证实其在村里无任何承包地，以在外打工作为主要收入来源。原告张学玉住院期间两人护理，由其妻子赵菊梅及其女儿张杰护理，出院后1人护理30天，由其妻子赵菊梅护理。原告张学玉主张赵菊梅按照农村标准59.39元/天计算；张杰系临朐县鑫凯玻璃加工厂职工，月平均工资2866.67元。综上，原告张学玉因本次事故造成的损失有：医疗费91688.97元、误工费7310.4元（按城乡结合部标准60.92/天×120天）、护理费6275.12元（59.39元/天×59天+2866.67元/月÷30天×29天）、营养费1200元、安装义眼片费用1000元（以200元/次计算，暂计算5年）、住院伙食补助费870元（30元/天×29天）、残疾赔偿金195690元（按照城乡结合部标准22237.5元/年×20年×44%），共计304034.49元。对上述费用，被告付保建已支付33000元。
关于原告张学玉受伤是否是发生在其从事雇佣活动的过程中的问题及事故发生时原告张学玉是在进行防水施工还是防水维修的问题，原告张学玉主张其系在四号楼楼顶进行防水施工时不慎坠落受伤；被告付保建、山东百世建设集团有限公司对此不予认可，称工程防水建设时，被告付保建与被告山东百世建设集团有限公司存在承包关系，但是事故发生时防水已做完，只是出现了质量问题，要求被告付保建进行维修。另由于6、7月份涉及高考，部队禁止夜间作业，原告受伤时已经下班，其当时并未从事施工活动，而是在下班后返回工地拿衣服的过程中受伤的。被告付保建称施工队早上6点半上班，上午11点半下班，下午13点上班，18点半下班，原告下午7点左右受伤，已经下班。被告山东百世建设集团有限公司则称应部队要求，其曾于2014年5月21日向各施工单位下发通知，通知载明七月份上午上班时间为6:30-11:30，下午上班时间为13：30-18:30，严禁未经批准擅自组织加班，并当庭提供该通知一份。为证实各自的主张，被告付保建申请证人房某、李某出庭作证，房某证言的基本内容为：我是经被告山东百世建设集团有限公司项目经理张某1招我到部队工地干电工，与张学玉不熟，但在工地上干活的时候见过面，跟付保建也是在工地上干活认识的，跟中国人民解放军71375部队没有直接关系，在它的工程上干活，跟山东百世建设集团有限公司也没有直接关系，就是在它承包的工地上干活。事故发生当天我们一起在工地上干活，干到6点半下班，大约7点多的时候我们跟很多干活的人在打饭吃饭，这时候就听到有人喊，楼上掉下人来了。然后我们就过去，过去之后就有人打急救电话。工地上下班时间安排为：上午7点半上班，中午11点半下班，下午1点半上班，下午6点半下班；李某证言的基本内容为：我与张学玉并不认识，我跟付保建是老乡，与中国人民解放军71375部队及山东百世建设集团有限公司均没有直接关系，只是在这个工地上干活，我去干活是经老乡介绍去的，但并不跟着付保建干活。事故发生时，是下午6点半下了班之后，我们去吃饭，吃着饭的时候就听别人喊从楼上掉下人来了，我们就去看了。我们的上下班时间是：早上7点上班，中午11点半下班，下午1点半上班，6点半下班；被告山东百世建设集团有限公司为证实自己的上述主张，申请证人张某1出庭作证，并提供了证人刘某的书面证言及被告山东百世建设集团有限公司委托代理人孙建堂对刘某所作调查笔录一份，其中张某1证言的基本内容为：我是山东百世建设集团有限公司职工，是本案所涉工地的技术负责人，与张学玉不认识，因为付保建给公司做防水，所以我跟他也认识，跟中国人民解放军71375部队本身没有关系，只是我公司跟他有合作关系。事故发生时，因为部队上对作息时间有要求，院里有学生要考学，所以部队口头通知我们夜间不允许施工跟加班，所以我们作息时间就按部队上的作息时间一样，18点半下班，出事当天我们就按规定时间下班了，下班之前我还问了一下上面有没有人，他们说没有了。然后我们准备吃饭的时候，原告不知道什么原因又回到了工地，原告回来的时候没有走规定的檐沟，也不知道什么原因就掉下来了，当时我们在下面的时候看见原告上去了，原告掉下来我们也看见了。原告掉下来之后看见他一只手里有衣服，另一只手里有杯子。这个工程的大防水当时已经做完了，就有一个小地方让他来补一下，维修一下，当时防水还没有验收，工程没有结束。刘某书面证言及调查笔录的基本内容为：在装甲旅4号楼施工期间，我为百世集团负责工人人员施工调解、调动等工作。2014年7月实施防水工程维修中，我看到有一个工人从檐沟外沿顶部滑落，具体时间是下午7点左右。当时我和张某1张经理在一起吃晚饭，看到事故发生，急忙打电话报120抢救。在医院陪他的时候，问他上去干什么，他说忘了拿衣服，回到宿舍后回去拿衣服，当时我和付保建、张某1都在场，都听到了。对于被告提供的上述证据，原告发表质证意见如下：1、对于被告山东百世建设集团有限公司提供的关于工作时间安排的通知，系被告单方提供，不符证据要件，不予认可；2、对于房某、李某的证人证言，两位证人都跟被告付保建是老乡，具有利害关系，该证言不能从客观上反映事实，对其真实性不予认可；从证言内容可以看出，他们都很明确知道下午的上下班时间，而上午的上下班时间跟被告在上一次庭审中的陈述不一致，原告有理由怀疑两位证人受到被告的教唆。同时，两位证人虽然都在工地上干活，但跟张学玉从事的并非同一工种，且对事故发生的经过没有亲眼所见，都是到听途说，其证言与本案无关；3、由于证人张某1系被告山东百世建设集团有限公司职工，双方之间存在利害关系，其证言不能作为认定案件事实的依据，其所述看见原告从楼顶坠落的证言与事实不符；其所述将该防水工程分包给被告付保建的事实没有异议，从其证言可以看出，被告山东百世集团建设有限公司与被告中国人民解放军71375部队之间的合同尚未履行完毕；4、对于证人刘某的证言，原告不予认可。
另查，本案被告付保建并不具备相应施工资质，被告山东百世建设集团有限公司并未提供本案所涉工程的竣工验收报告。
一审法院认为，原告张学玉与被告付保建之间成立雇佣关系，原告在从事雇佣活动期间受伤，由此造成的损失应由被告付保建按其过错程度进行赔偿。被告付保建、山东百世建设集团有限公司辩称原告张学玉受伤时工地已下班，不在从事雇佣活动的过程中，并提供相应的证据予以证实，但从二被告提供的证据内容来看，被告山东百世建设集团有限公司提供的关于作息时间的通知中载明的上下班时间、被告付保建陈述的上下班时间以及证人陈述的上下班时间均存在矛盾之处，且被告山东百世集团有限公司提供的关于作息时间的通知并未载明相关项目组负责人的签字确认，是否下发并未可知。因此，该二被告该答辩理由证据不足，不予采信。无论是防水工程建设还是防水工程维修，都需要施工人具备相应资质及安全生产条件。被告付保建作为并不具备相应资质的个人，承包或承揽此类工程维修项目，存在重大过错，对于原告张学玉的损失，应当按80%的比例承担赔偿责任。原告作为具备完全民事行为能力的个人，在施工过程中未能充分注意自身安全，导致受伤，对于自己的损失，应当自行承担20%。被告山东百世建设集团有限公司将防水工程分包给不具备施工资质的个人，对于原告张学玉的损失，应当与被告付保建承担连带赔偿责任。被告山东百世建设集团有限公司辩称事故发生时，防水工程已施工完毕，只是由于后期出现了质量问题，才要求被告付保建进行维修，因此，其不应承担连带责任。首先，被告对自己的该项答辩理由，仅提供了有利害关系的证人证言予以证实，并未提供竣工验收证明，证据不足；其次，被告山东百世建设集团将防水工程分包给被告付保建的行为，构成违法分包。即便事故发生时，被告付保建确实系为对防水工程进行维修而组织人员施工，但该维修行为也是履行双方之间建设工程分包合同附随义务的行为，是双方之间建设工程分包合同的一部分。因此，被告山东百世建设集团有限公司基于其违法分包的事实亦应对原告的损失承担连带赔偿责任。被告山东百世建设集团有限公司关于其不应承担连带赔偿责任的答辩理由不成立。被告中国人民解放军71375部队将已将本案所涉工程通过法定程序发包给具备施工资质的被告山东百世建设集团有限公司，因此，对于原告张学玉的损失，被告中国人民解放军71375部队不应承担赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条规定，判决如下：一、原告张学玉因受伤造成的损失，由被告付保建、山东百世建设集团有限公司连带赔偿80%即243227.59元，被告付保建已支付33000元，被告付保建、山东百世建设集团有限公司尚需赔偿原告210227.59元，于本判决生效之日起十日内履行完毕；二、驳回原告张学玉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5649元，由被告付保建、山东百世建设集团有限公司连带负担4453元，原告张学玉负担1196元。
本院二审期间，上诉人付保建提供证人张某2到庭作证称：下午6点半下班后，张学玉换衣服打水时发现其衣服忘在楼顶上，他没有走安全通道而是走的女儿墙，从楼上掉下来了。经质证，上诉人付保建、被上诉人中国人民解放军71375部队、山东百世建设集团有限公司对证人证言没有意见；被上诉人张学玉对上述证言不予认可。
本院认为，双方当事人争议的焦点问题是上诉人付保建是否应当承担赔偿责任及承担赔偿责任的比例。接受劳务者是劳务关系中的组织者、监督者和风险的防控者，对提供劳务者的活动负有安全注意和劳动保护的义务。接受劳务者为提供劳务者的职业活动提供必须的保障，才能在某种程度上有效地控制和防范伤害事件的发生。由于接受劳务者未提供必要的安全设备，未进行必要的安全教育，导致伤亡事故的发生，根据社会利益平衡原则，应当由接受劳务者一方承担主要责任。提供劳务者一方存在对自己安全注意不够的过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定的归责原则，并考虑社会公平等因素，应自负相应的民事责任（一般应为次要责任）。一审法院根据查明的事实，确定上诉人付保建作为雇主承担主要责任并无不当。关于具体承担赔偿责任的比例问题，一审法院认定的80%责任，属于主要责任的范畴，本院予以确认。
综上，一审判决认定事实基本清楚，处理结果并无不当，应予维持。上诉人付保建的上诉理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5649元，由上诉人付保建负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 孟 义
审 判 员 崔 旭
代理审判员 崔恒心
二〇一七年五月五日
书 记 员 牟姣姣