湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）长中民四终字第01759号
上诉人（原审原告）：刘海波，男，1981年9月27日出生，汉族。
委托代理人：周蓉，宁乡县煤炭坝法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：中国电信股份有限公司宁乡分公司，住所地宁乡县玉潭镇玉潭中路153号。
负责人：沈郁，该公司经理。
委托代理人：周新良，男，1974年5月16日出生，汉族，该公司员工。
委托代理人：卞方，男，1975年1月25日出生，汉族，该公司员工。
被上诉人（原审被告）：湖南省湘辉人力资源服务有限公司，住所地长沙市雨花区湘府中路198号。
法定代表人：陈武，该公司董事长。
委托代理人：张鹏，男，1984年2月29日出生，汉族，该公司职员。
委托代理人：李为，男，1981年8月5日出生，汉族，该公司客服部经理。
上诉人刘海波因与被上诉人中国电信股份有限公司宁乡分公司（以下简称宁乡电信公司）、被上诉人湖南省湘辉人力资源服务有限公司（以下简称湘辉公司）劳动争议纠纷一案，不服湖南省宁乡县人民法院（2012）宁民初字第2743号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院认定：刘海波从2000年7月开始在宁乡电信公司从事电信业务代办工作，从2004年4月1日开始，湘辉公司陆续与刘海波签订了《劳动合同》，湘辉公司将刘海波派往宁乡电信公司工作。2010年4月1日，湘辉公司与刘海波签订了《劳务派遣劳动合同书》，合同期限自2010年4月1日起至2012年3月31日止，湘辉公司派遣刘海波到宁乡电信公司的大成桥支局从事维护工作，刘海波的工资由湘辉公司按月发放。刘海波终止劳动合同前12个月的平均工资为1802.7元。2012年3月31日湘辉公司通知刘海波劳动合同到期后不再续签劳动合同，为此，双方引发劳动争议。2012年6月10日刘海波向宁乡县劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求湘辉公司、宁乡电信公司共同支付：1、经济补偿74229.6元；2、宽带装机工资5160元、电话装机工资5460元，并支付拖欠工资补偿金每年2655元；3、加班工资15456元；4、代班工资3005元，值夜班400元，2012年5月、6月份的双倍工资12368元；5、年休假工资29862元；6、缴纳社会保险并支付失业保险金。2012年9月13日宁乡县劳动争议仲裁委员会作出了如下裁决：一、湘辉公司支付刘海波经济补偿8112.15元；二、湘辉公司支付刘海波年休假加班工资5304.50元；三、驳回刘海波的其他申诉请求。刘海波对此不服，遂诉至法院。
原审法院另认定：在劳动合同存续期间湘辉公司已为刘海波缴纳了养老保险和失业保险。
原审法院认为，归纳双方在庭审中的辩论观点，本案双方争议的焦点有以下四点：其一，宁乡电信公司是否应该支付刘海波装机工资？刘海波与宁乡电信公司在2004年4月前系业务代办关系，属一般的民事代理合同关系，不具有劳动关系。因此，刘海波要求被告宁乡电信公司按照有关劳动法的法律、法规的规定支付装机工资及拖欠工资补偿金的诉讼请求，法院不予支持，刘海波与宁乡电信公司因装机费用发生的纠纷系双方因履行委托合同而发生的争议可另行处理。至于刘海波提出的2007年1月至7月的装机工资，刘海波虽向法院提供了宽带安装号码明细表，但不能证明其所举张的事实，刘海波的这一主张无事实依据，不予支持。其二，宁乡县电信公司、湘辉公司是否应当支付刘海波经济补偿金以及经济补偿金年限的计算问题。《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称《劳动合同法》）第四十六条第（五）项规定，除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中刘海波与湘辉公司劳动合同期满以后，湘辉公司不同意续签劳动合同，湘辉公司应当支付刘海波经济补偿金。宁乡电信公司没有与刘海波建立劳动关系，不存在支付经济补偿。关于经济补偿年限的计算问题，《劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第九十七条规定，本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。对于《劳动合同法》实施前的经济补偿问题，根据《中华人民共和国劳动法》（以下简称《劳动法》）第二十八条规定，劳动合同终止不属于用人单位应当支付经济补偿的情形，因此，计算刘海波经济补偿年限应当从《劳动合同法》实施之日起即从2008年1月1日起至2012年3月31日止，湘辉公司应当支付刘海波4.5个月工资的经济补偿即1802.7元／月×4.5月=8112.15元。其三，宁乡电信公司、湘辉公司是否应该支付刘海波加班工资、代班工资、值夜班工资。本案中，刘海波虽然提供了加班明细表、代班证明等证据，但未提供劳务派遣单位或者用工单位安排加班或代班的证据，因此，刘海波这一诉讼请求没有事实依据，法院不予支持。其四，宁乡电信公司、湘辉公司是否应该支付刘海波带薪年休假工资。国务院《职工带薪年休假条例》（以下简称《条例》）2008年1月1日实施后，刘海波依法应当享有年休假。《条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。刘海波依法应当享有年休假的天数如下：2008年度5天、2009年度5天、2010年度5天、2011年度5天、2012年1天（90天÷365天×5天），共计21天。《条例》第五条规定，对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。中华人民共和国劳动和社会保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》劳社部发（2008）3号规定，月计薪天数（365天-104天）÷12月=21.75天，湘辉公司未安排刘海波年休假，应当支付刘海波加班工资1802.7元／月÷21.75天／月×21天×200%=3481元，宁乡电信公司没有和刘海波建立劳动关系，不存在支付刘海波年休假加班工资。关于刘海波诉请要求宁乡电信公司、湘辉公司缴纳社会保险的问题，根据《劳动法》第一百条规定，缴纳社会保险属于劳动行政部门的职责范畴，不属于人民法院民事案件的受案范畴。至于刘海波诉请要求宁乡电信公司、湘辉公司支付失业保险金的问题，在刘海波与湘辉公司劳动关系存续期间，湘辉公司已为刘海波购买了失业保险，刘海波失业以后不存在湘辉公司向其支付失业保险金；对于刘海波提出的2012年5、6月的双倍工资问题，因刘海波与湘辉公司劳动关系于2012年3月31日因劳动合同期满而终止，刘海波没有在湘辉公司上班不存在支付其劳动报酬，也不存在支付其双倍工资。对于刘海波在庭审中提出的要求宁乡电信公司支付2000年7月至2004年4月未签劳动合同的双倍工资差额的问题，经审查，双方当时未形成劳动关系，且《劳动合同法》当时尚未实施。因此，刘海波的这一请求无事实和法律依据，法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第二十八条、第一百条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条（五）项、第四十七条第一款、第三款、第八十二条第一款、第九十七条第三款、参照国务院《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条第三款之规定，原审法院判决：一、湘辉公司支付刘海波经济补偿8112.15元；二、湘辉公司支付刘海波年休假加班工资3481元；三、驳回刘海波的其他诉讼请求。上述一、二项合计11593.15元，限湘辉公司在判决生效后5日内付清。案件审理费10元，由湘辉公司负担。
上诉人刘海波不服原审判决，上诉称：1、2000年7月至2004年3月，刘海波一直在宁乡电信公司工作，且双方未签订劳动合同，宁乡电信公司应当支付刘海波未签订劳动合同的双倍工资未支付部分。2、刘海波的经济补偿金应当计算12个月。根据劳动法的规定，应当支付二倍的经济补偿金。3、两被上诉人一直拖欠刘海波的装机工资。4、刘海波工作期间，宁乡电信公司安排其法定节假日及双休日加班，应当支付刘海波加班工资。5、刘海波未休年休假共计32天，不是原审认定的21天，应当支付32天的年休假工资。因此，请求：1、两被上诉人共同支付上诉人赔偿金、装机工资、加班工资、代班工资、年休假工资、未签订劳动合同二倍工资差额等共计人民币14.85万元。2、由两被上诉人承担本案诉讼费用。
被上诉人湘辉公司辩称：1、湘辉公司2010年8月25日成立，接手了湖南省湘劳人力资源开发服务有限公司（以下简称湘劳公司）的劳务派遣业务。刘海波是2004年由湘劳公司招录的派遣员工。在此之前刘海波与湘辉公司不存在任何劳动关系。2、刘海波与湘辉公司的劳务派遣合同已于2012年3月31日到期，属于正常的劳动合同终止，不存在给付赔偿金的情形。3、双方的劳务派遣合同以及上岗协议约定的是实行月薪制，而非实行计件工资。刘海波日常工作中装机属于工作范围内的事项，其工作区域或任务调整属于宁乡电信公司的正常工作安排，湘辉公司无需再支付装机工资、代班工资以及值夜班工资。4、刘海波在宁乡电信公司从事的是外线维护安装工作，其工作性质较为灵活，经常因雨雪天气无法工作，只能休假。刘海波的休假时间已远远超于应享受年休假天数。湘辉公司不应支付加班工资、年休假工资。综上，请求二审法院查明事实，依法驳回上诉人的上诉请求，维护被上诉人的合法权益。
被上诉人宁乡电信公司的答辩意见与被上诉人湘辉公司的答辩意见一致。
本院二审审理查明的事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为，根据本案案情以及双方当事人发表的诉辩意见，本案的争议焦点为：1、2000年7月至2004年3月31日刘海波与宁乡电信公司是否存在劳动关系。2、刘海波要求支付12个月二倍经济补偿金的请求是否应当支持。3、刘海波要求支付装机工资、加班工资、代班工资及值夜班工资的请求是否应当支持。4、刘海波的年休假天数是多少。
关于焦点一。经审查，刘海波与宁乡电信公司在2000年7月至2004年3月31日是业务代办关系。因此，2000年7月至2004年3月31日刘海波与宁乡电信公司之间不存在劳动关系，故刘海波提出的要求宁乡电信公司支付2000年7月至2004年3月31日期间未签订劳动合同的二倍工资未支付部分的上诉请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。
关于焦点二。经审查，《劳动合同法》2008年1月1日才实施。根据该法第九十七条的规定，该法施行之日存续的劳动合同在该法施行后解除或者终止，依照该法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自该法施行之日起计算；该法施行前，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。对于该法实施前的经济补偿问题，根据《劳动法》第二十八条的规定，2008年以前劳动合同到期终止用人单位无须向劳动者支付经济补偿金。本案中，刘海波与湘辉公司是因劳动合同到期而终止，根据上述法律规定，计算刘海波经济补偿年限应当从《劳动合同法》实施之日起即从2008年1月1日起至2012年3月31日止。因此，原审法院认定湘辉公司应当支付刘海波4.5个月的经济补偿金正确，本院予以确认。故刘海波提出的要求支付12个月二倍经济补偿金的上诉请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。
关于焦点三。经审查，1、刘海波提供的加班明细表、代班证明系其单方面制作，湘辉公司并不认可。且刘海波并未提供湘辉公司或者宁乡电信公司安排其加班、代班或者值夜班的证据。故刘海波提出的要求支付加班工资、代班工资、值夜班工资的上诉请求，没有事实依据，本院不予支持。2、根据刘海波与宁乡电信公司签订的《上岗协议书》的约定，工资标准采用的是基本工资加绩效奖金相结合的工资分配办法，而并非实行计件工资制，且双方还约定刘海波应服从宁乡电信公司的组织调度，工作安排。因此，刘海波所称的日常工作中的装机属于其工作范围内的事项，其提出要求支付装机工资的上诉请求，没有事实和法律依据，本院不予采纳。
关于焦点四。经审查，刘海波从2000年7月开始在宁乡电信公司从事电信业务代办工作，至2010年7月工作已满10年，其依法应当享受年休假的天数为：2008年度5天、2009年度5天、2010年度10天、2011年度10天、2012年度2天，共计32天。因此，刘海波提出的其年休假天数应当为32天的上诉理由成立，本院予以支持。工作期间，湘辉公司并未安排刘海波年休假。因此，湘辉公司应当支付刘海波年休假加班工资5304.5元（1802.7元／月÷21.75天／月×32天×200%）。
综上，原审法院认定事实清楚，但适用法律有误，判处不当。上诉人刘海波提出的上诉理由部分成立，本案应予改判。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第二十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（五）项、第四十七条第一款、第三款、第九十七条第三款，参照国务院《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条第三款以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省宁乡县人民法院（2012）宁民初字第2743号民事判决的第一项，即湖南省湘辉人力资源服务有限公司支付刘海波经济补偿8112.15元；
二、撤销湖南省宁乡县人民法院（2012）宁民初字第2743号民事判决的第二项、第三项，即湖南省湘辉人力资源服务有限公司支付刘海波年休假加班工资3481元；驳回刘海波的其他诉讼请求；
三、湖南省湘辉人力资源服务有限公司支付刘海波年休假加班工资5304.5元；
四、驳回刘海波的其他诉讼请求。
上述一、三项合计13416.65元，限湖南省湘辉人力资源服务有限公司在本判决生效后5日内付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，湖南省湘辉人力资源服务有限公司应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，共计20元，由湖南省湘辉人力资源服务有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李祖湖
审 判 员 何冬林
代理审判员 黄红萍
二〇一四年二月十四日
书 记 员 钟志彬
附本案适用的相关法律条文：
《中华人民共和国劳动法》
第二十八条用人单位依据本法第二十四条、第二十六条、第二十七条的规定解除劳动合同的，应当依照国家有关规定给予经济补偿。
《中华人民共和国劳动合同法》
第四十六条由下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
……
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同、劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
……
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
……
本条所称的月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第九十七条本法施行前已依法订立且本法施行之日存续的劳动合同，继续履行；本法第十四条第二款第三项规定连续订立固定期限劳动合同的次数，自本法施行后续订固定期限劳动合同时开始计算。
……
本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日其计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。
《职工带薪年休假条例》
第二条机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。
第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。
国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。
第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。
……
单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
……
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
……