浙江省湖州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）浙湖商初字第21号
原告：久立集团股份有限公司。
法定代表人：周志江。
委托代理人：方建平、徐晓青。
被告：浙江神和实业有限公司。
法定代表人：徐珺文。
被告：上海神和实业有限公司。
法定代表人：叶凌霞。
被告：湖州美佳电器工程有限公司。
法定代表人：陈旭。
被告：浙江美盛电器有限公司。
法定代表人：章美娟。
被告：王秀莲。
被告：叶小兰。
被告：王程林。
被告上海神和实业有限公司、湖州美佳电器工程有限公司、浙江美盛电器有限公司。
被告：徐珺文。
原告久立集团股份有限公司（以下简称久立公司）与被告浙江神和实业有限公司（以下简称浙江神和公司）、上海神和实业有限公司（以下简称上海神和公司）、湖州美佳电器工程有限公司（以下简称美佳公司）、浙江美盛电器有限公司（以下简称美盛公司）、王秀莲、叶小兰、王程林、徐珺文企业借贷纠纷一案，原告于2013年12月18日向本院起诉，本院于同日立案受理后，依法组成合议庭于2014年2月20日公开开庭进行了审理。原告久立公司的委托代理人徐晓青、被告上海神和公司、美佳公司、美盛公司、王秀莲、叶小兰、王程林的共同委托代理人卞国雄到庭参加诉讼，被告浙江神和公司、徐珺文经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2011年2月21日，浙江神和公司因生产经营需要，向原告借款3000万元，借款期限至2011年12月31日止，双方于当日签订借款协议一份，协议还就借款担保、违约责任、争议解决等内容进行了明确约定。美佳公司、美盛公司、安吉云鸿空调工程有限公司（以下简称云鸿公司）、徐珺文在借款协议上签章为浙江神和公司履行债务向原告提供担保。其中，美佳公司、美盛公司、云鸿公司共同担保借款贰仟万元，徐珺文担保借款壹仟万元。协议签订后，原告按约履行了合同义务，但借款到期后，借款人及保证人均未履行还款责任。2012年2月14日，浙江神和公司、上海神和公司、美佳公司、美盛公司、云鸿公司与原告签订协议书，共同确认浙江神和公司尚欠原告到期借款2460万元。期间，虽经原告催讨，借款人及各保证人仍未偿还借款。另查，云鸿公司于2011年10月11日由股东会决议解散并注销，未经清算，注销时公司投资人为王秀莲、叶小兰、王程林。根据相关法律规定，王秀莲、叶小兰、王程林作为云鸿公司股东，怠于履行清算义务，应对公司债务承担连带清偿责任。综上，请求判令：一、浙江神和公司立即归还原告借款2460万元，并偿付原告逾期还款违约金；二、上海神和公司对上述债务承担连带清偿责任；三、美佳公司、美盛公司、王秀莲、叶小兰、王程林对上述债务在2000万元的限额内承担连带清偿责任，徐珺文对上述债务在1000万元的限额内承担连带清偿责任；四、本案诉讼费用由各被告承担。
原告为支持其诉讼请求，向本院提交了以下证据：
证据一、《借款协议》一份，证明浙江神和公司向原告借款3000万元，美佳公司、美盛公司、云鸿公司、徐珺文在借款协议上签字或盖章承担连带责任保证；
证据二、转账凭证三份，证明原告已经按约履行了借款的交付义务；
证据三、《协议书》一份，证明各方确认浙江神和公司尚欠原告借款2460万元，上海神和公司、美佳公司、美盛公司、云鸿公司自愿为浙江神和公司的上述债务提供相应担保；
证据四、公司基本情况和变更登记情况各一份，证明王秀莲、叶小兰、王程林作为云鸿公司的股东应对原公司债务承担连带清偿责任。
被告上海神和公司、美佳公司、美盛公司、王秀莲、叶小兰、王程林共同答辩称：一、因本案借款发生于企业之间，因此借款合同无效；二、担保人不存在主观过错；三、美佳公司、美盛公司、云鸿公司在协议上的签字盖章均为无效，法定代表人的签字均系他人冒签；四、王秀莲、叶小兰、王程林作为云鸿公司的股东，对公司对外担保是不知情的，云鸿公司的注销是按照法定程序，三人无需承担担保责任。综上，请求驳回久立公司对上海神和公司、美佳公司、美盛公司、王秀莲、叶小兰、王程林的诉讼请求。
被告上海神和公司、美佳公司、美盛公司、王秀莲、叶小兰、王程林为支持自身主张，向本院提交云鸿公司变更登记材料三份和注销登记材料六份，证明云鸿公司注销前进行了清算公告，符合公司法的规定，王秀莲、叶小兰、王程林无需对借款承担保证责任。
被告浙江神和公司、徐珺文既未作答辩也未向本院提交证据。
经质证：1、被告上海神和公司、美佳公司、美盛公司、王秀莲、叶小兰、王程林对原告提交的证据一、二的合法性有异议，其认为借款协议明确载明借款人和出借人是两家公司。依据现行法律法规企业是不准出借资金的。美佳公司、美盛公司虽然盖有公章，但签名均不是法定代表人所签，且协议规定合同是各方法定代表人或授权委托人签字并加盖单位公章才生效。2、对原告提交的证据三的合法性有异议，美佳公司、美盛公司的公章均是案外人章国奇加盖，签字也非法定代表人所签。3、对原告提交的证据四无异议。4、久立公司对被告上海神和公司、美佳公司、美盛公司、王秀莲、叶小兰、王程林提交的证据三性均有异议，其认为王秀莲、叶小兰、王程林作为公司清算组成员，在清算过程中明显违反法定程序，应当赔偿由此给原告造成的损失。5、被告浙江神和公司、徐珺文经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，视为放弃举证、质证的权利。
对上述证据，其中原告提交证据的真实性、合法性、关联性本院予以认定，被告提交证据的真实性、合法性本院予以认定，至于该证据能否达到被告所要证明的目的，本院将结合下文予以阐述。
根据上述认定的证据及到庭当事人在庭审中的陈述，查明本案事实如下：
1、2011年2月21日，被告浙江神和公司向原告借款3000万元，双方于同日签订《借款协议》一份，约定借款期限至2011年12月31日止，双方另就还款责任作出了明确约定。被告美佳公司、美盛公司、徐珺文及案外人云鸿公司作为3000万元借款的保证人，分别在《借款协议》上加盖公章或签字。其中，美佳公司、美盛公司、云鸿公司在2000万元限额内承担连带保证责任，徐珺文在1000万元限额内承担连带保证责任。
2、《借款协议》签订后，久立公司于2011年2月24日、2月25日、3月1日通过银行转账的方式分别向浙江神和公司汇款1000万元、300万元、1700万元。
3、借款到期后，因浙江神和公司未归还借款，久立公司、浙江神和公司、上海神和公司、美佳公司、美盛公司、云鸿公司于2012年2月14日签订《协议书》一份，共同确认浙江神和公司尚欠久立公司2460万元借款未归还，同时，上海神和公司同意将其持有的位于上海市延安西路1160号701室和702室的房产抵押给久立公司。
另查明，云鸿公司于2009年4月28日申请变更登记，法定代表人由章国奇变更为王秀莲，股东由章国奇、王秀莲变更为王秀莲、叶小兰、王程林。2011年6月26日，云鸿公司召开股东会决议，决定解散注销公司，同年7月1日在湖州日报刊登了清算公告。同年10月11日，云鸿公司正式办理注销登记手续。
本院认为，本案各方当事人主要存在以下的争议焦点：
一、关于被告抗辩该借款协议系企业间借贷应属无效合同的意见，本院认为：1、久立公司与浙江神和公司之间的借款协议系双方当事人的真实意思表示，内容合法有效，对双方当事人具有约束力；2、久立公司将自有资金出借给浙江神和公司使用，并没有违反金融法规的强制性规定和当前国家的政策要求，从保护市场经济的角度来分析，不宜认定为无效。故本院对被告的该意见不予采纳。因《借款协议》签订后，久立公司已按约履行了借款的交付义务，现浙江神和公司未在约定的借款期限内返还借款，已构成违约，应承担相应的民事责任，因此对于久立公司第一项诉请中关于要求浙江神和公司偿还借款的诉讼请求，本院予以支持。至于逾期还款违约金，因双方未约定借款利息，故逾期还款违约金可参照银行同期同档次贷款基准利率进行计算，关于计算违约金时间的起算点，因双方在签订借款协议后于2012年2月14日签订协议书，视为对到期债务的延期，结合协议书第一项的约定，本院确认违约金的起算日期为2012年2月19日。
二、对于久立公司的第二项诉请即要求上海神和公司承担连带清偿责任的意见，协议书第一条明确约定了以上海神和公司的相应房产作为抵押物用于清偿浙江神和公司欠久立公司的债务，因协议签订后，上海神和公司并未按照协议书的约定办理相关登记手续，导致久立公司丧失对抵押物享有优先受偿的权利，上海神和公司在本案中实际提供的是“物保”而非人保。根据协议书的约定，上海神和公司应当在抵押物的价值范围内对浙江神和公司的债务承担连带清偿责任。
三、关于美佳公司、美盛公司是否应当承担连带保证责任的问题。美佳公司、美盛公司在庭审中辩称公司法定代表人系案外人章国奇冒签，其无需承担民事责任的意见，本院认为法人作为保证人在借款协议上加盖公章，只要代表公司的公章真实有效，则法人就应当承担相应的民事责任，至于法定代表人是否系本人签名，并不影响法人承担民事责任。即使美佳公司、美盛公司的公章由他人加盖，也是其对公章管理不善的内部原因，不得对抗善意第三人，作为相对方的久立公司，在他人持有美佳、美盛公司的公章情况下，其完全有理由相信持有公章的人已得到了相应授权。因美佳公司、美盛公司未对公司公章的真实性提出异议，也未就公章系由他人偷盖等事实加以证明，故对美佳公司、美盛公司的该辩解意见不予采信。对于美佳公司、美盛公司申请对借款协议上公司法定代表人签名进行笔迹鉴定的申请，本院不予准许。因双方在借款协议第一条第（1）项对担保责任已作出明确约定，故本院对原告要求美佳公司、美盛公司在2000万元借款限额内承担连带清偿责任的请求予以支持。
四、关于王秀莲、叶小兰、王程林是否应当承担连带保证责任的问题，根据公司法第一百八十六条的规定，清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。最高人民法院关于公司法若干问题的规定（二）第十一条同时规定：清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。本案中，云鸿公司在办理注销登记的过程中并未履行通知债权人的义务，王秀莲、叶小兰、王程林所提交的云鸿公司注销登记材料中关于公司的清算报告也未反映公司的实际资产状况，三股东在办理公司注销登记的过程中存有瑕疵，根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（二）》第二十三条：清算组成员从事清算事务时，违反法律、行政法规或者公司章程给公司或者债权人造成损失，公司或者债权人主张其承担赔偿责任的，人民法院依法予以支持。故三股东应对云鸿公司的债务即其为浙江神和公司所提供的担保在2000万元的限额内向久立公司承担赔偿责任。
五、徐珺文作为浙江神和公司的法定代表人，同时又作为本案借款的连带责任保证人，按照借款协议的约定，其应当在1000万元的借款限额内承担连带清偿责任。
综上，原告久立公司与被告浙江神和公司、上海神和公司、美佳公司、美盛公司、徐珺文及案外人云鸿公司之间签订的借款协议及协议书均系各方当事人的真实意思表示，内容合法有效，对各方具有约束力。现浙江神和公司未能按约归还借款，已构成违约，应承担返还借款、支付逾期还款违约金的民事责任。各保证人也未履行各自的保证义务，应对本案借款承担相应的保证责任。云鸿公司虽已注销，但因其在注销过程中并未履行清算义务，作为公司的股东即王秀莲、叶小兰、王程林应当对久立公司的损失承担赔偿责任。
据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、《中华人民共和国公司法》第一百八十六条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（二）》第十一条、第二十三条第一款、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告浙江神和实业有限公司自本判决生效之日起十日内归还原告久立集团股份有限公司借款2460万元及逾期还款违约金（自2012年2月19日按照年利率6.65%计算至实际清偿日止）；
二、被告上海神和实业有限公司对被告浙江神和实业有限公司结欠原告久立集团股份有限公司的2460万元借款，在其所有的上海市延安西路1160号701室、702室的抵押物价值范围内承担连带清偿责任；
三、被告湖州美佳电器工程有限公司、浙江美盛电器有限公司对被告浙江神和实业有限公司的上述第一项债务在2000万元的限额内承担连带清偿责任；
四、被告王秀莲、叶小兰、王程林对被告浙江神和实业有限公司的上述第一项债务在2000万元的限额内承担赔偿责任；
五、被告徐珺文对被告浙江神和实业有限公司的上述第一项债务在1000万元的限额内承担连带清偿责任；
六、被告上海神和实业有限公司、湖州美佳电器工程有限公司、浙江美盛电器有限公司、王秀莲、叶小兰、王程林、徐珺文承担保证责任后，可就实际清偿的数额向被告浙江神和实业有限公司追偿；
七、驳回原告久立集团股份有限公司的其他诉讼请求。
若各被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费164800元、财产保全费5000元，合计169800元，由被告浙江神和实业有限公司负担，被告上海神和实业有限公司、湖州美佳电器工程有限公司、浙江美盛电器有限公司、王秀莲、叶小兰、王程林、徐珺文对上述诉讼费连带负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省高级人民法院。
审 判 长 李培华
代理审判员 唐伟伟
代理审判员 张鹤鸣
二〇一四年五月二十八日
书 记 员 史 倩