上海市奉贤区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）奉民一（民）初字第2543号
原告王益琴。
委托代理人郑建刚，上海杰赛律师事务所律师。
被告周文卫。
被告中国人民财产保险股份有限公司鹰潭市月湖支公司。
负责人毕奇峰。
委托代理人史书睿，男，中国人民财产保险股份有限公司鹰潭市月湖支公司工作。
原告王益琴与被告周文卫、中国人民财产保险股份有限公司鹰潭市月湖支公司（以下简称“人保月湖支公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年4月10日立案受理后，依法适用简易程序，分别于2014年5月7日、5月28日两次公开开庭进行了审理。原告王益琴的委托代理人郑建刚，被告人保月湖支公司的委托代理人史书睿均到庭参加了诉讼。被告周文卫到庭参加了第二次庭审。本案现已审理终结。
原告王益琴诉称，2013年9月25日，在本市奉贤区大叶公路、安中路西50米处，案外人汪某某驾驶赣EXXX**重型厢式货车与原告王益琴驾驶的电动车发生交通事故，致王益琴受伤。经上海市公安局奉贤分局交通警察支队认定，汪某某承担事故的次要责任，原告王益琴承担事故的主要责任。后经复旦大学上海医学院司法鉴定中心鉴定，原告因事故致X级伤残，予以休息180日，营养120日，护理120日（包括后期行内固定拆除术期限）。被告人保月湖支公司为该车机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的承保方。现原告认为，其因交通事故造成的损失为：医疗费人民币23，398.49元（以下币种同）、住院伙食补助费120元、营养费4，800元、护理费8，796元、误工费10，920元、残疾赔偿金175，404元、精神损害抚慰金10，000元、鉴定费2，000元、停车装运费260元、评估资料费120元、车辆维修费900元、交通费500元、衣物500元、律师费10，000元，合计247，718.49元。故原告诉讼来院，请求判令：1、被告赔偿原告各项损失合计160，727.40元，其中被告人保月湖支公司赔偿交强险部分及商业三者险部分（精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔偿），余款由被告周文卫按次要责任赔偿40％；2、诉讼费由被告承担。庭审前，原告王益琴将诉讼请求中的医药费变更为35，980.25元、住院伙食补助费变更为240元。
被告周文卫辩称，对事故的发生经过和责任认定无异议。其他意见均与保险公司一致。另，事故车辆赣EXXX**重型厢式货车因本次事故造成的损失共计1，090元，希望在本案中一并处理。
被告人保月湖支公司辩称，对事故发生经过和责任认定无异议。医药费金额无异议，但应当扣除非医保用药费用；住院伙食补助费无异议；营养费、护理费、误工费标准过高，“三期”（即营养期、护理期、休息期）期限申请重新鉴定；残疾赔偿金，认为原告不应构成伤残，并申请重新鉴定；精神损害抚慰金，认为没有构成伤残，不予承担；鉴定费，属于间接损失，不应由保险公司承担；停车装运费、资料评估费，属于间接损失，不应由保险公司承担；衣物损、车辆维修费，没有定损，不予认可；交通费，部分发票存在连号问题，请法庭核定；律师费，属于间接损失，不应由保险公司承担。此次事故中，保险公司的承保车辆承担次责，对交强险外的费用，在商业三者险中按照次责赔付。
本案在审理过程中，被告人保月湖支公司以根据原告王益琴在医院的治疗记录显示根本不构成伤残为由，申请对原告的伤残等级及“三期”期限进行重新鉴定。经本院委托后，上海市司法鉴定中心于2014年5月16日以被告人保月湖支公司的申请不符合司法部《司法鉴定程序通则》第二十九条（重新鉴定）规定为由出具了不予受理通知书。
经审理查明，原告诉称的事故经过、责任认定及事故造成的损害后果等情况属实，本院予以确认。
另查明：1、事故车辆赣EXXX**重型厢式货车的驾驶员汪某某系被告周文卫的雇员，事发时汪某某系在从事雇佣活动，事发后被告周文卫向原告王益琴支付了现金10，000元；2、事故车辆赣EXXX**重型厢式货车在被告人保月湖支公司投保了有责限额为122，000元的交强险、赔偿限额为500，000元的商业三者险及不计免赔率特约条款（三者、车上人员），保险期间内发生本次交通事故；3、原告王益琴系非农业家庭户口。
以上事实，有庭审笔录、道路交通事故认定书、原告身份证、户口簿复印件、盐城市盐都区楼王镇文昌居委会以及楼王派出所出具的户口性质证明、被告驾驶证、行驶证复印件、被告档案机读材料、交强险、商业三者险保单复印件、门急诊病历、医疗费发票、出院小结、住院费用小项统计、司法鉴定意见书、鉴定费发票、停车装运费发票、评估资料费发票、事故车辆勘估表及修车费发票、律师费发票、停车代驾费发票、收条等证据所证实，经庭审质证，本院认为，上述证据真实、合法，且与本案具有关联，本院依法予以采信。
本院认为，公民享有的民事权益受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应由保险公司在交强险的责任限额范围内先行予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔付；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案事故车辆赣EXXX**重型厢式货车在被告人保月湖支公司处分别投保了交强险、商业三者险，故被告人保月湖支公司应在交强险的各项责任限额内对原告的损失承担赔付责任，对超出及不属于交强险限额的部分，再根据商业保险合同予以赔偿。对仍有不足的损失，因驾驶员汪某某与被告周文卫之间形成劳务关系且汪某某系因劳务造成他人损害，故应依法由接受劳务一方即被告周文卫按责承担40%的赔偿责任。
对于原告具体损失中的医疗费，本院根据医疗机构出具的医疗费发票等收款凭证，结合出院小结、门急诊病历、住院费用小项统计等相关证据，并扣除住院费用中与住院伙食补助费重复计算的伙食费144元，确定为35，836.25元。被告人保月湖支公司提出医疗费中的非医保用药不属于保险赔偿范围的主张，但未能提供相应的证据予以证明，本院对此不予支持。住院伙食补助费，本院按照20元／天的标准，期限参照住院医药费专用收据联计算12天，金额为240元。营养费，本院按照30元／天的标准，期限参照鉴定意见计算4个月，金额为3，600元。护理费，本院按照40元／天的标准，期限参照鉴定意见计算4个月，金额为4，800元。误工费，原告请求按照本市职工最低工资标准1，820元／月计算，于法有据，本院对此予以支持，期限参照鉴定意见计算6个月，金额为10，920元。残疾赔偿金，本院按照目前公布的上海城镇居民家庭人均可支配收入43，851元／年的标准，根据其伤残等级（X级伤残，系数为20%），自定残之日起计算20年，金额为175，404元。精神损害抚慰金，由于原告的损伤已构成X级伤残，必然对其今后生活产生不良影响，使其在精神上遭受痛苦，但考虑到原告王益琴对本起事故的发生亦有过错，故对原告的该项损失本院酌情支持4，000元。交通费，结合原告就诊情况，本院酌情支持500元。衣物损，原告虽未提供相应证据，但考虑到该损失是原告在发生交通事故时必然产生，故本院酌情支持200元。停车费、装运费、评估资料费、维修费、鉴定费，属于原告的合理损失，本院凭据予以支持，金额分别为210元、50元、120元、900元、2，000元。对律师代理费，因原告相对缺乏法律知识，其聘请律师代理诉讼，有利于其诉讼权益的实现，但原告的请求过高，本院酌情支持2，400元。至于被告周文卫请求将赣EXXX**重型厢式货车因本次交通事故造成的损失共计1，090元（包括停车费840元、代驾费200元、过磅费50元）在本案中一并处理，原告王益琴对此予以同意，并与周文卫一致确认原告应承担的费用系1，090元的60％计654元，与法无悖，本院对此予以确认。
综上，原告王益琴因本起事故造成的损失有：医疗费35，836.25元、住院伙食补助费240元、营养费3，600元、护理费4，800元、误工费10，920元、残疾赔偿金175，404元、精神损害抚慰金4，000元、鉴定费2，000元、交通费500元、衣物损200元、停车费210元、装运费50元、评估资料费120元、车辆维修费900元、律师费2，400元，合计241，180.25元。由被告人保月湖支公司在交强险限额内赔付原告王益琴121，150元（包括医疗费项下10，000元、残疾赔偿金项下110，000元及财产损失1，150元），在商业三者险限额内赔付原告王益琴46，120.10元。对不属于保险赔偿的损失：鉴定费2，000元、停车费210元、评估资料费120元，合计2，330元，由被告周文卫按责承担40%即932元，加上律师费2，400元，合计3，332元，扣除原告王益琴应支付给被告周文卫的654元，被告周文卫尚需赔付2，678元，现被告周文卫已支付10，000元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《上海市机动车道路交通事故赔偿责任若干规定》第六条第（四）项的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司鹰潭市月湖支公司于本判决生效之日起十日内在交强险限额内赔付原告王益琴121，150元（包含精神损害抚慰金4，000元），在商业三者险范围内赔付原告王益琴46，120.10元，合计167，270.10元；
二、被告周文卫于本判决生效之日起十日内赔付原告王益琴2，678元（被告周文卫已支付10，000元）。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3，640元，减半收取计1，820元，由被告周文卫负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 费正权
二〇一四年五月二十八日
书记员 黄晓轶
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
……
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
四、《上海市机动车道路交通事故赔偿责任若干规定》
第六条机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的损失超出强制保险责任限额的部分，机动车一方有事故责任的，由机动车一方按照下列规定承担赔偿责任：
……
（四）机动车一方在交通事故中负次要责任的，承担40％的赔偿责任。
五、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。