广东省江门市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤07刑终121号
原公诉机关江门市新会区人民检察院。
上诉人（原审被告人）何友文，男，出生于广东省英德市，汉族，文化程度初中，职业务农，住英德市。因本案于2015年5月25日被刑事拘留，同年6月5日被逮捕。现押于江门市新会区看守所。
原审被告人袁耀明，绰号“蛇仔明”，男，出生于广东省江门市，汉族，文化程度初中，无业，住江门市新会区。2007年11月5日因犯盗窃罪被判处有期徒刑四年，2010年10月6日刑满释放。因本案于2015年7月29日被刑事拘留，同年8月8日被逮捕。现押于江门市新会区看守所。
原审被告人李某甲，绰号“四眼仔、阿四”，男，出生于广东省江门市，汉族，文化程度初中，职业务农，住江门市新会区。因本案于2015年7月29日被刑事拘留，同年8月8日被逮捕。现押于江门市新会区看守所。
原审被告人方某，曾用名方思营，女，出生于广东省江门市，汉族，文化程度初中，无业，住江门市新会区。2015年7月3日因本案被刑事拘留，同年8月8日被逮捕。现被取保候审。
原审被告人吕某甲，女，出生于广东省江门市，汉族，文化程度初中，无业，住江门市江海区。因本案于2015年5月25日被刑事拘留，同年6月5日被逮捕。现被取保候审。
江门市新会区人民法院审理江门市新会区人民检察院指控原审被告人袁耀明犯盗窃罪，被告人李某甲犯盗窃罪、掩饰、隐瞒犯罪所得罪、非法持有毒品罪，被告人方某犯盗窃罪，被告人何友文犯盗窃罪、贩卖毒品罪，被告人吕某甲犯贩卖毒品罪一案，于2016年1月8日作出（2015）江新法刑初字第574号刑事判决。宣判后，原审被告人何友文不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，依法讯问了上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定各被告人有分有合实施了以下犯罪事实：
（一）盗窃，掩饰、隐瞒犯罪所得。
1、被告人袁耀明、李某甲、何友文经事前共谋后，由被告人袁耀明、方某于2014年10月13日凌晨4时许，驾驶车辆到江门市江海区礼乐文盛花园53幢楼下处，采取使用自带钥匙开锁的手段，盗窃得范某停放在该处的鸿怡牌迅鹰款助力车1辆，价值2550元。被告人李某甲将上述车辆更换外壳后销售给被告人何友文。
2、被告人袁耀明、李某甲、何友文经事前共谋后，由被告人袁耀明于2014年8月份的一天凌晨5时许，在江门市新会区会城冈州大道中39号北鸥沐足店楼下处，盗窃得李某霖停放在该处的韩本48CC女装助力车1辆，价值2132元。上述车辆经被告人李某甲改装后销售给被告人何友文。被告人何友文将上述车辆交由“斌仔”使用。
3、被告人袁耀明于2015年3月2日凌晨0时许，驾驶车辆到江门市江海区礼乐文昌花园21幢楼下处，采取使用自带钥匙开锁的手段，盗窃得陈某豪停放在该处的圣火神SHS100T-7A助力车1辆，价值2280元。被告人方某明知上述车辆是犯罪所得仍予以协助转移。
4、被告人袁耀明于2015年2月1日21时许，在江门市新会区会城南头里下巷1号门前处，盗窃得聂某冯停放在该处的飞鹰牌FY100T女装摩托车1辆，价值5928元。被告人李某甲明知上述车辆是犯罪所得的赃物仍予以改装。破案后，缴回赃物归还被害人。
5、被告人袁耀明于2015年3月份的一天6时许，驾驶车辆到江门市蓬江区白沙龙头里30号楼下，采取上述同样的手段，盗窃得杨某宝停放在该处的奔野牌BY125T-3A型普通二轮摩托车1辆，价值3150元。被告人李某甲明知上述车辆是犯罪所得仍协助予以转移。破案后，缴回赃物归还被害人。
6、被告人袁耀明于2015年5月27日凌晨4时许，驾驶车辆到江门市江海区礼乐文昌花园111幢璐璐网吧门口处，采取上述同样的手段，盗窃得吴某玲停放在该处的黑色仿福喜助力车1辆。被告人李某甲明知上述车辆是犯罪所得仍予以协助转移。
7、被告人袁耀明于2015年6月5日晚上，在江门市蓬江区阜康里5巷2号之二楼下处，采取上述同样的手段，盗窃得张某标停放在该处的欧豹牌福喜系列燃油助力车1辆，价值2220元。被告人李某甲明知上述车辆是犯罪所得仍予以收购。破案后，缴回赃物归还被害人。
8、被告人袁耀明于2013年5月份的一天，在江门市新会区会城冈州大道中106号楼下，盗窃得陈某乙停放在该处的韩本48CC女装助力车1辆，价值2132元。被告人李某甲明知上述车辆是犯罪所得仍予以改装，并以1200元的价格销售给李某霖。
9、被告人袁耀明于2015年4月份的一天22时许，在江门市蓬江区胜利路都市广场南门楼下处，采取上述同样的手段，盗窃得陈某停放在该处的紫色助力车1辆。
10、被告人袁耀明于2015年4月13日凌晨1时许，在江门市蓬江区环市一路49号楼下处，盗窃得向某勇停放在该处的吉野牌M48CC助力车1辆，价值2350元。破案后，缴回赃物归还被害人。
11、被告人袁耀明于2015年6月9日晚上，在江门市蓬江区环市一路49号楼下处，盗窃得李某停放在该处的吉野牌M48CC助力车1辆，价值2350元。破案后，缴回赃物归还被害人。
12、被告人袁耀明于2015年4月份的一天，在江门市新会区永安沙咀村302号出租屋处，盗窃得苏某摆放在房内的尼康D3100数码相机1台、炮王牌音箱和现金600元等财物，共价值2919元。
计被告人袁耀明盗窃作案12次，盗窃财物总价值28011元；被告人李某甲、何友文盗窃作案2次，盗窃财物总价值4682元；被告人李某甲掩饰、隐瞒犯罪所得5次，财物总价值13430元；被告人方某盗窃作案1次，盗窃财物价值2550元。
原审判决认定上述事实有各被害人陈述、证人证言、缴获的赃物及其鉴定意见、有关书证、现场勘查笔录及照片及各被告人的供述等证据证实。
（二）贩卖毒品。
1、被告人何友文、吕某甲于2015年2月18日18时许，在江门市××区××路××路对面，向李某丙贩卖毒品甲基苯丙胺1小包，重约0.4克，得款130元。
2、被告人何友文于2015年4月24日15时许，在江门市新会区会城圭峰路42号8座804其出租屋内，向李某乙贩卖毒品甲基苯丙胺1小包，重约0.4克，得款100元。
被告人何友文于2015年4月29日17时许，在江门市新会区会城圭峰路42号8座楼下被公安人员抓获，公安人员分别在其身上和位于江门市新会区会城圭峰路42号8座804的出租屋内缴获疑似毒品一批。经检验，上述被缴获的疑似毒品中，被检出甲基苯丙胺成分的共重85.97克，被检出伪麻黄碱成分的共重4.9克。被告人何友文于2015年4月29日被抓获后，经尿液检测，显示其有吸食毒品的行为。
计被告人何友文贩卖毒品甲基苯丙胺2次，贩卖甲基苯丙胺共重86.77克；被告人吕某甲贩卖毒品甲基苯丙胺1次，贩卖甲基苯丙胺重0.4克。
原审判决认定以上事实有人口信息资料表、户籍证明、违法犯罪经历情况查询证明、抓获经过、破案经过、毒品进出库登记表、涉案财物移交清单（入库）、手机通信记录、记账本、支付宝转账记录、房屋租赁合同、验尿照片、现场检测报告书、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书等书证，证人李某乙、李某丙、陈某甲、吕某乙的证言，现场勘验笔录和照片及搜查笔录、扣押笔录、扣押清单、扣押物品照片、辨认笔录，远程勘验记录，检验鉴定报告及被告人何友文、吕某甲的供述等证据证实。
（三）非法持有毒品。
被告人李某甲于2015年6月18日16时许，在江门市××区××车辆检测站红绿灯附近的路口被公安人员抓获，被当场缴获白色晶体和红色块状物一批。经检验，上述白色晶体共重16.9克、上述红色块状物共重0.04克，均检出甲基苯丙胺成分。
原审判决认定上述事实有人口信息资料表、违法犯罪经历情况查询证明、检查证、检查笔录、证据保全决定书、证据保全清单、保全证据照片、毒品进出库登记单、现场勘验笔录及照片、理化检验鉴定报告及被告人李某甲的供述等证据证实。
原审法院认为，被告人袁耀明盗窃私人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪；被告人李某甲盗窃私人财物，数额较大，又明知是犯罪所得的赃物而予以转移、代为销售、改装，且非法持有毒品甲基苯丙胺，其行为已分别构成盗窃罪，掩饰、隐瞒犯罪所得罪，非法持有毒品罪；被告人方某盗窃私人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪；被告人何友文盗窃私人财物，数额较大，且贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已分别构成盗窃罪、贩卖毒品罪；被告人吕某甲贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人李某甲、何友文犯数罪，依法应实行数罪并罚。鉴于被告人袁耀明在刑满释放后五年内又再犯罪，是累犯，应当从重处罚；该被告人在与方某共同盗窃犯罪中起主要作用，是主犯；其虽不具备自首情节，但犯罪后如实供述自己的罪行，并在法庭上自愿认罪，可从轻处罚。被告人李某甲揭发被告人袁耀明对苏某出租屋进行盗窃的犯罪行为，并查证属实，是立功，且犯罪后如实供述自己的部分罪行并当庭认罪，同时在家属协助下积极预缴罚金，可以从轻处罚。被告人方某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，且犯罪后如实供述自己的罪行并当庭认罪，应当从轻处罚。被告人何友文被采取强制措施后如实供述司法机关还未掌握的本人盗窃的罪行，以自首论；该被告人在与吕某甲共同贩卖毒品犯罪中起主要作用，是主犯；但犯罪后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人吕某甲在共同犯罪中起次要作用，是从犯，且犯罪后如实供述自己的罪行并当庭认罪，同时在家属协助下积极预缴罚金，应当从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条第一款、第三百四十七条第二款及第四款、第三百四十八条、第六十五条第一款、第二十五条第一条、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第二款及第三款、第五十二条、第五十三条、第六十九条、第六十四条及《最高人民法院<关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释>》第二条之规定，判决如下：1、被告人袁耀明犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币15000元。2、被告人李某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币3000元；犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币5000元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币5000元。总和刑期为有期徒刑一年十一个月，决定执行有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币13000元。3、被告人方某犯盗窃罪，单处罚金人民币2000元。4、被告人何友文犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币3000元；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币30000元。总和刑期为有期徒刑十五年六个月，决定执行有期徒刑十五年三个月，并处罚金人民币3000元，没收个人财产人民币30000元。5、被告人吕某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币3000元。6、责令被告人袁耀明、李某甲、何友文、方某自本判决生效后十日内连带退赔被害人范某经济损失人民币2550元；被告人袁耀明、李某甲自本判决生效后十日内连带退赔被害人陈某乙的经济损失人民币2132元；被告人袁耀明自本判决生效后十日内退赔被害人苏某的经济损失人民币2919元。7、对本案查获的毒品及作案工具予以没收（现扣押于江门市公安局新会分局）由公安机关依法销毁。8、对从被告人何友文处缴获的毒资人民币2000元（现扣押于江门市公安局新会分局）应予没收。
上诉人何友文上诉提出：1、其没有参与密谋盗窃；2、其被缴获的85.97克毒品甲基苯丙胺不是用于贩卖，不应计入贩卖毒品的数量。一审判决对其量刑过重，请求二审法院予以改判。
经二审审理查明，原判认定上诉人何友文犯盗窃罪、贩卖毒品罪，原审被告人袁耀明犯盗窃罪，原审被告人李某甲犯盗窃罪、掩饰、隐瞒犯罪所得罪、非法持有毒品罪，原审被告人方某犯盗窃罪，原审被告人吕某甲犯贩卖毒品罪一案的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
对上诉人何友文所提意见，经查：1、同案人袁耀明、李某甲、方某及上诉人何友文的供述一致并与鉴定意见、被害人陈述等证据相互印证，足以证实一审判决认定的第一起、第二起盗窃事实中，均是上诉人何友文两次要求同案人袁耀明盗窃其指定的雅马哈鬼火型摩托车改装后转卖给上诉人何友文，何友文再进行销赃，查明的事实表明上诉人何友文参与同案人盗窃前的共谋行为，属共同盗窃犯罪，其行为应以盗窃罪进行定罪处罚，一审判决的认定及处罚并无不当。2、上诉人何友文在贩卖毒品过程中被公安机关查获并在其身上及住处缴获毒品后，上诉人何友文对其所控制持有的毒品主观上具有用于贩卖的概括故意，依法应计入其贩卖毒品的犯罪数额中，一审判决认定其贩卖毒品的数量及量刑并无不当，其上诉要求改判的意见据理不足，不予采纳。
本院认为，上诉人何友文盗窃私人财物，数额较大，且贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已分别构成盗窃罪、贩卖毒品罪；原审被告人袁耀明盗窃私人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪；原审被告人李某甲盗窃私人财物，数额较大，又明知是犯罪所得的赃物而予以转移、代为销售、改装，且非法持有毒品甲基苯丙胺，其行为已分别构成盗窃罪，掩饰、隐瞒犯罪所得罪，非法持有毒品罪；原审被告人方某盗窃私人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪；原审被告人吕某甲贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人何友文、原审被告人李某甲犯数罪，依法应实行数罪并罚。鉴于原审被告人袁耀明在刑满释放后五年内又再犯罪，是累犯，应当从重处罚；原审被告人袁耀明在与方某共同盗窃犯罪中起主要作用，是主犯，应按其参与的全部犯罪进行处罚，但其犯罪后如实供述自己的罪行，可从轻处罚。原审被告人李某甲有立功表现，且犯罪后如实供述自己的部分罪行，同时在家属协助下积极预缴罚金，可以从轻处罚。原审被告人方某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，且犯罪后如实供述自己的罪行，应当从轻处罚。上诉人何友文被采取强制措施后如实供述司法机关还未掌握的本人盗窃的罪行，对其盗窃罪应认定属自首，可从轻处罚；上诉人何友文在与吕某甲共同贩卖毒品犯罪中起主要作用，是主犯，应按其参与的全部犯罪进行处罚，但其犯罪后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。原审被告人吕某甲在共同犯罪中起次要作用，是从犯，且犯罪后如实供述自己的罪行，同时在家属协助下积极预缴罚金，应当从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人何友文上诉所提意见均据理不足，要求改判的意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 谢建华
审 判 员 陈有就
代理审判员 黄凤珍
二〇一六年三月九日
书 记 员 林燕玲