广西壮族自治区南宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）南市民一终字第1484号
上诉人（原审原告）：颜某。
委托代理人：韦青桃，南宁经纬法律事务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：韦某甲。
委托代理人：王雁红，广西国海律师事务所律师。
上诉人颜某因与被上诉人韦某甲离婚纠纷一案，不服南宁市西乡塘区人民法院（2015）西民一初字第458号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年7月10日立案受理后，依法组成合议庭，并于2015年9月16日组织双方当事人就本案争议事项进行了调查、辩论和调解。上诉人颜某及其委托代理人韦青桃，被上诉人韦某甲及其委托代理人王雁红到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：颜某与韦某甲于××××年××月××日登记结婚，××××年××月××日生育儿子韦某乙。韦某甲庭审认可婚生儿子近期都是在颜某家，双方庭审中均提出儿子的探望权问题。颜某对韦某甲月工资2000元无异议。夫妻共同财产有2011年12月6日购买的桂A×××××号东风雪铁龙小型轿车一辆，双方庭审中认可该车价值60000元，该车现由韦某甲使用，双方均同意离婚后该车归韦某甲所有，由韦某甲补偿颜某30000元。颜某主张的夫妻共同财产海信彩色电视机一台、美的空调两台、容声冰箱一台、海尔洗衣机一台现在韦某甲居所内，庭审中韦某甲认为洗衣机、电冰箱不是夫妻共同财产，但同意离婚后海信彩色电视机一台、美的空调两台、容声冰箱一台、海尔洗衣机一台均可归颜某所有，同时无需颜某补偿，颜某亦予以同意。坐落于西乡塘区安园东路×号桃花源×组团×号楼×单元×号（房屋所有权证号：邕房权证字第××号）登记的房屋所有权人为韦某甲，共有人为韦灵，为2007年8月向南宁市地产业开发总公司购买。2014年8月17日，韦某甲向苏红英借款42000元。韦某甲提交的《来宾市宾贸电玩城合作补充协议》载明2012年10月15日韦某甲与案外人喻敏慎合作位于广西壮族自治区来宾市金塘路61号宾贸购物中心四层电玩城，韦某甲出资10万元。韦某甲提交的农业银行2013年11月24日的交易回单载明韦灵转账5700元给韦某甲、2013年9月25日的农业银行交易回单载明钟小英转账60000元给韦某甲。韦灵分别于2014年6月15日、12月8日通过农业银行分别转3200元、3000元给韦某甲。2014年12月20日，韦某甲出具借条1张，该借条载明“本人于2014年6月15日、2014年12月8日分两次向韦灵借款陆仟肆佰元整（6400），用于偿还车辆贷款”。钟小英通过农业银行于2014年3月10日、5月1日、5月30日、7月7日、9月5日、10月23日、10月28日分别转3000元、1500元、500元、3200元、3200元、500元、500元给韦某甲，韦某甲于2014年12月1日出具借条，该借条载明“本人于2014年3月10日、2014年5月1日、2014年5月30日、2014年7月7日、2014年9月5日、2014年10月23日、2014年10月28日共七次向钟小英借款合计壹万贰仟肆佰元整（12400），用于偿还桂A×××××车辆贷款，承诺于2015年2月1日前还清”。罗月娟通过农业银行于2014年8月4日、10月9日、11月9日、12月8日分别转账3500元、3200元、4000元、4200元给韦某甲，韦某甲于2014年12月8日出具借条1张，该借条载明“本人于2014年8月4日、10月9日、11月9日、12月8日共四次向罗月娟借款壹万肆仟陆佰元整（14600），用于偿还车贷”。双方庭审认可车贷的还款日为每月的6号左右，每月还款金额3200元左右，车贷期间从2011年12月至2014年12月。庭审中韦某甲主张如儿子由其携带抚养，其无需颜某支付任何抚养费，同时主张颜某可随时探望。
一审法院认为：当事人享有婚姻自由的权利，婚姻靠双方当事人共同维系，现颜某认为夫妻感情破裂，提出离婚，韦某甲亦予以同意，是当事人对婚姻的共同选择及共同意思表示，尊重颜某、韦某甲的意愿，准予双方离婚。
至于儿子韦某乙的抚养权问题，根据《中华人民共和国婚姻法》第三十六条的规定，婚生儿子韦某乙已年满两周岁，考虑小孩为男孩，跟随韦某甲生活较有利于韦某乙性格的培养，同时韦某甲有固定的住所，条件较颜某优越，故韦某乙由韦某甲携带抚养较有利于韦某乙的健康成长。至于抚养费的负担，因韦某甲庭审陈述儿子由其携带抚养，其无需颜某负担任何抚养费用，系韦某甲对其权利的放弃，予以准许，故离婚后韦某乙的抚养费由韦某甲自行承担直至韦某乙独立生活时止。至于探望权问题，根据《中华人民共和国婚姻法》第三十八条的规定，离婚后，不直接抚养子女的父或母，有探望子女的权利，另一方有协助的义务。故颜某不直接抚养韦某乙，其有探望韦某乙的权利，具体探望方式为在不影响韦某乙学习、生活的情况下，颜某可随时探望，韦某甲有协助的义务。至于夫妻共同财产的分割，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》（法释（2001）33号）第七十五条的规定，有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立。颜某主张洗衣机、电冰箱属夫妻共同财产，韦某甲辩称洗衣机、电冰箱不属夫妻共同财产，但该财产现由韦某甲掌控，应由韦某甲提交该财产的相关票据，但韦某甲不提供，故推定颜某主张成立，即洗衣机、电冰箱属夫妻共同财产。既然双方就桂A×××××号东风雪铁龙小型轿车一辆、海信彩色电视机一台、美的空调两台、容声冰箱一台、海尔洗衣机一台已达成一致意见，未违反相关法律规定，故尊重当事人的意见并予以确认，即海信彩色电视机一台、美的空调两台、容声冰箱一台、海尔洗衣机一台归颜某所有；桂A×××××号东风雪铁龙小型轿车一辆归韦某甲所有，韦某甲补偿颜某30000元。至于颜某提出分割坐落于西乡塘区安园东路×号桃花源×组团×号楼×单元×号房，因涉及案外人利益，不宜在本案中处理。
至于颜某主张的向苏红英借款42000元，韦某甲亦认可该债务的存在，予以确认。颜某主张该债务为个人债务，无证据证实，不予采信，该债务为双方夫妻关系存续期间所借的债务，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条的规定，该债务属于夫妻关系存续期间的共同债务，由双方各偿还21000元。至于韦某甲主张的债务，因颜某有异议，且涉及案外人的利益，不宜在本案中处理，暂不予处理。综上所述，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十七条、第三十八条、第三十九条、第四十一条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条的规定，一审法院判决如下：一、准予颜某与韦某甲离婚；二、离婚后婚生儿子韦某乙由韦某甲携带抚养，并由韦某甲自行承担韦某乙的抚养费至韦某乙独立生活时止；三、颜某享有探望韦某乙的权利，探望方式：在不影响韦某乙学习、生活的情况下，颜某可随时探望，韦某甲有协助的义务；四、夫妻共同财产分割：海信彩色电视机一台、美的空调两台、容声冰箱一台、海尔洗衣机一台归颜某所有（颜某可将上述财产从韦某甲居所中搬出）；桂A×××××号东风雪铁龙小型轿车一辆归韦某甲所有，韦某甲补偿颜某30000元；五、夫妻共同债务分担：向苏红英借款42000元，由双方各偿还21000元。一审案件受理费150元，由颜某、韦某甲各负担75元。
上诉人颜某上诉称：一、上诉人与被上诉人于××××年××月××日登记结婚，××××年××月××日生育儿子韦某乙，婚后被上诉人对上诉人不理睬，被上诉人脾气暴躁，无故对上诉人施行暴力，尤其在儿子出生后，被上诉人也未关心和照顾儿子，全靠上诉人及上诉人的父母照料。被上诉人对儿子不尽抚养义务，夫妻之间无法沟通交流，感情出现裂痕又不能协商解决。被上诉人于2014年6月离开家而且有外遇，感情确已破裂。上诉人无奈诉至法院离婚，被上诉人也同意离婚。一审法院确认韦某乙由被上诉人韦某甲携带抚养是不妥的。因为儿子韦某丙及上诉人的父母照料下成长，被上诉人在庭审中也承认儿子近期都是在上诉人家。为了不影响小孩的生活环境及身心健康成长，应判决儿子随上诉人抚养较为合适，理由：1、被上诉人脾气暴躁会影响到小孩的性格；2、被上诉人有外遇及赌博行为；3、被上诉人不会料理小孩（小孩生病发烧打预防针及上学的事从未过问，生活起居也不了解）；4、上诉人的房产并非其个人所有，而是与其父亲共同所有；5、上诉人与父母生活且是独生女，父母也承诺房产归女儿所有，经济条件和住所条件更适合抚养儿子。夫妻债务问题。被上诉人2014年8月17日，向苏红英借款42000元，没有用在夫妻共同生活，该借款应由被上诉人个人负责偿还，且他们约定2014年12月31日前还清，说明此债务己不存在，应不在本案中进行主张。如果确定还存在债务，应有苏红英诉讼至法院的凭据。请求二审法院改判婚生儿子韦某乙由颜某携带抚养，颜某自行承担韦某乙的抚养费至韦某乙独立生活时止，本案所有诉讼费由被上诉人韦某甲负担。
被上诉人韦某甲答辩称：同意一审判决。
本案的争议焦点是：双方婚生小孩韦某乙应由谁携带抚养？抚养费如何负担？探视权如何确定？
上诉人颜某向二审法院提交10份（组）证据，分别是：证据1，尹春萍中国建设银行南宁市基本医疗保险卡复印件；证据2，尹春萍南宁市享受基本养老保险待遇资格证复印件；证据3，尹春萍2015年4月2日至2015年9月15日中国工商银行借记卡账户历史明细清单（共三页）复印件；证据4，颜金龙中国建设银行南宁市基本医疗保险卡复印件；证据5，颜金龙2015年1月1日止2015年9月16日中国建设银行银行卡客户交易查询复印件（共三页）；证据6，2014年11月30日至2015年8月30日颜某的广西盈兴农业发展有限公司工资收据复印件（共十张）；证据7，2015年9月16日南宁市政苑幼儿园出具的证明；证据8，韦某乙南宁市西乡塘区市政苑幼儿园收据复印件（三张）；证据9，韦某乙儿童健康检查表复印件；证据10，2015年11月6日南宁市政苑幼儿园出具的收入证明。
上诉人颜某提交上述证据1至证据5共同用于证明颜某父母的收入情况良好，有经济能力协助颜某抚养韦某乙；上述证据6用于证明颜某的工作及收入情况；上述证据7至证据9用于证明韦某乙在南宁市政苑幼儿园就读；上述证据10用于证明颜某在南宁市政××幼儿园××工作及收入情况。
被上诉人韦某甲的质证意见是：对证据1、2、3、4、5、7、8、9的真实性没有异议，但并不能证明韦某乙应当由颜某抚养。对证据6的真实性有异议，收据都是连号的，且没有其他证据佐证。对证据10的真实性有异议。
本院的认证意见是：对上诉人颜某提交的证据1、2、3、4、5、7、8、9的真实性予以确认。上诉人颜某自认证据6《收据》是其事后补开的，且其已不在该公司工作，故本院对证据6《收据》不予采信。证据10《收入证明》上加盖的公章模糊不清，颜某自认没有与该幼儿园签订劳动合同，又没有任何领取工资收入的记录相佐证，且该证明载明颜某的收入为每月2500元加提成，与颜某在二审庭审中自述的收入为每月3000元加提成相矛盾，故本院对证据10《收入证明》不予采信。
被上诉人韦某甲向二审法院提交7份（组）证据，分别是：证据1，韦灵中国农业银行账户交易明细一张；证据2，韦灵中国农业银行金穗借记卡明细对账单两张；证据3，钟小英中国农业银行活期存款账户交易明细一张；证据4，韦某甲桂林银行卡对账查询清单（共六张）；证据5，2015年7月份至2015年8月份广西一建桂南分公司管理人员工资表；证据6，钟小英抚养申请；证据7，广西建工集团第一建筑工程有限责任公司出具的韦某甲收入证明。
被上诉人韦某甲提交上述证据1、2、3、6共同用于证明韦某甲父母的收入情况良好，有经济能力且有意愿协助韦某甲抚养韦某乙；上述证据4、5、7共同用于证明韦某甲目前的月收入为4500元左右。
上诉人颜某的质证意见是：对7份证据的真实性均无异议，但不能证明韦某甲的收入足以抚养韦某乙，也不能证明韦某甲的收入可以用于抚养韦某乙。
本院的认证意见是：对被上诉人韦某甲提交的上述7份（组）证据的真实性予以确认。
双方当事人对一审法院查明的事实均无异议，本院查明事实与一审法院查明事实相一致。
本院认为：一、关于离婚的问题。婚姻自由是公民的权利。颜某与韦某甲自愿离婚，不违反法律法规的禁止性规定，一审法院准予双方离婚是正确的，本院予以维持。
二、关于小孩的抚养问题。《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》规定，人民法院审理离婚案件，对子女抚养问题，应当依照《中华人民共和国婚姻法》第二十九条、第三十条及有关法律规定，从有利于子女身心健康，保障子女的合法权益出发，结合父母双方的抚养能力和抚养条件等具体情况妥善解决。韦某乙出生以来，既得到了爷爷奶奶的照顾，也得到了外公外婆的照顾。在颜某和韦某甲产生矛盾前，韦某乙随颜某和韦某甲及奶奶钟小英居住生活在西乡塘区安园东路9号桃花源E组团7号楼2单元402号房。在颜某和韦某甲产生矛盾后，颜某自行将韦某乙带至南宁市市政苑小区（即颜某的父母家）居住生活。从上述事实可推知韦某乙由颜某或韦某甲任何一方携带抚养都不会出现对生活习惯及居住环境不适应的问题。颜某名下没有房产，目前跟随其父母居住；韦某甲与其父亲共同所有西乡塘区安园东路9号桃花源E组团7号楼2单元402号房，韦某甲目前居住于此。颜某自述其工作及收入情况，但不能提供充分证据加以证明，只能由颜某自行承担举证不能的后果；韦某甲自述其就职于广西一建桂南分公司，每月总收入约4500元左右，有单位出具的《收入证明》、工资签收单及工资卡银行流水账单加以证明，本院予以采信。对比颜某和韦某甲的抚养能力和抚养条件，韦某甲更优，故一审法院确认韦某乙由韦某甲携带抚养，并无不当，本院予以维持。韦某甲自愿负担韦某乙的全部抚养费，本院予以准许。至于探望权问题，一审法院认定在不影响韦某乙学习、生活的情况下，颜某可随时探望，韦某甲有协助的义务。该认定既符合《中华人民共和国婚姻法》的相关规定又符合本案客观事实，本院予以维持。
三、关于夫妻共同财产及债权债务的处理问题。韦某甲主张于2014年8月17日向苏红英借款42000元属于夫妻共同债务，提供一张借条为证。但韦某甲无法提供苏红英的任何身份信息，且苏红英也未到庭说明情况或提出主张。根据《借条》载明，该笔借款的还款时间为2014年12月31日，韦某甲无法证明该笔债务现在是否还存在。故该笔42000元债务不宜在本案中进行处理，一审法院予以处理是不恰当的，本院予以纠正。一审法院对颜某与韦某甲的夫妻共同财产及其他债权债务的处理符合法律规定，且双方当事人均无异议，本院予以维持。
综上，一审判决部分不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
一、维持南宁市西乡塘区人民法院（2015）西民一初字第458号民事判决第一、二、三、四项；
二、撤销南宁市西乡塘区人民法院（2015）西民一初字第458号民事判决第五项；
一审案件受理费的负担按照一审判决执行；二审案件受理费300元由上诉人颜某和被上诉人韦某甲各自负担150元。
上述应付款项，义务人应于本判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可于本判决规定的履行期限最后一日起二年内，向第一审人民法院或与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。
本判决为终审判决。
审判长 卢玉梅
审判员 刘 萌
审判员 高翔宇
二〇一五年十一月二十六日
书记员 梁志洁
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条：第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
第二百二十四条：发生法律效力的民事判决、裁定，以及刑事判决、裁定中的财产部分，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。
法律规定由人民法院执行的其他法律文书，由被执行人住所地或者被执行的财产所在地人民法院执行。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。