福建省连城县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）连民初字第2303号
原告黄书尧，男，1937年6月12日生，汉族，住福建省连城县。
委托代理人陈永斌，福建斌建律师事务所律师。
被告阙冲发，男，1977年12月5日生，汉族，住福建省上杭县。
委托代理人林声瑞，福建致平律师事务所律师。
委托代理人杨先润，福建致平律师事务所实习律师。
被告中国平安财产保险股份有限公司龙岩中心支公司，住所地福建省龙岩市新罗区天平路58号龙岩商务板块1幢太古广场12层。
负责人郑闽，职务总经理。
委托代理人刘宇杰，被告中国平安财产保险股份有限公司龙岩中心支公司职工。
原告黄书尧诉被告中国平安财产保险股份有限公司龙岩中心支公司（以下简称中国平安财保龙岩中心支公司）、阙冲发机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年12月14日立案受理后，依法由审判员邓小凤适用简易程序公开开庭进行了审理，原告黄书尧的委托代理人陈永斌，被告中国平安财保龙岩中心支公司的委托代理人刘宇杰，被告阙冲发及委托代理人林声瑞、杨先润到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告黄书尧诉称，2014年12月13日，被告阙冲发驾驶闽FDL0**号小型客车沿北大路由西门往新车站方向行驶至西门加油站路段掉头时，碰刮在路边步行的原告，导致原告受伤的交通事故。2014年12月19日，连城县公安局交通管理大队依法作出第3508257201400543号道路交通事故认定书，认定被告阙冲发负全部责任，原告无责任。原告受伤后，当即被送往连城县医院住院治疗，经诊断原告的伤情为右外踝闭合性骨折。2015年2月1日出院，住院治疗50天，住院期间的治疗费为22547.26元。被告中国平安财保龙岩中心支公司已支付10000元，阙冲发已支付18600元。出院医嘱为：1、门诊随诊，定期X线复查（术后1、2、3、4、6、8、12月）了解骨折愈合情况。2、术后2个月禁下地，3月后扶助行器下地行走，一年后视愈合恢复情况拆除内固定物。经福建闽西司法鉴定所鉴定，原告拆除内固定物的治疗费为人民币8000元。由于此次交通事故导致原告巨大的经济损失，根据《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国和道路交通安全法》、《最高人民法院关于审判人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等相关法律法规的规定，被告应当依法赔偿原告所造成的经济损失。结合本案事实，此次交通事故给原告所造成的经济损失有：1、治疗费22547.26元；2、后续治疗费8000元；3、误工费96.18元／天×140天=13465.2元；4、护理费：96.18元／天×140天=13465.2；5、住院伙食补助费20元／天×50天=1000元；6、交通费1000元；7、营养费5000元；8、鉴定费700元；9、精神损害抚慰金3000元；10、辅助器材费1078元，以上各项总计人民币69255.66元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第49条、《中华人民共和国道路交通安全法》第76条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等相关法律法规的规定，应当由肇事车辆的承保保险公司在交强险和第三者责任商业保险的范围内予以赔偿，仍有不足的按照道路交通安全法和侵权责任法的规定，由侵权人予以赔偿。鉴于闽FDL0**号小型客车的第三者责任强制保险及第三者责任保险的保险人为被告中国平安财保龙岩中心支公司。原告的损失应当由中国平安财保龙岩中心支公司在其承保机动车交通事故第三者责任强制保险责任范围内支付给原告治疗费10000元、误工费13465.2元、护理费13465.2元、交通费1000元、住院伙食补助费1000元、营养费5000元、精神抚慰金3000元。超出第三者责任险范围的治疗费20547.26元、辅助器材费1078元、鉴定费700元，应当在第三者商业险的责任范围内予以赔偿，如有不足部分由被告阙冲发赔偿，被告中国平安财产保险股份有限公司龙岩中心支公司支付的10000元及阙冲发已经支付的18600元可予以扣抵。为此，特向法院提起诉请，请求法院判令被告中国平安财保龙岩中心支公司在其承保机动车交通事故第三者责任强制保险责任范围内支付原告治疗费10000元、误工费13465.2元、护理费13465.2元、交通费1000元、住院伙食补助费1000元、营养费5000元、精神抚慰金3000元；在第三者责任险范围内赔偿原告治疗费20547.26元、辅助器材费1078元、鉴定费700元。上述诉讼请求如有不足部分由被告阙冲发赔偿。被告中国平安财保龙岩中心支公司已支付的10000元及阙冲发已支付的18600元可予以扣抵。二被告仍应赔偿原告人民币40655.66元。
被告中国平安财保龙岩中心支公司辩称，针对原告诉请的各项费用，提出如下意见：1、治疗费应按20%扣减非医保费用。2、原告已78岁，后续治疗费可在实际发生后再另行主张。3、原告已78岁，误工费不应予以支持。4、护理费应按每天96.18元，并按实际天数50天计算。5、住院伙食补助费1000元，无异议。6、交通费按500元计算。7、营养费按1000元计算。8、鉴定费不属于保险公司承担范围。9、因原告未造成伤残，其精神损害抚慰金不应予以支持。10、辅助器材费不在保险公司赔偿范围内。11、诉讼费保险公司不承担。
被告阙冲发辩称，一、原告诉请的各项费用，应由中国平安财保龙岩中心支公司在机动车交通事故责任强制保险赔偿责任限额及商业险赔偿责任限额内予以赔偿。答辩人将闽FDL0**号车辆于2014年9月22日在平安保险公司上杭营销服务部投保了机动车交通事故责任强制保险，保险期间自2014年9月29日起至2015年9月28日止。2014年10月9日，在该保险公司投保了商业保险（其中商业第三者责任保险保险金额500000元，并不计免赔），保险期间自2014年10月11日起至2015年10月10日止。涉案交通事故发生的时间在责任强制保险和商业险的保险期间内，中国平安财保龙岩中心支公司应在承保范围内承担保险责任，原告诉请的数额尚在保险限额内，中国平安财保龙岩中心支公司应直接返还答辩人已经垫付的18600元。二、原告诉求的赔偿额缺乏事实和法律依据。1、误工费。原告年满78周岁，已是退出劳动、由子女赡养的年纪，本次事故不会给其带来误工的损失。故其诉请的误工费无事实依据。2、护理费。原告的护理费诉请金额过高，超出部分应予以驳回。原告未提交护理人员的收入证明，也未提交医院或鉴定机构出具的关于护理人数、护理时间的证明，因此，护理费应按住院天数以一人计算，即为4809元（96.18元／天×50天）。3、交通费。原告家住连城县莲峰镇，且就诊医院为连城县医院，原告主张交通费1000元，明显过高。4、营养费。医嘱并未载明原告要加强营养，且原告治疗费只有22547.26元，故原告诉请营养费5000元明显过高。5、精神损害抚慰金。原告并未因为本次道路交通事故而造成残疾，故原告诉请的精神损害抚慰金3000元无事实依据。6、辅助器材费。原告并未提供医院相应的证明，医嘱也并未载明原告需使用辅助器材，故原告诉请的辅助器材费1078元无事实依据。如果法院支持辅助器材费用，该费用是保险公司理赔范围。7、保险公司提出按20%扣减非医保费用没有事实依据。8、鉴定费应当属于保险公司理赔范围。9、诉讼费应当由原告或者保险公司承担。10、被告已经垫付原告18600元，扣除阙冲发赔偿的费用，多垫付原告的赔偿款应由保险公司返还被告阙冲发。综上所述，答辩人已在中国平安财保龙岩中心支公司投保了机动车交通事故责任强制保险及商业险并不计免赔，答辩人应承担的赔偿责任应由平安保险公司承担。答辩人已垫付给原告18600元，中国平安财保龙岩中心支公司应直接将该款返还答辩人。
经审理查明，2014年12月13日，被告阙冲发驾驶闽FDL0**号小型客车沿北大路由西门往新车站方向行驶至西门加油站路段掉头时，碰刮在路边步行的原告，导致原告受伤的交通事故。2014年12月19日，连城县公安局交通管理大队依法作出第3508257201400543号道路交通事故认定书，认定被告阙冲发负全部责任，原告无责任。原告受伤后，即被送往连城县医院住院治疗，经诊断原告的伤情为右外踝闭合性骨折。于2015年2月1日出院，住院治疗50天，支付医疗费22547.26元（其中非医保1629.2元）。出院医嘱为：1、门诊随诊，定期X线复查（术后1、2、3、4、6、8、12月）了解骨折愈合情况。2、术后2个月禁下地，3月后扶助行器下地行走，一年后视愈合恢复情况拆除内固定物。2015年8月27日，福建闽西司法鉴定所作出（2015）临证字第521号鉴定意见书，评定原告右腓骨下段骨折内固定物取出的治疗费用一般为人民币8000元。原告支付鉴定费700元。2015年1月15日，原告之子黄水洪购买助行器支付238元，2015年12月11日，原告购买坐便器支付280元，2015年12月11日，原告购买轮椅支付560元。发生事故后，被告中国平安财保龙岩中心支公司已支付原告10000元，阙冲发已支付原告18600元。
另查明，闽FDL0**号小型客车在被告中国平安财保龙岩中心支公司投保机动车交通事故责任强制保险，及机动车第三者责任商业保险，第三者责任商业保险的责任限额为500000元，并投保不计免赔率。本案所涉交通事故发生在保险期间内。
庭审中，原告黄书尧，被告阙冲发、中国平安财保龙岩中心支公司对被告阙冲发多支付给原告的赔偿款，由被告中国平安财保龙岩中心支公司返还给被告阙冲发达成一致意见，并同意与本案一并处理。
上述事实有原告提供的交通事故责任认定书、出院小结、疾病证明书、收费票据、用药清单、司法鉴定意见书、鉴定费发票，助行器、坐便器、轮椅发票，被告阙冲发提供的机动车交通事故责任强制保险单（附交强险条款）、机动车第三者责任商业保险单（附商业险条款）、行驶证、驾驶证，被告中国平安财保龙岩中心支公司提供的保险医疗审核理算明细表及原、被告在法庭上的陈述等证据予以证实，本院予以确认。
本院认为，本案为机动车与行人之间发生的交通事故，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，原告黄书尧所遭受的损失首先应由承保闽FDL0**号小型客车机动车第三者责任强制保险的保险公司即被告中国平安财保龙岩中心支公司在第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由被告阙冲发与原告黄书尧根据其在本案中的过错程度分担，根据连城县公安局交通管理大队的责任认定，被告阙冲发负全部责任，原告黄书尧无责任，被告阙冲发对原告黄书尧所遭受的损失扣除交强险外不足部分应承担全部赔偿责任。关于原告在本起交通事故中所遭受的损失如何确定的问题：1、医疗费22547.26元（其中非医保费用为1629.2元）。有原告提供的出院小结、疾病证明书、收费票据、用药清单及被告中国平安财保龙岩中心支公司提供的保险医疗审核理算明细表等为据，本院予以确认。2、后续治疗费8000元。根据原告的伤情及治疗情况，并参考福建闽西司法鉴定所鉴定意见，本院认为，原告的此项诉请应予以支持。3、关于误工费的问题。本院认为，原告受伤时已达77周岁，应属颐养天年的高龄，不存在误工费的情况，原告的此项诉请本院不予支持。4、护理费：96.18元／天×140天=13465.2元。原告系高龄老人，受伤后，其自理能力会受到一定程度的影响，结合医院出院医嘱，本院认为，原告在住院期间及出院后的一段康复期间确实需要有人护理，原告的此项诉请本院予以支持。5、住院伙食补助费20元／天×50天=1000元。原告的诉请符合法律规定，本院予以支持。6、交通费700元。结合原告的住院治疗情况及外出鉴定情况，本院酌情确定，原告的交通费为700元，其诉请过高部分本院不予支持。7、营养费2200元。根据原告的受伤程度及治疗情况，本院酌情确定为2200元，原告诉请过高的部分，本院不予支持。8、鉴定费700元。有鉴定费发票为据，本院予以支持。9、精神损害抚慰金问题。因本案所涉交通事故未造成原告伤残，原告的此项诉请，本院不予支持。10、辅助器材费1078元。原告系高龄老人，受伤后，其行动能力会受到一定程度的限制，适当配备辅助器材，符合客观需要，也有利于原告的康复。原告的此项诉请本院予以支持。金额为238元的助行器，虽然销售发票的客户名称为原告之子黄水洪，但结合医院出院医嘱，本院认为，原告提出该助行器系其所用的意见，本院予以采信。综上，原告的各项损失包括，医疗费22547.26元（其中非医保费用为1629.2元）、后续治疗费8000元、护理费13465.2元、住院伙食补助费1000元、交通费700元、营养费2200元、鉴定费700元、辅助器材费1078元，合计49690.46元。原告的上述损失，首先应由承保闽FDL0**号小型客车机动车第三者责任强制保险的保险公司即被告中国平安财保龙岩中心支公司在第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由被告阙冲发赔偿。被告中国平安财保龙岩中心支公司应当在交强险医疗费限额范围内赔偿原告医疗费10000元，在交强险死亡伤残赔偿限额范围内赔偿原告护理费13465.2元、交通费700元，合计24165.2元。不足部分由被告阙冲发赔偿医疗费12547.26元（其中非医保费用为1629.2元）、后续治疗费8000元、住院伙食补助费1000元、营养费2200元、鉴定费700元、辅助器材费1078元，合计25525.26元。因被告阙冲发驾驶的闽FDL0**号小型客车在被告中国平安财保龙岩中心支公司投保机动车第三者责任商业保险，保险限额为500000元，根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，原告所遭受的损失扣除交强险外不足部分先由承保闽FDL0**号小型客车第三者责任商业保险的保险公司即被告中国平安财保龙岩中心支公司在第三者责任限额范围内予以赔偿。但被告阙冲发所承担的赔偿责任中非医保费用1629.2元、鉴定费700元，不属第三者责任商业保险的赔偿项目，被告中国平安财保龙岩中心支公司无赔偿的义务。因闽FDL0**号小型客车已投保不计免赔率保险，被告中国平安财保龙岩中心支公司应赔偿原告25525.26元-1629.2元-700元＝23196.06元。综上，被告中国平安财保龙岩中心支公司应支付原告的赔偿款为24165.2元＋23196.06元=47361.26元。事故发生后被告中国平安财保龙岩中心支公司已赔偿原告10000元，仍应赔偿原告37361.26元。被告阙冲发应支付原告医疗费1629.2元、鉴定费700元，事故发生后被告阙冲发已赔偿原告18600元，相抵后被告阙冲发多支付原告16270.8元，该款由被告中国平安财保龙岩中心支公司从支付给原告黄书尧的赔偿款中返还给被告阙冲发。据此，为维护道路交通事故各方当事人的合法权益不受侵犯，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司龙岩中心支公司在判决生效之日起十五日内在承保闽FDL0**号小型客车机动车第三者责任强制保险限额范围内赔偿原告黄书尧医疗费10000元、护理费13465.2元、交通费700元，合计24165.2元，扣除已支付原告的10000元，仍应支付原告14165.2元。
二、被告中国平安财产保险股份有限公司龙岩中心支公司在判决生效之日起十五日内在承保闽FDL0**号小型客车机动车第三者责任商业保险限额范围内赔偿原告黄书尧医疗费10918.06元、后续治疗费8000元、住院伙食补助费1000元、营养费2200元、辅助器材费1078元，合计23196.06元，扣除应支付被告阙冲发垫付的赔偿款16270.8元，仍应支付原告赔偿款6925.26元。
三、被告中国平安财产保险股份有限公司龙岩中心支公司在判决生效之日起十五日内支付被告阙冲发垫付的赔偿款16270.8元。
四、驳回原告黄书尧的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费816元，减半收取408元，由原告黄书尧承担244元，由被告中国平安财产保险股份有限公司龙岩中心支公司承担164元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于龙岩市中级人民法院。
审 判 员 邓小凤
二〇一六年一月十九日
代理书记员 姚丽娟
附注法律条文：
1、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
2、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
3、《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
4、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
执行申请提示：
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条，即“申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。”