内蒙古自治区呼伦贝尔市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）内07民终374号
上诉人（原审原告）：王天兴，男，1989年1月5日出生，汉族，住内蒙古额尔古纳市。
委托诉讼代理人：范婧，内蒙古环通律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司呼伦贝尔市海拉尔支公司，住所地呼伦贝尔市海拉尔区阿里河路34号。
负责人：孟庆峰，经理。
委托诉讼代理人：刘新富，该公司法律顾问。
上诉人王天兴因与被上诉人中国人民财产保险股份有限公司呼伦贝尔市海拉尔支公司（以下简称中国人民财保公司海拉尔支公司）保险纠纷一案，不服海拉尔铁路运输法院（2017）内7103民初49号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月2日立案后，依法组成合议庭，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款关于”经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理”的规定，不开庭审理了本案。本案现已审理终结。
王天兴上诉请求：请求撤销一审判决，改判中国人民财保公司海拉尔支公司给付保险赔偿款92473元。本案诉讼费用由中国人民财保公司海拉尔支公司承担。事实理由：原审法院在举证责任分担和适用法律上均存在明显错误。本案宋某某酒后驾驶事实存在，保险公司对宋某某酒后驾驶发生的交通事故是否承担责任，关键在于是否对格式条款的免责事由进行了提示。本案中国人民财保公司海拉尔支公司未向王天兴交付保险条款，当然谈不上对格式条款的免责部分进行了提示。根据《中华人民共和国保险法》第十三条的规定，保险公司应当及时向投保人签发保险单或者其他保险凭证，保险单或者其他保险凭证应当载明双方约定的合同内容。但本案投保单上的签字不是王天兴本人签字，也就说明订立保险合同时，中国人民财保公司海拉尔支公司根本没有向王天兴交付保险条款，如果保险公司认为其交付了格式条款或者尽到提示义务了，应当举证证明，否则应承担不利后果。请二审法院查明事实，依法予以纠正。
中国人民财保公司海拉尔支公司未作答辩。
王天兴向一审法院起诉请求：1、请求法院判令中国人民财保公司海拉尔支公司赔偿车辆维修费82673元，施救费9800元，合计92473元；2、本案诉讼费用由中国人民财保公司海拉尔支公司承担。
一审法院认定事实：2017年3月29日23时16分许，宋某某驾驶×××号陕汽牌重型半挂牵引车牵引×××号鸿天牛牌重型仓栅式半挂车，在S301省道（牙克石图里河路段）由东向西行驶至425公里970米处，车辆驶下道路南侧路基下，造成宋某某受伤，车辆局部损坏的道路交通事故。宋某某经根河市人民医院抢救无效于2017年3月30日死亡。在事故发生后，中国人民财保公司海拉尔支公司出现场，并口头告知定损金额为82673.00元。该起道路交通事故经牙克石市公安局交通巡逻警察大队做出道路交通事故认定书认定：宋某某酒后驾驶载物超过机动车行驶证上的核定载质量、制动系统性能不符合（GB7258-2012）《机动车安全运行技术条件》规定的机动车上道路行驶，未能按照操作规范安全驾驶，过错严重，应承担此事故的全部责任。
另查明，2016年5月11日，王天兴与朱某某签订《买卖车协议》，王天兴购买朱某某所有的×××号车辆，双方约定协议签订后买方一次性付清全部车款，自2016年5月11日15时起发生一切交通事故、经济纠纷、法律责任均由买方王天兴承担。王天兴于2016年12月20日在中国人民财保公司海拉尔支公司为×××号陕汽牌重型半挂牵引车投保了机动车商业保险，其中投保机动车损失保险、不计免赔率，保险金额为295120.00元，保险期间自2016年12月31日0时起至2017年12月30日24时止。
一审法院认为，王天兴为其所有的机动车×××号陕汽牌重型半挂牵引车在中国人民财保公司海拉尔支公司处投保机动车商业保险，中国人民财保公司海拉尔支公司已承保。王天兴称中国人民财保公司海拉尔支公司未向其送达保险条款，并否认中国人民财保公司海拉尔支公司提交的投保单中投保栏王天兴签名为王天兴本人所签，但并未对双方签订的保险合同的真实性提出异议；中国人民财保公司海拉尔支公司对王天兴否认在投保单上签名没有要求对该签名进行笔迹鉴定，也未对保险合同提出异议；该院对保险合同的真实性予以确认，双方签订的保险合同成立、有效。双方争议的焦点是中国人民财保公司海拉尔支公司应否承担保险责任问题。王天兴提出×××号车辆在保险期间内发生保险事故，交警部门出具道路交通事故认定书认定：宋某某酒后驾驶载物超过机动车行驶证上的核定载质量、制动系统性能不符合（GB7258-2012）《机动车安全运行技术条件》规定的机动车上道路行驶，未能按照操作规范安全驾驶，过错严重，应承担此事故的全部责任。王天兴提出中国人民财保公司海拉尔支公司未向其提示与明确说明保险条款中关于免责事项等特别约定，要求中国人民财保公司海拉尔支公司赔偿车辆维修费82673.00元、施救费9800.00元。中国人民财保公司海拉尔支公司质证认为，保单及保险条款王天兴均收到，并对保险条款的免责条款已向王天兴履行了提示与明确说明义务，并向本院提交了保险条款。该院认为，牙克石市公安局交通巡逻警察大队对该起道路交通事故做出的道路交通事故认定书认定：”宋某某酒后驾驶载物超过机动车行驶证上的核定载质量、制动系统性能不符合（GB7258-2012）《机动车安全运行技术条件》规定的机动车上道路行驶，未能按照操作规范安全驾驶，过错严重，应承担此事故的全部责任”，该院对该认定书认定的事实予以采信。对王天兴提出只收到保险单，没收到保险条款，中国人民财保公司海拉尔支公司未对免责条款向其履行提示及明确说明义务，中国人民财保公司海拉尔支公司应承担保险责任的主张，该院不予支持。依据《中华人民共和国保险法》第十三条：”投保人提出保险要求，经保险人同意承保，保险合同成立。保险人应当及时向投保人签发保单或者其他保险凭证。保险单或者其他保险凭证应当载明当事人双方约定的合同内容。当事人也可以约定采用其他书面形式载明合同内容。依法成立的保险合同，自成立时生效。投保人和保险人可以对合同的效力约定附条件或者附期限。”，表明订立保险合同是投保人与保险人双方的法律行为，保险合同的订立过程，是投保人和保险人意思表示一致的基础上，双方最终达成协议，保险合同才能成立。合同成立后，双方均受该合同内容的约束，不得随意更改、解除。保险合同应当包括”保险责任和责任免除”，其中保险责任和责任免除项在保险理赔中起着至关重要的作用。本案原告不能以未收到保险条款，也未能举证证明中国人民财保公司海拉尔支公司未向其出具保险条款，而放弃对保险条款中有关于责任免除的知情权，将责任归于中国人民财保公司海拉尔支公司。即使中国人民财保公司海拉尔支公司怠于向其出具保险条款是事实，为维护自身的合法权益，王天兴也应主动向中国人民财保公司海拉尔支公司索要保险条款，了解该条款中关于中国人民财保公司海拉尔支公司免除责任的约定，因王天兴未能举证证明中国人民财保公司海拉尔支公司拒绝向其出具保险条款，也不能证明其主张合情且符合法律规定，应承担举证不能的不利后果。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十条：保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持。中国人民财保公司海拉尔支公司举证向该院提交的机动车综合商业保险条款，对该份证据的真实性该院予以采信。该保险条款第八条：在上述保险责任范围内，下列情况下，不论任何原因造成被保险机动车的任何损失和费用，保险人均不负责赔偿：”......；（二）驾驶人有下列情形之一者：......；2、饮酒、吸食或注射毒品、服用国家管制的精神药品或者麻醉药品；......”，中国人民财保公司海拉尔支公司对上述条款中免责事由部分文字、字体进行了放大、涂黑，足以证明其已向王天兴履行了《保险法》第十七条规定的提示与明确告知义务，故对中国人民财保公司海拉尔支公司拒赔的抗辩主张，该院予以支持。综上，王天兴要求中国人民财保公司海拉尔支公司承担赔偿责任的诉讼请求，该院不予支持。依据《中华人民共和国保险法》第十三条、第十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十条、第十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：驳回原告王天兴的诉讼请求。案件受理费1056.00元由原告负担。
二审中，当事人未提交新证据，二审经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院予以认定。
另查明，中国人民财保公司海拉尔支公司认可王天兴为其机动车投保的商业保险条款、《机动车综合商业保险免责事项说明书》内投保人声明处”保险人已说明免除保险人责任条款的内容及法律后果”的提示和签章，均为中国人民财保公司海拉尔支公司的业务员代签，非王天兴本人所签。
本院认为，本案争议的焦点为：中国人民财保公司海拉尔支公司是否向王天兴履行了免责条款的提示义务。
本院二审期间，中国人民财保公司海拉尔支公司认可王天兴为其机动车投保的商业保险条款及免责事项说明书上的投保人声明系中国人民财保公司海拉尔支公司业务员代签，且未提供其他证据证明中国人民财保公司海拉尔支公司已向王天兴提供了保险条款，并对其履行了免责条款的提示义务。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十条关于”保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持。”的规定，保险人应当对王天兴将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款履行提示义务。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条关于”当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”规定的内容，中国人民财保公司海拉尔支公司应当对王天兴收到保险条款的抗辩理由承担举证不能的法律后果，王天兴在未收到保险条款的情况下，主张保险合同免责条款不对其生效的诉讼请求应予支持，中国人民财保公司海拉尔支公司应向王天兴承担保险责任。
一审开庭笔录中，中国人民财保公司海拉尔支公司认可在交通事故发生后该公司对王天兴的事故车辆进行了定损，定损金额为82673元，该定损金额在中国人民财保公司海拉尔支公司交付给王天兴的商业保险单机动车损失保险责任限额范围内，故对王天兴向中国人民财保公司海拉尔支公司主张的82673元保险金额，本院予以支持。同时，本案一审庭审笔录中，中国人民财保公司海拉尔支公司对王天兴提供的汽车救援增值税发票的真实性无异议，但质证称本案涉案事故车辆的救援费用过高，但未能举证证明其主张。王天兴车辆发生事故后由呼伦贝尔市中鹏汽车救援有限公司施救，费用为9514.56元，税额285.44元，合计9800元，有呼伦贝尔市中鹏汽车救援有限公司的正式机打发票予以证实，本院予以确认，保险人应在保险金额范围内赔偿王天兴事故车辆的施救费用9800元。
综上所述，因本案二审期间出现新的事实，导致案件事实发生变化，一审判决结果需变更。王天兴的上诉请求成立，予以支持。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：
一、撤销海拉尔铁路运输法院（2017）内7103民初49号民事判决；
二、被上诉人中国人民财产保险股份有限公司呼伦贝尔市海拉尔支公司于本判决生效之日起十日内给付上诉人王天兴82673元保险金及事故车辆施救费用9800元，共计92473元。
如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
一审案件受理费1056元，由被上诉人中国人民财产保险股份有限公司呼伦贝尔市海拉尔支公司负担。二审案件受理费2112元，由被上诉人中国人民财产保险股份有限公司呼伦贝尔市海拉尔支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 周凤环
审判员 王丽英
审判员 印 帅
二〇一八年三月二十六日
书记员 吴 双
附本案所依据的相关法律：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；