山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）青民五终字第2291号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司。
负责人李培义，总经理。
委托代理人韩斌、孔妍，山东肇鉴律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）陈风海。
委托代理人董志辉、董斐宇，莱西维权法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）史有才。
被上诉人（原审被告）青岛双羽物流有限公司。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省即墨市人民法院（2015）即民初字第6043号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年11月9日受理。本案受理后，由代理审判员王颖颖担任审判长、审判员张好栋担任本案主审，与代理审判员魏文共同组成合议庭进行了审理。现已审理终结。
陈风海在原审中诉称，2014年11月13日23时15分许，被告史有才驾驶鲁B×××××-挂鲁B×××××号重型半挂货车与金利祥驾驶鲁B×××××号普通货车载原告发生交通事故，致原告受伤。交警部门认定被告史有才负事故主要责任，金利祥负事故次要责任。鲁B×××××-挂鲁B×××××号重型半挂货车在被告保险公司处投保了交强险和商业三者险。请求法院依法判令被告赔偿原告各项损失共计135928.54元，并判令被告负担本案的诉讼费用。
史有才在原审中辩称，对事故的经过及责任认定没有异议，因诉前支付给原告医疗费10000元，对于超过被告史有才应承担的部分要求被告保险公司直接支付给被告史有才。
青岛双羽物流有限公司在原审中未答辩。
中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司在原审中辩称，对事故的经过及责任认定没有异议。鲁B×××××号牵引车在被告保险公司处投保交强险和第三者责任商业险，投保期限均自2014年8月13日至2015年8月12日，其中第三者责任商业险限额为1000000元，且投保了不计免赔特约险；鲁B×××××号挂车在被告保险公司处仅投保第三者责任商业险，投保期限自2014年8月13日至2015年8月12日，其中商业三者险限额为200000元，且投保了不计免赔特约险。
原审法院查明和认定的基本事实是：2014年11月13日23时15分许，史有才驾驶鲁B×××××／鲁B×××××挂重型集装箱半挂车沿青银高速（济青段）青岛方向行驶至青银高速公路（济青段）青岛方向149公里＋500米处，因遇情况操作不当，与未按规定停驶在加速车道内金利祥驾驶的鲁B×××××轻型普通货车尾部相撞，致使鲁B×××××轻型普通货车又与中央护栏刮擦相撞，造成金利祥死亡、陈风海受伤、路产损坏、两机动车损坏。该事故经山东省公安厅高速公路交通警察总队一支队寒亭大队道路交通现场勘查及调查取证，认定史有才负事故主要责任，金利祥负事故次要责任。鲁B×××××号牵引车在被告保险公司处投保交强险和第三者责任商业险，投保期限均自2014年8月13日至2015年8月12日，其中第三者责任商业险限额为1000000元，且投保了不计免赔特约险；鲁B×××××号挂车在被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司处仅投保第三者责任商业险，投保期限自2014年8月13日至2015年8月12日，商业三者险限额为200000元，且投保了不计免赔特约险。被告史有才驾驶证真实有效，准驾车型为A2。鲁B×××××／鲁B×××××挂重型集装箱半挂车登记车主为被告双羽物流公司，该车事故发生时检验有效期至2015年8月。事故发生后，被告史有才支付给原告医疗费10000元。金利祥之亲属于2015年1月14日向法院提起诉讼，经法院审理，确认因金利祥死亡造成的损失如下：死亡赔偿金759690元、丧葬费19928元、处理事故交通费1000元。原告陈风海受伤后于当日到潍坊医学院附属医院住院治疗4天，后于2014年11月18日到青岛大学附属医院住院治疗22天，诊断为：1、右足多发骨折（右足第2、3、4跖骨、右足楔骨、跟骨、舟骨、趾骨），2、右踝关节骨折可能，3、右足软组织损伤并局部感染，4、右足清创缝合术后，5、头外伤清创缝合术后，头皮血肿，6、右上肢损伤，右上肢骨间背侧神经损伤，7、全身多发软组织损伤，出院医嘱：3个月内患肢禁止负重。原告共计支出医疗费52178.93元。2015年8月6日，原告的伤经法院委托青岛万方医学司法鉴定所鉴定为十级伤残，原告为此支出鉴定费800元。原告陈风海户籍所在地为山东省莱西市孙受镇藕湾头村，系青岛长富制帽有限公司法定代表人。青岛长富制帽有限公司于2003年4月7日成立，工商登记住所地为莱西市青岛南路。本案在审理过程中，经原、被告确认，原告所花费的医疗费中的非医保用药的数额为9497.21元。2015年8月15日，潍坊市寒亭区人民法院作出（2015）寒刑初字第216号刑事判决书，以交通肇事罪判处史有才有期徒刑十个月，缓刑一年。
原告陈风海主张因本次交通事故造成的经济损失有：医疗费52178.93元、生活补助费640元（31天×20元）、护理费4115.25元（31天×132.75元）、误工费33320.25元（251天×132.75元）、伤残赔偿金68929.2元（38294元×18年×10%）、鉴定费800元、交通费1000元、精神抚慰金20000元，合计180983.63元，要求被告赔偿135928.54元。精神抚慰金要求被告保险公司在交强险限额内优先赔付。被告保险公司对原告主张的损失和提供的证据提出以下质证意见：1、医疗费应剔除非医保用药9497.21元；2、结合住院病历显示原告住院22天因此生活补助费应按照20元／22天计算；3、护理费支持一天80元，共计22天；4、误工费结合原告病历资料中显示病情并结合公安部出具的误工日评定准则建议支持误工天数为110天，对原告出具的误工证明及工资证明真实性有异议，对其不予认可，建议按照农村标准计算；5、伤残补助金，对其鉴定报告结果不予认可，如法院予以支持，应按照农村标准计算，因原告出具的营业执照、组织机构代码证及税务登记证其上显示日期为2012年早已经过期，因此不具有任何证明效力；6、交通费，原告未提供任何证据证明其交通相关损失因此不予赔付；7、精神抚慰金过高，建议法院依法判决；8、伤残鉴定费不予赔付。被告史有才认为非医保用药未超交强险1万元，应由被告保险公司赔偿；其他同被告保险公司质证意见一致。
原审法院认为，被告史有才驾车与金利祥驾车载陈风海发生交通事故，致金利祥死亡，陈风海受伤，路产损坏、两车损坏，交警部门认定史有才负事故主要责任，金利祥负事故次要责任，陈风海不负事故责任，经法院开庭调查核实，该责任认定并无不当，法院予以确认。因鲁B×××××号牵引车在被告保险公司处投保了交强险，被告保险公司应在交强险限额内先行赔偿金利祥和陈风海的损失，不足部分，被告史有才作为侵权人应当承担赔偿责任，被告青岛双羽物流公司作为挂靠单位应当对史有才应承担的赔偿款承担连带赔偿责任。因鲁B×××××／鲁B×××××挂重型集装箱半挂车牵引车及挂车分别在被告保险公司处投保了商业三者险，被告保险公司应在商业三者险范围内按照合同约定赔偿原告的损失。综合史有才和金利祥的违章行为，法院认为本次交通事故责任比例以7（史有才）：3（金利祥）为宜。告陈风海的损失应确认如下：1、根据原告提供的医疗费单据和病历材料，原告的医疗费应确认为52178.93元。2、根据原告提供的病历材料，原告实际住院26天，其住院伙食补助费应确认为520元（20元／天×26天）。3、原告虽然已经达到法定的退休年龄，但其提供的营业执照、法定代表人身份证明及工资证明等证据证明原告仍然存在收入，对其误工费主张，法院予以支持。原告未提供工资发放表等证据证明其准确的收入，其误工费应按照青岛市在岗职工平均工资标准计算。根据原告的伤情，参照医院的医嘱及考虑原告的工作性质，法院酌定原告的误工时间为150天，原告的误工费应确认为19912.20元（48453元／年÷365天×150天）。4、原告未提供证据证明护理人员的收入情况证明，其护理费应按照护工标准计算，应确认为2080元（80元／天×26天）。5、原告虽然为农业户口，但其提供的营业执照、法定代表人身份证明及税务登记证等证据证明原告在城区经营企业，不从事农业生产，按照城镇居民标准计算残疾赔偿金符合相关规定，法院予以支持；原告因本次交通事故造成十级伤残，于定残时已经年满63周岁，其残疾赔偿金应确认为65099.80元（38294元／年×17年×10%）。6、根据原告提供的鉴定费票据，原告的鉴定费应确认为800元。7、原告因治伤需要支出交通费，考虑到原告在潍坊和青岛接受治疗，法院认为原告主张交通费1000元符合实际支出情况，法院予以支持。8、因被告史有才已经因交通肇事罪被追究刑事责任，对原告的精神抚慰金主张，法院不予支持。综上，原告的医疗费和住院伙食补助费共计52698.93元，超过机动车强制责任保险医疗费限额10000元，应由被告保险公司在交强险限额内赔偿10000元，余款42698.93元，因本案非医保用药经原被告确认为9497.21元，未超过交强险医疗费限额10000元，应由被告保险公司在交强险限额内先行赔偿非医保用药。故，被告保险公司应在商业三者险范围内赔偿原告医疗费和住院伙食补助费共计29889.25元（42698.93元×70%）。原告的误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费共计88892元，应由被告保险公司在交强险限额内按比例赔偿11246元，在商业险范围内赔偿54352.20元（77646元×70%）。综上，被告保险公司应在交强险限额内赔偿原告21246元，在商业险范围内赔偿原告84241.45元。因被告史有才诉前为原告垫付10000元，被告保险公司应在商业险范围内赔偿原告74241.45元，并给付被告史有才10000元。原审依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十四条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司在交强险限额内赔偿原告陈风海因本次交通事故造成的各项损失共计21246元。二、被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司在商业险范围内赔偿原告陈风海因本次交通事故造成的各项损失共计74241.45元。三、被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司在商业险范围内给付被告史有才10000元。四、驳回原告陈风海的其他诉讼请求。如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费3020元，减半收取1510元，由原告负担210元，因被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司负担1300元。因原告已预交，被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司于本判决生效后十日内付给原告1300元。宣判后，中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司不服，上诉至本院。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司上诉称，原审判决认定上诉人赔付被上诉人陈风海误工费错误。陈风海在事故发生时年满62岁，已达到退休年龄，其已经丧失劳动能力，故不应赔付误工损失。请求撤销原审判决，依法改判；一、二审诉讼费由被上诉人负担。
被上诉人陈风海答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。
被上诉人史有才、被上诉人青岛双羽物流有限公司未答辩。
本案经调解，未能达成一致意见。
经本院二审审理查明，原审法院查明认定的事实属实，本院予以确认。
本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。本案的争议焦点问题是，原审判决确认被上诉人陈风海误工损失是否正确。本案中，被上诉人陈风海虽然年满62岁，但其自2003年4月起即为青岛长富制帽有限公司法定代表人，一直经营该公司。原审判决确认按照青岛市在岗职工平均工资计算其误工损失并无不当。上诉人未提交证据证明被上诉人已经丧失劳动能力或者实际已经退休。故上诉人所提上诉理由不成立，本院不予支持。原审判决正确，应当予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费298元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王颖颖
审 判 员 张好栋
代理审判员 魏 文
二〇一五年十二月十日
书 记 员 侯 钰
书 记 员 姜丽丽