内蒙古自治区赤峰市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）赤刑二终字第28号
原公诉机关内蒙古自治区喀喇沁旗人民检察院。
上诉人（原审被告人）张涛，男，1984年9月2日出生于内蒙古自治区喀喇沁旗，蒙古族，小学文化，个体，捕前住赤峰市红山区。无前科。因涉嫌犯诈骗罪于2013年12月21日被赤峰市公安局刑事拘留，2014年1月20日经赤峰市人民检察院批准，由赤峰市公安局执行逮捕，现羁押于喀喇沁旗看守所。
辩护人信凤阁，内蒙古昭乌达律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）王红伟，男，1984年3月24日，满族，中专文化，个体。无前科。因涉嫌犯诈骗罪于2013年12月21日被赤峰市公安局刑事拘留，2014年1月20日经赤峰市人民检察院批准，由赤峰市公安局执行逮捕，现羁押于喀喇沁旗看守所。
辩护人刘广军，内蒙古原法律师事务所律师。
辩护人王新鹏，内蒙古原法律师事务所律师。
喀喇沁旗人民法院审理喀喇沁旗人民检察院指控的原审被告人张涛、王红伟犯诈骗罪一案，于二〇一五年二月十五日作出（2014）喀刑初字第114号刑事判决。原审被告人张涛、王红伟不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人张涛、王红伟，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审法院判决认定，1、2013年11月11日，被告人张涛、王红伟伙同王某甲（另案处理）在喀喇沁旗唐伟家向刘某甲、肖某某、卢某某出售金泥时，为提高所出售金泥中黄金含量，被告人张涛在取样化验时趁刘某甲等人不备向金泥样品中掺入黄金粉末20多克，使出售的金泥样品中黄金含量大幅度提高，达到每斤金泥含金量为30克。尔后，刘某甲、肖某某、卢某某、阳建云向张涛、王红伟交纳1万元定金后，在赤峰市松山区三江源宾馆前取样化验未果的情况下，张涛、王红伟、王某甲按照在唐伟家的化验结果以每克黄金180元的价格向刘某甲、肖某某、卢某某、阳建云出售金泥69斤，双方约定价款为36万元。刘某甲于2013年11月11日和12日两次向张涛的银行卡账户内汇款人民币35万元，被告人张涛分得21.4万元，被告人王红伟分得7.8万元，王某甲分得6.8万元。2013年11月12日，刘某甲、肖某某、卢某某、阳建云乘坐火车到河南省灵宝市豫灵镇苏某某经营的黄金矿石加工厂进行冶炼，未能提炼出黄金。案发后，因刘某甲将提炼金泥后的合金块和残渣丢弃，无法对金泥的含金量进行鉴定。2、2013年12月8日，被告人张涛、王红伟在喀喇沁旗十家满族乡谭某某家向王某乙出售金泥时，为提高金泥中黄金含量，被告人张涛在取样化验时趁王某乙不备向金泥样品中掺入黄金粉末20多克，使出售的金泥样品中黄金含量大幅度提高，达到每斤金泥含金量为30克。之后，张涛、王红伟以每克黄金160元的价格向王某乙出售金泥90斤，双方约定价款为人民币43万元，王某乙另给付王红伟见证费2800元。2013年12月9日，被告人张涛让王某丙开车拉着王某乙到北京市后，王某乙让亲属张某甲往王某丙银行卡账户内汇款43.28万元。被告人张涛分得21.78万元，被告人王红伟分得21万元，被告人张涛给了谭某某2000元，给了王某丙3000元。2013年12月21日，经内蒙第十地质矿产勘查开发院检测，王某乙持有的每吨金泥含金量为1013.84克。案发后，被告人张涛、王红伟共同退赔王某乙经济损失合计人民币45.28万元。3、2013年12月11日，被告人张涛、王红伟在喀喇沁旗十家满族乡林营子村松树梁一户农家向汪某某出售金泥时，为提高所出售金泥中黄金含量，被告人王红伟在取样化验时趁汪某某不备向金泥样品中掺入黄金粉末20多克，使出售的金泥样品中黄金含量大幅度提高，达到每斤金泥含金量为31.25克。之后，被告人张涛、王红伟以每克黄金130元的价格向汪某某出售金泥90斤，从而骗取汪某某人民币36万元。2013年12月12日，王某丙开车将汪某某送到北京市后，汪某某让王文高向张涛的银行卡账户内汇款36万元。被告人张涛分得11.3万元，被告人王红伟分得24.5万元，被告人张涛给了王某丙2000元。2014年5月16日，经内蒙古赤峰地质矿产勘查开发院检测，汪某某持有的每吨金泥含金量为2715克。2013年12月21日，赤峰市公安局刑警支队侦查员在赤峰市红山区丽都宾馆将被告人王红伟抓获后，被告人王红伟打电话将被告人张涛约到赤峰市松山区玉兰泉洗浴中心对面的饺子馆，侦查员将被告人张涛抓获。
原审法院认为，被告人张涛、王红伟以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的手段骗取他人财物，数额特别巨大，其行为构成诈骗罪。公诉机关的指控成立。其二人以上共同故意犯罪，系共同犯罪。被告人王红伟归案后协助侦查人员将同案被告人张涛抓获，属立功，可以减轻处罚。被告人张涛、王红伟案发后退赔部分经济损失，可以酌情从轻处罚。二被告人及其辩护人关于被告人张涛、王红伟的行为不构成诈骗罪的辩解和辩护意见，无事实根据和法律依据，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十八条、第五十二条、第五十三条之规定，判决：一、被告人张涛犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币三十万元。二、被告人王红伟犯诈骗罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币三十万元。
宣判后，原审被告人张涛、王红伟不服，分别提出上诉。
上诉人张涛的上诉理由是，辨认物证违反法定程序，涉案的物证“铜精粉”与当初双方交易的物品严重不符，刘某甲案没有实物证据证实，原审证据采信失当，请求改判上诉人无罪。其辩护人提出相同的辩护意见。
上诉人王红伟的上诉理由是，原判认定事实不清，证据不足，辨认物证违反法定程序，不能证明涉案的物证是上诉人出售的金泥。刘某甲案没有实物证据，这起案件，上诉人王红伟没有共同犯罪故意，没有实施共同犯罪行为。请求改判上诉人无罪。其辩护人提出相同的辩护意见。
经二审审理查明，（一）2013年11月8日，上诉人张涛、王红伟伙同王某甲（另案处理）在喀喇沁旗唐伟家向刘某甲、肖某某、卢某某出售金泥时，为提高所出售金泥中黄金含量，上诉人张涛在取样化验时趁刘某甲等人不备向金泥样品中掺入纯金粉20多克，使出售的金泥样品中黄金含量大幅度提高，达到每斤金泥含金量为30克。尔后，刘某甲、肖某某、卢某某、阳建云向张涛、王红伟交纳1万元定金，在赤峰市松山区三江源宾馆附近取样化验未果的情况下，张涛、王红伟、王某甲按照在唐伟家的化验结果以每克黄金180元的价格向刘某甲、肖某某、卢某某、阳建云出售金泥69斤，双方约定价款为36万元。刘某甲于2013年11月11日和12日两次向张涛的银行卡账户内汇款人民币35万元，上诉人张涛分得21.4万元，上诉人王红伟分得7.8万元，王某甲分得6.8万元。2013年11月12日，刘某甲、肖某某、卢某某、阳建云乘坐火车到河南省灵宝市豫灵镇苏某某经营的黄金矿石加工厂进行冶炼，未能提炼出黄金。案发后，因刘某甲将提炼金泥后的合金块和残渣丢弃，无法对金泥的含金量进行鉴定。
上述事实，有经原审法院庭审举证、质证，并经本院确认的下列证据证明：
受案登记表证实，2013年11月15日14时，刘某甲到赤峰市公安局松山区分局报案称，通过王宗宝（王某甲）介绍，他从张涛、王红伟手中购买金粉（金泥）69斤，购买后化验发现含金量远低于购买时的含金量，他被骗人民币36万元。
被害人刘某甲的陈述证实，2013年9月份的一天，通过郑林冠的介绍，他和肖某某、卢某某决定做金矿粉生意。2013年11月8日，他和肖某某、卢某某、郑林冠乘坐火车到赤峰市后，郑林冠给一个叫王红伟的男子打电话。之后，同王红伟在一起的一个姓王的男子（王宗宝）帮他们打了一辆出租车，他们和王红伟、姓王的男子、一个姓张的男子（张涛）到青山水泥厂附近的一个农户家，姓张的男子将金矿粉（金泥）拿来后，王红伟买来冶炼工具，他们提取了500克样品做化验。通过化验，每斤金矿粉含金量为30克。经协商，王红伟等人同意以每克黄金180元的价格将69斤金矿粉卖给他们。他们把金矿粉封好拿到赤峰市，他和姓张的男子说重新化验。阳建云拿着钱到赤峰市后，他们向姓张的男子和王红伟交纳了1万元定金，取样进行了第二次化验，化验结果不是很好。他们就以第一次化验结果为准，花36万元购买了69斤金矿粉。2013年11月11日和12日，他分两次向姓张男子的银行卡账户内汇款35万元后，他和肖某某、卢某某、阳建云乘坐火车到河南省灵宝市豫灵镇一个村子里的一个黄金矿石加工厂进行冶炼，发现金矿粉中没有含金量，他们知道被骗了。之后，他和卢某某、肖某某、阳建云乘坐火车到赤峰市公安局松山区分局报案。返回豫灵镇后，他将提炼出来的合金块和残渣扔到路边的垃圾堆里了。
被害人卢某某的陈述证实，他与刘某甲等四人合伙购买的金泥。2013年11月13日早晨，他们在河南省灵宝市豫灵镇的一个黄金加工厂对金泥进行提炼后，没有提炼出黄金，刘某甲说他们被骗了。2013年11月15日，他和刘某甲到赤峰市公安局松山区分局报案。返回豫灵镇后，他们说没有金子，丢了算了，还吵了起来，互相指责，后来他就回家了。
被害人肖某某的陈述证实，2013年11月份中旬，他和刘某甲、卢某某、阳建云通过郑林冠的介绍，一起到喀喇沁旗。他们从张涛、王红伟和另一个姓王的男子（王某甲）手中花36万元购买了60多斤金泥，看样时他们做过检测，是能够提炼出黄金的。2013年11月13日，他们将金泥拿到河南省灵宝市豫灵镇的一个黄金矿石加工厂加工成合金块后，发现合金块中黄金含量很微小，和取样检测结果完全不一样，他们知道被骗了，就到赤峰市公安局松山区分局报案。他们回到豫灵镇后，以为合金块没用，刘某甲就将合金块和残渣扔到豫灵镇上古村一处废渣里了。
5、证人王某甲的证言证实，2014年10月份的一天，张涛和王红伟要卖金泥，让他帮忙联系买家。他们说卖金泥时往化验的样品里“使上点”，指的是在卖金泥化验的过程中偷偷向样品中加纯金粉来提高金泥的含金量，这样金泥能多卖很多钱。2014年11月份的一天，他联系了湖南省的四个买家（刘某甲、肖某某、卢某某、郑林冠）。从湖南省来的四个买家到赤峰市后，他将这四个买家介绍给了张涛和王红伟。在赤峰市三江源宾馆旁的大坝上化验金泥时，他和张涛、王红伟在旁边看着。他听张涛和王红伟说卖金泥卖了30多万。卖了金泥的第二天晚上，他们在松山区三江源宾馆开了两间房，张涛和王红伟一个房间，他自己一个房间。当晚，张涛通过银行转账往他的农行卡内转了68000元算作帮忙介绍的好处费，他感觉好处费太多了，害怕张涛和王红伟犯法，想求证一下，就在张涛和王红伟的房间外偷听，听见张涛和王红伟说往化验的金泥样品中放入金粉的事，他一听就知道是张涛和王红伟通过掺入金粉，提高了金泥品位，骗了买主。他担心连累到他，当天晚上，他没打招呼就走了。
6、证人苏某某的证言证实，他在河南省灵宝市经营黄金矿石加工厂。2013年11月12日晚上10点到11点多时，刘某甲等人拿着60多斤金泥到他的加工厂，让他帮助加工。他加工厂的工人从晚上11点多开始加工一直到13日早晨5、6点钟，将刘某甲拿来的金泥全部加工成合金块，刘某甲等人就拿着合金块提炼黄金，但是他们提炼完后发现提炼不出黄金，就拿着合金块走了，刘某甲等人给他结完加工费说要去内蒙古报警说被骗了。
7、辨认笔录证实，刘某甲从一组12张不同男性正面免冠照片中辨认出6号张涛系用金泥诈骗其钱财的人；从另一组12张不同男性正面免冠照片中辨认出2号王红伟系用金泥诈骗其钱财的人。
8、照片（3枚）证实，苏某某为刘某甲等人提炼金泥时黄金矿石加工厂的情况。
9、赤峰市公安局刑警支队办案说明证实，刘某甲于2013年11月11日购买张涛、王红伟手中的金泥后，提炼时仅能提炼出少量黄金。刘某甲发现被骗后，到公安机关报案。公安机关办案人员要求刘某甲提供购买的金泥，刘某甲称买回的金泥全部经过提炼，仅剩残余矿渣，无法提供相关证据，故无法对刘某甲购买金泥的含金量进行检测。
10、中国农业银行账户明细查询证实，户名为刘吉勇，账号为×××银行卡账户于2013年11月11日和12日分两次转出人民币35万元。
11、中国农业银行个人明细查询（3份）证实，户名为张涛，账号为×××银行卡账户于2013年11月11日和12日分两次转入人民币35万元，于11月12日分别支出人民币6.8万元和人民币7.8万元；户名为王某甲，账号为×××银行卡账户于2013年11月12日转入人民币6.8万元。户名为王某丁，账号为×××银行卡账户于2013年11月12日转入人民币7.8万元。
12、上诉人张涛的供述证实，2013年9月份左右，王宗宝（王某甲）联系王红伟说有一个湖南人（刘某甲）来买他的金泥，他同意了。后来，他拉着王红伟、王宗宝和那个湖南人到王红伟事先联系好的唐伟家，在取样化验时，他趁那个湖南人不注意将事先准备好的20多克纯金粉放到样品里化验。化验后，每斤金泥含金量为30克左右，他们以每克黄金180元的价格卖给那个湖南人70斤左右的金泥，价款是36万元。因为那个湖南人钱不够，过了一段时间，那个湖南人又联系了几个人一起到赤峰市找他和王红伟、王宗宝要将金泥买走。这次，那个湖南人在赤峰市三江源宾馆附近取样化验，他们没有机会掺假，但这次化验没有彻底结束就停止化验了，在停止化验的时候样品因为没有充分熔炼好看着含金量应该是很高的。后来湖南人说要以第一次化验的结果计算价值，这样通过计算将36万元打到他的银行卡账户内。他给了王红伟和王宗宝每人8万元好处费，剩下的都是他的了。
13、上诉人王红伟的供述证实，2013年10月份的一天，王宗宝联系一个湖南人（刘某甲）买张涛手中的金泥。往这批货取样的样品里掺的金粉是张涛的，也是张涛往样品里掺的金粉。后来，他们卖给湖南人60多斤金泥，总共卖了36万元。张涛给他和王宗宝每人6.8万元，剩下的钱都归张涛了。
（二）2013年12月8日，上诉人张涛、王红伟在喀喇沁旗十家满族乡林营子村谭某某家向王某乙出售金泥时，为提高金泥中黄金含量，上诉人张涛在取样化验时趁王某乙不备向金泥样品中掺入纯金粉20多克，使出售的金泥样品中黄金含量大幅度提高，达到每斤金泥含金量30克。随后，张涛、王红伟以每克黄金160元的价格向王某乙出售金泥90斤，双方约定价款为人民币43万元，王某乙另给付王红伟见证费2800元。2013年12月9日，上诉人张涛让王某丙开车将王某乙送到北京市，王某乙让亲属张某甲往王某丙银行卡账户内汇款43.28万元，回赤峰后，王某丙将货款43.28万元交给上诉人张涛。上诉人张涛分得22.28万元，上诉人张涛给了谭某某2000元，给了王某丙3000元，上诉人王红伟分得21万元。2013年12月21日，经内蒙第十地质矿产勘查开发院检测，王某乙持有的每吨金泥含金量为1013.84克。案发后，上诉人张涛、王红伟共同退赔王某乙经济损失合计人民币45.28万元。
上述事实，有经原审法院庭审举证、质证，并经本院确认的下列证据证明：
受案登记表证实，2013年12月18日，湖南省永兴县公安局向赤峰市公安局移送案件称，2013年12月12日8时许，王某乙到永兴县公安局报案称，他于2013年12月8日经人介绍，从赤峰市的张涛、王红伟手中购买90千克铜精粉（金泥），购买时检测样品为每千克铜精粉含金量为60克，他将铜精粉拿回家化验发现每千克铜精粉含金量为4克，他被骗人民币43.28万元。
犯罪嫌疑人归案情况说明证实，被害人王某乙报案后，于2013年12月21日依法将张涛、王红伟传唤至赤峰市公安局刑警支队，经审讯，张涛、王红伟如实供述了自己的犯罪行为。2013年12月21日，张涛、王红伟被赤峰市公安局依法刑事拘留。
被害人王某乙的陈述证实，他是湖南省永兴县人，和刘某乙合伙做冶炼生意。2013年12月初的一天，刘某乙给他打电话让他到赤峰市购买铜精粉（金泥），并给了他一个叫王红伟的电话号码。铜精粉主要成分是黄金，还有铜、银等其他金属成分，赤峰人叫金泥，他们叫铜精粉。2013年12月7日，他乘坐飞机到赤峰市，入住赤峰九天国际酒店。到房间后，他给王红伟打了一个电话。过了半个小时，王红伟到他住的房间，说货是他朋友的，后来他提到要化验，王红伟说化验不准可以做实样，他同意了。2013年12月8日上午9点，他见到王红伟和张涛，王红伟说货是张涛的。他坐上他们开来的车，张涛开车将他和王红伟拉到喀喇沁旗的一户农家后，又开车将45公斤铜精粉拉到这户农家。他们把铜精粉倒在油布上搅拌均匀，他提取了500克样品要放到铅灌里提炼时，张涛从他手中将装样品的袋子拿过去，将样品倒进了铅灌里。提炼完成后，每500克铜精粉含金量为30克。他与张涛谈好每克黄金的价格为160元，45公斤铜精粉的价款合计为43万元。第二天凌晨1点多钟，他与张涛签订了一份销售合同，让王红伟做见证人，他同意付给王红伟见证费2800元。早晨5点多钟，一个叫王某丙的男子开车拉着张涛和王红伟将他送到北京市，因张涛的银行卡没有短信提示功能，他让他姐姐（张某甲）将43.28万元汇到王某丙的银行卡账户内。之后，他就坐飞机回湖南省永兴县了。到永兴县后，他又提取样品到永达化验室进行化验，结果每公斤铜精粉含金量为4.02克，他知道被骗了。
证人王某丙的证言证实，2013年12月初的一天，他驾驶张涛的轿车拉着张涛、王红伟和湖南省的王老板（王某乙）去北京市送东西，他听说货物好像金子一类的东西。在路上，张涛问他的银行卡是否有短信通知功能，他说有。所以王老板就先把货款40多万打到了他的卡上，再由他转给张涛和王红伟。他们把王老板送到北京市返回赤峰市后，他把这些钱通过转账和支取现金的方式给了张涛和王红伟，张涛给他2000元酬劳。
证人张某乙的证言证实，他是张涛的父亲。2013年12月初的一天，张涛开车回家说想卖他家的金泥，从他手里拿走了大约90几斤到100来斤的金泥，金泥是他从金矿的毛砂里提炼出来的。金泥分两个袋子装的，一个袋子重40多斤，一个50多斤，都是用好几个袋子套了好几层，有一个袋子最外层是用日晒盐的袋子，有一个袋子最外层是用洗衣粉的袋子装的。刚才他也看那两袋金泥了，这两袋金泥是他提炼的并由张涛在他手里拿走卖给别人的。他估计每斤金泥含金量为3-5克。张涛从家里还拿走了20多克纯金粉，他问张涛干什么用，张涛没有告诉他。过了几天，张涛给他打电话说因为卖金泥出事了。2013年12月24日，他将张涛骗取的22.28万元和2万元损失费交给了公安机关。
证人王某丁的证言证实，王红伟是他弟弟，2013年12月初，王红伟往他的邮政储蓄卡里存了一些钱，具体多少他不清楚。后来，他发现卡里还有王红伟存的15.9万元。他将王红伟骗被害人的21万元交给公安机关了。
证人谭某某的证言证实，他是王红伟的同学。2013年12月8、9日，王红伟给他打电话，说要去他家化验金泥样品。他回到家后，看见张涛、王红伟、还有一个外地人（王某乙）在他家。张涛去拿了钳子、硝酸、一个罐、焦炭等物品后，在他家对一斤金泥进行了提炼，从上午十点开始做到晚上天黑时候，作完走的，具体怎么提炼的他没看见。事后，王红伟给了他2000元人民币，说化验那天麻烦他了，他就把钱收了。
证人腾某某的证言证实，2013年11月份左右，王红伟给他打电话说有金泥，让他帮忙联系买家，他把他大学同学翟居福的电话号码告诉了王红伟。2013年12月份的一天，湖南省一个姓刘的人（刘某乙）给他打电话，说购买王红伟的金泥出了问题。
证人刘某乙的证言证实，2013年11月份的一天，他朋友翟居福给他打电话问他是否购买金泥，他说买，之后翟居福将一个叫王红伟的手机号码告诉了他。他与王红伟联系，王红伟说有100多斤金泥要卖。金泥也叫铜精粉，是提炼黄金的原料。因为他没有时间，他给朋友王某乙打电话，大约是2013年12月7日，王某乙到的赤峰市，王某乙和王红伟怎么谈的他不清楚，共计买了45公斤，花了43.28万元。12月9日左右王某乙回的湖南长沙。12月11日，王某乙给他打电话，说购买的45公斤金泥是假的，他听后便叫王某乙报警了。
证人张某甲的证言证实，她是王某乙的姐姐。2013年12月9日上午9点多钟，王某乙给她发短信、打电话，让她往一个户名叫王某丙的银行卡账户内（账号为×××）汇款43.28万元。她通过网上银行一次性将43.28万元汇到了王某丙的银行卡账户内。
销售合同证实，王某乙购买张涛铜精粉（金泥）45公斤左右及王红伟做见证人的情况。
调取证据清单及物证证实，扣押王某乙持有的金泥39公斤。
永达化验室检验结果报告单证实，王某乙送检的每吨铜精粉（金泥）含金量为4020.75克。
内蒙第十地质矿产勘查开发院实验室检测报告证实，2013年12月21日，赤峰市公安局送检的王某乙持有的每吨金泥含金量为1013.84克。
15、转账交易明细及网上银行电子回单证实，开户行为中国农业银行，户名为张某甲，账号为×××银行卡账户于2013年12月9日给户名为王某丙、账号为×××银行卡账户转账人民币43.28万元。
16、个人明细查询证实，开户行为中国农业银行，户名为王某丙，账号为×××银行卡账户于2013年12月9日转入人民币43.28万元，转出人民币20万元，支取人民币1.5万元，于12月10日转出人民币20.98万元。
17、牡丹灵通卡账户历史明细清单证实，开户行为中国工商银行，户名为张涛，账号为×××银行卡账户于2013年12月10日转入人民币20.98万元。
18、中国农业银行合约信息查询及个人明细查询证实，户名为王某丁，账号为×××银行卡账户于2013年12月9日转入人民币20万元。
19、赤峰市公安局扣押笔录、扣押决定书及扣押清单证实，扣押王某丁交来王红伟诈骗所得赃款21万元；扣押张某乙交来张涛诈骗所得赃款24.28万元。
20、发还清单证实，将扣押王某丁和张某乙交到赤峰市公安局的人民币45.28万元发还给被害人王某乙的情况。
21、赤峰市公安局刑警支队办案说明证实，赤峰市公安局刑警支队侦查员于2013年12月25日依法对上诉人张涛的父亲张某乙进行询问，张某乙称张涛所出售的金泥是从自己那里拿走的，这些金泥是由张某乙本人提炼收集所得，且张涛还从其手中拿走20克左右的金粉。同时，侦查员现场要求张某乙对王某乙报案时所提供的金泥进行了辨认，张某乙经过辨认，确认王某乙报案时所提供的金泥是张涛从自己手中拿走的金泥，侦查员对此过程同步进行了录像。
22、视听资料（光盘一张）证实，张某乙对王某乙报案时所提供的金泥进行辨认后，表示该金泥原系他所有。
23、照片（6枚）证实，上诉人张涛、王红伟对被害人王某乙出售的金泥情况。
24、上诉人张涛的供述证实，2013年11月份的一天，他对王红伟说有金泥想出售。2013年12月份的一天，王红伟说湖南省的一个王老板（王某乙）要购买他手中的金泥，问他金泥的品位（含金量）是多少，他说每500克金泥含金量至少10克，王红伟说有点低，卖不了多少钱，他俩商量在化验金泥样品的时候放点黄金进去提高一下品位。第二天，他开车拉着王红伟和金泥到赤峰市九天国际酒店与王老板见面，他和王老板约定每克黄金售价为160元，黄金的克数按样品化验结果计算。之后，王红伟联系去喀喇沁旗的谭某某家做化验。到谭某某家后，王老板自己提取了500克金泥样品，一切准备好后，他从王老板手里拿过样品放到罐里提炼，在往罐里放金泥的时候他趁王老板不注意，将事先准备好的大约20多克黄金一起放到罐里。提炼后，每500克金泥含金量为32克，共卖给王老板金泥45公斤，通过含金量计算共计价款为43万元。后来他们回到九天国际酒店签了一份销售合同，王老板又同意给王红伟2800元见证费，由王红伟作证签字。第二天，王某丙开车同他和王红伟将王老板送到北京市，由于他的银行卡没有手机银行短信提示业务，王老板将43.28万元打到王某丙的银行卡上。回来后，他给王红伟21万元好处费，给谭某某3000元，给王某丙2000元，剩下的都是他的。过了几天，王红伟给他打电话，说王老板发现金泥的品味有问题，让他们退钱，他没给退。金泥实际含金量他没有化验过，他估计45公斤金泥总共含金量有200多克。
25、上诉人王红伟的供述证实，2013年11月末的一天，张涛对他说要卖金泥，他说他可以帮忙联系。通过腾某某的联系，一个湖南省的王老板（王某乙）给他打电话说要购买金泥，已经到赤峰九天国际酒店。当天晚上，他问张涛金泥的品位（含金量）是多少，张涛说每斤含金量在7至8克左右，他说太低，等化验的时候往样品中掺入黄金粉，品位就上去了。第二天上午，张涛开车拉着他和王老板到他事先联系好的喀喇沁旗林营子村谭某某家化验金泥品位，王老板提取了500克金泥样品，在取铅罐装样品的过程中，张涛趁王老板不注意，将事先准备好的20克左右金粉扔进了用来冶炼的铅罐内。提炼后，每500克金泥含金量为30克。经过商量，王老板以每克黄金160元的价格购买，90斤金泥一共43万元。同时，王老板怕金泥有问题，让他作见证人，并同意给他2800元好处费。张涛与王老板签订合同后，他在见证人处某某。第二天，他、张涛和王某丙将90斤金泥和王老板送到北京，由于张涛银行卡没有短信提示功能，王老板让人将43.28万元汇到王某丙的银行卡上。后到赤峰后，张涛将卖金泥钱分给了他21万元，剩下的钱都在张涛那里。2013年12月17日9时许，王老板给他打电话说购买的金泥赔钱了，要退钱，他给张涛打电话，张涛不同意退。他们没化验过张涛家的金泥，他们卖给王老板的金泥是指黄金矿石粉加工提纯后变成的黄金粉，里面含有黄金、银、铜，王老板管金泥叫铜精粉。
（三）2013年12月11日，上诉人张涛、王红伟在喀喇沁旗十家满族乡林营子村松树梁一户农家向汪某某出售金泥时，为提高所出售金泥中黄金含量，上诉人王红伟在取样化验时趁汪某某不备向金泥样品中掺入纯金粉20多克，使出售的金泥样品中黄金含量大幅度提高，达到每斤金泥含金量为31.25克。随后，上诉人张涛、王红伟以每克黄金130元的价格向汪某某出售金泥90斤，从而骗取汪某某人民币36万元。2013年12月12日，王某丙开车将汪某某送到北京市，汪某某让王文高向张涛的银行卡账户内汇款36万元。上诉人张涛分得11.5万元，上诉人张涛给了王某丙2000元，上诉人王红伟分得24.5万元。2014年5月16日，经内蒙古赤峰地质矿产勘查开发院检测，汪某某持有的每吨金泥含金量为2715克。
另查明，2013年12月21日，赤峰市公安局刑警支队侦查员在赤峰市红山区丽都宾馆将上诉人王红伟抓获后，上诉人王红伟打电话将上诉人张涛约到赤峰市松山区玉兰泉洗浴中心对面的饺子馆，侦查员将上诉人张涛抓获。
上述事实，有经原审法院庭审举证、质证，并经本院确认的下列证据证明：
受案登记表证实，2013年12月17日，汪某某到赤峰市公安局红山区分局刑警大队报案称，2013年12月5日，通过他人介绍，他从张涛、王红伟手中购买铜精粉（金泥）90斤，购买时检测样品为每千克铜精粉含金量为60克。他将铜精粉拿回家化验发现每千克铜精粉含金量为3克，他被骗人民币36万元。
被害人汪某某的陈述证实，2013年初，他认识了王红伟，他和王红伟都是搞矿产生意的。2013年上半年，王红伟一直给他打电话说他同学张涛有65公斤的金粉（金泥），问他要不要，他一直没把这事放心上。2013年11月末的一天，王红伟又给他打电话，说张涛公司没有钱给工人发工资了，张涛想卖金粉，当时他也想买这批金粉。2013年12月4日，他到赤峰市，第二天早上张涛、王红伟到凯达宾馆房间找他，当时在场的还有他一个叫燕某某的朋友，张涛说这批金粉每公斤大约含金子60多克，他和张涛协商好每克金子的价格为130元。之后，张涛开车拉着他和王红伟、燕某某到喀喇沁旗一个金矿拿了约44公斤金粉，我们把这些金粉放到凯达宾馆2206房间了，当天下午他从这些金粉中拿了约4两邮寄到杭州化验，张涛也拿了4两金粉在赤峰化验，提取样品时，张涛说你的样品比我的多，我们均匀一下一样多好化验，同时将他手中的样品拿过去，和张涛手里的金粉样品倒在一起拌匀又重新分成两袋，给他一袋，张涛一袋。化验结果出来之前张涛安排一个人一直在2206房间看着金粉。2013年12月11日，他拿的金粉化验结果出来了，每公斤金粉里含约62.5克金子，他按照每公斤金粉含62.5克金子与张涛交易，一共是36万元。第二天，张涛开车带着燕某某一起将他和金粉送到北京，他让亲戚王文高在杭州给张涛的银行账户汇了36万元。他回到杭州后，将这些金粉卖给金源铜业公司，金源铜业公司从这些金粉里拿出一些去化验，化验结果每公斤金粉含金量只有3克，他发现被骗了，就来赤峰报案了。
证人王某丙的证言证实，2013年12月，张涛打电话要他帮着开车拉他们去北京送货，这次是卖给一个浙江人，送的货是白色圆桶装的，具体货物没看见。张涛给他2000元酬劳。
证人刘某丙的证言证实，王红伟是他表哥，2013年12月12号或13号，他和王红伟在凯达宾馆住的时候，看见宾馆房间里有一个白色塑料圆桶，里面什么物品看不见。他听王红伟说王红伟和张涛、王某丙要去北京送货。
证人燕某某的证言证实，她卖衣服时认识了汪某某，通过网上认识了王红伟，汪某某和王红伟都是搞矿石生意的，她将王红伟和汪某某的联系方式互相告诉了对方。2013年12月初的一天，汪某某到赤峰找她说已经和王红伟联系好购买金粉。第二天，张涛开车拉着王红伟、汪某某和她到喀喇沁旗一个农村，在王红伟事先联系好的农户家里等，张涛开车去拉金粉，拉回金粉后，他们把金粉倒在一块塑料布上，用铁锹拌匀，汪某某取了两份大约四两左右的金粉样品，交给张涛一份，自己留一份准备化验用。就在汪某某准备将自己那份样品放进包里时，张涛突然说两份样品不一样多，并建议将两份样品重新拌匀分一下，汪某某当时同意了，于是张涛又将两份样品拌匀重新分了一下，分完汪某某将准备买的金粉用白色塑料桶装好密封上我们就走了。回到赤峰市后，汪某某将他那份样品寄走了。过了三天，汪某某给她打电话，说金粉生意做成了准备走让她送汪某某去北京，她同意了，由张涛的一个亲戚（王某丙）开车拉着张涛、王红伟、汪某某和她去的北京，汪某某往张涛的银行卡汇款36万元后，拉着金泥坐出租车走了。又过了几天，汪某某给她打电话，说买金粉上当受骗了品位与样品化验的结果相差太大，就报案了。
辨认笔录证实，汪某某从10张不同男性正面免冠照片中辨认出4号张涛和8号王红伟系用金泥诈骗其钱财的人。
调取证据清单及物证证实，扣押汪某某持有的金泥89.7斤。
环山宏远化验室检验报告证实，汪某某于2013年12月10日送检的每吨金泥含金量为62532克，2013年12月15日送检的每吨金泥含金量为3160.8克。
内蒙古赤峰地质矿产勘查开发院实验室检测报告证实，2014年5月16日，赤峰市公安局送检的汪某某持有的每吨矿样（金泥）含金量为2715克。
中国邮政储蓄银行转账凭单证实，户名为王文高，账号为×××银行卡账户于2013年12月12日给账号为×××银行卡账户转账人民币36万元。
活期明细（2份）证实，开户行为中国邮政储蓄银行，户名为张涛，账号为×××银行卡账户于2013年12月12日转入人民币36万元，转出人民币24.5万元；开户行为中国邮政储蓄银行，户名为王某丁，账号为×××银行卡账户于2013年12月12日转入人民币24.5万元。
照片（2枚）证实，上诉人张涛、王红伟向被害人汪某某出售的金泥情况。
赤峰市公安局刑警支队办案说明证实，赤峰市公安局刑警支队于2013年12月21日将上诉人王红伟抓获后，王红伟电话约张涛到赤峰市松山区玉兰泉洗浴中心对面的饺子馆，侦查员在饺子馆内将张涛抓获。
户籍证明证实，上诉人张涛、王红伟的自然身份情况。
上诉人张涛的供述证实，2013年12月初的一天，王红伟说有一个外地人要来买金粉，让他帮助将王红伟手里的金粉卖掉，要对汪某某说是他的金粉，因为王红伟联系的汪某某如果说金粉是王红伟的怕汪某某起疑心，他同意了。第二天，他开车将王红伟、安徽老板汪某某和一个姓燕的女子（燕某某）拉到王红伟事先联系好的喀喇沁旗十家满族乡林营子村一户人家，他开车到王红伟家拉上45公斤左右的金粉。拉回金粉后，他们将金粉倒在水泥地上的一块塑料布上拌匀，汪某某分别取了两份约四两左右的金粉，放入塑料袋里，说一份由他们做化验，一份由汪某某邮回杭州化验。在汪某某分完样品后，他将给他的这份样品随手给了王红伟，王红伟趁机将他事先准备好的20多克纯金粉放到了塑料袋里。他随后对汪某某说他的样品比较多，并提议两袋样品掺和一下平均分，汪某某同意了。他们又将两袋样品重新倒出来放在地上掺和好后分成两份，这样王红伟偷放的纯金粉便在两袋样品中都有了。汪某某取完样品后将剩余的金粉放到一个他事先买好的白色塑料桶里，并且密封。回赤峰后，他开车拉着汪某某找快递公司将样品寄走，汪某某将塑料桶金粉过了一下重量将近45公斤，称完后汪某某将金粉放到了凯达宾馆。三天后，汪某某告诉他化验结果是每公斤含金量为62克多，他说汪某某他做的是每公斤含金量为59克多。汪某某以每克黄金130元的价格将45公斤金泥买走。他和王红伟、王某丙、姓燕的女子将汪某某送到北京后，汪某某让别人将36万元打到他的银行卡账户内。他分得11万元左右，给了王某丙5000元出车费，剩下的都在王红伟那里。
上诉人王红伟的供述证实，2013年12月初，卖给一个姓汪的人（汪某某）四十多公斤金泥。张涛回家拿的货，他陪姓汪的人在喀喇沁松树梁一户姓孙的农户家等，张涛把货拿来后，他们在姓孙的农户家取样化验，在取样时他们从货里取出八两样品，分成两份，一份买家，一份给他和张涛，分别化验。他在拿到的样品中掺入金粉，这些金粉是张涛装在一个小药瓶里给他的，他们提前商量好这样操作的。张涛对那个姓汪的人说两份样品不匀，要求把样品放在一起重新匀一下。后来，姓汪的买家把这些金泥装入一个白色的塑料桶里密封了，把提出来的样品寄走化验，他们手中的样品没有化验。过了几天，姓汪的那个人说化验结果是每公斤金泥含金量为62克左右，他们按照每克黄金130元的价格，按照每公斤30克来算，卖给姓汪的人88.5斤，共卖了36万元。货款汇到张涛的银行卡里，张涛和王某丙开车把货给姓汪的人送到北京，事后给了王某丙一些钱，他得了20万，张涛拿了16万。
综上，上诉人张涛、王红伟共同诈骗3次，诈骗金额总计115.28万元。
本院认为，上诉人张涛、王红伟以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为均已构成诈骗罪。系共同犯罪。上诉人王红伟归案后协助侦查人员将同案上诉人张涛抓获，属立功，可以减轻处罚。上诉人张涛、王红伟案发后退赔部分经济损失，可以酌情从轻处罚。对二上诉人及其辩护人关于涉案物证存疑、物证辨认程序违法、二上诉人无罪等上诉理由和辩护意见，本院认为，本案证人张某乙能够准确描述涉案物品独有特征，并通过辨认确认了涉案物证系上诉人张涛从他家里拿走的金泥，辨认程序符合法律规定。二上诉人在公安机关供述时均承认其在金泥样品中掺入纯金粉以大幅度提高黄金含量进而骗取被害人钱款的事实，该事实又有证人证言、被害人陈述等证据相互印证，能够形成完整的证据链条，足以认定，故二上诉人及其辩护人的上诉理由和辩护意见，本院不予支持。综上，原审法院判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 杜秀云
审 判 员 赵国武
代理审判员 韩珊珊
二〇一五年四月十日
书 记 员 张 毓