湖北省武汉市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）鄂01刑终154号
原公诉机关湖北省武汉市汉阳区人民检察院。
上诉人（原审被告人）薛某，男，1958年2月3日出生于湖北省武汉市，汉族，高中文化程度，无职业，住武汉市汉阳区。1985年2月因犯故意伤害罪被判处有期徒刑六年。2016年7月22日因涉嫌犯故意伤害罪被取保候审，2016年12月28日被武汉市汉阳区人民法院决定逮捕，同月29日武汉市公安局汉阳分局执行逮捕。现羁押于武汉市汉阳区看守所。
辩护人朱睿，北京市隆安（武汉）律师事务所律师。
原审被告人张某，男，1967年12月24日出生于湖北省武汉市，汉族，初中文化程度，武汉市汉阳区江博社区保安，户籍所在地武汉市汉阳区，住武汉市汉阳区。2016年7月1日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同月16日被取保候审。
湖北省武汉市汉阳区人民法院审理湖北省武汉市汉阳区人民检察院指控原审被告人张某、薛某犯故意伤害罪一案，于2016年12月28日作出（2016）鄂0105刑初947号刑事判决。原审被告人薛某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原审判决认定，2016年3月3日19时许，时任武汉市汉阳区江博社区保安的被告人张某，陪同江博社区业主夏某夫妇，一同到武汉市公安局汉阳分局江堤街派出所，就被告人薛某因情感纠纷，多次骚扰夏某一事报案。当晚21时许，三人返回江博社区后，夏某看到被告人薛某在其家附近健身器材处，遂打电话给被告人张某要其过来帮忙处理。被告人张某随后抵达现场，抓住被告人薛某的衣领欲带其到派出所，双方继而发生争吵拉扯，被告人薛某持自行车锁击打被告人张某头面部，致其2颗下门牙当场脱落，被告人张某则用拳头击打薛某左肋处，致其左侧第5、6肋不全骨折，左侧液气胸，被告人张某的损伤程度为轻伤二级，被告人薛某的损伤程度为轻伤一级。
被告人张某、薛某在打斗过程中，被告人张某主动拨打“110”报警，公安民警随后抵达案发现场，将二人带回派出所调查处理。案发后，被告人张某、薛某于2016年10月14日达成调解协议，张某赔偿薛某人民币5万元并支付完毕，二人均对对方表示谅解。
原审认定上述事实，有下列证据予以证实：
1、人口基本信息表、办案说明、刑事判决书，证实被告人张某、薛某的出生日期、户籍地等基本信息及前科情况。
2、公安机关出具的抓获、破案经过，证实被告人张某、薛某的到案情况，并说明被告人张某拨打了“110”报警。
3、报案材料及证人夏某的证言：2016年3月3日，我和老公刘某、保安张某一起到江堤派出所报案，想让警察管一下薛某，因为他一直短信、电话骚扰我，并说要到我小区来找我。当晚21时左右，我和老公一起往家里走，走到江博社区的健身器材处看到了薛某，我就打了“110”报警，然后打电话给小区保安张某，让他过来看一下。张某来后抓住薛某的领子，薛某叫他松手，说他不会跑，两个人就在那里拉扯。我老公怕薛某身上有刀，就过去抓住他的手并劝他们有事静下来谈。薛某说让他们松手，要去锁车子，我老公松手后，张某还一直拉着他的领子，薛某蹲下来锁车时，突然拿着车链打张某的头，张某随后用拳头还手，但没看清打的什么部位。“110”来后，我看到张某头上脸上都有血，他说是被薛某用铁链打伤的，牙齿被打掉两颗。
4、证人刘某的证言印证了上述相关事实，并证实了被告人张某曾在地上捡了一个木板，用来吓唬被告人薛某，且并未用木板打被告人薛某。
5、湖北荆楚法医司法鉴定所法医鉴定意见书、湖北明鉴法医司法鉴定所司法鉴定意见书各1份，证实被告人张某的损伤程度为轻伤二级；被告人薛某的损伤程度为轻伤一级。
6、人民调解协议书、收条、谅解书，证实2016年10月14日，张某与薛某就赔偿事宜达成调解协议，张某赔偿薛某人民币5万元，二人均对对方表示谅解。
7、被告人张某的供述：2016年3月3日晚上20时许，我陪夏某夫妇就薛某骚扰夏某一事去江堤派出所报案。回到小区后，接到夏某的电话，说看到薛某在小区健身器材附近，我随即过去准备把他抓到派出所。因为怕他身上带刀，途中我在垃圾堆捡了一根木棍，到了现场我绕过去看到了薛某，就把木棍丢了，并上去抓住他的衣领怕他跑了。这时夏某的老公也过来，配合我把薛某的手拉住，防止他从身上拿刀出来。后来他说他不跑，我就松手并打“110”，薛某又说他要锁车子，就蹲在自行车旁边，我也没有防着他，结果他很快站起来用铁链朝我嘴巴打了一下，我当时就感觉2颗牙齿松了，接着他又挥舞铁链朝我头部打了一下，我就用拳头朝他左后背部打了两拳，这时我还是怕他跑了，又抓住他的衣领直到公安民警来。
8、被告人薛某的供述：2016年3月3日晚上20时许，我到江博社区健身器材处等候夏某，找她讨要欠我的钱，后来我看见夏某和她爱人刘某在一起，就没有过去，继续在健身器材那里锻炼。过了几分钟来了一个身穿便服满口酒气的中年男子，手中握着一根木棒，把我从健身器上扯了下来，后来得知这个人叫张某。当时他嘴里骂人，并用棍子戳我的左肋骨，这时夏某夫妇过来了，张某把棍子丢了，用拳头打我左肋处，夏某的老公在旁边抓住我不放。我就说我不会走的，我要锁车子，当我蹲下来用链子锁车时，张某冲过来冲我左肋猛踢一脚，随即又抓起地上的木棍朝我头挥过来，我就奋力起身，用手中的链子锁甩过去就跑，又被刘某抓住不放，并趁机朝我胸口处打了几拳。张某掐住我的脖子，刘某扭我的手将我往暗处推，幸好此时警察来了并把我们带回派出所。
原审认为,被告人张某、薛某互相殴打对方身体，造成对方轻伤，其行为均已构成故意伤害罪。被告人张某主动报警，并在现场等候，公安人员抓捕时亦无拒捕行为，归案后如实供述自己的罪行，且在庭审中自愿认罪，系自首，可从轻处罚。被告人薛某有前科劣迹，应酌情从重处罚。案发后，被告人张某、薛某已就民事赔偿达成协议并已履行完毕，双方均对对方表示谅解，可以酌情对二被告人从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第六十七条第一款，第七十二条第一款，第七十三条第一款、第三款及最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，认定被告人张某犯故意伤害罪，判处拘役四个月，缓刑六个月；被告人薛某犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月。
上诉人薛某的上诉理由：其是在遭到张某殴打的情况下才用铁链打击张某的，其行为是正当防卫。其辩护人的辩护意见支持其上诉理由，并认为原判量刑过重。
经审理查明，2016年3月3日19时许，原审被告人张某（时任武汉市汉阳区江博社区保安）陪同该社区业主夏某夫妇到武汉市公安局汉阳分局江堤街派出所，就上诉人薛某因情感纠纷，多次骚扰夏某一事报案。当晚21时许，三人返回江博社区后，夏某看到上诉人薛某在其家附近健身器材处，遂打电话给原审被告人张某要其过来帮忙处理。原审被告人张某随后抵达现场，抓住上诉人薛某的衣领欲带其到派出所，双方继而发生争吵拉扯，上诉人薛某持自行车锁击打原审被告人张某头面部，致其2颗下门牙当场脱落，后上诉人张某用拳头击打薛某左肋处，致其左侧第5、6肋不全骨折，左侧液气胸。经法医鉴定，原审被告人张某的损伤程度为轻伤二级，上诉人薛某的损伤程度为轻伤一级。
原审被告人张某报警，公安民警随后抵达案发现场将二人带回派出所调查处理。案发后，上诉人薛某、原审被告人张某达成调解协议，由原审被告人张某赔偿上诉人薛某经济损失人民币5万元，二人均对对方表示谅解。
认定上述事实的证据，均经一审庭审举证、质证，二审审核属实，本院予以确认。
关于上诉人薛某上诉称其是在遭到张某殴打的情况下才用铁链打击张某的，其行为是正当防卫的上诉理由和辩护人相同的辩护意见。经查，本案的证人证言、二原审被告人的供述等证据，证实原审被告人张某应夏某的要求到案发现场处置问题，并欲将上诉人薛某带到公安机关时双方发生拉扯，但此时张某对薛某未造成实际伤害，后上诉人薛某以同意不逃跑要求锁车为由，趁原审被告人张某不备之机，持自行车车锁击打张某的头面部，造成原审被告人张某轻伤的事实成立。上诉人薛某主观上具有故意伤害他人身体的故意，客观上实施了伤害行为，其行为符合故意伤害罪的构成要件，而不符合正当防卫的构成要件，原审以故意伤害罪定罪正确。上诉人薛某的该上诉理由和辩护人的辩护意见，均不能成立。
本院认为,上诉人薛某、原审被告人张某互相殴打对方身体，造成对方轻伤，其行为均已构成故意伤害罪。原审认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。原审根据上诉人薛某、原审被告人张某的犯罪事实、情节及社会危害程度，分别判处刑罚适当。上诉人薛某的辩护人辩称原判量刑过重的辩护意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 吴 艳
审判员 杨 毅
审判员 郑雄文
二○二○一七年二月二十七日
书记员 王 静