广西壮族自治区天峨县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）峨刑初字第115号
公诉机关广西壮族自治区天峨县人民检察院。
被告人索某某，男，曾因犯故意伤害罪，于2011年9月2日被河池市中级人民法院判处有期徒刑一年十个月，2012年6月5日刑满释放。因涉嫌开设赌场，于2015年6月6日被刑事拘留，同年7月10日被逮捕，现羁押于天峨县看守所。
辩护人唐伟政，广西皓辰律师事务所律师。
天峨县人民检察院以峨检刑诉（2015）120号起诉书指控被告人索某某犯开设赌场罪，于2015年11月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年11月24日公开开庭审理了本案。天峨县人民检察院指派检察员韦鉴芩、甘霓出庭支持公诉，被告人索某某及其辩护人唐伟政到庭参加了诉讼。现已审理终结。
天峨县人民检察院指控，索某某租用王某某位于天峨县六排镇塘英九区的住宅楼三楼开设赌场，提供麻将机、扑克牌等赌博用具多次组织他人进行赌博，从中抽头渔利作为赌场的开支，并安排班某某、韩某甲为赌场放哨，安排韩桂因为赌场发烟、发水，雇佣欧某某为赌场煮饭提供伙食。2015年6月5日17时许，公安机关查获该赌场，当场抓获被告人索某某及多名参赌人员，查扣涉案赌资75084元及真龙海韵香烟93包、真龙海韵烟盒51个、扑克牌45副、大字牌9副。
对指控的事实，公诉机关当庭出示了物证、书证、证人证言、现场勘查笔录、辨认笔录及照片、视听资料、被告人供述、户籍证明等相关证据。公诉机关认为，被告人索某某以非法营利为目的开设赌场，自赌场开设以来，多次组织参赌人员聚众赌博，社会影响恶劣，危害性较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应以开设赌场罪追究被告人索某某的刑事责任。被告人索某某在刑罚执行完毕以后，在五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。故提请本院予以惩处。
被告人索某某对指控的事实无异议，但认为案发当天抽水是用于买菜、烟、饮料，供给参赌人员，请求从轻处罚。
辩护人认为，被告人索某某聚众赌博的事实存在，其行为应定性为聚众赌博罪，被告人索某某租房是为居住而不是为赌博，在赌博中抽水是用于购买菜、烟、饮料供给参赌人员，没有获取非法利益。查获的现金和香烟不宜认定为赌资。被告人索某某虽然有犯罪前科，但因不是同一性质犯罪，不应认定为累犯。被告人索某某在法庭上认罪，可以酌情从轻处罚。
经审理查明，2015年5月7日，被告人索某某租用王某某位于天峨县六排镇塘英九区的住宅楼三楼，此后购置麻将机、扑克牌、大字牌等赌博用具，多次组织他人进行赌博，并从中抽头渔利，购买食物、饮料、香烟等供参赌人员享用，并安排班某某、韩某甲在楼房内外放哨，安排韩桂园、欧某某为参赌人员发烟、发水、煮饭等服务。2015年6月5日16时许，公安机关查获该赌场，当场抓获被告人索某某及参赌人员罗某、韩某乙、张某某、李某某、罗某某、罗某甲、牙某某、吴某某、韦某某等参赌人员，收缴参赌人员赌资101884元（另案处理），扣押被告人索某某违法所得款4900元及真龙香烟93包、扑克牌45副、大字牌9副等用于赌博的物品。
认定上述事实的证据有：
1、被告人索某某的供述，被告人索某某在法庭上承认聚众赌博，用抽头渔利款购买香烟、饮料、食品供应参赌人员的事实。
2、证人罗某的证言证实，2015年6月5日14时许，其在天峨县六排镇塘英九区一栋居民楼三楼，索某某租住的房子里与吴某某、张某乙、韦某某、罗某某、罗某甲、牙某某、韩某乙等人用扑克牌赌“三公”（一种赌博方式），赌博的工具是索某某的，索某某帮发牌，有时从台面中抽取100元用于赌博的花销，但不是每局都抽，最小下注金额100元，上不封顶。当天警察来查处时，因担心被查，就摆饭菜到餐桌上假装在吃饭。其去过那里三次这样。
3、韩某乙的证言证实，2015年6月5日，其与罗某、罗某甲、牙某某、韦某某、罗某某等人在索某某的出租房内参与用扑克牌打“三公”赌博，下注最小100元，索某某负责发牌抽水，但不是每局都抽，是台面比较多时抽100元，用来购买烟、饮料等供应参赌者。当天是班某某帮开一楼门，是韩桂园帮开三楼的门。
4、张某某的证言证实，2015年6月5日中午，其去索某某的出租屋吃饭，刚开始他和索某某、罗某某到房间里打大字牌，后来人多了又打“三公”。今年5月份，其去索某某的出租屋打牌玩了多次，打“三公”最小是100元钱，最大没有限额，有时台面有几千元左右。索某某有时候抽水100元，主要是用来买菜、买水、买烟，一般是叫韩挂园把烟和饮料拿来，欧某某帮煮饭。
5、李某某的证言证实，2015年6月5日下午3点多，其到索某某出租屋时，看见在有麻将机的房间里，罗某、吴某某、韩某乙和一群不认识的男子围在麻将机旁用扑克牌以“三公”的方式赌钱，索某某负责发牌，清点台面输赢的钱。索某某久不久从牌最小的那一门要抽水100元，不是每局都抽水，用抽水得的钱来作为伙食、抽烟、喝水的费用。他们在出租屋吃饭、抽烟、喝水都是索某某免费提供。
6、罗某某的证言证实，2015年6月5日13时许，其到索某某的出租屋，刚开始其和索某某、张某某到麻将房里打大字牌，后来罗某等人到后就开始打“三公”，索某某负责发牌，每局抽水100元来买烟买水。他们打三公时每人都下注几百元，每局的台面加起来都有1000到2000元。
7、罗某甲的证言证实，其去索某某租住的地方玩了三次。2015年6月5日下午，其去索某某出租房里玩，有李某某、罗某某、韦某某、张某乙、牙某某、罗某、索某某等人用扑克牌打“三公”赌博。
8、牙某某的证言证实，2015年6月5日下午，其跟罗某某、罗某甲、李某某、张某乙、吴某某、韦某某、韩某乙、罗某等人在索某某的出租屋内用扑克牌打“三公”赌钱，索某某负责发牌抽水，每局从牌最小的那门抽100元，放哨的人他不认识。
9、吴某某的证言证实，2015年6月5日16时30分，其到塘英九区索某某租住的地方，当时是韩某甲打电话给里面的人来开门，然后班某某就开一楼的门，其和班某某一起上楼，班某某就留在二楼，其自己上到三楼，是韩桂园开的门。看见李某某、罗某甲、罗某某、韦某某、张某乙、牙某某、罗某、索某某等人在房里用扑克牌打“三公”赌博。索某某发牌和抽水100元。
10、韦某某的证言证实，2015年6月5日，其与罗某、韩某乙、王某某、牙某某、吴某某、张某乙、罗某某、罗某甲、李某某等人在索某某的出租屋内打“三公”赌钱，最小的赌注是100元，上不封顶，平均下来每局至少都有5000元的台面。放哨的是韩某甲和班某某，到三楼后是韩桂园开门和递烟送水，索某某负责发牌抽水，欧某某负责煮饭，是索某某喊其去的。
11、班某某的证言证实，索某某租得三楼来给人打牌，叫其帮看门，其就在二楼沙发坐，负责开一楼的门及带人上三楼，叫三楼的人开门。其带陌生人上三楼时，韩桂圆通过门眼见是其，才开三楼的门给陌生人进。他们都是用扑克牌以“三公”的形式来赌博，索某某基本每天都通知他反锁一楼的门。其大约在赌场做事一个月左右，每天得200元钱工钱，大都是索某某付的，有时是韩桂园付给他。
12、韩某甲的证言证实，其负责在赌场一楼外面看门放风，班某某在二楼放风，如果有人要进到赌场那栋楼，就由其负责打电话给班某某从房子里面开门给人进去。其帮赌场放风，索某某每天给200元钱。其为赌场放风大约有一个星期左右。
13、韩桂园的证言证实，2015年6月5日，罗某某、张某乙、张某某、吴某某、张某乙、牙某某等在索某某的出租房间里打“三公”的方式赌博，其听索某某讲有时抽水100元，用来买烟、买水、买菜。每天都是索某某拿钱给欧某某去买菜煮饭，一天消费蓝真龙香烟两条左右，饮料主要是红牛和王老吉，其负责递烟、递饮料给赌博的人，还帮忙为来玩的人开门。在其需要用钱的时候，就问索某某要，其共跟索某某得了2000元左右。
14、欧某某的证言证实，其去索某某的出租屋帮忙煮饭炒菜两三次，原来讲一天200元，但是索某某还没有给过钱。2015年6月5日，索某某喊李某某、张某某、韩某乙、罗某某、罗某、王某某等人在索某某的出租屋里打牌赌钱，他们赌钱用的扑克牌、大字牌是索某某提供的，韩某甲、班某某在一楼放哨，有时索某某抽点水钱用来作为吃饭、抽烟、喝酒的开支。
15、王某某的证言证实，索某某和一个男青年于2015年5月5日找其租房子，5月7日签订的租赁合同，他们于2015年5月9日搬进房子居住。
16、现场检查笔录及照片证实，公安机关在查获被告人索某某开设的赌场后，依法对赌场进行检查，在赌场查获了相应参赌人员及赌资。
17、天峨县公安局扣押决定书、扣押清单、证据保全清单证实，天峨县公安局依法扣押、保全被告人索某某用于赌博的扑克牌45副、大字牌9副、香烟（真龙）93包、违法所得人民币4900元。
18、天峨县公安局行政处罚决定书证实，天峨县公安局对参赌人员罗某、韩某乙、张某某、李某某、罗某某、罗某甲、牙某某、吴某某、韦某某予以行政处罚，收缴赌资101884元。
19、户籍证明证实，被告人索某某1990年11月6日出生，作案时具有完全刑事责任能力。
20、河池市中级人民法院（2011）河市刑一终字第62号刑事判决书、释放证明书证实，被告人索某某因故意伤害罪，于2011年9月2日被河池市中级人民法院判处有期徒刑一年十个月，2012年6月5日刑满释放。
上述证据经法庭质证，查证属实，且证据来源合法，与本案有关联，本院予以确认并作为本案的定案依据。
本院认为，被告人索某某为赌博提供场所，设定赌博方式，提供赌具等，其行为巳触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人索某某犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实充分，指控的罪名成立，本院予以确认。对辩护人关于本案应定性为聚众赌博罪的辩护意见，经查，被告人索某某租住王某某房子后，购置麻将、大字牌等，提供给多人在该出租房进行赌博，同时还为参赌人员提供香烟、饮食等，其则不时在赌局中抽取一定资金作为赌场经费等，并安排专门人员进行望风、带领参赌人员进入出租房进行赌博，上述行为持续了一个月后才被查获。可见被告人索某某的行为符合应属于开设赌场，而不是赌博罪，故辩护人的上述辩护意见不能成立，本院不予采纳。被告人索某某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕之后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人索某某在法庭上自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人索某某开设赌场违法所得款4900元，依法予以追缴，上缴国库。被告人索某某开设赌场中提供给赌徒用于赌博的工具及提供给赌徒使用的香烟，予以没收。为严肃国法，打击赌博刑事犯罪，维护社会秩序，根据被告人索某某的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第四十五条、四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条、第六十二条、第六十一条，《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条、第五条、第八条的规定，判决如下：
一、被告人索某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元；
（刑罚自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2015年6月6日起至2016年4月5日止，罚金限于本判决发生法律效力之日起一个月内缴纳，逾期不缴纳的强制缴纳）
二、公安机关扣押被告人索某某的违法所得款人民币四千九百元，予以没收；
三、被告人索某某用于开设赌场犯罪的扑克牌、大字牌、香烟等予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区河池市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 邓世伦
审 判 员 岑少怀
人民陪审员 叶建强
二〇一五年十二月九日
书 记 员 唐卫益
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》
第一条刑法规定“并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院在对犯罪分子判处主刑的同时，必须依法判处相应的财产刑；刑法规定“可以并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院应当根据案件具体情况及犯罪分子的财产状况，决定是否适用财产刑。
第二条人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。
对未成年人犯罪应当从轻或者减轻判处罚金，但罚金的最低数额不能少于五百元。
第五条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。
第八条罚金刑的数额应当以人民币为计算单位。