广西壮族自治区钦州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）钦刑一终字第27号
原公诉机关灵山县人民人民检察院。
上诉人（原审被告人）莫世锋。因本案于2014年2月23日被灵山县公安局刑事拘留，同月25日被逮捕。现羁押于广西壮族自治区灵山县看守所。
辩护人ＸＸ进，广西港天律师事务所律师。
原审被告人周孔甘。因本案于2014年2月23日被灵山县公安局刑事拘留，同月25日被逮捕。现羁押于广西壮族自治区灵山县看守所。
灵山县人民法院审理灵山县人民检察院指控原审被告人莫世锋犯非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪，原审被告人莫世锋犯非法持有毒品罪一案，于2014年6月23日作出（2014）灵刑初字第271号刑事判决。原审被告人莫世锋不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2014年9月10日公开开庭审理了本案。钦州市人民检察院指派代理检察员冯道远出庭履行职务。上诉人莫世锋及其辩护人ＸＸ进、原审被告人周孔甘到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2014年2月22日18时许，灵山县公安局禁毒大队根据群众举报而立案侦查后，在灵山县灵城镇新光路73号被告人莫世锋的住处，将被告人莫世锋、周孔甘抓获。民警从被告人莫世锋身上及其住处查获5包冰毒（净重537.64克）、1包海洛因（净重30.75克）和一部YUMIN牌手机等物品；从被告人周孔甘身上查获1包海洛因（净重350克）和一部NEWMAN牌手机等物品。
另查明，2014年2月21日18时许，被告人莫世锋在其住宅五楼，容留周孔甘、周某某在该处吸食毒品冰毒一次。同月22日13时许，被告人莫世锋在其住宅五楼，再次容留周孔甘、周某某在该处吸食毒品冰毒。2014年2月23日，被告人莫世锋、周孔甘因本案被灵山县公安局刑事拘留。
上述事实，有下列经过庭审举证、质证的证据证实：
1、受案登记表、抓获经过，证实2014年2月22日18时许，灵山县公安局禁毒大队接到群众举报称“有人在灵山县灵城镇新光路73号制贩毒品，要求查处”，公安机关立案侦查后，在灵山县灵城镇新光路73号居民楼抓获被告人莫世锋、周孔甘。
2、户籍证明，证实被告人莫世锋、周孔甘的出生时间等身份基本情况。
3、灵山县公安局现场检测报告书，证实被告人莫世锋、周孔甘是吸毒人员。
4、手机照片资料，证实被告人莫世锋（“爷哥“）与周孔甘（“十三”）之间的手机通话情况及短信联系的具体内容。
5、证人周某某的证言及辨认笔录，证实其绰号“十八佬”。2014年2月21日18时许，其与“十三”（被告人周孔甘）一起将一个千斤顶和一个铁架等工具扛到灵山县灵城镇新光路一栋私人住宅楼五楼的大厅处，进屋后其与“十三”一起吸食由“莫老爷”（被告人莫世锋）提供的冰毒一次。之后其进入五楼的电脑房，看见“莫老爷”从一张床底下拿出一块用包装纸包好的“白粉”。然后其与“十三”按照“莫老爷”的吩咐一起把那块“白粉”压制加工，完成毒品加工之后，“十三”又将该块加工好的“白粉”放回电脑桌上。次日下午，其与“十三”在同一地点再次吸食由“莫老爷”提供的冰毒一次的事实。经其辨认照片，指认出被告人莫世锋就是吩咐他们加工毒品的“莫老爷”并提供毒品冰毒给其吸食的人。
6、被告人周孔甘在侦查阶段的供述及辨认笔录，证实其绰号“十三佬”。2014年2月21日18时许，其按照“莫老爷”（被告人莫世锋）的吩咐前往灵山县灵城镇平南路口接到一个千斤顶和四根铁柱等工具后，其与“十八佬”（周某某）一起将上述工具扛到“莫老爷”的住处。当其与周某某外出吃完饭后，再次回到“莫老爷”的住处时，其看见“莫老爷”从电脑房的一张床底下拿出一块包装好的海洛因和一包加工粉，然后其按照“莫老爷”吩咐将海洛因与加工底粉混合填充压制，完成毒品加工之后其将加工好的毒品海洛因放回电脑桌上。后来，其与周某某在“莫老爷”的住处吸食由“莫老爷”提供的毒品冰毒一次。次日13时许，其在同一地点再次吸食由被告人莫世锋提供的毒品冰毒一次；当日18时许，其携带加工好的毒品海洛因准备离开被告人莫世锋的住处时被公安机关当场抓获。经其辨认照片，指认出被告人莫世锋就是叫其加工毒品海洛因并提供毒品冰毒给其吸食的人。
7、被告人莫世锋在侦查阶段的供述及辨认笔录，证实其绰号“莫老爷、爷哥”。2014年2月21日晚上，“十三”（被告人周孔甘）和“十八”（周某某）将千斤顶和铁架等工具扛到其住处后，其在旁边观看“十三”和“十八”将原板的毒品海洛因压制加工。完成毒品加工之后，其与“十三”、“十八”一起吸食冰毒一次。同月22日中午，其与“十三”、“十八”在其房间里再次一起吸食冰毒。当天下午18时许，其在家中与“十三”、“十八”一起被公安机关抓获。经其辨认照片，指认出被告人周孔甘就是在其家中加工毒品海洛因并一起吸毒的“十三佬”，指出周某某就是与其一起吸毒的“十八佬”。
8、灵山县公安局搜查笔录、扣押清单、物证照片，证实公安机关于2014年2月22日18时许抓获被告人莫世锋、周孔甘后，民警从被告人莫世锋身上查获2小包冰毒可疑物（净重6.49克）、从被告人莫世锋电脑桌上的一个铁盒里查获1包冰毒可疑物（净重6.87克）、从被告人莫世锋衣柜的弧形托物架处查获1包冰毒可疑物（净重39.28克）、从被告人莫世锋电脑桌的主机柜旁查获1包海洛因可疑物（净重30.75克）、从被告人莫世锋床边的壁柜里查获1包冰毒可疑物（净重485克）、从被告人莫世锋衣柜里查获1包底粉（净重590克）。从被告人周孔甘身上查获1包海洛因（净重350克）。
9、灵山县公安局现场勘验检查笔录、现场图、现场照片，证实案发现场位于灵山县灵城镇新光路与双鹤一路交叉处的灵城镇新光路73号住宅楼及该住宅五楼室内外的环境概貌情况。
10、钦州市公安局物证鉴定所钦公物鉴（理化）字（2014）121号理化检验报告，证实经钦州市公安局物证鉴定所鉴定，从被告人莫世锋、周孔甘身上及被告人莫世锋住处缴获的毒品可疑物中均检出海洛因及甲基苯丙胺成分。
原判认为，被告人莫世锋明知是毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒）和海洛因而非法持有（其中冰毒537.64克、海洛因30.75克），其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条的规定，构成非法持有毒品罪；被告人莫世锋两次容留二人在其家中吸毒，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百五十四条的规定，构成容留他人吸毒罪。被告人周孔甘明知是毒品海洛因而非法持有350克，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条的规定，构成非法持有毒品罪。公诉机关指控应当以非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪追究被告人莫世锋的刑事责任成立；以非法持有毒品罪追究被告人周孔甘的刑事责任成立。被告人莫世锋一人犯数罪，依法应当数罪并罚。被告人莫世锋归案后如实供述其容留他人吸毒的犯罪事实，可对其所犯容留他人吸毒罪从轻处罚。被告人周孔甘归案后如实供述其非法持有毒品的主要犯罪事实，依法可对其从轻处罚。根据被告人莫世锋、周孔甘的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十四条、第六十九条、第六十七条第三款、第五十六条第一款、第五十五条第一款、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：一、被告人莫世锋犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币30000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币3000元，总和刑有期徒刑十五年十个月，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币33000元。决定执行有期徒刑十五年六个月，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币33000元；二、被告人周孔甘犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币20000元。
原审被告人莫世锋不服，提出上诉称，公安机关从其住宅内搜查扣押的毒品均是一叫劳某某（即“阿五”）的人放在他家中的，并不是他所有，公安机关于2014年2月22日18时在他家中抓获的六个人中有一人就是劳某某，但公安机关没有对其进行讯问就予释放，他是被劳某某栽赃陷害的，原判认定其犯非法持有毒品罪定罪错误；他虽然两次让周孔甘等人在他住宅内一起吸毒，但不是容留他人吸毒，不构成容留他人吸毒罪，原判认定其犯容留他人吸毒罪定罪错误，请求本院依法予以改判。其辩护人也提出相同的辩护意见。在二审审理期间，钦州市人民检察院向灵山县公安局依法了解有关莫世锋等人被抓获当天的人员情况，灵山县公安局出具了证明材料，证实莫世锋等人被抓获当天的六人中并无叫劳某某的人存在。该份证明材料，经二审法庭庭审上举证、质证，查证属实。
钦州市人民检察院认为，原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，上诉人及其辩护人所持的理由并无依据，不能成立，建议本院依法驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原判认定事实清楚，证据确实充分。在二审审理期间，上诉人及其辩护人没有提供新的证据，对原判认定的事实采信的证据，本院予以确认。
对上诉人莫世锋及其辩护人提出被公安机关扣押的毒品不是其的而是劳某某的，其是被劳某某栽赃陷害的意见，经查，公安机关出具的证明材料证实，2014年2月22日18时在他家中抓获的六个人中并无劳某某此人，且在本院开庭审理过程中，莫世锋和周孔甘均称公安机关给他们辩认的照片中就有一人是劳某某，经当庭出具公安机关给他们辩认的照片再次进行辩认，确认照片中并无有人姓劳，更无劳某某此人，莫世锋虽称公安机关从其住宅内搜查扣押的毒品均是劳某某放在其家中的不是其所有，并无证据材料证实。莫世锋住房内藏有毒品并两次将所持毒品给他人吸食，表明其能够对毒品进行管理或者支配，应属非法持有毒品的情形。莫世锋明知是毒品冰毒和海洛因而非法持有合计537.64克的冰毒和30.75克的海洛因，其主观上有非法持有毒品的故意，客观上实施了非法持有毒品的行为，其行为特征和非法持有毒品罪的构成要件特征相符，构成非法持有毒品罪，其和其辩护人对此所称的理由不能成立。莫世锋明知周孔甘、周某某吸食毒品仍两次提供毒品并容留他们一起吸食毒品，其主观上有容留他人吸食毒品的故意，客观上实施了向他人提供毒品及场所，容留他人吸食毒品的行为，其行为特征和容留他人吸毒罪的构成要件特征相符，构成容留他人吸毒罪。其和其辩护人对此所称的理由不能成立。
本院认为，上诉人莫世锋明知是毒品甲基苯丙胺和海洛因而非法持有毒品甲基苯丙胺537.64克、海洛因30.75克，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条的规定，构成非法持有毒品罪；莫世锋两次容留二人在其家中吸毒，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百五十四条的规定，构成容留他人吸毒罪。莫世锋一人犯数罪，依法应当数罪并罚。原审被告人周孔甘明知是毒品海洛因而非法持有350克，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条的规定，构成非法持有毒品罪。莫世锋归案后如实供述其容留他人吸毒的犯罪事实，依法可对其所犯容留他人吸毒罪从轻处罚。周孔甘归案后如实供述其非法持有毒品的主要犯罪事实，依法可对其从轻处罚。原判根据莫世锋、周孔甘的犯罪事实、犯罪性质、犯罪情节及对社会的危害程度，对莫世锋、周孔甘判处的刑罚适当。莫世锋及其辩护人的辩护意见无法律依据，本院不予采纳。综上，原判所作的判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 宋 彪
审判员 陆 斌
审判员 冯 波
二〇一四年九月二十二日
书记员 龚汉成