黑龙江省牡丹江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）牡民初字第17号
原告江苏南通二建集团有限公司，住所地江苏省南通市启东市。
法定代表人陈建年，该公司董事长。
委托代理人李众石，黑龙江国大律师事务所律师。
被告大庆油田牡丹江新能源有限责任公司，住所地黑龙江省牡丹江市阳明区。
法定代表人米子栋，该公司董事长。
委托代理人刘强，男，1973年9月23日出生，汉族，住所地黑龙江省大庆市让胡路区。
委托代理人王中华，男，1981年8月30日出生，汉族，住所地黑龙江省大庆市红岗区。
原告江苏南通第二建设集团有限责任公司（以下简称南通二建公司）与被告大庆油田牡丹江新能源有限公司（以下简称大庆新能源公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年1月12日受理后，依法组成合议庭，于2015年3月9日、10月23日、11月14日公开开庭进行了审理，原告的委托代理人李众石，被告的委托代理人王中华、刘强到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称：一、要求被告支付工程款2000万元并承担延期付款银行同期利息；二、申请法院对原告施工的工程项目进行决算鉴定，以实际鉴定支付剩余工程款；本案的诉讼等费用由被告承担。理由：被告于2012年对柳树河3万吨页岩油中试先导基地建设（矿山部分）工业场地及配套工程招标，原告中标。原、被告于2012年9月10日签订建设工程施工合同。根据合同6.5.1条规定被告委托原告另行施工“三通一平”工程，其三通一平费用另行支付。此项被告已认可。原告根据双方的延期工程报告，至2013年8月30日竣工。该工程已交付被告，被告至2014年7月23日安全运行268天。原、被告合同总价33134817.00元，增加工程项目6963569.00元。被告已支付工程款12700000元，由于被告人整体工程超预算，故迟迟不给原告施工的工程决算，故此，原告申请法院对原告施工的工程进行司法鉴定，依据鉴定结论，请求人民法院判令被告支付剩余全部工程款。补充意见：1.被告提出没有提交工程结算的资料与事实不符，原告的预算员2013年8月在大庆市中医院已将预决算报告提交被告预算员于雷，被告未结算是因为该工程超整体预算，中石油对超预算部分没有拿出意见，实际是被告公司内部主体造成的原因，责任不在原告；2.被告说我们向人民法院起诉及申请鉴定不符合规定，双方合同十九条明确规定双方有争议的向被告所在地人民法院起诉，我们是依据合同约定起诉的；3.该工程已实际交付且本案被告已经实际使用，并在牡丹江报、黑龙江报都登载了，证明该工程已实际竣工，被告人已使用，应当支付剩余工程款。庭审中变更诉讼请求为:一、给付工程款17032885.98元;同时支付银行同期贷款利息(自2013年11月20日至本判决生效之日止);二、要求被告支付合同约定违约金每日1000元（自2013年11月20日至本案判决生效之日止）。
被告辩称：请求驳回原告的全部诉讼请求。并由原告承担诉讼费用。理由：原告要求我公司支付工程款2000万元并承担延期付款银行同期利息，即不符合双方合同约定，也无相关法律依据。双方签订的工程施工合同金额暂定3313.4817万元,但实际结算金额应以合同第六条合同价款与结算约定的结算文件、结算依据进行确定。关于建设工程竣工验收、竣工结算，我国《建设工程质量管理条例》、《建设工程价款结算暂行办法》都有明确法律规定。载至目前，原告既未向我公司提交验收竣工报告，也未向我公司递交竣工结算报告及完整的结算资料，造成我公司无法开展竣工结算工作。按照合同第6.4.2项规定：“……在工程竣工前支付总额不得超过合同价款扣除甲购材料款后金额的60%......其余工程款待工程竣工验收合格后56日内办理结算手续”。合同总价款3313.4817万元,我公司甲购费用实际发生891.75万元，取消的部分工程概算金额为3060400元。因此，我公司应支付原告工程款金额为1269.4151万元，计算方式为（3313.4817万元-891.75万元-306.04万元）x0.6。目前我公司已于2013年10月16日前向原告累计支付工程款1270万元，符合合同约定及国家相关法律规定，无故意拖欠工程款的行为。二、原告申请法院对其施工的工程项目进行决算鉴定，以实际鉴定支付剩余工程款，我公司认为该请求既不符合合同约定，也不符合国家相关法律规定。合同6.1.2项规定:“……工程价款结算按大庆油田有限责任公司现行结算办法，三项费用（措施费、企业管理费和利润）下浮5.8%，结算价款以大庆油田有限责任公司工程造价管理中心审定的价款为准。”《建设工程价款结算暂行办法》（财建[2004]369号）第十四条规定：“承包人应在合同约定期限内完成项目竣工结算统制工作，未在规定期限内完成的并且提不出正当理由延期的，责任自负。”“单项工程竣工后，承包人应在提交竣工验收报告的同时，向发包人递交竣工结算报告及完整的结算资料，发包人应按以下规定时限进行核对（审查）并提出审查意见。”目前工程未进行竣工结算的主要原因在于原告未能及时完成竣工结算编制工作，没有向我公司提交竣工验收报告和竣工结算报告及完成的结算材料。因此，原告应在完善各项资料并提交我公司后按照大庆油田有限责任公司现行结算办法进行结算，而不是直接委托法院对工程进行决算鉴定。三、原告提到的“三通一平”工程，双方已经在合同第6.5.1项中约定：甲方委托乙方施工的“三通一平”工程，在经甲方同意后，依照有关规定单独编制费用预算。目前该项目也因为没有竣工结算报告及完整的结算资料，导致不能进行竣工结算。综上，我公司认为，原告请求我公司支付拖欠工程款及利息并要求法院对工程进行决算鉴定的请求于法无据，理应驳回。补充意见：1.预算只是工程结算的一部分，整个工程的竣工资料原告方正在组卷，并没正式提交给我们；2.我们项目分炼厂部分和矿山部分，报纸报道只是炼厂装置，而矿山属于原材料采集的那部分，矿山部分与炼厂部分不牵扯；3.原告方并未办理完竣工报告。
本案争议的焦点：原被告签订的施工合同是否有效；2.被告是否存在违约；3.原告主张被告支付工程款17032885.98元并按同期银行贷款利率支付利息及违约金是否符合法律规定。
原告为了证明自己的主张成立，向法庭举证如下：
证据一，中标通知书、建设工程施工合同。意在证明：1.原、被告签订的合同符合法律规定，合法有效；2.要求被告按合同结算支付工程款；3.三通一平另行结算。这份证据既是原告鉴定检材证据也是原告证据一。
被告质证意见：没有异议。
本院认为，由于被告对于该份证据无异议，予以确认。
证据二，开工报告、延期报告、中间交接报告、实际使用现场图。意在证明：1.该工程截止2014年7月23日安全运行268天。2.该建设工程符合合同约定。
被告质证意见：对该组证据真实性没有异议，对证明问题有异议：1.在中间交接之前没有初验报告，原告提交的中间交接证书属于单项工程，不是整个工程的交接证书，该证书是在起诉后我方配合予以盖章确认的。没有竣工报告，无法证明实际竣工日期。2.照片不能证明是否实际使用。
本院认为，该份证据具有真实性、合法性、关联性，予以确认。
证据三，现场经济签证共65份。意在证明：所有合同约定的工程全部由被告现场认证。这份证据既是原告鉴定检材证据也是原告证据三。
被告质证意见：对该份证据真实性没有异议。由于部分签字不全，需要现场核对。
本院认为，该份证据具有真实性、合法性、关联性。待结合鉴定结论予以认定。
证据四，设计变更39份。意在证明：本工程施工期间设计变更。
被告质证意见：对真实性没有异议，请求现场核实。
本院认为，由于被告对该份证据的真实性无异议，予以确认。对于请求现场核实的请求，待鉴定机构鉴定时由鉴定部分与双方当事人之间现场结合设计变更，以鉴定结论为准。
证据五，三通一平6份现场经济签证。意在证明：依据合同规定，被告应在合同价款外支付费用。
被告质证意见：对真实性没有异议，请求现场核实。
本院认为，结合双方签订合同条款的约定，对于其证明的问题予以确认。
证据六，司法鉴定费用收据两张。意在证明：原告方支出鉴定费用356000元。
被告质证意见：没有异议。
本院认为，由于被告对该份证据无异议，予以确认。
证据七，牡中法（2015）法技造价字第4号司法鉴定报告。意在证明：工程总造价为27912514.67元，有异议部分金额为254745.16元，待定部分造价金额为1565636.15元。
原告质证认为，没有异议，我们认为有异议部分和待定部分都应该由被告支付：
被告质证认为，有异议。1.部分事实不清。2.依据不符合合同约定。3.双方争议内容鉴定机构没有实地勘察客观评价。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条规定：“当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或计价标准结算工程价款。”该规定表明：双方当事人对计价方法或计价标准有约定的，按照约定审价；如没有约定，双方又协商不成的，则可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或计价标准结算工程价款。原被告双方所签订的《建设工程施工合同》第6.1.2项规定：“……工程价款结算按大庆油田有限责任公司现行结算办法，三项费用（措施费、企业管理费和利润）下浮5.8%，结算价款以大庆油田有限责任公司工程造价管理中心审定的价款为准。”因此鉴定机构应根据法律规定及合同约定适用大庆油田有限责任公司2012年结算办法对争议工程进行司法鉴定。具体质证意见：一、已确定部分（金额27912514.67元）1.人工费取费标准。有异议。鉴定机构执行的是“牡丹江市建设工程当年结算办法”，人工费定额80元/工日。根据合同6.1.2项规定,人工费定额应按照大庆油田结算办法中规定的“费用定额执行《黑龙江省建设工程计价依据》（黑建造价【2010】5号）”，即53元/工日。（证据：合同原件、《庆油规计发【2012】33号》及《庆油规计函【2015】46号》原件）2.安装费取费标准。有异议。按照合同约定应执行大庆油田结算办法，费用定额执行《黑龙江省建设工程计价依据》（黑建造价【2010】5号）。3.土方工程量。有异议。鉴定书是根据图纸给出的工程量以及上浮10%系数计算的土方量，而实测工作量与之相比少2万m³左右。上浮明显不合理，应以实际测量量为准。4.三通一平临时用电。有异议。鉴定书中，电气签证中临时电使用的电缆，是原告为完成工程自行采购，属其自身经营行为，与我方无关。工程完工后，我方要求其自行处理，但是原告一直将其存放在我方库房。因此电缆费用应按照大庆油田《2010年建设工程结算决算办法》第五十五条之规定进行摊销。5.关于税金。要求鉴定机构出具工程所在地税务部门的计价依据。二、有异议部分（金额254745.16元）1.关于水暖安装部分。鉴定机构建议双方对有异议部分进行现场实测实量，原告拒不到场，我方实测实量了两次，原告均不认可，责任应由原告承担。2.锅炉房发电机。该设备确实为原告在施工过程中购买、自用，后该设备闲置，我方工业场地锅炉房投产后用作备用发电机。但是关于该设备双方无任何书面协议、无任何交接手续，该设备在法律上仍属原告方所有的财产，不应计入工程款内。3.10KV变配电室内暖气片数、露天矿综合办公楼内暖气片个数及管线长度、工业场地给排水管线和采暖管线。根据施工项目管理规定，应在施工完毕后依据施工图纸对现场进行实测实量，以实测实量数据作为结算依据。我方多次要求原告到现场参与实测实量，但原告均未配合，而我方先后两次实测数据，原告均不认可，责任应由原告承担。三、关于待定部分1.土建部分（1）锅炉房炉膛、风机基础、高架水箱、排水沟篦子。有异议：锅炉房炉膛维修我方只认可炉膛内中间隔墙工作量及轨道更换工作量，原告提供的工程量认证单中提到的其他项目实际并未发生。且原告对已完成的上述四项工作量无法提供具体的规格型号及尺寸，我方无法进行确认，责任由原告方承担。（2）塔吊基础、钢模摊销、大型机械场厂外运输项目，对方应提供单据由我方及监理进行签字确认。（3）挡风墙彩钢板打孔。有异议：该材料为市场成品材料，无需另外打孔，经我方与鉴定机构一起进行市场调研，鸡西市市场价格为35元/㎡（规格壁厚0.5mm）（鸡西市启航钢结构工程有限公司，联系人郭馨阳，电话1563689188813804880199）2.采暖给排水部分（1）破碎机、固定式胶带输送机。有异议：原告要求按照经济签证进行计算，我方认为应该按照定额取费。破碎机取费依据为《全国统一安装定额2000版》3-456、3-457；固定式胶带输送机取费依据为《全国统一安装定额2000版》1-544。（2）室外管道、采暖阀门井。有异议：室外管道属于隐蔽工程，应根据施工图纸进行计算，无需我方确认。采暖阀门井，可以按照图纸及国家标准图集进行计算，无需我方确认。（3）安全文明施工费。有异议：根据2010年7月1日起施行的《黑龙江省建设工程安全文明施工费使用管理办法》第二条第一款“第二条黑龙江省行政区域内的建设工程安全文明施工费的使用管理应当遵守本办法。”第七条第二款“未经现场评价的建设工程项目不得计取安全文明施工费。”鉴定书中不应计取该项费用。根据大庆油田结算文件规定，费率标准为2.2%（证据：《庆油规计发【2012】33号》）。
本院认为，该组证据具有真实性、合法性、关联性，予以确认。结合补充意见予以确认。
证据八、牡中法2015法技造价字第4号补充鉴定报告一份。意在证明，诉争工程总造价为29426957.16元。
原告质证意见:没有异议。
被告质证意见:对涉案工程中回填砂有异议，在审理过程中没有提到回填砂，鉴定报告中相差10余万元。
本院认为，双方当事人在补充鉴定报告中均未提出异议，且被告人虽然有异议,但无相关证据支持其异议理由不成立。该份鉴定报告具有真实性、合法性、关联性，予以确认。
被告为支持其抗辩理由成立向法庭举证如下：
证据一，庆油规计函（2015）46号、庆油规计发（2012）33号、庆油规计发（2012）9号、庆油规计发（2011）27号、庆油发（2011）8号。意在证明：双方签订合同约定的大庆油田有限责任公司结算办法就是我们向法庭提交的这个资料。
原告质证意见：对后四份证据形式要件没有异议，庆油规计函（2015）46号有异议，这个是大庆油田对内部公司的文件，2015这个文件是涉嫌对本案原告起诉被告，为了被告的诉讼而有针对性制定的文件，根据双方签订的柳树河建设施工合同6.2.2合同有约定，另四份规定的结算价格如果与县级以上部门规定的结算办法有抵触的应该以黑龙江建设主管部门公布的结算办法为准。
本院认为，对于该份证据的形式要件予以确认。对于其证明的问题，应结合鉴定结论综合予以认定。
证据二，概算书一份。意在证明：原告施工的工程的概算情况，也是我们签订建设工程施工合同的主要依据。
原告质证意见：对于该份证据的形式要件没有异议，证明问题有异议，用它确定我们实际工程的价格不准确，不能作为结算的依据。
本院认为，对于该份证据的形式要件予以确认。对于其证明的问题应以鉴定结论为准。
证据三，原始凭证一份。意在证明：我们给付原告1270万元。
原告质证意见：对于该份证据的形式要件与证明问题没有异议。
本院认为，由于原告对该份证据无异议，予以确认。
证据四，原告与大庆油田2006年至今所订立的建设工程明细及市场准如情况，（提供网络截图）。意在证明：原告一直在与大庆油田有业务往来，对大庆油田建设工程结算有全面及详细的了解，一直使用的是大庆油田的标准文本，其他合同中均未提出大庆油田结算办法对施工结算存在争议。
原告质证意见：对截图形式要件有异议，应提供原始载体，这是本案原告与大庆油田发生的业务往来，而不是本案被告，被告是独立的法人，不能依据双方无争议而否定原告起诉无事实依据。
本院认为，此份证据与本案涉案工程无关，不予采信。
根据当事人的举证、质证、法庭调查及本院对上述证据的认证意见，本院确认本案事实如下：被告于2012年对柳树河3万吨页岩油中试先导基地建设（矿山部分）工业场地及配套工程招标，原告中标。原、被告于2012年9月10日签订建设工程施工合同，合同总价暂定价为33,134,817.00元。工程地点牡丹江市阳明区五林镇。工程内容：地面生产系统、供电系统（土建）、室外给排水及供热、专业仓库、行政福利设施、场区设施、通信系统、外包驻地、材料棚、门市房3座。合同工期：2012年9月18日。竣工日期：2012年12月31日。合同工期总日历天数：105天。根据合同6.5.1条规定被告委托原告另行施工“三通一平”工程，其“三通一平”费用另行支付。原告施工的工程至2013年10月30日竣工。该工程已交付被告使用，被告至2014年7月23日安全运行268天，被告已支付工程款12,700,000元。另查，原告曾多次向被告方主张给付工程款，但因被告结算工作按照该单位规定是有程序的，不能马上就办理，故一直未给付工程款。原告于2015年1月12日向本院提出诉讼，在诉讼中申请人民法院对涉案工程进行了鉴定，经鉴定于2015年11月12日做出牡中法[2015]法技造价字第4号补充鉴定报告，确定涉案诉争工程总造价为29426957.16元。双方当事人对于计价取费方式均无异议。
本院认为：原告与被告签订的建设施工工程是双方当事人真实意思的表示，合法有效，予以确认。双方当事人应当按照合同的约定履行。关于原告主张给付工程款的问题。根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第一款第（三）项的规定，当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照下列情形分别处理：……（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。本案中，原告提交的证据二，已证实该诉争工程已实际交付使用。被告庭审中未提出相关证据证实原告提供的证据及证明的问题存在虚假，结合原告提供的证据二载明截止至2014年7月23日安全运行268天倒推日期，原告交付诉争工程的时间应为2013年10月30日。本案在审理过程中，经原告方申请鉴定，本案工程款总造价为29426957.16元，现双方当事人均认可已给付工程款为1270万元，被告尚欠工程款为16726957.16元。原告的该项诉讼请求理由成立，予以支持。被告应当给付原告工程款16726957.16元。
关于利息及违约金的问题。根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条的规定，利息应付工程款之日计付。当事人付款时间没有约定或约定不明确的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日。又根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条的规定，当事人对欠付工程款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算。据此，原告的该项诉讼请求理由成立，予以支持。但因原告在诉讼请求中主张给付工程款的利息及违约金的起算日期为2013年11月20日，其主张起算日期在实际交付日即2013年10月30日之后。因此，对于欠付工程款的利息应按照原告诉讼请求的日期即从2013年11月20日起计算，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算至本判决生效时止。原告的该项请求符合法律规定，予以支持。关于违约金的问题。本案中，双方当事人约定，无正当理由不支付工程竣工结算价款，每逾期一日向原告方支付违约金1000元。现原告主张本案诉争工程从2013年11月20日起算给付违约金，被告从该工程实际投入使用至今尚欠付工程款16726957.16元未支付，构成违约。据此，原告的该项诉讼请求理由成立，予以支持。被告应当按照合同的约定，从2013年11月20日起给付原告每日逾期违约金1000元至本判决生效时止。
综上，依照《最高人民法院关于审理建筑施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条、第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十八条、第一百六十四条的规定判决如下：
一、被告大庆油田牡丹江新能源有限公司于本判决生效之日起三十日给付原告江苏南通二建集团有限公司工程款16726957.16元；利息自2013年11月20日起计算，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算至本判决生效时止；
二、被告大庆油田牡丹江新能源有限公司于本判决生效之日起三十日给付原告江苏南通二建集团有限公司逾期支付工程款违约金自2013年11月20日起给付原告每日逾期违约金1000元至本判决生效时止。
三、驳回原告的其它诉讼请求。
如不按本判决指定期间履行义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费141800元，由被告大庆油田牡丹江新能源有限公司负担123997.32元；余款17802.68元退回原告江苏南通二建集团有限公司；鉴定费356000元,由被告大庆油田牡丹江新能源有限公司负担202350元；由原告江苏南通二建集团有限公司负担153650。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省高级人民法院。
审 判 长 姚 波
代理审判员 李冬梅
代理审判员 高玉林
二〇一五年十一月十八日
书 记 员 李维嘉