江苏省无锡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏02民终3516号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司江阴支公司，统一社会信用代码91320281764195573J，住所地江阴市澄江中路276号101室、201室（各半层）。
负责人：戴振威，该公司总经理。
委托诉讼代理人：潘秋红、周玲烨，江苏滨江律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：刘建云，男，1957年12月5日生，户籍地江阴市，现住江阴市。
委托诉讼代理人：汤成明，江阴市要塞法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：何佳，男，1989年4月30日，住江阴市。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司江阴支公司（以下简称平保公司）因与被上诉人刘建云、何佳机动车交通事故责任纠纷一案，不服江阴市人民法院（2016）苏0281民初6079号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月26日受理后，依法组成合议庭进行了审理。经合议庭评议，本案现已审理终结。
刘建云原审诉称：2014年6月14日18时37分许，何佳驾驶苏B×××××小型轿车沿江阴市南闸街道施元路由东向西通过谢南路路口时，车辆前部右侧撞到了沿谢南路由南向北行驶的刘建云驾驶的苏B×××××普通二轮摩托车（后乘坐季秀芬）的右侧尾部，造成刘建云、季秀芬跌地受伤、两车损坏的交通事故。事发后，刘建云被先后送往江阴市中医院住院治疗。经查，平保公司为事故车辆承保了交强险、商业险及不计免赔险。2015年1月22日，季秀芬已向法院提起诉讼，法院已作出（2015）澄青民初字第00132号民事判决书，该判决书已发生法律效力。该判决书认定超出交强险部分，由何佳承担50%的赔偿责任；平保公司已在交强险责任限额内赔偿季秀芬113965.45元，在商业险责任限额内赔偿8287.82元。为维护自身的合法权益，诉至法院请求判令：1、平保公司、何佳赔偿医疗费等损失共计16548.05元，其余损失待鉴定后予以明确；2、本案诉讼费用由平保公司、何佳承担。
平保公司原审辩称：对于交警部门的事故认定书确定的事实和责任认定没有异议。平保公司为何佳所驾驶的车辆承保了交强险、商业险（责任限额为50万元）及不计免赔险，事故发生在保险期间内。若商业险一并处理，需扣除按医疗费总额的10%确定的非医保用药。另平保公司不承担诉讼费、鉴定费。
何佳原审辩称：同平保公司意见。
原审法院查明一：对交通事故发生的事实、责任划分、刘建云受伤后治疗的情况及平保公司的保险限额使用情况均如其所述；车辆保险情况及非医保用药的确定如平保公司所述。因刘建云的申请，法院依法委托无锡市中西医结合医院司法鉴定所对刘建云的伤情进行鉴定，2016年5月24日，该所作出司法鉴定意见书，认为刘建云不构成伤残；其伤后误工期210日、护理期90日、营养期90日为宜。当事人对该鉴定意见书均无异议。2016年7月13日，刘建云提出变更诉讼请求申请，要求平保公司、何佳赔偿其因交通事故造成的损失共计33537.83元，并承担相应的鉴定费、诉讼费。
查明二：审理中当事人一致确认：刘建云因本次交通事故受伤造成的损失，由平保公司在交强险剩余限额内（死亡伤残限额6034.55元、财产损失限额2000元）承担赔偿责任；超出的部分，由何佳承担50%的赔偿责任；其余损失，由刘建云自负。何佳应当承当的该部分损失，扣除其应当承担的非医保用药部分（医疗费总额的10%），其余部分由平保公司在商业险限额内予以赔偿。刘建云因交通事故造成的损失：医疗费31136.10元、住院伙食补助费396元（18元/天×22天）、交通费300元、车辆损失730元、鉴定费2520元各方达成一致意见。对刘建云主张的营养费1620元、护理费6300元、误工费21000元、残疾辅助器具费158元，平保公司、何佳提出异议，请求扣减。
上述事实，有交通事故认定书、何佳的驾驶证及所驾驶车辆的行驶证复印件、平保公司的交强险保单复印件、民事判决书、出院记录、门诊病历、医疗费票据、用药清单、司法鉴定意见书、误工证明、工资发放单、残疾辅助器具发票、修理费票据、鉴定费票据及当事人的陈述在卷予以佐证。
原审法院认为：对于赔偿责任的确定及刘建云因交通事故受伤造成的部分损失，当事人达成一致意见，符合相关规定，法院予以确认。对于刘建云因交通事故受伤造成的损失及赔偿数额确定如下：
序号
名称
数额
理由与依据
医疗费
31136.10元
一致确认
住院伙食费
396元
一致确认
营养费
1620元（18元/天×90天）
鉴定意见书
护理费
6300元（70元/天×90天）
鉴定意见书、行业标准
误工费
18333.29（31865元/年÷365天/年×210天）
鉴定意见书、误工证明、工资发放单，2012年纺织服装、服饰业平均工资
残疾辅助器具费
158元
病史资料、票据
车辆损失
730元
一致确认
交通费
300元
一致确认
总损失
58973.39元
平保公司交强险
6764.55元
何佳
1556.81元（31136.10元×10%×50%）
平保公司商业险
24547.61元{（58973.39元-6764.55元）×50%-1556.81元}
平保公司共计
31312.16元
刘建云自负
26104.42元
据此，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条之规定，作出判决：一、平保公司赔偿刘建云313**.16元，何佳赔偿刘建云15**.81元，均应于判决发生法律效力之日起10日内将上述款项支付刘建云。（款汇至刘建云账户，户名：刘建云；开户行：江阴农村商业银行澄江支行）二、驳回刘建云的其余诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费200元、鉴定费2520元，共计2720元（刘建云已预交），由刘建云负担720元，由何佳负担1500元，由平保公司负担500元。平保公司、何佳均应于判决发生法律效力之日起10日内将上述款项给付刘建云。
平保公司不服原审判决，向本院提起上诉称：刘建云仅提供了误工证明及工资发放单，并无银行流水等材料证明其收入的实际减少，法院按行业标准认定误工费不合理。综上，请求撤销原判，依法改判。
被上诉人刘建云辩称：根据司法解释的规定，一审法院参照当地相同或相近行业上一年度职工均工资标准计算误工费，并无不当。综上，请求二审驳回上诉，维持原判。
被上诉人何佳未作答辩。
本院对原审查明的事实予以确认。
本院认为：根据法律规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。根据刘建云提供的江阴市友林服装辅料有限公司出具的误工证明、工资发放单，可以证明刘建云从事纺织服装行业，一审按照该行业上一年度的职工平均工资标准计算误工费，符合法律规定，本院予以确认。
综上，平保公司的上诉意见缺乏依据，本院不予支持。原审判决正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费400元，由上诉人平保公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 吕杰明
审 判 员 王静静
代理审判员 景 鑫
二〇一六年十一月七日
书 记 员 陆焱琳