四川省邛崃市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）川0183刑初65号
公诉机关四川省邛崃市人民检察院。
被告人帅建忠，男，1974年3月2日出生于四川省邛崃市，汉族，初中文化，居民，住四川省邛崃市。2015年8月24日因涉嫌犯非法经营罪被邛崃市公安局刑事拘留，2015年9月30日经邛崃市人民检察院批准被执行逮捕。现羁押于邛崃市看守所。
邛崃市人民检察院以邛检公诉刑诉[2015]558号起诉书指控被告人帅建忠犯非法经营罪，向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。邛崃市人民检察院代理检察员唐怡，被告人帅建忠到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，自2014年年底至案发前，被告人帅建忠经与杜某甲（另案处理，下同）联系后，杜某甲即伙同杜某乙（另案处理，下同）、孙某某（另案处理，下同）、刘某某（另案处理，下同）共同出资，在内蒙古自治区乌兰察布市“XX综合超市”等香烟批发零售店收购销售属地为内蒙古的“中华”牌香烟（硬盒）870条、“中华”牌香烟（软盒）20条、“云烟”牌大重九香烟（软盒）80条、“黄鹤楼”牌1916香烟（软盒）5条、“云烟”牌印象烟庄香烟（软盒）10条、“黄金叶”牌（天叶）香烟19条，再将前述收购的香烟通过快递的方式邮寄给邛崃市的被告人帅建忠。帅建忠收到香烟后，在未依法取得烟草专卖零售许可的情形下，将其中的“中华”牌香烟（硬盒）460条、“中华”牌香烟（软盒）20条、“云烟”牌大重九香烟（软盒）20条、“黄鹤楼”牌1916香烟（软盒）5条、“黄金叶”牌（天叶）香烟15条销售给邛崃市的香烟零售经营户徐某某，另将“中华”牌香烟（硬盒）235条、“云烟”牌大重九香烟（软盒）52条、“云烟”牌印象烟庄香烟（软盒）10条销售给邛崃市的香烟零售经营户周某某。被告人帅建忠将香烟销售后，再通过银行打款方式将相应货款支付给杜某甲等人。其间，被告人帅建忠共计获得非法利益约人民币2000元。
2015年8月13日、8月14日、8月15日，杜某甲等人邮寄给被告人帅建忠的“中华”牌香烟（硬盒）175条、“云烟”牌大重九香烟（软盒）8条、“黄金叶”牌（天叶）香烟4条被邛崃市烟草专卖局执法人员查获，前述香烟于2015年8月25日被邛崃市公安局依法扣押，并统一保管在邛崃市烟草专卖局；被告人帅建忠销售徐某某而徐某某尚未出售的“中华”牌香烟（硬盒）4条，于2015年8月27日被邛崃市公安局民警查获并依法扣押，统一保管在邛崃市烟草专卖局；被告人帅建忠销售给周某某而周某某尚未出售的“中华”牌香烟（硬盒）81条、“云烟”牌大重九香烟（软盒）29条、“云烟”牌印象烟庄香烟（软盒）10条于2015年8月25日被邛崃市公安局民警查获并依法扣押，统一保管在邛崃市烟草专卖局。
2015年8月24日，被告人帅建忠主动到邛崃市公安局经济犯罪侦查大队投案，到案后如实供述了自己的罪行。
2016年2月25日，经四川省烟草专卖局认定，被告人帅建忠向徐某某、周某某销售及被查扣的“中华”牌香烟（硬盒）每条价值450元、“中华”牌香烟（软盒）香烟每条价值650元、“云烟”牌大重九香烟（软盒）每条价值980元、“黄鹤楼”牌1916香烟（软盒）每条价值1000元、“云烟”牌印象烟庄香烟（软盒）每条价值400元、“黄金叶”牌（天叶）香烟每条价值800元。
上述事实，被告人帅建忠在开庭审理过程中亦无异议且当庭表示自愿认罪，并有“中华”牌香烟（硬盒）260条、“中华”牌香烟（软盒）香烟20条、“云烟”牌大重九香烟（软盒）37条、“云烟”牌印象烟庄香烟（软盒）10条、“黄金叶”牌（天叶）香烟4条、搜查笔录、扣押决定书及扣押清单，快递收发货记录、四川省烟草专卖局《价格证明》、邛崃市烟草专卖局《证明》、被告人帅建忠的供述，证人杜某甲、杜某乙、孙某某、刘某某、田某（快递人员）、徐某某（香烟零售商）、张某某（香烟零售商）、周某某（香烟零售商）、伍某某（茶楼经营者）、封某某（茶楼经营者）等人的证言等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人帅建忠违反国家烟草专卖管理法律法规，其在未依法取得烟草专卖零售许可证的情形下，以谋取非法利润为目的，收购杜某甲等人在内蒙古自治区乌兰察布市收购的香烟后，故意向邛崃市的香烟零售商徐某某等人非法出售，扰乱市场秩序，非法经营数额为507100元，情节特别严重，被告人帅建忠的行为已构成非法经营罪，依法应予刑事处罚。邛崃市人民检察院指控被告人帅建忠犯非法经营罪的事实和罪名成立，本院予以支持。但邛崃市人民检察院指控被告人帅建忠非法经营的数额有误，本院予以更正。被告人帅建忠在尚未受到讯问、未被采取强制措施前，主动向公安机关投案，到案后能如实供述自己的罪行，系自首，对其依法可以从轻处罚；被告人帅建忠当庭表示自愿认罪，对其可以酌情从轻处罚；扣押在案的“中华”牌香烟（硬盒）260条、“中华”牌香烟（软盒）香烟20条、“云烟”牌大重九香烟（软盒）37条、“云烟”牌印象烟庄香烟（软盒）10条、“黄金叶”牌（天叶）香烟4条，依法应予没收；被告人帅建忠违法所得的财物，依法应当予以追缴。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十七条第一款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第二款第（一）项、第四条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人帅建忠犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五千元。(刑期从判决生效之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月24日起至2020年8月23日止。罚金限于本判决生效后三十日内缴纳)；
二、扣押在案的“中华”牌香烟（硬盒）260条、“中华”牌香烟（软盒）香烟20条、“云烟”牌大重九香烟（软盒）37条、“云烟”牌印象烟庄香烟（软盒）10条、“黄金叶”牌（天叶）香烟4条，予以没收；
三、对被告人帅建忠违法所得的2000元，予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 钟兴旺
人民陪审员 刘贵荣
人民陪审员 彭碧文
二〇一六年三月四日
书 记 员 郭 霄
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;
(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;
(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的;
(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第三条第二款具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；……
第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额：（一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算；