吉林省吉林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）吉中民一终字第1229号
上诉人（原审原告）：周发来，男，1965年3月22日生，汉族，农民，住吉林市昌邑区。
委托代理人：白麟，吉林市汇春法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：吉林经济技术开发区九站街道建新村民委员会。
法定代表人：马淑华，主任。
委托代理人：吕洪海，书记。
委托代理人：郑克成，男，1951年12月27日生，回族，农民，住吉林市昌邑区。
上诉人周发来因承包地征收补偿费用分配纠纷一案，不服吉林市昌邑区人民法院（2013）昌民一初字第1417号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人周发来的委托代理人白麟，被上诉人吉林经济技术开发区九站街道建新村民委员会（以下简称建新村）的法定代表人马淑华及其委托代理人吕洪海、郑克成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
周发来在原审时诉称：我系建新村二组村民，人均承包地1.5亩。1979年父亲周喜贵与母亲张淑贤带领弟弟周发明、周发理及妹妹周艳荣和我搬迁到建新村生产生活，并于1979年2月将全家的户口迁至建新村之前的建设村。我原系建设村三组村民，2000年现在的建新村从建设村单独分离出来，我成为建新村二组村民，人均承包地1.5亩。在第一轮发包时，我的父母以全家名义向所在村申请承包地经营权，原建设村村委会以我们是外来户为由未分配。1996年原建设村进行了三十年不变的第二轮土地延续承包，我父母再次以全家名义向原建设村申请人均1.5亩地经营权，原建设村以村民不同意为由未分配。为此，我多次找建新村及其上级相关管理部门，但至今未落实。现建新村的土地已经被吉林经济技术开发区征收，建新村已经没有可再分配的承包地及机动地，事实上我通过任何一种方法也没法得到应承包的1.5亩承包地的经营权了。故诉至法院，请求依据相关法律法规的规定及同村村民每亩被征收的承包地补偿费35100元标准的相同法院裁判，依法判决建新村给付我征收1.5亩承包地的安置补偿费52650元，并由建新村负担案件受理费。
吉林经济技术开发区九站街道建新村民委员会在原审时辩称：不同意周发来的诉讼请求。周发来及其父母在我村没有房屋，也没有地，第一轮承包没有土地，第二轮也没有土地。周发来及其父母在我村没尽过村民的义务，所以不同意给付。
原审判决认定：1979年2月周发来与其父母的户口迁至原建设村。在第一轮土地承包与第二轮土地承包中周发来及其父母均未得到土地承包经营权。现建新村所有土地被吉林经济技术开发区征收。现周发来以原所在建设村单独分离为建新村，应按所在村民人均分得1.5亩承包地标准，给付安置补助费为由，诉至法院。
原审判决认为：周发来能否得到土地补偿费与安置补助费，关键在于周发来是否系建新村集体经济组织成员。集体经济组织成员资格的判断，应结合户籍因素和生活保障基础综合考量。生活保障基础，应是村民与集体组织开成较为固定的生产、生活关系，包括长期在该集体组织所在地生产、生活或虽暂时不在该集体组织所在地生产、生活，但其生活保障仍须依附于该集体组织等情形。本案中，周发来仅提供了户籍所在地为建新村的证据，但是未能提供在建新村居住和生产生活的证据，不能证明其具备建新村集体组织成员资格。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条明确规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”因此应由周发来承担举证不能的法律后果。综上，原审法院遂依照最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定作出判决。
原审判决：驳回原告周发来的诉讼请求。案件受理费1116元，由原告周发来负担。
原审判决后，上诉人周发来不服，向本院提起上诉。其主要上诉请求为：撤销原审判决，改判支持我原审提出的诉讼请求，或将本案发回重审，由被上诉人建新村承担本案一、二审案件受理费。其主要上诉理由为：原审判决事实清楚，但适用法律错误。一、原审判决事实清楚，周发来提供的证据充分。1.原审判决认定“1979年2月周发来与其父母的户口迁至原建设村。在第一轮土地承包与第二轮土地承包中周发来及其父母均未得到土地承包经营权。现建新村所有土地被吉林经济技术开发区征收”事实清楚。2.周发来基于1979年迁入成为建新村村民的事实清楚。建新村第一轮承包期限为1982年1月1日至1997年12月31日；第二轮承包期限为1996年1月1日至2025年12月31日。现建新村三组没有任何土地。二、原审判决适用法律错误。1.没有同案同判。周发来在一审时提供了相关的生效判决，但没有得到原审法院采信后的支持。2.周发来请求的是侵权之诉。根据法律法规的规定，农民有劳动的权利，就应当有取得承包经营权的权利。建新村以多数人的名义侵害少数人合法权益的行为是错误的，造成的损失应予赔偿，赔偿的损失应相当于合法权益没有受到损害前一样。所以周发来的诉讼请求是有法律依据的。三、程序违法。1.原审判决超审限。2.原审法院将上诉案件归档。3.原审法院未按法律规定期限向中级法院移送上诉案件材料。综上，请求二审法院查清案件事实，依据相关法律法规的规定，依法改判支持周发来原审提出的诉讼请求或将本案发回重审，并判令建新村承担本案诉讼费用，使周发来的合法权益得到保护。
被上诉人吉林经济技术开发区九站街道建新村民委员会答辩认为：一、关于原审法院是否存在程序违法问题，我村不清楚。二、周发来全家是1979年迁入我村的，怎么迁来的不清楚。周发来全家迁入后没有参加过生产劳动，没有尽过村民的义务，没有缴纳过农业税，也没有缴纳过提留款。周发来一家从未主张要过承包地，也不知道人在哪。当时的政策是户在人不在、没有尽村民义务的不给承包地。周发来一家是2007年去仲裁委主张的权利，当时村里的地已经于2006年被征收了。我村也不存在与周发来一家同样的情况，没有同案不同判。
在本院审理本案过程中，被上诉人建新村向本院提交如下证据：
1.吉林经济开发区农村土地承包纠纷仲裁委员会于2007年1月10日作出的决定书一份，证明周发来一家针对征地补偿款曾申请仲裁，仲裁裁决周发来一家不享有征地补偿款；
2.证人姜立清出庭作证，证明周发来一家没有在建新村真正居住过，也没有尽过村民义务，没有缴纳过相关税费。
经质证，上诉人周发来对被上诉人建新村提供的证据1的真实性及合法性没有异议，但认为与本案没有关联性，该决定书周发来也没有收到过，该仲裁委不是依法设立的。上诉人周发来对被上诉人建新村提供的证据2表示没有异议。
本院经审查认为，被上诉人建新村提供的证据1虽客观真实，来源合法，但不能证明被上诉人建新村的主张，故本院不予采信。被上诉人提供的证据2，双方当事人均表示没有异议，故本院予以采信。依据该证据，结合当事人庭审陈述，可以确认周发来在1979年户口迁入建新村后，曾短暂在建新村居住，当时周发来的父亲在乡办企业从事司机工作。
本院审理查明的其他事实与原审判决认定的事实无异。
本院认为，上诉人周发来是否应分得征地补偿款在于其是否属于本集体经济组织成员。农村集体经济组织成员资格的取得，应当以该成员是否在该农村集体经济组织所在地生产、生活并依法登记常住户籍为基本判断依据，同时要考虑土地对农民的基本生活保障功能。农村集体经济组织成员资格的取得主要有两种方式，一是原始取得；二是加入取得。而农村集体经济组织成员资格的丧失主要也有两种方式，一是死亡；二是已经取得其他集体组织的成员资格。本案中，上诉人周发来的户口于1979年迁入建新村，但仅短暂居住在建新村，并不在建新村生产生活，也不以承包土地为生，其只是户籍一直在建新村，没有发生过变化，不能认定其具有建新村集体经济组织成员资格，故其提出的应享有1.5亩土地承包经营权，进而要求被上诉人建新村给付安置补偿费的请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1145元，由上诉人周发来负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 石 刚
审 判 员 郝 奇
代理审判员 孙 伟
二〇一五年十一月十七日
书 记 员 陈思维