江西省安义县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）赣0123民初1278号
原告熊林江，男，1957年10月22日出生，汉族，江西省安义县人，住江西省南昌市安义县。
委托诉讼代理人付海平，江西魁星律师事务所律师。
被告黄孟豪，男，1993年9月15日出生，汉族，湖北省阳新县人，住湖北省阳新县。
被告黄文虎，男，1990年10月11日出生，汉族，湖北省阳新县人，住湖北省阳新县。
黄孟豪、黄文虎共同委托诉讼代理人袁知稳，湖北才俊律师事务所律师。
被告中国人民财产保险股份有限公司阳新支公司。地址：湖北省阳新县兴国镇陵园大道**号。统一社会信用代码：91420222000881573K。
法定代表人王炳生，公司总经理。
委托诉讼代理人潘方云，江西博太律师事务所律师。
原告熊林江诉被告黄孟豪、黄文虎、中国人民财产保险股份有限公司阳新支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年10月27日受理后，依法适用普通程序，并依法由审判员张国宝担任审判长，与代理审判员林红月、人民陪审员熊成彪组成合议庭，于2016年12月16日公开开庭进行了审理。原告熊林江及委托诉讼代理人付海平和被告黄孟豪及黄孟豪、黄文虎的共同委托诉讼代理人袁知稳、中国人民财产保险股份有限公司阳新支公司委托诉讼代理人潘方云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
熊林江向本院提出诉讼请求：1、请求依法判决被告黄孟豪、黄文虎赔偿医疗费37613.28元、住院伙食补助费6800元、营养费1360元、护理费6840.31元、交通费2000元、误工费17234.64元、伤残赔偿金53000元、残疾器具费1485元、后续治疗费10000元、被扶养人生活费2788.67元、精神抚慰金5000元、鉴定费1380元等各项损失146136.90元。2、被告中国人民财产保险股份有限公司阳新支公司在保险限额内承担赔偿责任。3、诉讼费由被告承担。事实和理由是：2016年1月2日15时5分许，被告黄孟豪驾驶被告黄文虎所有的鄂Ｂ×××××小客车，由南昌职业学院(安义县校区)前往安义县县城东门路邮政银行对面的海宁皮草店，当驾车途经安义县龙津镇东门路金日洒店路段时，右前方原告驾驶的黑色“韩铃”两轮踏板摩托车同向行驶，鄂Ｂ×××××小客车超越摩托车后向右转向时，与摩托车发生碰撞致两车受损、原告身体受伤的道路交通事故。当即，原告被送往安义县人民医院救治，住院68天，出院诊断为：左闭合性胫骨平台粉碎性骨折，出院医嘱：①门诊随诊；②出院后全休3个月；③定期复查，术后1年骨折愈合后来院取内固定。2016年6月26日，经安义安正法医学司法鉴定所鉴定：①伤残等级为十级；②后续治疗费约需1万元；⑧出院后应全休90天。本次交通事故经安义县交警大队依法认定：当事人黄孟豪负此起道路交通事故的全部责任，当事人熊林江在此起道路交通事故不负责任。另外，被告黄孟豪驾驶的鄂Ｂ×××××小客车，由被告人保财险阳新支公司承保了交强险和第三者责任商业险，且事故发生在保险期限内。
被告黄孟豪辩称：一、答辩人对本次交通事故的真实性及投保情况等无异议。二、本案答辩人不承担责任，原告的损失应当由保险公司赔偿。事故发生时，答辩人在保险公司投有交强险和5万元的第三者责任险，且保单均处于保险期限内。另，答辩人所驾驶的车辆具有合格的行驶证、答辩人自己也持有符合准驾车辆的驾驶证，其驾驶行为完全合法。根据保险法、最高法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件的司法解释规定，本案应当先由保险公司在保险限额内先予赔付。三、答辩人为救治原告垫付了24001元医疗费用，保险公司应该赔偿给答辩人。为救治原告，答辩人直接向原告所入住的医院交付了预交款及购买了就诊卡，共计花费费用24001元。希望法院依法将上述答辩人垫付的费用直接判令由保险公司支付给答辩人。四、答辩人对原告诉请赔偿的部分项目和金额质证时再发表意见。
被告黄文虎辩称：答辩人不是本案适格被告，依法不应承担任何责任，请求法院驳回原告对答辩人的起诉。一、事故发生时，答辩人不是车辆的实际使用人。发生交通事故时是被告黄孟豪使用，车辆已脱离答辩人的实际控制和支配。根据我国《侵权责任法》第四十九条规定、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一项第二项的规定：“因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。”据此，答辩人系车辆的实际所有人并非使用人，依法不应承担赔偿责任。另，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。二、答辩人作为出借人对损害的发生无任何过错，不属于法律规定范围的赔偿义务人。答辩人出借车辆时，车辆是通过国家标准的年检，车辆性能符合安全要求，且购买有机动车交强险和第三者责任保险。在出借车辆时也进行了必要的审查且车辆使用人黄孟豪具有合法的驾驶资格，其在驾驶车辆时也没有醉酒、吸毒等违法行为。而原告无证驾驶无号牌的机动车上路行驶。综上所述，事故发生时，答辩人不是车辆的实际使用人且对损害结果的发生无任何过错，故答辩人不承担赔偿责任，请求驳回对答辩人的起诉。
被告中国人民财产保险股份有限公司阳新支公司庭审中辩称：1、诉讼费、鉴定费不承担。2、医疗费要求扣除15%的非医用药。3、商业三者责任险未投保不计免赔，应扣除20%的免赔率。4、误工时间认可120天。5、原告住院时间过长，存在挂床现象，实际住院天数认可30天。6、护理费、营养费按30天计算。7、被扶养人必须满足丧失劳动能力和无生活来源两个条件。8、摩托车损失未评估、鉴定，不能证明车辆的实际损失，不予支持。9、精神抚慰金和交通费过高，其他诉请过高部分请法院依法合理计算。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，庭审时，本院组织当事人进行了举证和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、医疗费。原告熊林江主张医疗费37613.28元，其中：⑴、住院医疗费发票计35917.28元，提供了安义县人民医院出院记录、××证明书、住院医疗费结算票据、费用清单证实，本院予以认定；同时，被告黄孟豪为原告熊林江垫付医疗费24001元，提供了医疗费预缴收据，原告熊林江亦认可，本院予以认定。⑵、原告熊林江提供安义县人民医院门诊费票据6张，计门诊费336元，属于原告熊林江出院后在其原住院治疗的医疗机构即安义县人民医院进行门诊复查、拍片检查费用。对该门诊票据，根据安义县人民医院出院记录中有门诊随诊和定期来院复查，术后1年骨折愈合后来院取内固定的医嘱，因此，本院予以认可。⑶、靖安县卫生工作者协会医疗专用发票二张计1360元，系原告熊林江自行到靖安县卫生工作者协会进行治疗，无医嘱无处方，不符合法律规定，本院不予认可。故认定医疗费36253.28元，其中被告黄孟豪垫付医疗费24001元。2、后续治疗费。原告主张后续治疗费10000元，提供了法医鉴定意见。根据安义县人民医院出院记录，有门诊随诊和定期复查、术后1年骨折愈合后来院取内固定术，同时，安义安正法医学司法鉴定意见书结论，原告后续治疗费10000元属于随诊、复查、加强患肢护理及康复治疗，择期取内固定物，被告保险公司认为不能重复计算。本院认为被告保险公司并未申请重新鉴定，且后续治疗费属于必然发生的治疗费用，本院予以认定。3、住院时间，原告主张住院天数为68天。根据安义县人民医院出院记录，2016年1月2日发生交通事故后，原告熊林江入、出院诊断为左闭合性胫骨平台粉碎性骨折，并于当日在腰硬联合麻醉下行左胫骨平台粉碎性骨折切开复位植骨内固定术，术后予以预防感染，输液对症治疗。同时，根据长期医嘱，原告熊林江在术后属于预防感染、对症治疗阶段、住院治疗期间于2016年1月5日购买铝合金拐杖及后期的检查。根据原告熊林江损害部位的特殊性，依据长期医嘱在医院进行预防感染、对症治疗后，到2016年3月10日出院，本院予以认定。被告保险公司单纯以用药不衡量计算住院天数的抗辩，本院不予采纳。故本院认可住院天数68天。4、误工费计算标准。原告熊林江主张其是安义县天天顺达服务部店长，误工费要求上一年度私营房地产业标准按日工资109.08元计算。被告保险公司认为未提供工资银行流水账，要求按最低工资标准计算。安义县天天顺达服务部，属于中介服务业，从法律属性上来分析，应当属于其他服务业。对原告主张的标准和被告保险公司的抗辩均不予采纳，本院参照上一年度私营其他服务业年工资27975元标准确定日工资77.71元。误工时间，根据安义县人民医院出院记录中的出院后全休三个月的医嘱，同时原告熊林江伤残评定时间为2016年6月27日。根据法律规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”。原告主张误工时间为158天不违反法律规定，本院予以认定。5、护理费。护理时间，同上述理由，本院认定原告住院天数为68天，故护理天数为68天。原告主张其住院期间的1月2月至1月8日，请了护理人员戴隆宝护理，花去护理费2100元。根据安义县人民医院出院记录、住院医嘱单中并没有护理的医嘱记载，同时医院本来就有护士予以护理，加上家属一人护理，属护理常规，故本院对此护理费2100元不予支持。护理费标准按照上一年度私营服务业年工资27975元标准予以确定每日77.71元。6、残疾辅助器具。原告主张残疾辅助器具费1485元，分别是购买了拐杖计135元、坐便椅390元、轮椅960元，根据安义县人民医院临时医嘱单中有铝合金拐杖记载和安义县人民医院出院记录中诊断，原告损伤属于左闭合性胫骨平台粉碎性骨折，购买坐便器和轮椅属于生活需要，被告保险公司提出残疾辅助器具费不超过1000元的抗辩不予采纳，本院认可残疾辅助器具费1485元。7、摩托车修理费。原告主张635元。根据安义县公安局交通警察大队事故认定书中有被告黄孟豪驾驶的小客车与原告熊林江驾驶的摩托车发生碰撞，造成两车受损的记载，说明原告熊林江摩托车确实受到损害需要修理。同时，被告保险公司提出摩托车受损未进行评估和鉴定，本院结合摩托车受损的实际情况，酌情认定摩托车修理费500元。8、残疾赔偿金，原告主张残疾赔偿金计53000元。原告损害经司法鉴定构成十级伤残，且属于城镇居民，其主张符合法律规定，本院予以认可。9、精神损害抚慰金，原告主张5000元。被告保险公司认为2000元至3000元。结合伤残等级、过错因素，本院认定精神损害抚慰金为3000元。10、被扶养人生活费。原告提出其母亲陈金英，1935年11月10日出生，属于被扶养人，原告有兄弟三人，其母亲陈金英生活来源主要靠原告熊林江一人。原告主张其母亲陈金英属于城镇居民，计算被扶养人生活费16732元×5×10%÷3＝2788.67元，符合法律规定，本院予以支持。被告保险公司提出陈金英有退休工资作为生活来源，但是未提供证据，故本院对被告保险公司的抗辩不予采纳。11、交通费。原告主张2000元，但未提供交通费票据。根据法律规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。原告虽然未提供交通费票据，但是就医或陪护人员的需要，发生交通费确实存在，本院酌情考虑680元。12、住院伙食补助费、营养费。原告主张住院伙食补助费每天按100元、营养费每天按20元计算，符合法律规定，本院予以认可。13、非医保用药承担比例问题。被告保险公司要求扣除15%非医保用药，被告黄孟豪、黄文虎则不同意，均同意由法院酌定非医保用药承担比例。本院酌情认定非医保用药由被告黄孟豪承担10%计3625.33元。14、鉴定费1380元，原告提供了鉴定费发票，且提供了安义安正法医学司法鉴定所司法鉴定意见书，证明原告确实做了司法鉴定，所支出的鉴定费1380元，本院予以认可。
本院经审理，另查明：2016年1月2日15时5分许，被告黄孟豪驾驶被告黄文虎所有的鄂Ｂ×××××小客车，从南昌职业学院的安义县校区前往安义县城东门路邮政银行对面的海宁皮草店，途经安义县龙津镇东门路金日洒店路段时，右前方原告熊林江驾驶的黑色“韩铃”两轮踏板摩托车同向行驶，被告黄孟豪驾驶鄂Ｂ×××××小客车超越摩托车后向右转向时，与原告熊林江驾驶的摩托车发生碰撞，致两车受损和原告熊林江身体受伤的道路交通事故。2016年1月14日，安义县公安局交通警察大队作出安公交认字第01号道路交通事故认定书，认定：黄孟豪负此起道路交通事故的全部责任，熊林江不负此起道路交通事故的责任。各方当事人对此责任均无异议。
事故发生后，原告熊林江当日入安义县人民医院住院治疗，住院68天，出院诊断为：左闭合性胫骨平台粉碎性骨折，出院医嘱：1、门诊随诊；2、出院后全休3个月；3、定期复查，术后1年骨折愈合后来院取内固定。用去医疗费用计36253.28元，其中被告黄孟豪垫付医疗费24001元。经江西魁星律师事务所委托，安义安正法医学司法鉴定所于2016年6月26日出具司法鉴定意见书，结论是：1、熊林江车祸后的肢体损伤构成伤残，伤残等级为十级；2、熊林江出院后继续治疗费用约需1万元；3、出院后，熊林江应全休90天。熊林江支付鉴定费1380元。
另查明，被告黄孟豪驾驶的鄂Ｂ×××××小客车，被告黄文虎作为车辆所有人，在被告中国人民财产保险股份有限公司阳新支公司投保了交强险和保险金额为5万元的第三者责任险（未投不计免赔率），保险期间为2015年1月31日至2016年1月30日，该事故发生在保险期限内。
本院认为，安义县公安局交通警察大队就本次道路交通事故作出的道路交通事故认定书，事实清楚，定性准确，程序合法，且各方当事人均无异议，本院予以采信，确认被告黄孟豪承担事故的全部责任，原告熊林江不负事故责任。本院依法审核认定原告熊林江在此次道路交通事故中的损失是：1、医疗费36253.28元（其中被告黄孟豪垫付医疗费24001元），2、误工费158天×77.71元∕天=12278.18元，3、护理费68天×77.71元/天=5284.28元，4、住院伙食补助费68天×100元/天=6800元，5、营养费68天×20元/天=1360元，6、残疾赔偿金26500元×20年×10%=53000元，7、后续治疗费10000元，8、残疾辅助器具费1485元，9、被扶养人生活费16732元×5×10%÷3＝2788.67元，10、交通费680元，11、精神损害抚慰金3000元，12、车辆损失500元，以上合计133429.41元。因事故车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司阳新支公司投保了交强险和保险金额为5万元的第三者责任险。故原告熊林江的损失首先由被告中国人财产保险股份有限公司南昌中心支公司在交强险限额内赔偿；不足部分，按过错责任由被告中国人民财产保险股份有限公司阳新支公司在第三者责任险限额内赔偿，被告在本起道路交通事故中负全部责任，未投保不计免赔率，应当扣除不计免赔率20%；仍有不足部分，由被告黄孟豪承担赔偿，其垫付的医疗费用在承担不计免赔率赔偿部分、非医保用药费用、诉讼费、鉴定费后，尚有余额部分，原告熊林江应当予以返还给被告黄孟豪。被告黄文虎对事故发生未有证据证明具有过错，依法不应当承担赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、第四十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条第一款、第二款、第二十条第一款、第二款、第三款、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条第一款、第二款、《机动车辆第三者责任保险条款》第九条第（一）项、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司阳新支公司在交强险限额内赔偿原告熊林江医疗费10000元和残疾赔偿金53000元、精神损害抚慰金3000元、误工费12278.18元、护理费5284.28元、残疾辅助器具费1485元、被扶养人生活费2788.67元、交通费680元、车辆损失500元，合计89016.13元，于本判决生效之日起十五日内支付完毕。
二、被告中国人民财产保险股份有限公司阳新支公司在第三者责任险限额内赔偿原告熊林江医疗费22627.95元、营养费1360元、后续治疗费10000元、住院伙食补助费6800元，以上合计40787.95元中的80%计32630.36元，于本判决生效之日起十五日内支付完毕。
三、被告黄孟豪赔偿原告熊林江医疗费22627.95元、营养费1360元、后续治疗费10000元、住院伙食补助费6800元，以上合计40787.95元中的20%计8157.59元，承担非医保用药费3625.33元，合计11782.92元，用其垫付医疗费24001元相抵后，还余12218.08元，原告熊林江于本判决生效之日起十五日内返还给被告黄孟豪。
四、驳回原告熊林江其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费3223元、鉴定费1380元，合计4603元，由被告黄孟豪负担。原告熊林江已预交，被告黄孟豪于本判决生效之日起十五日内支付给原告熊林江。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于江西省南昌市中级人民法院。
审 判 长 张国宝
代审 判员 林红月
人民陪审员 熊成彪
二〇一七年一月五日
书 记 员 徐海铭