新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）博中民一终字第63号
上诉人（原审被告）刘永翠。
被上诉人（原审原告）乌云其其克。
上诉人刘永翠因与被上诉人乌云其其克健康权纠纷一案，不服精河县人民法院（2014）精民一初字第479号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年3月2日受理后，依法组成由审判员丁国强担任审判长、审判员骆玲、代理审判员黄欢参加的合议庭，于2015年3月17日公开开庭进行了审理，书记员沙仁娜担任法庭记录。上诉人刘永翠、被上诉人乌云其其克到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2013年8月6日17时许，在精河县城镇团结市场92号被告刘永翠承租的店铺内，原告乌云其其克前往该店铺索要存放于该店铺内的一块玻璃，刘永翠认为其店铺内的玻璃并非乌云其其克所有，乌云其其克索要玻璃的行为属于无理取闹，故双方对玻璃的归属权发生争执。在争执过程中，乌云其其克与刘永翠相互撕扯，后刘永翠从店铺内的案板上拿起一把菜刀，用菜刀背部对乌云其其克进行砍砸，致使乌云其其克受伤。经精河县公安局调查取证，于2013年9月2日作出行政处罚决定，给予刘永翠拘留七日、并处罚款200元的行政处罚；给予乌云其其克罚款200元的行政处罚。2013年8月6日至同月18日，原告乌云其其克在精河县人民医院住院治疗，住院12天，支出医疗费5301.99元。诊断：1、多发性皮肤裂伤；2、脑震荡；3、头皮下血肿；4、左上肢软组织损伤；5、腰椎间盘突出症。出院医嘱：1、全休2周；2、不适门诊随诊；3、住院期间家属一人陪护12天。
原审法院另查明，原告系温泉县查干屯格乡中学教师，事件发生前，因该校教师调整，原告等待重新安排工作。在该期间，原告在精河县城镇团结市场内从事个体经营。庭审中，原告自认等待安排期间学校按照原工资1600元的65%向原告发放工资。事件发生后，原告对受伤部位两次在精河县城镇绝色新娘婚纱摄影室进行拍照支出375元［（8处＋7处）×25元／处］。另查明：新疆维吾尔自治区2013年在岗职工平均工资是49843元。
原审法院认为，公民的身体健康权受法律保护，侵害他人身体健康的，依法应承担民事责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”，原告乌云其其克受伤住院与被告刘永翠的违法行为具有因果关系，被告应予以赔偿。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。原告检查腰椎问盘突出症支出的CT费用280元与被告的违法行为无直接因果关系，本院不予支持。对于原告主张的其余医疗费被告虽存有一定异议，但未提供证据证明检查及用药的不合理性，故对其该项抗辩，本院不予采纳。因此，对原告主张的医疗费，本院予以部分支持5021.99元。因原告未提供住院及全休期间的具体误工损失，本院根据原告住院天数及医嘱全休天数，参照新疆维吾尔自治区2013年在岗职工平均工资标准，结合原告领取工资的实际情况，对原告主张误工费，酌情支持2544元［（132.5元／天-1600元／月×65%÷30天）×26天］。原告住院期间（12天）一人陪护，有原告此次住院期间的主治医师张宏伟出具的证明证实，原告主张护理费1590元，不违反法律规定，本院予以确认。被告对原告提供的张立伟手写的护理证明提出异议，但没有提供足以反驳的相反证据，故对其该项抗辩，本院不予采纳。原告住院12天，其主张住院伙食补助费300元，符合法律规定，本院予以支持。原告受伤需拍照所支出照相费375元，与被告的违法行为具有因果关系，系合理损失，本院予以支持，超出部分，本院不予支持。原告主张玻璃赔偿款277元，交通费100元，因未提供证据予以证实，本院不予支持。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任”。原、被告在对玻璃权属存有争议时，不能冷静处理，而是相互撕扯，双方均存在过错。在撕扯过程中，被告手持菜刀用刀背对原告进行砍砸，过错程度较大，应负主要民事责任，原告亦存在一定过错，应负次要民事责任。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十三条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告刘永翠于本判决生效后三日内赔偿原告乌云其其克各项经济损失7865元（其中医疗费5021.99元，误工费2544元，护理费1590元，住院伙食补助费300元，照相费375元，合计9830.99元，9830.99元的80%为7865元）；二、驳回原告乌云其其克的其他诉讼请求。案件受理费45元，由原告乌云其其克负担14元，被告刘永翠负担31元。
宣判后，上诉人刘永翠不服上述判决，向本院提起上诉。上诉请求：1、依法撤销（2014）精民一初字第479号民事判决书。2、依法改判被上诉人的医疗费应当扣减其治疗腰椎间盘突出的CT费用和治疗费用。3、依法改判上诉人不予赔偿被上诉人误工费、陪护费。4、依法改判上诉人承担60%的责任。理由：一审判决认定案件事实错误。被上诉人系退休人员，不存在误工费的赔偿问题。被上诉人的住院病历记载和出院证记载等原始纪录，被上诉人住院期间不存在人员陪护问题。所以，本案不存在陪护费的赔偿问题。被上诉人在住院期间，治疗了与侵权行为无关的疾病，对被上诉人治疗腰椎间盘突出的费用，应当依法扣减。上诉人和被上诉人都被公安机关治安处罚，在划分责任时应当按照6：4的比例划分双方的责任。
被上诉人乌云其其克答辩称，其腰椎间盘突出的病以前就有，只是由于刘永翠拿菜刀砍得其全身都是伤，所以住院的时候进行了全身的检查，但住院期间并未就此项目进行治疗。住院期间其一直有人陪护，所以护理费应予赔偿。关于误工费，由于其并没有退休，学校依然向其发放工资，所以应予赔偿。关于划分责任，认为其伤势较重，原判划分比例适当。
本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为，本案的争议焦点：1、原判划分责任比例是否适当。2、原判认定刘永翠赔偿乌云其其克医疗费5021.99元是否适当；3、原判认定刘永翠赔偿乌云其其克误工费2544元、护理费1590元是否适当；关于上诉人提出的划分责任比例不当的问题，原判决根据精河县公安局作出的行政处罚决定书，按2：8划分责任比例并无不当，故该项上诉理由缺乏事实根据，本院不予支持。关于上诉人提出的医疗费当中应当扣除被上诉人治疗腰椎间盘突出的费用的上诉理由，原判决认定的5021.99元医疗费中已经扣除了被上诉人关于腰椎间盘突出的检查费用，且被上诉人诉讼请求的医疗费中并未包括治疗腰椎间盘突出的费用，故原判认定医疗费适当，上诉人该项上诉理由不能成立，本院不予支持。关于上诉人提出误工费不应赔偿的问题，经庭审查明，被上诉人乌云其其克系温泉县查干屯格乡中学老师，在事故发生期间，其在家等待学校安排工作，工资由学校按其原工资1600元的65%即1040元向其发放。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算”之规定，原判认定误工费有误，被上诉人关于误工费的诉讼请求不应支持，上诉人该项上诉理由成立，本院予以支持。关于护理费，被上诉人提供的精河县人民医院的出院证上有医生的医嘱载明需一人陪护，故上诉人关于不应赔偿护理费的上诉理由亦不能成立，本院不予支持。综上，原判认定事实有误，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十三条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持精河县人民法院（2014）精民一初字第479号民事判决第二项；（即：二、驳回原告乌云其其克的其他诉讼请求。）
二、变更精河县人民法院（2014）精民一初字第479号民事判决第一项为：上诉人刘永翠于本判决生效后三日内赔偿被上诉人乌云其其克各项经济损失5829.59元（其中医疗费5021.99元，护理费1590元，住院伙食补助费300元，照相费375元，合计7286.99元，7286.99元的80%为5829.59元）
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费45元、二审案件受理费50元，合计95元，由上诉人刘永翠负担48元，被上诉人乌云其其克负担47元。
本判决为终审判决。
审 判 长 丁国强
审 判 员 骆 玲
代理审判员 黄 欢
二〇一五年五月十一日
书 记 员 沙仁娜