湖南省韶山市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）韶民一初字第113号
原告何卫军。
委托代理人谭菊华，系原告何卫军之妻。
委托代理人刘雪辉，韶山市韶峰法律服务所法律工作者。
被告吴桂林。
被告常德市鼎城永佳汽车运输有限公司，住所地湖南省常德市鼎城区郭家铺街道王家铺社区六组。
法定代表人徐嘉庆，该公司经理。
被告中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司，住所地常德市武陵区城北办事处光荣路居委会青年路345号。
负责人宋维君，该公司经理。
委托代理人任长勇，湖南澧州律师事务所律师。
委托代理人李牧军，湖南协平律师事务所律师。
原告何卫军与被告吴桂林、常德市鼎城永佳汽车运输有限公司（以下简称永佳运输公司）、中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司（以下简称人民财保常德分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年6月23日立案受理。依法由审判员周建国担任审判长，审判员曾慧红，代理审判员沈蹦组成合议庭，于2015年9月10日公开开庭进行了审理。原告何卫军及其委托代理人谭菊华、刘雪辉，被告吴桂林，被告人民财保常德分公司的委托代理人任长勇到庭参加诉讼，被告永佳运输公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭，本院缺席进行了审理。本案现已审理终结。
原告何卫军诉称，2015年1月28日8时40分许，被告吴桂林驾驶湘JO56**重型货车途经湘韶线韶山乡城前地段时，与原告何卫军驾驶的摩托车相碰撞，致原告何卫军受伤及摩托车受损的交通事故。此次事故由韶山市公安局交通警察大队（以下简称韶山交警队）认定被告吴桂林承担事故主要责任。但原告何卫军与被告吴桂林签订协议，被告吴桂林自愿承担事故全部责任。被告方车辆所有人是永佳运输公司，该车在被告人民财保常德分公司投了机动车强制保险。原告受伤后，被送往湘乡市人民医院治疗，经医院诊断，原告所受伤：左侧肋骨多发骨折、左肺挫伤、多处软组织挫伤等。住院治疗43天，于2015年3月12日伤情好转出院。原告所受伤经司法鉴定构成十级伤残。原告因此事故造成的损失：医药费16256.7元、护理费4773.59元、伙食补助费1290元、后期治疗费4000元、误工费19950元、伤残赔偿金20120元、精神抚慰金6000元、营养费3000元、交通费1200元、鉴定费700元、财产损失1000元。共计83705.29元。扣除被告己支付15483.9元，还应赔偿68221.39元。特诉至法院请求判令：1、被告吴桂林赔偿原告损失68221.39元，被告永佳运输公司承担连带赔偿责任；2、被告人民财保常德分公司在保险责任限额内先行赔偿；3、被告吴桂林、永佳运输公司承担本案诉讼费用。庭审中，变更住院伙食费补助按每日100元计算，即4300元。
被告吴桂林在庭审中辩称，对交通事故责任认定无异议，被告人民财保常德分公司应先在机动车强制险限额内赔偿，不足部份应按事故责任分担，被告吴桂林垫付的医疗费及押金，要求一并处理，超出的部份要求退还。
被告永佳运输公司未答辩。
被告人民财保常德分公司在庭审中辩称，1、保险方愿意依法在保险限额内承担赔偿责任，但本案诉讼费、鉴定费不予承担；2、原告损失的确定：医疗费应按医保赔偿，后期治疗费需依法认定，营养费认定需要医嘱，并按住院天数每日30元计算，对原告伤残赔偿金无异议，原告误工费过高，应按每日80元计算，护理费按每日80元计算，原告诉求住院伙食费过高，应按每日30元计算，原告诉求精神抚慰金过高，原告负事故次要责任，酌情认定4000元为宜，财产损失需依法认定。
在庭审调查过程中，原、被告围绕自己的主张进行了举证、质证，现分别列举如下：
原告提供了以下证据：
1、原、被告身份信息，拟证明原、被告诉讼主体；
2、道路交通事故认定书及放车协议，拟证明原告受伤的事实经过和责任划分，被告吴桂林承担事故责任主要任，原告负事故次要责任，但被告吴桂林自愿承担全部责任；
3、湘乡市人民医院入院记录、出院记录，拟证实原告受伤后的诊断情况和治疗情况；
4、司法鉴定意见书，拟证实原告的伤残及后期治疗费用情况；
5、医疗费票据、每日清单，拟证明原告的医疗费损失；
6、鉴定费票据，拟证明鉴定费损失；
7、交通费票据，拟证明交通费损失；
8、修理费发票等，拟证明原告摩托车损失；
9、单位证明、证人证言：证人龙兴旺出庭陈述：龙兴旺是包工头，原告从2014年8月至原告发生交通事故时在包工头龙兴旺工地做木工，工资为每日260元，：总共做了40-50天。证人成俊明陈述：成俊明是原告工友，与原告一起共事，2010年在韶山职高建餐厅、2012年在韶山职高建图书馆、2014年在韶山高铁工地做工，原告是木工，每日工资是230元，一个月做26-27天。证人何志良陈述：与原告系同组村民，又是工友，在建韶山高铁，何志良叫原告去做事，原告每日工资是230元，两人一起大概做了90天。拟证明原告的误工损失。
10、村委会证明、户口本，拟证明被扶养人生活费损失
11、驾驶证、行驶证、保险单复印件，拟证明事故事车在被告人民财保常德分公司投保，被告人民财保常德分公司应承担保险责任。
被告人民财保常德分公司质证认为，对证据1、3、2中的责任认定书、4、5、6、11、无异议；对证据2中的放车协议和证据6与本公司无关；对证据7有异议，该票据连号，不真实；对证据8有异议，营业执照未盖章，发票不是正式的；对证据9有异议，工程项目部没有证明资格，出具证明没有负责人签名；对证据10被抚养人生活费需要提供派出所证明。
被告吴桂林质证认为，同意被告人民财保常德分公司质证意见，另外，对原告提交的放车协议，不认可，被告受到胁迫订立的协议。
被告永佳运输公司未质证。
本院认证如下：经审查，对原告提交的上述证据1、2中的事故责任认定书、3、4、5、6、11的真实性、合法性及与事实的关联性予以认定，能否达到其证明目的，予以综合确认；对证据7、8、证据2中的放车协议不予认定，其理由在事实确认中阐述；本院审查证据9中的单位证明在形式上虽无单位负责人签名，但与三位证人的证言相互印证，故，单位证明及三位证人的证言，本院予以认定，可以证明：原告的技能为木工，在发生本次事故之前，主要在一些工地做工，其误工费可以参照本省上年度的居民服务性行业的平均月收入计算。
被告吴桂林、永佳运输公司、人民财保常德分公司未提供证据。
根据确认的证据及庭审调查，本院确认如下案件事实：
2015年1月28日8时40分许，被告吴桂林驾驶湘JO56**重型厢式货车沿湘韶线由湘乡往韶山方向行驶，途经韶山市韶山乡城前村路段时，与前方原告何卫军驾驶无号牌二轮摩托车相撞，造成原告何卫军受伤及摩托车受损的交通事故。事故发生后，吴桂林驾驶湘JO56**重型厢式货车移动现场。韶山交警队于2015年2月6日作出《道路交通事故认定书》，认定：吴桂林驾驶机动车上道路行驶，对前方道路、车辆行人动态掌握不够，盲目超车，未保护好现场，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条、第七十条之规定，是造成此次事故的主要原因；何卫军未取得机动车驾驶证驾驶未经公安机动车交通管理部门登记的机动车上道路行驶，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第八条、第十九条第一款之规定，是造成此次事故的次要原因。认定吴桂林承担此次交通事故的主要责任，何卫军承担此次交通事故的次要责任。
原告受伤后，被送往湘乡市人民医院治疗，经医院诊断，原告所受伤：左侧肋骨多发骨折、左肺挫伤、多处软组织挫伤等。住院治疗43天，于2015年3月12日伤情好转出院。原告所受伤经司法鉴定构成十级伤残，建议出院后门诊治疗休息三个月左右，其门诊医药费用在4000元左右。
另查明，1、湘JO56**重型厢式货车登记在被告永佳运输公司名下，该车为被告吴桂林出资购买，从事运输业务，每年被告吴桂林交一定管理费用给被告永佳运输公司。该车以永佳运输公司的名义在人民财保常德分公司投了机动车强制险。此事故发生在保险有效期内。2、被告吴桂林已垫付原告医疗费13600元，在交警部门交了20000元，其中原告从交警部门领了3000元，2000元交给医院，结算后退了116.1元。3、原告系农村户口，手工技能为木工，在发生事故前，主要时间在一些工地打工。4、原告父母赡养情况：父亲何得岳，1938年2月22日出生，现年77岁，农民；母亲沈季昭，1941年12月4日出生，现年74岁，农民。何得岳与沈季昭夫妇共生育两个儿子。5、何棒（称何卫军代理人）与被告吴桂林订立了《放车协议》，内容为：“2015年1月28日8时40分许，吴桂林驾驶湘JO56**大货车与何卫军驾驶无号牌二轮摩托车发生碰撞，造成何卫军受伤入院，二轮摩托车损坏，经双方协商，达成如下协议：（1）此次事故由吴桂林承担全部责任；（2）吴桂林在湘乡市人民医院交纳医疗费8800元，在韶山交警大队交保证金20000元；（3）上述款项到位后，双方同意交警大队将两辆车放行；（4）吴桂林承诺，如何卫军伤情变化所交款不够医疗费用时及时补交，何卫军方承诺伤情基本康复后及时出院；（5）待何卫军出院后商量有关事宜。”
本院依据《2015-2016年度湖南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准》（以下简称《2015道交赔偿标准》）和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等规定确定原告的诉求范围内的损失。1、医疗费用：住院医疗费15483.9元，有医院诊断、医疗费发票证明，且双方无异议，本院予以认定；另，原告提交的2015年3月29日门诊放射费64.8元和2015年3月23日在湘潭中心医院检查费708元，因是在司法鉴定作出之后的费用，应计算在司法鉴定评估后期门诊费4000元之内，不另行计算。2、后期治疗费：依据司法鉴定意见，本院可认定4000元。3、残疾赔偿金：原告主张20年，伤残指数为10％，每年按10060元计算，残疾赔偿金=20年×10060元／年×10%=20120元，被告无异议，本院予以认定。4、精神抚慰金：原告主张6000元；被告辩解金额过高，计算4000元为宜；本院认为，其精神抚慰金的确定应从受害方伤残等级、双方过错责任及本地区的经济状况等因素确定，认定被告辩解意见理由成立，予以采纳，即认定4000元。5、误工损失：原告主张，误工天数为133天，其中住院43天，后期治疗休息90天；每月按4500元计算，计算得出19950元。本院认为，原告主张误工天数为133天，提供了医院住院的证明和司法鉴定书予认证实，本院予以认定。关于原告误工损失计算标准问题，经本院审查的事实表明，原告系农村户口，手工技能为木工，在发生事故前，主要时间在一些工地打工，原告的误工损失可以参照《2015道交赔偿标准》的居民服务、修理和其他服务行业的年平均工资收入40520元计算。误工损失=133天×（40520元／年÷365天／年）=14764.82元。6、护理费：原告主张住院43天，每日按40520元／年计算，即为43天×40520元／年÷365天／年=4773.59元；经本院审查，符合规定，本院予认可。7、营养费：原告主张3000元，本院酌情认定2500元。8、被赡养人的赡养费：原告主张，原告之父已满75岁计算5年，原告之母74岁计算7年，得：（5＋7）年×9025元／年÷2（两人分担）×10%=5415元；经本院审查，其中原告之母应计算6年，其余的符合法律规定，计算赡养费为4963.75元。9、交通费：原告主张1200元，本院酌情认定800元。10、鉴定费700元，本院予以认定。11、住院伙食补助费：原告主张43天，每日按100元计算，43天×100元／天=4300元；经本院审查，符合规定，本院予以认可。12、摩托车损失：原告主张1000元，本院酌情认定800元。原告的损失共计77206.06元。
本院认为，（一）、韶山交警队作出的《道路交通事故认定书》，认定被告吴桂林承担本次事故的主要责任，原告何卫军承担本次事故的次要责任。经本院审查，该《道路交通事故认定书》符合客观事实，责任划分并无不当，可作为认定本案事实的依据，本院予以采信。本院认定其主次责任比例为70%和30%。（二）、关于原告与被告吴桂林订立的《放车协议》的效力问题。原告主张据此被告吴桂林要承担全部赔偿责任，被告吴桂林并不认可。本院认为，1、协议所确认的责任与造成事故的真实责任不符；2、任何公民不得非法扣押他人的私有财产，即使是追偿债务，也应依照法律序程；而该协议变相扣押车辆，如果是吴桂林不承诺承担本事故的全部责任等义务，原告方就不准交警部门放车。故此，本院对该协议的效力，不予认定，不能作为本案的依据。（三）、关于责任的承担问题。被告方的事故车辆在被告人民财保常德分公司投了机动车强制险，事故发生在该保险有效期内，被告人民财保常德分公司应承担保险责任。被告人民财保常德分公司应在机动车强制险限额内赔偿原告的项目与金额为：1、医疗费10000元。2、死亡伤残费部份：残疾赔偿金20120元、精神抚慰金4000元、误工损失14764.82元、护理费4773.59元、赡养费4963.75元、交通费800元。计：49422.16元。3、财产损失800元。上述第1项＋第2项＋第3项=60222.16元。原告余下的费用：原告总损失77206.06元－保险公司应赔款60222.16元=16983.9元，应根据其交通事故责任分担。被告吴桂林应赔偿原告损失为：16983.9元×70%=11888.73元。被告吴桂林驾驶车辆挂靠在被告永佳运输公司从事运输业务，该公司依法应承担连带赔偿责任。但被告吴桂林已暂付了原告医疗费13600元和20000元保证金（其中3000元由原告领取），无需再支付。本院为了减少当事人的诉累，被告吴桂林垫付的款项等一并处理。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、第十七条第一款、第二十条第一、二、三款、第二十一条第一、二款、第二十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司在机动车强制保险限额内赔偿原告何卫军损失60222.16元。
本判决生效后15个工作日内，将执行款60222.16汇入：帐号：100599919070010002，开户行：中国邮政储蓄银行韶山支行营业部，户名；韶山市人民法院执行款专户。
二、被告吴桂林赔偿原告何卫军损失11888.73元，由被告常德市鼎城永佳汽车运输有限公司承担连带赔偿责任，但被告吴桂林垫付的金额己超过了应赔偿的金额，无需支付。
三、驳回原告何卫军的其它诉讼请求。
在上述第一、二项的执行，因被告吴桂林已垫付了原告住院医疗费13600元和保证金20000元，原告何卫军从保证金中领取了3000元，相互冲抵后，被告中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司应给付的保险赔偿款60222.16元，原告何卫军应得款=60222.16元＋11888.73元－16600元=55510.89元，被告吴桂林应得3711.27元。另，被告吴桂林在韶山市公安局交通警察大队交的保证金余下17000元退还给被告吴桂林。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1500元，由被告吴桂林承担1050元，由被告450元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘潭市中级人民法院。
审 判 长 周建国
审 判 员 曾慧红
代理审判员 沈 蹦
二〇一五年九月二十九日
代理书记员 毛 婷
附：相关法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。……
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第二十条第一款：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。第二款：误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。第三款：受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条第一、二款：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。