江西省上饶市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）赣11刑终284号
原公诉机关江西省弋阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）徐财明，男，1980年2月2日出生于江西省弋阳县，汉族，高中文化，系江西省弋阳县捷达物流有限责任公司法定代表人，住江西省弋阳县；因涉嫌犯诈骗罪，于2015年12月11日被江西省弋阳县公安局刑事拘留，2016年1月12日经江西省弋阳县人民检察院批准逮捕，2016年1月13日，由江西省弋阳县公安局执行逮捕，现羁押于江西省弋阳县看守所。
辩护人王谋才，江西碧落律师事务所律师。
江西省弋阳县人民法院审理江西省弋阳县人民检察院指控原审被告人徐财明犯诈骗罪、拒不支付劳动报酬罪一案，于2017年6月22日作出（2016）赣1126刑初80号刑事判决。原审被告人徐财明不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
一、诈骗罪
2015年8月，被告人徐财明在经营弋阳县捷达物流有限责任公司期间，其个人已欠下了巨额外债，公司财务入不敷出。2015年7月28日，其公司司机徐某在抚州因车祸死亡。后徐某家属到徐财明公司索赔，徐财明答应赔偿68万元，但称等工亡保险赔偿金到位便支付赔偿款，徐某家属称不立即赔款就不火化尸体，于是在其公司闹事，徐财明无奈答应于2015年8月12日及时支付全部工亡赔偿款，8月13日将徐某尸体火化。2015年8月12日，徐财明以支付公司死亡司机徐某家属赔偿金为由，向占某借款60万元，并口头承诺以徐某在弋阳县社保局的工伤保险赔付金作为担保，并于同日打了一张借款60万元、借期2个月的借条给占某。占某分别于2015年8月12日向徐财明汇款64000元，2015年8月13日汇款144000元，2015年8月14日汇款62000元，2015年8月20日汇款5000元，2015年8月14日转账27万元，共计汇款、转账人民币54.5万元至徐财明账户中。因占某的钱款未及时全部到位，迫于压力，于是2015年8月12日，徐财明向张某1借款45万元用于司机徐某死亡赔偿，且赔偿全部到位，同年8月13日司机徐某尸体被火化。期间，被告人徐财明并未将该情况告知占某。
在已全部赔偿徐某家属的情况下，为偿还向张某1借款45万元款项及支付临时周转一天的高额利息，2015年8月15日，徐财明仍然以赔偿死亡司机赔偿款，以徐某在弋阳县社保局的工伤保险赔付金作担保为由，向被害人林某1（林某2的姑父）借款50万元，同日徐财明出具了借款50万元、借期以劳动局赔偿金下来为准的借条给林某1。2015年8月15日，林某2通过中国工商银行账号15×××74向徐财明的中国工商银行账号15×××58汇入500000元，同日徐财明汇出50000元返回林某2账户，徐财明还将弋阳县捷达物流有限责任公司的唯一对公账户（建设银行）银行卡及U盾交给林某1保管。2015年9月，徐财明以徐某在弋阳县社保局的工伤保险赔付金作为担保吸引余某向其公司注资，并将弋阳县捷达物流有限责任公司的唯一对公账户由建设银行账户变更为中国银行账户，将账户U盾交给余某保管，由余某掌握公司账务进出。后来，余某发现徐财明及其公司欠了大量外债，很多债权人逼迫徐财明还债，于是余某撤资，并将2015年10月20日弋阳县社保局拨付的徐某工亡保险金取走，从而导致被害人林某1的钱款至今未归还。
另查明，2015年7月29日，弋阳县捷达物流有限公司填写了职工工伤事故情况快报表，2015年10月10日，上饶市人力资源和社会保障局作出了对徐某的工伤认定决定书。2015年10月14日，一次性工亡、丧葬补助金情况表中显示，开户银行名称为中国银行弋阳支行，开户名为弋阳县捷达物流有限责任公司，银行账号为19×××75。2015年10月20日，弋阳县社会保险事业管理局向账号为19×××75拨付工伤待遇费597994元。2015年9月份，余某、汪某2东注资370余万元至弋阳县捷达物流有限责任公司，同年10月底撤资，撤资后该公司无法经营。
还查明，2015年8月14日，占某通过建设银行卡号62×××79向徐财明账号62×××16转账27万元。同日，徐财明通过银行转款27万元至张某1的建设银行卡账户中。张某1通过向徐财明提供借款周转一天，实际获取利息3.5万元。2015年12月11日，被告人徐财明向弋阳县公安局投案。
认定上述事实的证据有：
（一）被告人的供述与辩解
被告人徐财明的供述与辩解，证明：1、2015年8月份，其因公司司机徐某出交通事故死亡需赔偿，先后向占某借款60万元，又向林某1借款50万元，称以社保局给付的徐某工伤保险补助金作为还款，并将公司账户的建设银行银行卡、U盾交给林某2保管。而实际上，在2015年10月14日其办理徐某工伤保险补助金申请时，对占某、林某1隐瞒，更换了公司账号，将公司原建设银行账号变更为中国银行账号，将更换后的公司账户中国银行银行卡、U盾交给余某保管，从而导致该笔工伤保险（597994元）被余某拿走，占某、林某2的债权至今未偿还。2、公司注册资金200万元，至2015年12月，公司欠建行350万元，欠民间借贷债权人1000多万元。
（二）被害人陈述及其他证据
1、被害人占某的陈述，证明：2015年8月徐财明以公司司机死亡急需赔偿金为由向其借款60万元，并许诺以该公司的工伤赔偿作为还款担保，后来占某到社保局问了这笔赔偿金，确实有60万元左右赔偿金会到捷达物流公司的账户上。当时是建行吴行长介绍的，她补充说这笔赔偿金只走他们建设银行。2015年10月20日那天，占某又到社保局问赔偿金什么时候到，后来听社保局人说钱已到徐财明公司账上。于是去问吴行长，吴行长说没有走他们建行账户，让他问是不是变更了账户，问社保局才知道已经拨付到中国银行账户。徐财明欺瞒其更换公司账户，将社保局拨付的工伤赔偿转移至另一账户，致使其债权至今无法实现。
2、被害人林某1的侄子林某2的陈述，证明：2015年8月徐财明以公司司机死亡急需赔偿为由，向其借款50万元，并许诺以该公司的工伤赔偿作为还款担保，且将公司账户（建设银行）银行卡、U盾押给林某2。
（三）证人证言
1、证人吴某的证言（系建设银行弋阳支行工作人员），证明：2015年8月份徐财明因公司司机死亡急需赔偿，让其帮忙找人借钱，其认为徐财明公司账户在其银行，司机的工伤赔偿金会到徐财明的公司建行账户，觉得比较稳，于是找到占某，介绍占某借款60万元给徐财明。然而，徐财明瞒骗其和占某，擅自改变公司账户，导致这笔工伤赔偿金到另外账户，最终导致占某的借款没有得到偿还。
2、证人李某的证言（系捷达物流公司会计），证明：（1）其是2014年9月到捷达物流公司做会计，该公司在其任会计期间，财物状况是入不敷出，其2015年工作到11月份，但只领了2个月的工资，公司欠其个人工资，欠全体员工工资140多万元。（2）其任公司会计期间，公司变更过对公账户，由建设银行账户变更为中国银行账户。
3、证人余某的证言，证明：2015年9月，徐财明向其借钱运转捷达物流公司，承诺公司有一笔工伤赔偿金约60万元到时会到公司账上，且称公司在进贤海螺有50万元保证金及每个月有运费进账，于是在徐财明变更公司账户，将公司新账户（中国银行账户）U盾交给其保管后，其借钱给徐财明帮他运转公司，后发现徐财明在外欠很多外债，其借钱给徐财明不是将公司运转起来，而是帮徐财明还外债，于是2015年10月底其不再借钱给徐财明。
4、证人张某1的证言，证明：2015年8月13日徐财明向其借款45万元用于赔偿死亡司机徐某，第二天，徐财明还了27万元钱，后来剩余的钱在两个月内陆续还清，其共得利息3.5万元。
5、证人汪某1的证言（系弋阳县社保局副局长），证明：占某到社保局问过徐某的工伤保险赔偿金，其告诉占某徐财明公司确实有一笔工伤赔偿金。该笔工伤赔偿金是徐财明于2015年10月14日到社保局填写补助情况表的，当时，徐财明提供的公司账户就是中国银行账户，不存在社保局变更公司账户的情况。该笔工伤赔偿金已于2015年10月16日拨付到徐财明填写的中国银行账户上。
6、证人包某的证言，证明：徐财明2014年9月向其借款10万元，2015年7月向其借款2.5万元，以徐财明公司的二辆货车作为抵押，2015年11月徐财明叫按揭公司的人收回这两辆车，由按揭公司的人帮徐财明还了其12万元。
7、证人张某2的证言（徐财明的朋友），证明：2014年6月10日徐财明向其借款30万元用于公司周转，借期一个月，但至今未还。
8、证人万某和的证言（弋阳县永胜汽车修理部工作人员），证明：弋阳县捷达物流公司从2015年4月起欠其汽车修理费，至今还欠173000元左右。
（四）书证及其他证据
1、报案材料，证明：2015年11月9日，被害人占某、林某2向弋阳县公安局报案控告徐财明诈骗犯罪。
2、银行转账记录、借条，证明：2015年8月占某、林某2通过银行汇款借款给徐财明的情况，其中占某汇款54.5万元，林某2汇款50万元。
3、工伤补助情况表，证明：捷达物流公司员工徐某在工作过程中死亡，认定工伤死亡，弋阳县社保局于2015年10月20日支付59.7994万元到捷达物流公司中国银行账号19×××75上。
4、民事判决书、民事诉状（共14份，金额共计209.982859万元），证明：（1）陈红兵向吴萍英借款20万元，徐财明担保承担连带责任，判决时间2015/7/15；（2）徐财明欠毛勇强11900元，判决时间2015/7/15；（3）徐财明欠陈东明157928.59元，起诉时间2015/11/6；（4）徐财明欠胡海飞30万元，起诉时间2015/11/6；（5）徐财明欠吴玉红6万元，起诉时间2015/12/4；（6）徐财明欠詹洪峰30万元，起诉时间2015/11/11；（7）徐财明欠谢冬顺3万元，起诉时间2015/12/24；（8）徐财明欠范芸10万元，起诉时间2015/12/10；（9）徐财明欠饶玲华10万元，起诉时间2015/12/7；（10）徐财明欠舒月凤5万元，起诉时间2015/12/2；（11）徐财明欠曾某3万元，起诉时间2015/12/7；（12）徐财明欠杨河江10万元，起诉时间2015/12/7；（13）徐财明欠李旺华4万元，起诉时间2015/12/16；（14）徐财明欠李志明45万元，起诉时间2015/12/4。该组民事判决书、起诉状说明徐财明（向占某、林某2借款时）公司负债数额巨大，到期难以偿还，公司财务状况极为不好。
5、收条、谅解书，证明：被害人占某、林某1于2016年11月25日各收到徐财明家属代为还款3.5万元，两被害人对徐财明的行为表示谅解。
二、拒不支付劳动报酬罪
2015年2月-10月，弋阳县捷达物流有限责任公司拖欠程某、赵某等57名员工工资共计1413723元（详见附表）。然而弋阳县捷达物流有限公司法人代表被告人徐财明逃匿拒不露面，并且将公司货车变卖，将公司在进贤海螺水泥有限责任公司的50万元保证金转移至上饶市飞翔物流有限责任公司。2015年11月12日至2015年12月1日，经弋阳县人力资源和社会保障局依法以限期改正指令书、行政处理预告告知书、责令支付工资报酬决定书等文书责令徐财明支付员工工资后，被告人徐财明在指定的期限内仍拒不支付。
2016年8月1日，弋阳县捷达物流有限责任公司将赣Ｅ×××××货车以70000元转让给舒某，在扣除律师费、处理卖车费用后，余款68000元用于支付拖欠57名员工工资。经查，实发工资67989.6元（详见附表）。
上述事实，有以下证据证实：
（一）书证
1、移送书、说明、受案登记表、接受案件材料清单、劳动监察案件卷宗，证明：因徐财明拒不支付拖欠的员工工资，也不露面，2015年12月7日，弋阳县劳动监察部门将徐财明拖欠员工工资一案移交弋阳县公安局处理。
2、2015年工资汇总表，证明：徐财明2015年2-10月份共拖欠57名员工工资1413723元。
3、劳动监察询问通知书、限期改正指令书、行政处理预先告知书、行政处罚告知书、责令支付工资报酬决定书，证明：就捷达物流公司拖欠员工工资一事，弋阳县人力资源和社会保障局于2015年11月12日向捷达物流公司发出调查询问通知书；2015年11月18日向捷达物流公司发出限期改正指令书；2015年11月26日向捷达物流公司发出行政处理预先告知书、行政处罚告知书；2015年12月1日向捷达物流公司发出责令支付工资报酬决定书。
4、弋阳县捷达物流公司企业信息、上饶市飞翔物流公司企业信息，证明：弋阳县捷达物流公司注册资本200万元，法人代表徐财明。上饶市飞翔物流公司注册资本200万元，法人代表徐财明。徐财明所占股份为1%，认缴额为2万元。
5、熟料运输协议，证明：（1）弋阳县捷达物流公司2015年7月31日与进贤海螺水泥有限责任公司签订水泥熟料运输协议，捷达物流公司交给进贤海螺水泥公司履约保证金50万元。（2）上饶市飞翔物流公司2015年11月1日与进贤海螺水泥有限责任公司签订水泥熟料运输协议，飞翔物流公司交给进贤海螺水泥公司履约保证金50万元。
6、合作协议，证明：徐财明、张某2、陈某、杨某四人合伙共同经营上饶市飞翔物流有限责任公司，其中徐财明以管理出资，占公司10%的股份。
7、车辆转让协议书，证明：2016年7月6日徐财明委托律师王谋才将捷达物流公司赣Ｅ×××××号货车以7万元转让给舒某；2016年7月13日将赣Ｅ×××××后车厢作废铁处理，以3500元卖给谢加贵。
8、工资发放表，证明：2016年8月1日捷达物流公司将卖赣Ｅ×××××号货车所得7万元扣除律师费、卖车费用，余款6.8万元平均（每人1192.8元）发给捷达物流公司的57名员工。
（二）被告人的供述与辩解
被告人徐财明的供述与辩解及2016/1/28讯问视频一张，证明：（1）2015年12月11日其主动到弋阳县公安局投案。（2）从2015年2月份起，其拖欠员工50多人工资，工资总额130多万元。（3）其在拖欠员工工资的情况下，将捷达物流公司在进贤海螺公司的50万元保证金转移到上饶飞翔物流公司，并且过户了公司4辆货车、5辆挂车给陈某，变卖了公司的大货车用于偿还外债，但未用于支付员工工资。（4）2015年11月至12月1日，劳动部门多次就其拖欠员工工资一事发通知（包括行政处罚先告知书、行政处罚决定书、行政处罚告知书、责令支付工资报酬决定书）给其，其是知道的。其自认为也有能力将员工工资付清，公司应收账有八九十万元，其在城南还有一套商品房，但其因躲避债主及在外谈融资的事情，一直未露面。
（三）证人证言
1、证人李某的证言（系捷达物流公司会计），证明：（1）捷达物流公司从2015年2月至11月共拖欠57名员工工资140多万元，拖欠其个人工资3.5万元左右。（2）徐财明有转移公司资产的行为：将公司按揭的车辆过户给明华公司。（3）2015年11月份，徐财明躲避不见人，弋阳县劳动人事局找徐财明，徐财明也躲避不见。
2、证人饶某的证言（系捷达物流公司工作人员），证明：（1）捷达物流公司从2015年2月至11月共拖欠57名员工工资140多万元，拖欠其个人工资3.9万元。（2）徐财明有转移公司资产的行为：其帮徐财明将公司的一辆货车（车号：赣Ｅ×××××）卖掉，除去给江波2万元修理费，负当铺利息，徐财明个人得4万元。（3）2015年11月份徐财明躲避不见人，弋阳县劳动人事局找徐财明，徐财明也躲避不见。
3、证人孙某的证言（系弋阳县劳动监察局工作人员），证明：（1）2015年11月左右，弋阳县捷达物流公司员工向弋阳县劳动监察局反映公司拖欠工资100多万元，弋阳县劳动监察局依法立案，并拨打徐财明夫妻俩的手机，但一直打不通。2015年11月12日其和龚礼军到捷达物流公司发询问通知，但徐财明一直不露面，电话也打不通，即发信息给徐财明，如果不支付工资，将会把案件移交公安机关或法院，徐财明就用另一个电话回了电话，称过二、三天回来，但是一直没有露面。2015年12月1日已发了责令支付工资报酬决定书，2015年12月7日将案件移交公安机关。（2）将徐财明拖欠工资案件移交公安机关的条件是：一是多次联系徐财明，徐财明一直不露面，属于逃匿行为。二是徐财明有固定资产，具备支付工资能力，但是徐财明不支付工资。
4、证人叶某的证言，证明：2013年11月徐财明向其借款50万元，月息三分，2015年9月因徐财明无法偿还其本金，其与徐财明签订了协议，将徐财明公司的二辆货车过户给其，后因车子是在银行抵押的，过不了户，于是其将其中二辆车以11万元每辆卖给山东临沂姓李的人。另外，江某也将捷达物流公司的二辆货车以11万元每辆卖给山东临沂姓李的人。
5、证人包某的证言，证明：徐财明2014年9月向其借款10万元，2015年7月向其借款2.5万元，以徐财明公司的二辆货车作为抵押，2015年11月徐财明叫按揭公司的人收回这两辆车，由按揭公司的人帮徐财明还了其12万元。
6、证人殷某的证言（弋阳县八号寄卖行工作人员），证明：2015年10月17日弋阳县捷达物流公司的司机饶某电话联系其，称在其寄卖行用一辆牌照为赣Ｅ×××××的大货车抵钱用，其表示同意，后徐财明在寄卖行协议上签了字，其付了4万元。一个月后，徐财明没有还钱，饶某带了个贵溪人过来以五万元将车赎走，其中4.2万元是给其的，其余8000元给了饶某了。
7、证人舒某的证言（系捷达物流公司维修经理），证明：（1）捷达物流公司从2015年2月至10月共拖欠57名员工工资140多万元，拖欠其个人工资5.3037万元。（2）徐财明有转移公司资产的行为：将公司在进贤海螺水泥有限公司的50万元保证金转移至上饶飞翔物流有限责任公司，其不知情。（3）2015年10月份徐财明躲避不见人，电话也不接。
8、证人曾某的证言（系捷达物流公司司机），证明：（1）捷达物流公司从2015年2月至10月共拖欠57名员工工资140多万元，拖欠其个人工资4.174万元。（2）徐财明转移公司50万元保证金一事其不知情。（3）2015年10月份，徐财明不接电话，到徐财明家找也找不到人。
9、证人谢某的证言（系捷达物流公司司机），证明：（1）捷达物流公司从2015年2月至10月共拖欠57名员工工资140多万元，拖欠其个人工资3.167万元。（2）徐财明转移公司50万元保证金一事其不知情。（3）2015年10月份徐财明不接电话，找也找不到徐财明。
10、证人张某3的证言（系捷达物流公司司机），证明：（1）捷达物流公司从2015年2月至10月共拖欠57名员工工资140多万元，拖欠其个人工资4.645万元。（2）徐财明转移公司50万元保证金一事不知情。（3）2015年10月份徐财明不接电话，一直找不到徐财明。
11、证人范某的证言（系捷达物流公司工作人员），证明：（1）捷达物流公司从2015年2月至10月共拖欠57名员工工资140多万元，拖欠其个人工资2.241万元。（2）徐财明转移公司50万元保证金一事其和公司其他员工不知情。（3）2015年10月份徐财明不接电话，到徐财明家找也找不到人。
12、证人陈某的证言（系杭州明华运输公司法人。），证明：（1）捷达物流公司徐财明在2015年1月以按揭方式从其公司购买5台货车，7台牵引车，共计602万元，首付20%，余款80%分18个月支付，然而因徐财明欠别人钱导致其卖的车被扣，后来其花了180多万元赎回9台车（4台货车，5台牵引车）。（2）徐财明购买其公司的12台车共计602万元，徐财明支付了290万元，赎回的9台车价值200万元，其赎车花了180万元，其亏损了300多万元。（3）2015年11月份其入股上饶飞翔物流公司，该公司徐财明只占1%股份，张某2、杨某各占33%股份。徐财明转过来的50万元保证金，徐财明是没有份的。
13、证人杨某的证言（系飞翔物流公司股东，），证明：（1）飞翔物流公司股东，其和陈某、张某2各占33%股份，徐财明占1%股份。（2）徐财明转移到公司50万元保证金和徐财明没有关系了。（3）徐财明负责销售，按利润的10%分红。
上述事实还有以下证据证明：
1、户籍证明、证明，证明：被告人徐财明达到刑事责任年龄；徐财明无违法犯罪记录。
2、到案经过，证明：被告人徐财明是2015年12月11日主动到弋阳县公安局投案。
原审法院认为，被告人徐财明以非法占有为目的，在明显没有清偿能力且已实际全额赔付公司死亡司机的工亡赔偿金情况下，以支付公司死亡司机徐某家属赔偿金为由，以工亡保险赔付金作为担保向被害人林某1借款，用于偿还外债、支付高额利息等其他事项，期间，将公司唯一对公账户建设银行卡、U盾交予林某1保管，但又隐瞒公司唯一对公账户建设银行账户已变更为中国银行账户，账户U盾已实际交付余某保管的事实真相，导致工亡保险金被余某取走，被害人的钱款未能从担保工亡保险金中得到全部偿还并追回，事后，逃匿行踪，公安民警多次抓获未果，实际骗取他人现金人民币共计45万元，诈骗数额巨大，其行为构成诈骗罪；被告人徐财明以转移财产、逃匿等方法逃避支付劳动者的劳动报酬，数额较大，经政府有关部门责令支付仍不支付，其行为构成拒不支付劳动报酬罪。鉴于被告人徐财明具有自首情节，对其犯诈骗罪减轻处罚，对其犯拒不支付劳动报酬罪从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百七十六条之一第一款、第六十四条、第六十七条第一款、第六十九条之规定，判决：一、被告人徐财明犯诈骗罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币十万元；犯拒不支付劳动报酬罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三万元，决定执行有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币十三万元；二、依法追缴被告人徐财明诈骗违法所得共计人民币41.5万元，并返还给被害人林某1；三、依法追索被告人徐财明拒不支付工人的劳动报酬共计人民币1345733.4元，并优先返还给程荣平等57名员工。
上诉人徐财明对其犯拒不支付劳动报酬罪不持异议，上诉提出：⑴其没有以徐某工亡保险赔付金作为担保吸引余某向其公司注资；⑵其不存在资产严重资不抵债的情况，至2015年12月，公司欠款近1000万元，其资产有拖挂车7辆，前四后八11辆，也有近1000万元；⑶其一直在外协商公司融资事宜，并非逃避。另外，上诉人徐财明及其辩护人还提出其具有自首情节，且积极筹集了7万元给债权人，得到了被害人林某1的谅解，一审对其量刑明显过重。
经审理查明，原审判决认定上诉人徐财明在明显没有清偿能力且已实际全额赔付公司死亡司机徐某工亡赔偿金的情况下，仍以支付徐某家属赔偿金为由，以工亡保险赔付金作为担保向被害人林某1借款共计人民币45万元，并将所借得的款项用于偿还外债、支付高额利息等其他事项，在被害人林某1的钱款未能从担保的工亡保险金中得到偿还后，逃匿行踪的事实以及以转移财产、逃匿等方法逃避支付57名劳动者2015年2月至10月的劳动报酬共计人民币141.3万余元的事实，有原审判决书中列举的上述证据予以证实，且上述所列证据均经一审庭审举证、质证，证据来源合法，证据间相互印证，本院予以确认和采信。
本院认为：上诉人徐财明以非法占有为目的，在其已实际全额赔付公司死亡司机徐某工亡赔偿金的情况下，仍然虚构支付徐某家属赔偿金的事实，以工亡保险赔付金作为担保向他人借款共计人民币45万元，借得的钱款用于偿还外债、支付高额利息等，之后，隐瞒真相，变更公司对公账户，使得工亡保险赔付金不能履行担保，且在他人多次催讨欠款未果后予以逃匿，其行为构成诈骗罪，且数额巨大；同时，上诉人徐财明以转移财产、逃匿等方法逃避支付劳动者的劳动报酬，数额较大，经政府有关部门责令支付仍不支付，其行为构成拒不支付劳动报酬罪。上诉人徐财明犯罪以后自动投案，并如实供述自己的罪行，具有自首情节，依法可对其犯诈骗罪减轻处罚，对其犯拒不支付劳动报酬罪从轻处罚。
关于上诉人徐财明提出其没有以徐某工伤保险赔偿金作为担保吸引余某向其公司注资的上诉理由，经查，原审判决认定上诉人徐财明以徐某在弋阳县社保局的工伤保险赔付金作为担保吸引余某向其公司注资的事实，有上诉人徐财明在侦查机关的供述予以证实，其供述其和余某说过弋阳社保还有一笔59万元赔偿金会到账，余某觉得其外面还有这么多资金可收回才答应借钱给其，正因为这样，余某才提出要更换建行的对公账户，且该供述得到了证人余某证言的印证，故该事实足以认定，而其提出的该上诉理由没有其他证据印证，本院不予采纳。
关于上诉人徐财明提出其不存在严重资不抵债的情况，至2015年12月，公司欠款近1000万元，其资产有拖挂车7辆，前四后八11辆，也有近1000万元资产的上诉理由，经查，原审判决认定其欠下巨额外债，明显没有清偿能力的事实，有上诉人徐财明在侦查机关的供述予以证实，其供述经初步统计，其欠弋阳建行350万元未还，剩下的都是民间借贷在1000万元左右，所以其外债在1300万元左右，其资产有路虎汽车一辆，银行按揭的，被债主扣押，商品房一套，评估价50多万，银行按揭贷款30来万，公司有21辆汽车，其中有3、4辆没有银行按揭的，已经被债主扣押，其他的都在杭州一家专门搞按揭的公司办理了质押，其还有未收账8、90万元，且该供述得到了李某、包某、张某2、万某和、饶某等证人证言以及民事判决书、民事诉状等证据的印证，故其公司负债数额巨大，到期难以偿还，公司财务入不敷出的事实足以认定，其提出不存在资不抵债的上诉理由没有其他证据印证，本院不予采纳。
关于上诉人徐财明提出其一直在外协商公司融资事宜，并非逃避的上诉理由，经查，原审判决认定其在不能归还林某1所借款项之后予以逃匿的事实，有其在侦查供述的供述予以证实，其供述余某撤资后，公司运营不下去，其就躲了起来，且该供述得到被害人林某1的陈述，占某、舒某、曾某等证人证言等证据的印证，故该事实足以认定，该上诉理由本院不予采信。
关于上诉人徐财明及其辩护人提出一审对其量刑过重的上诉理由，经查，原审判决鉴于其具有自首、案发后偿还被害人林某13.5万元人民币，获得被害人林某1谅解等情节，已经对其犯诈骗罪作出了减轻处罚，二审没有再对其减轻处罚的理由，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李志真
审判员 肖 萍
审判员 周 艳
二〇一七年九月十九日
书记员 焦成莹