云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院民 事 判 决 书(2016)云25民终1483号上诉人(原审原告)张冥,住昆明市盘龙区。委托诉讼代理人:王伟,云南祥宇律师事务所律师,代理权限为特别授权代理。被上诉人(原审被告):住开远市电厂老区。上诉人张冥因与被上诉人谢林芙民间借贷纠纷一案,不服开远市人民法院(2015)开民二初字第340号民事判决,向本院提起上诉。本院于2016年9月2日立案后,依法组成合议庭,开庭进行了审理。张冥的委托诉讼代理人王伟,谢林芙到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。张冥上诉请求:1.撤销开远市人民法院(2015)开民二初字第340号民事判决;2.依法发回重审或判决支持张冥的诉讼请求;3.诉讼费用由谢林芙承担。事实和理由:一、原审法院以张冥未提交证据证明38000元资金流向为由,认定借贷关系不成立,缺乏法律依据。根据谢林芙的陈述,张冥系根据谢林芙的指示将借款支付至第三方的账户。张冥已经履行了借款的交付义务。谢林芙为此向张冥出具了借条。因此,双方之间的借款合同依法成立并生效。二、谢林芙认为用价值19000元的货物抵销了尚欠的款项,不符合法律规定和客观事实。依照《中华人民共和国合同法》第一百条的规定,在标的物种类不同的情况下,债务抵销必须经双方协商一致才能进行。本案中,张冥未曾有过同意抵销债务的意思表示。因此,谢林芙主张抵销债务是无效的。双方存在借货行为,谢林芙订购19000元的货物并发货给张冥,其本意是用于抵销尚欠张冥的货物。谢林芙答辩称,原审认定事实清楚,审理程序合法,请求驳回张冥的上诉请求。张冥向原审法院起诉请求:由谢林芙向其偿还借款18000元;诉讼费用由谢林芙承担。原审法院认定事实:张冥是维亿阳光直销人员。2014年8月25日,谢林芙因张冥介绍做“维亿阳光”保健品并向张冥出具借条,明确:谢林芙借张冥老师款38000元;借款至10月25日止。谢林芙在“维亿阳光”会员账户内订货后,“维亿阳光”公司将价值38000元的产品邮寄给谢林芙。因业务需要,张冥与谢林芙之间存在互相借货行为,转为谢林芙出具借条。2014年9月29日,谢林芙通过张冥向维亿阳光购买19000元的产品,该产品由张冥收取。同年11月19日,谢林芙向张冥还款20000元,张冥向谢林芙出具了收据,明确尚欠18000元,原始依据待余款还清交还谢林芙。2015年3月8日,张冥、谢林芙通过信息约定3月10日对双方的债权债务进行清算。3月10日,张冥收取谢林芙归还价值12894元的货。2015年5月19日,谢林芙通过中国农业银行向张冥转账3000元。张冥以谢林芙还欠借款18000元诉至法院。本案在庭审过程中,本院已依法向张冥释明,张冥主张的民间借贷法律关系不能成立,张冥可变更法律关系后进行审理,张冥明确表示坚持按民间借贷法律关系主张权利。原审法院认为,借款合同是借款人向贷款人借款,到期返还借款并支付利息的合同。张冥为主张与被告间的借款事实存在提交一份借条,谢林芙辩称张冥未实际交付借款,不构成民间借贷。原审法院认为,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零五条规定:“人民法院应当按照法定程序,全面、客观地审核证据,依照法律规定,运用逻辑推理和日常生活经验法则,对证据有无证明力和证明力大小进行判断,并公开判断的理由和结果。”《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十五条第一款规定:“原告以借据、收据、欠条等债权凭证为依据提起民间借贷诉讼,被告依据基础法律关系提出抗辩或者反诉,并提供证据证明债权纠纷非民间借贷行为引起的,人民法院应当依据查明的事实,按照基础法律关系审理”,本案谢林芙经张冥介绍成为“维亿阳光”直销人员,需交纳38000元才能在“维亿阳光”官网注册个人账户进行交易,双方之间同时存在“维亿阳光”产品借货行为,张冥未提交证据证明38000元资金的流向,双方之间的行为性质不是民间借贷,经原审法院充分释明,张冥仍坚持以民间借贷主张权利,故张冥主张的民间借贷法律关系不能成立。综上,本案张冥的主张没有法律依据,不应予以支持。据此,依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十五条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定,判决如下:驳回张冥的诉讼请求;案件受理费250元,由张冥负担。二审中,本院向双方征询对原审法院认定事实的意见。张冥称,原审认定其与谢林芙之间存在互相借货行为,转为谢林芙出具借条,属于认定不当;谢林芙向其出具借条,是因为其代谢林芙支付了货款;此外,谢林芙向其归还价值12894元货物的事实于本案无关。谢林芙对原审法院认定事实均无异议。二审中,张冥围绕上诉请求提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对张冥提交的银行卡明细账,本院认证如下:该银行卡明细账真实、合法,与本案有关联,该证据与借条,以及双方庭审的陈述可互相印证,本院予以采信。对双方当事人对原审认定事实无异议的部分,本院予以确认。二审另查明:谢林芙向张冥出具借条当日(2014年8月25日),张冥代谢林芙向北京维亿阳光日用品销售有限公司支付了货款38000元。根据当事人陈述,以及确认的案件事实,结合双方争议焦点问题,本院对本案作如下评判:一、关于张冥和谢林芙之间是否存在借款关系。本院认为,根据当事人陈述及提交的证据,谢林芙系受张冥介绍开始从事“维亿阳光”保健品的销售业务。谢林芙从事该业务初,于2014年8月25日向张冥出具借条一份,表明其愿向张冥借款38000元。可见,双方存在借款的合意。同日,谢林芙通过其“维亿阳光”会员账户订购了价值38000元的货物,张冥通过银行转账的方式代谢林芙向北京维亿阳光日用品销售有限公司支付了38000元的货款。对以上代付货款的行为,谢林芙予以认可。之后,谢林芙收到该笔货物。可见,张冥系受谢林芙的指示支付的该38000元,应视为张冥向谢林芙履行了借款交付义务。依照《中华人民共和国合同法》第二百一十条“自然人之间的借款合同,自贷款人提供借款时生效”的规定,张冥与谢林芙之间的借款关系成立,并发生法律了效力。二、关于谢林芙是否尚欠张冥借款的问题。本院认为,对于谢林芙已于2014年11月19日归还了20000元的事实,双方均予以认可,因此,对该事实应予以确认。双方争议的是剩余借款是否已经还清。谢林芙认为,其已于2014年9月29日向张冥交付现金19000元,用于归还38000元的欠款,但张冥通过谢林芙“维亿阳光”会员账户购买了货物,且货物由张冥最终收取。张冥认为,其确实收取了该笔货物,但该笔货物系谢林芙向其归还之前向其所借的货物。本院认为,通过证人尹某的陈述,该19000元系谢林芙直接向张冥交付的现金。张冥主张该19000元购买的货物系向其归还之前所借货物,依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定,张冥应提供证据证明其该项主张,否则需承担不利后果。本案中,张冥并不能提交证据证明之前谢林芙欠其货物,前述19000元购买的货物系谢林芙向其归还之前所借货物。因此,本院对其该项主张不予采信,该19000元宜认定为谢林芙归还的借款。因此,本院对于张冥要求谢林芙清偿借款的诉讼请求不予支持。综上所述,张冥的上诉请求不能成立,应予以驳回;一审认定事实基本清楚,适用法律不当,但实体处理正确,应予以维持。依照《中华人民共和国合同法》第二百一十条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定,判决如下:驳回上诉,维持原判。二审案件受理费250元,由上诉人张冥负担。本判决为终审判决。审判长  李志伟审判员  谭 延审判员  薛少倩二〇一六年十二月一日书记员  邹健乾