甘肃省靖远县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）甘0421刑初232号
公诉机关靖远县人民检察院。
被告人杨树强，男，1989年6月20日出生，甘肃省靖远县人，汉族，高中文化，农民，家住靖远县。因涉嫌犯故意伤害罪于2017年5月8日被刑事拘留，同年5月17日被逮捕。现羁押于靖远县看守所。
辩护人魏广林，甘肃润山律师事务所律师。
靖远县人民检察院以靖检公诉刑诉[2017]229号起诉书指控被告人杨树强犯故意伤害罪，于2017年7月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。靖远县人民检察院指派检察员苏艳红出庭支持公诉，被告人杨树强及其辩护人魏广林、被害人何某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
靖远县人民检察院指控，2017年3月23日20时40分许，被告人杨树强和其女朋友滕某步行至意大利风情街”1918”牛肉面馆门口附近时，杨树强与酒后相对而行手持木棒的韩某胳膊相擦，双方发生争执，争执中韩某用木棒殴打杨树强时，杨树强边跑边夺过木棒，韩某又抽出其皮带同杨树强对峙，杨树强用木棒朝韩某胳膊和背部各打了一棒，与韩某同行的何某上前欲抱杨树强时，杨树强持棒朝何某后腰部位一棒，致何某受伤住院，杨树强弃木棒逃离。靖远县中医院诊断何某的伤情为：1.胸腹部闭合性损伤；2、失血性休克；3、腹部积液，脾破裂。经靖远县公安司法鉴定中心鉴定：伤者何某脾脏破裂伴有腹腔积血评定为重伤二级。
针对上述指控，公诉机关以受案登记表、住院病历、户籍证明等书证，证人韩某、滕某等人的证言，被害人何某的陈述、现场勘验、检查、辩护笔录、视听资料、鉴定意见、被告人杨树强的供述与辩解等证据认定了上述事实，认为被告人杨树强的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款的规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人杨树强有防卫情节，但因明显超过必要限度，造成重大损害，依法应当减轻处罚。建议对被告人杨树强在有期徒刑一年六个月至二年六个月之间量刑。提请本院依法判处。
被告人杨树强辩称，起诉书指控的犯罪事实不属实，其对指控的罪名有意见，是对方三人围过来将其打倒在地，其夺过木棒抵挡，其没有罪。
辩护人认为，一、本案起诉书指控杨树强的犯罪事实与案卷的证据不符，掩盖了受害人何某等三人共同殴打伤害杨树强的基本事实。二、被告人杨树强的行为是典型的正当防卫行为，不构成犯罪。三、何某有重大过错，应对其受伤的后果承担法律责任。
经审理查明，2017年3月23日20时40分许，被告人杨树强和其女朋友滕某步行至意大利风情街”1918”牛肉面馆门口附近时，与酒后手持木棒的韩某和张某、何某等人相遇，双方在行走中，杨树强与相对而行的韩某胳膊相擦，双方发生争执，争执中韩某用木棒殴打杨树强时，杨树强夺过木棒，韩某又抽出其皮带同杨树强对峙，杨树强用木棒朝韩某胳膊和背部各打了一棒，何某上前欲抱杨树强时，杨树强持棒朝何某后腰部位一棒，致何某受伤住院，杨树强弃木棒逃离。靖远县中医院诊断何某的伤情为：1.胸腹部闭合性损伤；2、失血性休克；3、腹腔积液，脾破裂。经靖远县公安司法鉴定中心鉴定：伤者何某脾脏破裂伴有腹腔积血评定为重伤二级。
上述事实，有经庭审举证、质证、认证的下列证据证实：
（一）书证
1、受案登记表、立案决定书。载明何某于2017年5月4日15时5分向靖远县公安局会州路派出所报警；靖远县公安局于2017年5月5日立案。
2、户籍证明，证明被告人杨树强的基本身份信息；被害人何某的身份证，证明何某的基本身份信息
3、靖远县公安局会州路派出所出具的到案情况，证实被告人杨树强于2017年5月8日被抓捕归案。
4、靖远县中医院诊断证明、病历，证实被害人何某受伤后，在医院进行治疗的情况。
5、扣押作案工具清单、杨树强作案工具照片。
(二)被害人何某的陈述
2017年3月23日20时许，其和韩某、张某、李某1四人从”1918牛肉面馆”出来沿着人行道往北走，走到邮政银行门前时，韩和杨树强（后来知道的）在路上相互碰了一下，他俩说什么其没听见，韩手中提着木棒走到杨树强的跟前，两个人相互对视着，他俩是否动手其没注意，杨树强接着将韩手中的木棒抢了去，跑到马路边上，韩就追了过去，其也跟过去了，韩将自己的皮带抽出来，拿在手里，杨树强用木棒朝韩的背上和胳膊上各打了一棒，其过去跟杨树强说，不要打了，把棒放下。杨树强就用木棒朝其后腰部位打了一棒，其就蹲地上了，杨树强将木棒仍到地上就跑了，韩和张某、李某1三个人追去了，其就一直在马路旁边的路沿上坐着，后张某将其送到中医院。
（三）被告人杨树强的供述
被告人杨树强2017年3月23日、3月24日、3月29日在侦查阶段的供述，2017年3月23日晚上8点多，其和女朋友滕某途径”1918牛肉面”馆门口时，对面跑过来三个小伙子，其中一个穿灰色茄克小伙子手里拿着一根木质棒球棒，其胳膊和其中一个小伙擦了一下，那个小伙就停下看其，其让滕某抓紧走，后这三个小伙将其堵在墙边，其闻到这三个小伙酒味特别大，他们三个围住其用拳头打，其抬起手臂一挡，从墙边钻出就跑，那三个小伙就开始追，其跑到马路上后，从拿棒的那个小伙手里夺下棒，他又抽出皮带要打其，其就甩棒，棒打在了穿灰色茄克和另一个小伙身上，其不知道打在哪个部位。后他们向其索要棒，其说：”你们是喝过酒的，我不和你们缠。”其就把棒还给了穿灰色茄克的小伙，他拿到棒后又开始追其，其就从隍庙巷跑进鹿呜园。
被告人杨树强2017年5月9日、5月17日在侦查阶段的供述，韩某持木棒要打其，何某和另外一个小伙围住亦用拳头打，将其打倒在地上了，之后其就起身跑了。其它情节与2017年3月23日、3月24日、3月29日在侦查阶段的供述基本一致。
（四）证人证言
1、证人韩某的证言，证明事发当晚，其和何某、张某三人从”1918牛肉面馆”出来，其手里提着一根木棒，在路上碰见杨树强（事发不认识，后知道的），其和杨撞了一下，将杨推了一把，推杨之后，杨跑到马路边，从其手里夺去木棒，杨朝何某的腰部打了一棒，其把皮带抽下来，杨朝其的后背和胳膊各打一棒，其手里的皮带也被杨打掉地上了，之后其说不打了，杨把棒扔给其，翻过栏杆，跑到对面马路。其和张某、李某1就追过去了。
2、证人张某的证言，证明事发当晚，其和何某、李某1及一个穿皮夹克的小伙子快到牛肉面馆的时候，”皮夹克”与一个路人碰了一下，他们俩个就争吵了两句，”皮夹克”就举起手里的棒要打那个小伙子，但棒举起后就被那个小伙子夺走了。这时何某就过去帮”皮夹克”，他要拦腰抱对面小伙子的时候，那个小伙就用棒朝何某背部砸了一下，何某就爬在了地上。其就上去帮”皮夹克”，那个小伙拿着棒甩着打其，被其躲开了。
3、证人滕某的证言，证明事发当晚其和男朋友杨树强走到”1918牛肉面”馆附近时，杨与一个小伙身体擦了一下，杨啥话没说就被穿浅灰色皮夹克并拿棒的小伙用棒开始打，与拿棒的小伙一起来的另外两个人也开始用拳头打杨。”皮夹克”用棒打在杨身上和头上，其他俩人用拳头打杨的身上，杨被其中一个人抱住倒在地上后，这三个人又用脚踹杨，杨翻起身夺下了”皮夹克”手里的棒，并甩着棒吓唬他们，甩棒的时候棒打在”短发黑衣服”人身上和胳膊上，棒有没有打在”皮夹克”身上其不知道。这时，”皮夹克”就抽出身上的皮带拿在手里甩着打杨，有两下打在杨的身上。
4、证人李某1的证言，证明事发当晚，其从”1918牛肉面”馆出来，”豆芽”、何某几个人就在梁波烧烤那个地方吵着，其过去的时候那个小伙跑了，何某在地上趴着，后其和”豆芽”就往北走了。
5、证人杨某、彭某、李某2、顾某的证言，均证明事发当晚，杨树强及其朋友与韩某及其朋友又在鹿鸣园西北口相互殴打的情况。
6、证人朱某的证言，证明事发当晚，其老公杨某的鼻子被打破流血，其看见还有几个人去追杨树强。
7、证人周某的证言，证明事发当晚，其经营的杭州包子馆进来一个女的，让救一下她，后进来一个小伙把这个女的拉出去了。
8、证人李某3的证言，证明事发当晚，其经营的”干汁冷锅”麻辣烫的小店进来一个女的，让救一下她，其就让她躲在后厨。
（五）辨认笔录
1、被告人杨树强辨认出事发当晚手持木棒推搡他的人是韩某。
2、被告人杨树强辨认出现场穿黑衣服的人是张某。
3、被告人杨树强辨认出现场短发穿黑衣服的人是何某。
4、韩某辨认出殴打何某的人是杨树强。
5、张某辨认出殴打何某的人是杨树强。
6、滕某辨认出事发当晚现场的人是张某、韩某、何某。
7、何某辨认出韩某在牛肉面馆前所持的棒子。
（六）指认笔录及现场指认照片
被告人杨树强指认案发现场。
(七)现场勘验笔录、现场照片
靖远县公安局会州路派出所民警对故意伤害的案发现场进行了检查、拍摄、记录反映，以证实案发的现场情况。
（八）鉴定意见
甘肃省靖远县公安司法鉴定中心（靖远）公（司）鉴（伤）字[2017]67号法医学人体损伤程度鉴定书，经鉴定何某的伤情评定为重伤二级。
（九）监控视频光盘
靖远县公安局会州路派出所调取了案发现场视频，并制成光盘，证明案发现场情景。
本院认为，被告人杨树强故意伤害公民身体，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪，依法应当惩处。公诉机关指控被告人杨树强犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，予以支持。本案中，韩某持木棒殴打杨树强时，被杨树强夺过木棒，采取持棒反击，在反击中，何某被杨树强打伤。被害人的陈述、证人证言、被告人的供述对杨树强将何某打伤的情节细节上说法不一，但根据本案的起因与经过、攻击力量对比等因素，被告人杨树强的行为属于防卫行为，但被告人杨树强的殴打力度，其持棒反击的强度明显超过必要限度，造成重大伤害，属防卫过当，应承担刑事责任，但依法应当减轻处罚，故对被告人杨树强的辩解及辩护人的辩护意见，不予采信。本案在审理过程中，附带民事诉讼原告人何某以与被告人杨树强的亲属已就民事赔偿达成协议为由，于2017年10月17日向本院申请撤回起诉，并出具谅解书对被告人杨树强的行为予以谅解，故对其依法可酌情从轻处罚。公诉机关建议对被告人杨树强在有期徒刑一年六个月至二年六个月之间量刑的意见适当，予以采纳。根据被告人杨树强的犯罪性质、情节，对其可以适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款的规定，判决如下：
被告人杨树强犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年。
（缓刑考验期间，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省白银市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 温东玉
代理审判员 马晓云
人民陪审员 杨红霞
二〇一七年十月十八日
书 记 员 安国舜