河北省沧州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）沧刑终字第168号
抗诉机关河北省青县人民检察院。
上诉人（原审被告人）魏某某，男，汉族，1987年7月20日出生，河北省青县农民。因涉嫌犯信用卡诈骗罪于2013年10月31日被青县公安局刑事拘留，同年11月12日被取保候审，2014年3月11日被青县公安局执行逮捕。现押于青县看守所。
原审被告人郭某，男，汉族，1983年4月20日出生，青县农民。因涉嫌犯信用卡诈骗罪于2013年11月6日被青县公安局取保候审，2014年3月11日被逮捕，经河北省青县人民法院决定，同年4月4日被取保候审。
河北省青县人民法院审理河北省青县人民检察院指控原审被告人魏某某犯信用卡诈骗罪、故意伤害罪和原审被告人郭某犯信用卡诈骗罪一案，于2014年4月3日作出（2014）青刑初字第55号刑事附带民事判决。河北省青县人民检察院对判决的刑事部分依法提起抗诉；被告人魏某某对判决的刑事部分不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2014年9月5日公开开庭审理了本案。河北省沧州市人民检察院指派代理检察员郭凤云出庭执行职务，原审被告人魏某某、郭某到庭参加诉讼。现已审理终结。现已审理终结。
原判认定，一、2012年12月7日，被告人魏某某为了偿还拖欠庞麟的债务，通过被告人郭某使用虚假的房产证明在中国建设银行沧州分行建设大街支行办理了一张透支额度5万元的白金信用卡，卡号为6259660200037600。2012年12月16日被告人魏某某领取该信用卡后，在被告人郭某帮助下通过樊长鹏经营的青县大鹏通讯门市部套取现金5万元，扣除套现的手续费500元、郭某办卡手续费12500元，偿还拖欠庞麟债务20000元后，剩下的17000元用于个人消费。逾期后，经银行向被告人魏某某两次催收、超过三个月仍不归还。案发后，该信用卡透支款项本息已全部还清。被告人郭某具有自首情节。
二、2013年11月4日21时许，被告人魏某某伙同韩式超、李达（以上二人已判刑）、谭彬（另案处理）在青县看守所7号监室内将郭世福打伤，经鉴定郭世福的伤情为轻伤。郭世福受伤后共支付医疗费906.05元、鉴定费600元。案发后，被告人魏某某赔偿365元、李达赔偿20元、杨杰赔偿200元、韩式超赔偿348元、谭彬赔偿573元。
河北省青县人民法院依照《中华人民共和国刑法》第一百九十六条、第二百三十四条、第二十五条、第六十七条、第六十九条、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条之规定，认定被告人魏某某犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金十万元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。决定执行有期徒刑五年六个月，并处罚金十万元。认定被告人郭某犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金八万元。同时判决依法追缴被告人郭某违法所得12500元。
河北省青县人民检察院抗诉提出和被告人魏某某上诉提出，原判认定被告人魏某某利用虚假的身份证明领取信用卡透支诈骗，系适用法律错误，量刑不当，请求依法改判。
经审理查明，原判认定被告人魏某某、郭某犯信用卡诈骗罪和被告人魏某某同时犯故意伤害罪的事实和情节是正确的。
认定上述信用卡诈骗事实的证据如下：
1、被告人魏某某、郭某的供认供述；
2、证人刘某雷、庞某、樊某鹏、刘某的证言；
3、青县公安局调取证据清单、青县房屋产权交易中心档案室出具的证明、中国建设银行股份有限公司沧州分行出具的报案书、被告人魏某某申请信用卡的申请表及其身份证复印件、清州镇字第13596号房权证、卡号为6259660200037600交易明细等书证；
4、中国建设银行龙卡贷记卡上门催收记录、信用卡逾期欠款已经还清的证明；青县公安局扣押决定书、扣押物品文件清单、随案移交物品文件清单、青县人民检察院移送扣押、冻结物品、青县公安局经侦大队出具被告人郭某自首的情况说明、抓获魏某某的抓捕经过及二被告人的常住人口基本信息。
认定上述故意伤害事实的证据如下：
1被害人郭世福的陈述；
2、被告人魏某某的供认供述；
3、另案处理同案犯谭彬、李达、韩式超的供述；
3、证人毕俊起、杨杰、薛清滨的证言；
4、青县司法医学鉴定中心（2013）临鉴字第540号司法鉴定意见书；
5青县人民医院医疗费票据7张、鉴定费票据1张及青县看守所出具的证明。
上述证据，经庭审质证，能相互印证，足以认定上述事实。
本院认为，上诉人（原审被告人）魏某某和原审被告人郭某以非法占有为目的，利用魏某某本人身份证明和虚假的房产证办理信用卡，上诉人魏某某透支五万元，数额较大，超过规定期限后，经发卡银行两次催收后超过三个月仍不归还，其二人的行为均已构成信用卡诈骗罪。上诉人（原审被告人）魏某某与他人共同故意致一人轻伤，已构成故意伤害罪。
针对抗诉机关抗诉和上诉人魏某某上诉所提原判认定被告人魏某某系利用虚假身份证明进行信用卡诈骗的意见，经查，根据在案证据，上诉人魏某某和原审被告人郭某在办理信用卡过程中虽使用了虚假的房产证明，但仍是以魏某某本人身份证申请并办理信用卡，并非使用虚假的身份证明申办信用卡，故原判认定被告人魏某某和郭某系利用虚假的身份证明骗领信用卡有误，对抗诉和上诉意见，予以采纳。上诉人魏某某和原审被告人郭某利用信用卡恶意透支五万元属于数额较大，原判认定为数额巨大错误。鉴于上诉人魏某某案发后能够偿还全部透支款息，对于故意伤害罪具有与同案犯共同全额赔偿的情节，可依法对其从轻处罚；鉴于原审被告人郭某具有自首情节和案发后积极退缴违法所得12500元，依法可对其从轻处罚。原判认定被告人魏某某犯故意伤害罪的事实和适用法律正确，量刑适当，但对上诉人魏某某和原审被告人郭某犯信用卡诈骗罪适用法律有误，应依法改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（三）项和《中华人民共和国刑法》第一百九十六条、第二百三十四条、第二十五条、第六十七条、第六十九条、第七十二条、第七十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、维持河北省青县人民法院（2014）青刑初字第55号刑事附带民事判决第三项的刑事部分，即维持依法追缴被告人郭某违法所得一万二千五百元。
二、维持河北省青县人民法院（2014）青刑初字第55号刑事附带民事判决第一、二项刑事部分中对被告人魏某某、郭某的定罪部分和对被告人魏某某犯故意伤害罪的量刑部分，即维持：被告人魏某某、郭某犯犯信用卡诈骗罪；被告人魏某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。
三、撤销河北省青县人民法院（2014）青刑初字第55号刑事附带民事判决第一项的刑事部分中对被告人魏某某的量刑部分，即撤销被告人魏某某犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金十万元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。决定执行有期徒刑五年六个月，并处罚金十万元。
撤销河北省青县人民法院（2014）青刑初字第55号刑事附带民事判决第二项的刑事部分中对被告人郭某的量刑部分，即撤销判处被告人郭某有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金八万元。
三、上诉人魏某某犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金五万元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金五万元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2014年3月11日起至2016年8月28日止。罚金于判决生效后一个月内缴纳。）
四、原审被告人郭某犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金三万元。
（缓刑考验期自判决生效之日起计算。罚金于判决生效后一个月内缴纳。）
本判决为终审判决。
审 判 长 左书元
审 判 员 张战洪
代理审判员 李 莉
二〇一四年九月十九日
书 记 员 刘永智