湖南省常德市武陵区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）武刑初字第00495号
公诉机关常德市武陵区人民检察院。
被告人毛某（诨名某某），男，1970年5月9日出生，湖南省常德市武陵区人，汉族，高中文化，无业。因涉嫌犯非法制造枪支罪、开设赌场罪，2013年4月27日被常德市公安局柳叶湖分局决定刑事拘留，同年5月31日经常德市武陵区人民检察院批准逮捕，次日由常德市公安局柳叶湖分局执行逮捕，同年10月9日由常德市武陵区人民检察院决定取保候审。2014年2月25日由本院决定逮捕，同日由常德市公安局柳叶湖分局执行逮捕，现押常德市看守所。
被告人史某某（曾用名：史某某，诨名某某、某某），男，1976年3月5日出生，湖南省汉寿县人，汉族，初中文化，无业。因犯抢劫罪，2005年10月25日被本院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币三千元，2008年1月30日被假释释放。因涉嫌犯开设赌场罪，2013年4月27日被常德市公安局柳叶湖分局决定刑事拘留，同年5月31日经常德市武陵区人民检察院批准逮捕，次日由常德市公安局柳叶湖分局执行逮捕。2014年1月26日由本院决定取保候审，现取保候审在家。
被告人刘某甲（曾用名：刘某某，喊名刘某），男，1982年5月26日出生，湖南省常德市鼎城区人，汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯开设赌场罪，2013年5月17日被常德市公安局柳叶湖分局决定刑事拘留，同年5月31日经常德市武陵区人民检察院批准逮捕，次日由常德市公安局柳叶湖分局执行逮捕。2014年1月16日由本院决定取保候审，现取保候审在家。
被告人刘某乙，男，1973年8月27日出生，湖南省常德市武陵区人，汉族，高中文化，无业。因涉嫌犯开设赌场罪，2013年5月17日被常德市公安局柳叶湖分局决定刑事拘留，同年5月31日经常德市武陵区人民检察院决定不予批准逮捕，次日由常德市公安局柳叶湖分局决定取保候审，同年8月16日由常德市武陵区人民检察院决定取保候审。2014年1月9日由本院决定取保候审，现取保候审在家。
被告人周某，女，1991年1月22日出生，湖南省常德市鼎城区人，汉族，初中文化，无业。因涉嫌开设赌场罪，2013年5月17日被常德市公安局柳叶湖分局决定取保候审，同年8月16日由常德市武陵区人民检察院决定取保候审。2014年2月25日由本院决定取保候审，现取保候审在家。
被告人韩某某（曾用名：韩某某，诨名某某），男，1988年2月28日出生，湖南省常德市武陵区人，汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯开设赌场罪，2013年6月5日被常德市公安局柳叶湖分局决定取保候审，同年8月16日由常德市武陵区人民检察院决定取保候审。2014年1月9日由本院决定取保候审，现取保候审在家。
被告人杨某某（诨名杨某），女，1963年8月8日出生，湖南省常德市鼎城区人，汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯开设赌场罪，2013年8月9日被常德市公安局柳叶湖分局决定取保候审，同年9月29日由常德市武陵区人民检察院决定取保候审。2014年1月9日由本院决定取保候审，现取保候审在家。
常德市武陵区人民检察院以湘常武检刑诉（2013）463号起诉书指控被告人毛某犯非法持有枪支罪、开设赌场罪，被告人史某某、刘某甲、刘某乙、周某、韩某某、杨某某犯开设赌场罪，于2013年10月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。常德市武陵区人民检察院指派检察员肖昌华出庭支持公诉。被告人毛某、史某某、刘某甲、刘某乙、周某、韩某某、杨某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
常德市武陵区人民检察院指控：
（一）开设赌场
2013年2月至5月份，被告人毛某、史某某、曾某某（另案处理）、刘某甲、刘某乙、周某、韩某某、杨某某等人在常德市武陵区紫桥小区菜市场一民房内开设茶馆，20元一炮捉5个鸟的转转麻将抽头盈利。被告人刘某乙、杨某某、周某各占该茶馆20%股份，被告人毛某、史某某、韩某某、刘某甲系干股，占40%。被告人刘某乙、杨某某、周某主要负责“听方”以及招揽客源。被告人毛某、史某某、韩某某、刘某甲在茶馆负责抽水以及治安秩序的维护。被告人毛某于2013年3月初至同年4月26日参与经营，非法获利12400元，分得1320元；被告人史某某于2013年4月中旬至同年4月26日参与经营，非法获利12400元，分得1320元；被告人刘某乙、杨某某、韩某某、刘某甲于2013年3月初至同年5月16日参与经营，各分得赃款30000元、30000元、10090元、10090元；被告人周某于2013年3月底至同年5月16日参与经营，非法获利17400元。2013年6月5日，被告人韩某某到公安机关投案。
（二）非法持有枪支
2013年4月26日14时许，被告人毛某被公安机关抓获后，公安机关从其租住屋内的床底下缴获自制成品枪支2支，子弹底火1146颗，钢珠3瓶，枪支零部件13件、管杀7把。被告人毛某自2011年以来，利用网络上搜集的制造枪支、弹药的理论知识在租住屋内利用射钉枪进行枪支的制造、改装，同时制造子弹若干发，然后在常德市河洑山上进行试射，以此来满足打鸟的嗜好。
2013年3月初开始，被告人毛某、刘某乙、杨某某等人在常德市武陵区紫桥菜市场对面的一民房开设茶馆，丁健多次到茶馆闹事，严重影响茶馆生意。同月11日23时许，被告人毛某骑一辆黑色豪爵摩托车携带一把自制霰弹枪、3发子弹前往常德市武陵区白鹤山乡赵公桥村9组，企图警告丁健不要再来茶馆闹事。被告人毛某因认错路，误到害人梅德昌家，持自制霰弹枪朝被害人梅德昌房屋进行连续射击，共击发2枚子弹，致使梅德昌家里的窗户以及大门被严重损坏（经鉴定损失2090元），后立即逃离现场。案发后，被告人毛某如实供述了上述事实，并已赔偿被害人梅德昌损失4500元，取得了梅德昌的谅解。
该院认为，被告人毛某、史某某、刘某甲、刘某乙、周某、韩某某、杨某某以营利为目的，开设赌场，其行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人毛某非法持有枪支两支，情节严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款之规定，应当以非法持有枪支罪追究其刑事责任。在开设赌场犯罪中，被告人毛某、史某某、刘某甲、刘某乙、周某、韩某某、杨某某系共同犯罪，均起主要作用，均系主犯；被告人毛某犯数罪，应分别适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十九条第一款之规定，提请本院依法判处。
经审理查明：
（一）开设赌场
2013年2月至5月份，被告人毛某、史某某、曾某某（另案处理）、刘某甲、刘某乙、周某、韩某某、杨某某等人在常德市武陵区紫桥小区菜市场一民房内开设茶馆，为赌博人员提供赌博场所、赌具，利用打20元一炮捉5个鸟转转麻将的方式抽头渔利。在该茶馆中，被告人刘某乙、杨某某、周某各占20%股份，被告人毛某、史某某、韩某某、刘某甲共占40%股份，系干股。被告人刘某乙、杨某某、周某主要负责“听方”以及招揽客源，被告人毛某、史某某、韩某某、刘某甲在茶馆中负责抽水以及治安秩序的维护。被告人毛某于2013年3月初至同年4月26日参与茶馆经营，非法获利12400元，分得1320元；被告人史某某从2013年4月中旬至同年4月26日参与茶馆经营，非法获利12400元，分得1320元；被告人韩某某于2013年4月12日至同年5月16日参与茶馆经营，非法获利10090元；被告人刘某乙、杨某某、刘某甲从2013年3月初至同年5月16日参与茶馆经营，各非法获利30000元、30000元、10090元；被告人周某于2013年3月底至同年5月16日参与茶馆经营，非法获利17400元。2013年6月5日，被告人韩某某到公安机关投案自首。被告人毛某在因寻衅滋事行为被抓获归案后，如实供述了公安机关尚未掌握的其开设赌场的犯罪事实。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1、户籍资料，证明七被告人的基本情况；2、抓获经过、到案经过及相关讯问材料，证明被告人韩某某系主动投案，被告人毛某系因非法持有枪支行为被抓获归案后如实向公安机关交代其开设赌场犯罪的事实，其余被告人系被抓获归案的事实；3、韩某某、周某、甘某某记茶馆收入码单、短信，证明韩某某、周某、甘某某记录的茶馆收入情况；4、通话详单，证明被告人电话联系的情况；5、被告人史某某的原刑事判决书，证明被告人史某某因犯抢劫罪，2005年10月25日被常德市武陵区人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币三千元；6、辨认笔录，证明被告人刘某甲、毛某辨认李某某的经过；7、证人王喜平的证言，证明2013年3月初，因“健健”到茶馆闹事，曾某某将茶馆转租出去的事实；8、证人李某某的证言，证明毛某请其到茶馆打招呼、“听方”及其去了4天，每天的水钱大概是3000多元；9、证人甘某某的证言，证明被告人毛某、史某某、韩某某、刘某甲在茶馆负责抽水、维持秩序及茶馆获利的情况；10、被告人毛某、史某某、刘某甲、刘某乙、周某、韩某某、杨某某及同案人曾某某的供述，证明起诉书指控的基本事实。
（二）非法持有枪支
2013年4月27日14时许，被告人毛某因寻衅滋事行为被公安机关抓获后，根据其交待，公安机关从其租住屋内的床底下收缴其用于打猎的成品枪支2支，军用枪弹3枚，民用枪弹42颗。根据常德市公安局刑事科学技术研究所（常）公（刑）鉴（痕）字（2013）067号枪支枪弹鉴定书鉴定意见，被告人毛某所持有的2支枪形物品认定为枪支，具有致伤力（杀伤力）。
另查明，被告人毛某于2013年11月27日到常德市鼎城区公安局港二口派出所检举钱某某贩卖毒品的犯罪事实。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1、常德市公安局刑事科学技术研究所枪支枪弹鉴定书，证明送检的两支枪形物品认定为枪支，具有致伤力；2、现场勘验检查工作记录，证明案发现场的基本情况；3、扣押毛某自制枪支、枪支、制造枪支工具、部件、三星牌电脑主机、显示器清单，证明公安机关从被告人毛某处扣押物品的情况；4、被告人毛某的供述，其如实向公安机关供述了持有两支枪的事实；5、立功材料，证明被告人毛某检举钱某某贩卖毒品，并由公安机关查证属实已立案，且钱某某已被采取强制措施的事实。
本院认为，被告人毛某、史某某、刘某甲、刘某乙、周某、韩某某、杨某某无视国家法律，以营利为目的，开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，被告人毛某非法持有枪支二支，情节严重，其行为已构成非法持有枪支罪。公诉机关指控被告人毛某犯开设赌场罪、非法持有枪支罪，指控被告人史某某、刘某甲、刘某乙、周某、韩某某、杨某某犯开设赌场罪的事实清楚、证据确实、充分，指控的罪名成立。在开设赌场犯罪中，被告人毛某、史某某、刘某甲、刘某乙、周某、韩某某、杨某某系共同犯罪，均起主要作用，均系主犯。被告人毛某系犯数罪，依法予以数罪并罚。被告人毛某有立功表现，且在归案后，能够如实供述自己非法持有枪支的犯罪事实，系坦白，如实交代公安机关尚未掌握的开设赌场的犯罪事实，系自首，依法予以减轻处罚。被告人史某某在有期徒刑以上刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚。案发后，被告人韩某某主动到公安机关投案，如实供述了自己的罪行，系自首，依法予以从轻处罚。案发后，被告人史某某、刘某甲、刘某乙、周某、杨某某认罪态度较好且当庭自愿认罪，可酌情予以从轻处罚。根据被告人刘某乙、周某、韩某某、杨某某的犯罪情节及悔罪表现，对四被告人适用缓刑不致再危害社会，依法对四被告人宣告缓刑。据此，对被告人毛某适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第一百二十八条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第二、三款、第六十八条、第六十九条、第五十二条之规定，对被告人史某某适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十五条第一款、第五十二条之规定，对被告人刘某甲适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第五十二条之规定，对被告人刘某乙、周某、杨某某适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第七十二条、第七十三条第二、三款、第五十二条之规定，对被告人韩某某适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条第一、三款、第五十二条之规定，判决如下：
一、被告人毛某犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年，犯开设赌场罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币五千元，决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年2月25日起至2014年9月11日止。罚金限于本判决生效后一个月内缴纳。）
二、被告人史某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币六千元。
（刑期已执行。罚金限于本判决生效后一个月内缴纳。）
三、被告人刘某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期已执行。罚金限于本判决生效后一个月内缴纳。）
四、被告人刘某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
五、被告人周某犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万二千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
六、被告人韩某某犯开设赌场罪，判处拘役五个月，缓刑六个月，并处罚金人民币八千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
七、被告人杨某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省常德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本九份。
审 判 长 伍晓侦
代理审判员 张旭升
人民陪审员 谢小平
二〇一四年二月二十八日
代理书记员 张 妮
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。
依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。
单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。