安徽省宿州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）宿中民二终字第00105号
上诉人（一审原告）：单鹏，男，1981年6月17日出生，汉族。
被上诉人（一审被告）：张凯旋，男，1982年10月15日出生，汉族。
委托代理人：刘新忠，宿州市埇桥区大营镇法律服务所法律工作者。
上诉人单鹏因与被上诉人张凯旋合伙协议纠纷一案，不服安徽省宿州市埇桥区人民法院于2013年11月20日作出的（2012）宿埇民一初字第4564号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年3月4日受理后，依法由审判员解亚洁担任审判长，与审判员欧阳顺、代理审判员张奥组成合议庭，于2014年5月5日公开开庭进行了审理。上诉人单鹏、被上诉人张凯旋的委托代理人刘新忠到庭参加诉讼。现已审理终结。
单鹏诉称：其与张凯旋通过饲养鸽子相识，因张凯旋自称有关于肉鸽的饲养、人工孵化、人工喂食等技术，遂达成合伙意向，并于2010年9月11日签订了合伙协议。协议约定由其投资5000元作为研究启动资金，并交5000元学习费用；合伙期间如资金不足，则各出资50%共同续资；并约定在合伙期间，双方不得任何形式退出，也不得强迫对方退出；如果不经对方同意，私自退出，则赔偿对方50000元。协议达成后，在双方合作期间其分两次支付7000元投资款。2011年8月25日张凯旋未与其协商，私自将喂养的鸽子出售，并将养殖设备处置。依照协议约定，张凯旋私自退出的行为构成违约，应承担违约责任及赔偿损失。请求依法判决张凯旋支付违约金及损失合计50000元。
张凯旋一审辩称：1、双方于2010年9月11日签订合同是事实。合同第五条约定单鹏投资5000元研究启动资金，实际上单鹏未出资。2、合同约定合伙期间如资金不足，双方各出资50%。2010年11月9日，双方开始共同投资购买人工孵化鸽子的设备及喂养小鸽子的喂养器件，各自投资12382.75元，计24765.5元。投资情况均由张凯旋负责记账。3、合同约定合伙期限为1年，即2010年9月11日至2011年9月11日。但在人工孵化小鸽子期间，单鹏于2011年8月便诉讼至法院，要求返还投资款和赔偿损失。单鹏的上述行为，违反了合同的约定。张凯旋不应支付违约金及赔偿损失。4、其出售自己投资饲养的鸽子与单鹏没有任何关系。现双方共同投资购买的人工孵化鸽子的设备及喂养小鸽子的喂养器件均在原处，并未处置。请求法院依法驳回单鹏的诉讼请求。
一审法院认定：张凯旋与单鹏通过饲养鸽子相识。2010年9月11日双方达成研究肉鸽的饲养、人工孵化、人工喂食及疾病预防合伙意向，签订书面合同。合同约定“单鹏向张凯旋投资5000元作为启动资金，试验期间所购孵化设备及相关的支出由双方共同出资”。在合作期间双方先后共同出资购买肉鸽饲养、人工孵化、人工喂食等相关设备等合计18499.5元，上述相关设备现均在张凯旋处存放。2011年，双方因故无法继续合作。
一审法院认为：双方当事人就研究肉鸽的饲养、人工孵化、人工喂食及疾病预防而形成的合伙协议，符合法律规定的个人合伙关系。双方订立的合伙协议，是双方当事人的真实意思表示，且不违背国家法律法规的禁止性规定，应当认定为有效。双方在履行合同义务期间，彼此间缺乏信任，且对于出现的分歧不能进行充分地协商解决，以致合伙人之间出现僵持状态，致使合同无法履行，是本案双方当事人产生纠纷的根源。双方相互指责对方存在违约行为，但双方均未能提供充分有效的证据支持其主张。故对单鹏要求张凯旋支付违约金的请求，不予支持。双方于诉前已终止合伙协议，故应对合伙期间的财产予以清算。合伙期间的财产归合伙人共有。在合伙期间共同购置肉鸽饲养、人工孵化、喂食等相关设备等合计18499.5元。依据《最高人民法院关于贯彻执行﹤中华人民共和国民法通则﹥若干问题的意见（试行）》第54条的规定，双方购置的设备应当折价给付一方。由于双方购置的设备均已使用，如原价折款不妥，故酌情确定双方合伙期间所购置设备折款5000元，由张凯旋给付单鹏。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款、《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十五条、《最高人民法院关于贯彻执行﹤中华人民共和国民法通则﹥若干问题的意见（试行）》第46条、第47条、第54条之规定，判决：一、张凯旋于本判决生效后三十日内给付单鹏双方合伙期间购置设备折款5000元；二、驳回单鹏的其他诉讼请求。案件受理费275元，由张凯旋、单鹏平均负担。
单鹏上诉称：与张凯旋订立合伙协议后其交付了7000元并把自己种鸽交给张凯旋喂养，双方共同购买设备，张凯旋在答辩状中认可了购买设备总价为2万余元的事实。张凯旋在合同履行期限内把所有的种鸽出售，违反了合同规定，按照合同规定应赔偿5万元的违约金。请求二审法院依法改判支持其一审诉讼请求。
张凯旋于二审庭审中答辩称：1、上诉人称被上诉人违约没有事实依据。上诉人合伙协议是约定人工孵化小鸽子，而上诉人于2012年8月份提起诉讼时合同未到期，因此，被上诉人没有违反合伙协议。2、双方签订合伙协议之前，被上诉人饲养大鸽子，合伙后通过人工孵化小鸽子未能实验成功。而上诉人称被上诉人出售鸽子没有证据，孵化的小鸽子没有成活更没有出售的事实。请求二审法院依法查明事实、维持原判。
双方在二审中均未提供证据。双方当事人所举证据同于一审，相对方的质证意见与一审一致，本院的质证意见亦同于一审。
经审理查明：张凯旋一审审理中于答辩状中及二审庭审
中确认合伙期间同单鹏共同购置的设备折款为24765.5元，尚在张凯旋家里，单鹏对此事实亦予以确认。其余一审法院查明事实属实，本院予以确认。
本院认为：案已查明，双方当事人合伙进行人工孵化鸽子实验、养殖的过程中，因出现张凯旋出售鸽子的事实，单鹏认为张凯旋依照合同约定存在违约行为，应当承担违约责任。依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实负有举证责任。没有证据或证据不足以证明当事人事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”。故，依照法律规定，单鹏对其主张的事实负有举证责任，单鹏在一审审理中提供证人出庭作证证实张凯旋有出售鸽子的情况，鉴于张凯旋本人在合伙前系鸽子养殖户，单鹏不能提供证据证明张凯旋在合伙期间已人工孵化鸽子实验成功，且出售的是二人合伙期间养殖的鸽子产品，因此，单鹏认为张凯旋构成违约不能提供充足的证据，本院对单鹏要求张凯旋支付违约金的请求，不予支持。
一审法院依据法律规定对双方合伙期间购置的设备进行折价处理的方式并无不妥。因双方确认在合伙期间共同购置相关设备合计价款为24765.5元，尚在张凯旋处。故本院酌情确定由张凯旋给付单鹏购置设备折款10000元。
综上，一审判决适用法律正确，本院对一审认定事实予以纠正，对于一审判决酌情确定的设备折款数额予以变更。单鹏要求张凯旋承担违约金50000元的上诉意见，证据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持安徽省宿州市埇桥区人民法院（2012）宿埇民一初字第4564号民事判决第二项即驳回单鹏的其他诉讼请求；
二、变更安徽省宿州市埇桥区人民法院（2012）宿埇民一初字第4564号民事判决第一项内容（即张凯旋于本判决生效后三十日内给付单鹏双方合伙期间购置设备折款5000元）为张凯旋于本判决生效后十日内给付单鹏双方合伙期间购置设备折款10000元。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费1050元，由上诉人单鹏负担1000元，被上诉人张凯旋负担50元。
本判决为终审判决。
审 判 长 解亚洁
审 判 员 欧阳顺
代理审判员 张 奥
二〇一四年五月二十一日
书 记 员 蔡 玲
附本案适用的相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。