山西省晋中市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）晋07民终740号上诉人（原审原告）：史雁冰，男，1987年7月27日生，汉族，沁源县人，现住阳泉市。委托诉讼代理人：路宁，山西德昱律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：寿阳县中医院，住所：寿阳县西北大街*号。法定代表人：赵广明，职务：院长。上诉人史雁冰因与被上诉人寿阳县中医院劳动争议纠纷一案，不服山西省寿阳县人民法院（2017）晋0725民初682号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。史雁冰上诉请求：1、依法撤销山西省寿阳县人民法院（2017）晋0725民初682号民事判决；2、确认上诉人与被上诉人劳动关系解除；3、判令被上诉人出具解除劳动合同证明，并为上诉人办理档案和社会保险转移手续；4、判令被上诉人赔偿上诉人未办理社会保险转移手续造成的经济损失34020元。事实和理由：一审法院驳回诉讼请求的理由不成立，适用法律错误。1、上诉人诉请人民法院确认与被上诉人劳动关系解除的诉讼请求实为确认之诉。确认之诉属于法律上的形成权而非请求权，不适用诉讼时效的规定。依据《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第一条的规定，一审法院以超过诉讼时效的理由驳回上诉人的诉讼请求属于适用法律错误。2、上诉人诉请人民法院要求被上诉人出具解除劳动合同证明书，该请求的法律依据为《劳动合同法》第50条的规定“用人单位应当在解除或终止劳动合同的同时出具解除或者终止合同证明，用人单位应当在解除或终止劳动合同的十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。”被上诉人蔑视法律拒不给上诉人办理相关手续，并且其不作为的行为给上诉人造成了巨大的经济损失。因其行为一直处于不作为的状态，其消极不作为的行为不受诉讼时效规定的限制。3、依据《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第三条的规定，当事人未提出诉讼时效抗辩，人民法院不应对诉讼时效问题进行阐明及主动适用诉讼时效的规定进行裁判。就本案来看，一审人民法院不仅主动适用诉讼实效的规定裁判，并且在没有法律依据的情况下强行适用，实为法律适用的错误。被上诉人寿阳县中医院未作答辩。史雁冰向一审法院起诉请求：1、确认史雁冰与寿阳中医院劳动合同关系解除；2、裁决寿阳中医院出具解除劳动合同证明，并为史雁冰办理档案和社会保险转移手续；3、判令寿阳中医院赔偿史雁冰未办理社会保险转移手续造成的经济损失34020元；4、寿阳中医院承担诉讼费用。一审法院认定事实：2013年12月史雁冰到寿阳中医院工作，2014年1月1日史雁冰、寿阳中医院签订从2014年1月1日起到2016年12月31日止为期三年的劳动合同。史雁冰在寿阳中医院处从事医生工作期间，于2014年6月18日与寿阳中医院签订的承诺书中约定：史雁冰承诺在五年内不申请调动，不申请辞职，否则，自愿承担违约责任，并向寿阳第二人民医院缴纳违约金10万元整。2015年9月15日史雁冰以专业不对口为由向寿阳中医院提出辞职申请，同年10月15日自动离职，劳动合同履行到2015年10月15日。史雁冰离职后，双方未就解除劳动合同及办理相关的离职手续达成一致意见，2017年1月16日史雁冰向寿阳劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，申请的事项为：1、确认申请人与被申请人解除劳动关系；2、裁决被申请人为申请人办理离职手续，办理变更执业医师证，保险转移及户口转移。寿阳劳动人事争议仲裁委员会（2017）001号不予受理通知书以史雁冰仲裁请求超过时效为由，不予受理。2017年2月6日史雁冰向寿阳县人民法院提起诉讼，诉讼请求为：1、判令寿阳中医院出具解除劳动合同证明，并为史雁冰办理档案和社会保险转移手续；2、判令寿阳中医院按照国家规定给予史雁冰补缴2013年12月至2017年1月的社会保险及住房公积金；3、判令寿阳中医院赔偿史雁冰未办理社会保险转移手续造成的经济损失22680元；4、寿阳中医院承担诉讼费用。寿阳县人民法院（2017）晋0725民初86号民事裁定书以史雁冰的诉讼请求与申请劳动仲裁时的请求事项均不一致，且该诉讼请求均不属于人民法院受理民事诉讼的范围为由裁定：驳回史雁冰的起诉。史雁冰不服裁定提起上诉，晋中市中级人民法院（2017）晋07民终1165号民事裁定书以上诉人史雁冰在申请仲裁裁决的事项中提出的请求与在一审诉讼中提出的诉讼请求不一致，且其中社会保险费、住房公积金的缴纳均属于行政部门的职责，不属于人民法院的受理范围为由裁定：驳回上诉，维持原裁定。2017年7月12日史雁冰再次向寿阳劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，申请的事项是：1、确认申请人与被申请人解除劳动合同关系；2、裁决被申请人出具解除劳动合同证明，并为申请人办理档案和社会保险转移手续；3、判令被申请人赔偿申请人未办理社会保险转移手续造成的经济损失34020元。寿阳劳动人事争议仲裁委员会（2017）004号不予受理通知书以申请人以同一仲裁请求递交仲裁申请，已出具寿劳仲裁字（2017）001号不予受理通知书为由，不予受理。2017年7月17日史雁冰向寿阳县人民法院再次提起诉讼，诉讼请求为：1、确认史雁冰与寿阳中医院劳动合同关系解除；2、裁决寿阳中医院出具解除劳动合同证明，并为史雁冰办理档案和社会保险转移手续；3、判令寿阳中医院赔偿史雁冰未办理社会保险转移手续造成的经济损失34020元；4、寿阳中医院承担诉讼费用。一审法院认为，本案争议的焦点是：1、史雁冰本次诉讼是否属于重复起诉，是否应驳回史雁冰的起诉；2、如果不构成重复起诉，史雁冰的仲裁申请是否超过申请期限，史雁冰的诉讼请求是否应予支持。针对争议焦点：根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十七条规定：当事人就已经提起诉讼的事项在诉讼过程中或者裁判生效后再次起诉，同时符合下列条件的，构成重复起诉：（一）后诉与前诉的当事人相同；（二）后诉与前诉的诉讼标的相同；（三）后诉与前诉的诉讼请求相同，或者后诉的诉讼请求实质上否定前诉的裁判结果。当事人重复起诉的，裁定不予受理；已经受理的，裁定驳回起诉，但法律、司法解释另有规定的除外。本案中史雁冰本次起诉与前次起诉的当事人相同，并且是基于同一法律事实解除劳动关系及办理相关手续和同一法律关系劳动争议纠纷，但前次的诉讼请求与本次的诉讼请求不完全一致，故史雁冰就本案提起的诉讼不属于法律规定的重复起诉。依据法律规定，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。史雁冰2015年10月15日正式离职，寿阳中医院不同意其离职及解除劳动关系并为其办理相关手续，双方之间已经形成争议，故本案史雁冰的仲裁时效期间应从2015年10月15日之日起计算，依据《中华人民共和国劳动法》第八十二条的规定：提出仲裁要求的一方应当自劳动争议发生之日起60日内向劳动争议仲裁委员会提出书面申请。史雁冰在规定的期限内未向有关劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，而于2017年1月16日向寿阳劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，且史雁冰也未能提供证据证明其有不可抗力或者其它正当理由，存在时效中断、中止的情形，其应承担举证不利的后果，故史雁冰的仲裁申请超过申请仲裁期限，寿阳劳动人事争议仲裁委员会作出不予受理的通知。依据《最高人民法院关于〈审理劳动争议案件适用法律若干问题〉的解释》第三条规定：劳动争议仲裁委员会根据《劳动法》第八十条之规定，以当事人的仲裁申请超过60日期限为由，作出不予受理的书面裁决、决定或者通知，当事人不服，依法向人民法院起诉的，人民法院应当受理；对确以超过仲裁申请期限，又无不可抗力或者其他正当理由的，依法驳回其诉讼请求。综上，应依法驳回史雁冰的诉讼请求。为此依据《中华人民共和国劳动法》第八十二条，《最高人民法院关于〈审理劳动争议案件适用法律若干问题〉的解释》第三条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告史雁冰的诉讼请求。案件受理费10元，由原告史雁冰负担。二审中,当事人没有提交新证据。本院认为，史雁冰诉请确认其与寿阳中医院劳动关系解除，为确认之诉，但史雁冰与寿阳中医院并未就解除劳动合同协商一致，史雁冰或寿阳中医院亦未申请劳动仲裁请求解除双方的劳动合同，故对该诉讼请求，不应支持。史雁冰诉请寿阳中医院出具解除劳动合同证明，为史雁冰办理档案和社会保险转移手续，并赔偿史雁冰未办理社会保险转移手续造成的经济损失34020元，前提是双方的劳动关系已经解除，但并未成就，故对该诉讼请求，亦不应支持。综上，原判决认定事实清楚，判决结果正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项，《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十四条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人史雁冰负担。本判决为终审判决。审判长  杨姣瑞审判员  王 雪审判员  申子西二〇一八年五月三十日书记员  申海凰