上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浦民一（民）初字第24502号
原告胡惠忠。
委托代理人赵雪宏，上海吴振军律师事务所律师。
委托代理人吴振军，上海吴振军律师事务所律师。
被告樊平营。
被告上海沪南机动车驾驶员培训有限公司。
负责人康新德。
委托代理人陆炳昌。
被告永诚财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人杨桦。
委托代理人许博，上海尚域律师事务所律师。
委托代理人杨国政，上海尚域律师事务所律师。
原告胡惠忠与被告樊平营、上海沪南机动车驾驶员培训有限公司（以下至判决主文前简称沪南驾培公司）、永诚财产保险股份有限公司上海分公司（以下至判决主文前简称永诚保险上海分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年7月1日立案受理后，依法适用简易程序，于2014年7月28日公开开庭进行了审理。原告胡惠忠的委托代理人赵雪宏、被告樊平营、被告沪南驾培公司的委托代理人陆炳昌、被告永诚保险上海分公司的委托代理人许博到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告胡惠忠诉称，2014年1月28日16时许，在上海市浦东新区祝桥镇立新村，被告樊平营驾驶牌号为沪E5XX**学轿车与驾驶二轮摩托车的原告相撞，致原告受伤、车辆损坏。经交警部门责任认定，被告樊平营负事故主要责任，原告负事故次要责任。受伤后，原告被送往医院治疗。现其主张损失为医疗费194元（人民币，下同）、住院伙食补助费110元、后续治疗费10，000元、残疾赔偿金38，416元、误工费12，745元、营养费3，000元、护理费3，890元、车辆修理费820元、交通费300元、精神损害抚慰金5，000元（在交强险中优先赔付）、鉴定费1，900元、律师费2，000元，上述损失要求由被告永诚保险上海分公司在交强险和商业险范围内优先赔付，仍有不足的由被告樊平营、沪南驾培公司承担连带赔偿责任。
被告樊平营辩称，对事故经过、责任认定、投保情况无异议。原告提出的损失中，医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金无异议，鉴定费、律师费按事故责任比例承担，其余损失意见同保险公司。事故后，其垫付原告医疗费、护理费合计18，093.15元，要求在本案中一并处理。
原告胡惠忠同意由法院依法审核被告樊平营各项垫付款情况。
被告沪南驾培公司辩称，对事故经过、责任认定、投保情况无异议。原告提出的损失中，医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金无异议，鉴定费、律师费按事故责任比例承担，其余损失意见同保险公司。肇事车辆挂靠在其公司，其是肇事车辆的登记车主，对超出交强险和商业险赔偿范围的损失同意由其和被告樊平营承担连带赔偿责任。
被告樊平营对肇事车辆的挂靠情况无异议。同意对超出交强险和商业险的损失由其和被告沪南驾培公司承担连带赔偿责任。
被告永诚保险上海分公司辩称，对事故经过、责任认定、投保情况无异议。对原告主张的医疗费和被告樊平营垫付的医疗费，均要求扣除非医保部分费用、住院期间的伙食费和无医嘱部分的费用，具体金额由法院依法审核。住院期间7天的护理天数要求在司法鉴定结论的护理期中予以扣除。住院伙食补助费、残疾赔偿金、车辆修理费无异议，后续治疗费不予认可。误工费按照1，820元／月标准计算。营养费、护理费分别认可按照30元／天、40元／天计算。交通费认可200元，衣物损失费认可100元。精神损害抚慰金按照事故责任比例承担。鉴定费、律师费不属于保险理赔范围。
经审理查明，2014年1月28日16时许，在上海市浦东新区祝桥镇立新村，被告樊平营驾驶牌号为沪E5XX**学轿车与驾驶二轮摩托车的原告相撞，致原告受伤、车辆损坏。经交警部门责任认定，被告樊平营负事故主要责任，原告负事故次要责任。受伤后，原告被送往医院治疗，共产生医疗费17，797.15元（含被告樊平营垫付的17，603.15元）。
2014年6月13日，原告经上海市浦东新区浦南医院司法鉴定所鉴定，结论为：“被鉴定人胡惠忠因交通事故致左锁骨远端骨折，其损伤构成XXX伤残。其所受损伤后的休息期150天、营养期75天、护理期75天”，原告支付了鉴定费1，900元。另为此次诉讼，原告支出律师费2，000元。
另查明，沪E5XX**学轿车在被告永诚保险上海分公司处投保了交强险和商业险，本起事故发生在保险期间内，商业险的保险金额为100万元，同时购买了不计免赔险。
上述事实，由道路交通事故认定书、教练车挂靠协议书、医疗病史、医疗费发票、出院小结、诊断报告、司法鉴定意见书及鉴定费发票、律师费发票、机动车行驶证、驾驶证、交强险保险单、商业险保险单及原、被告陈述等证据予以证实。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，机动车同时投保交强险和商业险的，先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿；不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，事故发生在机动车之间的，由有过错的一方承担，双方都有过错的，按照各自的过错比例分担责任。以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带赔偿责任的，人民法院应予支持。本起交通事故发生在机动车与机动车之间，被告樊平营驾驶的汽车在被告永诚保险上海分公司处同时投保了交强险和商业险，且经交警部门责任认定，被告樊平营承担事故的主要责任，原告承担事故次要责任，故原告的合理损失，由被告永诚保险上海分公司先在交强险限额内承担赔偿责任；超出交强险限额的部分，由被告永诚保险上海分公司根据保险合同在商业险责任限额内按照被告樊平营的事故责任承担70%赔偿责任，仍有不足的，由被告樊平营和被告沪南驾培公司按照70%的责任比例承担连带赔偿责任。
另关于商业险的赔偿范围，本院认为，被告永诚保险上海分公司认为鉴定费、律师费不属保险理赔范围，本院认为，律师费系原告为提高自身诉讼能力而产生，非原告必需合理的直接损失，故不属商业险赔付范围；但鉴定费系原告必需合理的直接损失，在商业险保险条款中未明确约定不予理赔，作为格式条款，约定不明确的应当从有利于合同另一方的角度进行理解，故保险公司应予赔付。
本案原告合理损失的确认：1、医疗费，根据在案票据，确认为17，797.15元（含被告樊平营垫付的17，603.15元）。2、住院伙食补助费、残疾赔偿金、车辆修理费，原告主张并无不当，本院予以确认。3、后续治疗费，尚未实际发生，可待实际发生后另行处理。4、误工费，根据具体案情，酌情按照1，820元／月计算，合计9，100元。5、营养费，酌情按照每日35元计算，合计2，625元。6、护理费，原告住院期间7天护理费490元本院予以确认，余下68天酌情按照每日40元计算，该项损失合计3，210元。7、交通费，确认为200元。8、衣物损失费，确认为200元。9、精神损害抚慰金，原告主张在交强险中优先赔付的请求于法有据，本院予以支持，根据事故责任比例，确认为3，500元。10、鉴定费，确认为1，900元。11、律师费，根据本案诉讼标的及相关律师费收费标准，确认为2，000元。原告以上损失共计79，878.15元，结合本事故中另一受害人谈妙珍的诉讼赔付情况，由被告永诚保险上海分公司在交强险的“医疗费用赔偿限额”项下赔付原告9，107.70元、“死亡伤残赔偿限额”项下赔付原告54，426元，“财产损失赔偿限额”项下赔付1，020元，共计为64，553.70元；原告不属交强险理赔范围的损失15，324.45元，其中律师费2，000元不属商业险赔付范围，由被告樊平营赔付，余款13，324.45元由被告永诚保险上海分公司在商业险内按照70%责任比例赔付原告计9，327.12元。被告樊平营已垫付原告18，093.15元，超过其在本案中应当承担的赔偿责任，故在本案中无需再作赔偿，被告沪南驾培公司亦无需对此再负担连带赔偿责任。原告对被告樊平营多付之款16，093.15元应予返还。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条、第二十五条第二款、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款的规定，判决如下：
一、被告永诚财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在交强险限额内赔付原告胡惠忠64，553.70元（其中精神损害抚慰金在交强险中优先赔付）；
二、被告永诚财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在商业险限额内赔付原告胡惠忠9，327.12元；
三、原告胡惠忠于本判决生效之日起十日内返还被告樊平营16，093.15元；
四、驳回原告胡惠忠的其余诉讼请求。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1，759元（原告胡惠忠已预交1，666元），减半收取计879.50元，由原告胡惠忠负担270元，被告樊平营负担609.50元，被告樊平营负担之款于本判决生效之日起七日内交至本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 姚利伟
二〇一四年九月五日
书记员 陈仁淋
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和残疾赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
三、《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第三条以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带赔偿责任的，人民法院应予支持。
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
第二十五条人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，应当将承保交强险的保险公司列为共同被告。但该保险公司已经在交强险责任限额范围内予以赔偿且当事人无异议的除外。
人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，当事人请求将承保商业三者险的保险公司列为共同被告的，人民法院应予准许。
五、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。