贵州省遵义市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黔03民终1529号
上诉人（原审原告）：谢艳，女，1981年12月10日出生，汉族，安徽省颍上县人，住安徽省颍上县。
上诉人（原审原告）：王某1，男，2002年6月30日出生，汉族，安徽省颍上县人，住安徽省颍上县。
上诉人（原审原告）：王某2，男，2008年7月3日出生，汉族，安徽省颍上县人，住安徽省颍上县。
王某1、王某2法定代理人谢艳，系二人母亲。
上诉人（原审原告）：王怀宣，男，1945年6月30日出生，汉族，安徽省颍上县人，住安徽省颍上县。
上诉人（原审原告）：杨长兰，女，1947年12月2日出生，汉族，安徽省颍上县人，住安徽省颍上县。
五上诉人共同委托诉讼代理人：韩金华，贵州森黔律师事务所律师，代理权限为特别授权。
上诉人（原审被告）：赵福洪，男，1974年2月12日出生，汉族，贵州省遵义市人播州区人，住贵州省遵义市播州区。
委托诉讼代理人：王胜利，贵州山一律师事务所律师，代理权限为特别授权。
被上诉人（原审被告）：高飞，男，1976年6月30日出生，汉族，贵州省遵义市人汇川区人，住贵州省遵义市汇川区。
原审第三人郑思雄，男，1972年6月25日出生，汉族，福建省福清市人，住福建省福清市。
原审第三人俞礽文，男，1974年5月15日出生，汉族，福建省福清市人，住福建省福清市。
原审第三人陈应理，男，1980年2月23日出生，汉族，江西省新建县人，住江西省南昌市新建县。
原审第三人唐志斌，男，1973年7月18日出生，汉族，福建省福清市人，住福建省福清市。
上诉人谢艳、王某1、王某2、王怀宣、杨长兰、赵福洪因与被上诉人高飞、原审第三人郑思雄、俞礽文、陈应理、唐志斌生命权纠纷一案，不服贵州省遵义市播州区人民法院（2016）黔0321民初4428号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月3日立案受理后，依法组成合议庭进行审理，现已审理终结。
谢艳等五人上诉请求：撤销原判，依法改判由赵福洪、高飞赔偿因王某3死亡产生的死亡赔偿金等各项损失共计765109.93元。事实和理由：1、原判认定事实错误，本案事故发生的原因是钢模板未放置牢靠，王某3并无过错，认定由王某3承担10%的过错责任不当。2、赵福洪与第三人系承揽合同关系，并非共同侵权关系，高飞在完成钢模板吊运过程中发生的侵权行为应当由赵福洪承担，其在指挥中未尽到谨慎义务，未将钢模板放置稳当，具有一定过错，故赵福洪应承担70%的责任，第三人应承担30%的责任，而原判认定由赵福洪与第三人承担连带责任错误。3、一审法院将第三人对王某3的赔偿及补偿纳入赵福洪及高飞应承担的责任范围内，违反了相关法律规定，不能因第三人出于人道主义的补偿就抵消赵福洪应承担的赔偿责任。
赵福洪上诉请求：撤销原判，依法改判驳回谢艳等五人的诉讼请求。事实和理由：王某3作为长期从事运输的驾驶员知道吊装模板的危险性，在装载工人再三喊其下车的情况下，仍放任自己的行为，其死亡是自己的重大过错造成的，原判认定由其承担10%的责任过轻。高飞吊装模板时是通过地面工作人员的指挥来完成操作，不存在共同侵权的事实。
被上诉人高飞未作书面答辩。
原审第三人未作书面答辩。
谢艳等五人向一审法院起诉请求：1.判令赵福洪、高飞赔偿死亡赔偿金24,579.64元/年×20年=491,592.80元、丧葬费4,018.25元/月×6月=24,109.50元、误工费5人×5天×120.00元/天=3,000.00元、被扶养人生活费473,597.60元（王某133,828.40元、王某284,571.00元、152,227.80元、杨长兰202,970.40元）、交通费、食宿费15,000.00元，以上合计1,007,299.90元×70%=705,109.93元；2.精神抚慰金60,000.00元；3.本案诉讼费由赵福洪、高飞承担。
一审法院认定事实：第三人郑思雄、俞礽文、陈应理、唐志斌在播州××××芦岩村工地上有钢模板需要转运，便经人介绍由王某3驾驶皖Ｋ×××××号挂车转运钢模板。因装载钢模板需要吊车起吊，第三人同时便联系吊车车主赵福洪，赵福洪于是安排驾驶员高飞驾驶贵Ｃ×××××号吊车到芦岩村起吊钢模板。2016年3月27日，当王某3与高飞均驾车到达三合镇芦岩村后便对钢模板进行装运。装运钢模板的分工是：由第三人雇请的工作人员张辉将吊车的挂钩挂在模板上、配合齐立明在模板上车后取下挂具，王军在运输车上负责钢模板的放置和调整位置，高飞负责起吊，第三人郑思雄在地面负责指挥，挂车司机负责检查安全绳是否捆扎结实并运输钢模板。14时40分许，当第三块钢模板吊上挂车后，齐立明便取下吊具，高飞于是向上拉吊钩。大约十来秒左右，挂车上的钢模板发生垮塌，将正在挂车上整理捆绑货物绳子及油布的王某3砸伤。王某3受伤后因伤势过重，于同日经遵义县人民医院抢救无效死亡。王某3死亡后，2016年4月1日，本案谢艳等五人与赵福洪、第三人郑思雄、俞礽文、陈应理、唐志斌达成《协议书》，由第三人赔偿谢艳等五人509,000.00元，对于赵福洪是否应当承担赔偿责任，由谢艳等五人向人民法院起诉通过诉讼的途径解决。《协议书》签订后第三人便履行了赔偿责任。死者王某3与谢艳夫妻关系，二人共生育有两个子女，长子王某1出生于2002年6月30日，次子王某2出生于2008年7月3日。王怀宣出生于1945年6月30日，杨长兰出生于1947年12月2日，二人共生育一个子女即死者王某3。王某1、王某2、王怀宣、杨长兰均生活居住的农村。2016年8月22日，谢艳、王某1、王某2、王怀宣、杨长兰向法院提出诉讼。
一审法院认为：根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条之规定，对赵艳等五人请求赔偿的死亡赔偿金、丧葬费等费用的合理部分，应予以支持。对赵艳等五人的损失，依法认定如下：1.死亡赔偿金491,592.80元。赵福洪、高飞及第三人均无异议，应依法予以确认。2.丧葬费24,109.50元。赵福洪、高飞及第三人均无异议，应依法予以确认。3.处理王某3受伤事宜误工费958.50元。死者王某3受伤后于当日便经抢救无效死亡，审理中赵福洪、高飞认可参照贵州省2015年农林牧渔业收入按3人3天计算，应依法予以确认，费用为38,873.00元÷365天×3天×3人=958.50元。赵艳等五人主张3,000.00元，超出部分依法不予支持。4.被扶养人生活费79,739.16元。本案中赵艳等五人未提供证据证明被扶养人生活居住在城镇，故其被扶养人生活费应按贵州省2015年农村居民标准计算。王某3死亡时，王某1未满14周岁，应计算5年被扶养人生活费，本案中赵艳等五人主张计算4年，依法予以支持，费用为6,644.93元/年×4年÷2=13,289.86元。同理王某2应计算11年被扶养人生活费，本案中赵艳等五人主张计算10年，依法予以支持，费用为6,644.93元/年×10年÷2=33,224.65元。王怀宣被扶养人生活费为6,644.93元/年×10年=66,449.30元。杨长兰被扶养人生活费为6,644.93元/年×12年=79,739.16元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第二款之规定，死者被扶养人有4人，被扶养人生活费之和已经超出上一年度农村居民人均消费支出额，故其被扶养人生活费应按上一年度农村居民人均消费支出额进行计算，费用为6,644.93元/年×12年=79,739.16元，超出该数额部分依法不予支出。5.交通费、食宿费3,000.00元。王某3受伤后于当日便因伤势过重抢救无效死亡，其主张的亲属食宿费、交通费应包含在丧葬费用中，但本案赵福洪、高飞认可赔偿3,000.00元，依法予以确认。超出该数额部分依法不应支持。以上合计599,399.96元。6.精神抚慰金30,000.00元。结合本案实际和双方当事人的过错承担，酌情认定为30,000.00元，超出该数额部分依法不予支持。关于赵艳等五人的损失应当如何进行赔偿的问题。本案第三人雇请的工人张辉、齐立明、王军在为第三人装运钢模板的过程中，未将钢模板放置牢靠，致使钢模板发生倒塌，将在挂车上整理捆绑货物绳子及油布的王某3砸伤致死，对损害的发生具有过错。高飞在起吊钢模板的过程中，未确保安全便任由第三人工作人员齐立明取下吊具，对钢模板的倒塌具有相应过错。高飞系为赵福洪提供劳务，张辉、齐立明、王军系为第三人提供劳务，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，侵权责任应由赵福洪及第三人承担。本案系高飞与张辉、齐立明、王军的共同过失行为致使损害的发生，作为接受劳务方的赵福洪与第三人构成共同侵权，根据《中华人民共和国侵权责任法》第八条之规定，赵福洪与第三人应对赵艳等五人的损失承担连带赔偿责任。鉴于第三人与赵艳等五人签订《协议书》已赔偿赵艳等五人509,000.00元，且在本案中赵艳等五人不再要求第三人承担赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十三条之规定，赵艳等五人对赔偿义务人具有选择权，由于赵艳等五人不再要求第三人承担赔偿责任，故对本案第三人已经赔偿的不足部分，赵福洪应当进行赔偿。死者王某3明知高飞及第三人工作人员在起吊装运钢模板的过程中具有一定危险性，仍然在挂车上整理捆绑货物的绳子及油布，未采取合理避让措施，对损害的发生具有一定过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条之规定，本案应适当减轻赵福洪、高飞及第三人的侵权责任，结合本案实际依法认定赵福洪、高飞对赵艳等五人的损失承担90%的赔偿责任，即由赵福洪赔偿赵艳等五人599,399.96元×90%=539,459.96元+精神抚慰金30,000.00元=569,459.96元。由于第三人已经赔偿赵艳等五人509,000.00元，故赵福洪还应赔偿569,459.96元-509,000.00元=60,459.96元。本案中赵艳等五人虽然主张对损失自行承担30%的赔偿责任，但其前提系基于不再要求第三人不承担赔偿责任，其请求基础与认定其承担10%的赔偿责任并不一致。对剩余的599,399.96元×10%=59,939.996元，应认定由赵艳等五人自行承担。第三人郑思雄、陈应理、唐志斌经传票合法传唤，无正当理由拒不到庭，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，本案缺席审判。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第八条、第十三条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条、第二十八条、第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，作出如下判决：一、由赵福洪赔偿谢艳、王某1、王某2、王怀宣、杨长兰60,459.96元，限本判决生效后五日内付清。二、驳回谢艳、王某1、王某2、王怀宣、杨长兰其余诉讼请求。案件受理费4,126.00元，减半收取2,063.00元，由谢艳、王某1、王某2、王怀宣、杨长兰负担1,500.00元，赵福洪负担563.00元。
本院二审期间，双方当事人未提交新证据。对当事人二审争议的事实，与一审认定无异。
本院认为，鉴于双方当事人对一审认定的基本事实及相关赔偿项目、金额的计算无异议，故本院对原判认定的总损失599399.96元及精神抚慰金30000元予以确认。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”、第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任”之规定，本案中，王某3的死亡是各种因素结合在一起所发生的结果，应根据各自的过错对死亡后果承担相应的责任，原审第三人雇请工人张辉、齐立明、王军为其装运钢模板过程中，由于未将钢模板放稳导致钢模板发生倒塌，将在挂车车厢上整理捆绑货物绳子及油布的挂车驾驶员王某3砸伤致死，对本案损害后果的发生，具有重大过错，故作为接受劳务一方的原审第三人应对损害后果承担赔偿责任。高飞系赵福洪雇请的吊车驾驶员，在装吊钢模板过程中，未尽到谨慎义务，在未确保钢模板放置稳固后就任由齐立明取下吊具，对损害后果的发生，亦有一定过错，赵福洪应承担赔偿责任。王某3系完全民事行为能力人，明知在起吊装运钢模板过程中具有一定危险性，但仍到挂车上整理绳子及油布，未尽到对自身的高度安全谨慎义务，对损害后果的发生存在一定过错。综合本案的过错程度，由原审第三人承担80%、赵福洪承担10%、王某3自行承担10%较为适宜。结合本案总损失共计629399.96元（599399.96元+30000元），故原审第三人应赔偿503519.97元（629399.96元×80%），赵福洪应赔偿62939.99元（629399.96元×10%），王某3自行承担62939.99元（629399.96元×10%）。由于本案事故发生后，原审第三人与王某3亲属达成赔偿协议，已赔偿了谢艳等五人509000元，故原审第三人的赔偿责任已经履行，本院予以确认。因此，对原判认定由原审第三人与赵福洪共同承担90%的责任，并据此判决由赵福洪赔偿60459.96元有误，本院予以纠正。
综上所述，原判适用法律错误，应依法予以改判。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销贵州省遵义市播州区人民法院（2016）黔0321民初4428号民事判决；
二、由赵福洪于本判决生效后十日内赔偿谢艳、王某1、王某2、王怀宣、杨长兰62939.99元；
三、驳回谢艳、王某1、王某2、王怀宣、杨长兰其余诉讼请求。
义务人如果未在本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2063元、二审案件受理费4126元，共计6189元，由谢艳、王某1、王某2、王怀宣、杨长兰承担4189元，由赵福洪承担2000元。
本判决为终审判决。
审 判 长 田 滔
审 判 员 令狐荣强
代理审判员 陈 文 玉
二〇一七年四月二十八日
书 记 员 钟 雪 梅