广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）深中法劳终字第2310号
上诉人（原审原告）：刘和平，性别：××，××族，××年××月××日生，户籍地址：湖北省××××组，身份证号码：×××5037。
被上诉人（原审被告）：六哥电子科技（深圳）有限公司，住所地：深圳市宝安区××街道东方大田××工业区。
法定代表人：陈阮惠美，董事长。
委托代理人：罗宇玥，泽丰××××）律师事务所律师。
上诉人刘和平与被上诉人六哥电子科技（深圳）有限公司（以下简称六哥电子公司）因工伤事故损害赔偿纠纷一案，不服深圳市宝安区人民法院（2012）深宝法劳初字第308号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明：刘和平2010年7月5日入职六哥电子公司处，任CNC机床操作员，双方已签订劳动合同，最后一份劳动合同期限自2010年7月10日至2013年6月30日止，合同约定原告正常某作时间的工资标准（计算加班工资基数）为计时工资1100元／月，六哥电子公司已给刘和平办理工伤保险，刘和平工资由正常某作时间工资、加班工资、奖金补贴组成。2010年8月26日刘和平在车间因日常某作受伤，2010年9月1日认定为工伤，2010年11月15日经深圳市劳动能力鉴定委员会评定为十级伤残，医疗终结日期为2010年9月26日。刘和平医疗终结后，以伤未治愈为由没有到六哥电子公司处上班。2011年1月20日六哥电子公司对刘和平发出公告，并于1月25日邮寄给刘和平，内容为决定与刘和平解除劳动关系。2011年1月20日六哥电子公司转账给刘和平一次性工伤医疗补助金（2，336元）、一次性伤残就业补助金（9，344元）、2010年8月26日至9月26日医疗期间工资（1，610.6元）、病假期间工资（3，300元）共计16，590.6元。刘和平于2011年2月19日就恢复与六哥电子公司的劳动关系及支付后续治疗费申请仲裁，后经仲裁、一审、二审处理，判决双方继续履行劳动合同。双方认可六哥电子公司伙食费标准7元／天，2010年7、8月扣除伙食费322元。刘和平于2011年5月27日（就本案纠纷）申请仲裁。上述事实，有经过庭审质证的劳动合同、薪资表、仲裁裁决书及庭审笔录等证据予以证实。
原审认为，双方之间的劳动合同合法有效，双方劳动关系明确，双方均应依照我国劳动法律法规的规定行使和履行各自的权利义务。本案经多次主持调解并给予双方时间进行庭外和解，但双方较长时间未能达成协议，依法予以判决处理。关于工伤期间工资问题，仲裁委核算的数额1，100元正确，予以确认，但六哥电子公司已足额支付了刘和平该款项（1，610.6元﹥1，100元），六哥电子公司无需重复支付。刘和平诉请工伤期间车费200元，不符合《广东省工伤保险条例》规定的支付条件，六哥电子公司可不予支付。关于养老保险问题，不属于本案审理范围，不予处理，刘和平可向社会保险机关要求处理。刘和平属于工伤，且已办理了工伤保险，其诉请医疗费问题亦不属于本案审理范围，不予处理，刘和平可向社会保险机关要求处理。根据法院已生效判决，刘和平、六哥电子公司继续履行劳动合同，刘和平的相关诉讼请求无事实和法律依据，不予支持。综上，依照《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：驳回原告刘和平的诉讼请求。本案受理费5元，由原告刘和平承担。
一审宣判后，刘和平提起上诉，请求：依法撤销原审判决，支持其一审诉讼请求。其上诉理由是：刘和平2010年7月5日进入六哥电子公司单位工作，职务为CNC机床操作员工，双方已签订劳动合同，2010年8月26日刘和平在日常某作中受伤，经社保部门认定为工伤，经深圳市劳动能力鉴定委员会评定为十级伤残，刘和平工伤前的工资2500元，工伤后六哥电子公司只按1100㈦月支付工资，刘和平工伤医疗终结日期为2010年9月26日，2011年1月5日六哥电子公司将刘和平无故开除出厂，后经深圳市宝安区人民法院、深圳市中级人民法院判决，六哥电子公司解除刘和平的劳动关系违法，要求六哥电子公司继续履行与刘和平的劳动合同关系。根据《广东省工伤保险条例》、《深圳市员工工资支付条例》等法律规定，刘和平要求六哥电子公司支付停工留薪期间的工资、支付合同履行期间的工资、支付被克扣的工资及退回被克扣的伙食费、补办养老保险的请求符合法律规定。综上所述，一审法院在对本案的审理中，认定事实不清，适用法律错误，处理显失公正，请求上级法院纠正。
本院经审理查明，原审认定的事实准确，本院予以确认。
本院认为，本案中，刘和平于2010年7月5日入职六哥电子公司并签订劳动合同，双方形成劳动合同关系，双方之间的权利义务受我国劳动法律法规调整。刘和平在工作中受伤被认定为工伤，应当享受相应的工伤待遇。本案中，刘和平请求支付2010年8月26日至9月26日工资、工伤期间车费、医疗费，支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，补办养老保险，支付违法解除劳动合同补偿金。刘和平工伤医疗终结后，双方就其应否上班发生争议，六哥电子公司对刘和平解除劳动关系，刘和平依法申请仲裁及诉讼，经本院终审判决，双方继续履行劳动合同。根据本院生效判决，双方当事人应当继续履行劳动合同，此后，双方因如何继续履行劳动合同发生争议，即本案纠纷。因双方签订的劳动合同在本案诉讼中于2013年6月30日到期，应认定双方劳动合同于该日期满终止，此后，双方不再存在劳动关系。关于刘和平主张的2010年8月26日至9月26日工资问题，刘和平主张其受伤前平均工资应为2500元，六哥电子公司主张刘和平正常某资标准为1100元。2011年1月20日，六哥电子公司通过银行转帐支付了刘和平一笔总计16590.6元的款项，具体项目为：一次性工伤医疗补助金、一次性就业补助金11680元，2010年8月26日至9月26日工资1610.6元，请病假期间工资3300元，本院认为，从六哥电子公司上述支付清单来看，刘和平的工资除正常某资1100元外，尚有其他项目，否则六哥电子公司不会支付刘和平1610.6元，六哥电子公司未举证证明刘和平的具体工资构成，可采信刘和平的主张，认定其工伤前平均工资为2500元，故六哥电子公司应支付刘和平2010年8月26日至9月26日工资2500元。由于双方劳动关系已于2013年6月30日到期，依照法律规定，六哥电子公司应支付刘和平一次性伤残就业补助金，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，一次性伤残就业补助金为四个月本人工资，《广东省工伤保险条例》还规定，本人工资低于工伤职工与用人单位解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资的，按照解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资为基数计发。缴费工资不足十二个月的，以实际缴费月数计算本人平均月缴费工资。本人平均月缴费工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。深圳市职工平均工资为4595元，60%为2757元，故六哥电子公司应支付刘和平一次性伤残就业补助金11028元。综上所述，六哥电子公司应支付刘和平医疗期间工资及一次性伤残就业补助金共计13528元，因六哥电子公司实际已支付刘和平一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、医疗期间工资共计13290.6元，六哥电子公司尚需补足差额237.4元。
刘和平要求六哥电子公司支付违法解除劳动合同的补偿金，本院认为，刘和平工伤医疗终结后，双方就其应否上班发生争议，六哥电子公司对刘和平解除劳动关系，刘和平依法申请仲裁及诉讼，经本院终审判决，双方继续履行劳动合同。此后，六哥电子公司不存在违法解除劳动合同的行为，故刘和平请求违法解除劳动合同的补偿金理由不能成立。由于本案诉讼中，双方劳动合同已于2013年6月30日到期，本院认定双方劳动合同已期满终止，依照法律规定，六哥电子公司应当支付终止劳动关系的经济补偿金，为减少诉累，本院予以处理。本案中，刘和平工作年限为两年十一个月，其依法可得三个月工资的经济补偿金，因刘和平劳动合同期满前未正常上班，故计算经济补偿金的基数可按其正常上班时的工资确定为2500元，刘和平应得终止劳动关系经济补偿金7500元（2500×3】。
此外，刘和平要求六哥电子公司支付工伤期间车费200元，因其不符合法律规定由用人单位支付车费的条件，故原审法院对其该项请求不予支持符合法律规定，本院予以维持；刘和平要求支付医疗费5667.1元，因六哥电子公司已为刘和平办理工伤保险，六哥电子公司无须支付医疗费，刘和平可依法另循途径解决；刘和平要求六哥电子公司补办养老保险，因该事项不属人民法院审理劳动争议案件的范围，原审法院不予处理正确，刘和平可向社会保险机关请求处理。
综上所述，原审判决审判程序合法，认定事实清楚，但适用法律有不当之处，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条，《广东省工伤保险条例》第三十四条、第三十五条、第六十八和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销深圳市宝安区人民法院（2012）深宝法劳初字第308号民事判决；
二、被上诉人六哥电子科技（深圳）有限公司在本判决发生法律效力之日起3日内支付上诉人刘和平2010年8月26日至9月26日医疗期间工资、一次性伤残就业补助金差额237.4元；
三、被上诉人在本判决发生法律效力之日起3日内支付刘和平终止劳动关系的经济补偿金7500元；
四、驳回上诉人刘和平的其他上诉请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5元、二审案件受理费10元，由被上诉人六哥电子科技（深圳）有限公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 彭 安 明
审判员 何 伟 云
审判员 汪 洪
二〇一三年七月五日
书记员 叶云（兼）
《中华人民共和国劳动合同法》
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准向职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
《广东省工伤保险条例》
第三十四条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。
七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：
（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。
（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。
第三十五条计发本条例第三十三条、第三十四条规定的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，本人工资低于工伤职工与用人单位解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资的，按照解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资为基数计发。缴费工资不足十二个月的，以实际缴费月数计算本人平均月缴费工资。本人平均月缴费工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。
第六十八条本条例自2012年1月1日起施行。本条例施行前已受到事故伤害或者患职业病的职工尚未完成工伤认定的，按照本条例的规定执行；本条例施行前已完成工伤认定的，本条例施行后发生的工伤保险待遇依照本条例的规定执行。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。