陕西省安康市汉滨区人民法院
民 事 裁 定 书
（2013）安汉民初字第00379号
原告（反诉被告）安康市康宝建材有限责任公司。
住所：安康市汉滨区建民镇联合村砖厂内。
组织机构代码：77380388-4。
法定代表人罗华荣，公司董事长。
被告（反诉原告）孙军，男，汉族，出生于1975年9月6日，安康市汉滨区人，住址略，安康市康宝建材有限责任公司股东。
被告（反诉原告）胡正刚，男，汉族，出生于1950年10月3日，安康市汉滨区人，安康市康宝建材有限责任公司股东，住址略。
原告安康市康宝建材有限责任公司（以下简称“康宝公司”）与被告孙军、胡正刚等公司的实际控制人损害公司利益赔偿纠纷一案，本院受理后，孙军、胡正刚以确认2011年3月28日股东决议有效等为由提起反诉，本院于2010年3月1日做出（2011）安汉民初字第00996号民事判决书，被告安康市康宝建材有限责任公司不服该判决提出上诉，安康市中级人民法院做出（2012）安民终字第00390号民事裁定书，撤销了本院（2011）安汉民初字第00996号民事判决书，将该案发回重审，本院重新组成合议庭，依法进行了审理，现已审理终结。
原告（反诉被告）诉称，康宝公司是由安康市政府招商引资于2005年3月成立主要从事水泥等建材生产的企业，公司现有股东11人，其中浙江籍股东七名，所占投资比例为83.76％。2008年7月，公司股东大会依照《公司法》和《康宝建材公司章程》的有关规定依法选举罗华荣、罗方友、叶道细为公司董事会成员，选举孙军、洪宝卫为公司监事会成员，选举罗华荣为公司法定代表人，担任董事长职务。2011年3月28日，被告孙军、胡正刚未按公司章程规定的程序擅自通知部分股东召开股东大会，并未事先告知股东会议的议题，在股东到会后，孙军在未经董事长罗华荣或董事会其他成员授权的情况下擅自主持股东会议，胡正刚则拿出事先草拟的股东大会决议让股东签字。余天银和郭翼才不是公司股东却出席了股东大会，并在股东大会决议上签字，股东胡博和吴江春未出席会议，但股东大会决议上却有其签名，罗华荣作为公司董事长因未被通知参加股东会议而不知会议的议题。孙军违法召开股东会选举了非法的董事会，并于2011年4月4日在股东罗方友不在安康，洪宝卫不知情的情况下草拟了董事会决定，选举自己为公司董事长。孙军、胡正刚在三份股东大会决议和董事会决定上加盖的安康市康宝建材有限公司监事会专用印章系非法刻制的印章。孙军、胡正刚以非法手段取得公司的实际控制权后，采取胁迫手段将其他股东强行驱逐出厂，安排其亲信把持公司的重要岗位，未经其他股东同意擅自组织生产并处理公司的库存货物，私自收取款项，还将公司的办公室门撬开，致使办公桌椅及重要材料和物品丢失。公司其他股东知晓公司所面临的紧急情况后要求罗华荣采取措施控制混乱局面，罗华荣便提议召开董事会商议处置方案。2011年5月12日，公司召开股东代表大会，占公司股权83.76％的股东参加会议，参会股东人数超过一半，出席会议的股东一致通过的主要议题是：3月28日股东大会的决议无效；公司的日常经营管理由董事会决议通过。2011年5月14日，公司召开董事会商讨公司的经营管理问题，决定：公司股东不再参与生产经营管理，由公司聘请总经理管理公司的生产经营和日常事务。2011年5月15日，占公司股权83.76％的股东召开会议，一致同意董事会做出的决定。2011年5月18日，公司股东带领董事会聘请的管理人员进厂时遭到二被告的抵制，董事长代表公司张贴的董事会决议和公司管理制度被撕毁，被告把持办公室和会议室使管理人员无法履行职务，公司陷入管理混乱状态，公司的合法权益遭到少数人的肆意践踏。孙军所持有的公司股权为11.88％，胡正刚所持有的公司股权为1.25％，却将其他股东排挤在公司之外，两被告违反法定程序召开股东会议形成的决议违背了股东的真实意愿，擅自处置公司资产和妨碍公司正常管理的行为严重侵犯了公司和其他股东的合法权益。为维护公司的合法权益不受侵害，确保股东的利益得到法律保护，请求法院：1.依法判令被告立即停止处分公司货物和财产的行为并赔偿经济损失10万元；2.依法判令被告不得妨碍公司正常的生产经营管理和日常事务；3.依法判令被告将其实际控制的公司交由董事罗华荣、罗方友、叶道细行使管理权，由罗华荣行使董事长管理职权；4.依法撤销2011年3月28日由被告孙军、胡正刚召集的股东大会所作出的三个股东大会决议；5.依法撤销2011年4月4日由被告孙军主持的董事会所作的董事会决议。
二被告答辩及反诉称，2005年3月15日，由余天银、胡正刚、纪昌良、吴江春、罗华荣发起成立康宝公司。2006年3月，安康籍股东孙军、胡博、刘新平加入公司。2006年12月，浙江籍股东罗明通、叶道细、徐福林、戴上用、洪宝卫加入公司，公司股东增至13人。各股东实际认股出资为：罗明通300万元、孙军160万元、叶道细150万元、戴上用150万元、徐福林150万元、吴江春140万元、罗华荣110万元、余天银35万元、胡博20万元、刘新平20万元、胡正刚15万元、纪昌良15万元、洪保卫90万元，合计1355万元，在工商局注册时将公司资本按比例缩小为800万元。2008年7月21日，余天银将其名下股权全部转让给罗华荣，徐福林、刘新平将名下股权全部转让给罗方友，罗明通将名下股权100万元转让给罗方友，股东人数减至11人。2011年3月28日，罗华荣将名下股权33万元转让给余天银，罗方友将名下50万元转让给郭翼才，洪保卫将名下45万元转让给卢济米，股东增至14人。2006年12月6日，罗明通被选为公司董事长、法定代表人，罗华荣被指派为公司经理。2007年下半年，公司建设项目基本完成，罗华荣不仅不履行总经理的工作职责协助罗明通搞好公司的日常管理工作，而在2008年7月21日的股东大会上以能通过市财信担保贷款为要挟条件，成为公司的董事长。罗华荣自2008年11月公司投产以来，利用职务之便，大量挪用公司资金，截留货款，侵占公司资产，在不到三年的时间，将市财信担保贷款1160万元挥霍一空，致使公司在2011年元月15日因无流动资金而停产。因罗华荣把持公司近三年，既不允许股东查看公司财务帐，也不召开股东大会向股东公布账务和公司经营状况，侵犯了股东的合法权益。2011年元月24日，在股东的强烈要求下，罗华荣召集了临时股东会议，讨论了公司的经营方向，同时推举胡正刚为总经理，叶道细为副总经理，但股东仍然要求公布账务。胡正刚担任总经理后，于2011年2月20日晚11时开机生产，公司步入正常，罗华荣却百般刁难使企业再次停产。2011年3月5日，股东罗明通、叶道细、胡正刚、纪昌良、孙军联名提议在3月10日召开临时股东大会，并要求罗华荣通知股东参加会议。2011年3月10日，因罗华荣的原因导致股东会议无法召开，但股东要求在五天内公布账务，否则移交人民检察院清算，罗华荣便决定于3月28日召开股东大会，并由罗华荣负责通知浙江籍的所有股东，胡正刚通知安康籍的所有股东。3月25日，公司监事会根据股东会的决定封存了公司财务室以保全财务账册，同时选举胡正刚为临时生产领导小组组长，罗明通、纪昌良为临时生产领导小组成员，立即恢复生产经营。2011年3月28日召开的股东大会，首先进行股权增加和转让，全体股东一致同意罗华荣将其名下股权33万元转让给余天银，罗方友将名下股权50万元转让给郭翼才，洪保卫将名下股权45万元转让给卢济米，双方签署了股权转让协议书。鉴于原董事会经营不善并侵害了股东的知情权，监事会提出对原董事会予以罢免的建议，出席会议的14位股东除罗华荣和卢济米弃权外，其余12位股东签字同意。会议选举孙军、罗方友、洪宝卫为新的董事会成员，选举罗明通、纪昌良为监事会成员，14位股东全部签字同意。股东吴江春虽未到会，但全权委托罗明通行使股东权利，股东胡博亲自参加会议并在决议上签名，整个股东大会的召集程序、表决方式和决议内容均符合《公司法》的规定，会议的各项决议都是股东的真实意愿，合法有效，罗华荣已不再是公司董事长、法定代表人。2011年4月4日，罗方友在浙江打印了安康市康宝建材有限责任公司董事会决定，推选孙军为董事长、法定代表人，其亲笔签名后邮寄到安康，洪保卫因对公司失去希望而弃权。4月20日，公司聘请汉滨区公证处对财务室进行证据保全并委托诚信会计事务所对公司帐务进行审计，由于罗华荣纠集人员阻止，致使查账工作无法进行。罗华荣于2011年5月12日、5月15日欺骗召集的股东代表大会没有通知其他股东参加，也没有选举股东代表开会，罗华荣已不是公司董事长、法定代表人，其没有资格召集、主持股东会议，因此是无效的，决议签字是非法的。3月28日股东会免去原董事选举新董事及新监事的决议合法有效，3月29日新董事会、监事会决定集体领导恢复生产、经营管理并委托胡正刚临时代表监事会管理，4月4日董事会推举新的董事长的决议合法有效，胡正刚、孙军为了公司的利益参与管理合法，且在4-5月份公司已盈利40余万元。现反诉请求：1.依法确认康宝公司2011年3月28日召开的股东大会决议合法有效；2.由人民法院采取保全措施，聘请有资质的会计事务所对公司财务进行审计，并公布审计结果；3.依法撤销原告于2011年5月12日至5月15日召开股东会及董事会所作的所有决议。
经审理查明，2005年3月15日，罗华荣与胡正刚等五人发起成立康宝公司。2008年7月21日，康宝公司召开股东大会选举罗华荣、叶道细、罗方友为公司董事，选举孙军、洪宝卫为公司监事。2008年7月22日康宝公司董事会召开会议，选举罗华荣为公司董事长、即法定代表人。2011年1月24日，康宝公司就公司的账务问题、现存状况、经营方向等问题召开了股东大会，要求2011年农历正月十五以前向股东公布账务。2011年3月5日，股东罗明通、叶道细、胡正刚、孙军、纪昌良联名提议于2011年3月10日召开股东大会，研究2011年公司生产经营方案和财务管理制度等事项。2011年3月10日股东大会决议，从2011年3月10日起，限定五天时间算清账务并向股东公布，否则移交检察机关依法清算。2011年3月25日，公司监事召集临时股东大会，决定对公司财务账册、单据及财务室进行封存，并定于3月28日召开股东大会，另选举总经理管理公司生产经营。2011年3月28日，康宝公司召开股东大会，首先进行了股权转让和增加股权的决议，之后因康宝公司股东认为罗华荣担任公司董事长期间，经营管理不善，造成公司连年亏损，且不向股东公布公司账务，公司股东孙军以公司监事的名义在股东大会上提出罢免公司原董事会的建议，当即形成了对公司原董事会予以罢免的决议，选举孙军、罗方友、洪宝卫为新一届董事会董事，选举罗明通、纪昌良为公司监事的三份决议。除股东卢济米未在罢免原董事会、选举新董事会及选举监事的三份股东大会决议上签名，罗华荣未在罢免原董事会的股东大会决议上签名外，其余股东均在三份决议上签名。康宝公司2011年3月28日选举的新一届董事会后，孙军于2011年4月4日，在罗方友本人不在安康，洪宝卫未参加董事会且未表决的情况下形成董事会决议，推选孙军为公司董事长、法定代表人，洪宝卫未在董事会决议上签名。2011年5月12日，康宝公司原董事会（罗华荣、叶道细、罗方友）提议，并由罗华荣主持召开股东大会，形成会议纪要，通过的议题主要是：2011年3月28日的股东大会在程序上存在严重问题，大会不是由公司董事长罗华荣主持，大会议题也未经董事会在法律规定期间通知股东，3月28日作出的股东大会决议无效；公司的董事会成员仍然是罗华荣、罗方友、叶道细；公司的法定代表人仍然是罗华荣等内容。2011年5月13日，罗华荣主持召开康宝公司股东代表大会，形成会议纪要，通过的主要议题是：股东查阅公司账务必须严格按照《公司章程》的规定办理等事项。2011年5月14日，罗华荣提议并主持召开董事会，罗方友、叶道细参加会议，形成董事会纪要，董事会决定聘请郭放仁为公司总经理。
2011年5月24日，原告安康市康宝建材有限责任公司（该公司原法定代表人罗华荣）提起对被告孙军、胡正刚等公司的实际控制人损害公司利益赔偿纠纷的诉讼；2011年6月17日孙军、胡正刚反诉康宝公司确认股东会决议有效（反诉要求确认4月4日董事会决议有效，撤销2011年5月12日、2011年5月15日决议）。2012年3月1日，我院作出2011安汉民初字第00996号民事判决书。安康市康宝建材有限公司不服提出上诉，安康市中级人民法院以（2012）安民终字第00390号民事裁定书将该案发回重审。
2011年5月26日原告康宝公司（法定代表人孙军）提起对被告罗华荣证照返还纠纷；2011年9月30日，罗华荣反诉康宝公司公司决议撤销纠纷。2011年9月13日，康宝公司（法定代表人孙军）对被告罗华荣证照返还纠纷提出撤诉申请，我院于2011年9月26日作出（2011）安汉民初字第01007号民事裁定书准予其撤诉；2012年3月13日我院做出（2011）安汉民初字第01007号民事判决书，确认2011年3月28日股东大会决议及2011年4月4日的董事会决议有效，驳回反诉原告罗华荣的诉讼请求。2013年1月18日安康市中级人民法院以（2012）安汉民终字第00389号民事判决书维持原判，并确认4月4日即孙军为董事长的股东会决议有效。
2012年8月7日，安康市康宝有限责任公司经工商部门核准将法定代表人由罗华荣变更为孙军。
本院认为，法人应当由其法定代表人进行诉讼。本案中，本院于2012年3月13日做出（2011）安汉民初字第01007号民事判决书，确认2011年3月28日股东大会决议及2011年4月4日的董事会决议有效，安康市中级人民法院以2012安汉民终字第00389号民事判决书维持原判并确认康宝公司2011年4月4日孙军为董事长的董事会决议有效，且康宝公司已在工商登记部门将法定代表人由罗华荣变更为孙军，故罗华荣不能继续以康宝公司法定代表人的身份提起诉讼，故对本诉部分予以驳回。因本案诉讼主体发生变化，孙军、胡正刚提起的确认2011年3月28日股东决议有效、撤销2011年5月12日至5月15日召开股东会及董事会所作的所有决议纠纷一案不符合反诉条件故依法予以驳回。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条二款、第五十一条之规定，裁定如下：
一、驳回原告安康市康宝有限责任公司的起诉；
二、驳回反诉原告孙军、胡正刚的反诉。
案件受理费二千三百元，全额退还安康市康宝有限责任公司，反诉案件受理费一千一百五十元，全额退还反诉原告孙军、胡正刚。
如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省安康市中级人民法院。
审 判 长 李相琴
审 判 员 邹新林
助理审判员 杨 娟
二〇一三年五月二十四日
书 记 员 康 芳