辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽01民终3780号
上诉人（原审原告）：于德水，男，1964年3月5日出生，汉族，住吉林省。
委托代理人：滕家仁，沈阳市苏家屯区湖西法律服务所法律工作者。
上诉人（原审被告）：辽宁前进富通混凝土有限公司。住所地：沈阳市东陵区前进街道大志村。
法定代表人：张俊华，该公司经理。
委托代理人：李非，男，1968年9月25日出生，汉族，住沈阳市。
委托代理人：张俊新，女，1968年4月23日出生，汉族，住沈阳市。
上诉人于德水因与上诉人辽宁前进富通混凝土有限公司（以下简称前进富通公司）劳动争议纠纷一案，不服沈阳市大东区人民法院（2015）大东民五初字第00637号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成由审判员李春野担任审判长，与审判员董莉、审判员李晓颖（主审）参加评议的合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。
前进富通公司在原审法院诉称：被告于德水2012年8月9日被临时雇佣到原告处从事散装水泥罐车驾驶员工作，工资为2800元，由银行代发。2012年11月12日被告于德水驾驶车辆发生交通事故，经交通管理部门认定：被告于德水负次要责任。被告于德水受伤后住院，医药费67，678.52元由原告垫付。被告于德水于2013年10月22日到省人力资源保证部门申请仲裁，要求确认与原告存在劳动关系，劳动关系确认后，2014年11月13日再次到市人社局认定工伤，省劳动仲裁部门裁决，要求原告支付被告一次性伤残补助金50，600元、一次性工伤医疗补助金48，090.13元、一次性伤残就业补助金73，600元、医疗期工资33，205元。原告向被告支付的工资为每月2800元，而省仲裁委认定为每月4600元。被告在工作中违反交通规则，造成交通事故，也应该承担责任。现原告起诉至法院，请求：1、判令原告不支付被告一次性伤残补助金50，600元；2、判令原告不支付被告一次性工伤医疗补助金48，090.13元；3、判令原告不支付被告一次性伤残就业补助金73，600元；4、判令原告不支付被告工伤医疗期工资33，205元；5、偿还原告垫付的医药费67，678.52元；6、诉讼费由被告承担。
于德水在原审法院辩称：被告的诉讼请求为要求原告给付一次性伤残补助金50，600元、一次性医疗补助金5.5万元、一次性就业补助金73，600元、工伤医疗期工资5.5万元。原告应依法支付被告所享有的工伤待遇。被告于2012年8月9日经司机刘庆秋介绍到原告做水泥罐车驾驶员工作，当时双方约定工资4600元。2012年11月2日被告在工作期间驾驶车辆发生交通事故，之后2014年11月13日经劳动部门认定为工伤，并评定为八级伤残。省仲裁委于2015年7月14日裁决原告一次给付伤残补助金50，600元、一次性医疗补助金50，193元、一次性就业补助金73，600元、工伤医疗期工资44，201元。被告受伤住院期间，原告属实支付医疗费67，678.52元。
原审法院经审理查明：被告于德水于2012年8月9日入职到原告前进富通公司，从事水泥罐车驾驶员工作，双方未签订劳动合同。
2012年11月2日4时30分在苏家屯区林盛堡镇冀东水泥厂门前西侧，被告于德水驾驶辽AE22**-辽A72**挂号重型普通半挂车与王世君驾驶的辽K16**-辽CC2**挂号重型普通半挂车发生交通事故，致被告于德水、王世君受伤、两车损坏的后果。经沈阳市公安局交通警察支队苏家屯大队认定：王世君承担主要责任、于德水承担次要责任。被告受伤后，被告于德水被送到沈阳市苏家屯中心医院于2012年11月2日至2013年4月8日住院治疗157天，诊断为：创伤性休克、右胫腓骨骨折、左髌骨开放性粉碎性骨折、左膝左足皮肤撕脱伤、左拇指趾离断伤、头面部挫裂伤等，出院后医嘱全休1个月；于2013年8月12日至2013年12月31日被告再次住院141天，诊断为：陈旧性右胫骨骨折迟延愈合，出院后医嘱休息两周。
依据沈阳市大东区人民法院（2013）大东区民二初字第4311号民事判决书和辽宁省沈阳市中级人民法院（2014）沈中民五终字第2218号民事判决书，判决：原告前进富通公司与被告于德水存在劳动关系。
经被告于德水申请，2014年11月13日沈阳市人力资源和社会保障局认定：对于于德水受到的伤害，经沈阳市苏家屯区中心医院诊断为：创伤性休克、右胫腓骨骨折、左髌骨开放性粉碎性骨折、左膝左足皮肤撕脱伤、左拇指趾离断伤、头面部挫裂伤，认定为工伤。2015年4月2日沈阳市劳动鉴定康复管理办公室对被告于德水右胫腓骨骨折（术后）、左髌骨骨折术后、右拇趾缺失，鉴定为伤残8级、无生活自理障碍。原告前进富通公司未给被告于德水缴纳工伤保险。
2015年5月6日被告于德水向原告前进富通公司提出解除劳动关系。被告于德水从2012年8月9日至2012年11月2日受伤前收入总额为8433.34元，月平均工资为2811元。
另查明：原告向辽宁省劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金、停工留薪期工资。2015年7月14日辽宁省劳动人事争议仲裁委员会出具辽劳人仲字（2015）252号仲裁裁决书，裁定：原告前进富通公司向被告于德水支付一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金、工伤医疗期工资。原告不服此裁决，向原审法院提起诉讼。
上述事实，有原、被告陈述，原告前进富通公司提供的仲裁裁决书、银行流水单复印件、工资表、事故责任认定书、收款收据，被告于德水提供的工伤认定书、伤残鉴定结论通知单、解除劳动关系通知书、仲裁裁决书、民事判决书两份、住院病历、账户交易明细、刘庆秋证人证言，经质证，原审法院予以确认，在卷佐证。
原审法院认为：沈阳市大东区人民法院（2013）大东区民二初字第4311号民事判决书和辽宁省沈阳市中级人民法院（2014）沈中民五终字第2218号民事判决书，认定原告前进富通公司与被告于德水存在劳动关系，双方的权利和义务，依法应予以保护。职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。根据《工伤保险条例》第六十二条二款的规定“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”2014年11月13日沈阳市人力资源和社会保障局认定被告于德水为工伤，因原告未能为其缴纳工伤保险，因此原告前进富通公司应当承担给付被告于德水相应工伤保险待遇的义务。故原告无权要求被告返还垫付的医疗费67，678.52元，该主张于法无据，原审法院不予支持。
关于原告提出的要求被告支付一次性伤残补助金50，600元的主张。根据《工伤保险条例》第三十七条一款，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资。因被告月平均工资2811元，故原告应当给付被告一次性伤残补助金的金额为30，921元（2811元×11个月）。
根据《工伤保险条例》第三十七条第二款职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。被告于德水在工作期间，发生工伤均构成8级伤残，被告于德水有权提出解除劳动合同，其2015年5月6日向原告前进富通公司提出解除劳动关系，符合法律规定，原审法院予以认定。根据《关于贯彻实施新〈工伤保险条例〉的有关问题的通知》中规定，一次性工伤医疗补助金按照工伤职工所在统筹地区上年度职工月平均工资作为计发基数，八级给付11个月，即按照沈阳市2014年度社会平均工资4563元／月计算，一次性工伤医疗补助金共计为50，193元（4563元／月×11个月）。
关于一次性就业补助金73，600元。根据《关于贯彻实施新〈工伤保险条例〉的有关问题的通知》，一次性伤残就业补助金按照工伤职工本人受伤前12个月的月平均工资与解除或者终止劳动关系前12个月的月平均工资相比较，就高不就低，八级伤残支付16个月。被告受伤前月平均工资2811元，由作为用人单位的原告前进富通公司应支付原告16个月一次性伤残就业补助金为44，976元（2811元／月×16个月）。
关于被告主张停工留薪工资44，201元。根据《工伤保险条例》第三十三条规定“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。”被告第一次住院157天、出院后医嘱全休30天，提供住院病案予以佐证，期间的停工留薪期工资，证据充分，原审法院予以支持。原告从2013年8月12日至2013年12月31日第二次住院治疗，虽然已经超过12个月，但入院诊断为陈旧性右胫骨骨折迟延愈合，系工伤伤情未治愈而产生的损失，提供住院病案予以佐证，故住院141天、出院后医嘱全休2周期间的停工留薪期工资，原审法院予以支持。经核实被告于德水停工留薪累计342天，原审法院予以认定。因此原告前进富通公司在被告停工留薪期保持其工资不变，向被告支付的工资共计44，201元（2811元÷21.75天×342天）。
综上所述，依据《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条之规定，判决：一、原告辽宁前进富通混凝土有限公司于本判决发生法律效力后10日内给付被告于德水一次性伤残补助金30，921元；二、原告辽宁前进富通混凝土有限公司于本判决发生法律效力后10日内给付被告于德水一次性工伤医疗补助金50，193元；三、原告辽宁前进富通混凝土有限公司于本判决发生法律效力后10日内给付被告于德水一次性伤残就业补助金44，976元；四、原告辽宁前进富通混凝土有限公司于本判决发生法律效力后10日内给付被告于德水停工留薪期工资44，201元；五、驳回原、被告其他诉讼请求。如被告未按本判决所指定的期限履行给付义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；案件受理费10元，由原告辽宁前进富通混凝土有限公司负担。
宣判后，于德水、前进富通公司均不服原审法院判决，向本院提起上诉。
于德水上诉称，上诉人于2012年8月9日到被上诉人处工作，月工资4600元，当时是由被上诉人单位司机刘庆秋介绍，一审期间刘庆秋已出庭作证，证明双方约定的工资为4600元，一审认定上诉人月工资2811元与事实不符。上诉人是大货司机，沈阳市货运市场大货司机行情根本没有低于4600元的月薪价格，更没有2811没的月薪标准。此外，辽宁省高级人民法院、公安厅公布的辽宁省道路交通运输业从业人员工资5035元／月（60420元／年），因此一审法院认定月工资标准无事实依据和法律依据。综上，请求二审法院撤销沈阳市大东区人民法院（2015）大东民五初字第00637号民事判决，改判由被上诉人给付一次性伤残补助金50，600元、一次性工伤医疗补助金55，000元、一次性伤残就业补助金73，600元、停工留薪期工资55，000元，合计人民币234，200元。由被上诉人承担二审诉讼费。
前进富通公司不同意于德水的上诉意见，并上诉称，原审判决没有依法审查案情，做出的判决是错误的。理由如下：于德水于2012年8月9日临时雇佣到我公司从事散装水泥罐车的驾驶员工作，因于德水在工作中违反交通规则，造成交通事故发生，依据沈阳市公安局交通警察支队苏家屯大队出具的道路交通事故认定书认定的，于德水也应该按照认定书承担相应的责任，所以于德水应承担30%的责任。请求二审法院撤销沈阳市大东区人民法院（2015）大东民五初字第00637号民事判决。
于德水不同意前进富通公司的上诉意见。
本院经审理查明的事实与原审法院经审理查明的事实相一致。
另查明，原审庭审时，依于德水申请，证明其工资为每月4600元的事实，证人刘庆秋出庭作证陈述“他后来出事了我是听别人说的，工资是4600元”。
上述事实有当事人、证人在原审庭审时的陈述，本院予以确认，在卷为凭。
本院认为，上诉人于德水于2012年8月9日入职上诉人前进富通公司从事驾驶员工作，双方当事人之间存在事实上的劳动关系。依据《工伤保险条例》第十条第一款规定“用人单位应当按时缴纳工伤保险费。职工个人不缴纳工伤保险费”及第六十二条第二款规定“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”。前进富通公司作为用人单位应为于德水缴纳工伤保险费，其未为于德水参加工伤保险、缴纳保险费，在此期间于德水发生交通事故，被认定为工伤，前进富通公司应按工伤保险待遇项目和标准支付费用。关于前进富通公司提出于德水在案涉工伤的交通事故中应30%责任的主张，如前所述，基于前进富通公司未为于德水参保、缴纳保险费而应承担的费用，与于德水在交通事故中承担责任问题无关。故对前进富通公司的上诉主张，因理由不成立，本院不予支持。
关于于德水提出其月工资为4600元，前进富通公司应依此标准计付各种费用的主张。根据于德水提供的银行帐户历史交易明细及双方当事人的确认其领取工资情况是：2012年8月份1606.7元；9月份2100元；10月份4000元；11月份726.67元，与上诉人主张的每月4600元不符。于德水在原审庭审时申请出庭作证的证人陈述：“他后来出事了我是听别人说的，工资是4600元”，属于传来证据，在无其他证据佐证的情况下，不能证明上诉人所主张的每月4600元的事实。故对于德水该上诉主张，因证据不足，本院不予支持。
综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确。本院依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
于德水交纳的二审案件受理费10元，由其自行负担；辽宁前进富通混凝土有限公司交纳的二审案件受理10元，由其自行负担。
本判决为终审判决。
审判长 李春野
审判员 董 莉
审判员 李晓颖
二〇一六年三月二十四日
书记员 李长贤