江西省上饶市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）赣11刑终298号
原公诉机关江西省上饶市广丰区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈国锋，外号“小锋”，男，1987年1月30日出生，汉族，江西省上饶市广丰区人，初中文化，无业，家住上饶市广丰区。2014年8月25日因犯盗窃罪被江西省上饶市广丰区人民法院判处有期徒刑七个月。因涉嫌犯盗窃罪，于2016年1月28日被刑事拘留，同年3月4日被执行逮捕。
上诉人（原审被告人）吴茂华，外号“黄毛”，男，1991年12月29日出生，汉族，江西省上饶市广丰区人，初中文化，无业，家住江西省上饶市广丰区。2007年6月因犯抢劫罪被浙江省嘉兴市秀洲区人民法院判处有期徒刑一年六个月；2009年3月因犯盗窃罪被浙江省嘉兴市秀洲区人民法院判处有期徒刑六个月；2011年7月因犯抢劫罪被江西省上饶市广丰区人民法院判处有期徒刑三年；2014年10月13日因犯盗窃罪被江西省上饶市广丰区人民法院判处有期徒刑一年六个月。因涉嫌犯盗窃罪，于2016年1月28日被刑事拘留，同年3月4日被执行逮捕。
江西省上饶市广丰区人民法院审理江西省上饶市广丰区人民检察院指控原审被告人陈国锋、吴茂华犯盗窃罪一案，于2016年9月5日作出（2016）赣1103刑初161号刑事判决。宣判后，原审被告人陈国锋、吴茂华不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了原审被告人陈国锋、吴茂华，认为事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原判决认定：
1、2016年1月26日下午14时许，被告人陈国锋伙同被告人吴茂华、周某（吴茂华外甥，2000年7月21日出生，已作行政处罚），由吴茂华驾驶摩托车搭载陈国锋、周某窜至广丰区五都镇紫坞村俞某2家入室盗窃。三人分别敲拍被害人家房门试探，后由吴茂华在下坡路口处望风，陈国锋、周某用螺丝刀撬俞某2家后门入室，两人在二楼一卧室(俞儿子卧室)发现卧室里有电脑，周某把电脑线拔掉，陈国锋在该卧室的床头柜的钱包内盗得人民币1000余元。在电脑桌的女式挎包内盗得女式黄金戒指2枚。随后陈国锋与周某进入俞某2家二楼另一卧室(俞某2卧室)，陈国锋发现该卧室内有一保险箱，周某在衣柜内找到了保险柜的钥匙，两人打开保险柜盗得人民币27000元、第三版10元人民币两张。接着周某在该卧室的大衣柜内找到两个首饰包并交给了陈国锋。两个首饰包内有儿童黄金手镯1对、黄金观音吊坠1个、儿童银手镯1对。在逃跑时陈国锋、周某将俞某2家的“联想”台式电脑盗走丢弃在俞某2家后门山上的水塘里。回到广丰城区后，陈国锋分给周某现金3300元，周所得被追缴返还被害人。吴茂华所得现金2530元，吴茂华用该款购买的黄金吊坠被收缴返还被害人。剩余2万多元现金和黄金首饰等由陈国锋占有使用，所得现金生活使用、赌博消耗部分，剩余14120元及所得黄金白银首饰被侦查机关收缴并返还被害人。经鉴定估价俞某2家被盗的电脑、黄金戒指、黄金手镯等物总价值为11611元人民币。
2、2016年1月15日下午14时许，陈国锋伙同吴茂华，由吴茂华骑摩托车搭载陈国锋窜至广丰区五都镇仙洲村园洲俞某1家入室盗窃。由吴茂华在外面路边望风，陈国锋用螺丝刀将俞某1家后门撬开进入室内，陈国锋在俞某1的一楼客厅的桌子上发现一双手套，其将手套戴上进入一楼前面的卧室(俞某1卧室)，撬开该卧室写字台的抽屉在一黑色钱包内盗得人民币l00多元(面值为10元、5元、)，接着陈国锋进入一楼后面的卧室撬开卧室的写字台和大衣柜抽屉，在该房间内未找到值钱物品。接着进入二楼前面的卧室(俞某1女儿卧室)强行将该卧室内的写字台抽屉拉开，在抽屉里找到了三个“周福生”黄金首饰盒将其盗走，里面装了黄金项链1条、黄金戒指1枚、黄金耳钉1对，并用“周福生”的首饰盒装着。没过几分钟吴茂华看到俞某1回家随即打电话通知陈国锋，打完电话就自己先逃走了。俞某1回到家中，陈国锋从俞某1家二楼后面的阳台跳到牲畜间的瓦顶再跳到俞某1家后面的菜地里逃走。从俞某1家盗得的现金已被陈国锋和吴茂华两人消费完，盗得的1条黄金项链、1枚黄金戒指、1对黄金耳钉归陈国锋独自占有藏匿。后该三样黄金首饰被侦查人员收缴并退还被害人。经鉴定估价俞某1家被盗的黄金耳钉、项链、戒指总价值为4113元。
认定上述事实的证据有：
1、归案经过说明，证明两被告人均被抓获归案的事实。
2、扣押、发还物品文件清单，证明侦查机关收缴被告人14000余元现金及金银首饰及吴茂华、周某现金3300元并返还被害人的事实。
3、物证照片16张、作案工具照片1张、交通工具照片1张，证明被告人盗窃所得黄金、白银首饰吊坠、人民币现金、作案工具及交通工具的事实。
4、指认现场照片8张，证明被告人陈国锋、吴茂华指认本案两次盗窃作案现场的事实。
5、刑事判决书，证明两被告人均曾因犯盗窃罪于2014年被判处有期徒刑刑罚的事实。
6、证人周某的证言，证明其伙同陈国锋、小舅舅吴茂华，由吴茂华骑摩托车搭载三人，到五都镇紫坞村一人家，三人先后敲门试探，后吴茂华望风，其与陈国锋两人进入室内盗窃保险柜与抽屉内1万多元现金及金银首饰的事实。
7、被害人俞某1的陈述，证明2016年1月15日15时许，其家后门被撬开，家中被盗现金400元及黄金项链一条、黄金戒指一枚、黄金耳钉一对的事实。
被害人俞某2的陈述，证明2016年1月26日下午1时至4时，其家中被盗保险柜、抽屉30000余元现金、联想台式电脑一台及七样黄金首饰的事实。
8、被告人陈国锋的供述与辩解，证明其伙同吴茂华（两次）、周某（一次）撬门入室盗窃他人现金、首饰等财物的事实。
被告人吴茂华的供述与辩解，证明其两次用摩托车载陈国锋到广丰区五都镇农户家中入室盗窃他人现金的事实。
9、搜查笔录，证明侦查机关依法搜查被告人陈国锋住所的事实。
10、辨认笔录，证明同案人周某辨认确认被告人陈国锋、吴茂华系本案共同作案行为人身份的事实。
11、现场勘验检查笔录（两次），证明本案两次盗窃犯罪作案地点、范围、作案现场相关痕迹、情形的事实。
12、财产评估鉴定结论书，证明经鉴定估价俞某1家被盗三样黄金首饰总价为4113元人民币，俞某2家被盗电脑、首饰等财物总价11611元人民币的事实。
13、视听资料，证明侦查机关取证程序合法，两被告人自愿如实供述本案经过及两被告人等到俞某2家准备入户盗窃的监控视频的事实。
14、常住人口信息查询，证明二被告人的出生时间，二被告人犯罪时均系完全刑事责任能力人的事实。
原审法院认为，被告人陈国锋、吴茂华等以非法占有为目的，两次入户盗窃他人财物，盗窃数额43324元，其行为已构成盗窃罪。两被告人基于共同的盗窃犯意、分工合作，共同实施入户盗窃行为，得手后各分得赃款，系共同故意犯罪，但两被告人此前均曾因盗窃犯罪数次被判处刑罚，在本案中几次共同盗窃，分工明确，可不必划分主从犯，而按各自在共同犯罪中的作用酌情量刑处罚。被告人陈国锋归案后能如实供述犯罪事实，可依法对其从轻处罚。其所盗大部分金银首饰及14000余元赃款被追缴，减少了被害人的大部分经济损失，可酌情对其从轻处罚。被告人吴茂华能如实供述犯罪事实，所得部分赃款购买黄金首饰已退赔给被害人，可依法对其酌情从轻处罚。被告人吴茂华当庭辩解其起先不知情2016年元月26日盗窃，与被告人陈国锋当庭指证、被告人吴茂华外甥同案人周某书面证言及被害人俞某2家门前监控视频拍摄吴茂华拍打俞某2家门窗试探等的事实不符，不予采纳。两被告人均曾因犯盗窃罪于2014年被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯本案应判处有期徒刑刑罚之罪，属累犯，应依法对两被告人从重处罚。两被告人入户盗窃，盗窃财物价值达到有关法律规定数额，可依法认定两被告人具有盗窃犯罪的其他严重情节，依法判处相应刑罚。现根据被告人陈国锋、吴茂华犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决：一、被告人陈国锋犯盗窃罪，判处有期徒刑四年四个月，并处罚金人民币二万元；二、被告人吴茂华犯盗窃罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币一万元。
陈国锋上诉提出，一审判决对其量刑过重，其愿意将未退赔给被害人的财物全部退赔给被害人，希望二审法院对其从轻处罚。
吴茂华上诉提出，一审判决对其量刑过重，其对2016年1月26日14时许，在上饶市广丰区五都镇紫坞村俞某2盗窃的事实并不知情，其没有进入被害人家中偷东西，应区分主从犯，希望二审法院对其从轻处罚。
本院经审理查明的事实与一审认定的事实一致，原审判决认定的事实与证据均经过一审庭审举证、质证，证据来源合法，内容相互印证，能够证明本案的事实，本院审核后予以确认。
本院认为，上诉人陈国锋、吴茂华等以非法占有为目的，两次入户盗窃他人财物，盗窃数额43324元，其行为已构成盗窃罪。两上诉人入户盗窃财物的数额达到“数额巨大”认定标准的百分之五十，可以认定为《中华人民共和国刑法》第二百六十四条规定的“其他严重情节”，应当在三年以上十年以下有期徒刑范围内量刑。两上诉人均曾因犯盗窃罪于2014年被判处有期徒刑的刑罚，刑满释放后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，且吴茂华还有多次盗窃前科，主观恶性较大，依法均应当从重处罚。陈国锋归案后如实供述犯罪事实，可以从轻处罚，其所盗窃的财物大部分被追缴返还被害人，可以酌情对其从轻处罚，吴茂华所得部分赃款购买的黄金首饰已经退赔给被害人，可以酌情对其从轻处罚。
关于上诉人陈国锋提出的一审判决对其量刑过重，其愿意将未退赔给被害人的财物全部退赔给被害人，希望二审法院对其从轻处罚。经查，二审期间，上诉人陈国锋的亲属表示没有能力为陈国锋退赔财物给被害人，且原审法院根据其两次入户盗窃的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，判处其有期徒刑四年四个月，并处罚金人民币二万元，在量刑上并无不当。故该上诉意见与事实和证据不符，本院不予采纳；关于上诉人吴茂华提出的其对2016年1月26日14时许，在广丰区五都镇紫坞村俞某2家盗窃的事并不知情，其没有进入被害人家中偷东西，应区分主从犯，希望二审法院对其从轻处罚的意见。经查，2016年1月26日14时许，上诉人吴茂华伙同陈国锋、周某到广丰区五都镇紫坞村俞某2家盗窃财物，由吴茂华在外望风，陈国锋、周某进入被害人家中盗窃。该事实有上诉人吴茂华的庭前供述、上诉人陈国锋的供述、周某的证言、被害人俞某2家门前的监控视频等证据予以证明。本院认为，两上诉人基于共同的盗窃犯意、分工合作、相互配合，共同实施入户盗窃行为，得手后各分得赃款，系共同故意犯罪，可不必划分主从犯，而按各自在共同犯罪中的作用量刑处罚。故上诉人故吴茂华的上诉意见与事实和证据不符，本院不予采纳。综上，本院认为，原判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 陈 荣
审判员 许兴江
审判员 肖 萍
二〇一六年十二月七日
书记员 林 敏