广东省佛山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）佛中法刑一终字第333号
原公诉机关佛山市顺德区人民检察院。
上诉人（原审被告人）雷志荣，男，1975年12月21日生于广东省清远市，汉族，初中文化，无业，户籍地清远市清城区。2001年9月24日因犯盗窃罪、非法持有枪支罪被原三水市人民法院判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币5万元，2007年12月5日被假释，2009年9月10日假释考验期满。因本案于2014年1月19日被羁押，同日被刑事拘留，同年2月24日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
辩护人王嘉、邹葵阳，广东广中律师事务所律师。
佛山市顺德区人民法院审理佛山市顺德区人民检察院指控原审被告人雷志荣犯运输毒品罪一案，于2014年8月4日作出（2014）佛顺法刑初字第1643号刑事判决。原审被告人雷志荣不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，提审原审被告人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。
原审判决认定，2014年1月19日14时许，被告人雷志荣携带毒品驾驶粤某号牌小汽车搭载李某华从清远市前往佛山市顺德区大良街道。当日17时许，民警在佛山市顺德区大良街道鉴海北路祥和菜馆对开路段查获粤某号牌车辆，当场抓获被告人雷志荣及同车人李某华，在车内起获白色晶体一包、白色粉末四包及手机两台，在李某华处搜获白色晶体两瓶。经鉴定，从粤某号牌小汽车内起获的白色晶体一包，净重24.76克，检出甲基苯丙胺成分；起获的白色粉末四包，净重共197.91克，检出氯胺酮成分。从李某华身上起获的白色晶体两瓶，净重共1.69克，检出甲基苯丙胺成分。
上述事实有经原审庭审质证的下列证据证实：
1.抓获经过。证实2014年1月19日17时许，民警根据线索在顺德区大良街道鉴海北路路边抓获被告人雷志荣，在雷志荣驾驶的粤某小汽车内搜出疑似毒品一批和手机二台，在同车人李某华身上搜出疑似毒品一批和手机一台。
2.被告人雷志荣的供述及辨认笔录：2014年1月19日14时许，他带上李某华一起由他驾驶自己的粤某银灰色皮卡小货车，并将向“阿友”购买回来的毒品带上，从清远市的清远西上高速后一直往顺德方向到大良，至当日16时许，他来到佛山市顺德区大良一河边将车停在路边准备问路时，有便衣警察过来将他和李某华抓获。民警现场从车上搜出毒品“K粉”、“冰毒”以及他所使用的手机二台。
被告人雷志荣辨认出李某华，辨认了涉案毒品、手机、汽车、抓获现场。
3.证人李某华的证言及辨认笔录：2014年1月19日13时许，她乘坐雷志荣驾驶的一辆粤某小汽车去顺德，16时许在佛山市顺德区大良街道河边一不知名路段被公安民警查获，民警当场从她身上的红色挂包内搜出两瓶小玻璃瓶装着的毒品冰毒及一台手机，在粤某小汽车内起获一批K粉。
证人李某华辨认出被告人雷志荣，辨认了涉案毒品、手机、汽车、抓获现场。
4.现场勘验笔录。证实案发现场位于佛山市顺德区大良街道鉴海北路祥和菜馆对开路段，该处停放一辆粤某号牌小汽车，汽车驾驶座座椅下方有4包用透明塑料袋包装的白色粉末和1包用透明塑料袋包装的白色晶体。
5.毒品化验检验报告及鉴定意见通知书。证实从李某华身上起获白色晶体二瓶，净重共1.69克，检出甲基苯丙胺成分；从粤某号小汽车起获白色晶体一包，净重24.76克，检出甲基苯丙胺成分，起获白色粉末四包，净重共197.91克，检出氯胺酮成分。
6.现场检测报告书及毒品现场检测结果告知书。证实被告人雷志荣的尿液样本经检测呈冰毒阳性。
7.搜查笔录、扣押、移交、发还物品清单。证实民警从李某华处起获白色晶体2瓶及手机一台，手机已发还李某华；现场起获涉案粤某号小汽车，从车内起获白色粉末4包、白色晶体1包及手机二台；起获的粤某号小�车、白色晶体2瓶、白色粉末4包、白色晶体1包及手机二台暂扣于佛山市顺德区公安局。
8.佛山市顺德区公安局大良派出所情况说明。证实未能抓获涉案的“阿潮”及“阿友”。
9.前科证明材料。证实2001年9月24日被告人雷志荣因犯盗窃罪被原广东省三水市人民法院判处有期徒刑十一年六个月，剥夺政治权利二年，并处罚金5万元，因犯非法持有枪支罪被判处有期徒刑一年，决定执行有期徒刑十二年，剥夺政治权利二年，并处罚金5万元，2007年12月5日被告人雷志荣被假释，2009年9月10日假释考验期满。
10.户籍证明。证实被告人雷志荣的身份情况。
11.视听资料。证实民警对被告人雷志荣及证人李某华讯问时的录音录像情况。
原审判决认为，被告人雷志荣无视国家法律，运输毒品甲基苯丙胺、氯胺酮，毒品数量较大，其行为已构成运输毒品罪。被告人雷志荣在有期徒刑�罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应从重处罚。被告人雷志荣归案后能如实供述携带毒品从清远市到佛山市顺德区的犯罪事实，依法可从轻处罚。缴获的毒品应予没收并销毁。原审依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第六十四条、第六十五条、第六十七条第三款之规定，作出如下判决：
一、被告人雷志荣犯运输毒品罪，判处有期徒刑十一年六个月，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币十一万元。
二、对暂扣于佛山市顺德区公安局禁毒大队的毒品甲基苯丙胺26.45克、氯胺酮197.91克予以没收，由佛山市顺德区公安局销毁。
原审被告人雷志荣上诉提出：（1）他购买毒品是用于自己吸食，并非出于牟利目的运输毒品，不构成运输毒品罪，只能�成非法持有毒品罪；（2）他的供述系非法取得，不能作为定案的根据；（3）原审量刑过重。
辩护人提出，本案应定性为非法持有毒品罪。
经审理查明，原审认定上诉人雷志荣犯运输毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，本院审核后均予以确认。
关于上诉人雷志荣所提其供述系非法取得的意见。经查，雷志荣在侦查阶段一直供称其从清远“阿友”处购得毒品后，意欲拿到佛山市顺德区贩卖给“阿潮”，后其在顺德区大良街道一路边被民警查获；民警在对雷志荣讯问时制作了同步录音录像，证实了雷志荣上述供述的真实性；同时，雷志荣的上述供述能与证人李某华的证言、通话记录、抓获经过、现场勘验笔录、搜查笔录及扣押物品清单等证据相互印证；虽雷志荣称其在侦查阶段的供述系非法取得，但其不能提供相关线索或材料，以证明其在侦查阶段确曾遭到非法�待；原审并未依据上诉人雷志荣在侦查阶段的供述认定其贩卖毒品，而只是根据其在原审庭审中的供述认定其运输毒品的事实。故本案并无启动非法证据排除程序之必要，对上诉人雷志荣所提该点意见，不予采纳。
本院认为，上诉人雷志荣无视国家法律，运输毒品甲基苯丙胺、氯胺酮，毒品数量较大，其行为已构成运输毒品罪。上诉人雷志荣曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。缴获的毒品应予没收并销毁。关于上诉人雷志荣及其辩护人所提本案应定性为非法持有毒品罪的意见。经查，上诉人雷志荣的供述及证人李某华的证言均能证实雷志荣运输毒品的事实，且雷志荣系在运输毒品过程中被民警查获，民警还当场从其车上缴获毒品，故本案证据足以证实雷志荣有运输毒品的行为，构成运输毒品罪。对上诉人雷志荣及其辩护人所提该点意见，不予采纳。关于上诉人雷志荣所提原审量刑过重的意见。经查，本案的法定刑为七年以上有期徒刑，并处罚金，因上诉人雷志荣系累犯，原判在法定刑幅度内对雷志荣适当从重处罚，判处其有期徒刑十一年六个月，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币十一万元，量刑符合罪责刑相适应原则，并无不当。对上诉人雷志荣所提该点意见，不予采纳。综上，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 钟雪基
代理审判员 禤敏婷
代理审判员 陈南春
二〇一四年九月十七日
书 记 员 谢秋燕
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者�基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。
判处管制附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的期限与管制的期限相等，同时执行。
第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。