南京市鼓楼区人民法院 民 事 判 决 书 （2013）鼓民初字第3620号 原告端祥京，男，汉族，1960年11月15日出生，住所地南京市鼓楼区东井一村****，现住南京市江宁区。 被告南京新曙机械有限公司，组织机构代码79044947-7，住所地南京市鼓楼区窑上村**。 法定代表人侯军，总经理。 委托代理人杨泽民，男，汉族，1948年9月16日生，南京新曙机械有限公司总经理，，住所地南京市秦淮区 委托代理人万素珍，女，汉族，1951年3月22日生，南京新曙机械有限公司办公室主任，，住所地南京市玄武区 原告端祥京诉被告南京新曙机械有限公司（以下简称新曙机械公司）劳动争议纠纷一案，本院于2013年6月5日受理后,依法由代理审判员周磊独任审判，公开开庭进行了审理。原告端祥京，被告新曙机械公司委托代理人杨泽民、万素珍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告端祥京诉称：原告2012年3月12日进入被告处工作，工作岗位为车间主任，职级属于被告公司的中层干部。双方签订了为期三年的固定期限劳动合同，约定劳动期限为2012年3月12日至2015年3月11日，每天工作八小时，每周休息一天，每月工资为4000元（未扣除社保金额），被告规定中层干部加班不计加班工资，病、事假不扣工资。2013年1月9日，原告被查出患有腰椎退变，医生嘱咐要卧床休息，原告遂于2013年1月23日、24日请病假两天，2013年1月25日被告无故将原告岗位调整为办公室文员，工资降为每月2200元，并要求原告办理交接手续，原告无奈在办理相关手续之后继续回家治疗，2013年3月4日病愈后回到公司上班，2013年3月8日，被告解除了与原告之间的劳动关系，且拖欠原告2013年1、2、3月的工资。因此，原告向南京市鼓楼区劳动仲裁委员会申请仲裁。仲裁委做出仲裁裁决之后，原告不服，遂向法院提起诉讼，要求判令被告支付：1、2013年1月份工资3734.78元、2月份工资3759.78元、3月份工资963.81元，共计8458.37元；2、违法解除劳动合同应支付双倍经济补偿金7480.88元（前11个月平均工资3740.44元×2）；3、无故克扣拖欠工资应加发工资报酬25%的经济补偿金2114.59元；4、按经济补偿金额的50%支付额外经济补偿金4797.74元。以上四项合计22851.58元。 被告新曙机械公司辩称：依据双方签订的劳动合同，原告每月工资为底薪+考核，底薪为1320元，考核工资按21.5天计算为2150元，合计为3470元，若每周六均能上班，每月另发加班工资530元，因而原告要求补发的工资金额与实际情况不符。原告任职车间主任以来，工作能力不强、工作态度较差、工作方式简单粗暴，以及与一线生产工人和其他员工关系紧张，很多员工都对其所作所为不满，被告多次找原告谈话，希望其可以改正缺点，但是原告依然如故，故被告在召开了行政、工会联席会议之后，决定将其调岗至办公室担任文员一职，并于2013年1月25日办理完调岗手续。2013年1月26日，原告以腰椎间盘突出为由请休病假两周，但原告未按照公司的《劳动纪律管理制度》履行相关请假手续，且经被告调查，原告系虚假开具病历证明，诊断报告的内容也显示其并未患腰椎间盘突出之症。2013年3月4日，原告来公司上班，至3月8日，原告一直未进行任何实质性的工作，只是在处理私人事务，严重违反了劳动纪律，因此被告与其解除劳动关系，是有事实和法律依据的，依法不应当支付经济补偿金。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。 经审理查明,端祥京于2012年3月12日进入新曙机械公司工作，双方签订劳动合同，约定：劳动合同期限为2012年3月12日至2015年3月11日，端祥京的岗位为车间主任，每天工作8小时，每周日休息。工资组成为底薪+考核，发放形式为新曙机械公司当月将上一个自然月的工资汇入端祥京在南京银行的工资账户，2012年3月12日到2012年12月期间的月工资收入为2315.33元、3753.88元、3753.88元、3753.88元、3724.78元、3724.78元、3734.88元、3734.88元、3734.88元、3734.88元。2013年1月25日，新曙机械公司以工作能力不强、工作方式简单粗暴为由将端祥京的工作岗位由车间主任调整至办公室文员，每月工资也降为2200元，调任交接工作于当天完成，端祥京在“移交清单”上签字。端祥京认为调任不应降低工资标准，遂与新曙机械公司发生纠纷。之后，端祥京一直处于病休状态。2013年3月8日，新曙机械公司以端祥京虚假开具病假证明、长期旷工、工作期间作私活、教唆煽动其他员工离职等行为严重违反公司规章制度为由解除与端祥京的劳动关系，并向其出具了《南京市终止、解除劳动合同备案申报表》，期间未向端祥京发放2013年1月、2月、3月的工资。2013年3月13日，端祥京向南京市鼓楼区劳动仲裁委员会申请劳动仲裁，5月21日仲裁委作出宁关劳人仲案[2013]第159号仲裁裁决书。 另查明,端祥京系新曙机械公司中层干部，新曙机械公司规定并在每月考勤表中载明“中层干部加拖班不计加班工资，病、事假不扣工资”。2013年1月9日，端祥京被查出患有腰椎退变，医生嘱其卧床休息，2013年1月23日、24日，端祥京病假休息，2013年1月26日至2013年3月1日期间，其继续病休，除2013年2月9日至2月15日为春节假期以外，端祥京均向新曙机械公司递交了南京市鼓楼医院出具的疾病诊断书、病历，并提交了“病、事（公休、调休）假条”。 又查明,新曙机械公司提交徐某、马金花、陈述兵、徐红亮、郭吕林、马绕传、张翠勋、熊明明、张霞九名公司员工出具的“情况说明”，以及新曙机械公司申请出庭作证的三名证人徐某、马某、张某的证言，证明端祥京具有“在上班时间内没有做任何与本职工作有关的事情”“教唆员工辞职”“违章指挥员工操作”等违法公司规章制度的行为；新曙机械公司提交公司员工万素珍、徐某与南京市鼓楼医院医生任某医生的对话录音，证明任某是为端祥京出具病假条的医生，病假条是端祥京要求医生虚开。 以上事实，由原告端祥京提交的双方签订的劳动合同、仲裁裁决书，解除劳动合同备案申报表、放射检查诊断报告、病历、医药票据、调岗通知、2012年7月考勤表、劳动纪律管理制度、南京银行工资账户对账单、2013年1月工资条,以及被告新曙机械公司提交的2012年3月至2012年12月的工资明细及考勤汇总、2012年11月6日、11月7日、11月13日、11月19日、11月28日、12月5日、12月19日、12月31日、2013年1月23日至24日、2月16日至2月22日的病假条、劳动纪律管理制度、员工手册、徐某、马金花、陈述兵、徐红亮、郭吕林、马绕传、张翠勋、熊明明、张霞九名公司员工出具的“情况说明”共五份、证人徐某、马某、张某的证言、办公室主任万素珍和徐某与南京市鼓楼医院为原告开具病假条的医生任某的谈话录音，以及本院庭审笔录等证据予以证实。 本院认为，用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面协议。用人单位认为劳动者不能胜任工作岗位，应当提供证据予以证明。本案中，双方在劳动合同书中明确约定端祥京的工作岗位为车间主任，新曙机械公司将端祥京调整为办公室文员，并降低工资标准，应当就端祥京不能胜任车间主任岗位的事实承担举证责任。由于新曙机械公司未提供证据证明对车间主任岗位有明确的工作职责和考评标准，且告知于端祥京，新曙机械公司所列举的、以及其申请出庭作证的证人证言所描述的端祥京的日常工作行为，仅说明端祥京与部分员工的关系不融洽，而不足以证明其不能胜任车间主任工作。此外，即使端祥京不能胜任车间主任岗位，新曙机械公司在未对其进行教育、培训的情况下，径行变更劳动合同，此单方面行为对劳动者不具有约束力。 对于端祥京要求新曙机械公司补发2013年1月-3月工资的问题。本院认为，劳动者与用人单位就工资、加班工资等劳动报酬的计算、支付达成结算协议，不违反法律、行政法规的强制性规定的，应认定有效。本案中，双方签订的劳动合同书中虽未明确加班工资的计算以及病、事假扣发工资的相关事宜，但是对于新曙机械公司提交的2012年度端祥京的考勤情况汇总，以及每月考勤表所载明的“中层干部加拖班不计加班工资，病、事假不扣工资”这一条款，以及端祥京系新曙机械公司中层干部的事实，双方均无争议，因此应当视为原、被告双方对于加班工资及病、事假工资如何结算达成了协议，且发生纠纷之前端祥京每月的工资数额未因加班而增加，也未因病、事假而减少，对此双方也均未提出异议，因而应当视为双方已按前述协议予以实际履行；对于端祥京的病假事实，有医院出具的疾病诊断书、病历、医药票据为证，本院予以认可。新曙机械公司提交的与任某医生谈话记录，无法证明被谈话人即为南京市鼓楼医院医生任某本人，且即使是医生任某本人，其也未否定病休证明是医疗机构所出具这一事实，因此对于新曙机械公司认为端祥京虚假开具病休证明的辩论意见，本院不予支持。基于上述两点，新曙机械公司于2013年1月之后扣发端祥京病假期间的工资没有事实和法律依据。经计算，端祥京20**年1月份工资为3738.92元[（3753.88元/月+3753.88元/月+3753.88元/月+3724.78元/月+3724.78元/月+3734.78元/月+3734.78元/月+3734.78元/月+3734.78元/月）÷9个月]、2013年2月份工资为3738.92元，2013年3月份工资为1375.23元（3738.92元÷21.75天×8天），由于端祥京诉讼请求中要求补发的2013年1月工资为3734.87元、2月工资为3759.78元、3月工资为963.81元，其中1月、3月工资数额的诉讼请求低于上述计算出的数额，本院予以支持；2月份工资数额的诉讼请求高出上述计算数额，故本院仅支持3738.92元。综上，新曙机械公司应当补发端祥京20**年1月-3月工资8437.6元（3734.78元+3738.92元+963.81元）。 对于端祥京认为新曙机械公司违法解除劳动合同，新曙机械公司应当以经济补偿标准的二倍支付赔偿金的问题。本院认为，用人单位违反劳动合同法解除劳动合同的，劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当以经济补偿标准的二倍支付赔偿金。用人单位对解除劳动合同行为的合法性承担举证责任。本案中，新曙机械公司提出抗辩：端祥京在职期间存在多次严重违纪行为、开具虚假病休证明旷工，严重违反用人单位的规章制度，并提交了前述的证人证言、九名员工的情况说明、与医生任某的谈话录音，以及《劳动纪律管理制度（修订稿）》等证据予以证明。对于新曙机械公司提交的证人证言、九名员工的情况说明，以及与医生任某的谈话录音，因不足以证明端祥京具有虚开病休证明及其他严重违反劳动纪律的行为，故本院不予采信；对于《劳动纪律管理制度（修订稿）》，新曙机械公司未能说明该制度制定程序的民主性和合法性，且《劳动纪律管理制度（修订稿）》第三条列举的违反劳动纪律情形的处理办法是“违反上述规定的，视情节轻重，每次处罚5-200元”。综上，新曙机械公司解除与端祥京的劳动合同，没有事实和法律依据，系违法解除，双方劳动合同已无法继续履行，新曙机械公司应当以经济补偿标准的二倍支付赔偿金。经计算，新曙机械公司应当向端祥京支付解除劳动合同经济赔偿金7477.85元[（3753.88元/月+3753.88元/月+3753.88元/月+3724.78元/月+3724.78元/月+3734.78元/月+3734.78元/月+3734.78元/月+3734.78元/月+3738.92元/月+3738.92元/月）÷11个月×1个月×2倍]。 对于加发工资报酬的25%（2114.59元）以及加发经济补偿金的50%（4797.74元）的问题。本院认为，用人单位解除劳动合同，未依法向劳动者支付经济补偿的，应先由劳动行政部门责令用人单位限期支付，逾期不支付的，责令用人单位加付赔偿金。本案中，端祥京的该项诉讼请求，未经法定的前置程序，本院不予理涉。 据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第二十九条、第三十条第一款、第三十五条、第四十七条、第四十八条、第八十五条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、被告南京新曙机械有限公司于本判决生效后十日内一次性向原告端祥京补发工资8437.6元； 二、被告南京新曙机械有限公司于本判决生效后十日内一次性向原告端祥京支付经济赔偿金7477.85元； 三、驳回原告端祥京的其他诉讼请求。 本案案件受理费10元，免收。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提供副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。 代理审判员 周 磊 二〇一三年七月二十九日 见习书记员 徐小燕