湖南省石门县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）石民三初字第292号
原告梁建秋，男，1957年7月18日出生，汉族，农民，住湖南省石门县。
委托代理人罗锦，石门县法律援助中心法律援助志愿者,特别授权代理。
被告晏文化，男，1968年10月20日出生，汉族，农民，住湖南省石门县。
被告李子元，男，1948年1月17日出生，土家族，居民，住湖南省石门县。
委托代理人肖道成，湖南楚江律师事务所律师,特别授权代理。
原告梁建秋与被告晏文化、李子元提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年11月25日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年4月7日公开开庭进行了审理。原告梁建秋及其委托代理人罗锦，被告李子元及其委托代理人肖道成到庭参加诉讼。被告晏文化经本院公告送达传票传唤，逾期未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告梁建秋诉称：2015年6月6日上午，原告梁建秋受被告晏文化的邀约，在被告李子元家里修屋做工时从三楼摔下致伤。先后在石门县中医院、石门县人民医院住院治疗，已花医疗费用十余万元。被告晏文化已经支付部分医疗费用，被告李子元至今分文未出。梁建秋所受之伤经鉴定构成七级伤残。现梁建秋后续治疗费用还需数万元，原告多次要求两被告赔偿医疗费用，后经白云乡司法所调解未果。为维护原告的合法权益，故起诉。请求依法判决两被告赔偿原告损失250773.40元（其中医疗费114993.40元（含后续治疗费）、误工费22400元（140天×160元/天）、护理费6000元（60天×100元/天）、交通费500元、住院伙食补助费3100元（31天×100元/天）、营养费6000元（60天×100元/天）、残疾赔偿金87944元（10993元×20年×40%）、精神抚慰金20000元、鉴定费700元，合计261637.40元。原告只要求赔偿250773.40元。）；本案诉讼费用由被告承担。
原告梁建秋为支持自己的诉讼主张，在举证期限内向本院提交了下列证据:
1、原告身份证复印件、二被告户籍证明各1份，拟证明原、被告身份情况；
2、湘常倚司鉴所（2015）临（病）鉴字第739号伤残程度司法鉴定意见书1份，拟证明原告提供劳务时摔伤导致七级伤残的事实；
3、石门县人民医院住院病历复印件1套16页、石门县人民医院诊断证明书1份，拟证明原告受伤住院情况；
4、石门县中医医院住院收费票据1份（43815.12元）、石门县人民医院住院收费票据1份（55855.28元）、司法鉴定费发票1份（700元）、石门县人民医院门诊收费票据1份（323元），拟证明原告因伤支出医疗费、鉴定费情况；
5、石集用（2010）第7900号集体土地使用权证复印件1份，拟证明被告李子元修屋的事实；
6、调查笔录（被调查人文选武）1份，拟证明原告受伤的经过、事实；
7、石门县中医医院住院病历复印件1套15页，拟证明原告受伤治疗情况。
对原告提交的上述证据，被告李子元的质证意见是：对证据1没有异议；对证据2的真实性、合法性无异议，但鉴定意见依据的是工伤与劳动力鉴定标准，不应当适用该标准；对证据3、4、5无异议；对证据6证据三性均有异议，需指出该调查笔录中陈述是原告本人操作吊机，且晏文化是包工头；对证据7，石门县中医医院的病历关联性有异议，事发后原告强烈要求去中医院，说明存在过度医疗。
被告李子元辩称：1、李子元与晏文化是承揽关系，定做人李子元对第三人的受害不承担赔偿责任;2、梁建秋自身存在重大过错，按其过错承担责任；3、晏文化存在过错，按其过错承担责任；4、原告诉请的各项损失标准过高，应依法核减；5、原告存在过度医疗。
被告李子元为证明自己的辩驳意见，向本院提交了下列证据：
1、被告李子元的代理人制作的对雷志国（白云乡司法所干警）、李西贵、李子柏、李树清、晏友建（白云乡美圣桥村村支书）、李树欣的调查笔录各1份（附被调查人身份证照片复印件），拟证明李子元将新建房屋工程以包工不包料的形式发包给晏文化，施工期间所用吊机由晏文化提供，吊机由梁建秋操作，被告李子元曾向晏文化、梁建秋提出吊机存在安全隐患，梁建秋当天系带病工作的事实；
2、晏文化与刘楚生签订的协议书、晏文化出具的收条复印件各1份，拟证明梁建秋出事后，因工程未完工，就工程款问题协调处理的事实。
对被告李子元提交的证据，原告梁建秋的质证意见是：对证据1，6份证人证言的部分内容属实，李子元是包工头，承包了施工，由其提供吊机。还有部分不属实，吊机不是原告操作，原告也没有带病工作，被告李子元没有就吊机安全隐患向晏文化、梁建秋提出。雷志国的证言说明吊机是由于铁丝断裂导致事故，铁丝断裂是机械故障。6个证人中只有李子柏在现场，其他的都不在现场，原告也不认识，李子柏的证言也不属实，出事时间不早，现场还有文选武、晏文化两夫妻做事，吊机早就固定好了，不是当时固定的，受伤的经过也不属实；对证据2中协议书无异议，收条与原告无关。
被告晏文化未向本院提交书面答辩状和证据。
对于原、被告各方提交的证据，经庭审质证，本院认证如下：
对原告梁建秋提交的证据1、3、4、5，被告无异议，上述证据符合证据的真实性、关联性、合法性，本院予以认定；证据2，被告对鉴定适用工伤与劳动力鉴定标准有异议，本院认为，该鉴定系有鉴定资质的鉴定部门所做的报告，原告系在提供劳务过程中受伤，原告的异议没有明确规定作为依据，故本院对被告的异议不予采纳，本院对该证据予以确认；证据6，证人所证实事故发生的经过与庭审查明的事实基本吻合，本院予以认定；证据7，被告认为系原告过度医疗，该证据系石门县中医医院在原告住院期间制作的住院病历，被告对其异议未提供证据佐证，故对被告的异议不予采信，本院确认系有效证据。
对被告李子元提交的证据1，原告认可的部分，本院予以确认；证据2，证实被告晏文化给被告李子元建房及结算报酬的情况，本院予以确认。
经原、被告举证、质证，结合庭审中当事人的陈述，本院认定如下事实：
2015年，被告李子元拟在石门县白云乡美圣桥村修建房屋，经其侄儿李树欣介绍，李子元与被告晏文化达成口头建房协议：晏文化为李子元修2层（搁2层板，实际上是假3层）房屋，包工不包料，报酬41000元。2015年3月26日（古历2月初7）开始动工，原告梁建秋受被告晏文化的邀请参与施工，由被告晏文化每天支付报酬150元，负责两餐饭。2015年6月5日，房屋已修建至第2层（并已搁第2层板），当天下午，被告晏文化将其所有的吊机安装在第2层板的边缘上，地面的吊机基脚固定后用火砖压住，准备第二天吊砂砾石。6月6日早上，原告梁建秋经晏文化电话通知到李子元家操作吊机，原告在2楼操作吊机时，一只手开吊机的开关，另一只手需掌住吊机的杆子，地面由李子柏将砂砾石装入斗车，文选武将斗车推到吊机下，然后由原告开吊机吊上2楼，工作了大约2个多小时，因吊机的基脚翻了，又无其它的安全防护措施，致吊机从2楼掉下来，并将原告也带着摔到地面受伤。被告晏文化当即将原告梁建秋送到石门县中医医院住院治疗，住院10天，于2015年6月16日出院并转石门县人民医院继续住院治疗，住院21天，于2015年7月8日出院。原告住院期间由其妻子王贵英护理。经原告申请，2015年10月24日，常德市倚天司法鉴定所出具湘常倚司鉴所（2015）临（病）鉴字第739号司法鉴定意见书，鉴定意见为：（一）被鉴定人梁建秋因劳动工伤致左肱骨、左尺骨鹰嘴、左股骨下段粉碎性骨折，左胸第6、9、10肋骨折，左侧耻骨上下支骨折，目前遗留有左肩关节活动轻度功能障碍，左肘关节活动中度功能障碍，左下肢较右侧肢体短缩2.2㎝，根据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准，综合评定为七级伤残。（二）被鉴定人以上损伤需住院治疗，医疗费用按实际诊治支出计算。建议可适时取内固定（三处），评估后续医疗费用为15000元左右。医疗终结时限180日，误工损失日140日，陪护时间为60日，营养期60日。原告梁建秋在石门县中医医院花去医疗费43815.12元，在石门县人民医院花去医疗费55855.28元，花去鉴定费700元，检查费323元。其中被告晏文化为原告支付了31000元。同时查明，原告梁建秋没有吊机作业操作证。被告晏文化无建房所需的相应资质。2015年7月7日，被告李子元与被告晏文化解除建房协议，李子元支付晏文化报酬17000元。2015年全年农村居民人均可支配收入10993元，农、林、牧、渔业年平均工资25212元。
本院认为：根据《中华人民共和国建筑法》第八十三条第三款：“抢险救灾及其他临时性房屋建筑和农民自建低层住宅的建筑活动，不适用本法。”的规定，本案被告李子元与晏文化之间通过口头协议所形成的法律关系应认定为一般承揽关系。根据国务院《村庄和集镇规划建设管理条例》第21条的规定，在村庄内2层（含2层）以上的住宅建筑施工，必须由取得相应的设计资质证书的单位进行设计，或者选用通用设计、标准设计。被告李子元违反上述规定，存在对承揽人选任的过失，且李子元作为房屋的建设方，亦对安全负有一定的责任，本案事故的发生安全方面是一个因素。因此，被告李子元应对原告梁建秋的人身损害承担相应的赔偿责任，本院确定为10%的赔偿责任。原告梁建秋受被告晏文化的雇请参与房屋的施工，原告梁建秋与被告晏文化形成劳务关系，原告是提供劳务者，被告晏文化是接受劳务者。按照《侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务，提供劳务的一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务的一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定。原告梁建秋与被告晏文化应当根据双方各自的过错承担相应的责任。由于晏文化雇请没有吊机作业操作证的原告进行作业，也未给原告提供相应的安全保护措施，以致原告在作业过程中因吊机倒塌而摔伤，其对原告所遭受的人身损害存在重大过错，应承担此事故的主要责任，本院依法确定晏文化对原告的人身损害承担60%的赔偿责任。原告作为提供劳务的一方，明知操作吊机是一项较危险的作业，自己也没有吊机作业操作证，在没有任何安全防护工具的情况下，却不采取安全自保措施，盲目参与施工，在工作中过于自信，导致事故发生，其对自身损害的发生亦存在一定过错，应承担此事故的次要责任，本院依法确定原告自负30%的责任。原告伤后构成七级伤残，精神抚慰金的计算以10000元为宜。原告请求的交通费500元虽未提供证据佐证，本院结合原告住院情况予以支持。原告请求的误工费和护理费、住院伙食补助、营养费过高部分，本院依法予以剔除。被告李子元辩称原告有过度医疗行为，其未提供证据佐证，故本院对其辩称意见不予采纳。
经核算，原告梁建秋的损失为232501.40元[其中物质损失为222501.40元：医疗费114993.40元（含后续治疗费）、误工费9670元（25212元÷365天×140天）、护理费4144元（25212元÷365天×60天）、交通费500元、住院伙食补助费1550元（31天×50元/天）、营养费3000元（60天×50元/天）、残疾赔偿金87944元（10993元×20年×40%）、鉴定费700元。精神抚慰金10000元]。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、原告梁建秋因伤所受物质损失222501.40元，由被告晏文化赔偿133500元，由被告李子元赔偿22250元；
二、原告梁建秋因伤所受精神损失10000元，由被告晏文化赔偿7000元，由被告李子元赔偿3000元；
综合上述一、二项，被告晏文化应赔偿原告梁建秋140500元（支付时应减除已支付的31000元，还应给付109500元）；被告李子元应赔偿原告梁建秋25250元。均限于本判决生效后10日内给付；
三、驳回原告梁建秋的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
本案案件受理费5062元，原告梁建秋负担1518元，被告晏文化负担3037元，被告李子元负担507元。由被告承担的部分已由原告自愿垫付，执行中由各被告直接支付给原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提供副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。
审 判 长 闫志辉
人民陪审员 贺中炎
人民陪审员 王尚科
二〇一六年五月六日
代理书记员 汪超男
附法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。