浙江省遂昌县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）丽遂民初字第296号
原告吴果余，农民。
委托代理人（特别授权）周振芬，浙江君豪律师事务所律师。
被告遂昌县妙高街道金岸村民委员会，住所地浙江省遂昌县县妙高街道金岸村。
法定代表人徐瑞华，系该村民委员会主任。
委托代理人（特别授权）应萍，浙江开弘律师事务所律师。
被告刘发善，农民。
委托代理人（特别授权）叶仁祥，浙江开弘律师事务所律师。
被告戴武，农民。
原告吴果余诉被告遂昌县妙高街道金岸村民委员会（以下简称村委会）、刘发善、戴武地面施工、地下设施损害责任纠纷一案，本院于2015年5月11日立案受理，本院于2015年5月22以被告村委会的法定代表人徐瑞华系本院人民陪审员为由报请丽水市中级人民法院指定管辖，2015年6月4日，丽水市中级人民法院认为“报请理由不符合法律规定，对本案不予指定管辖”。本案先依法由审判员吴丁文适用简易程序，后依法组成合议庭在本院公开开庭进行了审理。结合本案的实际情况，本院将本案的案由变更为侵权责任纠纷。原告吴果余及其委托代理人周振芬、被告村委会的委托代理人应萍、被告刘发善及其委托代理人叶仁祥到庭参加诉讼，被告戴武经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告吴果余诉称：2014年10月3日早上，原告与同村人从遂昌县石练镇出发去松阳卖茶叶，约早上5点左右，原告等人步行前往平昌村元立大道361号早餐店吃早餐，因当时元立大道361号早餐店的门前已用作出售早点的摊位，只留下元立大道361号店与362号店相邻处的一个出入口（靠361号店一边）供顾客出入，该出入口的下方正是下水道，原告在跟随同村人进店吃早餐时不慎踩空跌入没有盖板的下水道，导致受伤。此时，与原告同行的同村人向110报了警。原告受伤后当天即入住遂昌县人民医院治疗，经诊断为脾破裂、腹腔内出血、失血性休克，于同年10月18日好转出院。经丽水天平司法鉴定所鉴定，原告外伤致脾破裂，经行脾切除术治疗，构成人体损伤八级伤残，评定误工期限为90日，住院期间需要他人陪护（15日），营养期限为60日。原告此次受伤造成了医药费24482.57元、住院伙食补助费30元／天＊15天=450元、护理费130元／天＊15天=1950元、误工费96.72元／天＊90天=8704.8元、营养费30元／天＊60天=1800元、残疾赔偿金16106元／年＊20年＊30%=96636元、交通费180元、鉴定费2050元、精神损害赔偿金15000元等损失，合计151253.37元。据查，原告掉入下水道的路段，由于金岸村排水系统缺陷，被告村委会组织他人正在进行排水系统修缮施工，被告刘发善系施工负责人。平昌村元立大道361号早餐店为个体工商户，经营者为被告戴武，字号“遂昌张丽燕早餐店”，该店于2015年3月9日注销了个体工商户的工商登记。综上，原告认为，被告村委会和刘发善组织他人在公共道路上进行下水道施工，对于没有盖板的下水道没有设置明显标志和采取安全措施，致使路过的原告受伤。根据《侵权责任法》第九十一条的规定，被告作为施工人应当承担侵权责任。被告戴武作为早餐店经营者，明知店门前有危险设施，对进入其店消费的顾客未尽到安全保障义务，致使顾客受伤，依法也应承担相应的赔偿责任。故原告依法起诉，请求法院根据本案事实及相关法律规定，判令：一、三被告互负连带责任赔偿原告的损失总计151253.37元；二、由被告承担本案的诉讼费。在审理过程中，原告增加诉请，主张残疾赔偿金116238元、误工费9540元、护理费3900元。
被告村委会辩称：原告诉称其失足跌入，也应承担一定的责任；村委会既不是施工人，也不是负责人，原告要求村委会承担赔偿责任，没有法律依据。
被告刘发善辩称：一、原告诉称的理由与事实不符，请求法院查明本案的事实。原告诉称，被告在组织他人在公共道路上进行下水道施工，对没有盖板的下水道没有设置明显标志和采取安全措施，致使过路的原告受伤。该诉称与事实不符，答辩人在组织施工期间和停工期间均采取了安全防范。为此，要求答辩人承担赔偿责任，与事实不符。其理由如下：答辩人在白天施工过程中将施工场地的两端以及晚间停工期间均设置明显标志和采取安全措施。该事实有妙高街道金岸村两委会、园区派出所召集原告等人调解经过证实，答辩人在施工过程中将排放污水的缺口用木胶板进行覆盖。答辩人在施工过程中和晚上停工后，均在施工现场的起点和终点以及施工的路口设置明显的警示标志，提醒行人和车辆注意安全。关于设置警示标志，答辩人在施工的公路两端用彩色小三角旗围成明显标志。在晚间停工后，施工人员又将商店门口用彩带围起来，以警示路人。关于采取安全措施，因经营早餐、餐饮等有污水排放，在经营户的要求下，在铺设水沟盖板时，留出一块盖板待经营户接入污水后再掩盖。但答辩人将缺口上方用木胶板掩盖，供行人安全通行。可见，答辩人做好了安全警示的安全防范措施。原告摔入水沟是在早上5时左右，因凌晨光线较暗淡，且跟随其他同行人一起到被告戴武经营的早餐店，原告疏忽大意，未尽到必要的谨慎注意义务，对自身的损害存在明显的过错，应承担主要责任。原告以工业园区派出所的出警经过记载，认为未设置明显的标志和安全措施，该出警经过没有相应的询问笔录所证实，园区派出所是事发三小时后达到现场。出警经过记载的时间是2015年3月25日。答辩人对出警经过记载未设置警示的事实有异议。二、诉请答辩人承担赔偿责任，没有法律依据，请求法院驳回原告对答辩人的诉讼请求。《侵权责任法》第九十一条规定，在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任。该条的内容看，没有设置明显标志和采取安全措施，是承担责任的前提条件。如前所述，答辩人在施工过程中已设置明显标志和采取安全防范措施，客观上已尽其所能的注意义务，即可免除责任。此外，原告医药费24482.57元，农村医保已报销了14000余元，按照损失填补的原则，原告应从损失中予以剔除。损失中精神损害赔偿金过高。原告在事发后4个小时到医院就诊，不能排除原告受到其他伤害的事实，从原告提供住院病历中，有记载因车外伤致胸部疼痛。综上，原告诉请答辩人承担赔偿责任没有事实和法律依据，请求法院查明本案的事实，判决驳回原告对答辩人的诉讼请求。
被告戴武书面辩称：一、答辩人与被答辩人之间不存在因果关系。1、被答辩人受伤的地方是在道路地面，与答辩人的店面口还有一段的距离，没有盖板的下水道是道路施工问题，与答辩人不存在任何因果关系。2、在被答辩人出事故之前，也从未有人在此地受伤，再者被答辩人在受伤的时候还是受伤之前都没有进店消费，根本不是答辩人的消费者。所以根本不存在“明知店门前有危险设施、对进入其店消费的顾客未尽到安全保障义务……”一说。二、被答辩人自身存在过失。被答辩人在早晨五点左右与朋友一起经过出事故的地方，被答辩人的朋友走在前头没事，而跟在后头走的被答辩人却摔倒受伤了，这说明被答辩人自己也存在着一定的过失。综上所述，答辩人认为，被答辩人的起诉缺乏事实和法律依据，请求法院依法驳回其对答辩人追责部分的诉讼请求。
案经审理查明：2014年10月3日5时许，原告吴果余等人前往位于遂昌县妙高街道平昌村元立大道361号的“遂昌张丽燕早餐店”吃早餐时，原告不慎踩空跌入位于该早餐店门口的污水口。原告受伤后，前往遂昌县人民医院治疗（住院时间2014年10月3日-2014年10月18日），花费医疗费24482.57元。原告自行委托丽水天平司法鉴定所对其伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限进行评定，支付鉴定费2000元。在审理过程中，经原告申请，本院委托浙江汉博司法鉴定中心对原告的伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限进行重新评定，浙江汉博司法鉴定中心评定：一、被鉴定人吴果余于2014年10月3日受伤致脾破裂，经脾切除术治疗，评定为人体损伤残疾程度八级残疾；二、被鉴定人吴果余损伤后的误工期限建议为90日，护理期限建议为30日，营养期限建议为60日。原告支付鉴定费1536元。
另查明，原告受伤路段，由于金岸村排水系统缺陷，正在组织对排水系统进行修缮。该工程由被告村委会发包给被告刘发善施工。施工期间，施工方在施工地段有放置安全警示牌及用三角彩带进行围护，原告受伤处的污水口也曾用木胶板覆盖，但原告受伤时，该污水口并未有木胶板覆盖。“遂昌张丽燕早餐店”的经营者为被告戴武，该店于2015年3月9日注销了个体工商户登记，原告受伤时，该早餐店的摊位已摆放至店门外。被告刘发善提供的《关于吴果余摔伤赔偿调解经过》中记载：在2014年11月25日，经金岸村两委召集施工方刘发善、店主戴武、当事人吴果余以及园区派出所一起参加的调解会中，戴武陈述“污水口晚上是用板盖着的，但那天早上起来我门口污水口上的板却没有了，我也想找块板盖下，一时又没时间。”
以上事实有原告提供的身份证、户籍信息、个体工商户登记情况表、门诊病历、出院证明、住院病历、出院记录、出警经过、人民调解协议书、照片、医疗费发票、费用明细表、鉴定费发票，被告村委会提供的《妙高金岸村内涝处理工程施工合同》（复印件），被告刘发善提供的《调解经过》、照片，被告村委会提供遂水利发（2014）121号文件，证人刘某、徐某证言及原告吴果余、被告刘发善、村委会庭审陈述笔录在卷佐证，证据经庭审质证和本院审查，可以采信。
本院认为：被告刘发善在组织人员进行施工期间，虽然采取了一定的防护措施，但根据现有证据可以证实在原告受伤时，现场并没有发现用以覆盖污水口的木胶板，属施工人采取安全措施不足，故被告刘发善应当对原告的合理损失承担主要的责任。本次事故发生在戴武早餐店经营时段内，被告戴武作为早餐店的经营者，应当意识到其店面口污水排放口有安全隐患，没有尽到安全保障义务，应当承担相应的赔偿责任。根据现有证据，不能证明被告村委会有过错，原告要求村委会承担赔偿责任，本院不予支持。原告作为完全民事行为能力人，事故发生现场已有一定的防护措施，应当预见有工程进行施工，且本次事故发生在当日早上5时许，光线较暗，更应当有安全警觉意识，故其自身对损害结果的发生也存在过错，可以减轻侵权人的责任。被告刘发善认为原告受伤后四小时才就医，不排除受到其他伤害的可能，并未提供充足证据予以证明，该抗辩主张，本院不予采纳。关于原告主张的损失：被告刘发善主张医疗费应当扣除医保报销部分，因保险合同与侵权并不属同一法律关系，该抗辩意见，本院不予采纳；原告主张交通费180元，并未提供有效证据予以证明，本院不予支持；结合本案实际情况，本院酌定原告的精神损害赔偿金为12000元；护理费，结合原告的实际情况，本院确定为3540元；原告主张的其他损失，经本院审查，符合法律规定，予以确认。为此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条、第十六条、第二十六条、第三十七条、第九十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：
一、原告吴果余因本次事故发生的损失：医疗费24482.57元、住院伙食补助费450元、护理费3540元、误工费9540元、营养费1800元、残疾赔偿金116238元、精神损害抚慰金12000元，合计168050.57元；由被告刘发善赔偿79783元（其中精神损害抚慰金8000元），由被告戴武赔偿39891元（其中精神损害抚慰金4000元），款均限于本判决生效之日起十日内付清。
二、驳回原告吴果余的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案收取案件受理费3772元，由原告吴果余负担1672元，由被告刘发善负担1400元，由被告戴武负担700元；丽水天平司法鉴定所鉴定费2000元，由原告吴果余负担；浙江汉博司法鉴定中心鉴定费1536元，由被告刘发善负担1000元，由被告戴武负担536元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省丽水市中级人民法院。
审 判 长 徐春伟
审 判 员 吴丁文
人民陪审员 吴春兰
二〇一五年十二月二十二日
书 记 员 谢雪丹