安徽省宿松县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）松民一初字第00773号
原告：刘爱明，男，1974年7月27日生，汉族，农民，住。
委托代理人：何华军，安徽皖松律师事务所律师。
被告：杨金球，男，1962年8月16日生，汉族，农民，住。
委托代理人：吴怀国，安徽宿松县许岭镇法律服务所法律工作者。
被告：刘学林，男，1966年6月10日生，汉族，农民，住。
委托代理人：田中宇，安徽松圣律师事务所律师。
原告刘爱明诉被告杨金球、被告刘学林提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年5月5日立案受理后，依法由代理审判员操基标适用简易程序审理，于2015年10月28日公开开庭进行了审理。原告刘爱明于起诉时一并申请伤残等级、后期治疗费用及护理期、营养期鉴定，宿松县人民法院委托安徽信立司法鉴定所进行鉴定，安徽信立司法鉴定所于2015年9月17日出具了信立司鉴（2015）临鉴字第224号鉴定意见书。原告刘爱明的委托代理人何东华、被告杨金球的委托代理人吴怀国和被告刘学林的委托代理人田中宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
刘爱明诉称：刘爱明常年在外从事个体经营。2015年农历1月12日杨金球雇请刘爱明为其承包的刘学林家庭房屋建设从事石工粉刷工作，工资由杨金球发放，每天120元。同月17日，刘爱明在做工的过程中，从木梯上摔下来受伤。事故发生后刘学林开车将刘爱明送至许岭医院治疗；因需手术，刘学林又将刘爱明转至宿松县人民医院接受进一步治疗。2015年4月3日出院，诊断为：右胫骨平台粉碎性骨折。在住院过程中杨金球、刘学林垫付了部分医药费用。事后，刘爱明与杨金球、刘学林就损害赔偿未达成一致，为维护公民的合法权益起诉来院，请求判令杨金球、刘学林赔偿损失20000元并承担本案的诉讼费。庭审中刘爱明明确共同赔偿损失为114293元（其中：医疗费16527.7＋130＋301＋60＋130＝17148元、后续治疗费10000元、住院伙食补助费27天×30元／天＝810元、营养费75天×30元／天＝2250元、误工费192天×130.5元／天＝25056元、护理费105天×104.36元／天＝10957元、交通费1265元、残疾赔偿金24839元／年×20年×10%＝49678元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1520元、被抚养人生活费9975元，刘爱明损失总共133659元，杨金球、刘爱林按90%责任并扣除已垫付6000元应承担114293元）。
杨金球的委托代理人在庭审中辩称：刘学林的三间老屋要翻修，刘学林要求把工程承包给杨金球来做，杨金球因工程量比较小，就和刘学林约定：人我给你找，事我给你做，但我不承包，我做点工，120元一天，需要多少个工就算多少个工。刘爱明不是常年跟杨金球干活，只是因过年回来闲着没事，因刘爱明与刘学林是一个村里的，才叫去帮忙。杨金球不是承包人，只是负责联系一下，不应承担责任。刘爱明在跳板已经搭好时，自已动了跳板后上去干活导致受伤，且杨金球已垫付了5000元医药费。
刘学林的委托代理人在庭审中辩称：对刘爱明陈述的刘爱明由杨金球雇请、杨金球承包刘学林的房屋建设、刘爱明工资由杨金球发放、刘爱明在从事粉刷工作中受伤均无异议。刘爱明陈述受伤时从梯上摔下来而受伤不是事实。刘爱明从事粉刷过程中，因已架好的脚手架距离需要继续粉刷的墙壁过远，本应重新架设脚手架与原架设的脚手架相连接，但刘爱明为了方便，持用于上下脚手架的木梯一端，想使用木梯的另一端打穿墙壁后，再与原架手架相连。在试图打穿墙壁的过程中，连人带木梯摔倒在楼面上。刘爱明存在严重过错，是事故发生的主要原因。对于刘爱明诉称的治疗以及伤情无异议，刘学林已垫付医药费1000元。本案中刘学林将工程承包给杨金球，而杨金球没有承包的资质，属于选任不当，因此对刘爱明的合法损失，刘学林应当承担不超过10%的赔偿责任。
刘爱明为证明其诉讼主张向本院提交以下证据，证据内容、证明目的如下：
1、身份证复印件、户籍信息、常住人口登记卡、宿松县许岭镇白云村村民委员会出具的书面证明、宿松县许岭镇白云小学出具的书面证明、房产证。证明刘爱明、杨金球、刘学林的身份，刘爱明生育子女及父母的身份信息，刘爱明在宿松县孚玉镇居住生活。
2、刘木水、胡俊红、郭兰枝的调查笔录及证人的身份证复印件。证明杨金球雇请刘爱明为其从事工作、刘爱明在工作中受伤。
3、医疗费发票、诊断证明、出院记录、费用清单。证明刘爱明住院治疗经过、医药费用、损害后果。
4、交通费发票、鉴定费发票、鉴定意见书。证明刘爱明花费部分交通费1265元、鉴定费1520元及刘爱明被鉴定为十级伤残、后续治疗费10000元、护理期105天、营养期75天。
杨金球的委托代理人对刘爱明所举证据发表如下质证意见：
对证据1中的身份证复印件、户籍信息、常住人口登记卡、宿松县许岭镇白云村村民委员会出具的书面证明、宿松县许岭镇白云小学出具的书面证明均无异议。对证据1中的房产证的真实性、合法性无异议，但房产证的证明目的有异议，且证据中的白云小学的证明恰恰证明刘爱明没有实际居住在县城的房子里。
对证据2中刘木水系刘爱明的父亲、郭兰枝系刘爱明的老婆均与刘爱明有特殊的关系，其证言不能采信；虽胡俊红的户口在许岭社区但人却在县城居住，胡俊红不可能清楚杨金球给刘爱明发工资的情况，故其证言不真实。综上，证据2均不能作为定案的依据。
对证据3无异议。
对证据4，交通费发票不能作为损失，鉴定费及鉴定意见均无异议。
刘学林的委托代理人对刘爱明所举证据发表如下质证意见：
对证据1基本同意杨金球的委托代理人的意见，但村委会的证明没有负责人签名，且其证明的内容也不能证明刘爱明的父母没有劳动能力、也不能证明刘爱明的父母生活是靠子女抚养。房产证不能证明居住、生活、工作，不能达到证明镇城居民身份的目的。
对证据2三性均无异议，但刘爱明妻子郭兰枝的笔录第一页被调查人的信息恰恰表示郭兰枝一直居住在许岭镇白云村吴坞23号的事实。
对证据3三性均无异议，但门诊收据4张均无相应病历佐证，且其中2015年5月4日号码为NO.0016048233、金额130元的门诊收据是刘爱明出院以后的收据。住院票据中记载有护理费242元应当在刘爱明的诉求中核减。
对证据4的真实性无异议。交通费只能计算4月3日刘爱明从宿松县县城到许岭的出院时单程车费，因为入院是刘学林送的。对鉴定费发票、鉴定意见书均无异议。
杨金球为支持其抗辩向本院提交以下证据，证据内容、证明目的如下：
1、证人刘锡华调查笔录。证明工人是由杨金球联系，按点工结算工资，事故发生因刘爱明乱移动跳板致伤，故刘爱明自已有过错，杨金球非承包人、无过错。
2、证人刘祖喜、徐宝林出庭作证的证言。证明刘祖喜、徐宝玉林等在刘学林家做事是做点工的。
刘爱明的委托代理人对杨金球所举证据发表如下质证意见：
对证据1，没有刘锡华的身份信息，其本人未到庭，且刘学林是刘锡华的二儿子，又是单一书证，不符合法律规定，真实性无法核实，不能作为定案依据。
对证据2，证人刘祖喜、徐宝林只是从刘学林家煮饭推断出做点工的。
刘学林的委托代理人对杨金球所举证据发表如下质证意见：
对证据1，同意刘爱明委托代理人的意见，刘锡华今年79岁，且不在现场，不客观、不真实，不能作为定案依据。
对证据2，证人刘祖喜、徐宝林只是从是刘学林家煮饭推断出做点工的。
刘学林未提交任何证据。
经庭审举证、质证，本院对各方当事人所提交的证据审核、认定如下：
一、对刘爱明所举证据1中身份证复印件、户籍信息、常住人口登记卡、宿松县许岭镇白云村村民委员会出具的书面证明、宿松县许岭镇白云小学出具的书面证明，因各方当事人均无异议，且符合证据的真实性、关联性、合法性三特性，本院予以采信，可以作为定案依据。证据1中的房产证的真实性、合法性也均无异议，虽杨金球委托代理人、刘学林委托代理人均对其证明刘爱明在县城居住持异议，但均未提供相关证据予以证实，故证据1中的房产证，本院予以采信，作为定案依据。对证据2，结合当事人陈述及证人证言能互相印证刘爱明受伤的经过及用工事实，对该部分内容可以作为定案的依据，但当事人之间属何种法律关系及是否具有过错，本院将在说理部分予以阐述。对证据3、4当事人基本无异议，本院予以采信。但其中有争议部分也将在说理部分予以阐述。
二、对杨金球所举证据：证据1，刘锡华未到庭接受质证，对其证言的真实性无法认定，故本院不予以采信。
证据2系两位证人出庭的证言，能够证实两位证人系杨金球请来在刘学林家做点工，符合证据三性，故本院予采信。
本院依据以上采信的证据，结合当事人的陈述，查明以下案件事实：
杨金球系常年带人做工程，工人工资一般是由杨金球平时支付生活费，在年终时结算后支付余下工资。刘学林因三间老屋（其中两间为两层、一间为一层）要翻修。2015年年初刘学林与杨金球达成口头协议：做点工，按大小工每天120元的标准、按日结算。人员由杨金球组织、人员工资也由杨金球统一结算。刘爱明常年在外打工，因春节期间回家无事经人介绍后由杨金球组织其与刘祖喜、徐宝林等人在刘学林家做工。在施工过程中各人根据工种自行分工。施工过程中刘学林、杨金球只是口头提醒注意安全，但均未提供相应安全设备。2015年3月7日上午刘爱明在未采安全措施的情况下，在自已搭建的脚手架进行墙面粉刷过程中，不慎从脚手架上摔倒受伤。刘爱民受伤后被送往许岭镇卫生院，随后被转至宿松县人民医院进行治疗。2015年4月3日出院，住院治疗27天，支出医药费16527.67元（其中含护理费242元）、门诊费621.05元（日期均为3月7日、金额为60元、130元的票据各一张，日期为3月13日、金额为301.05元的票据一张，日期为5月4日、金额为130元的票据一张）。出院诊断：右胫骨平台粉碎性骨折，出院医嘱：1院外卧休息三月，三月后入院摄片复查，加强股力及关节功能锻炼；2骨折愈合后行内固定解除术；3门诊随诊。依刘爱明申请、经本院的委托，安徽信立司法鉴定所于2015年9月17日出具了信立司鉴（2015）临鉴字第224号鉴定意见：1被鉴定人刘爱明外伤致右股骨平台粉碎性骨折，伤后已行手术治疗，目前右下肢功能丧失12.0%，评定为十级伤残。2、被鉴定人刘爱明后期手术及康复治疗费用约10000元。3、被鉴定刘爱明护理期、营养期分别评为105日、75日。为此，刘爱明花去鉴定费1520元。在刘爱明治疗过程中刘学林垫付医药费1000元，杨金球亦垫付医药费5000元。
查明，刘学林父亲刘木水（1945年10月出生）、母亲彭妹姣（1946年5月出生）共生育一女两男，刘学林长子刘洋（1998年9出生），刘学林次子刘镇洋（2007年2月出生）
另查，2014安徽省城镇居民人均纯收入24839元；农村居民人均生活消费性支出7981元；建筑业就业人员行业平均工资47632元；居民服务、修理和其他服务业就业人员行业平均工资38091元。
本院认为：公民享有生命健康权，其生命健康权受到侵害，依法应予保护。
本案的争议焦点：
一、关于杨金球与刘学林之间的法律关系认定问题。
所谓承揽合同是指承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。本案中，刘学林的房屋加盖工程，以点工的方式交给杨金球，由刘学林按大小用工天数一律按120元每天的标准支付报酬给杨金球，由杨金球组织人员进行施工并交付工作成果。该口头约定的内容符合承揽关系的构成要件。故二者之间是承揽关系。
二、关于刘爱民与杨金球之间的法律关系认定问题。
一般认为，劳务关系是指劳动者与用工者根据口头或书面约定，由劳动者向用工者提供一次性的或者是特定的劳动服务，用工者依约向劳动者支付劳务报酬的法律关系。在主体方面，既可以是自然人，也可以法人或其他经济组织，其双方主体比较多元化；在主体地位方面，劳动者自主提供劳务服务，用工者支付报酬，彼此之间不存在人身隶属关系或人身依附关系。因此，双方地位平等；在工作条件的提供方面，劳务关系中的劳动方一般只提供简单的劳动力，在需要生产工具时，也是自备，工作场所根据提供劳务的需要随时变动；在相互关系存续期间方面，由于劳务关系中，劳务需求方所要求的劳动服务往往并不复杂，一次性或在某一特定期间就可以完成。在劳动方完成与用工方约定的劳务后，双方关系就自然解除。因此，劳务关系的存续时间比较短。本案中，杨金球承揽工程后，组织人员向其提供劳务，并由其支付报酬，相互之间不具有隶属和依附关系，具备劳务关系的特征。故二者之间是劳务关系。
三、侵权责任的划分和承担。
根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，刘爱民在施工过程中明知没有防护设施、自己也未采取防护措施时未尽安全注意义务；同时在自己搭建的脚手架存在较大的安全隐患情况，作为长期从事瓦工的刘学林仍冒险作业，是造成其受伤的主要因素，对损害的发生存在重大过错，故刘爱民自身应承担50%的侵权责任。杨金球虽提醒过施工人员要注意安全，但其未采取防护措施，对事故的发生存在一定的过错，应承担25%的侵权责任。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”本案中，刘学林选任无任何资质的杨金球，由杨金球组织无资质的石工和木工人员施工，足见刘学林存在选任过失，亦应承担25%的侵权责任。
四、赔偿数额的确认与支持。
1、医疗费，刘爱明主张16527.7＋130＋301＋60＋130＝17148元，刘学林委托代理人认为：2015年5月4日的门诊医疗费用130元系出院后的，但结合出院医嘱门诊随访，本院认为此费用是合理的。本院予以认定17148元；
2、后续治疗费，10000元；
3、住院伙食补助费，27天×30元／天＝810元；
4、营养费，依鉴定意见计算75天×30元／天＝2250元；
5、误工费，虽刘爱明未提供因伤残持续误工证明，但其主张误工时间计算至定残日前一天即2015年9月16日共192天，杨金球与刘学林均未提出异议，故误工时间本院按192天计算；因刘爱民常年从事石工，依照2014年安徽省建筑业就业人员行业平均工资47632元，计算工资标准130.5元／天，192天×130.5元／天＝25056元，杨金球与刘学林均提出应按农林牧渔行业的平均工资标准计算误工与查明的事实不符，该意见不予采纳；
6、护理费，鉴定意见105天，因刘爱民并未提供护理人员的收入证明，故按照2014年安徽省居民服务、修理和其他服务业就业人员行业平均工资38091元计算105天×104.36元／天＝10957元；医疗费单据中的护理费项目只是治疗机构收取的医护人员的护理费用，应当计入医疗费用项目内，不是受害人员请护理人员支出的费用，故不应纳入护理费的计算。刘学林的委托代理人辩称护理费应扣除住院费发票中的护理费项目的意见，不予采纳。
7、交通费，酌定500元；
8、残疾赔偿金，24839元／年×20年×10%＝49678元；
9、精神损害抚慰金，5000元；
10、鉴定费，1520元；
11、被抚养人生活费：刘木水7981元／年×10%×10年×1／3＝2660元；彭妹姣7981元／年×10%×11年×1／3＝2926元；刘洋7981元／年×10%×1年×1／2＝399元；刘镇洋7981元／年×10%×10年×1／2＝3990元；合计9975元；
刘爱明损失总共132894元；
依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条之规定，判决如下：
一、原告刘爱明因提供劳务造成的损失132894元，由被告杨金球赔偿33223.5元（132894元×25%）；由被告刘学林赔偿333223.5元（132894元×25%）；其余损失由原告刘爱明自行承担。被告杨金球扣除先行垫付医药费5000元后，还应当赔款原告刘爱明28223.5元；被告刘学林扣除先行垫付医药费1000元后，还应当赔偿原告刘爱明32223.5元）；限被告杨金球、被告刘学林于判决生效后十五日内付清；
二、驳回原告刘爱明的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2585元减半收取1292元，由原告刘爱明负担492元，被告杨金球负担400元，被告刘学林负担400元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提交副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。
代理审判员 操基标
二〇一五年十一月二十六日
书 记 员 汪 娟
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。