鄂尔多斯市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂民终字1340号
上诉人（一审被告）鲁洪岩，男，1982年2月10日出生，汉族，现住吉林省
委托代理人尹连明，内蒙古三恒律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）大同市煤矿建井工程公司，住所山西省大同市。
法定代表人贺志荣，该公司总经理。
委托代理人姜永强，内蒙古永晟律师事务所律师。
上诉人鲁洪岩因与被上诉人大同市煤矿建井工程公司（以下简称大同煤矿建井公司）劳动争议纠纷一案，不服内蒙古鄂尔多斯市东胜区人民法院（2015）东民初字第869号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年11月12日立案后，依法由审判员何艳春担任审判长，与代理审判员李颖杰、高宇柔组成合议庭于2015年12月10日公开开庭进行了审理。上诉人鲁洪岩及其委托代理人尹连明，被上诉人大同煤矿建井公司委托代理人姜永强均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
一审经审理查明，鲁洪岩系大同煤矿建井公司煤采机司机，2009年12月份入职。2013年3月9日23时30份左右，鲁洪岩在工作中搬运铁管时被砸伤，当即被送往鄂尔多斯市中心医院救治，经诊断为左足第2、3、4、5跖骨骨折，住院治疗36天后出院。2013年4月28日，双方签订“协议”约定：“甲方（大同煤矿建井公司）愿意一次性付给乙方（鲁洪岩）40000元，作为乙方从受伤之日起到康复上班之日止期间的生活护理费、工资等其他一切费用。”“医疗、医药费用甲方已付清。以后因本次工伤需要治疗（包括二次手术），必须在鄂尔多斯市中心医院进行治疗，医疗、医药费用由甲方负责支付。”“乙方在二次手术后要按《工伤保险条例》等法律、条例规定进行伤残鉴定，根据伤残鉴定等级领取一次性伤残补助金（因医疗、医药费用已由甲方支付，因此不含医药、医疗等费）。”“乙方保证积极治疗，不在提出以上三款以外其他任何要求，康复后及时上班。”协议签订时，大同煤矿建井公司向鲁洪岩支付了40000元。2013年9月26日，经鲁洪岩申请，鄂尔多斯市人力资源和社会保障局作出鄂劳社认字（2013）497号工伤认定决定书，认定鲁洪岩为工伤。2014年2月8日，鄂尔多斯市劳动能力鉴定委员会鉴定鲁洪岩为8级伤残，部分丧失劳动能力，无护理依赖。同年，鲁洪岩就此次工伤向鄂尔多斯市东胜区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委于2015年1月19日作出东劳人仲裁字（2014）第340号裁决书，裁决大同煤矿建井公司向鲁洪岩支付一次性伤残补助金61314元、一次性工伤医疗补助金72462元、一次性就业补助金72462元、停工留薪期工资44592元，驳回其他仲裁请求，终止双方劳动关系。大同煤矿建井公司不服，遂诉至法院。
另查明，鲁洪岩在职期间，大同煤矿建井公司为其办理并缴纳了工伤保险。现鲁洪岩尚未领取工伤保险赔偿金。
一审法院认为，双方劳动合同法律关系明确，现鲁洪岩因工致八级伤残，本人提出解除劳动关系，符合法律规定，大同煤矿建井公司应承担合同履行期间作为用人单位应承担的工伤赔偿义务。大同煤矿建井公司主张，双方已自愿达成赔偿协议，对双方有约束力，其不应再作出赔偿。鲁洪岩辩称协议显失公平。一审法院审查认为，双方签订协议时，工伤认定及劳动能力鉴定尚未作出，双方并无签订一次性工伤赔偿费用的客观事实基础。且协议签订时，鲁洪岩所受伤害尚未认定为工伤，双方达成的赔偿协议不能认为是对鲁洪岩工伤事故的赔偿，大同煤矿建井公司依协议给付鲁洪岩的40000元赔偿金，应属其自愿的民事法律行为，该赔偿款项与受《工伤保险条例》调整的工伤保险法律关系具有质的差异。大同煤矿建井公司不得以该协议约定排除其依据《工伤保险条例》所应承担的法定强制性义务。
大同煤矿建井公司为鲁洪岩办理并缴纳了工伤保险，《工伤保险条例》中规定应由工伤保险基金支付的工伤保险待遇项目及费用，鲁洪岩应向工伤保险基金经办机构提出相关请求。鲁洪岩辩称，大同煤矿建井公司缴纳的工伤保险缴费基数与其实际工资水平相差很大，故工伤赔偿数额很低。《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第四十九条规定：“用人单位因少报、瞒报缴费基数，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，差额部分由用人单位补足。”现鲁洪岩尚未申领工伤保险金，其能够享受的工伤保险待遇数额有多少，是否低于其应得水平，差额部分有多少，均不得而知。鲁洪岩可在工伤保险经办机构核定其工伤保险待遇具体数额后针对不足部分另行提起赔偿诉讼。
鲁洪岩请求的停工留薪期内工资及一次性伤残就业补助金由用人单位支付，其余均由工伤保险基金支付。鲁洪岩部分丧失劳动能力，且出院医嘱要求在医师指导下行患肢功能锻炼，避免负重，故停工留薪期应计算至评定伤残等级后停发原待遇。从2013年3月9日至2014年2月8日共计11个月。双方均不能提供具体明确的工资数额及发放领取凭证，工资标准参酌鲁洪岩受伤时统筹地区上年度职工月平均工资，即鄂尔多斯市2012年职工月平均工资5574元计算，共计61314元。根据《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十七条的规定，职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位按照职工本人提出解除劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资，支付职工一次性就业补助金，八级伤残为13个月。鲁洪岩于2014年提起仲裁申请时即要求与大同煤矿建井公司解除劳动合同，故大同煤矿建井公司应按照鲁洪岩提出解除劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资，即鄂尔多斯市2013年职工月平均工资5686元计算13个月支付鲁洪岩一次性就业补助金，共计73918元。以上两项合计135232元，核减大同煤矿建井公司已付款40000元，下欠95232元。一审根据《工伤保险条例》第三十一条、第三十五条、第六十四条，《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十七条之规定，判决：一、解除大同市煤矿建井工程公司与鲁洪岩的劳动关系；二、大同市煤矿建井工程公司于本判决发生法律效力后十日内支付鲁洪岩下欠的停工留薪期工资及伤残就业补助金95232元；三、驳回大同市煤矿建井工程公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由大同市煤矿建井工程公司负担。
一审判决宣判后，鲁洪岩不服，向本院提起上诉，请求：1、变更（2015）东民初字第869号民事判决第二项，改判被上诉人直接支付上诉人一次性伤残补助金61314元和一次性工伤医疗补助金73918元，合计135232元。被上诉人支付上诉人停工留薪期工资及伤残就业补助金95232元。2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由为：一、一审部分认定事实不清。一审法院没有查清工伤保险经办机构工伤保险待遇发放流程。1、社保局规定，工伤职工的工伤保险待遇直接支付给工伤职工的原用人单位。2、上诉人无权直接申领自己的工伤保险待遇。3、社保局已于2015年4月16日把上诉人的一次性伤残补助金32725元支付给被上诉人，但被上诉人却没有支付给上诉人。4、被上诉人少报、瞒报缴费基数，造成上诉人工伤保险待遇降低，被上诉人应依法补足。二、一审法院要求上诉人就社保局支付的工伤保险待遇另行起诉是对上诉人的不公。1、一次性伤残补助金已被用人单位领取32725元，剩余28589元数额明确，无需另行起诉。2、一次性工伤医疗补助金73918元是固定数额，亦无需另行起诉。另行起诉，将赵成上诉人诉累，也会浪费大量司法资源。三、一审法院没有彻底、全方位地维护上诉人的合法权益。上诉人月平均工资为10000元，一审法院只以鄂尔多斯市职工平均工资计算上诉人工资显然错误。上诉人的工资表由被上诉人保管，依举证规则，应由被上诉人提交。被上诉人没有向法庭提交，一审法院没有责令其提交存在错误。
被上诉人大同煤矿建井公司答辩认为，不同意上诉人的上诉请求，原审认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。被上诉人已给上诉人缴纳了工伤保险，上诉人主张工伤赔偿应向相关部门申请。
二审期间，上诉人为证明自己的上诉请求，向法庭提交一组新证据：鄂尔多斯市东胜区社保局出具的《收据证明》一份，拟证明一次性伤残补助金已由被上诉人领取，同时证明被上诉人在支取过程中没有通知上诉人，也无需上诉人配合；另，此款低于上诉人应得的伤残待遇。经质证：被上诉人对证据的真实性认可，但认为领取的款项就是给上诉人的4万元。本院认为该证据来源合法，符合证据的“三性”原则，予以采信。
二审经审理查明的事实与一审认定的事实基本一致，本院予以确认。
另查明：2015年4月22日，大同煤矿建井公司已从鄂尔多斯市东胜区社会保险事业管理局领取鲁洪岩一次性伤残补助金32725元。大同煤矿建井公司为鲁洪岩缴纳工伤保险待遇的缴费基数为月工资2975元。大同煤矿建井公司与鲁洪岩2013年4月28日签订《协议》约定向鲁洪岩支付的40000元，已在一审法院判令支付的停工留薪期工资及伤残就业补助金中扣除。
本院认为，《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十七条规定，职工因工致八级伤残的，从工伤保险基金中支付一次性伤残补助金，金额为11个月本人工资；从工伤保险基金中支付一次性工伤医疗补助金，金额为以工伤职工终止或者职工本人提出解除劳动关系时上年度职工月平均工资为基数，计算13个月。因双方均不能提供具体明确的工资数额及发放领取凭证，工资标准参照上诉人受伤时统筹地区上年度职工月平均工资，即鄂尔多斯市2012年职工月平均工资5574元计算，应付一次性伤残补助金为61314元（5574元×11个月）。上诉人于2014年提起仲裁申请时即要求与被上诉人解除劳动合同，故一次性工伤医疗补助金应以鄂尔多斯市2013年职工月平均工资5686元计算13个月，金额为73918元。上述两项金额与上诉人主张金额一致。
本案焦点在于上述两项金额是否应当由被上诉人先行支付？本院认为，《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十七条虽规定上述两项工伤保险待遇由工伤保险基金支付。但本案中，上诉人应享受的一次性伤残补助金已由被上诉人于2015年4月22日领取，且被上诉人存在少报缴费基数的情形。《中华人民共和国社会保险法》第四十一条第一款规定：职工所在单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。其立法本意是确保工伤职工依法足额、便捷、高效地享受到工伤保险待遇。现上诉人上诉请求以上两项工伤保险待遇先行由被上诉人支付，结合被上诉人未依法足额缴纳工伤保险费和被上诉人先行支取工伤保险待遇的实际情况，从维护工伤职工权益的角度出发，本院对上诉人的上诉请求予以支持。即一次性伤残补助金61314元和一次性工伤医疗补助金73918元由被上诉人大同煤矿建井公司先行支付。依据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持内蒙古鄂尔多斯市东胜区人民法院（2015）东民初字第869号民事判决第一、三项即解除大同市煤矿建井工程公司与鲁洪岩的劳动关系，驳回鲁洪岩的其他诉讼请求；变更内蒙古鄂尔多斯市东胜区人民法院（2015）东民初字第869号民事判决第二项；
二、大同市煤矿建井工程公司于本判决发生法律效力后十日内支付鲁洪岩停工留薪期工资及伤残就业补助金95232元，支付鲁洪岩一次性伤残补助金61314元和一次性工伤医疗补助金73918元。
如大同市煤矿建井工程公司未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，均由被上诉人大同市煤矿建井工程公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 何艳春
代理审判员 李颖杰
代理审判员 高宇柔
二〇一五年十二月十四日
书 记 员 刘景然
法条链接：
一、《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》
第三十七条：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）工伤职工劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。
以工伤职工终止或者职工本人提出解除劳动、聘用合同、劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，由工伤保险基金支付工伤职工一次性工伤医疗补助金，标准为：七级伤残的16个月，八级伤残的13个月，九级伤残的10个月，十级伤残的7个月。患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述基础上增加20%。
由用人单位按照工伤职工终止或者职工本人提出解除劳动、聘用合同、劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资，支付工伤职工一次性就业补助金，标准为：七级伤残的16个月，八级伤残的13个月，九级伤残的10个月，十级伤残的7个月。
《中华人民共和国社会保险法》
第四十一条：职工所在单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。
从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依照本法第六十三条的规定追偿。