江苏省灌云县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）灌刑初字第0066号
公诉机关江苏省灌云县人民检察院。
被告人孙某甲，无业。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年1月7日被灌云县公安局刑事拘留，同年1月21日被取保候审。
被告人孙某乙，无业。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年6月8日被灌云县公安局取保候审。
被告人刘某，无业。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年1月7日被灌云县公安局刑事拘留，同年1月21日被取保候审。
灌云县人民检察院以灌检诉刑诉（2014）1号起诉书指控被告人孙某甲、孙某乙、刘某犯开设赌场罪，于2014年2月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。灌云县人民检察院指派代理检察员杜宝燕出庭支持公诉，被告人孙某甲、孙某乙、刘某到庭参加诉讼。根据灌云县人民检察院的建议，本院于2014年5月21日决定将本案延期审理，同年5月29日决定恢复审理。本案经合议庭评议，院审判委员会讨论决定。现已审理终结。
灌云县人民检察院指控：2012年8月至2013年1月，被告人孙某甲、孙某乙在灌云县燕尾港镇新区香格里拉烧烤店二楼，设置具有赌博功能的游戏机供他人赌博，并雇佣被告人刘某负责日常管理，从中渔利13万余元。
被告人孙某甲、孙某乙分别于2013年1月7日、2013年6月7日主动到公安机关投案。
为证明指控的犯罪事实，公诉机关当庭出示了被告人孙某乙、孙某甲、刘某的供述、证人张某、胡某、李某甲、潘某等人的证言、现场检查笔录及书证等证据。
公诉机关认为，被告人孙某甲、孙某乙、刘某以营利为目的，提供赌博场所及用具，供他人赌博，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人孙某甲、孙某乙、刘某系共同犯罪，被告人孙某甲、孙某乙系主犯。被告人刘某系从犯，依法应当从轻、减轻处罚。被告人孙某甲、孙某乙系自首，依法可以从轻或者减轻处罚。
被告人孙某甲辩称：渔利13万余元是账上记的，实际赚6、7万元。其自己主动到派出所的。
被告人孙某乙辩称：账本上记13万，其得2万元左右，其没有结过账。自己主动去派出所的。
被告人刘某辩称：账上记录13万多，但有人没给钱。其给孙某甲大约7万多，连其工资共8万多。
经审理查明：2012年8月份至2013年1月份，被告人孙某甲、孙某乙在灌云县燕尾港镇新区香格里拉烧烤店二楼，设置具有赌博功能的游戏机供他人赌博，并雇佣被告人刘某负责日常管理，从中渔利人民币7万余元。
被告人孙某甲、孙某乙分别于2013年1月6日、2013年6月7日主动到公安机关投案，如实供述了主要犯罪事实。
另查：被告人孙某甲、孙某乙、刘某在灌云县公安局分别退出人民币7万元、2万元、1万元。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
（一）被告人供述与辩解
1、被告人孙某甲供述，证明：其和孙某乙于2012年8月在灌云县燕尾港镇新区合伙开游戏机室，有7台赌博机。其以每月3000余元工资雇佣刘某到游戏机室负责日常收钱上分，刘某将赌博机上的分数记在账本上，以100元10000分的价格兑换，就可以得出盈利情况。从账面上算总体盈利13万余元，其拿四成，孙某乙拿三成，厂家拿三成。有时朋友来玩不收钱，客人输多了，还会退钱给客人，有时候也会退几千块钱，或者上分让他们继续玩。
2、被告人孙某乙供述，证明：其在2012年6月份开游戏厅，没赚到钱，后远房亲戚孙某甲要合伙开，他在新区香格里拉烧烤店二楼租了间房，将其机器拖去，9月份营业，其出机器，他请了“小海亮”管理。其一共拿七、八次钱，一次1.5万元，一次5千元，一次3千元。还拿过六百，三百，两百。有时玩家输钱多还退点钱给他们。
3、被告人刘某供述，证明：孙某甲以每个月2000元雇佣其在灌云县燕尾港镇新区北门欣燕超市东侧二楼负责管理游戏机室，其连同买东西一个月大概收入3000元左右。具体情况都记录在两本黑色笔记本上。游戏机是2012年8月12日进的，其8月13日上班，7台机器都具有赌博功能。账本上总盈利是13万多元。其从中获利了1万多元钱。孙某甲的合伙人叫孙某乙，有时玩家输多了，也会退钱给玩家，数额在几百到几千元不等，还有给玩家免费上分让他们玩，虽然记账本里没记录，但确实有这个情况。
（二）证人证言
1、证人张某证言，证明：其来这家游戏厅共三次，第一次花了50元输光了，第二次没玩，第三次是和其姐夫、小弟进游戏厅准备赌钱，每人花了100元，玩了大约十分钟，其赢了40元。
2、证人胡某证言，证明：其是燕尾港远征化工厂的员工，2013年1月6日晚和老婆去游戏室玩，共输了1500元。潘某、万某、严某也在玩，其他人不认识。这家游戏场开两个月了。
3、证人李某甲证言，证明：其和表哥张某、大姐夫于2013年1月6日晚上去游戏机室玩捕鱼机，其在玩200元兑来的分时被派出所抓了。其之前来过两次，第一次赢400元，第二次赢了200元。
4、证人潘某证言，证明：其在2013年1月6日晚上到这家游戏室，买了4次100元钱的分，来这家游戏室有十几次，每次输赢都在100至500元。
5、证人万某证言，证明：其来这家游戏机室两次，第一次是2013年1月4日晚上花了200元玩“小鱼机”，不输不赢，第二次是1月6号花了100元玩“小鱼机”，派出所来查。其见过游戏机室的老板，好像叫孙某甲。这些机器都是赌博机。
6、证人章某证言，证明：2013年1月6日，其和老公胡某去二楼游戏机室玩游戏，看到有几个远征化工厂的人在里边赌钱，当晚老公输了一两千块钱，被公安带走了。
7、证人陈某甲证言，证明：2013年1月6日下午，张某带其和李某甲到开赌博机的地方玩“小鱼机”。其和一位女士没有参与赌钱，其他人都在里边赌，有个头二十岁的人负责收钱上分。
8、证人任某证言，证明：其在2013年1月6日晚上带1600多元钱到那家游戏机室玩“捕鱼机”，给了200元开始玩。其一共去过二、三次，每次输赢200元左右。
9、证人阮某甲证言，证明：2013年1月6日晚，其带3500元到那家游戏机室玩“龙”机，买了200元的分，正玩着被派出所带走。其在他家玩了五、六次，每次输赢在200到300块左右。
10、证人李某乙证言，证明：2013年1月6日晚，其和杨某去燕尾港新区游戏室玩“小鱼机”，其去过两次，其叫刘某上了50元，不到半小时就被公安机关带走了。
11、证人杨某证言，证明：其是第一次到这个游戏机室玩，暂时没给钱。每个赌的人输赢也就是百儿八十的。
12、证人邵某证言，证明：其在2013年1月6日晚带了200多元钱到那家游戏机室开始玩“龙”机，上了100元的分。其共去过四、五次，每次输赢在400元左右。游戏机室里的杯子是老板为了拉客，给常去游戏机室的人喝水用的，上边还贴了名字。
13、证人黄某证言，证明：其于2013年1月6日晚到那家游戏机玩。看到严某、胡某、任某三人玩小鱼机，潘某、阮某甲两人玩“龙”机，只有一位女士和电脑那儿的那个人在玩电脑，其他人都在赌博。
14、证人严某证言，证明：2013年1月6日晚，其和胡某、章某三人到那家赌博机的地方去玩炸“小鱼”。其会和胡某、任某、潘某、阮某甲、王某几个人去这家赌“小鱼机”，每次去他家的时候少时有五到十人，多时有十几人赌钱。开了有两个月了，负责的是叫阿亮的小伙子。
15、证人毛某证言，证明：其发现一家烧烤店的二楼有2台“小鱼机”，里边是一个叫刘某的管理人，其后来经常去，每次都是二百块钱左右，正常是输，没有钱就欠账，其也不知道欠了多少钱了，大约有三千块钱。其知道老板是孙某甲。
16、证人孙某丙证言，证明：其是孙某甲的父亲，孙某甲在2012年7月份向其要钱的时候其没给，其知道游戏室是违法的行为，后他和孙某乙、刘某租房子将游戏室开起来了。
17、证人孙某丁证言，证明：其大约于2012年10月在燕尾港新区一家烧烤店二楼游戏室玩“捕鱼机”，花了200元，当天全部输了。老板叫孙某甲。
18、证人陈某乙证言，证明：其于2012年9月在燕尾港新区一家烧烤店二楼游戏室玩“捕鱼机”，去了两次，每次带200元，全部输了。
19、证人孙某戊证言，证明：其于2012年9月在燕尾港新区一家烧烤店二楼游戏室玩“捕鱼机”，去了一次，带260元左右，全部输了。
20、证人赵某证言，证明：其于2012年9月在一家烧烤店二楼游戏室玩“捕鱼机”三次，每次百把块钱，大多输了。老板孙某甲，负责上分是刘某。
21、证人罗某证言，证明：其于2012年下半年在燕尾港新区香格里拉烧烤店二楼游戏室玩“捕鱼机”赌博，每次输赢二、三百元，基本输钱。老板叫孙某甲，一个青年负责上分。
22、证人阮某乙证言，证明：其于2012年下半年在燕尾港新区香格里拉烧烤店二楼游戏室玩“捕鱼机”赌博六、七次，每次不超过二百元，基本是输。负责的是个男青年。
23、辨认笔录，证明胡某、张某、潘某、李某乙、严某分别辨认刘某就是在灌云县燕尾港镇新区新安置小区北门西边欣燕超市东侧二楼负责管理游戏室的男青年。
（三）现场检查笔录、扣押物品清单，证明：燕尾港新区香格里拉烧烤店二楼游戏室摆放两台“捕鱼”赌博机，一台“龙腾盛世”赌博机及四台联在一起的“龙”机赌博机；室内有李某甲、张某、万某等参赌人员15人；管理人员刘某手拿上分器，手中赌资2500元，并于捕鱼机下方发现参赌人员丢弃的无主赌资11265元。
对现场检查所发现的7台赌博机、无主现金11265元、刘某随身携带的营业款、水杯、账本及刘某随身的现金（人民币675元）予以扣押；并对参赌人员张某、毛某等人随身携带的现金予以扣押。
（四）书证
1、灌云县公安局退赃款收据，证明孙某甲退款7万元、孙某乙退款2万元、刘某退款1万元。
2、灌云县公安局燕尾港边防派出所情况说明，证明涉嫌赌博的14人已被依法给予罚款处罚，赌资、赌具已依法予以收缴。
3、户籍信息，证明孙某乙、刘某、孙某甲的身份。
4、案件查破经过，证明本案的查破经过情况。
5、抓获经过，证明：刘某系抓获归案，孙某甲、孙某乙主动投案。
关于被告人孙某甲、孙某乙、刘某提出对盈利数额的辩解，经查，公诉机关认定的渔利13万余元是根据刘某账本记录予以确认，但公诉机关对被告人孙某甲、孙某乙、刘某供述有的未收取款、退还款数额没有认定。公诉机关提供的证据不能证明被告人孙某甲、孙某乙、刘某开设游戏机室盈利13万余元。根据就低原则，本院认定被告人孙某甲、孙某乙、刘某共同开设赌场盈利7万余元。故本院对被告人孙某甲、孙某乙、刘某该辩解予以采纳。
关于被告人孙某甲、孙某乙提出自己主动到派出所的辩解，经查属实，本院对该辩解予以采纳。
本院认为，被告人孙某甲、孙某乙以营利为目的，为他人提供赌博场所和工具，情节严重，其行为构成开设赌场罪；被告人刘某参与赌场管理并领取固定工资，为被告人孙某甲、孙某乙开设的赌场提供帮助，其行为亦构成开设赌场罪，均属共同犯罪。公诉机关指控被告人孙某甲、孙某乙、刘某犯开设赌场罪成立，本院予以支持。但公诉机关指控的渔利数额不准，且未认定本案属情节严重，本院予以纠正。被告人孙某甲、孙某乙在共同犯罪中起主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人刘某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，本院依法对其减轻处罚。被告人孙某甲、孙某乙在案发后主动投案，如实供述了主要犯罪事实，系自首，本院依法予以减轻处罚；被告人刘某如实供述了自己的罪行，系坦白，本院依法予以从轻处罚。被告人孙某甲、孙某乙、刘某的违法所得依法应予以追缴。被告人孙某甲、孙某乙、刘某犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对其所居住的社区没有重大不良影响，本院依法对其适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人孙某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币三万元。
二、被告人孙某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币三万元。
三、被告人刘某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币一万五千元。
（上列三被告人的缓刑考验期限，均从判决确定之日起计算。罚金均已预缴）。
四、被告人孙某甲、孙某乙、刘某的在案违法所得予以追缴，上缴国库（其中2500元人民币已移交本院，余款存于灌云县公安局）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省连云港市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 王卉岚
审 判 员 夏海洋
人民陪审员 姜有逊
二〇一四年六月五日
书 记 员 许 曼
法律条文附录
一、《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款……
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
二、《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
三、《中华人民共和国刑法》第二十六条第一、四款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
……
……
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
四、《中华人民共和国刑法》第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
五、《中华人民共和国刑法》第七十二条第一、三款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
……
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
六、《中华人民共和国刑法》第七十三条第二、三款……
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
七、《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。