福建省浦城县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽0722刑初123号
公诉机关浦城县人民检察院。
被告人胡爱兰，女，1966年9月7日出生于福建省浦城县，汉族，初中文化，个体工商户,户籍地浦城县,居住地浦城县。2016年11月29日,因涉嫌犯销售假药罪被浦城县公安局取保候审。2017年7月13日，本院决定继续对其取保候审。
浦城县人民检察院以浦检公刑诉（2017）107号起诉书指控被告人胡爱兰犯销售假药罪，于2017年7月12日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。浦城县人民检察院指派检察员郑益宏出庭支持公诉，被告人胡爱兰到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2015年12月至2016年10月，被告人胡爱兰明知“蚁力神”、“袋鼠精”等增强性功能的“药品”是假冒产品,仍在其保健品店销售。2016年10月19日，浦城县食品药品监督管理局执法人员从该店搜查“蚁力神”、“袋鼠精”等二十二种产品。经南平市食品药品监督管理局认定：扣押的上述“药品”除Redviagra因表述不明确，无法认定为药品外，其余21种均认定为假药。公诉机关提供了相应的证据，认为被告人胡爱兰的行为已构成销售假药罪，应依法惩处。
庭审时，被告人胡爱兰如实供述犯罪事实，其辩解要求从轻处罚。
经审理查明，2015年1月份开始，被告人胡爱兰在浦城县五一三路4号开“男人肾宝”的保健品店，销售避孕套等物品。2015年12月份，被告人胡爱兰从一外地男子处进购了“蚁力神”等增强性功能的“药品”在其店里销售。2016年10月19日晚10时许，浦城县食品药品监督管理局、行政执法局等部门执法人员到被告人胡爱兰的保健品店检查，扣押了疑似是假药“蚁力神”等22种“药品”。经南平市食品药品监督管理局依照《中华人民共和国药品管理法》第四十八条第三款第（二）项“依照本法必须批准而未经批准生产、进口，或者依照本法必须检验而未检验即销售”的规定认定：从被告人胡爱兰处扣押的上述“药品”除Redviagra因表述不明确无法认定为药品外，“蚁力神”等21种性用“药品”应按假药论处。
2016年11月29日，浦城县公安局接受浦城县食品药品监督管理局涉嫌犯罪案件移送。2016年11月29日15时，公安民警电话通知被告人胡爱兰接受调查，胡爱兰按时到案并如实陈述事实。
上述事实有公诉机关当庭提交经质证并予采信的下列证据证实：
1、户籍材料、人员基本信息，证实被告人胡爱兰1966年9月7日出生，犯罪时年满18周岁，达到刑事责任年龄。
2、违法、犯罪信息查询记录表。证实被告人胡爱兰无犯罪前科。
3、到案经过，证实2016年11月29日15时,浦城县公安局民警电话通知被告人胡爱兰到浦城县公安局办案中心，当日15时10分胡爱兰到浦城县公安局办案中心接受调查。
4、涉嫌犯罪案件移送书、移送证据材料清单、接受证据材料清单，证实浦城县食品药品监督管理局将该案移送浦城县公安局，浦城县公安局接受浦城县食品药品监督管理局以下材料：询问笔录,请示函、认定意见书，扣押决定书，扣押物品清单【扣押“RedViagra”3瓶30粒、“延时坚挺版”5盒3粒、“金枪不倒”2盒20粒、“霸王神”1瓶10粒、“极品伟哥”1盒1粒、“中医世家”13瓶130粒、“袋鼠精”3瓶30粒、“睾丸酮”2盒20粒、“蚁力神”（香港本善生物工程有限公司）10瓶100粒、“劲久”2盒20粒、“艾某”1瓶10粒、“纯爷们”1盒10粒、“Viagra万某”2瓶14粒、“O.W.T”3盒3粒、“双效硬得快”1盒6粒、“乐翻天”4小包、“鹿鞭性欲丸”2盒40粒、“A级伟哥”4盒8粒、“美国黄金玛卡”1盒1粒、“老中医补肾丸”6盒60粒、“爽10天”9盒90粒、“蚁力神”（香港泰山生物科技有限公司）10瓶100粒】(以上共计710粒)。
5、现场勘验笔录、现场勘验平面示意图、现场照片、检查笔录，证实被告人胡爱兰销售店的现场位置和现场情况。
6、南食药监稽认（2016）33南平市食品药品监督管理局号关于胡爱兰销售的蚁力神等22种“药品”的认定意见，证实蚁力神等21种“药品”未取得药品批准文号，按假药论处。RedViagra表述不明确，无法认定为药品。
7、鉴定意见通知书，证实侦查机关已将鉴定意见通知被告人胡爱兰。
8、证人张某的证言,他妻子胡爱兰销售假药的地址在浦城县五一三路4号店，有卖蚁力神、伟哥等，他不怎么清楚具体还有什么药品。他从来不过问店内的事情，他不清楚这些假药的进货渠道、销售量和获利是多少，也不清楚进购渠道是否合法。
9、被告人胡爱兰的供述，证实2015年1月份开始，她在浦城县五一三路4号开一家店名叫“男人肾宝”的保健品店。2015年12月份一天晚上，一位二十多岁的外地男子推销“蚁力神”等产品，她就进了2000多元，不知道有多少量。店里还有卖丰胸外用药品、润滑剂、男女器械、避孕套、管道通等物品。她的店有工商营业执照，无药品经营许可证。2016年10月19日晚22时至23时，浦城县食品药品监督管理局、行政执法局等相关部门到她店内检查，执法人员扣押了“蚁力神”等产品，告知她销售的“蚁力神”等产品未标示药品标准文号，产品包装盒说明书中注明有
功能主治等疗效，她不清楚具体有什么作用。
本院认为，被告人胡爱兰故意销售假药，侵犯了国家药品管理制度和人民群众的生命、健康权,其行为已构成销售假药罪公诉机关指控的罪名成立。案发后，浦城县食品药品监督管理局将该案移送浦城县公安局，被告人胡爱兰在接公安人员电话后即到公安机关接受调查并如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻或减轻处罚。根据被告人胡爱兰有悔罪表现的情况并结合浦城县社区矫正中心同意对其社区矫正的意见，决定对被告人胡爱兰从轻处罚并适用缓刑。被告人胡爱兰辩护要求从轻处罚的意见,予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条第一、二款、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条第一、三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条以及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十二条之规定，判决如下：
一、被告人胡爱兰犯销售假药罪，判处拘役六个月，缓刑八个月，并处罚金人民币三千元。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算，罚金于判决生效后十日内缴清）。
二、禁止被告人胡爱兰在缓刑考验期内从事药品生产、销售及相关活动。
三、“蚁力神”等21种“药品”（扣押于浦城县公安局、详见扣押物品清单），予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省南平市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张志明
人民陪审员 周合凤
人民陪审员 姚紫文
二〇一七年七月二十六日
书 记 员 邱梦颖
附：本案依据的主要法律条文
《中华人民共和国刑法》
第一百四十一条生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。
本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》
第十一条对实施本解释规定之犯罪的犯罪分子，应当依照刑法规定的条件，严格缓刑、免予刑事处罚的适用。对于适用缓刑的，应当同时宣告禁止令，禁止犯罪分子在缓刑考验期内从事药品生产、销售及相关活动。
销售少量根据民间传统配方私自加工的药品，或者销售少量未经批准进口的国外、境外药品，没有造成他人伤害后果或者延误诊治，情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪。
第十二条犯生产、销售假药罪的，一般应当依法判处生产、销售金额二倍以上的罚金。共同犯罪的，对各共同犯罪人合计判处的罚金应当在生产、销售金额的二倍以上。