辽宁省抚顺市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）抚中刑一终字第00024号
原公诉机关辽宁省清原满族自治县人民检察院。
上诉人（原审被告人）王某某（曾用名王某），男，汉族，1981年6月5日出生，无业。1996年12月28日因犯故意杀人罪被抚顺市中级人民法院判处有期徒刑十一年。2010年8月18日因殴打他人、故意毁坏公私财物被抚顺市劳动教养管理委员会劳动教养一年。因本案于2014年3月11日被刑事拘留，同年3月26日被逮捕。现羁押于辽宁省清原满族自治县看守所。
辽宁省清原满族自治县人民法院审理辽宁省清原满族自治县人民检察院指控原审被告人王某某犯诈骗罪一案，于2014年7月22日作出（2014）清刑初字第00088号刑事判决书。原审被告人王某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。抚顺市人民检察院指派检察员崔月琪、李莹出庭履行职务。上诉人王某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2013年11月5日9时许，被告人王某某在宏威商店内，虚构浑河家园B区5号楼五单元202室为其父亲所有，欲以9万元的低价分期付款的形式出售给张某甲，张某甲信以为真，便交了3万元首付款给王某某。王某某和张某乙（张某甲的姐姐）在取房照的途中，王某某以买袜子为由将张某乙支开，自己带着3万元逃走。王某某所获赃款均被其挥霍。案发后，被告人王某某于2014年3月11日被公安人员抓获。
原审法院经公开开庭审理，对本案涉案证据进行了庭审质证，并根据被告人王某某的具体犯罪事实、性质、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，作出如下判决：1、被告人王某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币50000元。2、被告人王某某的犯罪所得30000元继续予以追缴。
上诉人王某某的上诉理由是：原审判决量刑偏重，愿意退赃及缴纳罚金，希望判处缓刑。
本院经审理查明，原审判决认定上诉人王某某犯诈骗罪的犯罪事实，有下列证据予以证实：
1、案件来源、抓捕经过等证据材料证实案件的来源及被告人王某某到案的情况；
2、被害人张某甲陈述，我经营宏威商店，王某某总来我家商店，我们就认识了。前几日王某某说他浑河B区5号楼5单元202室的房子要卖，同意9万元卖给我，让我先给订金3万元。2013年11月5日9点多，在宏威商店内，我们准备办理房屋过户，王某某说你先把订金给我，然后他就去取房照，说房照在他爸手里，我就把当天我和我妈从邮政银行取出的3万元给他了，他把房门钥匙给我了，我姐张某乙就跟王某某去取房照。过后，我姐自己回来了，说王某某让其到金发商场买袜子，我姐买完袜子后王某某也没有回来，之后我们就找不到王某某了。发现受骗以后，我联系到房主，房主说房子根本不是王某某的，而是租出去了。
辨认笔录表明，被害人张某甲分别两次依法对包括被告人王某某照片在内的10张不同男性正面免冠照片进行辨认，辨认出被告人王某某即为实施诈骗之人。
3、证人张某乙系张某甲姐姐，其证言证实，王某某说他在浑河B区有个房子要卖，我妹妹要买，他说卖9万元，并说要先拿3万元订金给他爸，他爸才能拿房照。2013年11月15日那天，我们定好交钱给房照，我妈去银行取了3万元钱，在张某甲的宏威商店交给了王某某，王某某打的收条，但把我的名字写错了，我又写了一张收条被王某某拿走了，然后我和王某某去取房照。我们到金发商场那后，王某某说他爸在火车站附近的旅店做按摩，他爸不同意房子卖9万元，他要先和他爸说说，然后把房照拿出来找我。之后，王某某给我一百元钱让我去买双袜子等他，我就下车了。后来等的时间长了，感觉不对劲，就开始找王某某，但就找不到了，就知道被骗了。发现被骗之后，我们去查我们看过的那处房子，发现房子不是王某某的，我们又联系上房主，房主说房子是出租房。
辨认笔录表明，证人张某乙分别两次依法对包括被告人王某某照片在内的10张不同男性正面免冠照片进行辨认，辨认出被告人王某某即为实施诈骗之人。
4、证人龙某某系张某甲母亲，其证言证实，我女儿张某甲开了一个宏威商店，有时候我去张某甲的商店看张某甲，有一次看见王某某在玩电脑，张某甲说他叫王某某，我们就认识了，之后去张某甲商店时也能看见王某某。有一次，王某某说他的房子不怎么住，要把房子卖了，我两个女儿看完房子后说房子挺好，王某某说你要买就卖9万元，先付3万元，剩下的6万元分期还，我女儿就准备买了。第二天也就是2013年11月15日那天，我也跟着去看房子，看后我去邮政银行取了3万元，到商店后给的王某某。当时写了两张收条，王某某写的收条在我这，上面写王某某收到订金3万元，但王某某没签名，我女儿写的收条让王某某拿走了，王某某就把门钥匙给我们了。王某某说得把钱拿回去给他爸看，他爸才能拿房照，我就让大女儿张某乙跟着去取房照。等了很长时间他们也没回来，我就问张某乙，张某乙说王某某让她在新世界那等着，王某某自己回去取房照，但一直没有回来，我们就知道被骗了。
邮政储蓄账务类交易流水查询单证实，2013年11月5日9时19分，龙素萍从中国邮政银行支取人民币30000元订金。
被害人张某甲提交的收条表明：王某收张某乙30000元订金。
辨认笔录表明，证人龙某某分别两次依法对包括被告人王某某照片在内的10张不同男性正面免冠照片进行辨认，辨认出被告人王某某即为实施诈骗之人。
5、证人刘某某甲系浑河B区5号楼5单元202室房主，其证言证实，我于2013年七八月份将我的房屋出租给一个叫王某的人。11月的一天，一个女的打电话问我房子是否已出售，我说没有出售，出租给一个叫王某的人。那个女的说她已经交了3万元定金购买这个房子，我告诉她被骗了，让她去报案。
证人刘某系证人刘某某甲之子，其证言证实内容与证人刘某某甲一致，并证实产权证登记的是其母亲牛某某的名字。
房屋产权证复印件表明，房屋所有权人为牛某某。
6、证人王某某甲证言证实，2013年9月13日，我和朋友季某某帮他朋友朱某承租了刘某某甲浑河B区5号楼5单元202室房屋，租期一年。由于季某某没带身份证，就用我的名字登记的。房屋钥匙我给了季某某，季某某给的朱某。我不认识王某某，但我听季某某说过他和朱某帮宏威商店的女的找过王某某。
7、证人刘某某乙系出租车司机，其证言证实，由于张某甲总坐我的出租车，我们就认识了，后来在张某甲的商店认识的王某某。2013年11月初的一天，在张某甲的商店内，张某甲告诉我要以15万元的价格购买王某某的房子。张某甲被骗的当天，张某甲给我打电话说要给王某某3万元定金，让我当个见证，我说等我回去再说。大约11点多，我回到商店的时候，张某甲说已经给王某某3万元，张某乙跟王某某去取房照了，并说收条也让王某某拿走了。我让她们给张某乙打电话。张某乙说王某某自己取房照去了，我就拉着张某甲和她母亲找到张某乙，然后开始找王某某，但没有找到。我通过问我开出租车的朋友得知王某某的父亲在火车站附近一个旅店长期包住，我和张某甲她们就去了。王某某的父亲说他家在浑河家园没有房子，王某某也没有回来。我们就报案了。
8、证人王某某乙系出租车司机，其证言证实，我和刘某某乙都是开出租车的。2013年11月的一天，我看见刘某某乙带着两个女的找王某某，说王某某拿了那两个女的买楼的3万元钱就找不到了，我就告诉她们王某某他爸爸在火车站附近的一个旅馆住。
9、证人关某某证言证实，我通过张某甲认识的王某某。后期我听张某甲说王某某以卖房子为由骗了她3万元。
10、证人张某某证言证实，张某甲总来我饭店吃饭，去年的时候，张某甲又一次来我饭店买饭，她跟我说被一个叫王某某的人骗了3万元钱，并说已经报案了。
9、证人于某某证言证实，我经常在张某甲经营的商店喝酒。我和王某某从小就认识。后来，我在张某甲商店喝酒时看见了王某某。我知道他什么事都干，就不太想搭理他。王某某说他在5号楼最西边的单元202室住。2013年11月的时候，我在张某甲商店喝酒时，张某甲母亲说王某某以卖房为由骗张某甲3万元钱。
10、现场勘查笔录和照片证实浑河B区5号楼5单元202室房屋位置及状况。
11、中国刑事警察学院物证鉴定中心中警鉴字（2014）1191号鉴定书表明，送检收条上的字迹是王某某书写。
12、抚顺市中级人民法院（1996）抚刑初字第168号刑事附带民事判决书、抚顺市劳动教养管理委员会抚劳批字（2010）第218号劳动教养决定书表明，王某某于1996年12月28日因犯故意杀人罪被判处有期徒刑十一年，于2010年8月18日因殴打他人、故意毁坏公私财物被抚顺市劳动教养管理委员会劳动教养一年。
13、被告人王某某供述，2013年10月左右，我认识了张某乙姐妹俩。后来有一天张某乙说要买个房子让张某甲住，让我帮忙联系，我就想到了朱某租的那个房，因为我在那个房子住过两晚，手里有钥匙，就随口说把那个房卖她们，还领她们看的房，后来她们和我讲价讲到9万元，给了我3万元订金，我给打了收条。后来我骗她们说房照在我爸那，让张某乙和我一起去取，我找了个借口把张某乙甩了，拿了钱去抚顺，后来就被抓了。
上述证据均经庭审质证，本院依法予以确认。
本院认为，上诉人王某某以非法占有为目的，采取虚构事实的手段骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。关于上诉人王某某所提原审判决量刑偏重，愿意退赃及缴纳罚金，希望判处缓刑的上诉理由，经查，二审期间，上诉人王某某未能退赃及缴纳罚金，原审判决又已考虑其能自愿认罪的量刑情节，本院不宜再予以考虑。原审判决定性准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 汪爱军
审 判 员 金顶伟
代理审判员 车 亮
二〇一四年九月十七日
书 记 员 张瀚书