湖南省衡阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘04民终638号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司耒阳支公司，住所地耒阳市金阳西路237、239、241、243号。
负责人：肖用清，该公司经理。
委托代理人：刘剑昆，湖南居安律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：陈小冬，男，1996年11月16日出生，汉族，湖南省耒阳市人，高中文化，农民。
被上诉人（原审被告）：陈跃清，男，1973年3月29日出生，汉族，湖南省耒阳市人，大专文化，居民。
被上诉人（原审被告）：ＸＸＸ，男，1978年7月8日出生，汉族，湖南省耒阳市人，大专文化，农民。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司耒阳支公司（以下简称平安财险耒阳公司）为与被上诉人陈小冬、陈跃清、ＸＸＸ机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省耒阳市人民法院（2015）耒民一初字第744号民事判决，向本院提起上诉。本院2016年5月6日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年6月16日公开开庭审理了本案。上诉人平安财险耒阳公司的委托代理人刘剑昆到庭参加诉讼。被上诉人陈小冬、陈跃清、ＸＸＸ经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2015年4月4日14时30分，被告陈跃清（持C1型驾驶证）驾驶向被告ＸＸＸ借用的湘D86451号小车，由耒阳市高炉圩往新市镇方向行驶至新市镇高炉圩加油站50米路段，超越同方向原告（无证）驾驶的无牌普通二轮摩托车搭乘谭新凡时，遇对面来车，遂往右打方向，两车避让不及相撞，造成原告及谭新凡受伤、两车受损的交通事故。2015年4月7日，耒阳市公安局交通警察大队作出第4304813201501138号道路交通事故认定书，认定被告陈跃清负全部责任，原告及谭新凡无责任。原告受伤后，即被送往耒阳市中医院住院治疗，因治疗效果不佳，转往衡阳市南华大学附属南华医院住院治疗，至2015年11月4日止，其中在耒阳市中医院住院治疗39天，在南华大学附属南华医院住院176天，共产生医疗费84546.01元。耒阳市中医院的出院诊断为：1、左胫腓骨骨折；2、术后伤口感染。出院医嘱：1、转上级医院进一步治疗；2、随诊。南华大学附属南华医院出院诊断：1、左小腿外侧伤口感染；2、左胫腓骨骨折术后；3、糖尿病；4、高尿酸症。出院医嘱：1、糖尿病饮食，监测并控制血糖，忌烟酒、高嘌吟饮食，如血糖及尿酸控制不佳，内分泌科门诊随诊；2、适当加强左下肢康复锻炼，1年后酌情考虑取出内固定，同时嘱患者定期复查照片；3、目前患者有左足内翻症状，建议先积极康复治疗，视左足康复情况，决定是否行手术治疗，如二期行手术治疗（取内固定及左足重建手术），费用大约18000元。原告在住院期间，因行走不便，配置了轮椅及座便椅，共用去530元。原告还自付了医疗费891.46元。事发后，被告陈跃清为原告垫付了医疗费83654.52元，并向原告预付16300元，共99954.52元。2015年11月9日，原告委托南华大学司法鉴定中心作出南大司鉴中心[2015]临鉴字第1151号法医临床鉴定意见书，评定原告：1、左胫腓骨骨折（内固定术后，左腓骨骨折未愈，左足稍内翻，左腓深，腓浅神经小腿远端损伤），以上伤符合车祸后。2、残疾程度目前评定为X级。3、误工损失日（从受伤之日起计算）止于本次鉴定之日前一天。4、住院期间陪护壹名。5、前期医疗费用凭有效票据核准。6、后续治疗费：医嘱建议先积极康复治疗，视左足康复情况，决定是否行手术治疗，如二期行手术治疗（取内固定及左足重建手术），费用大约18000元，或后续医疗费按实际发生费用凭有效票据核准。
另查明：原告自2012年9月起在耒阳市正源学校就读高中，2015年6月11日取得该校高中毕业证。
还查明：湘D86451号小车属被告ＸＸＸ所有，年检有效期至2016年5月，2014年9月29日，被告ＸＸＸ为湘D86451小车向被告平安财险耒阳公司投保了交强险和责任限额为30万元且不计免赔的商业三者险，保险期限均自2014年9月30日0时起至2015年9月29日24时止。2015年12月1日，谭新凡出具书面函，放弃在本案中主张权利。
2015年11月27日，原告陈小冬向原审法院提起诉讼，请求判令：1、被告陈跃清赔偿其医疗费18891.49元（含原告自行支付的891.49元和后续医疗费18000元）、住院伙食补助费24500元（含已发生的21500元和后续治疗期间的3000元）、营养费2000元、护理费27198元（含已发的23868元和后续期间的3330元）、误工费32543元（含前期误工费28583元和后续治疗期间的误工费3960元）、交通费2210元（含前期治疗费用的2000元和后续治疗期的210元）、住宿费336元、残疾辅助器费530元、残疾赔偿金53140元、精神损害抚慰金5000元、摩托车损失200元、鉴定费1300元，合计167848.49元；2、被告ＸＸＸ对被告陈跃清承担的责任负连带赔偿责任；3、被告平安财险耒阳公司对其损失在保险责任限额内承担赔偿责任；4、本案诉讼费由被告承担。
原审法院经审理认为：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足的部分，在明确侵权责任的成立以及范围的基础上，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定，由侵权人予以赔偿。本案中，本起交通事故发生于机动车与机动车之间，并经交警部门认定，被告陈跃清负本次交通事故的全部责任，故对原告的合理损失，应先由被告平安财险耒阳公司在交强险责任限额内予以赔偿；不足部分，由被告平安财险耒阳公司在商业三者险限额内赔付；如还有不足，则由被告陈跃清赔偿。结合本案事实和证据，并根据湖南省统计局公布的本案辩论终结时的上一年度即2014年度的相关统计数据，对原告的损失确定如下：1、医疗费102546.01元（已实际产生84546.01元根据医疗费票据确定，后续治疗费用18000元根据医院诊断意见和法医鉴定机构意见确定）；2、住院伙食补助费6450元（215天×30元/天）；3、营养费2000元；4、护理费18275元，原告未提供护理人员的收入证明，参照城镇私营单位居民服务和其他服务行业从业人员年平均工资30917元的标准，住院215天计18275元；5、误工费10220元，原告未提供可信的收入证明，参照城镇私营单位农、林、牧、渔业从业人员年平均工资25463元的标准，自原告高中毕业之次日起，即自2015年6月12日起至定残前一天（2015年11月8日）止，误工146天，计10220元；6、交通费酌定为1800元；7、住宿费336元；8、残疾辅助器具费530元；9、残疾赔偿金53140元（26570元/年×20年×10%）；10、精神损害抚慰金酌定为5000元；11、鉴定费1300元。以上合计201597.01元，其中第1-3项110996.01元属交强险医疗费用赔偿限额项目，因超过了赔偿限额，由被告平安财险耒阳公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿1万元；第4-10项89301元属交强险死亡伤残赔偿限额项目，因未超过赔偿限额，由被告平安财险耒阳公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿89301元；超出交强险赔偿限额部分的102296.01元，因湘D86451小车投保了限额为30万元且不计免赔的商业三者险，故由被告平安财险耒阳公司在商业三者险限额内按照保险合同约定，直接向原告赔偿。事发后，被告陈跃清已向原告垫付了99954.52元，为减少诉累，实现案结事了，对被告陈跃清垫付的部分，应从被告平安财险耒阳公司向原告赔付的总额中予以扣减，支付给被告陈跃清，扣减后，被告平安财险耒阳公司实际应向原告赔付的总额为101642.49元，向被告陈跃清支付99954.52元。原告请求的摩托车损失，缺乏证据支持，不予认定。原告请求的后续治疗期间的误工费缺乏依据，不予支持，其请求的后续住院伙食补助费、交通费、护理费尚未实际发生，具有不确定性，可待实际发生后另行主张权利。原告无证据证实被告ＸＸＸ将车辆出借给被告陈跃清使用时具有过错，故对其要求被告ＸＸＸ承担赔偿责任的主张，不予采纳。原告要求被告陈跃清赔偿损失167848.49元（不含被告垫付的医疗费83654.52元）中117942.49元（不含被告垫付的医疗费83654.52元），符合法律规定，予以支持，过高部分不符合法律规定，不予支持。
综上，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条第一款、第二款，《最高人民法院<关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第一条第（二）项、第十六条，《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十五条第一款、第三十五条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司耒阳支公司赔偿原告陈小冬的损失101642.49元（被告陈跃清先行支付的部分已核减）；二、被告中国平安财产保险股份有限公司耒阳支公司向被告陈跃清支付保险金99954.52元；三、驳回原告陈小冬的其他诉讼请求。上列第一、二项，限在判决生效后10日内履行完毕。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费3656元，由被告陈跃清负担。原告已垫付3656元，被告陈跃清应在执行中清偿。
上诉人平安财险耒阳公司不服上述判决，上诉称：1、被上诉人陈跃清驾驶的湘D86451牌照车辆，在交通事故发生时未按规定进行年检，根据保险条款的约定，上诉人在商业三者险范围内不承担保险理赔责任；2、被上诉人陈小冬在南华大学附属南华医院的住院治疗费用及其经济损失不属于保险赔偿范围；3、原审法院按城镇标准计算被上诉人陈小冬残疾赔偿金和误工费损失错误；4、被上诉人陈跃清垫付的医疗费用，在本案中不应一并判决。
被上诉人陈小冬、陈跃清、ＸＸＸ均没有答辩。
在本院二审期间，各方当事人均没有向本院提交证据。
经审理查明，原判认定的事实清楚，本院予以确认。
本案二审争议的焦点为：1、上诉人平安财险耒阳公司是否应当在商业三者险限额内承担赔偿责任？2、被上诉人陈小冬在南华大学附属医院的住院治疗费用及其护理费、住院伙食补助费是否属于保险赔偿范围？3、原判按城镇标准计算被上诉人陈小冬的残疾赔偿金和误工费是否正确？4、被上诉人陈跃清垫付的医疗费用是否应当在本案中一并判决？
针对上述争议焦点，本院认为：
一、关于上诉人平安财险耒阳公司是否应当在商业三者险限额内承担赔偿责任的问题。
平安财险耒阳公司上诉主张：被上诉人陈跃清驾驶的湘D86451牌照车辆，在交通事故发生时未按规定进行年检，根据保险条款的约定，上诉人在商业三者险范围内不承担保险理赔责任。经核实，原审认定的湘D86451号小车年检有效期至2016年5月，该事实有机动车行驶证予以证明。上诉人主张涉案车辆没有按规定年检没有事实依据，本院不予支持。
二、关于被上诉人陈小冬在南华大学附属医院的住院治疗费用及其护理费、住院伙食补助费是否属于保险赔偿范围的问题。
上诉人平安财险耒阳公司上诉称，被上诉人陈小冬从耒阳市中医院转到南华大学附属南华医院是由于术后伤口感染的原因，且被上诉人陈小冬在南华大学附属南华医院还治疗其自身疾病。因治疗术后伤口感染与本案交通事故存在必然的因果关系。至于出院诊断有糠尿病、高尿酸血症，上诉人平安财险耒阳公司并没有提供证据证实治疗的费用用包括治疗被上诉人陈小冬自身疾病的费用，因此上诉人的该项上诉主张没有事实依据，上诉人应当在保险限额承担在南华大学附属南华医院的住院治疗费用及其护理费、住院伙食补助费。上诉人关于其不承担上述费用的主张不成立，本院不予支持。
三、关于原判按城镇标准计算被上诉人陈小冬的残疾赔偿金和误工费是否正确的问题。
上诉人平安财险耒阳公司上诉主张，被上诉人陈小冬系农村户籍，虽然在耒阳市正源学校就读，但没有提供证据证实其在学校住宿生活的相关证据。经查，被上诉人陈小冬在一审中提供了高中毕业证，证实其于2012年9月至2015年6月在耒阳市正源学校就读高中，结合陈小冬户籍所在地耒阳市新市镇距离耒阳市40余公里的事实，可以推定陈小冬在耒阳市正源学校寄宿，参照最高人民法院民一庭(2005)民他字第25号《关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》，综合其生活、居住情况，应以城镇居民标准计算被上诉人陈小冬的残疾赔偿金。上诉人平安财险耒阳公司主张按农村居民的标准计算陈小冬的残疾赔偿金，与法相悖，本院不予支持。因被上诉人陈小冬在事故发生时系学生，没有误工损失，原审计算误工费没有依据，本院予以纠正。故上诉人平安财险耒阳公司关于原判计算误工费有误的上诉主张成立，本院予以支持。
四、关于被上诉人陈跃清垫付的医疗费用是否应当在本案中一并判决的问题。
被上诉人陈跃清作为本案的被告虽没有提出反诉，但由于其先行支付了部分医疗费，为减少诉累，实现案结事了，原审判决从上诉人平安财险耒阳公司赔付的总额中予以扣减并无不当。上诉人平安财险耒阳公司关于被上诉人陈跃清垫付的医疗费用不应当在本案中一并判决的上诉主张不成立，本院不予支持。
综合本院前述不予支持的误工费及原审确定且各方当事人无异议的部分，被上诉人陈小冬的损失重新核定如下：1、医疗费102546.01元；2、住院伙食补助费6450元；3、营养费2000元；4、护理费18275元；5、交通费1800元；6、住宿费336元；7、残疾辅助器具费530元；8、残疾赔偿金53140元；9、精神损害抚慰金5000元；10、鉴定费1300元。以上合计191377.01元，其中1-3项110996.01元属交强险医疗费用赔偿限额项目，4-9项79081元属交强险伤残赔偿限额项目，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，上述款项应先由承保交强险的平安财险耒阳公司在医疗费用赔偿限额内赔偿10000元；在交强险伤残赔偿限额内赔偿79081元。对超出交强险责任限额部分和鉴定费计102296.01元（191377.01元-89081元），因被上诉人陈跃清在本案中承担全部责任，故该款由上诉人平安财险耒阳公司在商业三者险限额范围内予以赔偿。因事发后，被上诉人陈跃清已向被上诉人陈小冬先行支付了99954.52元，为减少诉累并实现案结事了，该部分应从平安财险耒阳公司赔付的总额中予以核减，直接支付给被上诉人陈跃清。核减后，被上诉人平安财险公司在商业三者险限额范围内向被上诉人陈小冬赔偿的总额为91422.49元（191377.01元－99954.52元）。
综上，原判认定事实清楚，但适用法律部分有误，应予以改判。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十二条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于确定民事权利精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第(二)项、第一百七十四条之规定，判决如下：
一、维持湖南省耒阳市人民法院（2015）耒民一初字第744号民事判决第二项；
二、撤销湖南省耒阳市人民法院（2015）耒民一初字第744号民事判决第一、三项；
三、上诉人中国平安财产保险股份有限公司耒阳支公司在交强险和商业三者险限额内赔偿被上诉人陈小冬损失91422.49元（被上诉人陈跃清先行支付的部分已核减）；
四、驳回被上诉人陈小冬的其他诉讼请求。
上述金钱给付义务限在判决生效后10日内履行完毕，如果未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费3656元，二审案件受理费3656元，合计7312元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司耒阳支公司负担3656元，被上诉人陈跃清负担3656元。
本判决为终审判决。
审判长 朱 玥
审判员 王海华
审判员 伍文振
二〇一六年六月二十四日
书记员 费奕璇
校对责任人：王 海 华 打印责任人：费奕璇
本案适用的法律条款：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条第一款第（一）项机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《最高人民法院<关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》
第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第二款受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条第一、二款护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
第三十五条本解释所称01lydyh01城镇居民人均可支配收入01lydyh01、01lydyh01农村居民人均纯收入01lydyh01、01lydyh01城镇居民人均消费性支出01lydyh01、01lydyh01农村居民人均年生活消费支出01lydyh01、01lydyh01职工平均工资01lydyh01，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
01lydyh01上一年度01lydyh01，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
(一)...
(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
(三)......
第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。