福建省罗源县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0123刑初328号
公诉机关福建省罗源县人民检察院。
被告人黄龙，男，1993年8月20日出生于福建省罗源县，汉族，初中文化，务工，户籍地住福建省罗源县，现住福建省罗源县。2009年4月10日因犯抢劫罪被判处有期徒刑三年，2011年1月2日刑满释放。2016年9月9日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年9月21日被逮捕。
罗源县人民检察院以罗检公诉刑诉[2016]317号起诉书指控被告人黄龙犯贩卖毒品罪，于2016年12月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。罗源县人民检察院指派检察员章学娟、代理检察员叶润林出庭支持公诉，被告人黄龙到庭参加诉讼。现已审理终结。
罗源县人民检察院指控，2016年9月2日左右，被告人黄龙以人民币12000元的价格向“猫咪”（身份待查）购买了100克氯胺酮（俗称“K粉”)，并藏放在潘某的租住处（罗源县滨海新城5区7栋1102单元）的卧室衣柜内和床头柜上的眼镜盒内。2016年9月4日23时许，被告人黄龙在位于罗源县滨海新城5区跟购物中心交界处附近的公交站牌处贩卖给吸毒人员林某、李某毒品氯胺酮“K粉”约3克，获利毒资300元。2016年9月6日0时许，被告人黄龙在位于罗源县君豪音乐会所三楼电梯旁的安全通道口处贩卖给李某毒品氯胺酮“K粉”约1克，获利毒资100元。李某两次均以微信转账的方式向被告人黄龙支付毒资。2016年9月8日，公安干警在罗源县滨海新城5区7栋1102单元查访时，在潘某卧室衣柜内和床头柜上的被告人黄龙眼镜盒内各查获一袋疑似氯胺酮的物品（分别净重80.34克和3.924克），经福州市公安局物证鉴定所鉴定，所查获的两袋物品中均检出氯胺酮成分。
被告人黄龙对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议,但认为余下84克不应计入贩卖数量。
经审理查明：2016年9月2日左右，被告人黄龙通过一夜场小妹“汤圆”向一名叫“猫咪”（身份待查）的男子以12000元人民币的价格购买了100克毒品氯胺酮（俗称“K粉”），后藏放在潘某位于罗源县滨海新城5区7栋1102单元的租住房的卧室衣柜内和床头柜上的眼镜盒内。2016年9月4日23时许，吸毒人员林某、李某在罗源县君豪音乐会所上班闲聊时想吸“K粉”，即由李某电话与被告人黄龙联系，俩人随即一起坐三轮车到位于罗源县滨海新城5区跟购物中心交界处附近的公交站牌处与前来送毒品的驾驶车牌为闽Ｊ×××××天籁牌小轿车的被告人黄龙在车内以300元的价格将一袋氯胺酮重约3克卖给李某，并通过微信转账的方式支付毒资。2016年9月6日0时许，吸毒人员李某在罗源县君豪音乐会所三楼电梯旁的安全通道口处碰到被告人黄龙，刚好毒瘾发作，随即以人民币100元的价格向被告人黄龙购买重约1克毒品氯胺酮，并以微信转账的方式支付毒资。2016年9月8日，公安干警在上述租住房查访时在潘某卧室衣柜内和床头柜上的被告人黄龙眼镜盒内各查获一袋疑似氯胺酮的物品（分别净重80.34克和3.924克），经福州市公安局物证鉴定所鉴定，所查获的两袋物品中均检出氯胺酮成分。
上述事实，有公诉机关提交的下列证据予以证明：
1.证人李某的证言及辨认笔录，证实2016年9月4日晚23时许，她和林某在罗源县君豪音乐会所一个包厢内上班，闲聊时俩人想吸“K粉”，就打电话与黄龙联系。本来让黄龙送来君豪音乐会所，因其没空，她就与林某一起坐三轮车到罗源县滨海新城5区与购物中心交界处附近的公交站牌见到停在路边的前来送“K粉”的黄龙所驾驶的闽Ｊ×××××号天籁牌小车，她们即下三轮车坐上小车，黄龙从口袋内拿出一小包用银色包装袋装的毒品“K粉”，她即通过微信转账先付300元给黄龙后便下车，与林某一起回到宿舍，林某支付150元毒资还给她。2016年9月6日0时许，她在罗源县君豪音乐会所上班，快下班时在三楼电梯旁的安全通道口处碰到黄龙，刚好毒瘾上来便向黄龙购买，黄龙从口袋内拿出“K粉”倒点给她，她用一张一块钱的纸币接，而后也是通过微信转账100元给黄龙。
2.证人林某的证言及辨认笔录，证实2016年9月4日晚23时许，她与李某在罗源县君豪音乐会所坐台上班，俩人商量各出资150元合资向黄龙购买“K粉”后便由李某电话联系。她们坐三轮车在罗源县滨海新城5区与购物中心交界处附近的公交站牌坐上前来送“K粉”的黄龙驾驶的闽Ｊ×××××号天籁牌小车，在车上黄龙将一包白色粉末状“K粉”交给李某，李某当场通过微信转账300元给他后俩人即下车回到租住处，她将150元毒资交给李某。
3.证人潘某的证言及辨认笔录，证实她与李某、林某在位于罗源县滨海新城5区7栋1102单元的三人共同租住处吸食“K粉”的事实。2016年9月8日公安民警查访时在其住处衣柜内查扣的含包装袋重约82.35克“K粉”和床头柜上的被告人黄龙眼镜盒内的疑似氯胺酮物品均系黄龙几天前藏放在她那里。
3.罗源县公安局扣押决定书及清单、收缴物品清单、毒品称重照片、毒品缴交收据、毒品案件样品留存收据，证实2016年9月8日，公安机关在罗源县滨海新城5区7栋1102单元查获疑似装有毒品“K粉”的银白色重约5.81克（含袋重）和疑似毒品的白色晶体82.35克（含袋重）。
4、尿液检验报告及照片，证实被告人黄龙及吸毒人员李某、林某、潘某、练晶经氯胺酮试剂检测，尿检结果呈阳性。
5、被告人黄龙的供述及辨认、指认笔录，证实其通过一名叫“汤圆”的夜场小妹向一个名叫“猫咪”的男子购买了约100克“K粉”。李某分别于2016年9月4日23时许以人民币300元价格向其购买约3克氯胺酮及2016年9月6日0时许以人民币100元价格向其购买约1克氯胺酮。2016年9月8日，公安民警在罗源县滨海新城5区7栋1102单元查访时当场查获其存放在该处的疑似装有毒品“K粉”的银白色重约5.81克（含袋重）和疑似毒品的白色晶体82.35克（含袋重）。
认定全案事实还有以下证据：
1、户籍证明，证实被告人黄龙的基本情况。
2、到案经过，证实2016年9月8日14时30分许，罗源县公安局民警在罗源县滨海新城5区7栋1102单元抓获被告人黄龙，并当场查扣疑似装有毒品“K粉”的银白色重约5.81克（含袋重）和疑似毒品的白色晶体82.35克（含袋重）。
3、行政处罚决定书，证实2016年9月8日因吸食“K粉”被行政拘留十五日并处罚款人民币2000元。
本院认为，被告人黄龙违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品氯胺酮而贩卖给他人，共计88.264克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立，予以支持。根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要（2015年5月18日法<2015>129号）》“对于有吸毒情节的贩毒人员，一般应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量，量刑时酌情考虑其吸收毒品的情节；购买毒品数量无法查明的，按照能够证明的贩卖数量及查获的毒品数量认定其贩卖数量；确有证据证明其购买的部分毒品并非用于贩卖的，不应计入其贩毒数量。”被告人没有证据证明查获的毒品并非用于贩卖，故其辩解余下的毒品不应计入贩卖数量的意见，本院不予采纳。被告人有犯罪前科，应从重处罚；鉴于被告人黄龙归案后认罪态度较好，依法可以从轻处罚。综上量刑情节，对被告人予以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第四款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人黄龙犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币六千元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月9日起至2018年9月8日止；罚金限于本判决生效之日起十日内向本院缴纳。）
二、扣押在案毒品氯胺酮净重84.264克，予以没收，由扣押单位依法处理。
三、继续追缴被告人黄龙违法所得人民币四百元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向福州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 余 安
代理审判员 邱瑞镧
人民陪审员 陈言基
二〇一六年十二月二十九日
书 记 员 赖燕雯
附：
《中华人民共和国刑法》相关条款
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。