云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）红中刑二终字第69号
抗诉机关（原公诉机关）云南省石屏县人民检察院。
上诉人（原审被告人）苏豪，男，1994年5月9日生，汉族，云南省石屏县人，初中文化，农民。2013年12月2日因涉嫌犯强奸罪被刑事拘留，同月16日被逮捕。现羁押于石屏县看守所。
辩护人朱秀玲，云南滇坪法律服务所法律工作者。
云南省石屏县人民法院审理云南省石屏县人民检察院指控原审被告人苏豪犯猥亵儿童罪一案，于2014年5月5日作出（2014）石刑初字第30号刑事判决。宣判后，原审被告人苏豪不服，向本院提出上诉；石屏县人民检察院经红河哈尼族彝族自治州人民检察院审查支持，向本院提出抗诉。本院于2014年6月16日受理后，依法组成合议庭，经云南省高级人民法院批准延长审限2个月，于2014年7月9日不公开开庭审理了本案。红河哈尼族彝族自治州人民检察院指派检察员王红、代理检察员李元龙出庭履行职务支持抗诉，上诉人苏豪及其辩护人朱秀玲到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2013年11月26日凌晨4时许，苏豪攀爬石屏县落水洞村委会小学围墙进入该校女生宿舍，以胁迫方式抚摸、亲吻正在睡觉的女生罗X1。2013年12月2日中午，苏豪在石屏县哨冲镇落水洞村委会广场被民警抓获。
原判根据上述事实和相关证据材料，认为苏豪的行为已构成猥亵儿童罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十七条第一款、第三款之规定，作出判决：苏豪犯猥亵儿童罪，判处有期徒刑三年零六个月。
宣判后，石屏县人民检察院以“苏豪系在未成年学生集体宿舍内当众猥亵儿童，应当在五年以上判处刑罚，并从重处罚，但一审法院未认定此情节，属于认定事实错误，导致量刑畸轻”等为由，向本院提出抗诉；苏豪以“其在侦查阶段的有罪供述是公安机关诱供、刑讯逼供取得的，其不清楚校舍的情况，公安机关也未带其去指认过现场，其没有做过任何违法犯罪的事情”等为由，向本院提出上诉，请求二审法院查明事实，依法对其宣告无罪。
二审庭审中，支持抗诉机关提出了与抗诉理由相同的履职意见。建议二审法院依法纠正一审判决。
苏豪当庭辩解其没有猥亵被害人，现场检测出的DNA不一定是他的，请求法院对他宣告无罪。
辩护人朱秀玲认为：苏豪年少涉世不深，对法律和事态的认知不成熟，不能轻信他在侦查阶段的供述；公安机关未在现场提取苏豪的指纹，现场检测出的DNA不具有排他性，证人李X1的证言与被害人罗X1的证言不能相互印证，本案另有隐情，阿XX和许X有作案的可能，请求法庭重新调查。
经审理查明，2013年11月26日凌晨4时许，家住石屏县落水洞村委会小学附近的苏豪，攀爬进入该小学二楼一间女生宿舍，宿舍内住有三名未成年学生，苏豪躺在一张靠近走廊窗户的床上，抚摸、亲吻正在睡觉的时年九岁的女生罗X1，罗X1被惊醒后，苏豪以暴力相威胁，恐吓罗X1不准吱声，并再次强行抚摸、亲吻罗X1。后学校电铃声响，同宿舍的李X1醒来，看见苏豪躺在罗X1的床上，苏豪便恐吓、威胁罗X1、李X1不许将此事告知外人，后翻窗逃离现场。天亮后，罗X1将此事告知老师，该小学校长向公安机关报案。
认定上述事实的证据有：
1、受案登记表、立案决定书、抓获经过，证实2013年11月26日，石屏县哨冲镇落水洞小学校长张XX向公安机关报案，称当日凌晨三四点钟，有一男子进入该校女生宿舍侵犯一女生，请求处理。公安机关于当日立案侦查，经排查于同年12月2日在石屏县哨冲镇落水洞村委会广场将苏豪抓获。
2、被害人罗X1的陈述，证实她今年9岁，在石屏县哨冲镇落水洞小学住校、读四年级，宿舍里共住了三个人，她的床靠着走廊窗户。2013年11月26日凌晨4时许，她睡醒后发现床上有一男子睡在她旁边。那男子发现她醒了后，对她说不准动否则就把她杀掉，她就没敢动，对方就在她的胸腹部上乱摸。过了一会，学校的电铃声响，同宿舍的李X1醒来后用电筒照在她床上，那名男子就威胁李X1继续睡觉，否则要杀了李X1，后那名男子就翻窗户跑了。过了一会又折了回来，站在窗户外面警告她和李X1不许对别人说。那男子又翻窗进来，爬上她的床抱她，并脱她的裤子，她蹬腿挣扎，对方说动就把她杀掉，她对那男子说要上厕所，那男子亲了她一下就翻窗离开了。天亮后，她将这件事情告诉了老师，老师带她到公安机关报案。
3、证人李X1的证言，证实她今年7岁，在石屏县哨冲镇落水洞小学住校、读一年级，她和罗X1及另一女生住同一宿舍，她的床在中间。2013年11月26日凌晨，她睡醒后想叫罗X1一起上厕所，便拿着手电筒走到罗X1的床前，发现有一男子睡在罗X1床上，罗X1在哭。那男子叫她回去睡觉，她害怕就回床上了，那男子威胁她和罗X1不许将此事讲出去，否则要把她们杀掉，她没敢出声，那男子就翻窗出去了。过了一会，那男子又翻窗进来，睡在罗X1的床上，之后那男子又翻窗出去没再回来。
4、证人李X2的证言，证实她是罗X1的班主任，罗X1和其他两名学生住同一间宿舍。2013年11月26日早上，罗X1对他说当天凌晨4时许，学校铃声响的时候，有一男子躺在罗X1身边，罗X1叫那男子离开，那男子威胁罗X1不要动，否则要杀了罗X1，之后又亲罗X1。当天下午她带着罗X1去卫生院检查，发现罗X1的阴道口微红似炎症，其余未见异常。
5、证人冯XX的证言，证实她是落水洞小学的老师。2013年11月26日早上，罗X1对她说当日凌晨四时许，有一男子进入罗X1的宿舍，罗X1发现后，那男子就威胁罗X1不要动，否则要杀了罗X1。当晚学校的电铃声响，那男子就往外跑了，同宿舍的李X1醒后，那男子又跑回去威胁李X1。
6、证人罗X2的证言，证实她是罗X1的母亲，罗X1住校，平时不会有男性亲属去学校看望她。案发当晚罗X1穿的是黄色外衣，里面穿一件套头的圆领毛衣，裤子是一条黑色打底裤。报案后，公安机关提取了罗X1所穿衣裤以送检。
7、证人苏XX、叶XX的证言，证实他们是苏豪的父母。苏豪身心健康，家族中没有精神病史。苏豪以前在昆明打工，后因工资低，回家帮他们干农活，平时不怎么出去玩。2013年11月25日晚，苏豪在家看电视，叶XX睡觉后没有听见苏豪外出的声音，次日10时许苏豪才起床。
8、现场勘验检查记录及照片、提取物证登记表、现场方位示意图，证实案发现场位于石屏县哨冲镇落水洞村委会小学二楼的一间女生宿舍，现场提取了罗X1床上的枕头套、毛毯、被套、床单送检，民警对现场勘查情况制图、拍照以固定证据。
9、法医物证鉴定书、DNA数据比对证明、鉴定意见通知书，证实经对送检的物品进行鉴定，鉴定出罗X1睡觉时穿的毛线衣、毛毯、被套上的脱落细胞扩增出混有至少三人的混合DNA产物，包含混有罗X1、苏豪等的DNA产物，不排除在罗X1睡觉时所穿的毛线衣上、睡觉时所盖毛毯上、被套上遗留有苏豪脱落细胞的可能；经对送检的阿XX、许X的血样与现场提取的脱落细胞进行DNA比对，均未比对中。该鉴定意见已告知了罗X1的亲属及苏豪，DNA数据比对证明已当庭向苏豪宣读。
10、人像辨认笔录及照片，证实经罗X1、李X1对照片进行混同辨认，二人均辨认出苏豪就是2013年11月26日凌晨进入她们宿舍的人。
11、检查记录，证实2013年11月26日，罗X1到石屏县龙朋中心卫生院妇产科检查，结果为罗X1的处女膜完整，阴道口微红似炎症，其他未见异物。
12、苏豪在侦查阶段的有罪供述，证实他家住在石屏县哨冲镇落水洞小学附近。2013年11月26日凌晨4时许，他睡醒后走出家门，想去落水洞小学的女生宿舍摸摸里面的女生。他就顺着小学围墙旁边的一堆柴爬上墙，再翻过女生宿舍二楼的围栏，走到二楼尽头，发现一间宿舍的窗户没有关紧，他推开窗户翻进去后，一只脚踩在窗户边上的一张床上，跳下去躺在床上，掀开被子抱住一个女生，把手伸进女生的衣裤里摸那个女生的胸部、臀部，之后那个女生就醒了受到惊吓，当时他很害怕，就起身离开宿舍，从围墙上爬下去回家了。
13、户口证明，证实苏豪及被害人罗X1的基本自然情况。案发时苏豪系成年人，被害人罗X1时年满9周岁。
上述证据中，经原审法院和本院当庭质证，证人苏XX关于案发当晚，苏豪在家睡觉，没见他外出的证言，与被害人罗X1的陈述、证人李X1的证言及苏豪在侦查阶段的有罪供述相矛盾，本院不予采信。其余证据来源和表现形式合法，内容客观真实，并能相互印证，足以认定，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）苏豪以胁迫方法强制猥亵儿童，其行为已构成猥亵儿童罪，依法应予惩处。本案中，现有在卷证据有苏豪在侦查阶段的有罪供述、被害人罗X1的陈述、现场目击证人李X1的证言及法医物证鉴定意见书、人像辨认笔录等，均能够相互印证苏豪对被害人实施猥亵的事实。公安机关对苏豪进行讯问时有同步录音录像记载，每份笔录完成后苏豪均签字确认，无证据显示公安机关的取证程序是违法，且公安机关出于保护被害人的目的，虽未要求苏豪对作案现场进行指认，但现有在卷证据已足以证实苏豪的犯罪行为。苏豪作案地点为学校的女生宿舍，属于公共场所，苏豪在强制猥亵被害人时，宿舍内排除了苏豪和被害人之外，只有两名未成年学生在场，不符合“当众猥亵”的条件，但其是在学生集体宿舍内实施犯罪行为，严重侵犯了未成年人的身心健康，依法应当从严惩处，原判在量刑时已考虑该情节，并根据苏豪的犯罪事实、情节、认罪悔罪态度以及造成的社会危害后果，做出了罪刑相适应的判决。故石屏县人民检察院、红河哈尼族彝族自治州人民检察院的抗诉意见和支持抗诉意见、苏豪的上诉理由及庭审辩解、辩护人的辩护意见，均与本院查明的事实、证据和国家相关法律规定不符，本院不予采纳。原判认定苏豪犯强制猥亵儿童的事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉、抗诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 何 俊
审 判 员 李颖訸
代理审判员 周琼梅
二〇一四年九月二十四日
书 记 员 廖 荣