广东省怀集县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）肇怀法刑初字第66号
公诉机关广东省怀集县人民检察院。
被告人温德芬，男，1954年9月2日出生于怀集县坳仔镇，汉族，高中文化，原任怀集县坳仔镇璃玻村委会主任，住怀集县坳仔镇。因本案于2012年12月4日因犯贪污罪被本院判处有期徒刑十年，现在服刑。
被告人温焕德，男，1961年12月1日出生于怀集县坳仔镇，汉族，初中文化，原任怀集县坳仔镇璃玻村委会文书，住怀集县坳仔镇。因本案于2013年3月19日被怀集县人民检察院反贪污贿赂局取保候审。2014年3月19日被本院取保候审。
广东省怀集县人民检察院以怀检公诉刑诉（2014）37号起诉书指控被告人温德芬、温焕德犯贪污罪，于2014年2月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，并于2014年3月13日公开开庭审理了本案。广东省怀集县人民检察院指派检察员叶可式出庭支持公诉，被告人温德芬、温焕德到庭参加诉讼。现已审理终结。
广东省怀集县人民检察院指控，1、2007年1月，被告人温德芬、温焕德受他人指使，利用其任村主任、文书职务上的便利，将广贺高速公路征用坳仔镇璃玻村委会本属无主林地15.002亩，水圳5.429亩和小路4.839亩，伪造为属于该村委会第十经济社，并以该经济社名义签订征地协议书，从怀集县征地服务中心骗取征地补偿款人民币207669.21元，与他人私分。其中，被告人温德芬分得人民币45669.21元，温焕德分得人民币38000元。
2、2008年1月，被告人温德芬由怀集县国土局测绘股工作人员告知，广贺高速公路征用坳仔镇璃玻村委会本属无主林地1.7亩。被告人温德芬伙同被告人温焕德利用职务上的便利，以该村委会第六经济社的名义签订征地协议书，从怀集县征地服务中心征地补偿专户获得了征地补偿款人民币19040.63元，与他人私分。其中被告人温德芬分得人民币4000元（2012年12月4日已判决认定），被告人温焕德分得人民币2000元。
2013年3月20日，被告人温焕德退出赃款共人民币40000元。
公诉机关认为指控被告人温德芬、温焕德的犯罪事实清楚，证据确实充分，二被告人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条的规定，应当以贪污罪追究其刑事责任。鉴于二被告人受他人指使，在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。建议对被告人温德芬量刑幅度在有期徒刑三年至四年；对被告人温焕德量刑幅度在有期徒刑二年至三年，其所退出的赃款共人民币40000元，依法没收上缴国库。提请依法判处。
被告人温德芬对指控的犯罪事实及罪名无异议，请求本次量刑在一年以下有期徒刑，与前判合并执行期在十年至十一年有期徒刑。
被告人温焕德对指控的犯罪事实及罪名无异议，请求从轻判处一年刑罚。
经审理查明，被告人温德芬、温焕德在分别任怀集县坳仔镇璃玻村委会主任、文书期间，利用办理广贺高速公路征地补偿款职务上的便利，共同贪污征地补偿款事实如下：
1、2007年1月，被告人温德芬、温焕德受他人指使，利用其任村主任、文书职务上的便利，将广贺高速公路征用坳仔镇璃玻村委会本属无主林地15.002亩，水圳5.429亩和小路4.839亩，伪造为属于该村委会第十经济社，并以该经济社名义签订征地协议书，从怀集县征地服务中心骗取征地补偿款人民币207669.21元，与他人私分。其中，被告人温德芬分得人民币45669.21元，温焕德分得人民币38000元。
2、2008年1月，被告人温德芬伙同温焕德将广贺高速公路征用的本属于无主1.7146亩林地伪造为属于该村委会第六经济社的，并以该社名义签订征地协议书，从怀集县征地服务中心征地补偿专户获得了征地补偿款人民币19040.63元。其中被告人温德芬分得人民币4000元，温焕德分得人民币2000元。
综上，被告人温德芬参与贪污数额226709.84元（其中19040.63元已被判刑），分得49669.21元（其中4000元已被判刑）；被告人温焕德参与贪污数额226709.84元，分得40000元。
2013年3月20日，被告人温焕德向广东省怀集县人民检察院退出赃款共人民币40000元。
上述事实，有公诉机关提供并经法庭质证、认证的证人武某力、黄某、何某章、温确某、程某相、武某连、苏某连的证言，工商银行进账单及银行卡存款、取款凭条，结算票据，中国农业银行进账单、支票，征地补偿表及附图，被告人温德芬被判处刑罚的刑事判决书，被告人温焕德退出赃款的财物收据，被告人温焕德的归案经过，二被告人的常住人口信息、身份证复印件、任职表及其在公安机关的供述等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人温德芬、温焕德无视国家法律，利用担任村委会干部职务及协助办理征地补偿款职务上的便利，受他人指使，共同侵吞征地补偿款，其行为已构成贪污罪，应依法惩处。公诉机关指控二被告人的犯罪事实清楚，证据充分，罪名成立，应予支持。
对于公诉机关指控被告人温德芬、温焕德是从犯的事实。经查，本案中，被告人温德芬、温焕德是受他人指使，从二被告人所处的职位、各自分得赃款的情况，可见二被告人是起次要作用，应认定为从犯。公诉机关指控被告人温德芬、温焕德是从犯的意见，本院予以支持。
根据《中华人民共和国刑法》第三百八十三条第一款第（一）项的规定“个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产”，二被告人属共同犯罪，应当按照其所参与的共同贪污数额确定量刑幅度，依照法律规定对二被告人的量刑起点在十年以上有期徒刑，二被告人是从犯，依法可减轻处罚，量刑也应在五年至十年幅度内。故此，公诉机关提出对被告人温德芬量刑幅度在有期徒刑三年至四年，对被告人温焕德量刑幅度在有期徒刑二年至三年的量刑幅度，不符合法律规定，本院不予采纳。被告人温德芬请求本次量刑在一年以下有期徒刑及被告人温焕德请求从轻判处一年刑罚的量刑意见，也不符合法律规定，本院亦不予采纳。
鉴于被告人温德芬能如实供述自己罪行，是从犯，依法可以从轻处罚；被告人温焕德能如实供述自己罪行，是从犯，且退出分得的赃款，依法可以从轻处罚。综合控辩双方提出的量刑意见。根据二被告人的犯罪事实、性质、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（一）项、第二十五条、第二十七条、第七十条、第六十九条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人温德芬犯贪污罪，判处有期徒刑五年，连同原判决有期徒刑十年，总和刑期十五年。决定执行有期徒刑十年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2011年12月27日起至2022年6月26日止。）
二、被告人温焕德犯贪污罪，判处有期徒刑五年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月17日起至2019年4月16日止。）
三、被告人温焕德退出赃款共人民币40000元，予以没收，上缴国库（由侦查机关上缴）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省肇庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘红春
代理审判员 罗淑慧
人民陪审员 陈 毅
二〇一四年四月十七日
书 记 员 蓝紫青
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。
（二）个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。
（三）个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。
（四）个人贪污数额不满五千元，情节较重的，处二年以下有期徒刑或者拘役；情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。