山西省武乡县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）晋0429刑初7号
公诉机关山西省武乡县人民检察院。
被告人郭某，男，1965年3月16日出生，汉族，小学文化，农民，户籍所在地山西武乡县。1984年因犯流氓罪、盗窃罪被本院判处有期徒刑六年。因涉嫌犯盗窃罪于2015年12月31日被刑事拘留，2016年2月2日被取保候审。
辩护人史俊宏，山西××州律师事务所律师。
被告人李某，男，1966年7月7日出生，汉族，小学文化，农民，户籍所在地山西武乡县。1984年因犯强奸罪、抢劫罪被本院判处有期徒刑十五年。因涉嫌犯盗窃罪于2015年12月31日被刑事拘留，2016年2月2日被取保候审。
辩护人刘凤萍，山西××州律师事务所律师。
山西省武乡县人民检察院以武检公诉刑诉【2016】68号起诉书指控被告人郭某、李某犯盗窃罪，于2016年12月22日向本院提起公诉。本院审查后，认为符合法定开庭条件，决定开庭审判，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。武乡县人民检察院指派检察员武勇、王敏出庭支持公诉，被告人郭某及其辩护人史俊宏、被告人李某及其辩护人刘凤萍等到庭参加诉讼。现已审理终结。
山西省武乡县人民检察院指控称，2015年7月下旬，李某（已不起诉）和李某甲（已不起诉）欲购买武乡县蟠龙镇蟠龙村旧煤矿旁韩某等人祖坟旁的“檀檀”树（学名小叶朴树），李某让被告人郭某帮忙找村干部商量，并承诺事成后支付郭某1万元。郭某又找被告人李某商量共同办理此事。一个月后，李某、李某甲带人到蟠龙村挖树时，被告人郭某、李某在既未找村干部商量又未弄清树木主人的情况下，积极帮忙联系铲车、协调处理其他事宜，帮李某将两棵树挖起运走，李某当场给付郭某7100元。郭某支出700元，剩余由郭某和李某每人分得3200元。后李某以1万元的价格将树卖到长治市盛德世家小区。经鉴定，该两棵树价值共计10000元。事后，李某、李某甲、郭某和李某向被害人韩某等人共赔偿36000元，并取得被害人的谅解。针对上述指控事实，公诉机关当庭宣读和出示了受案登记表、户籍证明等书证、被害人韩某等人的陈述、证人魏某等的证言、现场勘验笔录、辨认笔录、武乡县价格认证中心价格认定结论书以及被告人的供述与辩解等相关证据材料，并据此指控被告人郭某、李某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任。因二被告人有犯罪前科，同时积极赔偿被害人并取得谅解，建议判处有期徒刑六个月至一年，并处罚金。
被告人郭某对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及当庭出示的证据无异议。被告人郭某的辩护人提出的辩护意见是：被告人郭某不构成犯罪。1、被告人没有盗窃两棵树的故意；2、不存在盗窃行为。
被告人李某对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及当庭出示的证据无异议。被告人李某的辩护人提出的辩护意见是：本案指控事实不清，证据不足。1、无证据证明被告人有挖树、卖树行为；2、被害人定义和解某不合法；3、被告人实施的是帮助他人获取不当得利的行为。
经审理查明，2015年7月下旬，李某（已不起诉）和李某甲（已不起诉）欲购买武乡县蟠龙镇蟠龙村旧煤矿旁韩某等人祖坟旁的“檀檀”树（学名小叶朴树），李某让被告人郭某帮忙找村干部商量，并承诺事成后支付郭某1万元。郭某又找被告人李某商量共同办理此事。一个月后，李某、李某甲带人到蟠龙村挖树时，被告人郭某、李某在既未找村干部商量又未弄清树木主人的情况下，积极帮忙联系铲车、协调处理其他事宜，帮李某将两棵树挖起运走，李某当场给付郭某7100元。郭某支出700元，剩余由郭某和李某每人分得3200元。后李某以1万元的价格将树卖至长治市盛德世家小区。经鉴定，该两棵树价值共计10000元。事后，李某、李某甲、郭某和李某每人支付9000元，共向被害人韩某等人赔偿36000元，并取得被害人的谅解。在案件审理过程中，被告人郭某、李某各自退出赃款3200元，并分别缴纳罚金保证金1000元。
上述事实，有公诉机关当庭提交，并经法庭举证、质证的下列证据予以证明：
1、受案登记表两份证明：报案人韩某称，2015年9月，在蟠龙镇蟠龙村自己家坟地内有两株檀树被盗挖，请求调查处理；2015年12月24日武乡县公安局蟠龙派出所接到武乡县林业局移交案件，2015年8月26日晚上，李某伙同郭某、李某等人在武乡县蟠龙镇蟠龙村蝇儿坡盗窃檀树2棵。
2、报案材料证明：报案人韩某称在2015年阴历7月13日发现祖坟里树丢了，挖掉共2棵树。
3、案件移送书证明：2015年12月22日武乡县林业局将武乡县蟠龙镇蟠龙村树木被盗一案移送至武乡县公安局。
4、立案决定书证明：2015年12月31日，武乡县公安局决定对韩某家树木被盗案立案侦查。
5、被害人韩某陈述证明：2015年8月26日（阴历7月13）左右，村民告诉我说我家祖坟旁的树被人挖走了。我发现坟地里丢了两棵檀树，大概有6米多高，主干直径有70cm左右。我家的祖坟在蟠龙镇韩家坟，祖坟里一直就长着这些树，至少是五辈前的人种植的。听堂哥韩某说，是村民郭某和李某在我和家人不知情的情况下卖给了武乡县蟠龙镇闫家庄村一个叫“志伟”的人手里。
6、被害人韩某陈述证明：韩家祖坟在武乡县蟠龙镇蟠龙村“寨垴”的“韩家坟”地里，坟地里种有5株檀树。树大概有6米高，直径大概有六、七十公分左右。我侄儿韩某通过打听知道是村民郭某、李某把树偷卖了的，第二天我和韩某到了郭某的家里，郭某打电话把李某叫到他家。他们也承认是自己所为，还说要把卖树的钱共计5000多块钱退给我们。
7、被害人韩某甲陈述证明：我家祖坟和韩某家祖坟在一起，在武乡县蟠龙镇蟠龙村“寨垴”的“韩家坟”地里，坟地里种有5株檀树，大概有4米多高，周长大概有1米左右，丢失了2株。我在村中打听得知是郭某和李某把树卖了，我和叔叔韩某还有叔叔的女婿一起去了郭某家，郭某说叫李某来，李某说是志伟看上这两棵树了然后就带人上去挖了，有村民等住才给李某们打的电话。当时李某给志伟打电话让过来处理这事，志伟说树是从李某和郭某手里买的，让自己解决。
8、证人李某甲的证言证明：2015年9月初的一天，我和李某去了郭某家。李某问郭某檀檀树问好了没有，郭某说没有，问好了就给李某打电话。过了五、六天，李某给我打电话说：“郭某打电话说和大队说通了，咱们下去看看哇”，第二天我和李某就去了郭某家，郭某带我和李某去看了一下树就返回了郭某家，李某问郭某树有没有买通，郭某说：“你不用管我多钱跟大队买的，你就说你出多少钱吧”。李某说一棵2000元，两棵4000元，郭某嫌太少，说少了7000元不行，最后郭某和李某谈成7000元。我联系魏某，魏某带了三个工人，李某联系赵某，赵某也带了三个工人。上午11时，我们和八个工人在蟠龙吃完饭，郭某将我们带至现场，工人们开始用铁锹和镢头挖树，郭某在现场呆了一会儿就回家了，说我们挖树要是遇到事情了就给他打电话。17时左右郭某又到挖树现场转了转，快吃晚饭的时候李某和郭某就出去吃饭了。树挖起来后，郭某给用了一辆铲车，将树装在车上。挖树时郭某带李某去过现场，李某什么也没做。李某开自己的工具车拉了一棵树，我雇了一辆蓝色加长工具车拉了一棵树。拉树车经过蟠龙村煤矿旧办公楼时挂断一根管子，李某给了主家100元钱。我们将树卖到了长治市盛德世家小区姓程的人，两棵树卖了10000元。运费是姓程的结算的，每辆车1000元，李某给姓程的写了一张一万元的收条。给了郭某7000元，我分到了700元钱。我们没有确认过树的主人，李某说是郭某买出来的，不用管。
9、证人李某的证言证明：2015年8月份，有一个姓陈的人通过朋友介绍打电话给我，说想要蟠龙村的几株木瓜树，之后我就找到蟠龙村的郭某、李某，通过他俩把蟠龙村韩家坟的两株树买了并挖走。我不知道树的所有权是谁的，李某和郭某知道，他们说他们处理这事。大概是在2015年8月中下旬的时候雇人用铁锹、锄头挖的树，之后用铲车铲起来，用一辆蓝色大车装运的。一共挖了两棵树，运费1000元钱，给了郭某7100元钱，树运到了长治市盛德世家小区。挖树的具体地点在武乡县蟠龙镇蟠龙村的一处山坡上，四周还有两株一模一样的树，山坡下面有一个倒闭了的小煤矿。和我一起的叫李某甲，是合伙人，一起出资，挣了钱对半分，两棵树一共给了一万元钱，我和李某甲对半分了。李某甲带了五、六个人，挖一次每人100元工资。两棵檀檀树有20多公分粗，五、六米高。走的时候，李某和村支书说的7000元，100元挂水管的钱，共给了郭7100元。
10、证人魏某证言证明：2015年7、8月份的一天，李某甲和李某来我家，李某甲说：“你给咱连你找上4个人去蟠龙给我挖个树”，我说给多少钱了，李某甲说一个人给100块钱。我开上车叫上人到了蟠龙给李某甲打电话，到了以后见李某也在，李某告诉我们把树的周围挑开，根上留个土疙瘩。工具是自己带的2把铁锹、2把镢和一把手锯、一把斧头。装起车后李某甲跟我说改天给钱，第三天李某甲和李某找我家，李某从身上掏出500元，说每人100元，车钱100元。挖树当天有两个不认识的人在场，后来有个面包车不让走，这俩人和人家说了说，才让我们走开。
11、证人张某甲证言证明：2015年9月份的一天15时许，魏某到了我家说：“给你百把块钱今下午和我去刨棵树，你拿上一把铁锹”。我拿上铁锹坐上魏面包车到了蟠龙蝇儿坡山上，魏某把我们叫到树跟前说把大转圆挖开中间留个土圪蛋。我和我村的张*、张**、魏某四个人就开始刨。另外还有三个人我不认识，在刨另一棵树。魏某给了我和另外两个人各100元钱。除了刨树的人外还有一个胖胖的大个子，我不认识。
12、证人张**证言证明：2015年9月份左右的一天，魏某找到我问能否帮他挖树，我答应了。那天中午魏某开着他的面包车拉着村里的张**、张某甲和我到了蟠龙村一个旧煤场，叫“蝇儿坡”。坟地有两个买树人在，都不认识。挖完树的第二天魏某给了我100元钱。
13、证人张*证言证明：2015年阴历7月的一天，魏某叫上我、张**、张某甲说去挖个树。我村的四个人挖一棵树，还有三个不认识的挖另一棵树，一共挖了两棵树。挖完树三天后魏某给了我100元。
14、证人辛某证言证明：李某说用了你一回铲车给你200元油钱吧，李某给了我200元后就走了。
15、证人关某证言证明：2015年阴历7月的一天，李某给我打电话说给找了个买卖，用铲车装装树。我问了一句去哪装树，李某说就在村里，还说给我出钱，看我要多钱就出多钱，我问是谁家树了，李某说挣个钱就行，不用管谁家树的事情。当天蟠龙村的郭某在蝇儿坡窑上给了我1100元钱，当时李某也在跟前。我在蝇儿坡坟地给他们装了两棵树。
16、证人范某证言证明：2015年阴历7月的一天，我看见有七、八个人扛着铁锹、镢头去坟地里挖树，就说为什么私自挖人家的树，他们说是蟠龙村的人叫他们来挖的，我说是哪个蟠龙人叫的，然后那个人就打电话说：“你快些进来哇，有两人等住路了”。晚上10时许，李某找到我说是车将水管挂断了，从身上拿出400元钱给了我。郭某在外面，没有进院子。
17、证人程某证言证明：李某、李某甲送来两棵树，是檀树，给了他们一万块钱树钱，两千块钱运费，李某给我写了张一万元的收条，司机写了张两千元的收条。这两棵树种在了盛德世家小区。
18、证人魏*证言证明：刚来挖树时就看见李某和那俩人在一起，李某和那俩人把我们领到树那，告诉我们挖哪两棵树，怎么挖，我们挖开后那两人就走了。晚上装树的时候，那俩人叫的一个铲车过来帮我们装树，装好后就走了。
19、鉴定意见证明：
（1）武乡县林业局关于蟠龙镇蟠龙村被盗树木树种鉴定书鉴定结果：树种中文学名为：小叶朴，别名黑弹朴；拉丁学名CeltisbungeanaB1；荨麻目，榆科，朴属，英文名称BungeHackberry。该树种既没有被列入《山西省重点植物保护名录》，也没有被列入武乡县古树名录，不属于重点保护树种，为普通树种。
（2）武乡县价格认证中心关于被盗小叶朴树价格的认定结论书价格认定结论：标的认定价格为一万元整。
20、现场勘验检查工作记录证明：中心现场位于武乡县蟠龙镇蟠龙村蝇儿坡，该现场紧挨乡村土路北侧，土路通往山上，平时车辆通行较少，地面有少量荒草秸秆，路中间见两道较深的车辙印记；现场南侧与土路相隔为蟠龙村的煤矿废弃炸药库，炸药库南侧紧挨山坡，在山坡之下；紧挨中心现场东西两边分别有一棵树；现场西南方向为煤场及其煤场宿舍；中心现场东侧100米处有一根高压电线塔；中心现场可见两个东西并排排列的跑挖坑痕迹，东侧的为3＊2m，西侧的为3＊2.5m。附现场平面示意图1张，照片4张。
21、现场指认工作记录证明：2016年1月25日11时20分，李某带领武乡县公安局蟠龙派出所民警白浩、来亚伟等对作案现场进行指认。附：现场平面示意图1张，照片4张。
22、提取证明、收据证明：办案人员苑卫东、曹俊飞于2016年2月2日在长治市八一广场西花卉市场程永林处提取到李某收到程永林买树款10000元的收条一支。
23、情况说明证明：
（1）案件笔录中所提到被盗的“檀树”、“檀檀树”为当地人俗称，经林业部门鉴定，被盗树木学名为“小叶朴树”。
（2）案件笔录中所提到的“李志伟”“李某”为谐音，均系李某本人。
（3）挖掘机司机肖旺，多次寻找，电话联系，均未找到。
24、蟠龙村民委员会证明证实该村村民韩某家老坟在该村寨垴，老坟有五棵檀树。
25、陌峪村委会证明证实韩某无法联系。
26、协议书证明：
甲方：韩家（韩某、韩某、韩某、韩*、韩**等）
乙方：李某、郭某、李某、李某甲四人家属
2015年8月28日，经双方协商，李某、郭某、李某、李某甲四人赔偿韩家（韩某、韩某、韩某、韩*、韩**等）老坟维修费用三万六千元整，一次性付清。乙方刑事责任甲方概不负责。以后甲乙双方互不追究。
27、谅解书证明：李某、郭某、李某、李某甲四人家属积极筹措赔偿款进行赔偿，韩家认为其悔过表现很好，他们已得到了应有的教训，韩家愿意原谅他们。
33、刑事判决书证明：1984年，被告人郭某犯流氓罪、盗窃罪被本院判处有期徒刑六年；被告人李某犯强奸罪、抢劫罪被本院判处有期徒刑十五年。
34、户籍证明证实被告人郭某、李某的基本身份情况及作案时均达刑事责任年龄。
35、被告人郭某的供述和辩解证明：有一天我在家坐着，李某去我家让我跟村委说说卖上蝇儿坡自然村对面的山坡上两棵檀檀树。我说行了，给问问吧。过了一个多月，李某说干脆给上我一万块钱让我把树弄下来。我就找到村里的李某，跟他说李某出一万元买大队的四棵檀树，咱俩把这事办成了能挣个钱。大约又过了十几天，李某又来找我，问我问了没有，我说过两天给支书打个电话问问吧。当天下午6点30分左右李某给我打电话说他在村内山坡上挖檀檀树让村里的人等住了，我叫上李某坐李某的车到了山坡上挖树的地方。晚上八点左右，李某说树挖起来了但是装不了车，李某给一个叫关小军的人打了电话，李某和关小军以1100元的价格成交。路上停着一辆面包车，李某去跟面包车司机交涉想让面包车腾开路，大车走时把村内私人的水管和放水线给挂断了，李某给了他们700元钱，叫樊三的400元，叫石头的200元，不知道叫什么名字的人100元。李某给了7100元，我和李某一人分了3200元。李某是我叫上来帮忙的。挖树的地方周边有个倒闭了的小煤窑，四周还有两棵檀檀树。
13、被告人李某的供述和辩解证明：2015年7月份，郭某和我说有人在村里的“蝇儿坡”看上两株树，能卖点钱，看能不能帮忙找村委联系一下。大约过了一个月，郭某给我打电话说挖树的来拉树被村里人拦住了，让我回村里看看。之后我们就一起到了挖树的地方，当时树已经快挖倒了，也没有人拦。郭某说挖树的人找的挖机拉不动树，让帮忙找个大点的挖机，我就给村里的关小军打了个电话叫关小军去。装好树走时路上停着一辆面包车，车主“范三则”说挖树的时候把他家水管线挂断了，我就说先腾开路随后处理，我找郭某拿了600元钱，给了“范三的”400元钱，给了“石头”200元钱。还有个外村的后生也在，我就叫帮“范三的”接下水管线，郭某就给了这个后生100元钱。第二天上午，我去找郭某，郭某给了我3200元钱。我不知道这树的所有权是谁，不是特别粗，大约三、四米高。
上述证据取证程序合法，内容客观真实，相互印证，形成了完整的证据链条，能证明本案事实，本院予以确认。
本院认为，被告人郭某、李某以非法占有为目的，偷砍他人种植的零星树木，数额较大，其行为均构成盗窃罪，犯罪事实清楚，证据确实、充分，公诉机关指控罪名成立。被告人郭某、李某共同非法实施盗窃行为，二人构成共同故意犯罪，且作用相当。二被告人积极赔偿被害人经济损失、积极退出赃款并预交罚金保证金，可酌情从轻处罚。关于二被告人的辩护人认为被告人不构成犯罪、事实不清、证据不足的辩护观点，本院不予支持。根据社会调查，鉴于二被告人犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，且武乡县司法局出具了（2017）武司矫调字2号、3号调查评估意见书，评估意见均为适用社区矫正，故可对二被告人宣告缓刑。被告人郭某、李某违法所得6400元依法予以没收，上缴国库。据此，根据二被告人的犯罪事实、犯罪性质、犯罪后果以及对社会的危害程度和认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第七十二条、最高人民法院《关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律问题的解某》第九条的规定，判决如下：
一、被告人郭某犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金1000元（已缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金自判决生效后第二日起十日内缴纳，已缴纳的罚金保证金人民币一千元于判决生效之日抵作罚金，并上缴国库。）
被告人李某犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金1000元（已缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金自判决生效后第二日起十日内缴纳，已缴纳的罚金保证金人民币一千元于判决生效之日抵作罚金，并上缴国库。）
二、被告人郭某、李某违法所得6400元依法予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省长治市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审判长 李秀清
审判员 李京慧
审判员 陈 超
二〇一七年二月二十七日
书记员 魏佳鑫