浙江省桐庐县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0122刑初393号
公诉机关浙江省桐庐县人民检察院。
被告人彭灿坤，男，1982年1月19日出生于浙江省桐庐县，汉族，小学文化，农民，住浙江省桐庐县。2010年1月5日因犯赌博罪被本院判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币七千元。2016年4月25日因本案被桐庐县公安局刑事拘留，同年5月20日被依法逮捕。现羁押于桐庐县看守所。
辩护人徐东、吴言佩，浙江合强律师事务所。
浙江省桐庐县人民检察院以杭桐检公诉刑诉（2016）353号起诉书指控被告人彭灿坤犯聚众斗殴罪，于2016年8月29日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省桐庐县人民检察院指派检察员王某出庭支持公诉，被告人彭灿坤及辩护人徐东、吴言佩到庭参加诉讼。现已审理终结。
浙江省桐庐县人民检察院指控：2015年10月29日，被告人彭灿坤因债务纠纷让吴某1秀（另案处理）等人殴打欧某3，后吴某1秀、“吴某2”（均另案处理）等人在桐庐县分水镇东溪桥头错将许某1（另案处理）殴打，被告人彭灿坤与许某1约定次日谈判。次日，被告人彭灿坤授意吴某1秀、“吴某2”纠集人员，后吴某1秀联系杨某1、王某1、龙某1、龙某2、李某、杨某2（均另案处理）等人，“吴某2”联系杨某3、覃献钢、刘某1（均另案处理）等人，刘某1联系廖某、罗某1（均另案处理）等人，杨世明在富阳区联系梁仁伟、许守金、易家欢、杜林骏、罗良源、胡建、唐曦（均另案处理）等20余人，罗某2联系姚某1、刘某2、吴某3（均另案处理）等人。在纠集人员过程中，覃献钢驾驶红色别克轿车载着吴某1秀、杨某1一起到桐庐县分水镇宏达建材商店购买钢管，罗某2驾驶浙Ａ×××××面包车、覃献钢驾驶红色别克轿车、龙某1驾驶浙Ａ×××××轿车、胡某驾驶红色比亚迪轿车、刘某2驾驶粤Ｂ×××××面包车、罗某1驾驶浙Ａ×××××银灰色别克轿车运送斗殴人员。与此同时，许某1也纠集了宋某、郑某（均另案处理）。当日18时40分许，被告人彭灿坤与许某1约定在桐庐县分水镇欧某2大酒店谈判，双方纠集来的人员在酒店外等候。谈判结束后，吴某1秀与郑某在欧某2大酒店门口互相挑衅，引发双方持砍刀、钢管等工具进行互殴（其中吴某1秀、王某1均手持砍刀；廖某、姚某1、梁某、杨某1、杨某3、杜某均手持钢管；易某手持焊着柴刀的钢管；罗某2手持焊着斧头的钢管；被告人彭灿坤及覃献钢、刘某1、龙某1、胡某、刘某2、罗某1、龙某2、李某、许某1无工具；宋某、郑某手持砍刀）。吴某1秀持砍刀与郑某互砍，龙某2用拳头殴打郑某，杨某1持钢管挥打郑某；李某用拳头殴打并用手肘击打宋某；宋某、郑某持砍刀追砍被告人彭灿坤，后双方逃离现场。在互殴过程中，郑某牙齿脱落或折断、左上唇受伤、下颌骨骨折，经法医鉴定构成轻伤一级；吴某1秀左顶部颅骨骨折，经法医鉴定构成轻伤二级；宋某受伤。
为证明上述事实，公诉人当庭宣读、出示了户籍证明、扣押决定书、扣押清单及照片、收款收据、刑事判决书复印件等物证、书证；证人章某、欧某3、申某,4等人的证言；被告人彭灿坤及同案犯许某1、郑某、宋某、廖某、姚某1、梁某、许某2、吴某1秀、杨某1、王某1、杨某3、易某、杜某、罗某2、覃献钢、刘某1、龙某1、胡某、刘某2、罗某1、龙某2、李某的供述和辩解；法医学人体损伤程度鉴定书；扣押笔录、搜查笔录、辨认笔录；监控录像刻录光盘、手机话单刻录盘等证据。认为被告人彭灿坤的行为构成聚众斗殴罪，提请本院依法判处。
被告人彭灿坤提出，其纠集人员是为与欧某3间的纠纷，并非为与许某1斗殴，其与欧某3间的纠纷已事先通过“小地主”协商好，且已于当日下午17时许告知吴某1秀事情已经处理好、不需要打架，其没有与许某1聚众斗殴的主观故意。辩护人提出，1、被告人彭灿坤不具有聚众斗殴的故意，30日当天被告人彭灿坤与许某1约谈是为道歉，其纠集人员是为与欧某3纠纷一事，后斗殴双方为吴某1秀及郑某，非被告人彭灿坤；2、被告人彭灿坤未实施聚众斗殴的行为，虽其让吴某1秀纠集人员，但吴某1秀实际纠集了多少人、准备了什么工具其均不知情，吴某1秀与郑某发生互殴彭灿坤未参与，且其得知后亦未斗殴，而是上前劝架；3、吴某1秀向郑某挑衅造成双方互殴，吴某1秀实施的系寻衅滋事行为，郑某将吴某1秀打伤实施的是故意伤害行为。综上，认为被告人彭灿坤不构成聚众斗殴罪，不应承担刑事责任。
经审理查明：2015年10月29日，被告人彭灿坤因债务纠纷让吴某1秀（另案处理）等人殴打欧某3，后吴某1秀、“吴某2”（另案处理）等人在桐庐县分水镇东溪桥头错将许某1（另案处理）殴打，当晚，被告人彭灿坤与许某1约定次日就此事谈判。次日下午2时许，被告人彭灿坤授意吴某1秀、“吴某2”纠集人员，后吴某1秀联系杨某1、王某1、龙某1、龙某2、李某、杨某2（均另案处理）等人，“吴某2”联系杨某3、覃献钢、刘某1（均另案处理）等人，刘某1联系廖某、罗某1（均另案处理）等人，杨世明在富阳区联系梁仁伟、许守金、易家欢、杜林骏、罗良源、胡建、唐曦（均另案处理）等20余人，罗某2联系姚某1、刘某2、吴某3（均另案处理）等人。在纠集人员过程中，覃献钢驾驶红色别克轿车载着吴某1秀、杨某1一起到桐庐县分水镇宏达建材商店购买钢管，罗某2驾驶浙Ａ×××××面包车、覃献钢驾驶红色别克轿车、龙某1驾驶浙Ａ×××××轿车、胡某驾驶红色比亚迪轿车、刘某2驾驶粤Ｂ×××××面包车、罗某1驾驶浙Ａ×××××银灰色别克轿车运送斗殴人员。当日18时40分许，被告人彭灿坤及其一方的吴某1秀、龙某1、龙某2等人，许某1及其一方的郑某、宋某，中间人申某,4、盛某等人相约在桐庐县分水镇欧某2大酒店的茶吧内谈判，其余人员在酒店外等候。在中间人的协调下，被告人彭灿坤与许某1达成一致，吴某1秀与郑某等人陆续走出茶吧来到欧某2大酒店门口，被告人彭灿坤与许某1、欧某3等人仍在茶吧内聊天，后吴某1秀与郑某又因前一天许某1被打一事互相挑衅，引发双方持砍刀、钢管等工具进行互殴，被告人彭灿坤与许某1上前拆劝，但未能阻止。斗殴过程中，吴某1秀持砍刀与郑某互砍，龙某2用拳头殴打郑某，杨某1持钢管挥打郑某；李某用拳头殴打并用手肘击打宋某；宋某、郑某持砍刀追砍被告人彭灿坤，后双方逃离现场。斗殴造成郑某牙齿脱落或折断、左上唇受伤、下颌骨骨折，经法医鉴定构成轻伤一级；吴某1秀左顶部颅骨骨折，经法医鉴定构成轻伤二级；宋某受伤。
认定上述事实的证据有：
1、同案犯吴某1秀的供述和辩解，证明2015年10月29日晚8、9时，吴某1秀与“玉明”、“刀子”等人受被告人彭灿坤指使至分水桥头等欧某3向他讨债，后拦下彭灿坤所说的车辆，“玉明”上前拉扯驾驶员，其上前时发现驾驶员是许某1、衣领被拉破了，之后其与彭灿坤等人到分水步行街向许某1道歉，许某1、郑某要求把拉他的人叫出来，后来双方不了了之。2015年10月30日下午14时许，其在龙某1棋牌室玩，彭灿坤过来对其和“玉明”说欧某3要找他麻烦，叫他们准备一下，叫些人过来，防止打架时吃亏，其就打电话给富阳的杨某4让他叫些人来分水，玉明也打电话叫人，后其与覃献钢等人开着覃献钢的红色轿车至分水长途汽车站买钢管和手套放在后备箱，到17时许，杨某4和吴某2叫的人都到了，三四十个人一起到分水柴火鱼饭店吃饭，吃饭时其叫龙某1拿了三条中华牌香烟过来让杨某4分发给打架的人，吃完后一起到物能浴场对面的停车场集合，彭灿坤让其和他一起先出发到分水江边益红酒家和许某1见面，到后许某1和彭灿坤谈了几句就说到欧某2酒店谈一下，到了欧某2酒店后彭灿坤先和许某1到一楼茶室谈事情，其和玉明、“刀子”、杨某4等人站在彭灿坤身后，郑某和一个穿黄色衣服的男子站在许某1身后，彭灿坤和许某1谈好后，其在门口和郑某发生口角，其对郑某说“你要找我小兄弟啊”，郑某说“你把我哥弄去，我不找你们啊”，吴某2和“刀子”就骂郑某，吴某2上前打郑某，其拿过吴某2递过来的刀砍郑某和穿黄衣服的人，但是没砍到，黄衣服的人被玉明、“刀子”等人打倒在地，郑某拿出黑色棍状物打其，其用刀挡，但还是被砍到头部，后其离开去了医院的情况。
2、同案犯李某的供述和辩解，证明2015年10月29日晚22时许，吴某1秀受被告人彭灿坤的指使到分水东溪桥头拦车，其与龙某1、王某1、龙某2、“刀子”等人亦受吴某2联系赶到现场，后拦下一辆车，将驾驶员“炮斌”衣服的拉破、鼻子打出血，后彭灿坤到现场说要找的是“小斌”不是他，并向“炮斌”道歉，申某,4参与调解，但未调好，第二天14时，龙某1、“玉明”、吴某1秀、王某1、“刀子”、覃献钢、“秀才”都在龙某1的棋牌室里，灿坤过来说“小斌”要打他，让他们准备一下并说要准备一些钢管，其知道要打架了，当天17时许，大家一起到东溪村柴火鱼饭店吃饭，半小时左右后富阳过来了20个人一起吃饭，吃饭时发了中华烟，吃完后到物能浴场对面的停车场，有两个人发白手套，并说万一打起来不要打错人，后其坐吴某1秀的车跟着彭灿坤的车到了欧某2大酒店，吴某1秀、彭灿坤及其师傅、龙某1等人至酒店内谈判，其在车上等，后看到吴某1秀等人和对方吵起来并用砍刀互砍，其下车冲进酒店帮忙，门外很多人拿着钢管、柴刀、斧头冲进来，后来与其他人一起离开现场的情况。
3、同案犯覃献钢的供述和辩解，2015年10月30日下午15时许，其在吴某2的安排下驾驶红色别克车与吴某1秀、“秀才”、姚某2一起去分水长途汽车站对面的钢材店买钢管，后去义乌小商品市场买了手套放在别克轿车后备箱里，当天17时许与其他人一起到东溪柴火鱼饭店吃了晚饭，吃完饭后开车去东溪物能浴场对面的停车场集合，有人发了手套称为防止打错人，之后一起到欧某2大酒店门口，吴某1秀等人进酒店谈判，过了一段时间其看到有很多人到欧某2大酒店门口来了，并听到有人说“拿东西”，其就将后备箱打开，其他人就过来拿钢管，有些人拿着砍刀和斧头冲进酒店，之后拿着工具的人逃出酒店，其开车离开。
4、同案犯杨某1的供述和辩解、辨认笔录，2015年10月30日下午两点多，其与吴某1秀乘坐覃献钢驾驶的车辆去分水买了钢管放在车后备箱，吴某1秀说当天晚上要跟别人道歉，万一对方要求太高，谈不好的话打起来可以防身。当晚6点左右，吴某1秀开车到东溪村铁路坑接其上车，车上一男子给其一副白色手套，后一起去了欧某2大酒店，吴某1秀在酒店门口和郑某吵了起来，很多人朝酒店大门冲去，其也戴上手套冲过去，经过覃献钢车子时，有人拿了根铁棍给其，其就拿着铁棍冲进欧某2内，看到一名男子抱着头坐在地上，郑某拿着砍刀和一名拿斧头的男子对砍，其上前用铁棍打郑某，郑某就从后门逃走了，随后其和很多拿着铁棍、斧头的人冲上去追，郑某摔倒在酒店后门口的地上，后其逃离现场的情况。
5、同案犯龙某2的证言，证明2015年10月30日下午4时许，吴某1秀到龙某1的店门口对其和龙某1说，彭灿坤和“炮斌”有点矛盾，晚上要谈判的，让他们两个到时候过去“看一下”，意思就是谈判的时候帮忙撑场面，万一打起来了可以帮忙，其与龙某1同意，当晚18时许，吴某1秀打电话给龙某1说人都到齐了，让他们到欧某2大酒店去，其就乘坐龙某1驾驶的宝马车赶到欧某2大酒店，看到被告人彭灿坤与吴某1秀、吴某2站在门口，彭灿坤说“炮斌”已经在里面了，彭灿坤先走进酒店，过了一会儿其与吴某1秀、龙某1、吴某2及另外三四名男子走到欧某2大酒店茶吧内，“旗旗”作为中间人在做工作，彭灿坤、“炮斌”双方进行协商，其余人分别站在两边，协商好后其与吴某1秀等人走出欧某2大酒店，在欧某2大酒店门口时吴某1秀和对方的“个宝”发生争执，后与对方两名男子发生斗殴，持砍刀对砍，其也上前用拳头打对方，这时20多个戴白手套拿斧头、铁棍、砍刀等工具的人冲进酒店里参与斗殴，打了一会儿后分别逃离现场的情况。吴某1秀平时是跟着彭灿坤的，彭灿坤有什么事吴某1秀都会替他出头的。
6、同案犯王某1的供述与辩解，证明2015年10月30日下午16时许，其到分水镇东溪村龙平友开的棋牌室玩时，看到杨某3、“秀才”、“玉明”、龙某1等10多人在聊当天晚上彭灿坤与“炮斌”要谈判的事情，当晚17时许，其与这些人一起到分水镇东溪村柴火鱼饭店吃饭，几分钟后看到在富阳的“花狗”带着30个左右的人进来吃饭了，30个人都是从富阳过来的，吃饭的时候玉明和吴某1秀发了中华香烟，吃完饭后其乘坐“献钢”的红色轿车到了物能浴场对面的停车场，车上放着一大包手套，到停车场后发现有八九辆车子、40多个人，后有人走过来发手套，说防止打架时打错人，其拿了一双手套，之后这些人开车出发去欧某2大酒店，其中有别克商务车、吴某1秀的大众轿车、龙某1的宝马车、“献钢”的红色轿车还有一些从富阳过来的车辆，其乘坐“献钢”的车辆到欧某2大酒店门口的围墙边，吴某1秀、玉明、“刀子”、“灿坤”等八九人先进酒店谈判，过了10分钟左右，吴某1秀等人走出来到了欧某2大酒店门口，其听到吴某1秀和“玉明”在叫“拿东西”，后吴某1秀等人走进酒店，和他人争吵起来，此时“献钢”把车后备箱打开，里面有很多钢管、斧头、砍刀，有人拿了工具往酒店里冲，其也戴好手套拿了一把砍刀冲进酒店，看到有一男子被打倒在地上，10多个人拿着工具冲向酒店后门方向追看一个男子，其站在酒店大厅边上看，几秒种后追砍的人都回来走出酒店，其也跟着离开了。
7、同案犯杨某3、刘某1、许某2、易某、胡某、梁某、杜某、刘某2、罗某2、吴某3、罗某1、廖某等人的供述和辩解，证明2015年10月30日下午，杨某3、刘某1、许某2、易某、胡某、梁某、杜某、刘某2、罗某2、吴某3、罗某1、廖某等人分别在吴某2、杨某2等人的纠集下到桐庐县分水镇，当日17时许上述人员聚集在柴火鱼饭店吃饭，吃饭时有人过来给每人发了一包中华烟，吃完饭后大家到饭店边上的一个停车场集合，有两个人过来发白手套称防止打架时打错人，后一起驾驶车辆到分水镇欧某2大酒店门口集合，参与欧某2大酒店内斗殴的情况。
8、同案犯许某1的供述和辩解，证明2015年10月29日晚，其与欧某3、被告人彭灿坤等人在分水镇保安村玩，彭灿坤因债务问题与欧某3发生口角，之后欧某3坐其的车到分水去，在分水桥头不到的地方下了车，其继续往前开，在分水东溪桥头处车被很多人拦下来，其被人拉扯、殴打，之后彭灿坤过来说打错人了，其要求彭灿坤给个说法，当晚23时许，其与彭灿坤、盛某、申某,4、郑某、“阿某”等人在步行街上谈判，盛某、申某,4是中间人，当时彭灿坤说请其吃个饭，由于郑某与“阿某”因为其被打的事情发生争执，双方各自离开，次日18时许其与郑某、宋某、章某、欧某3等人一起到益红酒家吃饭时，彭灿坤等人过来与其约定当晚在欧某2大酒店谈判，吃完饭后其与宋某等人到欧某2大酒店，过了几分钟彭灿坤、盛某到了，其与彭灿坤开始谈判，申某,4、“阿某”、郑某、宋某等人站在边上，其与彭灿坤谈好由彭灿坤道个歉，然后一起吃个饭，事情就算了，后“阿某”、郑某、宋某等人走出茶室，其与彭灿坤、欧某3在茶室内聊天，听到酒店大厅方向有争吵声，出去看发现“阿某”他们动手打宋某和郑某，后有很多人拿着工具去追砍郑某，郑某也拿着砍刀和对方对砍，其上前拆劝的情况。
9、同案犯宋某的供述和辩解，证明2015年10月29日晚8、9点，被告人彭灿坤因债务纠纷让人来打欧某3，后叫来的人错打了许某1，当晚被告人彭灿坤、申某,4、盛某、许某1、郑某等人就此事的处理未协商好，次日下午17时许，其与许某1、欧某3、郑某、“志斌”、“小高”等人在分水镇江边益红酒家吃饭，许某1接到了彭灿坤的电话后走到门口，看到彭灿坤、吴某1秀等七八个人在路边，许某1与彭灿坤约好到欧某2大酒店茶室去谈，到酒店后，彭灿坤、许某1在中间人盛某、申某,4的调解下开始谈，吴某1秀等几个“小弟”在旁边看，其、欧某3、郑某也在旁边看，后许某1与彭灿坤约定由吴某1秀向许某1道歉，还要放响炮、摆两桌敬酒道歉，后其、吴某1秀、郑某等人往酒店大门方向走去，到酒店大门处时，有10多个人将其、郑某拦住，吴某1秀对郑某说“你昨天不肯啊？”，郑某说“打我师傅我肯定不肯的”，吴某1秀叫身边的人“把刀拿出来，砍死他们”，后就拿出一把砍刀向其砍去，三四个人对其拳打脚踢，其被打倒在地，同时外面冲进来10几个拿着砍刀、斧头、钢管的人，有人去追打郑某，郑某也拿出了一把砍刀和对方互殴的情况。
10、同案犯郑某的供述和辩解，证明许某1在百江开了一家“八号当铺”，其与宋某是跟着他混的，主要工作是帮许某1讨账。2015年10月29日晚22时左右，许某1被被告人彭灿坤叫来的人误打，其赶到分水步行街与对方谈判，当时谈好由吴某1秀第二天到八号当铺门口放响炮，并摆两桌表示道歉，吴某1秀是跟着彭灿坤的，彭灿坤答应了，但是吴某1秀不太愿意，后大家离开，次日傍晚其与许某1、宋某、章某、欧某3等六人在益红酒家吃晚饭时许斌接到彭灿坤电话称在欧某2大酒店茶餐厅等他们，之后六人就赶过去了，到欧某2大酒店门口时其看到有二十多个人站在门口并且带着白手套，其想可能是对方叫来的人，就回自己租房内拿了一把刀身长约80厘米、刀柄长约20厘米的砍刀藏在外套里，后赶到欧某2大酒店的茶餐厅，看到许某1、申某,4、彭灿坤、吴某1秀等人坐着，跟吴某1秀一起来的六七个人站在后面，其与宋某站在许某1后面，谈了一会儿许某1与彭灿坤谈好称由彭灿坤第二天到八号当铺门口放响炮并摆两桌以示道歉，后其与宋某、吴某1秀等人离开茶室，许某1、盛某、欧某3、彭灿坤还坐在茶室里，走到大门口时，吴某1秀等20多个人站在门口，看到其后就挑衅其，其与宋某往大厅里退，吴某1秀等人手持砍刀砍其与宋某，宋某被打倒在茶室的墙下面，其被人用拳头殴打面部、用砍刀砍其头部，其将砍刀拿出来与吴某1秀对砍，砍伤吴某1秀的头部，吴某1秀砍伤其左手手指，有一男子用钢管捅到其嘴巴左上方，致其嘴皮贯穿、四五颗牙齿被捅掉的情况。
11、证人章某的证言，证明2015年10月29日晚，许某1打电话给其称彭灿坤叫了一个叫吴某1秀的人打欧某3，吴某1秀错打了许某1，次日下午4时许，其与欧某3、许某1、郑某、宋某一起去益红酒家吃饭，其问欧某3的事情怎么弄的，欧某3说他的事情不要紧的，已经处理好了，吃饭过程中许某1接了一个电话后下楼与彭灿坤碰面，约定到欧某2大酒店谈判解决许某1被打一事，吃完饭后许某1、欧某3、郑某、宋某等人先去欧某2酒店了，其到时彭灿坤、许某1、欧某3、吴某1秀、申某,4等人在茶室里谈许某1被打的事情，边上还有十来个人，过了一段时间许某1说已经谈好了，之后其离开欧某2酒店，发现欧某2酒店内发生斗殴的情况。
12、证人盛某的证言，证明2015年10月29日晚，被告人彭灿坤因与欧某3的债务纠纷找人打欧某3，后误打了许某1，彭灿坤得知后带吴某1秀去向许某1道歉，并叫其去做中间人，许某1说“把人打了这么道个歉不行的，明天你摆两桌，过来敬杯酒，买点火炮放一下就好了”，彭灿坤答应了，跟着许某1的郑某对吴某1秀说“你们把我哥打去我不肯的，你要把当时打我哥的几个人全部叫过来”，吴某1秀说“不可能的”，两人发生口角。次日晚，其与彭灿坤、彭某1、“胖子”、“野狼”等人一起在东溪酸菜鱼馆吃饭，吃完后彭灿坤联系许某1约定到欧某2大酒店道歉，后其与彭灿坤等五人开车去欧某2，彭灿坤在车上打电话让吴某1秀过来道歉，到了欧某2之后，彭灿坤、许某1坐在茶室里，欧某3、申某,4、吴某1秀、郑某、宋某等几个人进来，许某1与彭灿坤协商好之后吴某1秀、申某,4、郑某、宋某等人都出去了，后吴某1秀和郑某因为前一天的事情吵了起来，吴某1秀就让手下的人拿刀来，这时酒店外面的20多个年轻人拿着砍刀、铁棍、斧头等工具冲进来打郑某、宋某，吴某1秀也拿出砍刀砍宋某、郑某，郑某从怀里拿出砍刀与吴某1秀对砍，双方发生斗殴的情况。郑某平时是跟着许某1的，一般许某1出门都会带着郑某，宋某是跟着郑某的小弟；吴某1秀是在分水街上混的，其听说他经常打架。上述证言有证人彭某1、赖某的证言印证。
13、证人申某,4的证言，证明2015年10月29日晚，其接到许某1电话说被吴某1秀等人打了一顿，吴某1秀等人是彭灿坤叫的，想让其出面协商这件事，其赶到分水镇步行街看到许某1鼻子流过血，在场还有另外三四个人，其与盛某做中间人，帮许某1和彭灿坤、吴某1秀协商处理，但是当晚对于如何赔礼道歉没有达成一致意见，说明天再谈好了，其就离开了。次日晚上6点多，其接到欧某3电话说彭灿坤叫了很多人等在欧某2大酒店门口的车上，等下彭灿坤、吴某1秀会和许某1谈判协商这件事，若协商不好可能会打架，让其一起过去劝彭灿坤和吴某1秀不要打架，其赶到后彭灿坤和许某1坐在酒店茶室里，其也坐下一起商量，最后谈好由彭灿坤、吴某1秀到百江许某1的当铺门口放烟花爆竹并请客吃饭，在吃饭时道歉，之后其离开了，听说之后吴某1秀等人和许某1等人发生了械斗的情况。
14、证人欧某3的证言，证明2015年10月29日晚7、8点样子，其与被告人彭灿坤、许某1等人在分水镇保安村时，彭灿坤向其讨要5万元欠款，其称当天还不出来，与彭灿坤吵了起来，彭灿坤就打电话叫人，其就乘坐许某1的车到分水去，中途其换乘陈红华的车辆到桐庐，过了几分钟许某1打电话称他被彭灿坤叫来的外地佬打了，其知道彭灿坤是打错人了，之后听说许某1和彭灿坤在分水镇步行街谈判，次日下午3、4时许，其从桐庐回分水，与许某1、宋某、郑某、章某等人一起到益红酒家吃饭，吃完饭走到饭店门口时看到彭灿坤等三四个人，除了彭灿坤另外几个人都是戴白手套的，彭灿坤和许某1约定晚上去欧某2谈判，后彭灿坤的五六辆车朝欧某2大酒店方向开去，其到欧某2大酒店时，看到有四五辆车停在门口，车子边上站着二三十个戴着手套的人，其看到彭灿坤叫了这么多人，就打电话叫申某,4过来劝架，后许某1和彭灿坤先到欧某2大酒店茶室里谈判，过了几分钟其与申某,4、宋某、郑某、吴某1秀等八九个人也进去了，许某1与彭灿坤谈好让彭灿坤他们请许某1吃饭并且放几个响炮，之后吴某1秀、郑某、宋某等人先走出去了，过了几分钟，其听到酒店门口吵起来并且开始打架，吴某1秀等人拿着砍刀、斧头等工具砍郑某，宋某倒在地上，酒店外面的彭灿坤叫来的人带着手套拿着工具冲进酒店打郑某的情况。
15、证人彭某3的证言，证明2015年10月30日上午，其接到彭灿坤老婆的电话说彭灿坤下午要用车，当日11时30分左右其就将其的别克商务车开到百江彭灿坤家，将车钥匙放在车里，后离开，当晚22时许，其接到彭某2电话称车在分水镇欧某2大酒店对面广场的地下停车场里，后与彭某2一起到分水镇江边公园地下车库将车开回百江的情况。
16、证人彭某2的证言，证明其是彭灿坤的哥哥，2015年10月30日晚，跟着彭灿坤做生意的“野狼”给其一个别克商务车的钥匙，称车停在欧某2酒店地下室，后彭某3联系其拿了别克商务车钥匙的情况。
17、证人张某的证言，证明2015年10月30日下午，其所在的桐庐县分水镇东溪村柴火鱼饭店有二三十个外地人到该店内吃饭的情况。
18、证人江某的证言，证明2015年10月30日晚，其在欧某2酒店看到彭灿坤、欧某3、申某,4、盛某、吴某1秀等10几个人在阁楼里喝茶，听到他们在谈道歉的事情，后谈好了，其在大门口看到吴某1秀和一个穿深色夹克衫的小伙子发生口角，吴身后跟着六七个小弟，问穿深色夹克衫的男子“你昨天不是说不肯啊”，穿深色夹克衫男子答“你把我哥哥打了我是不肯的，现在讲好了么就好了”，吴某1秀说“那你还想怎么样的话现在我们PK下好了”，吴某1秀这边的人就冲过去打人了，之后又进来20多个手持刀棍的男子，其就离开了酒店。证人严某、何某、桂某、王某2、匡某,4、赵某、吴某4、范某、刘某3、邱某的证言亦分别证明上述斗殴经过的情况。
19、证人方某2的证言、收款收据，证明2015年10月30日下午2时许，2名30岁左右男子到位于分水镇新淳路242号宏达建材商店内购买了6分管并要求裁成30支1.1米长的钢管。
20、法医学人体损伤程度鉴定书，证明郑某的损伤程度已构成轻伤一级，吴某1秀的损伤程度构成轻伤二级。
21、监控录像刻录光盘，证明2016年10月30日下午被告人彭灿坤一方纠集人员经过及10月30日晚18时许欧某2大酒店内聚众斗殴的经过，其中欧某2大酒店内吴某1秀等人殴打宋某等人时被告人彭灿坤有拆劝行为。
22、到案经过，证明被告人彭灿坤于2016年4月25日向公安机关投案。
23、刑事判决书，证明被告人彭灿坤的前科情况。
24、被告人彭灿坤的供述和辩解，2015年10月29日晚，其让吴某1秀帮其向欧某3讨要欠款5万元，吴某1秀等人错打许某1，当晚两方就该事未协商一致。次日下午14时许，其在东溪村龙某1店门口玩，听说欧某3带了一把刀并且叫了很多人要来打其，其让当时在场的吴某1秀、吴某2去叫点人来防止吃亏，当日下午16时许，其接到小地主的电话，小地主让其不要打架了，其同意，当晚其到许某1吃饭的益红酒家约定在欧某2大酒店谈判，后其与许某1分别到欧某2大酒店，盛某、申某,4、吴某1秀、吴某2、郑某、宋某等8、9个人也过来了，吴某1秀、吴某2叫来的人在酒店门口等，其与许某1到茶室里谈了10分钟左右，两人达成一致意见称一起吃个饭道个歉，吴某1秀、郑某等人就出去了，茶室里剩下其、许某1、欧某3，这时其听到酒店外面吵起来了，其过去看发现吴某1秀他们和郑某在酒店大厅里打起来了，有人在打宋某，其就上前拉架，吴某1秀和郑某用砍刀互砍，外面冲进来一些拿着钢管、焊着斧头的钢管等工具的人打郑某，郑某被打倒在地，吴某1秀、吴某2叫来的人跑掉了，郑某、宋某拿着砍刀上前追其，其往酒店里跑，后其从酒店后门逃跑的情况。
上述证据均经庭审质证无疑，证据间相互印证，本院予以确认。
关于被告人彭灿坤提出，其纠集人员是为与欧某3间的纠纷，并非为与许某1斗殴，与欧某3间的纠纷已事先通过“小地主”协商好，且已于当日下午17时许告知吴某1秀事情已经处理好、不需要打架，其没有与许某1聚众斗殴的主观故意；其辩护人提出被告人彭灿坤无聚众斗殴故意、未实施聚众斗殴行为、吴某1秀与郑某的互殴行为应分别构成寻衅滋事罪和故意伤害罪，被告人彭灿坤的行为不构成聚众斗殴罪，不应承担刑事责任的辩护意见。经查，第一，被告人彭灿坤的供述与同案犯吴某1秀、李某等人的供述证明，被告人彭灿坤为实施聚众斗殴，授意吴某1秀、“吴某2”等人纠集人员并准备工具，其与吴某1秀、李某等人有聚众斗殴的共同故意；第二，同案犯吴某1秀、龙某1、龙某2、杨某1、王某1等人的供述均证明，案发当天聚集的原因之一为替被告人彭灿坤错打许某1一事当晚谈判时“撑场面”，同案犯宋某、郑某的供述、证人欧某3等人的证言证明当晚到达谈判地欧某2大酒店时门口站了很多戴着白手套的人即被告人彭灿坤授意吴某1秀纠集的斗殴人员，彭灿坤与许某1在欧某2大酒店谈判时亦有其纠集的吴某1秀、龙某2、龙某1、“吴某2”等人站在身后助威，证明与许某1谈判时可能引起斗殴后果在被告人彭灿坤可预见的范围内；第三，被告人彭灿坤辩称已于当日下午17时许在分水柴火鱼饭店告知吴某1秀事情已经处理好、不需要打架，但并无其他证据印证，相反同案犯吴某1秀、许某2、杨某3、王某1、杨某1、易某、胡某、杜某、刘某1等人的供述均证明当晚17时许，在分水镇柴火鱼饭店吃饭时及吃完饭后，吴某1秀等人仍在继续分香烟、在停车场集合发手套、到欧某2大酒店门口待机等斗殴的准备工作，谈判地点欧某2大酒店亦系被告人彭灿坤通知同案犯吴某1秀等人，谈判时有被告人彭灿坤纠集来的人员站在其身后“撑场面”，证明聚众斗殴的犯罪行为未中止；第四，在案证据表明，被告人彭灿坤与许某1就道歉一事协商达成一致后，同案犯吴某1秀、杨某1、郑某等人仍为该事发生争执继而引发大规模持械斗殴，被告人彭灿坤在斗殴时有拉架行为，但未有效阻止其他共犯实施斗殴行为，故应对聚众斗殴的犯罪行为承担共同法律责任。综上，被告人彭灿坤有聚众斗殴罪的主观故意，并实施了相应的准备工作，对发生聚众斗殴的后果可以预见，且其共犯已实施聚众斗殴行为，故其行为已构成聚众斗殴罪。公诉机关的指控成立。辩护人所提被告人彭灿坤的行为不构成聚众斗殴罪的辩护意见不能成立，不予采纳。
本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，被告人彭灿坤藐视法纪，聚集多人在公共场所持械斗殴，且系聚众斗殴的首要分子，其行为已构成聚众斗殴罪。公诉机关的指控成立。被告人彭灿坤在斗殴过程中有拉架、劝架行为，酌情予以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十五条第一款之规定，判决如下：
被告人彭灿坤犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年4月25日起至2020年4月24日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 姚秋娉
人民陪审员 徐国干
人民陪审员 叶忠明
二〇一六年十二月三十日
书 记 员 陈亚平
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条第一款聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。