湖南省常德市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）常民一终字第460号
上诉人（原审被告）龚海堂，男，1955年出生，汉族，居民，住湖南省双峰县。
委托代理人虢光辉，湖南麓和律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）桃源县百祥石料加工厂，住所地湖南省桃源县陬市镇黄溪港村*组。
投资人黄静（该厂负责人），男，1968年出生，汉族，居民，住湖南省湘潭市岳塘区。
委托代理人曹磊，湖南群杰律师事务所律师。
上诉人龚海堂因与被上诉人桃源县百祥石料加工厂（以下简称百祥加工厂）工伤保险待遇纠纷一案，不服湖南省桃源县人民法院（2015）桃民初字第702号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人龚海堂的委托代理人虢光辉，被上诉人百祥加工厂的负责人黄静及其委托代理人曹磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，龚海堂于2011年11月开始在百祥加工厂从事碎石机操作工作，双方没有签订书面劳动合同，工资的发放形式按月发放。2013年9月6日下午，龚海堂在工作过程中，因同事操作不慎被碎石机的垂头砸伤右脚，后送至长沙医学院附属第一医院治疗，住院9天，住院期间的医疗费8130元，已由百祥加工厂垫付。2014年3月16日，龚海堂受到的事故伤害经常德市人力资源和社会保障局认定为工伤，于同年7月14日，经常德市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残。
另查明，2015年2月13日桃源县劳动人事争议仲裁委员会作出（2014）劳人仲字65号仲裁裁决书，该仲裁裁决书于同年2月13日邮寄送达给百祥加工厂负责人，同月15日由桃源县陬市镇青龙村的村收发员签收，并电话告知百祥加工厂负责人有邮件，因春节放假，该邮件至同年的4月才交给百祥加工厂负责人，桃源县劳动人事争议仲裁委员会又于同年4月1日重新直接向百祥加工厂负责人送达仲裁裁决书。
还查明，龚海堂于2014年12月17日因右足第1跖骨骨折术后1年余伴伤处溃伤二次住院，住院5天，住院期间的医疗费4262.76元。
再查明，百祥加工厂没有为龚海堂缴纳工伤保险。
原审法院认为，本案的争议焦点为：龚海堂月工资的标准；龚海堂的各项损失应如何确定。
一、关于龚海堂月工资标准的问题。龚海堂于2011年11月在百祥加工厂从事碎石机操作工作，未签订书面劳动合同，只口头约定工资的发放形式按月发放，虽然百祥加工厂提交了周雄辉的证明，但无其他证据佐证，而龚海堂亦不认可，故对百祥加工厂认为龚海堂2013年月工资为2700元的主张，不予支持。对龚海堂认为自己的月工资为5072元，而只要4000元的主张，因无有效证据予以证明，亦不予支持。因此，根据《湖南省农民工参加工伤保险暂行条例办法》第十六条第三款之规定，参照常德市2013年度职工月平均工资标准，确定为3127元。
二、关于龚海堂的各项损失应如何确定的问题。龚海堂因工受伤，导致的各项经济损失依法核定如下：根据《工伤保险条例》第三十条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。”
1、一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条第一项之规定：“职工因工致残被鉴定为九级伤残的从工伤保险基金支付一次性伤残补助金，一次性伤残补助金标准为9个月的本人工资。”故一次性伤残补助金为28143元（3127元×9个月）。
2、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金。根据《湖南省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十七条之规定：“五级至十级工伤职工自愿与用人单位解除或者终止劳动关系，距法定退休年龄5年以上（含5年）的，应当按照本办法第二十五条、第二十六条的规定支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金；不足5年的，每少一年减除20%，但最高减除额不得超过全额的90%。”根据《湖南省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十六条第三款之规定：“一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资；一次性伤残就业补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。”因龚海堂在申请工伤认定时已59岁，即将达到法定退休年龄，故一次性医疗补助金为5003.2元（3127元×8个月×20%）、一次性伤残就业补助金为5003.2元（3127元×8个月×20%）。
3、停工留薪工资。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款、第二款之规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工作医疗的，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。”因此，停工留薪期应当根据工伤职工停止工作接受治疗的需要来确定，结合龚海堂受伤及诊断的具体情况，确定龚海堂的停工留薪期按4个月计算，故停工留薪工资为12508元（3127元×4个月）
4、住院伙食补助费。参照湖南省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，故住院伙食补助费168元（12元／天×14天）。
5、医疗费，以实际发票为准。第一次住院医疗费已由百祥加工厂全部垫付，第二次住院医疗费为4262.76元。
综上，龚海堂在百祥加工厂工作期间遭受工伤后，应依法享受工伤保险待遇。百祥加工厂未为龚海堂依法缴纳工伤保险，因此，龚海堂的损失及应享受工伤保险待遇均由用人单位支付（即百祥加工厂支付）。因此，对龚海堂关于月工资标准按4000元，百祥加工厂应向其支付一次性补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪工资、第二次手术费等辩解意见，予以部分支持；对百祥加工厂要求依法核实龚海堂的工资标准，支付一次性补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金的诉讼请求，予以支持；对百祥加工厂请求不予支付停工留薪工资的诉讼请求，于法无据，不予支持。龚海堂主张百祥加工厂应给其依法缴纳社会保险的辩解意见，因与本案不是同一法律关系，不予支持，当事人可循其他途径予以解决。据此，原审法院依照《中华人民共和国劳动法》第二条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条，《工伤保险条例》第三十条第六款、第三十三条、第三十七条，《湖南省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十二条第一款、第二十三条第三款、第二十六条第一、二、三款、第二十七条，《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第二百五十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、解除桃源县百祥石料加工厂与龚海堂的劳动关系；二、桃源县百祥石料加工厂支付龚海堂一次性伤残补助金28143元、一次性医疗补助金5003.2元、一次性伤残就业补助金5003.2元、停工留薪工资12508元、住院伙食补助费168元、医疗费4262.76元，合计人民币55088.16元，此款在本判决生效之日起十日内一次性支付；三、驳回桃源县百祥石料加工厂的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币10元，减半交纳5元，由桃源县百祥石料加工厂负担。
一审宣判后，龚海堂不服，以原判认定事实错误，裁判不公为由，向本院提起上诉。其上诉称，1、原审判决认定百祥加工厂的起诉日期没有超过起诉期限有误；2、原审判决认定龚海堂的月工资标准为3127元有误，应为月工资4000元；3、因原审判决认定月工资标准有误，致使认定龚海堂的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪工资错误。其上诉请求为：撤销原判，改判驳回百祥加工厂的全部诉讼请求。
被上诉人百祥加工厂答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，龚海堂的上诉请求没有事实依据及证据支撑。请求驳回龚海堂的上诉，维持原判。
二审期间，上诉人龚海堂及被上诉人百祥加工厂均未向本院提交新的证据材料。
经审理查明，龚海堂与百祥加工厂均将“龚海堂2013年出勤明细”作为证据材料提交法院，该证据显示龚海堂在百祥加工厂上班231天，双方均予以认可。工资口头约定按月发放，按实际出勤天数计算金额。从2013年3月至2013年12月，百祥加工厂共向龚海堂支付工资30100元。
另查明，龚海堂、百祥加工厂均同意解除双方之间的劳动关系。
其余事实与原审法院查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为，本案争议的焦点在于：一、百祥加工厂的起诉是否超过了诉讼时效；二、龚海堂的工资标准应当如何认定；三、龚海堂应当享有的工伤保险待遇有哪些，具体金额如何确定；
关于焦点一，经查，2015年2月13日桃源县劳动人事争议仲裁委员会作出（2014）劳人仲字65号仲裁裁决书，该仲裁裁决书于同年2月13日邮寄送达给百祥加工厂负责人，同月15日由桃源县陬市镇青龙村的村收发员签收，并电话告知百祥加工厂负责人有邮件，因春节放假，该邮件至同年的4月才交给百祥加工厂负责人，桃源县劳动人事争议仲裁委员会又于同年4月1日重新直接向百祥加工厂负责人送达仲裁裁决书。据此，百祥加工厂收到仲裁裁决书的时间应认定为2015年4月1日，百祥加工厂于同年4月14日向法院起诉，符合法律规定，没有超过诉讼时效。
关于焦点二，百祥加工厂认为龚海堂2013年月工资为2700元，龚海堂认为自己的月工资为5072元，均无有效证据予以证明。但根据查明的事实，龚海堂从2013年3月至2013年12月在百祥加工厂上班231天，百祥加工厂共向龚海堂支付工资30100元，按天计算，每天工资为130.3元（30100元÷231天），月工资为3909元（130.3元×30天）。据此，可以认定龚海堂的月工资标准为3909元。
关于焦点三，依照《工伤保险条例》的规定，工伤职工依法享有工伤保险待遇，本案中，因百祥加工厂没有为龚海堂缴纳工伤保险，故龚海堂依法应享有的工伤保险待遇均由百祥加工厂支付。具体项目如下：
1、一次性伤残补助金。《工伤保险条例》第三十七条第一项规定：“职工因工致残被鉴定为九级伤残的从工伤保险基金支付一次性伤残补助金，一次性伤残补助金标准为9个月的本人工资。”故一次性伤残补助金为35181元（3909元×9个月）。
2、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金。《湖南省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十六条第三款规定：“一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资；一次性伤残就业补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。”第二十七条规定：“五级至十级工伤职工自愿与用人单位解除或者终止劳动关系，距法定退休年龄5年以上（含5年）的，应当按照本办法第二十五条、第二十六条的规定支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金；不足5年的，每少一年减除20%，但最高减除额不得超过全额的90%。”因龚海堂在申请工伤认定时已59岁，即将达到法定退休年龄，故一次性医疗补助金为6254.4元（3909元×8个月×20%）、一次性伤残就业补助金为6254.4元（3909元×8个月×20%）。
3、停工留薪工资。《工伤保险条例》第三十三条第一款、第二款之规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工作医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。”停工留薪期应当根据工伤职工停止工作接受治疗的需要来确定，结合龚海堂受伤及诊断的具体情况，确定龚海堂的停工留薪期按4个月计算，停工留薪工资为15636元（3909元×4个月）
4、住院伙食补助费。参照湖南省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，住院伙食补助费为168元（12元／天×14天）。
5、医疗费，以实际发票为准。第一次住院医疗费8130元已由百祥加工厂全部垫付，第二次住院医疗费为4262.76元。
综上所述，百祥加工厂的起诉未超过诉讼时效，龚海堂的工资标准应当认定为月工资3909元，龚海堂遭受工伤后依法享有工伤保险待遇，因百祥加工厂未为龚海堂缴纳工伤保险，故龚海堂依法应享有的工伤保险待遇均由百祥加工厂支付。具体为一次性伤残补助金35181元，一次性医疗补助金6254.4元，一次性伤残就业补助金6254.4元，停工留薪工资为15636元，住院伙食补助费168元，住院医疗费4262.76元，以上共计67756.56元。上诉人龚海堂上诉所提百祥加工厂起诉已超过诉讼时效的理由不能成立，本院不予支持；其上诉所提工资标准认定错误的理由成立，本院予以支持。原判认定事实部分有误，实体处理存在不当，依法予以纠正。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第二条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条，《工伤保险条例》第三十条第六款、第三十三条、第三十七条，《湖南省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十二条第一款、第二十三条第三款、第二十六条第一、二、三款、第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持湖南省桃源县人民法院（2015）桃民初字第702号民事判决第一项、第三项，即“一、解除桃源县百祥石料加工厂与龚海堂的劳动关系；三、驳回桃源县百祥石料加工厂的其他诉讼请求。”；
二、变更湖南省桃源县人民法院（2015）桃民初字第702号民事判决第二项即“桃源县百祥石料加工厂支付龚海堂一次性伤残补助金28143元、一次性医疗补助金5003.2元、一次性伤残就业补助金5003.2元、停工留薪工资12508元、住院伙食补助费168元、医疗费4262.76元，合计人民币55088.16元，此款在本判决生效之日起十日内一次性支付”为“桃源县百祥石料加工厂支付龚海堂一次性伤残补助金35181元、一次性医疗补助金6254.4元、一次性伤残就业补助金6254.4元、停工留薪工资15636元、住院伙食补助费168元、医疗费4262.76元，合计人民币67756.56元，此款在本判决生效之日起十日内一次性支付”。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，共计15元，由桃源县百祥石料加工厂负担。
本判决为终审判决。
审判长 朱梅安
审判员 王道万
审判员 孙 晖
二〇一五年十二月四日
书记员 赵丹丹
附法律条文：
《中华人民共和国劳动法》
第二条在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织（以下统称用人单位）和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法。
国家机关、事业组织、社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者，依照本法执行。
《中华人民共和国社会保险法》
第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：
（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；
（二）住院伙食补助费；
（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；
（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；
（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；
（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；
（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；
（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；
（九）劳动能力鉴定费。
第三十九条因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：
（一）治疗工伤期间的工资福利；
（二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴；
（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。
《工伤保险条例》
第三十条工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付。
第三十三条职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为24个月的本人工资，二级伤残为22个月的本人工资，三级伤残为20个月的本人工资，四级伤残为18个月的本人工资；
（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90％，二级伤残为本人工资的85％，三级伤残为本人工资的80％，四级伤残为本人工资的75％。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；
（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。
职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。
第三十七条职工因工死亡，其直系亲属按照下列规定从工伤保险基金领取丧葬补助金、供养亲属抚恤金和一次性工亡补助金：
（一）丧葬补助金为6个月的统筹地区上年度职工月平均工资；
（二）供养亲属抚恤金按照职工本人工资的一定比例发给由因工死亡职工生前提供主要生活来源、无劳动能力的亲属。标准为：配偶每月40％，其他亲属每人每月30％，孤寡老人或者孤儿每人每月在上述标准的基础上增加30％。核定的各供养亲属的抚恤金之和不应高于因工死亡职工生前的工资。供养亲属的具体范围由国务院劳动保障行政部门规定；
（三）一次性工亡补助金标准为48个月至60个月的统筹地区上年度职工月平均工资。具体标准由统筹地区的人民政府根据当地经济、社会发展状况规定，报省、自治区、直辖市人民政府备案。
伤残职工在停工留薪期内因工伤导致死亡的，其直系亲属享受本条第一款规定的待遇。
一级至四级伤残职工在停工留薪期满后死亡的，其直系亲属可以享受本条第一款第（一）项、第（二）项规定的待遇。
《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》
第二十二条用人单位已经参加工伤保险的，工伤职工劳动能力鉴定费用从工伤保险基金支付。用人单位未参加工伤保险或者未按时足额缴纳工伤保险费的，工伤职工的劳动能力鉴定费用由用人单位承担。
应工伤职工或者其近亲属、所在单位申请进行的劳动能力再次鉴定或者复查鉴定，结论高于原鉴定等级的，鉴定费用从工伤保险基金支付；结论低于原鉴定结论或者与原鉴定结论相同的，鉴定费用由申请人承担。
劳动能力鉴定收费标准由省人民政府价格主管部门会同财政部门制定。
第二十三条经统筹地区社会保险行政部门认定为工伤的职工，其治疗工伤的医疗费用、工伤康复费用和辅助器具配置费用按照规定从工伤保险基金支付。
职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，工伤认定前，医疗费用由用人单位垫付；经依法认定为工伤的，垫付费用及以后的医疗费用由经办机构核定后从工伤保险基金支付。
职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付。基金支付的具体标准按照省有关规定执行。
第二十六条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条的规定，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。
劳动（聘用）合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。
一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资；一次性伤残就业补助金具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。
终止劳动关系或者解除劳动（聘用）合同时，工伤职工本人工资低于本统筹地区上年度职工平均工资60%的，按本统筹地区上年度职工平均工资的60%计算和支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。