云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）红中刑二终字第46号
原公诉机关云南省弥勒市人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈xx，男，1970年4月29日生，汉族，重庆市万州区人，大专文化，农民。因涉嫌犯抢劫罪于2014年1月23日被弥勒市公安局刑事拘留，同年2月28日由于弥勒市人民检察院不批准逮捕被释放。2014年12月2日经弥勒市人民法院决定逮捕，同月5日由弥勒市公安局执行逮捕。现押于弥勒市看守所。
辩护人史朝文、岳奕彤，云南天外天律师事务所律师。
原审被告人侯永云，男，1981年6月18日生，苗族，云南省文山市人，小学文化，农民。2011年3月28日因犯盗窃罪被文山市人民法院判处有期徒刑三年，2013年1月11日刑满释放。因涉嫌犯抢劫罪于2014年1月23日被刑事拘留，同年2月28日被逮捕。现押于弥勒市看守所。
原审被告人杨x1，女，1977年4月26日生，彝族，云南省马关县人，小学文化，农民。因涉嫌犯抢劫罪于2014年1月23日被刑事拘留，同年2月29日被逮捕。现押于红河州看守所。
原审被告人范xx，男，1989年1月1日生，汉族，云南省广南县人，初中文化，农民。因涉嫌犯抢劫罪于2014年1月23日被刑事拘留，同年2月28日被逮捕。现押于弥勒市看守所。
原审被告人杨x2，男，1983年4月1日生，彝族，云南省马关县人，初中文化，农民。有前科。因涉嫌犯抢劫罪于2014年1月23日被刑事拘留，同年2月28日被逮捕。现押于弥勒市看守所。
原审被告人王x1，女，1982年2月14日生，苗族，云南省文山市人，初中文化，农民。因涉嫌犯抢劫罪于2014年1月23日被刑事拘留，同年2月29日被逮捕。现押于红河州看守所。
原审被告人杨x3，女，1980年9月8日生，苗族，云南省巧家县人，小学文化，农民。因涉嫌犯抢劫罪于2014年1月23日被刑事拘留，同年2月29日被逮捕。现押于红河州看守所。
云南省弥勒市人民法院审理云南省弥勒市人民检察院指控原审被告人杨x1、侯永云、杨x2、王x1、杨x3、范xx、陈xx犯诈骗罪一案，于2014年12月12日作出（2014）弥刑初字第249号刑事判决。原审被告人陈xx不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷审查，认为本案事实清楚，决定对本案进行不开庭审理，经依法讯问上诉人陈xx，原审被告人杨x1、侯永云、杨x2、王x1、杨x3、范xx，并听取了辩护人史朝文、岳奕彤的意见。现已审理终结。
原判认定，1、2014年1月21日15时许，杨x1、侯永云、杨x2、王x1、杨x3、范xx、陈xx合谋实施诈骗后，从文山驾车窜至弥勒市朋普镇锁龙寺路口，杨x1以拉客为由将路xx夫妇骗上范xx所驾驶的微型车，侯永云、杨x2、王x1、杨x3冒充乘客与路xx夫妇套近乎，骗取路xx夫妇的信任。范xx驾车将路xx夫妇及侯永云等人拉至326国道者圭水库路段时，谎称要折回去拉客为由让路xx夫妇及侯永云等人下车等候，当范xx驾车离开时，杨x2称有东西落在车上假装追车，然后故意将钱包丢在路边让侯永云等人捡到，侯永云、王x1、杨x3则假装与路xx夫妇一起分杨x2钱包里面的现金，然后骗取路xx夫妇的财物，待侯永云等人诈骗得手后，陈xx开车接应侯永云等人。路xx夫妇被骗10100元现金、价值100元的两部手机和一本有50000元存款的存折及密码，后因路xx夫妇及时将存折挂失，存折内的存款未被取走。
2、2014年1月22日12时许，杨x1、侯永云、杨x2、王x1、杨x3、范xx、陈xx合谋实施诈骗，从文山驾车窜至蒙自市火车北站出口处，侯永云、杨x3以拉客为由将马xx夫妇骗上范xx所驾驶的微型车，杨x1、杨x2、王x1、杨x3冒充乘客与马xx夫妇套近乎，骗取马xx夫妇的信任。范xx驾车将马xx夫妇及杨x1等人拉至蒙自市天马路延长线龙头寨路段时，谎称要折回去拉客为由让马xx夫妇及杨家平等人下车等候，当范xx驾车离开时，杨x2称有东西落在车上假装追车，然后故意将钱包丢在路边让杨x1等人捡到，杨x1、王x1、杨x3则假装与马xx夫妇一起分杨x2钱包里面的现金，然后骗取马xx夫妇的财物，待杨x1等人诈骗得手后，陈xx开车接应侯永云等人。马xx夫妇被骗3300元现金、价值520元的两部手机和两张银行卡及密码，后杨x2、侯永云将马xx夫妇银行卡内的4800元现金取走。
原审法院根据上述事实和当庭质证、认证的相关证据材料，认为杨x1、侯永云、杨x2、王x1、杨x3、范xx、陈xx无视国家法律，以非法占有为目的，使用欺骗方法骗取他人财物，数额巨大，七人的行为已构成诈骗罪。七人在骗取被害人路xx、高xx夫妇50000元存折后，在取款过程中由于意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂，可比照既遂犯从轻或减轻处罚。侯永云在刑罚执行完毕五年内再犯罪，系累犯，依法应当从重处罚。公诉机关对七人的量刑意见与其应承担的罪责相适应，予以采纳。据此，根据侯永云、杨x1、杨x2、王x1、杨x3、范xx、陈xx的犯罪事实、性质、情节、社会危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条，第六十一条，第二十三条，第六十五条，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决：一、侯永云犯诈骗罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币5180元（已交）。二、杨x1犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币4500元（已交）。三、范xx犯诈骗罪，判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币3500元（已交）。四、陈xx犯诈骗罪，判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币3500元（已交）。五、杨x2犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币2500元（已交）。六、王x1犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币2500元（已交）。七、杨x3犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币2500元（已交）。八、随案移送的云HUA9**轿车1辆、云HA31**小型普通客车1辆、手机5部予以没收。
宣判后，上诉人陈xx不服，以“他和杨x1是男女朋友关系，此次是受杨x1的邀约出来旅游，他的一切行动是由杨x1安排，本案中的其他人之前他并不认识，杨x1等人在做什么事情他也不知道，他有稳定的职业和收入，没有必要参与诈骗，他的行为不构成诈骗罪”等为理由，提出上诉，请求二审对其宣告无罪并发还已扣押的财产。
辩护人史朝文、岳奕彤辩护认为，公诉机关指控陈xx参与诈骗的事实不清、证据不足，陈xx与杨x1的关系特殊，他们是正常的一起出去旅游，在整个过程中，只有杨x1与陈xx有过直接接触，本案的证据，不能充分证实陈xx主观上明知杨x1等人实施的诈骗行为。另外，公安机关扣押的云HUA9**轿车，是陈xx购买的家庭用车，此车与犯罪结果无必然的内在关联性，不应以作案工具予以没收。综上，建议二审对陈xx宣告无罪，并发还已扣押的物品。
经审理查明，原判认定2014年1月21日15时许、22日12时许，侯永云、杨x1、范xx、陈xx、杨x2、王x1、杨x3合谋后，从文山驾车窜至弥勒市朋普镇锁龙寺路口、蒙自市火车北站出口处，采用丢包的方式，骗取路xx夫妇的人民币10100元、价值人民币100元的手机两部、存有人民币50000元的存折一本及密码，因路xx夫妇及时将存折挂失，存折内的存款未被取走；骗取马xx夫妇的人民币8100元、价值人民币520元的手机两部的事实清楚。
上述事实有经原审当庭举证、质证和认证的接受刑事案件登记表、户口证明、抓获经过笔录、扣押、发还、移送物品清单、辨认笔录及照片、现场指认笔录及照片等书证，被害人路xx、高xx、马xx、王x2的陈述，价格鉴定结论书，侯永云、杨x1、范xx、陈xx、杨x2、王x1、杨x3的供述和辩解等证据予以证实。上述证据来源和表现形式合法，内容客观真实，并能相互印证，足以认定，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）陈xx，原审被告人杨x1、侯永云、杨x2、王x1、杨x3、范xx无视国家法律，以非法占有为目的，采用欺骗的手段，骗取他人数额巨大的财物，七人的行为均已构成诈骗罪，依法应予惩处。侯永云在前罪刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。本案的抓获经过与上诉人陈xx及各原审被告人的供述等在卷证据，能充分印证陈xx主观上明知，并密切配合，积极参与其他各原审被告人实施诈骗犯罪的事实。随案移送的云HUA9**轿车1辆、云HA31**小型普通客车1辆、手机5部，均是本案上诉人和各原审被告人供诈骗犯罪所用的本人财物，属于作案工具，依法应予以没收。原判认定事实清楚，定性准确，审判程序合法，已根据本案上诉人和各原审被告人的认罪态度、在共同犯罪中所起的作用及部分诈骗财物未能实际取得的事实，依法对各人酌情从轻或减轻作出了公正判处。上诉人陈xx及其辩护人史朝文、岳奕彤关于“陈xx的行为不构成犯罪，云HUA9**轿车不应以作案工具予以没收，请求对其宣告无罪并发还已扣押财物”的上诉理由、诉求和辩护意见，均与查明的事实、证据和相关法律规定不符，不能成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 何 俊
审 判 员 李颖訸
代理审判员 李亚眉
二〇一五年三月十二日
书 记 员 廖 荣