江西省萍乡市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）赣03刑终24号
原公诉机关江西省莲花县人民检察院。
上诉人（原审被告人）郭木仔，男，1982年7月21日出生于江西省莲花县，汉族，初中文化，农民。因犯抢劫罪和盗窃罪，于2009年3月17日被江西省新余市渝水区人民法院判处有期徒刑七年，2013年11月3日刑满释放。因涉嫌犯抢劫罪，于2007年7月12日经莲花县人民检察院批准逮捕，2015年3月15日由莲花县公安局执行逮捕。现羁押于莲花县看守所。
江西省莲花县人民法院审理江西省莲花县人民检察院指控原审被告人郭木仔犯抢劫罪、盗窃罪一案，于2015年12月18日作出（2015）莲刑初字第122号刑事判决。原审被告人郭木仔不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：一、抢劫事实
1、2007年5月21日凌晨，被告人郭木仔和樊某某、陈某某、杨某甲、杨某乙（均已判刑）在莲花县城新嘉新网吧上网。郭木仔指使陈某某安排樊某某、杨某甲、杨某乙从网吧内通宵上网的年轻男女手上抢钱用。凌晨3时许，陈某某通过QQ发信息通知樊某某等人动手。樊某某、杨某甲、杨某乙便对同在网吧上网的肖某某、魏某某、付某某、刘某某进行殴打，迫使肖某某、魏某某各交出一部诺基亚手机，并将抢得的手机交由郭木仔处理。经鉴定，被抢的两部手机价值人民币1227元。
以上事实，有经庭审质证的下列证据证实：
（1）被害人肖某某、魏某某的陈述，证实2007年5月21日凌晨4时许，她们与刘某某、付某某在莲花县城新嘉新网吧开了两个包厢通宵上网。后来有几个年轻人在包厢里对他们进行殴打，抢走肖某某的一部诺基亚3220型直板手机和魏露的一部诺基亚1600型黑色直板手机。
（2）被害人肖某某、魏某某的辨认笔录，证实杨某甲是在抢劫中守住包厢门的人，杨某乙是参与殴打的人。
（3）莲花县（2007）31号涉案财物价格鉴定意见，证实被抢的诺基亚3320型手机价值人民币765元、诺基亚1600型手机价值人民币462元。
（4）同案犯樊某某、杨某乙、杨某甲、陈某某的供述，证实2007年3、4月份，郭木仔、樊某某、陈某某、杨某甲、杨某乙等人组成一个小团伙，“老大”是郭木仔，郭木仔一般不会直接参与抢劫、敲诈，而是叫其他人去。2007年5月21日凌晨，郭木仔、樊某某、陈某某、杨某甲、杨某乙在莲花县城新嘉新网吧上网时，郭木仔要樊某某等人去抢包厢内上网的人的钱。樊某某等人进入他人包厢，抢得两部诺基亚手机后交给郭木仔处理。
2、2007年5月27日凌晨，被告人郭木仔和樊某某、陈某某、杨某甲、杨某乙、“仔阿西龙”（身份不明）在莲花县城新嘉新网吧上网时，陈某某通过QQ发信息通知樊某某等人动手。樊某某、杨某甲、杨某乙、“仔阿西龙”便一起将同在网吧内上网的被害人即明珠中学的七名学生颜某某、阮某某、王某某、谢某某、贺某某、谢某某、王某甲分别叫入包厢内，迫使他们交出财物，然后由“仔阿西龙”对他们进行搜身，当场劫取现金54.5元、MP3和MP4各一个。经鉴定，被抢的MP3价值人民币118元。
上述事实，有经庭审质证的下列证据证实：
（1）被害人阮某某、王某甲、王某某、谢某某、贺某某、谢某某的陈述，证实2007年5月27日凌晨，他们在莲花县城新嘉新上网时被几个年青人轮流叫到包厢里，身上的现金和MP3、MP4等财物被抢走。
（2）证人刘某某的证言，证实2007年5月份的一天晚上，他和贺某某等人在莲花县城新嘉新网吧通宵上网，当晚他睡着了，第二天回到学校其他人都说在网吧里被抢了。
（3）证人郭某某的证言，证实他们团伙的主要经济来源就是去抢劫、敲诈，“老大”是郭木仔，郭木仔一般是直接叫别人去弄钱，有时委托陈某某叫手下的人去弄钱。2007年5月底的一天晚上11点多钟，他和郭木仔等人一起在莲花县城新嘉新网吧上网时，明珠中学有几个学生也在那里上网。后来他从网吧出来，看见郭木仔他们拿了一个MP3和一个MP4出来，并说要卖掉抵钱。
（4）同案犯樊某某、杨某甲、杨某乙的供述，证实2007年5月27日凌晨，郭木仔安排他们在莲花县城新嘉新网吧上网抢劫，他们在大厅选择七名年龄较小的青年叫进包厢，然后进行威胁、殴打，共抢了九十元左右的现金、一个MP3、一个MP4，之后这些东西全部交给郭木仔处理了。
（5）辨认笔录，证实郭木仔辨认出了“阿鸡”（杨某乙）和“阿鸡”的哥哥（杨某甲）。
（6）莲花县（2007）31号涉案财物价格鉴定意见，证实涉案财物KW520型MP3价值118元。
（7）江西省莲花县（2008）莲刑初字第21号、41号刑事判决书，证实杨某甲、陈某某、杨某乙、郭某某、樊某某因犯抢劫罪、故意伤害罪被法院判处刑罚的情况。
（8）莲花县公安局良坊派出所出具的证明，证实良坊镇湾溪村叫“郭木仔”的只有本案被告人郭木仔。
（9）常住人口查询登记表，证实郭木仔犯罪时已经成年。
二、盗窃事实
1、2007年3月23日，被告人郭木仔伙同樊某某、杨某乙、贺某某来到莲花县农机局院内被害人陈某某经营的“红楼湘菜馆”盗窃。杨某乙、贺某某负责在门口望风，郭木仔、樊某某则通过旁边木栅栏攀爬进入大厅门口，郭木仔用老虎钳撬开木门进入大厅盗走5包软蓝芙蓉王烟、3包黄芙蓉王烟、1瓶“一桶天下”酒（泸州产）、1瓶“千年西藏”酒（西藏产）、2瓶国粹酒（泸州产）、1箱多“蒙牛”牛奶、1箱红牛饮料（24瓶装）、5瓶果汁等物品。
以上事实，有经庭审质证的下列证据证实：
（1）被害人陈某某的陈述，证实2007年3月23日早上8点多，饭店帮工来做事发现店门被撬开就告诉了她。她赶到店里发现小偷是从饭店的木栅栏攀爬进入到大厅，然后撬开大厅的木门进入的，木栅栏处还留下了前半只脚印，偷走了5包软蓝芙蓉王烟、3包黄芙蓉王烟、1瓶“一桶天下”酒（泸州产）、1瓶“千年西藏”酒（西藏产）、2瓶国粹酒（泸州产）、1箱多点的“蒙牛”牛奶、1箱红牛饮料（24瓶装）、5瓶果汁、永盛烧坊酒1瓶，共计损失1500元左右。
（2）同案人樊某某、杨某乙的供述，证实2007年3月下旬的一天晚上，他们和郭木仔、贺某某来到莲花县城农机局院内“红楼湘菜馆”盗窃。杨某乙、贺某某在门口望风，郭木仔用携带的启子撬开门锁，然后一同进入大厅盗得5包软蓝芙蓉王烟、3包黄芙蓉王烟、1瓶“一桶天下”酒、1瓶“千年西藏”酒、2瓶国粹酒、1瓶永盛烧坊酒、1箱多“蒙牛”酸酸乳牛奶、1箱红牛饮料、5瓶果汁。后来他们在县城“红云”宾馆开房分赃，郭木仔分得了酒和5包软蓝芙蓉王烟，樊某某、杨某乙、贺某某一人分了一包黄芙蓉王烟，剩下的饮料、牛奶都被他们吃掉了。
2、2014年12月31日下午4时许，被告人郭木仔来到莲花县工业园廉租房9栋2单元222室，发现防盗门的钥匙插在门锁处，便打开防盗门进入室内。郭木仔用脚踹开被害人赖某甲、赖某乙兄弟俩居住的卧室房门，盗走了赖某乙钱包内的现金3500元，赖某甲钱包内的现金500元，后将赖某乙的钱包丢在了卫生间的洗手盆内。接着，郭木仔又进入被害人吴某某的卧室，将书桌里的1台蓝色东芝牌笔记本电脑盗走。过了半个月左右，郭木仔害怕盗窃被人发现，又用塑料袋装好笔记本电脑挂回在门锁处。又过了半个月左右，郭木仔用脚踹开吴某某的卧室房门，再次将该笔记本电脑盗走。
以上事实，有经庭审质证的下列证据证实：
（1）被害人赖某甲、赖某乙的陈述，证实2014年12月31下午5点半，他们下班回到宿舍莲花县工业园廉租房9栋2单元222房，发现房间防盗门被打开，赖某乙的钱包被丢在卫生间洗脸盆上，里面的3500元现金不见了，赖某甲放在卧室枕头下的钱包还在但里面的500元现金不见了。
（2）被害人吴某某的陈述，证实2015年1月1日，同住222室的赖某甲打电话称房间被盗问他有没有丢东西，他发现自己的蓝色东芝牌笔记本电脑被盗走了。他由于回广东去了，就没有报案，但过了半个月，被盗电脑被人用塑料袋挂回了房间门锁上。后来又过了半个月，他下班后发现房间门被人踹开了，这台笔记本电脑又被偷了。
（3）现场勘验检查笔录及照片，证实被盗现场莲花县工业园廉租房9栋2单元222室的概貌。
（4）现场指认笔录及照片，证实郭木仔指认他在莲花县工业园廉租房9栋2单元222室实施了盗窃。
（5）被告人郭木仔的相关供述，证实当时他在莲花县工业园廉租房9栋2单元222室盗窃现金和笔记本电脑的过程。
3、2015年1月25日下午，被告人郭木仔来到莲花县工业园廉租房9栋2单元232室，发现防盗门没有锁，便进入被害人龙某某的卧室内，将1台黑色华硕牌笔记本电脑盗走。
以上事实，有经庭审质证的下列证据证实：
（1）被害人龙某某的陈述，证实2015年1月25日下午5点半，他下班回到莲花县工业园廉租房9栋2单元232房间，发现被盗了一部黑色的华硕牌手提电脑（2012年花3800元买的）和13包芙蓉王香烟（每包23元），共损失4099元。他怀疑是力马公司以前的一个员工郭木仔偷的，郭木仔以前也住在9栋。
（2）证人周某某的证言，证实2015年1月25日，同事龙某某住的房间被盗了，自己还到他的房间看了一下，龙某某说被盗了手提电脑及13包香烟。
（3）现场勘验检查笔录及照片，证实被盗现场莲花县工业园廉租房9栋2单元232室龙某某租房概貌。
（4）现场指认笔录及照片，证实郭木仔指认在莲花县工业园廉租房9栋2单元232进行了盗窃。
（5）被告人郭木仔的供述，证实当时他在莲花县工业园廉租房9栋2单元232房间偷了一台黑色笔记本电脑，没有偷香烟。
4、2015年2月3日下午4时许，被告人郭木仔通过攀爬防盗窗的方式进入莲花县工业园廉租房9栋2单元221室，将1台蓝色金正牌移动电视EVD和一件绿色羽绒服盗走，并用羽绒服包住影碟机离开现场。接着，郭木仔进入9栋2单元222室赖某甲的卧室，将赖某甲的一双灰黑色相间的乔丹牌休闲运动鞋盗走。经鉴定，被盗的金正牌移动电视EVD价值人民币304元、乔丹运动鞋价值人民币84元。
以上事实，有经庭审质证的下列证据证实：
（1）被害人周某某、邓某某的陈述，证实2015年2月3日下午5点20分许，他们回到9栋2单元221房间，发现被盗了一部蓝色影碟机（380元）、2件夹克（每件200元）、中药材（50多元）等物品。
（2）被害人吴某某的陈述，证实2015年2月3日下午5点20分许，同事周某某打电话说宿舍来了小偷，让他回去看一下。他回到自己住的9栋2单元222房间，发现被盗了2套衣服裤子和1双蓝色花花公子牌鞋子。同住一室的赖某甲被盗了1双灰黑相间的乔丹牌休闲鞋。
（3）现场勘验检查笔录及照片，证实被盗现场莲花县工业园廉租房9栋2单元221室、222室的概貌。
（4）现场指认笔录及照片，证实郭木仔指认在莲花县工业园廉租房9栋2单元221、222进行了盗窃。
（5）搜查、辨认笔录及照片，证实在莲花县良坊镇湾溪村郭木仔父亲郭安芝的卧室内搜出一台蓝色金正牌影碟机，经郭木仔辨认此影碟机为其盗窃的影碟机。
（6）莲花县（2015）11号涉案财物价格鉴定意见，证实涉案财物运动鞋价值人民币84元、影碟机价值人民币304元。
（7）扣押、发还物品清单，证实已扣押的影碟机和鞋子已发还被害人。
（8）被告人郭木仔的供述，证实他在莲花县工业园廉租房9栋2单元221室盗窃影碟机以及在221室盗窃鞋子的过程。
（9）江西省新余市渝水区（2009）渝刑初字第00127号刑事判决书及刑满释放证明，证实被告人郭木仔2009年3月因犯抢劫罪、盗窃罪被新余市渝水区人民法院判处有期徒刑七年，2013年11月3日刑满释放。
综上，被告人郭木仔抢劫2次，金额共计1399.5元；盗窃4次，金额共计4388元，其中入户盗窃3次。
另查明，2015年3月9日，被告人郭木仔因吸毒被接受讯问时，如实供述其吸食的毒品是从“吃匠”（真名颜迪军）处购买，后莲花县刑警队根据此线索进行调查取证，最终破获了颜迪军贩毒案。2015年3月10日，郭木仔因吸食毒品被处以行政拘留5日。2015年3月15日，莲花县公安局刑警大队发现郭木仔因涉嫌犯抢劫罪于2007年被莲花县检察院批准逮捕，遂于当日对其执行逮捕。以上事实，有莲花县公安局刑警大队出具的办案说明、归案说明、行政处罚决定书等证据证实。
原判认为，被告人郭木仔伙同他人以非法占有为目的，当场采取暴力胁迫的手段，公然在网吧强行劫取他人财物，其行为构成抢劫罪；以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪。被告人郭木仔一人犯二罪，应依法实行数罪并罚。在抢劫共同犯罪中，被告人郭木仔策划、安排抢劫事宜，所得财物均由其保管、支配，起主要作用，系主犯；在第1起盗窃共同犯罪中，因同案犯未归案，无法查明被告人郭木仔的作用大小，故不予区分主从犯。被告人郭木仔曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，对第2、3、4起盗窃罪依法应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条，第二百六十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一款，第六十五条，第六十九条第一、二款之规定，判决：被告人郭木仔犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币四千元；犯抢劫罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币六千元。数罪并罚决定执行有期徒刑六年五个月，罚金人民币一万元。
上诉人郭木仔上诉提出：1、其因涉嫌抢劫被批准逮捕，在此期间其举报颜迪军贩卖毒品，致颜迪军最终受到法律处分，属于立功表现。2、原判量刑过重，请求二审法院对其从轻处罚。
经审理查明：一、抢劫事实
1、2007年5月21日凌晨，上诉人郭木仔指使樊某某、陈某某、杨某甲、杨某乙在莲花县城新嘉新网吧对正在上网的肖某某、魏某某、付某某、刘某某进行殴打，迫使肖某某、魏某某各交出一部诺基亚手机，并将抢得的两部手机交由郭木仔处理。经鉴定，被抢的两部手机价值人民币1227元。
2、2007年5月27日凌晨，上诉人郭木仔指使樊某某、陈某某、杨某甲、杨某乙、“仔阿西龙”在莲花县城新嘉新网吧将正在上网的颜某某、阮某某、王某某、谢某某、贺某某、谢某某、王某甲轮流叫入包厢内，迫使他们交出财物，共劫取现金54.5元、MP3和MP4各一个。经鉴定，被抢的MP3价值人民币118元。
上述事实，有被害人的陈述、证人证言、价格鉴定意见、辨认笔录及照片、同案犯的供述等证据证实。
二、盗窃事实
1、2007年3月23日，上诉人郭木仔伙同樊某某、杨某乙、贺某某来到莲花县农机局院内被害人陈某某经营的“红楼湘菜馆”盗窃。杨某乙、贺某某负责在门口望风，郭木仔、樊某某则通过旁边木栅栏攀爬进入大厅门口，郭木仔用老虎钳撬开木门进入大厅。之后四人共同将大厅内的烟酒饮料等物品盗走。
2、2014年12月31日下午4时许，上诉人郭木仔来到莲花县工业园廉租房9栋2单元222室被害人赖某甲、赖某乙兄弟居住的卧室以及吴某某居住的卧室，盗走赖某乙钱包内的现金3500元，赖某甲钱包内的现金500元，吴某某的1台蓝色东芝牌笔记本电脑。过了半个月左右，郭木仔怕盗窃被人发现，又用塑料袋装好笔记本电脑挂回在门锁处。又过了半个月左右，郭木仔用脚踹开吴某某的卧室房门，再次将该笔记本电脑盗走。
3、2015年1月25日下午，上诉人郭木仔来到莲花县工业园廉租房9栋2单元232室，发现防盗门没有锁，便进入被害人龙某某卧室内，将1台黑色华硕牌笔记本电脑盗走。
4、2015年2月3日下午4时许，上诉人郭木仔通过攀爬防盗窗的方式进入莲花县工业园廉租房9栋2单元221室，将1台蓝色金正牌移动电视EVD和一件绿色羽绒服盗走，并用羽绒服包住影碟机离开现场。接着，郭木仔进入9栋2单元222室赖某甲的卧室，将赖某甲的一双灰黑色相间的乔丹牌休闲运动鞋盗走。经鉴定，被盗的金正牌移动电视EVD价值304元、乔丹运动鞋价值84元。
上述事实，有被害人的陈述，证人证言，辨认笔录及照片，扣押、发还物品清单以及上诉人的供述等证据证实。
综上，被告人郭木仔参与抢劫两次，犯罪金额共计1399.5元；参与盗窃四次，犯罪金额共计4388元。
另查明，2015年3月9日，上诉人郭木仔因吸毒接受讯问时，如实供述其吸食的毒品是从颜迪军处购买，后莲花县刑警队根据此线索进行调查取证，最终破获了颜迪军贩毒案。2015年3月10日，郭木仔因吸食毒品被处以行政拘留5日。2015年3月15日，莲花县公安局刑警大队发现郭木仔因涉嫌犯抢劫罪于2007年被莲花县检察院批准逮捕，遂于当日对其执行逮捕。以上事实，有莲花县公安局刑警大队出具的办案说明、归案说明、行政处罚决定书等证据证实。
本院认为，上诉人郭木仔伙同他人以非法占有为目的，采取暴力胁迫的手段当场劫取他人财物，其行为构成抢劫罪；其还以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪。上诉人郭木仔一人犯二罪，应依法实行数罪并罚。在抢劫共同犯罪中，上诉人郭木仔策划、安排抢劫事宜，所得财物均由其保管、支配，起主要作用，系主犯，应当按照其所组织、指挥的全部犯罪处罚。在共同盗窃罪犯罪中，上诉人郭木仔与同案人作用相当，不划分主从犯。上诉人郭木仔曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，对第2、3、4起盗窃罪依法应当从重处罚。关于上诉人郭木仔上诉提出其有立功表现的意见，根据《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，犯罪分子必须是在到案后检举、揭发他人犯罪行为才构成立功，本案郭木仔因吸毒接受公安机关调查时陈述其吸食的毒品是从颜迪军处购买，当时公安机关尚未发现郭木仔就是被批捕的抢劫犯罪嫌疑人，郭木仔也并未交代自己的相关犯罪事实，因此郭木仔检举揭发他人犯罪行为时的身份不属于到案后的犯罪分子，不符合立功的主体构成要件，该上诉意见与法律规定不符，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，量刑亦恰当，应予维持。上诉人郭木仔上诉提出原判量刑过重的意见，不予采纳。但原判对上诉人郭木仔数罪并罚适用《中华人民共和国刑法》第六十九条第二款错误，依法应当予以纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项，《中华人民共和国刑法》第二百六十三条，第二百六十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一、三款，第六十五条，第六十九条第一、三款之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘树平
审 判 员 钟 琰
代理审判员 舒 芳
二〇一六年三月九日
书 记 员 徐丽颖