宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）宁02民终41号
上诉人（原审原告）石嘴山市天目湖劳务服务有限公司。
法定代表人宋小红，石嘴山市天目湖劳务服务有限公司董事长。
委托代理人黄燕，石嘴山市天目湖劳务服务有限公司副经理。
委托代理人孙春波，石嘴山市天目湖劳务服务有限公司经理。
被上诉人（原审被告）王晓麟，男，1968年10月15日出生，汉族。
委托代理人王琦，宁夏众和众律师事务所律师。
原审被告宁夏申银特钢股份有限公司。
法定代表人袁永兴，宁夏申银特钢股份有限公司董事长。
上诉人石嘴山市天目湖劳务服务有限公司（以下简称天目湖劳务公司）因与被上诉人王晓麟、原审被告宁夏申银特钢股份有限公司（以下简称申银特钢公司）劳动争议一案，不服宁夏回族自治区石嘴山市惠农区人民法院作出的（2015）石惠民初字第1441号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，于2016年2月19日公开开庭审理了本案。上诉人天目湖劳务公司的委托代理人黄燕，被上诉人王晓麟及其委托代理人王琦到庭参加诉讼，原审被告申银特钢公司经本院传票传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2014年3月11日，王晓麟应聘至天目湖劳务公司，并被该公司派遣至申银特钢公司担任维修工。2014年8月11日，王晓麟在工作时右手卷入打包机受伤，同日在石嘴山市第一人民医院入院治疗，诊断为：右手第二、五指骨近节骨折、移位。住院治疗14天，后因伤休息16天。2015年9月11日王晓麟返回原岗位正常上班。2015年1月5日，石嘴山市人力资源和社会保障局认定王晓麟受伤为工伤，同年5月7日经石嘴山市劳动能力鉴定委员会评定为九级伤残。2015年7月3日王晓麟向石嘴山市惠农区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、解除王晓麟与天目湖劳务公司之间的劳动合同；2、天目湖劳务公司、申银特钢公司连带支付王晓麟停工留薪期工资3700元、一次性伤残补助金46800元、一次性工伤医疗补助金46800元、一次性伤残就业补助金46800元、住院护理费1431元、住院伙食补助费210元、医疗费19元、交通费185元、伤残鉴定费460元、经济补偿金5200元、二次医疗费3万元，合计181605。2015年7月24日，石嘴山市惠农区劳动人事争议仲裁委员会作出惠劳人仲字（2015）第70号仲裁裁决书，裁决：一、解除双方劳动合同关系；二、天目湖劳务公司于裁决书生效十日内一次性支付王晓麟停工留薪期工资差额部分2947.5元、一次性伤残补助金40027.50元、一次性工伤医疗补助金40027.50元、一次性伤残就业补助金40027.50元、护理费1411.43元、住院伙食补助费210元、伤残鉴定费460元、交通费54元，合计125165.43元；三、驳回王晓麟的其他请求；四、申银特钢公司承担连带赔偿责任。天目湖劳务公司对该裁决不服，诉至法院，请求判令天目湖劳务公司只需支付王晓麟停工留薪期工资1447.5元。
另查明，在王晓麟工作期间，天目湖劳务公司未给王晓麟缴纳工伤保险；王晓麟受伤前月平均工资为4567.50元（3-7月工资分别为3015元、3907元、5297.82元、5232.57元、5385.12元），2014年8月、9月，天目湖劳务公司分别向王晓麟发放工资3012.13元、4409.32元。2015年9月8日王晓麟因工伤后“手部掌指骨折切开复位内固定术”固定物取出术再次入院治疗3天，花费医疗费3665.67元。
原审法院认为，劳动者依法享有社会保险待遇的权利，劳动者在因工伤残的情况下应当享受工伤保险待遇。王晓麟因工致残理应享有的工伤保险待遇，应受法律保护，由于天目湖劳务公司未给王晓麟缴纳社会保险，故王晓麟所应享有的工伤保险待遇由天目湖劳务公司支付，现王晓麟主张解除与天目湖劳务公司之间的劳动关系，并要求天目湖劳务公司支付解除合同经济补偿金符合法律规定，故对其主张予以支持。关于解除合同经济补偿金的支付数额，因王晓麟月平均工资为4567.50元，其工作不满半年，解除劳动合同经济补偿金计算半个月为2283.75元。王晓麟主张停工留薪工资，因王晓麟被认定为工伤，王晓麟主张一个月的停工留薪期工资不违反法律规定，予以支持；关于停工留薪期工资的数额，根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”的规定，停工留薪期工资应按王晓麟原月平均工资数额4567.50元计算，减去其已实际领取的8月份工资3012.13元，故天目湖劳务公司实际还应向王晓麟支付的停工留薪期工资为1555.37元。天目湖劳务公司辩称其向王晓麟发放的8、9月份工资中分别包含1500元的工伤工资要求予以扣除，因其未能提供王晓麟的工资发放明细，故对其辩解意见不予采纳。王晓麟主张的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金诉请符合相关法律规定，予以支持，但具体数额应按王晓麟的实际月工资收入为基数计算：一次性伤残补助金为41107.5元（4567.50元／月×9个月）、一次性工伤医疗补助金为41107.5元（4567.50元／月×9个月）、一次性伤残就业补助金为41107.5元（4567.50元／月×9个月）；王晓麟主张住院伙食补助费，按照宁夏回族自治区实施《工伤保险条例》办法的规定，按王晓麟实际住院天数以每天15元计算应为210元（15元×14天）；因王晓麟在住院治疗期间确需陪护，故天目湖劳务公司应当向王晓麟支付护理费，具体标准参照宁夏回族自治区居民服务业和其他服务业标准36798元／年计算，护理费应为1411.43元（36798元／年÷365天×14天）。王晓麟主张460元伤残鉴定费天目湖劳务公司不持异议，予以支持。王晓麟主张185元交通费，因王晓麟治疗确需支出相应的交通费，结合王晓麟的治疗情况酌情确定为54元；王晓麟主张19元医疗费因其不能证明系因此次工伤所花费用，故不予支持；王晓麟主张二次医疗费用3万元，因王晓麟提供了3665.67元的医疗费票据，且该费用系王晓麟工伤后，行“手部掌指骨折切开复位内固定术”固定物取出的必然花费，故对王晓麟主张的3665.67元的二次医疗费用予以支持。天目湖劳务公司抗辩王晓麟的该项要求没有法律依据及该费用应经过仲裁前置程序，由于王晓麟因工伤与天目湖劳务公司产生纠纷后，双方之间劳动关系并未确定解除，天目湖劳务公司仍应当承担王晓麟因治疗工伤产生的医疗费，且王晓麟在仲裁程序中已经提出该项费用的主张，故对天目湖劳务公司的辩解意见不予采纳。因申银特钢公司系王晓麟的实际用工单位，故申银特钢公司对王晓麟的损失承担连带赔偿责任。申银特钢公司经法院合法传唤未到庭，应视为其放弃答辩、举证、质证、陈述、辩论的诉讼权利，由此产生的相应后果由其自己承担。据此，原审法院根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动法》第七十条、第七十三条第一款（三）项、第九十二条第二款，《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、第四十一条，《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条、第三十七条，《宁夏回族自治区实施﹤工伤保险条例﹥办法》第十条、第二十四条、第二十六条、第二十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、解除天目湖劳务公司与王晓麟之间的劳动合同；二、天目湖劳务公司于判决生效后十日内支付王晓麟解除合同经济补偿金2283.75元、停工留薪期工资1555.37元、一次性伤残补助金41107.5元、一次性工伤医疗补助金41107.5元、一次性伤残就业补助金41107.5元、住院伙食补助费210元、住院护理费1411.43元、交通费54元、伤残鉴定费460元、二次医疗费3665.67元，合计132962.72元；三、申银特钢公司对王晓麟的上述损失承担连带赔偿责任；四、驳回王晓麟的其他诉讼请求。案件受理费5元（已减半收取），由天目湖劳务公司负担。
天目湖劳务公司上诉称，一、关于经济补偿金。依据《宁夏回族自治区劳动合同条例》第三十条规定，劳动者在用人单位拒不为劳动者缴纳社会保险费的情况下，可随时通知用人单位解除劳动合同。天目湖劳务公司未为王晓麟缴纳社会保险费，但王晓麟与天目湖劳务公司解除劳动关系需事先书面通知并说明理由，因王晓麟未履行必要的告知程序，事后又以《劳动合同法》第四十六条第（一）项规定为由请求用人单位支付经济补偿，应不予支持。二、关于后期治疗费用。王晓麟主张的该项费用尚未经过仲裁前置程序，应不予支持。三、关于受伤前月平均工资数额。王晓麟受伤前月平均工资不是4567.5元，而是4447.5元，原判事实不清。故上诉请求撤销原判，并依法改判。
王晓麟答辩称，一、由于天目湖劳务公司未缴纳社会保险且不给王晓麟工伤赔偿，依据《劳动合同法》第三十八条、第六十四条之规定王晓麟可以解除劳动合同，天目湖劳务公司应当支付经济补偿金。依据《工伤保险条例》相关规定一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金均由天目湖劳务公司、申银特钢公司赔付。二、天目湖劳务公司提交的工资表属于单位单方制作证据，王晓麟的一些收入未在其中体现，但在王晓麟工资卡的银行流水中有反映。原审法院计算月平均工资额合理。三、由于王晓麟的后期治疗费发生在一审期间，且产生的费用较小，应予支持。原审判决合理、合法。综上，请求驳回天目湖劳务公司的上诉。
申银特钢公司未到庭答辩，也未提交书面答辩意见。
二审期间天目湖劳务公司、王晓麟、申银特钢公司均未向本院提交新证据。
本院查明的事实与原审查明的事实一致，本院对原审法院认定的事实予以确认。
本院认为，关于天目湖劳务公司应否向王晓麟支付经济补偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、四十六条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险的，劳动者可以解除劳动合同。用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。本案中，天目湖劳务公司未为王晓麟缴纳社会保险，王晓麟主张解除劳动关系，并要求天目湖劳务公司支付解除合同经济补偿金符合法律规定。关于王晓麟后期治疗费是否经过仲裁程序，应否支持的问题。王晓麟仲裁申请中包含二次医疗费的请求，能够认定该后期治疗费经过仲裁前置程序，且该费用系王晓麟工伤后，行“手部掌指骨折切开复位内固定术”固定物取出的必然花费，故原审依据医疗费票据支持王晓麟二次医疗费3665.67元正确。关于王晓麟月工资数额的问题。原审法院依据天目湖劳务公司提交的工资表扣减应纳税款后计算王晓麟月平均工资4567.50元正确。天目湖劳务公司对其他赔偿数额无异议，本院予以确认。天目湖劳务公司上诉理由无事实和法律依据，不能成立。申银特钢经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，视为对其相应诉讼权利的放弃。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十四条、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人石嘴山市天目湖劳务服务有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王俊英
审 判 员 魏聪唤
代理审判员 张建兴
二〇一六年二月十九日
书 记 员 刘 娜
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
第二百零五条当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。