安徽省天长市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖1181刑初33号
公诉机关天长市人民检察院。
被告人邱某，绰号“安子”，男，汉族，1991年5月27日出生于安徽省天长市，初中文化，无业，住天长市。因犯聚众斗殴罪，于2010年8月被江苏省淮安市清河区人民法院判处有期徒刑四年，2013年2月5日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年12月21日被天长市公安局刑事拘留；2016年1月19号被取保候审；同年12月20日被天长市人民检察院取保候审；2017年2月9日经本院决定逮捕，当日由天长市公安局执行，现羁押于天长市看守所。
辩护人徐承林，安徽天道律师事务所律师。
被告人宣某，男，汉族，1955年9月5日出生于安徽省天长市，初中文化，个体经商，住天长市。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年12月17日被天长市公安局取保候审；同年12月20日被天长市人民检察院取保候审；2017年2月9日被本院取保候审。
天长市人民检察院以天检刑诉（2017）28号起诉书，指控被告人邱某、宣某犯开设赌场罪，于2017年1月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年2月21日公开开庭审理了本案。天长市人民检察院指派检察员张忠翠出庭支持公诉，被告人邱某及其辩护人徐承林、被告人宣某等到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
天长市人民检察院起诉书指控，2015年11月至12月15日间，被告人邱某和宣某通谋后，在被告人宣某经营的位于天长市仁和北路的“庆宇便利店”，放置具有赌博功能的小鱼机1台（有6个独立操作基本单元）、用钱币作媒介，以“上分退分”等形式，供多人多次进行赌博，从中牟利15000元。
指控的证据有：1、书证：身份证明、抓获情况说明等、证据保全清单；2、证人段某、张某、沈某等人的证言；3、被告人邱某、宣某的供述与辩解；4、辨认笔录、检查笔录等。
指控认为，被告人邱某、宣某提供赌博场所及工具，供他人进行赌博，其行为均构成开设赌场罪。被告人邱某系累犯。
被告人宣某、邱某对起诉书指控的犯罪事实没有提出异议，要求从轻处罚。
辩护人徐承林辩护意见是：被告人邱某在侦查、起诉、审判阶段，都能如实交待犯罪事实，庭审中当庭认罪，具有悔罪表现；开设赌场时间较短，危害性较小。希望法庭从轻处罚。
经审理查明，2015年11月至12月15日间，被告人邱某和宣某通谋后，在被告人宣某经营的位于天长市仁和北路的“庆宇便利店”，放置具有赌博功能的小鱼机1台（有6个独立操作基本单元）、用钱币作媒介，以“上分退分”等形式，供多人多次进行赌博，从中牟利15000元。
2015年12月15日，天长市公安局将上述赌博场所查获，并扣押赌博机。
2015年12月16日、21日，被告人宣某、邱某分别被天长市公安局抓获。
在本案审理过程中，被告人邱某主动退出违法所得15000元。
上述事实，本院经庭审质证并确认的证据有：
1、证人段某的证词，证实2015年11月7日，“安某”在“庆宇便利店”摆放小鱼机，雇他和张某两人一人一天轮班倒，负责小鱼机的上分退分。小鱼机摆放一个月左右，被公安查获。他和张某负责记分，把每天的收入给“庆宇便利店”老板宣某，由宣核对账目，后和“安某”对半分成，账目每天清零，没有账本。他们每天下午二点开门，营业到晚上十一点左右。每天有四五个人来玩，共有一百几十人。小鱼机每天盈利500元左右，共盈利15000元左右。
2、证人张某的证词，证实2015年11月份段某和“安某”介绍他到“庆宇便利店”上班，负责小鱼机的上分退分，他和段某和“安某”轮流上班，下午二点开门，一直到夜里没人，沈某和店老板对过账后，才关门下班。小鱼机盈利差的时候几十元，好的时候每天赚1500元，共有15000元的盈利。
3、证人沈某的证词，证实“庆宇便利店”的小鱼机是邱某摆放的。一个月前，他知道邱某摆放小鱼机的，以后认识店老板姓宣的。听邱某说小鱼机是和店老板合伙摆放的，两人对半分成，负责小鱼机上分退分是张某和段某。每天有三四个人玩小鱼机。
4、证人管某,4的证词，证实她和老公宣某经营“庆宇便利店”，她家有四间门面，小店占两间门面，南面一间租给人摆小鱼机。小鱼机摆了二十多天，100元一天。
5、证人王某的证词，证实“庆宇便利店”里摆放小鱼机，是外号叫“安某”的人摆的，有二十多天了。负责小鱼机上分退分是张某和段某，从下午二点到夜里十点，两人轮流上班。每天大概有四五人玩小鱼机。
6、受案登记表、立案决定书。2015年12月15日16时20分，匿名举报，位于天长市仁和北路的庆宇便利店有赌博机，千秋派出所至现场依法扣押赌博机，将房东宣某带至所内调查。天长市公安局于12月16日对该案立案侦查。
7、检查笔录、现场照片、证据保全决定书，证实匿名举报，位于天长市仁和北路的庆宇便利店有赌博机。2015年12月15日16时20分，民警到现场发现便利店南面一门面摆放小鱼机和三台游戏机，当场扣押，进行证据保全。
8、被告人邱某、宣某被抓获的情况说明，证实2015年12月15日16时20分在市仁和北路的庆宇便利店将宣某抓获；2015年12月21日17时在市建设东路新天地楼下沈某经营的台球室内将邱某抓获。
9、被告人宣某、证人张某辨认笔录。
10、前科及释放证明，证实邱某2010年8月17日因犯聚众斗殴罪，被江苏省淮安市清河区人民法院判处有期徒刑四年，2010年12月16日投送至洪泽湖监狱服刑，减刑十一个月一天，至2013年2月5日刑满释放。
11、被告人邱某的供述，证实2015年11月他用2700元的价格在蚌埠市工业园区购买一台六个门子的小鱼机，没有品牌名，与“庆宇便利店”老板谈，用他的店面摆放小鱼机，盈利五五分成，宣某同意。他雇段某、张某负责日常上分、退分管理，费用每人每月1500元，与宣某五五分摊。游戏机室每天下午二点开门，夜里十二点关门，他负责每天查账、兑帐分成。小鱼机摆放一个月时间，被公安人员查获，共盈利15000元。
12、被告人宣某的供述，证实2015年12月15日15时30分，他在店里做生意，警察到店里检查，发现有赌博小鱼机，就叫他到派出所接受调查。小鱼机是邱某的，租给邱某放小鱼机的，费用每天一百元。段某是邱某派来的，负责上分、退分。每天来玩的有三四个人。这台小鱼机摆在这里一个月，他没有参与分成，邱某共给他三千元。
13、被告人邱某、宣某身份信息。
本院认为：被告人邱某、宣某提供赌博场所及工具，供他人进行赌博，其行为均构成开设赌场罪，且系共同犯罪。在共同犯罪中，应根据两被告人在犯罪中所起的作用，承担相应的刑事责任。被告人邱某因犯聚众斗殴罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚。案发后，被告人邱某能如实供述犯罪事实，自愿认罪。且主动退出违法所得15000元，可从轻处罚。辩护人的从轻处罚的辩护意见，本院予以采信。被告人宣某能如实供述犯罪事实，自愿认罪，亦可从轻处罚，其确有悔罪表现，对其适用缓刑没有再犯罪的危险，对其所居住的社区无重大不良影响，对被告人宣某可以适用缓刑。据此，经本院审判委员会讨论决定，对被告人邱某依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十五条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、第五十三条之规定；对被告人宣某依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
（一）被告人邱某犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年2月9日起至2017年9月8日止。罚金自判决生效之日起一个月内缴纳）。
（二）被告人宣某犯开设赌场罪，判处拘役五个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币二万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。
（三）本案赃款15000元，依法予以没收，上缴国库。
（四）扣押的具有赌博功能的小鱼机一台，依法予以销毁；违法所得，依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省滁州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 刘 政
人民陪审员 郭学生
人民陪审员 潘瑞荣
二〇一七年三月九日
书 记 员 曹 茜
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。