江西省赣州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）赣07刑终216号
原公诉机关江西省赣州市章贡区人民检察院。
上诉人（原审被告人）连小红，女，1968年10月10日出生于江西省赣州市南康区，汉族,文盲,务农,家住赣州市南康区凤岗镇长江村石塘*号。曾因犯诈骗罪，于2013年12月23日被原江西省南康市人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年。现因涉嫌犯诈骗罪，于2015年8月4日被刑事拘留，同年9月10日被逮捕。现羁押于赣州市看守所。
上诉人（原审被告人）黄文红，女，1971年11月18日出生于江西省赣州市南康区，汉族，小学文化，无业，家住赣州市南康区蓉江街道办事处泰康中路食品城*栋***号。因涉嫌犯诈骗罪，于2015年8月4日被刑事拘留，同年9月10日被逮捕。现羁押于赣州市看守所。
上诉人（原审被告人）奚春娣，女，1970年4月15日出生于江西省崇义县，汉族，小学文化，务农，家住崇义县聂都乡聂都村庙*组。因涉嫌犯诈骗罪，于2015年8月4日被刑事拘留，同年9月10日被逮捕。现羁押于赣州市看守所。
上诉人（原审被告人）眭某平，男，1977年8月1日出生于江西省赣州市南康区，汉族，小学文化，务农，家住赣州市南康区横寨乡草坵村樟里组**号。因涉嫌犯诈骗罪，于2015年8月4日被刑事拘留，同年9月10日被逮捕。现羁押于赣州市看守所。
原审被告人温卿康，男，1972年5月24日出生于江西省赣州市南康区，汉族，初中文化，务农，家住赣州市南康区蓉江街道办事处桥口村河陂石桥**号。因涉嫌犯诈骗罪，于2015年8月4日被刑事拘留，同年9月10日被逮捕。现羁押于赣州市看守所。
原审被告人温某发，男，1977年12月21日出生于江西省赣州市南康区，汉族，小学文化，务农，家住赣州市南康区蓉江街道办事处桥口村石桥**号。曾因犯敲诈勒索罪，于2008年6月11日被原江西省南康市人民法院判处有期徒刑一年零六个月，2009年7月30日刑满释放。现因涉嫌犯诈骗罪，于2015年8月8日被刑事拘留，同年9月10日被逮捕。现羁押于赣州市看守所。
原审被告人钟某生，男，1980年8月16日出生于江西省赣州市南康区，汉族，初中文化，务农，家住赣州市南康区镜坝镇爱民村兰孜坑**号。因涉嫌犯诈骗罪，于2015年8月4日被刑事拘留，同年9月10日被逮捕。现羁押于赣州市看守所。
江西省赣州市章贡区人民法院审理赣州市章贡区人民检察院指控原审被告人连小红、黄文红、奚春娣、温卿康、温某发、眭某平、钟某生犯诈骗罪，于2016年3月18日作出（2015）章刑初字第346号刑事判决。原审被告人连小红、黄文红、奚春娣、眭某平不服，均提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2015年5月至2015年8月期间，被告人连小红、黄文红、奚春娣、温卿康参与诈骗作案6起，诈骗人民币69900元。被告人温某发参与诈骗作案1起，诈骗人民币48000元。被告人钟某生、眭某平参与诈骗作案5起，诈骗人民币21900元。具体犯罪事实如下：
一、2015年5月27日，被告人连小红、黄文红、奚春娣、温卿康、温某发伙同邱某豪（在逃）、刘某燕（在逃）经预谋后，骑摩托车从赣州市南康区窜至赣州市章贡区准备实施迷信诈骗。当日9时许，七人来到章贡区水南镇三百山路18号附近，由连小红、刘某燕以寻找神医为由与被害人邱某玉搭话，并让邱某玉一同前往寻找神医，将邱某玉带至奚春娣事先蹲守的地点。黄文红在旁观望，温某发、温卿康及邱某豪则假装成出租摩托车司机在旁等待接应。之后，奚春娣假装系神医孙女，对邱某玉称其儿子被鬼上身，会有灾难，要把家里的钱和金银首饰都拿出来敬神方能化解。邱某玉便乘坐温卿康的摩托车前往家中取钱，并将人民币48000元、一个金戒指以及一个金手镯交给了奚春娣。随后，奚春娣以需要购买苹果用于敬神为由支开邱某玉，与连小红、黄文红及刘某燕乘坐温某发、温卿康及邱某豪的摩托车逃离现场。事后，连小红、黄文红、奚春娣，温某发、温卿康伙同邱某豪、刘某燕七人平分了该赃款赃物。
二、2015年7月26日，连小红、黄文红、奚春娣、温卿康、钟某生、眭某平经预谋后，窜至大余县南安镇农贸市场附近准备实施迷信诈骗。当日9时许，由奚春娣、连小红以寻找神医为由与被害人杨某英搭话，并让杨某英一同前往寻找神医，将杨某英带至黄文红事先蹲守的地点。在附近守候的温卿康、钟某生、眭某平则假装成出租摩托车司机在旁望风并接应。之后，黄文红假装系神医孙女，对杨某英称其儿子有血灾，需要拿钱和金银首饰敬神消灾，杨某英便同连小红一起乘坐钟某生的摩托车前往银行取钱。随后，杨某英将人民币5400元、一个银手镯以及一根黄金珠子红绳手链交给黄文红后离开现场。事后，六名被告人平分了该赃款赃物。
三、2015年7月27日，连小红、黄文红、奚春娣、温卿康、眭某平、钟某生经预谋后，窜至崇义县。当日9时许，六人来到崇义县横水镇阳岭大道鸿福苑东侧门旁的剑昇矿业门口处，以上述相同的迷信诈骗手段，骗得被害人谢某英人民币6000元。事后，六名被告人平分了该赃款。
四、2015年7月27日下午，连小红、黄文红、奚春娣、温卿康、眭某平、钟某生经预谋后，又窜至大余县。当日14时许，六人来到大余县南安镇解放桥头工商银行家属楼的巷子内，以上述相同的迷信诈骗手段，骗得被害人严某华人民币9000元及一对金耳环。事后，六名被告人平分了该赃款赃物。
五、2015年7月28日9时许，连小红、黄文红、奚春娣、温卿康、眭某平、钟某生经预谋后，窜至赣州市章贡区水南镇樱花公园旁，以上述相同的迷信诈骗手段，骗得被害人喻某香人民币1400元及一条金项链。事后，六名被告人平分了该赃款赃物。
六、2015年8月3日9时许，被告人连小红、黄文红、奚春娣、温卿康、眭某平、钟某生经预谋后，窜至赣州市章贡区，以上述相同的迷信诈骗手段，骗得一中老年妇女人民币100元、一对金耳环及一个银手镯。随后，六被告人窜至赣县，并入住赣县华侨宾馆，12时许，被公安机关抓获，上述被骗的人民币100元、金耳环一对、银手镯一个被当场查获。2015年8月7日，温某发被抓获归案。
另查明，案发后，被告人钟某生的亲属在侦查期间代为退赃人民币14000元。在本案审理期间，被告人钟某生的亲属代为退赃人民币7800元，被告人连小红、奚春娣的亲属分别代为退赃人民币10590.5元。
原审判决认定上述事实的证据有：被害人喻某香、邱某玉、杨某英、谢某英、严某华的报案笔录及陈述，辨认笔录、刑事摄影照片、监控视频截图照片、通话记录查询表、扣押清单、抓获经过证明、情况说明、刑事判决书、刑事裁定书、执行通知书、刑满释放证明书、户籍材料，被告人连小红、黄文红、奚春娣、温卿康、温某发、眭某平、钟某生在侦查阶段及一审庭审中的供述等。
原审法院认为，被告人连小红、黄文红、奚春娣、温卿康、温某发、眭某平、钟某生以非法占有为目的，结伙采取虚构事实、隐瞒真相的手段，骗取他人财物，其中被告人连小红、黄文红、奚春娣、温卿康诈骗数额巨大；被告人温某发、眭某平、钟某生诈骗数额较大，七被告人的行为均已构成诈骗罪。其中被告人连小红系在缓刑考验期限内再犯新罪，且缓刑已由赣州市南康区人民法院撤销，应将前后罪所判处的刑罚实行数罪并罚。在共同犯罪中，七被告人分工不同，但作用和地位基本相当，不宜区分主从犯。被告人黄文红、温卿康、钟某生归案后，从侦查期间开始即能如实供述自己的罪行，并在法庭上自愿认罪，具有坦白情节，可以从轻处罚。被告人连小红、奚春娣、温某发、眭某平在侦查期间未能如实供述自己的罪行，但在法庭上自愿认罪，可以酌情从轻处罚。被告人钟某生能退缴全部赃款，被告人连小红、奚春娣能退缴部分赃款，可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十七条第一款、第六十九条第一款、第三款、第六十四条之规定，作出如下判决：一、被告人连小红犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万元；加上前罪所判处的有期徒刑一年，合并有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币一万。决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币一万元。二、被告人黄文红犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万元。三、被告人奚春娣犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万元。四、被告人温卿康犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万元。五、被告人温某发犯诈骗罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币八千元。六、被告人眭某平犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元。七、被告人钟某生犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元。八、将被告人连小红、奚春娣所退赃款人民币共计21181元返还被害人邱某玉；将被告人钟某生在侦查期间以及本案审理期间所退赃款人民币共计21800元返还被害人杨某英5400元、谢某英6000元、严某华9000元、喻某香1400元。
连小红上诉提出，一审判决对她量刑过重，请求二审对她从轻处罚。
黄文红上诉提出：1、她在第一起诈骗作案中没有参与分工。2、一审判决对她量刑过重，请求二审对她从轻处罚。
奚春娣上诉提出：1、她系初犯，能如实供述自己的犯罪事实，且所得赃款全部退清。2、一审判决对她量刑过重，请求二审对她从轻处罚。
眭某平上诉提出：1、在他参与的五起犯罪行为中，他的作用和地位较低，属于从犯。2、他能如实供述自己的犯罪事实。3、一审判决对他量刑过重，请求二审对他适用缓刑。
经本院审理查明的事实与原审判决认定的一致。原公诉机关向原审法院提供的证据与本案有关联，能够相互印证，并且来源合法，业经一审庭审质证，足以认定，本院予以确认。
关于黄文红在第一起诈骗作案中有无参与分工的问题。
经查，被害人邱某玉的陈述与同案犯连小红、奚春娣、温卿康、温某发的供述相互印证，共同证明黄文红在本起诈骗作案中有参与分工。事后，黄文红等七人平分了本次犯罪所得的赃款赃物进一步印证了黄文红在本起诈骗作案中有参与分工。黄文红提出她在第一起诈骗作案中没有参与分工的上诉意见与查明的事实不符，不予支持。
本院认为，上诉人连小红、黄文红、奚春娣、眭某平，原审被告人温卿康、温某发、钟某生以非法占有为目的，结伙采取虚构事实的手段，骗取他人财物，其中连小红、黄文红、奚春娣、温卿康诈骗数额巨大，温某发、眭某平、钟某生诈骗数额较大，其行为均已构成诈骗罪。在眭某平参与的五起诈骗犯罪中，眭某平与其他同案犯分工明确，所起作用相当，不宜区分主从犯，眭某平提出他系初犯的上诉意见与查明的事实和法律规定不符，本院不予支持。根据我国《刑法》第二百六十六条规定，诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。原审法庭综合考虑连小红、黄文红、奚春娣、眭某平各种量刑情节，对四上诉人依法所处的刑罚属罪责刑相当。四上诉人要求对其再从轻处罚的上诉意见，本院不予支持。眭某平参与诈骗五次，不宜认定其犯罪情节较轻，因此不符合适用缓刑的条件。眭某平提出对他适用缓刑的上诉意见与法律规定不符，本院不予支持。原审判决适用法律正确、量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 黄晓萍
代理审判员 张小光
代理审判员 钟德武
二〇一六年六月一日
代理书记员 肖福林