江西省安义县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）赣0123刑初83号
公诉机关江西省安义县人民检察院。
被告人陆某，男，1982年4月22日出生于浙江省开化县，汉族，初中文化，个体，户籍所在地浙江省开化县，现住安义县。因本案，2016年7月8日被安义县公安局处以行政拘留十五日，同年7月13日被安义县公安局刑事拘留，次日由安义县公安局取保候审，同年8月2日由安义县人民检察院取保候审，同年9月2日由本院取保候审。
江西省安义县人民检察院以安检刑诉〔2016〕78号起诉书指控被告人陆某犯开设赌场罪，于2016年9月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。安义县人民检察院代理检察员舒攀出庭支持公诉，被告人陆某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
安义县人民检察院起诉指控：2016年6月中旬，被告人陆某因经营的神冰家族奶茶店生意不景气，便前往南昌购买了“龙机”、“摇钱树”、“五指山”、“金鲨银鲨”等具有赌博功能的电子游戏设备放于其奶茶店供他人赌博。同年7月8日18时许，安义县公安局凤凰山派出所民警接到举报后在神冰家族奶茶店当场抓获涉赌人员袁某、李某、张某，缴获赌资1100元，并扣押了陆某违法所得2697元及“龙机”游戏机一组（8机位）、“摇钱树”游戏机6台、“五指山”打鱼游戏机1台（8机位）、“金鲨银鲨”飞禽走兽游戏机1台（8机位），共30个机位的赌博游戏机。当日，陆某被公安机关抓获归案。为证实所指控的事实，公诉人当庭宣读和出示了以下证据：证人李某、袁某、张某的证言；安义县公安局制作的指认笔录及指认照片，现场检查笔录及现场照片；安义县公安局证据保全清单及南昌市公安局（洪）公（治）机认定字[2016]第019号具有赌博功能的电子游戏设备认定意见书；安义公安局行政处罚决定书；安义县公安局受案登记表、立案决定书及出具的归案经过说明；被告人陆某的常住人口信息表；被告人陆某的供述与辩解等。公诉机关认为，被告人陆某以营利为目的，设置赌博机30台开设赌场，应以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人陆某能坦白交待自己的罪行，当庭自愿认罪，可从轻处罚。提请法院依法判处。
被告人陆某对起诉指控的犯罪事实及罪名没有异议。
经审理查明：2016年6月中旬，被告人陆某因经营的神冰家族奶茶店生意不景气，便前往南昌购买了“龙机”游戏机一台（8机位）、“摇钱树”游戏机6台、“五指山”打鱼游戏机1台（8机位）、“金鲨银鲨”飞禽走兽游戏机1台（8机位）放于其奶茶店供他人赌博以非法营利。同年7月8日18时许，安义县公安局凤凰山派出所民警接到举报后在神冰家族奶茶店当场抓获涉赌人员袁某、李某、张某，缴获赌资1100元，扣押了被告人陆某违法所得2697元及上述游戏机，并将陆某抓获。被告人陆某归案后如实供述了上述事实。经南昌市公安局认定，“龙机”游戏机一台（8机位）、“摇钱树”游戏机6台、“五指山”打鱼游戏机1台（8机位）、“金鲨银鲨”飞禽走兽游戏机1台（8机位），均为具有赌博功能的电子游戏设备。
上述事实，有以下证据证实：
1、安义县公安局受案登记表、立案决定书及出具的归案情况说明，浙江省开化县公安局出具的被告人陆某户籍证明，证实了本案案发、被告人陆某归案经过及被告人陆某已达刑事责任年龄，具有完全刑事责任能力。
2、安义县公安局制作的现场检查笔录、证据保全清单及扣押的赌博机照片、指认现场笔录及指认照片，证实公安民警接群众举报后在神冰家族奶茶店抓获参赌人员及扣押了被告人陆某的非法所得2697元和涉案电子游戏机的事实。
3、南昌市公安局（洪）公（治）机认定字【2016】第019号《具有赌博功能的电子游戏设施设备认定意见书》，证实所扣押的涉案电子游戏机为具有赌博功能的电子游戏设备。
4、安义县公安局行政处罚决定书，证实本案参赌人员及被告人陆某因本案被处以行政处罚情况。
5、证人李某的证言，证实2016年7月8日16时许，他下班后在安义县凤凰山创业街一家店内玩赌博机，共输了400元，店内有一台打鱼游戏机、一台飞禽走兽的机子、还有一排老虎机。
6、证人袁某的证言，证实2016年7月8日15时30分，他在安义县凤凰山创业街神冰家族奶茶店玩赌博机共输了650元，该店里面有一台打鱼机、一台飞禽走兽赌博机，还有一排老虎机和一台上面有龙字的赌博机。
7、证人张某的证言，证实2016年7月8日15时30分，他来到安义县凤凰山创业街神冰家族奶茶店玩赌博机，里面有一台打鱼机、4台带龙字的赌博机、一台飞禽走兽赌博机和6台老虎机，他共输了50元。
8、被告人陆某供认，因为他在安义县凤凰山创业街开的神冰家族奶茶店没有生意，挣不到钱，他听说开赌博游戏机容易挣钱，所以他就在今年6月中旬从南昌买了一些二手的赌博游戏机放在店内。有红色“龙机”赌博游戏机4台共有8个机位；黄色“五指山”打鱼赌博游戏机一台，共8个机位；蓝色“金鲨银鲨”飞禽走兽赌博游戏机一台，共8个机位；“摇钱树”赌博游戏机6台，每台一个机位，总共30个机位。店里就他一个人，上分下分、收钱退钱都是他一个人操作。开了约半个月，每天获利500元左右。案发当天有三个人来玩，一个给了三、四百元上分，一个上了50元钱的分玩老虎机，一个给了五六百元上分，这三个人都没有赢钱。
上述证据经庭审质证，证据间能相互印证，足以证实上述事实，本院予以确认。
在本案审理过程中，经本院委托，安义县社区矫正工作领导小组办公室向本院提交了对被告人陆某的审前社会调查报告，认为被告人陆某适合纳入社区矫正。
本院认为，被告人陆某以营利为目的，设置赌博机30台开设赌博场所，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控罪名成立。被告人陆某归案后能如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，可从轻处罚；其非法所得应予以没收，上缴国库。综合考虑全案案情和被告人陆某的犯罪情节、认罪态度及悔罪表现，以及其所在社区矫正机关的意见建议、已制定监管帮教措施情况，被告人陆某没有再犯罪的危险，宣告缓刑对其所居住的社区无重大不良影响，可依法宣告缓刑，实行社区矫正。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款以及最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理利用赌博机开设赌场案件若干问题的意见》第一条、第二条、第五条之规定，判决如下：
一、被告人陆某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金人民币五千元（于判决生效后十日内缴纳）。
二、扣押在案的被告人陆某非法所得二千六百九十七元予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省南昌市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 熊三恩
人民陪审员 喻前进
人民陪审员 于建明
二〇一六年十月十九日
书 记 员 张 乐
附一、《中华人民共和国刑法》相关条文
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
二、最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理利用赌博机开设赌场案件若干问题的意见》相关条文
一、关于利用赌博机组织赌博的性质认定设置具有退币、退分、退钢珠等赌博功能的电子游戏设施设备，并以现金、有价证券等贵重款物作为奖品，或者以回购奖品方式给予他人现金、有价证券等贵重款物（以下简称设置赌博机）组织赌博活动的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为。二、关于利用赌博机开设赌场的定罪处罚标准设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当按照刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场罪定罪处罚：（一）设置赌博机10台以上的；设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”：（一）数量或者数额达到第二条第一款第一项至第六项规定标准六倍以上的；可同时供多人使用的赌博机，台数按照能够独立供一人进行赌博活动的操作基本单元的数量认定。在两个以上地点设置赌博机，赌博机的数量、违法所得、赌资数额、参赌人数等均合并计算。五、关于赌资的认定本意见所称赌资包括：（一）当场查获的用于赌博的款物；（二）代币、有价证券、赌博积分等实际代表的金额；（三）在赌博机上投注或赢取的点数实际代表的金额。