河南省开封市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫02民终2018号
上诉人（原审被告）中国太平洋财产保险股份有限公司开封中心支公司（以下简称保险公司）。
住所地开封市。
委托代理人李国珍，公司员工，代理权限为特别授权。
被上诉人（原审原告）李江涛，男，汉族，1972年7月26日生，住尉氏县。
委托代理人张正礼，江苏天之权律师事务所郑州分所律师，代理权限为特别授权。
被上诉人（原审被告）郭毓田，男，汉族，1970年4月8日生，汉族，住尉氏县。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司开封中心支公司因与被上诉人李江涛、郭毓田机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省尉氏县人民法院（2016）豫0223民初517号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，对本案进行了审理，本案现已审理终结。
中国太平洋财产保险股份有限公司开封中心支公司上诉请求：一、请二审法院依法对被上诉人李江涛伤残进行重新鉴定，被上诉人李江涛的护理时间过长，误工损失不合理，请求二审法院依法合理判决。二、上诉费应由被上诉人承担。事实与理由：1、根据被上诉人李江涛提供的医疗证据材料，其伤情为右肩锁骨关节I°脱位，右眼眶额骨骨折，其他多为软组织挫裂伤。在住院记录第2页显示：右肩部疼痛肿胀，局部轻压痛，未及明显反常活动，也未及明显骨擦音及骨擦感。则可知未构成明显的骨折。另外根据磁共振检查报告单，右肩关节磁共振平扫未见异常信号。影像诊断报告显示右肩关节形态正常，肱骨头无脱位，未发现骨折线。右肩无骨折，右肩关节形态正常，肱骨头无脱位，伤残明显不能构成。而根据被上诉人李江涛伤残鉴定报告显示，是以右肩关节脱位活动受限构成10级残，与其实际病情远不相符。一审庭审中我司对此提出异议，一审法院未依法查实，严重损害了被上诉人的利益，且鉴定机构为郑州安博临床鉴定所，并未通知我司协商鉴定机构，鉴定现场也未通知我司参加，其程序不合法，故我司要求重新鉴定。2、根据被上诉人李江涛的伤情及医嘱记录单，并未显示其住院期间护理需要两个人，上诉人李江涛提交的护理证明为2016.01.31号出院时专门开具，与李江涛伤情及医嘱记录单不符，效力不足，不应当支持。另根据护理五项（进食、翻身、大小便、穿衣洗漱、自我移动）中的依赖程度，2人护理明显不合理。院外还需护理90天，根据其伤情，显然更不合理。3、被上诉人李江涛并没有提供误工证据，判决时间过长，判决不合理。4、上诉费不在保险支付范畴，且为被上诉人的不合理损失造成的费用，应由被上诉人承担。综上所述，一审法院认定事实不清，证据不足，适用法律错误，我方不服金额共计76067.85元，请求二审法院依法发回重审或改判。
李江涛辩称：一、伤残鉴定是被上诉人依法向尉氏县人民法院申请，由尉氏县人民法院指定有资质的鉴定机构做出的鉴定结论，程序合法，建议贵院予以采信；二、住院期间需两人护理，有尉氏县人民医院出具的书面证明；三、误工费计算至定残日前一天符合最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件的司法解释。综上，一审判决事实认定清楚，程序合法，适用法律正确，建议贵院驳回上诉人的上诉，维持原判。
李江涛向一审法院起诉请求：二被告赔偿医疗费26394.18元、住院伙食费1260元、营养费420元、护理费14917.02元、误工费12574.08元、残疾赔偿金51152元、被扶养人生活费2401.56元、精神抚慰金6000元、交通费420元、评估费100元、鉴定费700元等共计118368.84元。
一审法院经审理查明，2015年12月20日20时40分，被告郭毓田驾驶豫Ａ×××××号小型轿车沿尉氏县滨河西路由南向北行驶至事故地点，与相对方向行驶李江涛驾驶的电动自行车相撞，造成李江涛受伤、两车不同程度损坏的交通事故。经交警部门认定被告郭毓田承担事故的全部责任，原告李江涛不承担此事故的责任。被告郭毓田驾驶的豫Ａ×××××号小型轿车在被告保险公司处入有“交强险”。事故发生时正处于保险责任期间。事故发生后原告李江涛被送往尉氏县人民医院治疗42天，花费医疗费26394.18元，县人民医院证明称“李江涛在住院期间，因病情较重不能活动需要由两个人护理”，出院医嘱载明“康复及护理3个月”；原告的伤情于2016年5月16日经鉴定为十级伤残，花费鉴定费700元；原告的车辆损失经鉴定为2030元，支出评估费100元。另查明，原告李江涛姐弟五人，父亲病故；母亲李秀英，73岁。再查明，被告郭毓田已向原告垫付费用23000元。
一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由当事人根据过错予以承担。本案中，原告李江涛与被告郭毓田发生交通事故，造成原告受伤。公安机关认定被告郭毓田承担事故的全部责任。原告李江涛的伤残等级鉴定为十级伤残。故原告李江涛请求被告赔偿的医疗费26394.18元、住院伙食补助费1260元（30元/天×42天）、营养费420元（10元/天×42天）、残疾赔偿金53553.56元【其中残疾赔偿金51152元（25576元/年×20年×10%）、李江涛母亲被扶养人生活费2401.56元（17154元/年×7年×10%÷5）】、车辆损失费2030元、交通费420元，符合法律规定，本院予以支持。原告请求被告赔偿的误工费标准有误、误工期限计算错误，误工费应为10300.29元（70.07元/天×147天），护理费计算标准有误，护理费应为（42天×2+90天）×84.6=14720.4元；原告要求的精神损害抚慰金过高，本院酌定为4000元。
综上，原告请求赔偿的项目和数额为医疗费26394.18元、住院伙食补助费1260元、营养费420元、误工费10300.29元、护理费14720.4元、车辆损失费2030元、交通费420元、残疾赔偿金53553.56元、精神损害抚慰金4000元，共计113098.43元。因公安机关认定被告郭毓田承担事故的全部责任，被告郭毓田驾驶的车辆在被告保险公司投保有“交强险”。故被告保险公司在机动车第三者责任强制保险限额范围内赔偿原告医疗费10000元、车辆损失费2000元、精神损害抚慰金4000元、残疾赔偿金53553.56元、误工费10300.29元、护理费14720.4元、交通费420元，共计94994.25元；剩余医疗费16394.18元，住院伙食补助费1260元、营养费420元、车辆损失费30元，共计18104.18元，由被告郭毓田承担，被告郭毓田已向原告垫付费用23000元，原告应待保险公司赔付后将超出部分4895.82元退还给郭毓田。原告要求的其他诉讼请求无法律依据，本院不予支持；保险公司辩称车辆损失费、伤残等级鉴定过高，但未提供相应证据，本院不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五、第六十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：一、中国太平洋财产保险股份有限公司开封中心支公司于本判决生效后15日内在机动车第三者责任强制保险限额范围内赔偿原告医疗费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金、误工费、护理费、车辆损失费、交通费共计94994.25元。二、被告郭毓田赔偿原告医疗费16394.18、住院伙食补助费1260元、营养费420元、车辆损失费30元，共计18104.18元，被告郭毓田已向原告垫付费用23000元，原告李江涛应待保险公司赔付后将超出部分4895.82元退还给郭毓田。三、驳回原告李江涛的其他诉讼请求。
二审经审理查明的事实与一审认定的基本事实一致。
本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由当事人根据过错予以承担。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。一审法院委托郑州安博法医临床司法鉴定所作出鉴定意见书，上诉人保险公司要求重新鉴定，郑州安博法医临床司法鉴定所作出的鉴定意见书不存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》中规定的应予准许重新鉴定的情形，上诉人也未提交相关证据证明其主张，其要求重新鉴定的意见本院不予支持。上诉人称两人护理及院外护理90天不合理，亦未提交相关证据证明其主张，尉氏县人民医院出具的证明明确因李江涛病情较重不能活动需要由两个人护理，出院医嘱明确康复治疗及护理3个月，一审判决按住院期间两人护理出院后一人护理3个月计算护理费，按照相关规定计算误工费并无不当。上诉人的上诉理由没有事实根据和法律依据，本院不予采纳。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1700元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司开封中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 李景友
审判员 孙玲玲
审判员 孔德亮
二〇一七年二月二十日
书记员 张帅朋