湖南省湘潭市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）潭中民三终字第2号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司湘潭市分公司。
负责人刘国才，该公司总经理。
委托代理人罗立伟，湖南百舸律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）黄昌见。
委托代理人罗立志，湖南弘一律师事务所律师。
委托代理人彭炼，女。
被上诉人（原审被告）曾树根，男。
被上诉人（原审被告）湖南琪昌投资担保有限公司。
法定代表人陈琪午，该公司总经理。
委托代理人梁斌，男。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司湘潭市分公司（以下简称人民财保湘潭市分公司）因与被上诉人黄昌见、曾树根、湖南琪昌投资担保有限公司（以下简称琪昌公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省湘潭市雨湖区人民法院（2013）雨法楠民初字第99号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年2月18日公开开庭进行审理，上诉人人民财保湘潭市分公司委托代理人罗立伟、被上诉人黄昌见委托代理人罗立志、彭炼，被上诉人琪昌公司委托代理人梁斌到庭参加诉讼，被上诉人曾树根经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院缺席审理。本案现已审理终结。
原审法院查明：2012年11月8日9时30分许，被告曾树根驾驶湘C080**号货车沿响仙公路从雨湖区响塘乡黄峰寺向仙女桐梓坪方向行驶，当行驶至沪昆高铁指挥部地段时，不慎将前方同向在路边行走的行人黄昌见撞倒，造成原告受伤的交通事故。经湘潭市公安局交通警察支队雨湖大队《道路交通事故认定书》认定被告曾树根负事故全部责任，原告黄昌见无责任。原告黄昌见受伤后在湘潭市中心医院住院治疗146天。2013年3月21日湘潭市中心医院骨科出具陪护证明“因患者创伤严重，无法自理，住院期间（2012年11月8日至2013年3月21日）一直有两人陪护”。出院医嘱：加强营养，因患者行走困难，修养期间建议一人陪护。2013年3月18日经湘潭莲城司法鉴定所鉴定，原告黄昌见构成六级伤残、九级伤残，从鉴定之日起休息贰至叁个月并壹人护理，配合适当治疗，后续治疗遵医嘱意见。2013年4月3日湘潭市中心医院骨科出具病情介绍“患者出院后，仍需行康复治疗及功能锻炼等治疗，时间估计约1-2年，保守估计后期康复治疗费用约3-5万元人民币。”被告人民财保湘潭市分公司对其伤残申请重新鉴定，湖南省芙蓉司法鉴定中心作出《司法鉴定意见书》认定原告受伤构成七级伤残、九级伤残、十级伤残。黄昌见属三峡库区移民，家中无耕地，靠外出务工维持生活，2011年8月25日至2012年11月8日在沪昆客专长昆湖南段项目部下属的路基作业队从事泥工工作，每月工资4200元。湘C080**号车所有人为被告琪昌公司，该车在被告人民财保湘潭市分公司投保了交强险和保险限额为50万元的商业第三者责任险，负全部责任的免赔率为20%，绝对免赔500元。人民财保湘潭市分公司在交强险内已垫付了10万元，其余医药费被告琪昌公司已垫付，另还支付了2万元给原告。
原告黄昌见的损失，参照湖南省（2012--
2013）道路交通事故损害赔偿项目计算标准，确认如下：残疾赔偿金162058.4元（18844元／年×20年×43%）；住院伙食补助费1752元（146天×12元／天）；误工费20440元，误工时间为住院天数146天，月工资4200元符合实际情况予以认定（4200元／月÷30天×146天）；护理费24080元（134天×86元／天×2人＋12天×86元／天）；交通费，酌情认定800元；营养费，酌情认定5000元；精神损害抚慰金23000元；后续治疗费40000元；鉴定费1095元。以上共计278225.4元。
上述事实有当事人的陈述，道路交通事故认定书，原、被告身份证明资料、驾驶证、车辆行驶证，鉴定结论，住院记录，疾病诊断证明，保单，等证据予以证实，以上证据经庭审质证，予以确认。对该院委托的湖南省芙蓉司法鉴定中心作出的（2013）法临鉴字第825号《司法鉴定意见书》予以采信，对湘潭莲城司法鉴定所作出的潭莲司鉴字（2013）第（209）号司法医学鉴定意见书不予采信。
原审法院认为：被告曾树根严重忽视行车安全，在没有确保安全的情况下通行是引发交通事故的根本原因，负事故的全部责任，原告黄昌见无责任。交警部门制作的《道路交通事故认定书》，予以确认。湘C080**号车所有人为被告湖南琪昌公司，故被告琪昌公司亦应承担赔偿责任，湘C080**号车在被告人民财保湘潭市分公司投保了交强险和限额为50万元的商业第三者责任险，人民财保湘潭市分公司应在保险责任内承担责任。人民财保湘潭市分公司已在交强险内已垫付了10万元，故其在交强险内还应赔偿原告20000元。原告黄昌见在交强险外的损失为258225.4元，因人民财保湘潭市分公司在50万元的商业第三者责任险，负全部责任的免赔率为20%，绝对免赔500元，故人民财保湘潭市分公司在商业第三者责任险内应赔偿原告黄昌见206080.32元（258225.4元×80%-500元），被告湖南琪昌投资担保公司、曾树根连带赔偿原告黄昌见52145.08元，其已支付给黄昌见20000元，还应赔偿黄昌见32145.08元。关于原告提出要被告支付重新鉴定时其所花费的交通费、伙食费，因被告人民财保湘潭市分公司已缴纳了重新鉴定的费用，且重新鉴定后原告的伤残等级降低了，对原告的该项请求不予支持。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第四十八条、《中华人民共和国民法通则》第五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条第二款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，遂判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司湘潭市分公司在交强险责任限额内赔偿原告黄昌见人民币20000元、在商业三责险责任限额内赔偿原告黄昌见人民币206080.32元；二、被告湖南琪昌投资担保公司、曾树根连带赔偿原告黄昌见32145.08元；（上述赔偿款项限被告中国人民财产保险股份有限公司湘潭市分公司、湖南琪昌投资担保公司、曾树根在判决生效之日起十五日内一次性支付）。三、驳回原告黄昌见的其他诉讼请求。如被执行人未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3200元，由被告湖南琪昌投资担保公司、曾树根负担。
宣判后，人民财保湘潭市分公司不服，向本院上诉称：一、被上诉人黄昌见系农业户籍性质，其仅提供一份证明，无劳动合同、工资表、等其他证明证实其在城镇生活和工作，原审法院按城镇标准计算被上诉人残疾赔偿金、误工费是错误的；二、依据被上诉人伤情，原告法院认定后续治疗费40000元过高，另营养费5000元费用过高且无依据；三、根据保险合同约定，鉴定费不应由上诉人承担。请求依法改判。
被上诉人黄昌见对人民财保湘潭市分公司的上诉理由答辩称：上诉人的上诉理由均不成立，答辩人已经提供了派出所的证明，建筑公司提供了工资证明，能作为按城镇户口标准计算的依据；后续治疗费40000元是鉴定的结果；鉴定费根据合同约定应该由被上诉人琪昌公司承担。
被上诉人琪昌公司对人民财保湘潭市分公司的上诉理由答辩称：后续治疗费的赔偿费过高，请求法院予以核减，鉴定费答辩人愿意承担，对其他上诉理由无异议。
二审庭审中，各方当事人均未提供新的证据。
二审查明被上诉人黄昌见花费医药费共计535818元，由被上诉人琪昌公司垫付，其中上诉人人民财保湘潭市分公司垫付100000元。其他案件事实与一审查明的案件事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案争议的焦点：一、被上诉人黄昌见残疾赔偿金是否应按城镇标准计算，误工费是否计算错误。被上诉人黄昌见在一审中提供了三份证据，1、麻阳苗族自治县公安局郭公坪乡派出所及麻阳苗族自治县局郭公坪乡米沙村村民委员会共同出具的证明，证实被上诉人黄昌见属库区移民，家中无耕地，靠外出务工来维持家庭生活。2、麻阳苗族自治县公安局城北派出所和麻阳苗族自治县高村镇尧里社区居民委员会共同出具的证明，证实其租住在其辖区生活二年多。3、中铁二十五局集团第一工程有限公司沪昆客专长昆湖南段项目部经理部出具的证明，证实被上诉人黄昌见在其公司路基作业队从事泥工工作，每月工资4200元。该三份证据均能形成证据链证实被上诉人离开农村，居住在城市，且随项目部修路来到湘潭，在沪昆高铁指挥部地段发生交通事故的事实。一审法院按城镇标准计算残疾赔偿金和按每月4200元工资计算误工费符合法律规定，上诉人庭审中提出被上诉人黄昌见至定残之时已满六十一岁，应该按照十九年计算，被上诉人黄昌见在2013年3月18日经湘潭莲城司法鉴定所鉴定已定残，后上诉人人民财保湘潭市分公司申请对伤残等级重新鉴定，重新鉴定后，被上诉人黄昌见定残属实，只是级别有变动。其定残之日应以第一次鉴定时间为准，上诉人人民财保湘潭市分公司的该上诉理由不成立，本院不予支持。
二、被上诉人黄昌见的后续治疗费40000元、营养费5000元是否过高，鉴定费应由谁承担。湘潭莲城司法鉴定所鉴定意见书，注明后续治疗遵医嘱意见，湘潭市中心医院骨科出具病情介绍：“患者出院后，仍需行康复治疗及功能锻炼等治疗，时间估计1-2年，保守估计后期康复治疗费用约3-5万元。”一审法院认定40000元的后续治疗费并无不当。被上诉人黄昌见出院医嘱注明：“加强营养，”且被上诉人黄昌见花费医药费共计535818元，一审法院酌情认定营养费5000元并无不当。上诉人人民财保湘潭市分公司的该上诉理由不成立，本院不予支持。根据保险合同约定，保险公司不承担鉴定费，本起交通事故中被上诉人黄昌见无责任，该鉴定费用应由被上诉人琪昌公司全额承担。上诉人人民财保湘潭市分公司该上诉理由成立，本院予以支持。
本案中，被上诉人黄昌见的总损失为残疾赔偿金162058.4元，住院伙食补助费1752元，误工费20440元，护理费24080元，交通费800元，营养费5000元，精神损害抚慰金23000元，后续治疗费40000元，鉴定费1095元，共计278225.4元。上诉人人民财保湘潭市分公司在交强险限额内已支付100000元，但由于医药费不在本案诉讼范围内，此部分损失上诉人人民财保湘潭市分公司与被上诉人琪昌公司可依保险合同自行理赔。被上诉人黄昌见还可在交强险内获得赔偿20000元，在商业三者险内获赔（被上诉人黄昌见损失278225.4元-交强险获得的赔偿20000元-鉴定费1095）×80%-500元=205204.32元，余下损失应由被上诉人琪昌公司承担，即被上诉人黄昌见损失278225.4-交强险获得赔偿20000元-商业三者险获得赔偿205204.32元=53021.08元，被上诉人琪昌公司已赔偿被上诉人黄昌见20000元，还应赔偿黄昌见33021.08元。
综上，原审判决认定事实清楚，审判程序合法，但处理不当，依法应予纠正。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款，第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款，第十八条、第十九条第二款，第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权案件精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，第一百七十条第一款第（二）项，第一百七十四条之规定，判决如下：
一、撤销湖南省雨湖区人民法院（2013）雨法楠民初字第99号民事判决；
二、由上诉人中国人民财产保险股份有限公司湘潭市分公司自本判决生效之日起十五日内在交强险和商业三者险范围内赔偿被上诉人黄昌见共计225204.32元；
三、由被上诉人湖南琪昌投资担保有限公司、被上诉人曾树根自本判决生效之日起十五日内连带赔偿被上诉人黄昌见33021.08元。
四、驳回被上诉人黄昌见的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当依照《中国人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3200元，由被上诉人湖南琪昌投资担保有限公司和曾树根负担。二审案件受理费2300元，由中国人民财产保险股份有限公司湘潭市分公司负担。
本判决为终审判决。
（本页无正文）
审 判 长 周次来
审 判 员 蔡 涛
代理审判员 马 兰
二〇一四年三月十四日
书 记 员 邹梦月
附本案适用法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条第一款第二项机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
：同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条第一、二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条第二款医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第一款第（一）、（二）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。