江苏省灌云县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）灌民初字第0696号
原告张展。
委托代理人杨威、卜从坤。
被告顾卫星。
被告宋军。
委托代理人郑长柱，江苏狮山律师事务所律师。
被告冯照斗。
委托代理人张贤祥，江苏立贤律师事务所律师。
被告南京东部路桥工程有限公司，住所地江苏省南京市栖霞区栖霞街道新合村。
法定代表人赵建，该公司董事长。
被告江苏东珠景观股份有限公司，住所地江苏省无锡市锡山区锡沪中路90号。
法定代表人席惠明，该公司总经理。
委托代理人吕斌，江苏吕斌律师事务所律师。
原告张展与被告顾卫星、宋军、冯照斗、南京东部路桥工程有限公司（以下简称东部路桥公司）、江苏东珠景观股份有限公司（以下简称东珠景观公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2013年10月23日立案受理，依法由代理审判员朱锐适用简易程序，于2013年11月27日、2014年1月23日两次公开开庭进行审理。后因案情复杂，依法由审判员刘玉新、代理审判员朱锐、人民陪审员孙千祝组成合议庭于2014年3月31日公开开庭进行审理。原告张展委托代理人杨威、卜从坤、被告顾卫星、被告宋军及其委托代理人郑长柱、被告东珠景观公司委托代理人吕斌到庭参加诉讼。被告东部路桥公司经本院合法传唤后无正当理由未到庭。本案现已审理终结。
原告张展诉称：被告东部路桥公司承包泗洪县旅游大道项目工程，又将该工程分包给被告东珠景观公司，被告东珠景观公司又将部分工程分包给连云港苏润建筑安装有限公司，但实际施工人是被告宋军施工队施工，被告冯照斗的施工队是在被告东部路桥公司的项目下做隔离带沙浆抹面工程，原告及被�顾卫星均是被告宋军的雇员。被告宋军施工队工人均临时居住在城头乡工程队营地，从营地到施工现场均由被告宋军安排接送。2013年4月27日晚，原告在工地上加班，被告顾卫星驾驶二轮摩托车从营地送饭给另一工友，并把原告从工地接回营地，在回营途中，摩托车撞击路边堆放的沙堆，造成原告与被告顾卫星受伤，该事故经泗洪县交警大队调查，原告的受伤由于沙堆没有警示标志，摩托车撞击到沙堆致事故发生。事故发生地段仅有被告宋军、冯照斗两施工队，两施工队均堆放了沙堆在路边。后被告宋军、冯照斗均否认沙堆是其所有，导致事故无法认定。原告认为其受伤由被告顾卫星驾车与沙堆相撞导致的，应当由被告顾卫星与沙堆所有人承担赔偿责任。被告顾卫星送饭给工友后将原告带回营地，其行为本质是在从事被告宋军雇佣活动过程中发生的，因此被告顾卫�与宋军承担连带责任；被告东部路桥公司将工程分包给被告东珠景观公司，被告东珠景观公司又将工程分包给没有资质的被告宋军与冯照斗，同时没有履行管理职责，被告东部路桥公司与东珠景观公司、宋军、冯照斗、顾卫星承担连带赔偿责任。被告东珠景观公司支付了原告5万元医疗费。现原告依法起诉至法院，要求判令五被告赔偿原告先期医疗费118861元，并承担本案诉讼费。庭前原告将诉讼请求五被告赔偿医疗费用118861元变更为173861元。
被告顾卫星辩称：事故发生是事实，但我和原告是被告宋军的雇员，原告在事故发生当晚在加班，我是工地管理人员，我驾车送饭给工地上的看场员吃饭，送完饭后原告要求我带他回营地，我有义务有责任带他回去。在行车过程中撞击沙堆导致原告受伤。当时对面迎向驶来一辆货车，灯光刺眼，但主要是路右偏中间的位置有一沙堆，阻挡视线。从灯光刺眼位置开始至沙堆有4、5米远。本人也是受害者。听说沙堆所有人是冯照斗。我不同意赔偿。
被告宋军辩称：1、原告受伤与雇佣关系并不存在因果关系，原告就提供劳务者受害责任纠纷在泗洪县人民法院起诉，该院已判决驳回了原告的诉求；2、我们的工程主要是在路牙上抹浆，路牙高度有15公分左右，用沙量很少；3、事故路段并不仅仅有宋军和冯照斗两个施工队，宋军从事路牙石砌装，冯照斗从事砂浆抹面工程，他们都是被告东珠景观公司承包范围内的附属工程，只靠这两个施工队是不能完成道路施工的；4、宋军没有在事故路段堆放沙堆；5、顾卫星说他作为被告宋军管理人员有责任和义务把原告带回住宿地，此点没有被告宋军明确授权，顾卫星未向法庭提供依据证实。请求驳回原告对我方的诉讼请求。
被告冯照斗辩称，我方并未在事故地点施工，2013年4月25日，我方在事故地点的抹面工程已经通过竣工验收，在4月27日事故发生时，我方已经向南推进，离事发地点已有2000多米远，我方在事故地点没有堆放沙堆，从材料的堆放及用量来看，都不是我方的沙堆。原告主张冯照斗承担赔偿责任，无事实和法律依据。请依法驳回原告诉求。
被告东珠景观公司辩称：1、原告就同一事实曾向泗洪县人民法院提起诉讼并已判决生效，该判决确认东部路桥公司、东珠景观公司不承担法律责任，我方认为原告如有新的事实和理由，认为原判决错误应向原审法院申请再审，原告的本次起诉违反民诉法的规定。2、宋军和冯照斗实际施工的工程项目是由东珠景观公司分别分包给连云港苏润建筑安装有限公司和江苏远建市政工程有限公司，该两公司聘用宋军和冯照斗进行实际施工，如因宋军和冯照斗的责任导致应对本案承�赔偿责任，应由连云港苏润建筑安装有限公司和江苏远建市政工程有限公司独立承担连带责任，与东部路桥公司、东珠景观公司无关；3、我方出于人道主义支付了10万元医疗费用。因此请依法驳回原告对东部路桥公司、东珠景观公司的诉求。
被告东部路桥公司未作答辩。
经审理查明：1、被告东部路桥公司承包了江苏省泗洪县洪泽湖湿地公园旅游公路工程，后又将该工程分包给被告东珠景观公司，被告东珠景观公司又将该工程的K14＋200、K25＋557.046段落内侧石、边沟等滑模等工程项目分包给连云港市苏润建筑安装工程公司，将该工程的K14＋200
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K32＋836.693段落内的附属工程（中分带3CM砂浆抹面、75CM路肩培土、中分带防渗土工布、中分带绿化填土等工程）项目分包给江苏远建市政工程有限公司。因被告宋军和冯照斗没有施工资质，被告宋军借用连云港市苏润建筑安装�程公司的资质代表连云港市苏润建筑安装工程公司与被告东珠景观公司签订工程施工协议书，被告冯照斗借用江苏远建市政工程有限公司的资质代表江苏远建市政工程有限公司与被告东珠景观公司签订工程施工协议书。被告宋军和冯照斗是两个工程项目的实际施工人。
2、原告张展系被告宋军的雇员，2013年4月27日晚被告宋军安排原告张展在工地上加班。被告顾卫星受被告宋军指派驾驶苏N×××××普通二轮摩托车送饭给工地上的看料员，之后原告张展乘坐被告顾卫星驾驶的摩托车自工地回泗洪县城头乡驻地，当车辆沿青城线由南向北行驶至23K＋400米处时，撞到路边堆放的沙堆，造成顾卫星及张展受伤，车辆损坏。2013年5月30日泗洪县交警大队作出洪公交证字（2013）第040037号道路交通事故证明：对事故成因无法查明，无法查清该沙堆所有人，交通事�责任无法认定。
2、原告张展受伤后救治于泗洪县中心医院，共住院73天，花医疗费223861.33元（含被告东珠景观公司垫付的50000元医疗费用）。
3、被告顾卫星具有驾驶资格（B2E照），其驾驶的苏N×××××普通二轮摩托车（登记车主为王吉利）没有投保交强险，没有参加年检，该车是其他工程队在工程结束后遗留在被告宋军的工地上被使用。被告宋军在施工过程中，工程队租用专门车辆统一接送工人。
4、原告张展于2013年6月21日以提供劳务者受害责任纠纷为由向泗洪县人民法院提起诉讼，要求被告宋军、东部路桥公司、东珠景观公司连带赔偿168861.33元。泗洪县人民法院认为原告张展主张宋军作为雇主应对其损伤承担赔偿责任，但未提供充分证据证实交通事故的发生与其从事的雇佣活动有关或顾卫星搭载原告张展系从事雇佣活动，对原告请求不予支�；对于要求东部路桥公司与东珠景观公司承担连带责任的主张，无事实及法律依据，不予支持。2013年9月17日泗洪县人民法院依法作出（2013）洪民初字第1465号判决书，判决驳回原告张展的诉讼请求。
上述事实，有原、被告陈述以及原告举证的身份证复印件、事故证明书、泗洪县医院病案、入院记录、出院记录、出院证、发票及费用清单、（2013）洪民初字第1465号判决书、车辆信息表、检测报告单、工种施工协议书、资质证明、收条、驾驶证等证据证实，上述证据经庭审质证，本院予以确认。
结合原告诉称与被告辩称及本院已查明的事实，本案存在四个争议焦点：
一、致事故发生的沙堆属于谁所有
原告称事故发生地只有被告宋军与被告冯照斗两个施工队，两队均堆放了沙堆在路边，事发后被告宋军与被告冯照斗都否认沙堆是其所有，被告宋军举证两份录音材料�明自己的工程队从事路牙石砌装、滑模工程，工程用沙量较少，而且用的沙子是细沙，不可能将大量黄沙堆放在路边，而被告冯照斗的工程队从事隔离带摸面和防水工程，用沙量较大，沙堆是被告冯照斗所有，被告冯照斗举证中间检验申请单证明在该路段的附属工程已施工完毕，并经验收合格，不可能堆放沙堆在路上。
本院认为被告宋军从事路牙石砌装、滑模工程，用沙量较少，而被告冯照斗从事隔离带摸面和防水工程用沙量较大，再结合证人夏某（系南京交通建设项目管理有限公司驻泗洪旅游大道现场监理）的谈话笔录第二页第四行提到宋军的工程不需要在现场堆放沙子，主要从其他地方拌好混凝土接到现场施工的事实及证人张某的谈话笔录，本院确定致原告受伤的沙堆是被告冯照斗所有。
二、被告顾卫星搭载原告张展的行为是否属于雇佣行为
原告张展认�被告顾卫星搭载行为是从事雇佣活动过程中发生的，应由被告宋军承担赔偿责任，被告顾卫星与原告张展持相同观点，被告宋军认为原告的受伤与被告顾卫星的职务行为（送饭行为）无关，系被告顾卫星的个人行为，不是履行职务行为，两者之间没有因果关系，并且被告宋军租用了专门的车辆用于接送工人，原告擅自搭载的行为也属于个人行为，被告宋军不应承担赔偿责任。本院认为被告顾卫星没有提供证据证实其搭载原告张展的行为是受被告宋军的指示，并且被告宋军的工程队租用了专门的车辆用于接送工人，被告宋军没有明确指示原告张展乘坐被告顾卫星的车辆返回营地，被告顾卫星的雇佣活动是以送饭行为作为表现形式，而不是搭载行为。本院认定被告顾卫星的搭载行为系其个人行为，不是雇佣行为，应当对原告张展因交通事故受伤承担赔偿责任。
三、被告东部路桥公司与被告东珠景观公司是否承担赔偿责任
原告认为被告东部路桥公司与被告东珠景观公司作为分包人没有履行自己的职责，在施工现场堆放的沙堆没有进行设置警示标志，应当承担赔偿责任，被告东珠景观公司认为泗洪县人民法院已作出判决，被告东部路桥公司与被告东珠景观公司不应承担赔偿责任，该判决书已生效，并且被告宋军及冯照斗实际施工的工程项目是被告东珠景观公司分包给连云港市苏润建筑安装工程公司、江苏远建市政工程有限公司，应由这两家公司承担，与被告东部路桥公司与被告东珠景观公司无关。本院认为泗洪县人民法院是以提供劳务者受害责任纠纷为由作出的判决，与本案机动车交通事故责任纠纷是两个法律关系，两者之间没有必然的联系，而且原告张展是以两被告没有尽到管理义务导致交通事故的发生主张权利的，对于两�告的抗辩观点不予采纳；对于两被告称应由连云港市苏润建筑安装工程公司、江苏远建市政工程有限公司独立承担连带责任的观点，本院认为被告东部路桥公司承包泗洪县旅游大道工程后将全部工程转包给被告东珠景观公司，违反法律规定，被告东珠景观公司又将部分附属工程分包给借用他人资质（连云港市苏润建筑安装工程公司、江苏远建市政工程有限公司）的宋军和冯照斗，虽然双方签订的工程施工协议书，协议书约定“一切安全责任均由施工方负责，并承担相应费用，与被告东珠景观公司无关”，但协议书违反了法律强制性规定是无效的，不能免除被告东珠景观公司的法律责任。两被告作为承包商和分包商对承接的泗洪县旅游大道工程负有管理、维护义务，没有对堆放在道路上的沙堆设置安全防护、警示标志，应当承担相应的赔偿责任。
四、原告张�在本次事故中是否应承担赔偿责任
原告认为自身不存在过错，不应承担赔偿责任，被告宋军认为原告未按照规定佩戴头盔，与其头部受伤有因果关系，自身存在过错。本院认为原告明知车辆没有相关手续上路行驶，主动要求乘坐被告顾卫星驾驶的车辆返回营地，也没有佩戴头盔，自身存在一定的过错，应承担相应的责任。
本院认为：公民的身体健康权受法律保护，侵害公民身体健康造成损害的，应依法承担民事赔偿责任。本次事故虽经泗洪县公安局交警大队认定事故成因无法查明，但通过原、被告各方的陈述、庭审查明的事实及相关证据的认定、本院依法确定原告张展自身存在一定的过错，自行承担10%的责任，被告顾卫星承担30%赔偿责任，被告冯照斗作为沙堆所有人承担30%赔偿责任，被告东部路桥公司与被告东珠景观公司作为管理人没有尽到管理、维护义务，�担30%赔偿责任，被告宋军不承担赔偿责任。由于原告张展仅主张前期医疗费用223861.33元，不违反法律规定，本院予以支持。原告张展的医疗费用应先由被告顾卫星承担67158.4元，即223861.33元×30%；被告冯照斗承担承担67158.4元，即223861.33元×30%；被告东珠景观公司承担67158.4元，即223861.33元×30%，扣除被告东珠景观公司已垫付的50000元医疗费用，被告东珠景观公司还应赔偿17158.4元，被告东部路桥公司对被告东珠景观公司的赔付义务承担连带责任；原告张展自行承担22386.13元。
为此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十五条、第十六条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国建筑法》第二十八条、第二十九条、最高人民法院《关于审理人身�害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条、第十七条、第十九条，最高人民法院《关于审理道路交通损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（二）项之规定，判决如下：
一、被告顾卫星于本判决生效之日起十日内赔偿原告张展经济损失人民币67158.4元。
二、被告冯照斗于本判决生效之日起十日内赔偿原告张展经济损失人民币67158.4元。
三、被告江苏东珠景观股份有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告张展经济损失人民币17158.4元。被告南京东部路桥工程有限公司对该赔偿义务承担连带责任。
四、驳回原告张展其他的诉讼请求。
如果被告顾卫星、冯照斗、江苏东珠景观股份有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共�国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费3780元，由被告顾卫星承担1130元，被告冯照斗承担1130元，被告江苏东珠景观股份有限公司承担1130元（与给付上述赔偿款时一并支付原告），其余费用由原告张展自行承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于连云港市中级人民法院。根据国务院《诉讼费用交纳办法》的规定，按不服本判决部分的上诉请求数额向市中级人民法院预交上诉案件受理费。
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。
代理审判员 朱 锐
二〇一四年四月八日
书 记 员 �王辉
法律条文及上诉须知附录
法律条文
《中华人民共和国民法通则》
第九十八条公民享有生活健康权
《中华人民共和国侵权责任法》
第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）赔偿损失；
（七）赔礼道歉；
（八）消除影响、恢复名誉。
以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二�六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。
第十一条雇员在从事雇佣活动中人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
《中华人民共和国建筑法》
第二十八条禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。
第二十九条禁止分包单位将共承包的工程再分包。
《中华人民共和国侵权责任法》
最高人民法院《关于审理道路交通损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十条因在道路上堆放、倾倒、遗撒物品等妨碍通行的行为，导致交通事故造成损害，当事人请求行为人承担赔偿责任的，人民法院应予支持。道路管理者不能证明已按照法律、法规、规章、�家标准、行业标准或者地方标准尽到清理、防护、警示等义务的，应当承担相应的赔偿责任。
最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：
（二）没有资质的实际施工人借用有资质建筑施工企业名义的
二：上诉须知
根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：
当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。
上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报江苏省连云港市中级人民法院人民法院裁定按自动撤回上诉处理。
本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。
三：灌云县人民法院执行账号
开户名称：灌云县国库集中支付中心法院执行局
账号：509264298889
开户行：中国银行灌云支行营业部