安徽省阜阳市颍泉区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）泉刑初字第00094号
公诉机关阜阳市颍泉区人民检察院。
附带民事诉讼原告人汪启军，男，汉族，1968年11月15日出生于阜阳市颍泉区，，初中文化，农民，住颍泉区行流镇柳河行政村柳***号。系本案被害人。
被告人汪启先，男，汉族，1974年1月8日出生于阜阳市颍泉区，初中文化，农民，住颍泉区行流镇柳河行政村柳西33号，因涉嫌犯故意伤害罪，于2013年12月16日被阜阳市公安局颍泉分局刑事拘留，同年12月30日被被执行逮捕。2015年1月15日，本院决定对其取保候审。
辩护人余鸿飞，安徽皖北律师事务所律师。
辩护人王强，安徽皖北律师事务所律师。
阜阳市颍泉区人民检察院以泉检公诉刑诉（2014）135号起诉书指控被告人汪启先犯故意伤害罪，于2014年6月30日向本院提起公诉，在诉讼过程中附带民事诉讼原告人汪启军提起附带民事诉讼。本院于2014年12月26日作出（2014）泉刑初字第00182刑事判决，被告人汪启先提出上诉。安徽省阜阳市中级人民法院于2015年3月26日作出（2015）阜刑终字第00097号刑事裁定，撤销原判；发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。阜阳市颍泉区人民检察院指派代理检察员胡中桂出庭支持公诉。附带民事诉讼原告人汪启军，被告人汪启先及辩护人王强到庭参加诉讼。期间公诉机关申请延期审理一次，本案现已审理终结。
公诉机关指控，2013年9月17日10许，在颍泉区行流镇柳河村附近路上，被告人汪启先与汪启军生纠纷，汪启先用脚踢中汪启军左腿，至汪启军左腿胫腓骨远端双踝骨折。经鉴定，汪启军人体损伤程度属轻伤。
对以上指控事实，公诉机关当庭宣读和出示了书证，勘验、检查笔录，鉴定意见，被害人陈述，证人证言，被告人供述等证据。认为被告人汪启先的行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款的规定，构成故意伤害罪，依法应追究其刑事责任，并建议对被告人在有期徒刑一年六个月以下范围内量刑。
附带民事诉讼原告人汪启军诉称，2013年9月17日10许，被告人汪启先在颍泉区行流镇柳河村附近路上与原告人汪启军生纠纷，汪启先用脚踢中汪启军左腿，致汪启军左腿胫腓骨远端双踝骨折。经鉴定，汪启军人体损伤程度属轻伤。原告人受伤后，于当日上午被送往阜阳市第五人民医院，随后转入阜阳市人民医院治疗，共住院18天，花费医疗费20239.99元。为此提起诉讼，要求依法追究被告人汪启先的刑事责任同时判令被告人赔偿原告人经济损失共计8万元。
附带民事诉讼原告人当庭出示了原告人的住院病历、医疗费发票等证据。
被告人汪启先以起诉书指控的事实与事实不符。其当时只是与汪启军发生争吵，双方没有肢体接触，其没有伤害汪启军，不构成故意伤害罪为由进行辩解。
辩护人王强的辩护意见是：本案中被害人陈述前后不一，自相矛盾，证人证言之间，证人证言与被害人陈述之间相互矛盾，故公诉机关指控被告人汪启先犯故意伤害罪事实不清、证据不足。
经审理查明：被告人汪启先与汪启军系同胞弟兄。2012年12月4日，汪启军曾因车祸致右股骨、右髌骨、右胫骨、左踝关节骨折，于2012年12月17日行右股骨、右髌骨、右胫骨、左踝关节骨折切开复位固定术。2013年9月17日10许，汪启军驾驶铲车停在颍泉区行流镇柳河村105国道北侧柳西路口土路上，被告人汪启先骑自行车途径此处，二人因故发生争吵，后汪启先骑自行车离开。汪启军报警称被汪启先打伤，阜阳市公安局行流派出所民警赶到现场拍摄现场照片八张，并将汪启军送往第五人民医院救治。经鉴定，汪启军左腿胫腓骨远端双踝骨折，属轻伤。
汪启军受伤后先后在阜阳市第五人民医院、阜阳市人民医院救治，共住院共住院18天，花费医疗费20239.99元。
认定上述事实的证据有：
（一）公诉机关提供下列证据
1、书证
（1）受案登记表证明：
2013年9月17日11时3分，汪启军通过110报案称，在颍泉区行流镇柳河村柳西其被人打了。行流派出所民警出警到现场。
（2）立案决定书证明：
2013年11月29日阜阳市公安局颍泉分局对汪启军被伤害案立案侦查。
（3）抓获经过证明：
2013年12月16日行流派出所民警在行流镇柳河行政村汪启先家中将其抓获。
（4）前科情况查询证明证明：
汪启先无前科。
（5）重新鉴定申请书证明：
汪启先认为汪启军腿部之伤非其造成，该伤为旧伤，是汪启军在管庄发生交通事故导致。
（6）汪启先人口信息表证明：
汪启先出生于1974年1月8日，其案发时具有完全刑事责任能力。
（7）行流派出所2014年10月20日情况说明证明：
2013年9月17日上午11时许，行流派出所民警接警后赶到案发现场，发现被害人汪启军躺在105国道往柳河村柳西庄的路上，当时汪启军头朝北（柳河村柳西庄方向）脚朝南（105国道方向）侧卧在坝埂西侧。办案民警经询问汪启军，汪启军陈述其开铲车正在垫路的时候，汪启先从105国道下来与其发生纠纷，继而厮打，并将其左脚打伤。办案民警对汪启军的身体进行检查，发现其左右额头各有直径约0.5CM伤痕，左脚踝部肿胀。随后120救护车赶到，办案民警陪同120救护车将汪启军送到阜阳市第五人民医院治疗。
2、勘验、检查笔录证明：
中心现场位于颍泉区行流镇柳河行政村105国道北侧柳西路口土路上，该现场西边是河沟，东边是河沟，南侧是105国道，北侧是通往柳西的乡村土路，案发现场在柳西庄往南柳西路口连接105国道路口，经搜寻，现场周围无监控，现场属于变动现场，现场勘查未发现其他有价值线索。现场勘查过程中拍摄现场照片8张，绘制现场图一份，至此勘查结束。
3、鉴定意见
（1）阜阳市公安局刑事科学技术研究所法医学人体损伤程度鉴定书（阜）公（法临）鉴字（2013）658号法医学人体损伤程度鉴定书证明：伤者汪启军既往有车祸史，车祸致右股骨、右髌骨、右胫骨、左踝关节骨折，此次外伤致左胫骨骨折，比较车祸后所拍摄X片与本次外伤后所拍摄X片，此次左胫骨骨折为新鲜性骨折。汪启军左胫骨骨折的损伤程度属轻伤。
（2）司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心司鉴中心（2014）临鉴字第1168号鉴定意见书证明：根据被鉴定人汪启军2013年9月17日X片的左下肢骨折分析，符合左足强烈内翻（可略带扭转）所致的致伤机制，这种情况多发生在高处落下，足外缘先着地；或小腿下方受暴力冲击；或行走在不平的路上，足突然内翻，距骨向内侧撞击内踝，引起骨折，同时外踝发生撕脱骨折。委托人提供的致伤方式
---被人踢、踩，如发生在小腿内侧下方（如内踝处）可以形成该损伤。
鉴定意见：a、委托人提供的影像学摄片经同一确认系被鉴定人汪启军同一人的
b、被鉴定人汪启军2013年9月17日与他人发生纠纷后拍摄的影像学资料显示的左下肢损伤包括使2012年12月4日交通事故中形成的已经基本愈合的左侧内踝骨折发生了再次骨折，又造成了新的左侧胫骨腓骨远端双踝新鲜骨折。
c、被鉴定人汪启军2013年9月17日X片的左下肢骨折分析，符合左足强烈内翻（可略带扭转）所致的致伤机制，委托人提供的致伤方式---
被人踢、踩，如发生在小腿内侧下方（如内踝处）可以形成该损伤。
d、若经委托人查证，被鉴定人汪启军2013年9月17日的左下肢胫腓骨远端双踝骨折确系他人所为，则该伤情已构成轻伤。
4、被害人汪启军陈述
2013年9月17日10点多钟，我当时正在105国道下路朝柳西庄去的桥上开着铲车垫路，当时铲车停在桥的中间偏东边，汪启先骑着自行车从105国道下来，将自行车放到桥北路边上，然后过来到铲车跟前和我说，你下来我非打你。我当时讲你上来打吧。他就拽着我的右腿裤朝下拽，我被他拉下车。下车过后，他用拳头朝我头上打一下，我用手抓住他的褂子，汪启先用手抓住我将我摔栽倒，当时我被摔倒在河边下，他坐在我肚子上，右手抓着我左胳膊，左手朝我脸上打，我挣掉后，他两个手朝我脸上头上打，我就一直挡，来回左右两边翻滚着躲，汪启先从我身上起来弯着腰又打我，将我打到河的土坡上，他站在河边，我停了两三分钟就上来朝铲车跟前去，要去开铲车。他又上来打我脸、头，胸口，又将我打到河下边，离水没多远。然后他骑上车子就走了。我头上和身上是汪启先用拳头、耳巴子打的，脚脖子上的伤是他踢我没踢住，然后用脚踩的。
5、证人证言
（1）证人汪其芳证言：2013年9月17日上午我送完小孩上学，我正在割豆子的时候，看见在105国道北边往柳西庄路坝的地方，汪启军与汪启先二个人正在厮打，你打我一下，我打你一下，他俩互相厮打在一起，他们就是用拳头耳巴子没有用其他东西打。到后来是咋的，我也没有看见。打架时，没有看见有人摔倒在地上，可有人受伤不知道。汪启军与汪启先打架时没有人拉架，当时旁边也没有人。汪启军与汪启先就是你打我一下，我打你一下，离得比较远，看得不是很清楚，反正他们打架了。
（2）证人杨士良证言：2013年9月17日10点多钟的时候，我当时正在自己家的地里和家属汪其芳割豆子，看见汪启军开铲车铲着砖头从北边过来向南去垫105国道向柳西庄下路的路坝，过了有一二十分钟，我听见汪启军垫路的地方有吵架的声音，我和家属就看见汪启军和他五兄弟汪启先站在那儿互相指着吵，吵了约有十多分钟，汪启先骑着自行车从我家地东头往北走，我当时看见了，然后事情结束了。我没看见他俩发生打架，没看见有人躺在地上，只看见他俩争吵。他俩争吵的时候旁边没人。
（3）证人杨士平证言：2013年9月17日10点多钟，我骑着电瓶三轮车带着冯永恒上杨店去。经过柳西路口时，看见汪启军坐铲车上面，汪启先站在路坝北边，当时我俩没停车就走了。别的就不知道了。当时旁边没人。
（4）证人冯永恒证言：2013年9月17日10点左右的时候，我和杨士平骑电瓶三轮车到杨店，走到105国道，往柳西庄去的路口那，看到汪启军坐在铲车上面汪启先站在地上，两个人在争吵，我和杨士平也没停车，从那就过去了，也没听见吵的啥，也没看见双方动手打，我和杨士平直接骑车过去了。
（5）证人汤凤龄证言：2013年9月7日上午我与弟妹方文在105国道北边，往柳西村去的路西边地里收豆子。与杨士良的地相邻。我耳朵有点聋，没有听见有人争吵，没有看见有人打架。
（6）证人方文证言：我和嫂子汤凤龄9点多钟到我家的沙地里割豆子，沙地在阜太路105国道北边，是从105国道往柳西村来的南北路的路西，距离105国道约有150米左右。我和汤凤龄大约中午11点钟左右回家的。我当时正忙着割豆子，没有注意听到有人争吵。没有看见有人打架。我在割豆子期间，没有看见汪启军和汪启先打架，在我地北边的地里，杨士良两口子也在割豆子，别的没有人干活。
6、被告人汪启先的供述
2013年9月17日约10点多钟，我从105国道下来向北回家，走到路坝的时候看见一个铲车在路坝东侧停着，汪启军坐在铲车西边路上路坝上，我当时从铲车和他中间过，刚走到过他身边，他就找我事和我吵架，吵了几句过后，我就推着自行车走了。我没打他，他也没有打我。汪启军和我是亲兄弟，他身上的伤我不知道。我经过的时候，汪启军当时正坐在路的西侧，用手捂着自己的腿，我想他是不是从铲车上下来碰的。当时有没有其他人在现场我不知道。
（二）附带民事诉讼原告人提供以下证据
1、汪启军住院病例证明：病例记载入院情况：外伤后左踝疼痛、肿胀、活动受限7小时，右胫骨近端外侧至髌骨外侧见长约20CM弧形陈旧性手术疤痕，右股骨中段外侧可见长约20CM纵行陈旧性疤痕，已愈合，右膝伸0度至10度，左踝关节肿胀内翻畸形，左内踝及外踝处陈旧性手术疤痕，已愈合，有反常活动，轴向扣痛阳性。左踝关节活动受限，左下肢感觉皮温未见明显异常，右足背动脉动可触及。双上肢感觉、运动未见明显异常。2013年9月17日X片示：左胫骨远端粉碎性骨折，波及关节面，局部关节面上移明显，内踝骨折内翻明显，外踝内翻畸形，可见一克氏针在位骨折。右股骨干骨折有钢板螺钉固定、右胫骨近端有钢板螺钉固定、右髌骨见髌骨爪固定。左踝骨折术后像，外踝处有一克氏针在位。
入院诊断：1、左pilon骨折；2、右股骨、髌骨、胫骨左踝关节骨折术后；3、全身多发软组织损伤。
2、汪启军医疗费发票证明：汪启军受伤后先后在阜阳市第五人民医院、阜阳市人民医院救治，共住院18天，花费医疗费20249.99元。
以上证据均经当庭举证、质证，并查证属实，本院予以确认。
本院认为：被告人汪启先故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控的罪名成立。因被告人汪启先的故意伤害行为给附带民事诉讼原告人汪启军造成的经济损失应予赔偿。附带民事诉讼原告人汪启军要求赔偿医疗费、误工费、护理费、营养费、交通费的诉讼请求予以支持。诉讼代理人的此项代理意见予以采纳。被告人汪启先及其辩护人关于被告人汪启先不构成故意伤害罪的辩解理由及辩护意见与查明的事实不符，不予采纳。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第三十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百五十五条第一款、第二款，《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十七条的规定，判决如下：
一、被告人汪启先犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年一个月；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年12月16日起至2015年1月15日止。）
二、被告人汪启先赔偿附带民事诉讼原告人汪启军经济损失共计24197.74元（包括医疗费20249.99元、误工费1258.75元、护理费1919元、营养费570元、交通费200元），于本判决发生法律效力之日起三十日内给付。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省阜阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审判长 于付春
审判员 吴雪梅
审判员 李东波
二〇一五年十一月十八日
书记员 陈雨卉
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
组织他人出卖人体器官的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；情节严重的，处五年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
未经本人同意摘取其器官，或者摘取不满十八周岁的人的器官，或者强迫、欺骗他人捐献器官的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
违背本人生前意愿摘取其尸体器官，或者本人生前未表示同意，违反国家规定，违背其近亲属意愿摘取其尸体器官的，依照本法第三百零二条的规定定罪处罚。
第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》
第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。
《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被抚养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。