湖南省常德市武陵区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘0702民初2981号
原告：杨淑娟。
委托诉讼代理人：吕舒，湖南德有常律师事务所律师，特别授权代理。
被告：郑平。
委托诉讼代理人：陈银葆，常德市新星法律服务所法律工作者，一般授权代理。
原告杨淑娟与被告郑平抵押合同纠纷一案，本院于2016年11月8日立案受理后，依法适用简易程序于2016年11月30日公开开庭进行了审理。2016年12月1日，本案由简易程序变更为普通程序，于2017年2月13日第二次公开开庭进行了审理。原告杨淑娟及其委托诉讼代理人吕舒，被告郑平及其委托诉讼代理人陈银葆到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
杨淑娟请求判令：1.拍卖、变卖郑平位于常德市武陵区南坪芷兰小区***栋（**栋）**号房屋及其所占用范围内的土地使用权，由杨淑娟对变价后所得价款在400000元的范围内优先受偿；2.本案诉讼费由郑平负担。
郑平辩称：1.本案中抵押担保合同无效，办理的他项权证无效，担保人不应承担民事责任；2.朱纯杰只付给担保人1个月利息；3.杨淑娟与常德市实益投资咨询服务有限公司签订了《民间借贷抵押保证合同书》；4.本案涉嫌欺诈，已于2014年11月报案；5.保证期已于2015年4月20日经过，郑平不再承担保证责任；6.请求驳回陈淑娟的起诉或中止本案审理。
经审理查明，本院确认如下法律事实：
2014年4月16日，案外人朱纯杰向杨淑娟出具借条一份，载明，今借到杨淑娟人民币400000元整。月息2.1%，按月付息。
2014年4月21日，杨淑娟（贷款人）与朱纯杰（借款人）、郑平（抵押人）签订了一份《借款合同》，约定：贷款人向借款人提供借款人民币400000元用于周转。借款期限为六个月，自2014年4月18日起至2014年10月17日止。付款方式为现金付款，还款方式为现金还款。抵押人自愿将其座落在武陵区南坪芷兰小区房屋（所有权证号：0022***）连同该房屋所占用范围内的土地使用权抵押予贷款人，以担保借款人与贷款人签订的借款合同的履行。抵押双方应共同至房产抵押登记机关申请办理房屋他项权利登记，房屋他项权证由贷款人保管。抵押人担保范围包括本合同项下的借款本金、利息、借款人不按时清偿债务的违约金，损害赔偿金和实行抵押权的费用。抵押房地产经（评估）（议定）现值为500000元。抵押金额为400000元，贷款人同意在抵押金额内向借款人提供借款。抵押期限为6个月，自2014年4月18日至2014年10月17日，不得少于借款期限。有下列情况之一的，贷款人有权要求处分抵押的房产：（一）债务履行期满，贷款人未受清偿，借贷双方未能达成延期履行协议的，或借款人拒绝偿还的；……（四）抵押人不依约履行本合同规定义务的。
同日，杨淑娟（贷款方）与朱纯杰（借款方）、常德市实益投资咨询服务有限公司（中介方），签订了《民间借贷抵押保证合同书》一份，约定：借款金额400000元，借贷期限6个月，从2014年4月16日至2014年10月15日止。借款利息按月息2.1%按月付息，即每月16日付8400元。借款抵押保证：借款方用自己的商品房一套，位于南坪芷兰小区***栋，共计137.47平方米，协商定价400000元。以上共一套，合计137.47平方米、总金额400000元的商品房抵押给贷款方作为借款方向贷款方还本付息的抵押保证物。
上述合同签订之后，2014年4月22日，杨淑娟通过银行转账汇款的方式支付给朱纯杰880000元（含郑平担保的债权数额380000元），通过银行转账汇款给肖明桦19000元（肖明桦系常德市实益投资咨询服务有限公司工作人员），并另行支付现金1000元，上述郑平担保的债权数额为400000元（380000+19000+1000）。
2014年4月24日，郑平以其所有的位于常德市武陵区南坪芷兰小区***栋的房屋（房屋所有权证号为监证0022***）为本案所涉的朱纯杰向杨淑娟的借款提供抵押担保，并办理了抵押登记。房屋他项权利人为杨淑娟，他项权证号为常房他证他权字第0098***号。借款到期后，朱纯杰并未按照约定向杨淑娟偿还借款，杨淑娟为维护自身合法权益，遂具状诉至本院，提出前列诉讼请求。
另查明：郑平为朱纯杰提供借款抵押担保，曾口头约定由朱纯杰按月利率1.5%向郑平支付利息。
本院认为：本案中，各方当事人所签订的《借款合同》、《民间借贷抵押保证合同书》均系当事人真实意思表示，并且合法有效，合同双方均应依约履行各自的义务，郑平为上述借款提供担保，并办理了抵押登记，杨淑娟与郑平之间形成抵押合同法律关系。朱纯杰未按照约定向杨淑娟偿还借款，根据物权法规定，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖该抵押财产。故对作为抵押权人的杨淑娟请求拍卖、变卖作为抵押人郑平的位于常德市武陵区南坪芷兰小区***栋的房屋（他项权证号为常房他证他权字第0098***号）及其所占用范围内的土地使用权，由杨淑娟对变价后所得价款在400000元范围内优先受偿的诉讼请求，予以支持。郑平辩称，本案中因债务人朱纯杰涉嫌欺诈已被提起公诉，本案应中止或者驳回起诉。本院认为，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第八条规定：“借款人涉嫌犯罪或者生效判决认定其有罪，出借人起诉请求担保人承担民事责任的，人民法院应予受理。”另外，本案系抵押合同纠纷，所涉民间借贷的基本案件事实并不必须以朱纯杰所涉刑事案件审理结果为依据，故对郑平的上述辩解不予采纳。综上，郑平作为抵押担保人理应承担相应担保责任。依照中华人民共和国民法通则》第一百一十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百九十五条，《中华人民共和国担保法》第三十六条、第四十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第七条、第八条、第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定判决如下：
对郑平所有的位于常德市武陵区南坪芷兰小区***栋的房屋（他项权证号为常房他证他权字第0098***号）及其所占用范围内的土地使用权准予采取拍卖、变卖等方式依法变价，杨淑娟对变价后所得价款在400000元的范围内优先受偿。
本案诉讼费7300元，由郑平负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。
审 判 长 覃爱惠
审 判 员 贾清清
人民陪审员 熊新仁
二〇一七年四月二十八日
代理书记员 唐华敏
附：相关法律条文
《中华人民共和国民法通则》
第一百一十一条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定条件的，另一方有权要求履行或者采取补救措施，并有权要求赔偿损失。
《中华人民共和国物权法》
第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。
第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。
《中华人民共和国担保法》
第三十六条以依法取得的国有土地上的房屋抵押的，该房屋占用范围内的国有土地使用权同时抵押。以出让方式取得的国有土地使用权抵押的，应当将抵押时该国有土地上的房屋同时抵押。乡（镇）、村企业的土地使用权不得单独抵押。以乡（镇）、村企业的厂房等建筑物抵押的，其占用范围内的土地使用权同时抵押。第四十一条当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。
《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》
第七条民间借贷的基本案件事实必须以刑事案件审理结果为依据，而该刑事案件尚未审结的，人民法院应当裁定中止诉讼。
第八条借款人涉嫌犯罪或者生效判决认定其有罪，出借人起诉请求担保人承担民事责任的，人民法院应予受理。
第十三条借款人或者出借人的借贷行为涉嫌犯罪，或者已经生效的判决认定构成犯罪，当事人提起民事诉讼的，民间借贷合同并不当然无效。人民法院应当根据合同法第五十二条、本规定第十四条之规定，认定民间借贷合同的效力。
担保人以借款人或者出借人的借贷行为涉嫌犯罪或者已经生效的判决认定构成犯罪为由，主张不承担民事责任的，人民法院应当依据民间借贷合同与担保合同的效力、当事人的过错程度，依法确定担保人的民事责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。