广东省珠海市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）珠中法刑终字第35号
原公诉机关广东省珠海市金湾区人民检察院。
上诉人（原审被告人）熊林，男，1981年11月17日出生于贵州省德江县，汉族，小学文化，无业，户籍地贵州省德江县。因本案于2013年5月16日被羁押并被刑事拘留，同年6月18日被逮捕，现羁押于珠海市第一看守所。
广东省珠海市金湾区人民法院审理广东省珠海市金湾区人民检察院指控原审被告人熊林犯抢劫罪一案，于2013年12月20日作出（2013）珠金法刑初字第245号刑事判决。原审被告人熊林不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉材料并提审上诉人熊林，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判决认定，2013年5月16日凌晨2时许，被告人熊林携带一把剪刀来到珠海市平沙镇平沙二路1号东5楼，用攀爬窗户的方式从楼梯走廊进入被害人刘某某的住处501房，将客厅内一双白色特步运动鞋盗出放置于楼下一楼楼梯口旁边矮墙处。随后，被告人熊林返回501房，并进入被害人刘某某睡觉的卧室继续盗窃。此时，刘某某被惊醒，发现蹲于墙角的被告人熊林，便意图抓捕被告人熊林，被告人熊林反抗，双方发生扭打，打斗过程中，被告人熊林将随身携带的剪刀持于手中。被害人刘某某同时呼喊住在隔壁房间的弟弟刘某甲，刘某甲听到被害人刘某某喊自己的名字和隔壁的打斗声，踹门进入刘某某的房间，发现被害人刘某某和被告人熊林扭打在一起，便上去帮忙，同时发现被告人熊林手里拿着一把剪刀，遂抱住被告人熊林的腰部，由被害人刘某某夺下被告人�林手里的剪刀，最终二人合力将被告人熊林制服并报警。在抓捕过程中，被害人刘某某的右手食指根部和胸部被剪刀刺伤，经鉴定，所受损伤未达轻伤；被盗白色特步运动鞋价值人民币196元。案发后被盗白色特步运动鞋已发还给被害人刘某某。
另查明，2013年5月16日凌晨3时许，公安人员接到群众报案称，高栏港经济区平沙镇平沙二路1号东501房抓获一名小偷，公安人员遂赶赴现场，将被告人熊林传唤至派出所调查，同时扣押作案工具剪刀一把、手电筒一支。
上述事实，有经庭审质证的下列证据予以证实：
1.被害人刘某某的陈述。被害人刘某某述称2013年5月15日凌晨2时30分许，其正在住处睡觉，听到门窗有响声，以为是风吹的，就起来关窗，起来后发现有一名男子蹲在房间靠窗户的角落，于是上前抓他，他想跑，二人就扭打起来，边打边喊弟弟刘某甲的名字，刘某�住旁边的房间，听到喊声踢门进入其房间，二人合力将该名男子抓住，并发现该名男子右手拿一把剪刀，被害人刘某某自己的右手食指根部和胸部受伤了。
2.被告人熊林的供述和辩解。其供称案发当天凌晨2时许，其到平沙镇平沙二路东那栋楼，从五楼走廊外面一窗户爬进501房盗得一双运动鞋并拿到一楼的一堵墙面上，又回到501房其中的一个房间时被发现，在被抓时手上拿着一把剪刀，剪刀是被发现后从裤袋里拿出来防身用的。
3.证人刘某甲的证言。证实案发当晚，其听到被害人刘某某喊自己的名字和激烈打斗的声音，便去开被害人刘某某的房间门，因门打不开，遂踹门而入，其看见被害人刘某某和被告人熊林在搏斗并扭打一起，便上去帮忙，当抓住被告人熊林的手腕时，发现其手里拿着一把剪刀，遂抱住被告人熊林的腰部，被害人刘某某夺被告人熊林手里的剪刀，最终二人合力制服被告人熊林并报警。被害人刘某甲在夺剪刀时被被告人熊林用剪刀刺了前胸几下，右手食指根部也被刺伤。
4.现场勘查笔录、示意图和照片。证实案发现场方位、状况等。经勘查发现被害人刘某某房间内地面有凌乱的衣物和其他杂物，东侧窗户、南侧墙边上有疑似血迹。
5.搜查笔录。证实公安人员对被告人熊林进行人身搜查的经过。
6.扣押、处理及发还物品清单、接受证据清单。证实公安人员在现场扣押到相关作案工具及将被盗运动鞋发还给被害人刘某某的事实。
7.辨认笔录和指认照片。证实被告人熊林对犯罪现场和作案工具进行了辨认；证人刘某甲对被告人熊林进行辨认的经过。
8.户籍证明材料。证实被告人熊林的身份情况。
9.到案情况说明。证实被告人熊林归案的经过。
10.病历资料。证实被害人刘某某的受伤状况。
11.鉴定意见：珠公司法物鉴字（2013）321号《法医学物证检验鉴定书》、珠价鉴（2013）476号《涉案财产价格鉴定结论书》及清单、珠公司伤鉴字（2013）540、541号《法医学人体损伤程度鉴定书》。证实被盗财物价值、被害人刘某某所受损伤未达轻伤及刘某甲体表未见损伤。
12.物证：作案工具剪刀一把、手电简一支。
根据以上事实和证据，原审法院认为，被告人熊林以非法占有为目的，入户窃取他人财物，为抗拒抓捕而当场使用暴力，其行为已构成抢劫罪，且属入户抢劫。被告人熊林既未盗得财物，又未造成他人轻伤以上的后果，属犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚。本案涉案财物已被追回，可以酌情从轻处罚。原审法院遂依照《中华人民共和国刑法》第二百六十九条、第二百六十三条、第二十三条和第六十四条的规定，作出如下判决：一、被告人熊林犯抢劫罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币二千元；二、缴获作案工具剪刀一把、手电筒一支，依法予以没收。
针对以上判决，上诉人熊林提出：1.其在入户盗窃被发现后，并未使用暴力抗拒抓捕，其犯罪行为不应转化为抢劫罪；2.原判量刑过重，请求二审从轻处罚。
关于上诉人熊林提出的其在入户盗窃被发现后，并未使用暴力抗拒抓捕，其犯罪行为不应转化为抢劫罪的上诉理由。经查，被害人刘某某的陈述及证人刘某甲的证言均证实，上诉人熊林在盗窃被发现后，为抗拒抓捕手持剪刀与其等先后扭打在一起，并致被害人刘某某手部和胸部被剪刀刺伤，上诉人熊林虽称其没有使用暴力抗拒抓捕，但其承认在被害人刘某某抓捕其的过程中，其手持剪刀，并导致被害人刘某某受伤。根据本案现有证据可以认定，上诉人熊林在盗窃犯罪被发现之后，持剪刀抗拒抓捕，并致被害人受伤，符�转化型抢劫的犯罪特征，其行为构成抢劫罪。故上诉人熊林提出的该项上诉理由不能成立，不予采纳。
关于上诉人熊林提出的原判量刑过重，请求二审从轻处罚的上诉理由。经查，《中华人民共和国刑法》第二百六十三条规定，入户抢劫的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。上诉人熊林入户抢劫，应在此量刑幅度内判处刑罚。第二十三条规定，已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。原审根据上诉人熊林犯罪未遂的情节，并结合涉案财物被追回的情节，对上诉人熊林减轻并从轻处罚，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币二千元，该量刑并无不当。故上诉人熊林提出的该项上诉理由不能成立，不予采纳。
本院认为，原判决认定事实和适用�律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 汤薇乔
代理审判员 汪 栋
代理审判员 贺 心
二〇一四年二月二十日
书 记 员 赵璐芝
附相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人�法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第二百六十九条【抢劫罪】犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚。
第二百六十三条【抢劫罪】以暴力、胁迫或者其他方法抢劫财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产：
（一）入户抢劫的；
（二）在公共交通工具上抢劫的；
（三）抢劫银行或者其他金融机构的；
（四）多次抢劫或者抢劫数额巨大的；
（五）抢劫致人重伤、死亡的；
（六）冒充军警人员抢劫的；
（七）持枪抢劫的；
（八）抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。
第二十三条【犯罪未遂】已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。