新疆生产建设兵团第八师中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）兵八民一终字第195号
上诉人（原审被告）：石河子新建鑫泰旅客运输有限责任公司。住所地：石河子市北一路25小区***号。
法定代表人：郭新勇，该公司经理。
委托代理人：朱克，系石河子新建鑫泰旅客运输有限责任公司安全员。
委托代理人：傅桂萍，新疆双信（沙湾）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：尤银新，男，1965年6月24日出生，住第八师一四二团。
上诉人石河子新建鑫泰旅客运输有限责任公司（以下简称新建鑫泰公司）与被上诉人尤银新因劳动争议纠纷一案,不服石河子市人民法院（2014）石民初字第4515号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年3月26日立案受理后，依法组成由审判员杨新宝担任审判长，代理审判员董春芬、代理审判员管仁石参加评议的合议庭，于2015年4月20日公开开庭进行了审理。上诉人新建鑫泰公司的委托代理人朱克、傅桂萍，被上诉人尤银新到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：新建鑫泰公司于2003年1月15日依法在石河子工商行政管理局注册成立，属国有控股有限责任公司。
王某1与新建鑫泰公司于2003年建立客车挂靠经营关系。2008年12月31日，王某1与新建鑫泰公司签订了一份《车辆服务合同》，合同约定：王某1自愿将自己所有的新C-078**号宇通牌44座大型中级（卧铺）客车挂靠于新建鑫泰公司，参与新建鑫泰公司的客运经营，合同期限自2008年12月31日至2011年10月31日。在合同期内该车注册登记在新建鑫泰公司名下，王某1用该车经营新建鑫泰公司所营运的乌市至伊宁的线路班次。王某1每月向新建鑫泰公司缴纳车辆管理服务费3500元，新建鑫泰公司对该车运输安全进行管理、监督和检查。同时，新建鑫泰公司为王某1代办各种规费手续，按时发放各种行车票证等。2009年3月29日，王某1与尤银新口头协议，王某1雇佣尤银新为新C-078**号客车的驾驶员，并按月向其支付劳动报酬。尤银新驾驶王某1新C-078**号客车期间，王某1每月给尤银新支付2000元报酬（包吃包住），但新建鑫泰公司没有为尤银新缴纳用人单位应缴纳的社会保险费。
2009年7月24日，原告尤银新在伊宁市外环路车辆检测中心西测洗完车准备上车时，被德力西新疆旅客运输集团有限责任公司驾驶员陈某驾驶的新A-308**号大型客车前轮碾伤右脚，造成右足毁损伤。2010年1月12日，尤银新起诉至乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院，要求肇事方承担民事赔偿责任。该院于2010年6月11日作出（2010）沙民一初字第264号民事判决，判决肇事方赔偿尤银新各项损失合计430982.78元，尤银新于2010年12月取得民事赔偿款后，以第八师一四二团私营个体户的身份向第八师一四二团社保所补缴了此前十八年的养老保险费。
2010年5月10日，尤银新向石河子市劳动和社会保障局递交了《工伤认定申请表》及相关材料，要求认定工伤。2010年11月24日，农（第）八师石河子市劳动和社会保障局下发师市伤（亡）认字[2010]602号工伤（亡）认定决定书，认定尤银新为因工负伤。被告新建鑫泰公司对此工伤认定决定不服，向新疆生产建设兵团劳动和社会保障局申请复议。新疆生产建设兵团劳动和社会保障局于2011年4月26日作出兵劳社复决字[2011]4号行政复议决定书，维持了师市伤（亡）认字[2010]602号工伤（亡）认定决定书。新建鑫泰公司仍不服，遂于同年5月31日向石河子市人民法院提起行政诉讼，要求撤销农（第）八师石河子市劳动和社会保障局作出师市伤（亡）认字[2010]602号工伤（亡）认定决定书。2011年7月3日，石河子市人民法院作出(2011)石行初字第13号行政判决，驳回新建鑫泰公司的诉讼请求。
新建鑫泰公司对石河子市人民法院作出的(2011)石行初字第13号行政判决不服，上诉至本院，要求撤销石河子市人民法院(2011)石行初字第13号行政判决书，撤销农（第）八师石河子市劳动和社会保障局作出的师市伤（亡）认字[2010]602号工伤（亡）认定决定书。本院于2011年l1月15日作出(2011)兵八行终字第39号行政判决，判决：一、撤销石河子市人民法院(2011)石行初字第13号行政判决；二、撤销农（第）八师石河子市劳动和社会保障局所作出的师市伤（亡）认字[2010]602号工伤（亡）认定决定。
尤银新不服该判决，向新疆维吾尔自治区高级人民法院生产建设兵团分院提出再审申请，该院经审理于2013年12月16日作出（2013）新兵行再字第00001号行政判决，判决：一、撤销本院(2011)兵八行终字第39号行政判决；二、维持石河子市人民法院（2011）石行初字第13号行政判决；三、维持农(第)八师石河子市劳动和社会保障局所作的师市伤（亡）认字[2010]602号工伤（亡）认定决定。
2014年1月10日，新疆生产建设兵团八师劳动能力鉴定委员会下发劳鉴字[2014]002号《关于劳动能力鉴定结论通知》，鉴定结论：尤银新因工伤丧失劳动能力程度为伍级，工伤部位右足毁损伤。鉴定费300元由尤银新支付。
原告于2014年5月18日向石河子市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求新建鑫泰公司：一、支付尤银新一次性伤残补助金42000元；二、支付尤银新20**年7月至2009年12月停工留薪期工资16200元；三、支付尤银新20**年1月至2014年8月工伤津贴188790元；四、支付尤银新劳动能力鉴定费300元；五、支付尤银新假肢更换维修费5300元；六、给付尤银新就医路费514元；七、支付尤银新20**年8月23日至2008年7月22日未签订书面劳动合同双倍工资29700元，并签订无固定期限劳动合同；八、给尤银新安排适当工作；九、为尤银新补缴2007年8月23日至2014年8月各项社会保险费（企业应缴部分）。2014年9月11日，石河子市劳动争议仲裁委员会作出石劳仲裁字[2014]207号仲裁裁决，裁决：一、新建鑫泰公司支付尤银新一次性伤残补助金32000元；二、新建鑫泰公司支付尤银新20**年7月至2010年6月停工留薪期工资24000元；三、新建鑫泰公司支付尤银新20**年7月至2014年8月伤残津贴86989.9元；四、新建鑫泰公司支付尤银新劳动能力鉴定费300元；五、尤银新第五项请求，不予支持；六、尤银新第六项请求，不予支持；七、对尤银新要求新建鑫泰公司支付其2007年8月至2008年7月未签订书面劳动合同双倍工资的请求，不予支持；新建鑫泰公司与尤银新签订无固定期限劳动合同;八、新建鑫泰公司给尤银新安排适当的工作;九、新建鑫泰公司为尤银新补缴2009年3月29日至2014年8月的各项社会保险费（企业应缴部分）；个人承担部分由尤银新承担，具体数额以社会保险经办机构核算为准。对尤银新要求新建鑫泰公司为其补缴2007年8月至2009年3月28日期间各项社会保险费（企业应缴部分）的请求，不予支持。原、被告接此裁决后均不服，诉至法院，请求判如所请。
庭审中，原告称其自2007年8月23日起进入被告处工作，并就其陈述提供下列证据予以佐证：一、第八师中级人民法院庭审笔录（复印件）。被告对该证据的真实性予以认可，但认为原告所说的2007年8月23日在被告处工作只是原告代理人的陈述，并且该陈述并未在二审法院判决书中予以确认。二、新疆众维法律服务所法律工作者方幸福于2012年7月31日向被告公司车主刘某所作的调查笔录（原件）。刘某未出庭作证。被告对该证据的真实性不予认可。
庭审中，原告提交三份新疆新建旅客运输（集团）石河子长运分公司车主王某2与司机夏某的月工资（增长）协议书和一份新疆新建旅客运输（集团）石河子长运分公司车主胡某与司机冯某的月工资（增长）协议书，证明其从2010年1月起至2014年8月期间应当以此工资增长协议书确定的标准来计算工伤津贴。被告对该证据不认可，并且认为被告是独立的法人单位，石河子长运分公司的工资状况与该公司的工资情况并无可比性。
另查：一、石河子市劳动争议仲裁委员会作出石劳仲裁字[2014]207号仲裁裁决查明：被告2009年度职工缴费工资为5000元／月，缴费人数3人；2010年度职工缴费工资为5000元／月，缴费人数3人；2011年1月-9月职工缴费工资为6500元／月，缴费人数4人，10月至12月职工缴费工资为5000元／月，缴费人数3人；2012年度职工缴费工资为6100元／月，缴费人数3人；2013年1月至6月职工缴费工资为11028元／月，缴费人数4人，2013年7月至12月职工缴费工资为11028元／月，缴费人数3人。庭审中，原、被告对上述仲裁决查明内容均无异议。
二、庭审中，原告放弃第一项诉讼请求，即“要求撤销石劳仲裁字（2014）207号仲裁裁决”。
三、庭审中，原、被告对石劳仲裁字[2014]207号仲裁裁决的第四、八、九项内容及第七项中关于新建鑫泰公司签订无固定期限劳动合同的裁决内容均无异议。
原告尤银新于2014年11月10日向原审法院起诉称：2007年8月23日，原告经过被告单位组织的驾驶员考核后，在新C-077**号大轿车（车主为刘某，车辆登记为新建鑫泰公司）上从事驾驶员工作，跑车线路为乌市至伊宁市。2009年3月，原告在新C-078**号大轿车（车主为王某1，车辆登记为新建鑫泰公司）上从事驾驶员工作。2009年7月24日，原告在伊宁市洗车时被他人车辆撞伤。2010年11月24日，石河子市劳动和社会保障局认定原告受到的事故伤害为工伤，并下发了师市伤（亡）认字[2010]602号工伤（亡）认定决定书。因被告对农（第）八师石河子市劳动和社会保障局作出的师市伤（亡）认字[2010]602号工伤（亡）认定决定书不服，于2011年5月诉至石河子市人民法院。经过石河子市人民法院、第八师中级人民法院及新疆维吾尔自治区高级人民法院生产建设兵团分院审理，最终维持了师市伤（亡）认字[2010]602号工伤（亡）认定决定。2014年1月10日，新疆生产建设兵团八师劳动能力鉴定委员会下发劳鉴字[2014]002号《关于劳动能力鉴定结论通知》，鉴定结论为：尤银新因工伤丧失劳动能力程度为伍级。自2009年7月原告受伤至今，原告经历长达五年的诉讼期间。这期间由于被告始终不承认双方存在有劳动关系，造成原告一直未享有工伤后的任何待遇。原告向石河子市劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请。石河子市劳动争议仲裁委员会于2014年9月11日作出石劳仲裁字[2014]207号仲裁裁决。原告不服，诉至法院，请求依法判令：一、撤销石劳仲裁字[2014]207号仲裁裁决；二、被告支付原告一次性伤残补助金42000元（计算公式：2700元／月×18个月=42000元）；三、被告支付原告2009年7月至2014年1月停工留薪期间的工资369036元；四、被告支付原告2014年1月至11月工伤津贴87445.6元；五、被告支付原告2007年8月23日至2008年7月22日期间未签订书面劳动合同双倍工资29700元(计算公式：2700元／月×11个月=29700元）；六、被告支付原告更换假肢的维修费5300元；七、被告支付原告劳动能力鉴定费300元；八、被告支付原告交通费514元；九、被告为原告补缴2007年8月23日至2014年11月期间的各项社会保险费（企业应缴的部分）；十、由被告承担送达费。
被告新建鑫泰公司辩称：该案事故发生后，肇事者赔偿了原告误工费等损失。被告认为原告在交通事故赔偿案件中已经得到了全部的赔偿，其民事权益已经得到补偿。现原告主张的一次性伤残补助金与残疾赔偿金、误工费等具有相同的法律性质。在原告已经得到赔偿的情况下，石河子市劳动争议仲裁委员会作出的石劳仲裁字[2014]207号仲裁裁决，裁决被告承担给付原告工伤待遇，损害了被告的合法权益。被告不服仲裁裁决，诉至法院，请求依法判令：一、驳回原告要求被告给付一次性伤残补助金32000元、停工留薪期工资24000元、伤残津贴86989.9元、缴纳2009年3月至2014年8月社会保险中企业应缴部分的请求；二、驳回原告要求与被告订立劳动合同，由被告安排适当工作的请求；三、驳回原告的其他仲裁请求；四、由原告承担送达费。
原审法院审理认为：最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释[2001]14号）第九条第一款规定：“当事人双方不服劳动争议仲裁委员会作出的同一仲裁裁决，均向同一人民法院起诉的，先起诉的一方当事人为原告，但对双方的诉讼请求，人民法院应当一并作出裁决”。尤银新、新建鑫泰公司不服石河子市劳动争议仲裁委员会作出的石劳仲裁字［2014］207号仲裁裁决，均向石河子市人民法院起诉。尤银新先于新建鑫泰公司提起诉讼，依照上述规定，尤银新作为原告、新建鑫泰公司作为被告。
关于原、被告之间何时建立事实劳动关系的问题，已被生效的石河子市人民法院(2011)石行初字第13号行政判决、（2013）新兵行再字第00001号行政判决所确认，即原、被告双方自2009年3月29日建立劳动关系。庭审中，原告称自2007年8月23日即进入被告单位工作，但未能提供有效的证据证实，故对原告这一陈述，该院不予采信。
原告尤银新因工负伤。根据《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第（三）项及《工伤保险条例》的规定，原告应当享受工伤保险待遇。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释[2003]20号）第十二条的规定，原告既可以向侵权人主张损害赔偿，也可以基于劳动关系向用人单位主张工伤保险待遇。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》（法释〔2006〕6号）第六条规定：“劳动者因为工伤、职业病，请求用人单位依法承担给予工伤保险待遇的争议，经劳动争议仲裁委员会仲裁后，当事人依法起诉的，人民法院应予受理”。根据上述规定，原告基于侵权主张损害赔偿之后，基于劳动关系再次主张工伤保险待遇具有法律依据。
《中华人民共和国社会保险法》第四十一条第一款规定：“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。……”原告在被告处工作期间，被告未给原告缴纳社会保险费，原告的各项工伤待遇应由被告支付。
关于法律适用问题。原告虽于2010年11月24日经石河子市劳动和社会保障局认定为工伤，但该工伤认定被(2011)兵八行终字第39号行政判决书所撤销。而最终作出确认撤销新疆生产建设兵团第八师中级人民法院(2011)兵八行终字第39号行政判决、维持农（第）八师石河子市劳动和社会保障局作出的师市伤（亡）认字[2010]602号工伤（亡）认定决定的是新疆高级人民法院生产建设兵团分院（2013）新兵行再字第00001号行政判决书，其作出的时间为2013年12月16日。《国务院关于修改〈工伤保险条例的决定〉》规定：“本决定自2011年1月1日起施行。《工伤保险条例》根据本决定做相应的修改，重新公布。本条例施行后本决定施行前受到事故伤害或者患职业病的职工尚未完成工伤认定的，按照本决定的规定执行”。根据上述规定，原告工伤保险待遇赔付应当按照修订后的2011年1月1日起实施的《工伤保险条例》执行。
关于原告停工留薪期工资的问题。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”。对照《新疆生产建设兵团工伤职工停工留薪期管理试行办法》（兵劳险发[2007]7号）工伤保险停工留薪期分类目录，原告所受工伤应享受12个月停工留薪期。原告受伤前工资为2000元／月，被告应当按此标准支付原告12个月停工留薪期工资。
关于原告假肢更换维修费的问题。《工伤保险条例》第三十二条规定：“工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付”。原告因工受伤，符合条件可以安装假肢，但依法需经劳动鉴定机构确认，由于原告未提交劳动能力鉴定委员会出具的应当安装辅助器具的证明，故此次诉讼中对原告主张的假肢更换维修费的请求，该院不予支持。
关于原告交通费的问题。《工伤保险条例》第三十条第一款规定：“职工因工作遭受事伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇”。第四款规定：“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定”。根据上述规定，原告到乌鲁木齐市参与诉讼及进行假肢更换、修理产生的交通费用损失存在，该院酌情予以支持。
关于原告一次性伤残补助金及伤残津贴问题。《工伤保险条例》第三十六条第一款规定：“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资；(二)保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额”。第四十条规定：“伤残津贴、供养亲属抚恤金、生活护理费由统筹地区社会保险行政部门根据职工平均工资和生活费用变化等情况适时调整。调整办法由省、自治区、直辖市人民政府规定”。第六十四条第二款规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算”。《关于调整2011年工伤（亡）职工工伤保险待遇的通知》（兵劳社发[2012]47号）第一项规定：“调整范围和调整时间：调整范围为2010年12月31日前已按月享受伤残津贴、生活护理费和因工死亡职工供养亲属抚恤金的人员，调整时间从2011年1月1日起执行。二、调整标准：（一）符合调整领取伤残津贴条件的工伤人员，……5级每人每月增加230元，……”。《关于调整2012年工伤（亡）职工工伤保险待遇的通知》（兵人社发[2013]110号）第一项规定：“调整范围和调整时间：调整范围为2011年12月31日前已按月享受伤残津贴、生活护理费和因工死亡职工供养亲属抚恤金的人员，调整时间从2012年1月1日起执行。二、调整标准：（一）符合调整领取伤残津贴条件的工伤人员，……5级每人每月增加220元，……”。根据上述法律规定，被告应当支付原告一次性伤残补助金和2010年7月至2014年11月伤残津贴。因原告无工伤前12个月平均缴费工资，该院以生效判决确认的工资数额2000元作为计算原告一次性伤残补助金的标准；以被告2009年至2013年职工月平均缴费工资计算原告的伤残津贴，并按兵团劳动行政部门制定的调整工伤（亡）职工工伤保险待遇的通知予以调整。
关于原告主张的双倍工资问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定：“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同”。从上述规定看，用人单位需支付两倍工资的期间为“用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日”。但由于劳动合同法自2008年1月1日才正式实施，对既往无溯及力。因此，原告自2009年3月29日与被告建立劳动关系，被告一直未与原告签订书面劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条“本法施行前已建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自本法施行之日起一个月内订立”的规定，自2010年3月29日起应当视为被告已经与原告订立了无固定期限劳动合同。原告主张被告支付其2007年8月23日至2008年7月22日未签订书面劳动合同双倍工资29700的请求，无事实及法律依据，该院不予支持。
关于补缴社会保险费的问题。《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定：“……用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”根据该规定，缴纳养老保险费是职工个人和其所在单位共同承担的义务。原告自2009年3月29日起与被告建立劳动关系，被告应当为原告缴纳劳动关系存续期间的各项社会保险费。2007年8月至2009年3月28日期间，原、被告之间不存在劳动关系，被告没有为原告缴纳各项社会保险费的义务。
石劳仲裁字[2014]207号仲裁裁决，裁决：“四、被申请人支付申请人劳动能力鉴定费300元；……七、……被申请人与申请人签订无固定期限劳动合同;八、被申请人给申请人安排适当的工作;九、被申请人为申请人补缴2009年3月29日至2014年8月的各项社会保险费（企业应缴部分）；个人承担部分由申请人承担，具体数额以社会保险经办机构核算为准”。庭审中，原、被告对上述裁决内容均无异议，视为原、被告接受该项仲裁裁决内容。
综上，原审法院根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条、第七十三条第一款第（三）项，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十六条、第四十条、第六十二条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释[2001]14号）第九条第一款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释[2003]20号）第十二条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》（法释〔2006〕6号）第六条，《新疆生产建设兵团工伤职工停工留薪期管理试行办法》（兵劳险发[2007]7号）第十一条之规定，判决：
一、被告石河子新建鑫泰旅客运输有限责任公司为原告尤银新补缴2009年3月29日至2014年11月企业应缴部分的各项社会保险费（具体数额以社会保险经办机构核算为准）；
二、被告石河子新建鑫泰旅客运输有限责任公司与原告尤银新签订无固定期限劳动合同，并给原告尤银新安排适当工作；
三、被告石河子新建鑫泰旅客运输有限责任公司支付原告尤银新未签订书面劳动合同双倍工资差额22000元（计算公式：2000元／月×11个月=22000元）；
四、被告石河子新建鑫泰旅客运输有限责任公司支付原告尤银新一次性伤残补助金36000元（计算公式：2000元／月×18个月=36000元）；
五、被告石河子新建鑫泰旅客运输有限责任公司支付原告尤银新20**年7月至2010年6月停工留薪期工资24000元（计算公式：2000元／月×12个月=24000元）；
六、被告石河子新建鑫泰旅客运输有限责任公司支付原告尤银新20**年7月至2014年11月伤残津贴95094.55元{计算公式：[2010年7月至12月伤残津贴：5000元／月÷3人×70%×6个月=7000元]+[2011年伤残津贴：5000元／月÷3人×70%×12个月+230元／月×12个月=16760元]+[2012年伤残津贴：（6500元／月÷4人×9个月+5000元／月÷3人×3个月）÷12个月×70%×12个月+230元／月×12个月+220元／月×12个月=19137.5元]+[2013年伤残津贴：6100元／月÷3人×70%×12个月+230元／月×12个月+220元／月×12个月=22480元]+[2014年1至11月伤残津贴：(11028元／月÷4人×6个月+11028元／月÷3人×6个月)÷12个月×70%×11个月+230元／月×11个月+220元／月×11个月=29717.05元]};
七、被告石河子新建鑫泰旅客运输有限责任公司支付原告尤银新劳动能力鉴定费300元；
八、被告石河子新建鑫泰旅客运输有限责任公司支付原告尤银新交通费500元；
九、驳回原、被告其他请求。
邮寄送达费90元(原告已预交)，由被告负担。
上诉人新建鑫泰公司不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉称：上诉人新建鑫泰公司与被上诉人尤银新之间不存在事实劳动关系，原审判决新建鑫泰公司支付尤银新相应的工伤保险待遇与事实不符：一、尤银新驾驶的车辆的实际车主是王某1，其将车挂靠在新建鑫泰公司经营。而尤银新系王某1雇佣的驾驶员，并非新建鑫泰公司雇佣。二、根据最高人民法院于2013年10月29日作出（2013）民一他字第16号《关于车辆挂靠其他单位经营车辆的实际所与人聘用的司机与挂靠单位是否形成事实劳动关系的答复》，不应当认定新建鑫泰公司与尤银新之间存在事实劳动关系。三、根据法研[2011]31号《最高人民法院研究室关于王某1与某公司劳动争议纠纷申请再审一案适用法律问题的答复》，社会保险费征缴属于社会保险征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理民事案件的范围，故原审判令新建鑫泰公司为尤银新缴纳社会保险费与法相悖。四、根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条的规定，挂靠单位对于受伤司机的工伤保险待遇承担的是替代支付责任，而尤银新主张的由新建鑫泰公司与其签订劳动合同，为其安排工作并不是工伤保险待遇责任的范畴，不应当由新建鑫泰公司承担。综上，请求撤销原审判决第一、二、三项，改判驳回尤银新主张的由新建鑫泰公司为其补缴2009年3月29日至2014年11月社会保险费，与其签订无固定期限劳动合同、为其安排工作并支付其未签订书面劳动合同双倍工资差额的请求。一、二审诉讼费、送达费由尤银新承担。
被上诉人尤银新辩称：新建鑫泰公司应当为其补缴社会保险费，也应当与尤银新签订无固定期限劳动合同。新建鑫泰公司违反法律规定，应当支付尤银新未签订劳动合同双倍工资差额。
本院二审查明：本院二审查明的事实与原审查明的事实基本一致，本院予以确认。新建鑫泰公司认为原审判决关于新建鑫泰公司在原审庭审中对于仲裁裁决第四、八、九项及第七项裁决的“被申请人与申请人签订无固定期限劳动合同”等内容无异议的表述有误，认为新建鑫泰公司在原审中对以上裁决内容除同意支付劳动能力鉴定费300元外，对剩余裁决内容均有异议。本院认为，新建鑫泰公司除同意支付劳动能力鉴定费之外，对其他裁决项均提出了相应诉讼请求，新建鑫泰公司虽在一审庭审中对“与尤银新签订无固定期限劳动合同”的仲裁内容作出“我们同意”的意思表示，但在庭审辩论终结后并未明确作出放弃相应诉讼请求的意思表示，而在最后陈述时仍然坚持答辩意见。故原审法院认定新建鑫泰公司对于以上相关裁决项中的内容均无异议，依据不足，本院予以纠正；对于新建鑫泰公司提出的异议，本院予以采信。
本院认为：根据上诉人新建鑫泰公司的上诉理由和被上诉人尤银新的答辩意见，本案的争议焦点为：上诉人新建鑫泰公司主张不支付被上诉人尤银新未签订劳动合同双倍工资，不与被上诉人尤银新签订无固定期限劳动合同并安排工作，不为被上诉人尤银新缴纳社会保险费的上诉请求应否予以支持。
2014年6月18日，《最高人民法院关于审理工伤保险案件若干问题的规定》颁布，该规定于同年9月1日起实施，其中第三条第一款第（五）项、第二款规定：“社会保险行政部门认定下列单位为承担工伤保险责任单位的，人民法院应予支持：……（五）个人挂靠其他单位对外经营，其聘用的人员因工伤亡的，被挂靠单位为承担工伤保险责任的单位。……前款第（四）（五）项明确的承担工伤保险责任的单位承担赔偿责任或者社会保险经办机构从工伤保险基金支付工伤保险待遇后，有权向相关组织、单位和个人追偿”。本案中，新建鑫泰公司与王某1形成车辆挂靠经营关系，经营过程中，王某1雇佣尤银新驾驶车辆进行运营。尤银新在驾驶车辆过程中发生交通事故，且经农（第）八师石河子市劳动和社会保障局作出的师市伤认字[2010]602号工伤（亡）认定决定确认为工伤，根据以上法律规定，新建鑫泰公司作为被挂靠单位，尤银新主张由其承担一次性伤残补助金、停工留薪期工资、伤残津贴等工伤保险待遇，具有事实和法律依据，原审法院依法判令由新建鑫泰公司支付尤银新一次性伤残补助金、停工留薪期工资伤残津贴、劳动能力鉴定费以及交通费，新建鑫泰公司也未提起上诉，本院予以确认。
关于本案的争议焦点问题，本院认为，针对挂靠个人所聘用的人员因工发生伤亡的情况，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第（五）项仅规定了被挂靠单位应当承担工伤保险待遇的给付责任，对是否应当承担因劳动关系所产生的用人单位的责任，并未做规定，而根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条“……用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费”、《中华人民共和国劳动合同法》第十条“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同……”第十四条“无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同……”的规定，单位是否应当承担缴纳社会保险费、签订劳动合同、安排工作等义务和责任，则应当以是否存在真实的劳动关系为前提。《中华人民共和国劳动法》第十六条规定：“劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。建立劳动关系应当订立劳动合同”。第十七条规定：“订立和变更劳动合同，应当遵循平等自愿、协商一致的原则，不得违反法律、行政法规的规定。劳动合同依法订立即具有法律约束力，当事人必须履行劳动合同规定的义务”。《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”。根据以上法律规定，真实的劳动关系具有以下特征：一、劳动关系的主体特定，必须是在用人单位和劳动者之间建立；二、劳动关系具有以国家意志为主导、当事人意志为主体的属性，即用人单位与劳动者必须要遵循平等自愿、协商一致的原则建立劳动关系，但为了保护劳动者的合法权益，劳动关系也必须符合劳动法、劳动合同法等关于最低工资、劳动保护、社会保险、工作时间、休息休假等国家强制性规定；三、劳动关系具有人身隶属性，双方存在直接的管理与被管理的关系。结合本案来看，首先，新建鑫泰公司与王某1之间建立了挂靠经营关系，属于平等民事主体之间的法律关系，王某1向新建鑫泰公司交纳管理费，对外自主经营，自负盈亏，排除了其在经营过程中具有履行职务的行为，也排除了其雇佣尤银新的行为的职务性，因此，王某1雇佣尤银新属于其个人行为，尤银新主张其与新建鑫泰公司之间建立了劳动关系，但并未提供证据证实其与新建鑫泰公司之间就工资、劳动保护、社会保险、休息休假等建立劳动关系的相关事宜进行协商并达成一致意见，不能证实其与新建鑫泰公司之间具有建立劳动关系的意思表示。其次，虽然新建鑫泰公司对尤银新驾驶的车辆收取管理费，对车辆运输安全进行管理、监督和检查，在尤银新驾驶运营车辆过程中对行驶线路等提出要求，但该管理仅是基于与王某1的挂靠协议行使权利和履行义务，而并非是对尤银新的劳动进行直接的管理，尤银新与王某1达成雇佣协议，其仅接受王某1的管理，针对其提供的劳务仅对王某1负责，并不对新建鑫泰公司负责，尤银新与新建鑫泰公司之间并未形成直接的管理与被管理的人身隶属关系。根据以上两点，尤银新与新建鑫泰公司之间虽然主体符合劳动关系的构成要件，但并不具有劳动关系的特征，双方并未建立真实的劳动关系。虽然《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》将挂靠经营者聘用的人员因工受伤的情况纳入工伤保险范围，但该规定出台的目的是为了更好地维护受伤者的生命健康权，将挂靠经营者聘用的人员也纳入工伤保险的保障范围，为了捋顺此种情况下工伤认定的相关程序，国家将被挂靠单位与挂靠经营者聘用的人员之间的关系视同劳动关系，此种“劳动关系”是一种拟制的劳动关系，并非真实的劳动关系。因此，本案中，因尤银新与新建鑫泰公司之间并未建立真实的劳动关系，亦不符合签订无固定期限劳动合同的构成要件，故新建鑫泰公司亦不承担与尤银新签订劳动合同、为尤银新安排工作和缴纳社会保险费的义务，更无须承担未签订劳动合同双倍工资的惩罚性责任，新建鑫泰公司主张不承担以上法律责任的上诉请求成立，本院予以支持。
综上，原审认定事实清楚，但适用法律不当，应予改判。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十四条、第十六条、第十七条，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第（五）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，参照《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条的规定，判决如下：
一、维持石河子市人民法院（2014）石民初字第4515号民事判决第四项、第五项、第六项、第七项、第八项，即：“被告石河子新建鑫泰旅客运输有限责任公司支付原告尤银新一次性伤残就业补助金36000元；被告石河子新建鑫泰旅客运输有限责任公司支付原告尤银新20**年7月至2010年6月停工留薪期工资24000元；被告石河子新建鑫泰旅客运输有限责任公司支付原告尤银新20**年7月至2014年11月伤残津贴95094.55元;被告石河子新建鑫泰旅客运输有限责任公司支付原告尤银新劳动能力鉴定费300元；被告石河子新建鑫泰旅客运输有限责任公司支付原告尤银新交通费500元”；
二、撤销石河子市人民法院（2014）石民初字第4515号民事判决第一项、第二项、第三项、第九项，即：“被告石河子新建鑫泰旅客运输有限责任公司为原告尤银新补缴2009年3月29日至2014年11月企业应缴部分的各项社会保险费（具体数额以社会保险经办机构核算为准）；被告石河子新建鑫泰旅客运输有限责任公司与原告尤银新签订无固定期限劳动合同，并给原告尤银新安排适当的工作；被告石河子新建鑫泰旅客运输有限责任公司支付原告尤银新未签订书面劳动合同双倍工资差额22000元；驳回原、被告其他请求”；
三、驳回被上诉人尤银新其他诉讼请求；
四、驳回上诉人石河子新建鑫泰旅客运输有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件送达费90元（被上诉人已预交）；二审案件受理费10元（上诉人已预交）。以上合计100元，由上诉人石河子新建鑫泰旅客运输有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨新宝
代理审判员 董春芬
代理审判员 管仁石
二〇一七年三月二十日
书 记 员 陈 丽
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