四川省遂宁市安居区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）安居刑初第116号
公诉机关遂宁市安居区人民检察院。
被告人伍云贵，男，1986年7月26日出生于遂宁市安居区，公民身份号码5109021986********，汉族，初中文化，无业，住安居区东禅镇万元寺村1社**号。2015年4月20日，因本案被遂宁市公安局安居区分局取保候审，。同年10月30日经遂宁市安居区人民检察院决定逮捕，次日由遂宁市公安局安居区分局执行逮捕。现羁押于遂宁市看守所。
辩护人李民洪，四川诸葛律师事务所律师。
辩护人万晓洪，四川斗城律师事务所律师。
被告人朱红兵，男，1988年11月7日出生于遂宁市安居区，公民身份号码5109021988********，汉族，初中文化，无业，住安居区东禅镇团房村7社*号。2015年4月20日，因本案被遂宁市公安局安居区分局取保候审，。同年10月30日经遂宁市安居区人民检察院决定逮捕，次日由遂宁市公安局安居区分局执行逮捕。现羁押于遂宁市看守所。
鉴定人黄涪江，遂宁市公安局物证鉴定所民警。
遂宁市安居区人民检察院以遂安检公刑诉（2015）93号起诉书指控被告人伍云贵犯非法制造、买卖枪支罪，暨非法持有枪支罪，被告人朱红兵犯非法制造、买卖枪支罪，于2015年11月3日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，分别于2015年12月3日、2016年1月14日公开开庭审理了本案。遂宁市安居区人民检察院代理检察员孙星林出庭支持公诉，被告人伍云贵及其辩护人李民洪、万晓洪，被告人朱红兵，鉴定人黄涪江黄某某均等到庭参加诉讼。现已审理终结。
遂宁市安居区人民检察院指控，2015年4月，被告人伍云贵将自已非法持有的经非法改装的两支射钉枪中的其中一支出售给被告人朱红兵。2015年4月19日，被告人伍云贵、朱红兵共同商议购买射钉枪用于改装。同日，二被告人共同于遂宁市安居区安居镇三十米大街一五金店购买一支枪把为黑色的射钉枪及一根钢管，后于安居区东禅镇方某的修车店对射钉枪进行非法改装。同日18时许，被告人朱红兵驾驶川JN71**号面包车搭载被告人伍云贵及方某、邹某某去打野鸡，行至自白马镇治平寺街处被挡获。现场从川JN71**号面包车中搜出三支经非法改装的射钉枪。经遂宁市公安局物证鉴定所鉴定，上述三支经非法改装的射钉枪均能正常击发6.8mm射钉空包弹并能利用空包弹击发时产生的火药气体发射弹丸。
公诉机关认为，被告人伍云贵、朱红兵违反枪支管理规定，非法制造、买卖枪支，其行为应当以非法制造、买卖枪支罪追究其刑事责任；被告人伍云贵违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为应当以非法持有枪支罪追究其刑事责任。.被告人伍云贵判决宣告前一人犯数罪，应当数罪并罚；被告人伍云贵、朱红兵到案后如实供述自己的罪行，均可以从轻处罚。请求依法判处。
被告人伍云贵、朱红兵对指控的事实和罪名均无异议。
辩护人李民洪、万晓洪认为，遂宁市公安局物证鉴定所枪支检验意见书鉴定意见不具合法性、真实性、关联性，不能作为本案的证据使用；公诉人认为合法机构作出的鉴定意见就应当采信，犯了法律常识性错误；被告人伍云贵依法不构成非法制造、买卖枪支罪及非法持有枪支罪，。建议宣告被告人伍云贵无罪。
鉴定人黄涪江认为，自己在合法鉴定机构从事专门的鉴定资质，鉴定人根据实物用科学方法所作出的鉴定意见真实、可靠，辩护人对鉴定意见异议，是一点枪支常识都没有，不足驳斥。愿为自己所作鉴定意见负责，同时申明没有再鉴定的必要。
经审理查明，2015年4月，被告人伍云贵将自已从他人手中买来的两支改装射钉枪两支中的一支出售给被告人朱红兵。
2015年4月19日，被告人伍云贵、朱红兵共同商议购买射钉枪用于改装。同日，二被告人共同到于遂宁市安居区安居镇三十米大街一五金店购买一支枪把为黑色的射钉枪及一根钢管，后到于安居区东禅镇方某的修车店对射钉枪进行非法改装。
2015年4月19日18时许，被告人朱红兵驾驶川JN71**号面包车搭载被告人伍云贵及方某、邹某某去打野鸡，行至遂宁市安居区白马镇治平寺街处被公安机关挡获。现场从川JN71**号面包车中搜出三支经非法改装的射钉枪。经遂宁市公安局物证鉴定所鉴定，上述三支经非法改装的射钉枪均能正常击发6.8mm射钉空包弹并能利用空包弹击发时产生的火药气体发射弹丸。
认定上述事实，公诉机关当庭出示的证据有：
1、物证伍云贵持有疑似枪支二把、射钉弹343颗、铁砂子2.55KG；朱红兵持有疑似枪支一把、射钉弹237颗、铁砂子0.85KG。
2、受案登记表、受案回执、立案决定书、传唤证、取保候审决定书、权利义务告知书证实立案、采取强制措施等情况。
3、现场检查笔录、照片，反映现场情况。
4、情况说明，证实无法追查伍云贵所持枪支的来源。
5、情况说明，证实无法确定购买射钉枪、钢管具体涉案场所。
6、证人方建方某证言：今天下午我和几个朋友在白马镇麻子滩附近打了野鸡后，开车往白马街上走，在路上被白马派出所民警挡获。我们车上一共4个人，其中一个驾驶员，我和另外两个人，车上有射钉枪，大概几支我不清楚，还有许多射钉枪的空炮弹，民警当场查获了这些东西之后，我们4个人就跟着民警到白马派出所接受调查。射钉枪好像是3支枪，空炮弹和铁砂子具体数量不清楚。我们是用来打野鸡的。是先打开射钉枪的枪堂，装入一个空炮弹，上堂后，在射钉枪前面的枪筒里装上几粒铁砂子，最后是瞄准野鸡，扣动扳机，枪一响，空炮弹里的火药一炸就把铁砂子推射出枪管。今天被民警查获的这个枪就是用火药爆炸后的动力来推动铁砂子发射的。空炮弹是在五金店买的，射钉枪我听伍云贵说是用在五金店买的射钉器经过改造制成的，射钉枪是不是伍云贵自己改造制成的，我不清楚。2015年4月份的一天中午，我同学朱红兵和伍云贵一起来到我的店里，伍云贵手里拿了一把射钉枪和一根钢管，伍云贵把射钉枪和钢管摆在地上，然后把钢管放在射钉枪的枪管上，摆好位置后就对我说：“你帮我焊一下”，我当时还对他说工具在这里，你自己焊一下就可以了，他说不会焊，于是我就帮他把射钉枪和枪管焊接在了一起，焊完之后伍云贵拿着枪和朱红兵就走了。
7、证人邹遂中邹某证言，2015年4月19日上午10点左右，我从遂宁家里到东禅镇加油站我表弟方健方某的修车铺耍，吃了中午饭，大约是下午13时左右，有两个男子开着一辆金杯牌深灰色的面包车到我表弟方健方某的修车铺来耍，当时那两个男子就喊我表弟下午一起去打野鸡，我表弟方健方某就喊我一起去耍，我就答应了。他们三人就在我表弟的修车铺里面用电动砂轮沙了一些钢管什么的，好像是打野鸡用的那个枪的枪管，之后还试着开了一枪。大约下午15时左右，其中一个男子就开着他那辆金杯牌深灰色面包车从东禅经过平宁，再走麻子滩的小路，到步云至白马的路上，一路上我们大约停了三四次，停下来之后那两个男子事先准备好的自制枪去山上打野鸡，其中开车那一个男子在步云至白马这段路上的某个路边开过一次枪，另外那个穿迷彩服的开枪的次数较多，大概有五枪。大约快到18点的时候，我们就准备开车回家，刚到白马镇街上，就被白马派出所的民警挡获了，再后来就被传唤到派出所来了。在我们车上找到了三支枪，子弹若干，铁沙子若干，车上有我，我表弟方健方某，还有驾驶员和另外一个男子，名字我都不知道，他们是我表弟方健方某认识的。
8、被告人伍云贵的供述：我绰号虾子。2015年4月19日下午，我和小朱、老方、还有一个老方的朋友在小朱的面包车上，小朱是驾驶员，当时为了让其他车辆同通行，我们坐的车就停下来，我们前方正好有一辆警车停在路边，我们的车停下后，警车上下来几个人走到我们的车边，其中一个人向我们出示了证件，他们自称是警察要检查我们的车，警察叫我们把车子的火熄了后就开始检查我们的车，看见我们的车上有3把射钉枪，然后又来了几个警察把我们带到派出所来了。除了3把射钉枪外，还有大概300多颗射钉弹，还有很多铁砂子，大概有6斤左右。3把射钉枪有两把能正常使用。射钉弹和铁砂子都是我的，3把枪中，小朱有一把，我有两把，有一把能正常使用，有一把不能。前段时间我在麻子滩钓鱼，另一个钓鱼的人和我聊天的时候说到了打野鸡的事，并说他可以卖枪给我，我们谈好价钱后，约定第二天在相同的地方见面，我第二天去了后，以400百元一只的价格买了两支枪，还买了4盒射钉弹，每盒是100颗，共计400颗射钉弹，还买了铁砂子5斤，总共花了920元钱，我把枪买回来之后，过了一段时间，我碰见小朱，小朱问我最近在干什么，我说在打野鸡，小朱就说他也想买一把，于是我就带小朱到安居去买了一把正规的射钉枪，然后找了钢管焊接在枪管上，想仿造一把可以打野鸡的射钉枪出来，结果不能用，于是我就把我在麻子滩买的两把射钉枪以500元的价格卖了一把给他。
9、被告人朱红兵供述，2015年4月19日下午1点过，我就和虾子，去东禅街上加油站旁边一个修车的店里去拿我们存放在那里的三支射钉枪，我有一支，这一支是虾子卖给我的，另外两支是虾子的，还在那里拿了很多空炮弹和铁砂子，我和虾子把枪和弹、铁砂子都放在我的面包车第二排上车的通道处，准备去打野鸡，后来我就到我同学方建方某修车的店里去找他，我就给他说，我和虾子准备去打野鸡，方建方某就带了一个人和我们一起上了车，我就开着车搭载方建方某、和方建方某一起的人，还有虾子，我们四个人沿着318国道行驶，往白马街上方向走，被民警查获。查获的其中一把射钉枪和其中一部分空炮弹和铁砂子是我的，我是几天前在安居一个五金店买的射钉枪，买回来后交给虾子帮忙改造成今天你们查获的用来打野鸡的射钉枪的，五金店卖给我的时候是用于装修的。另外两把射钉枪，和一部分空炮弹和铁砂子是虾子的，从哪里来的我真不知道。几天前，我在虾子家中，看到虾子是把我从五金店买回来的射钉枪的芯取出来，然后安装钢管，就改造好了，我没有实际改造过，虾子是在他家里为我改造的我今天被查获的那把射钉枪，他一共改造了多少支我不清楚。
10、遂宁市公安局物证鉴定所枪支检验意见书鉴定意见，送检的A、伍云贵持有的二支改装射钉枪均能正常击发6.8mm射钉空包弹并能利用空包弹击发时产生的火药气体发射弹丸。B、朱红兵持有的一支改装射钉枪均能正常击发6.8mm射钉空包弹并能利用空包弹击发时产生的火药气体发射弹丸。C、伍云贵持有的343射钉弹为6.8mm射钉空包弹。D、朱红兵持有的237射钉弹为6.8mm射钉空包弹。
11、指认笔录、照片，证人方建方某通过对打印在一张A4纸上10名不同男性免冠照片经过仔细辨认后，指出照片中的7号男子伍云贵就是叫自己帮他焊接枪管的人；并分别对涉案场所、涉案工具进行了指认。被告人伍云贵分别对涉案场所、涉案工具进行了指认。
12、户籍证明，伍云贵，1986年7月26日出生于遂宁市安居区，公民身份号码510902198607263615，汉族，高中文化，粮农，住安居区东禅镇万元寺村1社18号。朱红兵，1988年11月7日出生，于遂宁市安居区，公民身份号码510902198811073691，汉族，高中文化，粮农，住安居区东禅镇团房村7社4号。
13、抓获经过，2015年4月19日18时许，白马派出所民警吴斌、杨超在执勤巡逻中，巡逻至该镇治平寺街时，发现川JN71**号面包车可疑，遂对该车检查，发现车内有射钉枪三支等，现场将二被告人抓获。
14、前科查询，经查，伍云贵、朱红兵在我辖区内居住期间暂未发现违法犯罪记录。
前列证据，经与二被告人、辩护人当庭质证无异议，本院予以确认。辩护人李民洪、万晓洪认为，枪支检验鉴定意见不具合法性、真实性、关联性，不能作为本案的证据使用，公诉人认为枪支检验鉴定意见系合法机构作出的鉴定意见，应当采信，鉴定人黄某某认为，遂宁市公安局物证鉴定所具有合法的鉴定资质，鉴定人根据实物用科学方法所作出的鉴定意见，真实、可靠，无重新鉴定的必要，本院认为，枪支鉴定应予采信，对其余无异议的证据均予以确认。
本院认为，：被告人伍云贵、朱红兵违反枪支管理规定，非法制造、买卖枪支，其行为已构成非法制造、买卖枪支罪。；被告人伍云贵违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为已构成非法持有枪支罪。公诉机关指控的事实、罪名成立。被告人伍云贵判决宣告前一人犯数罪，应当数罪并罚。；被告人伍云贵、朱红兵到案后如实供述自己的罪行，均可以从轻处罚。对辩护人提出的遂宁市公安局物证鉴定所枪支检验意见书鉴定意见不具合法性、真实性、关联性，不能作为本案的证据使用；公诉人认为合法机构作出的鉴定意见就应当采信，犯了法律常识性错误；被告人伍云贵依法不构成非法制造、买卖枪支罪及非法持有枪支罪。建议宣告被告人伍云贵无罪意见，经公诉人、鉴定人抗辩，鉴定机构、鉴定人资质合法有效，鉴定人根据实物用科学方法所作出的鉴定意见真实、可靠；且自愿为自己所作鉴定意见负责，并申明没有再鉴定的必要。本院不予采纳认为公诉机关抗辩理由成立。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第一百二十八条第一款、第二十五条第一款、第六十九条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人伍云贵犯非法制造、买卖枪支罪，判处有期徒刑三年；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年。；总和刑期为有期徒刑四年，；决定执行有期徒刑三年六个月；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年10月31日起至2019年4月30日止）；
二、被告人朱红兵犯非法制造、买卖枪支罪，判处有期徒刑三年；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年10月31日起至2018年10月30日止）；
三、随案移送自制火药枪三支、射钉弹580颗、铁砂子3.4KG予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内，通过本院或者直接向四川省遂宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提出上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 罗 俊
人民陪审员 邓方清
人民陪审员 朱道斌
二〇一六年二月二日
书 记 员 王亚文
附：《中华人民共和国刑法》相关条文
第一百二十五条第一款非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。
第一百二十八条第一款违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
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