陕西省延安市宝塔区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）陕0602民初977号
原告：王垂，男，汉族，1974年1月16日出生，电工，现住延安市宝塔区王家坪村。
委托代理人：李凤年，延安市“148”法律服务所法律工作者。
被告：郝江涛，男，汉族，1982年12月12日出生，电焊工，现住延安市宝塔区桥沟镇王家坪村。
委托代理人：郝占军，陕西通济律师事务所律师。
被告：延安寅兴装饰工程有限公司。住所地:延安市宝塔区尹家沟延安市食品股份合作公司院内。
法定代表人：尹静，系该公司经理。
委托代理人：李京涛，陕西嘉岭律师事务所律师。
原告王垂诉被告郝江涛、延安寅兴装饰工程有限公司（以下简称寅兴装饰公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人、被告郝江涛及其委托代理人、被告寅兴装饰公司委托代理人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告王垂诉称，原告一直从事电工工作。2015年9月，因原告在宝塔区通力电气技术服务公司暂无工作安排，被告郝江涛雇佣原告到其承包被告寅兴装饰公司在富县建筑工地焊接车库雨棚时从三米高处摔下受伤。经延大附属医院检查诊断为：1、腰1椎体骨折；2、右跟骨骨折；3、左跟骨骨折；4、支气管哮喘。原告住院68天，住院期间被告郝江涛支付医疗费92200元，剩余1577.70元由原告垫付。原告经陕西蓝图司法鉴定中心鉴定为八级伤残和十级伤残，后续治疗费为22000元。原告在城镇租房居住十余年，同时在宝塔区通力电气技术服务公司从事电工，有固定收入。被告郝江涛承包被告寅兴装饰公司建筑工程无资质，安全防范措施不到位，致原告受伤。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，请求依法判令：1、二被告赔偿原告医疗费1577.70元、误工费91500元（300元×305天）、护理费10200元（150元×68天）、住院伙食补助费6120元（90元×68天）、残疾赔偿金163804元（26420元×20×31%）、残疾辅助器具费750元、后续治疗费22000元、鉴定费1500元、交通费500元，共计297951.70元；2、二被告承担连带赔偿责任；3、本案诉讼费由二被告承担。
原告王垂为证明其主张成立，向本院提供了如下证据：
证据一：住院病案首页及诊断证明。证明原告住院及诊断情况。
证据二：医疗费票据。证明原告的医疗费共计93777.7元，其中原告支付1577.7元。
证据三：居住及误工证明。证明原告在城镇居住十年，每天收入300元。
证据四：护理证明。证明原告妻子鲍彩兰护理期间每天工资150元。
证据五：司法鉴定意见书及鉴定费发票。证明原告鉴定为八级伤残和十级伤残，后续治疗费为22000元，鉴定费为1500元。
证据六：残疾辅助器具费票据。证明原告购买轮椅花费750元。
证据七：交通费票据。证明原告花费交通费500元。
被告郝江涛辩称，事发当天，被告郝江涛雇佣包括原告、郝浪浪在内的三名工人在现场干活。郝浪浪在焊接一根立柱时，因立柱焊口不合适需要重新切割，郝浪浪就让原告取氧气管。因原告没有从院子行走，而是专门从容易发生危险的台阶行走，且原告明知柱子未焊接却扶柱子致其摔倒受伤，原告应当对后果的发生承担主要责任。原告请求的伤残赔偿金应当依据第一次鉴定意见按照农村居民标准计算，误工费应该按照每天80-100元并计算至受伤之日，住院伙食补助费按每天30元计算，护理费按每天80元计算，医疗费应当扣除治疗哮喘的费用。
被告郝江涛为证明其主张成立，向本院提供了如下证据：
证据一：照片、郝浪浪及白朝阳出庭证言。证明：1、工地现场状况；2、原告在取氧气袋时专门走危险台阶。
被告寅兴装饰公司辩称，原告王垂系被告郝江涛雇佣，被告寅兴装饰公司与原告王垂之间不存在任何法律关系，故原告所有损失应由其雇主郝江涛承担，原告诉请被告寅兴装饰公司承担赔偿责任于法无据，应当予以驳回。原告受雇于被告郝江涛，其在受伤过程中未尽到安全义务也应承担相应责任。被告寅兴装饰公司与被告郝江涛之间签订的《施工安全协议》第12条约定，“乙方（郝江涛）人员在施工期间造成伤亡、机械等人为事故，均由乙方自行承担，甲方不承担经济及连带责任。”因此对于原告的所有损失，被告寅兴装饰公司不应承担任何赔偿责任。另外，原告受伤并不属于安全生产事故，被告寅兴装饰公司与被告郝江涛之间签订的施工安全协议系劳务分包，《建筑法》对劳务分包问题并没有进行明确界定，也没有明确规定劳务分包企业需要一定的资质。因此，本案并不适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款之规定，故被告寅兴装饰公司也不应承担连带赔偿责任。
被告寅兴装饰公司为证明其主张成立，向本院提供了如下证据：
证据一：施工安全协议。证明被告寅兴装饰公司将工程劳务部分分包给了被告郝江涛，因劳务分包不需要资质，且施工过程中发生的所有事故责任应由被告郝江涛承担。
证据二：鉴定费票据。证明被告寅兴装饰公司支付鉴定费2000元。
经审理查明，2015年9月，被告郝江涛雇佣原告在富县的工地干活，口头约定每天工资150元。同年9月6日，原告因取氧气管从台阶上行走时在扶一根未焊接的柱子时摔伤。原告随即被送往富县人民医院就诊，并于当日在延安大学附属医院住院治疗，主要诊断为：1、腰1椎体骨折；2、右跟骨骨折；3、左跟骨骨折；4、支气管哮喘。原告共住院68天，花费医疗费93777.7元，其中治疗哮喘费用为251元。住院期间，被告郝江涛向原告支付医疗费共计92200元。原告出院后经陕西延安天恒司法医学鉴定所鉴定原告被评定为八级伤残，后续治疗费需约22000元，原告因此支出鉴定费1500元。后原告要求被告郝江涛赔偿未果，故成诉。在本案审理过程中，被告寅兴装饰公司提出重新鉴定申请。2016年7月12日，陕西蓝图司法鉴定中心作出陕蓝（2016）法医鉴字第A340号司法鉴定意见书，鉴定意见为：原告腰1椎体骨折构成八级伤残、右跟骨骨折构成十级伤残，后续医疗费约需20000元至23000元。另查明，被告郝江涛与被告寅兴装饰公司于2015年签订施工安全协议，约定：“甲方（寅兴装饰公司）将建筑工程项目委托乙方（郝江涛）施工，为了明确双方的安全生产责任，确保施工安全，双方在签订建筑工程合同的同时，签订本协议，双方必须严格执行。”协议第12条还约定：“乙方（郝江涛）认真贯彻安全生产的原则，乙方人员在施工期间造成伤亡、机械等人为事故，均由乙方自行承担，甲方（寅兴装饰公司）不承担经济及连带责任。”
上述事实有司法鉴定意见书、庭审笔录等证据在卷佐证。
本院认为，寅兴装饰公司将其承包的建筑工程分包给被告郝江涛，双方形成建设工程分包合同关系。被告郝江涛雇佣原告等人到工地干活，原告与被告郝江涛形成个人劳务关系。依照法律规定，在提供劳务活动中原告因劳务自已受到损害，原告与被告郝江涛应根据双方各自过错承担责任。被告郝江涛作为接受劳务一方，明知自已没有施工资质而承包施工工程，对事故的发生应负主要责任，对原告的损失承担70%的责任为宜。原告作为完全民事行为能力人，对自身安全注意不够，存在一定过失，对其损失承担30%的责任为宜。原告的诉请，本院在法律规定的范围内依法予以支持，关于残疾赔偿金应当按照城镇居民标准赔偿，故原告依法可以确定的损失为：医疗费93526.7元（93777.7元-251元）、残疾赔偿金163804元（528400元×31%）、后续治疗费22000元、误工费30500元（100元／天×305天）、护理费6800元（100元／天×68天）、住院伙食补助费2040元（30元／天×68天）、残疾辅助器具费750元、交通费340元、鉴定费1500元，共计321260.7元。被告郝江涛应当向原告赔偿224882.49元（321260.7×70%），扣除被告郝江涛已付92200元，应当再付132682.49元（224882.49元-92200元）。被告郝江涛无相应施工资质，该工程属于违法分包，故作为该工程分包人的被告寅兴装饰公司应就原告的损失与被告郝江涛承担连带赔偿责任，故原告的该诉请本院予以支持。被告寅兴装饰公司提出其与被告郝江涛约定事故责任由被告郝江涛承担，并以此为由不承担赔偿责任，因二被告之间的约定不能对抗原告，该抗辩理由不能成立。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条之规定，判决如下：
一、由被告郝江涛在本判决生效后十日内赔偿原告王垂损失132682.49元；
二、由被告延安寅兴装饰工程有限公司对上述损失承担连带赔偿责任；
三、驳回原告王垂的其它诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4505元，原告王垂已预交，减半收取2252.5元，实际由被告郝江涛负担2252.5元,该款在兑现案件款项时一并支付给原告王垂。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省延安市中级人民法院。
审判员 赵海红
二〇一六年九月十四日
书记员 蔡 苑