福建省石狮市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）狮刑初字第779号
公诉机关福建省石狮市人民检察院。
被告人杨国波，男，1991年1月24日出生于福建省石狮市，汉族，初中文化，无业，住石狮市。曾因犯贩卖毒品罪于2011年2月11日被本院判处有期徒刑六个月，2011年6月12日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年11月17日被羁押，同月19日被刑事拘留，同年12月25日被逮捕。现羁押于石狮市看守所。
辩护人李祯栋、温惠阳，福建双鼎律师事务所律师、实习律师。
被告人王某某，男，1991年12月3日出生于福建省石狮市，汉族，小学文化，无业，住石狮市。曾因赌博于2011年1月26日被石狮市公安局处以罚款一百元。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年11月17日被羁押，同月19日被刑事拘留，同年12月25日被逮捕。现羁押于石狮市看守所。
辩护人柳复荣、陈剑伟，福建伟立律师事务所律师、实习律师。
被告人杨某，男，1980年5月23日出生于四川省隆昌县，汉族，小学文化，无业，住四川省隆昌县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年11月18日被羁押，同月19日被刑事拘留，同年12月25日被逮捕。现羁押于石狮市看守所。
辩护人陈盛、杜振祥，北京中银（泉州）律师事务所律师。
石狮市人民检察院以狮检公刑诉（2014）509号起诉书指控被告人杨国波、王某某、杨某犯贩卖毒品罪，于2014年5月21日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭审理了本案。石狮市人民检察院指派检察员许丽纯出庭支持公诉，被告人杨国波及其辩护人李祯栋、温惠阳、被告人王某某及其辩护人柳复荣、陈剑伟、被告人杨某及其辩护人陈盛、杜振祥到庭参加诉讼。现已审理终结。
石狮市人民检察院指控，1、2013年10月份的一天，被告人杨国波在石狮市八七路751号其住处，以人民币100元的价格贩卖毒品“冰毒”给蔡某某。2、2013年10、11月间，被告人杨国波三次在石狮市八七路751号后门口，以人民币1260元的价格共贩卖毒品“冰毒”7.65克给被告人杨某。3、2013年10月份的一天，被告人杨某在石狮市九二路邮政大厦旁边的报亭处，以人民币100元的价格贩卖毒品“冰毒”0.5克给被告人杨国波。4、2013年11月17日晚，被告人王某某在被告人杨国波的授意下，通过电话与吴某某联系好毒品交易事宜。当晚23时许，由被告人杨国波提供毒品，被告人王某某携带毒品“冰毒”2.7克至石狮市长福社区福辉路与九二路交叉路口的泉安医药门口，以人民币690元的价格贩卖给吴某某后，被公安机关人赃俱获。随后，侦查人员在被告人王某某的指认下，在石狮市长福社区福缘公寓11楼抓获被告人杨国波，并扣押“冰毒”0.85克。5、2013年11月18日凌晨，被告人杨国波协助公安人员通过电话与被告人杨某联系好毒品交易事宜。当日凌晨2时许，被告人杨某携带毒品“冰毒”0.87克至石狮市九二路湖滨路红绿灯处欲贩卖给被告人杨国波时，被公安机关人赃俱获。经鉴定，上述被扣押的毒品“冰毒”中均检出甲基苯丙胺。公诉机关指控上述事实的证据有证人蔡某某、吴某某等人证言，工作说明、户籍证明、刑事判决书、刑满释放证明书等书证，通话清单等电子数据，辨认笔录，物证检验报告及被告人杨国波、王某某、杨某供述。据此，公诉机关认为，被告人杨国波、王某某、杨某的行为均已构成贩卖毒品罪，其中被告人杨国波多次贩卖毒品甲基苯丙胺11.2克，且系累犯及毒品再犯，被告人王某某贩卖毒品甲基苯丙胺2.7克，被告人杨某二次贩卖毒品甲基苯丙胺1.37克，被告人杨国波、王某某有立功表现，提请本院依法判处。
被告人杨国波辩称其三次贩卖给杨某的毒品“冰毒”数量没那么多、价格亦记不清，其余均没有异议并表示自愿认罪。
其辩护人提出如下辩护意见：1、指控被告人杨国波三次贩卖给杨某的毒品“冰毒”共计7.65克，数量不能认定；2、被告人杨国波被当场扣押的0.85克毒品“冰毒”系其自己吸食的，不应计入贩卖毒品的数量。3、被告人杨国波有立功表现；4、对被告人杨国波只适用再犯条款从重处罚，不再援引累犯条款；5、本案系特情侦破案件，部分毒品未流入社会，社会危害性较小，被告人杨国波认罪态度较好。建议对被告人杨国波从轻或减轻处罚处罚。
被告人王某某、杨某对公诉机关的指控均没有异议并表示自愿认罪。
被告人王某某的辩护人提出如下辩护意见：1、被告人王某某在本案贩卖毒品中起辅助作用，应认定为从犯；2、王某某所参与的该起贩卖毒品系特情控制交易，应认定为未遂；3、被告人王某某有立功表现；4、被告人王某某认罪态度较好，涉案毒品未流入社会，危害性较小，且系初犯、偶犯，恳请予以大幅度地从轻处罚。
被告人杨某的辩护人提出如下辩护意见：指控的第5起贩卖毒品系特情引诱犯罪，且属犯罪未遂，被告人杨某未从中牟利，认罪态度较好，无犯罪前科，建议对被告人杨某从轻或减轻处罚。
经审理查明，1、2013年10月份的一天，被告人杨国波在石狮市八七路751号其住处，以人民币100元的价格贩卖毒品“冰毒”给蔡某某。
2、2013年10、11月间，被告人杨国波先后三次在石狮市八七路751号后门口，以共计人民币1170元的价格贩卖毒品“冰毒”给被告人杨某。
3、2013年10月份的一天，被告人杨某在石狮市九二路邮政大厦旁边的报亭处，以人民币100元的价格贩卖毒品“冰毒”0.5克给被告人杨国波。
4、2013年11月17日晚，被告人王某某在被告人杨国波的授意下，通过电话与吴某某联系好毒品交易事宜。当晚23时许，由被告人杨国波提供毒品，被告人王某某携带毒品“冰毒”2.7克至石狮市长福社区福辉路与九二路交叉路口的泉安医药店门口，以人民币690元的价格贩卖给吴某某后，被公安机关人赃俱获。随后，侦查人员在被告人王某某的指认下，在石狮市长福社区福缘公寓11楼抓获被告人杨国波，并扣押“冰毒”0.85克。
5、2013年11月18日凌晨，被告人杨国波协助公安人员通过电话与被告人杨某联系好毒品交易事宜。当日凌晨2时许，被告人杨某携带毒品“冰毒”0.87克至石狮市九二路与湖滨路交叉路口红绿灯处欲贩卖给被告人杨国波时，被公安机关人赃俱获。
经鉴定，上述被扣押的毒品“冰毒”中均检出甲基苯丙胺。
上述事实，有公诉机关提供，并经法庭举证、质证的下列证据予以证实：
1、证人吴某某证言，证实其与被告人王某某通过电话联系好毒品交易事宜后，于2013年11月17日23时许到石狮市长福社区福辉路与九二路东段交叉路口以690元的价格向被告人王某某购买一包“冰毒”，后被人赃俱获。
2、证人蔡某某证言，证实其于2013年10月份的一天在杨国波曾坑家里，向杨国波购买了100元的毒品。
3、辨认笔录及照片，证实被告人杨某辨认出杨国波，并辨认出石狮市九二路邮电局旁边的报亭边是其贩卖“冰毒”给杨国波的地点、石狮市八七路751号楼下后门系其向杨国波购买“冰毒”的地点、石狮市九二路湖滨路口是其被抓获的地点；被告人杨国波辨认出杨某、王某某，并辨认出石狮市八七路751号楼下后门系其贩卖“冰毒”给杨某的地点、石狮市九二路邮政大厦旁边的报亭处是其向杨某购买“冰毒”的地方；被告人王某某辨认出杨国波。
4、称量笔录、称量照片、扣押清单、毒品实物缴交收据，证实扣押到涉案毒品及作案工具手机等物品并将毒品上缴的事实，其中从被告人杨国波处扣押疑似“冰毒”物品0.85克，从被告人杨某处扣押疑似“冰毒”物品0.87克，从被告人王某某处扣押疑似“冰毒”物品2.7克。
5、泉州市公安局物证鉴定所作出的（泉）公（刑）鉴（化）字（2013）914号《物证检验报告》，证实从被告人杨国波、王某某、杨某处分别扣押到的三包白色晶体均检出甲基苯丙胺成分。
6、现场检测报告书、尿检照片，证实被告人杨国波、王某某、杨某经甲基苯丙胺试剂检测，结果均呈阳性。
7、电话通话清单，证实在上述作案时间段，被告人杨国波与被告人王某某、被告人杨国波与被告人杨某、被告人王某某与被告人杨某、被告人王某某与吴某某之间的通话情况。
8、石狮市公安局出具的工作说明，证实被告人杨国波、王某某、杨某的归案经过及本案侦破过程，其中被告人王某某协助公安人员抓获被告人杨国波、被告人杨国波协助公安人员抓获被告人杨某。
9、行政处罚决定书，证实蔡某某因吸食毒品被公安机关行政处罚的事实。
10、户籍证明、常住人口信息、电话查询记录、刑事判决书、刑满释放证明书、行政处罚决定，证实被告人杨国波、王某某、杨某的身份、前科情况。
11、被告人杨国波、王某某、杨某的供述和辩解。
上述证据，本院予以确认。
对于被告人杨国波辩称其三次贩卖给杨某的毒品“冰毒”数量没那么多、价格亦记不清的辩解及其辩护人对指控被告人杨国波三次贩卖给杨某的毒品“冰毒”共计7.65克，数量不能认定的辩护意见，经查，被告人杨国波在侦查阶段多次供述其于2013年10月、11月间，三次在石狮市八七路751号楼下后门处分别以每粒120元、130元、140元的价格贩卖毒品“冰毒”20粒、30粒、10粒给被告人杨某；被告人杨某在侦查阶段二次供述其在石狮市八七路751号楼下后门处共向杨国波买过三、四次毒品，每次三、四个，一个140元；电话通话清单，证实被告人杨国波与杨某在上述时间段有通过手机进行联系的事实；上述证据能够互相印证，足以认定杨国波三次贩卖毒品“冰毒”给杨某的事实，并可就低认定被告人杨国波每次分别以人民币120元、130元、140元的价格贩卖毒品“冰毒”各三个给杨某；但被告人杨国波、杨某对毒品“冰毒”的重量均未作明确供述，且毒品“冰毒”的大小无固定规格，重量存在差异，不能明确推算其实际重量，故对于杨国波三次贩卖给杨某的毒品“冰毒”数量不宜予以认定。因此，对被告人杨国波及其辩护人的此项辩解及辩护意见予以采纳。
对于被告人杨国波的辩护人提出杨国被当场扣押的0.85克毒品“冰毒”系其自己吸食的，不应计入贩卖毒品数量的辩护意见，经查，该毒品系被告人杨国波在实施贩卖毒品期间被查获，从其处查获的毒品数量也应认定为其犯罪的数量，被告人杨国波的辩护人的此项辩护意见不能成立，不予采纳。
本院认为，被告人杨国波单独及伙同被告人王某某贩卖毒品甲基苯丙胺，被告人杨某贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为均已构成贩卖毒品罪。其中，被告人杨国波多次贩卖毒品甲基苯丙胺3.55克，属情节严重，被告人王某某贩卖毒品甲基苯丙胺2.7克，被告人杨某二次贩卖毒品甲基苯丙胺1.37克。公诉机关指控的罪名成立。
对于被告人王某某的辩护人提出被告人王某某参与的该起贩卖毒品犯罪是未遂，在该起共同犯罪中又是从犯的辩护意见，经查，该起贩卖毒品虽系控制交付，但被告人王某某在被告人杨国波的授意下，通过电话与吴某某联系好毒品交易事宜后，即携带由杨国波提供的毒品“冰毒”至约定交易地点交易后被公安机关人赃俱获，应当认定为犯罪既遂；被告人王某某实施上述贩卖毒品的行为，虽是被告人杨国波的授意，涉案毒品亦是被告人杨国波提供的，但被告人王某某在毒品交易事宜的联系及具体交易过程中起主要作用，应认定为主犯。被告人王某某的辩护人提出的此项辩护意见无事实与法律依据，不予采纳。对于被告人杨某的辩护人提出指控的第5起贩卖毒品系特情引诱犯罪，且系犯罪未遂的辩护意见，经查，该起贩卖毒品虽系控制交付，但被告人杨某之前曾向被告人杨国波贩卖过毒品，与杨国波联系好毒品交易事宜后，即携带毒品“冰毒”至约定交易地点欲贩卖时被人赃俱获，应当认定为犯罪既遂，且不存在犯罪引诱的情节。被告人杨某的辩护人提出的此项辩护意见不能成立，不予采纳。对同时构成累犯和毒品再犯的被告人，应当同时引用刑法关于累犯和毒品再犯的条款从重处罚之规定，被告人杨国波曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，在前罪刑罚执行完毕后五年内再犯贩卖毒品罪，是累犯，又是毒品再犯，依法予以从重处罚。被告人杨国波的辩护人提出对被告人杨国波只适用再犯条款从重处罚，不再援引累犯条款的辩护意见不能成立，不予采纳。被告人王某某归案后协助公安机关抓获被告人杨国波，被告人杨国波归案后协助公安机关抓获被告人杨某，均有立功表现，依法予以从轻处罚。被告人王某某归案后如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。被告人杨国波、杨某当庭自愿认罪，酌情予以从轻处罚。被告人杨国波、王某某的辩护人提出被告人杨国波、王某某具有立功表现并建议从轻处罚的辩护意见予以采纳。被告人杨某的辩护人提出对被告人杨某从轻处罚的辩护意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十八条、第六十七条第三款、第六十四条及《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项的规定，判决如下：
一、被告人杨国波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年11月17日起至2019年11月16日止。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳）。
二、被告人王某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年11月17日起至2014年8月16日止。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳）。
三、被告人杨某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年11月18日起至2014年11月17日止。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳）。
四、追缴被告人杨国波的违法所得人民币一千二百七十元、被告人杨某的违法所得人民币一百元，予以没收，上缴国库；扣押在石狮市公安局的三星手机（号码为1814609****）一部、诺基亚手机（号码为1586041****）一部，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 林少如
代理审判员 吴珍珍
人民陪审员 李培元
二〇一四年八月十一日
书 记 员 蔡燕瑜
录入员邱茵茵
附本案适用法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》
第三条具有下列情形之一的，可以认定为第第四款规定的“情节严重”：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一百四十克以上不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺七克以上不满十克或者其他数量相当毒品的；
（二）国家工作人员走私、制造、运输、贩卖毒品；
（三）在戒毒监管场所贩卖毒品的；
（四）向多人贩毒或者多次贩毒的；
（五）其他情节严重的行为。