新疆维吾尔自治区克拉玛依市中级人民法院
民事判决书
（2017）新02民终84号
上诉人（原审被告）：徐衡，女，1982年9月9日出生，汉族。
被上诉人（原审原告）：吴筱，女，1978年3月5日出生，回族。
上诉人徐衡因与被上诉人吴筱装饰装修合同纠纷一案，不服克拉玛依市克拉玛依区人民法院（2015）克民一初字第1458号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月10日立案后，依法组成合议庭,公开开庭进行了审理。上诉人徐衡与被上诉人吴筱到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
上诉人徐衡上诉请求：1、请求依法撤销一审判决并改判；2、判令被上诉人负担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：上诉人与被上诉人于2014年9月4日签订装饰装修合同,合同履行过程中，上诉人已定制橱柜并向橱柜店支付橱柜款13960元，该橱柜是按被上诉人要求的颜色、材料、款式及尺寸定制的，现上诉人认为该笔费用应由被上诉人承担，一审认定事实不清，请求二审法院查清事实，依法改判。
被上诉人吴筱辩称，2014年10月底上诉人的工作人员拿着橱柜颜色样本找其选定橱柜门板颜色,后被上诉人一直询问上诉人定制橱柜情况,上诉人称橱柜已到货,但至今被上诉人也未见过该橱柜,对于上诉人要求的橱柜款由其承担的诉请不认可。一审判决认定事实清楚，证据充分，请求二审依法予以维持。
一审原告吴筱向一审法院起诉请求：1、判令解除原、被告签订的装饰工程施工合同；2、判令被告返还装修工程款57550.24元、支付违约金64697.54元、鉴定费3000元、赔偿原告的租房损失31500元、被装修凡物迟延完工所额外支付的物业费12055.12元、暖气费2600元，合计171402.90元；3、判令被告承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：2014年9月4日，原告吴筱作为甲方与作为乙方的克拉玛依区巨匠艺术装饰建材店签订《2014年巨匠艺术装饰工程施工合同》，约定乙方承揽甲方指定的克拉玛依区森香水岸依云郡20-2号房屋的装饰装修工程，工程内容及承包范围以施工项目预算书为准，开工日期自2014年9月5日至2015年3月5日，总工程期180天，不含国家规定的节假日、不含小区物管不允许施工的天数、不含双方认可的停工天数，不含甲方自行施工项目的天数；合同价款300000元，甲方委托乙方设计施工图纸，设计费28800元（此费用不在工程价款内）...乙方义务：工程开工时组织设计、施工、监理、甲方进行工程现场技术交底，并由甲方签字确认；...及时组织分段验收，竣工验收工作...工程款支付：首期款签订装饰工程施工合同当日付180000元；中期款按工程进度支付，水电隐蔽工程、木作基层完工且中期验收合格、地砖铺设完毕验收合格，收到乙方通知后三日内付114000元...违约责任：乙方原因不能按期完工的，每拖延一日向甲方支付合同价款0.05%的违约金，但累计违约金数额不超过合同价款的2%...合同订立后，原告吴筱与克拉玛依区巨匠艺术装饰建材店经多次协商修改家居装饰装修预算书，确定含设计费在内的工程总价为323487.70元。签订合同当日，原告向被告支付100000元，2015年5月5日，原告向被告支付120000元。2015年8月，原、被告双方因装修事宜产生纠纷并停工至今，故原告诉至一审法院。另查，被告徐衡为克拉玛依区巨匠艺术装饰建材店经营者，2015年5月28日，克拉玛依区巨匠艺术装饰建材店办理注销登记。在一审庭审中，原告吴筱申请对争议装修工程实际造价进行鉴定，一审法院依法进行了委托。2016年6月17日，四川京都君益工程造价咨询事务所有限公司作出川京鉴（2016）工鉴字第001号司法鉴定书，鉴定意见为：01lydyh01本工程鉴定报告中的工程量按照相关设计图纸结合现场实际施工情况进行计算，按照上述鉴定依据计算出的鉴定金额为162449.76元。01lydyh01原告为此支出鉴定费3000元。庭审中，原、被告对鉴定意见无异议。
一审法院认为，依法成立的合同受法律保护。原告吴筱与克拉玛依区巨匠艺术装饰建材店签订的《2014年巨匠艺术装饰工程施工合同》是订立合同双方的真实意思表示，且不违反法律规定，对该合同的效力，依法予以确认。双方签订的《家居装饰装修预算书》确定了克拉玛依区巨匠艺术装饰建材店承揽的装修工程总造价为323487.70元，原、被告对此均予以认可，故对该预算书的真实性、合法性、关联性依法确认。《中华人民共和国民法通则》第二十九条规定，个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担，虽克拉玛依区巨匠艺术装饰建材店已注销，作为其经营者的被告徐衡应承担克拉玛依区巨匠艺术装饰建材店的债务。根据合同约定，原告在订立合同的当日应当付款180000元，虽原告在订立合同的当日仅支付100000元，但被告在开始施工前并未对此提出异议且对其承揽的工程进行了施工，故此可以认定被告对原告支付的第一笔工程款默示为接受，被告认为因原告未按照合同履行付款义务，存在违约行为的辩解理由，依法不予采信。在被告施工过程中，原告于2015年5月5日向被告支付120000元工程款，根据合同约定，中期款按照工程进度付款，包括水电隐蔽工程、木作基层、地砖铺设完工且验收合格后三日内付款，经一审法院查明，被告至今尚未完成上述工程，且根据鉴定意见书，被告目前的施工造价为162449.76元，而原告已向被告支付220000元工程款，被告辩称原告未按时支付工程款导致其垫资施工的理由，依法不予采信。被告自2015年8月停工至今的行为已构成违约，被告辩称停工是因原告禁止其施工的辩解理由，因未提供证据证实，本院依法不予采信。《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项规定：01lydyh01有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。01lydyh01虽被告口头承诺愿意履行合同，但被告自2015年8月停工后至今未再继续进行施工，因被告的违约行为导致合同目的不能实现，故原告主张解除合同合法有据，依法予以支持。被告举证的设计图纸未按合同约定交原告签字确认，且原告对此不予认可，被告辩称设计费20000元应当计入现有工程造价中的辩解理由，本院依法不予采信。被告的违约行为在先，且在鉴定前被告一直未施工，也未安装橱柜、大理石窗台，故对被告出示的橱柜收据、银行汇款凭证与本案的关联性不予确认，被告辩称鉴定前已为原告订购的橱柜、大理石窗台应当计入现有施工造价当中，依法不予采信。原告主张被告返还装修款57550.24元（220000元-162449.76元）合法有据，依法予以支持。根据原、被告签订的《2014年巨匠艺术装饰工程施工合同》第二十条第2项的约定：01lydyh01乙方原因不能按期完工的，每拖延一日向甲方支付合同价款0.05%的违约金，但累计违约金数额不超过合同价款的2%。01lydyh01因被告拖延工期已有一年有余，故按照合同价款2%计算，被告应向原告支付违约金6469.75元（323487.70元×2%），超出部分无事实和法律依据，依法不予支持。原告主张被告支付鉴定费3000元，有鉴定费发票证实，依法予以支持。原告自述其租赁克拉玛依区东彩小区金桂园6-26号房屋，经查实，该房屋登记的所有权人为原告，对原告举证出示的房屋买卖合同及租赁合同的真实性、合法性、关联性不予确认，原告主张被告赔付租房损失31500元，依法不予支持。原告举证的天燃气购气单据、与争议工程所在的房屋栋号、姓名不相一致，对该证据的真实性、合法性、关联性本院依法不予确认，原告主张被告赔付暖气费2600元，依法不予支持。原告举证的物业费催缴通知书显示原告至今未缴纳物业费，因该部分费用未实际发生，原告主张的物业费损失也未实际产生，故原告主张被告赔付物业费12055.12元，依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第二十九条、第八十四条、第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十条四条第（四）项、第一百一十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、解除原告吴筱与克拉玛依区巨匠艺术装饰建材店于2014年9月4日签订的《2014年巨匠艺术装饰工程施工合同》；二、被告徐衡于本判决生效之日起五日内向原告吴筱返还装修款57550.24元、支付违约金6469.75元、鉴定费3000元，合计67019.99元；三、驳回原告吴筱的其他诉讼请求。
二审期间，上诉人徐衡为了证实其诉请依法提交手写发货单一份，以证明橱柜发货时间。经质证，被上诉人以该证据上没有其签字，不予认可。经审查，本院认为该证据非正式发货单，且无法证实发货时间，被上诉人亦不认可，对该证据的真实性、合法性及关联性均不确认。
本案二审查明的事实与一审查明的一致，对一审查明的事实予以确认。
本院认为，在民事活动中，双方当事人均应遵守诚实信用原则。本案的争议焦点是：涉案橱柜款应否由被上诉人承担。上诉人称其是按被上诉人选定的颜色定制橱柜，现橱柜款已向橱柜店交纳，故该笔费用应由被上诉人承担。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定：01lydyh01当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。01lydyh01现被上诉人仅认可其选定过橱柜门面颜色,对橱柜品牌、尺寸大小、价款均不知情，且上诉人未提供证据证实被上诉人知情,亦未提供有效证据证实该橱柜就是被上诉人定制的橱柜。故对上诉人的上诉意见，本院依法不予采信。
综上，上诉人徐衡的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚,适用法律及判决结果正确,审判程序合法,依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费149元，由上诉人徐衡负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李孔书
审 判 员 唐杰
代理审判员 李萍
二O一七年三月六日
书 记 员 黄美琪