河北省廊坊市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）廊民一终字第727号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司三河支公司，住所地河北省三河市迎宾北路75号。
负责人张建忠，该公司经理。
委托代理人尤婕，该公司员工。
被上诉人（原审原告）杨晓慧。
委托代理人刘朝阳，河北燕灵律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）刘海。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司三河支公司（以下简称人保财险三河支公司）与被上诉人杨晓慧、刘海机动车交通事故责任纠纷一案，河北省三河市人民法院作出（2013）三民初字第4245号民事判决。上诉人人保财险廊坊三河支公司不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
一审法院经审理查明：2012年6月2日21时28分，刘海驾驶从其亲属王学军处无偿借用的京K×××××号轿车沿102线公路由东向西行驶至56公里920米处向南左转弯时，与骑二轮摩托车由西向东行驶的杨晓慧相撞，造成车辆损坏、杨晓慧受伤的交通事故。此事故经三河市公安交通警察大队认定，刘海负主要责任，杨晓慧负次要责任。刘海驾驶的车辆在人保财险三河支公司投保了交强险及保额为50万元的第三者责任保险和不计免赔特约险，事发时均在保险期内。事发后，杨晓慧于事发当日到三河市医院住院治疗90天，经诊断其伤情为：1、右股骨干中段粉碎性骨折；2、右膝及右小腿皮肤剥脱伤；3、头面部软组织损伤。出院时医嘱出院后两年左右取出内固定装置。在杨晓慧第一次起诉时，双方均同意杨晓慧的误工费和护理费暂时给付至出院之日，共计三个月，杨晓慧出院后的误工费和护理费今后再另行主张。一审法院于2012年9月25日出具的（2012）三民初字第3513号民事调解书已确定人保财险三河支公司赔偿杨晓慧前期损失32112元，其中交强险医疗费用项10000元已足额赔偿完毕，交强险死亡伤残项110000元已赔偿杨晓慧21476元，尚余88524元未予赔偿。杨晓慧因右股骨干骨折术后再骨折于2013年5月2日至2013年5月20日在三河市医院住院治疗18天，住院期间该院为杨晓慧行钢板取出骨折复位植骨髓内针内固定术。出院时医嘱定期门诊复查，出院后建议休息十个月，住院期间及出院后三个月内需一人护理；待术后两年左右需再次住院行内固定髓内针取出术，约需住院押金10000元整。2013年12月31日，杨晓慧经北京中衡司法鉴定所鉴定为十级伤残，赔偿指数为10%；其误工期截止至评残前一日，营养期为180日，护理期为150日。经一审法院审查双方提供的相关证据，核实确认杨晓慧的各项合理损失如下：1、医疗费2347.52元。杨晓慧实际共计支付医疗费11737.61元，人保财险三河支公司认为此次交通事故不是造成杨晓慧右股骨干骨折术后再骨折的直接原因，故申请对杨晓慧此次治疗的右股骨干骨折术后再骨折与交通事故的因果关系进行鉴定。在鉴定过程中，双方达成和解协议，双方均同意杨晓慧此次治疗产生的合理医疗费按其支付的所有医疗费的20%即2347.52元计算，其余80%由杨晓慧自行承担。2、住院伙食补助费180元。杨晓慧住院18天，其实际住院伙食补助费应为900元，双方均同意杨晓慧此次住院产生的合理住院伙食补助费按其支付的所有住院伙食补助费的20%即180元计算，其余80%由杨晓慧自行承担。3、营养费3600元。经鉴定杨晓慧的营养期为180日，一审法院酌定每天20元。4、护理费6800元。经鉴定杨晓慧的护理期为150天，因人保财险三河支公司已支付杨晓慧前期三个月的护理费，故本次诉讼人保财险三河支公司只应给付杨晓慧两个月的护理费，双方均同意护理费标准为每月3400元。5、残疾赔偿金41086元。杨晓慧经鉴定为十级伤残，赔偿指数为10%；其系非农业家庭户口，此项按河北省2013年度城镇居民人均年可支配收入标准计算，应为41086元（20543元／年×20年×10%）。6、鉴定费4350元。7、误工费54805元。杨晓慧自事发之日即2012年6月2日至定残前一日即2013年12月31日共计误工575天，因人保财险三河支公司已支付杨晓慧前期三个月的误工费，故本次诉讼人保财险三河支公司只应给付杨晓慧485天的误工费，双方均同意误工费标准为每月3400元。杨晓慧主张误工费54805元，不违反法律规定，一审法院照准。8、被扶养人生活费14410.65元。杨晓慧之父杨文汉，1943年9月25日出生，杨晓慧之母程玉芹，1944年9月25日出生，二人均系非农业家庭户口，共生育四个子女，但长子杨晓义及长女杨晓秋均已因病去世，故生活费应按两人扶养计算；此项按河北省2013年度城镇居民年生活消费性支出标准计算，故杨晓慧之父杨文汉的生活费应为6265.50元（12531元／年×10年÷2×10%），杨晓慧之母程玉芹的生活费应为6892.05元（12531元／年×11年÷2×10%）；杨晓慧之女杨雪媛，1997年1月3日出生，系非农业家庭户口，此项按河北省2013年度城镇居民年生活消费性支出标准计算，应为1253.10元（12531元／年×2年÷2×10%）。9、交通费一审法院根据杨晓慧住院、出院、复查及定残的实际情况酌定为600元。10、根据杨晓慧的伤残等级状况，一审法院酌定其精神损害抚慰金为3000元。杨晓慧的以上合理损失共计131179.17元。
一审法院认为，刘海驾驶车辆与杨晓慧发生交通事故，致杨晓慧受伤，刘海负事故主要责任，杨晓慧负事故次要责任，故刘海对杨晓慧的合理损失以承担70%的赔偿责任较妥。刘海驾驶的车辆在人保财险三河支公司投保了交强险和第三者责任保险，该公司应在交强险剩余的死亡伤残限额内对杨晓慧的合理损失先予赔偿，不足部分在第三者责任保险限额内按责赔偿，仍不足部分由刘海按责赔偿。杨晓慧主张的鉴定费不属于保险赔偿范围，应由刘海按责赔偿。杨晓慧的具体损失以一审法院查明和核实确认的数额为准。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第二十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十三条第一款之规定，判决如下：杨晓慧的各项合理损失共计人民币131179.17元，由中国人民财产保险股份有限公司三河支公司在交强险剩余的死亡伤残限额内赔偿88524元，余款42655.17元中的38305.17元由中国人民财产保险股份有限公司三河支公司在第三者责任保险限额内赔偿其中的70%即26813.62元，中国人民财产保险股份有限公司三河支公司共应赔偿杨晓慧115337.62元；余款42655.17元中4350元（即鉴定费）由刘海赔偿其中的70%即3045元。上述款项于本判决生效后三日内履行。案件受理费529元，由杨晓慧负担129元，刘海负担400元。
判决后，上诉人人保财险三河支公司不服一审判决，向本院提起上诉，请求发回重审或依法改判上诉人不承担49384元，上诉费由被上诉人承担。其理由是：被上诉人杨晓慧二次手术的护理期、误工期虽经司法鉴定，但对于杨晓慧骨折术后，加装钢板断裂，进行二次手术后产生的误工费、护理费等项目均应按20%赔偿。被上诉人杨晓慧辩称：一审法院判决适用法律正确，认定事实清楚，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。被上诉人刘海未到庭发表意见。
本院审理查明的事实与一审判决认定事实一致，本院予以确认。二审期间双方均没有提供新的证据。
本院认为，负有举证责任的当事人不能提供证据证明自己的主张，要承担对其不利的法律后果。一审中，人保财险三河支公司认为此次交通事故不是造成杨晓慧右股骨干骨折术后再骨折的直接原因，故申请对杨晓慧此次治疗的右股骨干骨折术后再骨折与交通事故的因果关系进行鉴定。在人保财险三河支公司申请鉴定后，双方达成和解协议，双方均同意杨晓慧此次治疗产生的合理医疗费（包括出院的复查费及外购药品的费用）、住院伙食补助费的20%由人保财险三河支公司赔偿，其他各项损失不涉及。一审法院依据双方认可的误工费、护理费赔偿标准、期限，认定杨晓慧的误工费、护理费并无不当。二审中，上诉人人保财险三河支公司亦未提交误工费、护理费按20%计算的证据，要承担对其不利的法律后果，上诉人人保财险三河支公司主张误工费、护理费按20%赔偿的上诉理由不能成立，上诉请求本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1035元，由上诉人人保财险三河支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张良健
代理审判员 张振波
代理审判员 赵洪亮
二〇一四年五月二十六日
书 记 员 韦 丹