湖北省十堰市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂03民终1024号
上诉人（原审被告）：湖北虹桥房地产开发有限公司。住所地：湖北省十堰市茅箭区车站路**号。
法定代表人：朱奎荣，该公司董事长。
委托诉讼代理人：曹树�，该公司法务部主任。代理权限：一般代理。
委托诉讼代理人：刘勋，该公司总经理助理。代理权限：一般代理。
被上诉人（原审原告）：何奎，男，1972年4月10日出生，汉族，住湖北省十堰市茅箭区。
委托诉讼代理人梁建国，湖北立丰（十堰）律师事务所律师。代理权限：一般代理。
上诉人湖北虹桥房地产开发有限公司（以下简称虹桥公司）因与被上诉人何奎商品房买卖合同纠纷一案，不服湖北省十堰市茅箭区人民法院（2015）鄂茅箭民一初字第03152号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年6月20日受理后，依法组成合议庭进行了审理。因本案与朱凌辉等34件上诉案件的案情基本类似，朱凌辉等案件已开庭进行了审理，并经本院审判委员会�论作出了决定，故合议庭决定本案不开庭审理。经合议庭评议，本案现已审理终结。
虹桥公司上诉请求：1、依法撤销湖北省十堰市茅箭区人民法院（2015）鄂茅箭民一初字第03152号民事判决第一项，改判上诉人履行附随义务，即提供资料报产权登记机关备案的义务。2、依法撤销判决第二项，改判上诉人不承担支付违约金。事实与理由：一、一审法院认定事实错误。1、一审法院认定产权证包括房屋所有权证和土地使用权证，属于认定事实错误。2、一审法院判令上诉人为被上诉人办理土地使用证系法定义务，属于认定事实错误。二、一审法院适用法律错误。1、一审法院适用法律错误，导致判决实体错误。2、一审判令上诉人支付违约金，缺乏事实和法律依据。
被上诉人何奎未在法定期限内递交答辩状。其�理人在朱凌辉的案件中答辩称：1、因为上诉人虹桥公司未在60日内提供相关资料，导致土地使用证不能办理；2、承担违约金是合同的约定，也是法律的规定；3、上诉人认为不动产权属证书只是指房产证，是对法律认知的错误，其包含土地使用权证；4、购房人已尽了协助义务。请求维持原判。
何奎向一审法院起诉请求：请求判令虹桥公司在判决生效后60日内办理土地使用权证书，支付逾期办理土地使用权证书违约金98045元（从2009年7月15日按年利率4.75%加收50%计算至2016年3月15日），并承担本案诉讼费。
一审法院认定事实：2009年4月15日，虹桥公司（原十堰市虹桥房屋开发有限公司）与何奎签订《商品房买卖合同》。合同约定：何奎购买虹桥公司开发的位于十堰市车站路16号2栋1-5号商业门面，建筑面�43平方米，价款206400元（单价每平方米4800元，以产权登记面积为准，按合同约定单价计，多退少补）；首付款10万元，余款于办房产证时付清；虹桥公司应当在2010年4月13日前办好房产证。双方对逾期办理权属证书的违约责任未明确约定。合同签订后，虹桥公司亦按约将房屋交给何奎使用。截止2009年12月30日，何奎支付房款185760元；2011年2月21日，何奎付清余款22464元（因实际面积为43.38元，何奎实际支付房款共计208224元）。虹桥公司仅为何奎办理了房屋所有权证，因虹桥公司的建设用地未通过土地管理部门竣工验收，何奎未能取得土地使用权证。何奎诉至一审法院。另查明：涉案房屋占用的土地原用途为商住小区，土地使用年限为40年。虹桥公司在2008年12月前陆续补缴土地出让金等款项后，国土资源管理部门于2008年12月23日向该公司核发了使用面积为56290平方米的土地使用权证，土地使用年限变更为70年。因土地使用权证迟迟未办理，何奎所在小区的众多业主于2015年1月通过网上进行问政。市国土资源局予以回复，表示因虹桥公司部分房屋属违章建筑，目前由市三违办牵头对其违章进行处理，还未向该局提出土地验收申请。2015年1月27日，虹桥公司向虹桥小区各业主承诺，表示该公司在2015年7月31日之前将欠各位业主的土地使用权证办理完成并交付各业主。同时说明，该承诺的前提是没有办理土地使用证的业主必须派代表或亲自到政府相关部门，去反映虹桥公司至今没有给业主办理土地使用权证的问题，否则该承诺无效。此后，虹桥小区业主多人集体或单独信访，要求办理土地使用权证；虹桥公司信访要求解决土地验收办证。市国土资源局在收到虹桥公司提交的建设用地竣工验收申请及资料后，进行了踏勘、核实，于2015年8月28日致函虹桥公司，要求该公司补充资料。虹桥公司此后补交了能补充的资料，对不能补交的说明了情况。截止到起诉前，何奎的土地使用权证仍未办理完毕。
一审法院认为：虹桥公司与何奎签订《商品房买卖合同》不违反法律规定，该合同有效。涉案标的物是房屋，产权证不仅有房屋所有权证，还包括土地使用权证，虹桥公司关于办理土地使用权证不是该公司义务的答辩理由不能成立。根据规定，由于出卖人的原因，买受人未能取得权属证书的，出卖人应承担违约责任。虹桥公司的建设用地未通过土地管理部门竣工验收，对于合同相对人何奎来说，导致不能取得土地使用证属于虹桥公司的原因。政府有关部门是否依法履行职责不是虹桥公司可以向合同相对人免责的事由，该情形不属于人民法院在本案中应审查的内容，虹桥公司以政府部门�原因导致未办理土地使用权证分户作为免责的理由不能成立，应当对何奎承担违约责任，何奎主张虹桥公司办理土地使用权证并支付违约金应予支持。合同没有约定逾期办理产权证违约金或损失数额难以确定的，违约金可以按照已付房款总额，参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算。虽然双方未在合同中约定办理土地使用权证期限，但是在实际办理房地产权属证书过程中，办理土地使用权证不应早于办理房产证的时间，何奎主张从2009年7月15日开始计算违约金不应支持，应从2010年4月14日计算，根据已付房款金额，参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算违约金。何奎主张按年利率4.75%加收50%，结合本案实际情况，一审法院酌情在规定的30%至50%范围内选择在贷款利率的基础上加收30%，即按6.175%的利�计算违约金。由此，虹桥公司应支付何奎违约金74915.33元（185760×6.175%×0.858＋208224×6.175%×5.061）。判决：一、湖北虹桥房地产开发有限公司在判决生效之日起六十日内为何奎办理土地使用权证书。二、湖北虹桥房地产开发有限公司支付何奎违约金74915.33元。案件受理费2251元，减半收取计1125.5元，由何奎负担289元，湖北虹桥房地产开发有限公司负担836.5元，退还何奎1125.5元。
二审查明的事实与一审查明的事实基本一致。二审中，当事人没有提交新的证据。经与本案案情相似的朱凌辉案件相比，本院将本案的争议焦点归纳为：合同约定的办理房屋权属证书是只办理房屋产权证，或是房屋产权证和土地使用权证要同时办理？违约后如何处理？
上诉人虹桥公司认为，合同约定的办理房屋权属证书是只办理房屋产权证，自己没有违约。在与本案类似的上诉人虹桥公司与朱凌辉商品房买卖合同纠纷案中，被上诉人朱凌辉的代理人认为，办理房屋权属证书包含了办理房屋产权证和土地使用权证，逾期办理，应按合同约定支付违约金。
本院认为：1、协助购房者办理土地使用权证是否是房屋出卖方的合同义务。双方就办理产权登记时间及违约责任未做明确约定。依据《城市房地产开发经营管理条例》第三十三条的规定：房地产开发企业应当协助商品房购买人办理土地使用权变更和房屋所有权登记手续，并提供必要的证明文件。该条将“办理土地使用权变更”和“房屋所有权登记手续”并列，二者互不包含。依据该规定，协助商品房购买人办理土地使用权变更登记手续是房地产开发企业的法定�务。2、合同约定办理房屋权属证书是只办理房屋产权证。双方合同中并无办理土地使用权证的约定，该办证义务属于法定义务而非约定义务。最高人民法院《关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第一条规定：本解释所称的商品房买卖合同，是指房地产开发企业将尚未建成或者已经竣工的房屋向社会销售并转移所有权于买受人，买受人支付价款的合同。该条明确规定房地产买卖合同的标的物为房屋而非土地，因为就房屋买受人而言，其只享有土地使用权而非转移所有权，故合同约定的办理房屋权属证书的义务不包含办理土地使用权变更登记。逾期办理土地使用权变更登记如何承担责任，依前述规定，该责任的承担亦不能适用该解释第十八条的规定确定违约金的计算标准。该十八条的内容为：由于出卖人的原因，买受人在下列期限届满未能取�房屋权属证书的，出卖人应当承担违约责任。合同没有约定违约金或者损失数额难以确定的，可以按照已付购房款总额，参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算。《建设部、新闻出版总署、公安部、国家工商行政管理总局关于印发﹤房屋权属证书印制管理办法﹥的通知》第三条规定：房屋权属证书包括《房屋所有权证》、《房屋共有权证》、《房屋他项权证》或者《房地产权证》、《房地产共有权证》、《房地产他项权证》。3、违约责任如何承担。法规规定上诉人虹桥公司负有协助办理土地使用权变更登记并提供必要的证明文件的义务，其未履行该义务，当事人有权请求人民法院强制其履行，但并不必然产生违约金责任。承担违约金，必须要有合同的约定或者法律的规定。双方在合同中未约定逾期办理土地使用证变更登记手续的违约责任�法律对此亦无明文规定，被上诉人何奎主张逾期办理土地使用证违约金，没有合同约定和法律规定。4、关于被上诉人何奎的第二项诉讼请求，即支付逾期办理土地使用证的违约金。虽然没有合同约定或法律规定违约金的依据，但按照公平原则，上诉人虹桥公司未依据法规全面履行自己的义务，致使被上诉人何奎取得的物权不完整，该公司应承担相应的责任。其应从何奎起诉之日，以购房款为本金，按照中国人民银行公布的同期银行活期存款利率计付利息，至上诉人虹桥公司协助办理土地使用权证完毕时止。一审判决认定事实清楚，但适用法律错误，导致判决结果不当，应予纠正。依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六十条，《城市房地产开发经营管理条例》第三十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：
一、撤销湖北省十堰市茅箭区人民法院（2015）鄂茅箭民一初字第03152号民事判决。
二、湖北虹桥房地产开发有限公司在判决生效后，提供办理土地使用权证所需的资料，协助为何奎办理土地使用权证书。
三、湖北虹桥房地产开发有限公司从何奎起诉之日，即2015年11月26日起，以购房款208224元为本金，按照中国人民银行公布的同期银行活期存款利率计付利息，至其协助办理土地使用权证完毕时止。
四、驳回何奎的其他诉讼请求。
一审案件受理费1125.5元，二审案件受理费1673元，共计2798.5元，由湖北虹桥房地产开发有限公司负担2000元，何奎负担798.5元。
本判决为终审判决。
审判长 袁 昆
审判员 王 海
审判员 徐恩田
二〇一六年九月十八日
书记员 刘亚琼