河南省平顶山市中级人�法院
民 事 判 决 书
（2016）豫04民终3066号
上诉人（原审被告）：徐绍辉，男，1975年12月6日出生，汉族，住河南省舞阳县。
委托诉讼代理人：张明堂，河南平允律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：程艳利，女，1971年5月2日出生，汉族，住河南省鲁山县。
委托诉讼代理人：杨龙尤，河南前行律师事务所律师。
委托诉讼代理人：祁晓锋，河南前行律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司漯河市分公司，住所地：河南省漯河市源汇区大学路东段。组织机构代码：87457315X。
代表人：朱亚东，该公司经理。
委托诉讼代理人：王飞，河南天坤律师事务所律师。
原审被告：漯河市恒瑞运输有限公司，住所地：河南省漯河市源汇区漯舞路中段。组织机构代码：688157347。
法定代表人：孟领旗，该公司经理。
原审被告：平顶山市汽车运输公司第二分公司，住所地：河南省平顶山市南环路东段。组织机构代码：171806033。
法定代表人：祝新庄，该公司总经理。
委托诉讼代理人：水玉岭，男，1966年4月10日出生，汉族，住河南省平顶山市湛河区。系该公司员工。
委托诉讼代理人：郑彦海，河南靖和律师事务所律师。
上诉人徐绍辉因与被上诉人程艳利、中国人民财产保险股份有限公司漯河市分公司（以下简称人保财险漯河公司）及原审被告漯河市恒瑞运输有限公司（以下简称恒瑞运输公司）、平顶山市汽车运输公司第二分公司（以下简称平运二公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省鲁山县人民法院（2015）鲁民初字第2977号民事判�，向本院提起上诉。本院于2016年10月19日立案后，依法组成合议庭于2016年10月31日公开开庭进行了审理。上诉人徐绍辉及其委托诉讼代理人张明堂，被上诉人程艳利及其委托诉讼代理人杨龙尤、祁晓锋，被上诉人人保财险漯河公司的委托诉讼代理人王飞，原审被告平运二公司的委托诉讼代理人水玉岭、郑彦海到庭参加诉讼。被上诉人恒瑞运输公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
徐绍辉上诉请求：1、撤销一审判决第二项，改判鉴定费24000元由人保财险漯河公司承担；2、对徐绍辉垫付的20000元医疗费一并处理；3、上诉费由程艳利、人保财险漯河公司承担。事实与理由：1、徐绍辉的车辆在人保财险漯河公司投保有交强险、商业三者险及不计免赔，人保财险漯河公司垫付的24000元鉴定费是为了查明程艳利安装�肢后是否需要护理及残疾器具费支出的费用，也是为了减少人保财险漯河公司的损失，按照保险法的规定，鉴定费应当由人保财险漯河公司承担。2、徐绍辉在一审开庭时提交了垫付20000元医疗费的证据，程艳利予以认可，一审应当将20000元从总赔偿款数额中扣除，并由人保财险漯河公司退还徐绍辉，而不应对垫付款不予处理。
程艳利辩称：1、鉴定费用应当由人保财险漯河公司承担，徐绍辉在人保财险漯河公司投保了交强险、商业三者险，根据保险法的规定，对于人身损害案件，被保险人可以主张由保险公司承担鉴定费、诉讼费。2、为了便于各方当事人履行判决，若诉讼费由车方承担，建议二审判决人保财险漯河公司在应赔偿车方的费用中直接扣除，由人保财险漯河公司直接支付给程艳利。3、程艳利保留对假肢更换维修产生的误工费、护理费、交通费等�用的诉讼权利。
人保财险漯河公司辩称，一审依据徐绍辉与人保财险漯河公司签订的商业三者险条款的约定判决徐绍辉承担鉴定费正确，应驳回上诉，维持原判。
平运二公司述称，徐绍辉将平运二公司列为原审被告，对一审判决中关于平运二公司的内容没有异议，请求依法判决。
恒瑞运输公司未到庭参加诉讼，也未提交书面陈述意见。
程艳利向一审法院起诉请求：1、判令恒瑞运输公司、平运二公司、徐绍辉连带赔偿医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、残疾辅助器具费等各项损失1065026.29元；2、判令人保财险漯河公司在保险限额内对上述损失承担先行赔偿责任，其中精神损害抚慰金在交强险限额内优先支付；3、本案诉讼费用由恒瑞运输公司、平运二公司、徐绍辉、人保财险漯河公司承担。
一审法院认定事实：2015年4月6日19时57分许，魏明亮驾驶豫Ｌ×××××重型半挂牵引车牵引豫Ｄ×××××重型厢式半挂车沿311国道自东向西行驶至鲁山县马楼乡西岗路口东与相向朱艳旗驾驶悬挂豫Ｄ×××××号牌的两轮摩托车载程艳利相撞，致车辆不同程度损坏，致朱艳旗、程艳利受伤，朱艳旗经抢救无效死亡。程艳利受伤后，即被送往平煤神马医疗集团总医院治疗，经诊断为：1、左侧小腿、膝关节损毁伤并大腿平面截肢术后，于2015年6月26日出院，共住院80天，花费53271.28元（包括门诊费3609.99元）。程艳利住院期间，陪护两人。2015年5月11日，鲁山县公安交通警察大队做出鲁公交认字【2015】第197号道路交通事故认定书，认定：魏明亮负此事故的主要责任，朱艳旗负此事故的次要责任，程艳利无责任。魏明亮、程艳利对鲁公交认字【2015】第197号道路交通事故认定书均不服申请复�，平顶山市公安交管支队于2015年6月11日做出平公（交）复字【2015】第0531号道路交通事故认定复核结论，认为鲁山县公安交警大队做出的鲁公交认字【2015】第197号道路交通事故认定，适用法律不当，责令重新认定。2015年6月20日鲁山县公安交通警察大队做出鲁公交重认字【2015】第008号道路交通事故认定书，认定：“1、魏明亮驾驶机动车，违反《中华人民共和国道路交通安全法》第四十二条第一款“机动车上道路行驶……应当保持安全车速。”之规定，应负此事故的全部责任。2、朱艳旗、程艳利无责任”。2015年8月25日，平顶山全信法医临床司法鉴定所对程艳利的伤残等级作出全信司鉴所【2015】临鉴字第179号司法鉴定意见书，鉴定意见为：“程艳利损伤致残程度依照中华人民共和国《道路交通事故受伤人员伤残评定》之规定，评定为五级伤残。依照《人身损害护理�赖程度评定》之规定，评定为部分护理依赖”。诉讼中，人保财险漯河公司对程艳利的假肢器具费及安装假肢后是否存在护理依赖进行鉴定，郑州神舟保险公估有限公司于2016年4月15日做出神舟公估【2016】第19号鉴定意见书，鉴定意见为：“1.程艳利安装的假肢器具费用为人民币贰拾壹万伍仟捌佰元整（￥215800.00）。2.程艳利安装假肢后，不存在护理依赖。”本次鉴定费24000元。
一审另查明，1、程艳利出院医嘱休息4个月。2、徐绍辉系事故车辆豫Ｌ×××××重型半挂牵引车及豫Ｄ×××××重型厢式半挂车实际所有人，魏明亮系徐绍辉雇佣的司机，魏明亮因此次事故受到刑事处罚。3、豫Ｌ×××××重型半挂牵引车投保有交强险和第三者责任保险，其中第三者责任保险金额为1000000元；豫Ｄ×××××重型厢式半挂车第三者责任保险金额为100000元。4、此次事故发生在保�期间内。5、朱艳旗死亡后其家属已获得赔偿。6、程艳利父亲程团富生于1944年，程团富有子女共四人；程艳利女儿裴盼可生于1999年2月26日。7、2015年农村居民人均纯收入为9416.10元/年；农村居民人均年生活消费支出6438.12元/年；农、林、牧、渔业年平均工资为25402元/年；居民服务业和其他服务业年平均工资为28472元/年。8、徐绍辉已为程艳利垫付20000元款项。9、程艳利安装假肢花费器具费54900元。
一审法院认为，公民享有生命健康权，侵害他人人身权利的，依法应当承担相应的民事责任。本案中，魏明亮驾驶豫Ｌ×××××重型半挂牵引车牵引豫Ｄ×××××重型厢式半挂车违规行驶致程艳利受伤，魏明亮负此次事故的全部责任，该事实由鲁山县公安交通警察大队出具的《道路交通事故认定书》予以确认，该《道路交通事故认定书》系法定职权部门依法作出的，其事故责任划分明确，可以作为定案依据。事故车辆豫Ｌ×××××重型半挂牵引车牵引豫Ｄ×××××重型厢式半挂车在人保财险漯河公司投保交强险和商业三责险，且该交通事故发生在保险期间内，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内予以赔偿”，程艳利的经济损失应由人保财险漯河公司在交通事故强制保险赔偿限额内直接承担赔偿责任，超出部分由人保财险漯河公司在商业三责险内予以赔偿。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，结合本案的庭审调查，可以确认程艳利的损失有：1、医疗费108171.28元（包括门诊费3609.99元、假肢器具费54900元）。2、营养费1600元（20元/天×80天）。3、住院伙食补助费4000元（50元/天×80天）。4、误工费14058.1元{【25402元/年÷365天×202天】（2015年4月7日至出院后四个月（2015年6月26日出院）】}。5、护理费20437.44元【28472元/年÷365天×80天（住院天数）×2人+28472元/年÷365天×102天（2015年6月27日至出院后四个月）×1人】。）6、假肢器具费215800元。7、伤残赔偿金112993.2元（9416.1元/年×20年×60%）。8、被抚养生活费12554.33元【程团富（6438.12元/年×9年×60%÷4人）+裴盼可（6438.12元/年×2年×60%÷2人）】。9、关于精神损害抚慰金问题，结合程艳利受伤情况，其诉请100000元精神损害抚慰金过高，酌定以33000元为宜。10、关于程艳利主张的交通费，考虑到其长期住院，确实有交通费的发生，根据住院天数、住院地点，酌定交通费以1000元为宜。11、鉴定费1300元，以上共计524914.35元。综上，程艳利因此次事故造成的损失，应由人保财险漯河公�在保险限额内承担责任。徐绍辉为程艳利垫付的20000元，徐绍辉可另行主张权利，在本案中不予处理。关于程艳利对郑州神舟保险公估有限公司【2016】第19号鉴定意见书的异议问题，因该鉴定意见书系双方共同委托后，由鉴定机构所作出。程艳利虽提出异议，一审法院当庭向程艳利释明，程艳利明确表示不启动重新申请鉴定程序，因此该鉴定意见书为有效鉴定意见，予以认定。恒瑞运输公司、平运二公司、人保财险漯河公司辩称程艳利精神损害抚慰金不应支持问题，因该辩解理由在民事案件处理程序中，缺乏法律支持，结合程艳利受伤害程度及对其精神所造成后果，对该辩解理由不予采信。关于人保财险漯河公司辩称的不予承担鉴定费，因缺乏法律依据不予采信。人保财险漯河公司辩称三责险的限额以主车限额为限缺乏法律依据，不予采信。关于人保财险漯河公司�求鉴定费24000元承担问题，因该费用系人保财险漯河公司垫付，该案件的实际侵权人系徐绍辉雇佣的司机，故该鉴定费用应由徐绍辉予以承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条之规定，一审判决：一、中国人民财产保险股份有限公司漯河市分公司于判决生效之日起十日内在保险限额内支付程艳利医疗费等各项损失共计524914.35元。二、徐绍辉于判决生效之日起十日内向中国人民财产保险股份有限公司漯河市分公司返还垫付鉴定费用24000元。三、驳回程艳利的其他诉讼请求。如果未按判决指定的�间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14879元，由程艳利负担6974元，徐绍辉负担7905元。
本院二审期间各方当事人未提供新的证据，本院审理查明的事实与一审查明事实相一致。另查明：一审卷宗显示2015年11月30日徐绍辉提交鉴定申请书，申请对程艳利安装的假肢费用及安装假肢后是否需要护理依赖进行评定。
本院认为，2015年4月6日19时57分许，魏明亮驾驶豫Ｌ×××××重型半挂牵引车牵引豫Ｄ×××××重型厢式半挂车沿311国道行驶至鲁山县马楼乡西岗路口东与朱艳旗驾驶悬挂豫Ｄ×××××号牌的两轮摩托车载程艳利相撞，致车辆不同程度损坏，致朱艳旗、程艳利受伤，朱艳旗经抢救无效死亡。鲁山县公安交通警察大队做出鲁公交重认字【2015】第008号道�交通事故认定书，认定：1、魏明亮应负此事故的全部责任，2、朱艳旗、程艳利无责任。程艳利、徐绍辉、恒瑞运输公司均对该事故认定无异议，人保财险漯河公司虽对事故认定有异议，但未提供足以否定该事故认定的证据，上述事故认定书可以作为划分事故当事人责任的依据。因豫Ｌ×××××重型半挂牵引车、豫Ｄ×××××重型厢式半挂车分别在人保财险漯河公司投保有交强险和商业三者险，事故发生在保险期间内。依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通�全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。根据上述规定，程艳利的各项损失由人保财险漯河公司在投保的交强险各分项限额范围内先行赔付，不足部分由人保财险漯河公司根据事故责任比例在商业三者险限额范围内赔付。
关于徐绍辉垫付款的处理问题。一审已查明徐绍辉为程艳利垫付20000元，程艳利予以认可，人保财险漯河公司在赔偿程艳利损失时应将该垫付款从程艳利的总损失524914.35元中扣除,故本案中人保财险漯河公司应赔偿程艳利损失的数额为504914.35元。徐绍辉的垫付款20000元可依据保险合同的约定主张权利。徐绍辉上诉称垫付款应从程艳利的损失数额中扣除的上诉意见成立，本院予以支持。
关于鉴定费的负担问题。程艳利的损失系因豫Ｌ×××××重型半挂牵引车、豫Ｄ×××××重型厢式半挂车肇事造成，肇事车辆驾驶人系徐绍辉雇�的司机，徐绍辉系车辆实际所有人。根据相关法律规定，程艳利的损失应由徐绍辉承担赔偿责任，人保财险漯河公司仅是依据承保肇事车辆的保险合同的约定承担相应的理赔责任。人保财险漯河公司、徐绍辉均申请对程艳利安装的假肢费用及安装假肢后是否需要护理依赖进行鉴定。该鉴定的申请亦是维护徐绍辉诉讼权利的需要，人保财险漯河公司垫付了鉴定费24000元，一审法院判决由侵权人徐绍辉承担鉴定费并无不当，本院予以确认。
综上所述，徐绍辉的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第㈡项之规定，判决如下：
一、维持河南省鲁山县人民法院（2015）鲁民初字第2977号民事判决第二、三项，即：“二、徐绍辉于本判决生效之日起十日内向中国人民财产保险股份有限公司漯河市分公司返还垫付鉴定费用24000元；三、驳回程艳利的其他诉讼请求。”；
二、变更河南省鲁山县人民法院（2015）鲁民初字第2977号民事判决第一项为：一、中国人民财产保险股份有限公司漯河市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿程艳利各项损失共计504914.35元。
一审案件受理费14879元，由程艳利负担6974元，徐绍辉负担7905元；二审案件受理费900元，由徐绍辉负担490元，中国人民财产保险股份有限公司漯河市分公司负担410元。
本判决为终审判决。
审判长 杜军伟
审判员 陈 克
审判员 张培培
二〇一六年十二月五日
书记员 王秋月