广东省珠海市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）珠中法民一终字第993号
上诉人（原审被告）：唐某（曾用名唐XX），女，土家族，住广东省珠海市斗门区，公民身份号码：×××4840。
被上诉人（原审原告）：陈某甲（曾用名陈XX），男，汉族，住广东省珠海市斗门区，公民身份号码：×××1515。
上诉人唐某与被上诉人陈某甲因离婚纠纷一案，不服珠海市斗门区人民法院（2014）珠斗法民一初字第866号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明，2003年陈某甲、唐某自由相识并建立恋爱关系。××××年××月××日陈某甲、唐某双方在湖南省慈利县自愿登记结婚。婚后，夫妻感情一般。2007年陈某甲曾提出离婚，因唐某不同意，双方没有到有关部门办理离婚手续。××××年××月××日，唐某生育儿子陈某乙。之后，因唐某经常打麻将，陈某甲对此不满，而唐某则怀疑陈某甲搞有婚外情，夫妻关系开始恶化。2014年初，唐某曾向陈某甲提出过离婚，但也未向有关部门申请办理离婚。
另查明：2006年11月16日，陈某甲、唐某以抵押贷款方式购买珠海市斗门区城南白藤三路泰和苑10栋3单元601号房屋，房屋建筑面积97.53平方米，房地产权证号为粤房地证字第××，房屋登记在陈某甲名下。目前房屋里面还有电视机一台、空调机两台、冰箱一个。在庭审中陈某甲、唐某确定该房屋及房屋里面的财产价值为50万元。2011年10月25日，陈某甲、唐某购买了一辆福克斯牌小型轿车，车牌为粤C×××××号。在庭审中，双方确认该车辆现在的价值为7万元。2014年3月12日陈某甲投资成立了珠海紫X科技有限公司，投资金额为30万元，法定代表人为陈某甲。陈某甲在中国农业银行南湾支行的银行存款有10043.35元，在华润银行拱北支行的存款为111.11元，银行存款共计10154.46元。
又查明：2014年1月28日，经唐某同意，陈某甲将位于珠海市斗门区城南白藤三路泰和苑10栋3单元601号房屋作为抵押向华润银行贷款30万元，贷款由陈某甲掌控。对于贷款的支出，唐某只承认偿还其父亲1万元、堂哥2万元和其本人学车费用1万元，辩称其余贷款均用于陈某甲开办公司。陈某甲在庭审中主张购买粤C×××××号福克斯牌小轿车向外借款7.5万元，唐某对此债务不予认可。陈某甲、唐某的儿子现年已满四周岁，每月的生活和杂费约1000元左右。陈某甲在经营珠海紫轩科技有限公司，自称每月收入为8000元左右，唐某在珠海某公司工作，自称每月收入约3300元。
原审法院认为，一、关于离婚的问题。陈某甲提出离婚，唐某同意离婚，原审法院予以准许。
二、关于儿子的抚养问题。陈某甲、唐某的儿子年满四周岁，根据最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》，对于两周岁以上未成年子女，可以随父母任何一方生活。原审法院考虑到陈某甲、唐某的经济能力、文化程度、工作情况和家庭背景等各种因素，认为陈某甲、唐某的儿子由陈某甲抚养较为适宜。陈某甲不要求唐某支付抚养费，这是陈某甲放弃权利，不违反法律，原审法院予以准许。根据《中华人民共和国婚姻法》第三十八条第一款“离婚后，不直接抚养子女的父或母，有探望子女的权利，另一方有协助的义务”的规定，唐某有权探望儿子，对于探望的时间和方式，陈某甲表示唐某可随时探望儿子，原审法院认为在不影响双方儿子生活的情况下，由陈某甲、唐某协商确定探望的时间和方式。
三、夫妻共同财产的分割问题。根据《中华人民共和国婚姻法》第十七条“夫妻在婚姻关系存续期间所得的下列财产，归夫妻共同所有：（一）工资、奖金；（二）生产、经营的收益；（三）知识产权的收益；（四）继承或赠与所得的财产，但本法第十八条第三项规定的除外；（五）其他应当归共同所有的财产。夫妻对共同所有的财产，有平等的处理权”的规定，原审法院认为属于陈某甲、唐某的夫妻共同财产包括：（一）位于珠海市斗门区城南白藤三路泰和苑10栋3单元601号房屋是陈某甲、唐某在婚姻关系存续期间购买的，属于夫妻共同财产；（二）粤C×××××号福克斯牌小轿车；（三）陈某甲的银行存款10154.46元；（四）珠海紫轩科技有限公司的财产。关于夫妻共同财产的处理，根据婚姻法的精神，由夫妻平均分割。唐某主张陈某甲少分，缺乏事实根据，原审法院不予支持。对于夫妻共同财产的价值，陈某甲、唐某已达成一致意见，无需委托相关部门进行评估。本院采信陈某甲、唐某所确认的价值。1.关于珠海紫轩科技有限公司的财产，陈某甲、唐某均承认由向银行贷款30万元成立的，经查，该公司的办公设备是用该贷款购置，办公场所为租赁他人的房屋，原审法院认为该公司的财产归陈某甲所有，并由陈某甲承担向银行贷款的债务为宜。2.涉案房屋背负有银行贷款，双方的儿子由陈某甲抚养，原审法院认为该房屋归陈某甲所有，再由陈某甲补偿唐某一半价值即25万元。3.粤C×××××号福克斯牌小轿车，陈某甲、唐某均认可车辆价值7万元，该车辆一直由陈某甲使用，原审法院认为归陈某甲所有且由陈某甲补偿唐某3.5万元为宜。4.陈某甲的银行存款10154.46元在陈某甲名下，由陈某甲补偿唐某一半即5077.23元。
四、夫妻共同债务问题。（一）陈某甲向银行贷款30万元，大部分贷款用于开设公司，故此陈某甲向银行贷款30万元所产生的债务由陈某甲负责偿还。唐某承认其中1万元用于其学车的开支，偿还唐某父亲2万元和唐某堂哥1万元。原审法院认为，这4万元不是用于陈某甲创办公司，而是用于夫妻共同生活，应由陈某甲、唐某共同负担，现陈某甲已从30万元的贷款当中偿还上述4万元债务，故唐某应补偿陈某甲2万元。（二）陈某甲主张为了购买汽车向他人借款所产生的7.5万元债务，因唐某对此债务不认可，原审法院不予处理。
五、关于唐某主张陈某甲赔偿精神损害抚慰金2万元的问题。唐某辩称陈某甲有婚外情，但陈某甲不予承认，唐某没有足够的证据支持其主张，其请求无事实根据和法律依据，原审法院不予支持。
综上财产和债务的处理意见，实际需由陈某甲补偿唐某270077.23元（250000元＋35000元＋5077.23元-20000元）。
依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十八条、第三十九条、第四十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，原审法院判决如下：一、准许陈某甲与唐某离婚，自判决生效之日脱离夫妻关系；二、婚生儿子陈某乙（××××年××月××日出生）由陈某甲负责抚养教育，陈某甲不需唐某支付抚养费；三、唐某在不影响小孩学习和生活的情况下可随时探望儿子陈某乙，陈某甲应提供必要的探视便利，具体的探望时间和方式由陈某甲、唐某另行商定；四、位于珠海市斗门区城南白藤三路泰和苑10栋3单元601号房屋（权属证号：粤房地证字第××号）、粤C×××××号福克斯牌小轿车和陈某甲名下的银行存款归陈某甲所有，珠海紫轩科技有限公司的财产归陈某甲所有和经营；五、陈某甲于判决生效之日起七日内补偿唐某270077.23元；六、以陈某甲名义向华润银行贷款的30万元所产生的债务由陈某甲负责偿还；七、驳回陈某甲的其它诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3800元（陈某甲已预交），由陈某甲、唐某各负担1900元。
上诉人唐某不服原审判决，依法向本院提出上诉，请求改判婚生儿子陈某乙的抚养权归唐某，由陈某甲每月支付抚养费1500元。事实与理由：一、经济能力。唐某工作稳定，月平均工资4000元左右，无贷款，无外债。陈某甲月收入自称8000元左右，自己创业，有30万元贷款，20年还清，还需支付唐某27万元，还有一台车需养。二、文化程度。唐某高中文化，陈某甲中专文化。三、工作情况。唐某公司职员，时间稳定。陈某甲经营珠海紫轩科技有限公司，时间不稳定，经常出差，经常半夜以后才回家甚至不归，带小孩出去也是很晚才回家。四、家庭背景。唐某的父亲，高中文化，退伍军人，唐某的母亲，聪明贤惠，两人结婚40多年从未和邻里吵过架，在唐某家带小孩继续两年来也从未和陈某甲红过脸。陈某甲的父亲在老家，身体不好，母亲也是在老家，有脑梗塞。五、其他条件。孩子从出生到31个月均由女方父母和女方在珠海照顾，男方父母一天都没照顾；孩子从32个月开始上学到51个月，大部分由男女双方一起照顾。在这期间，在孩子36个月时回女方家由女方父母带1个月，在孩子40个月时回女方家由女方父母带2个月，在孩子46个月时，由女方母亲在珠海带2个月，在孩子51个月时，由女方父亲带孩子回老家至现在。
陈某甲答辩称：一、经济能力。唐某每月工资到手的3000多元，不到4000元，无法满足珠海的消费水平且唐某有打麻将的恶习。陈某甲2014年3月成立珠海紫轩科技有限公司，通过一年多的努力，现在公司经营基本走上正轨，公司经营成本低，风险便于管控，应付家庭开支不成问题。二、工作情况。唐某在同一家公司做了6、7年，现在仍然是一个仓库员，没学历、没技术、也没其他管理能力，随时面临失业。唐某称陈某甲晚归，还带着陈某乙。那是因为陈某甲自己创业，难免偶尔应酬，唐某对小孩不管不顾，陈某甲只能自己带着。陈某甲工作时间自由，正常时间接送、监管、辅导小孩不成问题。2013-2014年两年基本就是这么过来的。三、家庭背景。唐某和陈某甲都是农民家庭出身，相差无几。且孩子主要是靠父母来监管、辅导、教育。四、其他条件。2014年12月底，陈某乙还在上幼儿园，唐某的父亲来到珠海要带陈某乙回老家，当时陈某甲是不同意的，但陈某甲不想在孩子面前和唐某及其父亲争执，才让其带走陈某乙的。
二审调查结束后，唐某向本院提交了1.2015年11月1日-11月11日在遵义医学院第五附属（珠海）医院的出院记录；2.2015年11月2日超声诊断报告单；3.病理检查报告单；4.中山大学广州达安临床检验中心报告单；5.医疗保险住院医疗费计算单。拟证明唐某于2015年11月1日至2015年11月1日住院治疗，并做了子宫肌瘤切除手术，此后几年内将无法生育小孩，而几年后，唐某也过了生育的年龄，且子宫肌瘤很容易复发的。陈某甲质证称，对这此证据的真实性没有异议，但不能证明唐某今后不能生育，而且对小孩的抚养权问题，不仅仅是看有无生育能力。上述证据属于二审期间的新证据，本院予以采纳。
经审理，本院对于原审查明的事实予以确认。
本院认为，一、本案争议的焦点问题是婚生儿子陈某乙由谁抚养的问题。对此，本院认为，唐某与陈某甲双方在经济能力、文化程序、家庭背景等方面均无明显的差异，即双方均无明显的优势。但考虑到（一）唐某的父母有能力帮助唐某照顾陈某乙，而陈某乙亦曾长期跟随唐某的父母生活，且自2014年12月至今一直跟随唐某的父母生活；（二）唐某因子宫肌瘤做了手术，虽未能证明唐某丧失生育能力，但结合唐某的年龄，该手术确实对唐某的生育能力有很大影响。据此，本院认为，婚生儿子陈某乙应由唐某抚养为适宜。考虑到陈某甲的收入状况以及珠海市消费水平，陈某甲每月支付抚养费1500元。另，根据《中华人民共和国婚姻法》第三十八条第一款“离婚后，不直接抚养子女的父或母，有探望子女的权利，另一方有协助的义务”的规定，陈某甲有权探望儿子，对于探望的时间和方式，唐某在原审时已表示陈某甲可随时探望儿子，本院认为在不影响婚生儿子陈某乙生活学习的情况下，由陈某甲、唐某协商确定探望的时间和方式。
对于原审判决的其他判项，因双方当事人均未提出上诉，视为服判，本院径行予以维持。
综上，结合二审期间出现的新事实，一审判决实体处理部分不当，本院予以纠正。上诉人唐某的上诉理由成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十八条第一款，《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第4条、第7条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持珠海市斗门区人民法院（2014）珠斗法民一初字第866号民事判决书的第一、四、五、六、七项及案件受理费负担部分；
二、变更珠海市斗门区人民法院（2014）珠斗法民一初字第866号民事判决书第二、三项为：婚生儿子陈某乙（2010年8月13日出生）由唐某抚养，陈某甲于判决发生法律效力之日起在每月的15日之前支付陈某乙抚养费人民币1500元，直至陈某乙年满十八周岁时止。陈某甲在不影响小孩学习和生活的情况下可随时探望儿子陈某乙，唐某应提供必要的探视便利，具体的探望时间和方式由陈某甲、唐某另行商定；
如果未按本判决指定的期间履行义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费300元（唐某已预交），由陈某甲负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 灵
代理审判员 黄汉源
代理审判员 黄夏莉
二〇一五年十二月十七日
书 记 员 梁煜平