江苏省南通市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）通中刑二终字第00038号
原公诉机关海安县人民检察院。
上诉人（原审被告人）金卫尧，案发前系南通市华泰建设有限公司常州工程处会计。因涉嫌犯职务侵占罪，于2013年3月10日被刑事拘留，同年4月16日被逮捕。现羁押于海安县看守所。
辩护人许立群，江苏紫石律师事务所律师。
海安县人民法院审理海安县人民检察院指�原审被告人金卫尧犯职务侵占罪、虚开发票罪一案，于2014年1月26日作出（2014）安刑二初字第0006号刑事判决。原审被告人金卫尧不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年4月22日、2014年7月22日公开开庭审理了本案。南通市人民检察院指派检察员陆音出庭履行职务，上诉人金卫尧及辩护人许立群到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判决认定：
一、职务侵占
被告人金卫尧在担任南通市华泰建设有限公司（以下简称“南通华泰公司”）常州工程处会计期间，利用负责工程项目现金收付、记账报支等工作职务上的便利，于2009年初至2011年初，采取虚报冒领、重复列支等手段，将本单位资金人民币841975.5元非法占为己有。具体事实如下：
1.被告人金卫尧于2009年初，利用职务上的便利，采取虚增工资表汇总金额报支的手段，将本单位资金人民币40000.5元非法占�己有。
2.被告人金卫尧于2010年初，利用职务上的便利，采取重复支出马克明集资款利息的手段，将本单位资金人民币81086元非法占为己有。
3.被告人金卫尧于2010年初，利用职务上的便利，采取虚增2009年度常州工程处集资款利息汇总金额报支的手段，将本单位资金人民币190800元非法占为己有。
4.被告人金卫尧于2010年初，利用职务上的便利，采取多记退还马克明集资款金额的手段，将本单位资金人民币200000元非法占为己有。
5.被告人金卫尧于2010年2月，利用职务上的便利，采取虚支陆冬海集资款利息的手段，将本单位资金人民币71000元非法占为己有。
6.被告人金卫尧于2011年初，利用职务上的便利，采取入帐报支实际未付工资的手段，将本单位资金人民币259089元非法占为己有。
二、虚开发票
被告人金卫尧受华泰公司常州工程处时任负责人姜圣明（另案处理）的指�，于2011年5月至12月期间，伙同该公司苏州皇家丽景项目部会计周鹏（另案处理），通过与汽车插片小广告上虚开发票人联系，谈好价钱后向开票人支付千分之五的开票费，让他人为常州工程处天山花园项目部及皇家丽景项目部虚开发票42份，虚开金额累计人民币9921903.6元。经鉴别，上述发票均系伪造。
2012年年底，被告人金卫尧将账目交给公司审查时，南通华泰公司发现其有侵占公司资金的嫌疑，遂于2013年2月21日向公安机关报案。2013年3月10日，海安县公安局决定对本案立案侦查，经当面通知，被告人金卫尧至公安机关接受询问，如实供述了其职务侵占的事实，后在公安机关已掌握其虚开发票事实的情况下，如实供述了其虚开发票的事实。
原审法院认为：被告人金卫尧以非法占有为目的，利用职务上的便利，将本单位的财物非法占为己有，数额巨大，其行为已构�职务侵占罪。被告人金卫尧伙同他人虚开发票，情节特别严重，其行为已构成虚开发票罪，且系共同犯罪。被告人在虚开发票犯罪中起次要作用，系从犯，依法可从轻或减轻处罚。被告人金卫尧经公安机关询问，主动如实供述职务侵占的事实，视为自首，依法可以从轻处罚。归案后如实供述虚开发票的事实，系坦白，依法可从轻处罚。庭审中认罪态度较好，可酌情从轻处罚。综合考量被告人金卫尧的犯罪情节、悔罪表现，对其虚开发票罪可减轻处罚。被告人一人犯数罪，依法应当数罪并罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二百零五条之一第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第六十九条、第六十四条，《最高人民法院﹤关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释﹥》第一条第（一）项之规定，认�被告人金卫尧犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年六个月，并处没收个人财产人民币十五万元，犯虚开发票罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五万元。数罪并罚，决定执行有期徒刑五年九个月，并处没收个人财产人民币十五万元、罚金人民币五万元；追缴被告人金卫尧人民币八十四万一千九百七十五元五角，退赔被害单位南通华泰公司。
上诉人金卫尧及其辩护人均认为上诉人金卫尧未实际侵占原判认定职务侵占第2、3、4、5、6节的单位资金。虽然有证据证明上诉人金卫尧在帐册上作出了相应处理，但因所涉钱款金卫尧并未实际占有，仍留在南通华泰公司帐上，故认定钱款被上诉人占有的证据不足。
出庭检察员的检察意见为：原判认定事实清楚，证据确实、充分。上诉人金卫尧的上诉理由不能成立。建议二审驳回上诉，维持原判。为支持以上检察意见，检察院补充提出以下证据：
1.证人桑美娟（南通华泰公司会计）证言笔录，证明：南通华泰公司常州工程处可以在南通华泰公司挂靠的苏中建设集团股份有限公司常州办事处账上通过内部资金流转单据支取现金。在上诉人金卫尧负责管理南通华泰公司常州工程处财务工作期间，该工程处没有上缴过利润给南通华泰公司，且存在账目未按实记账、集资金额不准确、人为增加数额套取现金、虚假发票列支、可账内支出记到帐外以及不经负责人审批即支出现金等现象。
2.苏中建设集团股份有限公司内部银行付款通知单，证明：南通华泰公司常州工程处资金的实际领取均由上诉人金卫尧签字，从南通华泰公司挂靠的苏中建设集团股份有限公司账上支取了现金。
二审查明的事实与原审查明事实相同。证明原审判决认定上诉人金卫尧犯职务侵占罪、虚开发票罪的事实，有经原审庭审举证、质证的上诉人金卫尧供述笔录及辩解，书证记账凭证及附件收款收据等，证人姜圣明、周鹏等人证言笔录等证据证实，二审期间检察院补强证据亦经庭审举证、质证，均具有证明效力，本院予以确认。
本院认为：上诉人金卫尧利用负责南通华泰公司常州办事处财务工作职务上的便利，将本单位的财物非法占为己有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪。被告人金卫尧伙同他人虚开发票，情节特别严重，其行为已构成虚开发票罪。原判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪正确，量刑恰当，审判程序合法，应予维持。
关于上诉人金卫尧及其辩护人提出的上诉理由及其辩护意见，经查：上诉人金卫尧利用其作为南通华泰公司常州办事处会计的职务之便，采取虚增、重复报支、冒领等手段将单位资金报账并侵吞的事实，有相关账册及附件等证据予以证实，且上诉人金卫尧在侦查阶段有过多次供述，原审庭审中亦供认不讳，原审据此对其所犯职务侵占罪认定为具有自首情节并予以从轻处罚，现上诉人金卫尧否认除原判认定第一节职务侵占之外其他职务侵占犯罪事实，没有提出合理可信的理由，亦与在卷相关书证相悖。上诉人金卫尧采取虚增、重复报支、冒领等手段将相关钱款套出这一行为本身就体现了其非法占有的主观故意，其提出相关钱款被其非法套出后仍留在南通华泰公司账上的理由无证据支撑，且与在卷证据证明上诉人金卫尧不仅通过虚增、重复报支、冒领等手段支取案涉款项，还从公司支取大量钱款，至案发时仍有大量资金去向不明，形成巨额亏空相矛盾，故辩方提出的案涉钱款仍留在公司帐上与查证事实不符，本院不予采纳。
综上，上诉人金卫尧及其辩护人提出金卫尧不构成职务侵占的上诉理由及辩�意见均不能成立，本院不予采纳。出庭检察员关于本案应驳回上诉、维持原判的出庭意见正确，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 郭庆茂
审 判 员 顾峰峰
代理审判员 何忠林
二〇一四年八月七日
书 记 员 王 静
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清�实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。