福建省福州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽01民终469号
上诉人（原审被告）李刚，男，1987年2月13日出生，汉族，住福建省泉州市丰泽区。
委托代理人方维忠、罗晨晓，北京大成（福州）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）福建四创软件有限公司，住所地福建省福州市晋安区新店镇。
法定代表人林冰，董事长。
委托代理人王嘉彦，福建谨而信律师事务所律师。
上诉人李刚因与被上诉人福建四创软件有限公司劳动争议一案，不服福州市晋安区人民法院（2015）晋民初字第3686号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明：2014年7月1日，原告与被告签订《劳动合同》一份，约定：合同期限为从2014年7月1日起至2017年6月30日止；工作岗位为客户中心担任客户经理一职，工作地点为泉州市；工资待遇为月薪制；工作时间为标准工时制度；关于保守商业秘密条款，其中约定在合同履行期间，被告不得自营或与原告以外的人再行合作进行与原告的业务相竞争的业务，否则视为被告严重侵害原告商业秘密并严重违约，原告有权立即解除合同，被告的违约收益归原告所有，给原告造成的损失由被告负责赔偿，若被告违反商业秘密约定的，应赔偿原告5万元，如果原告的损失超过5万元的部分，被告应追加赔偿并承担由此引起的一切法律责任，等；关于解除合同的约定，被告提出解除劳动合同，应提交书面辞职申请书，被告同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作造成严重影响的，或原告提出，被告仍拒不改正的，原告有权解除合同等；原告与被告约定的专项协议、劳动合同变更协议及甲方规章制度等均作为本合同附件，与本合同具有同等效力。合同签订后，被告作为原告的员工，从事客户业务工作。2014年11月13日，被告（作为乙方）与案外人武汉华工自动化有限公司（作为甲方）签订《合作协议》一份，内容为双方本着互惠互利原则，就曲靖市2013年度山洪灾害防治项目（C2标段）的合作，达成协议；甲方作为投标人负责前述项目具体投标及中标后的项目实施等整个项目售后服务工作，乙方针对前述项目负责与业主方、招标代理方的客户关系建设，乙方积极确保项目甲方中标；关于利益分配，如甲方中标，支付中标总金额的6%作为乙方咨询费用；等等。协议签订后，曲靖市2013年度山洪灾害防治项目（C2标段）拟定中标人为武汉立方科技有限公司，第二中标候选人为武汉华工电气自动化有限责任公司，第三中标候选人为广东华南水电高新技术开发有限公司。2014年11月17日，武汉立方科技有限公司向曲靖市水务局发出《放弃函》，声明放弃前述项目标段的中标。原告向福州市晋安区劳动争议仲裁委员申请劳动仲裁，请求裁决被告赔偿5万元。2015年8月3日，福州市晋安区劳动争议仲裁委员出具榕晋劳仲决（2015）011号裁决书，裁决驳回原告的申请。另查，原告的经营范围为电子计算机软件、硬件开发、技术服务；电子计算机软件、硬件代购代销；水利水文自动化系统设备研制、生产、销售；水利水文工程、环境监测工程的设计、施工、维护；水资源调查。再查，原告支付被告工资至2014年11月。之后，原告不再支付被告工资。诉讼中，被告当庭表示合同系2014年11月30日，由被告向原告提出解除劳动合同。原告对此表示认可。
原审认为：依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。原告与被告签订的《劳动合同》系双方自愿，不违反法律强制性规定，合法有效。原告与被告在合同约定的期限内均应按照双方签订的《劳动合同》，全面履行约定的权利义务。被告在劳动合同履行期间内，与原告之外的武汉华工电气自动化有限责任公司签订协议进行合作，致使原告遭受损失。依据《劳动合同》的约定，被告应保守原告的商业秘密，不得自营或与原告以外的人再行合作进行与原告的业务相竞争的业务，若被告违反商业秘密约定的，应赔偿原告5万元，同时，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第三项关于劳动者严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的，用人单位可以解除劳动合同的规定，因此，原告可解除与被告签订的《劳动合同》，并向被告追索赔偿。故被告违反《劳动合同》约定，应向原告赔偿5万元。为此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第二十三条、第二十九条、第三十九条之规定，判决：被告李刚于本判决生效之日起十日内向原告福建四创软件有限公司赔偿5万元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，适用简易程序减半收取5元，由被告李刚负担。
一审宣判后，原审被告李刚不服，向本院提起上诉。
上诉人李刚上诉称：一、上诉人未侵犯被上诉人商业秘密。曲靖市2013年度山洪灾害防治项目（C1、C2、C3标段）所有投标信息都向大众公开的，且被上诉人未对其所主张的招标事实采取任何保密措施及未在任何协议中约定属保密事项。上诉人与武汉华工自动化有限公司签订的《合作协议》涉及的工程项目是C2标段，而被上诉人已投标C3标段，根据招标文件，其丧失对其他标段的投标竞标资格，上诉人即使与他人签订关于其他标段的合作协议，也不存在经营或者技术信息透露问题，也就不存在上诉人侵犯被上诉人的商业秘密问题。二、双方签订的《劳动合同》中关于商业秘密及竞业限制的约定，违反了《反不正当竞争法》关于商业秘密的规定和《劳动合同法》第二十五条的强制性规定，应视为无效。三、一审法院适用法律存在错误。上诉人并未侵犯被上诉人的商业秘密，亦无任何严重失职、营私舞弊的行为，也未给被上诉人造成损失，一审法院依据《劳动合同法》第二十三条、第三十九条第三款作出判决，实属错误。综上，请求：撤销一审判决，依法改判。
被上诉人福建四创软件有限公司答辩称：一、上诉人在劳动合同履行期间，利用被上诉人的客户信息、技术信息等商业秘密，与被上诉人的竞争公司武汉华工合作，严重违反《劳动合同》约定，侵害被上诉人利益，应依约赔偿被上诉人5万元。二、《劳动合同》条款系双方协议的结果，具有法律效力，上诉人应依约履行。且被上诉人与被上诉人对商业秘密的约定亦未违反法律法规，应受法律保护。劳动者接受用人单位的工作任务，知悉用人单位不为人知的商业秘密，为避免该信息泄露，用人单位与劳动者就此做特别约定的，约定合法有效，应按约定履行。三、因上诉人犯重大过错，2014年11月下旬被上诉人决定将上诉人开除，并已向上诉人支付了其11月份的工资。综上，请求驳回上诉，维持原判。
经审理查明，当事人在本案第一审程序中向法院提交的证据均已随一审案卷移送至本院。
二审诉讼过程中，上诉人向本院提交如下证据：1.曲靖市2013年度山洪灾害防治项目-招标公告、2.曲靖市2013年度山洪灾害防治项目-
资格预审公告、3.曲靖市2013年度山洪灾害防治项目C1标-中标公告、4.曲靖市2013年度山洪灾害防治项目C2标-中标公告、5.曲靖市2013年度山洪灾害防治项目C3标-中标公告、6.工商登记信息-
福建四创软件有限公司、7.工商登记信息-
武汉华工电气自动化有限责任公司。本院经审查认为，上诉人提交的证据在一审诉讼过程中已经客观存在，上诉人未在规定的举证期限之内提交，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条第（二）项、第四十三条第一款的规定，不属于二审程序中的新的证据，故本院不予采纳。
根据本案现有证据，本院对原审查明的事实予以确认。
本院认为，劳动关系存续期间，劳动者与用人单位都负有依据诚实信用原则所产生的义务。对于劳动者而言，其负有对用人单位的忠实义务，包括保密义务和竞业限制义务。上诉人与被上诉人签订的《劳动合同》第七条第（三）款对上诉人保守商业秘密的义务进行约定，其中第4项中约定：“在合同履行期间，上诉人不得自营或与被上诉人以外的人再行合作进行与被上诉人的业务相竞争的业务”，该条款系对上诉人在职期间竞业限制义务的约定，在于预防劳动者泄漏其所掌握的用人单位商业秘密。同时，《劳动合同》第七条第（三）款第5项明确约定“上诉人违反保守商业秘密约定的，应赔偿给被上诉人人民币5万元，……”。上诉人与被上诉人的上述约定系双方真实意思表示，亦未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应依约遵守。本案中，上诉人在受被上诉人指派处理曲靖市2013年度山洪灾害防治项目投标工作期间，与被上诉人之外的武汉华工电气自动化有限责任公司签订《合作协议》，约定上诉人积极确保曲靖市2013年度山洪灾害防治项目C2标段武汉华工电气自动化有限责任公司中标。上诉人的该行为违反了《劳动合同》第七条第（三）款第4项的约定，被上诉人诉请上诉人依照《劳动合同》第七条第（三）款第5项的约定赔偿其5万元，于法有据，一审法院予以支持正确。
综上，上诉人的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案一审案件受理费按照一审判决确定的负担；本案二审案件受理费人民币10元由上诉人李刚负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 林哲森
代理审判员 陈 嘉
代理审判员 陈碧珍
二〇一六年五月五日
书 记 员 林 舒