山东省聊城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁15民终922号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司阳谷支公司。住所地：阳谷县谷山路***号。
代表人：闫继涛，总经理。
委托代理人：刘国旺，山东德鼎律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：杨继华，男，汉族，农民。
委托代理人：黄振兴，山东舜翔（聊城）律师事务所律师。
委托代理人：秦红燕，山东舜翔（聊城）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：周清红，男，汉族，居民。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司阳谷支公司（以下简称中国人保财险）因机动车交通事故责任纠纷一案,不服山东省阳谷县人民法院（2015）阳民初字第1963号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审认定:2015年6月12日7时42分许，被告周清红驾驶鲁P×××××轿车沿阳张路自西向东行驶至阳谷县景阳冈路口西300米处时，与同向行驶原告杨继华驾驶的电动三轮车相撞，致两车损坏，原告杨继华受伤。经聊城市公安局交通巡逻警察支队阳谷大队出具的聊阳公交认字[2015]第00092号《道路交通事故认定书》，认定被告周清红承担此事故的全部责任，原告杨继华不承担此事故的责任。事故发生后，原告被送往阳谷县中医院救治，花费医疗费共计3083.92元；因伤势严重转送聊城市人民医院住院治疗二次住院共计79天，花费医疗费共计143212.89元；原告的医疗费共计花费146296.81元。上述费用被告周清红垫付10000元。原告杨继华住院期间及出院后护理人员为原告的儿子杨某、儿媳王某乙，护理人员身份均系农民。根据原告杨继华的申请，委托菏泽德衡司法鉴定所对原告的伤残程度、护理期限及人数、营养期限及费用进行鉴定，2015年12月24日，该所出具德衡司某所[2015]临鉴字第574号鉴定意见书，鉴定意见为：“被鉴定人杨继华道路交通事故致‘重度颅脑损伤，左侧额颞部硬膜下血肿，右侧顶枕部硬膜下血肿，蛛网膜下腔出血，右侧颞骨骨折，颅底骨折，右侧脑脊液耳漏，头皮血肿，肺挫伤’等遗留四肢瘫、右侧肢体肌力III级、左侧肢体肌力IV级、大小便失禁、脑脊液耳漏、继发性癫痫分别属三级伤残、三级伤残、十级伤残、十级伤残；护理时间拟为伤后长期，住院期间护理人数拟为2人，余时间护理人数拟为1人；营养期限拟为伤后90日（营养费用建议30元/日）”。原告杨继华因该鉴定支付鉴定费2000元。另查明，鲁P×××××轿车实际车主为被告周清红。该车辆在被告中国人保财险投保机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）和50万的第三者责任商业保险（以下简称商业三者险），且不计免赔，本案交通事故发生在保险期内。
原审认为：聊城市公安局交通巡逻警察支队阳谷大队出具聊阳公交认字[2015]第00092号《道路交通事故认定书》，认定被告周清红承担此事故的全部责任，原告杨继华不承担此事故的责任；该认定客观、公正，予以采信。菏泽德衡司法鉴定所出具德衡司某所[2015]临鉴字第574号鉴定意见书，上述鉴定程序合法、客观、公正，予以采信。开庭审理期间，被告中国人保财险对以上鉴定意见有异议，但其没有足以反驳的相反证据和理由，故不予准许。关于双方争议的住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、误工费、护理及护理期限、精神损害抚慰金、交通费问题。住院伙食补助费应参照当地国家机关一般工作人员的出差补助标准予以确定，原告的住院伙食补助费应为100元/天。营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，结合原告杨继华的伤残情况参照医疗机构的住院病历、诊断证明书及德衡司某所[2015]临鉴字第574号鉴定意见，对原告杨继华要求的营养费，予以支持。残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或伤残等级按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准计算，结合德衡司某所[2015]临鉴字第574号鉴定意见，对于原告的残疾赔偿金，予以支持。原告系农村居民，事故发生前在家从事农业生产，有阳谷县张秋镇景阳冈村民委员会出具的证明及农村土地承包经营权证等予以证明，误工费根据受害人的误工时间和收入状况予以确定；误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明或鉴定意见等予以确定；受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日的前一天，受害人无固定收入的，可以参照受诉法院地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算；原告杨继华的误工时间应计算至定残日的前一天；综上，对于原告的误工费，予以支持。关于定残后的护理及护理期限，可以根据原告的年龄、健康状况××；护理期限最长不超过二十年，受害人六十周岁以上，一般按十年，七十周岁以上的，一般按五年；病情危重的可以酌情；对于原告要求护理期限为十年，被告中国人保财险要求原告的护理期限为五年，均不予以采纳。根据原告的年龄、健康状况结合德衡司某所[2015]临鉴字第574号鉴定意见等因素，对于原告的护理期限，酌情认定为七年，护理期限超出后实际支出部分可另行主张。本次交通事故造成了原告杨继华二处三级、二处十级伤残，本案的侵权人为自然人，酌情认定原告杨继华的精神损害抚慰金为10000元。交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费证据，一般应当以正式票据为凭，有关凭证应当与就医地点、人数、次数相符合。根据原告提交的交通费正式票据，酌情认定原告杨继华的交通费为3000元。对原告主张的赔偿项目及金额，本院依法认定如下：医疗费为146296.81元、住院伙食补助费为7900元、营养费为2700元、误工费为22625.39元、护理费为331409.21元、残疾赔偿金125473.92元、精神损害抚慰金10000元、交通费为3000元、轮椅费为1000元，原告的各项损失共计650405.33元。以上原告的损失，被告周清红已垫付医疗费10000元。另外，原告因本次事故支付鉴定费共计2000元，复印费120元。依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，被告中国人保财险应先在医疗费用赔偿限额内赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费共计10000元，在伤残赔偿限额内赔偿原告误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计110000元；据此，被告中国人保财险先在交强险责任限额内赔偿原告各项损失共计120000元。对于原告损失超出交强险责任限额内的部分，应按照该案的事故责任比例，由被告中国人保财险在商业三者险合同限额内予以赔偿，因被告周清红承担此事故的全部责任，且肇事车辆在被告中国人保财险投保机动车商业三者险（50万），故被告中国人保财险在商业三者险合同限额内赔偿原告各项损失共计500000元。因原告的损失已超过肇事车辆投保的机动车交强险及商业三者险，该部分损失应由实际车主被告周清红承担，原告因本次事故支出鉴定费2000元、复印费120元，共计2120元，亦应由被告周清红承担。被告周清红为原告垫付医疗费10000元，可一并予以处理。据此，被告周清红应赔偿原告杨继华各项损失共计22525.33元（650405.33元-120000元-500000元-10000元+2120元）。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十六条、第三十一条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司阳谷支公司在交强险责任限额内赔偿原告杨继华医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计120000元。二、被告中国人民财产保险股份有限公司阳谷支公司在商业三者险合同限额内赔偿原告杨继华各项损失共计500000元。三、被告周清红赔偿原告杨继华各项损失共计22525.33元。上述第一、二、三项于判决生效后十日内执行，由被告中国人民财产保险股份有限公司阳谷支公司将上述第一、二项款项直接汇入原告个人账户，户名：杨继华，开户行：中国邮政储蓄银行，账号：62×××17。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5818元，原告杨继华承担1048元，被告周清红承担4770元（原告已预交案件受理费，由被告周清红连同上列应付款一并支付原告）。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司阳谷支公司不服，上诉请求：1、请求撤销一审判决，发回重审或依法改判。(不服金额为255466．26元)2、诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审法院采信的菏泽德衡司法鉴定所出具的鉴定意见存在重大瑕疵，与原告的伤情不符，且鉴定意见并未对原告的护理级别出具意见，一审法院不允许重新鉴定不符合法律规定。根据原告提交的住院病历中的出院记录出院情况记载“患者体温不高，神志清，认知差，言语少，二便失禁，无咳嗽、咳痰、胸闷、喘憋，饮食、消化、睡眠可，二便正常，四肢张力不高，肢体活动尚可。”根据住院病历中的2015年9月21日的出院记录出院情况记载“右侧上下肢肌张力降低，右侧上肢肌力Ⅲ级，右下肢肌力Ⅱ级，左侧上下肢肌力Ⅳ级”，根据道路交通事故受伤人员伤残评定GB18667-20024.3Ⅲ级伤残e)四肢瘫(二肢以上肌力3级以下)；f)偏瘫或截瘫(肌力3级以下)之规定，原告的伤情未达到两肢以上肌力三级以下的情况，鉴定结论明显与事实不符，并且病历记载被上诉人二便正常，肢体活动尚可，上诉人要求重新鉴定有事实依据。2、被上诉人已经年满68周岁，一审法院判决误工费没有事实和法律依据。3、一审法院认定的住院伙食补助费数额过高，没有法律依据，请求二审予以纠正。4、一审判决被上诉人护理期限过长，法院判决计算7年没有法律依据，请求法院予以调整。一审法院计算标准错误，不应当按照国有经济农林牧渔业标准，应当按照农村居民人均纯收入标准进行计算。
被上诉人杨继华辩称：一审认定事实清楚，证据确凿、充分，判决正确。一、一审鉴定意见合法有效，上诉人要求重新鉴定的请求不成立。答辩人在聊城市人民医院住院期间，诊断的是右侧上肢肌力3级、右下肢肌力2级，左侧上下肢肌力4级。根据《道路交通事故受伤人员伤残评定GB18667-2002》4.3Ⅲ级伤残4.3.1颅脑、脊髓及周围神经损伤致：e)四肢瘫(二肢以上肌力3级以下)之规定，答辩人的右侧上肢肌力3级、右下肢肌力2级，已经比该项规定的伤情还要严重，并非上诉人辩称的未达到两肢以上肌力3级以下。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定提出证据证明存在下列情形之一的人民法院应予准许：(一)鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；(二)鉴定程序严重违法的：(三)鉴定结论明显依据不足的；(四)经过质证认定不能作为证据使用的其他情形”之规定，上诉人要求重新鉴定既没有提交新的事实证据，也没有证据证明该鉴定书程序不合法，所以上诉人的重新鉴定请求依法不成立。二、答辩人具有劳动能力，在发生交通事故之前以种植蔬菜、卖菜等劳动收入为主，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定”，所以答辩人的误工费参照农林牧渔业标准计算并无不当。三、一审法院认定的住院伙食补助费符合法律规定的标准。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”及《山东省省直机关差旅费管理办法》第四章伙食补助费第十六条“伙食补助费按照出差自然(日历)天数计算，省内出差每人每天100元包干使用”之规定，所以一审法院认定的住院伙食补助费数额不高。四、一审法院根据答辩人的年龄、健康状况××答辩人的护理期限为7年并无不当。综上所述，一审法院认定事实清楚，证据确凿充分，判决正确。望二审人民法院查清事实，依法驳回上诉人的上诉请求。
被上诉人周清红未到庭参加诉讼，亦未提交答辩状。
二审中，双方当事人均未提交新的证据，本院查明的事实同原审法院认定的事实。
本院认为：
菏泽德衡司法鉴定所鉴定意见系一审法院委托的鉴定部门作出，上诉人主张根据被上诉人杨继华的出院记录，被上诉人杨继华的伤情未达到两肢以上肌力3级以下的情况，进而主张鉴定结论与事实不符。但是2015年9月21日的出院记录出院情况记载“右侧上下肢肌张力降低，右侧上肢肌力Ш级，右下肢肌力Ⅱ级，左侧上下肢肌力Ⅳ级”。依据上述记载“右侧上肢肌力3级，右下肢肌力2级”明显属于两肢以上肌力3级以下。上诉人依据该出院记录主张被上诉人杨继华伤情较轻的主张明显没有事实依据。病历中虽有“二便正常，肢体活动尚可”的记载，但病历也有“两便失禁”和四肢肌力现状的记载。综上，上诉人没有提交足以反驳的相反证据和理由，原审采信鉴定意见并无不当。
被上诉人杨继华虽年满60周岁以上，但有证据证明其从事农业生产，因此，原审判决误工费于法有据。住院伙食补助费每日100元系参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准所确定，并无不当之处。一审法院酌定7年护理期限符合被上诉人杨继华的伤情和山东省居民平均寿命情况，并无明显不当之处；护理人员为农民，一审按照国有经济农林牧渔业标准计算护理费并无不当。
综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5132元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司阳谷支公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 王玉东
审判员 李曙霞
审判员 孙 倩
二〇一六年六月二十七日
书记员 王洪燕