湖南省衡阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）衡中法民四终字第102号
上诉人（原审原告）：彭爱容，女，1949年5月14日出生，汉族，湖南省常宁市人，高中文化，农民。
委托代理人：吴良德（彭爱容之子），男，1974年1月1日出生，汉族，湖南省常宁市人，本科文化，教师。
上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司常宁支公司。
负责人：全银星，该支公司经理。
委托代理人：刘伟涛，湖南天戈律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：邓伏秀，女，1971年6月11日出生，汉族，湖南省常宁市人，中专文化，幼师。
被上诉人（原审被告）暨被上诉人邓伏秀的委托代理人：欧阳世成（邓伏秀之夫），男，1971年7月20日出生，汉族，湖南省常宁市人，高中文化，司机。
上诉人彭爱容、中国太平洋财产保险股份有限公司常宁支公司（以下简称太平洋财险常宁支公司）因与被上诉人欧阳世成、邓伏秀机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省常宁市人民法院（2013）常民一初字第974号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年4月28日立案受理后，依法组成合议庭，于同年5月22日组织各方当事人进行了庭前证据交换，同年5月23日公开开庭审理了本案。上诉人彭爱容的委托代理人吴良德，上诉人太平洋财险常宁市支公司的委托代理人刘伟涛，被上诉人暨被上诉人邓伏秀的委托代理人欧阳世成等到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2013年7月31日上午7时30分许，被告欧阳世成驾驶湘D7B6**号微型普客车由常宁市培元街道办事处桃江路141号门前水泥路倒车时，由于未察明车后状况，致使湘D7B6**号车尾部将车后行人原告彭爱容撞到，造成彭爱容受伤的道路交通事故。同年8月10日，此次交通事故经常宁市公安局交警大队作出交通事故责任认定：欧阳世成负全部责任，彭爱容无责任。彭爱容受伤后被送往常宁市中医医院治疗，花费医药费1706.92元；同年8月2日转入南华大学附属第一医院，花费医疗费48200.33元，转院花费2404.5元，同年9月7日出院。同年10月10日，彭爱容伤情经鉴定符合十级伤残，并给予1500元后期复查及医药费。彭爱容受伤后，欧阳世成支付了医药费22331.42元。
另查明：原告彭爱容虽系农村户口，但生活在城镇。
还查明：湘D7B6**号车的车主系被告邓伏秀，该车在被告太平洋财险常宁支公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和赔偿限额为5万元的第三者责任商业保险（以下简称商业三者险）。
原告彭爱容于2013年12月5日向原审法院提起诉讼，请求判令被告欧阳世成、邓伏秀、太平洋财险常宁支公司赔偿其医药费、交通费、伙食费、护理费、转院费、营养费、伤残赔偿金、误工费、精神抚慰金共计119207.75元；由被告欧阳世成承担本案的全部诉讼费用及上次案件被驳回其垫交的诉讼费。
原审法院经审理核定原告彭爱容的损失为：医疗费52311.75，护理费3800元（100元／天×38天），后期复查费、治疗费1500元，交通费1000元，法医鉴定费530元，精神损害抚慰金5000元，残疾赔偿金21914元（7440元／年×16年×10％），住院伙食补助费456元（12元／天×38天）。以上合计86511.75元。
原审法院认为：交警部门对此次交通事故作出的交通事故认定书具备证据的合法性、真实性，予以认定，被告欧阳世成应负此次事故的全部责任。欧阳世成驾驶的湘D7B6**号车在被告太平洋财险常宁支公司投保了交强险和商业三者险，太平洋财险常宁支公司应承担保险责任，其中在交强险限额内承担无过错责任，在商业三者险限额内承担过错责任。原告彭爱容因此次交通事故造成的损失共计86511.75元，其中属交强险医疗费用赔偿项目的损失为52311.75元，由太平洋财险常宁支公司在交强险限额内赔偿1万元；其余34200元损失属交强险伤残赔偿项目，由太平洋财险常宁支公司在交强险限额内赔偿；超出交强险限额的医药费42311.75元由太平洋财险常宁支公司在商业三者险限额内赔偿。欧阳世成已支付的医药费22331.42元应在保险赔偿中予以抵减。
综上，原审法院依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百三十四条第一款第（七）项，《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决：一、原告彭爱容因此次交通事故所造成的各项损失86511.75元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司常宁支公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿原告彭爱容医疗费1万元，在伤残赔偿限额内赔偿护理费3800元、后期复查费、治疗费1500元、交通费1000元、法医鉴定费530元、精神抚慰金5000元、伤残赔偿金21914元、住院伙食补助费456元，共计44200元。在第三者商业责任险内赔偿医疗费42311.75元。被告欧阳世成已垫付医药费22331.42元应予以抵减。被告中国太平洋财产保险股份有限公司常宁支公司还应支付原告彭爱容的经济损失为64180.33元，余款22331.42元应支付给被告欧阳世成。上述款项限本判决生效后十日内由本院监交一次性付清。二、驳回原告彭爱容对被告邓伏秀的诉讼请求。三、驳回原告彭爱容的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2600元，由原告彭爱容负担1200元，被告欧阳世成负担1400元。
原审原告彭爱容不服上述民事判决，向本院提起上诉称：1、其虽系农村户口，但自1999年起生活在城镇，应按城镇居民标准计算损害赔偿数额。其受伤前完全靠自己的劳动维持生活，受伤后不能自理，应适当提高伤残赔偿金或提供护理费。2、原审判决对其误工费、营养费、住宿费、住院期间的其他费用损失不予认定错误。3、原审判决对其住院伙食补助费损失认定过低。4、原审判决诉讼费分担不当。请求撤销原审判决，依法改判；本案诉讼费用由被上诉人承担。
原审被告太平洋财险常宁支公司不服上述民事判决，向本院提起上诉称：1、原审判决判令其承担法医鉴定费的赔偿责任没有事实和法律依据。2、原审判决计算伤残赔偿金错误。请求撤销原审判决关于其鉴定费、伤残赔偿金赔偿的判决，依法纠正；二审诉讼费由被上诉人承担。
针对上诉人太平洋财险常宁支公司的上诉，上诉人彭爱容答辩称：1、其一直生活在城镇，在城里卖菜、带小孩，应按城镇标准计算赔偿金。2、鉴定费应由太平洋财险常宁支公司承担。
针对上诉人彭爱容的上诉，上诉人太平洋财险常宁支公司答辩称：1、彭爱容提供的证据不能证明其生活在城镇。2、原审判决未认定彭爱容的误工费、营养费、其他费用正确。3、护理费包括住宿费。4、案件受理费由法院自由裁量。
被上诉人欧阳世成、邓伏秀答辩称：上诉人彭爱容有脑血栓、中风已经3年；彭爱容帮其女婿带小孩不是事实。该赔给彭爱容的应该赔偿，不该赔偿的应该返还。
在本院指定的二审举证期限内，上诉人彭爱容向本院提交了1份证据即用工合同一份，拟证明其平时为别人照顾小孩，有劳动能力，生活可以自理，应按城镇居民标准计算赔偿金；并说明该证据在原审期间未找到。
经庭审质证，上诉人太平洋财险常宁支公司认为，该证据不属于二审新证据，且上诉人彭爱容在原审诉请赔偿误工费也没有按这个标准计算，对该证据有异议。被上诉人欧阳世成、邓伏秀认为，该证据是虚假的，合同当事人应到庭作证。
本院经审查认为，该证据为上诉人彭爱容与邓小毛签订的一份用工合同，邓小毛系彭爱容的女婿，证据本身证明力较小；且合同相对人邓小毛未到庭作证，亦无其他证据予以佐证，真实性亦无法确定；该证据不是二审新证据，彭爱容逾期举证的理由亦不充分。因此，对该证据本院不予采纳。
本案二审期间，其他当事人均未向本院提交证据。
经审理查明，原审判决认定的事实清楚，本院予以确认。
本案二审的争议焦点为：1、原审判决判令上诉人太平洋财险常宁支公司承担鉴定费损失赔偿责任是否正确？2、原审判决对残疾赔偿金、营养费、住院期间其他费用、伙食补助费、住宿费、误工费、后期护理费的认定是否正确？
针对上述争议焦点，本院认为：
一、原审判决判令上诉人太平洋财险常宁支公司承担鉴定费损失赔偿责任是否正确。
上诉人太平洋财险常宁支公司上诉主张，原审判决判令其承担法医鉴定费的赔偿责任没有事实和法律依据。经查，上诉人彭爱容的鉴定费系因此次交通事故致残产生的合理损失，且发生在诉讼之前，不属于诉讼费用，原审判决将该鉴定费列入保险赔偿范围不违反法律规定和保险合同约定。因此，太平洋财险常宁支公司的该项上诉主张不成立，本院不予支持。
二、原审判决对残疾赔偿金、营养费、住院期间其他费用、伙食补助费、住宿费、误工费、后期护理费的认定是否正确。
经查：1、关于残疾赔偿金（伤残赔偿金）。上诉人彭爱容已年满六十周岁，虽系农村居民，但自1999年起一直长期随子女居住在城镇，依靠居住在城镇的子女赡养，其经常居住地和生活来源地、消费支出地均在城镇，且此次交通事故亦发生在城镇，故对其残疾赔偿金根据本案实情宜按城镇居民标准计算。原审判决虽认定了上述事实，但仍按农村居民标准计算彭爱容的残疾赔偿金不当，应予纠正。2、关于营养费。根据彭爱容的伤残情况和其出院医嘱“加强营养饮食”，对其营养费应予以酌情认定。原审判决未认定彭爱容的营养费错误，应予纠正。3、关于住院期间的其他费用。原审判决以于法无据为由对彭爱容诉请的其他费用不予支持正确，本院予以确认。4、关于伙食补助费。原审判决认定的伙食补助费符合法律规定和湖南省的标准，本院予以确认。5、关于住宿费。彭爱容诉请的住宿费发生在其住院期间，不符合法律规定，原审判决未予支持正确，本院予以确认。6、关于误工费。彭爱容已年满六十周岁退休年龄，且生活在城镇，亦未能提供证据证实其通过工作获得收入以及因此次交通事故造成收入减少的事实，其诉请的误工费应不予支持。彭爱容上诉主张其帮女婿带小孩获得收入，因其提供的证据不是二审新证据，且缺乏真实性和证明力，事实不能成立；即便其主张的该事实成立，亦属于家庭成员互相帮助的法律义务，不属于工作和收入的范畴，其据此请求误工费理由亦不成立。故原审判决未支持彭爱容的误工费正确，本院予以确认。7、关于后期护理费。原审判决以没有出院诊断证明和法医鉴定意见为由对彭爱容诉请的后续护理费不予支持正确，本院予以确认。因此，彭爱容上诉主张原审判决认定其残疾赔偿金、营养费有误的上诉主张成立，本院予以支持；彭爱容和上诉人太平洋财险常宁支公司上诉主张原审判决认定的其他损失有误的上诉主张不成立，本院不予支持。
鉴于原审判决认定的残疾赔偿金、营养费有误，结合原审判决认定正确以及各方当事人无异议的损失部分，本院重新核定上诉人彭爱容的损失并认定赔偿数额如下：医疗费52311.75，护理费3800元，后期复查费、治疗费1500元，交通费1000元，法医鉴定费530元，精神损害抚慰金5000元，残疾赔偿金34110元（21319元／年×16年×10％），住院伙食补助费456元，营养费酌定1000元。以上损失合计99707.75元，其中属于交强险医疗费用赔偿项目的损失为55267.75元（包括医疗费、住院伙食补助费、后续复查费、治疗费、营养费），应在交强险医疗费用赔偿限额（1万元）内赔偿1万元；属于交强险伤残赔偿项目的损失为44440元（包括残疾赔偿金、护理费、交通费、法医鉴定费、精神损害抚慰金），应全部在交强险伤残赔偿限额（11万元）内赔偿。故彭爱容的损失应由上诉人太平洋财险常宁支公司在交强险限额内赔偿54440元，交强险赔偿不足的45267.75元，由太平洋财险常宁支公司在商业三者险限额（5万元）内予以赔偿。被上诉人欧阳世成已支付给彭爱容的22331.42元应在彭爱容的上述保险赔偿款中扣除返还。此外，彭爱容还上诉主张原审判决诉讼费分担不当，但由于本院对原审判决予以改判，诉讼费也一并依法重新分担，故本院对该上诉主张不予审查。
综上，原审判决认定事实清楚，但适用法律存在部分错误，处理不当，应予改判。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项规定，判决如下：
一、维持常宁市人民法院（2013）常民一初字第974号民事判决第二项；
二、撤销常宁市人民法院（2013）常民一初字第974号民事判决第一、三项；
三、上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司常宁支公司在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿上诉人彭爱容54440元，在第三者责任商业保险限额内赔偿上诉人彭爱容45267.75元，合计99707.75元。被上诉人欧阳世成已支付给上诉人彭爱容的22331.42元应在上诉人彭爱容的上述保险赔偿款中扣除返还，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司常宁支公司直接支付给被上诉人欧阳世成；上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司常宁支公司应实际支付给上诉人彭爱容77376.33元。上述款项限本判决本判决生效后十日内付清。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
四、驳回上诉人彭爱容的其他诉讼请求。
本案一审案件受理费2600元，二审案件受理费2600元，共计5200元，由上诉人彭爱容负担1000元，上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司常宁支公司负担1200元，被上诉人欧阳世成负担3000元。（鉴于上诉人彭爱容、中国太平洋财产保险股份有限公司常宁支公司各预交了本案二审受理费2600元，故本院将上诉人彭爱容预交的本案二审受理费2600元予以退还）。
本判决为终审判决。
审判长 蒋立新
审判员 朱 玥
审判员 王海华
二〇一四年七月九日
书记员 王 蓉
打印责任人：朱玥校对责任人：王蓉
本案适用的法律条款如下：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条第一款机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件使用法律若干问题的解释》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审查，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；