安徽省淮北市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）皖06刑终90号
原公诉机关淮北市相山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）赵婷，女，汉族，1986年9月21日出生于安徽省濉溪县，初中文化，无业，户籍地安徽省淮北市相山区，住濉溪县。曾因犯传播淫秽物品罪于2016年10月27日被判处拘役四个月，缓刑六个月。因涉嫌犯传播淫秽物品罪于2017年9月6日被淮北市公安局相山分局抓获，同日被该局刑事拘留，同月30日被淮北市相山区人民检察院批准逮捕，同日被淮北市公安局相山分局执行逮捕，同年12月28日被淮北市相山区人民检察院取保候审，2018年1月9日被淮北市相山区人民法院决定取保候审，由濉溪县公安局城关派出所执行取保候审。
辩护人徐敬武，安徽启宇律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）谢晚迎，女，汉族，1989年12月2日出生于安徽省淮北市，初中文化，无业，住淮北市杜集区。因涉嫌犯传播淫秽物品罪于2017年9月4日被淮北市公安局相山分局抓获，次日被该局刑事拘留，同月30日被该局取保候审，2018年1月9日被淮北市相山区人民法院决定取保候审，由淮北市公安局杜集分局石台派出所执行取保候审。
指定辩护人张莉，淮北市法律援助中心律师。
上诉人（原审被告人）刘暖暖，曾用名刘西梅，女，汉族，1978年4月15日出生于安徽省淮北市，小学文化，无业，住淮北市杜集区。因涉嫌犯传播淫秽物品罪于2017年8月8日被淮北市公安局相山分局抓获，次日被该局刑事拘留，同月10日被该局取保候审，2018年1月9日被淮北市相山区人民法院决定取保候审，由淮北市公安局杜集分局高岳派出所执行取保候审。
淮北市相山区人民法院审理淮北市相山区人民检察院指控原审被告人赵婷、谢晚迎、刘暖暖犯传播淫秽物品罪一案，于2018年1月22日作出（2018）皖0603刑初14号刑事判决。三原审被告人均不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年7月5日、7月20日公开开庭进行了审理。淮北市人民检察院检察员刘某出庭履行职务。上诉人赵婷及其辩护人徐敬武、上诉人谢晚迎及其辩护人张莉、上诉人刘暖暖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明：2017年7月，被告人刘暖暖建立了群名为“群1（进群+玫瑰好友）拉10人”和“群2（进群+玫瑰好友）拉10人”两个微信群，并在此两个群中多次传播淫秽色情视频文件链接。经对刘暖暖的手机核查，刘暖暖向“群1（进群+玫瑰好友）拉10人”的374名成员和“群2（进群+玫瑰好友）”的182名成员传播了251个淫秽色情视频文件链接和140个色情小说链接。经查，刘暖暖所传播的淫秽色情视频文件链接系被告人谢晚迎为其提供，谢晚迎教唆刘暖暖以发布淫秽色情视频文件链接的方式帮助销售其所代理的保健产品。
谢晚迎于2017年7月至8月，相继建立了群名为“2群（进群+梦梦好友）拉10人”、“4群进群+梦梦拉10人”、“5群（进群+梦梦好友）拉10人”、“6群（进群+梦梦）拉10人”4个微信群，并在此4个微信群中多次传播淫秽色情视频文件链接，自2017年7月至案发，谢晚迎对“2群（进群+梦梦好友）拉10人”的116名成员、“4群（进群+梦梦拉）10人”的491名成员、“5群（进群+梦梦好友）拉10人”的469名成员、“6群（进群+梦梦）拉10人”的405名成员传播了66条视频文件链接。经鉴定，该66条视频文件链接属淫秽色情视频文件链接。后经查，谢晚迎系被被告人赵婷教唆以传播淫秽色情视频文件链接的形式帮助赵婷销售其所代理的保健产品，赵婷系爱康保健品公司安徽总代理，赵婷伙同他人教唆其下线代理商以传播淫秽色情视频文件链接的形式帮助销售其所代理的保健产品，并为其下线代理商提供色情视频文件链接的资源。
另查明：2017年8月8日12时许，被告人刘暖暖在淮北市相山区濉溪路汽车南站南侧加油站门口被淮北市公安局相山分局治安大队民警抓获；同年9月4日16时许，被告人谢晚迎在淮北市杜集区石台镇石台矿东大院111栋302室内被淮北市公安局相山分局治安大队民警抓获，二被告人到案后均如实供述了主要犯罪事实。同年9月6日16时许，被告人赵婷在淮北市相山区源创客工业园内被淮北市公安局相山分局治安大队民警抓获。
案发后，公安机关分别从被告人赵婷处扣押黑色苹果7SP手机1部，从被告人谢晚迎处扣押金色苹果6S手机1部、黑色OPPO手机1部，从被告人刘暖暖处扣押OPPO手机1部。
上述事实，被告人赵婷、谢晚迎、刘暖暖在开庭审理过程中均无异议，并有户籍信息，前科情况核实证明，刑事判决书，扣押决定书及扣押清单，辨认笔录，淫秽物品审查鉴定书，聊天记录，抓获经过，证人王某1、周某、闫某、赵某、王某2、陈某的证言，被告人赵婷、谢晚迎、刘暖暖的供述等证据予以证实，足以认定。
原审法院认为：被告人赵婷、谢晚迎、刘暖暖传播淫秽物品，情节严重，其行为均已构成传播淫秽物品罪。在传播淫秽物品的共同犯罪中，赵婷教唆他人犯罪并提供色情视频文件链接的资源，谢晚迎教唆他人犯罪并积极实施犯罪行为，刘暖暖受教唆后积极实施犯罪行为，均起主要作用，均系主犯。谢晚迎、刘暖暖归案后能如实供述主要犯罪事实，自愿认罪，赵婷能当庭自愿认罪，依法对三被告人均予以从轻处罚。谢晚迎、刘暖暖犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，依法对其宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百六十四条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十九条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第三条第一款第（一）项、第二款之规定，判决：1.被告人赵婷犯传播淫秽物品罪，判处有期徒刑十个月；2.被告人谢晚迎犯传播淫秽物品罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年；3.被告人刘暖暖犯传播淫秽物品罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年；4.扣押的作案工具黑色苹果7SP手机1部、金色苹果6S手机1部、黑色OPPO手机1部、OPPO手机1部予以没收。
赵婷上诉提出：1.其未提供色情视频文件链接资源，即使其提供了链接资源，也属于帮助犯，系从犯，应当减轻处罚；2.其犯罪情节轻微，社会危害性不大，原判量刑过重；3.原审法院向其送达起诉书副本6天后即开庭审理，程序违法，侵害了其辩护权。请求二审法院依法从轻改判或发回重审。
其辩护人提出基本相同的辩护意见。
谢晚迎上诉提出：1.其犯罪情节轻微，起次要作用，系从犯；2.其如实供述主要犯罪事实，自愿认罪，有悔罪表现，社会危害性小。请求二审法院从轻改判。
其辩护人提出基本相同的辩护意见。
刘暖暖上诉提出：1.其犯罪情节轻微，起次要作用，系从犯；2.其如实供述主要犯罪事实，自愿认罪，有悔罪表现，社会危害性小。请求二审法院从轻改判。
本院经审理查明上诉人赵婷、谢晚迎、刘暖暖传播淫秽物品的事实，有相关书证、审查鉴定意见、证人证言、上诉人的供述等证据证实。上述证据均经一审庭审举证、质证，合法有效。二审期间，三上诉人及辩护人均未提交新的证据；二审检察员提交了公安机关制作的对谢晚迎手机进行当面检查的光盘16张，三上诉人及辩护人均无异议。对原判认定的事实和一、二审证据，本院予以确认。
本院认为：上诉人赵婷、谢晚迎、刘暖暖传播淫秽物品，情节严重，其行为均已构成传播淫秽物品罪。在传播淫秽物品的共同犯罪中，赵婷教唆他人犯罪并提供色情视频文件链接的资源，谢晚迎教唆他人犯罪并积极实施犯罪行为，刘暖暖受教唆后积极实施犯罪行为，均起主要作用，均系主犯。三上诉人及辩护人关于系从犯的上诉理由、辩护意见与事实及法律规定不符，均不予采纳。谢晚迎、刘暖暖归案后能如实供述主要犯罪事实，自愿认罪，赵婷能当庭自愿认罪，依法从轻处罚。谢晚迎、刘暖暖犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，依法对其宣告缓刑。对三上诉人的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，原审量刑时已综合予以考虑，其关于量刑过重、请求从轻改判的上诉理由、辩护意见不能成立，本院均不予采纳。本案一审适用的是简易程序，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百一十三条的规定，相关程序可以简化，赵婷及其辩护人关于一审审理程序违法的上诉理由、辩护意见不能成立，本院亦不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 郑海鸥
审判员 张 琦
审判员 朱 磊
二〇一八年七月二十日
书记员 孙 雨
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；