湖北省广水市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）鄂广水民初字第02597号
原告于敦贵，农民。
委托代理人赖建平，代理权限：代理诉讼。
被告李小勇。
被告中国人民财产保险股份有限公司枣阳支公司，住所地：湖北省枣阳市襄阳路111号。
负责人：杨冰，系该公司经理。
委托代理人付鑫，代理权限：代理诉讼、承认、放弃、反驳诉讼请求、调解。
原告于敦贵与被告李小勇、中国人民财产保险股份有限公司枣阳支公司机动车道路交通事故责任纠纷一案，本院于2013年月日立案受理。经原告于敦贵与被告被告李小勇、中国人民财产保险股份有限公司枣阳支公司协商同意，本院依法适用简易程序审理此案，由沈探林担任独任审判员，于2014年4月23日上午9时公开开庭进行了审理。原告于敦贵的委托代理人赖建平、被告李小勇、中国人民财产保险股份有限公司枣阳支公司的委托代理人付鑫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告于敦贵诉称，2013年8月4日下午17时20分许，被告李小勇驾驶拍照为鄂F×××××号的货车，从广水市郝店镇方向驶往余店镇，途径余店镇邓畈村路段由北向南行驶，在超越前方同向行驶的原告于敦贵驾驶的三轮电动车时，采取措施不当，导致鄂F×××××号货车与于敦贵驾驶的三轮电动车相撞，造成两车受损及于敦贵受伤。该事故经广水市公安局交通警察大队认定被告李小勇负此次事故全部责任，于敦贵不负责任。李小勇驾驶拍照为鄂F×××××号的货车在中国人民财产保险股份有限公司枣阳支公司投了机动车强制保险和第三者责任保险，且事故发生在保险期内。要求被告李小勇赔偿原告于敦贵医疗费42511.40元，后期治疗费12000元，小计54511.40元。伤残赔偿金47112元（7852元／年×20年×30%），误工费18810.41元（22886元／年÷365天×300天），护理费5825.10元（23624元／年÷365天×90天），住院生活补助费1500元（50元／天×30天），车辆损失费680元，辅助器具费535元，交通费1750元（拖车费300元，住院期间交通费1450元），精神抚慰金15000元，鉴定费1000元，合计146723.91元，并要求中国人民财产保险股份有限公司枣阳支公司在交强险和第三者责任保险限额内赔偿原告的损失。
原告于敦贵为了支持其诉讼主张，向法庭提交了如下证据：
证据一：原告于敦贵身份证及常住人口登记卡各一份，证明原告于敦贵性别、年龄和户口性质。
证据二：广水市公安局交通警察大队道路交通事故认定书1份，证明2013年8月4日下午17时20分许，被告李小勇驾驶牌照为鄂F×××××号的货车，从广水市郝店镇方向驶往余店镇，途径余店镇邓畈村路段由北向南行驶，在超越前方同向行驶的原告于敦贵驾驶的三轮电动车时，采取措施不当，导致牌照为鄂F×××××号货车与于敦贵驾驶的三轮电动车相撞，造成两车受损及于敦贵受伤。该事故经广水市公安局交通警察大队认定被告李小勇负此次事故全部责任，于敦贵不负责任。
证据三：牌照为鄂F×××××号货车在中国人民财产保险股份有限公司枣阳支公司投保机动车强制保险和第三者责任保险的保险单各1份，证明牌照为鄂F×××××号东风货车投了机动车强制保险和第三者责任保险，保险单的起始时间为2013年3月11日零时到2014年3月10日24时。
证据四：广水市第一人民医院诊断证明1份、出院小结2份、门诊医疗费单据9张、用药清单40张，证明原告于敦贵因此次交通事故造成右胫骨骨折及全身多处软组织损伤，在广水市第一人民医院住院治疗的天数为30天，花费医疗费42511.40元的事实。
证据五：应山劲隆摩托车专卖店收据一份，证明于敦贵因此次交通事故造成其所有三轮摩托车损失为680元的事实。
证据六：费用单据6张，证明于敦贵因此次交通事故发生的辅助器具费为535元。
证据七：广水市第一人民医院司法鉴定所鉴定意见书1份及鉴定费单据1张，证明原告于敦贵因此次交通事故造成人体损伤为八级伤残，伤后恢复治疗期为10个月，一人护理3个月，后期治疗费为12000元，花费鉴定费为1000元的事实。
证据八：拖车费单据1张及交通费发票15张，证明原告于敦贵因此次交通事故花费拖车费为300元，交通费1450元的事实。
被告李小辩称，原告于敦贵的误工费、精神抚慰金等费用偏高，请人民法院审核作出判决。
被告李小勇为了支持其抗辩理由，向法庭提交了如下证据：
证据一：李小勇机动车行驶证和驾驶证，证明被告李小勇具有驾驶资格并是车辆的所有人。
证据二：2013年8月4日于敦贵出具收条一份，2013年9月16日于慧出具收条1一份，证明原告于敦贵收到被告李小勇给付赔偿款21000元的事实。
被告中国人民财产保险股份有限公司枣阳支公司辩称，对整个案件的事实无异议。对部分赔偿费用有异议，对第一项的医疗费要扣减20%医疗保险报销的部分，对第三项误工费我公司认为原告已经超出退休年龄，不应该有误工费，原告没有提供误工证明，计算误工时间过长。第四项护理费应该以住院时间为准。对第五项住院生活补助费，依据湖北省标准应该是每天15元。第七项辅助器具费不应该支持。第八项交通费拖车费请求人民法院酌定处理。第九项精神损害抚慰金过高，请求人民法院酌定。第十项的鉴定费不属于保险公司赔偿范围。
被告中国人民财产保险股份有限公司枣阳支公司为了支持其抗辩理由，向法庭提交了中国人民财产保险股份有限公司机动车第三者责任保险条款一份，证明被保险人负全部责任的，保险公司免赔20%，另外诉讼费及其他费用保险公司不承担。
经庭审质证，被告李小勇、中国人民财产保险股份有限公司枣阳支公司对原告于敦贵提交的证据一、证据二、证据三无异议，原告于敦贵、被告中国人民财产保险股份有限公司枣阳支公司对被告李小勇提交的证据一、证据二无异议，原告于敦贵、被告李小勇对被告中国人民财产保险股份有限公司枣阳支公司提交的证据一无异议，对上述证据，本院予以采信。
被告李小勇、中国人民财产保险股份有限公司枣阳支公司对原告提交的证据四有异议，对第一张出院小结有异议，认为原告于敦贵出院时间是手写的，对医疗费发票数额请人民法院核实，还要扣除20%医疗保险报销的部分。被告李小勇、中国人民财产保险股份有限公司枣阳支公司对原告提交的证据五有异议，被告李小勇认为原告于敦贵的三轮车只是保险杠坏了，电瓶没有损坏，还可以启动，原告于敦贵购买电瓶花费680元我不认可。被告中国人民财产保险股份有限公司枣阳支公司认为电瓶更换没有经过保险定损，也没有物价部门的鉴定，原告于敦贵购买电瓶花费680元保险公司不认可。被告李小勇、中国人民财产保险股份有限公司枣阳支公司对原告于敦贵提交的证据六有异议，认为医嘱没有写明原告于敦贵需要这些器具，其交通费发票存在连号，保险公司对发票载明的费用部分认可。被告李小勇、中国人民财产保险股份有限公司枣阳支公司对原告于敦贵提交的证据七有异议，保险公司认为鉴定结论第二条伤后恢复治疗期为10个月，我公司认为伤后恢复治疗期不能作为计算误工费的计算依据，根据法律规定，误工时间计算至定残前1日。鉴定结论认定原告于敦贵需要一人护理3个月，我公司认为应该以住院天数为计算依据。鉴定意见第三条认定后续医疗费12000元，我公司认为后续治疗费还未发生，待发生后再另行起诉比较合理，司法鉴定费1000元保险公司不承担，并请人民法院给予保险公司10日时间，我公司上报上级保险公司，看是否申请重新鉴定。被告李小勇、中国人民财产保险股份有限公司枣阳支公司对原告于敦贵提交的证据八有异议，认为原告于敦贵的交通费发票存在连号，交通费及拖车费用数额请求人民法院酌情处理。
本院认为，原告于敦贵提交的证据四，即2013年10月6日广水市第一人民医院出院记录入院诊断的疾病为高血压和冠心病，住院科室为内二科，住院医疗费为1890.60元，与本案无关联性，本院不予采信。2013年9月28日广水市第一人民医院社区康复科住院费用2841.30元，但是原告于敦贵未提交住院小结，与本案无关联性，本院不予采信。广水市第一人民医院门诊医疗费单据6张，金额为1187.30元，属于外三科处置费，与于敦贵伤情有一定的关联性，本院予以采信。原告提交的证据五，系于敦贵驾驶的三轮电动车购买电瓶费用，结合案件事实及被告李小勇抗辩，本院认为于敦贵驾驶的三轮电动车仅保险杠受损，发生事故后三轮车仍能启动，于敦贵驾驶的三轮电动车更换电瓶与本案无关，该证据本院不予采信。
原告于敦贵提交的证据六，因未提供机打发票，结合本案案情，本院酌定认可于敦贵购买拐杖的90元和购买膏贴的95元，对其他费用的票据不予采信。对原告于敦贵提交的证据七，系鉴定证据，两被告未能提供反驳的证据，本院予以采信。对原告于敦贵提交的证据八，拖车费有机打正规发票，本院予以采信。对其他交通费1450元，原告于敦贵提交的交通定额发票存在连号现象，结合本案的案情，本院酌情认定其发生的交通费为700元。
根据本院认定的有效证据及被告李小勇、中国人民财产保险股份有限公司枣阳支公司在庭审中答辩意见，认定本案的事实如下：
2013年8月4日下午17时20分许，李小勇驾驶其所有的牌照为鄂F×××××号的货车，从广水市郝店镇方向驶往余店镇，途径余店镇邓畈村路段由北向南行驶，在超越前方同向行驶的于敦贵驾驶的三轮电动车时，采取措施不当，导致鄂F×××××号货车与于敦贵驾驶的三轮电动车相撞，造成两车受损，于敦贵右胫骨骨折，全身多处软组织损伤。2013年8月4日于敦贵被送到广水市第一人民医院住院治疗28天，花费医疗费36592.20元，另花费门诊诊疗费1187.30元。
2013年8月6日广水市公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定李小勇负此次事故全部责任，于敦贵不负责任。
李小勇驾驶拍照为鄂F×××××号的货车在中国人民财产保险股份有限公司枣阳支公司投了机动车强制保险和第三者责任保险，保险期间为2013年3月11日至2014年3月10日，其中第三者责任保险保险金额为200000元。
2014年4月17日广水市第一人民医院法医司法鉴定所作出广一司鉴定2014年医鉴字第110号司法鉴定意见书，认定于敦贵人体损伤构成八级伤残，伤后恢复治疗期为10个月，一人护理3个月，后期治疗费为12000元（含二次手术取出内固定住院费用），于敦贵花费鉴定费为1000元。
2013年8月4日，李小勇给付于敦贵医疗费1000元，2013年9月16日，李小勇给付于敦贵给付医疗费20000元。
被告中国人民财产保险股份有限公司枣阳支公司辩称原告于敦贵的住院医疗费应扣减20%医疗保险报销的部分，本院认为被告中国人民财产保险股份有限公司枣阳支公司对其抗辩的20%农村医疗保险报销20%的抗辩未提交任何证据，故其主张本院不予支持。原告于敦贵20**年10月6日在广水市第一人民医院内二科住院治疗，其入院诊断的疾病为高血压和冠心病，花费住院医疗费为1890.60元与本案无关联性，其请求本院不予支持。2013年9月28日原告于敦贵在广水市第一人民医院社区康复科住院，花费医疗费2841.30元，因无住院小结，且处方药丹参川芎嗪注射液主要用于闭塞性脑血管疾病，七叶皂苷钠注射液属注射剂，为非医保类处方药，可用于治疗脑水肿。溶性维生素维生素注射液为肠外营养不可缺少组成部分之一，用以满足儿童每日对脂溶性维生素A、维生素D2、维生素K1的生理需要，上述药品与原告于敦贵外伤康复缺乏关联性，故本院对原告于敦贵诉请赔偿其在广水市第一人民医院社区康复科住院医疗费2841.30元的请求不予支持。
被告中国人民财产保险股份有限公司枣阳支公司辩称误工费我公司认为原告于敦贵的已经超出退休年龄，原告没有提供误工证明，不应该计算误工费。被告李小勇辩称于敦贵的误工费有些多，请人民法院审核酌定。本院认为《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”原告于敦贵出生日期为1954年5月1日，2014年4月17日广水市第一人民医院法医司法鉴定所认定于敦贵人体损伤构成八级伤残，定残前原告于敦贵的年龄未超过60岁，其受伤住院为时间为28天，其误工费应为1755元（22886元／年÷365天×28天）。法律规定的误工损失赔偿只是弥补伤残者实际减少的收入，原告于敦贵出院后（2013年9月2日至2014年4月16日）至鉴定前1日的误工损失应根据伤残等级计算其收入减少部分更加合理，其误工费为4213元（22886元／年÷365天×224天×30%），其误工费合计为5968元。原告于敦贵请求给付其伤后恢复治疗期10个月的误工费18810.41元，由于原告于敦贵定残后已经计算并赔偿其残疾赔偿金，原告于敦贵年龄已经超过60岁，且没有提交其在关单位工作的证明，故其要求赔偿伤后恢复治疗期10个月的误工费18810.41元的诉讼请求本院不予支持。
被告中国人民财产保险股份有限公司枣阳支公司辩称原告于敦贵的护理费应该以住院时间为准，本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。广水市第一人民医院司法鉴定所鉴定意见书认定原告于敦贵伤后恢复治疗期为10个月，一人护理3个月，应参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算护理人员的护理费，且护理期间包括住院期间和司法鉴定所鉴定意见书认定的一人护理3个月，护理费为5825.10元（23624元／年÷365天×90天）。
被告中国人民财产保险股份有限公司枣阳支公司辩称住院生活补助费，依据湖北省标准应该是每天15元。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”《湖北省省级国家机关和事业单位差旅费管理办法》鄂财行发（2007）第17号文件第十三条规定：“出差人员伙食补助费按出差自然天数实行定额包干，每人每天50元。”故被告中国人民财产保险股份有限公司枣阳支公司抗辩本院不予支持。本院核定原告于敦贵的住院期间伙食补助费为1500元（50元／天×30天）。
被告中国人民财产保险股份有限公司枣阳支公司辩称原告辅助器具费不应该支持，其交通费拖车费请求人民法院酌定处理。本院认为，原告于敦贵此次交通事故造成右胫骨骨折及全身多处软组织损伤，原告于敦贵购置辅助器具费属于合理支出的费用，原告于敦贵花费拖车费也属于合理支出的费用，其抗辩本院不予支持。原告于敦贵的提交交通费定额发票存在连号，结合本案的案情，本院酌情认定其花费交通费为700元。
被告中国人民财产保险股份有限公司枣阳支公司和李小勇辩称原告于敦贵的精神损害抚慰金请求数额过高，本院认为于敦贵人体损伤构成八级伤残，原告于敦贵请求被告赔偿其精神抚慰金15000元，属于合理请求范围，被告中国人民财产保险股份有限公司枣阳支公司和李小勇的抗辩，本院不予支持。
被告中国人民财产保险股份有限公司枣阳支公司辩称鉴定费不属于保险公司赔偿范围。本院认为，商业第三者责任保险的概念是在保险期间内，被保险人或其允许的合法驾驶人在使用被保险机动车过程中发生意外事故，致使第三者遭受人身伤亡或财产直接损毁，依法应当由被保险人承担的损害赔偿责任，保险人依照本保险合同的约定，对于超过机动车交通事故责任强制保险各分项赔偿限额以上的部分负责赔偿。鉴定费属于为查明和确定保险事故的性质、原因和投保者的损失程度所支付的必要的、合理的费用。保险合同虽然规定仲裁费和诉讼费不属于保险赔偿范围，但是对鉴定费是否赔偿在商业第三者责任保险条款中未做明确说明，鉴于保险合同属于格式化合同，本着保护被保险人的原则，本院酌定由保险公司在商业第三者责任保险保险限额赔偿更为合理。
综上，本院核定原告于敦贵赔偿项目及数额如下：1，医疗费36592.20元、门诊诊疗费1187.30元；2，护理费5825.10元；3，住院伙食补助费应为1500元；4，辅助器具费185元；5，交通费1000元（拖车费300元，住院期间交通费700元）；6，误工费为5968元，7，残疾赔偿金47112元；8，精神抚慰金15000元；9，后期治疗费12000元；10，鉴定费1000元，合计为127369.60元，扣除被告李小勇向于敦贵预付赔偿款21000元，于敦贵实际应得赔偿款为106369.60元。
本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。”《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条第（二）款规定：“死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗费用赔偿限额为10000元，财产损失赔偿限额为2000元。死亡伤残赔偿限额和无责任死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿丧葬费、死亡补偿费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被扶养人生活费、住宿费、误工费，被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金。医疗费用赔偿限额和无责任医疗费用赔偿限额项下负责赔偿医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的、合理的后续治疗费、整容费、营养费。”故原告于敦贵请求被告中国人民财产保险股份有限公司枣阳支公司在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿受害人于敦贵残疾赔偿金47112元、残疾辅助器具费185元，交通费1000元，因住院治疗的护理费5825.10元、误工费为5968元、精神损害抚慰金15000元，合计75090.10元，在机动车交通事故责任强制保险赔偿医疗费用10000元，合计85090.10元，其请求本院予以支持。
原告于敦贵的医疗费26592.20元（扣除机动车交通事故责任强制保险赔偿10000元），门诊诊疗费1187.30元，住院伙食补助费应为1500元，后续治疗费12000元、司法鉴定费1000元，合计42279.50元，应扣除20%的免赔额，应由中国人民财产保险股份有限公司枣阳支公司在机动车交通事故第三者责任保险限额内赔偿33823.60元，剩余的20%免赔部分8455.90元应由被告李小勇赔偿。
被告李小勇已经预付给于敦贵210**元医疗费，应从于敦贵所得赔偿款中扣除，故于敦贵实际应得赔偿款为106369.60元。被告李小勇已经预付给于敦贵210**元医疗费应从中国人民财产保险股份有限公司枣阳支公司给付于敦贵的赔偿款中提出退还给被保险人李小勇。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：
一、中国人民财产保险股份有限公司枣阳支公司在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿于敦贵残疾赔偿金47112元、残疾辅助器具费185元，交通费1000元，住院治疗的护理费5825.10元、误工费为5968元、精神损害抚慰金15000元，在机动车交通事故责任强制保险赔偿医疗费用10000元，合计85090.10元。
二、中国人民财产保险股份有限公司枣阳支公司在机动车交通事故第三者责任保险限额内赔偿于敦贵医疗费26592.20元（扣除机动车交通事故责任强制保险赔偿10000元），门诊诊疗费1187.30元，后续治疗费12000元、司法鉴定费1000元，住院伙食补助费应为1500元，合计42279.50元，扣除中国人民财产保险股份有限公司枣阳支公司在机动车交通事故第三者责任保险限额内20%的免赔额，赔偿款实际数额为33823.60元。综合上述两项于敦贵应得赔偿数额为127369.60元，扣除李小勇垫付的21000元医疗费，于敦贵实际所得赔偿数额为106369.60元。
三、李小勇赔偿于敦贵84**.90元（扣除中国人民财产保险股份有限公司枣阳支公司在机动车交通事故第三者责任保险限额内80%赔偿部分，42279.50元×20%）。
四、李小勇已经预付给于敦贵210**元医疗费从中国人民财产保险股份有限公司枣阳支公司给付于敦贵的赔偿款中提出退还给被保险人李小勇。
五、驳回于敦贵其他诉讼请求。
案件受理费3234元由李小勇负担2000元、由中国人民财产保险股份有限公司枣阳支公司在机动车第三者责任保险限额内负担1234元。
上述第一项、第二项、第三项及案件受理费，于本判决书生效之日起七日内一次性执行完毕。逾期支付，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定办理。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省随州市中级人民法院。上诉人在接到人民法院预交案件受理费用通知后7日内预交上诉案件的受理费。逾期不预交又不申请缓交的，或者申请司法救助未获批准，按自动撤回上诉处理。收款人：法院诉讼费汇缴专户，开户银行：随州市农业银行开发区支行，帐号：17×××80。
审判员 沈探林
二〇一四年五月二十日
书记员 廖建刚