山西省长治市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）晋04民终1499号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司祁县支公司，住所地山西省晋中市祁县迎宾东路75号。
法定代表人杨文燕，经理。
委托诉讼代理人申青平，山西中弘律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：韩某某。
法定代理人：韩耀亮，系被上诉人韩某某的父亲。
委托诉讼代理人武金花，晋中司法协会介休办事处法律工作者。
被上诉人（原审被告）：祁县鼎旺汽贸有限公司，住所地晋中市祁县东观镇马甲堡村108国道南侧。
法定代表人程更友，经理。
被上诉人（原审被告）：耿建威。
被上诉人（原审被告）：山西诺维兰集团运城汽车运输有限公司祁县分公司，住所地山西省晋中市祁县城赵镇郑家庄村口。
负责人闫东平，经理。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司祁县支公司因与被上诉人韩某某、祁县鼎旺汽贸有限公司、耿建威、山西诺维兰集团运城汽车运输有限公司祁县分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省沁源县人民法院（2017)晋0431民初95号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司祁县支公司的委托诉讼代理人申青平、被上诉人韩某某的法定代理人韩耀亮，委托诉讼代理人武金花到庭参加了诉讼，被上诉人耿建威、山西诺维兰集团运城汽车运输有限公司祁县分公司、祁县鼎旺汽贸有限公司经依法传唤未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司祁县支公司提起上诉诉称：一审认定护理费16864元无事实及法律依据。被上诉人主张其住院期间由韩耀亮护理，且提供了韩耀亮2016年3、4、5月的工资证明其收入，而一审法院却认定其三个月的总收入为其63天的收入，故认定其日收入为248元，无法律依据。护理费应按居民服务业标准计算，其护理费应为6868元。请求改判上诉人赔偿护理费6868元。
被上诉人韩某某一审的诉讼请求：一、原告因此次交通事故造成如下损失：医药费9928.43元、营养费2040元、伙食补助费6800元、陪侍费16864元、伤残赔偿金37816元、精神抚慰金10000元，交通费1500元，共计84948.43元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司祁县支公司在其承保的范围内赔付原告上诉费用84948.43元中的67810.53元，不足部分由其他被告负责赔偿；三、本案诉讼费、鉴定费由各被告承担。
原审查明，2016年5月20日14时40分，被告耿建威驾驶晋KDHXX**晋KWX**挂重型半挂车，沿汾屯线由北向南行驶至王陶村口路段时，与由东向西跑步横过道路的原告韩某某发生碰撞，造成原告受伤的交通事故。该事故经沁源县交通警察大队作出沁公交认字［2016］第161067号道路交通事故认定书，认定原告韩某某承担本次事故的主要责任，被告耿建威承担次要责任。事故发生后，原告在沁源县王陶乡医院简单处理后转入介休市康和整骨医院进行治疗，支付医药费9928.43元，被告耿建威为原告垫付医药费等11000元。后原告经沁源县交通警察大队委托沁源县司法鉴定中心出具沁司鉴[2016]鉴字第056号伤残鉴定意见书，原告韩某某的伤残达九级。
另查明，晋KDHXX**晋KWX**挂重型半挂车实际经营人为被告耿建威，挂靠在被告祁县鼎旺汽贸公司名下。被告祁县鼎旺汽贸有限公司以被告山西诺维兰集团运城汽车运输有限公司祁县分公司的名义在被告中国人民财产保险股份有限公司祁县支公司投有交强险及商业险（第三者责任限额100万元），事故发生在保险期限内。
原审认为，依据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条的规定：“机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。”依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险限额范围内予以赔偿”。《中华人民共和国保险法》（以下简称《保险法》）第六十五条的规定：“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害可以依照法律规定或合同约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求保险金。”依据《保险法》第二十三条的规定：“保险人收到被保险人或者受益人的理赔或者给付保险金的请求后，应当及时作出核定；情形复杂的，应当在三十日内作出核定，但合同另有约定的除外。保险人应当将核定结果通知被保险人或者受益人；对属于保险责任的，在与被保险人或者受益人达成赔偿或者给付保险金的协议后十日内，履行赔偿或者给付保险金义务。保险合同对赔偿或者给付保险金的期限有约定的，保险人应担按照约定履行赔偿或者给付保险金义务。”依据《最高人民法院＜关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释＞》第三条的规定：“以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。”本案晋KDHXX**晋KWX**挂重型半挂车实际经营人为被告耿建威，挂靠在被告祁县鼎旺汽贸有限公司名下，故应由被告耿建威与被告祁县鼎旺汽贸有限公司承担连带责任。事故车辆晋KDHXX**晋KWX**挂重型半挂车在被告中国人民财产保险股份有限公司祁县支公司投有交强险及第三者商业责任险，故被告中国人民财产保险股份有限公司祁县支公司应在交强险的限额内赔偿原告的损失，剩余部分在商业险赔偿限额内按照被告耿建威在交通事故中承担的次要责任按30%的比例赔偿原告经济损失。依据《最高人民法院＜关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释＞》（以下简称《解释》）第十七条的规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”故本案中被告应赔偿原告医药费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、护理费、精神抚慰金、交通费等费用。对原告主张的住院费9928.43元，根据《解释》第十九条的规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。”原告的医药费介休市康和整骨医院出具的医疗正式票据9657.43元本院予以确认，两支现金收费收据共271元，虽非正式发票，但系原告复查及复印病历的必要支出，故本院予以确认，故对原告主张的医药费9928.43元予以支持；对原告主张的住院伙食补助费6800元，根据《解释》第二十三条的规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”按100元/日计算，住院68天（从2016年5月20日至7月27日），即100元/日×68日=6800元，本院予以支持；对原告主张的营养费2040元，根据《解释》第二十四条的规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”依照长治地区生活水平按30元/日计算，即30元/日×68日=2040元，本院予以支持；对原告主张的护理费16864元，根据《解释》第二十一条第二款的规定：“护理人员有收入的，参照误工费计算，护理人员没有收入或雇佣护理的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为1人，但医疗机构或监督机构有明确意见的，可以参照确定护理人员。”原告韩某某住院期间仅为7岁，护理人员为其父亲韩耀亮，按其2016年3、4、5月份工资（2138.4元+7304.18元+6183.32元）/63天×68天=16864元，本院予以支持；对原告主张的交通费1500元，根据《解释》第二十二条的规定：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”结合庭审可知原告韩某某因复查、鉴定来往王陶乡、沁源县城、介休等地客观事实，因其年幼需家人陪同，考虑实际情况法院酌情认定1000元，超出部分不予支持；对原告主张的伤残赔偿金37816元，根据《解释》第二十五条的规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或伤残等级，按受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或农村居民人均纯收入计算，自定残之日起按二十年计算。”原告系农业户口，即2015年农村居民人均纯收入9454元/年×20年×20%(伤残系数)=37816元，本院予以确认；对于原告主张的精神损失赔偿金10000元，根据《解释》第十八条的规定：“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害赔偿金，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确认。”根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条的规定：“受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。”因原告韩某某年幼且为九级伤残，故酌情认可2000元，对超出部分不予支持。以上费用共计76448.43元。
被告中国人民财产保险股份有限公司祁县支公司应在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿原告医药费、住院伙食补助费、营养费10000元；在伤残赔偿限额内赔偿原告护理费16864元、交通费1000元、伤残赔偿金37816元、精神损失赔偿金2000元；共计67680元。剩余8768.43元及鉴定费1500元共计10268.43元，按照原告韩某某和被告耿建威在事故中的责任比例承担，原告承担10268.43元×70%＝7187.9元，被告中国人民财产保险股份有限公司祁县支公司在第三者商业险限额内赔偿10268.43元×30%＝3080.53元。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条，《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第二十三条、第六十五条，《最高人民法院＜关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释＞》第三条，《最高人民法院＜关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释＞》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条第二款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院＜关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释＞》第十一条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司祁县支公司应在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿原告韩某某医药费、住院伙食补助费、营养费10000元；在伤残赔偿限额内赔偿原告韩某某护理费16864元、交通费1000元、伤残赔偿金37816元、精神损失赔偿金2000元；在第三者商业险限额内赔偿原告韩某某3080.53元；以上共计70760.53元。于判决生效后十日内支付。（赔偿款打入沁源县人民法院在中国工商银行股份有限公司沁源支行帐户：0505022209026411864）。二、待赔偿款到位后原告韩某某向被告耿建威返还先行垫付的11000元。三、驳回原告韩某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1924元由原告韩某某承担1367元，被告耿建威、被告祁县鼎旺汽贸有限公司承担577元。
二审期间未出现新的证据，本院对一审认定的事实及证据予以确认。
本院认为，结合双方的上诉及答辩，本案双方的争议焦点为护理费的标准问题，针对该焦点，经查，《最高人民法院＜关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释＞》第二十二条规定护理人员有收入的，参照误工费的规定计算，护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。第二十条规定受害人有固定收入的按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算，受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。针对本案被上诉人韩某某仅提供护理人员韩耀亮三个月的工资，且三个月的工资还有较大的差别，无法认定其有固定的收入。又未提供韩耀亮近三年的平均收入情况，因此，对于护理人员韩耀亮的护理费应参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。2016年采矿业的年平均收入为58198元，按每年365天计算，日工资为58198÷365=162.2元。护理天数为68天，护理费计162.2×68=11029.6元。综上，原审认定护理费16864元不当，应予更正。故依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、三项，《最高人民法院＜关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释＞》第二十条、第二十二条之规定，判决如下：
维持山西省沁源县人民法院（2017)晋0431民初95号民事判决第二项，即：待赔偿款到位后原告韩某某向被告耿建威返还先行垫付的11000元。
二、撤销维持山西省沁源县人民法院（2017)晋0431民初95号民事判决第一、三项，即：一、被告中国人民财产保险股份有限公司祁县支公司应在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿原告韩某某医药费、住院伙食补助费、营养费10000元；在伤残赔偿限额内赔偿原告韩某某护理费16864元、交通费1000元、伤残赔偿金37816元、精神损失赔偿金2000元；在第三者商业险限额内赔偿原告韩某某3080.53元；以上共计70760.53元。于判决生效后十日内支付。三、驳回原告韩某某的其他诉讼请求。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司祁县支公司应在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿原告韩某某医药费、住院伙食补助费、营养费10000元；在伤残赔偿限额内赔偿原告韩某某护理费11029.6元、交通费1000元、伤残赔偿金37816元、精神损失赔偿金2000元；在第三者商业险限额内赔偿原告韩某某3080.53元；以上共计64926.13元。于判决生效后十日内支付。
四、驳回原告韩某某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1924元，二审案件受理费222元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司祁县支公司负担77元，被上诉人韩某某承担1417元，被上诉人耿建威、被上诉人祁县鼎旺汽贸有限公司承担677元。
本判决为终审判决。
审判长 姬国强
审判员 张国刚
审判员 李国君
二〇一七年八月十六日
书记员 宋 艳