甘肃省平凉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）平中民一终字第251号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司华亭支公司。
负责人胥国平，该公司经理。
委托代理人高小郡，人�财险平凉分公司理赔中心副主任。
委托代理人张小刚，人保财险平凉分公司理赔中心职工。
被上诉人（原审被告）刘金海，男，汉族，生于1969年6月9日，农民。
被上诉人（原审被告）华亭县华兴汽车运业有限责任公司。
法定代表人韦虎兴，该公司经理。
被上诉人（原审被告）王成龙，男，生于1990年10月29日，农民。
委托代理人王文利，男，汉族，生于1964年4月5日，农民，初中文化（系王成龙之父）。
被上诉人（原审原告）杨丑保，男，汉族，生于1961年10月15日，农民。
委托代理人杨军超，男，汉族，生于1992年12月15日，美发师（系杨丑保之子）。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司华亭支公司（以下简称人保财险华亭支公司）因与被上诉人刘金海、华亭县华兴汽车运业有限责任公司（以下简称华兴公司）、王成龙、杨丑保机动车交通事故责任纠纷一案，不服华亭县人民法院（2015）华民初字第441号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年7月13日受理后，依法组成合议庭于2015年8月3日公开开庭进行了审理。上诉人人保财险华亭支公司的委托代理人高小郡、张小刚，被上诉人刘金海，被上诉人王成龙的委托代理人王文利、杨丑保的委托代理人杨军超到庭参加了诉讼。被上诉人华兴公司经本院传唤未到庭。本案现已审理终结。
原判认定：2014年6月15日10时20分许，王成龙驾驶陕C410**号中型普通货车沿宝汉高速公路由北向南行驶至78KM+800M（上行）处时，与前方同方向同车道刘金海驾驶的甘L230**号重型普通货车相撞，致陕C410**号中型普通货车乘车人王志林当场死亡，杨丑保受伤，两车不同程度受损。2014年7月7日，陕西省宝鸡市公安局交通警察支队高速公路交警大队作出交通事故认定书认定：王成龙负事故主要责任；刘金海�次要责任；王志林、杨丑保无事故责任。事故发生后，杨丑保被送往宝鸡市中医医院住院住院治疗47天，伤情诊断为：左小腿毁损伤、左股骨近端骨折、右股骨远端粉碎性骨折等，并行左下肢经膝关节离断截肢手术。2015年1月5日，陕西宝鸡中园法医司法鉴定所对杨丑保作出如下鉴定意见：1.被鉴定人杨丑保因交通事故致成左下肢膝关节以上缺失，构成五级伤残；2.杨丑保因交通事故致成右股骨远端粉碎性骨其右膝关节活动受限致右下肢活动功能丧失达10%以上，构成十级伤残；3.杨丑保取除右股骨、左股骨骨折内固定物，费用约需14000元；4.杨丑保装配国产普及型假肢X60大腿假肢，参考价格59800元/套，并建议5-6年适时更换一次；5.杨丑保误工期限应评定为安装假肢后2个月，护理期限应评定安装假肢后2个月。甘L230**号重型普通货车实际车主为刘金海，挂靠于华兴公司，在�保财险华亭支公司投保了交强险与商业三者险、不计免赔险，商业三者险限额100万元。另查明，事故发生后，王成龙向杨丑保支付142649.15元（包含医疗费126289.15元、现金14500元，购买轮椅1260元，复查交通费600元），刘金海向原告杨丑保垫付医疗费9000元。2015年2月25日，陕西省千阳县人民法院对王成龙起诉刘金海、人保财险华亭支公司交通事故责任纠纷一案作出（2014）千民初字第445号民事判决书，该判决中将甘L230**号重型普通货车的交强险分项限额112000元和商业三者险限额113709.56元作出处理。现在，甘L230**号重型普通货车的交强险分项限额为医疗费1万元，商业三者险限额为881790.44元。本起事故发生在甘L230**号重型普通货车保险期间内。
原判认为，公安交通管理部门对于本起交通事故责任认定书双方当事人无异议，本院予以确认。本案的赔偿标准及赔偿数额计算问�，首先关于本案赔偿标准问题，王成龙答辩要求本案以陕西省标准计算，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《人身损害赔偿解释》）的相关规定，赔偿标准应当参照受诉法院上一年度标准计算以及本案中王成龙提出管辖异议，华亭县人民法院裁定移送，杨丑保不服移送裁定上诉，平凉市中级人民法院终审裁定由华亭县人民法院继续审理的事实，本案中赔偿标准将参照甘肃省标准予以计算。杨丑保的医疗费，经对医疗费票据审核，确认为135289.15元，关于杨丑保要求赔偿门诊费828.21元，因其仅提交了宝鸡市中医院记账凭证，无正式票据，不符合法律规定，不予支持。根据杨丑保住院费结算单、出院证、住院病历，确认为杨丑保实际住院天数47天。关于杨丑保起诉其他辅助用品费1950元，除轮椅1260元可以认定为残疾辅助�械费用应予支持外，其余费用没有法律依据，不予支持。关于杨丑保误工费，依照《人身损害赔偿解释》第二十条规定：“……受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在相同或者相近行业上一年度度职工的平均工资计算”，杨丑保提交的证据，不能证明其有固定收入或者近三年的平均收入及具体收入，应当参照相近行业平均工资收入计算，即农业25733元/年，误工时间为2014年6月15日至2015年1月4日，共计203天，误工费为14311.50元（70.5元/天×203天）。关于杨丑保起诉护理费24000元、护理期限300天的请求，因其提交的证据不能证明护理人员具体收入，参照甘肃省护工人员工资计算，护理期限参照宝鸡市中医院出院证诊断，计算至定残前一日，即护理期限为203天，确认护理费14311.50元（70.5元/天×203天）。关于住院伙食补助费，确认为1880元（40元/天×47天）。关于营养费，因宝鸡市中医院诊断证明中明确要求加强营养，确认为940元（20元/天×47天）。关于伤残赔偿金，《甘肃省道路交通安全条例》第七十条的规定：“对因交通事故造成人身伤亡的，残疾赔偿金、死亡赔偿金按本省城镇居民上年度人均可支配收入标准计算，其被扶养人的生活费按被扶养人经常居住地所在省（直辖市、自治区）上年度城镇居民人均消费性支出标准或者农村居民人均年生活消费支出标准计算。”据此确认残疾赔偿金为231370.32元（18964.78元/年×20年×61%）。关于后续治疗费14000元,参照陕西宝鸡中园法医司法鉴定所的鉴定意见，予以支持。关于安装假肢费用299000元、维修费用41262元，参照陕西宝鸡中园法医司法鉴定所的鉴定意见以及杨丑保实际年龄52岁的事实，应当配置3次至杨丑保70周岁，即179400（59800元×3次），维修费用31806元（58900元×3%×18年），共计211206元。杨丑保主张的鉴定费2400元，符合法律规定，予以支持。对于杨丑保要求精神抚慰金1万元的请求，因交通事故的发生，使杨丑保构成5级伤残，遭受一定精神伤害，予以支持。杨丑保主张交通费2000元，结合本案实际，酌情认定交通费1600元。综上，杨丑保的各项损失共计638568.47元。
本案中的责任承担问题，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿;……”的规定及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释�（以下简称《交通事故解释》）第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”的规定，杨丑保的损失应由人保财险华亭支公司在甘L230**号重型普通货车交强险限额内优先赔付。但因甘L230**号重型普通货车交强险中伤残死亡限额的112000元已经由千阳县人民法院作出处理，故本案中只处理甘L230**号重型普通货车交强险医疗费限额1万元优先赔偿。杨丑保的其余损失根据王成龙、刘金海在本起事故的责任承担，应由王成龙承担70%，刘金海承担30%。刘金海承担30%责任，根据刘金海与人保财险华亭支公司商业三者险保险合同约定，应由人保财险华亭支公司在商业三者限额内先行承担。关于人保财险华亭支公司答辩因刘金海违反安全装载规定应当增加免赔率10%，即赔偿杨丑保损失30%的90%意见，因刘金海购买了不计免赔险种，以保险合同约定，该意见不予支持；关于人保财险华亭支公司答辩精神抚慰金与鉴定费不属于商业三者险赔偿范围，符合保险合同约定，予以支持。刘金海与华兴公司存在挂靠关系，根据《交通事故解释》第三条“以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任,当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支�”的规定，刘金海与华兴公司承担连带责任。综前论述，杨丑保的各项损失共638568.47元，应由人保财险华亭支公司在交强险范围内赔偿医疗费10000元，在商业三者险范围内赔偿184850.54元[638568.47元-交强险10000元-精神抚慰金10000元-鉴定费2400元）×30%]；由王成龙赔偿杨丑保439997.93元[（638568.47元-交强险10000元）×70%]；由刘金海、华兴公司连带赔偿杨丑保精神抚慰金、鉴定费3720元[（精神抚慰金10000元+鉴定费2400元）×30%]。
综上，原判依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条�第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，作出如下判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司华亭支公司在交强险限额内赔付原告杨丑保医疗费10000元、在第三者责任险额内赔偿184850.54元，共计194850.54元（包含被告刘金海已支付的9000元）；二、被告王成龙赔偿原告杨丑保各项损失439997.93元（包含被告王成龙已支付的142649.15元）；三、被告刘金海与被告华亭县华兴汽车运业有限公司连带赔偿原告杨丑保精神抚慰金、鉴定费3720元；四、驳回原告杨丑保其他诉讼费用。以上一、二、三项限本判决书生效后十日内履行，原告杨丑保退还被告刘金海5280元。案件受理费5357.50元，由原告杨丑保承担1607元，由被告王成龙承担2625元、被告刘金海承担1125.50元，于本判决生效后十日内交纳。
人保财险华亭支公司上诉称：一、原判对中国人民财产保险股份有限公司附加条款中不计免赔率特约条款理解偏差，导致判决错误。《中国人民财产保险股份有限公司机动车第三者责任保险条款》（以下简称《第三者责任保险条款》）第九条第二款规定：“违反安全装载规定的，增加免赔率10%。”同时，不计免赔率特约条款特别约定，因违反安全装载规定而增加的，应由被保险人自行承担的免赔金额，保险人不负责赔偿。本案中刘金海驾驶的甘L230**号机动车虽然在上诉人处投保了不计免赔险，但违反了上述不计免赔率特约条款和《第三者责任保险条款》第九条第二款的规定，所以，上诉人提出的增加免赔率10%是合理、合法的，也是符合保险合同约定。而且，本起事故经公安机关认定，刘金海负次要责任，依据《第三者责任保险条款》第二十六条的规定，刘金海承担事故责任的比例为30%，同时计免赔10%。二、本起事故的�一案已由陕西省千阳县人民法院作出（2014）千民初字第0445号民事判决，该判决对刘金海驾驶的甘L230**号货车超载的事实已作出了认定，对不计免赔率特约条款和《第三者责任保险条款》第九条第二款也作出认定，事故各方当事人都是认可的，故该判决认定的事实应直接作为本案的参考依据。综上，上诉人应在商业三者险内赔偿166365.49元，剩余10%即18485.05元应由刘金海和华兴公司承担。
刘金海未进行书面答辩。二审庭审中口头答辩称：答辩人买保险时只见到了保险单，没有签保险合同，也没见过保险条款，无人告知过不赔的事项。如果当初告知清楚，答辩人就不买不计免赔险。
华兴公司书面答辩称：一、我公司作为被告主体不适，刘金海是甘L230**载货汽车的实际经营者、受益者和支配者，我公司仅为挂靠单位；二、该车辆的保险由刘金海自己出资，自己购买，人保财险华亭支公司只提供了保险费率告知单和该车辆保险单，未向刘金海告知保险详细条款和责任免除信息，未尽告知义务，刘金海并未在保险告知单、保险确认书上签字盖章，故应由人保财险华亭支公司全额赔偿；三、本起事故由侵权人刘金海造成，该事故责任免除部分应由保险人人保财险华亭支公司承担，不属于保险理赔部分应由实际车主刘金海全部承担，我公司不承担任何责任。
王成龙未进行书面答辩。二审庭审中其委托代理人口头答辩称：人保财险华亭支公司的上诉理由不成立，理由同刘金海的意见一致。
杨丑保未进行书面答辩。二审庭审中其委托代理人口头答辩称：原判对不计免赔的理由解释很清楚，千阳县人民法院审理的本起事故另一案已经提起上诉，该判决并未生效，不能作为本案的参考依据。
经二审审理查明的事实与原判认定的事实一致。
本院认为，本案争议的焦点问题是，刘金海投保的第三者险责任保险范围内不计免赔率中是否应当免除人保财险华亭支公司10%的赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定：“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时，应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”本案中，投保人刘金海与人保财险华亭支公司建立了保险合同关系，约定了不计免赔率，且已履行了投保人的义务。人保财险华亭支公司作为保险人，在投保车辆发生交通事故后对第三者进行赔偿是其法定义务。如果认为在不计免赔率中应当增加10%的免赔率即免除其10%的赔偿责任，就有义务提供证据证实其主张，但其在一审审理中仅�交了《机动车交通事故责任强制保险单》（抄件）、《机动车保险单》（抄件）和通用的格式化《第三者责任保险条款》各一份，并未提交合同、投保单或其他凭证，没有任何证据证明其与投保人刘金海订立保险合同时，在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出说明，二审中亦未提供任何能够证明其已尽到了注意提示、告知，并对免责条款进行明确说明的证据。因此，在本案中，《第三者责任保险条款》第九条（二）项关于“违反安全装载规定的，增加免赔率10%”的免责条款和不计免赔率特约条款中因违反安全装载规定而增加的，保险人不负责赔偿的免责条款均不发生效力，人保财险华亭支公司在第三者责任保险范围内不计免赔率中不能免除其10%的赔偿责任。
综上，原判认定本案�实清楚，适用法律正确，判处适当。人保财险华亭支公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第要百七十条第一款（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费412元，由人保财险华亭支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 蒋军平
代理审判员 曹海荣
代理审判员 李 艳
二〇一五年八月六日
书 记 员 晁 超