重庆市第四中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝四中法民终字第00712号
上诉人（原审原告）：重庆市三义煤业有限公司同心煤矿。住所地：重庆市彭水苗族土家族自治县高谷镇铜鼓村。
法定代表人：廖仙祥，该矿董事长。
委托代理人：谭长权，男，土家族，1972年6月28日出生，该矿副经理，住重庆市石柱县。
被上诉人（原审被告）：廖清云，男，汉族，1955年1月29日出生，农村居民，住重庆市彭水县。
委托代理人：赵奉奎，重庆才学律师事务所律师。
上诉人重庆市三义煤业有限公司同心煤矿（以下简称三义同心煤矿）因与被上诉人廖清云工伤保险待遇纠纷一案，不服重庆市彭水苗族土家族自治县人民法院（2015）彭法民初字第01197号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人三义同心煤矿的委托代理人谭长权、被上诉人廖清云及其委托代理人赵奉奎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审审理查明，2006年3月起，廖清云三义同心煤矿从事采煤工作。2010年，廖清云因年龄太大而被调整为后勤管理人员，2013年3月被调整为井口值班员。2014年3月，廖清云经重庆市职业病防治院诊断为煤工尘肺一期。2014年7月7日，彭水苗族土家族自治县人力资源和社会保障局作出彭水人社伤险认决字（2014）135号《认定工伤决定书》，认定廖清云属工伤。2014年8月22日，经重庆市南岸区职业病诊断鉴定委员会鉴定，廖清云为煤工尘肺一期。2014年10月27日，彭水苗族土家族自治县劳动能力鉴定委员会作出彭水劳鉴（初）字（2014）130号《劳动能力鉴定（确认）结论通知书》，认定被告廖清云为七级伤残，无护理依赖。2014年7月廖清云曾在重庆学府医院住院治疗，未连续上班。2014年8月至2014年10月，廖清云在三义同心煤矿处上班。2014年12月31日，双方协商解除了劳动关系。
2015年1月22日，廖清云向彭水苗族土家族自治县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决由被申请人三义同心煤矿支付医疗费5892.43元、住院伙食补助费104元、护理费780元、停工留薪期工资4252元、生活津贴43157.8元、一次性伤残补助金55276元、一次性工伤医疗补助金34016元、一次性伤残就业补助金63780元、鉴定费400元，共计207658.23元。2015年3月2日，该仲裁委作出渝彭劳人仲案字（2015）第29号仲裁裁决，裁决：一、由被申请人三义同心煤矿支付在本裁决书生效之日起十日内一次性支付申请人廖清云生活津贴10417.40元（2014年7月7日至2014年10月27日即4252元／月×3.5个月×70%）、一次性伤残补助金55276元（4252元／月×13个月）、一次性工伤医疗补助金34016元（4252元／月×8个月）、一次性伤残就业补助金6378元（4252元／月×15个月×10%）、鉴定费400元，合计106487.40元，终止与申请人的劳动关系和工伤保险关系；二、驳回申请人廖清云的其他仲裁请求。廖清云对此裁决不服，遂提起诉讼。
三义同心煤矿一审诉称，廖清云于2006年3月起在三义同心煤矿处从事采煤工作，2010年廖清云因年龄太大而被调整为后勤管理人员，2013年3月被调整为井口值班员直至2014年12月。2014年3月，廖清云经重庆市职业病防治院诊断为煤工尘肺一期。2014年7月7日经劳动行政部门认定为工伤。2014年8月22日，经重庆市南岸区职业病诊断鉴定委员会鉴定，廖清云为煤工尘肺一期。2014年10月27日，彭水县劳动能力鉴定委员会作出彭水劳鉴（初）字（2014）130号《劳动能力鉴定（确认）结论通知书》，认定廖清云为七级伤残，无护理依赖。2015年3月2日，彭水县劳动人事争议仲裁委员会作出渝彭劳人仲案字（2015）第29号仲裁裁决，裁决由同心煤矿支付廖清云生活津贴、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、鉴定费等费用，合计106487.4元，终止双方劳动关系。由于廖清云的月工资标准为1650元／月，但仲裁裁决按照社平工资4252元／月计算其一次性伤残补助金，明显不当，依法应予纠正。同时，在2014年12月31日前，廖清云一直在三义同心煤矿上班，三义同心煤矿也为其发放了工资，故生活津贴廖清云不应支持。请求人民法院判决：一、由三义同心煤矿只支付廖清云一次性伤残补助金21450元（1650元／月×13个月）、一次性工伤医疗补助金34016元（4252元／月×8个月）、一次性伤残就业补助金6378元（4252元／月×15个月×10%）、鉴定费400元，合计62244元；二、本案诉讼费由廖清云负担。
廖清云一审答辩称，三义同心煤矿诉称的事实和理由均不成立。廖清云在怀疑其构成职业病之前即与三义同心煤矿签订有协议，协议约定在职业病鉴定期间，廖清云的工资和福利待遇不变。廖清云在被鉴定为职业病之后并未连续上班，而是在三义同心煤矿繁忙的时候廖清云才去上班，故三义同心煤矿应支付该期间的生活津贴。对三义同心煤矿的工资标准应以仲裁委裁决的工资标准为准。
一审法院认为，本案争议焦点在于廖清云的一次性伤残补助金应如何计算、2014年7月7日至2014年10月27日期间的生活津贴是否应当得到支持。
关于一次性伤残补助金的问题，因廖清云属七级伤残，故应当享受的一次性伤残补助金为13个月的本人工资。此处所指的本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或患职业病前十二个月平均月缴费工资。2014年3月，廖清云被诊断为职业病，故其本人工资标准应以2013年4月至2014年3月期间的月平均工资进行计算，但因三义同心煤矿出示的工资表中无2013年12月、2014年1月、2014年2月的工资表，且其他月份的工资表系复印件，无银行打款凭证予以佐证，故无法确定廖清云20**年4月至2014年3月期间的月平均工资标准。据此，对三义同心煤矿称廖清云月工资为1650元／月的事实，不予采纳。根据《重庆市劳动和社会保障局印发关于工伤类劳动争议案件若干问题的处理意见的通知》（渝劳社办发（2007）273号）第一条之规定，无充分有效证据予以证明劳动者本人工资标准的，可以按照该自然人受伤时我市上年度职工平均工资标准来确定其本人工资。故廖清云的工资标准可以4252元／月标准计算，其应享受的一次性伤残补助金应为55276元（4252元／月×13个月）。
关于生活津贴的问题，仲裁裁决支持了生活津贴10417.40元。根据《重庆市劳动和社会保障局关于印发重庆市职工停工留薪期管理办法的通知》（渝劳社办发（2004）210号）第九条之规定，停工留薪期满或停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定，在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。从该条可以看出，享受生活津贴的前提是停工留薪期满或停工留薪期终止后未能上班的工伤职工。本案廖清云陈述其在2014年7月在重庆学府医院住院治疗，故2014年7月廖清云仍在医疗期内，此时其停工留薪期未满，故该月廖清云应享受的是停工留薪期工资而非生活津贴。同时，2014年8月至2014年10月期间，廖清云在三义同心煤矿上班并领取了工资，廖清云不应再享受这段时间的生活津贴。故廖清云请求支付2014年7月7日至2014年10月27日期间生活津贴的主张，不予支持。
对于仲裁裁决确认的一次性工伤医疗补助金34016元（4252元／月×8个月）、一次性伤残就业补助金6378元（4252元／月×15个月×10%）、鉴定费400元，因双方均不持异议，予以确认。
综上，根据《工伤保险条例》第三十七条、第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，参照《重庆市劳动和社会保障局印发关于工伤类劳动争议案件若干问题的处理意见的通知》第一条和《重庆市劳动和社会保障局关于印发重庆市职工停工留薪期管理办法的通知》第九条的规定，判决：一、由原告重庆市三义煤业有限公司同心煤矿在本判决生效后十日内支付被告廖清云一次性伤残补助金55276元、一次性工伤医疗补助金34016元、一次性伤残就业补助金6378元、鉴定费400元，共计96070元；二、驳回原告重庆市三义煤业有限公司同心煤矿的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元（原告重庆市三义煤业有限公司同心煤矿已预交10元），减半收取为5元，由原告重庆市三义煤业有限公司同心煤矿负担。
三义同心煤矿不服一审判决，向本院提起上诉称，除2013年12月和2014年1月因煤炭市场行情低迷、疲软等原因全矿所有职工放假，没有发放工资外，按照《工伤保险条例》第三十七条第（一）项、第六十四条的规定，结合上诉人举示的2013年2月至2014年3月会计凭证《工资表》及银行打款凭证证据，可以证明被上诉人廖清云的月工资标准为1587元，但一审法院却以上诉人举证不充分为由并按照2013年重庆市社会月平均工资标准4252元计算认定被上诉人廖清云的一次性伤残补助金，显属不当，依法应予纠正。请求本院二审判决：一、撤销彭水苗族土家族自治县人民法院（2015）彭法民初字第01197号民事判决；二、改判由上诉人三义同心煤矿支付被上诉人廖清云一次性工伤医疗补助金34016元、一次性伤残就业补助金6378元、一次性伤残补助金20631元、鉴定费400元，合计61425元；三、本案二审诉讼费由被上诉人廖清云负担。
被上诉人廖清云答辩称，一审判决认定事实清楚、适用法律准确，程序合法，判决结果正确，应予维持。
二审中，上诉人三义同心煤矿举示了2013年2月至2014年6月期间由中国邮政储蓄银行石柱县正街邮政储蓄所对持卡人为廖清云、卡号为6210986530002502105出具的《转账凭单》，以及2013年7月至2014年3月期间重庆农村商业银行股份有限公司石柱支行对户名为廖清云、卡号为6215281020805747出具的《储蓄对账单》证据，以证明其在一审程序中举示的会计凭证《工资表》客观真实，并与《转账凭单》、《储蓄对账单》证据形成证据链，其已完成举证责任，能够证明廖清云在2013年2月至3月的工资为2567元、2013年4月至6月的月工资为1800元、2013年7月的工资为1464元、2013年8月的工资为1026元、2013年9月至11月的月工资为1620元、2014年2月的工资为1142元、2014年3月的工资为2512元，即使扣除没有上班、发放工资的2013年12月和2014年1月，以此类推廖清云在2014年3月被认定为患职业病之前的12个月的平均月工资为1587元，故一审采信2013年社平月工资标准4252元存在不当。被上诉人廖清云质证称《转账凭单》、《储蓄对账单》证据不属二审新证据，不能证明2013年2月至2014年2月期间被上诉人的工资标准。并自述在上诉人三义同心煤矿处上班是先做工，后发工资，都是固定工资；7月份以前是井下工资，要高些，接近4000元，但没有4000元；7月份之后是井上工资；卡号是我的卡号，有时是通过银行打钱的，有时是领现金的。
本院审查认为，根据庭审中本院对上诉人举示的《转账凭单》、《储蓄对账单》及其在一审中举示的会计凭证《工资表》原件的审查，结合被上诉人廖清云的庭审陈述，其对证据的客观性并不持异议，故上诉人三义同心煤矿在二审庭审中举示的《转账凭单》、《储蓄对账单》证据能与其在一审中举示的会计凭证《工资表》形成证据链，具备证据的关联性、合法性，属二审新证据，予以采信。
本院审理查明：被上诉人廖清云在2013年3月的工资为2567元÷2＝1283.50元，2013年4月至6月的月工资为1800元，2013年7月的工资为1464元，2013年8月的工资为1026元，2013年9月至11月的月工资为1620元，2014年2月的工资为1142元。被上诉人廖清云在2013年3月至2014年2月期间12个月的月平均工资为1517.55元（1283.5元﹢1800元×3个月﹢1464元﹢1026元﹢1620元×3个月﹢1142元＝15175.50元÷10个月＝1517.55元）。
本院二审查明的其余事实与一审查明相同，本院予以确认。
本院认为，本案争议的焦点在于一次性伤残补助金应如何计算及金额。
《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因公致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资……”。第六十四条第二款规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资”。结合本案，被上诉人廖清云于2014年3月被诊断为煤工尘肺一期，其之前在2013年3月至2014年2月期间12个月的月平均工资为1517.55元，则一次性伤残补助金计算为1517.55元／月×13个月＝19728.15元。但鉴于上诉人三义同心煤矿认可被上诉人廖清云月平均工资为1587元，故本院确认其一次性伤残补助金为1587元／月×13个月＝20631元。被上诉人廖清云应享受的各项工伤保险待遇项目为一次性伤残补助金20631元、一次性工伤医疗补助金34016元、一次性伤残就业补助金6378元、鉴定费400元，共计61425元。
综上所述，上诉人三义同心煤矿的上诉理由成立，其相应的上诉请求本院予以支持。原判不当，依法予以改判。依照《工伤保险条例》第三十七条第（一）项、第六十四条第二款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销彭水苗族土家族自治县人民法院（2015）彭法民初字第01197号民事判决；
二、由上诉人重庆市三义煤业有限公司同心煤矿在本判决生效后十日内支付被上诉人廖清云一次性伤残补助金20631、一次性工伤医疗补助金34016元、一次性伤残就业补助金6378元、鉴定费400元，共计61425元；
三、驳回上诉人重庆市三义煤业有限公司同心煤矿的其他诉讼请求。
一审案件受理费10元，减半收取5元，由上诉人重庆市三义煤业有限公司同心煤矿负担；二审案件受理费10元，由被上诉人廖清云负担。
本判决为终审判决。
本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审 判 长 何庆华
代理审判员 万华瑜
代理审判员 尹宏桂
二〇一五年八月四日
书 记 员 王东义