广西壮族自治区桂平市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）浔刑初字第233号
公诉机关广西壮族自治区桂平市人民检察院。
被告人黄某甲，司机。因涉嫌犯非法经营罪，于2014年1月26日被刑事拘留，2014年3月4日被逮捕。现羁押于桂平市看守所。
被告人黎某，经商。因涉嫌犯非法经营罪，于2014年3月2日被刑事拘留，2014年4月4日被逮捕。2014年4月9日由贵港市公安局决定取保候审。
辩护人马万海，广西李俊杰律师事务所律师。
被告人黄某乙，经商。因涉嫌犯非法经营罪，于2014年3月3日被刑事拘留，2014年4月4日被逮捕。2014年4月9日由贵港市公安局决定取保候审。
辩护人罗敏，广西诚济律师事务所律师。
被告人吴某，经商。因涉嫌犯非法经营罪，于2014年1月26日被刑事拘留，2014年3月4日被逮捕。现羁押于桂平市看守所。
桂平市人民检察院以浔检公刑诉（2014）226号起诉书，指控被告人黄某甲、黎某、黄某乙、吴某犯非法经营罪，于2014年8月4日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。桂平市人民检察院指派检察员覃露出庭支持公诉。被告人黄某甲、被告人黎某及其辩护人马万海、被告人黄某乙及其辩护人罗敏、被告人吴某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
经审理查明，被告人黄某甲、黎某、黄某乙、吴某未经烟草行政主管部门的许可而从事烟草专卖品的销售。被告人黄某甲、黎某、黄某乙、吴某犯非法经营罪的具体犯罪事实如下：
1、被告人黄某甲分别于2014年1月18日、25日从广西防城港市购进香烟拉回桂平市进行销售。其中，被告人黄某甲于2014年1月18日销售了价值9000元香烟给被告人黄某乙；销售了阿诗玛（价值4273元）一件、红塔山（3500元）一件及各种品牌价值人民币3925元的香烟给被告人吴某。当晚，被告人黄某甲还伙同被告人吴某一起销售了阿诗玛2件、红塔山3件、玉溪1件、芙蓉王2件等价值34188元的香烟给覃海宾。2014年1月25日，被告人黄某甲在张小春的住处销售香烟给张小春、并伙同被告人吴某一起将价值5860元的香烟销售给覃海宾时，被公安机关当场抓获。公安机关还当场在被告人黄某甲的车上、张小春的家中缴获了价值人民币62266元的香烟。综上，被告人黄某甲非法经营香烟数额为人民币114012元。
2、被告人黎某从2013年6月份起从广西防城港市购进红塔山、阿诗玛、玉溪等品牌价值人民币104777元的香烟，用汽车拉回桂平市进行销售。其中，销售了价值人民币94777元的香烟给被告人黄某乙，销售了价值人民币10000元的香烟给被告人吴某。
3、被告人黄某乙从2013年6月份起至案发前向被告人黎某购买了价值人民币94777元的香烟、向被告人黄某甲购买了价值9000元的香烟，合计人民币103777元的香烟进行销售。其中，销售了价值人民币59002元的香烟给熊健生（已判刑）。2014年1月19日桂平市烟草专卖局在被告人黄某乙经营的花卉苗木市场的店铺内查获了阿诗玛、红塔山、芙蓉王、玉溪等价值人民币16998元的香烟，同时在被告人黄某乙家中还查获了价值人民币27777元的香烟。
4、被告人吴某于2013年11月、12月份二次向被告人黎某购买了价值人民币10000元的香烟销售给覃海宾。2014年1月18日晚，被告人吴某向被告人黄某甲购买了阿诗玛香烟（价值4273元）一件、红塔山香烟（3500元）一件及各种品牌价值人民币3925元的香烟销售给他人。另外，由被告人吴某联系覃海宾，伙同被告人黄某甲一起销售了阿诗玛2件、红塔山3件、玉溪1件、芙蓉王2件等价值34188元的香烟给覃海宾。2014年1月25日晚，被告人吴某得知被告人黄某甲又购进了香烟后，遂通知覃海宾到张小春的住处提货。随后，被告人吴某伙同被告人黄某甲一起将价值5860元的香烟销售给覃海宾。综上，被告人吴某非法经营额为61746元。
上述事实，被告人黄某甲、黎某、黄某乙、吴某在开庭审理过程中亦无异议，且有公诉机关提供的案件移送函、立案决定书、受案登记表、到案经过、（2014）浔刑初字第152号刑事判决书、桂平烟草专卖局保存物品清单、检验报告、卷烟价格目录、扣押物品清单、桂平市烟草专卖局涉案物品核价表，证人熊建生、张小春、覃海滨等证人的证言，被告人黎某、黄某甲、黄某乙、吴某的供述，现场勘验笔录、现场图、照片、指认现场照片等证据证实，足以认定。
被告人黎某的辩护人对公诉机关指控被告人黎某犯非法经营罪没有异议，提出被告人黄某甲于2014年1月18日、25日非法经营香烟的行为，被告人黎某没有参与，不应列为与被告人黄某甲共同犯罪的辩护意见。并提出被告人黎某能自愿认罪，犯罪情节较轻，且患有心脏病，请求法院对被告人黎某适用缓刑。
被告人黄某乙的辩护人对公诉机关指控被告人黄某乙犯非法经营罪没有异议。提出公诉机关指控被告人黄某乙将价值53500的香烟交给岑德明销售的事实，没有提供充分的证据证实，对该事实应不予认定的辩护意见。该辩护人还提出被告人黄某乙患有严重的高血压及肝病，现被告人黄某乙能自愿认罪，有悔罪表现，建议对被告人黄某乙适用缓刑。
本院认为，被告人黄某甲、黎某、黄某乙、吴某违反《中华人民共和国烟草专卖法》的规定，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品。被告人黄某甲非法经营额达114012元、被告人黎某非法经营额达104777元、被告人黄某乙非法经营额达103777元、被告人吴某非法经营额达61746元，四被告人的行为已触犯刑律，构成了非法经营罪。公诉机关指控被告人黄某甲、黎某、黄某乙、吴某犯非法经营罪的罪名成立。被告人黎某的辩护人提出2014年1月18日、25日被告人黄某甲非法销售香烟的行为，被告人黎某没有参与，不应列为与被告人黄某甲共同犯罪的辩护意见。经查，根据公诉机关提供的证人吴某、覃海宾等人的证言、被告人黄某甲的供述、扣押清单、现场勘查笔录等证据证实，2014年1月18日、25日所销售的香烟，是被告人黄某甲一人购进香烟后向他人销售的。现到案的证据无法证实被告人黎某参与了这二天的犯罪行为。故该辩护人的辩护意见与事实相符，予以采纳。对被告人黄某乙的辩护人提出公诉机关指控被告人黄某乙将价值53500的香烟交给岑德明销售的事实，没有充分的证据予以证实，应不予认定的辩护意见。经查，关于岑德明的证言中说到被告人黄某乙向其销售了价值人民币53500元香烟的事实，只有岑德明一人的言词证据，没有其他证据与该言词证据相印证，故对这一事实的指控，证据不够充分，不予认定。故对该辩护人的辩护意见，予以采纳。四被告人能当庭认罪，依法可以对四被告人从轻处罚。鉴于被告人黎某、黄某乙认罪态度较好，确有悔罪表现，考虑到被告人黎某患有心律失常型冠心病，属器质性心脏病所致的心律失常；被告人黄某乙患有高血压3期的疾病，可对被告人黎某、黄某乙宣告缓刑。根据被告人黄某甲、黎某、黄某乙、吴某的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十一条、第四十七条之规定，判决如下：
一、被告人黄某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月26日起至2015年1月25日止。罚金限在本判决生效后十日内缴纳。逾期不缴纳的，强制缴纳。）
二、被告人黎某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币五千元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
三、被告人黄某乙犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币五千元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
四、被告人吴某犯非法经营罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币四千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月26日起至2014年10月25日止。罚金限在本判决生效后十日内缴纳。逾期不缴纳的，强制缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向贵港市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。
审 判 长 巫立慧
审 判 员 覃江健
人民陪审员 廖 献
二〇一四年十月十日
书 记 员 黄 珊