辽宁省岫岩满族自治县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）鞍岫民镇初字第291号
原告：何某某，女，满族，无职业，住所地：岫岩满族自治县。
委托代理人：董某某，男，满族，某某镇法律服务所法律工作者，住所地：岫岩满族自治县。
被告：马某某，男，满族，个体业主，住所地：岫岩满族自治县。
委托代理人：李某某，辽宁某某律师事务所律师。
原告何某某诉被告马某某健康权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，两次公开开庭进行了审理。原告何某某及其委托代理人董某某、被告马某某的委托代理人李某某到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告何某某诉称：我在被告处上班近两年，口头约定日工资45元。2012年6月29日，被告妻子栾某某安排我往三轮车上搬菌棒，并将废菌棒中的料倒出。在倒料过程中，我脚下踩空跌落车下。当时感觉左手腕处剧烈疼痛不能活动，栾某某将我送到医院，经简单处理后把我送回家。我回家后疼痛加重，于7月7日到岫岩某某医院，经拍片检查为左桡骨粉碎性骨折，并住院治疗。由于经济能力所限，我于7月26日出院，共住院19天。我在岫岩某某法医鉴定所申请伤残鉴定，结论为7级伤残，同时鉴定护理时限为12周。护理费为84天×79元＝6636元、误工费为140天×45元＝6300元、伙食补助费为56天×50元＝2800元。药费为3543.52元，交通费为80元，残疾生活补助费为163736元，鉴定费为2300元。我出院后，经多次与被告协商未果。故提起诉讼，请求判令被告赔偿各项损失185395.52元。现因被告申请对我的残疾等级进行重新鉴定，鉴定结论为10级伤残，故我的残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费有变更。即医药费为3643.52元、误工费为23850元（530元×45元，2012年7月7—2013年12月22日）、护理费7599.48元（84天×90.47元）、伙食补助费950元（19天×50元）、营养费5600元（56天×100元）、交通费100元、残疾赔偿金44123.7元（19年×23223元×10%）、鉴定费2300元、精神抚慰金5000元，合计为93166.7元。
被告马某某辩称：原告所受损伤，无法确定是在为被告工作时造成的，故不同意赔偿，请求驳回原告的诉讼请求。2012年6月29日，原告当天受伤发生的费用，被告己经给付原告，应予扣除，大约900元。原告误工费应当为140天，是第一次鉴定前一日。伙食费应按实际住院天数计算。营养费没有法律规定。护理费也应按住院天数计算。交通费100元没有意见。鉴定费不予承担，理由是原告的第一次鉴定系在诉讼之前自行委托单方鉴定。诉讼后，我方重新鉴定，己推翻了原鉴定结论，故我方不应承担。而二次鉴定费用2290元，应由原告承担，理由是改变了第一次鉴定结论。精神抚慰金不同意赔偿。
经审理查明：被告马某某系从事蘑菇种植生产的个体业主，被告何桂芬受雇于被告从事蘑菇种植生产劳动。2012年6月29日上午，原告受被告之妻栾某某的指派，将废菌棒搬运到三轮车上。原告在搬运处置菌棒的过程中，脚下踩空自三轮车上跌落在地，致左手损伤。原告于当日到岫岩满族自治县某某医院诊查，花医药检查费854.2元，该费用由被告支付。2012年7月2日，原告到该院再次检查，花检查费252元。2012年7月7日，被告因左手不适再次到岫岩满族自治县某某医院诊查，经诊断为左桡骨远端粉碎性骨折。原告在该院住院治疗19日（2012年7月7日至7月26日），花医药检查费2432.32元。原告出院后，于2012年11月19日，又到岫岩满族自治县中医院检查，花检查费105元。2012年11月19日，原告经岫岩县某某镇法律服务所委托岫岩某某法医司法鉴定所对其左手损伤后果进行鉴定，结论为：被鉴定人何某某的损伤构成七级伤残。2013年3月19日，原告又经岫岩县兴隆镇法律服务所委托岫岩某某法医司法鉴定所对其护理时限、营养时限、误工损失日进行鉴定，结论为护理时限12周、营养时间为8周、误工损失日可计算至定残之日前一天，原告交纳鉴定费2300元。本案在审理中，被告以原告的残疾申请系单方鉴定为由，申请对其残疾等级重新鉴定。本院委托中国某某大学法医司法鉴定中心进行鉴定，结论为原告的左手桡骨损伤构成10级残疾，被告交纳鉴定费2000元。
另查明：原告何某某系城镇居民，并实际在城镇居住生活，残疾等级确定时的年龄为61周岁。
上述事实，原告何某某提交的证据有：何某某身份证复印件1份，证人马某某的当庭证言1份，岫岩某某法医司法鉴定所岫宏法临鉴字（2012）第186号、（2013）第31号和32号鉴定意见书各1份、鉴定费收据2份，岫岩满族自治县某某医院病案1份、医疗费收据8张，交通费收据1张。被告马某某提交的证据有：鉴定费收据1张。本院调取的证据有：本院委托中国某某大学法医司法鉴定中心所做中国某某法医司鉴中心（2013）临鉴字第698号鉴定意见书1份。以上证据，经庭审质证及本院的审查，所证事实足资认定，予以采信。
本院认为：公民的生命健康权受法律保护。被告何某某在为原告马某某提供劳务期间身体受到损伤，被告做为雇主，依法应对原告受伤后所发生的合理经济损失承担民事赔偿责任。原告做为完全民事行为能力人，在劳动期间未能尽到安全注意的义务，故对自身损伤的发生也有一定的过错，考虑事故发生时的实际状况，以其负次要责任，即30%的责任为宜。被告做为雇主，应赔偿原告70%的合理经济损失。原告医疗费3643.52元的请求，提交了病案、医疗费收据等佐证，本院予以确认，但原告己支付的854.2元，应予扣除。原告误工费、护理费、营养费的主张，提交了两份鉴定书佐证，但该鉴定书系诉前原告单方委托鉴定，且原告没有提供该鉴定机构有此项鉴定资质的证明，被告亦不予认可，故本院不予采信其法律效力。原告依二次鉴定结论期限计算误工时限的主张，因其第一次鉴定的时间己符合法定的鉴定时限，且第二次鉴定系被告对第一次鉴定结论提出异议所为，故原告的主张不能成立。其误工期限应自住院日始至第一次定残前一日计算，即为136日。原告的日工资为45元，其误工费计为136日×45元=6120元。原告护理费的请求，未能提交医院出具的护理证明，但被告同意按住院时间及2013年度辽宁省道路交通事故损害赔偿数据中服务行业标准每日90.47元确定护理费，本院照准，计为19日×90.47元=1718.93元。原告营养费的主张，未能提交医嘱佐证，但考虑其损伤后果有骨折之处，增加营养有利于伤情的恢复符合客观实际，以及原告每日所需营养类食品销费支出的实际情况，故本院酌情确认其住院期间每日营养费为50元，计为19日×50元=950元。原告伙食补助费50元的请求，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”的规定，现出差补助为每日50元，故本院予以支持，即为19日×50元=950元。原告交通费100元的请求，提交了交通费票据佐证，被告无异议，本院予以支持。原告残疾赔偿金的请求，本院依2013年度辽宁省道路交通事故损害赔偿数据中城镇居民人均可支配收入标准23223元及赔偿年限19年并依残疾等级赔偿指数10%计算，计为23223元×19年×10%=44123.7元。原告精神抚慰金5000元的请求，因被告不是侵权行为人，故精神抚慰金的主张不能成立。原告第一次鉴定费2300元的主张，因其鉴定结论己被二次鉴定结论否定，故应由原告自行负担。被告在二次鉴定所交纳的鉴定费，因鉴定结论己确认原告的损伤后果构成残疾，故应由被告自行负担。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”和第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿”、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，判决如下：
被告马某某于本判决生效后10日内赔偿原告何某某医疗费2789.32元、残疾赔偿金44123.7元、伙食补助费950元、误工费6120元、护理费1718.93元、营养费950元、交通费100元的70%，计为39726.37元；
第一次鉴定费2300元，由原告何某某负担；第二次鉴定费2000元，由被告马某某负担；
驳回原告何某某其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费预收4008元，实收2129元，由原告何某某承担1217元，由被告马某某承担912元。
如不服本判决，可自判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省鞍山市中级人民法院。
审判长 何廷波
审判员 曲广军
陪审员 王长有
二〇一四年三月二十八日
书记员 邹 峰