河南省平顶山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）平民三终字第385号
上诉人（原审原告）赵瑞珍，女，1946年8月21日出生。
委托代理人朱高峰，河南应国律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）中国人民解放军第一五二中心医院。
法定代表人郭长生，该院院长。
委托代理人代丽霞，河南首位律师事务所律师。
上诉人赵瑞珍与被上诉人中国人民解放军第一五二中心医院（以下简称一五二医院）医疗损害赔偿纠纷一案，赵瑞珍诉请平顶山市卫东区人民法院判令：一、确认一五二医院2003年10月11日为赵瑞珍实施的手术存在重大失误，造成严重的手术后遗症；二、一五二医院支付赵瑞珍各项费用共计300000元；三、本案的诉讼费用由一五二医院承担。平顶山市卫东区人民法院于2015年3月19日作出（2014）卫民初字第771号民事判决。赵瑞珍不服，向本院提起上诉。本院于2015年5月7日受理后，依法组成合议庭，于2015年6月19日公开开庭进行了审理。赵瑞珍及其委托代理人朱高峰，一五二医院的委托代理人代丽霞到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，2003年9月29日，赵瑞珍入住一五二医院，初步诊断为结石性胆囊炎、阻塞性黄疸，最后诊断为慢性胆囊炎，2003年10月11日9点至12点30分，行胆囊切除、胆总管取石、胆肠吻合术，于2003年10月27日出院，共住院28天，期间花费医疗费13606.75元。在审理过程中，依赵瑞珍的申请，委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心对一五二医院给赵瑞珍的诊疗行为是否存在过错及与赵瑞珍术后发生切口疝是否存在因果关系，赵瑞珍的伤残等级进行鉴定。2014年12月9日，司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心出具司鉴中心（2014）临鉴字第4097号鉴定意见书，鉴定意见为：一五二医院在对被鉴定人赵瑞珍诊疗过程中存在过错，该过错与术后发生切口疝存在一定的因果关系，为次要因素。被鉴定人赵瑞珍在一五二医院术后遗留切口疝的损害后果，尚未达到伤残等级。另查明，一、赵瑞珍在开源商贸城经营布匹生意和来料加工、定做服装生意，自1997年10月起至今一直居住在平顶山市昌盛小区25号楼3单元1楼西户。二、司鉴中心（2014）临鉴字第4097号鉴定意见书作出后，赵瑞珍不服该鉴定，提出重新鉴定申请。
原审认为，一五二医院在庭审中辩称赵瑞珍起诉时已超过诉讼时效，因赵瑞珍多次找一五二医院进行协调且一五二医院也予以认可，故一五二医院的抗辩理由不成立。患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。该案中一五二医院对赵瑞珍的诊疗行为经司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心鉴定，一五二医院对赵瑞珍诊疗过程中存在手术及术后处理不当的过错，该过错与术后发生切口疝存在一定的因果关系，为次要因素（参与度为20%-30%）。赵瑞珍在审理过程中，对（2014）临鉴字第4097号鉴定意见书申请重新鉴定，因其重新鉴定理由不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》的相关规定，故不予重新鉴定。赵瑞珍住院28天，共花费医疗费13606.75元；住院伙食补助费按每天30元计算，共计840元（30元／天×28天）；营养费每天10元，共计280元（10元／天×28天）；赵瑞珍从93年开始在开源商贸城经营生意，误工费按照上一年度批发和零售业的平均工资计算，误工费为2415.29元（31485元／年÷365天×28天）；住院期间的护理费按居民服务业和其它服务业的标准计算一人陪护，计2227.80元（29041元／年÷365天×28天）；交通费1669元，住宿、餐饮费1895元，鉴定及其相关费用12975.5元，以上各项共计35909.34元。该过错参与度根据鉴定意见酌定为30%，所以赵瑞珍要求的医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费等费用共计10772.80元。赵瑞珍要求的伤残赔偿金、精神损害抚慰金因其伤势没有构成伤残，故不予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条之规定，原审判决：一、一五二医院于本判决生效后十日内赔偿赵瑞珍医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费等各项损失共计10772.80元。二、驳回赵瑞珍的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费5800元，赵瑞珍承担5731元，一五二医院承担69元。
赵瑞珍上诉请求：撤销原判，改判由一五二医院承担全部赔偿责任，赔偿赵瑞珍300000元，一、二审诉讼费及鉴定费全部由一五二医院承担。一、一五二医院严重违法，应当承担全部责任。一五二医院雇佣无医师执业证的王广伟等人非法行医，虚假告知结石性胆囊炎、梗阻性黄疸。未经术前医生讨论，草率动刀摘除胆囊、小肠重要器官。一五二医院严重违法，具有过错，应当承担全部赔偿责任。二、原判决违法减轻一五二医院的责任。本院赵瑞珍没有任何过错，没有减轻一五二医院赔偿责任的法定情形，原判决减轻一五二医院70%的赔偿责任，明显违法。原判决以“参与度”减轻一五二医院赔偿责任没有法律依据。三、原判决赔偿数额不当。一五二医院诊疗过错造成赵瑞珍损害，赵瑞珍出院后至今不能正常工作，原审没有支持出院后的误工费、护理费，明显不当。住院期间由经营布匹和来料加工的女儿照顾护理，应当按照批发和零售业标准计算。住院伙食补助费标准应当按照每人每天100元的标准计算。营养费每人每天10元的标准也太少。赵瑞珍胆囊、小肠被切除、切口疝巨大，给赵瑞珍造成了巨大的精神损害，一五二医院应当赔偿赵瑞珍伤残补助金和精神抚慰金，还应当为赵瑞珍保留后续治疗费的权利。本案是一五二医院的过错造成，应当由一五二医院承担全部诉讼费和鉴定费。
一五二医院答辩称，原判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法维持原判决。
本院在开庭审理前，赵瑞珍申请免交二审诉讼费，并提交平顶山市湛河区民政局、湛河区人民政府九里山街道办事处、平顶山市湛河区九里山街道宏伟社区居民委员会出具的赵瑞珍家庭生活困难，符合低保家庭条件的证明。依照《诉讼费用交纳办法》第四十五条的规定，本院决定准许赵瑞珍免交二审诉讼费。
本院查明的事实与原审认定的事实相一致。
本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。赵瑞珍主张一五二医院王广伟等人非法行医、严重违法应当提供证据加以证明，但其未提供相应证据加以证明，故对赵瑞珍的该项上诉理由，本院不予支持。医疗损害赔偿的比例应当根据医疗机构过错程序和诊疗行为在损害结果发生中的原因力大小确定。本案中，经司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心鉴定，一五二医院在赵瑞珍诊疗过程中存在手术及术后处理不当的过错，该过错与术后发生切口疝存在一定的因果关系，为次要因素（参与度为20%-30%）。故原审酌定由一五二医院赔偿赵瑞珍损失30%的比例适当，本院予以维持。赵瑞珍的伤不构成伤残，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条的规定，原审法院未支持赵瑞珍伤残补助金和精神抚慰金并无不当，本院予以维持。车焦枝作为赵瑞珍的护理人员，赵瑞珍仅提供了车焦枝从事工作的情况，但未提供其收入情况的证明，故原审法院根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款的规定，按照居民服务业和其它服务业的工资标准计算护理费并无不当，本院予以维持。赵瑞珍于2003年9月住院，故原审依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款、第二十四条的规定，根据当时当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，确定按每人每天30元的标准计算赵瑞珍住院期间的住院伙食补助费，确定按每人每天10元的标准计算赵瑞珍住院期间的营养费并无不当，本院予以维持。根据《诉讼费用交纳办法》第二十九条的规定，诉讼费用由败诉方负担，部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。故赵瑞珍应当负担一审滥诉部分的诉讼费用。关于赵瑞珍主张的后续治疗费用，可在发生该费用时，另行主张。综上，赵瑞珍的上诉请求不能成立，本院不予支持。原判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本判决为终审判决。
审判长 张小青
审判员 崔志刚
审判员 李 勇
二〇一五年七月九日
书记员 马海芳