辽宁省盘锦市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）盘中民二终字第00325号
上诉人（原审被告）孙宏伟，男，19××年×月×日出生，汉族，农民，现住辽宁省大洼县。
委托代理人董政，辽宁圣代律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）大洼县平安镇昱新宏水泥制品厂，住所地辽宁省大洼县。
经营者王桂环，女，19××年×月×日出生，汉族，个体工商户，现住辽宁省大洼县。
委托代理人李宏刚，男，19××年×月×日出生，系王桂环丈夫。
上诉人孙宏伟与被上诉人大洼县平安镇昱新宏水泥制品厂（简称水泥制品厂）劳动争议纠纷一案，辽宁省大洼县人民法院于2013年8月26日作出（2013）大洼民一初字第00646号民事判决，宣判后，上诉人孙宏伟不服原审判决，向本院提出上诉，本院依法组成合议庭，于2013年11月4日公开开庭审理了本案，上诉人孙宏伟及委托代理人董政、被上诉人水泥制品厂委托代理人李宏刚到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审查明：原告大洼县平安镇昱新宏水泥制品厂是从事短期季节性加工生产农田止水U型水泥槽的个体经营户。王桂环于2012年初开办加工生产农田止水U型水泥槽水泥制品厂，2012年6月4日颁发营业执照，营业性质是个体经营户。被告是大洼县平安镇平房村农民。被告经人介绍于2012年4月28日开始到原告处从事整平场地工作，按日工资。从2012年6月1日开始，被告从事生产U型水泥槽工作，按计件工资。2012年7月8日，被告在工作中不慎受伤。被告于2013年4月24日向大洼县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁确认被告与原告存在劳动关系。大洼县劳动人事争议仲裁委员会于2013年5月15日作出大劳人仲字（2013）第005号裁决书，确认被告与原告所开办的大洼县平安镇昱新宏水泥制品厂之间存在事实劳动关系。原告不服该裁决，诉至法院，要求确认原告与被告之间没有劳动关系。
原审认为：最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国劳动法》的若干问题的意见中一、适用范围第2条规定，中国境内企业，个体经济组织与劳动者之间，只要形成劳动关系，即劳动者事实上已成为企业、个体经济组织的成员，并为其提供有偿劳动，适用劳动法。根据此规定，对于没签订书面劳动合同而确认事实劳动关系的，理论和司法实践中认为需考虑双方已形成比较固定的劳动关系，即双方已经履行或正在履行各自的劳动权利与义务。事实劳动关系应具备下列条件，一、用人单位向劳动者支付报酬，没有支付报酬的，其性质职能形成帮工关系。二、劳动者付出的劳动是用人单位业务组成部分或劳动者实际接受用人单位的管理约束。三、发放“工作证”或“服务证”身份证明或填写“登记表”“报名表”。四、劳动者在用人单位必须达到一定期限，没有在一定期限形成固定劳动雇佣关系的，也只能形成劳务关系。本案原告是从事短期季节性加工生产农田止水U型水泥槽的个体经营户。被告是大洼县平安镇平房村农民。被告孙宏伟于2012年4月28日开始到原告开办的水泥制品厂从事整平场地工作，按日工资。从2012年6月1日开始，被告从事生产U型水泥槽工作，按计件工资。2012年7月8日，被告在工作中不慎受伤。被告可以随时请假，原、被告之间没有签订书面劳动合同，被告在没有获取任何认定双方存在劳动关系参考凭证的情况下，在原告工地干活受伤，双方形成的是劳务关系；事实劳动关系难确认。依照最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国劳动法》的若干问题的意见第二条的规定，判决如下：原、被告之间不存在劳动关系。案件受理费10元，由被告承担。
宣判后，上诉人孙宏伟不服原审判决，向本院提出上诉称：要求撤销原判，予以改判。理由：（一）、原审适用法律错误，原审适用的《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》不是最高人民法院的司法解释，而是劳动部的部门规章，根据劳动部《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》劳部发（1995）309号第2条内容，只要形成劳动关系就应适用劳动法予以调整。（二）、双方存在事实劳动关系，1、被上诉人无证据证明上诉人不同意签订劳动合同。2、依据2005年5月25日劳动和社会保障部下发的《关于确立劳动关系有关事项的通知》劳社部发（2005）12号规定内容，对事实劳动关系的判断标准：（1）、用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（2）、用人单位制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，受用人单位的劳动管理，从事其安排的有报酬劳动；（3）、提供的劳动是其业务组成部分。本案中，上诉人为被上诉人制造水泥制品（即水泥U型槽），是其业务的组成部分，其工资考核与签订《劳动合同书》的工友相同，上诉人于2012年4月28日到被上诉人处上班，最初是固定工资，从2012年6月1日开始，按计件工资发放，2012年7月8日，在工作中上诉人被机器轧伤左手，历时4个月时间。
被上诉人水泥制品厂答辩称：原审判决适用法律正确，上诉人不受我单位制度的制约，上诉人与被上诉人不存在事实劳动关系。
本案争议焦点：上诉人与被上诉人是否存在事实劳动关系。
围绕争议焦点
上诉人未有新证据提供，上诉人认为：大洼县劳动仲裁委的仲裁裁决书证明上诉人与被上诉人存在事实劳动关系。上诉人孙宏伟并非像被上诉人所述在工作中不受单位制度的约束，上诉人的工作是被上诉人安排的，工资考核与其他从事同种工作的用工人员相同，因此，上诉人与被上诉人存在事实劳动关系。
被上诉人提供证据如下：
1、《工商营业执照》“字号名称：大洼县平安镇昱新宏水泥制品厂、成立日期：2012年6月4日、经营者姓名：王桂环、组成形式：个体经营、经营范围及方式：水泥U型槽销售、发照机关：大洼县工商行政管理局”
证明：是个体工商户
上诉人质证：无异议
本院认证：能证明被上诉人为个体工商户事实。
2、2013年5月15日，大洼县劳动人事争议仲裁委员会《仲裁裁决书》大劳人仲字（2013）第005号“以孙宏伟在水泥制品厂工作期间受其管理，劳动关系主体适格、支付劳动报酬，双方存在事实劳动关系为由，依据《关于确立劳动关系有关事项的通知》劳社部发（2005）12号第二条之规定，裁决如下：孙宏伟与水泥制品厂存在事实劳动关系”
证明：仲裁书认定事实劳动关系错误
上诉人质证：仲裁书真实。
本院认证：仲裁裁决书能够证明已按法定程序仲裁事实。
经二审查明事实与原审认定事实一致。
本院认为：根据诉讼中提供的证据结合双方当事人陈述，证明被上诉人是从事生产销售农田止水U型水泥槽的个体经营户，上诉人是受被上诉人聘用在被上诉人处从事制造农田止水U型水泥槽的用工人员，未签订书面劳动合同，其工作内容、工资支付方式、考核标准（计件工资）与其他从事同种工作的用工人员相同，虽未约定固定工作期限，但自上诉人受伤之日止已工作二个多月。根据《中华人民共和国劳动法》第二条、第十九条第一款、第二十条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》法释（2001）14号第一条第一款第（二）项的规定，上述法律事实所形成的法律关系符合劳动法律关系特征，即（1）、双方主体适格；（2）、上诉人从事制造农田止水U型水泥槽工作是被上诉人业务组成部分；（3）、受用人单位的劳动管理，从事其安排的有报酬劳动，表现在有具体的工资支付方法（计件工资）并与其他从事同种工作的用工人员相同。而劳务关系主要特征是其标的为从事劳务本身（即不论是否完成工作成果均应支付劳务报酬），而本案属于计件工资，这与雇佣关系相区别。因此，双方存在事实劳动关系，对上诉人的上诉理由，应予以支持。
综上，依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第十九条第一款、第二十条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》法释（2001）14号第一条第一款第（二）项的规定、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销大洼县人民法院（2013）大洼民一初字第00646号民事判决。
二、驳回被上诉人大洼县平安镇昱新宏水泥制品厂诉讼请求。
一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，由被上诉人大洼县平安镇昱新宏水泥制品厂承担。
本判决为终审判决。
审判长 杨 敏
审判员 李 野
审判员 高玉波
二〇一四年一月十四日
书记员 邢晓雪