湖南省邵阳市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2015）邵中刑一终字第45号
原公诉机关湖南省新邵县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）汤某羽，又名汤某宇，男，1980年9月12日出生于湖南省新邵县，汉族，初中文化，农民，住新邵县太芝庙乡。
诉讼代理人刘众军，新邵县法律援助中心律师。
原审被告人汤某根，男，1979年6月14日出生于湖南省新邵县，汉族，初中文化，农民，住新邵县太芝庙乡。因故意伤害于2014年8月24日被新邵县公安局行政拘留七日，并处罚款三百元。因涉嫌故意伤害犯罪于同年8月29日被刑事拘留，同年9月11日被逮捕。因原判刑期届满于2015年1月28日被新邵县人民法院取保候审。
辩护人刘盛成，新邵县法律援助中心律师。
湖南省新邵县人民法院审理湖南省新邵县人民检察院指控原审被告人汤某根犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人汤某羽提起附带民事诉讼一案，于二○一五年一月九日作出（2014）新刑初字第221号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人汤某羽不服，提出上诉，原审判决的刑事部分在上诉、抗诉期满后即发生法律效力。本院依法组成合议庭，于2015年5月9日公开开庭审理了本案。湖南省邵阳市人民检察院指派代理检察员赵旭出庭履行职务，上诉人汤某羽、原审被告人汤某根到庭参加诉讼。现已审理终结。
�南省新邵县人民法院审理认定，2013年10月6日20时许，被害人汤某羽与被告人汤某根因两家小孩的事在电话中发生口角。同年10月7日15时许，汤某羽驾驶1台面包车并携带两把长约60cm的刀到新龙矿业有限责任公司630工区篮球场找到正在摆摊的汤某根。汤某羽下车后拿出1把刀去砍汤某根，但被在场的同村村民汤某林抱住。汤某根便抢下汤某羽手中的刀往旁边走，经过汤某羽面包车时，又将汤某羽车上的另1把刀也拿走并站在旁边。汤某羽挣脱汤某林的拉扯后从地上捡起1块石头砸在汤某根的左耳附近，2人因而发生扭打。在此过程中，汤某根持刀将汤某羽砍成轻伤，并致十级伤残。2人随后被在场村民汤某林、汤雄刚劝开，汤某根拨打电话报警后自行离开现场。2013年10月22日汤某羽出院时，汤某根为其支付了8579元医药费、鉴定费，并托人转交了2000元营养费。此后双方一直未能就后续赔偿达成协议。2014年8月23日18时左右，因不满汤某根一直未对其进行赔偿，汤某羽在路上遇到汤某根的妻子付举平时，打了付举平1个耳光，踢了付举平1脚。汤某根闻讯后，于当日23时从外面赶回新邵县太芝庙再次对汤某羽进行殴打。新邵县公安局太芝庙派出所接到双方报警后，于次日决定对汤某根行政拘留七日，罚款三百元。
汤某羽遭受的物质损失有医药费、住院期间生活补助费、护理费、误工工资、营养费、鉴定费等共计37350.50元。2015年1月5日，汤某根的亲属交来赔偿款19301.40元。
原判采信被害人汤某羽的陈述，现场勘验检查笔录及照片，到案经过说明，证人汤某林、何某辉等人的证言，法医鉴定，住院病历及相关票据等证据认定上述事实，认为被告人汤某根的行为构成故意伤害罪。汤某根如实供述自己罪行，可以从轻处罚。被害人汤某羽对于本案纠�的发生有重大过错，汤某根积极赔偿汤某羽经济损失，可以酌情从轻处罚。因汤某根的犯罪行为给汤某羽造成的物质损失，汤某根应承担赔偿责任。汤某羽在本案中有过错，可以减轻汤某根的赔偿责任。汤某羽提出要求汤某根赔偿残疾赔偿金、被抚养人生活费及精神损害抚慰金的请求，因不属于附带民事诉讼赔偿范围，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第六十七条第三款，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条第一款、第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条，第二十条，第二十一条第一款、第二款，第二十三条第一款，第二十四条之规定，判决：一、被告人汤某根犯故意伤害罪，判处拘役五个月；二、被告人汤某根赔偿附带民事诉讼原告人�某羽住院医疗费、继续治疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费等共计29880.40元（含已付的10579元）；三、驳回附带民事诉讼原告人汤某羽的其他诉讼请求。
原审附带民事诉讼原告人汤某羽上诉提出：原判民事赔偿偏少。
经审理查明：2013年10月6日20时许，原审被告人汤某根因女孩脸部摔伤，怀疑是上诉人汤某羽的儿子推倒其女孩所致，在与汤某羽为此事通电话的过程中发生口角。同年10月7日15时许，汤某羽驾驶1台面包车并携带2把长约60cm的刀到新龙矿业有限责任公司630工区篮球场找到正在摆摊的汤某根。汤某羽下车后拿出1把刀去砍汤某根，被在场的同村村民汤某林抱住。汤某根便抢下汤某羽手中的刀往旁边走，经过汤某羽面包车时，又将汤某羽车上的另1把刀拿走并站在旁边。汤某羽挣脱汤某林的拉扯后从地上捡起1块石头砸在汤某根的左耳附�，2人因而发生扭打。在此过程中，汤某根持刀将汤某羽砍成轻伤，并致十级伤残。2人随后被在场村民汤某林、汤雄刚劝开，汤某根拨打电话报警后自行离开现场。2013年10月22日汤某羽出院时，汤某根支付了8579元医药费、鉴定费，并托人转交了2000元营养费。此后双方一直未就后续赔偿达成协议。
2014年8月23日18时左右，因不满原审被告人汤某根一直未对其进行赔偿，上诉人汤某羽在路上遇到汤某根的妻子付举平时，打了付举平1个耳光，踢了付举平1脚。汤某根闻讯后，于当日23时赶回新邵县太芝庙镇对汤某羽进行殴打，致汤某羽轻微伤。新邵县公安局太芝庙派出所接到双方报警后，于次日对汤某根作出行政拘留七日，罚款三百元的行政处罚。
上诉人汤某羽于2013年10月7日受到原审被告人汤某根侵害而遭受的经济损失为：1、医药费。2013年10月7日至同年10月22日在正大邵阳骨伤科医院住院16天，用去医药费7232.20元，门诊医药费、检查费1741.60元，鉴定以后需继续治疗费1500元，合计10473.80元；2、住院期间生活补助费。30元／天×16天＝480元；3、护理费。35623元／年÷365天／年×90天＝8783.70元；4、误工工资。23441元／年÷365天／年×240天＝15413元；5、营养费。10元／天×90天＝900元；6、鉴定费。2013年10月8日鉴定费600元，2014年8月28日鉴定费700元，合计1300元。以上共计37350.50元。2015年1月5日，汤某根的亲属将赔偿款19301.40元交至新邵县人民法院。
上述事实有下列经过庭审质证并且查证属实的证据证明：
1、到案经过证明，汤某根在被行政拘留期间于2014年8月29日因涉嫌故意伤害罪被新邵县公安局刑事拘留，由新邵县拘留所转至新邵县看守所羁押。
2、现场勘验检查工作记录及照片证明，案发中心现场为新邵县太芝庙乡新龙矿业有限公司630工区篮�场旁等基本情况。
3、上诉人汤某羽的陈述证明，2013年10月6日晚上8点钟左右，汤某根在电话中想将其女儿的受伤强行赖在他儿子身上，二人因此在电话中发生争执。同年10月7日上午，他在邵东县百富广场买了2把砍刀放在自己的面包车中间一排座位上，并驾车于当天下午3时许开车赶到新龙矿业有限公司630工区坪里，当时汤某根与本村的汤雄钢、汤某林在一起卖东西。他打开车门，想拿刀去吓唬汤某根，汤雄钢、汤某林怕他和汤某根打架，就上前挡住他。当汤雄钢、汤某林刚刚将他推开一下，汤某根就走到他车前，并从车上拿出1把砍刀向他砍来，他被砍后从地上捡起1块石头砸向汤某根。他被砍了五六刀后，就跑到自己车上，汤某根也没有来追了。他要汤雄钢开车送他到太芝庙卫生院，然后又转至正大邵阳骨伤科医院。他出院的那天，汤某根的哥哥汤吾根和新邵县�民检察院的1名姓陈的干警到正大邵阳骨伤科医院付了9000多元的医药费。当天出院回太芝庙后，汤研耿转交了2000元营养费给他。
4、邵阳市白云司法鉴定所邵白司鉴所（2013）临鉴字第444号、（2014）临鉴字第469号司法鉴定意见证明，被鉴定人汤某羽于2013年10月8日在该所鉴定。经鉴定，汤某羽因外伤致左肱骨下端开放性骨折，左肱三头肌腱开放性断裂，左肘部血管、神经损伤，左尺骨开放性骨折，全身多处软组织裂伤（创口长度累计27.5厘米），参照《人体轻伤鉴定标准（试行）》之规定，此次损伤预鉴为轻伤、十级伤残。建议从2014年9月9日起，后续医药费预计为1500元，伤后误工八个月，一人护理三个月，营养三个月。
5、新邵县公安局公安行政处罚决定证明，原审被告人汤某根得知妻子付举平被上诉人汤某羽打伤后，将汤某羽头部打伤。新邵县公安局接到报警后，�据《中华人民共和国治安管理处罚法》的相关规定，于2014年8月24日对汤某根作出行政拘留七日，并处罚款三百元的行政处罚决定。
6、证人汤某林的证言证明，他和汤某羽、汤某根是同村人，系汤某羽的堂兄。2013年10月7日下午3时，他开着银灰色的面的车和汤雄钢、汤某根在新龙矿业有限公司630工区摆摊卖东西。半小时后，汤某羽开着1辆银灰色的面的车来到现场，一下车便和汤某根发生争吵，汤某羽打开他自己车辆中间的门，从车上拿出1把刀，他急忙冲过去从后面抱住汤某羽，汤某根将汤立宇的刀子抢了过来，汤雄刚将汤某根推至五六米外的地方。汤某羽一把将他推开，从地上捡起1块拳头大小的石头砸在汤某根脸上。汤某根被打后，便用手中的刀砍了汤某羽2刀，他从后面抱住汤某根，抢下了汤某根手中的刀，并要汤雄刚送汤某羽到医院去。汤某根问他怎么办，他要汤某根准备钱给汤某羽去诊伤，并去派出所自首。汤某根没做声，过一会儿拦了1台车下了龙山。
7、证人何某辉、陈某彬出具的情况说明证明，案发后，他们曾组织汤某根和汤某羽等人在新邵县酿溪镇新华茶庄进行调解，由汤某根当面向汤某羽赔礼道歉，承担住院期间的医药费。汤某羽出院当天，汤某根付清住院费用，还托人支付2000元营养费。
8、邵阳市同济司法鉴定所邵同济司鉴所（2014）临鉴字第450号临床司法鉴定意见证明：被鉴定人汤某羽于2014年8月25日在该所鉴定。经鉴定，汤某羽头皮挫裂伤，多处软组织挫、擦伤，均构成轻微伤。
9、原审被告人汤某根提交的照片证明，汤某根在2013年10月7日的纠纷中脸部受伤。
10、正大邵阳骨伤科医院医药费收据等证明，上诉人汤某羽于2013年10月7日受伤后的支付的医药费用。
11、原审被告人汤某根对故意伤害的犯�事实供认不讳，且与其他证据相互印证。
12、户籍资料证明，原审被告人汤某根的年龄等基本身份情况。
本院认为，原审被告人汤某根持刀故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为己构成故意伤害罪。汤某根如实供述自己罪行，积极赔偿被害人的经济损失，可以从轻处罚。上诉人汤某羽对于本案纠纷的发生有重大过错，可以酌情对汤某根从轻处罚。因汤某根的犯罪行为给汤某羽造成的经济损失，汤某根应承担民事赔偿责任。汤某羽在本案中有过错，可以减轻汤某根的民事赔偿责任。汤某羽提出原判民事赔偿偏少的上诉理由，经查，原判根据汤某羽提供的相关票据，依照法律的相关规定分责判赔并无不当；汤某羽要求赔偿残疾赔偿金、被抚养人生活费及精神损害抚慰金的请求，不属于附带民事诉讼赔偿范围，不能采纳；汤某根在2014年8月23日晚上对汤某羽实施的伤害�为致汤某羽轻微伤，不构成犯罪，不能在原审附带民事诉讼中一并解决，汤某羽就此民事损失可以另行提起民事诉讼。故其上诉理由不能成立，本院不予采信。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，刑事部分并无不当，民事部分判赔适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百一十三条，第三百一十四条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原审判决的附带民事部分。
本裁定为终审裁定。
（本页无正文）
审 判 长 肖丽忠
审 判 员 徐 成
代理审判员 王彦懿
二〇一五年五月十一日
书 记 员 刘 怡
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，�照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》
第三百一十三条刑事附带民事诉讼案件，只有附带民事诉讼当事人及其法定代理人上诉的，第二审人民法院应当对全案进行审查。经审查，第一审判决的刑事部分并无不当的，第二审人民法院只需就附带民事部分作出处理；第一审判决的附带民事部分事实清楚，适用法律正确的，应当以刑事附带民事裁定维持原判，驳回上诉。
第三百一十四条刑事附带民事诉讼案件，只有附带民事诉讼当事人及其法定代理人上诉的，第一审刑事部分的判决在上诉期满后即发生法律效力。