山西省屯留县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）晋0424刑初99号
公诉机关屯留县人民检察院
被告人程俊平，男，1971年4月10日出生，汉族，小学文化，农民。2004年6月2日因犯诈骗罪被山西省襄垣县人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金3000元；2008年1月14日刑满释放。2016年7月10日因涉嫌诈骗罪被屯留县公安局刑事拘留，同年8月16日经屯留县检察院批准由屯留县公安局逮捕。现羁押于屯留县看守所。
屯留县人民检察院以屯检公诉刑诉（2016）90号起诉书指控被告人程俊平犯诈骗罪向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年11月8日公开开庭审理了本案。屯留县人民检察院指派检察员杨俊明、崔晓旭出庭支持公诉，被告人程俊平、被害人岳某某到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
屯留县人民检察院指控，2016年6月23日，被告人程俊平自称陈某某电话联系长治市黎城县做物流生意的岳某某，称可以给岳某某往河北省邯郸市方向运送焦炭挣取运费，岳同意。次日，程俊平雇佣四辆货车并将车牌号短信发给岳某某，岳安排程俊平到屯留县祥瑞焦化厂拉焦炭送至河北省武安市金鼎重工公司。当月25日，岳某某电话告知金鼎公司驻祥瑞焦化厂业务员谭某某有四辆车要去拉焦炭。程俊平带四辆货车到屯留县祥瑞焦化厂后从谭某某处开出派车单后，从祥瑞焦化厂拉走焦炭四车，共计158.2吨，价值143962元。次日程俊平未将四车焦炭送至金鼎公司，而是拉至河北省武安市出售给常某某，获赃款60000元。公诉机关向法庭提供的证据有：受案登记表、报案材料、合同、称重记录、常住人口信息、刑事判决书等书证；辨认笔录；证人常某某等的证言；被害人陈述；被告人的供述与辩解等。公诉机关认为被告人程俊平以非法占有为目的，骗取他人财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，构成诈骗罪，建议判处被告人程俊平有期徒刑三年至六年，并处罚金。
被告人程俊平对公诉机关指控的事实和提供的证据均无异议。
经审理查明，2016年6月23日，被告人程俊平自称“陈某某”电话联系长治市黎城县做物流生意的岳某某，称可以给岳某某往河北省邯郸市方向运送焦炭挣取运费，岳同意。次日，程俊平雇佣四辆货车并将车牌号短信发给岳某某，岳安排程俊平到屯留县祥瑞焦化厂拉焦炭送至河北省武安市金鼎重工公司。当月25日，岳某某电话告知金鼎公司驻祥瑞焦化厂业务员谭某某有四辆车要去拉焦炭。程俊平带四辆货车到屯留县祥瑞焦化厂后从谭某某处开出派车单后，从祥瑞焦化厂拉走焦炭四车，共计158.2吨，价值143962元。次日程俊平未将四车焦炭送至金鼎公司，而是拉至河北省武安市出售给常某某，获赃款60000元。
案发后，被害人岳某某支付常某某5万元，将案涉焦炭拉走，送至河北省武安市金鼎重工公司。
认定上述事实的证据有：
1、受案登记表、报案材料，证实案件来源。
2、焦炭买卖合同、出库过磅单、案涉焦炭照片，证实案涉焦炭买受人系金鼎重工有限公司，焦炭单价每吨910元。被告人雇佣车辆拉走焦炭共计158.2吨。案发后焦炭拉至常某某处的情况。
3、屯留县公安局情况说明及称重记录，证实案发后，因常某某不配合，公安机关对案涉焦炭未能履行扣押、发还等手续，2016年7月4日，常某某与岳某某达成协议，将焦炭直接交与岳某某。
4、屯留县公安局刑警队电话工作记录及情况说明，证实屯留县公安局民警经电话联系案涉四辆货车司机之一何利锋，何利锋称其受雇于常某某，2016年6月24日驾车与其他三辆货车一同到山西长治拉焦炭，到长治后与手机号为1380329****的男子取得联系，该男子领着四辆货车到屯留县祥瑞焦化厂装焦炭，每车装约有40吨，后该男子领着四辆货车到达河北武安后，由常某某安排卸货。
5、鉴定报告尿检鉴定，证明程俊平检测样本经现场检测，结果呈阳性
6、常住人口信息，证实被告人程俊平的身份情况。
7、被害人岳某某陈述，证实2016年6月25日其接到自称“陈某某”用手机号1380329****打的电话，让岳给他配货。岳遂联系了河北武安金鼎公司驻屯留县祥瑞焦化厂业务员谭某某，安排“陈某某”去祥瑞焦化厂找该业务员拉焦炭。“陈某某”遂带着四辆车去祥瑞焦化厂找到谭某某，从该焦化厂拉走158.6吨焦炭。次日，岳联系不上“陈某某”，通过黎城县交警队查询获知四辆车车主信息，经联系得知货卸到了邯郸市桃庄保平物流公司，收货人姓常，手机号1503105****。
庭审中，被害人岳某某称，案发后，其支付常某某50000元，拉走了焦炭，已送至河北武安金鼎重工公司。
8、证人常某某证言，证实其在河北武安市经营保平物流，2015年年底，一名自称姓陈的男子用手机号1380329****给其打电话说手里有1000多吨顶账焦炭，问其要不要。其答复如果价格比当地价格便宜就要。2016年6月23日下午该男子打电话说能拉焦炭了，双方协商好每吨价格520元。其找了四辆货车去长治，让司机到了联系该男子。四辆车共装了157.6吨，6月26日早上四辆货车到武安后，其接上他们将焦炭卸在一个邯郸铁厂，其给了姓陈的6万元，该男子说还要带着四辆车返回去拉焦炭，6月26日下午其电话联系不到姓陈的，经联系货车司机才知姓陈的在武安就下车自己走了。6月27日上午，一个自称山西长治黎城物流公司的女子给其打电话，说被姓陈的骗了，让其先不要处理焦炭，已经报警了。后来，长治黎城物流公司老板岳某某与其达成口头协议，由岳某某支付其5万元拉走焦炭。焦炭已被岳某某拉走。
9、证人谭某某证言，证实其系河北武安金鼎重工有限公司驻长治业务员，案发时在屯留县祥瑞焦化厂开派车单，与在黎城经营物流公司的岳某某相识。2016年6月25日早上，岳某某打电话说有四辆车过来拉焦炭，大概十点左右，一名男子用手机号1380329****打电话说他是岳某某派来拉焦炭的，还发来四个车牌号。随后该男子就来找其开派车单，由于和岳某某一直由业务联系，也就没多问什么，之后就把派车单开给了这个男子，之后他们就走了。当天下午岳某某打电话说这四辆车没有把焦炭拉到金鼎重工，焦炭丢失了。四辆车拉走的焦炭每吨910元，出厂时磅单写有重量。
10、辨认笔录、照片及辨认照片说明，证实谭某某通过辨认认出了2016年6月25日经岳某某介绍去祥瑞焦化厂拉焦炭的男子，即为本案被告人程俊平。
11、被告人程俊平的供述与辩解，证实其从在黎城经营物流公司的岳某某手中骗取了158.2吨焦炭，又以该焦炭系顶账焦炭为由出售给河北武安常某某，获款60000元。
12、刑事判决书、释放证明书，证明2004年6月2日程俊平犯诈骗罪被山西省襄垣县人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金3000元；2008年1月14日刑满释放。
上述证据经当庭质证，证据收集程序合法，内容客观真实，互相印证，被告人无异议，依法可以作为定案的依据。
本院认为，被告人程俊平以非法占有为目的，隐瞒真相虚构事实，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立，依法予以支持。被告人程俊平有前科，酌情从重处罚。审理中被告人认罪态度较好，可酌情从轻处罚。被告人程俊平违法所得60000元，依法应予以追缴。根据查明事实，常某某出资60000元购买的案涉焦炭，岳某某已支付常某某50000元，故应退还岳某某50000元。综上，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
一、被告人程俊平犯诈骗罪，判处有期徒刑四年三个月，并处罚金人民币20000元。（罚金于判决生效后三个月内缴纳）
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日可折抵刑期一日。）
二、依法追缴被告人程俊平违法所得60000元，退还被害人岳某某50000元，退还常某某10000元。
如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日以内，通过本院或直接向长治市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当递交上诉状正本一份、副本六份。
审 判 长 程 玲
审 判 员 申翔飞
人民陪审员 吕慧敏
二〇一六年十一月十五日
书 记 员 高堃洋