浙江省岱山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0921刑初107号
公诉机关浙江省岱山县人民检察院。
被告人陈剑波，男，1969年3月4日出生于浙江省岱山县，汉族，小学文化，无业，住岱山县。因殴打他人于2007年10月11日被罚款人民币五百元；因赌博于2009年7月10日被行政拘留十日并处罚款人民币三千元；因赌博于2011年5月24日被罚款人民币五百元。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年1月25日被取保候审。
指定辩护人吴敏华，北京大成（舟山）律师事务所律师。
被告人鲍涛涛，男，1971年3月30日出生于浙江省岱山县，汉族，高中文化，无业，住岱山县。因吸食毒品于2016年1月7日被行政拘留十五日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年12月24日被刑事拘留，2016年1月8日被取保候审。
辩护人黄赤波，浙江蓬星律师事务所律师。
岱山县人民检察院以岱检公诉刑诉（2016）104号起诉书指控被告人陈剑波、鲍涛涛犯贩卖毒品罪，于2016年8月2日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。岱山县人民检察院指派检察员厉敏出庭支持公诉，上列被告人及辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。
岱山县人民检察院指控：
（一）单独犯罪事实
2015年10月至同年12月期间，被告人陈剑波在岱山县辖区内多次将毒品甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给多人，共计重约6.4克，具体犯罪事实如下：
1、2015年10月左右，被告人陈剑波在高亭镇海营假日酒店防波堤处贩卖给被告人鲍涛涛毒品甲基苯丙胺1次，重约0.4克，非法获利人民币200元。
2、2015年11月左右，被告人陈剑波在赵某位于高亭镇蓬莱路72号家中分两次将毒品甲基苯丙胺贩卖给赵某，共计重约0.8克，共计非法获利人民币400元。
3、2015年12月左右，被告人陈剑波在高亭镇港中宾馆门口等处先后贩卖给吕某毒品甲基苯丙胺8次，共计重约4克，共计非法获利人民币约1900元。
4、2015年12月，被告人陈剑波在华某位于高亭镇菜市路25号304室家中分两次将毒品甲基苯丙胺贩卖给华某，共计重约1.2克，共计非法获利人民币600元。
（二）共同犯罪事实
被告人陈剑波因贩卖毒品给被告人鲍涛涛而相识后，被告人陈剑波提出让被告人鲍涛涛帮忙贩卖毒品，并提供免费吸食毒品甲基苯丙胺的好处，被告人鲍涛涛表示同意。后被告人鲍涛涛帮助被告人陈剑波分七次将毒品甲基苯丙胺贩卖给陈某、方某、刘某三人，共计重约2.8克，共计非法获利人民币1400元。被告人陈剑波也依约向被告人鲍涛涛提供了免费吸食毒品的好处。
2015年12月24日，被告人鲍涛涛在高亭镇渔港网吧被民警抓获；2016年1月25日，被告人陈剑波在岱山县高亭镇育才新村4幢503室被民警抓获。此外，民警从刘某处扣押了由被告人陈剑波、鲍涛涛共同贩卖给其的部分毒品甲基苯丙胺。
据以上事实，公诉机关认为被告人陈剑波单独或伙同他人贩卖毒品甲基苯丙胺，共计重约9.2克；被告人鲍涛涛伙同他人共同贩卖毒品甲基苯丙胺，共计重约2.8克，二被告人的行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款，第二十五条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究刑事责任，且系情节严重。为证明指控的犯罪事实，公诉机关当庭出示和宣读了被告人供述和辩解、证人证言、鉴定意见、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录及相关书证等证据。
被告人陈剑波对起诉指控其贩卖毒品的事实和罪名无异议，请求从轻处罚。
被告人陈剑波的辩护人辩称，被告人陈剑波贩卖毒品系因身患肝癌经济困难，且贩毒数量不足十克，认罪悔罪态度好，建议对被告人陈剑波从轻处罚。
被告人鲍涛涛对其介绍别人到被告人陈剑波处购买毒品一次的犯罪事实无异议，但辩解其余六次指控是陈某、方某、刘某让其帮忙代购，不是犯罪。
被告人鲍涛涛的辩护人对被告人鲍涛涛介绍他人到被告人陈剑波处购买毒品一次的犯罪事实无异议，但辩称，公诉机关对被告人鲍涛涛的其余六次指控仅是受他人委托为他人代买毒品，被告人鲍涛涛没有与被告人陈剑波共同贩卖毒品的故意，不构成贩卖毒品罪；被告人鲍涛涛系从犯，主观恶性小，认罪态度好，到案后如实供述自己的主要罪行，建议对被告人鲍涛涛减轻处罚。
经审理查明：
（一）被告人陈剑波单独犯罪事实
2015年10月至同年12月期间，被告人陈剑波在岱山县辖区内多次将毒品甲基苯丙胺贩卖给多人，共计重约6.4克，非法获利人民币3100元。具体犯罪事实如下：
1、2015年10月左右，被告人陈剑波在高亭镇海营假日酒店防波堤处贩卖给被告人鲍涛涛毒品甲基苯丙胺1次，重约0.4克，非法获利人民币200元。
2、2015年11月左右，被告人陈剑波在高亭镇蓬莱路72号赵某家中贩卖给赵某毒品甲基苯丙胺2次，共计重约0.8克，非法获利人民币400元。
3、2015年12月左右，被告人陈剑波在高亭镇港中宾馆门口等处先后贩卖给吕某毒品甲基苯丙胺8次，共计重约4克，非法获利人民币1900元。
4、2015年12月，被告人陈剑波在高亭镇菜市路25号304室华某家中贩卖给华某毒品甲基苯丙胺2次，共计重约1.2克，非法获利人民币600元。
上述事实，被告人陈剑波在开庭审理过程中亦无异议，并有被告人鲍涛涛的供述、证人赵某、吕某、华某的证言，辨认笔录，手机存储号码情况，短信记录，手机通话记录，现场检测报告，行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书，被告人陈剑波的户籍证明等证据证实，足以认定。
（二）被告人陈剑波、鲍涛涛的共同犯罪事实
2015年11月左右，被告人陈剑波因贩卖毒品结识被告人鲍涛涛后，提出让被告人鲍涛涛帮忙贩卖毒品，并提供免费吸食毒品甲基苯丙胺的好处，被告人鲍涛涛表示同意。后被告人鲍涛涛帮助被告人陈剑波贩卖毒品甲基苯丙胺给陈某、方某、刘某共计7次，重约2.8克，非法获利人民币1400元。
2015年12月24日，被告人鲍涛涛在高亭镇渔港网吧被公安机关抓获归案；2016年1月25日，被告人陈剑波在岱山县高亭镇育才新村4幢503室被公安机关抓获归案。此外，公安机关从刘某处扣押了由被告人陈剑波、鲍涛涛共同贩卖给刘某的毒品甲基苯丙胺0.316克。
以上犯罪事实有下列经庭审举证质证的证据证实，本院予以确认：
1、证人陈某的证言及辨认笔录证实，2015年五六月份其认识鲍涛涛（绰号“银行”），2015年10月中旬，其让鲍涛涛帮忙买过2次冰毒，每次都是花200元买0.4克。2015年11月底12月初一天傍晚，鲍涛涛因为去县政府当保安了不方便帮其买毒，就告诉其陈剑波（绰号“岱山老头”）的手机短号645695并帮其跟陈剑波说好，让其自己联系，陈剑波确认其是鲍涛涛的朋友后就在新村路经纬幼儿园门口卖给其0.4克冰毒，其付款200元。其辨认出“银行”是本案被告人鲍涛涛，“岱山老头”是本案被告人陈剑波。
2、证人方某的证言及辨认笔录证实，2015年10月份其通过别人认识鲍涛涛，2015年10月下旬到11月初期间，其通过联系鲍涛涛向陈剑波（绰号“烂泥波”）买过2次冰毒，每次都是花200元买0.4克。这两次之后，其又联系鲍涛涛让他帮忙买毒，鲍涛涛就短信告知其陈剑波的电话号码让其自己去买，其就直接向陈剑波买毒了。其问过鲍涛涛，鲍涛涛说是给陈剑波跑腿的，陈剑波经常送毒品给他吃，也问过陈剑波，陈剑波说因为鲍涛涛在帮其介绍联系毒品销路，其在送冰毒给鲍涛涛吃的。其辨认出“烂泥波”是本案被告人陈剑波。
3、证人刘某的证言证实，其让鲍涛涛帮忙买过2次毒品，一次是2015年11月底一天上午，其在恒源宾馆1103房间给鲍涛涛200元让他买冰毒，半小时后鲍涛涛买了0.4克冰毒回来，二人一起吸食了，另一次是2015年12月12日下午，其在毛源昌眼镜店门口给鲍涛涛200元让他买半只（0.4克）冰毒，后鲍涛涛到海营假日宾馆606房间将冰毒给其，二人一起吸食了一部分。
4、证据保全决定书、证据保全清单及物证检验鉴定报告证实，公安机关从刘某处扣押白色晶体1包，净重0.316克，从该白色晶体中检出甲基苯丙胺成分。
5、通话记录详单证实，2015年10月至12月期间，陈剑波与陈某、方某之间及鲍涛涛与刘某、陈某、方某、陈剑波之间的通话情况。
6、现场检测报告书及行政处罚决定书证实，经现场检测，刘某的检测样本甲基苯丙胺类反应呈阳性。2015年12月18日，刘某因吸食毒品被行政拘留十五日。
7、抓获经过说明证实，被告人陈剑波、鲍涛涛均系被公安机关抓获归案。
8、二被告人的户籍证明证实，被告人陈剑波、鲍涛涛的身份情况。
9、被告人陈剑波的供述及辨认笔录证实，2015年9月或10月，其开始贩卖毒品给鲍涛涛（绰号“银行”），在鲍涛涛向其购买毒品二三次之后，其提出让鲍涛涛介绍别人或帮别人到其处代买毒品，并许诺会免费送他毒品吸食，鲍涛涛同意了。之后鲍涛涛到其那里购买过五六次冰毒，每次都是花200元买0.4克左右，交易地点其记不清了，期间其送毒品给鲍涛涛吸食过。2015年12月某日，鲍涛涛介绍的一个开挖机的朋友在菜市路经纬幼儿园门口花200元向其买了0.4克冰毒。此外，2015年11月至12月期间某日，“小高亭歪”在浪琴花园西大门口花200元向其买了0.4克左右冰毒。其辨认出“银行”是本案被告人鲍涛涛，“小高亭歪”是方某。
10、被告人鲍涛涛的供述及辨认笔录证实，2015年10月一天中午，其在高亭镇海山大厦对面防波堤处花200元向陈剑波（绰号“岱西老头”、“烂泥波”）购买了0.4克冰毒，其向陈剑波购买二三次毒品后，陈剑波提出让其介绍买主或帮别人代买，并许诺其没钱的时候可以给其毒品吸食，其同意了。2015年10月中旬至12月12日期间，其帮陈某、方某（绰号“外国”）、刘某从陈剑波处各代买毒品2次，每次都是花200元买0.4克，陈剑波送毒品给其吸食过。其在侦查阶段供述介绍陈某向陈剑波购买毒品那1次就是帮陈某向陈剑波代买毒品的第2次，此外，其还将陈剑波的电话号码告诉给方某，方某是否自行向陈剑波联系购买毒品其不清楚。其一般用662212这个号码和陈剑波645695号码联系买毒，之前向陈剑波买毒联系的是陈剑波另一个号码，其记不清了。其辨认出本案被告人陈剑波就是“岱西老头”、“烂泥波”，方某和陈某是让其帮忙买毒的人。
关于被告人鲍涛涛及辩护人提出对被告人鲍涛涛为他人代买毒品的其余六次指控不构成贩卖毒品罪的辩解和辩护意见，本院经审理认为，被告人陈剑波提出让被告人鲍涛涛帮忙介绍买主或帮别人在其处代买毒品并得到被告人鲍涛涛同意后，二人即形成共同贩卖毒品的合意，之后被告人鲍涛涛受他人委托购买毒品，并自行联系被告人陈剑波完成毒品买卖，明显超越了为他人代买毒品的基本范畴，实质上系撮合托购者和贩毒者进行交易的居间行为，因此与被告人陈剑波构成贩卖毒品罪的共犯。故上述辩解和辩护意见不予采纳。
本院认为，被告人陈剑波单独或伙同被告人鲍涛涛向多人多次贩卖甲基苯丙胺，共计约9.2克；被告人鲍涛涛伙同被告人陈剑波向多人多次贩卖甲基苯丙胺，共计约2.8克，二被告人的行为均构成贩卖毒品罪，且系情节严重，其中部分犯罪事实系共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人陈剑波在共同犯罪中起主要作用，系主犯，按照其所参与的全部犯罪处罚，被告人鲍涛涛帮助被告人陈剑波将甲基苯丙胺贩卖给他人，主观恶性较小，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法减轻处罚。被告人鲍涛涛的辩护人提出的相关辩护意见予以采纳。被告人陈剑波、鲍涛涛归案后均能如实供述自己的罪行，依法从轻处罚。二被告人的辩护人提出的相关辩护意见予以采纳。据此，根据本案的犯罪事实、性质、情节以及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百五十七条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条和最高人民法院《关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（一）款、第（四）款之规定，判决如下：
一、被告人陈剑波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；罚金于判决生效后一个月内缴纳。）
二、被告人鲍涛涛犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；罚金于判决生效后一个月内缴纳。）
三、继续追缴被告人陈剑波犯罪所得赃款人民币四千五百元。
四、扣押在案的甲基苯丙胺0.316克，由扣押单位岱山县公安局予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省舟山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 石鹏超
代理审判员 张向向
人民陪审员 徐永华
二〇一六年十一月二日
代书 记员 李 琴
附：本判决依据的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆、未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中其主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》
第三条具有下列情形之一的，可以认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片140克以上不满200克、海洛因或者甲基苯丙胺7克以上不满10克或者其他数量相当毒品的；
（二）国家工作人员走私、制造、运输、贩卖毒品；
（三）在戒毒监管场所贩卖毒品的；
（四）向多人贩毒或者多次贩毒的；
（五）其他情节严重的行为。