广东省揭阳市榕城区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）粤5202刑初512号
公诉机关揭阳市榕城区人民检察院。
附带民事诉讼原告人章某1，男，1967年7月20日出生，汉族，家庭户口，住揭阳市榕城区。系本案被害人。
被告人何某某，男，1971年6月1日出生，汉族，福建省平和县人，小学文化，住广东省揭阳市榕城区。因本案于2016年8月13日被羁押，同月14日被刑事拘留，2016年8月23日被逮捕。
揭阳市榕城区人民检察院以揭榕检刑诉[2016]404号起诉书指控被告人何某某犯故意伤害罪，于2016年12月13日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。揭阳市榕城区人民检察院指派检察员刘旭珊出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人章某1、被告人何某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
揭阳市榕城区人民检察院指控：2016年7月18日23时许，被告人何某某与被害人章某1及群众章某3、章某2、章某5等人在揭阳市榕城区梅云街道办事处潮东村戏台前喝啤酒。在喝酒的过程中何某某与章某1发生纠纷，章某1先用手推了何某某的头部，接着用脚去踢何某某的上身部位，但被何某某用手挡住了，章某1又再次用脚踢何某某时，何某某用手接住章某1的脚，顺势将章某1的脚往后拉，致章某1摔倒在地上，左眉弓外侧、左眼部挫伤、左侧第47根肋骨骨折。经揭阳市榕城区公安司法鉴定中心鉴定，章某1的损伤程度综合评定为轻伤二级。2016年8月13日22时许，何某某被公安机关抓获归案。
上述指控事实，公诉机关当庭出示了被害人章某1的陈述，证人章某3、章某2等人的证言，现场勘验笔录，辨认笔录，现场照片，法医学活体检验鉴定书，抓获经过证实材料，被告人何某某的供述及其身份证实材料等证据证实。
揭阳市榕城区人民检察院指控认为，被告人何某某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，已构成故意伤害罪。提请本院依法判处。
被告人何某某辩解称是被害人先动手他才还手，请求从轻处罚。
附带民事诉讼原告人章某1诉称，他受伤后被送到揭阳市人民医院住院治疗。请求判令被告人何某某赔偿其医疗费人民币（下同）18138.86元、急救费1669.6元（两项合计19808.46元），住院伙食补助费4000元，交通费1520元，营养费5000元，误工费3000元，护理费3000元，后续治疗费10000元，后续治疗误工费4000元，后续护工费3000元，共计53328.46元。
附带民事诉讼原告人章某1就其诉讼请求向法庭提供了身份证、户口簿、住院病历、诊断证明书、结算清单、医疗收费票据等证据证实。
被告人何某某答辩称同意依法赔偿。
经审理查明：2016年7月18日23时许，被告人何某某与章某3、章某2、章某5及被害人章某1在揭阳市榕城区梅云街道办事处潮东村戏台前喝啤酒。期间，何某某与章某1发生纠纷，章某1先用手去推何某某的头部，接着用脚去踢何某某的上身部位，两次均被何某某用手挡住，当章某1踢第三脚时，何某某用手抓住章某1的脚顺势往后拉，致章某1摔倒在地，左眉弓外侧、左眼部挫伤、左侧第47根肋骨骨折受伤。经法医鉴定，章某1的损伤程度综合评定为轻伤二级。2016年8月13日22时许，何某某被公安机关抓获归案。
上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.被害人章某1的陈述。章陈述2016年7月19日凌晨零时许，他和朋友何某某、章某3、章某5、章某2在揭阳市榕城区梅云街道办事处潮东村戏台前喝啤酒聊天，期间他向何某某讨回2年前的100元借款，何某某说“你明年2月30日来找我拿钱。”，他听后很生气，因为2月份没有30日，他知道何某某是不准备还钱，就与何某某争吵起来，在争吵的过程中，他动手推何某某的头部，何某某就将他拉倒在地上，他的头部因碰撞到地面流血，他晕了过去。当他醒过来的时候，人已在揭阳市人民医院治疗。章从多张不同男子的照片中辨认出何某某。
2.证人章某3的证言。章证实2016年7月18日22时多，他和朋友章跃波在揭阳市榕城区梅云街道办事处潮东村戏台前喝啤酒聊天，章某1、何某某、章某5等人在一旁打扑克牌。期间章某1与何某某因之前借钱一事发生口角，他们两人刚开始的时候只是吵来吵去，过一会儿后，章某1便站起来用手去推何某某的头部，接着用脚去踢何某某的上身部位，但被何某某用手挡住，当踢第三次的时候，章某1的脚被何某某接住，何某某顺势往后拉，章某1便倒在地上一动不动，他们马上送章某1到揭阳市人民医院救治。章从多张不同男子的照片中分别辨认出何某某、章某1。
3.证人章某2的证言。章证实2016年7月19日零时许，他和朋友何某某、章某1、章某3、章某5在揭阳市榕城区梅云街道办事处潮东村戏台前喝啤酒聊天，在喝酒的过程中，何某某与章某1因之前借钱一事发生口角，两人刚开始的时候只是吵来吵去，过一会儿后，章某1便站起来用脚去踢何某某的上身部位，但被何某某用手挡住了，章某1踢第三次时脚被何某某接住，何某某顺势往后拉，章某1便倒在地上一动不动，他们马上送章某1到揭阳市人民医院救治。章从多张不同男子的照片中分别辨认出何某某、章某1。
4.证人章某4的证言。章某4是章某1的哥哥，他证实2016年7月19日3时左右，朋友章某5打电话跟他说“你弟弟章某1被人打伤，现在揭阳市人民医院治疗”。他立即赶到揭阳市人民医院，见弟弟章某1眼角流了很多血，他听说章某1是被何某某打伤的便报警。
5.现场勘查笔录。经勘查，案发现场位于揭阳市榕城区梅云街道办事处潮东村戏台前。
6.现场示意图、现场照片。案发现场经被告人何某某辨认，确认无误。
7.榕城公（司）鉴（法活）字[2016]08008号法医学活体检验鉴定书。2016年8月7日，经法医鉴定：⑴伤者章某1的损伤符合钝性外力作用所致；⑵章某1外伤致左眉弓外侧创口长为2.4㎝，左眼部挫伤面积为4.5㎝2，其损伤程度属轻微伤；⑶章某1左胸部擦伤面积为0.9㎝2，左侧第47肋骨骨折，其损伤程度属轻伤二级。综上所述，章某1损伤程度综合评定为轻伤二级。结论为：章某1的损伤程度属轻伤二级。
8.抓获经过证实材料。揭阳市公安局梅云派出所证实：2016年8月13日22时许，该所民警在梅云街道办事处潮东村一村道抓获涉嫌故意伤害的犯罪嫌疑人何某某，并将其传唤到派出所调查。
9.被告人何某某的供述。何供述2016年7月18日23时左右，他和朋友章某1、章某3、章某2、章某5在揭阳市榕城区梅云街道办事处潮东村戏台前喝啤酒。在喝酒的过程中，他与章某1发生纠纷，章某1站进来用脚踢他的头部二次，当章某1踢第三次的时候，他用手接住章某1的脚并顺势往后拉，章某1便摔倒头部碰到地面受伤，随后被送到揭阳市人民医院治疗。何从多张不同男子的照片中辨认出章某1。
10.被告人何某某的身份证实材料。
另查明：附带民事诉讼原告人章某1受伤后于2016年7月19日被送到揭阳市人民医院住院治疗，2016年8月2日出院，住院共14天，花去医疗费19804.6元（含急诊费用）。章某1为家庭户口。
上述事实，有附带民事诉讼原告人章某1提交，并经庭审举证、质证的下列证据予以证明：
1.身份证1份、户口簿1本。证实附带民事诉讼原告人章某1的诉讼主体资格及户口性质。章某1为家庭户口。
2.揭阳市人民医院住院病历、诊断证明书及结算清单。证实附带民事诉讼原告人章某1的伤情及住院治疗情况。
3.广东省医疗收费票据5单，合计金额19804.6元。证实附带民事诉讼原告人章某1花费的医疗费情况。
本院认为，被告人何某某无视国家法律，故意非法损害他人身体健康，致一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人何某某所犯罪名成立，本院予以支持。被告人何某某归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。鉴于本案故意伤害系被害人先动手，被害人存在过错，对被告人何某某可予酌情从轻处罚。被告人何某某辩解称是被害人先动手他才还手，请求从轻处罚的意见，理由成立，予以采纳。公诉机关建议本院对被告人何某某在有期徒刑一年以上二年以下量刑，符合法律规定，本院予以采纳。被告人何某某的犯罪行为给附带民事诉讼原告人章某1造成物质损失，应承担相应的民事赔偿责任。因章某1存在过错，可酌定由何某某承担70%的赔偿责任。附带民事诉讼原告人章某1各项经济损失的具体数额，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和参照《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》予以确定。医疗费以章某1提供有效证据证实的实际发生额19804.6元认定；章某1没有提供护理人员的收入情况及医疗机构关于护理人数的意见，护理费参照广东省2015年度居民服务、修理和其他服务业职工年平均工资标准和章某1住院14天、每天1人护理计算，为2479.88元（64654元/年÷365天/年×14天×1=2479.88元）；住院伙食补助费按章某1住院14天、参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准计算，为1400元（100元/天×14天=1400元）；误工时间按章某1住院治疗时间14天计，误工费参照广东省2015年农、林、牧、渔业职工年平均工资标准计算，为1196.52元（31195元/年÷365天/年×14天=1196.52元）。附带民事诉讼原告人章某1诉请赔偿其医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费的数额，超过实际发生或按法定标准计算的数额，对超过部分不予支持；诉请赔偿交通费、营养费，后续治疗费、后续治疗误工费、后续护工费，没有向法庭提交相应的证据证实，不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、第三十六条第一款；《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、第一百零二条；《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条、第一百三十四条第一款第㈦项；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：
一、被告人何某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月13日起至2017年8月12日止）。
二、附带民事诉讼原告人章某1的经济损失共计人民币24881元（其中医疗费19804.6元、住院伙食补助费1400元、误工费1196.52元、护理费2479.88元），被告人何某某应赔偿70%即17416.7元。赔偿款应于本判决生效之日起十日内付清。
三、驳回附带民事诉讼原告人章某1的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向揭阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 黄少文
代理审判员 刘少丰
人民陪审员 谢邓周
二〇一七年一月十八日
代书 记员 陈晓川
附相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第九十九条被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。被害人死亡或者丧失行为能力的，被害人的法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。
如果是国家财产、集体财产遭受损失的，人民检察院在提起公诉的时候，可以提起附带民事诉讼。
第一百零二条附带民事诉讼应当同刑事案件一并审判，只有为了防止刑事案件审判的过分迟延，才可以在刑事案件审判后，由同一审判组织继续审理附带民事诉讼。
《中华人民共和国刑法》
第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
《中华人民共和国民法通则》
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
第一百三十一条受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。
第一百三十四条承担民事责任的方式主要有：
(一)停止侵害；
(二)排除妨碍；
(三)消除危险；
(四)返还财产；
(五)恢复原状；
(六)修理、重作、更换；
(七)赔偿损失；
(八)支付违约金；
(九)消除影响、恢复名誉；
(十)赔礼道歉。
以上承担民事责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
人民法院审理民事案件，除适用上述规定外，还可以予以训诫、责令具结悔过、收缴进行非法活动的财物和非法所得，并可以依照法律规定处以罚款、拘留。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第一条因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。
本条所称“赔偿权利人”，是指因侵权行为或者其他致害原因直接遭受人身损害的受害人、依法由受害人承担扶养义务的被扶养人以及死亡受害人的近亲属。
本条所称“赔偿义务人”，是指因自己或者他人的侵权行为以及其他致害原因依法应当承担民事责任的自然人、法人或者其他组织。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。