广东省中山市第一人民法院
民 事 判 决 书
（2014）中一法张民一初字第612号
原告：龚大勇，男，1970年9月30日出生，汉族，住中山市火炬开发区，。
委托诉讼代理人：孟凡亮，广东洋三律师事务所律师。
委托诉讼代理人：季春伟，广东洋三律师事务所律师。
被告：中山源田骨科医院。住所地中山市火炬开发区孙文东路803号，组织机构代码79620752-4。
法定代表人：廖金辉，该医院董事长。
委托诉讼代理人：刘致煌，广东广开律师事务所律师。
原告龚大勇诉被告中山源田骨科医院（以下简称源田医院）医疗损害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告龚大勇及其委托诉讼代理人季春伟，被告源田医院委托诉讼代理人刘致煌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告龚大勇向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告医疗过错损害赔偿金223658.42元，后原告将诉讼请求的金额变更为273524元。事实和理由：2011年12月12日，原告在工作时因受伤被送往被告处治疗，被告在给原告治疗时，存在严重的医疗过错，给原告造成了伤口感染、延期愈合、局部软组织环死等严重后果。原告在被告处治疗29天，在病情恶化且医生不作为的情况下，于2012年1月10日转院到中山市中医院治疗81天，病情稳定出院。后原告又在中山火炬开发区医院治疗43天。出院后，原告遵医嘱十多次到医院门诊就诊。2014年3月21日，原告在中山市中医院行左胫腓骨远端骨折术后切开内固定取出，皮瓣整形术等治疗，于2014年4月1日出院。由于被告的治疗过错，导致原告遗留永远性的创伤性关节炎，给原告的腿部功能造成了严重影响，综合被告的医疗过错与原告的外伤导致的损害后果，2014年5月14日经广东岐江司法鉴定所鉴定为九级伤残。因被告的医疗过错行为导致原告的损失包括：1.伤残赔偿金为139028元，依照2016年度中山市城镇居民平均年收入34757.2元计算。2.误工费435452元，原告是有限责任公司的执行董事及法人代表，公司开具的月收入证明证实原告的月收入为18000元左右，现在主张按照15000元每月计算原告的误工费，误工天数从原告受伤之日2011年12月12日计算到原告定残的前一天2014年5月13日，共计883天。3.伙食补助费，原告住院164天，按照100元每天计算，为16400元。4.护理费主张按照170元每天计算164天，共计27880元。5.精神损失费主张50000元。5.营养费主张5000元，由法院酌情决定。6.交通费主张3000元。7.鉴定费7050元。以上总计683810元。原告要求被告承担以上损失的40%，为273524元。
原告龚大勇向本院提交的主要证据有：1.中山源田手外科医院病历；2.中山市中医院病历；3.中山火炬开发区医院出院记录；4.中山市中医院病历；5.门诊病历；6.中山市西区康欣服务部发票；7.中山市康欣服务部陪人床服务费收据；8.关于龚大勇延长医疗期的复函；9.广东岐江司法鉴定所司法鉴定意见书；10.司法鉴定费发票；11.企业机读档案登记资料、中山市凯捷机电有限责任公司章程、收入证明、银行流水。
被告源田医院辩称，一、对于原告提出的要求我方赔偿273524元的诉讼请求，我方不同意。我方认为原告主张上述赔偿请求缺乏事实以及法律依据。按照原告所核算的适用的是广东省高级人民法院2016年公布的人身损害赔偿标准，我方认为本案应该适用广东省高级人民法院2014年公布的人身赔偿计算标准。理由是原告向法院提起本案诉讼是在2014年，法院受理的时间是在2014年5月30日，并且组织了双方进行开庭。按照最高人民法院关于人身损害赔偿的司法解释，适用的标准应是上一年国家公布的标准。最高院的司法解释是针对人身损害赔偿的，意义比较广泛，本案是医疗损害赔偿，所以适用的标准是人民法院受理案件并在第一次开庭审理之前的标准，即2014年公布的2013年的标准。另，在医疗纠纷案件中，本案有特殊的情况，在本院第一次开庭以后，由于对我方是否构成过错责任问题，原告方申请了司法鉴定，而司法鉴定的时间长达三年时间，该期限如果都计算进去，我方认为对我方不公平，也不合适。因为对原告的赔偿，应就损害发生时广东省高级人民法院公布的人身损害计算标准为准。二、对原告主张损害赔偿的具体数额，我方回应如下：1.对残疾赔偿金，原告提出的是139028元，我方认为应按2013年城镇居民人均可支配收入的标准来计算，即为130394.8元（32598.7元/年×20年×20%），金额应是130394.8元。再根据法院委托的司法鉴定机构认定我方的过错责任35%计算。2.对于误工费的主张，我方认为该计算依据不足，根据最高人民法院司法解释，误工费的时间是根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明决定，而原告主张的误工费时间883天是缺乏法律依据的。根据原告四次住院的时间，误工时间为252天。根据最高院司法解释，原告必须提供证据证明原告最近三年的收入状况，但根据原告提供的本单位出具的收入证明其工资是18000元和银行流水帐单，我方认为这些证据不足以证明原告近三年的平均收入。按照规定，原告对自己的工资收入应负举证责任，对工资收入必须要有纳税证明，因为作为个人收入必须依法向税务部门缴纳个人所得税和社保缴费证明，而原告没有提交，不能证明原告其工资收入是18000元/月。由于原告不能出示足够的证据来证明其最近三年的平均收入状况，应根据广东省高级人民法院公布2013年的标准和原告提交的公司的状况（销售和维修行业），参照广东省高级人民法院公布的2013年人身损害计算标准里面的机动车电子产品和日用产品的修理行业的标准60344元/年按252天来计算。3.关于伙食补助费的问题，164天的住院的天数我方确认，我方认为应参照中山市关于工伤职工住院伙食费标准来计算，即70元/天×164天。4.关于护理费问题，原告是按照每天170元的标准计算，我方认为应参照当地护工从事同等级护理的劳务报酬计算的，因为我方是医院，医院本身有护工，我院对于原告这种状况的护理工的标准以往是60元/天。5.关于精神损害赔偿问题，原告提出50000元。鉴定结论认定我方的责任是35%，我方认为根据原告的受伤程度和我方的过错程度，其主张50000元过高，我方认为应为5000元左右，具体由法院酌情认定。6.对于营养费问题，营养费应根据受害人伤残状况而确定，原告没有提供有关医院建议加强营养的意见，其主张5000元营养费是没有依据。7.交通费方面，由于原告没有提交相关的票据，所以我方不予确认。8.对于鉴定费，我方愿意按总鉴定费的35%的标准承担。
被告源田医院向本院提交的证据有：医疗机构职业许可证、职业医师资格证书、医师职业证书、护士职业证书。
经审理查明：2011年12月12日，龚大勇在工作中不慎从高处坠落而受伤。当日，龚大勇被送往源田医院住院治疗。医生诊断：1.左胫骨远端粉碎骨折（Pilon，骨折Ⅲ型）；2.左胫骨远端骨折；3.左下胫韧带损伤。同年12月14日15:00～20:00，源田医院为龚大勇行左胫腓骨切开，骨折复位内固定+下胫腓韧带修复手术。龚大勇在源田医院29天之后（出院医嘱：1.院外继续治疗；2.适时复查X光片，视骨折愈合情况拆除内固定；3.休4周，不适随诊），于2012年1月10日转院到中山市中医院住院治疗81天，于同年2012年3月31日出院，出院医嘱：适当功能锻炼，定期门诊复查；带药出院，暂休壹个月。后龚大勇于2012年5月15日至同年6月27日在中山火炬开发区医院治疗43天。出院医嘱：1.慎起居，避风寒；2.不适随诊。2014年3月21日，龚大勇因“左胫腓骨远端骨折术后2年余”为主诉，于2014年3月21日到中山市中医院住院治疗11天，于同年2014年4月1日出院，出院医嘱：暂休壹个月，注意功能锻炼；定期门诊复查换药、术后两周返院拆线；不适随诊，加强营养。出院后，龚大勇遵照医嘱多次到医院门诊就诊。2014年3月21日，原告在中山市中医院行左胫腓骨远端骨折术后切开内固定取出，皮瓣整形术等治疗，于2014年4月1日出院。
2014年4月25日，龚大勇委托广东岐江司法鉴定所按《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准对龚大勇的伤残程度进行鉴定。该所于同年5月14日出具广东岐江司鉴[2014]临鉴字第238号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人龚大勇因外伤致左腓骨下段粉碎性骨折，骨折累及踝关节并遗留创伤性关节炎，构成IX级（九级）伤残。龚大勇为此支付鉴定费1500元。2014年5月30日，龚大勇向本院提起诉讼，主张上述实体权利。诉讼中，源田医院对该鉴定结论有异议，申请重新鉴定。后源田医院明确放弃重新鉴定的申请。
诉讼中，依龚大勇的申请，本院于2014年7月30日委托南方医科大学司法鉴定中心对源田医院对龚大勇的医疗行为是否存在医疗过错进行鉴定。同年8月11日，南方医科大学司法鉴定中心出具不予受理函，称由于该中心技术能力有限，无法判断被鉴定人损害后果与医疗行为之间的因果关系，故无法对本案作出明确鉴定意见，决定不予受理。之后，本院于2015年1月14日依法委托中山大学法医鉴定中心对源田医院对龚大勇的医疗行为是否存在过错进行鉴定。2016年9月13日，中山大学法医鉴定中心出具鉴定意见书，鉴定意见为：1.源田医院对被鉴定人龚大勇的诊疗行为存在过错；2.医方源田医院的诊疗过错与被鉴定人龚大勇的损害后果（左腓骨远端粉碎性骨折术后感染）之间存在因果关系，原因力大小为次要因素；过错参与度拟为35%左右（供法庭参考）。龚大勇和源田医院为此次鉴定各支付了鉴定费5550元。龚大勇和源田医院对该鉴定意见书的真实性、合法性和关联性均无异议。
另查明：源田医院原名为中山源田手外科医院，2013年10月26日变更为现名。龚大勇提交的企业机读档案登记资料显示，其为中山市凯捷机电有限公司（以下简称凯捷公司）的法定代表人，该公司成立于2010年9月13日。龚大勇提交的企业机读档案登记资料显示，凯捷公司的经营范围为：销售、安装和维修。凯捷公司于2017年3月1日出具了收入证明，内容为龚大勇近三年来月均收入18000元左右（含工资、奖金、补贴和分红）。
诉讼中，龚大勇称其住院期间由其妻子护理，其妻子的工资与中山市平均工资差不多，大概三、四千元一个月。
本院认为，本案系医疗损害责任纠纷。根据中山大学法医鉴定中心出具的鉴定意见书，并结合本案的实际情况，本院酌情认定源田医院对龚大勇的诊疗行为的过错参与度为35%。
关于龚大勇主张的残疾赔偿金、住院伙食补助费问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条第二款“‘上一年度’，是指一审辩论终结时的上一统计年度”的规定，龚大勇要求按国家统计局广东调查总队、广东省统计局公布的2015年度的统计数据，即以《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》中的相应标准计算本案的残疾赔偿金等费用，并无不妥。龚大勇为本市居民，残疾赔偿金金额为139028.80元（34757.20元/年×20年×0.2）。因本市国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准为100元/天，龚大勇住院伙食补助费的损失为16400元（100元/天×164天）。
关于龚大勇主张的误工费损失问题。因龚大勇受伤之后被评定为九级伤残，其因受伤致残系持续误工，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款的规定，误工时间可以计算至评残的前一天，即从龚大勇受伤之日2011年12月12日至评残的前一天2014年5月13日共883天。源田医院以龚大勇的住院时间和医嘱时间来确定误工时间，于法无据，本院不予采信。本院认定龚大勇的误工时间为883天。由于龚大勇为凯捷公司的法定代表人，其没有向本院提交相关的纳税凭证，本院无法核实户名为龚大勇的客户对账单上显示的相关款项系其收入还是凯捷公司的相关费用，龚大勇提交的证据不足证实其近三年的月均收入为18000元。据此，本院参照《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》中的居民服务、修理和其他服务业中的其他服务业国有同行业在岗职工年平均工资75017元/年的标准来计算龚大勇的误工损失。龚大勇的误工损失金额为181479.55元（75017元/年÷365天/年×883天）。
关于龚大勇主张的护理费损失问题。由于龚大勇未提供陪护人员的工资收入证明，结合中山市的实际情况，本院酌情确定按130元/天的标准来计算龚大勇的护理费损失，金额为21320元（130元/天×164天）。
关于龚大勇主张的营养费、交通费损失问题。根据龚大勇被评定为九级伤残的事实和中山市中医院“加强营养”的意见，本院酌情确定营养费损失为4000元。龚大勇虽然未提供相关的交通费的单据，但其与陪护人员因就医和转院治疗期间确实会产生一定的交通费，结合本案的实际情况，本院酌情确定为3000元。
根据当事人的举证和上述分析，本院确定龚大勇的损失有：1.残疾赔偿金139028元（龚大勇只主张139028元，本院从其主张）；2.住院伙食补助费16400元；3.误工费181479.55元；4.护理费21320元；5.营养费4000元；6.交通费3000元；7.伤残等级鉴定费1500元。以上合计366727.55元。源田医院对此承担35%的赔偿责任，金额为128354.64元（366727.55元×35%）。
由于龚大勇构成九级伤残，其精神上必然会产生一定的损害，但考虑到医方仅仅存在小部分过错的事实，本院酌情认定源田医院承担精神损害抚慰金的金额为5000元。据此，源田医院承担的赔偿款金额为133354.64元（128354.64元+5000元）。
综上，根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十三条、第二十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：
一、被告中山源田骨科医院于本判决生效之日起七日内向原告龚大勇支付赔偿款133354.64元；
二、驳回原告龚大勇超出133354.64部分的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5403元（原告龚大勇已预交），由原告龚大勇负担2768元，由被告中山源田骨科医院负担2635元（被告中山源田骨科医院于本判决生效之日起七日内将该2635元径行返还给原告龚大勇）。鉴定费11000元，由原告龚大勇负担7215元（原告龚大勇已预交5550元），由被告中山源田骨科医院负担3850元（该款原告中山源田骨科医院已预交5550元，原告龚大勇于本判决生效之日起七日内返还1700元给被告中山源田骨科医院）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。
审 判 长 周 逵
审 判 员 陆招胜
人民陪审员 周观燕
二〇一七年四月二十六日
书 记 员 何浚欢
杨丽燕