安徽省合肥市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）皖01民终360号上诉人（原审原告）：安徽群安工程技术有限责任公司，住所地安徽省合肥市政务区怀宁路200号置地广场栢悦中心办2802，统一社会信用代码91340100760833929U（1-4）。法定代表人：史锡群，董事长。委托诉讼代理人：吴胜国，安徽点赞律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：董吉义，男，1969年8月5日出生，汉族，住安徽省长丰县，委托诉讼代理人：王猛，安徽百大律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘勋，安徽百大律师事务所律师。上诉人安徽群安工程技术有限责任公司（以下简称群安公司）因与被上诉人董吉义劳动争议纠纷一案，不服安徽省合肥市蜀山区人民法院（2016）皖0104民初4305号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月11日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。群安公司上诉请求：撤销一审判决，改判支持群安公司一审的全部诉讼请求。事实和理由：一、一审判决认定董吉义日工资为220元，无事实依据。群安公司提供的员工考勤表、工资发放表及其他工友证言，均能证明董吉义的日工资为110元。一审判决称群安公司曾提供书面证明，与事实不符。二、一审判决群安公司承担护理费，无事实和法律依据。董吉义虽发生工伤事故，但是否需要护理以及护理期限等应当由相关鉴定依据，否则不应支付。其次，董吉义住院期间，群安公司已经为其安排了10天的护理，一审判决也对此进行了认定，但在计算护理费时仍按37天计算，显然是错误的。群安公司也支付了未护理时的护理费。董吉义发生工伤事故系右手食指末端缺损，却住院37天，显然是恶意拒绝出院。三、一审判决按照5006.70元为基数计算一次性工伤医疗补助金以及一次性伤残就业补助金，没有事实和法律依据。董吉义发生工伤时间为2015年6月21日，故计算工伤保险费用的基数应以当时的安徽省在岗职工平均工资3984元为准。四、一审判决认定停工留薪期为6570元，无事实和法律依据。停工留薪期应以相关鉴定为依据，且工资应以董吉义的月工资2392.50元为标准，还应扣除群安公司已经支付的发生工伤后的工资1350元。董吉义辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。一、董吉义的工资为每天220元，对此董吉义在仲裁期间已经举证证明，也与群安公司2015年7月29日实际支付董吉义的工资款3000元相互印证。且根据农民工进城务工的行业标准，工资为110元每天不符合常理。群安公司称董吉义工资为每天110元，没有证据证明。二、董吉义的实际住院天数为37天，群安公司支付的护理费700元已经在一审判决中扣除了，该项费用不存在任何异议。群安公司上诉称董吉义恶意拒绝出院，没有法律依据。三、根据《安徽省高院关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见》第二十三条规定，“工伤职工享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金待遇计发时间点为劳动合同期满或工伤职工提出解除劳动合同之日”。故一审判决认定董吉义的工伤待遇以2014年度职工平均工资为基数计算是正确的。四、董吉义的停工留薪期根据《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》规定能够确认，不需要进行鉴定。群安公司向一审法院起诉：一、变更（2016）合劳人仲字第58号仲裁裁决第二项中的一次性伤残补助金为16747.50元（2392.5元/月×7个月）、一次性工伤医疗补助金为15936元（3984元/月×4个月）、一次性伤残就业补助金为19920元（3984元/月×5个月）；二、判令群安公司不需支付护理费，在总支付数额中扣除群安公司已经支付的13349元。一审法院认定事实：2015年6月5日，董吉义进入群安公司从事消防安装工作。同年6月21日，董吉义在工作时不慎被压槽机压伤，致右食指远节皮肤软组织缺损伴骨质缺损、右食指甲床破裂伴大部缺损，后入住中国人民解放军第105医院，住院37天，住院期间群安公司安排护工护理10天，其余时间由董吉义家人护理。同年8月26日，合肥市蜀山区人力资源和社会保障局作出蜀山工认（2015）330号认定工伤决定书，认定董吉义所受伤害为工伤。同年10月21日，合肥市劳动能力鉴定委员会作出合劳鉴（2015）2776号《因工负伤劳动能力鉴定结论书》，鉴定董吉义的劳动功能障碍为十级。董吉义的工资结算至受伤之日，董吉义认可向群安公司借款2000元，群安公司共支付董吉义住院护理费700元、伙食费792元、劳动能力鉴定费280元。群安公司未为董吉义办理工伤保险。2015年12月23日，董吉义提起劳动仲裁，请求裁决解除其与群安公司之间的劳动关系，群安公司应支付其一次性伤残补助金46200元、一次性工伤补助金20028元、一次性伤残就业补助金25035元、停工留薪期工资27940元、停工留薪期护理费16957.04元、住院伙食补助费1110元、交通费1000元、鉴定费280元。2016年5月5日，合肥市劳动争议仲裁委员会作出（2016）合劳人仲裁字第58号仲裁裁决书，裁决：一、确认董吉义与群安公司于2015年12月23日解除劳动关系；二、群安公司于裁决书生效之日起十日内支付董吉义一次性伤残补助金32062.80元、一次性工伤医疗补助金20026.80元、一次性伤残就业补助金25033.50元、住院护理费4239.94元、交通费400元，合计81763.04元；三、群安公司于裁决书生效之日起十日内支付董吉义2015年6月21日至2015年8月21日停工留薪期工资7160.80元；四、驳回董吉义关于住院伙食补助费和劳动能力鉴定费的仲裁请求。群安公司因不服，提起本案之诉。诉讼期间，董吉义确认群安公司于2015年8月4日向其转账支付1000元，并同意从工伤保险赔偿中扣除。一审法院认为，劳动者因工伤残依法享受社会保险待遇。企业职工均有依照国家法律规定享受工伤保险待遇的权利，用人单位在用工期间应当按照法律规定为职工办理工伤保险，未参加工伤保险期间职工发生工伤的，由该用人单位按照有关规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中，董吉义依法被相关部门认定为工伤，劳动功能障碍鉴定为十级，而用人单位群安公司未给董吉义缴纳工伤保险，应依法给予相应赔偿。合肥市2014年年度职工平均工资为5006.70元/月。群安公司虽提供了工资发放表，但其中并无董吉义本人签名，且董吉义对此不予认可。董吉义于仲裁期间主张其工资为220元/天并提供了书面证明，对其主张予以采信，董吉义受伤前月工资应为4785元（220元/天×21.75天）。根据《工伤保险条例》的有关规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。参照《安徽省工伤职工停工留薪期管理办法（试行）》第四条、《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》，董吉义因其伤情可享受2个月的停工留薪期待遇，群安公司应支付停工留薪期工资9570元（4785元/月×2个月）。群安公司借款2000元交于董吉义，并向董吉义汇款1000元，应从停工留薪期工资中予以扣除。故群安公司应支付董吉义停工留薪期工资6570元。依据《工伤保险条例》第三十七条，参照《安徽省实施办法》第二十五条规定，群安公司应支付董吉义一次性伤残补助金33495元（4785元/月×7个月）、一次性工伤医疗补助金20026.80元（5006.70元/月×4个月）、一次性伤残就业补助金25033.5元（5006.70元/月×5个月）。参照《安徽省实施办法》第二十九条规定，职工住院治疗工伤期间需要护理的，凭医疗机构证明，由所在单位按月支付护理费。董吉义住院治疗共计37天，故群安公司应支付护理费4939.94元（5006.70元/月÷30日×37日×80%），群安公司已支付董吉义护理费700元，仍应支付4239.94元。参照每天20元的标准计算，董吉义住院伙食补助费为740元（20元/日×37日），群安公司已支付伙食费792元，故无需支付。鉴于董吉义发生工伤后因住院、工伤认定及劳动能力鉴定均需产生一定交通费用，故酌定群安公司支付董吉义交通费400元。对于双方解除劳动关系的时间，以董吉义申请劳动仲裁时间即2015年12月23日为双方解除劳动关系时间。据此，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、三十九条，《工伤保险条例》第十四条、三十三条、三十七条，参照《安徽省实施办法》第二十五条、二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决:一、董吉义与群安公司的劳动关系于2015年12月23日解除；二、群安公司于判决书生效之日起10日内一次性支付董吉义一次性伤残补助金33495元、一次性工伤医疗补助金20026.80元、一次性伤残就业补助金25033.50元、停工留薪期工资6570元、护理费4239.94元、交通费400元；三、驳回群安公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取为5元，由群安公司负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据，所举证据均同一审，相对方质证意见亦同一审。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，群安公司主张董吉义的工资标准为每日110元，但其提交的工资发放表并未有董吉义的签字确认；即便按其主张按每日110元工资计算，群安公司实际支付董吉义的工资报酬为3000元，也与董吉义的实际工作时间不符合。董吉义于仲裁期间亦提交了公司经理以及分包老板签字的证明，群安公司无充分有效的证据加以反驳，故一审判决认定董吉义的工资标准为每日220元，并无不当，本院予以确认。一审判决已经查明董吉义住院期间，群安公司安排了护工护理10天，董吉义对此事实并未提出异议，故群安公司上诉主张计算护理费时应扣除该10天的理由能够成立。群安公司支付董吉义的护理费应为2905元（5006.70元/月÷30日×27日×80%-700元）。群安公司上诉认为计算一次性工伤医疗补助金以及一次性伤残就业补助金应以董吉义发生工伤时的安徽省在岗职工平均工资3984元为基数，根据《安徽省实施办法》第二十四条规定，职工因伤致残被鉴定为七级至十级的，劳动合同期满终止或职工提出解除劳动合同的，用人单位支付一次性工伤医疗补助金以及一次性伤残就业补助金以统筹地区上年度职工月平均工资为计算基数。董吉义于2015年发生工伤并提起仲裁要求解除劳动合同，合肥属于统筹地区，故一审判决以合肥市2014年年度职工平均工资标准5006.70元作为计算基数，并无不当，本院予以确认。董吉义所受工伤被认定为十级伤残，根据其伤情情况，符合《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》2个月停工留薪期的情形，群安公司上诉认为董吉义的停工留薪期应当通过鉴定加以确认，并未提交证据证明董吉义的停工留薪期需要鉴定的情形，本院不予采信。综上，群安公司的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持安徽省合肥市蜀山区人民法院（2016）皖0104民初4305号民事判决第（一）项即“董吉义与安徽群安工程技术有限责任公司的劳动关系于2015年12月23日解除”；二、撤销安徽省合肥市蜀山区人民法院（2016）皖0104民初4305号民事判决第（三）项即“驳回安徽群安工程技术有限责任公司的其他诉讼请求”；三、变更安徽省合肥市蜀山区人民法院（2016）皖0104民初4305号民事判决第（二）项为“安徽群安工程技术有限责任公司于本判决书生效之日起10日内一次性支付董吉义一次性伤残补助金33495元、一次性工伤医疗补助金20026.80元、一次性伤残就业补助金25033.50元、停工留薪期工资6570元、护理费2905元、交通费400元”；四、驳回安徽群安工程技术有限责任公司的其他诉讼请求。若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取为5元，由安徽群安工程技术有限责任公司负担。二审案件受理费10元，由安徽群安工程技术有限责任公司负担5元，董吉义负担5元。本判决为终审判决。审判长  张长海审判员  沈 静审判员  王 莉二〇一七年四月十日书记员  罗 晶附本案适用的相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。。