福建省福州市台江区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽0103民初3249号
原告：余某,男，1998年7月9日出生，汉族，住广东省饶平县。
委托诉讼代理人：余树斌，男，住广东省饶平县。系原告余某之父。
被告：福州市台江区茗粥园餐厅，住所地福州市台江区工业路193号宝龙城市广场一层231号店。
负责人：何强。
委托诉讼代理人：林正武，平潭县远大法律事务所法律工作者。
第三人：欧冰坤，男，1987年9月29日出生，汉族，住广东省饶平县。
原告余某与被告福州市台江区茗粥园餐厅（以下简称“茗粥园餐厅”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年9月8日立案后，依法通知欧冰坤作为本案无独立请求权的第三人参加诉讼。后本院依法适用普通程序，对本案公开开庭进行了审理。原告余某的委托诉讼代理人余树斌及被告茗粥园餐厅的委托诉讼代理人林正武到庭参加诉讼。第三人欧冰坤经两次传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
余某向本院提出诉讼请求：判决茗粥园餐厅赔偿后续治疗费6000元、住院伙食补助费1500元、护理费10075、误工费16800元、交通费5000、住宿费5100元、营养费2700元共计47175元。诉讼中余某增加诉讼请求：判决茗粥园餐厅赔偿医疗费144.2元，同时变更住宿费诉请金额为2500元。事实和理由：余某2015年8月受雇于茗粥园餐厅，任厨房水台一职，双方约定月工资为2800元。2015年10月19日，余某在工作过程中不慎因刀砍伤后被送往福州市第一医院治疗，经诊断为：左拇示指刀砍伤：1、示指桡侧指动脉、静脉、神经断裂；2、示指末节指骨骨折；3、示指甲床裂伤；4、拇指指尖离断伤。住院治疗15天后，于2015年11月3日出院，共花费医药费14791.38元。出院医嘱：带药；加强营养，抬高患肢，三个月内禁止负重；术后三周来酌情拆除夹板外固定；六周来院复查X线，酌情去除克氏针内固定；术后若出现骨不连、××、骨畸形愈合或再次骨折，需要二次手术；若植皮坏死，必要时行二次手术治疗；早起正确行患指功能锻炼，谨防肌肉萎缩或关节僵直。后余某在广东省饶平县人民医院花费医疗费144.2元。余某受伤住院治疗期间，茗粥园餐厅垫付住院期间的医药费14791.38元。此后茗粥园餐厅再也没有过问余某的伤情也未赔偿余某经济损失。
茗粥园餐厅辩称，请求依法驳回余某的起诉，茗粥园餐厅不是本案适格主体。茗粥园餐厅与欧冰坤是厨房承包关系,余某是由欧冰坤介绍到茗粥园餐厅处工作，接受欧冰坤的管理，由欧冰坤支付工资，与欧冰坤真正形成雇佣关系，与茗粥园餐厅不存在任何关系。即便有关系，根据余某提供的证据，工商登记信息明确注明茗粥园餐厅是属于私营企业，根据工伤保险条例第二条和福建省实施工伤保险条例第二条规定，余某与茗粥园餐厅也是劳动关系，本案属于劳动争议纠纷，根据最高人民法院关于审理人身损害司法解释第12条规定：人民法院应当告知原告按照工伤保险条例进行处理。
欧冰坤提交书面陈述，其不是茗粥园餐厅的投资者、承包者，其是在茗粥园餐厅打工，任厨师长一职，负责厨房日常工作，与余某是分工不同的同事关系，双方不存在雇佣与被雇佣;余某工作期间受伤，其协助餐厅老板帮助将余某送医、通知家属及接受老板委托从老板处拿钱给余某交医疗费等是助人为乐的施惠行为，不能因此认为其需要承担责任;广东省饶平县人民法院裁定驳回余某对其的起诉，其与余某不存在法律上的权利义务关系。
本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。欧冰坤经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃举、质证权利。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.余某为证明其住院治疗事实提供了福州市第一医院住院病人疾病证明书、病历、出院记录、住院病人每日清单为证，茗粥园餐厅对福州市第一医院住院病人疾病证明书、病历、住院病人每日清单（汇总）的真实性没有异议，对出院记录的真实性有异议，对余某左手伤情有异议，而出院记录的入院日期、出院日期、住院天数、诊疗经过“××”等内容与住院病人疾病证明书、病历、住院病人每日清单（汇总）对应内容相一致，故本院对福州市第一医院出院记录的真实性予以确认，并确认余锦涛系“左拇示指刀砍伤”即左手拇指、食指受伤。2.茗粥园餐厅提供茗粥园职（员）工工资表一张，主张该工资表中“欧阳”系欧冰坤，“底薪、应得工资22000”系其把后厨承包给欧冰坤每月工资，余某系受欧冰坤雇佣，对此余某确认欧阳是指欧冰坤，但对工资表的真实性无法确认，对证明对象有异议。由于茗粥园餐厅未能提供其他证据证明茗粥园职（员）工工资表的“欧阳”是“欧冰坤”以及“应得工资22000”是欧冰坤所收取的承包费用，故本院对该工资表不予采信，该工资表不作为认定本案事实的依据。并且，由于茗粥园餐厅未能提供考勤记录或其他证据，故本院对其关于厨房已承包给欧冰坤、厨房是自己管理的辩称不予采信。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：茗粥园餐厅为经营餐饮的个人独资企业，余某于2015年8月至2015年10月任餐厅厨房水台一职，欧冰坤任餐厅厨师长一职，茗粥园餐厅负责提供场所、工具和原材料并每月向欧冰坤发放现金21000元至22000元，余某接受茗粥园餐厅和欧冰坤的管理并每月从欧冰坤处领取2800元。2015年10月19日，余某因在工作中不慎砍伤左手拇指、食指被送往福州市第一医院治疗，后于2015年11月3日出院，期间花费医疗费14791.38元，该费用由茗粥园餐厅所付。2015年12月余某在广东省饶平县人民医院花费医疗费144.2元。后余某以欧冰坤为被告向广东省饶平县人民法院提起提供劳务者致害责任纠纷之诉，饶平县人民法院于2016年7月21日作出（2016）粤5122民初374号民事裁定书，裁定驳回余某的起诉。2016年8月18日饶平县人民法院作出生效证明书，证明（2016）粤5122民初374号民事裁定书已经发生法律效力。另，余某未办理工伤保险，未申请工伤认定，未申请劳动仲裁。
对余某主张各项赔偿项目及金额，本院作出如下认定：1.医疗费，余某提供三张医疗收费票据证明其因伤诊疗共计产生医疗费14935.58元，对此茗粥园餐厅无异议，本院予以确认；2.后续治疗费，余某自述夹板外固定和克氏针内固定已拆除而未提供诊疗依据，亦未提供其他任何后续治疗费依据，对此茗粥园餐厅不予认可，故本院不予确认，余某可另行起诉；3.住院伙食补助费，余某主张按每天100元、住院15天计算，茗粥园餐厅对住院15天无异议，但认为每天100元标准过高，对此本院确认余某住院伙食补助费以每天30元为标准、按住院15天计算为450元；4.护理费，余某主张因其受伤由其父余树斌照顾产生出院后60天护理费计10075元，茗粥园餐厅辩称余某只是食指受伤，亦未提供证据证明需要护理，且医疗费发票载明护理费365元已支付，茗粥园餐厅同时认为即便还有护理费，也应按福建省农村人员人均可支配收入为标准、按住院15天计算，对此，余某因伤住院治疗期间需要他人进行一定的护理，但余某未提供医院意见或司法鉴定证明其出院后需要护理，且余某系左手拇指、食指受伤，其出院后行动能力和自理能力尚足以进行正常的生活，故本院酌定护理费为1500元（100元/天×15天）；5.误工费，余某主张因伤6个月内无法工作，按每月2800元计算误工费为16800元，茗粥园餐厅对每月2800元的计算标准没有异议，但认为余某主张误工费没有依据，应由鉴定机构出具相关证明，且余某伤情轻微，不存在误工情况，对此，余锦涛系从事厨房事务，其左手拇指、食指伤情客观存在误工情形，参考中国人民共和国公安部GB/T521-2004《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》相关规定（指骨骨折误工损失日评定为70日、断指再植术后误工损失日评定为根据临床治疗恢复情况确定），并结合福州市第一医院住院病人疾病证明书、病历、出院记录、住院病人每日清单（汇总），本院酌定余某误工损失为8400元（2800元/月×3个月）；6.交通费，余某主张交通费5000元实际产生，但未提供任何依据，茗粥园餐厅请求法院酌情认定，故本院认定余某交通费损失为200元；7.住宿费，余某主张家人到福州看望其产生住宿费2500元，但未提供任何依据，茗粥园餐厅亦不予认可，且住宿费产生前提为受害人确有必要到外地治疗并因客观原因不能住院，故本院不予确认；8.营养费，余某主张营养费2700元，茗粥园餐厅认为没有依据，对此，由于余某在工作中受伤，客观上需要补充营养，且福州市第一医院出院记录医嘱要求加强营养，故本院酌定营养费为1000元。综上，本院确认余某各项实际损失共计26485.58元（医疗费14935.58元+住院伙食补助费450元+护理费1500元+误工费8400元+交通费200元+营养费1000元）。
本院认为，就本案而言，争议焦点为余某在茗粥园餐厅从事厨房水台工作是否适用劳务关系。本案中，茗粥园餐厅系经营餐饮的个人独资企业，余某系餐厅厨房水台一职，但余某未与茗粥园餐厅订立书面劳动合同，非经茗粥园餐厅直接招用，非由茗粥园餐厅直接发放劳动报酬，茗粥园餐厅亦未为其缴纳各项社会保险费用，故不足以认定余某与茗粥园餐厅构成劳动关系；且自2015年10月起至今已超过一年的时效期，而茗粥园餐厅未为余某申请工伤认定，未确认双方劳动关系，余某亦未申请工伤认定，未申请劳动仲裁，并经本院释明后坚持选择按提供劳务者受害责任纠纷提起诉讼，综上，对茗粥园餐厅辩称即便其与余锦涛有关系也是劳动关系，应当裁定驳回余锦涛的起诉，本院不予采纳。余锦涛从事茗粥园餐厅厨房水台工作，接受餐厅管理，与任餐厅厨师长一职的欧冰坤一同听从茗粥园餐厅安排，由餐厅提供场所、工具和原材料，以自身技能为餐厅提供劳务，且提供的劳务系茗粥园餐厅生产经营的一部分；虽余某每月从欧冰坤处领取2800元报酬，但茗粥园餐厅确认每月向欧冰坤发放现金21000元至22000元，对于茗粥园餐厅辩称上述现金系其支付给欧冰坤的承包费、其与欧冰坤系承包关系，因未举证证明，本院不予采信；结合茗粥园餐厅为余某支付了其因伤就诊于福州市第一医院产生的全部医疗费14791.38元，足以认定余锦涛与茗粥园餐厅构成劳务关系。公民的身体权受法律保护，余某在为茗粥园餐厅提供劳务时受伤，依法有权从茗粥园餐厅处获得赔偿。本案余某受伤时系未满18周岁的劳务提供者，亦未取得相应职业资格或经过相应正规培训，茗粥园餐厅作为接受劳务一方，对此存在过错，应当承担赔偿责任；茗粥园餐厅认可余某系在从事水台工作中因不小心而受伤，本案亦无证据证明余某对此存在故意或重大过错，故茗粥园餐厅应当承担全部赔偿责任。本院确认余某的各项实际损失共计为26485.58元，扣除茗粥园餐厅此前已经支付的医疗费14791.38元，茗粥园餐厅还应向余某赔偿医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费、营养费合计11694.2元（26485.58-14791.38）。
综上所述，余某在为茗粥园餐厅提供劳务过程中受伤，现余锦涛请求判决茗粥园餐厅赔偿医疗费等各项费用，于法有据，本院予以支持，实际赔偿金额以本院确定的11694.2元为准。依据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款至第三款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十一条第一款，《工伤保险条例》第十七条第一款、第二款，《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款以及《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条规定，判决如下：
一、福州市台江区茗粥园餐厅应于本判决生效之日起十日内向余某支付医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费、营养费共计11694.2元；
二、驳回余某的其他诉讼请求。
若未按本判决指定之期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费979元，由余某负担887元，由福州市台江区茗粥园餐厅负担92元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。
审 判 长 潘冰心
人民陪审员 林克辉
人民陪审员 林秀英
二〇一七年三月六日
书 记 员 林小玲
附：本案适用的主要法律条文
《中华人民共和国民法通则》
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
《中华人民共和国侵权责任法》
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》
第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。
前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。
因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。
劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
……
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
……
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第三十一条人民法院应当按照民法通则第一百三十一条以及本解释第二条的规定，确定第十九条至第二十九条各项财产损失的实际赔偿金额。
……
《工伤保险条例》（国务院令第586号）
第十七条职工发生事故伤害或者按照职业病防治法职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。遇有特殊情况，经报社会保险行政部门同意，申请时限可以适当延长。
用人单位未按前款规定提出工伤认定申请的，工伤职工或者其近亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。
……
《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）
……
用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。
（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；
（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；
（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。
二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：
（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；
（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；
（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；
（四）考勤记录；
（五）其他劳动者的证言等。
其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。
……
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。