湖北省嘉鱼县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂1221民初56号
原告王尚龙，男，1977年5月2日生，汉族，湖北省巴东县人。
委托代理人杨燕楼，湖北南嘉律师事务所律师。代理权限：一般代理。
被告广西五鸿建设集团有限公司（以下简称：五鸿公司）。住所地广西宜州金宜大道88号。
法定代表人蔡立宗，系该公司董事长。
被告广西五鸿建设集团有限公司湖北分公司（以下简称：五鸿分公司）。住所地：武汉市洪山区卓刀泉南路学雅芳邻**栋******号。
负责人万学年，系该公司总经理。
委托代理人李丽平、陈欢，湖北瑞通天元律师事务所律师。委托权限：特别授权。
被告王广林，男，1971年10月27日生，汉族，湖北省嘉鱼县人。
委托代理人丁盛华，男，1956年8月24日生，汉族，湖北省嘉鱼县人。
原告王尚龙与被告五鸿公司、五鸿分公司、王广林建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，原告王尚龙的委托代理人杨燕楼、被告五鸿分公司的委托代理人李丽平、陈欢、被告王广林及其委托代理人丁盛华均到庭参加了诉讼。被告五鸿公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告王尚龙诉称，被告五鸿分公司承建嘉鱼县嘉御园小区商品房建设工程后，以被挂靠方的身份将整体工程交由被告王广林施工。2011年9月23日，被告五鸿分公司嘉御园项目部与原告签订了一份《合同书》，约定由其将嘉御园小区2#、4#、6#、8#楼土建工程中的钢筋制作安装工程发包给原告，合同就工程价款结算标准和方式问题进行了约定。合同签订后，原告施工历时16个月，于2012年11月竣工，且质量合格。施工期间，原告陆续领取了部分工程款作为生活费，剩余工程款126000元尚未结清。2013年春节前，双方就工程款进行了总结算，并形成了一份《证明》，被告五鸿分公司的代表胡健在证明中对总欠款1288468元予以确认。原告曾多次向被告催讨上述款项，但因被告相互推诿未果。原告认为，被告五鸿分公司作为被挂靠人与作为挂靠人的被告王广林�对所欠原告的工程款承担连带清偿责任，被告广西五鸿公司为被告五鸿分公司所设立，亦应对原告的工程款承担连带清偿责任。为此，原告特诉至法院，请求依法判令：三被告连带清偿原告的建设工程款126000元；本案诉讼费由被告承担。
原告为证明其主张的事实成立并请求本院支持其诉讼请求，在法定期限内向本院提交了如下证据：
1、2011年9月23日签订的《合同书》一份，用以证明被告五鸿分公司将位于嘉鱼县鱼岳镇的嘉御园小区2#、4#、6#、8#楼的钢筋制作安装工程承包给原告的事实；
2、证人胡健出具的《证明》一份，用以证明被告应付的总工程款为1288468元的事实；
3、高青松的调查笔录，用以证明胡健是被告广西五鸿分公司的项目部施工员。
被告五鸿公司在法定期限内未答辩亦未举证。
被告五鸿分公�辩称，原告所签的《合同书》是嘉御园项目部承包人王广林与原告签订的，与我公司没有关系；对原告称我公司的代表胡健在工程款结算证明上签字确认有异议，我公司并未与原告对工程款进行确认。综上，请求驳回原告的诉讼请求。
被告五鸿分公司在法定期限内未举证。
被告王广林辩称，被告五鸿分公司设立嘉御园项目部，指定被告王广林管理嘉御园项目部，原告所诉讼的全部工程款为嘉御园项目部所欠的工程款，王广林的行为代表的是嘉御园项目部，是代表被告五鸿分公司履行的职务行为，故被告王广林不应该承担连带清偿责任。
被告王广林为证明其辩解成立，向本院提交了一份《建筑工程内部承包经营合同书》，用以证明嘉御园项目部系被告五鸿分公司设立；被告王广林是被告五鸿分公司指定的嘉御园项目部负责人；公章、�务公章、资金管理、工程管理都由被告五鸿分公司监管。
本案在庭审中，对原、被告所举证据进行了质证。原告所举证据1、2、3，被告王广林均无异议，被告五鸿分公司均有异议。被告五鸿分公司的具体质证意见如下：证据1《合同书》的真实性需进行核对，该合同中加盖的公章需要进行核对，对该合同的内容不清楚，因为不是我公司与原告签订的，关于工程的价格标准是否符合整个项目所确定的标准不清楚，而且合同中无法体现整个工程的工程量，因此不能达到原告的证明目的；证据2是复印件，而且原告的工程量我公司并未审查，原告也未提供具体证据证明，只有一个工程量总数，我公司无法进行确认，该工程量是王广林的负责人所确认，而非我公司确认；对证据3、高青松的调查笔录，高青松怎么能确认证据2的真实性，而且该证据不符合证据规则，原告应该在2016年4月2日前向法院提出出庭作证的申请，该份证据在程序上瑕疵，不予质证。本院认为，原告所举3份证据，被告王广林作为嘉御园项目部负责人均无异议，且这3份证据能够形成证据链，符合证据的真实性、合法性、关联性，本院依法予以采信。
本院根据以上依法采信的证据及庭审中当事人的陈述，认定本案事实如下：
2010年12月18日，被告五鸿分公司与咸宁市嘉兴房地产开发有限公司签订一份《建设工程总承包合同》，约定由被告五鸿分公司承建咸宁市嘉兴房地产开发有限公司开发的位于嘉鱼县迎宾大道的嘉御园项目。2011年7月6日，被告五鸿分公司作为发包方（甲方）与被告王广林作为承包方（乙方）签订了一份《建设工程内部承包经营合同书》，约定由被告王广林承包经营管理嘉御园项目部并履行本项目总承包合同所规定的全部工�内容。该合同约定：“承包方式：包工、包料、包安全、包质量、包文明施工、包项目债权债务、包违约责任、包项目自负盈亏以及所有承包内容的责任和义务的总承包方式。承包的基本条件：乙方在本合同签订时需向甲方交纳合同履约保证金80万元，此款在工程结构封顶后一次性退还给乙方，另甲方下达了进场通知书时，乙方须向甲方交纳保证金100万元，此款待乙方工程施工至结构第二层时退还。乙方在项目进场施工前必须有800万元工程实施保障金打到甲方为乙方开设的项目部账户上，账上资金须由甲方派人监管，乙方专款专用。乙方必须配备齐适合本工程所必须的管理人员、施工人员和设备，在进场施工前，其项目部所配备管理人员和工人必须经过甲方审核批准后方能进场作业，如有缺陷，乙方可申请由甲方委派，委派人员的工资由乙方负责。乙方所有工程款�必须进项目部账户，项目资金做到专款专用直至合同履行完毕。甲方有权对乙方承包的工程项目进行监管。承包的管理、费用和期限：甲方有权对乙方承包的工程项目进行监管，乙方有权在甲方的管理下自主经营。甲方须驻派一位管理人员和一位财务人员到乙方现场进行财务监督和质量管理，协助乙方财务核算和建设方及地方关系的协调。乙方按甲方原始承包工程总价的3%向甲方上交管理费。乙方所有管理人员和工人的工资、劳保福利须由甲方监督乙方支付落实，乙方不得拖欠。甲、乙双方的责、权、利：甲方负责提供项目部公章和财务章，并由甲方派人员监管。乙方所有的分包和采购合同都必须报甲方备案。”2011年9月23日，被告五鸿分公司嘉御园项目部（甲方）与原告（乙方）签订了一份《合同书》，该合同书甲方一栏加盖了被告五鸿分公司嘉御园项目部的公章，且被告王广林作为嘉御园项目部负责人签字确认。该合同约定由被告五鸿分公司嘉御园项目部将嘉御园小区2#、4#、6#、8#楼土建工程中的钢筋制作安装工程交由原告承包，同时约定：“承包价格：基础以下的钢筋制作、安装工程按每吨380元包干，基础以上按每平方米23元包干。结账不含税，超出图纸之外的另协议处理。（套筒连接头按每个8元包括材料，做完结账。）承包内容：从钢材下车（下车费另议）到制作、安装建筑物上所有的钢筋（含二次结构），焊接所需的机械、焊渣、扎丝等材料以及图纸和规范要求的钢筋制作安装（不含电渣压力焊）。付款方式：二层以下不付款，二层以上每月按进度付80%，工程竣工付95%，余款一年付清（遇过年、过节付到已完工作量的80%）。”合同签订后，原告依约进入现场施工，于2012年11月竣工。2013年春节前，双方就工程款进行了总结算，并形成了一份证明材料，证明五鸿分公司嘉御园项目部共拖欠原告工程款1288468元，被告王广林聘请的嘉御园项目部工作人员胡健作为证明人在该证明材料上签字确认。施工期间，原告陆续领取了1162468元工程款，下欠工程款126000元尚未结清。原告曾多次向三被告催讨上述款项，但三被告相互推诿。为此，原告诉至本院，请求依法判令：三被告连带清偿原告的建设工程款126000元；本案诉讼费由被告承担。
本院认为，本案争议的焦点如下：一、被告五鸿分公司与被告王广林之间是何种法律关系的问题。被告五鸿分公司将嘉御园项目部发包给不具备建筑施工企业资质的被告王广林，被告王广林对外以被告五鸿分公司的名义从事建筑施工行为，被告五鸿分公司有权对嘉御园项目部进行监管，且被告王广林需要向被告五鸿分公司交纳履约保证金及工程实施保证金，并需按照被告五鸿分公司原始承包工程总价的3%向被告五鸿分公司支付管理费。以上合同内容均证实被告五鸿分公司与被告王广林构成挂靠关系。二、原告王尚龙的工程款126000元是否应予偿付的问题。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的”的规定，被告王广林与原告王尚龙均未取得建筑施工企业资质而承包工程，违反了法律的效力性强制性规定，被告五鸿分公司与被告王广林签订的《建设工程内部承包经营合同书》及被告王广林与原告签订的《合同书》均为无效合同，但根据前述司法解释第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”及第十三条“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任”的规定，虽原告未提交工程竣工验收合格的证据，但该工程已经实际交付使用，应视为原告承建的工程质量合格，原告可请求参照合同约定的价款支付工程款。在原告提交的《证明》上，被告王广林聘请的嘉御园项目部工作人员已签名确认了工程量和工程款数额（1288468元），被告王广林已通过嘉御园项目部向原告支付工程款1162468元，以上内容被告王广林也当庭予以认可，故下欠原告的工程款126000元应予支付。三、关于原告的工程款126000元应由谁支付的问题。被告王广林作�工程的实际施工承包人，应对原告的工程款承担清偿责任。被告五鸿分公司作为被告王广林的被挂靠人，应与被告王广林承担连带清偿责任。因被告五鸿分公司无独立的法人资格，根据我国《公司法》第十四条第一款“公司可以设立分公司。设立分公司应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”的规定，被告五鸿公司作为设立公司，应当对五鸿分公司的民事责任承担替代清偿责任。故原告的工程款126000元应由被告王广林与被告五鸿公司承担连带清偿责任。综上，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）（二）项、第二条、第十三条、《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第五十二条第（五）项、第五十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
被告王广林、广西五鸿建设集团有限公司连带清偿拖欠原告王尚龙的工程款126000元，限两被告于本判决生效之日起五日内一次性支付给原告。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2820元由被告王广林、广西五鸿建设集团有限公司各负担1410元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省咸宁市中级人民法院，上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费交纳办法》第十三条第一款的规定预交上诉案件受理费。湖北省咸宁市中级人民法院诉讼费专户名称：湖北省咸宁市中级人民法院；开户行：中国农业银行咸宁市金穗支行；账号：17－680601040004－550。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 陈文胜
人民陪审员 易望启
人民陪审员 刘晓地
二〇一六年六月一日
书 记 员 杜 娜
附：相关法律条文
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：
（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；
（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；
……
第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣�验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。
第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。
《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》
第五十二条第（五）项民事诉讼法第四十八条规定的其他组织是指合法成立、有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织，包括：
……
（五）依法设立并领取营业执照的法人的分支机构；
……
第五十四条以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人。
《中华人民共和国民事�讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。