福建省德化县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）德刑初字第224号
公诉机关德化县人民检察院。
被告人李某某，男，1970年11月15日出生。因犯开设赌场罪，于2014年3月25日被本院判处有期徒刑八个月，缓刑一年，缓刑考验期至2015年4月8日止；因参与赌博，分别于2010年11月13日和2012年1月16日被德化县公安局治安处罚。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年4月21日被德化县公安局刑事拘留，同年5月28日被逮捕。现羁押于德化县看守所。
被告人李某A，男，1962年4月20日出生。因参与赌博，分别于2013年6月19日、2013年10月17日和2014年3月20日被德化县公安局治安处罚。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年2月13日被德化县公安局取保候审，同年8月3日被德化县人民检察院取保候审，同年9月2日经本院决定，由德化县公安局执行逮捕。现羁押于德化县看守所。
被告人颜某某，女，1975年7月22日出生。因参与赌博，于2010年5月13日被德化县公安局治安处罚。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年2月10日被德化县公安局取保候审，同年8月3日被德化县人民检察院取保候审，同年9月2日经本院决定，由德化县公安局执行逮捕。现羁押于德化县看守所。
被告人颜某A，男，1991年2月8日出生。因寻衅滋事、故意伤害，于2007年3月12日被泉州市公安局收容教养二年；因参与赌博，于2012年5月9日被德化县公安局罚款500元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年3月6日被德化县公安局取保候审，同年8月3日被德化县人民检察院取保候审，同年9月2日经本院决定，由德化县公安局执行逮捕。现羁押于德化县看守所。
被告人郑某某，男，1983年11月16日出生。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年2月13日被德化县公安局取保候审，同年8月3日被德化县人民检察院取保候审，同年9月2日被本院取保候审。
德化县人民检察院以德检诉刑诉（2015）185号起诉书指控被告人李某某、李某A、颜某某、颜某A、郑某某犯开设赌场罪，于2015年8月25日向本院提起公诉，本院于同年9月1日立案受理后，依法适用简易程序，并组成合议庭，公开开庭审理了本案。德化县人民检察院指派检察员徐晓莲出庭支持公诉，被告人李某某、李某A、颜某某、颜某A、郑某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：2015年2月5日至10日间，被告人李某某、李某A、颜某某、颜某A、郑某某经事先预谋后，在德化县三班镇三班村大兴52号“新兴堂”2楼内开设赌场，召集郑某A、刘某某、郑某B等二三十人，以扑克牌为赌具，以打“三公”的形式进行赌博，从中抽头渔利人民币5万元，五被告人各分得人民币1万元，其中被告人李某某的份额由被告人李某A代为领取。
另查明：1、2015年2月10日凌晨，公安机关接到群众举报后到德化县三班镇三班村大兴52号查获了上述赌场，并当场扣押赌具扑克牌2副、无人认领的赌资人民币68710元。2、被告人颜某某、李某A、郑某某、颜某A、李某某先后于2015年2月10日、2月13日、2月13日、3月6日、4月21日到公安机关投案，归案后均如实供述上述事实。3、案发后，被告人李某A、颜某某、颜某A、郑某某各退出违法所得人民币1万元。
上述事实，被告人李某某、李某A、颜某某、颜某A、郑某某在开庭审理过程中亦无异议，且有书证受案登记表、归案经过、侦破经过、扣押清单、行政处罚决定书、刑事判决书、执行通知书、户籍证明，证人郑某B、刘某某、郑某A、等人的证言，被告人李某某、李某A、颜某某、颜某A、郑某某的供述，检查笔录，指认笔录、辨认笔录及现场照片等证据证实，足予认定。
本院认为，被告人李某某、李某A、颜某某、颜某A、郑某某以营利为目的，结伙开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立。被告人李某某在缓刑考验期间犯新罪，依法应当撤销缓刑，实行数罪并罚。被告人李某某、李某A、颜某某、颜某A曾因赌博被治安处罚，应酌情从重处罚。被告人李某某、李某A、颜某某、颜某A、郑某某自动投案，如实供述其罪行，是自首，依法均可以从轻处罚。被告人李某A、颜某某、颜某A、郑某某退出了违法所得，可以酌情从轻处罚。鉴于被告人李某A、颜某某、郑某某犯罪情节较轻，有悔罪表现，依法予以适用缓刑。五被告人在共同犯罪中所起的作用相当，被告人李某某关于其在共同犯罪中所起的作用相对较小的辩解不予采纳。公诉机关对五被告人的犯罪行为适用法律的意见正确，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十九条、第七十二条第一、三款、第七十七条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、撤销本院（2014）德刑初字第58号刑事判决书第（一）项刑事判决，即被告人李某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币三万元。
二、被告人李某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三万元；原犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三万元。决定执行有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币六万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期从2015年4月21日起至2016年8月20日止。罚金已缴纳人民币三万元，尚欠人民币三万元应在判决生效后十日内缴纳。）
三、被告人李某A犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币三万元。
（缓刑考验期限，自判决确定之日起算。罚金应在判决生效后十日内缴纳。）
四、被告人颜某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币三万元。
（缓刑考验期限，自判决确定之日起算。罚金应在判决生效后十日内缴纳。）
五、被告人颜某A犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期从2015年9月2日起至2016年5月1日止。罚金应在判决生效后十日内缴纳。）
六、被告人郑某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币三万元。
（缓刑考验期限，自判决确定之日起算。罚金应在判决生效后十日内缴纳。）
七、没收被告人李某A、颜某某、颜某A、郑某某扣押在德化县公安局的违法所得合计人民币4万元，没收扣押在德化县公安局的作案工具扑克牌2副、无人认领赌资人民币68710元，上缴国库；继续追缴被告人李某某、李某A的违法所得人民币1万元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向泉州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吴金碧
人民陪审员 梁碧霞
人民陪审员 黄夏莲
二〇一五年九月二十一日
书 记 员 苏龙川
附：《中华人民共和国刑法》相关主要条文
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。