贵州省息烽县人民法院民 事 判 决 书（2017）黔0122民初1306号原告:李德胜，男，1976年1月25日生，住贵州省关岭布依族苗族自治县，委托诉讼代理人：骆科武，贵州民族律师事务所律师，执业证号15201200910208684，特别授权代理。被告：贵州天成睿农业综合开发有限责任公司，住所地：贵州省贵阳市息烽县永靖镇南大街郦都华府A幢一单元9层1-9-5号，统一社会信用代码91520122MA6DJ3JB21。法定代表人：陈伟，董事长。被告：贵州九雨农业科技发展有限责任公司，住所地：贵州省六盘水市钟山区文化北路9号附3号，统一社会信用代码91520000590761124L。法定代表人：苏厚源，董事长。委托诉讼代理人：孔曼瑞，女，1972年6月1日生，住贵州省赫章县，原告李德胜与被告贵州天成睿农业综合开发有限责任公司（以下简称“天成睿公司”）、贵州九雨农业科技发展有限责任公司（以下简称“九雨公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2017年9月4日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告李德胜及其委托诉讼代理人骆科武、被告天成睿公司的法定代表人陈伟、被告九雨公司的委托诉讼代理人孔曼瑞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李德胜向本院提出诉讼请求：1.判令解除原告与被告天成睿公司签订的《工程煤购销合同》；2.判决二被告连带返还原告所支付的购煤款40万元；支付违约金4万元（自2017年3月28日至2017年8月27日共5个月，以40万元为基数按月利率2%计算。）以上款项合计44万元；2017年8月28日至被告全部清偿完毕期间的违约金以未还款项总额为基数按月利率2%继续计算；3.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年2月13日，被告天成睿公司与原告签订《工程煤购销合同》，合同约定被告天成睿公司向原告销售煤的单价、煤质及双方责任；该合同第四条第3项约定：所销售煤的起运时间为2017年3月28日起；第四项约定：若因相关手续原因造成损失由甲方负责。第六条约定：若因甲方原因造成该合同不能按时正常履行，以50万元为基数每天向乙方支付1%的违约金。合同约定甲方指定汇入账户：62×××86，被告天成睿公司法定代表人陈伟签字并加盖天成睿公章，被告九雨公司法定代表人苏厚源作为担保方在合同上签字并加盖公司公章，同日，九雨公司与原告签订《补充协议》，九雨公司用所征用的土地及在建的办公大楼相关手续作抵押担保。后原告按合同约定将40万元购煤款汇入天成睿公司指定账户，天成睿公司出具了收款收据。合同约定的起运煤的时间到后，因被告未能办好销售工程煤的相关手续，也未按约定调煤向原告履行供货义务导致该合同无法履行，后原告要求被告返还购煤款，被告也同意返还，但均以无钱为由拒绝履行。综上所述，因被告天成睿公司收款后未按合同约定履行供货义务，现该合同已无法履行，原告现诉至法院。被告天成睿公司辩称，合同不是被告签的，被告不认识原告，与原告也无来往，同意解除合同。被告天成睿公司没有收取煤款，这笔款是九雨公司收取，应由九雨公司返还。被告九雨公司辩称，涉案40万元煤款确系被告九雨公司收取使用，由九雨公司偿还无异议，但原告诉请的违约金过高。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对双方当事人有争议的证据，本院认定如下：原告提交的工程煤购销合同、补充协议、银行业务凭证、综合业务受理单、收款收据，证明原告与被告天成睿公司签订了合同，合同对各方权利义务进行了约定，合同中对违约金的约定过高，后原告按合同约定的账户向天成睿公司支付了购煤款40万元，并由天成睿公司出具了收款收据，被告九雨公司为被告天成睿公司的债务提供担保。被告天成睿公司对合同有异议，认为合同上法定代表人并非本人签字，章也非公司的章，并要求进行鉴定；其认可收款收据上的章确为公司章，公司财务为苏展昕，但对该笔款项并不知情。被告天成睿公司的法定代表人陈伟在庭审中认可被告九雨公司的法定代表人苏厚源为其公司股东占股51%,而苏厚源手持天成睿公司印章与原告签订了买卖合同后，原告已按合同中指定的账户向天成睿公司支付了购煤款40万元，并由天成睿公司财务人员苏展昕出具了收款收据加盖了公司印章，由此可见，虽天成睿公司的法定代表人签字并非陈伟亲自签名，但事后该公司收款的行为已对前述行为进行了追认，买卖合同的相对人应为原告及被告天成睿公司，而被告天成睿公司称对入账40万元不知情的说法，明显不合常理，本院不予支持，对被告天成睿公司要求对合同上法定代表人签字及印章进行鉴定的申请，与本案没有实质上的影响，本院不予准许。另外，从工程煤购销合同、补充协议来看，被告九雨公司所提供的抵押担保物并非该公司所有，也未办理抵押登记，但从被告天成睿公司与九雨公司的关系来看，在合同签订之初，被告九雨公司在合同上以担保人身份签字盖章，可以说明其确有为被告天成睿公司的债务履行提供担保的意思，而双方未对保证方式、期限进行约定，可认定被告九雨公司为被告天成睿公司向原告所负债务提供连带保证责任。故对上述证据本院予以确认，对原告的证明目的予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年2月13日，被告天成睿公司与原告李德胜签订《工程煤购销合同》，约定乙方（李德胜）注入甲方（天成睿公司）工程煤预付款50万元，甲方将《蟠龙5000吨果蔬冷库建设》项目产出的工程煤以260元每吨价格出售给乙方，工程煤的起运时间为2017年3月28日；合同同时约定若因甲方原因造成该合同不能按时正常履行，以50万元为基数每天向乙方支付1%的违约金，甲方指定汇入账户为62×××86。被告九雨公司作为担保方在合同上签字盖章。合同签订后，原告李德胜分三次将40万元预付款汇入合同指定账号，被告天成睿公司于2017年3月15日向原告出具了《收款收据》并加盖了公司财产专用章，该收据载明收到李德胜预付煤款40万元。现因被告天成睿公司至今未具备销售煤的条件，原告遂诉至法院请求判令如前诉请。本院认为，当事人协商一致，可以解除合同，合同解除后，当事人可以要求恢复原状、采取补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，原、被告双方在庭审中均表示同意解除2017年2月13日签订的《工程煤购销合同》，双方意思表示一致，《工程煤购销合同》予以解除。对于原告要求二被告连带返还原告所支付的购煤款40万元、支付违约金4万元，2017年8月28日至被告全部清偿完毕期间的违约金以未还款项总额为基数按月利率2%继续计算的主张，因被告天成睿公司未能按约定履行合同义务，合同解除后，原告仍有权要求其返还货款并赔偿损失，被告九雨公司为被告天成睿公司的债务履行承担连带保证责任，故对原告要求二被告连带返还购煤款40万元的主张，本院予以支持，综合考虑二被告的关系，本院对保证人在承担保证责任后向债务人进行追偿的权利不予明确；但原告主张的违约金过高，其也未举证证明因被告的违约行为对其所造成的实际损失，被告也认为该违约金过高，本院依法予以调整，应以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算（在年利率为4.35%的基础上上浮50%为6.525%）原告的实际损失，再在该损失基础上再上浮30%计算违约金，即从2017年3月29日起至本判决确定的履行期限届满之日的违约金应以40万元为基数按逾期罚息年利率6.525%计算实际损失后，在该损失基础上再上浮30%计算。综上所述，解除原告李德胜与被告天成睿公司于2017年2月13日签订《工程煤购销合同》，由被告天成睿公司返还原告李德胜购煤款40万元，并支付从2017年3月29日起至本判决确定的履行期限届满之日的违约金（该违约金以40万元为基数按逾期罚息年利率6.525%计算实际损失后，在该损失基础上再上浮30%进行计算）；被告九雨公司对被告天成睿公司的上述债务承担连带清偿责任。依照《中华人民共和国合同法》第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”、第九十三条第一款“当事人协商一致，可以解除合同。”、第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”、第一百一十四条第二款“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”、《中华人民共和国担保法》第六条“本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。”、第十九条“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”、第二十一条“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权和费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。”、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”,《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条“买卖合同因违约而解除后，守约方主张继续适用违约金条款的，人民法院应予支持；但约定的违约金过分高于造成的损失的，人民法院可以参照合同法第一百一十四条第二款的规定处理。”、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”规定，判决如下：一、解除原告李德胜与被告贵州天成睿农业综合开发有限责任公司于2017年2月13日签订的《工程煤购销合同》；二、由被告贵州天成睿农业综合开发有限责任公司于本判决生效之日起十五日内向原告李德胜返还购煤款40万元，并支付从2017年3月29日起至本判决确定的履行期限届满之日的违约金（该违约金以40万元为基数按逾期罚息年利率6.525%计算实际损失后，在该损失基础上再上浮30%进行计算）；三、被告贵州九雨农业科技发展有限责任公司对被告贵州天成睿农业综合开发有限责任公司的上述债务承担连带清偿责任；四、驳回原告李德胜的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费7900元，减半收取计3950元，由被告贵州天成睿农业综合开发有限责任公司、贵州九雨农业科技发展有限责任公司共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。审判员  付相莉二〇一七年十一月二十四日书记员  唐 惠