福建省邵武市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）邵刑初字第257号
公诉机关福建省邵武市人民检察院。
被告人陆兴兴，男，1987年3月4日出生于福建省建瓯市，汉族，初中文化，农民，家住建瓯市。2012年2月22日因犯贩卖毒品罪被建瓯市人民法院判处有期徒刑三年，2014年3月29日刑满释放。因本案于2015年2月6日被抓获归案，次日被刑事拘留，同年3月13日被逮捕。现羁押于邵武市看守所。
辩护人朱立斌，福建齐欣律师事务所律师。
邵武市人民检察院以邵检公刑诉（2015）223号起诉书指控被告人陆兴兴犯贩卖、运输毒品罪，于2015年8月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。邵武市人民检察院指派检察员黄海霞、张洁出庭支持公诉，被告人陆兴兴及其辩护人朱立斌等到庭参加了诉讼。现已审理终结。
经审理查明，2015年1月至2月间，被告人陆兴兴通过电话与王某联系，先后三次贩卖给王某氯胺酮（俗称“K粉”）200余克，王某通过银行转账形式将赃款汇给陆兴兴，具体犯罪事实如下：
（一）2015年1月3日，被告人陆兴兴在建瓯市收到王某转账的4000元后，联系摩的司机卓某，将用纸盒包装好并用密封带封好的氯胺酮约100克交给卓某，由卓某骑摩托车将氯胺酮送到邵武，在邵武市金山碧水小区门口将氯胺酮交给王某。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、证人王某的证言，证实其向被告人陆兴兴提出购买毒品、银行转账、收到卓某送来毒品氯胺酮的事实。
2、证人卓某的证言，证实被告人陆兴兴以500元的价格雇其将毒品送至邵武交给王某的事实。
3、中国农业银行存取款交易明细表，证实被告人陆兴兴开的账户收到王某转账款4000元的事实。
4、中国移动通讯客户详单，证实被告人陆兴兴与王某等人通话时间的事实。
5、辨认笔录，证实证人王某、卓某在无任何干扰的情况下，对被告人陆兴兴等人进行辨认，均认出实施贩卖、运输毒品的被告人系陆兴兴的事实。
综上，被告人陆兴兴实施贩卖、运输毒品给王某，有买毒人王某、证人卓某的证言，以及辨认笔录、银行明细表、通讯客户详单等证据证实，足以认定，被告人陆兴兴亦当庭表示认罪。
（二）2015年1月30日，被告人陆兴兴收到王某转账的3500元后，以上述同样的方式，通过卓某将氯胺酮约70克送到邵武交给王某。
（三）2015年2月6日，被告人陆兴兴收到王某转账的3500元后，携带氯胺酮从建瓯市乘出租车前往邵武，欲将毒品交给王某。当日在高速公路邵武出口处被侦查人员查获，当场从其乘坐的的士车内缴获氯胺酮一袋，后经称量净重为99.33克。
上述二起的事实，被告人陆兴兴在开庭审理过程中表示无异议，且有查扣的氯胺酮、户籍证明、刑事判决书、扣押清单、中国农业银行存取款交易明细表、中国移动通讯客户详单等物证、书证，证人王某、卓某、张某等人的证言，被告人陆兴兴的供述和辩解，南平市公安局物证鉴定所出具的检验鉴定书，现场勘验、检查笔录等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人陆兴兴违反国家毒品管制法规，明知是毒品而向他人贩卖、运输，毒品数量达269.33克，属毒品数量较大，其行为已触犯刑律，构成贩卖、运输毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人陆兴兴为贩卖毒品而实施了贩卖、运输行为，根据《最高人民法院印发〈全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要〉》第一条第一款“对同一宗毒品实施了两种以上犯罪行为并有相应确凿证据的，应当按照所实施的犯罪行为的性质并列确定罪名”的指导意见，本案被告人实施了上述两种行为，应认定其构成贩卖、运输毒品罪，故其辩护人提出被告人陆兴兴为贩卖毒品而实施了运输行为，只能认定贩卖毒品罪的辩护意见，本院不予采纳。被告人陆兴兴为了贩卖而事先向上家购买毒品，且在收到下家毒资后又将毒品运至目的地邵武，由于他人揭发而被当场查获，是既遂，故其辩护人提出系未遂的辩护观点，本院不予采纳。被告人陆兴兴曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后，不满一年再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的毒品罪，同时构成累犯和毒品再犯，应当从重处罚，但其系因同一毒品犯罪前科同时构成累犯和毒品再犯，在量刑时不重复从重处罚。被告人陆兴兴还多次贩卖、运输毒品，根据量刑规范化的规定，可以增加一定量的基准刑，但被告人归案后，能如实供述起诉指控的第二、三起的犯罪事实，且当庭表示认罪并承认了第一起犯罪事实，又可以从轻处罚。其辩护人朱立斌建议对被告人陆兴兴从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院、公安部办理毒品犯罪案件适用法律若干问题的意见》第三条第（二）项第2目的规定，判决如下：
一、被告人陆兴兴犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年2月6日起至2022年8月5日止；罚金应于本判决生效后一个月内向本院缴纳）。
二、继续向被告人陆兴兴追缴违法所得人民币一万一千元，予以没收，上缴国库；扣押的氯胺酮99.33克，予以没收，由扣押机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省南平市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 林星荣
人民陪审员 朱荣健
人民陪审员 曾炳祥
二〇一五年九月二十五日
书 记 员 黄 芳
本案依据的主要法律条文
一、《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条：走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十五条第一款：被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。
第三百五十六条：因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十七条第三款：犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
二、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部办理毒品犯罪案件适用法律若干问题的意见》第三条第（二）项第2目
（二）走私、贩卖、运输、制造、非法持有下列毒品，应当认定为刑法第三百四十七条第三款、第三百四十八条规定的“其他毒品数量较大”：
1.二亚甲基双氧安非他明（MDMA）等苯丙胺类毒品（甲基苯丙胺除外）20克以上不满100克的；
2.氯胺酮、美沙酮200克以上不满1千克的；
3.三唑仑、安眠酮10千克以上不满50千克的；
4.氯氮卓、艾司唑仑、地西泮、溴西泮100千克以上不满500千克的；
5.上述毒品以外的其他毒品数量较大的。