河北省秦皇岛市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）冀03刑终159号
原公诉机关河北省卢龙县人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈某，农民，群众。因涉嫌犯故意伤害罪，2015年7月7日被卢龙县公安局刑事拘留，2015年7月21日被依法逮捕。现羁押于秦皇岛市看守所。
辩护人魏庆国，河北沙洲律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人王某，农民，群众。系本案被害人。
河北省卢龙县人民法院审理卢龙县人民检察院指控原审被告人陈某犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人王某提起附带民事诉讼一案，于2016年3月16日作出（2016）冀0324刑初6号刑事附带民事判决。原审被告人陈某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原判决认定：2015年5月7日上午9时左右，被告人陈某因安装太阳能管之事与王某发生口角进而厮打，双方在互相拽头发、用手胡拉、用脚踢、踹过程中，被告人陈某致被害人王某双眼钝挫伤、双侧面部挫伤、双侧鼻骨骨折。经卢龙司法医学鉴定中心鉴定，王某双眼钝挫伤、双侧面部挫伤构成轻微伤，双侧鼻骨骨折构成轻伤二级。
另查明，附带民事诉讼原告人王某伤后于2015年5月7日到卢龙县中医院住院治疗，2015年5月13日出院，共住院6天。造成的经济损失有：医疗费2308.9元，护理费6天×42.22元／天×1人=253.32元，误工费6天×42.22元／天×1人=253.32元，住院伙食补助费6天×50元／天=300元，法医鉴定费800元，出院后误工费30天×42.22元／天×1人=1266.6元，总计5182.14元。
上述事实，公诉机关提供如下证据：
被告人陈某户籍证明、现实表现，证实被告人陈某身份情况，在该辖区无违法犯罪记录，现实表现一般。
2、受案登记表，证实王某被打案由石（史）文有于2015年5月7日16时38分报警。
3、卢龙县公安局石门派出所情况说明，证实视频资料NO3094535文件中，其1分52秒的时间段显示有人有踢人的动作，经进一步调查，监控录像角度不正，画面不全无法查清有踢人动作者是谁。通过调查，本案中受害人、嫌疑人均证实在案发时只有她们两个人进行互相撕打，并没有第三人参与撕打。
4、调取证据通知书及监控光盘一张，证实打架过程。
5、卢龙县中医院诊断证明、住院病案，证实被害人王某伤情。
6、证人张某甲证言，证实上述时间、地点，王某和陈某互相打对方，在地上骨碌着连撕摞带脚踹的相互打对方，打对方脸和拽对方的头发。
7、证人李某甲证言，证实上述时间、地点，陈某和王某吵吵着往一块凑，他们两人开始就是拳打脚踢地瞎胡拉，后来不知道怎么回事他们俩就倒地上了，陈某用手拽着王某头发用脚踹王某脸部。后来陈某婆婆和我们村的一起把陈某和王某拉开了。王某脸部的伤是陈某打的。打完架后，王某回家后就一直在家来着。王某鼻子和脸都肿了青了。
8、证人李某乙证言，证实上述时间、地点，我看到陈某和王某打架，陈某先动手拽王某的头发，后他们俩相互拽对方的头发，相互用手胡拉对方。打架后我看到陈某、王某脸上有抓伤，王某鼻子上有一点血。
9、证人刘某证言，证实上述时间、地点，我看见开始王某和陈某用手相互拽对方头发，后来王某用木棍打陈某脑袋一下，陈某和王某还是互相拉拽对方。
10、证人史某甲证言，证实在上述时间、地点有人打架，后来听说是陈某和王某打起来了。
11、证人张某乙证言，证实在上述时间、地点，我看见陈某和史某乙媳妇（王某）正一起吵吵呢，我就过去抻着陈某把她拽到一个小三轮车上去了，陈某坐着小三轮车走了，史某乙媳妇回家了，我也回家了。
12、证人史某乙证言，证实2015年5月7日早上我开车去刘营，然后去唐山。在去唐山的路上，我接到我妻子王某的电话说她挨陈某打了，让我赶紧回家。当天下午具体几点到家我不记得了。到家后我看见王某在东屋炕上趴着，脸和鼻子都肿了，炕上还摆着被陈某揪下来的一小堆头发。王某说还没报警。我就给李江打电话问咋办，挂电话之后我就打电话报警了。
13、被害人王某陈述，证实上述时间、地点因太阳能的事我和陈某吵吵起来了，我和陈某就胡拉到一起了。我们村的在边上呆着的人就把我们俩人拉开了。拉开后，陈某把我摁倒在地上，又拽我头发，用脚踢我脑袋、脸部好几下，这时陈某婆婆过来就拉着我们，我们村的人就又过来把我们拉开了，我们就不打了。打架过程中就我和陈某两个人动手着。陈某先用手拽我头发，后来还用脚踢我脑袋和脸部。我用手瞎胡拉陈某。打完架后我脑袋疼、鼻子疼，都是陈某用脚踢的。我的伤是陈某打的。我被打之后当天下午报的警。当时我丈夫史某乙没在家，我想当时就是脑袋、脸、鼻子特别疼，没想到这么严重。下午史某乙从唐山回来一看我脸全都肿了，才打电话报的警。我母亲李某甲能证明我一直在家着。
14、被告人陈某供述，称2015年5月7日上午八点多钟，我准备下地，在村里的浚爽商店门口看到王某在那呆着，因为安太阳能管的事，我俩就吵吵起来了，凑合一块就胡拉起来了。胡拉的时候我拽着她头发她拽着我头发，相互用手胡拉、抠对方的脸。刚开始王某把我摁倒在地上，王某不知怎么绊了一下也倒在了地上，我俩还继续胡拉，这时旁边有人就把我俩拉开了。被拉开之后，王某骂我，我也骂她，王某从旁边撅了一根有墩布把粗细下，有一米多长的木对棍朝我过来了，她先用木棍朝我额头处打了一下，我俩就又胡拉起来了。我俩胡拉的时候都摔倒在了地上，这过程中王某手里的木棍不知道弄哪里去了，他还用脚踢我大腿处，我俩还继续胡拉，这时旁边的人就又把我俩拉开了。当时我婆婆刘某也在场，她就把我劝回家了。就我和王某两人参与打架了。
15、卢龙司法医学鉴定中心司法鉴定意见书，证实王某双眼钝挫伤、双侧面部挫伤构成轻微伤，双侧鼻骨骨折，构成轻伤二级。
16、到案经过，证实被告人陈某经电话传话到案。
17、王某鼻部CT片两张，证实鼻部伤情。
附带民事诉讼原告人王某提供医疗费单据二张、鉴定费单据一张等证据证明自己的损失情况。
上述证据经当庭举证质证，足以证明审理查明的事实属实。
原审法院认为，被告人陈某故意伤害他人身体，致王某轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。卢龙县人民检察院指控的事实和罪名成立，应以故意伤害罪追究被告人陈某的刑事责任。开庭审理过程中，被告人及辩护人提出重新鉴定的申请。本院依法通知鉴定人出庭对鉴定意见存在的问题及鉴定过程进行了说明，经第二次开庭审理查明，鉴定意见中对卢龙县中医院CT检查报告单放射号“4498”系书写错误，正确号为“44968”；被害人王某在2015年5月7日入住卢龙县中医院后当日对鼻骨做CT检查即所见双侧鼻骨骨质结构断离，右侧鼻骨断端向内上移位。卢龙司法医学鉴定中心在对被害人的伤情进行鉴定过程中复查鼻骨CT，并与卢龙县中医院CT片相比对，均可见双侧鼻骨骨折，右侧骨折可见明显移位。辩护人称被害人右侧鼻骨可见明显移位系在法医鉴定过程中新发现病情的意见与事实不符，本院不予支持。依据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第八十四条、第八十五条的规定，对卢龙司法医学鉴定中心出具的鉴定意见本院予以采纳，辩护人提出的鉴定依据的CT片号矛盾，受害人在作法医鉴定过程中又被发现右侧鼻骨移位的理由不能成立，其提出的重新鉴定的申请本院不予支持。公诉机关出示的相关证据能够形成完整的证据链，能够证实在陈某与王某厮打过程中，双方分别实施拽头发、用手胡拉、用脚踢、踹等行为，王某在打完架后鼻部有伤，证人李某乙、李某甲虽与被害人有亲属关系，但其证言内容能够与其他证据相互印证；证人张某甲出庭作证，但中途退庭，应以其在侦查机关所作证言为准，对其当庭证言不予采信。故对辩护人提出对证人李某乙、李某甲的证言不予采纳、应以张某甲其出庭作证的证言为准的辩护意见本院不予采纳。辩护人提出的受害人在事隔9个小时后才到医院诊治，说明受害人伤情并不严重的辩护意见无证据佐证，本院不予采信。辩护人李江提供的对证人李某乙的录音材料不具有合法性，本院不予采纳。被告人提出的其行为属正当防卫的辩解意见无证据佐证，本院不予采纳。本案的发生，附带民事诉讼原告人亦存在一定过错，可以减轻被告人的赔偿责任，由被告人按主要责任对附带民事诉讼原告人的经济损失予以赔偿。附带民事诉讼原告人的诉讼请求中过高及无法律依据部分、无证据佐证部分本院不予支持。本院为保护公民的人身权利不受侵犯，打击犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条之规定，判决被告人陈某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年四个月；判令被告人陈某赔偿附带民事诉讼原告人王某经济损失4145.71元。
原审被告人陈某提出的主要上诉理由和辩护人提出的主要辩护意见：1、一审法院判决上诉人故意用脚踢、踹被上诉人面部、致其双侧鼻骨骨折，事实不清，证据不足。2、被害人王某是否构成轻伤存在诸多疑点，并未确定。3、上诉人不应该赔偿被上诉人经济损失。
经审理查明，二审审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，据以定案的证据均经原审法院庭审举证、质证，具有法律效力，本院予以确认。
本院认为，上诉人陈某故意伤害他人身体，致王某轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。原判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确。关于上诉人陈某及辩护人提出，上诉人故意用脚踢、踹被上诉人面部、致其双侧鼻骨骨折，事实不清，证据不足的上诉理由及辩护意见。经查，现有证据能够证实陈某与王秋连厮打在一起，双方分别实施拽头发、用手胡拉、用脚踢、踹等行为。故该上诉理由及辩护意见，本院不予支持。关于上诉人陈某及辩护人提出，被害人王某是否构成轻伤存在诸多疑点，并未确定上诉理由及辩护意见。经查，有卢龙司法医学鉴定中心司法鉴定意见书，载明王某构成轻伤二级，在原审庭审过程中鉴定人出庭对鉴定过程、鉴定意见进行了说明。原审法院采纳卢龙司法医学鉴定中心出具的鉴定意见并无不当。故该上诉理由及辩护意见，本院不予支持。因上诉人的犯罪行为给被害人经济损失应予以赔偿，原审法院已经考虑到附带民事诉讼原告人亦存在一定过错，减轻被告人的赔偿责任，由被告人按主要责任对附带民事诉讼原告人的经济损失予以赔偿。原审判决量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 戴臻喜
审 判 员 张贵林
代理审判员 康冬强
二〇一六年六月一日
书 记 员 王 倩