浙江省嘉兴市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）浙嘉民终字第182号
上诉人（原审原告）：王国平。
委托代理人：王海伟。
上诉人（原审被告）：嘉兴市禾城福达置业有限公司。
法定代表人：张桂芳。
委托代理人：凌巧荣、朱丽清。
上诉人王国平、嘉兴市禾城福达置业有限公司（以下简称福达公司）因房屋买卖合同纠纷一案，不服嘉兴市南湖区人民法院（2012）嘉南凤民初字第249号民事判决，均向本院提起上诉。本院于2013年3月7日受理后，依法组成合议庭于2013年4月11日公开开庭审理了本案。王国平及委托代理人王海伟，福达公司委托代理人朱丽清到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，王国平与福达公司于2011年1月17日签订《浙江省商品房买卖合同》一份，合同约定福达公司将其开发的茗品别墅三期综合楼1幢1单元418号房屋出售给王国平，合同价格为495000元，王国平应当在签订合同当日支付全部房款，福达公司应当在2011年12月31日前将符合约定的商品房交付王国平，但遇不可抗力、县级以上规划、文物、环保、市政公用等主管部门根据法律法规采取某项行政措施或者遇到重大技术问题导致开发建设期限延长的，福达公司应在发生之日起30日内通知王国平，除双方协商同意解除合同的，福达公司可以据实予以延期。如果福达公司未按合同约定交付房屋，逾期超过90日，则王国平有权解除合同。王国平解除合同的，福达公司应当自解除通知到达之日起30天内退还全部已付购房款，并按王国平累计已付购房款的1%向王国平支付违约金；王国平要求继续履行合同的，合同继续履行，自合同约定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，福达公司按日向买受人支付已交付房价款万分之一的违约金。双方在“附件四”中约定综合楼住宅装饰标准参照补充协议。同日，王国平与福达公司签订《单身公寓装修标准》一份，对房屋的门窗、墙面、地面等装修标准作出约定。
合同签订后，王国平支付了全部购房款495000元。2012年5月19日，福达公司收到王国平寄送的《解除商品房买卖合同通知书》。至今，王国平与福达公司未办理交房手续。
2012年6月27日王国平以福达公司未在合同约定时间内交付房屋，收到王国平寄送的《解除商品房买卖合同通知书》至今没有退还王国平购房款并赔偿损失为由，诉至法院，请求：一、确认《商品房买卖合同》解除；二、退还王国平购房款495000元，并支付违约金58000元（按照年利率6.56%，其中100000元自2010年9月1日起，其中395000元自2011年1月17日起计算）。
福达公司在原审中答辩称，在合同约定的期限后交房是由于交付物由原来的毛坯房变成了精装修房，双方对精装修所需的时间未作约定，应当给予90天的合理期限。另外，福达公司的行为并未造成严重后果，本案合同可以继续履行，愿意承担违约责任。
原审认为，王国平与福达公司之间签订的《浙江省商品房买卖合同》合法有效，双方均应按照合同约定履行各自义务，福达公司应当在2011年12月31日前向王国平交付房屋，房屋应当经竣工验收合格，取得由规划、公安消防、环保等部门出具的认可文件或准许使用文件，且用水、用电、用气、道路等具备商品房正常使用的基本条件。现福达公司完成上述所有工作的时间在2012年5月底，超过了合同约定的期限，其行为构成违约。根据合同约定，逾期交房超过90日的，王国平有权解除合同，且福达公司应当在解除通知到达之日起30日内退还王国平购房款495000元，并按495000元的1%向王国平支付违约金。王国平的解除通知于2012年5月19日到达福达公司，故双方的合同于当日已经解除。关于王国平要求按贷款年利率计算违约金的诉讼请求，原审认为，双方在合同中已经对违约责任作出了明确的约定，王国平关于合同约定的违约金计算标准明显低于其受到的损失的主张缺乏相应的证据支持，不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十六条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十八条之规定，判决：一、确认王国平与福达公司之间的《浙江省商品房买卖合同》于2012年5月19日解除；二、福达公司于判决生效之日起十日内返还王国平购房款495000元并支付违约金4950元。一审案件受理费9330元，由福达公司负担。
王国平上诉称，一、原审认定福达公司违约，依《合同法》第一百零七条的规定及双方合同之约定，应承担违约责任，王国平请求的违约金是以交付购房款的时间、按银行同期贷款利息暂计算至2012年9月，即王国平在交付购房款的同时丧失的同期所应取得的银行利息。二、福达公司收取的银行利息或无需支付银行的利息是王国平的可得利益，依据最高院的司法解释第二十九条的规定，可以主张可得利益损失。三、王国平请求的损失58000元，大大高于双方约定的4950元，依最高院司法解释第十六条的规定，王国平有权申请增加违约金。综上，原审判决使得福达公司因违约而获得利益，希望二审根据事实和法律，作出客观、公正的判决。上诉请求：一、福达公司支付违约金58000元（按年利率6.56%，其中100000元自2012年9月1日起计算，其中395000元自2011年1月17日起计算，暂计算至2012年9月17日。
福达公司针对王国平的上诉答辩称，双方在购房合同中已经约定了逾期交房的违约责任是已付房款1％的违约金，这是经过双方协商一致的结果，是真实意思的表示，因此只能依照合同约定支付违约金。
福达公司上诉称，一、双方在合同中对交付的标的物约定非常明确，即毛坯房，不带装修。原审认为应当以特别约定作为交付标准没有事实和法律依据。二、双方签订的《单身公寓装修标准》是对原合同的变更，将合同中约定交付的毛坯房变更为精装修房，但对交付期限没有作重新约定。三、争议房屋已在2012年5月29日完全符合交付标准，福达公司未根本违约，原审判决解除合同违反双方合同约定和法律规定。四、双方合同中约定违约金为已付房款的1%，且王国平诉讼请求中也未提出赔偿利息损失，更未提供所谓违约金明显低于所受到的损失的证据。因此原审判决福达公司既承担违约金又赔偿利息损失系错误。综上，福达公司的违约行为未构成根本违约，且完全可以履行，因此二审应改判合同继续履行，福达公司按合同约定支付违约金。
王国平针对福达公司的上诉答辩称，对原判除了没有认定福达公司应当支付王国平违约金58000元的事实外，其他没有异议，所以请二审法院对其他的予以维持，并对王国平提出的违约金58000元依法予以认定。
福达公司二审中提供一份福达公司当时在出售商品房时的宣传彩页，证明在双方签订房屋买卖合同的时候交付的是毛坯房，再送精装修，没有在房屋买卖合同约定的范围之内。王国平质证称，对于宣传彩页本身没有异议，但是购房的时候福达公司承诺是精装修的单身公寓，并不是送精装修，而且装修的内容广告上也有的。本院认为王国平对福达公司提供的宣传彩页本身无异议，可以作为本案证据。
双方当事人对原审认定的事实无异议，本院予以确认。
另查明，王国平与福达公司于2011年1月17日签订的《浙江省商品房买卖合同》第十条出卖人逾期交房的违约责任第②项中约定，逾期超过90日后，买受人有权解除合同。买受人解除合同的，出卖人应当自买受人解除合同通知到达之日起30日天内退还全部已付购房款，并按买受人累计已付购房款的1%向买受人支付违约金；买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，自本合同第九条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交房款万分之1（该比率应不小于第①项中的比率）的违约金。第十四条第一款约定：双方将该商品房的装饰、设备标准约定于本合同附件四，如为精装修房，双方应当约定装修使用的主要材料和设备的品牌、产地、规格、数量等内容。该合同的附件四中作了同样的约定。
本案双方争议的焦点是双方签订的购房合同是否应当解除；若解除购房合同，双方约定的解除合同违约金是否应调高。
本院认为，首先，王国平与福达公司之间签订的《浙江省商品房买卖合同》约定福达公司应当在2011年12月31日前向王国平交付房屋，但在此之后直至福达公司2012年5月19日收到王国平寄送的《解除商品房买卖合同通知书》时，福达公司并没有书面通知王国平接收房屋，故即便是交付毛坯房，显然也超过了购房合同约定的房屋交付期限。现福达公司称因双方签订的《单身公寓装修标准》是对购房合同的变更，将购房合同中约定交付的毛坯房变更为精装修房，但未重新约定交付期限，因此交付期限应合理延长。经查，《单身公寓装修标准》确实约定了装修项目及标准，却没有约定这些装修内容所需要的施工时间，但《单身公寓装修标准》与购房合同同一天签订，福达公司显然应当注意到签订《单身公寓装修标准》后可能增加的风险，但双方并未因此另行对房屋交付时间作变更，应视为无需变更交付时间。而且，购房合同附件八中第4条虽约定实际交付的是毛坯房，但王国平与福达公司签订的购房合同第十四条第一款和合同附件四约定，双方约定若购买的是精装修房屋，应当约定装修内容；从福达公司提供的宣传彩页上更可以明确是“送精装修”，即交付的是经过装修的房屋，故本院认为《单身公寓装修标准》应当视为购房合同的组成部分，本案中房屋交付时间即为购房合同约定的房屋交付时间。福达公司未按约定时间交付房屋，王国平已经按照购房合同的约定在90天之后通知福达公司解除合同，履行了约定解除权，购房合同应当予以解除，福达公司对此提出的上诉理由无相应的事实依据，本院不予采信。其次，王国平主张，其在交付购房款的同时丧失了同期所应取得的银行利息损失，福达公司收取的购房款有银行利息或无需支付银行的利息，是其可得利益，依司法解释的规定，其有权申请增加违约金。对此，本院认为，购房合同解除是基于福达公司逾期交房的违约事实而产生的法律后果。由于双方签订的是商品房预售合同，在确定购房合同逾期交房违约金条款时，王国平对逾期交房会造成其已付购房款的利息损失及可得利益损失的风险是可以预见并可确定的，并不是现在才能发现的；双方合同中也约定，福达公司未交付房屋违约时间达90日以上时王国平有选择权，即王国平有权解除合同，也可不解除合同，且福达公司承担的解除合同违约金低于继续履行合同情况下的违约金。因此，在王国平选择了前者，即解除购房合同的情况下，应当优先适用双方约定的解除合同后计算相关违约金的条款。王国平在其权益受损至其起诉的时间也非常及时，王国平也没有提供其已经产生其他相关损失的证据。故原审依据法律的规定，结合本案事实，对王国平请求增加逾期交房违约金的诉讼请求不予支持并无不当。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，所作判决应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1250元，由上诉人王国平负担625元，上诉人嘉兴市禾城福达置业有限公司负担625元。
本判决为终审判决。
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审 判 长 李伟
审 判 员 李岗
代理审判员 倪勤
二〇一三年四月二十五日
书 记 员 邵洁