长春经济技术开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）长经开民初字第00804号
原告：吕庆江，住长春市双阳区，现住长春经济技术开发区。
委托代理人：刘新芳，长春市东盛法律服务所法律工作者。
委托代理人：关文萍，长春市东盛法律服务所法律工作者。
被告：吉林省德圣劳务有限公司，住所长春经济技术开发区武汉路东皇彩虹园4幢3单元707号。
法定代表人：李健，该公司总经理。
委托代理人：刘春鹏，吉林路朗律师事务所律师。
被告：长春新星宇建筑安装有限责任公司，住所长春市绿园区翔运街899号。
法定代表人：王福章，该公司总经理，
委托代理人：刘维超，该公司员工。
原告吕庆江与被告吉林省德圣劳务有限公司（以下简称德圣公司）、被告长春新星宇建筑安装有限责任公司（以下简称新星宇公司）提供劳务者损害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告吕庆江的委�代理人刘新芳、关文萍，被告德圣公司委托代理人刘春鹏，被告新星宇公司委托代理人刘维超到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
吕庆江诉称：2014年9月德圣公司将吕庆江以出劳务介绍至新星宇公司位于四平市丰翼东郡小区建设工地打工，由德圣公司支付工资。2014年9月9日吕庆江在工地拆除模板过程中由于跳板折断，跌下受伤，德圣公司将吕庆江送到医院支付2014年9月9日至11月4日医疗费后不管，吕庆江于2014年11月6日转院治疗，至2014年12月17日出院，住院治疗99天，从2014年9月9日至2015年4月19日误工222天，吕庆江支付医疗费65746.19元，经鉴定吕庆江构成伤残。请求判令德圣公司、新星宇公司赔偿医疗费65746.16元，误工费31572.84元，伤残赔偿金148594.05元，后续治疗费18500元，依赖器具费570元，精神抚慰金15000元，伙食补助费9800元，鉴定费2200元，交通费800元，住宿�100元，律师代理费7000元，合计312166.97元。
德圣公司辩称：吕庆江是在新星宇公司工地内工作时间受到事故伤害，情况符合工伤保险条例的规定，属于工伤，吕庆江应按照相关规定认定工伤，应驳回吕庆江的诉讼请求。新星宇公司将工程发包于无资质的德圣公司，签订的分包合同时间为2014年7月15日，而德圣公司取得木工资质时间为2014年7月22日，德圣公司没有取得安全许可证。新星宇公司将工程发包给不具备用工主体资格的发包方应承担用工主体责任，吕庆江与新星宇公司构成劳动关系。
新星宇公司辩称：我公司与吕庆江不存在劳动关系，不承担任何责任，吕庆江是与德圣公司建立劳动关系，工资由德圣公司支付，吕庆江只能向德圣公司主张权利，工程劳务分包合同约定德圣公司包人工，包安全，出现事故由德圣公司承担全部责任，签订日期是2014年7月15日，吕庆江受伤是2014年9月9日，吕庆江受伤在合同履行期内，吕庆江受伤与新星宇公司无关，德圣公司应承担全部责任。
根据吕庆江、德圣公司、新星宇公司的举证和质证，本院查明案件事实如下：吕庆江为城市居民。2014年7月15日，德圣公司与新星宇公司签订《房屋建筑和市政基础设施工程劳务分包合同》，约定工程名称：四平丰翼东郡小区14#、17#、20#楼及网点工程，承包范围：工程范围内的钢筋、木工、土建、架子等，并要求德圣公司包安全、包现场文明施工。新星宇公司提供脚手架，开工日期2014年7月15日至2015年5月20日，德圣公司在施工中严格执行《建设工程安全生产管理条例》，出现安全事故由德圣公司负责，伤亡事故新星宇公司配合处理。吕庆江经德圣公司安排至工地工作，2014年9月9日，因跳板断裂，吕庆江跌下后受伤，吕庆江被送到四平市第一人民医院治疗，诊断为腰1、3椎体骨折；右足第一楔骨骨折；右足第一跖楔关节脱位；右足第3楔骨骨折伴第3、4跖跖关节脱位。住院56天后，吕庆江至吉林大学第二医院治疗，42天后出院，诊断为足损伤、腰椎骨折。出院诊断为右足免负重三个月，全休三个月。吕庆江住院治疗共计支付87746.19元。2015年4月20日经吉林一诺司法鉴定中心出具意见书，认定吕庆江右足第一楔骨骨折；右足第一跖楔关节脱位；右足第3楔骨骨折伴第3、4跖跖关节脱位已构成十级伤残；腰1、3椎体骨折构成八级伤残；后续治疗费18500元。德圣公司称已给付31000元，吕庆江只认可22000元。经查，德圣公司2014年7月22日取得经营资质为木工作业分包建筑劳务壹级、钢筋作业分包建筑劳务壹级、砌砖作业分包建筑劳务壹级、抹灰作业分包建筑劳务无等级。吕庆江平时自行打工，在德圣公司有活时受�派至工地工作，工作完成后结算工资。以下事实的证据有：分包合同、德圣公司法人营业执照、资质证明、证言、村委会证明、房屋买卖合同、出院诊断书3份、门诊手册、司法鉴定意见书、住院病历、住院票据、辅助医疗期器械票据、住宿费票据、交通费票据、律师代理费票据、鉴定费票据等。
本院认为，关于吕庆江的损害是否应由德圣公司、新星宇公司承担责任问题。德圣公司是有资质的劳务分包企业，并在签订的劳务分包协议中写明出现安全事故由德圣公司负责，伤亡事故新星宇公司配合处理，吕庆江受德圣公司指派并从德圣公司处领取劳动报酬，结合吕庆江的陈述，应认定吕庆江是受德圣公司雇佣，被指派到新星宇公司的工地工作，德圣公司对吕庆江负有管理和提供生产安全保障的义务，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律�干问题的解释》第十一条：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿的规定，德圣公司应承担吕庆江的赔偿责任。德圣公司主张在签订合同时没有资质，应认定合同无效，在吕庆江受伤前，德圣公司已取得了相关资质，德圣公司的主张本院不予支持。
依据《中华人民共和国安全生产法》第一百一十一条：生产经营单位发生生产安全事故造成人员伤亡、他人财产损失的，应当依法承担赔偿责任；拒不承担或者其负责人逃匿的，由人民法院依法强制执行。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款：雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。工程的承包人为新星宇公司，且现场的跳板等设施由新星宇公司提供，并由新星宇公司派员管理，新星宇公司是工地现场安全的实际责任人，新星宇公司对吕庆江发生安全事故也负有全部赔偿责任。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十一条，德圣公司与新星宇公司均应承担吕庆江的全部损害，应承担连带责任。
关于损害赔偿的计算。各方对吉林一诺司法鉴定中心出具的意见书没有异议，本院予以支持。医疗费：实际发生医疗费87746.19元，扣除吕庆江认可德圣公司支付的22000元，计算为65746.19元。德圣公司主张的31000元没有证据，故不予支持；伙食补助费：100元／日×98日=9800元；后续治疗费：依据鉴定结论，认定为18500元；伤残赔偿金：依据吕庆江的主张，认定为23217.82元／年×20年×32%=148594.05；住宿费100元、器具费570元为吕庆江治疗所需，应予保护；护理费：依据鉴定结论、病历，应计算为124.08元×98天=12159.84元；交通费酌情认定800元；误工费：至吕庆江定残前一日，共222天，142.22元／天×222天=31572.84元；精神损害抚慰金15000元；司法鉴定费2200元；律师代理费7000元；以上共计312042.92元。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十一条、第十六条、《中华人民共和国安全生产法》第一百一十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告吉林省德圣劳务有限公司于本判决生效后立即给付原告吕庆江医疗费、误工费、伤残赔偿金、后续治疗费、精神抚慰金、伙食补助费、鉴定费、交通费、住宿费、律师代理费、器具费，共计312042.92元；
二、被告长春新星宇建筑安装有限责任公司对以上给付承担连带给付责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5982元，由被告吉林省德圣劳务有限公司、被告长春新星宇建筑安装有限责任公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省长春市中级人�法院。
审 判 长 周其巍
人民陪审员 王 瑜
人民陪审员 张 微
二〇一六年一月二十五日
书 记 员 陈 皓