福建省云霄县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）云刑初字第85号
公诉机关云霄县人民检察院。
被告人吴某甲，男，汉族，小学文化，无固定职业，住福建省云霄县。曾因犯非法经营罪于2013年6月27日被本院判处有期徒刑九个月，缓刑一年（缓刑考验期间自2013年7月12日起至2014年7月11日止）。因涉嫌犯盗窃罪于2013年9月24日被云霄县公安局刑事拘留，同年10月24日经云霄县人民检察院批准，次日由云霄县公安局执行逮捕。现羁押于云霄县看守所。
被告人张某甲，男，汉族，初中文化，无固定职业，户籍地福建省云霄县，现住福建省云霄县。曾因犯盗窃罪于2008年9月18日被本院判处拘役五个月（起刑日期自2008年4月30日起至2008年9月29日刑满释放）。因涉嫌犯盗窃罪于2013年9月18日被云霄县公安局刑事拘留，同年10月24日经云霄县人民检察院批准，次日由云霄县公安局执行逮捕。现羁押于云霄县看守所。
被告人陈某甲，男，汉族，小学文化，无固定职业，住福建省云霄县。因涉嫌犯盗窃罪于2013年12月10日被云霄县公安局取保候审，2014年3月6日被云霄县人民检察院取保候审。现在家。
云霄县人民检察院以云检公刑诉（2014）74号起诉书指控被告人吴某甲、张某甲、陈某甲犯盗窃罪，于2013年3月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。云霄县人民检察院指派检察员林晓权出庭支持公诉，被告人吴某甲、张某甲、陈某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
云霄县人民检察院指控，
1、2013年4月底的一天晚上，被告人吴某甲、张某甲、陈某甲三人经事先预谋，窜至云陵镇开发区下径村大坂乾自然村山上，将山上一养猪场旁被害人张某乙存放的28包烟梗片盗走。后由被告人张某甲将该28包烟梗片卖给他人，得赃款人民币1960元。
2、两天后的晚上，被告人吴某甲、张某甲、陈某甲商定由被告人吴某甲、陈某甲到莆美大山上盗窃烟丝，被告人张某甲在山下负责联系买主。被告人陈某甲、吴某甲窜至莆美大山旧村附近的一鳖池旁，将被害人张某丙存放的4包烟丝盗走。因被发现，被告人吴某甲、陈某甲只运载2包烟丝上车。在被群众追赶过程中，被告人吴某甲、陈某甲将该2包烟丝抛弃。
经云霄县价格认证中心鉴定，上述被盗的28包烟梗片价值人民币1512元、4包烟丝价值人民币4596元，合计价值人民币6108元。
案发后，被告人吴某甲、张某甲分别于2013年9月17日、23日被云霄县公安局民警抓获；被告人陈某甲于2013年12月10日自动到云霄县公安局投案。
以上事实，公诉机关提供了被告人的供述，证人证言，书证物证，现场勘验、检查笔录等证据，认为被告人的行为构成盗窃罪，系共同犯罪。被告人吴某甲在缓刑考验期限内发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当撤销缓刑，实行数罪并罚。请求依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条、第七十七条的规定，依法判处。
被告人吴某甲、陈某甲对公诉机关指控的犯罪事实及罪名没有异议。
被告人张某甲对公诉机关指控其伙同被告人吴某甲、陈某甲在云陵镇开发区下径村大坂乾自然村山上盗窃被害人张某乙的28包烟梗片的犯罪事实及罪名没有异议，但否认了公诉机关指控其参与在莆美大山上盗窃4包烟丝的犯罪事实。
经审理查明，1、2013年4月底的一天晚上，被告人吴某甲、张某甲、陈某甲三人经事先预谋，乘坐由被告人吴某甲驾驶的一辆丰田面包车窜至云陵镇开发区下径村大坂乾自然村山上。由被告人张某甲负责望风，被告人吴某甲、陈某甲两人负责搬运，将山上一养猪场旁被害人张某乙存放的28包烟梗片盗走。后由被告人张某甲将该28包烟梗片卖给他人，得赃款人民币1960元。
2、两天后的晚上，被告人吴某甲、陈某甲经事先预谋，后由被告人陈某甲与被告人张某甲商定，由被告人吴某甲、陈某甲到莆美大山上盗窃烟丝，被告人张某甲在山下负责联系买主。后被告人陈某甲乘坐被告人吴某甲驾驶的一辆小轿车窜至莆美大山旧村附近的一鳖池旁，将被害人张某丙存放的4包烟丝搬到200米外的车旁。因被他人发现，被告人吴某甲、陈某甲只运载2包烟丝上车。在被群众追赶过程中，被告人吴某甲、陈某甲将该2包烟丝抛弃。
经云霄县价格认证中心鉴定，上述被盗的28包烟梗片价值人民币1512元、4包烟丝价值人民币4596元，合计价值人民币6108元。
案发后，被告人吴某甲、张某甲分别于2013年9月17日、23日被云霄县公安局民警抓获，被告人陈某甲于2013年12月10日自动到云霄县公安局投案。
另查明，三被告人盗窃被害人张某乙的28包烟梗片予以销赃，得赃款人民币1960元，其中被告人吴某甲分得人民币1190元，被告人张某甲、陈某甲各分得人民币400元。
在本案审理过程中，被告人陈某甲向本院预缴违法所得人民币400元，罚金人民币6000元。
以上事实，公诉机关向法庭提交由侦查机关依法收集及补充调查的下列证据予以证实：
1、证人张某丁的证言，证实2013年4月底一天凌晨4时许，其接到被害人张某丙电话，说两个陌生男子偷了他捡的四包烟丝。其联系张某戊、张某己半路拦截到被告人陈某甲、吴某甲。后来被告人张某甲打电话给被告人陈某甲问偷到什么，他们就让被告人陈某甲约被告人张某甲来看烟丝样品，过了二十多分钟，被告人张某甲与另一个叫何某甲被他们抓住。被告人吴某甲、陈某甲、张某甲承认了前两天晚上，他们在下径山上偷了28包烟梗片，并卖给何某甲。
2、证实张某己的证言，证实2013年4月下旬一天晚上，其与张某丁、张某戊在莆美大山的半路上抓住两个贼，即被告人吴某甲、陈某甲，经问才知道他们偷了四包烟丝，后扔在路上。在这期间，被告人张某甲打电话问被告人陈某甲偷东西情况，他们要求被告人陈某甲将被告人张某甲约到山上。在山上被告人吴某甲、陈某甲、张某甲承认了有偷被害人张某乙的28包烟梗片。
3、证人张某戊的证言，证实2013年4月底的一天凌晨4时许，张某丁打电话给其，上山捉贼。他们抓到了被告人陈某甲、吴某甲，这时，被告人张某甲打电话给被告人陈某甲问偷到什么，他们让被告人陈某甲将被告人张某甲约来看烟丝样品。过了二十多分钟，他们抓到赶来的被告人张某甲和何某甲。被告人吴某甲、陈某甲、张某甲承认了两天前的晚上，三被告人有偷了被害人张某乙的28包烟梗片，并卖给何某甲。
4、证人何某甲的证言，证实2013年4月底的一天晚上，其接到被告人张某甲的电话，叫其联系买主看烟丝。次日凌晨4时左右，其和陈某乙在常山开发区新寮管区寮后向被告人张某甲、吴某甲、陈某甲，以每包人民币70元，共计人民币1960元的价格买下了28包烟梗片。其不知道这些烟梗片是偷来的，也没有参与盗窃。两天后的20时许，被告人张某甲打电话让其准备钱，并说被告人吴某甲、陈某甲要去偷烟丝。次日的凌晨，被告人张某甲让其一起到莆美山上拿烟丝样品，当他们两人到山上时，就被抓住了。
5、证人陈某乙的证言，证实2013年4月底的一天凌晨4时30分左右，其与何某甲在常山农场新寮管区寮后向三个不认识的男子购买了28包烟梗片，每包人民币70元，共计人民币1960元。
6、被害人张某乙的陈述，证实2013年4月下旬，其存放于云霄县云陵镇开发区下径村大坂乾自然村一养猪场旁边的28包烟梗片被被告人吴某甲、张某甲、陈某甲偷了，何某甲负责销赃。其之所以知道是被告人吴某甲、张某甲、陈某甲偷的，是因为其被偷后的两天，三被告人又去偷张某丙的4包烟丝时被抓获，被告人吴某甲、陈某甲、张某甲、还有何某甲自己交代的。
7、被害人张某丙的陈述，证实2013年4月下旬一天凌晨4时许，其与张某丁、张某己、张某戊在莆美镇和尚寮交界的半路上，抓住盗窃4包烟丝的被告人吴某甲、陈某甲。后又抓到被告人张某甲和何某甲，他们四人承认了盗窃被害人张某乙28包烟梗片。
8、户籍证明，证实被告人的基本身份信息情况，其在犯罪时已达到完全刑事责任年龄。
9、云霄县公安局出具的到案经过、投案自首证明书，证实被告人张某甲于2013年9月17日12时许在云霄县益恒大酒店后面一民房内被云霄县公安局民警抓获；被告人吴某甲于2013年9月23日20时许在云霄县绥阳路“角落时光”饮品店202包厢内被云霄县公安局民警抓获；2013年12月10日，被告人陈某甲主动到云霄县公安局投案自首，如实供述了其盗窃烟梗片及烟丝的事实。
10、云霄县公安局出具的犯罪嫌疑人前科（劣迹）查询表，证实被告人张某甲具有盗窃前科情况，被告人吴某甲具有非法经营前科情况，被告人陈某甲无犯罪前科。
11、本院（2008）云刑初字第153号刑事判决书、（2013）云刑初字第184号刑事判决书，证实被告人张某甲因犯盗窃罪，于2008年9月18日被院判处拘役五个月，并处罚金人民币2000元，刑期自2008年4月30日起至2008年9月29日止。被告人吴某甲因犯非法经营罪，于2013年6月27日被院判处有期徒刑九个月，缓刑一年（缓刑考验期间自2013年7月12日起至2014年7月11日止），并处罚金人民币40000元。
12、本院收据，证实被告人陈某甲向本院预缴违法所得人民币400元，罚金人民币6000元。
13、云霄县价格认证中心出具的价格鉴定意见书，证实经云霄县价格认证中心鉴定，28包烟梗片价格为人民币1512元，4包烟丝价格为人民币4596元，合计人民币6108元。
14、现场勘验、检查笔录及照片，反映了案发现场的地点、方位及概貌。
15、被告人吴某甲的供述，供述2013年4月下旬的一天晚上，其与被告人张某甲、陈某甲在云陵开发区下径村大坂乾山上的一猪舍边偷了28包烟梗片。由被告人张某甲联系买主，后以每包人民币70元，共计人民币1960元，将28包烟梗片卖给了何某甲。被告人张某甲、陈某甲各分得人民币400元，余款人民币1160元由其所得。两天后的晚上，其与被告人陈某甲共谋到莆美大山偷烟丝。凌晨4时许，当他们偷了四包烟丝时被人发现，被张某丁和几个年轻人抓住。这时，被告人张某甲打电话问被告人陈某甲盗窃到何物品，张某丁让被告人陈某甲约被告人张某甲过来莆美岩下看烟丝样品。当被告人张某甲及何某甲赶来时也被抓住。
16、被告人陈某甲的供述和辩解，其供述2013年4月底的一天，其与被告人张某甲、吴某甲在下径村大坂乾山上的一猪舍边偷了28包烟梗片。由被告人张某甲联系买主，后以每包人民币70元，共计人民币1960元，将28包烟梗片卖给了何某甲。其与被告人张某甲各分得人民币400元，余款人民币1160元由被告人吴某甲所得。两天后的一晚上。被告人吴某甲打其电话，让其一起到莆美大山上盗窃烟丝。其就将此事告诉被告人张某甲并问他是否同去，被告人张某甲说他在山下负责找买方。次日凌晨4时许，他们二人偷了4包烟丝就被人发现，并被抓住。这时，被告人张某甲打其电话询问所盗烟丝质量，其在抓他们的那几个人的要求下约被告人张某甲看烟丝。被告人张某甲、还有一个买家赶来后也被抓住。
17、被告人张某甲的供述和辩解，供述2013年4月底的一天晚上，其与被告人吴某甲、陈某甲在云陵开发区下径村山上偷了28包烟梗片，由其联系买主，以每包人民币70元的价钱卖给了何某甲。其和被告人陈某甲各得人民币400元，余款人民币1160元归被告人吴某甲。两天后的晚上，被告人陈某甲约其去莆美大山上盗窃烟丝，其未同意，但答应如果被告人陈某甲、吴某甲盗窃到烟丝，其负责在云霄城关找人购买。次日早上五点多，被告人陈某甲打电话让其带何某甲到莆美大山莆美岩处看烟丝样品，当他们赶到时被张某丁等人控制。
上述证据，经庭审查证、质证属实，具有证据效力，本院予以确认。
被告人张某甲提出其未参与在莆美大山上盗窃4包烟丝的辩解意见。经查，被告人张某甲在侦查阶段对其协助被告人吴某甲、陈某甲在莆美大山上盗窃烟丝后予以销赃事实的供述，能与被告人陈某甲的供述，证人张某丁、张某己、张某戊、何某甲的证言等证据，印证公诉机关起诉书所指控的被告人张某甲盗窃的犯罪事实。被告人张某甲没有提供证据证实其辩解的意见，且与本院查明的事实不符。故对被告人张某甲的辩解意见，本院不予采信。
本院认为，被告人吴某甲、张某甲、陈某甲以非法占有为目的，先后2次秘密窃取他人财物，价值计人民币6108元，数额较大，其行为构成盗窃罪，系共同犯罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，所指控的罪名成立，本院予以采纳，依法应追究被告人吴某甲、张某甲、陈某甲犯盗窃罪的刑事责任，并责令其退缴违法所得。被告人吴某甲在缓刑考验期限内发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当撤销缓刑，实行数罪并罚。被告人张某甲具有前科，应酌情从重处罚。在共同犯罪中，被告人张某甲所起作用较小，可酌情从轻处罚。案发后，被告人陈某甲能自动到公安机关投案，并如实供述自己的罪行，是自首，依法可从轻处罚。归案后，被告人吴某甲能如实供述共同犯罪事实，且在在法庭上自愿认罪，依法可从轻处罚。被告人陈某甲能当庭自愿认罪，并积极预交罚金及退缴违法所得，具有悔罪表现，对其可酌情从轻处罚。被告人公诉机关建议对被告人吴某甲处八个月以上一年以下有期徒刑，对被告人张某甲处、陈某甲分别处九个月以下有期徒刑的量刑建议适当，本院予以采纳。根据被告人陈某甲的犯罪情节和悔罪表现，对其适用缓刑没有再犯罪的危险，依法可以宣告缓刑。被告人陈某甲必须依法接受社区矫正。据此，根据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，第六十七条第一款、第三款、第六十九条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第七十七条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二款、第十四条，以及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条的规定，判决如下：
一、撤销福建省云霄县人民法院（2013）云刑初字第184号刑事判决第一项对被告人吴某甲犯非法经营罪宣告的缓刑。
二、被告人吴某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币6000元；前犯非法经营罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币40000元（已缴纳）。数罪并罚，决定执行有期徒一年四个月，并处罚金人民币46000元。罚金限于本判决生效之日起一个月内缴清（已缴人民币40000元）。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月24日起至2015年1月23日止。）
三、被告人张某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币6000元。罚金人民币6000元限于本判决生效之日起一个月内缴清。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月18日起至2014年6月17日止。）
四、被告人陈某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币6000元。罚金限于本判决生效之日缴清（已预缴）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
五、被告人陈某甲已退缴的违法所得人民币400元予以没收，上缴国库。
六、继续追缴被告人吴某甲的违法所得人民币1160元，被告人吴某甲的违法所得人民币400元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 王东宇
人民陪审员 方金来
人民陪审员 蔡国伟
二〇一四年六月十七日
书 记 员 朱丽敏
附与本案相关的法律和司法解释条文：
中华人民共和国刑法
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑最高不能超过二十年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条第一款拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释
第一条第一款盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。
第二款各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以根据本地区经济发展状况，并考虑社会治安状况，在前款规定的数额幅度内，确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院批准。
第十四条因犯盗窃罪，依法判处罚金刑的，应当在一千元以上盗窃数额的二倍以下判处罚金；没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的，应当在一千元以上十万元以下判处罚金。
最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律
若干问题的解释
为正确认定自首和立功，对具有自首或者立功表现的犯罪分子依法适用刑罚，现就具体应用法律的若干问题解释如下：
第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。
（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。
犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。
共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。
犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。
第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。