甘肃省兰州市中级人民法院民 事 裁 定 书（2018）甘01民终1653号上诉人（原审被告）：兰州市城关区人民政府焦家湾街道办事处，住所地甘肃省兰州市城关区。负责人：林灵，该街道办事处主任。委托诉讼代理人：秦红斌，男，该街道办事处职工。委托诉讼代理人：刘浩，甘肃吉庆律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：甘肃国威商贸仓储有限公司，住所地甘肃省兰州市城关区。法定代表人：王威潮，该公司总经理。委托诉讼代理人：许勤，甘肃中天律师事务所律师。委托诉讼代理人：马琳，甘肃中天律师事务所律师。上诉人兰州市城关区人民政府焦家湾街道办事处（以下简称焦家湾街道办）因与被上诉人甘肃国威商贸仓储有限公司（以下简称国威公司）合同纠纷一案，不服甘肃省兰州市城关区人民法院（2017）甘0102民初9913号民事判决,向本院提起上诉。本院于2018年6月4日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人焦家湾街道办的委托诉讼代理人秦红斌、刘浩，被上诉人国威公司的委托诉讼代理人马琳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。焦家湾街道办上诉请求：1.撤销原审判决,依法驳回国威公司的诉讼请求；2.一、二审诉讼费用由国威公司承担。事实和理由：原审判决认定焦家湾街道办未按约定向国威公司提供项目计划书、建设工程规划许可证、施工许可证、消防许可证等相关证照，未与7437工厂及时解决土地使用权及地下化粪池、排污管网的权属问题，导致市场所有权及使用权未能完全交付国威公司所有、使用，构成违约，该认定与事实不符，导致判决错误，应予纠正。1.相关建设手续停办的责任应当由国威公司承担，而非因焦家湾街道办违约不予办理。2.涉案市场的所有权及使用权已经完全交付给国威公司所有、使用。3.国威公司的诉请已经超过了诉讼时效，应当予以驳回。国威公司辩称，1.《联建合同》第六条、第十三条约定焦家湾街道办负有建设市场、办理建设市场的相关证照等义务，国威公司负责投资，焦家湾街道办不履行合同义务，构成违约。2.焦家湾街道办未按照合同约定将市场的所有权和使用权完全交付于国威公司，其行为构成违约，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。3.焦家湾街道办上诉主张由于国威公司的行为导致其违约纯属其狡辩之词，无事实和法律依据。4.本案为确认之诉，属于形成权，不适用诉讼时效的规定。焦家湾街道办的上诉请求无事实及法律依据，恳请人民法院依法驳回其上诉请求，维持原判。国威公司向一审法院起诉请求:1.请求人民法院确认焦家湾街道办未按双方2006年签订的《联建合同》及《联建市场补充合同》的约定履行义务，构成违约；2.请求人民法院确认双方2006年签订的《联建合同》及《联建市场补充合同》为合作开发合同；3.判令焦家湾街道办承担本案全部诉讼费用。本案审理中，国威公司申请变更第二项诉讼请求为：请求人民法院确认双方2006年签订的《联建合同》及《联建市场补充合同》为BOOT模式的合作合同。此后，国威公司又申请放弃第二项诉讼请求。一审法院认定事实：焦家湾街道办就其辖区内”焦家湾社区肉菜市场”的建设与国威公司达成合作联建的合意。2006年3月18日，双方签订《联建合同》一份，主要约定：双方同意将东岗东路873号-899号甘肃机场集团公司所属场地约6.5亩（以实际测量数计）联建开办市场；合同期限10年；前5年由国威公司每年交纳市场管理费160000元，后5年交纳管理费180000元，每年提前30天一次性交清；焦家湾街道办向国威公司提供土地时，必须达到三通一平（即水通、电通、路通、场地平整）和排污、供水、供暖接口，且符合运营期间的负荷，水电费每月由焦家湾街道办抄表，国威公司按国家收费标准据实付费；本合同市场建设项目由国威公司投资，双方联合建设，国威公司负责投资建设、经营管理、收益分配，焦家湾街道办负责办理建设项目计划文件、土地许可证、建设工程规划许可证、施工许可证、消防设施许可证、市政府批文和全套工程施工图等，与建办市场有关的各类文件、证件和办理上述项目发生的各种手续费用由焦家湾街道办负责解决；国威公司经营期间，必须证照齐全，合法经营，照章纳税，接受经营行业的监督检查；合同签约后，国威公司在建设和经营期间，由焦家湾街道办负责协调解决相邻关系、市场前沿绿化带改建等，确保施工和经营期间无外来干扰；合同期内由国威公司投资建设的市场，所有权、使用权、管护权归国威公司所有，独立经营，自负盈亏，焦家湾街道办不得以任何理由处置国威公司市场内的财产，更不得以人员变动干扰正常经营；焦家湾街道办牵头组建市场筹建办公室，由双方人员组成现场办公，负责施工现场签证、认证、项目监理、图纸会审等工作；合同期满，地面建筑物归焦家湾街道办所有，如该市场继续存在，国威公司优先享有经营权；国威公司不按约定交付管理费达3个月以上的，欠水电暖各种费用达3个月以上的，未经同意擅自改变土地用途的，焦家湾街道办均有权解除合同；焦家湾街道办不按合同规定，不能协调好四邻关系，致使该场地不能正常使用的，违反合同无故停供水、电、暖致使无法经营的，国威公司均有权解除合同；国威公司逾期交纳水、电、暖费，每逾期一日按日3%交纳违约金；逾期交纳管理费超过1季度，每逾期一日按日3%交纳违约金；焦家湾街道办在合同期内无故更换经营合作人，干扰正常经营，造成损失的，按地上建筑物及设施总投资1倍以上给予赔偿；合同双方在本合同期内，任何一方若违反合同规定造成本合同终止的，一切经济损失由违反合同方全部承担。2006年11月14日，双方签订《联建市场补充合同》一份，主要约定：焦家湾街道办承诺向中车集团7437工厂在合同期内支付化粪池等设施使用费每年60000元，共计600000元，由国威公司在本补充合同签订后三日内以转账方式付300000元，其余300000元于2007年元月中旬一次性付清；国威公司在建设或经营过程中若出现7437工厂或其他相邻单位再次闹事、干扰、妨碍、哄抢、毁损等行为时应由焦家湾街道办承担一切损失，并无条件返还交纳的600000元化粪池等设施使用费；原合同后五年向焦家湾街道办交纳管理费180000元，鉴于国威公司承担7437工厂使用费600000元后，应改为合同期后五年交纳管理费160000元，焦家湾街道办与中车集团7437工厂协调过程中产生的中介费40000元由国威公司承担；市场前沿绿化带将影响市场的人流、车辆及经营，应由焦家湾街道办全力与相关部门协调，由国威公司改造，费用由国威公司承担；市场建设中，国威公司可根据市场前景预测，对部分建筑物结构及市场内的布局作合理调整，焦家湾街道办应予支持，修改或变更图纸产生的费用由国威公司承担；国威公司交纳600000元设施使用费后，焦家湾街道办应按原合同如数提供项目计划书、建设工程规划许可证、施工许可证、消防工程许可证等相关证照，若开工时或建设期内仍无相关手续，执法部门的罚款和勒令停工期间的误工费应由焦家湾街道办承担。期间，焦家湾街道办向国威公司交付了案涉场地的土地，向国威公司出具了结算票据，但并未按约向国威公司提供项目计划书、建设工程规划许可证、施工许可证、消防工程许可证等相关证照。2016年3月9日，焦家湾街道办向国威公司发出《通知》一份，载明：因涉案场地合同到期，终止合同。2017年6月30日，焦家湾街道办向国威公司发出《关于联建合同到期归还场地及地面建筑物使用权的通知》一份，载明：《联建合同》已到期，现通知国威公司终止合同，归还涉案场地及地面建筑物使用权。至此，双方遂酿成纠纷，诉至本院。一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除。本案中，双方签订《联建合同》、《联建市场补充合同》的行为，系双方当事人的真实意思表示，且有相关主管行政机构的指导性政策公文依据，故本院依法确认为合法有效。我国合同法规定了两种违约行为的形态，即当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定。本案双方签订上述合同后，理应按照合同的约定全面履行各自的义务。国威公司自合同签订后履行了投资建设等主要义务，并连续多年向焦家湾街道办交纳管理费，焦家湾街道办向国威公司履行了交付涉案场地的土地、出具结算票据的义务，但未按约定向国威公司提供项目计划书、建设工程规划许可证、施工许可证、消防工程许可证等相关证照，亦未向本院提交其办理上述相关证照的相关证据，故其对酿成本诉之争负有主要的过错责任。上述合同约定”合同签约后，乙方在建设和经营期间，由甲方负责协调解决相邻关系、市场前沿绿化带改建等，确保施工和经营期间无外来干扰。””合同期内乙方投资建设的市场，所有权、使用权、管护权归乙方所有......”但根据双方提交的证据及庭审中所查明的事实，国威公司在施工和经营期间，由于焦家湾街道办未与中车集团7437工厂及时解决土地使用权及地下化粪池、排污管网的权属问题，致使国威公司市场受到外来干扰，对施工、经营造成重大不良影响，导致市场所有权及使用权未能完全交付国威公司所有、使用。综上，焦家湾街道办未能全面履行合同义务，应当认定为构成违约。依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百二十一条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决：兰州市城关区人民政府焦家湾街道办事处未按《联建合同》及《联建市场补充合同》的约定全面履行合同义务，对甘肃国威商贸仓储有限公司构成违约。案件受理费50元（已减半），由兰州市城关区人民政府焦家湾街道办事处负担。二审中，当事人没有提交新证据。一审查明的事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案双方当事人争议的焦点是：1.国威公司主张焦家湾街道办构成违约的请求是否属确认之诉的范围？2.本案是否重复起诉？民事诉讼是法院运用法律解决当事人之间争议，在当事人之间确立民事法律关系、具体分配权利义务的司法活动。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第三项规定原告起诉必须有具体的诉讼请求和事实、理由。其中诉讼请求是原告向被告提出的实体上的权利要求，即原告要求法院保护的内容；事实是原告向法院起诉时陈述的案件事实和证据事实。本案中，国威公司在一审起诉时要求法院确认焦家湾街道办违约，该请求看似构成确认之诉，但实质上这种诉讼请求并不包含任何权利义务内容。确认之诉是指原告请求人民法院确认自己与被告之间存在或不存在某种法律关系之诉。除了要具备形式要件外，还应当具备实质要件，即原告应当具备诉的利益。国威公司要求确认违约，仅系其主张的案件事实，并非对被告提出权利要求，该请求不构成法律意义上的诉，实际上是使人民法院成为当事人某一民事行为的证明人。如果人民法院仅就该事实问题作出判决，不符合人民法院在民事诉讼中的地位。对事实的认定是法院作出判决结果的前提和依据，但不能将对事实的认定作为判决结果。所以，国威公司的起诉不符合法律规定，应予驳回。其次，国威公司曾于2017年7月5日向本院递交诉状，诉讼请求是要求焦家湾街道办赔偿其损失共计620万元等。诉状中亦明确载明要求焦家湾街道办承担违约责任并赔偿给其造成的损失，该案现尚未审结。该案的审理必然要对当事人是否违约进行实质审查和判断，最终以违约事实是否存在作为违约责任承担的前提。现国威公司又另案基于同一事实和相同法律关系，提出要求确认焦家湾街道办违约的诉讼请求。根据《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十七条的规定，国威公司的本次诉讼与（2017）甘01民初529号案件当事人相同、诉讼标的相同，且请求确认违约的诉讼请求包含于前一次诉讼请求中，故国威公司此次起诉构成重复起诉。综上所述，国威公司的起诉不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条的规定，应予驳回。且诉讼明显缺乏诉的利益，目的不当，有悖诚信，违背了诉权行使的必要性。又系重复起诉，造成司法资源的浪费，应承担一、二审的所有诉讼费用。依照《最高人民法院关于适用的解释》第一百九十六条、第二百四十七条、第三百三十条规定，裁定如下：一、撤销甘肃省兰州市城关区人民法院（2017）甘0102民初9913号民事判决；二、驳回甘肃国威商贸仓储有限公司的起诉。一审案件受理费50元，二审案件受理费100元，由甘肃国威商贸仓储有限公司负担。本裁定为终审裁定。审判长  郝光林审判员  刘宝成审判员  杨 清二〇一八年七月十七日书记员  潘 珍????????1