辽宁省营口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽08民终34号
上诉人（原审原告）栾晓东，男，1968年2月21日出生，住盖州市。
上诉人（原审被告）盖州市鑫隆冶金有限公司，住所地盖州市。
法定代表人杨玖龙，系董事长。
委托代理人凌卫星，系辽宁弘扬律师事务所律师。
委托代理人魏东新，系辽宁弘扬律师事务所律师。
原审第三人盖州市徐屯镇人民政府。
法定代表人王玉恒，系该镇镇长。
委托代理人陈春艳，女，系盖州市承诚法律服务所法律工作者。
原审第三人盖州市徐屯镇卢屯村委会。
负责人霍广利，系该村村主任。
上诉人栾晓东、上诉人盖州市鑫隆冶金有限公司因土地承包经营权纠纷一案，不服辽宁省盖州市人民法院（2015）盖民一初字第192号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人栾晓东、上诉人盖州市鑫隆冶金有限公司的委托代理人凌卫星、魏东新、第三人盖州市徐屯镇人民政府的委托代理人陈春艳、盖州市徐屯镇卢屯村委会的负责人霍广利到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2001年，盖州市徐屯镇卢屯村35户村民将其承包的土地共计52亩转包给原告栾晓东经营，转包期限至2027年。交税时因原告在服刑，由栾晓勇代交，后村委会将台帐更名为栾晓勇。2003年实行退耕还林，栾晓勇将中间的坝棱子推平，约为2亩左右，计54亩全部栽上杨树。2007年，被告企业因修路、修场地在原告转包的土地上取土。原告因故于2012年，找到徐屯镇政府，反映自己土地亩数不够。镇政府安排司法所及村委会对原告承包的土地重新丈量，实测面积40.5亩，被告取土面积为13.5亩。原告因此于2014年6月13日向原审法院提起诉讼。经徐屯镇卢屯村村委会证实，该村每亩土地租金500—800元。现本案所涉13.5亩土地被挖成大坑，被告盖州市鑫隆冶金有限公司将取出的沙土修建企业场地，但企业现已停产。现在被取土的大坑里堆积了石灰等杂物。2015年8月10日，第三人徐屯镇卢屯村委会（甲方）与原告栾晓东（乙方）签订了复耕协议，乙方转包甲方二组土地54亩，现有13.5亩被挖成大坑，甲方要求乙方在合同期内恢复成耕地，并达到耕种标准，复耕所需费用由乙方全部负担。合同到期乙方将土地归还甲方。本案所涉土地是否损毁及损毁程度价格经本院委托由辽宁正大价格评估有限公司于2015年5月26日作出辽正价评字（205）第012号价格评估结论书，价格评估结论为：本次评估标的在价格评估基准日的价格为人民币贰拾伍万玖仟壹佰元整（￥259，100.00）。本案所涉土地地上附着物是杨树，2003年栽种，2012年死亡。杨树死后找林业部门进行的砍伐，杨树死了13亩。杨树的死亡没有证据证明系被告盖州市鑫隆冶金有限公司修道堵水所致。
原审法院认为，原告栾晓东从第三人盖州市徐屯镇卢屯村35户村民转包土地，在转包期内对所转包土地依法享有土地承包经营权有证据证明。2007年，被告盖州市鑫隆冶金有限公司为修路、修场地擅自在原告栾晓东转包的土地上取土13.5亩，严重侵害了原告栾晓东的土地承包经营权。因本案所涉土地被严重损毁，故被告盖州市鑫隆冶金有限公司应承担复垦责任。并应赔偿原告栾晓东的损失，按当地每年每亩地500.00元的价格计算，从2007年至2016年5月1日前，即8年零5个月，每亩地每年500.00元×8年×13.5亩＋5个月（每年6，750.00元÷12个月=每月562.50元×5个月=2，812.5）=56,812.50元，土地为村委会集体所有，故被告盖州市鑫隆冶金有限公司应将复垦费用259，100.00元交付给第三人徐屯镇芦屯村委会，由其专项用于本案所涉土地复垦，三个月以内应在2016年5月1日前，使其恢复到可供原告栾晓东利用的状态。对原告栾晓东要求恢复并返还侵占原告承包的土地13.5亩的诉讼请求，予以支持。至于原告栾晓东在本案所涉土地上栽种的杨树因死亡而造成一定的损失，因原告未有向原审法院提交相关证据对杨树的死亡原因加以证明，故原告因杨树死亡所造成的损失可待提供新证据后另行主张。依据《中华人民共和国农村土地承包法》第48条、第53条及《中华人民共和国土地管理法》第42条的规定，判决如下：一、被告于判决生效后十日内将本案所涉13.5亩土地使用权返还给原告栾晓东；并同时给付原告栾晓东承包经营损失人民币56，812.50元。二、被告给第三人徐屯镇芦屯村委会土地复垦费259，100.00元；由第三人徐屯镇芦屯村委会负责本案所涉土地复垦，于本判决发生法律效力后十日以内给付第三人。复垦于2016年5月1日前履行完毕。三、鉴定费9,000.00元，由被告负担。如逾期未按判决书指定的期间履行金钱给付义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，双倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5,186.00元，由被告负担。其他诉讼费80.00元，由被告负担。
判后，上诉人栾晓东不服上诉称：1、原审法院计算经济损失从2007年至2016年5月1日是8年零5个月，人民币56812.50元是错误的。2007年（土地开始损毁当年）至2016年5月是9年零5个月，经济损失为人民币63562.5元。2、原审判决第二条完全错误，判决竟然将13.5亩土地恢复土地原貌、复垦费判归第三人盖州市徐屯镇卢屯村委会所有。上诉人是该损毁13.5亩土地的承包人和使用权人，上诉人理所应当享受复垦费259100.00元。第三人盖州市徐屯镇卢屯村委会也完全同意由上诉人复垦，复垦费由上诉人享有。故请求二审法院改判原审判决第一条上诉人盖州市鑫隆冶金有限公司给付上诉人栾晓东2007年（土地开始损毁当年）至2016年5月是9年零5个月，经济损失为人民币63562.5元，改判原审判决第二条，土地复垦费259100.00元归上诉人所有，由盖州市鑫隆冶金有限公司承担一、二审的各项诉讼费用。
上诉人盖州市鑫隆冶金有限公司答辩称：1、我们对栾晓东没有侵权，所以没有赔偿义务2、不存在复垦的费用。
第三人盖州市徐屯镇人民政府答辩：对复垦费的使用和管理尊重一审法院判决。
第三人盖州市徐屯镇卢屯村委会答辩称：同意栾晓东第一条意见，村委会对复垦费给谁听从法院判决。
上诉人盖州市鑫隆冶金有限公司上诉称：一、原审判决认定上诉人侵占并破坏被上诉人13.5亩承包地完全没有任何依据。1、上诉人是盖州市重点招商引资项目，按照当时的招商引资精神，第三人盖州市徐屯镇人民政府为上诉人在厂区附近提供了大片土地，因地势原因厂区内实际需要向厂区外拉土，上诉人完全不需要到被上诉人的承包地中挖坑取土，一审法院认定事实错误。2、被上诉人证明上诉人侵占损毁其承包地的证据只有当地村民的证人证言，这些证人声称上诉人有取土的行为，但是这些证人都与被上诉人相识、熟识，证人与被上诉人存在利害关系。3、被上诉人向原审法庭提交的承包土地的协议书未标明承包土地的四至，原始地貌不清晰，并且该地块由被上诉人所承包，现已由被上诉人堆满生产石材所产生的石粉废料，原貌已经无法辨识，根本无法确定是否被取土及取土的面积。二、《价格评估报告》(辽正价评(2015)第012号）不具有司法鉴定应有的客观性和真实性。1、由于被上诉人承包的土地本身就没有明确的四至，鉴定机构在鉴定时仅仅依据被上诉人随意指定的界限进行鉴定，因此无法确定其所鉴定的范围是否在被上诉人的承包范围内。2、被上诉人所承包土地现在已经堆满生产石材所产生的石粉废料，鉴定机构依据其鉴定方案根本无法确定真实的损毁土地面积及挖土深度，更不可能计算出取土量。3、鉴定机构确定的损毁土地面积为7137.77平方米，该面积系被上诉人实际毁损，不应由上诉人承担任何责任。三、判决上诉人赔偿被上诉人承包经营损失和第三人徐屯镇卢屯村委会复垦费缺乏事实与法律依据。1、2015年8月10日，第三人徐屯镇卢屯村委会与被上诉人签订了复耕协议，协议要求被上诉人将其被挖成大坑的13.5亩恢复成耕地，达到耕种标准。原审判决据此要求对该土地复垦。但是该村委会在2015年6月28日出具的证明中明却写明“农户承包村委会土地西河哇（芦苇地和部分口粮地）因土质薄，十年九不收，农户申请转包栾晓东经营”，一审人民法院认定事实错误。2、被上诉人在庭审时明确自认，经第三人徐屯镇卢屯村委会同意，其已经将承包的土地经营成石粉废料堆放厂，并由其收取费用。从《价格评估报告》所附照片就可以看出，不但被上诉入主张的被挖成大坑的13.5亩已经全部被该种废料填满，没有被哇坑的承包地上也堆放了大量的该种废料。鉴定报告确定损毁土地面积10.7亩，但是却判决上诉人要按照13.5亩赔偿损失。十年九不收的河洼地、芦苇地，退耕还林后却被判决要复垦。明明是被上诉人与第三人徐屯镇卢屯村委会将承包土地地表彻底破坏，无法种植任何作物，判决却要求上诉人承担复垦费，缺乏事实与法律依据。综上所述，请求依法撤销原判，驳回栾晓东的诉讼请求，判令栾晓东承担本案全部诉讼费用。
上诉人栾晓东答辩称：盖州市鑫隆冶金有限公司的上诉请求没有依据，法院不应支持。
第三人盖州市徐屯镇人民政府无答辩意见。
第三人盖州市徐屯镇卢屯村委会答辩称：1、芦苇地不存在，那是芦笋地，是栽芦笋的。2、土地损毁村委会不知道，与栾晓东的协议和材料都有，以材料为准。
本院审理查明的事实与原审法院认定的事实一致。
本院认为，卷宗相关证据证明上诉人盖州市鑫隆冶金有限公司是从2007年下半年开始在上诉人栾晓东享有土地使用权的土地上取土，2008年结束，故原审法院计算8年零5个月的经济损失并无不当。上诉人盖州市鑫隆冶金有限公司辩称没有取土的行为，没有提供相应的证据证明，本院不予支持。上诉人盖州市鑫隆冶金有限公司认为鉴定报告确定的是损毁土地面积10.7亩的损失，但是却判决按照13.5亩赔偿损失不当。因原审法院系采用评估报告的评估数额下判，并未增加损失的面积，上诉人栾晓东对此亦认可，故对上诉人盖州市鑫隆冶金有限公司的该项上诉请求不予支持。土地为村集体所有，土地如严重损毁，不单将会造成土地使用者的损失，更会侵害土地所有者的权益。所以，复垦费用虽然系上诉人栾晓东提出的诉讼请求，但为避免挪用、他用，原审法院判令上诉人盖州市鑫隆冶金有限公司将复垦费用给付给盖州市徐屯镇卢屯村委会亦无不当。二上诉人的其他上诉请求无事实和法律依据，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费，由二上诉人各自分别负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 苏 毅
审 判 员 宋福田
代理审判员 陈 巍
二〇一六年四月七日
书 记 员 马 欣