山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）青民五终字第2105号
上诉人（原审被告）赵成园。
委托代理人李旭波，平度鑫峰法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）刘某某。
法定代理人刘多平。
委托代理人陈立祥，山东天正平律师事务所律师。
原审被告代丕强。
原审被告青岛世捷开元汽车运输服务有限公司（以下简称运输公司）。
法定代表人董文林，总经理。
委托代理人张东，该公司员工。
原审被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市李沧支公司（以下简称保险公司）。
法定代表人王兵，总经理。
上诉人赵成园因与被上诉人刘某某、原审被告代丕强、青岛世捷开元汽车运输服务有限公司、中国人民财产保险股份有限公司青岛市李沧支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省平度市人民法院（2014）平民三初字第189号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年10月30日受理后，由审判长徐奎浩担任本案主审，与代理审判员王燕、审判员杨海东共同组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原告刘某某在原审中诉称，2013年8月15日19时许，代丕强驾驶制动系不符合安全要求且超载的鲁B×××××号重型自卸货车沿三城路由东向西行驶至肇事处，与顺行左转弯的许钦鑫驾驶的电动自行车侧面相撞，致两车损坏，许钦鑫及电动自行车乘车人刘某某伤。请求法院判令被告赔偿原告经济损失1010000元，并承担本案的诉讼费。
被告代丕强在原审中辩称，事故发生属实，事故车辆鲁B×××××号重型自卸货车系被告赵成园所有，我系其雇佣的驾驶员，不应承担赔偿责任。事故发生后，我给原告垫付20000元，要求返还。
被告赵成园在原审中辩称，事故发生属实，事故车辆鲁B×××××号重型自卸货车系我所有，挂靠在被告运输公司营运，代丕强系我雇佣的驾驶员，我的车在保险公司投保有交强险及50万元的不计免赔商业第三者责任险，应由保险公司赔偿原告的损失。
被告运输公司在原审中辩称，事故车辆鲁B×××××号重型自卸货车挂靠在我公司营运，我公司不应承担赔偿责任。
被告保险公司在原审中辩称，事故车辆鲁B×××××号重型自卸货车在我公司投保有交强险及不计免赔率50万的商业第三者责任险，事故发生在保险期间内，我公司同意在交强险分项限额内及商业险限额内承担赔偿责任，诉讼费、鉴定费、精神损害抚慰金不予承担，医疗费，应扣除自费药品。另外，本次事故由于我公司所承包的车辆超载，根据商业第三者责任险合同约定，商业险应扣除10%免赔率。同时本次事故，在（2013）平少民一初字第237号民事判决书中，我公司已赔付给原告医疗费10000元，在商业第三者责任险限额内赔付给原告102941.8元，本案应予扣除。
原审查明，2013年8月15日19时许，代丕强驾驶制动系不符合安全要求且超载的鲁B×××××号重型自卸货车沿三城路由东向西行驶至肇事处，与顺行左转弯的许钦鑫驾驶的电动自行车侧面相撞，致两车损坏，许钦鑫及电动自行车乘车人刘某某伤。原告受伤后，先后被送往平度市中医医院、平度市人民医院住院治疗104天，共支付医疗费84463.4元，支付交通费2000元。原告在住院期间，属一级护理（二人护理）。原告在治疗期间，被告代丕强垫付给原告20000元。2013年12月12日，原告伤情经青岛青大司法鉴定所鉴定，其颅脑损伤为伤残三级；护理依赖为完全护理依赖，支付鉴定费1400元。庭审过程中，被告赵成园对该鉴定不服要求重新鉴定，2014年5月9日，原告伤情经青岛正源司法鉴定所重新鉴定，刘某某颅脑损伤开颅术后遗有偏瘫致残程度为三级；护理依赖程度为大部分护理依赖。该事故经平度市公安局交通警察大队认定，代丕强承担事故全部责任，许钦鑫和刘某某不承担事故责任。
另查明，鲁B×××××号重型自卸货车系被告赵成园所有，挂靠在被告运输公司营运，代丕强系其雇佣的驾驶员，事故发生时，该车在被告保险公司投有交强险及不计免赔率50万的商业第三者责任险。同时查明，在平度市院（2013）平少民一初字第237号民事判决书中，就本次事故，被告保险公司已在交强险医疗费限额内赔付给原告医疗费10000元，在商业第三者责任险限额内赔付给原告102941.8元。鲁B×××××号重型自卸货车在投保商业第三者责任险时，被告保险公司与投保人被告运输公司约定，违反安全装载规定的，增加免赔率10%，就该条款，被告保险公司已明确向投保人即本案被告运输公司告知并加以说明。
上述事实，有原告提供的身份证、交通事故认定书、门诊及住院病历、医疗费单据、用药明细、鉴定报告及鉴定费单据、交通费单据、房产证、结婚证、抵押合同、户籍证明、护理人员身份证明、保险单、驾驶证、行驶证、（2013）平少民一初字第237号民事判决书；被告保险公司提供保险合同条款及保险单；被告运输公司提供的车辆融资租赁服务合同，以及法院的庭审笔录予以证实，足以采信。
原审认为，公民的身体健康权受法律保护，任何人不得侵害。平度市公安局交通警察大队出具的事故认定书，各方当事人均无异议，予以确认。被告代丕强驾车肇事，承担事故全部责任，对给原告造成的损失，应当予以赔偿。由于代丕强系被告赵成园雇佣的驾驶员，属职务行为，其责任应由其雇主即被告赵成园承担，本人不承担赔偿责任，对其垫付的费用，应予返还。因被告赵成园所有的车辆在被告保险公司投保有交强险，根据法律规定，对于原告的合理损失，应首先由被告保险公司在交强险分项限额内承担赔偿责任，超出部分由于被告赵成园的车辆在被告保险公司投保50万的商业第三者责任险，该商业第三者责任险保险合同已依法成立，保险单载明不计免赔率，但对违反安全装载的，增加免赔率10%，就该条款，被告保险公司已明确向投保人即本案被告运输公司履行了告知和说明义务。被告保险公司在投保车辆发生保险事故后应按保险合同的约定在保险限额内承担赔偿责任，由于被告赵成园所有的车辆超载，违反合同特别约定，应减少被告保险公司10%的免赔率，因此对于原告超出交强险限额的损失，被告保险公司应在50万的商业第三者责任险限额内承担100%的赔偿责任，在该赔偿责任基础上减免10%的赔偿额，该减免部分应由被告赵成园承担，再超出部分，由被告赵成园承担，被告运输公司作为被告赵成园的车辆挂靠单位，应与被告赵成园承担连带赔偿责任。本次事故，被告保险公司在法院（2013）平少民一初字第237号民事判决书中，已在交强险医疗费限额内赔付给原告医疗费10000元，在商业第三者责任险限额内赔付给原告102941.8元，在本案中，应从被告保险公司较强险和商业第三者责任险限额内应承担部分扣除。因本次事故造成原告三级伤残，其请求的精神抚慰金10000元，符合法律规定，予以支持。原告主张的残后护理费经鉴定护理依赖程度为大部分护理依赖，以70%为宜，以10年为限。被告保险公司辩称，诉讼费、鉴定费、精神损害抚慰金不予承担，无法律依据，不予支持。其称医疗费应扣除自费药，不予采纳。关于医疗费，应在交强险中予以处理。
综上，原告的合理损失明细如下：医疗费84463.4元，护理费283096.98元（102.46元×104天×2人＋102.46元×365天×1人×10年×70%），住院伙食费2080元（20元×104天），残疾赔偿金514320元（32145元×20年×80%），交通费2000元，精神损害抚慰金10000元，共计895960.38元。被告保险公司在死亡伤残限额内赔偿原告损失110000元（含精神抚慰金），超出部分785960.38元，被告保险公司应在50万的商业第三者责任险限额内予以赔付90%即450000元，扣除法院（2013）平少民一初字第237号一案中，在商业第三者责任险限额内赔付102941.8元，被告保险公司还应在商业第三者责任险限额内赔付347058.2元。再超出部分438902.18元，由被告赵成园负担，被告运输公司承担连带赔偿责任。原告在保险公司理赔后返还给被告代丕强垫付款20000元。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，最高人民法院《关于民事诉讼证据若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市李沧支公司在交强险限额内赔偿给原告刘某某经济损失110000元（含精神抚慰金）。
二、被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市李沧支公司在商业第三者责任限额内赔偿给原告刘某某经济损失347058.2元。
三、被告赵成园赔偿给原告刘某某经济损失438902.18元，被告青岛世捷开元汽车运输服务有限公司负连带赔偿责任。
四、驳回原告刘某某对被告代丕强的诉讼请求。
五、原告刘某某在保险公司理赔后返还给被告代丕强垫付款20000元。
上述一、二、三项限判决生效后十日内履行。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费13890元，保全费3020元，邮寄费240元，鉴定费1400元，共计18550元，由原告刘某某负担1400元，被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市李沧支公司负担9000元，被告赵成园负担8150元，被告青岛世捷开元汽车运输服务有限公司负连带赔偿责任，于判决生效后十日内交纳。
原审宣判后，赵成园不服，上诉至本院。其主要上诉理由为：原审认定事实不清，适用法律错误。一、被上诉人的身份证、户口簿载明的住址、在医院治疗登记的住址均为平度市张舍镇官南村×××号，足以证实其既不是失地农民，也没有在城镇居住满一年。被上诉人刘某某不应按照城镇居民标准计算其各项赔偿项目。二、被上诉人在本案中所受伤害致残等级和护理依赖程度，应当进行补充鉴定。三、在正确确认被上诉人的伤残等级后，被上诉人的护理依赖赔偿、精神抚慰金等均应下调赔偿数额。
被上诉人刘某某辩称，刘某某虽然是农村户口，但其从小学起就在城镇随父母生活，中学也是在平度市区的青岛国开中学上学，原审法院已对被上诉人的伤残及护理等级进行过鉴定，原判正确，请求维持。
原审被告青岛世捷开元汽车运输服务有限公司辩称，答辩意见同一审答辩意见。
二审期间，上诉人提交刘某某的身份证复印件、住院病历复印件和李某某父亲的户口簿复印件，欲证明被上诉人李某某及其父母为农村户口。被上诉人刘某某认为，对相关证件的真实性无异议，但刘某某办身份证是回原籍办的，其父是专业军人，将户口转入原籍也无异议，病历的首页是根据户口簿填写的，但均不能证明刘某某就在原籍居住。被上诉人刘某某的青岛国开中学义务教育证书、青岛国开中学毕业证书，欲证明被上诉人刘某某在青岛国开中学中学毕业，刘某某是在城镇居住生活的。经审理查明，原审认定事实属实。
本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。本案争议的焦点问题在于以下两个方面：一、原审认按照城镇居民计算被上诉人李某某的相关费用是否正确。二、原审采信青岛正源司法鉴定所的鉴定结论是否正确。
关于焦点问题一，本院认为，根据最高人民法院《关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》的规定，人身损害赔偿案件中，残疾赔偿金、死亡赔偿金和被扶养人生活费的计算，应当根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地等因素，确定适用城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入的标准。受害人虽然是农村户口，但在城市经商、居住，其经常居住地和主要收入来源地均为城市，有关赔偿费用应当根据城镇居民的相关标准计算。本院认为，人身损害赔偿案件应当根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地等因素，按照“就高不就低”的原则确定具体的赔偿标准。原则上应当按照户口性质确定城镇居民、农村居民的赔偿标准，但是对于同一事故同时致城镇居民和农村居民人身损害的，对于失地的农村居民，以及农村人口在城镇住所地至起诉时已连续居住一年以上的，对于实行城乡户口统一登记管理的地方，可按照城镇居民标准确定具体的赔偿数额。具体到本案，被上诉人刘某某在一审期间提供其母亲在城镇购买个人房屋的相关证明，在二审期间又提交了其在青岛国开中学上学的相关证据，上述证据形成完整的证据链条，经庭审质证，具有较高的证明效力，足以证实被上诉人随其父母在城镇生活、学习的事实，原审按照城镇居民标准计算其相关费用是正确的。
关于焦点问题二，本院认为，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条之规定，当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：1、鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；2、鉴定程序严重违法的；3、鉴定结论明显依据不足的；4、经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。具体到本案，上诉人虽在原审中对鉴定结论有异议，但其未能举证证明鉴定机构的鉴定结论或鉴定程序存在瑕疵，其是否在鉴定现场不构成鉴定结论有缺陷的法定理由，对其要求补充鉴定的上诉理由，本院不予支持。
综上，上诉人的上诉理由皆不成立，本院不予支持。原审认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款（一）项，第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费7884元，由上诉人赵成园负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐奎浩
审 判 员 杨海东
代理审判员 王 燕
二〇一四年十二月十二日
书 记 员 岳峰婷
书 记 员 李 勇