湖南省双峰县人民法院民 事 判 决 书(2016)湘1321民初3352号原告周燕清，男，汉族，湘乡市人，住湖南省。委托代理人胡永红，湖南国藩律师事务所律师。委托代理人朱彩领，湖南国藩律师事务所律师。被告罗冠军，男，汉族，双峰县人，住湖南省双峰县。被告湖南玖一建设工程有限公司。住所地：衡阳市石鼓区司前街*号。法定代表人袁荣生，系该公司经理。以上二被告的委托代理人吴宏，湖南楚为律师事务所律师。原告周燕清与被告罗冠军、湖南玖一建设工程有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理以后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告周燕清及其委托代理人胡永红、朱彩领、二被告的委托代理人吴宏到庭参与诉讼，本案现已审理终结。原告请求判令：被告赔偿医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、残疾赔偿金、后续治疗费等经济损失1400000元。被告罗冠军辩称：被告罗冠军不是农田水利工程的承包人，是项目负责人，原告在施工过程中所受的损害应由该公司承担民事责任，被告罗冠军不是适格的主体，请求法院驳回原告对被告罗冠军的诉讼请求。被告湖南玖一建设工程有限公司辩称：原告周燕清与我公司的关系是劳动合同关系，不是劳务关系，原告周燕清应当按劳动法规主张权利，请求法院驳回原告对我公司的诉讼请求。查明的事实经审理查明，本院确认如下法律事实：一、双方没有争议的事实：2015年11月2日，被告湖南玖一建设工程有限公司与双峰土地开发整理局签订娄邵盆地基本农田建设重大工程2015年度双峰甘棠镇、三塘铺镇、青树坪镇、印塘乡等四个乡镇土地整治项目工程建设承包合同。2015年12月10日，该公司任命被告罗冠军为现场施工管理项目负责人，该项目实行独立核算、自负盈亏、责任包干的方式。经工地的组长彭岳勇介绍，2016年正月16日，原告周燕清到三塘铺镇××村农田水利改造工程工地务工。同年4月5日，在施工过程中，原告周燕清不慎被石头砸伤右小腿，当即被送往双峰县人民医院治疗。该院诊断原告周燕清的伤情是：1、右侧胫骨下段骨折；2、右侧腓骨上段骨折；3、右侧大腿部软组织挫伤。2016年4月30日，原告周燕清与被告罗冠军签订了协议书，内容如下：周燕清在罗冠军工地（双峰县××村整改河边）受伤，此事故由罗冠军老板负全部经济责任。民工周燕清通过住院，可以回家吃中药治疗，经双方协议，达成以下几点共识：1、周燕清出院回家继续吃中药治疗。2、治疗期间由罗冠军交钱，周燕清领药。3、如果周燕清认为可以协商，罗冠军应该负责尽快处理。4、周燕清在家里治疗，由罗冠军支付生活费2000元。5、如果双方协议不成，由有关部门解决。双方达成协议以后，原告周燕清出院。住院期间，原告周燕清应支付的医疗费合计24095元，已由被告罗冠军支付23800元，下欠双峰县人民医院295元，至今未结算。原告周燕清出院时，被告罗冠军还支付了原告周燕清2000元。因双方就赔偿事宜未能形成一致意见，2016年12月5日，原告周燕清向本院提起诉讼，提出前述诉讼请求。二、双方有争议的事实：1、原告与被告罗冠军是否存在雇佣关系。原告认为，被告罗冠军是工程项目的实际承包人，是原告的雇主。被告罗冠军认为，被告湖南玖一建设工程有限公司是建设工程项目的承包人，被告罗冠军是工地的项目现场的施工负责人，不是承包人，故不是原告的雇主，并提交了建设工程承包合同和任命通知书予以证明。本院认为，被告罗冠军没有证据证明其与该公司存在劳动关系，同时根据任命通知书的内容（该项目实行独立核算、自负盈亏、责任包干的方式）和原告受伤以后与被告罗冠军签订的协议书，可以确定被告罗冠军是工程项目的实际承包人，被告罗冠军是原告周燕清的雇主，原告周燕清与被告存在雇佣关系。2、原告提交了娄底市正中司法鉴定所（2016）临鉴字第305号司法鉴定书，用以证明其伤残等级为九级伤残。被告认为，如果原告周燕清与被告罗冠军的关系是雇佣关系，根据《最高人民法院关于雇员在雇佣活动中造成人身损害用什么标准评定伤残的答复（2013）他8复函》，应当按照人身损害的鉴定标准进行鉴定，故此申请重新鉴定。2017年8月2日，娄底市相中司法鉴定中心接受本院的委托对原告周燕清的伤残等级、伤休-陪护时间、医疗费用营养期限进行评估。2017年8月8日，该中心作出司法鉴定意见书，鉴定意见如下：1、依照《职工工伤与职业病致残等级》标准，原告周燕清之损伤程度属九级伤残。2、依照《人体损伤致残程度分级》标准，原告周燕清之损伤程度不构成伤残等级。3、建议伤休时间从伤后起共计六个月。4、2016年8月31日的医疗费凭医院发票由处理部门审核认定，2016年9月1日起，原告周燕清的继续治疗费与检查费限12000元使用（含右胫骨内固定取出费用）。5、建议陪护一人三个月（含取内固定期间的陪护）。6、建议营养期限三个月。对该鉴定意见书中的伤残等级部分，原、被告仍然坚持对娄底市正中司法鉴定所（2016）临鉴字第305号司法鉴定书的质证意见，对该鉴定意见书的其他鉴定意见，原、被告均未提出异议。本院认为，原告周燕清是在劳动过程中受伤，其所受人身伤害没有侵权行为人，其受伤的性质与其他人身伤害有本质的区别，故对其伤残程度只能参照《职工工伤与职业病致残等级》标准进行鉴定，故本院确定原告周燕清的伤残等级为九级。至于被告提到的最高人民法院对山东省高级人民法院的复函，本院认为，根据《人民法院公文处理办法》第九条的规定，该复函没有司法解释的效力，不能作为处理案件的依据，故对原告的伤残程度，不能依照人身损害致残程度鉴定标准进行鉴定，被告的质证意见不成立。3、对原告周燕清的损失的确定。（1）医疗费，原、被告一致认可原告的治伤医疗费为24095元，故本院确认原告的治伤医疗费为24095元；（2）继续治疗费，司法鉴定机构鉴定原告鉴定以后的继续治疗费为12000元，原、被告均未提出异议，故本院认定原告的继续治疗费为12000元；（3）残疾赔偿金，原告主张58350元(包含被抚养人谢雪玉的生活费)。本院认为，原告残疾赔偿金应认定为47720（11930×20×20%）元，至于被抚养人谢雪玉的生活费，因原告并未举证证明抚养人的人数，本院无法认定，故不作认定。（4）误工费，原告主张其误工费为15381.9元。本院认为，经娄底市湘中司法鉴定中心鉴定，原告的伤休时间为六个月，原、被告均未提出异议，本院确定原告的误工时间为六个月。其没有提交其受伤前三年的收入证明，根据最高人民法院关于人身损害赔偿的司法解释的有关规定，本院确定其受伤时的年收入标准为31191元，故其误工费为15381.9（180×31191÷365）元；（5）伙食补助费，原告主张2600元（26×100）。本院认为，原告的主张合符实际情况和法律规定，本院予以认定；（6）护理费，原告主张10477.9（90×42494÷365）元，本院认为，原告并未举证证明其护理人员是从事居民服务业的工作人员，故本院确定护理人员的年收入为31191元，原告的护理费应为90×31191÷365＝7690.9元；（7）交通费，原告主张1680元。本院认为，原告的主张过高，本院酌情认定1000元；（8）鉴定费，原告主张1200元。本院认为，原告的主张合符实际情况和法律规定，可以认定；（9）营养费，原告主张9000元（90×100）。本院认为，原告的主张过高，本院认定其营养费为4500（90×100）元。（10）精神抚慰金，原告主张10000元。本院认为，原告的主张过高，本院认定其精神抚慰金为5000元。以上合计，本院认定原告的损失为121187.8元。判决的理由和结果本院认为，被告湖南玖一建设工程有限公司作为农田水利建设工程的承包人，名义上任命被告罗冠军作为项目现场负责人，但是，从其任命书的内容来看，是将工程项目又发包给被告罗冠军，而被告罗冠军并无任何资质，故该公司对施工中的安全有管理义务，对原告所受的损失，应承担相应的赔偿义务；被告罗冠军是工程项目的实际承包人，原告周燕清是其请来施工的，是原告周燕清的雇主，对施工中的安全有直接管理义务，对原告周燕清所受的损失，应承担主要赔偿责任。二被告没有证据证明原告周燕清有过错，故不能减轻二被告的赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条之规定，判决如下：一、原告周燕清的损失121187.8元，由被告罗冠军赔偿96950.24元（已支付25800元），被告湖南玖一建设工程有限公司赔偿24237.56元，限于本判决书生效之日起十天内履行。逾期履行，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。被告湖南玖一建设工程有限公司对被告罗冠军应赔偿原告周燕清的损失负连带赔偿责任；二、驳回原告周燕清的其余诉讼请求。案件受理费1000元，由被告罗冠军负担800元，被告湖南玖一建设工程有限公司负担200元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院或直接向娄底市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交副本，上诉于娄底市中级人民法院。审 判 长  彭桂胤人民陪审员  刘菊华人民陪审员  王雅琴二〇一七年九月四日代理书记员  刘 标