广东省深圳市福田区人民法院
刑 事 判 决 书
（2012）深福法刑初字第549号
公诉机关深圳市福田区人民检察院。
被告人陈某波，男，汉族，初中文化，广东省陆丰市人，户籍地址：深圳市福田区，原系深圳市富海华实业有限公司员工。因本案于2011年6月7日被深圳市公安局福田分局刑事拘留，同年7月12日被逮捕。现羁押于深圳市福田区看守所。
辩护人赵丽丽，广东众诚律师事务所律师。
深圳市福田区人民检察院以深福检公二刑诉（2012）210号起诉书指控被告人陈某波犯职务侵占罪，于2012年3月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。深圳市福田区人民检察院分别指派检察员苏佩钦、王宁出庭支持公诉，被告人陈某波及辩护人赵丽丽到庭参加诉讼。期间经公诉机关补充侦查，现已审理终结。
深圳市福田区人民检察院指控：深圳市富某华实业有限公司（以下简称富某华公司）位于本市福田区深南中路电子科技大厦C座45A、45B房，该公司成立于1998年，法定代表人是林某1。为方便开展业务，富某华公司以郑某2、詹某某等公司员工的名义开设了多张银行卡，用于公司的资金往来。被告人陈某波于2003年到富某华公司工作，案发时系该公司的财务人员，负责保管上述银行卡，并负责到银行取款、转账和查询余额等银行业务。2007年6月22日，富某华公司因走私被海关部门调查，林某1等公司负责人亦被羁押，公司经营陷入混乱。被告人陈某波遂乘此机会，持其保管的上述银行卡到银行取款、转账，非法占有公司的财物。经查，被告人陈某波利用职务之便非法侵占了富某华公司人民币1157691.82元。
2011年6月7日，公安人员在本市银湖棕榈泉山庄将被告人陈某波抓获归案。
公诉机关当庭提交了被害人陈述、被告人供述及辩解、书证、物证、鉴定结论、现场勘查笔录及照片等证据，并据此认为被告人陈某波的行为已构成职务侵占罪，应依法追究其刑事责任，提请本院依法判处。
被告人陈某波否认控罪，称未侵占公司财物。承认在公司的安排下，用公司员工的身份证开立了多个银行账户供公司使用，银行卡平时由其保管，后来有一段时间在林均衡处保管。林某1被抓获后，由其保管银行卡，肖某2涛和肖某燕某哥哥肖某1管理公司并要求将款项取出。其曾和曾某芬一起去取款，共取出7、8千万元，给了俞某14、5百万元，还给了俞某3部分款项，取款时每天都和公司的曾某芬以及财务陈姐通过打印明细表对账。公司出事后没有给其发工资，其拿了1、2万元作为工资。其与哥哥陈某2开工厂的钱是打工和家里凑钱开的，花了20万元。因老板被抓，公司无事可做，其于2007年8、9月离开公司，离开时其告诉了俞某1、肖某1、肖某2涛，并将银行卡交给了俞某5清，当时曾某芬及老板娘的二哥也在场。其每周都会去林某1家中吃饭或者帮忙，被抓时在林某1的家中。
辩护人提出以下辩护意见：
一、公诉机关指控陈某波职务侵占的事实不清、证据不足。
1、公司多名证人如郑某4证实陈某波在2007年8月还在公司，不能认为是职务侵占。
2、涉案115万余元是多人多次存入取出的最后汇总。
3、公司出事后，涉案银行卡仍有多次进账，如是相关货款，则转款人应当告知公司，陈某波客观上不可能瞒过公司负责人，陈某波偷取款项的情况不可能发生。恰相反，陈某波保管的银行卡自事发当日仍陆续有款项存入，说明公司掌握涉案银行卡的收支情况。
二、被害单位、负责人以及证人证言之间多处矛盾，与事实不符，不应采信。
综上，辩护人认为被告人陈某波不构成职务侵占罪。
经审理查明：深圳市富某华实业有限公司（以下简称富某华公司）成立于1998年，位于本市福田区深南中路电子科技大厦C座45A、45B房，法定代表人为林某1。为方便开展公司业务，富某华公司以郑某2、詹某某等公司员工的名义申办了多张银行卡用于公司的资金往来。被告人陈某波于2003年到富某华公司工作，案发时系公司的司机、财务人员，负责保管上述银行卡并到银行办理取款、转账和查询余额等银行业务。2007年6月22日，富某华公司因走私被海关部门调查，公司有关账簿被查扣，公司负责人林某1、财务人员徐某1、林某2等人亦被带走调查，公司经营陷入混乱。陈某波与曾某因外出办事而未被带走，后公司员工郑某1将公司以员工名义申办的银行卡交给陈某波保管，陈某波则趁此持上述银行卡到银行取款、转账并将其中部分款项非法占为己有。经查，陈某波利用职务之便非法侵占上述账户中的富某华公司款项共计人民币479938.11元。
2011年6月7日，公安人员在本市银湖棕榈泉山庄将被告人陈某波抓获归案。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、富某华公司的营业执照、富某华公司出具的多份情况说明、工资明细表、员工情况登记表、员工档案卡等。证实：①富某华公司成立于1998年，位于本市福田区深南中路电子科技大厦C座45A、45B房，法定代表人为林某1。陈某波于案发期间系富某华公司的员工，从事送货、仓库管理、司机、财务助理、出纳等工作。公司为便于资金运作，以员工的名义开立多个员工银行卡,公司的所有个人银行卡均由陈某波保管。陈某波负责去银行取现金、转账和查询银行卡余额。2007年6月23日，郑某4将暂存的公司银行卡交给陈某波，陈某波将银行卡拿走之后一直未归还公司。②2007年6月22日，公司的法定代表人、总经理及相关部门经理被深圳市海关羁押，公司无法正常经营，陈某波和陈某2两兄弟利用公司出事混乱的机会，利用职务上的便利侵占公司财物。③富某华公司被查后，有部分客户将货款汇入公司的个人员工账户,包括林某2名下的农行账户（62×××19）和陈某2名下的交行账户（62×××83）。公司还使用了陈某波的几张银行卡，目前公司无法找到具体的开户银行及账号。④富某华公司相关财务账本、记账单据及电脑账目被海关扣押后，于2010年被退还，但退还的资料不全、部分单据丢失，电脑硬盘中的数据全部丢失，无法找回2007年的相关明细。
2、抓获经过：证实2011年6月7日，公安人员接到富某华公司林某1电话称陈某波在其住处，公安人员立即赶至林某1的住处深圳市银湖棕榈泉山庄9F将陈某波抓获。
3、深圳海关缉私局法制一处出具的《关于林某2、徐某1被我局关押时间的情况说明》：证实林某2、徐某1因涉嫌富某华公司走私普通货物案于2007年6月22日被该局行政扣留。林某2于2007年6月24日被刑事拘留，2007年7月31日被释放；徐某1于2007年6月4日被刑事拘留，2008年9月3日被释放。
4、深圳市中级人民法院刑事判决书：证实林某1因走私于2007年6月24日被刑事拘留，2007年8月1日被逮捕，2009年5月31日以走私普通货物罪被判处有期徒刑三年。
5、富某华公司提交的陈某波擅自提取公司银行卡内存款明细表：称陈某波非法占有公司申办的朱某、詹某武等人名下22张银行卡内的存款共计3063713.34元。
6、相关账户的取款凭条、鉴定结论：显示被告人陈某波本人自2007年6月23日至8月6日，多次从公司以员工林某2、郑某2、詹某武、陈某1、苏某1、朱某等人名义申办的银行卡中提取款项共计人民币479938.11元。具体如下：
①2007年6月23日，朱某的浦发银行账户62×××99取款55886元。
②2007年6月23日，郑某2的浦发银行账户62×××65取款48804元、10万元。
③2007年6月23日，苏某1的浦发银行账户62×××32取款45000元；8月6日，取款50139.64元。
④2007年6月23日，陈某1娜的浦发银行账户62×××16取款51784元。
⑤2007年6月23日，詹某武的浦发银行账户62×××08取款17514元。
⑥2007年6月24日，苏某1的招商银行账户62×××11取款25000元、20200元。
⑦2007年7月4日，林某2的农业银行账户62×××91取款49000元。
⑧2007年8月6日，詹某武的浦发银行账户62×××08取款16610.47元。
上述取款凭条上的签名经陈某波辨认并确认是其签名，经深圳市人民警察学校物证鉴定所鉴定，上述取款凭条上的签名笔迹为同一人所写，与陈某波本人的样本笔迹在书写习惯、书写风格、书写水平及相应字、相应部位连笔运转弧度、运笔形态、笔顺和运笔力度等细节特征上存在着本质、稳定的符合,是同一人笔迹,为陈某波所书写的笔迹。
另，还有多份取款记录及凭条（含2007年7月10日，陈某2的交通银行账户62×××83转出535600元等），证实公司开立的相关私人账户被提取款项的事实，但陈某波否认系经由其签字取款，该部分笔迹鉴定尚无法作出。
7、相关证人证言。
①证人郑某1（富某华公司员工）称：富某华公司因运作需要以公司员工个人名义开设银行账户用于公司日常开销,相关银行卡由公司财务陈某波保管及操作。2007年6月22日，公司老板林某1被海关查获，公司很多人和很多资料都被带走了。其收拾公司时在财务部陈某波的抽屉里发现很多张银行卡，其遂将银行卡交给陈某波。至2007年7月底期间，陈某波利用职务便利将其保管的公司员工个人账户中的资金以取现或者转入其哥哥陈某2个人账户中，共将公司的3063713.34元占为己有。2007年8月后，陈某波消失、住处搬家，手机也停机，其等找陈某波对账但一直找不到。其名下的兴业银行卡96×××10是富某华公司在使用。
②证人徐某1(原系富某华公司财务主管)称：公司财务部有六人，其是主管，曾某和陈某1翰负责会计的工作，负责公司的记账，黄某英负责现金往来记账等，陈某波和林某2负责跑银行办理银行业务、转账、取现等，林某2是陈某波的助理。公司有对公账户，为了方便往来，公司还使用了很多由公司员工开设的私人银行卡，都放在陈某波处保管、使用。2007年6月22日上午，海关到富某华公司调查，拿走了公司财务的很多资料，除了曾燕和陈某波去税务局办事不在外，财务部的人都被带走调查，陈某1翰、黄某英、林某2在一个月后才被释放，其于2008年9月才被释放。其后来听说公司被查后，郑某1将私人银行卡全部交给了陈某波。
③证人曾某（原系富某华公司税务会计）称：陈某波是富某华公司的财务人员并负责开车，负责管理富某华公司使用的员工私人银行卡，并跑银行业务。2007年6月22日早上，其与陈某波去税务局办事，在路上知道公司被海关调查后，就没回公司，两人分开后就再也没见过面了。
④证人林某2（原系富某华公司员工）称：其是公司财务部陈某波的助理，和陈某波一起去银行办理公司的银行业务。富某华公司开了很多张公司员工的私人银行卡，这些银行卡户名是公司员工的，但实际供公司使用。陈某波是富某华财务部的人员，公司使用的私人银行卡，归陈某波管理，平时银行卡放在财务部的抽屉里面，钥匙在陈某波处，需要时由陈某波拿出使用，用完后放回抽屉。银行卡是其和陈某波拿着公司员工的身份证去银行开户的，密码是陈某波设置的，当时其也知道密码，现在忘记了。当时其名下有四张银行卡也都是富某华公司在使用。其对其名下银行卡在案发期间的取款凭条进行辨认，称均非其本人所取，因当时其还在押。
⑤证人俞某1称：林某1是其妹夫，富某华公司出事后，其帮助处理公司善后事宜。约一个月后，其听肖某2涛说陈某波将富某华公司的私人银行卡内的款项拿走，遂找陈某波要钱，但一直未找到陈某波。陈某波从未将公司的银行卡和款项交给其。俞某3是其堂妹，未在公司工作或帮忙，只是表示过慰问，亦未参与处理公司善后事宜，陈某波也没有给过钱给俞某3。
⑥证人肖某1称：其是创新科域公司肖某燕某哥哥，称创新科域公司、富某华公司出事后，其赶回深圳帮忙处理公司的事情，主要是将创新科域公司的私人账户中的钱取出交给他家人，一起取钱的有陈某2、陈某3两兄弟，陈某3交过8000万元给其，其交给了肖某2燕。陈某波属于富某华公司，没有交给其钱，其未经手富某华公司的该部分款项。7月底，陈某波突然离开公司，其等到处找陈某波对账，但陈某波不理。
⑦证人俞某2（原系富某华公司员工）称：陈某波是富某华公司财务部的员工，专门负责跑银行业务。公司出事后，陈某波没有将银行卡和现金交给其。其曾找陈某波要回公司的私人银行卡，但陈某波说都已销户了，后来就无法找到陈某波了。
⑧证人俞某3称：其是肖某燕某同乡，富某华公司出事后其曾去慰问过家人，其只和陈某波见过几次，但是陈某波并未交给其钱，其也没有见过陈某波把钱给富某华公司老板的家人。
⑨证人陈某1、苏某1、薛某1、郑某2、朱某、林某3、徐某2、林某4、陈某1娜等均称：知道公司以其等的身份证开立账户供公司经营使用，但相关银行卡均由陈某波保管并持卡操作，其等从未持有和操作过相关银行卡。
⑩证人卢某1、俞某4称：其等与富某华公司之间有生意往来，富某华公司指定的账户都是他们公司员工的一些私人账户。
8、报案材料、被害人林某1的陈述：称富某华公司主要经营电脑配件，2007年6月前都一直正常经营。2007年6月22日，海关将其与妻子俞某5君、公司副总、财务总监等10多人带至海关调查，其弟弟林某6的深圳创新科域科技有限公司也被带走10多人。大部分人在一个月后被释放，其因走私被判处有期徒刑三年，2010年2月6日才被释放。陈某2、陈某波兄弟是其亲戚，陈某2负责仓库保管和车辆保管，陈某波在公司财务部工作，负责跑银行业务。因公司做电脑配件需要大量的现金，对公账号对于现金的提取有很多要求，故公司用员工的身份证开立多个账户并供公司使用，这些银行卡平时都放在财务部总监徐某1手中，陈某波去银行取现，用完后放回财务部，财务部对每天银行卡上的账目都会清查。公司出事后，银行卡当时在陈某波手中，他把这些银行卡上的钱取走未交给公司，共200多万元。
其还称在陈某2、陈某3被抓后，2010年9月12日接到陈某波的电话，陈某波在电话中承认他们三兄弟拿走公司财物并用来购买房产等，也愿意归还，要求取得谅解。后其将电话录音形成文字交给公安机关。2010年10月，陈某2的家人向其赔偿30万元现金，并将陈某2拿走的公司的瑞风商务车变卖所购得的一辆猎豹汽车归还给其，还将陈某2父亲陈保色在惠阳市澳头镇鸿基花园19D的房产过户给其（市值约23万元）。
9、被告人陈某波的供述及辩解：其和哥哥陈某2同在富某华公司工作,弟弟陈某3在创新科域公司工作，两家公司的老板是亲兄弟，都做电子配件生意。其开始是负责送货、包装之类的杂活，2005年8月至2007年7月在做专职司机，没有做公司财务，也没有接触过富某华公司以私人名字开户的银行卡。富某华和创新科域两家公司在2007年左右因涉嫌走私被海关查了，公司也倒闭了，其便于2007年7月底离开公司。公司被海关查后，其不清楚公司的货物及款项如何处理，其没有从公司拿走任何财物，在工作期间和离开公司后均无取过公司的钱。
后其对部分账户的取款记录进行辨认，承认部分款项系其经手取出，但称这些钱都是户主让其取款，其已将款项交给了对方，不清楚那些银行卡是否为富某华公司使用。还称因公司出事老板被抓，公司临时负责人俞某2和肖某2涛让所有的员工换手机号码，故其离开公司后更改了手机号码。2008年年底到2009年间其和陈某2开了一个瓷片加工厂，直到陈某2被公安机关抓捕。陈某2和陈某3被抓后，其得知林某1报案，于是联系林某1见面，希望林某1能原谅陈某2和陈某3，林某1说其三兄弟拿了他公司的钱，于是其陆续给了林某130万元、一套惠州的住房、一辆二手三菱吉普车，希望林某1原谅其三兄弟。
另有陈某2（陈某波的哥哥）的刑事判决书、视听资料等证据佐证相关事实。
辩护人提交了证人肖某1的一份证言（源自陈某2职务侵占案的侦查卷，2011年3月25日所做笔录）：称2007年6月22日公司出事后，其赶回深圳帮助取钱，当时陈某2、陈某3、陈某波跟着其。陈某3持创新科域公司的私人银行卡取现，陈某波则持富某华公司的私人银行卡取现，共取了一周左右，开始其都跟着去，后来就没有跟着。二人取出的款项都交给其，当时取款约8000万元，其交给了肖某燕某家人，银行卡还分别在陈某3和陈某波处。7月下旬，其就开始找不到陈氏三兄弟了，当时因为两家的老板被抓也就没有理会这个事情。
另有相关书证、录音资料等佐证相关事实。
经综合评判上述证据材料，本院认为：1、相关取款凭条经由被告人陈某波签字，其中陈某波对所认定的犯罪数额的取款凭条进行了辨认并确认；证人证言也证实相关银行卡系供公司使用且由陈某波持掌；笔迹鉴定也证实有关取款凭条上的签名系陈某波所留。综上证据，可以证实涉案的款项系由陈某波取出。2、关于陈某波所提款项的去向。首先，俞某1、俞某3均否认曾收到过陈某波给予的公司款项；其次，除陈某波本人的辩解之外，陈某波未能提供其他证据证实其确实将有关款项交给相关人员的事实；再次，现有证据可以证实富某华公司被查获的同时，大部分的公司财务人员如林某2、徐某1等人均已被查扣，且郑某1等公司人员也否认曾经对账的事实，而陈某波又无对账材料予以印证，故陈某波称取款时与公司就取款数额进行对账并将款项交给俞某1、俞某3等人的辩解与查明的事实不符。3、关于辩护人提交的肖某1曾证称陈某波取款后交给其，其再交给被害人亲属的证言。经查，该份证言系在公安机关侦办陈某2职务侵占案中所作，但后来在本案的侦办过程中，侦查人员对肖某1就相关事实进行询问时，肖某1已对之前证言内容做了更正，明确表示只是安排陈某2、陈某3将创新科域公司私人账户中的款项取出，而陈某波系富某华公司的员工，并未安排陈某波取款，陈某波也未将富某华公司的款项交给其。经查，肖某1系林某5涛（创新科域公司实际负责人）的妻兄，与林某1并无直接的亲属关系，其所称没有安排陈某波将富某华公司的款项取出的证言是比较合乎情理的，对该份证据可予采信。3、被告人陈某波归案后的辩解多处与查明的事实不符，如否认是公司的财务人员、否认公司开立的私人银行卡由其持有、否认提取相关账户的款项等多处虚假，其辩解的可信度不高。此外，陈某波取款后离开公司且躲避相关人员，而公司人员多方寻找其下落未果后报案等情节，均可在一定程度上佐证其职务侵占的事实。综上，本院认为，陈某波否认控罪的辩解与查明的事实和现有证据不符，不予采信。
本院认为，被告人陈某波无视国家法律，身为公司工作人员，利用职务便利，将本单位财物非法占为己有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪，应依法予以惩罚。公诉机关指控的罪名成立。被告人陈某波当庭所提否认控罪的辩解与查明的事实不符，本院不予采信，被告人及辩护人否认控罪的意见，不予采纳。综合被告人的犯罪事实、情节以及社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，判决如下：
被告人陈某波犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2011年6月7日起至2016年12月6日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
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审 判 长 胡 超
人民陪审员 邱权渭
人民陪审员 张艳荣
二〇一二年十一月十二日
书 记 员 涂 超