河南省开封市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）汴民终字第418号
上诉人（原审被告）开封市江南房地产开发有限公司。
法定代表人陈国平
委托代理人陆中相，代理权限系特别授权。
委托代理人朱超科，代理权限系特别授权。
被上诉人（原审原告）上海嘉琦琳资产管理有限公司。
法定代表人胡璋
委托代理人雷涛、张纪红，代理权限系特别授权。
上诉人开封市江南房地产开发有限公司（以下简称江南房地产公司）因与被上诉人上海嘉琦琳资产管理有限公司（以下简称嘉琦琳公司）商品房委托代理销售合同纠纷一案，不服开封市鼓楼区人民法院（2014）鼓民初字第832号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原审法院查明，2010年12月，嘉琦琳公司与江南房地产公司签订代理销售合同，由嘉琦琳公司代理销售江南房地产公司开发的开封市大润发商业广场（即帝州国际广场）项目。合同签订后，嘉琦琳公司依照约定履行代理销售义务，江南房地产公司向嘉琦琳公司支付代理销售佣金。2012年3月1日，嘉琦琳公司、江南房地产公司与赵路加三方共同签订了《终止合作合同书》，约定嘉琦琳公司与江南房地产公司之间的代理销售合同解除，同时确认了合同履行期间江南房地产公司应支付给赵路加的销售佣金数额。根据嘉琦琳公司、江南房地产公司及赵路加之间的三方约定，嘉琦琳公司代理销售江南房地产公司开封帝州国际广场项目的房产的销售佣金及溢价提成总收入的70%归嘉琦琳公司，销售佣金及溢价提成总收入的30%归丙方赵路加所有。自嘉琦琳公司开始代理销售之日起至2012年3月1日止，嘉琦琳公司总销售额为112333738元，截止2012年3月1日止，已到账销售款为80880336元，未到账销售款为31453402元。已到账销售款80880336元部分的销售佣金，按照原合同的约定应为6470427元，截止2012年3月1日，江南房地产公司已向嘉琦琳公司支付佣金3100702元（含应支付给赵路加的30%的佣金），其余尚未支付的销售佣金为3369725元（含应支付给赵路加的30%的佣金）。另依据双方签订的《终止合作合同书》确认了已到账销售款80880336元部分未付给嘉琦琳公司的销售佣金为2358807.50元，未到账销售款31453402元部分未付给嘉琦琳公司的销售佣金为1761390.40元，以上款项共计4120197.90元。
另查明，2012年3月1日后，江南房地产公司向嘉琦琳公司以转账的方式支付了7笔销售佣金，分别是2012年5月31日转账200000元、2012年6月4日转账758000元、2012年6月4日转账1108807.50元、2012年8月10日转账400000元、2012年9月25日转账50000元、2012年11月29日转账800000元、2013年1月25日转账200000元，转账金额共计3516807.50元。其中2012年6月4日转账758000元和2012年8月10日转账400000元两笔转款共计1158000元系嘉琦琳公司在《终止合作合同书》签订后因引进新客户产生新的销售额所产生的佣金，其余5笔转款共计2358807.50元。原嘉琦琳公司、江南房地产公司合作期间共有四笔退房业务，分别是陈高山购房款为198758元、李凤兰购房款为211596元、刘书林购房款为221467元、司琳琳购房款为171015元、140553元，以上四笔退款金额共计943389元，相应对照的佣金为75471.12元。综上，扣除江南房地产公司支付的2358807.50元佣金以及退房款佣金75471.12元，江南房地产公司尚欠嘉琦琳公司销售佣金1685919.28元。嘉琦琳公司于2014年9月24日诉至法院，要求江南房地产公司支付下欠佣金。
以上事实有当事人陈述、《终止合作合同书》、付款凭证和付款明细清单、退房及退款支付凭证、江南帝州国际广场销售佣金结算单以及庭审笔录等为据。
原审法院认为，嘉琦琳公司与江南房地产公司签订的《帝州国际广场招商运营及销售合作合同书》及《终止合作合同书》是双方当事人的真实意思表示，不违反法律和行政法规的禁止性规定，为有效合同，合同当事人双方应按合同约定全面履行各自的合同义务。根据《终止合作合同书》第三条、第四条之约定，双方合作关系解除后，江南房地产公司应按《终止合作合同书》中双方达成的结算协议分三次将欠付嘉琦琳公司的销售佣金支付给嘉琦琳公司。《终止合作合同书》签订后，江南房地产公司先后向嘉琦琳公司支付销售佣金共计2358807.50元，扣除因客户退房产生的退款所对应的佣金75471.12元，江南房地产公司尚欠嘉琦琳公司销售佣金1685919.28元，事实清楚，予以确认。故对嘉琦琳公司要求江南房地产公司支付销售佣金1761390.40元的请求，按照1685919.28元予以支持，超出部分不予支持。关于嘉琦琳公司主张要求江南房地产公司支付自2012年12月1日起至佣金全部支付之日止的中国人民银行同期银行贷款利息，因嘉琦琳公司主张的款项中并未就利息作出明确约定，故对嘉琦琳公司主张的利息从其起诉之日起（即2014年9月24日）按中国人民银行同期贷款利率予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第一百零七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定判决：一、本判决生效之日起10日内，开封市江南房地产开发有限公司支付上海嘉琦琳资产管理有限公司销售佣金1685919.28元，并支付自2014年9月24日起至佣金全部支付之日止的利息（按中国人民银行同期银行贷款利息的标准计算）。二、驳回上海嘉琦琳资产管理有限公司的其他诉讼请求。案件受理费22380元，上海嘉琦琳资产管理有限公司承担1700元，开封市江南房地产开发有限公司承担20680元（案件受理费上海嘉琦琳资产管理有限公司已先行垫付，待开封市江南房地产开发有限公司履行本判决时一并支付给上海嘉琦琳资产管理有限公司）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
江南房地产公司上诉称：1、本案所讼争的销售代理关系涉及到第三方当事人赵路加，原审法院既未向双方当事人释明双方有权追加赵路加为诉讼第三人参与诉讼，也未依照法院职权通知第三方赵路加到庭参加诉讼，遗漏诉讼参与人，属程序违法，所作判决应属错误。2、《终止合作合同书》第三、四条中的佣金均系嘉琦琳公司和赵路加共同共有，其中嘉琦琳公司单独依约应当获得的佣金金额原审未认定，错误将嘉琦琳公司单方的佣金结算与赵路加混同。3、《终止合作合同书》中未到帐销售款的佣金应否结算给付的证据及认定错误。根据该合同第四条的约定，该部分的佣金结算及支付尚未符合约定条件，嘉琦琳公司对该部分佣金没有诉权。4、关于嘉琦琳公司所谓的新销售金额的证据及认定错误。5、原审认定的江南房地产公司已经实际支付金额错误。江南房地产公司按照合同约定支付给嘉琦琳公司及第三人赵路加的佣金均有相关支付凭证，在实际支付时也未实际区分嘉琦琳公司或者赵路加，但总金额已经达到合同约定的应付金额，所以，并不存在拖欠佣金的事实。原审判决认定事实及判决结果错误，请求二审法院查明事实，依法改判。
嘉琦琳公司答辩称：1、本案不应追加赵路加为第三人参加诉讼，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第56条规定，本案嘉琦琳公司有独立请求权，有权独立提起诉讼。根据江南房地产公司、嘉琦琳公司和赵路加三方签订的《终止合作合同书》约定的嘉琦琳公司享有的权利，依法提起诉讼。嘉琦琳公司和赵路加分别享有相互独立的要求江南房地产公司支付销售佣金的权利。本案的处理结果与赵路加没有法律上的利害关系，并不影响赵路加的权利。赵路加可以根据《终止合同书》的约定要求上诉人支付未付的销售佣金。因此本案不应追加第三人。2原审认定事实清楚，根据《终止合作合同书》3、4条，约定了江南房地产公司应支付嘉琦琳公司佣金的时间和数额，不存在异议。3、原审法院在扣除退房款佣金时，是按照100%进行的扣除，事实上应该按照《终止合同书》的约定扣除70%。请二审对此予以纠正。4、对于双方签订《终止合同书》后嘉琦琳公司新销售的购房款应该获得的佣金，嘉琦琳公司已经向原审法院提交证据。5、江南房地产公司陈述原审法院在认定江南房地产公司尚欠嘉琦琳公司销售佣金未区分比例（70%还是30%），该陈述错误。根据原审法院另查明部分，原审法院已经按照70%计算。因此不存在未区分的情况。原审判决正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明的事实与原审查明的事实相同。
本院认为，根据2012年3月1日江南房地产公司与嘉琦琳公司、赵路加三方共同签订的《终止合作合同书》第八条，对江南房地产公司应支付的销售佣金及溢价提成总收入嘉琦琳公司和赵路加已做出明确分配，70%归嘉琦琳公司，30%归赵路加。据此可以认定嘉琦琳公司和赵路加对江南房地产公司应支付的销售佣金及溢价提成款属按份共用。嘉琦琳公司有权对其享有的70%份额的销售佣金及溢价提成款单独提起诉讼，赵路加在本案中并非必要共同诉讼参加人。故江南房地产公司上诉称本案遗漏诉讼参与人依法不能成立，本院不予支持。
《终止合作合同书》第二、三条确认自嘉琦琳公司开始代理销售之日起至2012年3月1日止，嘉琦琳公司总销售额为112333738元，已到账销售款为80880336元，未到账销售款为31453402元。已到账销售款80880336元部分的销售佣金应为6470427元，该销售佣金在2012年3月1日之前江南房地产公司已支付给嘉琦琳公司3100702元（含应支付给赵路加的30%的佣金），剩余3369725元（含应支付给赵路加的30%的佣金）未支付。该未支付的3369725元佣金中，嘉琦琳公司享有70%的份额，即2358807.50元；上述未到账销售款31453402元部分的销售佣金为2516272元（含应支付给赵路加的30%的佣金），其中嘉琦琳公司应得到70%的份额为1761390.40元。综上，江南房地产公司应支付给嘉琦琳公司以上两项销售佣金共计4120197.90元（2358807.50元＋1761390.40元）。
经双方确认，2012年3月1日后，江南房地产公司向嘉琦琳公司以转账的方式共支付了7笔销售佣金，分别是2012年5月31日转账200000元、2012年6月4日转账758000元、2012年6月4日转账1108807.50元、2012年8月10日转账400000元、2012年9月25日转账50000元、2012年11月29日转账800000元、2013年1月25日转账200000元，转账金额共计3516807.50元。关于2012年6月4日转账758000元和2012年8月10日转账400000元两笔转款共计1158000元，嘉琦琳公司在原审中提交的江南房地产公司和嘉琦琳公司分别于2012年6月3日及2012年7月22日签订的两份《江南帝州国际广场销售佣金结算单》显示，该两笔款系江南房地产公司和嘉琦琳公司在2012年3月1日签署《终止合作合同书》后新引进客户销售额所产生的佣金。江南房地产公司上诉主张该两笔汇款是支付2012年3月1日之前的销售佣金与事实不符，本院不予采信。其余5笔转款共计2358807.50元系江南房地产公司支付嘉琦琳公司的销售佣金。另有四笔退款金额共计943389元，相应对照的佣金为75471.12元，应从江南房地产公司欠嘉琦琳公司的4120197.90元销售佣金中扣除，江南房地产公司还应再支付嘉琦琳公司销售佣金为1685919.28元（4120197.90元-2358807.50元-75471.12元）。因嘉琦琳公司和赵路加对江南房地产公司应支付的销售佣金系按份共有，因此，江南房地产公司于2012年8月28日和2012年9月7日支付给赵路加的两笔款与嘉琦琳公司无关。
鉴于江南房地产公司与嘉琦琳公司签订的《终止合作合同书》第四条对未到帐销售款部分应付销售佣金最迟支付时间约定为2012年11月30日，所以，嘉琦琳公司起诉要求江南房地产公司支付该部分佣金应予支持。江南房地产公司上诉主张该部分佣金未达到支付条件证据不足，本院不予支持。
综上，原审认定事实清楚，适用法律及判决结果正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费20680元，由上诉人开封市江南房地产开发有限公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 薛国胜
审判员 张燕喃
审判员 李翠莲
二〇一五年三月十九日
书记员 徐家亮