福建省莆田市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2014）莆刑终字第635号
原公诉机关仙游县人民检察院。
上诉人（原审被告人）林某甲，男，1993年3月2日出生于福建省仙游县，汉族，初中文化，农民，住仙游县。曾因犯抢劫罪于2012年5月30日被厦门市思明区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币三千元（已缴纳）；因涉嫌犯故意伤害罪于2013年4月17日被刑事拘留，同年4月28日被执行逮捕。现羁押于仙游县看守所。
原审附带民事诉讼原告人林某壬，男，1975年9月18日出生，汉族，农民，住仙游县。系本案被害人。
仙游县人民法院审理仙游县人民检察院指控原审被告人林某甲犯故意伤害罪及原审附带民事诉讼原告人林某壬提起附带民事诉讼一案。于二〇一四年十一月十八日作出（2014）仙刑初字第506号刑事附带民事判决。原审被告人林某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2013年3月10日14时许，被告人林某甲得知其父亲林某癸、胞兄林甲与村民林某壬等人因饮用自来水问题发生纠纷，便驾驶一部女式助力车赶回家。被告人林某甲行至仙游县大济镇龙坂村树下村民组的村道时，驾驶该助力车将被害人林某壬撞倒在地，致被害人林某壬受伤。经仙游县公安局法医学鉴定，林某壬的损伤程度为轻伤。
在审理期间，福建警察学院司法鉴定中心对被害人林某壬的损伤程度进行重新鉴定。2014年9月16日，福建警察学院司法鉴定中心作出鉴定意见，即林某壬损伤程度属轻伤二级。
另查明，被告人林某甲曾因犯抢劫罪于2012年5月30日被厦门市思明区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币三千元（已缴纳）。
附带民事诉讼原告人林某壬受伤后，先后在仙游县妇幼保健院、仙游县医院、中国人民解放军第九五医院门诊治疗，共计花费医疗费2746.38元，仙游县医院医嘱建议休息两个月。附带民事诉讼原告人林某壬因伤情鉴定花费鉴定费100元。附带民事诉讼原告人林某壬经济损失为：1、医疗费2746.38元；2、营养费酌定280元；3、误工费88.6元／天×（60＋3）天=5581.8元；4、交通费酌定100元；5、鉴定费100元，共计8808.18元。
认定依据：
1、户籍证明，证实被告人林某甲的主体身份。
2、扣押清单，证实仙游县公安局自林某甲处扣押了女式助力车一辆。
3、厦门市思明区人民法院（2012）思刑初字第459号刑事判决书，证实被告人林某甲曾因犯抢劫罪于2012年5月30日被厦门市思明区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币三千元（已缴纳）。
4、疾病诊断证明书、门诊收费票据、福建省政府非税收入票据、报告单、门诊处方笺、影像片，证实林某壬的伤情、门诊治疗费用及鉴定费用等情况。
5、证人林某乙（被害人林某壬胞兄）证言，证实2013年3月10日14时许，其在大济镇龙坂村树下生产队的一个大埕里，突然看见邻居林某甲开着一部女式摩托车以非常快的速度往林某壬身后撞去，将林某壬撞倒在地，林某甲撞林某壬时没有减速，林某甲也和摩托车一起摔倒在地上，后林某甲爬起跑走。林某甲的父亲林某癸故意将自来水主要进水口拉到自家，别的村民都没有自来水用，其就去找他家想解决这个问题。
6、证人林某丙（被害人林某壬胞兄）证言，证实2013年3月10日14时许，其在自家大埕上看见林某甲骑一部女式摩托车以非常快的速度在村道上行驶，林某壬就站在路旁，林某甲骑着摩托车从林某壬的身后将林某壬撞倒在地，林某甲人车一起摔倒。其赶紧走过去，林某甲爬起来就要跑，林某壬的儿子林某丁拿着一根铁棍去击打林某甲的头部。林某甲的父亲林某癸是其亲戚，林某癸将村里的自来水主要出水口拉到自家造成其他村民没有自来水用，案发当天上午，其去林某癸家，双方因此事发生争吵。
7、证人林某丁（被害人林某壬儿子）证言，证实2013年3月10日14时许，其在家中听到屋外有吵闹声，走出家门看见其父林某壬倒在地上，林某甲骑着一部女式摩托车在一旁，其几个伯伯围住林某甲，林某甲挣扎着想要逃跑。其得知林某甲用摩托车撞了父亲林某壬，就从屋内拿出一根铁棍打了林某甲的头部好几下，之后用脚踢林某甲。因旁人劝架，林某甲趁机逃跑。
8、证人林某戊证言，证实其与双方都有亲戚关系，2013年3月10日14时许，村民林某壬和林甲因自来水的事情发生争吵。这时林甲的弟弟林某甲骑着一部助力车以非常快的速度往人群中冲了过来，并且没有减速，其看见林某壬摔倒在地，林某甲自己也和助力车一起摔倒在地。之后，在一旁的林某壬、林某乙、林某丙和林某壬的儿子林某丁上前围住林某甲用拳脚、铁棍、砖块等物击打林某甲，其和其他村民赶紧上前劝架。之后林某甲从混乱的人群中爬出逃走。林某壬摔倒在地后说手臂很痛。之后派出所的民警到了现场。林某甲的父亲林某癸因盖房子需要大量的水就将生产队的自来水的主要出水口拉到他家，这段时间没有下雨，这样就造成了村里其他的村民家的自来水出水量非常小，林某壬家和林某癸家因此事闹矛盾。
9、证人林某己证言，证实2013年3月10日10时许，其与林某辛、林某庚在林某癸家中喝酒时，林某丙和他的妻子素乙走进林某癸家，素乙拿着一把杀猪刀，双方因自来水使用问题发生争吵。
10、证人林某庚证言，证实2013年3月10日10时许，其和林某辛、林某己在林某癸家喝酒时，林某丙和妻子素乙走进林某癸家，素乙手里拿着一把杀猪刀，双方因自来水使用问题发生争吵。
11、证人林某辛证言，证实2013年3月10日上午10时许，村民林某丙和他的妻子到林某癸家中询问林某癸为何他家附近的自来水不能使用，双方因此事争吵起来，其赶紧劝架，事态平息。
12、被害人林某壬陈述，证实2013年3月10日14时许，其从村外回到大济镇龙坂村树下生产队的一个路口，看见其兄林某丙和村民林某癸的儿子林甲因为自来水问题在争吵。当时路口还站着很多村民，其比较晚到故站在最后一个。这时其听见身后有摩托车行驶的声音，当时那车的发动机声音很大，但没有在意，当摩托车行驶到其身后时听到很明显的摩托车加油门的声音，其打算避开时被身后的摩托车狠狠地撞了一下左手臂致整个人摔趴在地。其爬起后得知其是被林某癸的儿子林某甲骑一部女式摩托车冲撞。其被撞后左手臂非常痛，就倒在地上，林某甲也和其一起连人带车摔倒在地。后其坐地打手机报警，没多久警察到了现场。当天其到仙游县妇幼保健院检查，结论是其左肱骨大结节骨折和左桡骨骨折难排，其肚子也在地上擦出了几道顺着其身体倒地方向的伤痕。2013年5月24日民警带其到县医院放射科拍照。
13、仙游县公安局（闽）公（仙）鉴（伤检）字（2013）0333号法医学人体损伤程度鉴定书，证实经检林某壬的损伤为擦伤，符合撞击可以形成，经CT复查证实左侧肱骨大结节骨折，左侧桡骨下段骨折（但只见局部骨皮质欠连续），其损伤程度属轻伤。
14、福建警察学院司法鉴定中心闽警院司鉴中心（2014）临鉴字第167号司法鉴定意见书及影像片，证实林某壬左侧肱骨大结节骨折临床诊断明确，符合钝性暴力作用致伤，林某壬损伤程度属轻伤二级。
15、仙游县公安局现场勘验笔录、人身检查笔录及现场照片，证实案发当天14时40分民警赶到现场，经测量在案发现场有女式二轮助力车倒地后刮擦路面延伸约2.5米的痕迹。被害人林某壬自述被人用摩托车撞倒，左手臂疼痛无法举起，腹部处有三四道不明显的擦伤痕。
原审认为，被告人林某甲故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人林某甲在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，对其数罪并罚。被告人林某甲的行为给附带民事诉讼原告人林某壬造成经济损失8808.18元，应予赔偿。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第七十七条第一款、第六十九条、第六十一条、第三十六条第一款、第六十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款的规定，判决：一、撤销厦门市思明区人民法院（2012）思刑初字第459号刑事判决中对被告人林某甲宣告缓刑五年的执行部分。二、被告人林某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；原犯抢劫罪，被判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元。总和刑期有期徒刑四年，并处罚金人民币三千元。决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三千元（已缴纳）。三、扣押在仙游县公安局的作案工具女式助力车一辆，予以没收，上缴国库。四、被告人林某甲应在本判决生效后十日内赔偿给附带民事诉讼原告人林某壬各项经济损失共计人民币八千八百零八元一角八分。五、驳回附带民事诉讼原告人林某壬的其他诉讼请求。
上诉人林某甲上诉理由：其没有驾驶助力车撞林某壬；相关法医鉴定结论不能证明林某壬属轻伤及其轻伤与林某甲行为有因果关系；应改判其无罪。
经审理查明的事实、证据与一审相同。
上诉人林某甲提出其没有驾驶助力车冲撞林某壬。经查，本案有被害人林某壬的陈述，目击证人林某乙、林某丙、林某戊的证言一致证实上诉人林某甲驾驶助力车将被害人林某壬撞倒致伤的。该上诉理由与事实不符，不予采纳。
上诉人林某甲提出本案法医鉴定结论不能证明林某壬属轻伤及其轻伤与林某甲行为没有因果关系。经查，本案发生后，被害人林某壬当即向到场公安人员报案称其左手臂痛疼，腹部还有几处擦伤痕；后经仙游县公安局法医学鉴定林某壬的损伤为擦伤，符合撞击可以形成，CT复查结果林某壬左侧肱骨大结节骨折，左侧桡骨下段骨折。再经福建警察学院司法鉴定中心鉴定林某壬左侧肱骨大结节骨折临床诊断明确，符合钝性暴力作用致伤，林某壬损伤程度属轻伤二级。上述相关证据能够证明林某壬左手臂的肱骨大结节骨折的轻伤结果是上诉人林某甲施暴行为直接造成的。故该上诉理由不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人林某甲故意伤害他人身体致轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。上诉人林某甲在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，实行数罪并罚。并应承担民事赔偿责任。原判定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 黄金森
审判员 王晋平
审判员 刘爱兵
二〇一四年十二月十八日
书记员 林毅青
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。