湖南省株洲市天元区人民法院民 事 判 决 书（2017）湘0211民初740号原告长沙诚信建筑施工有限公司。法定代表人许卫平，该公司董事长。委托代理人杨开贵，湖南诚一律师事务所律师。代理权限为特别授权(即代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或者上诉等)。被告湖南万力建设集团有限公司。法定代表人雷慕为，该公司董事长。委托代理人李新民，男，1962年6月15日出生，汉族，系该公司法律顾问。代理权限一般授权。被告株洲市鑫金帝房地产开发有限公司。法定代表人付加祥，该公司董事长。委托代理人周林，男，1987年2月25日出生，汉族，系该公司员工。代理权限特别授权(即代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或者上诉等)。委托代理人朱珠，女，1987年2月1日出生，汉族，系该公司员工。代理权限一般授权。原告长沙诚信建筑施工有限公司（以下简称诚信建筑公司）诉被告湖南万力建设集团有限公司（以下简称万力建设公司）、株洲市鑫金帝房地产开发有限公司（以下简称鑫金帝公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2017年3月27日立案受理。依法组成由代理审判员张侣担任审判长、人民陪审员沈成元、人民陪审员彭福寿参加的合议庭于2017年7月27日公开开庭进行了审理。原告诚信建筑公司的委托代理人杨开贵、被告万力建设公司的委托代理人李新民、被告鑫金帝公司的委托代理人周林、朱珠到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诚信建筑公司诉称：2016年1月10日，原告与被告万力建设公司补签了《土建劳务承包合同》。该合同约定：由原告总承包被告鑫金帝公司开发建造的大汉·惠普软件（湖南）信息产业园工程项目土建劳务，建筑面积约30万平方米，按实际面积结算，合同单价按470元/平方米包干（不含税）。该合同第九条关于履约保证金的约定主要如下：1、此履行保证金是针对建筑面积约30万平方米，如建筑面积没有30万平方米，履约保证金按比例扣减；2、低层完全三层主体结构返还一半，主体结构封顶全部返还（七个工作日内）；3、本工程在第一期八栋厂房主体结构完工之后，二期工程如不能持续开工，则所交履约保证金只能按已开工面积交纳，多交的部分按月息3分计算利息支付给原告。而且所造成人工工资及周转材料、机械设备、租赁等一切费用全由被告万力建设公司负责，如有拖欠资金则按月息3分计算利息支付给原告；4、如被告万力建设公司不能按时返还原告履约保证金，违约金按银行同期贷款利息的4倍支付给原告。该合同签订前，原告分两次通过银行转账的方式向被告万力建设公司支付履约保证金500万元。2016年2月2日前，项目一期10#-12#、14#、15#厂房主体全部封顶；2016年8月26日前，项目一期8栋厂房、公共车道及室外雨污管网、配套水电安装等全部完工，实际面积约为47633.56平方米。根据两被告签订的框架协议及合同等材料，被告万力建设公司仅就本项目一期签订正式的施工合同，一期工程完工后的第二期工程不再是被告万力建设承建，而是其他施工方承建。根据合同第九条第1项、第2项的规定，原告实际承建面积约为47633.56平方米，那么相对应的履约保证金金额应为793892.65元。原告多缴纳的并由被告万力建设公司实际投入到涉案工程的占用资金为4206107.35元。2016年12月1日起，被告鑫金帝公司陆续向业主交房，现大部分业主已收房并开始装修，准备投入使用。综上，原告认为被告万力建设公司的上述行为已构成违约，应按合同约定返还履约保证金并承担相应的违约责任。被告鑫金帝公司系涉案工程的发包人，应在欠付工程款及返还保证金的范围内承担责任并由原告优先受偿。原告曾多次找两被告协商，但两被告以涉案工程未结算等各种理由推脱，拒不支付，导致原告无法支付民工工资、资金周转十分困难。为维护自身合法权益，特诉至法院，请求判令：1、被告万力建设公司立即向原告返还履约保证金500万元及违约金（违约金以500万元为基数按银行同期贷款利率四倍自2016年2月10日起计算至实际清偿之日止）；2、被告万力建设公司向原告支付自2015年10月23日起至2016年5月30日止期间占用原告多缴纳履约保证金的利息912667.6元（利息以多缴纳的履约保证金4206107.35元为基数按月息3分计算）；3、被告鑫金帝公司在欠付涉案工程款及保证金的范围内承担责任并由原告优先受偿；4、本案诉讼费用由被告万力建设公司承担。被告万力建设公司辩称：从原告所陈述的事实及理由、证据来看，应当驳回原告的诉讼请求，被告万力建设公司没有委托罗灿收取原告的履约保证金，相关委托书和证据中说明了工程不能转包，并且罗灿对该500万元是否进行了处理，原告对此证据不足。被告鑫金帝公司辩称：1、原告系涉案建设工程的土建劳务承包方，与我方没有直接、合法有效的合同关系。我公司是大汉·惠普软件（湖南）信息产业园工程项目一期（以下简称涉案建设工程）的发包人、被告万力建设公司系总承包人、原告系土建劳务承包人。我公司与被告万力建设公司存在施工合同关系，万力建设公司与原告存在土建劳务分包的合同关系，我公司与原告没有直接签订任何合同，也没有直接发生工程款结算等业务往来；2、我公司已向被告万力建设公司支付了3600万元工程款，远超出了合同总价款且我公司已收到多家法院协助执行通知书，冻结了被告万力建设公司工程款多达3325万元，故我公司无法向被告万力建设公司支付任何款项；3、我公司多次发函催促被告万力建设公司提交完整的结算资料、对审、办理工程结算，因被告万力建设公司要价过高导致未能结算，我公司是否欠付工程款不得而知。综上，原告针对我公司的诉请缺乏事实及法律依据，请求法院予以驳回。本院经审理查明：2015年4月24日，被告万力建设公司与被告鑫金帝公司就大汉·惠普信息产业园项目签订了《大汉·惠普信息产业园项目建安工程施工总承包框架协议》，合同约定：本项目工程包含设计施工图范围内的建筑安装工程，总建筑面积约为22.5万平方米，暂定开发一期工程建筑面积约为10万平方米；如承包人达不到一、二期同时开工建设的施工总承包人要求（资金要求），则承包人负责本项目的一期建设，二期由发包人另行发包；承包范围：设计施工图范围以内的建筑安装工程总承包（由发包人单独发包的工程除外，相关配套服务费用由双方另签协议）。被告万力建设公司的职员罗灿（又名罗浦畅）作为该项目的负责人在该合同上签字并加盖公章。2015年11月，被告万力建设公司（承包人）与被告鑫金帝公司（发包人）签订了《大汉·惠普信息产业园8#-12#、14#-16#厂房工程施工合同》，合同约定：工程内容为8#-12#、14#-16#厂房建筑安装工程施工；承包人项目经理为陈文。被告万力建设公司在向被告鑫金帝公司支付履约保证金获取上述工程项目后，将大汉·惠普信息产业园项目中的土建劳务部分分包给原告，双方于2016年1月10日签订了《土建劳务承包合同》一份，该合同约定：工程名称为大汉·惠普信息产业园项目；总建设面积约30万平方米；承包内容为工程建筑结构施工图，一次性包干，包括钢筋工程部分、木作工程、砼工程、砌体工程等；本工程采用单价承包形式，按实际面积结算，单价按470元/平方米包干；本工程履约保证金签合同前必须付款到被告万力建设公司单位账上，此履约保证金是针对建筑面积约30万平方米，如建筑面积没有30万平方米，履约保证金按比例扣减；履约保证金的返还为：低层完成三层主体结构返还一半，主体结构封顶全部返还（七个工作日内）；本工程在第一期八栋厂房主体结构完工之后，二期工程（高层）1#、2#、3#、4#栋，低层5#、6#、7#栋如不能持续开工，则所交履约保证金只能按已开工面积交纳，多缴纳的质量保证金按月息3分支付给原告；如被告万力建设公司违约不能按时返还乙方履约保证金或不能按时支付工程进度款，违约金按银行同期贷款利息的4倍支付给原告；原告不得将本合同工程转包他人，否则视原告违约，保证金不予退还；此外，双方还就合同其他事项作了约定。被告万力建设公司的项目负责人罗灿在该合同上签字并加盖公章予以确认。上述合同签订前，原告已于2015年10月23日通过银行转账的方式分两笔向被告万力建设公司缴纳了履约保证金共计500万元。被告万力建设公司于当日向原告出具了相应金额的收据并注明由银行转入。上述《土建劳务承包合同》签订后，原告组织人员按合同约定进行了施工。2016年5月30日，被告万力建设公司向被告鑫金帝公司发出《申请支付工程进度款的报告》，该文件载明：由我公司（即被告万力建设公司）承建的贵公司开发的大汉·惠普软件园项目已主体封顶验收，现特申请支付工程进度款1200万元，其中700万元直接支付到施工劳务公司账户（户名：长沙诚信建筑施工有限公司；账号：43001782061052502499）。2016年5月31日，被告万力建设公司向被告鑫金帝公司发出《委托付款函》，请求并委托被告鑫金帝公司在向被告万力建设公司支付工程款时将700万元农民工工资直接支付至原告。另查明：被告万力建设公司作为承包人仅从被告鑫金帝公司处承包了大汉·惠普信息产业园项目一期八栋（8#-12#栋、14#-16#栋）厂房及相关附属设施，该项目二期工程（1#-7#栋）由被告鑫金帝公司另行发包给案外人。该项目一期实际已开工建筑面积为47633.56平方米。2017年1月9日，被告万力建设公司的项目负责人罗灿与原告公司就一期劳务进行结算，双方同意大汉·惠普信息产业园项目一期工程劳务分包结算价款一次性打包为2270万元。再查明：罗灿（又名罗浦畅）系被告万力建设公司职员，被告万力建设公司授权罗灿作为该项目负责施工管理的项目负责人，全权代表万力建设公司对项目进行日常管理。上述项目一期工程主体结构封顶后，被告万力建设公司未按《土建劳务承包合同》的约定向原告返还履约保证金，经原告多次催收未果，遂酿成本案纠纷。以上事实，有原告的营业执照复印件、被告万力建设公司的营业执照复印件、被告鑫金帝公司的营业执照复印件、《土建劳务承包合同》、《授权委托书》（两份）、银行交易流水及收款收据、《大汉·惠普信息产业园项目建安工程施工总承包框架协议》、《申请支付工程进度款的报告》及《委托付款函》、《工程进度款申请报告》、《大汉·惠普信息产业园一期工程劳务结算汇总表》、原、被告的陈述以及庭审笔录等证据予以证明，本院予以确认。本院认为：本案案由系建设工程合同纠纷。本案的争议焦点为：一、被告鑫金帝公司是否应在欠付涉案工程款及保证金的范围内承担相应民事责任？二、原告的各项诉讼请求是否有事实及法律依据？现分析如下：关于争议焦点一。原告主张被告鑫金帝公司系涉案工程的发包人，应在欠付工程款及保证金的范围内承担民事责任并由原告优先受偿。被告鑫金帝公司辩称其与原告之间没有直接、合法有效的合同关系，其已支付给被告万力建设公司的款项已远超过合同总价款。本院认为，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款之规定：“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款的范围内对实际施工人承担责任。”依据上述法律规定，被告鑫金帝公司作为发包人仅在其欠付被告万力建设公司工程价款的范围内向原告承担民事责任，但在本案中，原告的诉请系要求被告万力建设公司返还履约保证金及相应违约金、利息，并非是涉案工程价款，且原告未能提供证据证明被告鑫金帝公司存在欠付被告万力建设公司工程价款的情形，故此，对原告要求被告鑫金帝公司在欠付涉案工程款及保证金范围内承担责任并由原告优先受偿的诉讼请求，本院不予支持。关于争议焦点二。原告与被告万力建设公司签订的《土建劳务承包合同》系双方当事人真实意思表示，未违反法律强制性规定，合法有效。原、被告双方应按合同的约定履行自己的义务。涉案工程项目已于2016年5月30日主体封顶验收，被告万力建设公司应按合同约定于主体结构封顶七个工作日内将履约保证金500万元全部返还原告，被告万力建设公司未按合同约定及时向原告返还履约保证金系民事违约行为，应承担相应民事责任。故对原告要求被告万力建设公司返还履约保证金500万元及支付违约金（违约金以500万元为基数按年利率24%自2016年6月9日起计算至实际清偿之日止）的诉讼请求，本院予以支持。根据上述《土建劳务承包合同》之约定：“如建筑面积没有30万平方米，履约保证金按比例扣减；本工程第一期完工后，二期工程如不能持续开工，则所交履约保证金只能按已开工面积交纳，多缴纳的履约保证金按月息3分支付给原告。”被告万力建设公司并未承包该项目二期工程，一期工程的实际建筑面积为47633.56平方米，故此，原告向被告万力建设公司多缴纳了履约保证金4206107.35元，但被告万力建设公司对原告多缴纳的履约保证金按月息3分支付给原告的约定过高，该利息的计算应不超过年利率24%为宜。故此，对原告要求被告万力建设公司向原告支付自2015年10月23日起至2016年5月30日止期间占用原告多缴纳履约保证金的利息912667.6元（利息以多缴纳的履约保证金4206107.35元为基数按月息3分计算）的诉讼请求，本院予以部分支持，被告万力建设公司应向原告支付占用多缴纳履约保证金的利息608445元（利息以多缴纳的履约保证金4206107.35元为基数按年利率24%自2015年10月23日起计算至2016年5月30日止）。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：被告湖南万力建设集团有限公司于本判决生效后十日内向原告长沙诚信建筑施工有限公司返还履约保证金500万元并支付违约金（违约金以500万元为基数按年利率24%自2016年6月9日起计算至实际清偿之日止）；二、被告湖南万力建设集团有限公司于本判决生效后十日内向原告长沙诚信建筑施工有限公司支付占用多缴纳履约保证金的利息608445元（利息以多缴纳的履约保证金4206107.35元为基数按年利率24%自2015年10月23日起计算至2016年5月30日止）；三、驳回原告长沙诚信建筑施工有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费55839元，财产保全费5000元，共计60839元，由原告长沙诚信建筑施工有限公司负担6603元，被告湖南万力建设集团有限公司负担54236元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。提起上诉的，应在递交上诉状后七日内，按本判决确定的诉讼费向株洲市中级人民法院交纳上诉费，现金交纳的，直接向华融湘江银行驻株洲市中级人民法院收费点交纳。汇款或转帐的，开户行：华融湘江银行株洲金汇支行，收款单位：株洲市财政局非税收入专户，帐号：5017330100016。逾期未缴纳的，将承担按自动撤回上诉处理的后果。（本页无正文）审 判 长  张 侣人民陪审员  彭福寿人民陪审员  沈成元二〇一七年九月十九日书 记 员  彭 婕附判决书引用的法律条文的原文：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款的范围内对实际施工人承担责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金