上海市闵行区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0112民初17629号
原告：周兆木，男，1969年11月15日出生，汉族，户籍地安徽省芜湖市无为县严桥镇尚礼社区大丰自然村XXX号。委托诉讼代理人：王丽波，上海富水律师事务所律师。被告：李克付，男，1976年2月4日出生，汉族，户籍地安徽省阜阳市颖泉区苏屯乡段庄行政村孙庄7号。被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市常熟路XXX号北区13楼。负责人：陈雪松，总经理。委托诉讼代理人：周靖鲁，上海盛沃律师事务所律师。原告周兆木诉被告李克付、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称保险公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年6月16日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告周兆木的委托代理人王丽波，被告保险公司的委托代理人周靖鲁到庭参加诉讼，被告李克付经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告周兆木向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿医疗费44,924元，住院伙食补助费360元，营养费4,800元，护理费6,000元，误工费38,807.2元，残疾赔偿金105,924元，鉴定费2,000元，残疾用具费780元，衣物损300元，车损300元，交通费500元，精神抚慰金5,000元，律师费6,000元，由保险公司在交强险及商业险范围内赔付(精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔偿)，不足或超出部分由被告李克付承担。事实和理由：2015年11月13日5时12分许，被告李克付驾驶皖BBXX**小型轿车在古北路XXX号门口，与骑三轮车正常行驶的原告发生相撞事故，致原告受伤、三轮车损坏。该事故经交警部门认定被告李克付负事故的全部责任。原告住院治疗18天，花费医疗费44,924元，原告伤情经鉴定构成XXX伤残，伤后可给予休息8个月，营养4个月，护理4个月，故起诉。被告李克付未答辩。被告保险公司辩称，对事故经过及责任认定无异议。车辆在被告公司投保交强险及商业险100万含不计免赔，事故发生后被告垫付了1万元，要求在本案中一并处理。对原告的伤残等级有异议，申请重新鉴定。对证据1、2真实性无异议，对鉴定结论有异议，原告伤情不符合XXX伤残；对证据3真实性无异议，应当扣除伙食费208元及非医保部分；对证据4、5、6，真实性无异议，对证据7无异议，不属于保险公司理赔范围。本院经审理认定事实如下：原告所述属实，事故发生后住院治疗18天，花费医疗费44,924元，其中住院期间伙食费208元，被告保险公司支付1万元；原告伤情经鉴定构成XXX伤残，伤后可予以休息180日，营养90日，护理90日；若行第二次手术，术后可另予以休息60日，营养30日，护理30日。为此原告支付鉴定费2,000元，为诉讼支付律师费6,000元。原告于2007年8月起居住于上海市长宁区仙霞街道天山五村XXX号XXX室，原告系个体工商户，个人经营零售食用农产品；原告伤后治疗期间被告保险公司垫付人民币1万元。以上事实，由原告提供的事故认定书、驾驶证、行驶证、保单、司法鉴定意见书及鉴定费发票、病历卡、出院小结、医疗费发票、住院清单、营业执照、居住证明及房屋租赁合同登记备案、残疾辅助器具发票、律师费发票及当事人的庭审陈述并均经庭审质证所证实。本院认为，机动车发生交通事故造成财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本起事故被告李克付承担全部责任，致原告的经济损失超出交强险部分由保险公司依商业三者险约定理赔，仍有不足的及不属保险理赔部分由被告李克付依法承担。对于被告保险公司所提医疗费应剔除非医保部分及自费部分的抗辩意见，本院认为，首先，原告就医所支出的医疗费用中确有非医保、自费的医疗费用，但该医疗费的支出，就原告而言在就医期间，唯有被动等待救治的期待，无从选择治疗方案及用药；其次，被告虽提出该抗辩意见，然未提供相应的证据佐证原告在医疗过程中所支出的所谓的非医保范围医疗费系原告非必须的、是过度医疗的事实，且被告保险公司在事故发生后也未有证据佐证其与医疗单位明确医疗方案及确定用药,亦未有充分证据佐证被告保险公司在事故车辆投保时向投保人提示保险格式合同中减免保险人赔偿责任的条款事实，故被告保险公司就此所提的抗辩意见，本院不予采信；至于被告保险公司所提鉴定意见不予认可一节，该鉴定意见的受检单位具有鉴定资质，鉴定过程中鉴定人员查阅原告治疗过程中的病史记录，并对原告进行了检查，阅看了原告治疗过程中的摄片并就原告的伤情作了详细说明，出具的鉴定意见符合法定程序，本院依法确认该鉴定意见书具有证据的效力，鉴定费的支出系为查明和确定保险事故的保险标的的损失程度所支付的必要、合理的费用，依照中华人民共和国保险法第六十四条的规定，应当由被告保险公司承担；对于原告律师费的诉讼请求，系原告为维护其合法权益所致其经济利益的减少，根据保险合同的约定，应当由被告李克付赔偿，至于数额的确定，根据案件的复杂程度、律师的工作量等因素，参照上海市律师服务收费管理实施办法有关规定，原告主张6,000元可予以准许；原告所提误工费的诉讼请求，原告虽未有因伤减少收入的充分证据佐证，然原告伤后休息是不争的事实，现原告主张以上海市零售业年平均工资58,211计算原告误工38,807.20元，尚属合理，应予支持；对于住院伙食补助费，被告保险公司在医疗费中主张剔除伙食费的抗辩意见，原告主张了原告就医住院期间的住院伙食补助费，该赔偿项与医疗费中的伙食费相重复，故采信保险公司的该抗辩意见，剔除医疗费中的伙食费208元；对于原告主张的护理费6,000元、营养费4,800元、物损600元、交通费500元、精神抚慰金5,000元、残疾辅助器具费780元的诉讼请求尚在合理范围，本院予以支持。综上所述，本次事故造成原告的损失为：医疗费44,716元、住院伙食补助费360元、误工费38,807.20元、营养费4,800元、护理费6,000元、残疾赔偿金105,924元、残疾辅助器具费780元、精神抚慰金5,000元、交通费500元、物损费600元、鉴定费2,000元、律师费6,000元；合计215,487.20元；由保险公司在交强险范围内承担医疗费10,000元、精神抚慰金5,000元、残疾赔偿金105,000元，物损600元，合计120,600元，该款与被告保险公司已支付10,000元相抵，尚应支付110,600元；尚余医疗费等86,887.20元、鉴定费2,000元、律师费6,000元，保险公司在三者商业险范围内承担86,887.20元；鉴定费2,000元由保险公司承担，律师费6,000元由李克付负担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十五条、第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司在机动车交通事故交强险限额内于本判决生效之日起十日内赔付原告周兆木人民币110,600元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司在机动车交通事故商业三者险限额内于本判决生效之日起十日内赔付原告周兆木人民币86,887.20元；三、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内赔付原告周兆木鉴定费人民币2,000元；四、被告李克付于本判决生效之日起十日内赔偿原告周兆木律师费人民币6,000元；五、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取人民币1,130.11元，由原告负担50.11元，被告李克付负担1,080元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院(立案庭)递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 苏吾德
二〇一六年九月十八日
书记员 王 亚
附：相关法律条文
附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。……三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条道路交通安全法第七十六条规定的“人身伤亡”，是指机动车发生交通事故侵害被侵权人的生命权、健康权等人身权益所造成的损害，包括侵权责任法第十六条和第二十二条规定的各项损害。·道路交通安全法第七十六条规定的“财产损失”，是指因机动车发生交通事故侵害被侵权人的财产权益所造成的损失。第十五条因道路交通事故造成下列财产损失，当事人请求侵权人赔偿的，人民法院应予支持：（一）维修被损坏车辆所支出的费用、车辆所载物品的损失、车辆施救费用；（二）因车辆灭失或者无法修复，为购买交通事故发生时与被损坏车辆价值相当的车辆重置费用；（三）依法从事货物运输、旅客运输等经营性活动的车辆，因无法从事相应经营活动所产生的合理停运损失；（四）非经营性车辆因无法继续使用，所产生的通常替代性交通工具的合理费用。第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。四、《中华人民共和国保险法》第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。五、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。