福建省石狮市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽0581刑初1249号
公诉机关福建省石狮市人民检察院。
被告人许萌芽，男，1984年10月8日出生于福建省石狮市，汉族，初中文化，无业，住石狮市。因涉嫌犯非法行医罪于2017年8月6日被刑事拘留，同月16日被取保候审。
被告人蔡虹煌，女，1979年2月22日出生于福建省石狮市，汉族，中专文化，护士，住石狮市。因涉嫌犯非法行医罪于2017年8月7日被取保候审。
石狮市人民检察院以狮检公刑诉〔2017〕1258号起诉书指控被告人许萌芽、蔡虹煌犯非法行医罪，于2017年9月11日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。石狮市人民检察院指派检察员李丽乃出庭支持公诉，被告人许萌芽、蔡虹煌到庭参加诉讼。现已审理终结。
石狮市人民检察院指控，2017年5月起，被告人许萌芽、蔡虹煌在未取得医生执业资格的情况下，伙同微信号为“可”的魏姓男子、微信号为“香港丽轻”的女子（均另案处理）互相配合，为孕妇抽血鉴定胎儿性别，并收取4000元至4500元不等的检测费用。被告人蔡虹煌负责为孕妇抽取血样，被告人许萌芽负责将血样寄送给在香港的魏姓男子交由博爱基因检测（亚洲）有限公司进行胎儿性别鉴定，待鉴定结果作出后，由微信号“香港丽轻”的女子通过微信或电话向孕妇反馈检测结果。具体犯罪事实如下：
1.2017年7月31日，被告人许萌芽、蔡虹煌到石狮市宝盖镇苏厝一区10号，为孕妇洪某抽取血样，并送至香港进行胎儿性别鉴定。被告人许萌芽、蔡虹煌向洪某收取检查费用4500元。
2.2017年8月3日，被告人许萌芽、蔡虹煌到石狮市鸿山镇伍堡新大街，为孕妇吴某抽取血样，并送至香港进行胎儿性别鉴定。被告人许萌芽、蔡虹煌向吴某收取检查费用4000元。
3.2017年8月3日，被告人许萌芽、蔡虹煌到石狮市泰禾广场附近，为孕妇陈某抽取血样，并送至香港进行胎儿性别鉴定。被告人许萌芽、蔡虹煌向陈某收取检查费用4000元。
4.2017年8月3日，被告人许萌芽、蔡虹煌到石狮市泰禾广场附近，为孕妇蔡某抽取血样，并送至香港进行胎儿性别鉴定。被告人许萌芽、蔡虹煌向蔡某收取检查费用4000元。
5.2017年8月4日，被告人许萌芽、蔡虹煌到晋江市龙湖镇前港村新村15号，为孕妇施某抽取血样，并送至香港进行胎儿性别鉴定。被告人许萌芽、蔡虹煌向施某收取检查费用4000元。
2017年8月6日12时许，被告人许萌芽、蔡虹煌到石狮市蚶江镇蚶江小学附近准备为其他孕妇采血时被公安人员当场查获，并扣押采血管4个、信封29个、扎血带3条、医用止血片80片、口罩1包、医用酒精棉16个、一次性采血针7个、采血工具7套、苹果5代手机1部、苹果6代手机1部和五菱汽车1辆等物。
在本院审理过程中，被告人许萌芽、蔡虹煌共同退出违法所得人民币20500元，并各自预缴罚金人民币5000元。
上述事实，被告人许萌芽、蔡虹煌在开庭审理过程中亦无异议，并有证人吴某、陈某、施某、洪某、蔡某、张某、林某、王某证言，扣押笔录、扣押决定书、扣押清单，相关照片，辨认笔录，手机微信截图，出生医学证明，石狮市卫生和计划生育局证明，公安机关工作说明，户籍证明，被告人许萌芽、蔡虹煌供述等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人许萌芽、蔡虹煌未取得医生执业资格非法行医，情节严重，其行为已构成非法行医罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人许萌芽、蔡虹煌归案后如实供述自己的犯罪事实，依法从轻处罚。被告人许萌芽、蔡虹煌在审理中能向本院退出违法所得及预交罚金，可酌情从轻处罚。综上，结合本案的犯罪情节及社会危害性，可对二被告人从轻处罚并适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百三十六条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条和《最高人民法院关于审理非法行医刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第(一)项、第二条第(五)项的规定，判决如下：
一、被告人许萌芽犯非法行医罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已预缴。）
二、被告人蔡虹煌犯非法行医罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已预缴。）
三、被告人许萌芽、蔡虹煌退出在本院的违法所得人民币二万零五百元，予以没收，上缴国库。扣押在案的作案工具五菱汽车一辆、手机二部及采血针、扎血带、采血管等物品，予以没收，由扣押机关石狮市公安局依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审判员 何荣添
二〇一七年九月十九日
书记员 黄子杰
录入员陈晓莉
附：本案适用法律条文
一、《中华人民共和国刑法》
第三百三十六条未取得医生执业资格的人非法行医，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；严重损害就诊人身体健康的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；造成就诊人死亡的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。
未取得医生执业资格的人擅自为他人进行节育复通手术、假节育手术、终止妊娠手术或者摘取宫内节育器，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；严重损害就诊人身体健康的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；造成就诊人死亡的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
二、《最高人民法院关于审理非法行医刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条具有下列情形之一的，应认定为刑法第三百三十六条第一款规定的“未取得医生执业资格的人非法行医”：
（一）未取得或者以非法手段取得医师资格从事医疗活动的；
（二）被依法吊销医师执业证书期间从事医疗活动的；
（三）未取得乡村医生执业证书，从事乡村医疗活动的；
（四）家庭接生员实施家庭接生以外的医疗行为的。
第二条具有下列情形之一的，应认定为刑法第三百三十六条第一款规定的“情节严重”：
(一)造成就诊人轻度残疾、器官组织损伤导致一般功能障碍的；
(二)造成甲类传染病传播、流行或者有传播、流行危险的；
(三)使用假药、劣药或不符合国家规定标准的卫生材料、医疗器械，足以严重危害人体健康的；
(四)非法行医被卫生行政部门行政处罚两次以后，再次非法行医的；
(五)其他情节严重的情形。
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