浙江省安吉县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0523刑初99号
公诉机关浙江省安吉县人民检察院。
被告人李波，男，1992年9月17日�生，汉族，浙江省安吉县人，初中文化程度，无业，家住浙江省安吉县。2015年8月12日，因吸毒被安吉县公安局行政拘留十日；2016年3月26日，因吸毒被安吉县公安局行政拘留十四日（后因于当日转刑事拘留而未执行）。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年3月26日被刑事拘留，同年4月29日被依法逮捕。现羁押于安吉县看守所。
辩护人陶岳镇，浙江振源律师事务所律师。
被告人王志华，男，1960年11月8日出生，汉族，中华人民共和国香港特别行政区人，A），中学文化程度，无业，家住上海市青浦区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年3月26日被刑事拘留，同年4月29日被依法逮捕，同年9月26日变更为取保候审。
辩护人陈德祥，浙江泽厚律师事务所律师。
安吉县人民检察院以安检公诉刑诉〔2017〕95号起诉书指控被告人李波、王志华犯贩卖毒品罪，于2017年3月1日向本院提起公诉。本院经审查后于同年3月2日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。安吉县人民检察院指派检察员吴某、代理检察员邹某出庭支持公诉，被告人李波及其辩护人陶岳镇到庭参加诉讼。审理期间，公诉机关建议延期审理二次；被告人王志华在审理过程中因病死亡，本院裁定对被告人王志华终止审理。现已审理终结。
安吉县人民检察院指控：
1.2016年3月21日晚，被告人李波在安吉县X街道X广场X公馆X房间，以每克人民币120元的价格从被告人王志华处购得50克甲基苯丙胺，微信支付给王志华人民币1500元。同年3月24日下午，被告人李波在X广场X公馆X号房间内，将从�志华处购得的甲基苯丙胺以每克150元的价格贩卖给张某，非法获利人民币6000元。
2.2016年3月24日晚，被告人李波在安吉县X街道X广场X公馆X号房间内以6000元的价格从被告人王志华处购得甲基苯丙胺约50克，后将该冰毒藏匿于该幢楼的21层楼梯出风口。经鉴定，查获李波藏匿的毒品疑似物检出甲基苯丙胺成分，净重49.54克。
3.2016年3月25日上午，公安机关在安吉县X街道X广场X公馆X室将被告人王志华当场抓获，并在该房间内查获冰毒疑似物两瓶（经鉴定，共计净重11.95克，含有甲基苯丙胺成分）、麻古疑似物一瓶（经鉴定，净重2.43克，含有甲基苯丙胺成分）、麻古药丸疑似物一瓶（经鉴定，净重0.26克，含有甲基苯丙胺成分）、大麻疑似物一瓶（经鉴定，净重1.09克，含有四氢大麻酚成分），共计11.95克甲基苯丙胺，2.43克含甲基苯丙胺成分的粉末，0.26克甲基苯丙胺片剂（俗称麻古），1.09克大麻叶。
4.2016年3月25日中午，被告人李波在安吉县X街道X广场X公馆X房间，准备再次将甲基苯丙胺贩卖给张某时被公安机关查获。公安机关从该房间内查获七小袋毒品疑似物（经鉴定，共计净重4.58克，均含有甲基苯丙胺成分）、麻古疑似物二瓶（经鉴定，共计净重2.41克，含有甲基苯丙胺成分），共计4.58克甲基苯丙胺，2.41克含甲基苯丙胺成分的粉末。
另查明，2016年3月26日凌晨，侦查人员在被告人李波的带领下，在安吉县X街道X广场X公馆X房间橱柜顶上查获被告人王志华让其藏匿的65.08克甲基苯丙胺。
综上，被告人李波共计贩卖99.54克甲基苯丙胺、2.41克含甲基苯丙胺成分的粉末�被告人王志华共计贩卖176.57克甲基苯丙胺，2.43克含甲基苯丙胺成分的粉末，0.26克甲基苯丙胺片剂，1.09克大麻叶。
被告人李波对公诉机关指控其犯贩卖毒品罪的罪名无异议，并当庭表示自愿认罪，针对公诉机关指控的贩卖毒品数量，辩解称：李波于2016年3月21日从王志华处购买的50克甲基苯丙胺除40克贩卖给张某外，其余10克留存供其本人吸食，公安机关于3月25日在其房间查获的4.58克甲基苯丙胺即属上述留存的10克毒品吸食后剩余，当日查获的2.41克含甲基苯丙胺成分的粉末系王志华赠送给李波。
辩护人陶岳镇对公诉机关指控的罪名无异议，辩护称：⑴公诉机关指控的贩毒数量中，被告人李波于3月21日从王志华处购买的50克毒品除40克用于贩卖外，其余10克供其本人吸食，对该10克不应计算在贩卖毒�的总数量内；⑵公诉机关指控的李波于3月24日晚贩卖毒品的事实，仅有被告人李波一人的供述，无其他证据证实，该笔事实定罪证据不足；⑶被告人李波系自首、立功；⑷被告人李波庭审中自愿认罪、无刑事犯罪前科；综上，请求法庭予以从轻处罚。
经审理查明：
（一）2016年3月21日晚，被告人李波在安吉县X街道X广场X公馆X号房间内，以人民币120元每克的价格从被告人王志华处购得甲基苯丙胺（冰毒）50克，先行微信支付人民币1500元；后被告人李波于3月24日下午，在X广场X公馆X号房间内，以人民币150元每克的价格将其中的40克甲基苯丙胺贩卖给张某，得款人民币6000元，被告人李波从中非法获利人民币1200元。
（二）2016年3月24日晚，被告人李波在安吉县X街道X广场X公馆X号房间内，以人民币6000元的价格从被告人王志华处购得甲基苯丙胺约50克后，将上述毒品藏匿于该幢楼21层楼梯间出风口内。
（三）2016年3月25日下午，被告人李波在安吉县X街道X广场X公馆X号房间内，准备再次将甲基苯丙胺贩卖给张某时，被公安机关当场查获。公安机关在该房间内查获毒品疑似物7小袋、麻古疑似物2瓶。经湖州市公安司法鉴定中心检验，从该房间内查获的7小袋毒品疑似物净重4.58克、2瓶麻古疑似物净重2.41克，上述毒品疑似物中均检测出甲基苯丙胺成分。
另查明，公安机关于2016年3月25日上午在安吉县X街道X广场X公馆X号房间内将王志华当场查获，现场查扣冰毒疑似物2瓶、麻古疑似物1瓶、麻古疑似物药丸1瓶、大麻疑似物1瓶。经湖州市公安司法鉴定中心检验，从该房间内�扣的冰毒疑似物净重11.95克、麻古疑似物净重2.43克、麻古药丸疑似物净重0.26克，均含有甲基苯丙胺成分；大麻疑似物净重1.09克，含有四氢大麻酚成分。即甲基苯丙胺11.95克、含甲基苯丙胺成分的粉末2.43克、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）0.26克，大麻叶1.09克。
被告人李波于2016年3月26日凌晨带领侦查人员到安吉县X街道X广场X公馆X楼的楼梯间出风口内查获其本人藏匿的毒品疑似物1包，现场称重52.28克（含袋重）；在该幢楼X号房间内橱柜上面查获被告人李波帮助王志华藏匿的毒品疑似物2包，现场称重67.92克（含袋重）。后经湖州市公安司法鉴定中心检验，在该幢楼21楼的楼梯间出风口内查获的毒品疑似物净重49.54克，检出甲基苯丙胺成分，甲基苯丙胺含量为60.3%；在该幢楼X号房间内橱柜上面查获的2包�品疑似物中，小包的净重15.85克、大包的净重49.23克，均检出甲基苯丙胺成分，其中大包的甲基苯丙胺含量为65.7%。
又查明，被告人李波在因吸毒被公安机关调查询问期间，如实交代了公安机关尚未掌握的贩卖毒品的犯罪事实。
综上，被告人李波共计贩卖甲基苯丙胺94.12克、含有甲基苯丙胺的粉末2.41克。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据证明：
1.受案登记表及侦破报告，证实本案的案发情况。
2.现场检查笔录及检查照片及扣押清单证实，公安机关于2016年3月25日上午对王志华在X广场X公馆X号房间进行搜查，现场查获冰毒疑似物2瓶（其中银色盖子透明瓶体内的白�晶体重10.8克，透明双层瓶体内的白色晶体重1.2克）、大麻疑似物1瓶（黄色盖子、透明瓶体，瓶内大麻疑似物重1克）、麻古疑似物1瓶（银色盖子透明瓶体，瓶内绿色粉状物重2.2克）、麻古疑似物2.5粒（红色颗粒状，重0.1克）、吸管11根、锡纸3卷、冰嘴4只（3只玻璃质、1只金属质），并对上述物品依法予以扣押。
3.现场检查笔录、检查照片，扣押笔录、扣押清单及扣押物品照片证实，公安机关于2016年3月25日下午对被告人李波所在的X广场X公馆X号房间进行搜查，现场查获电子秤1台、冰毒疑似物7包（4包黄色袋子装、3包白色袋子装，含袋重6克），装冰毒用黑色盒子1个，麻古疑似物2瓶（瓶内为红色粉末，连瓶重12克），吸壶1个（由吸管、塑料瓶组成）、打火机1个，手机1部及人民币4035元，并对上述物品依法予以扣押。
4.被告人李波在侦查阶段的供述及辨认笔录和照片证实，被告人李波于2016年3月21日晚在安吉县X街道X广场X公馆X号房间内以人民币120元每克的价格从王志华处购得冰毒50克，先行微信转账给王志华人民币1500元；后于同年3月24日下午，在X广场X公馆X号房间以人民币6000元的价格将上述毒品中的40克贩卖给张某。同年3月24日晚上，被告人李波在X广场X公馆X号房间内，以人民币6000元的价格从王志华处购得冰毒50克后，将该部分冰毒藏匿在X广场X公馆X层楼梯间出风口内，该部分毒品除供被告人李波吸食外，也用于贩卖。同年3月25日下午2、3点，在X广场X公馆X号房间，张某再次让被告人李波帮其购买冰毒，在房间等待王志华过来交易的时候，被公安机关当场查获。侦查人员在该房间的床上查获人民币4035元，在房间茶几上查获7小包冰毒（连袋称重6克），银色电�秤1台、红色麻古2瓶、黄色吸壶1个和1台苹果ipadmini。另被告人李波帮助王志华将60克冰毒藏匿于X广场X公馆王志华所住的X号房间卫生间对面的橱柜里。另证实，被告人李波于2016年3月23日晚上8点在X广场X公馆X号房间内和胡某一起吸食甲基苯丙胺，该毒品系从王志华处购得；又于同年3月24日下午5、6点，在该房间内和胡某、张某一起吸食甲基苯丙胺。
5.被告人王志华在侦查阶段的供述及辨认笔录和照片证实，王志华于2016年3月24日晚到安吉后，被告人李波帮其定了X广场X公馆X号房间，后在该房间内，被告人李波交给王志华人民币6000元，王志华清点后将其中人民币1000元交给李波，另外人民币5000元交给其同行的一名男子。
6.证人张某的证言证实，2016年3月24日下午5点多，张某在X广场X公馆X号房间内，以�民币6000元的价格从李波处购得冰毒40克，当晚，张某在该房间内和李波、胡某一起吸食甲基苯丙胺；同年3月25日中午，张某再次到李波在X广场X公馆X号房间内，意欲以人民币4500元的价格从李波处购买30克冰毒时被公安机关当场查获，在该房间床上查获的人民币4035元系其本人所有，其中人民币2500元是准备购买毒品用的，另有人民币2000元已转至胡某支付宝。
7.证人胡某的证言证实，2016年3月24日下午4点多，张某在X广场X公馆X号房间内，以人民币6000元的价格从李波处购得冰毒40克；同年3月25日下午，张某在X广场X公馆X号房间内，欲以人民币4500元的价格从李波处购买冰毒，其中人民币2500元系现金交易已放在该房间床上，另有人民币2000元通过支付宝转至胡某账户，床上剩余人民币系张某本人所有，后在等待港佬到房间交易的时候被公安�关当场查获。另证实，胡某于2016年3月23日晚8点多在九州X公馆X号房间内和李波一起吸食冰毒，后又于同年3月24日晚在该房间内和张某、李波一起吸食冰毒。
8.搜查笔录及搜查照片、扣押清单证实，被告人李波于2016年3月26日凌晨带领侦查人员到X广场X公馆21楼的楼梯间出风口查获冰毒疑似物1包，现场称重52.28克（含袋重）；在九州广场X公馆X号房间内的橱柜顶部查获冰毒疑似物2包，现场称重67.92克（含袋重）。
9.检验报告及资格证书证实，经湖州市公安司法鉴定中心检验，在X广场X公馆X号房间内查获的白色晶体1瓶（银色盖子瓶体）净重10.76克，白色晶体1瓶（透明双层瓶体）净重1.19克，绿色粉末状1瓶（银色盖子瓶体）2.43克，褐色植物1瓶（黄色盖子瓶体）净重1.09克，红色药丸1瓶（瓶内2颗半）净重0.26克；在X广场X公馆X号房间内查获的白色晶体7小包，净重分别为0.89克、0.73克、0.77克、0.86克、0.47克、0.55克、0.31克，红色粉末2瓶，净重分别为2.3克、0.11克；在X广场X公馆X号房间的橱柜内搜查出的白色晶体2大包，净重分别为15.85克、49.23克；在X广场X公馆21楼楼梯出风口处搜查出的白色晶体1大包，净重49.54克；上述送检的白色晶体、绿色粉末、红色药丸、红色粉末内均检出甲基苯丙胺成分，其中在X广场X公馆X号房间的橱柜内搜查出的净重为49.23克的白色晶体中的甲基苯丙胺含量为65.7%，在该幢楼的楼梯间出风口内搜查出的净重为49.54克的白色晶体中的甲基苯丙胺含量为60.3%，在送检的褐色植物中检出四氢大麻酚成分。
10.电子证物检查笔录证实，公安机关对被告人李波持有的ipadmini和王志华持有的iphone4苹果手机进行电子勘查，�告人李波与王志华在2016年1月至3月间有多次关于毒品交易的微信聊天记录，其中被告人李波在2016年3月22日凌晨有微信转账给王志华人民币1500元的支付记录，以及被告人李波与王志华于3月25日下午约定在X广场X公馆2206号房间进行毒品交易的聊天记录。
11.现场检测报告书及尿检照片证实，被告人李波、王志华在案发前有吸食甲基苯丙胺的事实。
12.人口信息、户籍证明证实，本案被告人及相关涉案人员的身份情况。
13.全国违法犯罪人员信息查询及行政处罚决定书证实，被告人李波的违法前科。
14.抓获经过证实，被告人李波的归案情况。
关于控辩双方的争议焦点，本院综合认定如下：
⑴被告人李波第一次购买毒品后予以贩卖的数量认定问题
被告人李波供述称，其于2016年3月21日从王志华处购得50克甲基苯丙胺后，将其中的40克贩卖给张某，其余10克供其本人吸食，其先后于3月23日、24日晚在房间内和张某、胡某一起吸食甲基苯丙胺；上述事实亦得到证人张某、胡某证言的证实。根据法律规定，对于有吸毒情节的贩毒人员，应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量，确有证据证明其购买的部分毒品并非用于贩卖的，不应计入其贩毒数量。综上，被告人李波剩余的10克甲基苯丙胺中已经吸食的毒品数量应当在贩卖毒品的总数量内予以扣除。被告人李波的辩解及辩护人的辩护意见，与事实及法律规定相符，本院予以采纳。针对被告人李波提出的公安机关在其房间查扣的2.41克含有甲基�丙胺成分的粉末系王志华赠送给其的辩解，无相应证据予以证实，本院不予采纳。
⑵公诉机关指控的第二笔犯罪事实能否认定问题
被告人李波在侦查阶段有多次稳定供述称，3月23日张某因购买毒品需要支付给被告人李波人民币6000元，后被告人李波于3月24日晚将上述款项支付给王志华并从王志华处购得甲基苯丙胺50克，并将上述毒品藏匿于X广场X公馆21楼的楼梯间出风口内；王志华亦有供述证实被告人李波确于当晚支付给其人民币6000元的事实；且该毒品数量多、藏匿地点十分隐蔽，非经被告人李波本人交代和指认，公安机关无法查获上述毒品；被告人李波在法庭审理过程中对上述事实亦予以确认，故被告人李波该笔贩卖毒品的事实应予认定。辩护人的辩护意见与事实不符，本院不予采纳。
⑶被告人李波能否认定为立功问题
被告人李波在归案后，带领侦查人员查获了其帮助王志华藏匿的65.08克甲基苯丙胺，该行为不符合法律关于立功的规定要求，不应当认定为立功。基于该事实事先并未被公安机关掌握，且被告人李波交代的该事实协助公安机关查获大量毒品，防止上述毒品流入社会危害民众健康，故被告人李波该行为虽不构成立功，本院对其在量刑上仍予以酌情从轻考量。
本院认为，被告人李波违反国家毒品管制法规，明知是毒品而予以贩卖，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人李波在因吸毒被公安机关调查询问期间，如实供述尚未被公安机关掌握的贩卖毒品的犯罪事实，应认定为自首，依法可以从轻或减轻处罚。被告人李波庭审中自愿认罪，酌情可以从轻处罚。辩护人陶岳镇提出的被告人李波系自首、当庭表示自愿认罪、无刑事犯罪前科，请求予以从轻处罚的辩护意见，与事实及法律规定相符，本院予以采纳。根据被告人李波犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度及归案后的认罪态度、悔罪表现，本院决定对被告人李波依法予以减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款，第三百五十七条，第六十七条第一款，第五十二条，第五十三条第一款，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人李波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年六个月，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年3月26日起至2029年9月25�止）。
二、继续追缴被告人李波违法所得人民币一千二百元；从王志华处扣押的甲基苯丙胺11.95克、含甲基苯丙胺成分的粉末2.43克、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）0.26克、大麻叶1.09克、吸管11根、锡纸3卷及冰嘴4只，从被告人李波处扣押的甲基苯丙胺4.58克、含甲基苯丙胺成分的粉末2.41克、电子秤1台、装冰毒用黑色盒子1个、吸壶1个、打火机1个，从九州广场X公馆21楼的楼梯间出风口内查获的甲基苯丙胺49.54克、从九州广场X公馆X号房间橱柜查获的甲基苯丙胺65.08克，均依法予以没收，由扣押机关处置。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省湖州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 卢 洁
人民陪审员 罗 忠
人民陪审员 吴秀倩
二〇一七年十二月二十六日
书 记 员 方偲萦