江苏省南通市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏06民终3482号
上诉人（原审被告）:中国人民财产保险股份有限公司南通市分公司，住所地南通市崇川区青年中路90号。
负责人：高峰，该公司总经理。
委�诉讼代理人：张玉蓉，该公司员工。
被上诉人（原审原告）：顾贵军。
被上诉人（原审被告）：曹玉龙。
中国人民财产保险股份有限公司南通市分公司（以下简称人保财险南通公司）与顾贵军、曹玉龙机动车交通事故责任纠纷一案，不服南通市通州区人民法院（2016）苏0612民初3452号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
人保财险南通公司上诉请求：改判误工费、扣除非医保用药、对顾贵军的伤残等级进行重新鉴定。事实和理由：案涉机动车的保险合同约定扣除非医保用药，应当根据合同约定和医保清单核定损失；顾贵军按照建筑业职工平均工资计算误工费没有证据证明；顾贵军根据其出院记录恢复良好，不构成伤残，一审中人保财险南通公司申请重新鉴定应当准许。
顾贵军答辩称，用药非受害人确定，是医疗机构根据治疗需要确定，不应当扣除非医保用药；对于顾贵军从事木工工作一审中有证人证言等充分证据证明；伤残情况由鉴定机构鉴定，鉴定结论合法有效。
顾贵军一审诉讼请求：判令曹玉龙、人保财险南通公司赔偿其因交通事故造成的损失181695元。
一审法院认定以下事实：2015年3月25日14时30分左右，曹玉龙驾驶苏F×××××小型轿车由南向北行驶至南通市通州区东社镇唐洪村九组地段时，该车左侧与同方向顾贵军驾驶的自行车发生碰撞，造成顾贵军受伤及两车受损的道路交通事故。经交警部门认定，曹玉龙承担事故的全部责任，顾贵军不承担事故责任。顾贵军受伤后即被送至南通市中医院抢救，并于当日入院治疗，于同年4月10日出院。2016年2月16日至南通市第二人民医院，于同月27日出院。两次住�共计27天。2016年5月5日，南通三院司法鉴定所出具鉴定意见书，结论为：1.顾贵军因交通事故致L1椎体压缩性骨折，其腰部活动功能障碍评定为交通事故十级伤残。2.顾贵军误工期限共210日，护理期限90日（其中2人护理20日，1人护理70日），营养期限共90日。苏F×××××小型轿车在人保财险南通公司投保交强险和限额为50万元的商业三者险附加不计免赔险，事故发生在保险期限间。事故发生后，人保财险南通公司和曹玉龙分别先行给付了顾贵军1万元和12357元。
对顾贵军的损失法院认定如下：1.医疗费37841.74元，其中曹玉龙垫付了12357元；2.住院伙食补助费486元、护理费9350元、精神损害抚慰金5000元，营养费900元，符合法律规定，予以支持；3.误工费30391.2元，顾贵军提供的证据能证明其在事故发生前从事木工工作，故其误工损失参照2014年江苏省建筑业在岗职工平均工资52823元/年计算。误工期限参照鉴定意见书为210天；4.残疾赔偿金74376元。顾贵军构成十级伤残，有鉴定意见书为证，人保财险南通公司未提供证据证明该鉴定意见书的鉴定程序严重违法或鉴定结论明显依据不足，故鉴定意见书应作为本案定案依据。人保财险南通公司要求重新鉴定的申请，法院不予采信；5.交通费酌情认定300元。6.鉴定费1600元列入诉讼成本，由当事人分担。综上，顾贵军因本起事故造成的损失为：医疗费37841.74元、住院伙食补助费486元、营养费900元、误工费30391.2元、护理费9350元、残疾赔偿金74376元、精神损害抚慰金5000元、交通费300元，合计158644.94元。
一审法院认为，公民的生命健康权依法受法律保护。顾贵军因本起交通事故造成的损失依法有权获得赔偿。交警部门出具的交通事故认定书法院予以采信，并作为划分双方责任及承担赔偿责�的依据。肇事车辆在人保财险南通公司投保交强险和限额为50万元的商业三者险附加不计免赔险，且事故发生在保险期限内，故顾贵军因交通事故造成的损失首先由人保财险南通公司在交强险责任限额内赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同约定赔偿；仍有不足的，由侵权人按责赔偿。本案中，顾贵军因交通事故造成的损失为158644.94元，因曹玉龙承担事故的全部责任，且该损失均在保险限额内,故该损失均由人保财险南通公司承担，曹玉龙无需承担赔偿责任。人保财险南通公司先行给付的1万元，应从其赔偿总额中予以扣减。曹玉龙先行给付的12357元，减少诉累，由人保财险南通公司从顾贵军的赔偿总额中扣减，并直接返还给曹玉龙。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二�二条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律规定若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司南通市分公司赔偿顾贵军136287.94元。二、中国人民财产保险股份有限公司南通市分公司给付曹玉龙12357元。三、驳回顾贵军的其他诉讼请求。案件受理费减半收取654元、鉴定费1600元，合计2254元，由顾贵军负担113元，曹玉龙负担2141元。综上，由中国人民财产保险股份有限公司南通市分公司于判决书生效后十日内分别给付顾贵军138428.94元(汇入南通市财政局在农行通州开发区支行71×××12的账户)、曹玉龙10216元(汇入曹玉龙在中国农业银行62×××76的账户)。如果未按本判决书指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三�之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审中当事人没有提供新的证据，对一审法院查明的事实本院予以确认。
本院认为，人保财险南通公司主张根据机动车第三者责任险保险条款，其应按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用赔偿金额，超出基本医疗保险范围的费用不应赔偿。但交通事故受害者入院治疗中用药并非自主决定，系医疗机构根据治疗的实际需要确定。人保财险南通公司并未指出并证明医疗机构用药明显超出合理限度，亦未说明其中非医保用药的品种、数量及医保范围内可替代用药的费用，其要求交通事故受害者举证并扣除相关费用缺乏合理性。且“国家基本医疗保险的标准”不能简单理解为医保外用药不予理赔，即使根据人保财险南通公司的解释为“医保外用药不予理赔”，对投保人亦不能发生法律效力，因为该解释减轻了人保财险南通公司的理赔义务范围，没有证据证明人保财险南通公司就此向投保人进行了明确的解释。此外，国家基本医疗保险是具有福利性的社会保险制度，案涉机动车第三者责任保险为商业保险，保险费金额、投保人对投保的利益期待均高于国家基本医疗保险，如人保财险南通公司按照商业保险收取保费、却按照国家基本医疗保险标准理赔，有违诚信。对人保财险南通公司要求扣除非医保用药费用的上诉理由，本院不予采纳。
关于顾贵军发生交通事故前的从业情况，顾贵军提供了村委会证明、出工记录、工友的证人证言等证据，可以证明其从事木工工作，一审法院参照建筑业在岗职工平均工资计算其误工费并无不当。对其伤残情况，一审采纳有鉴定资质的鉴定机构出具的鉴定意见并无不当，人保财险南通公司提出重新鉴定申请后一审法院亦就�咨询了法医，根据病历、鉴定及对专业人员的咨询，认定顾贵军构成十级伤残在合理范围内，故对人保财险南通公司的重新鉴定申请不予准许。综上，原审法院查明事实清楚，适用法律正确，可以维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1308元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司南通市分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 金 玮
审判员 吕 敏
审判员 杜太光
二〇一六年十二月十二日
书记员 王 婧