内蒙古自治区乌海市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）乌中刑终字第55号
原公诉机关内蒙古自治区乌海市海勃湾区人民检察院。
上诉人（原审被告人）侯某某，女，满族，1968年4月16日出生于乌海市乌达区，大专文化，原系乌海市石油公司第七加油站统计员，现住乌海市乌达区巴音赛街道办事处三街坊。2002年7月5日因涉嫌贪污罪被乌海市人民检察院刑事拘留，同年7月19日被依法逮捕；同年10月25日经乌达区人民检察院决定取保候审，2003年10月24日该院决定监视居住，2004年12月6日该院因撤回起诉再次决定取保候审；2005年12月5日乌海市海勃湾区人民检察院决定取保候审；同年12月23日乌海市海勃湾区人民法院决定解除取保候审收监羁押，同年12月30日该院决定取保候审；2009年11月18日上诉人侯某某因在案件审理期间潜逃被公安机关网上追逃，2014年7月6日被抓获并依法执行逮捕。现羁押于乌海市看守所。
辩护人胡晓东，内蒙古邦铎律师事务所律师。
内蒙古自治区乌海市海勃湾区人民法院审理乌海市海勃湾区人民检察院指控原审被告人侯某某犯贪污罪一案，于2014年7月8日作出（2007）乌勃刑初字第00021号刑事判决。原审被告人侯某某不服，提出上诉。本院于2014年8月4日立案后依法组成合议庭。乌海市人民检察院从2014年8月13日开始阅卷至同年9月13日止，该期限从本院审理期限中依法扣除。本院于2014年9月24日公开开庭审理了本案。乌海市人民检察院指派检察员吴爱珍出庭履行职务，上诉人侯某某及其辩护人胡晓东到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，被告人侯某某在乌海市石油公司第七加油站任统计员，其职责是加油员将油票、油款、代加票交到其手中，并由其上交乌海市石油公司财务部。其在收油款时与加油员核对销售日报表、交接清单和起止泵码数。
被告人侯某某1999年12月20日至2000年12月22日在担任乌海市石油公司第七加油站统计员期间，共应上交售油收入8997626.86元，财务部已入帐上缴油款8880821.32元，未上交款额为116805.54元。被告人侯某某利用职务之便，将其中的59508.52元据为己有。
另查明，被告人侯某某在侦查阶段向乌海市人民检察院退赃40000元。
原审法院认为，被告人侯某某身为国家工作人员，利用职务之便，侵吞公款59508.52元，其行为已构成贪污罪。控方指控侯某某贪污116805.54元，其中贪污57297.02元证据不足，仅凭侯艳萍的证词未形成证据链条，系孤证，不足以认定，不能成立。被告人当庭不认罪，但在侦查阶段退赔赃款40000元。综合以上情节，根据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第二项、第六十四条之规定，认定被告人侯某某犯贪污罪，判处有期徒刑五年；认定被告人侯某某违法所得19508.52元予以追缴，上缴国库。
宣判后，被告人侯某某以“原审判决事实不清、证据不足，内蒙古光明会计事务所出具的鉴定报告证实其没有贪污事实，应当判决无罪”为由，提出上诉。
上诉人侯某某二审自行辩护认为原审判决认定其贪污没有证据证实，其中2万元银行回单是徐某某给她的，她不应当承担责任。
上诉人侯某某的辩护人的辩护意见是关于侯某某贪污数额的鉴定共有五份，鉴定结论各不相同。一审依据最后一次中天银会计师事务所有限责任公司的司法鉴定报告作出了判决，证据不足。因为该鉴定依据的基础材料不全，导致鉴定数额不可能准确。
二审检察人员出庭意见是一审认定事实清楚，证据确实充分，适用法律准确，量刑适当，上诉人侯某某的上诉理由不能成立，建议二审法院裁定驳回上诉，维持原判。
经审理查明，2000年6月28日，原乌海市石油公司第七加油站收到一张乌海市乌达区三金公司支付油款20000元的转账支票。在转账过程中，乌素图信用社工作人员误将银行间内部交换所用的一张进账单交给了第七加油站工作人员，而该进账单不能作为记账凭证。6月29日，中国工商银行乌达支行将此款的正式回单交给了第七加油站。上诉人侯某某将这两张共计40000元的单据都交到公司财务重复报账，将多报的20000元冲抵了自己的欠款。
认定上述犯罪事实的证据有：
1、统计员考核办法，证实上诉人侯某某的工作职责。
2、上诉人侯某某的工资卡、身份证明情况及所在单位的企业登记资料、营业执照，证实案发时上诉人侯某某所在单位为国有企业，其身份为国家工作人员。
3、销售记帐凭证，证实两笔20000元的回单均已记帐。
4、乌素图信用社王某某的证明，证实因工作失误将银行内部交换的进帐单给了第七加油站，经多次索要未退还的事实。
5、乌素图信用社田某某的证明，证实该单位的进帐单不能作为记帐凭证，只有工行乌达支行的回单才能入石油公司的帐。
6、乌达三金公司赵某某的说明，证实该公司付石油公司第七加油站20000元油款的过程，证人王某甲的证言与之相印证。
7、乌海市海勃湾区人民检察院、乌海华瑞联合会计师事务所、内蒙古中天华正会计师事务所、中天银会计师事务所有限责任公司作出的司法会计鉴定书，证实上诉人侯某某重复报账20000元的事实。
8、李某某的证言，证实2000年7月份发现第七加油站短款37000元，闫某某让上诉人侯某某来对帐，侯某某拿出一张20000元的银行回单冲抵了所欠部分油款的事实。
9、徐某某的证言，证实第七加油站与乌达三金公司、其里格沟煤矿的联系人是王某甲，闫某某、侯某某及自己都收过油款。同时证实乌素图信用社不应给20000元那个回单，自己调离第七加油站时，经手的帐全部结清。
10、闫某某的证言，证实上诉人侯某某的岗位及职责。同时证实有一笔款的两张回单入了两次帐。
11、乌海市石油公司的收款收据，证实该公司于2002年8月23日收到侯某某交来的油款40000元。
12、上诉人侯某某的供述，证实有一笔乌达三金公司交款20000元的回单，银行给出了两次，其都交给公司财务了。
上列证据均经原审法院和本院当庭举证、质证，证据收集程序合法，内容客观真实，并能相互印证，本院予以确认。
二审检察人员当庭出示的上诉人侯某某的工资卡、身份证明情况及所在单位的企业资料，证实案发时侯某某所在单位为国有企业，其身份为国家工作人员。上诉人及其辩护人对该证据无异议，本院予以采纳。
本院认为，上诉人侯某某身为国家工作人员，利用职务便利，采用重复报账的形式，侵吞公款人民币20000元，其行为已构成贪污罪。上诉人侯某某在侦查阶段有退赃情节，可以酌情从轻处罚。上诉人及其辩护人所提没有贪污事实的意见与本院审理查明事实不符，不予采纳。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（三）项、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、维持乌海市海勃湾区人民法院（2007）乌勃刑初字第00021号刑事判决第一项侯某某的定罪部分。
二、撤销乌海市海勃湾区人民法院（2007）乌勃刑初字第00021号刑事判决第一项侯某某的量刑部分及第二项。
三、上诉人侯某某犯贪污罪，判处有期徒刑一年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前行先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年7月6日起至2015年9月6日，其中折抵先行羁押的121天。）
本判决为终审判决。
审 判 长 杨 丽
审 判 员 苗 宇
代理审判员 付佳杰
二〇一四年十月二十七日
书 记 员 马 娜
本案适用法条
《刑法》第三百八十二条【贪污罪】国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条【对犯贪污罪的处罚规定】对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。
（二）个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。
（三）个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。
（四）个人贪污数额不满五千元，情节较重的，处二年以下有期徒刑或者拘役；情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。