云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）云01民终4484号上诉人（原审原告）：万明，男，汉族，1965年12月12日出生，宜良县人。委托诉讼代理人：万源源，女，汉族，1990年9月18日出生，系上诉人女儿，特别授权代理。委托诉讼代理人：师宏元，昆明市法律援助中心律师，一般诉讼代理。被上诉人（原审被告）：宜良县红光水泥有限公司。法定代表人：苏继富，该公司总经理。委托诉讼代理人：李秋贵，男，汉族，1968年7月7日出生，系宜良县红光水泥有限公司副经理，特别授权代理。委托诉讼代理人：王丽萍，云南尚同律师事务所律师，特别授权代理。上诉人万明因与被上诉人宜良县红光水泥有限公司工伤保险待遇纠纷一案，不服宜良县人民法院（2016）云0125民初831号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月14日立案后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。一审法院经审理确认的本案事实是：被告宜良县红光水泥有限公司于2007年4月成立。2011年10月1日原告万明与被告宜良县红光水泥有限公司签订了为期三年的劳动合同书，约定原告在被告处从事的工作内容为磨机工，期限自2011年10月1日至2014年9月30日，被告仅为原告购买工伤保险。2013年12月3日，原告在工作过程中从磨机滚筒顶部摔到地面，导致原告椎体爆裂性骨折椎管狭窄、右侧横突及棘突根部骨折，右桡骨远端粉碎性骨折并尺骨茎突骨折，多处软组织挫伤，右胸第5肋及左胸第6、7肋骨折。于2013年12月3日至12月27日在宜良县第一人民医院住院治疗24天。2014年3月3日，原告受到的事故伤害经认定为工伤。同年4月，原告回到被告公司上班至2015年5月，期间原告与被告续订了三年期限劳动合同，即从2014年10月1日至2017年9月30日。2015年6月10日至6月29日再次到宜良县第一人民医院住院19天。11月13日原告经昆明市劳动能力鉴定委员会鉴定为捌级伤残。2016年2月22日，原告向�良县劳动人事争议仲裁院申请仲裁，请求：1、确认申请人与被申请人1999年12月1日至2015年11月13日存在劳动关系；2、被申请人为申请人购买1999年12月1日至2015年11月13日的各项社会保险；3、被申请人支付在社保报销的一次性伤残补助金39600元；4、被申请人支付一次性伤残就业补助金82170元；5、被申请人支付一次性医疗补助金27390元；6、被申请人支付停工留薪期的待遇43200元；7、被申请人支付住院期间生活不能自理的护理费13444元；8、被申请人支付住院期间生活补助费9933元；9、被申请人支付鉴定费300元；10、被申请人支付1999年12月1日至2015年11月13日解除劳动关系的经济补偿金57600元。宜良县劳动人事争议仲裁院于2016年4月5日作出宜劳人仲字[2016]第14号仲裁裁决书，裁决：1、申请人与被申请人自2011年10月1日至今存在劳动关系；2、被申请人为申请人缴纳2011年10月1日至今的各项社会保险（工伤保险除外），单位承担部分由单位缴纳，个人承担部分由个人缴纳；3、被申请人申报工伤保险基金支付申请人一次性伤残补助金，具体数额以社会保险经办机构核算为准；4、驳回申请人要求被申请人支付一次性就业补助金和一次性医疗补助金的请求；5、被申请人支付申请人停工留薪期待遇7909.6元；6、被申请人支付申请人住院期间生活不能自理的护理费2006元；7、被申请人申报工伤保险基金支付申请人住院生活补助费，具体数额以社会保险经办机构核算为准；8、被申请人申报工伤保险基金支付申请人劳动能力鉴定费，具体数额以社会保险经办机构核算为准；9、驳回申请人要求被申请人支付经济补偿金57600元的请求。2016年4月11日原告诉至法院。一审法院认为：本案的争议焦点是：1、原、被告劳动关系自何时开始？双方劳动合同是否解�？2、原告的各项诉讼请求是否成立？根据被告提交的云南省农民工劳动合同书及续订劳动合同制工人续订合同登记表，原、被告之间的劳动合同期为2011年10月1日至2017年9月30日。原告主张自1999年12月1日与被告存在劳动关系，但未能提交证据证实，应承担举证不能的法律后果，故其要求确认自1999年12月1日开始与被告存在劳动关系的诉讼请求不能成立，不予支持。对于双方劳动合同是否解除的问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，用人单位和劳动者协商一致，可以解除劳动合同。劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。用人单位也可以依法解除劳动合同。本案中原、被告没有协商解除劳动合同，原告没有通知被告解除劳动合同，也没有明确主张解除劳动�同，且被告亦未提出解除劳动合同，故应认定双方劳动合同关系尚未解除。因双方至今存在劳动关系，原告主张至2015年11月13日与被告存在劳动关系符合法律的规定，应予部分支持。对原告要求被告为其购买1999年12月1日至2015年11月13日的各项社会保险的诉讼请求，因补缴社会保险不属于劳动争议纠纷，不属于人民法院审理的民事案件范围，不予支持。另，被告为原告缴纳了工伤保险，根据《工伤保险条例》和《云南省实施＜工伤保险条例＞办法》的相关规定，一次性伤残补助金、住院伙食补助费、一次性医疗补助金及因工致残劳动能力鉴定所需费用属于工伤保险基金支付范畴，而用人单位向社会保险经办机构申报工伤保险赔付属于社会保险行政部门依法处理工伤保险赔付事宜的范围，不属于人民法院审理民事案件的范围，故对原告要求被告支付在社保报�的一次性伤残补助金39600元、一次性医疗补助金27390元、住院期间生活补助费9933元及鉴定费300元的诉讼请求亦不予支持。对原告要求被告支付一次性就业补助金的诉讼请求，根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。本案因双方劳动合同期限未届满，且原告没有提出解除劳动合同，故原告要求被告支付一次性就业补助金的条件尚未成就，该请求不应予以支持。同理，原告要求被告支付解除劳动关系的经济补偿金57600元的诉讼请求也不应予以支持。对原告要求被告支付停工留薪期的待遇43200元的诉讼请求，根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原�资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪一般不超过12个月。本案被告因工伤需暂停工作接受工伤医疗，依法应享受停工留薪待遇。结合原告住院治疗的时间和复工情况，认定其停工留薪期为第一次住院期24天+复工前休息期3个月+第二次住院期19天，计5个月。被告应支付给原告的停工留薪待遇为：原告受伤前十二个月（2012年12月至2013年11月）的平均工资2433.92元×5个月，合计12169.9元，扣除原告认可在停工留薪期已领取的待遇4260元，被告还应支付的停工留薪待遇为7909.6元。对于原告要求被告支付住院期间生活不能自理的护理费13444元，根据《工伤保险条例》第三十三条第三款的规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。考虑到原告住院治疗确实需要护理，且原告住院期间是由其家属护理，被告应参照2015年农�林、牧、渔业在岗职工平均工资的标准支付护理费给原告，具体为：79.02元/天×43天×1人，合计3397.86元。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第三十七条、第三十八条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、《云南省实施＜工伤保险条例＞办法》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、原告万明与被告宜良县红光水泥有限公司自2011年10月1日至2015年11月13日存在劳动关系；二、被告宜良县红光水泥有限公司于本判决书发生法律效力之日支付原告万明停工留薪待遇7909.6元；三、被告宜良县红光水泥有限公司于本判决书发生法律效力之日支付原告万明住院期间生活不能自理的护理费3397.86元；四、驳回原告万明的其他诉讼请求。一审判决宣判后，上诉人万明不服，向本院提起上�，请求：撤销一审判决,改判：1、确认上诉人与被上诉人1999年12月1日至2015年11月13日存在劳动关系；2、被上诉人为上诉人购买1999年12月1日至2015年11月13日的各项社会保险；3、被上诉人支付在社保报销的一次性伤残补助金39600元；4、被上诉人支付一次性伤残就业补助金82170元；5、被上诉人支付一次性医疗补助金27390元；6、被上诉人支付停工留薪期的待遇43200元；7、被上诉人支付住院期间生活不能自理的护理费13444元；8、被上诉人支付住院期间生活补助费9933元；9、被上诉人支付鉴定费300元；10、被上诉人支付1999年12月1日至2015年11月13日解除劳动关系的经济补偿金57600元。事实和理由：上诉人与被上诉人虽在2011年10月才签订劳动合同，但上诉人1999年12月1日就到蓬莱水泥厂工作，岗位是磨机工，双方2011年10月签订劳动合同时，蓬莱水泥厂没有向上诉人支付经济补偿，蓬莱水泥厂与被上诉人的法定代表人都是苏继富，上诉人的工作岗位、工作地点、工资待遇、所住集体宿舍都未变，根据相关法律规定，上诉人在蓬莱水泥厂的工作年限应合并计算为被上诉人单位的工作年限。上诉人在诉请中明确了解除劳动关系，也提出了经济补偿的期间，上诉人是因为被上诉人不发放第一次手术治疗期间的工资和拒绝发放第二次手术治疗期间的工资，才在作出劳动能力鉴定后依法解除劳动关系，故被上诉人应支付上诉人经济补偿金；上诉人主张的部分待遇支付渠道虽由社保支付，但社保部门不针对上诉人个人发放任何费用，上诉人因工受伤后，被上诉人积极申请认定工伤，仅是方便被上诉人报销医疗费，却拒绝为上诉人做劳动能力鉴定，在上诉人个人申请做完劳动能力鉴定后，被上诉人仍拒绝为上诉人报领相关费用，由此产生的法律后果应由被上诉人承担。一审认定上诉人停工留薪期时间太短，上诉人达捌级伤残，受伤部位多处，两次手术，被上诉人提交的工资表不全，工资数额认定有误。综上，请求二审法院依法改判。被上诉人宜良县红光水泥有限公司答辩称：1、关于上诉人与被上诉人劳动关系成立时间，一审认定事实清楚，双方在2011年10月1日签订劳动合同后才存在劳动关系，蓬莱水泥厂与被上诉人系两个独立法人，无论经济还是行政上均无隶属关系，上诉人不存在岗位的变更或调配新的工作，故上诉人主张1999年12月1日起与被上诉人存在劳动关系无证据证明；2、关于劳动关系解除问题，上诉人在第二次手术后就未到被上诉人处工作，既未书面通知被上诉人要求解除劳动合同也未口头提出此项要求，在被上诉人的书面复工通知下发后上诉人也未到被上诉人处工作，现上诉人仍未与被上诉人办理�除劳动关系手续，上诉人在此期间属自动离职；3、关于上诉人要求处理的赔偿问题，均应由工伤保险基金支付，上诉人要求被上诉人支付没有事实和法律依据，上诉人的要求属混淆主体。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。双方当事人对于一审法院确认的案件事实均无异议，本院依法予以确认。同时，上诉人要求补充确认：1、1999年12月1日上诉人到蓬莱水泥厂工作，蓬莱水泥厂与被上诉人是相关企业，工龄应从进入蓬莱水泥厂开始计算至今；2、被上诉人安排上诉人2015年6月10日至6月29日住院并支付了手术费，但未支付该住院期间的工资。对此，被上诉人认为：1、蓬莱水泥厂与被上诉人的法定代表人虽是同一人，但是系两个独立法人，经济上独立核算，上诉人亦不存在岗位变动和调换的情况，双方2011年10月1日签订劳�合同后才存在劳动关系，故对要求补充确认的事实1不予认可；2、上诉人住院不是被上诉人安排，而是上诉人要求被上诉人送其去住院，手术费是被上诉人支付，住院期间的工资被上诉人亦于2015年7月10日向上诉人发放。被上诉人要求补充确认：上诉人自2015年7月就未到被上诉人处工作。对此，上诉人予以认可。针对上诉人要求补充确认的事实1，经审查，蓬莱水泥厂与被上诉人的法定代表人虽是同一人，但是系两个独立法人，上诉人与被上诉人2011年10月1日签订劳动合同双方才建立劳动关系，上诉人主张1999年12月1日到蓬莱水泥厂工作就应开始计算工龄至今无有效证据予以证明，不予确认；针对事实2，上诉人虽于2015年6月10日至6月29日再次到宜良县第一人民医院住院，但对住院原因是被上诉人安排还是上诉人要求被上诉人送其去住院双方均未提交有效证据予以证明，而对于对方的主张又不予认可，故本院对上诉人2015年6月10日至6月29日再次住院的原因不作确认；对于手术费系由被上诉人支付的事实，被上诉人认可，予以确认；对于该住院期间的工资，被上诉人虽主张已于2015年7月10日向上诉人发放，但未进行有效举证，上诉人又不予认可，故不作确认。针对被上诉人要求补充确认的事实，上诉人认可，本院予以确认。综上，本案经本院二审审理查明的案件事实与一审判决认定的案件事实一致。另补充确认：1、上诉人2015年6月10日至6月29日住院期间的手术费系被上诉人支付；2、上诉人自2015年7月就未到被上诉人处工作。归纳双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点为：1、上诉人与被上诉人存在劳动关系的期间认定；2、被上诉人是否应当为上诉人补缴1999年12月1日至2015年11月13日的社会保险；3、被上诉人�否应当向上诉人支付工伤保险待遇、经济补偿金。本院认为：针对争议焦点1，上诉人与被上诉人2011年10月1日签订了为期三年的劳动合同，2014年10月1日又将该劳动合同续订至2017年9月30日，2015年11月13日上诉人经昆明市劳动能力鉴定委员会鉴定为捌级伤残，上诉人主张双方自1999年12月1日至2015年11月13日存在劳动关系，但对1999年12月1日至2011年10月1日签订劳动合同前双方亦存在劳动关系的事实未能提交充分有效的证据予以证明，被上诉人又不予认可，故一审确认双方自2011年10月1日至2015年11月13日存在劳动关系正确，本院予以维持。针对争议焦点2，缴纳社会保险费是法律规定的一种强制性行政义务，反映的是社会保险征缴部门与缴费义务主体（即用人单位和劳动者）之间的一种行政关系，并非劳动争议当事人之间的民事关系，故上诉人要求补缴社会�险费的主张不属于人民法院受理民事案件的范围,本院不予审理。针对争议焦点3，按照劳动法的规定，被上诉人应在其与上诉人建立劳动关系后为上诉人缴纳工伤保险，被上诉人履行了该项法定义务，依照《工伤保险条例》第三十七条、《云南省实施〈工伤保险条例〉办法》第十条之规定，上诉人要求被上诉人支付的一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、住院伙食补助费、因工致残劳动能力鉴定所需费用属于工伤保险基金支付范畴，用人单位向社会保险经办机构申报工伤保险赔付属于社会保险行政部门依法处理工伤保险赔付事宜的范围，依法不属于人民法院审理民事案件的范围，一审对前述四项诉请不予支持正确，本院予以维持；对于一次性伤残就业补助金，《工伤保险条例》第三十七条第（二）项的规定，劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提�解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《云南省实施办法》第三十九条第二款规定，由用人单位按照解除或者终止劳动关系时，统筹地区上年度职工月平均工资为基数支付一次性伤残就业补助金。标准为：七级22个月、八级18个月、九级13个月、十级7个月。本案中,上诉人在工作过程中受到的事故伤害经昆明市人力资源和社会保障局认定为工伤，并经昆明市劳动能力鉴定委员会鉴定伤情为捌级伤残，上诉人、被上诉人的劳动关系于2015年11月13日解除,依据前述法律规定，被上诉人应按照2014年昆明市职工月平均工资4565.42元为基数支付上诉人一次性伤残就业补助金82177.56元�4565.42元×18个月=82177.56元）。一审对此所作认定及处理有误，本院予以纠正。对于停工留薪期待遇。《工伤保险条例》第三十三条第一、二款规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。……本案中，上诉人因工伤两次住院治疗，应享受停工留薪期待遇，按上述规定，其原工资福利待遇不变，由被上诉人按月支付。一审按照上诉人受伤前十二个月的月平均工资2433.92元为标准确定其停工留薪期工资正确，本院予以支持。关于支付期限，原则上不超过12个月，一审结合上诉人住院治疗的时间及复工情况，确定上诉人的停工留薪期为5个月，停工留薪期工资为12169.9元，扣除上诉人认可在停工留薪期已领取的工资4260元，被上诉人还应支付上诉人停工留薪期工资7909.6元正确，本院予以维持。对于住院期间的护理费。《工伤保险条例》第三十三条第三款规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。上诉人住院两次共计43天,住院期间是其家属护理,一审参照2015年农、林、牧、渔业在岗职工平均工资标准确认被上诉人支付上诉人住院期间的护理费3397.86元正确，本院予以维持。对于经济补偿金。上诉人以被上诉人具有《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的情形为由向被上诉人主张经济补偿金，符合上述法律规定的用人单位应当支付经济补偿金的情形，故被上诉人应按照劳动关系解除或终止前十二个月上诉人的月平均工资及工作年限向上诉人支付解除劳动关系的经济补偿金。上诉人2011年10月入职被上诉人公司，2015年11月解除劳动关系，被上诉人应支付上诉人4.5个月工资的经济补偿金，上诉人受伤前十二个月的月平均工资为2433.92元,故被上诉人应支付上诉人解除劳动关系的经济补偿金10952.64元。综上，上诉人的上诉请求部分成立，本院对成立部分予以支持；一审判决认定事实清楚，但所作处理略有不当，本院予以纠正。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、《诉讼费用交纳办法》第二十九条、第三十条之规定，判决如下：一、维持云南省宜良县人民法院（2016）云0125民初831号民事判决第一、二、三项�即：一、原告万明与被告宜良县红光水泥有限公司自2011年10月1日至2015年11月13日存在劳动关系；二、被告宜良县红光水泥有限公司于本判决书发生法律效力之日支付原告万明停工留薪待遇7909.6元；三、被告宜良县红光水泥有限公司于本判决书发生法律效力之日支付原告万明住院期间生活不能自理的护理费3397.86元；二、撤销云南省宜良县人民法院（2016）云0125民初831号民事判决第四项，即：四、驳回原告万明的其他诉讼请求；三、被上诉人宜良县红光水泥有限公司于本判决发生法律效力之日支付上诉人万明一次性伤残就业补助金82177.56元、经济补偿金10952.64元；四、驳回上诉人万明的其他上诉请求。二审诉讼费10元（万明预交），由上诉人万明承担。本判决为终审判决。审判长 李  蕊审判员 �楚审判员 金  馨二〇一七年二月六日书记员 杨 雯 婷