河南省泌阳县人民法院
行 政 判 决 书
（2016）豫1726行初117号
原告修正药业集团日化有限公司，住所地吉林省柳河县经济开发区钓鱼台村。
法定代表人李玉林，任董事长职务。
委托代理人孙成山，修正药业集团日化有限公司工作人员。
委托代理人郭云站，修正药业集团日化有限公司工作人员。
被告确山县工商管理和技术监督局，住所地河南省确山县盘龙镇生产街北段。
法定代表人薛云，任局长职务。
委托代理人张辉，确山县工商管理和技术监督局工作人员。
原告修正药业集团日化有限公司（以下简称修正日化公司）诉被告确山县工商管理和技术监督局（以下简称确山县工商局）行政处罚一案，于2016年8月31日向确山县人民法院提起行政诉讼。确山县人民法院报请驻马店市中级人民法院指定管辖，驻马店市中级人民法院于2016年9月14日作出（2016）驻行辖字第290号行政裁定，指定本案由泌阳县人民法院管辖。本院受理后，在法定期限内向被告送达了起诉状副本、应诉通知书、举证通知书及合议庭组成人员及书记员告知书。本院依法组成合议庭，于2016年10月24日、11月17日公开开庭审理了本案。原告修正日化公司的委托代理人孙成山、被告的负责人闫永航及委托代理人张辉到庭参加诉讼。原告修正日化公司的委托代理人郭云站未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
被告确山县工商局于2016年7月25日作出确工质处字（2016）272号行政处罚决定，当事人：修正药业集团日化有限公司，经查：当事人生产销售的修正植效系列牙膏（孕产特护牙膏、烟后特护牙膏、防护健齿牙膏、儿童快乐成长牙膏）外包装上均使用有“养护结合、全面预防并解决多种口腔问题、修正植效免疫球蛋白牙膏，是由修正药业集团中药现代化工程研究中心（国家级认证药研机构）针对口腔健康研发的全面养护牙膏，以CO2超临界萃取技术为基础，对免疫球蛋白和植物萃取物进行优选组合，形成良好协同作用与配伍性能的天然功能体系。通过对加速人体微循环、××传播渠道的综合作用，提高口腔黏膜的吸收效率，加速活性成分在血液中的传输，强化对口腔的改善效果，具有生物营养、平衡口腔和天然高效的特点，是预防和解决口腔问题的最佳选择”宣传用语，当事人提供不出上述宣传用语的相关证明材料，当事人的行为违反了《《中华人民共和国反不正当竞争法》第九条第一款：“经营者不得利用广告或者其他方法，对商品的质量、制作成分、性能、用途、生产者、有效期限、产地等作引人误解的虚假宣传”之规定，依据《中华人民共和国反不正当竞争法》第二十四条第一款之规定，决定责令当事人停止违法行为，消除影响，并作出如下处罚：罚款50000元。
原告修正日化公司诉称，一、被告确山县工商局作出的确工质处字（2016）272号行政处罚决定认定事实不清，证据不足。经原告委托，吉林大学口腔医院于2015年7月17日作出的《修正植效牙膏功效临床实验报告》显示，该系列产品确有外包装宣传之功效。且被告并未对普通消费者进行调查，无证据证明社会公众被原告的宣传用语所误导，该处罚决定事实理由不能成立。二、该处罚决定适用法律、法规错误。《国家工商行政管理总局关于商品包装物广告监管有关问题的通知》（工商广字（2005）第173号）第一条规定：“商品包装中，除该类商品国家标准要求必须标注的事项意外的文字、图形、画面等，符合商业广告特征的，可以适用《广告法》规定进行规范和监管。”纵使该系列牙膏外包装盒能够被认定为通过发布广告进行虚假宣传，应优先适用《广告法》而不是《反不正当竞争法》。三、该处罚决定违反了《行政处罚法》关于一事不再罚的法律规定。被诉处罚决定所涉产品为“修正植效系列牙膏”，该系列产品已于2016年6月接受了黄石市工商行政管理局铁山分局的铁山商处字（2016）12号行政处罚决定处罚。《行政处罚法》第二十四条规定：“对当事人的同一违法行为不得给予两次以上罚款的行政处罚。”所涉产品系修正药业集团日化有限公司授权（监制）、广州市蒙妮坦日化有限公司2014年生产制造，纵使该系列牙膏外包装盒能够被认定为通过发布广告进行虚假宣传，被告显然违反了一事不再罚的法律规定。四、被告没有管辖权、无权对原告作出行政处罚。《工商行政管理机关行政处罚程序规定》第八条规定：“对利用广播、电影、电视、报纸、期刊、互联网等媒介发布违法广告的行为实施行政处罚，由广告发布者所在地工商行政管理机关管辖。”国家工商行政管理总局关于商品包装物广告监管有关问题的通知》（工商广字（2005）第173号）第三条规定：“工商行政管理机关在监督检查中发现包装物广告内容违法的，应当按照《关于加强广告执法办案协调工作的指导意见》（工商广字（2004）163号）第四条第二款规定，依法查处。”《关于加强广告执法办案协调工作的指导意见》第四条第二款规定：“工商行政管理机关对在本辖区发现的包装物上含有违法广告内容的案件，在立案前应当报省级工商行政管理机关备案。该省级工商行政管理机关发现本辖区内有两个以上工商行政管理机关对同一广告主的包装物上的违法广告进行查处的，应当进行协调，必要时可指定一地工商行政管理机关统一查处。该省级工商行政管理机关应当将包装物上含有违法广告的情况通知广告主所在地省级工商行政管理机关对广告主进行处理，并报国家工商行政管理总局备案。”据此，纵使该系列牙膏包装盒能够被认定为通过发布广告进行虚假宣传，其管辖工商局应为吉林省工商行政管理局，被告确山县工商局无权对原告作出罚款的具体行政行为，其应层报河南省工商局，由其通知吉林省工商局对原告进行处理。综上，原告认为被告作出的确工质处字（2016）272号行政处罚决定认定事实不清、证据不足、适用法律错误，该处罚决定不成立，请求人民法院依法予以撤销，维护原告的合法权益。原告向本院递交如下证据：1、确工质处字（2016）272号行政处罚决定；2、铁山商处字（2016）12号行政处罚决定；3、《修正植效牙膏功效临床实验报告》；4、相关规范性文件。
被告确山县工商局辩称，一、被告作出的行政处罚决定认定事实清楚证据确凿。原告生产销售的修正植效系列牙膏（孕产特护牙膏、烟后特护牙膏、防护健齿牙膏、儿童快乐成长牙膏）外包装上使用的宣传用语与原告提交的吉林大学2015年7月17日作出的《修正植效牙膏功效临床实验报告》内容没有关联性。原告也于2016年7月5日听证答辩会中已明确表示其生产销售的修正植效系列牙膏由于该项产品功效的特殊性，整个牙膏行业内都无法对此项功效进行临床试验，即充分证明其生产销售的涉案牙膏外包装宣传的功效属于虚假宣传。原告在其商品上所作的文字说明具有引导和刺激消费的作用，且将科学上未定论的观点、现象等当作定论的事实用于商品宣传，足以认定造成消费者的误解，构成不正当竞争行为。且被告在案件调查过程中已随机对消费者做了社会调查。二、被诉行政处罚决定适用法律正确。原告的违法行为是一种不正当竞争行为。三、原告诉称被诉行政处罚决定违反《行政处罚法》关于一事不再罚的法律规定没有法律依据。湖北省黄石市工商行政管理局铁山分局作出的铁山商处字（2016）行政处罚决定所查处的违法行为与被告查处的违法行为不是同一个违法行为，而是同一类违法行为。四、原告提出被告确山县工商局没有管辖权，无权对其作出行政处罚理由不能成立。《工商行政管理机关行政处罚程序规定》第八条所列举情形系利用广播、电影、电视、报纸、期刊、互联网等媒介发布违法广告，不适用本案。本案中原告的违法行为系《河南省反不正当竞争条例》第十三条第三款第（三）项所禁止利用其他方法进行的不正当竞争行为，而非广告行为，被告是依据《反不正当竞争法》对原告的不正当竞争行为进行的查处。综上所述，原告起诉无事实和法律依据，请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。被告在法定期限内向本院提交如下证据材料：1、修正药业集团日化有限公司营业执照复印件；2、授权委托书及张俊峰身份证复印件；3、2016年4月20日询问笔录（张俊峰）；4、确山县福旺旺商业有限公司福旺旺购物广场营业执照复印件；5、2016年3月3日询问笔录及现场检查笔录及身份证复印件（刘春江）；6、照片复印件七页；7、驻马店市金澍商贸有限公司营业执照复印件、委托书及王凤杰身份证复印件；8、2016年3月14日询问笔录（王凤杰）；9、购销协议书；10、金澍商贸销售单及福旺旺购物广场进销存单据；11、2016年3月10日询问笔录及身份证复印件（李明鲜、王志芳、吴凤枝）；12、2015年7月17日修正植效牙膏功效临床试验报告（吉林大学口腔医院）；13、检测报告五份；14、铁山商处字（2016）行政处罚决定书复印件；15、案件来源登记表；16、立案审批表；17、限期提供证据通知书及送达回证；18、询问通知书及送达回证；19、2016年5月4日关于修正药业集团日化有限公司发布违法广告一案的调查报告；20、修正处罚案件有关事项审批表；21、案件审核表；22、2016年5月4日重大复杂行政处罚案件研究记录；23、2016年5月4日行政处罚听证告知书；24、2016年5月5日行政处罚申辩书；25、2016年5月12日听证申辩意见；26、2016年5月10日行政处罚听证通知书；27、2016年5月18日听证笔录；28、2016年5月23日关于修正药业集团日化有限公司发布违法广告一案的听证报告；29、2016年6月17日关于修正药业集团日化有限公司发布虚假广告一案的调查报告；30、行政处罚案件有关事项审批表；31、案件审核表；32、2016年6月17日重大复杂行政处罚案件研究记录；33、行政处罚听证告知书及邮寄单；34、2016年6月21日行政处罚听证申请书；35、2016年7月1日修正处罚听证答辩书；36、2016年6月24日行政处罚听证通知书；37、2016年7月5日听证笔录；38、2016年7月11日关于修正药业集团日化有限公司发布违法广告一案的听证报告；39、行政处罚决定审批表；40、确山县工商管理和质量技术监督局处罚决定签发笺；41、确工质处字（2016）272号行政处罚决定书及送达邮寄单；42、行政执法证复印件；43、《中华人民共和国反不正当竞争法》。
本院依职权依法调取了湖北省黄石市工商行政管理局铁山分局作出的铁山商处字（2016）12号行政处罚决定证据材料共计28份，并听取了各方当事人意见。
经庭审质证，被告确山县工商局对原告修正日化公司公司的诉讼主体资格及起诉期限无异议，本院予以确认。原告、被告对彼此提交的部分证据有异议，本院根据认定的事实综合采信。
经审理查明，2016年3月3日，被告确山县工商局执法人员在确山县福旺旺商业有限公司福旺旺购物广场进行监督检查时，发现原告修正日化公司经营的修正植效系列牙膏外包装上宣传用语涉嫌虚假宣传，并于同日进行立案调查。被告确山县工商局经调查认为原告生产销售的修正植效系列牙膏（孕产特护牙膏、烟后特护牙膏、防护健齿牙膏、儿童快乐成长牙膏）外包装上使用的“养护结合、全面预防并解决多种空腔问题、修正植效免疫球蛋白牙膏，是由修正药业集团中药现代化工程研究中心（国家级认证药研机构）针对口腔健康研发的全面养护牙膏，以CO2超临界萃取技术为基础，对免疫球蛋白和植物萃取物进行优选组合，形成良好协同作用与配伍性能的天然功能体系。通过对加速人体微循环、××传播渠道的综合作用，提高口腔黏膜的吸收效率，加速活性成分在血液中的传输，强化对口腔的改善效果，具有生物营养、平衡口腔和天然高效的特点，是预防和解决口腔问题的最佳选择”宣传用语，当事人提供不出上述宣传用语的相关证明材料，属于虚假宣传，违反了违反了《中华人民共和国反不正当竞争法》第九条第一款规定。依据《中华人民共和国反不正当竞争法》第二十四条第一款之规定，被告确山县工商局于2016年7月25日作出确工质处字（2016）272号行政处罚决定，决定责令当事人停止违法行为，消除影响，并作出如下处罚：罚款50000元。原告修正日化公司不服，遂起诉来院形成诉讼。
另查明，湖北省黄石市工商行政管理局铁山分局于2016年6月17日作出铁山商处字（2016）12号行政处罚决定，认定修正日化公司经营的标注有“修正药业集团日化有限公司吉林修正化妆品有限公司监制”、“生产商：广州市蒙妮坦日化有限公司”的修正“植效”系列牙膏14个品种共计18钟单品（含孕产特护牙膏、儿童快乐成长牙膏、防护健齿牙膏、烟后特护牙膏等）在黄石区域销售，该系列牙膏标注：“修正植效、直接有效”、“国家级”、“养护结合、全面预防并解决多种空腔问题”等宣传内容涉及医疗作用，对其产品效能作夸大或虚假的宣传，并通过宣传其有效成分的医疗作用来暗示其产品具有相应的治疗效果，违反了《中华人民共和国反不正当竞争法》第九条的规定，依据《中华人民共和国反不正当竞争法》第二十四条第一款之规定作出处罚决定。
还查明，被告确山县工商局查处的原告生产销售的修正植效系列牙膏（孕产特护牙膏、烟后特护牙膏、防护健齿牙膏、儿童快乐成长牙膏）外包装上仅显示“修正药业集团日化有限公司监制生产商：广州市蒙妮坦日化有限公司”字样，外包装与湖北省黄石市工商行政管理局铁山分局查处的牙膏外包装不同。
本院认为，一、《中华人民共和国反不正当竞争法》第三条第二款规定，县级以上人民政府工商行政管理部门对不正当竞争行为进行监督检查；法律、行政法规规定由其他部门监督检查的，依其规定。被告确山县工商局有权对不正当竞争行为进行查处。原告诉称被告无权查处的理由不成立，本院不予支持。二、经审理查明可知，被告确山县工商局经调查取证所查处的涉案修正植效系列牙膏（孕产特护牙膏、烟后特护牙膏、防护健齿牙膏、儿童快乐成长牙膏）外包装上宣传用语所宣传的产品功效无有效证据予以证明，且原告在调查中亦认可整个牙膏行业内都无法对此项功效进行临床试验，因此能够认定原告生产销售的涉案牙膏外包装宣传属于虚假宣传，该违法行为属于不正当竞争行为。被告依据《中华人民共和国反不正当竞争法》进行调查并作出处罚决定事实清楚、适用法律正确。原告诉称被告应优先适用《广告法》而不是《反不正当竞争法》理由不成立，本院不予支持。三、经审理查明可知，被告确山县工商局查处的原告生产销售的修正植效系列牙膏与湖北省黄石市工商行政管理局铁山分局所查处的修正植效牙膏，系不同产品的外包装上的虚假宣传，虚假宣传行为是相互独立的。原告关于被告显然违反了一事不再罚的法律规定的诉称理由不足，本院不予支持。综上，原告诉称理由不足，本院不予支持；被告辩称理由成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：
驳回原告修正药业集团日化有限公司的诉讼请求。
案件受理费50元，由原告修正药业集团日化有限公司负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省驻马店市中级人民法院。
审 判 长 谭自豪
审 判 员 张一峰
人民审判员 杨 辉
二〇一六年十一月二十四日
书 记 员 王 昆