湖北省崇阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鄂1223刑初273号
公诉机关崇阳县人民检察院。
被告人汪某（绰号“大鼎”），男，汉族，1994年03月06日出生，初中文化，无业，户籍所在地湖北省咸宁市崇阳县。住崇阳县。2016年01月11日因涉嫌寻衅滋事罪被崇阳县公安局刑事拘留，同年02月01日被取保候审，同年09月29日经崇阳县人民检察院决定逮捕，同年10月09日被执行逮捕，现羁押于崇阳县看守所。
被告人刘某（绰号“航子”、“小黑”），男，汉族，1990年10月30日出生，高中文化，无业，户籍所在地湖北省咸宁市崇阳县。住崇阳县。因犯故意伤害罪于2015年08月被崇阳县人民法院判处拘役六个月，2016年06月24日因涉嫌寻衅滋事罪被崇阳县公安局刑事拘留，同年07月15日被取保候审，
辩护人陈卫平，崇阳县法律援助中心律师。
被告人汪某（绰号“家姑”、“阿家”），男，汉族，1984年03月06日出生，高中文化，无业，户籍所在地湖北省咸宁市崇阳县。住崇阳县。因涉嫌寻衅滋事罪于2016年03月21日被崇阳县公安局取保候审，同年09月29日经崇阳县人民检察院决定逮捕，同年10月09日被执行逮捕，同月14日被取保候审。
被告人杨某（绰号“小罗”），男，汉族，1985年06月03日出生，初中文化，无业，户籍所在地湖北省咸宁市崇阳县。住崇阳县。因涉嫌寻衅滋事罪于2016年01月29日被崇阳县公安局取保候审，同年09月29日经崇阳县人民检察院决定逮捕，同年10月09日被执行逮捕，同月31日被取保候审。
崇阳县人民检察院以崇检公诉刑诉（2016）233号起诉书指控被告人汪某、刘某、汪某、杨某犯寻衅滋事罪，于2016年11月14日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年12月12日公开开庭审理了本案。崇阳县人民检察院检察员熊雅志出庭支持公诉，被告人汪某、被告人刘某及其辩护人陈卫平、被告人汪某、杨某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
崇阳县人民检察院指控：2016年01月18日晚11时许，被告人汪某伙同汪某3等人在崇阳县天城镇大地飞歌歌厅唱歌喝酒，汪某3与歌厅服务员王某1发生纠纷。王某1用啤酒瓶对汪某3进行殴打，被王某1的朋友周某1、周某2等人拉开。汪某等人陪同汪某3到崇阳县人民医院疗伤。汪某、汪某3将此事告知被告人刘某、汪某、杨某等人，
刘某、汪某、杨某等十余人相继来到医院，汪某在急诊科门口认出周某1、周某2，以二人是王某1一方的人为由，伙同刘某、汪某、杨某上前殴打周某1、周某2，并将二人挟持至天城镇中津村大桥派出所对面的巷子里，逼迫二人跪在地上，汪某等人再次对周某2、周某1二人拳打脚踢，后又将周某1、周某2挟持到精武大道廉租房附近，要求二人交出王某1等人，无果后汪某、汪某3等人将周勇、周楠带至崇阳县公安局天城派出所报案，声称周某2与周某1是殴打汪某3的人。经法医鉴定，周某1头皮挫伤，L3左侧横突骨折，损伤程度评为轻伤二级，周某2头皮下血肿，右挫伤，胸背、肢体软组织挫伤，损伤程度评为轻微伤。
2016年01月19日、01月29日、03月21日，被告人汪某、杨某、汪某先后到崇阳县公安局天城派出所投案自首。
上述事实，公诉人在法庭上宣读、出示了相关证据。公诉机关认为被告人刘某、汪某、汪某、杨某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款的规定，应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任。
被告人汪某辩称：对起诉指控的犯罪事实和罪名无意见，自己出于朋友义气触犯法律，认罪悔罪，自己是初犯，取得对方的谅解，请求法律从宽处理。
被告人刘某辩称：对起诉指控和适用罪名无异议，请求法律从轻处罚，以后重新做人，做守法公民。
其辩护人的意见为：
一、本案被告人刘某的行为不符合寻衅滋事罪的构成要件。刑法第二百九十三条将寻衅滋事罪列举了四类客观行为：（1）随意殴打他人，情节恶劣；（2）追逐、拦截、辱骂他人，情节恶劣的；（3）强拿硬要或者任意毁损、占有公私财物，情节严重的；（4）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。本案中，被告人刘某是否存在随意殴打他人，情节恶劣的行为是定罪的关键。如何认定是否是“随意”殴打，辩护人认为应从三个方面综合认定：1、审查主观动机。行为人殴打他人的内心起因或内心冲动，是是出于耍威争霸、取乐发泄、填补空虚，寻求刺激等不健康目的，还是出于其他原因。主观动机对犯罪构成不起决定作用，但在殴打他人致人轻伤时，却是认定故意伤害还是寻衅滋事的关键。2、是否“临时起意”。一般的，在寻衅滋事时，行为人殴打他人，是由其随心所欲、视需要而决定，常常系即时起意，一时性起、动辄打人，对象不特定。3、是否“事出有因”。行为人随意殴打他人往往都有“理由”，但其内容，往往都是一些毫无道理的借口，可以认定为无缘无故，没事找事。本案中，被告人刘某得知朋友汪某3被人捅伤在县医院治疗，赶到医院看望，在急诊门口偶遇周某1、周某2和张某等人，在汪某指认周某1、周某2参与殴打汪某3的前提下，被告人刘某等人只殴打周某1、周某2，而没有殴打张某。周某1、周某2被挟持到大桥派出所对面的巷子内后，被告人刘某等人殴打周某1、周某2的目的是逼迫周某1、周某2交出王某1等人。最后，周某1、周某2被送至天城派出所。事实说明：1、被告人刘某行为时目标清楚明确，对象特定，本案中受到侵害的是周某1、周某2的身体健康而不是公共秩序。2、被告人刘某没有追求精神刺激，耍威风、出风头的动机，主观上是出于报复，伤害他人身体的动机十分明显。3、被告人刘某伤害周某1、周某2是事出有因，在汪某指认周某1、周某2是加害汪某3的人后，有目标的报复伤害行为。4、周某1、周某2被送至天城派出所，进一步说明被告人刘某的行为不具有随意性。故辩护人认为本案的罪名定为寻衅滋事罪不妥。二、被告人刘某有以下从轻处罚的情节：1、被告人积极赔偿，得到了被害人周某1、周某2的谅解，并书面申请要求不追究刘某等人的责任；被告人刘某如实供述了自己的罪行，属坦白，认罪态度好，真诚悔过。根据我国刑法罪刑法定和罪责刑相适用的基本原则，以及刑法的惩罚与教育向结合的政策，建议对被告人刘某依法定罪，从轻处罚。
被告人汪某辩称：对起诉指控的犯罪事实和罪名无意见，认罪悔罪，自己是初犯，取得对方的谅解，请求法律从宽处理。
被告人杨某辩称：对起诉指控的犯罪事实和罪名无意见，认罪悔罪，自己是初犯，取得对方的谅解，请求法律从宽处理。
经审理查明：2016年01月18日晚11时许，被告人汪某同汪某3在崇阳县天城镇“大地飞歌”歌厅301房间与朋友唱歌喝酒，被害人周某1、周某2等与该歌厅服务员王某1亦在该歌厅306房间聚会，酒后王某1与汪某3在301房间发生口角纠纷，王某1遂回歌厅306房邀约该房人员帮忙，并持破啤酒瓶闯入301房间刺伤汪某3，王某1的朋友周某1、周某2等也跟随进入301房间，见状对王某1进行了劝解。尔后，汪某等人陪同汪某3到崇阳县人民医院疗伤。汪某、汪某3将此事告知被告人刘某、汪某、杨某等人，刘某、汪某、杨某等人相继来到医院，汪某在急诊科门口认出周某1、周某2，以二人是王某1一方的人为由，伙同刘某、汪某、杨某上前殴打周某1、周某2，并将二人挟持至天城镇中津村大桥派出所对面的巷子里，逼迫二人跪在地上，汪某等人再次对周某2、周某1二人拳打脚踢，后又将周某1、周某2挟持到精武大道廉租房附近，要求二人交出王某1等人，无果后汪某、汪某3等人将周勇、周楠带至崇阳县公安局天城派出所报案，声称周某2与周某1是殴打汪某3的人。经法医鉴定，周某1头皮挫伤，L3左侧横突骨折，损伤程度评为轻伤二级，周某2头皮下血肿，右挫伤，胸背、肢体软组织挫伤，损伤程度评为轻微伤。
2016年01月19日、01月29日、03月21日，被告人汪某、杨某、汪某先后到崇阳县公安局天城派出所投案自首。
以上事实，有检察院移交，并经庭审举证、质证，认定的证据如下：
1、受案登记表、立案决定书、到案经过：
证实被告人刘某于2016年06月22日15时30分许，因本案涉嫌犯罪被崇阳县公安局网上追逃，被武汉铁路公安处汉阳车站派出所民警在武汉市武昌区丁字桥“绿岛网吧”33号机位上上网时抓获；2016年01月19日，被告人汪某到崇阳县公安局天城派出所投案自首；2016年03月21日，被告人汪某到崇阳县公安局天城派出所投案自首；2016年01月29日，被告人杨某到崇阳县公安局天城派出所投案自首。崇阳县公安局拘留证、逮捕证、取保候审决定书等证实被告人刘某、汪某、汪某、杨某因本案被采取强制措施的情况。
2、户籍证明，证实被告人汪某、刘某、汪某、杨某的年龄、身份，具有完全刑事能力。
3、证人陈某的证言：证实2016年01月18日21点左右，她与几个同事在天城镇“大地飞歌”301房间唱歌，有一个在歌厅上班的叫“小伟”（王某1）的男子带了几波人从其它房间来敬酒；过了约半个小时，要好朋友汪某3、汪某也来到房内，“小伟”也在房内，相互进了酒，“小伟”又带了些人从来敬酒，几巡之后，“小伟”说要他要走了，她和汪某3回了句：“你走撒。”“小伟”可能喝多了，随即叫了5、6个男子冲进我们的房间，进来后“小伟”就冲向汪某3，将汪某3抱住，另一个带红色毛线帽子的男子跳到沙发上踢了汪某3二脚，还踢了她一脚，汪某3也动了手，后看见汪某3的左侧腹部流血，就将他送到县医院缝针治疗；后她送汪某3回家，在四桥附近看见一伙男的围在一起，她不认识，看了会儿就回家了。
4、证人王某2的证言：证实于2016年01月18日23时许，收到朋友汪某3的电话，说被人捅了在县医院，他赶到急诊室探望时，听门口有人说：“就是他们，就是他们!”，缝好针后他送汪某3回家，并同汪某3来到大桥派出所对面的一个巷子里，见跪着两个男子，汪某3下车过去说了些话，汪某一直在场。期间有几个男子用拳头和脚殴打了两个男子，后他开车载汪某等及先跪着的两个男子到“鸭场”的廉租房，去找打了汪某3的人，无果随后又一起把那两个男子送到天城派出所，说是捅伤汪某3的人来自首。两人被控制了大约两个小时。
5、证人张某的证言：证实2016年01月18日20时许，他同高中同学周某2及其朋友周某1等四人在“大地飞歌”歌厅306房间唱歌，之后歌厅服务员王某1带了些人来敬酒，10点后，王某1说到301房间敬酒，说有一个熟人姐姐在那里。过了一阵子，汪林某回来很激动，说他在301扯了皮，在房内摔了几个啤酒瓶，接着冲到301室，他们还来不及制止，王某1就冲过去，进房就和房内的人打起来，用啤酒瓶玻璃刺了一个人的腹部，他也被打得头破血流。他和周某2去劝架，没有打对方的人；劝架时，他还被王某1用楼下烧烤摊上摸的一个铁铲将右手拇指虎口划伤，随后民警将王某1带走。周楠、周勇送他到县医院处置伤口，对方一伙十来人到急诊室，有人动手打了周某1巴掌，逼迫两人跟他们上车走，后听说周某1、周某2被带到四桥附近，被打，还逼迫下跪。
6、证人汪某3的证言：2016年元月18日晚上，他女朋友陈某约他到“大地飞歌”301房唱歌，他便邀约好友汪某前往，在房内有一个称陈某为姐姐，叫王某1，是歌厅的服务员，我们一起喝了酒，王某1带几个男生进进出出。到了23时许，王某1说要走，我说你走唦，他便站起来瞪我：你哇么事？我复了句“我叫你走！”。他便摔了一个啤酒瓶，跑出去喊了十来人进来，王某1来到我面前搭我肩膀上问：你先前哇么事了？我说没说么事，接着他用左手中的破啤酒瓶刺我的腰部一、两下，我用手推，抓了个啤酒瓶砸他，一起的其他几个人也动了手打我，后被歌厅工作人员劝开，汪某和一个女孩子送我到县医院处置伤口，汪某打了电话告知我和他一下朋友，他们就陆续赶来。在医院急诊室门前发现打架对方几个人也在场，刘某、汪某等就将两人带走了，我是后来赶到大桥派出所附近的巷子里，看见刘某逼两男子下跪，还有人动手打他们，我看清楚有刘某等好几个人动了手，并同他们一道到鸭场找打了我的人，没找着我们就将两人送到天城派出所。这两人没打我，是汪某指认的，他前后一直在场。（看了县医院急诊室监控视频）当时在门口指认周某1并且打了他的是汪某，手里拿着皮带打了周某1的叫刘某，用手从身后夹周某1脖子是汪某，穿咖啡色裤子的是杨某（小罗）。
7、被害人周某1的陈述：2016年元月18日19时许，汪王某1打电话约我到“大地飞歌”唱歌，我赶到306房间时，已有周某2、渠成、王某1在那里，四人相互敬了酒后，王某1到301房喝酒，周某2也跟着去了。大约23时，王喝得有点醉了，回306房很生气，说301房有人要打他，并摔了啤酒瓶，拿着破啤酒瓶冲到301室，我们过去时，看见王某1已经和一个男子抱在一起，对方被王某1用啤酒瓶刺伤，王某1也被对方用啤酒瓶砸了头部一下，瓶都被砸烂了，只有两人对打，我们见状就去拉王某1，但王某1不服气，在大厅耍酒疯不离开，对方一个女的人在楼下打了戴红帽子的渠成几巴掌，渠成没还手，王某1见状就在歌厅门前的烧烤摊拿了一把铲子要和对方打，周某2见状上前制止被王某1打了两拳，张某上前制止被王某1手里的铲子划伤，接着公安民警到场，将王某1带走，双方散场。我和周楠、汪帅送张国煜到县医院处置伤口，我在急诊室门前被对方一伙人看见，说：“这个穿白衣的在现场。”他们就对我拳打脚踢，拉我出大厅时看见周某2，抓住周某2打了一顿，无论我们怎么解释都无效。对方一伙人又强行要我们上车到三角洲一个偏僻的小巷子边，周某2被一个男子用脚踢，逼着跪在地上，并要我们打电话联系王某1和渠成，还用车载我到步行街找渠成，没找着又将我带回，见周某2仍跪在地上，这伙人见没找到要找的人，又动手殴打周某2，接着要我跪在地上，对我和周某2欧打，还有人用皮带抽打的，有人从背后用脚踢、踩的，打得我们无法动弹。我和周某2在他们挟持下带他们到鸭场附近的廉租房找王某1，家家问找不到，他们才将我们两人送到天城派出所。
8、被害人周某2的陈述：2016年元月18日20时许，我因为大学放寒假朋友聚会经在“大地飞歌”当服务员的王某1介绍就与周某1、汪某2、张某等六人在306房间唱歌。王某1边上班边来敬酒，还带我到301房间向他的一个异性朋友敬酒，进了酒我回房继续一起喝酒唱歌到十一点左右，王某1回到306说被人打了，要我们过去，我们就跟着他来到301，王某1手里拿着一个底部敲碎了的啤酒瓶冲去打301房的人，我和张某死死将其拉住。下楼后，王某1被他那个异性朋友扇了几耳光，因双方朋友彼此认识劝架没有继续打起来，110民警到现场处置后将王某1带走，我、周勇、汪帅将劝架中受伤的张国煜送县医院治疗。不料我在急诊室门前时，受王某1殴打的对方来了十几个男子，见我身上有血，说我跟王某1是一伙的，有三四个男子动手打我，我解释是劝架粘到的血，那个打了王某1的女孩作证当时我确实没动手并拦住他们，他们才停手。他们又强行把我和周某1带上车，带到“鸭场”（附近），要我下跪，要我交出王某1和戴红帽子的渠成，他们押着周某1找了一圈找不到渠成，回来要周某1也跪在我旁边，他们不停的骂我，七八个男子用拳头打我们，用脚踢我们，还有一个用皮带抽我们，要我们带着他们到“鸭场”廉租房找王某1，因确实找不到人，他们把我们送到天城派出所，说我和周某2是在“大地飞歌”打了人自首的，我们才得以解脱。
9、被告人汪某的供述和辩解：（2016年01月19日第一次供述）2016年元月18日晚上，汪某3打电话给我，约我同他与他女朋友陈某到“大地飞歌”301房唱歌，我进去时见陈某和三个女孩及歌厅服务员的一个男子及汪某3在房内，彼此相互敬酒，后那个服务员像喝醉的样子，嗓门大，“发泡”，我们就对他有些反感，后来汪博来敬酒，那个男子自己说要走，汪某3就说你走唦，那个男子发气问：你哇么事？汪某3回：“我叫你走！”。那男子气冲冲出了301房。过了几分钟，那男子喊了好几个男子来了，并且手里拿了个破的啤酒瓶，拢来用破啤酒瓶刺汪某3的腹部，汪某3也抓了啤酒瓶还击打了那男子的头部，对方随同进来的几个人动手打了汪某3，将汪某3打倒在沙发上。其中来的一个带红帽子、戴眼镜的男子跑到沙发上，用脚踩汪某3，接着他从口袋里拿出一把匕首要刺汪某3，被我拦住，他还用脚踢了汪某3几下，后被歌厅的工作人员劝开了。我和那个女孩把汪某3送县医院治疗，同时打电话告知刘某等朋友，在医院大厅里发现先前打架时在场的两个人，我们便抓住他们，问打人的人在哪里，他们不回答，就有人打了两人几拳几巴掌，并把他们带到大桥派出所附近，我与汪博联系出钱治疗，汪博说对方也受伤，只能算了，我说对方先动手，不可能这样算了，不管怎样要赔点钱。我和小廖到天城医院找打汪某3的男子无果，回大桥派出所的那个地方，看见两个男子被逼跪在地上。接着那两个人说打人者住鸭场，我们跟着去找，没找着，我、汪某3、刘某、小廖四人把两个男子送天城派出所了。（2016年01月20日第二次供述）当时在县医院急诊室门口，我一眼看出四个男子中有“大地飞歌”参与打架的人，一个站着打电话，一个穿白衣服，我就激动的喊了一句“耶!人在这里呢。”“小廖”就上去打了那个穿白衣的男子，并问打了汪某3的人在哪里？四人中我和陈某作证两人没动手，那两人就溜了，我们一伙就带着两个男子到了大桥派出所对面的一个巷子里。两人被逼跪着，“小廖”“小黑”打了他们。（2016年01月27日第三次供述）当时在县医院急诊室门口，我一眼看出四个男子中有“大地飞歌”参与打架的人，我第一个冲上去用拳头殴打了穿白衣的男子，接着“小黑”、“小廖”跟“小罗”来的绰号叫“加县”的也冲过去打了白衣男子，“加县”开头说了把他们带走，带到大桥派出所对面巷子时“小黑”（刘某）、“小廖”“加县”（汪某）、“流子”殴打跪在地上的两名男子，（2016年01月28日第四次供述）当时是汪某提出将两个男子带到“拢口汪家”汪思龙家附近的，想搞些钱给汪某3治病，我本人也动手打了他们，很多人都动了手。（2016年01月28日第五次供述）当时在医院门口我、刘某、汪某、杨某动手打了这两个人，在大桥派出所对面巷子里我看见有“小黑”（刘某）、“小廖”“流子”等很多人都动了手。
10、被告人刘某的供述和辩解：2016年元月18日晚上23时许，我接到汪某、汪某3打来的电话，说汪某3跟人扯皮被人用匕首刺伤，在县医院治疗，我赶到县医院急诊科门口时，汪某指着门口的两名男子，说他们是打伤汪某3的人，我们就上前拦住对方是不是打伤汪某3的人，得到确认后我们就动手将两名男子打了，我、汪某、汪某、“小黑”动了手。当时是“小黑”说把人带上车带着去找打伤汪某3的人，我们分批搭车前往中津村，两名男子也被用轿车带到一个巷子里面，有人要他们下跪交出打伤汪某3的人，并打了他们几下，两人可能受不了，就带他们到鸭场那边找，我看事情差不多了，就回家了。当时在医院我先是用拳头打，后拿了一根皮带抽了对方几下。到大桥派出所对面的巷子里，有我、汪某3、汪某、汪某3的女朋友、汪某等人。
11、被告人汪某的供述和辩解：2016年元月18日晚上23时许，我和杨某在吃夜宵时接到汪某电话，说汪某3被人打伤人在医院，我和杨某赶到时，汪某指着刚进急诊室的两个男子说：“就是这两个崽在大地飞歌打的我！”于是我们就冲上去拦住两人并动手殴打，我打了一拳。有人提出把两人带到中津村附近的一个巷子里，到那里后有人要两人下跪，汪某等打了两人，我也过去抓住黑衣男子的衣服，要他们说出在歌厅先打人在哪里，最后他们说在鸭场，我们就带着他们到鸭场去找，找了半天没找着，我们就商量把两人送天城派出所报案。
12、被告人杨某的供述和辩解：2016年元月18日晚上23时许，我和“阿酱”（汪某）在三角洲喝酒，“阿酱”接着一个电话说汪某3被人捅伤在县医院，我们赶到，正在商量找打了汪某3的人时，汪某指着急诊室外面一个穿白色上衣的男子说：“就是他”，接着汪某、“廖一骄”、刘某、“阿酱”和我冲上去殴打这名白衣男子，我掐了他的颈部，并和汪某等十来人把另一位黑衣男子也带着去找打了汪某3的人，把他们带到碧云天酒店前面马路边的一个巷子里，有人要黑衣男子下跪，有几个人轮流上去打他，后白衣男子带回也被逼跪在地上，有四五个男子轮流对两人殴打，最后根据他们讲的一起到鸭场找打了汪某3的人，我在门前等了一块儿就走了。
13、辨认笔录：2016年01月28日，被告人汪某辨认出参与打架的同伙汪某、刘某等；汪某3辨认出参与打架的被告人汪某、刘某等。
14、鉴定意见：
2016年01月19日，崇阳浩然法医司法鉴定所出具崇阳浩然法鉴（2016）临鉴字第55号法医鉴定意见书：被鉴定人周某2头皮下血肿，右眼脸挫伤，胸背、肢体软组织挫裂伤，损伤程度为轻微伤（原轻微伤肆级-）；
2016年01月19日，崇阳浩然法医司法鉴定所出具崇阳浩然法鉴（2016）临鉴字第58号法医鉴定意见书：被鉴定人周某1头皮挫伤，L3左侧横突骨折，损伤程度为轻伤二级；
2016年01月19日，崇阳浩然法医司法鉴定所出具崇阳浩然法鉴（2016）临鉴字第43号法医鉴定意见书：被鉴定人汪某3左腹部皮肤裂伤，损伤程度为轻微伤（伍级+）
15、调解协议书、申请书、领条、赔偿情况说明：2016年01月27日09时，汪某家属等与被害人周某2、周某1及其家属达成调解协议：赔偿周某2损失一万元；赔偿周某1损失八万元；被害人周某2、周某1对被告人刘某、汪某、汪某、杨某等谅解。
16、本院[2015]鄂某刑初字第00188号刑事判决书：被告人刘某因犯故意伤害罪，于2015年08月21日被判处拘役六个月。
上述证据取证程序合法，内容客观真实，且相互印证，形成完整的证据链条，能证明本案事实，本院予以确认
针对控辩双方关于被告人汪某、刘某、汪某、杨某是犯寻衅滋事罪还是故意伤害罪的问题，本院评判如下：
被告人刘某的辩护人认为被告人刘某等犯故意伤害罪而非公诉机关指控的寻衅滋事罪。故意伤害罪，是指故意非法损害他人身体健康的行为，该罪构成要件中侵犯的客体是他人健康，客观方面表现为非法损害他人身体健康的行为，犯罪主体为一般主体，主观方面由故意构成，包括直接故意和间接故意。寻衅滋事罪，是指在公共场所无事生非，起哄闹事，随意殴打、追逐、拦截、辱骂、恐吓、强拿硬要、任意毁损、占用公私财物、破坏公共秩序，情节恶劣或者情节严重的行为，该罪的构成要件，侵犯的客体时社会公共秩序，客观方面表现为寻衅滋事、情节恶劣或者后果严重的行为。“寻衅滋事”，是指在公共场所肆意挑衅、无事生非、起哄捣乱，进行破坏骚扰的行为。具体“随意殴打他人”，是指处于耍威风、取乐的不健康目的，无故、无理殴打相识或者素不相识的人，“情节恶劣”主要是指随意殴打他人手段残忍，多次无故殴打他人的情形。该罪犯罪主体为一般主体，主观方面有故意构成。犯罪动机有的是为了逞强争霸，显示威风；有的是为了发泄不满，报复社会；有的是为了开心取乐，寻求精神刺激，获取精神上的满足。本案中，被告人刘某的辩护人认为被告人刘某是否存在随意殴打他人，情节恶劣的行为是定罪的关键。如何认定是否是“随意”殴打，辩护人认为应从三个方面综合认定：1、审查主观动机。行为人殴打他人的内心起因或内心冲动，是出于耍威争霸、取乐发泄、填补空虚，寻求刺激等不健康目的，还是出于其他原因。主观动机对犯罪构成不起决定作用，但在殴打他人致人轻伤时，却是认定故意伤害还是寻衅滋事的关键。2、是否“临时起意”。一般的，在寻衅滋事时，行为人殴打他人，是由其随心所欲、视需要而决定，常常系即时起意，一时性起、动辄打人，对象不特定。3、是否“事出有因”。行为人随意殴打他人往往都有“理由”，但其内容，往往都是一些毫无道理的借口，可以认定为无缘无故，没事找事。本案中，被告人刘某得知朋友汪某3被人捅伤在县医院治疗，赶到医院看望，在急诊门口偶遇周某1、周某2和张某等人，在汪某指认周某1、周某2参与殴打汪某3的前提下，被告人刘某等人只殴打周某1、周某2，而没有殴打张某。周某1、周某2被挟持到大桥派出所对面的巷子内后，被告人刘某等人殴打周某1、周某2的目的是逼迫周某1、周某2交出王某1等人。最后，周某1、周某2被送至天城派出所。事实说明：1、被告人刘某行为时目标清楚明确，对象特定，本案中受到侵害的是周某1、周某2的身体健康而不是公共秩序。2、被告人刘某没有追求精神刺激，耍威风、出风头的动机，主观上是出于报复，伤害他人身体的动机十分明显。3、被告人刘某伤害周某1、周某2是事出有因，在汪某指认周某1、周某2是加害汪某3的人后，有目标的报复伤害行为。4、周某1、周某2被送至天城派出所，进一步说明被告人刘某的行为不具有随意性。通观全案，被告人刘某、汪某、汪某、杨某等一伙加害被害人周楠、周勇发生的地点在县医院急诊室门口和大桥派出所对面的一巷子里，前者虽是公共场所，但被告人汪某、刘某等一伙犯罪主观上是要报复在“大地飞歌”301室伤害朋友汪某3的人，急诊室当时有四人，由于被告人汪某的错误指认和汪某3及其朋友的作证，被告人刘某一伙对周某2、周某1两人实施了伤害行为。因在“大地飞歌”王某1加害汪某3时，被害人周某2、周某1在王某1失去理智，回306房间拿破啤酒瓶邀约他人欲伤害汪某3等时，周某2、周某1知悉冲突即将发生，未采取有效措施及时制止，却跟随王某1进入了汪某3的所在的301房间，又未及时制止王某1的挑衅加害行为。王某1等未经他人允许持凶擅自侵入他人消费的房间的行为，从正常的情理判断，极易使对方产生伙同斗殴的误判，从而造成矛盾激化。显然，被告人汪某等加害被害人周某2、周某1主观上出于报复伤害汪某3的王某1一伙，对象特定非随意性，亦非出自追求精神刺激，耍威风争霸、出风头的动机，虽是在公共场所殴打他人，但是事出有因，有个人恩怨，而非无事生非、寻衅滋事的动机，故被告人的辩护人的该项辩护意见，本院予以采纳。本案对被告人汪某、刘某、汪某、杨某应以故意伤害罪追究其刑事责任。
本院认为，被告人汪某、刘某、汪某、杨某无视国家法律，故意伤害他人身体，造成被害人周某1轻伤二级、周某2轻微伤的严重后果，其行为已构成故意伤害罪，应追究四被告人的刑事责任。鉴于被告人汪某、汪某、杨某投案自首，及归案后四被告人均能坦白自己的罪行，认罪悔罪，主动赔偿被害人损失，取得其谅解，综合考量本案四被告人在共同犯罪中作用及其量刑情节，本院本着惩办与教育相结合的原则，给被告人改过自新、重新做人的机会。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第二十五条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条之规定，判决如下：
一、被告人汪某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年七个月，缓刑二年；
二、被告人刘某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年；
三、被告人汪某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年四个月，缓刑一年六个月；
四、被告人杨某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年四个月。
（缓刑考验期自缓刑确定之日起算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向咸宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 余明华
审 判 员 吴 毅
人民陪审员 庞青柏
二〇一六年十二月二十九日
书 记 员 康天琪
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第七十二条第一款对被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。