安徽省安庆市大观区人民法院民 事 判 决 书（2014）观民一初字第00089号原告:章宏伟,男,1986年8月7日出生,汉族,住安庆市迎江区。委托代理人：江大海，安徽安联律师事务所律师。被告:冯银娣,女,1957年5月6日出生,汉族,住怀宁县。被告:王德兵,男,1967年6月28日出生,汉族,住安庆市迎江区。被告:华志毅,男,1977年11月15日出生,汉族,住安徽省安庆市潜山县。委托代理人：徐光明、丁美玲，安徽明启律师事务所律师。被告:汪长玲,女,1978年10月12日出生,汉族,住安庆市潜山县。委托代理人：徐光明、丁美玲，安徽明启律师事务所律师。原告章宏伟诉被告冯银娣、王德兵、华志毅、汪长玲民间借贷纠纷一案，本院于2014年1月3日立案受理后，依法组成合议庭，于2014年7月4日、2014年8月1日两次公开开庭进行了审理。原告章宏伟及委托代理人江大海、被告王德兵、被告华志毅及委托代理人丁美玲、被告汪长玲委托代理人丁美玲到庭参加诉讼。被告冯银娣经本院公告及传票两次传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告章宏伟诉称：2013年8月1日，吴丙节、冯银娣作为共同借款人向原告借款人民币500000元，双方约定还款期限为2013年8月30日，借款人如不能按时还款的违约金为本金的每日千分之三，借款人于当时为该款出具借款借条，该借条上同时还约定了担保条款，王德兵作为担保人在签字确认承担连带保证责任、担保范围等。华志毅、汪长玲作为担保人亦于该日另行出具保证承诺书，明确对吴丙节、冯银娣的借款本金、利息及原告实现债权的一切费用承担连带保证责任。然吴丙节、冯银娣在还款期限届满时未向原告支付借款本息及违约金等，其他人也为履行连带保证责任，原告多次催告无果，故原告诉至法院，要求被告偿还原告借款本金及利息等费用共740950元，王德兵、华志毅、汪长玲对上述债务承担连带保证责任，本案的诉讼费用由各被告承担。原告章宏伟为支持其主张提供了下列证据：1、原告的身份证、被告的身份证、户籍信息及被告华志毅驾驶证、行驶证等复印件，证明原、被告主体身份。2、借款借条，证明借款事实及承担连带保证责任。3、保证承诺书，证明被告华志毅、汪长玲承担连带保证责任的事实。4、银行转账单，证明汇款的事实。被告冯银娣未提交书面答辩意见，未提交证据。被告王德兵辩称：承认原告诉求的事实，但无力承担连带偿还责任。被告王德兵未提交证据。被告华志毅、汪长玲辩称：2013年8月1日替实际借款人吴丙节（已死亡）、被告冯银娣借款担保实属，但原告实际未出借500000元，仅按约定转账支付200000元，故我们依法承担实际借款200000元的保证责任。借款借条上手书吴丙节的银行账号，应该视为该借款支付方式约定为银行转账，原告主张另行分两次给付现金各150000元，没有证据予以证实原告出借现金300000元给吴丙节。虽然被告王德兵自认两次出借150000元现金的事实，但表述不清具体支付时间。现实际借款人吴丙节死亡，即使该300000元事后事实出借，其保证责任应由被告王德兵承担，我们对其余300000元不承担保证责任。该借款借条未约定其利息，故被告依法不承担利息，借款借条上约定违约金每日3‰超出法律规定，且我们在保证承诺书上未约定承担违约金事项。故我们无须承担支付违约金的责任，该借款吴丙节已归还原告80000元。原告主张被告负担本案律师费用、诉讼费用，因原告诉求过高，故我们按约定只承担标的200000元的保全费、诉讼费及原告为实现该200000元实际支付的律师费，但原告须提供相关发票等。另我们已于2014年3月12日支付给原告200000元。被告华志毅、汪长玲为支持其主张，举证如下：1、吴丙节中行交易单一份，证明8月、9月份交易记录只有200000元进账。2、吴丙节死亡证明，证明实际借款人吴丙节在本案诉讼期间死亡。经庭审理查明，2013年8月10日实际借款人吴丙节及被告冯银娣在原告办公处与原告章宏伟签订借款合同500000元，借款期限1个月，被告王德兵在担保人栏签字捺印。同时，被告华志毅、汪长玲出具保证承诺书，对吴丙节向原告章宏伟的借款500000元承担连带保证责任，原告章宏伟于2013年8月1日通过银行转账支付200000元至吴丙节的中行6013826304000730015帐户。本院依申请分别对银行转账事实、对吴丙节于2014年6月4日死亡事实予以核实。现依庭审质证分析认定事实如下：一、关于实际借款额。原告主张借款额为500000元，其中转账支付200000元，两次现金支付各150000元，时间为8月1日、8月3日。被告王德兵认可借款额为500000元，其中两次现金支付各150000元，但两次开庭表述的借款时间矛盾含糊不清不能肯定，且第二次陈述支付150000元现金时间与原告主张的时间冲突，另称自己在借款借条上签字时喝了酒，糊里糊涂的签了字，而最后陈述中称自己无力承担连带责任，故被告王德兵的陈述不足以采信。原告章宏伟主张8月3日从其工行6222081309000807330户取款150000元，现金出借给吴丙节，从法院对被告冯银娣的调查材料看，冯银娣称当时借款像是30多万元，8月1日当天未付现金等情况分析，可确认8月3日原告向吴丙节支付现金150000元的事实存在，另被告冯银娣未主张吴丙节已偿还80000元，其他被告未提供证据证明吴丙节已偿还80000元，该还款80000元的意见不予采纳，故认定实际借款额为350000元。二、关于保证责任额。被告王德兵认可原告章宏伟的诉求，故被告王德兵对该借款350000元承担连带清偿责任，被告华志毅、汪长玲主张只对银行转账200000元承担保证责任，因借款借条上约定借款为500000元，保证承诺上也约定为500000元，虽有借款借条上手书吴丙节银行帐户，但未列入借条的内容、担保人确认范围及注解条款，所以不能认定为双方约定借款支付方式必须为银行转账。因上述已认定实际借款额为350000元，故认定被告华志毅、汪长玲应对该借款350000元承担保证连带清偿责任。三、关于利息、违约金等，借款借条上，未约定支付利息，仅约定逾期每天按本金的3‰标准支付违约金。被告王德兵在此条据担保人处签字捺印，故被告冯银娣、王德兵应承担违约责任，但该违约金过高，依法调整为每日万分之五，即原告诉求该借款利息10000元、违约金189000元不予认定。而被告华志毅、汪长玲出具的保证承诺书的承诺保证范围无违约金事项，故不承担违约金的保证责任。四、关于律师代理费、诉讼费等，虽然原告因本案涉诉，已实际委托律师参与诉讼，产生律师代理费、诉讼费等，其借款借条及保证承诺书也约定了借款人及保证人承担责任，但原告未提供合理的律师代理费发票及转账支付电子凭证，故不予采纳。案件受理费及保全费按法院判决确认的数额负担。以上事实，有原、被告双方的身份证复印件、借款借条、保证承诺书、银行转账单、法院调查笔录、安庆市迎江公安分局证明及双方当庭陈述予以佐证，足以认定。本院认为：债务应当清偿。吴丙节及被告冯银娣向原告章宏伟借款应当按照约定偿还，逾期未还，应当按照约定承担违约责任，现吴丙节死亡，原、被告均不要求其继承人参加诉讼，故被告冯银娣应当承担清偿责任。依据认定的事实，被告冯银娣应承担偿还原告章宏伟借款350000元的责任，并承担日万分之五的违约金，被告王德兵依法承担其连带责任，被告华志毅、汪长玲对其借款350000元本金承担连带责任。被告向债权人（原告章宏伟）承担保证责任后，可以分别向债务人行使追偿权，向债务人不能追偿的部分也可以向其他共同保证的保证人行使权利，要求平均分担责任。为此，依据《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、第一百一十二条第二款、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十九条第一款、第二十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告冯银娣于本判决书生效后十日内偿还原告章宏伟人民币350000元及自2013年9月1日起至本判决生效之日止按本金（其中已支付的扣减）每日万分之五支付违约金。二、被告王德兵对被告冯银娣上述债务承担连带清偿责任。三、被告华志毅、汪长玲对被告冯银娣偿还原告章宏伟本金350000元承担连带清偿责任。已经支付200000元径行扣除。四、驳回原告章宏伟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11200元，保全费4270元，合计15470元，由原告章宏伟负担7000元，被告冯银娣、王德兵、华志毅、汪长玲共同负担8470元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。审 判 长  邹丁泉审 判 员  陈义南人民陪审员  朱刘根二〇一四年八月五日书 记 员  左可可附：《中华人民共和国民法通则》第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。第一百一十二条当事人一方违反合同的赔偿责任，应当相当于另一方因此所受到的损失。当事人可以在合同中约定，一方违反合同时，向另一方支付一定数额的违约金；也可以在合同中约定对于违反合同而产生的损失赔偿额的计算方法。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十九条两个以上保证人对同一债务同时或者分别提供保证时，各保证人与债权人没有约定保证份额的，应当认定为连带共同保证。第二十条连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。