本溪满族自治县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽0521民初5号
原告王永军，男，1982年9月8日出生，汉族，辽宁省建平县人，无职业，现住辽宁省建平县。
委托代理人曲晓，辽宁平正律师事务所律师。
委托代理人房永生，辽宁平正律师事务所律师。
被告浙江天城建设集团有限公司，住所地泰顺县。
法定代表人林积忠，该公司总经理。
委托代理人李新，辽宁华义律师事务所律师。
原告王永军诉被告浙江天城建设集团有限公司工伤保险待遇纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告王永军的委托代理人曲晓、被告浙江天城建设集团有限公司的委托代理人李新到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称：原告系被告驻本溪市草河口镇永安铁矿项目部职工。2014年7月24日，原告在工作岗位工作时，被落石砸伤。经本溪市中心医院诊断为：多发外伤，头部外伤，头皮血肿，头皮裂伤，胸背部外伤，胸6椎体骨折，胸7椎体骨挫伤，胸3、4、5、6、7椎体横突及棘突等附件骨多发骨折，胸外伤，胸腔积液，双侧血胸，左大腿及左小腿多发软组织损伤，左腓骨骨折。入院治疗39天。2014年10月13日，原告被本溪市劳动和社会保障局认定为工伤；2015年8月30日，原告经本溪市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残8级。《工伤保险条例》第17条规定，用人单位未在本条第一款规定的时限内提交工伤认定申请，在此期间发生符合本条例规定的工伤待遇等有关费用由该用人单位负担。《工伤保险条例》第60条规定，未参加工伤保险期间用人单位职工发生工伤的由用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。原告工伤治疗期间，被告停发原告停工留薪期的工资，在劳动保障部门作出工伤认定结论后，被告迟迟不予补发，拖欠原告工资至今。依据《工伤保险条例》相关规定，被告应补发原告停工留薪期的工资。故原告诉至法院，请求法院依法判决：一、原、被告双方解除劳动关系。二、被告一次性给付原告如下工伤保险待遇：1、住院伙食补助费1365元；2、护理费2780.52元；3、一次性伤残补助金51361.2元；4、一次性医疗补助金29935.62元；5、一次性就业补助金74707.2元；6、交通费500元；7、停工留薪期的工资20077.56元。三、本案诉讼费用由被告承担。
被告辩称：被告同意解除和原告的劳动关系。对原告受伤治疗的情况及鉴定工伤和伤残等级评定都没有异议。原告在住院期间医疗费用全部由被告承担，并且原告因工伤向被告借款11400元，原告在住院期间被告派人护理天数为20天。原告是于2014年7月24日经朋友介绍到被告处工作，当时约定原告工资与其采矿量挂钩，由四个人为一组在一个洞口采煤，由于原告在第一天上班就发生事故，其工资无法计算，故原告的工伤保险待遇中工资标准应该按照上一年度职工社会平均工资2721.42元/月计算。原告诉求伙食补助费用，应根据本溪市人力资源和社会保障局作出的相关规定，按照每天21元支付。因被告在原告住院期间派人护理20天，原告共住院治疗39天，所以应该计算护理费的天数是19天，护理费每天的标准应该按照工伤待遇相关的规定进行支付。原告的停工留薪期应该是其住院期间和休养期间，超出部分被告不同意支付。综上，被告应该按照如上标准支付原告工伤保险待遇，超出部分请求法院驳回。
经审理查明：2014年7月24日，原告到被告处从事钻研工作，当日原告在工作中受伤，受伤后在本溪市中心医院住院治疗39天，住院期间为二级护理，原告在住院期间被告派人护理20天。经医院诊断为：多发外伤，头部外伤，头皮血肿，头皮裂伤，胸背部外伤，胸6椎体骨折，胸7椎体骨挫伤，胸3、4、5、6、7椎体横突及棘突等附件骨多发骨折，胸外伤，胸腔积液，双侧血胸，左大腿及左小腿多发软组织损伤，左腓骨骨折。出院后医院诊断建议支具固定3个月。2014年10月13日，原告被本溪市人力资源和社会保障局认定为工伤；2015年8月31日原告经本溪市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残八级。被告没有为原告缴纳工伤保险，发生工伤后，原告向被告借资11400元。原告提出与被告解除劳动关系，被告同意与原告解除劳动关系。原告因工伤保险待遇纠纷向本溪市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2015年11月26日作出（2015）本劳人仲字第417号仲裁裁决书，裁决：一、申请人（原告）与被申请人（被告）解除劳动关系；二、被申请人（被告）支付申请人（原告）如下工伤保险待遇：伙食补助费955.50元、停工留薪期工资4879.79元、一次性伤残补助金29935.62元、一次性工伤医疗补助金29935.62元、一次性伤残就业补助金43572.72元，扣除借资11400元，被申请人（被告）支付申请人（原告）工伤待遇总计97849.25元。原告对该裁决不服，向本院提起诉讼，在庭审过程中原告同意待二次手术实际发生后再主张相关请求，现原告诉讼请求如上所述。
上述事实，有当事人陈述、仲裁裁决书、工伤认定结论通知书、致残程度鉴定结论通知书、住院病案、护理证明、诊断通知书等证据在卷为凭，并经双方当事人质证，本院审查，足以认定。
本院认为，原告王永军在工作期间受伤，并经劳动部门依法确认为工伤，后经本溪市劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残，被告作为用工单位，未为原告参加工伤保险，应当支付原告各项工伤保险待遇。原告王永军在工伤后，申请劳动仲裁时提出与被告解除劳动关系，依照《工伤保险条例》的规定，应当准许。本案中，原、被告双方约定原告的工资与其采煤量挂钩，但原告王永军在工作第一天发生工伤事故，在难以确认原告工资额的情况下，参照本溪市人力资源和社会保障局作出的《本溪市2014年劳动力市场工资指导价位的通知》，根据本案实际情况及原告从业行情，本院按照采掘工劳动力市场工资指导价位低位数3000元/月计算原告工资。依照《工伤保险条例》第三十七条（一）项之规定，被告应支付原告一次性伤残补助金33000元（3000元/月×11个月），原告请求超出的部分，本院不予支持；根据《工伤保险条例》第三十七条（二）项及本溪市人社局《关于贯彻实施新<工伤保险条例>有关问题的通知》的相关规定，被告应支付原告一次性伤残就业补助金48000元（3000元/月×16个月）、一次性工伤医疗补助金29935.62元（2721.42元/月×11个月），原告请求超出的部分，本院不予支持；关于原告停工留薪期工资的问题，原告共住院治疗39天，二级护理，被告派人护理20天，被告仍需支付原告护理费570元（30元/天×19个月）；原告住院治疗39天，出院后医院诊断建议支具固定3个月，停工留薪期按照129天计算，被告应支付原告停工留薪期工资12900元（3000元/月÷30天×129天），原告请求超出的部分，本院不予支持；根据本溪市人社局《关于贯彻实施新<工伤保险条例>有关问题的通知》的相关规定，被告应支付原告伙食补助费819元（900元/月×70％÷30天×39天），原告请求超出的部分，本院不予支持；原告在统筹地区以内就业，且没有向本院提供发生交通费用的有效凭证，故原告关于交通费的诉讼请求，本院不予支持。
综上所述，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、原告王永军与被告浙江天城建设集团有限公司之间的劳动关系解除，同时终止工伤保险关系；
二、被告浙江天城建设集团有限公司应支付原告王永军一次性伤残补助金33000元、一次性伤残就业补助金48000元、一次性工伤医疗补助金29935.62元、停工留薪期工资12900元，护理费570元，伙食补助费819元，合计人民币125224.62元，扣除已经支付的11400元，余款113824.62元于本判决发生法律效力后十日内立即支付；
三、驳回原告其他的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费十元，由被告浙江天城建设集团有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于辽宁省本溪市中级人民法院。
审 判 长 魏 微
代理审判员 赵 轩
人民陪审员 孙彦华
二〇一六年五月十七日
书 记 员 孙 晖
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。
调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效终止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
《工伤保险条例》
第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。