江苏省海安县人民法院民 事 裁 定 书（2014）安商特字第00009号申请人海安县海陵中小企业担保有限公司。法定代表人徐海涌。委托代理人周旭。被申请人南通兴利恒特种变压器有限公司。法定代表人张邦岭。申请人海安县海陵中小企业担保有限公司（以下简称海陵公司）要求实现担保物权一案，本院依法进行了审查，现已审查终结。申请人海陵公司申请称：2012年12月6日，被申请人南通兴利恒特种变压器有限公司（以下简称兴利恒公司）向招商银行股份有限公司小企业信贷中心贷款500万元，由申请人海陵公司为该贷款提供担保。2012年12月26日，申请人与被申请人签订了（2012）海权抵字第024号《抵押反担保合同》，约定以被申请人价值750万元的设备设定抵押，作为反担保，抵押物担保的范围包括申请人为被申请人代偿的本金、利息、逾期利息、实际代偿款自代偿之日起至被申请人实际偿付给申请人之日止按每日万分之五的违约金（利息损失）、申请人因主张权利所花费的律师代理费、诉讼费用等申请人为实现债权的一切费用。2012年12月26日，就抵押事宜办理了动产抵押登记，海安工商行政管理局于2013年1月5日向申请人出具了编号为苏F1－0－2013－003号《动产抵押登记书》。因被申请人未按期及时归还上述贷款，申请人作为担保人于2013年9月1日代偿该贷款利息75974.37元，又于2013年12月27日代偿该贷款本金500万元、利息和逾期利息82333.33元。按照双方的约定，被申请人应当立即偿还申请人代偿的全部本息，截止申请之日被申请人应支付违约金344930.80元以及代偿款至实际偿付之日止按每日万分之五的标准计算的违约金，申请人为主张该债权支付律师代理费232800元也应列为优先受偿的范围内。申请人海陵公司现依法申请实现担保物权，请求法院裁定准许拍卖、变卖案涉抵押的设备，所得价款由申请人在代偿款5158307.70元和该款自代偿之日起至申请之日止违约金344930.80元以及从申请之日起至实际给付之日止的合同约定违约金、律师代理费232800元和实现债权须支付的诉讼费用的范围之内优先受偿。经审查查明：2012年12月6日，被申请人兴利恒公司与招商银行股份有限公司小企业信贷中心（以下简称招商行）签订一份借款合同，主要约定：兴利恒公司向招商行贷款500万元用于流动资金周转，贷款期限为一年，从2012年12月6日起至2013年12月6日止，贷款利率为中国人民银行公布的一年期的人民币贷款基准利率上浮30%，兴利恒公司须于每季末月的20日付息，兴利恒公司未按期偿还贷款的，对其未偿还部分从逾期之日起改按在原利率基础上加收50%的计息，本合同项下的贷款本息及其他一切相关费用由兴利恒公司指定的海陵公司、张邦岭、冯雪梅作为保证人，该保证人须向招商行出具不可撤销担保书。当天，委托人兴利恒公司与担保人海陵公司签订了一份委托担保协议书，主要约定：鉴于委托人与招商行（以下简称债权人）签订债权本金金额最高不超过人民币五百万元、期限为12个月的借款合同（以下简称主合同），委托人委托担保人与债权人签订担保期限为主合同债务履行期届满后24个月的保证担保合同（以下简称保证合同），连带保证委托人在主合同项下的全部债务的履行，在担保人与债权人签订上述保证合同之前，委托人必须向担保人提供下列反担保方式：1、经担保人认可的第三人，正式向担保人签发以担保人为受益人的不可撤销的连带责任反担保保证书，或者与担保人签订反担保保证合同，2、委托人以其合法拥有的、法律规定可以设定抵押权或质权的财产抵押或质押给担保人，以此作为其偿付债务的反担保，委托人必须在本担保协议书签订之同时与担保人另签订抵押反担保合同或质押反担保合同，且委托人须按法律规定办理抵押物或质物的抵押或质押登记手续；当债权人按与担保人签订的保证合同的规定向担保人索赔，且担保人认为索赔文件、证据或证明符合保证合同的规定，担保人迫于履行担保义务而为委托人垫款向债权人支付的，担保人对委托人及其继承人、受让人有绝对的追索权，不受委托人接受上级单位任何指令和委托人与任何单位签订的任何协议、文件的影响，担保人有权自垫款之日起，按垫款金额的每日万分之五的比率乘以实际垫付天数向委托人收取违约金（资金占用费），委托人必须在收到担保人催款通知后的五日内，无条件地向担保人清偿全部垫款及违约金；担保人为实现本委托担保协议书、保证合同、反担保保证合同、抵押或质押反担保合同约定的债权而发生的全部费用（包括但不限于差旅费、诉讼费、仲裁费、律师费、评估费、鉴定费等）由委托人承担并支付。2012年12月6日，海陵公司向招商行出具了一份不可撤销担保书，明确承诺：海陵公司自愿为兴利恒公司在上述主合同项下的全部债务承担连带保证责任，保证范围为主合同项下债务人的全部债务，包括但不限于主合同项下债务本金及相应利息、罚息、违约金及其他一切有关费用；保证方式为连带责任保证，保证责任期间为本担保书生效之日起至借款、垫款或其他债务履行期届满之日起另加两年。2012年12月6日，兴利恒公司出具了一份借款借据向招商行借款500万元，并约定：年利率为7.8%（以6%为基准年利率上浮30%），借款期限为一年，还款日期为2013年12月6日。2012年12月26日，抵押权人海陵公司与抵押人签订了（2012）海权抵字第024号抵押反担保合同，主要约定：鉴于兴利恒公司（以下简称债务人）与招商行（以下简称债权人）订立了本金金额不超过人民币500万元的《借款合同》（以下简称主合同）、债务人与抵押权人海陵公司订立的《委托担保协议书》（以下简称委保协议），委托抵押权人与债权人订立的《保证担保合同》（以下简称保证合同），向债权人出具了负连带责任的保证担保，为确保主合同和委保协议的履行，兴利恒公司自愿以反担保人的身份以其有权处分的财产向抵押权人提供抵押反担保；抵押人兴利恒公司提供反担保的抵押物是设备，详见附件抵押物清单；抵押人抵押反担保的债权种类与数额分别为：1、上述主合同（及根据主合同订立的子合同）项下的债权，债权本金金额人民币伍佰万元，具体种类及金额以主合同约定为准，2、抵押权人代偿上述款项的资金利息损失（从代偿之日起至债务人或抵押人实际偿付之日止每日万分之五计算），3、委保协议项下的债权，具体种类及金额以委保协议约定为准，4、抵押权人代债务人履行担保义务以及为实现担保债权而发生的实际费用，该费用包括但不限于诉讼费、律师代理费、催告费、评估费、拍卖费、保管费、过户费、执行费、差旅费等其他费用；抵押反担保范围包括：1、债权人在上述主合同（及根据主合同订立的子合同）项下的债权，2、抵押权人在委保协议项下的债权，3、涉及的实现债权的费用，包括但不限于抵押权人支出的诉讼费、保全费、律师费、评估费、拍卖费等。2012年12月26日，抵押人兴利恒公司与抵押权人海陵公司就抵押事宜去当地工商行政管理部门办理动产抵押登记手续，南通市海安工商行政管理局于2013年1月5日向抵押权人海陵公司出具了编号为苏F1－0－2013－003号《动产抵押登记书》，载明登记抵押物分别为：型号为YXJ－3的斜剪线四台、感应机组一套、三相滤波器一套、型号为DYJ－1500的高低压绕线装置三台、型号为DYJ－2500的高低压绕线装置两台、型号为PRJ－1400的箔绕机三台、雷电冲击装置一套和试验设备三套。因被申请人未按期归还上述招商行的贷款本息，申请人海陵公司作为担保人于2013年9月1日代偿该贷款利息75974.37元，又于2013年12月27日代偿该贷款本金500万元、利息和逾期利息82333.33元。后被申请人未向申请人返还代偿款，为此引起纠纷。2014年5月26日，海陵公司作为甲方与江苏维多利律师事务所作为乙方共同签订了一份委托律师合同，主要约定：甲方与兴利恒公司因实现担保物权纠纷一案，乙方接受甲方的委托，指派周旭律师作为本案的承办人办理诉讼、非诉讼业务，律师工作内容为：担任一审阶段代理人、辩护人、律师，双方认可本案的诉讼、非诉讼（争议金额）标的为5503218元，经方协商，律师费的收取办法为基本收费2500元、按标的收费为230300元，合计232800元。本院认为：海陵公司与兴利恒公司签订的委托担保协议书、抵押反担保合同，是当事人真实意思的表示，兴利恒公司以其所有的设备作为抵押物、提供抵押反担保的意思表示具体明确，又办理了动产抵押登记，合法有效。保证担保人海陵公司代借款人兴利恒公司偿还招商行的贷款本息共计5158307.70元，兴利恒公司应当向海陵公司返还上述代偿款，还应按委托担保协议书、抵押反担保合同的约定，支付代偿款从代偿之日起至实际返还之日止按每日万分之五计算的违约金（资金占用费）以及实现债权的律师费。申请人海陵公司现按照抵押反担保合同的约定，要求实现担保物权，对抵押物予以拍卖、变卖，所得价款优先受偿上述债权，本院应予准许。依照《中华人民共和国担保法》第四十六条、第五十三条，《中华人民共和国物权法》第一百八十条第一款第（四）项、第一百八十八条、第一百八十九条、第一百九十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十六条、第一百九十七条的规定，裁定如下：一、准予对被申请人南通兴利恒特种变压器有限公司的抵押财产（型号为YXJ－3的斜剪线四台、感应机组一套、三相滤波器一套、型号为DYJ－1500的高低压绕线装置三台、型号为DYJ－2500的高低压绕线装置两台、型号为PRJ－1400的箔绕机三台、雷电冲击装置一套和试验设备三套）采取拍卖、变卖等方式依法变价。二、申请人海安县海陵中小企业担保有限公司对变价后所得价款在代偿款5158307.70元和该款自代偿之日起至实际还清之日止按合同约定的每日万分五的标准计算的违约金（资金占用费）以及实现债权费用（包括律师费232800元、拍卖费、评估费等）的范围内优先受偿。本裁定书送达后立即执行。审判员  缪宏勇二〇一四年六月二十四日书记员  景 慧附：《中华人民共和国担保法》第四十六条  抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。第五十三条  债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。    抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。《中华人民共和国物权法》第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（四）生产设备、原材料、半成品、产品；第一百八十八条以本法第一百八十条第一款第四项、第六项规定的财产或者第五项规定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。第一百八十九条企业、个体工商户、农业生产经营者以本法第一百八十一条规定的动产抵押的，应当向抵押人住所地的工商行政管理部门办理登记。抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。依照本法第一百八十一条规定抵押的，不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人。第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十六条申请实现担保物权，由担保物权人以及其他有权请求实现担保物权的人依照物权法等法律，向担保财产所在地或者担保物权登记地基层人民法院提出。第一百九十七条人民法院受理申请后，经审查，符合法律规定的，裁定拍卖、变卖担保财产，当事人依据该裁定可以向人民法院申请执行；不符合法律规定的，裁定驳回申请，当事人可以向人民法院提起诉讼。