广东省珠海市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤04刑终78号
公诉机关珠海市香洲区人民检察院。
上诉人（原审被告人）伍某，男，汉族，小学文化，户籍地湖南省新化县，公民身份号码×××2535。因犯开设赌场罪于2012年10月8日被珠海市香洲区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元，2012年10月13日刑满释放。因本案于2015年11月27日被监视居住，同年12月22日被逮捕，现羁押于珠海市第二看守所。
上诉人（原审被告人）谯某，男，汉族，初中文化，户籍地四川省剑阁县，公民身份号码×××6053。因犯运送他人偷越边境罪于2013年7月1日被珠海市香洲区人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币四万元，2015年5月15日刑满释放。因本案于2105年11月27日被监视居住，同年12月22日被逮捕，现羁押于珠海市第二看守所。
上诉人（原审被告人）王某，男，蒙古族，高中文化，户籍地河南省内乡县，公民身份号码×××0313。因本案于2015年11月27日被监视居住，同年12月22日被逮捕，现羁押于珠海市第二看守所。
辩护人王春燕，广东华大律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）贾某，男，汉族，初中文化，户籍地河南省驻马店市平舆县，公民身份号码×××5714。因本案于2015年11月27日被监视居住，同年12月22日被逮捕，现羁押于珠海市第二看守所。
辩护人张爱斌，广东华大律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）张某，男，汉族，初中文化，户籍地广东省英德市，公民身份号码×××115X。因本案于2015年11月27日监视居住，同年12月22日被逮捕，现羁押于珠海市第二看守所。
原审被告人余某，男，汉族，小学文化，户籍地广西壮族自治区岑溪市，公民身份号码×××263X。因本案于2015年11月27日被监视居住，同年12月22日被逮捕，现羁押于珠海市第二看守所
原审被告人沈某，男，汉族，初中文化，户籍地重庆市云阳县，公民身份号码×××1359。因犯抢劫罪于2007年4月14日被珠海市香洲区人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二千元，2009年8月24日减刑释放。因本案于2015年11月27日被监视居住，同年12月22日被逮捕，现羁押于珠海市第二看守所。
珠海市香洲区人民法院审理珠海市香洲区人民检察院指控原审被告人伍某、余某、谯某、沈某、王某、贾某、张某犯寻衅滋事罪一案，于2015年12月24日作出（2015）珠香法刑初字第3083号刑事判决。原审被告人伍某、余某、谯某、王某、贾某均不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷、审查上诉材料、提讯上诉人伍某、谯某、王某、贾某、张某，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原判决认定：2015年11月19日22时许，被告人谯某在本市高新区金鼎市场7天酒店门口，因摩托车停放问题与被害人朱某、乐某等人发生纠纷，继而发生打斗，被告人谯某、张某、王某、沈某、伍某、贾某、余某和黄某（另案处理）等人用拳脚、木棍殴打被害人乐某、朱某等人，致被害人乐某左前额叶皮层脑挫裂伤（经鉴定，为轻伤一级），致被害人朱某头皮创伤（经鉴定，为轻微伤），后逃离现场。2015年11月24日，被告人伍某、张某、余某、沈某向公安机关投案；同年11月25日，被告人贾某、谯某、王某向公安机关投案。被告人谯某、贾某、王某向被害人乐某、朱某赔偿了经济损失，被害人乐某、朱某对被告人谯某、贾某、王某予以谅解。
另查明，被告人伍某因犯开设赌场罪于2012年10月8日被珠海市香洲区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币伍仟元，2012年10月13日刑满释放；被告人谯某因犯运送他人偷越边境罪于2013年7月1日被珠海市香洲区人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币四万元，2015年5月15日刑满释放；被告人沈某因犯抢劫罪于2007年4月14日被珠海市香洲区人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二千元，2009年8月24日减刑释放。
上述事实，被告人伍某、余某、谯某、沈某、王某、贾某、张某在开庭审理过程中无异议，且有被害人乐某、朱某的陈述与辨认笔录，证人黄某、邓某、蒋某、徐某的证言，调取证据清单、通话清单、接受证据清单，珠海市公安局金鼎派出所出具到案情况说明及情况说明，故意伤害刑事谅解民事赔偿协议、收据、谅解书，常住人口基本信息，（2103）珠香法刑初字第614号刑事判决书、（2007）香刑初字第402号刑事判决书，（2012）珠香法刑初字第1009号刑事判决书；（2013）珠香法刑初字第614号刑事判决书；（2013）珠中法刑终字第189号刑事裁定书；释放证明，珠公司伤鉴字（2015）1658号，1657号法医学人体损伤程度鉴定书、鉴定意见通知书，视频截图、现场监控视频等证据证实。
根据上述事实和证据，原审法院认为，被告人伍某、余某、谯某、沈某、王某、贾某、张某，随意殴打他人，情节恶劣，其行为已触犯刑律，构成寻衅滋事罪。被告人伍某、谯某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应判处有期徒刑之本罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人沈某有犯罪前科，酌情可予以从重处罚。被告人伍某、余某、谯某、沈某、王某、贾某、张某自动投案，如实供述所犯罪行，有自首情节，依法均可以从轻处罚。被告人谯某、贾某、王某赔偿被害人经济损失并取得被害人谅解，酌情可予以从轻处罚。原审法院遂依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第六十五条第一款、第六十七条第一款的规定，作出如下判决：一、被告人伍某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年二个月。二、被告人沈某犯寻衅滋事，判处有期徒刑一年十个月。三、被告人谯某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年九个月。四、被告人余某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年八个月。五、被告人张某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年八个月。六、被告人王某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月。七、被告人贾某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月。
原审被告人伍某不服，提出上诉，称其从酒吧出来时，王某叫其帮忙，其看见被害人一方中有人手持木棍后，便上前抢木棍，后其见到谯某、张某、余某将一被害人打倒在地后，仍继续殴打，其制止谯某等人，并把他们拉开，其从未参与的打斗。如其属共同犯罪，也是从犯。其有自首、立功等情节。请求本院对其从轻判决。
原审被告人谯某不服，提出上诉，称其案发后主动向被害人赔偿，因其在醉酒状态才会与对方发生纠纷，并且也未参与殴打被害人，只是帮忙，其属自首且已悔罪。请求本院对其从轻处罚。
原审被告人王某不服，提出上诉，称未动手打两被害人，其有自首和立功，且如实供述。请求本院对其从轻处罚。
原审被告人贾某不服，提出上诉，称其是从犯，主观没有想殴打被害人，事后其主动投案，如实供述，并赔偿被害人损失且取得谅解。请求本院对其从轻处罚。
原审被告人张某不服，提出上诉，称其未纠集其他同案犯参与殴打被害人，且其还极力劝阻其他同案犯停止殴打。其向被害人赔偿并取得被害人谅解。
经审理查明，原判决认定的事实清楚，采信的证据确实、充分，本院对原判决认定的事实和采信的证据予以确认。
关于上诉人伍某所提被害人一方存在过错的上诉理由，现场监控录像证实，上诉人谯某等人在与被害人一方发生争执后，谯某等人将对方一人打倒在地后，断续围殴失去反抗能力的被害人，正如原审所述，伍某、谯某等七人逞强耍横、好勇斗狠是引发本案的根本原因，被害人虽因车辆停放的问题与谯某等人发发争执，但其对于引发本案根据原因上并无过错，上诉人伍某提出的该上诉理由不成立，本院不予支持。
关于上诉人伍某、谯某、王某、贾某、张某所提未实际动手殴打被害人应某从犯的上诉理由，首先应明确的是，上诉人伍某、谯某、王某、贾某、张某与原审被告人沈某、余某在本案所涉纠纷中均是寻衅滋事共犯，无论各上诉人是否实际动手殴打被害人，各上诉人均应对被害人一人轻伤一级、一人轻微伤的损害后果承担相应刑事责任。各上诉人在二审中均称自己未殴打被害人，只是上前去拉架，但同时又互相指认其他同案犯殴打被害人，此与常情常理不符，与现场监控录像所显示的内容不符，更与各上诉人在原审中对公诉机关指控事实予以认可的供述不符，原审法院依据被害人陈述、各上诉人及原审被告人的供述、现场监控录像等证据认定的事实清楚，各上诉人在本案所涉纠纷中所起作用相当，不应区分主从犯，各上诉人提出的该上诉理由与事实不符，本院予以驳回。
上诉人伍某认为其主动劝同案犯黄某到公安机关自首，而黄某是另一案件的网上通缉人员，故公安机关得以破获黄某所涉另一案件，其构成立功。根据《中华人民共和国刑法》第六十八条规定，犯罪分子揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索从而得以侦破其他案件的，属立功。本案中，珠海市金鼎派出所出具的《到案说明》、《情况说明》以及上诉人伍某于自首后所作的供述证实，公安机关因同案犯黄某涉及另案，已对其办理网上追逃，故而黄某于2015年11月24日到金鼎派出所自首时，公安机关才发现黄某涉嫌另案，并非如上诉人伍某所述，是其提供了同案犯黄某涉嫌另案的重要线索，公安机关才侦破另案，故上诉人伍某并不构成立功，该上诉理由，本院不予采信。
最后，原审判决在对各上诉人科以刑罚时，已充分考虑了各上诉人自动投案、如实供述、属自首等情节，亦考虑了上诉人谯某、贾某、王某赔偿被害人经济损失并取得被害人谅解等情节，对各上诉人在法定量刑区间从轻量刑，现各上诉人再以自首或向被害人赔偿取得谅解为由，请求从轻处罚，本院不予支持。
本院认为，原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 麦永明
审 判 员 曾若凡
代理审判员 贺 心
二〇一六年三月十日
书 记 员 廖玮蓝
附相关法条：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。