广东省广州市天河区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）穗天法民二初字第2944号
原告：黄醉弟，男，1976年5月24日出生，汉族。
委托代理人：黄桂洪，广东信德盛律师事务所律师。
被告：朱石金，男，1960年8月6日出生，汉族。
被告：江西亚华建筑工程有限公司东莞分公司，住所地广东省东莞市。
负责人：朱石金，经理。
被告：江西亚华建筑工程有限公司，住所地江西省九江市修水县。
法定代表人：吴笑云。
委托代理人：陈心欢，江西东太律师事务所律师。
被告：东莞市雅华实业投资有限公司，住所地广东省东莞市南城区。
法定代表人：樊荣，经理。
被告：肖开东，男，1968年12月30日出生，汉族。
被告：唐永明，男，1963年2月12日出生，汉族。
原告黄醉弟诉被告朱石金、江西亚华建筑工程有限公司东莞分公司（以下简称亚华东莞公司）、江西亚华建筑工程有限公司（以下简称亚华总公司）、东莞市雅华实业投资有限公司（以下简称雅实公司）、肖开东、唐永明民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，并公开开庭进行了审理。原告的委托代理人黄桂洪，被告朱石金、亚华东莞公司的负责人朱石金、雅实公司的法定代表人樊荣以及被告肖开东、唐永明到庭参加诉讼。被告亚华总公司经本院传票传唤，无正当理由逾期未到庭应诉。本案现已审理终结。
原告黄醉弟诉称：2012年7月12日，我与杨某乙（已撤回对其起诉）、被告朱石金、亚华东莞公司、雅实公司、肖开东、唐永明签订《担保借款合同》，合同约定由我向被告朱石金、亚华东莞公司提供3500000元借款，杨某乙以及被告雅实公司、肖开东、唐永明共同为上述借款提供不可撤销的连带保证担保。我于2012年7月16日通过转账方式将出借款3500000元划至被告朱石金、亚华东莞公司指定的收款账户。根据《担保借款合同》第五条的相关约定，被告朱石金、亚华东莞公司应于2012年9月12日前将3500000元借款一次性归还给我。但截至目前，朱石金、亚华东莞公司尚未向我归还借款本息。我曾多次催促杨某乙及被告朱石金、亚华东莞公司、雅实公司、肖开东、唐永明还款或协商实现担保物权均无果。我认为：依据《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国担保法》以及相关司法解释的规定，被告朱石金、亚华东莞公司拒不偿还到期债务，已属严重违约。被告亚华总公司为被告亚华东莞公司的总公司，应承担连带清偿责任，而被告雅实公司、肖开东、唐永明作为连带责任保证人，应当对被告朱石金、亚华东莞公司所负债务承担连带保证清偿责任。现起诉，请求法院依法判令：1．被告朱石金、亚华东莞公司、亚华总公司立即向我归还借款本金3500000元和利息（自2012年7月16日起至实际清偿之日止，按月息1.87%计付；暂计至2014年7月31日利息为1717333元）。2．被告朱石金、亚华东莞公司、亚华总公司向我支付违约金（自逾期归还借款本息之日起，即自2012年9月13日起至被告实际清偿之日止，以借款本金及利息之和为基数，按中国人民银行同期贷款利率的4倍计付）。3．被告朱石金、亚华东莞公司、亚华总公司向我支付为实现债权已发生的律师费5000元。4．本案诉讼费全部由被告朱石金、亚华东莞公司、亚华总公司承担。5．被告雅实公司、肖开东、唐永明对被告朱石金、亚华东莞公司、亚华总公司的上述本金、利息、违约金、律师费以及诉讼费等债务承担连带清偿责任。
被告朱石金辩称：原告起诉的事实我是清楚的，我没有异议。我们原来约定的利息、违约金比较高，希望违约金可以减免。我和担保人雅实公司、肖开东、唐永明、亚华东莞公司愿意庭外和解，尽快将案涉资金还给原告。
被告亚华东莞公司先后作两次答辩。第一次，该公司与其总公司一并于庭前向本院递交书面答辩状辩称：原告提供的证据材料中盖有“江西亚华建筑工程有限公司东莞分公司”印章是伪造的，与我公司的印章不相符，其借款与我公司无关。亚华总公司虽然曾将亚华东莞公司发包给朱石金经营，但于2010年10月28日收回了在朱石金处的“江西亚华建筑工程有限公司”和“江西亚华建筑工程有限公司东莞分公司”等印章；同月30日，承包合同因有效期届满而终止。原告起诉的借款发生于2012年7月12日，即在亚华总公司将公章收回、承包合同终止之后。因此亚华总公司不可能再向原告借款。同时，亚华总公司就原告起诉案卷等材料上的“江西亚华建筑工程有限公司”和“江西亚华建筑工程有限公司东莞分公司”印文真伪问题，通过江西省修水县公安局委托江西省公安厅物证鉴定中心进行鉴定。江西省公安厅物（公（赣）鉴（文）字[2014]3052号）鉴定文书“八、鉴定意见。2、材料印文……4与样本2上的同内容样本印文不是源自同一印章形成”，证实原告提供的证据材料上“江西亚华建筑工程有限公司东莞分公司”的印章为伪造。原告如果还有异议，可以另行申请鉴定。故案涉借款与亚华总公司无关，请求法院驳回原告对我公司的诉讼请求。第二次庭审中，亚华东莞公司负责人朱石金辩称：我公司同意朱石金的意见。
被告亚华总公司亦先后作两次答辩，前一次答辩意见与亚华东莞公司的书面答辩意见相同；后一次答辩意见由朱石金持有亚华总公司的授权委托书到庭陈述所作，具体意见为：我公司同意朱石金的意见。
被告雅实公司辩称：我公司同意朱石金的意见。
被告肖开东辩称：我对本案的借款事实不清楚，不同意承担连带清偿责任，但同意按其签名确认的12套房屋作为担保承担相应的担保责任。
被告唐永明辩称：我不同意承担担保责任。虽然当时我在担保合同上签字，但对于款项是否有支付我不清楚。把肖开东、朱石金、唐永明的资料全部寄到我家里，影响了我的家庭，故我不同意承担案涉债务的担保责任，但同意按其签名确认的12套房屋作为担保承担相应的担保责任。
经审理查明：2012年7月12日，黄醉弟（甲方，出借方）与朱石金、亚华东莞公司（均为乙方，借款方）以及雅实公司、肖开东、唐永明、案外人杨某乙（均为丙方，担保方）在广州市天河区签订编号为20120712的《担保借款合同》，主要约定：1．甲方向乙方提供3500000元借款，由甲方将借款划到乙方指定的银行账户（包括朱石金、亚华东莞公司的银行账户）上。2．借款用途为临时周转。3．借款期限为2个月，自2012年7月13日起至2012年9月12日止，计算起始日以甲方资金划至乙方指定账户的当天为准。4．借款利息按月利率2%计算，以现款形式汇入甲方指定的账户。利息在每个月度的前3日内支付。5．还款方式：乙方应在2012年9月12日前将该笔借款3500000元一次性归还给甲方。6．丙方同意为乙方向甲方的该笔借款提供不可撤销的连带责任保证。担保范围包括本合同下的借款本金、违约金及赔偿金，以及甲方因实现债权而实际支出的全部费用，包括但不限于诉讼费、鉴定费、律师费、交通费、催收费和执行费等费用。当乙方未能如期归还借款给甲方时，甲方有权变卖乙方及丙方提供的担保物来收回乙方的欠款。担保期限自本合同生效之日起至本合同项下的债务履行期限届满之日后两年止。债权展期的，担保期至展期协议重新约定的债务履行期限届满之日后两年止。7．违约责任：乙方未能在本协议约定的期限内归还借款，每逾期一日，乙方应按逾期归还金额的1%向甲方支付违约金。乙方逾期还款，除应归还借款本金，支付利息和违约金外，还需赔偿甲方因实现债权而实际支出的全部费用，包括但不限于诉讼费、鉴定费、律师费、交通费、催收费和执行费。乙方逾期还款，丙方应无条件地立即向甲方归还借款本金，支付利息和违约金。黄醉弟在甲方一栏签名确认。朱石金在乙方（包括亚华东莞公司负责人处）签名按指模确认；亚华东莞公司在乙方一栏盖章确认。雅实公司及其法定代表人樊荣、肖开东、唐永明、案外人杨某乙分别在丙方一栏盖章、签名及按指模确认。
同日，雅实公司召开全体股东会议，全票决议通过其公司为朱石金、亚华东莞公司向黄醉弟借款3500000元提供连带责任保证担保。
同日，朱石金、亚华东莞公司向黄醉弟出具《付款通知》，要求黄醉弟将3500000元出借款项中的3000000元支付至朱石金的有关银行账户内，将其余的500000元支付至亚华东莞公司的有关银行账户内。黄醉弟按要求以其在中国农业银行槎头支行账户内的资金支付出借款，上述款项于2012年7月16日到账。
2012年7月16日，朱石金出具《付款委托书》，载明：请将本人向贵司所借贷3500000元汇入有关银行账户（其中收款账户信息与支付金额与《付款通知》所列一致）。
同日，朱石金、亚华东莞公司出具2份《收据》，载明朱石金、亚华东莞公司于2012年7月16日收到农业银行转账2笔分别为3000000元、500000元，共计3500000元。
朱石金、亚华东莞公司未如期还款。经黄醉弟催收，朱石金、肖开东于2014年2月20日共同出具《同意书（承诺书）》，载明：根据黄醉弟与朱石金、肖开东签订的借款合同及相关协议，至少至2014年2月20日止，尚欠黄醉弟本金与利息至少6000000元，详细金额以借款合同计算为准。现朱石金、肖开东共同承诺并同意以东莞常平镇明珠广场的经营开发的物业暂抵押12套房产给黄醉弟，用于保证偿还欠款作保证金之用。具体抵押（买卖）房产由朱石金（肖开东授权朱石金全权代办）与黄醉弟共同办理相关买卖（抵押）房产合同手续（手续在2014年3月份完成）。注：借款本金为3500000元。朱石金、肖开东均在欠款人（承诺书人）一栏签名并按指模确认。
庭审中，黄醉弟称案涉借款的实际借款人是朱石金、亚华东莞公司，亚华总公司是亚华东莞公司的总公司，依据相关法律规定，总公司对分公司的债务应当承担清偿责任。黄醉弟同时称，其通过朋友介绍认识朱石金，朱石金因开发东莞市常平明珠广场的房地产项目而需要借短期资金周转，但有关项目无法继续开发，致使其未能如期收回贷款本息；并称未为案涉借款办理有关房产的抵押登记手续。
庭审中，黄醉弟称已为本案实际支付律师费5000元，为此提供了《民事委托代理合同》、银行转账凭证及律师费发票。朱石金、唐永明对上述证据的真实性、合法性、关联性无异议。其他当事人未作质证。
亚华总公司、亚华东莞公司于开庭前向本院寄交答辩状，称亚华总公司曾将亚华东莞公司发包给朱石金经营，但双方承包合同至2010年10月30日届满并终止；亚华总公司于2010年10月28日收回了在朱石金处的亚华总公司及亚华东莞公司的印章，故该两家公司不可能再于2012年7月12日向黄醉弟借款；黄醉弟提供的证据材料中盖有亚华东莞公司的印章均为伪造。该份答辩状盖有亚华总公司、亚华东莞公司印章及亚华总公司法定代表人吴笑云的私章。亚华总公司明确表示朱石金未取得其公司的授权委托，对朱石金私自代表亚华总公司所作陈述不予确认。同时，亚华总公司认为，亚华东莞公司的答辩意见应当以其总公司即亚华总公司的答辩意见为准。亚华总公司、亚华东莞公司为此提供了《承包合同》及《鉴定文书》。经质证，黄醉弟对于上述证据的真实性均不予确认，并认为《承包合同》是亚华总公司与朱石金双方内部签订，不能对抗第三人；而《鉴定文书》的鉴定程序和鉴定方法均不符合相关规定，且不能够证明亚华总公司拟证明的内容；朱石金对上述证据的真实性、合法性无异议，对其关联性有异议，认为案涉借款与亚华总公司无关。其他当事人经本院传票传唤未到庭质证。
庭审中，朱石金明确表示其提供的亚华总公司的授权委托书并未征得亚华总公司的同意，但认为亚华总公司的答辩意见应当以其陈述为准。同时，朱石金称其是亚华东莞公司的负责人，亚华东莞公司的答辩意见亦应当以其陈述为准。就亚华总公司与亚华东莞公司印章的问题，朱石金称，自从与亚华总公司承包经营合同终结，亚华总公司收走两家公司的印章后，其确实仍持有一套与亚华总公司不一致的印章，其手上的印章是为继续经营亚华东莞公司所使用，至于其和亚华总公司持有的两套印章哪一套为真，哪一套为假难以判断；案涉借款确实未知会亚华总公司，但其并不否认案涉借款的真实性。
庭审中，黄醉弟表示根据亚华东莞公司的工商登记材料，截至2014年8月，朱石金仍是该公司的负责人，其有理由相信借款合同是亚华东莞公司的真实意思表示；且亚华总公司曾于2011年3月15日出具负责人任职证明，明确朱石金任亚华东莞公司的负责人的期限为20年。为此，黄醉弟提供了亚华东莞公司的企业机读档案登记资料及亚华总公司出具的负责人任职证明复印件。经质证，亚华总公司对企业机读档案登记资料的真实性无异议，对负责人任职证明的真实性不予确认，并认为亚华东莞公司自2010年10月30日之后虽未办理该公司负责人的工商变更登记，但总公司亦未再提交材料办理该公司的年检手续，该公司继续办理年检手续相关的材料均为虚假。朱石金则对上述证据无异议；并称亚华东莞公司的年检手续一直持续到2014年。
另查明：亚华总公司与亚华东莞公司是总公司与分公司关系。亚华总公司的法定代表人是吴笑云。亚华东莞公司的负责人是朱石金。
上述事实，有《担保借款合同》、《股东会决议》、《付款通知》、《付款委托书》、《收据》、《同意书（承诺书）》、《民事委托代理合同》、银行转账凭证及律师费发票、企业登记资料等以及黄醉弟、朱石金、亚华总公司、亚华东莞公司、雅实公司、肖开东、唐永明的陈述在案佐证。
本院认为：关于本案亚华总公司与亚华东莞公司出现前后不一致的两种答辩意见，应以哪一种答辩意见为准的问题，本院认为，亚华总公司与亚华东莞公司两者均是独立的诉讼主体，故在朱石金以亚华总公司委托代理人的身份所作的陈述与亚华总公司法定代表人陈述的意见不一致时，应当以亚华总公司法定代表人陈述的意见为准。同理，截至2014年8月，亚华东莞公司工商登记资料显示该公司的负责人是朱石金，该工商登记资料具有公示性，亚华总公司亦确认未办理亚华东莞公司的工商变更登记手续，故亚华总公司关于朱石金不是亚华东莞公司负责人的抗辩意见，不具有对抗第三人的效力。据此，亚华东莞公司的答辩意见应当以朱石金的陈述意见为准。
合法的借贷关系受法律保护。朱石金、亚华东莞公司于2012年7月16日向黄醉弟借款3500000元，有朱石金、亚华东莞公司签章确认的《担保借款合同》、《付款通知》、《付款委托书》、银行转账凭证、《收据》、《同意书（承诺书）》以及黄醉弟、朱石金、亚华东莞公司的陈述等证据为证，各项证据间可以互相印证，本院对黄醉弟主张朱石金、亚华东莞公司向其借款的事实予以确认。黄醉弟起诉要求朱石金、亚华东莞公司偿还借款有理，本院予以支持。
关于亚华总公司辩称其公司虽与朱石金存在发包承包关系，但其公司早于2010年10月28日已收回在朱石金处的亚华总公司和亚华东莞公司的印章，其公司亦于2010年10月30日结束与朱石金的承包合同关系，故认为案涉借款与其公司无关的问题，本院认为，关于亚华总公司与朱石金存在承包合同关系双方并无异议，本院予以确认。《中华人民共和国合同法》第四十九条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”根据上述规定，一方面，截至黄醉弟起诉之日，亚华东莞公司的登记负责人仍为朱石金；另一方面，本案无证据显示黄醉弟知悉亚华总公司与亚华东莞公司之间的承包经营关系于2010年10月30日终止的情况；再者，借款人的收款账户包括朱石金的个人账户和亚华东莞公司的账户。据此，黄醉弟有理由相信朱石金代表亚华东莞公司向其借款的行为，是朱石金履行其在亚华东莞公司的职务行为，该借款行为对借款人亚华东莞公司及贷款人黄醉弟均具有约束力。亚华总公司主张因借款合同中亚华东莞公司的公章为虚假印章而认为亚华东莞公司并未向黄醉弟借款的观点，理由不成立，本院不予采纳。故亚华东莞公司应当承担案涉债务的清偿责任。
关于黄醉弟同时主张借款利息（自2012年7月16日起至实际清偿之日止，按月息1.87%计付）及违约金（自逾期归还借款本息之日即自2012年9月13日起至实际清偿之日止，以借款本金及利息之和为基数，按中国人民银行同期贷款利率的4倍计付）的问题，包括两个方面主张，一方面是主张借期内利息，另一方面是同时主张逾期利息和逾期付款违约金。对于其第一个方面的主张，本院认为，根据借贷双方签订的《担保借款合同》中“借款期限为2个月，自2012年7月13日起至2012年9月12日止，计算起始日以甲方资金划至乙方指定账户的当天为准”以及“借款利息按月利率2%计算”的约定内容，案涉借款的借款期限应为2012年7月16日至2012年9月15日。黄醉弟要求借款人按月息1.87%的标准偿还借期内（自2012年7月16日至2012年9月15日）利息，符合民事权利处分原则，本院予以支持。对于其第二个方面的主张，本院认为，《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”第一百一十三条第一款规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”当事人仅约定借期内利率，未约定逾期利率，出借人以借期内的利率主张逾期还款利息的，依法予以支持。最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第6条规定：“民间借贷的利率可以适当高于银行的利率，各地人民法院可根据本地区的实际情况具体掌握，但最高不得超过银行同类贷款利率的四倍（包含利率本数）。超出此限度的，超出部分的利息不予保护。”第7条规定：“出借人不得将利息计入本金谋取高利。审理中发现债权人将利息计入本金计算复利的，其利率超出第六条规定的限度时，超出部分的利息不予保护。”逾期利息与逾期付款违约金均是贷款人因借款人未如期归还借款本金产生的损失，按照上述规定，逾期利息与逾期付款违约金的总和不得超过法律可以保护的范围。本案中，逾期利息与逾期付款违约金的起计日均应为2012年9月16日，计算基数应为尚未支付的借款本金。黄醉弟主张逾期付款违约金的计算基数为借款本金及利息之和，违反债权人不得将利息计入本金计算复利的规定，本院不予支持。黄醉弟主张自2012年9月13日起计算逾期付款违约金，缺乏事实依据，本院不予支持。借贷双方签订的《担保借款合同》中并无逾期利息的约定。根据上述规定以及双方合同约定，结合审理查明的情况以及黄醉弟的主张，根据公平原则和诚实信用原则，本院对于逾期付款违约金的计算标准作如下调整：以3500000元为基数，自2012年9月16日起至本判决确定的给付之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率的4倍计付。黄醉弟同时要求借款人支付逾期利息和逾期付款违约金的主张，超出上述范围的部分，本院不予支持。
关于黄醉弟主张借款人支付律师费5000元的问题。本院认为，本案借贷双方签订的《担保借款合同》中约定：“乙方逾期还款，除应归还借款本金，支付利息和违约金外，还需赔偿甲方因实现债权而实际支出的全部费用，包括但不限于诉讼费、鉴定费、律师费、交通费、催收费和执行费。”黄醉弟为实现案涉债权已支付律师费5000元的事实，有《民事委托代理合同》、银行转账凭证及律师费发票等证据予以证明。故黄醉弟的上述主张有理，本院予以支持。
关于亚华总公司是否应当对亚华东莞公司的上述债务承担清偿责任的问题。本院认为，根据《中华人民共和国公司法》第十四条规定：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”亚华东莞公司是亚华总公司的分公司，故亚华总公司理应就亚华东莞公司的上述债务，承担相应的清偿责任。
关于雅实公司、肖开东、唐永明是否应对朱石金、亚华东莞公司的上述债务承担连带清偿责任的问题。本院认为，雅实公司、肖开东、唐永明均不否认《担保借款合同》的真实性，并均在该合同中担保方（丙方）一栏签章确认，该合同是各方的真实意思表示，各方均应按照合同约定全面履行自己的义务。该合同中约定：“丙方同意为乙方向甲方的该笔借款提供不可撤销的连带责任保证。担保范围包括本合同下的借款本金、违约金及赔偿金，以及甲方因实现债权而实际支出的全部费用，包括但不限于诉讼费、鉴定费、律师费、交通费、催收费和执行费等费用。担保期限自本合同生效之日起至本合同项下的债务履行期限届满之日后两年止。债权展期的，担保期至展期协议重新约定的债务履行期限届满之日后两年止。”根据上述约定内容，黄醉弟要求雅实公司、肖开东、唐永明对朱石金、亚华东莞公司的上述债务承担连带清偿责任有理，本院予以支持。就肖开东、唐永明辩称应以有关12套房屋承担担保责任，但未能提交证据予以证明，本院不予采纳。
综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十三条第一款，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第6条、第7条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、被告朱石金、江西亚华建筑工程有限公司东莞分公司、江西亚华建筑工程有限公司在本判决发生法律效力之日起十日内，向原告黄醉弟偿还借款3500000元及利息（自2012年7月16日起至2012年9月15日止，按月息1.87%计付）；
二、被告朱石金、江西亚华建筑工程有限公司东莞分公司、江西亚华建筑工程有限公司在本判决发生法律效力之日起十日内，向原告黄醉弟支付逾期付款违约金（以3500000元为计算基数，自2012年9月16日起至本判决确定的给付之日止，按中国人民银行同期同类贷款利息的4倍计付）；
三、被告朱石金、江西亚华建筑工程有限公司东莞分公司、江西亚华建筑工程有限公司在本判决发生法律效力之日起十日内，向原告黄醉弟支付律师费5000元；
四、被告东莞市雅华实业投资有限公司、肖开东、唐永明对上述第一项、第二项、第三项确定的债务承担连带清偿责任；其承责后，有权向被告朱石金、江西亚华建筑工程有限公司东莞分公司、江西亚华建筑工程有限公司追偿；
五、驳回原告黄醉弟的其他诉讼请求。
如果未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费48355元，由被告朱石金、江西亚华建筑工程有限公司东莞分公司、江西亚华建筑工程有限公司负担。被告东莞市雅华实业投资有限公司、肖开东、唐永明对上述被告负担的部分连带负担；其负担后，有权向被告朱石、江西亚华建筑工程有限公司东莞分公司、江西亚华建筑工程有限公司追偿。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。
审 判 长 苏 扬
人民陪审员 叶林琳
人民陪审员 曾昭晖
二〇一五年四月二十七日
书 记 员 王施琪
杨子倩