安徽省黄山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）黄中法刑再终字第00001号
原公诉机关黄山市屯溪区人民检察院?
原审被告人曹政，男，汉族，1973年7月17日出生于安徽省池州市贵池区，小学文化，农民，因犯盗窃罪于2010年2月5日被判处有期徒刑十一年，并处罚金5000元，现在安徽省九成监狱服刑?
辩护人ＸＸＸ，安徽一飞律师事务所律师?
黄山市屯溪区人民检察院指控被告人曹政犯抢劫罪一案，黄山市屯溪区人民法院于2010年2月5日作出（2010）屯刑初字第00041号刑事判决?判决发生法律效力后，曹政不服，向本院提出申诉?本院经审查认为，曹政提出的申诉理由符合《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十二条规�的重新审判情形?依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十三条第二款的规定，本院于2013年11月18日作出（2013）黄中法刑监字第00003号再审决定，对本案提起再审?本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案?黄山市人民检察院检察员董应平?代理检察员孙子燕出庭履行职务?原审被告人曹政及其辩护人ＸＸＸ到庭参加诉讼?本案现已审理终结?
原判认定：2009年10月11日凌晨，曹政采取爬窗入室的方式潜入屯溪区金地花园4幢401室进行盗窃作案，盗得一部黑色三星E258型手机，并到厨房拿了一把菜刀，在准备进入卧室盗窃时被房主谢某发现。谢某欲抓住曹政并伸腿向曹政踢去，曹政用手中的菜刀向谢某踢过来的腿打去，致使谢某的左脚脚趾受伤，后曹政翻窗逃走?经法医鉴定，谢某的左脚脚趾损伤为轻微伤，三星手机经鉴定价值为220元?
原判认定上述事实的主要证据有：
1.被害人谢某的陈述及报案材料证明：谢某发现曹政入户行窃后，欲抓住曹政并伸腿向曹政踢去，曹政用手中的菜刀向谢踢过来的腿打去，致使谢的左脚脚趾受伤，后曹政翻窗逃走的事实经过?
2.证人唐某的证言证明：曹政于2009年10月11日送给其一部黑色三星牌手机?
3.指认犯罪现场照片，印证曹政入户作案的事实?
4.公（屯）鉴（法）字［2009］160号活体检验鉴定书?照片证明：被害人谢某的损伤属轻微伤?
5.黄价证鉴字［2009］114号价格鉴定结论书证明：黑色三星E258型手机价值为220元?
6.曹政的供述证明：曹政在入户实施盗窃过程中被发现后，为逃脱用菜刀砍伤户主谢某的左脚脚趾的事实经过。
7.（2004）石刑初字第03号刑事判决书证明：曹政曾于1992年10月因盗窃罪被池州市贵池区人民法院判处有期徒刑六年，2004年1月因盗窃罪被安徽省石台县人民法院判处有期徒刑二年�缓刑三年，并处罚金15000元?
上述证据均经庭审查证属实，证据合法有效，原判予以确认?
原判认为：被告人曹政入户进行盗窃时被发现，为抗拒抓捕而当场使用暴力，用菜刀造成他人轻微伤，且暴力行为发生在户内，其行为应当认定为入户抢劫?黄山市屯溪区人民检察院指控曹政犯抢劫罪的罪名成立，依法予以惩处?曹政辩解其在入户盗窃过程中没有当场使用暴力的辩护意见与在案事实和证据不符，不予采纳?曹政在刑罚执行完毕之后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应当从重处罚?综合曹政的犯罪事实和性质?情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条?第二百六十九条?第六十五条?第五十二?第五十三条?第六十一条以及最高人民法院《关于审理抢劫案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第二款之规定，判决�政犯抢劫罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金5000元?
再审中，曹政提出：1.原判认定事实错误?被告人在盗窃时被谢某的妻子发现后，转身就跑?谢妻即叫喊起来，谢某听到喊声急忙起床欲抓被告人，追至窗边一脚踢向被告人。被告人左手拿着刀把，谢某不小心踢着了被告人左手的刀把上，致其脚趾轻微伤?被告人只觉得左手被什么碰了一下，慌忙中跳窗逃走?自始至终被告人未与谢某发生正面冲突，更没有进行打斗，谢的脚伤与被告人无关?原判认定是被告人用刀打向谢某的脚，显然与事实不符。2.原判认定罪名不能成立?被告人没有抢劫的故意，也未实施抢劫的行为?被告人被发现后即转身逃跑，并无打斗?使用暴力或以暴力相威胁等情节，不符合《中华人民共和国刑法》第二百六十九条规定的转化型抢劫?原判认定被告人的行为构成转化型抢劫，事实依据显然不足。3.被�人有盗窃的故意和行为，但造成的经济损失较小，归案后认罪态度好，社会危害性不大，宜判处三年以下有期徒刑?
辩护人认为：原判认定曹政犯抢劫罪的事实不清，证据不足?曹政未当场对被害人使用暴力或以暴力相威胁，即使曹政用刀挡，也不是其主动威胁，不构成抢劫罪，应认定其行为构成盗窃罪?
检察人员认为：本案应当认定为入户抢劫?根据最高人民法院《关于审理抢劫?抢夺刑事案件适用法律若干问题的意见》中对入户抢劫限定的三个条件，其中第二点入户目的必须是以实施抢劫等犯罪目的入户为构成要件，而这里的“等犯罪”，就是指以盗窃?诈骗?抢夺等为犯罪目的入户?最高人民法院《关于审理抢劫案件具体应用法律若干问题的解释》第一条明确：对于入户盗窃，因被发现而当场使用暴力或者以暴力相威胁的行为，应当认定为入户抢劫?因此，原判对犯罪事实适用法律正确?
再审查明的事实和证据与原审一致?
另经再审查明：曹政因犯盗窃罪于2004年1月13日被安徽省石台县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年?在缓刑期间，曹政又于同年3月至6月间，伙同他人在宣城市宣州区?泾县泾川镇以及青阳县等地继续盗窃作案，并于2004年7月7日被青阳县公安局刑事拘留。安徽省青阳县人民法院于2004年12月13日作出（2004）青刑初字第61号刑事判决：曹政犯盗窃罪，处有期徒刑三年，并处罚金10000元，撤销石台县人民法院（2004）石刑初字第03号刑事判决书对曹政的缓刑判决，原判刑期继续执行，决定合并执行有期徒刑四年，并处罚金10000元?曹政于2007年8月12日刑满释放?
上述事实，有下列经过本院再审庭审质证?查证属实的证据予以证实：
1.安徽省石台县人民法院［2004］石刑初字第03号刑事判决书证实：曹政曾因犯盗窃罪于2004年1�13日被石台县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金15000元。
2.安徽省青阳县人民法院［2004］青刑初字第61号刑事判决书证实：曹政因在缓刑期间再次犯盗窃罪于2004年12月13日被青阳县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金10000元，撤销石台县人民法院（2004）石刑初字第03号刑事判决书对曹政的缓刑判决，原判刑期继续执行，决定合并执行有期徒刑四年，并处罚金10000元?
3.安徽省青阳县人民法院［2004］青刑初字第61号执行通知书（回执）?安徽省九成监狱管理分局出具的（2007）九狱字第45943号释放证明书以及编号为3402022817的离监犯综合信息表证实：曹政于2004年12月28日被交付执行刑罚，2005年1月10日入监，2007年8月12日刑满释放?
关于曹政及其辩护人提出的认定曹政的行为系抢劫罪的证据不足?不能认定其行为构成抢劫罪的辩解和辩护意见，经查，本案已有充�的证据证实曹政在入户行窃被失主谢某发现后，欲逃离现场，为抗拒失主的抓捕，曹政用从犯罪现场获取用于作案的菜刀向谢某踢过来的腿打去，致使谢的左脚脚趾受伤?由于曹政的抗拒抓捕行为，使得其成功逃脱?故曹政及其辩护人提出的曹政的行为不构成抢劫罪的辩解和辩护意见不能成立，不予采纳?
本院认为：原审被告人曹政入户盗窃被发现后，为抗拒抓捕而当场使用暴力造成他人轻微伤，且该暴力行为发生在户内，其行为的主客观方面符合刑法第二百六十九条规定的情形，构成抢劫罪，且属入户抢劫?曹政曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑四年，在刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚?原审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当?应当指出的是，原审在未全面查清曹政犯罪经历以及曹政犯前罪被判刑罚执行完毕时间的情况下认定曹政系累犯欠妥?依照最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第三百八十四条第二款?第三百八十九条第一项的规定，裁定如下：
维持黄山市屯溪区人民法院（2010）屯刑初字第00041号刑事判决?
本裁定为终审裁定?
审判长 刘 衍 宾
审判员 郑 璐 荪
审判员 严 明
二〇一四年三月二十八日
书记员 谢慧慧（代）
附依据的法律条文：
最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》
第三百八十四条原审人民法院审理依照审判监督程序重新审判的案件，应当另行组成合议庭。
原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定可以上诉、抗诉；原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定是终审的判决、裁定。
对原审被告人、原审自诉人已经死亡或者丧失行为能力的再审案件，可以不开庭审理。
第三百八十九条第一项再审案件经过重新审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回申诉或者抗诉，维持原判决、裁定；
……