浙江省义乌市人民法院民 事 判 决 书（2017）浙0782民初665号原告：吴菊琴，女，1950年6月25日出生，汉族，无业，住浙江省义乌市。委托诉讼代理人：张彦，浙江恒美律师事务所律师。被告：义乌顺风国际旅游有限公司，住所地：浙江省义乌市稠城江滨中路346号。法定代表人：朱月英，总经理。委托诉讼代理人：叶小珍，浙江五联（义乌）律师事务所律师。委托诉讼代理人：何毅琦，浙江五联（义乌）律师事务所律师。原告吴菊琴为与被告义乌顺风国际旅游有限公司（以下简称顺风旅游公司）旅游合同纠纷一案，于2017年1月10日向本院提起诉讼，本院受理后，依法适用简易程序，由审判员朱琳琳独任审判，于2017年11月27日公开开庭进行了审理。原告吴菊琴及其委托诉讼代理人张彦，被告顺风旅游公司的委托诉讼代理人叶小珍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴菊琴起诉称，2016年4月24日，原告所在的塘下郑村老年协会与被告达成协议，由被告组织塘下郑村的老年人到横店旅游。被告与塘下郑村老年协会签订了旅游合同，被告向塘下郑村老年协会出具了一张11454元的收款收据。同日，被告安排塘下郑村的老年人乘车到横店旅游，在客车经过义乌季宅路口时，车子颠簸厉害，造成原告骨折而住院。原告花费4万多元医药费。事故发生后，被告方以核对旅游合同名义将与塘下郑村老年协会签订的旅游合同取回。出院后，原告多次与被告协商，要求其支付医药费、营养费等费用，被告以各种理由推诿。请求判令：被告赔偿原告医药费48246.04元（护理费、营养费、残疾赔偿金待鉴定后再确定）。在审理过程中，原告变更诉讼请求：被告赔偿原告残疾赔偿金是132263.6元，交通费560元（28天×20元/天），误工费19413元（129.42元/天×150天），护理费9000元（150元/天×60天），精神损害抚慰金5000元，医药费是48246.04元，住院伙食补助840元（30元/天×28天），营养费是3600元（60元/天×60天），鉴定费1480元，共计220000元。被告顺风旅游公司答辩称，原告出行当天系其全程独自完成旅游，且并未提出身体出现任何不适，因此，原告去医院就医与被告组织旅游二者之间并无关联；被告也从未向老年协会取回过合同，正是因为合同中有明确约定，如果因原告不系安全带等原因造成人身或财产损害的，由原告自行负担其后果；鉴定报告所依据的评定标准有误，申请法院重新鉴定。原告未能提供交通费发票的具体凭据，故被告不予认可；原告也未能提交从事劳动收入的证明，且其已达到退休年龄，故误工费的要求没有法律依据；由于伤残赔偿金、营养费、误工费、护理费等费用所计算的依据均依据鉴定报告，而被告对鉴定报告向法院申请重新鉴定，故该部分的费用应该以重新鉴定后再行计算；原告提起的旅游合同纠纷，系违约之诉，故原告要求支付精神损害抚慰金没有法律依据；被告在旅游全程中已尽到了合理限度范围内的保障义务。故原告要求被告赔偿损失没有依据。请求驳回原告的诉讼请求。原告为证明其主张，向本院提供以下证据材料：1、原告身份证复印件一份、被告企业信息一份，用以证明原、被告主体资格。2、门诊病历一份、出院记录两份、费用汇总表两份、住院收费收据两份、门诊收费收据二十份，用以证明原告受伤住院治疗及所花费用。3、被告方收款收据一份，用以证明被告方收取旅游费用，双方存在合同事实。4、职工缴费明细一份，用以证明原告方按照城镇标准赔偿依据。5、义乌市城西街道塘下郑村民委员会出具的证明一份，用以证明原告受伤经过的事实。6、义乌市城西街道塘下郑村民委员会和义乌市人民政府城西街道办事处出具的证明一份、义乌市城西街道塘下郑老年协会出具的证明及旅游名单各一份。证据5、6同时用以证明原告在去横店旅游的路途中受伤。7、金华天鉴司法鉴定所司法鉴定意见书、鉴定费发票各一份，用以证明原告的伤残等级、三期时间及鉴定费用。被告对原告提供的证据1的真实性无异议；对证据2的真实性无异议，但对关联性有异议，该医疗费是否因本次旅游而造成并不明确；对证据3，双方存在旅游合同的事实无异议；对证据4有异议，对于农村征地居民按照城市居民的标准理赔应由相关的国土部门出具，且该证明上也明确载明仅用于保险理赔，并非是用于向被告主张权利；对证据5有异议，该证明不符合证据的形式要件，作为单位出具证明应由具体的经办人员签字；对证据6的质证意见同证据4；对证据7有异议，该鉴定报告所依据的鉴定标准已经废止，申请法院重新鉴定。被告向本院提供了下列证据材料：1、旅行社合作协议书一份、车辆安全检查登记表一份，用以证明原告出行的车辆及司机系由浙江横店影视城有限公司营销分公司提供的车辆。2、魅力横店精彩一日游行程安排单一份、风险告知书一份、浙江省境内旅游合同一份，用以证明本次旅游被告为原告投保了旅游意外险，保险人为中国太平洋财产股份有限公司，且合同中已明确约定，因原告自身过错如坐交通工具时未系安全带等引起的财产损失，由原告自行承担后果的事实以及被告已通过风险告知书的形式对合同中有明确载明的不适应参加旅行的人员有了明确的告知，即被告已经尽到了合理限度内的安全保障义务。原告对被告提供的证据1的真实性没有异议，但认为与本案无关；对证据2中风险告知书虽有何悟金的签字但不能代表原告方的签字认可，被告方的免责条款根本没有告知，对原告不生效。原告提供的证据1、2、3，被告对其真实性无异议，本院对其真实性予以确认；对证据4，只能证明原告交纳了被征地养老险，交纳金额为4000元；对证据5，不符合证据的形式要件，应当由单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，故本院不予确认；对证据6中的义乌市城西街道塘下郑村民委员会和义乌市人民政府城西街道办事处出具的证明一份，只能证明原告系被征地农村居民；对该证据中的义乌市城西街道塘下郑老年协会出具的证明及旅游名单各一份，不符合证据的形式要件，本院不予确认；对证据7，经本院委托司法鉴定机关作出的鉴定，本院予以确认；故对被告提出的重新鉴定不予认可。被告提供的证据1，原告对其真实性无异议，本院对其真实性予以确认；对证据2中的风险告知书虽有何悟金的签字但不能代表原告方的签字认可，本院不予确认；对该证据中的其余证据的真实性本院予以确认；另虽合同中载明旅游意外险的保险人为中国太平洋财产股份有限公司义乌支公司，但被告并未提供保单，因而对于是否投保意外险的事实无法确认。根据本院已确认证明力的证据及当事人的庭审陈述，本院认定以下事实：2016年4月20日，被告顺风旅游公司与何悟金（代表义乌市城西街道塘下郑村老年协会）签订《旅游合同》一份，约定：旅游线路横店一日（明清民居博览城+华夏文化园），出发日期为2016年4月24日，时间一天，旅游者共90人，每人费用138元。同日，义乌市城西街道塘下郑村老年协会向被告支付旅游费11454元，共83人参加，其中包含有原告。2016年4月25日，原告到义乌市中心医院门诊进行治疗，花去医药费1512.3元；2016年4月26日原告入住义乌市中心医院治疗，入院诊断为胸12压缩性骨折，于2016年5月17日出院，花去医药费36138.02元；2016年5月23日至2016年11月1日原告多次到义乌市中心医院门诊治疗，花去医药费2654.78元；2016年11月7日入住义乌市中心医院治疗，于2016年11月14日出院，花去医药费7762.74元；2016年11月26日至2016年12月15日原告多次到义乌市中心医院门诊治疗，花去医药费337.40元。以上共计医药费48405.24元。在审理过程中，原告申请对其伤残等级、营养时限、护理时限、误工时限进行鉴定，经本院委托金华天鉴司法鉴定所鉴定，吴菊琴因故致胸12椎体粉碎性骨折，构成道路交通事故九级伤残，误工期为150天，营养期为60天，护理期为60天；花去鉴定费1480元。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原、被告之间确实存在旅游合同法律关系，但原告主张其在旅游过程中因车子颠簸造成其骨折的依据不足，故原告的诉讼请求依法应予驳回。依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条和最高人民法院《关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告吴菊琴的诉讼请求。案件受理费2300元（已减半），鉴定费1480元，合计3780元，由原告吴菊琴负担。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于浙江省金华市中级人民法院。审 判 员 朱琳琳二〇一七年十二月二十日代书记员 傅俊霞???