江苏省苏州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏05民终3468号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司南通市分公司，住所地南通市青年中路90号。
负责人高峰，该公司总经理。
委托代理人ＸＸ，该公司员工。
被上诉人（原审原告）陆文娟。
委托代理人景峥嵘，江苏竹辉（张家港）律师事务所律师。
原审被告刘元元。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司南通市分公司（以下简称人民保险公司）、被上诉人陆文娟与原审被告刘元元机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省张家港市人民法院（2015）张锦民初字第00797号判决书，向本院提出上诉。本院于2016年4月12日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2014年4月25日10时03分左右，刘元元驾驶苏F×××××小型轿车沿张家港市杨舍镇金港大道由北向南行驶至南苑路口时与由路口东北方向向西南方向过路口陆文娟驾驶的电动自行车右侧相撞，致陆文娟受伤，两车损坏。该起事故经张家港市公安局交通警察大队（以下简称交警大队）认定：陆文娟负事故的主要责任，刘元元负事故的次要责任。事故发生后，陆文娟分别于2014年4月25日至同年6月4日、2015年2月9日至同年2月16日在张家港澳洋医院有限公司住院治疗。后陆续在上述医院门诊治疗。因损失未得到赔偿，陆文娟向原审法院提起诉讼。
另查明，苏F×××××小型轿车行驶证登记的车主为刘元元，在人民保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）及商业第三者责任险（以下简称商业险）。商业险责任限额为30万元并投保了不计免赔条款。保险期限均自2013年6月15日17时起至2014年6月15日17时止。
再查明，苏州大学司法鉴定中心对陆文娟的伤情进行了鉴定，并于2015年11月2日出具苏大司鉴中心[2015]临鉴字第3544号司法鉴定意见书，鉴定意见的内容为：陆文娟此次交通事故致L1椎体粉碎性骨折评为九级伤残；致右下肢功能障碍评为十级伤残；余伤情不宜评残；本次鉴定建议其伤后两次住院期间均应给予营养支持及一人护理，出院后共予60日营养支持及一人护理为宜；其误工时限掌握在伤后240日内较为合适。陆文娟支付了鉴定费2520元。
上述事实，有道路交通事故认定书、车辆行驶证、驾驶证、交强险保单、商业险保单、出院记录、司法鉴定意见书、鉴定费发票及当事人庭审陈述等证据予以证实。
原审原告陆文娟的诉讼请求为：被告赔偿原告各项损失354982.61元，由被告人民保险公司在交强险范围内依法赔偿，不足部分在商业险范围内按照40%的比例赔偿，再有不足，由被告刘元元赔偿40%的损失；诉讼费由二被告承担。
原审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害公民生命健康权的，作为交通事故的责任人应承担相应的民事责任。原告陆文娟在2014年4月25日的交通事故中受伤，其主张赔偿的请求权是基于法律的规定，原审法院予以支持。交警大队对本次交通事故已作出交通事故认定书，该认定书内容完整，程序合法，可以作为本案认定事故责任的依据，原审法院对其内容予以采纳。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人员伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，同时投保交强险及商业险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应按下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。苏F×××××小型轿车在人民保险公司投保了交强险、商业险，现刘元元驾驶该车辆在保险期间内发生交通事故且负事故的次要责任，对于原告的损失，被告人民保险公司作为保险人应先在机动车交强险责任限额122000元范围内赔偿；交强险不足以赔偿的损失部分，因刘元元负事故的次要责任，应当由被告人民保险公司在商业险范围内赔偿40%，仍有不足的，由被告刘元元赔偿40%。
审理中，双方确认了原告的如下损失：营养费3000元、护理费6000元、残疾赔偿金144253.2元、精神损害抚慰金4200元、车辆修理费500元。对于原告主张的其他损失，按有关规定认定如下：
1、医疗费。原告主张110915.73元，提供了病历、医药费发票、费用清单、出院记录、诊断证明书等证据。二被告均表示对医疗费金额无异议，但被告人民保险公司要求扣除10%非医保费用。审理中，双方当事人一致认可原告的医疗费应当扣除太平养老保险股份有限公司江苏分公司赔付的10000元。原审法院认为，对于基本医疗保险范围外的医疗项目支出，保险人应当按照基本医疗保险范围内的同类医疗费用标准支付。被告人民保险公司未明确原告基本医疗保险范围外的医疗项目支出的具体金额，也不申请相关司法鉴定，故被告人民保险公司提出其中的非医保费用应予以扣除的抗辩意见，原审法院不予采纳。扣除太平养老保险股份有限公司江苏分公司赔付的10000元，原审法院认定医疗费为100915.73元（以原告请求为限）。
2、住院伙食补助费。原告主张2350元（50元/天*47天），二被告均表示对住院天数无异议，但只同意按照30元/天的标准赔偿。原审法院认为，参照国家机关一般工作人员出差伙食补助标准，住院伙食补助费以每天50元为宜，结合原告实际住院47天，原审法院认定住院伙食补助费为2350元（50元/天*47天）。
3、误工费。原告主张34504元（51756元/年*8个月），并提交了个体工商户营业执照、组织机构代码证、税务登记证等证据。二被告均表示只赔偿13440元（1680元/月*8个月）。原审法院认为，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算；无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算。受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工平均工资标准计算。原告系个体工商户经营者，因本次交通事故受伤导致无法正常进行经营活动，造成了经济损失，其主张按照2014年度本省建筑装饰和其他建筑业的工资标准51756元/年赔偿，原审法院予以支持。结合司法鉴定意见书误工时限240天，原审法院认定误工费为34504元（51756元/年*240天）。
4、被扶养人生活费。原告主张39439.68元（23476元*8年*0.21÷2*2），提供了张家港市锦丰镇星火村民委员会出具的家庭关系证明（主要内容为：陆汉琴（男，320521194405044514）与余青妹（女，320521194405014526）是夫妻关系，共生育陆文忠、陆文娟2个子女，夫妇两人年事已高，已经丧失劳动能力，无收入来源，由2个子女共同赡养）及张家港市公安局合兴派出所出具的户表等证据。二被告均表示对上述证据无异议但不同意赔偿。原审法院认为，原告于2015年11月2日被确定一个九级伤残和一个十级伤残，此时原告父、母亲均已年满71周岁，扶养年限均按9年计算，由原告与其他子女共2人赡养。按照江苏省2014年度城镇居民消费支出23476元，原审法院认定被扶养人生活费为39439.68元（23476元*8年*0.21÷2*2，以原告请求为限）。
根据相关规定，被扶养人生活费计入残疾赔偿金，故原审法院认定残疾赔偿金为183692.88元。
5、交通费。原告主张1000元，但并未提交相应的证据。二被告均表示认可200元。原审法院认为，原告及其陪护人员因就医确需发生一定的交通费用，综合考虑就医地点、时间、人数等，原审法院酌情认定交通费为500元。
6、鉴定费。原告主张2520元，二被告均表示不同意赔偿。原审法院认为，鉴定费属间接损失，不属交强险赔偿范围，但属于《中华人民共和国保险法》第六十四条规定的必要的、合理的费用，被告人民保险公司未举证证明与投保人签订的商业险合同有针对该费用的免责条款并已生效，应在商业险范围内赔偿，原审法院认定鉴定费为2520元。
综上，原审法院认定原告的损失为：医疗费100915.73元、住院伙食补助费2350元、营养费3000元、误工费34504元、护理费6000元、残疾赔偿金183692.88元、精神损害抚慰金4200元、交通费500元、鉴定费2520元、车辆修理费500元，合计338182.61元。由被告人民保险公司在交强险责任限额内赔偿120500元[医疗费用赔偿限额内10000元+死亡伤残赔偿限额内110000元（含精神损害抚慰金4200元）+财产损失赔偿限额内500元]，在商业险范围内赔偿87073元[（总损失338182.61元-交强险120500元）*40%]，共应赔偿207573元，其余损失由原告自行承担。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条及相关法律之规定，判决如下：
一、原告陆文娟因本起交通事故造成的损失，由被告中国人民财产保险股份有限公司南通市分公司赔偿207573元，限于本判决生效后十日内履行。（如采用转帐方式支付，请汇入当事人指定帐号；或汇入张家港市人民法院，开户行：中国银行股份有限公司张家港分行营业部，帐号：46×××84）。
二、驳回原告陆文娟的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1454元，减半收取727元，由原告陆文娟负担8元，由被告刘元元负担719元。被告刘元元负担的部分原告已预交，原审法院不再退还，由被告刘元元于本判决生效后十日内直接给付原告。
上诉人人民保险公司不服原审判决，向本院提起上诉称：1、上诉人在商业险范围仅应承担30%的赔偿责任。2、一审判决认定陆文娟右下肢功能障碍构成十级伤残不正确，两份出院记录均未提到右髋关节活动受限导致右下肢功能障碍。3、误工费认定依据不足。请求撤销原审判决，依法改判。
被上诉人陆文娟答辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉。没有其他答辩意见。
原审被告刘元元答辩称：同意上诉人意见。
本院查明的事实与原审查明的事实一致。
本院认为：案涉鉴定系由原审法院依法定程序委托有资质的鉴定机构作出，鉴定程序合法，鉴定依据充分，并无证明力上之瑕疵。上诉人一审中对鉴定不持异议，原审参考其认定受害人伤残情况并无不当。机动车与非机动车发生交通事故的，由机动车一方承担赔偿责任，非机动车方负事故主要责任的，可依法减轻机动车一方60%到70%的赔偿责任。原审酌定减轻机动车一方60%的责任，与双方事故责任相适，亦不超过法定范围，一审中上诉人对该比例亦予认可，故本院不予调整。因本案受害人不能举证表明其具体误工损失，原审参照其所在行业进行计算，符合法律规定。
综上，上诉人中国人民财产保险股份有限公司南通市分公司上诉依据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1454元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司南通市分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵 东
代理审判员 裘 实
代理审判员 沈军芳
二〇一六年六月十七日
书 记 员 孙 贞