山东省德州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）德中商初字第74号
原告：贝莱特空调有限公司。住所地：德州市经济开发区晶华路。
法定代表人：吴井臣，该公司董事长。
委托代理人：孙丰伟，该公司法务总监。
委托代理人：张子鹏，该公司职员。
被告：河北省海鹰安全技术工程有限公司。住所地：石家庄市桥东区中山东路***号*号楼***号。
法定代表人：董跃勇，该公司董事长。
委托代理人：朱超，河北言复律师事务所律师。
委托代理人：杨军超，河北言复律师事务所律师。
被告：程彬（又名程跃彬）。
委托代理人：朱超，河北言复律师事务所律师。
委托代理人：杨军超，河北言复律师事务所律师。
原告贝莱特空调有限公司（以下简称贝莱特空调公司）诉被告河北省海鹰安全技术工程有限公司（以下简称海鹰技术公司）、程彬加工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2014年3月3日、3月17日依法公开开庭审理了本案。原告贝莱特空调公司委托代理人孙丰伟、张子鹏，被告海鹰技术公司、被告程彬共同委托代理人杨军超，及被告程彬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告贝莱特空调公司诉称：2008年1月16日，贝莱特空调公司与保定科技职业学院签订了保定科技职业学院综合楼水源热泵中央空调设备采购供应及安装合同。合同签订后，程彬代表海鹰技术公司与贝莱特空调公司签订了空调工程安装分包合同，由贝莱特空调公司将空调安装工程委托给海鹰技术公司施工，分包价款为126万元，合同约定付款按保定科技职业学院的付款进度支付，约定工期为90天。另约定，延误工期，由海鹰技术公司与程彬承担一切经济损失。分包合同签订后，因两被告没有在约定期限竣工，2009年2月22日，保定科技职业学院起诉贝莱特空调公司，要求贝莱特空调公司承担违约金4157100元，法院冻结了贝莱特空调公司银行存款400余万元，给我公司造成了巨大的经济损失。为维护原告的合法权益，诉至法院，请求：判令被告向我公司赔偿损失437万元，诉讼费、保全费由二被告承担。
庭审中，原告明确损失为3804340元，违约金自2008年5月1日至2013年6月21日1825天按200元／天计算为365000元，两项共计4169340元。
被告海鹰技术公司辩称：原告的损失并非被告逾期造成，而是由其产品质量不合格产生的；原告与保定科技职业学院达成调解，自愿承担损失，属于其自愿自认损失，不能让本案被告承担；被告与原告虽签订有安装协议，但是工程逾期是由于该工程的业主保定科技职业学院不具备安装条件，即土建方没有完工，原告在与保定科技职业学院案件中对该事实也予以认可，并向当时的保定中院提交证据；原告和保定科技职业学院发生纠纷，其主要原因是其空调不能达到预期效果，是其提供的空调配件有质量问题，并非被告安装的责任；原告至今尚欠被告安装费以及逾期支付安装费、查封被告账户损失，被告保留诉权。
被告程彬辩称：通过我的关系承包工程，我是借用的海鹰技术公司的资质。由于没有达到安装效果，保定科技职业学院将原告起诉，后来的事情没有通知我。
经审理查明以下事实：2008年1月26日，原告贝莱特空调公司与保定科技职业学院签订了保定科技职业学院综合楼水源热泵中央空调设备采购供应及安装合同。同日，原告贝莱特空调公司与被告海鹰技术公司就保定科技职业学院中央空调工程事项协商一致并签订了《空调工程安装分包合同书》，合同约定：工程金额为126万元；由乙方即海鹰技术公司根据甲方即贝莱特空调公司提供的施工图纸组织具有相关水平的施工队伍进行施工；结算方式为电汇，按照该工程甲方的付款方式进行分包合同的支付，甲方预留工程总额10%作为质保金，乙方需要向甲方交纳工程总额的8%作为工程管理费；整体施工期限为90天，乙方必须保证在施工期限内完工；甲方负有协调乙方与监理单位的关系，对工程进度、工程质量、隐蔽工程和合同执行进行督查，协调工程中间验收，及时付款等责任；乙方负有按照施工图纸和设备说明进行施工，确保工程质量，按期完工，及应妥善保管、合理使用甲方供应的材料、设备等责任；违约责任主要有：乙方因自身原因延期交工的，每延误一日，应向甲方支付200元／日的违约金，因此给甲方造成其他损失的，乙方还应当赔偿甲方损失；因甲方的原因延期交工的，每延误一日，应向乙方支付200元／日的违约金，并顺延相应工期；因甲方提供设备的质量问题，不能满足本工程质量标准的，甲方除更换或维修设备外，并承担质量不合格的损失。合同另外还对验收、质保期及安全生产和保险等作了约定。合同落款处乙方由程彬签名，并加盖有乙方公章，庭审中被告程彬辩称是借用的海鹰技术公司的资质。
合同签订后，2008年2月原告贝莱特空调公司设计出施工图纸，2月中旬被告海鹰技术公司进场施工。2008年2月25日、3月12日原告贝莱特空调公司分两次汇给被告海鹰技术公司10万元、5万元，2008年6月6日北京贝莱特空调销售有限公司汇给被告海鹰技术公司3万元，另由被告程彬及原告贝莱特空调公司人员于晓威收取了保定科技职业学院支付的款项659600元。2008年3月5日、5月26日、5月28日、6月14日原告贝莱特空调公司分别发货风机盘管147台、42台、239台、48台，2008年7月17日原告贝莱特空调公司发货满液式地源热泵2台。
另，保定科技职业学院起诉本案原告，河北两级法院分别作出（2009）保民三初字第60号民事判决书、（2010）冀民二终字第85号民事判决书，判令本案原告承担逾期违约责任，后经再审，双方达成调解，原告按（2013）冀民再终字第14号民事调解书实际赔偿保定科技职业学院各项损失共计3804340元。
原告为证明其主张，当庭提交以下证据：1、《空调工程安装分包合同书》一份，拟证明双方签订承包合同的事实；2、《河北省高级人民法院民事调解书》一份，拟证明原告赔偿保定科技职业学院损失3804340元的事实；3、《证明》一份，拟证明被告程彬收取工程款659600元的事实；4、《发货清单》一综，拟证明原告已履行完毕供货义务的事实；5、《空调设备加工承揽及空调工程安装合同书》一份，拟证明原告与保定科技职业学院安装空调工程的有关事实。
被告海鹰技术公司为证明其主张，当庭提交以下证据：1、（2013）冀民再终字第14号民事调解书一份、（2009）保民三初字第60号民事判决书一份、（2010）冀民二终字第85号民事判决书一份，拟证明两份判决书是错误的，调解书是原告自愿承担损失，二审判决书中原告认可业主变更设计，被告大量返工，造成工期延长；2、设计图纸一份，拟证明延误工期与原告设计图纸有关；3、保定市中级人民法院（2009）保民三初字第60号民事案卷材料一综，拟证明工程施工有关事实；4、收款凭证三份，拟证明原告支付给被告18万元工程款，尚欠108万元的事实。
本院认为：原告贝莱特空调公司与被告海鹰技术公司签订的《空调工程安装分包合同书》，是当事人真实意思表示，其内容不违反法律规定，合同合法有效。合同签订后，双方应按约履行合同义务。庭审中，原、被告对合同约定的工程未按期完工没有异议。本案的争议焦点是原、被告双方谁应当承担延期交工的违约责任及违约责任大小。
被告海鹰技术公司辩称的工程逾期原因系原告产品质量不合格及业主不具备安装条件造成，并提交保定市中级人民法院（2009）保民三初字第60号一综民事案卷材料证明，但因（2009）保民三初字第60号判决书未生效，判决书认定的事实不能作为认定本案事实的依据，又因此综材料均是从法院调取的复印件，其庭审中的质证、认证及辩论内容，也不能作为认定本案事实的证据，故本院对被告的该项辩解意见不予支持。被告海鹰技术公司辩称的（2013）冀民再终字第14号民事调解书，是原告自愿承担损失，不能让被告承担，本院认为工程逾期是事实，（2009）保民三初字第60号民事判决书及（2010）冀民二终字第85号民事判决书均判决本案原告承担逾期完工的违约责任，再审时，原告与业主达成（2013）冀民再终字14号民事调解书目的是将损失赔偿最小化，并非自认损失，达成调解后原告已实际赔偿业主损失3804340元，故本院对被告的该项辩解意见不予支持。被告海鹰技术公司辩称原告尚欠工程款、查封被告账户造成损失、保留诉权，因被告并未提起反诉，故本院对被告的该项辩解意见不予审理。
被告海鹰技术公司、被告程彬作为工程施工方，其对己方如何履行义务负有举证义务，应当积极提供证明工程施工进度事实及工程完工、验收的相关证据，但是审理期间，两被告均未提交任何相关证据证明，致使本案具体施工进度的事实不清，本院认为举证责任应由被告负担。原告当庭提交五份发货清单，其中2008年5月26日、5月28日、6月14日的发货，7月17日的主机发货，均在合同约定的施工期届满后，属于逾期发货。原告辩称逾期发货是由被告海鹰技术公司根据施工进度申请发货导致，但没有提供证据证明，故本院认为，原告逾期发货行为也是影响工程按期完工的因素，故亦应承担相应责任。对于未按期完工，原、被告双方均有责任，且被告作为施工方，应付主要责任，本着公平合理的原则，本院酌情认为被告对未按期完工应负70%的责任，原告应付30%的责任。原告诉求的损失为3804340元，违约金为365000元，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条之规定，本院以逾期完工造成的损失3804340元为基数，按比例计算原、被告双方应承担的责任数额，即被告应承担2663038元，原告自负1141302元。原、被告双方签订的合同书，由被告程彬签名，并加盖被告海鹰技术公司公章，被告程彬辩称是借用被告海鹰技术公司的资质，并且是实际施工人，本院认为两被告是共同承缆涉案工程，由被告程彬实际施工，根据《中华人民共和国合同法》第二百六十七条“共同承揽人对定作人承担连带责任，但当事人另有约定的除外。”之规定，被告程彬应承担连带责任。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第二百六十七条之规定，判决如下：
一、判令被告河北省海鹰安全技术工程有限公司向贝莱特空调有限公司赔偿损失2663038元。限本判决生效后十日内一次性支付。
二、被告程彬对上述款项承担连带清偿责任。
三、驳回原告贝莱特空调有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费46760元，保全费5000元，由被告河北省海鹰安全技术工程有限公司负担33495元，由原告贝莱特空调有限公司负担18265元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。
审 判 长 邹 勇
审 判 员 郑卫华
代理审判员 孔祥龙
二〇一四年七月二日
书 记 员 李红光