江苏省盐城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）盐民终字第02307号
上诉人（原审被告）盐城市盛勤物业服务有限公司，住所地盐城市人民中路3号。
法定代表人邹滨，该公司总经理。
委托代理人郭霞普，江苏瑞信律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）陈仁龙。
委托代理人张发建，上海厚普律师事务所律师。
上诉人盐城市盛勤物业服务有限公司（以下简称盛勤物业）因与被上诉人陈仁龙劳动争议纠纷一案，不服盐城市亭湖区人民法院（2014）亭民初字第0447号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
一审法院经审理查明：2007年7月，原告陈仁龙到原盐城市市级机关物业管理有限公司上班，从事盐城市区解放中路老地委宿舍区保安工作。2011年6月，盛勤物业接手该宿舍的物业工作，并继续为陈仁龙缴纳社会保险费用，被告盛勤物业继续安排原告实行三班制每天8小时工作制，被告从未安排原告在休息日和法定节假日休息。2013年4月9日，被告盛勤物业总经理邹滨口头辞退原告，并于同年4月10日以解除劳动关系为由至盐城市社保中心办理终止缴纳原告社会保险费。原告陈仁龙于同年5月15日向亭湖区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。同年6月7日，被告向原告发出通知，载明“陈仁龙同志：你从2013年4月10日未履行请假手续，已经连续58天未到岗上班，已违反单位规章制度，请你接通知后两日内到岗上班，如不来上班，公司从4月10日开始安排你休假，休假结束后，你还未到岗，公司将按劳动合同法的规定，与你解除劳动合同，终止劳动关系。”同年7月10该劳动人事争议仲裁委作出亭劳人仲案字（2013）第113号仲裁裁决书，裁决：一、被告盛勤物业支付原告陈仁龙2012年4月至2013年3月的加班工资12188.51元；二、驳回原告陈仁龙的其他仲裁请求。后原告陈仁龙不服，遂向法院起诉。
一审另查明：原告在2012年每月工资为1100元，2011年的每月工资为930元。被告盛勤物业每月向原告陈仁龙发放加班费50元。
本案在审理过程中，经一审法院主持调解，因双方当事人各执己见，未能达成协议。
一审法院认为，劳动者的合法权益应受法律保护。
一、关于原告陈仁龙要求支付两年加班工资24377元的问题。《劳动法》第四十四条规定，有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。本案中，原告提供了2011年5月至2013年4月的考勤表，证明其在工作期间存在加班事实，被告应支付原告加班工资。被告应支付的加班工资合计为21886.43，具体组成：（1）2011年5月至2012年4月31日期间加班工资共计10304.82元：休息日加班工资为930元／月÷21.75天×104天×200%=8893.79元，法定假日加班工资930元／月÷21.75天×11天×300%=1411.03元；（2）2012年5月至2013年4月10日期间加班工资共计11581.61元：休息日加班工资为1100元／月÷21.75天×98天×200%=9912.64元，节假日加班工资1100元／月÷21.75天×11天×300%=1668.97元。因被告已支付每月50元的加班费，故应当核减1200元，综上，被告盛勤物业仍应支付原告陈仁龙加班费20686.43元。
二、关于原告陈仁龙要求被告盛勤物业支付解除劳动合同赔偿金13200元的问题。1、被告单方解除与原告劳动关系是否合法。一审法院认为，劳动者主张用人单位口头辞退，而用人单位主张是劳动者主动离职的，由用人单位就劳动者自动离职的事实负有举证责任，用人单位不能举证证明的，由其承担不利后果。《劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定，解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿金标准的二倍向劳动者支付赔偿金。本案中，原告陈仁龙主张被盛勤物业口头辞退，而被告盛勤物业主张原告陈仁龙是主动离职，因此被告盛勤物业应就原告陈仁龙主动离职的事实承担举证责任。被告盛勤物业在口头辞退原告陈仁龙后的次日即以解除劳动关系为由到社会保险经办机构办理终止与原告的社会保险关系手续。被告盛勤物业却又在陈仁龙申请劳动仲裁后，以陈仁龙违反公司规章制度为由解除与陈仁龙的劳动合同，但不能提供证据证明陈仁龙主动离职的事实，因此被告单方解除与原告的劳动合同，系违法解除劳动关系，故原告要求被告支付经济赔偿金的请求，依法应予以支持。2、被告享受经济补偿的年限。一审法院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照法第三十八条规定与新用人单位，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。
用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；……本案中，原告自2007年7月在原盐城市市级机关物业管理工作，2011年6月，其工作地点、工作岗位没有发生变化，原告系非因本人的原因被安排到被告单位工作的，故原告的工作年限应合并计算。原告在两单位连续工作5年9个月，故享受经济补偿的年限为5年9个月，现原告按6年主张经济赔偿金，予以支持。根据《劳动合同法》第四十七条第一款规定，经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿金。被告应支付原告的经济赔偿金为13200元（1100元／月×6个月×2）。据此，一审法院依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条之规定，判决：一、被告盐城市盛勤物业服务有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告陈仁龙加班工资20686.43元。二、被告盐城市盛勤物业服务有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告陈仁龙经济赔偿金13200元。案件受理费10元，决定免交。
一审宣判后，盛勤物业不服并上诉称：被上诉人提供的门卫交接班记录表不能作为被上诉人加班的证据使用，被上诉人并不存在加班的事实，因为该交接班记录仅是有关工作人员交接的记录，而上诉人与被上诉人的合同有约定，夜间时间按正常工作时间50%计算，这是双方根据特殊情况进行的约定，因为上诉人管理的是老小区，夜间出入人员少，上诉人规定夜间值班人员可以休息睡觉，故夜间值班与白天值班完全是两回事，夜间值班不能作为被上诉人全部值班和加班处理；上诉人已经向一审提交了向被上诉人发放加班费的证据，一审没有采信，被上诉人只是在少数节假日加班的，上诉人已经在日常发放工资时进行了发放；被上诉人因为严重违反劳动纪律，擅自脱岗被发现，不能接受单位领导的批评而离职的，故一审判决上诉人支付经济赔偿金有失公平。请求二审查明事实，公正裁决。
二审经审理查明的事实与一审相同，对一审查明的事实，本院予以确认。
本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。被上诉人陈仁龙于2007年7月即在原盐城市市级机关物业管理有限公司上班，从事盐城市区解放中路老地委宿舍区保安工作。2011年6月，上诉人盛勤物业接手该宿舍的物业工作，并继续为被上诉人陈仁龙缴纳社会保险费用。现有证据能够证明，盛勤物业安排被上诉人陈仁龙从事三班制每天8小时保安工作，且上诉人盛勤物业并未安排被上诉人陈仁龙在休息日和法定节假日休息。在此期间，因盛勤物业总经理邹滨口头辞退陈仁龙并于次日以解除劳动关系为由至社保部门办理终止缴纳陈仁龙的社会保险费，为此，陈仁龙向劳动人事争议仲裁部门申请劳动仲裁，在此情况下，上诉人盛勤物业又向陈仁龙发出通知，认为其未办理请假手续58天未到岗上班，违反单位规章制度，要求陈仁龙限期到岗，否则将按劳动合同法的规定，与其解除劳动合同，终止劳动关系。对此，因盛勤物业口头辞退陈仁龙并于次日即以解除劳动关系为由至社保部门办理终止缴纳陈仁龙的社会保险费，其行为系用人单位单方解除劳动合同的行为，但并无相关有效证据证明被上诉人陈仁龙系主动离职或主动向用人单位提出解除劳动合同。故一审认定上诉人盛勤物业单方解除与陈仁龙的劳动合同系违法解除劳动合同，并根据查明的事实，依法判决上诉人盛勤物业向被上诉人陈仁龙支付经济赔偿金，并无不当。由于被上诉人陈仁龙诉讼期间向法庭提供了上诉人单位2011年5月至2013年4月的考勤表，能够证明其存在休息日与节假日加班的事实，对此上诉人盛勤物业虽有异议，但并未能提供相关有效证据予以推翻，故一审根据查明的事实，认定陈仁龙加班事实存在，且判决上诉人盛勤物业支付被上诉人相应的加班工资，亦并无不当。上诉人盛勤物业认为，双方合同有约定，夜间时间按正常工作时间50%计算，且认为本单位规定夜间值班人员可以休息睡觉，故夜间值班不能作为被上诉人全部值班和加班处理。该理由无法律依据，且不符合劳动合同法关于保护劳动者权益的相关规定，故本院不予采信。综上，上诉人盛勤物业的上诉理由不能成立，本院不予采信，对其上诉请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人盐城市盛勤物业服务有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 孙曙光
代理审判员 谢超亮
代理审判员 胡廷霞
二〇一四年十月二十九日
书 记 员 成以琴