内蒙古自治区呼伦贝尔市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）呼刑终字第22号
原公诉机关内蒙古自治区鄂温克族自治旗（下称鄂温克旗）人民检察院。
上诉人（原审被告人）张某，男，1991年8月18日出生于鄂温克旗，汉族，中专文化，无职业，现住鄂温克旗。因涉嫌犯故意伤害罪于2012年12月4日被鄂温克旗公安局取保候审，于2013年8月5日鄂温克旗人民法院决定逮捕，因病未执行，于2013年9月26日由鄂温克旗公安局执行逮捕。现羁押于鄂温克旗看守所。
辩护人罗某某，男，55岁，俄罗斯族，根河市莫茅白酒经销处职工，住根河市。系亲友关系。
鄂温克旗人民法院审理鄂温克旗人民检察院指控原审被告人张某犯故意伤害罪一案，于2013年10月23日作出（2013）鄂刑初字第70号刑事判决。原审被告人张某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。呼伦贝尔市人民检察院检察员苏涵出庭履行职务，上诉人（原审被告人）张某及其辩护人罗某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
鄂温克旗人民法院认定，2012年3月26日23时许，郭某甲（已判决）因处对象与史某某发生矛盾，郭某甲伙同郭某乙（已判决）、何某某（已判决）、被告人张某在鄂温克旗大雁镇北河矿务局后门附近用砍刀砍史某某、王某某、马某某，将王某某、史某某砍伤，致使被害人王某某住院治疗。经鉴定被害人王某某所受损伤已构成重伤。
据上述事实一审法院认为，被告人张某伙同他人采用暴力手段，伤害被害人王某某致重伤的行为已构成故意伤害罪，属共同犯罪。被告人张某在共同犯罪中作用相对较小，应酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款之规定，判决被告人张某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月。
宣判后，上诉人张某上诉称，自己没有打伤王某某，一审量刑过重，请求二审法院予以改判。其辩护人辩称，张某系初犯，法律意识淡薄，在本案中盲目随从，且没有对被害人造成直接伤害，具有悔罪表现，取得了被害人的谅解。希望法院对张某宣告缓刑。
经审理查明：2012年3月26日23时许，郭某甲（已判决）因处对象与史某某发生矛盾，二人通电话时发生口角，后按照约定在鄂温克旗大雁镇第二小学附近打架。之后郭某甲伙同郭某乙（已判决）、何某某（已判决）、张某在鄂温克旗大雁镇北河矿务局后门附近用砍刀、木棒、斧子殴打史某某、王某某、马某某，致使王某某、史某某被砍伤后王某某住院治疗。经鄂温克旗公安局法医学人体损伤程度鉴定，被害人王某某所受损伤评定为重伤。
认定上述事实的证据有：
1、接受刑事案件登记表，证实案件来源系被害人王某某报案。
2、到案经过，证实被告人张某于2012年12月2日主动到公安机关投案。
3、户籍证明，证实被告人张某基本情况，系完全刑事责任能力人。
4、鄂温克旗公安局工作说明，证实张某到案后未承认殴打被害人王某某的事实。
5、鄂温克旗公安局（鄂）公（法）鉴（损伤）字（2012）052号法医学人体损伤程度鉴定书，证实被鉴定人王某某所受损伤评定为重伤。
6、（2013）鄂刑初字第26号刑事附带民事判决书、（2012）鄂刑初字第108号刑事判决书，证实被告人张某的同案犯郭某甲、何某某、郭某乙已被判决。
7、被害人王某某在二审期间提交的申请证实，被害人王某某谅解了张某的行为。
8、证人付某某、祝某某、史某某、马某某的证言，证实2012年3月26日，史某某、王某某、祝某某、马某某他们几个人陪付某某去大雁一起回家，因郭某甲给史某某的对象刘某打电话而二人骂起来了，然后约的见面。2012年3月26日23时许在大雁北河局长房的胡同里，我们被打了，我们这边王某某拿的是斧子，史某某和马某某拿的镐把下车的，双方打了起来，史某某、马某某被打的手里没东西了就往胡同里面跑去了，他们的人全拿的砍刀，有一个人追史某某，一个追马某某，有4、5个人追王某某，我们被追上就被砍了，王某某被打倒在地，刀砍在王某某的身上，我看见王某某的衣服全被砍破了，之后郭某甲和两个人到出租车这边来，一个男的将祝某某拽下车，打祝某某，郭某甲用镐把打付某某的后背，之后不知道是谁说的快上车，警察来了，他们就都上车跑了。然后我们就把王某某送海拉尔的医院了。
9、证人刘某某的证言，证实2012年3月26日晚上10点多钟，在天食市场附近有三男二女打我的车，其中二人拿着木棒，另一个拿着斧子，他们去追路上另外几个男的，我就把车开到矿务局办公楼后侧停下了，接着后面车上下来5、6个人，我车上的三个男的下车就往局长平房胡同跑，那5、6个人在后面追，我看见其中被追的一个男的倒在地上，接着就看见有人打倒那个男子的动作，手里有什么凶器我也没看见，过了一会那5、6个人中的一个男的手里拿着一把刀过来了，他骂我，然后就打坐在车后座上的女的，还砸我的车。
10、同案犯郭某甲的供述，证实我以前的女朋友刘某和史某某处对象了，我和史某某在电话里发生了冲突，后来我朋友郭某乙和史某某通电话时对骂了，双方都不服气说要打一仗。2012年3月末的一天，我在家时郭某乙给我打电话说史某某带人来大雁了，约他到天食市场，我接到电话就从家去天食市场后发现郭某乙领了十余个人，我们等了半天也没见对方来，我就和张某、何某某去福星那想玩一会，我们刚到福星郭某乙来电话说对方好几个人拿棒子追打他们，我和张某、何某某我们三人又打车回天食市场，看见对方有三男两女打车要跑，我们让出租车追对方，郭某乙他们打另一辆车追对方，追到大雁北河一个胡同里，对方车上的三男两女下车就跑，我们就全下车了，郭某乙和张某拿的刀，我拿了一根棒子，何某某戴的面罩，对方有一个男的拿了一把斧子，另两个男的拿棒子和刀，我和何某某就和拿斧子的那个人打了起来，郭某乙和张某追另外两个男的，追了不远他俩就回来了，我们四个人一起把拿斧子的那个男的打倒了，我拿棒子往那个男的身上打的，郭某乙和张某拿黑色的西瓜刀怎么砍的我没看见，何某某用脚踢对方身上了，郭某乙又去把没跑的那两个女的打了几下，何某某用砖头把那辆出租车的后备箱给砸了，之后我们就跑了。
11、同案犯郭某乙的供述，证实2012年3月末的一天晚上11点钟，郭某甲给我打电话说他以前的对象现在处的朋友从海拉尔来和他打架，让我帮忙打架。然后郭某甲给张某打电话让张某和何某某帮忙打架，张某和何某某同意。张某、何某某每人拿了一把刀，我拿的棒子，郭某甲拿的什么我没看清，我们等了有10分钟，有三个男的拿斧子和刀从天食小区东门过来，我们拿刀、棒子开始追他们，他们看我们人多就跑，我们追，一直追到大雁北河矿务局办公楼那他们停车了，我们车上四个人有我、郭某甲、张某、何某某拿刀下车了，那三个男的也下车了，两个男的拿斧子、一个男的拿刀，张某上去一脚把拿斧子的人踹倒了，张某和何某某拿砍刀上去砍那个男的，何某某抢过斧子又拿斧子砍那个男的，我和郭某甲向那两个男的过去，郭某甲拿刀我拿棒子和那两个男的互相打，不一会那两个男的跑了，我和郭某甲回到张某、何某某那儿，何某某拿斧子还砍那男的呢，我们就坐出租车跑了。被打的那个人一直抱头侧倒在地上，我没看清他受没受伤。张某用砍刀砍的，何某某开始用砍刀砍的，后来把对方那男的的斧子抢下来了，用斧子砍的那男的，郭某甲拿的不是刀就是棒子打的，我拿的是棒子打的。
12、同案犯何某某的供述，证实2012年3月26日晚上8点30分左右，我在张某家和张某看电视，郭某乙给张某打电话说郭某甲出事了，然后我和张某就去找郭某甲他们了，郭某乙拿了一把刀，我和张某、郭某甲每人拿了一根木棒，郭某甲说要和别人打架，没过多久有三个男的来了看见我们拿刀和棒子就跑了。我们又追他们到北河矿务局站点那，我们下车，郭某乙和郭某甲向对方出租车去了，张某也朝一个男的过去了，我看见他们打起来了，我也过去了，我刚过去就有一个男的拿着斧子砍我，我就和他打起来了，我搂着那个男的脖子，张某过来踹了他一脚，把他踹倒了，我抢过他的斧子往这个男的屁股上砍了7、8下，我们几个就跑了。当时我们这边是张某、郭某甲、郭某乙他们三个拿的刀，我一开始没拿东西，带了个遮面的帽子，后来我抢过他们的斧子。对方三个人一个拿的斧子，一个拿的小尖锹，另一个拿的什么没看见。我当时就和拿斧子那个男的打了，后来张某踹倒他以后，我用斧子往他后背上砍了两下，屁股上砍了7、8下，郭某乙、郭某甲和张某他们怎么打的那两个人我没看清怎么打的。被我用斧子砍的那个男的也被郭某乙、郭某甲、张某他们三个用刀砍了，他倒地后被砍在他的后背和腿上，我看见他左大腿外侧出血了，是被郭某乙临走时砍的。
我们一开始去时郭某乙就有刀了，后来到雁龙大厦时不知道谁给郭某甲和张某的刀，我抢的斧子被我扔到信用社后面的小区了，张某的刀也扔那了，郭某甲和郭某乙的刀不知道扔没扔。
13、被告人张某的供述，证实2012年3月份的一天晚上，当时我和何某某在我家待着，我接到郭某乙来的电话，叫我和何某某出去玩，郭某乙说在大雁镇祥和旅店，我和何某某去找的郭某乙，在祥和旅店找到郭某乙后，当时郭某乙和郭某甲在一起，我看见有一帮人已经在门口站着了，有七八个人，郭某乙和郭某甲他们和那几个人吵吵起来了，郭某甲一会也出来了，不知怎么整的郭某甲手出血了，我和何某某、郭某甲去医院包扎，我问郭某甲怎么整的，郭某甲说：“没事，刮的。”我们正说时有一个出租车从旁边过，郭某乙和郭某甲说是他们，郭某乙和郭某甲让出租车追那台车，我们就追，我才感觉要打架，但我已经在车上了，下去也来不及，我们这台车追到大雁镇北河高中对过一个胡同里，那台车停下了，我们下车了，对方下来四个男的，其中一个拿斧子，过来就砍我一斧子，我躲开了，我刚躲开，这时对方又有一个拿铁锹的拍我一下，我要跑没来得及拍到我后脖筋上了，直接把我拍倒了，当时就把我拍晕了，等我再醒来时看见拿斧子的男的躺在地上了，其他三个男的跑了，剩下何某某、郭某乙、郭某甲还在打躺地上的男的。我看见何某某用那男的使的斧子平面打那男的后背，郭某甲拿一把西瓜刀砍那男的了，郭某乙拿一把刀站在旁边要打时，我过去看不对劲，那男的不动了，再打就出事了，我拽的何某某，又拽郭某甲，让他们赶紧走，郭某乙临走时又砍那男的大腿一刀，砍完我们就走，这时郭某乙又找车上那两个女的，把其中一个女的打了，他拽那女的头发，踢脑袋一脚，好像还砍了一刀，但不知砍没砍着，然后我们走了。我没动手打人。下车时郭某甲给我发了一把刀，我没拿我是空手下车的。在车上发刀下车时郭某乙和郭某甲意思说让我和何某某帮他们打架，但我和何某某没吱声，我也不敢说别的，他们都是社会混的，我当时说不帮，他们就得打我，我要帮就把别人打坏了，我还得出事，我就没吱声。
张某虽然供述案发当时被对方打晕，否认打被害人王某某，但是本案同案犯均证实张某拿刀砍人的情况，没有证据证实张某当时被对方打晕。
因侦查阶段被害人王某某的陈述与其一审当庭陈述的相互矛盾，其陈述一审法院未予采纳，二审期间张某及其辩护人当庭提交被害人王某某谅解张某的新证据，检察机关对其证据表示认可。
以上证据，经当庭举证、质证，证据之间能够相互印证，本院予以确认。
本院认为，上诉人张某伙同郭某甲（已判决）、郭某乙（已判决）、何某某（已判决）采用暴力手段，伤害被害人王某某致其重伤的行为已构成故意伤害罪。上诉人张某的“自己没有打伤王某某”的上诉理由，经查，同案犯郭某甲、郭某乙、何某某的供述均证实案发当时张某与其他同案犯均拿着砍刀参与打架并共同致被害人王某某重伤，三同案犯均是案件直接参与人，其供述一致，对其犯罪后果共同承担刑事责任。故上诉人的“没有打伤王某某”的辩解及其辩护人所持的“没有对被害人造成直接伤害”的辩护意见无证据支持，本院不予采纳。二审期间上诉人张某取得了被害人的谅解，可予以酌定从轻处罚。上诉人的上诉理由及其辩护人的从轻处罚的相关辩护意见本院予以考虑。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、二十五条第一款的规定，判决如下：
一、维持鄂温克族自治旗人民法院（2013）鄂刑初字第70号刑事判决定罪部分，即判决被告人张某犯故意伤害罪。
二、撤销鄂温克族自治旗人民法院（2013）鄂刑初字第70号刑事判决量刑部分，即判决被告人张某有期徒刑三年六个月。
三、上诉人（原审被告人）张某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月26日起至2016年9月25日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 吴春暖
审 判 员 王学明
代理审判员 李 鹏
二〇一四年五月十三日
书 记 员 双胡尔
附：本判决所依据的相关法律
一、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条：第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
二、《中华人民共和国刑法》第二百三十四条：故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
组织他人出卖人体器官的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；情节严重的，处五年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
未经本人同意摘取其器官，或者摘取不满十八周岁的人的器官，或者强迫、欺骗他人捐献器官的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
违背本人生前意愿摘取其尸体器官，或者本人生前未表示同意，违反国家规定，违背其近亲属意愿摘取其尸体器官的，依照本法第三百零二条的规定定罪处罚。