广东省珠海市斗门区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0403民初2815号原告（反诉被告）：珠海市医通贸易有限公司，住所地珠海市拱北侨岭街二巷21号1栋502房，统一社会信用代码91440400760626348F。法定代表人：李小东，经理。委托诉讼代理人：田奇生，广东正思律师事务所律师。被告（反诉原告）：刘福华，男，1968年7月1日出生，汉族，，住四川省渠县。委托诉讼代理人：万景发，广东显德律师事务所律师。原告珠海市医通贸易有限公司诉被告刘福华建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年11月14日立案后，2017年12月5日，被告刘福华提起反诉，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）珠海市医通贸易有限公司的委托诉讼代理人田奇生、被告（反诉原告）刘福华及其委托诉讼代理人万景发到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告珠海市医通贸易有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告自2016年12月5日起至完工之日止，每天按总造价227.78万元的千分之一向原告赔偿逾期完工损失；2、本案诉讼费由被告承担。庭审中原告经本院释明后变更诉讼请求为：被告赔偿原告因工程延误导致的损失，赔偿金额参照合同约定计算，按照总造价227.78万元的每天千分之一，从2016年12月5日起计至2017年10月31日止。事实和理由：原告与被告于2016年7月8日签订《建设工程劳务施工合同》，约定由被告承包施工原告厂房1栋综合楼1楼，工程规模为混凝土框架结构4F，建筑面积7347.72平方米，造价310元∕平方米，被告以土建总包工形式大包，固定合同价，合同造价2277793.2元，合同工期总日历天数150天，因被告原因造成工程交付时间不符合合同约定，则每逾期一日应按照总造价千分之一向原告支付违约金。原告按照合同约定支付工程款，至今累计支付工程款2052700元，但被告施工进度缓慢，未能按期完工，本应于2016年12月4日完工，但却至今仍未完工。由于工期拖延，导致案涉工程无法交付使用，给原告造成重大损失，故提起诉讼。原告珠海市医通贸易有限公司对其诉称向本院提交如下证据：1、建设工程劳务施工合同，拟证明被告承包施工原告厂房1栋、综合楼1楼，合同约定了工程造价、付款进度、合同工期、逾期违约责任等；2、收据清单，拟证明工程于2016年7月8日前已开工，于2016年8月17日前完成综合楼地梁并达到支付第一期工程款条件，原告于2016年8月17日支付第一期工程款；原告已履行按期支付工程款义务，至2017年5月28日已累计支付工程款2052700元；3、收据12份，拟证明原告已履行按期支付工程款义务，至2017年5月28日已累计支付工程款2052700元；4、监理工程师通知，拟证明被告在施工过程中，履行合同不到位，工程施工存在各种安全、质量问题，收到监理工程师多次要求整改、返工、停工的通知，工程至今仍存在各种遗留问题，被告履行合同不到位，施工存在各种问题，导致工程逾期完工；5、短信聊天记录，拟证明工程至今仍存在各种遗留问题，尚未完工、验收，原告多次催促被告对工程存在的问题进行整改、返工，但被告一直拖延；6、施工员工资收据10份，拟证明因被告拖延工期，导致原告因此产生的部分损失；7、原告租用厂房租金水电通知8份，拟证明因被告拖延工期，导致原告因此产生的部分损失；8、收据证明，拟证明现有票据可证明的损失高达529275元。被告刘福华辩称，不认可原告的诉讼请求，被告已经按照合同约定按时完成相应的工程，导致工期延误的原因是原告本身弄虚作假造成的，相反原告还拖欠被告的工程款没有支付，被告在反诉请求中要求原告支付拖欠的工程款。被告刘福华对其辩称提交以下证据：1、建设工程劳务施工合同，拟证明合同造价2277793.2元，原告负责泵车刮腻子灰、高支模（若高支模给乙方施工每立方按14.5元计算高支模工钱）；2、综合楼屋面女儿墙工程量，拟证明原告施工人员签名确认增加38方工程量；3、永金隆陶瓷店商品送货单，拟证明被告代原告代支付材料钱；4、医通贸易有限公司增加工程量清单，拟证明原告变更图纸，增加工程量计算清单；5、厂房及综合楼没有增加工程量原图、厂房及综合楼设计变更通知单，拟证明原告变更图纸，增加工程量导致工程延期；6、公示墙图片，拟证明原告因为提供虚假项目经理、安全员导致珠海市斗门区安全生产监督局责令其停工整顿，导致工期延误。被告（反诉原告）刘福华向本院提出反诉请求：1、请求判令反诉被告支付拖欠工程款684094.92元及利息（自2017年7月1日起至实际支付之日时止，按照中国人民银行同期同类贷款利率计息）；2、本案的诉讼费用由反诉被告承担。事实和理由：2016年7月8日，原被告签订《建设工程劳务施工合同》，约定由被告承包施工原告厂房1栋综合楼1楼，工程规模为混凝土框架结构4F，建筑面积7347.72平方米，造价310元∕平方米，被告以土建总包工形式大包，固定合同价，合同造价2277793.2元，另增加工程量451769.72元，代购地板砖材料款7232元，总计工程造价2736794.92元，原告已经支付2052700元，还拖欠工程款684094.92元没有支付。合同签订后，被告组织安排施工，每个步骤都是经过原告的同意和认可才施工的，工程已完成，原告已经于2017年4月搬入该综合楼并使用，但是原告没有支付完工程款，故提起反诉，要求原告支付工程款。被告（反诉原告）刘福华对其反诉提供的证据与本诉提交的证据一致。原告（反诉被告）珠海市医通贸易有限公司对被告（反诉原告）刘福华的反诉辩称，原告不认可被告的反诉请求及所陈述的事实与理由。1、原被告双方之间所签订的建设工程劳务施工合同，约定的是固定合同价，合同价格是按照310元每平方米×建筑面积7347.72平方米计算出来的，该工程没有增加工程量，甚至从被告所提供的证据6上可以看出建筑面积是减少的，工程量和合同造价是减少而不是增加。被告既然主张增加工程量，并主张因为工程量增加而导致工期延误，按照谁主张谁举证的原则，被告应该提供证据证明；2、原告已经按照合同约定按时付款，从付款时间看原告基本上每两个月都有一次付款，而根据合同的约定，在工程经有关部门验收合格之前，原告只需要支付工程款的85%，也就是1936124元，但实际上原告已经支付了工程款2052700元，已经超付了116576元，被告主张原告逾期支付工程款，但被告又无法提供证据证明其主张，法庭不应采信被告的主张；3、工程之所以延误，是因为被告的施工存在问题，组织人员不到位，导致工程施工过程中存在各种问题，最终才延误了工期，因此工期延误是被告的原因，被告应承担合同约定的违约责任。原告（反诉被告）珠海市医通贸易有限公司对其反诉辩称提供的证据与本诉一致。原被告提交的证据，经当庭出示，对方当事人质证，本院审查后认为，原告提交的证据1、2、3、5和被告提供的1、5、6能够反映案件真实情况、与待证事实相关联、来源和形式符合法律规定，本院予以确认，但证明的事实以本院认定的为准，原被告提交的其他证据没有其他证据佐证，本院不予采信。本院经审理认定事实如下：2016年7月8日，原告作为甲方与作为乙方的被告签订《建设工程劳务施工合同》，该合同约定：被告以土建总包工形式承包珠海市医通贸易有限公司厂房1栋综合楼1楼建设，建筑面积7347.72平方米，造价310元∕平方米，合同造价2277793.2元，框架结构包工不包料包模板机械；被告的责任承包范围：厂房综合楼一（7347.72平方米）土建部分及装修人工费及机械材料费，包地下水池天面水池及化粪池，铁工包铁线、焊条、铸铁接焊、电梯井，外钢排山架，木工包工具、模板、支撑、方条铁线、铁钉，瓦工混凝土施工、养护、内外墙砌砖批水泥砂浆、外墙贴纸皮砖、厂房首层水泥砂地面、其他楼面水磨石压光，综合楼首层水磨石，其他楼层贴地板砖，包工包质量、工期、安全、文明施工、场地整理，包回填土；付款方式为：第一期：厂房综合楼地梁完成付总造价10%，第二期：厂房综合楼一楼面完成付总造价10%，第三期：厂房综合楼二楼面完成付总造价10%，第四期：厂房综合楼三楼面完成付总造价10%，第五期：厂房综合楼四楼面完成付总造价10%，第六期：厂房综合楼二楼砌砖完成付总造价5%，第七期：厂房综合楼四楼砌砖完成付总造价5%，第八期：厂房综合楼内墙面批荡完成付总造价10%，第九期：厂房综合楼外墙面贴砖完成付总造价5%，第十期：厂房综合楼地面完成付总造价10%，第十一期：厂房综合楼全部完成有关部门验收合格后付总造价10%，第十二期：全部完成验收合格后三个月内付总造价5%；被告应保证工程的施工质量，因被告的施工原因造成原告损失的，被告应赔偿；被告应按照合同约定完成施工合同，因被告原因造成工程交付时间不符合合同约定，则每逾期一日应按照总造价千分之一向原告支付违约金；合同工期为日历天数150天。庭审中原被告双方均确认：被告完成了合同约定的被告施工范围，工程已经完工，案涉工程没有验收，没有结算，案涉工程已经投入使用。2016年8月17日，原告向被告支付工程款227700元，同日支付工程款455000元；2016年10月8日，原告向被告支付工程款30000元，同日原告向被告支付工程款200000元；2016年11月3日，原告向被告支付工程款50000元，同日原告向被告支付工程款200000元；2017年1月1日，原告向被告支付工程款220000元；2017年1月18日，原告向被告支付工程款130000元；2017年3月29日，原告向被告支付工程款150000元；2017年4月11日，原告向被告支付工程款150000元；2017年5月13日，原告向被告支付工程款100000元；2017年5月28日，原告向被告支付工程款140000元，上述累计支付工程款2052700元。本院认为，被告为自然人，其作为建设工程承包人没有取得建筑施工企业资质，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的”规定，案涉建设工程劳务施工合同应认定为无效。由于案涉建设工程劳务施工合同无效，原被告双方对案涉合同的无效均有过错，应当各自承担相应的责任。原告没有提交证据证明其因被告的过错所受到的损失，故原告主张参照合同约定要求被告赔偿从2016年12月5日至2017年10月31日案涉工程总造价每天千分之一的损失没有依据，本院不予支持。庭审中原被告双方均确认工程已经完工，没有验收结算，但是双方均确认原告已经实际使用，原告陈述案涉工程于2017年11月开始使用，被告陈述原告于2017年6月开始使用案涉工程，被告对案涉工程的交付时间负有举证责任，但是其没有提供证据证明其陈述，本院对被告该陈述不予采信。本院确认案涉工程于2017年11月1日为原被告转移占有建设工程之日，该日为案涉工程竣工日期。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”规定，虽然案涉建设工程劳务施工合同无效，但是工程已经实际竣工使用，应视为验收合格，原告应向被告支付剩余工程款，故被告请求参照合同约定的固定合同价支付工程价款依法有据，本院予以支持。经本院核算，原告就案涉工程应向原告支付价款2277793.2元，扣除原告已经支付的工程款2052700元，原告尚应付被告剩余工程款为225093.2元。被告主张案涉工程增加工程量451769.72元并要求原告支付该款项，但是其并没有举证证明原被告双方对增加工程量进行协商约定，原告也不予确认，故本院对被告该主张不予支持。被告主张其代原告支付购地板砖材料款7232元并要求原告支付该款项，其并没有提供证据证明原被告双方对代购材料有过约定，原告也不予认可，故本院对被告该主张不予支持。原告没有及时向被告支付工程款，给被告造成了损失，该损失为利息。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”的规定，原告应该按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算向被告支付利息。本院已经确认原告尚欠被告工程价款为225093.2元，故被告要求原告按照工程款684094.92元计算利息没有依据，本院不予采纳。本院已经确认案涉工程于2017年11月1日竣工并交付，该日为应付工程款之日，故被告要求从2017年7月1日开始计算利息没有依据。故本院确定原告应以工程价款225093.2元为本金，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率向被告支付从2017年11月1日至工程款清偿之日止的利息。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项、第二条、第十四条第三项、第十七条、第十八条第一项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、驳回原告（反诉被告）珠海市医通贸易有限公司的诉讼请求；二、原告（反诉被告）珠海市医通贸易有限公司于本判决生效之日起七天内向被告（反诉原告）刘福华支付工程款225093.2元；三、原告（反诉被告）珠海市医通贸易有限公司于本判决生效之日起七天内向被告（反诉原告）刘福华支付欠付工程款的利息（利息以工程价款225093.2元为本金，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率标准从2017年11月1日计算至本判决第二项确定的清偿之日止）；四、驳回被告（反诉原告）刘福华的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应该按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11226元，由原告（反诉被告）珠海市医通贸易有限公司负担；反诉受理费5320元，由原告（反诉被告）珠海市医通贸易有限公司负担1750元，被告（反诉原告）刘福华负担3570元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。审 判 长  曹晓南审 判 员  刘改宏人民陪审员  邝宏毅二〇一八年三月六日书 记 员  陈 莉附：裁判依据法律条文《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。《中华人民共和国合同法》第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：（一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；（二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。