杭州市上城区人民法院
行 政 判 决 书
（2014）杭上行初字第92号
原告章金火。
委托代理人李长青，北京泰维律师事务所律师。
委托代理人金芳
被告杭州市公安局，住所地杭州市上城区华光路35号。
法定代表人叶寒冰，局长。
委托代理人孟君波、贾李康，该局法制支队工作人员。
章金火不服杭州市公安局作出的杭公复（2014）第176号行政复议决定，于2014年8月28日以邮寄方式向本院提起行政诉讼。本院对原告的起诉进行审查并责令其补正相关材料后，于同年9月29日立案受理并依法组成合议庭，并于当日向被告杭州市公安局送达了起诉状副本及应诉通知书等。同年11月19日本院公开开庭审理了本案，原告章金火的委托代理人李长青、金芳、被告杭州市公安局的委托代理人孟君波、贾李康到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
被告杭州市公安局于2014年8月15日对原告章金火作出杭公复（2014）第176号行政复议决定，认为章金火不服杭州市公安局江干区分局（以下简称江干公安分局）对其作出杭江公行罚决字（2014）第919号行政处罚决定向该局申请行政复议前，江干公安分局已经撤销被复议具体行政行为，章金火提出的行政复议申请不符合《中华人民共和国行政复议法》、《中华人民共和国行政复议法实施条例》所规定的受理条件，根据《中华人民共和国行政复议法实施条例》第四十八条第一款第（二）项之规定，决定驳回章金火提出的行政复议申请。
被告杭州市公安局在法定期限内向本院提供的作出被诉具体行政行为的证据如下：
1、行政复议决定书，拟证明被告已依法作出行政复议决定。
2、送达回执，拟证明被告于2014年8月18日已将复议决定邮寄送达原告。
3、行政复议申请受理通知书，拟证明被告已依法受理原告复议申请，并告知原告。
4、提交行政复议答复通知书，拟证明被告已依法通知江干公安分局提交证据及答复。
5、行政复议申请书、行政处罚决定书、身份证复印件、授权委托书及代理人身份证明，拟证明原告向被告申请行政复议时所提交的材料。
6、行政复议答辩书，拟证明江干公安分局已向被告提出书面答复。
7、行政处罚决定书及送达回执，拟证明江干公安分局曾对原告作出行政处罚决定。
8、拘留证、提请批准逮捕书、逮捕证，拟证明原告已因同一违法行为涉嫌犯罪被采取刑事强制措施。
9、撤销公安行政处罚决定书，拟证明江干公安分局在原告申请行政复议前已经撤销被复议行政处罚决定及送达情况。
被告杭州市公安局向本院提供的作出被诉具体行政行为的法律依据为：《中华人民共和国行政复议法》、《中华人民共和国行政复议法实施条例》。
原告章金火起诉称，原告在北京期间从未扰乱任何单位的秩序，江干公安分局于2014年5月30日作出杭江公行罚决字（2014）第919号《行政处罚决定书》，决定对原告给予行政拘留十日的处罚。原告不服，于同年7月28日向被告邮寄行政复议申请书，请求“确认被申请人作出杭江公行罚决字（2014）第919号《行政处罚决定书》的具体行政行为违法”。被告于2014年8月15日作出杭公复（2014）第176号《行政复议决定书》，决定驳回原告复议申请。原告认为被告于2014年8月15日作出杭公复（2014）第176号《行政复议决定书》违法，认定事实不清，适用法律错误，根据《中华人民共和国行政复议法实施条例》第三十九条“行政复议期间被申请人改变原具体行政行为的，不影响行政复议案件的审理。但是，申请人依法撤回行政复议申请的除外。”等规定衍生的意思可知，即使具体行政行为被改变，并不影响行政复议案件的审理。再次，原告的复议请求是“确认违法”，并不是要求“撤销”。被告以具体行政行为被自行撤销为由驳回复议申请错误。诉讼请求：1、撤销被告于2014年8月15日作出的杭公复（2014）第176号《行政复议决定书》的具体行政行为；2、责令被告在实体上审理并作出公正的复议决定；3、诉讼费用由被告承担。
原告章金火在立案时向本院提供了以下证据：
1、原告身份证复印件，拟证明原告具有诉讼主体资格。
2、杭江公行罚决字（2014）第919号行政处罚决定书，拟证明行政复议申请的对象是行政处罚决定书及原告提起行政复议有事实依据。
3、行政复议申请书及邮寄凭证，拟证明原告在法定期限内依法提起行政复议申请。
4、杭公复（2014）第176号行政复议决定书，拟证明原告提起本案诉讼有事实依据及本案被诉具体行政行为存在。
原告当庭补充提交如下证据：
5、（2013）通中行终字第0146号江苏省南通市中级人民法院行政判决书，拟证明具体行政行为被撤销以后当事人仍然可以提起复议或者行政诉讼，司法救济权利并不消失。
被告杭州市公安局答辩称，一、被告作出驳回原告复议申请的行政复议决定符合法律规定。2014年5月30日，江干公安分局以扰乱北京中南海周边公共场所秩序情节较重对原告作出行政拘留十日的处罚决定，同日将其投送杭州市拘留所执行行政拘留。6月9日，江干公安分局以原告的该违法行为涉嫌寻衅滋事犯罪，对其变更行政拘留为刑事拘留。6月20日，经杭州市江干区人民检察院批准，江干公安分局对原告执行逮捕。7月2日，江干公安分局以该案需要对原告依法追究刑事责任，决定撤销对其作出的杭江公行罚决字（2014）第919号行政处罚决定。7月29日，原告以不服江干公安分局对其作出的杭江公行罚决字（2014）第919号行政处罚决定为由，向被告申请行政复议，请求被告确认被复议行政处罚决定违法，被告于当日依法受理该行政复议申请。复议审理期间，被告发现原告向被告申请行政复议前，江干公安分局已经撤销了被复议具体行政行为，原告申请行政复议请求被告审查的具体行政行为已经不存在，故被告根据《中华人民共和国行政复议法实施条例》第四十八条第一款“有下列情形之一的，行政复议机关应当决定驳回行政复议申请：……（二）受理行政复议申请后，发现该行政复议申请不符合行政复议法和本条例规定的受理条件的”之规定，决定驳回原告提出的行政复议申请，符合该行政法规规定。原告在起诉状中称，从《中华人民共和国行政复议法实施条例》第三十九条“行政复议期间被申请人改变原具体行政行为的，不影响行政复议案件的审理”的规定可知，即使具体行政行为被改变，也不影响行政复议案件的审理，且原告的复议请求是确认违法，而非撤销，因此被告以具体行政行为已被撤销为由驳回其复议申请存在错误。但从法条原文来看，行政复议案件的审理不受影响，必须符合被申请人在“行政复议期间”改变具体行政行为这一条件。本案中，江干公安分局在原告向被告申请行政复议之前即已撤销对其所作行政处罚决定，故不符合《中华人民共和国行政复议法实施条例》第三十九条规定的要件，不适用该条的规定。因此，原告要求被告依据该规定继续审查被撤销的具体行政行为的诉讼请求依法应不予支持。二、被告作出行政复议决定程序合法。《中华人民共和国行政复议法》第十七条规定，行政复议机关收到行政复议申请后，应当在五日内进行审查，对不符合本法规定的行政复议申请，决定不予受理，并书面告知申请人。该法第三十一条规定，行政复议机关应当自受理申请之日起六十日内作出行政复议决定。根据上述规定，被告于2014年7月29日收到原告的行政复议申请后，于当日依法受理，并于次日将《行政复议申请受理通知书》邮寄送达原告。8月15日，被告依法作出行政复议决定，并于8月18日将行政复议决定书邮寄送达原告。因此，被告在受理原告的行政复议申请材料后，依法进行审理，后在法定期限内作出行政复议决定并送达原告，程序合法。综上，被告所作杭公复（2014）第176号行政复议决定，事实清楚，内容正确，程序合法。原告的起诉理由缺乏事实证据与法律依据，请求人民法院依法予以维持。
庭审中，双方当事人就被告作出的杭公复（2014）第176号行政复议决定是否合法为争议焦点展开质证和辩论。
对被告杭州市公安局提供的证据1－9，原告章金火质证如下：对证据1的真实性、关联性无异议，对其合法性有异议；对证据2－4无异议；对证据5的三性无异议，对其证明目的有异议，认为该组证据可证明原告提出本案的行政复议申请符合法律规定，被告应当作出复议决定；对证据6中江干公安分局所陈述的事实有异议；对证据7中行政处罚决定书载明的内容真实性及该决定的合法性有异议，对送达回执无异议；对证据8的关联性有异议；对证据9的真实性、关联性无异议，对其合法性及证明目的有异议。
对原告章金火提供的证据1－5，被告杭州市公安局质证如下：对证据1－4的三性无异议；对证据5的关联性有异议，认为我国非判例法国家，其他法院的判决结果不能作为本案审理的依据，且该判决书中涉及案情不同于本案，没有可比性。
经庭审质证，本院对证据作如下确认：
被告杭州市公安局提交的证据1与原告章金火提交的证据4内容同一，载明本案被诉行为，与本案具有关联性，双方当事人对其真实性均无异议，予以采信；原告提交的证据5与本案被诉行为无直接关联，不予采信；原、被告提交的其他证据符合证据三性，予以采信。
根据上述予以采信的证据及双方当事人的陈述，本院认定以下事实：原告章金火于2014年7月28日以邮寄方式向被告杭州市公安局提出行政复议申请，要求确认被申请人江干公安分局作出杭江公行罚决字（2014）第919号《行政处罚决定书》的具体行政行为违法。被告于次日收到原告的行政复议申请材料，经审查，于当日予以受理，于次日将受理通知书邮寄送达原告。被告还于同日作出《提交行政复议答复通知书》并送达被申请人江干公安分局。尔后，江干公安分局向被告提交书面答辩及作出被复议行政处罚决定的有关证据材料。同年8月15日，被告作出杭公复（2014）第176号行政复议决定。同年8月18日，被告将该决定书邮寄送达原告。原告不服该行政复议决定，依法向本院提起行政诉讼。
另查明，2014年5月30日，江干公安分局以章金火扰乱北京中南海周边公共场所秩序情节较重对其作出杭江公行罚决字（2014）第919号行政处罚决定，决定给予章金火行政拘留十日的处罚。同年6月9日，江干公安分局以章金火的该违法行为涉嫌寻衅滋事犯罪，对其变更行政拘留为刑事拘留。同年6月20日，经杭州市江干区人民检察院批准，章金火被江干公安分局逮捕。同年7月2日，江干公安分局作出杭江公撤字（2014）第18号《撤销公安行政处罚决定书》，决定撤销对章金火作出的杭江公行罚决字（2014）第919号行政处罚决定。
本院认为，《中华人民共和国行政复议法》第二条规定，公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的，可以向行政机关提出行政复议申请。该法第六条则具体规定了行政复议的受案范围。《中华人民共和国行政复议法实施条例》第二十七条、第二十八条对行政复议申请的受理条件作了明确规定。该条例第四十八条第一款第（二）项还规定：“有下列情形之一的，行政复议机关应当决定驳回行政复议申请：（二）受理行政复议申请后，发现该行政复议申请不符合行政复议法和本条例规定的受理条件的”。本案中，被告杭州市公安局依法受理原告章金火的行政复议申请后，经审查发现原告向其申请行政复议前，江干公安分局已经撤销了被申请复议的具体行政行为，即原告申请行政复议的具体行政行为在请求被告审查前已不存在。故被告认为原告提出的行政复议申请不符合《中华人民共和国行政复议法》、《中华人民共和国行政复议法实施条例》所规定的受理条件，并根据《中华人民共和国行政复议法实施条例》第四十八条第一款第（二）项的规定决定驳回原告提出的行政复议申请，该决定并无不当。
原告根据《中华人民共和国行政复议法实施条例》第三十九条的规定，认为即使具体行政行为被改变，并不影响行政复议案件的审理。对此，本院认为本案中，被告驳回原告提出的行政复议申请并非由于行政复议期间被申请复议的具体行政行为被改变，而是因为该具体行政行为在被告受理前已被撤销，故条例该项规定并不适用于本案。对原告的该项诉讼理由，本院不予支持。
关于被诉行政行为的程序。根据《中华人民共和国行政复议法》第三十一条第一款规定：“行政复议机关应当自受理申请之日起六十日内作出行政复议决定；……”。本案中，被告杭州市公安局于2014年7月29日收到原告的行政复议申请后，于当日依法受理，于同年8月15日作出杭公复（2014）第176号行政复议决定，并于同年8月18日将该决定书以邮寄方式送达原告，符合上述法律规定，行政程序合法。
综上，被告杭州市公安局作出的杭公复（2014）第176号行政复议决定证据充分，适用法律、法规正确，符合法定程序。原告章金火起诉要求撤销该行政复议决定的诉讼理由不能成立，对其诉讼请求本院不予支持。依照最高人民法院《关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第五十六条第（四）项之规定，判决如下：
驳回原告章金火的诉讼请求。
案件受理费50元，由原告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内提起上诉，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。并向杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费50元（开户银行：工商银行湖滨分理处，账号：12×××68，户名：浙江省杭州市中级人民法院）。在上诉期满后七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 裘 虹
人民陪审员 骆仕君
人民陪审员 赵惠健
二〇一四年十二月九日
书 记 员 王莉萍
（另设附页）
附本判决所依据的法律、法规等条文：
最高人民法院
《关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》
第五十六条有下列情形之一的，人民法院应当判决驳回原告的诉讼请求：
（一）起诉被告不作为理由不能成立的；
（二）被诉具体行政行为合法但存在合理性问题的；
（三）被诉具体行政行为合法，但因法律、政策变化需要变更或者废止的；
（四）其他应当判决驳回诉讼请求的情形。
《中华人民共和国行政复议法》
第六条有下列情形之一的，公民、法人或者其他组织可以依照本法申请行政复议：
（一）对行政机关作出的警告、罚款、没收违法所得、没收非法财物、责令停产停业、暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照、行政拘留等行政处罚决定不服的；
（二）对行政机关作出的限制人身自由或者查封、扣押、冻结财产等行政强制措施决定不服的；
（三）对行政机关作出的有关许可证、执照、资质证、资格证等证书变更、中止、撤销的决定不服的；
（四）对行政机关作出的关于确认土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的决定不服的；
（五）认为行政机关侵犯合法的经营自主权的；
（六）认为行政机关变更或者废止农业承包合同，侵犯其合法权益的；
（七）认为行政机关违法集资、征收财物、摊派费用或者违法要求履行其他义务的；
（八）认为符合法定条件，申请行政机关颁发许可证、执照、资质证、资格证等证书，或者申请行政机关审批、登记有关事项，行政机关没有依法办理的；
（九）申请行政机关履行保护人身权利、财产权利、受教育权利的法定职责，行政机关没有依法履行的；
（十）申请行政机关依法发放抚恤金、社会保险金或者最低生活保障费，行政机关没有依法发放的；
（十一）认为行政机关的其他具体行政行为侵犯其合法权益的。
《中华人民共和国行政复议法实施条例》
第二十七条公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为侵犯其合法权益提出行政复议申请，除不符合行政复议法和本条例规定的申请条件的，行政复议机关必须受理。
第二十八条行政复议申请符合下列规定的，应当予以受理：
（一）有明确的申请人和符合规定的被申请人；（二）申请人与具体行政行为有利害关系；（三）有具体的行政复议请求和理由；（四）在法定申请期限内提出；（五）属于行政复议法规定的行政复议范围；（六）属于收到行政复议申请的行政复议机构的职责范围；（七）其他行政复议机关尚未受理同一行政复议申请，人民法院尚未受理同一主体就同一事实提起的行政诉讼。
第三十九条行政复议期间被申请人改变原具体行政行为的，不影响行政复议案件的审理。但是，申请人依法撤回行政复议申请的除外。