广西壮族自治区河池市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）桂12刑终106号
原公诉机关广西壮族自治区河池市金城江区人民检察院。
上诉人被告人覃志杰，曾用名覃日药，化名覃某甲，于广西壮族自治区东兰县，无业，户籍地广西东兰县长乐。因涉嫌犯诈骗罪于2015年1月5日被刑事拘留，同年2月6日被逮捕。
辩护人覃顺乾，广西××律师事务所律师。
广西壮族自治区河池市金城江区人民法院审理河池市金城江区人民检察院指控原审被告人覃志杰犯冒充军人招摇撞骗罪一案，于2015年12月24日作出（2015）金刑初字第139号刑事判决。原审被告人覃志杰不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年5月16日公开开庭审理了本案。河池市人民检察院指派代理检察员罗某、刘某甲出庭履行职务。上诉人覃志杰及其辩护人覃顺乾到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审认定，被告人覃志杰于2004年12月服义务兵役，2007年12月退役时未授过军官衔，2010年结婚后租住在河池市金城江区南新东路345号，期间覃志杰找人制作假的部队上尉军衔肩章、军官证、军官服标识（化名覃某甲）、“中国人民解放军广西河池××××区司令部”公章、中国人民解放军行车执照等，此后某志杰经常身着军官服饰，冒充河池××××区现役军官参与各种社交活动。
1、2012年9月，被告人覃志杰通过微信认识被害人韦某甲，并自我介绍名叫“覃某甲”，是河池××××区军官。为使韦某甲信任，交往中，覃志杰常身着军官服饰在韦某甲的父母、朋友面前，后某志杰隐瞒自己已婚与韦某甲建立恋爱关系，多次到韦某甲家。2012年12月14日，覃志杰向在浙江的韦某甲发短信称有急用，需要15万元，后韦某甲通过银行汇了10万元到覃志杰提供的其战友刘某乙的农行账户。2013年1月，韦某甲回到金某江后，覃志杰又以做矿生意为由向韦某甲提出要10万元，韦某甲又汇了10万元给覃志杰。2013年4月，覃某甲又以其有债务急需还钱为由向韦某甲提出要7万元，韦某甲又汇了7万元给覃志杰，同年6月覃某甲还7万元给韦某甲，所得余款个人挥霍。此后韦某甲因时常联系不上覃志杰，便产生怀疑，于是到河池军××区××及核实覃某甲的住址，得知覃某甲是假军官及租住在原河池市稽征处的房子，发现被骗后，韦某甲多方查找覃志杰。2014年11月17日韦某甲找到覃志杰要求还钱，因无钱覃志杰才用其真名“覃志杰”写了一张28万元借条（含利息）给韦某甲。2014年12月16日韦某甲到公安机关报案。2、2010年8月，被告人覃志杰认识被害人欧某时自称是河池××××区现役军官。交往中覃志杰多次穿着军官服饰叫欧某开车送他到河池××××区大院门口。2011年5月，覃志杰伪造了一份军队房地产承租合同，并在合同封面盖假公章“中国人民解放军广西河池××××区司令部”，向欧某谎称河池××××区有七间门面要对外出租三年，租金13万元，其负责管门面出租，问欧某是否承租。为使欧某相信，覃志杰带欧某到河池市××区拥军路小巷（××军××区旁）看门面，欧某信以为真同意承租，覃志杰即要求欧某先付租金。2011年6月16日，欧某通过朋友汇款7万元，同月18日，欧某委托庞某代其与覃志杰签订承租合同。后欧某分别于2011年12月16日、2012年4月26日汇4万元、2万元给覃志杰，覃志杰所得款项用于个人挥霍。期间，欧某催覃志杰要门面时，覃志杰以门面要改造等为由敷衍欧某，欧某对覃志杰产生怀疑便到河池××××区了解情况，得知河池××××区没有门面出租及覃志杰是假军官，后因联系不上覃志杰，欧某于2015年1月16日到公安机关报案。3、2012年6月，被告人覃志杰认识被害人过官时自称是河池××××区现役军官。为使过官信任，交往中，覃志杰常身着军官服饰叫过官开车到河池××××区大院门口接其。2014年4月的一天，覃志杰身着军官服饰到过官的办公室对过官讲：“其去北京参加军校同学聚会，要借1万元，回来就还。”过官信以为真即给覃志杰1万元现金，覃志杰得款后用于个人挥霍。过了几个月，过官得知朋友王某被覃志杰骗钱，于2014年9月24日到覃志杰租住的房子找覃志杰，覃志杰就写了一张1万元欠条给过官。此后过官多次找覃志杰还钱，覃志杰以各种理由推脱。后因联系不上覃志杰，过官到河池××××区了解情况，得知覃志杰是假军官，2015年1月13日过官到公安机关报案。
4、2014年6月，被告人覃志杰通过微信认识被害人王某，并自我介绍是河池××××区现役上尉参谋军官。为使王某相信，覃志杰请王某到河池××××区“桃花岛”饭店吃饭，并叫王某到河池××××区大院门口等其，后某志杰身着军官服饰从河池××××区大院里面走出来与王某去吃饭。同年7月的一天，覃志杰对王某讲其认识交警的人可以帮王某办一本驾驶证，王某信以为真，后某志杰身着军官服饰带王某到河池市××大队，以办驾驶证为由与王某得了1.3万元，覃志杰假装上楼转了一圈下来跟王某讲钱已给人家了。同月底的一天晚上，覃志杰打电话给王某谎称其表哥赌钱输了想借2万元，到时由其还钱。王某信以为真于次日汇了2万元给覃志杰。同年8月的一天晚上，覃志杰又打电话给王某谎称其在锦都大酒店请部队领导吃饭，因带钱不够要求王某拿5000元过来，一会儿，王某到锦都大酒店楼下交5000元给覃志杰。覃志杰所得款项用于个人挥霍，此后王某向覃志杰催问办驾驶证之事，覃志杰以各种理由敷衍，王某感觉不对就要求覃志杰还所得的钱，覃志杰于2014年9月24日写了一张3.8万元的欠条给王某。后王某到河池××××区了解才知道覃志杰是假冒军官，遂于2015年1月8日到公安机关报案。5、2014年8月，被告人覃志杰身着军官服饰在金某江“皇家凯歌”KTV玩时认识经营该歌厅的被害人兰某，并自我介绍是河池××××区现役军务参谋，双方互留电话。为使兰某信任，交往中覃志杰都身着军官服饰。同月10日，覃志杰打电话给兰某谎称其准备出差向兰某借5000元，回来就还。兰某信以为真就汇了5000元给覃志杰，覃志杰得款后个人挥霍。约过一星期，覃志杰到“皇家凯歌”KTV消费了2100元，覃志杰没有结账就和兰某讲这2100元过几天与原借的5000元一起还。到同年9月，兰某催覃志杰还钱时，覃志杰以各种理由推脱。同月24日，兰某找到覃志杰要求还钱，覃志杰就写了一张7100元的欠条给兰某。后兰某多次联系覃志杰还钱，覃志杰不接电话，后人也找不见，兰某到河池××××区了解才知道覃志杰是假冒军官，遂于2015年1月15日到公安机关报案。
6、2014年12月，被告人覃志杰通过微信认识被害人朱某乙，并自我介绍是河池××××区军官。为使朱某乙信任，交往中覃志杰身着军官服饰从河池××××区大门进出请朱某乙吃饭。同月中旬的一天，覃志杰打电话给朱某乙以要还农村信用社贷款为由，向朱某乙借5万元，称过一下信用社的账，然后重新取出还给朱某乙。朱某乙信以为真就带5万元现金到金城××桥附近交给覃志杰，覃志杰得钱后存到其的建行卡上，然后对朱某乙讲这笔款要等24小时才能取出。次日，朱某乙叫覃志杰取钱出来，覃志杰以各种理由推脱。后朱某乙多次催款，覃志杰才还了1万元，余款挥霍。朱某乙到河池××××区了解才知道覃志杰是假冒军官，遂于2015年1月6日到公安机关报案。
另查明，2015年1月5日，覃志杰在河池市金某江区南新东路农业银行九龙支行门口被公安机关抓获。同日公安机关对覃志杰租住位于河池市金城江区南新东路345号原河池市稽征处一栋三单元二楼右边的宿舍进行搜查，查获军官服一套、军短袖上衣一件、覃志杰的军务参谋军官证一本、上尉军衔牌二副、军龄略章二盒、军服姓名牌（姓名覃某甲）和资历章架各一个、军胸标和军领章各二个、中国人民解放军行车执照一本、封面加盖假公章“中国人民解放军广西河池××××区司令部”档案袋和档案盒各一个。
认定上述事实的证据有：受案登记表、被害人韦影、欧某过官、王焕然、兰某、朱某乙的陈述、证人谭维娟、韦凤连、覃某乙、刘世福、庞东的证言、中国人民解放军广西河池军分区政治部证明、借条、欠条、韦影手机短信信息内容、辨认笔录及照片、户籍证明、中国建行转账凭单、中国建行存款凭证、中国建行个人网上银行交易凭证、河池市公安局河南派出所出具抓获经过、搜查笔录、扣押物品清单、搜查现场照片、扣押物品照片被告人覃志杰的供述。
原判认为，被告人覃志杰故意身穿假的军队专用标志军官服饰，冒充军衔，然后假冒现役军人身份、名义在社会上骗取钱财，其行为已构成冒充军人招摇撞骗罪；同时被告人覃志杰又使用虚构事实，隐瞒真相骗取钱财，亦已构成诈骗罪。被告人覃志杰的行为属牵连犯，被告人覃志杰冒充军人多次诈骗，社会危害大，且骗婚，情节严重，故应以冒充军人招摇撞骗罪处罚。被告人覃志杰归案后，如实供述自己的罪行，属坦白，可以从轻处罚。为严肃国法，打击刑事犯罪，维护军队的声誉和正常活动及社会管理秩序，根据被告人覃志杰犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百七十二条、第六十七条第三款、第五十六条第一款、第五十五条第一款、第六十四条之规定，判决：一、被告人覃志杰犯冒充军人招摇撞骗罪，判处有期徒刑八年五个月，剥夺政治权利二年；二、责令被告人覃志杰退赔200000元给被害人韦某甲、退赔130000元给被害人欧某、退赔10000元给被害人过官、退赔38000元给被害人王某、退赔5000元给被害人兰某、退赔40000元给被害人朱某乙；三、缴获被告人覃志杰军官服一套、军短袖上衣一件、军官证一本、上尉军衔牌二副、军龄略章二盒、军服姓名牌（姓名覃某甲）和资历章架各一个、军胸标和军领章各二个、中国人民解放军行车执照一本、封面加盖假公章“中国人民解放军广西河池××××区司令部”档案袋和档案盒各一个，予以没收。原审被告人覃志杰上诉称，其归案后如实供述犯罪事实，是坦白，依法可以从轻处罚；其与韦某甲仅以男女朋友交往，没有结婚的行为和目的，不存在骗婚的行为，原判以其多次冒充军人以及骗婚的情节认定其犯罪情节严重，是认定事实错误，量刑过重；其冒充军人招摇撞骗的行为不构成情节严重，应当在三年以下量刑，请求二审法院撤销原判，对其量刑予以改判。
辩护人覃顺乾提出，上诉人覃志杰与被害人韦某甲是以朋友关系进行交往，没有实施以婚姻登记为诱饵骗取钱财的行为，其行为不属于骗婚，同时骗婚也不是冒充军人招摇撞骗罪的法定的情节严重的行为，原判以覃志杰存在骗婚认定其犯罪情节严重是错误的；覃志杰的行为未达到冒充军人招摇撞骗罪中的情节严重，法定刑为三年以下；而其犯罪数额达到诈骗罪中的数额巨大，故本案应当定性为诈骗罪，而根据量刑规范化标准计算，量刑幅度应当在五年至六年。原判定性错误，且量刑过重，建议二审法院予以改判。
河池市人民检察院出庭意见认为，上诉人覃志杰冒充军人身份骗取被害人韦某甲的爱情并在赢得信任后骗取
财，但其两人并未谈及婚嫁，不存在骗婚的行为，原判认定覃志杰的行为属骗婚错误，但该错误认定不影响对覃志杰的量刑；上诉人覃志杰的行为同时构成冒充军人招摇撞骗罪和诈骗罪，依法应当从一重罪处罚。本案中覃志杰诈骗42.3万元，数额巨大，依法应当在三年以上十年以下有期徒刑幅度量刑；而覃志冒充军人行骗的行为同时侵犯了他人的财产权和人民群众对军队的信任和尊重，损害军队的形象和声誉，社会危害大，属于情节严重，依法亦应当在三年以上十年以下有期徒刑幅度量刑；但冒充军人招摇撞骗罪侵犯的双重客体，在量刑时应当比单一客体的诈骗罪要从重处罚，因此，应当以冒充军人招摇撞骗罪对覃志杰定罪处罚。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人覃志杰的上诉理由及辩护人的辩护意见不能成立，建议二审法院驳回上诉，维持原判。关于本案的定性问题。经查，上诉人覃志杰利用社会对军人的尊重和被害人对军人的信任，身着军服及佩带伪造的军衔、军领章等参加社会活动，在取得被害人信任后，采用虚构事实、隐瞒真相的手段多次从被害人处骗取钱财共计42.3万元，其行为同时触犯冒充军人招摇撞骗罪和诈骗罪，且二罪属于牵连关系，应从一重罪处罚。覃志杰骗取他人财物42.3万元，依照诈骗罪的相关法律、司法解释规定，属数额巨大，应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；覃志杰在与被害人交往过程中，多次要求被害人到河池××××区接送，其则穿着军服进出河池××××区大院，覃志杰为取得被害人的信任使用的手段和行为恶
本院认为，上诉人覃志军假冒现役军人的身份、名义，采用虚构事实、隐瞒真相的手段骗取他人钱财，共计42.3万元，其行为已构成冒充军人招摇撞骗罪。覃志杰归案后如实供述其犯罪事实，是坦白，依法可以从轻处罚。其坦白情节，原判在量刑时已给予充分考虑，上诉人覃志杰再以此为由请求从轻处罚，不能成立，本院不予支持。覃志杰及其辩护人提出原判量刑过重的理由不能成立，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。应予以维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王子恩
代理审判员 温添霖
代理审判员 秦 晨
二〇一六年六月三日
书 记 员 韦全清