河南省内黄县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）内刑初字第90号
公诉机关内黄县人民检察院。
被告人李某某，男，1980年9月18日出生，汉族，高中毕业，原任某公司副经理兼会计，河南省内黄县张龙乡大张龙村人，住河南省内黄县。因涉嫌贪污犯罪于2014年3月18日经内黄县人民检察院决定对其刑事拘留，2014年3月20日被内黄县公安局执行刑事拘留，因涉嫌贪污犯罪于2014年3月24日被内黄县人民检察院取保候审。2014年4月18日被本院取保候审。
辩护人侯凤振，河南高陵律师事务所律师。
内黄县人民检察院以安内检公诉刑诉（2014）114号起诉书指控被告人李某某犯贪污罪，于2014年4月18日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。内黄县人民检察院指派代理检察员黄斌伟出庭支持公诉。被告人李某某及其辩护人侯凤振到庭参加了诉讼。该案延长审理期限三个月。现已审理终结。
内黄县人民检察院指控：
2009年底，被告人李某某利用其担任某公司马上分公司（原内黄县马上粮管所，以下简称马上粮管所）会计的职务便利，在马上粮管所所长尹某某（另案处理）的指使下，通过虚报在编不上班人员工资及节日双薪、临时工工资的方式形成帐外资金75254.22元。2010年5、6月份在被告人李某某调离马上粮管所后的一天，被告人李某某与尹某某合谋后，将被告人李某某保管的帐外资金75254.22元侵吞，其中尹某某分得50000元，剩下的25254.22元由被告人李某某占为己有，用于个人及家庭消费。
案发后，被告人李某某已将赃款退出。
公诉机关提供的证据有：被告人李某某的户籍证明等书证；证人李某等人的证言；被告人李某某及同案人尹某某的供述与辩解等。认为被告人李某某的行为已构成贪污罪，请求依法判处。
被告人李某某对起诉书指控的犯罪事实无异议。
辩护人意见：1、被告人李某某从资金的套取、转移、分配上看，均受所长的指使，分得赃款较少，起次要作用，属从犯；2、协助公安机关抓获网上在逃犯，构成立功；3、到案后，如实供述自己的犯罪事实，属坦白；4、积极退赃；5、认罪态度较好，有悔罪表现；6、无前科，系初犯。请求对其减轻或免除处罚。
审理过程中，内黄县公安局高堤派出所向本院移交被告人李某某立功材料。
经审理查明，2009年底，被告人李某某利用其担任内黄县马上粮管所副经理兼会计的职务便利，在马上粮管所经理尹某某的指使下，通过虚报在编不上班人员工资及节日双薪、临时工工资的方式形成帐外资金75254.22元。2010年5、6月份在被告人李某某调离马上粮管所后的一天，被告人李某某与尹某某合谋后，将被告人李某某保管的帐外资金75254.22元侵吞，其中尹某某分得50000元，剩下的25254.22元由被告人李某某占为己有，用于个人及家庭消费。
案发后，被告人李某某向内黄县人民检察院退赃款25254.22元。
另查明，被告人李某某于2014年4月9日到内黄县公安局高堤派出所举报说知道有案在身的王某某下落，派出所所长李学军等接报后经查询全国在逃人员信息库告知被告人李某某“王某某属在逃人员，你有王某某的线索后，可立即报告公安机关”。2014年4月11日18时李学军接被告人李某某微信称：网上在逃人员王某某在物流园威皇KTV唱歌。接报后李学军所长带领民警赵亚飞等人将涉嫌赌博犯罪的网上在逃犯王某某抓获，在逃犯王某某被内黄县公安局刑事拘留，审理过程中内黄县公安局高堤派出所将上述材料移交本院。被告人李某某经传唤到案后如实供述自己的犯罪事实。
认定上述事实的证据如下：
1、被告人李某某供述与辩解、悔过书摘录。2010年5月份我从马上粮管所会计调到张龙粮管所会计后的一天，马上粮管所所长尹某某给我打电话，问我在哪，我说，在张龙乡邮政所。尹某某来了后，我把他带到了张龙邮政所二楼的一个办公室，当时就我们两个人在场，他问我套取的帐外资金还剩多少钱，我说，就剩下2009年年底你让我虚报临时人员工资和正式人员的工资、补助共计70000多元了。他说，平时给我报销了个人的一部分不合理开支，现在我已经离开马上粮管所了，都不容易，他个人开支较大，这70000多元，他拿走50000元，剩下的20000多元叫我个人花，我说中。当时我手提包里只有40000元，这40000元钱是我离开马上粮管所的时候从保险柜里拿的，就是这70000多元的一部分，我把40000元钱给了尹某某，都是红版100元的人民币，一沓10000，四沓，我跟他说，剩下的10000元改天给他，他说中。他还说，为了不留后患，让我把之前已经处理过的借条、无法下账的单据都销毁了，我就把之前的借条、无法下账的单据都销毁了。过了几天，在内黄县老汽车站邮政储蓄所附近，他开着车，我把2000元钱从车窗递给他了，就我们两个人在场，都是红版100元的人民币，钱没有包。又过了几天，在内黄县党校路新特药店附近，他开着车，我将剩下的8000元钱通过车窗递给了他，就我们两个人在场，都是红版100元的人民币，钱没有包。
2009年12月30日47号后附的“09年粮食33号垛用工”总金额为10486.41元的这张表上的临时工工资是我虚报的，我这次通过虚报临时工工资的方式套取了7150.41元钱。我们所里有七、八个正式人员没有上班，尹某某让我把这七、八个人的工资以及双节补助，在报工资以及双节补助的时候一块报出来，2009年12月30日58号后附的实发工资总数为61115.6元的工资表；总金额为3425.88元的中秋、端午、国庆节双薪补助表；总金额为1187.43元的清明、五一双薪补助表，总金额为2374.9元的春节、元旦双薪补助表，就是我造的在编不上班人员的工资表，这几个人虽然没有上班但是我们所里依然给他们缴有养老保险和医疗保险，因此，该张工资表上虚报的钱为61115.60元，通过虚报工人工资以及双节补助的方式造的这四张工资表共套取了68103.81元钱。我通过虚报临时工工资以及正式人员工资、双节补助共套取了75254.22元钱，这钱就我和尹某某知道。
我分的25254.22元钱，买了一辆电动车2700-2800元；用400元钱以旧换新，换了一辆新日牌电动车，我个人打牌输了6000-7000元，孩子上学花了3000多元，剩下的钱用于我个人吃喝、买衣服以及家庭日常开支了。
2、同案人尹某某供述与辩解、情况说明摘录。2010年5月份，李某某从马上粮管所调到张龙粮管所任会计后的一天，我给他打电话，让他把保管的帐外资金盘算一下，看还有多少，他说中。第二天，我给他打电话，他说在张龙邮政所住。我去了后，他把我带到了张龙邮政所二楼的一个办公室，当时就我们两个人在场，我问他套取的帐外资金还剩多少钱，他说，就剩下2009年年底我让他虚报临时人员工资和正式人员的工资、节日双薪共计70000多元了。我对他说，这70000多元钱别人不知道，平时已经给他报销了一部分不合理开支，现在他已经离开了马上粮管所了，我们工资低，我平时开支多些，这70000多元，我拿走50000元，剩下的20000多元叫他自己花了吧。当时我记得他从手提包里拿了40000元给了我，他跟我说，剩下的10000元钱改天再给我，这40000元钱都是红版100元的人民币，一沓10000。我还说，为了不留后患，防止检察机关、纪检委查我们，我让他把之前已经处理过的发票、无法下账的单据都销毁了。剩下的钱，分两次给的我，一次是在内黄县老汽车站对面邮政储蓄所附近给我2000元，都是红版100元的人民币，钱没有包，一次是在内黄县党校路新特药店附近给我8000元钱，都是红版100元的人民币，钱没有包。这两次都是我开着马上粮管所的黑色普桑公车去的，我没有下车，他通过车窗把钱给的我，我们两个人在场。
2009年底的一天，我跟李某某说，让他在报临时用工工资及正式工人工资、节日双薪的时候，临时用工工资多报出六、七千元钱，把所里在编不上岗的正式人员的工资及节日双薪也报出来，到时解决一些不合理开支。后来李某某通过虚报临时工工资的方式套取了7150.41元钱。通过虚报工人工资以及双节补助的方式共套取了68103.81元钱，共计75254.22元钱。
我分的50000元钱，家里日常开支花了10000多元，剩余的钱我存到银行卡上了，后来用于购买房子了。
3、证人朱某、刘某、殷某、韩某证言。证实朱某、刘某、殷某、韩某为马上粮管所职工，2009年请假未上班，未发工资及双节补助，但单位缴纳了养老保险和医疗保险。
4、证人李某证言。2005年至今我在马上乡粮管所工作任副所长，主要负责保管工作，包括收购、调出、用工等。2009年我记得有一次开用工证明的情况不是很正常。有一天李某某来找我，让我开一个虚假的用工证明，他直接告诉我装卸的吨数以及装卸的钱数，他告诉我说这是所长尹某某安排的，让我按照他说的开个证明，然后我就按他说的开了个证明。因为当时负责装卸33号垛的只有正式人员，没有临时人员，而工资表上却有临时人员，所以我确认这是张虚假的用工证明。经辨认，2009年12月30日47号借项记账凭证后所附的证明就是我开的证明。因为当时33号垛用工的时候只有正式人员，没有临时的装卸工，而且我们用工都是让东马上村的村民过来装运，如果用这些临时工，我会有特别标注，我对这个事情印象比较深，所以至今还记得。
2009年，我所有七、八个人没有上班，有刘某某、朱某某、殷某某、申某某、韩某、张某某。这些请假的正式人员因为实际没有上班，他们没有工资、节日双薪、补助、福利的，不过我所仍然给他们缴养老保险和医疗保险。
5、证人冯某证言。经辨认，2009年12月30日47号借项记账凭证2009年33号垛用工工资表，不是我自己签的字，是别人替我签的。旺得、国兰是我叫去干活的人，如果我们一起去马上粮管所搬运粮食上车，领钱的时候我肯定会替他们签名，是否在马上粮管所33号垛搬运过粮食，应该是没有，如果我当时在那里干过活，肯定是我自己签的名。
6、证人高某证言。我从1984年至今在马上乡粮管所主要负责保管工作，经辨认，2009年12元30日47号凭证证明条上是我签的字，是会计李某某安排我签的。2009年9月33号垛粮食装车是马上粮管所职工装的，没有叫临时工。
7、证人周某的证言证实，1998年6月任马上粮管所所长，2003年10月退到二线，马上粮管所一直给我发放工资，2009年，所有节日没有给我发放双薪。
8、证人王某证言。我丈夫李敬鸣的那辆电动车是他自己买的，不是家人给他的钱，是自己付的。李敬鸣有时也往家里拿一部分钱。
9、书证：（1）户籍证明；（2）任职证明；（3）企业法人营业执照及相关文件；（4）账目凭证；（5）证明材料；（6）发票及借到条；（7）退赃申请及现金缴款单；（8）调取证据清单；（9）被告人李某某立功材料19页及同步录像光盘3张。
以上证据经法庭质证，可以作为定案的根据。
本院认为，被告人李某某作为国有企业工作人员，利用担任某公司马上分公司副经理兼会计的职务便利，伙同经理尹某某通过虚报在编不上班人员工资及节日双薪、临时工工资的方式形成帐外资金75254.22元，被告人李某某调离后与经理尹某某将该款侵吞，其行为已构成贪污罪。公诉机关指控罪名成立。所举证据确实、充分，本院予以确认。辩护人关于被告人李某某从资金的套取、转移、分配上看，均受经理的指使，分得赃款较少，起次要作用，属从犯的辩护意见。经查，被告人李某某虽受他人指使，但具体实施了造假手续的行为，故不宜区分主从犯；被告人李某某在套取资金及私分赃款时均受经理的指使，且分得赃款较少，其所起作用相对较小;到案后，如实供述了其贪污的犯罪事实、积极退赃、系初犯、认罪态度较好、有悔罪表现；被告人李某某协助公安机关抓获网上在逃犯王某某，属立功；综合上述情节，可对被告人李某某减轻处罚。故辩护人的辩护理由成立，本院予以采纳。依据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（二）项、第六十七条第三款、第六十八条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条之规定判决如下：
一、被告人李某某犯贪污罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、被告人李某某所退赃款人民币25254.22元，由收缴机关返还受害单位。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向河南省安阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审判长 杨武群
审判员 李林生
审判员 张鹏宇
二〇一四年八月七日
书记员 李旭日