广东省江门市蓬江区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）江蓬法民一初字第139号
原告：佛山市顺德区北滘镇奇江涂料有限公司，住所地：佛山市顺德区。
法定代表人：麦惠玲。
委托代理人：陈世广，广东金石行律师事务所律师。
被告：吴川市建设工程公司，住所地：广东省吴川市。
法定代表人：李宇春。
原告佛山市顺德区北滘镇奇江涂料有限公司（以下简称奇江公司）诉被告吴川市建设工程公司（以下简称吴川建设公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2014年4月2日受理后，依法组成合议庭，并于2014年5月27日公开开庭进行了审理。奇江公司的委托代理人陈世广到庭参加了诉讼。吴川建设公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
奇江公司诉称：2012年10月25日，奇江公司与吴川建设公司签订《某某岛工程项目防水专业合作合同》一份，合同约定吴川建设公司作为总包方将位于江门市蓬江区杜阮镇贯某某某山地块某某岛建设项目中的防水工程以合作形式承包给奇江公司，其中合同第9条约定：“奇江公司向吴川建设公司交付合同保证金四十万元正，奇江公司将保证金汇入吴川建设公司指定的帐户，吴川建设公司收到相关款后出具盖公章收据，奇江公司保证金的作用是奇江公司保证按合同约定的开工时间予以约束，如奇江公司不依时开工进场的一种处罚手续，奇江公司按时进场施工后，30天内保证金须返还给奇江公司，并按有关规定作滞还处理。”合同签订后，奇江公司依约分别于2012年10月29日及2012年11月5日各汇款20万元至吴川建设公司指定的帐户，2013年2月2日，吴川建设公司向奇江公司出具《收款收据》，确认收到奇江公司“江门嘉悦某某岛防水工程保证金”40万元。奇江公司支付保证金后，为履行合同做好准备，等候吴川建设公司通知开工，期间，奇江公司多次催促过问吴川建设公司工程进展；然而时至今日某某岛建设项目尚未动工，吴川建设公司已严重违约。根据双方签订《某某岛工程项目防水专业合作合同》第10条约定：“任何一方不能全面履行合�条款的，均属违约，所造成的合同损失由违约方赔偿。”为此，奇江公司多次要求吴川建设公司退回四十万元保证金，但吴川建设公司以种种理由拒绝退回。为维护奇江公司的合法权益，请求法院判令解除双方于2012年10月25日签订的《某某岛工程项目防水专业合作合同》，判令吴川建设公司立即退回奇江公司保证金40万元及利息28700元（利息从2013年2月3日起按银行同期同类贷款利率暂计至2014年4月2日，实际应计算至退回保证金之日），并由吴川建设公司承担本案的诉讼费用。
奇江公司为其陈述提供的证据有：营业执照、组织机构代码证、企业机读档案资料、防水专业合作合同、收款收据、施工合同、补充协议、工程确认书各1份。
吴川建设公司没有到庭参加诉讼，吴川建设公司提交答辩状称：一、吴川建设公司并无将刻有“吴川市建设工程公司江门市嘉悦某某岛工�项目部”（以下简称吴川某某岛项目部）印章交挂靠施工人吴某英使用，更没有委托吴某英与奇江公司签订《某某岛工程项目防水专业合作合同》，完全是挂靠施工人吴某英的个人行为，依法该合作合同对吴川建设公司没有约束力。二、建设防水工程是建筑工程中的一项重要内容，依法奇江公司应具有施工资质。奇江公司为涂料供应商，没有施工资质，故案涉的合作合同是无效的。据此，奇江公司主张利息，法院应不予支持。三、据奇江公司提供的2012年11月5日的汇款客户回单和收条，显见（一）不能证明是奇江公司的汇款，是陈某维的汇款；（二）收款人不是吴川建设公司，而是吴某英；（三）收款收条的时间在前（2012年10月29日），汇款时间在后（2012年11月5日），有违逻辑，不能证明该两份证据的真实性。四、如果吴某英确实收到奇江公司40万元押金的话，是�江公司信赖吴某英个人的结果，故应由吴某英承担退还责任。由于奇江公司没有信赖吴川建设公司，故奇江公司主张吴川建设公司承担退还责任是无理的。五、吴某英是案涉合作合同的相对人，又是收款人，故应追加吴某英为被告参加诉讼，否则，吴川建设公司认为本案遗漏主体，程序不合法。综上，本案责任应由吴某英承担，请求法院驳回奇江公司对吴川建设公司的诉讼请求。
吴川建设公司为其答辩提供没有提供证据。
经审理查明：2012年10月25日，吴川建设公司与奇江公司签订《某某岛工程项目防水专业合作合同》，合同约定将吴川建设公司总包的某某岛建设项目中的防水工程以合作形式承包给奇江公司，该合同还约定：“本合同签订后乙方（奇江公司）向甲方（吴川建设公司）交付合同保证金肆拾万元，乙方将保证金汇入甲方指定的帐户，甲方收到相关款后出具盖公章收据，乙方保证金的作用是乙方保证按合同约定的开工时间予以约束，如乙方不依时开工进场的一种处罚手段，乙方按时进场施工后，30天内保证金须返还给乙方，并按有关规定作滞还处理。”等内容。该合同上加盖了吴川某某岛项目部的印章，吴某英在吴川建设公司方签名，吴某英并在该合同上注明“帐号：农行：6228480615098507416”的字样；奇江公司在该合同上加盖了公司印章，陈某维在奇江公司方签名。上述合同签订后，奇江公司通过陈某维的帐户于2012年10月29日、2012年11月5日分两次将两笔款各20万元汇入上述合同注明的吴某英在农行的6228480615098507416帐号。2013年2月2日，吴川建设公司出具收款收据给奇江公司，注明收到江门嘉悦某某岛防水工程保证金40万元，并加盖了吴川某某岛项目部的印章。此后，上述防水工程因长期未开工，奇江公司追索无果，�诉至本院。
另查明：吴川建设公司是江门市蓬江区杜阮镇贯某经济发展公司（以下简称贯某公司）、鹤山市某禾贸易有限公司（以下简称某禾公司）开发建设的某某岛工程项目的承包人。在2012年间，吴川建设公司和贯某公司、某禾公司所签订的建设工程施工合同、补充协议中，吴某英均作为吴川建设公司的委托代理人在上述合同、协议中签名，上述合同、协议并加盖了吴川建设公司的印章。
还查：奇江公司的经营范围为：制造、加工水性涂料，多用粘结胶。
本院认为：奇江公司与盖有吴川某某项目部印章及有吴某英签名的合作合同是否属于吴川建设公司的行为，是本案首先要解决的问题。吴川建设公司通过与贯某公司、某禾公司签订建设工程、补充协议等取得上述某某工程，吴某英均是作为吴川建设公司委托代理人在与开发商的建设工程施工合同、补充协议�签名的，对奇江公司而言，吴某英显见是代表吴川建设公司的行为。在吴川建设公司取得上述工程后，和奇江公司签订合同时使用的是吴川某某项目部的印章，对奇江公司而言，显然也和吴川建设公司取得上述工程成立项目部相契合，足以让奇江公司认为吴某英和项目部获得了吴川建设公司的授权。综上所述，本案所涉合作合同应视为吴川建设公司授权、同意或默许签订的，该合同应视吴川建设公司与奇江公司所签订的合同。
关于本案所签订的“防水专业合作合同”的性质及效力的问题。本案所涉合同虽然名为“合作合同”，但双方在合同中并没有约定有共同合作事项，也没有具体的共同出资、共同经营及盈亏负担的内容；吴川建设公司取得某某岛建设工程后，在双方的合作合同中亦注明：将建设项目中的防水工程以合作的形式承包给奇江公司，由此可见，双方�签订的“合作合同”是名为合作实为建设工程的分包合同。吴川建设公司分包给奇江公司的防水工程，属于建设工程防水的工程项目，涉及建设工程的一部分，完全足以影响建设工程能否正常使用，而奇江公司仅具备制造、加工水性涂料、多用粘结胶的经营范围，并无建设工程的施工资质，故吴川建设公司与奇江公司所签订的名为“合作合同”的建设工程合同无效。吴川建设公司认为合同无效的主张，本院予以采纳。无效合同自始没有法律约束力，奇江公司主张合同有效，而请求解除合同，本院不予采纳。
关于吴川建设公司是否需要返还奇江公司款项的问题。虽然奇江公司的款项是通过陈某维的账户支付到吴某英的帐户，但如上所述，上述合同是吴川建设公司和奇江公司所签订，而吴某英和陈某维均是吴川建设公司和奇江公司的代表，且40万元的款项亦是支付至�同所约定的帐号，故予认定奇江公司已经按合同的约定将40万元的保证金依合同的约定，支付给吴川建设公司。因上述合同属无效合同，吴川建设公司应将上述所收取的40万元款项返还给奇江公司。在本案的审理过程中，奇江公司主张吴川建设公司已经返还款项50000元，故吴川建设公司仍应返还款项350000元给奇江公司。
关于奇江公司请求支付利息的问题。吴川建设公司取得建设工程后分包部分建设工程、且没有审查奇江公司的建设资质；奇江公司明知无防水建设资质仍签订合同，故导致合同无效双方均有过错，双方均应承担各自的责任。奇江公司请求吴川建设公司支付保证金利息的请求，本院不予支持。
关于吴川建设公司主张追加吴某英为本案被告的问题。是否请求他人作为被告承担责任属于奇江公司的权利，而如上所述，吴某英是吴川建设公司的委托代理人，�行为应由吴川建设公司承担责任。而吴川建设公司亦未提供任何证明吴某英应独立对奇江公司承担责任的证据，故本院对吴川建设公司的该主张不予采纳。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十八条的规定，判决如下：
一、被告吴川市建设工程公司应于本判决生效后十日内返还保证金350000元给原告佛山市顺德区北滘镇奇江涂料有限公司。
二、驳回原告佛山市顺德区北滘镇奇江涂料有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费7830元，由原告佛山市顺德区北滘镇奇江涂料有限公司负担3830元，由被告吴川市建设工程公司负担4000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对�当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院，并在递交上诉状之日起七日内预交上诉受理费。如不上诉，义务人拒不在判决书规定期限内履行义务的，权利人可在判决书发生法律效力后，上述履行期限届满的次日起二年内向本院申请执行。
审 判 长 李常明
审 判 员 叶健勇
人民陪审员 蓝志想
二〇一四年六月十三日
书 记 员 阮 茵