河南省开封市龙亭区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）龙法民初字第64号
原告（反诉被告）湖北精鹰环保科技有限公司。住所地：湖北省武汉市东湖开发区关南工业园银光大道2号。机构代码证号：74479635-5。
法定代表人梅蒎，该公司董事长。
委托代理人贾爱昆、冯淑玉，河南航帆律师事务所律师。代理权限为特别授权。
被告新蒲建设集团有限公司开封市中心医院项目部。住所地：开封市中心医院项目部工地。
负责人孙超，该项目部经理。
委托代理人范之敏、姚歌，河南龙文律师事务所律师。代理权限为一般代理。
被告（反诉原告）新蒲建设集团有限公司。住所地：河南省郑州市电厂路3号。机构代码证号：70662099-X。
法定代表人王建峰，该公司董事长。
委托代理人范之敏、姚歌，河南龙文律师事务所律师。代理权限为特别授权。
被告开封市中心医院。住所地：开封市龙亭区河道街85号。机构代码证号：41630583-6。
法定代表人刘静宇，该院院长。
委托代理人范之敏、姚歌，河南龙文律师事务所律师。代理权限为特别授权。
原告（反诉被告）湖北精鹰环保科技有限公司（以下简称湖北精鹰公司）诉被告新蒲建设集团有限公司开封市中心医院项目部（以下简称新蒲项目部）、被告新蒲建设集团有限公司（以下简称新蒲公司）、被告开封市中心医院定作合同纠纷一案，本院于2013年10月8日立案受理，于2014年8月14日作出（2013）龙民初字第656号民事判决书，后原告湖北精鹰公司、被告新蒲公司、被告新蒲项目部均不服判决提起上诉；开封市中级人民法院于2014年12月22日作出（2014）汴民终字第1708号民事裁定书，裁定发回重审。本院另行组成合议庭进行审理，后新蒲公司反诉湖北精鹰公司要求赔偿损失，本院受理后将两案合并公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）湖北精鹰公司委托代理人贾爱昆、冯淑玉，被告新蒲项目部、被告（反诉原告）新蒲公司、被告开封市中心医院的委托代理人范之敏和姚歌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告（反诉被告）湖北精鹰公司诉称，2013年3月11日，原告湖北精鹰公司与被告新蒲项目部、被告开封市中心医院签订了《关于“开封市中心医院病房楼改造工程外墙保温一体板及材料”的签认单》1份。三方确认：由原告生产加工获国家9项专利的产品即：“外墙保温、阻燃、装饰一体板”。同日，被告新蒲项目部负责人孙超代表该项目部同原告签订了《产品购销合同》1份。该合同主要约定是：原告生产加工产品的材料为Q／JY001-2013精英板材中的无机板和金属铝板；板材的尺寸；板材的每平方米的价格为220元人民币；总面积6678平方米；总价格为1469160元人民币，依据工程最终竣工面积据实结算；付款方式为货到付款；货物的验收方式；技术指导；违约责任；争议解决方式等。合同和签认单确立三方关系后，原告依约于2013年4月10日至2013年6月17日根据新蒲项目部付款金额，多次为新蒲项目部运送板材6246.63平方米。新蒲项目部应付款1374258.6元人民币，新蒲项目部实付款1150000元人民币，加上原告方同意为新蒲项目部更换15块板材所需支付的人工费2250元；连接件打孔费400元；金属板材切割人工费200元；板材修边人工费1400元，新蒲项目部尚欠原告板材款220008.6元人民币。原告多次向新浦项目部催要汇款无果，故起诉到法院。
被告新蒲公司在中标承接被告开封市中心医院病房楼外墙改造工程后，其设立的被告新蒲项目部以及其授权的项目部负责人在授权施工范围内，以自己和以项目部的名义实施的民事行为均是代表被告新蒲公司实施的行为。被告新蒲项目部违反诚信原则，其无理拒收其定制生产加工产品的行为、违反合同约定不能全部支付货款的行为，是被告新蒲集团公司的民事行为，故新蒲集团应对新蒲项目部的行为承担法律责任。被告中心医院是合同不可分割的当事人、受益人，且其明知被告新蒲项目部故意违反合同约定，放任其从新乡、上海等地购进大批非施工图纸设计要求的板材而不作为，故应承担相应法律责任。综上，请求法院依法判令三被告立即支付所欠原告湖北精鹰公司工程材料款计220008.6元人民币；案件受理费全部由三被告承担。
被告（反诉原告）新蒲公司辩称，一、湖北精鹰公司所提供的板材实际面积为5961.07㎡，而非6246.63㎡。从2013年4月10日起，新蒲公司先后收到湖北精鹰公司发来无机板1625块，其面积应当按照第一批货物的标准1200mm×2400mm进行计算。新蒲公司与湖北精鹰公司在2013年4月11日的工程会议上已就此问题达成共识：第一批货物按1200mm×2400mm收货，第二批货物如果厂家（湖北精鹰公司）产品合格则按1200mm×2440mm验收收货，不合格则按第一批货物规格1200mm×2400mm收货。事实证明，此后的货物仍然不合格，为了处理不合格产品，新蒲公司不得不采取二次切割、二次打孔等措施进行补救，新蒲公司就此问题与湖北精鹰公司进行了多次沟通，湖北精鹰公司既没有对质量、色差等问题板材进行有效地改善，也没有开封市住房和城乡建设局文件（汴住建文（2013）215号）的要求对其提供的外墙保温材料在河南省和开封市建设主管部门备案。层出不穷的不合格产品，给新蒲公司的施工、以及整体工程进度造成了极大的影响。按照双方达成的共识，湖北精鹰公司所提供的无机板实际面积应计算为4680㎡（1625块×1.2m×2.4m=4680㎡）。从2013年4月26日起，新蒲公司先后收到湖北精鹰公司发来的金属板面积共计1281.07㎡。根据《2008河南省工程工程量清单综合单价B装饰装修工程》的规定“门窗贴脸、门窗套按设计图示门窗洞口尺寸以长度计算”，金属板的面积应当以不折边计算。截止到2013年5月27日，新蒲公司分别收到五批金属板36.89㎡、269.7㎡、161.09㎡、52.71㎡、760.68㎡，合计1281.07㎡。故湖北精鹰公司所提供的板材的实际面积为5961.07㎡（4680㎡＋1281.07㎡）。二、新蒲公司不欠湖北精鹰公司任何工程款，更没有给付其220008.6元工程款的义务。2013年3月11日，新蒲公司与湖北精鹰公司、开封市中心医院签订了《关于“开封市中心医院病房楼改造工程外墙保温一体板及材料”的签认单》，同时新蒲公司的负责人孙超与湖北精鹰公司签订了《产品购销合同》，确认使用湖北精鹰公司生产的Q／JY001—2013精英节能保温装饰一体板中的无机板材产品，并约定了产品规格、款到付货的付款方式、220元／m2（包含板、耗材等）的产品单价、技术指导、违约责任等。从2013年3月14日起，新蒲公司先后五次支付了1150000元的货款，湖北精鹰公司从2013年4月10日起，收到新蒲公司所付货款之后，送达五批次货物，其中无机板4680㎡，金属板1281.07㎡，按照合同规定共1311435.4元［（4680㎡＋1281.07㎡）×220元／㎡=1311435.4元］。期间，因为湖北精鹰公司所供板材出现曲翘、不平整、尺寸不符、色差超标等严重质量问题，产生的窝工费800元、工人工资及生活费2310元、二次打孔费400元、二次切割费200元、二次修边费1400元、24块板的换板费3600元，共计8710元；截止到2013年5月10日现场出现不合格板材414.72㎡，其材料费91238.4元（414.72㎡×220元），人工费812元，共计92050.4元；尚有185㎡的色差板无法使用静卧仓库，共计40700元（185㎡×220元）；因为湖北精鹰公司从第四次供货开始，没有按约定将板材所需附件足额发送，造成新蒲公司无法顺利开工，不得不另行购买附件，共花费37985元；另外，因湖北精鹰公司擅自将金属铝板更换为了金属铁板，新蒲公司坚持要求其补偿两种不同材质板材之间的差价7852.96元（6.13元／㎡×1281.07㎡）。以上费用合计1337298.36元（1150000元＋8710元＋92050.4元＋40700元＋37985元＋7852.96元）。新蒲公司不欠湖北精鹰公司任何工程款，而湖北精鹰公司应当赔偿项目部的损失，新蒲公司将在反诉中逐一说明。三、新蒲公司不需要赔偿湖北精鹰公司任何损失。新蒲公司与湖北精鹰公司的合作应当严格按照合同和签认单的约定进行。湖北精鹰公司断章取义、枉顾事实，要求新蒲公司按照6678㎡的暂定面积赔偿其经济损失，与事实不符。事实上，双方在《产品购销合同》中明确规定：此工程量暂定工程面积6678㎡，甲方（新蒲公司的负责人孙超）依据工程现场最终竣工面积据实与乙方（湖北精英）结算。新蒲公司实际使用面积为5961.07㎡，并已足额支付。众所周知，暂定与确定是两个完全不同的概念，失之毫厘，差之千里。要求赔偿暂定面积与实际面积的差额，实属荒谬。另外，新蒲公司从未口头通知过湖北精鹰公司追加生产加工1000㎡板材，对于湖北精鹰公司所谓的静候仓库的货物一概不知情。而根据新蒲公司与湖北精鹰公司2013年4月11日召开的工程会议所载：厂方（湖北精鹰公司）必须为现场2名技术人员中的一名提供委托书及其复印件，让其负责与厂方的沟通与交流、并统计金属板的规格数量，向厂方汇报。按照会议要求，现场亦有厂方技术人员跟进工程进度，汇报工程所需板材数量的。湖北精鹰公司所谓的、已经追加生产的板材是否存在，不得而知；因何存在，亦与答辩人无关。新蒲公司没有任何理由为此承担赔偿责任。综上所述，湖北精鹰公司所诉与客观事实不符、证据不足，应当驳回湖北精鹰公司的各项诉讼请求。
被告新蒲项目部辩称，新蒲项目部的答辩意见与新蒲公司相同。
被告开封市中心医院辩称，施工方欠原告工程款等与发包方开封市中心医院无关，不应列开封市中心医院为被告。
反诉原告新蒲公司诉称，2013年3月11日，原告湖北精鹰公司与被告新蒲项目部、被告开封市中心医院，签订了《关于“开封市中心医院病房楼改造工程外墙保温一体板及材料”的签认单》。同时，新蒲项目负责人孙超与原告签订了《产品购销合同》，确认使用湖北精鹰公司生产的Q／JY001-2013精英节能保温装饰一体板中的无机板材产品，其中明确规定窗体包边与大楼阴阳角要采用金属铝材质、面饰氟碳漆的颜色以湖北精鹰公司所提供的色卡中的RAL9006为标准（且3m外不能出现色差）、应在外室空调机部位氟碳漆层面上附加一层玻璃钢漆等；并要求湖北精鹰公司必须提供材料出厂合格证、由省级以上相关部门对此产品出具的检验证书和质检报告；湖北精鹰公司承诺派2名技术人员到现场配合施工安装。但湖北精鹰公司偷梁换柱，用金属铁板代替金属铝板，两种板材差价为6.13元／㎡，共计7852.96元；从第一批货物开始质量问题频出，影响施工，在新蒲项目部多次要求下，对于无机板的色差问题未能拿出合理有效的解决方案，以致工程主体中的色差板多达407块，严重影响工程美观，反诉原告依据合同规定要求反诉被告更换色差板，并承担由此产生的人工费61050元、吊篮租赁使用费12540元，共计73590元；同时尚有185㎡的色差板因无法使用静卧仓库，共计40700元；施工现场仅有一名协调员（梅艳山）在无法施工的情况下不告而别，反诉原告不得不花费37985元另行购买，且现场还有517.12㎡未刷玻璃钢漆。反诉原告认为湖北精鹰公司应当继续履行合同规定的义务，为517.12㎡的外室空调机部位刷玻璃钢漆，尽快向反诉原告提供所供产品的质量合格证、质检证明等相关材料，赔偿因更换色差板所产生的各项费用73590元，附件费37985元，无法使用的色差、问题板材损失费40700元，金属铝板与铁板差价7852.96元，以及414.72㎡不合格板材的损失及人工费92050.4元。故请求判令：1、湖北精鹰公司依约对空调机部位在氟碳漆面层上附加一层透明玻璃钢保护器，如果湖北精鹰公司拒绝履行或者不能履行，应当承担施工费11207.72元；2、反诉被告湖北精鹰公司更换色差板407块，并承担由此产生的人工费61050元（407块×150元／块），因换板所需要的吊篮租赁使用费12540元，共计73590元；3、反诉被告湖北精鹰公司赔偿少发、不发的附件费共计37985元；4、反诉被告湖北精鹰公司赔偿因色差问题无法使用的185㎡无机板所造成的损失40700元（185㎡×220元／㎡）；5、反诉被告湖北精鹰公司赔偿擅自将金属铝板更换为金属铁板的差价7852.96元（差价6.13元／㎡×1291㎡）；6、反诉被告湖北精鹰公司赔偿414.72元不合格板材的损失及人工费共计92050.4元；7、由反诉被告湖北精鹰公司承担本案诉讼费。
反诉被告湖北精鹰公司辩称，1、反诉原告的反诉与本案不是一个法律关系，法院应驳回其诉请，产品质量应由产品质量法解决；2、关于产品质量问题，截至目前反诉原告没有提交像样的产品质量不合格的证明以及鉴定机构的鉴定结论；3、双方签订的合同是双方认可的，所供产品已经新蒲公司确认使用，并没有提出质量异议，也没有在法定期限内提出质检报告。
根据当事人的举证及当庭陈述，本院查明事实如下：2013年3月11日，新蒲项目部负责人孙超与湖北精英建设工程有限公司签订了《产品购销合同》。该合同约定：湖北精英建设工程有限公司生产加工Q／JY001-2013精英节能保温装饰一体板；该合同的第二条第7项内容为：产品规格为1200㎜×2440㎜，每平方重量为15-18公斤；板材的每平方米的价格为220元；总面积6678平方米；该条的第8项内容为：窗体包边与大楼阴阳角拐角采用金属铝板材料进行包边无缝处理，厚度0.5㎜-1.0㎜；整个大楼一层及室外空调机部位在氟碳漆面层上附加一层透明玻璃钢保护漆。工程总造价为1469160元，依据工程最终竣工面积据实结算；产品的单价为220元／㎡；付款方式为货到付款；货物的验收方式；技术指导；违约责任；争议解决方式等。该合同违约责任第2条约定，乙方应在定合同前提供产品样块及资料由三方封存，如产品没有达到质量要求，乙方承担全部经济损失。乙方如没有按照合同约定日期供货，材料每晚到一天甲方扣除乙方1%货款。同日，湖北精英建设工程有限公司与被告新蒲公司项目部、被告开封市中心医院签订了《关于“开封市中心医院病房楼改造工程外墙保温一体板及材料”的签认单》一份。三方确认：由湖北精英建设工程有限公司生产加工并运送至施工现场外墙保温一体板及材料，该签认单保温装饰一体板材质要求第8条约定，整个大楼一层及室外空调机部位在氟碳漆面层上附加一层透明玻璃钢保护漆。该确认单特别说明第2条约定，必须保证产品质量，其颜色与所选色卡的颜色一致（检查标准：3m以外不得出现色差）。湖北精英建设工程有限公司于2013年4月10日向新蒲项目部运送了第一批板材。2013年4月11日，建设方、施工方和厂家三方签署会议纪要，对保温装饰一体板的相关问题再次进行了要求，其中第8条约定，一批施工方按1200mm＊2400mm收货，第二批产品如厂家产品合格施工方按1200mm＊2440mm验收收货，但产品必须达到合格产品如不合格按第一次规格收货，否则参照第一批收货标准。湖北精英建设工程有限公司诉称共运送板材6251.386㎡，其中无机板1625块，面积为4746㎡，金属板1438.296㎡。被告新蒲项目部认可的金属板的面积为1281.07㎡。被告新蒲项目部实付款1150000元。诉讼过程中，被告新蒲项目部对需由湖北精英建设工程有限公司完成的喷涂玻璃钢漆进行了施工，共喷涂517.2㎡，工价为11207.72元。
另查明，湖北精英建设工程有限公司委托梅艳山负责办理涉案工程的函件的签收与沟通交流事宜，并统计金属板的规格、数量。经原告委托人梅艳山确认，以下费用需从货款中扣除：更换24块板材所需支付的人工费3600元；连接件打孔费400元；金属板材切割人工费200元；板材修边人工费1400元，窝工和人工费800元；414.72㎡不合格板材的材料损失费91238.4元，人工费812元；以上费用共计98450.4元。
被告新蒲项目部曾于2013年11月25日申请对色差问题予以评估鉴定，后撤回该申请。
被告新蒲项目部系被告新蒲建设集团有限公司设立，该项目部未领取营业执照。
2013年9月30日，湖北精英建设工程有限公司名称变更为湖北精鹰环保科技有限公司。
以上案件事实，有当事人陈述、签订的《产品购销合同》、《关于“开封市中心医院病房楼改造工程外墙保温一体板及材料”的签认单》、送货清单、会议纪要、外墙保温一体板进场确认单、证明、喷涂玻璃钢漆的完工证明及工价计算方式、企业变更通知书、（2014）汴民终字第1708号民事裁定书等证据在卷佐证，足以认定。
本院认为，《中华人民共和国民法通则》第三十六条规定，法人是具有民事权利和民事行为能力、依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。本案被告项目部不是企业法人，也未领取营业执照，其不能独立承担民事责任，不具备本案的诉讼主体资格。本案中，新蒲项目部负责人孙超与湖北精鹰公司签订的《产品购销合同》，应认定为其代表新蒲公司所签，该合同合法有效。对于新蒲项目部在本案中所应承担的民事责任，亦应由新蒲公司承担。《中华人民共和国合同法》第六十条规定，当事人应按照合同约定全面履行合同义务。本案中。对于湖北精鹰公司供货的具体面积，双方在会议纪要中有明确约定的计算方式，这属于双方对违约责任如何承担进行了协商解决，因此，双方应依照约定计算涉案板材的面积，依照双方约定的计算方式，对照逐次次数发送板材的数量，对湖北精鹰公司所提供的无机板面积应计算为4680㎡。本案金属板面积的计算，双方计算数额不同，且均未对计算方式予以明确计算过程，湖北精鹰公司未提供充分证据证明其主张面积，由此，本案对金属板的面积暂按新蒲公司认可的1281.07㎡计算，如湖北精鹰公司认为其实际面积超出被新蒲公司认可的范围，可待对实际面积核实后另行主张权利。由此湖北精鹰公司所供板材的面积共计5961.07㎡（4680㎡＋1281.07㎡），价款为220元／㎡，全部货款共计1311435.4元（5961.07㎡×220元／㎡）。被告新蒲公司已经支付货款1150000元，故被告新蒲公司还需支付原告湖北精鹰公司货款161435.4元。本案是定作合同纠纷，被告开封市中心医院不是合同相对人，在本案中依法不应承担民事责任。
针对反诉原告新蒲公司主张的新更换24块板材所需支付的人工费3600元；连接件打孔费400元；金属板材切割人工费200元；板材修边人工费1400元，窝工和人工费800元；414.72㎡不合格板材的材料损失费91238.4元，人工费812元；以上费用共计98450.4元。因湖北精鹰公司原代理人梅艳山已认可，故本院对反诉原告新蒲公司的上述请求予以支持。双方在合同上对开封市中心医院室外空调机部位在氟碳漆面层上附加一层透明玻璃保护漆的内容有明确约定，对此，湖北精鹰公司本应履行，鉴于被告已经完成该部分工作量，对新蒲公司已完成的该部分工作量所产生的费用11207.72元，应由湖北精鹰公司承担，新蒲公司的此项请求，本院予以支持。新蒲公司要求湖北精鹰公司更换407块色差板并承担由此产生的人工费61050元及吊篮租赁使用费12540元，但根据湖北精鹰公司与新蒲项目部及施工队达成的协议《关于开封市人民医院板材换板费用补助说明》以及梅艳山署名的换板通知，需要更换的板材数量为24块，该说明未对吊篮租赁使用费作出约定，且新蒲公司未提供证据证明吊篮租赁使用费用具体金额，故本院对新蒲公司请求的人工费超出部分及吊篮租赁使用费不予支持。虽然新蒲公司诉称尚有185㎡板材因质量问题无法使用，要求湖北精鹰公司赔偿40700元，但未能提交证据予以证实，此项请求，本院不予支持。新蒲公司要求湖北精鹰公司赔偿少发、不发的附件费共计37985元的主张，因新蒲公司没有足够证据证明湖北精鹰公司违约，也没有证据证明该部分工程需要多少附件，且新蒲公司提交的均为收据，该证据形式不符合法定要求，故对新蒲公司的该项主张，本院不予支持。新蒲公司主张湖北精鹰公司将金属铝板更换为金属铁板，由此产生的差价7852.96元，湖北精鹰公司予以否认，且新蒲公司未提交证据予以证实，故本院对新蒲公司要求湖北精鹰公司赔偿差价7852.96元的诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百六十二条、第二百六十三条，《中华人民共和国民法通则》第三十六条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告新蒲建设集团有限公司于判决生效后十日内给付原告湖北精鹰环保科技有限公司下余货款161435.4元；
二、驳回原告湖北精鹰环保科技有限公司要求被告开封市中心医院承担责任的诉讼请求；
三、驳回原告湖北精鹰环保科技有限公司的其他诉讼请求；
四、反诉被告湖北精鹰环保科技有限公司于判决生效后十日内给付反诉原告新蒲建设集团有限公司损失款109658.12元；
四、驳回反诉原告新蒲建设集团有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费8379元，原告湖北精鹰环保科技有限公司承担3000元，被告新蒲建设集团有限公司承担5379元。反诉费2625元，反诉原告新蒲建设集团有限公司承担1625元，反诉被告湖北精鹰环保科技有限公司承担1000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，上诉于河南省开封市中级人民法院。
审 判 长 万朝阳
代理审判员 肖永莉
人民陪审员 王美廉
二〇一五年十一月二十五日
书 记 员 丁 一