山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁02民终4138号上诉人（原审原告）：青岛兴伟机械厂。法定代表人：刘伟伟，厂长。委托诉讼代理人：万德波，山东泽川律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：曲奎清。委托诉讼代理人：孙秀红，平度长青法律服务所法律工作者。上诉人青岛兴伟机械厂因与被上诉人曲奎清工伤保险待遇纠纷一案，不服山东省平度市人民法院（2016）鲁0283民初10996号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人青岛兴伟机械厂的委托诉讼代理人万德波、被上诉人曲奎清的委托诉讼代理人孙秀红到庭参加诉讼，本案现已审理终结。青岛兴伟机械厂上诉请求：1、撤销一审判决，改判双方的劳动关系自2015年9月25日已经终止；曲奎清的工伤赔偿标准改按2014年支付，护理费不予支付；仲裁期间保险公司支付的31980元医药费应从赔偿款中扣除，不应不予审理。2、本案上诉费由曲奎清负担。事实和理由：曲奎清2015年1月5日工作时受伤，之后青岛兴伟机械厂为其垫付了全部医疗费，并全程派人护理，医疗期满后，曲奎清再未到青岛兴伟机械厂上班。至医疗期满之日即2015年9月25日，双方劳动关系已经终止，因赔偿事宜无法达成一致，曲奎清提起仲裁。经仲裁调解，曲奎清同意先行由保险公司理赔，平安保险公司已将赔偿款转账到曲奎清账户，但就伤残等级鉴定因曲奎清不配合，保险公司无法赔付。因曲奎清住院期间青岛兴伟机械厂已经派人护理，其妻子刘希霞的护理费不应重复支付。即便支付，亦应当按其月平均工资1372元计算，不应按132.75元计算。保险公司已赔付了医药费31980元，青岛兴伟机械厂也垫付了全部医药费，不应双赔。曲奎清辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律准确，应依法驳回上诉，维持原判。青岛兴伟机械厂向一审法院起诉请求：不赔偿曲奎清护理费、住院伙食补助费、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金、停工留薪期工资、鉴定费、交通费等费用。一审法院认定事实：2007年1月曲奎清到青岛兴伟机械厂工作，双方未签订劳动合同，青岛兴伟机械厂未为曲奎清交纳社会保险。2015年1月5日16时左右，曲奎清在工作时受伤，曲奎清到中国人民解放军89医院治疗，住院33天，青岛兴伟机械厂的职工轮换陪护，其妻子刘希霞亦在其中陪护，青岛兴伟机械厂已支付了全部医疗费。出院后，曲奎清未再提供劳动。2015年10月26日，平度市人力资源和社会保障局认定曲奎清为工伤，2015年3月22日，青岛市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残5级，无生活自理障碍，青岛兴伟机械厂花费鉴定费350元、复查费400元，交通费886元。曲奎清受伤前12个月平均工资为1778元，2014年青岛市职工月平均工资为4038元。双方对曲奎清的停工留薪期8个月亦无异议。停工留薪期满后，青岛兴伟机械厂未与曲奎清办理解除劳动合同手续。2015年青岛市职工月平均工资为4476元。2016年5月25日，曲奎清向平度市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确解除双方的劳动关系，要求青岛兴伟机械厂支付一次性伤残补助金72000元、一次性工伤医疗补助金98472元、一次性伤残就业补助金161136元、停工留薪期工资53712元、护理费4356元、伙食补助费990元、鉴定费350元、复查费580元、交通费2000元、经济补偿金28000元。2016年7月26日，平度市劳动人事争议仲裁委员会作出平劳人仲字【2016】平劳人仲案字第471号裁决书，裁决双方的劳动关系于2016年5月25日解除，青岛兴伟机械厂支付一次性伤残补助金43610.4元、一次性工伤医疗补助金98472元、一次性伤残就业补助金161136元、停工留薪期工资14224元、护理费4380.75元、伙食补助费660元、鉴定费350元、复查费400元、交通费886元。青岛兴伟机械厂不服裁决，诉至一审法院，曲奎清未起诉。仲裁期间，因青岛兴伟机械厂为曲奎清购买团体意外险，保险公司支付曲奎清医疗费31980元。一审法院认为，双方对青岛兴伟机械厂参加劳动时间无异议，可以确认青岛兴伟机械厂、曲奎清自2007年1月起建立劳动关系。本案的争议焦点为青岛兴伟机械厂、曲奎清解除劳动合同时间，由于双方未签订劳动合同，青岛兴伟机械厂在曲奎清受伤后停工留薪期满后，在曲奎清未继续劳动的情况下，应提前30日，书面通知曲奎清解除劳动合同，积极处理工伤事宜，青岛兴伟机械厂未采取上述措施，曲奎清于2016年5月25日，申请仲裁，要求解除双方的劳动关系，一审法院认定青岛兴伟机械厂、曲奎清于2016年5月25日解除劳动关系。曲奎清工伤时月平均工资为1778元，低于青岛地区职工月平均工资的60%，应依据曲奎清工伤时青岛地区职工月平均工资的60%（4038元×60%）2422.8元计算支付一次性伤残补助金18个月，青岛兴伟机械厂应按曲奎清月工资1778元支付曲奎清8个月停工留薪期工资。由于双方系2016年5月25日解除劳动合同，青岛兴伟机械厂应按2015年青岛地区职工平均工资4476元支付曲奎清22个月一次性工伤医疗补助金98472元、36个月一次性伤残就业补助金161136元。曲奎清所花费鉴定费、复查费、护理费、交通费，青岛兴伟机械厂应予赔偿。青岛兴伟机械厂因为曲奎清投保团体意外险，曲奎清获得医疗费保险赔偿31980元，属于另一法律关系，一审法院不予审理，青岛兴伟机械厂可另行主张权利。依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条、国务院《工伤保险条例》第三十条、第三十六条、《山东省贯彻试行办法》第二十五条之规定，一审法院判决：一、青岛兴伟机械厂与曲奎清自2007年1月日至2016年5月25日存在劳动关系；二、青岛兴伟机械厂与曲奎清的劳动关系于2016年5月25日解除；三、青岛兴伟机械厂支付曲奎清一次性伤残补助金43610.4元、一次性工伤医疗补助金98472元、一次性伤残就业补助金161136元、停工留薪期工资14224元、护理费4380.75元（132.75元×33天）、伙食补助费660元、鉴定费350元、复查费400元、交通费886元；上述款项青岛兴伟机械厂应于判决生效后10日内付清，如果未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；案件受理费10元，减半收取5元，由青岛兴伟机械厂负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。经审理查明，本院查明的事实与一审一致。本院认为，关于本案双方劳动关系的解除时间，青岛兴伟机械厂与曲奎清存在劳动关系，双方一直未有协商解除或单方提出解除劳动关系，青岛兴伟机械厂亦从未与曲奎清办理解除劳动关系的相关手续，双方间的劳动关系一直保持存续的状态，青岛兴伟机械厂主张自曲奎清医疗期满后（2015年9月25日）劳动关系即行解除，缺乏法律依据和合同依据。曲奎清在申请仲裁时提出解除双方之间的劳动关系，该意思表示以仲裁申请书的方式送达至青岛兴伟机械厂，因此，一审法院以曲奎清提出请求之日为双方劳动关系解除之日，曲奎清对此亦无异议，本院对此予以确认。青岛兴伟机械厂主张以曲奎清医疗期满之日为双方劳动关系解除之日，并以此为时间点（2015年9月25日）按2014年的标准计算相关工伤待遇，理由不能成立，本院对此不予支持。关于青岛兴伟机械厂为曲奎清投缴的人身意外险已经赔付的31980元是否应当于本案中一并予以扣除的问题，因无相关的合同约定或法律规定，且非劳动争议纠纷，一审法院对此不予处理，并无不当。综上，青岛兴伟机械厂的上诉理由不能成立，本院不予支持。原审判决结果正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人青岛兴伟机械厂负担。本判决为终审判决。审判长 孙 琦审判员 苏 勇审判员 安太欣二〇一七年七月三十日书记员 钟速成