江西省高安市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）高民一初字第1179号
原告：李某某，女，汉族，江西省高安市人。
委托代理人：朱志琴，江西雪辰律师事务所律师。
被告：刘某某，男，汉族，江西省高安市人。
被告：刘某甲，男，汉族，江西省高安市人。
原告李某某（下称原告）与被告刘某某、刘某甲机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人朱志琴，被告刘某某、刘某甲到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2014年5月6日13时30分许，被告刘某某驾驶赣C7Z1**车，从高安黄沙经清高路前往高丰路家中，在清高路上由西往东行驶时，于14时06分许与原告驾驶的二轮摩托车发生碰撞，导致原告与陈玉能（夫妻）不同程度受伤入院，车辆受损，经高安市交警大队作出事故认定，认定李某某、陈玉能不负本次事故责任，刘某某全责，经查赣C7Z1**车没有买交强险和商业险。事故发生后，原告在高安市人民医院抢救又转院到南昌曙光医院至今已经做了两次手术，手术费达13万余元，但还要做四次手术，陈玉能也因妻子住院要照顾而不得不放弃自己的治疗。原告转到南昌后与被告刘某某之间曾达成协议，由被告刘某某支付三十万医药费到南昌救治，之后误工费、护理费……等另算，被告刘某甲也作了担保，被告刘某某只是在签协议的当天支付了十五万元外（五万给原告作医药费，十万由贵院诉前保全），其他款项并未支付，原告多次通过交警打电话追其支付，但被明确拒绝，之后连电话也不接。为维护自身合法权益，特诉至法院，请判令被告刘某某赔偿原告各项损失计人民币322098元，被告刘某甲在协议约定的担保责任范围内对刘某某的赔偿责任承担15万元的保证责任，且本案诉讼费由被告承担。
被告刘某某辩称：原告的医疗费我不知道怎么算的，精神抚慰金3万元，我现在还在取保候审，不可能承担这个责任。原告诉请的金额我不知道怎么计算，请求法院依法判决。摩托车的驾驶员没有戴头盔没有驾驶证也应当有责任，对原告的损失也应当承担相应责任。
被告刘某甲辩称：我舅子刘某某已经付了23万元，我只保证15万元的医疗费到位，远远超过了这个数额，原告要求我赔偿其损失没有依据，我没有任何法律责任。
根据原、被告诉、辩主张，本案的争议焦点是：原告的损失如何确定；被告刘某甲是否应在被告刘某某的赔偿责任范围内承担15万元的保证责任。
在庭审中，原告为证明其诉称的事实，提供的证据有：1、李某某身份证、户口本及《证明》，证明原告身份，女儿陈琴生于1999年4月3日，儿子陈凯生于2001年6月15日，父亲李之荣生于1952年3月12日，母亲雷华荣生于1954年1月1日，父母生育两个子女的事实。2、《道路交通事故认定书》，证明刘某某全责及被告身份。3、《协议书》，证明被告刘某甲对15万进行了担保，这15万元不包括已经支付的所有医疗费，他担保是之后的医疗费，与之前放在交警队的没有关系。4、高安市人民医院、南昌市曙光手足外科医院的医药费票据、用药清单、出院小结、疾病证明书、交通费票据，证明住院的情况及医疗费等费用。5、评残及票据，证明一处五级伤残、一处十级伤残，支付鉴定费2333.5元。6、摩托车暂扣凭证及照片，证明摩托车损2000元（车辆没有领的价值，现在还在交警）。
对原告的上述举证，被告刘某某质证认为：对证据1、2、5没有异议。对证据3，签订协议的时候，我姐夫（被告刘某甲）不在场，后来是我和原告丈夫跑到我姐夫上课的教室里，当时我被逼无奈就要我姐夫签字，我姐夫被我逼得无奈就签字了。合同的主体没有我姐夫刘某甲一行，合同的丁方是怎么产生的？交警那里押15万是我从我姐夫那借的。当时约定15万元是医疗费，其他的费用与刘某甲无关。对证据4，对陈玉能的医疗费票据有异议，与本案无关；对南昌服务中心的收据三性有异议，不予认可；收据的金额和赔偿清单不一致；2015年3月22日至4月2日的没有原件；交通费清单里面的交通费票太笼统，交通费就应当是交通费、营养费就应当是营养费。
对原告的上述举证，被告刘某甲经质证认为：对证据1、2、5没有异议。对证据三的协议，那天他们找到我，我正在上课，受害人丈夫说其妻子病好重，要救命，他们与刘某某一方签订了协议，这份协议要他们双方和交警签字才生效，但他们说协议约定垫付30万元，我已经帮刘某某交了15万元，我以为是已经帮他垫付的那15万元，所以我就写了保证人刘某甲，而且我没有写保证多少钱。对证据4，对陈玉能的医疗费有异议，其他同意被刘某某意见。
被告刘某某为证明其辩称的事实，提供的证据有：高安市人民医院预收住院费收据六张、原告丈夫陈玉能出具的收条二张、取保候审决定书一份，证明我支付原告医疗费79000元，还有15万元是通过交警支付给原告的，我已被追究刑事责任，不应当承担精神抚慰金。
对被告刘某某的上述举证，原告质证认为：对真实性、合法性无异议，但79000元医疗费是直接支付给原告治病，不包含在协议30万元之内，当时协议30万元的时候，这15万元已经在交警队，所以担保人是针对另外没有支付的15万元进行担保。对取保候审的证明目的有异议，被告因酒驾受到制裁，与原告无关，被告的危险驾驶行为致原告受伤致残，因此原告要求精神抚慰金合情合法，法院应予支持。被告刘某甲认为：协议在6月3日，是说6月4日要救命，我虽然在协议上签了“保证人刘某甲”，但是保证什么我没有写明。
综上，本院对上述证据综合认证如下：原告提供的NO.00071218、00071219、00071220三份门诊收据记载的姓名为陈玉能，而陈玉能并非本案当事人；原告提供的NO.7292505收据不是正规票据，且原告未提供相应证据佐证该费用与治疗疾病有关；故上述证据与本案缺乏关联，本院对其证据效力不予确认。原告提供的NO.3000963收据记载的项目是饭菜票，与住院伙食补助费相冲突，对该证据不予采纳。原告提出的NO.0918587、0918586二份收据非正规票据，且根据票面记载的收款事由（南昌——高安／荷岭），该费用过高，本院将酌情处理。原、被告提供的其他证据来源形式合法、内容客观真实、与本案存在关联，可以作为本案认定相关事实的依据。
综上认证，本院认定本案事实如下：
2014年5月6日13时30分，被告刘某某酒后驾驶赣C7Z1**号“捷达牌”小型轿车从高安市黄沙岗镇经清高路前往高丰路家中，在清高路上由西向东行驶。14时06分左右，当被告刘某某驾驶赣C7Z1**号“捷达牌”小型轿车行驶至高安市清高路南门皮村路段时，因操作不当且占且相对方向行车道与相对方向由原告（无机动车驾驶证）驾驶的赣C5Z1**号“劲隆牌”二轮摩托车发生碰撞，导致原告受碰撞后与陈玉能驾驶的赣CE2D**号“本田牌”二轮摩托车发生碰撞，造成赣C7Z1**号“捷达牌”小型轿车、赣C5Z1**号“劲隆牌”二轮摩托车、赣CE2D**号“本田牌”二轮摩托车受损及陈玉能和原告受伤入院治疗的道路交通事故。2014年6月5日，高安市公安局交警大队作出高公交认字（2014）第145号《道路交通事故认定书》，认定被告刘某某负此次事故的全部责任，原告和陈玉能不负此次事故的责任。事故发生后，原告被送往高安市人民医院住院治疗，至2014年6月2日出院，住院28天，花费医疗费79337.4元，《出院医嘱》载明：1、继续治疗（左臂丛神经）。2、患肢三月内避免负重及摔倒（预防钢板断裂），循序渐进行患肢等长肌肉功能锻炼。3、术后1月、2月、3月、6月、12月来院复查X线片，了解骨折端愈合情况，骨折愈合后来院拆除钢板。4、出院后4月至6月复查X线片，若骨折端出现骨不连，建议入院手术治疗植骨术。5、有情况及时就诊。6、术后14天拆线，保持切口干燥，预防感染。2014年6月2日至2014年6月25日，原告在南昌市曙光手足外科医院住院治疗，住院天数23天，花费医疗费45793.19元，《出院医嘱》载明：术后四周后再行二期手术治疗，术后6月视左上肢情况再行三、四期治疗。2014年7月26日至2014年8月13日，原告在南昌市曙光手足外科医院住院治疗，住院天数18天，花费医疗费39402.49元。《出院医嘱》载明：术后6月视左上肢功能恢复情况再行三、四期治疗。2014年8月26日，原告在高安市人民医院拍片支付检查费80元。2015年3月22日至2015年4月2日，原告在南昌曙光手足外科医院住院治疗，住院天数11天，花费医疗费32609.15元。《出院医嘱》载明：1、建议继续住院治疗。2、伤口换药，术后14天视伤口愈合情况拆线。3、加强营养，注意休息，在医师指导下功能锻炼。左肩部行耸肩、外展功能锻炼，每日500次；吸气屈肘500次。继续营养神经药物治疗（甲钴胺）。4、定期复查左肩部、右小脚X线，视骨折愈合情况行内外固定取出。5、病情若有变化来院复查。原告在治疗疾病期间共支付交通费为1797.4元（从南昌到高安和南昌到荷岭两次交通费共酌定为500元）。2015年8月12日，南昌大学第一附属医院出具第2015080718号《人身伤害司法医学鉴定专家咨询意见书》，专家意见为：①左上肢肌力均为0级；②康复治疗费用共计15000元；③内固定取出费用约10000元。2015年8月25日，江西天剑司法鉴定中心作出赣天剑司鉴（2015）法医鉴字第417号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：原告左臂丛神经损伤评定为五级伤残；四根肋骨骨折评定为十级伤残。原告为此支付鉴定费2333.5元。
原告在高安市人民医院住院期间，被告刘某某为其交纳住院费35000元。2014年5月6日和5月22日，被告刘某某分别向原告丈夫陈玉能支付原告的医药费14000元和30000元。2014年6月3日，被告刘某某（甲方）、原告（乙方）以及陈玉能（丙方）三方签订了一份《医疗费用垫付协议书》，内容为：1、甲方分两次垫付医疗费等费用三十万元人民币给乙方、丙方，用于保障乙方、丙方的医疗费用等费用，该笔垫付费用不包括已经产生的其他费用。甲方须在本协议签订之日一次性垫付十五万元人民币，并承诺于2014年8月1日前足额垫付剩余的十五万元人民币。甲方所垫付的三十万元人民币先交由高安市城南交警中队进行保管，该费用乙方、丙方及其合法代理人可自由支取，但甲方及其他人员在甲、乙、丙三方未就本事故处理及赔偿达成最终一致前不能以任何理由支取该笔费用。2、甲、乙、丙三方同意本事故所产生的医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、被抚养人生活费、误工费、交通费、伤残赔偿金、精神抚慰金等实际费用待治疗完毕后按国家及江西省相关法律法规重新计算和赔偿。3、此协议是甲、乙、丙三方的自由意愿表达，自三方签字并捺印后生效。4、丁方保证甲方从即日起一个月之内十万元人民币给丙方，第二个月付清剩余5万元到丙方。三方在协议上签字后，找到被告刘某甲（被告刘某某姐夫）要求其担保，被告刘某甲遂在该协议上签名。协议签订后，被告刘某某向交警部门交付了十五万元，后交警部门向原告给付了五万元用于治疗伤病。2014年7月8日原告向本院提出了先予执行申请，本院于7月15日裁定提取被告刘某某在高安市公安局交通大队存放的人民币10万元，并于2014年8月13日之前将10万元人民币交付给原告用于治疗伤病。
原告与其丈夫陈玉能生育两个子女：女儿陈琴生于1999年4月3日，儿子陈凯生于2001年6月15日。原告父亲李之荣（生于1952年3月12日）、母亲雷华荣（生于1954年1月1日）共生育两个子女，即原告和李永虎。上述人员均系农业家庭户口。
本院认为：（一）公民的生命健康权受法律保护。原告在其健康权受到侵害后，有权请求侵权人承担侵权责任。被告刘某某驾驶其所有的机动车与原告驾驶的摩托车相撞，导致交通事故发生，且负此次事故的全部责任，依据相关法律规定，被告刘某某应当赔偿原告因此次事故造成的各项损失。原告的损失本院核定如下：1、医疗费依票据为197222.2元（79337.4＋45793.19＋39402.49＋80＋32609.15）。2、误工费，误工时间计算至定残前一日止计462天，据此误工费为（26877÷365）×462=34019.7元。3、护理费，原告住院共计80天，按服务业平均工资标准计算护理费为（42678÷365）×80=9354.1元。4、营养费和住院伙食补助费为（10＋16）×80=2080元。5、残疾赔偿金，原告的伤残程度一个五级伤残，一个十级伤残，据此残疾赔偿金为10117×20×（60%＋2%）=125450.8元。6、后续治疗费依鉴定费为25000元。7、鉴定费依票据为2333.5元。8、交通费确认为1797.4元。9、被扶养人生活费，以原告定残日为准，原告父亲满63周岁，应扶养17年，原告母亲满61周岁，应扶养19年，原告女儿陈琴抚养至18周岁尚差1年零8个月，儿子陈凯抚养至18周岁尚差3年零10个月，据此被扶养人生活费为7548×（60%＋2%）×（17＋19＋20／12＋46／12）÷2=97105.0元。10、《事故认定书》确认原告驾驶的摩托车在事故中受损，本院酌定摩托车损失1500元。综上原告的各项损失共计495862.7元。因被告刘某某的侵权行为已构成刑事犯罪，故原告主张精神抚慰金本院不予支持。（二）关于被告刘某甲是否应承担保证责任的问题。《中华人民共和国担保法》第二条规定，在借贷、买卖、货物运输、加工承揽等经济活动中，债权人需要以担保方式保障其债权实现的，可以依照本法规定设定担保；《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第一条规定，当事人对由民事关系产生的债权，在不违反法律、法规强制性规定的情况下，以担保法设定的方式约定担保的，可以认定为有效。根据上述规定，本院认为对侵权行为是不能先行设定担保的，只有在侵权行为发生之后，对经侵权人与被侵权人双方协商确定的债权或经司法机关裁判确定的债权才可以用担保方式来保障偿还。本案中，原告与被告刘某某签订协议时并未确定侵权行为产生的债权债务的具体金额，签订协议时原告尚处在治疗初期，客观上也无法确定该债权债务的数额，对该类由侵权行为引起而尚未确定的债权是不能约定担保的。况且，原告与被告刘某某签订协议的目的是为了保障原告住院的医疗费用及时到位，不致延误治疗，而本案事实表明，被告刘某某垫付的医疗费已超过原告住院的医疗费（截止到原告最后一次出院被告刘某某垫付的医疗费为229000元，而原告支出的医疗费为197222.2元），签订协议的目的已经达到。综上被告刘某甲在协议上签字的行为不能构成有效的保证担保，其在本案中不需要承担任何民事责任，原告要求被告刘某甲在协议约定的担保责任范围内对被告刘某某的赔偿责任承担十五万元的保证责任的诉讼请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款，《中华人民共和国侵权法》第二条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：
被告刘某某应于本判决生效后十五日内赔偿原告李某某医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、后续治疗费、交通费、鉴定费、被抚养人生活费、摩托车损失费等共计人民币266862.7元（495862.7-229000）。
二、驳回原告李某某的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费6131元，由原告李某某负担1061元，被告刘某某负担5070元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省宜春市中级人民法院。
审判长 王 俊
审判员 谢小平
审判员 周星宇
二〇一五年十二月九日
书记员 陈媛媛