山东省威海市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁10民终286号
上诉人（原审被告）：文登蓝岛建筑工程有限公司，住所地威海市南海新区金海路1号卓达城市运营中心。
法定代表人：刘锋，该公司经理。
委托诉讼代理人：孙雷，该公司职工。
被上诉人（原审原告）：张杰，男，1987年7月7日生，汉族，住威海市文登区。
委托诉讼代理人：勇冉，山东华田律师事务所律师。
上诉人文登蓝岛建筑工程有限公司因与被上诉人张杰劳动争议一案，不服威海市文登区人民法院（2016）鲁1003民初4027、4049号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年2月22日立案后，依法组成合议庭，因当事人没有提出新的事实及证据，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
文登蓝岛建筑工程有限公司上诉请求：请求撤销（2016）鲁1003民初4027、4049号民事判决书，发回重审或者依法改判。事实和理由：上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系。被上诉人2014年4月9日与卓达新材料科技集团有限公司签订劳动合同，期限至2017年4月9日，上述劳动合同明确约定，“乙方同意在甲方安排的以下工作区域或者工作地点从事工作：石家庄以及各子、分公司所在地（公司可根据实际情况调整工作地点）”。上诉人与威海卓达房地产开发有限公司均系卓达房地产集团下子、分公司，相互之间属于关联公司，根据相关规定以及劳动合同约定，上诉人2015年1月将被上诉人借调至上诉人处工作，劳动关系仍由原卓达新材料科技集团有限公司保留，工资由上诉人代为发放，但双方之间并不形成新的劳动关系。因此，被上诉人主张的未签订书面劳动合同的二倍工资、经济补偿金等均无事实和法律依据；2、即使应该支付二倍工资，被上诉人2015年2月、3月、4月、5月、6月份的双倍工资请求已经超过仲裁时效。未签订书面劳动合同的二倍工资不属于劳动报酬，应适用一年的仲裁时效，其请求应该自2015年2月开始计算，被上诉人2016年6月28日提起仲裁时，2015年2月至6月的请求已经超过时效，不应得到支持；3、上诉人已经安排被上诉人休假，不应支付带薪年休假工资。上诉人已经于2016年5月17日、6月1日、6月22日至24日、6月28日安排被上诉人休假。
张杰辩称：一审法院判决认定事实清楚，证据确实充分，请求二审法院予以维持。
张杰向一审法院起诉请求：1、文登蓝岛建筑工程有限公司给付拖欠的工资24833.72元；2、给付未签订劳动合同双倍工资50325.00元；3、给付经济补偿金9150.00元；4、给付高温补助费840.00元；5、给付带薪年休假工资1051.00元。庭审中，张杰将第一项诉讼请求中的数额变更为20258.11元。事实与理由：张杰于2015年1月到文登蓝岛建筑工程有限公司上班，系办公室职员，未签订劳动合同，实际发放工资为4000—6000元不等。自2015年12月份起，公司以各种理由拖欠工资，且只发放工资的40%。故请求法院判如所请。
一审法院认定事实：2015年1月至2016年6月28日张杰在文登蓝岛建筑工程有限公司处工作，双方未签订劳动合同。另查，2015年1月至2016年6月张杰实际领取工资：4205.19元、4205.19元、4205.19元、5477.00元、4547.60元、4547.60元、4547.60元、6467.67元、4233.08元、4257.33元、4257.33元、1580.75元、1687.73元、582.75元、1693.75元、1860.75元、1722.00元、1176.30元。后张杰向威海市文登区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委作出（2016）威文劳人仲案字第173号仲裁裁决书，裁决由被申请人（文登蓝岛建筑工程有限公司）向申请人（张杰）补发工资1203.23元、支付二倍工资48326.34元、支付防暑降温费459.82元、支付年休假工资805.08元、支付经济补偿金4371.38元。双方均不服该仲裁裁决书，诉至法院。法院分别以（2016）鲁1003民初4027、4049号立案，并依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(二)》第十一条，“劳动者和用人单位均不服劳动争议仲裁委员会的同一裁决，向同一人民法院起诉的，人民法院应当并案审理，双方当事人互为原告和被告”的规定，将两起案件并案审理。文登蓝岛建筑工程有限公司在4049号案件中的诉讼请求为：1、不给付张杰补发工资1203.23元；2不给付张杰未签订劳动合同双倍工资48326.34元；3、不给付张杰经济补偿金4371.38元；4、不给付张杰高温补助费459.82元；5、不给付张杰带薪年休假工资805.08元。
诉讼中，对有争议的证据，法院认定如下：1、张杰提交的QQ聊天记录，该记录无法确定对话双方的身份及关系，故对于该份证据，不予认定；2、张杰提交的证人证言，该证人与张杰不属于同一部门，且对于工资的发放情况多数是听说而来，故对于该份证据，不予认定；3、文登蓝岛建筑工程有限公司提交的借调通知函，因该通知函没有张杰的签名，不能证明张杰仍为原单位职工，故对于该份证据，不予认定；4、文登蓝岛建筑工程有限公司提交的请假条，因法律规定职工请事假20天以上且未扣工资视为享受当年带薪年休假，而张杰请事假未超过20天，该份证据不能证明张杰已休过带薪年休假，不予认定。
一审法院认为，关于双方是否存在劳动关系的问题。根据《劳动合同法》规定，变更劳动者的工作岗位及地址，应与劳动者签订书面协议，用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。变更后的劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份。本案中，虽然文登蓝岛建筑工程有限公司提交了张杰与卓达新材签订的劳动合同，但张杰并未在借调函中签字，不能认定张杰仍为卓达新材的员工。张杰从事文登蓝岛建筑工程有限公司为其安排的具体工作，并为张杰发放工资和缴纳保险，虽然双方没有签订劳动合同，但已经形成事实上的劳动关系。故自2015年1月至2016年6月28日，张杰与文登蓝岛建筑工程有限公司存在劳动关系。
关于补发工资的问题。《劳动法》规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。国家实行最低工资保障制度，用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。本案中，因双方没有签订劳动合同，没有对劳动报酬进行明确约定，公司根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平，符合法律规定。张杰要求按照2015年1月至11月平均工资，补发2015年12月至2016年6月工资差额的请求，于法无据，不予支持。2016年2月公司认可张杰应出勤13天，实际出勤13天，但被公司扣发缺勤工资1198.00元当属有误，仍给予返还。2016年6月张杰实际出勤15.5天，扣除公司已支付的工资1176.30元和张杰个人应缴纳社会保险费315.00元后，公司应向张杰补发工资5.23元[（2100.00元÷21.75天×15.5天）－1176.30元－315.00元]。2015年12月、2016年1月、3月至5月张杰领取工资（包含个人应当缴纳社会保险费）超过威海地区职工月最低工资标准，故不予补发。综上，文登蓝岛建筑工程有限公司应向张杰补发2016年2月、6月工资1203.23元（1198.00元+5.23元）。
关于未订立书面劳动合同二倍工资问题。《劳动合同法》规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。张杰自2015年1月3日至2016年6月28日在被申请人处工作，已满一年以上，未订立书面劳动合同二倍工资计算期限应自2015年2月3日至2016年1月2日，根据上述规定，文登蓝岛建筑工程有限公司应向张杰支付未订立书面劳动合同二倍工资48326.34元（4205.19元+4205.19元+5477.00元+4547.60元+4547.60元+4547.60元+6467.67元+4233.08元+4257.33元+4257.33元+1580.75元）。
关于带薪年休假工资问题。《职工带薪年休假条例》规定，企业职工连续工作1年以上的，享受年休假。职工累计工作已满1年不满10年的，享受年休假5天；职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬，该条例自2008年1月1日起施行。《企业职工带薪年休假实施办法》规定，计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。本案中，张杰无证据证实到文登蓝岛建筑工程有限公司处工作前在其他单位工作经历，故自2016年1月3日起张杰工作满一年，按照规定，2016年度应享受5天带薪年休假。经对张杰2016年1月3日至2016年6月29日应休年休假天数折算，应休2.45天[（179天÷365天）×5天]。因折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资，故张杰2015年实际应休年休假2天。张杰2015年度月平均工资4377.63元（4205.19元+4205.19元+4205.19元+5477.00元+4547.60元+4547.60元+4547.60元+6467.67元+4233.08元+4257.33元+4257.33元+1580.75元），文登蓝岛建筑工程有限公司应向张杰支付2016年1月3日至2016年6月28日带薪年休假工资805.08元（4377.63元÷21.75天×2天×200%）。
关于防暑降温费问题。2006年原山东省劳动和社会保障厅下发《关于调整企业职工夏季防暑降温费标准的通知》（鲁劳社[2006]44号），其中规定适当提高山东省企业职工夏季防暑降温费标准，从事室外作业和高温作业人员每人每月120.00元；非高温作业人员每人每月80.00元，全年按6月、7月、8月、9月4个月计发，列入企业成本费用。该通知同时规定，企业在岗且提供正常劳动的职工列入发放范围。2015年7月29日山东省人力资源和社会保障厅、山东省财政厅、山东省安全生产监督管理局、山东省国家税务局、山东省地方税务局联合下发《关于调整企业职工防暑降温费标准的通知》（鲁人社发[2015]45号），其中规定企业职工防暑降温费标准调整为：从事室外作业和高温作业人员每人每月200.00元；非高温作业人员每人每月140.00元。全年按6月、7月、8月、9月共4个月计发，列入企业成本费用。该通知同时规定，企业在岗且提供正常劳动的职工列入发放范围。职工未正常出勤的，企业可按其实际出勤天数折算发放，自2015年8月1日起执行。张杰2016年6月29日与公司解除劳动合同，故其要求支付2016年7月防暑降温费请求，无事实根据，不予支持。因文登蓝岛建筑工程有限公司未提交2015年7月至9月张杰出勤情况，应承担不利后果，故本院认定张杰属满勤。2016年6月张杰出勤15.5天，应按实际出勤天数进行折算，应支付2016年6月防暑降温费张杰：99.82元（140.00元÷21.75天×15.5天）。因劳动者要求支付防暑降温费适用于仲裁时效一年的规定，故文登蓝岛建筑工程有限公司应向张杰支付2015年7月至9月、2016年6月防暑降温费459.82元（80.00元+140.00元×2个月+99.82元）。
关于经济补偿问题。《劳动合同法》规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。本案中，张杰自2015年1月3日至2016年1月2日工作满一年，双方未订立劳动合同，此后应视为双方已订立无固定期限劳动合同，自2016年6月29日起张杰与文登蓝岛建筑工程有限公司解除劳动合同，《劳动合同法》规定，未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月的经济补偿。本案中，张杰自2015年1月3日至2016年6月28日在文登蓝岛建筑工程有限公司工作1年零5个多月，其解除劳动合同前12个月平均工资为2914.25元[4547.60元+6467.67元+4233.08元+4257.33元+4257.33元+1580.75元+1687.73元+1481.50元（582.75元+1198.00元－299.25元）+1693.75元+1860.75元+1722.00元+1181.53元（1496.53元－315.00元）]÷12个月，文登蓝岛建筑工程有限公司应向张杰支付解除劳动合同经济补偿4371.38元（2914.25元×1.5个月）。
综上所述，依照根据《中华人民共和国劳动法》第四十八条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条（一）款、第十四条、第三十五条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《劳动合同法实施条例》第六条、第七条，山东省劳动和社会保障厅《关于最低工资执行中几个具体问题的通知》（鲁劳社函）[2006]387号），《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第四条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第九条、第十条、第十一条、第十二条，原山东省劳动和社会保障厅下发《关于调整企业职工夏季防暑降温费标准的通知》（鲁劳社[2006]44号），山东省人力资源和社会保障厅、山东省财政厅、山东省安全生产监督管理局、山东省国家税务局、山东省地方税务局联合下发《关于调整企业职工防暑降温费标准的通知》（鲁人社发[2015]45号）规定，判决：一、文登蓝岛建筑工程有限公司补发张杰工资1203.23元，于判决生效后十日内付清；二、文登蓝岛建筑工程有限公司支付张杰未订立书面劳动合同二倍工资48326.34元，于判决生效后十日内付清；三、文登蓝岛建筑工程有限公司支付张杰带薪年休假工资805.08元，于判决生效后十日内付清；四、文登蓝岛建筑工程有限公司支付张杰防暑降温费459.82元，于判决生效后十日内付清；五、文登蓝岛建筑工程有限公司支付张杰经济补偿金4371.38元，于判决生效后十日内付清；六、驳回张杰要求文登蓝岛建筑工程有限公司超出标准部分补发工资的诉讼请求；七、驳回张杰要求文登蓝岛建筑工程有限公司给付未签订劳动合同双倍工资超出标准部分的诉讼请求；八、驳回张杰要求文登蓝岛建筑工程有限公司给付经济补偿金超出标准部分的诉讼请求；九、驳回张杰要求文登蓝岛建筑工程有限公司给付高温补助费超出标准部分的诉讼请求；十、驳回张杰要求文登蓝岛建筑工程有限公司给付带薪年休假工资超出标准部分的诉讼请求；十一、驳回文登蓝岛建筑工程有限公司不给付张杰补发工资1203.23元的诉讼请求；十二、驳回文登蓝岛建筑工程有限公司不给付张杰未签订劳动合同双倍工资48326.34元的诉讼请求；十三、驳回文登蓝岛建筑工程有限公司不给付张杰经济补偿金4371.38元的诉讼请求；十四、驳回文登蓝岛建筑工程有限公司不给付张杰高温补助费459.82元的诉讼请求；十五、驳回文登蓝岛建筑工程有限公司不给付张杰带薪年休假工资805.08元的诉讼请求。如果未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由张杰负担5元，由文登蓝岛建筑工程有限公司负担5元。
二审中，当事人没有提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，上诉人主张其与被上诉人之间不存在劳动关系，因为上诉人与卓达新材料科技集团有限公司系关联公司，上诉人才借调被上诉人到其处工作。但就上述主张，上诉人并未提供证据予以证实，被上诉人也不予认可，本院不予采信。因被上诉人自2015年1月起在上诉人处提供劳动，上诉人为其发放相应的劳动报酬，故原审认定双方形成事实劳动关系并无不当，本院予以维持。关于未订立书面劳动合同的二倍工资，是基于用人单位没有按照劳动合同法规定与劳动者签订书面劳动合同所产生的法律后果，具有惩罚性赔偿金的性质，可视为同一合同项下约定的具有整体性和关联性的定期给付之债，仲裁时效期间应当从最后履行期限届满之日起算。故被上诉人2016年6月申请仲裁并未超过仲裁时效。上诉人上诉理由不当，不予支持。
上诉人主张其已经安排被上诉人带薪年休假，当并未提供证据予以证实，对该上诉理由本院不予采信。
综上所述，上诉人文登蓝岛建筑工程有限上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人文登蓝岛建筑工程有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 乔 卉
代理审判员 许 萍
代理审判员 程博远
二〇一七年三月二十二日
书 记 员 刘东锦