内蒙古自治区乌海市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）乌中民一终字第501号
上诉人（一审原告）肖传江，男，1954年12月21日生，汉族，乌海市海勃湾矿务局建安公司退休职工，住乌海市海勃湾区。
上诉人（一审被告）乌海市热力公司，住所地乌海市海勃湾区。
法定代表人任智，该公司总经理。
委托代理人王永，该公司二分公司经理。
委托代理人王杰，内蒙古坤泰律师事务所律师。
上诉人肖传江、乌海市热力公司因生命权、身体权、健康权纠纷一案，不服乌海市海勃湾区人民法院（2014）乌勃民一初字第01733号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年10月8日公开开庭进行了审理。上诉人肖传江，上诉人乌海市热力公司的委托代理人王永、王杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审认定，2013年10月，被告乌海市热力公司二分公司聘用原告儿子肖磊做巡查员工作，实际上是原告肖传江在从事该工作。2013年12月19日，原告在工作时不慎摔伤。2013年12月19日至2013年12月27日在乌海市人民医院住院治疗8天，经诊断为右股骨下段粉碎性骨折。2014年9月22日经乌海市中衡司法鉴定所出具鉴定意见书，认为原告肖传江右下肢股骨骨折损伤程度属于10级伤残。又查明，被告已向原告垫付24000元医疗费，原告在诉讼请求部分已经核减。
一审认为，原告肖传江受雇于被告乌海市热力公司，虽然本案中形式上原告儿子受雇于被告乌海市热力公司，但实际工作人员是原告肖传江，虽然原告存在隐瞒被告乌海市热力公司替儿子去上班，但是被告乌海市热力公司作为用人单位，应尽到严格的管理和监督义务。因此原告肖传江与被告乌海市热力公司之间形成聘用关系，乌海市热力公司作为雇主，应当承担赔偿责任。但原告肖传江作为完全民事行为能人，在工作中没有尽到注意义务，导致受伤，其对因伤造成的损失亦应承担一定责任，而且利用儿子的身份信息在被告乌海市热力公司上班，违反了公司的相关规定，也违反了诚实信用原则，故酌情支持原告肖传江在此次事故中自己承担40%的责任。对于原告肖传江所主张的各项费用分析如下：1、医疗费，原告在乌海市人民医院住院花费22858.42元、门诊635.74元，共计23494.16元，予以支持，对包头市郊区新城乡自娜乡医诊所的收费单据，不符合证据要求，不予支持；2、住院伙食补助费360元，每天40元，8天计算为320元，故予以支持320元；3、护理费1170元，原告住院8天，参照内蒙古自治区上一年度居民服务和其他服务业101.24元，故予以支持810元；4、误工费，受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，原告于2013年12月27日出院，2014年7月14日申请伤残鉴定，因申请伤残鉴定间隔时间过长，乌海市中衡司法鉴定所于2014年9月22日作出伤残鉴定，支持158天，按原告自述的每天66.7元标准，故予以支持10538.6元；5、精神损害抚慰金3000元，2014年9月22日经乌海市中衡司法鉴定所出具鉴定意见书，认为原告肖传江右下肢股骨骨折损伤程度属于10级伤残，故予以支持；6、残疾赔偿金46300元，根据2014年9月22日经乌海市中衡司法鉴定所出具鉴定意见书，认为原告肖传江右下肢损伤程度属于10级伤残，原告请求符合法律规定，故予以支持。被告乌海市热力公司对该鉴定意见提出异议，要求重新鉴定，但没有证据显示该重新鉴定申请符合法律规定事由，故不予准许；7、鉴定费800元，有相应收据证实，故予以支持；8、二次手术费，因该费用尚未实际发生，且原告也未提供相应证据证实，故不予支持。综上，原告肖传江因本次事故所产生的各项合理费用共计为85262.76元，根据责任比例，被告乌海市热力公司在此次事故中应承担51157.66元（85302.76元＊60%），核减已支付的24000元，剩余27157.66元，应当由被告乌海市热力公司向原告赔偿。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款，判决：一、被告乌海市热力公司赔偿原告肖传江因此次事故造成的医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金、鉴定费27157.66元，于本判决生效后三日内向原告肖传江付清；二、驳回原告肖传江其他诉讼请求。案件受理费1053元，原告肖传江承担813元，被告乌海市热力公司承担240元。
宣判后，肖传江和乌海市热力公司均不服，提起上诉。肖传江认为：1、因工作时间长、经常值夜班、劳动报酬低。年轻劳动力不愿应聘等原因，乌海市热力公司针对招聘巡检员难，将该招聘下放到巡检站长手中。在招聘时，乌海市热力公司为应付上级领导检查，明确告知肖传江拿其儿子的身份信息到公司登记，故肖传江未有意欺瞒；2、因病情，乌海市热力公司总以调解为由导致定残时间间隔长，并非上诉人主观拖延，故误工费应计算至定残日，即2014年9月21日，请求撤销一审判决，依法改判支持其在一审中的诉讼请求，一、二审诉讼费由乌海市热力公司承担。乌海市热力公司认为：1、肖传江因本次事故的医疗费大部分已通过医保报销，乌海市热力公司不应承担医疗费；2、肖传江在乌海市热力公司从事兼职工作，其工资已由原单位支付，肖传江不存在实际误工损失，乌海市热力公司不承担误工费赔偿责任；3、肖传江受伤后未到乌海市热力公司上班，乌海市热力公司在之后发放的7000元工资作为补偿，应在赔偿总额中予以核减，请求撤销一审判决，判令其不承担肖传江主张的医疗费、误工费，并在赔偿总额中核减7000元，二审诉讼费由肖传江承担。
经审理查明，二审查明事实与一审认定事实一致。本院予以确认。
本院认为，医保报销与责任人就医疗费所负的赔偿义务，二者基于不同法律关系，非替代或补充关系，故乌海市热力公司以涉案医疗费大部分已在医保报销为由，主张不承担该部分给付责任，其主张不能成立，本院不予支持。肖传江虽已退休，但结合肖传江在乌海市热力公司工作并领取工资的事实，可确认其退休期间在外提供劳务亦能获取相应报酬，亦可确定本次事故必然导致肖传江在一定期间内丧失部分收入，故一审法院判令乌海市热力公司在本案中承担误工费并无不当。由此，乌海市热力公司为证明其不承担误工费和涉案医疗费已报销10000多元，在二审期间提供的乌海市企业退休管理服务中心出具的肖传江退休证明、乌海市人民医院医保科出具的乌海市城镇职工医保费用结算单和用药清单，均不能作为支持其上诉请求的依据，故均不予采信。至于肖传江关于误工期间应计算至定残之日的主张，因申请伤残鉴定间隔时间较长，结合肖传江的伤情，不宜计算至定残之日，故对肖传江该主张，本院不予支持。依照乌海市热力公司在2014年1月-4月的工资表及肖传江关于在该期间内领取7000元工资的陈述，可确认肖传江在该期间内并未因误工造成损失，故应在一审确定158天误工期间的基础上核减105天，不宜直接从赔偿总额中直接核减7000元，即乌海市热力公司应给付肖传江误工费2721.36元【（158天-105天）×66.7元／天×60%】。肖传江关于乌海市热力公司为应付上级领导检查，明确告知其拿其儿子的身份信息到公司登记，未有意欺瞒的主张，因其在一审、二审期间未提供相应证据予以证实，应承担举证不能的不利法律后果；况且，肖传江作为完全民事行为能力人且工作多年，知道或应当知道在应聘时负有如实提供相关身份信息的义务，故对该主张，本院不予支持。综上，乌海市热力公司应赔偿肖传江因此次事故造成的医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金、鉴定费合计22955.56元。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持乌海市海勃湾区人民法院（2014）乌勃民一初字第01733号民事判决第二项，即驳回原告肖传江其他诉讼请求；
二、撤销乌海市海勃湾区人民法院（2014）乌勃民一初字第01733号民事判决第一项，即被告乌海市热力公司赔偿原告肖传江因此次事故造成的医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金、鉴定费27157.66元，于本判决生效后三日内向原告肖传江付清；
三、上诉人乌海市热力公司赔偿上诉人肖传江因此次事故造成的医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金、鉴定费合计22955.56元，于本判决生效后三日内向肖传江付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1053元，由上诉人肖传江负担791元，由上诉人乌海市热力公司负担262；二审案件受理费2585元，由上诉人肖传江负担2154元，由上诉人乌海市热力公司负担431元。
本判决为终审判决。
审 判 员 高美兰
代理审判员 郭 新
代理审判员 杨 硕
二〇一五年十一月二十四日
书 记 员 何 星