广东省东莞市第一人民法院
民 事 判 决 书
（2014）东一法松民一初字第475号
原告叶达�，男，汉族，住重庆市梁平县，身份证号码：×××141X。
委托代理人邓政威，广东大洲律师事务所律师。
委托代理人陈春灵，广东大洲律师事务所律师。
被告广东省第二建筑工程公司，住所地：广东省汕头市金平区。
法定代表人柯传杰，系该公司总经理。
委托代理人柴昕，湖南人和（东莞）律师事务所律师。
委托代理人罗和苏。
原告叶达义与被告广东省第二建筑工程公司劳动争议纠纷一案，双方均不服仲裁裁决，先后向本院起诉，由于叶达义起诉在先，广东省第二建筑工程公司起诉在后，本院将叶达义列为原告，将广东省第二建筑工程公司列为被告，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托代理人陈春灵、被告广东省第二建筑工程公司委托代理人柴昕、罗和苏到庭参加�讼。本案现己审理终结。
原告叶达义诉称，原告于2013年3月11日入职被告处，任塔吊指挥一职，约定工资为5000元／月。在2013年3月19日21时50分，原告在工地地下室底板处进行钢筋吊运工作时，被吊运中掉落的钢筋砸伤右腿。事故发生后原告被送至东莞市寮步医院住院治疗，被诊断为“右股骨中远段骨折，双前臂、右膝部软组织挫擦伤”。事后，被告属下的项目部（粤港金融服务外包基地）向东莞市社会保障局申请工伤认定，东莞市社会保障局作出东社保工伤认定字第GSRD2203139697号工伤认定书，认定原告此次事故属于工伤。在2014年6月4日原告经东莞市劳动能力鉴定委员会评定为九级伤残。原告不服东莞市劳动人事争议仲裁院松山湖仲裁庭作出的东劳人仲院松山湖庭案字（2014）25号仲裁裁决书。特向法院起诉，请求判令：1、确认原告与被告解除劳动关系；2、�认原告的平均工资为5000元／月；3、被告一次性赔偿原告：一次性伤残补助金差额7200元、一次性工伤医疗补助金差额498元、一次性伤残就业补助金40000元，合计为47698元；4、被告支付原告2013年3月11日至2013年3月18日（上班期间）、2013年3月19日至2014年6月4日（停工留薪期间）的工资合计为75167元；5、被告支付原告住院期间的护理费9100元；6、被告支付原告精神抚慰金12000元（九级伤残）；7、根据劳动合同法第38条第一款第二项的规定，判决被告支付原告经济补偿金7500元；8、判决被告承担本案的诉讼费。
被告广东省第二建筑工程公司答辩称，1、与原告的劳动关系已经解除，系原告本人提出；2、原告的月平均工资为3000元，在劳动合同上有明确约定；3、原告主张的工伤补偿待遇应以3000元／月计算，其中一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金已由东莞市社会保障局足额支付，不存在差额问题。《广东省工伤保险条例》第58条规定的用人单位少缴工伤保险导致工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，才由用人单位补足，实际上原告领取的一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金高于其享受的待遇，因此，不存在差额问题。原告主张的一次性就业补助金金额过高，被告认为应以3000元／月计算，共24000元；4、被告确认原告2013年3月11日至2013年3月18日上班期间的工资未支付，但原告主张的停工留薪期工资过高，被告不确认原告主张的停工留薪期期限。被告认为，原告未按照第一次出院医嘱进行复查诊断，导致二次手术时间延长，从而导致计算停工留薪期期限过长，原告应对此承担责任。况且，停工留薪期一般不超过12个月，经设区的市级劳动鉴定委员会确认可以延长，但延长不得超过12个月，现原告提出的停工留薪期限已经超�12个月，被告对此不予认可。被告认为停工留薪期应该确定为72天＋6个月＋17天＋2周；5、被告无需支付原告护理费，因原告住院期间并无陪护人员，原告的住院记录以及出院小结都未写明需要陪护人员，所以其主张的护理费无法律依据；6、被告无需支付原告精神抚慰金，原告的主张无法律依据；7、被告无需支付原告经济补偿金，原告与被告双方劳动关系的解除，系原告本人于2014年6月16日在领取一次性医疗补助金时自行提出，在一次性工伤医疗补助金申领表上可以证明；8、关于本案诉讼费用，由法院自由裁量。
被告广东省第二建筑工程公司起诉称，叶达义曾为该公司员工，于2013年3月11日入职，担任吊塔指挥员。2013年3月19日叶达义在工地被钢筋砸伤，事后被认定为工伤，2014年6月4人经东莞市劳动能力鉴定委员会评定为九级伤残。双方因赔偿数额不能达成一致意见，叶达义向东莞市劳动人事争议仲裁院松山湖仲裁庭提起仲裁，2014年9月23日松山湖仲裁庭作出东劳人仲院松山湖庭案字（2014）25号仲裁裁决书。被告不服该仲裁裁决，认为仲裁确定的停工留薪期过长，原告发生工伤后共住院两次，第一次入院时间是2013年3月19日。住院72天，住院医嘱全休半年，逐月复查拍片，从而决定负重及内固定拆除时间。第二次入院时间是2014年4月15日，住院17天，出院医嘱全休2周。原告在第一次出院后没有遵从医嘱，逐月复查拍片，直至2014年2月26日才到医院拍片了解愈合情况，导致内固定拆除手术时间延后，原告应对此承担责任，原告工伤的停工留薪期宜确定为72天＋6个月＋17天＋2周。另根据法律规定未经设区的市级劳动能力鉴定委员会的确认，停工留薪期最长不得超过12个月，松山湖仲裁庭把停工留薪期确定为443天是对事实认定不�和法律适用错误。其次，工伤发生后，被告已经支付原告14000元，仲裁庭没有扣除已支付款项是事实认定不清。综上，请求法院判令：1、被告无需支付原告东劳人仲松山湖庭案字（2014）25号仲裁裁决书第二项第（3）小点裁决内容即“停工留薪期工资待遇合计44300元”；2、本案诉讼费由原告承担。
原告答辩称，1、被告提出的原告停工留薪期过长无法律依据。根据《广东省工伤保险条例》第26条的规定，职工停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过24个月。原告主张停工留薪期计算至2014年6月4日合法合理，并不存在有意拖延而导致停工留薪期延长的情况，且是否拆除内固定也是根据原告的伤情来决定的，在医院拆除内固定有医院证明，符合原告的实际伤情；2、原告未领取过被告支付的14000元款项。
经审理查明，原�叶达义于2013年3月11日入职被告处，任职吊塔指挥员。被告为原告购买了工伤保险。2013年3月19日21：50时许，叶达义在粤港金融服务外包基地工程工地工作时被吊运中掉落的钢筋砸伤右腿，被送至东莞市寮步医院住院治疗。2013年5月8日，东莞市社会保障局认定叶达义为工伤。2013年6月1日，叶达义出院时医嘱：全休半年，患肢免负重达术后3月，逐月复查拍片，了解骨折愈合情况，从而决定负重及内固定拆除时间。2014年2月26日，叶达义到东莞市寮步医院门诊复查右股骨干正侧位片示右股骨干骨折线消失。叶达义确认在此次复查之前，未按医嘱逐月拍片复查。2014年4月15日，叶达义第二次住院行拆除内固定手术，2014年5月2日出院。出院医嘱：休息2周。2014年6月4日，东莞市劳动能力鉴定委员会评定叶达义为伤残九级，未达护理等级。2014年6月23日，东莞市社会保险基金管理中�作出《职工因工伤亡补偿待遇支付决定》，由社保基金支付一次性伤残补助金人民币37800元、一次性工伤医疗补助金人民币9502元。2014年6月16日，叶达义向被告提出解除劳动关系。2014年8月11日，叶达义向东莞市劳动人事争议仲裁院松山湖仲裁庭申请仲裁，请求裁决：1、确认申请人与被申请人解除劳动关系；2、确认申请人的平均工资为5000元／月；3、一次性伤残补助金差额7200元、一次性工伤医疗补助金差额498元、一次性伤残就业补助金40000元；4、被申请人支付申请人2013年3月11日至2013年3月18日（上班时间）、2013年3月19日至2014年6月4日（停工留薪期间）的工资合计75000元；5、被申请人支付申请人住院伙食补助费9100元；6、被申请人支付申请人住院期间的护理费9100元；7、被申请人支付申请人精神抚慰金12000元；8、被申请人支付申请人经济补偿金7500元。仲裁庭作出东劳�仲松山湖庭案字（2014）25号仲裁裁决书，裁决如下：一、确认申请人与被申请人之间的劳动关系已解除；二、由被申请人在本裁决书生效之日起五天内，通知并支付申请人如下款项：（1）一次性伤残就业补助金24000元；（2）2013年3月11日到2013年3月18日的工资800元；（3）停工留薪期工资待遇合计44300元；以上合计：69100元。三、驳回申请人在申诉中提出的其它申诉请求。原、被告双方均不服该仲裁裁决，先后向本院起诉。
由于叶达义发生工伤时工作未满一个月，关于叶达义的工资标准，原告叶达义主张双方口头约定月工资5000元，但没有提供证据；被告则提供一份叶达义本人签名的《建筑业劳动合同》，合同约定月工资3000元。叶达义对劳动合同的签名真实性不予确认，但不主张申请笔迹鉴定。被告确认叶达义2013年3月11日至2013年3月18日期间的工资和停工留薪�间工资尚未支付。
关于叶达义住院期间的护理费。叶达义提供加盖社保机关公章的医疗诊断证明书，显示叶达义两次住院期间均有陪护一人。被告主张叶达义住院期间没有陪护人员，但没有证据证明。
被告主张已经垫付叶达义住院期间相关费用人民币14000元，但未能提供付款凭证，亦无原告签名确认。
以上事实，有原告提供的工伤认定书、骨外科入院记录、出院小结、医疗诊断证明书、东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定书、仲裁裁决书及送达回证、职工因工伤亡补偿待遇支付决定，被告提供的仲裁裁决书及送达回证、建筑业劳动合同、工伤保险完税证、参保登记证明、建筑工地缴费清单、工伤认定书、东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定书、职工因工伤亡补偿待遇支付决定、一次性工伤医疗补助金申领表、入院记录、出院小结及本院庭审笔录等附卷为证。
本院认为：原、被告之间的劳动关系于2014年6月16日由叶达义单方提出而解除，本院予以确认。关于原告在职期间月平均工资，原告主张5000元／月，但并无证据证明，原告虽然否认《建筑业劳动合同》上本人签名的真实性，但并不主张申请笔迹鉴定，故本院对原告的主张不予采信。依据原、被告签订的《建筑业劳动合同》，本院认定原告工资水平为每月3000元。
根据《广东省工伤保险条例》第四十六条第二款的规定，用人单位缴纳工伤保险费的数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费费率之积。又根据《广东省工伤保险条例》第三十四条规定，职工因工伤致残被鉴定为九级的，可享受九个月本人工资的一次性伤残补助金，由工伤保险基金支付。伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，九级伤残一次性工伤医疗补助金标准为二个月的本人工资；由用人单位支付一次性伤残就业补助金，九级伤残一次性伤残就业补助金标准为八个月的本人工资。对照本案，被告已为原告参保，且社保基金已以高于原告的工资标准支付原告一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金，故原告主张被告支付一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金差额，没有事实依据，本院不予支持。被告应向叶达义支付一次性伤残就业补助金3000元／月×8个月=24000元。
关于原告发生工伤前工资和停工留薪期工资。根据原告的月工资标准，被告应支付原告2013年3月11日至2013年3月18日期间的工资3000元／月÷30天／月×8天=800元。根据《广东省工伤保险条例》第二十六条的规定，职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。本案中，原告从2013年3月19日发生工伤至2014年6月4日鉴定伤残等级，未超过二十四个月。被告认为因叶达义未按医嘱逐月复查拍片导致停工留薪期延长，停工留薪期应确定为72天＋6个月＋17天＋2周，没有法律依据，本院不予支持。被告应支付原告2013年3月19日至2014年6月4日期间共443天停工留薪期工资3000元／月÷30天／月×443天=44300元。
关于原告住院期间的护理费。按照《广东省工伤保险条例》第二十六条第四款的规定，工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理�。本案中，叶达义提供加盖社保机关公章的医疗诊断证明书，显示叶达义两次住院期间均有陪护一人，本院予以采信。本院确定护理费计算为：50元／天（东莞市护工报酬标准）×（72天＋17天）=4450元。对原告诉请超出部分，本院予以驳回。被告主张已经垫付叶达义住院期间相关费用人民币14000元，但未能提供付款凭证，亦无原告签名确认，故本院不予采信。
关于原告主张未及时足额支付劳动报酬解除劳动合同的经济补偿金。本案中，原告于2014年6月16日提出解除劳动关系的真实原因是申请办理一次性工伤医疗补助金，并非以未及时足额支付劳动报酬为由书面提出解除劳动关系，因此，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，故对原告要求被告支付经济补偿金的诉讼请求，本院不予支持。
关于原告提出精神抚慰金的诉讼请求，由于�有法律依据，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十六条、《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十四条、第四十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：
一、确认原告叶达义与被告广东省第二建筑工程公司的劳动关系已解除；
二、限被告广东省第二建筑工程公司自本判决发生法律效力之日起三日内向原告叶达义支付一次性伤残就业补助金人民币24000元；
三、限被告广东省第二建筑工程公司自本判决发生法律效力之日起三日内向原告叶达义支付2013年3月11日至2013年3月18日期间的工资人民币800元和停工留薪期工资人民币44300元；
四、限被告广东省第二建筑工程公司自本判决发生法律效力之日起三日内向原告叶达义支付住院期间护�费人民币4450元；
五、驳回原告叶达义的其他诉讼请求；
六、驳回被告广东省第二建筑工程公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案诉讼费人民币10元（原告已预交5元，被告已预交5元），由被告广东省第二建筑工程公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。
代理审判员 吴 丹
二〇一四年十二月二十五日
书 记 员 袁志辉
附相关法律条文：
《中华人民共和国劳动合同法》
第十六条劳动合同由用人单位与劳动�协商一致，并经用人单位与劳动者在劳动合同文本上签字或者盖章生效。
劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份。
《广东省工伤保险条例》
第二十六条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。
工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。
经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工�保险基金支付。
工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。
第三十四条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。
七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：
（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，�级伤残为一个月的本人工资。
（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。
第四十六条工伤保险费由用人单位承担，职工个人不缴纳工伤保险费。
用人单位缴纳工伤保险费的数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费费率之积。
难以按照工资总额缴纳工伤保险费的行业，其缴纳工伤保险费的具体方式按照国家有关规定执行。
第五十八条用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。