四川省成都市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）成民终字第624号
上诉人（原审原告）唐永红，男，汉族，1966年7月14日出生，住四川省仁寿县。
被上诉人（原审被告）中铁二局集团物资有限公司成都分公司。住所地：四川省成都市。
负责人谢会彬，经理。
委托代理人成梦珊，女，汉族，1985年12月6日出生，住四川省成都市金牛区，系该公司员工。
委托代理人佘从坦，男，汉族，1962年7月28日出生，住四川省成都市金牛区，系该公司员工。
被上诉人（原审被告）四川省天宇中程人才劳务服务有限公司。住所地：四川省成都市高新区。
法定代表人黄有志。
委托代理人文富华，男，汉族，1975年12月15日出生，住四川省成都市武侯区，系该公司员工。
上诉人唐永红因与被上诉人中铁二局集团物资有限公司成都分公司（以下简称中铁二局成都分公司）、四川省天宇中程人才劳务服务有限公司（以下简称天宇劳务公司）劳动争议纠纷一案，不服成都高新技术产业开发区人民法院（2014）高新民初字第4431号民事判决书，向本院提出上诉。本院于2014年12月25日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：2008年12月31日，唐永红与天宇劳务公司签订了期限自2009年1月1日起至2010年12月31日止的固定期限劳动合同。合同约定根据天宇劳务公司工作需要，聘用唐永红并将唐永红派遣至中铁二局成都分公司处从事起重工作。唐永红实行“不定时工作制”，其月工资标准按用工单位薪酬制度执行。双方该份劳动合同到期后，中铁二局成都分公司作为用工单位受天宇劳务公司之委托，于2011年1月19日向唐永红发放了经济补偿金2833.33元。
2010年12月31日，唐永红与天宇劳务公司签订了期限自2011年1月1日起至2012年12月31日止的固定期限劳动合同。合同约定根据天宇劳务公司工作需要，聘用唐永红并将其派遣至中铁二局成都分公司从事起重工作。唐永红实行“不定时工作制”，工资组成为基本工资1000元／月、加班及其他500元／月，次月发放发资。双方该份劳动合同到期后，中铁二局成都分公司作为用工单位受天宇劳务公司之委托，于2013年2月23日向唐永红发放了经济补偿金3800元。
2013年1月4日，唐永红与天宇劳务公司签订了期限自2013年1月1日起至2014年12月31日止的固定期限劳动合同。合同约定天宇劳务公司工作需要，聘用唐永红并将其派遣至中铁二局成都分公司从事起重工作。唐永红实行“综合计算工时工作制”。其月工资为1900元／月（其中基本工资1300元，加班绩效等600元／月），次月发放工资。
2014年2月28日，双方协商一致解除了劳动合同关系。同日，天宇劳务公司作出了《关于解除唐永红劳动合同的通知》并送达唐永红。双方解除此次劳动合同关系之后，中铁二局成都分公司作为用工单位受天宇劳务公司之委托，于2014年4月3日向唐永红支付2月份工资1900元、经济补偿金2850元、代通知金1900元，合计6650元。
2014年4月3日，唐永红就本案所涉劳动争议向成都市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决中铁二局成都分公司与天宇劳务公司连带支付：1、自2013年1月4日至2014年3月31日期间不按规定与唐永红签订无固定期限劳动合同的二倍工资26600元；2、2008年12月31日至2014年3月31日期间的加班费共计160636元；3、解除劳动合同的经济补偿金10450元（自2008年用工之日起算，因已支付了经济补偿金，赔偿金按单倍计算为10450元）；4、中铁二局成都分公司与天宇劳务公司违反法律规定进行劳务派遣，承担连带责任。成都市劳动人事争议仲裁委员会于2014年7月31日作出了成劳人仲委裁字（2014）第1045号仲裁裁决书，裁决驳回唐永红的全部仲裁请求。唐永红不服该仲裁裁决，于2014年8月28日向原审法院提起诉讼，诉请如前。
原审法院认定上述事实，采信了《劳动合同》、《经济补偿金签收表》、《经济补偿金、代通知金、工资签收表》、《委托书》、《员工解除劳动合同确认书》、《仲裁裁决书》、《仲裁裁决书》、证人证言及庭审笔录等证据。
原审法院认为，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条之规定：无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。……，有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：......，（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。本案中，唐永红分别于2008年12月31日、2010年12月31日连续两次订立了无固定期限劳动合同，已符合签订无固定期限劳动合同之条件。唐永红与天宇劳务公司于2013年1月4日第三次订立固定期限劳动合同系双方协商一致所签订，在签订固定期限劳动合同之时，唐永红作为劳动者一方并未提出异议，亦未举证证明其提出了要求签订无固定期限劳动合同的要求，即双方第三次签订书面劳动合同系双方之合意，并非是唐永红提出签订无固定期限劳动合同而天宇劳务公司不按规定与之签订无固定期限劳动合同之情形。故对于唐永红的该项主张原审不予支持。
关于2008年12月31日至2014年3月31日期间的加班费共计160636元的主张。唐永红在工作期间，基于铁路货场的工作特点，双方约定实行“不定时工作制”和“综合计算工时工作制”，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。于本案中，原告并未举证证明在实行“不定时工作制”和“综合计算工时工作制”制度下，其每月工作时间超出法定工作时间，故唐永红应承担举证不能之责任，原审法院对唐永红的该项主张不予支持。
关于因无故拖欠工资而迫使唐永红解除劳动合同的经济赔偿金10450元的主张。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条之规定：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。于本案中，双方劳动合同系双方协商一致而解除，并非系用人单位违法解除。在双方解除劳动合同后，用人单位依法支付了经济补偿金、代通知金等法定项目，双方协商解除劳动合同的行为不符合支付赔偿金之情形，故原审法院对该项主张不予支持。
据此，原审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条、第五十条之规定，判决驳回唐永红的全部诉讼请求。一审本案案件受理费人民币减半收取人币5元，由唐永红自行负担。
宣判后，原审原告唐永红不服，向本院提出上诉，其主要上诉理由为：1、唐永红与天宇劳务公司连续三年签订三份劳动合同，解除劳动关系后，未依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定支付经济补偿。唐永红连续工作了七年，应支付八个月工资的经济补偿15200元；2、唐永红每天24小时在岗位待命，随时准备起重工作。提供了进出库车辆登记表及证人李世华的证言，能够证实加班事实；3、天宇劳务公司与唐永红解除劳动关系时，未支付加班工资和提前解除劳动关系的足额补偿。综上，原判认定事实错误，判决不公，请求撤销原判，依法改判支持唐永红的全部诉讼请求。
被上诉人中铁二局成都分公司答辩称：天宇劳务公司系唐永红的劳动合同签订单位，本案系依法进行的劳务派遣，不存在违法派遣的情形。劳动合同中明确约定实行不定时工作制或综合工时制，不存在加班的情况。唐永红的诉讼请求没有事实和法律依据，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人天宇劳务公司答辩称：唐永红与我公司于2013至2014年期间签订了两年期限的劳动合同，之后未没有提出签订无固定期限劳动合同，双方自愿签订的固定期限劳动合同。唐永红无证据证明有加班事实，不应支付加班工资。双方系劳动合同到期，双方协商一致自愿解除的劳动合同，不应支付经济赔偿金。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
二审审理查明的事实与原审审理查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为，结合各方当事人的上诉理由及答辩意见，二审的争议焦点为：中铁二局成都分公司与天宇劳务公司是否应当支付唐永红未签订无固定期限劳动合同的二倍工资、加班费、经济赔偿金？对此，本院做如下评述：
（一）关于未签订无固定期限劳动合同的二倍工资问题。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第二款之规定，“用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，唐永红与天宇劳务公司分别于2008年12月31日、2010年12月31日连续两次订立了无固定期限劳动合同，虽已符合签订无固定期限劳动合同的条件，但双方仍于2013年1月4日，签订了期限自2013年1月1日起至2014年12月31日止的固定期限劳动合同。本案审理过程中，唐永红并未提交证据证明本人提出过签订无固定期限劳动合同的要求，天宇劳务公司拒绝签订。第三次固定期限的劳动合同系双方当事人自愿协商一致订立，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第二款规定的应当支付二倍工资的情形。原审法院未予支持唐永红要求支付二倍工资的诉讼请求，并无不当。唐永红的该项上诉理由不成立，本院不予采纳。
（二）关于加班费的问题。唐永红派遣至中铁二局成都分公司从事起重工作，该岗位需机动作业，每天的工作时间难以通过标准工时来衡量。工作性质和特点符合1995年1月1日施行的劳动部《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》［劳部发（1994）503号］第四条的规定，属于适合采用不定时工作制和综合计算工时工作制的岗位。唐永红与天宇劳务公司签订的书面劳动合同中也明确约定执行不定时工作制或综合工时制。经批准实行不定时工作制的职工，不受《中华人民共和国劳动法》第四十一条规定的日延长工作时间标准和月延长工作时间标准的限制。采取综合计算工时工作制的用人单位，在综合计算周期内，某一具体日（或周）的实际工作时间可以超过8小时（或40小时）。在本案审理过程中，唐永红并未举证证明在执行不定时工作时间期间，用人单位未采取轮休调休、弹性工作时间等适当的工作和休息方式，也未举证证明在执行综合工时制期间用人单位在综合计算周期内的总实际工作时间超过法定标准工作时间，或者在国家法定节假日安排加班。唐永红也未举证证明用人单位掌握了足以证明上述加班事实的证据，应承担举证不能的责任。原审未予支持加班费的诉讼请求，并无不当。唐永红的该项上诉理由不成立，本院不予采纳。
（三）关于经济赔偿金的问题。天宇劳务公司向原审法院提交的《员工解除合同确认书》载明，唐永红签字确认经双方协商，同意解除合同，唐永红对《员工解除合同确认书》的真实性无异议。天宇劳务公司之后将《关于解除唐永红劳动合同的通知》送达唐永红。中铁二局成都分公司作为用工单位受天宇劳务公司之委托，于2014年4月3日向唐永红支付2月份工资1900元、经济补偿金2850元、代通知金1900元，合计6650元。上述证据足以证明劳动合同系双方协商一致而解除，并非用人单位违法解除，不符合支付经济赔偿金之情形。原审法院未予支持唐永红关于经济赔偿金的主张，并无不当。唐永红的该项上诉理由不成立，本院不予采纳。
综上，原审判决认定事实清楚，审判程序合法，适用法律正确。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费承担方式按一审判决执行。二审案件受理费10元，由上诉人唐永红承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王嘉莉
代理审判员 胡 瑜
代理审判员 谢 芳
二〇一五年三月二十三日
书 记 员 陈进梅