安徽省利辛县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖1623刑初45号
公诉机关利辛县人民检察院。
被告人曹某甲，男，1980年12月30日出生，司机。因运输假烟，于2015年8月16日被安徽省亳州市烟草专卖局谯城分局工作人员查获，次日，移送亳州市公安局谯城分局。因涉嫌犯非法经营罪，于2015年8月18日被亳州市公安局谯城分局刑事拘留，于2015年9月17日被亳州市人民检察院批准逮捕，次日被亳州市公安局执行逮捕。现羁押于亳州市看守所。
辩护人苏涛，安徽赵长利律师事务所律师。
利辛县人民检察院以利检刑诉（2016）45号起诉书指控被告人曹某甲犯非法经营罪，于2016年1月19日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。利辛县人民检察院指派代理检察员李飞出庭支持公诉，被告人曹某甲及其辩护人苏涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
利辛县人民检察院指控：2015年8月16日，在宁洛高速亳州段，工作人员在被告人曹某甲驾驶的豫L×××××号面包车查获三个品牌卷烟,共计1975条。经安徽省烟草质量监督监测站鉴定：涉案的卷烟为假冒注册商标且系伪劣卷烟。经中国烟草总公司安徽省分公司鉴定：涉案的卷烟价值为人民币264500元。公诉机关向法庭提供了书证、证人证言、被告人供述与辩解、鉴定意见等证据，认为被告人曹某甲的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项之规定，提请本院以非法经营罪追究其刑事责任。
被告人曹某甲对起诉书指控的犯罪事实及罪名无异议，其辩护人的辩护意见是：被告人事前无共谋，仅起到运输的作用，应认定为从犯；无犯罪前科，认罪、悔罪，系坦白；涉案卷烟认定价值过高，在量刑时请予以考虑。
经审理查明：2015年8月16日凌晨许，在宁洛高速亳州289段，毫州市烟草专卖局谯城分局工作人员在被告人曹某甲驾驶的豫L×××××号面包车中查获出：南京红硬盒卷烟1100条，苏烟五星红杉树软盒卷烟125条，利群新版硬盒卷烟750条。经安徽省烟草质量监督监测站鉴定：涉案的卷烟为假冒注册商标且系伪劣卷烟。经中国烟草总公司安徽省分公司鉴定：涉案的卷烟价值为人民币264500元。
上述事实，有以下证据予以证实：
（一）物证：卷烟（南京红硬盒卷烟1100条，苏烟五星红杉树软盒卷烟125条，利群新版硬盒卷烟750条）、豫L×××××号长安牌面包车一辆。
（二）书证：
1、户籍信息，被告人出生于1980年12月30日，已达到负完全刑事责任年龄。
2、前科证明，被告人无前科。
3、抓获经过，被告人系被毫州市烟草专卖局谯城分局工作人员扭送至毫州市公安局谯城分局。
4、涉案物品移送清单，毫州市烟草专卖局谯城分局向毫州市公安局谯城分局移送，卷烟(南京红硬盒卷烟1100条，苏烟五星红杉树软盒卷烟125条，利群新版硬盒卷烟750条)、豫L×××××号长安牌白色面包车一辆。
5、机动车登记证书，长安牌白色面包车（车牌号豫L×××××，车架号LS4AAB3R0BA506465，发动机号A7BE127257),登记在被告人名下。
6、证明一，2015年8月16日毫州市烟草专卖局谯城分局接举报需毫州市交警支队高速一大队二中队配合查处一辆非法运输卷烟车辆，当日在宁洛高速毫州289段查获该嫌疑车辆。
证明二，毫州市烟草专卖局谯城分局于2015年8月16日，查获涉嫌无烟草专卖品准运证运输烟草专卖品卷烟利群新版硬盒750条、苏烟五星红杉树软盒125条、红南京硬盒1100条，共计3个品种1975条卷烟，经初步鉴别系假冒注册商标且伪劣卷烟，样品待送到安徽省烟草质量监督检测站进行检测。
证明三，涉案利群新版硬盒750条、苏烟五星红杉树软盒125条、红南京硬盒1100条，共计3个品种1975条卷烟在毫州市烟草专卖局谯城分局处保管。
情况说明，涉案车辆在毫州市公安局谯城分局治安大队
处存放。
情况说明，被告人交代上线人员所用电话号码155××××6319、130××××5675，经公安机关查找，无法找到上线人员。
（三）证人证言：
1、证人张某甲的证言，2015年8月15日下午3、4点钟，曹某甲喊我跟他一起去外地送货，我不会开车，主要是给他作伴，车上是用布盖着的纸箱子，我问拉的啥货，曹某甲说是小孩玩具，当天晚上十一点钟被查获，我才知道拉的是卷烟。
2、证人张某乙(系曹某甲的妻子）的证言，曹某甲没和我说过他拉烟的事，我只知道他用面包车拉的货比平时用大货车拉的货价钱还高些。
(四)被告人曹某甲的供述和辩解:我是货车司机，平常就是开车拉货，从2015年7月第一次拉烟，我不认识那人，知道他长相，给的价钱比平常略高，到被抓获，共拉了五次烟，从第二次开始知道是假烟。
（五）鉴定意见:经安徽省烟草质量监督监测站鉴定：涉案的卷烟为假冒注册商标且系伪劣卷烟。经中国烟草总公司安徽省分公司鉴定：涉案的卷烟价值为人民264500元。
（六）检查、勘验笔录及照片:涉案卷烟及车辆的现场勘验情况：一辆豫L×××××号长安牌白色面包车，车厢内装有用布单子进行伪装的79个纸箱，内有利群新版硬盒750条、苏烟五星红杉树软盒125条、红南京硬盒1100条，共计3个品种1975条卷烟，曹某甲在现场，无法提供上述卷烟的合法有效证明，张某甲在副驾驶座上。
上述证据，均经庭审举证、质证，足以认定。
本院认为：被告人曹某甲明知他人非法经营烟草专卖品,而为其进行运输，其行为构成非法经营罪，利辛县人民检察院指控被告人的罪名成立，予以支持。关于辩护人的辩护意见，经庭审查明，合理部分予以采纳。被告人从事货车运输，为获得更多运费，在明知是假烟的情况下仍然运输，具备共同犯罪的故意，但在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法对其减轻处罚；被告人被抓获后如实供述自己的犯罪事实，系坦白,酌情对其从轻处罚；涉案卷烟价值认定依据司法解释，涉案卷烟无法查清销售或者购买价格的，有品牌的按照该品牌卷烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算，鉴定意见符合法律规定，犯罪数额以鉴定价值为准。根据被告人犯罪的事实、性质、后果及对社会的危害程度等情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条,最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第二款、第四条第一项、第五条、第六条之规定，判决如下：
一、被告人曹某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币10000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2015年8月16日起至2019年8月15日止；罚金于判决生效第二日起十日内缴纳完毕。）
二、违禁品涉案卷烟（南京红硬盒卷烟1100条，苏烟五星红杉树软盒卷烟125条，利群新版硬盒卷烟750条）由扣押单位予以销毁。
三、作案工具一辆长安牌白色面包车（车牌号豫L×××××，车架号LS4AAB3R0BA506465，发动机号A7BE127257)予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省亳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 高正纲
人民陪审员 刘淑华
人民陪审员 袁晓燕
二〇一六年四月七日
书 记 员 李康伟
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条……
违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。
第三条……
具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；
（二）非法经营卷烟一百万支以上的。
第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额：
（一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算；
……
第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。
第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。