辽宁省铁岭市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽12民终94号
上诉人（原审被告）沈阳辽沈塑料异型材有限公司，住所地铁岭市高新技术产业开发区东一街。
法定代表人代尚生，该公司总经理。
委托代理人汪纯辉，该公司法律顾问。
被上诉人（原审原告）蔡润强，男，1968年3月4日生，汉族，农民，住沈阳市东陵区。
委托代理人邱月，辽宁楚河律师事务所律师。
上诉人沈阳辽沈塑料异型材有限公司与被上诉人蔡润强劳动争议纠纷一案，沈阳辽沈塑料异型材有限公司不服辽宁省铁岭县人民法院（2015）铁县民三初字第00409号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，由民三庭副庭长王建鹏担任审判长并主审，代理审判员应琦、滕洪跃参加评议，于2016年1月19日公开开庭审理了本案。上诉人沈阳辽沈塑料异型材有限公司委托代理人汪纯辉，被上诉人蔡润强及其委托代理人邱月到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，原告于2007年3月1日到被告公司工作，当时未签订劳动合同，2013年4月1日原、被告双方签订一份劳动合同，约定至2013年12月31日劳动合同期满。合同签订后被告公司开始为原告缴纳社会保险。2013年12月31日劳动合同期满后，原、被告双方未续签劳动合同，但双方的劳动关系仍继续履行。2014年6月被告公司停止为原告缴纳社会保险。2014年7月1日原告领取了三个月的失业保险金，但仍继续在被告公司工作，2015年3月被告公司将其辞退。另查，被告公司每年的1、2月份期间放假，放假期间仍给工人开部分工资，被告最近两年每年1月份、2月份期间每月给原告开工资3000元。2015年1月份、2月份放假期间被告未给原告开工资，2015年3月原、被告解除劳动关系前十二个月原告的平均工资为5704元。
原审法院认为，劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的，人民法院应当支持。原、被告于2013年12月31日劳动合同期满后，原告仍在被告公司工作，被告公司亦未提出任何异议，视为原、被告双方在原劳动条件的基础上继续履行劳动合同，故对原告要求被告给付其2013年12月31日后未签劳动合同双倍工资的请求本院不予支持；因用人单位作出的辞退而发生的劳动争议，用人单位负举证责任，据被告陈述因其公司经营调整，需对原告调整工作岗位，原告不认可调岗，被告方作出的辞退的决定，工作岗位的调整属于劳动合同的变更，应由用人单位与劳动者协商一致，现被告并未提供证据证明其辞退原告合法，故被告系违法解除与原告的劳动关系，依法应给付原告经济赔偿金。关于经济赔偿金的规定，虽自《中华人民共和国劳动合同法》施行之日实行，但根据《中华人民共和国实施条例》第二十五条规定：用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。故被告给付原告经济赔偿金的年限自2007年3月1日起算，至2015年3月劳动关系解除，期间虽然签订过劳动合同，也经历过劳动合同期满，但原告在被告处的工作年限是连续的，共计8年。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。用人单位违法解除劳动合同的，应按照经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金，故被告应向原告支付违法解除劳动合同经济赔偿金为91264元（5704元/月×8个月×2倍）；代通知金是用人单位未提前30日书面通知劳动者本人而依法解除劳动合同时发生的，经济赔偿金是针对用人单位违法解除劳动合同时发生的，二者不能兼得，现被告系违法解除劳动关系，故对原告要求被告给付代通知金的请求不予支持；根据原告提供的工资记录，可以证明2015年1月份和2月份被告单位未给其开工资，原告称每年的1月份、2月份原告的工资是3000元，被告亦表示认可，故被告应给付原告2015年1月、2月份的工资，每月3000元，共计6000元；用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金，故补缴社会保险费不在本案的审理范围内，不予处理。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、第十六条、《中华人民共和国合同法》第四十条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条、《中华人民共和国劳动法》第一百条、劳动部关于《中华人民共和国劳动法》若干条文的说明第五十条之规定，判决：一、被告沈阳辽沈塑料异型材有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告蔡润强违法解除劳动合同经济赔偿金91264元；二、被告于本判决生效之日起十日内给付原告蔡润强劳动报酬6000元；三、驳回原告蔡润强其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告沈阳辽沈塑料异型材有限公司承担。
沈阳辽沈塑料异型材有限公司不服原审上述民事判决，上诉提出，被上诉人原系上诉人单位职工，2014年7月1日双方劳动合同期限内，因被上诉人个人原因不能履行合同，双方解除了劳动合同，被上诉人领取了失业保险金，双方之间的劳动合同关系应当认定在2014年7月1日已经解除。上诉人在解除双方劳动合同后无需另行支付其解除劳动合同补偿金也不存在劳动合同连续计算的问题。应当从2014年7月1日开始重新计算双方的劳动合同关系及时间。原审法院在明知双方已解除劳动合同关系，并领取失业保险金的情况下，再行连续计算被上诉人人工作时间属于认定事实错误，应当撤销原判依法改判并承担本案诉讼费用。
蔡润强答辩称，被上诉人自2007年3月开始在上诉人的公司工作，2013年4月上诉人因要交纳社会保险，与被上诉人签订劳动合同，期限从2013年4月1日至2013年12月31日止，合同期满后，双方未签订合同，但被上诉人仍在上诉人处工作，2014年7月1日，上诉人违反法律规定，不在给被上诉人交纳社会保险，被上诉人还在原岗位继续工作到2014年年底，2015年1、2月放假后，2015年3月上诉人将被上诉人辞退，应依法支付违法解除劳动合同的经济赔偿金。另外，2015年2月10日那笔15000元是补发的工资款，并非公司发的红包，所以原审判决关于被上诉人的工资计算错误。综上，上诉人的上诉理由与事实不符，没有法律依据，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
本院查明的事实与原审查明认定的事实一致。
本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条“劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的，人民法院应当支持。”的规定，本案中蔡润强于2007年3月到沈阳辽沈塑料异型材有限公司工作，期间劳动合同期满后，双方以原条件继续履行劳动合同至2015年2月份。2015年3月，沈阳辽沈塑料异型材有限公司将蔡润强辞退。沈阳辽沈塑料异型材有限公司的违法解除劳动关系行为，应向蔡润强支付经济赔偿金。对于沈阳辽沈塑料异型材有限公司提出的双方于2014年7月已解除劳动关系并领取失业保险金，应从2014年7月重新计算工作期限的事实，根据《社会保险法》第四十五条“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。”的规定蔡润强当庭陈述其一直没有离开沈阳辽沈塑料异型材有限公司，沈阳辽沈塑料异型材有限公司对此事实无异议。虽蔡润强于2014年领取了15个月的失业保险金1800元，但双方并未实际终止劳动用工关系，蔡润强不间断的提供劳动，沈阳辽沈塑料异型材有限公司按原条件支付劳动报酬，从蔡润强提交的2007年4月至2015年2月工资账户交易明细可以看出沈阳辽沈塑料异型材有限公司于2014年1至12月份连续按月给付蔡润强工资报酬，且沈阳辽沈塑料异型材有限公司对给付蔡润强工资报酬的事实予以认可。对于蔡润强是否符合领取失业保险待遇的条件，应由社会保险经办机构予以审查，不属于本院审理范围。对沈阳辽沈塑料异型材有限公司上诉提出重新计算的请求，因缺乏事实根据，本院不予支持。蔡润强提交的沈阳市深井子邮政储蓄所交易明细，因其未提起上诉，对该份证据本院不予审查。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人沈阳辽沈塑料异型材有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王建鹏
代理审判员 应 琦
代理审判员 滕洪跃
二〇一六年三月三十日
书 记 员 孙铁虎