包头市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）内02民终1297号
上诉人（原审原告）：孙建华。
法定代理人：孙树林（系孙建华父亲）。
委托诉讼代理人：高菊花，内蒙古祥鹿律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：付宇航。
法定代理人：付利冬（系付宇航父亲）。
法定代理人:史海霞（系付宇航母亲）。
上诉人（原审被告）：付利冬（系付宇航父亲）。
上诉人（原审被告）：史海霞（系付宇航母亲）。
以上三上诉人共同委托诉讼代理人：于海，包头市昆都仑区148法律服务八所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：包头稀土高新技术产业开发区共青中学，住所地内蒙古自治区包头稀土高新技术产业开发区。
法定代表人：杨靖，校长。
委托诉讼代理人：王志忠，住内蒙古自治区包头市。
上诉人孙建华、上诉人付宇航、付利冬、史海霞因与被上诉人包头稀土高新技术产业开发区共青中学教育机构责任纠纷一案，不服内蒙古自治区包头稀土高新技术产业开发区人民法院（2015）包开民三初字第204号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月11日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人孙建华的法定代理人孙树林及委托诉讼代理人高菊花，上诉人付宇航的法定代理人付利冬、史海霞，上诉人付宇航、付利冬、史海霞的共同委托诉讼代理人于海，被上诉人包头稀土高新技术产业开发区共青中学的委托代理人王志忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人孙建华上诉请求：（一）请求撤销一审判决第一条、第二条；（二）依法改判几被上诉人向上诉人孙建华支付营养费4900元；（三）依法改判上诉人孙建华无需自担30%的责任，由几被上诉人赔偿上诉人的损失；（四）本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。主要事实和理由：（一）一审期间上诉人提交了老师及同学出具的“事情经过”，有充分的证据证明共青中学未尽到管理职责，理应承担赔偿责任；（二）一审法院认定上诉人承担30%过错责任不当，上诉人是刚满14岁的未成年人，体育课是接受教育和学习的，没有能力避让危险。并且学校没有证据证明学校已经履行教育义务，已经避免和制止该种行为，故一审法院判决共青中学承担20%责任不当。
上诉人付宇航、付利冬、史海霞针对上诉人孙建华上诉请求和理由，在庭审中答辩称，我方认可一审法院关于营养费的判项，支持孙建华营养费不符合情理和本案实际情况；关于责任比例划分问题，我方认可孙建华和我方均不应承担责任，应由学校承担全部责任。
被上诉人包头稀土高新技术产业开发区共青中学针对上诉人孙建华上诉请求和理由，在庭审中答辩称，学校是教育机构，而不是监护人。体育课的场地设施是符合国家标准的，体育老师也是有教学资格的，上课前也进行了安全教育，事故后我们也积极进行了救治并垫付了一部分费用，一审判决认定事实清楚，判决我们承担的责任比例我方予以认可，同意一审判决。本案中两个学生作为限制行为能力人，对自己行为应有预见性，家长让学校承担全部责任没有法律依据。
上诉人付宇航、付利冬、史海霞上诉请求：请求撤销一审判决，依法改判驳回一审原告对上诉人的诉请，本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。主要理由是：（一）本案系民事诉讼，一审法院适用刑法犯罪成立的四要素判决上诉人承担民事责任错误。上诉人不具有刑法上的主观故意，也不同时具有过于自信的过失和疏忽大意的过失。（二）本案发生的根本原因是体育老师未尽到职责，未向学生讲解足球运动中铲球动作的危险性，事故发生时也不在学生旁边指导，未能尽到法定职责，未能防止事故的发生。（三）本案应当适用侵权责任法三十九条和教育部的条例，一审法院适用刑法理论判决本案没有法律依据。
上诉人孙建华针对上诉人付宇航、付利冬、史海霞上诉请求和理由，在庭审中答辩称，我方认为孙建华腿部受伤是付宇航铲球不当导致，付宇航及其监护人应承担赔偿责任。
被上诉人包头稀土高新技术产业开发区共青中学针对上诉人付宇航、付利冬、史海霞上诉请求和理由，在庭审中答辩称，体育课开展足球活动是正常的教学活动，教学过程中老师一直在场。孙建华是因付宇航铲球受伤，学生在参与足球运动中，应对自己的行为有判断能力。我方不认可付宇航及监护人的上诉请求。
上诉人孙建华向一审法院起诉请求：（一）请求依法判令被告包头稀土高新技术产业开发区共青中学、付宇航、付利冬、史海霞支付原告孙建华的医疗费25452.66元、住院伙食补助费4900元、营养费4900元、护理费5390元、交通费700元、复印病历材料费100元、伤残赔偿金56700元、精神抚慰金3000元、鉴定费1782.5元、后续治疗费30000元，共计132925.16元；（二）本案的诉讼费由被告包头稀土高新技术产业开发区共青中学、付宇航、付利冬、史海霞承担。
一审法院经审理认定事实：孙建华、付宇航系共青中学初中学生，2015年7月10日11时许上体育课踢球时，付宇航铲球时将正在带球的孙建华腿部铲伤。事故发生后，学校老师及时将孙建华送至包头云龙骨科医院救治。孙建华在包头云龙骨科医院住院治疗49天，经诊断为左胫腓骨中下段骨折。长期医嘱“留陪人”、“普食”。原告孙建华花费门诊费628.5元，花费住院费31323.66元，共计花费医疗费31952.16元，其中共青中学垫付6000元，付宇航的法定监护人垫付500元。诉讼中，经法院委托，包头市蒙医中医医院司法鉴定所于2015年12月7日对原告孙建华的伤残等级做出司法鉴定，将原告孙建华在该起事故中造成的伤残等级评定为十级。
一审法院经审理认为，本案系一起因限制民事行为能力人在学校学习期间受到人身损害而引起的教育机构责任纠纷。原告孙建华主张共青中学作为教育机构，应对原告在校园中受到损害承担主要责任，但未提供充分的证据证明共青中学在教学活动中未尽到教育、管理责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十九条“限制民事行为能力人在学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害，学校或者其他教育机构未尽到教育、管理职责的，应当承担责任”之规定，在法律没有关于禁止初中生参加足球运动的规定，也没有关于初中学校不得安排学生参加足球运动的规定的情况下，原告关于共青中学有过错的主张，不予支持，但考虑到原告是在校园内受伤，原告孙建华、被告付宇航均为限制行为能力人，故一审法院酌定由共青中学分担原告各项损失的20%。不同于不满10周岁在校、在幼儿园的无民事行为能力人，原告孙建华和被告付宇航均是已近14周岁的限制行为能力人，对于足球运动的危险性具备了一定的认识能力。铲球不应铲向人，而应铲向球，这是参加足球运动的基本常识，但是付宇航却铲向了孙建华，造成了孙建华腿部受伤，所以被告付宇航对原告孙建华受伤负有较大的过错，应承担主要赔偿责任。原告孙建华在运动中没有及时躲避危害，疏忽大意，轻信能够避免，对于自己的受伤也负有一定的过错，依法减轻侵权人付宇航30%的责任。因被告付宇航系限制行为能力人，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十二条的规定，其行为产生的法律后果应当由其监护人被告付利冬、史海霞承担，即承担50%的赔偿责任。关于原告孙建华的损失情况，根据原告孙建华选择的计算标准，参照《2015年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准》计算如下：原告孙建华主张医疗费为25452.66元。原告支付门诊费628.5元，支付住院费31323.66元，共计支付医疗费31952.16元，原、被告双方无争议，扣除被告共青中学垫付6000元，被告付宇航的监护人垫付500元后，原告实际花费医疗费为25452.16元。综上，一审法院支持原告孙建华的医疗费数额为31952.16元，其中被告付宇航的监护人垫付500元，被告共青中学垫付6000元。原告孙建华主张护理费为5390元。原、被告双方对护理费计算天数49天无争议，按照居民服务和其它服务业职工平均工资110元/天的标准计算，一审法院依法支持原告孙建华的护理费为5390元（110元/天×49天）。原告孙建华主张住院伙食补助费为4900元。原、被告双方对护理费计算天数49天无争议，按照自治区国家机关一般工作人员出差伙食补助标准100元/天的标准计算，一审法院依法支持原告孙建华的住院伙食补助费为4900元（100元/天×49天）。原告孙建华主张营养费4900元。被告不予认可，且原告孙建华长期医嘱为“普食”，故一审法院不予支持。原告孙建华主张交通费为700元。根据原告的伤情，结合本案实际，一审法院酌定交通费为200元。原告孙建华主张残疾赔偿金为56700元。原、被告双方对原告孙建华伤残等级为十级无争议，按照自治区上一年度城镇居民人均可支配收入28350元的标准计算，一审法院依法支持原告孙建华的残疾赔偿金为56700元（28350元/年×20年×10%）。原告孙建华主张精神损害抚慰金为3000元，原、被告双方对原告孙建华伤残等级为十级无争议，对原告孙建华该项诉请，一审法院依法予以支持。原告孙建华主张鉴定费为1782.5元，原告提供相关票据佐证，一审法院依法予以确认。原告孙建华主张复印费为100元，该费用不属于原告因遭受侵权行为导致的直接财产损失，不应纳入原告的损失范围，该项诉讼请求于法无据，一审法院不予支持。原告孙建华主张后续治疗费为30000元，因该费用尚未产生，原告孙建华并未提供证据证明后续治疗费的数额，故在本案中对其该项主张不予支持，原告孙建华可待该项费用实际发生后再另行起诉。综上，一审法院支持原告孙建华的各项损失合计103924.66元，其中被告共青中学垫付6000元，被告付宇航的监护人垫付500元。原告孙建华的上述损失，由被告付宇航的监护人被告付利冬、史海霞承担50%，即51962.33元，已支付500元，还应支付51462.33元（103924.66元×50%-500元）；由被告共青中学分担20%，即20784.93元，已支付6000元，还应支付14784.93元（103924.66元×20%-6000元）。依照《中华人民共和国民法通则》第十二条、第十四条、第十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十六条、第三十二条、第三十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决：一、被告付宇航的监护人被告付利冬、史海霞于本判决生效后十日内赔偿原告孙建华医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、伤残赔偿金、精神抚慰金、鉴定费共计51962.33元，已支付500元，还应支付51462.33元；二、被告包头稀土高新技术产业开发区共青中学于本判决生效后十日内补偿原告孙建华医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、伤残赔偿金、精神抚慰金、鉴定费共计20784.93元，已支付6000元，还应支付14784.93元；三、驳回原告孙建华的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2958.5元（原告孙建华已预交），由原告孙建华的监护人孙树林负担1339.4元，由被告付利冬、史海霞负担1619.1元。
二审中，当事人没有提交新证据。经二审审理查明的事实与一审判决认定的事实相一致，本院予以确认。
本院认为，本案当事人争议的焦点问题在于，赔偿责任承担比例划分及营养费的认定。
关于赔偿责任比例，本案系一起教育机构责任纠纷案件，民事赔偿责任比例的确定应按照各方当事人的过错大小。限制民事行为能力人在学校学习、生活期间受到人身损害，学校未尽到教育、管理职责的，应当承担过错责任，一审法院根据孙建华在学校体育课受伤的情况，酌定共青中学分担20%的责任，包头稀土高新技术产业开发区共青中学也表示认可，本院依法予以维持。限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任，付宇航在运动中铲球不当，存在较大过错，一审法院确定其监护人承担50%赔偿责任符合法律规定。被侵权人对损害的发生有过错的，可以减轻侵权人的责任，孙建华受伤与自己在体育活动中未尽到注意义务存在因果关系，一审法院确定其承担30%责任并无不当。原审法院根据各方当事人的诉辩、提交的证据对本案事实进行了认定，并根据各自行为与损害后果之间的关系划分承担赔偿责任的份额合法合情，并无不当，本院不再予以调整。上诉人孙建华、付宇航、付利冬、史海霞要求本院重新确认民事赔偿比例的诉请，因缺乏事实及法律依据，依法不予支持。
上诉人孙建华请求二审法院支持营养费，但一审法院根据病历长期医嘱“普食”的记载以及孙建华的伤情和治疗情况，判决不予支持并无不当，本院依法予以维持。
综上所述，上诉人孙建华、上诉人付宇航、付利冬、史海霞的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4045.5元，由上诉人孙建华负担2958.5元、上诉人付宇航、付利冬、史海霞负担1087元。
本判决为终审判决。
审判长 刘 纲
审判员 沈艳萍
审判员 刘程燕
二〇一六年九月十三日
书记员 马林莹
附：本判决所适用法律条款
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。