济南市历城区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）历城民初字第2355号
原告（反诉被告）于秋莲，女，汉族，无业，户籍所在地山东省平阴县，现住济南市。
委托代理人（特别授权代理）郭宗文（原告于秋莲配偶），男，汉族，济南市消防安装公司职工，住所地同上。
委托代理人（特别授权代理）宋书华，山东九公律师事务所律师。
被告（反诉原告）济南华联钢城超市有限公司，住所地济南市。
法定代表人陈锡忠，经理。
委托代理人（特别授权代理）马金，女，汉族，该公司员工，住济南市。
委托代理人（特别授权代理）赵雷，山东保君律师事务所律师。
被告葛明汉，男，汉族，无业，住济南市。
原告（反诉被告）于秋莲与被告（反诉原告）济南华联钢城超市有限公司（以下简称华联钢城超市）、被告葛明汉健康权纠纷一案，本院于2014年7月16日受理后，因原告于秋莲针对其伤残等级等事项申请进行司法鉴定，且被告华联钢城超市对原告于秋莲提出反诉，故本案在司法鉴定完成后依法转为普通程序审理，由审判员陈世海担任审判长，与人民陪审员邢仁全、张明禄组成合议庭，于2014年12月8日公开开庭进行了审理。原告于秋莲的委托代理人郭宗文、宋书华与被告华联钢城超市的委托代理人赵雷、马金到庭参加了诉讼。被告葛明汉经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告于秋莲诉称：2010年5月18日，原告在被告华联钢城超市从事保洁工作时被被告葛明汉施工用的脚手架砸伤，被告华联钢城超市为原告垫付了部分治疗费，被告葛明汉分文未付，且二被告均未向原告支付伤残部分的赔偿。后原告曾将被告华联钢城超市诉至法院，该案经一审、二审、再审程序，2013年8月27日，济南市中级人民法院作出（2013）济民再字第34号民事判决书，确定被告华联钢城超市承担40%的赔偿责任。现原告起诉至法院，请求判令被告葛明汉及被告华联钢城超市连带赔偿原告伤残赔偿金56528元、后续手术费10000元、被抚养人生活费2852元、精神抚慰金10000元、前期医疗费4050元、误工费907.2元、护理费4428元、住院伙食补助费810元、前期治疗期间的交通费300元及本次诉讼产生的交通费100元，并由二被告负担本案的全部诉讼费用及鉴定费用。
被告葛明汉缺席，未答辩。
被告华联钢城超市辩称：1、原告要求前期医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费的诉讼请求已与被告华联钢城超市无关，本案经由济南市中级人民法院生效判决确定，华联钢城超市的赔偿已支付完毕，该部分诉讼请求也已经济南市历城区法院另案生效判决按工伤赔偿完毕。2、原告主张的伤残赔偿金的责任比例已经有济南市中级人民法院生效判决确定，且对后续治疗费的鉴定有异议，对被抚养人生活费、精神损害抚慰金部分的主张有异议。且华联钢城超市已为原告垫付医疗费56926.09元，超责任比例超付的部分原告应予返还。
反诉原告华联钢城超市诉称：本案反诉被告于秋莲在住院治疗期间，华联钢城超市共垫付医疗费56926.09元，2013年6月，济南市中级人民法院（2013）济民再字第34号民事判决书最终认定针对反诉被告于秋莲的损害，反诉原告承担40%的赔偿责任，因此，反诉被告应就超过40%的部分予以返还。反诉原告为此提出反诉，请求判令反诉被告于秋莲返还垫付的医疗费34155.65元，并由反诉被告承担反诉诉讼费。
反诉被告于秋莲辩称：反诉原告的反诉请求无事实及法律依据，反诉原告因购买了保险，且经保险公司办理了相应的理赔，故针对其垫付的医疗费，应由保险公司享有对被告葛明汉的追偿权，反诉被告无义务返还。
经审理，本院对以下事实予以确认：
2010年5月18日，华联钢城超市因需安装彩钢瓦，选任被告葛明汉作为承揽人，由被告葛明汉负责在其超市大门处进行施工作业。原告于秋莲则受帮帮永元居室保洁服务社指派在该处从事保洁工作。彩钢瓦安装施工过程中，所用脚手架倒塌，将原告于秋莲砸伤。原告于秋莲受伤后被送往济南市第三人民医院，自2010年5月18日至2010年8月16日共计住院治疗90天，诊断为上颌骨骨折等级多处骨折，多发软组织挫裂伤及脑震荡等病症。原告于秋莲因本次受伤，共计花费医疗费63676.09元。其中，济南市第三人民医院住院费61806.09元，由原告于秋莲支付5600元、被告华联钢城超市支付56206.09元；CT检查费720元，由被告华联钢城超市支付；武警山东省总队医院医疗费1150元，由原告于秋莲支付。以上原告于秋莲自行支付医疗费6750元，被告华联钢城超市支付医疗费56209.09元。
另查明，被告葛明汉为销售安装彩钢瓦的个体工商户，经营主体工商登记字号为济南市历城区传红彩钢瓦加工部，系个休工商户，登记经营者为丁传红。葛明汉于2010年3月接手经营济南市场历城区传红彩钢瓦加工部，尚未进行工商登记变更，仅将广告牌更换为宏达彩钢经营部。2010年5月华联钢城超市向葛明汉购买彩钢瓦，双方协商由葛明汉负责安装，葛明汉另外收取安装费用。2010年5月18日，葛明汉带领两名工作人员到华联钢城超市安装彩钢瓦，其中一名工作人员系葛明汉的父亲，另一工作人员系由葛明汉在市场临时雇佣。施工时所使用脚手架系华联钢城超市提供，由葛明汉自行安装，施工过程由葛明汉现场指挥。施工中，华联钢城超市没有工作人员在施工现场，施工现场周围五六平方米的面积用购物车进行封闭，被告葛明汉所使用的脚手架系由被告华联钢城超市提供。另外，华联钢城超市曾与帮帮永元居室保洁服务社签订保洁合同书，事故发生当日系帮帮永元居室保洁服务社指派原告于秋莲在华联钢城超市处从事保洁工作。
还查明，原告于秋莲母亲傅丛兰，生于1933年6月15日。傅丛兰育有三女，长女于秋兰，次女于秋香，三女为原告于秋莲。
原告于秋莲就本次事故所受损害，曾于2010年10月18日向本院提起诉讼，主张被告葛明汉作为被告华联钢城超市的雇员造成他人损害，被告华联钢城超市应作为雇主承担赔任，原告于秋莲据此要求被告华联钢城超市赔偿截止到2010年8月6日的医疗费6750元、误工费2730元、营养费1820元、护理费11439元、交通费629元、住院伙食补助费1365元，后续治疗费、同时主张整容费及伤残赔偿金等费用另行起诉。该案经审理，本院依法认定原告于秋莲产生的医疗费为6750元、误工费1512元、护理费7380元、住院伙食补助费1350元、交通费酌定500元，对营养费不予认定，但因被告华联钢城超市与被告葛明汉之间为承揽合同关系而非雇佣关系，且经法庭释明原告于秋莲坚持不予变更诉讼请求及所依据的法律关系，本院依法驳回了原告于秋莲的诉讼请求。后原告于秋莲对该案提出上诉，2011年7月7日，济南市中级人民法院作出（2011）济民五终字第524号二审民事判决，判决驳回了原告于秋莲的上诉，维持原判。后原告于秋莲针对该案向济南市中级人民法院申请再审，2013年8月27日，济南市中级人民法院作出（2013）济民再自第34号再审民事判决，认定被告华联钢城超市作为定作人，选任不具安装彩钢瓦相关安全生产条件和施工资质的被告葛明汉作为承揽人造成原告于秋莲人身损害，负有一定过错，判决被告华联钢城超市就本院认定的原告于秋莲产生的医疗费为6750元、误工费1512元、护理费7380元、住院伙食补助费1350元、交通费酌定500元，承担40%的责任，共计赔偿6996.8元。该再审判决生效后，被告华联钢城超市履行了上述判决确定的赔偿义务。后原告于秋莲为确认劳动关系、支付生活费、医疗费等与济南道元保洁服务有限公司发生劳动争议，于2012年8月1日向济南市历城区劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，2012年10月11日济南市历城区劳动争议仲裁委员会作为裁决书，裁决原告于秋莲与济南道元保洁服务有限公司自2009年9月至裁决之日存在劳动关系等事项。2013年2月4日，济南市人力资源和社会保障局作出工伤认定书，认定于秋莲因本案事故受伤构成工伤，且该工伤认定经由本院2013年7月9日作出的（2013）济行终字第61号行政判决书予以确认。2013年8月28日，原告于秋莲因与济南道元保洁服务有限公司之间的赔偿争议，向济南市历城区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，2013年11月28日，该机构作出济历城劳人仲案（2013）405号仲裁裁决书，其中裁决济南道元保洁服务有限公司支付原告于秋莲住院期间护理费差额4428元（7380元×60%）、医疗费差额4050元、住院伙食补助费差额810元及其他各项赔偿。后双方对该裁决书均不服，向本院提起诉讼，2014年5月27日，本院作出（2013）历城民初字第3417号民事判决书，其中第五至七项判决济南道元保洁服务有限公司支付原告于秋莲医疗费差额4050元、交通费差额300元、住院伙食补助费差额810元。该判决生效后，济南道元保洁服务有限公司已履行了所判赔偿义务。
以上事实，由原、被告当庭陈述及原告的提交（2010）历城民初字第1603号、（2011）济民五终字第524号、（2013）济民再字第34号民事判决书三份、平阴县洪范池镇谢庄村民委员会出具的证明一份、济南市第三人民医院住院病案一份及被告华联钢城超市提交的（2013）历城民初字第3417号民事判决书一份，本院（2010）历城民初字第1603号案件庭审笔录及相关证据材料予以证实。以上证据均经各方当事人庭审质证，被告葛明汉缺席视为其放弃自身质证权利，故本院对以上证据的证明效力予以确认。
审理过程中，原告于秋莲申请就其伤残等级、后续治疗费等事项进行司法鉴定。本院依其申请，依法对外委托烟台富运司法鉴定中心对以上事项进行司法鉴定。2014年9月25日，该鉴定机构出具鉴定意见书，认定原告于秋莲构成十级伤残，后续治疗费需10000元。鉴定意见作出后，本院依法向双方当事人送达了鉴定意见书，并在庭审时交由双方当事人质证，被告华联钢城超市虽对该鉴定意见不予认可，但当庭表示不申请重新鉴定及鉴定人出庭接受质询，故本院对以上鉴定意见书的证明效力依法予以确认。
本院认为，关于本诉部分，原告于秋莲因被告葛明汉在为被告华联钢城超市承揽安装彩钢瓦作业过程中被倒塌的脚手架砸伤，故就其所受损害被告葛明汉理应承担赔偿责任，被告华联钢城超市作为定作人因选任不当存在过错，亦应承担赔偿责任。经由济南市中级人民法院作出（2013）济民再字第34号民事判决，依法确定被告华联钢城超市应就其选任过错承担40%的赔偿责任，故剩余60%的赔偿责任应由被告葛明汉作为侵权人予以承担。原告于秋莲虽于本案之前已就该事故所受损害提起过诉讼，但就其在该案中未主张的部分，其仍可在本案中提出相应的诉讼请求，并有权继续要求葛明汉作为侵权人承担相应的赔偿责任。
关于原告于秋莲要求二被告赔偿伤残赔偿金56528元的诉讼请求，因由鉴定意见书确定原告于秋莲因伤构成十级伤残，且其按照2013年度山东省城镇人均可支配收入年28264元作为计算依据，符合法院规定，本院依法予以支持，由被告葛明汉赔偿60%即33917元，被告华联钢城超市承担22611元。
关于原告于秋莲要求二被告赔偿后续治疗费10000元的诉讼请求，因由鉴定意见书予以确定，且原告主张予法有据，本院依法予以支持，由被告葛明汉赔偿60%即6000元，被告华联钢城超市承担4000元。
关于原告于秋莲要求二被告赔偿被抚养人生活费2852元的诉讼请求，本院经审理认为，原告于秋莲虽因伤构成十级伤残，其经劳动部门认定其因该伤害构成工伤，其今后劳动能力客观上因伤残已存在一定影响，故其相关被抚养人以其伤残程度依法可获得相应的生活费。原告于秋莲所提交的其母所在基层组织及村委会所出具证明及其母傅丛兰身份证在无其他证据足以推翻的情况下，可以相互印证以证实于秋莲其母已年满81岁，故原告于秋莲主张按照2013年年度山东省农村居民消费支出17112元以其伤残等级按10%的比例计算5年再扣除傅丛兰其他二女依法应承担的部分，为2852元，符合法律规定，本院依法予以支持，并以计入伤残赔偿金的形式由被告葛明汉承担60%即1711元，被告华联钢城超市承担1141元。
关于原告于秋莲要求二被告赔偿精神损害抚慰金10000元的诉讼请求，本院经审理认为，因原告于秋莲系面部遭受损伤，该损伤确会造成其一定承担的心理负担和精神痛苦，其依法可获相应的精神损害赔偿，本院对此依法酌情支持3000元，由被告葛明汉承担60%即1800元，被告华联钢城超市承担1200元。
关于原告于秋莲要求二被告赔偿误工费907.2元、护理费4428元的诉讼请求，本院经审理认为，原告就此虽于前一诉讼中曾提出过赔偿请求，且本院已认定该部分赔偿数额为误工费1512元、护理费7380元，但济南市中级人民法院作出（2013）济民再字第34号再审民事判决仅认定由被告华联钢城超市赔偿40%，且被告华联钢城超市就此亦已履行完毕，而本院（2013）历城民初字第3417号民事判决书未判令济南道元保洁服务有限公司就该部分差额向原告于秋莲赔偿，故原告于秋莲就该剩余部分即误工费907.2元、护理费4428元仍有权向被告葛明汉提出赔偿请求，本院对此亦予支持，由葛明汉予以赔偿。
关于原告于秋莲要求二被告赔偿前期医疗费4050元、住院伙食补助费810元、前期治疗期间交通费300元的诉讼请求，因本院就该部分差额已在（2013）历城民初字第3417号民事判决书中判令由济南道元保洁服务有限公司赔偿原告于秋莲，且该部分已实际履行完毕，故原告于秋莲在就此已获全额赔偿的情况下，无权要求本案二被告再次予以赔偿，故本院对该前期医疗费4050元、住院伙食补助费810元、前期治疗期间交通费300元的诉讼请求，不予支持。
关于原告于秋莲要求二被告赔偿本次诉讼期间交通费100元的诉讼请求，其虽提交交通费单据一宗，但根据法律规定，人身损害赔偿案件中的交通费仅支持受害人及其必要护理人员因就医或者转院治疗而实际发生的费用，故本院对原告胡秋莲因本案诉讼过程中产生的交通费，不予支持。
关于原告于秋莲要求二被告支付鉴定费1600元的诉讼请求，有鉴定费单据为证，且符合法律规定，本院依法予以支持，由被告葛明汉支付60%即960元，由被告华联钢城超市支付640元。
关于反诉部分，本院经审理认为，反诉原告华联钢城超市虽在反诉被告于秋莲住院治疗期间支付医疗费56206.09元，其中包含反诉原告华联钢城超市本应承担的40%的部分，但剩余60%即34155.65元，并非替反诉被告于秋莲垫付，因为反诉被告于秋莲作为本案事故的受害人，本应有权获得相应的医疗费赔偿，而反诉原告华联钢城超市已支付的医疗费亦系直接支付医院，并未使反诉被告于秋莲在获赔医疗费后另有收益，故就反诉原告华联钢城超市已付医疗费中超过其自身责任比例的部分，应视为反诉原告华联钢城超市代替其他赔偿义务人履行医疗费赔偿义务，而非替反诉被告于秋莲垫付医疗费，反诉被告于秋莲就医疗费在已获赔偿的情况下，亦再无返还之必要。至于反诉原告华联钢城超市在赔偿后是否进行保险理赔，与本案属不同法律关系。因此，关于反诉原告华联钢城超市要求反诉被告于秋莲返还34155.65元医疗费的反诉请求，本院不予支持，反诉原告华联钢城超市可就此向其他负有医疗费赔付义务的赔偿义务人另行提出返还请求。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条第二款、第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十五条、第二十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十八条、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告葛明汉于被判决生效之日起十日内赔偿原告于秋莲伤残赔偿金35628元（已计入被抚养人生活费1711元）、后续医疗费6000元、精神损害抚慰金1800元、误工费907.2元、护理费4428元、鉴定费960元。
二、被告济南华联钢城超市有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告于秋莲伤残赔偿金23752元（已计入被抚养人生活费1141元）、后续医疗费4000元、精神损害抚慰金1200元、鉴定费640。
三、驳回原告于秋莲的其他诉讼请求。
四、驳回反诉原告济南华联钢城超市有限公司的反诉请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2089元，分别由原告于秋莲负担280元，由被告葛明汉负担1085元，由被告济南华联钢城超市有限公司负担724元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，同时交纳上诉费，上诉于山东省济南市中级人民法院。
审 判 长 陈世海
人民陪审员 邢仁全
人民陪审员 张明禄
二〇一五年三月六日
书 记 员 杨 丽