甘肃省定西市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）定中刑二终字第36号
原公诉机关定西市安定区人民检察院。
上诉人（原审被告人）丁学农，男，汉族，甘肃省榆中县人，生于1968年7月22日，初中文化，无业。因犯贩卖毒品罪，于2005年3月15日被天水市秦城区人民法院判处有期徒刑一年，2005年11月18日刑满释放；2006年9月12日因犯贩卖毒品罪被定西市中级人民法院判处有期徒刑十年，经减刑于2013年8月27日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年1月1日被定西市安定区公安局刑事拘留，经定西市安定区人民检察院批准，于2014年1月28日被定西市安定区公安局执行逮捕。现羁押于定西市安定区看守所。
安定区人民法院审理安定区人民检察院以安检刑诉（2014）39号起诉书指控被告人丁学农涉嫌贩卖毒品罪一案，于2014年6月3日作出（2014）安刑初字第122号刑事判决。宣判后，原审被告人丁学农不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原审判决认定：被告人丁学农于2013年12月20日左右，在定西市安定区制药厂家属院自己的租房内，给吸毒人员赵某贩卖毒品海洛因0.1克；2013年12月下旬，在定西市安定区制药厂家属院自己的租房内，给吸毒人员崔某贩卖毒品海洛因0.1克；2013年12月31日，在定西市安定区制药厂家属院门口，给吸毒人员李某贩卖毒品海洛因0.2克；2013年后半年，在定西市安定区制药厂家属院自己的租房内，给吸毒人员张某贩卖毒品海洛因4次，共计3克；2013年12月下旬，在定西市安定区制药厂家属院门口，给吸毒人员何某贩卖毒品海洛因5次，共计1克。2013年12月31日，定西市安定区公安局民警在定西市安定区运输公司门口将丁学农抓获，并当场查获毒品海洛因55.62克。被告人丁学农共计贩卖毒品海洛因60.02克。
原判认定上述事实的证据：
1、受案登记表、立案决定书，证明2013年12月20日，定西市安定区公安局民警在工作中发现丁学农有贩卖毒品的嫌疑，后该局决定对丁学农贩卖毒品案立案侦查。
2、被告人丁学农的供述，证明2013年12月，其在甘谷监狱服刑期间认识的马学成打电话给其推销海洛因，其二人商量后，马学成将海洛因放在“雪顿”酸奶箱里，用兰州发往定西的客车给其运来，其取来一看有2克多，就分包成了5个“包包”，装在身上。2013年12月31日上午，其和马学成打电话商量要海洛因，马学成说1克海洛因800元，让其把钱打给他，他把海洛因给其带到车上，其拿到东西后称着多少是多少，不够的钱再打过去。二人商议好后，其就在定西地委党校附近的建行网点给马学成给的建行账号（户名为张华）上打了22500元。当日17时许，马学成打电话说海洛因放到兰州发往定西的甘J086**号客车上了，让其联系司机去取。当晚19时许，甘J086**号客车的司机打电话说东西带到了，让其到定西北站取。其就给辛某打电话说自己的外甥来了，还带了些东西，让他帮着接一下。辛某就开车过来接上其到了定西市安定区运输公司（汽车北站）。在车站院子里甘J086**号客车的司机核对了其电话号码，给了其一个外用白色塑料袋包装，内用报纸包装，上面还写着其电话号码的东西。其拿着东西到辛某车上，辛某开着车从运输公司院内往外走，刚到门口就被公安民警拦住了，该包东西和其身上带的5个“包包”都被查获了，经称量，马学成给其送来的海洛因和其的海洛因合计55.62克。马学成给其的银行账号户名叫“张华”，让其在手机上记电话时把姓名也记成“张华”。其自己的外号叫“丁毛驴”。其使用的手机号码。
3-1、证人辛某的证言，证明2013年12月31日18时30分许，丁学农给其）打电话，说要用其车接他外甥。其开着车接上丁学农到定西市安定区运输公司院内，丁学农就下车了，过了七、八分钟，丁学农拿着个白色塑料袋上车让其走，其将车开到运输公司门口就被公安民警抓获了。其不知道丁学农拿的白色塑料袋里装的什么。
3-2、证人赵某的证言，证明2013年12月20日左右，其到丁学农家里串门，问丁学农有无海洛因，丁学农说有。其就给丁学农给了100元，丁学农就出去了，过了20分钟左右，丁学农回来给了其一个“包包”，其就拿回家烫吸了。
3-3、证人崔某的证言，证明2013年12月下旬，因丁学农欠其5000元，其就电话联系丁学农要钱，丁学农让其到他家去。其到丁学农家中，丁学农说目前没有钱，到2014年元月份还，并问其吸“包包”吗，其说有的话就吸两口。丁学农就以100元给其取了一个“包包”，其将海洛因拿回家后烫吸了。2013年12月31日，其再次联系丁学农要海洛因时被抓了。
3-4、证人李某的证言，证明2013年12月31日下午，其在定西职中附近遇到周某，周某问其有无海洛因，并说有200元，其就说帮周某找一点。后其驾车和周某到定西市安定区制药厂家属院门口的马路边上，用自己的电话）联系丁学农，问有无海洛因，丁学农说有，并让其到他家取。其拿了周某的200元到丁学农家中，在丁学农家门口遇到丁学农，以200元取了一个“包包”的海洛因，有0.2克。其将海洛因拿上后和周某在车里烫吸了。
3-5、证人周某的证言，证明2013年12月的一天晚上，其遇到李某，说自己心烦，问李某有无毒品，李某说自己能找上毒品但没有钱。其就说自己出200元，李某买毒品，买了两人一起吸。其给了李某200元，李某给别人打了电话后开着车和其到定西市安定区制药厂家属院门口，李某就下车了。过了一会，李某拿了一个用白色塑料纸包着的“包包”，后二人在车里将毒品烫吸了。这一个“包包”有0.2克。
3-6、证人张某的证言，证明2013年，其在张青青的介绍下认识了一个叫“丁毛驴”的定西人，当时张青青从“丁毛驴”处取了1000元的毒品，后其自行在“丁毛驴”处取毒品吸食，总共取了4次，两次以1000元各取了1.3克海洛因，两次以200元各取了0.2克海洛因。2013年12月31日，其又从“丁毛驴”处取了1.5克毒品。其与“丁毛驴”提前电话联系好后，到“丁毛驴”位于定西市安定区制药厂家属院一单元201室的家中取的毒品。
3-7、证人何某的证言，证明2013年12月12日，其在安定区制药厂家属院门口遇到丁学农，二人寒暄了一阵，得知丁学农在卖毒品，便留了丁学农的电话。第二天，其给丁学农打电话说要毒品，丁学农问其是谁，其说是昨天碰到还说过话的，丁学农就让其到制药厂家属院再打电话。其到制药厂家属院后就给丁学农打电话，过了3分钟丁学农就下来以200元给其卖了一个“包包”的海洛因。其共从丁学农处买了5包毒品海洛因，每次都是200元买的0.2克海洛因。
3-8、证人厚某的证言，证明其系定西市安定区运输公司甘J086**号客车的驾驶员，该车经营兰州与定西之间的客运生意。2013年12月31日16时15分，其驾驶甘J086**号客车从兰州发车。车行驶至兰州市冷冻厂附近时，有一男子捎带东西。该男子给了其一包外用白色塑料包装，内用报纸包装，上写有“1839＊＊＊****”电话号码的雪顿酸牛奶一箱，请其带往定西。当日19时14分许，其用自己的电话拨打“18****＊0886”，让对方到运输公司院内取。过了十几分钟，有一男子来运输公司院里取东西，该男子说了电话号码，其看和捎带的酸牛奶箱上的号码一致，就给了该男子，该男子给了15元运费。后该男子在运输公司门口被公安民警抓住了。
4、通话清单，证明2013年12月31日18时至19时，李某使用的号码为186＊＊＊＊****的电话与丁学农使用的号码为183＊＊＊＊****的电话通话四次；2013年12月23日，崔某使用的号码为152＊＊＊＊****的电话与丁学农使用的号码为183＊＊＊＊****的电话通话一次；2013年11月至12月，张某使用的号码为1839328****的电话与丁学农使用的号码为183＊＊＊＊****的电话多次通话；2013年12月中下旬，何某使用的号码为180＊＊＊＊****的电话与丁学农使用的号码为183＊＊＊＊****的电话多次联系。2013年12月31日19时许，厚某使用的号码为136＊＊＊＊****的电话与丁学农使用的号码为183＊＊＊＊****的电话通话两次。
5、查获、称量、扣押笔录，证明2013年12月31日19时许，定西市安定区公安局民警在定西市安定区运输公司门口，从丁学农处查获外用白色塑料袋包装，内用报纸包装的“雪顿”牌黄桃燕麦酸牛奶一箱，从中查获外用黑色塑料纸包装的毒品可疑物两包，从丁学农右裤口袋内查获外用白色塑料纸包装的毒品可疑物五包，经称量共重55.62克。
6、辨认笔录，证明李某、崔某、赵某、何某、张某等人对12张不同男性照片进行辨认，均能辨认出其中一名男子（丁学农）就是给他们贩卖毒品海洛因的人。
7、现场检测报告书，证明定西市安定区公安局对丁学农、李某、崔某、赵某、张某、何某等人进行吗啡试剂检测，检测结果均为阳性。
8、抓获经过，证明2013年12月31日19时许，定西市安定区公安局民警在定西市安定区运输公司门口将丁学农抓获、
9、前科材料，证明被告人丁学农因犯贩卖毒品罪，于2005年3月15日被天水市秦城区人民法院判处有期徒刑一年，2005年11月18日刑满释放；2006年9月12日因犯贩卖毒品罪被定西市中级人民法院判处有期徒刑十年，经减刑于2013年8月27日刑满释放。
10、户籍证明，证明被告人丁学农的姓名、年龄、籍贯等身份信息情况。
原审法院认为，被告人丁学农违反国家对毒品的管理制度，多次向多人贩卖毒品海洛因共计60.02克，其行为构成贩卖毒品罪。被告人丁学农系毒品再犯，应从重处罚。公诉机关指控被告人丁学农犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实充分，予以认定；关于被告人丁学农系毒品再犯，应从重处罚的量刑意见，符合法律规定，予以采纳。被告人丁学农的辩解意见不成立，不予采纳。辩护人张少军的辩护意见不成立，不予采纳。原审依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第七款，第三百五十六条之规定，判决：被告人丁学农犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产30000元。
上诉人丁学农的上诉理由：原审认定部分事实不清，对其应按非法持有毒品罪定罪量刑等。
经二审审理查明的事实与一审认定的事实一致。其认定事实的证据已经原审出示、宣读并质证，本院审查属实，予以确认。
本院认为，上诉人丁学农曾因贩卖毒品罪被判处刑罚，在刑满释放后又向他人贩卖毒品海洛因60.02克，其行为构成贩卖毒品罪，且属毒品再犯、累犯，应从重处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，量刑适当。但原审判决未认定被告人丁学农累犯，未适用《中华人民共和国刑法》第六十五条不当，予以纠正。上诉人提出对其应按非法持有毒品罪定罪量刑等上诉理由不能成立，其上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条一款（一）项、第二百三十三条之规定：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王 兆
审判员 孔 军
审判员 马向东
二〇一四年八月四日
书记员 王 珍