河南省平顶山市新华区人民法院民 事 判 决 书（2015）新民初字第414号原告杨某某，女，汉族。委托代理人王延军，系河南湛河律师事务所律师。被告某某公司，住所地平顶山市。法定代表人黄某某，董事长。委托代理人范某某，女，汉族，系公司员工。委托代理人沙涌，系河南炳东律师事务所律师。原告杨某某与被告某某公司民间借贷纠纷一案，本院于2015年3月12日受理后，依法组成合议庭，于2015年4月20日公开开庭审理本案。原告杨某某的委托代理人王延军，被告某某公司的委托代理人范某某、沙涌到庭参加了诉讼。原告杨某某诉称，2014年12月5日某某公司（以下简称为某某公司）因业务需要向原告借款363.2万元，借款期限从2014年12月5日至2015年1月4日，月利率为6%，违约金为合同总额的10%。协议书第5条约定，某某公司如违约，将承担出借方必要的催讨费用。某某公司以其所有的位于宏冠佳苑3号楼的门面房作为抵押，为合同提供担保。合同签订后，杨某某即通过转账将363.2万元借款汇入某某公司指定的账户上。某某公司收到借款后，向杨某某出具借据一份。借款期限届满，某某公司未依约还款，双方协商未果，故诉至法院，请求法院判令被告立即归还363.2万元借款及合同约定利息，并要求某某公司按合同约定承担违约责任及相关催讨费用。某某公司辩称：1、杨某某诉请中的借款事实不存在，杨某某没有将该笔借款支付给某某公司；2、借款协议书中约定的利率及违约金违反国家法律规定，法院不应予以支持；3、杨某某未在该借款协议书中签字，借款合同未成立；4、杨某某所提供的付款证明与本案的借款协议书的签订时间相矛盾；5、该借款协议书中约定的月利率为5，应视为约定不明；6、某某公司先后向杨某某支付利息3次，共计52.8万元，超出同期银行贷款利率4倍的部分应冲减借款的本息。经审理查明，杨某某与某某公司于2014年7月25日签订了借款协议书一份，借款协议书主要内容为：第一条、杨某某同意出借给某某公司400万元。交付方式为：转账：由杨某某账户转入耐财公司指定账户：交行平顶山分行419000960018010023XXX。第三条、双方约定借款期限为：2014年7月25日至2014年8月23日止。第四条、双方约定借款利率：按月利率5执行，庭审中双方认可月利率为5%。借款协议书后附有担保证明、抵押清单、借据、股东会决议各一份，以上均有某某公司及法定代表人黄某某的盖章签字。杨某某于2014年7月25日向某某公司实际转款390万元。某某公司后于2014年8月12日返还杨某某10万元、2014年8月27日返还14万元、2014年10月10日返还28.8万元、2014年11月6日返还100万元。2014年12月5日双方经对账更换了借款协议书，该借款协议书的主要内容为第一条、杨某某同意出借给某某公司363.2万元。交付方式为转账，由杨某某账户转入耐财公司指定账户：交行平顶山分行419000960018010023428。第三条、双方约定借款期限为：2014年12月5日至2015年1月4日止。第四条、双方约定借款利率：按月利率6%执行。借款协议书后附有担保证明、抵押清单、借据、股东会决议各一份，以上均有某某公司及法定代表人黄某某的盖章签字。上述两份借款协议书中均约定：第四条、如某某公司到期未能偿还杨某某本金及支付所欠利息，除按约定的利率支付利息外，某某公司还自愿承担借款金额的10%作为违约金，且每逾期一日支付借款金额的5‰的滞纳金。第六条、若某某公司未能按期归还本金、利息，除应承担归还本金、利息及逾期的违约金的责任以外，还应向杨某某承担其向某某公司主张权利时所产生的所有催讨费用（包括但不限于诉讼费、律师费、交通费等）。第二份借款协议书签订后，双方未履行，借款期限届满，双方协商还款事宜未果，故诉至法院。另查明，某某公司所提供位于平顶山市宏冠佳苑3号楼534平方米商铺的担保财产因现未办理房产证，未进行抵押登记。上述事实，由杨某某提供的2014年12月5日签订的借款协议书、担保证明、抵押清单、借据、股东会决议及某某公司提供的2014年7月25日签订的借款协议书、担保证明、抵押清单、借据、股东会决议、交通银行回执3份及庭审笔录予以证实。本院认为，杨某某与某某公司于2014年7月25日签订的借款协议书中虽没有杨某某的签字，但合同已实际履行视为该借款合同已经成立，借款协议书上约定借款数额为400万元，但当天扣除了10万元的利息，仅转账390万元，依照合同法第二百条“借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。”之规定，本院认定某某公司于2014年7月25日向杨某某借款390万元。某某公司依照合同约定的月利率5%先后于2014年8月12日向杨某某支付利息10万元、2014年8月27日支付利息14万元、2014年10月10日支付利息28.8万元，三次共计支付杨某某利息52.8万元。按照最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条“民间借贷的利率可以适当高于银行的利率，各地人民法院可根据本地区的实际情况具体掌握，但最高不得超过银行同类贷款利率的四倍（包含利率本数）。超出此限度的，超出部分的利息不予保护”之规定，对双方约定的利息只对其中不超过银行同类贷款利率的四倍部分的利息予以保护，故对某某公司辩称的向杨某某支付利息52.8万元超出同期银行贷款利率4倍的部分应冲减借款的本息的意见，于法有据，本院予以采纳。2014年11月6日某某公司返还杨某某100万元，双方在借款协议书中对于还款顺序没有明确约定，按照《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十一条“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”之规定，该款项优先偿还借款利息，剩余部分用于偿还本金。故2014年7月25日至2015年2月28日根据中国人民银行公布的银行贷款基准利率贷款期限为六个月以内（含6个月）的年利率为5.6%，本金390万元在此期间按照银行同类贷款利率的四倍计算的利息为529013元［390万元×218天×（5.6%×4÷360天）=529013元］，2015年3月1日至2015年4月20日（开庭之日）根据中国人民银行公布的银行贷款基准利率贷款期限为六个月以内（含6个月）的年利率为5.35%，本金390万元在此期间按照银行同类贷款利率的四倍计算的利息为118235元［390万元×51天×（5.35%×4÷360天）=118235元］，故截至开庭之日某某公司返还杨某某利息647248元（529013元＋118235元=647248元）、本金880752元［（10万元＋14万元＋28.8万元＋100万元）-647248元=880752元］，剩余借款3019248元（390万元-880752元=3019248元）某某公司至今仍未偿还。该借款合同到期后某某公司未履行合同，合同继续有效。因杨某某与某某公司于2014年12月5日签订的借款合同没有杨某某的签章且未实际履行，故该合同未成立，对于某某公司辩称的杨某某诉请中的借款事实不存在，合同不成立的意见，与事实相符，本院予以采纳；依照最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条规定“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。”借款合同书中约定的违约金金额过高，且本院已支持按照中国人民银行公布的同类贷款利率的四倍向其支付利息，故杨某某要求某某公司按合同约定承担违约责任的诉求，于法无据，本院不予支持。借款合同书中滞纳金的约定，无法律依据，本院不予支持，故对某某公司辩称的借款协议书中滞纳金的约定违反国家规定的意见，于法有据，本院予以采纳；借款协议书中约定由某某公司承担杨某某向其主张权利的催讨费用，但综合合同全文可判断该催讨费用仍属于违约责任范围，故本院对杨某某要求某某公司按合同约定承担催讨费用的诉求不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第三十七条、第六十条、第一百零七条、第二百条、第二百一十一条第一款、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十一条、第二十九条、《中华人民共和国担保法》第四十一条、第四十二条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条之规定，判决如下：一、被告某某公司于本判决书生效之日起十日内偿还原告杨某某借款3019248元及利息（利息自2015年4月20日起计算至本判决限定的还款之日，按中国人民银行同期同类贷款利率的四倍予以支付）。二、驳回原告杨某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费35856元，由杨某某承担4902元，某某公司承担30954元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省平顶山市中级人民法院。审判长  高俊营审判员  殷莉娜审判员  黄伟力二〇一五年七月十五日书记员  刘淑华