云南省陆良县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）陆刑初字第42号
公诉机关陆良县人民检察院。
被告人余桥建（绰号“猴子”），男，汉族，小学文化，农民，生于云南省陆良县。2001年2月27日因犯抢劫罪、盗窃罪被我院判处有期徒刑七年，于2004年10月20日刑满释放。2011年8月23日因吸毒被陆良县公安局行政拘留十五日。现因涉嫌犯职务侵占罪于2013年5月15日被陆良县公安局刑事拘留，同年6月21日被陆良县公安局执行逮捕。现羁押于陆良县看守所。
辩护人郭云波，云南郭云波律师事务所律师。
陆良县人民检察院以陆检刑诉字（2014）19号起诉书指控被告人余桥建犯职务侵占罪，于2014年1月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。陆良县人民检察院指派检察员王松林出庭支持公诉，被告人余桥建及其辩护人均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
陆良县人民检察院指控：
一、2009年4月至2012年4月期间，被告人余桥建利用担任陆良县中枢镇茶花村委会23组组长的职务便利，将在任期间该村民小组的收入1332707.11元集体资金中的363638.10元侵吞占为己有。用于个人消费。
二、2011年，被告人余桥建在本村民小组修建村庄道路时，利用其担任村民小组组长兼任会计、出纳的职务便利，虚增道路水沟工程款支出，骗取单位公款134096.76元，用于个人消费。
公诉机关认为，被告人余桥建利用职务便利，侵吞占有本村民小组公款共计497734.86元，数额巨大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，应以职务侵占罪追究被告人余桥建的刑事责任。
被告人余桥建认为起诉书指控其构成职务侵占罪不成立，其的一部分收入没有入账，也没有单据，其并没有侵占本村民小组的资金。被告人余桥建的辩护人认为公诉机关指控被告人余桥建犯职务侵占罪的证据不足，事实不清，应当宣告被告人余桥建无罪，并向法庭提交了相关证据：1、茶花村委会23组相关务工清单，2、二张工程款完税凭证，其中一张为代开余某寅水泥款完税凭证，3、相关收据，4、二十三组村民请求书。
经审理查明：
一、2009年4月至2012年4月期间，被告人余桥建利用担任陆良县中枢镇茶花村委会23组组长的职务便利，将该村民小组收入共计人民币1332758.63元集体资金中的375146.88元侵吞占为己有，用于个人消费。
上述事实有检察机关、被告人的辩护人向法庭提交，并经法庭举证、质证的以下证据予以证实：
1、陆良县中枢镇茶花社区居民委员会证明，证实余桥建于2009年4月份至2012年4月份任陆良县中枢镇茶花社区居委会第23组组长；
2、陆良县中枢镇农业综合服务中心审计报告、收支明细表，证实2013年4月11日，陆良县中枢镇农村经济审计站对陆良县中枢镇茶花社区23组原组长余桥建自2009年1月1日至2011年12月31日任期内的财物收支进行离任审计，做出了审计报告。审计报告指出余桥建在任期间部分收入与支出没有入账；
3、记账凭证、银行存款计息单、收据，证实被告人余桥建接任该村委会二十三组组长时该组在村委会账上的余额为51.52元，结算利息为1.48元，余桥建在任期间收宅居地土地出售款244640元，出售鱼塘款55000元，收一事一议道路建设奖补资金258460元，收入相关利息5.63元；
4、证人余某甲、余某乙、史某甲、史某乙的证言、合同及收据，证实余桥建在任期间，代表村小组和余某甲、余某乙、史某乙家签订了土地承包合同并收取了上述三家人580000元的大水塘桑树地承包款，并分别开具了收据；
5、证人余某戊的证言及收据，证实2011年3月份，其和余某乙、余某丙、余某丁四户村民和二十三组签订了承包小凹里山地的合同，四家人通过赵某某向余桥建交租金69000元，并开具收据；
6、证人钱某某、杨某甲、胡某某、许某、沈某甲、赵某某、余某己的证言，证实其九家人承包大水塘桑树地一共交了16000元的租金；
7、证人余某庚的证言，证实其系中枢镇茶花村委会二十三组原副组长，其在职期间，受余桥建委托收大水塘桑树地的部分承包款共162600元。收到的钱其都开具了收据。后来其转交给余桥建75000元，付了余某辛一部分工程款，其转交以及付工程款均没有相关收据；
8、被告人余桥建的供述，证实其曾经委托余某庚代收过大水塘桑树地的承包款，余某庚收到多少钱其不清楚，后来余某庚转交了40000元给其，当时其并没有开具收据；
9、证人余某辛的证言，证实其在二十三组修村庄道路的时候承包了水沟、沟帮、挡墙的工程，余某庚代余桥建付给其69600元的工程款；
10、会计凭证、退款收据、务工费花名册、报销凭证、发票、工程合同、结算清单，证实余桥建任期内在茶花村委会入账并已经报销的支出包括：退赔村民陈某某宅居地款14400元；付各项误工费62726元；付土地平整费3600元；退余某子大场地土地款3800元；购买椅子一把50元；付砍树补偿款3170元；付修路材料费及工程款15000元；转付财政所一事一议道路建设资金158460元；付余某辛工程款273696.76元、高某某工程款61153.34元、杨某乙沙石料款166476元、余某丑工程款58444元、余某寅等人水泥款38600元；
11、证人沈某乙的证言，证实茶花村委会二十三组在修村庄道路时，向其购买了一对石狮子，连安装费在内，其一共收到21600元；
12、证人梁某某、张某甲的证言，证实其二人负责过茶花村委会二十三组立石狮子的事情，除了买石狮子及安装费外，念经、吃饭、以及付二人的工钱花费了10000多元钱；
13、证人钱某某、杨某甲、胡某某、许某、沈某甲、赵某某、余某己的证言，证实其共九家人曾租种大水塘桑树地，一年后村上退赔了其部分承包户的租金以及桑树地补偿款共计26750元；
14、完税凭证（余桥建之妻张某乙向侦查机关提供），证实修村庄道路时，张某乙代领余某辛、余某丑工程款而支付的税款共计15309.95元；
15、被告人余桥建的辩护人提供的一张名为余某寅工程款的完税凭证，证实余桥建代缴余某寅工程款税款2393.17元；
16、银行存款查询表，证实对余桥建进行离任审计时，茶花村委会23组账上余额为18582.53元；
17、证人高某某的证言，证实其在茶花村委会二十三组修村庄道路时，承包了路面浇筑工程，并和当时的组长签订了合同，工程款已经结算清楚了。在村委会报账用的工程合同以及计算清单是属实的，其均在上面签了名；
18、证人杨某乙的证言，证实其在茶花村委会二十三组修村庄道路时，承包供应沙石料子，并和当时的组长余桥建签订了合同，工程已经完工，料子款已经按照村委会的结算清单结算清楚了，其收到工程款没有开相关收据，其自己的结算清单事后就丢失了；
19、证人余某丑的证言，证实其在茶花村委会二十三组修村庄道路时，承包路面铲平回填工程并和时任组长的余桥建签订了合同，工程已经完工，工程款已经按照村委会的结算清单结算清楚了，其收到工程款没有写收据；
20、证人余某辛的证言，证实其在二十三组修村庄道路的时候承包了水沟、沟帮、挡墙的工程并和时任组长的余桥建签订了合同，工程已经完工，工程款共计142300元，实际付给其139600元（工程款余桥建付给其7万多元，余某庚付给其69600元。），还有2700元没有付给其。当时做工程的时候，余某庚记录过其的工程，其记在笔记本上的工程记录在收方的时候和余某庚的记录是完全对的起来的；
21、证人余某寅的证言，证实在茶花村委会二十三组修村庄道路时，余桥建让其供应过水泥，水泥款已经结算清了，在村委会用于报账的合同及结算清单上的签名均不是其本人所签；
22、证人赵某甲的证言，证实在茶花村委会二十三组修村庄道路时，余桥建在其家买过水泥，他们每次拉水泥其都有记录，水泥款已经结算清楚了，当时付的是现金，没有开过收据；
23、证人赵某乙的证言，证实余桥建任组长时修村庄道路，其是修路小组成员，在村委会报账用的高某某、余某辛、杨某乙、余某寅、余某丑的结算清单上的名字均是其亲笔签名，但是各项工程所支付的工程款是多少，其不清楚；
24、证人余某卯的证言，证实其系茶花村委会二十三组村庄道路修路小组成员，参与收方并在结算清单上签了名，但是其不知道清单的内容，也不知道付了多少工程款，看了村委会报账的结算清单才知道各项支出；
25、证人王某某的证言，证实其系陆良县中枢镇茶花村委会出纳，茶花村委会二十三组的费用报销，有的是村民自己拿单子来领钱，有的是当时的组长余桥建来领，但是在修村庄道路的工程款全部是余桥建一个人来办理的。承包人都是通过余桥建领钱，没有直接找过其；
26、证人俞某某的证言，证实其系陆良县中枢镇农村经济审计站工作人员，在对余桥建进行离任审计发现余桥建在任期内有部分收入没有入账，经其单位多次联系，均无法联系到他本人，也没有提供会计凭证，无法核实他的收入和支出，特来报案，请求立案；
27、证人张某乙的证言，证实其系余桥建之妻，在修村庄道路时，其代余桥建开过两张发票，共计273696.76元，其中一张五万元，一张223696.76元，二张发票的税都是其缴纳的。开五万元那张发票的时候，余某辛跟着其一起去的；
28、合同及自立支出凭证，证实余桥建2013年2月28日向中枢经济审计站提交了共23页的自立凭证，之后余桥建供述上述凭证均系其伪造的；
29、被告人余桥建的供述，证实其经村民选举于2009年1月至2012年4月担任陆良县中枢镇茶花村委会二十三组组长，其认可中枢镇农村经济审计站对其在任期间的各项收入与支出的审计结果。在任期间，除了在村委会账上已经入账的支出和收入外，有一部分开支和收入没有入账。卖大水塘桑树地其收到580000元，另外余某庚也代收了一部分承包户的钱，具体是多少其不清楚，余某庚只向其交了4万元，即其一共收到620000元。其分几次共入账32万，其他的没有入账；租小凹里山地收余某戊等人的租金69000元，没有入账；村头立石狮子花了21600元，加上吃饭、念经的花费，总共花了35000元，这笔开支没有入账。村庄道路工程，大的工程计算方量其记录过，记录的账本被其烧了。有些收入不入账的原因是要钱的人太多，收了就开支了。其于2013年2月28日提交给陆良县中枢农村经济审计站的自立凭证是其在工程结算后伪造的，因为其吸小麻，把组上的公款用了很大一部分，其为了把收支填平，才把工程量和单价加大。修村庄道路支付的工程款应当以村委会报账用的合同及清单为准，其按照结算清单上的款项，和承包人已经结算完了，所有工程款的税均是其家缴纳的。
上述证据能够相互印证，共同证实被告人余桥建在任期内收入为1332758.63元，支出为939029.22元，账户余额为18582.53元，收支相抵，短款375146.88元被其占有侵吞。
公诉机关指控被告人余桥建退赔钱某某等九户村民大水塘桑树地租金及桑树补偿款的数额，中枢镇农村经济审计站出具的审计报告认定被告人余桥建退赔了40600元和证人钱某某等七位村民的证言证实的退赔26750元相互矛盾。本院认为，证人钱某某等七位村民是大水塘桑树地的直接承包人，他们对实际收到的退赔款的陈述相对清楚、客观，且相互印证，能够证实被告人余桥建在任期内，退赔了钱某某等九户村民大水塘桑树地租金及桑树补偿款共计26750元。故对钱某某等七位村民的证言予以采信，予以认定被告人余桥建只退赔了七位村民桑树地租金及桑树补偿款共计26750元。
辩护人当庭提交拟证实第一起事实的证据，经过质证，公诉机关认为不符合证据的三性原则，不予认可。本院认为，被告人余桥建的供述与证人王某某的证言、证人张某乙的证言能够相互印证，共同证实修村庄道路的工程款报销均系被告人余桥建一人办理，开工程款发票所缴纳的税款应系余桥建家缴纳，故对辩护人提供的一张缴税为2393.17元余某寅水泥款完税凭证予以认可，并已计入余桥建在任期间的开支。辩护人提供的其他证据，因无其他证据佐证，不能证实所提供证据上所列的开支系其余桥建在任期间二十三组的开支，本院不予采纳。
二、2011年，被告人余桥建在本村民小组修建村庄道路时，利用其担任村民小组组长兼任会计出纳的职务便利，虚增道路水沟工程款支出，骗取该村民小组公款134096.76元。
上述事实有公诉机关向法庭提交，并经法庭举证、质证的以下证据予以证实：
1、陆良县中枢镇茶花社区居民委员会证明，证实余桥建于2009年4月份至2012年4月份任陆良县中枢镇茶花社区居委会第23组组长；
2、工程承包合同及结算清单，证实村庄道路水沟、挡墙工程承包人余某辛与茶花社区23组组长余桥建签订了承包合同以及工程结算清单记载工程款为273696.76元；
3、工程款发票，证实2011年7月19日税务机关开具了一张工程款发票，付款方为中枢镇茶花社区23组，收款方为余某辛，金额为五万元，该发票已经做报账处理；
4、工程款发票，证实2011年12月21日税务机关开具了一张工程款发票，付款方为茶花社区23组，收款方为张某乙，金额为223696.76元，该发票已经作为余某辛工程款在村委会做报账处理；
5、证人余某辛的证言，证实其在二十三组修村庄道路的时候承包了水沟、沟帮、挡墙的工程并和时任组长的余桥建签订了合同，工程已经完工，其自己记录的施工清单能够证明工程款共计142300元（实际已经付给其139600元），这个数字是准确的。其承包的工程有二份结算清单，上面的工程款都与事实不符。在村委会报账的那份工程款为27万余元的结算清单，是在实际工程款已经付给其之后，余桥建让其在上面签名，其没有看内容就签名了，另一张22万余元的结算清单，是余桥建没有任组长的时候，找到其让其在清单上签名，其看后觉得与实际工程款不符，其不愿意签名，后余桥建解释是因为加上了村民的务工费便于一起到村委会报账，所以其才在上面签名。其的工程款余某庚付过69600元，其余部分是余桥建支付的。村委会报账的一张五万元的发票是其开的，钱其也领过；另一张223696元的发票不是其开的，其的工程没有这么多，其也没有收到这么多钱。
6、工程施工及收方清单，证实余某辛记录了其承包的道路工程项目及工程款清单，工程款共计142301元；
7、余某庚的证言，证实其作为茶花社区二十三组修路小组的成员，记录了余某辛的工程项目与工程款清单，工程款大概是12万多。在村委会报账的那张27万余元的结算清单上的签名是其本人所签，但是其当时并没有看清单的内容就签字了，现在一看出入相差太大了；
8、证人余某庚记录的余某辛工程结算款笔记，证实其记录过的余某辛工程款为11万余元；
9、证人王某某的证言，证实其系茶花村委会出纳，茶花村委会23组村庄道路建设的工程款都是余桥建来办理的，通过其支付的挡墙水沟工程款为273696.76元；
10、自立支出凭证，证实2013年2月28日余桥建向中枢经济审计站提交了共计二十三页的自立支出凭证，后余桥建承认是其私自捏造了一部分虚假账目，加大了工程量，是不属实的。
11、被告人余桥建的供述，证实修村庄道路的工程款其已经和各个承包人结算完了，是按照在村委会报账的结算清单付清的，余某辛的工程款其在村委会报了273696.76元，其实际支付了余某辛227137元，剩余五万元其用在了群众务工费的开上了。其于2013年2月28日提供给经管站的支出凭证都是其列的虚假支出，因为其吸食小麻，将组上的钱用掉了很大一部分，其为了冲账才做了假的结算清单，事后找承包人签名。
上述证据，能够相互印证，共同证实被告人余桥建在担任茶花村委会二十三组组长期间，利用职务之便，在修村庄道路时，虚增道路工程款，侵吞单位公款134096.76元。余某辛的证言与余某庚的证言、余某庚出具的工程款记录能够相互印证，共同证实余某辛的实际结算的工程款和被告人余桥建在村委会报销的余某辛的工程款不相符。余某辛系工程承包人，其陈述实际收到的工程款数额为139600元，其陈述较客观、真实，且有其本人记录的工程清单予以佐证，故本院对余某辛的证言予以采信。
全案另有户口证明、归案情况、行政处罚决定书、已生效刑事判决书、释放证明、情况说明等证据在卷予以佐证，足以认定。
本院认为，被告人余桥建在担任陆良县中枢镇茶花村委会二十三组组长期间，侵吞占有本单位公款共509243.64元，属数额巨大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控的罪名成立。本案证据确实、充分，能够证实被告人余桥建在任期间，利用职务便利，部分收入、支出不做入账处理，在乡村道路工程款报账过程中，虚增工程款，侵吞占有单位钱款用于个人吸食毒品，并在离任茶花村委会二十三组组长之后销毁了相关账本，其非法占有单位钱款的主观故意明确，符合职务侵占罪的构成要件，故本院对被告人余桥建认为其不够成职务侵占罪以及辩护人认为本案事实不清、证据不足的观点不予采纳。据此，根据《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人余桥建犯职务侵占罪，判处有期徒刑八年；
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年5月15日起2021年5月14日止）。
二、继续追缴被告人余桥建违法所得人民币509192.12元，返还陆良县中枢镇茶花村委会二十三组。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省曲靖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘春宏
人民陪审员 俞伟琦
人民陪审员 张绍桥
二〇一四年四月十六日
书 记 员 方明良