江苏省无锡市锡山区人民法院刑 事 判 决 书（2016）苏0205刑再2号原公诉机关无锡市锡山区人民检察院。原审被告人贾建惠，男，1973年4月11日生，户籍地江苏省常州市。因犯盗窃罪于1991年10月被江苏省常州市钟楼区人民法院判处有期徒刑三年；因盗窃于1998年1月被劳动教养二年六个月；因犯盗窃罪于2003年6月被江苏省宜兴市人民法院判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币三千元；因赌博于2010年1月被行政拘留十日，并处罚款人民币二千元；因赌博于2011年被行政拘留五日；因吸毒于2014年4月被常州市公安局新北分局决定行政拘留十日；因吸毒于2015年2月被常州市公安局天宁分局决定行政拘留十二日，社区戒毒三年；2015年3月因犯非法持有毒品罪被常州市新北区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元；2015年9月23日因犯非法持有毒品罪被常州市钟楼区人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五千元；连同前罪有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币八千元。因涉嫌犯非法持有毒品罪于2015年11月25日被羁押，次日被无锡市公安局锡山分局刑事拘留，同年12月10日被逮捕，后在无锡市第二看守所服刑。2016年7月22日经本院决定，同日由无锡市公安局锡山分局执行逮捕。现羁押于无锡市第二看守所。无锡市锡山区人民检察院指控原审被告人贾建惠犯非法持有毒品罪一案，本院于2016年5月17日作出（2016）苏0205刑初45号刑事判决。该判决发生法律效力后，本院发现原审被告人贾建惠曾因犯非法持有毒品罪被判处刑罚，在刑罚执行完毕前，又犯非法持有毒品罪，原审在对被告人贾建惠的非法持有毒品犯罪作出判决时，未将前罪与后罪并罚，导致适用法律错误。经本院审判委员会讨论,于2016年7月1日作出（2016）苏0205刑监2号再审决定,决定对本案进行再审。本院依法另行组成合议庭，于2016年9月7日公开开庭审理了本案。无锡市锡山区人民检察院检察员华美芳出庭履行职务。原审被告人贾建惠到庭参加诉讼。现已审理终结。原审查明，2015年11月25日16时许，被告人贾建惠乘坐出租车途经无锡市锡山区东北塘街道无锡互通治安卡口时，被无锡市公安局交通警察支队高速公路二大队交警拦下检查。交警从其随身携带的挎包内查获1只红色铁盒（内有13包白色晶体状物）、1个粉色豹纹手袋（内有2包白色晶体状物）、1包白色晶体状物、8包残留白色晶体状物、吸毒用工具等物。经检验，16包白色晶体状物和7包残留白色晶体状物均检测出甲基苯丙胺成分，重量共计13.53克。上述事实，有原审被告人贾建惠的供述，公安机关分别出具和制作的《查获经过》、《刑事案件侦破经过》、《工作摘记》、《扣押物品清单》、《收缴毒品专用收据》及摄影照片，无锡市公安局物证鉴定所物证检验报告，证人虞某、张某、谢某、顾某（均系现场执勤交警）、秦某（出租车司机）的证言及辨认笔录、辨认照片，执法记录仪视频、高速大队岗亭监控录像等视频资料等证据在卷佐证。原审认为，被告人贾建惠非法持有毒品甲基苯丙胺，其行为已构成非法持有毒品罪。无锡市锡山区人民检察院起诉指控被告人贾建惠犯非法持有毒品罪，事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，予以支持。被告人贾建惠有多次前科劣迹，酌情予以从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，判决被告人贾建惠犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八个月（刑期自2015年11月25日起至2016年7月24日止），并处罚金人民币二千元。再审中，原审被告人贾建惠对原审判决认定其于2015年11月25日16时许被公安机关查获甲基苯丙胺13.53克的事实没有异议，但辩称在该甲基苯丙胺中部分掺了假。公诉机关认为，原审被告人贾建惠非法持有毒品甲基苯丙胺13.53克，其行为已构成非法持有毒品罪；有新的证据证明原审被告人贾建惠曾因犯非法持有毒品罪被判处刑罚，在刑罚执行完毕前，又犯非法持有毒品罪，原审在对被告人贾建惠的非法持有毒品犯罪作出判决时，未将前罪与后罪并罚，故应予改判，实行数罪并罚。经再审查明，原审被告人贾建惠非法持有毒品甲基苯丙胺13.53克的事实与原审判决认定的事实相同，据以认定本案事实的证据，经原审开庭审理时当庭宣读、出示并质证，且再审开庭审理时控辩双方均无异议，故上述证据具有证明效力，再审予以认定。另查明，2015年3月，原审被告人贾建惠因犯非法持有毒品罪被常州市新北区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元。2015年9月23日因犯非法持有毒品罪被常州市钟楼区人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五千元；连同前罪有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币八千元。上述有期徒刑和罚金均未执行。上述事实，有常州市钟楼区人民法院出具的《情况说明》及相关的刑事判决书予以证实。本院认为，原审被告人贾建惠非法持有毒品甲基苯丙胺13.53克，其行为已构成非法持有毒品罪。原审被告人贾建惠曾因犯非法持有毒品罪被判处刑罚，在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，又犯非法持有毒品罪，应从重处罚，且应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依法决定执行的刑罚。原审在对被告人贾建惠作出判决时，没有数罪并罚，导致适用法律错误，应予纠正，本院对公诉机关的意见予以支持。原审被告人贾建惠提出在部分甲基苯丙胺中掺了假的辩解意见，经查无据，且没有证据证明本案所涉毒品属于应当进行纯度鉴定的范围，本院不予采信。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十六条、第七十一条、第六十九条第一款和第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条第一款以及《最高人民法院关于执行若干问题的解释》第三百八十九条之规定，判决如下：一、撤销本院（2016）苏0205刑初45号刑事判决；二、原审被告人贾建惠犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元，与前罪所判处的刑罚有期徒刑四年，并处罚金人民币八千元并罚，决定执行有期徒刑四年四个月，并处罚金人民币一万元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江苏省无锡市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  张建华审 判 员  王万钰代理审判员  朱 峰二〇一六年九月二十八日书 记 员  过 芳本案援引法律条款《中华人民共和国刑法》：第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。第三款数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。《中华人民共和国刑事诉讼法》：第二百四十五条第一款人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行。如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉；如果原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。《最高人民法院关于执行若干问题的解释》：第三百八十九条再审案件经过重新审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决、裁定认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回申诉或者抗诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定定罪准确、量刑适当，但在认定事实、适用法律等方面有瑕疵的，应当裁定纠正并维持原判决、裁定；（三）原判决、裁定认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当撤销原判决、裁定，依法改判；（四）依照第二审程序审理的案件，原判决、裁定事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判，也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原判决、裁定事实不清或者证据不足，经审理事实已经查清的，应当根据查清的事实依法裁判；事实仍无法查清，证据不足，不能认定被告人有罪的，应当撤销原判决、裁定，判决宣告被告人无罪。