贵州省安龙县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）安刑初字第15号
公诉机关贵州省安龙县人民检察院。
被告人杜顺平，女，1981年1月28日生于贵州省安龙县，汉族，小学文化。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年3月6日被安龙县公安局刑事拘留，同年4月10日被逮捕。现羁押于安龙县看守所。
辩护人韦国辉，贵州圆方律师事务所律师。
被告人唐祖正，男，1980年4月12日生于贵州省安龙县，汉族，初中文化。因犯抢劫罪于2005年8月9日被本院判处有期徒刑十一年，2012年7月31日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年3月21日被安龙县公安局刑事拘留，同年4月25日被依逮捕。现羁押于安龙县看守所。
贵州省安龙县人民检察院以安检公诉刑诉（2014）254号起诉书指控被告人唐祖正、杜顺平犯贩卖毒品罪，于2014年12月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年1月23日公开开庭审理了本案。贵州省安龙县人民检察院指派检察员李俊出庭支持公诉，被告人唐祖正，被告人杜顺平及其辩护人韦国辉到庭参加诉讼。现已审理终结。
贵州省安龙县人民检察院指控：1、2014年3月21日18时50分，安龙县公安局民警在安龙县招堤街道办事处大西门抓获正在贩卖毒品海洛因的被告人唐祖正，从唐祖正身上查获海洛因共计8.68克。
2、2014年3月6日，被告人杜顺平在兴义市向他人购得毒品海洛因29.86克后欲带回安龙县进行贩卖，其从兴义市客车站乘坐贵E017**号客车将毒品运回安龙县。14时许，当到达汕昆高速公路安龙收费站时被安龙县公安局民警抓获，当场缴获其所购买的毒品海洛因29.86克。
上述指控，公诉机关提供了物证、书证、证人证言、被告人供述和辩解、勘验、检查、辨认笔录、鉴定意见等证据，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，以被告人唐祖正、杜顺平的行为构成贩卖毒品罪，提请本院依法判处。
被告人唐祖正对指控无异议，未作辩解。
被告人杜顺平辩解“所购买的毒品系用于自己吸食，非贩卖，我的行为构成非法持有毒品罪”。
其辩护人以“公诉机关指控被告人杜顺平犯贩卖毒品罪的证据不足，其行为亦不构成运输毒品罪，请求以非法持有毒品罪从轻处罚”为意见进行辩护。
经审理查明：
一、2014年3月21日18时50分，安龙县公安局民警在安龙县招堤街道办事处大西门抓获正在向罗某某贩卖毒品海洛因的被告人唐祖正，当场从唐祖正身上查获海洛因共计8.68克。
认定上述事实的证据如下：
（一）书证
1、户籍证明：载明唐祖正出生于1980年4月12日。
2、扣押决定书、扣押物品、文件清单：载明公安民警于2014年3月21日从唐祖正处扣押白色塑料袋包装毒品海洛因可疑物一包、海洛因嫌疑物20个，现金人民币1045元，金立ET直板手机一部（1558597****）。
3、毒品收据：载明安龙县公安局已将从唐祖正处扣押的毒品交至黔西南州公安局禁毒支队。
4、通话记录：载明唐祖正所用号码为1558597****的电话于2014年3月21日与1588549****、1587036****的通话情况。
（二）勘验、检查笔录
1、现场勘查笔录及照片：载明案发现场安龙县招堤办事处大西门巷道上。
2、检查笔录：载明2014年3月21日18时28分，公安民警对唐祖正人身及其随身所携带的物品进行检查，在唐祖正的右侧下包内查获毒品海洛因嫌疑物一包（用黑色塑料袋包装），在其随身携带的黑色包内发现小铁盒一个，内有用黑色塑料袋包装的毒品可疑物20个、金立手机一部（1558597****）和人民币1045元。
3、毒品称量记录及照片：载明公安民警对从唐祖正处缴获黑色塑料袋包装的20个毒品可疑物进行现场称量，净重1.43克；缴获黑色塑料袋包装的毒品可疑物进行称量，净重7.25克。
4、现场取样笔录：载明公安民警于2014年3月21日18时许当着唐祖正的面，对其被查获的海洛因可疑物进行拆包称量后现场取样，分别从20个零包及7.25克毒品嫌疑物中提取0.1克编号为1、2号备检。
5、辨认笔录及照片：载明经混杂辨认，罗某某、代某均辨认出向其贩卖毒品的“小洪波”就是本案被告人唐祖正。
（三）鉴定意见
物证鉴定书：载明从唐祖正处缴获的1、2号毒品嫌疑物样品中检出海洛因成分。
（四）证人证言
1、陈某证言：2014年3月21日下午13时许，我带20100元现金到兴义后与老田联系，在兴义坪东广场以450元每克的价格向老田购买了46克海洛因，后我乘坐客车到安龙车站下车就被安龙县公安局民警抓获。我这次购买海洛因的20100元是我和唐祖正平时贩卖毒品所得，我俩的钱都放在一起，共同支配，这次买毒品我俩各占一半，我与唐祖正一起租房子在安龙县招堤街道办事处段石街竹林湾王家房子居住，一起吸食，一起贩卖共同分利益。
2、罗某某证言：2014年3月21日下午6时许，我打电话给小洪波向他买两颗100元的海洛因，约定地点在段石街大西门路口交易，我到段石街正准备跟他买时，就被公安民警抓获。从3月14日到3月21日我总的向小洪波买过七次海洛因，都是150元一丫。我的电话是1587036****，小洪波的电话是1558597****。
3、代某的证言：我是海洋驾校的教练，在小洪波被抓前的十多天，每天我都同他购买海洛因吸食，大概买了2000元左右的海洛因。每次交易都是我用电话1588549****打他的电话1558597****后，他告诉我交易地点。
（五）被告人供述和辩解
唐祖正供述和辩解：2014年3月21日下午18时罗某某打电话联系我说要购买海洛因，我与罗某某在段石街巷子进行交易时就被抓获。公安机关在我背包里搜到用黑色塑料纸包装的20个零包和黑色塑料纸包装的一小坨毒品海洛因可疑物是我18日在兴义向一个叫老田的男子处购买，共10克，除用于自己吸食外，其余用于贩卖，我一共向老田购买过三次，分别是2014年2月底、3月10日、3月18日购买了3克、5克、10克，后以100元、50元不等零包卖给罗某某4到5次，卖给海洋驾校的一个教练多次，也卖给一些不知名的人几十次。
二、2014年3月6日，被告人杜顺平在兴义市向他人购买毒品海洛因后，从兴义市客车站乘坐贵E017**号客车将毒品运回安龙县。14时许，当到达汕昆高速公路安龙收费站时被安龙县公安局民警查获，当场缴获其所购买的毒品海洛因29.86克。
认定上述事实的证据如下：
（一）书证
1、户籍证明：载明杜顺平出生于1981年1月28日。
2、扣押决定书：载明公安民警于2014年3月6日从杜顺平处扣押白色塑料袋包装的毒品海洛因可疑物一包、黑色藏蓝色直板智灵通手机一部（卡号1512157****）。
3、通话清单：载明2014年3月5日至3月6日杜顺平使用号码为1512157****的电话与唐祖正号码为1874896****的频繁通话情况；2014年3月1日至3月6日杜顺平使用号码为1512157****的电话与号码为1359595****通话情况。
4、毒品收据：载明安龙县公安局已将从杜顺平处扣押的毒品交至黔西南州公安局禁毒支队。
5、吸毒人员强制隔离戒毒详细信息：载明2010年9月6日至2012年7月6日杜顺平在贵州黔西南兴义市公安局强制隔离戒毒所戒毒。
（二）勘验、检查笔录
1、检查笔录及照片：载明2014年3月6日14时10分，安龙县公安局禁毒大队、刑侦大队民警在汕昆高速安龙山收费站设卡缉查，发现贵E017**号车座位上的乘客杜顺平有贩卖毒品的嫌疑，随后对其人身及随身物品进行检查，在其座位前1号座位后背布兜内发现用百色塑料袋包装的白色毒品嫌疑物5块，经现场询问车上乘客系杜顺平持有。检查结束后将上述物品扣押。
2、毒品称量记录及照片：载明2014年3月6日18时5分，公安民警对从杜顺平处缴获白塑料袋包装的毒品可疑物进行现场称量，净重29.86克。
3、现场取样笔录：载明公安民警于2014年3月6日18时许当着杜顺平的面，对其被查获的海洛因可疑物进行拆包称量及现场取样，从其包内五块白色物品的不同部位取少量样品，搅拌均匀后从中提取0.1克备检。
（三）鉴定意见
物证鉴定书：载明从杜顺平处缴获的毒品嫌疑物样品中检出海洛因成分。
（四）证人证言
1、吴某某证言：2014年3月6日，我乘坐的贵E017**客车从兴义到安龙木咱收费站下站时，有警察查车，当查到我那里，便让坐在我旁边的女人出示身份证，那个女人说没有带身份证，警察就检查她的包，在她座位前面个座位靠背包里查到用袋装的白色块状物，后警察就将她带走了。
2、俞某证言：我是安龙发往兴义的客车贵E017**的驾驶员，2014年3月6日13时许，我从兴义东站发车，14时许到达安龙木咱收费站下高速路口，遇到公安民警查车，后不知什么情况民警就将坐在4号座位的女乘客带走了，我看到民警在她座位前面排座位靠背后面搜出一袋东西。
3、田某某证言：2014年3月6日公安机关从杜顺平处缴获的29.86克海洛因是杜顺平自己联系田友国购买的，我不清楚她带毒品下来，我没有贩卖毒品给吸毒人员。我的电话是1820867****，田有国的电话是1359595****。我每天要注射二克半的毒品，杜顺平每天要注射二克毒品。
4、田某证言：我弟弟田某某吸食毒品也贩卖毒品，具体卖给哪些人我不清楚，我没有向田某某购买过毒品，就是没有的时候同他拿来吸食。
5、王某某证言：我是安龙县供电局的职工，2014年3月5日，我用300元向田某某购买海洛因吸食，当时有小兰兰（杜顺平）在场。2014年3月6日16时，田某某打电话给我被我妻子接到，田某某在电话中说“小兰兰去兴义拿东西还没有回来，电话也打不通”，我就和田某一起去杜顺平的姐家看，结果就被抓了。
6、易某某证言：2014年2月份至3月份我在塔山、市巷口、小西门等地向田某某购买过毒品吸食，每次购买1至3个零包不等，每个零包50元，共向田某某购买了二三千元的海洛因。
（五）被告人供述和辩解
杜顺平供述和辩解：2014年3月5日下午7时许，田某某打电话给我让我帮他买30克海洛因送到安龙。3月6日上午9时许，我在兴义市幸福路一个小区里用12000元现金以400元每克的价格向一姓田的老者购买了30克海洛因，购买目的是带回安龙交给丈夫田某某以零包形式进行贩卖，我和田某某都会吸毒，我们以贩养吸。3月6日中午，我乘客车从兴义到安龙，坐车时将毒品海洛因放在我座位前面个座位的靠背布兜里，在汕昆高速公路安龙收费站被安龙县公安局民警抓获。我的手机号是1512157****，是一部黑色藏蓝色智灵通直板手机，田某某的手机号是1874896****。
上列证据，经庭审举证、质证，查证属实，本院予以确认。
本院认为，被告人唐祖正违反国家禁毒法律法规，明知是毒品海洛因予以贩卖，数量8.68克，情节严重，其行为以构成贩卖毒品罪，应依法惩处；被告人杜顺平违反国家禁毒法律法规，明知是毒品海洛因而予以运输，数量29.86克，其行为已构成运输毒品罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人唐祖正犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以确认；指控被告人杜顺平犯贩卖毒品罪，经查，被告人杜顺平被查获的毒品用于贩卖目的的证据仅有杜顺平在侦查机关的前三次供述，无其他证据印证，且其已翻供，据此，根据现有证据不能证实杜顺平实施贩卖毒品行为，指控其犯贩卖毒品的证据不足；但杜顺平从兴义运输毒品到安龙被查获，且数量较大，根据法律规定，应以实际实施的犯罪行为来定罪处罚，即被告人杜顺平的行为构成运输毒品罪，公诉机关指控其犯贩卖毒品罪的罪名不当，本院应予更正。同时对被告人杜顺平所提“我所购买的毒品系用于自己吸食，非贩卖，行为构成非法持有毒品罪”的辩解理由和辩护人所提“杜顺平的行为不构成运输毒品罪，请求以非法持有毒品罪从轻处罚”的辩护意见不能成立，本院不予采纳。对辩护人所提“公诉机关指控被告人杜顺平犯贩卖毒品罪的证据不足”的辩护意见成立，本院予以采纳。
被告人唐祖正曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，有从重处罚情节；其归案后，能如实供述自己罪行，系坦白，有从轻处罚情节。本院综合上述情节，决定对被告人唐祖正从重处罚，随案移送的手机系被告人犯罪时所用的作案工具，随案移送人民币系被告人违法所得，应予没收。据此，为维护国家对毒品的管理制度和人民的生命健康，打击毒品犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款，第六十四条，第六十五条第一款，第六十七条第三款的规定，判决如下：
一、被告人杜顺平犯运输毒品罪，判处有期徒刑八年零六个月，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月6日起至2022年9月5日止。罚金限判决生效后十日内缴清）
二、被告人唐祖正犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年零二个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月21日起至2019年5月20日止。罚金限判决生效后十日内缴清）
三、随案移送的藏蓝色直板“智灵通”手机一部、“金立ET”直板手机一部、人民币1045元，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 高华育
代理审判员 杨天香
人民陪审员 冷 萍
二〇一五年四月二十日
书 记 员 姚 燕