河北省广宗县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）广刑初字第67号
公诉机关河北省广宗县人民检察院。
被告人徐某甲，男，1969年12月19日出生于河北省任县，汉族，高中文化，系河北某某房地产开发有限公司（以下简称某某公司）法定代表人，担任经理职务，户籍所在地河北省石家庄市桥东区。因涉嫌挪用公款罪，于2014年7月5日被广宗县公安局刑事拘留；因涉嫌犯挪用公款罪，经邢台市人民检察院批准，于2014年7月18日被广宗县公安局执行逮捕。现羁押于广宗县看守所。
辩护人赵瑞卿，河北鑫旺律师事务所律师。
邢台市中级人民法院于2014年9月21日作出（2014）邢刑指字第32号指定管辖决定书，指定被告人徐某甲涉嫌犯挪用公款罪一案由本院管辖。河北省广宗县人民检察院以广检公刑诉（2014）62号起诉书指控被告人徐某甲犯挪用公款罪，于2014年9月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。广宗县人民检察院指派检察员杨勃、贺丽洁出庭支持公诉，被告人徐某甲及其辩护人赵瑞卿到庭参加诉讼。现已审理终结。
河北省广宗县人民检察院指控：2011年，被告人徐某甲与孙某某商量每人投资300万元，合伙做煤炭生意，同时为了便于监督管理，孙某某让其爱人担任会计，徐某甲找到王欣担任出纳。徐某甲将同学李某某成立的“邢台市襄晋工贸有限公司”（以下简称襄晋公司）的手续借到手中（因其有煤炭经营许可证），让某某公司会计周某某向该公司账户汇款300万元，然后转到王欣所办理的银行卡中，开始向河北海润玻璃有限公司（以下简称海润公司）供煤。后因货款无法收回，直至2013年，徐某甲个人多方借款于案发前归还。
对于上述指控，公诉机关向法庭提供的证据有：书证、证人证言、被告人供述与辩解。公诉机关认为，被告人徐某甲的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十四条之规定，其行为构成挪用公款罪，请依法判处。
被告人徐某甲辩称，自愿认罪服法，认可检察机关指控其犯罪事实，并深刻认识到错误，鉴于没有给单位造成损失，请求从轻处罚。
辩护人赵瑞卿提出的辩护意见是，被告人徐某甲具有自首、案发前退还所有公款、坦白认罪等法定从轻或减轻情节；没有造成危害后果、认罪态度较好、犯罪情节轻微其动机为了集体利益。并提出公诉机关提供证据材料不能证明被告人犯挪用公款罪；被告人行为符合2003年11月13日《全国法院审理经济犯罪案件工作座谈会纪要》精神，不能以挪用公款罪处罚的辩护意见。
经审理查明，2011年，被告人徐某甲任某某公司法定代表人（经理）期间，与朋友孙某某商量经营煤炭生意。2011年6月10日徐某甲借用其同学李某某的襄晋公司手续与孙某某的河北超维贸易有限公司签订合作协议，约定共同出资共享利润。期间孙某某让其爱人担任会计，徐某甲找到王欣担任出纳。2011年6月17日、7月15日、7月22日被告人徐某甲让某某公司会计周某某分别向襄晋公司账户转入200万元、60万元、40万元共计300万元，然后转到王欣所办理的银行卡中，开始向海润公司供应煤炭。后因该笔资金无法收回，直至2013年徐某甲个人多方借款于案发前将本金全部归还。
另查明，被告人徐某甲在检察机关立案前，尚未受到讯问、采取强制措施时，如实供述犯罪事实，系自首。
上述事实，有经过庭审举证、质证的下列证据证明：
（一）证人证言：
证人孙某某证言，2011年初，我与徐某甲个人合伙从事煤炭生意，并约定双方各出资300万元左右，风险共担利润平分。并找爱人王瑜杰担任会计，徐某甲找王欣担任出纳，为防止产生误会，便找康慧记账。后海润公司欠我们货款，挡一辆车折价95万元给徐某甲，算他撤资款，至今海润公司仍欠货款760万元。
证人徐某乙证言，我是徐某甲的弟弟，其兄徐某甲借李某某襄晋公司的手续，与孙某某合伙做煤炭生意。2013年7、8月份徐某甲通过我借款一百三十万元，称其有急用，并让我帮忙处理一辆丰田霸道车，售款五十万元汇入邢台市襄晋工贸公司账户。
证人冯某某、李某某均证实，将襄晋公司手续借给徐某甲使用。
证人刘某某证言，我是某某公司职工，负责保管公章，该公司只有徐某甲总经理没有其他领导，都是他一个人说了算。某某公司和襄晋公司投资协议书上公章不是我加盖的，应该是徐某甲自己盖的，印证使用审批表是今年补的，审批时间及内容也是徐某甲让我填的。
证人白某某证言，我是某某公司出纳。2011年该公司会计周某某安排我向襄晋公司汇款，分别于2011年6月17日、7月15日、7月22日向襄晋公司汇款200万元、60万元、40万元共计300万元，2013年襄晋公司共还给我公司300万元，分别是2013年2月5日还现金20万元，6月25日、7月10日、8月19日通过银行转入100万元、50万元、130万元。
证人周某某证言，我系某某公司会计，该公司法人、总经理是徐某甲，现金出纳是白某某，徐某甲曾让其向襄晋公司汇款，我安排白某某去银行办理手续，共向该公司汇款300万元。
证人王欣证言，2011年6月份，徐某甲让我帮忙管理做煤炭生意资金，我便用母亲徐省巧的身份证办理一张银行卡用于转账。
证人檀某某、张某某证言均证实，某某公司是一个国有独立法人资格的公司，独立财务，做什么生意，需要投资多少，某某公司总经理有决定权。2011年某某公司总经理徐某甲曾说过要用公司资金做煤炭生意，合作及盈亏情况没有详细汇报过。
（二）书证：
某某公司营业执照、组织机构代码证、税务登记证均证实，某某公司法定代表人（负责人）系徐某甲。
襄晋公司开户许可证、营业执照、税务登记证、煤炭经营资格证证实，襄晋公司法定代表人（单位负责人）系李某某，经营范围包括煤炭批发经营、矿山物资、钢材、建材销售及该公司开户账号1300165708050502747。
协议书证实，甲方某某公司与乙方襄晋公司签订协议，约定甲方向乙方出资200万元（以实际投资额为准），用于向海润公司供应煤炭，乙方承诺每年给付甲方不低于实际投资额约20%回报收益。
合作经营协议证明，甲方襄晋公司与乙方河北超维贸易有限公司签订合作经营协议，约定向海润公司供应煤炭，甲乙双方共同投资，共同受益；甲方委托徐某甲作为该项目的总负责人，乙方派孙某某负责该项目的经营调度。
邢台市中级人民法院（2012）邢民二初字第1号民事判决书证实，海润公司应给付襄晋公司煤款7，613，344元及利息。
某某公司账目、银行汇款单、记账凭证证实，某某公司于2011年6月17日、7月15日、7月22日向襄晋公司汇款200万元、60万元、40万元共计300万元。某某公司分别于2013年2月5日、6月25日、7月10日、8月19日收到襄晋公司20万元、100万元、50万元、130万元，共计300万元。
河北省盐业公司证明证实，某某公司是河北盐业公司下属国有独资公司，该公司为独立法人、独立财务，如需投资或者合作，该公司总经理有决定权，不需向省盐业公司汇报。
河北省盐务管理局人事处聘任职务说明证实，2008年6月河北省盐务管理局（河北省盐业公司）聘任徐某甲为某某公司经理，相当处级待遇。
身份证复印件证实，徐某甲于1969年12月19日出生。
（三）被告人的供述与辩解：
被告人徐某甲供述，2011年，具体时间记不清了，我同孙某某商量向海润公司送煤炭，将此事向河北省盐务局主管局长张某某、局长檀某某汇报后，便借用同学李某某襄晋公司手续与孙某某签订合伙协议，约定各自出资300万元，风险共担利润各半。协议签署后，我安排某某公司会计周某某向襄晋公司分三次汇款共计300万元。便使用该资金向海润公司供应煤炭，后因该公司停产，仍欠货款几百万元。2013年由我及家人筹集资金，已还清某某公司本金300万元。
上述证据已查证属实，本院予以确认。
本院认为，被告人徐某甲身为河北某某房地产开发有限公司法定代表人，系在国有企业从事公务人员，其利用职务便利，挪用公款归个人使用，进行营利活动，且情节严重，其行为已构成挪用公款罪。被告人徐某甲将某某公司资金提供给自己实际控制的公司使用，且聘请他人管理该笔资金脱离原公司控制，属于挪用公款“归个人使用”。辩护人提出被告人徐某甲无罪的辩护意见与事实不符，本院不予采纳。被告人徐某甲在检察机关立案前，如实供述犯罪事实，系自首，可从轻或减轻处罚。案发前，被告人徐某甲主动退还本单位所有公款，没有给单位造成实际损失，可酌情从轻处罚。辩护人提出被告人具有自首、退款等从轻或减轻情节，本院予以支持。被告人在法庭审理过程中，自愿认罪，态度较好，确有悔罪表现，可酌情从轻处罚。根据被告人徐某甲犯罪的事实、性质、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条、第九十三条、第七十二条、第七十三条、第六十七条，《最高人民法院最高人民检察院关于办理职务犯罪案件严格适用缓刑、免予刑事处罚若干问题的意见》第三条第二款之规定，判决如下：
被告人徐某甲犯挪用公款罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向河北省邢台市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 毕 肃
人民陪审员 王丽影
人民陪审员 张立哲
二〇一四年十二月二十九日
书 记 员 王明哲