湖南省岳阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）岳中民三终字第247号
上诉人（原审原告）许海泉，男，1949年2月20日出生，汉族。
委托代理人刘跃进，岳阳市求真法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）蔡敬康，男，1960年6月12日出生，汉族。
被上诉人（原审被告）太平财产保险有限公司岳阳中心支公司。
负责人罗荣峰，该公司总经理。
委托代理人陈胜章，男，1978年1月16日出生，汉族，系该公司员工。
委托代理人李要然，湖南湘晟律师事务所律师。
上诉人许海泉因与被上诉人蔡敬康、太平财产保险有限公司岳阳中心支公司（以下简称太平财险岳阳中心支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院（2014）楼民三初字第169号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年7月29日受理后，依法组成由审判员柳春龙担任审判长，审判员吴圣岩、夏磊参加的合议庭于2014年9月16日公开开庭进行了审理。书记员雷俊担任记录。上诉人许海泉及其委托代理人刘跃进，被上诉人蔡敬康，被上诉人太平财险岳阳中心支公司的委托代理人李要然到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2013年8月17日7时20分许，蔡敬康驾驶湘F×××××号小轿车在岳阳市冷城路中湘海加油站出口转弯时，与许海泉驾驶并搭乘案外人许岩的电瓶车发生碰撞，造成许海泉受伤。此次事故经交警部门认定蔡敬康负主要责任，许海泉负次要责任。事故发生后，许海泉即到岳阳市二人民医院住院治疗，2013年9月24日出院，共住院37天，用去门诊费185元、住院费10845.48元，出院医嘱：1、加强营养、注意休息、腰围保护；2、门诊定期复查；3、随诊。同年11月21日，岳阳市平安司法鉴定所出具司法鉴定意见书，认定许海泉构成十级伤残，预计后期医疗费1200元。湘F×××××号小轿车在太平财险岳阳中心支公司处投保了交强险，事故发生在保险期内。另蔡敬康已支付许海泉4000元。因协商不成，许海泉提起诉讼，要求赔偿其各项损失共计70000元。
原审法院经审理认为，公民的人身权利应受法律保护，侵害公民身体造成伤害的，应当承担赔偿责任。本案中，此次事故经交警部门认定，蔡敬康负事故主要责任，许海泉负次要责任。蔡敬康虽对交警部门的事故责任划分有异议，主张两车并未发生碰撞，许海泉是自己摔倒的，但其在收到交通事故认定书后并未申请复议，在庭审中亦未提供其他证据以支持其主张，故对交警部门出具的道路交通事故认定书的效力应予以确认，许海泉据此要求蔡敬康赔偿其损失的理由充分，应予支持。根据法律规定，太平财险岳阳中心支公司首先应在交强险的保险限额内承担直接赔付责任，对超出交强险限额的部分，确定许海泉与蔡敬康按40%、60%的比例分担。对太平财险岳阳中心支公司不承担诉讼费的主张，应予以支持。许海泉的损失如下：
1、医疗费计11030.48元（住院费10845.48元＋门诊费185元）、后期医疗费1200元；2、关于误工费，许海泉虽提供了新天新型环保砖厂的劳动合同、营业执照与证明一份，但未提供工资发放方面的证据，且其在庭审中陈述自己具有该砖厂的股份，享受分红收益，故对其误工费主张不予支持。3、护理费，参照湖南省居民服务和其他服务业平均收入36067元／年、住院37天计算，护理费为3656.1元（36067元／年÷365天×37天）；4、住院伙食补助费1110元（30元／天×37天）；5、交通费148元（4元／天×37天）；6、营养费，酌情认定800元；7、残疾赔偿金，许海泉受伤时64周岁，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入，经计算为37462.4元（23414元／年×16年×10%），因许海泉仅主张34110.4元，故残疾赔偿金可确认为34110.4元；8、精神损害抚慰金，酌情确定5000元。以上损失合计57054.98元，由太平财险岳阳中心支公司在交强险限额内直接向许海泉支付52914.5元（医疗赔偿限额为10000元、死亡伤残赔偿限额为42914.5元），剩余4140.48元，按责任划分比例，由许海泉自行承担1656.2元（4140.48元×40%），蔡敬康承担2484.28元（4140.48元×60%）。因蔡敬康已支付4000元，故许海泉尚应返还蔡敬康1515.72元（4000元-2484.28元）。据此，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款（一）项，《中华人民共和国保险法》第六十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款之规定，判决：一、由太平财险岳阳中心支公司直接赔付许海泉52914.5元；二、许海泉返还蔡敬康1515.72元；三、驳回许海泉的其他诉讼请求。案件受理费1550元，由许海泉负担620元，蔡敬康负担930元。
宣判后，许海泉不服上述民事判决，向本院提起上诉称：1、一审判决认定上诉人分红收益可抵误工损失没有法律依据，上诉人一直在新天新型环保砖厂做工，且提供了工资证明，故应支持上诉人的误工费10766元（3400元／月÷30天×95天）；二、住院天数应为38天，上诉人由继子王亮护理，王亮的月平均工资为3400元，故护理费应为4306.6元，且住院伙食补助费、营养费均计算错误。综上，请求二审法院撤销原判，判令被上诉人增加赔偿上诉人损失11478元，并由被上诉人承担一、二审诉讼费用。
被上诉人蔡敬康答辩称：本案中的责任划分是错误的，两车根本没有相撞，上诉人就是在骗取保险赔款。
被上诉人太平财险岳阳中心支公司答辩称：上诉人仅是新天新型环保砖厂的股东，并未在该厂上班，且该厂租赁的土地于2012年已被政府征收，不复存在。上诉人已满60周岁，达到法定退休年龄，故不应计算误工损失。上诉人实际住院时间只有37天。上诉人未提供证据证明王亮是其继子，亦未提供王亮对其进行了护理的证据，且王亮提供的证据无法证实其收入有每月3400元。故一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
许海泉、蔡敬康、太平财险岳阳中心支公司在二审期间均未向本院提交新的证据。
本院二审查明的案件事实与一审查明的事实一致，现予以确认。
本院认为，本案的争议焦点为：1、一审判决未支持许海泉的误工费是否正确；2、一审判决对许海泉的护理费、住院伙食补助费、营养费的计算是否正确。
1、关于误工费问题。许海泉已年满60周岁，其虽提交了与新天新型环保砖厂签订的劳动合同及该厂出具的收入证明，但其并未提交原始的工资发放表及其他能证实确曾在该厂务工的证据，且其在该厂有分红收入，现其提交的证据不能证实其有误工损失，故一审判决未支持许海泉的误工费主张正确，本院予以支持。
2、关于护理费、住院伙食补助费、营养费问题。许海泉于2013年8月17日住院，9月24日出院，实际住院38天，一审法院认定其住院37天错误，由此导致其护理费、住院伙食补助费的计算时间均错误，本院依法予以纠正。（1）护理费。许海泉提交了王亮与恋芳食品公司签订的劳动合同、工资表，要求护理费按王亮的月收入3400元计算，但其并未提交王亮对其进行护理及王亮因护理减少工资收入的相关证据，故一审判决按照居民服务和其他服务业平均收入计算其护理费并无不当。因其住院时间为38天，故护理费应为3754.9元（36067元／年÷365天×38天）。（2）住院伙食补助费。许海泉的住院时间为38天，故住院伙食补助费应为1140元（30元／天×38天）。（3）营养费。一审判决根据医嘱，酌情认定许海泉的营养费为800元适当，本院予以支持。
根据原审及本院二审查明的情况，许海泉的损失如下：医疗费11030.48元，后期治疗费1200元，护理费3754.9元，住院伙食补助费1140元，营养费800元，残疾赔偿金34110.4元，交通费148元，精神损害抚慰金5000元，共计57183.78元。以上损失由太平财险岳阳中心支公司在交强险限额内赔偿53013.3元（医疗费赔偿限额10000元，伤残赔偿限额43013.3元），剩余4170.48元，由蔡敬康承担60%的赔偿责任即2502.3元，其余损失由许海泉自行承担。因蔡敬康已支付许海泉4000元，故许海泉应返还蔡敬康1497.7元（4000元-2502.3元）。
综上，原审判决认定部分事实错误，本院在查清事实后依法予以纠正。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项的规定，判决如下：
一、撤销湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院（2014）楼民三初字第169号民事判决；
二、由太平财产保险有限公司岳阳中心支公司赔偿许海泉损失53013.3元；
三、由许海泉返还蔡敬康1497.7元；
四、驳回许海泉的其他诉讼请求。
上述应付款项限本判决生效之日起十日内履行。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费1550元，由许海泉负担620元，蔡敬康负担930元；二审案件受理费88元，由许海泉负担。
本判决为终审判决。
审判长 柳春龙
审判员 吴圣岩
审判员 夏 磊
二〇一四年九月二十五日
书记员 雷 俊
附相关法律条文
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因伤残不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。