南京市雨花台区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）雨板民初字第511号
原告杭传江，男，1965年12月17日生，汉族。
委托代理人刘雄杰、史德平，江苏致祥律师事务所律师。
被告王凯，男，1974年3月12日生，汉族。
被告钱桃华，男，1981年4月8日生，汉族。
原告杭传江诉被告王凯、钱桃华健康权纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告杭传江的委托代理人刘雄杰、史德平，被告王凯到庭参加诉讼，被告钱桃华经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告杭传江诉称，2012年11月，被告钱桃华将雨花台区龙藏大道12号弘阳光原料城A5区5幢542号房屋的装修工程发包给没有相应资质的另一被告王凯，王凯雇佣了原告进行施工，约定劳动报酬为100元／天。2012年11月27日，原告在装修时由于缺乏有效的安全防护措施，不慎从脚手架上摔下受伤，后被送往梅山医院治疗。经南京东南司法鉴定所鉴定，原告的损伤构成十级伤残，误工期限为180天，护理期限为90天，营养期限为60天。原告在此次事故中共造成损失122925.40元，包括医疗费24871.40元，护理费7200元（80元／天×90天），住院伙食补助费500元（20元／天×25天），营养费1200元（20元／天×60天），误工费22320元（44604元／年×180天），残疾赔偿金59354元（2012年江苏省人均可支配收入32538元×10%×20年），精神抚慰金5000元，交通费210元，鉴定费2360元。事发后，王凯向原告支付医药费1000元，此外被告未再对原告进行过赔偿。原告为维护自身合法权益，故诉至法院，请求判令：1、被告赔偿原告各项经济损失121925.40元（扣除被告王凯已经向原告支付的1000元）2、被告承担本案诉讼费。
被告王凯辩称，王凯开始是承包钱桃华家的隔墙和吊顶工作，并聘请原告作为实际施工人，双方约定工资为13元／平方，但原告后来要求将工资涨到20元／平方，王凯觉得此价格已经没有分包利润，因此就不再作为分包人而退出合同关系，由原告和被告钱桃华直接订立口头合同，并且相关材料都由原告自己购买。原告受伤的时间发生在原告与钱桃华单独订立合同期间，且事发时王凯也不在现场，因此应由钱桃华承担原告损失的雇主责任，王凯不应承担赔偿责任。综上，请求法院依法判决。
被告钱桃华未作答辩。
经审理查明，2012年11月，被告王凯承包被告钱桃华位于雨花台区龙藏大道12号弘阳光原料城A5区5幢542号房屋的隔墙装修工程，王凯将该工程交由原告杭传江等三人施工，约定工资由王凯按施工平方支付。其中一位施工人员杭进龙系原告的儿子，其在事发后公安机关的询问笔录及诉讼中称，他只是跟随父亲杭传江做帮工，对被告王凯如何联系其施工、工资如何发放等环节并不清楚。在原告等人完成隔墙工作后，被告钱桃华及王凯的要求原告继续对吊顶进行装修，隔墙的施工工资待吊顶工程结束后一并支付给原告。2012年11月27日，原告在做吊顶装修时缺乏有效的安全防护措施，不慎在二层跳板上一脚踩翻，从约3米高的脚手架上摔下受伤，后被送往梅山医院住院治疗25天。2013年5月31日委托南京东南司法鉴定所鉴定，该所出具的鉴定意见为：杭传江左下肢损伤遗留左踝关节功能丧失25%以上，构成人体十级伤残，误工期限以180日为宜，护理期限以90日为宜，营养期限以60日为宜。事发后，被告王凯向原告支付了1500元工资及1000元医疗费。事发时，原告的户籍地为安徽省六安市裕安区江家店镇马墩村王北庄，生活及工作地点在南京市雨花台区。
经过庭审质证，本院对原告杭传江的各项经济损失认定如下：1、医疗费，原告主张24871.40元，有医院医疗费发票为证，本院予以确认。2、护理费，原告主张7200元（80元／天×90天），根据原告的伤情、住院天数及本地生活水平，本院认定原告住院期间25天的护理费标准按60元／天计算，出院期间65天的护理费标准按50元／天计算，共计4750元。3、住院伙食补助费，原告主张140元（20元／天×7天），根据原告的住院天数及本地生活水平，扣除医疗费发票中包含的75元伙食费，本院认定原告的住院伙食补助费为65元。4、营养费，原告主张105元（15元／天×7天），根据原告的住院天数及本地生活水平，本院对原告主张的营养费予以确认。5、残疾赔偿金，原告主张65076元（2013年江苏省人均可支配收入32538元×10%×20年），根据原告的年龄，工作生活的地点及十级伤残的鉴定意见，本院对原告主张的残疾赔偿金予以确认。6、精神抚慰金5000元，根据原告十级伤残的鉴定意见，本院对原告主张的精神抚慰金予以确认。7、误工费18000元（200元／天×90天），原告对其病休期间的实际收入损失未提供有效证据予以证明，本院结合原告所从事的工作，按2013年江苏省土木工程建筑业在岗职工平均工资45659元／年的标准及误工期限90天计算，认定原告的误工费为11258元。8、交通费，原告主张200元，根据原告就诊次数及医院与住所地的距离，本院对原告主张的交通费予以确认。9、鉴定费，原告提供鉴定机构1669元发票为证，本院予以确认。综上，本院认定原告的各项经济损失合计为112994.40元。
上述事实，有当事人陈述、门诊病例，医疗费发票，鉴定报告、鉴定费发票等证据予以证实。
本案争议焦点为，原告杭传江、被告钱桃华、被告王凯之间形成何种法律关系，以及原、被告对事故的发生各自应承担的责任为多少。
本院认为，雇佣关系和承揽关系的区分，要综合分析双方当事人之间是以直接提供劳务为目的还是以完成工作成果为目的，是否存在控制、支配和从属关系，是定期给付劳动报酬还是一次性结算劳动报酬。如果当事人之间是以完成工作成果为目的，不存在是否存在控制、支配和从属关系，一次性结算劳动报酬，则应当认定为承揽关系。反之，则为雇佣关系。本案中，被告钱桃华与被告王凯之间，钱桃华的装修工程由王凯联系施工人员，代为购买施工材料，工资待施工结束后由钱桃华支付给王凯，再由王凯转付给原告杭传江等施工人，因此本院认定钱桃华与王凯符合承揽合同关系，钱桃华为定作人，王凯为承揽人。原告与王凯之间，双方约定隔墙和吊顶按照平方结算工资，工资待施工结束后一次性支付，王凯对原告及其他施工人员之间没有明显的控制、支配和从属关系，因此本院认定王凯与原告之间符合承揽合同关系，王凯为定作人，原告为承揽人。综上，王凯承揽了钱桃华的装修工程后又转包给原告。根据法律规定，承揽合同的承揽人在完成承揽事项过程中，因定作人对定作、指示或者选任有过失而造成承揽人自身损害时，定作人所应承担的赔偿责任。首先，吊顶的工作本身具有一定的危险性，而王凯及原告均为无装修施工资质的个人，非本案合格的承揽人，王凯在直接承揽人的选任上存在过错，钱桃华对间接承揽人王凯的选任及监管上存在存在过错。其次，原告明知自身不具有装修施工的合法资质，仍在距离地面2至3米的高处作业，且缺乏安全意识而未设置任何防护措施。另根据原告的自述，原告系因为自己没有站稳，不小心摔落到地面。因此，原告对事故的发生自身也存在过错，应承担主要责任。被告钱桃华经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对自身诉讼权利的放弃。据此，本院根据原、被告各自的过错程度及引发事故的原因，综合认定被告钱桃华承担本案15%的损失责任，即赔偿原告16949.16元（112994.40元×15%）。被告王凯承担本案25%的损失责任，即赔偿原告28248.60元（112994.40元×25%），扣除垫付的1000元医疗费后，还需赔偿原告27248.60元。其他损失由原告自行承担。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条，《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十条，第十七条，第十八条，第十九条，第二十条，第二十一条，第二十二条，第二十三条，第二十四条，第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告钱桃华于本判决生效之日起十五日内赔偿原告杭传江各项经济损失16949.16元。
二、被告王凯于本判决生效之日起十五日内赔偿原告杭传江各项经济损失27248.60元。
三、驳回原告杭传江的其他诉讼请求。
被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1015元，减半收取508元，由被告钱桃华负担254元，由被告王凯负担254元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。根据最高人民法院《人民法院诉讼收费办法》应向南京市中级人民法院预交上诉案件受理费1015元。南京市中级人民法院开户行：农行鼓楼分理处，账号：10×××76。
审 判 长 薛 鹏
人民陪审员 李 静
人民陪审员 贾安居
二〇一四年十一月二十八日
见习书记员 吕珊珊