海南省三亚市城郊人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）城刑初字第105号
公诉机关三亚市城郊人民检察院。
被告人孙＊，男，1981年7月16日出生于海南省三亚市，汉族，初中文化，、无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年4月26日被抓获，同年4月27日被刑事拘留，2013年6月1日被逮捕。现押于三亚市第二看守所。
辩护人陈川华，海南云帆律师事务所律师。
三亚市城郊人民检察院以三城检刑诉（2014）37号起诉书指控被告人孙＊犯贩卖毒品罪，于2014年1月20日向本院提起公诉。本院适用普通程序，依法组成合议庭，于2014年2月18日下午公开开庭审理了本案。三亚市城郊人民检察院依法指派代理检察员郑如翔出庭支持公诉，被告人孙＊及其辩护人陈川华到庭参加诉讼。期间，经三亚市中级人民法院批准，延长审限一个月，现已审理终结。
三亚市城郊人民检察院指控：2013年4月26日23时许，邓＊＊与被告人孙＊电话联系欲购买毒品，二人约定在被告人孙＊租住的三亚市第七小学附近的泰安公寓505房间内进行交易。邓＊＊到达505房间后，被告人孙＊以100元（人民币，下同）的价格将一小包毒品贩卖给邓＊＊。23时30分许，史＊＊、陈＊＊与被告人孙＊电话联系欲购买毒品，史＊＊与被告人孙＊约定在三亚市第七小学旁的红叶酒店附近进行交易，被告人孙＊指使汪＊＊（另案处理）携带联系用的手机以及一小包毒品前去交易，汪＊＊在红叶酒店附近一小巷内将一小包毒品以400元的价格贩卖给史＊＊和陈＊＊，双方交易完后，汪＊＊被公安干警当场抓获并从其处扣押毒资400元以及手机一部，从陈＊＊处扣押毒品一小包（经鉴定，净重0.9克，检出甲基苯丙胺成分）。汪＊＊当场向公安干警交代了被告人孙＊的住处并带领公安干警在泰安公寓505房间将被告人孙＊抓获，公安干警从被告人孙＊处扣押邓＊＊用于购买毒品的毒资100元，从邓＊＊处扣押刚刚交易得来的毒品一小包（经鉴定，净重0.83克，检出甲基苯丙胺成分）以及手机一部。公安干警还当场从被告人孙＊居住的泰安公寓505房间内的桌子上扣押了其用于贩卖的毒品十二包（经鉴定，其中九包共净重75.92克，均检出甲基苯丙胺成分；其中二包共净重0.28克，均检出甲基苯丙胺和咖啡因成分；另一包净重0.08克，检出甲基苯丙胺和咖啡因成分）。
被告人孙＊在庭审过程中辩称：1、其没有贩卖毒品给邓＊＊，从邓＊＊处扣押的那包毒品是其送给邓吸食的。2、在泰安公寓505房内桌子上扣押的12包毒品是其女友“菲菲”让其帮她买来供其二人吸食的，不是用于贩卖的。综上，请求法院对其从轻判处。
辩护人提出如下辩护意见：1、在泰安公寓505房内扣押的12包毒品是孙＊用于吸食而非贩卖的，对这12包毒品应以非法持有毒品罪来认定，不应计入贩卖毒品罪的数量；2、琼公司法（理化）字（2013）603号检验报告书没有含量鉴定，不能充分证明本案毒品犯罪的数量。3、被告人孙＊具有如下量刑情节：（1）被告人只是对在泰安公寓505房内扣押的十二包毒品的定性与公诉机关的不一样，不属于翻供，其认罪态度较好；（2）本案存在犯意引诱情节；（3）被告人系初犯，且被扣押的12包毒品尚未流入社会，未对社会造成危害。综上，请求法院对被告人孙＊从轻处罚。
经审理查明：2013年4月26日23时许，邓＊＊与被告人孙＊电话联系欲购买毒品，二人约定在被告人孙＊租住的三亚市第七小学附近的泰安公寓505房内进行交易。邓＊＊到达505房后，被告人孙＊以100元的价格将一小包毒品贩卖给邓＊＊。当天23时30分许，史＊＊与被告人孙＊电话联系欲购买毒品，并约定在三亚市第七小学旁的红叶酒店附近进行交易。随后，被告人孙＊指使汪＊＊携带其使用的三星手机以及一小包毒品前去交易。汪＊＊在红叶酒店附近一小巷内将该包毒品以400元的价格贩卖给史＊＊和陈＊＊后，被公安干警当场抓获并从其身上扣押毒资400元以及三星手机一部，从陈＊＊身上扣押毒品一小包（经鉴定，净重0.9克，检出甲基苯丙胺成分）。汪＊＊当场向公安干警交代了被告人孙＊的住处并带领公安干警到泰安公寓505房将被告人孙＊抓获，公安干警从被告人孙＊处扣押邓＊＊用于购买毒品的毒资100元，从邓＊＊处扣押刚刚交易得来的毒品一小包（经鉴定，净重0.83克，检出甲基苯丙胺成分）以及摩托罗拉手机一部。公安干警还当场从泰安公寓505房内的桌子上扣押了毒品十二包（经鉴定，其中九包共净重75.92克，均检出甲基苯丙胺成分；其中二包共净重0.28克，均检出甲基苯丙胺和咖啡因成分；另一包净重0.08克，检出甲基苯丙胺和咖啡因成分）。
上述事实，有以下证据证实：
1、物证：作案通讯工具三星手机一部、毒资100元，经被告人孙＊当庭辨认无异议。
2、书证
（1）三亚市公安局河西派出所出具的抓获经过及扣押清单，证实2013年4月26日23时30分许，公安民警在三亚市第七小学附近的红叶酒店旁边的一条小巷子里将汪＊＊抓获，并从汪＊＊处扣押毒资400元和三星手机一部。随后公安民警在汪＊＊的带领下，在孙＊的住处将孙＊抓获，并当场从被告人孙＊处扣押疑似毒品物品12包和毒资100元，从邓＊＊处扣押疑似毒品物品1包及摩托罗拉手机一部。
（2）常住人口信息表，证实被告人孙＊出生于1981年7月16日等基本身份信息。
（3）通话清单，证实案发当天孙＊与吸毒人员邓＊＊以及史＊＊的手机通话情况。
（4）租房合同、泰安公寓B栋物业管理收费统计表，证实孙＊向证人张＊＊租赁了三亚市泰安公寓B栋505房，租赁期限为2013年2月15日至2014年2月14日。该房2013年3月份的物业水电费系孙＊缴纳。
3、证人证言
（1）邓＊＊的证言，证实2013年4月26日23时许，其打电话给“阿宁”（指被告人孙＊）说要买冰毒，“阿宁”说他在家（即三亚市第七小学旁边的一栋出租屋五楼505房），并让其过去找他。其到“阿宁”家后就掏出100元给“阿宁”，“阿宁”把钱放好后就从桌子上拿了一小包冰毒交给其。交易完后，其就在屋里和“阿宁”聊天。这时上来一名男子，那名男子刚坐下不到十分钟，“阿宁”接了个电话，然后“阿宁”就拿一小包冰毒连同他的手机交给那名男子，让那名男子去和别人交易冰毒。那名男子出去没多久就回来了，“阿宁”在给那名男子开门的时候，就有五、六名警察冲进来将其等人控制住，当场从“阿宁”房间的桌子上缴获了冰毒十二包及其付给“阿宁”的毒资100元，从其身上缴获“阿宁”贩卖给其的那一小包冰毒及一部摩托罗拉手机。另证实，其之前跟“阿宁”买冰毒的时候，见过那名男子帮“阿宁”拿冰毒去卖过三、四次。公安人员从“阿宁”房间的桌上缴获的十二包冰毒是“阿宁”的，“阿宁”告诉其大部分是拿来贩卖，小部分是他自己吸食。
（2）史＊＊的证言，证实2013年4月26日22时50分许，其向派出所反映一名叫“阿宁”（指孙＊）的男子在三亚市第七小学附近贩卖毒品，并表示愿意配合民警抓捕“阿宁”。民警把400元交给一个叫“阿亮”（即证人陈＊＊）的男子，让“阿亮”和其去和“阿宁”进行毒品交易。接着其就给“阿宁”打电话谈好以400元的价格购买一克冰毒，并约定在七小附近的红叶酒店门口交易。其和“阿亮”到红叶酒店一楼后就打电话给“阿宁”说其二人已到。过一会有一名穿黄色短袖T恤的男子（即汪＊＊）用“阿宁”的手机联系其，并带其二人到红叶酒店旁小巷子的楼梯口处进行毒品交易。双方交易完毕准备离开时，埋伏在周围的民警就冲上来将其二人及那名男子抓获，当场从那名男子身上搜出“阿亮”支付的400元和一部手机，从“阿亮”身上缴获刚刚交易得来的一小包冰毒。
（3）陈＊＊的证言，证实2013年4月26日22时45分许，有一名叫“阿弄”（即证人史＊＊）的男子到派出所反映有一名叫“阿宁”的男子经常在七小附近贩卖冰毒，且愿意配合民警抓捕“阿宁”。民警就叫其和“阿弄”去和那名男子进行毒品交易，并将400元交给其，然后让“阿弄”电话联系“阿宁”。“阿弄”打完电话后说已跟“阿宁”谈好购买400元的冰毒，并约在七小附近的红叶酒店交易。其跟“阿弄”来到红叶酒店一楼后，阿弄就打电话和“阿宁”联系，不一会一名穿着黄色短袖T恤的男子（即汪＊＊）就带其二人到酒店旁边小巷子的楼梯口处进行交易。其将民警事先给的400元交给那名男子，该男子就从身上拿出一包冰毒交给其，双方准备离开时，被在周围埋伏的民警抓获，当场从那名男子身上搜出其付给他的400元及一部手机，从其身上缴获那名男子卖给其的那一小包冰毒。
（4）吴＊＊的证言及辨认笔录，证实其在泰安公寓负责收水电费。孙＊从2013年3月初开始租住在泰安公寓505房，直到警察抓走他后再没见过他。租房合同是其亲眼看到孙＊和房东签的，他和一名年轻女子还有一个婴儿住在一起，那名年轻女子是和孙＊一起搬进来住的，孙＊住进505房后每天都生活在505房。经辨认，被告人孙＊就是经常出入泰安公寓505房的男子。
（5）张＊＊的证言，证实泰安公寓505房是一名叫做孙＊的男子于2013年2月15日向其租的，租房合同是孙＊和其签订的，房租也是孙＊交的，他和一个年轻女子及一个约3、4个月大的婴儿住在泰安公寓505房。
4、鉴定意见：海南省公安司法鉴定中心出具的琼公司法（理化）字（2013）603号检验报告书，证实经鉴定：（1）从邓＊＊身上缴获的1包可疑物净重0.83克，检出甲基苯丙胺成分。（2）从陈＊＊身上缴获的1包可疑物净重0.9克，检出甲基苯丙胺成分。（3）从孙＊处缴获的12包可疑物中，有9包共净重75.92克，均检出甲基苯丙胺成分；有2包共净重0.28克，均检出甲基苯丙胺、咖啡因成分；有1包净重0.08克，检出甲基苯丙胺、咖啡因成分。
5、现场勘查笔录二份、方位图一张、照片十九张，反映现场概貌、指认现场及被缴获物品等情况。
6、同案人汪＊＊的供述，证实2013年4月26日23时许，其到“阿宁”（指孙＊）住处（七小旁一栋出租屋505房）找“阿宁”，当时“阿宁”和他一个朋友（其见过几次）在聊天，过一会有一个男子打电话给“阿宁”要购买冰毒，“阿宁”就从桌子上拿一小包冰毒连同一部三星手机交给其，告诉其该包冰毒卖400元，让其到七小附近的红叶酒店门口和对方交易。其到红叶酒店对面看到两名男子站在红叶酒店门口，经确定他们是来要“货”的之后，其就带他们走到红叶酒店旁边的一条小巷的楼梯口处进行毒品交易。双方交易完毕准备离开时，就有几名便衣警察将其三人抓住，当场从其身上缴获毒资400元和“阿宁”的三星手机，从对方一名男子身上缴获其贩卖给他的一小包冰毒。然后其告诉警察其上线“阿宁”的住处，并带警察到“阿宁”租住的地方将“阿宁”及他那名男性朋友一起抓获，警察当场从“阿宁”的房间桌子上缴获冰毒十二包，从他那位男性朋友身上缴获冰毒一小包和手机一部。另证实，其从2013年4月份开始帮“阿宁”贩毒，一共贩卖过5、6次，“阿宁”按天算钱给其，每天给其100元。警察从“阿宁”住处桌子上缴获的十二包冰毒是“阿宁”的，这些毒品“阿宁”大部分是拿来贩卖，小部分是拿来跟其一起吸食。
7、被告人孙＊在公安侦查阶段的供述，供认2013年4月26日23时许，其朋友“阿强”（指邓＊＊）到其住处即七小对面巷子的出租屋5楼505房找其买毒品，其便从房间的桌子上拿一小包冰毒以100元的价格卖给他，然后其二人在房里坐着聊天。接着“阿琪”（指汪＊＊）也上来找其聊天。突然其接到一名男子的电话，说要买一克冰毒，双方谈好交易价格为400元，并约在七小旁边的红叶酒店交易。没过多久那名男子打电话说已经到红叶酒店门口，其就拿一小包冰毒及自己的手机交给“阿琪”，让他去和那名男子交易。“阿琪”下去没多久就回来了，其给他开门的时候，就有民警冲进来，当场把其和“阿强”抓获。民警当场从其房间的桌子上缴获冰毒十二包，从其身上缴获毒资100元。从“阿强”身上缴获其贩卖给他的一小包冰毒及手机一部。另供认，“阿琪”是其同伙，其每天给“阿琪”100元，他负责帮其拿冰毒去和跟买家交易。其是从“阿波”、“阿锐”处买的冰毒，共14包，已经卖出去2小包。这些毒品一部分准备用来供其及其女友菲菲还有“阿琪”吸食，如果有人跟其买，其再卖掉一部分，从中赚取差价。其要货价是200元一克，以350元或400元一克的价格卖出去，每克赚150元或200元。其从2013年1月份开始贩卖毒品，最少贩卖五次以上。
上述证据，均经庭审举证、质证，来源合法，真实客观，能证明本案事实，本院予以确认。
本院认为，被告人孙＊无视国家法律，二次明知是毒品而非法销售给他人，数量大，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人孙＊犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以支持。
被告人孙＊关于其未贩卖毒品给邓＊＊的辩解与本院查明事实不符。经查，物证毒资100元、书证扣押物品清单、通话记录及证人邓＊＊的证言证实被告人孙＊在其住处以100元的价格将1小包冰毒贩卖给邓＊＊，被告人当庭对上述指控证据均无异议，且其在侦查阶段的供述也予以供认，故对该辩解本院不予采纳。
被告人孙＊关于在泰安公寓505房内桌子上扣押的12包毒品是其女友“菲菲”让其帮她买来供其二人吸食而非用于贩卖的辩解，并无证据证实。而证人邓＊＊的证言和同案人汪＊＊的供述均证实被告人就是从泰安公寓505房内桌子上拿毒品给他们进行交易的，被扣押的12包毒品是被告人孙＊的，且准备大部分用于贩卖，小部分用于吸食。被告人孙＊在侦查阶段的供述也予以供认，故对该辩解，本院不予采纳。
辩护人关于在泰安公寓505房内扣押的12包毒品应当以非法持有毒品罪来认定，不应计入贩卖毒品罪的数量的辩护意见于法无据，本院不予采纳。（1）同案人汪＊＊的供述供认其从2013年4月份开始帮孙＊贩毒，孙＊每天给其100元，被告人孙＊在侦查阶段的供述和证人邓＊＊的证言也予以印证，且被告人孙＊在庭审过程中对汪＊＊的供述及邓＊＊的证言均无异议，可证实被告人孙＊多次从事贩卖毒品活动。（2）书证租房合同、物业管理收费统计表、证人吴＊＊的证言和辨认笔录及证人张＊＊的证言证实被告人孙＊租住在泰安公寓505房。被告人孙＊当庭也供认其与女友“菲菲”一起租住在泰安公寓505房，生活来源主要靠“菲菲”的个人收入，并承认在案发当天其让汪＊＊将一小包冰毒贩卖给史＊＊。可见，即使涉案的毒品是“菲菲”出钱让孙＊买来供其二人吸食的，被告人孙＊对这些毒品也是有权进行处置的，且案发当天就贩卖了其中的2小包。（3）本案中，被告人孙＊两次贩卖毒品后被公安人员在其住处当场查获尚未处置的12包毒品，根据最高人民法院印发《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》，对于以贩养吸的被告人，其被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量，但量刑时应考虑被告人吸食毒品的情节，酌情处理。因此，这12包毒品数量也应纳入贩卖毒品的数量，被告人贩卖毒品的数量应为78.01克。
本案中经鉴定存在甲基苯丙胺和咖啡因两种成分的毒品数量仅为0.36克，含甲基苯丙胺这一单一成分的毒品数量高达77.65克。根据刑法第三百五十七条第二款的规定，毒品的数量不以纯度折算。根据最高人民法院印发《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》，对于含有二种以上毒品成分的毒品混合物，含有甲基苯丙胺的，应以甲基苯丙胺确定其毒品种类。故辩护人提出的琼公司法（理化）字（2013）603号检验报告书没有含量鉴定，不能充分证明本案毒品犯罪的数量的辩护意见，本院不予采纳。
被告人孙＊当庭否认其贩卖毒品给邓＊＊等事实，认罪态度较差，辩护人关于被告人孙＊认罪态度较好的辩护意见，本院不予采纳。
综上，鉴于本案存在特情引诱和以贩养吸情节，可对被告人孙＊酌情从轻处罚。被告人孙＊及其辩护人关于从轻处罚的辩护意见有理，本院予以采纳。根据本案的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第二款第（一）项、第六十一条、第六十四条、第五十九条之规定，判决如下：
一、被告人孙＊犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币3万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年4月26日起至2028年4月25日止。）
二、随案移送的作案通讯工具三星手机一部、毒资100元人民币予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向三亚市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李南新
审 判 员 黎 金
人民陪审员 符致河
二〇一四年五月十五日
书 记 员 邹城玉
附：相关法律条文
中华人民共和国刑法
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。
在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。