山西省运城市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）运中刑二终字第33号
原公诉机关运城市盐湖区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张某，男，1982年4月24日出生，汉族，初中文化，出生于临猗县，农民，住该村。2014年6月24日临猗县公安局将涉嫌诈骗的网上逃犯张某抓获，次日被运城市公安局盐湖分局刑事拘留，同年7月23日经运城市盐湖区人民检察院批准逮捕，次日被运城市公安局盐湖分局执行逮捕。现羁押于运城市盐湖区看守所。
辩护人吴振耀，山西弘明律师事务所律师。
运城市盐湖区人民法院审理运城市盐湖区人民检察院指控原审被告人张某犯诈骗罪一案，于二O一四年十二月三日作出（2014）运盐刑初字第522号刑事判决。原审被告人张某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：1、2013年11月23日下午，袁某（已判决）伙同吕某某（另案处理）在运城市博运汽车租赁公司以租车的形式租赁了一辆福特蒙迪欧牌轿车，车牌号为晋MKC4**。当天被告人张某与袁某经事先预谋，决定将该车抵押借款。袁某通过朋友宁某某介绍联系好抵押人，被告人张某谎称该车是其妻子所有，将该车以50000元的价格抵押给了贾某某。被告人张某和贾某某签订了一份借款抵押协议，袁某是担保人。后贾某某扣除了2000元费用，付给被告人张某48000元。破案后，2014年5月12日，公安人员在贾某某处将该轿车扣回，已由被害人认领。2014年7月11日，运城市盐湖区价格认证中心作出运盐价鉴字（2014）第080号价格鉴定结论书，鉴定意见：涉案车辆价值人民币51000元。
2、2013年11月29日15时许，袁某（已判决）在盐湖区北郊山西中略汽车租赁有限公司以租车的形式租走一辆黑色别克牌轿车，车牌号为晋MNA8**，由袁某的朋友李某担保。袁某与租赁公司签订了租赁合同。当天，袁某付给租赁公司5000元现金，其中1000元租金，4000元押金。2013年11月30日，被告人张某伙同袁某将该车以50000元的价格抵押给临猗县角杯乡居民张某某，约定利息4分，袁某给张某某打了一张50000元的借条，被告人张某为担保人。事后，在租赁公司多次向袁某催要租金的情况下，袁某又给租赁公司提供的账户上汇了7000元租金。此后，租赁公司就联系不上袁某。破案后，该车辆被追回，已返还车主赵某某。2014年3月5日，运城市盐湖区价格认证中心作出运盐价鉴字（2014）第022号价格鉴定结论书，鉴定意见：涉案车辆价值人民币29141元。2014年6月份，被告人张某的家属已将抵押诈骗的50000元归还张某某。2014年7月8日，被告人张某家属向被害人赵某某、王某A赔偿损失7000元，已履行完毕，并取得被害人的谅解。
认定上述事实的证据有：曲某A、贾某某、王某A的报案材料及询问笔录，宁某某、王某B、赵某某等人的询问笔录，被告人张某及同案犯袁某的讯问笔录，租赁合同，借条、领条，辨认笔录，价格鉴定书，抓获经过等。
据以上事实和证据，原审人民法院认为，被告人张某以非法占有为目的，伙同他人采用虚构事实、隐瞒真相的方式与他人签订合同，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成合同诈骗罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，予以确认。被告人张某的家属积极向被害人赔偿损失，并取得被害人的谅解，依法可从轻处罚。判决：被告人张某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑一年十一个月，并处罚金20000元。
被告人张某上诉称，两次汽车租赁活动均系袁某所为，其并未与袁某同谋，在共同犯罪中起次要、辅助作用，属于从犯；系初犯，认罪态度好，动员家属已赔偿被害人的损失，原判量刑过重，罚金数额过高，请求判处缓刑。其辩护人亦提出相同的辩护意见。并提供了贾某某的谅解书。
经审理查明，原判认定事实清楚，认定的证据有：
1、曲某A的报案材料及询问笔录，主要内容：2013年11月23日17时许，永济市卿头镇一名叫袁某的男子来到我公司，在吕某某的担保下租了一辆银色福特蒙迪欧轿车，车牌号为晋MKC4**，车架号为：LVSFBFAC85F047655，发动机号为5J06319，租期三天，租金每天300元，交了900元租金。租金、押金和续交租金的折抵成租期，应该到2013年12月31日。逾期公司联系不上袁某，他手机一直关机，担保人吕某某的手机号码更换，也联系不上，该车的GPS也被拆除。
2、贾某某的报案材料及询问笔录，主要内容：2013年11月23日，我朋友宁某某打电话说他有个朋友要用50000元，用一辆银白色福特牌轿车抵押，只临时周转几天。我同意后，宁某某介绍我到盐湖区北郊建大轮胎修理厂见袁某，我见到袁某后，袁某和张某在一起，袁某将车的行车本给我，我查看后发现行车本上的户主不是袁某本人，我就问袁某，张某说行车本上的户主是他妻子，我当时还是不放心，张某就提出让袁某做担保人，因为袁某是我朋友宁某某的朋友，我就同意了。随后我就拿出50000元，交给张某48000万元，其中利息800元，手续费1200元，并和张某签了一张借款抵押协议，袁某在担保人处签了字。借款到期后，不见对方还钱，打电话对方不接，我让宁某某联系，宁某某联系后说张某在外地筹钱，筹够50000元就还我，但至今联系不上张某和袁某二人。2014年2月底，我找见福特轿车的车主，询问后得知，对方将福特轿车卖给了汽车租赁公司，但是尚未过户。我这才知道袁某和张某抵押给我的福特轿车是在租赁公司租的。
3、王某A的报案材料及询问笔录，主要内容：2013年11月29日15时许，袁某和李某将我公司的一辆别克车租走，车牌号为晋MNA8**，车主是赵某某。袁某和我签了租车协议，担保人让李某签了名字。袁某交给公司5000元现金，其中1000元租金，4000元押金。次日我发现袁某租走的别克车定不了位，我给袁某打电话，袁某告诉我定位线烧坏了。过了几天袁某将剩余的5000元租金打到我公司的银行卡上，之后就再也找不见袁某。2013年12月份，担保人李某告诉我，袁某将我公司租走的黑色别克轿车抵押他人。支付了一个月的租金600元和押金4000元。
4、2014年3月3日张某某的讯问笔录，主要内容：2013年11月30日中午11时许我接到张某的电话，张某想要找我借款50000元钱，我告诉张某我没那么多钱，张某说让我给凑一下，他朋友做生意马上周转不开，可以把他朋友的车抵押在我处。当时我同意了。当天晚上6时许，张某和袁某开着一辆别克轿车来到我家，张某告诉我这辆车是袁某的，袁某开了一个锅巴厂，现在资金周转不开，需要向我借款50000元，月息4分。随后我将50000元现金交给张某后，袁某给我写了一张欠条，张某在欠条上担保人处签了名。
5、2014年3月7日宁某某的询问笔录，主要内容：2013年11月份的一天，袁某打电话说他朋友急需用钱，要用一辆轿车抵押50000元，让我帮忙找一家押车的主家，我就给我朋友贾某某联系，并让贾某某到建大轮胎店介绍他们见面认识，随后贾某某和他朋友王某B赶到我的轮胎店，袁某和张某也相继到我的轮胎店。贾某某就和张某商议后，他们签协议和协商支付利息时我不在场。张某抵押给贾某某的是一辆银灰色福特牌轿车，车牌我记不住。
6、2014年3月7日王某B的询问笔录，主要内容：2013年11月份左右的一天，当时我和贾某某在一起，贾某某接了一个电话告诉我说，宁某某给他介绍一名男子，要在贾某某处押车借钱，贾某某让我和他一起到盐湖区人民路口的轮胎店送钱。我和贾某某见到押车的两名男子，事后知道分别叫张某、袁某，张某当时和贾某某商议好，押给贾某某的轿车是张某媳妇的，因为他做生意资金周转不开，所以押车借钱，只用几天，并让袁某担保。之后贾某某将钱交给张某时，我拿着张某和袁某的身份证去复印了，其他的就不清楚了。张某押给贾某某的是一辆灰色福特牌轿车。
7、2014年2月24日赵某某的询问笔录，主要内容：2013年11月20日左右，我购买了一辆黑色别克轿车。因为我和王某A是朋友，所以就将自己的别克轿车放在他所在的中略汽车租赁公司。我们商量好，如果有人租我的车，租金由我收。2013年11月29日，袁某将我的别克轿车租走，当时交了5000元，其中押金4000元，租金1000元。之后袁某还给我银行卡上转过7000元，就再没有支付过租金。直到2013年1月份左右，我得知袁某将我的别克车抵押，我询问袁某后，袁某告诉我他将我的轿车抵押在临猗县角杯乡清池村，我到清池村找过，没有找见我的轿车。袁某共支付了我12000元钱。
8、2014年2月24日李某的询问笔录，主要内容：2013年11月29日下午3时左右，我和袁某还有袁某的一名男性朋友在袁某租住的家中，袁某称他要租一辆车，让我担保，我不同意。袁某说就让我担保几天，几天后他的轿车就能回来。当时袁某的朋友也说没事，我就同意了。随后我和袁某等人一起到北郊汽配城附近的一家租赁公司，袁某和租赁公司的人签完租车协议后，让我在担保人处签了字。次日我给袁某打电话说不再给他担保，让袁某和我一起到租赁公司将担保人名字更改，袁某同意后和我一起到租赁公司，因为协议锁在另一间房内取不出，所以没能将协议上担保人的名字更改。之后我对象还为此事和袁某打了一架。打完架的第二天我给袁某打电话，询问袁某是否将担保人的名字更改，袁某告诉我他已经将轿车抵押了。
9、租赁合同及租赁担保合同，证实：（1）2013年11月23日，袁某在运城市博运汽车租赁有限公司租赁一辆银色福特蒙迪欧轿车，车牌号为晋MKC4**，车架号为：LVSFBFAC85F047655，发动机号为5J06319，租期自2013年11月23日17：00至2013年11月26日17：00，租金每天300元，共900元，押金9000元，担保人是吕某某，承担连带责任。（2）2013年11月29日，袁某在山西中略租赁有限公司租赁一辆晋MNA8**别克轿车，担保人是李某。（3）机动车行驶证，证实蒙迪欧晋MKC4**车辆所有人是贾某B。
10、借条，证实：（1）2013年11月23日，张某将福特轿车抵押给贾某某，从贾某某处借款50000元，担保人是袁某。并签订了借款抵押协议。（2）2013年11月30日，袁某借到张某某现金50000元，利息4分，担保人是张某。
11、扣押物品清单，证实2014年5月12日公安人员在贾某某处扣押一辆银灰色蒙迪欧晋MKC4**福特轿车；2014年3月3日在张某某处扣押一辆黑色别克轿车。
12、领条，证实：（1）2014年7月11日，李恒受曲某A的委托从公安机关领走福特蒙迪欧轿车一辆（车牌号晋MKC4**，车架号LVSFBFAC85F047655，发动机号5J06319）。（2）2014年3月4日，赵某某从公安机关领走黑色别克轿车一辆。
13、辨认笔录、辨认照片及身份说明，证实：（1）2014年2月25日，被告人袁某辨认4号（张某）照片为犯罪嫌疑人张某。（2）2014年3月3日，张某某辨认7号（袁某）照片为犯罪嫌疑人袁某，4号（张某）照片为犯罪嫌疑人张某。
14、运城市盐湖区价格认证中心运盐价鉴字（2014）第080号、运城市价格认定局运市价鉴字（2014）第022号价格鉴定结论书，证实蒙迪欧牌CAF7200B型轿车的价值为人民币51000元，晋MNA8**黑色别克汽车的价值为29141元。
15、抓获经过，证实2014年6月24日，临猗县公安局民警在值班时，接到110指挥预警，在临猗县天源宾馆发现网上逃犯张某，迅速出警，在该宾馆将张某抓获的事实。
16、2014年6月25日被告人张某的讯问笔录，主要内容：2013年11月份，我找到袁某让他还我的15000元，他让我和他一起去一个地方，办完事之后就还我钱。结果他又叫来吕某某，带着我一起去了一个汽车租赁公司。到那之后吕某某给他做担保人租赁了一辆银灰色福特车。开出来后，袁某和他一个永济的朋友联系抵押车的事，但没有说好。最后袁某对我说和我去一个地方，到那儿后，要是有人问的话就说是我媳妇的车，并说我急用钱，我说可以。说好后袁某就给别人打了一个电话，后来我们去了北郊一个轮胎修理厂，去后袁某和对方说了几句话，对方看了一下行车本，问车是谁的。我说是我媳妇的，我现在急用50000元，才将车抵押的，只用五天时间。对方有点不相信，这时袁某就出来打圆场说车就是我媳妇的，对方才没有一直追问。说好之后，我给对方写了一个借款协议书，袁某作为担保人在上面签了字。对方扣了2000元利息后给了我48000元，我拿着钱就和袁某走了。我们在北郊今悦大酒店开了一个房间，到房间后袁某就给我要钱，我想把他欠我的15000元扣下，他说让我先不要扣钱，反正他又不走。我就把48000元给了他。结果当晚他把钱在电脑上赌博全部输完了。
2013年11月份的一天，袁某给我打电话约我见了面，说他在租赁公司租了一辆别克车，让我给他找个人把车抵押出去，并且放款的利息要低一些。他还给我说，几天就把车赎出来。我就联系了张某某，告诉张某某我朋友袁某做锅巴生意，资金马上周转不开，他有辆别克车想抵押在张某某跟前借款5万元，一个月后就赎车。张某某说可以。随后袁某开一辆黑色别克轿车拉着我一起去了我给联系的放款人张某某家，我给张某某介绍袁某就是我做锅巴生意的朋友，并说袁某开的黑色轿车是他的车，他想把这辆车抵押50000元钱。随后，袁某给张某某写了一张借条，我在借条上担保人处签了名字，张某某给袁某拿了现金，好像是47500元。之后，我和袁某就离开了。我知道袁某所抵押车不是他本人的，我和他见面后，他就告诉我该车是从租赁公司租来的，并说北京欠他的欠款马上就下来了，他把车押几天就赎出来了。我没有给他介绍到租赁公司租车。
17、2014年2月24日同案犯袁某的讯问笔录，主要内容：2013年11月左右，我想在运城一家汽车租赁公司租一辆车，让李某给我担保，她不同意。我告诉李某三五天内我自己的轿车就能回来，我就将租赁的轿车还给租赁公司。李某同意后，我就给朋友张某打电话让他给我找一家押金少的汽车租赁公司，当时张某介绍了北郊中略汽车租赁公司。次日我就和李某还有一个朋友一起到这个公司租了一辆黑色别克牌轿车，由李某担保。三天后因为没钱，我问张某怎么办，张某提出将车抵押给别人，抵押上50000元，但抵押后的钱他要用一半。我问张某最后还钱怎么办，张某让我不要管。我俩商议后决定将车以50000元抵押出去，除去我交给租赁公司的5000元和押车的利息，剩余的钱我和张某一人一半。后经张某介绍我们将车以50000元抵押给临猗县角杯乡清池村的一名男子。我给对方打了一张50000元的借条，担保人是张某。他扣了2500元，将47500元交给张某。当时我问他我只用几天，为什么扣2500元利息，张某让我不要管，并拿出5000元给我，然后我就和张某返回运城。当天张某就将抵押的钱赌博输了30000元，我给张某要剩余的10000元，张某不给我，我就离开了。事后租赁公司给我要租金，我就分四次给租赁公司账上转了10000元左右，之后我一直联系不上张某。
2014年3月5日同案犯袁某的讯问笔录，主要内容：租车的时候，我问张某什么地方可以租车，张某告诉我中略租赁公司可以租车，我就在张某说的中略租赁公司租了一辆别克轿车。之后我就和张某将该车抵押给了张某某，张某是担保人，我是借款人，向张某某借款50000元。抵押车是张某和张某某商量的，我不知道他们具体怎么说的，我停好车后，进房就直接签的借款人名字。
2014年7月2日同案犯袁某的讯问笔录，主要内容：2013年11月23日上午，我和吕某某、张某去运城博运汽车租赁公司租赁一辆福特蒙迪欧轿车（车牌号为晋MKC4**），我们事先就预谋从租赁公司将车租出来后，抵押给他人，用抵押的钱赌博。我们三人到了租赁公司后，吕某某是担保人，我是租车人，押金和租赁费10000元是张某提供的，我们与租赁公司签订好租车合同后就把车开走了。紧接着我就给宁某某打电话说我朋友张某有一辆车，想把车抵押50000元钱，让宁某某给我联系押车的人。晓飞联系好后，我和张某、吕某某在北郊的轮胎修理厂和晓飞、贾某某见了面。见面后，张某说这辆福特车是他媳妇的车，现在急用钱，想将车抵押五天，抵押50000元，贾某某看了车以后，扣除了几千元利息，就把钱给了张某，我作的担保人。随后张某用抵押的钱换了39000元的筹码，我和张某、吕某某在今悦大酒店房间的电脑上，用筹码进行赌博输完了。剩下的钱张某拿着，说是他租车的费用。我就不欠张某的钱。
18、赵某某的询问笔录及其出具的谅解书，证实2014年7月8日，被告人张某家属积极赔偿被害人赵某某损失人民币7000元，赵某某对张某的行为表示谅解，希望司法机关对张某从轻处理。
19、张某某的询问笔录，证实2014年6月份，张某妻子已将当时张某用别克车抵押诈骗其的50000元退还了。
20、常住人口详细信息，证实被告人张某的个人基本情况。
另查明，本院审理期间，被告人张某的家属与贾某某进行了协商，已退还了贾某某的部分损失，贾某某对张某的行为表示谅解。有贾某某出具的谅解书予以证实。
本院认为，上诉人（原审被告人）张某以非法占有为目的，伙同他人在签订合同过程中，骗取财物，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪。关于原判认定该案为数额较大，经查，根据山西省高级人民法院、山西省人民检察院《关于我省办理诈骗刑事案件具体数额标准的规定》规定：“诈骗公私财物80000元以上的，属于数额巨大；合同诈骗罪的具体数额标准参照诈骗罪确定的数额标准执行。”故原判认定为数额较大不当。鉴于实施利用签订合同的方式在租赁公司进行诈骗的主要犯罪行为并非上诉人张某所为，其在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当减轻处罚；其亲属已退赔了给他人造成的损失，取得了谅解，可以酌情从轻处罚。故对上诉人张某及其辩护人所提部分上诉理由、辩护意见予以采纳。原判定性准确，审判程序合法，但量刑过重。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第二十五条、第二十七条之规定，判决如下：
一、撤销运城市盐湖区人民法院（2014）运盐刑初字第522号刑事判决；
二、上诉人（原审被告人）张某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币10000元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年6月24日起至2015年3月23日止；罚金已缴纳5000元。）
本判决为终审判决。
审判长 仇春娟
审判员 崔运太
审判员 孙雷青
二〇一五年三月十六日
书记员 贾媛媛