海南省海口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）琼01民终1553号
上诉人（原审原告）：陈忠就。
委托代理人：冯峰，海口市琼山区三门坡法律事务所法律工作者。
委托代理人：吴林威，海口市琼山区三门坡法律事务所法律工作者。
上诉人（原审被告）：海口润华生运输服务有限公司。
法定代表人：郭道春，总经理。
委托代理人：谭永斌，海南川海律师事务所律师。
原审被告：海南大润发商业有限公司。
法定代表人：黄明端，董事长。
上诉人陈忠就因与上诉人海口润华生运输服务有限公司（以下简称海口润华生公司）、原审被告海南大润发商业有限公司（以下简称海南大润发公司）劳动争议纠纷一案，不服海口市美兰区人民法院（2015）美民一初字第2074号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年5月18日立案受理后，依法组成合议庭对案件进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：海口润华生公司是2008年7月15日经海口市工商行政管理局批准成立的市内班车客运公司，2008年7月14日，海南大润发公司与海口润华生公司签订《班车租车协议书》向海口润华生公司租用其客车按“大润发国贸店免费接送购物班车时刻表”从事大润发国贸店免费接送购物服务，租用期限自2008年7月15日至2016年7月14日止，按日支付租车费。大润发国贸店免费接送购物班车时刻表载明共有万福新村（1号）、海口秀峰实验学校（2号）、新海村（3号）、海虹花园（4号）、高新小区（5号）、福安村（6号）、港澳开发区分别往返大润发七条专线。海口润华生公司根据每条专线配备两名驾驶人员，每名司机轮换负责一天的驾驶任务。2014年1月，陈忠就应聘到海口润华生公司从事大润发5号专线的客运班车驾驶员岗位工作，并从次月起每月交纳服务质量安全保证金300元，截止至2014年11月共计交付3000元。陈忠就在入职时与海口润华生公司签订了《“大润发班车”驾驶员安全生产和服务质量管理责任书》，双方对班车驾驶员的职业道德和岗位职责、发放月安全生产服务质量奖、违章违纪处罚、解除聘用合同等事项进行了约定，并明确该责任书是双方签订《劳动合同》的组成部分。工作期间，双方未签订书面劳动合同，海口润华生公司未为陈忠就办理社会保险。2015年6月，陈忠就以海口润华生公司没有为其缴纳社保、未支付加班费为由口头提出辞职，并于当月停止工作。2015年8月28日，陈忠就向海口市美兰区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求确认其与海口润华生公司自2014年1月至2015年6月存在劳动关系、裁决海口润华生公司支付未签订书面劳动合同二倍工资人民币23100元、支付解除劳动关系经济补偿金4200元、缴纳住房公积金1890元、支付2014年1月至2015年6月期间双休日加班工资27806.40元、法定节假日加班工资5213.70元、带薪年休假工资1448.25元、超时加班工资16647.93元、退还保证金（押金）3000元，海南大润发公司对上述仲裁事项承担连带责任。同日，仲裁委以陈忠就的证据材料不足为由作出海美劳人仲不字［2015］第39号《不予受理案件通知书》。2015年9月8日，陈忠就诉至原审法院要求判如所请。诉讼中，海口润华生公司提出陈忠就自动离职、已过时效，请求支付二倍工资差额、解除劳动关系赔偿金应不予支持，同时主张陈忠就不存在双休日加班没有支付加班费、超时加班的事实，法定节假日的加班工资已在工资中支付，并提交2012年11月至2015年1月的月工资表加以证明，认可陈忠就离职前月平均工资为2100元；海口润华生公司海南大润发公司认为其与陈忠就不存在任何劳动关系，不同意陈忠就要求海南大润发公司承担连带责任的诉讼请求。陈忠就于庭审后确认已在离职时收到海口润华生公司退还的保证金3000元，同时撤回对海口润华生公司的该项诉求。另查，海口润华生公司提交的工资表载明的工资结构为：基本工资÷安全奖÷补助（加班）÷出勤奖÷其他（餐饮、交通）÷加班补助÷节假日补助，工资表上均有陈忠就签领工资的签名。高新小区至国贸大润发早班发车时间为8:05～9:00、9:50～10:40、11:20～12:10、14:30～15:20、16:10～17:00、18:50～19:40、20:30～21:50，每天行车、候客时间共计8小时40分，加上行车候客时间，约计11个小时。
陈忠就原审诉讼请求为：1、确认陈忠就与海口润华生公司自2014年1月至2015年6月存在劳动关系；2、判令海口润华生公司向陈忠就支付未签订书面劳动合同二倍工资人民币23100元（以11个月工资计算）；3、判令海口润华生公司支付解除劳动关系经济补偿金4200元；4、判令海口润华生公司缴纳陈忠就2014年1月至2015年6月期间住房公积金1890元（按最低缴纳比例5%计算：2100元/月×5%×18个月）；5、判令海口润华生公司向陈忠就支付2014年1月至2015年6月双休日加班工资27806.40元，法定节假日加班工资5213.70元，带薪年休假工资1448.25元；6、2014年1月至2015年6月超时加班工资16647.93元；7、判令海口润华生公司退还陈忠就保证金（押金）3000元；8、海南大润发公司对上述诉讼请求承担连带责任。
原审法院判决认为：陈忠就与海口润华生公司对双方自2014年1月至2015年6月存在劳动关系、陈忠就离职前12个月的月平均工资为2100元的事实没有异议，原审法院予以确认。海口润华生公司作为用人单位应该自用工之日起一个月内订立劳动合同，其超过一个月不满一年未订立书面劳动合同，应当向陈忠就支付未签订劳动合同的二倍工资差额共计23100元（2100元/月×11个月）。海口润华生公司与陈忠就未签订书面劳动合同满一年，仲裁时效从未签订书面劳动合同满一年的次日开始起算一年，海口润华生公司关于已过仲裁时效的抗辩，原审法院不予采纳。自动离职与辞退一样，劳动者均离开用人单位岗位，作为管理者，用人单位应当对劳动者的行为管理并根据劳动者的行为及时作出处理，因此，用人单位应当对辞退劳动者的合法性与合理性和劳动者自动离职的行为承担举证责任。海口润华生公司在陈忠就超过合理休息时间不上班的情况下，必须提供证据证明其已履行了通知劳动者上班及告知劳动者不上班的法律后果，在诉讼中，海口润华生公司没有提供证据证明已履行上述手续，故对海口润华生公司主张双方劳动关系的终止系陈忠就自动离职所致，缺乏事实与法律依据，原审法院不予支持。《劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，陈忠就以海口润华生公司没有为其办理、缴纳社保提出辞职，海口润华生公司应依《劳动合同法》第四十六条的规定，给付陈忠就经济补偿金4200元（2100元/月×2个月）。根据班车时刻表，陈忠就一天的行车时间可视为11小时，即每月行车165小时（11小时×15天），并未超过《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》规定的职工月工作时间167.4小时（20.92天/月×8小时/天），依《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。”陈忠就未对加班的事实提供证据，应承担举证不得的不利后果，海口润华生公司提供的月工资表显示工资中已包含有补助（加班）、出勤奖、其他（餐饮、交通）、加班补助、节假日补助，作为实施综合工时制的用人单位，安排劳动者隔天上班，已充分考虑了劳动者应有的休息时间及年休假，而陈忠就对每月发放的工资均签名无异议，可认定为对用人单位明示并发放的加班工资予以认可，故陈忠就要求海口润华生公司支付双休日工资27806.40元、法定节假日加班工资5213.70元，带薪年休假工资1448.25元、超时加班工资16647.93元的主张，原审法院不予支持。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条的规定，以列举的方式明确规定了人民法院应当受理的几类劳动争议案件中没有住房公积金，因此，陈忠就诉求海口润华生公司缴纳住房公积金，不属于人民法院受理的劳动争议审理范围，原审法院不予采纳。陈忠就确认在离职时已收到海口润华生公司退还的安全保证金，并申请撤回要求退还安全保证金的诉讼请求，系其在法律允许范围内对自己民事权利的处分，原审法院予以准许。海南大润发公司租用海口润华生公司的班车从事免费接送购物，其应尽的义务为支付租车费用，与陈忠就不存在用工关系，陈忠就主张海南大润发公司对海口润华生公司因用工关系产生的法律后果承担连带责任，于法无据，原审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十六条、第八十二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第一条、第十三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、确认陈忠就与海口润华生公司自2014年1月至2015年6月存在劳动关系。二、海口润华生公司于判决生效之日起七日内支付陈忠就未签订书面劳动合同二倍工资差额23100元。三、海口润华生公司于判决生效之日起七日内支付陈忠就解除劳动关系经济补偿金4200元。四、驳回陈忠就的其他诉讼请求。案件受理费人民币10元，由海口润华生公司负担。
上诉人陈忠就不服原审法院上述民事判决，向本院上诉称:
一、陈忠就主张双休日工资、法定节假日加班工资、带薪年休假工资及超时加班工资有事实和法律依据，海口润华生公司无证据证明其已足额支付陈忠就加班工资，应承担不利法律后果。
第一，超时加班工资。陈忠就驾驶5号专线班车（原9号班车）由高新小区至国贸店，上午8：05分由高新小区发出第一班车至晚上21：50分最后一班车发车回高新小区相当于一天工作时间超过15小时，每天实行两人共同驾驶一趟高新小区至大润发国贸店接送顾客。因此，陈忠就每月工作天数为15天，每天工作时间15小时，每月工作时间225小时（15天×15小时/天），已超出法定工作时间174小时（21.75天×8小时/天）存在51小时的延时加班。陈忠就工作18个月，共超时918小时（18个月×51小时/月）。陈忠就2100元/月，月计薪天数21.75天，日工资2100元÷21.75天=96.55元/天，每小时工资12.09元。2008年03月至2015年02月期间超时工资：12.09元/小时×918小时×150%=16647.93元。
第二，双休日工资、法定节假日加班工资。全年法定休假日11天【新年1天；春节3天；清明节假1天；劳动节1天；端午节1天；中秋节1天；国庆节3天】，双休日96天。（一）双休日加班工资27806.40元。96.55元/天×8天/月×12个月×200%=18537.60元（2014年1月—2014年12月）、96.55元/天×8天/月×6个月×200%=9268.80元（2015年1月—2015年6月）。（二）法定节假日加班工资：96.55元/天×18天×300%=5213.70元。
第三，带薪年休假工资。依据《职工带薪年休假条例》（2008年1月1日起施行）第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天……，国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。”、《企业职工带薪年休假实施办法》（2008年9月18日起施行）第三条“职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。”、第十条“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”、第十一条“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。”、第十二条“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。”之规定，陈忠就工作1年6个月，不满10年年休假5天，共休年假5天，其带薪年休假工资1448.25元（5天×96.55元/天×300%）。
二、海口润华生公司是陈忠就的用人单位，而海南大润发公司是陈忠就的用工单位，原审法院以海南大润发公司的义务为支付租车费用为由，驳回陈忠就主张其承担连带责任的诉讼请求，缺乏事实和法律依据。海南大润发公司承担支付租车费用义务，是其与海口润华生公司租车合同法律关系，其二人的法律关系与陈忠就之间的劳动法律关系显属不同法律关系范畴。海口润华生公司注册资本30万人民币，经营范围市内班车客运，但其未经依法许可，超出经营范围擅自经营劳务派遣业务，与海南大润发公司签订劳务派遣协议，克扣海南大润发公司按照劳务派遣协议支付给陈忠就的劳动报酬，谋取巨额非法利益。海南大润发公司在其非临时性、辅助性或者替代性的工作岗位接受劳务派遣，安排陈忠就发车，监督陈忠就服务质量，组织陈忠就学习培训，稽查并处理顾客投诉事件，但未依法履行用工单位义务。依据《中华人民共和国劳动合同法》第五章第二节《劳务派遣》及第九十二条之规定，海南大润发公司对陈忠就的诉讼请求依法应承担连带责任。
综上，海口市美兰区人民法院（2015）美民一初字第2074号民事判决缺乏事实和法律依据，恳请二审人民法院依法撤销该判决，支持陈忠就的上诉请求：一、撤销海口市美兰区人民法院（2015）美民一初字第2074号民事判决第四项；二、判令海口润华生公司向陈忠就支付2014年01月至2015年6月双休日加班工资27806.40元，法定节假日加班工资5213.70元，带薪年休假工资1448.25元；三、判令海口润华生公司向陈忠就支付2014年01月至2015年6月超时加班工资16647.93元；五、判令海南大润发公司对上述诉讼请求承担连带责任。
上诉人海口润华生公司针对陈忠就的上诉理由答辩称：
关于陈忠就主张的加班工资，带薪年休假没有任何事实依据，陈忠就的上班时间完全不存在加班的情形，其每月的工作时间并未超过法律规定的月工作时间，因此该请求没有事实依据。
上诉人海口润华生公司不服原审法院上述民事判决，向本院上诉称:
一审判决以上诉人未与被上诉人签订书面劳动合同为由判决上诉人向被上诉人支付二倍工资23100元无法律依据。
被上诉人于2014年1月进入上诉人处工作，至2015年6月份离职时在答辩人处工作已达一年零五个月，根据《劳动合同法实施条例》第七条及《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第27条之规定，其要求支付两倍工资差额的请求已过时效，应予驳回。
二、一审判决海口润华生公司向陈忠就支付解除劳动关系经济补偿金4200元没有事实和法律依据。陈忠就于2012年11月进入海口润华生公司处工作，在没有做好工作交接的情况下突然自行离职，海口润华生公司不得不临时高价聘请司机来顶班，陈忠就的行为给海口润华生公司造成了重大损失，海口润华生公司不追究其责任已属照顾，其更无权要求支付经济补偿金。
综上所述，一审判决没有事实和法律依据，请求人民法院依法改判：1、撤消海口市美兰区人民法院（2015）美民一初字第2074号民事判决书第二项、第三项；2、改判海口润华生公司无需向陈忠就支付二倍工资差额23100元；3、改判海口润华生公司无需向陈忠就支付经济补偿金4200元。
上诉人陈忠就针对海口润华生公司的上诉理由答辩称：
对海口润华生公司的第一、第二项上诉请求的答辩以陈忠就的上诉意见为准。针对第三项上诉请求的答辩意见，根据劳动法规定，劳动者辞职或双方终止劳动关系，除非劳动者存在劳动法律规定的情形或违规给公司造成损失的才不支付经济补偿金，陈忠就不存在上述情形，所以海口润华生公司应该支付经济补偿金。
二审期间各方当事人均无新证据提交。
本院二审经审理查明的事实与原审查明的事实一致。
本院认为：关于陈忠就与海口润华生公司之间劳动关系的存续期间问题。双方对原审认定的劳动关系存续期间2014年1月至2015年6月均无异议，本院依法予以维持。
关于未签订书面劳动合同的二倍工资问题。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，劳动者因用人单位未与其签订书面劳动合同而主张二倍工资差额的，未签订书面劳动合同满一年的，申请仲裁的时效从未签订书面劳动合同满一年的次日开始计算一年。陈忠就于2014年1月与海口润华生公司形成用工关系，至2015年8月28日提起仲裁申请，并未超过法定时效，原审法院对其诉求的二倍工资差额予以支持，合法有据，本院依法予以维持。
关于解除劳动关系补偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条之规定，由于海口润华生公司存在过错，未依法为陈忠就缴纳社会保险，故陈忠就可以随时通知海口润华生公司解除劳动合同，海口润华生公司应当支付经济补偿，原审法院的认定，合法有据，本院依法予以维持。
关于缴纳住房公积金的问题，不属于法院受理劳动争议的范围，故原审法院不予采纳，认定准确，本院依法予以维持。
关于海南大润发公司是否应该承担连带责任的问题。海南大润发公司与海口润华生公司之间系车辆租赁关系，与陈忠就不存在劳动关系，故不应承担法律责任，原审认定准确，本院依法予以维持。
关于加班费的问题。根据陈忠就驾驶班车的发车时间及路线、距离，结合行车及候客时间，扣除中午及下午的休息和吃饭时间，原审法院认定陈忠就每天行车、候客时间共计8小时40分，加上行车候客时间，约计11个小时，较为合理，本院予以确认。陈忠就每月的工作时间共计165小时（11小时×15天），并未超过[2008]3号《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》规定的职工月工作时间166.64小时（20.83天/月×8小时/天），且通过陈忠就的月工资表可以证实，工资中已经包括有日常的加班费及法定节假日的加班费用，故陈忠就主张的双休日加班工资、法定节假日加班工资、超时加班工资，缺乏法律依据，原审法院不予支持，认定准确，本院依法予以维持。
关于带薪年休假工资报酬问题。根据《职工带薪年休假条例》第三条第一款“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天”、第五条第三款“单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”及《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-
当年度已安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回”之规定，陈忠就在海口润华生公司处累计工作时间为1年5个月，可享受年休假天数为2天，海口润华生公司未举证证实其为陈忠就安排了年休假，或支付了年休假工资报酬，故理应向陈忠就支付未休年休假工资报酬386.2元[2100元/月÷21.75天×2天×200%](一倍工资已予支付)。原审法院对未休年休假劳动报酬的认定，适用法律不当，本院予以纠正。综上，陈忠就的上诉请求部分成立，本院予以支持。海口润华生公司的上诉理由，于法无据，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律部分有误，处理结果部分不当，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
维持海口市美兰区人民法院（2015）美民一初字第2074号民事判决第一项、第二项、第三项；
撤销海口市美兰区人民法院（2015）美民一初字第2074号民事判决第四项；
上诉人海口润华生运输服务有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内向上诉人陈忠就支付带薪年休假工资报酬386.2元；
驳回上诉人陈忠就的其他诉讼请求；
驳回上诉人海口润华生运输服务有限公司的上诉请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一、二审案件受理费30元，由上诉人海口润华生运输服务有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 袁 蓉
审判员 廖端明
审判员 陈立夫
二〇一六年六月二十九日
书记员 何 军
相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；