安徽省淮南市谢家集区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）谢刑初字第00289号
公诉机关安徽省淮南市谢家集区人民检察院。
被告人徐洲，男，1969年8月7日出生于安徽省长丰县，汉族，小学文化，无业，住安徽省淮南市谢家集区。2014年2月10日因涉嫌犯聚众斗殴罪被淮南市公安局谢家集分局刑事拘留，同年3月18日经淮南市谢家集区人民检察院批准逮捕，当日被执行逮捕。现羁押于淮南市看守所。
辩护人樊福敏，安徽俊诚律师事务所律师。
淮南市谢家集区人民检察院以谢检刑诉（2014）224号起诉书指控被告人徐洲犯聚众斗殴罪，于2014年10月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2014年11月13日公开开庭审理了本案。淮南市谢家集区人民检察院指派检察员马玉新出庭支持公诉，被告人徐洲及其辩护人樊福敏到庭参加诉讼。期间，公诉机关因需要补充侦查，于2014年12月15日建议延期审理，本院依法同意延期审理。公诉机关补充侦查完毕，于2015年1月15日提请本院恢复法庭审理。本案现已审理终结。
淮南市谢家集区人民检察院指控：2013年7月25日，徐某甲（另案）与发包方安徽金光神特种电缆有限公司签订了先期清表工程协议，随即进入机械和人员开始施工。被告人徐洲认为金光神电缆厂占用了其村民组的土地，理应由该村民组的人承包工程，于是7月26日、27日两次带人阻止徐某甲施工，欲争夺工程承包权。
2013年7月27日晚，徐某甲为了邀集人员帮助其解决徐洲阻止施工问题，在食全食美饭店宴请廖某某、吕某、程某、庞某某、陈某（五人另案）等人，又在洞山东路“皇室桑拿浴”预订了20个房间给宴请的人员住宿。徐某甲在宴席上获知：徐洲、徐某乙等人到工地将其二哥徐某丙及技术员钮某某打伤。随后，徐某甲给徐洲打电话约第二天聚众斗殴。随后，徐某甲让其宴请人员邀人28日上午到“皇室桑拿浴”集合，并让吕某带两把枪。被告人徐洲让徐某丁（另案）等人邀人28日上午到曹庵某酒店集合，双方均准备聚众斗殴解决矛盾。
7月28日上午9时50分许，蔡某（另案）驾驶银灰色越野车带着吕某、魏某（另案）等人与徐某甲一方的一辆白色越野车最先追赶徐洲、徐某戊（另处理）等人至某酒店，吕某坐在银灰色越野车副驾驶拿枪威胁杨某某等人，并向酒店门口开了一枪。杨某某、庞某某、李某某（三人另案）等人听到枪声后向某酒店内跑。银灰色越野车和白色越野车随后离开。10时许，徐某甲一方的多辆汽车再次到达某酒店门前，徐某丁、杨某某、庞某某、李某某、徐某戊等人开始使用木棍、啤酒瓶、砖块等凶器攻击徐某甲一方人员和车辆。徐某甲一方人员下车后持铁叉、砍刀、散弹枪欲攻入某酒店内，徐某丁、杨某某、庞某某等人使用啤酒瓶砸向对方，致徐某甲一方人员无法靠近。徐某甲一方人员用铁叉、砍刀对徐州方停在酒店门口的汽车砍、砸，吕某再次对酒店门前的徐洲一方人员开枪。徐洲、徐某戊和吴某某等人被散弹枪枪弹打伤，杨某某和周某等人驾驶的多辆汽车的玻璃和车身被损。安徽朝阳司法鉴定所对吴某某的伤情进行了鉴定：遭散弹枪击伤腰背部、臀部及双下肢，致肢体、躯干多处枪弹盲管创，并有深部软组织异物留存，上述损伤已经构成轻伤（偏重）。经淮南市价格认证中心鉴定，杨某某和周某驾驶的汽车被损价值为9205元。淮南市公安司法鉴定中心对涉案枪支、弹药进行了鉴定，送检枪支两支为以火药为动力的枪支，具有致伤力；弹药十枚为自制12号猎枪弹。
针对以上指控，公诉机关提供了被害人吴某某陈述，证人廖某某、廖某甲、徐某丁、杨某某、李某某、庞某某、周某、徐某己、吕某、王某某、胡某某、徐某戊、马某、周某、徐某丙、钮某某、徐某、徐某某、卢某、高某某证言，被告人徐洲供述和辩解，淮南市价格认证中心关于被损车辆直接损失价值的价格鉴定结论书、淮南市公安司法鉴定中心枪支、弹药鉴定书、安徽朝阳司法鉴定所司法鉴定意见书，现场勘验检查、辨认笔录，工程协议、情况说明、出警经过、归案经过、户籍证明等书证予以证明。
公诉机关认为：被告人徐洲邀集他人持械聚众斗殴，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（二）、（三）、（四）项、第二十五条之规定，应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任。
被告人徐洲对公诉机关指控的犯罪事实部分有异议，其辩解称徐某甲没有给他打电话约打架，没有指使徐某丁邀人参与打架，2013年7月27日晚上不在现场，没有参与打架。
辩护人樊福敏提出以下辩护意见：起诉书指控徐洲参与打徐某丙、钮某某以及徐某甲给徐洲打电话约第二天聚众斗殴、徐洲让徐某丁邀人等情节，证据不足；徐某甲一方持铁叉、砍刀及散弹枪，打伤徐洲、徐某戊和吴某某，砸损杨某某、周某汽车的情节与徐洲的量刑情节无关；徐洲的行为不构成“聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的”以及“在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的”情节；对徐洲的量刑应考虑生效判决对同案犯的量刑幅度，以体现量刑均衡。
经审理查明：被告人徐洲与徐某甲（另案处理）均欲承包淮南市曹庵工业园区“金光神”特种电缆有限公司厂房建设的附属工程。2013年7月25日，徐某甲与发包方安徽“金光神”特种电缆有限公司签订了先期清表工程协议，随即进入机械和人员开始施工。徐洲认为“金光神”电缆厂占用了其村民组的土地，理应由其村民组人员承包该工程，遂于2013年7月26日、27日两次带人阻止徐某甲施工，欲争夺工程承包权。
2013年7月27日晚，徐某甲为了解决徐洲阻止其工程施工问题，邀集了吕某、廖某某（均已判决）及程某、庞某某、陈某（均另案处理）等人，并在“食全食美”饭店宴请了吕某等人，又在洞山东路“皇室桑拿浴”预订了20个房间给宴请的人员住宿。徐某甲当晚在宴席上得知徐洲、徐某乙等人到工地将其二哥徐某丙及技术员钮某某打伤，遂带人寻找徐洲等人欲实施报复，但未能找到。随后，徐某甲给徐洲打电话，通话后，徐某甲让被宴请人员邀人并于次日上午到“皇室桑拿浴”集合，并让吕某带两把枪。徐洲则让徐某丁（已判决）等人邀人于次日上午到曹庵某酒店集合。双方均准备聚众解决矛盾。
7月27日当晚，吕某受徐某甲之托，通过刘某某从王某某手中借到双管散弹枪、单管散弹枪各一把及多发子弹。
7月28日上午9时许，廖某某邀集了廖某甲（已判决）及陈某某、平某某（均另案处理）等人，吕某邀集了蔡某、魏某（均另案处理）等人。廖某某驾驶一辆黑色现代轿车带着平某某等人，廖某甲驾驶一辆白色普桑轿车，蔡某驾驶一辆灰色本田越野车带着吕某、魏某等人先后赶到“皇室桑拿浴”，之后又伙同徐某甲等人赶到曹庵工业园区工地。到工地后，吕某把借来的一把单管散弹枪给了陈某，自己拿了一把双管散弹枪。与此同时，徐洲邀集了徐某丁、周某（已判决）等人，徐某丁又邀集了杨某某、庞某某（均已判决）等人，杨某某又邀集了李某某（已判决），庞某某驾驶一辆黑色帕萨特轿车接到杨某某和李某某后，改由杨某某驾车与庞某某、李某某赶到某酒店；周某驾驶奥迪Q5汽车（无牌照）带着邀集的人员周某、吴某甲、吴某乙（均另案处理）赶到某酒店。徐洲等人在某酒店不断纠集着受邀人员。到了9时50分许，徐某甲等人来到某酒店，当时徐洲一方人员均在该酒店内。吕某坐在车里拿枪向酒店门口开了一枪，然后离开，徐洲、杨某某、庞某某、李某某等人听到枪声后纷纷躲进某酒店内。到了10时许，徐某甲一方的多辆汽车再次来到某酒店门前，徐洲一方人员徐某丁、杨某某、庞某某、李某某及徐某戊（另案处理）等人便用木棍、啤酒瓶、砖块等凶器攻击徐某甲一方人员和车辆。徐某甲一方人员下车后持铁叉、砍刀、散弹枪欲攻入某酒店内，徐某丁、杨某某、庞某某等人相互配合使用啤酒瓶砸向徐某甲一方人员，致徐某甲一方人员无法靠近。徐某甲一方人员遂用铁叉、砍刀对徐洲一方停在酒店门口的汽车砍、砸，吕某再次对酒店门前的徐洲一方人员开枪，致徐洲、徐某戊和吴某某等人被散弹枪枪弹打伤，杨某某和周某等人驾驶的多辆汽车的玻璃和车身被损。经淮南市价格认证中心鉴定，杨某某和周某驾驶的汽车被损价值为9205元。安徽朝阳司法鉴定所对吴某某的人体损伤程度进行了鉴定，吴某某遭他人用散弹枪击伤腰背部、臀部及双下肢，致肢体、躯干多处枪弹盲管创，并有深部软组织异物留存，损伤已经构成轻伤（偏重）。
接到报警后，淮南市公安局曹庵派出所民警立即赶往现场。在民警到达现场前，廖某某、廖某甲、蔡某等人驾驶各自车辆带着徐某甲一方人员携带枪支、铁叉等凶器逃跑，逃跑过程中将作案的部分凶器抛向路边的草丛中。
案发后，吕某将借来的两支散弹枪归还给王某某，后该枪支被公安机关收缴。经淮南市公安司法鉴定中心鉴定，送检枪支两支为以火药为动力的枪支，具有致伤力。
上述事实，有下列经庭审举证、质证，并查证属实的证据证实，本院依法予以确认：
（一）书证
1、工程协议证实：2013年7月25日，徐某甲与安徽“金光神”特种电缆有限公司签订了先期清表工程协议。
2、“皇室桑拿浴”及“誉满楼”监控截图情况说明证实：2013年7月28日上午，徐某甲一方人员在“皇室桑拿浴”聚集的过程，徐洲一方人员在“誉满楼”聚集的过程，以及双方人员打斗的过程。
3、出警经过证实：2013年7月28日9时51分，淮南市公安局曹庵派出所接警后赶到现场，发现嫌疑人驾车逃窜，在追逃过程中，嫌疑人将作案凶器长矛、钢叉、长刀从车上陆续扔出，后勘查人员沿嫌疑人逃窜路线找到钢叉一把。
4、淮南市田家庵区人民法院刑事判决书、淮南市中级人民法院刑事裁定书证实：案件的犯罪事实及同案犯吕某、廖某某、徐某丁、廖某甲、杨某某、庞某某、周某、李某某因犯聚众斗殴罪被分别判处有期徒刑五年、三年六个月、三年六个月、三年、三年、三年、三年。
（二）勘验、检查、辨认笔录
1、现场勘验检查笔录证实案发现场的情况。
2、辨认笔录证实：徐某丁叔叔就是徐洲，“小培”就是杨某某，“小歪”就是庞某某，“小虎”就是李某某，“胖六”就是刘某某，“成成”就是庞某某，“佳佳”就是吕某，“平小四”就是平某某；徐某丁是受徐洲之托邀集的杨某某、庞某某等人。
（三）鉴定意见
1、淮南市公安司法鉴定中心枪支、弹药鉴定意见书证实：送检枪支两支为以火药为动力的枪支，具有致伤力。
2、安徽朝阳司法鉴定所司法鉴定意见书证实：吴某某遭他人用散弹枪击伤腰背部、臀部及双下肢，致肢体、躯干多处枪弹盲管创，并有深部软组织异物留存，损伤已经构成轻伤（偏重）。
3、安徽朝阳司法鉴定所司法鉴定意见书证实：徐某丙遭受他人外力作用，致头皮创、背部软组织创，损伤已经构成轻微伤。
（四）证人证言
1、证人卢某证言证实：他是“金光神”特种电缆有限公司行政事务负责人，通过曹庵工业园管委会主任高某某认识了徐某甲，因为筹备新建厂房，2013年7月25日公司和徐某甲签订了先期清表工程协议，次日徐某甲就开工干活了，开工当天他去的现场，有人阻止不让施工。
2、证人高某某证言证实：他是淮南现代产业园区管委会主任，园区里有“金光神”特种电缆有限公司厂房建设项目，徐某甲和徐洲、徐某戊都来咨询过工程的事，因为这个项目占的是他们村的地，他们都想干“清表”的活，经协调后这个活给徐某甲干了，2013年7月26日开工的。
3、证人徐某丙证言证实：他是徐某甲的二哥，2013年7月27日晚上，他一个人在“金光神”电缆厂工地，“徐老四”（徐某乙）带人到工地，他看见后就往206国道跑，“徐老四”追上后把他打伤，后他看到钮某某，打他的人就去追钮某某，他被人送到医院。
4、证人钮某某证言证实：他在“金光神”电缆厂工地工作，2013年7月27日晚上，他下班后和徐某在206国道看见“徐老四”等人在打徐某丙，“徐老四”等人看到他后也将他打了。后他给徐某甲打电话讲了此事，徐某甲得知后很生气，之后徐某甲老婆开车把他送到医院。同时证实7月26日、27日，因为工程问题，徐洲两次带人到工地阻止施工。
5、证人徐某证言证实：2013年7月27日晚上，他和钮某某看见徐某乙带人打他父亲徐某丙，后徐某乙等人也把钮某某打了。同时证实因为工程承包的事，徐洲等人多次到工地阻止施工。
6、证人王某某证言证实：2013年7月下旬一天晚上10时许，“胖六”打电话给他要借两把枪，他就从胡某某手里借了两把散弹枪，一把单管，一把双管，还有十颗左右子弹，当晚12时许，在东方罗马桑拿浴门口他把枪和子弹给了“胖六”和吕某。20多天以后，吕某把两把枪和子弹还给了他，后被公安机关查获。
7、证人胡某某证言证实：他曾借枪给王某某。
8、证人马某证言证实：2013年7月份的一天早上，徐洲给他打电话讲要借奥迪Q5汽车（无牌照），顺便多喊几个人到曹庵某酒店给他“架相”，他就让周某喊了几个年轻人，当天8时许，周某开着Q5车带着三个年轻人去饭店了。中午周某给他打电话讲徐洲喊的人在饭店和别人打起来了，他的Q5车被砸了。
9、证人吴某某证言证实：2013年7月28日早上，“超哥”（徐洲）喊他去某酒店吃饭，他就喊了徐某己和一个朋友一起去的，到了饭店他看见饭店门口有十几个人，后公路边来了几辆车，下来十几人，手里拿着砍刀、棍，还有两个人手里拿的猎枪，想冲进饭店，饭店里冲出十几个人，拿啤酒瓶砸向对方，他才反应过来，徐洲喊他来是“架相”的，后他听到枪响，他被枪打中了。
10、证人徐某己证言证实：2013年7月28日上午，吴某某喊他去某酒店吃饭，他、吴某某、还有一个朋友一起去的饭店，到了饭店后看见有十几个人，后马路上来了几辆车，下来有十几人，手里拿着刀、叉子，这时候他才明白吴某某喊他来是打架的，后饭店里出来十几人拿啤酒瓶往对方砸，有的手里还拿着棍，他手里也拿的啤酒瓶。后来对方的人开枪，这边的人有人受伤，吴某某也被枪打中，饭店门口的几辆车被对方砸了。
11、证人徐某某证言证实：他是某酒店老板，2013年7月28日9时许，徐某戊到店里订了一个大包间（贵宾厅），10时左右，包间来了十人左右，其中一个人是徐洲。徐某戊等人走到饭店门口，这时有人在马路上开着车，在车上往饭店里开枪，徐某戊等人往大厅里跑，对方开过枪就开车走了，过了十分钟左右，对方又开车到饭店门口，下车后，好多年轻人手里拿着叉子、长刀、长矛往饭店门口走，有个胖乎乎的男的手里抱了一把枪往饭店门口开了一枪，徐某戊等人站在大厅里向对方扔啤酒瓶，他因为害怕就往饭店后面跑了，20分钟左右他才到大厅，这时警察已经在大厅了。
12、同案人周某供述证实：2013年7月28日8时许，周某打电话给他讲去三和那边给人家“架相”，他理解就是和人家打架充个数，就答应了，后周某开着奥迪Q5汽车带着他和吴某乙、吴某甲到了某酒店，后来有人开枪，他看见十几人拿着木棍冲出饭店，饭店外面有十几人拿着刀往饭店冲，那些人就拿啤酒瓶砸对方。后来有几个人受伤，饭店门口的车被砸了。
13、同案人徐某戊供述证实：2013年7月27日上午，因为徐某甲工地附属工程问题，他和徐洲到工地不让工地干活，当天徐洲跟徐某甲通了电话，二人在电话里吵得很厉害，7月28日他和徐洲又开着车到工地上，后有几辆车朝他们开过来，他们就开车到了某酒店，徐洲喊的一些人也到了饭店。过了一会，对方的车到了饭店附近，有人在车里放枪，一会车就开走了，又过了一会，对方的车又开来了，车里下来一二十人，手里拿着枪、刀、叉子等物，欲往饭店里冲，饭店里的人就用啤酒瓶扔对方，对方又开枪，他站在饭店玻璃门后，被枪打中。
14、同案犯徐某丁供述证实：徐洲是他叔叔，2013年7月27日14时许，徐洲给他打电话讲和徐某甲因为工程的事发生矛盾，约他晚上到“湘皖情缘”饭店吃饭，在场的有徐洲、徐某戊、徐某乙等人，开始吃饭后，徐洲接到徐某甲的电话，让徐洲去工地谈工程的事，徐洲讲一起去工地看一下，他们去了三四辆车，他和徐某戊坐的徐洲的车。当时工地没人，没找到徐某甲，但是看见徐某甲的二哥，徐某乙等人下车追着徐某甲二哥打，徐洲在车里没讲什么。徐洲他们本来是想去打徐某甲的，徐某甲不在，碰巧看到徐某甲二哥，就打了。后徐某甲得知其哥哥被打后给徐洲、徐某乙打了电话，徐某甲和徐洲在电话里吵得很厉害，讲这事不能算完。28日早上，徐洲打电话让他带人赶紧到某酒店，因为27日晚上打了徐某甲哥哥，徐洲说徐某甲喊了很多人，喊他们过去打架，所以他就打电话给杨某某、庞某某并讲明了缘由，他俩愿意跟他一起去。后他打车到了某酒店，酒店里有二三十人，一看就知道是徐洲喊来的。一会杨某某、庞某某开车带着李某某就到了，过了十分钟左右，徐洲和徐某戊开车来了，接了个电话就带人开车去了工地，他安排杨某某、庞某某开车跟着过去。十几分钟后，徐洲、徐某戊等人很急促地回来了，车停到饭店门口就慌慌张张的往饭店里跑，后面追来几辆车，饭店里的十几人就出去了，徐洲喊：“车里面有棍”，他们就拿棍准备和对方干架。对方有人从车里朝饭店打了一枪，然后离开。七八分钟以后，这几辆车又回来了，车上下来十几人，有一个人手里抱着一把枪对着饭店，其他人手里拿着砍刀、钢管等物欲往饭店里冲，他们就开始拿啤酒瓶往外面砸，对方冲不过来，他看到一个人朝着酒店里开枪，徐洲、徐某戊和一个小青年受伤，对方其他人把停在饭店门口的四辆车砸了，后对方驾车离去，派出所的警察也来了。
15、同案犯杨某某供述证实：2013年7月27日晚上，他和李某某在一起，徐某丁在电话里跟他讲其叔叔和“小转”吵话了，第二天约见面干架，他和李某某都同意去某饭店帮忙，28日早上他打电话喊了庞某某开车接他和李某某，然后由他开车一起去的某饭店，到了饭店徐某丁、徐某丁叔叔等人都在。后徐某丁叔叔讲去工地看看，徐某丁就安排他、庞某某、李某某开车跟着去了工地，到工地遇见几辆车，他们就掉头回去，对方开车追过来。回到饭店，徐某丁叔叔下车就喊：“人来了”。饭店里的人都出来了，有人从车上抱了一捆木棍，他们上去一人拿一根木棍，准备打架。对方的车开到饭店门口，有人从车里朝饭店开了一枪，然后离开，他们都往饭店里跑。有人拿砖块砸对方，这时站在门口的人讲：“不搞也不行了，对方都带枪了”。接着对方的车又回来了，下来有十几个人，有一个人手里拿着枪，还有人拿着刀，往饭店走，他们这边的人就拿啤酒瓶往外砸，接着对方又开枪了，他们这边有人中枪，对方还把他和周某等人停在饭店门口的车砸了。对方走后，派出所的人就来了。
16、同案犯庞某某供述证实：2013年7月28日早上，他开着杨某某的黑色帕萨特轿车接了杨某某、“小虎”，然后由杨某某开车去的某饭店，听徐某丁讲上午要跟同村姓徐的吵话，喊他们去“架相”。到了饭店，他们把车停在饭店门口，进到饭店没坐一会，徐某丁就安排他、杨某某、“小虎”跟着徐某丁叔叔去工地，到工地没看到人，就开车回来，刚到饭店后面来了几辆车，他们赶紧下车，有人喊：“人来了，拿东西干”。饭店里的人都出来了，有人从车上抱了一捆木棍，他们上去一人拿一根木棍。对方的车开到饭店门口，朝饭店开了枪，然后离开，他就和杨某某回到饭店里。没多长时间，对方的车又回来了，下来很多人，手里拿着枪、刀、棍等物，拿刀的把停在饭店门口的车砸了。他们就拿啤酒瓶砸对方，这时有人在饭店门口开枪，这边有几个人被枪打伤。对方走后，派出所的人就来了。
17、同案犯李某某供述证实：2013年7月27日晚上，他和“小培”在一起，“小培”和朋友通过电话后跟他讲，朋友和别人争工地要干架，要去帮忙，听后他想和“小培”一起去给别人“架相”。28日早上，“小歪”开着“小培”的车接的他和“小培”，然后由“小培”开车一起去的饭店。到饭店后，看到已经聚集了一二十人，有人在谈论工地的事，讲要干架。没多久有人要去工地，就安排了他、“小培”、“小歪”跟着一起去，到工地后看见有车朝他们开过来，他们就往回开，对方开车在后面追。到了饭店，他们下车拿了棍子准备打对方，对方的车到饭店门口没停，车里有人拿枪开了一枪后欲离开，他就扔棍子砸对方的车，后他们就在饭店门口站着。过了几分钟，对方的车又回来了，下来很多人，手里拿着刀、棍子、铁叉等物，他们就撤到饭店门口用啤酒瓶砸对方，后来他还拿的砖头朝对方砸，对方无法靠近。接着他又听到枪响，有好几个人受伤。饭店门口的几辆车被砸了，后有人报警，对方的车都跑了。
18、同案犯周某供述证实：2013年7月28日早上，他和周某在一起，马某打电话让他赶紧去某酒店给人家“架相”，他打电话喊了吴某乙、吴某甲，并跟他们三人讲去“架相”的，后他开着马某的奥迪Q5汽车带着周某、吴某乙、吴某甲去了某酒店。到饭店时，已经有十几个人，过了一会，他看见饭店门口车上有人朝饭店开枪，有一二十人手拿着木棍往饭店外面冲，他就躲起来了，过了十几分钟，他又听见枪声，他就看见外面好多人拿着刀、枪朝饭店冲，还把停在饭店门口的车砸了，饭店里的人拿啤酒瓶朝外面扔，僵持了几分钟，对方就跑掉了，接着警察也来了。
19、同案犯吕某供述证实：2013年7月27日下午，徐某甲给他打电话讲有事找他谈，让其晚上带几个人去“食全食美”饭店吃饭，他就喊了蔡某，蔡某喊了魏某及两个朋友，他们五人开车到了“食全食美”饭店，当时徐某甲邀请的朋友已经坐了几桌。后徐某甲接了一个电话，讲“徐老四”在工地把他哥打伤，徐某甲很气愤，当时就让来吃饭的人去工地找“徐老四”，他们五人开了一辆车，其他人开了几辆车，到工地没找到“徐老四”，他们又返回饭店，吃饭后徐某甲在“皇室桑拿浴”订了房间让他们休息。徐某甲对他讲，徐洲、“徐老四”停其工地、打伤其哥哥，不能就这么算了，让他第二天带着枪到“皇室桑拿浴”，然后一起去工地，准备和对方干架，当天晚上，他从王某某处借了枪和子弹。7月28日7时许，蔡某驾驶一辆灰色本田越野车带着他、魏某、蔡某的两个朋友到了“皇室桑拿浴”，他看到徐某甲、廖某某、陈某、“成成”、程某、陈某、廖某甲等人都在，9时许，徐某甲邀集的人到的差不多了，他们就开车去工地，到工地后，他把借来的一把单管散弹枪给了陈某，自己拿了一把双管散弹枪。在工地，他们看到二辆轿车掉头开走了，“成成”就开着徐某甲的越野车去追，蔡某开车带着他跟着，当追到“誉满楼”饭店时，看到饭店门口很多人拿着棍子、啤酒瓶要打他们，他就对着饭店门口开了一枪，然后离开回到工地，“成成”对徐某甲讲徐洲喊的人都在“誉满楼”饭店，徐某甲就让他们拿上事先准备的刀、铁叉、棍子等物，开车到“誉满楼”饭店和徐洲干架。他们开车到饭店门口时，饭店里的人拿啤酒瓶砸他们，他向对方开了一枪，对方退到饭店里，后他们拿着刀、铁叉、棍子欲冲进饭店，对方朝他们扔啤酒瓶，无法靠近，他们遂把对方停在饭店门口的车砸了。当时场面比较乱，他看见魏某手里拿着棍子。后听讲有人报警，他们就上车逃跑，逃跑过程中，他们把铁叉、刀扔在路边的草地里。过了几天，他把借来的枪还回去了。
20、同案犯廖某某供述证实：2013年7月27日上午徐某甲给他打电话讲“徐老四”等人之前带人停过其工地，估计下午还会去，让他下午带几个人去工地，万一打架了也不怕。他下午让陈某某喊了两个人，四人一起去了徐某甲工地。到了下午5时许，徐某甲让他们去“食全食美”吃饭，饭店里至少有四桌，就要吃饭时，有人讲徐某甲哥哥在工地被打了，他带了几个人开车去了工地，工地上已经没人了，后又回到饭店吃饭。饭后他和徐某甲到新康医院看了徐某甲哥哥和一个技术员，徐某甲跟他讲明天多带几个人去工地，实在不行就干架。28日早上7点多，徐某甲给他打电话讲，“你上午带几个人去工地，‘徐老四’等人肯定会带人停工地，不行就跟他们干一架，你先带几个人到洞山‘皇室桑拿浴’集合”。他就给廖某甲、陈某某、“平小四”打电话让赶紧带几个人到“皇室桑拿浴”集合，然后去朋友工地，有可能要跟对方干架。后他开着黑色现代轿车接了“平小四”及其四个朋友到了“皇室桑拿浴”，看见徐某甲等十几人在那讲话，过了一会廖某甲、陈某某及其两个朋友也来了，然后徐某甲让他们开车去工地，他开车带着“平小四”及其四个朋友，廖某甲开着一辆白色桑塔纳，一同前往工地。到工地，他看见有两辆车见到他们就开跑了，他们这边有人开了两辆车追了过去，过了一会有人喊：“对方找了好多人在‘誉满楼’酒店，我们赶紧过去看看”。然后他们这方就拿了刀、叉子、铁棍等物开车去某酒店，到了酒店门口，他们这边有人朝酒店里开枪，有人拿刀、叉子、铁棍砸对方的车，对方就拿啤酒瓶朝外面扔。打了几分钟，有人喊报警了，他吓得赶紧带着“平小四”他们五人顺着206国道向北跑，一直跑到“皇室桑拿浴”，他看见徐某甲等人都在。
21、同案犯廖某甲供述证实：2013年7月27日晚上，廖某某给他和陈某某打电话让他们次日到徐某甲工地帮忙，就答应了。次日早上，廖某某给他打电话让其赶紧到“皇室桑拿浴”，他就开着一辆白色桑塔纳到了“皇室桑拿浴”，看见跟徐某甲一起的有二三十人，他认识的有吕某、廖某某、陈某某、陈某、“庞成成”。徐某甲讲走，他就开车带着陈某某及另外四个人跟着徐某甲他们的车去工地，到了工地有两辆车一看到他们就开走了，他们这边有两辆车追了上去。下车后，徐某甲、廖某某等人拿了刀、叉子等物，陈某某也拿了，后徐某甲讲“人都在饭店来，都过去”。接着，他们一起开车到了饭店，车上人下来后都冲到饭店门口，拿刀、叉子等砸停在饭店门口的车，他看到“佳佳”对着饭店里面开了一枪，后听到有人喊派出所的来了，陈某某、“佳佳”等人上了他的车，他开车就走，派出所的车跟在后面追，他讲：“赶快把东西都扔掉，派出所的车在后面追来”。车上的人就把东西从窗户扔出去了，后廖某某打来电话让他开到“皇室桑拿浴”。
（五）被告人徐洲在侦查机关的供述证实：他是在曹庵那边干工程的，曹庵工业园区“金光神”电缆厂厂房建设占了宋王村西王队的地，占哪里的地就该由哪里的人干工程，工程被宋王村东王队徐某甲干了，工程是2013年7月20多号开始施工的，他在那段时间多次找徐某甲理论，徐某甲不理他，继续施工。7月27日晚上，他和徐某丁、徐某戊、徐某乙在“湘皖情缘”饭店吃饭，聊到工程的事，后徐某甲打了一个电话给他，让他即刻到工地谈谈，他和徐某戊、徐某丁、徐某乙开车去了工地。到工地没看见徐某甲，徐某乙带人将徐某丙和一个技术员打伤。之后，他和徐某丁、徐某戊、徐某乙在大通转盘附近一个饭店又见了面，徐某乙就讲，“刚才徐某甲给我打电话，他也知道我刚才把他哥和一个技术员打一顿，要和我吵架”。他们三人就讲现在架不是好打的。徐某乙又讲，“现在孬也孬不掉了，想干这个工程就得找人跟他干架，我明天喊点人，你们三个都回去喊点人，准备一下。”他们约好7月28日早上先到某酒店见面，然后到徐某甲工地看看，给徐某甲一点压力。他打电话给朋友马某，问马某可有时间到“誉满楼”，马某让驾驶员周某去的。7月28日早上，他和徐某戊、徐某丁还有喊的人都到某酒店，没看到徐某乙，他就跟徐某戊讲，“徐某乙想孬，昨天讲好他喊人来的，他连本人都没来，也没喊人来，我们都小心点。”后来人陆陆续续都来了。他开车带着徐某戊到工地转了一圈，看到徐某甲的车停在工地，还有好几辆车停在那里。他看到徐某甲一方人员发动车追他，他就赶紧往“誉满楼”跑。到了饭店，徐某甲一方人员的几辆车也追到了，有人从车里拿枪往饭店开枪，他们吓得往饭店里跑，接着那几辆车就走了，过了十分钟左右，那几辆车又回来了，从车上下来十几个人，手里拿的枪、砍刀等物就往饭店里冲，他们这边的人拿啤酒瓶往对方扔，徐某甲那边的人朝他们开枪，当时他、徐某戊、吴某某均被枪打中，他就跑到酒店一楼大厅里坐着，对方拿砍刀等物把他们停在酒店门口的车砸了，后来警察就来了。7月28日早上，他们这边有他、徐某丁、徐某戊、周某、周某朋友、徐某丁朋友等人在某酒店。
（六）综合证据
1、户籍证明证实：徐洲于1969年8月7日出生，案发时已年满十八周岁系完全刑事责任年龄的人。
2、归案经过证实：徐洲于2014年2月10日被抓获归案。
对徐洲提出的2013年7月27日晚上不在现场，没有参与打架，也没有指使徐某丁邀人参与打架以及辩护人提出的起诉书指控徐洲参与打徐某丙、钮某某以及徐洲让徐某丁邀人等情节证据不足的辩解辩护意见。经查，徐洲与徐某甲因承包工程一事发生纠纷，双方均未能正确处理，2013年7月27日晚上，徐洲、徐某乙等人到工地将徐某甲二哥徐某丙打伤，继而矛盾加剧，双方分别纠集人员聚众斗殴，徐洲指使徐某丁邀集了杨某某、庞某某等人参与斗殴，并在斗殴中使用啤酒瓶砸击对方，以上事实有证人徐某丙、钮某某、徐某证言、罪犯徐某丁、杨某某、庞某某供述、淮南市田家庵区人民法院刑事判决书、淮南市中级人民法院刑事裁定书、辨认笔录、鉴定意见等证据相互印证，故徐洲及其辩护人以上的辩解辩护意见与查明事实不符，本院不予采纳。起诉书指控徐某甲打电话给徐洲约第二天聚众斗殴，对此公诉机关未提供足够证据予以证明，故对徐洲及其辩护人关于此节的辩解辩护意见予以采纳。
对辩护人提出的徐某甲一方持铁叉、砍刀及散弹枪，打伤徐洲、徐某戊和吴某某，砸损杨某某、周某汽车的情节与徐洲的量刑情节无关的辩护意见。经查，聚众斗殴罪属于行为犯，只要实施了聚众斗殴的行为，首要分子和积极参加者即构成本罪。本案中，徐洲与徐某甲为争抢工程，分别纠集人员持械聚众斗殴，双方人员在斗殴中的共同行为造成徐某戊、吴某某及其本人受伤、车辆被砸损的后果，徐洲作为一方人员的纠集者，系本案的首要分子，此后果可作为量刑情节对其科处刑罚，故辩护人关于此节的辩护意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为：被告人徐洲为争抢工程，伙同徐某丁、杨某某、庞某某、周某、李某某等人使用木棍、啤酒瓶、砖块等械具与吕某、廖某某、廖某甲等人携带枪支、铁叉、砍刀等器械相互斗殴，其行为构成聚众斗殴罪，应依法惩处。本案中，双方人员均持械聚众斗殴，造成一定的社会影响，但尚未有足够的证据证明该起斗殴达到人数多，规模大、社会影响恶劣的程度及造成社会秩序严重混乱的后果，公诉机关对此的指控没有相应法律依据，不予支持，故对辩护人关于此节的辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款（四）项、第二十五条第一款之规定，判决如下：
被告人徐洲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年九个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年2月10日起至2018年11月9日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省淮南市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 刘 勤
代理审判员 李 雷
人民陪审员 宋亚莉
二〇一五年三月三十一日
书 记 员 岳冬冬
附《中华人民共和国刑法》相关法律条文：
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。