湖南省衡阳市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）衡中法刑一终字第47号
原公诉机关湖南省衡阳市蒸湘区人民检察院。
上诉人（原审被告人）封家英，女，1983年10月21日出生于湖南省衡阳市，汉族，初中文化，无业，住衡阳市蒸湘区。2015年4月29日，因涉嫌犯故意伤害罪被取保候审。同年8月21日被逮捕。
辩护人张凯，湖南溥天律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人陈某，男，1978年3月12日出生于湖南省衡阳市，汉族，住衡阳市蒸湘区。
委托代理人莫彬彬，湖南莫彬彬律师事务所律师。
衡阳市蒸湘区人民法院审理衡阳市蒸湘区人民检察院指控原审被告人封家英犯故意伤害罪暨原审附带民事诉讼原告人陈某提起的附带民事诉讼一案，于二０一五年十月六日作出（2015）衡蒸刑初字第101号刑事附带民事判决。原审被告人封家英不服，提出上诉。本院于2015年11月23日受理后，依法组成合议庭，于同年12月7日通知衡阳市人民检察院对本案进行了阅卷审查，并于2016年1月11日将本案移送本院司法技术处重新鉴定，于同年3月30日公开开庭审理了本案。衡阳市人民检察院指派检察员姜树军出庭履行职务，上诉人封家英及其辩护人张凯，原审附带民事诉讼原告人陈某及其委托代理人莫彬彬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，2014年10月25日上午10时许，被告人封家英与被害人陈某两家因建房问题发生纠纷，在司法所协调过程中，封家英与陈某发生口角，封家英将手中装有水瓶的袋子朝陈某砸去，致陈某眼部受伤。经鉴定，陈某所受损伤为轻伤二级，八级伤残。物质损失核定为：医疗费26760.13元、交通费酌情认定2000元、误工费15000元、后续治疗费用40000元，合计人民币83760.13元。案发后，封家英自首。
原判认定上述事实的证据有被害人陈述，证人证言，现场勘查笔录，病历资料，医疗费、交通费、鉴定费凭据，鉴定意见书，被告人的供述等。
据此，原判认为被告人封家英的行为已构成故意伤害罪，且应承担相应的民事赔偿责任。据此，判决：一、被告人封家英犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月；二、被告人封家英赔偿附带民事诉讼原告人陈某经济损失83760.13元。三、驳回附带民事诉讼原告人陈某的其他诉讼请求。
上诉人封家英对原审附带民事诉讼原告人陈某的轻伤及伤残等级申请重新鉴定，并提出：1、原判对误工费、后续治疗费的认定不合理；2、被害人陈某有过错，应相应减轻上诉人封家英的民事赔偿责任。请求二审法院改判。其辩护人提出了相同的辩护意见。
衡阳市人民检察院提出：原判认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，建议刑事部分维持原判，民事部分依法判处。
经审理查明，2014年10月25日10时许，在衡阳市蒸湘区长湖乡政府办公室内，上诉人封家英与周某一家在乡干部协商调解两家自建房问题过程中，封家英与周某的女婿即原审附带民事诉讼原告人陈某发生口角，封家英将手中提着装有水瓶的袋子朝陈某砸去，致陈某眼部受伤。2015年4月29日，封家英到公安机关自首。案发当日，陈某到南华大学附一医院治疗后转入湖南湘雅二医院治疗，住院治疗4天。同年10月28日又转回衡阳南华附二医院治疗至同年12月4日，住院治疗37天。2015年1月6日至26日，陈某又在南华附二医院治疗20天。住院期间共支出医疗费26760.13元。2016年3月14日，经本院委托湖北同济医学司法鉴定中心重新鉴定，陈某的损伤程度评定为轻伤二级，不构成残。
另查明，原审附带民事诉讼原告人陈某的经济损失，核算为：1、医疗费28480.73元(含已实际支出的后续治疗费1720.6元)；2、交通费2000元；3、护理费6000元〔100元/天×60天〕；4、鉴定费1500元，共计人民币37980.73元。上诉人封家英支出的重新鉴定费用4000元。
上述事实，有下列经庭审查证属实的证据证实：
1、湖北同济医学司法鉴定中心(2016)法医临床L0132号法医学鉴定意见书，证明原审附带民事诉讼原告人陈某所受伤评定为轻伤二级；不构成残。
2、原审附带民事诉讼原告人陈某的陈述，证明其被上诉人封家英伤害的过程。
3、证人周某、彭某、杜某的证言，证明上诉人封家英伤害陈某的事实。
4、住院病历等书证，证明陈某受伤后治疗情况。
5、医疗费、交通费、鉴定费等发票凭据，证明原审附带民事诉讼原告人陈某受伤后就医所支出费用和上诉人封家英重新鉴定所支出的费用。
6、户籍信息资料，证明上诉人封家英的身份等情况。
7、上诉人封家英供认不讳。
本院认为，上诉人封家英与邻居因建房问题发生纠纷，继而发生打斗，致他人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。案发后，上诉人封家英能主动到公安机关投案，如实供述自己的罪行，有自首情节，依法可对其从轻处罚。上诉人封家英及其辩护人提出“原判对误工费、后续治疗费的认定不合理”。经查，原审附带民事诉讼原告人陈某有固定收入，其因伤误工期间单位未扣发其工资，陈某亦未提供相关证据证明其误工期间实际减少的收入。经重新鉴定后，陈某不构成伤残。故原判认定陈某的误工费和后续治疗费依据不足。后续治疗费实际发生后，陈某可另行起诉。故上诉人及其辩护人提出的上述理由成立，本院予以采纳。上诉人封家英及其辩护人提出“被害人陈某有过错，应相应减轻上诉人封家英的民事赔偿责任。”经查，与事实不符，本院不予采纳。上诉人封家英对因其犯罪行为给原审附带民事诉讼原告人陈某造成的物质损失依法应予赔偿。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第三十六条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第一款、二款、第一百六十三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条，第二十一条、第二十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款(一)、(二)项之规定，判决如下：
一、维持衡阳市蒸湘区人民法院(2015)衡蒸刑初字第101号刑事附带民事判决中第一项和第三项的判决，即：被告人封家英犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月；驳回附带民事诉讼原告人陈某的其他诉讼请求。
二、撤销衡阳市蒸湘区人民法院(2015)衡蒸刑初字第101号刑事附带民事判决中第二项，即被告人封家英赔偿附带民事诉讼原告人陈某经济损失83760.13元。
三、上诉人封家英赔偿原审附带民事诉讼原告人陈某医疗费、护理费、交通费、鉴定费等物质损失共计人民币37980.73元。限本判决生效后一个月内付清。
四、重新鉴定费4000元，由上诉人封家英及原审附带民事诉讼原告人陈某各承担2000元。
本判决为终审判决。
审判长 艾湘玲
审判员 陶 刚
审判员 周 琛
二〇一六年四月十八日
书记员 李 怡
校对责任人 艾湘玲 印刷责任人 李 怡
本案法律适用
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第三十六条第一款由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百零一条人民法院审理附带民事诉讼案件，可以进行调解，或者根据物质损失情况作出判决、裁定。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释
第一百五十五条第一款对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
第二款犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。
第一百六十三条人民法院审理附带民事诉讼案件，除刑法、刑事诉讼法以及刑事司法解释已有规定的以外，适用民事法律的有关规定。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所心要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。
(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判。