广东省佛山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）佛中法刑一终字第138号
原公诉机关佛山市三水区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘玉华，男，1980年10月10日出生于广东省佛山市，无业，户籍所在地佛山市三水区。因本案于2014年4月1日被羁押，同日刑事拘留，同年4月29日被逮捕。现押于佛山市三水区看守所。
辩护人ＸＸ华。
上诉人（原审被告人）李森木，男，1979年6月10日出生于广东省揭阳市，无业，户籍所在地揭阳市揭东区。因本案于2014年4月8日被羁押，同日被刑事拘留，同年4月29日被逮捕。现押于佛山市三水区看守所。
佛山市三水区人民法院审理佛山市三水区人民检察院指控原审被告人刘玉华、李森木犯开设赌场罪一案，于2015年1月8日作出（2014）佛三法刑初字第636号刑事判决。原审被告人刘玉华、李森木不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式进行审理。现已审理终结。
原审判决认定：
自2012年开始，彭某某（另案处理）在佛山市三水区乐平镇华盛广场三楼经营某游艺中心，期间先后雇请被告人刘玉华担任主要负责人和主管经理，被告人李森木主管财务。期间，自2013年11月中旬至2014年1月22日，被告人刘玉华、李森木等人在某游艺中心先后摆放十台赌博机给顾客用于赌博，并先后雇佣蒋某某、易某某、刘某某、谢某某和谢某甲（均另案处理）等人分别负责切换赌博程序、兑分、兑钱及望风等工作。2014年1月22日，公安人员查获该赌场，并从易某某处扣押涉案赌资人民币11800元。赌场经营期间，获利约人民币10万元。
原审认定上述事实的证据有：
（一）证人证言
1.证人蒋某某的证言及辨认笔录：刘玉华是经理，负责赌场的全面工作及正常娱乐游戏机的管理工作，是赌场的股东。李森木是游艺中心的财务，是赌场的总负责，还负责收钱，安排我负责赌博游戏机的工作。另外，赌场还有易某某负责上分兑分，由我登记主机数字后交给李森木与易某某对数，其他人负责在游艺中心里外放风。2013年11月5日，我到涉案的某游艺中心应聘做服务员。11月中旬，做财务的李森木安排我维修游戏机，并交给我一个遥控器、七条钥匙和一个对讲机，负责游艺中心的八台赌博机，要求我每天上班时将游戏机转换成赌博模式让人参与赌博，切换程序也是李森木教我的，当时刘玉华也在场，同样有安排我做上述工作。李森木交给我对讲机时告诉我游艺中心下面有一个老头把风，听到那老头用对讲机喊时就将游戏机赌博画面切换成正常游戏机画面。2014年1月17日，游艺中心又增加了两台赌博机，我使用的遥控器也能操控这两台赌博机。赌博机每天都会开，一般是从17时30分至23时30分。赌博机是由李森木和一个叫“阿刚”的男子摆放的，摆放赌博机是需要经过刘玉华同意的，但不清楚是否由刘玉华安排。刘玉华平时到游艺中心时都会叫工作人员好好看管场地，做好工作，看是否有人闹事、工作人员的工作是否到位等。蒋某某指认出摆放赌博机的现场及赌博机，辨认出刘玉华、李森木、易某某及其他负责看风等的参与人员。
2.证人易某某的证言及辨认笔录：我于2014年1月15日到游艺中心上班，由李森木安排我为赌博机上分兑分、收钱和兑钱，帮助搞卫生。刘玉华是游艺中心的主管，李森木是财务。李森木平时安排赌场的员工工作、发放工资、每天和我核对当日的营业额。赌场里还有几个人协助上分、搞卫生，并拿着对讲机负责放风。我上班的时间是每天17时至21时，有客人玩时我会工作到凌晨左右。赌场每天营利几百元，有时3000元，被抓当日是最多的为11800元。易某某辨认出摆放赌博机的现场及赌博机，指认出刘玉华、李森木、蒋某某及其他负责看风等的参与人员。
3.证人谢某某的证言及辨认笔录：我本来在嘉嘉兴网吧工作，2014年1月因人员调动由叫“阿坚”的经理将我调到游艺中心，还叫我上班拿好对讲机，从事赌场的放风工作。李森木是赌场财务，负责安排我和易某某的工作和收钱。我有时帮易某某顶班，蒋某某负责切换赌博机画面和开关赌博机，刘某某、谢某甲负责放风。赌场开放时间是每天17时至客人走为止。我为易某某顶班的两天里，赌场分别营利2500多元、3000元左右。谢某某指认出摆放赌博机的现场及赌博机，辨认出刘玉华是主管，辨认出李森木、易某某、蒋某某、刘某某、谢某甲等。
4.证人刘某某的证言及辨认笔录：我于2013年12月4日到游艺中心上班，后易某某通知我说经理让我到游艺中心楼下放风。我只知道赌场的主管经理是刘玉华，人事经理是叶志坚，财务是李森木，上面的老板不清楚。其中，刘玉华负责平时管理，安排员工的工作和对数；李森木负责和易某某、蒋某某对数、收钱并发放工资；叶志坚负责赌场人员的考勤；易某某负责上分收钱和对数；蒋某某负责给赌博机切换赌博画面和对数；谢某某、谢某甲和我及湖南的大叔一起放风。刘某某指认出摆放赌博机的现场及赌博机，辨认出主管经理刘玉华及李森木、易某某、蒋某某、谢某某、谢某甲等。
5.证人谢某甲的证言及辨认笔录：我于2014年1月22日到游艺中心上班，负责在游艺中心楼下放风。游艺中心的主管经理是刘玉华，财务是李森木。谢某甲指认出摆放赌博机的现场及赌博机，辨认出主管经理刘玉华及李森木、易某某、蒋某某、谢某某、刘某某等。
6.证人邝某某的证言及辨认笔录：我于2013年10月至今在游艺中心做收银员。该游艺中心共有十台赌博游戏机，是游艺中心的经理刘玉华安排“阿刚”摆放的，其中八台是2013年12月由普通电子游戏机改装的，另两台新的赌博游戏机是于2014年1月17日购买后由“阿刚”摆放的。刘玉华安排我的丈夫蒋某某负责赌博游戏机的开关机和简单维修，赌博机收入由易某某、谢某某交给游艺中心财务李森木，李森木负责管理游艺中心全部人员及发放工资，刘某某协助李森木管理整个游艺中心防止有人闹事。赌博游戏机每天17时30分开机，被抓当日改成11时开机，关机时间不限，主要是通过押分赌博。邝某某辨认出蒋某某、易某某。
7.证人钱某某、张某某、阳某、何某某、满某、刘某甲的证言及辨认笔录：上述证人均陈述其于2014年1月22日18时至19时许在佛山市三水区乐平镇华盛广场三楼某游艺中心利用该游艺中心摆放的赌博游戏机进行赌博的事实。钱某某、满某辨认出为其上下分并收钱的女子易某某；张某某辨认出谢某甲、易某某；阳某、何某某、刘某甲辨认出蒋某某、刘某某、谢某甲、谢某某、易某某。
（二）现场检查笔录及照片：证明公安机关经对佛山市三水区乐平镇华盛广场三楼某游艺中心进行检查，发现钱叶伦、张自忠、阳勇、何学仁、满波、刘森泽涉嫌赌博，并当场扣押了涉嫌赌博的赌资及其他物品。
（三）物证、书证
1.扣押清单及照片：证明公安机关从现场扣押了游戏机十台、主机一台、对讲机五台、钥匙八条、钥匙一串、遥控器一个、人民币11800元、积分卡十九张。
2.娱乐经营许可证及营业执照：证明彭某某为该游艺中心法定代表人，刘玉华为主要负责人。
3.行政处罚决定书：证明公安机关分别对参赌人员钱叶伦、张自忠、阳勇、何学仁、满波、刘森泽进行了行政处罚。
4.抓获经过：证明被告人刘玉华、李森木分别于2014年4月1日、4月8日被公安人员抓获归案。
5.户籍材料及前科查询表：证明二被告人的身份情况。
（四）被告人供述及辨认笔录
1.被告人刘玉华的供述及辨认笔录：2013年5月左右，游艺中心的老板彭某某请我做游戏机室的看场负责人，负责全面工作，维持秩序及灯、水管的日常维修，直接对彭某某负责，每月收入3500元。叶志坚负责人事，李森木负责财务，易某某负责上下分，蒋某某负责游戏机维修之类，谢某某等负责做服务员、看风。易某某、蒋某某、谢某某等人员的招聘和工作安排都是由叶志坚负责。我具体负责日常维修和开销，不让别人到游艺中心闹事，看看工作人员上班是否到位等。2013年11月中旬，李森木负责从番禺购买八台赌博游戏机，未经我同意，他和叶志坚摆放在游戏机室，通过转换功能提供给客人赌博，后来增加为十台。我之前买下的几台对讲机在赌场开设后提供给员工看风使用。我将此情况向彭某某作了反映，彭某某说不要管他们，他们会处理。后听叶志坚说摆放赌博游戏机是经过了彭某某同意的，彭某某不定时会到游戏机室看看，但次数不多，如果见里面的设施有损坏就安排我处理。该游戏机室的租金每月3万多元，正常娱乐游戏机每月营利没有3000元，所以赌场每月至少要有几万元的收入。赌场获利的钱由李森木保管，并和易某某对数，存放在办公室的保险柜里，多的时候会通过转账方式汇给彭某某。李森木打开保险柜的时候和我说过有多少钱在里面，具体多少我不记得了。刘玉华辨认出蒋某某、刘某某、谢某甲、谢某某、李森木、易某某、彭某某；指认出赌博游戏机摆放的地点。
2.被告人李森木的供述及辨认笔录：我于2013年6月份进入游艺中心工作，当时是叶志坚招我进去的，刘玉华已经在游艺中心工作。10月末，由叶志坚和刘玉华招进来的新员工蒋某某从仓库里拉出赌博游戏机进行经营，之后我就一直参与其中。该赌场由刘玉华主管和做场地负责人，平时管理和安排员工的工作和对数；叶志坚管人事，负责招录和考勤；我管财务，负责和易某某、蒋某某对数并收钱、发放工资，我每月工资3500元；易某某负责上下分及收钱、对数；蒋某某负责给赌博机切换画面和对数；谢某某、刘某某、谢某甲等负责看风。招人的工作都是叶志坚负责，然后经过刘玉华同意就可以到游艺中心上班。赌场共有十台赌博机，是刘玉华买回来摆放的，四五部对讲机由看风人员使用。赌场收益星期一至星期五每晚2000元，星期六、星期天每日约7000元，开业至被抓获赌场收益10万元。赌场的对数过程是先由蒋某某打开赌博机拿出主机抄写数字计数登记，然后易某某按登记数额将现金交给我，我就将钱放到游艺中心的保险柜。保险柜有两把钥匙，由我固定拿一把，叶志坚和刘玉华轮流拿一把，同时使用两把钥匙才能打开保险柜。刘玉华每隔十天八天就会和我看一下赌场的收益，到月底的时候将钱拿出来作游艺中心的日常开销，赌场员工的工资也是要经刘玉华同意后从保险柜里拿出来发放的。如果交了租金后有盈余则由刘玉华或彭某某拿走，如果不够则由彭某某垫付。李森木辨认出蒋某某、谢某甲、刘某某、谢某某、刘玉华、易某某、彭某某；指认出赌博游戏机摆放的地点。
根据上述事实及证据，原审法院认为被告人刘玉华、李森木无视国家法律，以摆设赌博机的方式开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。被告人刘玉华、李森木在法庭审理中表示自愿认罪，酌情对二被告人从轻处罚。根据被告人犯罪的事实、性质、情节以及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第四十七条、第五十二条、第五十三条的规定，作出如下判决：
一、被告人刘玉华犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币4000元。
二、被告人李森木犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币3000元。
上诉人刘玉华及其辩护人上诉提出刘玉华不是赌场老板，只是受雇作为游艺中心的负责人，管理游艺中心并每月领取工资，并不知道赌场获利多少钱，也没有分红，赌场获利与其无关。原审对上诉人刘玉华量刑过重。
上诉人李森木上诉提出他只是受雇负责游艺中心财务工作，并每月领取工资，未参与分红，赌场获利与其无关，且其归案后如实供述罪行，是自首，原审对其量刑过重。
经审理查明，原审判决认定上诉人刘玉华、李森木犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，并经原审法庭质证、认证，本院经审核后均予以确认。
关于上诉人刘玉华及其辩护人上诉所提。经查，上诉人刘玉华稳定供述其作为涉案游艺中心的负责人，直接对游艺中心的老板负责，他具体参与了游艺中心的设施维修、秩序维护和监督员工上下班情况等日常管理，还供认他从赌博机摆放经营开始就知道上述违法行为；上诉人李森木的供述及证人邝某某的证言均证实上诉人刘玉华是游艺中心的负责人，涉案赌博机是由刘玉华负责安排人员购买并摆放在游戏室；证人蒋某某的证言证实刘玉华与李森木一起安排他将游戏机切换成赌博模式让人参与赌博。综上，上诉人刘玉华虽不是游艺中心的老板，但其作为游艺中心的负责人，在开设赌场共同犯罪中积极主动，起主要作用，原审据此认定其构成开设赌场罪，并根据其犯罪事实、情节及认罪态度在法定幅度内对其量刑并无不当。综上，上诉人刘玉华及其辩护人上诉所提均据理不足，不予采纳。
关于上诉人李森木上诉所提。经查，根据上诉人李森木、刘玉华的供述及蒋某某、易某某、谢某某、刘某某、邝某某等多名证人的证言，上诉人李森木参与了赌博机的摆放、现场人员的安排和管理、赌博利润的结算、工资的发放等多项工作，原审据此认定其构成开设赌场罪并根据其犯罪事实、情节及认罪态度在法定幅度内对其量刑并无不当。案发后，上诉人李森木并非主动投案，公安机关通过侦查抓获上诉人，上诉人依法不构成自首。综上，上诉人李森木上诉所提均据理不足，不予采纳。
本院认为，上诉人刘玉华、李森木无视国家法律，以摆设赌博机的方式开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，且属情节严重。上诉人刘玉华、李森木在庭审中自愿认罪，酌情对二人从轻处罚。综上，原判认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 邱卫玲
代理审判员 陈海平
代理审判员 秦 璇
二〇一五年三月二十三日
书 记 员 张雯婷
附：本案相关条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
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