江西省南昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）洪民一终字第770号
上诉人（原审原告）：林志刚，男，住江西省南昌市青山湖区。
委托代理人：程振功，江西名大律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司江西分公司，住所地：南昌市沿江北大道。
负责人：程航，该公司总经理。
委托代理人：陶涛，该公司员工。
委托代理人：程凯凯，该公司员工。
被上诉人（原审被告）：张渺伟，男，住高新技术开发区昌东镇。
原审被告：刘欣，女，住南昌市东湖区。
委托代理人：张渺伟，男，住高新技术开发区昌东镇。
上诉人林志刚、中国平安财产保险股份有限公司江西分公司（以下简称保险公司）与被上诉人张渺伟，原审被告刘欣机动车交通事故责任纠纷一案，因上诉人不服南昌市东湖区人民法院（2014）东民初字第1022号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，因上诉人上诉未提出新事实、新证据或新理由，经阅卷和询问当事人，本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：2014年1月28日18时45分，被告张渺伟驾驶登记为被告刘欣所有的赣A6VX**号小车在南昌市洪都北大道南京东路口与原告驾驶的电动车发相撞，导致原告受伤、两车受损的交通事故，经南昌市公安局交通管理局东湖大队认定：被告张渺伟负事故的全部责任。事故发生后，原告在江西中医学院附属医院住院治疗30天。诉前，经南昌市公安局交通管理局东湖大队委托，江西神州司法鉴定中心于2014年5月30日鉴定：原告右下肢伤残十级；后续取内固定治疗费10000元；自受伤之日起，营养期限12周、护理期限16周。后原告对右膝关节是否需行置换术及费用再次委托江西神州司法鉴定中心鉴定，该中心亦于2014年5月30日鉴定：从目前情况看，无需行膝关节韧带修复，很有可能出现创伤性关节炎，需行关节置换手术，费用约需50000元左右。因赔偿事宜未达成一致，故原告诉至法院。另查明：被告刘欣为肇事车辆在被告保险公司投保了交强险和30万元不计免赔商业三者险，事故发生在保险期内。被告张渺伟已支付原告的住院费65247.2元、急救费160元，门诊费212.6元，原告支付鉴定费3550元。被告张渺伟同意扣除5000元的非医保用药。
一审法院认为：原告在本案交通事故中受伤，有权要求赔偿义务人承担合理的赔偿责任，涉案责任认定书符合事实和法律规定，当事人均无异议，予以确认。肇事车辆在被告保险公司投保了交强险和商业三者险，被告保险公司应在交强险和商业三者险保额范围内进行赔偿。对于被告保险公司主张扣除5000元非医保用药费用，被告张渺伟予以认可，予以确认；对于被告保险公司主张原告右膝关节置换费用是可能产生的，应实际产生后另行主张，鉴定意见已经明确需行右膝关节置换术，且原告亦不同意另行主张，故对该费用50000元，予以确认；对于残疾赔偿金的计算年数，因原告定残日为2014年5月30日，未满69周岁，故应计算12年。结合本案案情和双方提交的证据，确定被告保险公司应在交强险和商业三者险限额内赔付原告的损失如下：后续取内固定费用10000元、右膝关节置换费50000元、住院伙食补助费1500元（50元／天×30天）；营养费1680元（20元／天×84天）；护理费9968元（89元／天×112天）；残疾赔偿金26247.6元（21873元／年×12年×10%）；精神损害抚慰金酌定3000元；交通费酌定300元；共计102695.6元。被告保险公司应在交强险和商业三者险限额内赔付被告张渺伟费用为：住院费65247.2元、急救费160元，门诊费212.6元，合计65619.8元，扣除被告张渺伟同意承担的非医保用药5000元为60619.8元。据此，依照《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司江西分公司在交强险和商业三者险限额内赔付原告林志刚各项损失102695.6元，于本判决生效后十五日内付清；二、被告中国平安财产保险股份有限公司江西分公司在交强险和商业三者险限额内赔付被告张渺伟垫付费用60619.8元，于本判决生效后十五日内支付清；三、驳回原告的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案由原告预交的受理费2800元，鉴定费3550元，共计6350元，被告张渺伟承担，此款由被告张渺伟在本判决生效后十五日内支付给原告。
上诉人林志刚不服一审判决向本院提起上诉称：1、上诉人在事故发生前一直在江西方大公司工作有十年及固定收入，是交通事故造成不能正常的上班，造成的实际收入减少，请求法院依法判令，保险公司赔偿减少的收入部分。2、根据南昌大学第一附属医院人身伤害司法鉴定专家的意见书和江西神州司法鉴定意见书，已经确认右关节活动严重障碍，需要复查及康复治疗。已有明确的结论，作为保险公司理应按照保险法条例中所规定和最高院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释若干条文规定，《中华人民共和国侵权责任法》第2.3.4.13.48.49条之规定，保险公司有责任，履行法定责任和赔付义务。一审中，保险公司拒绝进行康复治疗，拒付医药费是没有法律依据，已构成侵害受害人最基本依法享有的人身权利健康权，请求法院判令保险公司依法履行法定职责和应尽义务。3、电动车是用1700元购买的，使用时间2年余的时间，按常规合理折价赔偿40%计算，应赔偿680元整。4、根据一附院和神州司法鉴定结论和相关法律之规定，受害人有权要求保险公司履行二次手术后的伤残鉴定报告意见书、法定意见书和医疗机构所出示的意见和结论，请求法院依法判令保险公司承担相应的职责和义务。请求二审法院判令保险公司赔偿受害人误工费，3000元×7个月。保险公司赔偿受害人医药费等每月500元×12个月，及康复住院的医药费用，由保险公司承付（住院期间每月医药费可扣除）。保险公司赔偿受害人电动车700元。被上诉人承担二次手术治疗后的伤残鉴定等费用，赔偿二次伤残等级所规定给予受害人应履行赔偿义务和法定职责。
保险公司针对林志刚的上诉口头答辩称：1、林志刚超出退休年龄，误工费不应支持；2、后续治疗费已鉴定为1万元无异议，但对医药费按500元×12个月的计算赔偿没有依据；3、电动车没有修理发票，应提供发票。4、后续5万元的膝关节置换费用不是必然产生的。
被上诉人张渺伟、原审被告刘欣针对林志刚的上诉口头答辩称：我的车买了全保，应由保险公司承担赔偿责任。
上诉人保险公司不服一审判决向本院提起上诉称：1、一审法院对被上诉人林志刚的后续治疗费50000元认定不合理，该部分后续治疗费南昌大学第一附属医院已经明确鉴定意见，“很有可能出现创伤性关节炎，需行关节置换手术，费用约需五万元”，鉴定意见认为该部分费用仅仅是很有可能发生的，并非必然发生的；换言之，该部分费用也有可能被上诉人不会出现创伤性关节炎，而无需行关节置换术，那么该部分后续治疗则不会必然发生。根据司法解释规定，后续治疗费的认定必须是必然产生的费用，对于本案的后续治疗费，鉴定意见并未明确该部分费用是否必然产生，而一审法院仅仅根据有可能产生的费用，判决上诉人承担该部分费用，明显不合理。2、一审法院认定伤残赔偿金计算时长不合理。被上诉人伤残赔偿金计算时长不合理，被上诉人年龄距定残之日，仅差三个月，年满69周岁，而一审法院判决伤残赔偿金计算时长按12年计算，加重了上诉人所应承担的责任，实际时长应当精确计算至月为11年零三个月即135月，及伤残赔偿为：21873元／年÷12月×135月×10%=24607.12元（需核减26247.6-24607.12=1640.48元）。综上，由于一审法院的错误判决，严重损害了上诉人的合法权益，特此提起上诉，恳请法院依法改判。
林志刚针对保险公司的上诉口头答辩称：膝关节置换是鉴定机构作出的，上诉人也未作出鉴定复核程序，所以依法应予以采信，林志刚的伤残赔偿金计算按12年计算合理，请求驳回上诉人保险公司的上诉请求。
被上诉人张渺伟、原审被告刘欣针对保险公司的上诉口头答辩称：请法院依法判决。
二审期间，上诉人林志刚向本院提交两份补强证据：南昌大学第一附属医院的疾病诊断证明书及门诊病历，证明林志刚已被确认为膝关节骨性关节炎，骨折牢固愈合后行关节置换手术治疗，后续治疗费5万元是必然发生的。上诉人保险公司对该证据质证后认为，对该证据的真实性、合法性无异议，关联性有异议，后续治疗费非必然发生费用，且并未实际发生，建议待实际发生后另行主张。本院认为，上诉人保险公司对上诉人林志刚提交上述证据的真实性、合法性无异议，该证据能证明本案事实，与本案有关联性，本院予以确认。
二审查明：林志刚经南昌大学第一附属医院确诊为膝关节骨性关节炎（右），骨折牢固愈合后行关节置换手术治疗。二审法院查明的其他事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为：《最高人民法院人身损害赔偿司法解释的理解与适用》第十九条规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”。经审查：从本案一审法院认定的江西神州司法鉴定中心鉴定意见书鉴定载明：“从目前情况看，无需行膝关节韧带修复，很有可能出现创伤性关节炎，需行关节置换手术，费用约需50000元左右”及二审中上诉人林志刚出示提供的南昌大学第一附属医院的疾病诊断证明书及门诊病历，证明林志刚已被确认为膝关节骨性关节炎可知，林志刚的关节置换手术费用是必然发生的费用，一审法院在仅有江西神州司法鉴定结论存在较大可能性的前提下判决后续治疗费存在法律适用不当，但二审中上诉人林志刚的新证据即医院诊疗病历和疾病诊断证明书可以证明上诉人林志刚的诉讼请求有事实依据，本院应予以支持，保险公司提出一审法院认定该笔后续治疗费用不合理的上诉主张不能成立，本院不予支持。另经审查，应按月份计算一审法院对于林志刚残疾赔偿金的计算符合法律规定，保险公司提出一审法院认定林志刚残疾赔偿金计算时长不合理的上诉主张不能成立，本院不予支持。
上诉人林志刚在发生交通事故时已超过退休年龄，其在一审中也没有提交完税证明及发放工资凭证等证据来进一步证明其误工损失，上诉人林志刚主张其存在误工损失证据不足，上诉人林志刚提出保险公司应赔偿其误工费的上诉主张不能成立，本院不予支持。上诉人林志刚提出保险公司应赔偿受害人医药费等每月500元×12个月、康复住院的医药费用、电动车700元及二次手术治疗后的伤残鉴定等费用的上诉主张，没有事实及法律依据，本院不予支持。
综上，原审判决除后续治疗费认定事实外其余认定事实清楚，适用法律正确，关于后续治疗费经上诉人林志刚补强证据证明所作判决并无不当，应予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1584元，由上诉人林志刚负担493元，上诉人中国平安财产保险股份有限公司江西分公司负担1091元。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄 萍
审 判 员 刘 岚
代理审判员 陈大奎
二〇一四年十一月二十八日
书 记 员 罗 春