海南省海口市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）海中法刑终字第341号
原公诉机关海南省海口市美兰区人民检察院。
上诉人（原审被告人）羊小三。2012年5月28日因赌博被海口市公安局龙华分局决定行政拘留十五日。因本案于2014年7月1日被逮捕。现羁押于海口市第二看守所。
上诉人（原审被告人）谭先军。2011年10月7日因赌博被海口市公安局龙华分局决定行政拘留十日；2013年11月3日因赌博被海口市公安局龙华分局决定行政拘留十五日。因本案于2014年5月3日被刑事拘留，同年6月7日被逮捕。现羁押于海口市第二看守所。
上诉人（原审被告人）吴玉珍。
原审被告人陈焕义。因本案于2014年5月3日被刑事拘留，同年6月7日被逮捕。同年11月2日被原审法院取保候审。
原审被告人姚刚。
海南省海口市美兰区人民法院审理海口市美兰区人民检察院指控告人羊小三、谭先军、吴玉珍、陈焕义、姚刚开设赌场罪罪一案，于2014年10月22日作出（2014）美刑初字第538号刑事判决。宣判后，原审被告羊小三、谭先军、吴玉珍不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。海口市人民检察院指派检察员陈政、陈斌出庭履行职务，上诉人羊小三、谭先军、吴玉珍，原审被告人陈焕义、姚刚到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，被告人吴玉珍、谭先军、姚刚等人自2014年4月份以来，在被告人羊小三的组织下，流窜在海口市周边的灵山镇、云龙镇等地的野外树林中，自行发电和搭建棚子，开设赌场，招揽赌客参与赌博，从中收取水钱牟利。由谭先军、姚刚、吴玉珍等人每十五分钟左右收取人民币100元至500元不等的“水钱”。羊小三在每天赌场结束后，根据赌场的获利情况，按照每人每天人民币200元至400元不等标准将报酬交由谭先军发放给各人。2014年5月2日，羊小三、谭先军、姚刚等人因天气原因将赌场移至海口市美兰区灵山镇晋文村委会儒友村的一间民房中。当日凌晨2时许，由被告人陈焕义作庄，招呼在场24人下注。2014年5月2日凌晨3时许，公安民警查获该赌场，当场抓获被告人谭先军、吴玉珍、姚刚、陈焕义，缴获现场散落地上无人认领的赌资人民币94200元，缴获吴玉珍身上的赌资人民币18000元（10000元为随身携带的赌资，8000元为当天收取赌场的水钱）。同年7月1日晚上9时许，被告人羊小三在海口市动车东站被公安民警抓获。
上述事实，被告人羊小三、谭先军、吴玉珍、陈焕义、姚刚在开庭审理过程中亦无异议，并有扣押、发还物品清单及照片，证人林军、刘耀安的证言，到案经过，辨认笔录及照片，现场图，机动车信息查询单，租车合同，行政处罚决定书，户籍证明等证据证实，足以认定。
原审法院认为，被告人羊小三、谭先军、吴玉珍、陈焕义、姚刚以营利为目的，为赌博提供场所、赌具，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控罪名成立。被告人羊小三、谭先军、吴玉珍、陈焕义、姚刚自愿认罪，依法可从轻处罚。根据被告人姚刚的犯罪情节、作用及悔罪表现，对其适用缓刑确实不致再危害社会，故依法对被告人姚刚宣告缓刑。被告人吴玉珍积极参与赌场的经营管理，在共同犯罪中并非起次要作用，故其辩护人有关吴玉珍是从犯，建议对其适用缓刑的意见，本院不予采纳；其辩护人有关吴玉珍认罪态度好，可从轻处罚的意见，予以采纳。根据各被告人的犯罪情节、作用及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七第三款、第七十二条第一款和第三款、第五十二条、第六十四条的规定，遂作出判决：一、被告人羊小三犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币20000元。二、被告人谭先军犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元。三、被告人吴玉珍犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币7000元。四、被告人陈焕义犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民6000元。五、被告人姚刚犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币5000元。六、扣押在案的作案工具骨牌1副、报警器1个予以没收并销毁；作案工具发电机1台、赌资人民币112200元予以没收，上缴国库。
宣判后，原审被告人羊小三不服提出上诉称，1、原审法院认定上诉人组织人开设赌场不符合实际，上诉人是谭先军、吴玉珍等人共同商量开设赌场，不存在上诉人个人组织。赌场结束后是谭先军、吴玉珍和外号（海南宝）开箱拿钱，然后大家商量决定发钱的，上诉人在案件中不是起主要作用。2、上诉人具有悔过态度，想投案自首，而且已托人带上诉人去投案，由于有事耽搁投案前被抓，原审量刑过重，请求从轻处罚。
原审被告人谭先军上诉称，在共同犯罪中，其只是个打工的，地位具有可代替性，羊小三可以安排任何人来完成。在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当依法减轻或缓刑处罚。
原审被告人吴玉珍上诉称，原审判决认定其积极参与赌场的经营管理，在共同犯罪中并非起次要作用，事实上其在赌场中只是个可有可无的角色，在赌场的管理上并非起重要作用，因此，请求法院能从轻判罚。
原审被告人陈焕义、姚刚对原审判决认定的事实和判决结果均无异议。
出庭履行职务的检察员认为，原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，程序合法，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原判认定羊小三、谭先军、吴玉珍、陈焕义、姚刚开设赌场的事实清楚，有经原审庭审举证、质证、认证的证据证实。二审期间，上诉人羊小三、谭先军、吴玉珍，原审被告人陈焕义、姚刚，出庭履行职务的检察员均未提出新的证据。本院对原审判决中认定的事实和列举的证据予以确认。
本院本院省认为，原审被告人羊小三、谭先军、吴玉珍、陈焕义、姚刚以营利为目的，为他人提供赌博的场所以及用具，供他人进行赌博，其行为均已经构成开设赌场罪，应依法予以惩处。
对于上诉人羊小三关于其不是开设赌场的组织者，不起主要作用的上诉意见，经查，2014年4月份以来，在羊小三的组织下，吴玉珍，谭先军、姚刚等人在海口周边的灵山镇、云龙镇等地的野外树林中，开设赌场，招揽赌客参与赌博，从中收取水钱牟利。羊小三每天赌场结束后，根据赌场的获利情况，按照每人每天200元至400元不等标准报酬交由谭先军发放给各人，上述事实有五原审被告人的供述，扣押物品的清单、照片，证人林军、刘耀安的证言，辩认勘验检查笔录等证据证实，可以认定。上诉人羊小三的该上诉理由与事实不符，不予采信。关于上诉人羊小三认为其有投案的行为，原审量刑过重的上诉意见，经查，上诉人羊小三是在海口市动车东站被抓获，并无证据证明其有投案行为。原审判决综合考虑了上诉人羊小三在共同犯罪中的作用、悔罪表现等情节，在法定刑三年以下有期徒刑的量刑幅度内，判处羊小三有期徒刑一年三个月，符合法律的规定，羊小三认为量刑过重，请求从轻处罚的上诉意见，没有法律依据，本院不予支持。
对于上诉人谭先军关于其在共同犯罪中起次要作用，应从轻处罚的上诉理由，经查，谭先军在赌场中负责抽水和管理赌场等具体事项，对赌场的运营中起着主要负责的作用，在共同犯罪中的作用虽然相对羊小三小，但并不足以区分主从犯，原审根据其在共同犯罪中的地位及悔罪程度，判处其有期徒刑一年，量刑并无不当，谭先军的上诉理由于法无据，不予采纳。
对于上人吴玉珍称其在共同犯罪中起次要作用，应从轻处罚的上诉意见，经查，吴玉珍在赌场中负责抽水利润的保管等具体事项，在设立赌场及运营过程中起积极作用，在共同犯罪中作用虽然相对小于羊小三和谭先军，但不足以区分主从犯，原审考虑到吴玉珍的认罪态度较好，已经对其从轻处罚，判处有期徒刑七个月，量刑符合法律规定，上诉人吴玉珍要求再从轻处罚，没有法律依据，本院不予采纳。
综上，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予以维持。出庭履行职务的检察员的意见有理，应予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 马传煌
审 判 员 潘梦扬
代理审判员 文 静
二〇一四年十二月九日
书 记 员 王 尧