温州市鹿城区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）温鹿西商初字第553号
原告：浙江稠州商业银行股份有限公司温州分行，住所地浙江省温州市锦绣路嘉鸿商务广场（锦城商务楼一层101-106号、12-14层）。
负责人：陈建新，行长。
委托代理人：陈圣西，该分行员工。
被告：温州兴海能源有限公司，住所地：温州市瓯海景山振瓯路41号三楼。
法定代表人：祝岩松。
被告：祝国东。
被告：陈建英。
被告：祝祥滔。
被告：祝国荣。
被告：陈慧燕。
上列二被告共同委托代理人：陈伟良，浙江维良律师事务所律师。
原告浙江稠州商业银行股份有限公司温州分行（以下简称稠州银行温州分行）为与被告温州兴海能源有限公司（以下简称兴海公司）、祝国东、陈建英、祝祥滔、祝国荣、陈慧燕金融借款合同纠纷一案，于2015年6月11日向本院起诉，本院于同日受理后，依法组成合议庭，于2015年11月11日公开开庭进行了审理。原告稠州银行温州分行的委托代理人陈圣西，被告祝国东，被告祝国荣、陈慧燕的共同委托代理人陈伟良到庭参加诉讼，被告兴海公司、陈建英、祝祥滔经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告稠州银行温州分行诉称：2013年11月8日，被告兴海公司与原告签订编号为（2013）浙稠借字第（1760101002501502）号的《流动资金借款合同》，约定被告兴海公司向原告借款人民币500万元；借款利率为固定利率，执行年利率6.6%；借款期限自2013年11月8日至2014年11月7日止；借款利息偿还方式为每月的20日为结息日，借款人应在结息日次日向贷款人支付当期借款利息，本金偿还方式为每月偿还5万元本息，在借款到期日结清其余本息。如借款人未按时还款造成借款逾期的，贷款人有权对逾期的借款计收罚息，罚息利率为借款利率上浮50%；对未按时支付的利息，贷款人有权按照约定的借款逾期罚息利率计收复利。
2012年5月21日，被告祝国东、陈建英、祝祥滔与原告签订编号为（2012）浙稠最保字第1766210004301257-1号的《最高额保证合同》，约定被告祝国东、陈建英、祝祥滔自愿为被告兴海公司与原告在2012年5月21日至2014年5月21日之间连续发生的债务提供连带责任保证；保证最高本金限额为人民币500万元。
2012年5月21日，被告陈慧燕、祝国荣与原告签订编号为（2012）浙稠最保字第1766210004301257-2号的《最高额保证合同》，约定被告陈慧燕、祝国荣自愿为被告兴海公司与原告在自2012年5月21日至2014年5月21日之间连续发生的债务提供连带责任保证；保证最高本金限额为人民币300万元；
以上《最高额保证合同》的约定保证人对保证合同约定的本金额度项下所有债权及相应产生的利息、罚息、违约金、损害赔偿金、债权人实现债权的承担连带保证责任。
2012年5月21日，原告与被告祝国东、陈建英签订编号为（2012）浙稠最抵字第1766220004401257号《最高额抵押合同》，约定：被告祝国东、陈建英将其共同所有的登记在被告陈建英名下的坐落于温州市鹿城区虞师里虞师里大厦××幢××室的房屋所有权（房产证号：温房权证鹿城区字第××号）为被告兴海公司在2012年5月21日至2014年5月21日期间内向原告借款所形成的债务在最高额395万元内提供抵押担保。该抵押物业经抵押登记。
2013年11月8日，原告依约向被告兴海公司发放借款500万元，但被告兴海公司未能按合同约定每月偿还5万元本息，借款利息正常偿付至2015年6月20日止，于2014年6月21日起未足额支付利息，2014年7月21日偿付借款利息126.6元，2014年9月21日偿付借款利息0.31元，2014年12月23日偿付借款利息9万元。2013年11月21日偿付借款本金19588元，2015年11月7日，借款本金到期，未足额归还借款本金4980412元。综上，原、被告在平等、自愿的原则下签订的借款合同和最高额保证合同、最高额抵押合同应具有法律效力；原告按约发放借款，但被告未履行按期偿还本息的义务，已构成违约，依法应承担相应的违约责任。故请求：1.判令被告兴海公司偿还原告借款本金人民币4980412元及期内利息、逾期利息、复利（期内利息以4980412元本金为基数按年利率6.6%从2014年6月21日起计算至2014年11月7日止；逾期利息以4980412元本金为基数按年利率9.9%从2014年11月7日起计算至债务履行完毕之日止；2014年10月21日起至债务履行完毕之日止的复利按年利率9.9%以期内利息和逾期利息为基数计算），已扣除偿付的90126.91元利息，暂计至2015年5月21日，期内利息、逾期利息和复利共计为314349.95元；2.判令被告祝国东、陈建英承担抵押责任，即判令原告对被告祝国东、陈建英共同所有的登记在被告陈建英名下的坐落于温州市鹿城区虞师里虞师里大厦××幢××室的房屋所有权（房产证号：温房权证鹿城区字第××号）折价或者拍卖、变卖所得价款在395万元范围内优先受偿；3.判令被告祝国东、陈建英、祝祥滔、陈慧燕、祝国荣对被告兴海公司应偿还的上述第一项债务承担连带保证责任；4.本案诉讼费用由被告方承担。
为支持其诉讼主张，在举证期限内原告向本院提供以下有关证据：
1.原告营业执照、组织机构代码证、法定代表人（负责人）证明书复印件各一份，证明证明原告的身份情况；
2.被告营业执照、组织机构代码证、身份证、结婚证复印件各一份，证明证明被告的身份情况；
3.（2013）浙稠借字第（1760101002501502）号的《流动资金借款合同》、借款借据各一份，证明被告兴海公司向原告借款人民币500万元的事实；约定借款期限、借款利率、罚息利率与复息、原告放款的事实；
4.（2012）浙稠最保字第1766210004301257-1号的《最高额保证合同》一份，证明被告祝国东、陈建英、祝祥滔为被告兴海公司与原告的债务提供最高本金限额为人民币500万元的连带责任保证；
5.（2012）浙稠最保字第1766210004301257-2号的《最高额保证合同》一份，证明被告陈慧燕、祝国荣为被告兴海公司与原告的债务提供最高本金限额为人民币300万元的连带责任保证；
6.2012浙稠最抵字第1766220004401257号《最高额抵押合同》、补充协议、抵押物清单、房他证、房权证、土地证复印件各一份，证明被告祝国东、陈建英共同所有的登记在被告陈建英名下的坐落于温州市鹿城区虞师里虞师里大厦××幢××室的房屋所有权（房产证号：温房权证鹿城区字第××号）作为本案借款做抵押担保，并依法办理抵押登记；
7.分户明细账各一份，证明被告兴海公司未能按期还本付息，自2014年6月21日借款利息逾期的事实及本金逾期的事实。
被告祝国东答辩称：1企业出现资金链断裂原告也有工作怠慢的责任；2.温州中铁置业有限公司也是本案的担保人之一，也与原告签订了连带担保责任，因为温州中铁置业有限公司参与担保我们才跟着作为担保，所以应追加其为本案被告；3.本案的借款本金及利息应与我方核实。
被告祝国东为证明自己的主张，向本院提供了以下证据：
1.瓯海法院起诉材料清单，证明被告兴海公司已被债权人申请破产的事实；
2.温州中铁置业有限公司的债权人会议资料，证明原告已向法院申报中铁置业的债权，并且原告已得到部分清偿。
被告祝国荣、陈慧燕共同答辩称：1.被告祝国荣、陈慧燕的担保证人已经解除，无需在承担担保责任。二被告签订保证合同第7页第20条补充条款约定担保的范围是贷款合同编号2012第1760101001501502这笔贷款，这笔贷款已经偿还。原告起诉的这笔贷款编号2013第1760101002501502，故被告祝国荣、陈慧燕对原告主张的这笔贷款没有承担连带责任；2、即使被告祝国荣、陈慧燕需要承担保证责任，该二被告签订的为最高额保证合同，无需对第一项诉请的全部金额承担连带责任；3.本案存在物保和人保并存的情况，应先处理抵押物，之后才能主张被告的担保责任；4.本案应该追加被告温州中铁置业有限公司，原告不向温州中铁置业有限公司主张权利，会增加其他担保人的责任，所以请求追加温州中铁置业有限公司为本案被告。
被告祝国荣、陈慧燕为证明自己的主张，向本院提供了以下证据：还款凭证，证明被告祝国荣、陈慧燕担保的借款已于2012年11月13日履行完毕。
针对被告祝国荣、陈慧燕的答辩意见，原告当庭提供反驳证据：《告知函》复印件，证明原告方已向各被告发《告知函》告知保证合同的修改，各被告都予以确认的事实。
被告兴海公司、陈建英、祝祥滔未作答辩，亦未向本院提供证据。
对原告提供的证据，被告祝国东的质证意见如下：对证据1-7均无异议，但认为原告提供的反驳证据与本案无关，即使告知函有效只能按照一般保证合同，担保期间为六个月。
对原告提供的证据，被告祝国荣、陈慧燕的质证意见如下：1.对证据1、2没有异议；2.对证据3真实性、关联性不予认可，被告祝国荣、陈慧燕没有为这笔贷款没有担保，合同的第9条虽然有写明被告祝国荣、陈慧燕作为保证人，但是并没有获得他们的同意，是原告事后添加上去的。二被告对这份借款合同不知情；3.对其他保证人的保证合同因我方不是当事人，真实性不能确定；4.对被告祝国荣、陈慧燕签订的保证合同无异议，但是这份合同担保的是2012年的贷款，且这笔贷款已经还清，故被告祝国荣、陈慧燕仅对2012年的贷款承担保证责任，对于其他的贷款不需要承担担保义务；5.告知函不能等同于保证合同，且告知函没有说明被告祝国荣、陈慧燕对新产生的贷款按照原保证合同内容承担保证责任。另外告知函没有写明承担保证责任的方式，根据法律规定，没有明确保证责任的方式属于一般担保责任，一般担保责任时效已过；6.原告没有要求被告祝国荣、陈慧燕变更或是解除原保证合同，故原告提供的告知函不是新的保证合同，不具有保证合同的条款和内容。而且告知函未载明贷款的金额、期限、担保范围。另外这份告知函是对已还款的借款进行告知，即使这份告知函要视为新的保证合同，上面的内容应当载明新的贷款编号，而不是已还贷款的编号。
对被告祝国东提供的证据，原告认为证据1不能证明被告兴海公司已经破产；证据2恰恰表明原告未放弃对温州中铁置业有限公司的债权。被告祝国荣、陈慧燕认为，由于本案的债务人兴海公司已经申请破产，法院应当等瓯海法院的破产裁定，如果裁定破产，本案应当移送瓯海法院管辖，并终止审理。根据中院规定，贷款企业申请破产应由受理法院所在地管辖，并待清算完毕；对于证据2，由于原告已经向温州中铁置业有限公司申请参加分配，分配的金额不确定，必须要在中铁分配完毕后才能确定，只能追加中铁为被告。若不追加，属于原告起诉不明确，应当驳回原告起诉。
对被告祝国荣、陈慧燕提供的证据，原告认为与本案不具有关联性；被告祝国东对被告祝国荣、陈慧燕提供的证据没有异议。
经过当庭举证和认证，本院认为被告兴海公司、陈建英、祝祥滔经本院合法传唤无正当理由拒不到庭应诉，视为放弃抗辩的权利。原告提供的证据5，仅能证明被告祝国荣、陈慧燕为编号为2012浙稠借字第1760101001501502号的《流动资金借款合同》提供个人连带责任的保证；原告提供告知函，仅能证明各保证人同意为被告兴海公司在原告处的信贷业务继续提供担保；原告提供的其他证据、被告祝国东提供的证据2以及被告祝国荣、陈慧燕提供的证据，来源合法，能够证明待证事实，且所证明的事实与本案具有关联性，故依法予以确认。被告祝国东提供的证据1，仅能证明案外人周定生向温州市瓯海区人民法院申请被告兴海公司破产清算这一事实，不能证明被告祝国东主张的被告兴海公司已进入破产程序的事实，故该份证据本院不予采用。
本院根据各方当事人的陈述以及本院确认的有效证据，认定下列事实：2012年5月21日，被告祝国东、陈建英、祝祥滔与原告签订一份编号为2012浙稠最保字第1766210004301257-1号的《最高额保证合同》，为被告兴海公司与原告在2012年5月21日至2014年5月21日之间连续发生的债务提供连带责任的保证，最高本金限额为500万元。保证范围除了本合同所述之主债权，还及于由此产生的利息、罚息违约金、损害赔偿金、债权人实现债权的费用等。
2012年5月21日，被告祝国荣、陈慧燕与原告签订一份编号为2012浙稠最保字第1766210004301257-2号的《最高额保证合同》，为被告兴海公司与原告在2012年5月21日至2014年5月21日之间连续发生的债务提供连带责任的保证，最高本金限额为300万元。保证范围除了本合同所述之主债权，还及于由此产生的利息、罚息违约金、损害赔偿金、债权人实现债权的费用等。该合同第二十条补充条款还约定：本合同为编号为2012浙稠借字第1760101001501502号的《流动资金借款合同》提供连带责任的保证。
同日，被告祝国东、陈建英与原告签订一份编号为2012浙稠最抵字第1766220004401257号《最高额抵押合同》，约定本合同所担保的主合同为原告与被告兴海公司在2012年5月21日至2014年5月21日期间内连续签署的一系列合同；该合同项下抵押物的担保限额为395万元。并于2012年5月23日办理了抵押登记手续。
2013年11月8日，原告与被告兴海公司签订了一份编号为2013浙稠借字第1760101002501502号《流动资金借款合同》，约定借款金额500万元，借款期限自2013年11月8日至2014年11月7日止，放款日以借款借据所记载的实际发放日为准；借款执行年利率为6.6%，为固定利率；若借款人未按期还款且又未就展期事宜与贷款人达成协议，原告有权按借款利率上浮50%向借款人计收罚息。借款借据上记载的实际放款日为2013年11月8日，执行利率为年利率6.6%。同日，原告向被告祝国东、陈建英、祝祥滔、祝国荣、陈慧燕发出告知函，载明：企业现申请政府转贷资金归还信贷业务（本次到期业务合同号20121760101002601502号；金额500万元），新发放的信贷资金将直接用于归还政府转贷资金。上述告知函在回执中载明：我已知悉上述事实，并愿意为温州兴海能源有限公司在贵行的信贷业务继续提供保证担保，被告祝国东、陈建英、祝祥滔、祝国荣、陈慧燕在上述回执中签字。
被告兴海公司已支付利息至2014年6月20日，于2013年11月21日偿还本金19588元，并分别于2014年7月21日、9月21日、12月23日支付利息126.6元、0.31元、90000元，本金与2013年11月22日，还了19588元。截止2015年11月10日，被告兴海公司尚欠原告本金4980412元，期内利息97053.89元，期内利息的复利11100.74元，逾期利息443754.7元。
另查明，温州中铁置业有限公司系涉诉债务的保证人之一，温州市龙湾区人民法院于2014年2月27日裁定受理对温州中铁置业有限公司的破产清算申请。2015年5月20日，温州中铁置业有限公司的破产管理人出具破产债权清偿分配明细表，载明原告向破产管理人申报了300万元的普通债权，可分配金额为1566.96元。
本案双方的争议焦点：一、是否应追加温州中铁置业有限公司作为本案的被告参加诉讼；二、被告祝国荣、陈慧燕是否应对涉诉的债务承担担保责任。
关于争议焦点一，本院认为，连带责任保证的债权人可以将债务人或者担保人作为被告提起诉讼，也可以将债务人和保证人作为共同被告提起诉讼。即在连带责任保证中，只要出现债务人履行期届满不能履行债务的情况，债权人既可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证的范围内承担保证责任。本案为金融借款合同纠纷，其一，保证人并非本案的必要共同诉讼人，原告不向温州中铁置业有限公司主张权利属于自由处分民事权利，本院不予干涉；其二，保证人在承担保证责任后，有权向债务人追偿，即是否追加温州中铁置业有限公司作为本案被告，并不妨碍其他保证人在承担保证责任后向被告兴海公司行使追偿权，亦不会增加其他保证人的保证责任。综上，被告祝国东、祝国荣、陈慧燕要求追加温州中铁置业有限公司为本案被告的答辩意见，本院不予采纳。
关于争议焦点二，本院认为，合同生效后，当事人就合同履行的条款可以协议补充。本案涉诉的编号为浙稠最保字第1766210004301257-2号的《最高额保证合同》第二十条“补充条款”已约定该保证合同“为编号为2012浙稠借字第1760101001501502号的《流动资金借款合同》提供连带责任的保证”，应视为被告祝国荣、陈慧燕与原告之间就担保的主债权所达成的补充协议，现原告已确认编号为2012浙稠借字第1760101001501502号的《流动资金借款合同》所涉的借款已偿还完毕，故被告祝国荣、陈慧燕的担保义务亦归于消灭。
原告主张被告祝国荣、陈慧燕在签署《告知函》后应视为各担保人确认对保证合同内容的修改。本院认为，保证人与债权人可以就单个主合同分别订立保证合同，也可以协议在最高债权额限度内就一定期间连续发生的借款合同或者某项商品交易合同订立一个保证合同。同时，保证合同应当包括被保证的主债权种类、数额；债务人履行债务的期限；保证的方式；保证担保的范围；保证的期间；双方认为需要约定的其他事项。保证合同不完全具备上述规定内容的，可以补正。本案原告要求被告祝国荣、陈慧燕等人签署的《告知函》虽有继续提供连带责任担保的意思表示，但该《告知函》中载明的借款合同编号与本案涉诉的借款合同编号完全不同，况且涉诉的2013浙稠借字第1760101002501502号《流动资金借款合同》与被告祝国荣、陈慧燕提供连带责任保证的2012浙稠借字第1760101001501502号的《流动资金借款合同》属两份完全不同的借款合同，在签订时间、借款期限等合同要素上均不相同。此后，双方未就担保的主债务进行补正，因此原告主张的与被告祝国荣、陈慧燕之间就本案借款而设立的担保关系并未成立。故对被告祝国荣、陈慧燕主张无需承担本案担保责任的答辩意见，本院予以采信。
综上所述，原告与被告兴海公司签订的《流动资金借款合同》，与被告祝国东、陈建英、祝祥滔签订的《最高额保证合同》以及与被告祝国东、陈建英签订的《最高额抵押合同》均未违反法律、行政法规的强制性规定，故上述合同对合同当事人均具有约束力。各方当事人应当按照合同的约定履行各自的义务。原告已依约发放贷款，被告兴海公司未按约足额偿还借款本金及利息，已构成违约。现借款已到期，原告诉请被告兴海公司偿还余欠的借款本金、利息及逾期利息，并对未按时支付的利息计收复利，于法有据，本院予以支持。因逾期利息已属于追究违约责任的性质，原告主张对逾期利息再计收复利，缺乏依据，本院不予支持。被告祝国东、陈建英、祝祥滔自愿为被告兴海公司的上述债务提供最高额连带责任保证，被告兴海公司到期未履行上述债务的，原告有权要求被告祝国东、陈建英、祝祥滔依《最高额保证合同》的约定在保证范围内对被告陈时横的债务承担相应的连带责任。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。涉案最高额抵押已经办理登记，涉案主债务属于最高额抵押的担保范围，抵押权已自登记时设立，被告兴海公司到期未履行上述债务的，原告有权以拍卖、变卖被告祝国东、陈建英提供的抵押房产所得价款在抵押担保的最高债权限额内优先受偿。因本案的抵押物并非由主债务人兴海公司提供，故原告既可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。被告兴海公司、陈建英、祝祥滔经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第六十一条、第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十四条、第十五条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、第一百八十条第一款第（一）项、第一百八十七条、第一百九十五条、第二百零三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告温州兴海能源有限公司于本判决生效之日起十日内偿付原告浙江稠州商业银行股份有限公司温州分行借款本金4980412元及利息97053.89元、期内利息的复利及逾期利息（截止2015年11月10日的期内利息复利为11100.74元，逾期利息为443754.7元，之后的复利及逾期利息均按年利率9.9%计算至履行完毕之日止）；
二、若被告温州兴海能源有限公司未按期履行上述债务，则原告浙江稠州商业银行股份有限公司温州分行有权以拍卖、变卖被告祝国东、陈建英提供的坐落于温州市鹿城区虞师里虞师里大厦××幢××室房产（产权证号：温房权证鹿城区字第××号，建筑面积：152.21平方米），所得价款由原告浙江稠州商业银行股份有限公司温州分行优先受偿，但原告优先受偿的范围与编号2012浙稠最抵字第1766220004401257号《最高额抵押合同》项下担保的其他债权合计不超过395万元；
三、被告祝国东、陈建英、祝祥滔对上述第一项债务承担连带偿还责任，但其对包括上述债务在内的编号为2012浙稠最保字第1766210004301257-1号的《最高额保证合同》项下所有主债务承担连带偿还责任的总额以最高保证金额500万元为限；被告祝国东、陈建英、祝祥滔承担担保责任后，有权向被告温州兴海能源有限公司追偿；
四、驳回原告浙江稠州商业银行股份有限公司温州分行的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费48863元，公告费650元，合计49513元，由被告温州兴海能源有限公司负担，由被告祝国东、陈建英、祝祥滔负连带清偿责任。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。
审 判 长 陈 霄
人民陪审员 温秀杰
人民陪审员 倪知琳
二〇一五年十二月十六日
（）
代书 记员 冯思浩