山东省淄博市博山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）博刑初字第166号
公诉机关淄博市博山区人民检察院。
被告人黄某，系淄博市博山区中医院西药房主管药师。因涉嫌犯受贿罪，于2014年7月2日经淄博市博山区人民检察院决定被刑事拘留，同年7月8日被取保候审。
淄博市博山区人民检察院以淄博山检公刑诉（2014）149号起诉书指控被告人黄某犯受贿罪，于2014年7月17日向本院提起公诉。本院于2014年7月17日立案，依法适用普通程序并组成合议庭，于2014年7月31日、8月28日两次公开开庭审理了本案。两次开庭淄博市博山区人民检察院均指派检察员信荣先出庭支持公诉，被告人黄某均到庭参加诉讼。现已审理终结。
淄博市博山区人民检察院指控，2009年3月至2013年10月，被告人黄某利用担任淄博市博山区中医院西药房主管药师的职务之便，为淄博山河医药有限公司起凤批发部主任于某甲进行统方，先后多次收受于某甲所送现金80482元自肥。
公诉机关为上述指控提供了书证、证人证言、被告人供述和辩解等证据，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条之规定，依法予以惩处。
被告人黄某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均提出异议，辩称：第一，其向淄博市博山区中医院廉政账户上缴的1.2万元药品回扣款应从受贿数额中扣除；第二，其行为不构成受贿罪，应构成非国家工作人员受贿罪。
被告人黄某提供如下证据：（1）淄博市博山区中医院出具的证明信、主管药师职责、证明各一份，用以证明被告人黄某作为主管药师提供技术性工作，没有任何行政职务和管理职能；（2）胡某甲的住院诊断证明及残疾人证、淄博市博山区中医院证明信、淄博市博山区民政局婚姻登记记录证明、博山区城东街道青龙山社区居民委员会证明信、淄博博山万宝物业管理有限公司出具的证明、胡某乙和胡某甲出具的证明各一份，用以证明被告人黄某的前妻胡某甲因车祸致高位截瘫，属一级残疾，生活不能自理，需要其照顾。
经审理查明，被告人黄某系淄博市博山区中医院正式职工，自2005年5月起在西药房工作，职称为主管药师。2009年3月至2013年10月，被告人黄某利用其能全面接触、查阅医生开具的西药房处方的职务便利，为淄博山河医药有限公司起凤批发部主任于某甲进行统方，并先后多次收受于某甲所送现金80482元。
另查明，被告人黄某于2014年7月2日主动到淄博市博山区人民检察院投案，并如实供述了其犯罪事实，系自首。
再查明，被告人黄某已全部退赃。
认定上述事实，有公诉机关提供并经当庭质证、庭后认证的以下证据予以证实：
1、书证
（1）淄博市博山区人民检察院反贪污贿赂局出具的案件来源说明证实：本案的发破案经过；还证实：被告人黄某系投案自首。
（2）淄博市博山区中医院出具的门诊药房、病房药房用药统计表证实：淄博市博山区中医院门诊药房及病房药房用药情况。
（3）中国工商银行现金存款凭证、个人业务凭证，淄博市博山区中医院证明证实：被告人黄某向淄博市博山区中医院廉政账户上缴回扣款1.2万元。
（4）中国农业银行股份有限公司山东省分行出具的银行交易明细证实：户名为赵某甲的两张银行卡在2009年3月至2013年10月期间的交易情况。
（5）淄博市博山区中医院出具的组织机构代码证、医疗机构执业许可证证实：淄博市博山区中医院系事业法人，且经淄博市卫生局核准登记，准予执业。
（6）淄博市博山区中医院出具的被告人黄某个人简历、淄博市事业单位聘用合同、证明信证实：被告人黄某系淄博市博山区中医院正式在编职工，自2005年5月至今任西药房主管药师。
（7）淄博市博山区中医院出具的主管药师职责证实：淄博市博山区中医院主管药师的工作职责。
（8）淄博市博山区人民检察院出具的山东省资金往来结算票据证实：被告人黄某已全部退赃。
（9）淄博市公安局城里派出所出具的被告人黄某的户籍证明、证明证实：被告人黄某犯罪时系成年人，此前无违法犯罪记录。
2、证人证言
（1）证人于某甲的证言证实：自2009年，淄博山河医药有限公司开始向淄博市博山区中医院供应药品，其作为公司的业务员每个月根据大夫用药数量给大夫药品回扣，为了及时掌握大夫的用药情况，其找到被告人黄某，让黄某每个月统计其公司供应药品的使用情况，并按照约定的标准计算出药品回扣和统方费金额，其按照黄某计算的数额，将钱款打到黄某提供的银行账户上。2009年1月至2013年10月期间，其共给黄某打款50余万元，其中送给黄某的统方费共计84042元。
（2）证人王某甲的证言证实：2009年1月至2013年10月，被告人黄某让其利用信息系统对病房的用药量进行用药统方，作为报酬，黄某按照病房用药销售总额的0.8%给其统方费，期间共给其统方费3560元。
（3）证人刘某甲、李某甲的证言证实：淄博市博山区中医院的门诊西药处方都存放在西药房里，除了麻醉药品处方由专人保管外，其他处方没有专人管理，平常都放在西药房，西药房的药师、主管药师能够全面接触、查阅到西药房的门诊处方，除此之外，包括大夫、护士、院领导等其他人都没有接触、查阅的权限。
（4）证人赵某甲的证言证实：2009年初，被告人黄某将其一张农业银行卡拿去使用，此后其再未使用过该银行卡，后因银行卡消磁了，黄某又让其去银行办理了补办手续，该卡一直由黄某使用。
（5）证人王某乙的证言证实：被告人黄某在治理医疗卫生系统药品回扣活动中，向博山区中医院廉政账户上分两次上缴了1.2万元药品回扣款。
（6）证人亓某甲的证言证实：2014年7月1日，被告人黄某向其说明他曾为淄博山河医药有限公司于某甲统方并收受统方费8万余元，其于7月2日带黄某到检察机关投案自首的事实。
3、被告人供述和辩解
被告人黄某的供述材料证实：其作为淄博市博山区中医院西药房主管药师，利用接触、查阅门诊处方的职务便利，先后多次为淄博山河医药有限公司起凤批发部主任于某甲进行统方，并非法收受于某甲所送现金80482元的事实和经过。
被告人黄某提供的证据客观真实，合法有效，对其证明效力，本院予以认定。
对被告人黄某所提其向淄博市博山区中医院廉政账户上缴的1.2万元药品回扣款应从受贿数额中扣除的辩护意见，经查，被告人黄某利用职务上的便利，收受他人财物，并为他人谋取利益，犯罪行为已经完成，其后来在医疗卫生系统开展的整顿活动中主动上缴的1.2万元，是犯罪后的补救行为，并不影响其犯罪行为的认定，因此，对该辩护意见，本院不予采纳。
对被告人黄某辩称其行为不构成受贿罪，而是构成非国家工作人员受贿罪的辩护意见，经查，根据淄博市博山区中医院出具的主管药师的职责，被告人黄某作为西药房的主管药师，其主要职责是负责药品检验、鉴定，保证药品质量符合药典规定，及指导本科室技术人员对药品调配、制剂、煎药和加工炮制等技术性工作，而根据《全国法院审理经济犯罪案件工作座谈会纪要》中的规定“从事公务，是指代表国家机关、国有公司、企业事业单位、人民团体等履行组织、领导、监督、管理等职责。公务主要表现为与职权相联系的公共事务以及监督、管理国有财产的职务活动”，因此，被告人黄某从事的并非公务，其行为应认定为非国家工作人员受贿罪，故被告人的该辩护意见，与查明的事实相符，本院予以采纳。
本案事实清楚，证据确实充分，供证一致，足以认定。
本院认为，被告人黄某身为淄博市博山区中医院主管药师，利用接触、查阅门诊处方的职务便利，非法收受医药销售方钱财，为医药销售方谋取利益，数额较大，其行为已构成非国家工作人员受贿罪。公诉机关指控被告人黄某犯受贿罪定性不当，应予纠正。被告人黄某系投案自首，依法对其从轻处罚。被告人黄某归案后认罪态度较好，且已全部退赃，对其适用缓刑不致再危害社会，可酌情对其从轻处罚并适用缓刑。所退赃款，依法应予没收，由收款单位淄博市博山区人民检察院上缴国库。为了严肃国法，打击犯罪，保障非国家工作人员的职务廉洁性，根据被告人的犯罪事实、性质、情节、社会危害后果及归案后的认罪、悔罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一、二款，第六十七条第一款，第七十二条第一款，第七十三条第二、三款，第六十四条，第六十一条之规定，判决如下：
一、被告人黄某犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑四年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、赃款依法予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省淄博市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 罗晓庆
代理审判员 孙菲菲
人民陪审员 王 波
二〇一四年九月二十九日
书 记 员 张 宁