广西壮族自治区宁明县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）宁民初字第2号
原告李英富，男，住所地广西壮族自治区宁明县。
委托代理人黄红，男，广西大滕律师事务所律师。
委托代理人凌晨，男，广西大滕律师事务所律师。
被告宁明县红华木业有限责任公司，住所地广西壮族自治区宁明县。
法定代表人刘昌海，经理。
被告胡福智，男，现住所地广西壮族自治区宁明县。
被告胡福智的委托代理人黄海能，宁明县城中镇法律服务所法律工作者。
原告李英富与被告宁明县红华木业有限责任公司、胡福智用人单位责任纠纷一案，本院于2014年12月23日受理后，依法组成由代理审判员梁素丽担任审判长，代理审判员农力和人民陪审员滕静参加的合议庭，于2014年4月11日公开开庭审理了本案，书记员农伟光担任记录。原告李英富及其委托代理人黄红、被告胡福智的委托代理人黄海能到庭参加诉讼。原告委托代理人凌晨、被告胡福智不到庭参加诉讼。被告红华木业公司的法定代表人刘昌海经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李英富诉称，2012年2月中旬，原告经人介绍，受被告雇佣到其公司务工，工作地点是被告设在宁明县明江飞机场的木片加工车间，每天工作时间不限，收入按每天工作量计算。2012年3月26日下午14时许，原告在车间工作时，左手拇指被机器压撵中致严重受伤。被告的生产负责人胡福智经理及在场的工友一起开车送原告到宁明县人民医院急救。原告在宁明县人民医院治疗46天。因医疗技术有限，宁明县人民医院建议原告到上级人民医院进一步治疗。2012年10月17日到广西医科大学第一附属医院治疗8天。广西医科大学第一附属医院建议原告休息一个月。在原告治疗期间，被告共支付了医疗费31300元。原告左手拇指伤势经广西公明司法鉴定中心鉴定，伤残等级为九级。原告出院后，多次与被告协商解决原告受伤致残后的各项经济损失，但被告认为其已足额赔偿了原告的损失，拒绝支付原告其余的损失。为了维护原告的合法权益，现向法院起诉，请求人民法院判决被告赔偿原告的各项经济损失：1、医疗费18903.08元；2、护理费4968元；3、住院伙食补助费2160元；4、交通费1560元，5、住宿费500元，6、误工费10488元；7、伤残鉴定费800元，8、残疾赔偿金84972元，9、精神损害抚慰金10000元，九项合计134351.08元，减去被告已支付的31300元后，被告还赔偿103051.08元。
原告李英富对其陈述事实在举证期限内提供的证据有：
1、原告身份证复印件1份，拟证明原告是本案的合法适格主体及基本身份情况；
2、户口簿复印件1份，拟证明原告是城镇居民户口的事实；
3、宁明县红华公司营业执照电脑咨询单复印件1份，拟证
明该公司是本案适格的主体及公司法人基本信息；
4、宁明县医院门诊病历、宁明县人民医院检验报告单、宁明县人民医院DR诊断报告单、病程记录、宁明县人民医院疾病诊断证明书、出院记录、宁明县人民医院DR诊断报告单复印件各1份，拟证明被告雇佣原告工作期间意外受伤入院治疗，医院建议原告到上级医院接受治疗等事实；
5、广西医科大学第一附属医院门诊病历、广西医科大学第一附属医院放射科影像检查报告单、广西医科大学第一附属医院疾病证明书、广西医科大学第一附属医院出院许可证、广西医科大学第一附属医院出院记录复印件各1份，拟证明原告接受宁明县人民医院建议，到上级人民医院接受手术治疗的事实；
6、崇左市医疗系统住院收费统一收据、广西壮族自治区区直医院门诊收费收据、广西医科大学第一附属医院费用结算清单复印件共19张，拟证明原告在被告雇佣工作期间受伤后实际支出的医疗费、住院费的事实；
7、车票凭证、住宿费及伙食费票据复印件共23张，拟证明原告转院治疗支出交通费、住宿费、伙食费的事实；
8、伤残鉴定费票据复印件1张，拟证明原告申请伤残鉴定缴纳伤残鉴定费的事实；
9、司法鉴定意见书1份，拟证明经司法鉴定机构鉴定，原告受被告雇佣工作期间遭受的损害已达到九级伤残的事实；
10、录音光盘1张，拟证明原告是治疗终结后到雇用单位办公室与负责人刘昌海、黄小清协商因在雇用单位工作受伤赔偿相关事宜。二位负责人应允赔偿数额范围及相关赔偿事宜的事实；
11、证人陆某、胡某、张某、谭某、李某的当庭证言，拟证明李英富在宁明县红华木业公司木材加工场工作的事实和事故发生的经过。
被告胡福智辩称，原告不是被告的雇工，原告没有找被告胡福智协商过有关事故的事情；被告存在严重的过错，应承担本次事故的主要责任，我方只承担10%的责任；原告要求的交通费、住宿费和精神抚慰金有异议，与实际支出不相符，不认可精神抚慰金。
被告胡福智对其辩解事实在举证期限内提供的证据有：1、木材加工厂消防应急预案1份、木材加工厂事故应急预案1份、圆锯机断木工安全操作规程1份、旋切工安全操作规程1份，拟证明原告不按安全操作规程规定操作机械的事实；2、现场照片3张；拟证明被告已经按照规定把《应急预案》、《安全操作规程》公布，并悬挂在车间的事实。
被告宁明县红华木业公司未作答辩，在举证期限内也未提供证据。
根据原告的诉称和被告的辩称，本案的争议焦点为：1、原告是不是被告的雇员，原告与被告是否形成劳动关系；2、事故责任如何承担；3、两被告是否应该赔偿原告经济损失。
根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条、第六十八条的规定，当事人有举证、答辩及对对方当事人提供的证据进行质证的权利，被告宁明县红华木业公司不举证、拒不到庭参加诉讼质证，视为放弃质证的权利。经过开庭质证，被告胡福智对原告提供的证据1、2、3、5、8、9无异议，原告对被告提供的证据2没有异议，对当事人均无异议的证据，本院予以确认。被告胡福智对原告提供的证据4、6的真实性无异议，但对其证明对象有异议，认为这些证据不能证明原告是被告雇员。本院认为，原告提供的证据4、6能证实原告在医疗机构治疗的情况，真实、合法，与本案有关联性，本院予以确认。被告胡福智对原告提供的证据7有异议，认为应只认可正式的发票，车票与行程不对应。本院认为，原告提供的证据7中的26张车票中，与前往南宁治疗和司法鉴定行程时间相对应的18张车票、盖有广西医科大学第一附属医院西院食堂专用章收据1张、2012年10月25日收据1张，这18张车票及收据能证实原告到广西医科大学第一附属医院治疗，到广西公明司法鉴定中心做鉴定支出的交通费及住院期间伙食费支出情况，真实有效，与本案有关联性，本院予以确认。原告提供的证据7中2012年5月12日、2012年11月19日的三张收据因不属正式发票，也无收款单位印章，本院不予确认。原告提供的证据7中的三张快宜购超市购物票，因超市购物票的物品与原告治疗伤势无关，与本案没有关联性，本院不予确认。被告胡福智对原告提供的证据10的真实性有异议，认为黄小清是谁不清楚。本院认为，被告胡福智对其中原告与刘昌海的对话没有异议，此对话内容属实，与本案有关联性，本院予以确认；其中原告与黄小清的对话，因原告没有证据证明黄小清与案件有关联，本院不予确认。被告胡福智对原告提供证据11陆某、胡某、张某、谭某、李某出庭作证的证言有异议，认为证人是原告老乡而与原告存在利害关系，不认可证人的证言。本院认为，陆某、胡某、张某、谭某、李某是原告工友，知道事实经过、真相，其证言真实、有效，与本案具有关联性，本院予以确认。原告对被告提供的证据1真实性没有异议，但认为此证据与本案没有关联性。本院认为，被告提供的证据1真实、有效，与本案具有关联性，本院予以确认，但被告无证据证实原告不按安全操作规程规定操作机械，所以对被告此证据的证明目的不予确认。
综合全案证据，本院确认以下法律事实：2012年2月中旬，原告李英富经人介绍到被告胡福智木材加工厂工作。被告胡福智挂靠被告宁明县红华木业有限责任公司自主经营、自负盈亏经营木材加工厂。被告胡福智提供统一的加工厂房、机械及木材给工人加工木材；提供活动板房给工人居住。工作安排、发放工资等事宜均由被告胡福智负责。原告负责开机，把木头旋切成木片，拿出木心。各组每天工作量与本组出勤人员平均计算日工资，每个月按工人出勤天数和当天应得日工资后累计出月工资。被告胡福智只负责发放各组的月工资给各组组长，各组组长再发放给本组每个工人。工人每个月的工资不一定相同，多劳多得。被告胡福智、宁明县红华木业有限责任公司与原告不签订劳动合同。2012年3月26日下午14时许，原告工作时，左手拇指被刨板机压伤。原告受伤后，被告胡福智开车送原告到宁明县人民医院抢救。宁明县人民医院诊断原告伤势为：1、左拇指软组织裂伤；2、左拇指伸肌腱断裂；3、左第1指近节指骨折。原告于2012年3月26日至2012年5月11日在宁明县人民医院治疗46天，原告根据宁明县人民医院的建议，于2012年10月17日至2012年10月25日在广西医科大学第一附属医院治疗8天，出院后，广西医科大学第一附属医院出院医嘱原告休息一个月。原告为治疗伤势共花去医疗费18903.08元。事故发生后，被告胡福智向原告李英富支付了医疗费等31300元。2013年1月7日，广西公明司法鉴定中心作出（2012）桂公明司鉴法检字第571号法医学伤残程度鉴定意见书。该意见书的鉴定意见为：李英富左拇指损伤致左手丧失功能25.2%（占双手丧失功能12.6%），属于Ⅸ级（九级）伤残。事故后，原、被告已自动解除劳动关系。
另查明，原告为城镇居民户口。2013年4月22日原告李英富曾起诉，过后申请撤诉而另提出工伤认定申请。崇左市人力资源和社会保障局于2013年9月27日以原告李英富的申请不符合《工伤保险条例》第十七条第二款的规定为由，作出（2013）3号工伤认定申请不予受理通知书，不受理原告李英富的工伤认定申请。
根据中华人民共和国国务院令第375号修订的《工伤保险条例》、广西壮族自治区人民政府令第18号工伤保险条例和广西壮族自治区人民政府桂政发（2011）73号关于贯彻实施《工伤保险条例》（修订）有关问题的通知、广西壮族自治区2012年工伤赔偿标准，原告李英富受伤造成经济损失的赔偿项目及数额如下：
1、医疗费18903.08元；
2、住院伙食补助费54天×40元／天＝2160元
3、误工费84天×（21810元÷365天）＝5019.29
元
4、住宿费8天×110元／天＝880元
5、交通费1080元；
6、一次性医疗费补助金10月×（21810元÷12月）
＝18715元；
7、一次性伤残补助金9月×（21810元÷12月）＝16357.5元；
8、一次性伤残就业补助金8×（21810元÷12月）＝14540元
9、伤残鉴定费800元
以上9项合计78454.87元。
本院认为，一、关于原告是不是被告雇员，原告与被告是否形成劳动关系的问题，被告胡福智挂靠被告宁明县红华木业公司，以被告宁明县红华木业公司经营木材加工厂，被告胡福智雇用原告李英富为其加工木材，原告李英富受被告胡福智管理。原告为被告胡福智提供劳动，被告胡福智支付原告工资。被告胡福智和宁明县红华木业公司均违反《中华人民共和国劳动合同法》第十条、《中华人民共和国劳动法》第十六条、第十九条的规定，与原告不签订劳动合同。依照《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知书》的规定，虽然被告胡福智不符合用工单位资格，被告胡福智所挂靠的被告宁明县红华木业公司符合用工单位资格，被告雇用原告为其劳动，受被告管理，被告给原告计发工资，被告与原告形成事实劳动关系。被告辩称原告不是被告的雇员，本院不予采信。二、关于事故责任如何承担的问题，本院认为，原告不按《工伤保险条例》第十七条第二款“在被告用人单位未按前款规定提出工伤认定申请的，原告或近亲属在事故伤害发生之日起1年内，提出工伤认定申请，”提出工伤认定申请，而被崇左市人力资源和社会保障局对原告的工伤认定申请不予受理，但据《工伤保险条例》第十四条“职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：（一）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的；”规定，被告违法不签订劳动合同而雇用原告，原告受雇在从事木材加工工作当中受伤，应认定为工伤。被告对原告的工伤应承担责任。三、关于两被告是否应赔偿原告经济损失的问题，被告胡福智是实际用人、管理经营者，对原告的工伤应负赔偿责任。被告宁明县红华木业公司作为被挂靠单位、营业执照出借方，被告宁明县红华木业公司对原告的工伤应负连带赔偿责任。被告胡福智答辩“原告对于损害的发生存在违反公司安全生产规定、违规操作存在重大过错，应承担主要责任”的意见，本院不予采信。本院认为原告以侵权责任、人身损害赔偿来要求两个被告赔偿损失不合适，因为，据《中华人民共和国侵权责任法》第五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第三款、第十二条第一款的规定，此案属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围，应按《工伤保险条例》的规定处理。原告的损失，应按《工伤保险条例》规定来赔偿。被告宁明县红华木业公司不按《工伤管理条例》第二条、第三条、第十条、第六十二条第二款的规定为原告交纳工伤保险费，所以应由用人单位即被告胡福智和被告宁明县红华木业公司按照本条例的工伤保险待遇项目和标准支付费用给原告。原告及被告均不按人力资源和社会保障部、国家卫生和计划生育委员会令（第21号）《工伤职工劳动能力鉴定管理办法》对原告的的劳动能力申请鉴定，因此应采纳2013年1月7日广西公明司法鉴定中心作出（2012）桂公明司鉴法检字第571号法医学伤残程度鉴定意见，认定原告李英富左拇指损伤致左手丧失功能25.2%（占双手丧失功能12.6%），属于Ⅸ级（九级）伤残。原告要求赔偿医疗费18903.08元、合理合法，本院予以支持。原告伤残九级，被告应赔偿原告一次性伤残补助金。因为原告与被告已自动解除合同，被告应支付原告一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。因为原告每个月的工资不固定，所以原告的误工费、一次性工伤医疗补助金、伤残补助金和伤残就业补助金应参照全国城镇居民可支配收入（2012年的上年度收入21800元）来计算。原告要求赔偿误工费10488元，因高于以上赔偿标准数额5019.29元，应支持以上赔偿标准数额5019.29元。原告要求赔偿伤残赔偿金84972元，明显高于一次性工伤医疗补助金、伤残补助金和伤残就业补助金，所以本院不予以支持，而以一次性工伤医疗补助金、伤残补助金和伤残就业补助金来支持赔偿，原告要求被告赔偿护理费、精神抚慰金，因不符合法律规定，本院不予以支持。原告要求赔偿交通费1560元，因有480元与治疗或鉴定时间和行程无关，本院不予以支持，而应支持为1080元。原告要求赔偿的住宿费500元，低于出外往广西医科大学第一附属医院治疗8天的赔偿数额880元，本院支持原告所诉求的赔偿数额。被告胡福智已支付原告的31300元，应予以扣除。
综上所述，依照中华人民共和国国务院令第375号修订的《工伤保险条例》第二条、第三条、第十条、第十四条第一款第（一）项、第十七条第二款、第二十三条、第三十六条第二款、第三十七条第一款第（一）项、第（二）项、第六十二条第二款、第六十六条、广西壮族人民政府令第（18号）的《广西壮族自治区工伤保险条例》第二十四条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第五条、（2005年5月25日劳社部发（2005）12号）《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知书》第一条、第二条第（五）项的规定，判决如下：
一、被告胡福智赔偿原告李英富医疗费18903.08元、
住院伙食补助费2160元、误工费5019.29元、住宿费500元、交通费1080元、一次性医疗费补助金18715元、一次性伤残补助金16357.5元、一次性伤残就业补助金14540元、伤残鉴定费800元，合计78074.87元；扣除被告已支付的31300元，被告胡福智还应支付原告李英富46774.87元；
二、被告宁明县红华木业有限责任公司对被告胡福智以上赔偿数额负连带责任；
三、驳回原告李英富的其他诉讼请求。
案件受理费2360元，由被告胡福智和被告宁明县红华木业有限责任公司负担。
上述义务，义务人应于本案判决书生效之日起十日内履行完毕，逾期刚应加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决书规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或广西壮族自治区崇左市中级人民法院递交上诉状正本1份，副本5份，上诉于广西壮族自治区崇左市中级人民法院，并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉费2360元（户名：崇左市财政局，账号：20073101040013813，开户银行：中国农业银行崇左分行营业室），逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 梁素丽
代理审判员 农 力
人民陪审员 滕 静
二〇一四年六月十八日
书 记 员 农伟光
附相关法律条文或解释
中华人民共和国国务院令第375号修订的《工伤保险条例》
第二条中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。
中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。
第三条工伤保险费的征缴按照《社会保险费征缴暂行条例》关于基本养老保险费、基本医疗保险费、失业保险费的征缴规定执行。
第十条用人单位应当按时缴纳工伤保险费。职工个人不缴纳工伤保险费。
用人单位缴纳工伤保险费的数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费费率之积。
对难以按照工资总额缴纳工伤保险费的行业，其缴纳工伤保险费的具体方式，由国务院社会保险行政部门规定。
第十四条职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：（一）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的；
第十七条……
用人单位未按前款规定提出工伤认定申请的，工伤职工或者其近亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。
第二十三条劳动能力鉴定由用人单位、工伤职工或者其近亲属向设区的市级劳动能力鉴定委员会提出申请，并提供工伤认定决定和职工工伤医疗的在关资料。
第三十六条……
经工伤职工提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
第三十七条……
（一）人工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残的为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
第六十二条……
依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目的标准支付费用。
第六十六条无营业执照或者未依法登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者返销登记备案的单位的职工受到事故伤害或者患职业病的，由该单位向伤残职工或者职工的近亲属给予一次赔偿，赔偿标准不得低于本条例规定的工伤保险待遇；用人单位不得使用童工，用人单位使用童工造成童工伤残、死亡的，由该单位向童工或者童工近亲属给予一次性赔偿，赔偿不得低于本条例规定的工伤保险待遇。具体办法由国务院社会保险行政部门规定。
前款规定的伤残职工或者死亡职工的近亲属就赔偿数额与单位发生争议的，以及前款规定的童工或者童工的近亲属就赔偿数额单位发生争议的，按照处理劳动争议的有关规定处理。
广西壮族人民政府令第（18号）的广西壮族自治区工伤保险条例
第二十四条五级至六级伤残职工经本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系、七级至十级伤残职工劳动合同期满终止或者本人提出解除劳动合同的，由用人单位按照下列规定支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金，终止工伤保险关系：
（一）一次性工伤医疗补助金。以本人工资为计发基数：五极伤残计发18个月，六级伤残计发16个月，七级伤残计发14个月，八级伤残计发12个月，九级伤残计发10个月，十级伤残计发8个月。
（二）一次性伤残就业补助金。以本人工资为计发基数：五级伤残计发16个月，六级伤残计发14个月，七级伤残计发12个月，八级伤残计发10个月，九级伤残计发8个月，十级伤残计发6个月。
最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）
第五条未办理营业执照、营业执照被吊销或者营业期限届满仍继续经营的用人单位，以挂靠等方式借用他人营业执照经营的，应当将用人单位和营业执照出借方列为当事人。
（2005年5月25日劳社部发（2005）12号）《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知书》的规定……现就用人单位劳动者确立劳动关系的有关事项通知如下：
一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。
（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体
资格；
（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于
劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；
（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部
分。
二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：
（一）……
（五）其他劳动者的证言等。