云南省嵩明县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）嵩刑初字第144号
公诉机关嵩明县人民检察院。
被告人李加朋，绰号“耗子”，男，汉族，1984年4月30日生，云南省嵩明县人，初中文化，农民，家住云南省嵩明县。因犯寻衅滋事罪于2009年1月16日被嵩明县人民法院判处有期徒刑三年，2010年9月18日刑满释放。2013年12月20日因涉嫌犯赌博罪被刑事拘留，2014年1月24日因涉嫌犯开设赌场罪被逮捕。现羁押于嵩明县看守所。
辩护人左宜好、吕航，云南万捷律师事务所律师。
被告人李树兴，绰号“麻蛇”，男，汉族，1977年6月21日生，云南省昆明市人，初中文化，农民，家住云南省昆明市五华区。因犯非法买卖枪支罪于2010年4月1日被昆明市中级人民法院判处有期徒刑三年，2012年6月27日刑满释放。2013年12月19日因涉嫌犯抢劫罪被刑事拘留，2014年1月24日因涉嫌犯开设赌场罪被逮捕。现羁押于嵩明县看守所。
辩护人陈建波，云南方中律师事务所律师。
被告人李某某，绰号“大头”，男，汉族，1990年11月16日生，云南省嵩明县人，初中文化，农民，家住云南省嵩明县。因犯抢劫罪于2008年10月28日被嵩明县人民法院判处有期徒刑二年，2010年6月6日刑满释放。2013年12月20日因涉嫌犯赌博罪被刑事拘留，2014年1月24日因涉嫌犯开设赌场罪被逮捕。现羁押于嵩明县看守所。
辩护人胡菊芬，云南东建律师事务所律师。
被告人柴某某，绰号“小超”，男，汉族，1993年4月14日生，云南省嵩明县人，初中文化，农民，家住云南省嵩明县。2013年12月20日因涉嫌犯赌博罪被刑事拘留，2014年1月24日因嵩明县人民检察院不批准逮捕被释放。
被告人杨某某，绰号“老雕”，男，汉族，1973年1月30日生，云南省嵩明县人，初中文化，农民，家住云南省嵩明县。因犯交通肇事罪于2001年4月29日被嵩明县人民法院判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年。
嵩明县人民检察院以嵩检公诉刑诉（2014）132号起诉书指控被告人李加朋、李树兴、李某某、柴某某、杨某某犯开设赌场罪，于2014年8月12日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年8月26日公开开庭进行了审理，嵩明县人民检察院指派代理检察员魏雯博出庭支持公诉，被告人李加朋、李树兴、李某某、柴某某、杨�某、辩护人左宜好、吕航、陈建波、胡菊芬到庭参加诉讼。现已审理终结。
嵩明县人民检察院指控：2013年10月至12月间，被告人李加朋伙同李某某、柴某某、杨某某等人先后在嵩明县嵩阳镇矣铎村后山、军马场、长松园后山、金山生态园等地开设流动赌场30余次，李某某负责安排人员放哨，柴某某负责放哨或在赌场内帮李加朋管理赌资，杨某某负责搭建赌场，以“推筒子”赌博方式聚众赌博，平均每场参赌人员30-50人，赌资10万余元。
2013年10月至12月间，被告人李树兴先后在嵩明县嵩阳镇新春邑八哥山庄附近、长松园后山、凤凰山、矣铎村后山、小哨对龙村等地开设流动赌场30余次，以“摇宝”赌博方式聚众赌博，平均每场参赌人数60余人，赌资10万余元。
2013年12月5日晚8时许，被告人李加朋到被告人李树兴开设在嵩明县军马场附近的赌场赌博，参赌人员50余人，赌资10万余元。后二人发生争执。李加朋离开后电话指使被告人杨某某在嵩明县嵩阳镇曲亩村后山搭建赌场聚众赌博，11时许，李加朋电话邀约李树兴到其赌场内赌博，并由李树兴坐庄，参赌人员40余人，赌资8万余元。
公诉机关认为，被告人李加朋、李树兴、李某某、柴某某、杨某某开设赌场聚众赌博，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪，被告人李加朋、李树兴、李某某系累犯，提请我院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二十五条、第六十五条之规定依法判处。当庭出示了被告人供述和辩解、书证、物证、证人证言等证据支持其指控。
被告人李加朋针对公诉机关的指控事实辩称，其自2013年11月27日至12月5日开始开设赌场，总共开了10次，赌资少时2至3万元，多时8至10万元。因为法律意识淡薄，没有认识到开设赌场是犯罪行为，现愿意认罪悔罪，请�法庭对其从轻处罚。
被告人李加朋的辩护人发表了如下辩护意见：1、本案罪名应认定为赌博罪；2、被告人李加朋有自首情节；3、被告人李加朋提供线索抓获被告人李树兴，具有立功情节；4、本案的量刑不能以情节严重认定；5、被告人李加朋认罪态度较好，因法律意识淡溥而误入歧途，被抓后至今未见到刚出生的孩子；建议法庭考虑其家庭情况等情节，对其减轻处罚，使其早日回归社会，以挽救其家庭，达到法律效果和社会效果的统一。
被告人李树兴针对公诉机关的指控事实辩称，其没有开设过流动赌场，仅只参与了赌博，请求法庭作出公正的判决。
被告人李树兴的辩护人发表了如下辩护意见：1、被告人李树兴的罪名应定为赌博罪而不能定为开设赌场罪；2、被告人李树兴有自首情节；3、被告人李树兴认罪态度较好；建议法庭对被告人李树兴从轻处罚。
被�人李某某对公诉机关的指控事实无异议，庭审中未作辩解，请求法庭从轻处罚。
被告人李某某的辩护人发表了如下辩护意见：1、对公诉机关指控被告人李某某的行为构成开设赌场罪无异议，但被告人李某某不构成累犯；2、被告人李某某系从犯；3、被告人李某某具有自首情节；3、被告人李某某主观恶性较小，归案后认罪态度较好、有明显的悔罪表现；4、被告人李某某患有右肝内胆管结实等多种疾病，其被抓后至今未见到刚出生的孩子；建议法庭考虑以上情节，对被告人李某某从轻或者减轻处罚，并适用缓刑。
被告人柴某某对公诉机关的指控事实无异议，庭审中未作辩解。
被告人杨某某对公诉机关的指控事实无异议，请求法庭从轻处罚。
经审理查明：2013年11月至12月间，被告人李加朋先后在嵩明县矣铎村后山磨盘山桃园及一水塘旁、军马场后山红土房旁、西山曲亩村朦胧箐水库旁等地开设流动赌场10余次，每次均由李加朋安排杨某某找好地点并搭建好赌场，后李加朋通过电话邀约参赌人员到达临时搭建的赌场，由李某某负责安排陈树平、李晓生等人放哨，柴某某负责放哨或在赌场内帮助李加朋管理赌资，以“抓豹子”比大小的赌博方式聚众赌博，平均每场参赌人员30至50人，每场赌资在2至10万余元，被告人李加朋累计从庄家处抽取提成10万余元，该提成款在用于向李某某、柴某某、杨某某等人以及赌场参赌人员每人200元左右的人头费发放剩余后全部由李加朋占有。
2013年11月至12月间，被告人李树兴伙同他人多次在嵩明县嵩阳镇八哥山庄附近、长松园后山、小哨对龙村等地开设流动赌场，并由被告人杨某某找好场地及搭建帐篷后，被告人李树兴到达流动赌场以“押宝”猜单双的赌博方式聚众赌博，被告人李树兴从中抽头渔�。
2013年12月5日晚8时许，被告人李加朋到被告人李树兴伙同他人开设在小哨对龙村的赌场赌博，参赌人员50余人，赌资10万余元，后因李加朋借赌资的问题双方发生争执。李加朋离开该赌场后电话指使被告人杨某某在嵩明县嵩阳镇西山曲亩村后山搭建好赌场，后李加朋电话邀约参赌人员到该赌场聚众赌博。2013年12月6日凌晨1时许，被告人李树兴等人到李加朋的赌场内赌博，并由李树兴坐庄，参赌人员40余人，赌资8万余元。
2013年12月13日，公安民警从被告人杨某某处扣押了被告人李加朋用于开设赌场所使用的人民币鉴别仪一台、麻将一副、桌子一张、帐篷一顶、塑料凳子34个、红色嘉陵牌发电机一台。
2013年12月20日14时许，被告人李加朋经杨桥派出所民警电话劝导，主动到杨桥派出所投案，并主动交代了犯罪事实。
2013年12月19日16时许，被告人李树兴主动到杨桥派出�投案。
2013年12月20日11时许，被告人李某某、柴某某经杨桥派出所民警电话通知，主动到杨桥派出所投案，并如实交代了犯罪事实。
2014年9月1日被告人李加朋的亲属主动替其缴纳了罚金10000元、被告人李某某的亲属主动替其缴纳了罚金2000元、被告人柴某某、杨某某主动缴纳罚金各2000元。2014年9月2日被告人李树兴的亲属主动替其缴纳了罚金5000元。
上述事实，有被告人李加朋、李树兴、李某某、柴某某、杨某某的供述，证人证言，辨认笔录及照片，现场指认笔录及照片，扣押物品清单，抓获经过，户籍证明，被告人李加朋、李树兴、李某某、杨某某的前科刑事判决书等证据证实，足以认定，本院予以确认。
本院认为，被告人李加朋、李树兴、李某某、柴某某、杨某某以营利为目的，为他人赌博设立、提供场所，其行为均已构成开设赌场罪，因其所开设的赌场参与人数累计达到120人以上，赌资数额累计达到30万元以上，且抽头渔利数额累计达到3万元以上，参照相关司法解释的规定属于情节严重，依法应追究其刑事责任。被告人李加朋、李某某、柴某某、杨某某构成共同犯罪，在开设赌场的共同犯罪中，被告人李加朋系赌场的老板，组织领导了整个集团的犯罪活动并起主要作用，系主犯，应当按照集团所犯的全部犯罪处罚；被告人李某某、柴某某、杨某某受李加朋的安排组织人员放哨、管理赌资、搭建赌场，在开设赌场的共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，依法应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。被告人杨某某为李树兴所开设的流动赌场寻找地点并搭建帐篷，并以营利为目的，为他人赌博设立，提供场所，其行为均已构成开设赌场罪，依法应追究其刑事责任。被告人李树兴与杨某某构成共同犯罪，在开设赌场的共同犯罪�，被告人李树兴起主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与或者组织的全部犯罪处罚；被告人杨某某帮助李树兴搭建赌场并收取报酬，在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，依法应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。公诉机关指控被告人李加朋、李树兴、李某某、柴某某、杨某某犯开设赌场罪的基本事实清楚，基本证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。但指控被告人李加朋、李某某、柴某某、杨某某开设赌场30余次的证据不足，不能认定其开设流动赌场30余次。因公诉机关指控被告人李树兴犯开设赌场罪的证据仅有被告人杨某某的供述和证人王某某的证言予以证实，现二人的证言在开设赌场的次数、赌资的多少、参赌人员数以及抽头渔利的数额等方面均不能相互印证，不能形成完整的证据锁链支持公诉机关所指控的被告人李树兴开设赌场30余次，平均每场参与人数60余人，赌资10万余元的犯罪事实，故不能认定被告人李树兴开设赌场的行为属于情节严重。被告人李加朋、李某某、柴某某经公安机关电话传唤后主动到公安机关投案，并如实供述自己的全部和主要犯罪事实，具有自首情节，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人杨某某到案后如实供述自己的全部犯罪事实及同案犯的主要犯罪事实，具有坦白情节，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人李加朋、李树兴刑满释放后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。公诉机关对被告人李某某系累犯的指控不能成立，因被告人李某某前次犯罪时系未成年人，依法不构成累犯。被告人李加朋、李树兴的辩护人关于本案定赌博罪更合适的辩护意见缺乏事实及法律依据，本院不予采纳。被告人李加朋的辩护人提出的其有立功情节的意见，因被告人李加朋第一次到公安机关报案时作了虚假的陈述，也未向公安机关提供相应的线索抓获被告人李树兴，故被告人李加朋的立功情节不符合法律规定，不予认定。被告人李加朋的辩护人提出的本案不属于情节严重的意见，与本院审理查明的事实及相关司法解释的规定不符，本院不予支持。被告人李加朋的辩护人发表的其余辩护意见符合相关法律规定，本院在量刑时予以充分考虑。被告人李树兴的辩护人提出的其有自首情节的意见，虽然被告人李树兴系主动到公安机关投案，但因其投案后直至法庭审理终结之前均未如实供述其全部犯罪事实和主要犯罪事实，故其行为不符合自首的法律规定，不能认定为自首。被告人李树兴的辩护人发表的其余辩护意见符合法律规定，本院予以采纳。被告人李某某的辩护人建议对其适用缓刑的辩护意见，本院结合李某某的犯罪事实、�节及在整个共同犯罪中所起的作用等情况综合考虑后认为其不具备适用缓刑的条件，故该其辩护意见本院不予采纳，其余辩护意见与本院审理查明的事实及相关法律规定相符，本院予以采纳。根据被告人柴某某、杨某某的犯罪事实、情节及危害后果，结合其认罪态度及悔罪表现，可依法对其宣告缓刑。被告人李加朋、李某某、柴某某、杨某某主动缴纳罚金，可酌情从轻处罚。根据五被告人的犯罪性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十五条、第六十七条、第六十四条、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：
一、被告人李加朋犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月（刑期自2013年12月20日起至2015年6月19日止），并处罚金人民币10000元（已缴纳）；
二、被告人李�兴犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零三个月（刑期自2013年12月19日起至2015年3月18日止），并处罚金人民币5000元（已缴纳）；
三、被告人李某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年（刑期自2013年12月20日起至2014年12月19日止），并处罚金人民币2000元（已缴纳）；
上列三被告人的刑期均从本判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
四、被告人柴某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年零六个月，并处罚金人民币2000元（已缴纳）。
五、被告人杨某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零三个月，缓刑二年，并处罚金人民币2000元（已缴纳）。
上列二被告人的缓刑考验期限自本判决确定之日起计算。
六、扣押在案的人民币鉴别仪一台、麻将一副、桌子一张、帐篷一顶、塑料凳子34个、红色嘉陵牌发电机一台予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省昆明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王莹华
代理审判员 杨 燕
代理审判员 任 勇
二〇一四年九月五日
书 记 员 刘雪芳