福建省福安市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）安刑初字第273号
公诉机关福安市人民检察院。
被告人易某，男，1973年7月24日出生于湖南省醴陵市，汉族，初中文化，住湖南省醴陵市。因涉嫌非法经营罪于2014年1月22日由福安市公安局决定并执行刑事拘留，同年2月27日经福安市人民检察院批准，次日由福安市公安局执行逮捕。现羁押于福安市看守所。
辩护人郭海强、黄丽镔，福建人文律师事务所律师。
福安市人民检察院以安检公刑诉（2014）259号起诉书指控被告人易某犯非法经营罪，于2014年6月26日向本院提起公诉，本院于同年6月30日立案受理后，依法组成合议庭，于2014年7月30日、12月10日公开开庭进行了审理。福安市人民检察院指派代理检察员薛梅青出庭支持公诉，�告人易某及其辩护人郭海强到庭参加诉讼。现已审理终结。
福安市人民检察院指控，2012年至2013年期间，被告人易某违反《烟花爆炸安全管理条例》，在未取得《烟花爆竹（批发）经营许可证》、《烟花爆竹道路运输许可证》的情况下，将湖南省株洲市醴陵市某烟花鞭炮厂生产的烟花爆竹运输至福安市批发销售给未取得《烟花爆竹（零售）经营许可证》的张某（另案处理）、黄某甲（另案处理）、陈某甲等人进行零售，销售金额达人民币29.2万元。
指控认为，被告人易某违反国家规定，未经许可批发烟花爆竹，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以非法经营罪追究其刑事责任。请依法判处。
被告人易某对公诉机关指控的事实和罪名没有异议，请求扣除合法经营部分的数额。
辩护�郭海强、黄丽镔认为，1对公诉机关指控的罪名没有异议；2、被告人审理认罪对本案有帮助，也愿意缴纳罚金，建议对被告人适用缓刑。
经审理查明，2012年至2013年期间，被告人易某承包经营湖南省醴陵市某烟花鞭炮厂鞭炮生产线，生产、销售该厂已取得生产许可证的“大地红”鞭炮。被告人易某将烟花爆竹销往福建省福安市期间，违反《烟花爆竹安全管理条例》，在未取得《烟花爆竹道路运输许可证》的情况下，将湖南省醴陵市某烟花鞭炮厂生产的“大地红”鞭炮和其未取得《烟花爆竹（批发）经营许可证》的其它品种的烟花爆竹运输至福安市批发销售给未取得《烟花爆竹（零售）经营许可证》的张某（另案处理）、黄某甲（另案处理）、陈某甲等人进行销售，非法经营数额达22.2万元。
上述事实，被告人易某在庭审过程中没有异议，且有下列证据予以证明：
1、证人张某的证言及辨认笔录证实：2012年7月1日，张某未取得经营许可证就开始经营烟花爆竹，2012年向易某进烟花爆竹有十多万元，2013年继续向易某购买烟花爆竹。烟花爆竹都是易某送到福安市后，张某用自己的小货车去拉货。张某从易某处主要购买的烟花爆竹有三种，分别是排炮（2折、3折、5折）、盾炮，也叫捆炮、红炮（形态是一捆的，有大有小）、花炮（烟花）。排炮基本上是大地红的商标，盾炮的商标是恭喜发财、中国红、开门红、九州、精装万载鞭炮，烟花的商标财旺旺、彩牡丹。张某向易某购买烟花爆竹中大地红商标的排炮基本在7.5万元左右，其他的是盾炮和烟花。张某有分别付二千和三千元现金给易某或由送货的司机带八千元现金给易某，还有就是到邮政储蓄银行进行转账。易某将60×××69的邮政储蓄账户和开户名字告诉张某，张某通过自己的62×××33的银行卡向易某转账支付购买烟花爆竹的货款，其中含张某偿还其向易某借六万元用于买车的借款，共计汇入34.8万元。易某让张某经手给陈某甲三千元赔偿款。
2、证人陈某甲的证言及辨认笔录证实：陈某甲在福安市荷塘坪2-4号开了一家销售元宝香烛的店铺，没有办理烟花爆竹零售许可证。2012年9月份，经人介绍，易某用一部厢式小货车拉了一百多个花炮到陈某甲店铺卖给陈某甲，货款是一万两千元。过了一个月左右，因易某销售的花炮质量太差，在燃放时将别人家的窗帘烧了，陈某甲赔偿了四千多元，之后经交涉，易某通过张某才拿回三千元。
3、证人陈某乙的证言证实：其与易某联系后，由其子张某间直接向易某购买烟花爆竹，易某用货车运送烟花爆竹至福安贩卖。张某曾向易某借款六万元用于购买小货车。
4、证人黄某甲、黄某乙的证言及辨认笔录证实：易某在2013年9月、10月份，两次从湖南运输烟花爆竹至福安贩卖给未取得烟花爆竹经营许可的黄某甲。
5、证人黄某丙的证言及辨认笔录证实：2012年9月，黄某丙向易某购买了四五百件鞭炮，易某用一辆湖南牌照的大货车运到福安来，车到福安时货车司机打电话给黄某丙，黄某丙就到高速路口去接货车并将车辆带到王基岭的仓库卸货，货款4.5万元交给货车司机带回去给易某。由于易某销售的烟花爆竹质量不好，黄某丙就打电话问易某，易某说有些货是从其他地方拿来的，质量问题易某也不清楚。之后易某就退了两千多元给黄某丙。易某没有要求提供相关的购买鞭炮的手续。
6、证人姜某的证言及辨认笔录证实：姜某平时靠人家装卸货及人力三轮车拉些货赚点钱生活。2013年期间，易某用普通货车运送烟花爆竹鞭炮至福安，并雇姜某卸货三、四次。
7、证人林某、阮某的证言及辨认笔录均证实：易某在福安城阳下梨坪村，因货车撞倒迎神竹门一事与林某等人引发矛盾，后经张某、陈某乙出面解决。
9、证人邓某、刘某的证言均证实：醴陵市某烟花鞭炮厂是邓某、易某、刘某各出资160万元成立的，邓某担任法人代表。厂里有一条爆竹生产线，一条引线生产线，安全许可证里明确规定厂里仅许可生产“大地红”一个品种的鞭炮。2012年之后，股东间口头约定爆竹生产线由易某承包，年租金不低于6万元，每年递增一点，承包后所有风险均由承包人易某承担。承包后，其他股东未参与爆竹生产线的经营管理，生产、销售、财务等均由易某负责。如有其它品种的烟花爆竹销往福安，都是易某自己从外厂调货销售的。一直以来都是易某送货给买家，帮易某拉货的司机都是易某老家南桥镇开货车的司机。
10、被告人易某的供述及辨认笔录证实：�某从2011年开始经营某烟花鞭炮厂，具有生产鞭炮的许可，股东有三人，其个人承包生产线。该厂只生产鞭炮，没有生产烟花。
2012年的时候，陈某乙打电话给易某说要其送一些鞭炮到福安，2013年二月份，开始张某向其购买烟花爆竹价值三万多元，品种有排炮和部分的盾炮。第二次是同年7月份，张某进了三万多的鞭炮，第三次是同年9月底的时候，张某购买了六万七千多的鞭炮，三次的货值达十三多万元。
易某销售往福安市的烟花爆竹没有向福建省公安厅报备或许可过。张某都是收货后再打款给易某，货款都是分期付款，易某和张某之间的烟花爆竹交易，货款都是通过易某的中国邮政储蓄卡（卡号是60×××69）汇给易某的，张某付过好几次货款。
2013年上半年，易某销售给陈某甲的花炮有五十几件，其中49响花炮和36响花炮，后来因为质量问题通过张某经手赔偿给陈某甲三千元。
大约在2012年年底的时候，张某母亲打电话向易某借6万元钱买车，易某让她打电话给易某妻子，易某对借款情况不清楚，也不记得了。
11、醴陵市公安局出具的户籍证明证实：易某系1973年7月24日出生，已达刑事责任年龄。
12、福安市公安局出具的到案经过证实：2014年1月22日，被告人易某在福安市政府门口停车场被治安大队民警抓获。
13、福安市公安局协助查询财产通知书及邮政储蓄银行62×××33账户的明细证实：2013年由卡号62×××33账户上共转入34.8万元。
14、邮政银行应用系统查询结果证实：账户60×××69，开户名：易某，身份证号：××。
15、福安市烟花爆竹安全管理工作领导小组和公安局出具的证明证实：湖南省醴陵市某烟花鞭炮厂未经批准进入宁德市场；湖南省醴陵市某烟花鞭炮厂未和福安烟花爆竹批发企业签订购销合同。福安市公安局没有�湖南省醴陵市某烟花鞭炮厂开出烟花爆竹运输许可证。
16、醴陵市工商行政管理局核发的醴陵市某烟花鞭炮厂合伙企业营业执照、企业注册登记资料证实：醴陵市某烟花鞭炮厂是醴陵市工商行政管理局登记的普通合伙企业，事务执行人邓某，经营范围有爆竹类、引火线类（限2014年1月20日前有效）。
17、醴陵市某烟花鞭炮厂安全生产许可证和组织机构代码证、湖南省产品标准实施证书证实：醴陵市某烟花鞭炮厂获得爆竹类（C）、引火线类（皮纸引）生产许可，可以生产一种强制标准的鞭炮。
以上经庭审举证、质证的，具备合法性、客观性和关联性的证据相互印证证实，足以认定前述查明的事实。
本院认为，被告人易某违反国家规定，未经许可经营超出许可经营范围的烟花爆竹，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪，公诉机关指控被告人易某犯非�经营罪的事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。被告人易某当庭认罪，可以酌情从轻处罚；被告人易某系初犯，可以酌情从轻处罚。根据被告人易某的犯罪事实和情节以及社会危害性，对被告人易某适用缓刑符合法律规定。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第七十二条第一款和第三款的规定，判决如下：
被告人易某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年九个月，缓刑二年六个月，并处罚金人民币10万元（罚金应予本判决生效之日起五日内缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；被告人在缓刑考验期内，应当接受社区矫正）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宁德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 缪 启
审 判 员 郑焕�
人民陪审员 张 禧
二〇一四年十二月十六日
书 记 员 邱 武 敏
法条附注
《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
《中华人民共和国刑法》第七十二条对于被�处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。（刑法修正案（八），2011年2月25日修正，自2011年5月1日起施行）