黑龙江省牡丹江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黑10民终103号
上诉人（原审被告）：黑龙江省宁安市天源商品混凝土有限公司，住所地黑龙江省宁安市海浪镇。
法定代表人：田九鹏，董事长。
委托诉讼代理人：周铁忠，黑龙江周铁忠律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：黑龙江省宁安佳明新源发电有限公司，住所地黑龙江省宁安市宁安镇。
法定代表人：刘诗佳，经理。
委托诉讼代理人：齐文海，黑龙江安海律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：陈荣军，男，1971年5月22日出生，汉族，住所地黑龙江省宁安镇。
委托诉讼代理人：宋春霞（系陈荣军妻子），女，1971年10月1日出生，汉族，住黑龙江省宁安市宁安镇。
委托诉讼代理人：陈儒国，黑龙江大远东律师集团牡丹江事务所律师。
被上诉人（原审被告）：阳光农业相互保险公司牡丹江中心支公司，住所地黑龙江省牡丹江市西安区。
负责人：索建志。
委托诉讼代理人：武玉玲，女，1972年5月28日出生，汉族，住黑龙江省牡丹江市东安区。
上诉人黑龙江省宁安佳明新源发电有限公司（简称佳明公司）、黑龙江省宁安市天源商品混疑土有限公司（简称天源公司）因与被上诉人陈荣军、阳光农业相互保险公司牡丹江中心支公司（阳光保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服黑龙江省宁安市人民法院（2016）黑1084民初274号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年1月9日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人佳明公司委托诉讼代理人齐文海、天源公司委托诉讼代理人周铁忠、被上诉人陈荣军委托诉讼代理人宋春霞、陈儒国、被上诉人阳光保险公司委托诉讼代理人武玉玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人佳明公司上诉请求：撤销原审判决，发回重审或改判。一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.被上诉人在肇事车辆上托举光揽线存在安全隐患，违反《道路安全法》第四十八条关于机动车载物长宽高不得违反装载要求及第五十条关于应当设置保护作业人员的安全措施的规定，对损害结果存在过错，应当减轻致害人的民事责任。2.宁安市公安局交通警察大队违反《道路交通事故处理程序规定》，没有绘制现场图和制作现场勘查笔录，测量光揽线高度时，上诉人没在现场，无证据证明光缆线高度为3.75米，认定其负次要责任是错误的。3.宁安市天源商品混凝土有限公司投保了交强险和商业三者险，事发时，被上诉人站在肇事车辆上托举光缆线从车上摔到地下，被上诉人并非肇事车辆驾驶室内乘车人员，阳光农业相互保险公司牡丹江中心支公司应当在交强险和商业三者险责任范围内承担赔偿责任。4.回民医院的鉴定意见没有事实依据，精神病院的鉴定意见违反法定程序，没有经过协商确定或在协商不成的情况下，由人民法院在有鉴定资质的鉴定机构随机抽取，鉴定意见与事实不符。
上诉人天源公司上诉请求：1.撤销一审判决第三项，要求阳光农业相互保险公司牡丹江中心支公司承担理赔责任。2.天源公司为陈荣军支付医疗费127647.99元，应予确认。3.上诉费用由被上诉人负担。事实和理由：1.被上诉人因交通事故受伤，住院治疗期间，其公司自2015年5月至2015年7月间，为被上诉人陈荣军垫付医疗费共计29笔，金额127647.99元，当庭质证无异，但判决中没有体现，应予确认。2.肇事车辆黑C480**号投了交通事故责任强制保险和第三者责任保险，事故发生均在保险期内。陈荣军不是肇事车辆的乘员，是为保证肇事车辆正常行驶，主动上车，排除障碍，在车辆突然行驶时从车上掉下受伤。阳光农业相互保险公司牡丹江中心支公司应承担理赔责任。3.护理期限定为二十年显失公平，法律规定了受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，护理期限最长不超过二十年。根据陈荣军现实年龄及身体情况，确认护理期限十年较为公平。
被上诉人陈荣军辩称，1.宁安市交通警察大队宁公交认字（2016）第4002号道路交通事故认定书明确告知当事人对事故认定有异议的，可自本认定书送达之日起十日内，向上一级公安机关交通管理部门申请复核。上诉人没有提出复核申请，证明上诉人认可该认定书的结论。原审对该证据采信是正确的。2.回民医院司法鉴定所、牡丹江市精神病防治院司法鉴定所的司法鉴定，都是原审法院依法委托有鉴定资质的鉴定机构按法定程序进行，鉴定过程公开透明，符合法律规定，鉴定结论与客观事实相符。二审法院应驳回上诉，维持原判。
被上诉人阳光保险公司辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确。交强险是指保险公司对被保险机动车发生道路交通事故造成受害人（不包括车上人员和被保险人）人身伤亡、财产损失在责任限额内予以赔偿的强制性保险。被上诉人陈荣军是托举电缆时意外受伤，事故发生瞬间，被上诉人在肇事车上，身体尚未离开车辆，在车上即为车上人员不应获得交强险赔偿。因此不承担商业险中第三者责任险。故阳光保险公司不负有承担赔偿义务的责任。
原告人陈荣军向一审法院起诉请求：1.要求被告阳光保险公司被告天源公司、佳明公司赔偿医疗费24977元、误工费44654.10元、出院药费967元、护理费24104.50元、住院伙食补助费8750元、营养费1800元、交通费1100元、鉴定费6453元，残疾赔偿金309798.40元、残后护理费502750元、精神损害赔偿金30000元，总计为955354元；3.诉讼费用由三被告承担。
一审法院认定事实：2015年5月5日14时许，案外人胡海军驾驶被告天源公司所有的黑C480**号重型特殊结构货车，在宁安市渤海镇拐弯子村2组道路上通过时，因横跨道路光缆线高度不符合规定，原告陈荣军在该车上托举光缆线时从车上摔到地上，造成原告受伤的交通事故。经宁安市公安交警大队认定，驾驶员胡海军负事故主要责任，光缆线产权人及设置人被告佳明公司负事故次要责任，原告无事故责任。肇事车辆在被告阳光保险公司投保了交强险及商业三者险，事故发生在保险期间内。原告伤后在牡丹江市第二人民医院住院治疗175天，诊断为重型颅脑损伤、左侧胫骨、腓骨骨折等，2015年10月27日好转出院。原告支出医疗费25954元。经牡丹江市回民医院司法鉴定所、牡丹江市精神病防治院司法鉴定所司法鉴定，原告因本次交通事故造成伤残五级、九级、十级、十级，住院期间需一人护理，60日营养时限、误工损失日为365天、部分护理依赖，外伤性癫痫，后续治疗费以实际发生为准。原告支出鉴定费6453元。原告的职业为司机，属交通运输业。2015年黑龙江省城镇居民人均可支配收入为24203元，居民服务和其他服务业平均工资为50275元，核每日137.74元。交通运输业平均工资为44654元，核每日122.34元。
一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应当由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足的部分，双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。本次交通事故经交警部门认定，驾驶员胡海军负事故主要责任，对原告陈荣军的损失应承担70%的责任，被告佳明公司负事故次要责任，对原告陈荣军的损失应承担30%的责任。因胡海军为被告天源公司雇员，事故发生时，胡海军系履行职务行为，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任，故胡海军应承担的责任由被告天源公司承担。被告天源公司辩称原告主张的赔偿依据及计算标准不成立，其辩解不符合法律规定，本院不予采纳。被告佳明公司辩称原告的损伤与佳明公司无因果关系，其辩解不符合事实及法律规定，本院不予采纳。被告阳光保险公司辩称，原告为车上人员，对原告的损失不应承担保险责任，其辩解符合法律规定，本院予以采纳。
原告受伤后在牡丹江市第二人民医院住院治疗175天，支出医疗费25954元，有相关部门出具的票据佐证，本院予以确认，原告要求被告赔偿，符合法律规定，本院予以支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称解释）第二十条第二款规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”原告提供的证据不能证实其最近三年的平均收入状况及实际减少的收入，参照2015年黑龙江省交通运输业平均工资44654元，核每日122.34元，误工时间应计算至定残日前一日，即自2015年5月5日计算至2016年4月19日，共计349天，原告的误工费应为42696.66元，原告的该项请求超出部分，本院不予支持。根据《解释》第二十一条第二款的规定：“护理人员有收入的，参照误工费规定计算。”原告未能提供护理人员因此次事件减少收入的证明。因此，根据2015年黑龙江省居民服务和其他服务业在岗职工平均工资为50275元，核每日137.74元，计算175天，原告的护理费应为24104.50元，原告的该项请求符合法律规定，本院予以支持。《解释》第二十三条规定“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准予以确定。”原告要求被告给付住院伙食补助费8750元，参照宁安市国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准每日100元计算175天，原告的此项请求未超出法律规定的标准，本院予以支持。原告主张交通费1100元，酌情予以支持。原告主张残疾赔偿金309798.40元。根据2015年黑龙江省城镇居民人均可支配收入为24203元及鉴定意见，原告主张的残疾赔偿金应为309798.40元（24203元×20年×64%），原告该项请求符合法律规定，本院予以支持。原告主张定残后的护理费502750元。根据《解释》第二十一条第三款的规定：“受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”结合鉴定意见，原告为部分护理依赖，残后护理费应为502750元（50275元/年×20年×50%），原告的该项请求，符合法律规定，本院予以支持。根据《解释》第二十四条的规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”原告主张营养费1800元（60天×30元/天），结合鉴定意见，原告的该项请求，符合法律规定，本院予以支持。原告主张精神损害抚慰金30000元。根据原告的伤情，酌定予以支持12000元。鉴定费6453元，本院予以确认。
本院确认原告合理的经济损失为：医疗费25954元、误工费42696.66元、护理费24104.50元、住院伙食补助费8750元、残疾赔偿金309798.40元、营养费1800元、精神损害抚慰金12000元、交通费1100元、残后护理费502750元，共计928953.56元。原告的损失由被告天源公司承担70%，即650267.50元，由被告佳明公司承担30%，即278686.07元。
依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决:1.被告宁安市天源商品混凝土有限公司于本判决发生法律效力之日给付原告陈荣军赔偿款650267.50元；2.被告宁安市佳明新源发电有限公司于本判决发生法律效力之日给付原告陈荣军赔偿款278686.07元；3.驳回原告陈荣军的其他诉讼请求。案件受理费13354元减半收取，即6677元及鉴定费6453元，由被告宁安市天源商品混凝土有限公司负担9191元，由被告宁安市佳明新源发电有限公司3939元。
本院在二审期间，上诉人天源公司围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行质证：证据一、医疗费票据29张，经与原件核对无异。证实上诉人天源公司于2015年5月至同年7月期间，为被上诉人陈荣军垫付医疗费127647.99元的事实。证据二、机机动车交通事故责任强制险保险单、机动车商业险保险单。证实车牌号黑C480**解放混凝土搅拌汽车强制险保险期限、商业第三者责任保险期限均为2014年6月17日至2015年6月16日，即肇事车辆系在保险期内发生事故。法院依职权调取了宁安市交警大队事故现场图片光盘，证实宁安市交警大队出警情况及对肇事现场勘查的过程。
根据当事人的陈述、举证、质证、法庭调查、辩论及查阅原审卷宗材料，二审对一审查明的事实予以确认。另查明，被上诉人陈荣军伤后治疗期间，被上诉人天源公司为其垫付医疗费人民币127647.99元。
本院认为，《侵权责任法》第四十八条规定“机动车发生交通事故造成损害的，依照道路安全法的有关规定承担赔偿责任。”《道路安全交通法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内予以赔偿。”本案肇事车辆由被上诉人天源公司向阳光保险公司投保了强制保险和商业第三者保险，本案中,被上诉人陈荣军系从肇事车辆上托举光揽线时从车上摔到地上导致事故发生，事故发生时其未脱离肇事车辆，仍属于车上人员，不属于“第三者”。阳光保险公司不应承担理赔责任。故对佳明公司、天源公司提出的被上诉人陈荣军不属于肇事车辆的驾乘人员，阳光保险公司应在交强险和商业第三者保险限额内承担赔偿责任的主张不予支持。上诉人佳明公司还提出宁安市公安局交通警察大队“道路交通事故认定书”违反法定程序及回民医院、精神病医院鉴定意见程序违法。经查，宁安市交警大队出警勘查现场图片，证实出警勘查经过，出具“道路交通事故认定书”已向佳明公司送达，佳明公司未在规定期间内提出复核申请，即视为对该认定书已经认可。对于回民医院、精神病院的鉴定问题，佳明公司未能提供证据证明其鉴定程序及内容不符合法律规定，故对佳明公司的诉讼请求不予支持。上诉人天源公司提出的其为被上诉人陈荣军支付医疗费27647.99元，这一事实在原审庭审中，因被上诉人陈荣军未办理出院手续，当庭没有提供医疗费票据，但双方对此事实无异议，二审中天源公司提供垫付医疗费票据，经与原件核对无异，应予确认。故总计赔偿数额为1056601.55。根据本案事实及过错责任，原审认定上诉人天源公司承担70%、佳明公司承担30%的损失责任承担比例并无不当。据此，上诉人天源公司承担的赔偿数额为739621.09元，其中已支付127647.99元，还应给付611973.09元，上诉人佳明公司承担316980.47元。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
一、维持黑龙江省宁安市人民法院（2016）黑1084民初274号民事判决第三项；
二、变更黑龙江省宁安市人民法院（2016）黑1084民初274号民事判决第一项为：上诉人黑龙江省宁安市天源商品混凝土有限公司赔偿上诉人陈荣军各项损失为人民币611973.09元；
三、变更黑龙江省宁安市人民法院（2016）黑1084民初274号民事判决第二项为：上诉人黑龙省宁安市黑龙江省宁安佳明新源发电有限公司赔偿被上诉人陈荣军各项损失人民币316980.47元;
四、驳回上诉人黑龙江省宁安市天源商品混凝土有限公司的其他上诉请求；
五、驳回上诉人黑龙省宁安市黑龙江省宁安佳明新源发电有限公司的上诉请求。
上述二、三项于本判决发生法律效力后十日内给付。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
诉讼费15783元，上诉人黑龙江省宁安市天源商品混凝土有限公司承担11048.10元,黑龙江省宁安佳明新源发电有限公司承担4734.90元。
本判决为终审判决。
审判长 于 尧
审判员 毕 旭
审判员 李冬梅
二〇一七年二月二十七日
书记员 王娇娇