内蒙古自治区赤峰市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）赤商终字第118号
上诉人（原审被告）内蒙古福泽农牧业有限责任公司，住所地内蒙古自治区巴林右旗巴彦塔拉苏木宝木图嘎查。
法定代表人高伟然，董事长。
委托代理人赵志会，内蒙古方赫律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）赤峰市盛峰钢构彩板钻探设备有限公司，住所地内蒙古自治区喀喇沁旗牛营子镇西山村七组。
法定代表人郭玉军，董事长。
委托代理人马宝玉，住内蒙古自治区赤峰市。
委托代理人倪锋，内蒙古法林律师事务所律师。
上诉人内蒙古福泽农牧业有限责任公司（简称福泽公司）因与被上诉人赤峰市盛峰钢构彩板钻探设备有限公司（简称盛峰公司）承揽合同纠纷一案，不服内蒙古自治区赤峰市松山区人民法院（2014）松民初字第101号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年11月25日受理后，依法组成合议庭，于2014年12月12日公开开庭审理了本案。上诉人福泽公司的委托代理人赵志会，被上诉人盛峰公司的委托代理人倪锋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审判决认定，2011年10月4日，盛峰公司与福泽公司签订加工定作合同，由盛峰公司承揽福泽公司的牛棚舍彩钢棚加工安装工程。合同约定工期为20天，但并未约定开工日期。合同同时约定，签订合同当日，甲方（福泽公司）应预付给乙方（盛峰公司）工程总造价的30%（189600元），材料运至甲方处时甲方再付给乙方189600元，钢构完工铺板前甲方支付乙方189600元，全部完工后甲方一次性结清余款63200元。甲方付款不及时，乙方有权停止施工。合同签订后，2011年11月8日，福泽公司向盛峰公司支付工程款18万元，后再未向盛峰公司付款。2011年11月27日、28日，盛峰公司将加工完毕的材料运至福泽公司处并经福泽公司人员签收确认。之后双方均表示不再履行该合同，现盛峰公司诉至法院，要求福泽公司支付剩余工程款182872元，利息2万元，合计202842元。
经盛峰公司申请，原审法院委托赤峰鑫正建设工程造价咨询有限责任公司对盛峰公司已经完成的工程量进行价值评估，鉴定结论为盛峰公司完成的工程量价值为326943元。
原审法院认为，盛峰公司与福泽公司签订加工定作合同属实，双方应按合同约定履行义务。合同未约定开工日期，但合同中约定了付款条款，故交付第一次工程款的日期应认定为合同履行开始日期，即合同履行日期应为2011年11月8日，盛峰公司在2011年11月27、28日将两批加工材料运至福泽公司处符合合同约定，福泽公司应按合同约定的付款方式、金额支付盛峰公司工程款。现福泽公司只支付给盛峰公司工程款18万元，不符合合同约定的第一次付款金额为189600元的约定，盛峰公司在福泽公司付款不符合合同约定的情况下停工，不违反合同约定。庭审中，双方均已表示不再履行该合同，应按合同实际履行情况进行结算，经评估盛峰公司完工的工程量为326943元，福泽公司已经支付18万元，余款146943元未付，故对盛峰公司主张的工程款，予以部分支持。盛峰公司要求福泽公司支付逾期利息，因该工程盛峰公司并未施工完毕，且双方并未对完工部分进行核算，故盛峰公司的该项诉讼请求，不予支持。
原审法院依据上述事实和理由判决：一、内蒙古福泽农牧业有限责任公司于本判决生效之日起10日内给付赤峰市盛峰钢构彩板钻探设备有限公司工程款146943元。二、驳回赤峰市盛峰钢构彩板钻探设备有限公司的其他诉讼请求。
上诉人福泽公司不服原审判决上诉称：一、原审判决认定事实不清。上诉人与被上诉人签订的《加工定作合同》系属承揽合同，合同第一条约定：甲方要求的质量标准及技术标准：按甲乙双方协商的材料标准（国家标准）附材料明细表。第十三条附加协议约定：……验收时外观以效果图为准，材料以国标为准。被上诉人的材料，经上诉人的工作人员接收后，曾数次索要材料合格证，但被上诉人均未提供。根据《合同法》第二百五十五条“承揽人提供材料的，承揽人应当按照约定选用材料，并接受定作人的检验”的规定，被上诉人具有证明材料符合国家标准及工程达到上诉人要求或验收合格的义务，被上诉人在整个一审过程中未提供材料及验收合格的证据，原审法院就判决上诉人给付工程款，属于认定事实不清。二、原审法院适用法律错误。1、被上诉人于2013年7月16日提出解除合同，根据《合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状，采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”的规定，被上诉人对解除合同给上诉人造成的损失应承担赔偿责任。2、被上诉人主张上诉人给付工程款，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，应提供其合同解除时，用于工程的材料及完成的工程量符合国家标准的证据，未提供就无权要求上诉人支付工程款，应承担败诉的后果。因此，原审判决根据《合同法》第六十条即当事人按约定履行完毕合同义务及第一百零九条的规定，判决上诉人承担给付工程款的责任是错误的。综上所述，被上诉人在未完成工作的情况下，提出解除合同，应对解除合同给上诉人造成的损失承担责任；由于合同未完全履行，应根据《合同法》第二百六十二条“承揽人交付的工作成果不符合质量要求的，定作人可以要求承揽人承担修理、重作，减少报酬、赔偿损失等违约责任”的规定承担责任；被上诉人对提供的材料符合国家标准及工程验收合格负有举证责任，未提供证据的，应承担败诉的后果。请求二审法院依法改判或发回重审。
被上诉人盛峰公司答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致，且双方当事人均对一审认定的事实予以认可，本院直接予以确认。
另查明，双方当事人签订的《加工定作合同》第六条约定“验收标准、方法和期限：本工程完工当日，由甲、乙双方共同实地验收，验收合格后交付甲方使用，工程完成后三日内不验收视为合格”。
本院认为，定作合同是由承揽人根据定作人要求的品种、质量、数量及规格，使用自己的材料、设备和劳务为定作人加工特定的产品，定作人支付报酬的协议。《中华人民共和国合同法》第二百五十五条规定：承揽人提供材料的，承揽人应当按照约定选用材料，并接受定作人的检验。据此规定，定作人接受定作物后，应当对定作物进行检验。本案上诉人在收到被上诉人交付的部分定作物后，双方当事人均表示合同不再履行。根据合同第六条的约定，上诉人在收到被上诉人交付的定作物后，应当在收到定作物的三日内进行检验。逾期不验收的，视为合格。由此，上诉人对定作物不合格负有举证义务，但上诉人没有提供证据证明在其接受定作物后至被上诉人提起诉讼的两年时间内，就定作物质量问题向被上诉人主张过权利，故上诉人要求被上诉人提供用于工程的材料及完成的工程量符合国家标准的证据的主张不能成立。由于合同已经部分履行，对未履行部分，双方当事人均表示不再履行，且上诉人并未要求对合同已履行的部分予以解除。因此，上诉人就已经接收部分的定作物的价款与报酬有支付的义务。综上所述，上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3146元，由上诉人内蒙古福泽农牧业有限责任公司负担，邮寄送达费40元，由上诉人内蒙古福泽农牧业有限责任公司、被上诉人赤峰市盛峰钢构彩板钻探设备有限公司各负担20元。
本判决为终审判决。
审判长 张京浩
审判员 周振卿
审判员 白晓峰
二〇一四年十二月十六日
书记员 张乐萌