福建省宁德市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）宁民初字第228号原告凌进生。委托代理人陈大振、张翠仙，福建晨信律师事务所律师。被告中国第四冶金建设有限责任公司，住所地江西省鹰潭市贵溪市建设路436号，机构代码16011310-0。法定代表人王华伟，董事长。委托代理人王玉琦。原告凌进生诉被告中国第四冶金建设有限责任公司（以下简称四冶建设公司）民间借贷纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告凌进生的委托代理人陈大振、张翠仙、被告四冶建设公司委托代理人王玉琦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告凌进生诉称，2008年8月份四冶建设公司中标承建新疆大融房产开发投资有限公司在和静巴音十区开发的住宅楼工程。因四冶建设公司缺乏前期垫资，四冶建设公司新疆和静巴音小区六幢住宅楼工程项目经理部（以下简称工程项目部）张建功与陈良平签一份《投资合作约定》，约定该工程的前期资金400万元由陈良平投资，并给予陈良平利润回报300万元，并约定未按时偿还本金和利润应承担责任等。陈良平签订合约后邀请凌进生加入该投资，2008年5月31日，陈良平与凌进生签订一份《投资合作约定》，约定陈良平与凌进生各投资200万元，利润分配以张建功与陈良平合约为准。合约签订后，凌进生先后6次汇入工程项目部副经理郭正生帐户共计200万元。陈良平、郭正生收到款后，分别于2008年6月20口、9月18日出具了140万元和60万元的收条，并由工程项目部加盖公章确认，该款全部投入工程项目部使用。但四冶建设公司与陈良平未按投资合作协议履行义务，造成违约，凌进生于2009年7月14日向法院起诉四冶建设公司和陈良平。在该案审理期间，四冶建设公司称新疆大融房地产开发投资有限公司与四冶建设公司签订的《建筑工程施工补充协议》及编号为四冶人字（2008）15号的《关于成立和静县巴音小区六幢住宅楼工程项目经理部的通知》上所加盖的四冶建设公司印章系伪造，因而否定四冶建设公司收取凌进生投资款的事实。经向法院申请调取四冶公司公章及申请公章鉴定，鉴定结论为：上述两份文件上印章与调取的公司印章的印纹不是同—枚印章所盖的。基于此，在法院建议下，凌进生撤回对四冶建设公司的起诉。后宁德市中级人民法院作出（2009）宁民初字第33号民事判决书，判决由陈良平偿还凌进生借款本金200万元及支付相应利息。判决后凌进生前往新疆收集到两份有关四冶建设公司的民事判决书，其中一份是新疆自治区利静县人民法院作出的（2010）和民初字第767号民事判决，该判决为崔智勇起诉四冶建设公司和新疆大融房地产开发投资有限公司借款纠纷案。法院查明，四冶建设公司在新疆住房和城乡建设厅进疆备案册中加盖了数枚大小不同的公章，在乌鲁木齐市沙依巴工商行政管理局的工商档案中加盖数枚公章，在和静县建设局备案的材料中加盖数枚公章。说明四冶建设公司在2008年至2009年间在新疆范围内使用了数枚不同的公司公章。因而判决四冶建设公司承担崔智勇借款的责任。另—份是新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院作出（2012）巴民一初字第12号民事判决，该判决为四冶建设公司诉新疆大融房地产开发投资有限公司等建设施工合同纠纷案。法院查明，新疆大融房地产开发投资有限公司和静分公司与四冶建设公司签订《建设工程施工合同》及《建设工程补充协议》，约定新疆大融房地产开发投资有限公司将其开发建设的和静县巴音小区住宅楼交由四冶建设公司承建等。上述两份判决足以证明四冶建设公司承包新疆大融房地产开发投资有限公司在和静巴音小区开发的住宅工程，并成立和静县巴音小区住宅楼工程项目经理部，任命张建功为经理、郭正生为副经理、邢新建为副经理、陈良平为安全负责人、江发根为总工程师、许守权为办公室主任的事实。因此，四冶建设公司应与陈良平连带承担偿还凌进生借款的责任。据此，请求法院依法判令四冶建设公司与陈良平连带偿还凌进生借款本金200万元，并支付至款清之日止的利息（按中国人民法院规定的银行同类贷款利率计算，其中75万元的利息从2008年6月3日起算，65万元的利息从2008年6月7日起算，7万元的利息从2008年8月18日起算，13万元的利息从2008年8月21日起算，20万元的利息从2008年8月9日起算，另一笔20万元的利息从2008年9月1日起算）。被告四冶建设公司辩称，四冶建设公司与凌进生之间从未有过借贷关系，也未收取过凌进生的资金。陈良平并不是四冶建设公司的员工，四冶建设公司未承接过和静小区的建设。对于伪造四冶建设公司的印章，已经报案至公安机关，公安机关已经受理。本院在审理过程中，各方当事人对以下事实没有异议，本院予以确认。1、2008年5月19日张建功与陈良平签订《投资合作约定》一份，该协议约定，由中国四冶建设公司和静项目部承接新疆大融房产开发投资有限公司在和静巴音小区开发的住宅楼4万平方米（6栋）。四冶建设公司全权委托张建功、陈良平共同经营管理并独立核算，自主经营。但因前期缺少资金，由陈良平引入投资前期资金400万元，同意给予利润回报为300万元。资金投入时由投入者派专人负责管理财务。待资金利润返回时，派出财务专管员随资撤走。由张建功、陈良平负责工程扫尾工作。资金由2008年5月18日投入400万元，2008年7月20日返还投放资金200万元，8月20日日前再次返还200万元。2008年9月20日前支付利润200万元。剩余约定的利润100万元，待工程竣工验收完毕付清。如果没有按时返还投资资金和付给利润款，应支付违约金按日千分之一计算。2、2008年5月31日凌进生与陈良平签订《投资合作约定》一份，该协议约定，由张建功和陈良平以挂靠四冶建设公司的形式在新疆乌鲁木齐成立分公司，承建了新疆大融房地产开发投资有限公司在和静县巴音花园开发的住宅工程约4万平方米（6-8栋）。因是垫资工程，需前期投入垫资资金（详见陈良平与张建功2008年5月19日签订的合作约定）。陈良平特邀请凌进生总经理加入投资。投资形式以张建功与陈良平约定进行投资比例的利润分配原则（陈良平、凌进生各投资200万元）。陈良平负有承诺保证凌进生的200万元投资款安全无风险的责任。3、2009年凌进生起诉四冶建设公司、陈良平共同偿还200万元投资款。2010年6月4日凌进生撤回四冶建设公司的起诉。4、本院于2010年6月8日作出（2009）宁民初字第33号民事判决及该判决书的内容。上述判决判令陈良平应于判决生效之日起三十日内偿还凌进生借款本金200万元及利息，该判决已发生法律效力。本案双方当事人争议的焦点是：本案双方当事人是否存在借贷关系？如果存在借贷关系，四冶建设公司是否应当承担还款责任？对此本院予以分析、查明并认定。本院认为，从2008年5月31日凌进生与陈良平签订的《投资合作约定》的内容看，凌进生虽对投资项目进行投资，但不参加共同经营，也不承担合伙期间的风险责任，不论盈亏均按期收回本金和固定的利润，该《投资合作约定》名为合伙，实为借贷，违反了合伙活动中应遵循共同承担风险、共负盈亏的原则，应确认合同无效。四冶建设公司在新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院作出的（2012）巴民一初字第12号判决书中诉称，新疆大融房地产开发投资有限公司将和静县巴音小区六栋住宅楼交由四冶建设公司承建，与本案《收条》体现的凌进生将200万元资金投入和静巴音小区的内容相互吻合，因此可以认定和静县巴音小区系由四冶建设公司承建。四冶建设公司2008年至2009年期间在新疆范围内使用了多枚字体、大小不同的公章，该事实已在新疆维吾尔自治区和静县人民法院作出的（2010）和民初字第767号民事判决中得到确认，四冶建设公司在收条加盖何枚印章，该印章是否是四冶建设公司在江西省备案的印章，完全不是凌进生所控制和掌握，四冶建设公司出具加盖“中国第四冶金建设公司和静项目部”印章的收条，足以使原告凌进生相信上述款项是交付给四冶建设公司，是与四冶建设公司发生法律关系，四冶建设公司应对上述200万元款项及占用该款项利息损失承担偿还责任。基于本院作出的（2009）宁民初字第33号民事判决已经发生法律效力，该判决已确认陈良平对本案借款本金200万元及占用该款项利息损失承担偿还责任，故四冶建设公司应对上述款项承担与陈良平连带共同偿还责任。经庭审举证、质证、认证，对本案主要事实作以下认定：除本院已确定的双方无争议事实外，另查明，四冶建设公司2008年至2009年期间在新疆范围内使用了多枚字体、大小不同的公章。新疆和静县巴音小区六栋住宅楼系由四冶建设公司承建。四冶建设公司于2008年6月20日、2008年9月18日分别向凌进生出具两份《收条》，确认已收到凌进生200万元款项，并两份《收条》上加盖“中国第四冶建设公司和静项目部”印章。本院认为，本案双方当事人所签订的《投资合作约定》中约定凌进生在合作投资期限不承担任何投资风险，该协议名为合伙，实为借贷，有悖于合伙应具备的共负亏盈、共担风险的法定特征，应确定该合同无效。凌进生依约向四冶建设公司及陈良平提供了200万元的款项，本院已生效的（2009）宁民初字第33号民事判决已确认陈良平对上述款项及占用该款项利息损失承担偿还责任，故四冶建设公司与陈良平连带共同偿还上述款项及占用该款项利息损失承担连带偿还。依照《中华人民共和国合同法》第一百二十条、第一百九十六条、最高人民法院《关于贯彻执行﹤中华人民共和国民法通则﹥若干问题的意见》﹤试行﹥第一百二十一条的规定，判决如下：被告中国第四冶金建设有限责任公司应于本判决生效之日起十日内连带偿还原告凌进生200万元及占用资金利息损失（利息按中国人民银行规定的银行同期同类贷款利率计算至本判决确定的还款日止，其中75万元的利息从2008年6月3日起算，65万元的利息从2008年6月7日起算，7万元的利息从2008年8月18日起算，13万元的利息从2008年8月21日起算，20万元的利息从2008年8月29日起算，另一笔20万元的利息从2008年9月1日起算）如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费22800元，由被告中国第四冶金建设有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省高级人民法院。审 判 长  叶庆兴代理审判员  黄澄祥人民陪审员  周林华二〇一四年十月十七日书 记 员  刘为河附注：义务人在规定的期限内必须履行义务，如未履行义务的，权利人可以向人民法院申请执行（包括案件受理费）。申请执行的期限为二年。申请期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算。附相关法律条文《中华人民共和国合同法》第一百二十四条本法分则或者其他法律没有明文规定的合同，适用本法分则或者其他法律最相类似的规定。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。最高人民法院《关于贯彻执行﹤中华人民共和国民法通则﹥若干问题的意见》﹤试行﹥121．公民之间的借款，双方对返还期限有约定的，一般应按约定处理；没有约定的，出借人随时可以请求返还，借方应当根据出借人的请求及时返还；暂时无力返还的，可以根据实际情况责令分期返还。