广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）粤01民终16965号上诉人(原审原告)：广州市宏都房地产有限公司，住所地广东省广州市从化区,统一社会信用代码91440101679730674U。法定代表人：陈坛金，该公司执行董事。委托代理人：莫敏燕，该公司职员。委托代理人：黄宇浩，该公司职员。被上诉人(原审被告)：从化输变电工程有限公司，住所地广东省广州市从化区。法定代表人：张志刚。委托代理人：陈玉博，广东颐和律师事务所律师。委托代理人：刘萍，广东颐和律师事务所律师。上诉人广州市宏都房地产有限公司（以下简称“宏都公司”）因与被上诉人从化输变电工程有限公司（以下简称“输变电公司”）建设工程施工合同纠纷一案，不服广东省广州市从化区人民法院（2016）粤0184民初1678号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院经审理查明：宏都公司是位于从化区江埔街海塱村地段欣荣宏国际商贸城的开发商。2014年4月14日，宏都公司、输变电公司双方签订《欣荣宏·国际商贸城永久用电电力安装工程承包合同》，约定由输变电公司承包宏都公司建设开发的欣荣宏国际商贸城永久用电工程。合同主要约定：工程地点：广州从化220KV变电站至欣荣宏国际商贸城；承包范围和内容：由从化220KV变电站引专公两路ZRYJV22-3×300电缆至欣荣宏国际商贸城高压进线端并通电，作为欣荣宏国际商贸城的永久用电，具体内容以供电部门审核通过的施工图为准，包工包料、包质量、包工期、包某甲、包通过从化供电部门验收及通电等。其中，合同第二条“施工准备”约定，发包某乙必须按进度完成非承包方施工的配套工程，并经专业部门验收合格移交承包方使用；发包某乙签订后3天内提供完整的、通过供电部门审核的施工图2份。合同第三条“工程期限”约定，一、根据国家工期定额和使用需要，商定工程总工期为签订合同后45日历天内工程竣工验收并具备送电条件。二、具备开工条件后开工前3天，承包方向发包某乙提交开工申请报告。三、如遇下列情况，经发包某乙现场代表签证后，工期相应顺延：1、按施工准备规定，在发包某乙红线范围内不能提供施工场地，障碍物未能清除，影响进场施工。2、本工程因发包某乙要求需要变更设计图纸影响施工。3、未按合同规定拨付预付款、工程进度款而影响施工。4、人力不可抗拒的因素而延误工期。第六条“工程价款的支付与结算”约定，本合同签订后7日内，发包某乙支付1500000元作为预付款，工程竣工具备送电条件后，结算审核经双方确认，送电前支付至结算金额的100%工程款。第七条“施工与设计变更”约定，一、发包某乙交付的设计图纸、说明和有关技术资料，作为施工的有效依据，开工前由发包某乙组织设计交底和三方会审作出会审纪要，作为施工的补充依据，承、发包双方均不得擅自修改。二、施工中如发现设计有错误或严重不合理的地方，承包方及时以书面形式通知发包某乙，由发包某乙及时会同设计等有关单位研究确定修改意见或变更设计文件，承包方按修改或变更的设计文件进行施工。若发生增加费用（包括返工损失、停工、窝工、人员和机械设备调迁、材料构配件积压的实际损失）由发包某乙负责，并调整合同造价。三、承包方在保证工程质量和不降低设计标准的前提下，提出修改设计、修改工艺的合理化建议，经发包某乙、设计单位或有关技术部门同意后采取实施，其节约的价值按围家规定分配。四、发包某乙如需设计变更，必须由原设计单位作出正式修改通知书和修改图纸，承包方才予实施。重大修改或增加造价时，必须另行协商。第八条“工程验收”约定，竣工工程验收，按照国家电气装置安装工程施工及验收规范等相关行业标准、施工图纸及施工技术文件为依据。在工程建设过程中，广州供电局有限公司从化供电局原计划于2014年10月10日、11日对从化站F4及从化站F14停电改造。2014年10月8日该局城郊供电所经勘察现场发现，为涉案工程供电的从化站F14无其它线路联络，而该工程负荷大，需增加联络线路，提高供电可靠性。该局城郊供电所遂向宏都公司、输变电公司提出为保障业主安全用电，需要增加两面高压柜及附属电缆，使从化站F4、从化站F14、街口站F20三条线路可相互供电。该局于2014年10月对上述用电工程的供电方案进行了设计变更，并通过审核和确认。上述增加工程完工并经该局验收后，该局于2015年1月16日停电改造完毕，涉案工程竣工验收合格，并于当天送电。据宏都公司提交的《工程竣工报告表》显示，涉案永久用电工程于2014年6月10日开工，2015年1月16日竣工。另查明，在工程建设过程中，输变电公司向宏都公司提供了《欣荣宏·国际商贸城高可靠供电改造工程电力安装工程承包合同》，该合同落款时间为2014年12月，未填写具体日期，且仅有输变电公司盖章，宏都公司没有盖章确认，该合同约定工期为合同签订之日起计60日内工程竣工验收并具备送电条件。再查明，输变电公司曾于2015年9月向原审法院起诉主张宏都公司拖欠工程款，原审法院于2016年2月29日作出（2015）穗从法房初字第415号民事判决书。另外，在宏都公司与案外人广州汇隽电力工程设计有限公司（以下简称“汇隽公司”）建设工程设计合同纠纷一案[（2015）穗从法房初字第551号]中，宏都公司与汇隽公司双方确认双方于2014年5月签订《建设工程设计合同（二）》，双方同时确认2014年6月10日完成设计工作。以上事实，有宏都公司提供的电力安装工程承包合同、工程竣工报告表，输变电公司提供的关于欣荣宏国际商贸城永久用电增加2面高压柜的情况说明、（2015）穗从法房初字第415号民事判决书、（2016）粤01民终3755号民事判决书以及本案开庭笔录等证实。宏都公司向原审法院提起诉讼，请求判令：1.输变电公司向宏都公司支付工期逾期违约金6963129.25元；2.由输变电公司承担诉讼费用。原审法院认为：本案为建设工程施工合同纠纷。宏都公司、输变电公司双方签订的《欣荣宏·国际商贸城永久用电电力安装工程承包合同》，系双方当事人的真实意思表示，其内容无违反国家法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应严格按照合同约定履行义务。本案争议焦点为：输变电公司工期逾期是否构成违约，是否应承担违约责任的问题。一、宏都公司迟延提供施工图纸造成迟延开工，责任在于宏都公司。诉讼中，宏都公司提出，之所以确认2014年6月10日作为设计工作完成时间，是因为其与汇隽公司签订的《建设工程设计合同（二）》没有签订具体时间，对具体交付设计图纸的时间也无法立即明确，综合考虑同意以《工程竣工报告表》中的开工日期2014年6月10日作为设计图纸交付时间，而实际汇隽公司在2014年4月18日就已经完成设计图纸。且汇隽公司是输变电公司指定的设计公司，设计图纸是由汇隽公司直接提供给输变电公司，再由输变电公司提供给宏都公司，因此输变电公司在2014年4月18日即获得设计图纸。原审法院认为，根据宏都公司、输变电公司双方于2014年4月14日签订的《欣荣宏·国际商贸城永久用电电力安装工程承包合同》第二条“施工准备”的约定，在签订合同后3天内宏都公司应提供完整的、通过供电部门审核的施工图给输变电公司。该条明确约定，提供完整的、通过供电部门审核的施工图是宏都公司的义务，且《建设工程设计合同（二）》是宏都公司与汇隽公司所签订并由宏都公司支付设计费用，故宏都公司提出设计图纸是由汇隽公司直接提供给输变电公司，再由输变电公司提供给宏都公司的主张无依据。另外，本案诉讼中宏都公司虽提交了落款时间为2014年4月18日的《电气部份设计图册》，但并未举证确定何时交付给输变电公司，而输变电公司确认2014年6月10日才收到且于当天开工。在宏都公司与该工程的设计单位汇隽公司之间的建设工程设计合同纠纷一案中，宏都公司明确表示双方于2014年5月才签订设计合同，且同时确认2014年6月10日才完成设计工作。宏都公司对其上述主张并未提交充分证据予以证实，依法应由宏都公司承担举证不能的法律后果，且《工程竣工报告表》载明开工日期为2014年6月10日，故输变电公司主张2014年6月10日宏都公司才提交施工图纸并于当天开工的意见，原审法院予以采信。二、迟延开工造成工期无法按合同约定竣工，输变电公司的抗辩意见合理。合同约定，工程总工期为签订合同后45日历天内工程竣工验收并具备送电条件。原审法院认为，从本案查明的情况看，宏都公司存在未及时提供完整的、通过供电部门审核的施工图给输变电公司的情况，违约在先。根据《中华人民共和国合同法》第二百八十三条规定，发包人未按照合同约定的时间和要求提供原材料、设备、场地、资金、技术资料的，承包人可以顺延工程日期，并有权要求赔偿停工、窝工等损失。故输变电公司提出6月份工程施工安排已不同于4月份，6月份工程合同签订数量显著增多，原定的合同条款如期完工前提已不存在，仍然按照45天工程期完工是不合理也不公平的抗辩意见有理据，对其主张顺延工期的意见，原审法院予以采纳。三、施工过程中变更设计、增加工程造成工期延长。从宏都公司的陈述来看，其在2014年8月已收到从化供电局提供的《关于欣荣宏·国际商贸城永久用电工程办理高可靠供电的通知》，该通知明确，为满足欣荣宏·国际商贸城的高可靠供电的要求，通知宏都公司修改工程设计，办理高可靠供电手续。另外，输变电公司提供的从化供电局出具的《关于欣荣宏国际商贸城永久用电增加2面高压柜的情况说明》证实，在实际施工过程中，该局原计划于2014年10月10日、11日对从化站F4及从化站F14停电改造。2014年10月8日该局经勘察现场发现，为涉案工程供电的从化站F14无其它线路联络，而该工程负荷大，需增加联络线路，提高供电可靠性，需要增加两面高压柜及附属电缆。该局于2014年10月对上述用电工程的供电方案进行了设计变更，并通过审核和确认。上述增加工程完工并经该局验收后，该局于2015年1月16日停电改造完毕，涉案工程竣工验收合格，并于当天送电。四、迟延开工、增加工程后没有约定具体的工期。原审法院认为，根据现有证据可以证明在施工过程中存在宏都公司逾期提供施工图纸以及变更设计增加高可靠供电改造工程的情形，致使输变电公司对工期无法进行有效控制，双方约定的“签订合同后45日历天内工程竣工验收并具备送电条件”的工期作为总工期已不合理，对于涉案工程工期应做相应调整，但双方对工期亦未能达成一致意见。结合查明情况来看，首先，由于宏都公司逾期提供施工图纸导致于2014年6月份才施工，输变电公司陈述6月份工程数量显著增多，按45天完工不合理的意见符合实际情况。其次，据宏都公司陈述，其在2014年8月已获悉供电部门通知修改工程设计，办理高可靠供电手续。2014年10月，供电部门对上述用电工程的供电方案进行了设计变更，并通过审核和确认。供电部门对工程的供电方案进行设计变更的时间是2014年10月，整个永久用电工程竣工验收并通电的日期为2015年1月16日，参考宏都公司提供的输变电公司于2014年12月出具的《欣荣宏·国际商贸城高可靠供电改造工程电力安装工程承包合同》工期60日，工程竣工验收通电时间距离该工程供电方案设计变更时间间隔不长。因涉案永久用电工程以及后来增加的高可靠供电改造工程须由供电部门统一办理竣工验收手续，才至2015年1月办理竣工验收手续。故输变电公司提出因宏都公司迟延提供施工图纸以及增加工程导致工期增加，工程在上述时间竣工，不违反合同约定的意见，原审法院予以采纳。综上所述，工期逾期系宏都公司迟延提供施工图纸以及在施工过程中变更设计增加工程造成，责任不在输变电公司。依照《中华人民共和国民法通则》第四条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百八十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，作出如下判决：驳回宏都公司的全部诉讼请求。一审案件受理费60541元，由宏都公司负担。判后，上诉人宏都公司不服上述判决，向本院提起上诉称：（一）原审判决采纳输变电公司“6月份施工安排不同于4月份，6月份合同签订数量显著增多，原订合同条款如期完工前提不存在，仍然按照45天工程期完工是不合理也不公平的”抗辩理由，证据不足。第一，输变电公司对于此抗辩理由没有提供相应证据，且原审法院对于输变电公司2014年6月份实际的工程数量与施工能力未进行调查，仅凭输变电公司一面之词不足以作为认定该抗辩理由的依据。第二，根据合同的约定，工期为45日历日。输变电公司作为专业的施工单位，应当对于工期有一定的预见性，应当预见到可能发生的一些情况变化而导致的风险（例如未按期开工导致的风险），因此，输变电公司以此为由逃避逾期竣工的违约责任不能成立。（二）原审法院参考宏都公司提供的输变电公司于2014年12月出具的《欣荣宏·国际商贸城高可靠供电改造工程电力安装工程承包合同》中工期60日，以此认定工程竣工验收通电时间距离该工程供电方案设计变更时间间隔不长，因此作出“输变电公司于2015年1月16日办理竣工验收不违反合同的约定”的认定是错误的。第一，宏都公司在原审中提交输变电公司于2014年12月出具的《欣荣宏·国际商贸城高可靠供电改造工程电力安装工程承包合同》的目的是为了证明输变电公司亦认可高可靠工程与涉案工程为两个不同的工程，应当分别计算工期及竣工时间等，与高可靠工程的工期应当认定为多少并无关联。第二，从输变电公司于2014年12月出具的《欣荣宏·国际商贸城高可靠供电改造工程电力安装工程承包合同》也可以看出，宏都公司与输变电公司并未签订该合同，即对该合同中的约定没有达成一致，该合同的约定对双方当事人不具有约束力，也不是宏都公司的真实意思表示，不能作为参考的依据。第三，从合理性角度出发，涉案工程的合同标的为10565610元，工期为45日历天；但高可靠工程经结算最终确认的工程款仅为310000元，但工期长达60日历日，显然不合理。输变电公司于2014年12月出具的《欣荣宏·国际商贸城高可靠供电改造工程电力安装工程承包合同》中将高可靠工程的工期作出如此不合理的约定也正是为了逃避逾期竣工的违约责任，且宏都公司最终也未与输变电公司就该合同达成一致，签订该合同。（三）输变电公司工期逾期给宏都公司造成了巨大的损失，请法院依据事实和法律的规定，支持宏都公司的上诉请求。宏都公司就输变电公司工期逾期造成的损失不仅仅是银行贷款利率的损失，而是包含了商户开业收取租金以及业主逾期交房违约金在内的重大经济损失。根据宏都公司原审中已经提交的《A区开业商户租金明细表》（附件4）以及《B区业主起诉逾期交房违约金案件统计表》（附件5），宏都公司因输变电公司工期逾期造成的包括A区商户开业收取租金的损失以及B区因延期交房所造成的违约金数额已经远远超过上述金额。综上，宏都公司上诉请求：1.撤销原审判决；2.依法改判输变电公司向宏都公司支付工期逾期违约金5252360.43元（自2014年7月25日起计至2015年1月16日，以10004496.05为基础按千分之三/日计算）；3.由输变电公司承担本案诉讼费用。被上诉人输变电公司答辩称：原审判决正确，请求二审法院予以维持。经审理，原审法院查明事实正确，本院予以确认。本院认为：本案为建设工程施工合同纠纷。涉案《欣荣宏·国际商贸城永久用电电力安装工程承包合同》是双方当事人的真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效，本院予以确认。本案二审争议焦点为：输变电公司在履行《欣荣宏·国际商贸城永久用电电力安装工程承包合同》过程中是否存在违约行为，应否向宏都公司承担违约责任？对此，本院认为：输变电公司虽然未能按照《欣荣宏·国际商贸城永久用电电力安装工程承包合同》约定的时间完成施工任务，但造成工期延迟的原因，主要在于宏都公司，表现在以下方面：第一，宏都公司于2014年6月10日方交付施工图，晚于双方合同约定的时间近两个月，由此造成的后期工程接续延误，非输变电公司所能控制。此外，输变电公司并非专门为宏都公司提供独家服务，由于开工时间延迟造成与输变电公司承接的其他工程时间重叠，进而导致工程时间长于原合同约定完工时间，亦属正常。第二，在《欣荣宏·国际商贸城永久用电电力安装工程承包合同》履行过程中，供电局要求宏都公司额外增加两面高压柜及附属电缆，以便满足供电局线路改造的安全需要，系输变电公司施工过程中所不可控制的外部因素。新增部分与涉案工程同属于宏都公司为完成涉案商贸城永久安全用电目的必须实施的工程内容范围，两者相互配合方能达到安全验收标准。退一步讲，即便两者属于各自独立施工的工程内容，但宏都公司完全隔断两个工程之间的联系，绝对否定新增工程对输变电公司涉案工程施工进度的影响，缺乏事实和法律依据，本院对此不予支持。第三，由于宏都公司原因造成输变电公司开始施工时间的推迟，由于外部客观原因造成涉案工程施工过程中新增工程量的增加，但双方并未就上述问题引发的工程完工时间达成新的一致意见。此外，宏都公司也未有证据证明输变电公司存在故意延误工期的行为。因此，宏都公司要求输变电公司承担延期完工的违约责任，缺乏事实和法律依据，本院对此不予支持。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，本院予以维持。上诉人宏都公司的上诉请求和理由均缺乏事实和法律依据，本院依法予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费48567元，由上诉人广州市宏都房地产有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 莫 芳审 判 员 汤 瑞代理审判员 马 莉二〇一六年十二月二十三日书 记 员 林燕贞李泳筠