福建省武夷山市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）武刑初字第34号
公诉机关福建省武夷山市人民检察院。
被告人池某某，男，1968年9月25日出生于福建省福安市，汉族，初中文化。因涉嫌犯诈骗罪于2013年9月25日被刑事拘留，同年10月15日被逮捕。现羁押于武夷山市看守所。
辩护人邱芝杰，福建弘袍律师事务所律师。
辩护人卢媛，福建弘袍律师事务所实习律师。
被告人林某，男，1992年11月10日出生于福建省福安市，汉族，初中文化。因涉嫌犯诈骗罪于2013年9月9日被刑事拘留，同年10月15日被逮捕。现羁押于武夷山市看守所。
辩护人纪运勇，福建联政律师事务所律师。
被告人雷某某，男，1994年2月18日出生于福建省福安市，畲族，初中文化，务农。因涉嫌犯诈骗罪于2013年9月9日被刑事拘留，同年10月15日被逮捕。现羁押于武夷山市看守所。
辩护人谢建良，福安市法律援助中心律师。
被告人肖某某，男，1995年6月10日出生于福建省福安市，汉族，中专文化。因涉嫌犯诈骗罪于2013年9月9日被刑事拘留，同年10月15日被逮捕。现羁押于武夷山市看守所。
辩护人彭俊仁，福建弘袍律师事务所律师。
辩护人徐蕾，福建弘袍律师事务所实习律师。
福建省武夷山市人民检察院以武检公刑诉［2014］10号起诉书指控被告人池某某、林某、雷某某、肖某某犯合同诈骗罪，于2014年2月24日向本院提起公诉。本院于同日立案受理后，依法组成合议庭，于2014年3月20日、2014年4月1日公开开庭审理了本案。武夷山市人民检察院指派代理检察员叶云出庭支持公诉。被告人池某某及其辩护人邱芝杰律师、卢媛实习律师，被告人林某及其辩护人纪运勇律师，被告人雷某某及其辩护人谢建良律师，被告人肖某某及其辩护人彭俊仁律师到庭参加了诉讼。现已审理终结。
武夷山市人民检察院指控，被告人池某某与同伙郑某（在逃）、兰某某（在逃）及兰某某召集的六人凭着虚假的身份证和录取通知书，在武夷学院以先支付部分购机款和话费，与移动、联通、电信各个营业网点签订保底租机优惠协议的方式，骗取各类手机共计39部。经鉴定，被骗39部手机价值为42435元。
被告人林某召集被告人雷某某、肖某某等共六人以同样的方式骗取各类手机共计33部。经鉴定，被骗33部手机价值为35847元。
公诉机关依据《中华人民共和国刑法》第二百二十四条的规定，认为被告人池某某、林某、雷某某、肖某某的行为应当以合同诈骗罪追究其刑事责任。
被告人池某某对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，未作辩解。
被告人池某某的辩护人对公诉机关指控被告人池某某犯合同诈骗罪没有异议，但认为被告人池某某有从轻、减轻并且适用缓刑的情节，提出如下辩护意见：1、被告人除数额较大外，其他情节轻微：（1）被告人池某某本身具备履行购机合同的能力，未给通信公司造成实际的损失。（2）被告人池某某在本案中并未起到主要作用，并且也没有分得犯罪所得。（3）被告人池某某在案发后，积极全部退赃退赔，并且取得被害人谅解，归案后能够如实供述犯罪事实，配合侦查机关工作，且自愿认罪。（4）被告人池某某主观恶性小，社会危害性不大，属于初犯。
被告人林某对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，但辩称其是主动归案，有自首情节。
被告人林某的辩护人对公诉机关指控被告人林某犯合同诈骗罪没有异议，但认为被告人林某属于自首，且认为被告人林某具有从轻、减轻并且适用缓刑的情节，提出如下辩护意见：1、林某的到案行为可以视为自首：（1）在被告人雷某某、肖某某已经被联通公司扭送到派出所后，林某得知二被告人被抓获，并且接到电信公司的电话说手机不能办那么多要退回来后，林某心里已经知道发生了什么事。但是林某在接到电话之后并没有拿着手机就跑，而是带着这些手机找到了电信公司，并且在同伙被抓后仍然这样做，林某的归案是具有主动性的，且林某在到案后能够如实供述，符合投案自首的相关规定。因此被告人林某应当被认定为自首，从轻处罚。2、林某在案发后委托家人积极退赃，追回手机，没办法追回的，也用等价的人民币予以退赔，并且获得了被害人的谅解，可以从轻处罚。3、林某所犯的合同诈骗罪数额是25000多，数额较少，刚刚够合同诈骗罪追究刑事责任的起点，因此应当在3至6个月内对林某进行量刑。4、林某认罪态度好，在法庭上主动认罪，有悔罪情节，应当酌情从轻处罚。
被告人雷某某对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，未作辩解。
被告人雷某某的辩护人对公诉机关指控被告人雷某某犯合同诈骗罪没有异议，但认为被告人雷某某具有从轻、减轻处罚情节，提出如下辩护意见：1、在本案中，所有一切都是由其他被告人组织策划实施的，被告人雷某某只是在他们的安排下，起到协从、辅助的作用，应当认定为从犯。且被告人雷某某的犯罪情节显著轻微，应当从轻或减轻处罚。2、被告人雷某某犯罪主观意图出于好玩，主要目的是跟其他被告人来武夷山玩的，骗取手机不是主要目的。从社会危害性看，被告人本身的社会危害性是显著轻微的。3、本案系共同犯罪，对主要犯罪嫌疑人的退赃退赔及谅解行为应适用于本案所有的被告人。4、被告人雷某某实施的行为虽然构成犯罪，但是到案后认罪态度好，供述完全一致，应予以从轻处罚。
被告人肖某某对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，未作辩解。
被告人肖某某的辩护人对公诉机关指控被告人肖某某犯合同诈骗罪没有异议，但认为被告人肖某某具有从轻、减轻并且适用缓刑的情节，提出如下辩护意见：1、在本案中，犯罪行为的组织策划及提供资金等均是由池某某、郑某等人负责，肖某某只是受雇于他们去购买手机。且案发时肖某某刚满十八周岁，判断力有限，在其他主犯的利益诱惑下参加了该犯罪行为，但从犯罪作用上来讲，只是其他主犯实现其犯罪目的的工具。在共同犯罪的过程中，是起协从、辅助的作用，应当认定为从犯，应当从轻、减轻处罚。2、被告人肖某某犯罪情节较轻，从犯罪情节、犯罪金额上考虑，数量金额都是比较小的。3、本案属共同犯罪，对主要犯罪嫌疑人的退赃退赔及谅解行为应适用于本案所有的被告人。4、综合被告人的犯罪情节、犯罪金额、悔罪表现等，被告人肖某某符合适用缓刑的条件。
经审理查明，2013年9月7日下午，被告人池某某伙同郑某（在逃）、兰某某（在逃）及兰某某召集的六人窜至武夷山市，次日凭着虚假的身份证和录取通知书，在武夷学院以先支付部分购机款和话费，与移动、联通、电信各个营业网点签订保底租机优惠协议的方式，骗取各类手机共39部，交由池某某收集。经鉴定，被骗39部手机价值为42345元。
2013年9月8日下午，被告人林某召集被告人雷某某、肖某某等共六人，带着事先制作好的假身份证，窜至武夷学院，从郑某处领取假录取通知书，用同样的方式骗取各类手机共33部，费用由林某支付，骗取的手机交由林某收集。雷某某、肖某某受雇于林某，协助林某骗取手机。经鉴定，被骗33部手机价值为35846元。
被告人林某、肖某某、雷某某被联通和电信公司工作人员发现后于2013年9月8日扭送到武夷山市公安局，同日，公安机关从被告人肖某某身上依法提取到被告人林某交给其的购机款1200元。被告人池某某于2013年9月23日被公安机关抓获归案。案发后，被告人池某某主动退还所诈骗的手机13部，被告人林某主动退还所诈骗的手机27部，对于未退还的手机，被告人池某某、林某均等价退赔给联通、电信、移动三家公司，并取得被害单位的谅解。
上述事实有接受刑事案件登记表、被告人池某某、林某、雷某某、肖某某的户籍证明、被套领手机清单、优惠购机协议、抓获经过、情况说明、提取笔录、扣押及发还物品清单、谅解书等书证；证人林某某、江某某、柳某某、王某某的证言；被告人池某某、林某、雷某某、肖某某的供述；武夷山市价格认证中心出具的价格鉴定意见等证据证实，被告人池某某、林某、雷某某、肖某某在开庭审理过程中亦无异议，足以认定。
本院认为，被告人池某某、林某、雷某某、肖某某以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，扣取被告人支付的部分购机款后，被告人池某某诈骗数额为29345元，被告人林某、雷某某、肖某某的诈骗数额为25746元，均属数额较大，四被告人的行为均已构成合同诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人雷某某、肖某某在共同犯罪过程中起次要、辅助作用，属从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚。四被告人归案后如实供述犯罪事实，具有坦白情节且自愿认罪，依法可以从轻处罚。被告人林某及其辩护人提出被告人林某具有自首情节的辩解、辩护意见，现有证据显示，被告人林某属于被害单位工作人员扭送归案，不能认定为自首，故该辩解、辩护意见不予采纳。综合四被告人的犯罪性质、犯罪情节以及本案被诈骗手机或退还或退赔给被害单位等情形，本院决定对四被告人从轻处罚。
据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人池某某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金1500元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年9月23日至2014年8月22日止。罚金限于判决生效之日起一个月内缴纳。）
二、被告人林某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金1500元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年9月8日至2014年7月7日止。罚金限于判决生效之日起一个月内缴纳。）
三、被告人雷某某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金1000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年9月8日至2014年5月7日止。罚金限于判决生效之日起一个月内缴纳。）
四、被告人肖某某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金1000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年9月8日至2014年5月7日止。罚金限于判决生效之日起一个月内缴纳。）
五、没收从被告人肖某某身上查获的购机款1200元，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南平市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。
审 判 长 杨丹宏
审 判 员 李红敏
人民陪审员 江和林
二〇一四年四月一日
书 记 员 陈仁萍
本案依据的主要法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百二十四条：有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：（一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；（二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；（三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；（四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；（五）以其他方法骗取对方当事人财物的。
第二十五条第一款：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十七条：在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第三款：犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
福建省高级人民法院、福建省人民检察院、福建省公安厅《关于部分经济犯罪、渎职犯罪案件数额幅度及情节认定问题的座谈纪要》
第二十一条第1项：合同诈骗罪的个人诈骗“数额较大”为1万元以上不满5万元；“数额巨大”为5万元以上不满50万元；“数额特别巨大”为50万元以上。