长春市双阳区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）双刑初字第126号
公诉机关长春市双阳区人民检察院。
被告人仲伟奇，男,1987年9月23日出生，黑龙江省鹤岗市人，汉族，初中文化，无职业，户籍地为黑龙江省鹤岗市。曾因犯破坏交通设施罪于2007年4月30日被判处有期徒刑七年，于2012年8月1日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年3月22日被刑事拘留，同年3月31日被逮捕。现羁押于长春市第三看守所。
辩护人郑洪森，吉林博仑律师事务所律师。
被告人仲伟奇贩卖毒品一案，由长春市双阳区人民检察院以长双检公诉刑诉（2015）92号起诉书向本院提起公诉。本院受理后，于2015年5月20日立案。本院审查后，认为符合法定开庭条件，依法组成合议庭，于2015年6月18日、7月1日两次公开开庭审理了本案，长春市双阳区人民检察院指派代理检察员司曼出庭支持公诉，被告人仲伟奇及其辩护人郑洪森到庭参加诉讼。现已审理终结。
长春市双阳区人民检察院指控：2015年3月22日12时许，在长春市双阳区青山旅店6号房间内，被告人仲伟奇正准备向霍某某贩卖冰毒时，被公安机关当场抓获。从仲伟奇身上当场搜出白色晶体约7.578克，经鉴定含有甲基苯丙胺成分。
公诉机关认定上述事实有如下证据：书证、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见等证据。
公诉机关认为，被告人仲伟奇明知是毒品而予以贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人仲伟奇贩卖毒品系未遂，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条之规定，可以比照既遂从轻或者减轻处罚。被告人仲伟奇系累犯，应同时依据《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定处罚。
被告人仲伟奇对公诉机关指控的事实无异议，对指控的罪名有异议，其辩解没有贩卖毒品的主观故意。
被告人仲伟奇的辩护人对公诉机关的指控提出以下辩护意见：
1.被告人仲伟奇于侦查阶段与审查起诉阶段的供述前后矛盾，无法作为定案依据。
2.本案中没有真正的毒品交易的买家，证人霍某某并非毒品的买家，无法排除霍某某为讨好回报警察而引诱被告进行毒品交易的可能性。
3.本案证据扣押清单显示扣押毒品数量为10克，而毒品移交清单显示收缴毒品数量为7.578克，两份证据关于从被告人处收缴的毒品数量不一致，卷宗材料没有公安机关在抓捕现场对收缴的毒品进行现场称重的相关证据，因此关于收缴的毒品数量无法认定。
经审理查明：2015年3月9日，被告人仲伟奇因吸毒被长春公安局行政拘留五日。仲伟奇在长春市拘留所接受处罚期间认识了霍某某，双方商议由仲伟奇负责提供毒品，霍某某负责在长春市双阳区联系买家。拘留期满后，仲伟奇、霍某某相互取得联系，仲伟奇遂从别处购得冰毒。仲伟奇于2015年3月22日12时许，来到长春市双阳区青山旅店6号房间内，准备进行毒品交易，被公安机关当场抓获，并从仲伟奇身上搜出白色晶体7.578克，经鉴定含有甲基苯丙胺成分。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：
（一）书证
1.呈请扣押报告书、扣押清单，证实：2015年3月22日，公安机关将被告人仲伟奇持有11袋塑料包装晶状物、高仿威图电话一部、三星NOTE3电话一部、人民币483元扣押。
2.指认照片，证实：被告人仲伟奇对涉案的11袋塑料包装晶状物、高仿威图电话一部、三星NOTE3电话一部、人民币483元进行指认的情况。
3.长春市公安局禁毒支队毒品移交清单，证实：2015年4月13日，被告人仲伟奇贩卖毒品一案中涉案的7.578克毒品被长春市公安局双阳区分局移交至长春市公安局禁毒支队，其中0.138克送检。
4.长春市公安局双阳区分局北山路派出所办案说明一份，证实：被告人仲伟奇贩卖毒品一案中，未确定涉案人员“天龙售肉”实际身份，仍在侦查中。
5.长春市公安局长公（禁）决字【2015】第18号行政处罚决定书，证实：被告人仲伟奇因吸毒被行政拘留五日。
6.到案经过，证实：被告人仲伟奇被公安机关抓获归案。
7.公民户籍信息证明及现实表现证明，证实：被告人仲伟奇的自然情况。
8.黑龙江省鹤岗市兴安区人民法院（2007）兴安刑初字第11号刑事判决书、黑龙江省香兰监狱释放证明书，证实：2007年4月30日，被告人仲伟奇因犯破坏交通设施罪，被判处有期徒刑七年；仲伟奇于2012年8月1日刑满释放。
（二）鉴定意见
长春市公安司法鉴定中心（长）公（刑技）鉴（理化）字【2015】252号理化检验鉴定书，证实：从被告人仲伟奇身上缴获的疑似冰毒中检出甲基苯丙胺成分。
（三）证人证言
证人霍某某证言，证实：2015年3月3日，我因为盗窃被拘留十日。我在拘留所认识了一名姓仲的男子。他说他手里有冰毒，谁想要就联系他，我说我朋友有吸毒的，我们互相留了电话号码。2015年3月22日9时许，姓仲的男子给我打电话，问我能不能帮忙联系卖冰毒，我说能帮联系，他问我要多少，我说要五七克，他说有十克冰毒，我说能帮他找买主。并约定毒品价格为每克400元。姓仲的男子来双阳找我，我们约定在双阳区青山旅店6号房间见面。之后我给北山派出所民警打电话说有人到双阳区来贩卖毒品。后来，警察和我在青山旅店等，中午12时许，姓仲的男子来到青山旅店，他刚进屋，我俩就被警察抓住了。姓仲的男子叫什么名我不知道，听说他家是黑龙江的。
（四）被告人供述
被告人仲伟奇供述和辩解，证实：2015年3月9日，我因吸食毒品被行政拘留5天。在长春市拘留所，我认识了霍某某。我俩聊到吸毒的事，我说我能整到货，霍某某说他在双阳能找到买货（冰毒）的人，我们互留了联系方式。3月15日，我从拘留所里出来，3月19日，我从公安机关拿回自己的手机，看见霍某某给我发的信息，我给霍某某回电话，我俩联系上了，约定他给我在双阳找买家，我整货（冰毒）。冰毒是我以每克180元的价格，从一个网名叫“天龙售肉”的人处买的，我向这个人提供的卡里汇了1800元钱，3月21日，邮递员把毒品送到全安网吧，我收的毒品。我把毒品分装成11袋，为了多卖点钱。3月22日上午，我在长春市中东市场坐车，随身携带着我从网上买来的约10克白色冰毒，我把这些冰毒分成小塑料包放在利群烟盒里。到双阳后，我在三角公园下车，在这过程中我一直和霍某某电话联系，他约我在三角公园附近的青山旅店见面和他朋友交易，在青山旅店附近我看见霍某某，我跟着他来到青山旅店6号房间，刚到屋里还没到1分钟，警察就把我俩抓获了，警察把我随身携带的冰毒搜出来，把我们一起带到公安机关。
本院出示情况说明一份，证实：本案涉案人员霍某某不是公安特情人员。
以上证据经庭审举证、质证，被告人仲伟奇对证人霍某某证言有异议，辩解霍某某说其购买10克冰毒不对，应是8克。对其本人在侦查阶段的供述与辩解有异议，辩解其没和霍某某说过欲以400元一克的价格出售冰毒，其供述与辩解是在公安机关威胁的情况下做出的；被告人仲伟奇的辩护人对扣押清单和毒品移交清单有异议，认为相互矛盾，无法认定收缴毒品的准确数量；对霍某某证言及被告人供述与辩解有异议，认为霍某某证言可以证明其诱骗被告人进行毒品交易的事实，被告人在侦查阶段的供述与辩解是在受到公安机关恐吓的情况下做出的，不应认定。对其他证据均无异议，查证属实，可以作为本案的定案依据。
本院认为，被告人仲伟奇违反国家对毒品的管制，明知是毒品，以贩卖为目的而非法收购毒品，进而予以贩卖的行为，已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人所犯罪名成立，定罪及适用法律正确，应予支持。仲伟奇及其辩护人提出仲伟奇在侦查阶段的供述与辩解是在受到公安机关恐吓的情况下做出的，不应采信，经查，庭审中，仲伟奇自认公安机关在对其做询问笔录的时候没有对其刑讯逼供，仲伟奇及其辩护人亦未能提供公安机关刑讯逼供的相关证据，该项意见不能成立，本院不予采纳；仲伟奇辩护人提出的在卷扣押清单与毒品移交清单关于从仲伟奇处收缴的毒品数量相互矛盾，公安机关没有对所收缴的毒品进行现场称重，无法认定收缴毒品的准确数量，经查，仲伟奇当庭供述从他处购买冰毒的数量为8克，其自述冰毒数量与毒品移交清单记载的冰毒数量能够相互印证，且毒品移交清单客观、真实、合法。该项意见不能成立，本院不予采纳；仲伟奇提出其没有贩卖毒品的主观故意，根据仲伟奇供述与辩解及证人霍某某证言，结合公安机关当场从仲伟奇身上搜查并扣押11小塑料袋包装晶状物的事实及鉴定意见等证据，可以认定仲伟奇具有贩卖毒品的主观故意，该项辩解意见不能成立，本院不予采纳；仲伟奇的辩护人提出本案现有证据无法排除霍某某系公安特情，其引诱仲伟奇进行毒品交易，经查，霍某某并非公安特情人员。该项辩护意见不能成立，本院不予采纳。鉴于仲伟奇在准备贩卖毒品过程中，因其意志以外的原因而犯罪未得逞，系犯罪未遂，可比照既遂犯减轻处罚。仲伟奇在刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款【贩卖毒品罪】、第二十三条【犯罪未遂】、第六十五条第一款【一般累犯】、第四十五条【有期徒刑的期限】、第四十七条【有期徒刑刑期的计算】、第五十二条【罚金的裁量】、第五十三条【罚金的缴纳】之规定，判决如下：
被告人仲伟奇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币10000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月22日起至2017年4月21日止。罚金于本判决生效后缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吉林省长春市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 马向民
代理审判员 贾云光
人民陪审员 郭金峰
二〇一五年七月一日
书 记 员 公衍鑫