广东省高级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤刑终656号
原公诉机关广东省东莞市人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈涛生，男，1980年4月2日出生于贵州省赤水市，汉族，初中文化，农民，户籍所在地贵州省赤水市。因本案于2014年3月7日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月12日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。
辩护人高旭东，广东南天星律师事务所律师，由广东省法律援助局指派。
广东省东莞市中级人民法院审理广东省东莞市人民检察院指控原审被告人陈涛生犯非法持有毒品罪一案，于2015年6月24日作出（2015）东中法刑一初字第18号刑事判决，认定被告人陈涛生犯非法持有毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处罚金200000元。原审被告人陈涛生不服，提出上诉。本院经审理，认为原判认定事实不清、证据不足，作出（2015）粤高法刑三终字第260号刑事裁定，裁定撤销原判决，发回东莞市中级人民法院重新审判。东莞市中级人民法院依法另行组成合议庭审理了本案，于2017年2月6日作出（2015）东中法刑一重字第5号刑事判决。原审被告人陈涛生不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2014年3月7日1时许，公安机关在东莞市万江区阳光海岸淼鑫猪肚鸡餐厅将被告人陈涛生抓获。随后公安机关依法搜查陈涛生租住的东莞市万江区阳光海岸一期6座7单元303房。在该房客厅茶几手机盒内缴获甲基苯丙胺（冰毒）1包，毛重20克。在客厅衣柜内缴获甲基苯丙胺1包，毛重314.3克。在阳台塑料桶内缴获甲基苯丙胺5包，毛重分别为1005.9克、511.3克、503.1克、448.2克、54克。在厨房东面灶台上250毫升烧杯内缴获甲基苯丙胺净重32.94克。在厨房冰箱内的“好丽友”塑料盒内缴获含甲基苯丙胺成分的透明液体及结晶体混合物200毫升。在厨房东面灶台上缴获含咖啡因成分的液体50支，每支10毫升，共500毫升。公安机关在陈涛生租住的东莞市道滘镇耀盈城市广场D座503房缴获甲基苯丙胺净重2.9克、苯丙胺红色药丸净重1.1克。
原判认定上述事实，有物证、书证、现场勘查笔录、搜查笔录、鉴定意见、视听资料、证人证言、被告人的供述与辩解等证据证实。
原判认为，被告人陈涛生非法持有毒品甲基苯丙胺，数量大，其行为已构成非法持有毒品罪，应予依法追究刑事责任。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第五十七条、第六十四条的规定，作出判决：（一）被告人陈涛生犯非法持有毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处罚金人民币30000元；（二）自被告人陈涛生处扣押的人民币7000元抵缴罚金；（三）自被告人陈涛生处扣押的粤Ｓ×××××奔驰汽车一辆、手机三台（诺基亚E66一台、LGS360一台、苹果4一台），待被告人陈涛生缴纳罚金后予以发还，逾期不缴纳罚金，予以拍卖抵缴罚金。
上诉人陈涛生上诉提出：1.关于房子居住和使用问题。303房是卢某1让其帮忙租的，卢某1是实际使用人。2.关于查出的毒品问题。查出的毒品不知道是谁的，一定是有人用其碰了的袋子装了毒品。卢某1所说不是事实。在客厅茶几上有一个黑色Goulcen牌手机盒装了毒品，与卢某1用的手机同样型号，因此警察查获的全部毒品一定是卢某1的。
上诉人陈涛生的辩护人提出：1.公诉机关的证据、材料之间仍然存在矛盾，客观性和合法性存疑。东公（万）扣字[2014]229344号《扣押决定书》之扣押清单和扣押照片显示，扣押的2802.2克可疑冰状毒品为一整袋透明塑料袋包装，然而搜查笔录却“扣押了7包透明结晶体疑似冰毒毒品”，与“一整袋”并不相符；另一方面，《痕迹检验鉴定书》称“在现场阳台上装有1005.9克疑似毒品冰毒的透明塑料袋上发现提取手印痕迹一枚”，与《扣押决定书》中的“一整袋”2802.2克在数量上存在矛盾之处。2.认定陈涛生持有毒品，仍然存在事实不清、证据不足的问题。一审认定阳光海岸一期6座7单元303房的租赁使用人是陈涛生，事实不清。303房中缴获的毒品扣除了厨房内的毒品认定为陈涛生所有不具有排他性，有理由怀疑303房内的毒品属于卢某1持有。陈涛生不具有非法持有毒品罪的主观故意。河南省驻马店市中级人民法院的判决，可以推翻卢某1证言的真实性。
经审理查明，2014年3月7日1时许，公安机关在东莞市万江区阳光海岸淼鑫猪肚鸡餐厅将涉嫌贩卖毒品的上诉人陈涛生及卢某1（另案处理）抓获。随后，公安机关依法搜查上诉人陈涛生租赁的东莞市万江区阳光海岸一期6座7单元303房，在该房客厅茶几上的手机盒内缴获甲基苯丙胺1包，毛重20克；在客厅衣柜内缴获甲基苯丙胺1包，毛重314.3克；在阳台塑料桶内缴获甲基苯丙胺5包，毛重分别为1005.9克、511.3克、503.1克、448.2克、54克；上述7包甲基苯丙胺共净重2802.2克（甲基苯丙胺含量为74.3%)。在厨房东面灶台上烧杯内缴获甲基苯丙胺净重32.94克；在厨房东面灶台上缴获含咖啡因成分的液体50支，共500毫升；在厨房冰箱内的“好丽友”塑料盒内缴获含甲基苯丙胺成分的透明液体及结晶体混合物200毫升。公安机关又在陈涛生租住的东莞市道滘镇耀盈城市广场D座503房缴获甲基苯丙胺1包，净重2.9克；苯丙胺红色药丸2包，净重1.1克。
上述事实，有下列证据证实：
（1）勘验、检查笔录、搜查笔录
1.东莞市公安局万江分局刑事侦查大队作出的万公（刑）勘[2014]2210088号现场勘查笔录、现场图及（2014）东公刑现照字第2210088号现场照片、关于陈涛生非法持有毒品案阳光海岸小区内缴获毒品称量说明：证实第一现场位于东莞市万江区阳光海岸一期6栋7单元303房间。客厅：在客厅茶几面上有1个手机盒，盒子旁边有1个透明塑料袋，盒子里面有锡箔纸条，塑料袋内有疑似冰毒物体（经称量毛重20克），靠客厅东墙的电视柜下方的柜子里有锡箔纸卷，客厅东北角的衣柜的北面门扇柜体内有一红色“大红袍”茶叶袋，大红袍茶叶袋内有1个“铁观音”茶叶包装袋，在“铁观音”包装袋内有1个透明塑料袋，该塑料袋内有疑似冰毒物体（经称量毛重314.3克）。阳台：靠阳台西墙处的地面上有1个粉红色的塑料桶，桶内有4个红色“大红袍”茶叶包装袋，其中3个茶叶包装袋内各有1个透明塑料袋，每个透明塑料袋内均装有疑似冰毒物体（经称量分别毛重1005.9克、511.3克和503.1克），在装有1005.9克疑似冰毒物体的透明塑料袋上发现提取指纹1枚，另1个茶叶包装袋内有一大一小两个透明塑料袋，塑料袋内均装有疑似冰毒物体（经称量分别毛重448.2克和54克）。厨房：厨房中间的地面上有1个纸箱，1个“沃3G”纸袋、1袋活性碳粉、5个玻璃瓶、1瓶浅黄色液体、1台“飞越”真空泵和1个透明塑料盒，在纸盒内装有玻璃器皿，在纸袋内装有石棉网，5个玻璃瓶内均装有液体，其中1个玻璃瓶上贴有“无水乙醇”标签。在南面灶台上有未使用的红色“大红袍”茶叶包装袋，灶台下有1个圆柱球形镔铁桶，在东面灶台的北部有1个电热炉和1卷滤纸,在东面灶台的中部有1个“杏仁饼”纸盒，纸盒内有密封的金色小玻璃瓶50支，玻璃瓶内装有液体，在东面灶台的南部有1个250毫升的烧杯和1个1000毫升的烧杯，250毫升烧杯内有疑似冰毒物体（经称量净重32.94克），在1000毫升烧杯上发现提取指纹1枚，东部灶台下方有1个方形镔铁桶，铁桶内有液体，桶上贴有“工业酒精”标签，厨房内冰箱顶部有1台电子秤，冰箱内有1个透明塑料盒，盒子底部贴有“好丽友”标签，盒子内有透明液体和透明结晶状固体，在盒子上发现提取指纹4枚。
第二现场位于东莞市道滘镇耀盈城市广场D座503房。扣押物品情况见搜查笔录。
2.搜查笔录1份、扣押决定书、扣押清单及扣押物品照片各3份、关于陈涛生非法持有毒品案阳光海岸小区内缴获毒品称量说明：证实公安机关于2014年3月7日1时许对陈涛生所住的万江区阳光海岸一期6栋7单元303房进行搜查，在大厅茶几上手机盒内查获1包透明结晶体疑似冰毒毒品，在出租屋阳台查获5包透明结晶体疑似冰毒毒品，在房间内衣柜查获1包透明结晶体疑似冰毒毒品；在厨房冰箱内查获1盒透明液体与结晶体混合疑似毒品；在厨房的纸皮箱内查获50支疑似开心水毒品；在厨房玻璃器皿内查获1瓶透明结晶体疑似冰毒毒品。上述物品均已扣押，根据扣押清单和物品照片，扣押的冰状结晶共净重2802.2克，透明液体与结晶混合物共200毫升，50支疑似开心水每支10毫升，透明玻璃器皿装的透明结晶体疑似冰毒共净重32.94克。
3.搜查笔录、扣押决定书、扣押清单及扣押物品照片各1份：证实公安机关于2014年3月7日2时许对陈涛生所住的道滘镇耀盈城市广场D座503房进行搜查，在该房大厅查获红色结晶体疑似冰毒1包净重2.9克，红色药丸疑似毒品麻古2包共净重1.1克，均已扣押。
（二）物证
1.甲基苯丙胺晶体7包共净重2802.2克，透明液体与结晶混合的甲基苯丙胺共200毫升，咖啡因50支共500毫升，透明玻璃器皿装的甲基苯丙胺结晶体净重32.94克：系公安机关从陈涛生所租的东莞市万江区阳光海岸一期6栋7单元303房缴获的毒品。
2.甲基苯丙胺红色结晶体1包，净重2.9克，苯丙胺红色药丸2包，共净重1.1克：系公安机关从陈涛生租住的东莞市道滘镇耀盈城市广场D座503房查获的毒品。
3.粤Ｓ×××××奔驰汽车1辆、人民币9000元、奔驰汽车钥匙1串、苹果4代手机1部、诺基亚E66手机1部、LGS360手机1部、电子称1台、工商银行商友卡1张（6222082010003279811）、农业银行储蓄卡1张（62×××17）、工商银行牡丹灵通卡1张（6222022010026716727）：系扣押自陈涛生的涉案车辆、人民币、工具及银行卡。
4.钥匙5把：系公安机关从陈涛生身上扣押的东莞市万江区阳光海岸一期6栋7单元303房的钥匙。
（三）鉴定意见
1.广东省东莞市公安司法鉴定中心作出的（东）公（司）鉴（化）字[2014]第191号检验鉴定报告：证实在卢某1身上缴获的白色晶体、在东莞市万江区阳光海岸一期6栋7单元303房间内缴获的白色晶体、在303房内厨房冰箱内缴获的固液混合物、在303房厨房玻璃器皿里缴获的白色晶体、在耀盈城市广场D座503房的客厅内缴获的红色晶体均检验出甲基苯丙胺成分，其中东莞市万江区阳光海岸一期6栋7单元303房间内缴获的白色晶体中甲基苯丙胺的含量为74.3%；在东莞市万江区阳光海岸一期6栋7单元303房间内厨房纸箱里缴获的金黄色瓶装的可疑液体检验出咖啡因成分；在耀盈城市广场D座503房的客厅内缴获的红色药丸检验出苯丙胺成分。
2.广东省东莞市公安司法鉴定中心作出的公（司）鉴（痕）字[2014]132号痕迹检验鉴定书：证实在东莞市万江区阳光海岸一期6栋7单元303房里的阳台上装有约1005.9克疑似甲基苯丙胺的透明胶袋上提取的可疑手印痕迹一枚与陈涛生左手食指指印为同一人所留。
3.广东省东莞市公安司法鉴定中心作出的公（司）鉴（痕）字[2014]131号痕迹检验鉴定书：证实在东莞市万江区阳光海岸一期6栋7单元303房的厨房冰箱内的“好丽友”塑料盒上提取的检材手印一与卢某1左手中指指印为同一人所留、检材手印二与卢某1右手中指指印为同一人所留、检材手印三与卢某1右手环指指印为同一人所留、检材手印四与卢某1右手中指指印为同一人所留；该房厨房内的“1000”毫升烧杯上提取的检材手印五与卢某1右手中指指印为同一人所留。
（四）书证
1.到案经过、侦查情况说明：证实陈涛生于2014年3月7日被公安机关抓获归案，系被动归案。
2.房屋租赁合同：证实东莞市万江区阳光海岸一期6栋7单元303房是陈德飞向颜某租赁的，签合同时间为2014年2月28日，租期从2014年3月3日起算。陈德飞手机137××××1200（根据陈涛生供述，该号码是其使用的）。
3.通话清单：证实卢某1的电话181××××1278与陈涛生的电话131××××1070于2014年3月3日至3月6日有7次通话记录。
4.扣押决定书、扣押清单及扣押物品照片：证实公安机关扣押陈涛生粤Ｓ×××××奔驰汽车1辆、人民币9000元、奔驰汽车钥匙1串、苹果4代手机1部、诺基亚E66手机1部、LGS360手机1部、电子称1台、工商银行商友卡1张（6222082010003279811）、农业银行储蓄卡1张（62×××17）、工商银行牡丹灵通卡1张（6222022010026716727）。
5.查询、冻结银行账户材料：证实对涉案银行账户查询的情况。
（1）陈涛生在工商银行有4个账号（分成两对关联账号），其中工商银行商友卡6222082010003279811截至2014年2月12日余额为339.14元，已于2014年3月14日采取冻结措施；工商银行牡丹灵通卡6222022010026716727截止2014年1月2日余额为7.91元。
（2）陈涛生在农业银行有3个账号，其中农业银行储蓄卡62×××17截止2014年2月25日余额为2.69元。另2个账号查询到余额为0元。
（3）陈涛生在中国银行有1个账号，旧账号号码为44×××39，新账号号码为00×××93，该账号的可用余额为0元。
6.扣押决定书、扣押清单及扣押物品照片及发还物品清单：证实扣押卢某1人民币33张3300元、港币1张500元、美元5张500元、手枪1支、子弹6发、农业银行卡3张、银灰色丰田锐志汽车1辆、丰田小车钥匙1串、黑色Goulcen牌大哥大手机一部（号码150××××4850）、白色三星触屏手机1部、黑色华为触屏手机1部、黑色索爱翻盖手机1部、黑色Olctel牌手机1部、冰状可疑毒品2.34克。除手枪、子弹、可疑毒品外，其余物品已发还卢某1。
7.扣押决定书、扣押清单及扣押物品照片各1份：证实关公安机关从陈涛生处扣押钥匙5把，经陈涛生确认系东莞市万江区阳光海岸一期6栋7单元303房钥匙。
8.东莞市刑事化验委托检验登记表：证实公安机关将从东莞市万江区阳光海岸一期6栋7单元303房、东莞市道滘镇耀盈城市广场D座503房缴获的可疑毒品送检验时的登记情况，上面登记有每份可疑毒品的来源和净重。
9.毒品缴交收据：证实扣押自陈涛生的毒品数量，该批毒品已上交禁毒支队。
10.户籍证明：证实陈涛生的身份情况，其作案时已年满十八周岁。
11．机动车信息表：证实粤Ｓ×××××奔驰汽车的车主是陈涛生。
12．情况说明：证实陈涛生居住在东莞市道滘镇耀盈城市广场D座503房，搜查笔录中的“辉盈”及检验鉴定书的“盈耀”均为书写错误，应为耀盈。
（五）视听资料
1．现场监控录像光盘1张：证实案发期间陈涛生在东莞市万江区阳光海岸一期6座7单元一楼出入的情况。
2．搜查录像光盘2张：证实公安机关对东莞市万江区阳光海岸一期6座7单元303房、东莞市道滘镇耀盈城市广场D座503房进行搜查的经过。
3．指认毒品称重录像光盘1张：证实陈涛生对从东莞市万江区阳光海岸一期6座7单元303房、东莞市道滘镇耀盈城市广场D座503房缴获的毒品称量情况进行指认的过程。
4．审讯录像光盘1张：证实陈涛生供述租303房等事实的情况（否认贩毒，否认303房毒品系其所有）。
5．审讯录像光盘1张：证实卢某1供述贩毒事实的情况。共2份录像，两次审讯卢某1均对贩卖2公斤甲基苯丙胺给陈涛生的经过供认不讳，并具体指出毒品包装细节。
6．指认毒品称重录像光盘1张：证实卢某1对从其身上缴获的毒品、从阳光海岸6座7单元缴获的毒品的称量过程进行指认的情况，卢某1同时对从其身上和车上缴获的手枪、子弹、手机等物品进行指认。
（六）证人证言
1．证人卢某1的证言：2014年2月底，我在广州朋友的婚礼上认识了老表（经辨认为陈涛生），得知陈涛生在东莞贩卖冰毒，陈涛生还表示有意向我购买冰毒。后来陈涛生提出以30000元/公斤的价格向我购买2公斤冰毒，我就联系了在陆丰市甲子镇购卖冰毒的表城，以26000元/公斤的价格向其订购2公斤冰毒，说好冰毒卖出去后再付款。2014年3月2日左右的一天9时许，我驾驶自己的锐志汽车从惠来家中出发，到陆丰市郊区跟“表城”购买了2公斤冰毒，于当天17时许从广深高速道滘出口下高速后，陈涛生开车接引我来到东莞万江总站附近一住宅小区停车位，我将车钥匙给陈涛生，让陈涛生自行将放在车上的2包冰毒拿到陈的奔驰车上，并约定等毒品卖出去再给钱。陈涛生对我说刚刚租下一个房子，就在这个小区内，以后我将毒品直接带到该房子内给陈涛生就可以了，并说我到东莞时可以一起住在该房内。随后我跟着陈涛生上了小区其中一栋楼房的303房。在房里坐了一会后，陈涛生叫我一起到外面的商场购买了被单及日常用品，回303房时陈涛生顺便将奔驰车上的冰毒拿到了303房，清洁了一下房子后我们外出吃饭。当晚我到广州找朋友玩，一直到3月7日1时许，我驾车搭载老朱（即朱某，朱想让卢某1帮忙买冰毒带回河南卖）来到万江总站附近与陈涛生吃宵夜时被抓。我卖给陈涛生的2公斤冰毒是分成两袋包装的，每袋有两层包装，里面用透明保鲜袋包装，外面用红色铁观音塑料袋包装，两袋冰毒用一个黑色塑料袋装着。我被抓后，公安机关在我身上搜到约2克冰毒，是“表城”拿给我的样板，可以给别人试试纯度。另外缴获1把小手枪、6颗子弹，是我2014年3月2日在汕尾路边以900元向一女子买来的。
我没有303房的钥匙，也没有要求陈涛生帮我租房。在搞卫生时我没有看到房间里有毒品，后来我们俩准备吸食毒品时，陈涛生就拿了2包用茶叶袋（每袋都是约重500克）及1瓶用玻璃瓶装着的毒品冰毒给我挑选来吸食，我挑选完及吸食完后就离开了。我的指纹可能就是陈涛生拿毒品出来给我挑选吸食时留下的。由于时间太长，我不记得在303房里是否有遗留或存放我的个人物品了。
辨认笔录：卢某1辨认出陈涛生就是老表，辨认出朱某就是老朱。
指认笔录：卢某1指认出东莞市万江区阳光海岸一期6栋楼下就是和老表交易毒品的地点，该楼7单元303房就是老表租住的房子。
2．证人朱某的证言：2014年3月1日我从老家到广州白云区找老乡朱青健，打算在广州买一些毒品在家乡贩卖。约3天后在一次一起吃饭时朱青健介绍我向松哥找毒品，次日我到松哥的出租房试吸食了冰毒。同年3月6日23时许，松哥说去东莞玩一下，并开着粤Ａ×××××锐志轿车载着我来东莞，次日零时许我们从道滘镇下高速，有一男子驾驶粤Ｓ×××××的白色奔驰汽车在高速路口等我们，并带我们到附近一家叫淼鑫猪肚鸡的餐厅吃宵夜，1时许公安机关在餐厅把我们抓获了。
辨认笔录：朱某辨认出卢某1就是松哥，辨认出陈涛生是松哥的朋友，是和其一起被抓的。
3.证人陈某1的证言：2014年2月28日，我代表公司与一名自称陈德飞的男子签订了一份阳光海岸一期6栋7单元303房的租赁合同，租期为一年，自2014年3月3日至2015年3月2日。当时该男子自己一人驾驶了一辆白色奔驰牌越野车过来的。
辨认笔录：陈某1辨认出陈涛生就是自称陈德飞的男子。
4．证人温某1的证言：2014年2月底，一名驾驶奔驰牌越野车自称叫陈德飞的男子过来我店里租赁了阳光海岸一期6栋7单元303房，当时我和陈某1陪该男子看过房。
辨认笔录：温某1辨认出陈涛生就是自称陈德飞的男子。
5．证人颜某的证言：东莞市万江区阳光海岸一期6栋7单元303房是我所有，我将该房委托阳光海岸的满源房地产中介公司出租，最后一次出租是2014年2月28日，后来中介公司于2014年4月底对我说租房的人涉嫌犯罪被公安机关抓获，我到中介公司拿了锁匙去303房开门时，发现原来的门锁已经更换，无法打开大门。
6．证人罗某的证言：阳光海岸小区的视频监控设备存在老化问题，录制的视频不连贯。该小区一期6单元并非每层都装有摄像头，只有二楼入口处装了一个摄像头，可以看到该座3、4楼人员的进出情况。
（七）上诉人陈涛生的供述与辩解：我租住在东莞市道滘镇耀盈城市广场D座503房，民警从该房客厅搜出1小包麻古净重1.1克、1小包冰毒净重2.9克。其中麻古是2014年3月5日左右的16时许，一名叫老肖的老乡送给我吸食的，价值200元，但不收钱，我吸食了其中2颗，剩下的被缴获了。冰毒是松哥（经辨认为卢某1）和阿某五六天前到我出租屋玩时拿出来准备让大家吸食，后来没有吸食留在那里的。
东莞市万江区阳光海岸一期6座7单元303房是卢某1让我帮忙租的，我和朋友陈德飞于2014年3月3日左右一起找中介租的，因为当时我没有带身份证，故签合同时用的是陈德飞的名字。陈德飞坐在车上，没有参与租房过程。
卢某1是3月3日23时许过来的，当晚住在303房，4日我们一起购买日常用品，找锁匠换锁。钥匙我留一套，给了卢某1一套。换锁期间，我把303房的卫生搞了一下，还下楼买了一些铁观音包装袋和一套茶具。当晚我和卢某1、阿某一起在303房吸食过冰毒，松哥拿出一个手机盒，从里面拿出冰毒，我们三人一起吸食。当时卢某1发现客厅的窗户玻璃透明，就让我改天找一些玻璃纸把窗户贴上。卢某1于3月4日晚前往广州，3月7日回东莞时并没有回到303房，在吃饭时就被抓了。
卢某1在该房住了两三次，我一共去过那里三次。第一次是去租房，第二次是去打扫卫生，卢某1和卢的一个朋友一起在该房喝茶，呆了一个多小时，第三次是买了一些防透光的玻璃纸去贴在阳台的玻璃门上及换锁，呆了约2个小时。
公安机关在303房的厨房内缴获的不明液体是2014年3月4、5日左右23时许，卢某1的朋友阿某和一名男子拿过来放在厨房的，当时两人直接来到房子外面按门铃，然后拿了一箱东西放在厨房里，我看到箱子里装着一个个玻璃瓶，二人没有告诉我是什么东西。
公安机关在303房的阳台、客厅茶几及衣柜、厨房等处缴获的毒品经称量总净重2802.2克，我不知道这些毒品是谁的，但装毒品的茶叶袋是卢某1让我去买回来的，我接触过空的茶叶袋，没有摸过装毒品的袋子。
我拿了一套茶具、一瓶矿泉水及一床被子放在303房，另外那天我和卢某1去303房时，卢某1叫我搬了一箱东西，是一个纸箱，外面用胶纸封好的，我不知道里面是什么东西，放在303房客厅处。
2014年3月6日23时许，卢某1打电话说从广州过来找我坐一下，我就开车在道滘镇高速路口等卢某1，当时卢的车上还有一名男子。次日1时许三人一起在淼鑫猪肚鸡吃宵夜时被抓获。我被缴的2张工商银行卡、1张农业银行卡是我本人的，被缴的粤Ｓ×××××奔驰汽车车主是我本人。
被抓后公安机关从我口袋中搜到303房的钥匙，他们问我是哪里的钥匙，我说是303房的钥匙，公安就带我到303房搜查。
辨认笔录：陈涛生辨认出卢某1就是松哥，朱某就是卢某1带来来并一起被抓的男子；辨认出肖建龙就是老肖。
指认笔录：陈涛生指认出东莞市万江区阳光海岸一期6座7单元303房就是其帮松哥租的房子。
确认笔录：陈涛生对案发期间东莞市万江区阳光海岸一期6座7单元一楼的监控录像截图进行确认，指认出2014年3月1日、3月5日其进出一楼的情况，指认出2014年3月3日其和卢某1进出一楼的情况。
关于上诉人陈涛生的上诉理由及其辩护人的辩护意见，经查，1.关于东莞市万江区阳光海岸一期6栋7单元303房的租赁和使用问题。证人陈某1、温某1的证言证实，陈涛生以陈德飞的名义租赁涉案的阳光海岸一期6栋7单元303房，陈某1、温某1辨认出陈涛生，房屋租赁合同中的手机号码137××××1200正是陈涛生使用的电话号码；公安机关从陈涛生的身上缴获了303房的锁匙，监控录像也证实了陈涛生在2014年3月1日至7日多次进出303房。现有证据不能证实陈涛生是帮卢某1租赁303房，而足以认定陈涛生租赁并使用303房的事实，房内的物品处于陈涛生的控制和支配之下。2.关于缴获的毒品数量是否存在矛盾之处。民警在东莞市万江区阳光海岸一期6座7单元303房缴获毒品一批，其中在客厅、阳台共缴获7包冰毒，包括在该房客厅茶几上的手机盒内缴获甲基苯丙胺1包，毛重20克；在客厅衣柜内缴获甲基苯丙胺1包，毛重314.3克；在阳台塑料桶内缴获甲基苯丙胺5包，毛重分别为1005.9克、511.3克、503.1克、448.2克、54克。扣押决定书记载的1包2802.2克甲基苯丙胺是上述7包甲基苯丙胺混合在一起后所得，2802.2克是7包的总净重。检验鉴定书上记载的阳台上1包1005.9克甲基苯丙胺上提取到陈涛生的指纹，是阳台5包甲基苯丙胺的其中之一。故公安机关从现场303房查获毒品的数量没有疑问。3.关于陈涛生非法持有毒品的数量。一审判决认定公安机关在303房客厅茶几手机盒内缴获的1包甲基苯丙胺以及在303房厨房内缴获的毒品，现有证据无法排除是卢某1带入303房的可能性，不足以认定是陈涛生所持有。对此一审认定不当。根据相关法律规定，非法持有毒品罪中实施持有毒品的行为，并不要求行为人是毒品的所有者，即使属于他人所有的毒品，但事实上置于行为人实际支配控制之下，行为人即为非法持有该毒品。本案中，陈涛生租赁并使用303房，房内的物品包括缴获的毒品均置于陈涛生的实际控制和支配之下，公安机关在303房客厅茶几手机盒内缴获的1包甲基苯丙胺、在303房厨房内缴获的毒品，虽然现有证据无法排除是卢某1带入303房的可能性，陈涛生可能不是毒品的所有者，但是这些毒品均置于陈涛生的实际控制和支配之下，应当认定为陈涛生非法持有毒品的数量。因此，本案中公安机关在东莞市万江区阳光海岸一期6座7单元303房缴获的毒品，以及公安机关在东莞市道滘镇耀盈城市广场D座503房缴获的毒品，均应认定为陈涛生所持有的毒品。原判认定陈涛生非法持有毒品的数量有误，应予纠正。4.卢某1因贩卖毒品罪被河南省驻马店市中级人民法院判刑，但其犯罪事实与本案的事实没有关联，该判决亦无法直接否定卢某1在本案中所作证言，卢某1否认陈涛生是帮卢某1租赁303房，如前所述本案现有证据足以认定是陈涛生租赁并使用303房。
本院认为，上诉人陈涛生违反国家毒品管理制度，非法持有毒品甲基苯丙胺，数量大，其行为已构成非法持有毒品罪。原判认定公安机关在东莞市万江区阳光海岸一期6座7单元303房客厅茶几手机盒内缴获的1包甲基苯丙胺和在303房厨房内缴获的毒品不是陈涛生所持有不当，本院予以纠正。同时，本案系非法持有毒品犯罪，根据陈涛生的具体犯罪情节，尚不需对其顶格量刑。原审判决认定基本事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。但对陈涛生非法持有毒品的犯罪数量计算有误，量刑不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第五十二条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持广东省东莞市中级人民法院（2015）东中法刑一重字第5号刑事判决第一项中对被告人陈涛生定罪部分和第二项、第三项对自被告人陈涛生处扣押的财产处理的判决；
二、撤销广东省东莞市中级人民法院（2015）东中法刑一重字第5号刑事判决第一项中对被告人陈涛生量刑部分的判决；
三、上诉人陈涛生犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月7日起至2029年3月6日止。）
本判决为终审判决。
审判长 刘锦平
审判员 李慧群
审判员 邹伟明
二〇一七年六月八日
书记员 廖 铖
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金;非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。
判处管制附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的期限与管制的期限相等，同时执行。
第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。