广东省佛山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）佛中法刑一终字第429号
原公诉机关广东省佛山市高明区人民检察院。
上诉人（原审被告人）区建伟，男，1968年8月24日出生，广东省佛山市高明区人，汉族，小学文化，无业，住佛山市高明区荷城街道。2007年7月30日因犯诈骗罪被佛山市禅城区人民法院判处有期徒刑八个月，2007年11月26日刑满释放。因本案于2013年6月16日被羁押，同日被刑事拘留，同年7月19日被逮捕。现羁押于佛山市高明区看守所。
佛山市高明区人民法院审理佛山市高明区人民检察院指控原审被告人区建伟犯诈骗罪一案，于2014年10月9日作出（2014）佛明法刑初字第11号刑事判决。原审被告人区建伟不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，提审原审被告人，认为本案的事实清楚，决定以不开庭的方式进行审理。现已审理终结。
原审判决认定，2012年2月份，被告人区建伟通过佛山市人民广播电台高明分台“玫瑰之约”节目，虚构自己是未婚人士、有房有车等优越条件吸引女性。自2012年3月份至12月份期间，区建伟与被害人陈某通过该节目相识并发展关系后，以虚构自己要购买大客车、在浙江被抢劫等为借口，让被害人陈某以汇款、现金等形式给付款项，先后共诈骗被害人陈某人民币101400元（其中汇款部分共计为人民币24400元；现金部分为人民币80000元；已扣减区建伟向被害人陈某偿还的人民币3000元）。
上述事实，有原公诉机关提交并经原审法庭质证、认证的下列证据予以证实：
一、被告人的供述和辩解
被告人区建伟的供述和辩解。主要内容：2012年8月的一天，在南海中旅工作的区建伟用自己的手机号发信息到高明电台的“玫瑰之约”节目，称自己未婚，有车有房，想找一女性为伴侣，并留了电话，但其实其已婚且无车。第二天陈某就打电话给区建伟，两人因此认识。隔了约三天，陈某来到南海区建伟的出租屋内找他，二人于当日发生了性关系。之后，二人开始来往，区建伟经常向她借钱。区建伟称其是以和陈某谈恋爱为由借她的钱，而不打算还她的钱。区建伟在五份笔录中均认罪，供述其在高明电台“玫瑰之约”发布虚假征婚交友信息，在与被害人陈某交往后，就虚构其要购买二手客车、在浙江被抢劫等理由诈骗被害人陈某。关于诈骗数额的供述不一致，其在第一份笔录中称诈骗了陈某27000元，都写在一张布条上。后向其出示了布条的内容，其称上面的数字80000元系写得太潦草所致，实为8000元；在第二份笔录中称诈骗了陈某51400元，已归还了3000元；在后三份笔录中称诈骗了陈某32400元，期间归还了3000元，实际诈骗了陈某29400元；在其他笔录中称其向陈某借钱只写过一张借条，其余的钱则没有写借条，但是借条上数字有误，是因当时写得太急、太潦草，把数字8000元写成80000元。区建伟称陈某共汇款四次，其中陈某及其侄女各汇款一次（共20000元）；一次是其以出差没钱向陈某借400元，是陈某叫其同事汇款的；一次是其以在浙江出差被人抢劫的名义向陈某借1000元，是陈某自己汇款的，但这次是其捏造事实来骗陈某的。区建伟另称其向陈某借款现金8000元，其中有一次是其以缺钱为由借了3000元；一次以购买车辆和出差无钱用向陈某借了4000元；还有一次是在顺德伦教给了陈某现金3000元。
二、被害人陈某的陈述
被害人陈某的陈述、辨认笔录。主要内容：2012年2月中旬，我通过高明电台“玫瑰之约”节目认识了一个叫区建伟的男子。区建伟自称未婚，在南海中旅承包了大巴车做搭载游客的生意，在南海桂城一出租屋居住。后双方经过交往，在2012年3月左右我俩在区建伟的出租屋内发生性关系。从2012年3月至12月期间，区建伟多次以各种名目向我借钱，大约有13万元。有以现金、转账的方式借的，有一部分借款是有借据。区建伟曾多次向我承诺与我登记结婚，但直到2012年12月中旬，有个自称是区建伟老婆的女人打电话给我，这时我才知道自己被骗了。2013年1月起，区建伟没有和我交往，手机也停机，我再也找不到他。区建伟曾说过有钱就还给我，但是到现在都没有还过钱。2012年2月21日，区建伟打电话给我说他开车载客去浙江旅游时被人抢劫，他要留在浙江报案后才能回来，叫我寄1000元让他坐飞机回来。于是我通过顺德农商银行汇了1000元给他。2012年5月17日、7月17日，我分别汇了10000元、3000元给他，他均是以油价升了而没钱加油为借口向我借钱，均没有写借据。2012年6月20日，区建伟借口说他要买旅游大巴但钱不够，要我借钱给他。我就拿了自己的钱，并向亲戚朋友借了钱，凑够了80000元交给他。区建伟在一条白布上写了一份借条，并在借款人处签名。2012年8月31日，我正在上班，区建伟打电话来说他在外面出车没有钱用，叫我汇1000元给他。我说身上没那么多钱，于是拿了400元给办公室的财务员，让财务员帮我从网银汇给区建伟。2012年农历八月初几，区建伟借口他父亲得了癌症在佛山市第一人民医院住院需要钱，并带我去医院住院部看了一个老人。次日，我在工厂门口将现金30000元借给他，但没有写借据。2012年9月25日，我又叫广西南宁的侄女通过农业银行汇了10000元给区建伟，但现在未找到凭证。另有两张借据，一张数额是6000元，另一张数额是1800元，暂时没有找到。
被害人陈某辨认出被告人区建伟，就是以结婚、家人生病和做生意等理由向其借钱而不归还的男子。
三、证人证言
1.证人刘某某的证言、辨认笔录。证人刘某某是南海中旅的工作人员。主要内容：区建伟曾在南海中旅公司上班，负责司机工作。我们公司的旅行大巴是不承包给私人的，我们只招录区建伟来到公司工作。区建伟初来我们公司时，表现较老实的，但后来向公司的员工借钱又不归还，并将手机关机。
证人刘某某辨认出被告人区建伟。
2.证人何某某的证言。证人何某某是被告人区建伟的妻子。主要内容：我和区建伟于1990年登记结婚，婚后有一个孩子。自1996年开始，我就没有见过区建伟回家和打电话回来，我也不知道他在外面做什么工作和做什么事情。在2012年8月至9月我的家公在佛山市第一人民医院住院期间看到过区建伟。
四、物证、书证
1.借条（白布）照片，主要内容：2012年6月份，被告人区建伟向陈某借款80000元。
2.被害人陈某起诉区建伟的民事起诉书、民事判决书。证实：2013年1月4日，陈某以借条（白布）为证据向高明法院起诉区建伟，要求区建伟归还借款80000元和赔偿精神损失费2000元。高明法院于2013年5月22日依法作出缺席判决，判决区建伟向陈某偿还借款80000元。
3.抓获经过。证实：公安人员于2013年6月16日在广东省珠海市斗门区城南白藤一路西华丰招待所将在逃人员区建伟抓获归案，区建伟没有自首情节。
4.户籍证明。证实：被告人区建伟在犯罪时已经年满18周岁。
5.前科材料。证实：被告人区建伟2007年7月30日因犯诈骗罪被广东省佛山市禅城区人民法院判处有期徒刑八个月，2007年11月26日刑满释放。
6.手机号码的通话记录及用户资料。证实：手机号码户主为区建伟，已于2013年4月11日销户，无法调取该号码在2012年1月至2月期间的通话记录。
7.区建伟在南海中旅的工作简历和证明材料。证实：被告人区建伟于2012年2月1日入职南海中旅。
8.区建伟和陈某在高明电台的交友资料。证实：手机号码在佛山电台8**频率的《玫瑰之约》节目短信交友平台索取多个交友资料及多个手机号码通过该节目获取手机号码的资料。手机号码发送短信，称“我叫健仔，今年40岁，未婚，身高1米7，有房有车，佛山人，现想识有心想成家女性做朋友，有心离异都可以。”另手机号码发送短信，称“我叫健仔，今年40岁，佛山人，身高1米7，有稳定工作，有车，现在供房，现想识有心想成家做朋友，离异有心都可以，因为事业未婚。”
9.佛山市高明区婚姻登记处提供的证明。证实：被告人区建伟在高明区婚姻登记处已登记结婚，没有离婚记录。
10.被害人陈某提供的部分银行交易凭证。证实：2012年8月31日向区建伟网转400元；2012年7月17日向区建伟账户汇款3000元；2012年2月21日向区建伟汇款1000元；2012年5月16日向区建伟汇款10000元。
11.佛山市第一人民医院病案室提供的出入院记录。证实：区某某（系被告人区建伟父亲）于2012年10月17日因病入住佛山市第一人民医院头颈放疗一科，后于同年11月27日出院。
12.公安机关查找陈某的材料（包括情况说明、询问通知书、照片）。证实：公安人员经过电话联系陈某和发询问通知书要求陈某到荷城派出所接受询问，陈某均以各种理由不愿意配合取证工作；公安人员通过电话联系陈某，称其已经将能找到的单据和资料全部交给公安机关，另外的则无法找到。
原判认为，被告人区建伟无视国家法律，以非法占有为目的，诈骗他人财物，价值人民币101400元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。被告人区建伟在有期徒刑刑罚执行完毕以后五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法予以从重处罚。被告人区建伟当庭自愿认罪，虽其对犯罪数额提出异议，但对其认罪的部分，予以从轻处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，以诈骗罪判处被告人区建伟有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币10000元。
原审被告人区建伟上诉称：（1）他于2007年11月26日刑满释放，至2013年6月16日才被刑事拘留，期间已超过五年，其不构成累犯；（2）他向陈某借款只有32400元，扣除已偿还的3000元，实际只欠陈29400元；（3）他没有向陈某借过80000元，他因本案被抓后才知道被陈某民事起诉一事，对相关民事判决的内容有很大的异议。据此，区认为原判对其量刑过重。
经审理查明，原审判决认定上诉人区建伟犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，本院均予以确认。
对于上诉人区建伟上诉提出其行为不构成累犯的意见，经查，区曾因诈骗罪被判刑，并于2007年11月26日刑满释放，于2012年2月份又犯本案之诈骗罪，期间未超过五年，依法应认定为累犯。
对于上诉人区建伟上诉提出的犯罪数额认定问题，经查：（1）其中的24400元有相关的汇款凭证等书证佐证，予以确认；（2）区诈骗现金8万元的事实有被害人陈某的报案陈述、借据及生效的民事判决等证据证实，足以认定，区提出的辩解不合常理且没有相关证据佐证，不予采纳。综上，扣除区建伟自称已偿还的3000元，区建伟共诈骗被害人陈某人民币101400元。上诉人区建伟的相关上诉意见没有事实依据，不予采纳。
本院认为，上诉人区建伟无视国家法律，以非法占有为目的，诈骗他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。上诉人区建伟是累犯，且前后二罪均是诈骗罪，表明其主观恶性较深，依法予以从重处罚。上诉人区建伟的上诉意见均据理不足，不予采纳。原审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 钟雪基
代理审判员 陈南春
代理审判员 禤敏婷
二〇一四年十二月十六日
书 记 员 黎明钊
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。