江苏省徐州市鼓楼区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）鼓民初字第3120号
原告王某。
委托代理人魏某、胡某，江苏淮海正大律师事务所律师。
被告某某装饰工程有限公司，住所地徐州市铜山区淮河路20-143号。
法定代表人张某，该公司总经理。
委托代理人倪某某，江苏徐州古彭大众律师事务所律师。
被告马某某。
委托代理人薛某某，江苏盛仪律师事务所律师。
被告杨某。
原告王某诉被告某某装饰工程有限公司（以下简称某某公司）、马某某、杨某提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2013年12月11日受理后，依法由审判员韩某某适用简易程序独任审判，后转为普通程序，依法组成合议庭，分别于2014年4月10日、9月1日公开开庭进行了审理。原告王某的委托代理人魏某、胡某，被告某某公司委托代理人倪某某、被告马某某的委托代理人薛某某到庭参加诉讼。被告杨某参加了第一次庭审，第二次庭审经本院传票传唤，拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告王某诉称：2013年3月2日，徐州某某实业有限公司与被告某某公司签订了脚手架施工协议书，约定将徐州（中国）八里家居博览中心一、二、三中厅满堂脚手架工程承包给某某公司施工。2013年3月3日，被告马某某又与被告杨某签订了脚手架施工协议书。原告从事架子工工作，2013年3月25日，原告在八里家居博览中心舍内搭架子时，从9.5米左右处坠落在地，随后被送至徐州市第三人民医院抢救。现诉至法院，请求判决被告支付医疗费343653元、误工费38400元、护理费623411元、残疾赔偿金585684元、被抚养人生活费336121.5元、残疾辅助器具、器材费459057.6元、交通费1345.6元、高配康复机、空气波费用3500元、精神损害抚慰金45000元、鉴定费5896元（上述费用的计算日期为2013年3月25日至2014年8月4日）以上暂合计为2487068.7元，减去被告杨某已支付的款项214300元，现主张2272768.7元；诉讼费用由被告承担。
被告某某公司辩称：原告的诉请没有事实和法律依据，原告和被告杨某之间存在劳动关系，且已于2013年7月19日向徐州市人力资源和社会保障局提出申请，且该局已经对原告提出的申请予以受理，并向被告送达了受理决定书，现此案仍在该局受理，没有终结此案，依法还存在仲裁前置程序，因此根据《江苏省高级人民法院关于审理工伤认定行政案件若干问题的案件》第一、二条的规定以及《工伤保险条例》和《最高人民法院关于人身损害赔偿解释》的第十二条的规定，依法应当驳回原告的诉请。另外，原告所受的伤害是自身原因，且与被告杨某达成了相关的赔偿协议，被告杨某也按协议赔偿了原告的损失，其所受伤害与被告没有任何因果关系。综上，应依法驳回原告的诉请。
被告马某某辩称：同第一被告的答辩意见，另补充：第二被告受雇于第一被告，其系职务行为，马某某与杨某签订脚手架施工协议书是职务行为，被告马某某不应当承担赔偿责任，请求法院依法驳回原告对被告的诉请。
被告杨某辩称：我没有和原告签订赔偿协议，马某某给我的钱我就给他们，我已经先行垫付了原告20多万元，后来这个钱马某某从工程款里扣除了，实际上钱还是我付的，原告不是我找来的，是白某甲叫来的，他们都在我的工地干活，后来发生了伤害事故。我是个人，对于原告的医疗费我只能付这么多了，其他的费用我不应该承担，因为责任不是全部是我一个人，马某某和第一被告都有责任，我认为如果要承担责任，应该我们三被告承担连带责任，我是从马某某处承包的工程。
经审理查明：2013年3月2日，徐州某某实业有限公司与被告某某公司签订了脚手架施工协议书，约定将徐州（中国）八里家居博览中心一、二、三中厅满堂脚手架工程发包给某某公司施工，工程造价为46万元。2013年3月3日，被告马某某又与被告杨某签订了脚手架施工协议书，约定将上述工程转包给杨某进行施工，工程造价为40万元。
2013年3月9日，经证人白某甲介绍，原告王某至上述工地从事架子工工作，2013年3月25日，原告在工作时从高空坠落，随后被送至徐州市第三人民医院住院治疗，2013年4月2日出院，住院8天；同日入住徐州市中心医院，截止2014年8月4日，住院488.5天。杨某已先行垫付相关费用214300元。
2013年4月11日，原告之妻曹为为与被告杨某、马某某签订了协议书一份，主要内容如下：经甲（王某和曹为为）乙（杨某）、丙（马某某）三方友好协商，就甲方在八里家居一号馆脚手架搭建工程中发生工伤一事达成如下协议：1、在甲方住院期间，丙方负责监督乙方及时给付甲方医疗费，一方应确保治疗费用及时到位，丙方保证及时给付乙方工程款用于甲方治疗。2、甲方治疗终结后，丙方配合、督促乙方与甲方协商，请权威鉴定部门对王某的伤残情况进行等级鉴定后再洽谈伤残赔偿事宜。被告马某某系被告某某公司的雇佣人员；被告马某某与被告杨某签订协议的行为系受被告某某公司安排的雇佣活动。
另查明：根据原告王某的申请，本院委托徐州市中心医院司法鉴定所对王某的伤残等级等事项进行鉴定，该鉴定所于2014年5月15日出具鉴定意见：王某的损伤构成二级伤残，需大部分护理依赖，护理期限为长期护理，误工日为400日，营养期为180日，出院后护理人数为1人。根据原告的申请，本院委托江苏省残疾人康复中心对王某安装残疾辅助器具进行鉴定，该康复中心于2014年7月21日出具鉴定意见：建议配置以下几款普通适用型截瘫辅助器具：（1）截瘫矫形器，价格为33924元，使用年限为四年，每年的维修费用为产品总造价的5%；（2）轮椅价格为780元，使用年限为八年，每年的维修费用为产品总造价的5%；（3）助行器，价格为300元，使用年限为两年，无维修费用。
再查明：原告王某的母亲刘某1951年9月7日出生，无经济来源，刘某育有一女王伟，一子王某；王某育有一子王永某，于2008年5月15日出生。2013年7月26日原告向徐州市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，2014年2月28日，原告王某自愿撤回了对工伤认定的申请，该局遂终止了对原告王某的工伤认定。
以上事实有原告提交的徐州市人力资源和社会保障局工伤认定终止通知书一份、脚手架施工协议书二份、徐州市朱庄派出所询问笔录二份、徐州市铜山工商行政管理局企业登记资料查询表一份、徐州市第三人民医院门诊病历一份和徐州市中心医院门诊病历一份、徐州市肿瘤医院住院病案15张，中心医院东南大学附属徐州医院病案9张，两家医院片子共计34张，CT等报告书10张、原告户口本一份、徐州市鼓楼区琵琶街道办事处琵琶社区居民委员会证明一份、徐州市鼓楼区琵琶街道办事处证明一份、徐州市公安局朱庄派出所证明一份、医疗费票据12张、交通费票据一组、轮椅发票一份、证人白某乙证言一份、被告某某公司提供的证明一份以及当事人陈述在卷佐证，本院予以确认。
本院认为：关于赔偿责任主体，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身伤害，发包人、分包人知道或应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
本案中，杨某系该工程的实际承包人，被告杨某与原告王某系雇佣关系，王某在从事雇佣活动中受到伤害，因此雇主杨某应承担赔偿责任。作为发包人被告某某公司知道或应当知道被告杨某并无承包该工程的相应资质，因此应与被告杨某承担连带赔偿责任。另外，关于原告的责任，原告从事架子工工作却没有相应的资质，对其自身受到的伤害应承担次要责任，本院酌定其自行承担20%的责任。
关于被告马某某，根据被告马某某及某某公司的陈述，其受雇于被告某某公司，其签订协议的行为系执行被告某某公司的职务行为，因此其相应的民事责任应由被告某某公司承担。另外，被告马某某对原告的损害不存在故意或重大过失，因此其个人无须承担民事责任。
关于原告的各项诉讼请求，其中医疗费，经核对金额为343601.6元，原告提交了医疗费票据、病历证据证明，被告对此无异议，本院予以支持。
关于误工费，根据鉴定意见，误工日为400日，其中关于误工费的计算标准，原告主张按照受伤前的每天工资标准200元计算，但系不固定收入，根据原告所从事的建筑业，本院酌定按照上一年度职工平均工资38124元计算，经计算为41780元（38124／365＊400）。
关于护理费，其中住院496.5天，关于护理费标准，由于原告未能提供有效证据证明因护理产生的损失，因此本院按照本地护工工资标准每天60元计算，经计算为29790元；关于出院后的护理费，根据鉴定意见，原告需大部分护理依赖，护理期限为长期护理，因此本院酌定被告承担70%的护理费用，护理费用的标准按照本地护工工资标准每天60元计算，经计算为438000元（20＊365＊60）；以上两项护理费合计为467790元。
关于残疾赔偿金585684元，符合相关法律规定，本院予以支持。
关于被抚养人生活费，其中原告儿子王永某于2008年5月15日出生，至原告王某定残日2014年5月15日，应抚养期限为12年，因此被抚养人王永某的抚养费损失为122226元（20371＊12／2）。关于原告母亲刘某，其出生于1951年9月7日，至定残日2014年5月15日，依照相关规定，其被抚养期限应计算为17.3年，因此被抚养人刘某的抚养费损失为176209.15元（20371＊17.3／2）；以上二被抚养人生活费合计为298435.15元。
关于残疾辅助器具、器材费，根据徐州市最新人口平均寿命男74.35岁计算，至原告王某定残日2014年5月15日，计算期限约为42年。其中截瘫矫形器费用，其使用年限为4年，单价为33924元，根据人均寿命应更换10.5次，按照11次计算，经计算为373164元（33924元＊11）；该项每年维修费用为产品总造价的5%，经计算为71240.4元（42＊33924＊5%）。其中轮椅费用，其使用年限为8年，单价780元，根据人均寿命应更换5.25次，按照6次计算，经计算为4680元（780＊6）；该项每年维修费用为产品总造价的5%，经计算为1638元（42＊780＊5%）。其中助行器费用，其使用年限为2年，单价300元，根据人均寿命应更换21次，经计算为6300元（300＊21）；以上三项合计为457022.4元。
关于交通费，根据原告的就医时间、地点、路线等，本院酌定为500元。
关于精神损害抚慰金，原告主张45000元，符合相关规定，本院予以支持。
关于高配康复机、空气波费用，因原告未提供相应的医嘱，本院不予支持。
综上，原告王某各项损失为：医疗费343601.6元、误工费41780元、护理费467790元、残疾赔偿金585684元、被抚养人生活费298435元、残疾辅助器具、器材费457022.4元、交通费500元、精神损害抚慰金45000元，合计2239813元；其中由被告杨某赔偿1791850.4元（2239813＊80%），扣除被告杨某已先行支付的款项214300元，剩余款项为1577550.4元（1791850.4-214300）。
被告杨某经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加2014年9月1日的庭审，依法应缺席判决。
综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百三十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告杨某于本判决生效之日起十日内向原告王某一次性赔偿医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、残疾辅助器具、器材费、交通费、精神损害抚慰金，合计1577550.4元；
二、被告某某装饰工程有限公司对上述杨某的赔偿义务承担连带清偿责任；
三、驳回原告王某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
案件受理费11760元，鉴定费4900元，合计16660元（原告已预交）由原告负担4595元，由被告杨某、某某装饰工程有限公司负担12065元，被告负担部分随上述案款一并支付原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。上诉人同时应依据《诉讼费用交纳办法》的规定，向江苏省徐州市中级人民法院预交上诉案件受理费（户名：江苏省徐州市中级人民法院；开户行：中国建设银行徐州永安支行；帐号：32×××02；开户行地址：徐州市建国西路85号）。上诉人并应在预交后三日内将交费凭证复印件提交本院。
审 判 长 纵某某
审 判 员 韩某某
人民陪审员 范某某
二〇一四年九月十七日
书 记 员 戴 某