湖北省武穴市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂武穴民初字第00544号
原告：胡月娥，务农。
委托代理人：蔡志军，武穴市法律援助中心法律工作者。特别授权。
被告：杨磊，个体工商户。
委托代理人：蔡青青，武穴市武穴法律服务所法律工作者。特别授权。
被告：中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司。住所地：武汉市江汉区建设大道***号。
代表人：毕伟，公司总经理。
委托代理人：熊传红，湖北清风源律师事务所律师。一般代理。
原告胡月娥与被告杨磊、被告中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司（以下简称“平安财保湖北公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年3月13日立案受理后，依法组成由审判员范胜临担任审判长，审判员吴前进、人民陪审员朱浩鹏参加的合议庭，于2015年4月28日公开开庭进行了审理。原告胡月娥的委托代理人蔡志军、被告杨磊的委托代理人蔡青青、被告平安财保湖北公司的委托代理人熊传红到庭参加诉讼。原告胡月娥于2015年4月28日申请庭外和解。本案现已审理终结。
原告胡月娥诉称：2014年6月8日22时7分左右，杨磊驾驶鄂A×××××号小型轿车沿武穴市广济大道西往东行驶至农村信用社路段处，与同向行走的胡月娥发生碰撞，造成胡月娥受伤。胡月娥伤后被送往武穴市第一人民医院住院治疗，住院83天病情稳定后出院，杨磊支付了部分医疗费。本次交通事故经交警部门认定杨磊负主要责任，胡月娥负次要责任。另查明，杨磊驾驶的鄂A×××××号轿车在平安财保湖北公司投保了相关保险。事故发生后，胡月娥因赔偿事宜与杨磊等协商无果，现起诉要求杨磊、平安财保湖北公司赔偿其伤后损失包括：医疗费1001.40元、后期治疗费12000元、住院伙食补助费4150元、营养费2000元、误工费8439.60元、护理费4998.84元、残疾赔偿金11527.10元、交通费及其它费用2000元、精神损害抚慰金3000元、鉴定费1600元，共计50716.94元，扣除胡月娥应承担的责任，胡月娥还应获得赔偿48566.66元。
原告胡月娥为支持其诉讼主张，向本院提交了如下证据：
证据一、胡月娥的身份证及户口簿复印件各一份，拟证明胡月娥的户口性质为农业户口，其相关损失应按农村居民标准计算；
证据二、武穴市公安局交通警察大队于2014年6月17日作出的鄂公交认字（2014）第00193号《道路交通事故认定书》一份，拟证明本案交通事故发生事实，杨磊负事故主要责任，胡月娥负事故次要责任；
证据三、武穴市第一人民医院出院记录、诊断证明各四份，拟证明胡月娥的受伤情况及住院83天；
证据四、武穴市梅川镇卫生院南泉分院门诊收费票据四份、武穴市第二人民医院门诊收费票据四份、武穴市第一人民医院门诊收费票据二份，拟证明胡月娥因交通事故受伤自己支付医疗费1001.40元；
证据五、湖北蕲春正路法医司法鉴定所于2014�9月17日作出的鄂蕲正（2014）法医临床鉴字300号《司法鉴定意见书》及鉴定费票据各一份，拟证明胡月娥受伤伤残等级为十级，护理时间77天，后期治疗费12000元。胡月娥支付鉴定费1600元；
证据六、鄂A×××××号轿车行驶证复印件、机动车交通事故责任强制保险（以下简称“交强险”）保险单与商业第三者责任保险保险单复印件各一份，拟证明杨磊驾驶的鄂A×××××号轿车所有人是杨磊，该车在平安财保湖北公司投保了交强险及商业第三者责任保险；
证据七、交通费票据，拟证明胡月娥因交通事故受伤治疗等支出的交通费用；
证据八、杨磊的驾驶证复印件一份，拟证明杨磊是合法驾驶。
被告杨磊辩称：1、杨磊驾驶的鄂A×××××号轿车在平安财保湖北公司投保了交强险及商业第三者责任保险，胡月娥的损失首先应由平安财保湖北公司赔付；2、事故发生后，杨磊垫付医疗费81636.99元，并向胡月娥家属夏爱荣支付了4000元赔偿款，共计85636.99元，要求在本案中一并处理。
被告杨磊为支持其抗辩主张，向本院提交了如下证据：
证据一、交强险及含有商业第三者责任保险保险单两份，拟证明鄂A×××××号轿车在平安财保湖北公司投保了交强险及商业第三者责任保险，事故发生在保险期内；
证据二、杨磊的驾驶证及鄂A×××××号轿车的行驶证复印件各一份，拟证明杨磊驾驶车辆的合法性；
证据三、武穴市第一人民医院住院收费票据四份，拟证明杨磊为胡月娥垫付医疗费78336.88元，要求在本案中一并处理；
证据四、武穴市第一人民医院重症医学科出具的书面证明一份，拟证明胡月娥因病情需要共输入白蛋白六瓶，共计3300元由杨磊垫付，要求在本案中一�处理；
证据五、夏爱荣代胡月娥出具的收条一张，拟证明胡月娥收到杨磊支付的赔偿款4000元，要求在本案中一并处理；
证据六、本院因杨磊申请在武穴市公安局交通警察大队调取处理本次交通事故相关材料，拟证明杨磊发生交通事故后立即报警，并未离开事故现场。
被告平安财保湖北公司辩称：1、对发生交通事故的事实及交警部门所作的责任划分无异议。杨磊存在肇事逃逸行为，根据商业第三者责任保险条款约定，商业第三者责任保险不予赔偿；2、平安财保湖北公司同意在交强险责任限额内依法承担相应的赔偿责任；3、胡月娥诉讼请求中部分费用于法无据，应依法核实；4、平安财保湖北公司不承担本案的鉴定费和案件受理费。
被告平安财保湖北公司为支持其抗辩主张，向本院提交商业第三者责任保险条款一份，拟证明�1、肇事逃逸属于商业第三者责任保险免赔事项；2、商业第三者责任保险即使承担赔偿责任，对事故车辆负主要责任的，赔付比例不超过70%，超出部分由责任人个人承担；3、受害人的损失中应扣除非医保用药部分的费用。
经庭审质证，原告胡月娥提交的证据，被告杨磊对证据一、证据二、证据三、证据六、证据八无异议；被告平安财保湖北公司对证据一、证据三、证据六、证据八无异议。被告杨磊提交的证据，原告胡月娥均无异议；被告平安财保湖北公司对证据一、证据二无异议。对上述各方均无异议的证据，本院依法予以采信。
被告杨磊对原告胡月娥提交的证据四有异议，认为门诊费用579.80元，无相应门诊病历印证，不予认可，另412.60元是在鉴定之后发生的费用，应包括在后期治疗费中；对证据五有异议，认为系原告胡月娥单方委托进行鉴定，要求申请重新鉴定；对证据七的真实性、关联性有异议，请求法院酌情认定。被告平安财保湖北公司对原告胡月娥提交的证据二的真实性无异议，但表示该份证据可以证明被告杨磊有逃逸行为；对证据四、证据五、证据七的质证意见与被告杨磊的质证意见一致。被告平安财保湖北公司对被告杨磊提交的证据三的真实性无异议，但认为原告胡月娥的住院用药按保险合同约定应扣除15%的非医保用药，且住院票据上显示原告胡月娥实际住院天数为79天；对证据四的真实性有异议，但认为该证据未加盖医院公章；对证据五表示不清楚，与其无关；对证据六的合法性无异议，但认为该组证据也证实被告杨磊因为害怕承担事故责任，在事故发生后未立即停车保护现场，而是将车开离事故现场，在交警达到事故现场也未主动向交警说明情况，说明被告杨磊主观上有肇事逃逸故意，客观上也实施了逃逸行为，保险公司在商业第三者责任保险范围内不应承担赔偿责任。另根据被告杨磊的陈述及事故勘查照片，原告胡月娥曾在事故发生前被其他机动车撞伤（胡月娥手中握有肇事者给付的赔偿款），因此原告胡月娥的损伤是否系被告杨磊造成不能确定。原告胡月娥与被告杨磊对被告平安财保湖北公司提交证据的真实性无异议，但认为该条款是格式条款，应对其中免责事由向被保险人明示，否则应无效。
对上述有争议的证据，本院认为：原告胡月娥提交的证据二系交警部门作出的事故认定书，被告杨磊与被告平安财保湖北公司对其真实性均无异议，对该份证据予以采信；证据四均系医院出具的正式门诊收费票据，可以证明原告胡月娥治疗的事实，对该组证据予以采信；证据五被告杨磊与被告平安财保湖北公司在本院限定的期限内�申请重新鉴定，视为对该份证据予以认可，对该份证据予以采信；证据七交通费结合原告胡月娥的治疗情况酌情认定1200元。被告杨磊提交的证据三系原告胡月娥住院收费票据，原告胡月娥与被告平安财保湖北公司对其真实性均无异议，对该组证据予以采信；证据四结合原告胡月娥的伤情及其治疗情况，对对该笔费用予以采信；证据五原告胡月娥表示无异议，对该份证据予以采信；证据六系本院在武穴市公安局交通警察大队调取的交警处理本次交通事故相关材料，对该组证据予以采信。被告平安财保湖北公司提交的证据系通用条款，对该份证据予以采信。
经审理查明：2014年4月29日，杨磊将其所有的鄂A×××××号轿车在平安财保湖北公司投保了交强险及含有不计免赔率的商业第三者责任保险，保险期间均自2014年5月5日零时起至2015年5月4日二十四时止。其中交强险保险责任限额：死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元、财产损失赔偿限额2000元；商业第三者责任保险责任限额200000元。平安财保湖北公司提交的商业第三者责任保险条款第四条约定“发生意外事故时，驾驶人有以下情形之一的，保险人不负赔偿责任：……（八）事故发生后，被保险人或驾驶人在未依法采取措施的情况下驾驶保险车辆或者遗弃保险车辆逃离事故现场，或者故意破坏、伪造现场、毁灭证据的；……”，第十二条第二款约定“被保险人或保险车辆驾驶人根据有关法律法规规定选择自行协商或由公安机关交通管理部门处理事故未确定事故责任比例的，按照下列规定确定事故责任比例：……保险车辆方负主要事故责任的，事故责任比例不超过70%；……”，第十七条“保险事故发生后，保险人按照国家相关法律法规规定的赔偿范围、项�和标准以及本保险合同的规定，并根据国务院卫生主管部门组织制定的交通事故人员创伤临床诊疗指南和国家基本医疗保险标准，在保险单载明的赔偿限额内核定人身伤亡的赔偿金额。”
2014年6月8日22时7分许，杨磊驾驶鄂A×××××号轿车沿武穴市广济大道西往东行驶至农村信用社路段处，与同向行走的胡月娥发生碰撞，造成胡月娥受伤、车辆受损的道路交通事故。杨磊当时驾车感觉撞上东西后立即停车，发现撞上一行人，就打电话报警，因其从未发生过交通事故，感觉心里很紧张，有点害怕。后杨磊将车开往离事故现场十米左右的花坛路边，但本人未离开事故现场。交警到达现场后，杨磊因考虑到救人要紧，另因紧张害怕，未向交警表明身份，而是与交警及医院的救护人员将伤者抬上医院的救护车。时隔两个小时左右，交警又赶到事故现场进行勘察，杨�向交警陈述了事故大概经过。该事故经武穴市公安局交警大队于2014年6月17日作出鄂公交认字（2014）第00193号《道路交通事故认定书》认定：杨磊的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第七十条第一款“在道路上发生交通事故，车辆驾驶人应当立即停车，保护现场；造成人身伤亡的，车辆驾驶人应当立即抢救受伤人员，并迅速报告执勤的交通警察或者公安机关交通管理部门。因抢救受伤人员变动现场的，应当标明位置。乘车人、过往车辆驾驶人、过往行人应当予以协助。”的规定，负本次事故主要责任；胡月娥行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第六十一条“行人应当在人行道内行走，没有人行道的靠路边行走。”的规定，负本次事故的次要责任。
胡月娥受伤当日被送往武穴市第一人民医院住院治疗至同年8月25日出院，共住院79天，�疗费78336.99元由杨磊垫付，住院期间因胡月娥病情需要输注人血白蛋白，费用3300元亦由杨磊支付。此外杨磊还向胡月娥支付现金4000元。出院医嘱：1、注意休息，加强营养。……胡月娥出院后分别在武穴市第一人民医院、武穴市第二人民医院及武穴市梅川镇卫生院南泉分院门诊治疗，共支出医疗费1001.40元。2014年9月10日，胡月娥委托蕲春正路法医司法鉴定所对其伤残等级、后期治疗费、误工损失日、护理时间等进行鉴定，该所于同月17日作出鄂蕲正（2014）法医临床鉴字300号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：胡月娥伤残等级为十级，后期取钢板的医疗费用为12000元左右，误工损失日为事故发生之日起至定残的前一天，二次手术误工时间为30天，护理时间为77天。胡月娥支付鉴定费1600元。另胡月娥因治疗等支付交通费1200元。
另查明：胡月娥出生于1947年2月2日，为农业户口。胡月娥住院期间由其女儿护理，其女儿亦为农业户口。
本院认为：一、行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被告杨磊驾驶鄂A×××××号轿车与行人即本案原告胡月娥发生碰撞，造成原告胡月娥受伤、车辆受损的道路交通事故。该事故经交警部门认定被告杨磊负事故主要责任，原告胡月娥负事故的次要责任。依据《湖北省实施﹤中华人民共和国道路交通安全法﹥办法》的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失，超出交强险限额的部分，属于机动车与非机动车、行人之间发生的交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；但有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，机动车一方按照下列规定承担赔偿责任：非机动车、行人负事故次要责任的，机动车一方承担百分之七十至百分之八十的赔偿责任。依照该规定及结合本案交通事故的事实，原告胡月娥在事故中受伤造成的损失，由被告杨磊承担80%的赔偿责任。被告杨磊将鄂A×××××号轿车在被告平安财保湖北公司投保了交强险及含有不计免赔率的商业第三者责任保险，其中商业第三者责任保险责任限额200000元，事故发生在保险期间。对原告胡月娥因事故受伤造成的损失依法首先由被告平安财保湖北公司在交强险责任限额内承担赔偿责任，不足部分由被告平安财保湖北公司按其与被告杨磊之间的第三者责任保险合同约定赔偿，若仍不足，由被告杨磊承担相应的赔偿责任，被告杨磊垫付的85636.99元可在其应承担的赔偿金额中扣减。被告平安财保湖北公司辩称被告杨磊存在肇事逃逸行为，根据商业第三者责任保险条款约定，商业第三者责任保险不予赔偿。对于确定是否属于逃逸，应从以下的行为进行�断：有无积极抢救伤者的行为，有无立即报警的行为，有无肇事者肇事后致他人劝阻于不顾驾车逃跑、弃车逃跑、编造谎言企图蒙混过关等的行为。本案事故发生后被告杨磊立即打电话报警，因害怕及紧张等原因才将事故车辆开往离事故现场十米左右的花坛路边，但本人未离开事故现场。交警到达现场后，被告杨磊与交警及医院的救护人员将伤者抬上医院的救护车。后交警再次赶到事故现场进行勘察，被告杨磊向交警陈述了事故经过。后被告杨磊积极垫付了原告胡月娥的医疗费。结合上述事实，可以认定被告杨磊的行为不属于逃逸，其将事故车辆开往离事故现场十米左右的花坛路边，并未扩大事故造成的各项损失。故对被告平安财保湖北公司的此辩解意见不予采纳。被告平安财保湖北公司在商业第三者责任保险限额内应承担相应的赔偿责任；二、原告胡月娥损失�核定：（1）医疗费。被告平安财保湖北公司辩称要求按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额，并提供了第三者责任保险条款。但该医保限制条款系保险公司制定的格式条款，限制了被保险人的权利，不合理的免除了保险人的义务，违反了保险法的强制性规定及民事活动应遵循诚实信用的原则，超出了投保人的合理期待，且被告平安财保湖北公司未提供证据证明其已履行明确说明义务，故该医保限制条款应无效，对被告平安财保湖北公司的此辩解意见不予采纳。被告杨磊与被告平安财保湖北公司辩称原告胡月娥的医疗费中部分门诊费是在鉴定之后发生的费用，应包括在后期治疗费中。而鉴定结论只对后期取钢板的医疗费作出评定，故对被告杨磊与被告平安财保湖北公司的此辩解意见亦不予采纳。故认定医疗费为82638.39元（78336.99元＋3300元＋1001.40元）；（2）后期治疗费依据鉴定意见认定为12000元；（3）住院伙食补助费3950元（50元／天×79天）；（4）营养费。结合出院医嘱及其治疗情况酌情认定1200元；（5）护理费。原告胡月娥要求护理期限按鉴定意见77天及参照2014年农业在岗职工年平均工资23693元标准计算，符合法律规定，予以支持，护理费为4998.25元（23693元／年÷365天／年×77天）；（6）误工费。原告胡月娥年龄虽超过60岁，在现有条件下，并未丧失劳动能力，因其为农业户口，故误工费标准参照2014年度农业在岗职工年平均工资23693元计算，误工时间依法计至定残日前一天为101天，由此计算误工费为6556.15元（23693元／年÷365天／年×101天）；（7）残疾赔偿金。原告胡月娥为农业户口，发生事故时已年满67周岁，受伤构成十级伤残，残疾赔偿金为11527.10元（8867元／年×13年×10%）；（8）精神损害抚慰金。原告胡�娥因事故受伤构成十级伤残，造成其严重精神损害，对其要求赔偿精神损害抚慰金的请求予以支持，酌情支持2500元；（9）鉴定费1600元；（10）交通费1200元。上述十项费用共计128169.89元。被告平安财保湖北公司在交强险责任限额内赔偿原告胡月娥医疗费10000元、护理费4998.25元、误工费6556.15元、残疾赔偿金11527.10元、精神损害抚慰金2500元、交通费1200元，共计36781.50元。余下91388.39元，被告杨磊应赔偿原告胡月娥73110.71元（91388.39元×80%），因被告杨磊将鄂A×××××号轿车在被告平安财保湖北公司投保了不计免赔率的商业第三者责任保险，责任限额200000元，按被告平安财保湖北公司与被告杨磊之间的第三者责任保险合同约定，被告平安财保湖北公司在商业第三者责任保险限额内赔偿原告胡月娥63971.87元（91388.39元×70%），被告杨磊实际还应赔偿原告胡月娥9138.84元（73110.71元-63971.87元），扣减被告杨磊已垫付的85636.99元，原告胡月娥返还被告杨磊76498.15元（85636.99元-9138.84元），该款可由被告平安财保湖北公司在其赔偿款中直接支付给被告杨磊。综上，被告平安财保湖北公司在交强险及商业第三者责任保险赔偿限额内赔偿原告胡月娥100753.37元（36781.50元＋63971.87元），其中76498.15元支付给被告杨磊，被告杨磊在本案中不再承担赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”、第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”、《最高人民法院关于审�道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”的规定，判决如下：
一、限被告中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告胡月娥100753.37元，其中76498.15元支付�被告杨磊；
二、被告杨磊在本案中不再承担赔偿责任；
三、驳回原告胡月娥的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
案件受理费1005元，被告杨磊负担805元，原告胡月娥负担200元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于黄冈市中级人民法院。
审 判 长 范胜临
审 判 员 吴前进
人民陪审员 朱浩鹏
二〇一六年一月八日
书 记 员 郑丹丹