安徽省宿松县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）松刑初字第00132号
公诉机关宿松县人民检察院。
被告人孙某甲，男，1961年8月2日出生于安徽省宿松县，汉族，初中文化，务农。2013年11月26日因涉嫌犯非法经营罪由宿松县公安局执行刑事拘留，12月31日经宿松县人民检察院批准逮捕，2014年1月1日由宿松县公安局执行逮捕。现羁押于宿松县看守所。
辩护人吴建国，安徽文征律师事务所律师。
被告人项某甲，男，1964年1月30日出生于安徽省宿松县，汉族，初中文化，务农。2014年3月21日因涉嫌犯非法经营罪由宿松县公安局取保候审。2014年5月29日被本院取保候审。
宿松县人民检察院以宿检刑诉（2014）101号起诉书指控被告人孙某甲、项某甲犯非法经营罪一案，于2014年5月26日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年6月18日公开开庭审理了本案。宿松县人民检察院指派代理检察员刘欠欠出庭支持公诉，被告人孙某甲及其辩护人吴建国、被告人项某甲均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
宿松县人民检察院指控：2009年4月份左右至2009年底期间，被告人孙某甲、项某甲和孙某丁（另处）在未取得烟花爆竹经营许可证的情况下，合伙从江西省万载县潭埠镇安兴花炮厂购进5车鞭炮回宿松销售，总货款为265650元。截止到2009年底三人拆伙时，鞭炮销售金额为284260元，所得利润18610元被三人平分，未销售完的鞭炮价值约2万元，被3人平分。被告人孙某甲和孙某丁所分得的鞭炮存放在孙某丁家中，于2010年1月20日被宿松县公安局九姑派出所查获，后予以收缴。
2014年3月21日，被告人项某甲主动到宿松县公安局治安管理大队投案，并退还赃款15000元。
针对上述指控事实，公诉机关提供了相应证据予以证实。公诉机关认为，被告人孙某甲、项某甲在未取得烟花爆竹经营零售许可证的情况下，非法经营烟花爆竹，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条和第二十五条第一款的规定，应以非法经营罪追究其刑事责任且系共同犯罪。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人孙某甲、项某甲均对公诉机关指控其的犯罪事实和罪名无异议，且自愿认罪，请求从轻处罚。被告人孙某甲的辩护人提出被告人具有坦白情节，悔罪表现，系初犯、偶犯，积极缴纳罚金，建议对其从轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明：2009年4月份左右至2009年底期间，被告人孙某甲、项某甲和孙某丁（另处）在未取得烟花爆竹经营许可证的情况下，合伙从江西省万载县潭埠镇安兴花炮厂购进5车鞭炮回宿松销售，总货款为265650元。截止到2009年底三人拆伙时，鞭炮销售金额为284260元，所得利润18610元被三人平分，未销售完的鞭炮价值约2万元，被3人平分。被告人孙某甲和孙某丁所分得的鞭炮存放在孙某丁家中，于2010年1月20日被宿松县公安局九姑派出所查获，后予以收缴。
2014年3月21日，被告人项某甲主动到宿松县公安局治安管理大队投案，如实供述了自己犯罪事实，并退还赃款15000元。
案件审理期间，本院委托宿松县司法局对被告人项某甲进行审前社会调查，宿松县司法局经调查认为被告人项某甲具备适宜社区矫正的条件。
上述事实，被告人孙某甲、项某甲在开庭审理中均无异议，且有受案登记表，证人罗某甲、罗某乙、司某、孙某乙、石某、金某、刘某、罗某丙、吴某、孙某丙、项某乙、项某丙、项某丁的证言，被告人孙某甲、项某甲的供述与辩解，被告人孙某甲、项某甲的户籍证明，到案经过，前科劣迹证明，宿松县公安局出具辨认笔录、照片，宿松县公安局勘验、检查笔录及照片，被告人项某甲的指认笔录及现场照片，宿松县公安局扣押决定书及扣押清单，收缴物品清单、帐目复印件、银行转账、交易凭证，涉案车辆卡口信息及图片，通话详细清单，视频资料，宿松县安全生产监督管理局的证明材料，宿松县司法局调查评估意见书等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人孙某甲、项某甲在未取得烟花爆竹经营零售许可证的情况下，非法经营烟花爆竹，非法经营数额为284260元，非法获利18610元，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪，且系共同犯罪，依法应予惩处。公诉机关指控二被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，本院予以采纳。被告人孙某甲、项某甲在共同犯罪中作用相当，不宜区分主从犯。案发后，被告人项某甲主动投案，如实供述其罪行，是自首，可以从轻处罚；被告人孙某甲到案后，如实供述其犯罪事实，是坦白，可以从轻处罚。鉴于二被告人当庭认罪，有悔罪表现，积极退缴违法所得，均可酌情从轻处罚。对被告人孙某甲的辩护人提出被告人系初犯、偶犯等情节，建议从轻处罚的辩护意见符合本案事实和法律规定，本院予以采纳。综上，根据二被告人的犯罪事实，犯罪性质、情节和对于社会的危害程度，结合被告人项某甲的社区影响评估意见，决定对二被告人从轻处罚，并对被告人项某甲宣告缓刑。案经本院审判委员会讨论决定，对被告人孙某甲，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十二条、第六十四条、第六十七条第三款之规定；对被告人项某甲，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十二条、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款的规定，判决如下：
一、被告人孙某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币20000元。（已缴纳）
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人孙某甲的刑期自2013年11月26日起至2014年6月25日止。）
二、被告人项某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币20000元（已缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
三、违法所得18610元予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张海平
审 判 员 李的保
人民陪审员 王 泓
二〇一四年六月二十日
书 记 员 石罗平
附相关法律规定：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。