云南省镇沅彝族哈尼族拉祜族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2015）镇民初字第54号 原告：云南建工集团第七建筑工程有限责任公司。 住所地：昆明市西山区马街镇明波办事处明河路**。 法定代表人：陈斌，职务董事长。 委托代理人：李国虎，男，云南建工集团第七建筑工程有限责任公司镇沅彝族哈尼拉祜族自治县（以下简称镇沅县）人民县医院工程项目部负责人，代理权限为特别授权代理。 委托代理人：卢章清，云南恩水律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。 被告：镇沅县宏源建材有限责任公司。  住所地：镇沅县马家园水泥厂住宿区/div> 法定代表人：王学鸿，职务经理。 委托代理人：唐武，云南唐武律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。 原告云南建工集团第七建筑工程有限责任公司与被告镇沅县宏源建材有限责任公司产品责任纠纷一案，本院于2015年1月16日受理后，依法适用普通程序组成合议庭进行审理，于2015年3月4日公开开庭进行了审理，原告云南建工集团第七建筑工程有限责任公司委托代理人李国虎、卢章清、被告镇沅县宏源建材有限责任公司委托代理人唐武到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告云南建工集团第七建筑工程有限责任公司诉称，2010年11月1日，原告为了承建镇沅县人民医院住院楼及辅助用房工程的需要，经原、被告平等、自愿协商，共同签订了水泥购销协议，该协议约定自2010年10月31日至2011年9月25日期间，由被告卖水泥给原告，同时约定了数量、质量、交货方式和违约责任，其中违约条款中明确约定，确因水泥质量引起的一切损失均由被告承担。水泥购销协议签订后，被告如期把水泥供给原告，原告用该批水泥于2011年3月13日13时至2011年3月4日24时浇筑镇沅县人民医院新住院楼3.900m层梁板混泥土。2011年3月8日，梁外侧面膜板拆除后发现混泥土出现疏散状态，导致混泥土不能满足设计要求。针对存在的问题，原告到镇沅县建设工程质量监督站了解到2011年3月2日使用被告水泥的建设项目都出现了类似情况。由于水泥质量存在问题，原告镇沅县工程项目监理站向原告发出工程暂停令，要求原告于2011年3月8日11时30分对新建住院楼3.900m层以上所有部位实施暂停施工。就被告水泥质量出现质量问题给原告造成的损失，2011年3月10日，原告与被告签订了赔偿协议，协议约定了赔偿范围，并明确被告在核定总价后的15日全额支付赔偿款。2011年4月6日，原告把镇沅县人民医院新住院楼一层返工补偿结算明细提交给被告，要求被告补偿原告各项损失2285569.30元，2011年4月28日被告扣除部分材料款后支付了原告各项损失1190000.00元，并明确工期延误费用由被告承担。原告的损失是被告水泥质量问题造成，被告应赔偿原告的所有损失，故原告向法院起诉请求：1、扣除被告已赔付的1190000.00元，再由被告赔偿原告各项损失807771.68元，其中钢筋损失费151200.00元，管理人员费用40000.00元、拆除混泥土工时费32200.00元，脚手架重新搭设费用24969.00元，二层柱、梁板支模板费用78115.68元、误工费126287.00元、工期延误罚款355000.00元。2、案件受理费由被告承担。 被告镇沅县宏源建材有限责任公司辩称，2011年4月6日原告就作出了镇沅县人民医院住院楼一层返工补偿工程结算明细，现在才起诉主张权利，已过了诉讼时效。另外，原告与被告于2011年4月28日已达成了赔偿协议，就被告水泥质量给原告造成的各项损失，由被告赔偿原告1190000.00元，被告已按协议履行了全部赔偿义务，望法庭查明事实，依法驳回原告的诉讼请求。 原告云南建工集团第七建筑工程有限责任公司为证明其诉讼请求，依法向法庭提交了以下证据：第一组证据为建设施工合同一份，欲证明原告主体适格，原告是镇沅县人民医院住院楼及附属工程的中标单位，合同约定工期延误罚款为每天5000.00元的事实；第二组证据为水泥购销协议一份，欲证明原告向被告购买水泥，协议约定水泥质量、数量、交货方式及因水泥质量引起的一切损失由被告承担的事实；第三组证据为赔偿协议一份，欲证明因被告水泥质量问题造成原告损失，经原、被告协商后约定了赔偿范围及责任承担，并证明本案未过诉讼时效的事实；第四组证据为工程暂停令及工程开工、复工审批表复印件各一份，欲证明因被告水泥质量问题引起停工和复工的事实；第五组证据为镇沅县人民医院住院楼一层返工补偿工程结算明细表一份，欲证明原告各种损失的计算方法和被告应赔偿原告各种费用的事实；第六组证据为镇沅县人民医院住院楼及辅助用房建设项目竣工结算审计查证定案表一份，欲证明结算书审定金额为19404677.89元，原告工期延误71天，被扣工期延误罚款355000.00元及本案诉讼时效起点的事实；第七组证据为关于镇沅县医院楼二楼板面拆除重建补偿问题的会议纪要一份，欲证明双方约定的各种损失的计算标准、被告已履行的部分及在工期延误费确定之前本案诉讼时效是中断的事实。 经当庭质证，被告镇沅县宏源建材有限责任公司对原告提交的第一组证据无异议。对原告提交的第二组证据认为合同是无效的，因原告没有在合同上盖章，合同实际是原告代理人李国虎与被告签订的。对原告提交的第三组证据的真实性无异议，但对其欲证明未过诉讼时效的证明目的不认可。对原告提交的第四组证据真实性无异议，但原告复工日期与事实不符，被告不认可。对原告提交的第五组证据的不认可，该份明细是原告自己制作，没有经过专业部门的核算，该份明细表的制作时间刚好可以说明原告诉讼时效已过。对原告提交的第六组证据的真实性无异议，但工期延误71天不全是被告水泥质量问题引起的。对原告提交的第七组证据无异议。 被告镇沅县宏源建材有限责任公司针对其答辩理由，依法向法庭提交了以下证据：第一组证据为水泥调拨单四份，欲证明原告在工程扫尾时从被告处拉走100吨水泥，价值36000.00元，至今未付被告水泥款的事实；第二组证据为镇办发（2014）19号文件一份、云南省工业和信息化委员会公告2014年第4号文件一份，欲证明政府淘汰落后产能，被告水泥厂在2014年6月已被政府强制关闭，原告未在水泥厂关闭时向相关部门申报债权，已过诉讼时效的事实。 经当庭质证，原告云南建工集团第七建筑工程有限责任公司对被告提交的第一组证据没有异议。对被告提交的第二组证据真实性无异议，但不能证明被告的证明目的，水泥厂关闭后债权债务由被告承受。 本院审查认为，原告提交的第一组、第二组、第三组证据客观真实，证据及证据所反映的事实，本院依法予以认定。原告提交的第四组证据客观真实，与本案具有关联性，对证据本院予以认定，对于原告欲证明因被告水泥质量引起停工和复工的事实予以认可，但工程开工或复工审批表仅能说明原告申请复工并通过的时间，不能说明实际复工时间。原告提交的第五组证据为原告自己制作，没有经过相关部分核算也未经被告认可，故对该份证据及原告的证明目的本院不予认定。原告提交的第六组、第七组证据客观真实，与本案具有关联性，证据及证据所反映的事实，本院依法予以认定。被告提交的第一组证据客观真实，原告无异议，本院依法予以认定。被告提交的第二组证据，客观真实，但不能证明原告的证明目的。 经审理查明，2010年11月1日，因承建镇沅县人民医院住院楼及辅助用房工程需要，云南建工集团第七建筑工程有限责任公司镇沅县人民县医院工程项目部与被告签订了水泥购销协议，并约定了权利义务，该协议由项目负责人李国虎与被告签订。协议签订后，被告按照协议交付了水泥，因被告交付的水泥存在质量问题，致使原告2011年3月3日13时至2011年3月4日24时浇筑的新建住院楼3.900m层梁板混泥土不符合设计要求。由于水泥存在质量问题，云南工程建设监理有限公司镇沅工程项目监理站向原告发出工程暂停令，要求原告于2011年3月8日对新建住院楼3.900m层以上所有部位实施暂停施工。原告对水泥质量问题导致不符合设计要求的新建住院楼一层进行拆除重建。2011年3月10日，就水泥质量问题造成镇沅县人民医院住院楼一层返工给原告带来的损失，原告与被告签订了赔偿协议，达成原告损失以云南省2003年定额计价，于赔偿协议签订15日内就损失范围核定工程损失总价，由被告在核定总价后15日内全额支付，并约定协议签订后3日内由被告预付原告400000.00元。2011年4月28日，原告与被告进行工程损失总价核定（即镇沅县医院楼二楼板面拆除重建补偿问题的会议纪要），最终协商为扣除设备净值147500.00元后，由被告赔偿原告1190000.00元，工期延误费由被告交涉并承担，该协议双方未签字确认。现被告支付了原告400000.00元现金，原告从被告处拉走了价值790000.00元的水泥，现金及水泥共计1190000.00元。另外，原告于2011年12月19日及2012年2月12日从被告处拉走了价值36000.00元的水泥（100吨），至今未付款。原告主张不同意2011年4月28日镇沅县医院楼二楼板面拆除重建补偿问题的会议纪要中对工程损失总价的核定，现向本院起诉请求扣除被告之前赔偿的1190000.00元，再由被告赔偿原告损失807771.68元，案件受理费由被告承担。 本院认为，原告与被告签订的水泥购销协议，虽未盖有原告公章，但双方已按购销协议实际履行，所以双方签订的水泥购销协议是有效的。本案因被告交付原告的水泥出现质量问题，致使原告使用该水泥浇筑的工程不符合设计要求而拆除重建，对于该事实双方都无异议。根据双方签订的水泥购销协议，确因水泥质量引起的一切损失均由被告承担。就水泥质量问题致使镇沅县人民医院住院楼一层返工给原告带来的损失，原告与被告签订了赔偿协议，并根据赔偿协议于2011年4月28日进行工程损失总价核定即镇沅县医院楼二楼板面拆除重建补偿问题的会议纪要，最终原、被告协商为扣除设备净值147500.00元后，由被告赔偿原告1190000.00元，工期延误费由被告交涉并承担，虽该份纪要双方均未签字，但双方已按协议实际履行，被告按纪要全部履行了1190000.00元赔偿义务，而原告也接受了被告支付的400000.00元现金，并从被告处拉走了价值790000.00元的水泥，共计1190000.00元，故除工期延误罚款，原告不应再就被告水泥质量给原告造成的损失主张权利。根据镇沅县人民医院住院楼及辅助用房建设项目竣工结算审计查证定案表，镇沅县人民医院住院楼及辅助用房建设工程，原告共延误工期71天，工程款被扣355000.00元工期延误罚款，对于工期延误罚款，按照双方达成的赔偿协议及2011年4月28日会议纪要，由被告承担，本案被告主张，工期延误71天不全是被告水泥质量问题引起，但被告不能提交证据证明原告工程存在其他延误工期的情形，应承担举证不能的不利后果，另外被告主张本案诉讼时效已过，但原告主张的工期延误罚款在工期延误天数及延误罚款确定之前是未超过诉讼时效的，故对原告要求被告支付工期延误罚金355000.00元的诉讼请求，本院予以支持。为此依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第三十七条、第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、由镇沅县宏源建材有限责任公司赔偿原告云南建工集团第七建筑工程有限责任公司工期延误罚款355000.00元，此款限于本判决生效之日起30日内支付。 二、驳回原告云南建工集团第七建筑工程有限责任公司的其他诉讼请求。 案件受理费11877.00元，由原告承担6651.00元，由被告承担5226.00元。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于云南省普洱市中级人民法院。 双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满之日起两年内向本院申请强制执行。 审 判 长  杨忠宇 审 判 员  张晓玲 人民陪审员  唐家华 二〇一五年五月十八日 书 记 员  秦泓深