湖南省湘潭市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘03刑终73号
原公诉机关湖南省湘乡市人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈立球，男，1952年5月18日出生，住湘乡市。因涉嫌犯诈骗罪于2016年8月19日被湘乡市公安局刑事拘留，2016年9月1日被依法逮捕。2017年1月26日因病被湘乡市人民法院取保候审。
湖南省湘乡市人民法院审理湖南省湘乡市人民检察院指控原审被告人陈立球犯诈骗罪一案，于二O一七年一月二十一日作出（2016）湘0381刑初246号刑事判决。宣判后，原审被告人陈立球不服，提出上诉。本院于2017年2月21日受理后依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：被告人陈立球自2015年2月至6月期间，为诈骗他人钱财，在自己没有实际能力帮助他人解决工作的情况下，通过虚构有亲戚朋友是省市领导，能够帮助他人解决工作问题的事实，向他人作出虚假的承诺，四次骗取谭某、曹某、邹某、王某人民币10.3万余元用于个人生活挥霍。被告人陈立球于2016年8月18日被抓获归案。具体事实如下：
1、2015年2月，被告人陈立球通过虚构能帮助谭某的儿子调换到省级单位工作的事实，骗得谭某现金人民币2万元。
2、2015年3月，被告人陈立球通过虚构帮被害人曹某刚从部队转业的儿子介绍工作单位的事实，骗得曹某现金人民币2.3万元。
3、2015年4月，被告人陈立球通过虚构能够帮助安排邹某的女儿黄某到湘乡市人民医院工作的事实，骗取邹某人民币3万元。
4、2015年6月，被告人陈立球通过能虚构帮助王某的妻子解决工作的事实，骗得王某现金人民币2.6万元、和天下香烟6条，总计价值人民币3万余元。后来被告人陈立球没有为王某妻子解决工作问题，王某不断向陈立球讨要所给的钱财，被告人陈立球于2016年5月7日向王某出具了借条，承诺在2016年6月7日前偿还。但被告人陈立球没有偿还，后来其兄弟陈某承诺在2016年10月前偿还。但至案发被告人陈立球及陈某均没有偿还该款。
原审判决认定上述事实的证据有：证人证言、情况说明、被告人的供述等。
原审法院认为：被告人陈立球以非法占有为目的，虚构事实，诈骗他人财物，数额巨大，其行为构成诈骗罪，依法应受刑事处罚。公诉机关指控其犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立。被告人陈立球因犯罪行为造成他人财物损失，依法应承担退赔责任。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第六十四条，第四十五条，第四十七条，第五十二条，第五十三条第一款之规定，遂判决：一、被告人陈立球犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二万元。二、责令被告人陈立球在本判决生效后一个月内退赔被害人谭某人民币二万元，退赔曹某人民币二万三千元，退赔被害人邹某人民币三万元，退赔被害人王某人民币三万元。
宣判后，原审被告人陈立球不服，上诉提出，一审量刑过重。
经审理查明：原审法院认定上诉人陈立球犯诈骗罪的事实清楚，本院予以确认。二审期间，上诉人陈立球全部退赔了四被害人的财物，求得了被害人的谅解。
1、上诉人陈立球骗取谭某现金人民币2万元的事实有如下经本院查证属实的证据予以证实：
受案登记表和立案决定书，证实案发的情况。被害人谭某的陈述，证实他认识被告人陈立球之后，陈立球吹嘘他认识不少领导，知道被害人谭某的儿子在湘乡市人民医院做合同工，就说能帮他把儿子调到省财政厅，随后便陆续说要活动经费，自己便陆续给了陈立球的钱，总计有二万多元。后来陈立球还向自己借了二万元，并出具体借条。上诉人陈立球的供述，证实其吹嘘自己有关系，讲要帮谭某的儿子调到省财政厅工作，骗得谭某2万余元，另外还借了谭某2万元。
2、上诉人陈立球骗取曹某现金人民币2.3万元的事实有如下经本院查证属实的证据予以证实：
报案登记表，立案决定书，证实案发的情况。被害人曹某的陈述，证实上诉人陈立球在了解曹某的儿子刚从部队转业回来等候安排工作，就主动问他是否愿意把儿子安排到好的单位，曹某承诺只要陈立球能帮儿子安排到好单位，愿意花钱；此后上诉人陈立球以送人情找关系为由不时找他要钱，前后诈骗其人民币2.3万元左右；后来陈立球跟他说在湘乡没有发展，看他愿不愿意把儿子和谭某的儿子一起安排到省城去，但要5万元做活动经费，他给了陈立球5万元，但后来看到陈立球没有办成事，便问陈立球要回了5万元。3上诉人陈立球的供述，证实他通过谭某认识曹某，在曹某家吹嘘认识许多政府领导，能帮助曹某刚从部队退役的儿子分配到劳动局、财政局等单位，曹某相信了自己的话，陆续给了自己23000元左右；但在湘乡没有安排好曹某的儿子，自己又向曹某讲可以安排到省里，要5万元的活动经费，曹某又给了自己5万元，但自己并没有办好这件事，曹某后来又要回了5万元，之前给的钱就不了了之。
3、上诉人陈立球骗取邹某人民币3万元的事实有如下经本院查证属实的证据予以证实：
报案登记表、立案决定书，证实案发的情况。被害人邹某的陈述，证实2015年4月份她通过潘某认识陈立球，陈立球得知她女儿黄某在湘乡市人民医院实习，便说可以通过他的关系将黄某转为正式职工，但要3万元的活动经费，她于2015年4月下旬给了陈立球3万元，但黄某并没有进人民医院工作，她找陈立球退钱，陈立球一直推诿，便知道被陈立球骗了。证人证言。证人潘某的证言，证实他在经营苗木时认识陈立球，陈立球声称在湘乡市和省里有关系，能够帮助他抹掉黑名单贷款，骗了他4万元现金、6条和天下；后来陈立球得知邹某的女儿黄某在湘乡市人民医院实习，便说他与人民医院陈某院长、万某主任的关系好，能够帮忙安排黄某到人民医院工作，要拿3万元的活动经费，邹某和自己一起给了陈立球3万元，陈立球拿到钱后，以各种理由和托词说没有搞好，还继续要钱；他给过陈立球的4万元，自己陆续收回来了。证人谭某的证言，证实因陈立球称能够帮助黄某到湘乡市人民医院工作，潘某、邹某多次请陈立球吃饭、玩乐，后来听说邹某还给了陈立球3万元活动经费。证人万某的证言，证实陈立球拜托过他在黄某参加人民医院的招工考试对其予以帮助，自己告诉陈立球在单位的招工考试中必须遵守纪律，但只要通过了考试，便没有问题；他没有收受陈立球的任何财物。证人陈某的证言，证实他与陈立球没有任何亲戚关系，也没有任何私交，但陈立球打电话给他的时候说自己认识不少市里、省里的领导；陈立球到医院找过自己要他帮助其女儿解决工作问题，自己没有搭理他；陈立球也没有向自己拜托过黄某的事。上诉人陈立球的供述，证实他通过潘某认识邹某，潘某听到自己吹嘘能够帮助他抹掉在银信部门的黑名单，便提出要自己帮他侄女解决在人民医院的编制，自己答应了，过了几天潘某和邹某夫妻在湘乡市教师进修附小的巷子里给了自己3万元，但自己一直没有给任何人送财物，也没有找人帮忙。5）辨认笔录，证实被害人邹某、证人潘某辨认了诈骗财物的上诉人陈立球。
4、上诉人陈立球骗取王某现金人民币2.6万元、和天下香烟6条，总计价值人民币3万余元的事实有如下经本院查证属实的证据予以证实：
报案登记表、立案决定书，证实案发的情况。被害人王某的陈述，证实他于2015年6月份通过曹某认识陈立球，陈立球吹嘘在政府部门认识不少官员，他想通陈立球给妻子找工作，陈立球答应帮他妻子找工作，但要活动经费；他在昆仑桥办事处健康南路大饼屋给了陈立球2.6万元现金、6条和天下香烟；但陈立球接以钱物后，总说办不好，自己觉得情况不对，就找陈立球退钱，同时还知道谭某、潘某、曹某均在找陈立球要退钱，但陈立球一直躲避，到2016年5月7日，在其家找到陈立球，陈立球答应出具一张借条给他，承诺在6月7日前还钱，到期后陈立球没有还钱，陈立球的兄弟陈某出具了担保，承诺在2016年10月前还清。上诉人陈立球的供述，证实他通过曹某、谭某认识王某，熟悉之后便吹嘘自己认识很多领导，王某就托自己帮妻子找工作，自己答应帮忙，并且收了2万多元，后来王某找自己退钱，他便打了个3万元的借条给王某；自己的弟弟答应帮他还钱，但也一直没有还。
认定本案事实的综合证据如下：
上诉人陈立球户籍信息登记表，证实其犯罪时的年龄情况。
福彩凭证、开房流水台账，证实上诉人陈立球将骗得的款项用于购买彩票和开房消费。
综合材料，证实上诉人陈立球于2016年8月18日被抓获归案。
上诉人陈立球的供述，证实他将骗得的款项用于购买彩票、打牌、在宾馆开房等消费。
5、刑事谅解书，证实上诉人陈立球已经退赔了被害人的经济损失，求得了被害人的谅解。
6、病历资料，证实上诉人因病被取保候审的情况。
7、湘乡市司法局出具的调查评估意见书，证实可以对上诉人实施社区矫正。
本院认为：上诉人（原审被告人）陈立球以非法占有为目的，虚构事实，诈骗他人财物，数额巨大，其行为构成诈骗罪。二审期间，上诉人陈立球积极退赔了所诈骗的财物，求得了被害人的谅解。可以酌情从轻处罚。根据上诉人在二审期间的悔罪表现以及病情等情况，适用缓刑不致再会危害社会，可以对其适用缓刑。湘乡市司法局建议对其适用社区矫正的意见，本院予以采纳。
综上，原审法院认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，但量刑不当。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第四十五条，第四十七条，第五十二条，第五十三条第一款、第七十二条、第七十三条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省湘乡市人民法院（2016）湘0381刑初246号刑事判决中第一项对原审被告人陈立球的定罪部分；
二、撤销湖南省湘乡市人民法院（2016）湘0381刑初246号刑事判决中第一项对原审被告人陈立球的量刑部分和第二项；
三、上诉人陈立球犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金二万元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金在判决生效后十日内缴纳）
本判决为终审判决。
（本页无正文）
审 判 长 曾仁平
审 判 员 刘欢欢
代理审判员 付斯佳
二〇一七年四月十八日
代理书记员 赵 望
附：本案适用法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条，第六十条规定外，为六个月以上，十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判;
(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判;