浙江省淳安县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）杭淳刑初字第519号
公诉机关浙江省淳安县人民检察院。
被告人储某，无业，住浙江省淳安县。2009年10月10日因寻衅滋事被淳安县公安局行政拘留十日；2010年10月9日因吸毒被淳安县公安局行政拘留十五日，2010年10月22日，被淳安县公安局责令接受社区强制戒毒三年；2012年7月12日因吸毒被淳安县公安局行政拘留十五日，2012年7月25日因吸毒被淳安县公安局强制隔离戒毒2年。2014年6月12日因涉嫌本案寻衅滋事罪被淳安县公安局决定刑事拘留，同年6月25日变更为取保候审。2014年11月3日因涉嫌本案强奸罪被淳安县公安局决定刑事拘留，同年11月14日被依法逮捕，现羁押于淳安县看守所。
辩护人章献彪，浙江泽道律师事务所律师。
被告人王某甲，别名“王磊”，农民，住安徽省蒙城县。2014年6月19日因本案被淳安县公安局刑事拘留，同年7月22日被依法逮捕，现羁押于淳安县看守所。
被告人陈某，无业，住浙江省淳安县。2012年3月7日因赌博被淳安县公安局罚款300元，2012年9月6日因犯信用卡诈骗罪被淳安县人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币20000元。2014年6月11日因本案被淳安县公安局刑事拘留，同年6月25日变更为取保候审；2014年12月22日因本案被本院依法决定逮捕，现羁押于淳安县看守所。
被告人张某，别名“张雷”，农民，住河南省宁陵县。2011年7月9日因吸毒、向他人提供毒品被浙江省宁波市公安局北仑分局处以行政拘留十日。2014年6月19日因本案被淳安县公安局刑事拘留，同年7月22日被依法逮捕，现羁押于淳安县看守所。
浙江省淳安县人民检察院以淳检公诉刑诉（2014）1438号起诉书指控被告人张某、王某甲、陈某、储某犯寻衅滋事罪，于2014年11月11日向本院提起公诉，期间，淳安县人民检察院以淳检公诉刑追诉（2014）1001号追加起诉决定书指控被告人储某犯强奸罪（未遂），于2014年12月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2014年12月17日对本案的寻衅滋事犯罪依法公开开庭审理，对本案的强奸犯罪，因涉及个人隐私，故依法不公开开庭审理。淳安县人民检察院指派代理检察员秦振华、吴晓敏等出庭支持公诉，被告人储某及其辩护人，被告人张某、王某甲、陈某到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：（一）寻衅滋事罪
1、2014年6月10日晚上，被害人郑某打电话向被告人陈某讨要债务，因被告人陈某已将手机号码给被告人张某使用，被告人张某接到电话后，认为郑某讲话不好听，遂纠集被告人王某甲前往淳安县千岛湖镇田野饭店找郑某理论，并与郑某、王某丙等人发生冲突。被告人陈某闻讯纠集被告人储某携带两把刀具赶到现场助威。随后，被告人张某、王某甲、陈某随意殴打郑某、王某丙、王某丁。经鉴定，郑某、王某丙、王某丁的伤势均构成轻微伤。
2、2014年5月15日晚上，黄卫林（另案处理）酗酒后在淳安县千岛湖镇豪门夜宴KTV消费，因不满其女朋友被安排在他人包厢内服务，遂在KTV内滋事，随意殴打徐某等人。被告人王某甲见状主动上前帮忙，伙同黄卫林，谢淑俊（另案处理）、谢燚林（另案处理）随意殴打徐某、刘某等人。经鉴定，徐某、刘某的伤势均构成轻微伤。
案发后，公安机关依法扣押储某犯罪工具刀具两把；被告人张某、王某甲、储某主动向公安机关投案，如实供述犯罪事实。
认定上述事实的证据有同案人谢燚林、谢淑俊、黄卫林的供述与辩解，被害人郑某、王某丙、王某丁、徐某、刘某的陈述，证人邵某甲、吴某、邵某乙、王某乙、肖某、姜某、黄某甲、吕某、夏某、童某、丁某，饶明标等人的证言，轻微损伤检验意见，陈某、郑某，王某丙、王某丁、姜某、黄卫林的辨认笔录，现场勘验笔录、检查笔录、监控视频、证据保全决定书、病历复印件、行政处罚决定书、刑事判决书、抓获经过、户籍证明等。被告人张某、王某甲、陈某、储某对以上事实和证据亦无异议，四被告人供述互相印证。
以上证据经当庭查证属实，证据来源合法，内容客观真实，并能与指控的事实相互关联，本院予以确认。
（二）强奸罪
2014年11月1日凌晨3时30分许，被告人储某驾驶浙A×××××小型轿车并携带刀具窜至淳安县千岛湖镇秀水广场偏僻路段，遇见被害人余某乙独自行走，遂起奸淫之念，在尾随骚扰不成后，即采用拉扯、殴打等方式强行搂抱摸弄被害人，并将被害人摔倒在地欲与之发生性关系。被告人所持刀具在被害人恳求下自动丢弃。被告人储某因遭到被害人余某乙强力反抗、挣脱跑开而未能得逞。经鉴定，被害人余某乙的损伤构成轻微伤。
案发后，公安机关依法扣押储某犯罪工具刀具一把。
认定上述事实的证据有被害人余某乙的陈述，证人黄某乙、姚某、戚某、余某甲等的证言，现场勘验检查工作记录、搜查笔录、微信聊天截图、监控视频、检验结果告知单、扣押决定书、扣押清单、抓获及破案经过、图片说明、情况说明等。被告人储某对以上事实和证据亦无异议。
以上证据经当庭查证属实，证据来源合法，内容客观真实，并能与指控的事实相互关联，本院予以确认。
关于被告人储某的辩护人提出储某在寻衅滋事犯罪中系被人纠集参与，仅是助威，无殴打被害人的行为，系从犯之意见，审理认为，2014年6月10日晚上，张某与郑某因接听电话一事发生冲突，储某在陈某的纠集下携带两把刀具赶到现场助威，储某虽未殴打被害人，但储某的持刀参与行为，客观上助长了张某、王某甲、陈某殴打他人的气焰，本案以不分主、从犯为宜，鉴于储某在寻衅滋事犯罪中所起作用相对较小，可在量刑中予以体现。对辩护人以上辩护意见本院不予采纳。
关于储某的辩护人提出储某强奸犯罪系自首之意见，审理认为，储某系由公安机关打电话通知到案，储某到案后亦未如实交代犯罪事实，其归案行为与自首的法律规定不符，不应认定为自首，对辩护人该辩护意见本院不予采纳。
储某的辩护人提出储某寻衅滋事犯罪系自首、强奸犯罪系未遂之意见，与本案事实及法律规定相符，本院予以采纳。
本院认为，被告人张某、王某甲、陈某、储某结伙及被告人王某甲与他人结伙随意殴打他人，造成多人轻微伤，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪；被告人储某以暴力、胁迫等方式强奸妇女，其行为已构成强奸罪，公诉机关指控的事实和罪名成立。被告人储某身犯二罪，应实行并罚。在寻衅滋事犯罪中，被告人张某、王某甲、储某主动投案，如实供述犯罪事实，系自首，依法从轻处罚；被告人陈某自愿认罪，酌情从轻处罚；张某、储某有劣迹，陈某有前科及劣迹，均酌情从重处罚；储某在寻衅滋事犯罪中所起作用相对较小，酌情从轻处罚，被告人储某的辩护人据此提出对储某从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。在强奸犯罪中，被告人储某因意志以外的原因而未得逞，系未遂，依法减轻处罚，被告人储某的辩护人据此提出对储某减轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。根据被告人储某、王某甲、陈某、张某犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第二十三条、第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第一款、第六十九条第一款、最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
一、被告人储某犯强奸罪，判处有期徒刑二年八个月，犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑九个月。二罪并罚，决定执行有期徒刑三年三个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月3日起至2018年1月19日止。）
二、被告人王某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月19日起至2015年6月18日止。）
三、被告人陈某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月22日起至2015年12月6日止。）
四、被告人张某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月19日起至2015年4月18日止。）
五、公安机关扣押但未随案移送的被告人储某刀具三把予以没收，由公安机关负责处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 席维花
人民陪审员 方红星
人民陪审员 胡水平
二〇一四年十二月二十二日
代书 记员 苏园园