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福建省云霄县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽0622刑初278号
公诉机关福建省云霄县人民检察院。
被告人张荣坤，男，1988年11月15日出生于福建省云霄县，汉族，初中文化，无业人员，住福建省云霄县。曾因寻衅滋事罪于2011年11月10日被判处有期徒刑一年六个月，2012年9月14日刑满释放。因涉嫌聚众斗殴于2017年5月9日被刑事拘留，同年6月16日被执行逮捕。现羁押于云霄县看守所。
被告人张小彬（外号“阿小”、“小溜”），男，1994年1月16日出生于福建省云霄县，汉族，初中文化，无业人员，住福建省云霄县。因涉嫌聚众斗殴于2017年2月10日被监视居住，同年8月21日变更为取保候审。现在家。
被告人张荣坤、张小彬被控聚众斗殴一案，云霄县人民检察院于2017年9月13日以云检诉刑诉［2017］261号起诉书向本院提起公诉，本院于同日立案，并依法组成合议庭，适用简易程序，于同年10月12日公开开庭审理了本案。云霄县人民检察院指派检察员许伟凌出庭支持公诉,被告人张荣坤、张小彬到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，2015年10月2日凌晨，被告人张荣坤、张小彬、张某6（另案处理）和张某7、张某8、张某9（上述三人已判刑）等人到云霄巴洛克39度酒吧喝酒。至凌晨3时许，张某7不顾酒吧内保人员劝说多次上舞台影响他人表演。酒吧内保方某2（已判刑）上台欲拉张某7下来。与张某7同行的张某8、张某9和张某6、张荣坤等人见状与酒吧管理方廖某、林某、吴某2、方某1（上述四人均已判刑）纷纷跑上舞台，双方互相推搡，致多人跌落舞台。随即在酒吧大厅内，张荣坤、张某6、张小彬和张某7、张某8、张某9等人与酒吧内保方某2、廖某、林某、吴某2、方某1（上述四人已判刑）等人相互斗殴，双方用啤酒瓶、木椅互扔、砸对方。之后，方某2、方某1、方某3（已判刑）、廖某等人陆续退出大厅到酒吧后面的停车场，持砍刀、木棍准备与对方继续斗殴。张某6和张某8等人也到酒吧后面停车场持啤酒瓶对方某2进行殴打，后被对方追打。张小彬还驾驶闽Ｃ×××××汽车撞伤廖某后逃离。经鉴定，方某2的伤情为轻伤二级，方某1、廖某、吴某2的伤情均为轻微伤。
案发后，被告人张小彬于2017年2月10日自动到云霄县公安局投案；被告人张荣坤于2017年5月9日被民警抓获。
被告人张荣坤、张小彬对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，均当庭自愿认罪。
另查明，案发后被告人张荣坤等四人与方某2、吴某2等十一人达成和解协议，双方互为谅解。
再查明，张小彬所驾驶的闽Ｃ×××××汽车系其母亲张某10于2015年9月19日向银典贸易有限公司张某3租赁，租期一年。
以上事实，被告人张荣坤、张小彬在开庭审理过程中亦无异议，并有经查证属实的现场勘验、检查笔录、视听资料；暂寄凭证、汽车租赁合同、营业执照、汽车行驶证复印件、张某10身份证复印件、驾驶证复印件、刑事判决书、云霄县看守所证明；云霄县公安局（云）公（医）鉴（活）字【2015】323、324、325、326、327、336号法医学人体损伤程度鉴定书；户籍证明；云霄县公安局出具的到案经过；云霄县公安局出具的违法、犯罪嫌疑人前科（劣迹）查询表；证人吴某1、张某1、张某2、张某3、张某4、张某5的证言；同案人张某12、方某4、方某5、方某3、方某1、方某2、廖某、林某、吴某2、陈某、方某6、张某7、张某8、张某9、张某6的供述；被告人张荣坤、张小彬的供述与辩解等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人张荣坤、张小彬等人持械聚众斗殴，致一人轻伤，三人轻微伤，破坏公共秩序，二被告人的行为已构成聚众斗殴罪，属共同犯罪。公诉机关指控二被告人犯罪的事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，本院予以采纳，依法应追究二被告人的刑事责任。张荣坤曾因寻衅滋事罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚，是累犯，依法应当从重处罚。张荣坤在共同犯罪中起次要作用，系从犯，对其可减轻处罚。张荣坤到案后能如实供述自己的罪行，是坦白，依法可从轻处罚。案发后，张小彬能自动到公安机关投案，并如实供述自己的罪行，是自首，依法可减轻处罚。张荣坤、张某6、张某8、张某7等人与方某2、吴某2等十一人达成和解协议，互相取得谅解；二被告人在法庭上能自愿认罪，确有悔罪表现，对二被告人均可酌情从轻处罚。根据张小彬的犯罪情节和悔罪表现，经审前社会调查，对其适用缓刑没有再犯罪的危险，对其所居住的社区没有重大不良影响，依法可以宣告缓刑。张小彬必须依法接受社区矫正。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第四项、第二十五条第一款、第二十七条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第六十七条第一款、第三款，以及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条的规定，判决如下：
一、被告人张荣坤犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年八个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月9日起至2019年1月8日止）。
二、被告人张小彬犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年五个月，缓刑二年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 柳福东
人民陪审员 林海滨
人民陪审员 朱亚标
二〇一七年十月三十日
法官 助理 陈宇新
书 记 员 陈潮云
附与本案相关的法律和司法解释条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条第一款聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（四）持械聚众斗殴的。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律
若干问题的解释》
为正确认定自首和立功，对具有自首或者立功表现的犯罪分子依法适用刑罚，现就具体应用法律的若干问题解释如下：
第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。
（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。
犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。
共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。
犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。
第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。