新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）新01民初602号原告：新疆新投物产股份有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区解放南路222号兆恒国际大厦6层。法定代表人：时晓东，该公司董事长。委托诉讼代理人：张兵，新疆星河律师事务所律师。被告：新疆鼎盛鸿业房地产开发有限公司，住所地新疆维吾尔自治区昌吉市长宁南路(华洋新村门面房54区2丘101号)。法定代表人：吴松军，该公司总经理。被告：乌鲁木齐市十力融资担保有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区钱塘江路44号新疆鞋城喀什噶尔大厦1栋1606室。法定代表人：李香辉，该公司董事长。委托诉讼代理人：芦忠全，男，该公司风控部经理。被告：吴松军，男，1972年6月15日出生，汉族，新疆鼎盛鸿业房地产开发有限公司法定代表人，住新疆维吾尔自治区昌吉市。原告新疆新投物产股份有限公司（以下简称新投物产公司）与被告新疆鼎盛鸿业房地产开发有限公司（以下简称鼎盛房产公司）、乌鲁木齐市十力融资担保有限公司（以下简称十力担保公司）、吴松军买卖合同纠纷一案，本院于2016年11月23日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告新投物产公司的委托诉讼代理人张兵、被告十力担保公司的委托诉讼代理人芦忠全到庭参加诉讼，被告鼎盛房产公司、被告吴松军经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。原告新投物产公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告鼎盛房产公司偿付货款11645129元及违约金4840024.89元；2.判令被告鼎盛房产公司偿付上述货款11645129元自2017年8月18日至判决生效期间的违约金（按合同约额日千分之零点八计算）；3.判令被告鼎盛房产公司赔偿律师费损失186000元；4.判令被告鼎盛房产公司赔偿诉讼保全申请费5000元；5.判令被告十力担保公司对上述被告鼎盛房产公司应付货款、违约金、诉讼保全申请费向原告新投物产公司承担一般保证责任；6.判令被告吴松军对上述被告鼎盛房产公司应付货款、违约金、律师费、诉讼保全申请费债务向原告新投物产公司承担连带清偿保证责任。并要求由被告鼎盛房产公司、十力担保公司、吴松军负担本案全部诉讼费用。事实和理由：2015年8月17日，原告新投物产公司与三被告签订《工业品买卖合同》一份，约定：“由原告新投物产公司给被告鼎盛房产公司供应八钢钢材，数量以实际发货数量为准，单价以八钢实际优惠后的价格为基础单价，每吨加价50元，另加运费、吊车卸车费50元；被告鼎盛房产公司在货到工地五日内付清货款，如在五日内未付清货款则采用可变可调单价，最长账期三个月，货物单价在前述现款结算价格的基础上从货到工地第六天开始每吨每天增加1.5元作为结算价格，至账期到期之日止；2015年11月20日前支付总货款的80%，2015年12月20日前付清货款；如未在三个月账期到期前足额支付货款的，应按未足额支付部分货款自三个月账期到期之日起向原告新投物产公司偿付每日千分之零点八的违约金，直至全额付清货款为准；如发生纠纷向原告方所在地人民法院起诉，违约方应赔偿守约方支付的律师费等费用；被告十力担保公司向原告新投物产公司承担一般保证责任，被告吴松军向原告新投物产公司承担连带保证责任，保证期间自被告鼎盛房产公司收到货物三个月后的一年”等内容。合同生效后，原告新投物产公司累计给被告鼎盛房产公司供应了价值11645129元的钢材、水泥，但被告鼎盛房产公司未按合同约定支付上述货款，其行为已构成违约，除应向原告新投物产公司偿付上述货款外，还应按合同约定向原告新投物产公司偿付违约金及律师费等损失。被告十力担保公司、吴松军应按合同约定对上述债务向原告新投物产公司承担保证责任。被告鼎盛房产公司未作答辩。被告十力担保公司辩称,我公司作为保证人雇佣了周传洪作为收货人监督合同的履行。截止诉讼时，我公司没有签收原告新投物产公司所诉的钢材数量，我公司派驻人员只签收了价值500万左右的钢材，除此之外供应的钢材和水泥我公司不认可，且根据担保法的规定，对于担保期限约定不明的，应当是六个月的保证期间，原告新投物产公司起诉时已经超过我公司的保证期间，所以我公司不应当承担保证责任，请求法院驳回其对我公司的诉讼请求。被告吴松军未作答辩。原告新投物产公司围绕其诉讼请求提交了如下证据：证据一、2015年8月21日《工业品买卖合同》一份，证实其与被告鼎盛房产公司之间存在买卖合同法律关系、被告十力担保公司及吴松军提供了保证担保；合同约定的货款单价为可变可调单价，被告鼎盛房产公司若在三个月账期内未足额支付货款，应自账期届满之日起按每日千分之零点八向原告新投物产公司偿付未支付货款部分的违约金，并赔偿支出的律师费等损失。证据二、2016年6月20日《昌吉鼎盛鸿业房产公司欠款汇总》及《对账表》，证明原告新投物产公司累计给被告鼎盛房产公司供应了钢材4181.337吨，价款为9392863.95元，以及供应水泥6751.14吨，价款为1687785元；至三个月账期届满，被告鼎盛房产公司未支付上述钢材款，按合同第六条约定钢材单价采用可变可调价格，每吨每天增加1.5元作为结算价。截止2015年12月25日，被告鼎盛房产公司尚欠钢材货款9992809.26元、水泥货款1687785元，合计11680594.26元，被告鼎盛房产公司的法定代表人、保证人吴松军签字确认上述对账结果。证据三、2016年11月9日的《欠条》一份，证明截止2016年10月31日，被告鼎盛房产公司尚欠原告新投物产公司货款13624915.96元(包括：钢材货款、三个月账期内采用可变可调单价每吨增加1.5元后增加的货款本金、三个月账期届满之日至2016年10月31日按每吨每天1.5元计算的资金占用费、水泥货款)，被告鼎盛房产公司就上述内容出具了欠条。证据四、2017年3月30日《还款承诺》一份，证明被告鼎盛房产公司再次确认截止2016年10月31日尚欠原告新投物产公司货款13624915.96元，并承诺分三期付清。证据五、2017年7月20日《欠条》一份，证明截止2017年8月18日，被告鼎盛房产公司尚欠原告新投物产公司货款15475066.51元（包括:钢材款货款、三个月账期内采用可变可调单价每吨每天增加1.5元后增加的货款本金、三个月账期届满之日至2017年8月18日按每吨每天1.5元计算的资金占用费、水泥货款），被告鼎盛房产公司就上述内容出具了欠条。证据六、律师费发票两张，证明原告新投物产公司因主张权利支出律师费186000元，根据合同第九条约定，被告鼎盛房产公司应赔偿原告新投物产公司上述律师费损失。对上述证据，被告十力担保公司质证认为：证据一合同主体有四方，而合同上只有原告新投物产公司和被告鼎盛房产公司的公章，对该合同内容的真实性虽然认可，但是证明不了原告新投物产公司已履行了该合同义务；对证据二欠款汇总及对账表的真实性、关联性不认可，并认为原告新投物产公司与被告鼎盛房产公司签订的是钢材买卖合同，与供应的水泥无关。对账表上的工地是被告吴松军个人的工地，与被告鼎盛房产公司无关，对于涉及被告鼎盛房产公司的钢材货款仅认可227万元，在合同中清楚的约定，合同供货履行必须由公司指定人员和被告鼎盛房产公司工作人员签收，双方也没有变更过该约定；对证据三的真实性、有效性、关联性不认可，吴松军本人未到庭无法核实签字真伪，也没有加盖被告鼎盛房产公司的公章，并且没有写明是买卖合同项下的钢材款；对证据四还款承诺的真实性认可、有效性、关联性不认可，不能确定还款承诺中的款项是否是合同项下的钢材款；对证据五的真实性、有效性、关联性不认可，吴松军本人未到庭，无法核实是否是吴松军本人的签字，也没有加盖被告鼎盛房产公司的公章，且与2016年出具欠条载明金额不一致，也没有写明是买卖合同项下的钢材款；对证据六的真实性、有效性、关联性认可，即使我公司要承担一般保证责任，也只应承担相应部分费用。对上述证据一至证据五，因出具人被告鼎盛房产公司、吴松军均放弃到庭参加诉讼并进行质证的权利，故本院对其真实性均予确认，对证据六的真实性本院亦予确认。被告鼎盛房产公司、十力担保公司、吴松军未提交证据。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年8月17日，原告新投物产公司（甲方、出卖人）与被告鼎盛房产公司（乙方、买受人）、十力担保公司（丙方、保证人1）、吴松军（丙方、保证人2）签订了《工业品买卖合同》一份，约定由原告新投物产公司给被告鼎盛房产公司供应八钢钢材，数量以实际发货数量为准，但未付货款不超过1200万元。合同第六条对付款方式、期限及结算价格约定为：现款结算，钢材单价以提货当日八钢实际优惠后的价格为基础单价，每吨加价50元，另加运费、吊车卸车费50元；经双方协商一致后在钢材需求计划单上签字认可，作为该批次钢材结算价格依据，原告新投物产公司开具发票，被告鼎盛房产公司在货到工地五日内付清货款，如在五日内未付清货款则采用可变可调单价，最长账期三个月，货物单价在前述现款结算价格的基础上从货到工地第六天开始每吨每天增加1.5元作为结算价格，至账期到期之日止；2015年11月20日前支付总货款的80%，至2015年12月20日前付清货款，原告新投物产公司给被告鼎盛房产公司开具发票。合同第八条检验标准、方法、地点及期限约定：被告鼎盛房产公司现场指定签收人为周传洪和刘玉平。第九条违约责任及解决合同纠纷的方式约定：原告新投物产公司未能按期供货的，应以未足额供货部分承担每天千分之零点八的违约金，直至全额供货为止；被告鼎盛房产公司在三个月账期到期未能足额支付货款的，应以未足额部分自三个月账期到期之日起承担每天千分之零点八的违约金，直至全额付清货款为止；如发生纠纷向原告方所在地人民法院起诉，违约方还应赔偿守约方支付的律师费等费用。合同第十条约定：被告十力担保公司对履行本合同向原告新投物产公司付款义务承担一般保证责任，保证范围包括货款、违约金。被告吴松军对被告鼎盛房产公司履行本合同向原告新投物产公司付款义务承担连带保证责任，保证范围包括货款、违约金和原告新投物产公司追索债权的开支，保证期间自被告鼎盛房产公司收到货物三个月后的一年。合同生效后，原告新投物产公司于2015年8月至同年10月期间陆续给被告鼎盛房产公司供应钢材等，后经双方于2016年6月20日进行结算，原告新投物产公司累计供应钢材4181.337吨、欠付钢材款9392863.95元；同时，还供应水泥6751.14吨，欠付水泥款1687785元。对此，被告鼎盛房产公司法定代表人吴松军签字予以确认。2016年11月9日，被告鼎盛房产公司法定代表人吴松军出具欠条一份，载明：“今有新疆鼎盛鸿业房产有限公司欠新疆新投物产股份有限公司材料款13624915.96元，人民币大写：壹仟叁佰陆拾贰万肆仟玖佰壹拾伍元玖角陆分整。”2017年3月30日，被告鼎盛房产公司出具还款承诺一份，载明截止2016年10月31日，其公司欠新投物产公司钢材款金额为13624915.96元，并郑重承诺该欠款分三次付清，于2017年4月30日前归还500万；同年6月30日归还500万，同年8月30日归还3624915.96元，后未按该承诺履行。2017年7月20日，被告鼎盛房产公司法定代表人吴松军出具欠条一份，载明：“今有新疆鼎盛鸿业房地产开发有限公司欠新疆新投物产股份有限公司材料款共计人民币：壹仟伍佰肆拾柒万伍仟零陆拾陆元伍角壹分（15475066.51元）见附表”。另查明，因本案诉讼事宜，原告新投物产公司支出律师费186000元、诉讼保全申请费5000元。庭审中，就历次欠据中所载欠款金额以及起诉金额为何不一致的问题，原告新投物产公司称系因欠款期间不同，且欠条中载明金额含有货款及违约损失等，其起诉时将货款金额与违约金分列进行了主张，其中：就双方于2015年8月17日所签《工业品买卖合同》项下欠付钢材款金额为9957344.52元、违约金为4840024.89元；欠付水泥款为1687785元。本院认为，原告新投物产公司与被告鼎盛房产公司、十力担保公司、吴松军签订的《工业品买卖合同》系各方当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规禁止性规定，为合法有效合同，各方当事人理应按约履行。一、关于原告新投物产公司主张的货款、违约金、律师费、保全申请费是否成立的问题。本院认为，就欠付货款的金额，双方已通过对账方式进行过结算，其中虽包含有除所签涉案合同项下标的物（钢材）之外的货款即水泥款，但对于欠付货款（含水泥款）已经过被告鼎盛房产公司及其法定代表人吴松军数次以欠条、还款承诺等方式予以确定，故原告新投物产公司主张的货款金额成立，依法应予支持。对于违约金的主张，依据双方所签涉案合同之约定：“被告鼎盛房产公司在货到工地五日内付清货款；2015年11月20日前支付总货款的80%，至2015年12月20日前付清货款；如被告鼎盛房产公司在三个月账期到期未能足额支付货款的，应以未足额部分自三个月账期到期之日起承担每日千分之零点八的违约金，直至全额付清货款为止”，则原告新投物产公司依照该合同约定，按日千分之零点八主张每期欠付钢材款自三个月账期到期后至2017年8月18日前的违约金4840024.89元以及自2017年8月18日至判决生效期间的违约金依据充分，本院予以支持；另双方在合同中明确约定：“如发生纠纷，违约方还应赔偿守约方支付的律师费等费用”，则原告新投物产公司主张的律师费以及保全申请费亦有合同依据，依法应予支持。二、关于原告新投物产公司要求被告十力担保公司承担一般保证责任的主张能否成立的问题。本案中，十力担保公司提供的系一般保证责任，对于其承担保证责任的期间，从双方所签合同内容上无法反映出对此有明确约定，则依照《中华人民共和国担保法》第二十五条的规定：“一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人免除保证责任；债权人已提起诉讼或者申请仲裁的，保证期间适用诉讼时效中断的规定”。则结合本案查证事实，双方约定的履行期限为：“2015年11月20日前付清总货款的80%，至2015年12月20日前付清货款”，由此，被告十力担保公司承担保证责任的期间为主债务履行期届满之日即2015年12月20日起的6个月即至2016年6月20日止，而原告新投物产公司在该期间未对债务人提起诉讼或者申请仲裁，其提起本案诉讼时显然已过保证期间，故被告十力担保公司就此提出的抗辩理由成立，本院予以采纳。对原告新投物产公司在本案中要求被告十力担保公司承担一般保证责任的诉讼请求，本院不予支持。三、关于原告新投物产公司要求被告吴松军对上述货款、违约金、律师费、保全申请费承担连带清偿保证责任的主张能否成立的问题。本院认为，依照双方签订合同的约定，被告吴松军对被告鼎盛房产公司履行涉案合同项下的付款义务向原告新投物产公司承担连带保证责任，保证范围包括货款、违约金和追索债权的开支，保证期间自被告鼎盛房产公司收到货物三个月后的一年。经查，被告鼎盛房产公司系自2015年8月至同年10月期间陆续收到原告新投物产公司供应的钢材，则依照上述合同约定，原告新投物产公司提起本案诉讼时，尚未超过被告吴松军的保证期间。被告吴松军理应在保证范围内承担连带清偿责任，但由于双方约定的被告吴松军保证范围仅限于涉案钢材买卖合同项下的货款、违约金和追索债权的开支，则在原告新投物产公司未举证证实其诉讼主张中涉及的6751.14吨水泥价款1687785元亦属于被告吴松军保证范围的情形下，被告吴松军对该部分水泥货款不应承担保证责任，即被告吴松军仅应对原告新投物产公司主张的钢材款9957344.52元、违约金4840024.89元、律师费186000元以及保全申请费5000元范围内承担连带清偿保证责任,并可在承担保证责任后依法向被告鼎盛房产公司进行追偿。综上所述，原告新投物产公司的部分诉讼主张有事实及法律依据，本院依法予以支持，被告鼎盛房产公司、被告吴松军未到庭参加诉讼，应视为其放弃进行答辩、举证、质证的权利。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第一款、第三款、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、第二十五条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条、第四十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告新疆鼎盛鸿业房地产开发有限公司支付原告新疆新投物产股份有限公司货款11645129元；二、被告新疆鼎盛鸿业房地产开发有限公司支付原告新疆新投物产股份有限公司违约金4840024.89元（每期欠付钢材款自三个月账期到期后至2017年8月18日前，按日千分之零点八计算）以及上述货款自2017年8月18日至本判决生效期间的违约金（按合同约定的日千分之零点八计算）；三、被告新疆鼎盛鸿业房地产开发有限公司赔偿原告新疆新投物产股份有限公司律师费损失186000元；四、被告新疆鼎盛鸿业房地产开发有限公司赔偿原告新疆新投物产股份有限公司诉讼保全申请费5000元；五、被告吴松军在被告新疆鼎盛鸿业房地产开发有限公司欠付的钢材款9957344.52元以及上述判项二、三、四涉及的违约金、律师费、诉讼保全申请费范围内向原告新投物产公司承担连带清偿保证责任；并在承担保证责任后有权向被告新疆鼎盛鸿业房地产开发有限公司追偿；六、驳回原告新疆新投物产股份有限公司的其他诉讼请求。上述应付款项，应于本判决生效后十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费121856.92元，由被告鼎盛房产公司、吴松军负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院。审 判 长  徐艳萍审 判 员  王建国人民陪审员  张凤琴二〇一七年十月一日书 记 员  彭德翔