文书内容重庆市北碚区人民法院民 事 判 决 书（2016）渝0109民初1853号原告龙再平，女，1978年5月20日出生，汉族，住重庆市北碚区。委托代理人唐荣健，重庆缙云律师事务所律师。被告重庆祥意电气有限公司，住所地重庆市北碚区蔡家岗镇凤栖路11号，统一社会信用代码91500109784214719X。法定代表人刘博远，该公司董事长。委托代理人戴莉，北京大成（重庆）律师师事务所律师。委托代理人黄鲁川，北京大成（重庆）律师师事务所律师。原告龙再平诉被告重庆祥意电气有限公司（以下简称为祥意公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2016年2月26日立案受理后，依法由代理审判员王建金适用简易程序分别于2016年3月21日、3月30日公开开庭进行了审理。原告龙再平及其委托代理人唐荣健，被告祥意公司的委托代理人戴莉、黄鲁川到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告龙再平诉称：2011年2月，原告到被告单位上班，从事冲压工作，每月工资约2700元。2015年6月29日，原告在工作中受伤，并被认定为工伤，伤残等级为拾级。因原、被告对工伤保险给付事宜协商未果，原告遂向重庆市北碚区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，并提出了解除劳动关系，仲裁委员会逾期未处理。故起诉至法院，请求判令：1、从2015年10月16日起，解除原、被告之间的劳动关系；2、被告支付原告停工留薪期待遇8100元（2700元×3个月）；3、停工留薪期满后的生活津贴945元（2700元/月×70%×0.5个月）；4、一次性伤残就业补助金28428元（4738元/月×6个月）。被告祥意公司辩称：原告停工留薪期满后，被告多次通知原告到单位上班，但原告无故拒绝上班，被告被迫与其解除了劳动关系。故原告于2015年11月6日收到被告发出的解除通知后，双方的劳动关系就已经解除了。关于原告主张的工伤保险待遇，被告认为：1、根据合同的约定，原告的工资为1300元。因此停工留薪期工资应按1300元计算，根据原告的伤情其停工留薪期应为2个月。2、原告并无证据证明其停工留薪期满后因伤无法上班，且经单位多次通知，原告无故未上班。故不应主张鉴定期间的生活津贴。3、一次性伤残就业补助金由法院依法判决。经审理查明：龙再平系祥意公司的员工，祥意公司为其参加工伤保险的时间为2011年3月17日至2015年12月14日。2014年12月28日，龙再平与祥意公司签订了期限为2015年1月1日起至2016年12月31日止劳动合同，该合同首页写明龙再平的地址为蔡家汪家堡。合同约定：1、龙再平从事装配工作，每月基本工资为1300元。2、若龙再平在工作期间擅自离岗或不到岗连续旷工超过3小时（含3小时）或全年累计旷工超过5小时的，单位可以解除劳动合同并不支付经济补偿。3、龙再平确认本人在合同中提供的住址、通信地址真实有效，祥意公司任何书面通知均能够送达该通信地址。如龙再平因搬迁或其他原因要求变更以上地址的，应于变更之日起以书面形式通知祥意公司。否则，祥意公司文书在无法直接送达龙再平本人的情况下，祥意公司通过邮政向该地址邮寄文书给龙再平的第五日，无论龙再平是否签收或者由他人代为签收，均视为已有效送达给龙再平。届时，龙再平不得以拒签或者他人代签等作为未收到的抗辩。2015年6月29日15时30分左右，龙再平在车间工作时受伤。同日，龙再平在恒生手外科医院接受治疗。2015年7月13日，龙再平办理出院，出院诊断为左食指远节部分指体缺损伤，出院医嘱为：1、继续休息2周；2、暂避免患指负重，循序渐进功能锻炼；3、若有不适，门诊随访。2015年8月27日，重庆市北碚区人力资源和社会保障局认定龙再平受伤性质为工伤。2015年9月8日，龙再平申请伤残等级鉴定。2015年10月16日，重庆市北碚区劳动能力鉴定委员会作出龙再平的伤残等级为拾级，无生活自理障碍的鉴定结论。祥意公司提供的工资表显示，龙再平受伤前12个月的工资如下：月份应发工资（元）应扣保险（元）实发工资（元）2014年6月172215315692014年7月160827413342014年8月158717214152014年9月133417211622014年10月135618211742014年11月173517315622014年12月195817317852015年1月203425917752015年2月161525913562015年3月187425916152015年4月183028515452015年5月16742851389备注：应发工资平均为1693.92元，实发工资平均为1473.42元。龙再平认为该工资只是显示其部分工资，不能完整的反映其真实的工资水平。2015年10月20日，龙再平向重庆市北碚区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：一、从2015年10月20日起，解除和祥意公司的劳动关系；二、由祥意公司支付其停工留薪期待遇8528元，住院伙食补助费120元，生活津贴995元，一次性伤残就业补助金17057元。重庆市北碚区劳动人事争议仲裁委员会于2015年12月4日向祥意公司邮寄仲裁申请书。在该案仲裁庭审中，龙再平陈述：单位于2015年9月7日通知上班，其告知单位因伤未完全好，无法上班，单位工作人员未表示不同意。2015年9月8日，单位通知其作伤残等级鉴定。祥意公司陈述：龙再平受伤后，单位要支付其工伤待遇，但龙再平拒不领取。并要求单位赔付所有工伤待遇后才回单位上班。龙再平在8月初到单位，当时单位的工作人员叫龙再平休完两个月的停工留薪期后再回单位上班。2015年9月7日，单位通知龙再平上班。龙再平在鉴定时并未告知单位工作人员其伤情还没有完好。2016年1月7日，龙再平申请撤回该仲裁申请。同日，重庆市北碚区劳动人事争议仲裁委员会作出碚劳人仲案字[2015]第2205号仲裁决定：同意龙再平撤回仲裁申请。2016年1月7日，龙再平再次向重庆市北碚区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：一、从2015年10月16日起，解除和祥意公司的劳动关系；二、由祥意公司支付其停工留薪期待遇8100元，生活津贴945元，一次性伤残就业补助金28428元。该仲裁委员会于2016年1月8日决定受理该案。祥意公司陈述其于2016年1月份（春节前）收到仲裁通知及仲裁申请书。2016年2月24日，重庆市北碚区劳动人事争议仲裁委员会作出超时未审结证明。龙再平遂起诉至法院。另查明，2015年2月2日，祥意公司组织员工学习员工守则、规章制度。龙再平在参加会议人员处签名。祥意公司员工手册第2.2.5规定了单位可以辞退、解除劳动合同的严重违纪行为：其中14条规定，未经准假连续旷工3天或一年内累计旷工满5天者；17条规定，员工患病、工伤或因工负伤，病愈后拒绝上班者。2015年11月3日，祥意公司向龙再平邮寄《通知函》，该函件的主要内容为：“龙再平，你于2015年6月29日下午左手食指受伤，现已恢复并进行了鉴定。现再次通知龙再平同志来公司上班（在9月18日时已通知一次），如不愿来上班请来公司解决此事，不然后果自负。”该邮件的投递信息显示：龙再平于2015年11月5日签收该函件。2015年11月4日，祥意公司向龙再平邮寄了《辞退通知函》，该函件的主要内容：“祥意公司经研究确定，因你2015年6月29日违规作业造成左手指划伤，到2015年9月7日通过劳动能力鉴定通知得知你完全康复，故要求你在9月8日正常到公司报道，等待岗位分配、学习，你拒不履行和接收通知函，也未到公司上班。9月8日，公司管理人员再次口头通知，但你依旧未到岗。10月16日，经鉴定你的伤残等级为拾级，你依然未到公司上班，不办理工伤赔付相关手续。公司于11月2日以短信的形式通知，11月3日再次邮寄的形式向你送达通知书。现依据《祥意电气有限公司员工守则》第八章员工奖惩制度2-2-5-14、17，作出除名通知，请及时到公司综合办公室来办理相关结算离职手续。”2015年11月6日，该邮件由他人代为签收。龙再平认可两份邮件的邮寄地址及联系方式均是正确的，其本人也收到了邮局的短信通知，但并未领取上述两份邮件。上述事实，有当事人的陈述及工伤认定书、劳动能力鉴定结论通知书、住院病案、通知函、仲裁决定书、超时未审结证明等证据载卷为据，足以采信。本院认为：本案原、被告双方对于祥意公司的《辞退通知函》是否具有解除合同效力的争议较大。对此，本院认定如下：祥意公司按照龙再平的住址及有效的联系方式向龙再平寄发《辞退通知函》，该函件虽然系他人签收，但龙再平承认收到邮局的短信通知。故，本院认为祥意公司的辞退通知函应视为送达给龙再平了。关于辞退通知函的效力问题。本院认为：1、根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第十条规定，工伤职工在停工留薪期内或者尚未作出劳动能力鉴定结论的，用人单位不得与之解除或者终止劳动合同。祥意公司于2015年9月8日通知龙再平上班。同日，龙再平申请伤残等级鉴定。因此，祥意公司在龙再平进行鉴定期间不能视为龙再平伤愈后拒绝上班，并以此为由解除双方的劳动关系。2、根据《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七至十级伤残的，有权提出解除劳动合同，并依法享受相应的工伤待遇。龙再平的伤残鉴定结论作出时间为2015年10月16日，龙再平分别于2015年10月20日、2016年1月7日申请仲裁，要求解除双方的劳动关系。说明龙再平得知伤残鉴定结论后及时主张权利，要求与单位解除合同。其未到单位上班并不能视为工伤病愈后拒绝上班。3、祥意公司于2015年11月3日通过邮寄的方式向龙再平送达通知函，要求龙再平回单位上班，说明祥意公司此时并未将龙再平工伤后未上班的行为视为旷工，并以此解除双方的劳动关系。2015年11月4日，祥意公司在上班通知函尚未送达给龙再平，未确定龙再平收到通知函后是否愿意回单位上班的情况下，以龙再平旷工及工伤病愈后拒绝上班对龙再平作出除名处理没有事实依据。综上，本院对龙再平认为祥意公司作出的除名通知函不能发生解除合同的效力的意见予以采纳。龙再平以工伤为由提出解除劳动关系，符合法律规定。祥意公司自述于2016年1月收到仲裁申请书，故本院认定双方劳动关系于2016年1月解除。龙再平受伤性质属工伤，应当依法享受相应工伤保险待遇。《重庆市工伤保险实施办法》（渝府发〔2012〕22号）第三十六条的规定，职工因工致残的，一次性伤残就业补助金由用人单位支付，计发标准为：一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，十级按6个月计发。本案中，双方劳动关系的解除时间为2016年1月，故龙再平要求祥意公司按照2014年度重庆市职工月平均工资4738元/月标准支付其一次性伤残就业补助金28428元（4738元/月×6个月）符合法律规定，本院予以支持。关于双方争议的项目：1、停工留薪期待遇。根据《工伤保险条例》（中华人民共和国国务院第586号）第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。祥意公司应按龙再平受伤前12个月的平均工资1693.92元/月的标准计付龙再平停工留薪期工资。根据《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》，龙再平的停工留薪期应为2个月。故，祥意公司应支付龙再平停工留薪期工资为3387.84元（1693.92元/月×2个月）。2、鉴定期间的生活津贴。根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条的规定，停工留薪期满或停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定。在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位应按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。2015年9月8日，龙再平申请签订。2015年10月16日，重庆市北碚区劳动能力鉴定委员会作出鉴定结论。故龙再平主张0.5个月的生活津贴符合法律规定，本院予以支持。综上，祥意公司应支付龙再平生活津贴592.87元（1693.92元/月×0.7×0.5个月）。综上，祥意公司应支付龙再平一次性伤残就业补助金28428元、停工留薪期工资3387.84元、生活津贴592.87元，以上合计32408.71元。据此，根据《工伤保险条例》第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、原告龙再平与被告重庆祥意电气有限公司的劳动关系于2016年1月解除；二、被告重庆祥意电气有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告龙再平一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、生活津贴合计32408.71元；三、驳回原告龙再平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告重庆祥意电气有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。代理审判员  王建金二〇一六年五月十三日书 记 员  阙 锐