河北省承德市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）承民初字第00075号
原告（反诉被告）广东中煤地瑞丰建设集团有限公司。组织机构代码63320511-0。
法定代表人孙严，职务总经理。
委托代理人姜晋衔，天津泰达律师事务所律师。
被告北京瀚明伟业投资有限公司。统一社会信用代码：×××。
法定代表人马信凤，职务总经理。
委托代理人刘晓文，河北承天律师事务所律师。
被告（反诉原告）承德皇家国际旅游文化村有限公司。组织机构代码60126705-0。
法定代表人焦明，职务总经理。
委托代理人孙迪，河北承天律师事务所律师。
委托代理人王洋。
原告（反诉被告）广东中煤地瑞丰建设集团有限公司与被告北京瀚明伟业投资有限公司、被告（反诉原告）承德皇家国际旅游文化村有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2016年3月25日在本院进行了公开审理。原告（反诉被告）广东中煤地瑞丰建设集团有限公司委托代理人姜晋衔、被告北京瀚明伟业投资有限公司委托代理人刘晓文、被告（反诉原告）承德皇家国际旅游文化村有限公司委托代理人王洋、孙迪到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告（反诉被告）诉称，2012年4月11日，被告北京瀚明伟业投资有限公司与原告签署《施工总承包协议》，约定原告承建位于河北省承德市的“皇室壹号”项目（高档别墅2.4万平方米、TOWNHOUSE10万平方米、公寓17.6万平方米）建筑工程施工。工期：2012年6月18日项目开工（售楼中心约1200平房米，独栋别墅约1800平方米，TOWNHOUSE约3000平房米，公寓约800平方米），2012年12月30日前竣工；其余项目2013年全面开工，2013年底全面竣工，最迟不能超过2014年6月30日。2012年4月10日，被告承德皇家国际旅游文化村有限公司签署《授权委托书》，授权北京瀚明伟业投资有限公司与原告洽谈承德“皇室壹号”项目建设施工总承包事宜，并签署各项法律文件。2012年5月30日，被告北京瀚明伟业投资有限公司与原告签署《补充协议》，双方就抵押、施工计划安排、利息等事宜予以补充约定。《补充协议》第3条“关于支付甲方利息和利润的约定”中约定：自被告北京瀚明伟业投资有限公司收到原告支付的履约保证金之日起到归还之日止计算利息和利润。利息以银行基准利率为准，最高不能超过年利率8%。2012年4月17日、2012年7月2日，原告分别向被告北京瀚明伟业投资有限公司支付履约保证金300万元和500万元（合计800万元）。
2012年6月11日，被告承德皇家国际旅游文化村有限公司以位于承德市双桥区闫营子村石印沟的40000.20平方米的土地为被告北京瀚明伟业投资有限公司与原告所签署的《施工总承包协议》提供抵押担保，并办理了土地抵押他项权设定手续。抵押的土地证号：承市国用（1997）字第203**号；土地抵押他项权证号：承市他项（2012）字第38号。抵押期限：2012年6月11日到2014年6月30日。上述协议签署后，因“皇室壹号”项目并不具备工程施工的条件（包括项目各项审批、招投标手续、施工许可证等），项目融资也不符合相关规定，因此《施工总承包协议》项下的建设施工一直未能进行。2014年5月6日，原告向二被告发出《关于承德“皇室壹号”工程承包相关事宜的函》，提议通过协商妥善处理项目建设施工承包事宜（终止《施工总承包协议》及补充协议的履行，退还履约保证金，解除土地抵押）。但是，二被告一直未能够给予实质性回复。原告认为，《施工总承包协议》及补充协议项下的“皇室壹号”项目不具备施工的条件（包括项目各项审批、招投标手续、设计图纸、施工许可证等），被告未能依照合同约定提供可实际履行的建筑工程项目，已构成违约，原告无法实现合同目的；项目融资也不符合相关规定，因此，原告特依据《中华人民共和国民事诉讼法》和《中华人民共和国合同法》第九十四条（四）项之规定，提起本案诉讼，请求：1、判令解除原、被告签署的《施工总承包协议》及补充协议。2、判令二被告向原告返还工程承包履行保证金800万元。3、判令二被告向原告履行保证金的利息（自被告收到履约保证金之日起到归还之日止，利息按年利率8%计算）。4、判令二被告承担本案的全部诉讼费用。
原告（反诉被告）广东中煤地瑞丰建设集团有限公司为印证自己的主张，主要出示如下证据：证据一、《施工总承包协议》、《授权委托书》、《补充协议》。证据二、《土地他项权利证明书》。证据三、北京瀚明伟业投资有限公司付款通知。证据四、交通银行《结算业务申请书》；交通银行《记账回执》。证据五、《关于承德“皇室壹号”工程承包相关事宜的函》。证据六、焦明名片。证据七：五张照片。证据八、北京朝阳区南磨房法院2015年1月27日开庭时被告提交的证据一套。
经庭审质证，本院对上述证据的真实性予以确认。
被告北京瀚明伟业投资有限公司辩称，一、答辩人不是本案的适格主体，不应成为本案的被告。本案答辩人只是受本案另一被告承德皇家国际旅游文化村有限公司的委托，代其与被答辩人签署各项法律文书的，但协议的全部内容、义务是由另一被告承德皇家国际旅游文化村有限公司来履行和承担的，这个情况被答辩人也是事先知情的，因此，被答辩人应该向另一被告皇家旅游文化村来主张权利，不应向答辩人主张权利，答辩人不应成为本案被告，不应承担任何责任。二、答辩人是一家投资公司，不是开发公司或建设单位没有资格也无权与被答辩人签订施工合同。因此，答辩人作为本案被告的主体不适格，要求法院依法审明事实，驳回对答辩人的诉讼请求。
被告北京瀚明伟业投资有限公司为印证自己主张主要出示如下证据：委托授权书。
经庭审质证，本院对上述证据的真实性予以确认。
被告（反诉原告）承德皇家国际旅游文化村有限公司辩称，被答辩人要求解除与答辩人签订的《施工总承包协议》及补充协议及要求返还履约保证金800万元及答辩人承担履约保证金的利息的请求无法律依据，请求依法驳回被答辩人的诉讼请求。一、答辩人与被答辩人是合作关系，不是单纯的施工关系，被答辩人要求解除双方签订的《施工总承包协议》无法律依据。合同解除有两种情况，一是协商解除：二是法定解除。本案被答辩人要求法定解除，因本案不存在合同法第94条规定的解除合同的法定情形，故被答辩人无权要求解除合同。首先，双方为合作关系，在合作事项尚未完成之前任何一方无权要求解除合同。退一步讲，即使是施工合同关系，那么根据《最高人民法院关于审理施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第九条规定，只有在三种情况同时具备的情况下才能行使合同解除权：1、未按约定支付工程价款；2、提供的主要建筑材料、建筑构配件和设备不符合强制性标准的；3、不履行合同约定的协助义务的。本案中恰恰不存在这三种情况，故本合同不应解除，被答辩人要求解除合同无法律依据。二、2012年4月双方签订施工合同后，合同完全具备履行条件能够履行，只是因被答辩人自身的原因没有履行合同，被答辩人构成严重违约，责任不在答辩人一方。首先，合同签订后，按照合同约定被答辩人应在答辩人为其办理抵押登记手续后7日内向答辩人支付履约保证金6000万元，30日内向答辩人支付5700万履约保证金，但答辩人信守了约定，为被答辩人办了价值5亿多的土地抵押登记手续，但被答辩人没按合同约定支付履约保证金，属严重违约行为。其次，合同约定被答辩人应派出优秀的项目管理团队，并于5月15日前协助答辩人进行道路绿化、围墙、售楼中心的施工，6月18日全面开工。但是到了5月30日时，被答辩人的施工企业组织工作尚未完全落实，施工机具没有准备，以至于外埠施工单位在承德的施工备案登记工作没有办理，被答辩人作为施工单位完全没有进行开工准备，不具备开工条件，导致本项目至今没有开工。总之，今天这样的后果完全是被答辩人没有按合同约定履行造成的，与答辩人无任何关系，而且由于被答辩人的违约行为，给答辩人造成了巨额的无法弥补的损失（损失在反诉时举证说明）。三、被答辩人在诉状中一直强调，答辩人不具备施工条件包括各项审批手续及施工许可证等，但答辩人与被答辩人签订施工合同时，将除施工许可证之外的其他手续已经办理完毕，这些情况被答辩人是知道的且明确地写在合同上的，而施工许可证只是一个行政许可问题，并不影响双方签订的施工合同的效力。既然双方签订了施工合同，被答辩人就应该按合同约定的期限组织开工，至于是否办理开工许可证不是被答辩人履行施工合同的前提条件，合同没有此方面的规定，也没有任何一条法律有这样的规定。但是经答辩人与被答辩人屡次协商、沟通，被答辩人自始自终没能组建一支能够承担此次施工项目的施工管理团队和施工企业，才导致工程一直未进行施工。答辩人认为，既然双方签订了施工合同，被答辩人就应该按照合同的约定全面地、积极地履行合同义务，但被答辩人却随意不履行合同义务，应承担违约责任。因此，被答辩人一味强调答辩人的施工手续不全的理由不能成立。四、被答辩人要求答辩人退还履约保证金及利息无法律依据。所谓履约保证金是指工程发包人为防止承包人在合同执行过程中违反合同规定或违约，并弥补给发包人造成的经济损失。因被答辩人在签订合同后根本未按合同约定履行任何一项义务，存在严重的违约行为，给答辩人造成巨大损失，此800万元根本无法弥补答辩人的损失，根本是微不足道。所以，履约保证金不应退还。关于履约保证金的利息更不应该支付。双方合同约定是在被答辩人履行合同，无违约的情况下答辩人向其支付的利息。本案中，是施工合同不是借款合同，不存在利息的问题，其次，被答辩人未履行合同，严重违约，要求利息更无法律依据。五、基于上述事实与理由，答辩人已向被答辩人提出反诉主张，并向法庭提交反诉状，要求依法判决被答辩人赔偿答辩人的全部经济损失。综上，被答辩人的请求无事实和法律依据，请法院依法驳回。
为印证自己的主张，被告（反诉原告）承德皇家国际旅游文化村有限公司主要出示如下证据：证据一、《施工总承包协议》及《补充协议》；证据二、《土地他项权利证明书》；证据三：《土地证及使用说明》、《建设工程规划许可证》、《建设用地规划许可证》、《商品房预售许可证》；证据四、《关于催交履约保证金函》；证据五、《法律咨询意见书》；证据六、《市长办公会议纪要》；关于“酒店CITY”项目汇报；关于超五星酒店城“CITY”项目建议书的批复。
经庭审质证，本院对上述证据的真实性予以确认。
被告（反诉原告）承德皇家国际旅游文化村有限公司反诉称，2012年4月11日反诉人与被反诉人签订了《施工总承包协议》，按协议约定被反诉人应于本协议签订后支付给反诉人1.2亿的履约保证金（具体操作见《施工总承包协议》）及被反诉人应于合同签订的开工日全面开工。但协议签订后，被反诉人既没有按合同的约定支付履约保证金，亦没有按约定的工期进行施工，该项目搁浅至今。期间2012年6月12日，反诉人为履行协议将承德皇家国际旅游文化村有限公司价值3.7亿元的土地抵押给被反诉人，并办理了抵押登记手续。该项目搁置后，被反诉人一直未予办理解押手续，使得反诉人无法利用该土地进行贷款、投资等任何形式的活动，造成了巨额的利息损失及可得利益损失；因被反诉人未按约定工期进行施工，造成了高铁项目占地时的补偿损失；除此之外还产生了为此项目前期投入的装修办公楼、房屋租赁费、项目设计费、人员工资等损失。综合以上事实及依据民诉法规定，因被反诉人的违约行为给反诉人造成了无法弥补的巨额经济损失，故反诉人依法提出反诉，请求法院依法审理，判如所请，依法驳回被反诉人在本诉中的诉讼请求，以维护反诉人的合法权益。请求法院一、依法判令被反诉人赔偿反诉人各项经济损失约2445万元（以鉴定结论为准）。二、依法驳回反诉人（本诉原告）的诉讼请求。三、本诉、反诉费用由被反诉人承担。
为印证自己的主张被告（反诉原告）承德皇家国际旅游文化村有限公司主要出示如下证据：证据一、《施工总承包协议》及补充协议；证据二、《资产评估报告书》；证据三、《土地他项权利证》；证据四《建设工程设计合同》。
经庭审质证，本院对上述证据的真实性予以确认。
经审理查明，2012年4月10日，被告（反诉原告）承德皇家国际旅游文化村有限公司向原告（反诉被告）广东中煤地瑞丰建设集团有限公司出具《授权委托书》，授权被告北京瀚明伟业投资有限公司与原告洽谈承德“皇室壹号”（原项目名称“承德皇家国际旅游文化村”）项目建设施工总承包事宜，该文书称，与原告签署的各项法律文书均代表被告（反诉原告）承德皇家国际旅游文化村有限公司。2012年4月11日，原告（反诉被告）广东中煤地瑞丰建设集团有限公司（甲方）与被告北京瀚明伟业投资有限公司（乙方）签订《施工总承包协议》。协议的主要内容为：（一）、项目内容：1、总建筑面积32万平方米；2、项目地点位于承德市双桥区阎营子（新规划的承德市中央商务区）；3、土地使用权证编号；4、总工程量约16亿人民币；5、销售收入约30.8亿人民币；6、预计利润约9亿人民币。（二）、合作方式：采用甲方土建工程总承包方式合作。1、乙方同意采用土建工程总承包方式合作并承诺：愿意提供价值约：5亿元的未设定任何抵押权、不存在任何权利瑕疵的清洁资产（以国家1级评估机构的估价为准，可以分期提供），抵押给甲方（抵押物为该项目和乙方控股子公司承担祥业房地产有限公司在承德市区内拥有的房产）；合同签订后甲方支付给乙方1.2亿人民币履约保证金。具体操作如下：甲方在本协议签订后7日内向乙方支付300万元人民币履约保证金，乙方提供大于2.4亿人民币以上的未设定任何第一期的清洁资产抵押给甲方。甲方应在抵押登记手续办理完毕后7日内向乙方支付6000万元人民币，30日内甲方向乙方支付5700万元人民币。双方约定工程施工期限为4年。（三）、施工组织计划：2013年项目建设内容全面开工，要求2013年底全面竣工，最迟不得超过2014年6月30日。合同还约定了其他内容。协议签订后，2012年4月13日，被告北京瀚明伟业投资有限公司向原告（反诉被告）广东中煤地瑞丰建设集团有限公司发函，要求按《施工总承包协议》将履约保证金300万元汇入被告北京瀚明伟业投资有限公司指定账户。2012年4月17日，原告（反诉被告）广东中煤地瑞丰建设集团有限公司向被告北京瀚明伟业投资有限公司支付履约保证金300万元。2012年5月30日，原告（反诉被告）广东中煤地瑞丰建设集团有限公司（甲方）与被告北京瀚明伟业投资有限公司（乙方）根据双方签订的《施工总承包协议》准备工作，签订《补充协议》。该《补充协议》对双方就抵押、施工计划安排等事项进行了补充约定。在《补充协议》第三条“关于支付甲方利息和利润的约定”中约定：乙方支付的利息和利润是针对甲方实际投入该项目的资金（含履约保证金）计算得出。履约保证金以乙方收到日至归还之日计算和利润。2012年6月11日，被告（反诉原告）承德皇家国际旅游文化村有限公司以位于承德市双桥区闫营子石印沟的40000.20平方米国有土地使用权为被告北京瀚明伟业投资有限公司与原告签订的《施工总承包协议》提供抵押担保，并办理了土地抵押他项权设定手续。抵押的土地证号为承市国用（1997）字第203**号，土地抵押他项权证号为承市他项（2012）字第38号.抵押期限自2012年6月11日至2014年6月30日。2012年7月2日，原告（反诉被告）广东中煤地瑞丰建设集团有限公司再次向被告北京瀚明伟业投资有限公司支付履约保证金500万元。
协议签订后，由于被告北京瀚明伟业投资有限公司没能办理各项审批手续，加之北京至沈阳高速铁路将在承德皇家国际旅游文化村项目周边通过，该项目各项手续无法获得审批，因此，《施工总承包协议》项下的建设施工不能进行。2014年5月6日，原告（反诉被告）广东中煤地瑞丰建设集团有限公司向二被告发出《关于“皇室壹号”工程承包相关事宜的函》，原告（反诉被告）广东中煤地瑞丰建设集团有限公司要求二被告退还800万履约保证金和解除土地抵押手续，双方未能达成协议。后原告诉至本院。在审理过程中，被告（反诉原告）承德皇家国际旅游文化村有限公司提出反诉。
本院认为，原告（反诉被告）广东中煤地瑞丰建设集团有限公司与被告北京瀚明伟业投资有限公司签订的《施工总承包协议》和《补充协议》是双方当事人的真实意思表示，合法、有效。被告（反诉原告）承德皇家国际旅游文化村有限公司虽然为被告北京瀚明伟业投资有限公司出具授权委托书，但被告（反诉原告）承德皇家国际旅游文化村有限公司又为被告北京瀚明伟业投资有限公司与原告（反诉被告）广东中煤地瑞丰建设集团有限公司签订的《施工总承包协议》提供担保，应认定被告（反诉原告）承德皇家国际旅游文化村有限公司与原告（反诉被告）广东中煤地瑞丰建设集团有限公司之间系担保法律关系。被告（反诉原告）承德皇家国际旅游文化村有限公司为被告北京瀚明伟业投资有限公司履行合同提供的抵押担保并且进行了抵押登记，符合法律规定，合法、有效。由于被告北京瀚明伟业投资有限公司没有办理施工许可证等各项审批手续，致使原告（反诉被告）广东中煤地瑞丰建设集团有限公司无法开工，现北京至沈阳高速铁路将在承德皇家国际旅游文化村项目周边通过，该项目各项手续无法获得审批，因此《施工总承包协议》已不能履行，《施工总承包协议》和《补充协议》应当解除，800万元履约保证金应当返还，原告（反诉被告）广东中煤地瑞丰建设集团有限公司的起诉理由成立。被告北京瀚明伟业投资有限公司在签订合同时，没有进行充分的调查、了解，对合同不能履行有一定过错，对收取的800万元履约保证金应承担利息损失。原告（反诉被告）广东中煤地瑞丰建设集团有限公司起诉理由成立。被告（反诉原告）承德皇家国际旅游文化村有限公司反诉称，按协议约定被反诉人应于本协议签订后支付给反诉人1.2亿的履约保证金及被反诉人应于合同签订的开工日全面开工，但协议签订后，被反诉人既没有按合同的约定支付履约保证金，亦没有按约定的工期进行施工。由于被告北京瀚明伟业投资有限公司没有办理施工许可等各项审批手续，致使原告无法施工，后原告得知北京至沈阳高速铁路将在承德皇家国际旅游文化村项目周边通过，合同已无法履行，因此没有继续汇款，符合法律规定，反诉理由不成立。被告（反诉原告）承德皇家国际旅游文化村有限公司反诉称，反诉人为履行协议将承德皇家国际旅游文化村有限公司价值3.7亿元的土地抵押给被反诉人，并办理了抵押登记手续，该项目搁置后，被反诉人一直未予办理解押手续，使得反诉人无法利用该土地进行贷款、投资等任何形式的活动，造成了巨额的利息损失及可得利益损失等，要求原告（反诉被告）广东中煤地瑞丰建设集团有限公司赔偿经济损失2445万元。由于被告北京瀚明伟业投资有限公司没有返还原告（反诉被告）广东中煤地瑞丰建设集团有限公司800万元，原告（反诉被告）广东中煤地瑞丰建设集团有限公司不可能办理解押手续，被告（反诉原告）承德皇家国际旅游文化村有限公司要求原告（反诉被告）广东中煤地瑞丰建设集团有限公司赔偿损失没有事实和法律依据，理由不成立。故被告（反诉原告）承德皇家国际旅游文化村有限公司的反诉应予驳回。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、九十四条（四）项、一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、解除原告（反诉被告）广东中煤地瑞丰建设集团有限公司与被告北京瀚明伟业投资有限公司签订的《施工总承包协议》和《补充协议》；
二、被告北京瀚明伟业投资有限公司返还原告（反诉被告）广东中煤地瑞丰建设集团有限公司履约保证金800万元及利息（其中300万元利息自2012年4月18日开始计算，500万元利息自2012年7月3日开始计算，按中国人民银行同期贷款利率计算至判决生效之日止）；被告（反诉原告）承德皇家国际旅游文化村有限公司承担连带给付责任。
三、驳回被告（反诉原告）承德皇家国际旅游文化村有限公司的反诉请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
诉讼费67800.00元、保全费5000.00元由被告北京瀚明伟业投资有限公司和被告（反诉原告）承德皇家国际旅游文化村有限公司承担。反诉费82025.00元由被告（反诉原告）承德皇家国际旅游文化村有限公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一份，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省高级人民法院。上诉时应交纳与一审判决同等数额的上诉费，上诉费直接汇至河北省高级人民法院在石家庄建设银行中华南大街支行，开户行：×××的账号。上诉期满7日内未交纳上诉费，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 徐岩波
审 判 员 王玉珉
人民陪审员 姜成君
二〇一六年四月二十日
书 记 员 姜 超