江苏省连云港市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）连民终字第02853号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司连云港中心支公司，地址连云港市海州区朝阳东路30号凯旋广场105号。
负责人王岗，总经理。
委托代理人顾建秋，江苏尚扬律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）岳欢。
委托代理人李玉清，连云港市法院离退休工作者协会法律工作者。
原审被告唐善红。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司连云港中心支公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人岳欢、原审被告唐善红机动车交通事故责任纠纷一案，不服连云港市连云区人民法院（2015）港民初字第01557号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2014年11月6日15时30份，唐善红驾驶的苏G×××××号轿车在事故地点开车门时，车门与沿台南南路由西向东岳欢驾驶的电动自行车相撞，致岳欢摔倒受伤，经连云港市公安局交通巡逻警察支队开发区大队对事故责任认定，唐善红负此事故的全部责任，岳欢无责任。
唐善红驾驶的苏G×××××轿车在平安保险公司投保了交强险和赔偿限额为30万元的商业第三者责任险，并投保了不计免赔险种，涉案事故发生在保险期间内。
事故发生后，岳欢被送至连云港市第二人民医院住院治疗，于2014年11月6日入院，2014年12月10日出院，住院34天。出院医嘱：1、休息，继续患肢支具外固定，禁止患肢负重活动，避免外伤。2、建议转当地医院继续对症治疗，1周拆线。3、每周门诊复查，由骨科专科医师指导进行有效适度的功能锻炼。4、建议一月后复查X线片，了解骨骼愈合情况。5、由骨科专科医师根据骨折愈合情况决定：拆除外固定时间，下地负重时间。6、简易骨折愈合后及时取内固定。7、××病人，尚不能排除其他部位损伤，甚至骨折可能，建议患者定期复查，不适随诊。8、××患者出现特殊不适，随时来诊，或就近医院就诊。岳欢住院及门诊治疗期间共花费55547.04元医疗费，其中唐善红垫付了医疗费3000元，平安保险公司支付了医疗费47543元。2014年12月26日、2015年3月17日、2015年8月6日，岳欢在连云港市第二人民医院骨科专科拍片检查花费共计352元，根据出院医嘱，该费用的发生与治疗本次交通事故导致的伤情有关联性，系本次事故的医疗费支出，原审法院予以确认。2015年2月6日，岳欢的伤情经连云港正达司法鉴定中心鉴定，结论为：1、被鉴定人岳欢交通事故致左胫骨平台粉碎骨折，左膝内侧副韧带撕裂等，目前遗留左膝关节功能障碍，构成道路交通事故X（十）级伤残。2、补偿被鉴定人岳欢必然发生的后续手术及康复费用叁仟元（或以实际发生的费用为准）。3、被鉴定人岳欢伤后的误工期限为自受伤之日起210日，护理期限为自受伤之日起90日，营养期限为自受伤之日起90日。二次手术内固定误工时间30日，护理、营养时间均15日。
原审法院另查明，岳欢及其主张的护理人员徐飞均为海州区宁海街道办事处黄圩村村民，二人在黄圩村无土地，岳欢与徐飞系夫妻关系。岳欢提交苏州市吴中区木渎羽丰针织服装厂事故发生前2013年3月至2014年10月岳欢及其丈夫的薪资发放明细表主张其与丈夫徐飞事故发生前平均工资4600元。岳欢称2013年3月份之前在家带孩子，丈夫徐飞在工地做架工。
对岳欢主张的各项损失，原审法院依据相关规定认定如下：1、医疗费，岳欢提供的医疗费发票和用药明细、门诊病历、出院记录相互印证的费用为55899.04元（55547.04元＋352元），其中唐善红垫付了医疗费3000元、平安保险公司支付了医疗费47543元，原审法院予以确认。2、后续康复治疗费，因有正达司法鉴定中心的法医建议并且岳欢有内固定在位未取，再次手术费用必然发生，原审法院对该3000元在本案中一并予以处理。3、营养费，根据法医建议的营养期限90天、二次手术取内固定营养时间15日，按每天20元的标准计算，岳欢主张2100元不违反法律规定，原审法院予以确认。4、住院伙食补助费，岳欢住院34天，按每天30元的标准计算，岳欢主张1020元不违反法律规定，原审法院予以确认。5、误工费。岳欢主张每月4600元计算8个月，其提交的证据不足以证明其因本次交通事故实际收入减少的数额，因岳欢在城镇打工不以土地为主要收入来源，原审法院酌定参照2014年度江苏省城镇居民人均可支配收入计算鉴定报告确定的240天，即22584元（94.1元／天×240天）。6、护理费。法医鉴定岳欢护理期自受伤之日起90日、二次手术取内固定护理时间15日，岳欢主张其护理人员徐飞月平均收入4600元，其提交的证据不足以证实其护理人员因本次事故造成实际收入减少的数额，但考虑到岳欢受伤在城镇治疗，确需护理人员，原审法院酌定护理费标准参照2014年度江苏省城镇居民人均可支配收入94.1元／天计算105天即9880.5元。7、交通费，根据岳欢就诊时间和做法医鉴定的次数原审法院酌定支持339元。8、残疾赔偿金，法医鉴定岳欢构成交通事故十级伤残，因岳欢在城镇打工不以土地收入为主要来源，原审法院参照2014年度江苏省城镇居民人均可支配收入34346元／年×赔偿年数20年×赔偿指数10%计算，金额为68692元。9、精神抚慰金，岳欢构成十级伤残，其在本次事故中无责任，原审法院对其主张的精神抚慰金5000元依法予以确认。10、鉴定费1900元，有正式票据，原审法院依法确认。以上1-4项医疗费用损失合计62019.04元，5-9项伤残费用损失合计106495.5元，第10项鉴定费1900元。
上述事实由当事人提供的连云港市公安局交通巡逻警察支队开发区大队《道路交通事故认定书》、连云港市第二人民医院诊门诊病历、出院记录、病人费用清单、门诊收费票据、连云港正达司法鉴定中心司法鉴定意见书一份、连云港正达司法鉴定中心收费票据一张、预交金凭据以及当事人陈述等证据予以证实，原审法院依法予以确认。
原审法院认为，公民的生命××权受法律保护，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入，构成伤残的还应当赔偿残疾赔偿金和精神损害抚慰金等。本案唐善红驾驶机动车与岳欢发生交通事故，唐善红负此事故的全部责任，交警部门做出的事故认定事实清楚，适用法律正确，原审法院依法予以确认。唐善红应对岳欢的损失承担赔偿责任。鉴于唐善红驾驶的苏G×××××轿车在平安保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险和第三者商业责任险以及三责险不计免赔，平安保险公司应当在上述两保险责任限额内承担赔偿责任，超出上述两保险责任限额部分由唐善红承担。原审法院依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律××干问题的解释》核定岳欢的损失为：医疗费用损失合计62019.04元、伤残费用损失合计106495.5元、鉴定费1900元。其中医疗费用损失合计62019.04元属于保险合同中约定的医疗费用赔偿范围，由平安保险公司司在机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额内赔偿岳欢10000元，余款52019.04元由平安保险公司在商业三者险范围内承担；伤残费用损失合计106495.5元属于保险合同中约定的死亡、伤残赔偿范围，由平安保险公司在机动车交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿110000元限额范围内赔偿。岳欢的鉴定费1900元系为确定本次事故造成的损失情况所必须发生的费用，由平安保险公司在商业三者险范围内承担。综上，扣除平安保险公司已支付的47543元、唐善红垫付赔偿款3000元，平安保险公司应当赔偿岳欢因本次事故造成的损失数额为119871.54元（10000元＋52019.04元＋106495.5元＋1900元-47543元-3000元），并返还唐善红垫付的3000元。平安保险公司辩称医药费应当扣除非医保用药，对鉴定报告不予认可，因平安保险公司未提交证据证明该部分用药是否是非医保用药、替代医保用药的数量与金额、该用药与岳欢的救治无必要性和关联性，且对鉴定报告不申请重新鉴定，故对其抗辩原审法院不予采纳。
综上，原审法院遂依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律××干问题的解释》第十六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律××干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二款、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，作出如下判决：一、平安保险公司于判决发生法律效力之日起十日内给付岳欢119871.54元（已扣除唐善红垫付的3000元）。二、唐善红在本案中不承担赔偿责任，其先行垫付的3000元由平安保险公司于判决生效之日起十日内直接给付唐善红。案件受理费3190元，由岳欢承担493元、唐善红承担2697元（该款由岳欢预交，唐善红承担的部分于判决生效之日起十日内给付岳欢）。
上诉人平安保险公司不服上述判决向本院上诉称：一、被上诉人的户籍是农业户籍，且其打工的证据不足以证明其打工的事实，一审法院按城镇标准来计算被上诉人的损失，扩大了城镇标准的适用范围，违背国家的立法精神。被上诉人的次女是2013年2月15日出生，被上诉人竟然拿出2013年3月全月的工资单，证据明显虚假。经上诉人调查被上诉人家有7-8亩土地，一审时被上诉人的村委会却证明被上诉人没有土地，家里的土地是其他人的，这显然不符合国家关于家庭联产承包责任制的法规及政策，家庭联产承包责任制是以家庭为单位的个体，只要是家庭成员都享有承包土地的权利，村委会的证据显然不符合事实。一审法院却据此认定被上诉人的误工、护理、残疾赔偿金的赔偿标准为城镇标准显然错误。二、被上诉人用药中有大量非医保用药，法院没有予以审核并做相应的扣减，显然违背保险合同的约定，损害了上诉人的利益。三、被上诉人的残疾赔偿金已对被上诉人的伤做了赔偿，其再判二次护理费及其它费用属于重复计算。四、鉴定费1900元属于间接费用，不在保险赔偿范围之内，法院不应判令上诉人承担。一审法院上述不妥之处，望二审法院依法改判支持上诉人的诉求。
被上诉人岳欢辩称：一、被上诉人在打工期间理应享受城镇居民待遇。作为答辩人及其丈夫自2013年3月至2014年10月，一直在苏州市吴中区木渎羽丰针织服装厂打工，月工资4600元左右，工作时间一年半左右。二、答辩人没有一分土地，村委会的证明具有法律效力。因此，一审法院依据有效的法律依据，认定答辩人的误工、护理、残疾赔偿金等赔偿标准按城镇标准并无不当。三、一审判决给予答辩人二次护理费用有理有据。答辩人受伤后，至今没有康复，经司法鉴定，给予答辩人二次护理及相关费用，较为合理。另外，答辩人治疗均在正常医疗和费用范围之内，没有大量非医保用药。综上所述，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
原审被告唐善红对上诉人的上诉意见无异议。
经审查，原审法院认定事实清楚，本院予以确认。
在本院审理期间，上诉人平安保险公司向本院提供了照片复印件一张。上诉人在2015年秋季向被上诉人村的村民询问并拍照两张证明被上诉人在其村中享有土地，其土地种有玉米。被上诉人岳欢对该份证据的真实性、合法性、关联性均有异议。认为该照片中的土地与被上诉人无关，村委会的证明是真实的。
本院认为，本案上诉人平安保险公司基于保险合同关系向被上诉人岳欢承担保险赔偿责任符合法律规定。上诉人对自己的主张应当提供证据证明。关于被上诉人岳欢是否存在误工及是否应当按城镇居民标准计算赔偿标准的问题，本院认为：被上诉人岳欢在原审法院审理期间提供的相关证据证明其于发生事故前一年在城镇误工的事实，上诉人没有提供相关证据否认上述事实。上诉人在本院审理期间提供的照片复印件也不足以证明岳欢存在土地，更不能说明岳欢不存在误工的事实。因此原审法院依据相关证据认定岳欢因本次交通事故产生的误工损失并参照城镇居民标准计算岳欢的其他损失并无不妥。
关于非医保用药问题。本院认为，本案事故车辆在上诉人平安保险公司投保了交强险及商业第三者责任险，而上诉人平安保险公司在案件审理期间没有提供相关证据证明交强险条款和商业三者险合同约定医疗费应扣除非医保用药以及岳欢的医疗用药中哪些属于非医保用药，因此应承担举证不能的法律后果。
关于岳欢的二次护理费问题。本院认为，残疾赔偿金是指受害人因身体或××遭受侵害后，因全部或部分丧失劳动能力应当获得的赔偿。而护理费是指生活特殊照顾或无法自理的人需要他人护理而支出的费用。本案中被上诉人岳欢的二次手术及护理依据鉴定意见属于必然发生的费用，上诉人基于保险合同赔偿给被上诉人岳欢的残疾赔偿金与二次护理费属于两个不同的赔偿范畴，不存在重复计算的问题。
对上诉人提出的不应由其承担鉴定费的上诉理由，本院认为，依据《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。本案鉴定费应当属于为查明保险标的的损失程度所支付的必要的费用。因此，原审判决由上诉人承担鉴定费用符合法律规定。
综上，上诉人的上诉理由没有事实依据和法律依据，本院不予支持。原审判决认定的基本事实清楚，判决结果妥当，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3190元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司连云港中心支公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 安述峰
审判员 谭晓春
审判员 汪家元
二〇一六年一月二十八日
书记员 马书悦
法律条文附录
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。