广东省惠来县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）揭惠法刑初字第83号
公诉机关惠来县人民检察院。
被告人朱锦安，男，1949年12月2日出生于广东省恵来县，汉族，文化程度小学，无业，住惠来县葵潭镇。因本案于2014年11月11日被羁押，同年11月12日被刑事拘留，同年11月28日被逮捕。现押于惠来县看守所。
辩护人林元平，广东葵阳律师事务所律师。
惠来县人民检察院以惠检公刑诉（2015）48号起诉书指控被告人朱锦安犯生产、销售伪劣产品罪，于2015年2月11日向本院提起公诉。本院于同月26日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。惠来县人民检察院指派代理检察员陈逸民出庭支持公诉，被告人朱锦安及其辩护人林元平到庭参加诉讼。现已审理终结。
惠来县人民检察院指控：2014年7月初至8月初期间，福建省云霄县人“阿水”、“老林”与广东省惠来县葵潭镇人林镇喜及外号叫“白毛”、“眼镜”的男子等人（均另案处理）在惠来县葵潭镇青陂村赤门坑山合伙建造假烟丝制造工场，后雇佣被告人张某和、彭某军（已起诉）及同案人彭某良、邱某东、钟某龙、彭某林、彭某辉等几十人（均另案处理）生产加工假烟丝。期间，被告人朱锦安在葵潭镇人叶某清（又名叶庭，另案处理）介绍下，与葵潭镇人温某营（另案处理）一起到该制假工场路口负责放哨，朱锦安从中非法获利人民币4200元。该制假工场每天生产加工烟丝3万多斤，每天加工好由货车运走销售。同年8月3日上午，公安机关到现场抓获张某和及涉案人员黄某河，查获烟叶30700公斤、烟丝3800公斤及制假工具一批。同年9月21日晚，彭某军在深圳市宝安区被公安机关抓获归案。同年11月11日下午，朱锦安在葵潭镇青陂村被公安机关抓获归案。
经广东烟草揭阳市有限公司估值：查获的烟叶及烟丝价值为人民币159.1503万元。
经广东省质量监督烟草检验站检验：查获的30700公斤烟叶中94.5%为陈烟、初烤烟，5.5%已霉变无使用价值；查获的3800公斤烟丝有异味，无使用价值。
上述指控事实，公诉机关向法庭提供了抓获经过、书证、证人证言、被告人的供述、鉴定意见、现场勘验、检查笔录、辨认笔录等证据。
惠来县人民检察院起诉认为，被告人朱锦安的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十条之规定，应当以生产、销售伪劣产品罪追究被告人的刑事责任。鉴于被告人朱锦安在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，依法应当从轻或者减轻处罚，提请本院依法判处。
被告人朱锦安对公诉机关指控的犯罪事实无异议，要求从轻处罚。
被告人朱锦安的辩护人辩护称：1.被告人朱锦安放哨的工场所加工的假烟丝被查获时尚未销售，应认定为犯罪未遂；2.评估价值不能作为量刑依据，因部份烟叶巳无使用价值。3.被告人朱锦安应认定为从犯。被告人能坦白认罪，有悔罪表现，其年龄较大，没有犯罪前科，可予从轻或减轻处罚，适用缓刑。
经审理查明，2014年7月初至8月初期间，福建省云霄县人“阿水”、“老林”与广东省惠来县葵潭镇人林镇喜及外号叫“白毛”、“眼镜”的男子等人（均另案处理）在惠来县葵潭镇青陂村赤门坑山合伙建造假烟丝制造工场，后雇佣被告人张某和、彭某军（已起诉）及同案人彭某良、邱某东、钟某龙、彭某林、彭某辉等几十人（均另案处理）生产加工假烟丝。期间，被告人朱锦安在葵潭镇人叶某清（又名叶庭，另案处理）介绍下，与葵潭镇人温某营（另案处理）一起到该制假工场路口负责放哨，朱锦安从中非法获利人民币4200元。该制假工场每天生产加工烟丝3万多斤，每天加工好由货车运走销售。同年8月3日上午，公安机关到现场抓获张某和及涉案人员黄某河，查获烟叶30700公斤、烟丝3800公斤及制假工具一批。同年9月21日晚，彭某军在深圳市宝安区被公安机关抓获归案。同年11月11日下午，朱锦安在葵潭镇青陂村被公安机关抓获归案。
经广东烟草揭阳市有限公司估值：查获的烟叶及烟丝价值为人民币159.1503万元。
经广东省质量监督烟草检验站检验：查获的30700公斤烟叶中94.5%为陈烟、初烤烟，5.5%已霉变无使用价值；查获的3800公斤烟丝有异味，无使用价值。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭当庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.抓获经过。2014年11月11日18时许，惠来县公安局经济犯罪侦查大队根据掌握线索在惠来县葵潭镇青陂村白石岗村四巷2号抓获被告人朱锦安。
2.证人张某和的证言及辨认笔录。张证实2014年7月8日开始到葵潭镇制造假烟丝工场打工，帮忙装备生产机器及调试机器、搭建工棚。同月17日投产，每天24小时不停生产，分成2班，每班20多名工人，共40多名工人，每天能生产20000至30000斤烟丝。他负责白天班次对发动机加水，月工资10000元。该场是福建云霄人“阿水”、“老林”惠来县葵潭人“白毛”以及姓叶的男子合股开设的，他没有占股份。从开始生产到被查获，该工场共生产约170000多斤假烟丝。通过对多张不同相片的混合辨认，张某和指认彭某军、彭裕林、邱汉东、钟胖龙、彭雄辉是在工场生产假烟丝的工人；黄汉如是在工场负责机器维修的人；温娘兴是“白毛”，是工场老板之一；林镇喜是“老林”，是工场老板之一；吴明山是“明山”，是工场的工头；朱锦安是“老朱”，在工场负责放哨。
3．证人彭某军的证言及辨认笔录。彭证实2014年7月中旬由老乡彭如良介绍到葵潭镇制造假烟丝工场打工，他负责将烟叶搬到打叶机进行打叶，打叶后搬到切丝机进行切丝。该工场每天24小时生产，分成2班，每班20多名工人，白天一天能生产10000多斤烟丝。他每天工资300元，还未拿到钱。8月3日公安到场查获时他逃脱，后在深圳被抓获。通过对多张不同相片的混合辨认，彭某军指认张某和、彭裕林、邱汉东、钟胖龙、彭雄辉是在工场生产假烟丝的人；黄大河是在工场负责用三轮车运载工人及在工场捡垃圾废品的人；朱锦安是在工场负责放哨的人。
4．扣押物品清单。公安机关在制假现场扣押“红岩金刚”大货车1辆、“欧曼6240A”型大货车1辆、2车烟叶400包、锅炉1台、烟叶切叶机3台、烟叶切丝机1台、传送带2条、发电机2部、滚筒2个、烟丝200包、烟叶214包、“海尔”牌手机1部、“翼乐”牌手机1部、“邦华”牌手机1部、银行卡2张、彭某军等人的居民身份证5张，人民币700元；扣押张某和“诺基亚”牌手机1部、“亿达”牌手机1部、对讲机1部、身份证1张、人民币680元。
5.山林山地租赁承包合同。证实惠来县葵潭镇青陂村白石岗自然村将该村大鹰山、赤门坑山连片山林地的使用权承包给普宁市“民益林业发展有限公司”，期限自2006年2月12日至2036年2月12日的情况。
6.证人黄某添的证言。黄系葵潭镇青陂村书记，他证实公安机关查获制假烟丝的现场属青陂村的山岭地，该山岭已承包给普宁市“民益林业发展有限公司”，该公司的法定代表人是杨健明。
7.证人温某耀的证言。温证实公安机关查获的制假工场的山岭土名叫“赤门坑山”，位于青陂村白石岗自然村范围。2006年他任青陂村书记时，有将该山岭的使用权承包给普宁市“民益林业发展有限公司”，对方签订合同是杨健明，但负责山地管理是杨海平，几年后杨海平委托白石岗村黄秀芳，后黄秀芳又委托黄林欣管理的经过情况。
8.鉴定意见。
经广东烟草揭阳市有限公司鉴定，查获的烟叶30700公斤价值人民币1342283.82元，烟丝3800公斤价值人民币249219.2元，共值人民币1591503.02元。
经广东省质量监督烟草检验站检验，查获30700公斤烟叶中94.5%为陈烟、初烤烟，5.5%已霉变无使用价值；查获的3800公斤烟丝有异味，无使用价值。
9．制假现场照片。照片经被告人辨认，确认无误。
10.户籍证明。被告人朱锦安于1949年12月2日出生于广东省惠来县。
11.被告人朱锦安的供述及辨认笔录。朱供述2014年7月份由葵潭镇人叶某介绍到该村石门坑山的制假烟丝厂看路，即放哨，约定每月工资5000元，他主要负责在工场路口、田心村戏台路口来回巡看，一个多月共领到工资4200元。至同年8月3日公安机关同志在现场抓获一发电机师及一个当地三轮车司机，有许多工人逃跑，他见此情况也回家吃午饭，至11月11日在家里被公安同志抓获。经混合辨认，被告人朱锦安指认叶汉清（又名叶庭）就是介绍他到工场放哨的人。张某和就是负责管理、维修发电机的福建人；黄大河是在工场负责用三轮车运载工人及在工场捡垃圾废品的人。
被告人朱锦安的辩护人辩称被告人参与的加工假烟丝被查获时尚未销售，应认定为犯罪未遂。经查，该工场被查获的假烟丝尚未销售，被告人由于意志以外原因未能得逞，属犯罪未遂。故辩护人关于被告人是犯罪未遂的辩护意见理由成立，本院予以釆纳。辩护人辩称评估价值不能作为量刑依据，因部份烟叶巳无使用价值。经查，本案物价部门评估价值应作为定罪量刑依据，其辨解本院不予釆纳。辩护人辩称被告人朱锦安应认定为从犯。被告人能坦白认罪，有悔罪表现，其年龄较大，没有犯罪前科，可予从轻或减轻处罚，经查，理由成立，本院予以采纳。
本院认为，被告人朱锦安无视国家法律，为牟取非法收入，被雇佣放哨参与生产、销售伪劣产品，其行为已构成生产、销售伪劣产品罪。公诉机关指控被告人所犯罪名成立，本院予以支持。鉴于被告人在共同犯罪中起次要作用，属从犯，应当减轻处罚。且该工场被查获的假烟丝尚未销售，被告人由于意志以外原因未能得逞，是犯罪未遂，依法可予减轻处罚。被告人要求从轻处罚，鉴于被告人归案后能坦白认罪，有悔罪表现，可予从轻处罚。故被告人及其辩护人要求从轻处罚的理由成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十七、第六十七条第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一款之规定，判决如下：
被告人朱锦安犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二万元。罚金限于本判决生效之日起五日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年11月11日起至2018年11月10日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向揭阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 朱佳华
审 判 员 唐仲生
人民陪审员 ＸＸ葵
二〇一五年四月三十日
书 记 员 方汉森
速 录 员 方辉鹏
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第二条伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。
销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度或者均达到同一法定刑幅度的，在处罚较重的法定刑幅度内酌情从重处罚。
查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。