陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕01民终9066号
上诉人（原审被告）冯少永，男，1979年5月28日出生，汉族，西安市长安区村民，住。
被上诉人（原审原告）李萌，男，汉族，1988年9月28日出生，陕西省礼泉县村民。
上诉人冯少永因与被上诉人李萌生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服西安市长安区人民法院（2017）陕0116民初328号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
冯少永向本院提起上诉，请求1、依法撤销长安区人民法院（2017）陕0116民初328号民事判决，改判冯少永承担4503元；2、一、二审诉讼费由李萌承担。事实与理由：一、一审判决认为冯少永对李萌存在非法的侵权行为，李萌因此遭受人身损害，冯少永的行为与李萌所遭受损害之间存在因果关系，冯少永应当向李萌承担人身损害侵权赔偿责任，属于事实认定错误。实际上，李萌与冯少永妻子在临街排位使用问题发生口角，冯少永出面劝解无果，于是上前挪动李萌电动三轮车，在此过程中，李萌率先动手殴打冯少永，并跑到附近花园捡起半块红砖砸向冯少永，冯少永躲闪之际右脚遭受剧烈打击导致脚面受伤，冯少永情急之下，便顺手拿起隔壁摊位的小剪刀保护自己，在互相推搡之间，不小心将李萌背部扎伤。事后，李萌被送往医院治疗，冯少永自行前往西安市友谊医院检查治疗。在此事件中，事情的起困在李萌，也是李萌先行动手，冯少永只是出于自我保护无意中伤害了李萌，并非一审判决中所述“诉诸于非法暴力伤害性手段”。在一审庭审调查过程中，李萌也承认了自己拿砖砸向冯少永这一事实。因此李萌应承担主要责任，冯少永承担次要责任。在一审庭审调查过程中，对于李萌在此事件的责任不予认定和调查，就一概的认定属于冯少永的单方责任．属于事实认定错误。二、一审判决中，对李萌的各项损失认定过高，且未划分责任，有失公允。1、一审法院认定李萌误工期为42天，期限过长。根据《GA/T1193-2014人身损害误工期、护理期营养期评定规范》的规定，参照其他类似伤情的误工期15天左右，一审法院认定42天误工期明显有失公允，应予以改判；2、一审法院认定护理期每天100元标准过高，应按照80元计算。三、一审法院未处理冯少永垫付的5990.79元（其中住院治疗费4000元，门诊急诊费1990.79元）望二审法院在综合考量双方责任的基础上判决此部分垫付费用由双方按照责任比例分担。
李萌辩称，冯少永所述与事实不符，是他先拿剪刀扎我，我才用红砖砸他，但是没有砸到他。我有错误是当时他让我挪我就应该挪，不应该发生纠纷。我认为一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持。
李萌向一审法院起诉称：请求1、判令冯少永向李萌支付医疗费7298.69元、误工费20000元、护理费12000元、住院伙食补助费360元、营养费240元、交通费500元、住宿费500元，共计40898.69元；2、鉴定费800元由冯少永承担；3、本案诉讼费由冯少永承担。事实与理由：2016年7月28日下午18时许，在西安市××区××街办××店村村口向××50米处路边一个摊位，双方因为摊位使用问题发生争执，动手打架。在打架过程中，冯少永用剪刀将李萌背部扎伤，经鉴定，李萌损伤为轻微伤。为此，李萌在兵器工业五二一医院治疗12天，产生医疗费用11298.69元，冯少永已垫付4000元。西安市公安局高新分局对李萌的行为作出行政拘留9日，罚款300元的处罚决定。李萌为索要自身人身损害赔偿提起民事诉讼。
冯少永辩称，认为该次动手打架事件双方均存在过错，自己已经为冯少永垫付住院治疗费4000元，门诊急诊费1990.79元，对于剩余部分，冯少永应当自行承担，不同意李萌的全部诉讼
对有争议的证据和事实，原审法院认定如下：1、李萌所提交入院病案，对其真实性无异议。李萌在接受诊断时虽然发现其他疾病，但经过核对李萌医嘱单核对，并未发现明显对其他疾病的治疗内容。同时入院、出院诊断时对病人身体进行全面诊断是医学诊疗的基本原则。因此对于李萌所提交本组证据的证明目的予以认可。2、李萌所提交的行政处罚决定书，对其真实性无异议。冯少永在行政处罚决定书上签字确认，并且冯少永当庭表示该出发决定书内容其已经真实执行完毕。因此对李萌该组证据的真实性和证明目的予以认可。3、对于冯少永所申请出庭作证证人张某和杨某所作出的证人证言，该两组证人证言所体现基本事实与原、冯少永陈述及其他证据内容相吻合。但对于事件细节记忆和对于证人来某，均存在一定模糊与瑕疵，对证人证明力细节存疑。结合其他庭审时所查明的事实，对证人证言中冲突发生的地点、时间、人物予以认定。
原审法院认为，本案双方之间矛盾冲突起源于双方因临街摊位使用问题所产生的争执。结合在庭审中所查明的事实，该摊位为冯少永所租赁使用，李萌在占有该摊位经营时与冯少永妻子发生口头冲突，继而导致冯少永后与李萌发生肢体冲突。在冲突过程中，冯少永持剪刀将李萌背部扎伤。冯少永称其行为是因李萌侵占其摊位并出言不逊所致，李萌自身负有过错，应当免除冯少永对其的赔偿责任。但李萌对冯少永财产性权益的一般侵害行为，冯少永应采取合法手段予以解决，不应诉诸于非法暴力伤害性手段。故对于冯少永的答辩意见本院不予采信。冯少永对李萌存在非法的侵权行为，李萌因此遭受人身损害，冯少永行为与李萌所遭受损害之间存在因果关系，故冯少永应当向李萌承担人身损害侵权赔偿责任。具体赔偿数额根据李萌主张，结合庭审中所查明的事实，本院认定如下：住院期间医疗费7298.69元（已扣除冯少永冯少永垫付住院费部分4000元）、误工费因未提供相应证据，按80元每日计住院期间12日和医嘱建议休息期30日，共3360元、护理费按100元每日计住院期间12日，共1200元、住院伙食费360元、营养费240元、住宿费与交通费因缺乏证据支持，结合李萌实际诊疗情况，酌定为400元，另有在公安机关处理阶段李萌为确定伤情所垫付法医学鉴定费800元。以上各项共计13658.69元。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条的规定，判决如下：一、被告冯少永应在本判决生效后十五日内，向原告李萌支付医疗费、误工费、护理费等各项人身损害赔偿金共计13658.69元；二、驳回原告李萌其他诉讼请求。被告冯少永如果未按本判决指定的期限履行上述给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费822元，原告李萌已预交，由被告冯少永承担269元，由原告李萌承担553元。
经审理查明，原审法院查明事实属实，双方当事人均无异议。
本院认为，双方因临街摊位使用问题产生争执，继而发生肢体冲突，冯少永持剪刀将李萌背部扎伤，因冯少永采取暴力伤害性手段，对李萌遭受人身损害具有重大过错，原审法院判令冯少永对李萌造成的损害承担全部赔偿责任是正确的。冯少永上诉认为李萌应承担主要责任，冯少永承担次要责任之理由于法相悖，不予支持。原审法院对李萌造成的损失各项费用依法确认，亦无不当。冯少永上诉认为一审法院未处理冯少永垫付的5990.79元（其中住院治疗费4000元，门诊急诊费1990.79元）应予扣除。经核实，冯少永垫付的门诊急诊费用1990.79元未予扣除，冯少永要求扣除，理由正当，应予支持。综上，原判第二项正确，应予维持，原判第一项应予变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
维持西安市长安区人民法院（2017）陕0116民初328号民事判决第二项；
变更西安市长安区人民法院（2017）陕0116民初328号民事判决第一项为：冯少永应在本判决生效后十五日内，向李萌支付医疗费、误工费、护理费等各项人身损害赔偿金共计11667.9元。
二审案件受理50元，由冯少永承担。
本判决为终审判决。
审判长 焦海林
审判员 朱利安
审判员 李美红
二〇一七年九月二十五日
书记员 孙 妍