上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浦民一（民）初字第13820号
原告王某某。
委托代理人郁少波，上海博济律师事务所律师。
被告柯某某。
委托代理人沈珍妮，上海九安律师事务所律师。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人张某。
委托代理人吴丽霞，上海明伦律师事务所律师。
委托代理人车敏义，上海明伦律师事务所律师。
原告王某某与被告柯某某、吴某某及中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司（以下至判决主文前简称“太平洋上海分公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年4月15日立案受理。审理中，原告申请撤回对被告吴某某的起诉，本院依法予以准许。本案依法适用简易程序，于2014年5月26日公开开庭进行了审理。原告王某某的委托代理人郁少波，被告柯某某的委托代理人沈珍妮，被告太平洋上海分公司的委托代理人吴丽霞到庭参加了诉讼。后因案情需要于2014年11月28日再次公开开庭进行了审理。原告王某某的委托代理人郁少波，被告柯某某的委托代理人沈珍妮，被告太平洋上海分公司的委托代理人车敏义到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告王某某诉称，2013年5月27日13时25分许，被告柯某某雇佣的驾驶员吴某某驾驶苏E-
X某某小客车在周东路、周祝公路路口由南向西行驶时，适逢原告乘坐案外人朱某某驾驶的沪C-
XU某某轻便二轮摩托车由北向南驶至，两车相撞，致原告受伤。经交警部门认定，吴某某负事故主要责任，朱某某负事故次要责任，原告负事故次要责任。另被告方车辆在被告太平洋上海分公司投保有机动车交通事故责任强制保险及第三者责任商业保险。现原告提出事故造成其损失为医疗费34，034.27元（人民币，下同）、住院伙食补助费350元、交通费500元、误工费16，380元、护理费3，600元、营养费2，400元、残疾赔偿金38，416元、精神损害抚慰金5，000元、衣物损失费500元、鉴定费1，800元、律师费3，000元，共计105，980.27元。要求先由被告太平洋上海分公司依次在交强险及商业三者险的责任限额范围内承担相应赔偿责任；不足部分，由被告柯某某承担相应赔偿责任。
被告柯某某辩称，对原告所述交通事故的基本事实和责任认定无异议，认可吴某某系其雇佣的驾驶员并在履行雇佣活动中致原告损害，被告同意依法承担相应民事赔偿责任。
被告太平洋上海分公司辩称，保险公司同意在交强险及商业三者险的责任限额范围内根据保险合同依法承担相应民事赔偿责任，但对原告主张的赔偿项目及具体金额持有异议，并申请对原告的伤残等级及休息、营养、护理期限进行重新鉴定。
经审理查明，2013年5月27日13时25分许，在本市浦东新区周祝公路、周东路路口，被告柯某某雇佣的驾驶员吴某某驾驶苏E-
X某某微型普通客车由南向西行驶时，适逢案外人朱某某驾驶沪C-
XU某某轻便二轮摩托车（车上乘坐原告）由北向南驶至，两车不慎相撞，致原告受伤。经交警部门认定，吴某某违反让行规定，负本起事故主要责任；朱某某违法载人、未验车，负本起事故次要责任；原告违反乘坐规定，亦负本起事故次要责任。事故发生后，原告为疗伤共支出了医疗费33，994.80元，并住院治疗了17.5日，为作伤残等级和休息、营养、护理期限鉴定支出了鉴定费1，800元，为本次诉讼聘请律师支出了律师费3，000元。期间，被告柯某某曾给付了原告现金5，000元。2013年11月21日，经上海市东方医院司法鉴定所鉴定，“伤者王某某因车祸致右肩关节脱位、右肱骨大结节粉碎性骨折，右肩胛骨肩峰端撕脱骨折，构成XXX伤残；上述损伤，酌情给予治疗休息期180日，营养期60日，护理期90日；内固定物拆除给予治疗休息期30日，营养期15日，护理期15日。”另查明，原告系农村居民。苏E-
X某某微型普通客车在被告太平洋上海分公司投保了机动车交通事故责任强制保险及第三者责任商业保险（责任限额500，000元、三责险不计免赔条款），保险期间均自2012年7月31日零时起至2013年7月30日二十四时止。
审理中，本院应被告太平洋上海分公司申请，委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心对原告的伤残等级及休息、营养、护理期限进行重新鉴定。该中心于2014年9月19日出具鉴定意见书，“被鉴定人王某某右上肢交通伤，后遗功能障碍等，构成XXX伤残。损伤后共需休息270日，护理90日，营养60日。”
上述事实，由道路交通事故认定书、机动车行驶证、驾驶证、机动车交通事故责任强制保险单、神行车保系列产品保险单、验伤通知单、医疗病史、上海市东方医院司法鉴定所司法鉴定意见书、司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心鉴定意见书、发票、收条及当事人的陈述等证据证实。
本院认为，根据法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，在明确侵权责任的成立以及范围的基础上，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。本起交通事故发生于机动车之间，并经相关职能部门认定被告柯某某雇佣的驾驶员吴某某负事故主要责任，原告所乘坐车辆的驾驶员朱某某负事故次要责任，原告亦负事故次要责任。故对原告的合理经济损失，本院确认先由被告太平洋上海分公司在交强险责任限额范围内承担赔偿责任。超出交强险责任限额的部分，本院根据事故各方的过错程度，确认由吴某某承担65%份额的赔偿责任，朱某某承担25%份额的赔偿责任，原告自负10%份额的责任。吴某某一方所应承担的损失先由被告太平洋上海分公司在商业三者险的责任限额范围内根据保险合同予以赔付，余款由被告柯某某基于雇佣关系替代吴某某承担赔偿责任。
本案原告合理损失的确认：1、住院伙食补助费350元、误工费16，380元、护理费3，600元、残疾赔偿金38，416元，原、被告之间不存在争议，本院均予以照准。2、医疗费，本院经审查医疗费发票及相关病史，剔除住院费用中的伙食费及缺乏关联的费用后，凭据核定为33，994.80元。3、交通费，原告未提供相应票据，本院考虑原告为疗伤及处理事故确需支出该方面费用，故采纳被告太平洋上海分公司的意见，酌情支持200元。4、营养费，本院根据原告的伤情，酌定每日30元，结合法医鉴定结论计算60日，确认为1，800元。5、精神损害抚慰金，原告因伤致残遭受了一定的精神痛苦，现主张精神损害赔偿，于法有据，应予支持；具体金额，考虑原告的伤害后果及被告方的过错程度等因素，本院酌情支持3，500元。6、衣物损失费，本院根据案件具体情况酌情支持200元。7、鉴定费1，800元，有鉴定书及发票为证，本院予以确认，根据保险条款约定被告太平洋上海分公司可不予赔付，故该款不计入保险责任范围。8、律师费，原告为诉讼聘请律师支出代理费，属合理损失，可予支持；具体金额，根据本案的涉诉标的及案件难易程度等因素，现原告主张3，000元，并无不当，本院予以支持，该款应予全额赔偿，不再按责任比例分担。综上，根据机动车交通事故责任强制保险的责任限额及赔偿范围，本院确认被告太平洋上海分公司在本案中应当承担的强制保险赔偿款为72，296元（其中医疗费用赔偿款10，000元、死亡伤残赔偿款62，096元、财产损失赔偿款200元）；根据法律规定及保险合同约定，属于商业三者险赔偿范围的损失共计26，144.80元，结合侵权人的责任范围（65%），本院确认被告太平洋上海分公司在本案中应承担的商业三者险赔偿款为16，994.12元；不属于保险责任范围的损失4，800元，由被告柯某某承担65%份额的赔偿责任计4，170元（其中律师费3，000元全额计算），现被告已实际给付了5，000元，多支付了830元，该款应由原告返还被告柯某某。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国侵权责任法》第十二条，第十六条，第十九条，第二十二条，第二十六条，第三十五条，《中华人民共和国保险法》第二条，第六十五条第一、二款，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款，第二十三条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告王某某交强险及商业三者险保险金共计89，290.12元；
二、原告王某某应于本判决生效之日起十日内返还被告柯某某830元。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3，010元，减半收取计1，505元（此款已由原告王某某预交），重新鉴定费用2，500元（此款已由被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司预交），共计4，005元，由原告王某某负担1，374元，被告柯某某负担813元，被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司负担1，818元。被告柯某某所负之款于本判决生效之日起七日内交至本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 凌XX
二〇一四年十二月九日
书记员 苏XX
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
……
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十二条二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
三、《中华人民共和国保险法》
第二条本法所称保险，是指投保人根据合同约定，向保险人支付保险费，保险人对于合同约定的可能发生的事故因其发生所造成的财产损失承担赔偿保险金责任，或者当被保险人死亡、伤残、疾病或者达到合同约定的年龄、期限等条件时承担给付保险金责任的商业保险行为。
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
……
四、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
……
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
……
五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。