衢州市柯城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）衢柯刑初字第511号
公诉机关浙江省衢州市柯城区人民检察院。
被告人ＸＸ芳，无业。1994年4月28日因犯流氓罪被衢州市中级人民法院判处死刑，缓刑二年执行，2011年8月13日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年3月21日被衢州市公安局衢江分局刑事拘留，同年4月24日被依法逮捕。现羁押于衢州市看守所。
指定辩护人余艳芬，浙江天口律师事务所律师（衢州市柯城区法律援助中心指派）。
衢州市柯城区人民检察院以衢柯检刑诉（2014）1389号起诉书指控被告人ＸＸ芳犯贩卖毒品罪，于2014年9月3日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭适用普通程序审理。本院于2014年9月25日依法公开开庭审理了本案，衢州市柯城区人民检察院指派检察员裴军出庭支持公诉，被告人ＸＸ芳及指定辩护人余艳芬到庭参加诉讼。现已审理终结。
衢州市柯城区人民检察院指控：2013年2月至3月期间，被告人ＸＸ芳多次贩卖冰毒给陈某丙、祝某，共实施贩卖毒品行为4次，贩卖冰毒数量共约42.4克。
公诉机关为证明上述事实，提供了相应的证据，并认为被告人ＸＸ芳多次贩卖毒品冰毒共计约42.4克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人ＸＸ芳系累犯，提请依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第六十五条第一款之规定予以惩处，并建议对被告人ＸＸ芳判处十三年以上十五年以下有期徒刑，并处罚金。
被告人ＸＸ芳辩称：其未贩卖过冰毒。
辩护人余艳芬的辩护意见是：被告人ＸＸ芳不构成贩卖毒品罪，理由是ＸＸ芳本身不吸毒，公诉机关未提供证据证明ＸＸ芳毒品的来源问题，证人证言存在相互不一致的地方，不应作为本案的定案依据。
经审理查明：
1、2013年2月13日左右的一天，陈某丙之友“眼镜”（身份不详）电话联系被告人ＸＸ芳购买毒品，之后ＸＸ芳至衢州市区美林宾馆一房间内，以每克280元的价格卖给陈某丙、祝某各约4克冰毒。
2、2013年2月的一天，陈某丙、祝某电话联系ＸＸ芳购买毒品，后驱车前往衢州市柯城区姜家山乡。被告人ＸＸ芳在该乡农村信用社附近祝某的车上以每克280元的价格卖给陈某丙、祝某各约4克冰毒。
3、2013年2、3月的一天，陈某丙、祝某电话联系ＸＸ芳购买毒品，后驱车前往衢州市柯城区姜家山乡。被告人ＸＸ芳在该乡农村信用社附近祝某的车上以每克280元的价格贩卖给陈某丙、祝某各约4克冰毒。
4、2013年3月13日，陈某丙、祝某电话联系ＸＸ芳未果后驱车前往衢州市柯城区姜家山乡。被告人ＸＸ芳在该乡农村信用社附近祝某的车上，以每克280元的价格贩卖给陈某丙、祝某共约18.4克冰毒，后陈某丙分得约6.4克冰毒，祝某分得约12克冰毒。
综上，被告人ＸＸ芳共贩卖冰毒4次，数量共约42.4克。
上述事实，有公诉机关提交并经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、户籍证明、抓获经过证实：被告人ＸＸ芳的身份情况及归案情况。
2、刑事判决书、裁定书、罪犯档案资料、释放证明书证实：被告人ＸＸ芳的前科情况及刑满释放的时间。
3、证人陈某甲的证言证实：其系被告人ＸＸ芳的哥哥，ＸＸ芳刑满释放后从事保安工作一年，之后无固定工作，2013年2、3月份，其和ＸＸ芳至4S店买了一辆三菱东南V5银色三厢轿车，过了二三天后由ＸＸ芳自己去提车，ＸＸ芳经常更换手机号码，有个女友叫陈某乙。
4、证人陈某乙的证言证实：其于2012年下半年认识被告人ＸＸ芳，之后断断续续在一起，ＸＸ芳平时较为谨慎，更换过手机号码，其没有看到过陈吸毒，没有发现陈有什么工作，ＸＸ芳于2013年6月将鼻子右下方的痣点掉了。
5、证人梅某的证言证实：其系陈某丙的女友，被抓前几天，一个姜家山人（经辨认系被告人ＸＸ芳）打电话告诉陈某丙买车了。其和陈某丙、姜家山人一同就餐之后驱车前往姜家山，行至姜家山一个桔林处停下，其留在车上，陈某丙和姜家山人下车后过了一会回到车上，其与陈某丙回家后家里就有冰毒了，其知道这个姜家山人应该是陈某丙的上家。
6、证人陈某丙的证言证实：其绰号“小流氓”，2013年2月份之后其从“大头”（经辨认系被告人ＸＸ芳）处购买毒品。其从“大头”处共购买过六次毒品。第一次是2013年正月初四五，其和“小白”（即证人祝某）在衢州市美林宾馆，其朋友“眼镜”电话联系“大头”购买毒品，之后其三人开车到达姜家山，“大头”让其三人回宾馆等，其三人回到美林宾馆后过了十多分钟，大头到达宾馆，其向“大头”买了5个左右冰毒，“小白”也买了5个，其留了“大头”的电话号码。第二次是几天后，“小白”告诉其身上没有“东西”（指毒品）了，其联系了“大头”，“小白”开车带其到姜家山信用社的池塘边等，“大头”从信用社边上的桔树地里出来上了“小白”的车，在车内卖给其10个冰毒，“小白”购买的数量不会比其少。第三次是二月底三月初，也是“小白”先与其联系，其联系“大头”，之后“小白”开车与其一同至姜家山，“大头”到车上卖给其5个冰毒，“小白”买的量差不多。第四次是三月初，其在大润发边上的清莲里小区附近交易，从“大头”处购买了4个冰毒。第五次是几天后，“大头”买车的时候，其和“小白”跟“大头”到衢州汽车城三菱4S店，之后“小白”因事离开，当天下午其和女友梅某坐“大头”新车到姜家山一个桔树地边上，梅某在车上等，其和“大头”到桔树地里，“大头”从地里挖出一个铁罐，铁罐内有冰毒和秤，其现金购买了10个冰毒。最后一次是2013年3月13日早上，“小白”打其电话称家里没货了，与其商量到“大头”处购买冰毒，其电话联系“大头”但没有打通，二人便一同前往姜家山。其二人在该村路口遇到“大头”，“大头”让其二人在信用社边上等，之后“小白”抱着女儿去取钱，当时“小白”在车驾驶室手刹的位置放了较多钱，“大头”上车的时候其就将这些钱给了“大头”，等“小白”回来时，“大头”已经在车上了，“小白”付了四五千。其二人拿到冰毒后到其荷花一路的出租房内，其称了15个冰毒给小白，自己留了8个。其从“大头”处购买的冰毒一般一个冰毒有0.8克左右，价格是280元一个，都是现金支付。
7、证人祝某的证言证实：其绰号“小白”，其所贩卖的冰毒是从“大头”（经辨认系被告人ＸＸ芳）处购买。其共从“大头”处购买过四次毒品。第一次是2013年正月初四五时，其和“小流氓”（即证人陈某丙）在衢州市美林宾馆，一个戴眼镜的男子提出弄点冰毒，之后其三人开车到达姜家山，戴眼镜的人电话联系“大头”后，其三人又回到宾馆，不久“大头”到宾馆房间内，其向“大头”购买了5个左右冰毒，钱是现金支付的，“小流氓”买了多少记不清楚。第二次是几天后，其没有冰毒了就联系“小流氓”，之后开车和“小流氓”到达姜家山信用社的池塘边上，“大头”从桔树地出来上了其车，在车内卖给其4、5个冰毒，“小流氓”应该买了4、5个冰毒。第三次是二三月时，其没有毒品了，开车和“小流氓”到姜家山信用社附近，之后电话联系“大头”，“大头”也是从桔树地里出来，之后上其车内卖给其4、5个冰毒，“小流氓”买的跟其差不多；最后一次是2013年3月13日早上10点左右，其家中没货，电话联系“小流氓”去“大头”处拿冰毒，其二人电话联系“大头”但没有打通，遂开车到姜家山，在村路口遇到“大头”，“小流氓”下车找“大头”，其去信用社取了2000多元钱，回到车上时发现之前放在驾驶室手刹位置的2000多元钱没有了，“大头”告诉其还差1000多元，其将1000多元钱给了“大头”。因为“大头”没有把货分好，之后其与“小流氓”到荷花一路出租房内，“小流氓”分给其15个冰毒，“小流氓”分到8个。其从“大头”处购买的冰毒一个应该有0.8克左右，价格是200多元一个。
8、辨认笔录证实：证人梅某、祝某、陈某丙辨认出被告人ＸＸ芳；ＸＸ芳未辨认出祝某、陈某丙。
9、刑事判决书证实：证人梅某、祝某、陈某丙均因犯贩卖毒品罪被处刑。
10、手机通话记录证实：证人梅某、祝某、陈某丙的手机通话情况。
11、被告人ＸＸ芳供称：其绰号是“大头”，其于2013年7月将鼻子右下方的一粒痣点掉了；其哥哥于2013年3月帮其购买了一辆三菱轿车，是从衢州320国道边上的汽车城三菱汽车4S店内提车的；其不认识“小流氓”和“小白”。
上述证据能够相互印证，形成证据锁链，足以认定。
对被告人ＸＸ芳关于其未贩卖毒品的辩解及其辩护人关于ＸＸ芳不构成贩卖毒品罪的辩护意见，经查，证人祝某与陈某丙的证言关于其二人从ＸＸ芳处购买毒品的时间、地点、经过、价格、数量等情况能够相互印证，并有证人梅某的证言等证据佐证ＸＸ芳贩卖毒品的事实，故对被告人的辩解及其辩护人的辩护意见，不予采纳。
本院认为，被告人ＸＸ芳明知是毒品而贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立。被告人ＸＸ芳曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内再犯应当被判处有期徒刑以上刑罚之罪，因其犯前罪时不满十八周岁，故不构成累犯。公诉机关的量刑建议符合法律规定，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款之规定，判决如下：
被告人ＸＸ芳犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月21日起至2027年9月20日止），并处罚金35000元（罚金款限于本判决生效后一个月内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省衢州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 柴淑霞
人民陪审员 王华东
人民陪审员 余河洲
二〇一四年十月十日
书 记 员 阮承锋
附页：
《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款规定：走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。