河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫01民终6703号
上诉人（原审被告）庞同庆，男，1963年1月19日出生，汉族。
委托代理人王双甫，巩义市第十八法律服务所法律工作者。
委托代理人白丽江，巩义市第十八法律服务所法�工作者。
被上诉人（原审原告）张正国，男，1963年8月25日出生，汉族。
委托代理人谢建萍，巩义市第八法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）吴建红，男，1968年11月8日出生，汉族。
委托代理人孙丽慧。
上诉人庞同庆因与被上诉人张正国、吴建红提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省巩义市人民法院（2015）巩民初字第3963号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人庞同庆及其委托代理人白丽江，被上诉人张正国及其委托代理人谢建萍，被上诉人吴建红的委托代理人孙丽慧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：庞同庆承揽了吴建红家建造房屋的工作，张正国受雇于庞同庆在吴建红家中干活儿。2015年5月10日下午3时许，张正�在吴建红家二楼房间拆除现浇壳子支撑的顶杆时，壳子脱落将其砸伤。随后，庞同庆等人将张正国送到巩义市阳光医院住院治疗，经诊断，其伤情为：颈7椎、胸1椎骨折；头皮挫裂伤。张正国在该院住院81天，花费医疗费14178.82元。后张正国于2015年8月15日在巩义市阳光医院门诊花费放射费用200元；于2015年10月27日在河南省洛阳正骨医院河南省骨科医院门诊花费中成药费用381.44元；2015年11月5日，因司法鉴定检查需要，在郑州人民医院门诊花费检查费用780元。以上医疗费用共计15540.26元。张正国的伤情经河南公专司法鉴定中心鉴定，该所于2015年11月18日出具豫公专司鉴中心（2015）临鉴字第6518号司法鉴定意见书，鉴定意见为：张正国损伤程度综合评定为八级伤残。另该司法鉴定中心对张正国误工期限的评定为180日。为此，张正国花费鉴定费用1400元。张正国系农村居民，无�定收入，参照河南省上年度农、林、牧、渔业25402元／年的工资标准计算，张正国的误工费为12527.01元（25402÷365×180）元。张正国住院期间的长期医嘱显示需陪护1人。参照河南省上年度居民服务业、修理和其他服务业年平均工资28472元的标准，护理费为6318.44（28472÷365×81×1）元。张正国的伤情为八级伤残，参照河南省上年度农村居民人均纯收入9416.10元的标准，张正国的残疾赔偿金为56496.6（9416.10×30%×20）元。参照豫财办行（2007）115号文件第十一条规定的省内出差每人每天30元的标准，张正国住院伙食补助费为2430（30×81）元。根据张正国的伤情，参照相关规定，张正国住院期间的营养费1620元（20×81）元。张正国的交通费为105元。以上张正国的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费共计96437.31元。事故发生后，双方对赔�事宜协商未果，遂引起诉讼。
本案诉讼过程中，张正国称其被扶养人张保国已享受农村低保政策，其自愿放弃被扶养人生活费的诉讼请求。
张正国在巩义市阳光医院住院治疗期间，庞同庆已支付医疗费用11100元。此外，张正国住院期间，庞同庆支付的暖瓶押金100元已由张正国领取。
同时查明：庭审中，庞同庆称，其观察张正国后，张正国目前的状况并非八级伤残的情形，本案司法鉴定意见书上显示的结论与送检材料不符，送检材料并不显示颈6棘突断裂这个伤情，因此司法鉴定意见不符合实际情况，故要求对张正国的伤残等级及误工期限重新进行司法鉴定。吴建红称，巩义市阳光医院住院病历出院诊断部分显示张正国的伤情为：颈7椎、胸1椎骨折，头皮挫裂伤。而司法鉴定意见书分析说明部分认定了张正国颈6棘突断裂且后移，该判断�巩义市阳光医院对张正国所作的出院诊断不一致，司法鉴定机构的鉴定依据超出了张正国所提供的检材范围。此外，巩义市阳光医院的CT报告单中没有对椎体高度减少二分之一作出判断。综上，吴建红同意庞同庆提出的重新进行司法鉴定的意见。张正国对庞同庆、吴建红提出的重新进行司法鉴定的意见不予认可，张正国认为本案的司法鉴定机构系双方共同选定的具有相应资质的机构，鉴定结论所依据的病情属实。
经审查，豫公专司鉴中心（2015）临鉴字第6518号司法鉴定意见书第三部分检查过程分为：1、检验方法；2、体格检查；3、阅片所见；4、影像学检查。庞同庆、吴建红提出的张正国“颈6棘突断裂且后移、椎体高度减少二分之一”的伤情内容系鉴定机构影像学检查部分所显示的内容，根据该司法鉴定意见书第四部分分析说明可见，司法鉴定机构明确表�根据送检材料，结合法医临床学检验所见，综合分析了张正国的伤情，最后作出了鉴定结论。综上，庞同庆提出重新进行司法鉴定的意见不符合法定情形。
原审法院认为：《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第三款规定，没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应承担民事责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。该司法解释第二条第二款规定，适用民法通则第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。根据上述法律规定，张正国对其受伤住院不存在重大过失，庞同庆作为张正国的雇主，应承担赔偿责任。吴建红做为定作人，其应选任具备安全施工能力的承揽人建造房屋，因其在选任承揽人方面存在过失，吴建红应对张正国受到的损失依法承担相应的赔偿责任。即吴建红应对张正国遭受的合理损失承担30﹪的赔偿责任。张正国的医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、误工费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金共计96437.31元。庞同庆赔偿67506.12元，扣除庞同庆已支付的11200元的部分费用，庞同庆另应赔偿张正国56306.12元。吴建红赔偿28931.19元。
根据张正国的伤残情况、庞同庆、吴建红承担责任的经济能力及巩义市的平均生活水平等因素，本院酌定庞同庆赔偿张正国精神损害抚慰金7000元，吴建红赔偿张正国精神损害抚慰金3000元。
诉讼过程中，庞同庆、吴建红要求对张正国的伤残等级及误工期限重新进行司法鉴定。经本院依法审查，庞同庆、吴建红的该项主张不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规�》第二十七条规定的情形，故本院不予采纳。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第二款、第十条、第十一条、第十七条、第十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决：一、庞同庆于本判决生效之日起十日内赔偿张正国医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、误工费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金五万六千三百零六元一角二分及精神损害抚慰金七千元，共计六万三千三百零六元一角二分；二、吴建红于本判决生效之日起十日内赔偿张正国医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、误工费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金二万八千九百三十一元一角九分及精神损害抚慰金三千元，共计三万一千九百三十一元一角九分；三、驳回张正国的其他诉讼请求。如果庞同庆、吴建红未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费二千四百九十七元，由张正国负担一千零七十元，庞同庆负担九百九十元，吴建红负担四百二十八元。
宣判后，庞同庆不服原审判决，向本院提起上诉称：张正国没有按施工的操作规程严格执行，造成自身伤害。张正国将工作当儿戏，对工作极不负责任，张正国自己应承担40%的责任。我方应承担30%的责任。原审判决认定事实错误，请求二审法院予以改判。
张正国答辩称：我是受雇于庞同庆干活，不存在故意违反操作规程一说。原审判决认定事实清楚，请求二审法院予以维持。
吴建红答辩称：我把建房子的活包给庞同庆，包工不包料，出现任何事故都应由庞同庆负担。
本院经审理查明的事实与原审一致。
本院认为：本案中，张正国作为庞同庆的雇员，工作中受伤，庞同庆理应予以赔偿。庞同庆上诉称张正国工作中自身存在过错，张正国应承担40%的责任，未提供充分证据证实，故本院不予认定。且原审同时判决吴建红承担选任过失的相应责任，对张正国承担相应比例的赔偿。故原审判决认定事实清楚，实体处理并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费990元，由庞同庆负担。
本判决为终审判决。
审判长 张建军
审判员 崔凤茹
审判员 陈 赞
二〇一六�七月十二日
书记员 白洁玉