河北省张家口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）冀07民终65号
上诉人（原审被告）：河北华能京张高速公路有限公司（以下简称华能公司)。
法定代表人：于长崎。
委托代理人：张永宏，河北海龙律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：北京美来合众装饰有限公司（以下简称美来公司)。
法定代表人：刘洋。
委托代理人：康海涛，北京市裕仁律师事务所律师。
原审被告：邢台建设集团有限公司（以下简称邢建公司)。
法定代表人：路建宏。
委托代理人：刘文忠。
上诉人河北华能京张高速公路有限公司因建设工程施工合同纠纷一案，不服河北省怀来县人民法院（2015）怀商初字第265号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人华能公司的委托代理人张永宏，被上诉人美来公司的委托代理人康海涛，原审被告邢建公司的委托代理人刘文忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
美来公司在一审中诉称，自2012年9月21日，原告与被告华能公司签订了《装修工程施工合同》，合同约定的工程总价款为508579元，工程款支付方式为计量支付，预留工程款的5%作为工程质保金，一年内支付。2013年12月16日，原告与华能公司签订《补充协议》，约定将工程价款有508579元变更为407764元。主合同有效期延长至2013年12月31日。此外，根据《装修工程施工合同》约定，甲乙双方确认的工程量增减，合同价款可以进行调整。在原告实际的施工过程中，经双方确认，有实际增加的工程量部分，经过计算，增加工程量的价款为784664元。华能公司已向原告支付254190元的工程款，尚欠938138元。根据《装修工程施工合同》的约定“甲方不按合同约定的日期付款，每拖期一天，按应付款额的5‰支付滞纳金”。京张公司职工食堂其中一部分工程华能公司发包给了邢台公司，邢台公司又转包给了原告。2012年10月11日原告与邢台公司签订了《装修工程施工合同》，合同约定的工程价款为479571元，由原告进行了实际施工。对该部分工程款，华能公司即未向邢台公司支付，也未向原告支付。现向法院提起诉讼，要求被告华能公司向原告支付工程款938138元、违约金200000元、利息148748.29元；要求被告邢台公司给付原告工程款479571元、利息76039.31元。
华能公司辩称，原告起诉的事实部分不真实，原、被告确实签订过合同，只是总工程的一部分，合同总计工程款为407764元，已经给付原告25万多，还欠原告工程款15万元左右，款已准备好了，原告可随时来取。对于其他工程，是我们与邢台公司签订的协议，和原告无关。应驳回原告的其他诉讼请求。
一审法院经审理查明，2012年9月21日，北京美来公司与华能公司签订了关于京张公司职工食堂改扩建工程的《装修工程施工合同》，合同约定工程价款为508579元，同时合同约定“工程款的支付方式为采用计量支付形式，对甲方（华能公司）不能按合同约定的日期付款，每拖期一天按应付款额的5‰支付滞纳金”。2012年9月27日，华能公司向美来公司支付工程款254290元。2013年12月16日，双方又签订了《补充协议》，协议约定将工程价款由508579元变更为407764元。2013年12月19日美来公司向华能公司出具407764元的工程款发票。期间，美来公司以电子邮件的形式，将合同以外增加的工程量项目、合计工程费784664元的情况告知了华能公司。并且就此增加工程量有华能公司委托的管理公司-
河北金正科信建设工程项目管理有限公司的确认。
另查明，2012年10月11日，美来公司与邢台公司签订了《装饰工程施工合同》，邢台公司将自己承揽的华能公司京张公司职工食堂改扩建工程转包给了美来公司，合同价款479571元，并附有《装饰工程设计图纸》及《报价单》。完工后，邢台公司未给付美来公司此工程款。再查明，以上工程华能公司已全部验收。
一审法院认为，美来公司分别与华能公司、邢台公司签订了《装修工程施工合同》，就工程量、项目及价款进行了约定，且华能公司、邢台公司对此部分均无异议，美来公司交付了工程，华能公司、邢台公司应按照各自的合同约定分别给付美来公司工程款407764元和479571元（合同约定价款）。所以本院对美来公司分别要求华能公司给付合同款153474元，（即合同款407764元，已支付254290元，尚欠153474元），邢台公司给付合同款479571元的诉讼请求予以支持。对于美来公司要求华能公司就邢台公司所欠工程款承担连带责任的诉讼请求，美来公司未向本院提供证据证明华能公司应承担连带责任，对此诉讼请求法院不予支持。对于美来公司所诉要求华能公司给付超出合同明确的工程项目之外的工程增加量的工程款784664元，就此工程量有华能公司委托的监理公司的确认，并且美来公司就增加项目及价款数额通过电子邮件的方式通知了华能公司，华能公司未向法院提供证据证明就美来公司增加的工程及价款有异议，所以本院对美来公司要求华能公司给付由增加工程量发生的工程款784664元的诉讼请求予以支持。对于美来公司要求华能公司、邢台公司分别给付违约金及利息的诉讼请求，因合同对违约责任已经有明确的约定（即被告不按合同约定的日期付款，每拖期一天，按应付款额的5‰支付滞纳金），美来公司要求华能公司给付违约金20万元的诉讼请求，法院予以支持。对美来公司要求华能公司给付利息148748.29元、邢台公司给付利息76039元的诉讼请求，法院不予支持。据此，依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定判决，一、河北华能京张高速公路有限责任公司给付北京美来合众装饰有限公司工程款938138元并给付美来公司违约金200000元，两项共计1138138元；二、邢台建设集团有限公司给付北京美来合众装饰有限公司工程款479571元；三、驳回美来公司其他的诉讼请求。以上于本判决生效后三十日内给付，如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延期履行期间的债务利息。
上诉人华能公司上诉理由是，一、本案不存在增加工程量的事实；二、装修工程量是否增减的确认需经施工、监理和业主的确认；三、被上诉人无证据证实发生了784664元的增量工程款；四、根据合同约定上诉人应支付被上诉人剩余工程款153474元。
被上诉人美来公司答辩称，一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，同意一审判决。
本院二审查明的事实与一审查明的事实部分一致。另查，美来公司以电子邮件的形式在2012年10月、11月向华能公司发送了排风系统等的报价单，对该报价单华能公司未予答复。原审卷中没有河北金正科信建设工程项目管理有限公司的相关证明材料。
本院认为，被上诉人美来公司分别与上诉人华能公司、原审被告邢台公司签订了《装修工程施工合同》，就工程量、项目及价款进行了约定，该合同是双方当事人的真实意思表示，且不违反法律，属有效合同。在工程完工后，上诉人华能公司与被上诉人美来公司又于2013年12月16日签订了《补充协议》，协议约定将工程价款由508579元变更为407764元。因此，华能公司、邢台公司应按照各自的合同约定分别给付美来公司工程款407764元和479571元（合同约定价款）。所以本院对美来公司分别要求华能公司给付合同款153474元，（即合同款407764元，已支付254290元，尚欠153474元），邢台公司给付合同款479571元的诉讼请求予以支持。关于美来公司要求华能公司给付超出合同工程项目之外的工程增加量的工程款784664元问题，原审法院以该工程量有华能公司委托的监理公司的确认，及美来公司就增加项目及价款数额通过电子邮件的方式通知了华能公司，而华能公司未向法院提供证据证明就美来公司增加的工程及价款有异议，所以法院予以支持。本院认为，该认定证据不足。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。据此，美来公司应承担举证责任。本案中没有监理公司的证明，且美来公司给华能公司发的电子邮件系报价单，而非增加工程量的确认书，并且华能公司亦没有答复。在之后的2013年12月16日美来公司与华能公司对《装修工程施工合同》减少的工程量签订了《补充协议》，协议约定将工程价款由508579元变更为407764元。而美来公司未就增加的工程量提出任何异议，有悖常理，亦不符合双方约定的合同价款的调整“需双方确认的工程量增减”。因此，现无证据证实增加了工程量，故本院对美来公司主张的784664元工程款不予认定。另原审法院判决的违约金问题，双方当事人在2013年12月16日经协商才最后确定工程价款，不应认定为违约，但是可在确定价款日，给付延期支付的利息，应按中国人民银行同期贷款利率计算。原审法院认定的部分事实错误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第第一百零七十条第一款第（二）项、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、维持河北省怀来县人民法院（2015）怀商初字第265号民事判决的第（二）、（三）项；
二、撤销河北省怀来县人民法院（2015）怀商初字第265号民事判决的第（一）项；
三、上诉人华能公司给付被上诉人美来公司工程款153474元，并按同期银行贷款利率给付利息，自2013年12月16日起计算至实际给付之日止；
上述给付内容于本判决生效之日起十日内履行。
如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延期履行期间的债务利息。
一审案件受理费14104元，由美来公司负担2336元，华能公司负担7521元，邢台公司负担4247元；二审案件受理费14104元，由美来公司负担11768元，华能公司负担2336元，
本判决为终审判决。
审 判 长 王艳龙
代理审判员 姜建龙
代理审判员 姜 兵
二〇一六年四月八日
书 记 员 宋 力