南通市崇川区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）崇山民初字第00443号
原告汤敏敏。
被告黄军荣。
被告中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司，住所地南通市五一路399号。
负责人马勇，总经理。
委托代理人沈芳，江苏瑞慈律师事务所律师。
原告汤敏敏与被告黄军荣、中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司（以下简称平安财险南通公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员王风华独任审判，公开开庭进行了审理。原告汤敏敏、被告平安财险南通公司委托代理人沈芳到庭参加诉讼，被告黄军荣经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
本案相关情况
双方有争议的事项为第四项至第十三项、第十五项，其他事项双方无争议，本院予以确认。
一、事故发生概况：2014年10月10日9时20分左右，被告黄军荣驾驶苏F×××××轿车途经南通市崇川区银花苑8幢东侧平安路时，将车辆头南尾北停车后，打开左侧前门时，车门碰撞顾昂驾驶的由北向南行驶的电动自行车及其所驾车后座上的乘坐人原告汤敏敏，发生道路交通事故，致原告汤敏敏受伤。
二、交警部门的责任认定结果：黄军荣负事故主要责任，顾昂负事故次要责任，汤敏敏无责任。
三、肇事车辆投保情况：肇事车辆苏F×××××小型普通客车在被告平安财险南通公司处投保交强险和商业险50万元，且投保了不计免赔，事故发生于保险期间。
四、原告在事故后的治疗情况：事故发生后，原告汤敏敏被送往南通大学附属医院治疗，经治疗，原告于2014年10月14日出院，2014年10月16日原告入住南通市第一人民医院继续治疗，经治疗于2014年10月20日出院，后又多次前往该院住院或门诊复查治疗。后经江苏高仁律师事务所委托南通市第一人民医院司法鉴定所对原告汤敏敏的休息期、护理期及人数、营养期、后续治疗费及相关的休息期、护理期、营养期进行法医学鉴定。2015年4月27日，该机构出具通一院司鉴所[2015]临鉴字第501号司法鉴定意见书。鉴定意见为：1、综上所述，被鉴定人汤敏敏因交通事故致右第四掌骨骨折，伤后休息期为100日，护理期为30日，护理人数住院期间为二人，非住院期间为一人，营养期为30日。2、被鉴定人右第4掌骨内固定在位，存在“尺骨撞击综合症”，后续需行内固定取出，右尺骨截骨及韧带修复术，住院总费用为30000元。相关的休息期为60日，护理期为30日，护理人数为一人，营养期为30日。
五、医疗费：原告汤敏敏主张15409.85元（未含被告垫付部分）。被告平安财险南通公司抗辩医疗费以实际票据为准，需扣除10%的非医保用药。
六、住院伙食补助费：原告汤敏敏主张198元（18元/天×11天）。被告平安财险南通公司认可180元。
七、营养费：原告汤敏敏主张600元。被告平安财险南通公司认可300元。
八、护理费：原告汤敏敏主张4970元〔70元/天×（2×11天+49天）〕。被告平安财险南通公司护理期限认可32天，标准认可70元/天。
九、车损及其他费用：原告汤敏敏主张1000元。被告平安财险南通公司认可400元。
十、精神损害抚慰金：原告汤敏敏主张15000元。被告平安财险南通公司抗辩对精神损害抚慰金不予认可。
十一、运送费：原告汤敏敏主张15元。被告平安财险南通公司不予认可。
十二、交通费：原告汤敏敏主张800元。被告平安财险南通公司认可300元。
十三、鉴定费：原告汤敏敏主张1440元。被告平安财险南通公司抗辩鉴定费不应由保险公司承担。
十四、被告先行垫付部分：事故发生后，被告黄军荣先行垫付了医疗费3545.9元、现金5000元，合计8545.9元。
十五、原告的诉讼请求：1、判令被告赔偿原告损失48642.85元；2、诉讼费由被告承担。
裁决结果
本院认为：一、关于赔偿责任问题。交警部门做出的黄军荣负事故主要责任，顾昂负事故次要责任，汤敏敏无责任的事故认定，本院予以确认。关于原告提出超出交强险限额的损失被告黄军荣自愿承担90%的赔偿责任的主张，本院认为原告汤敏敏与被告黄军荣在交警部门出具的道路交通事故认定书上对超出交强险限额的赔偿比例进行了约定，双方均签字认可，系真实意思表示，本院予以确认，但该约定不能对抗第三人即本案被告平安财险南通公司，综合考虑到原告系乘坐电动自行车，被告系驾驶机动车，依据《最高人民法院〈关于道路交通损害赔偿司法解释〉》第十六条的规定被告平安财险南通公司应先在交强险赔偿限额内对原告的损失承担赔偿责任；超出交强险赔偿限额的损失，由被告平安财险南通公司根据保险合同约定及责任比例在商业三责险限额内对原告的损失承担80%的赔偿责任，不足的部分由被告黄军荣承担。
二、根据《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，结合本案证据及诉辩意见，核定原告的损失如下：1、医疗费。根据原、被告提供的医疗费发票，本院认定原告的医疗费损失为18960.75元。关于被告平安财险南通公司提出扣除10%非医保用药的抗辩，被告平安财险南通公司未提供医保替代性用药等证据予以佐证，且于法无据，本院不予采纳。2、住院伙食补助费。原告共住院10天，标准按18元/天计算，本院认定原告的住院伙食补助费为180元（18元/天×10天）。3、营养费。根据司法鉴定意见其第一次手术营养期限为30日，二次手术期间的营养期本院酌情支持15天，标准按照10元/天计算，本院确定为450元。4、护理费。根据司法鉴定意见原告第一次手术护理期限为30日，护理人数住院期间为二人，非住院期间为一人，原告目前已行内固定取出术，本院酌情支持原告二次手术期间护理期15日，护理费标准可参照本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，本院酌定按每人每天70元标准计算，本院确定其护理费损失为3710元（70×2×8+70×22+70×15）。5、车损及其他损失。根据原告提供的修理费发票，本院认定原告车损600元，关于原告主张的其他损失，原告未提供证据予以证明，本院不予支持。6、精神损害抚慰金。关于原告主张的精神损害抚慰金15000元，原告虽因交通事故受伤，但并未构成伤残且没有其他情形造成原告精神损害，故对于原告主张的精神损害抚慰金，本院不予支持。7、运送费。原告主张的运送费系其因交通事故导致的实际财产损失，根据原告提供的发票，本院支持原告运送费损失15元。8、交通费。考虑原告到医院治疗的次数、远近等因素，本院酌情支持原告交通费损失600元。9、鉴定费1440元，属于诉讼参与人辅助诉讼的费用，应计入诉讼费用一并处理。
综上，原告汤敏敏因本起交通事故而造成的损失为：医疗费18960.75元、住院伙食补助费180元、营养费450元、护理费3710元、车损及其他损失600元、交通费600元、运送费15元，合计24515.75元。对原告的上述损失，由被告平安财险南通公司在交强险限额内赔偿原告汤敏敏14925元，超出交强险部分的损失9590.75元，由被告平安财险南通公司在商业三责险范围内赔偿原告汤敏敏7672.6元（9590.75×80%），被告黄军荣赔偿原告汤敏敏959.08元（9590.75×10%），原告汤敏敏应当返还被告黄军荣先行垫付的8545.9元，该款可由被告平安财险南通公司直接代为给付。综上，被告平安财险南通公司应当赔偿原告汤敏敏15010.78元（14925+7672.6-7586.82），给付被告黄军荣7586.82元（8545.9-959.08）。被告黄军荣经本院合法传唤未到庭参加诉讼，应视为放弃对原告主张的抗辩。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款第（一）、（二）项、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司于本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告汤敏敏人民币15010.78元。
二、被告中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司于本判决生效之日起十日内一次性给付被告黄军荣人民币7586.82元。
三、驳回原告汤敏敏的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费280元（已减半）、鉴定费1440元，合计1720元，由被告黄军荣负担（此款原告已预交，被告黄军荣于本判决生效之日起十日内给付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时应向江苏省南通市中级人民法院预交上诉案件受理费560元。户名：南通市财政局（南通市中级人民法院），开户行：中行西被闸支行，账号：47×××82。
审 判 员 王风华
二〇一五年七月二十一日
法官助理 郁 华
书 记 员 童 莉