上海市杨浦区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）杨民一（民）重字第10号
原告邹耀权。
委托代理人马华，上海海一律师事务所律师。
委托代理人王文琴，上海华夏汇鸿律师事务所律师。
被告上海海行国际旅行社有限公司。
法定代表人吕秋。
委托代理人陈玲子。
委托代理人沈晔。
原告邹耀权与被告上海海行国际旅行社有限公司劳动合同纠纷一案，原告于2013年1月29日向本院提起诉讼。本院受理后，依法适用简易程序进行了审理，于2013年5月22日作出（2013）杨民一（民）初字第831号民事判决。原告邹耀权不服一审判决，向上海市第二中级人民法院提起上诉，上海市第二中级人民法院于2013年9月22日作出（2013）沪二中民三（民）终字第661号民事裁定，撤销原判，发回重审。本院受理后，依法重新组成合议庭，于2013年12月12日及2014年1月8日公开开庭进行了审理。原告邹耀权及其委托代理人马华、王文琴、被告上海海行国际旅行社有限公司的委托代理人陈玲子到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告邹耀权诉称：原告于2009年7月进入被告处工作，担任财务主管。原告工作一贯认真、勤恳，从未出现差错，但由于原告多次拒绝为被告做假账及向社保审计人员作虚假陈述，被告遂于2012年10月15日违法解除了与原告的劳动关系。另，原、被告的劳动合同期限为2009年7月1日至2011年6月30日，合同到期后被告未与原告续订书面劳动合同。原告在职期间每月工资收入在1万元以上，其中并不包含各类津贴、补贴。现要求被告支付2011年11月1日至2012年6月30日未签订书面劳动合同的双倍工资差额人民币（以下所涉币种均为人民币）84，864元，支付违法解除劳动合同的赔偿金74，256元。
被告上海海行国际旅行社有限公司辩称：原告在职期间，利用职务便利，违反公司财务制度，擅自挪用公司资金15，000元。另，因被告与上海大众国际旅行社有限公司（以下简称大众国旅）有合作协议，原告从被告处领取现金45，717.67元，该款应支付给大众国旅，但经被告与大众国旅对账，大众国旅仅认可收到15，000元，余款被原告私吞。基于原告上述违反财务制度的行为及旷工行为，被告于2012年10月16日解除了与原告的劳动关系。被告系合法行使解除权，故不同意支付赔偿金，请求法院判令被告无需支付原告赔偿金。关于双倍工资，被告的确未及时与原告续订劳动合同，同意按劳动合同中约定的每月4，000元标准支付原告2011年11月1日至2012年6月30日的双倍工资差额32，000元，对原告主张的双倍工资数额不予认可。
经审理查明：1、原、被告于2009年6月8日签订劳动合同，约定原告从同年7月进入被告处担任财务工作，合同期限自2009年7月1日至2011年6月30日，每月工资为4，000元。合同期满后，双方未续订劳动合同，原告仍在被告处工作。2012年10月16日，被告辞退原告，原告工作至当日离开被告处。同年10月23日，被告为原告开具退工证明。
2、2011年11月至12月，原告每月应得工资为7，927.20元，实得工资为7，506元，2012年1月至3月，原告每月应得工资为8，027.20元，实得工资为7，606元，2012年4月至6月，原告每月应得工资为8，056元，实得工资为7，606元，2012年7月原告应得工资为8，074元，实得工资为7，606元，2012年8月原告应得工资为8，056元，实得工资为7，588元，2012年9至10月，原告每月应得工资为8，100元，实得工资为7，632元。2012年1月，被告发放原告2011年年终奖8，000元。2012年1月至9月，被告发放原告奖金分别为：2，220元、2，173元、2，433元、2，343元、2，262元、1，220元、1，500元、1，800元、1，400元。
3、2012年12月11日，原告向上海市杨浦区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付2011年10月至2012年10月未签订劳动合同的双倍工资差额116，688元，支付违法解除劳动合同的赔偿金74，256元，按原告实际收入补缴2009年7月至2012年10月的社保费差额。该会于2013年1月24日裁决被告支付原告2011年12月11日至2012年6月30日未签劳动合同的双倍工资差额13，363.60元、支付违法解除劳动合同的赔偿金64，667.80元，被告为原告补缴2011年12月至2012年10月的社保费差额13，384.40元（其中包括原告个人应缴部分3，067.80元）。裁决作出后，原、被告均不服仲裁裁决，先后向本院提起诉讼，作如上诉请，本院并案处理。
4、审理中，原、被告一致确认原告被解除劳动合同前12个月的平均收入为10，608元。
审理中，被告为证明其解除与原告劳动合同的合法性，提供下列证据：1、2011年11月2日被告的支票存根一张，金额为15，000元，用途为机票款，签收人为原告。2、2011年11月17日上海册标商务有限公司（以下简称册标公司）现金收据一份，金额为15，000元，收款事由为邹耀权款。3、册标公司付款凭单一份，日期不详，受款人为大众国旅，付款用途为大众税金37，207.67元、人头费8，510元，金额合计为45，717.67元，领款人为原告，该付款凭单上有被告法定代表人签名。4、2011年6月9日册标公司现金收据一份，金额为15，616.44元，收款事由为大众50万押金利息。5、2011年5月11“关于与海行合作协议入账结束事宜”，内容为：“公司已于今年2月底与海行旅行社解除合作协议，财务部团队数据已入账结束。协议收入10万元已入账。团队收入……利润44，265.46元。按协议公司支付海行利息15，616.44元，海行支付我司税金37，207.67元以及8，510元人头操作费。……”该说明附于证据3后一并装订在册标公司财务账册内。6、2010年2月9日大众国旅（甲方）与被告（乙方）签订的“旅游业务合作协议”，约定合同期限自2010年3月1日至2011年2月28日止；乙方以“大众国际旅行社同业出境中心”对外开展业务；乙方应支付合作项目风险抵押金50万元，甲方支付乙方同期银行利息；乙方必须严格执行甲方财务管理制度；由甲方财务统一开具发票，乙方不得私开发票等。被告称册标公司与被告系关联企业，一般付款（出账）由被告公司支出，收入则进册标公司账目。
原告对上述证据的真实性均无异议，但认为证据1、2系为购买机票而领款，并非原告擅自挪用公司资金，后机票未购买故将钱款归还公司，此系正常业务领款，并未违反财务制度。证据3、4系根据证据5而支出及进账，相关费用的组成在证据5中均有明确说明。原告领款后已付至大众国旅，并无侵占私吞。证据6另附有补充协议一份，其中约定了税金和人头费的计算方式，被告未提供。
被告未提供原告旷工的相关证据。
原一审审理时，被告提供原告2011年11月至2012年10月工资单，该工资单显示原告每月工资由基本工资、交通补贴、通讯补贴、餐费补贴、社保补贴及全勤奖组成，其中基本工资为2，000元。原告对上述工资单中的工资组成不予认可，称从未看到过，双方约定工资只谈妥总数，并未约定具体组成。
本院认为：用人单位应当与劳动者订立书面劳动合同，如超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。原、被告的劳动合同于2011年6月30日期满，之后双方劳动关系并未终止，原告仍继续在被告处工作，被告应当与原告续订劳动合同。现被告未依法与原告续订劳动合同，应支付未签订劳动合同的双倍工资差额。审理中，原、被告对于应支付双倍工资的起迄时间意见一致（即2011年11月1日至2012年6月30日），应予以确认。关于双倍工资基数，因原告每月实际所得工资远远超过双方合同约定，被告亦未能就原告的工资构成提供充分证据予以证明，故被告主张以每月4000元标准计算双倍工资，缺乏依据，本院不予采信。原告每月工资由两笔组成，一笔基本固定，另一笔为不等数额的奖金，另有年终奖发放。现原告主张以其全部月收入为基数计算双倍工资，亦不尽合理，本院认为在计算双倍工资基数时应扣除非常规性奖金、福利性、风险性等项目，即以原告每月领取的相对固定工资收入作为双倍工资的计算基数较妥。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。本案中，被告称因原告违反财务制度及旷工而与原告解除劳动合同，故被告应就原告存在上述违纪行为承担举证责任。审理中，被告未就原告旷工提供任何证据，也未能提供充分证据证明原告存在违反财务制度或侵占、挪用公司钱款的行为，故被告应承担举证不能的不利后果。被告在原劳动合同期满后超过一年未与原告续订书面劳动合同，根据有关法律规定，应视为双方已订立无固定期限劳动合同。现被告无合法理由而与原告解除劳动合同，系违法解除，依法应当按照经济补偿金的二倍向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金。被告要求不支付赔偿金，于法无据，不予支持。审理中，双方一致确认原告解除劳动合同前12个月的平均收入为10，608元，原告在被告处的工作年限为3年零3个月，故被告应支付原告违法解除劳动合同的赔偿金为74，256元。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款、第二款、第十四条第三款、第四十七条、第八十二条第一款、第八十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六条之规定，判决如下：
一、被告上海海行国际旅行社有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告邹耀权2011年11月至2012年6月未签订书面劳动合同的双倍工资差额人民币60，648元；
二、被告上海海行国际旅行社有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告邹耀权违法解除劳动合同的赔偿金人民币74，256元。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费人民币10元，由被告上海海行国际旅行社有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审 判 长 顾 仲
审 判 员 朱 萍
人民陪审员 刘 锦
二〇一四年二月十四日
书 记 员 祝杨盈书记员彭美玲
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国劳动合同法》
第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。
已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。
……
第十四条……
用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。
第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
二、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
第六条在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。