湖南省石门县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）石民一初字第230号
原告王福初，男，1954年10月15日出生，汉族，农民，住石门县二都乡界牌垭村*组*****号，公民身份号码4324271954********。
委托代理人周晓波，石门县法律援助中心法律援助志愿者，一般授权代理。
委托代理人谭本东，石门县法律援助中心法律援助志愿者，一般授权代理。
被告李修军，男，1963年8月23日出生，土家族，农民，住湖南省慈利县苗市镇界溪村*组，公民身份号码4308211963********。
委托代理人李道友，石门县先河法律服务所法律工作者，特别授权代理。
被告陈伍念，女，1982年9月5日出生，汉族，居民，住石门县新关镇新关社区居委会**组*****号，公民身份号码4307261982********。
委托代理人�香兰，女，1957年5月6日出生，汉族，农民，住石门县新关镇七松村*组*****号，公民身份号码4324271957********。与被告陈伍念系母女关系，特别授权代理。
委托代理人李书金，常德市振兴法律服务所法律工作者，一般授权代理。
被告曾祥双，男，1971年9月11日出生，土家族，农民，住石门县新关镇七松村*组*****号，公民身份号码4324271971********。
被告张道全，男，1947年8月10日出生，汉族，农民，住石门县楚江镇龙凤园艺场一分场**组，公民身份号码4324271947********。
原告王福初与被告李修军、陈伍念、曾祥双、张道全提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年9月21日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年10月27日、12月1日公开开庭进行了审理。2015年10月29日，本院依原告申请追加曾祥双、张道全为本案的共同被告参加诉讼。原告�福初及其委托代理人谭本东、被告李修军及其委托代理人李道友、被告陈伍念的委托代理人李香兰、李书金均到庭参加了诉讼。被告曾祥双、张道全经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法实行缺席审理。本案现已审理终结。
原告王福初诉称：2014年9月26日下午2时许，原告在被告李修军承包的新关镇七松幼儿园工地务工砌坎用大锤碎石时，被飞溅的小石子击伤右眼，受伤后在当地花山村卫生室治疗，10月4日到石门县中医院就诊，后转到省湘雅二医院诊治，花去药费17872.17元。被告李修军已承担3000元，而幼儿园业主陈伍念分文未付。2015年1月23日，原告委托常德市倚天司法鉴定所进行司法鉴定，认定原告构成八级伤残。经查，李修军无建筑施工资质，由于两被告拒不承担赔偿责任，现依法向法院起诉，要求判令四被告赔偿原告的医疗费、住�生活补助费、误工费、陪护费、伤残赔偿金、精神损害费等112132.17元。
原告王福初为支持自己的主张，在举证期限内向本院提交了
下列证据:
1.原告身份证复印件、被告李修军常口信息、被告陈伍念户籍证明各1份，拟证明原、被告的诉讼主体资格情况；
2.对胡家闯、向左和的调查笔录、关于王福初受伤及治疗经过的说明各1份，拟证明原告在新关镇幼儿园务工时受伤的事实；
3.常德市倚天司法鉴定所鉴定意见书1份，拟证明原告伤残程度；
4.卫生所医生吴宗欣的身份证、从医资格证、药费证明、处方笺各1份，拟证明原告的治疗情况及损失；
5.住院医药费收据2张、门诊医药费收据2张、出院记录2份、疾病诊断书2份，拟证明原告的治疗及损失情况；
6.鉴定费发票1张，拟证明原告花费鉴定费的情况；
7.对吴宗欣、郑家阜的调查笔录各1份，拟证明原告受伤是在幼儿园施工过程中受伤及受伤后治疗情况。
根据原告的申请本院对胡家闯、向左和的调查笔录各1份，拟证明原告受伤是在幼儿园施工过程中受伤的事实。
被告李修军辩称，被告李修军既不是雇主，也不是承包者，也没有施工资质，原告诉被告主体不符；原告所诉2014年9月26日在幼儿园受伤不属实，其在卫生所就诊时间和诊断结果不真实、不合法，在中医院就诊，与被告没有关联；原告在被告手里领取的3000元是医疗费不属实，领取的是预付工资；对鉴定结论8级伤残的真实性有异议。
被告李修军就其答辩理由在举证期限内向本院提交了下列证据：
1.对张道全的调查笔录及身份证复印件各1份，拟证明被告李修军不是承包者，也不是本案的主体；
2.对刘申全、向左和、胡家闯的调查笔录各1份、邓文知出具的证明1份、胡家闯、邓文知和身份证复印件各1份，拟证明原告受伤不是在幼儿园施工过程中受伤的事实；
3.领条1份，拟证明原告儿子代领工资的事实。
被告陈伍念辩称：被告陈伍念的砌坎工程承包与原告没有任何法律关系；原告在被告工地施工中受伤的事实不存在；原告主张被告的赔偿责任理由不成立。
被告陈伍念就其答辩理由在举证期限内向本院提交了下列证
据：
1.领条1份，拟证明2014年9月23日幼儿园砌坎工程已完工，工程尾款于2014年10月8日已付清，工程承包人为曾祥双，不是李修军的事实；
2.工程出勤记录1份，拟证明2014年9月26日原告没有在被告工地上做工的事实；
3.餐馆点菜单1份，拟证明原告曾在2014年9月27日在餐馆吃晚饭的事�。
依据被告陈伍念的申请，本院通知李书楼出庭作证，拟证明原告受伤不是在幼儿园施工过程中受伤的事实。
被告曾祥双、张道全未答辩亦未提交证据。
对原、被告提交的证据，经庭审举证、质证，结合原、被告的陈述,本院认证如下：
对原告提交的证据1，各被告均无异议，本院予以采信。证据2，二被告均有异议，认为二证人的证言不能达到证明原告在幼儿园施工过程中受伤的目的；说明材料系打印，形式不合法，内容不真实，本院认为，在第一次开庭后，经原告申请，本院对证人胡家闯、向左和进行了调查并核实，二证人向本院陈述的证言与向原告陈述的证言基本一致，所反映的事实经过客观、真实，故本院对原告提交的证据予以采信；说明材料不符合证据形式的要件，故本院不予采信。证据3，被告李修军提出异议，要求按《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准进行评定，且鉴定机构对原告的伤情提出了新的鉴定意见，故本院对该证据部分以采信。证据4，二被告均提出异议，本院认为原告没有提交正规的医疗费发票及诊断证明，故对该证据不予以采信。证据5、证据6，二被告虽提出异议，但能与客观事实相互印证，且均是有关机关出具的相关文书，具有真实性、合法性、关联性，故本院予以采信。证据7，能与证据2及本院调取的证据相互印证，具有真实性、合法性、关联性，故本院对该证据予以采信。
对被告李修军提交的证据1张道全的证言、证据2中刘申全、向左和、胡家闯的证言，原告有异议，本院认为虽是截取事实经过的部分片断，但所陈述内容客观、真实，与原告及本院调查的情况能够相互印证，故本院对该证据予以采信。证据2中邓文知的证言，因不能全面反映事实经过，且未出庭作证，故本院对该证言不予采信。证据3，原告有异议，认为凭领条就认为原告是领的工资，经庭审调查，按最高工资计算150元一天，超出原告应得的工资，故本院对该证据不予采信。
对被告陈伍念提交的证据1，原告及被告李修军对真实性无异议，对关联性有异议，本院认为该领条能客观反映事实经过，与庭审调查的情况一致，故本院对该证据予以采信。证据2，原告有异议，本院认为该记录是单方记录，没有出勤人员名单，也没有其签名，不能证明原告王福初在幼儿园出勤的状况，故本院对该证据不予采信。证据3，原、被告对其真实性无异议，本院认为该菜单只能证明原告于2014年9月27日在餐馆吃饭的事实，不能证明原告何时受伤、何地受伤的事实，故本院对该证据不予采信。对曾祥双、张道全的当庭陈述，本院认为二人虽在第一次庭审后被本院追加为本案共同被告，但该证言是在没有被追加为当事人前的初始证言，证言客观、真实，能与庭审调查的情况相互印证，与其他证据形成锁链，故本院对该证据予以采信。对李书楼的证言，原告有异议，本院认为该证言有片断性，不能全面反映事实经过，只能证明原告曾就餐的事实，故本院对该证据的证明力不予认定。
根据当事人举证、质证及本院认证，结合原、被告陈述，本
院认定如下事实：
2014年9月初，被告陈伍念与被告曾祥双达成口头协议，由被告曾祥双承揽石门县新关镇七松幼儿园砌坎工程，工程款按75元/方进行计算，由被告陈伍念提供材料，并约定工程完工后付款。后曾祥双以口头约定的方式承包给被告张道全，被告张道全又承包给被告李修军，由被告李修军负责联系砌坎工人，之后通过李修军的舅舅联系�原告王福初为石门县新关镇七松幼儿园的工程砌坎。同时段，被告李修军又联系原告王福初在慈利县洞湾的工地上做工。2014年9月26日，原告王福初在石门县新关镇七松幼儿园工地务工砌坎用大锤碎石时，被飞溅的小石子击伤右眼，受伤后当日在石门县新关镇七松村卫生室进行治疗，后转入中南大学湘雅二医院进行诊治，共住院9天，共花费医药费17071.17元。2015年1月23日，原告的伤情经常德倚天司法鉴定所鉴定意见为：（一）被鉴定人王福初因劳动施工中致右眼球挫伤伴晶状体脱位，经手术治疗，目前遗有右眼人工晶体眼，视力0.2，左眼视力1.0，根据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》（GB/T16180-2006）标准第B1-h-25条规定，属捌级伤残。（二）被鉴定人以上损伤需住院治疗，医疗终结时限（即误工损失日）100日，陪护时间21日，医疗费用按实际诊治支出计算。�告为此花鉴定费700元。诉讼中，依据被告李修军申请，对原告王福初的伤残程度按《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准进行重新鉴定，常德市倚天司法鉴定所意见为：王福初右眼球挫伤伴晶状体脱位，经手术治疗，目前是右人工晶体眼，视力0.2，达右眼低视力1级，根据《道标》第4.10.2a及f条款可构成拾级伤残。2014年10月8日，被告陈伍念与被告曾祥双按75元/方，共263方，核算19725元，后双方约定为20000元整，中秋节已领2000元，2014年10月5日已领2000元，2014年10月8日结清余款合计
20000元。被告曾祥双与被告张道全结帐以及被告张道全与被告李修军结帐时，曾祥双与张道全均截取了500元现金。2014年10月15日，原告王福初的儿子从被告李修军手中领取3000元，庭审中，原告认可被告李修军已承担3000元医疗费。
本院认为：承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。本案被告陈伍念是以被告曾祥双完成后的砌坎工地工作成果来给付并计算报酬，原告王福初在砌坎过程中没有接受被告陈伍念的指挥与控制，且工具由各被告自带，因此，被告陈伍念与被告曾祥双之间构成承揽关系。从事雇佣活动，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营或者其他劳务活动。本案中，原告王福初受被告李修军雇请，并从事为其联系的石门县新关镇七松幼儿园、慈利洞湾工程的劳务活动，统一由被告李修军结算工资，且被告李修军自行负责组织人员并与被告张道全约定按完成的砌坎立方数支付价款，完工后，因与被告曾祥双、张道全在给付的工程款数目上产生争议，认为给付的价款少了，而被告李修军支付雇工的工钱是按工种、天数来计算，因此，被告李修军与原告王福初之间形成了劳务�系。转包是指承包人在承包工程后，又将其承包的工程建设任务转让给第三人，转让人退出承包关系，受让人成为承包合同的另一方当事人的行为。被告曾祥双在承揽被告陈伍念所有的石门县新关镇七松幼儿园工程后，又将其违法转包给被告张道全，被告张道全再违法转包给被告李修军，其中，被告曾祥双、张道全各自抽取500元费用，三者之间构成层层转包关系。
个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告作为完全民事行为能力人，明知在没有专业设备和安全防护工具的情况下，盲目参与施工，未尽到安全注意的责任，导致事故发生，具有一定的过错，对自己受伤应承担相应的责任，本院酌定自负其损失的30％为宜。被告李修军未提供安全保障设施，导致原告致伤，对此事故具有相应的过错�任，本院酌定为70%，故对原告要求被告李修军承担相应的赔偿责任的诉讼请求，本院予以支持。而被告曾祥双将工程违法转包被告张道全，被告张道全再违法转包给被告李修军，二被告未尽安全注意提示义务，也未提供安全保障设施，且二人在转包后抽取工程费用，因此应依法对原告因伤受到的损失承担连带赔偿责任。另根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条之规定：承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担责任。但定人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。原告王福初辩称发包人应聘请有资质的施工单位，被告曾祥双、张道全属于违法承揽，被告陈伍念也应承担相应的责任，但根据国务院《村庄和集镇规划建设管理条例》第二十一条之规定，二层以上的建筑工程需取得相应资质，而本案的工程仅是砌坎，作为定作人的被告陈伍念对定作、指示、选任没有过失，因此被告陈伍念对此事故的发生，不承担赔偿责任。
对原告王福初受伤后的经济损失核定：1、医药费17071.17元，根据当事人提交的医药费收据和司法鉴定意见确定；2、关于误工费，原告有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算，没有固定收入的，依据2014年度湖南省农、林、牧、渔行业的平均年收入25212元的标准计算，故本院酌定原告的误工费为7000元（70元/天×100日）；3、鉴定费700元，有原告提供的700元正式发票为凭；4、住院伙食补助费900元，原告诉讼请求中住院伙食补助费1100元（100元/天×11天），本院根据原告实际住院天数为9天，核准计算为100元/天×9天；5、护理费1470元（70元/天×21天）；6、残疾赔偿金20120元，根据司法鉴定意见，因本案伤情鉴定标准应适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准，按上述标准，原告构成十级伤残，残疾赔偿金计算为10060元/年×20年×10%=20120元；7、精神损害抚慰金5000，根据原告伤残等级，本院核准为5000元。以上损失合计52261.17元。对原告因伤所致的损失47261.17元(52261.17元-5000元)，由被告李修军、曾祥双、张道全赔偿70%即33082.82元，因原告受伤所致的精神损害抚慰金5000元，由三被告赔偿，二项合计应赔偿38082.82元。被告李修军已经给原告王福初赔偿了3000元，应当予以扣减，三被告还应赔偿35082.82元，被告李修军、曾祥双、张道全对此款项承担连带赔偿责任。
综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解�》第十条、第十一条第二款、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十三条第一款、第二十五条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、原告王福初因伤所致的经济损失52261.17元，由被告李修军赔偿38082.82元（已付3000元），限本判决生效后三十日内履行；
二、被告曾祥双、张道全对上述被告李修军应承担的款项承担连带赔偿责任；
三、被告陈伍念在本案中不承担民事赔偿责任；
四、驳回原告王福初的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍
支付延迟履行期间的债务利息。
本案案件受理费2543元，原告王福初负担762.9元，被告�修军、曾祥双、张道全负担1780.1元，三被告应承担的诉讼费已由原告王福初垫付，在执行中由被告直接付给原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提供副本，上诉于湖南省常德市中
级人民法院。
审 判 长 王慧群
人民陪审员 覃 毅
人民陪审员 陈统儒
二〇一六年五月九日
书 记 员 陈果夫
附法律条文：
1、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责
任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有
过错的，应当承担侵权责任。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
（一）停止侵害�（二）排除妨害；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。
以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵
权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
2、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若
干问题的解释》
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担责任。但定人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十一条雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地
相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定�第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
3、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供
证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
4、国务院《村庄和集镇规划建设管理条例》
第二十一条在村庄、集镇规划区内，凡建筑跨度、跨径或者高度超出规定范围的乡（镇）村企业、乡（镇）村公共设施和公益事业的建筑工程，以及2层（含2层）以上的住宅，必须由取得相应的设计资质�书的单位进行设计，或者选用通用设计、标准设计。