河南省南阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫13民终4198号
上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司，住所地：南阳市张衡路与健康路交叉口。
负责人：刘迎春，任公司经理。
委托诉讼代理人：周聪，男，该公司职工。
被上诉人（原审原告）：聂世军，男，1978年12月10日生，汉族，户籍所在地信阳市浉河区，现住南阳市卧龙区。
被上诉人（原审被告）：刘丽丽，女，1995年9月25日生，汉族，住邓州市。
被上诉人(原审被告）：姚东周，男，1989年7月2日生，汉族，住镇平县。
二被上诉人共同委托代理人：姜付杰，河南宛东律师事务所律师。
上诉人阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司因与被
上诉人聂世军、刘丽丽、姚东周机动车交通事故责任纠纷一案，不服卧龙区人民法院（2017）豫1303民初631号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月18日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司上诉请求：撤销原判，依法改判，驳回多判的40000元。事实与理由：1、一审法院对事实未尽查明义务，导致判决错误。聂世军提交的证据仅显示其名下登记有茶叶店，但无营业执照审检材料证实该主体仍合法存在，同时聂世军提供的收据明显有涂改痕迹，法院应当对该情况进行调查核实。2、一审法院适用相关赔偿标准错误。医疗费应按照河南省医疗保险目录要求处理，营养费不应支持，且住院伙食补助费应按照实际天数计算。误工费按照批发零售业标准计算依据不足，残疾赔偿金及被扶养人生活费应按照农村标准赔偿，精神抚慰金过高。
聂世军辩称，一审法院确定的各项赔偿标准正确。我名下茶叶店的营业执照每年都在审检，登陆河南省工商总局网站，输入企业社会信用代码即可查询。
刘丽丽、姚东周辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
聂世军向一审法院起诉请求：请求赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、精神抚慰金、鉴定费、伤残赔偿金、被抚养人生活费、后续治疗费、施救费共计134761元。
一审法院认定事实：2016年9月21日15时23分许，被告
刘丽丽驾驶豫Ｒ×××××号轿车沿南阳市光武路自西向东行驶至光武路与车站路交叉口右转弯行驶时，与原告聂世军驾驶的沿车站路自北向南行驶的豫Ｒ×××××号摩托车相撞，造成聂世军受伤及车辆受损的道路交通事故。
2016年10月17日，南阳市公安交通管理支队交通安全事故处理二大队作出宛公交认字【2016】第FC743号道交通事故认定书，认定，刘丽丽驾驶机动车辆通过交叉路口右转弯时，妨碍被放行的直行车辆通行，遇情况观察不周，措施不当，未按操作规范安全驾驶，其行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款和《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第三十八条第一项之规定。依据《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第九十一条和《道路交通事故处理程序规定》第四十六条之规定，刘丽丽承担此道路交通事故的全部责任，聂世军不承担此交通事故的责任。
被告刘丽丽驾驶的车辆系被告姚东周所有，该车在被告阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司投保了机动车交通事故强制保险及1000000元商业第三者责任险，并购买了不计免赔。其中，交强险保险期限自2016年1月30日起至2017年1月29日止；商业第三者责任险保险期限自2016年5月1日起至2017年4月30日止，事故发生时在保险期内。
事故发生当天，原告聂世军立即被送往南阳市骨科医院进行救治。其入院诊断为：1、右锁骨粉碎性骨折；2、全身大面积擦伤；3、××。2016年9月23日，原告聂世军行右锁骨粉碎性骨折切开复位内固定术。2016年10月14日，原告聂世军出院，出院诊断同入院诊断。出院医嘱为：1、院外加强营养及适当锻炼；2、3个月内患肢禁止持重，避免外伤；3、定期复查，1月1次；4、不适随诊。至此，原告聂世军共住院23天，支付医疗费15040.21元。
2016年11月14日，原告聂世军在南阳市骨科医院支付放射费72元。
2017年1月16日，河南梅溪律师事务所委托南阳溯源法医临床司法鉴定所对原告聂世军的伤残程度及后续治疗费作出鉴定及咨询。2017年1月20日，该所作出宛溯司鉴所【2017】临鉴字第78号伤残程度司法鉴定意见书及宛溯司鉴所【2017】临咨字第59号临床咨询意见书，其结论为：聂世军交通事故致右肩部损伤应评定为十级伤残，取出内固定物费用约为10000元。原告聂世军支付鉴定费1300元。2017年3月20日，被告阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司提出异议:1、原告的伤残鉴定系单方委托，程序有误；2、鉴定时期系2017年应按2017年伤残标准鉴定伤残；3、要求在取出钢板后再进行伤残鉴定。被告以此三理由申请对原告聂世军的伤残程度重新进行鉴定。本院认为，被告的申请符合法律规定，准许被告重新对原告聂世军的伤残程度进行鉴定。2017年6月6日，被告书面申请放弃对原告聂世军的伤残进行重新鉴定的权利。
原告聂世军于2006年开始在南阳市中州西路经营南阳市卧龙区世军区茗茶店，并取得了营业执照。2008年原告聂世军通过南阳市隆利房地产经纪公司以142776元的价格购买了张伟所有的位于南阳市××路××东单元××东××房屋××套。
经吴家店派出所及信阳市浉河区吴家店镇昌湾村民委员会证实，原告聂世军的长女聂然生于2002年10月10日，次女聂欣怡生于2008年6月19日，儿子聂蓝翔生于2009年9月6日，现均随原告聂世军在南阳生活。
为施救车辆，原告聂世军支付施救费200元。
另查明，河南省城镇居民2016年人均可支配收入27232.92元/年；城镇居民2016年人均消费性支出18087.79元/年；批发和零售业为39990元/年。事故发生后，被告刘丽丽向原告聂世军垫付医疗费1000元。
上述事实，有当事人陈述、保险单、驾驶证、行车证、诊断证明、病历、司法鉴定、《商品房买卖合同》等证据佐证，在庭审中均向双方当事人进行了出示，并经双方当事人进行了质证，已记录在卷，足以证实。
一审法院认为，一、关于当事人之间的责任承担问题。被告刘丽丽驾驶机动车与原告聂世军驾驶的机动车相撞，造成原告受伤、两车受损的道路交通事故。公安交警部门认定，被告应承担该道路交通事故的全部责任，原告无责任。该事故认定事实清楚，责任划分适当，本院予以采纳。因此对于原告在此次交通事故中所造成的各项经济损失，被告刘丽丽应当承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。被告刘丽丽驾驶的肇事车辆，在被告阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司投保了交强险，事故发生时，在保险期内，故被告阳光财产保险股份有限
公司南阳中心支公司应在交强险限额内向原告赔偿。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）、先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）、不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）、仍有不足的，依照道路交通安全法、侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被告刘丽丽驾驶的肇事车辆在被告阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司投保了1000000元商业第三者责任险并约定了不计免赔率，事故发生时在保险期内。故对于原告在本次交通事故中造成的各项损失，超出交强险的部分，按照原、被告各自在事故中的责任比例，由被告阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司按100%的责任比例向原告聂世军承担赔偿责任。
关于被告姚东周是否承担民事责任的问题。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条规定，因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。本案中，被告姚东周作为肇事车辆的所有人，其在出借过程中，没有过错，故不承担民事责任。
二、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法
律若干问题的解释》及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》之相关规定，经对原告聂世军请求的各项损失及提交的相关证据进行审查，本院确认原告聂世军在本次事故中造成的各项经济损失如下：
（一）医疗费25112元。原告因此次交通事故受伤，住院进行了治疗，并提供了15112.21元的医疗费发票，原告请求15112元，对此，本院予以确认。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定，医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。原告提了司法鉴定机构的评估意见，其后续治疗费为10000元，为使原告得到及时救治，对此，本院予以支持，但此项费用为终结性费用。故，原告的医疗费为：25112元（15112元+10000元）。
（二）营养费920元。原告请求按每天50元标准计算33天。本院认为，原告共住院23天，按本地生活水平，每天按40元标准计算，此项费用为：40元/天×23天=920元。
（三）住院伙食补助费920元。原告请求按每天50元标准计算33天。本院认为，原告共住院23天，按本地生活水平，每天按40元标准计算，此项费用为：40元/天×23天=920元。
（四）护理费2133.45元。原告请求住院期间按1护理，出院后按1人护理另行计算60天。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款规定，护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款规定，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，对于原告出院后是否需要人护理，原告并没有提交证据，故，对原告的请求本院不予支持。原告其住院共计23天，只应计算住院期间的护理费用。请求参照2016年河南省居民服务业年收入为计算标准，此项费用为：33857元/天÷365天×23天×1人=2133.45元。
（五）残疾赔偿金54465.84元。原告在城镇购房并居住生活在城镇，至事故发生时，原告已连续居住一年以上，故其伤残赔偿金应按城镇标准计算。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。原告在此次事故中造成一处十级伤残，事故发生时，原告38周岁，应该计算20年。此项费用为：27232.92元/年×20年×10%=54465.84元。
（六）被抚养人生活费18992.17元。原告的三个子女，聂然生于2002年10月10日，至事故发生时13周岁应计算5年；聂欣怡生于2008年6月19日，至事故发生时8周岁应计算10年；聂蓝翔生于2009年9月6日，至事故发生时7周岁应计算11年，三人均为农业家庭户口，原告请求按城镇标准计算此项费用。本院认为，第八次全国法院民事商事审判工作会议（民事部分）纪要，三、关于侵权纠纷案件的审理中，（一）关于侵权责任法实施中的相关问题第8条规定，……在计算被扶养人生活费时，如果受害人是农村居民但按照城镇标准计算残疾赔偿金或死亡赔偿金的，其被扶养人生活费也应按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出标准计算。被扶养人生活费一并计入残疾赔偿金或者死亡赔偿金。本案中，三个被告抚养人虽然户籍性质为农业家族，但按法律规定，应按城镇标准计算，且三个被抚养人现在均随原告在城镇居住生活，故，原告要求被扶养人生活费按城镇标准计算的请求，本院予以支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第二款规定，…被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。此项费为：18087.79元/年×10年×10%+18087.79元/年×1年×10%÷2人=18992.17元。
（七）误工费10956.16元。原告请求按每月5800元标准，计算300天。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款、第三款规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告从事茶叶零售，其请求依据批发零售业标准计算，对此，本院予支持。原告请求误工费计算至定残之日。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。法律规定的是“可以”并不是“必须”，本院结合原告的出院情况、伤残情况，参照《人身损害受伤人员误工损失日评定准则(公安部）》，对原告的误工期本院酌情确定为100天。此项费用为：39990元/年÷365天×100天=10956.16元。
（八）财产损失200元。原告为施救车辆的费用，原告提交了发票，对此，本院予以支持。此项费用为：200元。
（九）精神抚慰金5000元。原告因交通事故受伤，其请求精神抚慰金符合法律规定，本院予以支持，原告在本次事故中无责任，本院根据被告的过错程度、行为方式并结合受诉法院所在地平均生活水平等因素，酌定原告的精神抚慰金以5000元为宜。
（十）交通费230元。原告因交通事故住院进行治疗，此期间产生的交通费本院予以支持，结合其住院天数及提交的交通费发票，对此，本院酌情确实为230元。
因被告刘丽丽承担此交通事故全部责任，被告阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司在商业险中应按100%的责任比例向原告聂世军承担民事赔偿责任，故，阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司在交强险及商业第三者责任险中应向原告聂世军支付赔偿金118929.62元。原告请求过高的部分，本院不予支持。因被告阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司已足额赔偿原告聂世军的各项损失，被告刘丽丽不再向原告支付赔偿款。被告刘丽丽垫付的1000元，原告聂世军在收到保险赔偿款后十日内，向被告刘丽丽返还。
一审法院判决：一、判决生效之日起三十日内，被告阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司向原告聂世军支付赔偿金118929.62元（原告聂世军在收到保险公司的赔偿款后十日内向被告刘丽丽返还其垫付的1000元）。二、驳回原告聂世军的其他诉讼请求。案件受理费2995元，鉴定费1300元，共计4295元，原告聂世军负担295元，被告刘丽丽负担4000元。
二审中各方当事人均未提交新证据。本院查明事实与一审法院查明事实一致。
本院认为,各方当事人对交通事故的发生情况、责任认定、投保情况均无异议，本院予以确认。关于各项赔偿的计算标准问题，本院认为，聂世军一审提供的相关证据可以证明其在城镇居住且在城镇经营茶叶店的事实，故一审法院确定残疾赔偿金按照城镇标准、误工费按照批发零售行业标准计算并无不当。一审法院确定的住院伙食补助费、营养费、被扶养人生活费、精神抚慰金均符合法律规定和本案实际。综上所述，阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费800元，由上诉人阳光财产保险股份有限
公司南阳中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 赵清军
审判员 田晓凯
审判员 娄 理
二〇一七年九月十一日
书记员 秦 震