山东省泰安市泰山区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）泰山民初字第280号
原告泰安鲁能美加绝缘材料有限公司。住所地，泰安市泰山区。
法定代表人孙明，董事长。
委托代理人徐先锋，山东金长虹律师事务所律师。
被告冯亨强，男，1967年出生，汉族，住泰安市岱岳区。
法定代理人冯霏霏，女，1988年出生，汉族，系被告冯亨强之女，住泰安市岱岳区。
委托代理人于升龙，山东国盾律师事务所律师。
原告泰安鲁能美加绝缘材料有限公司（以下简称鲁能公司）与被告冯亨强工伤保险待遇纠纷一案，本院受理后，依法由审判员霍孟芝适用简易程序公开开庭进行了审理，原告鲁能公司的委托代理人徐先锋、被告冯亨强的法定代理人冯霏霏、委托代理人于升龙均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告鲁能公司诉称，被告系原告职工。2009年11月22日被告驾驶摩托车发生交通事故，2010年3月19日被认定为工伤。因工伤待遇等问题，被告向泰山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，泰山区劳动人事争议仲裁委员会作出泰山劳人仲案字（2013）第36号仲裁裁决书。原告认为，泰山区劳动人事争议仲裁委员会认定事实错误、适用法律错误，依法应当撤销。
一、被告是遭遇交通事故被认定为工伤。被告从交通事故肇事方已经得到30余万元赔偿款。该赔偿款包含误工费、护理费等费用。因本案是劳动关系以外的第三人造成本案被告人人身损害，同时构成工伤。现被告已经获得侵权损害赔偿，原告承担的工伤保险责任中应扣除交通事故中侵害人已经支付的误工费、护理费等实际发生的费用，因此，被告对因交通事故构成工伤产生的误工费、护理费等直接费用，不能重复计算索要双份。
二、对治疗工伤期间的伙食补助费，应由工伤保险基金支付，原告无须承担。
《工伤保险条例》第三十条第四款规定：职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。山东省贯彻《工伤保险条例》实施办法（鲁政发（2011）25号）第十条：工伤保险基金用于下列支出：…（三）住院伙食补助费；
根据上述规定，被告主张的伙食补助费应由工伤保险基金支付，被告应向工伤保险经办机构主张伙食补助费。为维护原告的合法权益，特诉至法院，请求依法判令：原告无须向被告支付停工留薪期待遇30458.50元；原告无须向被告支付护理费37107.88元；原告无须支付被告住院期间的伙食补助费4540元。
被告冯亨强辩称，一、被告冯亨强系原告鲁能公司单位职工，且被依法认定为工伤。二、被告冯亨强依法享受国家法律规定的工伤待遇受国家法律保护，任何人无权干涉。其法律依据是国务院颁布实施的《工伤保险条例》，是因被告冯亨强与原告鲁能公司存在劳动关系为基础而依法享有的权利，其资金来源为用人单位依法交纳的工伤保险费；而因交通事故受到伤害所获赔偿则是基于一般民事法律关系，所获赔偿的资金来源是基于对方肇事车主与保险公司之间建立的保险合同，也系一般商业合同。双方风马牛不相及。且由于被告冯亨强在事故中负主要责任，因此获赔数额很少。因此，原告鲁能公司所谓重复计算说法无法律依据。同时，由于原告鲁能公司拒绝为被告冯亨强申报工伤，被告冯亨强亲属申报工伤后，原告鲁能公司又多次缠讼，造成长时间无法认定。因此，依照《工伤保险条例》第十七条：“用人单位未在本条第一款规定的时限内提交工伤认定申请，在此期间发生符合本条例规定的工伤待遇等有关费用由该用人单位负担。”第三十二条：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”之规定，原告鲁能公司支付被告冯亨强停工留薪期间工伤待遇（包括伙食补助费）符合法律规定。
反诉请求：l、判令原告鲁能公司比仲裁裁决多支付一个月工资1692.14元；2、判令原告鲁能公司依法支付19个月工资的赔偿金计32150.64元。
事实和理由：《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定：“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；如上所述，由于原告鲁能公司作为用人单位极力拒绝为劳动者申报工伤（包括停工留薪期），导致被告冯亨强的工伤身份久久不能认定，从而造成超过一个月的停工留薪期限。该过错责任全部应由原告鲁能公司承担。因此，超过的这一个月的工资原告鲁能公司亦应向被告冯亨强支付；同时，由于原告鲁能公司无理、无故停发被告冯亨强工资，符合《劳动合同法》第八十五条规定的条件，因此，原告鲁能公司应依法向被告冯亨强加付19个月工资的赔偿金。为了保护劳动者的合法权益，特提出如上答辩及反诉请求，敬请人民法院依法裁判。
经审理查明，被告冯亨强系原告鲁能公司的职工。2009年11月22日，被告冯亨强骑摩托车在上夜班途中与一辆无牌重型自卸货车发生交通事故，经泰安市某某人民医院住院治疗，诊断为特重型颅脑损伤。2009年11月22日至2010年2月20日在泰安市某某人民医院住院治疗90天。2010年6月17日至2011年9月13日在泰安市某某人民医院住院治疗454天。住院期间，原告鲁能公司未派人进行护理。事故发生后，原告鲁能公司未向社会保险行政部门提出工伤认定申请。被告冯亨强之妻刘玉梅于2010年1月22日提出工伤认定申请，被依法认定为工伤。2011年6月9日，经泰安市劳动能力鉴定委员会鉴定劳动能力障碍等级为一级伤残，A级护理依赖。2013年7月2日，山东省劳动能力鉴定委员会作出鲁劳鉴字（2013）第337号《劳动能力鉴定结论通知书》，确认：被告冯亨强的停工留薪期为l8个月（2009年11月22日至2011年5月22日）。后被告冯亨强作为申请人，以原告鲁能公司作为被申请人向泰安市泰山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。泰安市泰山区劳动人事争议仲裁委员会于2013年12月30日作出泰山劳人仲案字（2013）第36号仲裁裁决书，裁决：被申请人支付申请人停工留薪期待遇30458.5元；被申请人支付申请人护理费37107.88元；被申请人支付申请人住院期间伙食补助费4540元。裁决书送达后，原告鲁能公司不服诉来我院，请求依法判若所诉。被告冯亨强在答辩期间提起答辩并反诉，本院庭审中告知被告，其反诉已过起诉的期限，其答辩并反诉只能按答辩处理，被告同意该处理意见。
另查明，原告鲁能公司自被告冯亨强发生工伤事故后未支付停工留薪期待遇。泰安市中级人民法院作出的（2013）泰民四终字第3号民事判决书的原审法院认定事实部分中载明：被告（本案原告鲁能公司）提供了2008年11月至2009年11月被告（本案原告鲁能公司）工资发放表，证实原告（本案被告冯亨强）受伤前12个月平均工资为1692.14元，原告（本案被告冯亨强）对证据没有异议。第9页第12行、13行载明：上诉人（本案原告鲁能公司）及被上诉人（本案被告冯亨强）对原审法院查明的事实无异议，本院对原审法院查明的事实予以确认。
2009年11月22日至2010年4月30日泰山区最低工资标准为620元／月，日平均工资为28.5元。2010年5月1日至2011年2月28日泰山区最低工资标准为760元／月，日均工资为34.9元。2011年3月1日至5月22日最低工资标准为950元／月，日均工资为43.67元。
再查明，因被告冯亨强受伤后一直意识丧失，呈植物人状态，无法从事任何民事行为，其妻刘玉梅向泰安市岱岳区人民法院申请认定冯亨强为无民事行为能力人。2010年9月26日，泰安市岱岳区人民法院作出（2010）岱民特字第3号民事判决书，判决：宣告冯亨强为无民事行为能力人；指定冯霏霏为冯亨强的监护人。2010年5月21日，泰安东岳司法鉴定所根据泰安市岱岳区人民法院的委托作出《对冯亨强伤残等司法鉴定意见书》，认定冯亨强伤残系1级；住院天数为90天；护理人数为2人。被告冯亨强的护理人员均无工作。
上述事实，由经过庭审质证、认证的下列证据予以证实：
一、2013年7月2日，山东省劳动能力鉴定委员会的鲁劳鉴字（2013）第337号《劳动能力鉴定结论通知书》一份；
二、泰安市中级人民法院的（2013）泰民四终字第3号民事判决书一份、泰安市岱岳区人民法院的（2010）岱民特字第3号民事判决书各一份；
三、2010年5月21日，泰安东岳司法鉴定所的《对冯亨强伤残等司法鉴定意见书》一份；
四、泰安市泰山区劳动人事争议仲裁委员会的泰山劳人仲案字（2013）第36号仲裁裁决书、送达回证各一份；
五、2010年6月11日，原告鲁能公司的行政起诉状一份；
六、2010年3月19日，《泰安市泰山区劳动和社会保障局工伤认定决定书》一份；
七、庭审笔录。
本院认为，被告冯亨强系原告鲁能公司的员工，受伤后依法被认定为工伤，原告作为用人单位，应当依法承担相应的民事责任。
一、对于被告冯亨强受伤前12个月的平均工资问题。
泰安市中级人民法院作出的（2013）泰民四终字第3号民事判决书中确认冯亨强受伤前12个月的平均工资为1692.14元，该判决是已经生效的法律文书，确认的事实可以作为本案定案的依据，由此确定被告冯亨强受伤前12个月的平均工资为1692.14元。
二、关于停工留薪期工资和护理费的承担问题
《工伤保险条例》第三十三条规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
被告冯亨强的停工留薪期已经山东省劳动能力鉴定委员会确认停工留薪期为18个月，期间的工资和护理费均应由原告鲁能公司承担，原告鲁能公司请求判令无须向被告冯亨强支付停工留薪期工资、护理费的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。被告冯亨强停工留薪期期间的工资、护理费均应由原告鲁能公司承担。被告冯亨强的停工留薪期工资为：1692.14元×18（个月）=30458.52元。
被告冯亨强停工留薪期期间需要两名护理人员，原告鲁能公司未派人护理，均由被告方安排人员护理，由此产生的护理费应由原告鲁能公司承担。因被告安排的护理人员均无工作，护理费应按照泰安市最低工资标准计算。其中：2009年11月22日至2010年4月30日，共计160天，最低工资为28.5元／日，则护理费为28.5元×160×2=9120元；2010年5月1日至2011年2月28日，共计304天，最低工资为34.9元／日，则护理费为34.9元×304×2=21219.2元；2011年3月1日至2011年5月22日，共计83天，最低工资为43.67元／日，则护理费为43.67元×83×2=7249.22元。以上合计护理费为37588.42元。
三、关于住院伙食补助费承担问题
《工伤保险条例》第十七条规定：职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。遇有特殊情况，经报社会保险行政部门同意，申请时限可以适当延长。
用人单位未按前款规定提出工伤认定申请的，工伤职工或者其近亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。
按照本条第一款规定应当由省级社会保险行政部门进行工伤认定的事项，根据属地原则由用人单位所在地的设区的市级社会保险行政部门办理。
用人单位未在本条第一款规定的时限内提交工伤认定申请，在此期间发生符合本条例规定的工伤待遇等有关费用由该用人单位负担。
第三十条第三款规定：职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。
劳动和社会保障部《关于实施﹤工伤保险条例﹥若干问题的意见》第六条规定：条例第十七条第四款规定“用人单位未在本条第一款规定的时限内提交工伤认定申请的，在此期间发生符合本条例规定的工伤待遇等有关费用由该用人单位负担”。这里用人单位承担工伤待遇等有关费用的期间是指从事故伤害发生之日或职业病确诊之日起到劳动保障行政部门受理工伤认定申请之日止。
《泰安市工伤保险实施办法》第九条规定：工伤职工在本市范围内住院治疗工伤的伙食补助费为每人每天10元。
《工伤保险条例》第三十条规定职工住院治疗工伤的伙食补助费等从工伤保险基金支付。但被告冯亨强受伤后，原告鲁能公司未在法律规定的时限内提交工伤认定申请，在此期间产生的住院伙食补助费依法应由原告鲁能公司负担。从事故伤害发生之日起到劳动保障行政部门受理工伤认定申请之日止（2009年11月22日至2010年1月22日），共计62天，则伙食补助费为10元×62=620元。
四、原告鲁能公司要求扣除交通事故中侵害人已经支付的误工费、护理费等实际发生的费用的问题
《最高人民法院﹤关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）﹥》第六条规定：劳动者因工伤、职业病、请求用人单位依法承担给予工伤保险待遇的争议，经劳动争议仲裁委员会仲裁后，当事人依法起诉的，人民法院应当受理。被告冯亨强对于侵权的第三人有独立的赔偿请求权，同时也有获得工伤保险待遇的权利，原告鲁能公司以被告冯亨强已经获得侵权损害赔偿，原告承担的工伤保险责任中应扣除交通事故中侵害人已经支付的误工费、护理费等实际发生的费用的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。为此，根据《工伤保险条例》第十七条、第三十条、第三十三条；《最高人民法院﹤关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）﹥》第六条。参照劳动和社会保障部《关于实施﹤工伤保险条例﹥若干问题的意见》第六条；《泰安市工伤保险实施办法》第九条的规定，判决如下：
一、驳回原告泰安鲁能美加绝缘材料有限公司的诉讼请求。
二、原告泰安鲁能美加绝缘材料有限公司在本判决生效后五日内，向被告冯亨强支付停工留薪期期间的工资30458.52元。
三、原告泰安鲁能美加绝缘材料有限公司在本判决生效后五日内，向被告冯亨强支付护理费37588.42元。
四、原告泰安鲁能美加绝缘材料有限公司在本判决生效后五日内，向被告冯亨强支付住院期间的伙食补助费620元。
案件受理费5元，由原告泰安鲁能美加绝缘材料有限公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省泰安市中级人民法院。
审判员 霍孟芝
二〇一四年七月十六日
书记员 张宇航