湖南省怀化市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）怀中刑一终字第53号
原公诉机关湖南省怀化市鹤城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）谭阳，男，1989年5月31日出生于湖南省怀化市鹤城区，汉族，中专文化，无业。曾因犯故意伤害罪于2008年5月16日被判处有期徒刑二年，缓刑二年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2012年10月20日被刑事拘留，同年11月27日被逮捕。现押怀化市看守所。
原审被告人江某，男，1993年8月11日出生于贵州省贵阳市，汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2012年10月20日被刑事拘留，同年11月27日经湖南省怀化市公安局鹤城分局决定被监视居住。2013年6月20日经湖南省怀化市鹤城区人民法院决定被取保候审。
原审被告人覃某，男，1993年3月31日出生于湖南省怀化市鹤城区，汉族，小学文化，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2012年10月20日被刑事拘留，同年11月27日被逮捕。2013年9月19日经湖南省怀化市鹤城区人民法院决定被取保候审。
湖南省怀化市鹤城区人民法院审理湖南省怀化市鹤城区人民检察院指控原审被告人谭阳、江某、覃某犯贩卖毒品罪、被告人谭阳犯故意伤害罪一案，于2013年9月13日作出（2013）怀鹤刑初字第118号刑事判决。原审被告人谭阳不服，提出上诉。本院受理后，于2013年12月25日作出（2013）怀中刑一终字第100号刑事裁定：一、撤销湖南省怀化市鹤城区人民法院（2013）怀鹤刑初字第118号刑事判决；二、发回湖南省怀化市鹤城区人民法院重新审判。湖南省怀化市鹤城区人民法院依法另行组成合议庭，于2014年3月3日作出（2013）怀鹤刑初字第347号刑事判决，原审被告人谭阳不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
湖南省怀化市鹤城区人民法院判决认定：
贩卖毒品罪
2012年10月期间，被告人谭某先后多次在怀化市鹤城区贩卖毒品给他人，并指使被告人江某、覃某帮其运送毒品。具体事实如下：
1、2012年10月份的一天，谭某付给被告人江某20元车费后，指使江某将0.3克冰毒及一粒麻古送给吸毒人员张某（另案处理）。江某在怀化市鹤城区绿海明珠小区与张某完成毒品交易，并收取了300元毒资。
2、2012年10月19日，谭某指使江某将0.8克冰毒及一粒麻古送给张某。江某在绿海明珠小区与张某完成了毒品交易，并收取了470元毒资，之后江某将两次贩卖毒品所获770元毒资通过银行转账付给谭某。
3、2012年10月20日凌晨，谭某付给覃某30元车费后，指使覃某将0.3克冰毒送给吸毒人员钱某（另案处理）。覃某在怀化大酒店与钱某完成毒品交易，并收取了200元毒资。
2012年10月20日5时许，谭某在怀化市经济开发区博宾大酒店8802号房间被公安民警抓获，当场从该房间内查获47.71克冰毒和13.85克麻古。公安民警随后在该房间内进行布控，将江某、覃某抓获。
上述事实，有下列经庭审质证、认定的证据予以证明：
1、提取笔录、称量笔录、照片及湖南省非税收入一般缴款书、接收涉案财物清单，证明2012年10月20日，公安机关在怀化市经济开发区博宾大酒店8802房间内查获覃某47.71克冰毒、13.85克麻古及其身上的毒资200元并予以提取、收缴。
2、怀化市公安局物证鉴定所（怀）公（刑）鉴（理化）字（2012）417号物证检验报告，证明公安机关从怀化市经济开发区博宾大酒店8802号房间内提取的47.71克晶体状可疑物中检出甲基苯丙胺毒品成分，从13.85克颗粒状可疑物中检出甲基苯丙胺毒品成分及咖啡因掺杂物成分。
3、中国电信怀化分公司客户（谭某）通话详单，证明2012年10月1日至20日期间，谭某、江某及张某、钱某等人通过电话联系买卖毒品。
4、证人张某的证言，证明2012年10月的一天，他打电话给谭某要求购买300元的冰毒和一粒麻古。后江某将冰毒和麻古送至他家楼梯口，并收取了他300元钱。2012年10月19日，他又打电话给谭某要求购买毒品，约3小时后，江某将约0.8克冰毒和一粒麻古送至他家楼梯口，并收取了他500元钱，其中毒资470元，烟钱30元。
5、证人钱某（绰号“俊俊”）的证言，证明2012年10月20日凌晨2时许，他打电话给谭某要求购买300元的毒品冰毒。后谭某的小弟（覃某）将毒品送至怀化大酒店1416房间，并收取毒资300元。
6、证人周某（谭某的女朋友）的证言，证明2012年10月19日晚上12时许，她与谭某同在博宾大酒店708房间内时，谭某曾拿出一个黑色布袋放在电视机旁要她帮助保管，并吩咐她该包不准动。后来她与谭某一同又进入该酒店802房间，谭某将该黑色布袋藏匿到该房间的垃圾桶内。后见公安机关进到802房间，从垃圾桶中搜出黑色布袋，打开后发现里面装有一袋冰毒和一袋麻古。
7、原审被告人谭某的供述与辩解，证明他于2012年9月份开始贩卖冰毒与麻古。覃某和江某帮他送过毒品，所得好处就是较多的车费。他自己从毒贩“老三”处购买过五六次毒品，具体数量记不清了。2012年10月18日下午，他在金海广场往泸阳方向的路边向“老三”购买了约50克麻古和150粒冰毒，并约定毒品卖完后再支付毒资。当晚他携带该毒品入住博宾大酒店8708房间。直至10月20日凌晨，他的女朋友周某来到该房间，他将上述毒品用以一个黑色布袋装好放到电视机下面存放机顶盒的盒子里面，并吩咐周某不准动它。10月20日凌晨4时许，他与周某转到该酒店8802房休息，他又将黑色布袋里面的毒品藏至该房间的垃圾桶里的塑料袋下面，后被公安机关抓获。谭某还供述张某在他那里购买过两次毒品，第一次具体时间记不清楚了，张某以300元的价格向他购买冰毒0.3克与一粒麻古。第二次是2012年10月19日19时许，张某打电话给他要购买毒品，他让张某与江某联系，并让江某将毒品送给张某。后江某将毒资及张某的欠款一共900元汇入他的账户。2012年10月20日凌晨1时许，钱某打电话向他购买毒品，他让覃某将毒品送至怀化大酒店钱某处。
8、原审被告人江某的供述与辩解，证明2012年9月开始，他帮谭某给张某送过两次毒品，每次均可以得到一点车费。2012年10月的一天，谭某给他20元车费，他帮谭某将毒品送至绿海明珠小区张某家楼梯口，收取约300元。2012年10月19日下午，他又帮谭某将毒品送至绿海明珠小区张某家楼梯口，收取470元毒资。后江某将该毒资通过汇款给谭某。
9、原审被告人覃某的供述与辩解，证明2012年10月20日2时许，覃某根据谭某指示将一小包毒品送至怀化大酒店14楼某房间一男子处，收取200元钱。后覃某前往博宾大酒店8802房间找谭某时被公安机关抓获。
10、湖南省怀化市中级人民法院刑事二审庭审笔录一份，证明吴某出庭质证时提到他在谭某被抓前一两个月之前找过谭某商量让其引诱毒贩出来的事实，但谭某只是答应考虑一下，并没有做出明确的答复，谭某被抓之前也与他联系过，但并没有提起谭某在毒贩“老三”那里购买毒品的事情。
11、覃某的辨认笔录，证明覃某通过对照片的混杂辨认，辨认出钱某就是2012年10月20日凌晨在怀化大酒店与他进行毒品交易的人；钱某的辨认笔录，证明钱某通过对照片的混杂辨认，辨认出谭某2012年10月20日凌晨就是贩卖毒品给他的人，覃某就是在怀化大酒店与他进行毒品交易的人；张某的辨认笔录，证明张某通过对照片的混杂辨认，辨认出江某就是2012年10月份向后两次给其送毒品的人；江某的辨认笔录，证明江某通过对照片的混杂辨认，辨认出张某就是2012年10月19日与其进行毒品交易的人。
12、公安机关出具的抓获经过，证明谭某、江某、覃某被抓获的过程。
13、公安机关出具的户籍资料，证明谭某、江某、覃某案发时已经达到完全刑事责任年龄及身份情况。
二、故意伤害罪
2012年3月11日21时许，谭某在怀化市鹤城区凯奇快捷酒店遇到许某，即要许某还钱，遭到许某的否认和拒绝。谭某遂打电话邀约朋友“兵兵”过来帮忙。“兵兵”及另两名男子赶到后，谭某手持凳子砸许某的头部，许某爬起准备抢凳子时，谭某伙同“兵兵”等人对许某拳打脚踢，将许某打倒在地，而后逃离现场。经鉴定，许某的损伤属轻伤。
上述事实，有下列经庭审认定的证据予以证明：
1、被害人许某的陈述，证明许某曾替朋友担保向谭某借款2000元钱，其朋友还了1400元，还欠600元未还。2012年3月11日21时许，谭某在凯琦宾馆门口遇到许某并要其还钱，许某否认欠钱。谭某遂打电话叫来四五名青年男子，并将许某围住，谭某持一张铁板凳将许某左眼鼻梁处砸伤，其他青年男子亦对许某拳打脚踢，其中一名青年男子持刀将许某背部刺伤。
2、现场勘察笔录、现场方位图及照片，证明案发地点怀化市鹤城区凯琦酒店门前的概貌。
3、怀化市公安局鹤城分局（怀鹤）公（刑）鉴（法伤）字（2012）48号法医学人体损伤程度鉴定意见及伤情照片，证明许某的损伤属轻伤。
4、谭某对其所犯故意伤害罪事实供认不讳。
另查明，谭某因犯故意伤害罪于2008年5月16日被湖南省鹤城区人民法院判处有期徒刑二年，缓刑二年。
湖南省怀化市鹤城区人民法院认为，被告人谭某、江某、覃某违反国家关于毒品的管理法规，其中谭某贩卖甲基苯丙胺50克以上，江某、覃某贩卖甲基苯丙胺不满10克，其行为均已构成贩卖毒品罪。谭某故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。谭某犯数罪，应当数罪并罚。在贩卖毒品共同犯罪中，谭某起主要作用，系主犯；江某、覃某均起次要作用，均系从犯。在故意伤害的共同犯罪中，谭某起主要作用，系主犯。谭某是严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。江某、覃某能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。据此，判决：一、被告人谭某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收财产三万元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月；决定执行有期徒刑十六年，剥夺政治权利五年，并处没收财产三万元；二、被告人江某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万元；三、被告人覃某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币五千元。
上诉人谭某提出：1、上诉人仅安排江某向张某送过一次毒品0.3克，一审认定为两次，证据不足。2、2012年10月20日在博宾大酒店被查获的47.71克冰毒和13.85克麻古系公安线人吴某要其引诱毒贩“老三”而购买的，不应当计入贩卖毒品的数量，故请求二审法院查清事实，对其从轻处罚。
经审理查明，二审查明的事实与一审查明的事实一致，一审判决中采信的经庭审质证认定本案事实的证据，本院均予以确认。
本院认为，上诉人谭某指使原审被告人江某、覃某向他人贩卖毒品，其中，谭某被抓获时所查获的毒品均应当计入贩卖毒品的数量，即谭某贩卖甲基苯丙胺类毒品50克以上，江某、覃某贩卖甲基苯丙胺类毒品不满10克，三人的行为均已构成贩卖毒品罪。上诉人谭某故意伤害他人身体，并致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。在贩卖毒品的共同犯罪中，谭某起主要作用，系主犯；江某、覃某起次要作用，均系从犯，可以从轻处罚。在故意伤害的共同犯罪中，谭某起主要作用，系主犯。谭某系严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。江某、覃某能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。谭某犯数罪，应当数罪并罚。谭某上诉提出他仅安排江某向张某送过一次毒品0.3克，一审认定为两次，证据不足的理由，经查原审被告人江某的供述、证人张某的证言及与谭某在侦查阶段的供述相互印证，均能够证明谭某指使江某向张某贩卖过两次毒品，谭某在二审阶段翻供无正当理由，故本院不予采纳。上诉人谭某还提出2012年10月20日在博宾大酒店被查获的47.71克冰毒和13.85克麻古系公安线人吴某要其引诱毒贩“老三”而购买的，不应当计入贩卖毒品的数量，请求二审法院查清事实，对其从轻处罚的理由，经查上诉人未能就其该理由提供相关证据予以证实，且在本院第一次二审庭审中，吴某出庭质证时也表示他在谭某被抓前一两个月找过谭某商量过这个事情，但谭某只是答应考虑一下，并没有做出明确的答复，谭某在被抓前也与吴某联系过，但均没有提起其在“老三”那里购买毒品的事情，因此对该上诉理由本院亦不予采纳。
综上所述，原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，适用法律正确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第四款、第七款、第三百五十七条、第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第五十九条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十三条第二、三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 杨 捷
代理审判员 龚 琰
代理审判员 肖光申
二〇一四年五月二十八日
代理书记员 禹 治