重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝一中法民终字第04599号
上诉人（原审被告）中国太平洋财产保险股份有限公司重庆市九龙坡支公司，组织机构代码90286853-8，住所地重庆市九龙坡区杨家坪兴胜路66号。
负责人罗强，总经理。
委托代理人陈小立，重庆融益律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）何江锐，男，土家族，生于1987年11月21日，住重庆市彭水县。
委托代理人向小波，重庆乾乙律师事务所律师。
委托代理人蒋建全，重庆乾乙律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）重庆市吉发联运有限公司，住所地重庆市九龙坡区黄桷坪铁路二村附123号。
法定代表人江萍，总经理。
委托代理人郑吉华，男，汉族，生于1963年3月5日，系该公司员工，住重庆市九龙坡区。
委托代理人李军，重庆渝韬律师事务所律师。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司重庆市九龙坡支公司与被上诉人何江锐、被上诉人重庆市吉发联运有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，重庆市渝北区人民法院于2015年6月10日作出（2015）渝北法民初字第03480号民事判决。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司重庆市九龙坡支公司对该判决不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，于2015年9月17日进行了询问。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司重庆市九龙坡支公司的委托代理人陈小立、被上诉人何江锐及其委托代理人蒋建全、被上诉人重庆市吉发联运有限公司的委托代理人郑吉华、李军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
一审法院审理查明，2014年7月18日15时50分许，邓晓羊驾驶渝Ａ×××××号重型半挂牵引车（渝B31**挂），从渝北区两港大道往江北区村滩方向行驶，行驶至渝北区霓裳大道与两港大道交叉转盘路段进入转盘时，该车的左侧油箱与转盘内原告何江锐驾驶的渝Ａ×××××号小型客车发生碰撞，造成原告受伤，两车受损的交通事故。交警部门认定邓晓羊承担事故的全部责任。渝Ａ×××××号重型半挂牵引车系被告重庆市吉发联运有限公司所有，邓晓羊系该公司员工，邓晓羊在事故发生时系在执行工作任务。被告中国太平洋财产保险股份有限公司重庆市九龙坡支公司为该车承保了交强险和不计免赔的商业三者险100万元，本次交通事故发生在保险的有效期限内。原告伤后先被送至渝北区人民医院门诊治疗，后转到中国人民解放军第三军医大学新桥医院门诊入院治疗3天，2014年7月21日出院。其伤在该院被诊断为：胸7椎骨折，轻型颅脑损伤（头皮挫裂伤），全身多处伤等。出院医嘱：卧床休息需陪护，药物治疗，定期复诊。原告出院后遵医嘱到医院门诊复查。原告在渝北区人民医院门诊治疗的医疗费系被告重庆市吉发联运有限公司垫付，被告重庆市吉发联运有限公司并给付原告现金29000元，另为其垫付车辆停车费1000元。原告自己垫付医疗费14487.8元，原告另为购买胸腰椎支具花费3000元。2015年4月2日，重庆法医验伤所受本院委托，对原告作出了鉴定意见：何江锐目前伤残等级属十级伤残；何江锐后续医疗费需人民币6000元左右；何江锐护理时限为60日、误工时限为150日。原告为鉴定花鉴定费及会诊费2000元。原告的户口性质属农业户口。原告受伤前于2010年1月开始在江北区盘溪六支路6号天下城4幢5-5居住，并在科美特建材集团有限公司从事销售工作，收入不固定。原告儿子何金洋于2013年7月20日出生。另，原告的车辆经被告中国太平洋财产保险股份有限公司重庆市九龙坡支公司定损，包括停车费在内的损失为20000元。
一审法院认为，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，根据道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被告中国太平洋财产保险股份有限公司重庆市九龙坡支公司为本案事故车辆承保了交强险及不计免赔的商业三者险100万元，本案交通事故发生在保险期间内，被告中国太平洋财产保险股份有限公司重庆市九龙坡支公司应先在交强险的保险限额内赔偿原告何江锐的损失，再根据商业三者险保险合同的约定对原告的损失进行赔偿，即在商业三者险限额内根据投保车方的责任大小进行赔偿。被告中国太平洋财产保险股份有限公司重庆市九龙坡支公司未能提供证据证明商业三者险保险合同有对鉴定费及非医保医疗费不予赔付的约定，及对免责条款尽到了提示和说明义务的事实，应当承担不利后果。故对该被告不予赔付鉴定费及非医保医疗费的辩称意见，不予采纳。用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。本案事故车辆系被告重庆市吉发联运有限公司所有，被告重庆市吉发联运有限公司的员工邓晓羊在执行工作任务过程中驾驶该车发生事故，造成原告的人身及财产损害，被告重庆市吉发联运有限公司作为用人单位，应当按照邓晓羊的过错大小赔偿原告的损失。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金等。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人有权请求精神损害赔偿。根据前述法律规定，结合被告方的赔偿情况，对原告的损失认定如下：1、医疗费,原告自己垫付14487.8元；2、住院伙食补助费，3天，每天32元，计96元；3、残疾赔偿金，包括重庆市2014年度城镇居民年人均可支配收入25147元X20X10%计50294元，及被扶养人生活费14623.2元（原告儿子计算16年，重庆市2014年度城镇居民年人均消费性支出182××××6Ｘ10%÷2），共计64917.2元；4、残疾辅助器具费（原告在医疗费中主张），原告购买胸腰支具花费3000元；5、护理费，据鉴定意见，原告的护理时限为60天，每天80元，计4800元；6、误工费，据鉴定意见，误工时限为150天，原告的工资不固定，参照2014年度批发和零售业职工的年平均工资44523元计算，44523÷365X150，计18297元；7、鉴定费，原告为鉴定花费2000元；8、交通费，根据原告的治疗情况，酌情认定200元；9、精神抚慰金，根据原告的伤情等情况，酌情认定3000元；10、车辆损失，经定损，包括停车费在内共计20000元，被告重庆市吉发联运有限公司已支付停车费1000元，应予以扣除，故为19000元。以上损失总计129798元，原告已从被告重庆市吉发联运有限公司处获得29000元现金，尚欠100798元未获得赔偿，该损失均在保险赔付范围内，被告重庆市吉发联运有限公司不用再对原告承担赔偿责任。综上所述，原告的损失100798元，应由被告中国太平洋财产保险股份有限公司重庆市九龙坡支公司赔偿。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第十九条、第二十二条、第三十四条第一款、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司重庆市九龙坡支公司于本判决生效后十日内赔偿原告何江锐的损失100798元；二、驳回原告何江锐的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1098元，减半收取549元（原告立案时预交400元），由原告何江锐负担59元，被告重庆市吉发联运有限公司负担490元。
中国太平洋财产保险股份有限公司重庆市九龙坡支公司不服一审判决，向本院提起上诉，请求：撤销一审判决，依法重新确定何江锐的赔偿费用和上诉人的赔偿责任，一、二审诉讼费用由被上诉人承担。其理由：1、一审法院判决认定何江锐误工费采用标准不当，何江锐系在私营企业工作，其误工费标准应当参照私营行业标准计算，一审法院以非私营行业标准计算不当。2、何江锐的伤残等级鉴定结论存在瑕疵，不应作为定案依据。3、一审法院判决上诉人对全部医疗费承担赔偿责任不当，且不符合保险合同约定。4、一审法院判决上诉人承担鉴定费理由不当，不符合保险合同约定。5、一审法院判决护理费标准过高。
被上诉人何江锐答辩称：何江锐的实际收入远远高于平均工资，一审法院计算的误工费并无不当。一审法院根据鉴定结论确定何江锐的伤残等级正确。保险公司没有对免责条款尽到告知义务，一审判决其承担医疗费和鉴定费正确。一审法院确定的护理费标准正确。
被上诉人重庆市吉发联运有限公司答辩称：保险公司对免责条款中的医疗费和鉴定费没有尽到提示和说明义务，该条款不生效，应维持原判。
本院二审审理中另查明，二审中，上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司重庆市九龙坡支公司提交如下证据：1、机动车第三者责任保险条款第十四条载明：保险事故发生后，保险人按照国家有关法律法规规定的赔偿范围、项目和标准以及本保险合同的约定，在保险单载明的赔偿限额内核定赔偿金额，保险事故造成第三者人身伤亡的，保险人按照《交通事故人员创伤临床诊疗指南》和国家基本医疗保险的标准核定医疗费用。第九条载明：下列人身伤亡、财产损失和费用，保险人不负责赔偿，（六）律师费、诉讼费、仲裁费、罚款、罚金、或惩罚性赔款，以及未经保险人事先书面同意的检验费、鉴定费、评估费。2、神行车保系列产品投保单，投保单上投保人声明处有被上诉人重庆市吉发联运有限公司公章。3、投保提示事项确认书，被上诉人重庆市吉发联运有限公司在结尾处“上述免责及减责条款、免赔率或免赔额、投保人义务、保险术语释义内容经本投保人仔细阅读，并已完全理解”上盖章。该投保提示事项确认书中机动车交通事故强制保险免责及减责条款下载明，被保险人在本条（一）至（四）的情形下发生交通事故，造成受害人受伤需要抢救的，保险人在接到公安机关交通管理部门的书面通知和医疗机构出具的抢救费用清单后，按照国务院卫生主管部门组织制定的交通事故人员创伤临床诊疗指南和国家基本医疗保险标准进行核实。（四）因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用。机动车第三者责任条款的免责及减责条款载明，下列原因导致的人身伤亡、财产损失和费用，保险人不负责赔偿，（六）律师费、诉讼费、仲裁费、罚款、罚金或惩罚性赔款，以及未经保险人事先书面同意的检验费、鉴定费、评估费。对此，被上诉人重庆市吉发联运有限公司认为，投保单上没有投保时间，与本案没有关联性，交强险条款没有明确非医保用药不赔，商业三者险没有规定，上诉人也没有证据证明医疗费是否有超出国家基本医疗标准的费用，保险公司没有尽到提示和说明义务，应当照实赔偿医疗费和鉴定费。本案其他事实与一审审理查明的事实相同。
本院认为，被上诉人何江锐在一审中提交了其与柯美特建材集团有限公司签订的劳动合同，该公司出具的何江锐在2013年7月至2014年6月的工资表，四川省丹棱县地方税务局出具的何江锐2014年度缴纳个人所得税的证明，一审法院确定的误工费计算标准与其实际收入相当，上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司重庆市九龙坡支公司要求改判误工费的上诉请求本院不予支持。被上诉人何江锐的伤残鉴定是经当事人申请，人民法院依法委托，鉴定机关具有相应鉴定资质，上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司重庆市九龙坡支公司要求不采信鉴定结论的上诉请求本院不予支持。一审法院确定护理费标准每天80元符合实际，上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司重庆市九龙坡支公司要求改判的上诉请求本院不予支持。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司重庆市九龙坡支公司没有提交证据证明被上诉人何江锐的医疗费用中有超出国家基本医疗保险的费用，且保险合同是格式合同，《中华人民共和国合同法》第四十一条规定，对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释，格式条款与非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。本案中，双方当事人对保险条款中医疗费和鉴定费的赔偿标准进行了不同解释，因该条款中只是要求对医疗费用进行核定，如何核定，核定后如何确定赔偿金额没有具体约定，鉴定费是确定伤者伤残等级必须产生的费用，故应当作出不利于提供格式条款的一方即保险公司的解释，上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司重庆市九龙坡支公司提交的投保提示事项确认书上，机动车第三者责任保险条款的免责及减责条款下没有关于医疗费用免赔或减赔方面的提示，且该确认书结尾处说明投保人对其内容进行了阅读，而非保险人对其内容进行了说明，故上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司重庆市九龙坡支公司要求对医疗费和鉴定费予以改判的上诉请求本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费1098元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司重庆市九龙坡支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张欲晓
审 判 员 郑 泽
代理审判员 伏虹瑾
二〇一五年十月八日
书 记 员 张冀兮