广东省德庆县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）肇德法民三初字第400号
原告：刘雄超，住广东省德庆县。
委托代理人：阮林山，广东新风律师事务所律师。
被告：德庆县永兴汽车货物运输有限公司，住所地广东省德庆县。
法定代表人：张金燕，该公司总经理。
委托代理人：邓伟刚、瞿洪群，广东康州律师事务所律师。
原告刘雄超诉被告德庆县永兴汽车货物运输有限公司劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法由审判员朱光适用简易程序公开开庭进行了审理。原告刘雄超委托代理人阮林山、被告德庆县永兴汽车货物运输有限公司委托代理人邓伟刚、瞿洪群到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告刘雄超诉称：原告是被告的货运司机。2012年11月8日晚，原告受被告的指派，驾驶粤HS08**号重型厢式货车外出运输作业，回程时于2012年11月10日6时20分，行驶至高要市S272线19KM＋30M路段与由广肇高速白土九山连接线往肇江公路高明方向行驶的粤H084**号重型自卸货车发生碰撞的交通事故。事故造成原告左小腿毁灭性压榨伤，被送往高要市中医院住院治疗。
原告出院后于2013年1月9日向德庆县人力资源和社会保障局申请工伤认定。2013年1月31日，德庆县人力资源和社会保障局依法作出工伤认定，认定原告此次受伤为工伤。2013年8月15日，经肇庆市劳动能力鉴定委员会作出劳动能力鉴定，认定原告伤残程度为四级伤残，完全丧失劳动能力，需四级护理。由于被告未依法为原告缴纳工伤医疗保险，为此，原告于2013年9月11日依法向德庆县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。德庆县劳动人事争议仲裁委员会经开庭审理后，于2013年11月14日作出仲裁裁决书。
原告认为，由于原告已经终止与被告的劳动关系，不再是被告的员工，因此，被告应一次性支付原告的各项损失。所以原告认为，仲裁裁决书裁决适用的工资标准及赔偿项目、赔偿计算办法等均存在错误。原告的月平均工资为2720元，肇庆市2012年度职工月平均工资为3263元，因此，原告的停工留薪工资应为24480元，生活护理费为117468元，伤残补助金为57120元，伤残津贴为24480元，一次性工伤医疗补助金为32640元，合共为476508。为此，请求人民法院依法支持原告的诉求，判令被告一次性支付原告上述费用。
被告德庆县永兴汽车货物运输有限公司辩称：一、关于原告提出的停工留薪（医疗期）工资的问题。根据《广东省工伤保险条例》第二十六条规定：职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位接月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。根据《广东省工伤保险条例》第六十六条规定：原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。工伤职工在本单位工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇。根据上述规定，对于原告的医疗期（停工留薪）时间，应是工伤治疗时间，即高要市中医院的诊断证明、出院记录等证据证明申请人住院工伤治疗时间即2011年11月10日至2011年12月18日共39天，劳动能力鉴定委员会无权违背客观事实对医疗期直接作出规定。而且，申请人于2013年8月10日鉴定伤残等级后，应停发原停工留薪待遇，享受伤残待遇。原告在本单位受工伤前12个月（2011年11月至2012年10月）工资总额为32636元，其受伤前12个月的平均工资福利待遇2720元。因此，原告停工留薪待遇为每月2720元，具体计算时间为39天，即（2720÷30）×39=3536元。原告按9个月计算既不合法也不合理。二、关于原告提出的生活护理费的问题。《广东省工伤保险条例》第三十一条规定：户籍不在统筹地区的一级至四级伤残职工，本人要求解除或者终止劳动关系并一次性享受工伤保险待遇的，可以与统筹地区社会保险经办机构签订协议，由社会保险经办机构按照以下规定支付工伤保险待遇费用，终结工伤保险关系：（一）、一次性伤残补助金。按照本条例第二十九条第一款第一项规定的标准计发。（二）、伤残津贴。按照本条例第二十九条第一款第二项的标准一次性计发十年。（三）、一次性工伤医疗补助金。按照以下标准计发：一级伤残为十五个月的本人工资，二级伤残为十四个月的本人工资，三级伤残为十三个月的本人工资，四级伤残为十二个月的本人工资。（四）、生活护理费。经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，按照本条例第二十七条第二款规定的标准一次性计发十年。根据上述规定，一次性计发生活护理费只适用于户籍不在统筹地区的一级至四级伤残职工，并且协议解除或终止劳动关系、终结工伤保险关系的情况。由于原告户籍在统筹地区，所以不能一次性计发生活护理费而只能按月发放。根据《广东省工伤保险条例》第二十七条规定：生活自理障碍四级的生活护理费以统筹地区上年度职工月平均工资的百分之三十比例按月计发。肇庆市2012年度职工平均工资为3263元。因此，生活护理费每月发放应为3263元×30%=978.9元，而不能一次性支付。三、关于原告提出的一次性伤残补助金的问题。《广东省工伤保险条例》第二十九条规定：四级伤残为二十一个月的本人工资。《广东省工伤保险条例》第六十六条规定：本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。依据《肇庆市人力资源和社会保障局关于调整2011年度社会保险缴费基数和单位缴费比例的通告》，2011年7月至2012年6月企业月缴费工资为1682元。依据《肇庆市人力资源和社会保障局关于调整2012年度社会保险缴费基数和单位缴费比例的通告》，2012年7月至2013年6月企业月缴费工资为2070元。本人工资，即本人遭受事故伤害前十二个月（2011年11月至2012年10月）平均月缴费工资为（1682×8＋2070×4）÷12=1811元。根据《广东省工伤保险条例》第六十六条第（一）规定：本人工资低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。肇庆市2012年度职工月平均工资为3263元。所以计算原告工伤待遇的本人工资应以1957.80元（月平均工资为3263元×60%）为标准。因此，一次性伤残补助金应为1957.80×21=41113.8元。四、关于原告提出的伤残津贴的问题。根据《广东省工伤保险条例》第三十一条规定，由于原告户籍在统筹地区，所以不能一次性计发伤残津贴。根据《广东省工伤保险条例》第二十九条规定伤残津贴按工资（1957.80×75%）=1468.35元按月发放。五、关于原告提出一次性工伤医疗补助金的问题。根据《广东省工伤保险条例》第三十一条规定，由于原告户籍在统筹地区，所以不能享受一次性医疗补助金。六、关于被告已经支付的医疗费的问题。根据粤高法（2012）284号一、适用《社会保险法》的若干意见第6点关于劳动者工伤由第三人侵权所致，用人单位所承担的工伤保险责任应扣除医疗费、辅助器具费的相关规定。被告已经支付的医疗费应当从本案应支付的款项中扣除。因原告已经向高要市人民法院主张第三人侵权赔偿并就医疗费提出了赔偿请求，被告已经支付的63000元应当从本案被告应支付的款项中扣除。
经审理查明：原告户籍是德庆县德城镇西郊片居委会朝阳西路105号，属肇庆市统筹地区所在地，原告于2011年11月入职被告公司工作，任职货运司机。入职后原、被告之间没有签订书面劳动合同，被告也没有在原告工作期间办理包括工伤保险在内的社会保险手续和缴纳社保费。2012年11月8日晚，原告受被告的指派，驾驶粤HS08**号重型厢式货车外出运输作业，回程时于2012年11月10日6时20分，行驶至高要市S272线19KM＋30M路段与由广肇高速白土九山连接线往肇江公路高明方向行驶的粤H084**号重型自卸货车发生碰撞。造成原告受伤，两车不同程度受损的交通事故。事故发生后，原告被送往高要市中医院住院治疗，经医疗诊断为：左小腿毁灭性压榨伤、失血性休克、左股骨中下段骨折、左髌骨脱位、右胫骨开放性粉碎性骨折、急性外伤性空肠穿孔、急性回肠系膜挫裂伤、急性后膜挫伤、急性继发性腹膜炎。
原告出院后于2013年1月9日向德庆县人力资源和社会保障局申请工伤认定。2013年1月31日，德庆县人力资源和社会保障局依法作出工伤认定，认定原告此次受伤为工伤。2013年8月15日，经肇庆市劳动能力鉴定委员会作出劳动能力鉴定，结论：（一）、劳动功能障碍等级四级，生活自理障碍等级四级；（二）、医疗期为2012年11月10日至2013年8月10日；第二次医疗期为内固定取出术三个月。由于被告未依法为原告缴纳工伤医疗保险，为此，原告于2013年9月11日依法向德庆县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。德庆县劳动人事争议仲裁委员会经开庭审理后，于2013年11月14日作出仲裁裁决书，裁决如下：1、解除申请人（即原告）与被申请人（即被告）的事实劳动关系；2、被申请人（即被告）在本裁决生效之日起五日内，一次性支付申请人（即原告）停工留薪工资24480元；3、被申请人（即被告）从2013年8月16日起至12月31日期间，每月支付申请人（即原告）生活护理费978.9元；从2014年起，被申请人（即被告）每年按照肇庆市上年度职工平均工资增长同步调整标准，以30%的比例每月支付申请人（即原告）的生活护理费；4、被申请人（即被告）在本裁决生效之日起5日内，一次性支付申请人伤残补助金41113.80元；5、被申请人（即被告）从2013年8月16日起，每月支付申请人（即原告）伤残津贴1468.35元，直至申请人（即原告）停止享受伤残津贴的法定情形出现为止。原告不服德庆县劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决书，于2013年11月28日向本院提起诉讼，请求本院：1、判令被告一次性支付原告停工留薪工资24480元，生活护理费117468元，伤残补助金57120元，伤残津贴244800元，工伤医疗补助金32640元，合共476508元；2、诉讼费用由被告负担。
经查：原告本人的工资1957.8元（3263元／月×60%），肇庆市2012年度职工月平均工资为3263元。被告代支原告医疗费65000元。
经审核，依照《广东省工伤保险条例》，参照2013年广东省最新工伤保险待遇标准，被告的停工留薪工资为24480（2720元／月×9个月），从2013年8月16日起至12月31日的生活护理费为978.9元（3263元／月×30%），残疾补助金为41113.8元（1957.8元／月×21个月），伤残津贴1468.35元／月（1957.8元／月×75%）。
以上事实，有原告居民身份证、德庆县劳动人事争议仲裁委员会德劳人仲案非终字（2013）25号仲裁裁决书、高要市公安局交警大队道路交通事故认定书、德庆县人力资源和社会保障局德人社工认（2013）12号工伤认定决定书、肇庆市劳动能力鉴定委员会肇劳鉴（2013）第654号劳动能力鉴定结论、被告德庆县永兴汽车货物运输有限公司工商企业档案登记及被告提供的身份证、企业法人营业执照、法人机构代码证和双方当事人陈述在案为凭，并已经本院审查，可以采信。
本院认为：本案争议焦点是被告应否一次性支付给原告停工留薪工资、生活护理费、伤残补助金、伤残津贴、工伤医疗补助金及给付数额问题。原、被告之间虽没有签订书面劳动合同，被告也没有在原告工作期间办理包括工伤保险在内的社会保险手续和缴纳社保费，但原、被告之间存在事实劳动关系，原告在工作执行职务时受伤致残是工伤，依法享受工伤保险待遇。现原告向本院起诉要求被告赔偿停工留薪工资24480元，理据充分，本院予以支持；原告要求被告支付生活护理费，理据充分，本院应予支持，但原告要求被告一次性支付生活护理费117468元，因其本人户籍所在地属肇庆市统筹地区，不符合《广东省工伤保险条例》第三十一条规定的具体要求，对其一次性支付请求，本院不予支持，只能依法按规定标准核实并按月支付；原告要求被告一次性支付伤残补助金，理据充分，本院予以支持，但因原告工伤前十二个月（即2011年11月至2012年10月）平均工资为1811元{［（1682元×8个月）＋（2070元×4个月）］÷12}，低于肇庆统筹地区职工平均工资3263元的60%，故伤残补助金应按有关核定标准按肇庆地区职工平均工资1957.8（3263元×60%）计算21个月；原告要求被告支付伤残津贴，理据充分，本院予以支持，但也应按《广东省工伤保险条例》第二十九条第（二）项计算按月支付；原告要求被告一次性支付伤残津贴，因其不属《广东省工伤保险条例》第三十一条规定的户籍不在肇庆统筹地区，本院不予支持；原告要求被告一次性支付工伤医疗补助金，因其户籍亦在肇庆统筹地区，本院也不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第（三）项、《中华人民共和国社会保险法》第三十六条第一款、第四十一条第一款、《广东省工伤保险条例》第二十六条第一款、第二款、第二十七条、第二十九条第一款第（一）、（二）项、第四十三条第一款、第五十七条第一款、第六十五条第二款、第六十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条和《最高人民法院〈关于民事诉讼证据的若干规定〉》第二条的规定，判决如下；
一、被告德庆县永兴汽车货物运输有限公司在本判决生效之日起15日内一次性支付原告刘雄超停工留薪工资24480元；
二、被告德庆县永兴汽车货物运输有限公司从2013年8月16日起至12月31日止，每月支付原告刘雄超生活护理费978.9元，从2014年起，被告德庆县永兴汽车货物运输有限公司每年按肇庆市上年度职工平均工资增长同步调整标准，以30%的比例每月支付原告刘雄超的生活护理费；
三、被告德庆县永兴汽车货物运输有限公司在本判决生效之日起15日内一次性支付原告刘雄超伤残补助金41113.8元；
四、被告德庆县永兴汽车货物运输有限公司从2013年8月16日起，每月支付原告刘雄超伤残津贴1648.35元，直至原告刘雄超停止享受伤残津贴的法定情形出现为止；
五、驳回原告刘雄超的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费5元，由被告德庆县永兴汽车货物运输有限公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。
审判员 朱 光
二〇一四年一月二十三日
书记员 李伙坤