广东省仁化县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤0224刑初40号
公诉机关广东省仁化县人民检察院。
被告人冯胜初，绰号“胜子”，男，1968年9月27日出生于广东省仁化县，汉族，小学文化，无业，户籍所在地：广东省仁化县，捕前住仁化县。2010年4月27日因吸毒被乐昌市公安局决定行政拘留十五日；2010年5月12日因吸毒被乐昌市公安局决定强制隔离戒毒二年；2014年4月14日因吸毒被仁化县公安局决定行政拘留十五日、强制隔离戒毒二年；2017年11月7日因吸毒被仁化县公安局决定行政拘留十五日并强制隔离戒毒二年；2017年11月8日因涉嫌犯贩卖毒品罪被立案侦查，同年11月28日被刑事拘留，同年12月19日被逮捕。现羁押于仁化县看守所。
指定辩护人朱伟强，仁化县法律援助处律师。
仁化县人民检察院以韶仁检刑诉[2018]36号起诉书指控被告人冯胜初犯贩卖毒品罪，于2018年3月26日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序进行审理，在审理过程中，发现有不符合适用简易程序的情形，依法转为普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。仁化县人民检察院指派检察员黄幸瑜出庭支持公诉，被告人冯胜初及其指定辩护人朱伟强到庭参加了诉讼。现已审理终结。
仁化县人民检察院指控，被告人冯胜初于2017年10月至11月期间，三次共贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）4克及海洛因0.6克给孔某，两次共贩卖毒品海洛因0.4克给张某。2017年11月7日，公安民警在被告人位于仁化县XX街道XX大街XXX号的住处查获净重9.48克的疑似毒品及吸毒工具一批。经鉴定，上述查获疑似毒品检出甲基苯丙胺、海洛因、6-单乙酰吗啡成分。综上，被告人冯胜初贩卖毒品共计14.48克。公诉机关就上述指控的犯罪事实向法庭宣读、出示了案件来源材料等相关书证、证人证言、辨认笔录、鉴定意见、现场勘查笔录等证据，据此指控被告人冯胜初的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。现特提起公诉，请本院依法惩处。
被告人冯胜初辩称其卖毒品给孔某、张某并不是为了赚钱；在其住处搜出的毒品是用于自己吸食的。
其辩护人提出的辩护意见：1、被告人家中搜出的9.48克毒品不应计入贩卖毒品的数量；2、被告人无前科，本身系吸毒人员，并非以贩毒为生；3、被告人属自首；4、被告人认罪态度好，有悔罪表现。综上，请法庭对被告人从轻或减轻处罚。
经审理查明，被告人冯胜初于2017年10月至11月期间多次贩卖毒品给孔某、张某共计5克，事实如下：
1、2017年10月的一天16时许，在孔某家中，被告人冯胜初将0.2克海洛因以人民币200元（下同）的价格卖给孔某。
2、2017年10月底的一天19时许，在孔某家中，被告人冯胜初将0.2克海洛因和2克甲基苯丙胺以500元的价格卖给孔某。
3、2017年10月底的一天20时许，在仁化县广客隆超市门口，被告人冯胜初将0.2克海洛因以200元的价格卖给张某。
4、2017年11月初的一天8时许，在仁化县沿江路一早餐店门口，被告人冯胜初将0.2克海洛因以200元的价格卖给张某。
5、2017年11月的一天19时许，在孔某家中，被告人冯胜初将0.2克海洛因和2克甲基苯丙胺以500元的价格卖给孔某。
2017年11月7日，仁化县公安局民警在仁化县XX街道XX大街XXX号被告人冯胜初的住处将其抓获，当场查获疑似毒品9.48克（其中白色晶体十包净重5.67克、黄褐色块状物一包净重3.53克、白色粉末物一包净重0.28克）以及吸毒工具一批。经广东省韶关市公安司法鉴定中心对在冯胜初住处查获的疑似毒品进行常见毒品定性分析，白色晶体十包均检出甲基苯丙胺成分，黄褐色块状物一包检出海洛因成分，白色粉末物一包检出6-单乙酰吗啡成分。
综上，被告人冯胜初贩卖毒品甲基苯丙胺、海洛因共计14.48克。
上述事实，有下列证据证实：
（一）书证
1、受案登记表、立案决定书，证实仁化县公安局民警于2017年11月7日将涉嫌吸食毒品的冯胜初抓获，经询问，冯胜初交代了其贩卖毒品给孔某、张某的事实。经查，公安机关于同年11月8日进行立案侦查的情况。
2、证据保全决定书、证据保全清单、扣押决定书、清单、毒品移交、入库登记表，证实公安机关对查获的毒品甲基苯丙胺晶体十包约5.67克、海洛因一包约3.53克、吗啡一包约0.28克以及手机一台、吸毒工具冰壶、锡纸、吸管、注射针、注射器、针头、酒精瓶灯等物品依法进行了扣押、入库。
3、调取证据通知书、通话清单，证实冯胜初与孔某、张某于2017年10月至11月期间有多次通话的情况。
4、户籍证明、抓获经过，证实冯胜初的基本身份信息及其于2017年11月7日因吸毒被抓获的情况。
5、违法犯罪记录查询情况、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书，证实冯胜初于2010年4月27日因吸毒被乐昌市公安局决定行政拘留十五日；2010年5月12日因吸毒被乐昌市公安局决定强制隔离戒毒二年；2014年4月14日因吸毒被仁化县公安局决定行政拘留十五日、强制隔离戒毒二年；2017年11月7日因吸毒被仁化县公安局决定行政拘留十五日并强制隔离戒毒二年。
（二）证人证言
1、证人张某的证言：我向花名叫“胜子”（姓冯）的男子买过两次毒品海洛因。第一次是2017年10月底的一天晚上8时许，我打电话给“胜子”买200元（0.2克）毒品海洛因。后在建设路老车站肯德基那里，“胜子”给了我一小包用封口袋装着的海洛因，我给了他200元。第二次是11月3日左右的一天早上8时许，我打电话给“胜子”买200元毒品海洛因。后在沿江路妇幼旁边的早餐店门口，“胜子”拿了一小包用封口袋装着的海洛因给我，我给了他200元。两次买的海洛因都是黄褐色的，重量是2分即0.2克。
2、证人孔某的证言：我向冯胜初（绰号“胜子”）买过两次毒品。第一次是2017年10月的一天15、16时许，我打电话问冯胜初是否有货（指毒品海洛因和甲基苯丙胺），并叫他送到我家里。约二十分钟后，冯胜初来到我家里，给了我一个装着海洛因的透明封口袋，约0.2克，我给了他200元。第二次是10月底的一天19时许，我打电话问冯胜初有没有毒品，后冯胜初来到我家里，拿了一个装着海洛因（约0.2克）的透明封口袋和两个甲基苯丙胺（约2克）给我，我给了他500元。第三次是11月初的一天19时许，我打电话给冯胜初买毒品，后在我家里，冯胜初拿了一个装着海洛因的透明封口袋（约0.2克）和两个甲基苯丙胺（约2克）给我，我给了他500元。
（三）鉴定意见
1、现场检测报告书，证实冯胜初吗啡、甲基苯丙胺类毒品尿液检测结果呈阳性，张某吗啡类毒品尿液检测结果呈阳性。
2、广东省韶关市公安司法鉴定中心出具的《检验报告》，证实公安人员在冯胜初住处查获的疑似毒品白色晶体10包均检出甲基苯丙胺成分，黄褐色块状物1包检出海洛因成分，白色粉末物1包检出6-单乙酰吗啡成分。
（四）笔录
1、检查证、检查笔录，证实仁化县公安局民警于2017年11月7日对冯胜初位于仁化县XX大街XXX号住处进行检查，查获疑似毒品晶体、白色粉末、黄色块状物以及吸毒工具冰壶、锡纸、注射器、针头、吸管、玻璃瓶等物品。
2、辨认笔录，经混杂照片辨认，张某辨认出冯胜初就是卖毒品海洛因给其的“胜子”。
3、称重笔录、取样笔录、照片、情况说明，证实公安民警将从冯胜初住处查获的疑似毒品进行了称重，其中疑似毒品白色晶体净重5.67克，黄褐色块状物净重3.53克，白色粉末净重0.28克，并对上述物品进行了抽样送检的情况。
4、现场勘验检查笔录、图、照片，公安机关对仁化县建设路老车站旁广客隆超市门口、仁化县沿江路胜发早餐店门口、仁化县丹霞街道廉租房702号进行了现场检查、记录、拍摄反映，以证实贩卖毒品的现场情况。且被告人对其贩卖毒品给张某的现场进行了指认。
（五）被告人冯胜初的供述和辩解
我卖过两次毒品海洛因给张某。第一次是2017年10月底的一天晚上8时许，我在广客隆超市购物，张某打电话问我有没有东西（指海洛因），我说有并叫他到超市门口等我。我买完东西出到超市门口，张某叫我卖2分（约0.2克）海洛因给他，我刚好身上带有一些，就从口袋里拿了2分海洛因给他，他给了我200元。之后我们就各自离开了。第二次是我被抓前几天（大约11月初）的一天早上8时许，张某打电话问我有没有海洛因，我说有并叫他到沿江路的一间早餐店门口见面交易。我到早餐店门口见到张某，就拿了2分海洛因给他，他给了我200元。后我们各自离开。
我卖了三次毒品给孔某。第一次是2017年10月的一天16时许，当时我在家里，孔某打电话问我有没有毒品，我说有，他就叫我送2分海洛因到他家。后在孔某家里，我拿了2分海洛因给他，他给了我200元。第二次是10月底的一天19时许，孔某打电话问我有没有毒品，我说有。约二十分钟后，在孔某家里，我拿了2分海洛因和2个（2克）甲基苯丙胺给他，他给了我500元。第三次是隔了几天后的一天19时许，孔某打电话问我有没有毒品，我说有，他就叫我送去他家里，之后我就带了2分海洛因和2个甲基苯丙胺去到孔某家，他给了我500元。
我购买海洛因的价格是600元1克，卖给张某、孔某的价格是100元0.1克，每0.1克我就赚40元，所以卖给张某赚了160元，卖给孔某赚了240元。我购买甲基苯丙胺的价格是130元1克，卖给孔某的价格是150元1克，两次共赚了80元。
以上证据，经过庭审举证、质证，本院予以确认。
本院认为，被告人冯胜初无视国家法律，明知是毒品而贩卖，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人冯胜初的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名正确，应予支持。
被告人冯胜初辩称其卖毒品给孔某、张某不是为了赚钱，经查，被告人在侦查阶段供述其向他人购买海洛因的价格是每克600元，卖给孔某、张某的价格是0.1克100元；购买甲基苯丙胺的价格是每克130元，卖给孔某的价格是每克150元，其供述的交易价格与证人孔某、张某的证言能相互印证，故被告人辩解其没有赚钱的意见与本院查明的事实不符，不予采纳。另外，被告人及其辩护人提出查获的毒品是被告人用于自己吸食的辩解、辩护意见，经查，被告人有多次贩卖毒品的行为，故在其住处查获的毒品实物应计入贩卖毒品的数量。综上，被告人及其辩护人提出的上述意见理由不充分，本院不予采纳。
被告人冯胜初因吸毒被抓获时主动向公安机关交代其尚未被掌握的贩卖毒品的犯罪事实，应当视为自动投案，属自首，可以减轻处罚。其对行为性质的辩解不影响自首的认定。被告人冯胜初住处被查获的毒品已认定为贩卖毒品的数量，考虑到被告人有吸毒情节，量刑时可从轻处罚。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条以及《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》第一条第一款之规定，判决如下：
一、被告人冯胜初犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，其立案侦查后被羁押的期间应予以折抵刑期，即其刑期自2017年11月8日起至2022年11月7日止；罚金限其于本判决生效之日起十日内向本院缴纳。）
二、扣押在案的HUAWEI牌手机一台予以没收，由仁化县公安局上缴国库；扣押在案的毒品甲基苯丙胺5.67克、海洛因3.53克、吗啡0.28克以及吸毒工具一批（冰壶1个、锡纸2条、锡纸1卷、吸管5根、注射针3支、注射器8支、针头67个、酒精瓶灯1盏）予以没收，由仁化县公安局依法销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向韶关市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 朱艳群
人民陪审员 叶发坤
人民陪审员 何敏丽
二〇一八年四月二十五日
书 记 员 徐君龙
附相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》
第一条关于“自动投案”的具体认定《解释》第一条第（一）项规定七种应当视为自动投案的情形，体现了犯罪嫌疑人投案的主动性和自愿性。根据《解释》第一条第（一）项的规定，犯罪嫌疑人具有以下情形之一的，也应当视为自动投案：1.犯罪后主动报案，虽未表明自己是作案人，但没有逃离现场，在司法机关询问时交代自己罪行的；2.明知他人报案而在现场等待，抓捕时无拒捕行为，供认犯罪事实的；3.在司法机关未确定犯罪嫌疑人，尚在一般性排查询问时主动交代自己罪行的；4.因特定违法行为被采取劳动教养、行政拘留、司法拘留、强制隔离戒毒等行政、司法强制措施期间，主动向执行机关交代尚未被掌握的犯罪行为的；5.其他符合立法本意，应当视为自动投案的情形。罪行未被有关部门、司法机关发觉，仅因形迹可疑被盘问、教育后，主动交代了犯罪事实的，应当视为自动投案，但有关部门、司法机关在其身上、随身携带的物品、驾乘的交通工具等处发现与犯罪有关的物品的，不能认定为自动投案。交通肇事后保护现场、抢救伤者，并向公安机关报告的，应认定为自动投案，构成自首的，因上述行为同时系犯罪嫌疑人的法定义务，对其是否从宽、从宽幅度要适当从严掌握。交通肇事逃逸后自动投案，如实供述自己罪行的，应认定为自首，但应依法以较重法定刑为基准，视情决定对其是否从宽处罚以及从宽处罚的幅度。犯罪嫌疑人被亲友采用捆绑等手段送到司法机关，或者在亲友带领侦查人员前来抓捕时无拒捕行为，并如实供认犯罪事实的，虽然不能认定为自动投案，但可以参照法律对自首的有关规定酌情从轻处罚。