贵州省三穗县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）黔2624刑初90号
公诉机关三穗县人民检察院。
被告人李冬平，女，1980年2月4日出生，汉族，文盲，个体经营者，住三穗县。因涉嫌犯生产、销售有毒、有害食品罪，于2016年7月6日被三穗县公安局刑事拘留，同年7月20日被执行逮捕。现羁押于凯里市看守所。
辩护人张秀光，贵州威驰律师事务所律师。
三穗县人民检察院以穗检公诉刑诉（2016）90号起诉书指控被告人李冬平犯生产、销售有毒、有害食品罪，于2016年10月17日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，三穗县人民检察院指派检察员张忠芳出庭支持公诉，被告人李冬平及其辩护人张秀光到庭参加了诉讼。现已审理终结。
三穗县人民检察院指控，2016年3月初以来，被告人李冬平在三穗县农贸市场顾某，4经营的副食店内购买含铝的“香甜泡打粉”，添加在自己生产的包子、馒头的面粉中以增加生产的包子、馒头的膨松度。经贵州省产品质量监督检验院进行检测，检测出李冬平生产的馒头中铝含量为439mg／kg。
公诉机关为上述事实提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人李冬平在生产经营活动中，生产、销售有毒、有害食品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十四条的规定，应当以生产、销售有毒、有害食品罪追究其刑�责任。
被告人李冬平对公诉机关指控的事实及罪名均无异议。
辩护人提出的辩护意见是，被告人是在不明知的情况下使用含铝泡打粉，不构成生产、销售有毒、有害食品罪，请法庭宣告被告人无罪。
经审理查明，2012年3月至今，被告人李冬平在三穗县八弓镇府政东路经营“三穗县开心包子店”。2016年3月至4月被告人李冬平为了增加其生产的包子、馒头膨松度，在生产过程中添加含有硫酸铝钾的香甜泡打粉。2016年4月8日，三穗县市场监督管理局对该店生产、销售的包子、馒头进行抽检。经贵州省产品质量监督检验院进行检测，李冬平生产、销售的馒头中铝含量为439mg／kg。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认�的下列证据予以证实：
一、书证
1、受案登记表、立案决定书及逮捕证等法律文书，证实该案来源系三穗县市场监督管理局于2016年6月29日移送，三穗县公安局于同年7月5日立案侦查，并于当月6日对被告人李冬平采取强制措施。该案侦查程序合法。
2、户籍证明及营业执照，证实李冬平出生于1980年2月4日，案发时年满36周岁，系成年人，符合生产、销售有毒、有害食品罪的主体构成要件，系三穗县开心包子店的经营者的事实。
3、三穗县市场监督管理局培训资料及宣传说明等资料，证实三穗县市场监督管理局在2015年8月2日至9月21日对36家糕点、包子馒头使用添加剂的使用单位进行检查，未发现使用含酸性磷铝钠等食品添加剂等现象。另外在2015年9�24日三穗县市场监督管理局组织本县所有食品加工的小作坊负责人进行培训，培训内容特别告知“糕点加工小作坊严禁使用含有硫酸铝钾的泡打粉”。
4、口头宣传说明、巡查记录表，证实2014年8月7日杨某、庞某二位执法人员对三穗县开心包子店进行监督检查，并口头向李冬平宣传《国家卫生计生委等五部委关于调整含铝食品添加剂使用规定的公告》。还证实了被告人说市场管理局的工作人员没有到开心包子店进行检查宣传不是事实。
5、食品生产单位产品出厂销售台账及添加剂使用台账，证实开心包子店于2016年3月29日至4月11日期间，销售包子、馒头情况以及使用添加泡打粉等添加剂的情况。
6、黔东粮油经营部销售清单，证实李冬平提供了其向黔�粮油经营部购买的清单，一张单据是2016年1月31日购买的面粉10包、蛋白粉1包，一张是2016年3月2日购买的无铝泡打粉1袋，蛋白粉1包以及酵母1包的事实。
二、证人证言
1、证人肖某某证言，证实2016年3月份至4月8日期间，其包子店使用含铝泡打粉和蛋白糖生产包子、馒头出售的事实经过。
2、证人吴某，4证言，证实其是个体工商户，在三穗县人民医院经营一家粮食产品批发部，店名叫黔东粮油经营部。大概今年开年的时候，开心包子店的女老板（李冬平）打电话给其，要其送蛋白糖去，但具体是什么时候其记不清楚了。你们出示的这两张单据一张是2016年1月16日出具，买的是10包面粉、1包蛋白粉，另一张是3月2日的，买的是酵母、无铝泡打粉、蛋白糖的事实。
3、证人顾某，4证言，证实这个男的（肖某）从去年到今年都在其店里购买过东西，但是有没有买过泡打粉记不得了。其卖的泡打粉是广西桂林生产的，具体厂家不记得了，是纸箱包装的，一箱有六袋，每袋里面又有50小包，袋子上还写有“香甜泡打粉”的事实。
4、证人张某1、谭某证言，证实开心包子店是肖某和李冬平夫妇经营的，经营得三、四年，一般都是学生还有路人买他们家的包子，在他们经营期间对是否有人吃他们家的包子有不良反应自己不清楚的事实。
三、被告人李冬平的供述与辩解
证实2016年3月份至4月8日期间，其包子店使用含铝泡打粉和蛋白糖生产包子、馒头出售的事实经过。
四、现场检查笔录及照片
1、现场检查笔录及照片，证实2016年4月8日9时4分，三穗县市场监督管理局执法人员张某2、龚某勤对三穗县开心包子店进行现场检查。现场检查时，该包子店食品操作台的左侧木桌抽屉放有香甜泡打粉一塑料袋。泡打粉大袋上放有一小包已开封使用，余下泡打粉15克。面点加工操作台放置有标识为复配甜味剂一袋，已开封使用，开封的复配甜味剂内剩余600克未使用，且袋内放有磁匙一把。现场拍摄照片6张。
2、扣押决定书及清单，证实2016年4月8日，三穗县市场监督管理局执法人员张某2、龚某勤扣押李冬平所持有的“复配甜味剂”600克、“香甜泡打粉”23包（规格40克）＋15克，即935克。
3、辨认笔录，证实经李冬�辨认，指出其在三穗县农贸市场购买泡打粉的店主是12张照片中的4号，4号为顾某，4。
五、产品质量监督抽查单、检验报告
1、（黔）质检第W20160101525号，证实2016年3月10日，三穗县市场监督管理局执法人员杨某、尹某对李冬平开心包子店里的馒头进行抽查，并于4月1日对开心包子店的抽样馒头送贵州省产品质量监督检验院进行检验，检验结论为该样品所检项目“铝”、“糖精钠”、“甜蜜素”未达到标准技术要求，铝含量为439mg／kg，糖精钠含量为0.1g／kg，甜蜜素含量为0.53g／kg。
2、（黔）质检第W20160108353号，证实贵州省产品质量监督检验院对从开心包子店提取的复配甜味剂进行了检验，糖精钠含�为54.44g／kg，甜蜜素含量为12.73g／kg。
3、（黔）质检第W20160108354号，证实贵州省产品质量监督检验院对从开心包子店提取的灵水香甜泡打粉进行了检验，铝含量为3.73mg／kg。
辩护人关于被告人李冬平是在不明知的情况下使用含铝泡打粉，不构成生产、销售有毒、有害食品罪，应宣告无罪的辩护意见，经查，李冬平在明知泡打粉含铝不能添加在食品中仍购买并添加到其生产的馒头当中。以上事实有李冬平在公安机关的供述“……那天去农贸市场买无铝泡打粉，老板说卖完了，然后，我就买了一包含铝泡打粉；……当时我去买的时候，我说要一包泡打粉，老板说没有无铝的那种了，他说只有含铝的泡打粉了，我就买了一包；……含铝泡打粉包装上标明红色的含铝字样，一包8元，无铝泡打粉包装字样是绿色的”，证人肖某的证言“……在2015年的时候市场监督局的去检查的时候已经告诉我们以前用的含铝泡打粉是不可以用了的，要我们不要用；……我告诉过她，我们刚开始商量决定就说国家规定不准用我们就不用那些东西（添加“含铝泡打粉”和“蛋白糖”）的”，以上证人证言和被告人的供述能相互印证，能证实李冬平明知含铝的泡打粉不能添加到其生产的馒头制品中仍添加。根据国家卫计委等五部门发布的《关于调整含铝食品添加剂使用规定的公告》规定：自2014年7月1日起，膨化食品生产中不得使用含铝食品添加剂，小麦粉及其制品（除油炸面制品、面糊（如用于鱼和禽肉的拖面糊）、裹粉、煎炸粉外）生产中不得使用硫酸铝钾和硫酸铝铵。李冬平在其生产的含有小麦面粉的馒头中添加了含有硫酸铝钾的泡打粉，违反了上述禁止性规定。肖某和李冬平是夫妻关系，其作出的不利于李冬平证言的证明力强于其作出有利于李冬平的证言，故辩护人的辩护意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为，被告人李冬平在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品成分，其行为已构成生产、销售有毒、有害食品罪。公诉机关指控被告人犯罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十四条、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第九�、第二十条之规定，判决如下：
被告人李冬平犯生产、销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币8000元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月6日起至2017年1月5日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向黔东南苗族侗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 杨 琴
审判员 李 天 林
审判员 刘 波
二〇一六年十二月十五日
书记员 高长�