常州市金坛区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏0482民初7682号
原告：中国电信股份有限公司金坛分公司，住所地常州市金坛区东门大街1号。
负责人：丁强，该公司总经理。
委托诉讼代理人：许金海，江苏剑群律师事务所律师。
被告：金坛区薛埠华子通讯器材经营部，个体工商户，经营场所常州市金坛区薛埠镇百花市场。
经营者：王玉祥。
委托诉讼代理人：庄文明，常州市金坛区金沙法律服务所法律工作者。
原告中国电信股份有限公司金坛分公司与被告金坛区薛埠华子通讯器材经营部委托合同纠纷一案，本院于2017年11月27日立案后，依法适用普通程序，两次公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人许金海、被告的委托诉讼代理人庄文明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告向本院提出诉讼请求：1、解除原告与被告签订的两份委托经营合同；2、判令被告赔偿原告损失25037元，并向原告支付违约金100000元；3、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2016年6月初，原被告双方经友好协商，签署了《营业场所委托经营合同》两份，分别约定被告在金坛薛埠营业厅及金坛薛埠大街百花路1号两处经营场所代办原告委托的电信业务，合作期限均为2016年6月16日至2021年6月15日。双方约定了各自的权利与义务以及相应的违约责任。根据两份合同约定，被告未征得原告同意擅自终止合同的，除赔偿损失外，还需分别支付原告100000元及200000元违约金。2016年6月7日，原告为被告位于金坛区薛埠大街百花路1号的营业厅进行了施工装潢，同年6月12日进行了验收，原告共支付装潢费用25037元。装潢完成后，被告迟迟不进场履行合同。2016年7月，被告竟提出终止双方的合作。因双方合作无望，原告于2016年8月30日发函给被告，要求其承担原告的损失并支付相应的违约金，被告不予理睬。迫于无奈，原告为维护自身合法权益，诉至法院，请求判如所请。
被告辩称：与原告签订合同的不是王玉祥，而是王玉祥所经营的金坛区薛埠华子家电维修部。涉案合同因违反国家规定无效。即使合同有效，合同约定的生效条件也未成就。营业主厅是不需要装修的，如果原告有诚意履行，在合同签订后就可以将营业主厅交付给被告，而至今原告未提交证据证明是被告拒绝接受。合同生效的条件是进行营业范围变更，至今原告也未提交证据证明是原告提供条件而被告拒绝配合进行营业范围变更，因此该合同的生效条件不成就。原告应当就2016年7月7日之前要求被告接受营业厅及办理经营范围变更的相关事实承担举证责任，而不是被告拒绝配合。综上，请求驳回原告的诉请。
根据当事人的诉辩主张及举证、质证情况，本院经审理认定事实如下：2016年6月初，中国电信股份有限公司金坛分公司（甲方）与金坛区薛埠华子家电维修部（乙方）签订了两份《营业场所委托经营合同》，除了经营场所及违约费用等不同外，其他的内容一致。主要内容为：双方本着优势互补、诚信合作、互惠互利、共谋发展之原则，就甲方委托乙方代理电信业务、双方合作经营电信营业场所相关事宜经协商一致，签订如下合同：一、代理内容、范围、营业执照申领和期限：代理内容及范围：乙方接受甲方委托，代办电信综合业务。乙方所代办业务的具体种类为受理固定电话的装、移及停机保号业务，受理移动电话的开通业务，受理宽带的装、移业务等。乙方代营的经营场所为：一份合同为金坛区薛埠大街百花路1号，另一份合同为金坛区薛埠营业厅。合作期限：2016年6月16日至2021年6月15日。营业执照申领：乙方代营经营场所的营业执照由乙方负责办理并在营业场所内上墙公示，相关办理费用由乙方承担。营业执照经营范围包括代办服务区内的固定电话、宽带、CDMA，拨号上网及电信新功能业务，公用电话及电话卡销售，代收电信通信费用，通讯产品销售、通信器材销售等。乙方未能办理营业执照及经营范围登记手续，甲方有权单方解除本合作协议，不承担违约责任；如为新开营业厅，营业厅开业前，需经过甲方验收，验收合格后甲方向乙方开具营业场所验收报告。二、履约保证金：乙方应于本合同签订之日起5日内向甲方交纳10000元的履约保证金，保证金不计付利息。如果乙方发生违约等情形，甲方可直接从履约保证金中扣除乙方应付的违约金或赔偿金。三、建设费补贴：甲方根据《中国电信金坛分公司2014年社会渠道建设及运营补贴办法》的规定给予乙方相应的建设补贴。本合同因乙方责任提前终止或被解除的，甲方有权从乙方的代理酬金或履约保证金中扣除该款项，不足部分由乙方补足。四、甲方的权利和义务：委托乙方在本合同约定的范围和内容内，以甲方的名义和业务品牌以及通信资源提供电信服务性工作，向乙方支付代办酬金，享有乙方代办的服务性工作所产生的或可能产生的所有利益（包括但不限于经济收益），向乙方提供代办电信业务所需的票据、单册、收费单据及业务宣传资料等…。五、乙方的权利和义务：与甲方合作期间，乙方不得代办其他通信运营商的业务，也不得进行任何形式的合作。乙方应提前一个月做好经营场所的租赁或续约事宜，并及时将租赁协议或续签的租房协议交甲方确认，以确保本合同继续履行等…；六、违约责任：…若本协议执行期限未满，因乙方原因需单方面提前终止本合同，乙方需提前3个月向甲方提出书面申请，并经甲方书面同意后方可终止本合同。甲方根据《实体门店新建与关停并转管理办法》，有权要求乙方偿还甲方支付给乙方的装修补贴以及甲方为乙方制作的营业厅资费上墙牌、综合业务受理吊牌、营业时间牌、业务受理台牌、营业员工号牌等制作费，赔偿金额可在剩余未兑现的应付款、履约保证金中扣除，并承担因此造成甲方的其他一切损失。若乙方没有征得甲方同意，擅自终止合同的，乙方除赔偿以上费用外，甲方有权追偿乙方违约费，其中乙方代营的营业场所为金坛区薛埠大街百花路1号的合同约定的违约费是100000元，另一份合同约定的违约费为200000元。七、合同的生效及其他：本合同经双方签字盖章且乙方完成工商设立登记或经营范围变更登记后生效。初次进行工商设立登记时，乙方先以代表签字形式草签合同，完成工商设立登记后填全乙方名称并加盖公章。乙方办理营业执照申领、变更、注销的，应在完成后5日内提供给甲方备案。本合同附件（其中一份附件为《实体门店新建与关停并转管理办法》）与本合同具有同等法律效力。甲方一栏加盖了中国电信股份有限公司金坛分公司公章，乙方一栏虽未加盖公章，但由经营者王玉祥签名。
《中国电信金坛分公司2014年社会渠道建设及运营补贴办法》表明，装修补贴分为门店新建补贴和门店改造补贴，其中门店新建补贴又分为代理商自行装修建设和拎包店，拎包店的装修建设全部由电信公司负责完成。
附件《实体门店新建与关停并转管理办法》载明：…验收由县局管理员、门店经理和渠道运营中心管理员共同组成，验收报告由代理商、县局、渠道运营中心相关人员共同签字。合同协议没有到期，代理商必须赔偿电信公司制作的门头、时间牌、侧翼灯箱、资费牌及电信公司配置的损坏家具的费用等。
2016年6月7日，中国电信股份有限公司金坛分公司为金坛区薛埠华子家电维修部位于金坛区薛埠大街百花路1号营业厅进行了施工装潢，同年6月12日进行了验收，并开具了电信营业场所验收报告，施工方常州市普联文化传媒有限公司，门店名称常州金坛百花路营业厅，门店地址薛埠大街百花路1号，代理商薛埠华子家电维修部，联系人王玉祥，门店经理余慧芳，验收内容见表格：
验收内容门面要求门头要求中国电信背景业务受理终端销售是否具备是是是是是施工方、验收人、主管倪国祥、门店经理余慧芳等均在验收报告上签名。
2016年6月15日，常州普联文化传媒有限公司就百花路1号营业厅装潢形成了物料制作单，装潢所需价款合计25037元。2018年4月17日，常州普联文化传媒有限公司出具了证明，证明其于2017年11月收到25037元。
2016年7月7日，中国电信股份有限公司金坛分公司的工作人员倪国祥与金坛区薛埠华子家电维修部的经营者王玉祥交谈并形成了录音资料，主要内容为：…倪：我们合作呢？王：估计危险，危险的，移动不饶我。倪：也就是和我们合作不了了。王：窝囊的。那天第二天你们主厅交给我也就回不了头了。倪：主厅肯定是给你的。你也知道，我们谈了不是一天两天的事情，我们原主厅代理商提出的条件我们全部答应的。王：是的。主要是我们营业员集中拍了照片被移动发现，牵出来的事情。倪：我们前期做的门头等东西损失怎么办？王：你们看看多少损失，你告诉我，我来转告下。倪：转告下，移动帮你赔损失？王：不找它，找谁？把损失报给我……。
2016年8月30日，中国电信股份有限公司金坛分公司向金坛区薛埠华子家电维修部发送违约函，内容为：薛埠大街百花路1号和电信合作，双方签署相应的协议，电信已将该门店的门头、厅内的灯箱广告、电信专线等均装修好，现因你公司单方面违约未按协议履行，造成电信的相应损失，其中违约金300000元，门头、厅内的灯箱广告等25037元。如在10日内未及时来电信公司解决，电信公司将根据协议追究你方责任。
另查明，2016年10月21日，本院立案受理了中国电信股份有限公司金坛分公司诉金坛区薛埠华子家电维修部委托合同纠纷一案。嗣后，电信公司申请撤诉，本院裁定予以准许。2017年5月9日，中国电信股份有限公司金坛分公司又起诉王玉祥，之后本院对该案裁定按撤诉处理。2017年11月27日，本院又立案受理中国电信股份有限公司金坛分公司诉王玉祥委托合同纠纷一案（即本案）。王玉祥对被告的主体提出异议，理由是金坛区薛埠华子家电维修部实际并未注销，而是变更为金坛区薛埠华子通讯器材经营部。原告电信公司据此将被告主体变更为现有主体即金坛区薛埠华子通讯器材经营部。根据被告提供的工商登记材料显示，金坛区薛埠华子通讯器材经营部原名金坛区薛埠华子家电维修部，于2017年10月13日进行了名称变更，经营范围为通讯器材销售、维修，代理移动公司授权业务。
庭审中，被告承认百花路1号营业厅确由原告进行了装修，虽对原告主张的装修损失有异议，但明确表示不申请司法评估鉴定。案涉装修已由被告自行拆除，被告现经营移动业务。原告表示，第二项诉讼请求对应的是经营场所为薛埠大街百花路1号的合同。另一份合同涉及的营业厅是电信公司的自办营业厅，没有装修，其在本案中未主张相关损失。
又查，本院立案受理的中国电信股份有限公司金坛分公司诉金坛区薛埠华子家电维修部委托合同纠纷一案（（2016）苏0482民初6020号），原告在该案庭审中称被告于2016年6月2日通过王玉欣（系王玉祥妹妹）领取了个体工商户营业执照，注册号320482600380138，名称为金坛区薛埠欣芳通讯器材经营部，经营范围是通讯器材零售，代理电信业务。原告称该营业执照是由王玉祥通过微信提供给倪国祥，证明被告告知原告已按照合同约定领取了相关营业执照，可以代理电信业务。经查，金坛区薛埠欣芳通讯器材经营部成立于2016年6月2日，经营者王玉欣，经营场所薛埠镇百花市场，经营范围为通讯器材零售，代理电信业务。
上述事实，有当事人陈述、营业场所委托经营合同、施工申请、验收申请、电信营业场所验收报告、物料制作单、证明、录音资料、违约函、（2016）苏0482民初6020号民事裁定书、（2017）苏0482民初3010号民事裁定书、庭审笔录等材料在卷佐证。
本院认为：根据双方当事人的诉辩及举证、质证情况，本案当事人主要争议焦点一是诉争两份合同是否有效，二是被告是否构成根本性违约。针对第一个争议焦点，根据合同法第四十四条规定，依法成立的合同，自成立时生效。原告与被告之间签订的两份委托经营合同系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律的强制性规定，应属合法有效，双方应按照约定履行各自之义务，任何一方违约，应按照约定承担违约责任。被告辩称涉案合同因违反国家规定无效，不符合法律规定，本院不予采纳。被告又辩称，即使合同有效，合同约定的生效条件也未成就。因合同生效的条件是被告完成工商登记或经营范围变更后生效，至今原告也未提交证据证明是原告提供条件而被告拒绝配合进行营业范围变更，因此该合同的生效条件不成就。对此，本院认为，根据合同法第四十五条规定，当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。倘若如被告辩称，双方约定了生效条件，但所附条件必须要满足以下两个条件：一是必须将来发生的事实，也就是说，条件不是现实存在的，而是属于尚未发生的客观不确定的事实，可能实现也可能不实现，条件具有不确定性，二是条件不得与合同的主要内容相矛盾。具体到本案，双方在合同中明确约定由被告负责办理营业执照及经营范围变更，这本身是被告应恪守履行的合同义务且是确定能够切实履行的，并非存在法律上或事实上履行不能的情形，被告对此亦是明知的，显然将此作为合同的生效条件，不符合法律规定。即使如被告所称被告完成营业执照及经营范围变更系所附的生效条件，但被告未能按照约定办理，应认定被告为自己的利益不正当地阻止条件成就，视为条件已成就。因此，被告的有关抗辩意见不能成立，本院不予支持。
关于被告是否构成根本性违约的问题，本院认为，根据庭审查明的事实可以认定被告在履行期限届满之前明确表示或者以自己的行为表明不履行主要义务致使原告不能实现合同目的，属于依法可以解除合同的情形。原告主张解除案涉两份合同，符合法律规定，本院予以支持。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。原告就其中一份涉案合同即薛埠大街百花路1号营业厅进行了装修且对装修费用提供了相应证据予以证明，被告虽然对原告主张的装修费用持有异议，但明确表示不申请司法鉴定，且该装修已经被被告拆除且代理经营了移动业务，装修现场已不复存在。鉴于此情形，原告主张的装修费用25037元，有据可依且属合理范畴，是原告因被告违约产生的实际直接损失，本院应予以认定。根据法律规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益。双方在该份合同中明确约定违约金100000元，被告主张约定的违约金过高，请求调整。对此，本院认为，调整违约金应当以实际损失为基础，兼顾合同的期限及履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，视案件的具体情形，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，合理调整裁量幅度。基于前述，综合本案实际案情考量，本院酌定被告应赔偿原告包括装修在内损失共计40000元为宜。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、解除原告中国电信股份有限公司金坛分公司与被告金坛区薛埠华子通讯器材经营部签订的两份《营业场所委托经营合同》。
二、被告金坛区薛埠华子通讯器材经营部于本判决生效之日起10日内赔偿原告中国电信股份有限公司金坛分公司损失人民币40000元。
三、驳回原告中国电信股份有限公司金坛分公司其他诉讼请求。
如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币2802元，由原告中国电信股份有限公司金坛分公司负担2002元，被告金坛区薛埠华子通讯器材经营部负担800元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省常州市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的规定向该院预交上诉案件受理费。
审 判 长 郭 影
人民陪审员 徐押林
人民陪审员 倪 涛
二〇一八年五月二十一日
书 记 员 刘丽萍