济南市历下区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）历商初字第771号
原告（反诉被告）济南重卡汽车有限公司，住所地济南市。
法定代表人李明军，经理。
委托代理人孙乐光，山东安邦顺意律师事务所律师。
被告董惠平，女，1962年10月22日出生，汉族，无业，住安徽省宿州市砀山县。
委托代理人贾东峰，安徽贾东峰律师事务所律师。
被告李平，男，1960年2月20日出生，汉族，安徽省宿州市砀山县农机局干部，住安徽省宿州市砀山县。
委托代理人贾东峰，安徽贾东峰律师事务所律师。
被告（反诉原告）李兵，男，1966年9月26日出生，汉族，无业，安徽省宿州市砀山县城关镇芒砀南路065号3B-9。
委托代理人贾东峰，安徽贾东峰律师事务所律师。
原告济南重卡汽车有限公司与被告董惠平、李平、李兵买卖合同纠纷一案，本院受理后，被告李兵提起反诉，本院予以合并审理，并依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告济南重卡汽车有限公司的委托代理人孙乐光，被告李平及被告董惠平、李平、李兵的共同委托代理人贾东峰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告济南重卡汽车有限公司诉称，2012年2月9日，砀山县理评农机服务站与原告签订《区域经销代理协议》，董惠平作为保证人签字确认。之后，砀山县理评农机服务站与济南重卡汽车有限公司开始发生业务关系，至2013年2月9日合同期满，砀山县理评农机服务站拖欠原告货款、运费、配件款共计104840元。此外，砀山县理评农机服务站半年之内没有销售出30辆装载机，违反了双方签订的合同第五条的约定，合同有效期满后，又不支付货款，严重侵害了原告合法权益。砀山县理评农机服务站为个体工商户，于2013年1月1日被砀山县工商行政管理局依法吊销，相应责任应由负责人李兵承担。经原告查明保证人董惠平与李平系夫妻关系，发货清单既有被告董惠平签名，也有被告李平签名，充分说明董惠平与李平是以家庭财产开办的砀山县理评农机服务站，是以家庭经营的个体工商户，其债务应以家庭财产偿还。现原告诉至法院，请求法院依法判令：1、被告董惠平、李平、李兵立即偿还原告济南重卡汽车有限公司货款、运费、配件款共计104840元（其中货款92800元、运费10000元、配件款1040元），被告董惠平、李平、李兵之间互相承担连带责任；2、被告董惠平、李平、李兵承担本案全部诉讼费用。
原告济南重卡汽车有限公司为证明其主张，提供以下证据：
证据1、《区域经销代理协议》一份；
证据2、发货清单三张；
证据3、砀山销售服务中心配件明细表一张；
证据4、收条一张和证明一份；
证据5、盘点明细一张和发车明细一张；
证据6、装载机的合格证样本、铭牌样本、保修卡样本、使用说明书各一份；
证据7、企业基本信息一份；
证据8、差旅费报销单、借款条、火车票各一张。
被告董惠平辩称，董惠平在本案中的身份是保证人，而本案的法律关系是买卖合同关系，原告不应起诉董惠平。
被告董慧平为证明其主张，提供以下证据：
证据1、砀山县理评农机服务站于2013年4月9日出具的陈述复印件一份；
证据2、《区域经销代理协议》一份；
证据3、照片四张及证明一份；
证据4、照片四张及证明一份；
证据5、照片二张及证明一份；
证据6、录音光盘一张。
被告李平辩称，原告不应该起诉李平。李平虽然与董惠平是夫妻关系，但本案的真正的债务人不是董惠平，李平作为家庭成员，没有法定的还款义务。
被告李平为证明其主张，提供以下证据：
证据1、砀山县理评农机服务站于2013年4月9日出具的陈述复印件一份；
证据2、《区域经销代理协议》一份；
证据3、照片四张及证明一份；
证据4、照片四张及证明一份；
证据5、照片二张及证明一份；
证据6、录音光盘一张。
被告李兵辩称，李兵是本案适格的被告，愿意承担本案的法律责任，对原告所起诉的货款104840元，对数额是认可的，但是李兵不应该偿还原告104840元。原因是原告的两台装载机存在重大的质量问题无法销售，因此，李兵偿还原告的货款应当减除这两台装载机的价值即61400元，李兵仅应向原告偿还货款33440元。
被告李兵为证明其主张，提供以下证据：
证据1、砀山县理评农机服务站于2013年4月9日出具的陈述复印件一份；
证据2、《区域经销代理协议》一份；
证据3、照片四张及证明一份；
证据4、照片四张及证明一份；
证据5、照片二张及证明一份；
证据6、录音光盘一张。
反诉原告李兵反诉称，李兵经销农机业务，2012年2月9日，砀山县理评农机服务站与济南重卡汽车有限公司之间签订《区域经销代理协议》，该协议约定济南重卡汽车有限公司产品售后服务为产品销售之日起三个月内保修，具体方案委托砀山县理评农机服务站，如在三包范围内须更换配件，由济南重卡汽车有限公司将新件送达到砀山县理评农机服务站，同时砀山县理评农机服务站须及时将旧件返回济南重卡汽车有限公司。据此协议，砀山县理评农机服务站与济南重卡汽车有限公司之间发生了业务往来，其中济南重卡汽车有限公司发往砀山县理评农机服务站的ZL12型装载机、ZL16型装载机多处部件不合格，严重影响了李兵的销售信誉。后经协商，砀山县理评农机服务站售出的装载机损毁部分从砀山县理评农机服务站库存装载机上拆卸，砀山县理评农机服务站先为买主更换和维修，济南重卡汽车有限公司再及时填补新件。经过对卖出的装载机部分部件更换维修后，李兵处存放待售的ZL12型装载机缺少铲斗一个，ZL16型装载机缺少方向盘、发电机、消声器、电瓶各一个。由于这两台总价值为61400元的装载机缺少关键零部件，导致至今无法销售。综上，由于济南重卡汽车有限公司的“不保修”违约行为，导致李兵处两台装载机无法销售，从而侵犯了李兵的合法权益。现反诉原告李兵请求法院依法判令：1、解除砀山县理评农机服务站与济南重卡汽车有限公司之间签订的《区域经销代理协议》，并清退济南重卡汽车有限公司不合格的ZL12型装载机、ZL16型装载机各一台；2、济南重卡汽车有限公司承担本案的一切诉讼费用。
反诉原告李兵为证明其主张，提供以下证据：
证据1、砀山县理评农机服务站于2013年4月9日出具的陈述复印件一份；
证据2、《区域经销代理协议》一份；
证据3、照片四张及证明一份；
证据4、照片四张及证明一份；
证据5、照片二张及证明一份；
证据6、录音光盘一张。
反诉被告济南重卡汽车有限公司辩称，反诉原告反诉请求不符合法律规定，也不符合合同约定，本案合同于2013年2月9日已经终止，不存在解除的问题。反诉没有事实证据，整个合同履行过程中，没有李兵的任何签字，虽然李兵承认收到货物，但是没有支付任何货款。反诉原告不依法对砀山县理评农机服务站进行年检，出借、转让砀山县理评农机服务站营业执照，在砀山县理评农机服务站营业执照被吊销后不依法进行清算，且在砀山县理评农机服务站被依法吊销后未将营业执照和印鉴交回登记机关，干扰了正常的民事诉讼。济南重卡汽车有限公司销售的装载机都有出厂的合格证、出厂铭牌编号，都有保修卡，记载维修记录。济南重卡汽车有限公司没有收到任何替换下来的旧配件，这说明济南重卡汽车有限公司的产品质量是好的。李平、李兵、董慧平三人是想利用合同中约定的“提货押款总额不超过十万元，以后提货按全款进行”来赖掉这十万元，但合同到期后没有续签，应当进行结算而不再押款。综上，请求法院驳回李兵的反诉请求。
反诉被告济南重卡汽车有限公司为证明其主张，提供以下证据：
证据1、装载机的合格证样本、铭牌样本、保修卡样本、使用说明书各一份。
经审理查明，2012年2月9日，原告济南重卡汽车有限公司与砀山县理评农机服务站签订《区域经销代理协议》，约定济南重卡汽车有限公司委托砀山县理评农机服务站作为“重卡重工”牌装载机系列产品在砀山地区的总代理经销商，并约定砀山县理评农机服务站成为济南重卡汽车有限公司在砀山地区的销售服务中心，负责济南重卡汽车有限公司在砀山地区的产品销售与售后服务工作。商品交货地为济南重卡汽车有限公司生产厂所在地，货物运费由砀山县理评农机服务站负担。砀山县理评农机服务站以济南重卡汽车有限公司砀山地区销售服务中心的名义开展区域销售服务业务。砀山县理评农机服务站首批须购买济南重卡汽车有限公司10台产品作为销售展示品。合同签订后，砀山县理评农机服务站应积极努力开拓市场，半年内应实现不少于30辆的销售。砀山县理评农机服务站有权在区域内发展下级代理经销商。砀山县理评农机服务站对济南重卡汽车有限公司首批货款支付按60%执行，砀山县理评农机服务站提货押款总额不超过十万元，以后提货按全款执行。余款半年结算一次。济南重卡汽车有限公司产品售后服务为产品销售之日起三个月内保修，具体实施由济南重卡汽车有限公司委托砀山县理评农机服务站，同时由济南重卡汽车有限公司支付砀山县理评农机服务站售后服务费每辆车200元，砀山县理评农机服务站付款时在货款中予以扣除。如在三包范围内须更换配件，由济南重卡汽车有限公司将新件送达到砀山县理评农机服务站，同时砀山县理评农机服务站须及时将旧件返回济南重卡汽车有限公司。此外合同还在市场宣传、经销商激励政策等方面进行了约定。关于合同的解除，合同约定济南重卡汽车有限公司在认定有以下情况者，可以终止合同：“1、在没有特殊事由的情况下，砀山县理评农机服务站的销售额长期不变或呈现下降状态；2、砀山县理评农机服务站长期不能按约支付济南重卡汽车有限公司货款，其信用状况趋于恶化；3、砀山县理评农机服务站不履行合同确定的义务，或与济南重卡汽车有限公司采取不合作态度，或者有损害济南重卡汽车有限公司商品信誉的行为；4、济南重卡汽车有限公司认为砀山县理评农机服务站已不符合特约店的必备条件”。合同约定如双方提出解除合同，必须提前三个月通知对方。关于诉讼地，合同约定在济南重卡汽车有限公司所在地的法院提出诉讼。合同有效期方面，合同约定本合同有效为一年，满一年，双方经协商，可以依本合同条件延续。在该合同上，济南重卡汽车有限公司加盖了合同专用章，济南重卡汽车有限公司销售部人员刘刚作为济南重卡汽车有限公司的保证人签字，砀山县理评农机服务站加盖了砀山县理评农机服务站的印章，同时董惠平作为砀山县理评农机服务站的保证人签字。
2012年2月25日发货清单载明济南重卡汽车有限公司于2012年2月25日向砀山县理评农机服务站发送型号为ZL10、ZL12、ZL16的装载机各2辆，总金额为166600元，本次应付金额（货款全款的60%，去除每辆200元的售后服务费）为98760元，余款66640元，该发货清单收货人一栏有董惠平签字确认，并加盖了砀山县理评农机服务站业务专用章。2012年3月7日发货清单载明济南重卡汽车有限公司于2012年3月7日向砀山县理评农机服务站发送了4辆型号为ZL10的装载机、2辆型号为ZL12的装载机、2辆型号为ZL16的装载机和1辆型号为ZL20B的装载机，总金额为264300元，本次应付金额（总押款10万元，去除每辆200元的售后服务费）为230900元，总押款100000元。该发货清单收货人一栏有李平签字确认，并加盖了砀山县理评农机服务站业务专用章。2012年3月22日发货清单载明济南重卡汽车有限公司于2012年3月22日向砀山县理评农机服务站发送了1辆型号为ZL10B，单价为27100元的叉木机，1辆型号为ZL20B，单价为49700元的装载机，总金额为76800元，本次应付金额（去除每辆200元的售后服务费）为76400元，总押款100000元。该发货清单收货人一栏有李平签字确认，并加盖了砀山县理评农机服务站业务专用章。2012年3月22日，砀山县销售服务中心配件明细表载明济南重卡汽车有限公司向砀山县理评农机服务站发送了ZL16型装载机的左前大灯一个、左顶灯一个、铲斗一个，总价值为1040元。该发货清单收货人一栏有李平签字确认，并加盖了砀山县理评农机服务站业务专用章。
2012年2月27日和2012年3月7日，济南重卡汽车有限公司委托肖卫东分两次给砀山县理评农机服务站运输装载机，相应的运费10000元由济南重卡汽车有限公司替砀山县理评农机服务站垫付。
关于《区域经销代理协议》，在有效期满后，济南重卡汽车有限公司并未与砀山县理评农机服务站或李兵续签合同。
李建峰于2013年4月9日出具证明，称砀山县理评农机服务站于2012年11月5日销售给李建峰的济南重卡重工牌12型装载机（发动机号为Q1202058939）的方向盘断裂，消声器脱焊，济南重卡汽车有限公司职工李国军从砀山县理评农机服务站库存的ZL16型装载机（发动机号为Q110906015Z）上拆除了一个方向盘和消音器，更换给了李建峰。王兆莽于2013年4月9日出具证明，称王兆莽于2013年3月26日购买砀山县理评农机服务站销售的济南重卡重工牌ZL10型叉木装载两用机，济南重卡汽车有限公司职工李国军从砀山县理评农机服务站库存的ZL12型装载机（发动机号为Q120205907J）上拆了一个铲斗给王兆莽。对此，李兵称济南重卡汽车有限公司发货清单载明的叉木机应为叉木装载两用机，济南重卡汽车有限公司称双方验货后，不缺东西，砀山县销售服务中心配件明细表记载的铲斗已经发送给了砀山县理评农机服务站。葛勤动于2013年4月9日出具证明，称砀山县理评农机服务站于2012年10月2日销售给葛勤动的济南重卡重工牌装载机发电机不发电、电瓶不存电，济南重卡汽车有限公司经理刘刚安排从砀山县理评农机服务站库存的ZL16型装载机（发动机号为Q110906015Z）上拆除了一个发电机和电瓶，更换给了葛勤动。在李平和济南重卡汽车有限公司保证人刘刚的电话录音中，刘刚认可还有一个铲斗未向砀山县理评农机服务站交付，对于发电机、电瓶、方向盘、消声器，要求砀山县理评农机服务站必须得有旧件。
关于库存的两辆装载机，砀山县理评农机服务站或李兵均未催告济南重卡汽车有限公司交付相应的新配件，也未将旧配件交付济南重卡汽车有限公司，庭审过程中，李兵、董惠平、李平并未提供相应装载机的保修卡。
另查明，《区域经销代理协议》中砀山县理评农机服务站的保证人董慧平与李平系夫妻关系。砀山县理评农机服务站于2009年1月19日成立，经营者为李兵，企业类型为个体工商户。砀山县理评农机服务站于2013年1月1日被砀山县工商行政管理局依法吊销。庭审过程中，李兵对原告主张的货款104840元的数额认可，但称原告的两台装载机存在重大的质量问题无法销售，不同意支付这两台装载机的价值即61400元。原告济南重卡汽车有限公司承诺将新的发电机、电瓶、铲斗、方向盘和消音器各一个交付给董惠平、李平和李兵，同时要求被告董惠平、李平和李兵支付所欠货款。
本院认为，2012年2月9日，原告济南重卡汽车有限公司、刘刚与砀山县理评农机服务站、董惠平签订的《区域经销代理协议》真实、有效，本院对此予以认定。《区域经销代理协议》约定“砀山县理评农机服务站首批须购买济南重卡汽车有限公司10台产品作为销售展示品。合同签订后，砀山县理评农机服务站应积极努力开拓市场，半年内应实现不少于30辆的销售。砀山县理评农机服务站对济南重卡汽车有限公司首批货款支付按60%执行，砀山县理评农机服务站提货押款总额不超过十万元，以后提货按全款执行。余款半年结算一次”，因此，济南重卡汽车有限公司向砀山县理评农机服务站交付装载机和配件的行为，为买卖行为。在济南重卡汽车有限公司向砀山县理评农机服务站交付了装载机和配件，并垫付了10000元运费后，砀山县理评农机服务站应按照合同的约定履行付款义务。因砀山县理评农机服务站为个体工商户，在2013年1月1日砀山县理评农机服务站被砀山县工商行政管理局依法吊销后，砀山县理评农机服务站的权利应由经营者李兵行使，义务应由经营者李兵承担。在《区域经销代理协议》到期后，因为没有续签，李兵应与济南重卡汽车有限公司进行结算，并支付济南重卡汽车有限公司相应价款。因此，对于原告主张的被告李兵偿还原告济南重卡汽车有限公司拖欠的货款、运费、配件款共计104840元的诉讼请求，本院予以支持，因李兵没有按时足额向济南重卡汽车有限公司还款，保证人董惠平应承担连带保证责任。因李平与董慧萍系夫妻关系，相关债务为夫妻共同生活期间的债务，李平也应当承担连带保证责任，因此，本院对于被告董惠平、李平对李兵所欠济南重卡汽车有限公司货款、运费、配件款共计104840元的债务承担连带责任的诉讼请求，予以支持。
关于李兵要求解除《区域经销代理协议》的问题，《区域经销代理协议》约定合同有效期为一年，其生效时间为济南重卡汽车有限公司第一次向砀山县理评农机服务站发货时间，即2012年2月25日，李兵于2013年6月18日提起反诉，要求解除合同，此时《区域经销代理协议》有效期届满，且未延续，代理合同关系终止。因此，李兵的解除权已灭失。另外，《中华人民共和国合同法》第九十四条规定“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形”，本案中，原告济南重卡汽车有限公司向砀山县理评农机服务站交付了装载机及相关配件，履行了合同主要义务。虽然李兵称济南重卡汽车有限公司未对更换下来的配件及时填补新件，但济南重卡汽车有限公司同意交付相关配件，在济南重卡汽车有限公司向李兵交付相关配件后，合同的目的仍可以实现。综上，李兵关于解除合同的主张于法无据，本院不予支持。
关于李兵要求清退济南重卡汽车有限公司不合格的ZL12型装载机、ZL16型装载机各一台的问题，因济南重卡汽车有限公司将该ZL12型装载机、ZL16型装载机交付砀山县理评农机服务站后，在拆卸相关配件之前，砀山县理评农机服务站或李兵并未对上述两台装载机的质量提出异议，而且所拆下的新配件，李兵也未对其质量提出异议。因此，在李兵未提供其他证据证明上述两台装载机质量不合格的情况下，本院认定李兵关于库存的一台ZL**型装载机、一台ZL**型装载机质量不合格的主张，证据不足，不予认定，对于李兵关于清退上述装载机的反诉请求，不予支持。
《区域经销代理协议》约定如在三包范围内须更换配件，由济南重卡汽车有限公司将新件送达到砀山县理评农机服务站，同时砀山县理评农机服务站须及时将旧件返回济南重卡汽车有限公司。在实际履行过程中，济南重卡汽车有限公司没有将新件送达到砀山县理评农机服务站，砀山县理评农机服务站也未及时将旧件返回济南重卡汽车有限公司，为消费者进行配件的包换和补充是通过拆卸砀山县理评农机服务站库存装载机的方式来实现的。由此导致了李兵处库存的一台ZL**型装载机和一台ZL**型装载机缺少ZL12型装载机铲斗、ZL16型装载机方向盘、ZL16型装载机发电机、ZL16型装载机消声器、ZL16型装载机电瓶各一个，而上述情况是由于销售者砀山县理评农机服务站或生产者济南重卡汽车有限公司为消费者更换、补充配件所致。本院认为，对于为消费者更换配件和补充配件而拆卸的新件，生产商应当予以补充相应的新件，同时销售商应当将替换下的旧件交付生产商。因此，生产商济南重卡汽车有限公司应向销售商李兵交付新的ZL12型装载机铲斗、ZL16型装载机方向盘、ZL16型装载机发电机、ZL16型装载机消声器、ZL16型装载机电瓶各一个，销售商李兵应将替换下的旧方向盘、旧发电机、旧消声器、旧电瓶各一个返还生产商济南重卡汽车有限公司。
据此，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条、第一百零七条、第一百三十条、第一百五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条之规定，判决如下：
一、被告李兵于本判决生效之日起十日内支付原告济南重卡汽车有限公司的货款、运费、配件款共计104840元；
二、被告董惠平、李平对104840元的债务承担连带责任，于本判决生效之日起十日内一次付清；
三、原告济南重卡汽车有限公司于本判决生效之日起十日内向被告李兵交付ZL12型装载机铲斗、ZL16型装载机方向盘、ZL16型装载机发电机、ZL16型装载机消声器、ZL16型装载机电瓶各一个；
四、被告李兵于本判决生效之日起十日内向原告济南重卡汽车有限公司交付替换下来的旧方向盘、旧发电机、旧消声器、旧电瓶各一个；
五、驳回反诉原告李兵的其他反诉请求。
如果未能按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费2400元，保全费1000元，共计3400元，由原告济南重卡汽车有限公司负担60元，被告李兵、董惠平、李平共同负担3340元；反诉案件受理费1395元，由反诉原告李兵承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，预交上诉费人民币2400元，上诉于山东省济南市中级人民法院。
审 判 长 宋海东
代理审判员 闫秋芹
人民陪审员 丁 惠
二〇一三年八月二十六日
书 记 员 焦 宁