河南省安阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫05民终1683号
上诉人（原审被告）梁永刚，男，汉族，1976年11月26日生。
委托代理人武家申，河南永生律师事务所律师。
上诉人（原审被告）安阳市北方汽车运输有限公司；住所地：安阳市殷都区。
法定代表人刘生明，经理。
委托代理人苏晓宽，该公司职工。
委托代理人张洪岭，该公司职工。
被上诉人（原审原告）李红伟，男，汉族，1982年4月15日生。
委托代理人张常福，河南毅刚律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）安阳钢铁股份有限公司，住所地：安阳市殷都区。
法定代表人李涛，董事长。
委托代理人罗伟，公司采购处职工。
委托代理人ＸＸ，该公司法律顾问。
上诉人梁永刚、安阳市北方汽车运输有限公司（以下简称北方汽运公司），被上诉人李红伟、安阳钢铁股份有限公司（以下简称安阳钢铁公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，李红伟于2015年9月10日向河南省安阳市殷都区人民法院起诉，请求：被告赔偿其医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费、交通费、精神抚慰金等共计200297.41元，诉讼费由被告承担。2016年2月26日河南省安阳市殷都区人民法院作出（2015）殷民初字第653号民事判决，梁永刚、安阳市北方汽车运输有限公司不服向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2015年1月1日，安阳钢铁公司（甲方）与北方汽运公司（乙方）签订一份运输装卸合同，合同约定：乙方为甲方提供运输装卸项目废次材、边角料、废钢、废轧辊等项目；运输装卸地点为各轧钢厂、名炼钢厂、回销科料场及乙方料场等；运输工具由乙方提供，装卸工具（机器、设备）由乙方提供；甲方已告知乙方公司环境、职业健康安全管理的需要，乙方人员必须符合甲方的岗位职责要求，并负责对其人员进行相关的安全教育，严格管理乙方人员，且对乙方人员造成的各类损害承担法律责任；乙方人员造成甲方人员、乙方人员、第三方人身损害和财产损失，由乙方负责处理并承担全部法律责任，甲方不承担任何责任；合同期限自2015年1月1日起至2015年3月31日止；合同一经签订，乙方不得以任何形式进行转让，合同的项目乙方不得转包、分包，否则，由乙方承担全部责任。2015年1月1日，北方汽运公司与安阳永青劳务有限公司（以下简称“永青公司”）签订一份合同书，将安钢厂内废钢运输装卸项目交由永青公司负责，梁永刚作为永青公司的法定代表人在合同书上签字并加盖了公司印章，合同期限自2015年1月1日起至2015年12月31日止。2015年1月29日，永青公司法定代表人由梁永刚变更为柴高峰。
2015年1月11日，原告在没有取得驾驶执照的情况下，口头受雇于被告梁永刚并开始在安钢回收科驾驶梁永刚提供的农用自卸车，从事拉回炉料的工作。2015年2月23日，原告李红伟在自行操作农用自卸车时发生事故，致使腰部受伤。受伤后，原告李红伟打电话找来当时同在安钢回收科干活的自己老家的表舅路书民，并一同到安钢回收科办公室通过工作人员给梁永刚电话说明情况，随后，原告在梁永刚及路书民的陪同下于当日就诊于安钢集团公司职工总医院，诊断为胸椎骨折，并于2015年2月23日至2015年3月29日在该院住院治疗，共花费医疗费8307.41元，住院期间，梁永刚共给付原告费用5000元。诉讼期间，经原告申请，新乡原卫法医临床司法鉴定所对李红伟的伤残程度及护理期限进行了法医学鉴定，经鉴定，李红伟伤残等级为IX（九）级，护理期限为60日，花费鉴定费1600元。还查明，原告李红伟1982年4月15日生，户别为农业家庭户口，2007年在王裕口村杨伟家居住，办理暂住证，2010年7月被注销；其育有二子，长子李行，2000年1月10日生，现为安阳市第十一中学学生，次子李嘉程，2009年3月3日生；李红伟母亲王粉弟，1952年9月15日生，现居住于内黄县楚旺镇南街村，共有子女三人。经法庭庭审释明，原告当庭明确表示不追加永青公司为本案的被告。
原审法院另查明：“河南ＸＸ集团安阳市北方汽车运输有限公司”于2014年12月26日在安阳市工商行政管理局注册更名为“安阳市北方汽车运输有限公司”，公司账号、债权债务不变。
原审法院认为：原告李红伟主张受雇于被告梁永刚个人在安钢回收科干活，虽然没有签订书面协议，但有证人证言相互印证，可以证实李红伟受雇于梁永刚在安钢回收科干活并在干活期间受伤的事实，被告虽对证人证言提出异议，但原告在安钢回收科干活期间受伤，客观上有回收科工作人员证实，同时有路书民及安钢职工总医院病历相互印证，李红伟受伤后给自己的工友及表舅路书民打电话并求救于安钢回收科符合人之常理，梁永刚辩称不认识李红伟与本院查明的事实不符，不予采纳，梁永刚与李红伟之间已形成事实上的个人劳务关系；梁永刚代理人认为系永青公司雇佣李红伟而非梁永刚个人雇佣，本院认为，虽然李红伟受雇梁永刚时梁永刚为永青公司的法定代表人，但永青公司并未与李红伟签订书面协议，本案中梁永刚也未提供永青公司对其个人履行职务及雇佣李红伟的相关证明，故无法认定李红伟与永青公司之间的关系，永青公司在变更法定代表人后并未明确告知原告，直至原告受伤时原告仍认为其系受梁永刚个人雇佣，经法庭释明，原告当庭明确表示并不追加永青公司为本案的被告，系原告对自己诉权的处分，梁永刚与永青公司之间法律形式上的变更系其内部管理变更，并不能影响原告向相关义务人主张权利，故无法认定李红伟系永青公司雇佣。公民的生命健康权受法律保护。原告李红伟在雇佣工作期间受伤，被告梁永刚作为雇主应当对原告所受伤害承担赔偿任。我国《侵权责任法》规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告李红伟作为完全民事行为能力人，在明知自己没有驾驶农用机动车从业资格的情况下，仍向梁永刚提供劳务，致使自己在工作操作中不慎受伤，其个人对事故的发生存在过错，应减轻被告梁永刚的赔偿责任，梁永刚作为雇主没有认真审核李红伟的从业岗位能力而雇佣其从事相应劳务，同样存在过错，根据其过错程度，确定原告应承担40%的民事责任；被告梁永刚承担60%的民事责任；安阳钢铁公司将运输装卸项目交由具有资质的北方汽运公司承包与法并无不妥，故原告李红伟要求安阳钢铁公司承担赔偿责任的理由不足，不予支持；但北方汽运公司在与安阳钢铁公司签订合同后，违反合同规定，将承包的运输装卸项目中的废钢运输项目分包给永青公司导致本次事故的发生，其作为承包废钢运输项目的最终受益人，应当知道永青公司及梁永刚个人并没有承包废钢运输业务的相应资质，故应与梁永刚共同对李红伟的损害承担连带赔偿责任；原告在庭审中撤回对安阳市力达国奥商贸有限责任公司的起诉，与法并无不妥，予以准许。
经核定，原告李红伟的合理损失为：1、医疗费8307.41元；2、误工费因原告未能举证其最近三年的平均收入状况，其工作行业未能确定，虽其户口为农业户籍，但从其提供的王裕口居委会证明来看其一直在殷都区所辖地域居住，故其误工费应按上一年度城镇居民人均可支配收入计算，从受伤之日起至定残日止（2015年2月23日至2015年11月26日）计277天，数额为24391.45÷365×277=18510.8元；3、护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。原告主张按两人计算，但未提供需两人护理的医疗机构的明确意见，本院按一人计算，费用按照居民服务业和其他服务业28472元／年标准计算，参照鉴定机构出院后护理期限为60日的意见，护理费计算数额为28472÷365×（34＋60）×1=7332.5元；4、住院伙食补助费按每天30元计算，共30×34=1020元；5、营养费按每天20元计算34天，共计20×34天=680元；6、残疾赔偿金经鉴定按9级伤残确定，原告因伤残而导致的收入损失为24391.45×20年×20%=97565.8元；7、精神抚慰金根据案情酌情认定5000元；8、被抚养人生活费考虑其母现年62岁，居住于农村，按上一年度家村居民人均生活消费支出计算，李红伟兄妹三人，费用为6438.12×（1÷3）×20%×18年=7725.7元；李红伟的二个孩子均随其共同生活，且长子从小学至中学均在殷都区上学，故应按上一年度城镇居民人均消费性支出标准计算，长子：15726.12×（1÷2）×20%×3年=4717.8元，次子：15726.12×（1÷2）×20%×12年=18871.3元，以上合计31314.8元；9、交通费酌定赔偿300元；10、鉴定费1600元；以上共计171631.31元，扣除原告自身应承担的40%即68652.5元，梁永刚应赔偿原告李红伟102978.8元，扣除梁永刚前期给付的5000元，梁永刚实际应给付原告赔偿款97978.8元，北方汽运公司对上述赔偿款承担连带赔偿责任。原告要求的其它诉讼请求证据不足，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、限被告梁永刚于本判决生效后十日内赔偿原告李红伟各项损失共计97978.8元，被告安阳市北方汽车运输有限公司承担连带赔偿责任；二、驳回原告李红伟的其它诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4300元，由原告李红伟负担1725元，由被告梁永刚及北方汽运公司共同负担2575元。
上诉人梁永刚不服原审判决上诉并答辩称：1、原审程序违法，李红伟受雇于永青公司，应追加永青公司参加诉讼；2、原审认定李红伟的误工费、残疾赔偿金、伙食补助费、被抚养人生活费的赔偿数额过高；3、针对北方汽运公司的上诉理由，其认为李红伟受雇于永青公司，应由永青公司承担本案的赔偿责任。请求二审法院依法撤销原审判决，改判或将案件发回重审。
上诉人北方汽运公司上诉并答辩称：李红伟并非其公司员工，其与永青公司签订的合同，并未承包给梁永刚，原审判令梁永刚作为李红伟的雇主承担责任，就不应判其承担本案的责任；2、李红伟的在没有取得驾驶证的情况下，开车受伤，应自行承担全部责任。请求二审法院依法改判或将案件发回重审。
被上诉人李红伟答辩称：1、其受雇于梁永刚，其对永青公司的情况并不知情；2、其在一审提交的王裕口居委会证明以及小孩的上学证明能够印证其在城市长期居住的事实，原审对住院伙食补助费是书写错误，已下裁定书纠正；3、北方汽运公司将承包安阳钢铁公司的运输装卸项目中的废钢运输项目分包给不具备资质的永青公司，应承担本案的连带责任。请求二审法院依法驳回上诉，维持原审判决。
被上诉人安阳钢铁公司答辩称：其在本案中无过错不应承担本案的赔偿责任。请求二审法院依法公正审理本案。
上诉人梁永刚提交永青公司情况说明一份，用以证明梁永刚在本案中属于职务行为。其它事实与原审法院查明的事实相同。
本院认为：本案当事人各方均对李红伟受伤无异议，对该事实本院依法予以确认。对梁永刚提交的新证据，李红伟质证称，该情况说明不能证明梁永刚在本案中履行的是职务行为，梁永刚转让股权前永青公司属于一人公司，且梁永刚将股权转让给其妻子和妻弟，因此该情况说明不具有真实性。北方汽运公司质证称，李红伟受雇于梁永刚，李红伟的受伤与其无关。安阳钢铁公司质证称，李红伟受雇于谁与其无关，其不应承担本案的责任。关于梁永刚上诉称，原审程序违法，李红伟受雇于永青公司，应追加永青公司参加诉讼的问题。2015年1月1日永青公司与北方汽运公司签订了合同书。事发前的2015年1月29日，永青公司法定代表人由梁永刚变更为柴高峰，本案事发于2015年2月23日。根据梁永刚在二审期间提交的永青公司情况说明，证明在本案事发时，梁永刚已将其在永青公司的全部股权转让，但事发后梁永刚向李红伟垫付部分费用，结合事发后安阳钢铁公司回收科工作人员的证实，以及李红伟在原审期间提供的证据，能够认定李红伟在事发时受雇于梁永刚的事实。因梁永刚提供的证据无法证明在事发时李红伟受雇于永青公司，原审认定李红伟受雇于梁永刚并无不当，对梁永刚该诉求本院不予支持。关于梁永刚上诉并称，原审认定李红伟的误工费、残疾赔偿金、伙食补助费、被抚养人生活费的赔偿数额过高的问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、二十五条、二十三条、二十八条的规定，结合李红伟在事发时居住地与收入来源均来至城镇，故原审对李红伟误工费、残疾赔偿金、伙食补助费、被抚养人生活费的认定并无不当，对上诉人梁永刚该诉求本院不予支持。关于北方汽运公司上诉称，李红伟并非其公司员工，原审判令梁永刚作为李红伟的雇主承担责任，其与永青公司签订的合同，并未将废钢运输项目承包给梁永刚，其不应承担本案责任的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，北方汽运公司将废钢运输项目分包给不具备资质的永青公司，对本案事故的发生应承担连带赔偿责任。李红伟在本案事发时受雇于谁并不影响北方汽运公司责任的承担，原审判令其承担本案的连带赔偿责任并无不当。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，判决并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4300元，由上诉人梁永刚负担2150元，由上诉人安阳市北方汽车运输有限公司负担2150元。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐红伟
代理审判员 苗 飞
代理审判员 杨 晓
二〇一六年六月八日
书 记 员 段红霞