河北省东光县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）冀0923刑初116号
公诉机关东光县人民检察院。
附带民事诉讼原告人侯某1，男，1968年12月6日出生，汉族，住河北省东光县，
诉讼代理人郑培云、杨国华，河北冀星律师事务所律师。
被告人吴金祥，男，1983年3月4日出生，汉族，初中文化，群众，户籍地河北省沧州市东光县，捕前住该县。因犯盗窃罪，于2006年被本院判处有期徒刑二年，罚金人民币5000元，2008年刑满释放。因涉嫌故意伤害罪，于2017年5月2日被东光县公安局刑事拘留，经东光县人民检察院批准，于2017年5月12日被东光县公安局执行逮捕,现羁押于东光县看守所。
辩护人暨附带民事诉讼代理人姬汉正，河北冀星律师事务所律师。
东光县人民检察院以东光县院公诉刑诉[2017]115号起诉书指控被告人吴金祥犯故意伤害罪，于2017年8月7日向本院提起公诉，诉讼过程中，被害人侯某1向本院提起附带民事诉讼，本院依法组成合议庭，于2017年10月25日公开开庭进行了合并审理。东光县人民检察院检察员宋某出庭支持公诉。附带民事诉讼原告人的诉讼代理人郑培云、杨国华、被告人吴金祥及其辩护人姬汉正到庭参加了诉讼。现已审理终结。
东光县人民检察院指控，2017年4月18日中午，被告人吴金祥与被害人侯某1在本村于志利处喝喜酒，因侯某1强行敬酒问题，二人发生争吵。当日13时许侯某1来到吴金祥盖新房处，不让盖房工人张某干活。当日16时许，张某给吴金祥打电话，谎称侯某1拿着刀子、棍子来到盖新房处，不让干活。吴金祥知道此事后，骑着电动三轮车带着对象郭某1来到盖房处，发现没有工人，砂石灰已经凝固。吴金祥和郭某1返回时，在侯某1家门口南北公路上发现侯某1，吴金祥将自己的电动三轮车停在侯某1的三轮车南侧五、六米的地方，郭某1下车与侯某1理论。侯某1从三轮车上拿下一根木棍打郭某1，此时吴金祥的弟弟吴某路过此处，看见该情况后跑过来挡在郭某1的前面，侯某1又用棍子打吴某。郭某1和吴某就躲开了。吴金祥下车来到跟前，侯某1就拿着棍子朝吴金祥打，吴金祥一边挡一边躲，并跑到自己三轮车旁边，在三轮车上拿起一根增氧机上的铁支架与侯某1对打。吴金祥打了侯某1十多下，侯某1倒在南北公路东侧的排水沟内。2017年4月27日东光司法医学鉴定中心鉴定，侯某1之损伤评定为重伤二级。
东光县人民检察院认为，被告人吴金祥故意伤害他人身体致被害人侯某1重伤二级，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人不是报案人，董某报案后，被告人未能在现场等候，被告人的行为不符合投案自首的条件，不能构成自首，但是到案后能如实供述自己的罪行，系坦白，可酌定从轻处罚；被告人造成被害人重伤二级，六级、八级伤残，应从重处罚；被告人有犯罪前科，应酌定从重处罚。考虑被害人有一定过错，对被告人可酌定从轻处罚。
附带民事诉讼原告人侯某1诉称，2017年4月18日中午，被告人吴金祥与原告侯某1在本村于志利处喝喜酒，因侯某1强行敬酒问题双方发生争执。当日13时许，侯某1来到吴金祥盖新房处，阻挡施工。16时许，吴金祥与侯某1发生争执，吴金祥持一根增氧机上的铁支架与侯某1对打，致使侯某1脾破裂等。经东光县司法医学鉴定中心鉴定，原告人损伤构成重伤二级。被告人吴金祥故意殴打原告人，致使原告人构成重伤二级，其行为构成故意伤害罪，应当追究其刑事责任。因被告人的伤害行为给原告造成重大的经济损失，被告人依法应当承担赔偿责任。经过鉴定，要求被告人赔偿附带民事诉讼原告人如下损失：1、医药费45511.36元；2、住院伙食补助费2700元；3、营养费2700元；4、二次手术费用12500元；5、残疾赔偿金131109元；6、被扶养人生活费70055.7元；7、假肢安装费用289670元；8、误工费10842.9元；9、护理费21295元；10、鉴定费6500元；11、交通费1000元；12、精神损害抚慰金30000元，共计623883.96元。因被告人为原告人垫付医药费23000元，剩余600883.96元，由被告人吴金祥全额承担。就其主张提供的证据有东光县医院住院票据、门诊票据、住院病历、用药明细各1份、沧州科技事务司法鉴定中心司法鉴定意见书、侯某1户口页复印件1份；马家院村委会证明2份、被扶养人吴桂枝、侯某2田身份证复印件；德林义肢矫形器（北京）有限公司沧州分公司出具的假肢司法鉴定意见书、鉴定费发票两张。
被告人吴金祥对起诉书指控的犯罪事实与罪名无异议。
其辩护人对起诉书指控被告人的犯罪事实与罪名无异议，提出如下辩护意见：1、被告人案发后主动到灯明寺派出所说明情况且当庭认罪，具备自首的情节；2、案发后赔偿了被害人部分损失；3、案发前，被告人没有伤害被害人的故意。综上，请法院对被告人从轻处罚。
针对附带民事诉讼原告人的赔偿主张，被告人的诉讼代理人辩称，1、伤残赔偿金和精神损害抚慰金不属于附带民事诉讼赔偿范围；2、其他合理合法的损失同意赔偿；3、因原告人存在过错，其损失不应由被告人全部承担，认可承担70%。
本院经查理查明的事实与公诉机关指控事实基本一致，且被告人在庭审过程中无异议，并有被告人吴金祥的供述，被害人侯某1的陈述，证人董某、吴某、郭某1、白某、张某、郭某2、管某、马某、杨某的证言，东光县司法医学鉴定中心司法鉴定意见书（东光司鉴中心[2017]临鉴字第82号，侯某1腹部闭合性损伤致脾破裂，已行脾破裂切除术；左腘静脉破裂，左腘动脉损伤，致左小腿肌肉坏死，已行左侧股骨远端离断术，构成重伤二级）、沧州市公安局物证鉴定所法庭科学DNA鉴定书（沧公物鉴法物字[2017]112号)，东光县公安局现场勘验笔录、现场图及照片5张，提取笔录、辨认笔录及辨认照片，本院（2006）东刑初字第39号刑事判决书，物证木棍一个、铁管支架一个，被告人的户籍证明信、入所健康检查表，受案登记表、案件来源、抓获经过、说明、侦办经过等证据证实，足以认定。
庭审中，被告人称其打完架到家后，给灯明寺派出所姓刘的警官（刘甲庚）打过电话，告知其将人打伤并在家等他们来处理。经调查核实，刘甲庚称吴金祥未向其打电话投案，因在外值班，刘甲庚未能到庭做笔录，有电话记录一份证实。
另查明，附带民事诉讼原告人侯某1因伤自2017年4月18日至2017年5月15日在东光县医院住院治疗，实际住院27天，该事实由东光县医院住院病历、病人费用清单予以证实；其母亲吴桂枝和父亲侯某2田需要扶养，侯某2田1948年5月10日出生，扶养年限11年，吴桂枝1952年7月3日出生，扶养年限15年，扶养人有2人，为侯某1和侯秀兰。该事实由东光县灯明寺镇马家院村村委会证明及身份证复印件证实。
本院认为，被告人吴金祥与被害人侯某1因强行敬酒问题发生争执，尔后被害人侯某1到吴金祥盖新房处阻挡施工，继而双方发生厮打，过程中，吴金祥持铁支架将侯某1打伤，达重伤二级，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的犯罪事实与罪名成立。案发后，被告人吴金祥未及时报案，他人报案后其未能在现场等候处理，被告人的行为不符合投案自首的条件，依法不能认定为自首，但其到案后如实供述自己的罪行且当庭自愿认罪，系坦白，依法可从轻处罚。对辩护人关于被告人系自首的辩护意见不予采纳。被告人有犯罪前科，应酌情从重处罚。被告人的伤害行为造成被害人重伤二级，构成六级、八级伤残，应酌情从重处罚。被害人强行敬酒继而到被告人新房处阻挡施工，对矛盾的激化负有责任，应认定存在过错，对被告人可酌情从轻处罚。
被告人的侵权行为致附带民事诉讼原告人身体受伤，附带民事诉讼原告人要求赔偿，依法应予支持。因附带民事诉讼原告人对损害的发生存在过错，可减轻侵权人的责任，结合本案案情及侵权人的过错程度，本院酌定减轻侵权人20%的责任。经审查核实，附带民事诉讼原告人侯某1的损失有：1、医药费45511.36元，有东光县医院住院票据、门诊票据、住院病历、用药明细证实；2、住院伙食补助费2700元，其住院27天，按每天100元计算；3、营养费2700元，营养期限经鉴定为90日，按每日30元计算；4、二次手术费用12500元，二次手术费经鉴定建议为11000元-14000元，酌定为12500元；5、假肢安装及维修配件费用289670元，经鉴定，原告人侯某1安装假肢种类为组件式大腿假肢，价格为34900元，该假肢建议使用年限为4年，每年约需假肢总价5%的维修配件费。建议假肢更换至国家公布的上一年度人均寿命（按照75周岁计算），原告侯某11968年12月6日出生，更换年限为26年，安装更换共计7次，维修及更换费用共计为289670元。6、误工费10842.9元，原告系农村居民，误工费标准按照2016年度河北省农林牧渔业行业工资21987元计算，误工期鉴定为180日；7、护理费21295元，护理期鉴定为60-90日，本院酌定按75天计算，住院天数为27天，住院期间前12日2人护理，余1人护理，住院期间的护理费按照全省在岗职工年平均工资56987元计算，住院期间的护理费为6089元；出院后护理48天，护理费按照河北省居民服务业35785元计算，出院后的护理费4706元；经德林义肢矫形器（北京）有限公司沧州分公司认定更换安装假肢的装配期需要30天，陪护需一人，费用为50元/人/天，安装及更换7次的陪护费为10500元。护理费共计21295元。8、鉴定费6500元，有鉴定费票据证实。9、交通费600元，附带民事诉讼原告人主张1000元，但未提供交通费票据，根据其住院就医时间、地点等情况，本院酌定交通费600元。附带民事诉讼原告人主张的伤残赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费，依法不属刑事附带民事诉讼赔偿范围，不予支持。综上，附带民事诉讼原告人各项损失共计392319.26元。上述损失由被告人吴金祥按80%的比例承担，即313855.41元，减去被告人垫付的23000元，被告人实际赔偿附带民事诉讼原告人290855.41元。
综上，依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第三十六条第一款、第六十七条第三款、《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条、第一百五十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十六条之规定，判决如下：
一、被告人吴金祥犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月2日起至2021年5月1日止。）
二、被告人吴金祥于本判决生效之日起十日内赔偿附带民事诉讼原告人侯某1各项损失共计290855.41元。
三、作案工具木棍一根、铁支架一个，依法予以没收。
审 判 长 陈彦良
人民陪审员 方 蕊
人民陪审员 邢彦达
二〇一七年十一月二十二日
书 记 员 杨垒垒