湖南省娄底市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）娄中刑二终字第114号
原公诉机关湖南省涟源市人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘伟祥（绰号“尾巴”），农民。因涉嫌犯诈骗罪，于2014年6月28日被刑事拘留，同年8月5日被逮捕。现押涟源市看守所。
辩护人周贵芳，湖南宇能律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）刘伟，农民。因涉嫌犯诈骗罪，于2014年6月28日被刑事拘留，同年8月5日被逮捕。现押涟源市看守所。
原审被告人曾茂杰，农民。因涉嫌犯诈骗罪，于2014年6月28日被刑事拘留，同年8月5日被逮捕。现押涟源市看守所。
湖南省涟源市人民法院审理湖南省涟源市人民检察院起诉指控被告人刘伟祥、刘伟、曾茂杰犯诈骗罪一案，于二0一五年六月二十五日作出（2015）涟刑初字第70号刑事判决。宣判后，原审被告人刘伟祥、刘伟不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理完毕。
原审法院认定，2013年10月至2014年6月，被告人刘伟祥、曾茂杰、刘伟伙同他人在网上发布出售二手挖机的虚假信息，以送货上门，货到付款的方式诈骗他人钱财共计64.9万元。
原审认定事实的证据有：报案登记表、立案决定书、被害人的陈述、银行卡存款凭条、ATM取款照片、通话详单、网上发布的虚假信息、辨认笔录、扣押决定书、缴款书及清单、抓获经过、证人证言、被告人的供述等。
原判认为，被告人刘伟祥诈骗公私财物，数额特别巨大；被告人曾茂杰、刘伟诈骗公私财物，数额巨大，其行为均构成诈骗罪。刘伟祥、曾茂杰、刘伟在共同犯罪中行为积极主动，起了主要作用，均系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。刘伟祥如实供述其犯罪事实，依法可从轻处罚。刘伟退还了部分退赃，可酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第五十二条、第六十四条之规定判决：一、被告人刘伟祥犯诈骗罪，判处有期徒刑十年六个月，并处罚金十万元。二、被告人曾茂杰犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处并处罚金二万元。三、被告人刘伟犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金二万元。四、追缴被告人刘伟祥、曾茂杰、刘伟违法所得，退还被害人。
宣判后，被告人刘伟祥上诉提出原审法院认定事实错误，他没有参与第6次诈骗犯罪；他在第1次、第3次诈骗犯罪中系从犯，且在第3次诈骗中只应对其提取的8.8万元负责；原审量刑过重，请求从轻处罚。被告人刘伟上诉提出他没有参与第7次诈骗活动，请求从轻处罚。
经审理查明：
2013年10月至2014年6月，上诉人刘伟祥、刘伟、原审被告人曾茂杰伙同他人在网上发布出售二手挖机的虚假信息，以送货上门，货到付款的方式诈骗他人钱财共计64.9万元。其中刘伟祥为主诈骗6次，骗得他人钱财59.9万元，刘伟为主诈骗2次，骗得他人钱财12.8万元，曾茂杰为主诈骗2次，骗得他人钱财19.6万元。具体犯罪事实如下：
一、2014年6月23日，被害人许某在“百姓网”上看到上诉人刘伟发布的出售二手挖机的虚假信息后，打电话与刘伟联系商量购车事宜，刘伟谎称送货上门，货到付款，并约定第二天后送货。随后，刘伟将情况告诉了上诉人刘伟祥、原审被告人曾茂杰，并要他们配合实施诈骗。刘伟要刘伟祥帮忙取钱，并给了一张农业银行卡给刘伟祥。6月25日，刘伟祥提前去怀化市辰溪县一农行做好取款的准备，曾茂杰驾车搭乘刘伟在怀化市溆浦县城转悠。在车上，刘伟、曾茂杰使用改号软件、播放录音等手段，骗得许某7.8万元。案发后，刘伟将7.8万元退还给被害人许某。
上述事实，有经查证属实的下列证据予以证明：
本次犯罪，上诉人刘伟祥、刘伟、原审被告人曾茂杰均为主犯。
1、被害人许某、朱某的陈述证明，2014年6月22日，许某在58同城上看到有二手9成新卡特挖机，报价7.8万元，他按网站上留下的联系方式打了一重庆电话157××××2327，对方介绍了挖机情况，说是走私挖机，不能和别人说，否则有麻烦。6月23日早上8点，许某打电话给对方说验下挖机，对方说不行，但是验证许某有钱后可以送货到许某所在的湖北利川，让许某发地址。6月25日早上6点多许某接到卖家电话，说马上要发车了。许某把钱照下来发给他看了。下午1点半许某接到自称是送货师傅的电话，说已经到了利川了，说找好场地再给电话。l0分钟后，许某接到自称是师傅的电话，说让许某合伙人来验货，许某说和合伙人在一起，他说你把你的合伙人送到高速路口等，你自己到农行大厅给师傅打电话，师傅再去接合伙人。许某到了农行大厅后，马上给他打电话，他就跟许某说账号，许某就把汇款单填了，再过了一会，许某接到合伙人的电话，里面是许某同学的声音，用普通话说的：野猪，货验好了，成色不错，可以汇款了。而且用利川话重复了一遍，许某就相信了。对方要求许某不要挂电话，许某听到合伙人的话后，就把款汇过去。然后许某就到高速路口找合伙人，接到合伙人朱粱军的电话，朱粱军说没看到挖机，许某就发现被骗了。
2、证人王某的证言证明，大约是2014年6月25日，刘伟在先一天接了一个单子，后来刘伟、刘伟祥、曾茂杰、刘某等人开了车子出去诈骗，他没有去。当天下午他们回来后，刘伟分了一个280元的红包给他，曾茂杰和刘伟祥两个人具体帮助实施了诈骗，所以他们两个每人分了几千元，刘某和彭丽娟两人也分了一个红包。
3、证人刘某的证言证明，2014年6月25日刘伟祥对他说接了一个单，要他和刘伟祥一起出去学习如何诈骗，于是他就和刘伟祥、刘伟、王某、曾茂杰乘坐由曾茂杰驾驶的湘K×××××的小车一起出去了。在路上曾茂杰打电话给那个被骗的人，主要内容就是要卖一台车子给对方，现在正在给对方送货过去，曾茂杰开车转到一条山路上面，就又打电话给对方，说车子送到了，要他们来看货。后来就一直是曾茂杰在打电话。中途刘伟下车了。刘某等人在山路上呆了一下就返回了溆浦租房。当天晚上他知道刘伟骗了几万块钱，刘伟还给下午在车上的每个人打了一个红包，他的红包只有200多块钱。
4、银行卡存款凭条证明，2014年6月25日，付兰英存款7.8万元至6228481708587573970（杜伟煌）处。
5、被害人许某出具的领条证明，2014年9月29日，许某领取刘伟退赃款7.8万元。
6、原审被告人曾茂杰的供述，2014年6月24日左右，刘伟对他说接了一个单，对方明天可能要上当打钱过来，要他一起出去一趟，就是多人配合诈骗的意思。第二天他便驾驶湘K×××××小车和刘伟、刘伟祥、王某、刘某一起去。到车上后，刘伟开始打电话给对方那个被骗的人，同时他告诉刘伟用他注册了的盗号软件，由刘伟操作电脑，刘伟祥下车准备取钱，电话中说的内容主要是要卖一台车子给对方，现在正在给对方送货过去。他开车转到了一条山路旁边，就又打电话给对方，说车子送到了，要他们来看货，在用盗号软件打电话的中途，刘伟祥和刘伟二人就下车了，要对方的人一边打钱一边看货，刘伟就用盗号软件打电话给对方，但对方的来电显示看到了就是对方看车人的号码，这样打钱的那人就以为真的看到了车子，就汇款了。刘伟祥就马上将7.8万元取出来。这笔诈骗业务做成后，刘伟分了4000元给他，其他配合的人员都有红分。王某、刘某他们主要是来学习、接应的，就分得少。这次诈骗他主要是开车。
7、上诉人刘伟的供述，他2013年底就知道曾茂杰和刘伟祥是搞网络诈骗的，2014年5月，他和刘伟祥、曾茂杰一起搞网络诈骗。他在娄底买了4个手机l0个电话卡，电话卡是全国各地的，然后和曾茂杰、刘伟祥一起到溆浦租房子搞电信诈骗，各搞各的。2014年6月中旬，他在一个湖北人那里骗了7.8万元。他首先在网络上发虚假出售二手挖机、小车、后八轮货车的信息，尽量满足对方的要求，然后需要人配合马上赶到外地银行取款。和对方商量验货时，就要求对方派一个人到银行去，然后利用网络改号软件打电话给在银行的人，模仿对方的声音说已经验货，可以打款，对方一旦受骗打款，他就马上通知在银行等待取款的人把款取出，然后丢掉用于诈骗的银行卡及电话卡。他只成功诈骗一次，是一个湖北利川的人，金额为7.8万元。是利川人在网上看到他发的虚假出售信息后，主动给他打电话联系的。他说第二天可以送货到利川，验货后给钱，约好第二天上午在高速公路利川出口验货，验货后从银行打款给刘他，对方答应了。当天晚上他就对刘伟祥、曾茂杰、刘某、“姐夫”等人说接了诈骗的单子，让他们第二天帮忙，不会亏待他们。第二天上午他用重庆号码和要买挖机的徐师傅联系，说挖机快到利川了，可以到高速出口验货，但因是外地人，怕被骗，只能一个人去看货，要求另外一个人到农业银行等着，电话确认就要马上打钱过来，徐师傅答应了。他就赶紧要刘伟祥拿了他发给徐师傅诈骗号码的银行卡赶到溆浦外面的农业银行取钱。他和曾茂杰、刘某、王某四个人开车到外面打电话诈骗。出去后，他下车打电话给徐师傅，要徐师傅安排个人去高速路口接车。曾茂杰让“五哥”操作盗号软件引诱对方上当汇钱。他一边和对方联系，一边用另外的手机查钱是不是到账了。确定钱到账了以后，他就马上打电话给刘伟祥，让他赶紧取钱。后来刘伟祥把7.8万元给刘伟，他分了5％手续费3900元给刘伟祥，分了4300元给曾茂杰，由他和“五哥”分，他另外还给彭丽娟、刘某每人280元红包。此次诈骗中，曾茂杰主要是帮他开车，发了信息给“五哥”，和“五哥”多次联系，要“五哥”冒充送货司机，操作盗号软件实施诈骗，刘伟祥主要负责帮他取钱，信息是他发布的。
8、上诉人刘伟祥的供述，2014年6月份的时候，他和刘伟、曾茂杰等人一同在溆浦租房搞诈骗。大概2014年6月25日上午8-9点的样子，刘伟在租房里对他说接了个单子，叫他去取下钱。刘伟就拿了一张杜伟煌62×××70的农行卡给他。他就拿这卡一个人先到辰溪县去提前准备，并告诉刘伟他到了。刘伟用手机打电话给他让他开始取钱，于是他就马上拿卡在农业银行柜台取了4.99万元，然后马上出来到另外一个农行取了2.8万元，取完钱后他马上打车从辰溪回到了租房将钱给了刘伟，刘伟按5％的取款佣金给了他3900元。
二、2014年5月3日，被害人冉某在“赶集网”上看到上诉人刘伟祥发布的出售二手挖机的虚假信息后，打电话与刘伟祥商量购车事宜。刘伟祥接到电话后，将情况告诉了曾某甲、曾某乙（均另案处理）等人，并要他们配合实施诈骗。由刘伟祥等人使用改号软件、播放录音等手段骗得冉某9.2万元。
上述事实，有经查证属实的下列证据予以证明：
本次犯罪，上诉人刘伟祥为主犯。
1、立案决定书证明，2014年5月4日，重庆秀山县公安局决定对冉某被诈骗案立案侦查。
2、被害人冉某、李某的陈述证明，他2014年5月3日下午16点30分在秀山县政府对面农行通过银行转账被骗9.2万元。他在秀山作工程，想买台挖机，他在渝东南网上看到一台挖机价格便宜，就电话联系对方，让对方拉到秀山来，他和干妈李某合伙购买。当天早上对方联系他说7点多拉上高速公路，大概下午1点可以到，让他一点多到秀山下高速的路口接挖机。他就和另外一个师傅到高速路口接挖机。因为他事先和对方联系好，把挖机看好后就让李某给对方打钱过去。3点多的时候去高速路口接挖机，李某留在银行给对方打钱。他和李某事先说好他看到挖机觉得可以之后就打电话让李某把钱打到对方账上，对方事先发了一个银行卡号给他。下午3点多的时候他在高速路那里等，对方自称王总的男子就一直和他打电话，打了50多分钟，对方忽然把电话挂了，他再打过去就打不通了，他怀疑被骗了。李某坐车过来找他，说已经给对方打了9.2万元过去了。他发现被骗就报案了。他和对方联系的号码是134××××7929，还有一个打李某电话的是l5611919223，对方户名是邹峰，卡号62×××78。对方两个人，一个说普通话，一个说湖南话，自称是怀化那边的人。
3、证人曾某甲的证言证明，2014年5月初的样子，有天晚上刘伟祥告诉他说接了个重庆的单子，要他第二天帮忙，他答应了。第二天下午刘伟祥喊他、曾茂杰、曾某乙，他们坐着曾茂杰驾驶的别克车出门。在车上，曾某乙负责和看车的买家保持通话，他在车上打下手，成功骗得对方的钱后，刘伟祥在溆浦街上取钱。当晚在溆浦找了个饭店庆祝。
4、银行打款单及相关银行凭证证明，2014年5月3日，李某用62×××11银行卡给邹峰62×××78000打款9.2万元，手续费25元。邹峰当日将钱取走。
5、上诉人刘伟祥的供述，他为主进行了此次诈骗，骗得一重庆秀山被害人9.2万元。自己做好前期诈骗工作后，在实施诈骗关键阶段，曾某甲帮他给被害人打电话进行“吊线”，他前往银行取钱。
三、2014年5月21日，被害人何某甲在“58同城”上看到曾某甲发布的出售二手挖机的虚假信息后，打电话与曾某甲商量购车事宜，约定送货上门，货到付款。随后，曾某甲等人使用改号软件、播放录音等手段骗得何某甲15.9万元。上诉人刘伟祥在何某甲将钱打到曾某甲事先准备的账户后，将钱取出。
本次犯罪，上诉人刘伟祥为主犯。
上述事实，有经查证属实的下列证据予以证明：
1、被害人何某甲、何某乙的陈述、证人向某甲的证言证明，2014年5月19日，何某甲和哥哥何某乙在长沙58同城网站看到何先生156××××0063有一台二手挖机12.8万元，何某甲看便宜就打电话去问，接电话的是一名30多岁的男子，通过商谈约定15.8万元送货到花垣县。5月20日下午对方电话告知挖机已经发货，何某甲就和哥哥到花垣县等货。第二天上午8点40，对方电话告知到货了，让司机联系何某甲。9点20一名男子打何某甲电话l5673159363，说他没有和车子在一起，等他找到验货地点再和何某甲联系。到了10点左右，所谓的挖机师傅就给何某甲打电话说到了花垣县城北高速路的地方验货，只准2个人来验货，要看是否有人尾随何某甲。之后卖挖机的男子就给何某甲打电话让何某甲先去把钱准备好到银行去把转账单填好，并给何某甲发了信息，内容是农行，黄江萍，6228480838197704771。然后何某甲就和朋友向某甲打电话，喊他帮何某甲到农行汇钱。上午11点何某甲就把15.8万元给了向某甲，并把账号转发给了向某甲，对向某甲说何某甲打电话喊你汇钱你就汇钱。何某甲就和哥哥到城北等运挖机的司机。到了后卖挖机的男子就一直给何某甲打电话，说在验货的时候必须和他们保持通话，以此看何某甲是否有诚意购买挖机。并提出不准和外界联系。卖挖机的又提出让何某甲说本地话给他们听下，何某甲就用花垣话对卖挖机的说：“向某甲，我是何某甲，机子验收正常，协议已经签好，付款15.8万元”。何某甲和卖挖机的男子一直保持通话。大概聊了l0-20分钟，何某甲哥哥悄悄到路边打电话给向某甲，向某甲说钱已经汇好了。何某甲知道被骗了。
2、报案登记表、立案决定书证明，2014年5月21日花垣县公安局决定对何东金被诈骗案立案侦查。
3、证人曾某甲的证言证明，此单是他接的，刘伟祥负责取钱，刘伟负责查账，曾茂杰负责打电话给银行汇款的那个人，同时操作手提电脑使用盗号软件拨号、录音。刘伟祥分了7900元，曾茂杰分了4.8万元，刘伟分了500-600元。
4、上诉人刘伟祥的供述，2014年的一天，曾某甲接了一笔单，成功诈骗对方15.8万元，他帮曾某甲取了8.8万元，当时他已经到了溆浦。曾某甲接单后就要他帮着取钱，并给了一张农行卡，他一个人坐车到溆浦旁边的低庄街上农行，他接到曾某甲电话后，就到农行柜台取了4.9万元，又到另外一个农行取了剩下的钱。然后他就打车回到住的三江宾馆，把钱给了曾某甲，曾某甲分3900元给他。他主要是负责取钱，到后来才知道共计诈骗15.8万元。
四、2013年10月18日，被害人何某丙在“58同城”上看到上诉人刘伟祥发布的出售二手挖机的虚假信息后，打电话联系刘伟祥商量购车事宜，约定送货上门，货到付款。刘伟祥通过使用改号软件、播放录音等手段，骗得何某丙5.9万元。
本次犯罪，上诉人刘伟祥为主犯。
上述事实，有经查证属实的下列证据予以证明：
1、受案登记表及立案决定书证明，宜君县公安局2014年8月8日对何某丙被骗案立案侦查。
2、被害人何某丙的陈述证明，2013年10月的一天何某丙在58同城网站上看到有条卖奥龙华菱工程车的信息，过了几天就和自称王祖雄的人联系。10月18日对方给他打电话说车子到了铜川了，让他打款后到铜川开车。他就到宜君县农业银行给对方打款，当时对方要求打款不要挂电话，他就按照对方的要求和发来的账号打了5.9万元，打款后对方就无法联系了。对方的账号是王祖雄，6228480801378923214，对方好像是一个人，说普通话。
3、银行凭证证明，何某丙2013年10月18日打款5.9万元给王祖雄。
4、证人曾茂杰的证言证明，2013年10月18日刘伟祥诈骗了一笔钱，是他送刘伟祥去杨市取钱的。当时他在金石镇湖广村打麻将，刘伟祥到麻将馆找到他让他送到杨市去一下，说是去取钱，他答应了，他当时不知道是去干什么的。等到了杨市农行还有几百米的样子，刘伟祥说自己走路过去，他才怀疑刘伟祥应该是接了一笔单子要去取钱。在回去的路上刘伟祥帮他加了油，说是给的辛苦费。
5、上诉人刘伟祥的供述，2013年10月的时候，他在家里主要是在58同城、百姓网上发布虚假二手工程车、挖机的信息。l0月的一天，陕西铜川的一个人打电话，要购买奥龙二手工程车，他接到电话知道有人上钩了，于是多次和对方联系，谎称自己叫王祖雄，使用的是陕西铜川的手码。经多次联系商定好价格就是5.9万元，并帮对方把车送到铜川，要对方安排人看货，一边打款。后面对方就按他的要求把5.9万元打到他的卡上。此次虚假信息是他发布的，他接的单，取钱也是他，但是取钱的时候曾茂杰开车送他去了，其他人是否参与确实记不得了。他只分了500元给曾茂杰作油费。
五、2014年2月24日，被害人柴某在“百姓网”上看到上诉人刘伟祥发布的出售二手挖机的虚假信息后，打电话与刘伟祥联系商量购车事宜，双方约定于2014年2月27日交易。随后，刘伟祥使用改号软件、播放录音等手段，骗得柴某9.4万元。
本次犯罪，上诉人刘伟祥为主犯。
上述事实，有经查证属实的下列证据予以证明：
1、受案登记表、立案决定书证明，2014年2月28日平陆县公安局对柴某现金被骗案立案侦查。
2、被害人柴某的陈述、证人张某甲的证言证明，2014年2月24日晚上柴某上网看到百姓网上有卖二手挖机、轿车、翻斗车，还留有手机183××××3889、l8209220811，就通过手机与对方联系，卖方说让一个人陪同柴某去，定于2014年2月27日卖方把车运到平陆县当面交易，柴某先打了l000元定金过去。2月27日上午9点柴某和妹夫张某甲到达平陆县条山大道，卖方给柴某打电话叫柴某到平陆高速路口加油站等，并问另外一个人及与柴某的关系，柴某说了妹夫电话并讲了另外一个人是柴某妹夫，卖方叫柴某妹夫到县城的银行等着，柴某就去了加油站，柴某妹夫去了太阳路农业银行准备汇款。柴某到加油站后卖方打电话让柴某到加油站等着，看上车就打款。柴某在那里等，等不到卖方，卖方一直说马上就到。接着柴某给妹夫打电话，打不通，然后有人给柴某打电话，但是接不到。等了半个多小时。柴某给妹夫打电话问钱打过去了没有，妹夫就说已经打了9.4万元过去了。柴某就知道卖方把柴某的录音播放给妹夫了。柴某给对方汇款的账号是62×××76，户名王祖雄。
3、银行卡存款业务回单证明，2014年2月27日存款5.9万元给王祖雄62×××76。
4、上诉人刘伟祥的供述，山西平陆一男子要买一台二手挖机的单子，与他商定价格5.9万元。2014年2月27日被骗5.9万元，之前还有1000元定金。他一边与买家联系，一边操作电脑盗号软件、手机录音，成功骗得5.9万元。
六、2014年3月22日，被害人向某乙在“百姓网”上看到曾某甲发布的出售二手挖机的虚假信息后，打电话与曾某甲联系商量购车事宜。3月25日上午，曾某甲将情况告诉了上诉人刘伟祥、原审被告人曾茂杰及曾某乙，要他们配合实施诈骗。随后，曾某甲与曾茂杰、刘伟祥等人使用改号软件、播放录音等手段，骗得向某乙11.8万元。
本次犯罪，上诉人刘伟祥、原审被告人曾茂杰均为主犯。
上述事实，有经查证属实的下列证据予以证明：
1、立案决定书、立案登记表证明，2014年3月29日，株洲县公安局对向某乙被诈骗案立案侦查。
2、被害人向某乙、何某丁的陈述证明，2014年3月22日向某乙在百姓网上看到低价出售原装进口日立挖机，联系电话l5576605093，对方自称姓王，35岁，在长沙，如果向某乙想买可以去长沙看货。但是一连几天他都时间不方便。3月24日他打电话过来说明天把挖机拖过来，向某乙让他拖到朱亭收费站就可以。25日上午9点，向某乙和他电话联系，他说车子已经出城了，大概2点可以到。l3点50分，自称是拖车司机的人用l8390970128手机打电话叫向某乙去朱亭收费站接车，还说看货地点他们定，免得向某乙们有坏心思。他叫向某乙在收费站附近的加油站等，他选好地点后让向某乙去看货。后来向某乙跟老板打电话，跟向某乙东拉西扯，聊了快一个多小时。后来他语气一变，说他没让向某乙打钱给他，怎么就把钱打给他了。这个时候向某乙听边上的师傅说向某乙老婆已经把11.8万元打到这个老板指定的账户上了。老板自称姓王，35岁，说普通话，155××××5093，司机也是说的普通话，183××××0128。对方卡号62×××53，收款人是林峰。
3、证人罗某的证言证明，2014年2月24日那单诈骗是曾某甲接的生意，是开的曾茂杰的车出去做事，一起去的有他、曾茂杰、曾某甲、刘伟祥、小娟。车子开到溆浦县的谭家湾乡邮政储蓄银行附近把曾某甲放下车，继续开车有一段时间后停下，曾茂杰打被骗老板的电话行骗，曾某乙负责吊线和录音，刘伟祥负责查账。曾某甲取钱后，直接通知曾茂杰等人到怀化辰溪会合。曾某甲当场把钱分了，给了曾茂杰2万元，其他男的都是一人一个红包。
4、证人刘伟的证言证明，2014年3月的一天，曾某甲用网络虚假信息诱使他人上当来买挖机。曾某甲告诉他说有个生意，但他没有去，后面才知道是曾茂杰开车，曾茂杰、曾某甲、刘伟祥去了，罗某、彭丽娟和曾某乙可能也去了，他在房间睡觉。晚饭时候曾某甲给他打电话吃饭，他与曾某甲等人一起吃了晚饭。
5、证人曾某甲的证言证明，2014年3月的一天，他接了一个单，被骗的人是株洲的，说要买一台二手挖机，后来是他、刘伟祥、曾某乙、曾茂杰、罗某一同乘坐曾茂杰驾驶的别克小车从溆浦县城出发，到了溆浦县城的低庄，曾茂杰谎称是送挖机的司机，负责用盗号软件录音骗取银行打钱的人打钱、通电话。他负责取钱，刘伟祥和罗某就在车上帮些其他的忙。他在谭家湾邮政银行取了4.99万元，后坐摩托车在低庄邮政储蓄银行取4.99万元，又在门口的ATM机上取了1.5万元，最后又在ATM上取了3000元，这次一共骗了11.8万元。他分了3.6万元给曾茂杰（包括油费），分了600元给刘伟祥。
6、曾某甲在ATM取款照片证明，曾某甲取钱的情况。
7、上诉人刘伟祥的供述，2014年3月份的时候，他和曾某甲、曾某乙、曾茂杰一同在溆浦的三江宾馆，各自发布虚假信息。有天曾某甲接了个株洲的单，讲定二手挖机的价格为11.8万元。曾某甲接单后把情况告诉给了他和曾茂杰等人，要他们帮忙。一天上午，曾茂杰驾驶别克小车搭载他和曾某甲、曾某乙、罗某、彭丽娟一同从三江宾馆到溆浦低庄。买挖机的人打曾某甲电话，曾某甲说司机快到了，一会儿司机会打电话。不久，曾茂杰谎称是送挖机的司机和买挖机的人联系，一直在和那个买挖机的人联系，负责骗取对方的信任，引诱列方上钩，去银行打钱。曾茂杰在打电话的过程中同时操作盗号软件，并用手机录音。曾茂杰和对方讲定后就把手机给了曾某乙，曾某乙继续打电话，不让对方挂断电话。曾茂杰这时就打电话给银行打钱的人，同时播放录音给银行打钱的人，骗那人打钱。钱到账后曾某甲就开始取钱。他在车上帮一些其他的小忙，所有的人都知道是在骗钱，都互相配合，互相帮助，想方设法骗到对方的钱。共计骗得11.8万元，他分了600元。
七、2014年4月4日，被害人张某丙和在一个二手车网上看到曾某乙发布的出售二手工程车的虚假信息后，打电话与曾某乙联系商量购车事宜。随后，曾某乙与上诉人刘伟及曾某丙等人使用改号软件、播放录音等手段，骗得张某丙和5万元。
本次犯罪，上诉人刘伟为主犯。
上述事实，有经查证属实的下列证据予以证明：
1、受案登记表、立案决定书证明，2014年4月7日，南京市公安局溧水分局决定对张和宝被诈骗案立案侦查。
2、被害人张某丙和的陈述、证人张某乙的证言证明，2014年4月4日张某丙和在浏览二手网站看到一个公司有车卖，联系电话l5175844180，与对方商谈以5万元购买一台工程车，在沙塘庵加油站处交货给钱，下午卖车的联系张某丙和确定张某丙和手里有5万元，张某丙和就让这个人跟张和宝弟弟张某乙联系，说5万元在弟弟那里，对方不相信，张某丙和就把弟弟的号码告诉他们。接着这个人就让张某丙和别挂电话，后来张某丙和听张某乙说，在张某丙和听电话的那段时间接到了一个张某丙和的号码打过去的电话，说车子看好了，接着张某乙打张某丙和的电话又打不通，张某乙就给对方621098562000135175l汇了5万元钱，汇钱后对方就联系不上了。
3、证人曾某丙的证言证明，2014年4月初的一天上午，她坐弟弟曾某乙开的车去涟源。曾某乙让她帮忙取款。她在心连心超市附近下车。曾某乙给了她一张卡，并说到时候打电话叫她用这个卡取钱。下车后她在心连心超市等电话。等了2个多小时，一个男的用尾号9006的手机号码打电话叫她去取4.99万元。她就从心连心超市步行到一家邮政银行的柜台，把曾某乙给的卡交给柜台说取4.99万元，取完钱以后她打电话给尾号9006的那男的和曾某乙钱已经取到了。曾某乙安排她坐出租车到了涟源市区出口处，她把钱和卡给了曾某乙。当时曾某乙给了她2000元的报酬。
4、证人曾某乙的证言证明，2014年3月左右他在网上发布了虚假出售二手工程车的信息并留下了电话号码。到2014年4月初的时候有一个南京人联系他，约定5万元出售一台二手工程车给南京人。他让南京人安排一个人到银行汇钱，并让南京人把在银行汇钱人的号码给他，接着又让那个南京人不要打电话，在路边等，挂了电话交易就取消。他使用网络模拟改号软件给买车人安排在银行的打款人打电话，并把之前和买车人的通话录音截取部分放给在银行打款的人听，打款的人信以为真，就把5万块打到他的卡号上。这次诈骗有他姐姐曾某丙和刘伟参与了，他在确认受害人钱汇至指定账户后，他叫刘伟打电话通知他姐姐曾某丙取钱，刘伟就用自己的手机打电话给他姐姐，叫她姐姐取款，曾某丙及时将钱从银行内取出。
5、通话详单证明，刘伟号码为136××××9006的手机与曾某丙号码为137××××1223的手机分别于2014年4月7日15：02：10、15：06：26、15：13：34通话；与曾某乙187××××8805手机分别于2014年4月7日12：57：50、13：16：24通话。
6、上诉人刘伟供述，2013年刘伟在娄底移动公司为自己办理了136××××9006的手机号码，该号码从购买至2014年4月一直由他本人使用，没有借给别人使用过。
此外，还有下列经过庭审质证并且查证属实的证据证明：
1、网上虚假信息证明，上诉人刘伟祥、刘伟、原审被告人曾茂杰等人在网上发布的出售二手挖机等虚假信息情况。
2、辨认笔录证明，曾某甲辨认出2014年3月与其一起实施诈骗的刘伟祥。
3、扣押决定书、缴款书及清单证明，公安机关扣押上诉人刘伟祥、刘伟、原审被告人曾茂杰的银行卡及相关物品。2014年6月30日，涟源市公安局暂扣刘伟3.004万元、曾茂杰
8.69254万元、刘伟祥1.0457万元。
4、抓获经过证明，2014年6月27日，涟源市公安局民警在怀化市溆浦县卢峰镇散水塘村将上诉人刘伟祥、刘伟、原审被告人曾茂杰抓获归案。
本院认为，上诉人刘伟祥、刘伟、原审被告人曾茂杰以非法占有为目的，采取虚构事实的手段，骗取他人财物，数额巨大或者数额特别巨大，其行为均已构成诈骗罪。刘伟祥、刘伟、曾茂杰在共同犯罪中，均行为积极主动，起了主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。刘伟祥如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。刘伟退还了部分赃款，可酌情从轻处罚。刘伟祥上诉提出他没有参与第6次诈骗犯罪，在第1次、第3次诈骗犯罪中不是主犯，且只对第3次诈骗中他所提取的8.8万元负责，并请求从轻处罚。经查，在第6次诈骗犯罪中，刘伟祥事先明知是去诈骗，并与同车人共同实施了诈骗活动，事后又分得了赃款，这不仅有证人证言，还有其本人的供述证明，足以认定；刘伟祥与其他同案人事先共同商议各自在网上发布虚假信息，待被害人上当后由为主接单的人负责组织，其他人协助实施诈骗。因此，该诈骗团伙事先有预谋和分工，且在第1次、第3次诈骗犯罪中，刘伟祥分别为刘伟、曾某甲接单的诈骗犯罪取钱，在整个诈骗犯罪中起了主要作用，应当认定为主犯。对于主犯，应当对其所参与的全部犯罪数额负责。原审法院根据其诈骗数额、认罪态度和悔罪表现对其量刑是恰当的，刘伟祥上诉要求改判的意见不能成立，本院不予采纳。刘伟上诉提出他没有参与第7次诈骗犯罪，并请求从轻处罚。经查，证人曾某乙证明，本次诈骗有曾某丙和刘伟参与了，刘伟在确认受害人钱汇至指定账户后联系曾某丙，曾某丙将钱从银行内取出，证人曾某丙亦证明“一个男的用尾号9006的手机号码打电话叫她去取4.99万元”；此外通话详单证明刘伟号码为136××××9006的手机与曾某丙的137××××1223手机和曾某乙的187××××8805手机分别于2014年4月7日多次通话。曾某乙、曾某丙的证言与通话详单形成了完整的证据链，可以认定刘伟参与了第7次诈骗犯罪。刘伟上诉提出他没有参加该次诈骗犯罪活动并请求从轻处罚的上诉意见不能成立，本院不予采纳。原审认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 肖旭宁
代理审判员 赵彩艳
代理审判员 张 婷
二〇一五年十月九日
书 记 员 刘 莅
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。