安徽省蚌埠市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）蚌民二初字第00035号原告：蚌埠融资担保集团有限公司，住所地安徽省蚌埠市涂山东路1757号投资大厦12楼，组织机构代码74677892-7。法定代表人：吴本东，该公司董事长。委托代理人：吴建农，安徽治邦律师事务所律师。委托代理人：李梅，安徽治邦律师事务所律师。被告：怀远县恒发粮油贸易有限责任公司，住所地安徽省怀远县荆芡乡新上村，组织机构代码71997142-2。法定代表人：王兆同，该公司董事长。被告：王兆同。被告：王兆平。原告蚌埠融资担保集团有限公司（以下简称市担保公司）与被告怀远县恒发粮油贸易有限责任公司（以下简称恒发公司）、王兆同、王兆平担保追偿权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2014年6月30日公开开庭进行了审理。市担保公司委托代理人李梅到庭参加诉讼，恒发公司、王兆同、王兆平经本院合法传唤，未到庭参与诉讼。本案现已审理终结。原告市担保公司诉称：原告蚌埠中小企业信用担保有限公司于2011年11月9日名称变更为蚌埠中小企业融资担保有限公司、于2012年11月7日名称变更为蚌埠融资担保集团有限公司。市担保公司与恒发公司协商，由恒发公司向市担保公司提供最高额抵押反担保、抵押反担保、股权质押及个人保证反担保等反担保形式，市担保公司接受恒发公司的委托，为其向银行（债权人）提供保证担保，恒发公司从中国农业发展银行怀远县支行（以下简称农行怀远支行）进行借款。2011年10月17日，市担保公司与恒发公司签订两份《最高额抵押反担保合同》（合同编号分别为：土最高额抵字07371110135-4号、07371110135-5号）。合同约定：鉴于恒发公司在2011年10月17日至2013年10月17日期间向中国农业发展银行蚌埠分行（以下简称农行蚌埠分行）申请借款500万元，为确保恒发公司就上述借款与农行蚌埠分行签订的所有《借款合同》以及恒发公司与市担保公司就上述借款签订的相应《委托保证合同》的全面履行，甲方恒发公司自愿以其依法取得的两块国有土地使用权为债务人的上述借款向乙方市担保公司提供抵押反担保。该两块国有土地使用权分别位于怀远县荆芡乡新上村、怀远县荆芡乡靠山村，权利凭证号分别为：怀国用（2008）字第187号、怀国用（2002）字第690号，抵押财产评估价值分别为：捌万伍仟元整、叁拾陆万玖仟元整。抵押担保范围包括：市担保公司根据与农行蚌埠分行就上述担保债权签订的《保证合同》的约定而代恒发公司偿还给农行蚌埠分行的全部债务本息、支付的违约金、损害赔偿金及因实现抵押权产生的一切费用（包括但不限于诉讼费、执行费、评估费、拍卖费、律师费等）等；恒发公司依上述《委托保证合同》约定应承担的违约金及其他费用。抵押担保期限自抵押登记完成之日起至设定抵押担保范围内的全部债务及一切费用结清时止。抵押登记机关要求明确抵押期限的，抵押担保期限为抵押登记完成之日起至上述担保的最后一笔到期借款期限届满后两年止。合同还约定：本合同生效后，甲、乙双方均应履行合同约定的义务，任何一方不履行或不完全履行本合同所约定义务的，无论是否给对方造成损失，均应按照本合同项下担保总额的10%向对方支付违约金。2012年10月26日，恒发公司与农行怀远支行签订编号为34032101-2012年（怀远）字0055号《流动资金借款合同》，合同约定：恒发公司向债权人借款人民币伍佰万元整，借款期限为12个月，自2012年10月31日至2013年10月30日。后债权人将伍佰万元借款发放给恒发公司。同日，市担保公司作为恒发公司的保证人，与债权人农行怀远支行签订编号为34032101-2012年怀远（保）字0010号《保证合同》，合同约定：为了确保恒发公司与债权人于2012年10月26日签订的编号为34032101-2012年（怀远）字0055号《流动资金借款合同》项下债务人的义务得到切实履行，保证人愿意向债权人提供保证担保，保证方为连带责任保证，保证担保范围包括本合同项下的主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用以及所有其他应付费用，包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、评估费、拍卖费、执行费、代理费等。2012年10月30日，市担保公司与恒发公司签订《抵押反担保公司》（合同编号：设抵字07371210201-1号）。合同约定：鉴于恒发公司向农行蚌埠分行申请500万元借款，为确保恒发公司就上述借款与债权人签订的所有《借款合同》以及恒发公司与市担保公司签订的《委托保证合同》（编号：委保字07371210201号）的全面履行，甲方恒发公司自愿以其依法所有的机器设备为上述借款向乙方市担保公司提供抵押反担保。贷款期限：自2012年10月31日至2013年10月30日止。抵押机器设备位于恒发公司车间内，担保债权金额：贰佰肆拾壹万柒仟玖佰元整。另，市担保公司分别与王兆同、王兆平签订《股权质押合同》（编号分别为：股质字07371210201-1号、07371210201-2号）。合同约定：对于恒发公司向农行蚌埠分行申请的500万元综合授信，为确保恒发公司就上述授信与农行蚌埠分行签订的所有《授信合同》（包括但不限于授信额度协议、借款合同、贸易融资合同、银行承兑协议、出具保函协议书及其他形成债权债务关系的法律性文件）以及恒发公司与市担保公司签订的《委托保证合同》（编号：委保字07371220201号）全面履行，甲方王兆同、王兆平自愿以其在恒发公司处投资入股的股权为恒发公司的上述授信向乙方市担保公司提供质押反担保。质押合同标的：王兆同、王兆平持有的股权及其派生的权益，担保债权金额分别为：主合同项下306万元和294万元。以上所有抵押、质押财产及权利均办理了抵押、质押登记。王兆同也向市担保公司出具《个人连带责任承诺函》，自愿以个人名义向市担保公司提供连带责任保证，并承诺：市担保公司的担保债权同时受债务人或第三方提供的抵押或质押担保的，市担保公司有权自行决定行使权利的顺序，有权要求王兆同立即支付债务人的全部到期应付款而无需先行行使担保物权；市担保公司放弃担保物权或其权利顺序或变更担保物权的，王兆同仍按本承诺函承担保证责任而不免除任何责任。2012年10月31日，市担保公司与恒发公司签订《委托保证合同》（合同编号：委保字07371210201号），合同约定：保证范围以市担保公司与债权人就上述授信签订的《保证合同》中约定的保证范围为准，保证期间以签订的上述《保证合同》中约定的保证期间为准，保证方式为连带责任保证。同时约定，市担保公司在按照本合同约定履行了保证义务代被告清偿债务后，即取代债权人的地位，有权要求恒发公司归还市担保公司为其垫付的全部款项和自付款之日起计算的利息、违约金、诉讼费、代理费、评估费及其他一切有关费用。违约责任：恒发公司不按照主合同及本合同的约定履行债务造成市担保公司代其清偿债务的，恒发公司应当向市担保公司按主债权总金额的10%支付违约金。至2013年10月30日500万元借款期满，恒发公司未能履行合同约定的还款义务。2013年10月30日，债权人农行怀远支行向市担保公司送达《履行担保责任通知书》，并于11月5日向市担保公司送达《代扣通知书》，要求市担保公司将发生垫款资金500万元及逾期贷款利息转入债权人指定账户。2013年11月5日，市担保公司将5013750元转入恒发公司在农行怀远支行开立的账户，同日被扣划至债权人账户。至此，市担保公司已全部履行了合同约定的担保义务，故诉至法院，请求判令：1、恒发公司偿还市担保公司借款500万元，银行贷款利息13750元，利息34.9万元（自2013年11月5日起按日万分之六暂计算至2014年2月28日，利随本清），违约金50.1万元，合计586.38万元，王兆同、王兆平承担连带责任；2、依法变卖抵押物分别位于怀远县荆芡乡新上村、靠山村国有土地使用权［建筑面积分别为：845.83平方米、1909.68平方米，抵押权证号分别为：怀他项（2011）第126号、怀他项（2011）第127号］，所得价款优先受偿；3、依法变卖抵押物分别位于怀远县荆芡乡新上村怀唐路西、荆山望月淮海一巷49#房屋［建筑面积分别为：（1104.84平方米、1266.73平方米）、76.82平方米，抵押权证号分别为：房地权怀他字第04014067号、房地权怀他字第00014080号］，所得价款优先受偿；4、依法变卖抵押物位于怀远县荆芡乡新上村恒发公司内糯米粉、大米加工设备（抵押登记编号：055201012013003），所得价款优先受偿；5、依法变卖被告王兆同、王兆平的质押股权［质权登记号分别为：（怀）股质设立准字（2013）第23号、（怀）股质设立准字（2013）第22号］，所得价款优先受偿；6、由被告承担本案诉讼费用、评估费用、拍卖费用等原告为实现债权所需的全部费用。在庭审过程中，市担保公司放弃第3项诉讼请求及第1项诉讼请求中对王兆平承担连带责任的主张。被告恒发公司、王兆同、王兆平未作答辩。原告市担保公司为证明自己的诉讼主张，提供如下证据：证据一：原、被告营业执照、组织机构代码证、皖金函（2012）412号变更批复。证明原、被告主体资格。证据二：最高额抵押反担保合同-4、-5号、国有土地使用权抵押权证。证明恒发公司以自己所有的国有土地使用权向市担保公司提供最高额抵押反担保并办理抵押登记。证据三：抵押反担保合同-1号、动产抵押登记书。证明恒发公司以自己依法所有的设备向市担保公司提供抵押反担保并办理了动产抵押登记。证据四：股权质押合同-1、-2、股权出质设立登记核准通知书。证明王兆同、王兆平以自己依法持有的股权向市担保公司提供股权质押担保并办理了出质登记。证据五：个人连带责任承诺函、王兆同户口本复印件、王兆同、王兆平身份证复印件。证明王兆同以个人名义为恒发公司的借款向原告提供保证反担保。证据六：委托保证合同。证明恒发公司委托市担保公司为其借款向债权人提供保证的事实与依据。证据七：保证合同。证明市担保公司为恒发公司向债权人提供保证担保的依据。证据八：流动资金借款合同。证明恒发公司向债权人农行怀远支行借款的事实与依据。证据九：履行担保责任通知书、代扣通知书。证明市担保公司代恒发公司偿还借款的事实。证据十：代偿转账单，证明市担保公司代恒发公司偿还借款的事实与数额。证据十一（市担保公司补充提供）：农行蚌埠分行与农行怀远支行共同出具的情况说明。证明恒发公司向农行蚌埠分行申请授信的借款，由农行蚌埠分行审批、农行怀远支行实际放款500万元，市担保公司共偿还5013750元。恒发公司、王兆同、王兆平未提交证据材料。根据当事人陈述及本院审查，对本案证据认证如下：对市担保公司提供的上述十一份证据的真实性予以认定。根据本案当事人的陈述、提交的证据、本院认定的证据，对市担保公司起诉的事实予以确认。另查明：恒发公司注册资本600万元，法定代表人为王兆同，股东为王兆平和王兆同，其中王兆平出资294万元，出资比例49%，王兆同出资306万元，出资比例51%。本院认为：市担保公司与恒发公司签订的《委托保证合同》、市担保公司与农行怀远支行签订的《保证合同》、恒发公司与市担保公司签订的《抵押反担保合同》及两份《最高额抵押反担保合同》、王兆同与市担保公司签订的《股权质押合同》、王兆平与市担保公司签订的《股权质押合同》、王兆同向市担保公司出具的《个人连带责任承诺函》，是当事人的真实意思表示，不违反法律法规强制性规定，均应确认为合法有效，各方当事人均应按合同约定全面履行。依据市担保公司与恒发公司签订的《委托保证合同》约定，市担保公司履行了保证义务后，有权要求恒发公司归还为其垫付的全部款项和自付款之日起计算的利息、违约金、诉讼费、代理费、评估费及其他一切有关费用，违约金按主债权总金额的10%计算。因恒发公司未能按期偿还农行怀远支行借款，市担保公司按照《履行担保责任通知书》、《代扣通知书》要求，于2013年11月5日实际代偿借款本金500万元，利息13750元，合计5013750元。市担保公司要求恒发公司承担偿还该笔代偿借款及因代偿而产生的利息、违约金的理由，符合双方合同的约定，本院予以采纳。因双方对于因代偿而产生的利息计算方式没有约定，本院酌情按中国人民银行同类同期人民币贷款利率计算，市担保公司主张按日万分之六计算利息损失，没有依据，本院不予支持。市担保公司主张按主债权金额10%计算违约金，符合合同约定，本院予以支持。依据《个人连带责任承诺函》的约定，王兆同应当对恒发公司的上述债务承担连带清偿责任。依据恒发公司与市担保公司签订的《抵押反担保合同》、两份《最高额抵押反担保合同》及抵押登记，市担保公司有权就恒发公司车间内的机器设备拍卖、变卖所得价款在2417900元债权范围内优先受偿，有权就坐落于怀远县荆芡乡新上村的国有土地使用权（地号：34032121502003，面积：845.83平方米）拍卖、变卖所得价款在最高500万元本金限额内优先受偿，有权就坐落于怀远县荆芡乡靠山村的国有土地使用权（地号：34032121503234，面积：1909.68平方米）拍卖、变卖所得价款在最高25.83万元本金限额内优先受偿。依据王兆同、王兆平分别与市担保公司签订的《股权质押合同》及出质登记，市担保公司有权就王兆同在恒发公司的股权拍卖、变卖所得价款在306万元债权范围内优先受偿。有权就王兆平在恒发公司的股权折价、拍卖、变卖所得价款在294万元债权范围内优先受偿。因市担保公司不能举证证明实际发生评估费用与拍卖费用，故对其要求被告承担该费用的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、《中华人民共和国担保法》第四条、第十二条、第十八条、第二十一条、第三十一条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百八十七条、第一百九十五条第一款、第二百零三条第一款、第二百一十九条第二款、第二百二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、怀远县恒发粮油贸易有限责任公司于本判决生效之日起十日内给付蚌埠融资担保集团有限公司代偿借款本金500万元、利息13750元，合计5013750元；二、怀远县恒发粮油贸易有限责任公司于本判决生效之日起十日内给付蚌埠融资担保集团有限公司代偿款的利息损失（从2013年11月5日起，以5013750元为基数，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算至付清全部代偿款时止，利随本清）；三、怀远县恒发粮油贸易有限责任公司于本判决生效之日起十日内给付蚌埠融资担保集团有限公司违约金50.1万元；四、王兆同对上述第一、二、三项债务承担连带清偿责任；五、如怀远县恒发粮油贸易有限责任公司未按期履行上述第一、二、三项债务，蚌埠融资担保集团有限公司有权就怀远县荆芡乡新上村的国有土地使用权（地号：34032121502003，面积：845.83平方米）拍卖、变卖所得价款在最高500万元本金限额内优先受偿，有权就坐落于怀远县荆芡乡靠山村的国有土地使用权（地号：34032121503234，面积：1909.68平方米）拍卖、变卖所得价款在最高25.83万元本金限额内优先受偿；六、如怀远县恒发粮油贸易有限责任公司未按期履行上述第一、二、三项债务，蚌埠融资担保集团有限公司有权就恒发公司车间内的机器设备（抵押清单附后）拍卖、变卖所得价款在2417900元债权范围内优先受偿；七、如怀远县恒发粮油贸易有限责任公司未按期履行上述第一、二、三项债务，市担保公司有权就王兆同出质的恒发公司股权（出质股权数额：306万元人民币）拍卖、变卖所得价款在306万元债权范围内优先受偿，并有权就王兆平出质的恒发公司股权（出质股权数额：294万元人民币）拍卖、变卖所得价款在294万元债权范围内优先受偿。八、驳回蚌埠融资担保集团有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费52847元，财产保全费5000元，合计57847元，由怀远县恒发粮油贸易有限责任公司、王兆同负担52847元（于本判决生效之日起七日内向本院缴纳），蚌埠融资担保集团有限公司负担5000元（已缴纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省高级人民法院。审判长  郭晓红审判员  唐红旭审判员  王 琪二〇一四年八月二十八日书记员  王婷婷附抵押财产清单：编号抵押物名称规格型号单位数量账面原值账面净值抵押物价值存放地点1胶体磨DMM-200台1650006500065000恒发公司2框板压滤机BMY-60台19500095000950003沙盘磨MS60E台1370003700037000恒发公司4地磅SCS-100台1900009000090000恒发公司5吸式比重去石机TQS＊100台1200002000020000恒发公司6配电系统WT-200KVA80套1183700183700183700恒发公司7光电色选机SX-B40台1370000370000370000恒发公司8光电色选机SS-B120B台1660000660000660000恒发公司9CCD色选机CCD套1715000715000715000恒发公司10烘干机20T／日产台1280000280000280000恒发公司11烘干机20T／日产台2560000560000560000恒发公司12锅炉2T套1180000180000180000恒发公司13糯米粉生产线20T／日产套1900000900000900000恒发公司14全套大米加工生产线120T／日产套1680000680000680000恒发公司合计483570048357004835700恒发公司附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。第二百零三条为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。最高额抵押权设立前已经存在的债权，经当事人同意，可以转入最高额抵押担保的债权范围。第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。第二百一十九条债务人履行债务或者出质人提前清偿所担保的债权的，质权人应当返还质押财产。债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形，质权人可以与出质人协议以质押财产折价，也可以就拍卖、变卖质押财产所得的价款优先受偿。质押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。第二百二十六条以基金份额、股权出质的，当事人应当订立书面合同。以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立；以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。基金份额、股权出质后，不得转让，但经出质人与质权人协商同意的除外。出质人转让基金份额、股权所得的价款，应当向质权人提前清偿债务或者提存。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。