广东省普宁市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）揭普法民一初字第284号
原告：陈汉国。
委托代理人：陈涛、赖丹育。
被告：严孝磊。
被告：汕头市潮南区兴南小汽车出租有限公司。
法定代表人：佘丽佳。
上述两名被告的共同委托代理人：王锦有、杨津。
被告：永诚财产保险股份有限公司汕头中心支公司。
负责人：陈海鹏。
委托代理人：林家胜。
原告陈汉国诉被告严孝磊、汕头市潮南区兴南小汽车出租有限公司、永诚财产保险股份有限公司汕头中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年5月30日立案受理，依法由代理审判员张少利适用简易程序，于2014年7月9日公开开庭进行了审理。原告陈汉国的委托代理人赖丹育、被告严孝磊、汕头市潮南区兴南小汽车出租有限公司的委托代理人王锦有、被告永诚财产保险股份有限公司汕头中心支公司（下称保险公司）的委托代理人林家胜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2013年12月5日17时35分左右，被告严孝磊驾驶粤DW95**号小车从汕头市出发往普宁市流沙方向行驶，路经普宁市占陇镇桥柱路口路段时，与右前方出路口的由原告陈汉国驾驶的无号牌三轮摩托车发生碰撞，造成原告陈汉国受伤的道路交通事故。普宁市公安局交通警察大队于2013年12月31日作出2013B第5493号《交通事故认定书》，认定被告严孝磊承担该事故的同等责任，原告陈汉国承担事故的同等责任。
原告陈汉国受伤后自2013年12月5日至2014年4月4日（共117天）在普宁市人民医院住院治疗，期间花去医疗费人民币（下同）61871.75元。经医院诊断，原告陈汉国的伤情为：下颌骨多发性骨折；右侧顶部皮下血肿；左侧上颌窦炎；右侧上颌窦粘膜下囊肿；颌面部及颈部软组织多发挫裂伤；右面神经损伤；右锁骨骨折术后；下颌牙外伤。汕头大学司法鉴定中心于2014年5月13日作出汕大司鉴中心（2014）临鉴字第4236号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1.原告陈汉国因交通事故致伤，评定为五级伤残及九级伤残各1处；2.原告陈汉国的护理期为117天，其中住院手术期15天配护理人员2人，余102天配护理人员1人；营养费需1755元。
原告陈汉国应得的赔偿项目和数额如下：
1.医疗费（4单）：61871.75元；2.住院伙食补助费：50元×117天＝5850元；3.营养费：1755元；4.残疾赔偿金：151802.38元（第一部分：残疾赔偿金：11669.31元／年×20年×62%＝144699.44元；第二部分：被扶养人生活费：陈妙玲：7637.57元／年×3年×62%÷2人＝7102.94元）；5.护理费：47920元／年÷365天×（15天×2人＋102天×1人）＝17329.97元；6.鉴定费：2700元；7.交通费：5000元；8.精神损害抚慰金：35000元。
以上共计281309.1元。
被告保险公司承保了肇事车辆粤DW95**号小车的机动车交通事故责任强制保险（下称交强险）和保险金额为50万元且不计免赔率的第三者责任保险（下称商业三者险），交强险的保险期间自2013年6月29日0时起至2014年6月28日24时止。商业三者险的保险期间自2013年9月11日0时起至2014年9月10日24时止，本次交通事故发生在上述二份保险的保险期间内且属保险责任范围。根据《机动车交通事故责任强制保险条例》的有关规定和责任比例的划分，被告保险公司应当在交强险和商业三者险的责任限额内直接赔偿原告陈汉国216785.46元即［（61871.75元＋5850元＋1755元＋151802.38元＋17329.97元＋2700元＋5000元＋35000元－120000元）×60%＋120000元］。被告严孝磊作为肇事车辆粤DW95**号小车的驾驶员，依法应当对被告保险公司赔偿不足部分承担赔偿责任。被告汕头市潮南区兴南小汽车出租有限公司作为肇事车辆粤DW95**号小车的车主，依法应当对被告严孝磊的赔偿义务承担连带赔偿责任。据此，原告起诉请求：1.判决被告保险公司在交强险和商业三者险责任限额内赔偿原告陈汉国216785.46元；2.判决被告严孝磊对被告保险公司的赔偿不足的部分承担赔偿责任；3.判决被告汕头市潮南区兴南小汽车出租有限公司对被告严孝磊的赔偿义务承担连带赔偿责任；4.本案的诉讼费用由三被告承担。
原告在举证期限内向法庭提交的证据有：
1.原告身份证、户口簿各1份，证明原告的民事主体资格及需要抚养的孩子的情况。
2.身份证复印件、机动车驾驶证复印件各1份，证明被告严孝磊的民事主体资格及其具备驾驶资质。
3.市场主体基本登记信息查询打印件、组织机构代码证复印件、机动车行驶证复印件各1份，证明汕头市潮南区兴南小汽车出租有限公司的民事主体资格及其系粤DW95**号小车车主。
4.市场主体基本登记信息查询打印件、组织机构代码证复印件各1份，证明被告保险公司的民事主体资格。
5.《道路交通事故认定书》1份，证明普宁市公安局交通警察大队对本案交通事故的责任认定。
6.机动车交通事故责任强制保险单（正本）复印件、机动车辆保险单（正本）复印件各1份，证明肇事车辆的投保情况。
7.疾病诊断证明书、伤残鉴定书、出院证明书、出院小结各1份，证明原告住院治疗情况。
8.《司法鉴定意见书》1份，证明鉴定机构对原告伤情的鉴定意见。
9.发票联、收款收据各1份，证明原告因本次鉴定花去的鉴定费用。
10.收款收据4份，证明原告受伤后在医院住院治疗共花去医疗费61871.75元。
被告严孝磊、汕头市潮南区兴南小汽车出租有限公司辩称：1.被告严孝磊与被告汕头市潮南区兴南小汽车出租有限公司是雇主和雇员的关系；2.事故发生后，我方支付给原告46000元，后经协商我方同意，将其中20000元作为赔偿项目以外的经济补助款补偿给原告，剩余的26000元作为我方的垫付款，由保险公司直接支付给我们；3.其他事项由法院依法处理。
被告严孝磊、汕头市潮南区兴南小汽车出租有限公司在举证期限内没有向法庭提供证据。
被告保险公司辩称：我司对交警部门出具的《道路交通事故认定书》没有异议，对《司法鉴定意见书》的结论有异议，伤残等级评定过高，对其他的鉴定项目也有异议，精神损害抚慰金过高，我司申请重新鉴定，理由详见重新鉴定申请书。
被告保险公司向法庭提交的证据有：
照片打印件2份，证明原告陈汉国伤残未达到5级，应为8级伤残。
开庭审理时，被告保险公司向法庭提交重新鉴定申请书，因该申请没有在举证期限内提交，不符合法律规定，本院当庭予以驳回。
开庭审理时，原告增加赔偿项目误工费数额为26000元，并同意在原诉讼数额中扣减车方垫付赔偿款的26000元，诉讼请求总额不变。
经审理查明：
一、2013年12月5日17时35分左右，被告严孝磊驾驶粤DW95**号小车从汕头市出发往普宁市流沙方向行驶，途经普宁市占陇镇桥柱路口路段时，与右前方出路口的由原告陈汉国驾驶的无号牌三轮摩托车发生碰撞，造成原告陈汉国受伤的道路交通事故。普宁市公安局交通警察大队于2013年12月31日作出2013B第5493号《交通事故认定书》，认定被告严孝磊承担该事故的同等责任，原告陈汉国承担事故的同等责任。
二、原告陈汉国受伤后自2013年12月5日至2014年4月4日（共117天）在普宁市人民医院住院治疗，期间花去医疗费60268.75元。经诊断，原告陈汉国的伤情为：下颌骨多发性骨折；右侧顶部皮下血肿；左侧上颌窦炎；右侧上颌窦粘膜下囊肿；颌面部及颈部软组织多发挫裂伤；右面神经损伤；右锁骨骨折术后；下颌牙外伤。汕头大学司法鉴定中心于2014年5月13日作出汕大司鉴中心（2014）临鉴字第4236号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1.原告陈汉国因交通事故致伤，评定为五级伤残及九级伤残各1处；2.原告陈汉国的护理期为117天，其中住院手术期15天配护理人员2人，余102天配护理人员1人；营养费需1755元。
三、被告保险公司承保了肇事车辆粤DW95**号小车的交强险和保险金额为50万元且不计免赔率的商业三者险，交强险的保险期间自2013年6月29日0时起至2014年6月28日24时止；商业三者险的保险期间自2013年9月11日0时起至2014年9月10日24时止，本次交通事故发生在上述二份保险的保险期间内且属保险责任范围。
四、被告严孝磊与被告汕头市潮南区兴南小汽车出租有限公司系雇员和雇主的关系。
五、事故发生后，被告严孝磊、汕头市潮南区兴南小汽车出租有限公司向原告陈汉国垫付赔偿款46000元。经协商，被告严孝磊、汕头市潮南区兴南小汽车出租有限公司自愿将垫付款中20000元作为赔偿款项目以外补助给原告，剩下26000元的垫付款在本案诉请中扣减。
六、原告为农业家庭户口。原告与其妻子生育一女陈妙玲（1999年3月27日出生），陈妙玲需原告抚养3年。
本院认为：本案系机动车交通事故责任纠纷。过错方应根据责任大小承担相应的民事责任。普宁市公安局交通警察大队作出的2013B第5493号《交通事故认定书》，原、被告双方均无异议，本院予以确认。汕头大学司法鉴定中心作出汕大司鉴中心（2014）临鉴字第4236号《司法鉴定意见书》，主体合格，程序合法，内容客观、真实，本院依法予以采信。根据原告提供的证据，结合原告的诉讼请求，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》并参照《广东省2014年度人身损害赔偿计算标准》的规定，原告的各项经济损失为：
1.医疗费（4单）：60268.75元。按医疗机构出具的收款凭证本院予以认定。原告请求61871.75元，收款凭证只显示60268.75元，对依据不足部分的数额，本院不予支持。
2.住院伙食补助费：50元／天×117天=5850元。原告请求住院伙食补助费50元／天，本院予以照准。
3.营养费：1755元。参照鉴定意见予以确定。
4.残疾赔偿金：151802.26元。（1）11669.30元／年×20年×62%=144699.32元。参照鉴定意见，原告评定五级伤残及九级伤残各1处，原告的伤残赔偿指数为62%。原告请求残残疾赔偿金按11669.31元／年计，不符合法律规定，本院不予采纳。（2）被扶养人生活费：7102.94元。女儿陈妙玲：7637.57元／年×3年×62%÷2人=7102.94元。原告请求被扶养人生活费为7637.57元／年，本院予以照准。
5.护理费：47019元／年÷365天／年×（15天×2人＋102天×1人）＝17004.13元；原告没有提供证据证明护理费支出情况，故护理费参照受诉法院所在地其他服务业47019元／年标准计算。护理人数与护理期限参照鉴定意见。原告请求护理费按47920元／年，不符合规定，本院不予支持。
6.鉴定费：1900元。鉴定费系原告因本案交通事故支出的必要费用，属于原告因本案交通事故造成的损失。被告保险公司主张鉴定费不属其赔偿范围，本院不予采纳。原告提供司法鉴定中心面额为800元的收款收据，因不是正式发票，本院也不予认定。
7.交通费：2500元。原告没有提交证据，鉴于原告的家庭住址与其就医地点有一定的距离，原告及其家属前往医院办理有关事宜，确实需要支付一定的交通费，原告请求交通费为5000元偏高，根据本案的具体情况，本院酌定为2500元。
8.精神损害抚慰金：25000元。原告因伤致残而受到精神创伤，请求赔偿精神损害抚慰金35000元，根据原告的伤残等级、案发地平均生活水平和本案实际情况，本院酌定为25000元。
9.误工费：24632元／年÷365天／年×159天=10730.10元。误工时间计算至定残前一天为157天。根据法律有关规定，按年24632元计算。原告请求误工费为26000元，缺乏法律依据，对依据不足部分的请求数额，本院不予支持。
上述各项合共276810.24元。
原告的各项经济损失中，属于交强险医疗费用赔偿范围的医疗费、住院伙食补助费、营养费共计67873.75元，超出医疗费用赔偿限额10000元；属于交强险伤残赔偿限额的残疾赔偿金、护理费、交通费、精神损害抚慰金、误工费共计207036.49元，超出伤残赔偿限额110000元，故被告保险公司应在交强险责任限额内赔偿原告医疗费用10000元，伤残赔偿费用110000元，合计120000元。原告的各项经济损失中，超过交强险赔偿限额部分的损失为276810.24元-120000元=156810.24元。本案系机动车与机动车之间发生交通事故，被告严孝磊承担本事故的同等责任，应赔偿原告50%的损失。原告请求被告的赔偿责任按60%计付损失，不符合规定，本院不予采信。因此，被告严孝磊的赔偿责任为156810.24×50%=78405.12元，抵除被告严孝磊、汕头市潮南区兴南小汽车出租有限公司已经支付26000元，尚欠78405.12元-26000元=52405.12元。被告保险公司是粤DW95**号小车的商业三者险的保险人，根据《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金的规定，以及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保交强险与商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，先由承保交强险的保险公司在责任范围内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿的规定，被告保险公司应在商业三者险的赔偿限额50万元（且不计免赔）内赔偿原告超过交强险部分经济损失52405.12元。因原告的各项经济损失已获得足额赔偿，故被告严孝磊、汕头市潮南区兴南小汽车出租有限公司对本案不再承担民事赔偿责任。原告的诉讼请求超出本院认定的赔偿数额部分，因证据不足，本院予以驳回。被告严孝磊作为被告汕头市潮南区兴南小汽车出租有限公司的工作人员，因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。因此，原告请求被告严孝磊承担赔偿责任、被告汕头市潮南区兴南小汽车出租有限公司对被告严孝磊的赔偿义务承担连带赔偿责任，缺乏法律依据，本院也予以驳回。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十四条第一款、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、被告永诚财产保险股份有限公司汕头中心支公司应于本判决发生法律效力之日起10日内在交强险责任限额内赔偿原告陈汉国120000元。
二、被告永诚财产保险股份有限公司汕头中心支公司应于本判决发生法律效力之日起10日内赔偿原告陈汉国52405.12元。
三、被告汕头市潮南区兴南小汽车出租有限公司对本案不再承担民事赔偿责任。
四、驳回原告陈汉国的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费4560元，减半收取2280元，由被告永诚财产保险股份有限公司汕头中心支公司承担1813元，原告陈汉国承担467元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省揭阳市中级人民法院。
代理审判员 张少利
二〇一四年八月十八日
书 记 员 陈晓鹏
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十三条当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民
事权利和诉讼权利。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的由负有举证责任的当事人承担不利后果。