重庆市沙坪坝区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）渝0106民初10399号
原告：汪道文，男，1974年6月28日出生，汉族，无固定职业，住四川省井研县。
被告：重庆三久机械制造有限公司，住所地重庆市沙坪坝区井口乡南溪村双漩子经济合作社，统一社会信用代码91500106203056549Q。
法定代表人：卢晓东，重庆三久机械制造有限公司总经理。
委托诉讼代理人:伍文燕，重庆展瑞律师事务所律师。
委托诉讼代理人:魏宗彬，重庆展瑞律师事务所律师。
原告汪道文与被告重庆三久机械制造有限公司劳动争议一案，本院于2017年6月26日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告汪道文，被告重庆三久机械制造有限公司的法定代表人卢晓东、诉讼代理人伍文燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告汪道文向本院提出诉讼请求：1.确认原告与被告的劳动关系于2017年3月7日解除；2.被告支付原告住院伙食补助费768元、护理费2400元、停工留薪期工资22940元、生活津贴48174元、一次性伤残补助金51615元、一次性工伤医疗补助金22940元、一次性伤残就业补助金51615元、交通费500元。事实和理由：2011年6月原告与被告建立劳动关系，2014年8月2日原告在被告单位车间搬运整理材料时不慎摔伤，原告在重庆嘉陵医院分两次住院治疗共计24天。原告所受伤经认定为工伤，鉴定为伤残九级。因原告对仲裁裁决不服，特向法院提起诉讼。
被告重庆三久机械制造有限公司辩称，原告不是被告的员工，而是被告的实际经营者，与被告建立的是经营合作关系，不是劳动关系。原告作为被告的实际经营者，没有给自己足额购买社保，且在工伤认定、劳动能力鉴定的时候都是以自己的意思来代表公司，在2016年9月底与被告解除合作关系后又要求被告承担相应责任，是缺乏事实和法律依据的。因此。被告也对仲裁裁决不服，向法院提起诉讼，请求判令确认原被告之间不存在劳动关系，被告不支付原告一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间护理费、生活津贴共计63069元。
本院经审理认定事实如下：2014年8月2日，原告在被告车间搬运整理材料时不慎摔伤。同日，原告进入重庆嘉陵医院住院治疗16天。2016年7月10日，原告又因右侧锁骨骨折内固定物取出术进入重庆嘉陵医院住院治疗8天。
2014年8月29日，重庆市沙坪坝区人力资源和社会保障局作出沙人社伤险认决字（2014）3196号《认定工伤决定书》，认定原告为工伤，用人单位为被告。2016年11月29日，原告向重庆市沙坪坝区劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定，鉴定委员会于2016年12月31日作出沙劳鉴字[2016]957号《初次鉴定结论书》，鉴定结论为：伤残九级，无生活自理障碍，伤残情况是：右锁骨骨折内固定术后。被告为原告缴纳了除养老保险外的其它社会保险，缴纳至2017年2月。
2017年3月7日，原告向重庆市沙坪坝区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请。2017年6月13日，仲裁委员会作出渝沙劳仲案字[2017]第153号《仲裁裁决书》，裁决确认原告与被告于2017年3月7日终止劳动关系，被告支付原告一次性伤残就业补助金46575元、停工留薪期工资11372元、住院期间护理费2400元、生活津贴2722元，共计63069元。双方均对该仲裁裁决不服，于法定期间向法院提起诉讼。由于被告起诉在后，被告撤回了其起诉，被告起诉的案件并入本案审理。
审理中，原告主张其受伤前的月平均工资为4000元，但是原告在仲裁阶段诉称其受伤前的月平均工资为3000元。原告称其在受伤后于2014年9月26日又回到被告处正常上班并正常领取工资，一直到2016年6月20日左右，因被告经营状况不好，开始间断性拖欠工资，工伤赔偿也一直拖，原告为了生活只得离开被告处到处打零工。被告为证明原告是被告的实际管理人，举示了原告与被告法定代表人卢晓东签订的合伙企业合伙协议以及原告作为被告委托代理人的执行和解协议书，原告认可合伙协议是其签订的，因为卢晓东担心原告把与客户签订的合同拿给其它厂家生产，才不与原告签订劳动合同，而要求原告签订合伙协议，意思是如果出了问题要原告承担责任。
本院认为，发生法律效力的工伤认定书已经确认原告是在被告处工作时受伤，用人单位是被告。虽然被告举示了有原告签字的合伙协议，但是该协议只是原告与被告法定代表人卢晓东之间签订的个人协议，并不能当然地推定原告就不能成为被告的员工。现被告无法推翻由社会保险行政部门作出的认定被告是用人单位的工伤认定，被告就应当对原告的工伤待遇进行赔偿。
根据《重庆市工伤保险实施办法》第十条的规定，住院伙食补助费、市外就医的交通食宿费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金等费用由工伤保险基金列支。由于被告已经为原告缴纳了工伤保险，因此原告要求被告支付上述费用没有法律依据，本院不予支持。
根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第一款的规定，用人单位应当以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数支付工伤职工一次性伤残就业补助金。对于双方劳动关系的解除时间，虽然原告在2014年即受伤，但是原告受伤后又回到被告处工作，双方的劳动关系并未解除。虽然原告自述在2016年6月20日后没有在被告处工作而是到处打零工，但是原告已经明确表示是被告的原因导致的，而被告在此期间也并未向原告表达过解除劳动关系的意思表示，且一直为原告缴纳社会保险至2017年2月。因此本院采纳原告的主张，对原告要求确认双方的劳动关系于原告提起仲裁申请之日即2017年3月7日解除的诉讼请求，本院予以支持。故被告应当支付原告一次性伤残就业补助金50544元（5616元/月×9个月）。
根据《工伤保险条例》第三十三条第一款的规定，被告应支付原告停工留薪期原工资待遇。原告在仲裁阶段已经诉称其受伤前的月平均工资为3000元，在诉讼中原告反言却并未提供可以证明其反言后主张的证据，故根据禁止反言规则本院采纳原告在仲裁阶段的主张，认定原告受伤前的月平均工资为3000元。结合原告的伤情并参照《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》S41，原告的停工留薪期为4个月。但是原告在2014年8月2日受伤后，于2014年9月26日已经回到被告处正常工作并正常领取工资，因此被告应当支付原告停工留薪期原工资待遇3551.72元（3000元/月+3000元/月÷21.75天×4天）。
根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十二条规定，对在进行劳动能力鉴定期间停工留薪期满的工伤职工，停发停工留薪期待遇；如因工伤不能从事工作的，由用人单位按不低于病假待遇的标准支付相关待遇。原告在2016年11月29日申请劳动能力鉴定，2016年12月31日鉴定结论作出，结合《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条的规定，被告应当支付原告鉴定期间的生活津贴2293.10元（3000元/月×70%+3000元/月×70%÷21.75天×2天）。
根据《工伤保险条例》第三十条的规定，原告为治疗工伤共计住院24天，故被告应当支付原告住院期间护理费2400（100元/天×24天）。
综上所述，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条第一款、《重庆市工伤保险实施办法》第十条、第三十二条、第三十六条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：
一、确认原告汪道文与被告重庆三久机械制造有限公司之间的劳动关系于2017年3月7日解除。
二、被告重庆三久机械制造有限公司于本判决发生法律效力后三日内支付原告汪道文一次性伤残就业补助金50544元、停工留薪期待遇3551.72元、生活津贴2293.10元、住院期间护理费2400元，合计58788.82元。
三、驳回原告汪道文的其它诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半收取计5元，本院予以免收。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。
代理审判员 辛 灵
二〇一七年九月十一日
书 记 员 范丹宁