河南省商丘市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）豫14刑终204号
原公诉机关睢阳区人民检察院。
上诉人（原审被告人）柏龙，男，1988年5月18日出生，汉族，江苏省盐城市人，初中毕业，无业，住福建省三明市梅列区。因犯故意伤害罪，于2006年7月13日被江苏省盐城市亭湖区人民法院判处有期徒刑四年六个月；因犯聚众斗殴罪，于2011年1月26日被江苏省盐城市亭湖区人民法院判处有期徒刑三年六个月，2012年11月23日刑满释放。因涉嫌犯信用卡诈骗罪，于2015年12月18日被抓获，同年12月23日被商丘市公安局新城分局刑事拘留，2016年1月29日被逮捕。
上诉人（原审被告人）黄思琛（绰号老黑），男，1977年11月23日出生，汉族，福建省泉州市人，小学毕业，个体户，住福建省南安市。因犯收购赃物罪，于2006年12月4日被福建省南安市人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金2000元。因涉嫌犯信用卡诈骗罪，于2015年12月15日被抓获，同年12月23日被商丘市公安局新城分局刑事拘留，2016年1月29日被逮捕。
上诉人（原审被告人）邓亮冰，男，1976年2月28日出生，汉族，福建省三明市人，初中毕业，无业，住福建省清流县。因涉嫌犯信用卡诈骗罪，于2015年12月15日被抓获，同年12月23日被商丘市公安局新城分局刑事拘留，2016年1月29日被逮捕。
指定辩护人万雪丽，河南华豫律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）陈志鹏，男，1975年6月21日出生，汉族，福建省南安市人，初中毕业，无业，住福建省南安市。因涉嫌犯信用卡诈骗罪，于2015年12月18日被抓获，同年12月23日被商丘市公安局新城分局刑事拘留，2016年1月29日被逮捕。
辩护人郑飞，河南华豫律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）于伟，男，1978年7月6日出生，汉族，安徽省阜阳市人，初中毕业，无业，住安徽省阜阳市界首市。因涉嫌犯信用卡诈骗罪，于2016年1月24日被抓获，同年1月27日被商丘市公安局新城分局刑事拘留，同年2月26日被逮捕。
上诉人（原审被告人）林群，男，1985年10月17日出生，汉族，福建省福州市人，初中毕业，住福建省福州市连江县。因涉嫌犯信用卡诈骗罪，于2016年1月18日被抓获，同年1月26日被商丘市公安局新城分局刑事拘留，同年2月26日被逮捕。
辩护人李永轩，河南旷奇律师事务所律师。
睢阳区人民法院审理睢阳区人民检察院指控被告人柏龙犯信用卡诈骗罪、诈骗罪、被告人黄思琛、邓亮冰、陈志鹏、林群犯信用卡诈骗罪、于伟犯信用卡诈骗罪、非法持有枪支罪一案，于2017年4月24日作出（2017）豫1403刑初3号刑事判决。柏龙等六名被告人均不服，提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。商丘市人民检察院指派检察员王永芳出庭履行职务，上诉人柏龙、黄思琛、于伟，邓亮冰及其辩护人万雪丽，陈志鹏及其辩护人郑飞，林群及其辩护人李永轩到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：
（一）信用卡诈骗罪
2015年4月至7月，被告人柏龙、黄思琛、邓亮冰、于伟、林群、陈志鹏将两部改装后的POS机安装在商丘市睢阳区漫餐厅、华粤楼两饭店内，盗取被害人叶某、陈某等489人的银行卡信息并复制后实施诈骗，使用其中82名被害人的银行卡在山东、福建、河北、浙江等地盗取或盗刷，金额达1170376元，其中，刷卡消费1070376元，取现10393元。
上述事实有被告人柏龙、黄思琛、邓亮冰、于伟、林群、陈志鹏的供述、被害人董某、李某2、王某2等人的陈述、证人王春光、李某1、吴某等人的证言、辨认笔录、照片、刷卡记录统计表、EPOS终端交易明细及相关书证等证据予以证实。
（二）诈骗罪
2014年10月份，被告人柏龙让其朋友丁为铁在江苏省盐城市大山汽车租赁公司租赁一辆白色凯迪拉克越野车（车牌号为苏Ｊ×××××），后柏龙伪造车主彭某的借条以及车某2，将该车以178000元的价格抵押给刘某成。经鉴定该车价值330000元。
上述事实有被告人柏龙的供述、被害人彭某的陈述、证人丁为铁、刘某成、王某1等人的证言、车某1（质）抵押协议书、车某2、借条、价格认定结论书及相关书证等证据予以证实。
（三）非法持有枪支罪
2012年，被告人于伟将其舅舅段波（已死亡）的一把火药枪拿走后藏在自己家中。2016年1月24日安徽省界首市公安局民警在于伟家中将该枪查获。经鉴定，该枪支系以火药为动力发射枪弹的非军用枪支，具有致伤力。
上述事实有被告人于伟的供述、证人段某1、段某2的证言、勘验检查笔录及照片、枪支性能检验报告及相关书证等证据予以证实。
原判认为，被告人柏龙、黄思琛、邓亮冰、于伟、陈志鹏、林群以非法占有为目的，利用改装后的POS机窃取他人银行卡信息并复制后实施诈骗，数额特别巨大，其行为均构成信用卡诈骗罪；柏龙以非法占有为目的，骗取他人财物，数额巨大，其行为构成诈骗罪。于伟违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为构成非法持有枪支罪。柏龙、黄思琛、邓亮冰、于伟、陈志鹏、林群系共同犯罪。柏龙系累犯，应当从重处罚；柏龙、于伟一人犯数罪，应当数罪并罚。柏龙、黄思琛、邓亮冰、于伟、陈志鹏、林群能如实供述自己的罪行，林群退出所得赃款，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第一款第（一）项、第二百六十六条、第一百二十八条第一款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：1.被告人柏龙犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币十万元；犯诈骗罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币五万元，决定执行有期徒刑十八年，并处罚金人民币十五万元；2.被告人黄思琛犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币八万元；3.被告人邓亮冰犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑十一年六个月，并处罚金人民币六万元；4.被告人陈志鹏犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币五万元；5.被告人于伟犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币五万元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年，决定执行有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币五万元；6.被告人林群犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币五万元；7.对各被告人的违法所得予以继续追缴。
柏龙上诉称认定数额错误，且量刑过重。
黄思琛上诉称认定数额错误，且量刑过重。
邓亮冰上诉称其系从犯，认定数额错误，且量刑过重。
辩护人辩护意见与邓亮冰上诉理由相同。
陈志鹏上诉称其系从犯，且量刑过重。
辩护人辩护意见与陈志鹏上诉理由相同。
于伟上诉称其系从犯，认定数额错误，且量刑过重。
林群上诉称其系从犯，量刑过重。
辩护人辩护意见与林群上诉理由相同。
商丘市人民检察院认为原判认定事实清楚，证据确实充分，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。
二审查明事实与一审一致，据以采信的证据经核实无误。
针对上诉理由和辩护意见，根据本案事实、证据及相关法律规定，评判如下：
关于认定信用卡诈骗数额是否正确的问题。经查，柏龙、黄思琛等六名上诉人复制信用卡后各自盗刷或盗取，虽分工不同，但彼此之间是紧密联系的整体，系共同犯罪，均应对该犯罪团伙诈骗的数额承担责任。原审根据各被告人的供述、被害人报案材料、交易明细等证据认定共同诈骗1170376元正确。该上诉理由及辩护意见不能成立。
关于信用卡诈骗中是否应区分主从犯的问题。经查，柏龙、黄思琛系犯意提起者、策划者，懂技术，主导该起犯罪；于伟明知柏龙、黄思琛要进行信用卡诈骗，积极介绍邓亮冰与他们认识；邓亮冰联系到商丘做POS机的林群，由林群选择漫餐厅和华粤搂两家餐厅，并最终完成投放POS机及取走等事宜。该五人形成完整的犯罪网络，有利益约定和分工，后积极盗刷或盗取，所起作用均较大，无论缺少哪一环节，犯罪都无法完成，五人均系主犯。柏龙、黄思琛、陈志鹏等人的供述相互印证，足以证实陈志鹏未参与策划、具体协调等，陈志鹏起次要辅助作用，系从犯。
关于柏龙犯诈骗罪、于伟犯非法持有枪支罪的问题。经查，柏龙、于伟对各自的犯罪事实无异议，原审对上述犯罪认定事实清楚，证据确实充分，量刑适当。因此，对上述诈骗罪、非法持有枪支罪的定罪量刑应予维持。
关于原审量刑是否过重的问题。经查，陈志鹏在信用卡诈骗中起次要辅助作用，系从犯，依法可对其从轻或者减轻处罚，原审对从犯这一情节未予认定，导致量刑偏重。原审根据犯罪情节、犯罪金额、社会危害性等，分别对柏龙、黄思琛等五人判处相应刑罚，量刑适当。
本院认为，原审认定柏龙犯信用卡诈骗罪、诈骗罪、于伟犯信用卡诈骗罪、非法持有枪支罪、黄思琛、邓亮冰、林群犯信用卡诈骗罪事实清楚，证据确实充分，量刑适当，应予维持；对陈志鹏量刑偏重，应予纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十六条第一款第（一）项、第二百六十六条、第一百二十八条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
（一）维持睢阳区人民法院（2017）豫1403刑初3号刑事判决第一至三项、第五至七项及第四项中的定罪部分；
（二）上诉人（原审被告人）陈志鹏犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑八年，并处罚金五万元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年12月18日起至2023年12月17日止）。
本判决为终审判决。
审判长 赵修强
审判员 柳中庆
审判员 崔召选
二〇一七年八月二十一日
书记员 毛季龙