广东省茂名市茂南区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）茂南法刑初字第507号
公诉机关茂名市茂南区人民检察院。
被告人刘土平。2009年4月2日因吸毒被强制隔离戒毒二年；2009年8月26日因贩卖毒品被茂名市茂港区人民法院判处有期徒刑一年六个月，2011年2月25日刑满释放；2015年3月18日因吸毒被行政拘留十日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年5月28被羁押，次日被刑事拘留，同年7月2日被逮捕。现押于茂名市第一看守所。
茂名市茂南区人民检察院以茂南检诉刑诉（2015）497号起诉书指控被告人刘土平犯贩卖毒品罪，于2015年11月4日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。茂名市茂南区人民检察院指派检察员何杰出庭支持公诉，被告人刘土平到庭参加诉讼。现已审理终结。
茂名市茂南区人民检察院指控：2015年5月16日，被告人刘土平到七迳镇张屋张王村张某的旧瓦房中，向张某购买了50元毒品海洛因用于吸食，后其趁张某外出，从张某旧瓦房处偷拿一红色小铁盒，内有20多小包毒品海洛因（约重10克），被告人刘土平为赚钱维持自己吸毒花销，将所得毒品用于贩卖。
2015年5月20日的中午时分，陈某丙通过手机联系被告人刘土平，约好在七迳镇下北丰村边树林购买一小包50元海洛因，2015年5月22日，5月24日和5月26日，陈某丙分别在七迳镇下北丰村边树林等待被告人刘土平，每次购买一小包价值50元的海洛因。2015年5月20日傍晚和2015年5月26日早上，陈某乙通过手机联系被告人刘土平购买毒品，双方约好在七迳镇下北丰村路口交易，后陈某乙开摩托车搭陈某甲去，每次各自向被告人刘土平购买一小包海洛因，每小包海洛因花费30元，共购买了四小包，共给了被告人刘土平120元。被告人刘土平自贩卖毒品共约卖出2克，并从中非法获利约800元人民币。
公诉机关认为，被告人刘土平无视国法，违反国家毒品管理法规，非法销售毒品海洛因给他人，并从其身上扣缴毒品海洛因7.38克，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人刘土平属累犯，应当从重处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人刘土平辩称其不认识陈某乙、陈某甲，其没有贩卖过毒品给上述二人；其认识陈某丙，但其没有贩卖毒品给陈某丙，故其不构成贩卖毒品罪。其在公安机关所供述是被办案民警诱供和逼供的。公安机关在其身上扣押到的只有手机和烟盒里的两小包毒品，其他扣押到的都不是事实。
经审理查明：
一、2015年5月20日傍晚和2015年5月26日早上，吸毒人员陈某乙通过手机联系被告人刘土平购买毒品，双方约好在七迳镇下北丰村路口交易，后陈某乙开摩托车搭另一吸毒人员陈某甲去到上述地点与刘土平进行毒品交易。被告人刘土平每次向陈某乙、陈某甲各贩卖毒品海洛因一小包，每小包海洛因价格人民币30元，刘土平向上述两人二次共贩卖了四小包毒品海洛因，获利人民币120元。
上述事实有下列证据证实：
1、受案登记表、立案决定书，证实公安机关依法立案的情况。
2、拘留证、逮捕证，证实刘土平因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年5月29日被公安机关刑事拘留，同年7月2日被逮捕。
3、移动电话通信详单、调取证据通知书，证实公安机关依法向中国移动茂名分公司调取了被告人刘土平的电话通信记录。记录证实号码178××××7638（刘土平）于2015年5月20日、26日与号码159××××1154（陈某乙）每天通话四次。
5、常住人口个人信息表，证实被告人刘土平已达负刑事责任年龄。
6、入所体检表，证实被告人刘土平入所时体表未见新伤痕，身体各项检查正常。
7、证人陈某乙的证言，证实其于2014年11月份开始吸食毒品海洛因，现在两天就要吸食一次，每次吸食30元，其与朋友陈某甲一起吸食。其吸食的毒品一部分是向一名叫“钱贼”的中年男子购买，一部分是向一名叫刘土平的男子购买。其在刘土平处共购买过两次毒品，一次是在2015年5月20日，一次是在同月26日。每次都是其打电话给刘土平，之后刘土平就会到七迳镇北丰村路口处与其交易，刘土平的电话号码是178××××7638，其的电话号码是159××××1154。
辩认笔录，证实陈某乙辩认出刘土平就是贩卖毒品给其的男子。
8、证人陈某甲的证言，证实其于2010年10月份开始吸食毒品海洛因，都是和陈某乙一起吸食的。其大约是6天就吸食一次，每次30元。其吸食的毒品海洛因是由陈某乙开摩托车搭其去向一名叫刘土平的男子购买的。其二人一共在刘土平处购买了两次海洛因，第一次是在2015年5月20日傍晚，第二次是在同月26日上午10时许，两次都是陈某乙开摩托车搭其到七迳镇北丰路口处购买的，每次其二人都是各自购买了一小包毒品海洛因，每次每人花费30元。
辩认笔录，证实陈某甲辩认出刘土平就是贩卖毒品给其的男子。
9、被告人刘土平的供述，其2015年5月29日供述：在2015年5月20日傍晚，有一名男子打电话给其说想购买毒品，于是就相约在七迳镇下北丰村路口交易。过了一会，有两名男子骑摩托车到了路口。两名男子告诉其开摩托车的男子叫陈某乙，另一搭车的叫陈某甲，当时他们两人各给其30元，其就给他们两小包毒品海洛因，然后其就离开了。到26日早上10时许，陈某乙用号码159××××1154的电话打电话给其说要购买毒品，于是再次相约在上述相同地点进行交易。后来陈某乙开摩托车搭陈某甲来到相约地点每人向其购买了一小包，每小包30元。至此其向陈某乙和陈某甲共出售了4小包毒品海洛因，每小包30元，共120元。
辩认笔录，证实刘土平辩认出陈某乙、陈某甲就是向其购买毒品的男子。
以上证据均经庭审质证、认证，为有效证据，本院予以确认。
二、2015年5月20日，吸毒人员陈某丙通过手机联系被告人刘土平购买毒品，后刘土平在七迳镇下北丰村的树林里贩卖毒品海洛因一小包给陈某丙，得款人民币50元。2015年5月28日被告人刘土平被公安机关抓获，民警当场在其身上搜查出毒品海洛因21小包（净重7.38克）、用于联系购买毒品人员的手机一部、人民币375元、用于装载毒品的铁盒子一个。
另查明，被告人刘土平于2009年8月26日因贩卖毒品被判处有期徒刑一年六个月，2011年2月25日刑满释放。
上述事实有下列证据证实：
1、刘土平被抓获经过、发案立案破案经过，证实被告人刘土平是在2015年5月28日被公安机关依法抓获的。
2、扣押决定书、扣押清单，证实公安机关依法在被告人刘土平身上扣押到21小包毒品海洛因、一部手机、375元人民币、一个铁盒子。
3、指认照片，证实被告人刘土平对公安机关在其身上扣押到的毒品、手机、人民币、铁盒子进行指认。
4、搜查证、搜查笔录，证实公安机关依法对被告人刘土平人身及住所进行搜查并制作笔录。
5、移动电话通信详单，证实号码178××××7638（刘土平）于2015年5月20日中午时分与号码151××××0272（陈某丙）通话四次，22日、24日、26日无通话记录。
6、违法犯罪记录查询登记表、（2010）茂中法刑二终字第67号刑事裁定书、（2010）茂港法刑初字第20号刑事判决书、刑满释放证明书、强制隔离戒毒决定书、行政处罚决定书、责令社区戒毒决定书、就医证明，证实被告人刘土平于2009年4月2日因吸毒被强制隔离戒毒二年；2009年8月26日因贩卖毒品罪被茂名市茂港区人民法院判处有期徒刑一年六个月，2011年2月25日刑满释放；2015年3月18日因吸毒被行政拘留十日，后被强制戒毒二年。
7、证人张某的证言，证实在2015年5月中旬的一天，刘土平来到其旧瓦屋处，向其购买毒品海洛因。其就卖给刘土平50元海洛因，他吸完后就离开了。第二天午时，刘土平再次来其家中，其正在分拆毒品，就分一些毒品给刘土平吸食。之后其出去喝水，叫刘土平帮其看守一下毒品。当其回来时，其发现刘土平已离开，其约2克毒品也不见了，应该是被刘土平拿走了。
8、证人陈某丙的证言，证实其于1993年4月份开始吸食毒品海洛因，现在每两天就要吸食一次，其每两天就购买一小包毒品，每小包50元，一小包其分两次吸食。其与刘土平在戒毒所里认识，后其二人释放后相遇，刘土平对其说他处有毒品出售，让其有需要打他的电话。于是其每次购买就用手机151××××0272打他的手机178××××7638相约在七迳镇下北丰村郊外的树林处交易。其于2015年5月20日、22日、24日、26日的中午12时至14时许每天一次向刘土平购买毒品海洛因一小包，每次50元。四次共计向刘土平购买了200元毒品海洛因。
补充证言，证实其于5月20日、22日、24日、26日的中午时分每天一次向刘土平购买毒品海洛因一小包，每次50元。其20日打电话给刘土平相约在七迳镇下北丰村郊外的树林处交易。此后三次其就独自去上述地点等刘土平进行交易了。因其每次都是毒瘾发作后才找刘土平购买毒品，所以其忘记是否事先有打电话给刘土平了。
辩认笔录，证实陈某丙辩认出刘土平就是贩卖毒品给其的男子。
9、被告人刘土平的供述，其2015年5月29日供述：2015年5月15日中午其到张某处购买毒品海洛因，其购买了50元就在他的瓦屋内吸食。第二天中午，其患毒瘾再次到张某居住的瓦屋找张某购买毒品海洛因。其又买了50元。当时张某正好在分拆毒品，他包装好后的毒品装进一个红色的铁盒子里。后来张某口渴外出买水，其就趁机将装有毒品的小盒拿走了。回到家其打开盒子看到里面有20多小包毒品海洛因，大约重10克左右。于是其就到袂花镇上北丰村小卖部里找到陈某丙，告诉他其有海洛因出售，同时把其的手机号码178××××7638给了陈某丙。到5月20日12时许，陈某丙就用他的手机（号码是151××××0272）打其手机说要购买毒品，于是两人相约在七迳镇下北丰村的树林处交易。见面后陈某丙向其购买了50元毒品海洛因。再后来在5月22日、24日、26日的中午，陈某丙都分别打电话给其相约在上述同一地点每次向其购买了50元毒品。其共卖给陈某丙4次毒品，每次50元一小包，每小包约为0.125克。除陈某丙外其还告诉其他的吸毒人员其处有毒品出售并提供电话号码给他们。自从张某处偷来毒品海洛因以来，其共卖出毒品约2克，获利约800元。公安机关在其身上扣押到一盒毒品内装有21小包和贩卖所得375元以及贩毒所用手机一部。
辩认笔录，证实刘土平辩认出陈某丙就是向其购买毒品的男子。
10、现场勘验检查工作记录，证实公安机关依法对案发现场进行勘验检查的情况。
11、鉴定文书，证实公安机关从刘土平处缴获的21小包白色固体检见毒品海洛因成分，净重7.38克。
12、视听资料，证实公安机关依法对被告人刘土平进行讯问取证的情况。
以上证据均经庭审质证、认证，为有效证据，本院予以确认。
对于以上二项事实所列的证据采信及事实分析具体如下：
对于被告人刘土平是否贩卖毒品给陈某丙的证据分析。对该事实被告人刘土平供述5月20日陈某丙就用他的手机（151××××0272）拔打其手机（178××××7638）说要购买毒品，于是两人相约在七迳镇下北丰村的树林处交易。5月22日、24日、26日陈某丙都分别打电话给其相约在上述同一地点向其购买了毒品。后来其翻供，称其没有卖过毒品给陈某丙。证人陈某丙的证言，其陈述其每次购买毒品都是用其手机151××××0272拔打刘土平手机178××××7638相约在七迳镇下北丰村郊外的树林处交易。其于2015年5月20日、22日、24日、26日中午12时至14时许每天一次向刘土平购买毒品海洛因。公安机关查实在22日、24日、26日陈某丙手机151××××0272与刘土平手机178××××7638并无通话记录，陈某丙补充证言称其20日打电话给刘土平相约在七迳镇下北丰村郊外的树林处交易。此后三次其就独自去上述地点等刘土平进行交易。因其每次都是毒瘾发作后才找刘土平购买毒品，所以其忘记是否事先有打电话给刘土平了。由于陈某丙的证言前后不一致，也没有其它的证据予以佐证，因此公诉机关指控刘土平于2015年5月22日、24日、26日贩卖毒品给刘土平的证据不足，本院不予采纳。
对于被告人刘土平是否贩卖毒品给陈某乙和陈某甲的证据分析。该事实有被告人刘土平在公安机关的供述与证人陈某乙、陈某甲的证言相互印证以及有辩认笔录、移动电话通话记录等相关证据予以证实。该事实证据确实、充分，足资认定。
对于扣押物的认定。在案证据有扣押决定书、扣押清单、搜查证、搜查笔录证实公安民警依法对被告人刘土平身体进行检查，并当场在刘土平身上搜查到21小包毒品海洛因、一部手机、375元人民币、一个铁盒子，决定予以扣押，并制用了扣押清单。刘土平在扣押决定书及扣押清单上签名予以确认，并对上述扣押物品的照片进行了指认。经鉴定，从刘土平身上检查到的21小包白色固体检见毒品海洛因成分，净重7.38克。上述证据可以作为本案的定案依据，故可认定公安机关从刘土平身上扣押到毒品海洛因7.38克及手机一部、人民币375元、铁盒子一个。对于被告人刘土平辩称公安机关从其身上扣押到毒品海洛因只有两小包不足0.1克的辩解意见，与事实不符，本院不予采信。
本院认为，被告人刘土平无视国法，二次贩卖毒品海洛因给吸毒人员陈某乙、陈某甲，一次贩卖毒品海洛因给陈某丙，并从其身上缴获毒品海洛因7.38克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人刘土平犯贩卖毒品罪定性准确，指控罪名成立，但指控刘土平于2015年5月22日、24日、26日贩卖毒品海洛因给陈某丙事实不清、证据不足，本院不予采纳。被告人刘土平向多人多次贩卖毒品，并被扣缴毒品海洛因7.38克，情节严重，对其依法应当在三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金的量刑幅度处罚。被告人刘土平因贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑满执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，且是毒品犯罪的再犯，对其依法应从重处罚。对于被告人刘土平辩称没有贩卖过毒品给陈某乙、陈某甲、陈某丙的辩解意见，经查，刘土平贩卖毒品海洛因给陈某乙、陈某甲、陈某丙的事实有刘土平在公安机关的供述、证人陈某乙、陈某甲、陈某丙的证言、相互辩认的辩认笔录等证据互相印证，足资认定，故该辩解意见与实事不符，本院不予采纳。对于被告人刘土平辩称公安机关在其身上扣押到的只有手机和烟盒里的两小包毒品，其他扣押到的物品都不是事实的辩解意见，经查公安机关从刘土平处扣押到毒品海洛因7.38克等物品有扣押清单、扣押决定书、化验检验报告为据，故该辩护意见与事实不符，本院不予采纳。对于被告人刘土平辩称其在公安机关所供述是被办案民警诱供和逼供的辩解意见，根据刘土平入所体检表证实刘土平入所时体表未见新伤痕，身体各项检查正常，公安机关出具的情况说明等证据证实公安民警在办理该案时不存在对刘土平诱供、逼供的行为。故对该辩解意见本院不予采纳。对公安机关扣缴到的毒品海洛因21小包（净重7.38克）、用于联系购买毒品人员的手机一部、用于装载毒品的铁盒子一个，予以没收，上缴国库，扣缴到的人民币375元，其中毒资170元应予没收，上缴国库，余款205元退回给被告人刘土平。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条以及《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条之规定，判决如下：
一、被告人刘土平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年二个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月28日起至2019年7月27日止。罚金限于判决生效之日起十日内交纳，上缴国库。）
二、公安机关扣缴到的毒品海洛因7.38克、手机一部、铁盒子一个，予以没收，上缴国库，扣缴到的人民币375元，其中毒资人民币170元，予以没收，上缴国库，余款人民币205元退回给被告人刘土平。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省茂名市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 柯学军
人民陪审员 梁统华
人民陪审员 谭国成
二〇一五年十二月二十一日
书 记 员 龚衍芬
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《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条【毒品犯罪的再犯】因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十五条【一般累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》
第三条具有下列情形之一的，可以认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一百四十克以上不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺七克以上不满十克或者其他数量相当毒品的；
（二）国家工作人员走私、制造、运输、贩卖毒品；
（三）在戒毒监管场所贩卖毒品的；
（四）向多人贩毒或者多次贩毒的；
（五）其他情节严重的行为。