河南省鹤壁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鹤民终字第383号
上诉人（原审原告）常永涛，男，1970年12月23日出生。
委托代理人李书全，男，1963年5月5日出生。
被上诉人（原审被告）鹤壁飞鹤股份有限公司，住所地鹤壁市山城区朝阳街59号。
法定代表人贾身聚，该公司董事长。
委托代理人曹中科，河南明星律师事务所律师。
委托代理人张小冬，男，1963年11月7日出生，该公司职工。
上诉人常永涛与被上诉人鹤壁飞鹤股份有限公司（以下简称飞鹤公司）工伤保险待遇纠纷一案，常永涛因不服鹤壁市山城区劳动人事争议仲裁委员会作出的山劳人仲案字（2014）第136号仲裁裁决，向鹤壁市山城区人民法院提起诉讼。山城区人民法院2014年12月15日受理后，依法组成合议庭进行审理，并于2015年4月21日作出（2014）山民初字第1212号民事判决。常永涛不服该判决，向本院提起上诉。本院2015年5月21日受理后，依法组成合议庭对本案进行了公开开庭审理，常永涛的委托代理人李书全，飞鹤公司的委托代理人曹中科、张小冬到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
山城区人民法院一审认定：常永涛于2011年9月进入飞鹤公司工作，任冲口岗位一职至2014年1月17日。常永涛于2013年4月19日23时左右在冲口岗位上冲口时鞋楦掉到冲口及中间，在捡鞋楦的过程中，左手不慎被运转的机器链条压伤，后被送至鹤煤公司总医院，诊断为：左手拇指末节毁损伤。出院后常永涛与飞鹤公司于2013年8月21日向鹤壁市人力资源和社会保障局申请工伤认定，经认定左手拇指末节毁损伤为工伤。双方向鹤壁市劳动能力鉴定委员会申请伤残等级鉴定，经鉴定为七级伤残。常永涛于2014年1月15日向飞鹤公司提出解除劳动合同，飞鹤公司已支付常永涛13个月的伤残补助金、12个月的工伤医疗救助金、36个月的工伤伤残就业救助金、住院生活补助费1800元。飞鹤公司在工伤保险处为常永涛报销了相关工伤医疗费用，申报总数11677.32元（其中包括床位费672元、手术费1395元、检查治疗费1734元、药费5194.32元、住院伙食补助1800元、其他费用882元），经工伤保险处审查，扣除不予报销费用3655.9元（其中目录外用药162元、非工伤治疗费用2161.9元、超标准费用1332元），予以报销8021.42元。
另查明，飞鹤公司按月支付了常永涛部分工资2957.69元，其中2013年4月763.23元、2013年5月563元、2013年6月807.46元、2013年7月148元、2013年8月128元、2013年9月548元。
山城区法院一审认为：一、关于常永涛要求飞鹤公司支付其工伤医疗费3655.9元的请求。《工伤保险条例》第三十条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。本案中，飞鹤公司在工伤保险处为常永涛报销了相关工伤医疗费用，常永涛要求飞鹤公司支付医疗费3655.9元的请求无法律依据，不予支持。
二、关于常永涛要求飞鹤公司支付其工资11201.31元的请求。《工伤保险条例》第三十三条第一款、第二款规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。常永涛于2013年4月19日在工作中受伤，2013年11月26日鹤壁市劳动能力鉴定委员会作出劳动能力鉴定，认定常永涛伤情等级为七级。因此，飞鹤公司在2013年4月19日-2013年11月26日应当按照常永涛原工资福利待遇，每月支付其工资。常永涛受伤前12个月的实发工资分别为：1879.4元、1797.55元、1243.25元、1464.64元、921.29元、1687.13元、1938.19元、876.01元、1254.03元、1269.24元、1515.41元、1042.24元、1210.32元，平均工资为1508.23元。常永涛受伤后7个月实发的工资总计为2957.69元，因此飞鹤公司应当补发常永涛停工留薪期内的工资为1508.23元×7个月-2957.69元=7599.92元。对于常永涛要求飞鹤公司支付其工资11201.31元的请求支持7599.92元。
三、关于常永涛要求飞鹤公司支付其护理费7160.4元的请求。《工伤保险条例》第三十四条第一款规定，工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。鹤壁市劳动能力鉴定委员会于2013年11月26日作出的劳动能力鉴定结论书（编号为GS2013087）中载明，被鉴定人常永涛的伤残等级为七级，但并未确认其需要生活护理，因此常永涛要求飞鹤公司支付其护理费的请求无法律依据，不予支持。
山城区人民法院一审判决：1.鹤壁飞鹤股份有限公司于判决生效之日起十日内一次性支付常永涛工资7599.92元；2.驳回常永涛的其他诉讼请求。案件受理费10元，由鹤壁飞鹤股份有限公司承担。
常永涛上诉称：1.常永涛因治疗工伤支出医疗费用中除去工伤保险基金报销之外的3655.9元，应当由飞鹤公司承担。工伤保险条例的立法目的是为了保障因工作遭受事故的职工获得医疗救治，分散用人单位的工伤风险。一审认为常永涛要求飞鹤公司支付全部医疗费无法律依据是错误的。2.一审判决认定常永涛要求支付住院期间护理费的请求无法律依据是错误的。工伤保险条例规定，职工发生工伤的应当由用人单位负责护理。而飞鹤公司在常永涛住院期间未安排人员进行护理，应当按照上年度统筹地区上年度职工月平均工资40%的标准发放陪护费。3.一审判决程序违法。为查明事实，常永涛一审中申请追加鹤煤集团总医院和鹤壁市职工工伤保险处作为本案第三人参加诉讼，但一审至今未告知是否准许。综上，请求二审法院撤销原判，依法改判飞鹤公司支付常永涛治疗费3655.9元和住院期间的护理费3988.4元。
飞鹤公司答辩称：1.飞鹤公司已为常永涛参加工伤保险，不符合标准的按基本医疗保险办法处理，至于哪些费用应当由工伤保险基金支付应由工伤保险部门审核。工伤保险报销之外的费用不应当由用人单位支付。2.关于护理费，根据工伤保险条例的规定，应当由劳动能力鉴定部门确认后由工伤保险基金支付，常永涛要求飞鹤公司支付护理费无法律依据。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求二审驳回上诉，维持原判。
本院经审理，充分听取双方当事人诉辩意见，认真审核当事人所举证据，确认鹤壁市山城区人民法院一审认定事实成立。
本院认为：根据《工伤保险条例》第三十条的规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。本案中，经鹤壁市工伤保险保险处审核，常永涛的医疗费用中含有非工伤治疗费用2161.9元、超标准费用1332元，该部分费用的产生不能归责于用人单位，因此常永涛要求飞鹤公司承担的主张不能成立。关于常永涛治疗工伤而产生的目录外费用，该费用为医疗废物处置费，虽不属于工伤保险报销范围，但确系治疗工伤而产生。考虑到工伤保险设立的目的是为了保障因工作遭受事故伤害或者患职业病的职工获得医疗救治和经济补偿，促进工伤预防和职业康复，分散用人单位的工伤风险。该部分费用由常永涛自行负担明显不当，应先由飞鹤公司垫付为宜。飞鹤公司垫付后，可就该费用如何承担另行向医疗机构主张。
根据《工伤保险条例》第三十条的规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。常永涛因工伤住院治疗，提交了医疗机构出具的陪住证，能够证明常永涛需要护理。而飞鹤公司未安排人员对常永涛进行护理，应当向常永涛支付其住院期间的护理费。关于护理费标准，常永涛要求飞鹤公司按照河南省人力资源和社会保障厅关于河南省工伤保险若干问题的意见的规定，参照鹤壁地区上年度职工月平均工资40%的标准支付护理费3398.4元并无不当，应当予以支持。关于常永涛称一审申请追加医疗机构和工伤保险部门参加诉讼，该申请的事项与本案不是同一法律关系，应另行主张。一审对常永涛的申请未予答复确有不当，但不影响本案的公正处理。
综上，飞鹤公司除一审已认定的费用之外还应支付常永涛医疗费162元、护理费3398.4元。原审判决认定事实清楚，但适用法律部分不当，本院依法予以纠正。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
撤销鹤壁市淇滨区人民法院（2014）山民初字第1212号民事判决；
鹤壁市飞鹤股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付常永涛停工留薪期工资7599.92元，护理费3398.4元，医疗费162元；
驳回常永涛的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元、二审案件受理费10元，均由鹤壁市飞鹤股份有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 骆慧杰
审 判 员 刘万强
代理审判员 王莹莹
二〇一五年七月六日
书 记 员 司明慧