甘肃省靖远县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）靖刑初字第145号
公诉机关靖远县人民检察院。
附带民事诉讼原告人杜某甲。系本案被害人。
被告人杜某乙。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年1月27日被取保候审。
靖远县人民检察院以靖检公诉刑诉（2015）127号起诉书指控被告人杜某乙犯故意伤害罪，于2015年8月6日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人杜某甲向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。靖远县人民检察院指派检察员李勤出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人杜某甲、被告人杜某乙到庭参加了诉讼。现已审理终结。
靖远县人民检察院指控，2014年9月30日16时许，被告人杜某乙的二哥杜某甲酒后来到杜某乙家中。杜某甲与其父亲杜某丙发生了争执，杜某甲用拳头将杜某乙家上房玻璃砸破。杜某乙听闻后赶至上房，又与杜某甲因老人赡养及土地问题发生争执并在院中厮打，杜某乙持“灰耙”把在杜某甲的左胳膊处打了数下，杜某甲用脚在杜某乙的头部、胸部踏了几脚。靖远县人民医院诊断杜某乙的伤情为：1、创伤性脑损伤；2、多部位损伤。靖远煤业集团有限责任公司总医院诊断杜某甲的伤情为：1、左尺骨开放性粉碎性骨折；2、多发性软组织挫伤。经甘肃省靖远县公安司法鉴定中心鉴定：杜某甲损伤程度评定为轻伤一级；杜某乙损伤程度评定为轻微伤。
公诉机关以被害人陈述、证人证言、医院诊断证明、鉴定意见、被告人杜某乙的供述等证据认定了上述事实，认为被告人杜某乙的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条一款之规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。建议对被告人杜某乙在有期徒刑八个月至一年之间量刑。提请本院依法判处。
附带民事诉讼原告人杜某甲诉称，2014年9月30日，其去杜某乙家中看望父母与被告人杜某乙发生争执，杜某乙持“灰耙”将其打伤，其被他人送往靖煤公司总医院治疗，住院11天后回家休养。医院出具的诊断结果为：1、左尺骨开放性粉碎性骨折；2、多发性软组织挫伤。其伤情经鉴定为轻伤一级。因被告人杜某乙的犯罪行为给其造成了损失，现请求法院依法判令由被告人杜某乙赔偿其损失：医疗费20000元，误工费50000元，护理费2000元，住院伙食补助费1200元，营养费1000元，交通费1000元，后续治疗费20000元。其当庭提交了医疗费票据10张、交通费票据2张、身份证复印件1份。
被告人杜某乙对起诉书指控的犯罪事实没有意见，但认为其的行为是正当防卫，不应该对其定罪量刑。对附带民事诉讼原告人杜某甲的诉讼请求表示，其不愿意赔偿原告人的损失。
经审理查明，2014年9月30日16时许，被告人杜某乙的二哥杜某甲酒后到杜某乙家中。杜某甲与其父亲杜某丙发生了争执，杜某甲用拳头将杜某乙家上房玻璃砸破。杜某乙闻讯后赶至上房，又与杜某甲因老人赡养及土地问题发生争执并在院中厮打，杜某乙持一根“灰耙”在杜某甲的左胳膊处打了数下，杜某甲用脚在杜某乙的头部、胸部踏了几脚。靖远县人民医院诊断杜某乙的伤情为：1、创伤性脑损伤；2、多部位损伤。靖远煤业集团有限责任公司总医院诊断杜某甲的伤情为：1、左尺骨开放性粉碎性骨折；2、多发性软组织挫伤。经甘肃省靖远县公安司法鉴定中心鉴定：杜某甲损伤程度评定为轻伤一级；杜某乙损伤程度评定为轻微伤。
上述事实，有公诉机关当庭举证并经质证的以下证据证实：
1、受案登记表，证明靖远县公安局北滩派出所将该案立为刑事案件。
2、被告人杜某乙的户籍证明，证明被告人杜某乙犯罪时已达刑事责任年龄，具有完全刑事责任能力。
3、靖远煤业集团有限责任公司总医院的住院病历及出院证明书、靖远县人民医院的住院病历及出院证明书，证明被害人杜某甲、被告人杜某乙伤情及住院检查治疗情况。
4、证据保全清单及物证照片，证明被告人杜某乙的作案工具“灰耙”已扣押。
5、被害人杜某甲的陈述，证明2014年9月30日16时许，其酒后到杜某乙家看望老人，因土地纠纷和其父亲在上房发生争执，其出上房门时将门上的玻璃踢碎了，其到院子后杜某乙拿“灰耙”在其胳膊上打了几下，“灰耙”把被打折了，其也打了杜某乙，但打在什么部位其记不清了，其受伤后住靖煤公司总医院治疗。
6、证人杜某丁的证言，证明2014年9月30日16时许，其二爸杜某甲酒后到其家中，因土地问题将其家上房门的玻璃打碎，其父亲杜某乙阻拦时与杜某甲厮打在一起，后二人拉扯着到了院子，杜某甲用拳头在其父亲面部和胸部捣，其和杜某戊上前拉劝时，其父亲趁机在耳房处取了“灰耙”，拿“灰耙”在杜某甲的胳膊上、后背上打了几下，杜某甲夺过“灰耙”又打其父亲，其跑到外面喊邻居并拨打了报警电话，后将其父亲送往医院检查。
7、证人杜某丙的证言，证明2014年9月30日，其儿子杜某甲酒后去杜某乙家中，到上房后因赡养问题和其发生口角，杜某甲用拳头砸窗户玻璃，用脚踢门上的玻璃，杜某乙听见声音后赶来，杜某甲又与杜某乙发生口角，杜某甲用拳头打杜某乙，杜某乙就从地上捡起一个“灰耙”，在杜某甲的胳膊上打了一下，杜某甲抢过“灰耙”打杜某乙，后被人拉开。杜某乙被打倒在地，头上都是血，杜某甲胳膊处流着血。
8、证人杜某戊的证言，证明其听见吵架声就去上房看，见其二爸杜某甲和其爷爷吵架，杜某甲用拳头砸窗户玻璃，用脚踢上房门上的玻璃，其父亲杜某乙从羊圈来到院子里，杜某甲与其父亲发生口角，并从上房出来用拳头打其父亲的胸部和头部，其和姐姐杜某丁上前拉住杜某甲，其父亲就去拿了“灰耙”，后杜某甲挣脱后将其父亲绊倒，踩踏其父亲，杜某丁去外面喊来了人将其父亲和杜某甲拉开，后杜某丁就报了警，其父亲后被送去了医院。其因为忙着拉杜某甲，没有注意到其父亲是如何打杜某甲的。
9、证人吴某某的证言，证明其听见杜某乙家有吵闹声，杜某乙的女儿喊其，就赶到了杜某乙家，见杜某乙刚从地上站起来，手里拿着半截木棒和杜某甲相互撕扯，其和其他人就将杜某乙、杜某甲和杜某丙拉开，杜某甲胳膊掉着并在流血。
10、证人杜某戌的证言证明的内容与证人吴某某的证言证明的内容基本一致。
11、证人张某某的证言，证明其到杜某乙家门外时，杜某乙和杜某甲打架已被拉开，杜某甲被邻居用三轮车拉走，杜某乙在院门上坐了会晕了过去，被邻居送去了医院。
12、证人杜某的证言，证明其父亲杜某甲受伤在平川总院治疗，医院诊断其父亲左尺骨粉碎性骨折。
13、甘肃省靖远县公安司法鉴定中心（靖远）公（司）鉴（损伤）字（2014）209号、110号法医学人体损伤程度鉴定书及影像片照片，证明杜某甲损伤程度评定为轻伤一级，杜某乙损伤程度评定为轻微伤。
14、靖远县公安局靖公（北滩）行罚决字（2015）15号行政处罚决定书，证明杜某甲致杜某乙轻微伤被靖远县公安局给予行政拘留七日并处罚款三百元的行政处罚。
15、被告人杜某乙的供述，证明2014年9月30日16时许，其在家喂羊，听见院子里玻璃碎的响声，就来到上房门口，其父亲和其二哥杜某甲因土地问题正在争吵，窗户上的玻璃不知什么原因碎了，杜某甲看见其后说“我要把你杀了呢”，其就退到了院子，杜某甲用拳头打破上房门上的玻璃后，追着打其，其顺手拿起耳房旁的“灰耙”，在杜某甲的胳膊及身上一顿乱打，杜某甲把其撕住摔倒在地，用脚在其头部、胸部踏了几脚，其就晕过去了，后被邻居送到了靖远县人民医院。
被害人杜某甲受伤后，在靖远煤业集团有限责任公司总医院住院治疗11天，出院医嘱为：1、逐渐加强功能锻炼，2、10-12天拆线，3、不适随诊。杜某甲住院期间由其儿子护理，其儿子职业是农民。
由于被告人杜某乙的故意伤害行为给附带民事诉讼原告人杜某甲造成的物质损失为：医疗费16022.17元，护理费976.25元（住院11天，护理人员按1人计算，职业为农民，11天×1人×88.75元＝976.25元），误工费8875元（误工时间考虑100天，其职业为农民，100天×88.75元=8875元），住院伙食补助费440元（住院11天，每天40元，11天×40元=440元），交通费96元，共计26409.42元。
上述事实，有附带民事诉讼原告人提交的医疗费票据、交通费票据、附带民事诉讼原告人的身份证复印件等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人杜某乙因家庭矛盾故意伤害公民身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，依法应当惩处。公诉机关指控被告人杜某乙犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实充分，罪名成立，予以支持。被告人杜某乙与被害人杜某甲案发时属于互殴行为，均有伤害对方的故意，故对被告人杜某乙辩称的其行为属于正当防卫的辩解意见不予采信。由于被告人杜某乙的故意伤害行为给附带民事诉讼原告人杜某甲造成的物质损失，依法应予赔偿。附带民事诉讼原告人杜某甲请求赔偿的误工费按照其伤情、出院医嘱、其从事的农业行业标准工资进行计算；其请求的护理费依据护理人员职业、护理时间，按照1人计算；其请求的住院伙食补助费按照其住院天数、每天40元计算；其请求的医疗费、交通费以其提交的票据为准；其请求的营养费因治疗机构没有出具加强营养的证明，请求的后续治疗费没有实际发生，亦没有提供相应证据佐证，故对这两项请求不予支持。鉴于被害人对本案的发生具有一定过错，被告人杜某乙在庭审后能积极筹款赔偿被害人的物质损失，对其可以酌情从轻处罚。公诉机关的量刑意见适当，予以采纳。根据本案被告人杜某乙的犯罪性质、情节及其悔罪态度，对其适用缓刑不致再危害社会，可以依法对其适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条一款、第七十二条一款、第七十三条二、三款、第三十六条一款的规定，判决如下：
一、被告人杜某乙犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、被告人杜某乙赔偿附带民事诉讼原告人杜某甲物质损失26409.42元，于判决生效后当即付清。
三、驳回附带民事诉讼原告人杜某甲的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省白银市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 叶生旺
代理审判员 杨国蕊
人民陪审员 李 江
二〇一五年十月十九日
书 记 员 杨淑淋