湖南省湘潭市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2014）潭中民再终字第7号
上诉人（一审被告、再审申诉人）陈烽。
委托代理人胡洲。
委托代理人匡勇。
被上诉人（一审原告、再审被申诉人）唐万总。
委托代理人朱军。
一审原告唐万总与一审被告陈烽民间借贷纠纷一案，湖南省湘潭市岳塘区人民法院于2009年5月20日立案受理并于2009年9月25日作出（2009）岳民商初字第350号民事判决。该判决发生法律效力后，湖南省湘潭市人民检察院于2013年3月26日向本院提出抗诉，本院于2013年5月12日作出（2013）潭中立二监字第45号民事裁定，指令湖南省湘潭市岳塘区人民法院再审本案。该院于2013年11月14日作出（2013）岳民再字第7号民事判决，陈烽不服，向本院提出上诉，本院于2014年3月19日受理后，依法组成合议庭，由审判员黄在强担任审判长，审判员文会福、代理审判员刘欢欢参加评议，书记员吴慧娟担任记录，于2014年4月11日公开开庭审理了本案，上诉人陈烽及其委托代理人胡洲、匡勇，被上诉人唐万总的委托代理人朱军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
湖南省湘潭市岳塘区人民法院一审认定，2005年4月22日，陈烽、唐万总签订借款协议书一份，约定唐万总借给陈烽150万元。就该笔借款，陈烽征得其妻李玉琪同意，自愿将其位于湘潭市岳塘区建设南路38号附13号、15号、16号、17号合计建筑面积824.94平方米的房屋及国有土地使用权证作为抵押（该抵押未在相关部门办理登记），借款期限为三年。同日，此份协议书由唐万总、陈烽及其妻子李玉琪签字并由湘潭市第二公证处进行了公证。2005年4月30日，唐万总将150万元交付给陈烽，陈烽出具借条一份。借款到期后，陈烽未履行还款义务，唐万总在多次催讨未果的情况下，遂向法院提起诉讼。该院一审认为，唐万总履行借款义务后，陈烽未按约定履行还款义务，引起纠纷的发生，陈烽应承担本案的全部责任。唐万总要求陈烽归还167万借款本金，其中的150万元有协议和借条证实，法院予以支持，另17万元原告未提交证据，法院不予支持。唐万总要求陈烽支付逾期还款利息563691.98元，因双方在借款合同中对利息没有约定或约定不明的，视为不支付利息。即在3年借款期限内不计算利息。借款人未按照约定期限返还借款的，应当支付逾期利息，即从2008年5月1日起应当按中国人民银行同期贷款利率计算利息。据此，根据相关法律规定，该院作出（2009）岳民商初字第350号民事判决：一、被告陈烽于本判决生效后10日内一次性归还原告唐万总借款本金150万元及逾期利息（按中国人民银行同期贷款利率从2008年5月1日起算至本判决书确定的归还之日止）；二、驳回原告唐万总的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》（2007）第二百二十九条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费24670元，财产保全费5000元，共计29760元，由被告陈烽承担。
湖南省湘潭市人民检察院抗诉认为，湖南省湘潭市岳塘区人民法院在审理该案时，对当事人陈烽违法采取公告送达，严重地剥夺了当事人的诉讼权利。本案事实不清，判决显失公平。
湖南省湘潭市岳塘区人民法院再审查明，陈烽为偿还在霞城信用社的贷款，通过朋友彭某某介绍结识唐万总，向唐万总提出借款的要求。经唐万总提议，由唐万总负责与银行联系，以公司的名义贷款。陈烽提供其私有房产作为贷款抵押担保。唐万总从获取的贷款中借给陈烽150万元。双方达成共识后，唐万总（甲方）和陈烽（乙方）于2005年4月22日签订了一份借款协议书。协议约定，乙方向甲方借人民币150万元用于乙方偿还在霞城信用社的贷款；乙方征得妻子李玉琪同意，自愿将湘潭市岳塘区建设南路38号附13号、附15号、附16号、附17号合计建筑面积824.94平方米的房屋及国有土地使用权证作为甲方向银行贷款的抵押物，并协助甲方办理抵押手续；乙方向甲方借款期限和乙方房屋的抵押期限均为三年；三年期满，如乙方未归还向甲方的借款，甲方可处置乙方上述抵押的房屋及地产；甲方向银行办理贷款手续时，乙方及妻子应协助甲方办理，不得以任何理由拒绝。唐万总、陈烽及陈烽的妻子李玉琪均在协议书上签了字。同日，在湘潭市第二公证处对该协议书进行了公证。2005年4月30日，陈烽向唐万总出具了借人民币150万元的借据一张。借款期满后，陈烽未按约定履行还款义务。一年后唐万总向法院提起民事诉讼。
另查明，唐万总利用陈烽所提供的财产作为担保，以长沙市锎鑫科贸有限公司、湖南万圣达物资贸易有限公司名义，分别于2005年4月28日至2008年4月28日、2006年1月17日至2009年1月17日在长沙市芙蓉区东屯渡农村信用合作社贷款400万元和300万元；利用陈烽、付锡文的财产作为担保，于2008年4月24日至2010年4月21日，在长沙芙蓉农村合作银行东屯渡支行贷款260万元。上述借款到期后，己由唐万总归还出借方，同时取回作为抵押物的房产证4本、他项权证2本。
一审法院于2009年5月20日受理此案后，在直接送达未能向陈烽送达起诉状副本等相关材料的情况下，于2009年6月18日在《光明日报》向陈烽公告送达了起诉状副本、应诉通知书、举证通知、合议庭组成人员告知书、开庭传票以及财产保全裁定书。陈烽在规定的时间内未到庭参加诉讼，该院依法缺席审理。2010年4月15日，该院在《光明日报》向陈烽公告送达了（2009）岳民商初字第350号民事判决书。由于该案在结案归档验收时，无相关证据证明本案可采取公告送达的方式，办案人员遂于2012年7月31日，前往湘潭市雨湖区雨湖路街道和平社区居民委员会，找到时任主任兼书记的喻晓俭补充调取了一份陈烽一直未在湘潭电业局物业公司管辖区域居住的证明，证明的落款时间为2009年5月20日，该日期并非喻晓俭填写。
湖南省湘潭市岳塘区人民法院再审认为，本案原审办案人员虽然在公告送达时未严格按规定将不能直接送达的原因和经过记录在案，但并不表明公告送达错误，同时上述因素不影响对本案的实体处理。原审判决认定本案的主要事实清楚，适用法律正确，实体处理公正，应予以维持。依据《中华人民共和国民法通则》第八十五条、第九十条、第一百零六条第一款、第一百零八条、第一百一十一条，《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第201条之规定，并经该院审判委员会讨论决定，判决：维持该院（2009）岳民商初字第350号民事判决。
上诉人陈烽对该判决不服，向本院提出上诉称，一、一审程序违法，剥夺了陈烽抗辩权等基本诉讼权利，遗漏了李玉琪及抵押权人银行等诉讼主体；再审维持一审判决，一错再错；二、原审认定事实不清，银行贷款实际没有还清，但抵押给银行的财产却被唐万总作执行标的拍卖了；再审判决既承认一审程序不合法，又认定实体处理正确，是错误的；三、实体处理不当，150万本金是否应向唐万总清偿尚有问题，借款合同没有约定利息，原审判决支付利息、且利息达143万元错误。另，一审财产保全措施及执行过程中严重违法。请求撤销原判，驳回唐万总的诉讼请求。
被上诉人唐万总辩称，原审判决程序合法，认定事实清楚，处理正确，请予维持。
本院认为，本案原一审程序不当，影响了当事人相应诉讼权利的行使，指令再审程序中相关权利仍未得到有效保障。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（四）项、《诉讼费用交纳办法》第二十七条的规定，裁定如下：
一、撤销湖南省湘潭市岳塘区人民法院（2009）岳民商初字第350号民事判决和（2013）岳民再字第7号民事判决；
二、本案发回湖南省湘潭市岳塘区人民法院重审。
本案已预收的二审案件受理费24670元，退还上诉人陈烽。
审 判 长 黄在强
审 判 员 文会福
代理审判员 刘欢欢
二〇一四年四月二十五日
书 记 员 吴慧娟
附引用法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
《诉讼费用交纳办法》
第二十七条第二审人民法院决定将案件发回重审的，应当退还上诉人已交纳的第二审案件受理费。