广东省饶平县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤5122刑初57号
公诉机关饶平县人民检察院。
被告人徐忠明，别名“徐炳森”，男，1963年3月3日出生于广东省饶平县，汉族，初中文化，打工，住饶平县，因本案于2017年11月20日被刑事拘留，2017年12月8日被逮捕。现羁押于饶平县看守所。
辩护人陈培聪，广东建升律师事务所律师。
饶平县人民检察院以饶检公诉刑诉（2018）53号起诉书指控被告人徐忠明犯寻衅滋事罪，于2018年3月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2018年4月18日公开开庭进行了审理。饶平县人民检察院指派检察员廖志军出庭支持公诉，被告人徐忠明及其辩护人陈培聪到庭参加诉讼。现已审理终结。
饶平县人民检察院指控，2013年5月9日22时许，同案人徐某8（已判刑）因其母亲与徐某3女朋友的纠纷，遂纠集被告人徐忠明等人携带钢管等工具，窜至饶平县联饶镇上寨三房巷东厝32号被害人徐某1（徐某3的胞兄）、盛某真住家，踹开其家房门后，打砸其住家玻璃并殴打二被害人。2017年11月20日，被告人徐忠明被公安机关抓获。
经饶平县公安司法鉴定中心鉴定：盛某真腹部、会阴部，右上肢及左大腿软组织挫（擦）伤，右桡骨骨折，损伤程度属轻伤。徐某1面部及右小腿软组织挫裂（擦）伤，损伤程度属轻微伤。
经饶平县物价局价格认证中心鉴定：徐某1、盛某真房屋内损坏的窗玻璃、门玻璃共价值人民币130元。
饶平县人民检察院当庭向本院提供了证人证言、被害人的陈述、同案人徐某8、徐某2、余某忠的供述与辩解、被告人供述与辩解等证据材料、鉴定意见、现场斟验检查笔录等，认为被告人徐忠明伙同他人，持械随意殴打他人，致一人轻伤一人轻微伤，情节恶劣，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款，第二百九十三条第一款第（一）项之规定，应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任。提请法院依法判处。
被告人徐忠明辩解称其没有动手打过人。
辩护人辩护称被告人能够认罪并且家属已经赔偿取得谅解，依法可以从轻处罚；其在共同犯罪中是没有打人的，只有用砖头扔窗，作用不大，应认为是从犯；被告人家庭困难，请法庭酌情从轻处罚。
经审理查明：2013年5月9日22时许，同案人徐某8（已判刑）因其母亲前与徐某3的女朋友发生纠纷，遂纠集被告人徐忠明、徐某2等人携带钢管等工具，窜至饶平县联饶镇上寨三房巷东厝32号被害人徐某1（徐某3的胞兄）、盛某真住家，踹开其家房门后，打砸其住家玻璃并殴打二被害人。
2017年11月20日，被告人徐忠明被公安机关抓获。
经饶平县公安司法鉴定中心鉴定：盛某真腹部、会阴部，右上肢及左大腿软组织挫（擦）伤，右桡骨骨折，损伤程度属轻伤；徐某1面部及右小腿软组织挫裂（擦）伤，损伤程度属轻微伤。
经饶平县物价局价格认证中心鉴定：徐某1、盛某真房屋内损坏的窗玻璃、门玻璃共价值人民币130元。
另查明，2018年3月21日，被告人取得被害人的谅解，并已赔偿了被害人的经济损失。
以上事实，有下列经庭审查证属实的证据证实，本院予以确认：
1、被害人盛某真证实：2013年5月9日23时许，徐某9、徐某2、“阿某1”（余某忠）六人冲进我家阳台，他们手拿钢管。先冲进阳台的是徐某2和另外一人手拿钢管打我丈夫徐某1，徐某2打我丈夫时，我冲上去护住他，看到有一支钢管要打到徐某1的头部时，我用手去挡，并且双手抱住徐某1，徐某9、余某忠等四人也冲上阳台，我丈夫被他们六人用钢管一起打，徐某1被他们打倒在地，我就抱上去档，大约10秒后才止住，在挡的过程中，听到徐某9说，“腿把他打折”，过后，他们手拿钢管就走了。
盛某贞经辨认，指出徐忠明、徐某8、徐某2就是打人的人，余某忠就是参与打人的人。
2、被害人徐某1证实：2013年5月9日22时许，徐某8因和我胞弟徐某3的几块钱赌博纠纷，徐某8带人去我弟家闹事。我弟没有搭理徐某8他们，没发生什么。然后徐某8又带到我家门前，看到我在二楼阳台抽烟。徐某8看着我，对后面的人说：“把这个人抓下来打。”混乱中我不小心把阳台上的一块砖踢了下去，砸伤了一个人，晚上比较黑，我不知道砸到了谁。我老婆说了一句你们很狂。徐某8、徐某9、徐某2就带头开始砸我的大门和窗户。砸完徐某9和徐某2就冲了进来打我，随后又冲进来三四个外乡人一起打我，我老婆为了保护我也被打了。他们用钢管打我的脚和头，打完后扬长而去。打我和我老婆的是徐忠明和徐某2及其他不认识的四个人。徐某9还有个名字叫徐忠明，我们村里人都叫他炳森。
徐某1经辨认，指出徐忠明、徐某8、徐某2就是打人的人，余某忠就是参与打人的人。
3、证人徐某4证实：2013年5月9日23时，我位于上寨三房巷东厝路前的家里二楼前窗口看到窗口站了30多人，他们手拿钢管和马刀，人群中有人用手电筒照着我对门的徐某1的阳台。徐某1说：“你们用手电筒照我干什么。”人群中有人说：“你是不是要做赤鱼头（管事）。”盛某贞说：“你们是要强到这里啊！”徐某2手拿马刀，先用马刀砍了徐某1的门二下，又用腿踢了三下门，把大门踢开，徐某2、徐某9和另外四人（我不认识），总共6人冲上徐某1的阳台，6个人围住徐某10鑫夫妇，我看不清他们如何打他们，但是听到盛某贞在喊“不要…”。
4、证人徐某5证实：2013年5月9日夜22时30分左右，我听说徐某9、徐某8（歪头）、徐某2在打电话叫黄冈红光等地的人来相打，我听后就出门去看，有小车5辆，三辆放在大路边，二辆放在岳州的厝巷，看见他们下车后各拿钢管、马刀，一帮人行到徐某3家，刚好他不在家，行到徐某1家门口时，听着徐某1说：“要强去外乡里强，勿在乡里除死人。”徐某9、徐某8说：这个也是他兄弟。那帮人听后就用钢管撞玻璃门、窗，看见有三、四人冲上板顶就打徐某1。
5、证人徐某6证实：2013年5月9日晚上约10时多，我弟弟徐某3到我家里来对我说：“大哥，徐忠明今晚要去外面叫人来打我。”约1个小时后，我在家里坐。看到有许多人来到我家门口，我就走出去。看到有10多个年青人手持水管、马刀在向我房内观望。我看到本村徐忠明、徐某2、徐某8还有一个叫余某忠的外面人，手上都拿着马刀或水管，其他的年青人我都不认识。
我出去后，余某忠就对我说，你小弟徐某3昨天打了“阿歪”（徐某8），徐某8的事就是我的事。今晚就要打回徐某3。我就对他们说：有什么事情你们不用出去这么多人，有事明天再理会吧。余某忠就说：你说明天理会也可以，你小弟徐某3明天要办“四色”到岳州家向他道歉。我说：道歉可以，但我们不会办“四色”的。这帮人听我这么说，就又哄闹起来，有的又喊着要去打徐某3。这时，徐某2和余某忠用手电照到我另一个弟弟徐某1在自家的阳台上抽烟，徐某2就说：“这上面有人”。徐忠明、徐某2、余某忠、徐某8几个人就说：“这上面这个也要拖下来打。”我小弟徐某1的妻子听他们这样说，就对他们说：“你们最霸道”。忠明听他这样说，就走上去抓我弟媳。余某忠就用边上的砖头射向徐某1，徐某1也用上面的砖头射下来。徐某2等几个人就冲到徐某1的大门前，用马刀砍、撬大门。一会门被撬开了。徐某2和另外3个年青人就冲上阳台殴打徐某1。
6、证人徐某3证实：我女朋友余某雯与徐某8母亲赌博而引发口角，徐某8就要打我女朋友为他母亲出气。我去找徐某8和解，谁知徐某8不愿和解，而且还要打我，我被他们打倒在地。被人打了肯定不服气，我便打回徐某8，两人打了起来。后来，徐某9来帮忙一起打我，我就跑走了。
我和徐某8发生纠纷是在2013年5月8日13时许，在我村里戏台上。本来徐某8一伙人是要打我的，我躲在家没出来，所以连累到我哥徐某1了。
7、证人徐某7证实：2013年5月9日22时许，徐某3之母到我家说，徐某8和徐某9去外面叫人来打架。我召集治安员赶到现场时人已经都走了。后来听说有一人被打伤了，具体谁不清楚，双方都有人住院，我就打电话报警。
8、证人盛某旋证实：2013年5月9日晚上11时多，我看到了同村的徐忠明手持一条钢管，还说今晚要去打徐某3。过了约20分钟，就来了十多人，徐忠明、徐某2和徐某8带着这十多人来到了村里徐某6的家门口，我听到徐某6和徐忠明在理论，在这个过程中，徐某2还往徐某6厝顶丢了三块砖头。徐忠明等十多人就开始向下走，一路上还另外的十多人，他们一起向下走，经过徐某1厝的时候，徐某2的手电筒向上照，照到了徐某1在天台抽烟，徐某2就说“拖落来拍”然后其中有人就丢砖头上去天台，徐某1就从上面捡起砖头丢下去，徐忠明等三十多人就一下子围住徐某1的厝，我就听到有玻璃破碎声，还有大约二次很大声的踢门声，徐某1的家门就被踢开了，我看到大约有6、7人冲进去了并到了天台，然后厝内就传来徐某1夫妻的叫声，应该是冲进去打徐某1夫妻，还听到徐忠明叫了一句“只脚甲依盘断脚骨（意思是将脚打断）”。
我看到徐忠明、徐某2、余某忠冲进徐某1厝内，其他几人我不认识，不知道名字。
9、现场勘验笔录证实：现场中心位于饶平县联饶镇上寨村公田地徐某1住宅，住宅往东80米处是上寨小学，住宅的家门面向西南方。
经勘查，现场发现徐某1住宅西南面不锈钢门上的单齐扇玻璃（24CM×75CM）被击破，初步判断为使用工具由外向内击打所致，离地面约70厘米的门上有二处模糊脚印；徐某1住宅客厅西北面有单扇玻璃窗（105CM×80CM）被击破，客厅西南面有单扇玻璃窗（105CM×75CM）被击破，以上二处初步判断为使用工具由外向内击打；徐某1住宅西南面家门口走廊处提取了马刀一把和钢管一条；其他地方未见异常情况。
10、现场照片证实案发现场的基本情况。
11、饶平县物价局价格认证中心鉴定文书证实：被损坏的窗玻璃、门玻璃价格价值为人民币130元。
12、饶平县公安司法鉴定中心鉴定文书及饶平县公安局鉴定意见通知书证实：盛某真腹部、会阴部、右上肢及左大腿软组织挫（擦）伤，右桡骨骨折，损伤程度属轻伤；徐某1面部及右小腿软组织挫裂（擦）伤，损伤程度属轻微伤。该意见已告知双方当事人。
13、抓获经过证实：被告人徐忠明于2017年11月20日被抓获归案。
14、户籍证明证实：被告人徐忠明的基本情况。
15、其他证实材料证实：被害人徐某1、盛某真对同案人徐某8行为予以谅解；盛某贞和盛某真为同一人；本案中笔录中所记录的徐某11与徐某8为同一人，徐某1与徐某12为同一人；徐某8笔录交代的涉案人员“阿象”、“小牛”、“老洪”、“阿某2”，因徐某8无法提供上述人员的姓名、家庭住址等详细情况，无法查证；本案中证人盛某旋为饶平县黄冈镇人；余某忠因本案被处以拘留五日并处罚款伍佰元。
16、受案登记表、立案决定书在卷。
17、犯罪嫌疑人拘留、逮捕手续在卷。
18、谅解书证实：被告人已赔偿被害人医疗费用并取得被害人徐某1、盛某真的谅解。
19、刑事判决书证实同案人徐某8、徐武汉因本案被判刑。
20、同案人余某忠的供述：2013年5月9日晚上10时许，我到了联饶镇上寨村徐某8的家中，听徐某8的老婆说徐某8有村里与人在发生纠纷，我就直接赶过去看，看到徐某8与徐某6在理会，我问了一下情况，听说徐某8之前被徐某6的细弟打，我就问为什么要打徐某8，徐某6就说“没我的事”，我就说“徐某8的事就是我的事”，后来，徐某6就说明天再到徐某8那里理会，我就说：“担卖直就爱拍依”然后我就和徐某8他们说既然这样说我们就回去，我们就往下走，走了一段路以后，在一间房子旁边，徐某2就用手电筒向上照，照到房子的人，徐某2就说“这是他们甲已人，抓下来”，徐某6的二弟就说“爱干就来（要打架就来）”，然后就从这间房子上丢了块砖头下来，我一下就被丢中了，头部受伤了，当时就晕厥了，后面在徐某8细叔处简单包扎后就送去医院处理。
21、同案人徐某2的供述：2013年8月15日晚上22时许，我因涉嫌寻衅滋事被带到派出所。两、三个月前的一天晚上22时左右，因之前徐某3与徐某8发生纠纷，我与徐某9、徐某8及在岳州家里坐的四个男子（徐某8的朋友）步行赶到徐某3家，在出发前我在岳州家门边拿了一支铁节，没找到徐某3，我们就在门口大骂。然后，我们就向巷口返回，经过徐某3二兄徐某1厝时，我用手电筒照了一下他家阳台，发现阳台上面有人，我说：“要注意，上面是他们的人”，接着，徐某8等人与徐某13在对骂，骂什么我没注意听，一会儿后，就从阳台上丢下几块石头下来，刚好砸中余某忠的头部，我们非常生气，徐某8就叫我说“冲起来打伊”。之后，我就与徐某8用脚踹徐某1家的门，大约踹了两三下就把门踹开，徐某1的老婆拦着不让我们进入房内，我们几人强行冲入，我与徐某8的二个朋友直接就冲上阳台，我持铁节（钢管）砸打了徐某1的后背一下，徐某1转身抢我的铁节，二人随摔倒在阳台上，徐某1压在我的上面，同时，徐某8的二个朋友不知用何东西打徐某1，然后，徐某1的老婆、大兄也上阳台，过来拉我们，徐某1的大兄有用一支“柴节”打了我一下，我细叔徐某9也冲上了阳台，抢走徐某1大兄的柴节，并对我说“下去”。
徐某2经辨认，指出余某忠、徐忠明、徐某8照片就是当时一起伙同滋事的人。
22、同案人徐某8的供述：2013年5月9日晚上10时许，我和同村徐炳森在村戏台边遇到徐某3，徐某3向我们吐口水，我们非常生气，然后，我和徐某9、徐某2、余某忠及在我家中坐的四个朋友到徐某3的住家，当时，徐某9、徐某2手里各持一支钢管，我与四个朋友没拿工具，因没找到徐某3，路过徐某3二兄徐某1家门口时，徐某2发现徐某1在二楼天台，同时，我朋友余某忠也赶到。徐某1从天台丢下来一砖块，砸中了余某忠，我非常气愤，对后面的人说：“把这个人抓下来打。”同时，先用脚踹徐某1家的铁门，徐某9砸玻璃窗，然后，徐某9、徐某2过来帮忙踹门，门踹开后，徐某2、徐某9手里各持一支钢管和我朋友“阿象”冲上天台，对徐某1夫妇二人殴打，我当时冲至门口时，被我老婆抱紧不让进去。之后，我就在地上捡一块砖头砸破徐某1南面走廊的玻璃，约1-2分钟，徐某9等人就从徐某1厝内出来。
徐某8经辨认，辨认出徐忠明、余某忠、徐某2就是一起伙同滋事的人。
23、被告人徐忠明的供述与辩解：2013年5月9日晚7点左右，我和徐某8到黄冈喝酒，期间徐某8说起前几天被徐某3殴打一事，在场一起喝酒的余某忠就说要找徐某3讨个说法。当晚9时多，我和徐某8二人从黄冈返回上寨村，到村后徐某8就说来去找徐某3，我们二人在村里戏台角碰见徐某3，他看见我们后就向我们吐口水，我就骂徐某3，徐某3没有说话就转身走进一旁的家里。大约有半个小时，我到徐某8家里，当时余某忠已经到来，当时徐某8家里有七、八个男子，我只认识徐某8和余某忠，我到后坐一会儿，我们就一起到哲某家，在他家门口我就骂徐某3，并质问他为何要拿刀追我。当时徐某3站在一楼顶天面不敢下来，也不敢开口。这时徐某3的大兄徐某6就到来，对我说：“有什么事我负责解决，会给你个说法。”我就说好。后我们几人就返回，行有十多米经过徐某3的二兄徐某1家时，当时我行在最后，听见行到前面的人在嚎叫，并有人说：“余某忠被砸着”，我抬头一看，看见徐某1在一楼天面上往我们扔砖块，我赶紧往徐某1的屋檐下逃避，但还是被二块砖块砸着双腿。我被砸后很生气，就捡起砖块对徐某1靠近公路边的窗玻璃砸了二下，将玻璃砸坏。徐某8就用脚去踹徐某1家的门，徐某2也上前一起踹门，将徐某1家的大门踹开，徐某2等2、3人就冲上天台，我听见他们在天面打架的声音。大约有15分钟，徐某6到来，他上天面，我也跟在他后面上去，徐某6上到天面后就同徐某2在摔跤，我上前将他们拉开，我就劝息徐某2回家。后我们几人就下楼来，然后就走了。
我们当时去找徐某3时，我从家里带一把长约30公分的西瓜刀，徐某2拿了一根棒球棒，另外还有二、三个男青年持钢管、木棍，但我不认识他们。我们当时带工具去找徐某3理论，如果徐某3不道歉，就要打他。
本院认为，被告人徐忠明无视国法，伙同他人，持械随意殴打他人，致一人轻伤一人轻微伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪，依法应予惩处。被告人主动赔偿被害人的经济损失并取得被害人的谅解，依法可以从轻处罚。
被告人徐忠明辩称其并没有动手打过人的意见，经查，被告人徐忠明动手打人的行为，有被害人盛某真、徐某1的陈述，并有证人徐某4、盛某旋的证言以及同案人徐某8的供述相互印证，足以认定，故被告人的辩解，与事实不符，不予采纳。
辩护人提出被告人家属取得谅解并已经赔偿，依法可以从轻处罚的意见,经查属实，本院予以采纳；提出被告人系从犯的意见，经查，被告人在滋事过程中表现积极主动，其行为不符合从犯的构成要件，故该意见据理不足，不予采纳；余辩护意见，依法无据，本院不予采纳。
公诉机关指控被告人徐忠明犯寻衅滋事罪罪名成立，本院予以支持；建议本院对被告人徐忠明判处一年六个月以下有期徒刑的意见，经查，公诉机关量刑建议适当，且被告人亦无异议，本院予以采纳。
为严肃国家法律，保护公民人身财产权利不受侵犯，维护社会治安秩序，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项，第二十五条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款，第二条第（一）项、第八条之规定，判决如下：
被告人徐忠明犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑九个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月20日起至2018年8月19日
审 判 长 李瑞晓
代理审判员 陈伟钦
人民陪审员 庄贤武
二〇一八年五月十一日
书 记 员 陈若乔