陕西省安康市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）安中民一终字第00139号
上诉人（原审原告）连修志。
委托代理人杨化旬，安康市“148”法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）汉阴同济医院。住所地，汉阴县城关镇北城街**号。组织机构代码：l0478513-5。
法定代表人林忠敏，该院院长。
委托代理人李若芹，陕西振汉律师事务所律师。
上诉人连修志因医疗损害责任纠纷一案，不服汉阴县人民法院（2015）汉阴民初字第00013号民事判决书，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人连修志及其委托代理人杨化旬、被上诉人同济医院委托代理人李若芹均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原审认定，连修志于2012年8月22日因右肱骨干骨骨折、右肩锁关节脱位在汉阴同济医院住院治疗，2012年8月24日、25日，家属签订手术同意书后，在连修志右臂丛麻醉下行右肱骨骨干骨折切开复位内固定术，术后给抗炎治疗，住院治疗19天，出院医嘱为：出院后继续巩固治疗，避免患肢负重，不适随诊。2014年2月13日，连修志因右肱骨骨折内固定术后2年，右肱骨畸形愈合再次在汉阴同济医院住院治疗，2014年2月15日，家属签订手术同意书后，连修志行矫型植骨术，术后给抗炎治疗，住院治疗14天，出院医嘱为：出院后注意休息，避免患肢负重，定期门诊复查，不适随诊。2014年2月27日，连修志与汉阴同济医院因医疗行为有无过错发生争议，汉阴同济医院向连修志支付2600元医疗补偿费，连修志出具收条，内容为：今收到汉阴同济医院医疗补偿费用贰仟陆佰元整。经协议后，此事无任何后患，以后再发生医疗费用由本人承担。2014年10月28日，连修志到安康市中心医院住院治疗，住院21天，经诊断为：1、右侧肱骨干骨术后骨不连；2、右上臂皮肤疤痕。出院建议：1、患肢避免负重功能锻炼3月；2、术后6周门诊复查；3、不适随诊。2014年11月12日，经安康市金州司法鉴定中心鉴定，汉阴县同济医院在为连修志右肱骨干骨骨折治疗过程中违反了卫生管理条例、法律，未完全规范履行向患者告知义务，使用植入性医疗器材未向患者告知履行书面告知义务。手术方式、方法及内固定器材选用不当是导致骨不连的直接原因之一，医疗过错与后果之间有明显的因果关系。过错参与度占50%。2014年12月16日，经安康市金州司法鉴定中心鉴定，连修志右肱骨干骨骨折内固定术后，伤残等级属九级。后期医疗费约需壹万元。
原审另查明，连修志两次在汉阴同济医院住院治疗期间医疗费分别为15360.3元和12403.15元，经新型农村合作医疗住院统筹基金补助12038.64元和7166元。
上述事实，已为汉阴同济医院住院病历档案、安康市中心医院诊断证明及住院病历档案、安康市金州司法鉴定中心鉴定意见书、收条、新型农村合作医疗住院统筹基金补助支付凭证、汉阴同济医院医疗费票据、安康市中心医院医疗费票据、鉴定费票据、交通费票据、庭审笔录等证据予以证实。
原审认为，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本案的争议焦点为：汉阴同济医院在连修志的治疗过程中是否存在过错，过错程度认定和连修志损失的核算。在本案中，汉阴同济医院在为连修志右肱骨干骨骨折治疗过程中违反了卫生管理条例、法律，未完全规范履行向患者告知义务，使用植入性医疗器材未向患者履行书面告知义务。手术方式、方法及内固定器材选用不当是导致骨不连的直接原因之一，医疗过错与后果之间有明显的因果关系，因此对连修志请求汉阴同济医院赔偿因连修志右肱骨干骨骨折治疗所造成的经济损失的诉讼请求合理部分予以支持。汉阴同济医院的医疗过错行为是导致连修志损害的直接原因之一，其过错参与程度经安康市金州司法鉴定中心鉴定为50%，故其应当在过错责任范围内承担相应的赔偿责任。对连修志主张三次治疗所产生的医疗费应由汉阴同济医院全部承担的主张，因没有相应的法律依据，不予采纳。对汉阴同济医院辩称连修志在收取2600元钱时所出具的收条中已协议放弃要求其赔偿，因此对连修志的诉讼请求应当予以驳回的意见，因连修志所出具的收条内容是放弃2014年2月27日以后产生的医疗费用，而非其他损失，因此对该意见不予采纳。对汉阴同济医院主张该收条的免责部分依据《中华人民共和国合同法》第五十三条第一项的规定，人身免责条款无效，因此该约定是无效的，应当不予认定。对连修志主张医疗费55853.41元，因其第一次在汉阴同济医院处系治疗其原发性疾病损伤，与本案并无直接关联性，因此对其第一次医疗费应当予以扣除，第二次在汉阴同济医院住院治疗期间花费医疗费12403.15元，扣除经新型农村合作医疗住院统筹基金补助7166元，实际产生医疗费5237.15元，在安康市中心医院花费医疗费28089.96元因连修志提供正式票据，且与其他证据互相印证，予以确认，对连修志的医疗费损失认定为33327.11元。对连修志主张误工费99000元，误工期限825天，因其主张的误工期限未扣除治疗其原发性疾病恢复期造成的误工期限，因此对其误工期限认定为302天，连修志主张按照120元／天计算误工费的诉讼请求未超过相关法律规定标准，予以支持，故对其误工费认定为36240元。对连修志主张护理费6600元，其主张中包括治疗其原发性疾病损失，因此对连修志主张第一次住院期间护理费2400元予以扣除，对其护理费认定为4200元。对连修志主张住院期间伙食补助费1650元，其主张中包括治疗其原发性疾病损失，应当予以扣除，对其住院期间伙食补助费认定为1050元。对连修志主张营养费5000元，因未提供相应证据予以证实，不予支持。对连修志主张伤残赔偿金91432元，因其经安康市金州司法鉴定中心鉴定为九级伤残，且其所提交居民户口登记薄所记载其户籍为汉阴县平梁镇兴隆村五组，职业为粮农，因此对其主张伤残赔偿金按照城镇居民标准计算的请求不予采纳，对其伤残赔偿金认定为31728元。对连修志主张后期治疗费1万元，因有安康市金州司法鉴定中心鉴定意见书，故对其后期治疗费认定为1万元。对连修志主张鉴定费6120元，因具有相关票据予以证实，故予以确认。对其主张交通费2000元，根据连修志治疗情况，对其交通费认定1000元为宜。对其主张精神抚慰金1万元，因本次医疗过错导致连修志手术次数增加，身体伤害加重，对其精神抚慰金认定为5000元为宜。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条、第五十七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条之规定，判决：一、连修志因本次医疗过错导致的经济损失，医疗费33327.11元、误工费36240元、护理费4200元、住院期间伙食补助费1050元、伤残赔偿金31728元、后期治疗费1万元、鉴定费6120元、交通费1000元、精神抚慰金5000元，共计128665.11元，由汉阴同济医院赔偿连修志64332.6元（已给付2600元），剩余部分由连修志自行承担。二、驳回连修志其他诉讼请求。
宣判后，连修志不服，向本院提起上诉认为：一、因汉阴同济医院的诊疗行为存在重大过错，导致上诉人伤情至今不能痊愈，故第一次住院产生的医疗费应由汉阴同济医院承担；二、原审对误工时间及误工费的计算错误，误工期限应从第一次出院之日计算至定残前一日共计825天；三、上诉人虽为农村户口，但在受伤前长期在苏州务工，并办理了暂住证，因此，伤残赔偿金应按照城镇标准计算。请求依法改判支持上诉人上诉请求。汉阴同济医院答辩认为原审认定事实清楚，适用法律准确，证据确凿，程序合法，请求驳回上诉，维持原判。
经二审查明的事实与一审认定的事实一致。
二审中，连修志提供在苏州办理的暂住证三份，租房协议书一份及工资表一份以证实上诉人虽是农村户口，但长期在城镇居住并在城镇务工。汉阴同济医院质证认为：暂住证是2007年及2008年的，只能证明上诉人在2008年之前在江苏打工，并对暂住证真实性提出异议；租房协议未提供出租人身份证明，对其真实性提出质疑；工资表实属中国建设银行卡明细，不能证实上诉人在工厂务工情况。经庭审举证、质证，对证据认定如下：暂住证系苏州市公安局签发，分别为2007年，2008年及2011年的长期暂住证，证实连修志暂住在苏州市，对暂住证真实性及证明目的予以认定；工资表实属中国建设银行银行卡交易明细，可证实连修志在2011年至2012年间有固定收入，对此证据予以认定；租房协议书无其他证据相印证，且系2015年所签订，故对其不予认定。
本院认为，汉阴同济医院在为连修志右肱骨干骨骨折治疗中，违反了卫生管理条例、法律，未完全规范履行向患者告知义务，手术方式、方法及内固定器材选用不当，存在过错，其医疗过错与后果之间有明显因果关系，连修志起诉要求汉阴同济医院赔偿合理损失，应予支持，汉阴同济医院应依法承担相应赔偿责任。综合上诉人的上诉意见，本案的争议焦点可归纳如下：一、连修志第一次住院产生的医疗费是否应由汉阴同济医院赔偿；二、连修志的误工费应如何认定；三、连修志的残疾赔偿金应如何认定。关于医疗费问题，经查，2012年8月22日，连修志因右肱骨干骨骨折，右肩锁关节脱位，在汉阴同济医院住院治疗，汉阴同济医院理应依据医疗操作规程和患者伤情对症治疗，但其在诊疗过程中违反了卫生管理条例、法律，未完全规范履行告知义务，且手术方式、方法及内固定器材选用不当，最终导致连修志骨不连。连修志第一次入院虽治疗的是原发性损伤，但因汉阴同济医院诊疗行为存在过错，并未能有效治疗连修志的伤情，故对连修志的初次医疗费应予以赔偿。连修志第一次在汉阴同济医院医疗费为15360.3元，扣除经新型农村合作医疗住院统筹基金补助12038.64元，实际产生医疗费3321.66元。关于误工费问题，因连修志第一次入院所治疗的是自身原发性损伤，其因治疗产生的误工必然存在，与汉阴同济医院是否存在过错无关，故其认为应从第一次出院之日起计算误工时间的上诉理由不能成立。关于残疾赔偿金问题，经查，连修志户籍地虽在农村，但其长期在苏州居住并以城镇收入为主要来源，故对其主张按城镇标准计算残疾赔偿金的上诉理由予以支持。综上，依据《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第四条、《最高人民法院民一庭（2005）民他字第25号复函》、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持汉阴县人民法院（2015）汉阴民初字第00013号民事判决第二项；
二、变更汉阴县人民法院（2015）汉阴民初字第00013号民事判决第一项为：连修志因本次医疗过错导致经济损失共计197722.77元（其中，医疗费36648.77元、误工费36240元、护理费4200元、住院伙食补助费1050元、伤残赔偿金97464元、后期治疗费10000元、鉴定费6120元、交通费1000元、精神抚慰金5000元），由汉阴同济医院赔偿连修志98861.39元（已给付2600元），剩余部分由连修志自行承担。
一审案件受理费1359元由汉阴同济医院负担，二审案件受理费1359元由连修志负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李五四
代理审判员 张代亮
代理审判员 王 佳
二〇一五年八月二十四日
书 记 员 罗 潇