安徽省宿松县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）松刑初字第00231号
公诉机关安徽省宿松县人民检察院。
被告人刘某甲（绰号“二毛”），男，1967年9月25日出生于安徽省宿松县，汉族，无业，住安徽省宿松县。2012年6月18日因涉嫌犯开设赌场罪由宿松县公安局决定刑事拘留后上网追逃。2012年9月6日因犯贷款诈骗罪被民法院判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年（缓刑考验期自2012年10月2日至2015年10月1日）。2015年7月21日因涉嫌犯开设赌场罪由宿松县公安局执行刑事拘留，8月25日经安徽省民检察院批准逮捕，次日由宿松县公安局执行逮捕。现羁押于宿松县看守所。
辩护人刘佩良，安徽松圣律师事务所律师。
安徽省宿松县人民检察院以宿检刑诉（2015）196号起诉书指控被告人刘某甲犯开设赌场罪，于2015年10月20日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，于2015年10月28日公开开庭进行了审理。安徽省宿松县人民检察院指派检察员金先兵出庭支持公诉，被告人刘某甲及其辩护人刘佩良到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
安徽省宿松县人民检察院指控：2011年4至5月期间，被告人刘某甲伙同柴某、周某、江某（均已判刑）等人在孚玉镇光明大市场胡帅兰家、孚玉镇龙门路梅某家、爆坊路刘家祠堂等处轮流开设赌场，该赌场以推牌九的方式赌博，并从中抽头渔利，每天参赌人员达二三十人，该赌场前后开设20余天，每股能分2.8万元。为维护赌场运转，大部分抽头渔利款由赌场借给参赌人员用于赌博，被告人刘某甲非法获利0.6万元。2015年7月20日，被告人刘某甲在宿松县孚玉镇被公安机关抓获。案发后，被告人刘某甲已退清赃款。
公诉机关当庭提交了证人证言、被告人供述和辩解、书证等证据，据此认为，被告人刘某甲伙同他人开设赌场，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款和第二十五条第一款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，依法应以开设赌场罪追究其刑事责任且系共同犯罪。被告人刘某甲在缓刑考验期限内发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，根据《中华人民共和国刑法》第七十七条和第六十九条的规定，应当撤销缓刑，实行数罪并罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法审判。
被告人刘某甲对起诉书指控的犯罪事实和罪名无异议，且自愿认罪。辩护人提出的辩护意见是：刘某甲在共同犯罪中起次要作用，应认定为从犯。刘某甲归案后主动交代自己的犯罪行为，构成坦白，应依法从轻处罚。刘某甲自愿认罪，积极退缴赃款，可从轻处罚。建议对刘某甲宣告缓刑。
经审理查明，2011年4至5月期间，被告人刘某甲伙同柴某、周某、江某（均已判刑）等人在孚玉镇光明大市场胡帅兰家、孚玉镇龙门路梅某家、爆坊路刘家祠堂等处轮流开设赌场，该赌场以推牌九的方式赌博，并从中抽头渔利，每天参赌人员达二三十人，该赌场前后开设20余天，每股能分2.8万元。为维护赌场运转，大部分抽头渔利款由赌场借给参赌人员用于赌博，被告人刘某甲非法获利0.6万元。2015年7月20日，被告人刘某甲在宿松县孚玉镇被公安机关抓获。案发后，被告人刘某甲已退清赃款。
在本案审理过程中，本院委托宿松县司法局对被告人刘某甲适用社区矫正进行评估，宿松县司法局的调查评估意见是刘某甲适宜社区矫正。
上述事实，被告人刘某甲在开庭审理过程中亦无异议，且有证人刘某乙、陈某、杨某、汪某、梅某、刘某丙、刘某丁、郑某的证言，刘某甲及同案人周某、柴某、石六红的供述和辩解，刘某甲的户籍证明，到案经过，柴某指认现场照片，扣押清单，宿松县孚玉镇大河村委会出具的证明，在逃人员登记表，安徽省宿松县人民法院（2012）松刑初字第00147号和（2012）松刑初字第00165号刑事判决书，宿松县司法局调查评估意见书等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人刘某甲伙同他人以非法盈利为目的，租赁房屋作为他人赌博活动的场所，召集他人赌博，从中抽头渔利，其行为已构成开设赌场罪；且系共同犯罪。公诉机关指控被告人刘某甲的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，应予采纳。被告人刘某甲在缓刑考验期限内发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当撤销缓刑，实行数罪并罚。到案后，被告人刘某甲如实供述其犯罪事实，系坦白，可从轻处罚。刘某甲退缴了其非法所得，积极缴纳罚金，可酌情从轻处罚。刘某甲与同案人作用相当，不宜区分主从犯，故对刘某甲的辩护人提出刘某甲系从犯的辩护意见不予采纳。辩护人其他辩护意见与本院查明的事实和法律规定相符，本院予以采纳。根据被告人刘某甲犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度等，决定对被告人刘某甲从轻处罚。宿松县司法局调查评估认为对被告人刘某甲宣告缓刑对其所居住的社区无不良影响，可依法适用缓刑。前罪已经执行的缓刑考验期，应当计算在新决定的缓刑考验期以内。综上，案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第七十七条、第六十九条、第五十二条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款的规定，判决如下：
一、撤销安徽省宿松县人民法院（2012）松刑初字第00147号判决主文中被告人刘某甲犯贷款诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年的缓刑部分。
二、被告人刘某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币九千元；与前犯贷款诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金五万元并罚，决定执行有期徒刑二年九个月，缓刑四年，并处罚金人民币五万九千元。
（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。前罪已经执行的缓刑考验期，应当计算在新决定的缓刑考验期以内。）
三、被告人刘某甲的非法所得6000元予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审判员 袁勇奇
二〇一五年十一月六日
书记员 王松梅
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。