北京市第三中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）三中民终字第01606号
上诉人（原审被告）赵娜，女，1981年11月11日出生。
委托代理人张鑫，男，1979年8月20日出生。
委托代理人李晓凤，1961年1月9日出生。
被上诉人（原审原告）北京皇家现代家具有限公司，住所地北京市朝阳区来广营新生大队。
法定代表人吴瑞侠，董事长。
委托代理人赵文阁，北京市君泰律师事务所律师。
委托代理人蒋永琴，女，1957年1月18日出生，北京皇家现代家具有限公司职员。
上诉人赵娜因与被上诉人北京皇家现代家具有限公司（以下简称皇家家具公司）劳动争议一案，不服北京市朝阳区人民法院（2013）朝民初字第29022号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人赵娜及其委托代理人张鑫、李晓凤，被上诉人皇家家具公司之委托代理人赵文阁、蒋永琴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
皇家家具公司于2013年7月起诉至一审法院称：赵娜2010年1月1日起在皇家家具公司工作，至2013年3月14日解除劳动合同时，赵娜月工资未超过3990元每月，但赵娜在仲裁主张月平均工资为10979.89元，不认可仲裁裁决认定的平均工资标准，同意按每月3990元工资标准支付解除劳动合同经济补偿金共计13997元。故诉至法院，请求判决不支付仲裁裁决的解除劳动合同经济赔偿金76859.23元。
赵娜在一审法院答辩称：同意仲裁裁决。
一审法院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。皇家家具公司同意按仲裁裁决支付赵娜未休年假工资6057.87元、2013年1月至3月14日工资差额3517.5元，法院予以确认。另皇家家具公司未举证对赵娜调岗，未证明赵娜不胜任本职工作，故皇家家具公司与赵娜解除劳动关系属违法解除。赵娜虽提交银行支付记录，但皇家家具公司有证据证明2012年3月至2013年2月包含赵娜2011年至2012年1月的提成收入，此部分提成虽支付时间较晚，但应计入赵娜2011年至2012年1月期间的收入，故计算赵娜离职前正常工作月12个月平均工资时应将该部分提成款扣除。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第八十七条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十二条之规定，判决：一、皇家家具公司于本判决生效后七日内给付赵娜未休年假工资六千零五十七元八角七分；二、皇家家具公司于本判决生效后七日内给付赵娜二○一三年一月至三月十四日工资三千五百一十七元五角；三、皇家家具有限公司于本判决生效后七日内给付被告赵娜违法解除劳动合同经济赔偿金三万二千四百七十三元；四、驳回皇家家具公司的其他诉讼请求。
判决后，赵娜不服一审法院判决，向本院提起上诉称：我于2010年1月到皇家家具公司工作，月平均工资10979.89元，公司与我签订了劳动合同，却于2013年3月14日无故与我解除劳动关系。我2012年7月前岗位为销售工作，工资构成为底薪2000元加提成，以后工资为底薪3990元。但是法院在审理过程中，并没有把我前12个月的平均工资计算清楚，而且提成也没有计算在内，而公司提出的所谓提成存在迟延发放这一情况，并没有提供相应的证据支持，而且我也不予认可。我认为提成也是我劳动所得，理应计为我的工资收入，而且前12个月的平均工资应该按照我的应发工资计算，也应该将扣除的社会保险费、向国家缴纳的个人所得税计算在内。一审法院在审理过程中，认定事实不清，故提出上诉，请求撤销朝阳法院（2013）朝民初字第29022号民事判决第三项，改判支持我要求的违法解除劳动合同赔偿金70973元；上诉费用由皇家家具公司承担。
皇家家具公司辩称：我公司的工资明细表数额与银行打入员工卡内的数额都是一致的，工资明细表包括工资和提成，是银行分着打入卡内的，员工不在明细表上签字。我公司是待提成回款后才支付该款，因此有一个时间差，同意一审判决，不同意对方的上诉请求。
经审理查明：2010年1月1日，赵娜入职皇家家具公司，双方签订书面劳动合同。赵娜于2012年7月4日前工资构成为底薪2000元及提成，2012年7月4日起月工资标准为3990元。赵娜主张其离职前12个月月平均工资为10979.89元，并提交了银行账户历史交易明细，皇家家具公司主张2011年至2012年2月，赵娜岗位为销售员，其销售的产品因需要订做并发货后才能回款，故该期间的提成因回款时间在后，不应计入离职前12个月的收入。2012年7月10日至11月9日期间，赵娜工资账户有五笔收入共计7527元，皇家家具公司未将上述工资收入列入赵娜工资收入明细之中，该公司主张上述工资系其他公司向赵娜支付的提成款，赵娜对此予以否认，称并未与其他公司建立劳动关系。皇家家具公司未就其上述主张提供充分有效证据。赵娜离职前12个月工资共计98881.59元，月平均工资为8240.13元。
赵娜主张正常工作至2013年3月14日，上午皇家家具公司对其进行劝退，于是赵娜提出要求补偿4.5个月工资作为补偿，另办理尚欠一年的社会保险补缴，当日皇家家具公司不予认可，下午皇家家具公司以其不胜任本职工作，在一个月内不能接受二次调整工作岗位为由与其解除劳动关系。皇家家具公司提交二次员工调动单，主张公司取消市场渠道部，赵娜不同意调岗并拒绝签字。皇家家具公司无法对赵娜安置，向其送达解除劳动合同通知。
2013年4月，赵娜至北京市朝阳区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会裁决：1、皇家家具公司支付赵娜未休年假工资6057.87元；2、支付违法解除劳动合同经济赔偿金76859.23元；3、支付2013年1月至3月14日期间工资差额3517.5元；4、驳回赵娜其他申请请求。皇家家具公司对裁决不服提起诉讼。
以上事实，有劳动合同书、解除劳动关系通知书、工资明细表、银行账户历史交易明细、仲裁裁决书、双方当事人陈述等相关证据材料在案佐证。
本院认为：本案争议的焦点是赵娜离职前十二个月平均工资数额。皇家家具公司向本院提供了工资明细表，其中载明赵娜每月的工资及提成数额，该工资明细表实发数额除个别月份欠付赵娜部分工资数额外，其他部分与赵娜提供的银行账户历史交易明细之中的数额一致，可以作为认定赵娜工资的依据。诉讼中，皇家家具公司虽主张2011年至2012年2月，赵娜销售的产品因需要订做并发货后才能回款，故该期间的提成因回款时间在后，不应计入离职前十二个月的收入，但根据该公司所作的每个月的工资明细，并未区分当月提成与往年（月）的提成数额，而是每月发放一笔提成款，且皇家家具公司认可其系以销售回款到账作为员工计提成发放的时间，故该公司关于上述月份中包含了2011年度及2012年1月的提成款之主张缺乏事实依据。原审以皇家家具公司单方所列明细作为其有证据证明2012年3月至2013年2月发放的收入包含赵娜2011年至2012年1月的提成收入，并认为此部分提成虽支付时间较晚但应计入赵娜2011年至2012年1月期间的收入，缺乏依据，故原审法院计算赵娜离职前12个月平均工资扣除了该部分提成款不当，本院在补充查明事实的基础上予以纠正。
关于2012年7月10日至11月9日期间，赵娜工资卡账户存在收入五笔共计7527元，皇家家具公司未将上述工资列入赵娜工资明细之中，并主张上述工资系其他公司向赵娜支付的提成款，赵娜对此予以否认，称并未与其他公司建立劳动关系。皇家家具公司未就其上述主张提供充分有效证据，本院对其主张不予采信，故应将上述款项计入赵娜工资数额之中。
因双方当事人对皇家家具公司应给付赵娜未休年假工资数额及2013年1月至3月14日工资数额无异议，本院予以确认。赵娜其他上诉请求，缺乏事实依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第八十七条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持北京市朝阳区人民法院（2013）朝民初字第29022号判决第一项、第二项。
二、撤销北京市朝阳区人民法院（2013）朝民初字第29022号判决第三项、第四项。
三、北京皇家现代家具有限公司于本判决生效后七日内给付赵娜违法解除劳动合同经济赔偿金五万七千六百八十元九角一分。
四、驳回北京皇家现代家具有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5元，由北京皇家现代家具有限公司负担（已交纳）。
二审案件受理费10元，由北京皇家现代家具有限公司负担（于本判决生效后七日内交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 何灵灵
代理审判员 陈敏光
代理审判员 朱 伟
二〇一四年一月二十日
书 记 员 禹海波