广东省广州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤01民终18111号
上诉人(原审原告)：广州市精立通讯工程有限公司。
法定代表人：王岳，职务：董事长。
委托代理人：张少星，广东金桥百信律师事务所律师。
委托代理人：洪思玮，广东金桥百信律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：文永福。
委托代理人：袁道友。
上诉人广州市精立通讯工程有限公司因劳动争议纠纷一案，不服广州市荔湾区人民法院（2016）粤0103民初5159号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理认定事实如下：2015年8月17日，文永福向广州市荔湾区劳动人�争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求确认其与上诉人广州市精立通讯工程有限公司（下称通讯公司）的劳动关系于2015年5月19日解除，通讯公司支付一次性伤残补助金68107元、一次性伤残就业补助金130975元、一次性工伤医疗补助金31434元、住院伙食补助费6440元、停工留薪期工资47151元、护理费31440元、鉴定费390元、后续治疗费80000元、2014年7月1日至2014年11月19日期间未签订劳动合同二倍工资差额9813元、经济补偿金2619元。2016年8月9日，该仲裁委员会作出了穗荔劳人仲案字[2015]933号裁决书，一、确认文永福与通讯公司的劳动关系于2015年5月19日解除；二、通讯公司支付停工留薪期工资28040.77元；三、通讯公司支付2014年10月1日至2014年11月19日期间未签订劳动合同二倍工资差额9813元；四、通讯公司支付一次性伤残补助金65364元、一次性工伤医疗补助金30168元、一次性伤残就业补助金125700元、劳动能力鉴定费390元；五、通讯公司支付住院伙食补助费2870元；六、通讯公司支付解除劳动关系的经济补偿金2619元；七、驳回文永福其余仲裁请求。通讯公司不服，提起诉讼。
另查，2014年9月1日，文永福入职通讯公司。双方没有签订劳动合同。2014年11月19日，文永福在工作期间受伤。当日至2015年2月9日，文永福在武警广东省总队医院住院治疗82天。
2015年5月8日，广州市荔湾区人力资源和社会保障局认定文永福2014年11月19日发生的伤害为工伤。2016年5月18日，广州铁路运输中级法院作出了（2016）粤71行终289号行政判决书，维持认定文永福的受伤情形为工伤。2015年7月10日，广州市劳动能力鉴定委员会鉴定文永福劳动功能障碍程度为七级，生活自理障碍程度未达级，停工留薪期从2014年11月19日起至2015年5月18日止。停工留薪期满，文永福没有�通讯公司上班。2016年9月5日，文永福向通讯公司邮寄了辞职书，以因工受伤无法工作为由提出辞职，于停工留薪期满后解除劳动关系。
文永福实发工资2014年9月为3967元，2014年10月为6089元，受伤前月平均工资为5028元。
通讯公司没有为文永福参加社会保险。
原审法院认为：文永福因工伤致劳动功能障碍程度为七级。在这种情况下，通讯公司不能解除劳动合同。文永福自停工留薪期满后没有回通讯公司上班，其书面提出于2015年5月19日解除劳动合同，不违反法律规定，原审法院照准。但是，文永福主张因通讯公司没有为其参加社会保险而提出解除劳动合同，未能举证证实，原审法院不予采信。由于是文永福提出解除劳动合同，通讯公司不需支付解除劳动合同的经济补偿金2619元，但应支付一次性伤残就业补助金125700元（5028元×25个月）。
通讯公司没有与文永福签订劳动合同，且不能举证不签订劳动合同的责任在于文永福。通讯公司需支付2014年10月1日至2014年11月19日期间未签订劳动合同二倍工资差额9813元（6089元＋3724元）。
通讯公司没有为文永福参加工伤保险，应按法定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。文永福工伤前平均工资为5028元。通讯公司应支付2014年11月19日起至2015年5月18日停工留薪期工资30168元（5028元×6个月）。因文永福对裁决没有异议，故原审法院对裁决的停工留薪期工资金额不予调整。
2014年11月19日至2015年2月9日，文永福因伤住院治疗82天，经鉴定劳动功能障碍程度为七级。通讯公司应支付住院伙食补助费2870元（50元×82天×70%）、一次性伤残补助金65364元（5028元×13个月）、一次性工伤医疗补助金30168元（5028元×6个月）、鉴定费390元。
通讯公司请求不支付停工留薪期工资、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、鉴定费，不符合法律规定，原审法院不予支持。
综上所述，原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第四十二条、第八十二条、《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十四条、第三十四五条、第四十九条、第五十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十六条的规定，于2016年10月20日作出判决：一、广州市精立通讯工程有限公司与文永福的劳动关系于2015年5月19日解除。二、广州市精立通讯工程有限公司在判决发生法律效力之日起7日内向文永福支付2014年11月19日起至2015年5月18日停工留薪期工资28040.77元。三、广州市精立通讯工程有限公司在判决发生法律效力之日起7日内向文永福支付2014年10月1日至2014年11月19日期间未签订劳动合同二倍工资差额9813元。四、广州市精立通讯工程有限公司在判决发生法律效力之日起7日内向文永福支付一次性伤残补助金65364元、一次性工伤医疗补助金30168元、一次性伤残就业补助金125700元、劳动能力鉴定费390元。五、广州市精立通讯工程有限公司在判决发生法律效力之日起7日内向文永福支付住院伙食补助费2870元。六、广州市精立通讯工程有限公司不需向文永福支付解除劳动关系的经济补偿金2619元。七、驳回广州市精立通讯工程有限公司其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由广州市精立通讯工程有限公司负担。
判后，上诉人广州市精立通讯工程有限公司不服，向本院提起上诉称�一、一审判决查明事实不清，双方终止用工关系的时间是2014年11月19日，被上诉人并非依法与上诉人解除用工关系，因此上诉人无需向被上诉人支付停薪留职工资、一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金。上诉人因工程需要，于2014年9月1日临时聘请若干工人完成通讯线路电缆的安装，被上诉人为其中之一，被上诉人不具备专业技能，所以被上诉人只负责电路铺设安装的辅助性工作，比如上螺丝、打孔等。因上诉人、被上诉人双方不存在事实的劳动关系，双方执行“有工程来做，没工程就离开”的原则，被上诉人于2014年11月19日因自身原因导致受伤后没有再回上诉人处工作，双方于2014年11月19日终止用工关系，一审判决要求上诉人支付2014年11月19日至2015年5月18日期间的工资没有事实依据。根据《广东省工伤保险条例》第三十四条“七级至十级伤残职工依法与用人�位解除或者终止劳动关系的由工伤保险基金支付一次性医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。”的规定，一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金向劳动者支付的前提是劳动者依法与用人单位解除用工关系，但被上诉人是于2016年9月5日才向上诉人送达《辞职信》，告知当事人于2015年5月20日辞职，不符合《中华人民共和国劳动合同法》关于劳动者需提前三十日书面通知用人单位解除劳动关系的规定，因此被上诉人并非依法与上诉人解除用工关系，不符合获得一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金的前提条件，因此，上诉人无需向被上诉人支付一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金。二、一审判决认定被上诉人的月工资为5028元完全没有事实依据，认定错误。上诉人按被上诉人所在小组完成的工程量计算工费，于工程项目完成后将工费支付给�组组长，并由组长将该工费按小组人员平均分配，所以，根据上诉人的统计，被上诉人的月平均工费应为2538元。被上诉人在本案一审阶段所提供的抬头为“工资表”的表格所记载的数据与事实不符，且在没有原件核实的情况下，该表真实性无法确认，同时，被上诉人主张的工资金额为5028元已经远远超过国家同类型岗位在相同年度的月平均工资，所以，一审法院仅凭被上诉人提交的抬头标注为“工资表”且没有原件的表格即认被上诉人每月的平均工资为5028元，与事实不符且有悖常理，属于认定错误。三、一审判决错误。前述，被上诉人每月平均工资应为2538元，因此被上诉人的一次性伤残补助金、未签劳动合同的双倍工资应当以2538元为工资基础进行计算。另外，上诉人已经全额支付被上诉人在住院期间的医疗费和伙食费，因此上诉人无需再向被上诉人支付伙食补助费2870元。综上所述，1、请求判令撤销原审判决第一项、第二项、第三项、第四项、第五项，依法改判为上诉人和被上诉人的劳动关系于2014年11月9日终止；上诉人无需向被上诉人支付停工留薪期工资28040.77元；上诉人无需向被上诉人支付2014年10月1日至2014年11月19日期间未签订劳动合同双倍工资差额9813元；上诉人无需向被上诉人支付一次性工伤医疗补助金30168元、一次性伤残补助金65364元、一次性伤残就业补助金125700元、劳动能力鉴定费390元；上诉人无需向被上诉人支付被告住院期间的伙食补助费2870元。2、本案一审、二审的诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人文永福答辩称同意原审判决。
本院二审查明的事实与原审法院查明的事实相同。
本院认为，被上诉人在工作中受伤，经生效判决认定属于工伤，故上诉人主张不存在劳动关系，依据不�，本院不予采纳。广州市劳动能力鉴定委员会鉴定被上诉人劳动功能障碍程度为七级，停工留薪期从2014年11月19日至2015年5月18日止，故上诉人主张双方终止用工关系的时间是2014年11月19日，缺乏依据，本院不予采纳。被上诉人以无法用工为由提出辞职，于停工留薪期满后解除劳动关系，并未违反法律规定，上诉人不同意支付停薪留职工资、一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金以及住院期间的医疗费和伙食费等其他费用，理据不足，本院不予支持。至于上诉人主张被上诉人月平均工资为2538元，因其作为用人单位，未能提交相应证据证实，故本院对该意见亦不予采纳。
原审法院根据双方当事人的诉辩、提交的证据对本案事实进行了认定，并在此基础上依法作出原审判决，合法合理，且理由阐述充分，本院予以确认。本院认可原审法院对事实的分析认定，即对上诉人的上诉请求，不予支持。综上所述，原审认定事实清楚，判决并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人广州市精立通讯工程有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 杨晓航
审判员 王 珺
审判员 苏韵怡
二〇一六年十二月二十三日
书记员 叶永峰
江志芳