山东省临沂市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）临民三终字第137号
上诉人（原审原告）：临沂临工金利机械有限公司。
法定代表人：徐某某，董事长。
委托代理人：李晓琳，女，1987年8月10日生，汉族。
委托代理人：任秀公，山东兰亭律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：许志浩，男，汉族。
委托代理人：田洪秀，山东正诚信律师事务所律师。
上诉人临沂临工金利机械有限公司（下称金利公司）因劳动争议一案，不服临沂市河东区人民法院（2012）河民初字第2908号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，上诉人金利公司的委托代理人李晓琳、任秀公，被上诉人许志浩及其委托代理人田洪秀到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院判决认定，2011年6月，许志浩到金利公司工作，双方签订了为期3个月的试用合同，金利公司未给许志浩办理社会保险缴纳手续，未为许志浩缴纳社会保险费用。同年10月9日，许志浩在工作时因抬重物将腰部扭伤，后住院治疗，并由许志浩承担了全部治疗费用44058.9元。同年12月，因故许志浩停止工作，但未办理相关手续。
原审法院另认定，许志浩在金利公司工作时的月工资为1500元，工资发放至2011年10月。
在本案审理过程中，金利公司申请对许志浩的用药情况进行鉴定，后原审法院委托临沂民信法医司法鉴定所作出鉴定，在许志浩支付的医疗费用包括金额8007.94元的自付费用。
原审法院判决认为，许志浩系金利公司的职工，在许志浩试用期满3个月后，金利公司未与其签订正式劳动合同，也未为其缴纳社会保险费用，致使许志浩在工作中受伤而不能享受工伤保险待遇，金利公司应承担住院期间的医疗费用；依照相关法律法规的规定，许志浩可享受3个月的法定医疗期。因金利公司未给许志浩缴纳社会保险费用，故许志浩有权要求与金利公司解除劳动关系，并由金利公司支付相应的解除劳动关系经济补偿金。许志浩在金利公司工作，双方符合建立劳动关系的构成要件，应当认定存在劳动关系。金利公司称其与许志浩之间无劳动关系的主张，与事实不符，不予支持。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十九条、第三十八条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第二条、第三十三条，参照《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》（劳部发（1994）479号）之规定，判决：一、解除金利公司与许志浩之间的劳动关系。二、金利公司向许志浩支付解除劳动关系经济补偿金1500元。三、金利公司向许志浩支付医疗费用44058.9（36050.96）元。四、金利公司向许志浩支付病假工资4500元。以上给付款项共计50058.9（42050.96）元，于本判决生效后十日内付清。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由金利公司负担。
上诉人金利公司上诉称，一、原审判决认定事实错误。原审判决认定许志浩在工作时因抬重物将腰部扭伤没有任何证据证实。二、原审判决适用法律错误。首先，原审法院同时适用《社会保险法》第二、三十三条关于工伤的规定和《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》关于非因工负伤的规定明显适用法律错误。工伤和非因工负伤的规定不能同时适用。其次，原审法院适用工伤的规定判决上诉人承担被上诉人全部医疗费用是错误的，且包括8007.94元的自付费用，被上诉人没有证据证明是工作期间受伤，更没有被认定为工伤。再次，《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》没有明确病假工资的标准，而《山东省工资支付规定》，企业应当按照国家和省有关规定支付病假工资或疾病救济费，病假工资或疾病救济费不得低于当地最低工资标准的80%。被上诉人并非工伤，原审法院按被上诉人的工资全额支付病假工资4500元明显适用法律错误。请求二审法院查明事实，依法支付上诉人的上诉请求。
被上诉人许志浩答辩称，一、一审认定事实正确。被上诉人许志浩于2011年6月到金利公司工作，在工作中受伤是事实，且上诉人也认可被上诉人因为治疗伤情而请假的事实。二、一审适用法律正确。《社会保险法》和《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》不存在矛盾。上诉人没有按照法律规定为被上诉人缴纳社会保险，应承担被上诉人的医疗费用。法律明确规定了三个月的医疗期，上诉人称没有规定系断章取义。请求二审法院维持原判。
经审理查明，许志浩于2011年6月到金利公司工作，2011年10月9日因腰伤请假治疗。许志浩先是在临沂骨科医院住院治疗，实际花费8067.79元，新农合报销3099.99元，许志浩自行负担4967.8元；2011年12月2日至同年12月17日在山东大学齐鲁医院住院治疗，花费医疗费47073.74元。出院时，山东大学齐鲁医院向许志浩出具了病假证明单，载明：“许志浩同志患腰椎间盘突出症，建议自2011年12月17日起全日休息四周，特此证明。”许志浩的父亲将病假证明交给金利公司时，金利公司通知许志浩将其辞退。
其他事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为，许志浩于2011年6月到金利公司工作，双方存在劳动关系。许志浩于2011年10月9日因腰伤住院治疗，该腰伤未经人力资源和社会保障部门认定为工伤，故该案系用人单位未按时足额缴纳职工医疗保险而使劳动者在生病或非因工负伤治疗期不能享用职工基本医疗保险而遭受损失所引起的纠纷，金利公司上诉称本案不应适用社会保险法关于工伤的相关规定的上诉理由成立，本院予以支持。
第二十三条《中华人民共和国社会保险法》第二十三条规定，职工应当参加职工基本医疗保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳基本医疗保险费。故缴纳职工医疗保险费是金利公司的法定义务，因金利公司未为许志浩缴纳职工医疗保险费，在许志浩生病后导致其享受不到应有的补贴，对于许志浩所花费医疗费用中应由职工医疗保险基金支付的费用，为许志浩的损失，应由金利公司承担全部责任。一审中已查明，许志浩在山东大学齐鲁医院治疗费用47073.74元，其中8007.94元费用应自行支付，属于基本医疗保险报销范围、项目中的费用为39065.8元，该部分费用应由金利公司承担。许志浩在临沂骨科医院住院花费8067.79元，因许志浩参加新型农村合作医疗保险报销了3099.99元，许志浩自行负担4967.8元。虽然职工医疗保险的补贴高于农村医保的补贴，但许志浩未就该部分费用证明职工基本医疗保险基金应支付金额与新型农村合作医疗保险应支付金额的差额，因许志浩就该部分费用已经享受了基本医疗保险待遇中新型农村合作医疗保险待遇，不能再重复适用职工基本医疗保险待遇，同样不能再要求金利公司承担，故对该部分医疗费用金利公司不应承担。对许志浩要求金利公司支付医疗费用中属于职工基本医疗保险基金报销范围内的医疗费用的诉讼请求，本院予以支持。金利公司上诉称其不应支付许志浩医疗费的上诉理由不成立，本院不予支持。
根据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条规定：“企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期：（一）实际工作年限十年以下的，在本单位工作年限五年以下的为三个月；五年以上的为六个月。”第五条规定：“企业职工在医疗期内，其病假工资、疾病救济费和医疗待遇按照有关规定执行。”另根据劳动部关于印发《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》的通知第59条规定：“职工患病或非因工负伤治疗期间，在规定的医疗期间内由企业按有关规定支付其病假工资或疾病救济费，病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付，但不能低于最低工资标准的80％”。《山东省企业工资支付规定》第二十六条第二款规定，“劳动者患病或者非因工负伤，在国家规定的医疗期内，企业应当按照国家和省有关规定支付病假工资或者疾病救济费，病假工资或者疾病救济费不得低于当地最低工资标准的80%”。许志浩在金利公司工作时间为不满五年，可享受三个月的医疗期，而临沂市河东区2011年至2012年最低工资标准为1220元／月，金利公司应支付许志浩医疗期间内病假工资1220元／月×80％×3个月＝2928元。金利公司上诉称许志浩的病假工资不应按工伤标准计算的上诉理由成立，本院予以支持。
许志浩于2011年6日份在金利公司工作，至2011年12月17日后被通知解除劳动合同，工作时间超过6个月，金利公司亦未提供许志浩工作期间起始日期的充分证据证明许志浩工作不满6个月，故一审以许志浩一个月的工资数额计算解除劳动合同的经济补偿金正确。金利公司上诉称许志浩工作仅四个月与事实不符，其上诉称应按许志浩半个月的工资数额计算经济补偿金的上诉理由不成立，本院不予支持。
综上，金利公司的上诉理由部分成立，本院予以支持。原审判决认定事实清楚，适用法律不正确，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持临沂市河东区人民法院（2012）河民初字第2908号民事判决第一、二及诉讼费负担部分。
二、变更临沂市河东区人民法院（2012）河民初字第2908号民事判决第三项为：临沂临工金利机械有限公司支付许志浩医疗费用39065.8元。
三、变更临沂市河东区人民法院（2012）河民初字第2908号民事判决第四项为：临沂临工金利机械有限公司支付许志浩病假工资2928元。
四、驳回许志浩其他诉讼请求。
上述支付事项于本判决送达之日后十日内付清。
如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费10元，由上诉人临沂临工金利机械有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐天威
审 判 员 何 江
代理审判员 蒋文静
二〇一四年三月二十日
书 记 员 丁 娜