黑龙江省佳木斯市向阳区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）黑0803刑初260号
公诉机关黑龙江省佳木斯市向阳区人民检察院。
被告人温宏鹏，曾用名温鸿鹏，男，1966年8月22日出生于黑龙江省桦川县，汉族，中共党员，大专文化。2014年11月22日因涉嫌犯贪污罪被佳木斯市公安局向阳公安分局刑事拘留，同年12月5日被逮捕。现羁押于佳木斯市看守所。
辩护人唐亮，黑龙江君德律师事务所律师。
佳木斯市向阳区人民检察院以佳向检诉刑诉[2015]34号起诉书指控被告人温宏鹏犯贪污罪，佳木斯市中级人民法院指定本院管辖，于2015年3月23日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，于2015年4月10日公开开庭审理了本案，并于2015年6月19日下发刑事判决书，宣判后被告人温宏鹏不服，提出上诉。佳木斯市中级人民法院于2015年10月8日发回本院重新审理。佳木斯市向阳区人民检察院于2016年8月16日向本院补充新的证据，本院于同日立案，并依法另行组成合议庭，于2015年10月14日公开开庭审理了本案，佳木斯市向阳区人民检察院指派检察员蒋文莉出庭支持公诉。被告人温宏鹏及辩护人唐亮到庭参加诉讼。现已审理终结。
佳木斯市向阳区人民检察院指控：1999年下半年，被告人温宏鹏由佳木斯市郊区建委临时抽调到鹤大公路佳工段郊区指挥部动迁组工作，其利用保管已被征收房屋房产证的职务便利，将原房主侯存全的两套位于佳木斯市郊区五一村的已征收但未实际灭籍的房产证据为己有并将房屋出租牟利。2011年7月，佳木斯市郊区五一村进行棚户区改造，被告人温宏鹏伪造了上述两套房产买卖手续，使这两套房屋重复被动迁，并利用其被抽调到棚户区改造指挥部工作的职务便利，将建筑面积70.02平方米和50.03平方米两套回迁安置房屋落到妻子赵某某名下。经鉴定，涉案的两套回迁安置房共计价值人民币240000元。案发后，侦查部门依法扣押涉案财产人民币240000元。
经侦查，被告人温宏鹏于2014年11月22日经佳木斯市向阳区人民检察院依法传唤到案。
检察机关以有证人赵某某、邱某某等人证言，被告人温宏鹏供述及佳木斯市价格认证中心价格鉴定结论书等证据，认为被告人温宏鹏的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款的规定，构成贪污罪，提请人民法院依法追究被告人温宏鹏贪污罪的刑事责任。
在法庭上，公诉机关建议对被告人温宏鹏在有期徒刑五年量刑并处罚金。
被告人温宏鹏及其辩护人在法庭上对指控的上述犯罪事实及证据无异议，承认控罪。关于量刑，被告人温宏鹏对公诉机关的量刑建议有异议，认为量刑过高。其辩护人辩护意见，被告人温宏鹏系传唤到庭，到案后如实供述，具有自首情节，犯罪数额应以2000年房屋价值为准，所得增值部分应当收缴，不应计入犯罪数额，并应对其适用缓刑。
经审理查明：1999年下半年，被告人温宏鹏由佳木斯市郊区建委临时抽调到鹤大公路佳工段郊区指挥部动迁组工作。期间，被告人温宏鹏利用其保管已被征收房屋房产证的职务便利，将原房主侯存全的两套位于佳木斯市郊区五一村的已被征收但未实际灭籍的房产证据为己有。2011年7月份，佳木斯市郊区五一村进行棚户区改造，被告人温宏鹏伪造了上述两套房产的买卖手续，使应当灭籍的两套房屋再次被动迁，并利用其被抽调到棚户区改造指挥部工作的职务便利，将建筑面积70.02平方米和50.03平方米两套回迁安置房屋落到其妻子赵某某名下。经鉴定，涉案的两套回迁安置房共计价值人民币240000元。回迁的70.02平方米和50.03平方米两套房屋中，其中有照面积分别为63.6平方米和48.6平方米，增加面积分别为6.45平方米和1.43平方米，被告人温宏鹏缴纳增加面积费用共计人民币6673元，故被告人温宏鹏贪污金额应为人民币233327元。案发后被告人温宏鹏家属退还赃款人民币240000元。
2014年11月22日，被告人温宏鹏经佳木斯市向阳区人民检察院依法传唤到案。
上述事实，有检察机关提交并经法庭质证，认证的下列证据予以证明。
（一）书证
（1）、中华人民共和国组织机构代码证证实，佳木斯市郊区住房建设和市容卫生监督管理局系机关法人。
（2）、中共佳木斯市郊区委组织部文件证实，被告人温宏鹏于2013年8月23日任佳木斯市郊区住房建设和市容卫生监察大队队长职务。
（3）、佳木斯市郊区住房建设和市容卫生监督管理局证明材料证实，大约在1999年左右，被告人温宏鹏被郊区政府抽调到郊区鹤大指挥部工作；2011年5月份被郊区政府抽调到郊区五一村棚户区改造指挥部工作。
（4）、佳市郊区棚户区改造和保障性住房建设及胜利路拓宽改造工程工作方案证实，2011年7月8日被告人温宏鹏系指挥部下设综合协调组成员、政策咨询组成员及胜利路拓宽改造推进组第一小组组长。
（5）、佳木斯市郊区棚改和保障房建设指挥部提供的佳木斯市五一村地段棚户区改造房屋征收补偿实施方案、房屋征收现场户情验收单及房屋征收补偿安置协议书。
（6）、佳木斯五一村房屋回迁补偿安置协议书及回迁安置结算收据证实，被告人温宏鹏回迁的70.02和50.03平方米两套房屋中，其中有照面积分别为63.6和48.6平方米，增加面积分别为6.45和1.43平方米，增加金额共计人民币6673元。
（7）、侯春全的私房所有权证及房屋买卖协议证实，被告人温宏伪造侯存全假的房屋买卖协议。
（8）、扣押物品清单证实，被告人温宏鹏家属退还赃款人民币24万元。
（9）到案经过证实，2014年11月22日，温宏鹏涉嫌贪污犯罪，检察机关对其依法传唤，温宏鹏到案后对贪污犯罪事实供认不讳。
（二）证人证言
（1）证人赵某某证言证实，她系被告人温宏鹏妻子。大约10年前，温宏鹏由佳木斯市郊区建设局抽调到鹤大公路指挥部工作，有一天温宏鹏对她说郊区五一村有2户平房房屋手续齐全价格便宜，温宏鹏要购买，她表示同意。之后温宏鹏对她说为了动迁落她名字，需要写个买卖协议，她在房屋买卖协议书上签了字，其它的签名都是温宏鹏签的。2011年郊区五一村平房动迁改造中，温宏鹏办理的相关手续，她没有到过现场、动迁小组和动迁指挥部，也没有在动迁手续上签过字。
（2）证人贺某某证言证实，2000年她在鹤大公路佳七段郊区分段指挥部负责财务工作，指挥部出售过已经拆毁动迁房屋的砖头和木材，没有出售过未被实际拆毁的房屋，温宏鹏没有向财务组交过指挥部已经拆毁房屋的买房款。
（3）证人邱某某证言证实，他系2000年鹤大公路佳七段郊区分段指挥部征地动迁小组负责人。鹤大公路佳七段郊区分段指挥部现场分两个组，征地动迁组他任组长，成员温宏鹏和孔德禹，负责现场房屋的征收、勘验、检查、收取房照和签订征收协议，另一组负责协调工作和电力方面的征收。指挥部签协议的公章由财务保管，现场征收后的房照和协议书由他负责保管。2001年7月他离开指挥部时被征收的房照和协议等所有资料交给温宏鹏保管，交接时张志祥、孔德禹、温宏鹏和他四人在场。
（4）证人钟某某证言证实，1999年7月份，他在郊区五一村以42000元的价格买了侯存全的两户房子，一户是63.6平方米，一户是48.6平方米，两户都有房照，当时与侯存全签了房屋买卖协议，但是没有办理过户手续。2000年2月份，鹤大公路佳七段郊区指挥部将此房动迁，分两次给了他补偿款共计人民币127513元。他与指挥部邱志学签的房屋征收协议，签完协议后，房照交给温宏鹏了。1999年7月20日他没有以中间人的身份在赵允东和侯存全签的房屋买卖协议上签过字，他不认识赵允东。
（5）证人侯某某证言证实，他在五一村七组曾经有两户房子，一户是63.6平方米，一户是48.6平方米。1999年7月份，他以42000元的价格卖给钟斌国了，签了房屋买卖协议后将房照交给了钟斌国，他没有办理房屋过户手续。1999年7月20日，他没有与赵允东签过房屋买卖协议，他不认识赵允东。
（6）证人孔某某证言证实，他系鹤大公路佳七段郊区分段指挥部工作人员。1999年9月他到鹤大公路佳七段郊区分段指挥部工作，指挥部分动迁组、电力组和办公室。动迁组长邱志学，成员温宏鹏、王圣军和他，负责现场房屋红线以内的测量、勘验、收取房照和征收协议的签订。电力组负责协调工作和电力方面的征收。办公室负责指挥部的后勤工作，财务负责补偿款的发放。他负责测量红线以内房屋面积包括有照和无照房屋。现场征收后的房照和协议由邱志学负责保管，邱志学离指挥部后，把工作交给温宏鹏，温宏鹏负责房照的保管和灭籍。
（7）证人李某某证言证实，2004年至2006年他在佳木斯市郊区信访办工作，张梅华当时住温宏鹏的五一村临鹤大高速公路三间房屋，张梅华上访告温宏鹏获得的这套平房来源不明。
（8）证人杜某某证言证实，他系鹤大公路佳七段郊区分段指挥部办公室负责人，负责开会记录、上报材料和指挥部所有的会议纪要。温宏鹏没有向他和指挥部提过要买已征收的房屋，指挥部也没开会研究过将已征收的房屋让温宏鹏暂时居住。
（9）证人李某证言证实，她系鹤大公路佳七段郊区分段指挥部办公室文书。1999年9月她被抽调到鹤大公路佳七段郊区分段办公室任文书，负责文件归档和后勤保障工作，她没有管理过征收的房照。
（10）证人王某某证言证实，1999年他被抽调到鹤大公路佳七段郊区分段指挥部工程部，工程部负责人邱志学，温宏鹏是工程部成员，负责仗量征收房屋面积、拆迁和收取房照。
（11）证人黄某某证言证实，2003年他任佳木斯市郊区信访办主任，负责接待张梅华，张梅华多次到市政府信访要求处理温宏鹏。张梅华称租住温宏鹏的房子，他找温宏鹏了解情况，温宏鹏说花2000元购买鹤大公路征收的房子，购房款交给张志祥。张志祥当时是鹤大公路郊区标段的副总指挥，张志祥说温宏鹏交给他2000元钱。他没有到指挥部财务部门调查过，没有看到财务票据及凭证，也没有找相关财务人员核实。
（12）证人王某某证言证实，1998年冬天，他在鹤大公路佳七段郊区分段指挥部烧锅炉，当时指挥部拆迁组有邱志学和温宏鹏。1999年秋天，邱志学问他是否买征收后并没有完全毁坏的平房，他要了一处平房但没有交购房款，直到他离开指挥部也没有交接房屋。他听邱志学说温宏鹏也买了一处平房。
（13）证人郭某某证言证实，1999年他抽调到鹤大公路佳七段郊区分段指挥部工作，负责指挥部日常工作，温宏鹏系指挥部动迁组成员，他在指挥部工作期间没有和张志祥等指挥部领导研究过将指挥部征收房屋卖给温宏鹏，也没听说指挥部将征收房屋卖给温宏鹏或其他人。
（三）被告人温宏鹏供述和辩解。
被告人温宏鹏供述证实，1999年下半年，他作为郊区建委工作人员代表建委到鹤大公路佳木斯段指挥部动迁组工作。拆迁组组长邱志学负责保管鹤大路指挥部已征收的房屋房照。邱志学离开指挥部后，这些已被征收的房屋房照交由他保管。他利用工作便利，他离开指挥部时就将侯存全的两本房照私自拿走据为己有。2011年郊区五一村棚户区改造，他就写了一个假的房屋买卖协议，除了赵允东的签名是他让赵允东自己写的以外，卖房人侯存全及中间人钟斌国和其余文字都是他写的。之后利用侯存全的上述两户房照办理了两户回迁楼房。
（四）鉴定意见
价格鉴定结论书证实，证人赵允东名下的两套回迁安置房共价格鉴定为人民币24万元。
本院认为，被告人温宏鹏身为国家工作人员，利用职务上的便利，采用骗取的手段非法占有公共财物，且数额巨大，其行为已构成贪污罪。公诉机关指控被告人温宏鹏犯贪污罪，罪名成立。被告人温宏鹏到案后如实供述自己的罪行，且积极退赃，可从轻处罚。被告人温宏鹏辩护人提出的被告人温宏鹏具有自首情节、犯罪数额应以2000年房屋价值及适用缓刑的辩护意见，与本案已查明的事实不符，没有法律依据，故不予采信。公诉机关建议本院对被告人温宏鹏在有期徒刑五年量刑并处罚金的量刑建议，综合考虑被告人温宏鹏的认罪态度、犯罪数额及退赃等情节，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（二）项、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款和《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十九条第一款的规定，判决如下：
被告人温宏鹏犯贪污罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币20万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月22日起至2017年11月21日止）。
上列所判罚金于判决生效后一个月内一次性缴纳本院。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向黑龙江省佳木斯市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 宋 涛
代理审判员 吴明珠
人民陪审员 秦 娜
二〇一六年十一月十四日
书 记 员 李雪艳