湖南省邵阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘05民终928号
上诉人（原审被告、反诉原告）万福生科（湖南）农业开发股份有限公司。
法定代表人龚永福，系公司董事长。
委托代理人文健，湖南金州（常德）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、反诉被告）湖南奥华啤酒有限公司，。
法定代表人丁耀华，系公司董事长。
委托代理人刘兴吾，。
上诉人万福生科（湖南）农业开发股份有限公司（以下简称万福公司）因与被上诉人湖南奥华啤酒有限公司（以下简称奥华公司）买卖合同纠纷一案，不服湖南省武冈市人民法院（2015）武法民初字第2213号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2014年6月19日，奥华公司向万福公司购买“限福”牌麦芽糖浆并签订了《产品购销合同》，合同的甲方为万福公司，乙方为奥华公司。合同第一条约定了产品的名称、品种、数量、质量和价格：甲方向乙方提供总数量为800吨左右、品种为75%与80%的麦芽糖浆，其中75%的麦芽糖浆的价格为2980元／吨，80%的麦芽糖浆的价格为3180元／吨，合同第三条约定了交货地点为乙方仓库。合同第四条约定了供货日期自2014年6月1日起至2014年12月31日止。合同第五条约定了货款采取送二结一的结算方式，运费由甲方承担，由乙方当场代付，乙方必须于2014年12月25日前结清全部货款。合同第六条约定了甲方的违约责任：甲方不能交货，应向乙方偿付不能交货部分货款的5%的违约金。合同第七条约定了乙方的违约责任：乙方逾期付款的，乙方应按逾期付款部分5%向甲方支付违约金。合同第八条约定不可抗力的免责条款：甲乙双方的任何一方由于不可抗力的因素不能履行合同时，应在10个工作日内向双方通报不能履行或不能完全履行的理由，以减轻可能给对方造成的损失，经双方共同协商并达成一致意见后，此合同可解除。2014年6月18日，万福公司向奥华公司发送75％的麦芽糖浆31.44吨，计货款93691.20元，奥华公司于2014年6月19日收到货物，代付了运费7860元，余货款85831.20元。2014年6月25日，奥华公司收到万福公司调价通知，奥华公司回复万福公司同意两种麦芽糖浆在原来的价格每吨上调50元。即75%的麦芽糖浆的价格为3030元／吨，80%的麦芽糖浆的价格为3230元／吨。2014年6月29日，万福公司向奥华公司发送75%的麦芽糖浆31.26吨，计货款94717.8元，奥华公司代付运费7815元，余货款86902.8元。2014年7月12日，万福公司向奥华公司发送80%的麦芽糖浆24.03吨，计货款77617元，奥华公司代付运费6488元，余货款71129元。奥华公司收到货物后，按照合同“送二结一”的约定向万福公司支付了第一批货款85831.20元与第二批货款86902.8元。至今，奥华公司尚欠万福公司的货款71129元。2014年7月14日，万福公司向奥华公司发出糖浆停产通知书，告知因生产设备出现故障停产检修，期限为10天左右。2014年7月28日，奥华公司向万福公司发函，要求对方及时供货。2014年8月18日，万福公司向奥华公司发出催款函，告知对方因情况特殊，暂时不能开机生产，要求对方支付货款71129元。
原审法院认为，本案系买卖合同纠纷，本案争议的焦点主要是：1、万福公司是否存在违约，是否应承担违约责任，且违约金的数额应如何确定；2、奥华公司未向万福公司支付第三笔货款是否存在违约，是否应承担违约责任。奥华公司与万福公司签订了产品购销合同。按照合同约定，万福公司应自2014年6月1日起至2014年12月31日止向奥华公司提供累计约800吨货物，奥华公司则应按照合同约定的价款以“送二结一”结算方式向万福公司支付货款，且所有货款必须在2014年12月25日前结清。现万福公司分三次共向奥华公司提供86.73吨货物后就停止了供货，且停产的理由是检修设备，期限为10天左右，当奥华公司去函要求其继续供货时，万福公司不仅没有继续供货，也没有书面说明不能继续履行合同的正当理由，更无相关证据证明其不能继续履行合同系不能预见、不能避免并不能克服的客观情况所致，且万福公司在不能继续履行合同后，也没有及时与奥华公司协商解除合同，以减轻因停止供货给对方造成的损失。故万福公司不能全面履行合同义务存在根本违约，应按照合同约定承担不能交货部分713.27吨（800吨－86.73吨）货款的5％违约金108060.40元（713.27吨×3030元／吨）。万福公司提出违约金过高，要求减少违约金的数额，结合本案的实际情况，同时兼顾公平原则与诚实信用原则，酌情考虑由万福公司支付奥华公司违约金71129元。奥华公司按照“送二结一”的结算方式向万福公司支付了货款，当万福公司既不继续履行合同义务也亦未提出解除合同时，奥华公司作为后履行义务方有权拒绝继续支付货款，故奥华公司在万福公司未继续供货但发出催款函的情况下未向万福公司支付第三笔货款不存在违约，不应承担违约责任。双方所签订的产品购销合同已到期，已无解除的必要，但按照合同的权利义务一致性原则，奥华公司应向万福公司支付所欠货款71129元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十一条、第六十七条、第一百零七条、第一百零八条、第一百一十四条第一款、第一百一十七条、第一百一十八条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第二百五十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决：一、万福公司支付奥华公司违约金71129元，此款在判决生效后15日内付清；二、奥华公司支付万福公司货款71129元，此款在判决生效后15日内付清；三、驳回奥华公司与万福公司的其他诉讼请求。案件受理费2500元，由奥华公司负担1000元，万福公司负担1500元；反诉受理费1750元，由万福公司负担250元，奥华公司负担1500元。
万福公司不服上述判决上诉称，2014年7月14日，万福公司向奥华公司发出糖浆停产通知书，告知因生产设备出现故障停产检修，期限为10天左右。2014年7月28日，奥华公司向万福公司发函，要求对方及时供货。万福公司答复因情况特殊，无法继续供货，万福公司已经全面履行合同义务，没有违约。二、原判自由裁量违约金数额不当。综上请求二审依法改判。
奥华公司答辩称，原判认定事实清楚，请求维持原判。
本院二审查明的事实与原审查明的事实一致，并对原判认定的事实予以确认。
本院认为，本案系买卖合同纠纷，本案的争议焦点是：万福公司是否违约？违约金的数额应如何确定？奥华公司与万福公司签订的产品购销合同约定：万福公司从2014年6月1日起至2014年12月31日止向奥华公司提供累计约800吨货。本案中万福公司向奥华公司提供的货物为86.73吨。产品购销合同第八条约定：双方的任何一方由于不可抗力的因素不能履行合同时，应在10个工作日内向双方通报不能履行或不能完全履行的理由，以减轻可能给对方造成的损失，经双方共同协商并达成一致意见后，此合同可解除。本案中2014年7月14日万福公司向奥华公司发出糖浆停产通知书告知因生产设备出现故障停产检修，期限为10天左右。但在14天后奥华公司去函要求万福公司继续供货时，其不仅没有继续供货，也没有书面说明不能继续供货是因不可抗力的因素所致，同时万福公司在不能继续供货后，亦没有及时与奥华公司协商解除合同，以减轻因停止供货给对方造成的损失。综上，万福公司没有全面履行合同义务，存在违约，故对万福公司提出其已经全面履行合同义务不存在违约的上诉理由本院不予支持。关于违约金的问题，产品购销合同第六条约定：万福公司不能交货，应向奥华公司偿付不能交货部分货款的5%的违约金。按该约定计算违约金为108060.40元，原审法院结合案件实际情况酌情认定本案的违约金为71129元并无不当。故对万福公司提出原判认定违约金数额不当的上诉理由本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，适用法律和判决结果正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审诉讼费4250元，由上诉人万福生科（湖南）农业开发股份有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 彭莎娜
审 判 员 陈莉娟
代理审判员 刘正忠
二〇一六年七月二十七日
代理书记员 李瑶娅
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……