广东省东莞市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2015）东中法刑一终字第368号
原公诉机关东莞市第三市区人民检察院。
上诉人（原审被告人）国某，务工人员。因涉嫌犯故意伤害罪于2014年11月10日被羁押并被刑事拘留，同年12月17日被逮捕。现押于东莞市第三看守所（大朗）。
原审附带民事诉讼原告人吴某甲，系本案被害人。
东莞市第三人民法院审理东莞市第三市区人民检察院指控原审被告人国某犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人吴某甲提起附带民事诉讼一案，于2015年9月23日作出（2015）东三法刑初字第743号刑事附带民事判决。宣判后，原审附带民事诉讼原告人吴某甲未对判决民事部分提出上诉，原审被告人国某对判决不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。
原审法院认定，被害人吴某甲是东莞市华通公交车公司的司机。2014年11月6日19时许，在东莞市凤岗镇凤岗车站出站口处，被告人国某与吴某甲因停车问题发生争执继而双方打架。其间，吴某甲持地上捡来的砖头砸伤国某头部，国某则用拳头殴打吴某甲，后用脚踢吴某甲的腿部，导致吴某甲的腿部受伤。后民警到场将二人送往东莞市凤岗镇广济医院接受治疗。经法医鉴定，被害人吴某甲所受损伤为轻伤一级，被告人国某所受损伤为轻微伤。
另查明，被告人国某的犯罪行为给附带民事诉讼原告人吴某甲造成的经济损失包括医疗费30370元、误工费10946.9元、护理费2300元、住院伙食补助费4600元、交通费500元、营养费500元，以上共计49216.9元。
原审认定以上事实，有现场勘验笔录、现场图和现场照片，物证砖头一块，法医学人体损伤程度鉴定书，到案经过，接受物品、文件清单，常住人口基本信息，行政处罚决定书，监控录像，出院记录、病历、检查报告单、医疗费发票、住院费用表，被害人吴某甲的陈述及辨认笔录，证人吴某乙的证言及辨认笔录，被告人国某的供述与辩解等证据证实。
原审法院认为，被告人国某因琐事故意伤害他人身体，致一人轻伤一级，其行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处。鉴于本案被害人对本案的引发有一定过错，对被告人国某可酌情从轻处罚。被告人国某的犯罪行为致使附带民事诉讼原告人吴某甲遭受了经济损失，故其在承担刑事责任的同时亦应承担民事赔偿责任。鉴于被害人对本案的引发有一定的过错，依法可以减轻被告人的赔偿责任，酌情认定被告人国某应承担70%的赔偿责任，即49216.9元×70%＝34451.83元。视被告人国某的犯罪情节和悔罪表现等情况，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条的规定，作出如下判决：一、被告人国某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月。二、限被告人国某于判决发生法律效力后五日内赔偿给附带民事诉讼原告人吴某甲人民币34451.83元。三、驳回附带民事诉讼原告人吴某甲的其他诉讼请求。
上诉人国某上诉提出：1、案发时其系被被害人吴某甲殴打而没有还手，被害人吴某甲系在攻击其时自己脚踩空而摔倒受伤。2、被害人受伤非其所致，其不需赔偿被害人经济损失。
经审理查明，被害人吴某甲是东莞市华通公交车公司的司机。2014年11月6日19时许，在东莞市凤岗镇凤岗车站出站口处，上诉人国某与吴某甲因停车问题发生争执继而双方打架。其间，吴某甲持地上捡来的砖头砸伤国某头部，国某则用拳头殴打吴某甲，后用脚踢吴某甲的腿部，导致吴某甲的腿部受伤。后民警到场将二人送往东莞市凤岗镇广济医院接受治疗。经法医鉴定，被害人吴某甲所受损伤为轻伤一级，被告人国某所受损伤为轻微伤。
上述事实，有经一审庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、现场勘查笔录、现场图、现场照片，证实案发现场位于东莞市凤岗镇凤岗车站出站口。
2、砖头一块，系被害人吴某甲在打架过程中砸国某头部的砖块。
3、法医学人体损伤程度鉴定书，证实被害人吴某甲因外伤致左腓骨粉碎性骨折，损伤程度为轻伤一级；上诉人国某所受损伤程度为轻微伤。
4、到案经过及说明，证实公安机关于2014年11月16日接报案后赴现场并将上诉人国某及被害人吴某甲送往医院治疗，后于2014年11月10日将国某拘留归案。
5、接受物品、文件清单，证实公安人员于2014年11月6日依法接受被害人吴某甲提供的本案（公交车）视频监控录像。
6、常住人口基本信息，系经公安网查询所得的上诉人国某的身份参考信息，其作案时已达刑事责任年龄。
7、案发公交车上监控录像，证实2014年11月6日18时50分至18时55分期间，上诉人国某与被害人吴某甲发生争执后，国某先作出用手掌碰触吴某甲脸部以及用手推吴某甲胸口等行为，后吴某甲持砖头砸国某头部，国某再用拳头数拳打向吴某甲，吴某甲被打倒在地后，国某用脚踢向吴某甲的腿部。
8、证人吴某乙的证言：2014年11月6日19时许，吴某乙乘坐的227路公交车途经东莞市凤岗镇沙岭车站附近路段停下，一男乘客说要下车，司机说还没到站，要等停好车再开门，但男乘客不肯并用脚踢车门，司机就跟该男乘客发生了口角，司机停好车后让男乘客下车，那男乘客就骂司机，司机说“你想干嘛”，之后那男乘客又骂了司机几句脏话，司机手上拿了一把雨伞，男乘客又骂了几句，司机就下车与该男乘客互骂。男乘客推了司机胸口一下，司机捡起半块砖头砸向男乘客，男乘客用右手一拳打在司机的鼻子和双眼中间位置处，司机被打在地上，男乘客又上前往司机身上踢了两脚，然后男乘客蹲在地上和倒在地上的司机对骂起来。吴某乙上前扶他们起来，但他们都不肯起来，后不知道谁报警了，不久就有警察到场，把男乘客和司机都送医院治疗了。
辨认笔录，证实吴某乙辨认出国某是一拳把司机打倒在地后又上前用右脚踢了司机身上两脚的男乘客。
9、被害人吴某甲的陈述：2014年11月6日19时许，吴某甲驾驶公交车到达凤岗镇沙岭车站时，一名乘客要求下车，但前面站台已经有一部公交车在下客，吴某甲就说公交车没有靠站不能停，但该乘客坚持要下车，还用脚踢公交车后门，后吴某甲把公交车靠站。那名乘客下车就开始骂吴，吴也回骂，当时该名乘客很激动，想冲上来打吴，吴就在车上拿起一把雨伞，该乘客继续骂吴，吴也骂他，这时吴将手中的雨伞放在地上并捡起半块砖头，那名乘客就用手推吴的胸口，吴被激怒了就用砖头砸向那名乘客的头部，砖头砸在那名乘客头上后就掉在地上，这时那名乘客冲上前和吴扭打在一起。其间，那名男乘客用拳头攻击吴的头部，吴也用拳头回击，吴被对方打倒在地上，那乘客就用脚踢吴的脚和头部，打了一会儿双方就停手了。吴就打电话报警，后警察来了并呼叫120把双方送到医院。
辨认笔录，证实吴某甲辨认出国某是与其打架的男子。
指认笔录，证实吴某甲指认出监控录像截图源自其所驾驶的公交车上监控视频；指认出其砸国某头部所使用的半块砖头。
10、上诉人国某的供述：2014年11月6日19时20分左右，国某乘坐的227号公交车到达凤岗镇沙岭车站，车子进站了但司机不肯开门让国某下车，国某问司机到站了为什么不开门，司机说还没到时间，国某说有急事要出去，一边说一边用手推公交车后门，司机突然启动车子往路边开去，到车站后面的路边后司机才将车门打开，国某就下车了，司机也下车拦住国不让国离开，问国想干什么，国某就说想快点回去，家里有急事。然后司机就骂国，国也骂司机，司机就从地上捡起半块红色砖头砸了国的头部一下，国被打后就躺在地上，接着司机也躺在地上，之后有民警到场将两人送往医院治疗。国某被司机打后没有还手。后改称其被司机砸了头部后，用右拳打在司机身上，打完之后司机被路边的绿化带绊倒，接着国某就没有再打司机。司机躺在地上骂国，国也骂司机。审查起诉阶段起，国某称在案发的整个过程都没有动手打对方。
辨认笔录，证实国某辨认出被害人吴某甲就是与其打架的男子。
指认笔录，证实国某指认出案发现场；指认出被害人吴某甲砸其时所使用的半块砖头。
另查明，上诉人国某的犯罪行为给原审附带民事诉讼原告人吴某甲造成了经济损失，吴某甲的损失包括：
1、医疗费30370元。按实际有效医疗费票据计算。
2、误工费10946.9元。原告人吴某甲误工时间由门诊治疗时开始计算至医嘱休息时间，误工时间为76天，原告人虽未提交收入证明，但鉴于原告人在东莞市华通公交公司工作，参照广东省2014年度人身损害赔偿标准中所规定的道路运输业在岗职工年平均工资标准（52574元/年）计算，即52574元/年÷365天×76天=10946.9元。
3、护理费2300元。原告人吴某甲住院46天，住院期间1人护理。参照当地护工从事同等级护理的劳动报酬计算，即50元/天×46天×1人=2300元。
4、住院伙食补助费4600元。原告人住院46天，按照国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算，即100元/天×46天=4600元。
5、交通费500元。根据原告人的伤情及复诊时间，可酌情支持500元。
6、营养费500元。根据原告人的伤情情况并结合病历材料，可酌情支持500元。
以上六项共计人民币49216.9元。
上述事实，有原审附带民事诉讼原告人吴某甲所提交并经一审庭审质证、认证的出院记录、病历、检查报告单、医疗费发票、住院费用表等证据证实。
关于上诉人国某提出案发时其没有殴打被害人吴某甲，吴某甲系自己摔伤的意见，经查，现场公交车上的监控录像已记录了案发经过，可证实案发时国某用拳头殴打吴某甲致吴倒地，后用脚踢吴某甲的腿部，综合被害人吴某甲的陈述及证人吴某乙的证言，足以认定被害人吴某甲所受伤系上诉人国某所致，上诉人国某该意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人国某提出其无需赔偿被害人经济损失的意见，经查，上诉人国某的故意伤害犯罪行为导致原审附带民事诉讼原告人吴某甲所受损伤为轻伤一级，除承担刑事责任外，还应赔偿吴某甲所遭受的经济损失，鉴于被害人对本案的引发有一定的过错，依法可以减轻国某的赔偿责任，原审酌情认定国某应承担70%的赔偿责任适当，上诉人国某该意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人国某无视国法，因琐事故意伤害他人身体，致一人轻伤一级，其行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处。鉴于本案被害人对本案的引发有一定过错，对上诉人国某可酌情从轻处罚。上诉人国某的犯罪行为给原审附带民事诉讼原告人吴某甲造成经济损失，除承担刑事责任外，依法还应当赔偿吴某甲的经济损失。原审附带民事诉讼原告人吴某甲的经济损失为人民币49216.9元，鉴于吴某甲对本案的引发有一定的过错，依法可以减轻上诉人国某的赔偿责任，酌情认定国某应承担70%的赔偿责任，即34451.83元。原审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人国某所提意见经查不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 黄泽思
代理审判员 陈斯俊
代理审判员 张 纯
二〇一五年十二月九日
书 记 员 谢嘉伟