新乡市牧野区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）牧民一初字第177号
原告刘金平，男，1987年7月出生。
委托代理人周永生，男，1977年10月出生。
委托代理人王保谦，男，（一般代理）。
被告新乡市金宏称重设备有限公司，住所地新乡市牧野区寺庄顶工业园区。
法定代表人姚金宏，公司经理。
委托代理人张国庆，律师（特别授权）。
原告刘金平诉被告新乡市金宏称重设备有限公司工伤待遇纠纷案件，本院受理后，依法由审判员与人民陪审员组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告刘金平的委托代理人周永生、王保谦，被告新乡市金宏称重设备有限公司的委托代理人张国庆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，原告于2009年3月与被告签订了一年的劳动合同，当年8月29日上午上班时被物品砸伤，当即被送往371医院抢救。经诊断为下颌粉碎性骨折，头皮裂伤，胸部挫伤，拇指皮裂伤。进行下颌骨骨折器固定术，住院16天后出院。出院后原告提出工伤认定申请，经确认为工伤。被告不服向新乡市政府提起行政复议，予以维持。被告又向红旗区人民法院提起行政诉讼，法院又予以维持。被告再次向新乡市中级人民法院提起上诉，被驳回上诉维持原判。原告于2012年1月二次入住371医院，作二次手术，住院七天。出院后的二月原告申请被鉴定为九级伤残。同年8月原告向新乡市劳动争议仲裁委员会提起申请。新劳人仲字（2012）第217号仲裁裁决书裁决被告支付伤残费用。2013年3月原告向牧野区人民法院提起强制执行申请，被告提出执行异议。由于送达上的缺失和失误，仲裁裁决书被牧野区人民法院的（2013）牧执异字第29号执行裁定书不予执行。综上所述，本案事实清楚证据充分，定性准确，适用法律无误，裁判正确。为维护原告的合法权益，根据合同法，劳动法特向法院提起诉讼。请求判令被告支付原告的医疗费14185.5元，检查费140元，护理费2500元，律师费3000元，伙食补助费690元，劳动能力鉴定费300元，停工留薪工资5950元，一次性伤残补助金13312元，一次性工伤医疗补助金7650元，一次性伤残就业补助金26624元，补发工资850元，扣除被告已支付的6000元，合计68201.5元。
被告新乡市金宏称重设备有限公司辩称，一、依照《中华人民共和国劳动争议仲裁调解法》的规定，本案应当先由劳动争议仲裁机构进行审理。原告在此次起诉前曾于2012年8月17日向新乡市劳动人事争议仲裁机构提出申诉，但仲裁委没有按照法定程序向被告送达相关法律文书，特别是在被告未参加庭审的情况下作出仲裁裁决，也未向被告送达。原告持仲裁协议向牧野法院申请强制执行后，被告提出执行异议。牧野法院在受理被告的异议后，组织双方当事人召开听证会，作出了（2013）牧执异字28号执行裁定书，认为：“市仲裁委在处理本案劳动争议纠纷时，未按法律规定送达法律文书，异议人金宏称重公司异议理由成立，本院予以支持”。被告认为原告的起诉缺少劳动争议纠纷的特别程序，并且新乡市劳动人事仲裁委员会就本案作出的仲裁裁决在程序上严重违法，尚未发生法律效力，本案仍应由仲裁委员会审理。二、关于原告的伤残等级问题。原告根据新乡市劳动能力鉴定委员会所作的伤残等级鉴定诉称自己的伤残等级为九级，但是被告从未收到过原告的鉴定申请和鉴定结论，被告对原告的鉴定情况一无所知，且剥夺了被告重新申请鉴定的权利。所以被告对原告伤残等级鉴定结论提出异议，该鉴定不足以作为认定原告九级伤残的依据。三、原告主张的14185.5元医疗费，除应当提交医疗费的发票之外，还应当提交住院病历和每日用药清单。由于原告没有办理工伤保险，对于符合《工伤保险条例》中的工伤保险治疗项目录、工伤保险药用目录、工伤保险住院服务标准的医疗费用，才能由被告支付。四、原告主张的2500元护理费没有事实和法律依据。我国劳动法律法规没有工伤护理费的规定，并且原告受伤住院后，是由被告派员进行护理的。所以，原告第一次住院16天的护理费，不应由被告承担。即便考虑护理费问题，也应当参照人身损害赔偿案件护理费和我市司法实践的标准，按照每月800元结合原告住院23天，护理费按一个人计算应为613元，原告提出2500元的诉求，显然没有事实和法律依据，不应予以保护。五、律师费问题。按照我国现行法律结合人民法院审判实践，对于当事人聘用律师所产生的费用，不应予以支持和保护。六、停工留薪工资问题。原告与被告于2009年4月1日签订的劳动合同约定，原告的工资标准为每月550元，按照7个月计算，停工留薪工资应为3850元，而不是原告主张的5950元。七、一次性伤残补助金问题。我国工伤保险条例第三十七条规定：“九级伤残为本人9个月的工资。”双方的劳动合同中约定原告的月工资标准为550元，依照工伤保险条例第三十七条规定，550元×9个月=4950元，而不是原告主张的13312元。该项请求计算的依据违反了工伤保险条例的规定和案件事实，故不应得到支持和保护。八、补发工资850元的问题。由于原告的这一诉请与停工留薪的诉请相冲突，故不应得到支持和保护。因为停工留薪期中的工资已包含了应当补发的工作，所以原告又另行要求被告补发工资850元是没有道理的。综述，原告以劳动争议为由对被告提起民事诉讼，违反了中华人民共和国劳动争议调解仲裁法的规定，缺少劳动争议仲裁的前置程序，加之伤残评定过程中程序的错误和被答辩人的各项请求没有充分的事实根据和法律依据，被告希望法院在查明事实的基础上，依法驳回原告无理部分的诉讼请求。
原告在本案审理过程中向本院提供有下列证据：1、牧野法院（2013）牧执异字第29号裁定书1份，证明程序合法；2、河南省工伤劳动能力申请表1张，证明伤残鉴定为9级，有评定通知；3、医疗清单、医疗费票及病历、陪护证明1份，证明住院事实及花费，护理费要求的为第二次住院，厂里并没派人；4、新劳人仲案字（2012）第217号仲裁裁决书1份；5、公告费票及新乡日报1份。
被告向本院提供证据材料有：原、被告间于2009年4月1日签订的劳动合同书，证明原被告双方约定的工资标准为每月550元，按工伤条例33条规定，原告停工留薪被告只应按上述标准支付，工伤条例37条为9个月的本人工资，故原告诉求过高，我们也补发原告工资了。
庭审中，被告代理人对原告提供的证据提出如下质证意见，对1真实性无异议，但不能证明原告向牧野法院提起诉讼程序合法，应先经仲裁，这是必经程序；对2我们始终没有见过，剥夺了我方重新鉴定的权利；对3中医疗清单、医疗票据、病历真实性无异议，但应按工伤条例中规定的项目支付，陪护证明时间为2012年第二次住院7天期间1人护理，原告也承认第一次住院由被告派人去的；对4有异议，我方没有见过，且此裁决书已被原告的证据1给否定了，故此裁决书还未生效，不能作为定案依据；对5有异议，时间为2012年9月6日，这个票据用途我方不知情，且不知道内容，在执行异议里也提出异议，该公告内容及送达方式违法，故不应得到支持。
庭审中，原告代理人对被告提供的证据提出如下质证意见，对该证据真实性无异议，2009年550元为试用期工资，过试用期工资会自动提高，伤前工资没领，被告说我们领了我们并不知情。
经庭审质证，依据有效证据和当事人陈述，本院可以确认以下案件事实：原被告于2009年4月1日签订书面劳动合同书一份，合同期限为一年，试用期为2009年4月1日至2009年6月1日，岗位是技术员，月工资550元，且约定工资标准为签合同当月工资，甲方（被告）有权根据员工实际能力和表现贡献实行增减。原告主张其实际月工资为850元。2009年8月29日原告在工作中受伤，先后在中国人民解放军第三七一医院两次住院治疗，第一次住院16天，第二次住院7天，共计23天，2012年元月15日出院，花费医疗费14325.5元。该院在原告出院时出具证明原告在治疗期间需一人护理。原告护理人员的月工资为5500元。在原告第一次住院期间被告派员护理，并为原告支付费用6000元。2011年8月22日新乡市中级人民法院的（2011）新行终字第132号判决书最终认定原告为工伤，2012年4月11日新乡市劳动能力鉴定委员会鉴定原告为九级伤残。原告支付鉴定费300元。原告于2012年8月17日向新乡市劳动人事仲裁委员会申请仲裁，该委员会于2012年9月7日在新乡日报上登公告，将应诉通知书、申请书、开庭通知书等送达，并注明领取裁决书的期限为闭庭后的15日内，逾期不领取视为送达。2012年12月14日该委员会作出新劳人仲案字（2012）第217号仲裁裁决书。该仲裁书未向被告送达。原告向我院申请强制执行，在执行期间，被告提出执行异议，对仲裁委审理期间的送达提出异议。本院认为被告提出的异议成立裁定新乡市劳动人事仲裁委员会作出新劳人仲案字（2012）第217号仲裁裁决书不予执行。原告在接到本院的裁定书后，向本院提起诉讼。
本院认为，原告在被告处工作时受伤，已被认定为工伤，经鉴定原告的伤构成九级伤残。被告对原告的伤残评定的程序提出异议，但未提供鉴定违反程序的相关证据，被告的该项辩称理由不能成立，原告应当享受九级伤残的工伤待遇。原告在仲裁时由于仲裁机构的原因导致法院裁定不予执行仲裁裁决书。由此仍应认定原告已经经过了前置程序，原告向本院起诉程序合法，本院应当受理。原告在2009年与被告签订的劳动合同中约定工资为550元，原告主张850元没有证据证明，本院确认原告的月工资为550元。原告主张被告欠发一个月工资，被告应当提供证据，被告未提供，故本院支持被告的主张应当补发工资550元。经计算原告应当享受的工伤待遇的数额为：医疗费14325.5元；鉴定费300元；住院伙食补助费按每天30元计算23天为690元；停工留薪工资应当自原告受伤至原告二次手术后出院共计140天，按月工资550元标准计算应为2566.67元；一次性伤残补助金，九级伤残为八个月的本人工资应为4400元；护理费，原告第一次住院期间被告单位派人员护理，不应当计算护理费，第二次住院7天，护理人员月工资为5500元，经计算护理费为1283.33元。对于九级伤残的人员劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。原告劳动合同为一年，合同期已满，被告应当向原告支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金，九级伤残一次性工伤医疗补助金以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工年平均工资为基数22578元计算八个月，为15052元；一次性伤残就业补助金，九级伤残一次性伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工年平均工资为基数22578元计算十六个月，为30104元。原告主张的律师费没有事实及法律依据，本院不予支持。故依据国务院《工伤保险条例》第二十九条、第三十五条、《河南省工伤保险条例》第二十七条之规定，判决如下：
一、被告新乡市金宏称重设备有限公司应于本判决生效后十日内一次性向原告刘金平支付工伤待遇医疗费医疗费14325.5元，鉴定费300元，住院伙食补助费690元，停工留薪工资2566.67元，护理费1283.33元，一次性伤残补助金4400元，一次性工伤医疗补助金15052元，一次性伤残就业补助金22578元，补发工资550元，共计61745.5元，扣除被告已经支付的6000元，被告应当向原告支付55745.5元。
二、驳回原告的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，保全费650元，共计660元由被告负担。为便于结算原告预交诉讼费本院不予退回，待执行时一并结清。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状正本一份及副本六份，上诉于新乡市中级人民法院。
审 判 长 ：李海云
审 判 员 ：常远宏
人民陪审员 ：韩吉梅
二〇一四年五月二十一日
书 记 员 ： 高 洁