江苏省宜兴市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宜周民初字第325号
原告张产生。
委托代理人闵敏（受张产生特别授权委托），宜兴市城东法律服务所法律工作者。
被告顾道良。
委托代理人顾学文（受顾道良特别授权委托），宜兴市大浦法律服务所法律工作者。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市常熟路8号。
负责人吴军，该公司总经理。
委托代理人孟凡辉（受该公司特别授权委托），江苏均锐律师事务所律师。
原告张产生与被告顾道良、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年5月25日受理后，依法由代理审判员李远适用简易程序，于2015年6月29日公开开庭进行了审理，原告张产生及其委托代理人闵敏、被告顾道良的委托代理人顾学文、被告保险公司的委托代理人孟凡辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张产生诉称：2014年9月4日13时55分，顾道良驾驶车牌号为沪F×××××的小型轿车，沿宜兴市宜城街道龙潭路由西往东行驶至荆邑山庄南出口处，与同向行驶的张产生驾驶的电动自行车发生碰撞，造成张产生受伤、两车损坏的交通事故。当事人顾道良负全部责任，当事人张产生无责任。现诉至法院要求1、二被告赔偿116799.56元，交强险和商业三者险一并处理；2、由二被告承担本案诉讼费用。
被告顾道良辩称：事故事实和责任认定无异议，事故后其支付医药费29456.69元、施救费60元、护理费2000元、电瓶车修理费1250元以及其车辆修理费33800元。
被告保险公司辩称：对于事故事实及责任无异议，诉讼费和鉴定费不承担，对于医疗费总额要扣除20%的非医保用药，具体赔偿金额有异议。
经审理查明：2014年9月4日13时55分，顾道良驾驶车牌号为沪F×××××的小型轿车，沿宜兴市宜城街道龙潭路由西往东行驶至荆邑山庄南出口处，与同向行驶的张产生驾驶的电动自行车发生碰撞，造成张产生受伤、两车损坏的交通事故。宜兴市公安局交通巡逻警察大队作出3202825201416611号道路交通事故认定书（简易程序），确认当事人顾道良负全部责任，当事人张产生无责任。2015年4月2日，宜兴市中医医院司法鉴定所出具宜中医司鉴所[2015]临鉴字第134号鉴定意见书，鉴定意见为张产生因交通事故所致的右侧第3-8肋骨骨折，评定为十级伤残，建议误工期以120天为宜，护理期以一人护理45天为宜，营养期以45天为宜。张产生支付鉴定费3176元。事故后顾道良支付医药费29456.69元、施救费60元、护理费2000元、电瓶车修理费1250元。
另查明，沪F×××××的小型轿车车主为顾道良，在保险公司投保有交强险和商业三者险500000元及不计免赔，事故发生在保险期间。
又查明，张定华（1932年12月20日生）与庄旦娣（已亡故）婚后生育女儿张彩仙和儿子张产生。张产生系宜兴市新庄街道方圆楼旅馆个体工商户经营者，经营范围为住宿服务及紫砂茶具的销售。
审理中，张产生主张的损失为医疗费1102.56元，伙食补助费18元/天×35天=630元，营养费18元/天×45天=810元，护理费60元/天×45天=2700元，误工费181元/天×120天=21720元，残疾赔偿金34346元/年×20年×10%=68692元，精神抚慰金12000元在交强险限额优先赔偿，其父亲被抚养费人生活费23476元/年×5年×10%÷2=5869元，交通费800元，财产损失6300元（其中电瓶车3800元、眼镜500元、服装和包2000元），鉴定费3176元。保险公司对医药费要求扣除20%的非医保用药费用，误工费按当地最低工资标准计算，车损认可500元，被抚养人生活费无须承担，其他财产损失无证据证明不予认可，交通费由法院酌情认定，其他无异议。顾道良认为赔偿金额由法院依法认定，保险公司扣除20%的非医保用药费用需要提供证据证明，另同意其支付的2000元护理费中由其负担800元，其余1200元视为垫付费用需要返还，张产生予以同意。本院要求保险公司在庭审后七日内提供扣除非医保用药的证据，但保险公司在规定期限内未能提供。
以上事实，有道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、交强险保单、商业三者险保单、病历卡、医疗费发票、入院记录、出院记录、营业执照、村委证明、交通费发票、鉴定报告、鉴定费发票及法院开庭笔录等证据在卷佐证。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车交强险限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，机动车与非机动车、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。由于本次事故发生在保险公司对沪F×××××的小型轿车承保交强险和商业三者险期间内，应由保险公司在交强险限额范围内对其所承保车辆造成张产生的损害予以赔偿。由于顾道良承担事故的全部责任、张产生不承担事故责任。故张产生超出交强险限额部分的损失，应由顾道良赔偿。对于张产生主张的各项损失：1、根据现有正规医疗票据，医疗费应为30136.35元（其中顾道良支付29456.69元，张产生支付679.66元）；2、住院伙食补助费为18元/天×35天=630元；3、营养费为18元/天×45天=810元；4、护理费为60元/天×45天=2700元；5、误工费可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算即按住宿业和零售业两者的平均标准计算为35522.5元/年÷365天×120天=11678.63元计算为宜；6、残疾赔偿金为34346元/年×20年×10%=68692元；7、根据张产生的伤残等级，被抚养人生活费年赔偿总额不得超过2014年度江苏省城镇居民人均年生活消费支出额23476元×10%，即2347.6元，张产生的被抚养人张定华的被抚养人生活费按照5年计算为23476元/年×5年×10%÷2人=5869元，被抚养人生活费属于残疾赔偿金范畴；8、精神损害抚慰金，法院根据侵权人过错程度、侵害的具体情节、侵权行为所造成的后果、侵权人承担责任的经济能力、受害人所在地平均生活水平等综合考虑，精神损害抚慰金应以5000元计算为宜，在交强险限额范围内优先受偿；9、交通费酌情认可500元；10、现财产损失只有电瓶车的1250元维修发票，其他损失缺乏证据佐证，故本院认可1250元；另顾道良支付的60元拖车费中有10元是停车费（该费用本案不予理涉），实际拖车费为50元（该款应作为张产生的赔偿费用予以处理）；以上损失合计127315.98元，保险公司对前述赔偿项目提出的异议于法无据，本院不予支持。保险公司在医疗费用赔偿限额范围内赔偿10000元，在死亡伤残赔偿限额范围内赔偿94489.63元，在财产损失赔偿限额范围内赔偿1250元，合计105739.63元。张产生超出交强险限额范围外的损失为21576.35元，保险公司在规定期限内未能提供扣除非医保用药的证据，故保险公司在商业三者险限额范围内赔偿金额为21576.35元。事故后顾道良总共支付32766.69元，其中扣除停车费10元和其负担的护理费800元后，其余31956.69元视为代保险公司垫付的费用应予返还。张产生支付鉴定费3176元，本院予以确认。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条、第十一条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款之规定，判决如下：
一、保险公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付127315.98元，其中支付张产生95359.29元，支付顾道良31956.69元。
二、驳回张产生的其他诉讼请求。
如保险公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
本案诉讼费3668元（其中案件受理费减半收取492元，鉴定费3176元），由保险公司负担1100元，顾道良负担2568元。保险公司、顾道良负担部分已由张产生垫付，保险公司、顾道良于本判决发生法律效力之日起十日内将该款直接支付给张产生。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。根据《诉讼费用交纳办法》的规定，向该院预交上诉案件受理费（江苏省无锡市中级人民法院开户行：中国工商银行无锡城中支行，账号11×××05）。
代理审判员 李 远
二〇一五年七月十七日
书 记 员 曹宇婷
本案援引法律条款
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
……
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
……
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条第一款第（二）项机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
……
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
……
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
……
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
……
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条第一款同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。