广西壮族自治区鹿寨县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）鹿刑初字第78号
公诉机关广西壮族自治区鹿寨县人民检察院。
被告人李达明，原系柳州市日晟房屋拆迁有限责任公司、柳州市锦顺房屋拆迁服务有限公司拆迁员。因涉嫌贪污、受贿罪，于2013年12月5日被刑事拘留，同年12月18日被逮捕。现羁押于鹿寨县看守所。
辩护人刘建东，广西至和律师事务所律师。
被告人蒙某，原系柳州市日晟房屋拆迁有限责任公司、柳州市锦顺房屋拆迁服务有限公司拆迁员。因涉嫌贪污罪，于2013年12月5日被刑事拘留，同年12月18日被逮捕。现羁押于鹿寨县看守所。
辩护人杨明，广西典哲律师事务所律师。
广西壮族自治区鹿寨县人民检察院以鹿检公诉刑诉（2014）68号起诉书指控被告人李达明犯贪污、受贿罪，蒙某犯贪污罪，于2014年5月20日向本院提起公诉。本院于2014年5月21日立案（指定管辖）并依法组成合议庭，期间检察院以需要补充侦查为由建议延期审理，同年7月31日以鹿检刑补诉（2014）1号起诉书指控被告人李达明犯非国家工作人员受贿罪予以补充起诉。同年8月20日建议恢复审理。本院于2014年9月5日公开开庭审理了本案。鹿寨县人民检察院指派检察员龙定铭出庭支持公诉，被告人李达明及其辩护人刘建东、被告人蒙某及其辩护人杨明均到庭参加诉讼。2014年11月19日，鹿寨县人民检察院以需要补充侦查为由再次建议对本案延期审理，12月19日建议恢复审理。因案情复杂，本案向柳州市中级人民法院申请延长审理期限三个月，层报最高人民法院申请延长审理期限三个月。本院于2015年6月9日针对补充起诉再次公开开庭审理，鹿寨县人民检察院指派检察员龙定铭出庭支持公诉，被告人李达明及其辩护人刘建东到庭参加诉讼。本案经审判委员会讨论决定，现已审理终结。
广西壮族自治区鹿寨县人民检察院指控：2009年5月18日柳州市城市投资建设发展有限公司（甲方）与柳州市日晟房屋拆迁有限责任公司（乙方）签订委托拆迁合同，甲方将“西鹅路工程”项目红线范围内集体土地上的房屋及附属物的拆迁、动迁、与被拆迁入进行协商、组织签订并实施拆迁补偿安置协议等工作，全权委托乙方具体实施。合同签定后，柳州市日晟房屋拆迁有限责任公司安排拆迁员李达明和蒙某具体负责“西鹅路工程”建设项目房屋拆迁工作。
2009年下半年，李达明和蒙某合谋，通过虚构事实的方式，由李达明整理虚假材料，蒙某找人顶替把拆迁补偿款冒领出来瓜分。后由蒙某通过徐某帮忙找来付某冒名顶替被拆迁户，李达明负责虚拟房屋拆迁货币补偿协议书、测绘成果报告、房屋拆迁补偿核定表等材料，冒领国家拆迁补偿款共计
125770.85元人民币。拆迁补偿款到付某的帐后，他们取出分赃，李达明分得40000多元，蒙某分得70000余元，另剩有5000元作为感谢费分给付某。
被告人李达明在负责“西鹅路工程”建设项目房屋拆迁工作期间，被拆迁人何某甲通过中间人提出让其帮忙，把自家在西鹅乡山头村中山头屯一处无证的老房子按有证的来补偿，并答应事成后给好处，李答应试试看，并提出得补偿款后何某甲给14万元给他，何某甲同意。李达明做好何某甲的房屋拆迁货币补偿协议书、房屋拆迁补偿核定表等材料，签上经办人，交给被拆迁人何某甲签字，并通过相关人员的审核签字，2012年12月13日拆迁补偿费424140.90元拨到何某甲的光大银行账户，当天李达明和何某甲到光大银行提钱，李达明提出他出力太多，要求多给6000元给他。何某甲即在柜台取出146000元存到李达明的农行卡上（账号95×××17）。
另补充指控：2009年9月，柳州市人民政府发布公告，决定征用柳州市柳南区太阳村镇西鹅乡山头村等土地用于修建路，并规定在红线范围内的建筑物在公告之日起一律不得抢建、改建，2013年1月至2月期间，柳州市柳南区太阳村镇西鹅村的张某等人在其的三栋钢架棚和一栋砖混结构的厂房进行抢建、改建、装修，通过加大建筑面积的方法骗取国家拆迁补贴120万元，李达明身为拆迁服务有限公司拆迁员，明知张某等人搞抢建骗取国家补助而放任不管，张某为表示感谢，分两次给了李达明人民币10万元。
为证实指控的事实，公诉人当庭宣读和出示了书证，证人证言，被告人的供述、证人证言、鉴定意见等。公诉机关认为，被告人李达明、蒙某在委托从事公务中利用职务上的便利，虚构事实，贪污公款125770.85元，触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条之规定，犯罪事实清楚、证据确实、充分，应当以贪污罪追究其刑事责任。同时李达明利用职务上的便利为拆迁户谋取利益，收受他人贿赂款146000元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十五条之规定，应当以受贿罪追究其刑事责任。补充起诉书又认为，李达明身为拆迁公司拆迁员，明知张某等人搞抢建骗取国家补助而放任不管，收受他人贿赂款100000元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百六十三条之规定，应当以非国家工作人员受贿罪追究其刑事责任。在共同犯罪中李达明、蒙某作用相当，均为主犯。李达明检举张某等人的犯罪行为，有立功情节，提请本院依法判处。
被告人李达明对公诉机关指控的事实没有异议，但是对定性为贪污和受贿有异议。
辩护人刘建东对公诉机关指控被告人李达明的犯罪事实没有异议，但是对公诉机关指控的罪名有异议。关于本案的定性，辩护人认为，李达明并非国家工作人员，不符合准贪污罪的主体要求，所骗取款项也不是国有财产，其实质上是利用其在日晟公司拆迁员这一身份，掌握了无主房屋的信息，并利用其经办人这一职务便利获取了补偿款，这一行为符合刑法中“职务侵占罪”这一罪名构成；关于受贿罪，国家工作人员才符合受贿罪主体。本案李达明从事的拆迁工作不是公务活动，其工作的资格是通过受日晟公司聘用而获得的，因此其不属于国家工作人员。从客体来看，李达明没有国家工作人员职务，谈不上侵犯国家工作人员的职务廉洁性。再次，公诉机关前后指控相互矛盾也说明了其受贿罪的指控不成立。补充起诉书中所查明的事实与原起诉书中查明的第二起事实性质一样，都是收受他人财物为他人谋取了利益。公诉机关在没有证据证明两起事件发生期间，李达明在日晟公司中的工作性质有任何的转变，就对同类事实起诉二种不同罪名，这本身就是矛盾的，其后一指控恰恰证明了其受贿罪指控的不成立。因主体不符，但其确实收受了贿赂，符合“非国家工作人员受贿罪”这一罪名的构成。李达明构成自首。检察院决定立案的时间是2013年12月5日，而李达明于2013年12月4日在接受检察机关询问及当日的自书材料中就已把本案两起涉嫌犯罪基本事实如实供述。李达明被公诉机关补充指控的非国家工作人员受贿罪，是其自行如实交代了办案机关未掌握的罪行，因此即使其已经收受了张某的十万元，也应当在量刑上考虑认定为自首。李达明在侦查机关尚未掌握张某等人犯罪线索的情况下，揭发了张某等人的犯罪行为，致使其受到刑事追究，应当认定为立功。李达明在庭审前已经将本案的涉案金额全数退还，且认罪态度好，建议减轻处罚。
被告人蒙某对公诉机关指控的事实没有异议，但是认为其行为是侵占，不是贪污，其只是在帮公司做拆迁动员工作，公司受谁的委托其不清楚，钱都是从日晟公司的账上转出去的，至于定什么罪，由法院判决。
辩护人杨明对公诉机关指控蒙某的犯罪事实没有异议，但是认为指控蒙某犯贪污罪定性不当。蒙某是日晟公司的普通工作人员，并非国家工作人员，也不是受委托管理、经营国有财产的人员，更不是受国家机关委托代表国家机关行使职权的组织中从事公务的人员。蒙某在日晟公司领导的安排下，负责被拆迁人的思想工作，动员搬迁，负责签订房屋拆迁货币补偿、安置协议等工作，完全是从事本单位日常的具体工作，并没有直接或间接的接受城投公司委托。从《房屋拆迁把货币补偿协议书》及《房屋拆迁货币补偿核定表》可以确定，拆迁人是日晟公司，而非城投公司。日晟公司与城投公司之间系劳务委托关系，即城投公司委托日晟公司对“西鹅路工程”建设项目的房屋及附属物进行拆迁、动迁，日晟公司仅仅提供的是劳务，并没有权利也没有责任对城投公司的征地资金进行管理、经营。综上，蒙某不具备贪污罪的主体，不应构成贪污犯罪。蒙某在担任柳州市“西鹅路工程”建设项目房屋拆迁员职务期间，在该项目拆迁过程中与同样职务李达明虚构被拆迁人付某在柳州市西鹅乡文笔村上龙汶屯有房屋这一事实，由李达明整理虚假材料，蒙某找人顶替骗取了国家的征收补偿款，这一行为符和刑法关于诈骗罪的构成要件。蒙某不是犯意的发起者，具有自愿认罪、全部退赃情节，再结合蒙某是××人、初犯、偶犯等酌定从轻处罚情节，建议法院对蒙某适用缓刑。
经审理查明：柳州市城市投资建设发展有限公司系国有独资公司（以下简称“城投公司”）；柳州市日晟房屋拆迁有限责任公司系自然人投资公司（以下简称“日晟公司”），被告人李达明于2008年1月进该公司工作，于同年6月做“西鹅路工程”前期调查筹备工作，后期主要负责柳州市“西鹅路工程”建设项目动迁及管理工作，并担任该项目经理；被告人蒙某于2009年4月进该公司工作，同年6月负责柳州市“西鹅路工程”西鹅路三头村拆迁事宜，并担任该村屯小组组长，均未办理劳务合同，工资报酬及社会保险由“日晟公司”按月支付。
2009年5月18日“城投公司”（甲方）与“日晟公司”（乙方）签订委托拆迁合同，甲方将“西鹅路工程”项目红线范围内集体土地上的房屋及附属物的拆迁、动迁与被拆迁人进行协商、组织签订并实施拆迁补偿安置协议等工作，全权委托乙方具体实施。合同签定后，“日晟公司”安排拆迁员李达明和蒙某具体负责“西鹅路工程”建设项目房屋拆迁工作。其工作职责是根据测绘报告，与被拆迁户签订补偿协议，上报给日晟公司。而被拆迁户最终获得的补偿款，须由日晟公司报城投公司审批同意后，再通过日晟公司对补偿款发放给被拆迁户。李达明、蒙某在具体负责“西鹅路工程”建设项目房屋拆迁过程中实施了以下行为：
一、诈骗
2009年下半年，李达明和蒙某合谋，通过虚构事实的方式，由李达明整理虚假材料，蒙某找人顶替把拆迁补偿款冒领出来瓜分。蒙某通过徐某（另案处理）帮忙找来付某冒名顶替被拆迁户，李达明负责虚拟房屋拆迁货币补偿协议书、测绘成果报告、房屋拆迁补偿核定表等材料，骗取国家拆迁补偿款共计人民币125770.85元。该补偿款于2009年9月1日从日晟公司的户头划入付某在兴业银行的账户，拆迁补偿款到付某的帐上后，徐某等人到银行取款，从中留了5000元在付某的账户，余款取出分赃，徐某自己拿了15000元后将余款交给蒙某，蒙某给李达明40000元，蒙某得60000余元。
上述事实，被告人李达明、蒙某在开庭审理过程中均无异议。且有书证柳州市城市投资建设发展有限公司在柳州市工商行政管理局的登记材料、柳州市日晟房屋拆迁有限责任公司企业法人营业执照、李达明、蒙某在日晟房屋公司任职的证明、户籍证明、柳州市征用集体土地拆迁管理暂行办法、柳州市西鹅路工程集体土地房屋拆迁补偿安置方案、柳州市西鹅路工程项目立项的批复、建设用地规划许可证审批单、柳州市征用集体土地拆迁房屋、房屋装修、地上附属物补偿标准、委托拆迁合同、西鹅路工程房屋拆迁有关项目的补偿标准、房屋拆迁货币补偿协议书、房屋拆迁补偿核定表、房屋结构登记表、房屋拆迁常住户口登记表、租地协议、测绘报告、收条，证人蔡某、付某、陈某的证言，李达明、蒙某及另案处理的同伙徐某的供述及被告人的自书材料、同步讯问录音录像光碟等证据证实，足以认定。
二、非国家工作人员受贿
1、被告人李达明在负责西鹅路工程建设项目房屋拆迁工作期间，被拆迁人何某乙委托其女何某甲办理拆迁事宜，何某甲通过中间人提出让李达明帮忙，把自家在西鹅乡山头村中山头屯一处无证的老房子按有证的来补偿，并答应事成后给好处。2011年5月31日，柳州市日晟房屋拆迁有限责任公司、柳州市天合房屋拆迁有限公司、柳州市东鸿城市改造有限公司、柳州市安泰城乡建设有限公司、柳南区太阳村镇人民政府、柳南区南环街道办事处、柳南区征地拆迁办公室、柳州市城市投资建设发展有限公司联合作出《河西路西段及河西路西段北支线项目、北外环A段及西鹅路建设拆迁问题协调会会议纪要》明确规定了老泥砖住房可视为有证房屋给予补偿，所补偿的建筑面积按实际房屋面积给予认定后，李达明就找到何某甲，说她的房屋可以按照有证的来补偿，并提出得补偿款后要给其14万元。何某甲同意后，李达明做好何某甲的房屋拆迁货币补偿协议书、房屋拆迁补偿核定表等材料，签上经办人，交给被拆迁人何某甲签字，并通过相关人员的审核签字。2012年12月13日，拆迁补偿费424140.90元拨到何某甲的光大银行账户，当天李达明和何某甲到光大银行提钱，李达明提要求多要6000元，何某甲即在柜台取出146000元存到李达明的银行账号为95×××17的农行卡上。
上述事实，被告人李达明在开庭审理过程中亦无异议。且有书证李达明的身份证明、拆迁问题协调会会议纪要、会议签到表、房屋拆迁货币补偿协议书、房屋拆迁补偿核定表、房屋结构登记表、房屋拆迁常住户口登记表、委托书、报告、测绘报告、银行进账单、西鹅路工程房屋拆迁有关项目的补偿标准、西鹅路改造工程项目房屋拆迁补偿款请款单、记账凭证、收条、银行账务明细清单、银行进账单、银行日记账、记账凭证，证人蔡某、何某甲、何某乙的证言，李达明的供述及其自书材料、同步讯问录音录像光碟等证据证实，足以认定。
2、2009年5月18日，城投公司与日晟公司签订委托拆迁合同，委托日晟公司按有关规定具体做上述征收拆迁红线图内房屋及附属物的动迁、测绘核算、与被拆迁对象签订补偿合同、转付补偿款等，城投公司付给相关劳务费、补偿款，以及有关违约赔偿责任等。补偿款的发放，由日晟公司向城投公司报送相关补偿合同、核定表等材料，经城投公司审核同意后，由城投公司将相应的补偿款拨到日晟公司账上，最后由日晟公司向被拆迁对象发放补偿款；城投公司可随时对日晟公司的工作情况进行核查。
2009年7月，城投公司、日晟公司按相关规定，由林某、李达明等人对上述拆迁范围内张某（另案处理）所有的一处无证厂房组织进行了测绘评估，经核算补偿金额共计2889821.82元。张某对测绘等的情况未提出异议，但认为补偿金额太低、拒绝接受；后该厂房的拆迁补偿事宜搁置。
2011年6月，樊某与刘某（均另案处理、刘某又名刘某甲）提出，可在刘某持股的柳州市农旺科技开发中心（简称农旺公司）承租的张某的上述待拆迁的厂房进行抢建、骗取拆迁补偿款，后二人找张某商量，决定进行抢建；之后樊某找来胡某、吴某参与共同投资抢建。同年8月16日，张某、刘某作为一方，樊某、胡某、吴某作为另一方，签订共建协议书，共同出资对上述厂房进行加扩建及装修等，加扩建、装修部分所得拆迁补偿款由双方平分。后具体由吴某组织实施抢建及装修工程。在抢建期间，曾被人举报，李达明、林某等人进行过调查并发现了抢建行为。
上述抢建完成后，张某、刘某、樊某、胡某、吴某为了能顺利和多获得补偿款，找到林某、李达明等人帮忙。2012年4月，在林某、李达明的共同安排和帮助下，上述抢建后的厂房得到重新测绘评估。2012年12月19日，李达明明知上述厂房存在抢建、不应得补偿的情况下，仍代表日晟公司与被拆迁人农旺公司、张某按新的测绘评估结果，签订和核算相关补偿协议，共予补偿5200861.95元，并以日晟公司名义报送到城投公司审批；林某明知上述厂房存在抢建、不应得补偿的情况下，作为城投公司的审核人，仍同意日晟公司、李达明报送的相关补偿材料，并呈报城投公司相关领导审批。
2013年1月，上述存在抢建的厂房申报拆迁补偿款共5200861.95元获得了城投公司的批准，并由城投公司拨款至日晟公司账户，再由日晟公司转账付款至农旺公司账户。后刘某直接付给了张某400万元；于同年2月的春节前后，张某分两次共给了李达明10万元。
上述事实，被告人李达明在开庭审理过程中亦无异议。且有书证李达明、林某的身份、职责材料、西鹅路工程项目的相关材料即柳州市西鹅路工程项目立项的批复、建设用地规划许可证及审批单、柳州市人民政府征收土地公告、柳州市城投公司的性质材料、西鹅路工程拆迁和流程、城投公司与拆迁公司之间的委托手续、拆迁公司工商资料、委托拆迁合同、委托拆迁补充合同、合作仓库共建协议书、合作仓库共建收益处理协议、农旺公司的工商材料及委托书、张某厂房2009年和2012年的测绘成果及对应的补偿核定表、房屋拆迁货币补偿核定表、张某厂房抢建前后的相关对比照片15张，张某厂房拆迁补偿协议，补偿款审批、发放等材料、司法会计鉴定意见及附件、鉴定意见通知等，证人张某、樊某、吴某、刘某、林某、黄某、余某、杨某的证言、被告人李达明的供述及其自书材料、同步讯问录音录像光碟等证据证实，足以认定。
另查明，2013年12月3日，鹿寨县人民检察院反贪污贿赂局接到柳州市纪委移送案件线索，发现被告人李达明涉嫌犯罪，经柳州市人民检察院指定管辖，鹿寨县人民检察院反贪污贿赂局侦查人员于同日在柳州市三中路89号李达明家中对其口头传唤至鹿寨县人民检察院接受调查，李达明如实供述了自己收受被拆迁人何某甲146000元的事实及检察机关未掌握的其伙同蒙某等人虚构、侵吞国家拆迁补偿款125770.85的事实，并向检察机关提供了张某、刘某等人在拆迁过程中违法抢建、骗取国家补偿款的事实，后经鹿寨县人民检察院及公安机关侦查后，以刘某、樊某涉嫌行贿罪立案，以张某、刘某等人涉嫌诈骗罪立案。根据李达明的供述，检察院侦查人员于2013年12月3日在柳州市火车站对蒙某进行口头传唤至检察院进行询问，蒙某如实供述了主要犯罪事实。2013年12月5日检察院以李达明、蒙某涉嫌贪污犯罪予以立案，当日决定对李达明、蒙某刑事拘留。
2014年1月20日至22日，被告人李达明退赃31万元；2014年1月23日，被告人蒙某退赃7万元，均暂扣于鹿寨县人民检察院。
上述事实，被告人李达明、蒙某在开庭审理过程中均无异议。且有书证鹿寨县人民检察院鹿检反贪立（2014）1号立案决定书、归案经过、鹿寨县人民检察院暂扣款专用票据证实。
针对二被告人及其辩护人提出的辩解和辩护意见，本案争议的焦点在于定性，即起诉书指控二被告人的犯罪事实应当认定为贪污罪还是职务侵占罪、诈骗罪。起诉书指控被告人李达明收受何某甲146000元应当认定为受贿罪还是非国家工作人员受贿罪。李达明的行为是否构成自首。根据本案的事实和证据，本院评判意见如下：
第一，关于公诉机关指控的李达明、蒙某虚构事实、冒领国家拆迁补偿款125770.85元的犯罪事实，应当认定为起诉书指控的贪污罪还是辩护人提出的职务侵占罪、诈骗罪的问题，公诉机关认定李达明、蒙某犯贪污罪的事实依据是“城投公司”与“日晟公司”签订的委托拆迁合同，适用的法律依据是刑法第三百八十二条第二款之规定，经查，李达明、蒙某系“日晟公司”即自然人设立的有限责任公司的雇员，其并不具有对补偿款发放的决定权和管理权，其工作职责是根据测绘报告，与被拆迁户签订补偿协议，上报给日晟公司。而被拆迁户最终获得的补偿款，须由日晟公司报城投公司审批同意后，再通过日晟公司对补偿款发放给被拆迁户，故二被告人不具备代表国有单位对国有资产的监督、管理职责，不属于刑法第三百八十二条第二款之规定的“受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产”的人员，不符合贪污罪主体要求。关于辩护人提出的职务侵占罪、诈骗罪的问题，经查，李达明、蒙某通过虚构事实骗取的款项性质是国有公款，而职务侵占罪的客体是公司、企业或者其他单位的财产所有权，此处所称“公司”，是指按照《公司法》规定设立的非国有的有限责任公司和股份有限公司，所称“企业”，是指除上述公司以外的非国有的经过工商行政管理机关批准设立的有一定数量的注册资本及一定数量的从业人员的营利性的经济组织；“其他单位”是指除上述公司、企业以外的非国有的社会团体或者经济组织，包括集体或者民办事业单位，以及各类团体。故李达明、蒙某的行为亦不符合职务侵占罪的客体要件。而诈骗罪是指以非法占有为目的，用虚构事实或者隐瞒真相的方法，骗取数额较大的公司财物的行为，李达明、蒙某的行为完全符合诈骗罪的构成要件。故本院确定本案该起指控的罪名为诈骗罪。
第二，关于公诉机关指控被告人李达明收受何某甲146000元应当认定为起诉书指控的受贿罪还是辩护人提出的非国家工作人员受贿罪的问题。受贿罪，是指国家工作人员，利用职务上的便利，索取他人财物，或者非法收受他人财物并为他人谋取利益的行为。因此只有国家工作人员才符合受贿罪主体。其次，根据刑法第九十三条关于国家工作人员的范围规定，国家工作人员包括当然的国家工作人员，拟定的国家工作人员，即国有公司、企事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企事业单位委派到非国有公司、企事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员。如前所述，李达明、蒙某的工作资格是通过受日晟公司雇用而获得的，不属于国家工作人员，不符合受贿罪的主体要件。且公诉机关在2014年7月31日对被告人李达明进行的补充起诉又认为其还构成非国家工作人员受贿罪，其前后指控存在矛盾。因此，公诉机关在没有证据证明李达明两起犯罪行为发生期间其身份、工作性质发生转变，就对同类事实起诉二种不同罪名不当，故公诉机关指控李达明犯受贿罪不成立，李达明的行为符合非国家工作人员受贿罪的构成要件。
第三，关于李达明的行为是否应当认定为自首的问题。经查，检察院侦查人员于2013年12月3日到李达明家口头传唤其到检察院进行询问，李达明供述了侦查机关未掌握的其伙同蒙某等人虚构事实、侵吞国家拆迁补偿款125770.85的事实，符合最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第二条之规定，以自首论。李达明还供述了收受张某给予的拆迁补偿款10万元的事实，可以认定为坦白同种罪行。
综上所述，本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定被告人李达明犯诈骗罪、非国家工作人员受贿罪，被告人蒙某犯诈骗罪的事实。
本院认为，被告人李达明、蒙某合伙虚构事实，伙同他人骗取国家拆迁补偿款共计125770.85元，其行为构成了诈骗罪。公诉机关指控李达明、蒙某骗取国家拆迁补偿款共计125770.85元的犯罪事实清楚，证据确实充分，但定性有误，本院予以变更。李达明、蒙某诈骗数额巨大，依法处三年以上十年以下有期徒刑；另公诉机关又指控李达明收受他人贿赂款共计246000元，犯罪事实清楚，证据确实充分，但对收受146000元这笔定性有误，本院予以变更为非国家工作人员受贿罪。李达明收受贿赂数额较大，依法处五年以下有期徒刑或者拘役，其犯数罪，应当数罪并罚；在共同诈骗犯罪中，李达明、蒙某作用地位相当，均为主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。鉴于李达明在接受侦查机关询问时如实供述伙同蒙某合伙骗取国家拆迁补偿款的事实，系自首，对其诈骗罪可以从轻或者减轻处罚；其还供述了收受张某给予的拆迁补偿款10万元的事实，属于供述办案机关未掌握的同种罪行，可酌情从轻处罚。蒙某归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。二被告人主动将赃款全额退赔，可视为二被告人有悔罪表现，可酌情从轻处罚。辩护人刘建东提出李达明不符合贪污罪主体，李达明有自首、退出全部赃款，建议减轻处罚的辩护意见与本院查明的事实相符，本院予以采纳；但其提出李达明有立功表现的辩护意见，经查，李达明揭发他人的诈骗犯罪与其自己所犯非国家工作人员受贿的事实相关联，根据最高人民法院《关于处理自首和立功若干具体问题的意见》第三条规定，属于应当如实供述的情形，不成立立功，故对该辩护意见不予采纳。辩护人杨明提出指控蒙某犯贪污罪定性不当，依法应当定性为诈骗罪，蒙某是初犯、偶犯，具有自愿认罪、全部退赃情节的辩护意见符合本案事实及法律规定，本院予以采纳，关于辩护人提出对蒙某适用缓刑的辩护意见，经查，蒙某在看守所羁押期间积极配合管教民警工作，表现良好，通过其所在社区调查，亦认为可以适用缓刑，蒙某符合适用缓刑的法定条件，故对该辩护意见亦予以采纳。综合二被告人的犯罪事实、性质、情节和共同犯罪中的作用、地位及悔罪表现，本院决定对李达明犯诈骗罪予以减轻处罚、非国家工作人员受贿罪予以从轻处罚；对蒙某予以从轻处罚并宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第一百六十三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十三条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十九条、第七十二条、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条以及最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第二条、第四条的规定，判决如下：
一、被告人李达明犯诈骗罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币二万元，犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑三年六个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月3日起至2018年12月2日止。罚金已缴纳一万元，尚未缴纳的罚金一万元从暂扣款中折抵）。
二、被告人蒙某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币二万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金已缴纳）。
三、被告人李达明退出的赃款人民币310000元，其中40000元依法发还给柳州市城市投资建设发展有限公司、246000元依法没收，上缴国库，余下的24000元当中10000元作为罚金折抵上缴国库，剩余14000元由鹿寨县人民检察院依法处理；蒙某退出的赃款人民币70000元，其中65770.85元发还给柳州市城市投资建设发展有限公司，余下4229.15元由鹿寨县人民检察院依法处理。（上述款项均暂扣于鹿寨县人民检察院，由暂扣单位负责上缴、发还）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向柳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本五份。
-15-
审 判 长 陈明华
人民陪审员 陈贵扬
人民陪审员 邱禄兴
二〇一五年七月二十三日
代书 记员 韦金国