上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浦民一（民）初字第34445号
原告唐杰荣。
委托代理人杜志景。
被告上海鸿滨国际货物运输代理有限公司。
法定代表人郑健樑。
委托代理人何英。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人吴军。
委托代理人李秀鹏。
原告唐杰荣诉被告潘恒荣、上海鸿滨国际货物运输代理有限公司（以下至判决主文前简称鸿滨公司）、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下至判决主文前简称平安保险）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年9月28日立案受理后，依法适用简易程序，于2015年11月17日公开开庭进行了审理。原告当庭撤回对被告潘恒荣的起诉，本院已口头裁定准许。原告的委托代理人杜志景、被告鸿滨公司的委托代理人何英、被告平安保险的委托代理人李秀鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告唐杰荣诉称，2014年6月28日18时50分，被告鸿滨公司的职员潘恒荣驾驶该公司所有的牌号为沪JQXX**小型普通客车在本市浦东新区罗山高架龙东大道南向北通行，遇原告北向南步行至此，双方发生碰撞，致原告受伤、车辆损坏。经交警部门认定，原告与潘恒荣承担事故同等责任。被告平安保险系肇事车辆的承保公司。因原、被告就赔偿事宜无法达成一致，故原告起诉要求判令：1、因本次事故造成的各项损失，包括医疗费人民币（以下币种同）40，913.18元、住院伙食补助费220元（20元／天×11天）、营养费3，000元（40元／天×75天）、残疾赔偿金95，420元（47，710元／年×20年×10%）、精神损害抚慰金5，000元、护理费5，050元（2，020元／月×2.5个月）、误工费23，452元（按照2012年度上海市交通运输行业职工平均工资56，284元／年／12个月×5个月）、交通费500元、衣物损失费500元、鉴定费2，400元、律师费6，000元，要求被告平安保险在机动车交通事故责任强制保险（以下至判决主文前简称交强险）范围内承担赔偿责任，其中精神损害抚慰金在交强险内优先赔付，交强险范围外的部分由被告平安保险在商业第三者责任保险（以下至判决主文前简称商业险）范围内承担60%，仍有不足的由被告鸿滨公司承担60%，律师费由被告鸿滨公司全额承担；2、诉讼费由被告鸿滨公司全额承担。
被告鸿滨公司辩称，对事发经过无异议，潘恒荣系其职工，事发时系履行公司职务，故本案事故责任由其依法承担。据潘恒荣反映的事发经过及事故认定情况，现要求由其与原告各半承担本案损失，因此对超出保险责任范围的损失由其承担50%。事发后，其已给付原告现金26，000元，要求在本案中一并处理。对原告主张的各项损失：医疗费要求扣除伙食费后全额进保理赔；律师费，其与原告均聘请律师参加诉讼，相应诉讼成本应由当事人自行承担，故拒绝承担原告的律师费；对其余费用的意见与被告平安保险一致。
被告平安保险辩称，对事发经过和责任认定无异议。肇事车辆在其处投保交强险和商业险（保额500，000元、不计免赔率），本次事故发生在相应的保险期限内，现同意在保险责任范围内依法理赔。根据被告鸿滨公司的答辩意见，要求由原告与被告鸿滨公司各半承担事故损失，故其就商业险责任限额项下的损失亦按50%比例承担。同意对被告鸿滨公司垫付费用在本案中一并处理，同意对原告尚未发生的后续治疗所需三期费用在本案中一并结算。对本案各项损失：医疗费，要求扣除非医保部分；认可住院伙食补助费220元、残疾赔偿金95，420元；营养费，认可按30元／天计算75天；精神损害抚慰金，认可25，000元并在交强险内先行赔付；护理费，认可按40元／天计算75天；误工费，原告未就此举证，认可按事发时上海市最低工资标准1，820元／月计算5个月；交通费，原告未举证，酌情认可300元；衣物损失，原告未举证，酌情认可200元；鉴定费，无异议，由其承担50%计1，200元并在商业险内赔付；律师费，不属于保险责任范围。
经审理查明，2014年6月28日18时50分，在本市浦东新区罗山高架龙东大道处，被告鸿滨公司的职员潘恒荣为履行职务，驾驶该公司名下的牌号为沪JQXX**小型普通客车由南向北通行至此，遇原告在该路段由北向南步行，因潘恒荣行车时未确保安全，而原告作为行人行走在机动车道上，致双方发生碰撞，造成原告受伤、潘恒荣所驾车辆受损的道路交通事故。经上海市公安局浦东分局交通警察支队认定，原告及潘恒荣对本次事故负同等责任。事发时，牌号为沪JQXX**小型普通客车在被告平安保险处投保交强险（其中死亡伤残赔偿限额为110，000元，医疗费用赔偿限额为10，000元，财产损失赔偿限额为2，000元）、商业险（赔偿限额为500，000元，不计免赔率），事发时在保险期限内。
另查明，1、事发当日，原告被送至本市第六人民医院急救，经诊断为左锁骨骨折，于当日至同年7月9日在该院住院治疗11天，期间行左锁骨骨折切开复位内固定术，出院后于同年7月14日至该院复诊一次。为上述治疗，原告共发生医疗费40，913.18元。事发后，被告鸿滨公司给付原告现金26，000元，原告同意该款在本案中一并处理。2、受上海市公安局浦东分局交警支队委托，上海枫林司法鉴定有限公司于2015年7月30日对原告的伤残等级及相应三期进行评定，于同年8月4日出具鉴定意见书，结论为：原告左锁骨骨折，致左上肢丧失功能21%，日常活动能力轻度受限，构成XXX伤残，酌情给予休息期120天、营养期60天、护理期60天，后期内固定取出时可予以休息期30天、营养期15天、护理期15天。原告为此支付鉴定费2，400元。3、原告系本市非农业居民家庭户籍。4、原告主张交通费500元、衣物损失500元，均未予举证，两被告酌情认可交通费300元、衣物200元。5、原告聘请律师参与诉讼，支出律师费4，000元。6、原告提供其担任法定代表人的案外人XXX公司营业执照一份，主张原告误工费按2012年度上海市交通运输行业职工平均工资56，284元／年计算。对此，两被告不予认可，要求误工费按2014年度上海市最低工资1，820元／月计算。7、审理中，被告鸿滨公司称据其员工潘恒荣反映，事发后潘恒荣听处理事故的交警口头讲，已认定其与原告负同等责任，原告损失可全部进保理赔，已垫付钱款可予退还，潘恒荣遂在交警队已经书写了两方同等责任字样、原告尚未签名的事故认定书上签署自己的名字，此后潘恒荣并未拿到事故认定书原件，且被告鸿滨公司认为本案事故系原告擅自走上机动车道而引发，故要求由其与原告各半承担本案损失，因此要求对超出保险责任范围的损失由其承担50%。被告平安保险认可被告鸿滨公司对事故责任比例的观点，原告对被告鸿滨公司该观点不予认可。被告鸿滨公司未就此争议举证。
以上事实，有道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、交强险保单、商业险保单、原告病历卡、出院小结和病人费用小项统计、影像诊断报告、各种医疗费发票、鉴定意见书及鉴定费发票、律师费发票、原告户口簿、上海之昂物流有限公司营业执照、收条及各方当事人陈述等在案佐证。
本院认为，公民的人身权利和财产权利受法律保护。同时投保机动车交强险和商业险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当先由承保交强险的保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。根据道路交通安全法的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。
根据侵权责任法规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任，故潘恒荣因本次事故所致的损害赔偿责任由被告鸿滨公司承担。本案交通事故系机动车与行人之间发生且交警部门认定原告与潘恒荣承担同等责任，而事发时牌号为沪JQXX**的小型普通客车在被告平安保险处投保了交强险和商业险，本起事故发生在相关合同约定的保险期限内，现被告平安保险表示愿意就此事故所致损失在保险责任范围内承担责任，故本院确定，对原告因本次交通事故受到的损失，应当由被告平安保险首先在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足部分中的60%，由两被告赔偿，其中属于商业险赔偿范围内的损失，由被告平安保险承担，其余部分由被告鸿滨公司承担；不属于商业险赔偿范围的损失，由被告鸿滨公司承担60%。审理中，原告同意对被告鸿滨公司垫付费用在本案中一并处理。两被告同意对原告尚未发生的后续治疗所需三期费用在本案中一并结算，本院可予准许。审理中，被告鸿滨公司虽对事故责任认定提出异议，但未就此提供充分证据反证，本院对其异议不予采纳。
就具体赔付项目，本院确定如下：1、医疗费，经核算，原告共计发生医疗费用40，913.18元，有相应诊疗记录及各种医疗费用票据为证，本院可予确认。2、住院伙食补助费，原告因伤住院治疗共计11天，本院确定住院伙食补助费为220元。3、营养费。原告经鉴定共给予营养期75日，其主张营养费3，000元，并无不当，本院予以确认。4、残疾赔偿金。原告系本市非农业居民家庭户籍，其因本次交通事故受伤，经鉴定已构成XXX伤残，其主张残疾赔偿金95，420元，两被告无异议，本院予以确认。5、精神损害抚慰金。原告因本次事故致XXX伤残，遭受了较大的精神痛苦，其主张精神损害抚慰金5，000元并要求在交强险内优先受偿，并无不当，本院可予准许。6、护理费。原告经鉴定共给予护理期75日，其主张护理费5，050元，标准适当，本院可予确认。7、误工费。原告经鉴定共给予休息期150日，原告已提供营业执照证明其事发前系企业法定代表人，并据此主张误工费按2012年度上海市交通运输行业职工平均工资56，284元／年计算，本院可予确认，故误工费确定为23，452元。8、交通费、衣物损失费。原告均未就此两项损失举证，两被告认可交通费300元、衣物损失费200元，并不违法，本院可予确认。9、鉴定费，原告支出鉴定费2，400元，系因本次事故造成的实际损失，本院予以确认。10、律师费。原告聘请律师参加诉讼，支出律师费4，000元，并无不当，本院酌情予以确认。
上述费用中，属于医疗费用赔偿限额项下的医疗费40，913.18元、住院伙食补助费220元、营养费3，000元，合计44，133.18元，由被告平安保险在交强险内赔付10，000元，余额34，133.18元中的60%计20，479.91元由被告平安保险在商业险内予以赔付；死亡伤残赔偿限额项下的残疾赔偿金95，420元、精神损害抚慰金5，000元、护理费5，050元、误工费23，452元、交通费300元，合计129，222元，由被告平安保险在交强险内赔付110，000元，余额19，222元中的60%计11，533.20元，由被告平安保险在商业险内予以赔付；财产损失责任限额项下的衣物损失200元，由被告平安保险在交强险内予以赔付；不属于交强险的鉴定费2，400元的60%计1，440元由被告平安保险在商业险内予以赔付；不属于交强险、商业险的律师费4，000元，由被告鸿滨公司承担。综上，被告平安保险应当在交强险限额内赔偿原告120，200元；在商业第三者责任保险限额内赔偿原告33，453.11元；被告鸿滨公司应赔偿原告4，000元，该款与其已垫付的26，000元相抵扣，原告应当返还被告鸿滨公司22，000元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条第一款、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十九条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内赔偿原告唐杰荣120，200元；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任商业保险责任限额范围内赔偿原告唐杰荣33，453.11元；
三、原告唐杰荣于收到上述第一项款后三日内返还被告上海鸿滨国际货物运输代理有限公司22，000元。
负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3，461元，减半收取计1，730.50元，由被告上海鸿滨国际货物运输代理有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 金丹
二〇一五年十二月二十八日
书记员 李佳
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
……
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
……
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
……
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
……
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十九条死亡赔偿金按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
四、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条……
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
……
五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。