陕西省延安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）延中民三终字第00046号
上诉人（原审被告）杨岩遐，男，汉族，初中文化，陕西省延安市宝塔区延中沟居民。
委托代理人常晓军，男，汉族，初中文化，陕西省延安市百米大道翟则沟三期。代理权限为特别代理。
委托代理人高杰，男，陕西博纳新律师事务所律师。代理权限为一般代理。
被上诉人（原审原告）王帅帅，男，汉族，初中文化，陕西省宜川县高柏乡宁院行政村村民。
法定代理人王建平，男，汉族，初中文化，陕西省宜川县高柏乡宁院行政村村民，住址同上。
委托代理人崔树森，陕西树众律师事务所律师。代理权限为一般代理。
委托代理人ＸＸ，陕西树众律师事务所律师。代理权限为一般代理。
被上诉人（原审被告）马亮，男，小学文化，汉族，陕西省延安市宝塔区川口乡王庄村村民（原陕西省宜川县点石建材厂挖掘机司机）。
上诉人杨岩遐因提供劳务者致害责任纠纷一案，不服陕西省宜川县人民法院（2013）宜民初字第00213号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，上诉人杨岩遐的委托代理人常晓军、高杰，被上诉人王帅帅及其法定代表人王建平、委托代理人崔树森、ＸＸ，被上诉人马亮均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定，被告杨岩遐系陕西省宜川县点石建材厂个体经营者，原告王帅帅和被告马亮均受雇于被告杨岩遐，王帅帅从事铲车司机工作，马亮从事挖掘机司机工作。2013年4月11日下午7时左右，被告马亮在上班期间用挖掘机给翻斗车装石子过程中将原告王帅帅撞伤，该厂厂长兰学平和出纳付兴娃遂将王帅帅送往宜川县人民医院抢救，由于伤情严重，原告王帅帅被连夜送往延安大学附属医院住院治疗，经诊断为：骨盆骨折并尿道断裂；失血性休克；闭合性胸部损伤、左肺挫伤；腹部闭合性损伤；右股骨粗隆下骨折；右手皮肤擦伤。原告于2013年4月12日至2013年5月15日在延安大学附属医院住院治疗33天，并于2013年6月13、2013年7月16日在延安大学附属医院复查，共花去医疗费79259.98元。原告在宜川县人民医院抢救时，被告杨岩遐为其垫付抢救费2700元；在延安大学住院治疗期间，被告杨岩遐为其垫付医疗费30000元。2013年9月14日，陕西延安天恒司法医学鉴定所作出陕延天恒（2013）临鉴字第0647号《司法鉴定意见书》，评定原告王帅帅尿道损伤为八级伤残、右下肢损伤为十级伤残，二次手术取除内固定约需人民币25000元，定期行扩张尿道及药物、复查等费用约需人民币1500元。另查明，原告王帅帅为农村户籍。原告王帅帅被马亮驾驶的挖掘机撞伤时正在和翻斗车司机袁海涛说话。
原审法院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条之规定，结合已查明的案件事实，原告王帅帅诉请赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、伤残等级赔偿金、后续治疗费、鉴定费的诉讼请求符合法律规定，依法应予支持。具体赔偿数额应以实际支出或按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》中的有关规定进行计算。其中，依据查明的事实及原、被告双方提交的证据确定医疗费为81959.98元；因原告王帅帅为农村户籍，其所举证据也不能证明在城市连续居住满一年且有固定收入，故残疾赔偿金的计算应按照陕西省2012年度农村居民人均收入（5763元）计算，数额为35730.6元；交通费在合理范围内酌定为300元；误工费为10780元（154天×70元／天=10780元）、护理费为2310元（33天×70元／天=2310元）；住院伙食补助费为990元（33天×30元／天=990元）；营养费为660元；后续治疗费26500元；鉴定费1500元，以上共计160730.58元。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。”，本案中，被告马亮是在从事雇佣活动中致原告王帅帅受伤，故应由雇主杨岩遐承担赔偿责任。而原告王帅帅同为驾驶工程机械的驾驶者，对挖掘机操作过程中外围的危险性应能够遇见到，原告王帅帅在马亮驾驶的挖掘机场地外围同他人谈话时，未尽到安全注意义务，原告王帅帅对损害的发生存在过错，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，应减轻被告杨岩遐的责任，由原告王帅帅承担10%的责任，由被告杨岩遐承担90%的责任（即赔偿数额为144657.5元），由于被告杨岩遐已向原告支付了32700元医疗费，故被告杨岩遐还应向原告赔偿111957.5元。被告杨岩遐认为被告马亮系故意撞伤原告，但其没有证据证明被告马亮的行为系故意，故对其主张不予支持。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决一、由被告杨岩遐于本判决生效之日起十五日内赔偿原告王帅帅医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、伤残等级赔偿金、后续治疗费、鉴定费共计111957.5元。二、驳回原告王帅帅的其他诉讼请求。如果被告杨岩遐未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4640元，由原告王帅帅承担2320元，由被告杨岩遐承担2320元。
宣判后，原审被告杨岩遐不服，提起上诉。杨岩遐上诉称马亮撞伤王帅帅是其故意行为所致，一审中有证人翻斗车司机袁海涛证实；其次王帅帅自身也存在过错，应承担相应的责任。原审法院认定部分证据、事实错误，请求二审法院依法撤销一审判决并予以改判。
经审理查明，证人袁海涛（装运石头司机）在一审中出庭证实2013年4月11日下午7时左右，挖掘机司机马亮给其装车过程中，转动挖掘机的斗子，第一次没有撞到王帅帅，第二下撞到王帅帅的胯骨，把王帅帅挤到大石头上致伤。受害人王帅帅当庭予以认可。
上述事实，有当事人当庭陈述、医院诊断证明等证据在卷佐证。这些证据，已经一审开庭质证和二审审查，具有证明效力。
本院认为，雇员在雇用活动中造成他人损害的，雇主应当承担赔偿责任。本案中，马亮、王帅帅均为上诉人杨岩遐的雇员。马亮在从事雇用活动中致王帅帅受伤，雇主杨延遐应当承担赔偿责任。王帅帅作为驾驶工程机械的驾驶者，在马亮驾驶的挖掘机场地外围同他人谈话，未尽到安全注意义务，对损害的发生存在过错，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，应减轻被告杨岩遐的责任，由被上诉人王帅帅自行承担10%的责任。同时王帅帅致残是由于雇员马亮造成，马亮作为钩机的驾驶者，在天色已晚，能见度较低的环境下进行作业，未对其作业环境仔细观察，未尽到安全注意义务，对该损害发生存在重大过失，应对王帅帅的受伤承担一定的责任，即承担30%的责任。杨岩霞作为雇主，未尽到安全管理职责，应当对王帅帅承担主要赔偿责任，即承担60%的责任。一审认定王帅帅的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、伤残等级赔偿金、后续治疗费、鉴定费共计160730.58元符合法律规定。综上，上诉人杨岩遐的部分上诉理由成立，本院予以支持。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项之规定判决如下：
一、撤销陕西省宜川县人民法院（2013）宜民初字第00213号民事判决；
二、上诉人杨岩遐赔偿被上诉人王帅帅各项损失96438.3元（包括已支付的32700元）；被上诉人马亮赔偿王帅帅各项损失48219.2元；
三、被上诉人王帅帅自行承担16073.1元。
以上款项限杨岩遐、王帅帅于本判决生效之日起十五日内一次性付清。
如果被告杨岩遐未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费4640元，由原告王帅帅承担2320元；被告杨岩遐承担1856元；被告马亮承担464元。二审案件受理费2539元，由上诉人杨岩遐承担2030元，被上诉人马亮承担509元。
本判决为终审判决。
审判长 马东风
审判员 韩永虎
审判员 刘小涛
二〇一四年四月十日
书记员 李 惠