安徽省铜陵市铜官山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）铜官刑初字第00102号
公诉机关铜陵市铜官山区人民检察院。
被告人朱逆进，男，1974年3月11日出生于安徽省铜陵市，汉族，无业，住铜陵市铜官山区。1994年3月因犯盗窃罪被铜陵市狮子山区人民法院判处有期徒刑四年。2014年11月21日因涉嫌犯贩卖毒品罪被铜陵市公安局铜官山分局刑事拘留，同年12月25日经铜陵市铜官山区人民检察院批准被逮捕，现羁押于铜陵市看守所。
辩护人冯玮，安徽铜鼎律师事务所律师。
铜陵市铜官山区人民检察院以铜官检刑诉（2015）82号起诉书指控被告人朱逆进犯贩卖毒品罪，于2015年5月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。铜官山区人民检察院指派检察员冯强、书记员戴亚丽出庭支持公诉，被告人朱逆进及其辩护人冯玮到庭参加诉讼。现已审理终结。
铜陵市铜官山区人民检察院指控：2014年3月至11月，被告人朱逆进“以贩养吸”，多次向他人贩卖毒品甲基苯丙胺，毒品数量共计21包，重33.54克。公诉人当庭宣读并提交了书证，证人证言，被告人供述与辩解，检查、辨认笔录，鉴定意见等证据。公诉机关认为被告人朱逆进的行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款，构成贩卖毒品罪提请本院依法惩处。
被告人朱逆进对指控的基本事实没有异议，当庭认罪。辩称被公安人员查获的甲基苯丙胺是准备自己吸的。辩护人冯玮辩称：被告人朱逆进是“以贩养吸”，根据相关规定，在其贩毒时当场在身上查获的10.98克甲基苯丙胺应当认定为犯罪未遂，此后在其住所查获的甲基苯丙胺应当以其实际实施的毒品犯罪处罚；朱逆进认罪态度很好，请求法庭对其从轻处罚。
经审理查明：
1、2014年3、4月份，吸毒人员项某通过一名外号“老妇女”的人，在本市杨家山幼儿园附近从被告人朱逆进处以200元的价格购买了一小包甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）。
2、2014年9月中旬的一天，吸毒人员包某打电话与被告人朱逆进联系购买毒品，二人约好在本市笔架山广场见面，见面后朱逆进以200元的价格卖给包某一小包甲基苯丙胺。
3、2014年9、10月份的一天，被告人朱逆进在本市笔架山广场，再次以200元的价格卖给包某一小包甲基苯丙胺。
4、2014年10月中旬的一天，被告人朱逆进在本市映湖山庄147栋楼下，以200元的价格卖给包某一小包甲基苯丙胺。
5、2014年11月21日22时许，包某与被告人朱逆进电话联系购买毒品，二人约好在本市映湖山庄147栋楼下见面，见面后朱逆进以200元的价格卖给包某一小包重约0.84克的疑似毒品，双方交易结束时被公安人员当场抓获，并在朱逆进身上查获11小包疑似毒品，诺基亚手机3部，现金11000元；随后，公安人员对映湖山庄147栋505号朱逆进居住的房间进行搜查，查获7包疑似毒品，塑封袋若干，微型电子称电子秤1个，冰壶1个（吸毒工具）。
2014年12月3日，公安人员将从被告人朱逆进及包某处查获的疑似毒品移交铜陵市公安司法鉴定中心鉴定，共移交疑似毒品21包，共计重33.54克；经检验，21包疑似毒品中除其中1包（重0.33克）未检出毒品成分外，其余均检出含有甲基苯丙胺成分。
上述事实，被告人朱逆进在开庭审理过程中亦无异议，且有被告人户籍资料和前科材料、抓获经过、扣押决定书和扣押物品清单、被告人供述与辩解、证人项某、包某、王铜生的证言、辨认笔录和照片、搜查笔录、尿样提取笔录和照片、现场检测报告、毒品理化检验报告等证据证实，足以认定。
公诉机关提交的扣押决定书、扣押物品清单及毒品理化检验报告表明，公安机关从被告人朱逆进及包某处查获疑似毒品19包，送交检验21包；本院就此开庭质证。公诉机关当庭提交了公安机关出具的情况说明，办案人员张皓宇、徐子野出庭作证，证明案发时从包某处查获疑似毒品1包，朱逆进身上查获疑似毒品11包，朱逆进住处查获疑似毒品9包，由于工作疏漏致使扣押清单少记2包，疑似毒品总数为21包，重33.54克。被告人朱逆进当庭表示对住处毒品具体数量记不清了，辩护人冯玮认为公安机关出具的情况说明和办案人员的证言无法合理解释毒品数量的差异，应当以扣押清单记载为准。本院对此做如下评判：根据刑事证据规则，根据证据认定的案件事实应当足以排除合理怀疑，结论具有唯一性，不应当存在无法排除的矛盾和无法解释的疑问；本案被告人朱逆进贩卖毒品事实存在，但由于公安机关在搜查扣押过程中程序存在瑕疵，工作有所疏漏，致使毒品数量出现差错，且起诉书认定的33.54克甲基苯丙胺总数未扣除未检出毒品成分的部分，现仅凭情况说明和办案人员的证言不足以确认本案毒品数量为21包；辩护人冯玮提出的质疑依法成立，予以采纳，本案毒品数量应依照扣押清单记载的19包认定，并根据有利于被告人原则相应扣减毒品重量18.49克（含未检出毒品成分的部分0.33克），确认公安人员从被告人朱逆进及包某处查获的甲基苯丙胺共计重15.05克。
本院认为，被告人朱逆进违反国家毒品管理法规，以牟利为目的向他人贩卖甲基苯丙胺15.05克，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立，但指控被告人朱逆进贩卖甲基苯丙胺数量为33.54克，证据不足，本院依法变更。关于辩护人在辩护意见中提出被告人朱逆进尚未售出的毒品属于“犯罪未遂”及查获的毒品不应以贩毒论处的观点，依法无据，根据根据法律和相关司法解释的规定，贩卖毒品属于行为犯，只要行为人实施了购进和售出毒品的行为，无论进行到哪一环节均属犯罪既遂。被告人朱逆进案发后能如实供述所犯罪行，认罪态度尚好，可从轻处罚。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款，第六十一条，第六十二条，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人朱逆进犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年零六个月，并处罚金人民币五万元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2014年11月21日起至2023年5月20日止；罚金限本判决生效之日起十日内缴纳至本院）
二、查获的毒品甲基苯丙胺、毒资人民币一万一千元、作案工具诺基亚手机三部、塑封袋若干、微型电子称电子秤一个、冰壶一个均予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省铜陵市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 胡 涛
代理审判员 华 时 来
人民陪审员 徐 昊
二〇一五年七月二十八日
书 记 员 华时来阎岩
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》：
第三百四十七条-走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十一条-对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十二条-犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第五十二条-判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条-
罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条-
犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。