江苏省徐州市贾汪区人民法院民 事 判 决 书（2016）苏0305民初103号原告：刘爱侠，女，汉族，住山东省台儿庄区。委托诉讼代理人：王化松，徐州市贾汪区合力法律服务所法律工作者。被告：徐州市宏业新型墙体建材厂。原告刘爱侠诉被告徐州市宏业新型墙体建材厂（以下简称宏业建材厂）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2016年1月5日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告刘爱侠及其委托诉讼代理人王化松到庭参加了诉讼，被告宏业建材厂经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘爱侠向本院提出诉讼请求：1.请求判决原被告解除劳动关系；2.请求判决被告支付原告一次性伤残补助金35262元、停工留薪期工资47016元、停工留薪期满后工资31344元、住院期间营养费1230元、住院伙食补助费1476元、护理费4100元、交通费1000元；3.请求判决被告支付原告一次性医疗补助金50000元、一次性伤残就业补助金25000元、经济补偿金7836元、未签订劳动合同二倍工资33000元、鉴定费400元。事实和理由：原告于2014年2月13日到被告处从事拉烘干车工作，2014年2月18日，原告在拉烘干车时，被烘干车砸伤右腿，后被送到贾汪第三人民医院住院治疗82天好转出院，后原告申请工伤认定。2015年8月24日徐州市人力资源和社会保障局作出工伤认定。2015年10月28日作出九级伤残无生活自理障碍的劳动能力鉴定结论。但是原告并没有享受工伤的各项待遇。原告工作期间，被告未给原告签订劳动合同，工资也未支付，原告申请至仲裁委，也没有答复，故诉至法院，请求依法判决。被告宏业建材厂未到庭参加诉讼亦未提交答辩状，视为对相关诉讼权利的放弃。经审理查明，2014年3月18日7时许，刘爱侠在宏业建材厂拉烘干车过程中，被倾倒的砖坯砸伤右腿。同日，被送至贾汪区第三人民医院住院治疗，被诊断为右胫腓骨开放性粉碎性骨折。2014年5月11日治愈出院，住院治疗82天，住院期间医疗费由被告垫付，宏业建材厂未为刘爱侠办理包括工伤保险在内的社会保险。2015年7月24日徐州市中级人民法院作出终审判决，确认刘爱侠与宏业建材厂形成事实劳动关系。原告刘爱侠事故发生前共工作6天，实际领取工资473元。2014年6月5日，徐州市人力资源和社会保障局受理了刘爱侠的工伤认定申请，于2015年8月24日作出徐人社工认字[2014]第931号认定工伤决定书，将刘爱侠受到的事故伤害认定为工伤。2015年10月28日，徐州市劳动能力鉴定委员会出具徐劳工鉴通[2015]第201509300号劳动能力鉴定结论通知书，鉴定刘爱侠构成伤残九级，无生活自理障碍。2016年1月25日，徐州市劳动能力鉴定委员会作出徐劳工复鉴通[2016]第2号鉴定结论通知书，鉴定刘爱侠为九级伤残无护理依赖；2016年7月11日，江苏省劳动能力鉴定委员会出具苏劳工鉴通[2016]445号鉴定结论通知书，最终结论为刘爱侠为九级伤残。上述事实，有（2015）徐民终字第1930号民事判决书、徐人社工认字[2014]第931号认定工伤决定书、徐劳工鉴通[2015]第201509300号劳动能力鉴定结论通知书、徐劳工复鉴通[2016]第2号劳动能力复核鉴定结论通知书、苏劳工鉴通[2016]445号劳动能力鉴定结论通知书、刘爱侠住院病案资料及当事人陈述等证据证实，本院予以确认。本院认为，刘爱侠受到的事故伤害，已被依法认定为工伤。宏业建材厂未为刘爱侠办理工伤保险手续，应按《工伤保险条例》的相关规定支付刘爱侠因工伤而应得的各项工伤保险待遇。关于原告刘爱侠的工资标准问题。刘爱侠伤前实际工作6天，获得劳动报酬473元，上述事实经徐州市贾汪区仲裁委员出具的贾劳人仲字第[2014]第203号仲裁裁决书认定，本次庭审过程中刘爱侠本人也对上述事实予以自认。关于原告刘爱侠的月工资标准问题，刘爱侠已经实际领取劳动报酬473元，且未就工资差额部分提出异议，故针对刘爱侠主张其工资标准为3000元/月的诉称，本院不予采信，原告的工资标准依法确认为473元÷6天×21.75天=1715元。关于刘爱侠在本次事故中产生的损失问题。1、关于一次性伤残补助金。原告伤残为九级,标准为9个月，故刘爱侠本次工伤产生的一次性伤残补助金依法计算为15435元（1715元/月×9月）；2、关于一次性工伤医疗补助金。原告诉请其伤残为九级，一次性工伤医疗补助金为50000元，根据相关规定，工伤职工本人与用人单位解除劳动关系且解除劳动关系距法定退休年龄不足3年的，其一次性工伤医疗补助金按照全额的40%支付，故刘爱侠基于本次事故产生的一次性工伤医疗补助金依法计算为20000元（50000元×40%）；3、关于一次性伤残就业补助金。原告主张其伤残构成工伤九级，一次性伤残就业补助金为25000元，根据相关规定，工伤职工本人与用人单位解除劳动关系且解除劳动关系距法定退休年龄不足3年的，其一次性伤残就业补助金按照全额的40%支付，故刘爱侠基于本次事故产生的一次性伤残就业补助金依法计算为10000元（25000元×40%）；4、关于停工留薪期工资。享有停工留薪期是工伤职工的一项法定权利，工伤职工的停工留薪期原则上应根据职工就诊时签订服务协议的医疗机构出具的休假证明予以确定。本案中，原告虽未能向本院出具该相关证明，但原告遭受砖坯砸伤右小腿，于2014年2月18日在徐州市贾汪第三人民医院住院治疗，经鉴定构成九级伤残，故可确认原告的伤情较为严重，结合停工留薪期一般不超过12个月的规定，且根据劳动保障厅《关于实施若干问题的处理意见》第二十一条规定，工伤职工停工留薪期满后，劳动能力鉴定结束前，原工资福利待遇照发，由所在单位按月支付。其停工留薪期应当计算至劳动能力鉴定结论通知书下达之日，因原被告之间关于劳动能力鉴定申请复核、省劳动能力终局鉴定，鉴定周期冗长，故针对刘爱侠的停工留薪期本院酌定计满12个月，其停工留薪期工资依法计算为20580元（1715元/月×12个月）；5、关于停工留薪期满后工资。原告因工受伤，住院治疗期间无提供劳动的客观条件，其停工留薪期为12个月。本次事故中刘爱侠实际住院82天，出院医嘱为治愈出院，故刘爱侠在停工留薪期满后应当及时到用人单位履行相关劳动合同的义务。刘爱侠长期未到单位就其工作问题与用人单位进行交接长达七个月，后刘爱侠于2015年12月3日通过邮寄方式通知用人单位解除劳动关系。本院认为，刘爱侠停工留薪期满后七个月未就继续用工问题与单位交接，视为刘爱侠自动离职，故针对原告主张的停工留薪期满后的工资，本院不予支持；6、关于护理费。原告主张护理费4100元（50元/天×住院天数82天），符合相关法律规定。庭审中刘爱侠自认在其伤后治疗期间，宏业建材厂委托周广芹的爱人照顾原告并支付1800元生活费，上述费用视为对护理费的垫付，故被告宏业建材厂还应支付原告护理费2300元；7、关于住院伙食补助费。原告主张住院伙食补助费1476元（18元/天×住院天数82天），符合相关法律规定，本院依法予以确认；8、关于营养费。原告主张住院期间营养费无法律依据，本院不予支持；9、关于交通费。考虑到原告就医及鉴定确有交通费支出，酌情支持1000元；10、关于鉴定费。本次工伤事故，刘爱侠支付鉴定费400元，有相关鉴定费发票予以证实，本院予以确认；11、关于双倍工资。原告刘爱侠于2014年2月13日到宏业建材厂上班，2月18日受伤之后进入治疗期和停工留薪期，在此期间刘爱侠并未提供劳动且用人单位不具有故意不签订劳动合同的过错，故对于原告主张双倍工资的诉请，本院不予支持；12、关于经济补偿金。原被告之间存在事实劳动关系，刘爱侠停工留薪期满后，长期未与宏业建材厂协商继续用工的问题，视为刘爱侠自动离职，故针对刘爱侠主张的经济补偿金问题，本院不予支持。上述损失共计71191元。本院认为，原告刘爱侠在事故发生后未回到宏业建材厂继续工作。因此对于刘爱侠要求解除劳动合同的请求，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条，《工伤保险条例》第二十二条、第三十七条，《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十一条、第二十五条、第二十七条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告刘爱侠与被告徐州市宏业新型墙体建材厂之间的劳动关系；二、被告徐州市宏业新型墙体建材厂于本判决生效后十日内给付原告刘爱侠一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费，共计71191元；三、驳回原告刘爱侠的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告徐州市宏业新型墙体建材厂负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 长  卢增吉审 判 员  吴长江人民陪审员  张广群二〇一六年十一月二十九日书 记 员  赵 惠