河南省南召县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）南召民初字第722号
原告赵章均，男，生于1962年6月10日。
委托代理人王俊朝，南召县148法律服务所法律工作者。
被告杜寅龙，男，生于1964年3月29日。
委托代理人冯德立，男，南召县法律援助中心律师。
被告杜金龙，男，生于1970年1月28日。
原告赵章均与被告杜寅龙、杜金龙物权保护纠纷一案，本院2013年7月11日受理后，依法组成合议庭审理此案，诉讼中，根据原告申请，本院于2013年7月23日作出先予执行裁定，由被告杜寅龙将挖掘机返还原告。本院2014年2月27日作出（2013）南召民初字第677号民事判决，判令被告杜寅龙返还原告赵章均挖掘机一台；被告杜寅龙自本判决生效之日起十日内赔偿原告赵章均损失24336元。被告杜寅龙不服，提起上诉。2014年6月16日南阳市中级人民法院作出（2014）南民二终字第00489号民事裁定书，撤销南召县人民法院（2013）南召民初字第677号民事判决，发回南召县人民法院重审。本院依法另行组成合议庭，于2014年12月23日公开开庭进行了审理。原告赵章均的委托代理人王俊朝、被告杜寅龙及其委托代理人冯德立到庭参加了诉讼，被告杜金龙经本院公告传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2013年6月15日上午，被告杜金龙以清理地基为由，租用原告赵章均挖掘机并指挥司机将被告杜寅龙垒建的水泥砖墙体推倒，之后，被告杜寅龙将原告赵章均的挖掘机扣押，原告赵章均多次找被告杜寅龙协商返还挖掘机未果，现依法起诉，请求判令二被告返还原告FR150-7福田雷沃挖掘机一台，并赔偿原告经济损失6万元。
原告向本院提交以下证据：
鲁山县下汤镇西张庄村民委员会证明、招商银行欠帐明细表各一份，证实：2010年4月，原告以分期付款方式购买福田雷沃挖掘机一台，型号FR150-7，价格614800元，首付191990元。
2、证人刘X丽2013年7月1日出具的证言及身份证（复印件）各一份，主要内容：2013年6月15日，司机朱X富（付）驾驶原告赵章均的挖掘机给杜金龙干活，杜金龙与杜寅龙发生纠纷，杜寅龙将挖掘机扣留。
3、证人刘X建2013年7月1日出具的证言及身份证（复印件）各一份，证明内容同证据2。
4、证人朱X阳2013年7月1日出具的证言及身份证（复印件）一份，并出庭作证，证实朱X富驾驶的挖掘机系原告所有，挖掘机被杜寅龙扣留后，证人朱X阳两次到被告杜寅龙家协商，被告杜寅龙要求原告赵章均赔偿墙体损失，原告拒赔。
5、证人李X2013年8月1日出具的证言及身份证（复印件）各一份，证明内容：李阳2013年三月份租用原告赵章均的挖掘机挖房场，每小时260元。
6、证人常X2013年8月1日出具的证言及身份证（复印件）各一份，证明内容：常X2012年4月份租用原告赵章均的挖掘机挖树坑，每小时260元。
被告杜寅龙辩称：2013年6月15日上午，司机朱X富驾驶原告赵章均的挖掘机为被告杜金龙干活，杜金龙指使朱X富将杜寅龙垒建的水泥砖房屋墙体毁坏，该房屋系南召县绿鑫苗木专业合作社所有，杜寅龙系该合作社成员，合作社委托杜寅龙负责建房，杜寅龙只是语言上说过不让原告将挖掘机开走，但并未实施阻拦行为，杜寅龙是作为合作社的成员在保护集体财产，系职务行为，与其个人无关；2013年6月15日之后，杜寅龙没有实施扣留原告挖掘机的行为，是原告不愿意开走，造成的损失不应有杜寅龙承担；杜金龙指使朱X富将杜寅龙垒建的水泥砖房屋墙体毁坏，南召县公安局小店派出所接警后，对司机朱X富做出拘留10天的处罚，杜金龙和朱X富均存在严重过错，应由其承担相应责任；原告主张的损失无事实及法律依据，杜寅龙不应承担赔偿责任。
被告杜寅龙向本院提交以下证据：
1、2013年6月17日，南召县工商行政管理局颁发的农民专业合作社法人营业执照（复印件）一份，显示：南召县绿鑫苗木专业合作社，住所南召县小店乡七岔村，法定代表人刘志中，业务范围苗木、花卉种植、销售。
被告杜寅龙书写的合作、记帐记录（复印件）三页，显示绿鑫苗木专业合作社发起、集资、委托被告杜寅龙建房及建房支出款项。
3、证人高X省2013年8月10日出具的证言一份，主要内容：杜金龙指使朱三富驾驶挖掘机将绿鑫苗木专业合作社在建的办公房毁掉，给合作社造成极大经济损失。
4、证人杨X春、张X春出具证言各一份并出庭作证，证实内容同证据3。
5、南召县绿鑫苗木合作社2014年11月6日出具的证明一份，证明南召县绿鑫苗木合作社于2013年6月成立，委托杜寅龙建造办公场所。
6、证人郭X辉、郭X炎、郭X东2014年11月27日出具的证言各一份，主要内容：2013年朱三富门口经常停着一辆挖掘机，没有活干。
本院调取以下证据：
1、南召县公安局小店乡派出所受案等书面材料四份，主要内容为：①2013年6月15日，被告杜寅龙报案，反映杜金龙让朱X富用挖掘机将其所建房屋墙体扒毁，并与被告杜寅龙及家人发生厮打；②司机朱X富因毁坏房屋，被行政拘留10天。
2、证人李X勋证言一份，主要内容为：①证人承建小店乡第一完全小学食堂时，租用原告挖掘机，租金每小时260元；②2013年7月5日，原告及朱X阳与证人一起到被告杜寅龙家协商开走挖掘机的相关事宜，被告杜寅龙要求原告赔偿被毁墙体损失，协商未果。
3、证人季X满、朱X才、尚X证言各一份及照片10张，主要内容为：证人操作的挖掘机与原告的挖掘机规格相近，出租价每小时260元。
经庭审质证，原告对被告杜寅龙提交的证据1、3、4有异议，认为墙体被毁在前，营业执照颁发在后，二者无关联性；对被告杜寅龙提交的证据2有异议，认为是复印件，无原件；对被告杜寅龙提交的证据5有异议，认为与本案无关；对被告杜寅龙提交的证据6有异议，认为没有提供证人的身份证明，证人未出庭作证，无法核实其真实性，且证明内容也未显示挖掘机的闲置时间，不能确定闲置的挖掘机是原告所有；对本院调取的证据无异议。被告杜寅龙对原告提交的证据1有异议，认为不是购挖掘机发票，不能证实挖掘机是原告所有；被告杜寅龙对原告提交的证据2、3、5、6有异议，认为证人未到庭，内容不属实；被告杜寅龙对原告提交的证据4无异议。被告杜寅龙对本院调取的证据1无异议；对本院调取的证据2有异议，认为内容不属实，与本案无关联性；对本院调取的证据3有异议，认为法院无权调查，内容不真实，与本案无关联性。
本院认证如下：对原、被告均无异议的证据，本院对其证明力予以确认。原告提交的证据1、2、3、5、6与本院调取的证据能够相互印证，本院对其证明力予以确认。被告杜寅龙提交的证据1、2、3、4、5，原告有异议，且该证据与本案不具有关联性，对其在本案中的证明力不予确认；被告提交证据6，原告有异议，该证据未显示闲置挖掘机的型号及闲置时间，对其在本案中的证明力不予确认。
依据证据，结合当事人的陈述，本院确认以下案件事实：
2010年4月，原告购买FR150-7型福田雷沃挖掘机一台，从事经营活动，司机朱X富为其雇佣的驾驶员，该挖掘机市场租赁价为每小时260元，每小时的油耗及折旧费为95元，朱X富的工资为每天150元。2013年6月15日上午，被告杜金龙租用原告挖掘机干活，在工作过程中，被告杜金龙指示司机朱X富将被告杜寅龙正在垒建中的水泥砖墙体推倒。当天下午，被告杜寅龙扣押该挖掘机，要求原告赔偿损失。原告要求被告杜寅龙返还挖掘机未果，引发本案诉讼。
发生纠纷当天，被告杜寅龙向公安机关报案，南召县公安局小店乡派出所以朱X富驾驶挖掘机毁坏被告杜寅龙垒建的墙体为由，对朱X富行政拘留10天。
本院认为：FR150-7型福田雷沃挖掘机系原告所有，被告杜寅龙以原告的挖掘机毁坏其财产为由，擅自将原告的挖掘机扣押，侵害了原告的财产权益，原告要求其返还挖掘机并赔偿由此造成的损失，于法有据。被告杜金龙租用原告的挖掘机从事作业，指示司机朱X富驾驶挖掘机毁坏被告杜寅龙正在垒建的水泥砖墙体，导致原告挖掘机被扣押，存在严重过错，应对原告的损失承担相应的赔偿责任。原告雇佣的司机朱X富操作挖掘机在二被告发生纠纷的情况下将被告杜寅龙正在垒建的水泥砖墙体毁坏，存在过错，可减轻二被告的赔偿责任。原告的损失：挖掘机被扣39天，每天工作按8个小时，每小时按市场价260元计，人工费：150元／天÷8小时=18.75元／小时，燃料费及折旧费每小时95元，扣除人工、燃料、折旧费用每小时113.75元，损失为：（260元／小时-113.75元／小时）×8小时／天×39天=45630元，结合本案各方的过错程度，原告自行负担损失的10%为宜，被告杜金龙承担损失的50%为宜，即22815元，被告杜寅龙承担损失的40%为宜，即18252元。被告杜寅龙辩称扣押挖掘机是职务行为，无证据支持，本院不予采信。本案经调解无效，依据《中华人民共和国物权法》第三十四条、第三十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百五十三条之规定，判决如下：
被告杜寅龙返还原告赵章均挖掘机一台（已执行）。
二、被告杜金龙自本判决生效之日起十日内赔偿原告赵章均损失人民币22815元。
三、被告杜寅龙自本判决生效之日起十日内赔偿原告赵章均损失人民币18252元。
如果被告未按本判决所定的期间内履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付延迟履行期间的债务利息。
本案受理费1400元，由原告赵章均负担200元，被告杜金龙负担900元，被告杜寅龙负担300元。
如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉书状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。
审判长 王兴武
审判员 马荣海
审判员 丁恒众
二〇一五年一月二十日
书记员 王红钦