江苏省扬中市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）扬民初字第172号
原告陆菊英。
委托代理人刘士刚，江苏民脉律师事务所律师。
委托代理人钱吉飞。
被告张健。
被告张学根。
被告中国大地财产保险股份有限公司镇江中心支公司，住所地镇江市润州区冠城路8号17楼。
负责人赵青衫，总经理。
委托代理人赵振华。
委托代理人刘聪。
原告陆菊英与被告张健、张学根、中国大地财产保险股份有限公司镇江中心支公司（以下简称大地保险镇江公司）道路交通事故损害赔偿纠纷一案，本院于2014年3月6日立案受理后，依法由审判员陶泰龙适用简易程序于2014年5月21日公开开庭进行了审理。原告陆菊英的委托代理人刘士刚，被告张健，被告张学根，被告大地保险镇江公司的委托代理人刘聪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陆菊英诉称，2013年5月26日，被告张健驾驶苏L×××××轿车，沿扬中市三新公路由东向西行驶至新坝加油站路段时，与本人驾驶的人力三轮车相撞，致本人受伤，车辆受损。扬中市公安局交通巡逻警察大队作出责任认定：被告张健负事故的全部责任，本人不负事故的责任。因被告张健驾驶苏L×××××轿车在被告大地保险镇江公司投保了交强险、三者险，故诉至法院，请求被告赔偿损失：医疗费13764.24元、住院伙食补助费1180元、营养费900元、误工费12000元、护理费11470元、残疾赔偿金35791.8元、精神损害抚慰金5000元、交通费1500元、车损500元、鉴定费2360元。
被告张健辩称，对交通事故发生的事实及责任认定无异议。原告主张的损失过高，请求法院依法审核。发生事故时，本人驾驶的车辆是借用被告张学根的，本人愿承担赔偿责任。事故发生后，本人已垫付医疗费32562.23元、赔付护理费3885元、住院伙食补助费644元，请求一并处理。
被告张学根辩称，本人将车辆出借被告张健驾驶而发生事故，本人所有的车辆投保了交强险、三者险，应由保险公司承担赔偿责任。
被告大地保险镇江公司辩称，对交通事故发生的事实及责任认定无异议。被告张健驾驶的苏L×××××轿车在我公司投保了交强险、三者险，我保险公司赔偿原告的合理损失，其中因原告超过退休年龄在自家公司工作未提供劳动合同、工资打卡清单，我公司不认可误工费。原告的医疗费应当扣减10%的非医保用药，我公司不承担诉讼费、鉴定费。
经审理查明，2013年5月26日，被告张健驾驶苏L×××××轿车，沿扬中市三新公路由东向西行驶至新坝加油站路段时，与原告陆菊英驾驶的人力三轮车相撞，致原告陆菊英受伤，车辆受损。扬中市公安局交通巡逻警察大队作出责任认定：被告张健负事故的全部责任，原告陆菊英不负事故的责任。事故发生后，原告于2013年5月26日入住中国人民解放军三五九医院，2013年7月1日出院，2013年11月13日再次入住中国人民解放军三五九医院，行内固定取出术，2013年11月15日出院，2次住院共59天，共花费医疗费46326.47元，其中被告张健垫付医疗费32562.23元。2014年4月6日扬中市人民医院司法鉴定所对原告的伤残程度、“三期”进行了鉴定，结论：原告陆菊英构成交通事故10级伤残，误工期240天、营养期60天、护理期90天。事故发生后，被告张健已赔付护理费3885元、住院伙食补助费644元，被告张健当庭表示放弃，不要求原告返还。庭审中被告大地保险镇江公司认可原告的车损100元，营养费900元，原告没有异议。
另查明，被告张健驾驶苏L×××××轿车在被告大地保险镇江公司投保了交强险、三者险，事故发生在保险期间内。其中三者险保险金额200000元，附加不计免赔险。被告张健驾驶的苏L×××××轿车系被告张学根所有，发生事故时是被告张健借用被告张学根所有的车辆。
再查明，原告陆菊英事故发生前在江苏新坝电气有限公司从事食堂工作，事故发生前三个月平均工资1500元。
以上事实有原告提供的居民身份证复印件、医疗费发票、出院小结、用药清单、交通事故责任认定书、工资表、收入减少证明、营业执照等以及当事人陈述在卷佐证，本院予以认定。
本院认为，公民的生命、财产权受法律保护。原告陆菊英因交通事故受伤，依法有权获得赔偿。原告陆菊英事故发生前在江苏新坝电气有限公司从事食堂工作，事故发生前三个月平均工资1500元，有其提供的工资表、收入减少证明、营业执照等证据证实，本院予以认定。原告陆菊英主要收入来源于非农业收入，其残疾赔偿金可按照城镇居民人均可支配收入32538元／年的标准计算。被告大地保险镇江公司认为原告超过退休年龄在自家公司工作未提供劳动合同、工资打卡清单，不认可误工费，但没有提供相反证据，否认原告在江苏新坝电气有限公司从事食堂工作，因此被告大地保险镇江公司的该抗辩理由本院不予采信。对于被告大地保险镇江公司提出的医疗费中应当剔除10%的非医保用药的问题，该观点属免责条款，被告大地保险镇江公司未提供保险合同，也未提供证据证实已尽了说明义务，该免责条款对投保人不产生法律效力；同时受害人在医院治疗，由医院决定用药，受害人及投保人无法掌控，保险公司也不能证实受害人花费的非医保用药系不合理的用药，因此对于被告大地保险镇江公司提出的关于非医保用药不予赔偿的观点本院不予支持。发生事故时，被告张健系借用被告张学根的车辆，被告张健应当承担赔偿责任，被告张学根出借车辆时无过错不承担赔偿责任。
综上，原告陆菊英主张的各项损失中，本院确认其合理部分为：医疗费46326.47元（其中被告张健垫付医疗费32562.23元）、住院伙食补助费1062元（18元／天×59天）、营养费900元（15元／天×60天）、护理费7200元（80元／天×90天）、误工费12000元（1500元／月÷30天×240天）、残疾赔偿金35791.8元（32538元／年×11年×10%）、精神损害抚慰金本院酌定为5000元、交通费本院酌定为400元、车损100元、鉴定费2360元。
机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，首先由保险公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围内予以赔偿，不足部分的损失，机动车与非机动车之间发生交通事故的，由机动车一方承担赔偿责任，非机动车一方有过错的可以适当减轻机动车一方的赔偿责任。原告的医疗费、住院伙食补助费、营养费合计48288.47元由被告大地保险镇江公司在交强险医疗赔偿限额内给付原告10000元，余款38288.47元由被告张健赔付给原告。原告的护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费合计60391.8元由被告大地保险镇江公司在交强险伤残赔偿限额内赔付原告60391.8元。原告的车损100元由被告大地保险镇江公司在交强险财产赔偿限额内赔付原告100元。综上，被告大地保险镇江公司共赔付原告70491.8元；被告张健赔付给原告38288.47元。被告张健赔付给原告38288.47元可由被告大地保险镇江公司在三者险中赔付给原告。因此被告大地保险镇江公司应当赔付原告108780.27元。被告张健垫付的医疗费32562.23元由原告返还，此款可在被告大地保险镇江公司赔付原告108780.27元中扣减返还。
综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项和最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件案件适用法律若干问题的解释》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件案件适用法律若干问题的解释》第十七条第三款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下：
一、被告中国大地财产保险股份有限公司镇江中心支公司赔付原告陆菊英76218.04元。
二、被告中国大地财产保险股份有限公司镇江中心支公司给付被告张健32562.27元。
上述款项限于本判决生效后十日内付清。
被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费800元，减半收取400元，鉴定费2360元，合计2760元由被告张健负担（原告已垫付，由被告在本判决生效后十日内付给原告）。
如不服本判决，可在本判决书送达后十五日内，向本院递交上诉状及副本一份，上诉于江苏省镇江市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（镇江市中级人民法院开户行：工商银行镇江市永安路分理处，帐号：11×××61）。
审判员 陶泰龙
二〇一四年五月二十六日
书记员 钱丽如