江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏01民终5252号
上诉人（一审被告）胡晓明，男，汉族，1974年1月21日生，住江苏省南京市玄武区。
被上诉人（一审原告）国际商业机器（中国）有限公司，住所地上海市浦东新区张江高科技园区科苑路399号张江创新园10号楼7层。
法定代表人JEFFREYALLENRHODA，国际商业机器（中国）有限公司总经理。
委托代理人邹洋，上海保华律师事务所律师。
委托代理人陈杰，上海保华律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）国际商业机器（中国）有限公司南京分公司，住所地江苏省南京市汉中路2号世贸中心1651-1660及401-409。
负责人顾海玲，国际商业机器（中国）有限公司南京分公司总经理。
委托代理人邹洋，上海保华律师事务所律师。
委托代理人陈杰，上海保华律师事务所律师。
上诉人胡晓明因与被上诉人国际商业机器（中国）有限公司（以下简称国际商业机器公司）、被上诉人国际商业机器（中国）有限公司南京分公司（以下简称国际商业机器南京分公司）劳动合同纠纷一案，不服南京市鼓楼区人民法院（2017）苏0106民初2110号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行审理。上诉人胡晓明、被上诉人国际商业机器公司和国际商业机器南京分公司的委托代理人邹洋参加诉讼，本案现已审理终结。
胡晓明上诉请求：变更一审判决第一项为国际商业机器南京分公司支付违法解除劳动合同赔偿金916103.25元。事实与理由：国际商业机器南京分公司违法解除劳动合同，应支付赔偿金。计算赔偿金的基数应为90191元（南京市统计年鉴中2016年度城镇非私营单位在岗职工年平均工资），而非一审判决所采用的2015年度南京市城镇在岗职工年平均工资78946元。胡晓明的劳动合同始于2000年9月1日，计算赔偿金的方式是，2008年以前年限的赔偿金应为487696元（30481元/月×8月×2倍）；2008年之后年限的赔偿金应为428407.25元（90191元/年÷12个月/年×3倍×9.5个月×2倍）；两段赔偿金合计数额为916103.25元（487696元+428407.25元）。
国际商业机器公司、国际商业机器南京分公司辩称：关于赔偿金的计算标准，一审判决准确。请求驳回胡晓明的上诉请求。
在一审审理过程中，胡晓明主张国际商业机器南京分公司、国际商业机器公司支付违法解除劳动合同赔偿金872802.25元（8月×30481元/月×2倍＋81075元/年÷12月/年×3倍×9.5月×2倍）。
国际商业机器南京分公司、国际商业机器公司向一审法院起诉请求：无需支付违法解除劳动合同赔偿金。
一审法院认定事实：2000年9月1日，胡晓明入职国际商业机器南京分公司，从事工程师工作。2007年12月24日，双方签订了无固定期限劳动合同。在胡晓明任职期间，以个人名义办理了工商银行信用卡，国际商业机器南京分公司规定该信用卡为公务卡，仅可用于公务消费。胡晓明曾将该信用卡用于个人消费，但个人消费部分均由个人还款。国际商业机器南京分公司认为胡晓明的行为严重违反公司费用报销规定及公司其它相关制度规定，2017年1月5日，国际商业机器南京分公司以此为由解除与胡晓明的劳动合同，并于当日将解除通知邮寄给胡晓明，胡晓明于2017年1月9日收到了解除劳动合同通知书。胡晓明离职前十二个月平均工资标准30481元。2015年度南京市城镇在岗职工年平均工资为78946元。国际商业机器南京分公司是国际商业机器公司设立的非法人单位。2017年1月11日，胡晓明向南京市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求国际商业机器南京分公司支付违法解除劳动合同赔偿金1069134元，国际商业机器公司承担连带责任。该委作出宁鼓劳人仲案字〔2017〕第81号仲裁裁决书，裁决国际商业机器南京分公司支付违法解除劳动合同赔偿金872802.25元，国际商业机器公司承担连带责任。国际商业机器公司、国际商业机器南京分公司不服该裁决，诉至法院。
本案一审争议焦点为：1、国际商业机器南京分公司解除与胡晓明之间的劳动合同是否合法，是否应当支付赔偿金，如需支付数额应如何计算；2、如需支付，国际商业机器公司是否对上述款项承担连带责任。
关于争议焦点一，一审法院认为，用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生争议的，由用人单位对决定所依据的事实和法律、法规、规章等承担举证责任。用人单位单方面解除劳动合同，应当事先将理由通知工会；用人单位尚未建立工会的，通知用人单位所在地工会。本案中，国际商业机器南京分公司称胡晓明存在违反公司费用报销及其它相关制度的严重违纪行为，提供的证据显示胡晓明持中国工商银行牡丹信用卡个人卡，曾用于个人消费，但胡晓明个人消费部分均由其个人归还。国际商业机器南京分公司虽曾告知胡晓明此个人信用卡仅可用于公务消费，但并未规定，胡晓明如将此卡用于个人消费，即会导致单位与其解除劳动关系的后果。另在庭审中，国际商业机器南京分公司也认可员工的公务消费报销，有日常的报销审核流程，返还报销款也不通过此信用卡，故国际商业机器南京分公司认定胡晓明的行为构成严重违纪，足以解除劳动关系，缺乏事实和法律依据。且国际商业机器南京分公司单方解除劳动合同，未履行告知工会的程序，故国际商业机器南京分公司解除劳动合同，不符合法律规定和程序，属于违法解除，依法应支付违法解除劳动合同的经济赔偿金。
用人单位违法解除劳动合同的，应当按经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。现胡晓明的月工资高于本地区上年度职工工资的三倍，工作年限为2000年9月1日至2017年1月5日，国际商业机器南京分公司应向胡晓明支付经济赔偿金473676元（78946元/年÷12月/年×3倍×12月×2倍）。
关于争议焦点二，《中华人民共和国公司法》第十四条规定，公司可以设立分公司。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。本案中，国际商业机器南京分公司由国际商业机器公司设立，国际商业机器公司应对国际商业机器南京分公司向胡晓明支付经济赔偿金不能给付的部分承担补充清偿责任。
依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国公司法》第十四条的规定，一审法院判决：1、国际商业机器南京分公司在判决生效之日起十日内一次性支付胡晓明违法解除劳动合同的经济赔偿金473676元；2、国际商业机器公司对国际商业机器南京分公司就第一项款项不能给付的部分承担补充清偿责任。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费5元，免收。
胡晓明、国际商业机器南京分公司、国际商业机器公司对一审法院查明的事实没有异议，本院予以确认。
本院另查明，2015年度南京市城镇非私营单位从业人员平均工资78946元；2016年度南京市城镇非私营单位从业人员平均工资87559元；2016年度南京市城镇非私营单位在岗职工平均工资90191元。
本案争议的焦点是违法解除劳动合同赔偿金的计算方式。
本院认为，胡晓明、国际商业机器南京分公司签订的劳动合同有效，双方均应依照合同约定和法律规定享受权利、承担义务。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
针对本案确定计算赔偿金的基数标准、工作年限是否分段分别计算，本院认为，南京统计年鉴中，南京市城镇非私营单位从业人员平均工资的计算方式是，（在岗职工工资总额＋其他人员工资总额）÷从业人员年平均人数；南京市城镇非私营单位在岗职工平均工资的计算方式是，在岗职工工资总额÷在岗职工年平均人数。上述统计口径的差异，本案在所不论。目前，审判实践中，计算经济补偿金或赔偿金均按照城镇非私营单位从业人员平均工资标准执行。胡晓明主张按照2016年南京市城镇非私营单位在岗职工平均工资的标准计算赔偿金，没有依据。
胡晓明的月工资高于南京市城镇非私营单位从业人员平均工资，是按照2015年度南京市城镇非私营单位从业人员平均工资78946元计算月平均工资的三倍，还是按照2016年度南京市城镇非私营单位从业人员平均工资87559元计算平均工资的三倍。本院认为，本案劳动合同于2017年1月5日解除，此日为劳动争议发生之日，应以劳动争议发生之日为基准日，确定双方劳动合同项下权利、义务。在双方劳动争议发生之日，南京市已公布2015年城镇非私营单位从业人员平均工资为78946元，2016年南京市城镇非私营单位从业人员平均工资数额尚未公布，故本案应适用2015年南京市城镇非私营单位从业人员平均工资78946元的标准，计算三倍月平均工资的数额。胡晓明主张以南京市公布的2016年度相关数据计算三倍月平均工资，没有依据。
2008年1月1日起施行的《中华人民共和国劳动合同法》规定，用人单位违法解除或终止劳动合同，应当向劳动者支付赔偿金。此前，尚没有法律、法规规定用人单位违法解除或终止劳动合同应当向劳动者支付赔偿金。2008年9月18日起施行的《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条规定，用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。本案赔偿金的工作年限应自2000年9月1日起至2017年1月5日止连续计算，胡晓明有关以2008年1月1日为限分段分别计算赔偿金的上诉理由，没有依据。
综上，胡晓明的上诉请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，本院予以免收。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 干
审 判 员 袁奕炜
代理审判员 崔玉文
二〇一七年八月十五日
书 记 员 顾 欢