黑龙江省黑河市爱辉区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）爱刑初字第132号
公诉机关黑龙江省黑河市爱辉区人民检察院。
被告人于××，女，1954年12月16日出生，汉族，初中文化，无职业。2013年12月31日因涉嫌犯非法经营罪被黑河市公安局刑事拘留，2014年1月7日被取保候审，2015年1月7日被监视居住，同年7月3日被黑河市爱辉区人民检察院取保候审。
被告人安××，男，1954年12月19日出生，汉族，高中文化，无职业。2013年12月31日因涉嫌犯非法经营罪被黑河市公安局刑事拘留，2014年1月10日被取保候审，2015年1月10日被监视居住，同年7月3日被黑河市爱辉区人民检察院取保候审。
被告人车×，男，1993年11月5日出生，蒙古族，初中文化，系黑河市孙吴县健康产业园区工人。2013年12月31日因涉嫌犯非法经营罪被黑河市公安局刑事拘留，2014年1月6日被取保候审，2015年1月6日被监视居住，同年7月3日被黑河市爱辉区人民检察院取保候审。
黑河市爱辉区人民检察院以黑爱检诉刑诉（2015）105号起诉书指控被告人于××、安××、车×犯非法经营罪，于2015年8月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。黑河市爱辉区人民检察院指派检察员吴萍出庭支持公诉，被告人于××、安××、车×到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，2011年至2013年间，被告人于××在未取得烟草专卖许可的情况下，通过去俄罗斯或者从俄罗斯返回的中国籍游客处购买数十个品牌的俄罗斯香烟存放于家中，后又将其购买的香烟加价贩卖给黑河市居民车×、刘××、韩××等人。期间，于××外出时，由于××的丈夫被告人安××帮助于××与买家进行交货。被告人于××、安××非法销售俄罗斯香烟的金额共计人民币118436元。2013年12月31日，公安机关在于××、安××的住处及俄罗斯香烟存储地依法查获尚未销售的俄罗斯香烟2244条。经黑龙江省烟草质量监督检测站检验，被查获的2244条香烟均为真品卷烟。经作价，2244条香烟共计价值人民币255771.12元。
2011年初至2013年5月间，被告人车×在未取得烟草专卖许可的情况下，从黑河市居民被告人于××处购买到数十个品牌的俄罗斯香烟后，在互联网“百度”贴吧中发布了一条出售俄罗斯香烟的广告，并留下其QQ号码（网名“大吉大利”）作为联系方式。车×通过其QQ号码在互联网上与他人联系贩卖俄罗斯香烟事宜，并使用中国工商银行股份有限公司黑河兴安支行的账户（户名“张××”）和中国建设银行股份有限公司黑河分行的账户（户名“车×”）与买家进行资金结算，后通过邮寄的方式将俄罗斯香烟交付给买家。车×以较低的价格购进俄罗斯香烟，再加价通过互联网销售给傅××等人。直至案发，被告人车×非法销售俄罗斯香烟的金额共计人民币103836元。
2013年12月31日，被告人于××、安××、车×在黑河市爱辉区被公安机关抓获。
另查明，被告人车×到案后，协助公安机关抓捕同案犯到案，经查证属实。
上述事实，被告人于××、安××、车×在开庭审理过程中亦无异议，且有证人韩××、刘××、冯××、傅××、蔡××、张××的证言，黑龙江省烟草质量监督检测站出具的鉴定意见，黑龙江省黑河市烟草专卖局出具的卷烟价值认定函、鉴别检验报告、黑河市爱辉区价格认证中心出具的价格鉴定结论书，中国建设银行股份有限公司黑河分行、中国工商银行股份有限公司黑河兴安支行、中国邮政储蓄银行股份有限公司黑河市通江路支行出具的银行交易明细，公安机关出具或调取的户籍证明、抓捕及破案经过、电子数据勘验报告、记账本、QQ聊天记录、快递邮寄单存根、说明材料、辨认、搜查笔录、扣押、发还物品清单、现场勘查笔录及照片等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人于××、安××违反国家规定，未经烟草专卖行政主管部门许可非法经营烟草专卖品，情节特别严重的行为，已构成非法经营罪；被告人车×违反国家规定，未经烟草专卖行政主管部门许可非法经营烟草专卖品，情节严重的行为，已构成非法经营罪，均应依法惩处。公诉机关指控三被告人所犯罪行成立，定罪及适用法律正确，应予支持。被告人于××、安××系共同犯罪。被告人于××在本案中起主要作用，系主犯；被告人安××在本案中起次要作用，系从犯，对其可以从轻处罚。公安机关在被告人于××、安××住处依法查获的2244条香烟，共计价值人民币255771.12元系于××、安××尚未销售的香烟，属犯罪未遂，故对二被告人实施的此犯罪行为可以比照既遂犯减轻处罚。鉴于案发后，被告人于××、安××、车×认罪态度较好，并能够如实供述犯罪事实，故对三被告人可以从轻处罚。被告人车×到案后协助公安机关抓捕同案犯到案，经查证属实，应认定为具有立功表现，对其应当从轻处罚。被告人于××、安××、车×犯罪后确有悔罪表现，对三被告人不予关押亦不致再危害社会。据此，根据被告人于××、安××、车×华的犯罪事实、性质、情节、悔罪表现和对于社会的危害程度，对被告人于××依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第五十二条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款和最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第二款第（一）项、第四条第（一）项、第九条第一款的规定；对被告人安××依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款和最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第二款第（一）项、第四条第（一）项、第九条第一款的规定；对被告人车×依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第五十二条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十八条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款和最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第（一）项、第四条第（一）项、第九条第一款的规定，判决如下：
一、被告人于××犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币20000元（罚金已缴纳）。
（缓刑考验期自本判决确定之日起计算）。
二、被告人安××犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币15000元（罚金已缴纳）。
（缓刑考验期自本判决确定之日起计算）。
三、被告人车×犯非法经营罪，判处有期徒刑一年三个月年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币10000元（罚金已缴纳）。
（缓刑考验期自本判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向黑河市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 刘爱民
审 判 员 杜 钰
人民陪审员 马文征
二〇一五年十一月十三日
书 记 员 李晶毅
附：法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二十三条：【犯罪未遂】已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条第一款：【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款：【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第二十七条：【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条：【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条：【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得和自行处理。
第六十七条第三款：犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条：【立功】犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第七十二条第一款、第三款：【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款、第三款：【考验期限】有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条第五款：违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。
第三条第一款第（一）项、第二款第（一）项：非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；
具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；
第四条：非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额：（一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算；
第九条：本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。