四川省凉山彝族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）川34民终1105号
上诉人（原审被告）：中国石油天然气运输公司四川分公司，住所地：四川省成都市。
负责人：范风清，分公司经理。
委托诉讼代理人：岳献峰，男，该公司主任，代理权限为特别授权。
被上诉人（原审原告）：吴献，男，1970年3月出生，汉族，居民，住四川省西昌市。
委托诉讼代理人：蒋联军，西昌市西郊乡法律服务所法律工作者，代理权限为一般代理。
上诉人中国石油天然气运输公司四川分公司（以下简称天然气运输四川分公司）因与被上诉人吴献提供劳务者受害责任纠纷一案，不服四川省西昌市人民法院（2017）川3401民初882号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月31日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人天然气运输四川分公司的委托诉讼代理人岳献峰，被上诉人吴献及其委托诉讼代理人蒋联军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
天然气运输四川分公司上诉请求：1.撤销一审判决，上诉人不应支付被上诉人163223.00元医疗费等费用；2.被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实和理由：上诉人与吴献于2008年1月1日签订《劳动合同书》，劳动合同期限为2008年1月1日至2016年12月31日。吴献到公司求职时，刻意隐瞒其与原单位维持法定劳动关系的事实，社会保险关系一直未办理转移，导致我单位无法为其购买社会保险，也不能为其申请工伤赔付。一审法院只认定上诉人未购买社保，故意规避被上诉人的责任，认定上诉人承担全部责任错误。被上诉人应自行承担后果，不应由上诉人赔偿其伤害造成的损失163223.00元。上诉人与吴献的劳动争议已过仲裁时效，凉山州劳动争议委员会以超过仲裁时效不予受理，一审法院受理该案件时缺乏前置条件。2013年10月22日，吴献驾驶上诉人车辆发生交通事故，2013年11月12日出院时并未作出伤残诊断，2014年9月10日被上诉人自行到凉山定音司法鉴定中心作出伤残等级鉴定，未向当地市级劳动能力鉴定委员会提出劳动能力鉴定，该鉴定报告时间间隔长达10个月，上诉人不应支付被上诉人伤残赔偿金。一审中，吴献只提供了医疗发票及伤残鉴定发票16张，合计金额35343.00元，其中伤残鉴定费用是吴献自行向非法定的劳动能力鉴定中心鉴定，不应由上诉人承担。吴献2013年月平均工资为2344.40元、2014年月平均工资为1828.15元。
一审法院认定的护理费每天150.00元、误工费每天150.00元、住院伙食补助费1260.00元、交通费2000.00元没有依据。
吴献辩称，答辩人到上诉人单位应聘时，答辩人向上诉人陈述了自己的实际情况，上诉人并没有按照法律规定分别为答辩人缴纳工伤保险。答辩人住院21天，上诉人单位领导或单位代表没有向答辩人支付过医疗费等费用。答辩人出院后到上诉人处要求解决相关费用，上诉人单位领导也同意协商解决，但因上诉人单位领导更换频繁，答辩人在上诉人处无法协商解决。后由上诉人单位领导将答辩人应获得的赔偿费用计算好并为答辩人缴纳代理费由答辩人起诉至法院。诉讼程序实际是由上诉人单位领导安排答辩人获得赔偿的途径。现上诉人单位领导再次更换，对原单位领导与答辩人协商的事宜不予认可和落实。答辩人在为上诉人工作时受伤，依法应由受到伤害时的工作单位承担赔偿责任，由于上诉人没有依法为答辩人购买工伤保险，答辩人无法获得工伤待遇。答辩人到司法鉴定中心进行伤残等级鉴定也是应上诉人单位领导的要求，在一审中上诉人也表态不申请重新鉴定，上诉人要求又重提伤残鉴定的理由不能成立。答辩人住院21天，从受伤到评残111天是事实，上诉人应该承担赔偿责任。
吴献向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告因伤害造成的所有损失计170371.00元；2.本案所有费用由被告全部承担。
一审法院认定事实：吴献与天然气运输四川分公司于2008年1月1日签订《劳动合同书》，聘用吴献为天然气运输四川分公司的驾驶员，合同期限为2008年1月1日至2016年12月31日。2013年10月22日，吴献驾驶公司车辆川A*****去攀枝花为该车年审回西昌的途中至德昌县境内与山东鲁V*****车辆发生相撞的交通事故，造成车辆损害及吴献人身伤害。事故发生后，2013年10月23日吴献被送往西昌王氏骨科医院和西昌市人民医院进行治疗，吴献的伤情经西昌市人民医院诊断为：右髌骨粉碎性骨折。吴献于2013年11月12日出院，共计住院21天。2014年9月10日，凉山定音司法鉴定中心鉴定原告的伤残等级为九级。劳动合同到期后，天然气运输四川分公司于2016年12月31日向吴献邮寄了《解除或终止劳动合同（关系）证明书》，吴献于2017年1月1日签收。吴献于2017年2月21日到凉山州劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁委员会以超过仲裁时效不予受理。
一审法院认为，2008年1月1日原、被告签订了《劳动合同书》，被告系原告职工。2013年10月22日，原告因去攀枝花为被告年审车辆返回西昌途中发生交通事故，造成原告伤害，原告与被告之间构成雇佣关系，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。”，原告是在雇佣活动中遭受人身伤害，被告作为雇主应承担赔偿责任。被告的经常居住地和主要收入来源地都在城镇，其赔偿标准应按城镇居民标准计算，结合医嘱休息3个月以及住院21天酌定误工时间为111天。吴献损失计算为163223.00元〔1.医疗费及凉山定音司法鉴定中心鉴定费合计35343.00元；2.护理费3150.00元（21天×150.00元）；3.误工费16650.00元（4500.00元∕月÷30天×111天）；4.住院伙食补助费1260.00元（60.00元×21天）；5.交通费2000.00元，虽未提供证据证明，但该项费用是必然产生的费用且金额在合理范围内，该项损失应当支持；6.残疾赔偿金104820.00元（26205.00元∕年×20年×20%）〕。原告的诉讼请求合法有据，予以支持。根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条之规定，判决：被告天然气运输四川分公司在本判决生效后五日内赔偿原告吴献医疗费及鉴定费35343.00元、护理费3150.00元、误工费16650.00元、住院伙食补助费1260.00元、交通费2000.00元、残疾赔偿金104820.00元，合计163223.00元。一审案件受理费3707.00元,由被告天然气运输四川分公司负担。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人天然气运输四川分公司向本院提交了以下证据：1.四川分公司凉山配送中心2013年11月至2014年2月考勤表4页，证明吴献2013年11月至2014年2月请工伤假；2.中国石油运输公司四川分公司2013年度、2014年度职工工资收入统计台账2页，证明吴献2013年度平均工资为2344.40元，2014年度平均工资为1828.15元。经本院主持质证，被上诉人吴献对上述证据有异议，认为考勤表、台账都是上诉人自己制作，对其真实性不予认可。本院认为，上述证据有上诉人天然气运输四川分公司的公章印证，对此证据本院予以认可。被上诉人吴献在二审中未向本院提交新证据。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实与一审法院认定的事实一致，对一审法院认定的事实予以确认。本院另查明，被上诉人吴献于2013年10月23日至2013年11月12日在西昌市人民医院住院治疗21天，2014年9月2日至2014年9月6日在西昌市人民医院住院治疗5天。被上诉人吴献在交通事故发生后一直要求天然气运输四川分公司凉山配送中心的领导解决相关赔偿事宜，但未果。被上诉人吴献在凉山州劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决后以一般人身损害赔偿标准向法院起诉主张权利。凉山定音司法鉴定中心的司法鉴定系被上诉人吴献自行鉴定，未经过上诉人天然气运输四川分公司的同意。一审法院认定被上诉人吴献每月工资4500.00元、护理费每天150.00元等费用系依照上诉人单位其他人员的事故赔偿标准计算，但被上诉人吴献没有提供上诉人单位领导书面同意该计算标准的证据。
本院认为，本案的争议焦点为：1.上诉人是否应对被上诉人的损伤承担赔偿责任，赔偿责任的性质是工伤性质还是一般人身损害；2.被上诉人的诉讼是否超过诉讼时效；3.被上诉人的医疗费等费用应如何认定。
关于争议焦点1，上诉人天然气运输四川分公司与被上诉人吴献于2008年1月1日签订《劳动合同书》至2016年12月31日，双方建立劳动合同关系，被上诉人吴献在为上诉人天然气运输四川分公司工作过程中受伤，被上诉人吴献本应按照《工伤保险条例》的相关规定进行处理，但本案中，上诉人天然气运输四川分公司未为被上诉人吴献购买工伤保险，被上诉人吴献亦未在法定期限内向劳动部门申请工伤认定。现吴献以一般人身损害赔偿标准向法院起诉，要求天然气运输四川分公司赔偿其因伤害造成的损失，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”的规定，上诉人天然气运输四川分公司作为吴献的雇主，对吴献在雇佣活动中的受伤应承担赔偿责任。该赔偿责任适用范围和标准应为人身损害赔偿司法解释规定内容而非工伤保险赔偿内容和标准。
关于争议焦点2，被上诉人吴献于2013年10月22日因交通事故受伤后，一直向上诉人的单位领导主张权利，直至2016年12月31日因劳动合同期满，上诉人天然气运输四川分公司与其解除劳动合同时仍未获得赔偿。因此，本案系因上诉人未及时处理职工发生的交通事故，导致吴献的合法权益未及时得到维护，其责任应在上诉人天然气运输四川分公司。并且本案为提供劳务者受害责任纠纷，属于一般侵权纠纷，人民法院受理此类案件无须仲裁前置。再者，上诉人天然气运输四川分公司在一审审理中未对诉讼时效提出抗辩，根据《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第四条：“当事人在一审期间未提出诉讼时效抗辩，在二审期间提出的，人民法院不予支持，但基于新的证据能够证明对方当事人的请求权已过诉讼时效期间的情形除外。”的规定，在上诉人天然气运输四川分公司未有新的证据证明被上诉人吴献的请求确已过诉讼时效的情形下，本院对上诉人主张双方争议已过诉讼时效的上诉理由不予支持。
关于争议焦点3，上诉人吴献因交通事故受伤，依据吴献在一审中提供的医疗费发票和司法鉴定费发票复印件2页8张，证实吴献实际花去医疗费用24643.01元、司法鉴定费700.00元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款：“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”的规定，被上诉人吴献的医疗费应为24643.01元，一审法院认定医疗费及司法鉴定费合计35343.00元有误，本院予以纠正。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”，上诉人天然气运输四川分公司在二审中提供证据证明被上诉人吴献在住院期间实际领取了2013年11月至2014年2月的工资，本院认为根据上诉人天然气运输四川分公司提供的证据能够证明被上诉人吴献在受伤住院以及出院休息期间其收入并未实际减少，因此上诉人吴献主张误工费的诉讼请求，本院不予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”的规定，被上诉人吴献住院26天，依据2016年度职工平均工资标准，护理费应为每天125.00元，一审法院以每天150.00元计算有误，本院予以纠正。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条：“交通费根据受害人及其必要陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”的规定，被上诉人吴献在一审、二审庭审中未提供交通费的相关票据，应承担举证不能的责任，一审法院认定其交通费2000.00元无事实依据，本院不予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”的规定，2016年度住院伙食补助费应为每天30.00元，一审法院以每天60.00元计算有误，本院予以纠正。凉山定音司法鉴定中心依据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》鉴定吴献伤残等级为九级，上诉人天然气运输四川分公司提出异议，认为不符合工伤鉴定程序且鉴定时间与吴献发生的交通事故时间间隔过长，本院认为司法鉴定意见书系依据被上诉人吴献提供的因交通事故在西昌市人民医院住院治疗及术后内固定取除术病历资料作出，能够证实司法鉴定意见书是针对2013年10月22日交通事故对吴献造成的伤残等级作出。本案系提供劳动者受害责任纠纷，司法鉴定意见书虽依据工伤标准予以作出，但被上诉人吴献已经对其伤残等级完成了举证责任，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供该证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，上诉人天然气运输四川分公司否定司法鉴定意见书，应承担相应的举证责任。上诉人天然气运输四川分公司在一审法院询问是否对被上诉人吴献的伤残等级重新鉴定时，明确答复不申请重新鉴定，在此情形下，上诉人自动放弃了举证责任，应承担举证不能的责任，故本院对凉山定音司法鉴定中心的鉴定意见予以采信，一审法院认定其残疾赔偿金104820.00元正确，本院予以支持。司法鉴定费用系被上诉人吴献为维护自己合法权益支出的必要费用，上诉人主张不应承担于法无据，本院不予支持。综上，被上诉人吴献的损失为：医疗费24643.01元、司法鉴定费700.00元、护理费125.00元/天×26天=3250.00元、住院伙食补助费30.00元/天×26天=780.00元、残疾赔偿金104820.00元，合计134193.01元。
综上所述，天然气运输四川分公司的上诉请求部分成立。本院依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、撤销四川省西昌市人民法院（2017）川3401民初882号民事判决；
二、上诉人中国石油天然气运输公司四川分公司赔偿被上诉人吴献医疗费24643.01元、司法鉴定费700.00元、护理费3250.00元、住院伙食补助费780.00元、残疾赔偿金104820.00元，合计134193.01元，此款于本判决送达后十日内一次性付清；
三、驳回上诉人中国石油天然气运输公司四川分公司的其他上诉请求。
一审案件受理费3707.00元，由上诉人中国石油天然气运输公司四川分公司负担；二审案件受理费3707.00元，由上诉人中国石油天然气运输公司四川分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 朱 江
审判员 江毅夫
审判员 蒋 强
二〇一七年九月二十八日
书记员 田尚齐