广东省深圳市宝安区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）深宝法龙刑初字第261号
公诉机关深圳市宝安区人民检察院。
被告人冯卓悟，曾用名冯卓梧，男，1977年3月25日出生，汉族，高中文化，住广西壮族自治区梧州市万秀区。曾因犯盗窃罪于2005年11月11日被梧州市蝶山区人民法院判处有期徒刑十个月；因犯职务侵占罪于2006年9月18日被梧州市蝶山区人民法院判处有期徒刑一年六个月；因犯合同诈骗罪于2008年2月4日被梧州市万秀区人民法院判处有期徒刑一年，2008年9月15日刑满释放；因犯贩卖毒品罪于2014年9月18日被深圳市福田区人民法院判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币五千元。2015年2月3日交付执行，刑满日期为2017年3月29日。现因涉嫌贩卖毒品于2014年10月16日被羁押，2014年10月17日被深圳市公安局宝安分局变更强制措施为取保候审。
公诉机关以深宝检公二刑诉〔2015〕413号起诉书指控被告人冯卓悟犯贩卖毒品罪，于2015年1月30日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年6月5日在广东省高明监狱公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员姚霞出庭支持公诉，被告人冯卓悟到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2014年6月份，被告人冯卓悟以5000元人民币的价格向外号“阿猪”的男子（另案处理）购买了100克左右的甲基苯丙胺（俗称：冰毒）。随后，冯卓悟将所购得的冰毒，分别藏在深圳市福田区南园路66号佳兆业中心A座1707房间内的公文包和无盖的白色陶瓷罐中以及家具柜子中。2014年12月10日，冯卓悟因吸毒被民警抓获，在其位于福田区南园路66号佳兆业中心A座1707房的租住屋的上述位置共查获疑似冰毒42包（重85.71克，检出甲基苯丙胺成分）、吸毒工具冰壶2个。
2014年10月15日23时左右，买毒人员杨某通过QQ联系被告人冯卓悟，以1150元人民币的价格（其中150元系车费）向其购买2克甲基苯丙胺（俗称冰毒），双方约定在龙华新区清湖地铁站附近交易。随后，杨某在上述地点以1150元人民币的价格向冯卓悟购买冰毒2包。交易完成后，二人被民警抓获，从冯卓悟随身携带的背包中查获疑似冰毒9包，从杨某的手中缴获购买的2包的冰毒。经鉴定，上述11包疑似冰毒重7.2克，检出甲基苯丙胺成分。
为支持指控，公诉机关当庭出示了相关证据予以证实，据此认为应当以贩卖毒品罪追究被告人冯卓悟刑事责任，提请本院依法惩处，并建议对其判处有期徒刑十五年，并处没收财产。
被告人冯卓悟否认起诉书指控罪名，称在租住屋搜到85.71克毒品不全是自己的，2014年10月15日自己到现场后没有打算贩卖毒品给买毒人员。
经审理查明：被告人冯卓悟因犯贩卖毒品罪于2014年9月18日被深圳市福田区人民法院判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币五千元。判决后因查明其身患疾病而未予收押执行。
2014年10月15日，群众杨某向公安机关举报有人贩卖毒品并表示愿意配合民警抓获，当日23时左右杨某在民警示意下，通过QQ联系被告人冯卓悟，商定以1150元人民币的价格（其中150元系车费）向其购买2克甲基苯丙胺（俗称冰毒），双方约定在龙华新区清湖地铁站附近交易。后杨某在新梅园四季酒店附近与冯卓悟见面，冯卓悟将2包冰毒交给杨某后收取了1150元。交易完成后，冯卓悟被民警抓获，当场从冯卓悟随身携带的背包中查获疑似冰毒9包，从杨某的手中缴获购买的2包的冰毒。经鉴定，11包毒品共重7.2克，均检出甲基苯丙胺成分。因检出冯卓悟身患多种疾病，后于2014年10月17日被变更强制措施为取保候审。
2014年12月10日，被告人冯卓悟在取保候审期间再次因吸毒被抓获，民警在其位于福田区南园路66号佳兆业中心A座1707房的租住屋内共查获毒品42包（经鉴定，共重85.71克，均检出甲基苯丙胺成分）、吸毒工具冰壶2个。
认定上述事实，有下列经庭审质证的证据予以证实：
一、被告人冯卓悟的供述：
2014年10月16日第一份笔录称，2014年5月因贩毒被福田公安分局南园派出所刑拘，因患有艾滋病被取保。2014年7月因贩毒被罗湖公安分局桂园派出所刑拘，也因患有艾滋病被取保。后两案由福田区人民法院并案审理，被判处有期徒刑二年三个月，但因患病被取保。称2014年10月15日23时许，有一网友通过QQ聊天向我（网名“冰疯心熄”）要两个“货”（指冰毒），约好到新梅园四季酒店以1150元交易，见面后我感觉以前见过他，于是我又改变主意不打算卖给他了，我准备走时就被民警抓获了，并从我背包内缴获11小包毒品。
2014年12月11日笔录称：2014年12月10日在罗湖区金塘街附近被东门派出所民警因涉嫌吸毒被抓，并处以强制隔离戒毒，因患艾滋病不予收押，后民警在我住处（福田区上步南路佳兆业中心A座1707）发现约100克的冰毒，并将我移交到福田公安分局南园派出所处理。
二、证人证言：
1、杨某：2014年10月16日向公安机关举报冯卓悟贩毒，并在民警要求下与冯卓悟通过微信聊天确定交易毒品。在新梅园酒店附近他从包内拿出两包毒品给我，我把1150元给了他（其中1000元为毒资，150元为车费），交易完成后民警就将他抓住了，并从冯卓悟的包内另外缴获9包毒品。
2、轩某龙：巡防队员，证实杨某与冯卓悟毒品交易过程，抓获冯卓悟从其包内缴获9包毒品和1150元毒资。从杨某处提取毒品两小包。
三、书证、物证：
1、毒品53包、毒资人民币1150元、冰壶2个、被告人身份信息、抓获经过、扣押清单等。
2、（2014）深福法刑初字第1159号刑事判决书：被告人冯卓悟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币五千元。
3、情况说明：由高明监狱2015年5月7日提供，证实冯卓悟于2014年9月18日因贩卖毒品罪被广东省深圳市福田区人民法院判处有期徒刑二年三个月，2015年2月10日由深圳福田看守所投送到该监狱服刑改造，刑期止日为2017年3月29日。
4、聊天记录：证实双方联系毒品交易的过程。
四、鉴定意见：从佳兆业中心A座1707房缴获的毒品共计85.71克，均含甲基苯丙胺成分；冯卓悟在2014年10月15日贩毒被抓时缴获的11包毒品共计7.2克，均含甲基苯丙胺成分。
五、现场勘查笔录及照片。
上列证据来源真实、合法，本院均予以确认。
本院认为，被告人冯卓悟明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。
综合在案证据材料，虽被告人冯卓悟辩称2014年10月15日自己到现场后没有打算贩卖毒品给买毒人员，并因而否认控罪。但证人杨某、轩某龙的证言均已证实双方完成毒品交易的过程，且现场亦从杨某处提取到毒品，从冯卓悟处提取到毒资。而依据相关毒品犯罪审判实务，贩毒人员已联系好买家，双方已就交易数量和价格达成一致，且携带毒品进入交易环节，均可认定为贩卖毒品的既遂。故根据前述理由，本院对冯卓悟的辩解意见不予采纳。关于2014年12月10日在冯卓悟租住的南园路66号佳兆业中心A座1707房缴获的85.71克冰毒，结合冯卓悟多次贩毒行为和间隔时间，本院认为冯卓悟对该批毒品亦存在贩卖故意，应当将该批毒品计入其贩毒数量。虽冯卓悟自身吸食毒品，存在以贩养吸情形而应酌情对其从轻处罚，但其贩卖毒品数量已超过50克，法定刑为十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产，并无酌情从轻处罚空间。
被告人冯卓悟因犯贩卖毒品罪于2014年9月18日被深圳市福田区人民法院判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币五千元。冯卓悟在取保候审期间于2014年10月15日再次贩卖毒品，应属于《中华人民共和国刑法》第七十一规定的判决宣告后又犯新罪的并罚情形。冯卓悟因前罪于2015年2月3日才实际交付执行，在执行并罚应认定其前罪没有执行的刑罚为二年三个月，并处罚金人民币五千元。执行起点日期为2015年2月3日。冯卓悟因本案被实际羁押一日，应予相应折抵。
依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第六十四条、第六十九条、第七十一条之规定，判决如下：
一、被告人冯卓悟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币五千元；执行前罪广东省深圳市福田区人民法院（2014）深福法刑初字第1159号刑事判决书，余刑有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币五千元。数罪并罚，决定执行有期徒刑十六年，并处罚金人民币五千元，没收财产人民币五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，冯卓悟因被实际羁押三十六日，应折抵刑期三十六日。即自2015年2月3日起至2030年12月28日止。罚金限于本判决生效后一个月内向本院一次性缴纳）。
二、缴获的92.91克毒品及吸毒工具，均予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 王 为 明
人民陪审员 曾 庆 森
人民陪审员 黄 芳
二〇一六年三月二十五日
书 记 员 王丹霞（兼）
书 记 员 刘 佳 鹏
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
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