甘肃省兰州市红古区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）红刑初字第71号
公诉机关兰州市红古区人民检察院。
被告人刘涛，男，汉族，生于1976年4月10日，甘肃省兰州市人，大专文化，捕前系方大炭素新材料科技股份有限公司国贸公司华东销售部部长，住兰州市红古区大通路。因涉嫌侵犯商业秘密犯罪于2011年10月12日被刑事拘留，同年11月18日被逮捕，现羁押于兰州市第一看守所。
辩护人白建军，甘肃同心律师事务所律师。
辩护人王春梅，甘肃兴正天律师事务所律师。
兰州市红古区人民检察院以红检公诉刑诉（2014）71号起诉书指控被告人刘涛犯侵犯商业秘密罪、虚开增值税专用发票用以抵扣税款发票罪，于2014年3月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。兰州市红古区人民检察院指派检察员党仁霞出庭支持公诉，被告人刘涛及其辩护人白建军、王春梅到庭参加诉讼。现已审理终结。
兰州市红古区人民检察院指控：1、被告人刘涛在任方大炭素新材料科技股份有限公司国贸公司华东销售部部长期间，于2009年3月份借用其同学郭某某的身份资料，在兰州市红古区工商局注册成立“兰州江海龙冶金炉料有限公司（以下简称兰州江海龙公司）”，法定代表人为郭某某，但该公司始终由刘涛本人操纵、经营。该公司成立后，身为方大炭素公司国贸公司华东销售部部长的刘涛违反与方大炭素公司签订的合同和保密协议，利用自己掌握的方大炭素公司已采取保密措施的客户信息，向方大炭素公司的直供客户江苏鸿泰公司谎称：兰州江海龙公司系方大炭素公司的子公司，以后的供货业务由兰州江海龙公司负责，然后刘涛以兰州江海龙公司的名义、以经销商的身份从方大炭素公司购进石墨电极再加价销售给江苏鸿泰公司，自2009年4月至2011年6月，刘涛从中赚取差价，给方大炭素公司造成损失4218415.53元。
2、被告人刘涛在经营兰州江海龙冶金炉料有限公司期间，为了增加公司成本降低利润，达到少缴税款的目的，自2009年6月至2011年4月，先后通过兰州神州通汽车运输有限公司、红古区花庄镇汽车运输队、兰州左右丰源物流有限公司、兰州信德货运有限公司、兰州程通货运有限公司、湖口县民风汽车有限公司、永登秦川祥云物资经销部等7家运输公司，为其经营的兰州江海龙公司虚开公路、内河货物运输业统一运输发票16份，票面总金额1791856.96元，在兰州市红古区国家税务局申报抵扣税款125429.99元，少缴企业所得税323221.80元。
针对上述指控，公诉机关当庭宣读并出示了报案材料、审计报告、证人证言、书证及被告人供述等证据。公诉机关认为，被告人刘涛身为方大炭素新材料科技股份有限公司国贸公司华东销售部部长，违反所在公司有关保守商业秘密的要求，使用其所撑握的商业秘密，为自己谋取商业利益，造成方大炭素公司损失4218415.53元，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百一十九条之规定，构成侵犯商业秘密罪；同时被告人刘涛在经营兰州江海龙公司期间为了降低利润，达到少缴税款的目的，在无真实货物运输的情况下，让他人为其虚开公路运输发票，用于抵扣税款，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百零五条之规定，构成虚开增值税专用发票用于抵扣税款发票罪，上述事实清楚，证据确实充分，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法惩处。
被告人刘涛对公诉机关指控的侵犯商业秘密罪提出无罪辩解意见，具体为：1、江苏鸿泰公司因为产品质量问题得不到及时解决才选择同江海龙公司合作；2、我没有同方大炭素公司签订过保密协议。对公诉机关指控的虚开增值税专用发票用于抵扣税款发票罪辩解：我开发票属实，但是不是犯罪我不知道。
被告人刘涛的辩护人就侵犯商业秘密罪辩解：1、方大炭素公司所掌握的有关江苏鸿泰公司的信息不属于刑法规定的商业秘密；2、客观方面刘涛没有实施泄密行为；3、无证据证明方大炭素公司所遭受的损失。故被告人刘涛不构成侵犯商业秘密罪。关于虚开增值税专用发票用于抵扣税款罪，辩护人提出虚开发票是单位行为，且税务部门没有对实际抵扣税款数额进行稽核认定，故证据不足，也构不成犯罪。
经审理查明：一、侵犯商业秘密罪的犯罪事实：
方大炭素新材料科技股份有限公司（以下简称方大炭素公司）的前身是“兰州炭素厂”（即兰州炭素205厂），该厂1971年建成投产，隶属于原冶金工业部。1996年改制为国有独资公司“兰州炭素有限公司”。1998年12月该公司作为第一发起人将原有炭素科研生产优质资产整体入注，设立“兰州炭素股份有限公司”。2001年4月更名为“兰州海龙新材料科技股份有限公司”（以下简称海龙科技公司），并于2002年8月上市。2006年12月27日，辽宁方大集团实业有限公司将海龙科技公司收购，并更名为“方大炭素新材料科技股份有限公司”。国贸公司华东销售部为该公司下属部门。
被告人刘涛于1998年1月通过招工进入原兰州炭素厂工作，2006年公司改制后，刘涛在方大炭素公司国贸公司从事销售员、计划员等工作。2008年1月，被告人刘涛与方大炭素公司签订“劳动合同书”，该合同第三条第（二）项3款规定：“乙方（刘涛）应保守甲方（方大炭素公司）商业秘密，不得利用甲方的商业秘密为本人或其他经济组织和个人谋取不正当的经济利益。”合同书附件三《保密协议》第二条第5项规定的“保密范围”为：产品销售情况及客户资料、产品销售渠道网络、公司产品的销售价格、存货的种类及数量。”2009年5月，被告人刘涛被方大炭素公司聘任为国贸公司华东销售部部长，主要负责华东地区市场产品的销售工作和市场开发工作，截止本案案发被拘留。
方大炭素公司自2007年开始向江苏鸿泰钢铁有限公司（以下简称江苏鸿泰公司）直销石墨电极产品。2009年2月被告人刘涛租用其同事杨某位于红古区红古路246号金海天花苑小区1号1单元802室作为办公室，于2009年3月20日以其同学郭某某的身份信息，注册成立了兰州江海龙冶金炉料有限公司（属一人有限公司，即自然人独资）（以下简称江海龙公司），该公司注册资金50万元，全部由被告人刘涛出资，公司经营实际也由被告人刘涛掌控。自2009年4月起止2011年5月（案发），被告人刘涛以江海龙公司名义（中间商）从方大炭素公司购入石墨电极后加价销售给江苏鸿泰公司，从中获取利润3790848元。自江海龙公司与江苏鸿泰公司发生供货关系后，方大炭素公司与江苏鸿泰公司未发生过供货关系。
关于给方大炭素公司造成的经济损失，侦查机关兰州市公安局在原审计单位甘肃泰华会计师事务所审计的基础上，于2013年10月15日再次委托甘肃中恒会计事务所进行专项审计，结论如下：“江海龙公司的销售行为致使方大炭素子公司北京方大丧失客户，并由此丧失部分产品销售应得利益。北京方大应得的利益，最终构成对方大炭素损益的影响。在上述前提下我们在审计过程中，坚持审计原则，遵循认定依据，按照制定的审计方法与技术思路获取审计认定证据。确认本次审计对方大炭素损益影响额为人民币4218415.53元。本审计认定结论系审计人员按照法定程序，并依照国家有关规定出具，具有法律规定效力”。
本案侦查期间，侦查机关依法追缴江海龙公司款1494324.89元。2013年侦查机关冻结江海龙公司账户存款1413574.85元。
认定上述事实的证据有：
（一）关于发案及抓获经过的证据：
1、报案材料、接收刑事案件登记表、立案决定书、抓获经过等证实：方大炭素公司于2011年6月15日向兰州市公安局报案，称该公司华东销售部部长刘涛采取虚报数据等各种手段侵吞公司资金，要求处理。公安机关于2011年6月28日决定对刘涛以侵犯商业秘密罪立案侦查，在侦查中发现兰州江海龙冶金炉料有限公司让他人虚开公路运输发票金额达1791856.96元，抵扣税款125430.38元。同年7月12日决定对兰州江海龙冶金炉料有限公司以虚开抵扣税款发票罪立案侦查。
2、抓获经过证实：2011年10月9日15日许，重庆市公安局渝北分局在重庆市江津区祥瑞水木年华小区24栋7-4房内将上网逃犯刘涛抓获。
（二）关于主体身份及相关公司性质、规定的证据
1、企业法人营业执照证实：方大炭素新材料科技股份有限公司于1999年1月注册成立，注册地兰州市红古区海石湾2号街坊354号，法定代表人何忠华，公司类型为股份有限公司，经营范围：石墨及炭素制品的生产加工、批发零售等。
2、兰州市工商局提供的兰州江海龙治金炉料有限公司的注册资料证实：兰州江海龙冶金炉料有限公司于2009年3月20日注册成立，公司类型为一人有限公司（自然人独资），法定代表人郭某某，住所地兰州市红古区旋子村2号，经营范围为炭素、石墨制品的加工和销售等。
3、户籍证明证实：刘涛，生于1976年4月10日，住甘肃省兰州市红古区大通路。
4、从方大炭素公司提取的刘涛人事档案材料、员工基本情况简表等证实：刘涛于1998年1月经红古区人事局批准到兰州炭素厂工作（兰州炭素有限公司，系全民所有制，刘涛系合同制工人）。
5、方大炭素公司提供的劳动合同、职务聘任通知、保密及竞业限制协议书、情况说明证实：2008年1月12日，刘涛与方大炭素公司签订劳动合同。合同第三条第（二）项第3款明确规定：“乙方应保守甲方商业秘密，不得利用甲方的商业秘密为本人或其他经济组织和个人谋取不正当的经济利益。”附件三《保密协议》第二条第5项规定的“保密范围”为：“产品销售情况及客户资料、产品销售渠道网络、公司产品的销售价格、存货的种类及数量”。2009年5月4日刘涛被聘任为方大炭素国贸公司华东销售部长。2009年7月6日，刘涛与方大炭素公司签订《保密及竞业限制协议书》第一条“涉密范围”“第（二）项：（4）产品销售的客户资料、产品销售渠道网络、甲方产品定价政策、产品销售价格、产品存货的种类及数量、营销占略及营销计划等。”第二条规定“保密和竞业限制期限”为“自劳动合同签订之日起到劳动合同终止五年内。”第三条“乙方义务”“第（二）项：（5）不得自办或与甲方有竞争关系的企业或者从事与甲方商业秘密有关的产品的生产、研发、销售等活动。”
（三）、侵犯商业秘密犯罪事实方面的证据及证人证言部分：
1、从江苏鸿泰公司调取的该公司与方大炭素公司、兰州江海龙公司往来的部分相关凭证、销售发票、购销合同、付款明细分类账、付款收据、汇票等材料证实：
（1）2007年至2009年3月30日江苏鸿泰公司与方大炭素公司签订石墨电极购销合同及支付货款的相关情况。
（2）2009年4月至2012年5月江苏鸿泰公司从江海龙公司购进石墨电极并支付货款的相关情况。
2、方大炭素公司出具的证明及附表证实：江苏鸿泰公司是该公司直供客户，负责人是华东销售部部长刘涛。2008年到2009年4月，江苏鸿泰公司与该公司签订供销合同11份，累计金额7624万元，2009年4月以后江苏鸿泰公司与本公司突然停止业务往来，但据了解该公司仍在使用本公司产品。
3、从方大炭素公司提取的2009年5月4日到2011年6月1日期间，方大炭素公司与江海龙公司签订的28份《工矿产品购销合同》证实：兰州江海龙公司自2009年5月开始从方大炭素公司购进炭素电极的事实。
4、甘肃泰华会计师事务所有限公司所做的甘录专审字（2011）第119号《审计报告》及相关进销存明细表、结存明细表、费用明细表、抵扣明细表等证实：经对兰州江海龙公司全部会计凭证及报表附注进行了审计，结论如下：
（1）2009年4-12月份江海龙公司共取得石墨电极收入为11176419.77元，取得主营业务利润1956327.29元。该收入全部为从方大炭素公司购入的石墨电极销售给江苏鸿泰公司中取得。
（2）2010年全年江海龙公司共取得石墨电极收入22196535.00元，取得主营业务利润1818199.65元。其中从方大炭素公司购入的电极销售给鸿泰公司获得的收入为12895868.19元，毛利1402671.89元。
（3）2011年1-5月江海龙公司取得石墨电极10550521.07元，取得主营业务利润629919.20元。其中从方大公司购入的石墨电极销售给江苏鸿泰公司获得的收入5841087.15元，毛利431849.55元。
以上1-3项合计江海龙公司在2009年4月至2011年5月共从方大炭素公司购入石墨电极销售给鸿泰公司收入29913375.11元，获取业务利润3790848.73元；
5、甘肃中恒会计师事务所甘中恒会审字（2013）第148号专项审计报告证实：我事务所于2013年10月15日接受兰州市公安局委托，对方大炭素公司损失情况作出全面审计，结论如下：“江海龙公司的销售行为致使方大炭素子公司北京方大丧失客户，并由此丧失部分产品销售应得利益。北京方大应得的利益，最终构成对方大炭素损益的影响。在上述前提下我们在审计过程中，坚持审计原则，遵循认定依据，按照制定的审计方法与技术思路获取审计认定证据。确认本次审计对方大炭素损益影响额为人民币4218415.53元。本审计认定结论系审计人员按照法定程序，并依照国家有关规定出具，具有法律规定效力”。
6、证人杨某证言（方大炭素公司国贸公司四川分公司业务部职工）证实：我和刘涛是方大炭素公司的同事，2009年2月我将红古路246号金海天花苑小区1号1单元802室租给刘涛使用。2011年6月，刘涛说他一姓郭的同学开公司办公用该房屋。我公司销售部部长以上人员都和公司签订过《劳动合同》和《保密及竞业限制协议书》，刘涛也应该签过。
7、证人刘某某证言（方大炭素公司国贸公司副总经理）证实：我是2010年4月份被任命为方大炭素国贸公司副总经理。公司与员工签订过《劳动合同》及《保密及竞业限制协议书》，对销售人员都有相关的保密规定和要求，主要是客户的资料、销售渠道、产品价格等。江海龙公司是刘涛负责的华东销售部的中间商。
8、证人罗某某证言（原方大炭素公司副总经理兼国贸公司总经理）证实：2011年8月以前，我主要负责公司产品销售工作，公司与员工签订过《劳动合同》及《保密及竞业限制协议书》，要求销售人员对产品销售情况、客户资料、销售渠道、产品价格、存货种类及数量等都要保密，公司销售的所有产品都是“包到价”，也就是说由公司承担运费，中间商的价格比直供客户的价格低，刘涛自2007年7、8月份开始负责华东销售部工作。因为江海龙公司是国贸公司华东销售部分管的中间商，所以由刘涛代表公司签订销售合同，兰州江海龙公司拟出供货计划后，将货款汇入方大炭素公司，然后公司按其要求组织发货到要求地点。江苏鸿泰公司以前是方大炭素公司的直供客户，后来突然与公司中断了业务往来，我在2009年10月左右问过刘涛，江苏鸿泰公司为什么与方大炭素公司停止业务往来，刘涛说江苏鸿泰公司资金不太好，所以业务再没有做，我也没有详细问。江海龙公司从方大炭素公司购进电极产品销往江苏鸿泰公司的事我在2011年5月份才知道。
9、证人李某某证言（江苏鸿泰钢铁有限公司供应部经理）证实：2008年经兰州万盛公司负责人（一姓靳的女子）介绍认识兰州方大炭素公司销售部部长刘涛，后江苏鸿泰公司从兰州方大公司采购石墨电极，该公司也就成了兰州方大炭素的直供客户，从2009年4、5月开始，公司同江海龙公司发生业务往来。刘涛说过江海龙公司是兰州方大炭素公司的子公司，供应的货都是“方大”牌的，双方没有书面合同，仅是口头协议。
10、证人靳某某证言（兰州金铸商贸有限公司董事长）证实：我经营的万盛公司从2008年开始跟江苏鸿泰公司合作，由于需求量较大，公司供货跟不上，我与刘涛商定后将业务量的50%分给方大炭素公司，江苏鸿泰公司成为方大炭素公司直供客户，2009年4、5月刘涛私自成立江海龙公司，将江苏鸿泰公司全部业务转到江海龙公司。
11、证人郑某某证言（上海顺卓实业有限公司法定代表人）证实：2010年7月，蒋某某（原江苏鸿泰公司采购部经理）介绍说刘涛是方大炭素公司华东部经理，后来公司就从江海龙公司购进石墨电极，刘涛说江海龙公司是他朋友的公司，有一些存货，价格低，质量好，刘涛提供的是方大炭素的货，后来为了节约成本，要求刘涛找到质量差不多，但价格较低的山东临邑的货，价格约13000元每吨，每月供货约60-70吨，双方没有签定合同，都是口头和电话联系。
12、证人郭某某证言证实：我和刘涛是高中同学，2009年刘涛说想成立一家公司，因不方便出面，要借用我的身份证，我就将身份证复印件和照片在上海交给了刘涛。我知道刘涛是方大炭素公司的销售经理，成立新公司也是销售电极，并且从方大炭素公司提货，相当于方大炭素的客户从刘涛的公司提货，赚取方大炭素公司应有的利润，所以刘涛不想让方大炭素公司知道他成立公司的事，就以我的名义注册成立了公司。
13、证人张某某证言（兰州欣盛炭素有限公司法代表人）证实：我和刘涛是朋友，2009年3月刘涛说自己想成立一家做炭素生意的公司，但本人不方便出面，只能以郭某某的名义注册登记，并让我帮忙办理注册手续，我就介绍公司会计张某某作刘涛公司的兼职会计，江海龙公司的注册手续是我让张淑芳办理的，并租用了兰州欣盛炭素有限公司的一间房子作为会计作帐和报税的办公室，直到2009年刘涛将公司搬走。
14、证人张某某证言证实：2009年3月，张某某安排我办理过江海龙公司注册登记事宜，法定代表人是郭某某，我是该公司兼职会计。张某某说过江海龙公司的老板是刘涛而不是郭某某，公司主要销售石墨电极，主要客户是江苏鸿泰公司和上海顺卓实业有限公司，主要从方大炭素和山东临邑炭素有限公司购进电极产品。
15、被告人刘涛在侦查阶段的供述证实：我于2011年10月9日15时许，在重庆市江津区祥瑞水木年华小区24栋7-4房间内被抓获。2007年起我在方大炭素公司上班，任华东销售部部长，主要负责销售石墨电极，江苏鸿泰公司是方大炭素公司的直供客户，所有业务都由我负责洽谈，方大炭素公司给江苏鸿泰公司供应石墨电极期间，时常出现质量问题，公司要求由销售员协商解决，我很为难，就想自己成立一家公司，给江苏鸿泰公司供货，出现问题自己解决。我还可以从方大炭素公司提货，不仅能完成公司的销售任务拿到提成，还可以从中赚取利润，这样我就成立了江海龙公司，并把江苏鸿泰公司的业务揽到自己的公司。
2008年3月，我以同学郭某某的名义注册成立了江海龙公司，郭某某名义上是法人代表，实际该公司由我负责经营。因为我本身就是方大炭素公司的员工，掌握一些客户信息，所以想成立一家公司将方大炭素公司的客户变成自己的客户来赚钱，为了不让方大炭素公司知道，就借用同学郭某某的身份证注册成立了公司。从当年开始我就从方大炭素公司购进石墨电极后加价销售给江苏鸿泰公司，每吨赚取500元左右的差价，截止2011年6月，我从方大炭素公司购进石墨电极约2200吨左右，共赚取约200万元。直供客户与中间商的产品价格不同，直供客户价格高一点，有500-700元的差价，这样我可给江苏鸿泰公司供货赚取利润。我成立公司的事方大炭素公司应该不知道，我也没告诉方大炭素公司，因为公司不允许内部人员成立公司做业务，也要求公司员工对客户信息和产品价格等保密。
16、兰州市公安局情况说明证实：本案侦查期间，侦查机关追缴江海龙公司款1494324.89元，目前存放于侦查机关专用账户。2013年侦查机关冻结江海龙公司账户存款1413574.85元。
上述证据，证实了庭审查明认定的事实，形成了证据链，并经庭审举证、质证，本院予以确认。
二、关于虚开用于抵扣税款的其他发票罪的犯罪事实
2009年6月至2011年4月，在没有实际发生运输业务的情况下，被告人刘涛指使他人从兰州神州通汽车运输有限公司、红古区花庄镇汽车运输队、兰州左右丰源物流有限公司、兰州信德货运有限公司、兰州程通货运有限公司、湖口县民风汽车有限公司、永登秦川祥云物资经销部等7家运输公司为江海龙公司虚开公路、内河货物运输业统一运输发票16份，其中14份发票的收货方为江苏鸿泰公司，2份发票的收货方为上海顺卓有限公司，票面总金额1791856.96元，后在兰州市红古区国家税务局抵扣税款125429.99元，少缴企业所得税323221.80元。
另查明，江海龙公司于2012年3月1日向红古区国税局缴纳税款461730元。
认定上述事实的证据有：
1、江海龙公司提取的《公路内河货物运输业统一发票》发票联复件16张如下：
发票号时间起止地点开票金额开票单位
0007169609.06.26江海龙-江苏鸿泰76457.70元.神州通公司；
0007169709.06.26江海龙-江苏鸿泰76228.90元.神州通公司；
0007169809.06.26江海龙-江苏鸿泰75999.00元.神州通公司；
0007169909-06-26江海龙-江苏鸿泰37244.90元.神州通公司；
0012907309.09.17江海龙-江苏鸿泰116375.40元.花庄运输队；
0012907409.09.17江海龙-江苏鸿泰78959.00元.花庄运输队；
0012907509-09-17江海龙-江苏鸿泰40807.75元.花庄运输队；
0005430109.12.18江海龙-江苏鸿泰156019.35元.左右丰源物流；
0005430209.12.18江海龙-江苏鸿泰157380.95元.左右丰源物流；
0005430309.12.18江海龙-江苏鸿泰161856.75元.左右丰源物流；
0005433709.12.29江海龙-江苏鸿泰41803.65元.左右丰源物流；
0002303310.06.11江海龙-江苏鸿275852.00元.信德货运公司；
0009522810.11.20江海龙-上海顺卓95215.90元.程通货运公司；
1040960911.02.22江海龙-上海顺卓132843.00元.湖口民丰汽运公司；
1040961011.02.22江海龙-江苏鸿泰162920.00元.湖口民丰汽运公司；
0008665811.04.09江海龙-江苏鸿泰105892.71元.秦川祥云经销部；
2、甘肃省兰州市红古区国家税务局提供的有关江海龙公司的《发票认证查询结果》、《关于兰州江海龙治金炉料有限公司涉嫌少缴税款的情况说明》证实：2009年至2011年江海龙公司虚开16张公路、内河货物运输统一发票，金额合计1791856.96元，经认证抵扣税款125429.99元，少缴企业所得税323221.80元。
3、证人张某某证言证实：江海龙公司虚开过公路运输发票，2009年6月到2010年4月的公路运输发票都是刘涛给的，2010年4月以后的公路运输发票是刘涛让我找人虚开的。这些公路运输发票都是找不同的汽车运输公司虚开的，支付了4.8-5.5%开票费。我通过一名叫火玉珍的人（红古国税局专管员）虚开的发票，支付了4.8%的开票费，每个季度交企业所得税之前，我将交税额算好，给刘涛打电话汇报，然后由刘涛定开公路运输发票的数额。公司刚成立时刘涛经常不在，由张某某代管，所以开始是张某某给我公路运输发票让做账的。刘涛让我虚开公路运输发票的目的就是可以增加企业成本，降低利润，少交税款，并且可以抵扣增企税，我将开发公路运输发票拿到国税局进行认证，抵扣7%的增值税，从国家拿回票面额度为7%的税款。具体开了多少其记不清，但公司所有的运输发票都是虚开的，并且进行了抵扣。我给刘涛说开票费是5.5%，但实际给火某某4.8%，我也挣了一些钱。工资表上虚列很多员工工资，每月1-2万元，转入现金账户，除用于支付开票费外，剩余部分都是刘涛本人或以郭某某名义借款支出，这样公司账面就平了。
5、证人张某某（兰州欣盛炭素有限公司法代表人）证言证实：我除了替刘涛接收过银行汇票以外，还收过公路运输发票，是刘涛打电话让我代收的，有时让人直接送到公司交给我，刘涛没有直接给我给过发票。送公路运输发票的人有两个，我都不认识，我也没细问，总共有三、四次，收到后全部交给张某某了。
6、证人罗某某（原方大炭素公司副总经理兼国贸公司总经理）证言及方大炭素公司出具的“证明”证实：方大炭素公司销售给兰州江海龙公司的所有石墨电极产品均为含税包到价，客户指定交货地后，由公司负责产品运输。也就是说运费由方大炭素公司承担。
7、证人丁某某（兰州神州通汽车运输有限公司经理）证言证实：2009年6月，江海龙公司来人要求开几张公路运输发票用作年底做帐，并答应支付手续费，我也同意。00071696-00071699四张发票是兰州神州通汽车运输有限公司开出的，总金额265930.5元，都是虚开的，没有实际的货物运输。
8、兰州神州通汽车运输有限公司提供的营业执照、税务登记证、发票领购记录等证实：该公司法定代表人丁元福，地址在榆中县和平镇，经营普通货物运输，核准使用货物运输业统一发票，并领取了0007160-00071800号发票。
9、兰州神州通汽车运输有限公司提供的00071696-00071699号四张公路、内河货物运输业统一发票记帐联及凭证证实：2009年6月26日兰州神州通汽车运输有限公司开出四张发票，金额分别为76457.70元、76228.90元、75999.00元、37244.90元，合计265930.5元，发货人是兰州江海龙公司，收货人是江苏鸿泰公司。
10、证人李某某证言（原兰州市红古区花庄镇汽车运输车队法定代表人）证实：兰州市红古区花庄镇汽车运输车队与兰州江海龙公司没有业务往来。2009年9月份公司高建国与江海龙公司商谈运输一批货物，江海龙公司要求先开具发票，公司就给对方开了三张总金额是236142.15元的运输发票，票号为00129073-00129075号，后来没有运输，公司追要过发票，但江海龙公司一直没退，开票时支付了税金大约11000元左右，是按开票金额的4.6%收取的。
11、证人高某某证言（原兰州市红古区花庄镇汽车运输车队副经理）证实：我公司没有给江海龙公司承运过货物，2009年9月份江海龙公司来人说要运输一批货物，经请示经理李跟粮也同意。过了几天，江海龙公司的人说货没有准备好，让先开发票，经理同意后就先开了发票，最终没有承运货物。
12、兰州金恒通物流商贸有限公司出具的“情况说明”证实：该公司原名为红古区花庄镇汽车运输队，因名称变更，原发票准购证由红古区地税局收回，换发新的准购证，不能提供原发票准购证。
13、李某某提供的《公路、内河货物运输业统一发票》00129073-00129075号三张，红古区花庄镇汽车运输队纳税申报表证实：三张发票金额分别为40807.75元、116375.40元78959.00元，合计23.6142.15元，发货人是江海龙公司，收货人是江苏鸿泰公司。
14、证人杨某某证言（兰州亿利得货运有限公司法定代表人）证实：我公司没有和江海龙公司发生过业务。2009年下半年，我介绍弟弟杨某某找兰州左右丰源物流有限公司刘震开过运输发票。
14、证人杨某某证言证实：经哥哥杨某某介绍，我找兰州左右丰源物流有限公司刘某为凯达公司和西宁的公司虚开过运输发票，我和朋友李某某一起去过刘某的公司，李某某虚开过发票没有，我不知道。没有给兰州江海龙公司虚开过发票。
15、证人刘某（兰州左右丰源物流有限公司法定代表人）证言证实：我公司与兰州江海龙公司没有经济往来。经辩认2009年12月18日，杨某某的弟弟杨某某带着一姓李的人到找我开过公路运运输发票，支付了4%的开票费，发票的收货人都是江苏鸿泰公司，发货人是江海龙公司，运输项目都是石墨电极，总金额517060.70元，分别为0054302号、0054301号、0054303号、0054337号，但没有实际货物运输。
16、证人蒋某（兰州程通货运有限公司法定代表人）证言证实：我公司与兰州江海龙公没有业务往来，2010年11月，我开一张发货人为江海龙公司，收货人为上海顺卓实业有限公司的发票，金额为95215.90元，票号为00095228。
17、蒋某提供的公司营业执照、运输合同、发票领购缴销表、公路内河货物运输业统一发票证实：2010年11月20日，兰州程通货运有限公司开出一张票号为00095228的公路运输发票，发货人为兰州江海龙公司，收货人为上海顺卓实业有限公司，金额为95215.90元。
18、证人常某某（永登秦川祥运物资经销部法定代表人）证言证实：票号为00086658、金额为105892.70元、发货人江海龙公司、收货方为江苏鸿泰公司的运输发票是我公司开出的，开票的经过记不起来的，但与兰州江海龙公司没有业务往来，也没有实际货物运输。
19、证人火某某（红古区国税局专管员）证言证实：我介绍江海龙公司的张会计从一姓周的司机处开过公路运输发票，开票费为4.8%，张会计每次将开票的金额、数量、承运地点及收货单位等信息写在单子上，并将开票费交给我，由我转给交司机，司机将发票开好交给我，我还介绍同事蒋连红给张会计开过发票，我知道这些发票能抵扣税款，不能虚开。
20、证人蒋某某（红古区国税局工作人员）证言证实，：2010年11月，经火某某介绍，我给江海龙公司的张会计开过发票，开票费为4.8%。
21、被告人刘涛在侦查阶段供述证实：我公司成立之初，我委托张某某代管江海龙公司，一个月左右，我发现财务报表上利润有点高，就问张某某和会计张某某怎么可以降低利润，他俩提出可以虚开公路运输发票，增加成本，降低一些利润。2009年6、7月份就根据实际情况找人虚开了一部分公路运输发票，虚开数额由张某某和张某某掌握，开完票后张某某会当面或打电话将开票金额和开票费用向我汇报。张某某没有得到任何好处，张某某是公司会计，我安排后张某某具体办理。具体虚开了多少，我记不清了，公司所有的公路运输发票都是虚开的，抵扣了多少税款我也记不清，以公司财务凭证为准。
22、税收缴款通知书复印件证实：江海龙公司于2012年3月1日向红古区国税局缴纳税款461730元。
23、兰州市红古区人民检察院情况说明证实：公诉机关就稽查报告去税务机关调取，税务机关答复：“该案是由公安机关侦查发现并移送起诉的案件，没有经过税务机关稽查，根据相关规定，税务机关无法出具稽查报告”。为此，公诉机关认为被告人刘涛犯罪事实清楚，请你院就现有证据对被告人刘涛予以公证判决。
上述证据，完全证实了庭审查明认定的事实，形成了证据链，并经庭审举证、质证，本院予以确认。
本院认为，被告人刘涛无视法律，利用其方大炭素公司国贸公司华东销售部部长身份，违反权利人方大炭素公司有关保守商业秘密的要求，使用其所掌握的权利人方大炭素公司的商业秘密，给商业秘密的权利人造成损失达人民币4218415.53元，属“造成特别严重后果”，其行为符合侵犯商业秘密罪的构成要件，构成侵犯商业秘密罪，公诉机关指控罪名成立。被告人刘涛辨称：方大公司的产品质量出现问题后，方大公司一直不来解决，故江苏鸿泰公司就不想直接从方大公司进货，本院认为其辩解与事实不符，事实是被告人刘涛本身就是方大炭素公司的华东销售部部长，其以江海龙公司名义向江苏鸿泰公司供的货也是方大炭素公司的货，此辩解相互矛盾，且提供不出相应证据；再辩称我没有同方大炭素公司签订过保密协议也与事实不符，对此辩解本院不予采信。被告人刘涛的辩护人关于：1、方大炭素公司所掌握的有关江苏鸿泰公司的信息不属于刑法规定的商业秘密；2、客观方面刘涛没有实施泄密行为；3、无证据证明方大炭素公司所遭受的损失，故被告人刘涛不构成侵犯商业秘密罪的辩解意见与本院审理查明事实相悖，故不予支持。《中华人民共和国刑法》第二百一十九条规定：“给商业秘密权利人造成重大损失的，处三年以下有期徒刑，并处或者单处罚金。造成特别严重后果的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金”。据以上规定，被告人刘涛的侵犯商业秘密的犯罪行为，依法应当判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第四条的规定，罚金的数额一般在违反所得的一倍以上五倍以下，或者非法经营数额的50%以上一倍以下确定。据此，本院认为以侵犯商业秘密罪判处被告人刘涛有期徒刑三年六个月，并处罚金450万元。被告人刘涛在没有接受应税劳务的情况下，虚构运输活动和税额开具运输发票，用于抵扣税款，其行为符合虚开用于抵扣税款发票罪的构成要件，构成虚开用于抵扣税款发票罪，公诉机关指控被告人刘涛犯虚开增值税专用发票用于抵扣税款发票罪，事实成立，但指控罪名不妥，应予纠正。公诉机关指控被告人刘涛虚开公路、内河货物运输业统一运输发票16份，票面总金额1791856.96元，抵扣税款125429.99元，少缴企业所得税323221.80元，属数额较大，而“刑法”第二百零五条规定的“较大、巨大”是指虚开的税款数额，公诉机关并没有认定被告人刘涛虚开的具体税款数额，为此，对公诉机关指控被告人刘涛虚开用于抵扣税款数额较大，本院不予支持。综上，对该起指控本院只认定被告人刘涛具有虚开用于抵扣税款发票的行为，不认定其虚开的税款数额较大。被告人刘涛及其辩护人对该起指控提出是单位行为，且税务部门没有对实际抵扣税款数额进行稽核认定，故证据不足，也构不成犯罪的辩护意见。本院认为，被告人刘涛借用他人名义成立一人公司，即兰州江海龙公司，该公司经营、管理以及收益全部由被告人刘涛一人掌控，所开具的发票也是刘涛授意所开，表面看是兰州江海龙公司所为，实则是被告人刘涛个人所为。税务部门没有对实际抵扣税款数额进行稽核认定的辩解意见，本院认定了被告人刘涛虚开用于骗取抵扣税款的其他发票的行为，故对被告人刘涛及其辩护人的辩护意见，本院不予支持。案发后，被告人刘涛的亲属主动缴纳了全部税款，本院酌情予以从轻处罚。《中华人民共和国刑法》第二百零五条规定：“虚开增值税专用发票或者虚开用于骗取出口退税、抵扣税款的其他商品的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处2万元以上20万元以下罚金”。据此，本院认为以虚开用于抵扣税款发票罪，判处被告人刘涛有期徒刑一年，并处罚金10万元为宜。本院为维护国家税收征管制度，维护市场秩序，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百一十九条、第二百零五条、第六十九条之规定，判决如下：
被告人刘涛犯侵犯商业秘密罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金450万元；犯虚开用于抵扣税款发票罪，判处有期徒刑一年，并处罚金10万元；二罪并罚，决定执行有期徒刑四年，并处罚金460万元。（罚金自判决生效之日起十日内缴纳）
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2011年10月12日起至2015年10月11日止）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省兰州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 鲁长来
审 判 员 张雪林
人民陪审员 朱晓军
二〇一四年六月五日
书 记 员 宋丽娟