河北省张家口市桥东区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）冀0702民初52号
原告张家口市美日喷绘有限公司。
法定代表人石某。
委托代理人刘某某。
委托代理人李某某。
被告张家口市公交广告公司。
法定代表人马某。
委托代理人张某。
委托代理人任某某。
原告张家口市美日喷绘有限公司（以下简称美日公司）诉被告张家口市公交广告公司（以下简称公交公司）联营合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张家口市美日喷绘有限公司的委托代理人刘某某、李某某、被告张家口市公交广告公司的委托代理人张某、任某某到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告美日公司诉称：2010年4月15日，我公司与公交公司签订了LED显示屏投资合作协议，合作期限5年。合作方式为：公交公司以提供市内公交车广告载体作为投资，我公司负责LED车载广告屏设备的全额投资及安装工作。协议第五条第7款明确约定未经我公司同意，公交公司不得拆除公交车上已经安装的公交LED屏。第七条违约责任中明确约定因公交公司导致公交LED屏不能正常工作每月累计超过五日，公交公司应按设备日广告收入标准赔偿给我公司经济损失。协议开始履行顺利，但在2013年年底，我公司发现公交公司的公交车LED屏被拆除并逐步停止运转，后我公司多次询问公交公司，公交公司称设备正在调整中，让我公司继续等待，但迟迟没有消息，也没有恢复LED屏的安装。我公司购买LED显示屏、LED显示屏控制卡及安装宽带，各项支出共计684748元，其后公交公司于2013年年底违约，使得我公司投入的以上固定资产无法利用，造成了损失，我公司认为公交公司应当对以上损失承担一半的责任，即342374元。诉至法院，请求判令公交公司给付我公司损失342374元，及根据合同约定给付自2014年1月1日至2015年9月7日的违约金214075.35元，以上损失共计556449.35元。诉讼费用由公交公司承担。
被告公交公司辩称：2010年4月15日，我公司与美日公司签订了LED屏合作协议，合同期限为5年，双方共同经营，每日公司负责购买LED屏及相应的安装工作，但从2013年起开始我公司因招商问题导致合作难以继续，2013年的全年广告收入为1000余元，收入减少是因为原来的LED屏幕广告销售是与公交车车体捆绑销售，后来该销售方式被工商局禁止，导致了经济上出现问题。2013年，张家口市内公交车统一改装为天然气车，原来的LED电子屏幕存在安全隐患，故我公司给拆除了。导致拆除的原因是因为更换天然气车，而更换天然气车是政府的行为，不可归责于我公司，故我公司不构成违约，不应承担责任。
经审理查明：2010年4月15日，美日公司与公交公司签订了LED显示屏投资合作协议，协议第一条约定：公交公司以提供市内公交车广告载体作为投资，负责将LED车载广告屏（以下简称公交LED屏幕）用在张家口市区内所有公交汽车上并用于发布广告，美日公司负责LED车载广告屏设备的全额投资及安装工作。第二条约定：在合作期内公交公司负责全部公交LED屏的广告招商工作，双方共同建立完善的财务管理制度，利润分配为第一年公交公司分享利润的30%，美日公司分享70%，第二年公交公司分享利润的40%，每日公司分享60%，第三年至第五年双方各分项利润50%，利润分配按月进行，发生亏损依以上比例共同承担。第三条约定：双方合作期限为五年，自广告投放日起计算。第五条第7款约定：未经美日公司同意，不得拆除公交车上已经安装的公交LED屏。第六条第1款约定：因各种原因导致合同目的不能实现时，双方协商一致可解除合同；第4款约定：在合作期内，任何一方不得单方面解除合同，否则，向对方承担投资额5倍的违约金。第5款约定：由于不可抗力或意外事件导致本合同无法继续履行或继续履行发生亏损时，任何一方有权提出解除合同。第七条约定：因公交公司原因导致公交LED屏不能正常工作每月累计超过五日，公交公司应按照设备日广告收入标准赔偿给美日公司，因美日公司导致公交LED屏不能正常工作每月累计超过五日，美日公司应按设备日广告收入标准赔偿给公交公司。之后，每日公司出资购买了LED显示屏并安装到公交车上，并于2010年9月开始运行，2013年8月公交公司逐步拆除LED显示屏，导致双方协议终止履行。双方对以上事实予以认可。
美日公司主张公交公司应当给付其所投入的固定资产一半的损失即342374元，并为此提交：LED显示屏材料购买凭证1张，其上载明2010年7月1日收到LED显示屏材料款512000元；LED显示屏控制卡购买凭证1张，其上载明今收到LED控制卡160000元；安装宽带及宽带费凭证1组，其上载明的各项费用共计12748元。拟证明美日公司所投资本共计684748，由于公交公司违约，公交公司应当承担一半的损失即342374元。公交公司辩称：LED显示屏材料款购买凭证和LED显示屏控制卡购买凭证是美日公司为了履行合同而购买，购买行为是以合同为基础的，是美日公司单方行为，与我公司无关，且购买凭证只是收据，不是正规的发票，我公司不予认可；安装宽带及宽带费凭证发生的费用的真实性我们予以认可，但该笔12748元的费用是合同履行运营过程中发生的费用，美日公司作为损失来主张我们不予认可。美日公司向本院申请证人孔李君出庭作证并出具证明一份，证实孔李君为张家口市四达伟业商贸有限公司员工，每日公司于2010年7月从张家口市四达伟业商贸有限公司购买了LED显示屏及控制卡，总金额为672000元。
美日公司还主张2014年1月1日至2015年9月7日的违约金214075.35元（从被告违约之日即2014年1月1日计算至2015年9月7日，以2011、2012、2013年三年的广告收入762317元为基数，平均每天为696.18元，共计615天，原告自愿按214075.35元计算（762317÷3÷365×615÷2=214075.35）。公交公司不予认可，并提交2012年LED合作利润分配确认书及2011-2015年间的LED收入费用单据各1份，主张自2013年开始至2015年止，双方合作所收入的费用仅仅为1600元，不具备利润分成的基础，故不应给付该笔违约金。
本院认为：2010年4月5日，美日公司与公交公司签订的LED显示屏投资合作协议系双方真实意思表示，没有违反法律规定，应为有效协议。2013年年底公交公司陆续开始拆除LED设备，系以其行为表明不履行合作协议，至此，应确认双方终止合作。公交公司虽辩称拆除LED设备是由于政府行为，属于不可抗力，但未提交相应证据，且拆除设备应当及时告知美日公司，以避免损失继续扩大，由于公交公司怠于履行告知义务，且LED设备属于一次性产品，不能重复利用，故公交公司的上述行为已经构成了违约，理应承担相应的违约责任。对于美日公司出资购买的每日公司主张342374元的固定资产损失，公交公司虽抗辩美日公司所提交的购买凭证仅仅是收据，但经本院向证人孔某某核实及美日公司提交的张家口市四达伟业商贸有限公司为其出具的证明，能够确认购买LED显示屏和控制卡的总金额为672000元，故本院对公交公司的抗辩意见不予采纳。依据双方签订的合作协议第二条第3款的约定，发生亏损应按照比例共同承担，根据该款的约定及及最高人民法院关于印发《关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答》的通知第七条第一款的规定，对于公交公司造成美日公司所投入设备的损失应作为固定资产的损失来加以确认，但由于双方合同已经履行了三年，设备存在折旧率，故本院参照河北省物价局冀价认字（2005）1号指导文件按电子设备折旧标准10年来计算折旧率，即每年10%的折旧率，三年为30%，剩余70%为固定资产的损失，计算为672000×70%=470400元。每日公司和公交公司各负担一半，即235200元，故对公交公司的抗辩意见不予采纳。安装宽带及宽带费用属于为了LED设备的正常使用而支出的必要费用，其与LED亦应作为固定资产损失的一部分，该12748元的费用按照合作协议第二条第三款的约定双方各承担一半，即公交公司和美日公司各承担6374元，故对公交公司该部分的抗辩意见不予采纳。关于固定资产的残值问题，双方签订的协议并未涉及到合同到期后该固定资产应该怎样处理，但原告的损失已经通过诉讼来主张，故残值应归公交公司为宜。关于美日公司主张的214075.35元的违约金，根据双方合作协议第七条约定：因公交公司原因导致公交LED屏不能正常工作每月累计超过五日，公交公司应按照设备日广告收入标准赔偿给美日公司，涉及到本案，由于公交公司违约，其应当按照协议承担相应的违约责任，LED设备已经拆除，导致2013年的广告收入为1600元，2014、2015年无广告收入，美日公司主张的违约金属于预期利益，依据双方签订的合作协议第七条的约定，违约金的标准过高，本院参照2011、2012、2013年的平均广告收入为每日696.18元，从2014年1月1日公交公司违约之日起算至2015年4月14日双方协议合作期满之日止，共计469天，依据最高人民法院关于印发《关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答》的通知第六条的规定，酌情调整为696.18×469÷2=163254.21元。故对公交公司该部分的抗辩意见不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第九十一条第二款、第九十四条第二款、第一百零七条、最高人民法院关于印发《关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答》的通知第六条、第七条第一款、及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告张家口市公交广告公司于本判决生效之日起十日内一次性给付原告张家口市美日喷绘有限公司固定资产损失241574元，违约金163254.21元，共计404828.21元。
二、LED固定资产的残值归张家口市公交广告公司所有。
如果被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费8940元，依法减半收取4470元，由被告张家口市公交广告公司负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省张家口市中级人民法院。
代理审判员 李桂滨
二〇一六年七月四日
书 记 员 白 丽