山东省临沂市罗庄区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）临罗民一初字第550号
原告封认奇，1982年12月15日出生，汉族。
委托代理人刘泽宇，山东浩晨律师事务所律师。
被告山东蓝图家具制造有限公司。住所地：临沂市罗庄区高都街道办事处中坦村。
法定代表人孙立勇，董事长。
委托代理人刘元斌，山东华斌律师事务所律师。
原告封认奇与被告山东蓝图家具制造有限公司（以下简称蓝图公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告封认奇及其委托代理人刘泽宇与被告蓝图公司的委托代理人刘元斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告封认奇诉称，原告封认奇于2012年8月23日到被告蓝图公司工作。2012年11月19日，原告在工作中受伤，到临沂骨科医院住院治疗22天，经法医鉴定，原告的伤情构成九级伤残，据此原告请求法院判令被告赔偿原告各项损失共计132358.32元。
被告蓝图公司辩称，原、被告之间的劳动关系属于劳动争议，应依法进行劳动仲裁，请求法院驳回原告的诉讼请求。
经审理查明，原告封认奇于2012年8月23日到被告蓝图公司从事木工作业，月工资2300元。2012年11月19日，原告在工作中受伤，事故发生后，原告被送往临沂市人民医院住院治疗22天，住院期间的医疗费由被告蓝图公司支付，原告住院期间，被告安排本单位职工孙学师护理21天，后期由原告之妻王天燕护理，孙学师护理期间的生活费已由被告蓝图公司负担。2013年5月30日，临沂沂蒙法医司法鉴定所根据原告的住院病历，综合伤情诊断，并对原告的身体现状进行检查后，作出沂蒙司鉴所（2013）鉴字第891号《司法鉴定意见书》，该鉴定书的鉴定意见为：被鉴定人封认奇的损伤构成九级伤残；二期手术行内固定取出费用预计需8000元；误工损失日为240日。原告为此支出司法鉴定费1010元。2013年10月23日，原告封认奇向临沂市罗庄区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2013年12月10日，临沂市罗庄区劳动人事争议仲裁委员会作出临罗劳人仲定字（2013）第179号裁定书，确认原告封认奇和原告蓝图之间存在劳动关系。2014年1月7日，临沂市罗庄区人力资源和社会保障局作出罗人社不受（2013）第008号工伤认定申请不予受理决定书，因原告的申请已超时效，决定不予受理。2014年1月17日，临沂市罗庄区劳动人事争议仲裁委员会作出罗劳人仲不字（2014）026号不予受理案件通知书，认定原告的仲裁请求不属于劳动人事争议处理范围。为此，原告诉至本院。
另查明，原告封认奇与王天燕于2008年12月15日登记结婚，婚后一直居住在临沂市罗庄区高都街道办事处北茶棚村。
本案在审理过程中，被告蓝图公司对临沂沂蒙法医司法鉴定所作出沂蒙司鉴所（2013）鉴字第891号《司法鉴定意见书》存在异议，申请重新鉴定，因被告未按时交纳鉴定费，导致鉴定无法继续进行，未予鉴定。
上述事实，主要由原告提供的证据、庭审过程中当事人的陈述予以证实，证据、庭审笔录均已收录在卷。
本院认为，原告封认奇与被告蓝图公司之间存在劳动关系，及原告在工作过程中受伤的事实，经临沂市罗庄区劳动人事争议仲裁委员会作出的发生法律效力的裁定书及本院庭审调查证实，事实清楚，证据确凿，本院予以认定。虽然原告所提交的工伤认定申请因已超过1年而未被劳动部门认定为工伤，但依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款，被告作为用工方应当赔偿原告因就医支出的各项费用、因误工减少的收入、以及残疾赔偿金等费用。临沂沂蒙法医司法鉴定所对原告封认奇的伤情作出的司法鉴定意见书，系结合医院诊断、住院病历、并对原告体检作出的鉴定结论，本院对鉴定结论的伤残等级依法予以确认。原告自2008年12月15日登记结婚后，一直居住在临沂市罗庄区高都街道办事处北茶棚村，原告的损失应按2013年山东省城镇居民人身损害赔偿标准计算。原告封认奇因受伤造成的损失如下：1、医疗费（被告已支付），2、二次手术费，因该费用未实际发生，原告可待该费用实际发生后另行向被告主张权利；3、误工费，原告出院后90日内未评残，应视为过分迟延，误工时间按住院时间22天加15天计算为宜，原告每月的工资为2300元，误工费为2300元／月÷30日×37日=2836.67元；4、护理费，原告住院期间，被告安排护理人员护理21天，原告之妻护理1天，护理费为70.56元／天×1天=70.56元；5、伤残赔偿金，原告的伤情构成九级伤残，残疾赔偿金为103020元；6、住院伙食补助费为8元／天×1天=8元；7、法医鉴定费1010元；8、交通费，根据原告的住院时间及路线，交通费适当认定为200元；以上费用合计为107145.23元。原告工作过程中违反操作规程，未对自身安全尽到足够的注意义务，原告存在明显过失，应当适当减轻被告的赔偿责任，结合本案实际情况，原告承担损失的30%，被告承担损失的70%为宜。原告受到人身伤害产生的损失为107145.23元，按此比例被告蓝图公司应承担75001.66元，原告封认奇诉请被告蓝图公司赔偿75001.66元，理由正当合法，依法应予支持；对于原告多主张的部分，于法无据，本院依法不予支持。关于被告蓝图公司的抗辩理由，本院认为，按照《工伤保险条例》进行的工伤赔偿属于行政程序，当工伤认定申请超过规定期限，从行政程序方面来看，工伤赔偿由于程序性的问题无法得到实现，但仍有权要求进行民事赔偿：首先，工伤赔偿是从民事赔偿中脱胎而出的，属于民事赔偿在行政救济方面的进一步细化和深入，并不必然剥夺了劳动者要求民事赔偿的权利，其按照民事赔偿进行诉讼寻求法律救济是可行的，不违反法理；其次，《工伤保险条例》中，关于工伤认定的申请提出，更多的是对单位的义务和强制，其要求单位为“应当”在30日内提出，而对工伤职工或者其直系亲属、工会组织则规定为“可以直接”在一年内提出。作为用人单位，未按照规定提出申请，导致职工合法权益无法得到保障实现，是对职工应享受工伤待遇合法权益的一种侵害，用人单位对自己的这种过错行为亦应承担赔偿责任，而职工的损失范围即应为相对应的工伤保险待遇；第三，《工伤保险条例》第十七条第四款规定：“用人单位未在本条第一款规定的时限内提交工伤认定申请，在此期间发生符合本条例规定的工伤待遇等有关费用，由该用人单位负担”，该条款也为职工进行民事赔偿诉讼提供了法律上的依据。所以，职工在工伤认定超期的情况下，即可以向用人单位要求赔偿相对应的、已经无法通过行政程序获得的工伤待遇损失，故对于原告提出的民事赔偿请求，本院应当予以受理，对被告的抗辩理由，本院不予采信。根据依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第七条、第十五条第一款第（六）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第八条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《工伤保险条例》第十七条之规定，判决如下：
一、被告山东蓝图家具制造有限公司支付原告封认奇误工费、护理费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、司法鉴定费、交通费等各项损失75001.66元，于本判决生效后十日内履行；
二、驳回原告封认奇的其他诉讼请求。
若果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2950元，由原告封认奇负担1280元，由被告山东蓝图家具制造有限公司负担1670元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。
审 判 长 诸葛晓鲁
人民陪审员 高 永 福
人民陪审员 孙 秀 英
二〇一四年七月二十一日
书 记 员 孔 庆 会