甘肃省张掖市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）甘07民终892号
上诉人（原审被告）：张掖市融泰房地产开发有限责任公司。
法定代表人：宋传东，该公司总经理。
委托诉讼代理人张益道，该公司法律顾问。
被上诉人（原审原告）：芦翠，女，汉族，山东省泗水县人，个体工商户。
上诉人张掖市融泰房地产开发有限责任公司因与被上诉人芦翠房屋买卖合同纠纷一案，不服甘州区人民法院（2016）甘0702民初4431号民事判决，向本院提起上诉，本院于2016年12月6日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人张掖市融泰房地产开发有限责任公司的委托诉讼代理人张益道，被上诉人芦翠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
张掖市融泰房地产开发有限责任公司上诉请求：1、撤销甘州区人民法院（2016）甘0702民初4431号民事判决书；2、将该案发回重审或依法改判；3、本案一、二审诉讼费用有被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定事实不清。1、本案中上诉人购买的房屋，实际是案外人杨文出售于被上诉人。因案外人杨文承揽了上诉人开发的小区住宅建设部分工程，上诉人为了偿付案外人杨文35万元工程款，将本案涉诉房屋抵顶给了杨文，用于清偿所欠杨文的工程款。又因案外人杨文欠被上诉人借款20万元，杨文又将该房屋抵顶于被上诉人，用于抵顶债务，并且被上诉人向杨文支付了15万元差价。本案中上诉人自始至终只是配合被上诉人与案外人杨文完成交易，从未收取过被上诉人411122元购房款。并且411122元购房款数额巨大，被上诉人也应向一审法院提交是通过何种方式支付购房款的相应证据。2、因上诉人与被上诉人之间不存在合同权利义务，所以上诉人与被上诉人之间签订的房屋买卖合同属无效合同，也不存在解除的必要。并且上诉人出售的房屋在工程竣工验收合格后，便将涉诉房屋钥匙交付于案外人杨文，杨文收取钥匙时，对上诉人迟延交房也是认可的。至于杨文何时将房屋交付于被上诉人，上诉人并不知情。3、本案涉诉房屋虽名为买卖，但实际是上诉人、被上诉人、案外人杨文之间为清偿债务用于抵顶债务的房屋。被上诉人应向杨文主张权利，其起诉上诉人，目的就是通过诉讼获取不当利益。4、一审法院在没有合法传唤上诉人的情况下开庭审理本案程序违法。
被上诉人芦翠辩称：房屋买卖合同是上诉人售楼部出具的，钱交够他们售楼部才给我开的合同，我买的是顶账房，钱我是交给杨文的，交给他之后杨文就把我领到了售楼部给我开具的合同，他们说是给了杨文多少钱的证据是无效的，他们延迟了一年多不交房，我才要求退房的。一审程序也是合法的，他们不到庭一审才缺席审理的，一审判决是对的，我没有意见。
被上诉人芦翠向一审法院起诉请求：1、请求依法判令解除双方2015年7月16日签订的《商品房买卖合同》；2、判令被告退还房款411122元，承担违约金37000元（411122×1%×9个月），合计448122元；3、本案诉讼费用全部由被告承担。一审法院认定的事实:被告张掖市融泰房地产开发有限责任公司成立于2008年9月9日，公司经营范围：房地产开发、商品房、建筑材料的销售。2015年7月16日，被告作为出卖人，原告作为买受人，双方签订《商品房买卖合同》一份，合同约定：第一条、出卖人以出让方式取得位于张掖市南二环路南侧、编号为7010406002地块的国有土地使用权，在上述地块上建设的商品房为润泽庭院A3号住宅楼，建设工程规划许可证号为：620701201200023，施工许可证号为：622201201406200201。第二条、商品房销售依据：买受人购买的商品房为预售商品房，预售商品房批准机关为张掖市房产管理局，商品房预售许可证号为20140166。第三条、买受人所购商品房的基本情况：买受人购买的商品房为第A3号楼2[单元]1[层]2-101室，商品房用途为住宅，建筑面积107.68平方米，房屋分摊建筑面积0.000平方米。第四条、计价方式与价款：按建筑面积计算，该商品房单价为（人民币）每平方米3818元，总金额肆拾壹万壹仟壹佰贰拾贰元整。...第六条、付款方式及期限:一次性付款411122元。第七条、买受人逾期付款的违约责任。买受人如未按合同规定的时间付款，按下列第1种方式处理：1、按逾期时间，分别处理。（1）逾期在30日之内，自本合同规定的应付款期限之第二天起至实际全额支付应付款之日止，买受人按日向出卖人支付逾期应付款万分之壹的违约金，合同继续履行；（2）逾期超过60日，出卖人有权解除合同。出卖人解除合同的，买受人按累计应付款的壹%向出卖人支付违约金。买受人愿意继续履行合同的，经出卖人同意，合同继续履行，自本合同规定的应付款期限之第二天起至实际全额支付应付款之日止，买受人按日向出卖人支付逾期应付款万分之贰的违约金。第八条、交付期限：出卖人应当在2015-8-31前将符合本合同约定的商品房交付买受人使用。...5、但如遇下列特殊原因，除双方协商同意解除合同或变更合同外，出卖人可据实予以延期：1、遭遇不可抗力，且出卖人在发生之日起30日内告知买受人的；2、因政府及相关管理部门行为延期的。第九条、出卖人逾期交房的违约责任：除本合同第八条规定的特殊情况外，出卖人如未按本合同规定的期限将该商品房交付买受人使用，按下列第1方式处理：1、按逾期时间，分别处理。（1）逾期不超过90日，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之0.5的违约金，合同继续履行；（2）逾期超过90日后，买受人有权解除合同。买受人解除合同的，出卖人应当自买受人解除合同通知到达之日起15天内退还全部已付款，并按买受人累计已付款的壹％向买受人承担违约金。买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之壹的违约金。...第二十二条、本合同连附件共贰拾页，一式叁份，具有同等法律效力。合同持有情况如下：出卖人壹份，买受人壹份，张掖市房地产管理局壹份。第二十三条、本合同自双方签订之日起生效。...等其他约定。合同签订后，被告给原告出具收款收据一张，内容为：“收款收据2015年7月16日今收到芦翠缴来房款人民币（大写）肆拾壹万壹仟壹佰贰拾贰元￥411122元备注A3-2-101”。2015年7月22日，原、被告签订的《商品房买卖合同》在张掖市房屋产权交易中心备案。2015年8月31日，系原、被告双方《商品房买卖合同》约定的房屋交付时间，但被告未按合同约定时间向原告交付房屋。止原告诉讼前，被告仍未向原告交付合同约定房屋，遂引起原告诉讼。
一审法院认为：依法成立的合同受法律保护，当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。本案中，原告芦翠与被告张掖市融泰房地产开发有限责任公司签订的《商品房买卖合同》系各方当事人真实意思表示，未违反法律法规强制性规定，应属有效合同。原、被告签订合同后，原告按合同约定向被告支付购房款411122元，已全面履行了合同义务。被告收到原告购房款后，应按合同约定履行相应义务，但被告未按合同约定履行义务，其行为违背了诚实信用原则，故应承担由其造成的违约责任。对原告请求解除双方签订的《商品房买卖合同》问题。《中华人民共和国合同法》第九十三条规定：当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。本案中，原、被告签订的《商品房买卖合同》第九条约定：出卖人逾期交房的违约责任：（2）逾期超过90日后，买受人有权解除合同。原、被告双方签订的《商品房买卖合同》中约定：房屋交付时间为2015年8月31日，若逾期90日即为2015年11月30日，被告在2015年11月30日前并未向原告交付房屋。原告依据双方签订的合同约定主张解除合同，符合法律规定和双方合同约定，故其诉讼请求，本院予以支持。对原告请求被告退还房款411122元，承担违约金37000元的问题。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条第一款规定：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。本案中，原、被告签订的《商品房买卖合同》第九条约定：买受人解除合同的，出卖人应当自买受人解除合同通知到达之日起15天内退还全部已付款，并按买受人累计已付款的壹％向买受人承担违约金。原告依据双方签订的合同约定主张被告退还房款、承担违约金，符合法律规定和双方合同约定，故其诉讼请求，予以支持。但原告请求的违约金计算错误，本院依据双方合同约定，计算被告应承担的违约金为4111.22元（411122元×1%）。被告经传票传唤，无正当理由不到庭参加诉讼，视为对法律赋予其在诉讼活动中享有权利的放弃，依法应承担由此引起的相应法律后果。综上所述，原告的诉讼请求部分依法成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决：一、解除原告芦翠与被告张掖市融泰房地产开发有限责任公司于2015年7月16日签订的《商品房买卖合同》；二、被告张掖市融泰房地产开发有限责任公司退还原告商品房购房款411122元，承担违约金4111.22元，合计415233.22元，限被告在本判决发生法律效力后十日内付清。案件受理费8022元，由原告芦翠负担589元，被告张掖市融泰房地产开发有限责任公司负担7433元。本院二审期间，上诉人申请证人杨文出庭作证。根据证人证言及双方当事人陈述，本院认定以下事实：因上诉人欠案外人杨文工程款，将本案涉案房屋抵顶给杨文，杨文又将房屋抵顶给了被上诉人，并与被上诉人到上诉人处由上诉人向被上诉人开具收到房款411122元的收款收据，上诉人与被上诉人签订了商品房买卖合同。二审审理查明的其他事实与一审判决审理查明认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，关于本案上诉人与被上诉人之间是否存在买卖合同关系的问题。根据本案查明的事实，涉案房屋系上诉人抵顶给案外人杨文后，杨文又抵顶给了被上诉人，并由杨文带被上诉人和上诉人办理了房屋买卖手续。上诉人与被上诉人签订商品房买卖合同及向被上诉人出具收取购房款收据的行为，说明上诉人认可与被上诉人之间形成了房屋买卖合同关系。双方签订的《商品房买卖合同》合法有效，双方均应按合同约定履行各自的义务。上诉人未按合同约定的时间交房，已达到合同约定的解除合同的条件。一审法院根据被上诉人的诉讼请求判决解除合同、返还购房款并承担违约金并无不当。上诉人认为房屋已交付杨文，但未提交证据证明，其申请杨文当庭作证，杨文亦不认可上诉人向其交付了房屋，且与被上诉人签订《商品房买卖合同》后，杨文已非涉案房屋买卖合同的当事人。至于上诉人与案外人抵顶工程款的问题，双方可另行解决，并不影响被上诉人主张其权利。
关于上诉人认为一审审理程序违法的问题。经查，一审法院向上诉人邮寄送达了诉讼材料及开庭传票，由倪健博签收，上诉人亦认可倪健博系其公司工作人员，一审法院该送达方式符合法律规定，上诉人无正当理由拒不到庭参加诉讼，一审法院依法缺席审判并无不当。
综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费8022元，由上诉人张掖市融泰房地产开发有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 袁建银
审判员 陈 军
审判员 宋 睿
二〇一六年十二月二十六日
书记员 张丽君
【附适用的法律条文】
《中华人民共和国民事诉讼》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，
以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。