云南省大理白族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）大中民初字第132号
原告兴业银行股份有限公司大理分行。住所地：云南省大理州大理市经济开发区云岭大道明珠国际花园。
负责人程永锋，行长。
委托代理人杨作东、王寸绿，云南安华律师事务所律师。特别授权代理。
被告大理市第二建筑工程有限责任公司。住所地：云南省大理州大理市下关幸福路**号。
法定代表人王毓强，董事长。
委托代理人蒋光华，副董事长。特别授权代理。
委托代理人张素琴，清算核资组副组长。一般授权代理。
被告沙崇文，男，回族，1946年7月5日生，住云南省大理白族自治州大理市。系大理市第二建筑工程有限责任公司原董事长。
原告兴业银行股份有限公司大理分行（以下简称兴业银行大理分行）诉被告大理市第二建筑工程有限责任公司（以下简称大理二建）、沙崇文金融借款合同纠纷一案，本院于2015年5月28日立案受理后，依法组成合议庭于2015年7月15日、7月31日对本案公开开庭进行了审理。原告兴业银行大理分行的委托代理人杨作东、王寸绿，被告大理二建的法定代表人王毓强及委托代理人蒋光华、张素琴，被告沙崇文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告兴业银行大理分行诉称：2013年12月10日，沙崇文与兴业银行大理分行签订了编号为兴银云大理高保字2013第12090454号《最高额保证合同》，约定沙崇文作为保证人为大理二建与兴业银行大理分行在2013年12月10日至2016年12月10日期间发生的借款提供连带责任保证，保证范围为本金、利息、罚息、复利以及律师服务费、财产保全费、差旅费等兴业银行大理分行为实现债权的必要费用，保证期间至借款期限届满之日起两年，同时还约定了双方之间的其他权利义务。2014年1月8日，大理二建与兴业银行签订了编号为兴银云大理高抵字2013第12090452号《最高额抵押合同》，约定大理二建作为抵押人为其向兴业银行的借款提供抵押担保，担保范围为借款本金、利息、复利、罚息以及律师服务费、财产保全费、差旅费等原告为实现债权的必要费用，抵押期间至兴业银行大理分行债权实现之日，兴业银行大理分行有权以折价、拍卖、变卖抵押物等方式直接处分抵押物以实现债权，大理二建作为抵押人的义务具有独立性，兴业银行大理分行与大理二建还约定了双方的其他权利义务。上述《最高额抵押合同》抵押物为：大国用（2012）第03970号国有土地使用权、大国用（2012）第03738号国有土地使用权，该《最高额抵押合同》生效后，对约定的抵押物均办理了抵押登记。2014年3月20日，大理二建与兴业银行大理分行签订了编号为兴银云大理流借字2014第03201061号《流动资金借款合同》，合同约定借款本金为500万元；按季在每季末月的20日结息；借款期限自2014年3月20日至2015年3月20日止，到期日一次性偿还借款本金；大理二建出现未能按约定向兴业银行大理分行支付借款本息等情形时视为借款期限届满，兴业银行大理分行有权提前收回借款本息；并约定由编号为兴银云大理高抵字2013第12090452号《最高额抵押合同》项下抵押物提供抵押担保，由编号为兴银云大理高保字2013第12090454号《最高额保证合同》提供连带责任保证担保。2014年4月24日，大理二建与兴业银行大理分行签订了编号为兴银云大理流借字2014第04240278号《流动资金借款合同》，合同约定借款本金为500万元，按季在每季末月的20日结息，借款期限自2014年4月24日至2015年4月24日止，到期日一次性偿还借款本金，大理二建出现未能按约定向兴业银行大理分行支付借款本息等情形时视为借款期限届满，兴业银行大理分行有权提前收回借款本息，并约定由编号为兴银云大理高抵字2013第12090452号《最高额抵押合同》项下抵押物提供抵押担保，由编号为兴银云大理高保字2013第12090454号《最高额保证合同》提供连带责任保证担保。2014年6月10日，大理二建与兴业银行大理分行签订了编号为兴银云大理流借字2014第06101432号《流动资金借款合同》，合同约定借款本金为500万元，按季在每季末月的20日结息，借款期限自2014年6月10日至2015年6月10日止，到期日一次性偿还借款本金，大理二建出现未能按约定向兴业银行大理分行支付借款本息等情形时视为借款期限届满，兴业银行大理分行有权提前收回借款本息，并约定由编号为兴银云大理高抵字2013第12090452号《最高额抵押合同》项下抵押物提供抵押担保，由编号为兴银云大理高保字2013第12090454号《最高额保证合同》提供连带责任保证担保。上述合同签订后，兴业银行大理分行分别于2014年3月21日发放了借款500万元，于2014年4月24日发放的借款500万元，于2014年6月10日发放了借款500万元，共计发放1500万元。上述三份《流动资金借款合同》约定的借款期限届满后，大理二建未能全部偿还。故请求：一、判令大理二建立即归还兴业银行大理分行借款本金14758482.93元，并承担自2015年3月21日起至2015年4月28日止，按照1500万元本金计算的合同约定的利息、罚息及复利，自2015年4月29日起至款项还清之日止，按照14758482.93元计算的合同利息、罚息及复利；二、判令大理二建承担兴业银行大理分行为实现债权支出的律师费158292元；三、判令大理二建、沙崇文承担本案诉讼费用（包括案件受理费、财产保全费）；四、判令沙崇文就上述一、二、三项诉讼请求承担连带支付责任；五、判令兴业银行大理支行对大理二建提供的抵押物享有优先受偿权。
被告大理二建答辩称：兴业银行大理分行的诉讼请求无事实和法律依据。其主要事实与理由是：一、大理二建原董事长沙崇文利用职务之便，违反公司章程办理抵押贷款手续，以欺诈方式骗取了兴业银行大理分行1500万元贷款，大理二建对本案借款合同的效力存疑。二、案争1500万元贷款并未进入公司管理的基本账户，并未用于公司日常经营。三、沙崇文办理案争贷款时，大理二建并无在建工程项目，无流动资金贷款的需要。四、兴业银行大理分行违反相关法律规定，不能提供沙崇文以公司名义在兴业银行大理分行所设立的账户的全部交易明细，致使大理二建无法查清案争1500万元借款的真实去向。五、经大理二建查账，案争1500万元借款均被沙崇文转入到其利害关系人的账户，并将相关资金流动记录销毁，其行为涉嫌职务侵占与洗钱。六、大理二建未享受案争借款带来的利益，现兴业银行大理分行要求大理二建还款无事实依据。
被告沙崇文答辩称：案争借款确为大理二建所借，大理二建应承担还款责任，沙崇文在本案中的行为属于职务行为，不应由沙崇文承担连带担保责任。其主要事实和理由是：一、早在大理二建与兴业银行大理分行贷款1500万元之前，大理二建就向大交集团贷款了1000万元，利息是2分，该1000万元借款用于向政府交纳土地出让金。当时大理二建正在进行大理州精神病医院和大通房地产公司的工程项目，业主一方面不给工程款，另一方面催促工程进度。为完成工程，大理二建向昆明的一家公司借款1000万元，向保山的一家公司借款500万元，大理二建向兴业银行大理分行所借的案争1500万元借款正是用来偿付上述两笔借款。大理二建现在有责任偿还兴业银行大理分行的贷款。二、大理二建如认为沙崇文存在违反犯罪问题，可向检察机关控告。三、因大理二建不是沙崇文个人的公司，沙崇文在借款合同上签字的行为是公司董事长的职务行为，故沙崇文个人不应承担连带保证责任。
原告兴业银行大理分行为证明自己的主张，向本院提交以下证据：证据一，兴业银行大理分行营业执照、组织机构代码证、金融许可证、负责人身份证明书原件各一份，欲证明兴业银行大理分行的身份情况。证据二，《最高额保证合同》原件一份、《最高额抵押合同》原件一份、《他项权证》原件二份、《流动资金借款合同》原件三份、《借款借据》原件三份，欲证明大理二建向兴业银行大理分行借款1500万元，兴业银行大理分行依约足额发放了借款，大理二建、沙崇文为该笔借款提供相应担保的事实。证据三，委托协议书原件一份、云南增值税普通发票原件二份，欲证明兴业银行大理分行为本案纠纷支付律师费158292元。
被告大理二建对原告兴业银行大理分行提交的证据的质证意见为：对证据一、证据二、证据三均无异议，但认为该笔借款应由沙崇文偿还。
被告沙崇文对原告兴业银行大理分行提交的证据的质证意见为：对证据一、证据二、证据三均无异议。
经审查，本院认为，原告兴业银行大理分行提交的证据一、二、三真实合法且与本案有关联，本院作为有效证据予以采纳。
被告大理二建为证明自己的主张，向本院提交以下证据：证据一，兴业银行对账单复印件一份；证据二，《关于兴业银行贷款账户情况说明》原件一份，两份证据欲证明案争贷款资金未进入大理二建流动资金，也未进入公司基本账户，未用于大理二建的经营。
原告兴业银行大理分行对被告大理二建提交的证据的质证意见为：对证据一的三性无异议，但对其证明方向不予认可，该证据可证明案争1500万元贷款已按照约定转入被告大理二建在兴业银行大理分行处开立的账户。对证据二不予认可，因其是大理二建单方制作。
被告沙崇文对被告大理二建提交的证据的质证意见为：对证据一、证据二均不发表意见。
经审查，本院认为，被告大理二建提交的证据一虽为复印件，但各方当事人无异议，本院作为有效证据采纳。证据二系被告大理二建单方制作，不作为有效证据采纳。
被告沙崇文未提交证据。
根据庭审和证据认证，本院确认如下案件法律事实：2013年12月10日，沙崇文与兴业银行大理分行签订“兴银云大理高保字2013第12090454号”《最高额保证合同》，约定由保证人沙崇文在最高本金限额2000万元范围内，对该最高本金限额下的所有债权余额（含本金、利息、罚息、违约金、损害赔偿金、债权人实现债权的费用等）承担连带保证责任。该《最高额保证合同》的债权人为兴业银行大理分行，债务人为大理二建，保证额度有效期自2013年12月10日至2016年12月10日止。2014年1月8日，大理二建与兴业银行大理分行签订“兴银云大理高抵字2013第12090452号”《最高额抵押合同》，大理二建将位于大理市下关镇西环线东侧一国有出让土地使用权抵押给兴业银行大理分行，为债权人兴业银行大理分行与债务人大理二建在抵押额度有效期内发生的在最高本金限额项下的所有债权提供抵押担保。该抵押额度有效期自2014年1月8日至2016年1月8日止，最高本金限额为2000万元，在最高本金限额内，不论抵押权人与债务人发生债权的次数和每次的金额，抵押担保责任及于该最高本金额度项下的所有债权余额（含本金、利息、罚息、违约金、损害赔偿金、债权人实现债权的费用等）。2014年1月10日，大理市国土资源局颁发了大他项（2014）第1208号他项权证书，载明：大国用（2012）第03738号国有土地使用权的他项权利人为兴业银行大理分行，义务人为大理二建，抵押物评估价为9969732元，抵押贷款金额为500万元，抵押期限为2014年1月8日至2016年1月8日。2014年1月13日，大理市国土资源局颁发了大他项（2014）第1209号他项权证书，载明：大国用（2012）第03970号国有土地使用权的他项权利人为兴业银行大理分行，义务人为大理二建，抵押物评估价为27682485元，抵押贷款金额为1500万元，抵押期限为2014年1月8日至2016年1月8日。2014年3月20日、2014年4月24日、2014年6月10日，大理二建与兴业银行大理分行分别签订了合同编号为兴银云大理流借字2014第03201061号、兴银云大理流借字2014第04240278号、兴银云大理流借字2014第06101432号《流动资金借款合同》。上述三份《流动资金借款合同》分别约定大理二建向兴业银行大理分行借款500万元，借款期限自2014年3月20日至2015年3月20日止；借款500万元，借款期限自2014年4月24日至2015年4月24日止；借款500万元，借款期限自2014年6月10日至2015年6月10日止。上述三份《流动资金借款合同》约定的借款利息均为央行人民币贷款基准利率一年期限档次×1.25，借款逾期罚息利率均为借款利率上浮50%，对未按时支付的利息，兴业银行大理分行均有权按合同约定的借款逾期罚息利率计收复利。前述“兴银云大理高保字2013第12090454号”《最高额保证合同》、“兴银云大理高抵字2013第12090452号”《最高额抵押合同》为三份《流动资金借款合同》的担保合同，其中沙崇文的担保方式均为连带责任保证，大理二建的担保方式均为抵押。三份《流动资金借款合同》均约定：兴业银行大理分行提起诉讼要求大理二建清偿借款本息，兴业银行大理分行实现债权的费用由借款人大理二建清偿。上述三份《流动资金借款合同》签订后，兴业银行大理分行分别于2014年3月21日、2014年4月24日、2014年6月10日向大理二建发放了借款500万元、500万元、500万元，共计1500万元。此后，大理二建于2015年4月28日归还了2014年3月20日签订的《流动资金借款合同》项下500万元借款的241517.07元本金，其余借款及利息均未归还，兴业银行大理分行遂诉至法院。
本院认为，大理二建与兴业银行大理分行签订了三份《流动资金借款合同》，在合同中就借款数额、利率、期限、担保方式等作出了约定，兴业银行大理分行依照约定足额向大理二建发放了1500万元借款；大理二建与兴业银行大理分行签订了《最高额抵押合同》，以其合法享有的国有土地使用权为该1500万元借款提供抵押担保并办理了合法的登记手续；沙崇文与兴业银行大理分行签订了《最高额保证合同》，承诺为该1500万元借款承担连带保证责任，现借款期限届满，大理二建未能清偿该笔借款本息，主债务人大理二建依法应承担还款责任，同时，大理二建、沙崇文应分别承担相应的担保、保证责任。
关于大理二建应偿还兴业银行大理分行的借款本金数额问题，本案在案证据证实大理二建尚未归还借款本金14758482.93元，故大理二建应偿还本金14758482.93元。
关于大理二建应偿还兴业银行大理分行的借款利息、逾期利息、罚息、复利问题，因案争三份《流动资金借款合同》约定的借款利息均为央行人民币贷款基准利率一年期限档次×1.25，借款逾期罚息利率均为借款利率上浮50%，对未按时支付的利息，兴业银行大理分行均有权按合同约定的借款逾期罚息利率计收复利，故三份借款合同的借期利息及逾期罚息、复利均应根据合同约定计算，但三份借款合同的到期日期不一致，借款的逾期利息的起算时间应分别计算。兴业银行大理分行自认三笔500万元借款在2015年3月20日以前的利息都已结清，故第一笔500万元借款于2015年3月20日到期，且于2015年4月28日归还了241517.07元本金，逾期利息应先以500万元为本金，自2015年3月21日计算至2015年4月28日，再以4758482.93元为本金，自2015年4月29日起计算至款项还清之日止；第二笔500万元借款于2015年4月24日到期，应先以500万元为本金，按照借期利息从2015年3月21日起计算至2015年4月24日止，再以500万元为本金，按照逾期利息从2015年4月25日计算至款项还清之日止；第三笔500万元借款于2015年6月10日到期，应先以500万元为本金，按照借期利息从2015年3月21日起计算至2015年6月10日止，再按照逾期利息从2015年6月11日起计算至款项还清之日止。
此外，三份《流动资金借款合同》中已明确约定兴业银行大理分行提起诉讼要求大理二建清偿借款本息，兴业银行大理分行实现债权的费用由借款人大理二建清偿，本案中，兴业银行大理分行提供了为实现本案债权而发生的158292元律师费发票，故兴业银行大理分行要求大理二建支付158292元律师费的诉讼请求有事实和法律依据，本院予以支持。
关于大理二建、沙崇文应承担的担保责任问题，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”本案中，沙崇文与兴业银行大理分行签订的《最高额保证合同》中约定：“当主债务人未依约履行债务时，无论债权人对主合同项下的债权是否拥有其他担保（包括但不限于保证、抵押、质押、保函、备用证及其他任何形式的担保方式），债权人有权直接要求保证人承担担保合同项下全部担保责任，而无须先行使其他担保权利”，依据该约定，兴业银行大理分行可以要求大理二建提供担保的国有土地使用权实现债权，也可以要求保证人沙崇文承担保证责任。
关于大理二建与沙崇文承担担保责任的范围，因本案《最高额保证合同》和《最高额抵押合同》约定的保证或抵押担保范围均包括保证及抵押额度有效期内发生的在保证或抵押最高本金限额项下的所有债权余额，包括本金、利息、罚息、复利、违约金、债权人或抵押权人实现债权的费用等，故兴业银行大理分行有权就案争三份《流动资金借款合同》中的本金、利息、罚息、复利、抵押权人实现债权的费用对大理二建提供抵押担保的抵押物拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权；沙崇文就案争三份《流动资金借款合同》中的本金、利息、罚息、复利、抵押权人实现债权的费用在最高本金限额2000万元的范围内承担连带保证责任。被告沙崇文承担保证责任后，有权向债务人被告大理二建追偿。
关于大理二建认为沙崇文违反公司章程办理抵押贷款手续、兴业银行大理分行违反相关法律规定、案争1500万元借款均被沙崇文转入到其利害关系人的账户，其行为涉嫌职务侵占与洗钱的答辩意见，因大理二建未提交相应证据证明，故对上述答辩观点本院不予支持。关于大理二建认为案争1500万元贷款并未进入公司管理的基本账户、大理二建未享受案争借款带来的利益，现兴业银行大理分行要求大理二建还款无事实依据，该笔债务应由沙崇文个人承担的答辩意见，因案争三份《流动资金借款合同》均有时任大理二建董事长的沙崇文本人签字及大理二建公司印章，且兴业银行大理分行已向大理二建以公司名义开户的银行账户足额发放了借款，故大理二建应承担相应的还款责任，其该项答辩观点本院不予支持。
关于沙崇文认为其在借款合同上签字的行为属于职务行为，其个人不应承担连带保证责任的答辩意见，因沙崇文以个人名义与兴业银行大理分行签订了《最高额保证合同》，故依法应承担对大理二建相应债务的连带保证责任，其该项答辩观点本院不予支持。
综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第一百九十七条、第一百九十八条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百九十五条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第四十一条、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、由被告大理市第二建筑工程有限责任公司在本判决生效之日起十日内偿还原告兴业银行股份有限公司大理分行借款本金14758482.93元，以及兴银云大理流借字2014第04240278号、兴银云大理流借字2014第06101432号《流动资金借款合同》自2015年3月21日起至合同期满之日止按照合同约定的借款期内利率计算的借期内利息，兴银云大理流借字2014第03201061号、兴银云大理流借字2014第04240278号、兴银云大理流借字2014第06101432号《流动资金借款合同》逾期之日起计算至款项清偿完毕之日止按照合同约定的逾期利息计算的罚息、复利；
二、由被告大理市第二建筑工程有限责任公司在本判决生效之日起十日内偿还原告兴业银行股份有限公司大理分行为实现债权而发生的律师费158292元；
三、原告兴业银行股份有限公司大理分行对被告大理市第二建筑工程有限责任公司所有的大国用（2012）第03738号国有土地使用权及大国用（2012）第03970号国有土地使用权以拍卖、变卖该财产的价款在本案所涉债权范围内享有优先受偿权；
四、被告沙崇文对被告大理市第二建筑工程有限责任公司的上述第一项、第二项债务承担连带清偿责任；
五、被告沙崇文承担连带清偿责任后，有权向被告大理市第二建筑工程有限责任公司追偿；
六、驳回原告兴业银行股份有限公司大理分行的其他诉讼请求。
案件受理费111800元、保全费5000元，由被告大理市第二建筑工程有限责任公司负担。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于云南省高级人民法院。
双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有履行义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。
审判长 杨庆云
审判员 杨其云
审判员 张 瑞
二〇一五年十月九日
书记员 黄婉蓉