广西壮族自治区桂林市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）桂市刑二终字第94号
抗诉机关广西壮族自治区灵川县人民检察院。
原审被告人蒙洪文，男，1978年10月20日出生于广西灵川县，汉族，初中文化，农民，住灵川县灵田镇长岗村委塘边村**号。因涉嫌犯盗窃罪，2007年6月4日，经灵川县人民检察院批准逮捕，2014年11月20日由灵川县公安局执行逮捕。现羁押于灵川县看守所。
广西壮族自治区灵川县人民法院审理广西壮族自治区灵川县人民检察院指控被告人蒙洪文犯破坏公用电信设施罪，于2015年3月18日作出（2015）灵刑初字第14号刑事判决。灵川县人民检察院在法定期限内提出抗诉，桂林市人民检察院支持抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。桂林市人民检察院指派检察员匡ＸＸ出庭履行职务，原审被告人蒙洪文到庭参加诉讼。审理期间，桂林市人民检察院自2015年5月4日至6月3日阅卷。现已审理终结。
原判认定，2006年12月12日晚，被告人蒙洪文伙同龙润明、秦伟（均已判刑）窜到灵田乡四联村，由龙润明爬电杆剪电缆，将四联村至金家村段的200对通信电缆盗走450米，价值人民币17384.09元（以下币种均为人民币）。当晚将盗得的电缆放在蒙洪文家中。次日，龙润明叫刘某到蒙洪文家中收购，获赃款9000元。
2006年12月26日凌晨，被告人蒙洪文伙同龙润明、秦伟窜到公平乡羊田村，将羊田村至中南村段的100对通信电缆盗走916米，价值18599.15元，造成通信中断15小时。当晚将盗得的电缆线放在蒙洪文家中，次日同案人秦伟叫刘某到蒙洪文家中收购，获赃款7000元。
2007年1月14日晚，被告人蒙洪文伙同龙润明、韦灵成（已判刑）窜到龙胜县瓢里镇交洲村，由龙润明爬电杆剪电缆，将河口变电站旁的125至128电杆100对通信电缆盗走185米，价值3756.38元。次日由韦灵成销赃到刘某废旧收购站。
2007年1月17日晚，被告人蒙洪文伙同龙润明、秦伟窜到潭下镇大庙村，由龙润明爬电杆剪电缆，将大庙村至定江镇法源村段的150对通信电缆盗走350米，价值10359.48元；将100对通信电缆盗走150米，价值3045.71元，造成通信中断15小时。当晚将盗得的电缆放在蒙洪文家中。次日，秦伟叫刘某到蒙洪文家中收购，获赃款5000元。
2007年1月20日晚，被告人蒙洪文伙同龙润明、秦伟、韦灵成窜到龙胜县瓢里镇交洲村，由龙润明爬电杆剪电缆，将交洲村至六漫村的100对通信电缆盗走580米，价值11776.76元。当晚将盗得的电缆放在韦灵成家。次日销赃到刘某的废旧收购站，获赃款1480元。
2007年2月5日凌晨，被告人蒙洪文伙同龙润明、韦灵成窜到灵田乡，将灵田乡会林村委堰头村路段的50对通信电缆盗走352米，价值人民币3885.41元。造成通信中断11小时。当晚将盗得的电缆放在韦灵成家，次日销赃到刘某的废旧收购站，获赃款3000元。
2007年2月5日晚，被告人蒙洪文伙同龙润明、韦灵成窜到潭下镇薛家村，将薛家村至潭里渡路段的100对通信电缆盗走654米，价值13198.09元，造成通信中断14小时。后韦灵成销赃到刘某废旧收购站，获赃款3000元。
2007年3月11日晚，被告人蒙洪文伙同龙润明、秦伟窜到公平乡岩山村，盗割岩山村至大毛村段的100对通信电缆402米，价值8162.5元，造成通信中断14.5小时。次日凌晨，龙润明、秦伟在转移赃物时经群众报警后被当场抓获，蒙洪文逃脱，赃物被追缴。
2014年11月20日，蒙洪文被公安机关抓获。
认定上述事实的证据有：户籍证明；抓获经过；电信公司灵川分公司、铁通公司灵川经营部出具的证明及抢修工程结算文件；江苏省苏州市工业销售发票；灵川电信分公司出具的电缆被盗价值直接经济损失表；扣押物品清单；灵川县人民法院刑事判决书、林市中级人民法院刑事裁定书；证人证言；同案人龙润明、秦伟、韦灵成的供述；场勘查笔录、现场图及照片；辨认笔录及照片；被告人蒙洪文的供述，和辩解等证据证实，足以认定。
以上证据均经庭审举证、质证，查证属实，予以确认。
原判认为，被告人蒙洪文以非法占有为目的，伙同他人秘密窃取公共财物，其中蒙洪文参与盗窃作案八次，数额达90167.57元，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，构成盗窃罪。公诉机关的指控事实清楚，证据确实充分，但指控蒙洪文犯破坏公用电信设施罪不当，原判予以纠正。蒙洪文等人多次采用破坏性手段对通信设施实施盗窃犯罪，造成公共财物巨额毁损，应当从重处罚。蒙洪文犯罪后能如实供述其罪行，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第五十二条、第六十七条第三款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于适用刑事司法解释时间效力问题的规定》第三条之规定，判决：被告人蒙洪文犯盗窃罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币二万元（已缴纳）。
灵川县人民检察院的抗诉意见认为：原判将指控被告人蒙洪文犯破坏公用电信设施罪的行为定性为盗窃罪有误，适用法律不当，量刑畸轻，建议依法改判。桂林市人民检察院支持抗诉认为，灵川县人民检察院的抗诉意见成立。
原审被告人提出，原判定性准确，量刑适当，请求二审维持原判。
二审查明的事实、证据与一审相同，证据经一审庭审举证、质证、查证属实，本院予以确认。
本院认为，原审被告人蒙洪文以非法占有为目的，伙同他人秘密对正在使用中的通信设备实施盗窃，物品价值为达90167.57元，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，构成盗窃罪；但由于其在实施盗窃行为时是对正在使用中的通信设备进行破坏，且造成严重后果，此行为同样已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十四条的规定，构成破坏公用电信设施罪。因原审被告人蒙洪文实施的一个犯罪行为同时触犯了两个不同的罪名，属想象竞合犯，对想象竞合犯的刑法处罚原则是择一重罪从重处罚。根据2004年12月30日《最高人民法院关于审理破坏公用电信设施刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第二款之规定：“盗窃公用电信设施同时构成盗窃罪和破坏电信设施罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚”，以及2013年4月4日《最高人民法院、高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款之规定：“采用破坏性手段盗窃公私财物，造成其他财物损毁的，以盗窃罪从重处罚；同时构成盗窃罪和其他犯罪的，择一重罪从重处罚”。原判认定蒙洪文的犯罪行为应以盗窃罪定罪处刑不当，本院予以纠正，并对量刑作相应调整。故抗诉机关及桂林市人民检察院提出原审被告人蒙洪文的犯罪行为应以破坏公用电信设施罪定罪处刑的意见正确，本院予以支持。原审被告人蒙洪文的辩解不能成立，本院不予支持。根据原审被告人蒙洪文的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项的规定，根据《中华人民共和国刑法》第一百二十四条第一款、第六十七条第三款及《最高人民法院关于审理破坏公用电信设施刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第二款和《最高人民法院、高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款之规定，判决如下：
一、撤销广西壮族自治区灵川县人民法院（2015）灵刑初字第14号刑事判决，即被告人蒙洪文犯盗窃罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币二万元；
二、被告人蒙洪文犯破坏公用电信设施罪，判处有期徒刑七年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年11月20日起至2021年11月19日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 廖一平
代理审判员 涂光照
代理审判员 邓陆平
二〇一五年六月二十九日
代书 记员 唐明洁