辽宁省锦州市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）锦刑二终字第00257号
原公诉机关辽宁省凌海市人民检察院。
上诉人（原审被告人）王某甲，男，1969年4月20日出生于辽宁省凌海市，汉族，小学文化，农民，现住辽宁省凌海市。因本案于2015年1月8日被取保候审。
诉讼代理人周庆臣，辽宁龙风律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人刘某某，男，1981年1月1日生，汉族，农民，现住辽宁省凌海市新庄子镇向阳村***号。
辽宁省凌海市人民法院审理辽宁省凌海市人民检察院指控原审被告人王某甲犯故意伤害罪暨原审附带民事诉讼原告人刘某某提起附带民事诉讼一案，于2015年11月12日作出（2015）凌海刑初字第00095号刑事附带民事判决。宣判后，凌海市人民检察院未对刑事部分提出抗诉，原审被告人王某甲未对刑事部分提出上诉，现该案刑事部分已经发生法律效力。原审被告人王某甲对民事部分提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，询问双方当事人意见，审理了本案。现已审理终结。
原审判决认定，2014年12月1日15时30分左右在凌海市新庄子镇向阳村村部会议室内，刘某某因王某乙说他放火一事与王某乙发生口角后，用脚将王某乙踢伤，后王某乙电话叫来儿子王某甲，王某甲赶到现场后，在村部走廊用拳头将刘某某面部打伤，造成刘某某住院治疗。2014年12月8日，经凌海市人民医院法医司法鉴定所鉴定刘某某面部外伤评定为人体轻伤二级。2015年5月5日经被告人王某甲申请对因果关系进行鉴定，经双方协商确定锦州辽希司法鉴定中心鉴定，2015年7月2日锦州辽希司法鉴定中心出具鉴定意见：1、刘某某右颧弓骨折不能确认是2014年12月1日被王某甲打成的新鲜骨折，故与王某甲打伤不具有因果关系。2、刘某某右颧弓骨折不能确认是2014年12月1日所致新鲜骨折，依照《人体损伤程度鉴定标准》总则中鉴定原则其右颧弓骨折不宜进行损伤程度鉴定。2015年7月9日被害人刘某某申请对因果关系进行重新鉴定，经双方协商确定北京法大法庭科学技术鉴定研究所鉴定，2015年9月19日北京法大法庭科学技术鉴定研究所出具鉴定意见：被鉴定人刘某某伤后查见的“右侧颧弓骨折”不能认定为2014年12月1日被王某甲打伤所致，考虑为陈旧性骨折的可能性大。另查明，附带民事诉讼原告人刘某某合理经济损失包括，医疗费7868元，护理费96.24／天×1人×64天＝6159.36元，误工费35.51元×64天＝2272.64元，鉴定费840元。其合理经济损失共计为人民币20340元。
原审法院认为，凌海市人民检察院指控被告人王某甲用拳头打伤刘某某面部，造成刘某某右颧弓骨折构成人体轻伤，其行为已构成故意伤害罪。经本院审理查明：被告人王某甲用拳头打伤被害人刘某某面部的事实清楚，证据确实充分，但被告人王某甲的行为是否构成伤害犯罪，公诉机关向法院出示凌海市人民医院的伤害程度鉴定，其结论为：刘某某面部外伤，致右颧弓骨折，评为人体轻伤二级。那么被害人“右颧弓骨折”是否是被告人王某甲的行为所致，被告人王某甲申请锦州辽希司法鉴定中心对刘某某的伤情与王某甲形成是否具有因果关系进行鉴定，鉴定意见认为2014年12月2日和2015年5月22日两份CT片显示，右颧弓骨折及软组织改变一致，此伤不能确定是被告人王某甲打成的新鲜骨折。被害人刘某某对因果关系申请重新鉴定，经北京法大法庭科学技术研究所鉴定，结论与锦州辽希司法鉴定中心结论相同。综上被害人刘某某右颧弓骨折不是被告人王某甲所致，故凌海市人民检察院指控被告人王某甲犯故意伤害罪的证据不足，指控的犯罪不能成立。对辩护人的相关辩护意见，予以采纳。对被告人王某甲辩解自己没有伤害被害人刘某某的意见，与被告人供述、证人证言及被害人陈述不符，本院不予采纳。本案被告人王某甲实施了损害被害人刘某某身体的行为，给被害人造成经济损失人民币20340元，应予赔偿。原审法院经公开开庭审理，对本案涉案证据进行了庭审质证，根据本案的具体犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（三）项、《最高人民法院关于适用中华人民共和国刑事诉讼法的解释》第一百六十条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条之规定，判决：“一、被告人王某甲无罪。二、被告人王某甲赔偿附带民事诉讼原告人刘某某因伤造成的经济损失人民币20340元，此款于判决生效后十日内一次付清。”
上诉人王某甲的上诉理由：1、原判计算有误，判决书中列明的四项损失数额加在一起是17140元；2、刘某某实际住院10天，多余54天的护理费、误工费、伙食补助费不同意赔偿；3、刘某某之前有右颧骨骨折的陈旧伤，此次医疗费主要治疗该损伤，上诉人同意在1000至2000元之间承担医疗费；4、鉴定费840元不同意赔偿；5、上诉人重新鉴定的鉴定费、食宿费、交通费等应由刘某某承担并从赔偿数额中抵扣。综上，原判事实不清，证据不足，对于刘少杰合理的损失，上诉人只同意赔付其197.50元，请求二审法院依法改判。
其诉讼代理人提出相同的代理意见。
原审附带民事诉讼原告人刘某某的答辩意见，其在一审法院主张的损失数额共计20340元并提交了损失明细，一审法院在判决中漏列了伙食补助费3200元，但判决总额与其主张数额相同，故同意一审法院判决，请求维持原判。
经本院审理查明的事实与原审查明的事实基本相同。另查明，原审附带民事诉讼原告人刘某某合理经济损失包括：医疗费7868元，护理费96.24元／天×1人×64天＝6159.36元，误工费35.51元／天×64天＝2272.64元，伙食补助费50元／天×64天=3200元，共计19500元。
一、二审查明的上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：
1、案件来源、抓捕经过证实案件的揭发侦破过程及上诉人王某甲到案情况；
2、证人王某乙的证言证实2014年12月1日15时30许在凌海市凌海市新庄子镇向阳村村部其被刘某某打伤；
3、证人杨某、赵某某、冯某某、吴某某、孙甲的证言证实，2014年12月1日15时30分在向阳村村部开会研究竞标建卫生室过程中刘某某将王某乙踢伤，王某乙给其儿子王某甲打电话，王某甲来后一拳将刘某某鼻子打出血的经过；
4、证人王某丙的证言证实，2014年12月1日15时30分许，在凌海市新庄子镇向阳村村部刘某某用脚将王某乙踢伤，后来王某乙的儿子来了，在走廊里和刘某某打起来的经过；
5、证人王某丁的证言证实，2014年12月1日15时30分许在凌海市向阳村村部刘某某踢了王某乙两脚，王某乙给儿子王某甲打电话，王某甲来了后在走廊里和刘某某争执了一阵，后来其听说刘某某受伤的事实；
6、证人孙乙、张某某的证言证实，其看见在2006年至2008年间的秋季，刘某某面部受伤红肿，听说是骑摩托车摔倒的事实；
7、凌海市人民医院法医司法鉴定所司法鉴定意见书证实，刘某某面部外伤，右颧骨骨折评定为人体轻伤二级；
8、锦州辽希司法鉴定中心司法鉴定意见书证实，刘某某右颧弓骨折与王某甲打伤不具有因果关系，该损伤不宜进行损伤程度鉴定；
9、法大法庭科学技术鉴定研究所司法鉴定意见书证实，刘某某伤后查见的“右侧颧弓骨折”不能认定为2014年12月1日被王某甲打伤所致，考虑为陈旧性骨折的可能性大；
10、询问笔录证实王某甲与刘某某共同选择锦州辽希司法鉴定中心及北京法大法庭科学技术鉴定研究所进行鉴定；
11、户籍证明证实上诉人王某甲的自然身份情况；
12、原审附带民事诉讼原告人刘某某的陈述证实，2014年12月1日15时30分许在凌海市新庄子镇向阳村会议室内其踢了王某乙两脚，然后其被大伙推到走廊了，这时不知王某甲从哪跑了进来，上来就一拳打在其面部鼻子的地方，当时鼻子就出血的事实；
13、上诉人王某甲的供述证实案发当日其在向阳村村部打了刘某某面部一拳的事实；
14、大凌河医院住院病历、住院费收据两张、用药清单、诊断书证实刘某某受伤后入院治疗经过及产生费用情况。
本院认为，公诉机关指控被告人构成犯罪，应当做到事实清楚，证据确实、充分。本案中，上诉人王某甲用拳头击打原审附带民事诉讼原告人刘某某面部的事实清楚，但是否造成轻伤以上的伤害后果没有充分证据证明，综合全案情况，应依法宣告王某甲无罪，但由于其实施的伤害行为给刘某某造成了经济损失，对此应依法赔偿。关于上诉人王某甲所提原判计算有误，列明的损失数额之和与判决赔偿数额不一致的上诉理由，经查，刘某某在原审主张损失总额20340元并提供了赔偿明细，原判支持了刘某某的全部诉讼请求，但在查明事实中漏列伙食补助费3200元，故造成列明的损失数额之和与判决赔偿数额不一致的情况，对此应予纠正。关于上诉人王某甲所提刘某某实际住院仅10天，多余54天的误工费、护理费、伙食补助费不予赔偿的上诉理由，经查，刘某某提交了住院病历和诊断书证明其住院天数，王某甲在原审庭审质证时没有异议，二审亦未提供相反证据证明，故该上诉理由不予支持。关于上诉人王某甲所提刘某某主张的医疗费主要用于治疗旧伤，不合理的部分不予赔偿的上诉理由，经查，该医疗费用系刘某某被王某甲打伤后入院治疗所产生，在原审庭审质证时上诉人对刘某某提供的医疗费单据没有异议，二审亦未提供证据证明其主张，故该上诉理由不予支持。关于上诉人王某甲所提鉴定费840元不予赔偿的上诉理由，经查，该费用系公安机关为查明案件事实依法对外委托鉴定所产生，且该鉴定结论未被原审法院采信，判令上诉人承担此笔费用于法无据，该上诉理由予以支持。关于上诉人王某甲所提其申请重新鉴定产生的相关费用应由刘某某承担并在赔偿数额中予以抵扣的上诉理由，经查，上诉人未依法在原审提起反诉，本案不予调整，该上诉理由不予支持。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、第九十九条一款、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百六十条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二十条、第二十一条、第二十三条第一款之规定，判决如下：
一、撤销辽宁省凌海市人民法院（2015）凌海刑初字第00095号刑事附带民事判决第二项；
二、上诉人王某甲于本判决生效后十日内赔偿原审附带民事诉讼原告人刘某某人民币19500元。
本判决为终审判决。
审 判 长 倪 凯
审 判 员 熊 杰
代理审判员 李 岩
二〇一五年十二月十八日
书 记 员 李秋月