江苏省滨海县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）苏0922刑初507号
公诉机关江苏省滨海县人民检察院。
被告人顾某甲，因涉嫌犯职务侵占罪，于2017年6月3日被刑事拘留，2017年7月10日被逮捕，现羁押于江苏省盐城市看守所。
辩护人姜军荣，江苏汇建律师事务所律师。
辩护人王维高，江苏民和众律师事务所律师。
江苏省滨海县人民检察院以滨检诉刑诉〔2017〕472号起诉书指控被告人顾某甲犯职务侵占罪和诈骗罪，于2017年10月18日向本院提起公诉，并建议适用简易程序审理。本院审查后，于次日立案，因审理需要，于2017年11月14日依法转为普通程序，并组成合议庭，公开开庭审理了本案。江苏省滨海县人民检察院指派检察员王华出庭支持公诉，被告人顾某甲及其辩护人姜军荣、王维高均到庭参加诉讼。现已审理终结。
江苏省滨海县人民检察院指控：
一、职务侵占
被告人顾某甲于2014年12月份至2017年5月份期间，利用职务便利，通过伪造银行现�缴款凭证的方式，而实际上没有将营业款交给正泰大药房在银行开设的帐户上，多次将营业款占为已有，合计人民币1583260.8元。
案发后，被告人顾某甲的父亲顾某乙向正泰大药房退出人民币380065.6元；被告人顾某甲如实供述了全部犯罪事实。
二、诈骗
被告人顾某甲于2017年4月份至2017年5月份期间，从正泰大药房九号店店长袁某处多次骗取营业款，并通过伪造银行现金缴款凭证的方式，而实际上没有将营业款交给正泰大药房在银行开设的帐户上，骗取人民币合计142650.4元。
案发后，被告人顾某甲如实供述了全部犯罪事实。
为证明上述事实，公诉机关向法庭宣读和出示了被告人顾某甲的供述、被害人陈述、证人证言、身份证明及有关书证等证据，认为被告人顾某甲的行为分别构成职务侵占罪和诈骗罪。要求根据《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二百六十六条、第六十九条、第六十七条第三款之规定判处。
被告人顾某甲自愿认罪，对公诉机关指控的主要犯罪事实没有异议，但对起诉书中指控其犯诈骗罪的罪名有异议，其认为该部分也应当认定为职务侵占罪。
被告人顾某甲的辩护人提出如下辩护意见：1、起诉书中指控被告人顾某甲犯诈骗罪有误，应认定为职务侵占罪。2、被告人顾某甲具有法定、酌定从轻或减轻情节：自首、认罪态度较好，系初犯，无前科劣迹，已退出部分赃款。综上，可以从轻处罚。
经审理查明：
一、职务侵占
2014年12月份至2017年5月份期间，被告人顾某甲利用职务便利，通过伪造银行现金缴款凭证的方式，而实际上没有将营业款交给正泰大药房在银行开设的帐户上，多次将营业款占为已有，合�人民币1583260.8元。
案发后，被告人顾某甲的父亲顾某乙向正泰大药房退出人民币380065.6元；被告人顾某甲如实供述了全部犯罪事实。
二、诈骗
2017年4月份至2017年5月份期间，被告人顾某甲从正泰大药房九号店店长袁某处多次骗取营业款，并通过伪造银行现金缴款凭证的方式，而实际上没有将营业款交给正泰大药房在银行开设的帐户上，骗取人民币合计142650.4元。
案发后，被告人顾某甲如实供述了全部犯罪事实。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
一、书证
1、滨海县公安局出具的户籍证明，证明被告人顾某甲已达到刑事责任年龄的事实。
2、受案登记表、发破案经过，证明本案因姜金汛报警而案发，以及被告人顾某甲归案情况的事实。
3、正�大药房的营业执照复印件，证明正泰大药房的注册资本以及相关经营范围的事实。
4、正泰大药房章程，证明正泰大药房的机构、财务等相关事宜的事实。
5、被告人顾某甲与正泰大药房签订的劳动合同，证明被告人顾某甲从2015年1月1日一直在正泰大药房上班的事实。
6、正泰大药房出具的关于被告人顾某甲的工资条，证明正泰大药房每个月给被告人顾某甲发工资的事实。
7、顾某甲所交现金缴款凭证统计表，证明被告人顾某甲从2014年12月份至2017年5月份的十五号店销售现金款项情况的事实。
8、相关银行的现金缴款单，证明被告人顾某甲伪造了相关现金缴款单的事实。
9、部分月份销售清单统计表，证明被告人顾某甲所在店部分月份销售的具体药品情况的事实。
10、中国银行交易流水对帐明细、中�工商银行交易流水对帐明细、江苏农商行交易流水对帐明细，证明在上述的三个银行里面均未查到被告人顾某甲从2014年12月份至2017年5月份期间到相关银行缴纳相关款项的事实。
11、调取证据清单、业务印章使用登记，证明当时提取的印章印模4枚，调取相关印章、业务印章的事实。
12、正泰大药房金屋店2014年12月份销售报表、2015年销售报表、2016年销售报表、2017年销售报表（1月份至5月份），证明正泰大药房十五号店2014年12月份至2017年5月份的现金销售合计1583260.8元的事实。
13、滨海县公安局110受理单、录音录像资料制作说明，证明被告人顾某甲报警时与接警人员就该事实的陈述情况。
二、证人证言
1、证人李某甲的证言，证明其是正泰大药房的总会计，正泰大药房营业款都是各个门店的店长各自统一保管，每五天将营业款交到银行的公司账户上，每月5日前各店长将上个月到银行缴款的凭证送到其处。其在2017年6月2日发现十五号店的营业款未上账，后核对了账目，发现十五号店和九号店共有1725911.2元没有上账的事实。
2、证人李某乙的证言，证明其于2015年4月份的时候调到正泰大药房十五号店工作，店里的营业款是每五天到银行交一次，店长负责月底报账，将本月的银行凭证交给会计，具体由谁去银行交钱没有明确规定的事实。
3、证人邵某的证言，证明其是滨海县农商银行运营管理部的负责人，在2017年6月2日，他们银行内部审计部的人员拿来一张某的票据问其章印是不是真的，后其看了一下是假的，那样的章在2015年4月25日银行就已经不用了，后到金库发现“业务核算章”还在金库里的事实。
4、证人祝某的证言，证明其是滨海县城北支行（中国银行）副行长，其看了一下正泰大药房提供的凭证，看了上面的柜员的号码不对，跟他们的员工号码也不一样，这枚业务专用章是中行在2015年7月份之前用的，在这之后办理业务都是随系统自动生成的电子章印直接打印上去的事实。
5、证人林某的证言，证明其是滨海县工商银行的副行长，看了正泰大药房提供的凭证编码是一模一样的，这不符合实际情况，只要调取凭证上对应帐户的交易流水明细，核对一下是否有无这笔交易存款业务，就知道该凭证上的业务是真假的事实。
6、证人顾某乙的证言，证明其系被告人顾某甲的父亲，顾某甲这几年大概给了他十万元左右，顾某甲出事后，其已经帮顾某甲还了380065.6元给正泰大药房的事实。
三、被害人陈述
1、被害单位法人代表姜金汛的陈述，证明其是正泰大药房的法人代表，公司共有29个店面。顾某甲于2017年2月份被任命为正泰大药房十五号店店长，之前是十五号店的营销员。每个店的营业款都是每个店长或者店员负责交纳到银行，然后缴款凭证交到会计李某甲处。顾某甲从2014年12月份开始就没有将营业款交给银行以及正泰大药房损失情况的事实。
2、被害人袁某的陈述，证明九号店店长，其和顾某甲是同事，平时关系比较好，按照公司规定每个店面的营业款都是由各个店店长负责保管，每五天到银行交纳一次，缴款凭证交给会计李某甲。后顾某甲到其店里，要帮其代缴店里的营业款，从2017年4月6日至5月31日，顾某甲共骗了其九号店内的营业款142650.4元的事实。
四、被告人的供述和辩解
被告人顾某甲的供述和辩解，证明其是十五号店营销员，2017年2月份被任命为十五号店店长，营业款按规定由店长每五天交到银行一�。王某到十五号店做店长时，就让其替她到银行交营业款。其伪造银行现金缴款凭证一共骗取了九号店142650.4元钱的营业款，都没有交给银行；一共侵占了正泰大药房十五号店100多万元的营业款，也没有交到银行帐上的事实。
五、鉴定意见
盐城市公安局物证鉴定所出具的物证鉴定书，证明送检30张中国银行滨海城北支行“现金缴款凭证”（第二联）上“中国银行股份有限公司滨海城北支行业务专用章（2）”印文与样本一“中国银行股份有限公司滨海城北支行业务专用章（2）”印文均不是同一印章盖印的。送检54张江苏滨海农村商业银行“现金缴款凭证”（第二联）上“江苏滨海农村商业银行股份有限公司营业部业务核算章（2）”印文与样本二“江苏滨海农村商业银行股份有限公司营业部业务核算章（2）宋某”印文均不是同一印章盖印的。
对被告人顾某甲及其辩护人提出的相关辩护意见，本院根据查明的事实和证据综合评判如下：
1、关于被告人顾某甲及其辩护人提出起诉书指控被告人顾某甲骗取142650.40元不构成诈骗罪，应当构成职务侵占罪的辩护意见，经查，被告人顾某甲虽然是正泰大药房的工作人员，但是其对正泰大药房九号店的财物并无主管、管理、经营、经手的权力和便利条件。其利用正泰大药房九号店店长让其代缴九号店营业款的机会，采用伪造银行缴款回单的手段，将九号店营业款占为己有，该有被害人袁某的陈述、被告人顾某甲的供述及伪造的缴款凭证等证据予以证实，因此，被告人顾某甲的行为符合诈骗罪的构成要件。故被告人顾某甲及其辩护人提出的该辩护意见无事实和法律依据，本院不予采信。
2、关于辩护人提出被告人顾某甲具有自首情节的辩护意见，经查，正泰大药房发现被告人顾某甲没有缴纳营业款，询问被告人顾某甲时，被告人顾某甲没有承认被其非法占有，而是打电话报警，报警的内容是自己被同学骗了，并没有主动接受公安机关处罚的意思表示；且被告人顾某甲在第一、二、三次供述时，表示只侵占了正泰大药房38万元左右，未如实供述实际侵占的金额。上述事实有被告人顾某甲供述、报警电话记录、证人李某甲等人的证言证实。综上，被告人顾某甲主动报警的行为不构成投案自首，辩护人的该辩护意见，本院不予采信。
3、关于辩护人提出被告人顾某甲是初犯，无前科劣迹，退出部分赃款，认罪态度较好，请求法庭从轻处罚的辩护意见，本院予以采信。
本院认为：被告人顾某甲利用职务上的便利，将本单位的财产非法占为己有，数额巨大，其行为已触犯刑律，构成职务侵占罪。被告人顾某甲诈骗他人财物，数额巨大，其行为已触犯刑律，构成诈骗罪。公诉机关指控被告人顾某甲犯职务侵占罪、诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人顾某甲一人犯数罪，应当实行数罪并罚。被告人顾某甲归案后如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚。被告人顾某甲的亲属已代其退出部分赃款，可以酌情从轻处罚。被告人顾某甲无前科劣迹，可酌情从轻处罚。
为严申国法，打击犯罪，保护单位和公民的财产所有权不受侵犯，依据《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二百六十六条、第六十九条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人顾某甲犯职务侵占罪判处有期徒刑五年三个月；犯诈骗罪判处有期徒刑四年二个月，并处罚金人民币十万元。决定执行有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二Ｏ一七年六月三日起至二Ｏ二四年十二月二日止。罚金限判决生效后一个月内向本院缴纳。）
二、对被告人顾某甲犯罪所得的赃款继续予以追缴，发还被害人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省盐城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 王卫东
审 判 员 许 连
人民陪审员 孙昌本
二〇一七年十二月二十八日
书 记 员 傅媛媛
附录法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十九条判决宣告以前一人�数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。