浙江省杭州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浙杭民终字第2522号
上诉人（原审被告）：杨仁志。
被上诉人（原审原告）：富阳市赵家新型建材有限公司。
法定代表人：赵金堂。
上诉人杨仁志因与被上诉人富阳市赵家新型建材有限公司（以下简称赵家建材公司）劳动争议一案，不服杭州市富阳区人民法院（2015）杭富民初字第1106号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年8月10日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院认定，1、2013年7月30日上午，杨仁志在赵家建材公司工作中不慎受伤，送原富阳市人民医院医治，诊断为左颞叶挫伤、外伤性蛛网膜血肿、颅底骨折、颅内积气、左额、右胸皮肤挫裂伤、多处软组织挫伤。
仲裁庭审中，杨仁志称赵家建材公司将公司的装窑出窑工作承包给包工头，其自2013年6月2日起到赵家建材公司给包工头卢贵建干活，赵家建材公司将工资给包工头，再由包工头给杨仁志。本案庭审中，杨仁志再次确认其工钱按每搬运10000块砖150元的标准计酬，由卢贵建向赵家建材公司领取后再支付给杨仁志。赵家建材公司则称杨仁志受雇于卢贵建，自2013年7月起开始干活，因此在赵家建材公司、杨仁志之间未签订劳动合同，赵家建材公司也未给杨仁志缴纳社会保险。
庭审中，就有关卢贵建的基本情况如出生年月、住址等，赵家建材公司称不清楚；赵家建材公司称其与卢贵建有承包协议，但具体如何约定也不清楚。杨仁志称其只知道卢贵建是贵州人，具体情况则不清楚。
2、经杨仁志申请，原富阳市人力资源和社会保障局于2014年2月17日认定杨仁志受伤属于工伤。至今，赵家建材公司并未提出行政复议，也未提起行政诉讼。2014年8月14日，杭州市劳动能力鉴定委员会对杨仁志伤情鉴定为八级伤残。赵家建材公司对该鉴定结论不服，申请再次鉴定。2014年12月16日，浙江省劳动能力鉴定委员会作出再次鉴定结论书，结论为九级伤残。
3、2014年9月16日，杨仁志向仲裁委提出仲裁申请，要求赵家建材公司：1、向杨仁志支付工伤待遇107308元，其中一次性伤残补助金31500元、停工留薪期工资42000元、一次性医疗补助金14837.68元、一次性就业补助金14837.68元、鉴定费280元、医疗费1809.15元、交通费983.50元、高温补贴1060元；2、因未缴纳社会保险，杨仁志解除劳动关系的经济补偿金5250元；3、赔偿杨仁志一次性生活补助损失2469.60元；4、为杨仁志补交养老、医疗、生育保险（自2013年6月至结案），全额由赵家建材公司承担；5、向杨仁志支付2013年6、7两个月工资7000元；6、向杨仁志支付加班加点工资2000元；7、向杨仁志支付未签劳动合同的双倍工资的另一倍工资3500元；以上合计127527元；后杨仁志增加申请请求，要求赵家建材公司支付医疗费503元、交通费和住宿费627元、误工费233元、出差费100元，合计1463元。
2015年3月10日，仲裁委作出富劳人仲案字（2014）435号仲裁裁决，裁令：1、由赵家建材公司支付杨仁志一次性伤残补助金31320元（9个月×3480元／月）、停工留薪期工资24360元（7个月×3480元）、一次性医疗补助金14836元（4个月×3709元／月）、一次性就业补助金14836元（4个月×3709元／月）、鉴定费280元、医疗费2312.35元、交通住宿费496元、工资6960元，共计95400.35元，于裁决生效之日起五日内付清；2、驳回杨仁志的其他申请请求。
庭审中，赵家建材公司对仲裁裁决书载明的“医药费2312.35元、鉴定费280元、交通住宿费496元”等未付款金额不持异议。
就杨仁志提出的2013年6月、7月工资6960元未领主张，仲裁庭审中，杨仁志提交了“出勤产量汇总”；赵家建材公司在仲裁庭审中质证认为此系杨仁志自行制作，与本案无关。庭审中，杨仁志称其报酬根据其本案中提供的证据1（即送货单）结账。赵家建材公司称其与卢贵建之间的账目已结算，公司财务如何做账不清楚，卢贵建从赵家建材公司处领取款项后如何向包括杨仁志在内的人员发放，赵家建材公司则不干预，杨仁志等人需要干多少活不清楚，但据说杨仁志的工资是2500元／月。
赵家建材公司于2015年5月20日起诉至原审法院，请求判决：1、确认赵家建材公司、杨仁志间不存在劳动关系；2、赵家建材公司无需向杨仁志支付95400.35元；3、本案诉讼费由杨仁志承担。
原审法院认为，杨仁志在赵家建材公司做工过程中受伤以及该受伤被认定为工伤、经赵家建材公司申请重新鉴定后确定为九级伤残等事实清楚，因此，杨仁志有权要求享受工伤保险待遇。因赵家建材公司未为杨仁志缴纳社会保险，故相应的工伤保险待遇费用均应由赵家建材公司支付。赵家建材公司主张应追加卢贵建为第三人参加诉讼，因其未提供有关卢贵建的基本信息，故该院不予支持。对杨仁志受伤前月平均工资，仲裁庭审中，杨仁志已提交了“出勤产量汇总”，庭审中杨仁志还提交了送货单；赵家建材公司有条件也有能力举证证明其与卢贵建之间的报酬结算凭证而未提交，应承担举证不能的后果；仲裁委据此确定杨仁志受伤前月平均工资为3480元并根据杨仁志的伤残等级酌情确定杨仁志停工留薪期为7个月，该院予以确认。仲裁委结合赵家建材公司对未支付的医疗费等金额，裁令赵家建材公司支付杨仁志一次性伤残补助金等各项费用，均符合规定，该院予以认定。鉴于杨仁志确认其工资系卢贵建向赵家建材公司领取再行发放，故要求赵家建材公司支付其伤前尚未发放的工资，于法无据，该院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条、国务院《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第（四）项、参照浙人社发（2011）253号《关于贯彻落实国务院修改后《工伤保险条例》若干问题的通知》第五条之规定，于2015年7月14日判决：一、富阳市赵家新型建材有限公司支付杨仁志一次性伤残补助金31320元、停工留薪期工资24360元、一次性医疗补助金14836元、一次性就业补助金14836元、鉴定费280元、医疗费2312.35元、交通住宿费496元，共计88440.35元，于判决生效之日起五日内付清；二、驳回富阳市赵家新型建材有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（缓交），减半收取5元，由赵家建材公司负担。
宣判后，杨仁志不服，向本院提起上诉称：杨仁志于2013年6月2日至赵家建材公司工作，未签订劳动合同，未缴纳社会保险。同年7月30日，杨仁志工作时受伤，至受伤日仅休息一天，每天工作12小时左右，赵家建材公司未支付加班工资，且至今未支付6、7月工资。2014年2月17日，杨仁志被认定为工伤，8月19日鉴定为8级伤残，后赵家建材公司申请重新鉴定变更为9级。原审法院因杨仁志确认其工资系卢贵建向赵家建材公司领取再行发放，驳回杨仁志的要求其发放6、7月工资的请求，是错误的。杨仁志系为赵家建材公司工作，其为受益人，杨仁志的劳动所得应由其支付。赵家建材公司向第三人支付杨仁志的工资，导致杨仁志至今未取得工资，系赵家建材公司与第三人之间的纠纷，与杨仁志无关。且赵家建材公司也未提交其已经支付给第三人的凭证，无法证明其已支付该劳动报酬。赵家建材公司拖欠杨仁志劳动报酬的行为，根据劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条的规定，还应支付相当于工资报酬25%的经济补偿金1740元。同时还应支付解除劳动关系的经济补偿金5220元。赵家建材公司未按照规定支付经济补偿金的，还应加付50%的经济补偿金3480元。综上，请求二审法院依法改判赵家建材公司支付杨仁志一次性伤残补助金31320元、停工留薪期工资24360元、一次性医疗补助金14836元、一次性就业补助金14836元、鉴定费280元、医疗费2312.35元、交通住宿费983.50元，及2013年6月工资、7月的双倍工资10440元，经济补偿金10440元，加班工资2000元，共计111320.35元，本案诉讼费由赵家建材公司承担。
被上诉人赵家建材公司未发表答辩意见。
二审中，在本院指定的举证期限内，杨仁志与赵家建材公司均未向本院提交新的证据。
本院经审理查明的事实与原审法院认定的事实一致。
本院认为：关于杨仁志与赵家建材公司之间是否存在劳动关系的问题。根据杨仁志于仲裁委员会庭审过程中的陈述，其系由卢贵建（音）雇佣，工资也是由卢贵建支付。故双方之间并非劳动关系，赵家建材公司的该项请求成立，原审法院不予支持不当，本院予以纠正。进而，因双方不存在劳动关系，杨仁志要求赵家建材公司支付2013年6、7月份的工资、经济补偿金、加班工资、未签订书面劳动合同的二倍工资等基于存在劳动关系的用人单位应承担的责任的理由均不能成立，本院不予支持。
关于赵家建材公司是否应当承担工伤保险待遇的问题。本院认为，经杨仁志申请，原富阳市人力资源和社会保障局已经认定其受伤属于工伤。故虽然双方不存在劳动关系，但赵家建材公司仍应对杨仁志所受工伤承担工伤保险待遇责任。杨仁志上诉主张的一次性伤残补助金、停工留薪期工资、一次性医疗补助金、一次性就业补助金、鉴定费、医疗费与一审法院认定的数额一致，本院予以确认。关于交通费一项，杨仁志并未就此部分提起诉讼，且仲裁委员会对杨仁志所提交的交通费票据中合理部分予以支持，认定交通费为496元尚属合理，故其上诉主张交通费为983.50元的理由不能成立，本院不予支持。
综上，原审判决事实认定清楚，但适用法律不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持杭州市富阳区人民法院（2015）杭富民初字第1106号民事判决第一项；
二、撤销杭州市富阳区人民法院（2015）杭富民初字第1106号民事判决第二项；
三、确认富阳市赵家新型建材有限公司与杨仁志之间不存在劳动关系；
四、驳回富阳市赵家新型建材有限公司的其他诉讼请求；
五、驳回杨仁志的其他请求。
一审案件受理费10元，减半收取5元，由富阳市赵家新型建材有限公司负担；二审案件受理费10元，由杨仁志承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐 丹
审 判 员 金瑞芳
代理审判员 毕克来
二〇一五年十一月二日
书 记 员 姚丽萍