山东省青岛市黄岛区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）黄民初字第23号
原告（反诉被告）：董均明。
委托代理人：安玉河，山东中信律师事务所律师。
被告（反诉原告）：王可爱。
被告（反诉原告）：王政花。
上述二被告之委托代理人：季明森，山东方恒律师事务所律师。
原告董均明与被告王可爱、王政花农业承包合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告董均明之委托代理人安玉河、被告王可爱及二被告之共同委托代理人季明森到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告董均明诉称：2009年9月18日，原告与二被告签订苗木种植协议，约定原告在二被告承包经营的土地上种植樱花，同时对树木管理、销售权利、利润分配、违约责任、终止协议之事由及赔偿方式等条款均做了明确约定。协议签订后，二被告并未守约，因二被告疏于管理，致使涝死樱花17棵，并违约套种花生，按照约定，被告应支付原告涝死樱花款340元，套种花生违约金2000元。2011年12月30日，被告认可栽植樱花（5公分）359棵，截止2015年6月底，樱花仅剩下规格不等的99棵，原告怀疑被告私自出卖了该260棵樱花，应赔偿原告经济损失97500元。因被告并未守约，不配合原告行使权利，原告有权终止协议，按照协议约定，协议终止后，现有的樱花归原告所有，因此，现有的樱花99棵原告享有处分权，或按市场价格折半支付原告18562.50元。综上，原告起诉要求被告赔偿原告的各项损失共计118402元，终止原被告签订的树木栽植合作协议，并由二被告承担本案的诉讼费用。
二被告辩称：二被告没有违约行为，原告的诉求没有依据，不应支持。原告提出终止合作协议，因原告有违约行为，主动提出终止合作，被告同意，但原告应赔偿二被告各项损失。
二被告反诉称：根据原被告双方签订的苗木种植协议，约定原告随时对苗木的生长情况进行查看，并根据苗木的实际情况提出管理意见，在苗木无销售市场情况下原告对苗木回收，并对苗木回收价格进行约定，但原告并未履行约定的义务，并未对苗木种植进行指导，被告多次要求原告回收苗木，原告已经构成违约，二被告反诉要求判令种植苗木归被告所有，原告赔偿被告的各项损失13万元并承担反诉费用。
原告对二被告的反诉辩称：双方签订的协议，并未约定何时回收树木，协议期间，原告根据苗木生长、市场销售情况，决定苗木何时回收，原告并未违约。二被告要求原告赔偿13万元，既无事实根据，也无法律依据，请求予以驳回。
经本院开庭审理查明：原被告于2009年9月18日签订苗木种植协议，协议约定原告免费提供给被告苗木，被告提供土地进行种植和管理，协议期间自2009年9月18日到2025年9月18日。协议还约定：协议期间，二被告必须积极、认真负责苗木的追肥、除草、打药、浇水、修剪、看护等日常的管理,确保使苗木不发生荒废、涝灾、旱灾、虫灾、毁坏、被盗等情形，否则，造成的损失以二被告签字认可的苗木核对清单为依据由二被告承担全部责任。……在技术方面，二被告有不明白的问题切不可盲目操作，要及时向原告反映，经查询后可按原告的技术指导进行操作。……如果二被告管理的苗木，无销售市场，原告保证按本条的规定回收，原告保证二被告苗木最低销售价格为：树干直径1公分2元、2公分3元、3公分4元、5公分12元、6公分20元、7公分30元、8公分以上的不低于50元、10公分以上的不低于100元、15公分以上的不低于200元。……二被告不得私自在该地块内种植其他农作物和其他植物，否则，二被告按每亩1000元向原告支付违约金……如苗木出现死亡的，二被告必须及时告知原告，双方并在核对清单上签字认可，否则，出现棵树缺少，则根据核对清单所少的棵树，由二被告每棵按原告保证二被告苗木最低销售价格的5倍赔偿给原告。……二被告不得私自出卖、更换、毁坏、盗窃苗木和出现苗木被盗现象等，如果出现上述情形的，每棵按原告保证二被告苗木最低销售价格的5倍赔偿给原告。十、协议期间，苗木的所有权人为原告，……如二被告不服从管理或者放弃管理，原告有权单方终止协议，出卖该苗木，出卖后的苗木款全部给原告所有。十一、利润分配：协议期间原告根据情况决定苗木出售（时间和价格等），二被告无销售权，苗木的售价款扣除挖掘、装车费用后的实际利润双方各得50%，……二被告在管理期间和销售期间所造成的一切损失，原告有权在卖苗时扣除……。
2009年11月25日，被告王可爱签字确认收到1公分樱花苗410棵。2010年9月17日，被告王可爱签字确认樱花苗木栽植死亡8棵，涝死17棵，现剩有3公分的樱花苗385棵，内套种花生2亩。2011年12月30日，被告王可爱签字确认剩有合作栽植樱花（5公分）359棵。经确认，现剩有樱花树98棵。
双方同意该合同于2015年3月26日终止。
原告主张，因二被告疏于管理，致使涝死樱花17棵（3公分），应按照5倍赔偿340元（4元/棵×17棵×5），违约套种花生2亩，合同约定违约套种每亩1000元，被告应支付套种花生违约金2000元。2011年12月30日，被告认可栽植樱花（5公分）359棵，现樱花仅剩下98棵，因为双方同意合同于2015年3月26日终止，按照平均9公分的直径计算，每棵价值应为75元，因此应赔偿原告经济损失97875元（75元/棵×261棵×5）。
庭审中，二被告认可，樱花苗生长到合同终止2015年3月26日，平均直径可以达到7、8公分。
二被告提供证人王某甲和王某乙出庭作证，证明200多棵樱花树木死亡的事情并且二被告已经通知了原告。
证人王某甲出庭作证称，2013年春天，证人在王可爱玩，听见王可爱给董均明打电话说樱花树死了，原告让被告自行处理，王可爱打电话的时候说死了多少棵证人没听清楚，证人只是打电话之后问王可爱死了多少棵，王可爱说死了200多棵。第二天证人去帮王可爱去挖树，看到大约死了2/3的树。
证人王某乙出庭作证称：2013年春天，证人和王某甲帮王可爱在地里挖了一天的死树，挖了多少棵不知道。
原告对两位证人的证言不予认可，称两位证人给王可爱帮工，与王可爱有利害关系。证人证言笼统，不能证明死亡了多少棵树。并认为死亡261棵不符合常理，事实是被告私自对樱花树做了处理。
对剩余的98棵樱花树，原告主张按照每棵375元计算为
36750元，由二被告支付一半的价值18375元。二被告认为原告负责销售，认可原告提出的树木价值，应当平分利润。庭审中，双方认可，现有的98棵樱花一棵树挖掘、装车的费用平均需要23-25元。
二被告提出反诉，称二被告之合同履行期间，付出的费用如下：种植苗木费用4千元、人工费10万元、土地租赁费1万元、花费、水等费用1万元，而且树木移除后，土地需要复耕费6千元。原告对此认为，原告并未违约，协议并未约定树木回收的时间。出售树木的时间应根据苗木生长情况和销售情况来决定，不存在赔偿的问题。
另，本院根据原告的申请，诉前在13万元的限额内查封了二被告的银行存款。
上述事实，有原告的陈述及提交的证据在案为凭，并经本院审查，可以认定。
本院认为：原被告双方签订的协议书，不违反相关法律规定，应予以维护。现原被告均同意于2015年3月26日终止该协议，本院予以准许。根据协议书的内容，原告免费提供树苗，进行技术指导，并负责销售，二被告提供土地，负责树苗的栽植和管理，属于合作经营的模式，应根据公平原则确定双方的权利义务。双方对苗木死亡和缺失的责任以及利润的分配进行了约定，但苗木死亡和缺失属于合作经营过程中出现的损失，合同约定由责任一方5倍赔偿对方，显然不合理，被告亦认为过高，本院认为，根据协议约定的苗木价值进行赔偿为宜。被告提供的证人证言，无法证明二被告对苗木的死亡不负有责任，因此，根据协议的约定，不能免除二被告的赔偿责任。根据原告提供的证据可以认定，被告认可涝死17棵直径3公分的樱花苗，根据协议的约定，该17棵直径3公分的樱花苗价值68元，缺失的261棵樱花，被告认可在协议终止时平均可以长到直径七八公分，按照八公分计算，每棵最低50元，因此，该261棵樱花约定价值为13050元。对被告违约套种花生的违约金2000元，本院予以确认。对剩余的98棵樱花树，原告主张价值为36750元，被告无异议，本院予以确认，但根据约定，应扣除挖掘和装车的费用，本院根据双方认可的平均费用23-25元取中间值24元计算，应为2352元，因此，合作的利润应为34398元（36750元-2352元），由原被告各自分得17199元。因协议约定苗木的所有权人为原告，故该98棵樱花应归原告所有，由原告给付被告分得的利润17199元。
对被告反诉的种植苗木费用4千元、人工费10万元、土地租赁费1万元、花费、水等费用1万元，属于被告履行协议的内容，系被告分享50%利润的依据，被告无权要求原告支付。对被告反诉主张的土地复耕费用，因未实际发生，可以待实际发生后另行处理。
综上，根据《中华人民共和国合同法》第五条、第九十八条、第一百零七条、一百一十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、原告董均明与被告王可爱、王政花于2009年9月18日签订的苗木种植协议于2015年3月26日终止。
二、被告王可爱、王政花赔偿原告董均明损失和违约金共计15118元（68元+2000元+13050元）。
三、剩余98棵樱花树归原告董均明所有，原告董均明于判决生效之日起30日内将上述樱花树移除，原告董均明支付被告王可爱、王政花利润17199元。
上述二、三项相互抵顶后，原告董均明还应支付被告王可爱、王政花2081元，此款于本判决生效之日起十日内付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
四、驳回原告董均明的其他诉讼请求。
五、驳回被告王可爱、王政花的反诉请求。
本案案件受理费2668元，保全费1170元，共计3838元，由原告负担2838元，由被告负担1000元。反诉费1450元，由被告负担。因原告已预交，由被告王可爱、王政花于本判决生效之日起十日内给付原告董均明1000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。
审 判 长 张照坡
审 判 员 陈江远
人民陪审员 王茂林
二〇一五年八月四日
书 记 员 张 靖