河北省承德县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）冀0821刑初76号
公诉机关承德县人民检察院。
附带民事诉讼原告人杨某某。（未到庭）
委托代理人胡国臣，河北胡国臣律师事务所律师。
被告人于平。2016年1月25日因故意伤害被承德县公安局行政处罚。2016年2月3日因涉嫌故意伤害罪被承德县公安局刑事拘留，2016年2月5日经承德县人民检察院批准被承德县公安局执行逮捕.现羁押于承德县看守所。
辩护人徐若童，河北君兴律师事务所律师。
承德县人民检察院以承县检刑诉（2016）45号起诉书指控被告人于平犯故意伤害罪，于2016年4月1日向本院提起公诉，附带民事诉讼原告人杨某某以被告人于平给其造成经济损失为由，同时向本院提起附带民事诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭合并审理了此案。承德县人民检察院指派检察员吴森出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人杨某某经本院依法传唤未到庭，附带民事诉讼原告人杨某某的委托代理人胡国臣、被告人于平及其辩护人徐若童均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
承德县人民检察院指控，2016年1月24日19时许，在承德县下板城镇李某某家门口，被告人于平与被害人杨某某因琐事发生口角并撕打，被告人于平用锤子将被害人杨某某头部砸伤。经承德县司法医学鉴定中心鉴定，被害人杨某某头部的损伤程度属重伤二级。上述犯罪事实清楚，证据确实充分，应以故意伤害罪追究被告人的刑事责任。故提起公诉，请依法判处。
附带民事诉讼原告人杨某某及委托代理人诉称，要求被告人赔偿医疗费70000元及继续治疗费、护理费、住院伙食补助费，鉴定费800元、误工费100000元、精神损害抚慰金200000元，伤残赔偿金待评定后另行计算。
被告人于平对检察机关指控的事实没有异议，但辩解称是先和被害人的哥哥杨某甲发生争执后自己回到亲戚李某某家中，杨某甲及杨某某又来找自己后才发生的撕打。
辩护人辩称，公诉机关指控被告人于平犯故意伤害罪罪名成立，但于平到案后如实供述犯罪事实，属于酌定从轻处罚的情节；受害人杨某某持砖头上门寻仇算账激化矛盾引发本案，受害人存在过错；被告人于平当庭认罪，认罪悔罪；被告人是初犯偶犯。请合议庭量刑时予以酌定从轻处罚。
经审理查明，2016年1月24日晚，杨某甲与被告人于平在承德县下板城镇李某甲家因为打麻将发生口角并撕扯在一起，被人拉开后杨某甲给杨某某打电话约其一起去找被告人于平。当晚19时许，在承德县下板城镇李某某家门口，被告人于平与被害人杨某某发生口角并撕打在一起，被告人于平用锤子将被害人杨某某头部砸伤。经承德县司法医学鉴定中心鉴定，被害人杨某某头部凹陷、粉碎性骨折的损伤程度属重伤二级。案发后附带民事诉讼原告人杨某某到承德县医院住院1天，在承德医学院附属医院住院23天；诊断为颅骨凹陷、粉碎性骨折，脑挫伤，头部血肿；共花费医疗费62014.45元、鉴定费800元，应获赔偿误工费人民币10398.36元（37954元÷365天×100天）（按建筑业从业人员计算、住院24天出院后考虑误工76天）、交通费适当考虑2000元、护理费人民币2400元（24天×100元／天）、伙食补助费1200元（24天×50元／天）、营养费480元（24天×20元／天），总计人民币79292.81元。
认定上述事实的证据，1、被害人杨某某的陈述，证实2016年1月24日晚19点左右，杨某甲被李某某的亲戚于平打了，杨某甲和自己去找于平理论，在李某某家门外发生撕扯于平拿着锤子砸了我头部一下；2、证人杨某甲的证言，证实2016年1月24日晚，我与于平因为打麻将发生口角并相互厮扯；杨某某跟我到李某某家找于平理论，在李某某家门口杨某某头部被于平打伤了；3、证人李某某的证言，证实2016年1月24日晚8点多，于平告诉我在棋牌室被杨某甲打了，后杨某甲和杨某某到我家门口，杨某某和于平厮打着到大门口，被拉开后于平头部受伤；4、证人于某某的证言，证实于平到李某甲家小卖部打麻将，与杨某甲打架后回到李某某家；过了十分钟左右，杨某某和杨某甲一人手里拿着一块砖头到李某某家门口，后于平出来与杨某某发生厮打，二人倒地后被拉开，在厮打中于平眼部受伤、杨某某头部有个坑；5、证人于某甲的证言，证实1月24日晚我到李某某家后，杨某甲和杨某某到李某某家门口叫号，于平出来后与杨某某发生厮打，之后被拉开了；6、证人王某某的证言，证实1月24日晚我到李某某家后，杨某甲和杨某某每人手里拿着砖头在李某某家门口叫号，后来知道于平和杨某某、杨某甲打架了；7、证人徐某某的证言，证实1月24日晚，杨某甲和于平因为打麻将发生口角并互相厮打，拉开后于平回到其姐夫李某某家；我在家听到有人打架，出去后看到杨某某和杨某甲在李某某家门口，杨某某头部受伤有个坑；8、证人王某甲的证言，证实1月24日晚于平在棋牌室与人发生争执后回到李某某家，过了几分钟我听见屋外有人争吵，我出门后看见一个男子和于平互相厮打，后来我和几个人一起给拉开了；9、证人齐某某的证言，证实1月24日晚，我听到外面吵闹后，到门外看见一个男子手里拿着砖头在和于平撕把，于平眼部受伤；10、证人李某甲的证言，证实杨某甲与于平在棋牌室因为打麻将发生口角并互相厮打，被拉开后于平就回李某某家了，杨某甲给杨某某打电话说被打了，后杨某某与杨某甲一起从棋牌室走了；11、证人于某乙的证言，证实1月24日晚，我在李某某家看到警察去了，才知道打架了；12、辨认笔录，证实被告人于平对作案工具锤子进行辨认；13、扣押决定书、扣押物品清单、照片、扣押笔录，证实承德县公安局对作案工具锤子一把进行扣押；14、司法鉴定意见书，证实被害人杨某某头部凹陷、粉碎性骨折的损伤程度经承德县司法医学鉴定中心鉴定属重伤二级；15、出警经过、到案经过，证实被告人于平属传唤到案；16、户籍证明，证实被告人于平系成年人，具有完全刑事责任能力；17、被告人于平的供述，我在李某甲家与杨某甲因打麻将发生口角，后互相厮打，被拉开后我返回李某某家；杨某甲和其哥哥杨某某到李某某家找我理论，我在煤堆边拿了一把锤子，拽住杨某某用锤子打了杨某某头部；锤子是铁头、木把的，长约四五十公分。
本院认为，被告人于平用钝器故意伤害他人身体致重伤二级，其行为已构成故意伤害罪。承德县人民检察院指控的犯罪事实和罪名成立。被告人于平当庭认罪，量刑时酌定予以从轻处罚。对于附带民事诉讼原告人杨某某民事诉求中花费的医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费按照实际花费和法律规定赔偿标准被告人于平应当予以赔偿，本院予以支持；伤残赔偿金、精神抚慰金不属于刑事附带民事的赔偿范围，本院不予支持。本院为了维护社会稳定，保护公民的人身权益不受非法侵害，打击刑事犯罪。故依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第三十六条和《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条之规定，判决如下：
一、被告人于平犯故意伤害罪（重伤），判处有期徒刑五年。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月25日起至2021年1月24日止）。
二、被告人于平于判决书生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人杨某某医疗费62014.45元、鉴定费800元，应获赔偿误工费人民币10398.36元（37954元÷365天×100天）（按建筑业从业人员计算、住院24天、出院后考虑误工76天）、交通费适当考虑2000元、护理费人民币2400元（24天×100元／天）、伙食补助费1200元（24天×50元／天）、营养费480元（24天×20元／天），总计人民币79292.81元。
三、附带民事诉讼原告人杨某某的其他诉讼请求，本院不予支持。
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或直接向承德市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应递交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 吕兴存
审 判 员 王 富
人民陪审员 雒明硕
二〇一六年五月十一日
书 记 员 刘 娜