广西壮族自治区北海市海城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2014）海刑初字第232号 公诉机关广西壮族自治区北海市海城区人民检察院。 被告人吴英，女，1980年10月3日出生于广西北海市，汉族，高中文化，广西北海市海底世界旅游有限公司售票员，住北海市海城区。因涉嫌犯贪污罪，2013年8月13日由北海市公安局海城分局决定取保候审，2014年5月7日由本院决定继续取保候审，同年12月26日由本院决定逮捕，同日由北海市公安局海城分局执行逮捕。现羁押于北海市第一看守所。 辩护人陈崇娟，广西汇百川律师事务所律师。 被告人郭耀凤，女，1981年1月30日出生于广西北海市，汉族，大学文化，北海市水族馆事业编制工作人员，被委派到广西北海市海底世界旅游有限公司售票岗位工作，住北海市海城区深圳路**房管楼****。因涉嫌犯贪污罪，2013年7月18日被刑事拘留，同年8月23日被执行逮捕。现羁押于北海市第一看守所。 辩护人谭小燕，广西桂三力律师事务所北海分所律师。 被告人邱俊梅，女，1979年1月28日出生于广西北海市，汉族，中专文化，北海市海底世界旅游有限公司检票员，住北海市，住北海市海城区贪污罪，2013年9月13日被执行逮捕。现羁押于北海市第一看守所。 辩护人陈丽萍，广西桂三力律师事务所北海分所律师。 辩护人邱俊山，广西彤日律师事务所律师。 被告人李红，女，1972年4月30日出生于广西北海市，汉族，高中文化，北海市海底世界旅游有限公司检票员，住北海市，住北海市海城区贪污罪，2013年7月18日被刑事拘留，同年8月23日被执行逮捕。现羁押于北海市第一看守所。 辩护人莫积奎，广西嘉友律师事务所律师。 辩护人吴怡璇，广西嘉友律师事务所实习人员。 北海市海城区人民检察院以北城检刑诉[2014]219号起诉书指控被告人吴英、郭耀凤、邱俊梅、李红犯贪污罪，于2014年5月5日向本院提起公诉。在审理过程中，检察机关认为需要补充侦查二次向本院建议延期二个月并获准许。由于本案是犯罪涉及面广，取证困难的重大复杂案件，本院依法向北海市中级人民法院申请延期三个月并获准许。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。北海市海城区人民检察院指派检察员黄文出庭支持公诉，被告人吴英及其辩护人陈崇娟、被告人郭耀凤及其辩护人谭小燕、被告人邱俊梅及其辩护人陈丽萍、邱俊山，被告人李红及其辩护人莫积奎、吴怡璇，证人洪某、颜某、吴某1、黄某1到庭参加诉讼。现已审理终结。 北海市海城区人民检察院起诉书指控：广西北海市世界旅游有限公司（以下简称海底世界）于1999年3月1日成立，是由北海市水族馆（全领拨款事业单位）与美国利是国际有限公司（代表人赖某）、上海红珊瑚水族科技发展有限公司共同出资成立。2003年3月29日，海底世界股东会决议确认美国利是国际有限公司持有海底世界45.28%股权，上海红珊瑚水族科技发展有限公司持有海底世界49％股权，北海市水族馆持有海底世界5.72％股权，同意上海红珊瑚水族科技发展有限公司将其持有海底世界49％股权转让给北海市圣亚投资有限公司（法人赖某）。2006年3月18日，海底世界与北海市水族馆约定门票收入分成比例，海底世界占73.5%，北海市水族馆占26.5% 被告人郭耀凤是北海市水族馆事业编制工作人员，2008年7月至2013年7月，被北海市水族馆委派到海底世界景区售票岗位工作。2001年至2013年7月，被告人吴英被海底世界聘为景区售票员，被告人邱俊梅、李红被聘为景区检票员。被告人郭耀凤、吴英在售票岗位轮流值上、下午班，被告人邱俊梅、李红共同在检票岗位上全日班。 因海底世界景区管理存在漏洞，2012年年底，被告人郭耀凤、吴英、邱俊梅、李红一起商谋，以重复销售门票、销售假门票、销售成人票却向财务核算儿童票赚取差价、串通社会人员以不购票、购少放多、擅自降价售卖门票等方式截留侵吞海底世界门票款，并在每个售票班次中平均分配截留的门票款。 2013年6月4日至7月8日，被告人郭耀凤当班期间，与被告人邱俊梅、李红相互配合，采取以重复销售门票、销售假门票、销售成人票却向财务核算儿童票赚取差价等方式，截留景区门票款共72099元，被告人郭耀凤、邱俊梅、李红平分该款项。2013年6月4日至7月8日，被告人吴英当班期间，与被告人邱俊梅、李红相互配合，采取上述方式，从中截留景区门票款共67751元，被告人吴英、邱俊梅、李红平均分配该款项。 2013年6月4日至7月8日，被告人郭耀凤、吴英、邱俊梅、李红当班期间与社会人员夏某、龚某1、林某3、张某（均另案处理）相互勾结，以不购票、购少放多、擅自降价售卖门票等等方式截留景区门票款共190001元。被告人郭耀凤、吴英、邱俊梅、李红至今未将所截留景区门票款交回海底世界。 2013年6月4日至7月8日，被告人郭耀凤、吴英、邱俊梅、李红当班期间与不明身份人员相互勾结，以不购票、购少放多、擅自降价售卖门票等等方式截留景区门票款共116416元。被告人郭耀凤、吴英、邱俊梅、李红至今未将所截留景区门票款交回海底世界。 综上，被告人郭耀凤、吴英、邱俊梅、李红共同贪污446267元。 被告人郭耀凤、吴英、邱俊梅、李红后被查获归案。被告人郭耀凤、邱俊梅、李红归案后如实供述自己罪行。案发后，被告人邱俊梅退出15000元赃款（被暂扣在北海市海城区人民检察院账户）。 对上述事实，公诉机关当庭出示了户籍证明，报案材料，机构编制册，事业单位人员工资明细，组织机构代码证，任职通知，职责证明，合同书，股东会决定，收入分成比例合同，提取笔录，售票管理规定、说明，暂扣款票据，记录本，财务证明，证人洪某、夏某、龚某1、林某1、张某证言，被告人郭耀凤、吴英、邱俊梅、李红供述，辨认笔录，2013年6月4日至7月8日作案视频及作案实录等相关证据，认为被告人郭耀凤、吴英、邱俊梅、李红的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款、第三款，第三百八十三条第一款第（一）项、第二款之规定，请求本院依法惩处。 被告人吴英在开庭审理时辩解：1、其没有参与起诉书指控的截留海底世界票款的行为；2、根据公司监控视频统计的未上缴部分的票款，其已经交接给公司会计；3、未上缴的部分票款是红单，红单是北海海底世界旅游公司黄某1副总经理开出来的优惠票，其收钱后直接交给财会，不入账；4、其交给公司的票款与票号相符。 辩护人辩称：1、被告人吴英的行为不构成贪污罪；2、公诉机关所举的作案实录、被害单位证明、售票统计表不能排他性证明入馆人数与票款差额是由于补票窗口原因导致；3、公诉机关根据进馆人数推定补票窗口售票人数和金额，并不准确。 被告人郭耀凤在开庭审理时对起诉书指控其以重复销售门票的形式截留海底世界票款没有异议，但辩解：1、其通过重复销售门票的形式只截留了20000多元；2、其没有用销售假门票、销售成人票却向财务核算儿童票赚取差价两种方式截留海底世界票款；3、其没有参与起诉书指控的第二、第三起犯罪事实。 辩护人辩称：1、被告人郭耀凤是北海市水族馆事业编制的工作人员，其被委派到北海市世界旅游有限公司从事销售海底世界门票工作，并非从事公务人员，不符合贪污罪犯罪构成要件，被告人郭耀凤的行为涉嫌构成职务侵占罪；2、被告人郭耀凤从事的是销售岗位，重复销售的门票及数额完全取决于被告人邱俊梅、李红截留门票的多少，被告人郭耀凤在共同犯罪中起次要作用，是从犯；3、旅客可能在景区大门的第一售票处购票、从财务处购票、领导打招呼免票等其他方式入馆，不能排他性证明入馆人数差额是由于补票窗口原因导致；4、被告人郭耀凤与被告人吴英分别在不同班次轮流上班，每个班次的犯罪所得由该班次的三人平分，被告人郭耀凤、吴英之间的犯罪行为虽然作案方式相同，但不具有关联性，两被告人的犯罪数额应当分别指控，不能作为共同犯罪的数额集中指控。 被告人邱俊梅在开庭审理时对起诉书指控其以重复销售门票的形式截留海底世界票款没有异议，但辩解：1、其只分到15000元；2、其没有用销售假门票、销售成人票向财务核算儿童票赚取差价两种方式截留海底世界票款；3、其没有与社会人员夏某、龚某1、林某1、张某、不明身份人员勾结截留景区票款；3、其所在的检票窗口，除了旅客、工作人员、签单不购票人员外，还有司机票、散客票、以及黄某2打招呼的旅客、办公室说名字放人的。 辩护人辩称：1、被告人邱俊梅的行为构成职务侵占罪；2、其他窗口买票的旅客、从财务直接购买团体票的旅客、协议接待单位的VIP票价等人员均从景区唯一的检票口进入，因此，不能排他性证明入馆人数与票款差额是由于补票窗口原因导致。3、2013年6月4日至2013年7月8日期间，被告人邱俊梅的休息日为2013年6月5日、6月13日、6月18日、6月21日、6月28日、7月2日、7月4日、7月8日，被告人邱俊梅休息日不参与犯罪；4、被告人邱俊梅在侦查阶段积极退赃款15000元，请求从轻处理。 被告人李红在开庭审理时对起诉书指控其以重复销售门票的形式截留海底世界票款没有异议，但辩解：1、其只分到15000元；2、其没有用销售假门票、销售成人票却向财务核算儿童票赚取差价两种方式截留海底世界票款；3、其没有与社会人员夏某、龚某1、林某1、张某、不明身份人员勾结截留景区票款，视频资料所显示的不明身份人员均是办公室通知放的人；4、其休息日不参与分钱。 辩护人辩称：1、被告人李红的行为不构成贪污罪，构成职务侵占罪；2、被告人郭耀凤与被告人吴英分别在不同班次轮流上班，每个班次的犯罪所得由该班次的三人平分，应当区分被告人郭耀凤、邱俊梅、李红小组的犯罪数额和被告人吴英、邱俊梅、李红小组的犯罪数额，不能统一计算为四人的共同犯罪数额；3、公诉机关指控的第二、第三起证据不足；4、其他窗口买票的旅客、从财务直接购买团体票的旅客、协议接待单位的VIP票价等人员均从景区唯一的检票口进入，因此，不能排他性证明入馆人数与票款差额是由于补票窗口原因导致；5、北海市世界旅游有限公司作为本案的被害人兼证人身份，可能存在隐瞒、少交结算票据给侦查机关的情况，无法排除是否这一原因导致了本案被告人的侵占数额；6、被告人李红是从犯，请求从轻处罚。 经审理查明，广西北海市世界旅游有限公司（以下简称海底世界）由北海市圣亚投资有限公司持股49%、美国利是国际有限公司持股45.28%、北海市水族馆（全领拨款事业单位）持股5.72%。2006年3月18日，海底世界与北海市水族馆约定门票收入分成比例为，海底世界占73.5%，北海市水族馆占26.5%。 被告人郭耀凤是北海市水族馆事业编制工作人员，2008年7月至2013年7月，被北海市水族馆委派到海底世界景区售票岗位工作。2001年至2013年7月，被告人吴英被海底世界聘为景区售票员，被告人邱俊梅、李红被聘为景区检票员。被告人郭耀凤、吴英在售票岗位轮流值上、下午班，被告人邱俊梅、李红共同在检票岗位上全日班。2012年年底，被告人郭耀凤、吴英、邱俊梅、李红一起商谋，以重复销售门票、销售假门票方式截留侵吞海底世界门票款，并在每个售票班次中平均分配截留的门票款。 2013年6月4日至7月8日，被告人郭耀凤当班期间，与被告人邱俊梅、李红相互配合，采取以重复销售门票、销售假门票的方式截留景区门票款共72099元，被告人郭耀凤、邱俊梅、李红平分该款项。2013年6月4日至7月8日，被告人吴英当班期间，与被告人邱俊梅、李红相互配合，采取上述方式，从中截留景区门票款共56353元，被告人吴英、邱俊梅、李红平均分配该款项。案发后，被告人邱俊梅退出15000元赃款（已被北海市海城区人民检察院扣押）。 上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明： （一）书证 1、户籍证明，证实被告人郭耀凤、吴英、邱俊梅、李红犯罪时已满十八周岁。 2、北海市水族馆工作岗位说明，证实被告人郭耀凤的岗位主要负责销售海底世界的门票。 3、证明，证实被告人吴英为北海市世界景区售票员，被告人邱俊梅、李红为北海市世界景区检票员。 4、北海海底世界旅游有限公司股东会决议，证实海底世界由北海市圣亚投资有限公司持股49%、美国利是国际有限公司持股45.28%、北海市水族馆持股5.72%。 5、关于旅行社门票收入分成比例合同，证实海底世界的门票收入中，北海市世界旅游有限公司所占比例是43.5%，北海市水族馆占26.5%。 6、提取笔录，证实2013年8月10日，公安人员在北海海底世界旅游有限公司依法提取到在职证明4份，聘用合同3份，工资单12份，被告人李红社保凭证1份，海底世界营业执照副本1份，海底世界与水族馆分成合同1套，2013年6月8日（上午班）、6月9日（下午班）被告人郭耀凤、李红、邱俊梅共同作案视频光碟（附视频时间段明细）各一张、财务证明各一份，2013年6月8日（下午班）、6月9日（上午班）被告人吴英、李红、邱俊梅共同作案视频光碟（附视频时间段明细）各一张、财务证明各一份，2013年7月5日被告人邱俊梅勾结社会闲杂人员、不购票旅客入馆全天视频光碟一张、财务证明一份，2013年7月6日、7月7日、7月8日被告人李红、邱俊梅共同勾结社会闲杂人员、不购票旅客入馆全天视频光碟（附视频时间段明细）、财务证明各一份。 7、北海海底世界景区售票管理规定、说明，证实海底世界景区门市票价为：成人138元/人，儿童88元/人，军人、残疾人、70岁以上老人88元/人，北海市民88元/元，旅行团队凭导游证、经理资格证购票10人以上团队按40元/人、不满10人散团按45元/人。 8、报案材料，证实2013年7月16日，北海海底世界旅游有限公司副总经理黄某1到北海市公安局海城分局报案称，公司职员利用职务之便侵吞公司财产，被告人郭耀凤、吴英、邱俊梅、李红等人有重大作案嫌疑。 （二）证人证言 1、证人洪某证言，证实其被告人郭耀凤、吴英、邱俊梅、李红作案实录表的制作由公司的专案组提供数据，根据四被告人每天上交的钱及视频中出现的人数进行统计差额，证明内容由专案组赖某（法定代表人）、黄某1（副总经理）二人决定。其根据专案组制作的实录表进行复核时，基本看过全部视频资料，确认后在上面签字，实录表上统计的入馆人数已经扣减部分清单。2013年7月16日下午其与被告人吴英进行工作交接，被告人吴英将票务确认单（单号：0039905-0039928）的票款8265元与部分门票款（一万元左右）给其，之后被告人吴英就没有再上班，也没有交过任何款项给其。 2、证人颜某证言，证实其与专案组成员（赖某、黄某1以及财会人员）一起观看视频专案组成员制作实录表，实录表上被告人的应缴金额是根据购票和入馆人数确定，已经排除签单进去的人数和打招呼进去的人数；实缴金额是根据被告人交给公司的票据确定。 3、证人吴某1证言，证实内容与证人颜某证言的内容一致。 4、证人黄某1证言，证实作案实录是北海海底世界旅游公司专案小组根据视频资料和原始票务单据进行制作并签字。公司的售票规定直接规定，导游到售票窗买票直接按照公司规定的优惠低价购买，不存在多交钱后退钱的情况。公司存在两个售票窗口，第一售票处在公园门口，主要销售散客票和出租车公司带来的客人的票，第二售票处是补票处，卖优惠票和部分散客补票。补票处距离检票口只有几米，公司同时开两台机核对，可以区分清楚第一售票窗口和补票窗口卖的票。视频资料显示，买票人员都是即买即入，排除上午买票下午入馆的情况，票是当天有效。专案组的资料审核是以购票数额来计算的，材料中没有出现第一售票窗口的人员问题。 5、证人夏某证言，证实其带旅客到北海市世界景区参观，存在带人参观但没有购买门票的情况，其利用海底世界的管理漏洞，少交票款，带人参观但没有交票款约100人左右，其愿意将这部分钱与海底世界景区结算付清，其不认识被告人郭耀凤、吴英、邱俊梅、李红，与她们无经济往来。 6、证人龚某1证言，证实其带游客到北海市世界景区参观期间存在带人参观但没有购买门票的情况，其利用海底世界的管理漏洞，少交票款，带人参观但没有交票款约100人左右，其愿意将这部分欠款与海底世界景区结算付清。 7、证人林某1证言，证实其是兼职导游，平时会带游客到北海市世界景区参观。2013年7月的一天，有个女的检票员让其以后带游客参观，可以直接带人进去，不需要到售票口买票，之后把钱给她就可以了。其有几次都是直接带旅客进去参观，后电话联系13517599731号手机，与机主确认已参观但未购票的旅客人数（大约有三四十人），其尚未付款给这名女检票员，其愿意将这部分欠款与海底世界景区结算付清。 8、证人林某2证言，证实其带游客到北海市世界景区参观期间存在带人参观但没有购买门票的情况，其利用海底世界的管理漏洞，少交票款，按40元/人或45元/人的导游价结算，其应该有一万元左右的票款应当交给北海海底世界景区，其愿意将这部分欠款与海底世界景区结算付清。 （三）被告人供述 1、被告人郭耀凤供述，证实其2013年6月4日至2013年7月8日期间利用其工作岗位，截留20000多元，其与被告人邱俊梅、李红三人平分。根据售票情况统计表（作案实录）与售票岗位的视频，上述期间，其所在的售票岗位共收取票款283656元，但实际交给单位的款项为212237元，主要原因是：有些是先替导游收钱，收了钱后还给了导游，有些是导游或者客人请讲解员的钱，这些钱不用开单就直接交到办公室；有些是旅客买了全价票后又吵闹要求退款的；有些是被告人李红或邱俊梅让其先收票款，再交由被告人吴英结账的。 被告人郭耀凤还供述，大概春节后的一天，其与被告人吴英、邱俊梅、李红四人闲聊时，被告人邱俊梅和李红提出可以用重复销售门票的方式截取公司部分票款，约定所得款项平分为3份，其与被告人吴英轮流上班，轮流与被告人邱俊梅、李红合作，谁上班谁分钱。其与被告人吴英负责销售门票，被告人李红、邱俊梅负责验票，每班结束后，其有时当面把截留款项的所得份额当面给被告人邱俊梅、李红，有时候会把钱放在她们的包里。 2、被告人邱俊梅供述，证实2012年的一天，其与被告人郭耀凤、李红、吴英在聊天中商量，利用重复销售门票的方式侵吞公司票款，所得赃款由被告人郭耀凤、吴英分别在售票班次中与其和李红一起平分，其一共分得15000元左右。其和被告人李红将截留下来的票拿到休息间给被告人郭耀凤或被告人吴英，再由被告人郭耀凤或被告人吴英进行重复销售。被告人郭耀凤截留下来的钱，由被告人郭耀凤、李红与其三人平分，被告人吴英截留下来的钱由被告人吴英、李红与其三人平分。每个班次结束后，被告人郭耀凤或被告人吴英会将其应得部分放在其休息间的包里。 3、被告人李红供述，证实2012年的一天，其与被告人邱俊梅、郭耀凤、吴英在聊天中，商量共同侵吞公司票款，该提议由被告人郭耀凤提出。侵吞公司票款主要有三种形式：第一，重复销售门票；第二，买少放多，即导游购票时按实际人数收钱，但销售单上少写人数，少购的票款不上报公司，截留平分；第三，收取成人票的票款（138元/人），却卖出儿童票（88元/人），截留差额50元平分。售票的被告人郭耀凤、吴英会在每个班次下班后将截留的票款平分，应得部分放在其和被告人邱俊梅的包或衣服里面，其共分到15000元左右。 （四）辨认笔录 1、被告人郭耀凤辨认笔录，证实经被告人郭耀凤辨认，被告人吴英、邱俊梅、李红是与其一起非法侵占北海市世界有限公司财产的人。 2、被告人李红辨认笔录，证实经被告人李红辨认，被告人郭耀凤、吴英、邱俊梅是与其一起非法侵占北海市世界有限公司财产的人。 （五）视听资料及财务证明 1、2013年6月4日至7月8日北海市世界旅游景区补票口视频，证实2013年6月4日至7月8日被告人郭耀凤、吴英截留景区票款的过程。 2、2013年6月4日至7月8日北海市世界旅游景区检票口视频，证实2013年6月4日至7月8日被告人邱俊梅、李红违规操作，放旅客入馆的过程。 3、北海市世界旅游有限公司财务证明、财会登记本，证实2013年6月4日至7月8日被告人郭耀凤、吴英每日上交的门票款以及票务确认单编号。 4、被告人吴英班次涉案统计表，证实2013年6月4日至2013年7月7日期间，视频资料中，被告人吴英售票应结金额为267877元，实际上交公司财会金额为211524元，未结金额为56353元。 5、被告人郭耀凤班次涉案统计表，证实2013年6月4日至2013年7月7日期间，视频资料中，被告人吴英售票应结金额为284336元，实际上交公司财会金额为212237元，未结金额为72099元。 上述证据，客观真实，来源合法，且相互印证，本院予以确认。 综上，被告人郭耀凤、吴英、邱俊梅、李红共同侵占海底世界景区门票款128452元。 另查明，被告人邱俊梅没有在检票口上班的时间为：2013年6月5日、6月13日、6月18日、6月21日、6月28日、7月2日、7月4日、7月8日共计8天；被告人李红没有在检票口上班的时间为：2013年6月4日、6月14日、6月17日、6月20日、6月25日、7月1日、7月3日、7月5日共计8天。被告人邱俊梅已经退出的赃款15000元，依法应当发还给被害单位北海市世界旅游有限公司。 本院认为，被告人郭耀凤、吴英、邱俊梅、李红利用职务之便，将本单位的景区门票款128452元非法占为已有，数额较大，其行为均已构成职务侵占罪。被告人郭耀凤为北海市水族馆事业编制工作人员，被委派至北海市世界旅游有限公司从事景区门票销售劳务工作，并非带有管理性的公务，且被告人吴英、邱俊梅、李红均为北海市世界旅游有限公司的聘用人员。四被告人利用职务上的便利侵占本单位财物，符合职务侵占罪的犯罪构成要件，应当以职务侵占罪对四被告人进行定罪量刑，公诉机关指控被告人郭耀凤、吴英、邱俊梅、李红的罪名不当，本院予以纠正。公诉机关指控“被告人郭耀凤、吴英、邱俊梅、李红采取重复销售门票、销售假门票、销售成人票却向财务核算儿童票赚取差价的方式截留景区门票款”，对于“销售成人票却向财务核算儿童票赚取差价”这一作案方式，公诉机关仅提供了被告人李红在侦查阶段的供述，没有其他证据佐证，被告人郭耀凤、吴英、邱俊梅、辩护人在庭审过程中也对这一作案方式的不合理性提出质疑。由于作案视频资料的拍摄角度有盲区，不足以全面覆盖补票窗口的视线范围，无法看清购票人员是成人或儿童，且根据补票窗口、检票窗口的视频清晰程度，不足辨别被告人郭耀凤、吴英售票时交给购票人员的门票是否与门票上的成人票或儿童票信息相符，以及入馆人员交给检票口门票时，持票人与所持门票上的成人票或儿童票信息是否相符。因此，公诉机关指控四被告人采取这一作案方式截留票款，证据不足，本院不予认定。被告人郭耀凤、邱俊梅、李红在侦查阶段多次平稳供述以重复销售门票的方式截留景区票款，且根据2013年6月4日至7月8日海底世界的补票口视频资料售票情况统计显示，被告人郭耀凤、吴英向顾客实际销售的景区门票、门票确认单的数量，多于与公司财会的结算单据数量，可以认定被告人郭耀凤、吴英少交给公司财会的差额部分来源于重复销售或者销售假门票的票款。对于被告人郭耀凤在庭审中提出“只截留了公司20000元门票款”的辩解，被告人邱俊梅、李红分别提出“只分到15000元”的辩解，每个被告人具体分赃多少并不影响其共同犯罪数额的认定，公诉机关指控“2013年6月4日至7月8日期间，被告人郭耀凤、邱俊梅、李红截留景区票款总额为72099元”，提供了被告人郭耀凤班次涉案统计表以及视频资料相互印证，足以认定。因此，被告人郭耀凤、邱俊梅、李红提出的上述辩解，与庭审查明的事实不符，本院不予采纳。公诉机关指控“2013年6月4日至7月8日，被告人吴英、邱俊梅、李红截留景区门票款总额共67751元”。但根据公诉机关提供的被告人吴英班次涉案统计表及视频资料，证实涉案金额为56353元，因此，公诉机关指控被告人吴英、邱俊梅、李红截留景区门票款67751元数额有误，本院予以纠正。被告人吴英在庭审中提出“其没有参与截留景区门票款”的辩解，在庭审中，同案被告人邱俊梅、李红均指证被告人吴英将截留的景区门票款私分给她们，因此，被告人吴英的上述辩解与庭审查明的事实不符，本院不予采纳。对于公诉机关指控“2013年6月4日至7月8日，被告人郭耀凤、吴英、邱俊梅、李红与社会人员夏某、龚某1、林某4、林某2勾结以不购票、购少放多、擅自降价售卖门票等方式截留门票款共计190001元；被告人郭耀凤、吴英、邱俊梅、李红与不明身份人员勾结，以不购票、购少放多、擅自降价售卖门票等方式截留门票款共计116416元。”根据庭审查明的事实和证据，公诉机关没有足够的证据证明被告人郭耀凤、吴英、邱俊梅、李红已经收取了上述门票款，但非法占为己有未向公司上缴的事实。因此，公诉机关的上述二起指控，事实不清，证据不足，本院不予认定。 在共同犯罪活动中，被告人郭耀凤、吴英、邱俊梅、李红均起主要作用，均是主犯，依法均应当按照其所参与的全部犯罪处罚。对于被告人郭耀凤的辩护人、被告人李红的辩护人在庭审中提出“被告人郭耀凤、邱俊梅、李红之间成立共同犯罪；被告人吴英、邱俊梅、李红之间成立共同犯罪”的辩护意见，根据被告人郭耀凤、邱俊梅、李红的供述，被告人郭耀凤、吴英、邱俊梅、李红四人共同商谋要截留景区票款，分为两组分别作案，各自分赃。四被告人关于共同犯罪有了主观上的犯意联络，且有实际截留景区门票款的客观行为，四被告人分为两组分别作案，分赃方式与分赃多少不影响共同犯罪的认定，因此，被告人郭耀凤的辩护人、被告人李红的辩护人提出的这一辩护意见无法律依据，本院不予采纳。被告人郭耀凤、吴英负责将被告人邱俊梅、李红截留的入馆人员不要的门票进行重复销售，或直接销售假门票、门票确认单，被告人邱俊梅、李红在检票窗口予以配合。四被告人在同组作案中，分工合作，共同截留海底世界景区票款，在共同犯罪过程中均起主要作用，均是主犯。因此，被告人郭耀凤的辩护人、李红的辩护人提出“被告人郭耀凤、李红为从犯”的辩护意见无理，本院不予采纳。对于被告人邱俊梅的辩护人、被告人李红在庭审中提出的“休息日不参与犯罪，犯罪数额应该扣减”的辩护意见和辩解，本案的共同犯罪活动中，具有时间上的连续性、犯罪场所、作案方式、分赃方式同一性的特点，被告人邱俊梅、李红休息日不参与作案和分赃，均不影响其主犯身份的认定，均应当按照所参与的全部犯罪进行处罚。因此，被告人邱俊梅的辩护人及被告人李红提出的上述辩护意见和辩解不合理，本院不予采纳。被告人郭耀凤、邱俊梅、李红虽对公诉机关指控的作案方式、犯罪数额有异议，但不影响其如实供述自己罪行情节的认定，依法可以从轻处罚。被告人郭耀凤的辩护人、李红的辩护人“旅客可能有其他购票方式、付款方式、入馆方式，不能排他性证明入馆人数差额是由于补票窗口原因导致”的辩护意见，被告人邱俊梅提出“其所在的检票窗口还有一些司机票、散客票、黄某2打招呼放入的旅客，办公室说名字放人的旅客”的辩解，均与本案的定罪量刑无关，本院不予采纳。根据被告人郭耀凤、吴英、邱俊梅、李红的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第三款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十四条之规定，并经本院审判委员会讨论决定，判决如下： 被告人吴英犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年(刑期从 判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月26日起至2016年12月25日止）； 被告人郭耀凤犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年七个月 (刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月18日起至2015年2月17日止)； 三、被告人邱俊梅犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年六个月 (刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月13日起至2015年3月12日止)； 四、被告人李红犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年六个月(刑 期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月18日起至2015年1月17日止)。 五、被告人邱俊梅已退出的赃款15000元依法发还给被害单位北海市世界旅游有限公司，继续追缴被告人郭耀凤、吴英、李红、邱俊梅的犯罪所得113452元发还被害单位北海市世界旅游有限公司。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区北海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  赵劲勇 审 判 员  马华平 人民陪审员  高振理 二０一四年十二月二十六日 书 记 员  廖章宏 适用法律条文 《刑法》 第二百七十一条公司、企业、或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。 国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条规定处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所得的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。