福建省漳州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽06刑终62号
原公诉机关福建省漳浦县人民检察院。
上诉人（原审被告人）林华富，男，1981年3月23日出生于福建省漳浦县，汉族，小学文化，农民，住福建省漳浦县。曾因犯销售伪劣产品罪于2007年2月13日被判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币四十万元，缓刑考验期至2012年2月12日止。因涉嫌犯保险诈骗罪于2014年6月7日被逮捕。现羁押于漳浦县看守所。
辩护人朱江辉，福建中仑律师事务所律师。
福建省漳浦县人民法院审理福建省漳浦县人民检察院指控原审被告人林华富犯保险诈骗罪一案，于2015年11月3日作出（2015）浦刑初字第105号刑事判决。原审被告人林华富不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。漳州市人民检察院指派检察员杨明、代理检察员林贵苗出庭履行职务，上诉人林华富及其辩护人朱江辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定事实：
2012年12月12日凌晨4时许，被告人林华富雇用吴某（已被判刑）驾驶闽C×××××号小型汽车运载货物到漳浦县绥安镇寨仔窑村村道旁的漳浦县燃气有限公司门口，为方便搬运工人张某将闽C×××××号小型汽车车厢里的货物搬上已停放在此的鄂C×××××号货车的车厢，吴某驾驶小型汽车向后倒车欲靠近鄂C×××××号货车的车厢后门时，不慎将张某挤压在两车的车厢之间，致张某受伤。被告人林华富得悉后即驾驶一部凯美瑞牌轿车赶到现场将张某送往漳浦县医院抢救，并打电话叫其妹夫蔡某（已被判刑）到现场将其所有的鄂C×××××号货车驶离至国道324线上。后张某因心脏爆裂经抢救无效死亡，被告人林华富驾车返回到鄂C×××××号货车停放处，即漳浦县绥安镇霞潭村霞潭路标牌附近找蔡某、吴某，因闽C×××××号小型汽车未购买保险，被告人林华富即提出编造吴某驾驶有购买保险的鄂C×××××号货车碰撞张某的交通事故，以骗取保险公司保险金赔偿张某的家属，吴某表示同意并将驾驶证交给蔡某后离开。为伪造事故现场，被告人林华富故意将鄂C×××××号货车的车灯踢破，并叫蔡某打电话报警及报保险公司出险。当天凌晨5时许，蔡某拨打“122”谎报发生交通事故，后又打电话向鄂C×××××号货车承保的中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司报出险。漳浦县公安局交通管理大队办案民警到达现场后，蔡某将吴某的驾驶证交给办案民警，并谎称系吴某驾驶鄂C×××××号货车在该处碰撞一行人，办案民警经现场勘查后发现该案不符合交通事故发生的现场与特征，后将该案移送漳浦县公安局刑事侦查大队侦查。当天，中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司亦派查勘员到现场查看核实损失情况，并证明若该交通事故属实，应赔付的保险金额是人民币76万元，后因该案案发而未进行赔付。
2012年12月20日，被告人林华富的妻子蔡某与张某的家属张某甲、张某乙、黄某甲自行达成民事赔偿协议，由蔡某赔偿张某甲、张某乙、黄某甲因张某死亡所造成的死亡赔偿金等经济损失计人民币61万元，已支付人民币42万元，余款限期履行。黄某甲对被告人林华富等人表示谅解。
原判认定上述事实的依据有：证人黄某甲、黄某乙、陈某、姚某、王某、蔡某的证言、同案犯蔡某、吴某供述，被告人林华富的户籍证明、漳浦县公安局大南坂派出所出具的关于被告人林华富到案经过的说明，吴某的驾驶证复印件、鄂C×××××号货车行驶证复印件及挂靠协议、鄂C×××××号货车机动车交通事故责任强制保险单、神行车保系列产品保险单、民事赔偿协议书、赔偿款收条及谅解书、漳浦县公安局交通管理大队接处警信息、情况报告及道路交通事故现场勘查笔录、现场平面图和现场照片、中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司出险车辆信息表、报案材料、漳浦县公安局交通管理大队关于2012.12.12（蔡某、吴某）伪造死亡交通事故的认定意见说明、福建省漳浦县人民法院（2013）××刑初字第××号刑事判决书复印件、漳浦县绥安镇“迎宾门”治安卡口监控截图及记录单、法医学尸体检验鉴定书、被告人林华富的供述等。
原判认为，被告人林华富以非法占有为目的，伙同他人编造未曾发生的保险事故，欲骗取保险金人民币76万元，数额特别巨大，由于其意志以外的原因而未能得逞，其行为已构成保险诈骗罪，是共同犯罪，属犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚。被告人林华富在共同犯罪中起主要作用，是主犯。被告人林华富具有犯罪前科，可酌情从重处罚。依法判决：被告人林华富犯保险诈骗罪（未遂），判处有期徒刑六年，并处罚金人民币十万元。
上诉人林华富上诉提出，原判认定其构成保险诈骗罪未遂不当，认定犯罪数额为76万元有误，且量刑偏重，请求二审依法改判。其辩护人以相同理由提出辩护意见。
漳州市人民检察院出庭检察员的意见：上诉人林华富尚未向保险公司提出理赔申请，司法实践中，此种行为可认定为保险诈骗犯罪预备。
经二审审理查明，原判认定上诉人林华富伙同他人编造未曾发生的保险事故，意图骗取保险金的事实清楚，相关证据均经原审庭审举证、质证，查证属实，本院予以确认。
上诉人林华富及其辩护人对本案的犯罪形态和犯罪数额所提的诉、辩意见，经查，上诉人林华富为实施保险诈骗而指使他人将其有购买保险的鄂C×××××号货车驾驶到指定场所，又故意踢破车灯，并叫人报警及报保险公司出险，该行为属伪造事故现场，为向保险公司骗取保险金创造条件，系犯罪预备，其尚未提出具体的申请保险理赔金额，故上诉人及其辩护人诉、辩所提原判认定其构成保险诈骗罪未遂及犯罪数额76万元有误的意见有事实和法律依据，予以采纳。
本院认为，上诉人林华富为骗取保险金，伙同他人伪造车辆发生保险事故现场，编造未曾发生的保险事故，其行为已构成保险诈骗罪；属犯罪预备，可比照既遂犯从轻、减轻处罚或免除处罚。上诉人林华富在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。上诉人林华富有前科，可酌情从重处罚。漳州市人民检察院出庭检察员关于本案上诉人林华富的行为可认定为保险诈骗犯罪预备的意见予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百九十八条、第二十五条第一款、第二十二条、第二十六条第一、四款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、撤销福建省漳浦县人民法院（2015）浦刑初字第105号刑事判决。
二、上诉人林华富犯保险诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币六万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月7日起至2017年12月6日止；罚金限判决生效后三十日内缴清）。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 祥
代理审判员 林秀美
代理审判员 杨 健
二〇一六年三月二十八日
书 记 员 曾少鹏
附相关法律条文：
1、《中华人民共和国刑法》
第一百九十八条有下列情形之一，进行保险诈骗活动，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处一万元以上十万元以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处二万元以上二十万元以下罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑，并处二万元以上二十万元以下罚金或者没收财产：
（一）投保人故意虚构保险标的，骗取保险金的；
（二）投保人、被保险人或者受益人对发生的保险事故编造虚假的原因或者夸大损失的程度，骗取保险金的；
（三）投保人、被保险人或受益人编造未曾发生的保险事故，骗取保险金的；
（四）投保人、被保险人故意造成财产损失的保险事故，骗取保险金的；
（五）投保人、受益人故意造成被保险人死亡、伤残或者疾病，骗取保险金的；
有前款第四项、第五项所列行为，同时构成其他犯罪的，依照数罪并罚的规定处罚。
单位犯第一款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑。
保险事故的鉴定人、证明人、财产评估人故意提供虚假的证明文件，为他人诈骗提供条件的，以保险诈骗的共犯论处。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十二条为了犯罪，准备工具、制造条件的，是犯罪预备。
对于预备犯，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或免除处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同犯罪而组成较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
2、《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。