河南省平舆县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）豫1723刑初18号
公诉机关河南省平舆县人民检察院。
被告人冯某甲，男，1996年11月20日出生，汉族，居民。因涉嫌故意伤害犯罪于2015年5月5日被平舆县公安局刑事拘留上网在逃，7月2日被青海西蒙古族藏族自治州格尔木市公安局昆仑路派出所民警抓获，暂羁押于格尔木市看守所，2015年7月14日移交给平舆县公安局，7月16日被平舆县公安局刑事拘留，因涉嫌故意伤害犯罪于2015年8月19日经平舆县人民检察院批准逮捕，次日由平舆县公安局执行逮捕。现羁押于平舆县看守所。
辩护人刘世友，河北冀华律师事务所律师。
辩护人王文芳，河南小东律师事务所律师。
河南省平舆县人民检察院以平检公诉刑诉（2015）469号起诉书指控被告人冯某甲犯寻衅滋事罪，于2016年1月11日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。平舆县人民检察院检察员宗思华、胡季芬出庭支持公诉，被告人冯某甲及其辩护人刘世友、王文芳、被害人马某等到庭参加了诉讼。期间，被告人冯某甲对被害人马某的伤情申请重新鉴定一次。现已审理终结。
平舆县人民检察院指控，2015年1月27日凌晨，被害人马某与朋友在平舆县城月旦岛天上人间歌吧内消费时，与天上人间歌吧女员工发生争执，后天上人间服务员冯某甲等人与马某等人发生打架，马某被打伤。经平舆县公安局刑事技术鉴定，马某所受损伤达轻伤二级程度。为此，公诉机关向法庭出示有被告人的供述及辩解，被害人陈述、证人证言及相关书证、鉴定结论等证据。公诉机关认为，被告人冯某甲的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条之规定，已构成寻衅滋事罪。请求依法判处。
被告人冯某甲辩称李某甲让我们服务员打马某等人，是因那天马某等人先打了李某甲的女友郭某才引起的，我们打架他们也还手了，不应是寻衅滋事，不是我们先找的事。
第一辩护人的辩护意见是公诉机关指控被告人冯某甲犯寻衅滋事罪不妥，应定故意伤害罪，因本案不符合寻衅滋事罪的主观观构成要件，本案的起因是被害人马某在歌厅消费时对服员郭某有暴力行为后，马某又拒不道歉才引起的，且冯某甲等人侵害的对象也是针对马某这些人实施的，并不具有随意性，被害人马某的手部轻伤也不是被告人冯某甲所致，冯某甲受李某甲指使殴打的是被害人马某的头部，被害人马某辩认是冯某甲将其打伤的程序违法且不真实。但即使这样，冯某甲家人也愿意对被害人进行民事赔偿。
第二辩护人的辩护意见是被告人冯某甲的行为符合故意伤害罪的构成，不是共同犯罪中的组织者，是受他人指使才实施的犯罪，应认定是从犯，冯某甲到案后能如实供述自己的罪行，并且也愿意庭后继续与被害人就民事部分进行协商，对被害人进行足额赔偿。
经审理查明，2015年1月27日凌晨2时许，被害人马某与朋友在平舆县城月旦岛天上人间歌吧房间内消费时，与天上人间歌吧女员工郭某发生争执，郭某从房间出来后告诉同在歌吧打工的男朋友李某甲说客人打她了，李某甲同其他服务员到房间内要求马某等人道歉，马某等人说没有打郭某不道歉，当时也被店内的张洪亮经理进行了劝阻。后马某等人结账走时，该歌吧内的服务生李某甲、李某乙、冯某甲等十多人拦住马某等人不让走，让马某等人再次向郭某道歉，马某等人仍不同意，后冯某甲等人就手持木板殴打马某等人，在冯某甲持木板朝马某头部打时，马某用手挡右手被打伤。在厮打的过程中，马某的背部也被他人捅伤。后平舆县公安局永乐派出所接110指令后赶到现场，并对马某等人受伤情况进行了现场处置登记。经平舆县公安局刑事科学技术室及湖北同济法医学司法鉴定中心鉴定，马某右手第五掌骨远端完全性骨折，断端分离、移位，所受损伤达轻伤二级程度；腰部一处挫裂伤所受损伤达轻微伤程度。
另在庭后，被告人冯某甲的亲属就民事赔偿部分与被害人马某达成调解，取得了被害人的谅解。
上述事实，有经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1.书证
告知双方当事人鉴定意见通知书及告知笔录。
被告人冯某甲的户籍证明及无前科犯罪记录的证明。
抓获经过及羁押证明证实，2015年7月2日20时，格尔木市公安局昆仑路派出所接情报中心指令将在柴达木西路动力先锋网吧内的平舆县公安局网上追逃的冯某甲抓获，后于7月3日临时羁押于格尔木市看守所。7月14日被平舆县公安局民警从临时羁押场所带走。
移交物品清单证明，格尔木市公安局昆仑路派出所抓获冯某甲时，扣押冯某甲身上的有关物品移交给平舆县公安局，后退还给冯某甲家人。
李屯派出所证明，其辖区居民李某甲，现外出务工，不在家。伤害案件现场处置登记表3份证明，马某的背部被刀扎伤，手部肿疼；代某眼部红肿；冯纪祥背部被刀划、手部被刀划伤。
2、证人证言
证人史某证明，那天凌晨2点左右，我和朋友史贺锋、李梦翔等五人去月旦岛玩，见有一群人在天上人间歌厅门口吵架，歌吧是我亲戚冯波开的，我就上去劝架，对他们说，你们谁也别在这闹事，不然谁也走不了，说着他们就打起来了，其中我看见有人拿木棍，打的很乱，我随身带一把水果刀，就掏出来了，但我没参与打架，后来有一方的人对我进行拳打脚踢，把我打倒在地，他们说我用刀捅着他们的人了，后来双方就不打了，他们就不让我走，等派出所的人过来，就把我带到派出所问情况。
证人李某甲证明，2015年1月27日凌晨2时许，我在天上人间工作，这时我的女朋友郭某从包间出来说有一个客人打她了，店里一个叫云云的女服务生就说去找客人，我就和两个女孩上去找店里的张总（张洪亮），我们要求对方道谦，然后张总领着我们去找客人，但是客人不道谦，张总给我们说这个事你们不用管了，我给你们解决好。我们就在走廊里站着，过一会客人去结帐，店里所有员工就拦着他们不让走，其中一个高个子的客人说你们要打架吗，店里一个叫冯某甲的男服务员就对我说，别听老板的，你要不打架我看不起你。冯某甲领着一群人到楼下大门口就不让客人走，冯某甲就说不管老板不老板了今天就打，张总拦着冯某甲不让他闹事，这时云云就在旁边喊“三二一”打，冯某甲就拿着木板朝一个高个子人头上打一下，那个高个子用手挡了一下，这时我们店里人就开始打了起来，我当时脑子一热，我就说打，我手里拿一个甩棍去打一个客人，没有打着，那个客人追我，我就跑店里了，外面的事情我就不知道了，店里服务员都参与打架了，我没受伤，对方受伤没有我不知道，是我们店里的冯某甲先动手打的。
证人郭某证明，我在天上人间歌吧工作陪客人点歌，那天凌晨1时许，我在一个房间陪七、八个客人唱歌，其中有一个男的让我往那边坐坐，我没坐，他们中的一个就对我说你走吧，我就转身要走，那个要我往里坐的男子把我拉坐那了，我还是要走，那个男的就搧我一巴掌，我就出去了，就对歌吧经理说我不去那个房间了，我对经理说客人打我了，后我也给我男朋友李某甲说了这个情况，李某甲就和我一起，还有店里的几个服务员到了房间问怎么回事，当时还有我们店里的一个女的叫李某乙的就替我打不平，说让客人道谦，当时客人已经结帐后刚出门口，我们就都出去了，让客人道谦，那些客人不道谦，店里的服务员对我男朋友李某甲说你要打咱们就打，李某乙说不能就受这样的气，打，店里的服务员就从店里拿甩棍打了起来，当时有一个穿兰羽绒服的男子，手里拿一个刀子，到我们店里说怎么回事，后来他在店外也参与打架了，当时打的很乱，打一通后，他们客人那方有几个都受伤了，店里参与打架的有冯某甲、冯毅强、张勇、王磊、肖毫锦、代某、李某丙还有几个我不认识，李某甲也上去打了。
证人李某乙证明，我在天上人间陪客人点歌，那天凌晨2时许，有个姐妹郭某从包间出来说客人打她了，我就和店里的服务员到包间问怎么回事，他们中间有一个个子高的男子就骂我，我认识的男的就把我拉出去了，对我说他朋友喝多了，叫我别生气，我们就下楼了，等那些客人结帐时，我们店里的服务员就说要给郭某出气，就上去拦着那几个客人，让他们道谦，他们不愿意，店里的服务员就去店里拿木棍和他们打了起来，当时打的比较乱，后来我们店里的人回店里，有二个服务员手受伤了，还有一个后背被划了一个口子，都是用刀划的，后来民警就过来了解情况。穿兰羽绒服的男子我不认识，是我们打起来以后，那人拿刀捅客那方的人了，客那方的人不让那人走，就一起到了永乐派出所。
证人代某证明，我是天上人间的服务员，那天凌晨2时许，有人喊我说店里出事了，让我去看看，我就过去见大厅里很多人，我就跟着我们店里的人，说着说着在店门口那几个人就乱打起来，他们打我，我一生气用矿泉水瓶子打一个人身上。我见有一个穿兰衣服的年轻男子过来了，也不知道他是哪一方的人，那人拿个东西也开始给对方打，后来我脸上有血我就回店里了，外面怎么打的我就不知道了。
证人冯某乙证明，2015年1月27日2时许，我在天上人间店里上班，我们员工李某甲的女朋友郭某在一个包间被客人打了两耳光，我们听了都很生气，就让高子个客人道谦，但他们不道谦，在客人要走的时候，那些客人还不道谦，我们就不让他们走产生了争执，后来在歌吧门口是李某甲喊了一声打，我们就和客人打了起来，有人把我的手打伤了，我就跑，这时有人从后面追我拿刀朝我背上划了一刀，我就跑店里了。
证人李某丙证明，当时我在三楼包间打扫卫生，不知道店里的员工和客人打架的事，后来听老板冯波说店里有一个员工手受伤了，我才知道是员工和客人打架受的伤。
证人王某证明，2015年1月27日凌晨1时许，我和几个朋友一共七人在月旦岛天上人间KTV唱歌，有一个陪唱的女子自己在旁边坐着，我朋友马某让她往右边坐坐，那个女子就不耐烦的说我们一会让她往左一会让她往右，到底让她坐哪，马某就说，你不想在这你就走吧，那女子就往外走，马某看那女子往外走，就拍了那女的肩膀一下，那名陪唱的女子出去有二分钟，一个稍胖点的女子领着天上人间十来个服务员到房间问谁打他们的朋友了，有一个男服务员就拍着桌子说，谁打的我朋友站出来，我们几个人都站起来了，当时老板过来把服务员给撵了出去，并说给我们包间送一件啤酒，后来那个陪唱的女子在我们包间门口闹，我们就下楼结帐走，这时从右边楼梯下来有一二十个服务员站在大门口，其中有一个穿兰色上衣的男子过来就说，你们谁在这闹事，我们几个都没搭理他就往西边走，穿兰衣服的不让我们走，在包间拍桌子的男子问陪唱女子的男朋友打不打，那名男子说打，他们一二十个服务员就从店里拿着钢管、木板上来打我们，他们人多就把我们几个人打散了，店里服务员打完我们就都回到大门口，我发现我朋友马某在地下躺着，拉着一个穿蓝色上衣的年轻人，我才知道马某被捅伤了，后120把我们四个受伤的拉走了。
证人袁某证明，那天凌晨1时许，我和几个同事在平舆县月旦岛天上人间歌吧包间唱歌，然后就进来一个陪唱的女子坐在我旁边，我就坐到其他地方了，因当时我喝晕了，中间具体有什么事情我也不清楚，后来我们结账走到大门口时，从月旦岛南桥过来十来个男青年和天上人间的一二十个服务员拿着钢管、木棍和小刀在旁边说谁过来打死谁，后来我听见一个喊着口号一二三，他们二十来人就上来开始打我们，有几个人把我打倒在地上，朝我头上乱跺，我被打晕后的事情我就不知道了。
证人彭某、胡某证明，那天我和马某等几个朋友在月旦岛天上人间歌吧包间唱歌，在我们包间陪唱的女子出去了，过有十多分钟，那女子领一个稍胖的女子和十来个服务员到包间说，我朋友刚才打她了，要我们道歉。后来我们结完账走时，从店里出来一二十个服务员就围上来，手里拿着钢管、木棍。那名稍胖的女子喊着“三二一”，一名男服务员说打，店里的服务员就上来围着我们打，我们有的用手挡、有的跑，后来发现我们朋友袁某被打倒在地上，有三四个男子用脚跺他的头，我们就上去拉袁某，这时歌吧老板过去把他们的服务员拉开了。我们朋友马某说他的背疼，我们拉开他的衣服见他背上有个刀口子。后来有人打110，民警出警后，120的车也过来就把我们拉到了医院。
3.被害人陈述：
被害人马某陈述，2015年1月27日凌晨2时许，我和县医院的同事年浩、刘占伟、王某、胡某、袁某、彭某还有小田我们几个在平舆天上人间KTV一个房间里唱歌，当时房间里有一个女服务员，在陪我们唱歌，当时我叫那个女服务员往里坐坐，她就说你一会叫我往这坐一会让我往那坐，到底叫我坐哪，这时刘占伟就对那个女的说要不你走吧，那个女的就起身往外走，我就顺手拉她一下，那个女的也没有吭声就下去了，一会过来一个稍胖女的后面跟有十来个年轻孩，进我们房间就骂，意思是我们的人打她的姐妹了，我们当时都没有吭声，后来他们店里的经理过来，把他们叫下去了。我们不再唱歌就走，我们刚出歌吧门口，那胖女的还有他们店里的服务员都跟出来了，让我给那个女孩道歉，我当时就跟他们说，我没有打我不会道歉的。我们就走，那胖女的喊道，“三二一”大家一块上，后那些年轻人就跟出来手里拿甩棍，木棍，还有一个穿蓝羽绒服的手里拿着一个匕首，在我们被打的中间他们有人用木棍夯着我的右手了，后经检查我的右手掌骨折了，那个拿匕首的就朝我后背捅一下，感觉后背凉，我转身去夺那个年轻人的匕首，那个年轻人就被我们控制住了。
4.被告人的供述
被告人冯某甲供述，我不上学后在平舆县天上人间歌吧工作，干有一个多月时间的2015年1月27日凌晨，有几个客人到店里三楼消费时，李某甲找我说，三楼的几个客人在店里打他女朋友了，让我跟他上楼看看，李某甲就拉着我，还有其他的服务员十人左右，问看怎么办，我说你女朋友出事了，你自己看着办。一会三楼的几个客人就下来了，李某甲说服务员都下去，我们一共十几个人跟着下楼了，在天上人间门口那里，对方的人在门口那站着，我们也站着与对方对峙着，李某甲从旁边检一根四五十公分长的木板交给我说，你拿着，我手里有家伙，这时候，其中我们这边有一个胖胖的女服务员，不知叫啥名字，她说一二三打，不打你们就不认识我，我就拿着木棍朝对方一个男子冲了过去，照那男的身上夯一下，从上往下夯，夯在那个人头部了，木棍也夯断了，李某甲拿着甩棍就朝对方冲了过去并和对方的人打了起来，店里的服务员郭某（倩倩）、高邦、冯某乙、马非还有其他天上人间的服务员也和对方打了起来，我就跑回天上人间的大厅里去了，这时候我见冯某乙的手在流血，对方的人在门口打代某，我就去拉代某，结果对方的人把我也打了，事情的经过就是这样。这个事情发生之后，店里老板给人家调解打架的事，我就没有上班，后来打架的事没有调解好，过完年我就到青海的格尔木在那干活，后来被格尔木公安民警抓住了，我与对方没有矛盾，也不认识打我的那个男子，这个事是李某甲挑起的，主要原因在李某甲，请政府对我宽大处理。
5.鉴定意见
平舆县公安局刑事科学技术法医学人体损伤程度鉴定书（2015）046号；马某损伤达轻伤二级程度。附马某病历6页。
平舆县公安局刑事科学技术法医学人体损伤程度鉴定书（2015）046--1号；对马某背部创口的补充鉴定，背部创口的损伤达轻微伤程度。
湖北同济法医学司法鉴定中心同济司法鉴定（2016）法医临床L0222号法医学鉴定意见书，被鉴定人马某头部外伤，右手第五掌骨远端骨折，其损伤程度为轻伤二级；腰部一处挫裂伤，其损伤程度为轻微伤，最终评定其损伤程度为轻伤二级。
6.辨认笔录
辩认笔录及照片，被害人马某通过辩认确认用棍打伤自己手的人就是本案被告人冯某甲。
7.视听资料
平舆县公安机关在天上人间门口调取的案发现场时的视频光盘1张。
本院认为，被告人冯某甲伙同他人因小事随意殴打他人致一人轻伤，情节恶劣的行为已构成寻衅滋事罪，且系共同犯罪。平舆县人民检察院的指控成立，本院予以支持。被告人冯某甲及辩护人认为本案事出有因，被害方有过错，不符合寻衅滋事罪构成的意见，与查明的本案被告人冯某甲在明知其店内女服务员与在店内消费的被害方客人产生矛盾后，店内经理出面解决后，被害方在结账走时，被告人冯某甲等人仍进行阻拦不让被害方走，以被害方拒绝道歉为由，在他人的指使下冯某甲等十多人手持木棍对被害方等人进行殴打，其行为明显具有随意性，就是为显示其威风，违反了法律和社会公德确立的公共生活规则所维持的社会正常秩序，在起因、对象上都具有一定的随意性的事实不符，本院不予采纳。辩护人关于被告人冯某甲系从犯的意见，结合本案的现有证据不宜区分主从，因现有证据辩认笔录、视频资料及相关证人李某甲的证言可以证实，被告人冯某甲是积极参加者并是造成本案被害人马某受伤的直接实施者，故其辩护意见本院不予采纳。被告人冯某甲到案后及庭审中对自己参与的犯罪行为能如实供述，可以从轻处罚。辩护人的相关辩护意见成立，本院予以采纳。结合本案在庭后，被告人冯某甲的家人与被害人马某达成调解，并取得被害人谅解的情况，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款之规定，判决如下：
被告人冯某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十一个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月2日起至2016年6月1日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省驻马店市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘 鑫
审 判 员 徐赟丽
人民陪审员 杨玉玲
二〇一六年四月二十七日
书 记 员 王 阳