湖南省长沙市雨花区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）雨民交初字第00429号
原告陈海明。
委托代理人王建波，长沙市惟民法律服务所法律工作者。
被告吴远湘。
被告长沙市出租汽车公司，住所地长沙市芙蓉区火星开发区7片。
法定代表人席超波，董事长。
委托代理人熊文，湖南国广律师事务所律师。
被告阳光财产保险股份有限公司湖南省分公司，住所地长沙市芙蓉区五一东路235号湘域中央6楼、26楼。
负责人胡湘泽，总经理。
委托代理人易耀辉，广东君言（长沙）律师事务所律师。
原告陈海明（以下简称原告）诉被告吴远湘、长沙市出租汽车公司（以下简称出租汽车公司）、阳光财产保险股份有限公司湖南省分公司（以下简称阳光财险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员胡涵独任审判，适用简易程序公开开庭进行了审理。原告的委托代理人王建波、被告吴远湘，被告出租汽车公司委托代理人熊文，被告阳光财险公司的委托代理人易耀辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2014年11月18日，被告吴远湘驾驶湘A×××××小型轿车沿长沙市雨花区南二环由东向西行驶，原告驾驶牌照为长沙535788的电动车逆行沿南二环由西向东行驶时发生相撞，致使原告受伤，车辆受损的交通事故。经交警队出具道路交通事故认定书，原告承担主要责任，被告吴远湘承担次要责任。原告先后在长沙市中心医院、浏阳市骨伤科医院治疗，住院10天，花费医药费19598.39元，由被告吴远湘支付5000元，由原告垫付14598.39元。经浏阳市骨伤科医院诊断，原告右侧胫骨平台骨折，右膝前交叉韧带损伤，右膝内侧半月板损伤。经鉴定，原告损伤程度评定为十级伤残，伤后一人护理90日，伤休误工期评定为210日，建议后续治疗费7000元左右，营养期60日。被告吴远湘为被告出租汽车公司驾驶员，湘A×××××小型汽车在被告阳光财险公司购买了交强险和商业三责险。为维护原告的合法权益诉至法院，请求判令：1、被告赔偿原告96966元（医药费9670元、后续治疗费7000元、住院伙食补助费1000元、护理费10800元、残疾赔偿金34541元、误工费22883元、营养费4000元、交通费400元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1672元）；2、被告阳光财险公司在交强险和商业三责险范围内承担赔偿责任；3、本案诉讼费用由三被告承担。
被告吴远湘、出租汽车公司辩称，已经支付原告医药费用344.8元，支付了其他费用5000元，共计5344.8元，应当纳入本案的赔偿，依照事故责任比例及保险合同的约定，属于我方多垫付的费用应当由保险公司支付给我方。原告的部分诉求过高，请求依法核减。我方车辆购买了交强险及商业险并签订了保险协议，根据该协议应当由我方承担的诉讼费和鉴定费由保险公司承担。
被告阳光财险公司辩称，原告部分诉求过高，住院伙食补助费、护理费、营养费及精神抚慰金过高，请求法院酌情认定，误工费缺乏事实和法律依据，原告没有证据证实误工事实的存在，另原告已经达到退休年龄，应当有退休待遇，因此不应当认可误工费用。后续治疗费应当按照实际发生确定。超出交强险部分的请求，应审查商业三责险条款的约定特别是免赔率的约定，根据机动车一方的过错比例进行责任认定。
经审理查明，2014年11月18日11时50分，原告驾驶牌照为长沙535788的电动车沿南二环由西向东逆行，被告吴远湘驾驶湘A×××××小型轿车沿南二环由东向西行驶。在雅塘村口路段，发生两车相撞，原告受伤的交通事故。原告受伤后，被送往长沙市中心医院、浏阳市骨伤科医院住院治疗10天，花费医药费19937.19元，其中原告支付14592.39元，被告出租汽车公司支付5344.8元。原告出院诊断为右胫骨平台骨折。2014年11月18日，长沙市公安局交通警察支队雨花大队作出第0499937号《道路交通事故认定书（简易程序）》，认定被告吴远湘承担次要责任，原告承担主要责任。2015年11月3日，湖南省芙蓉司法鉴定中心作出[2015]法临鉴字第1012号《法医临床鉴定意见书》，原告评定为十级伤残，后续治疗费约7000元左右，伤休误工期评定为210日，护理期90日（一人护理），营养期60日。原告花费鉴定费1678元。原告系非农业家庭户口，与妻子张秀其共同经营长沙市雨花区秀其百货商店。
被告吴远湘是被告出租汽车公司的员工，在工作期间发生此次交通事故。湘A×××××小型轿车登记车主是被告出租汽车公司，在被告阳光财险公司购买了交强险和50万元商业第三者责任险，未购买不计免赔，保险期间从2014年7月4日至2015年7月3日，本次事故发生在保险期间内。根据保险协议的约定，保险车辆驾驶人负次要事故责任的免赔率为5%；伤者的法医司法鉴定费、法律费用，如事故属于保险责任，提供国家相关部门出具的合法有效的票据，保险公司按责据实予以赔偿。在本院主持下，原、被告协商同意非医保用药的核减比例为15%。
本案经本院主持调解，双方当事人未能达成协议。
以上事实，有《道路交通事故认定书（简易程序）》、病历资料、医药费发票、鉴定费发票、《法医临床鉴定意见书》、个体工商户营业执照、长沙市城镇职工基本医疗保险手册、机动车行驶证、驾驶证、保险单、保险协议书及当事人陈述等在卷佐证，足以认定。
本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，造成人身损害的，应当承担赔偿责任。
一、关于责任主体。
机动车发生交通事故造成公民身体损害的，应当依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。长沙市公安局交通警察支队雨花大队作出的第0499937号《道路交通事故认定书（简易程序）》，内容真实，程序合法，本院予以采信。被告吴远湘承担次要责任，应赔偿原告40%的损失，原告承担主要责任，应承担自身60%的损失。被告吴远湘系被告出租汽车公司的员工，在执行工作任务时发生交通事故，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款之规定，应由被告出租汽车公司承担赔偿责任。
根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，原告所受损失，先由被告阳光财险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由被告阳光财险公司根据商业第三者责任保险条款予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由被告出租汽车公司按比例赔偿。
二、关于原告可获赔偿的范围。
（一）医疗费用。
1、医药费。原告花费医药费19937.19元，其中原告支付14592.39元，被告出租汽车公司支付5344.8元。
2、后续治疗费。根据鉴定结论，原告后续治疗费为7000元。
3、住院伙食补助费。原告住院10天，按60元/天计算住院伙食补助费为600元（60元/天×10天）。
4、营养费。根据原告的伤情及鉴定结论，本院酌情支持1000元。
以上1-4项共计28537.19元，由被告阳光财险公司在交强险医疗费用限额内赔偿10000元。
（二）伤残赔偿费用。
1、残疾赔偿金。原告发生交通事故时已年满67岁，为非农业家庭户口，本院按照城镇居民标准计算残疾赔偿金。原告构成十级伤残，残疾赔偿金计算为34541元[26570元/年×13年×10%]。
2、护理费。根据鉴定结论，原告伤后需一人护理90日，护理费按100元/天计算，为9000元（100元/天×90天）。
3、交通费。考虑到原告的治疗时间和实际需要，本院酌情支持400元。
4、误工费。根据鉴定结论，原告误工时间为210日。原告虽达到退休年龄，但发生交通事故前与妻子张秀其共同经营长沙市雨花区秀其百货商店，因此本次交通事故对原告造成了误工损失。由于原告未能举证证明受伤前三年的工资情况，本院参照2014年城镇私营单位批发和零售业从业人员年平均工资23699元/年计算，认定误工费为13635.04元（23699元/年÷365日×210日）。
5、精神损害抚慰金。根据原告的伤残等级和被告吴远湘的过错程度，本院支持2000元。
以上1-5项，合计59576.04元，由被告阳光财险公司在交强险伤残赔偿限额内赔偿。
（三）鉴定费用。原告支付鉴定费用1678元，提供票据证明，本院予以支持。
上述（一）至（三）项，原告总损失为89791.23元。
三、关于赔偿责任的具体计算。
1、原告的总损失89791.23元（医药费用28537.19元+伤残赔偿费用59576.04元+鉴定费用1678元）。
2、交强险赔偿范围。被告阳光财险公司在交强险限额范围内赔偿69576.04元（医药费用10000元+伤残赔偿费用59576.04元）。
3、交强险以外原告的损失为20215.19元（89791.23元-69576.04元），由被告出租汽车公司承担40%，为8086.08元，由原告自身承担60%，为12129.11元。
4、湘A×××××小型轿车在被告阳光财险公司购买了50万元商业第三者责任险，未购买不计免赔。根据保险协议的约定，保险车辆驾驶人负次要事故责任的免赔率为5%；伤者的法医司法鉴定费、法律费用，如事故属于保险责任，提供国家相关部门出具的合法有效的票据，保险公司按责据实予以赔偿。被告阳光财险公司应按保险合同约定承担相应的理赔责任。各方当事人确认的非医保用药的核减比例为15%，故非医保用药应计算为596.23元[(19937.19元-10000元)×40%×15%]。根据保险协议的约定，被告阳光财险公司的免赔额为374.49元[（8086.08元-596.23元）×5%]。综上，被告阳光财险公司应在商业第三者责任险限额范围内赔偿7115.36元（8086.08元-596.23元-374.49元）。
5、被告出租汽车公司的赔偿责任为970.72元（8086.08元-7115.36元）。
综上所述，原告因交通事故造成各项损失合计89791.23元，其中被告出租汽车公司承担970.72元，被告阳光财险公司在交强险和商业第三者责任险限额内承担76691.4元（交强险69576.04元+商业第三者责任险7115.36元），原告承担12129.11元。因被告出租汽车公司已支付医药费5344.8元，超出了其应负担损失4374.08元(5344.8元-970.72元)。为减轻当事人诉累，可由被告阳光财险公司在支付给原告的保险金中将该部分款项直接支付给被告出租汽车公司。被告阳光财险公司还应支付给原告保险金72317.32元（76691.4元-4374.08元）。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第二十六条、第三十四条第一款、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告阳光财产保险股份有限公司湖南省分公司自本判决生效之日起10日内支付原告陈海明保险金72317.32元；
二、被告阳光财产保险股份有限公司湖南省分公司自本判决生效之日起10日内支付被告长沙市出租汽车公司保险金4374.08元；
三、驳回原告陈海明的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费770元，因适用简易程序减半收取385元，由原告陈海明负担230元，由被告阳光财产保险股份有限公司湖南省分公司负担155元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审判员 胡涵
二〇一六年二月十八日
书记员 段娟
附：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。