河南省兰考县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）豫0225刑初758号
公诉机关河南省兰考县人民检察院。
被害人开封西纳天然气有限公司,统一社会信用代码914102007678003020。
住所：开封市金耀绿城*号楼*单元*层*户。
法定代表人冯某。
委托诉讼代理人赵宇，河南路德律师事务所律师。代理权限为一般代理。
被告人胡某，男，1986年7月16日出生，汉族，高中毕业，原开封西纳天然气有限公司兰考分公司兰坝加气站站长，住河南省兰考县。因涉嫌职务侵占于2017年5月3日被兰考县公安局刑事拘留，因涉嫌职务侵占犯罪，经兰考县人民检察院批准，于2017年6月10日被兰考县公安局逮捕。
辩护人黄晓燕，河南得益律师事务所律师。
被告人胡某1，男，1992年8月31日出生，汉族，初中毕业，开封西纳天然气有限公司兰考分公司兰坝加气站加气员，住河南省兰考县。因涉嫌职务侵占于2017年5月3日被兰考县公安局刑事拘留，因涉嫌职务侵占犯罪，经兰考县人民检察院批准，于2017年6月10日被兰考县公安局逮捕。
辩护人彭文洁，北京市瑞（深圳）律师事务所律师。
河南省兰考县人民检察院以兰检诉刑诉〔2017〕333号起诉书、兰检诉刑追诉（2018）1号追加起诉决定书指控被告人胡某、胡某1犯职务侵占罪，于2017年11月2日、2018年3月26日向本院提起公诉和追加起诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年11月15日、2018年4月26日公开开庭审理了本案。兰考县人民检察院指派检察员李楠出庭支持公诉，委托诉讼代理人赵宇，被告人胡某及辩护人黄晓燕、被告人胡某1及辩护人彭文洁到庭参加诉讼。现已审理终结。
河南省兰考县人民检察院指控，2016年5月至2017年4月期间，被告人胡某利用担任开封西纳天然气有限公司兰考分公司兰坝加气站站长的职务便利，与加气员胡某1预谋后，以非法占有为目的，在该加气站，利用事先准备好的计量模块，更换5号加气柱的计量模块后将连接收费系统的数据线拔掉，为罗某、牛某的槽车进行加气。事后得款后，被告人胡某与胡某1分赃。后经兰考县价格认证中心认定，窃取天然气价值29万余元。
2014年8月至11月，被告人胡某利用担任开封西纳天然气有限公司兰考分公司兰坝加气站站长的职务便利，在该加气站，利用事先准备计量模块，更换5号加气柱的计量模块后将连接收费系统的数据线拔掉，实施职务侵占行为。后经兰考县价格认证中心认定，窃取天然气价值28万余元。
公诉机关认为，被告人胡某、胡某1，利用职务的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，应当以职务侵占罪追究二被告人的刑事责任。
代理人赵宇的代理意见为，胡某、胡某1已构成职务侵占罪，公诉机关在原有起诉29万余元的基础上，增加起诉28万余元完全正确，理由如下：1、二被告人使用“储存计量模块”这一犯罪工具上记载的气量应作为认定二被告人侵占气量及犯罪金额的依据，且与被告人在侦查阶段供述一致。2、追加起诉28万余元完全正确。3、现有证据足以证明二被告人构成职务侵占罪，二被告人的销赃行为不影响职务侵占犯罪的构成和认定。
被告人胡某对起诉书指控的罪名无异议，对指控金额有异议，鉴定没有减去天然气本身损耗的部分，气量表还有不值班时的。对追加起诉的部分辩解不是本人所为。
辩护人黄晓燕的辩护意见为，1、对起诉书指控胡某的罪名无异议；2、认定数额过高，起诉书认定的气量是受害人提供，加气过程中损耗没有减去，胡某不当班时的气量损失应当依法减除，节假日没有加班；3、被告人胡某具有法定酌定的从轻减轻情节：具有坦白情节，悔罪态度好，无犯罪前科，系初犯，愿意退赃并积极赔偿受害人经济损失。综上应从轻处罚。
追加的起诉事实不清、证据不充分。第一、3#加气抢之前就有记录；第二、追加起诉部分仅有证人的情况说明，加班的班号可以自由设定，不能确定是胡某盗窃。故，依法不能认定。
被告人胡某1对起诉书指控的罪名无异议，辩解不是共同合谋，服从领导安排，没有上那么多天班，金额太多了，公司诱导说不再追究才认下这么多。对追加起诉的事情不知道。
辩护人彭文洁的辩护意见为，一、被告人胡某1系自首，家属积极与西纳天然气公司协商，欲赔偿取得谅解，建议法庭酌情从轻、减轻处罚；二、有未值班却补打卡的情况，不应单纯以值班表计算丢失天然气的数额；三、起诉书指控两人是预谋是不对的，胡某1是听从胡某安排，一开始不知道是犯罪，作用小，所得钱是胡某以加班费的名义给的。被告人胡某1没有参与2014年的盗窃行为。
经审理查明，2016年5月至2017年4月期间。被告人胡某利用担任开封西纳天然气有限公司兰考分公司兰坝加气站站长的职务便利，以非法占有为目的，在该加气站，利用加气站换下来的废旧计量模块，教给胡某1更换计量模块方法，指使被告人胡某1在值班期间，更换5号加气柱的计量模块后将连接收费系统的数据线拔掉，为罗某、牛某运输天然气的槽车进行加气。胡某得款后，将部分赃款分给被告人胡某1。后经兰考县价格认证中心认定，窃取天然气价值29万余元。
本案在审理过程中，被告人胡某之妻梁某某、被告人胡某1之母亲赵某某于2018年5月15日向本院分别退回赃款25万元和4万元。
上述事实，有下列证据证实：
一、书证被告人胡某、胡某1户籍证明、案件来源侦破报告、受案登记表、无前科证明、盗气时模块使用说明、考勤表、张某某和胡某的河南农村信用社银行转款凭证、胡某银行交易记录、文体路CNG加气站被盗天然气明细表、产业开发区派出情况说明、二被告人任职情况说明。
二、证人证言
1.证人桑某证言证明，发现公司的天然气损耗值偏高，通过暗访发现加气站有数次凌晨利用5号加气柱为外来槽车加气。2017年4月21日夜12时，和总公司的审计监察中心苏伟、赵步欣发现胡某1正在5号加气柱为外来槽车加气，并且加气柱在计数，当时办公室的财务收费系统没有计数，对胡某1了解情况，胡某1承认与站长胡某合伙，多次利用自行购买的存储计量模块代替公司计量模块的方式，绕过公司计量收费系统，并由胡某联系买家，在胡某1值班时负责加气。后经技术人员调取信息确定，胡某从2014年8月24日开始盗窃公司天然气。通过技术手段共丢失47万方，目前核实清楚胡某、胡某1在2014年8月至11月盗窃220802.71立方。2016年5月至10月盗窃58797.67立方，2017年2月至4月21日盗窃73402.09立方。损耗值是进购和销售的差额，胡某、胡某1在实施盗窃时使用的加气柱有计量器记录数值，不存在损耗。
2.证人牛某证言证明，2017年2月初，当时上游公司天然气限量了，导致天然气不够用，在兰考县文体路的加气站加了大概有4000多方天然气，一共拉了有12车天然气。上游公司取消限制以后，天然气就够用了，就不去胡某的加气站拉气了。又过了十几天的时间，胡某打电话说他报的计划拉不完，想让帮他拉一车，商量的是1方天然气卖2.25元，拉完一车以后，胡某又让去给他拉气，胡某同意2.1元让拉天然气，就又拉了9车，后来以2.05元拉了大概有6车，加完气以后，都是第二天刘某1把钱转给胡某。一直到2017年4月21日晚上司机正在加气被西纳集团的领导发现。在文体路加气站一共大概拉了有28车天然气，每辆车能装4000多方天然气，大概有个14万方天然气。每次去都是胡某提前打电话，让安排槽车去拉天然气。刘某1用张红彦的卡一共往胡某的建设银行转账了28.2多万元。
3.证人罗某证言证明，2016年5月份在文体路加气站拉气，都是把钱交给了会计，大概交了两次，一次三万的，一次两万的，2016年10月份，在胡某站上加气的时候，都是把钱直接转给了胡某的一张建设银行卡上，每次都是给胡某转2万，开户名是胡某，具体转了几次，记不清了。都是以2.25元一方的价格卖的。
4.证人于某（于某某）证言证明，2016年的5月份，给罗某开槽车，在文体路加气站加气大概拉了6万多方的天然气，罗某从来没有让拿过钱，从来没有见过那张卡，如果钱不够了，就会给老板罗某打电话。
5.证人刘某证言证明，2014年7月在开封西纳天然气有限公司兰考分公司兰坝加气站工作，2014年入职以来胡某是站长，2014年7月和胡某1等人一班，2016年10月和胡某1一班。加气站都是客户在站内办理充值加气卡加气的，加完气后直接把钱扣了，当班的员工都有一张加气卡，碰到没有卡的客户就用自己的卡给客户加气，收取客户现金自己保存到第二天交班时再给会计。和胡某1值班时没有发现胡某1什么异常情况，就是值班半年里晚上其请了10次假，胡某1说他自己忙的过来，让在家看孩子不用过来了。
6.证人黄某证言证明，2013年，去加气站上班，大概2014年开始使用充值卡加气，如果收费系统坏了，就使用现金加气，但是只是偶尔。
7.证人廖某之证言证明，在重庆耐徳能源装备集成有限公司负责软件技术研发和维护，兰考县西纳天然气加气站设备检测的说明主要由其完成，1-539是兰考公司正常加气芯片由加气机平时正常工作上传的，天然气总公司监察人员调取扣押的非法加气芯片后，公司同事到兰考县加气站从该芯片中通过电脑上传提取了540以后的数据。相关说明里出现的加气记录编号是唯一连续的，而540以后的加气记录编号与正常的1-539的数据出现有重复的，除此之外，540以后的数据未正常上传到电脑系统里，该数据形成从2014年8月开始与539之前2017年3月的加气记录编号不连续，且未进行正常上传，提取的加气芯片记录不能进行删减。加气机上有漏气的情况，但是气量基本没有，金额非常小。提取的数据存储芯片是在公司采购后写入程序，只能在本公司的加气机上使用，但是查不出具体在哪里使用的。
8.证人邵某证言证明，胡某是从2013年开始领着大家干活的，2014年开始办理刷卡加气业务。
9.证人王某证言证明，2015年11月，就在西纳天然气的公司干会计，公司给槽车加气的时候，需要给槽车办理IC卡，基本上一个车队一个IC卡，他们车队的人随时来加气，胡某给过两会钱，让给别人的IC卡上充钱，一次充5万元，另一回充了6000元。
三、被告人供述
1、被告人胡某供述证明与辩解，2017年2月份的时候（好像是10来号）因为手头紧，知道站里5号加气机问题，就和堂弟胡某1说把加气机打开，把远传线拔掉，然后在换上两个模块，这台加气机就可以随便加气，公司也查不到。加气机的钥匙没有指定具体人负责，都是在办公室的抽屉里放着。告诉胡某1他刚好和同事刘某一班，他家孩子小，到时把刘某支走，把加气槽车联系好，这样都弄点钱，胡某1也同意了。2017年2月下旬至2017年4月21日先后13次盗卖公司的天然气的，共得赃款10万余元，分给胡某14万元左右，自己得了6万元左右，每次都是和牛某联系的，都是他找的车，都是给现金。2014年8月份的时候，加气都是给的现金，槽车的司机给现金以后，就偷偷地装到了自己的腰包，直到2014年12月份，加气的方式改成了扣款卡模式。2016年盗卖的天然气主要卖给罗某了，都是罗某转到提供的一张建设银行卡上，2017年盗卖的天然气主要卖给杞县另外一家加气站，当时联系业务都是其和牛某联系，一个叫张红彦的人给转的账。胡某1只在2016年5月份以后和2017年2月至4月份参与盗卖的天然气。
被告人胡某当庭辩解2014年没有使用模块加气。
2．被告人胡某1供述证明，2016年5月份的时候，当时在文体路加气站工作，有一天站长胡某找到他，当时来了一辆槽车，胡某手里拿着两个小的计量模块，他教怎么样把这两个模块换到5#加气柱上，这样就可以绕过财务收费系统，不让告诉任何人，2016年共盗卖天然气20多次，胡某过一段时间都会给钱，直到2016年10月份后，胡某联系的槽车就没有来，2017年2月份，胡某又让给槽车加气。2016年5月份到10月份都卖给了一个名叫罗某的男子，一共盗卖了有20多次天然气。2017年都卖给了牛某，2017年2月份开始直到2017年4月21日发现，大概给槽车加了有十几次，每辆槽车能装下5000方，2017年2月份到4月份共分了5万多块钱，2016年5月份到10月份共分了两三万块钱。
四、鉴定意见：兰考县价格认证中心价格认定结论书，证明共被盗天然气220802.71立方米，总价格为585770元。
五、视听资料：光盘2张，证明讯问被告人情况。
以上证据已经法庭质证，除被告人胡某对2014年模块上传数额有异议及当庭辩解自己在2014年没有使用模块的供述外，其他证据来源合法，确实充分，足以认定本案事实。本院予以采信。
本院认为，被告人胡某、胡某1利用职务的便利，将本单位财物非法占为己有，数额达29万余元，属数额较大，其行为均已构成职务侵占罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人胡某、胡某1对起诉书指控的2016年5月至2017年4月的犯罪数额基本认可且对罪名无异议，家属已将所得赃款29万元退回本院，酌情可对二被告人从轻处罚，根据被告人胡某1在本案中所起作用相对较小及得赃款相对少的情节，亦可对其酌情从轻处罚。对公诉机关追加起诉的2014年8月至11月的犯罪数额，被告人胡某在侦查阶段供述有收取现金实施卖气的行为，但当庭辩解2014年没有使用过该模块。起诉书追加指控的犯罪数额，系根据二被告人在2017年4月21日实施盗窃时所使用模块的上传数据为依据，根据重庆耐德能源装备集成有限公司对兰考加气站设备检测的相关说明，在2014年之前所查获模块也有非法加气记录，结合技术人员廖某之的证言和所查获的加气模块上传数据显示在2012年亦有非正常加气记录，及证人桑某证言通过技术获得该加气站共丢失40多万方天然气的情况，证明兰考县文体路加气站还存在他人盗窃天然气或其他损失情况，所以对被告人胡某进行追加起诉，不具有唯一性，属指控证据不足，本着有利于被告人原则，本院对追加起诉部分不予支持。但对追加起诉部分可继续侦查，待侦查完毕后，再另行起诉。对代理人关于追加起诉28万余元事实清楚，证据充分的代理意见，本院不予采纳。对二被告人所退赃款，依法发还被害人。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条、第六十四条、《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、《最高人民法院关于适用中华人民共和国刑事诉讼法若干问题的解释》第二百四十一条第（五）项之规定，判决如下：
一、被告人胡某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年三个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。被告人胡某的刑期自2017年5月3日起至2018年8月2日止。）
二、被告人胡某1犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年一个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。被告人胡某1的刑期自2017年5月3日起至2018年6月2日止。）
三，对被告人所退赃款，依法发还被害人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省开封市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审判长 马俊超
审判员 刘瑛瑛
审判员 杨金亮
二〇一八年五月二十一日
书记员 闫李路