怀湖南省怀化市鹤城区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）怀鹤民三初字第236号
原告怀化市框架广告传媒有限公司。
法定代表人彭凤军，该公司经理。
委托代理人林鑫，湖南紫鑫律师事务所律师。
被告成二。
委托代理人樊孝和，湖南锦江律师事务所律师。
原告怀化市框架广告传媒有限公司与被告成二劳动争议纠纷一案，本院于2015年11月19日立案受理后,依法由审判员陈成军担任审判长、与人民陪审员丁伟、倪勇组成的合议庭，于2016年1月6日公开开庭进行了审理。原告怀化市框架广告传媒有限公司的委托代理人林鑫、被告成二及其委托代理人樊孝和到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告怀化市框架广告传媒有限公司诉称：被告成二于2014年9月17日入职原告公司，双方没有签订劳动合同，也未就工资事项达成书面协议，被告在辰溪县城作业受伤时，在原告公司工作时间不到一个月，现双方就工伤保险待遇达不成一致意见，被告申请劳动仲裁。怀化市劳动人事争议仲裁委员会作出的怀劳人仲字﹙2015﹚第149号仲裁裁决书，该裁决书在计算一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金和停工留薪期工资时，适用统筹地区上年度职工平均工资作为计算标准，系错误的，停工留薪应按照19天计算，不应当以医嘱时间计算。支付被告住院期间的护理费存在错误，被告住院期间没有护理证明。故请求人民法院判决：1、对怀化市劳动人事争议仲裁委员会作出的怀劳人仲字﹙2015﹚第149号仲裁裁决书的第二项的错误裁决进行纠正，即依法判决原告不承担被告住院期间的护理费1989元，以及重新计算被告的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金和停工留薪期工资；2、本案诉讼费由被告承担。
被告成二辩称：怀化市劳动人事争议仲裁委员会作出的怀劳人仲字﹙2015﹚第149号仲裁裁决书公正、合法，应当予以维持。
经审理查明：2014年9月17日，被告成二经应聘，入职于原告怀化市框架广告传媒有限公司，双方没有签订劳动合同，也未就工资事项达成书面协议。2014年10月19日，被告成二在辰溪县城做广告牌安装时受伤，在辰溪县人民医院住院治疗2天，在怀化市第一人民医院住院治疗17天,被告成二出院后，经医嘱继续石膏固定一周，住院期间的医药费原告已经全部垫付。2015年4月7日，怀化市人力资源和社会保障局作出怀人社工伤认字〔2015〕149号怀化市工伤认定决定书，认定被告成二为工伤。2015年7月20日，怀化市劳动能力鉴定委员会作出怀市劳鉴〔2015〕612号怀化市两点半了鉴定结论书，认定被告成二构成工伤十级伤残、无生活自理障碍。原、被告因工伤保险待遇达不成一致意见，被告成二向怀化市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2015年10月25日，怀化市劳动人事争议仲裁委员会作出的怀劳人仲字﹙2015﹚第149号仲裁裁决书，裁决：1、原、被告劳动关系解除；2、原告怀化市框架广告传媒有限公司支付被告成二一次性伤残补助金21937元、一次性工伤医疗补助金18834元、一次性伤残补助金18834元和停工留薪期工资2400元、住院期间护理费1989元，共计63994元。原告怀化市框架广告传媒有限公司不服该裁决，为此，诉至本院，请求法院依法判决。
另查明：2013年怀化市在岗职工月平均工资为3139元。
上述事实，经本院公开开庭审理，双方当事人的到庭举证、质证辩论和陈述，本院确认，有下列证据证实：
1、原告的营业执照、被告的常住人口登记信息，证实原、被告的主体资格的事实；
2、辰溪县人民医院住院记录、怀化市第一人民医院记录，证实被告受伤住院治疗及出院后，经医嘱继续石膏固定一周的事实；
3、怀化市工伤认定决定书、怀化市劳动能力鉴定结论书，证实被告为工伤及构成10级伤残的事实；
4、劳动仲裁裁决书，证实本案经过劳动仲裁前置程序，程序合法的事实；
5、庭审笔录一份，证实了本案的其他事实。
本院认为：本案系工伤保险待遇纠纷。原、被告没有签订劳动合同，但形成事实上劳动合同关系，现双方对解除劳动合同没有异议，本院予以确认。本案争议的焦点：一、被告成二工资标准的适用；二、原告是否承担护理费。
一、被告成二工资标准的适用。
被告成二经原告怀化市框架广告传媒有限公司聘用，入职原告公司，双方没有签订劳动合同，亦没有就工资达成一致意见，根据《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六条第三款规定：“双方没有签订劳动合同或者劳动合同中没有约定工资标准或者工作不满1个月的，月工资标准参照适用其统筹地区上年度职工平均工资。”2013年怀化市在岗职工月平均工资为3139元，因原、被告没有工资约定，被告成二赔偿标准应当参照2013年怀化市在岗职工月平均工资标准。《中华人民共和国工伤保险条例》第三十七条规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；(二)劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。依据《湖南省<工伤保险条例>实施办法》第二十六条规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条的规定，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。劳动(聘用)合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动(聘用)合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。
一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资;一次性伤残就业补助金具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。终止劳动关系或者解除劳动(聘用)合同时，工伤职工本人工资低于本统筹地区上年度职工平均工资60%的，按本统筹地区上年度职工平均工资的60%计算和支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。原告怀化市框架广告传媒有限公司应当支付被告成二一次性伤残补助金21937元（3139元／月×7个月）、一次性工伤医疗补助金18834元（3139元／月×6个月）、一次性伤残补助金18834元（3139元／月×6个月）。根据《中华人民共和国工伤保险条例》第三十三条第一款规定：职工因工作遭受事故伤害或者患××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。被告成二的停工留薪期工资2400元（3139元／月×26天÷30天=2722元，因被告在劳动仲裁申请为2400元，本院支持该申请）。
二、原告应否承担护理费。
《中华人民共和国工伤保险条例》第三十三条第三款规定：
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。被告成二伤后住院进行手术治疗，虽然没有医嘱进行护理，但根据诊断记录，本院确定一人进行护理。因原告公司没有安排人员进行护理，原告应当承担该护理费用，对于护理费计算，可以参照2014-2015湖南省道路交通事故损害赔偿中居民服务行业标准进行计算。故被告成二的护理费为1854元（35623元／年÷365天×19天=1854元）。
据此，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条、《工伤保险条例》第三十条第一款、第四款，第三十三条、第三十七条，《湖南省实施<工伤保险条例>办法》第二十六条第一款、第二款、第二十七条第一款、《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六条第三款之规定，判决如下：
一、确认原告怀化市框架广告传媒有限公司与被告成二之间的劳动关系解除；
二、原告怀化市框架广告传媒有限公司支付被告成二停工留薪期工资2400元、护理费1854元、一次性伤残补助金21937元，一次性伤残就业补助金共计18834元、一次性工伤医疗补助金18834元，根据63859元，限本判决生效之日起十日内履行完毕。
负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费10元，由原告怀化市框架广告传媒有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。
审 判 长 陈成军
人民陪审员 丁 伟
人民陪审员 倪 勇
二〇一六年二月二十三日
代理书记员 龚小芳
附相关法律条文：
《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条当事人对本法第四十七条规定以外的其他劳动争议案件的仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼；期满不起诉的，裁决书发生法律效力。
《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患××进行治疗，享受工伤医疗待遇。
职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。
治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。
职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。
工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。
工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经市级的劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
《湖南省实施<工伤保险条例>办法》第二十六条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条的规定，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。
劳动(聘用)合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动(聘用)合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。
一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资;一次性伤残就业补助金具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。
终止劳动关系或者解除劳动(聘用)合同时，工伤职工本人工资低于本统筹地区上年度职工平均工资60%的，按本统筹地区上年度职工平均工资的60%计算和支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。
第二十七条五级至十级工伤职工自愿与用人单位解除或者终止劳动关系，距法定退休年龄5年以上(含5年)的，应当按照本办法第二十五条、第二十六条的规定支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金;不足5年的，每少一年减除20%，但最高减除额不得超过全额的90%。
工伤职工达到退休年龄或者办理退休手续的，不享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。
《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六条本暂行办法中本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患××前12个月平均月缴费工资。如果在用人单位工作不满1年的，按照实际工作月份的平均工资为本人工资。
双方签订的劳动合同中约定了工资标准的，按照劳动合同中约定的工资标准计算。
双方没有签订劳动合同或者劳动合同中没有约定工资标准或者工作不满1月的，月工资标准参照适用其统筹地区上年度职工平均工资。