辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽01民终6275号
上诉人（原审被告）：孟庆喜，男，1971年6月22日出生，汉族，个体。
上诉人（原审被告）：沈阳顺天建设集团有限公司。
法定代表人：王立祥，该公司董事长。
委托代理人：韩吉，辽宁冠佳律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：刘孝平，男，1960年8月16日出生，汉族。
委托代理人：孙静，辽宁伟业律师事务所律师。
上诉人孟庆喜、沈阳顺天建设集团有限公司（以下简称“沈阳顺天公司”）与被上诉人刘孝平提供劳务者受害责任纠纷一案，康平县人民法院2015年12月14日做出（2015）康民初字第1494号民事判决，孟庆喜、顺天公司均不服，向本院提起上诉，本院受理后，组成由审判员高悦担任审判长并主审，审判员邹明宇、代理审判员刘小丹参加的合议庭进行审理。本案现已审理终结。
刘孝平原审诉称：2013年，刘孝平受雇于孟庆喜，在沈阳顺天公司承建的康平县城市规划展示馆工程项目从事力工工作，日薪120元。2013年9月18日，该工程在施工过程中发生楼房坍塌事故，导致刘孝平受伤。孟庆喜为刘孝平支付了部分医疗费，现对刘孝平的其他损失不予赔偿，故起诉至法院，请求法院判令孟庆喜、顺天公司给付剩余医疗费1400元、医疗辅助器具费180元、护理费10105.2元、住院伙食补助费5250元、交通费5000元、残疾赔偿金58，164元、误工费34，200元、精神抚慰金5000元、鉴定费900元，共计120，199.2元。
沈阳顺天公司原审辩称：我公司为总的承包人，刘孝平并不是我公司雇佣的。对刘孝平主张的医疗费、病历、诊断书及户口本真实性均没有异议，但医疗费已经由孟庆垫付，刘孝平住院后期就是在挂床，其夸大损失的部分就其自己承担，故对刘孝平出具的预交金凭证不予认可。鉴定书的关联性有异议，伤残等级过高，没有事实及法律依据。鉴定费属于间接损失，且刘孝平已经治疗结束，不需要残疾器具。刘孝平的误工期间、误工费及精神损害抚慰金均过高，误工期间、误工费应按照医嘱予以确认，护理费按护工标准没有异议；刘孝平的交通费无交通费票据。
孟庆喜原审辩称：工程是我组织干的，我挂靠在沈阳顺天公司，其他的答辩意见同沈阳顺天公司。
原审法院经审理查明：2013年，孟庆喜以沈阳顺天公司的委托代理人身份与康平县规划和国土资源局签订《建设工程施工合同》，发包人为康平县规划和国土资源局，承包人为沈阳顺天公司，约定由沈阳顺天公司承包康平县城市规划展示馆工程项目。刘孝平经孟庆喜雇佣在该工程中从事力工一职，日工资120元。2013年9月18日，该工程在施工过程中发生楼房坍塌事故，导致在工地干活的刘孝平受伤。受伤后，刘孝平于2013年9月19日至2014年1月1日在康平县人民医院接受治疗，共住院105天，二级护理。刘孝平住院期间的医疗费共计14311.48元，其中除1400元由刘孝平自行支付外，其余均已由孟庆喜支付。2014年4月22日，刘孝平向康平县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认与沈阳顺天公司存在事实劳动关系，该仲裁委员会于同日作出不予受理通知书。刘孝平不服诉至康平县人民法院，要求确认与沈阳顺天公司存在劳动关系。康平县人民法院作出（2014）康民初字第955号民事判决书，判决确认刘孝平与沈阳顺天公司存在劳动关系。沈阳顺天公司不服，上诉至沈阳市中级人民法院，沈阳市中级人民法院于2015年6月8日作出（2015）沈中民五终字第5号民事判决书，判决撤销康平县人民法院作出（2014）康民初字第955号民事判决书，改判刘孝平与沈阳顺天公司不存在劳动关系。刘孝平于2015年7月9日以孟庆喜及沈阳顺天公司为被告，以提供劳务者受害责任纠纷为由，向原审法院提起诉讼。2015年8月26日，经辽宁大学司法鉴定中心鉴定，刘孝平骨盆骨折，伴明显移位，评定为十级伤残。孟庆喜对该鉴定结论不服，辽宁大学司法鉴定中心针对孟庆喜异议内容予以回复，回复表明：“被鉴定人刘孝平系损伤致骨盆骨折（右髋臼及右耻骨及坐骨支骨折），断端明显稳位，未经手术复位，故认定骨折畸形愈合，不需要重新拍片”。刘孝平支付伤残等级鉴定费900元。刘孝平系城镇户口。
原审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，孟庆喜为雇主，刘孝平为雇员，刘孝平受伤后孟庆喜应当承担赔偿。沈阳顺天公司系康平县城市规划展示馆工程项目的承包人，刘孝平受雇于孟庆喜，表明沈阳顺天公司存在将该工程通过某种方式转包或分包给孟庆喜的情形，由于沈阳顺天公司未提供任何证据证明孟庆喜具有相应的资质或者安全生产条件，故沈阳顺天公司与孟庆喜对刘孝平受伤造成的损失承担连带赔偿责任。
关于刘孝平诉请的医疗费，应根据刘孝平提供的医疗费收据予以确认。刘孝平住院期间共花费医疗费14311.48元，刘孝平自己垫付1400元，其余均已由孟庆喜支出。孟庆喜、顺天公司虽提出刘孝平住院后期存在挂床并没有用药，属夸大损失，应由其自己承担的抗辩理由，但因其并没有提供证据予以证明，原审法院不予认可。故原审法院依据刘孝平提供的住院预交金凭证认定刘孝平的医疗费为1400元。
关于刘孝平诉请的辅助器具费，为治疗及康复所支出的必要费用，根据刘孝平提供的货物销售发票，确定为120元。
关于刘孝平诉请的误工费，应根据刘孝平的误工时间及收入状况确定。因刘孝平与孟庆喜、顺天公司之间并不存在劳动关系，故刘孝平主张误工期间包括停工留薪期6个月原审法院不予认可。刘孝平于2013年9月19日入院治疗，于2014年1月1日治疗终结，故原审法院认定其误工时间为105天。刘孝平的工资为日工资120元，孟庆喜、顺天公司对此没有异议，故刘孝平的误工费为126，00元（120元／天×105天）。
关于刘孝平诉请的护理费，应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。因刘孝平未提供护理人员的收入状况，故参照辽宁省2015年度居民服务业的平均工资标准应为每天96.24元（35，128元／年÷365天），护理级别为二级护理，人数为一人，护理期限为105天，故原审法院确定刘孝平的护理费为10，105.2元（96.24元／天×105天）。
关于刘孝平诉请的交通费5000元，根据刘孝平及其必要陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，本案中刘孝平虽未出具交通费票据，但刘孝平因治疗及鉴定时必须支付交通费，故原审法院酌情确定刘孝平交通费为1500元。
关于刘孝平诉请的住院伙食补助费，应参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定为5250元（50元／天×105天）。
关于刘孝平诉请的残疾赔偿金，应根据刘孝平伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按20年计算。刘孝平是城镇户口，应当按《2015年辽宁省道路交通事故损害赔偿标准》城镇居民人均可支配收入标准计算残疾赔偿金，刘孝平评为十级伤残，故刘孝平的残疾赔偿金为58，164元（29，082元／年×20年×10%）。
关于刘孝平诉请的精神损害抚慰金，应根据侵权人的过错程度、侵权行为所造成的后果及受诉法院所在地平均生活水平等因素确定，故原审法院认定刘孝平的精神损害赔偿金为4000元。
关于刘孝平诉请的鉴定费，应根据刘孝平提供的鉴定费收据确定，因此原审法院认定刘孝平的鉴定费为900元。
综上所述，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：一、孟庆喜于本判决生效后15日内一次性赔偿刘孝平医疗费1400元、医疗辅助器具费120元、误工费12，600元、护理费10，105.2元、交通费1500元、住院伙食补助费5250元、残疾赔偿金58，164元、精神损害抚慰金4000元，鉴定费900元、合计94，039.2元；二、沈阳顺天建设集团有限公司对上述费用承担连带责任；三、驳回刘孝平其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费500元，减半收取250元，由孟庆喜负担125元、沈阳顺天建设集团有限公司负担125元。
宣判后，孟庆喜、顺天公司均不服原审判决，向本院提出上诉。
孟庆喜上诉称：我已经为刘孝平支付了医疗费用，但刘孝平治疗结束拒不出院造成1400元的扩大损失，应由刘孝平自行承担。刘孝平评定的伤残等级过高，我方要求重新鉴定，原审法院却以刘孝平不同意重新拍片为由没有组织重新鉴定，相应的残疾赔偿金、精神抚慰金也过高。刘孝平要求的误工费过高，其工作性质是季节性工作，不能将单月的收入作为全年月收入的标准。刘孝平看病我们已经给出车或者报销打车费，刘孝平并没有举证证明实际的交通费用票据，原审判决交通费过高。要求依法改判。
针对孟庆喜的上诉请求，刘孝平二审辩称，刘孝平受雇于孟庆喜，从事力工工作，日薪120元，顺天公司将该工程发包给没有建设资质的孟庆喜，因为安全生产事故造成刘孝平受伤，顺天公司依法应承担连带责任。伤残等级是原审法院依据法定程序确定的鉴定机构依法进行的鉴定，等级不高，程序合法。原审判决认定的误工费就是孟庆喜应支付的工资标准，误工费计算依据合法。刘孝平住院100多天，虽然没有交通费票据，但依据实际情况原审法院对交通费的认定也并不高。残疾赔偿金和精神抚慰金是依据鉴定结论依法作出的。要求维持原判。
针对孟庆喜的上诉请求，顺天公司二审辩称，具体赔偿项目方面我方同意孟庆喜的意见，但是我方不承担赔偿责任。
顺天公司上诉称：刘孝平不是我公司雇工，未签订过任何合同，不是劳动合同关系，刘孝平在工作中也不受我方管理，也没有从我方收到过工资，双方无权利义务关系，我方不应承担责任。原审评定伤残等级过高，误工费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金过高，要求依法改判。
针对顺天公司的上诉请求，刘孝平二审辩称，刘孝平受雇于孟庆喜，从事力工工作，日薪120元，顺天公司将该工程发包给没有建设资质的孟庆喜，因为安全生产事故造成刘孝平受伤，顺天公司依法应承担连带责任。伤残等级是原审法院依据法定程序确定的鉴定机构依法进行的鉴定，等级不高，程序合法。原审判决认定的误工费就是孟庆喜应支付的工资标准，误工费计算依据合法。刘孝平住院100多天，虽然没有交通费票据，但依据实际情况原审法院对交通费的认定也并不高。残疾赔偿金和精神抚慰金是依据鉴定结论依法作出的。要求维持原判。
针对顺天公司的上诉请求，孟庆喜二审辩称，请求法院依法判决。
本院经审理查明的事实与原审法院认定的事实一致。
本院认为，根据《侵权责任法》第三十五条规定，“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，刘孝平受雇于孟庆喜，在从事雇佣活动中因房屋坍塌受伤，刘孝平在事故中没有过错，应由雇主孟庆喜对刘孝平的人身损害后果承担相应赔偿责任。顺天公司将工程发包给没有资质的孟庆喜，原审判决其承担连带赔偿责任，符合法律规定。
关于伤残等级，原审法院依法委托鉴定机构进行鉴定，对鉴定结论进行了质证，对当事人提出的异议，鉴定机构亦进行了答复。孟庆喜、顺天公司虽主张鉴定结论错误，但并未提供证据证明鉴定机构或者鉴定人员不具备相关鉴定资格、鉴定程序严重违法，故其主张缺乏事实和法律依据，本院不予支持。原审法院根据依法鉴定的鉴定结论，确定相应的伤残赔偿金和精神损害抚慰金，并无不当，本院予以维持。
关于医疗费，孟庆喜、顺天公司主张刘孝平拒不出院导致扩大损失1400元，其主张缺乏证据支持，本院不予采信。
关于误工费，双方均认可约定每日120元，原审法院按照该标准确定的误工费，与2015年建筑行业职工平均工资水平基本相同，故原审法院确定的误工费无明显不当，本院予以维持。
关于交通费，刘孝平虽未提交相应票据，但根据其伤情及治疗、复查、鉴定期间支出交通费用的必要，原审法院酌定支持的交通费无明显不当，本院予以维持。
根据相关法律规定，第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。故本院对当事人没有提出请求的部分，不再审理。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1000元，由孟庆喜负担500元，由沈阳顺天建设集团有限公司负担500元。
本判决为终审判决。
审 判 长 高 悦
审 判 员 邹明宇
代理审判员 刘小丹
二〇一六年五月二十五日
书 记 员 王星丹
本案判决所依据的相关法律
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。