广西壮族自治区桂林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）桂市民三终字第58号
上诉人（一审被告）阳光财产保险股份有限公司吉安中心支公司。
代表人肖水根，该公司总经理。
委托代理人王银德，系阳光财产保险股份有限公司桂林中心支公司员工。
被上诉人（一审原告）秦华君。
法定代理人秦必飞。
法定代理人廖永英（曾用名廖初英）。
委托代理人文毅，广西灵川漓江法律服务所法律工作者。
被上诉人（一审被告）彭卫国。
被上诉人（一审被告）江西瑞翔汽车贸易有限公司。
法定代表人李冬根。
上诉人阳光财产保险股份有限公司吉安中心支公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服广西壮族自治区灵川县人民法院（2014）灵民初字第787号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年3月11日受理后，依法组成由审判员刘媛媛担任审判长，代理审判员周霞、刘中心参加的合议庭，于2015年4月8日公开开庭审理了本案。书记员叶菁华担任记录。上诉人阳光财产保险股份有限公司吉安中心支公司委托代理人王银德，被上诉人秦华君法定代理人廖永英及其委托代理人文毅到庭参加诉讼，被上诉人彭卫国、被上诉人江西瑞翔汽车贸易有限公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明，2012年10月24日13时，被告彭卫国驾驶赣D×××××重型半挂牵引车（赣D×××××挂）由南往北行驶至国道322线330KM＋30M路段时，与由西往东横过道路的学龄前儿童原告秦华君相刮碰，造成原告受伤的道路交通事故。该事故经灵川县公安局交通警察大队现场勘查及调查证实，认为被告彭卫国驾驶机动车未按照操作规范安全驾驶，在该路段行驶时未降低行驶速度，其交通行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款、第四十二条第二款的规定，其过错是导致此事故的原因之一；学龄前儿童原告秦华君横过道路时，未由其监护人、监护人委托人或者对其负有管理、保护职责的人带领，其交通行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第六十四条第一款的规定，其过错是导致此事故的原因之一。灵川县公安局交通警察大队据此作出灵公交认字（2012）第202号道路交通事故认定书，认定原告秦华君、被告彭卫国承担此事故的同等责任。事故发生后，原告被送往灵川县医院救治，因伤情严重，同日即转入桂林医学院附属医院住院治疗，经诊断为：1、失血性休克；2、左股骨开放性骨折；3、左大腿脱套伤；4、股二头肌断裂。原告经两次手术治疗后于2012年11月29日出院，住院治疗36天。出院医嘱：1、伤口隔2-3日换药，避免伤口感染；2、加强营养，注意预防感染；3、定期复查；4、全休三个月。桂林医学院附属医院四肢创伤、手外科于2012年11月29日出具陪护证明，证明原告住院期间需陪护一人（2012年10月24日至同年11月29日），出院后全休三个月，全休期间需要陪护一人。2013年3月6日，原告因伤第二次前往桂林医学院附属医院住院治疗，经诊断为：1、左股骨开放性骨折外固定术后；2、左大腿植皮术后；3、左会阴部瘢痕挛缩。原告经手术治疗后于同月19日出院，住院治疗13天。桂林医学院附属医院四肢创伤、手外科于2013年3月9日出具陪护证明，证明原告住院期间需陪护一人（2013年3月6日至同月19日）。出院医嘱：定期门诊复查，根据病情及恢复情况决定下步治疗方案。同年7月4日，原告因伤第三次前往桂林医学院附属医院住院治疗，经诊断为：左股骨骨折内固定术后骨不连，原告经手术治疗后于同月19日出院，住院治疗15天。出院医嘱：一个月后门诊复查，一年左右待骨折愈合后建议手术取内固定。桂林医学院附属医院四肢创伤、手外科于同日出具陪护证明，证明原告住院期间需陪护一人（2013年7月4日至同月19日）。同年12月5日，原告因伤第四次前往桂林医学院附属医院住院治疗，经诊断为：1、左股骨干骨折内固定取出术后；2、左大腿植皮术后，原告经手术治疗后于同年12月16日出院，住院治疗11天。出院医嘱：加强营养，不适随诊。桂林医学院附属医院四肢创伤、手外科于同年12月16日出具陪护证明，证明原告住院期间需陪护一人（2013年12月5日至同月16日）。综上，原告因此次交通事故受伤住院治疗75天，支出医药费94338.3元。2014年6月26日，原告的伤情经桂林市华源司法鉴定所鉴定，原告因道路交通事故受伤致：1、左下肢功能丧失程度属十级伤残；2、会阴部、双下肢多处皮肤损伤瘢痕形成占体表面积6.6%属十级伤残。为此，原告支出鉴定费700元。被告江西瑞翔汽车贸易有限公司系赣D×××××重型半挂牵引车、赣D×××××挂车的所有人。该牵引车及挂车在被告阳光财产保险股份有限公司吉安中心支公司分别投保了机动车交通事故责任强制保险及第三者责任保险。其中，赣D×××××第三者责任保险限额为50万元，不计免赔；赣D×××××挂第三者责任保险限额为5万元，不计免赔。本次交通事故发生在保险期限内。事故发生后，被告彭卫国为原告垫付了40000元医药费，原告的诉请金额并未扣除该40000元。原告左大腿内侧因此次交通事故留下瘢痕，左膝活动受限，需要后期手术治疗，但因原告年幼，尚未到达手术治疗的年龄，为此，原告申请对瘢痕的后续治疗费进行鉴定，法院依法委托桂林市正诚司法鉴定中心进行鉴定，该中心于2014年11月4日出具不予受理函，原因系相关部门未有皮肤损伤致瘢痕形成后续治疗费用的收费标准，该中心无法出具评估意见。
原告于2014年8月诉至法院提出如下诉讼请求：一、被告彭卫国、江西瑞翔汽车贸易有限公司赔偿原告医药费94338.3元、护理费22840.95元、××赔偿金24447.6元、营养费12930元、住院伙食补助费7500元、交通费2500元、精神损害抚慰金20000元、鉴定费700元、后续治疗费20000元，共计205256.85元；二、被告阳光财产保险股份有限公司吉安中心支公司在交强险和商业险限额内对原告上述经济损失承担赔偿责任，其中精神损害抚慰金在交强险限额内优先赔付；三、本案诉讼费用由被告承担。
一审法院经审理认为，车辆在道路上行驶应遵守《中华人民共和国道路交通安全法》的规定。本案原、被告负此次交通事故的同等责任，故原告的经济损失，被告应按事故责任予以赔偿。关于原告的经济损失的计算，原告住院治疗75天，营养费、住院伙食补助费按75天计算；护理费按医嘱的护理天数为165天（75天＋90天），标准可参照本地区的行业标准100元／天计算；原告诉请交通费2500元，因其只提供了958元的票据，故对其提供票据的958元予以支持；此次道路交通事故造成原告左下肢功能丧失程度属十级伤残；会阴部、双下肢多处皮肤损伤瘢痕形成占体表面积6.6%属十级伤残，这两处十级伤残，将伴随原告的一生，给其造成的精神痛苦是不言而喻的，但原告诉请20000元精神损害抚慰金过高，酌情支持10000元。关于后续治疗费20000元，因该费用尚未发生，原告亦未出具医疗机构或者鉴定机构关于后续治疗费用的证明，故对此项诉请不予支持，原告可待费用发生后，另行起诉。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定的赔偿项目及参照2014年度《广西壮族自治区道路交通事故损害赔偿项目计算标准》计算，原告的损失应包括：1、医药费94338.3元；2、住院伙食补助费7500元（100元／天×75天）；3、营养费1500元（20元／天×75天）；4、××赔偿金24447.6元（6791元／年×20年×18%）；5、护理费16500元（165天×100元／天）；6、精神损害抚慰金10000元；7、交通费958元；8、鉴定费700元，以上经济损失共计155943.9元。被告阳光财产保险股份有限公司吉安中心支公司作为赣D×××××重型半挂牵引车、赣D×××××挂车的保险人，按照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，应在机动车交通事故责任强制保险限额范围内承担不超过244000元的赔偿责任，其中医疗费赔偿限额为20000元，死亡伤残赔偿限额为220000元，财产损失赔偿限额为4000元。本次交通事故产生的医疗费103338.3元（上述1-3项），超出机动车交通事故责任强制保险医疗费的保险限额，故被告阳光财产保险股份有限公司吉安中心支公司应在该限额内赔偿原告医疗费20000元；产生的伤残赔偿金为52605.6元（上述4-8项），未超过机动车交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿限额，故被告阳光财产保险股份有限公司吉安中心支公司应在该限额内赔偿原告经济损失52605.6元。综上，被告阳光财产保险股份有限公司吉安中心支公司应在机动车交通事故责任强制保险限额范围内赔偿原告72605.6元。关于原告医疗费的超出部分83338.3元（103338.3元-20000元），应按照事故责任予以赔偿。本案原、被告虽然负有事故同等责任，但考虑原告系行人，受伤较为严重，而被告彭卫国系驾驶重型牵引车及挂车的驾驶员，其回避危险的优势高于原告，故其承担的注意义务也应高于原告，故法院认为被告彭卫国对超出机动车交通事故责任保险限额范围外的83338.3元，应承担70%的赔偿责任为58336.81元。因肇事车辆在被告阳光财产保险股份有限公司吉安中心支公司投保了第三者责任保险，牵引车和挂车的第三者责任保险的限额共计为55万元，不计免赔，故被告阳光财产保险股份有限公司吉安中心支公司应在第三者责任保险限额范围内赔偿原告经济损失58336.81元，被告彭卫国、江西瑞翔汽车贸易有限公司不再承担赔偿责任。关于被告彭卫国先行垫付的医药费40000元，可待保险公司履行义务时，予以扣除给付被告彭卫国。依判决：一、被告阳光财产保险股份有限公司吉安中心支公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围内赔偿原告秦华君经济损失72605.6元（其中医疗费为20000元，伤残赔偿费为52605.6元）；二、被告阳光财产保险股份有限公司吉安中心支公司在第三者责任保险限额范围内赔偿原告秦华君经济损失58336.81元（此款被告彭卫国已先行垫付40000元，待保险公司履行义务时予以扣除给付被告彭卫国）；三、驳回原告秦华君的其他诉讼请求。案件受理费4380元，由原告秦华君负担1460元，由被告彭卫国负担2920元（此款已由原告垫付，待被告彭卫国在领取垫付款时予以扣除给付原告）。
上诉人阳光财产保险股份有限公司吉安中心支公司不服一审判决，上诉称，本案道路交通事故经灵川县公安局交通警察大队作出灵公交认字（2012）第202号道路交通事故认定书，认定被上诉人秦华君与彭卫国承担事故的同等责任，一审法院却以标的车危险程度大，而判决上诉人在商业险承担70%的赔偿责任，明显缺乏事实依据。上诉人与被上诉人江西瑞祥汽车贸易有限公司签订的商业保险合同真实有效，理应依法受到保护，上诉人在同等责任时承担应不超过50%的赔偿责任，因此上诉人应少赔偿8333.3×20%=16667.66元。综上，上诉人提出如下上诉请求：一、撤销广西壮族自治区灵川县人民法院（2014）灵民初字第787号判决，改判上诉人少赔偿16667.66元；二、诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人秦华君辩称，一、因本案交通事故车辆在上诉人阳光财产保险股份有限公司吉安中心支公司购买了交强险和商业险，上诉人应在交强险和商业险限额内对被上诉人秦华君医疗费、××赔偿金等经济损失依法予以理赔。二、被上诉人秦华君系学龄前儿童，其从灵川县三街镇街道由西往东横过道路是允许通行的路段，被上诉人不存在过错。被上诉人秦华君横过该路段是属街道、村庄路段，被上诉人彭卫国驾驶重型牵引车即挂车通过该村庄、街道路段时应当减速慢行，安全驾驶，并让行人优先通行。我国道交法第四十七条第一款规定，机动车行经人行横道时，应当减速行驶，遇行人正在通过人行横道，应当停车让行；第二款规定，机动车行经没有交通信号的道路时，遇行人横过道路，应当避让。但被上诉人彭卫国驾驶上述车辆通过该路段时，没有尽到上述法律规定的责任和义务，应负该事故的全部责任或主要责任。本案交通事故认定书认定双方负同等责任，是显失公平、公正的。事故发生后，被上诉人秦华君住院长达一年多的时间，并多次手术治疗，仍有功能障碍需后续治疗，该交通事故给年幼的被上诉人秦华君造成了严重的痛苦及心灵的创伤，以及终生××。综上，一审法院判决被上诉人彭卫国承担本案70%的民事赔偿责任，事实清楚，适用法律正确，判决公正。因此，上诉人提出的上诉请求及事实理由不能成立，没有法律依据，请求二审人民法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。
被上诉人彭卫国经本院传票传唤未到庭参加诉讼，提交答辩状答辩称，其已投保交强险、商业第三者保险及不计免赔，具体赔偿数额由保险公司赔偿；其支付的40000元，依法应予返还。
综合诉辩双方的意见，各方当事人对一审查明的事实均无异议，一审查明事实属实，本院予以确认。
本院认为，本案的争议焦点为：被上诉人秦华君的损失各当事人应如分担。本案道路交通事故经交警部门认定，被上诉人秦华君与被上诉人彭卫国承担事故的同等责任，该认定事实清楚，证据确凿，程序合法，可以作为认定本案交通事故责任的依据。事故车辆在上诉人阳光财产保险股份有限公司吉安中心支公司购买了交强险和商业险，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，被上诉人秦华君的损失首先应由上诉人阳光财产保险股份有限公司吉安中心支公司在交强险限额内予以赔偿，不足部分按同等责任，由被上诉人秦华君及被上诉人彭卫国承担相应的民事赔偿责任，依据商业第三者责任保险合同约定，上诉人阳光财产保险股份有限公司吉安中心支公司承担不超过50%的赔偿责任。被上诉人秦华君系学龄前儿童，其在没有监护人、监护人委托人及对其负有管理保护职责的人带领的情况下，没有确任安全的前提下横过没有交通信号灯、人行横道的道路，被上诉人彭卫国正常驾驶机动车在道路上行驶，遇行人横穿道路未及时减速行驶，与被上诉人秦华君刮碰，导致本案道路交通事故发生。相比而言，对本案道路交通事故的发生，被上诉人秦华君的行为危险性更大。一审法院却以标的车危险程度大，而判决上诉人阳光财产保险股份有限公司吉安中心支公司在商业险承担70%的赔偿责任，没有事实及法律依据，本院予以纠正。综上，被上诉人秦华君的损失：医药费94338.3元、住院伙食补助费7500元、营养费1500元、残疾赔偿金24447.6元、护理费16500元、精神损害抚慰金10000元、交通费958元、鉴定费700元，合计155943.9元，首先由上诉人阳光财产保险股份有限公司吉安中心支公司在赣D×××××重型半挂牵引车、赣D×××××挂车的机动车交通事故责任强制保险限额范围内赔偿医疗费20000元、残疾赔偿金52605.6元，合计72605.6元。被上诉人秦华君医疗费的其余部分83338.3元，由其自行承担50%即41669.15元，被上诉人彭卫国承担50%的赔偿责任为41669.15元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司吉安中心支公司在上商业第三者责任保险限额内赔偿。被上诉人彭卫国先行垫付的医药费40000元，在保险公司履行义务时，予以扣除并给付被上诉人彭卫国。
综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持广西壮族自治区灵川县人民法院（2014）灵民初字第787号民事判决第一项；
二、变更广西壮族自治区灵川县人民法院（2014）灵民初字第787号民事判决第二项为：上诉人阳光财产保险股份有限公司吉安中心支公司在第三者责任保险限额范围内赔偿被上诉人秦华君经济损失41669.15元（被上诉人彭卫国已先行垫付40000元，待保险公司履行义务时予以扣除给付被上诉人彭卫国）；
三、驳回被上诉人秦华君的其他诉讼请求。
本案一审案件受理费4380元（被上诉人秦华君已预交），二审案件受理费1258元（上诉人阳光财产保险股份有限公司吉安中心支公司已预交），由被上诉人秦华君负担1718元，由被上诉人彭卫国负担3920元。
上述债务，义务人应于本案生效判决送达之日起十五日内履行完毕，逾期则应加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起两年内，向一审人民法院申请执行。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘媛媛
代理审判员 周 霞
代理审判员 刘中心
二〇一五年五月八日
书 记 员 叶菁华