江西省修水县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）赣0424刑初206号
公诉机关江西省修水县人民检察院。
被告人翁榕锋，男，1983年5月10日出生，汉族，无业，家住福建省福清市。2011年9月5日因犯诈骗罪被福清市人民法院判处有期徒刑六个月，2011年12月29日刑满释放。现因涉嫌犯诈骗罪，2015年10月12日被抓获，同月14日被修水县公安局刑事拘留，同年11月18日经修水县人民检察院批准逮捕并由修水县公安局执行逮捕。现羁押于修水县看守所。
辩护人吴以力，江西问章律师事务所律师。
江西省修水县人民检察院以修检公诉刑诉（2016）第208号起诉书指控被告人翁榕锋犯诈骗罪，于2016年6月20日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年7月14日公开开庭审理了本案。修水县人民检察院指派检察员陈晚玲出庭支持公诉，被告人翁榕锋及其辩护人吴以力到庭参加了诉讼。现已审理终结。
修水县人民检察院指控，2014年10月和2015年5月，被告人翁榕锋谎称投资入股风钻机或做沙场生意，从林某某、黄某某、陈某处骗得现金共计135000元。2015年8月，被告人翁榕锋谎称可以帮陆某某的欧米茄手表换表带，将该手表卖掉，获赃款24000元。
针对上述指控，公诉机关向法庭宣读了被害人的陈述，证人证言，辨认笔录，书证，归案说明及户籍证明等证据，并认为被告人翁榕锋的行为构成诈骗罪，且数额巨大。被告人翁榕锋属累犯。提请依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第六十五条之规定处罚。
被告人翁榕锋辩称，其不是以非法占有为目的，林某某、黄某某、陈某的135000元钱是其借的；陆某某的表寄到朋友那里去修了，卖给郑某某的手表是另外一只。
辩护人提出，1、关于林某某投钱给翁榕锋一事，翁没有非法占有为目的，也没有虚构事实骗林的钱，2014年10月林把钱给翁时，双方约定由翁代为管理资金，当时没有出具任何书面证明。2014年11月以签订《投资协议》换取借条是林某某为确保自己的债权而签订该协议。2、关于黄某某、陈某拿钱给翁榕锋一事，应认定为民法上的的名为投资，实为借贷，不属于诈骗。3、关于陆某某手表被翁出卖一事，当时，双方为恋人关系，彼此十分信任，翁不存在非法占有的意图，从证据上看，涉案手表的来源、所有人、价值、去向都存疑，仅凭陆的陈述认定被告人有罪过于牵强。综上，本案事实不清，证据不足，被告人翁榕锋不构成诈骗罪。
经审理查明，2014年10月，被告人翁榕锋对被害人林某某谎称投资入股10万元到其姐夫庄某某处购买风钻机，每年可回收7万元。林某某信以为真，支付10万元给被告人翁榕锋，被告人翁榕锋将该款用于购车。
2015年5月，被告人翁榕锋对黄某某谎称做沙场生意，黄某某、陈某信以为真，交给被告人翁榕锋3.5万元，后该款被被告人翁榕锋挥霍。
2015年8月，陆某某和被告人翁榕锋聊天时提及其一只欧米茄手表表带太厚，被告人翁榕锋谎称可以帮其换个表带，之后，被告人翁榕锋将该手表卖给郑某某，获赃款2.4万元。
另查明，被告人翁榕锋的家属与被害人黄某某、陈某已经协商解决偿还二人钱款的事。
2015年10月12日，被告人翁榕锋被抓获归案。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、证人庄某某的证言，证实翁榕锋是庄某某妻子的堂弟。2014年10月份以后翁榕锋没有投资到庄某某处做工程。
2、证人陈某某的证言，证实2014年11月中旬的一天，林某某和翁榕锋在修水县城茶博城内的一个茶叶店签订了一份合伙做钻机的合同。
3、证人翁某某的证言，证实2014年底，林某某告诉翁某某他投了10万元给翁榕锋入股购买风钻机，后翁榕锋发短信告诉林某某钱用去放高利贷了。
4、证人黄某勇的证言，证实黄某勇是搞汽车租赁的。翁榕锋在其店里以12万元买了一辆二手车。2014年10月19日翁通过农行转了10万元到黄某勇，另2万元是用原来翁租车时的押金抵的。2015年6月底7月初又以10万元钱的价格将车卖还了黄。
5、被害人林某某的陈述及辨认笔录，证实林某某和翁榕锋是老乡。翁榕锋经常提及其姐夫庄某某生意做得很大，如果有闲钱可以将钱放到那投资。2014年9月，翁榕锋说其姐夫在做工程，要购买风钻机，入股10万元可以每年回收7万，分4年回收28万元。2014年10月15日林某某转账10万元给翁榕锋。2014年11月14日林某某和翁榕锋签订了一份协议书。之后，林某某知道翁榕锋根本没有将钱投资到林某某处，后翁榕锋告诉林某某钱拿去放高利贷收不回来了。并辨认出骗其钱的是翁榕锋。
6、证人林某勇的证言，证实林某某拿了10万元到翁榕锋，翁说这钱是放到庄某某处购买风钻机，每年可回收7万元，4年后10万元变28万元。后林某勇打听到翁没有将钱投资到庄某某处，翁榕锋才说这钱拿去放高利贷了。还证实翁榕锋没有和林某勇做沙场生意，也没有合伙做其他生意。黄某某告诉林某勇其和一个朋友二人凑了3.5万元钱给翁做沙场生意。
7、被害人黄某某、陈某的陈述，证实2014年年底翁榕锋告诉黄某某，翁和林某勇在做沙场生意，投资5万元连本带利可得9万元。黄某某和陈某给了翁3.5万元，后来知道翁没有将钱投到林某勇处做生意，才到公安机关报案。
8、证人郑某某的证言，证实2015年8月份，翁榕锋卖过一只欧米茄女式手表给其，付了24000元给翁。当时翁说手表是他买给他女朋友的，女朋友不想要了，他想换一块更好的，发票和证书在女朋友那。
9、被害人陆某某的陈述，证实2015年8月10日左右，其和翁榕锋聊天时，谈到自己一块欧米茄手表的表带太厚太硬想换一条表带，翁榕锋说其朋友郑总是做珠宝生意的，可以帮其换，其就把表给了翁，之后翁以各种理由搪塞，至今都没有给其。
10、被告人翁榕锋的供述，2014年2月份，其告诉林某某，其姐夫庄某某要做工程，假如入股10万元，每年可以挣5、6万元。2014年11月林某某拿了10万元给其，2015年5、6月份其和林某某签了一份合同，但时间写的是2014年11月份。分了二次红给林某某，每次5000元。2014年10月15日林某某转了10万元给其，19日将这10万元买了一辆二手车。2015年5月其向黄某某借了20000元，陈某借了15000元。当时是借钱周转。其和黄某某、陈某说过自己在九江投资做沙场生意，如果做成了，就多算利息，没做成，就按2分的息给，其没有说要钱是投资沙场生意。2015年8月，其把陆某某的手表给其福州的朋友去换表带了。只知道朋友叫标哥，没有标哥的电话。
11、协议书，证实2014年11月14日，林某某与翁榕锋签订了一份入股购买风钻机的合同。
12、电子证物检查工作记录、手机信息，证实短信内容中翁榕锋将钱拿去放高利贷了。
13、汇款记录，证实林某某2014年10月15日转了14万元给翁榕锋，2014年10月19日翁榕锋将该款转给了黄某勇付车款。
14、福建省福清市人民法院（2011）融刑初字第655号刑事判决书及刑满释放证明书，证实被告人翁榕锋因犯诈骗罪被判处有期徒刑六个月，2011年12月29日刑满释放。
15、归案说明，证实被告人翁榕锋系抓获归案。
16、户籍证明，证实被告人翁榕锋的身份情况。
被告人翁榕锋及辩护人关于翁榕锋不是以非法占有为目的，没有虚构事实骗林的钱；黄某某、陈某的35000元是民间借贷，不属于诈骗的辩解及辩护意见。经查，被告人翁榕锋为达到骗取林某某、黄某某、陈某钱财的目的，虚构将钱投资入股到其姐夫庄某某的工程，投资到沙场上去，并以高额的回报引诱林某某、黄某某、陈某。林某某、黄某某、陈某将钱给了翁榕锋后，翁将钱买了二手车或挥霍，并没有偿还该款的意思。这一事实有被害人林某某、黄某某、陈某的陈述，证人庄某某、陈某某、翁某某、林某勇、黄某勇的证言和汇款记录、协议书、手机信息及翁榕锋在公安机关作的相关供述证实，证据能相互印证，能够形成证据链，故被告人的辩解及辩护人的辩护意见，不予采纳。被告人翁榕锋关于陆某某的表去向的辩解及辩护人关于翁没有非法占有表的意图，骗取该表的事实不清，证据不足的辩护意见。经查，2015年8月翁榕锋以帮陆某某换表带为由，把表从陆某某处骗来将表卖给了郑某某。这一事实有被害人陆某某的陈述，证人郑某某的证言予以证实，且翁榕锋不能明确表示该表的去向。故被告人翁榕锋的辩解及辩护人的辩护意见，不予采纳。
本院认为，被告人翁榕锋以非法占有为目的，虚构事实骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。被告人翁榕锋在刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应从重处罚。翁榕锋的家属退还了部分赃款，可酌情从轻处罚。辩护人提出本案事实不清，证据不足，被告人翁榕锋不构成诈骗罪的辩护意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第六十五条第一款之规定，判决如下：
被告人翁榕锋犯诈骗罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金10000元（限判决生效后十日内缴纳）。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月12日起至2021年4月11日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省九江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份、副本三份。
审 判 长 樊艳菊
人民陪审员 郑培华
人民陪审员 胡训才
二〇一六年八月十五日
书 记 员 朱小乐