广东省广州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）穗中法民一终字第6210号
上诉人（原审原告）：李宗华，男，1973年11月26日出生，汉族，住四川省营山县。
委托代理人：汪丽兰，广东同益律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：广州聚瑞企业管理咨询有限公司。住所地：。
法定代表人：赵欣，该公司经理。
委托代理人：马亮，该公司职员。
委托代理人：茹琬雯，该公司职员。
被上诉人（原审被告）：广州东昇机械有限公司。住所地：。
法定代表人：李军，该公司董事长。
委托代理人：汪海洋，该公司职员。
被上诉人（原审被告）：清远市清新区舟济劳务代理有限公司（原清新县舟济劳务代理有限公司）。住所地：。
法定代表人：李家胜，该公司经理。
委托代理人：马亮，广州聚瑞企业管理咨询有限公司职员。
上诉人李宗华因与被上诉人广州聚瑞企业管理咨询有限公司（以下称聚瑞公司）、被上诉人广州东昇机械有限公司（以下称东昇公司）、被上诉人清远市清新区舟济劳务代理有限公司（以下称舟济公司）劳动争议纠纷一案，不服广州市花都区人民法院（2014）穗花法民一初字第536号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明，李宗华于2012年8月10日与广州聚瑞企业管理咨询有限公司清新分公司（以下称聚瑞清新分公司）签订书面劳务派遣合同，该合同约定合同期限自2012年8月10日至2015年8月9日止，聚瑞清新分公司派遣李宗华到东昇公司工作，派遣期限自2012年8月10日开始，李宗华的岗位为钳工，正常工作时间工资标准为1750元／月（计算加班工资基数）。2013年3月开始，李宗华基本工资调整为1850元。李宗华主张2012年8月7日入职，但未提供证据证明。聚瑞公司主张李宗华于2012年8月10日入职，提供了聚瑞员工登记表和劳务派遣合同。
聚瑞公司与聚瑞清新分公司是总公司与分公司的关系。聚瑞公司通过舟济公司在广东省清远市为李宗华购买了社保，包括养老保险、工伤保险、失业保险和医疗保险，缴费期限从2012年9月至2013年4月，每月个人应缴费金额为68元。
李宗华主张每月平均工资为3648.53元，提供了李宗华个人网上工资查询单和银行卡交易明细清单予以证明。聚瑞公司抗辩称李宗华月平均工资为3600元，提供了工资单予以证明。
李宗华主张其上下班考勤方式为打卡，每天的上班时间是早上8：00至12：15，下午13：30至17：30，晚上18：00至21：00，晚班上班时间不固定，有时从17：30至次日5：30。东昇公司陈述李宗华的正常工作时间为早上8：30至12：30，休息时间12：30至13：30，中间休息的时间不打卡，下午13：30至17：30，晚上根据生产情况一般正常加班三个小时从18：00至21：00。聚瑞公司提供了李宗华出勤状况明细表，李宗华确认其工作时间以聚瑞公司提供的出勤表数据为准。
原审第一次庭审时，李宗华主张2012年9月的加班时数为晚上加班61小时，周六日加班53.5小时。10月晚上加班31.5小时，周六日加班62.5小时。2013年2月晚上加班32.5小时，周六日加班65.5小时。3月晚上加班60小时，周六日加班36.5小时。4月晚上加班59小时，周六日加班87小时。聚瑞公司确认李宗华的上述加班时数。
原审第二次庭审时，李宗华主张2012年9月的周六日加班时数应为74小时，2013年3月的加班工时少计算了35.5小时。对此，聚瑞公司和东昇公司不予确认，其确认工资单上记载的加班时数。
李宗华入职时，自愿参加了聚瑞公司设立的关爱基金，基金用途为：重大疾病、意外事故；生活严重困境；员工福利。该基金会员每月需缴纳基金会会费5元，从每月工资中扣减。
2012年10月19日9时，李宗华在机台上工作时受伤，导致右腕舟骨皮质断裂骨折。李宗华受伤后，当即被送往广州花都人爱医院门诊治疗，后于2012年11月20日转院至中国人民武装警察8730部队医院住院治疗，住院期间从2012年11月20日至2012年12月4日，共计住院14天。李宗华的医疗费已由聚瑞公司付清。
李宗华于2013年3月17日至18日在清远市做劳动能力鉴定，经清新区劳动能力鉴定委员会鉴定李宗华构成十级伤残。经清新县社会保险基金管理局核定李宗华工伤保险待遇为医疗费4924.6元、伙食补助费294元、一次性伤残补助金10806.6元、一次性医疗补助金1543.8元。李宗华确认已收到工伤保险待遇16025.2元，但不确认收到一次性医疗补助金1543.8元。聚瑞公司抗辩称一次性医疗补助金1543.8元已在工伤补偿协议中一次性支付给李宗华。
2013年6月20日，李宗华与聚瑞公司就工伤补偿达成书面协议，协议约定：李宗华于2013年5月7日自愿与聚瑞公司解除劳动关系，聚瑞公司一次性支付给李宗华一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性医疗补助金、医疗费、住院伙食补助及护理费等共计25000元补偿金，劳动合同解除后双方互不追究，李宗华不得因此工伤再要求聚瑞公司支付任何费用。原审庭审中，李宗华确认已收到25000元，但否认该协议签名是其本人签名，亦不申请对签名笔迹进行鉴定。对此，聚瑞公司提供了签订协议时的照片以证明李宗华本人签名。
李宗华于本案原审第二次庭审后前往广州市花都区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求撤销工伤补偿协议。
李宗华主张聚瑞公司未支付鉴定期间两天的工资，提供了李宗华个人网上工资查询单，备注一栏中显示：事假11.5H。聚瑞公司抗辩称已支付两天的工资，提供了工资条，显示无缺勤、未扣缺勤工资且发放了全勤奖60元。
李宗华主张聚瑞公司应返还以个人所得税名义扣款83.61元，提供了李宗华个人网上工资查询单予以证明。
李宗华主张聚瑞公司应返还2013年3月工资中以考核名义扣款55元，提供了李宗华个人网上工资查询单予以证明。聚瑞公司抗辩称因李宗华未安全规范操作才扣款，提供了考核通报表予以证明，该表显示李宗华4月3日未按照规范操作扣考核工资50元。
李宗华主张于2014年1月17日返回东昇公司上班，因手腕受伤无法从事原岗位工作，但东昇公司不为其调整岗位。李宗华于2013年4月25日申请离职，并于2013年5月7日办理完离职手续。聚瑞公司抗辩李宗华是自行离职，不存在违法解除劳动关系。
李宗华因劳动争议纠纷于2014年1月14日向广州花都区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，该委逾期未作出决定，并于2014年1月21日出具证明。李宗华于2014年1月21日向原审法院起诉。
原审法院认为：李宗华于2012年8月10日由聚瑞公司派遣至东昇机械公司工作，担任钳工工作，双方签订书面劳动合同，并于2013年5月7日离职，以上事实有劳动合同、入职登记表及离岗移交单予以证明，原审法院予以确认。
聚瑞清新分公司虽是劳动派遣合同的签订者，但该公司的经营范围不包括劳务派遣，且李宗华的工资实际由其总公司即聚瑞公司发放，故原审法院认定聚瑞公司为李宗华的实际用人单位。李宗华撤回要求聚瑞公司支付2012年中秋节的加班工资的请求，是其处分自身权益的行为，没有违反法律法规的规定，原审法院予以准照。
李宗华索偿的损失应以法律规定及其提供的合法有效证据计算：1、返还社保扣款，聚瑞公司为李宗华购买了社会保险，其中李宗华个人每月需缴纳的金额为68元，李宗华要求聚瑞公司返还该扣款无法律依据，原审法院不予支持。2、返还关爱基金扣款，李宗华入职时自愿加入该基金，并填写了会员注册表，李宗华要求聚瑞公司返还该扣款无法律依据，原审法院不予支持。3、返还个税扣款，李宗华认为其不应缴纳个人所得税要求聚瑞公司返还已扣个税，因个税的征缴机构是国家税务管理部门，聚瑞公司只是扣缴义务人，如李宗华对个税征收有异议，应向国家税务管理部门提出行政复议。李宗华要求聚瑞公司返还个税无法律依据，原审法院不予支持。4、考核扣款，根据李宗华的工资条显示2013年3月考核扣款55元，东昇公司辩称李宗华有违规操作而扣款，但其提供的考核通报显示李宗华在4月份违规操作扣50元。李宗华要求聚瑞公司返还扣款55元，原审法院予以支持。5、未足额支付的加班工资，根据李宗华、聚瑞公司提供的李宗华个人网上工资查询单、工资条、出勤明细表及双方的陈述，原审法院确认李宗华的加班时间为2012年9月的加班时数为晚上加班61小时，周六日加班53.5小时。2012年10月晚上加班31.5小时，周六日加班62.5小时。2013年2月晚上加班32.5小时，周六日加班65.5小时。2013年3月晚上加班60小时，周六日加班36.5小时。2013年4月晚上加班59小时，周六日加班87小时。2012年9月的加班工资应为1750元／月÷21.75天÷8小时×61小时×150%＋1750元／月÷21.75天÷8小时×53.5小时×200%=1996.41元，减去聚瑞公司已支付的加班工资1973.72元，聚瑞公司应支付的加班工资差额为22.69元。同理，计算加班工资差额为2012年10月19.69元、2013年2月20.54元、2013年3月19.7元、2013年4月31.71元。合计114.33元。6、2013年1月1日至2013年1月16日的工资，李宗华因工伤在治疗期间，聚瑞公司仍应支付工资，按1750元／月÷21.75天×12天=965.52元。李宗华主张2013年1月17日未发工资，未提供证据证明，原审法院不予支持。李宗华主张鉴定期间（2013年3月17至3月18日）未发工资，根据工资单显示，聚瑞公司已支付了该两天的工资。对李宗华的主张，原审法院不予支持。7、工伤保险待遇方面，包括李宗华诉请的2-7项，因双方签订的工伤补偿协议实质上是双方对工伤保险待遇的处理，现李宗华对该协议有异议并已申请劳动仲裁，根据先仲裁后诉讼的原则，在该协议未经仲裁或诉讼处理的情况下，本案中对李宗华要求的工伤保险待遇差额，原审法院不作处理。8、李宗华主张的违法解除合同的赔偿金，李宗华陈述聚瑞公司不为其调整工作岗位，没有提供证据证明。李宗华于2013年4月30日以书面形式申请离职，离职事由为因手部受伤后，对工作有不便。李宗华自愿提出与聚瑞公司解除劳动关系，其未提供证据证明其提出解除劳动关系的情形符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，其亦未提供证据证明聚瑞公司存在违法解除劳动合同，故聚瑞公司不需支付赔偿金。9、失业保险补助赔偿金，李宗华主张聚瑞公司未为其购买失业保险而导致李宗华失业保险待遇的损失，因聚瑞公司已为其购买了失业保险，李宗华并不存在如其所述的损失，对李宗华的主张，原审法院不予支持。10、李宗华主张高温津贴200元，聚瑞公司无异议，原审法院予以支持。11、鉴定费150元，李宗华虽未提供证据证明，但考虑到李宗华进行劳动能力鉴定的实际情况，且聚瑞公司无异议，原审法院予以支持。聚瑞清新分公司经原审法院传唤无正当理由拒不履行到庭义务，违反法律规定，原审法院依法缺席判决。
原审法院依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十一条、第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《广东省工资支付条例》第十七第二款、第十八条、第十九条、第二十条规定，判决：一、被上诉人广州聚瑞企业管理咨询有限公司于判决发生法律效力之日起十日内向上诉人李宗华支付2013年3月扣发工资55元。二、被上诉人广州聚瑞企业管理咨询有限公司于判决发生法律效力之日起十日内向上诉人李宗华支付加班工资差额114.33元。三、被上诉人广州聚瑞企业管理咨询有限公司于判决发生法律效力之日起十日内向上诉人李宗华支付2013年1月1日至2013年1月16日的工资965.52元。四、被上诉人广州聚瑞企业管理咨询有限公司于判决发生法律效力之日起十日内向上诉人李宗华支付鉴定费150元。五、被上诉人广州聚瑞企业管理咨询有限公司于判决发生法律效力之日起十日内向上诉人李宗华支付高温津贴200元。六、驳回上诉人李宗华的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由被上诉人广州聚瑞企业管理咨询有限公司负担。
上诉人李宗华不服原审判决，向本院提出上诉称，一审法院在审理本案中存在事实认定不清楚、程序违法、遗漏诉请及举证责任分配错误等问题。
关于以“关爱基金”名义扣款的问题，聚瑞公司在收取该基金时表示该基金的目的是供员工有伤病或困难时用。然而，李宗华遭受工伤后，聚瑞公司却未支付任何“关爱基金”。既然聚瑞公司并不愿意“关爱”受伤的李宗华，其就不应当打着“关爱”的幌子每月收取李宗华的关爱费。故聚瑞公司应当将李宗华缴纳的关爱费退回。
关于未足额支付的加班工资，聚瑞公司后来提供的打卡记录显示了具体打卡时间，从上面可看出聚瑞公司末按照李宗华的实际加班时间足额计算加班费。李宗华是8日进厂，但11日-15日均没有考勤记录。中秋节放假期间李宗华也上了班，都有打卡但是也没有考勤记录。李宗华平时也加班，但聚瑞公司一直没支付加班费。
对于李宗华关于工伤保险待遇方面的几项诉请，一审法院作了不予处理，属于程序违法，造成了遗漏诉请。因李宗华已经向花都区劳动争议仲裁委员会提起劳动仲裁，申请撤销工伤补偿协议，一审法院依法应当作中止诉讼的处理，而不是对相关诉请作不予处理。另外，聚瑞公司没有向李宗华支付护理费，李宗华受伤住院是需要别人护理的。聚瑞公司为李宗华购买的社保不是按照李宗华的实际情况来购买，比如李宗华是在广州工作，但聚瑞公司却为李宗华在清远购买社保。在李宗华工伤期间，聚瑞公司只支付了李宗华的底薪，应该补足李宗华的工资。聚瑞公司为李宗华领取了保险理赔款，一直没有给李宗华，以此强迫李宗华签订赔偿协议。
关于劳动关系的解除问题，一审法院认定事实错误，未依法分配举证责任。关于劳动者离职的原因应当由用人单位来举证，而不是由劳动者来举证。一审法院却将举证责任分配给了作为劳动者的李宗华。既然聚瑞公司认为李宗华是自愿离职，其应当提供证据来证明李宗华的“自愿”。实际上李宗华根本没有辞职，东昇公司只是出具了工具移交单，没有提供辞工书。聚瑞公司提供的证据并不能充分证明李宗华是自愿离职的，其就应当承担举证不能的责任，支付赔偿金给李宗华。一审法院仅仅依据员工离岗移交单中的“申请日期”四字，就认定为是李宗华自愿离职，这与事实不符。不管是聚瑞公司提供的证据还是李宗华提供的证据，均显示了离职原因是因为李宗华的手受到工伤后无法重新做原工作。
李宗华认为一审法院认定事实不清，适用法律不当，提出上诉，请求依法判令：一、聚瑞公司返还扣款100元。二、聚瑞公司支付加班工资差额1287元。三、聚瑞公司支付鉴定费150元，交通费46元，住宿费150元。四、聚瑞公司支付一次性伤残补助金差额15188.6元。五、聚瑞公司支付一次性工伤医疗补助金3713.6元。六、聚瑞公司支付一次性伤残就业补助金14854.4元。七、聚瑞公司支付住院伙食费补助差额196元。八、聚瑞公司支付精神损害抚慰金5000元。九、聚瑞公司支付违法解除合同的赔偿金7297.06元。十、东昇公司、舟济公司对上述九项诉请承担连带责任。
被上诉人广州聚瑞企业管理咨询有限公司答辩称，1、李宗华称其8月11日-15日上班，但聚瑞公司执行考勤制度，凡是上班都打卡，李宗华没有考勤记录，且中秋节也没有上班，聚瑞公司是根据考勤记录核算的。2、李宗华的伤残等级是10级，医生建议不必要请护工，正常生活没有影响，所以没有支付护理费，但医疗费和其他费用聚瑞公司都已经支付。3、社保问题，李宗华在入职时聚瑞公司就明确告知了在哪里购买社保，在工资条也有体现社保数额，但李宗华从签订合同到离开都没有提出异议。4、李宗华工伤期间聚瑞公司有足额支付其工资，银行流水也能够证明。5、关于赔偿协议，李宗华作为成年人，如果不同意签订赔偿协议，是无法达成协议的。协议是去年6月份签订的，李宗华今年才提出异议。协议是李宗华本人来签订的，也签名按了手印。6、关于辞工单，聚瑞公司的流程是这样的：员工向厂里提供辞职，厂里会出具一个单，说明工具等已经交接完毕，聚瑞公司就会为其办理解除。聚瑞公司同意一审判决，已经按照一审判决足额支付李宗华款项。
被上诉人广州东昇机械有限公司答辩称，对原审判决没有意见。对于辞工书的问题，东昇公司向法庭提交了离岗移交单，上面明确注明了离职理由，是由李宗华本人签名的。
被上诉人清远市清新区舟济劳务代理有限公司答辩称，同意一审判决。
本院经审理查明，原审判决查明事实属实，本院予以确认。
本院另查明，广州聚瑞企业管理咨询有限公司清新分公司已经工商行政管理部门核准注销。
本院认为，关于李宗华主张聚瑞公司返还100元扣款的问题。李宗华入职时自愿加入聚瑞公司设立的关爱基金，并填写了相应的申请表。现李宗华并无证据证明存在其符合领取该基金而聚瑞公司不给予发放的情形，故李宗华主张聚瑞公司返还该部分款项的理由，依据不充分，本院不予支持。
关于李宗华主张的加班费问题。原审法院根据双方当事人的确认，以及李宗华工资的基数，计算出聚瑞公司还应向李宗华支付的加班费，并无不当。李宗华该部分上诉请求，缺乏足够事实依据，本院不予支持。
关于李宗华主张的工伤保险待遇问题。李宗华在劳动能力鉴定结论出具后，应当已经清楚自己所应享有的工伤保险待遇。在此情况下，李宗华与聚瑞公司就工伤补偿达成书面协议，并承诺在收到聚瑞公司支付的协议款项后，不得因此工伤再要求聚瑞公司支付任何费用。现聚瑞公司已经履行了相应的义务，李宗华还向聚瑞公司提出协议以外的主张，不符合双方的约定。在该协议目前未被司法机关撤销或认定无效的情况下，本院对李宗华该部分的主张不予支持。若此后李宗华有证据证明该协议被撤销或者认定无效情形的，可另循法律途径解决。
关于李宗华主张的违法解除劳动合同赔偿金的问题。李宗华在其填写的离岗移交单中明确注明，李宗华的离职事由为“因手部受伤后，对工作不便”，李宗华此后亦办理完离职手续。原审法院据此认定李宗华自愿与聚瑞公司解除劳动合同，聚瑞公司无需支付解除劳动合同的赔偿金，符合法律规定，本院予以维持。
综上所述，李宗华的上诉理由不能成立，对其上诉请求，本院不予支持。原审认定事实清楚，判决并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人李宗华负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈瑞晖
审 判 员 崔利平
代理审判员 印 强
二〇一四年十一月十日
书 记 员 何依然