山东省威海市文登区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）威文宋民一重字第8号
原告ＸＸＸ，城镇居民。
委托代理人张玉珊，山东昀明律师事务所律师。
被告孙桂兴，城镇居民。
委托代理人王光辉，山东威海卫律师事务所律师。
被告林在君，农民。
ＸＸＸ与孙桂兴、林在君等提供劳务者受害责任纠纷一�，本院于2013年12月18日立案受理。原一审案件审理时，原告ＸＸＸ起诉要求被告孙桂兴、林在君、山东文登建设总公司、威海同德高压变频器有限公司共同承担赔偿责任，庭审中原告撤回对被告林在君、山东文登建设总公司、威海同德高压变频器有限公司的起诉，本院已裁定予以准许。本院于2014年5月13日作出一审判决，被告孙桂兴不服，提出上诉，威海市中级人民法院以（2014）威民三终字第280号民事裁定书，撤销本院（2014）文宋民一初字第8号民事判决书，发回重审。本院依法另行组成合议庭，重新公开开庭进行了审理。本案重审审理过程中，本院依法追加被告林在君作为共同被告参加诉讼。原告的委托代理人张玉珊，被告孙桂兴及其委托代理人张璐到庭参加了诉讼。被告林在君经本院公告送达诉状、传票等，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告ＸＸＸ诉称，原告系被告孙桂兴的雇员，2013年8月18日，原告在位于威海市南海新区威海同德高压变频器有限公司的工地工作时受伤，因被告拒绝赔偿原告的各项损失，故请求法院判令被告赔偿原告医疗费1716.96元、残疾赔偿金169584元、误工费18843元、护理费10008.6元、后续治疗费8000元、住院伙食补助费1140元、交通费1000元、鉴定费1900元、精神损害抚慰金3000元，共计215192.56元。
被告孙桂兴辩称，2013年8月18日，原告的确在威海同德高压变频器有限公司的工地上工作时受伤。该工地工程是由威海同德高压变频器有限公司发包给被告林在君，被告林在君因为没有资质，所以挂靠在文登市建设总公司名下，被告林在君雇佣我负责召集、组织人员干活，我找到鲁某，鲁某又召集了七、八个人，ＸＸＸ是其�之一。原告与被告孙桂兴之间不构成雇佣关系，且原告在本次事故中存在较大过错。因此我认为应该由被告林在君和威海同德高压变频器有限公司承担责任。ＸＸＸ受伤之后，我将他送到了文登整骨医院，并垫付了门诊费1291.96元，住院费62480.98元。
被告林在君未出庭应诉，亦未提交书面答辩意见。
经审理查明，原告ＸＸＸ在威海同德高压变频器有限公司工地工作时，从二楼坠落。原告于当日被送至山东省文登整骨医院诊治，诊断为：右挠骨远端粉碎骨折并正中神经损伤，骨盆骨折，多发软组织损伤，左股骨颈骨折（气滞血瘀）。原告首次住院期间的门诊费、住院费被告已支付。原告首次住院38天，复诊花费门诊费1716.96元。原告于2014年4月24日自行委托山东永鼎司法鉴定中心对其伤残等级、误工�间、护理人数及时间、后续治疗费用等进行鉴定，山东永鼎司法鉴定中心出具鲁永司鉴中心【2014】临鉴字第308号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、ＸＸＸ的损伤构成八级伤残；2、ＸＸＸ的误工时间为8个月（含住院期间及后续治疗期间）；3、ＸＸＸ的护理时间为3个月（含住院期间及后续治疗期间），其中伤后首次住院期间2人护理，其余时间1人护理；4、ＸＸＸ的后续治疗费用（取内固定）预计需8000元。原告住院期间由其妻子张丽云护理，出院后由其妻子张丽云、儿子王俊龙共同护理，张丽云与王俊龙均系城镇户口。2013年山东省城镇居民家庭人均可支配收入28264元。原告住院期间及复查花费交通费1000元，支出鉴定费1900元。对原告主张的医疗费、残疾赔偿金、后续治疗费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金均没有异议。关于威海同德高压变频器有限公司工地工程是由被告林在君承包，被告林在君挂靠在文登市建设总公司名下，被告孙桂兴并未提供证据证实其主张。
本案在审理过程中，被告孙桂兴为证实其系受被告林在君雇佣，提供《劳务用工合同》复印件一份，合同约定：“甲方：林在君乙方：孙桂兴工程名称：威海同德高压变频器厂工程地点：文登南海1、乙方按合同为甲方提供50-60人专业木工、钢筋工、瓦工。双方约定人工费，大工小工平均费用120-150元每人每天，工作时间每天10小时（管吃），如不提供伙食，每人每天再加20元生活费；2、甲方无偿为乙方施工人员提供施工工具、水、电、住宿场所；3、双方约定用人工时间为6个月（6月底-
年底）；4、在此期间甲方必须负责安排乙方工作人员在此时间工作日不得休息、歇工，如因甲方原因造成歇工，则按有偿工作日计，工资照发。如因乙方原因造成歇工，甲方概不负责。未经甲方同意，乙方人员不得随意撤走，去甲方以外的工地，乙方必须服从甲方人员调动安排。5、工资每月按60%发放，剩余部分2013年年底全部结清，如不按时结清，甲方要按乙方未发放完工资的全部余额每天按5%支付乙方滞纳金；6、工作期间内乙方必须服从甲方人员安排，按要求工作，不得无故上访或聚众闹事，如有违反，甲方有权辞退乙方人员，必要时给予甲方一定的经济补偿……”被告孙桂兴在庭审中陈述：“我至少提供了七八十个人给林在君”“各个班组做各个班组的工资表，然后把工资表给我，我再拿过去给林在君，林在君再把工资给我，我再发给每个班组的组长。”“干日工，�天给我加一个日工的钱，日工最高是150元。干包工，就按工程量，一平方给我加1元钱。”原告提出异议称，被告孙桂兴与被告林在君并非雇佣关系，而是劳务分包关系，且被告孙桂兴承认原告工资系由其发放。
原告为证实其与被告孙桂兴系雇佣关系，而不是与被告林在君存在雇佣关系，申请证人鲁某、周某、王某出庭作证。鲁某称：“2013年孙桂兴找到我，说南海同德工厂有砌大块的活儿，问我去不去干，我过来看了下工地环境，觉得还行，就和平时和我一起干活的六个工人们说了，然后就一起过来干活了。”“我们当时约定的是计件发放工资，一立方米125元。”“孙桂兴主要负责找人，具体的活儿他不干”。周某称：“2013年�某告诉我威海同德工地那儿有个砌大块的活儿，我和ＸＸＸ等七个人就一块过去干活了。”“干的包工活，记得不是很清楚，大概一立方米115元。”被告孙桂兴对三位证人的证人证言无异议。
被告孙桂兴提交2013年9月工资发放表一份，该表所列收到工资的人分别为鲁某、ＸＸＸ、周某某、沈某某、王某、周某、赵某某。该表下方主管人审签处为被告林在君的签字，制表人签名处为被告孙桂兴的签字。
另查，被告孙桂兴无从事建筑行业劳务承包的相关资质。
以上事实，有原、被告陈述、证人证言、劳务用工合同、门诊病历、住院病历、门诊费收据、司法鉴定意见书、户口本、鉴定费收据、照片、2013年9月工资发放表等在案�凭。
本院认为，本案争议的焦点为原告ＸＸＸ与被告孙桂兴之间、被告孙桂兴与被告林在君之间分别形成何种民事法律关系。雇佣关系一般是指受雇人利用雇佣人提供的条件，在雇佣人的指导、监督下，以自身的技能为雇佣人提供劳动，并由雇佣人支付劳动报酬的法律关系。实践中，判断当事人之间是否存在雇佣关系，首先看双方是否有书面或口头雇佣合同，劳动力与报酬是否成为交易对价；其次看双方的权利义务是否为一方提供劳务，另一方支付报酬；再次看雇工是否受雇佣人的指挥或控制，即是否存在隶属关系。根据查明的事实可以认定，被告孙桂兴负责召集工人施工，双方约定劳动报酬，原告的工资系由被告孙桂兴发放，且原告首次期间的医疗费也系被告孙桂兴支付，被告孙桂兴与原告ＸＸＸ之间存在隶属关系和管理关�，应属于雇佣关系。
主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任。关于被告孙桂兴与被告林在君之间的法律关系，被告孙桂兴虽提交了劳务用工合同复印件，但该证据系复印件，其真实性存疑，且被告孙桂兴未提供其他证据对该证据进行佐证，被告林在君作为劳务用工合同签订的甲方当事人并未出庭对该劳务用工合同的真实性进行认定，因此该劳务用工合同缺乏真实性，本院不予采信。从被告孙桂兴提供的工资表及原告提供的证人证言陈述，可以看出被告孙桂兴与鲁某、ＸＸＸ、周某某、沈某某、王某、周某、赵某某等工人地位并非一致，其并非与包括原告在内的七人一同领取工资。据此，本院认定被告孙桂兴与被告林在君之间系劳务分包关系。对于被告孙桂兴关于其与原告ＸＸＸ系一同受雇于被告林在君的辩称，证据不足，本院不予支持。公民的身体健康权受法律保护，侵害公民身体造成损害的，应当赔偿医疗费、误工费、护理费等费用；伤害造成伤残的,还应当赔偿残疾赔偿金。由于原告砌砖时没有搭脚手架，脚下没有踩稳，不慎从六米高窗台坠落受伤，其作为一名常年从事瓦工工作的完全民事行为能力人，对其自身的行为应负有安全注意义务，故其对自身损害也应承担一定的责任，综合分析本案应以原告ＸＸＸ承担30%的责任，被告孙桂兴承担70%的责任为宜。原告作为雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的,应当由雇主承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应该知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。因被告林在君将建筑工�的劳务用工部分分包给不具有相应劳务承包资质的被告孙桂兴，故对于原告的损失,被告林在君应当与被告孙桂兴承担连带赔偿责任。据上，本院核定原告的合理损失为：1、医疗费1716.96元；2、残疾赔偿金169584元（28264元/年×20年×30%）；3、误工费18843元（28264元÷12×8）；4、护理费10008.6元（28264元÷365天×38天＋28264元÷12×3）；5、后续治疗费8000元；6、住院伙食补助费1140元（30元/天×38天）；7、交通费1000元；8、鉴定费1900元；9、精神损害抚慰金3000元，总计215192.56元。关于原告的各项合理损失，因被告孙桂兴并无异议，本院予以认定。被告林在君经本院合法传唤无正当理由拒不到庭应诉，应视为其放弃答辩和质证的权利。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告孙桂兴赔偿原告ＸＸＸ精神损害抚慰金3000元；医疗费1716.96元、残疾赔偿金169584元、误工费18843元、护理费10008.6元、后续治疗费8000元、住院伙食补助费1140元、交通费1000元、鉴定费1900元，总计212192.56元的70%即148534.79元。上述损失合计151534.79元，于本判决生效后十日内付清。
二、对上述赔偿款项，被告林在君承担连带赔偿责任。
三、驳回原告ＸＸＸ的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和�民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期限间的债务利息。
案件受理费4528元、保全费1770元、公告费560元，由原告ＸＸＸ负担1197元、由被告孙桂兴、林在君负担5661元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或法定代表人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。
审 判 长 王华潇
人民陪审员 邵正围
人民陪审员 刘绪慧
二〇一六年七月十三日
书 记 员 刘 芳