福建省厦门市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）厦刑初字第126号
公诉机关厦门市人民检察院。
被告人刘喆茜，曾用名刘喜茜，男，1991年4月19日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地湖南省邵阳市邵东县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年3月5日被厦门市公安局湖里分局刑事拘留，同年4月4日被逮捕。现羁押于厦门市第一看守所。
辩护人谌艳，福建兴世通律师事务所律师。（厦门市法律援助中心指派）
厦门市人民检察院于2015年9月11日以厦检诉一刑诉（2015）81号起诉书指控被告人刘喆茜犯贩卖毒品罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于同年10月13日公开开庭审理了本案。厦门市人民检察院指派检察员陈文出庭支持公诉，被告人刘喆茜及其辩护人谌艳到庭参加诉讼。现已审理终结。
厦门市人民检察院起诉书指控，2015年3月4日17时许，被告人刘喆茜经电话联系后，在厦门市海沧区新垵村东社435号附近，以500元（币种人民币，下同）的价格贩卖2包冰毒疑似物给李某帅（另案处理）。当日21时许，被告人刘喆茜在上述地点再次贩卖毒品给李某帅时，被公安民警抓获。民警根据被告人刘喆茜的指认从抓获现场附近缴获被其丢弃的冰毒疑似物1包，且还在刘喆茜带领下在其位于在本市海沧区新垵村东社435号411室暂住处的厨房橱柜等处查获毒品疑似物37包、小天平秤1台、毒资人民币1000元。经鉴定，查获的上述毒品疑似物40包共计净重104.6克，均检出甲基苯丙胺成分。
为支持指控，公诉人当庭讯问了被告人刘喆茜，宣读、出示了缴获的毒品、毒资、天平秤、手机等物证照片，户籍资料、手机通联记录等书证，证人李某帅、张惠玉的证言，被告人刘喆茜的供述和辩解，毒品检验鉴定等证据材料。
公诉机关认为，被告人刘喆茜为牟取非法利益，违反国家毒品管制规定，贩卖毒品甲基苯丙胺104.6克，数量大，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人刘喆茜对起诉指控的罪名无异议。辩称其没有贩卖500元冰毒给李某帅。其辩护人的辩护意见是，认定刘喆茜贩卖毒品的事实不清、证据不足；暂住处查获的毒品不应记入贩卖的数量，本案存在特情人员引诱犯罪，被告人具有吸毒情节，归案后认罪态度较好。请求本院对刘喆茜从宽处罚。
经审理查明，2015年3月4日17时许，被告人刘喆茜经电话联系后，在厦门市海沧区新垵村东社435号附近，以500元的价格贩卖冰毒疑似物2包给李某帅（另案处理）。当日21时许，被告人刘喆茜在上述地点再次贩卖毒品给李某帅时，被公安民警抓获，其随身携带的手机1部、现金1000元亦被查获。根据被告人刘喆茜的指认，民警在其位于厦门市海沧区新垵村东社435号411室暂住处的厨房橱柜内查获毒品疑似物37包、小天平秤1台，在其被抓获现场附近查获被其丢弃的冰毒疑似物1包。经鉴定，查获的上述毒品疑似物40包净重共计104.6克，均检出甲基苯丙胺成分。
以上事实，有下列经过庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：
1.受案登记表、立案决定书、到案经过、法律强制措施手续，证实本案立破案、被告人的归案经过及被采取强制措施的情况。
2.搜查笔录、提取笔录、扣押清单、毒品称重照片、毒资照片、毒品缴交收据、情况说明，证实民警根据刘喆茜指认在其厦门市海沧区新垵村东社435号411室暂住处查获疑似毒品的白色晶体物37包，小天平秤1台，根据刘喆茜指认在厦门市海沧区新垵村东社435号外路旁查获疑似毒品的白色晶体物1包，查获随身携带的白色触屏手机1台、人民币现金1000元。上述38包毒品毛重115.09克。民警向李某帅提取疑似白色晶体物2包，毛重分别为1.2克、0.6克，白色OPPO手机1台（号码1340077****）。缴获在案毒品已经依法上缴，刘喆茜身上缴获的其中500元毒资已经由公安机关收回。
3.厦门市公安局毒品检验报告，证实从刘喆茜处提取冰毒疑似物38包，净重共103.5克。经鉴定均检出甲基苯丙胺成分。从李某帅处提取的2包冰毒疑似物净重共计1.1克，经鉴定均检出甲基苯丙胺成分。
4.提取笔录、现场检测报告及照片，证实公安机关提取了刘喆茜的尿样，结果甲基安非他明呈阳性。
5.通话录音，证实李某帅打电话给刘喆茜，李某帅表示刚拿的东西不够，让刘喆茜再准备200元的东西，双方约定好在同样地点交易。
6.手机通联纪录，证实刘喆茜使用的15759231604号码与李某帅1340077****手机号于2015年3月4日的20时许有4次通话，与其所称的“老哥”1814893****手机号于2015年3月4日的0时许、6时许有2次通话，与其所称的“胖子”1389249230手机号于2015年3月4日16时许有5次通话。
7.厦门市公安局湖里分局刑事侦查大队情况说明，证实公安人员抓获刘喆茜时在其身上未缴获毒品，在刘喆茜的暂住处未找到毒品，后经教育，公安人员根据刘喆茜的指示位置找到37包毒品和天平。后刘喆茜又带民警在抓捕现场附近找到其被抓捕时丢弃的1包毒品。
8.常住人口基本信息、违法犯罪经历情况说明，证实刘喆茜的自然情况。
9.证人张某玉（房屋管理员）的证言、辨认笔录，证称新垵村东社435号411是一对五十多岁的老夫妻租的，很久没来住了。老夫妻还有个儿子。2015年3月2日左右，其到打扫卫生时，在走廊里看到一男青年说是411租客的朋友，要住几天。3月4日晚上，有警察抓着他到411室去搜查。经辨认人员照片，张某玉辨认出刘喆茜是近期住411室的男子。
10.证人李某帅的证言、辨认笔录，证称其绰号“阿龙”，手机号是1340077****。2015年3月4日下午15时许，外号“小孩子”人找其买800元2克冰毒。对方打了钱给其，其就打电话给外号叫“胖子”的男子，说要500元的货，叫他带其去找“小刘”（即刘喆茜）、二人碰头后到东社村的康佳幼儿园路口，“胖子”打刘喆茜电话。刘喆茜出来拿两包塑料袋包装的冰毒给了“胖子”，“胖子”把东西给了其，其给了刘喆茜500元。其还要了刘喆茜的电话。然后其拿这两包东西去新阳二号路口跟“小孩子”准备要交易时被警察当场抓获。民警当场缴获其身上带的两包毒品，毛重分别为1.2克、0.6克。其被抓后想立功就在民警安排下打电话给刘喆茜1575923****的手机要再买200元毒品，民警在东社村抓住了刘喆茜。通过辨认人员照片，李某帅辨认出刘喆茜是“小刘”、罗某墉是“小孩子”
11.被告人刘喆茜的供述与辩解、辨认笔录，供称2015年3月4日下午17时许，“胖子”打电话跟其说他朋友要500元的冰毒，其让他到新垵村东社435号附近来。见面后其才知道“胖子”说的那个要买冰毒的朋友是“阿龙”（即李某帅）。其卖给李某帅500元2包共1.7克左右的冰毒，李某帅给其500元后问了其新的号码。晚上21时许，李某帅又打电话找其买200元的冰毒，其让他到之前交易的地点。后其带着200元0.8克左右的毒品下楼准备与他交易时被警察抓了，被抓时其把手里的冰毒扔在附近的地面上。后来其在民警的要求下带他们到其新垵村东社435号411室暂住处，经过民警做工作，其告诉了藏匿冰毒的地点。民警在厨房橱柜里找到三个装着冰毒的盒子和一个天平，总共有37小包冰毒。在民警的追问下，又带民警在被抓获的地点找到其丢掉的一小包冰毒。之前李某帅找其买过一、二十次的冰毒，每次是50元至100元的冰毒。前一年找其买毒品的人有“阿军”、“小唐”、“漳州”，还有几个做工地的朋友。2015年除了李某帅找其买两次毒品外，还有“胖子”和两个做工地的朋友找其购买过。“胖子”电话号码是1389294****。其的毒品是找一个叫云南人拿的，后来联系不上。2015年3月3日，一个叫“老哥”广东人（号码1814893****）卖给其100克冰毒，每克80元，拿回家其发现有110克左右。其买100多克的冰毒主要是想自己吸食，同时也想通过卖毒的差价赚点钱。海沧区新垵村东社435号411室是其朋友“建波”父母租的，他们春节前就回去了。其没住处就向“建波”借住几天。其手机里有两张卡分别是1340071****、1575923****。通过辨认人员照片，刘喆茜辨认出李某帅是“阿龙”。通过辨认地点，刘喆茜辨认出新按村435号路旁是其被抓获时丢弃一小包冰毒的地点、新按村435号411室是存放“老哥”带来的100克冰毒的地点。
关于被告人刘喆茜提出其第一次没有贩卖500元毒品给李某帅，以及辩护人提出认定刘喆茜贩卖毒品犯罪事实不清、证据不足的辩解、辩护意见。经查，被告人刘喆茜在侦查阶段供称，其先后两次贩卖冰毒给李某帅，第一次是3月4日下午17时许贩卖500元两小包冰毒给李某帅，第二次是同日晚上21时许其准备再次贩卖200元毒品给李某帅时被公安人员抓获。上述事实能够得到证人李某帅的证言、手机通联纪录等在案其他证据的印证，足以证实被告人刘喆茜两次贩卖毒品给李某帅的事实。该节辩解、辩护意见与事实不符、不予采纳。
关于辩护人提出本案存在特情犯意引诱和数量引诱的辩护意见。经查，其一，被告人刘喆茜在侦查阶段供称，其购买冰毒除自己吸食外也想通过卖毒赚点钱，在此之前亦曾贩卖毒品给“阿军”等人，多次贩卖毒品给李某帅。其二，指控的第一起，即被告人刘喆茜向李某帅贩卖毒品的过程中并无特情介入。综上，被告人刘喆茜在本案案发之前本就有贩卖毒品的犯意和行为，其第一次贩卖毒品给李某帅过程中亦无特情介入，且案发后公安又在其暂住处缴获数量较大的毒品，系持毒待售，故本案不存在特情犯意引诱和数量引诱。该节辩护意见理由不足、不予采纳。
关于辩护人提出在刘喆茜暂住处查获的毒品不应记入贩卖数量的辩护意见。经查，根据有关规定，被告人实施贩卖毒品犯罪的，在其暂住处查获的毒品亦应记入贩卖的数量，故在被告人刘喆茜暂住处查获的毒品应记入其贩卖的数量。该节辩护意见依据不足，不予采纳。
本院认为，被告人刘喆茜为牟取非法利益，违反国家毒品管制规定，贩卖毒品甲基苯丙胺104.6克，其行为已构成贩卖毒品罪。起诉指控罪名成立。被告人刘喆茜归案后主动交代公安机关尚未掌握的藏匿于其暂住处等处的毒品，当庭亦自愿认罪，可以从轻处罚。被告人刘喆茜具有吸毒情节，可以酌情考虑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第五十六条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人刘喆茜犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收个人财产人民币五千元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月5日起至2030年3月4日止。）
二、随案移送的作案工具手机1部、天平1台予以没收，扣押于厦门市公安局湖里分局的人民币500元用于执行财产刑。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王 绮
代理审判员 杨陆平
人民陪审员 罗世翊
二〇一五年十月二十日
书 记 员 饶 珊
附：本案适用的有关法律规定及司法解释
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条：走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十六条第一款对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。