汕头市潮阳区人民法院民 事 判 决 书（2016）粤0513民初448号原告张钟洪，男，汉族，住汕头市潮阳区，公民身份号码×××4532。委托代理人张淑徐，男，××年××月××日出生，汉族，住汕头市潮阳区。被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司。住所地汕头市。负责人苏大存。委托代理人广东思迪律师事务所律师林继敏、律师助理庄旭江。被告罗泽槟，男，汉族，住汕头市潮阳区，公民身份号码×××4557。委托代理人罗明荣，男，××年××月××日出生，住汕头市潮阳区。原告张钟洪诉被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司（下简称保险公司）、罗泽槟机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员周昭宏适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张钟洪的委托代理人张淑徐，被告罗泽槟的委托代理人罗明荣以及被告保险公司的委托代理人林继敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2016年2月15日0时35分左右，被告罗泽槟驾驶粤D×××××号小轿车经潮阳区谷饶镇横山乡道路段与原告驾驶的二轮摩托车发生交通事故，造成原告受伤。当日原告被送往揭阳骨伤医院住院治疗，至2016年3月6日出院。出院诊断：1.右股骨粗隆间骨折；2.右手第1掌骨处软组织挫伤；3.右前臂软组织挫伤；4.全身多次皮肤擦伤。出院医嘱：1.继续门诊治疗4个月2、3个月内每月定期门诊拍片1次，后3个月拍片1次，拟一年后取内固定物；3.3个月内禁止下地负重，未经医生允许，不可下地行走，注意功能锻炼；4.不适随诊。潮阳交警部门对本宗交通事故作出认定罗泽槟负事故的全部责任，原告无责任。另，保险公司承保了事故车辆粤D×××××号小轿车的交强险和第三者责任险。事故发生后，被告只支付原告住院期间的医疗费，对原告遭受的其他经济损失至今拒不予以赔偿。故请求：一、判令被告保险公司在交强险、商业第三者责任险赔偿限额内赔偿原告各项损失（其中住院伙食补助费2000元、交通费2000元，以上共4000元。护理费、误工费，后续治疗费、康复费、营养费、残疾赔偿金、被抚养人生活、精神抚慰金、鉴定费等待鉴定后再确定）承担赔偿责任；二、被告罗泽槟对保险公司赔偿不足部分承担赔偿责任。三、案件诉讼费由二被告承担。案件审理过程，原告变更了诉讼请求：一、判令被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司在交强险、第三者责任险的赔偿限额范围内赔偿原告146271.40元（包括住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、后续治疗费、康复费、营养费、交通费、鉴定费等，详见赔偿项目清单），不足部分由被告罗泽槟赔偿。二、本案诉讼费用由二被告承担。原告为支持其主张，向本院提交的证据材料有：证据1、张钟洪身份证、户口本，证明原告诉讼主体资格。证据2、罗泽槟的驾驶证、粤D×××××号小型轿车的行驶证，证明事故车辆检验合格，驾驶员具有驾驶资格。证据3、保险单二份，证明粤D×××××号小型轿车已投保交强险和第三者责任险（已投不计免赔率），承保人是中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司。其中第三者责任险赔偿限额是100万元。证据4、道路交通事故认定书，证明事故发生经过，及本次事故中当事人应承担的责任。证据5、××证明书、揭阳骨伤医院《证明》、病档材料，证明张钟洪伤情以及医嘱：出院后门诊治疗4个月，约一年后回院取内固定（费用约12000元）。证据6、汕头市潮阳区谷饶西园汽车客运站有限公司营业执照、《证明》、工资表，证明原告职业、收入情况。证据7、鉴定意见书，证明原告伤残等级、后续治疗费用等鉴定意见。证据8、鉴定费发票，证明原告因鉴定支付鉴定费2700元。被告保险公司辩称，一、被告罗泽槟应当提交粤D×××××号小型轿车的行驶证，证明该车辆在事故时已依法履行车辆年检义务并符合上路行驶的条件。否则，答辩人有权依据《中国人民财产保险股份有限公司机动车第三者责任保险条款》的规定，免除在商业第三者险范围内承担保险赔偿责任。二、在明确粤D×××××号小型轿车依法履行车辆年检义务并符合上路行驶条件的基础上，原告主张的赔偿项目及数额也是部分缺乏事实根据和法律依据的。1.原告没有主张医疗费，若原告因本事故的医疗费由被告罗泽槟垫付，则应不属本案审理范围。2.原告主张营养费3600元缺乏事实根据和法律依据。依据最高人民法院人身损害赔偿司法解释第二十四的规定，营养费应当参照医疗机构的意见确定。而从原告提交的病历资料中，未见相关医疗机构建议原告需加强营养的医嘱，故原告主张赔偿营养费缺乏事实根据和法律依据，依法应予驳回。3.原告出院时已医疗终结，客观上不存在继续产生后续治疗费、康复费损失的事实，故原告主张后续治疗费、康复费没有事实根据。并且，后续治疗费、康复费、二次手术的住院伙食补助费均不是已实际发生的费用，即使今后原告确实需支付后续治疗和康复费用及二次手术的住院伙食补助费，也可由原告实际产生后凭发票另行主张。4.原告主张适用180元/天作为护理费的计算标准，且以该标准一直计算至护理期结束，是不合理的、缺乏依据的。因为，随着原告出院后身体逐渐康复及护理依赖逐步减少，客观上所需的护理级别也是逐步降低的，因此以180元/天的标准一直计算至原告所需护理期结束，客观上高于原告护理依赖所对应的护理费支出。何况，依据汕头市卫生局“汕市卫（2012）85号”文件关于：“一对一专陪24小时：50元以上，120元以下”的规定，原告关于护理费的主张已超过政府定价。因此，请贵院基于原告受伤情况及护理依赖程度，在50元/天至120元/天的范围内对护理费的标准依法认定并作出公正判决。5.原告主张误工费28389元缺乏事实根据和法律依据。第一，原告主张误工时限157天缺乏依据。误工时限的确定属于诉讼中的专门问题，依照《民事诉讼法》的规定，应当交由法定鉴定部门鉴定。原告已申请司法鉴定，但其却放弃对误工时限的鉴定申请，究其原因，无非是将门诊治疗等同于误工时限，同时也明知实际误工时限远少于4个月。故为了获取更多利益而在申请司法鉴定时故意放弃一并对误工时限予以鉴定。事实上，门诊治疗时间也并不等同于误工时限，需门诊治疗并不必然产生误工。原告的误工时限应视其实际康复情况而定，这也正是为什么误工时限须交由法定鉴定部门鉴定的原因。显然，原告关于误工费按照157天计算，是错误的、不成立的。第二，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款关于：“受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”的规定，原告的误工时限最长仅能计算至定残前一天，故此，原告主张按照157天计算误工费，也是错误的。第三，首先，汕头市潮阳区谷饶西园汽车客运站出具的《证明》违背《最高人民法院关于适用的解释》第一百一十五条的规定，不具备证据的合法性，依法应不予采信。其次，从工资表来看，该表中并没有任何人签名，明显不具有客观真实性。再次，从原告提交的证据来看，并未能证明其确与西园客运站存在劳动关系。原告为证明其主张，应当提交其与西园客运站签订的劳动合同、缴纳社会保险的凭证。最后，根据原告提交的证据显示，其每月工资为5500元，该工资金额已超过法律规定的个人所得税的起征数额，原告应当就此举证其个所税的完税证明。否则，对原告主张的按照5500元/月计算误工费的请求，依法应不予支持。答辩人认为，原告主张按照157天、适用5500元/月计算误工费是不成立的。本案应当根据原告为农业户口的事实，适用农业户口的标准计算其误工费。6.原告提出赔偿交通费的请求，但未能依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条的规定提供有效票据予以证明，其主张缺乏事实根据和法律依据，依法应予以驳回。7.依据交强险和商业第三者险保险条款的规定，因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用，答辩人不负责赔偿和垫付。因此，本案诉讼费、鉴定费不属于保险赔偿范围。原告关于判决答辩人承担诉讼费、鉴定费的请求应不予支持。综上所述，在查明粤D×××××号小型轿车在事故时已依法履行车辆年检义务并符合上路行驶条件的基础上，原告主张的赔偿数额也错误的。故此，请贵院查明事实，并作出公正判决。被告保险公司没有举证。被告罗泽槟辩称，事故发生后，他有垫付医疗费24376.77元，事故车辆粤D×××××号小轿车有投保交强险和商业第三者险（赔偿限额100万元，有投不计免赔），原告的损失由保险公司在赔偿限额内予以赔偿。被告罗泽槟没有举证。经审理查明，2016年2月15日0时35分左右，被告罗泽槟驾驶粤D×××××号小轿车经潮阳区谷饶镇横山乡道路段与原告张钟洪驾驶的无号牌二轮摩托车发生交通事故，造成原告受伤。当日原告被送往揭阳骨伤医院住院治疗，至2016年3月6日出院。共住院20日。共用去医疗费24376.77元，该费用已由被告罗泽槟支付。出院诊断：1.右股骨粗隆间骨折；2.右手第1掌骨处软组织挫伤；3.右前臂软组织挫伤；4.全身多次皮肤擦伤；5.左肾结石。出院医嘱：1.继续门诊治疗4个月，2.3个月内每月定期门诊拍片1次，后3个月拍片1次，拟一年后取内固定物；3.3个月内禁止下地负重，未经医生允许，不可下地行走，注意功能锻炼；4.不适随诊。2016年3月10日，汕头市公安局潮阳分局交通警察大队作出潮公交认字[2016]第D00123号《道路交通事故认定书》，认定罗泽槟承担事故的全部责任，张钟洪无责任。案件审理过程中，经原告申请，本院于2016年4月27日委托广东华民痕迹司法鉴定所对原告因交通事故受伤的伤残等级、后续治疗费、康复费、营养费、护理期限及护理人数进行评定。该所于2016年5月16日作出华民司鉴所[2016]临鉴字第82号法医临床鉴定意见书，鉴定意见为：1.评定构成九级伤残；2.需后续治疗费共10000元；康复费2000元；护理期165天，营养期180天（建议：护理期内，伤后前30日配护理人员2名∕天，之后135日配护理人员1名／天；营养期内，增加营养3600元）。另查明，被告保险公司承保了粤D×××××号小轿车的交强险和第三者责任险，本宗事故发生在保险期间。交强险保险金额中，死亡伤残赔偿限额为110000元(包括赔偿丧葬费、死亡补偿费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被扶养人生活费、住宿费、误工费，被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金)，医疗费用赔偿限额为10000元(包括赔偿医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的、合理的后续治疗费、整容费、营养费)。第三者责任保险金额为100万元，且投保不计免赔。再查明，原告张钟洪是汕头市潮阳区谷饶镇人，属农业家庭户口。其是汕头市潮阳区谷饶西园汽车客运站业务员。本院认为，本案道路交通事故纠纷，交警部门认定：被告罗泽槟驾车上路行驶对路面情况观察不周，遇情况未能确保安全通行，是造成事故发生的全部原因；原告张钟洪未取得机动车驾驶证驾驶无号牌二轮摩托车与本次事故没有直接因果关系，其在事故中无责任。罗泽槟承担事故全部责任，张钟洪无责任。本院予以采信。公民的身体健康权受法律保护，原告因交通事故造成的损失应得到赔偿。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》有关规定，本案原告的损失认定如下：1.住院伙食补助费：原告住院治疗20天，住院伙食补助费每天按100元计。原告的住院伙食补助费为2000元。2.护理费：结合原告伤情，参照司法鉴定意见护理期为165天，护理期内，伤后前30天配护理人员2名/天，之后135天配护理人员1名/天。对于护理人员的工资可参照本地本年度居民服务业人员工资58431元/年计算，故原告的护理费为（30×2＋135）×(58431元/年÷365天)=31216.56元。3.误工费：原告张钟洪举证的证据不足以证明其在事故发生前每月工资5500元，对其主张不予采信。其误工费可参照广东省国有单位在岗职工年均工资55803元/年计算。误工时长，应根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，……误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定……。揭阳骨伤医院在张钟洪出院记录中的出院医嘱：一、继续门诊治疗4个月；二、3个月内每月定期门诊拍片1次，后3个月拍片1次，拟一年后取内固定物；三、3个月内禁止下地负重，未经医生允许，不可下地行走，注意功能锻炼；四、不适随诊。结合张钟洪伤情及其接受治疗的医疗机构揭阳骨伤医院意见，张钟洪主张误工时长可确定为：20日（住院天数）+122日（4个月）＝142天，应予支持。误工费计55803元÷365×142日＝21709元。4.残疾赔偿金：张钟洪因本交通事故致九级伤残。残疾赔偿金标准按全省农村居民人均纯收入进行计算。按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款、第三十五条第二款的规定，残疾赔偿金标准按照受诉法院所在地、本案一审法庭辩论终结时的上一统计年度全省农村居民人均纯收入标准12245.60元/年计，时间自定残之日起按20年计算。残疾赔偿金为12245.60元/年×20年×20%＝48982.40元。5.后续治疗费：根据司法鉴定，后续治疗费10000元。6.康复费：根据司法鉴定，康复费为2000元。7.营养费：根据司法鉴定，营养费为3600元。8.交通费。原告主张交通费2000元，但其没有提交车票凭证，且主张费用偏高，不予采信。原告因住院及需要多次门诊、复查必然产生交通费，酌情给予1000元。9.精神损害抚慰金：原告在本宗事故中遭受了伤害，且构成九级伤残，对其精神造成了严重伤害，故原告请求的精神抚慰金10000元可予照准。上述原告各项损失计130507.96元。因本次事故中原告没有责任，被告保险公司承保了事故车辆的交强险与商业第三者责任险100万元，且投保不计免赔，故根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条、《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款的规定，原告的损失130507.96元由被告保险公司负责赔付。保险公司主张其不应承担鉴定费及诉讼费，对此，本院认为，鉴定费、诉讼费承担按最高人民法院诉讼费缴纳办法的规定由败诉方承担的原则进行处理，故对于保险公司的该项主张本院不予支持。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款的规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司应于本判决生效后十日内赔付原告张钟洪130507.96元。二、驳回原告张钟洪的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3224元，减半收取1612元，鉴定费2700元，共4312元，由原告承担157元，被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司承担4155元。该款原告已向本院缴交，不予退还，由被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司在履行上述还款义务时一并给予付。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省汕头市中级人民法院。审判员  周昭宏二〇一六年七月十二日书记员  林海波本案引用的法律条款《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款：机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款：被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款：受害人遭受人身损害，因就医治支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第二款：受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失按劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条：受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款的规定：没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。