大连市金州区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）金民初字第98号
原告：麦起旭。
委托代理人：刘忠诚。
被告：胡吉胜。
委托代理人：胡育宏。
被告：胡育宏。
被告：中国人民财产保险股份有限公司大连市高新技术产业园区支公司。
负责人：姚怀有，系该公司经理。
委托代理人：成佳，系辽宁金宗律师事务所律师。
原告麦起旭诉被告胡吉胜、胡育宏、中国人民财产保险股份有限公司大连市高新技术产业园区支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员黄爱华独任审判，公开开庭进行审理。原告及其委托代理人刘忠诚与被告胡育宏、被告保险公司的委托代理人成佳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2009年7月8日，被告胡育宏驾驶辽B11F**轿车与我驾驶的辽BT21**号二轮摩托车相撞，造成我受伤住院治疗。此案已由金州法院做出了（2011）金民初字第4517号判决书。根据法医当时的鉴定，鉴定结论为：“如右膝关节行置换术，其相关费用及伤残程度则再议”。现原告在大连市中心医院做了右膝关节置换手术，产生相关费用。故原告诉至法院，要求被告赔偿：医疗费54，754元、伤残赔偿金55，078元、陪护费6000元、营养费3000元、误工费15，759元、后续治疗费1000元、交通费300元、精神损害抚慰金10，000元、伙食补助费1250元、鉴定费3000元。要求保险公司在交强险限额内赔偿37，794.73元，剩下部分由被告按照70%比例赔偿103，440.72元，本次诉讼要求被告赔偿131，235.45元。
被告胡吉胜辩称：合理的损失赔偿，原告的非医保用药部分应由保险公司赔偿。在投保时，保险公司没有告知我方非医保用药不赔偿。
被告胡育宏辩称：合理的损失赔偿，原告的非医保用药部分应由保险公司赔偿。在投保时，保险公司没有告知我方非医保用药不赔偿。
被告保险公司辩称：原告的医疗费中自付数额为27，996元，为非医保用药数额。针对该笔费用，依据保险合同约定，我公司不理赔。伤残赔偿金不同意支付，对于原告构成九级伤残，我方有异议，根据鉴定分析说明中的内容及原告的病情，原告没有构成伤残，日常生活能力受限才能构成伤残，鉴定中没有说明原告的生活能力受限是一大部分还是一小部分，所以我方有异议。陪护费对天数没有异议，计算标准有异议，应是每天按80元计算。营养费没有异议。误工费不同意支付，原告对其误工损失的部分，没有证据证明，所以不同意支付。后续治疗费没有异议。交通费不同意支付，因为原告没有证据证明。精神损害抚慰金，依据上次诉讼，我公司为原告已支付了8000元。伙食补助费没有异议。鉴定费不属于我公司的赔偿范围。我公司在交强险部分已支付原告10，000元医疗费，在伤残赔偿限额内支付72，205.27元。商业险部分，第三者责任险限额为20万元，我公司已赔偿了14，956.45元。
经审理查明：2009年7月8日，被告胡育宏驾驶辽B11F**号轿车，沿建工一街由西向东左转弯驶入解放路时，与沿解放路由北向南原告驾驶的辽B721**号两轮摩托车相撞，造成原告麦起旭受伤。经大连市金州交通警察大队认定，胡育宏负本次事故的主要责任，原告负次要责任。原告曾诉至法院，在该次诉讼中，鉴定意见为：麦起旭伤残程度暂定十级，如右膝关节行置换术，其相关费用及伤残程度则再议。保险公司已在交强险医疗费赔偿限额内支付原告10，000元、在伤残赔偿限额内支付原告72，205.27元、在商业第三者责任险限额内赔偿原告14，956.45元。2013年6月3日原告住大连市中心医院，行右关节置换手术，住院25天，产生住院费54，602.54元，后经门诊治疗产生费用152.30元。原告的医疗费中有27，996元是非医保范围用药。原告的伤情经大连博爱司法鉴定中心认定为：“麦起旭构成九级伤残。本次右膝关节置换术后需有1人陪护和适当增加营养2个月左右。休治时间至评残之日（2013年6月3日至2013年12月30日）。右侧人工膝关节如需更换，其相关费用按实际发生再议；其他后续治疗费用共需1000元左右”。
另查，被告胡吉胜与被告胡育宏系父子关系，辽B11F**号轿车登记车主为被告胡吉胜，胡育宏为实际驾驶人。该车辆在被告保险公司投保了交强险和商业第三者责任险，商业保险限额为20万元不计免赔。在商业保险条款中，约定保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费的赔偿金额，被告胡吉胜、胡育宏对此不予认可。本案所涉交通事故发生于保险期间内。
本院所确认的上述事实，有原告提供的（2011）金民初字第4517号判决书一份、医疗资料一套、鉴定费收据一份、交通费票据若干、司法鉴定意见书一份、户口本一份和被告胡育宏提供的商业险保险单抄件一份、被告保险公司提供的机动车第三者责任保险条款复印件一份及原、被告庭审笔录等有关证据在案为凭，经庭审质证和本院审查，可以采信。
本院认为：公民的生命权、身体权、健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由责任人按照各自过错的比例分担责任。胡吉胜虽为辽B11F**号轿车登记车主，但该车实际为胡育宏使用，原告要求胡吉胜承担赔偿责任，本院不予支持。本案所涉交通事故经大连市金州交通警察大队认定，胡育宏负本次事故的主要责任，原告负事故次要责任。因被告胡育宏驾驶辽B11F**号轿车已在保险公司投保了交强险和商业第三者险，发生交通事故时是在保险期间内，故被告保险公司应在交强险限额内优先承担保险赔偿责任，超出部分由保险公司在商业第三者责任险限额内按70%比例承担赔偿责任，不在保险公司理赔范围内的，由被告胡育宏承担70%赔偿责任。原告经鉴定为九级伤残，在上次诉讼中因同一部位鉴定为十级伤残，原告在本次诉讼中按10%的比例主张伤残赔偿金55，078元，本院予以支持。原告的伤残势必会给原告今后的生活和工作带来不便，其精神上必然会遭受一定的痛苦，本院综合考虑本案的实际情况、结合当地的生活水平等因素及上次诉讼中保险公司已支付精神损害抚慰金8000元，对原告本次主张的精神损害抚慰金酌定为3000元，在交强险限额内优先支付。关于被告保险公司辩称的非医保用药不予以赔偿，因被告保险公司未提供证据证明已就该免责事项向投保人作出提示和说明，且被告胡育宏、胡吉胜也不予认可，故对保险公司的此项辩解，本院不予以支持。依鉴定结论及相关证据，本院确认原告的合理损失为：医疗费54，754.30元、后续治疗费1000元、营养费3000元（50元／天×60天）、住院伙食补助费1250元（50元／天×25天）、陪护费5400元（90元／天×60天）、误工费15，768.91元（按城镇居民年人均可支配收入标准计算27，539元÷365天×209天）、残疾赔偿金55，078元、交通费300元、精神损害抚慰金3000元，共计139，551.21元。因上次诉讼中，被告保险公司已在交强险限额内赔偿原告82，205.27元，故本次诉讼中，被告保险公司应在死亡伤残赔偿限额项下（包括陪护费、误工费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金）赔偿原告37，794.73元。原告损失超出交强险部分为101，756.48元，由保险公司在商业险第三者险限额内按70%的比例赔偿原告71，229.54元。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司大连市高新技术产业园区支公司于本判决生效后十日内在交强险限额内赔偿原告麦起旭37，794.73元；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司大连市高新技术产业园区支公司于本判决生效后十日内在商业第三者险限额内赔偿原告麦起旭71，229.54元；
三、驳回原告麦起旭的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1460元、鉴定费3000元，合计4460元（原告已预交），由被告胡育宏负担3340元、由原告麦起旭负担1120元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院；并于上诉期满后七日内，向本院交纳上诉案件受理费，逾期则按放弃上诉处理。
审判员 黄爱华
二〇一四年一月二十日
书记员 唐祥男