福建省宁德市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽09刑终153号
原公诉机关福建省福鼎市人民检察院。
上诉人（原审被告人）余吕光，男，1979年5月2日出生于福建省福鼎市，汉族，初中文化，渔民，住福建省福鼎市。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2016年7月26日被福鼎市公安局取保候审，2017年1月10日经福鼎市人民法院决定，被福鼎市公安局执行逮捕。现羁押于福鼎市看守所。
原审被告人王庭各，男，1983年10月26日出生于福建省福鼎市，汉族，初中文化，渔民，住福建省福鼎市。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2016年7月22日被福鼎市公安局刑事拘留，同月26日被福鼎市公安局取保候审。
原审被告人陈福彬，男，1977年10月1日出生于福建省福鼎市，汉族，初中文化，渔民，住福建省福鼎市。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2016年7月21日被福鼎市公安局取保候审。2017年1月10日经福鼎市人民法院决定，被福鼎市公安局执行逮捕。现羁押于福鼎市看守所。
福建省福鼎市人民法院审理福建省福鼎市人民检察院指控原审被告人余吕光、王庭各、陈福彬犯寻衅滋事罪一案，于2017年1月25日作出（2017）闽0982刑初1号刑事判决。原审被告人余吕光不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2016年7月10日晚，被告人余吕光、王庭各、陈福彬及朋友等人酒后欲前往福鼎市龙安开发区瑞景酒店KTV唱歌。当晚21时26分许，被告人王庭各、陈福彬在瑞景酒店一楼电梯内等候被告人余吕光时，与前来乘坐电梯的被害人王某1、郑某发生言语冲突。被告人余吕光随后来到电梯内，见状即用手掐住被害人王某1脖子，继而引发被告人王庭各、陈福彬共同殴打被害人王某1，被害人郑某在拉劝时亦被打伤头部。双方人员走出电梯后，被告人余吕光、陈福彬在瑞景酒店门口处与被害人王某1再次发生争吵并互相扭打，随后被旁人劝开。经福鼎市公安局物证鉴定室鉴定，被害人王某1头皮肤软组织挫伤、右上臂皮肤擦伤，被害人郑某头皮肤软组织挫伤，其二人损伤均属轻微伤。被告人陈福彬于2016年7月21日向福鼎市公安局投案，并规劝同案犯投案；被告人余吕光于同年7月26日向福鼎市公安局投案。案发后，三被告人共同分别赔偿被害人王某1、郑某医疗费等经济损失人民币8800元、8800元，取得二被害人谅解。
原判认定上述事实的证据有：被害人王某1、郑某陈述，证人孙某、王某2证言，辨认笔录，福鼎市公安局物证鉴定室鉴定书，现场指认笔录及照片，监控视频，调解协议书，领条，谅解书，福鼎市公安局出具的情况说明，破案经过，户籍证明，调查评估意见书及被告人余吕光、王庭各、陈福彬供述等。
原判认为，被告人余吕光、王庭各、陈福彬无视国家法纪和社会公德，因琐事在公共场所结伙随意殴打他人，致二人轻微伤，情节恶劣，破坏社会秩序，其行为均已构成寻衅滋事罪。被告人余吕光、陈福彬案发后能自动投案并如实供述罪行，属自首，予以从轻处罚；被告人陈福彬具有立功表现，予以从轻处罚；被告人王庭各自动投案后接受首次讯问时未如实供述罪行，不能认定为自首，但之后能如实供述罪行，属坦白，予以从轻处罚。三被告人案发后主动赔偿被害人经济损失并取得谅解，酌情从轻处罚。被告人王庭各、陈福彬符合缓刑适用条件，对其二人宣告缓刑。据此，原判依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第一、三款、第六十八条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款的规定，判决：一、被告人余吕光犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月。二、被告人王庭各犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年。三、被告人陈福彬犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。
原审被告人余吕光上诉称，其具有自首、积极赔偿被害人损失取得谅解等情节，原判量刑过重，请求适用缓刑。
经审理查明，原判认定上诉人余吕光、原审被告人王庭各、陈福彬于2016年7月10日晚，在福鼎市龙安开发区瑞景酒店KTV殴打被害人王某1、郑某致轻微伤的事实清楚，相关证据均经一审庭审质证、认证，本院予以确认。
本院认为，上诉人余吕光、原审被告人王庭各、陈福彬无视国家法纪和社会公德，因琐事在公共场所结伙随意殴打他人，致二人轻微伤，其行为均已构成寻衅滋事罪，上诉人余吕光、原审被告人陈福彬犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，原审被告人王庭各到案后能如实供述自己罪行，对上诉人余吕光、原审被告人王庭各、陈福彬均予以从轻处罚；上诉人余吕光、原审被告人王庭各、陈福彬案发后已赔偿被害人损失并取得谅解，自愿认罪，户籍所在地司法行政机关出具书面意见同意对其三人采取社区矫正措施，故适用缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑，上诉人余吕光的上诉意见成立，予以采纳。原判定性准确，审判程序合法，但适用法律错误。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第一、三款、第七十二条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持福鼎市人民法院(2017)闽0982刑初1号刑事判决第二、三项，即对原审被告人王庭各、陈福彬的刑事判决部分。
二、撤销福鼎市人民法院(2017)闽0982刑初1号刑事判决第一项，即对上诉人余吕光刑事判决部分。
三、上诉人余吕光犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算）。
本判决为终审判决。
审判长 曾 鸣
审判员 常 虹
审判员 朱 经
二〇一七年四月十七日
书记员 王璐敏
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
(一)随意殴打他人，情节恶劣的;
(二)追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的;
(三)强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的;
(四)在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。