北京市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）京02民终2446号
上诉人（原审原告、反诉被告）：北京东方华韵文化产业发展有限公司，住所地北京市东城区大江胡同133号二层204室。
法定代表人：程建华，董事长。
委托诉讼代理人：魏云春，女，北京东方华韵文化产业发展有限公司工作人员。
委托诉讼代理人：刘素芳，女，北京东方华韵文化产业发展有限公司工作人员。
上诉人（原审被告、反诉原告）：北京美林天地展览展示有限公司，住所地北京市朝阳区团结湖路（团结湖公园）23号楼211室。
法定代表人：王素贞，总经理。
委托诉讼代理人：王静，女，北京美林天地展览展示有限公司工作人员。
上诉人北京东方华韵文化产业发展有限公司（以下简称东方华韵公司）因与上诉人北京美林天地展览展示有限公司（以下简称美林天地公司）承揽合同纠纷一案，不服北京市东城区人民法院（2017）京0101民初8055号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。
东方华韵公司上诉请求：撤销一审判决第三项，依法改判为美林天地公司支付东方华韵公司违约金13516元。事实和理由：一、一审庭审中美林天地公司自认其负责在外与东方华韵公司签订合同，之后将展柜交由直接加工方制作、仓储，并自认直接加工方是美林天地公司的委托加工方。一审法院保管的庭审录音录像为证。二、一审庭审中美林天地公司要求东方华韵公司提供2017年3月15日录音予以当庭播放，一审法院同意美林天地公司要求，东方华韵公司遂提供了2017年3月15日录音原始载体并予以了播放。一审判决书中所述“本院经查证，东方华韵公司未提供录音的原始载体”与事实不符。该录音是美林天地公司梁娜与东方华韵公司王阳的通话，从该录音中可以看出美林天地公司转包的事实。三、因美林天地公司转包不当，导致东方华韵公司委托美林天地公司加工的展柜无法进场、安装及交付，导致东方华韵公司解除合同，美林天地公司应按合同约定承担违约责任。
美林天地公司辩称，关于违约金部分同意一审判决。
美林天地公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或发回重审；2.一、二审诉讼费由东方华韵公司承担。事实和理由：一、一审判决事实认定不清，证据不足。1.美林天地公司按照合同约定于2016年5月完成了涉案展柜制作加工事宜，付出了制作成本，东方华韵公司认可此事实，而且美林天地公司提交了制作展柜材料明细费用的证据。但一审法院对美林天地公司在一审阶段提出的反诉请求未予确认，即要求东方华韵公司支付材料款的请求，实属自相矛盾，存在明显的事实认定不清。2.东方华韵公司没有按照合同约定支付首付款，存在明显过错，属于违约行为，而且首付款不足以冲抵制作展柜的材料费。东方华韵公司于2016年10月20日才向美林天地公司支付首付款。3.东方华韵公司在2016年12月通知进场安装展柜时，实际上是要求美林天地公司重新做一套全新的展柜进场安装，而不是要美林天地公司在5月份制作完成的这组展柜。东方华韵公司的这个要求本身就是违约，是不合理的。二、一审判决适用法律错误。东方华韵公司一审当庭认可去美林天地公司的库房现场验收了已经制作完成的展柜，但当场提出重新制作展柜的无理要求以此来拒绝接收货物。美林天地公司认为此货物已经交付给了东方华韵公司，因此货物灭失的风险应该由东方华韵公司承担。一审法院对此未予确认和采信。
东方华韵公司辩称，东方华韵公司只是对一审判决违约金部分不认可，其他部分认可。
东方华韵公司在一审中起诉请求：1.判令东方华韵公司与美林天地公司签订的合同于2017年3月4日解除；2.判令美林天地公司退还合同预付款20274元；3.判令美林天地公司支付违约金13516元；4.判令美林天地公司承担本案诉讼费用。
美林天地公司在一审中提出反诉请求：判令东方华韵公司支付加工展柜的材料费42300元。
一审法院认定事实：2016年3月29日，甲方东方华韵公司作为发包方与乙方即承包方美林天地公司签订《装修施工合同》约定：“二、工程承包范围、工期及质保期：承包范围2.1.1:北京市东城区前门大街大江胡同130号室内共计19组不同型号尺寸展柜的制作加工和安装；2.2工程工期及质保期：开工日期为：2016年3月18日，竣工日期为：2016年4月15日，本工程实际开工日期以甲方通知为准，但总工期不变，合同总工期29日历天。本工程工期系从甲方通知进场之日开始计算，至竣工验收通过之日的全部时间。四、合同形式与合同价款：4.2本工程合同价款为67580元。五、双方责任与义务：5.2.2乙方负责方案的具体实施包括：图纸深化、资料确认、制作加工、运输、安装。六、付款与结算：6.1.1合同签订后5个工作日甲方向乙方支付首付款,金额为合同价款总额的30%;6.1.2货到现场并安装完成验收合格后支付至结算金额的95%。八、违约责任：8.1合同签订后，甲方与乙方任何一方不得无条件终止合同，如单方无条件终止合同须向另一方赔偿合同总金额的20%为违约金。8.3乙方不得将其承包的工程转包或者再分包给他人，否则视为乙方违约，甲方有权单方面解除合同，乙方应按照甲方的要求无条件退场，退还甲方已经支付的工程款，并且支付合同总金额的20%作为违约金。”合同签订后，美林天地公司于2016年5月完成展柜制作加工事宜，东方华韵公司认可此事实。2016年10月20日，东方华韵公司向美林天地公司支付首付款20274元。2016年12月东方华韵公司通知美林天地公司进场安装展柜。美林天地公司自收到进场通知后未履行交付义务。美林天地公司对此事实不持异议。2017年3月3日，东方华韵公司以邮寄方式向美林天地公司发出解除函，函件载明“致美林天地公司：你司于2016年3月与我司签订《装修施工合同》，合同中约定我司委托你司完成东城区前门大街大江胡同130号展柜制作加工及安装事宜。合同签订后我司向你司支付了合同价款总额的30%（人民币20274元）作为首付款。2016年12月我司通知你司履行送货及安装义务，你司至今未履行义务。鉴于你司拒不履行合同，我司依据合同约定及《合同法》相关规定，发函如下：一、自本函送达之日起，我司解除与你司签订的《装修施工合同》；二、自合同解除之日起3日内，请你司退还我司合同首付款人民币20274元。”
一审法院认为，东方华韵公司与美林天地公司签订的《装修施工合同》系双方当事人真实意思表示，不违反国家法律、行政法规强制性规定，合法有效，对双方均具有约束力。东方华韵公司以美林天地公司未交付委托其加工的展柜及美林天地公司将委托事宜在未经其许可情况下转由第三方完成为由，要求解除合同并退还首付款20274元，因美林天地公司不认可其将受托事宜转由第三方完成，且东方华韵公司提供证据不足以证明美林天地公司将受托事宜转包第三方完成，故对东方华韵公司以此为由要求解除合同不予支持。对东方华韵公司以美林天地公司自通知进场后，未履行送货安装义务为由，要求解除合同并退还首付款的诉讼请求，美林天地公司同意解除双方所签合同，故一审法院对双方合意解除予以确认。美林天地公司以自合同签订后2016年5月即完成加工展柜为由，不同意退还东方华韵公司首付款20274元诉讼请求的答辩意见。一审法院认为，美林天地公司在合同签订后即完成展柜的加工，东方华韵公司对此事实不持异议，但仅完成加工展柜并非美林天地公司全部履行合同义务，依据合同“二、工程承包范围、工期及质保期：承包范围2.1.1:北京市东城区前门大街大江胡同130号室内共计19组不同型号尺寸展柜的制作加工和安装；2.2工程工期及质保期：开工日期为：2016年3月18日，竣工日期为：2016年4月15日，本工程实际开工日期以甲方通知为准，但总工期不变，合同总工期29日历天。本工程工期系从甲方通知进场之日开始计算，至竣工验收通过之日的全部时间。五、双方责任与义务：5.2.2乙方负责方案的具体实施包括：图纸深化、资料确认、制作加工、运输、安装”的约定，美林天地公司的承揽事宜除加工展柜外，还包括运输及现场安装。因合同明确约定“本工程实际开工日期以甲方通知为准”，故东方华韵公司于2016年12月通知美林天地公司进场后，美林天地公司应在合同约定的29日总工期内交付展柜并进行安装验收。因美林天地公司至东方华韵公司2017年3月3向其发出解除函前始终未向东方华韵公司交付展柜，且一审当庭认可只能交付部分展柜，故对美林天地公司以完成展柜加工为由不同意退还首付款的答辩意见一审法院不予采信，对东方华韵公司以美林天地公司未履行合同义务为由要求美林天地公司退还首付款的诉讼请求，事实清楚，于法有据，一审法院予以支持。关于东方华韵公司要求美林天地公司承担将承揽事宜转包第三方的违约责任，因一审法院对美林天地公司将承揽事宜转包的事实未予确认，故对东方华韵公司以此为由要求美林天地公司承担违约责任的诉讼请求因无事实依据，不予支持。关于美林天地公司要求东方华韵公司给付材料款的反诉请求，因美林天地公司未完全履行合同义务，且一审法院对美林天地公司支付材料款的事实未予确认，故一审法院对美林天地公司的反诉请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条、第二百五十一条、第二百六十一条之规定，判决：一、确认北京东方华韵文化产业发展有限公司与北京美林天地展览展示有限公司签订的《东城区前门大街大江胡同130号精装修工程（展柜部分）施工合同》于二O一七年三月四日解除；二、自判决生效之日起十日内，北京美林天地展览展示有限公司退还北京东方华韵文化产业发展有限公司合同首付款二万零二百七十四元；三、驳回北京东方华韵文化产业发展有限公司的其他诉讼请求；四、驳回北京美林天地展览展示有限公司的反诉请求。
本院二审期间，当事人未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为，东方华韵公司与美林天地公司签订的《施工合同》系双方当事人的真实意思表示，且未违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效，双方均应恪守履行。签订《施工合同》后，东方华韵公司将首付款支付给美林天地公司，但美林天地公司并未按合同约定向东方华韵公司交付涉案展柜。东方华韵公司以美林天地公司自通知进场后，未履行送货安装义务为由，要求解除合同并退还首付款，美林天地公司承认未交付展柜且同意解除双方所签合同。因此，一审法院判决解除《施工合同》并判令美林天地公司向东方华韵公司返还首付款，处理并无不当。东方华韵公司上诉称，美林天地公司存在向第三方转包行为，应向东方华韵公司支付违约金，但未能提供充足证据予以证明，故本院对其主张不予支持。对于美林天地公司要求东方华韵公司向其支付加工展柜的材料费的反诉请求，因美林天地公司未完全履行合同义务，且其提交的证据不足以证明所收款项与本案的关联性，故本院对美林天地公司的反诉请求不予支持。
综上所述，东方华韵公司、美林天地公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费997元，由北京东方华韵文化产业发展有限公司负担138元（已交纳），由北京美林天地展览展示有限公司负担859元（已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 周 维
审 判 员 石 东
审 判 员 孙 盈
二〇一八年三月三十日
法官助理 张笑文
书 记 员 贾珊珊