山东省青岛市黄岛区人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁0211民初17898号原告：赵振侠，男，1975年2月16日出生，汉族，工人，住青岛市黄岛区。委托诉讼代理人：董晓龙，北京市京师（青岛）律师事务所律师。被告：巨涛海洋船舶工程服务（大连）有限公司，住所地：辽宁省大连经济技术开发区锦州街4号，统一社会信用代码：912102137969167343。法定代表人：曹云生，董事长。委托诉讼代理人：崔晓宏，女，1982年7月31日出生，汉族，住辽宁省大连市沙河口区，该公司职工。委托诉讼代理人：王莲卿，女，1955年9月10日出生，汉族，住辽宁省大连市西岗区，该公司职工。原告赵振侠与被告巨涛海洋船舶工程服务（大连）有限公司（以下简称巨涛船舶）劳动争议纠纷一案，本院于2016年11月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告赵振侠及其委托诉讼代理人董晓龙，被告巨涛船舶之委托诉讼代理人崔晓宏、王莲卿到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告赵振侠向本院提出诉讼请求：1.�令解除原告与被告巨涛船舶的劳动关系；2.判令被告支付原告一次性伤残补助金91365.6元、一次性工伤医疗补助金80572.5元、一次性伤残就业补助金134287.5元、停工留薪期工资及工资95944.55元；3.判令被告支付原告生活护理费730524元；4.判令被告支付原告护理费73533元，住院伙食补助费1230元，交通费、住宿费、复印费、快递费、复查费等共计3502.7元，营养费1000元；5.判令被告支付原告更换髋关节的费用45万元；6.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2014年9月份原告至被告处工作，被告派驻原告至青岛市黄岛区海洋石油青岛场地3#滑道锦州25-1导管防沉板施工，从事铆工工作。2014年2月7日，原告在工作场地拆除背板作业时，碰倒支架管导致受伤，随后就医治疗。2015年10月30日，原告上述受伤事故被认定为工伤，2016年4月19日，原告被评定为六级伤残。因被告未按照《工伤保�条例》之规定为原告缴纳工伤保险，因此，被告应当按照条例规定的保险待遇项目和标准向原告支付费用。为维护原告自身合法权益，特提起诉讼。被告巨涛船舶辩称：1、同意原告赵振侠提出的解除劳动合同，但解除时间应为2016年4月19日；2、原告在试用期期间发生了工伤，劳动合同约定试用期月工资为1200元，月本人平均工资为2814元，被告应按照劳动合同约定的工资标准向原告支付一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金。被告已足额支付原告停工留薪期工资；3.工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，发给生活护理费，原告伤残等级为六级，构不上生活需要护理的标准，故没有生活护理费；4.原告在住院期间被告派人护理，出院后，派人到其家中护理一个月，没有证据证明后续治疗中需有人陪护的医嘱，原告要求被告承担护理费于法无据。被告同意支付给原告住院伙食补助费，按照住院天数41天×26元共计1066元（大连市工伤政策每天补助标准为26元）。交通费的立法本意是解决工伤职工受伤时去往医院救治的往返路费，而原告的交通费中含来往大连工伤鉴定的交通费、住宿费、复印费及营养费，该笔费用不应列入工伤待遇中由被告承担；5.解除劳动合同时一次性支付了工伤待遇（含一次性医疗补助金），被告不再承担原告的后续治疗费等任何费用；6.原告的医疗费18.2万元由被告全额垫付，其中不属于工伤用药的自费部分32253.40应由原告承担。被告已支付40000元伤残补助金，应在赔偿总额中扣减。停工留薪不应支付伤残津贴，原告伤残评定为六级后，有两种方式领取伤残津贴，一是离职一次性结算领取，二是不离职按月领取津贴，两种�式不能兼得。原告提供的工资是银行流水账单，并不代表原告实际工资，原告的工资表10月份的工资有补发9月份的工资，11月份的工资有采暖费等，都不应该列为当月工资总额，原告月工资应为2814元。本院经审理认定事实如下：原、被告对以下事实无争议：原告赵振侠系被告巨涛船舶处职工，2014年9月16日，双方签订了自2014年9月16日起至2019年12月30日止的劳动合同，原告实际工作地点为青岛市。原告在职期间被告未为其缴纳工伤保险。2014年12月7日，原告在工作中受伤，当日即到青岛经济技术开发区第一人民医院进行治疗，住院3天；后原告又到青岛大学附属医院住院治疗两次，住院38天；原告共住院治疗41天。2015年10月30日，原告赵振侠被大连市人力资源和社�保障局认定为工伤。2016年1月26日，原告经大连市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残七级，2016年4月19日，辽宁省劳动能力鉴定委员会再次鉴定结论为伤残六级。2016年8月12日，原告赵振侠向青岛市黄岛区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求裁决解除被告巨涛船舶与原告之间的劳动关系，解除日期为2016年8月12日；被告支付原告一次性伤残补助金91365.60元、一次性工伤医疗补助金80572.50元、一次性伤残就业补助金134287.50元、停工留薪期工资101654.90元、护理费730524元、医院及回家养伤期间的护理费73533元、伙食补助费1230元、交通费2259元、住宿费复印费1242.70元、营养费1000元、后续治疗费45万元。2016年11月1日，青岛市黄岛区劳动人事争议仲裁委员会作出青黄劳人仲案字（2016）第20796号裁决书，裁决解除原告与被告之间的劳动关系，解除日�为2016年8月12日；被告支付原告一次性伤残补助金78565.60元、一次性工伤医疗补助金80572.50元、一次性伤残就业补助金117848.40元、停工留薪期工资及伤残津贴37423元、住院伙食补助费1230元；驳回原告其它仲裁请求。原告对该裁决书不服，诉至本院。原、被告对原告赵振侠可享受停工留薪期限为8个月及被告巨涛船舶应支付原告复查费50元均无异议，本院予以确认。原告赵振侠受伤后，被告巨涛船舶已全部支付原告医疗费，被告在中国人寿保险股份有限公司大连市分公司为原告投缴的意外费用补偿团体医疗保险赔付的医疗费保险金40000元原告已收到。对有争议的事实和证据，本院认定如下：1.被告巨涛船舶自原告赵振侠受伤后支付原告工资数额情况。原、被告认可�告工资支付周期为每月26日至次月25日间，被告于2015年3月3日支付给原告的2846元可视为原告2014年11月26日至原告受伤期间的工资。根据原告提交的银行流水明细可见，被告自原告受伤不再提供劳动后共计支付原告工资13881元；2.原告入职时间问题。双方签订的劳动合同显示原告自2014年9月16日入职工作，原告主张实际用工时间为2014年9月26日，但并未提交相关证据，故本院认定原告自2014年9月16日起入职工作；3.原告受伤前月平均工资问题。根据原告提交的银行流水明细可见。被告分别于2015年1月4日、2015年2月5日支付原告2014年10月份工资5539.35元、2014年11月份工资5881.35元，但银行流水未显示被告支付原告2014年9月份工资情况，被告主张2014年9月份原告工资为1600元，因不满一个月随2014年10月份一起发放并提交工资表予以证明，因原告自2014年9月16日入职工作，被告的主张更加符合逻辑，故本院采信被告的上述主张，同时根据被告提交的工资表显示原告2014年11月工资含1666元采暖费，本院认定原告受伤前月平均工资为4077.35元{（5539.35元+5881.35元-1600元-1666元）÷2个月}；4.被告是否已支付原告一次性伤残补助金40000元。因被告已全部垫付原告医疗费用，中国人寿保险股份有限公司大连市分公司赔付的医疗费保险金40000元，原告已收到该笔费用，被告主张计算为一次性伤残补助金，本院予以支持。本院认为：2014年12月7日，原告赵振侠在工作中受伤被认定为工伤，同时根据《山东省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法》（鲁政发〔2011〕25号）第二十九条规定：“应当参加工伤保险而未参加的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照《条例》和本办法规定的工伤保险待遇项目和标准支�费用”，因被告巨涛船舶未为原告投缴工伤保险，故被告作为用人单位应当按照工伤保险条例的规定为被告落实各项工伤保险待遇。原告赵振侠自受伤至停工留薪期满后,一直未回被告巨涛船舶上班,被告未书面通知原告上班,亦未解除或终止原、被告之间的劳动关系并出具《解除/终止劳动合同报告书》，视为双方之间的劳动关系继续存续。后原告向仲裁委员会申请仲裁要求与被告于2016年8月12日解除劳动关系，故本院认定双方之间劳动关系解除的时间为2016年8月12日。原告赵振侠主张被告巨涛船舶应支付其住院伙食补助费1230元、一次性工伤医疗补助金80572.5元，因被告未就本案仲裁提起诉讼，视为对仲裁的认可，同时原告与被告对被告应支付原告复查费50无异议，本院亦无异议，对以上项目和数额予以确认。《工伤保险条例》第三十六条规定：“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇，（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：……六级伤残为16个月的本人工资。（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”。《山东省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法》（鲁政发〔2011〕25号）第二十五条第一款规定：“工伤职工被鉴定为五级、六级伤残的，经职工本人提出，可以与用人单位解除或终止劳动合�，以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，分别支付本人22个月、18个月的一次性工伤医疗补助金和36个月、30个月的一次性伤残就业补助金”。因原告赵振侠工作地点为山东省青岛市，原告主张按照实际工作地相关标准支付其工伤待遇，本院予以支持。被告巨涛船舶未为原告投缴工伤保险，故，被告与原告之间的劳动合同于2016年8月12日解除时，被告应当支付原告一次性伤残补助金65237.6元（4077.35元/月×16个月），被告未就本案仲裁提起诉讼，视为对仲裁的认可，故被告应支付原告一次性伤残补助金78565.60元，因被告已支付原告40000元，被告仍需支付原告38565.6元（78565.60元-40000元），对原告主张过高部分，本院不予支持；被告应支付原告一次性伤残就业补助金134287.5元（53715元/年÷12个月×30个月）。根据《工伤保险条例》相关规定，被告巨涛船舶应支付原告赵振侠停工留薪期工资32618.8元（4077.35元/月×8个月）；根据《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》第九条规定“……从评定伤残等级的次月起，按照《条例》和《试行办法》的规定享受因工伤残待遇……”，因原告于2016年4月19日被辽宁省劳动能力鉴定委员会再次鉴定为伤残六级，故被告应支付原告2016年5月1日至2016年8月12日期间伤残津贴8464.02元（4077.35元/月×3个月×60%+4077.35元/月÷21.75天×10天×60%）；关于原告自2015年8月7日（停工留薪期期满之日）至2016年4月30日期间工资待遇问题，原告主张按照停工留薪期待遇标准支付，无法律依据，本院不予支持，原告同时主张应按照《山东省工伤�工停工留薪期管理办法》第九条规定，按照本人工资70%的标准支付病假工资，但该条规定“……因伤情不能工作的，由用人单位发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资……”，原告未提交其因伤情不能工作的相关证据，亦未提交原告在上述期间住院治疗不能工作的相关证据，同时被告亦未通知原告上班，可视为原告在上述期间待岗，被告应支付原告2015年8月7日至2016年4月30日期间待岗工资11240.46元（1600元/月÷21.75天×17天×80%+1600元/月×8个月×80%）。综上，被告应支付原告自受伤后至劳动合同解除前停工留薪期工资、待岗工资、伤残津贴共计52323.28元（32618.8元+8464.02元+11240.46元），因被告已支付原告13881元，故被告仍需支付原告38442.28（52323.28元-13881元），对原告主张过高部分，本院不予支持。关于原告赵振侠停工留薪期期间护理费问题，根据《工伤保险条例》第三十三条第三款“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”之规定，原告认可被告巨涛船舶派人在原告第一次住院3天、第二次住院26天及出院后一个月进行了护理，根据原告第二次住院出院医嘱可见，原告需卧床八周（2015年1月5日至2015年3月1日），被告未提交其派人对原告第三次住院12天及第二次出院后的2015年2月5日至2015年3月1日期间25天进行护理的有效证据，被告应支付原告上述37天（12天+25天）护理费。原告主张需二人护理，但并未提交相关证据，应以一人护理为宜，标准可参照在岗职工平均工资，故被告应支付原告护理费7614.34元（4476元/月÷21.75天×37天），对原告主张过高部分，本院不予支持。原告赵振侠主张的交通费、住宿费、复印费、快递费、营养费无法律依据，本院不予支持；原告主张的更换髋关节费用45万元，因该笔费用尚未实际发生，且被告巨涛船舶不同意支付，故对原告该项诉讼请求，本院不予支持。关于原告赵振侠主张的根据《工伤保险条例》第三十四条关于护理费的有关问题，本院认为，因原告为伤残六级，××致残等级》（GB/T16180-2014）5.6.1条定级原则“……存在一般医疗依赖，无生活自理障碍”，此条明确规定六级伤残无生法自理障碍，本院并与大连市劳动能力鉴定委员会电话联系对上述事项进行了确认并形成《工作记录》一份，故本院对原告要求对其进行护理鉴定的申请及要求被告支付其生活护理费730524元的请求不予支持。综上所述，根据《工伤保险条例》（中华人民共和国国务院令第586号）第三十三条、第三十六条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十四条，参照《山东省贯彻实施办法》（鲁政发[2011]25号）第二十五条、第二十九条，《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》第九条，《青岛市企业工资支付规定》第二十一条之规定，判决如下：一、解除原告赵振侠与被告巨涛海洋船舶工程服务（大连）有限公司之间的劳动合同，解除日期为2016年8月12日；二、被告巨涛海洋船舶工程服务（大连）有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告赵振侠住�伙食补助费1230元，复查费50元，共计1280元；三、被告巨涛海洋船舶工程服务（大连）有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告赵振侠一次性伤残补助金38565.6元；四、被告巨涛海洋船舶工程服务（大连）有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告赵振侠一次性工伤医疗补助金80572.5元；五、被告巨涛海洋船舶工程服务（大连）有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告赵振侠一次性伤残就业补助金134287.5元；六、被告巨涛海洋船舶工程服务（大连）有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告赵振侠停工留薪期工资、待岗工资、伤残津贴共计38442.28元；七、被告巨涛海洋船舶工程服�（大连）有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告赵振侠护理费7614.34元；八、驳回原告赵振侠其它诉讼请求。如果被告巨涛海洋船舶工程服务（大连）有限公司未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告赵振侠承担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。判决生效后，权利人申请强制执行的期限为履行期届满之日起两年。代理审判员 刘 亮二〇一七年六月六日书 记 员 李冬晓