湖北省随州市曾都区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂1303民初2522号
原告宋宏，男，1970年9月25日出生，汉族，住随州市曾都区。
委托诉讼代理人张洪建、ＸＸ，湖北五合律师事务所律师。代理权限：一般代理。
被告随州市华夏房地产开发有限公司，住所地：随州市曾都区南郊办事处建设投资实业公司对面。
法定代表人邓克明，该公司总经理。
委托诉讼代理人汪冬炎，湖北天赋律师事务所律师。代理权限：一般代理。
被告随州市华夏房地产开发有限公司金地华廷项目部。住所地：随州市随县殷店镇新桥头。
负责人黄才军，该项目部经理。
被告邓克明，男，1962年1月23日出生，�随州市曾都区。
被告苏光兰，女，1962年1月25日出生，住址同上。系邓克明之妻。
委托诉讼代理人邓克明，系苏光兰之夫，代理权限：一般代理。
原告宋宏与被告随州市华夏房地产开发有限公司（以下简称华夏房地产公司）、随州市华夏房地产开发有限公司金地华廷项目部（以下简称金地华廷项目部）、邓克明、苏光兰建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告宋宏及其委托诉讼代理人张洪建、ＸＸ、被告金地华廷项目部负责人黄才军、被告华夏房地产公司的委托诉讼代理人汪冬严、被告邓克明、被告苏光兰的委托诉讼代理人邓克明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告宋宏诉称，2013年10月，被告华夏房地产公司开发金地华廷小区项目，并成立了被告金地华廷项目部，负责小�具体建设工作。后项目部将金地华廷二号住宅楼工程转包给了刘小强，刘小强将二号楼墙外保温工程分包给了我施工，双方签订了《外墙保温系统承包合同》。2015年8月，该工程竣工后，刘小强与我进行了结算，并且向我出具了欠条。经刘小强与被告项目部协商后，项目部同意直接向我支付此笔工程款，并在欠条上盖有公章。项目部属于被告华夏公司设立，被告华夏公司应该对其下属项目部的债务承担连带责任，按照双方合同中关于违约金约定，违约方应承担违约金67680元。被告邓克明、苏光兰作为被告华夏房地产公司股东，其认缴出资不实，尚未完全履行出资义务，故应当在其未实际出资额度内对公司债务承担连带责任。为维护我的合法权益，特诉至法院。请求依法判令：1、四被告连带偿付工程款94400元及利息，并支付违约金（按合同约定计算）；2、本案诉讼费�由四被告承担。
被告华夏房地产公司辩称，项目部不是独立法人，其作为华夏公司的分支机构在未经我公司的授权下作出的行为，公司均不承担责任。其次，我公司并没有欠条上的公章。对于欠款事实只有刘小强出庭才能查明事实。
被告金地华廷项目部辩称，我不认识原告。2016年2月我部已经支付给随县劳动局28万元，其中包含原告所诉的部分，工程款已经结算完毕。欠条上的公章是我部负责人为了方便私刻的一个项目部的公章。
被告邓克明、苏光兰辩称，我们不认识原告，我也没有和原告签订任何协议，他是从刘小强手中承接的工程。其次，根据最新规定出资认缴时间为40年，我公司不存在认缴不足的事实，故不应承担连带责任。
经审理查明，2012年12月，被告金地华廷项目部的负责人黄才军以随州市金地华廷项目部的名义开发随县殷店镇金地华廷小区。因其不具备相关资质，故与被告华夏房地产公司签订了《随县殷店镇金地华廷工程建设项目管理协议书》，借用被告华夏房地产公司开发资质和洪兴建筑工程有限公司建筑资质。合同约定，乙方（随州市金地华廷公司）向甲方（华夏房地产公司）缴纳使用资质管理费按总价0.8%计取；乙方在工程开发项目中的经营条件及施工设备自主解决，工程项目产权归乙方所有。落款处甲方代表马全双签字，并加盖被告华夏房地产公司公章，乙方代表黄才军签字，并加盖随州市金地华廷有限公司公章。2013年10月，项目建设过程中，黄才军成立了被告金地华廷项目部以负责小区建设具体工作，其作为项目部负责人为方便管理，私刻项目部公章。随后，黄才军将小区2号楼工程转包给案外人刘小强，刘小强又将2号楼外墙保温工程分包给了原告进行施�。2015年7月，原告与刘小强签订了《外墙保温系统承包合同》，约定了承包工程价格和计算方式，按实际完工面积计算(40元/㎡)；违约金按单项工程造价1‰支付。随后原告安排施工人员队进场施工，双方约定上述工程款中的人工费按每人完工面积计算（22元/㎡）。同年8月，工程竣工验收后，刘小强向原告出具了欠条，载明：“今欠宋总在金地华延二号住宅楼外墙保温工程款玖万肆仟肆佰元整（￥94400元），注：2306㎡×40元/㎡=94400元，此款转到黄总支付。刘小强，2015年8月10日”落款处加盖被告金地华延项目部公章。2016年2月，被告金地华延项目部支付了包括涉案2号楼的外墙保温工程人工费280222元，该笔人工费已付至施工人员。后因被告金地华廷项目部拖欠原告工程款未付，双方发生纠纷，原告遂诉至本院。
另查明，被告金地华廷项目部支付的人工费280222元�小区项目1-5号楼的外墙保温工程人工费，其中包含原告起诉的2号楼的人工费用50732元（2306㎡×22元/㎡=50732元）。故原告于2017年12月向本院提出申请，请求对工程款94400元扣减人工费用50732元，故尚欠工程款实际为43668元。
还查明，被告华夏房地产公司系有限责任公司，公司股东两名：邓克明、苏光兰。公司注册资本1000万元。随县洪兴建筑工程有限公司的法定代表人为邓富贵，该公司系被告华夏房地产公司关联企业。
本院认为，原告宋宏与刘小强之间签订的《外墙保温系统承包合同》系双方真实意思表示，但因违反法律禁止性规定，其为无效合同。被告华夏房地产公司与随州市金地华廷有限公司签订的《随县殷店金地华廷工程建设项目管理协议书》系挂靠开发房地产合同，该合同属于不具备相应房地产开发资质等级一方挂靠具有相应资质等级的企业资质进行开发，被挂靠的企业收取管理费并对开发经营活动不作任何实质性贡献，系单纯的名义借名合同,而非合作开发房地产性质的合同，故该合同亦为无效合同。本案所涉的建设工程施工合同纠纷，表面上存在两个合同，但通过施工过程和结算情况看，事实上存在四个合同关系：一是华夏房地产公司与随州市金地华廷有限公司的挂靠开发房地产合同关系；二是随县洪兴建筑工程有限公司与随州市金地华廷有限公司的挂靠承建合同关系；三是金地华廷项目部负责人黄才军与刘小强的转包合同关系；四是刘小强与原告宋宏的违法分包合同关系。项目部和刘小强均未参与该外墙保温工程的具体施工，具体施工是原告完成。因此被告华夏房地产公司是该工程发包人，随州市金地华廷公司既是发包人也是总承包人，刘小强是次承包人，原告是实际施工人。被告金地华廷项目部系黄才军为开发项目挂靠被告华夏房地产公司成立，二者之间对内系挂靠借名合作关系，对外则形成表见代理。在挂靠关系存在的前提下，挂靠人黄才军以“金地华廷项目部”名义对外实施民商事行为，具有代表权的表象，故原告可以基于表见代理向被挂靠人被告华夏房地产公司主张权利，被告华夏房地产公司在欠付工程款范围内应承担清偿责任。刘小强与原告进行结算后，向原告出具了工程款欠条。从欠条内容推断，此欠条应为债务转移，由债务人刘小强、债权人宋宏及接受债务转移的第三方即金地华延项目部，三方签字盖章认可，该债务转移自签字时生效，被告金地华廷项目部应向原告支付该笔欠款。由于合同具有相对性，原告与刘小强之间对违约金的约定条款不能约束合同之外的第三方即被告金地华延项目部，且在被告金地华廷项目部在接受债务转移的�条上亦未对违约金进行述明，故本院对原告请求被告金地华廷项目部支付违约金的诉讼请求不予支持。原告在事实理由中称，被告华夏房地产两名股东即被告邓克明、苏光兰未完全履行对公司的出资义务，应当对该工程款承担清偿责任。但根据《公司注册资本登记管理规定》，公司注册资本从实缴登记制改认为认缴登记制后，股东的出资期限由公司章程自行约定，原则上不作限制。原告在举证环节亦未能证明被告邓克明、苏光兰出资不实，故本院对原告要求被告邓克明、苏光兰承担连带清偿责任的诉讼请求，亦不予支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百六十二条、《中华人民共和国合同法》第四十九条、第八十四条、第二百六十九条、第二百七十二条第三款、《《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条，参照《公�注册资本登记管理规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告随州市华夏房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告宋宏工程款43668元；
二、驳回原告宋宏的其他诉讼请求。
案件受理费2150元，由被告随州市华夏房地产开发有限公司负担994.5元，由原告宋宏负担1155.5元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省随州市中级人民法院。
审 判 长 张华明
人民陪审员 郭志国
人民陪审员 冯光学
二〇一七年十二月二十八日
书 记 员 朱 妍