浙江省嘉兴市南湖区人民法院
民 事 判 决 书
（2009）嘉南商初字第1018号
原告（反诉被告）：卢××。
委托代理人：魏××。
被告（反诉原告）：肖××。
委托代理人：钟××。
原告卢××与被告肖××合伙协议纠纷一案，于2009年4
月27日向本院起诉，被告肖××于2009年5月25日提起反诉。
本院受理后，依法由审判员史彦权独任审判，于2009年5月31
日公开开庭进行了合并审理。原告委托代理人魏××，被告肖
××及其委托代理人钟××到庭参加诉讼。本案现已审理终结
。
原告起诉称，原、被告双方及朱某某合伙经营桐乡市濮
院凯星染整有限公司第五车间，2007年原、被告双方及朱某某
协商由被告承包该车间，承包费30万元，其中10万元应由被告
支付给原告，付款期限为2008年3月30日前。但被告支付其中2
万元后，余款经原告多次催讨未获清偿。故请求：1.判决被告
立即支付承包款8万元，逾期付款违约金9504元（计算至2009
年4月底，应计算至实际支付日）；2.本案诉讼费用由被告负
担。
被告答辩称：原告要求被告支付8万元及违约金缺乏法律
依据和事实根据，该请求的理由是不能成立的。请求法庭驳回原告的诉讼请求。
被告反诉称：2007年，反诉人在不知情的情况下接受了
被反诉人的要求，承包了所谓桐乡市濮院凯星染整有限公司第
五车间。由于2007年下半年经济不景气，企业效益急剧下降，
反诉人在无法完成某包指标时，被反诉人仍向反诉人追要所谓
的利润，无奈之下，反诉人出具了一份支付反诉人10万元的书
面承诺。事后反诉人得知被反诉人是租用桐乡市濮院凯星染整
有限公司的厂房，打着第五车间的名义，进行非法的无证经营
。由于双方之间的债权债务是基于非法经营的承包行为，是一
种无效的民事行为。因此，被反诉人因该无效行为取得的2万
元，应当返还给反诉人。另外，被反诉人在2005年自营期间，
造成富阳某辉工贸有限公司损失9916元，虽然被反诉人同意由
其承担，但最终仍由反诉人垫付了该笔赔款，被反诉人应当返
还。故请求：1.驳回被反诉人的本诉请求；2.判决确认双方的
承包行为无效；3.判令被反诉人返还2万元；4.判令被反诉人
偿还反诉人垫付款9916元；5.本案全部诉讼费由被反诉人负担
。
原告对被告的反诉答辩称：原、被告及另一合伙人租用
桐乡凯星染整公司第五车间，在公司范围内从事经营活动，对
外以公司名义进行经营，未违反法律法规的强制性规定，并且
系双方真实意思表示。因此，原告认为这一行为是合法有效的
。被告与原告长期合伙经营，因各方产生了矛盾，所以三方某
某由被告在2007年承包经营。被告在反诉状声称的情况均不符
合实际情况，请依法驳回反诉人的反诉请求。原告为支持其诉讼主张向法庭提供了2007年11月28日被
告付款承诺一份。证明2007年由被告承包，被告必须于2008年
3月30日前支付原告承包费10万元。
被告质证意见：对真实性无异议，但是这份书面材料所
反映的债权债务是根据被告承包企业所发生的债权债务，由于
被告承包这企业是没有领取营业执照的，整个经营活动都是非
法的，所以基于这种事实产生的债权债务也是无效的。
被告为支持其反诉主张举证如下：
1．原告与桐乡市凯星染整有限公司签订的协议书一份。
证明被告承包的车间是原告租赁来的，凯星公司除了将生产用
厂房出租给原告外，同时还将其公司的营业执照也出租给了原
告。这种出租行为是非法的。
原告质证意见：对真实性、合法性无异议，对被告提出
的证明内容有异议，原告认为该份协议约定了双方的权某义务
，并且明确了一方租赁该车间期间在甲方的营业执照范围内进
行经营活动，并且要遵守法律法规，合法经营。这些约定并未
违反法律强制性、禁止性规定，所以该协议合法有效。
2．股份调整协议书一份。证明本案的原、被告及朱某某
和凯星公司没有隶属关系，三人是另外独立进行经营活动。对
2005年债务由原告与朱某某承担是明确的。证明被告要求原告
承担9916元垫付款的事实依据。
原告质证意见：对真实性、合法性无异议，对证明内容
有异议，该协议书证明三人合伙经营这一事实，但是不能证明
合伙经营跟凯星公司没有隶属关系。3．富阳某辉工贸有限公司函（传真）及证明各一份。证
明价值9916元的染色业务没有做好并要求进行赔偿，2008年已
在被告承包期间的染色费用中扣除。
原告质证意见：对真实性、关联性有异议，该证据无法
证明富阳公司与原告之间存在债权债务关系，这份传真中讲20
05年出现色纱问题，却到了2008年才传真过来，不符合习惯。
原告与第三人债权债务关系与本案合伙协议关系没有关联性。
4．关于2007年度工作的股东协议。证明被告承包责任指
标是30万元一年，完不成，被告承担50％，他们各承担25％。
原告质证意见：对股东协议的真实性无异议，这份协议
确定了在2007年1月-
12月的负责人为被告，上面有负责人的权某，说明2007年度由
被告负责承包该企业，另外两个合伙人只是领取工资予以协助
。按照这份协议，被告有权在经营过程中处理相关的债权债务
的事实。
本院认证如下：原告提交的证据被告对其真实性无异议
，且与本案具有关联性，本院予以确认。被告提供的证据1、2
、4，原告对其真实性没有异议，该组证据与本案具有关联性
，本院予以确认。被告提供的证据3，原告对其真实性有异议
，且原告与他人之间的债权债务不在本案审理范围内，与本案
没有关联性，本院不予确认。
根据当事人提供的证据和当事人的当庭陈述，本院认定
本案事实如下：2006年2月20日，原、被告及朱某某三人签订
股份调整协议书，约定凯星染厂原股东卢××、肖××各持有30%股份增加到各持有33.33%股份，朱某某参股33.33%股份。2
006年12月26日，原、被告及朱某某三人召开会议并作出决议
，决定自2007年1月1日至2007年12月31日止由肖××负责桐乡
市凯星染整有限公司第五车间的日常某作，对当年度的债权债
务负全责，全年完成二项指标，一是染色数量完成800吨生产
任务，二是必须完成年净利润30万元。年终决算，超过30万元
净利润的超过部分负责人得40%，其他股东每人30%，完不成任
务的负责人承担50%，其他各承担25%，决算日为2008年1月31
日前，到期无条件按决议兑付。2007年1月1日，原告与桐乡市
凯星染整有限公司续签协议书一份，约定桐乡市凯星染整有限
公司提供原告生产用厂房（第五车间）面积1000多平方米（包
括自建），确保原告生产车间用电、用水、用蒸气及污水处理
，租用期10年，租用期间必须在桐乡市××有限公司××营业
执照范围内进行经营活动等。2007年11月28日，被告向原告承
诺到年底无论亏盈必须支付原告10万元，于2008年3月30日前
付清。但被告仅支付了2万元，余款8万元一直未付，故原告诉
至本院。
本院认为，原、被告及朱某某系合伙关系，其所签订的
协议并没有违反法律的禁止性规定，被告应当按照协议的约定
和付款承诺履行付款义务。被告至今尚欠原告80000元未付，
应承担逾期付款的违约责任，但原告按每日万分之三计算违约
金过高，逾期付款的违约金应当按照银行同期贷款基准利率计
算。被告认为原、被告之间的债权债务，是基于非法经营的承
包行为。对此，本院认为原、被告之间并非承包关系，原、被告及朱某某三人合伙经营桐乡市凯星染整有限公司第五车间的
行为也没有违反法律的禁止性规定，其要求确认双方的承包行
为无效无事实和法律依据。另外，被告要求原告偿还垫付款99
16元，也无事实和法律依据。因此，被告的反诉请求均不成立
。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一
百零八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十六条、
第一百二十八的规定，判决如下：
一、被告肖××于本判决生效后十日内支付原告卢××
人民币80000元及逾期付款违约金（按银行短期贷款基准年利
率6.57%自2008年4月1日起计算至本判决确定的履行届满之日
止）；
二、驳回被告肖××的反诉请求。
本诉受理费2038元，减半收取1019元，反诉受理费274元
，合计1293元，由被告肖××负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本
院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江
省嘉兴市中级人民法院。
审判员 史彦权
二〇〇九年七月六日
书记员 许新元