西藏自治区山南地区中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）山刑一终字第4号
原公诉机关西藏自治区乃东县人民检察院。
上诉人（原审被告人）朱威威，男，汉族，小学文化，1987年5月8日出生于湖北省孝昌县，务工。捕前住湖北省武汉市。因涉嫌诈骗罪于2014年月12月30日被刑事拘留，2015年2月5日被逮捕。现羁押于西藏自治区山南地区行政公署公安处看守所。
辩护人刘业富，西藏法鉴律师事务所律师。
原审被告人胡平平，男，汉族，初中文化，1990年5月2日出生于湖北省孝昌县，无业。捕前住湖北省武汉市。因涉嫌诈骗罪于2014年月12月30日被刑事拘留，2015年2月5日被逮捕。现羁押于西藏自治区山南地区行政公署公安处看守所。
原审被告人方志初（别名小方），男，汉族，高中文化，1979年12月16日出生于湖北省孝昌县，务工。捕前住湖北省孝昌县，因涉嫌诈骗罪于2014年月12月30日被刑事拘留，2015年2月5日被逮捕。现羁押于西藏自治区山南地区行政公署公安处看守所。
原审被告人朱加一，男，汉族，初中文化，1982年1月27日出生于湖北省孝昌县，无业。捕前住湖北省武汉市。因涉嫌诈骗罪于2014年月12月30日被刑事拘留，2015年2月5日被逮捕。现羁押于西藏自治区山南地区行政公署公安处看守所。
西藏自治区乃东县人民法院审理西藏自治区乃东县人民检察院指控原审被告人朱威威、胡平平、方志初、朱加一犯诈骗罪一案，于2015年9月20日作出（2015）乃刑初字第34号刑事判决书。原审被告人朱威威不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。西藏自治区山南地区检察分院指派检察员次仁央宗、仁青白珍出庭履行职务。上诉人（原审被告人）朱某甲及其辩护人刘业富，原审被告人胡平平、方志初、朱加一到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审法院认定，2014年10月左右，在湖北省武汉市，被告人胡平平向被告人朱威威提议在网上开设虚假机票网站用于骗取钱款，被告人朱威威表示同意，后二被告人合谋各出资一万元，用于购买虚假机票网站、作案使用的银行卡、手机、手机号码、上网卡，被告人胡平平负责联系制作虚假机票网站、网站推广，被告人朱威威负责找人帮忙、赃款分配，同时被告人朱威威找来被告人方志初，专门向购买机票的客户虚构理由让客户向其指定的帐户汇款，被告人朱某乙负责将银行卡内的钱取出。2014年11月15日晚，被害人刘某登录被告人胡平平等人开设的虚假特价机票网站www.maderachian.cn／Main／Payment.asp购买从拉萨到绵阳的机票，并通过手机银行向该网站支付887.00元，被告人朱威威、方志初登录网站后台修改被害人刘某身份信息，向被害人刘某谎称其信息填写错误，要求被害人刘某重新填写信息并重新支付机票款后，才能退上次支付的钱，被害人刘某又在该网站支付887.00元，随后被告人朱威威、方志初又向被害人刘某编造升级会员、高级会员可优惠机票、退之前所付的钱款等理由，让被害人刘某陆续向其指定的户名万红艳、肖圣甫、夏子莹等银行帐户汇款，被告人朱威威吩咐被告人朱加一负责将被害人刘某汇入银行卡内的钱全部取出，从2014年11月15日23日许至次日上午，被害人刘某向被告人朱威威、方志初提供的银行帐号汇款共计218820.00元，被告人朱加一将赃款取出后交给被告人朱威威，被告人胡平平分得80000.00元，被告人朱威威分得85000.00元，被告人方志初分得30000.00元，被告人朱加一分得3000.00元，被告人胡平平将户名肖圣甫卡内的2200.00元、万红艳卡内的759.00元用于刷卡购买烟酒。次日下午，被告人威威、方志初关掉所有通讯方式，使得被害人刘某无法与他们二人联系。2014年11月19日被害人刘某向公安机关报案，2014年12月30日，公安机关在湖北省武汉市将四被告人抓获，四名被告人分得的赃款绝大部分被追回。
另，四被告人在开庭前与附带民事诉讼原告人刘某（被害人）达成了和解协议，四被告人退还被害人刘某被骗款未追回的余款以及赔偿了被害人刘某的精神、经济损失共计55000.00元。被害人刘某在足额收到这笔款项后，对四被告人的诈骗行为也进行了谅解，出具了谅解书并撤回起诉。
上述事实，四被告人在原审法院开庭审理过程中亦无异议，且有被害人刘某的陈述、证人杨某某、周某、钟某甲、钟某乙、周某的证言、证明、调取证据清单、银行交易明细、公安机关出具的情况说明、电子数据报告、扣押决定书及扣押物品清单、发还物品清单、常住人口基本信息、到案经过、受案登记表、被害人刘某的手机记录、被害人刘某的银行详单、刑事和解协议、谅解书、收条、四被告人的供述等证据在卷佐证。
原审法院认为，被告人胡平平、朱威威、方志初、朱加一以非法占有为目的，采用欺骗的方法骗取他人现金218820.00元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。西藏自治区乃东县人民检察院起诉指控被告人胡平平、朱威威、方志初、朱加一犯诈骗罪，其犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名能够成立。对被告人胡平平的辩护人、被告人朱威威的辩护人提出的二被告人能如实供述自己的犯罪事实，并当庭自愿认罪，属于法定从轻情节；二被告人系初犯，属于酌情从轻情节，二被告人积极赔偿被害人的经济、精神损失并得到被害人的谅解，属于酌情从轻情节的辩解意见，因于法有据，故原审法院予以采纳。四被告人在这起诈骗案中是共同犯罪，其中被告人胡平平、朱威威、方志初在诈骗过程中所起的作用相当，起主要作用，为主犯；被告人朱加一在诈骗过程中起次要作用，为从犯。鉴于四被告人诈骗数额巨大，确定其基准刑，在此基础上，考虑以下量刑情况：1、四被告人能如实供述自己的犯罪行为，故原审法院对其依法从轻处罚；2、四被告人积极赔偿并得到被害人的谅解，故原审法院对其酌情从轻处罚；3、被告人朱加一在诈骗过程中起次要作用，属从犯，故原审法院对其依法减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款的规定，判决：1、被告人胡平平犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金四千元；2、被告人朱威威犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金四千元；3、被告人方志初犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金四千元；4、被告人朱加一犯诈骗罪，判处有期徒刑一年零三个月，缓刑二年，并处罚金二千元；5、作案工具黑色笔记本电脑、拉卡拉、3G无线上网卡、移动加计云、调解解调器予以没收。
上诉人朱威威上诉称，1、在本案中，虽涉案金额较大，但案发后能够如实向公安机关供述自己的罪行，在侦查、审查起诉、审判阶段供述一致，从无翻供表现，具有坦白情节；2、案发后，能够认识到自己的错误，在家人的帮助下，将赃款全部退回并赔偿了受害人损失，对自己的行为深深悔过，取得了受害人谅解，适用缓刑更能化解矛盾，维护社会稳定。3、上诉人自己年纪尚轻，且系初犯，所犯罪行主观恶性较小，没有造成严重后果，本着“教育为主、惩戒为辅”的刑法原则，恳请人民法院予以缓刑判决。上诉人朱威威的辩护人辩称，上诉人朱威威已经深刻的认识到自己的犯罪行为，给社会带来危害和给他自己家人带来的危害，希望能够适用缓刑。公诉方认为原审法院对本案的定性准确，认定的事实清楚、证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，为维护法律尊严，保护公民的财产权利不受非法侵犯，请二审法院维持原审判决。
经本院审理查明的事实和定案的证据与原审法院一致。
本院认为，上诉人朱威威、原审被告人胡平平、方志初、朱加一以非法占有为目的，采用欺骗的方法骗取他人现金达218820.00元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。上诉人朱威威及其辩护人提出上诉人朱威威具有坦白情节，悔罪态度较好，且系初犯的酌定从轻情节，原审法院在量刑时已充分予以考虑，故上诉人朱威威及其辩护人的上诉理由本院不予支持。原审法院认定事实清楚，证据确实充分，适用法律准确，量刑适当，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定
审判长 查 珠
审判员 张 养 军
审判员 巴桑卓玛
二〇一五年十二月五日
书记员 索朗宗巴