安徽省高级人民法院
行 政 判 决 书
（2018）皖行终85号
上诉人（一审原告）李加山，男，1965年5月9日出生，汉族，户籍所在地安徽省蚌埠市禹会区，现住深圳市罗湖区。
委托代理人李凯瑞，系上诉人女儿。
被上诉人（一审被告）蚌埠市淮上区人民政府，住所地安徽省蚌埠市淮上区淮五路淮上行政办公中心。
法定代表人冯中元，该区区长。
委托代理人徐莉，该区人民政府法制办公室副主任。
委托代理人邵丹，安徽径桥（蚌埠）律师事务所律师。
一审第三人蚌埠市淮上区小蚌埠镇人民政府，住所地安徽省蚌埠市淮上区小蚌埠镇后楼村。
法定代表人马建功，该镇镇长。
委托代理人范庭顺，该镇党委副书记。
委托代理人朱秀侠，安徽治邦律师事务所律师。
李加山因诉蚌埠市淮上区人民政府（以下简称淮上区政府）不履行行政复议法定职责一案，不服安徽省蚌埠市中级人民法院（2016）皖03行初110号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭于2018年2月27日公开开庭审理了本案。上诉人李加山的委托代理人李凯瑞，被上诉人淮上区政府的委托代理人徐莉、邵丹，一审第三人蚌埠市淮上区小蚌埠镇人民政府（以下简称小蚌埠镇政府）的委托代理人朱秀侠、范庭顺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
李加山向一审法院起诉称，其于2016年2月28日向小蚌埠镇政府申请出具对于原告房屋所处区域的征收决定，小蚌埠镇的领导称是区政府组织征收，拒绝出具《征收决定书》，因小蚌埠镇政府的推诿，其于3月中旬向淮上区政府提出对小蚌埠镇政府的行政复议申请，淮上区政府收到行政复议申请后，至今没有作出任何处理决定，构成不作为。综上请求人民法院确认淮上区政府不履行行政复议法定职责违法，并判令其履行法定职责。
一审法院经审理查明，淮上区政府于2016年3月22日收到李加山的行政复议申请后，于2016年3月26日作出淮复补字[2016]1号《补正行政复议申请通知书》并邮寄送达原告。
一审法院另查明，李加山于2016年4月20日向淮上区政府邮寄申请书，要求淮上区政府调取小蚌埠镇政府2016年2月的信访登记簿，并向徐书记调查镇政府答复。
一审法院认为，根据《中华人民共和国行政复议法实施条例》第二十九条的规定，行政复议申请材料不齐全或者表述不清楚的，行政复议机构可以自收到该行政复议申请之日起5日内书面通知申请人补正，补正通知应当载明需要补正的事项和合理的补正期限，无正当理由逾期不补正的，视为申请人放弃行政复议申请。本案中原告李加山在收到补正通知后，未于通知规定的10日内补正申请材料，亦未说明有正当理由，视为其放弃行政复议申请。原告主张其向被告邮寄调取证据申请书，属于补正申请材料的行为，该主张不符合《中华人民共和国行政复议法实施条例》第二十九条的规定，该院不予采纳。综上，原告认为被告未履行法定职责的理由不能成立，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条，判决驳回原告李加山的诉讼请求。
李加山上诉称，2015年11月19日，小蚌埠镇政府在《蚌埠日报》A2版刊登《迁坟公告》称，对东至大庆北路、南至淮上大道、西至淮畔路、北至龙华路范围内集体所有的土地进行征收。上诉人家位于淮上区××镇辖区，拥有的金台村第十村民小组内房屋、林木、坟墓、集体土地使用权处于该征地范围内。2016年2月18日，上诉人请求小蚌埠镇政府出具征收决定。小蚌埠镇政府领导称，镇里既无征收的权力，也无征收资金，更无征收项目，征收是区政府征迁办所为，拒绝出具征收决定书。于是，上诉人找了徐书记，其后又在小蚌埠镇政府信访登记簿上做了登记，信访部门拒绝出具任何手续，且不允许拍照登记的内容。2016年3月17日，上诉人向被上诉人申请行政复议。2016年4月18日，收到被上诉人的《补正通知书》。2016年4月20日，上诉人向被上诉人寄出《申请书》，请求调取小蚌埠镇政府2016年2月的信访登记簿，向徐书记调查小蚌埠镇政府的答复。同日，上诉人还向小蚌埠镇政府寄出了《申请书》，请求出具征收决定书。故不存在无正当理由不补正，不存在放弃行政复议。即使按自动放弃处理，被上诉人也应送达按自动放弃处理的法律文书。综上，请求撤销一审判决，支持上诉人的诉讼请求。
淮上区政府答辩称，1.一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的诉请。答辩人于2016年3月22日收到上诉人的行政复议申请书，其请求事项为“责令小××镇出具征收决定书或依法责令立即停止违法占地行为”，由于上诉人证明未履行法定职责的证据不充分、复议请求不具体，答辩人于2016年3月26日作出淮复补字[2016]1号补正行政复议申请通知书（以下简称补正通知），告知上诉人应于收到补正通知后十日内补正“2016年2月18日要求被申请人出具征收决定书而被申请人未出具的证明材料以及明确具体复议请求事项”的相关材料并告知了“逾期不补正的，视为放弃行政复议”的法律后果。2016年4月10日，上诉人签收了补正通知，但并未在指定时间内补正相关材料。根据《中华人民共和国行政复议法实施条例》第二十一条、第二十九条的规定，一审法院在查明上述事实后判决驳回上诉人的诉请有事实和法律依据。2.上诉人的上诉理由不能成立。首先，答辩人提供的邮政专递显示，上诉人是在2016年4月10日签收的补正通知，而非上诉状中所称的2016年4月18日。其次，上诉人向答辩人邮寄调取证据申请书的行为并不是对补正通知的回应，且依据《中华人民共和国行政复议法实施条例》第二十一条的规定，上诉人要求调取的系法定由上诉人自行提供的证据材料。且在行政复议案件未受理进入审查阶段前，法律也并未授予行政复议机关调查取证权，因此，答辩人未予调取符合法律规定。最后，答辩人在邮寄补正通知时已将逾期不补正材料的法律后果告知了上诉人，且《中华人民共和国行政复议法实施条例》第二十九条并未明确行政复议机关在逾期不补正的情况下需要另行出具法律文书。上诉人的上诉无事实和法律依据。综上，请求二审法院在查明案件事实的基础上，判决驳回上诉人的诉讼请求。
一审第三人小蚌埠镇政府陈述称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
一审原告李加山向一审法院提交以下证据：1、申请书（2016年3月17日），证明原告向被告提出行政复议申请。2、补正行政复议申请通知书，证明被告收到原告的行政复议申请。3、调取证据申请书；4、请求出具征收决定书申请书；5、邮件封面，证据3-5，证明被告已经收到了原告的行政复议申请，但是未作任何决定给原告。
一审被告淮上区政府在法定期限内向一审法院提交以下证据：1、组织机构代码证；2、法定代表人身份证明书，证据1-2，证明被告诉讼主体资格和基本信息。3、补正行政复议申请通知书；4、挂号信复印件；5、EMS邮寄单据；6、EMS邮寄单据查询结果，证据3-6，证明被告依照法律规定要求原告补正行政复议申请的相关材料，并通过邮寄送达且其本人已签收。
上述证据均随案移送至本案。本院经审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，李加山向淮上区政府申请行政复议的请求事项为“责令小××镇出具征收决定书，或依法责令立即停止违法占地行为。”其中，李加山提出的“依法责令立即停止违法占地行为”的请求事项明确具体、表述清楚，且李加山在行政复议申请书的事实和理由部分写明了征地范围。故，对该项行政复议请求，并无需要补正之处，淮上区政府应当在法定期限内根据《中华人民共和国行政复议法》第十七条的规定作出是否受理的决定。因此，淮上区政府仅以李加山未对“责令小××镇出具征收决定书”之请求事项补正相关证明材料就视为其放弃行政复议申请、终结行政复议程序无事实根据和法律依据。
综上，一审判决认定事实清楚，但适用法律错误，依法应予撤销。上诉人李加山的上诉理由部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条、第八十九条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销安徽省蚌埠市中级人民法院（2016）皖03行初110号行政判决；
二、责令蚌埠市淮上区人民政府于本判决生效之日起六十日内履行行政复议法定职责。
一、二审案件受理费各50元，由被上诉人蚌埠市淮上区人民政府负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张志强
审 判 员 王新林
审 判 员 朱达远
二〇一八年三月五日
法官助理 阮秀芳
书 记 员 潘玉丹
附：本判决适用的相关法律依据
《中华人民共和国行政诉讼法》
第七十二条人民法院经过审理，查明被告不履行法定职责的，判决被告在一定期限内履行。
第八十九条第一款人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；
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