陕西省兴平市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）兴民初字第00028号
原告康某某，男，汉族。
委托代理人康某某，女，汉族。系原告之女。
委托代理人罗勇，男，兴平市法律援助中心法律工作者。
被告王某，男，汉族。
委托代理人宋方磊，男山东枣庄市中鑫永安法律服务所法律工作者。
被告盛某某(又名盛某)，男，汉族。现无法联系。
被告眉县水泥厂兴平粉磨站。
法定代表人郭某某，住所地兴平市马嵬坡车站北。
原告康某某与被告王某、盛某某提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人、被告王某的委托代理人到庭参加诉讼。被告盛某某经公告送达期满后未到庭参加诉讼。被告郭某某经法院送达开庭传票，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告康某某诉称，2013年12月26日下午4点30分，原告在被告王某和被告盛某某承包的眉县水泥厂兴平粉磨站散装水泥打包装袋过程中不幸从圆库4米高的小阳台上摔下，头部碰到钢管上受伤，原告被及时送到兴平市中心医院治疗，因伤势严重，又转入咸阳215医院和西安红会医院治疗，医院确诊原告为颈髓损伤B级，导致高位截瘫，生活不能自理。在治疗过程中，被告仅向医院交了5.3万元的医疗费，其他费用原告自己垫付。原告认为。原告为被告工作不幸受伤，被告应承担全部责任。第三被告与第一第二被告签订有租赁合同，双方权利义务关系明确。劳动仲裁书裁决与第三方形成劳务关系，但原告在水泥粉磨站干搬运工。与被告存在劳动关系。被抚养人没有提供证明是原告失误。护理费等其他费用没有提供票据及相关证据。有的有票，有的没有票。当时粉磨站停产未停工。诉请1、请求法院判令被告连带承担原告在住院期间的医疗费230652元，误工费51300元，营养费6320元，住院伙食补助费9480元，残疾辅助用具2128元，交通费5000元，复印费200元，鉴定费2400元，合计364480元。2、请求法院判令被告盛某某支付原告工资4700元。3、请求法院判令被告连带赔偿原告伤残赔偿金130536元。4、请求法院判令被告连带赔偿被抚养人ＸＸ玉生活费9065元。连带赔偿被抚养人李凤兰生活费9065元。5、请求法院判令被告连带承担原告后期的护理费36500元。6、请求法院判令被告连带承担原告精神抚慰金50000元。诉讼费用由被告共同承担。
被告王某委托代理人辩称，被告不认识原告，原告应提交证据证明双方之间的劳动关系，被告王某所经营的粉磨站没有安全许可证，被告兴平粉磨站没有资质。被告王某也没有投资。2011年被告王某委托他人与兴平粉磨站终止租赁合同。现该合同已终止。兴平粉磨站与被告盛某某的合同没有终止。所以兴平粉磨站与被告王某签订的合同是无效的。应当驳回对被告王某的诉讼请求。裁决书中证人证言，原告摔伤那天水泥厂停产状态。建议原告追加兴平粉磨站为被告。对原告的诉讼请求同意，原告应提供证据证明。原告没有提供被抚养人身份证明，该抚养费不承担。营养费、交通费、复印费没有票据不予承担。护理人没有护理人员证明不予承担。结合陕西省高院纪要，对精神抚慰金有具体标准。应驳回原告对第一被告王某的各项诉讼请求。
被告盛某某未到庭亦未答辩。
被告眉县水泥厂兴平粉磨站未到庭亦未答辩。
本案争议焦点：原、被告之间的雇佣关系是否成立。对原告的各项损失是否应由三被告承担及三被告各自应承担的比例。
原告举证：证据1、兴平市劳动仲裁委员会兴劳人仲案字（2014）030号裁决书一份和被告盛某某所写欠条一份欲证明原告和三被告存在雇佣关系。经第一被告质证认为对裁决书真实性没有异议。不能证明原告和被告王某存在雇佣关系，裁决书裁决原告和兴平市恒通机械厂从2013年12月22日至26日存在事实劳动关系。对欠条真实性无异议。欠条上没有时间及第一被告的签字，该笔债务应由第二被告承担。第二和第三被告未质证。原告举证证据2、租赁合同一份、授权委托书一份，证明一份，欲证明被告王某被告盛某某合伙承包了眉县水泥厂兴平粉磨站。应承担连带责任。被告盛某某承认发生事故，委托第三被告收回外欠帐，交给委托人。第一被告质证认为，委托书只能证明被告盛某某委托被告郭某某要回外欠账，与本案无关。对租赁合同因无原件不予质证，对郭某某证明不予认可。本人应出庭作证。原告举证证据3、病历病案13份，欲证明原告住院316天，诊断结果是颈髓损伤等症，票据10张，含残疾辅助用具费用共237280元原告受伤住院治疗过程及花费，并以此计算其他相关费用的依据。第一被告质证认为，是事实，对真实性无异议。对红会医院第7份第12份病历记录2013年12月26日在自家房顶不慎跌落有异议。第七份病历病案出院纪录：目前患者恢复可，上级医院查房后指示今日予以出院，原告没有必要继续住院治疗。对215医院住院费票据无异议。对外购药票据不予认可。没有外购药医嘱。对红十字会医院票据无异议。对残疾辅助费用有异议，不是正规发票，不予认可。原告举证证据4、鉴定费票据1张欲证明鉴定费用2400元。交通费复印费无票据。第一被告质证不认可。原告举证证据5、陕西公正司法鉴定中心司法鉴定意见书1份。欲证明原告伤残等级为2级并以此计算残疾赔偿金及其他费用的依据。第一被告质证无异议。原告举证上述5组证据第二和第三被告缺席未质证。经合议庭评议认为，原告证据1兴平市劳动人事争议仲裁委员会裁决书中的证人焦建强的证言部分结合被告盛某某拖欠原告工资欠条及被告向原告支付了5.3万元的医疗费能够证明被告盛某某雇佣原告干活，及盛某某拖欠原告工资的事实。认为原告证据2能够证明被告王某被告盛某某合伙承包了眉县水泥厂兴平粉磨站。认为原告证据3中在红会医院2014年1月1日到1月24日23天的病案记录损伤原因是在自家房顶不慎跌落故对此次治疗相关证据中及治疗费用不予认定。原告外购药无医院医嘱不予认定。残疾辅助费用应提供正式发票故不予认定。认为原告证据4能够证明原告鉴定费用的支出具体金额。原告举证证据5能够证明原告的伤残等级为二级。
经审理查明，原告康某某受雇于被告盛某某在被告王某和被告盛某某承包的眉县水泥厂兴平粉磨站内打工干活过程中从高处摔伤，头部受伤，原告被及时送到兴平市中心医院治疗，因伤势严重，又转入咸阳215医院和西安红会医院治疗，医院确诊被告为颈髓损伤B级，导致高位截瘫，生活不能自理。在治疗过程中，被告仅向医院交了5.3万元的医疗费，其他费用原告自己垫付。经陕西公正司法鉴定中心司法鉴定原告伤残等级为2级。被告盛某某与被告眉县水泥厂兴平粉磨站签订的租赁合同及委托眉县水泥厂兴平粉磨站的授权委托书中书写姓名为盛士锋。
本院认为，公民依法享有身体健康权，身体遭受侵害的，有权要求赔偿义务人承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。原告康某某受雇于被告盛某某在被告王某和被告盛某某承包的水泥厂粉磨站内打工，原告康某某与被告王某和被告盛某某形成了雇佣关系。原告康某某在雇佣活动中受到人身伤害，雇主盛某某应承担赔偿责任。被告盛某某和被告王某与第三被告眉县水泥厂兴平粉磨站签订了租赁粉磨站的租赁合同，被告王某代理人称已委托他人终止了与眉县水泥厂兴平粉磨站的租赁合同。但未提交证据证明无法认定。故被告盛某某和被告王某作为共同租赁方应对原告康某某在雇佣活动中受到人身伤害，承担连带赔偿责任。追加的第三被告缺席，因原、被告均未提供证据证明第三被告眉县水泥厂兴平粉磨站属于作为发包人知道或应当知道接受发包的雇主也就是被告盛某某和被告王某没有相应资质或者安全生产条件的情形。且当时眉县水泥厂兴平粉磨站属于停产状态，被告盛某某私自开工。故无法认定被告眉县水泥厂兴平粉磨站应承担的赔偿责任。原告康某某属于完全民事行为能力人，在施工过程中明知在高处作业存在安全隐患，但在思想上未引起重视，自身没有采取任何安全防护措施，导致其摔下摔伤，未尽到自身安全注意义务，具有一定的过错，原告自己也应承担相应的责任并适当减轻两被告赔偿责任。综合案情，根据双方当事人的过错责任，承担责任的比例以被告王某被告盛某某连带承担70%、原告康某某承担30%为宜。医疗费共计230500元减去原告在西安红会医院2014年1月1日到1月24日23天的病案记录，损伤原因是在自家房顶不慎跌落的治疗费用49017.12元和原告未经医嘱外购药费1523元医疗费为179951元。误工费每天100元570天共57000元；护理费每天80元570天共45600元；营养费每天30元316天减去原告在西安红会医院2014年1月1日到1月24日23天的病案记录，损伤原因是在自家房顶不慎跌落的治疗23天为293天共8790元；住院伙食补助费每天30元293天共8790元；交通费根据原告康某某的治疗次数、地点，本院酌定600元。鉴定费2400元。合计303131元。原告康某某主张的原告伤残赔偿金应当按照2013年农村居民人均纯收入为6503元20年伤残等级二级伤残赔偿指数为90%共117054元，本院予以支持。原告康某某主张的护理费过高部分，本院不予支持。复印费200元和残疾辅助用具费用无正规票据无法认定，本院不予支持。原告请求法院判令被告连带赔偿被抚养人ＸＸ玉生活费和连带赔偿被抚养人李凤兰生活费的诉请，未举证证明，不予支持。上述原告各项费用合计420185元。被告承担部分应减去被告已经支付的53000元。原告请求法院判令被告连带承担原告精神抚慰金的请求依据原告伤残等级及相关法律规定应予适当支持5000元。原告请求法院判令被告连带承担后期原告的护理费的请求费用未正式产生。本案不予涉及。保留原告诉权。原告要求被告盛某某支付工资4700元的诉请与本案不属同一法律关系。本案不予涉及。现依据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条、第十八条，《高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定：
一、原告康某某因人身损害受到的损失有医疗费179951元；误工费每天90元570天共57000元；护理费每天80元570天共45600元；营养费每天30元293天共8790元；住院伙食补助费每天30元293天共8790元；交通费根据原告康某某的治疗次数、地点，本院酌定600元。鉴定费2400元。合计303131元。原告伤残赔偿金117054元共计420185元由被告盛某某承担294129元减去已给付53000元应承担241129元，被告王某承担连带清偿责任。剩余126056元由原告康某某自己承担。
二、被告盛某某赔偿原告精神抚慰金5000元。被告王某承担连带清偿责任。
三、驳回原告其他诉讼请求。
案件受理费人民币7592元，由原告康某某承担2385元已缴纳1800元，应缴纳585元。由被告王某和被告盛某某应缴纳5207元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。
审 判 长 吴健辉
人民陪审员 贾刚刚
人民陪审员 周社兴
二〇一六年六月八日
书 记 员 刘峰刚
附：《中华人民共和国民法通则》第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。
公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任;雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。
前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
《高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条精神损害抚慰金包括以下方式：（一）致人残疾的，为残疾赔偿金；（二）致人死亡的，为死亡赔偿金；（三）其他损害情形的精神抚慰金。第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。