辽宁省本溪市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）辽05刑终184号
原公诉机关本溪市平山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）郭维东，男，1968年12月28日出生，汉族，捕前住本溪市明山区。2015年因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑十个月，2015年11月25日刑罚执行完毕。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年9月29日被抓获归案，次日被刑事拘留，同年11月4日被逮捕。现羁押于本溪市看守所。
原审被告人田洪伟，男，1968年8月15日出生，汉族，捕前住辽阳市文圣区。2014年因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑一年，2016年5月8日刑罚执行完毕。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年9月29日被抓获归案，次日被刑事拘留，同年11月4日被逮捕。现羁押于本溪市看守所。
原审被告人陈某，男，1980年4月29日出生，汉族，捕前住本溪市溪湖区。2006年因犯抢劫罪被判处有期徒刑八年六个月，2013年5月10日刑罚执行完毕。因涉嫌犯运输毒品罪于2016年9月29日被抓获归案，次日被刑事拘留，同年11月4日被逮捕。现羁押于本溪市看守所。
原审被告人刘某，男，1978年5月29日出生，汉族，捕前住本溪市平山区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年9月29日被抓获归案，次日被刑事拘留，同年11月4日被逮捕，2017年10月28日被监视居住。
原审被告人马某，女，1976年11月15日出生，汉族，捕前住本溪市平山区。因涉嫌犯容留他人吸毒罪于2016年10月11日被取保候审，2017年7月18日被逮捕。现羁押于本溪市女子看守所。
本溪市平山区人民法院审理本溪市平山区人民检察院指控原审被告人田洪伟、刘某犯贩卖毒品罪，被告人郭维东犯贩卖、运输毒品罪、容留他人吸毒罪，被告人陈某犯运输毒品罪，被告人马某犯容留他人吸毒罪一案，于2017年10月10日作出（2017）辽0502刑初215号刑事判决。原审被告人郭维东不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
一、贩卖毒品事实部分
1、被告人郭维东于2016年9月21日凌晨，指使被告人刘某驾驶出租车，在本溪市平山区，以750元的价格向马某贩卖甲基苯丙胺3克。
2、被告人田洪伟于2016年9月29日，在辽宁省辽阳市文圣区，向郭维东贩卖甲基苯丙胺片剂100片（由陈某代为取货）、向陈某贩卖甲基苯丙胺0.12克。后陈某受郭维东委托再次至上述地点，田洪伟欲将贩卖给郭维东的甲基苯丙胺交付于陈某时被当场抓获。从被告人田洪伟裤兜内扣押白色晶体4袋（净重3.6克，检出甲基苯丙胺成分）、随身携带的纸箱内扣押白色晶体3袋（净重28.72克，检出甲基苯丙胺成分）。
二、运输毒品事实部分
被告人郭维东于2016年9月29日，授意陈某驾驶车辆至辽宁省辽阳市文圣区，将购买的100片甲基苯丙胺片剂运输到本溪市明山区。
三、容留他人吸毒事实部分
1、被告人郭维东于2016年8、9月间，在本溪市明山区，两次容留丛培斌、马某吸食毒品甲基苯丙胺。
2、被告人马某于2016年9月下旬，在本溪市平山区，容留郭维东、丛培斌、代彭彭吸食毒品甲基苯丙胺。
3、被告人郭维东于2016年9月29日，在本溪市明山区，容留代彭彭、许立明、马某吸食毒品甲基苯丙胺。
案发后，被告人郭维东、田洪伟、刘某、陈某、马某被抓获归案，其中公安机关在被告人陈某的协助下抓捕了被告人田洪伟。从被告人郭维东处扣押电子秤1台、自封袋若干、白色晶体1袋（净重0.78克，检出甲基苯丙胺成分）、红色药片99片（净重9.41克，检出甲基苯丙胺、咖啡因成分）；从被告人陈某处扣押黑色桑塔纳轿车一辆、白色晶体1袋（净重0.12克，检出甲基苯丙胺成分）。综上，被告人郭维东贩卖毒品数量共计为13.19克，其中9.41克具有运输情节，被告人田洪伟贩卖毒品数量共计为41.85克，被告人刘某贩卖毒品数量为3克，被告人陈某运输毒品数量为9.41克。
原审法院经公开开庭审理，对本案涉案证据进行了庭审质证，并根据各被告人的具体犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第七款，第三百五十四条，第三百五十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十四条，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第六十八条，第六十九条第一款、第三款之规定，认定被告人田洪伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十四年六个月，并处罚金人民币十万元；被告人郭维东犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑九年八个月，并处罚金人民币七万元，犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万五千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币九万五千元；被告人陈某犯运输毒品罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币三万元；被告人刘某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币二万元；被告人马某犯容留他人吸毒罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币二万元；在案扣押的毒品、电子秤1台、自封袋若干、黑色桑塔纳轿车一辆、冰壶一个由扣押机关予以没收；扣押的GLONEE手机一部和中兴手机一部、银行卡两张以及苹果手机两部发还权利人。
上诉人郭维东的上诉理由是，其给马某的毒品不是贩卖，而是赠与。
经二审审理查明事实与原审查明事实一致。
本院认定上述事实，有以下经过原审庭审举证、质证的证据予以佐证：证人许某、代某、丛某的证言，上诉人郭维东的供述，原审被告人田洪伟、刘某、陈某、马某的供述，本溪市公安司法鉴定中心本公鉴字[2016]04044号、04047号、04048号、04052号检验鉴定报告，辨认笔录，搜查证、搜查笔录、扣押决定书及清单、涉案财物入库凭证，案件来源及抓获经过，本溪市公安局平山分局编号651、487、399、089、[2016]78、114、131号现场检测报告书，指认照片，通话记录，银行对账单，刑事判决书、释放证明，户籍证明等。
上列证据均由原公诉机关提供，证据收集程序合法，证明事项清楚，二审期间未发生变化，本院予以确认。
本院认为，上诉人郭维东贩卖、运输毒品，其行为构成贩卖、运输毒品罪；原审被告人田洪伟、刘某贩卖毒品，其行为均构成贩卖毒品罪；原审被告人陈某运输毒品，其行为构成运输毒品罪；上诉人郭维东、原审被告人马某为他人吸食毒品提供场所，其行为均构成容留他人吸毒罪。上诉人郭维东身犯数罪，应当数罪并罚。上诉人郭维东与原审被告人刘某、陈某分别共同实施故意犯罪，系共同犯罪，其中上诉人郭维东在贩卖、运输毒品共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与、指挥的全部犯罪处罚，原审被告人刘某、陈某在共同犯罪中均起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。上诉人郭维东、原审被告人田洪伟、陈某在刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，且上诉人郭维东、原审被告人田洪伟系毒品再犯，均应当从重处罚。原审被告人陈某归案后，协助公安机关抓捕其他被告人，具有立功表现，可以从轻处罚。关于上诉人郭维东所提其给马某的毒品不是贩卖，而是赠与的上诉理由，经查，原审被告人刘某、马某的供述能够相互印证，证实了上诉人郭维东指使刘某贩卖毒品的时间、交易的地点、数量、毒资数额等细节，且有转账记录予以佐证，足以认定上诉人郭维东向马某贩卖毒品事实，该上诉理由无事实依据，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 贾雪峰
审 判 员 周佩麟
代理审判员 刘 亮
二〇一七年十二月十三日
书 记 员 傅国帅
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。