湖南省衡阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘0421刑初290号
公诉机关湖南省衡阳县人民检察院。
被告人李某某，女，1963年10月13日出生于湖南省永州市，汉族，小学文化，无业。因涉嫌犯盗窃罪，于2016年9月14日被衡阳县公安局刑事拘留，同年10月20日被衡阳县公安局执行逮捕。现羁押于衡阳市女子看守所。
辩护人何智全，湖南湘律律师事务所律师。
被告人左某某，女，1960年8月29日出生于湖南省永州市，汉族，小学文化，无业。因涉嫌犯盗窃罪，于2016年9月14日被衡阳县公安局刑事拘留，同年10月20日被衡阳县公安局执行逮捕。现羁押于衡阳市女子看守所。
辩护人王方庆，湖南德巍律师事务所律师。
被告人李某甲，女，1961年7月28日出生于湖南省永州市，汉族，小学文化，无业。因犯诈骗罪，于2014年2月10日被河北省新乐市人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金七千元。又因涉嫌犯盗窃罪，于2016年9月14日被衡阳县公安局刑事拘留，同年10月20日被衡阳县公安局执行逮捕。现羁押于衡阳市女子看守所。
被告人曹某，男，1977年10月24日出生于湖南省永州市，汉族，中专文化，无业。因涉嫌犯盗窃罪，于2016年9月14日被衡阳县公安局刑事拘留，同年10月20日被衡阳县公安局执行逮捕。现羁押于衡阳县看守所。
湖南省衡阳县人民检察院以蒸检公诉刑诉［2016］277号起诉书指控被告人李某某、左某某、李某甲、曹某犯盗窃罪，于2016年11月30日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，于2016年12月6日公开开庭审理了本案。2016年12月15日衡阳县人民检察院提出建议对该案延期审理，本院决定同意延期审理。同年12月28日恢复审理，公开开庭审理了本案。衡阳县人民检察院指派检察员黄琳出庭支持公诉，被告人李某某及其辩护人何智全、被告人左某某及其辩护人王方庆，被告人李某甲、曹某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2016年7月以来，被告人李某某、左某某、李某甲、曹某多次到衡阳县境内利用封建迷信骗取被害人信任趁机调包的方式进行盗窃。四被告人寻找农村独行的老年妇女作为目标，被告人李某某扮作家境悲惨的妇女与被害人搭讪，称寻找“神医（神仙）”为孩子治病。由被告人左某某操衡阳话扮作本地人，自称认识“神医”，可以带路，同时吹嘘“神医”很厉害。随后被告人李某某、左某某将被害人带上被告人曹某所驾驶的汽车去寻找“神医”。被告人左某某在车上与被害人聊天获取其家庭情况等信息，此时被告人李某甲坐在用衣服遮挡住的前排副驾驶位置记下被害人家庭情况。之后在被告人李某某、左某某与被害人下车去寻找“神医”的路程中，被告人李某甲便以“神医孙女”的身份与被害人及被告人李某某、左某某二人“偶遇”，再通过讲述出被害人的家庭情况取得被害人的信任，再以为被害人消灾为名，要求被害人将自己的所有财物拿出，然后包装以“画符”来化解灾祸。在被害人拿出财物并用黑色塑料袋装好后，被告人李某甲等人趁为被害人“画符”之机用装有卫生纸的塑料袋偷偷将被害人的财物调包，并招呼被害人近期不要打开以便化解灾难。四被告人采用以上方式盗窃他人财物共计5次，其中未遂1次，盗窃财物36500余元。所盗窃的财物除去开支及支付被告人曹某每天300元的工资外，剩余部分被被告人李某某、左某某、李某甲三人平分。其中四被告人于2016年8月20日在衡阳县演陂镇将军村盗窃李某乙现金6000余元；2016年8月24日在衡阳县台源镇群英村盗窃欧某某现金21000元；2016年9月3日在衡阳县曲兰镇船山村盗窃王某某现金2000余元；2016年9月7日在衡阳县金兰镇畔塘村盗窃邹某某现金7500元，黄金戒指一枚；2016年9月12日10时许，被告人李某某、左某某、李某甲、曹某四人再次驾车到衡阳县金兰镇欲盗窃赵某某财物时，被群众发现，先后于当天11时许、18时许被衡阳县公安局办案民警抓获。案发后，四被告人已退缴了全部赃款。公诉机关认为，被告人李某某、左某某、李某甲、曹某秘密窃取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应当以盗窃罪追究四被告人的刑事责任。本案系共同犯罪，被告人李某某、左某某、李某甲起主要作用，系主犯。被告人曹某起次要作用，系从犯，分别适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条之规定处罚。同时认定，四被告人均能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，具有法定从轻处罚情节；退缴全部赃款，具有酌定从轻处罚情节，建议判处被告人李某某、左某某、李某甲有期徒刑一年六个月至二年六个月，并处罚金，判处被告人曹某有期徒刑一年至一年六个月，并处罚金。
另查明，四被告人对起诉书指控的犯罪事实不持异议，当庭自愿认罪。被告人李某甲因犯诈骗罪，于2014年2月10日被河北省新乐市人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金七千元。受本院委托，永州市零陵区司法局对被告人曹某进行调查评估，认为被告人曹某平时表现一般，此前无违法犯罪记录，且在本案中是从犯，再犯罪风险相对不大，在社会上服刑条件适合，建议对被告人曹某适用社区矫正。
上述事实，四被告人在开庭审理过程中亦无异议，并有四被告人户籍资料，抓获经过，扣押决定书，领条，刑事判决书，被害人李某乙、欧某某、王某某、邹某某、赵某某陈述，四被告人供述与辩解，检查、辨认、指认笔录等证据证明，足以认定。
本院认为，被告人李某某、左某某、李某甲、曹某以非法占有为目的，采取以调包的方式秘密窃取他人财物，数额较大，四被告人的行为侵犯了他人财物所有权，均已构成盗窃罪。依法应当在三年以下有期徒刑、拘役或者管制刑种刑期幅度内判处刑罚，并处或者单处罚金。公诉机关指控四被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，指控罪名成立。被告人李某某、左某某、李某甲、曹某先采用虚构事实的方法欺骗被害人拿出钱财，后又乘机采用调包的手段窃取该财物，欺骗行为与盗窃行为联结，但其非法取得财物的主要方式是秘密窃取，蒙蔽被害人的行为并不直接获得所要非法占有的财物，而只是为实现盗窃创造条件，故被告人李某某及其辩护人、被告人左某某提出其行为构成诈骗罪不构成盗窃罪的辩解和辩护意见，本院不予采纳。本案属于共同犯罪，在犯罪过程中，被告人李某某、左某某、李某甲起主要作用，均是主犯，应当按照其所参与的全部盗窃数额处罚。辩护人认为被告人左某某是从犯的辩护意见，与事实不符，本院不予采纳。被告人曹某起次要作用，是从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。四被告人多次盗窃，应当从重处罚。被告人李风云曾因犯诈骗罪被判处刑罚，有犯罪前科，可以酌定从重处罚。案发后和庭审中，四被告人如实供述自己的犯罪事实，当庭自愿承认被指控的犯罪事实，构成坦白，依法可以从轻处罚；四被告人已退缴全部赃款，未给被害人造成经济损失，均可以酌定从轻处罚。四被告人尚有一次盗窃未遂，在量刑时予以考虑。综合上述情节，决定依法对四被告人从轻处罚。四被告人及辩护人请求从轻处罚的意见，本院予以采纳，但被告人李某某的辩护人提出被告人李某某患有疾病在对其量刑时应有所区别的辩护意见，与法律不符，本院不予采纳。被告人左某某的辩护人提出被告人左某某患有严重高血压，且在四被告人中年龄最大，请求对其适用缓刑的辩护意见。经审查认为，被告人左某某患病及其年龄未满七十五周岁不属于适用缓刑的条件，本院不予采纳。公诉机关建议对四被告人适用的刑种及量刑幅度的意见，合法适当，本院予以采纳。鉴于被告人曹某是从犯，且认罪悔罪，预测再犯罪风险较少，可以对其适用非监禁刑，依法实行社区矫正。根据四被告人的犯罪事实、性质，情节和对社会的危害程度以及悔罪表现，对被告人李某某、左某某、李某甲、曹某适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第六十七条第三款、第五十二条，第五十三条，对被告人李某某、左某某、李某甲还适用《中华人民共和国刑法》第二十六条第一款、第四款，对被告人曹某还适用《中华人民共和国刑法》第二十七条，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第七十六条之规定，判决如下：
一、被告人李某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金五千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月14日起至2018年5月13日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人左某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金五千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月14日起至2018年5月13日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。）
三、被告人李某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金六千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月14日起至2018年6月13日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。）
四、被告人曹某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑二年，并处罚金三千元。
（缓刑考验期，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。
审判员 胡兴成
二〇一七年一月四日
书记员 邹 晖
附：适用法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯.对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。