浙江省绍兴市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2008）绍中民一终字第1175号
上诉人（原审被告）浙江龙游镭迪涂装设备有限公司。
法定代表人徐伟。
委托代理人（特别授权）冯志方。
被上诉人（原审原告）余信忠。
委托代理人（特别授权）余信火。
被上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司龙游支公司。
法定代表人周光庆。
委托代理人（特别授权）尹海棠、朱建华。
被上诉人（原审被告）李玮坤。
上诉人浙江龙游镭迪涂装设备有限公司（以下简称镭迪公司）因道路交通事故人身损害赔偿纠纷一案，不服浙江省上虞市人民法院（2008）虞民一初字第1360号民事判决，向本院提起上诉。本院于2008年12月9日立案受理后，依法组成由审判员高伯军担任审判长，代理审判员丁林阳、金湘华参加评议的合议庭对本案进行审理。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，2006年11月30日，被告李玮坤驾驶被告浙江龙游镭迪涂装设备有限公司所有的浙H×××××号轿车从沥海驶往衢州。16时25分许，途经边沥线小越上虞市良种场地方，由北往南行驶时与由东向西骑电动自行车横过马路的原告余信忠相撞，造成两车损坏、原告余信忠受伤的交通事故。经上虞市公安局交通警察大队事故调查认定，被告李玮坤驾驶机动车超速行驶与原告驾驶的电动自行车发生碰撞，是造成事故的原因之一，应负事故的主要责任，原告余信忠驾驶电动自行车横过机动车道未下车推行，也是造成事故的原因之一，应负事故的次要责任。事故发生后，原告被送至上虞市中医院住院治疗，经诊断为“双股骨干骨折，左胫骨骨折，右外裸骨折，全身多处挫裂伤”，入院后，于12月8日行双股骨干、左胫骨、右外裸切复内固定术，2008年5月13日原告再次入院，行双股骨干、左胫骨骨折内固定拆除术。前后住院35天，原告之伤经绍兴明鸿司法鉴定所鉴定构成伤残拾级。原告有损失医疗费人民币48244.94元、误工费43186.80元、护理费4629.60元、住院伙食补助费147元、残疾赔偿金16530元、法医鉴定费1400元、交通费600元、残疾器具费740元、车损费1500元、营养费5000元、精神抚慰金10000元，合计人民币131978.34元。事故发生后，被告龙游镭迪涂装设备有限公司已支付50000元。
另查明，被告李玮坤系被告浙江龙游镭迪涂装设备有限公司的员工，事故发生时系从事职务行为。被告镭迪公司所有的浙H×××××号轿车在被告人保龙游支公司投保了不计免陪第三者责任险，保险金额为500000元，保险期间为2006年6月22日零时起至2007年6月21日二十四时止。同时查明，在原告的医疗费用中有非医保类费用2004.55元。
原审法院认为，被告李玮坤驾驶被告浙江龙游镭迪涂装设备有限公司所有的浙H×××××号轿车从沥海驶往衢州，途经边沥线小越上虞市良种场地方，由北往南行驶时与由东向西骑电动自行车横过马路的原告余信忠相撞，造成两车损坏、原告余信忠受伤的交通事故事实清楚，在本次事故中被告李玮坤应负事故的主要责任，原告应负事故的次要责任，本院予以认定。被告李玮坤的行为侵犯了原告的生命健康权，原告依据法律的规定要求被告予以赔偿，理由正当，对其合理的诉讼请求，本院依法予以支持，由于原告在本次事故中自己也有重大过失，根据过失相抵原则，可以酌情减轻被告李玮坤的赔偿责任。因被告李玮坤系被告浙江龙游镭迪涂装设备有限公司的员工，系在执行职务时所发生交通事故，故被告浙江龙游镭迪涂装设备有限公司应承担被告李玮坤的赔偿替代责任。被告浙江龙游镭迪涂装设备有限公司所有的浙H×××××号轿车在被告人保龙游支公司投保了不计免赔第三者责任险，该险系商业保险，根据保险法的有关规定，被告人保龙游支公司可以按照第三者责任商业保险合同约定的赔付方式计算赔付金额并直接赔付给原告。由于事故发生后被告浙江龙游镭迪涂装设备有限公司已支付了部分款项，为了减少当事人的讼累，应在扣除被告龙游镭迪涂装设备有限公司应赔偿的款项后多余的款项，宜由被告人保龙游支公司在应赔付的款项中直接支付给被告浙江龙游镭迪涂装设备有限公司。原告合理的损失有医疗费48244.94元（其中非医保类费用2004.55元）、误工费根据原告的工作特性并参照行业标准计算为118.32元／天×365天计有43186.80元、护理费为51.44元／天×90天计4629.60元、住院伙食补助费4.20元／天×35天计147元、残疾赔偿金按照原告的伤残等级并参照农村居民年人均纯收入8265元／年×20年×10%计算为16530元、法医鉴定费1400元、交通费600元、残疾器具费740元、车损费1500元，根据原告的实际受伤及愈后营养费酌情认定为5000元，精神抚慰金可适当支持10000元。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条之规定，判决如下：1、原告余信忠损失有医疗费48244.94元（含非医保类2004.55元），护理费4629.60元，误工费43186.80元，住院伙食补助费147元，残疾赔偿金16530元，交通费600元，法医鉴定费1400元，残疾器具费740元，车损费1500元，合计116978.34元，由被告浙江龙游镭迪涂装设备有限公司赔偿99431.58元，该款由被告中国人民财产保险股份有限公司龙游支公司在第三者责任险限额范围内赔偿97727.72元，扣除被告浙江龙游镭迪涂装设备有限公司已支付的33296.14元，尚应赔付给原告64431.58元，余款1703.86元由被告浙江龙游镭迪涂装设备有限公司赔付（被告浙江龙游镭迪涂装设备有限公司已履行）；2、被告浙江龙游镭迪涂装设备有限公司另行赔偿原告营养费5000元、精神抚慰金10000元，合计15000元（已履行）；3、被告中国人民财产保险股份有限公司龙游支公司给付给被告浙江龙游镭迪涂装设备有限公司33296.14元。上述一、三款项限被告于本判决生效后七日内付清；4、驳回原告的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2296元，减半收取1148元，鉴定费1400元，合计2548元，由被告浙江龙游镭迪涂装设备有限公司负担。
上诉人浙江龙游镭迪涂装设备有限公司不服原审法院判决，向本院提起上诉称：原审判决认定事实错误，适用法律不当。一、被上诉人余信忠在驾驶电动自行车借道机动车道路通行过程中未尽注意和避让义务，应负该起事故的主要责任，因此交警的事故认定书的最终责任认定存在错误，一审法院根据上虞市公安局交通警察大队责任认定书，判决上诉人的驾驶员负主要责任且承担85%的赔偿比例，系运用法律错误；二、原审法院确定被上诉人误工时间为壹年无法律依据。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条明确规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。而原审中被上诉人提交的医疗机构出具的诊断证明书中建议休息时间仅为四个月；三、原审法院认定被上诉人营养费5000元，精神抚慰金10000元过高，缺乏法律依据。综上，请求依法改判。
被上诉人余信忠口头答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确。
被上诉人中国人民财产保险股份有限公司龙游支公司口头答辩称：支持上诉人的上诉理由，请求二审法院依法改判。
二审中双方当事人均未提供新的证据。
本院二审查明，除上诉人误工费应纠正为18339.60元外，其余事实与一审查明事实一致。
本院认为，公民由于过错侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。本案系被上诉人李玮坤驾驶机动车与被上诉人余信忠驾驶电动自行车发生碰撞的交通事故，李玮坤负事故的主要责任，应当相应赔偿受害人因就医治疗支出的各项费用及因误工减少的收入。受害人因伤致残的，还应当赔偿残疾赔偿金。上诉人镭迪公司认为被上诉人李玮坤与被上诉人余信忠应当承担同等责任的上诉请求本院不予支持。因被上诉人李玮坤系在执行职务时发生的交通事故，故应由上诉人浙江龙游镭迪涂装设备有限公司承担赔偿责任。肇事车辆浙H×××××号轿车在被上诉人人保公司投保了不计免赔第三者责任险，保险公司就应当依法在第三者责任险范围内承担赔付责任。上诉人镭迪公司认为根据被上诉人余信忠原审提交的上虞市中医院医疗费用汇总清单及诊断证明书，误工时间应确定为155天的上诉请求，本院予以支持。根据原告的工作特性并参照行业标准计算为118.32元／天×155天计有18339.60元。上诉人镭迪公司认为原审法院认定营养费5000元，精神抚慰金10000元过高，缺乏相应法律依据的上诉请求，本院予以采纳，酌情认定为营养费2000元，精神抚慰金3000元。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、撤销浙江省上虞市人民法院（2008）虞民一初字第1360号民事判决。
二、被上诉人余信忠合理的损失有医疗费48244.94元（含非医保类费用2004.55元）、误工费18339.60元、护理费4629.60元、住院伙食补助费147元、残疾赔偿金16530元、交通费600元、残疾器具费740元、车损费1500元，合计90731.14元，由上诉人浙江龙游镭迪涂装设备有限公司赔偿77121.47元，该款由被上诉人中国人民财产保险股份有限公司龙游支公司在第三者责任险限额范围内赔偿75417.60元，扣除上诉人浙江龙游镭迪涂装设备有限公司已支付的43296.13元，尚应赔付给被上诉人余信忠32121.47元，余款1703.87元由上诉人浙江龙游镭迪涂装设备有限公司赔付（已履行）。
三、上诉人浙江龙游镭迪涂装设备有限公司另行赔偿被上诉人余信忠营养费2000元、精神抚慰金3000元，合计5000元（已履行）。
四、被上诉人中国人民财产保险股份有限公司龙游支公司给付给上诉人43296.13元。
上述二、四项款项限被上诉人中国人民财产保险股份有限公司龙游支公司于本判决生效后七日内付清。
五、驳回被上诉人余信忠的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2296元，减半收取1148元，鉴定费1400元，合计2548元，由原告余信忠负担382元，由被告浙江龙游镭迪涂装设备有限公司负担650元，被告中国人民财产保险股份有限公司龙游支公司负担1516元；二审案件受理费2296元，由被上诉人余信忠负担344元，由上诉人浙江龙游镭迪涂装设备有限公司负担586元，由被上诉人中国人民财产保险股份有限公司龙游支公司负担1366元，于判决生效后十日内付清。
本判决为终审判决。
审 判 长 高伯军
代理审判员 金湘华
代理审判员 丁林阳
二〇〇九年一月七日
书 记 员 卢雅娟