山西省高级人民法院
行 政 裁 定 书
（2016）晋行终414号
上诉人（原审原告）李和平，男，1964年7月24日出生，汉族，方山县峪口镇土坌（福）村民。
委托代理人龚星银，湖南玉锋律师事务所律师。
委托代理人赵吉荣，男，1955年1月10日出生，汉族，方山县峪口镇土坌（福）村民。
被上诉人（原审被告）方山县人民政府，住所地：方山县县城府前路12号。
法定代表人李溢涛，该县代县长。
委托代理人任勇，方山县人民政府办公室副主任。
被上诉人（原审被告）方山县国土资源局，住所地：方山县县城方正街。
法定代表人李喜照，该局局长。
委托代理人王润仙，方山县国土资源局用地股股长。
委托代理人秦和平，山西晋凯律师事务所律师。
上诉人李和平因诉方山县人民政府、方山县国土资源局土地行政征收一案，不服山西省吕梁市中级人民法院（2016）晋11行初9号行政裁定，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人李和平的委托代理人龚星银、赵吉荣，被上诉人方山县人民政府的委托代理人任勇，被上诉人方山县国土资源局委托代理人王润仙、秦和平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原裁定认定，李和平系方山县峪口镇土坌（福）则村（下称土坌则村）村民，李和平承包了本村集体土地，该土地属于基本农田。1999年李和平取得《农村集体土地承包经营权证》。2010年，因中国石油化工集团公司榆林—济南输气管道工程项目（方山县境内）建设用地，方山县人民政府拟征收包括土坌则村集体土地0．9646公顷在内的土地作为公共设施用地。2010年4月8日，方山县国土资源局向土坌则村送达征地告知书、征地听证告知书，告知征收土地位置、征地类别、补偿标准及对征地补偿方案有听证的权利、听证期限等。2010年4月3日，方山县国土资源局召集由土坌则村村委干部、村民代表等人参加的听证会。2010年6月28日，方山县国土资源局按照听证会确定的土地补偿安置费支付土坌则村委，当日，包括李和平在内的被征地农民领取了补偿款。同时，方山县国土资源局编制建设用地项目“一书四方案”呈报审核。2012年10月3日，国土资源部下达国土资函[2012]860号《国土资源部关于榆林—濮阳—济南输气管道山西段工程建设用地的批复》，该批复写明《关于榆林—濮阳—济南输气管道工程（山西段）建设项目使用土地的请示》业经国务院批复，同意方山县将农民集体所有农用地转为建设用地并办理征地手续。2012年11月19日，山西省人民政府将该批复转发吕梁市人民政府。2012年12月18日，吕梁市人民政府将该批复转发方山县人民政府。2012年12月26日，方山县人民政府、方山县国土资源局在土坌则村张贴《征收土地方案公告》、《征地补偿安置方案公告》。2014年，李和平等被征地农民因征收土地事宜信访，2014年4月28日，中国共产党方山县峪口镇委员会作出《关于土福则村民反映西气东输项目征用其口粮地相关问题的答复意见》，2014年9月22日，方山县国土资源局作出《关于方山县峪口镇土福则村赵吉荣等同志反映西气东送征地问题的答复意见书》。2016年1月，李和平向法院提起行政诉讼。
原裁定认为，李和平于2010年6月28日领取征地补偿款，并在西气东输项目征用其口粮地相关问题花名表中签字，其知道或者应当知道方山县人民政府、方山县国土资源局征收其土地的行政行为。李和平于2016年1月18日提起诉讼，已时隔五年之久。根据最高人民法院《关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》（下称执行解释）第四十一条第一款的规定，原告的起诉已经超过最长起诉期限2年，依法应予驳回。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第三条第一款第（二）项之规定，裁定驳回李和平的起诉。
李和平上诉称，上诉人2010年6月28日领取部分征地补偿款时，被上诉人的行政行为尚未发生，一审法院以上诉人领取征地补偿款的时间计算起诉期限是错误的。2014年4月28日上诉人才知道自己的土地可能被征收，权利可能被侵害，一审法院从2010年6月28日开始计算起诉期限是错误的。一审中，被上诉人并未主张上诉人的起诉超过起诉期限，一审法院代替被上诉人的诉讼主张，直接认定上诉人的起诉超过起诉期限，程序违法。本案应当适用执行解释第42条规定的最长起诉期限，即涉及不动产的是20年，一般行政行为是5年，一审法院适用该解释41条规定的2年起诉期限，系适用法律错误。综上，请求撤销一审裁定，指令一审法院继续审理要本案。
方山县国土资源局答辩称，2010年4月8日我局给土坌则村送达征地告知书，2010年5月土坌则村村委与用地单位签订了征地协议书，2010年6月土坌则村村委与被征地农民签订了征地协议，2010年6月28日包括上诉人在内的被征地农民领取征地补偿款，说明上诉人在2010年6月28日即知道了其土地被征收的事实，故一审法院以2010年6月28日作为起诉期限起算点是正确的。上诉人称2014年4月28日才知道地可能被征收，权利可能被侵害，这一说法与事实不符。一审审理过程中，我局已经提出上诉人的起诉超过起诉期限，上诉人称一审法院代替被上诉人认定其超过起诉期限的说法是错误的。上诉人认为本案应当适用20年起诉期限的上诉理由不能成立。综上，原裁定认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原裁定。
方山县人民政府的答辩意见与方山县国土资源局的答辩意见一致。
二审审理中，上诉人提供了两份新证据：1、2014年6月9日吕梁市新城建设总指挥部会议纪要，用以证明用地单位给吕梁市的征地补偿标准高于政府给予上诉人的补偿标准；2、峪口镇人民政府《关于圪针湾村薛青大反映修建水厂占地补偿中征地补偿款到位问题的答复意见》，用以证明方山县其他项目的征地补偿标准高于对上诉人的补偿标准。
被上诉人对上诉人提供的两份新证据的质证意见为：对1号证据的真实性没有异议，但对上诉人的证明目的有异议，方山县国土资源局经与用地单位沟通剩余补偿款已经要回，准备给被征地农民；对2号证据，认为与本案没有关联性。
二审审理中，被上诉人提供了三份新证据：1、2010年5月6日武警水电部队榆济管道项目部榆梁分部（用地单位）与土坌则村签订的征地协议；2、2010年6月11日土坌则村与被征地农民签订的《一次性征地合同书》17份；3、2010年6月28日土坌则村社员领取一次性征地补偿款花名表。上述证据用以证明土坌则村与用地单位签订了征地协议书，与被征地村民签订了征地合同，被征地村民已经领取了征地补偿款。
上诉人对被上诉人提供的上述证据的真实性不持异议，但认为，被上诉人在诉讼中不能收集证明被诉行政行为合法的证据，该证据来源不合法。
本院认为，上诉人提供的1号证据以及被上诉人提供的三份证据真实性均无异议，且与本案有关联，可以作为认定本案事实的依据。上诉人提供的2号证据与本案无关联，本院不予采信。
本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人的诉讼请求是要求确认方山县人民政府、方山县国土资源局2012年11月19日前组织和实施的涉及上诉人的土地征收行为违法。该征收行为具体是指：2010年4月8日方山县国土资源局向土坌则村送达征地告知书、征地听证告知书，2010年4月3日方山县国土资源局召集由土坌则村村委干部、村民代表等人参加的听证会，2010年6月28日方山县国土资源局按照听证会确定的补偿标准将土地补偿费支付土坌则村委并由村委将将征地补偿款支付给包括上诉人在内的被征地农民等行为。上述行为均发生在2010年，上诉人在2010年6月28日领取征地补偿款时即已经知道或应当知道被诉行政行为，上诉人于2016年1月18日提起诉讼已经超过法定2年的起诉期限。上诉人自称于2014年4月28日才知道被诉行政行为，不符合事实。上诉人认为本案应当适用最长20年起诉期限的上诉理由也不能成立。此外，被上诉人在申请征用土地之前实施的送达征地告知书、征地听证告知书及举行听证会等行为均属于征地过程中的“过程性行为”，尚未对外发生法律效力，对当事人的权利和义务不产生实际影响，此类行为不可诉。综上，上诉人的起诉不符合起诉条件，原裁定驳回其起诉是正确的，依法应当予以维持。故依据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原载定
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王 东
代理审判员 李振华
代理审判员 魏佩芬
二〇一六年十月三十一日
书 记 员 冯雪青