湖南省张家界市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）张中刑一终字第25号
原公诉机关湖南省桑植县人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴卫红，女。因涉嫌犯贩卖、运输毒品罪于2015年1月13日被桑植县公安局刑事拘留，同年2月12日经桑植县人民检察院批准逮捕，现羁押于永定区看守所。
湖南省桑植县法院审理湖南省桑植县人民检察院指控原审被告人吴卫红犯贩卖、运输毒品罪一案，于2015年8月11日作出（2015）桑法刑初字第112号判决。吴卫红不服，提出上诉。湖南省桑植县人民法院于2015年8月27日将案卷移送至本院，本院同日受理，依法组成合议庭。经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。本案二审审理期限为二个月，实际审理期限19天。
湖南省桑植县人民法院经审理认定，2015年1月4日至1月8日，被告人吴卫红通过甄某某从广东省东莞市一个叫“弟弟”的人手中，以56300元人民币购买海洛因200.42克运回桑植县交给吴卫红。2015年1月9日上午，吸毒人员艾某某以每克550元的价格，在桑植县澧源镇老观潭村吴卫红男友刘某家附近，从被告人吴卫红手中购买5克（净重4.6克）海洛因。上述事实有书证，证人证言，被告人供述，鉴定意见，勘验、检查、辨认笔录等证据证明。据此原审判决：一、被告人吴卫红犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收财产人民币20000元。二、公安机关扣押的作案工具予以没收。
吴卫红提出上诉：1、其不构成贩卖、运输毒品罪仅构成非法持有毒品罪。2、原判量刑畸重。故请求撤销原判，予以改判。
经审理查明，2014年11月至2015年1月期间，一个绰号叫“弟弟”的人分三次向吴卫红借款共计36300元，后因“弟弟”无力偿还借款，提出用海洛因抵偿，吴卫红同意。2015年1月4日至1月8日，吴卫红安排甄某某去广东省东莞市从“弟弟”手中取海洛因，甄某某联系“弟弟”取海洛因时，“弟弟”因吴卫红未给付毒资拒绝与甄某某见面，甄某某告知吴卫红后，吴卫红与“弟弟”联系，“弟弟”提出由吴卫红再给2万元钱，“弟弟”则把全部毒品海洛因给吴卫红，吴卫红同意后，遂通过银行转账给甄某某2万元，由甄某某给付“弟弟”2万元钱后，甄某某拿到海洛因乘车带回湖南省桑植县交给吴卫红。2015年1月9日上午，吸毒人员艾某某以赊购方式从吴卫红处购买海洛因4.6克。2015年1月12日下午，公安机关接群众举报，在桑植县澧源镇西站附近一家钢构店内将吴卫红抓获。同日，公安机关在吴卫红住所处查获海洛因191.5克、咖啡因324克。
以上事实有下列经查证属实的证据证明：
1、抓获经过证明，2015年1月12日下午，吴卫红在桑植县澧源镇西站附近一家钢构店内被公安机关民警抓获。
2、现场勘验笔录及照片、称重视频证明，侦查人员在吴卫红居住的自建房内搜查出海洛因；吴卫红对在其住所搜出的涉毒物品进行指认以及对搜出的编号为1-8号的毒品进行称重的情况；甄某某对将毒品交给吴卫红的地点及吴卫红住所进行指认的情况。
3、串供纸条证明，吴卫红与刘某、甄某某在被羁押的桑植县看守所内用传纸条的方式串供的事实。
4、搜查笔录、搜查视频、扣押物品文件清单证明，2015年1月13日、17日、22日，侦查人员从吴卫红住处依法扣押笔记本2个、灰蓝相间双肩包1个、灰色旅行包1个、蓝黑色旅行包1个、电子称1个、海洛因疑似物8袋（编号1-8号分别净重48.2克、48.5克、49.0克、208.8克、115.2克、5.5克、186.5克、5.0克）、诺基亚手机、三星手机各一部、从甄某某处扣押纸条一页。
5、检验鉴定报告证明，缴获的8包毒品（编号为1-8），送检的1、2、3、6号检材中均检出烟酰胺成分，4、5号检材中检出咖啡因成分，7、8号检材中检出海洛因成分。
6、电子物证鉴定意见书证明，对吴卫红使用的型号为Sumsungn7000粉红色手机进行鉴定，其中在2013年3月19日与手机号码1837443****的短信聊天内容涉及“果子”的买卖，在2015年1月6日与手机号码1591873****的短信聊天内容涉及“肉”的买卖，在鉴定相册中提取到一张与“肉”销售相关的照片；对吴卫红使用的型号为Nokia5030黑色手机进行鉴定，在收件箱中提取到1条来自1587448****（波三）的短信，接收时间为2015年1月11日，短信内容为：“这次的东西最多掺0.7还没以前的掺1.2的好”。
7、银行交易明细证明，2015年1月4日吴卫红通过网转1000元，1月6日网转500元，1月7日网转20000元给甄某某的情况。
8、通话清单证明，2015年1月3日至8日期间，吴卫红使用的1397449****手机号码与自与甄某某使用的1566190****手机号码的通话情况。
9、辨认笔录证明，吴卫红辨认出在她手里拿海洛因的“波斯二”（艾某某）；帮她运输海洛因的“兵兵”（甄某某）；艾某某、甄某某分别辨认出“嫂子”（吴卫红）。
10、尿检报告证明，艾某某系吸毒人员，吴卫红不吸食毒品。
11、户籍信息证明，吴卫红的基本情况，且达到完全刑事责任年龄。
12、证人甄某某的证言证明，2015年1月份，他电话联系“嫂子”借钱未果，1月4日上午，“嫂子”电话联系他同意借钱，并要他到广州带东西回桑植。随即“嫂子”给他汇款1000元路费，他当日从内蒙古包头坐车，抵达广州后便联系“弟弟”，但“弟弟”称“嫂子”尚未汇款拒绝交东西。“嫂子”又给他汇款500元路费。次日上午，“嫂子”给他汇款2万元，他取出2万元现金交给“弟弟”后拿到海洛因，并乘车回桑植县将海洛因交给“嫂子”。他被羁押在桑植县看守所时，刘某向他传递纸条要其翻供，他谎称将纸条销毁，后将纸条交给侦查人员。
13、证人艾某某的证言证明，2015年1月9日上午8时许，他电话联系“嫂子”，用550元每克的价格买5克海洛因，“嫂子”叫他到其住所去取，他提出赊账，“嫂子”同意。他回家后称重，海洛因为4.6克。
14、证人刘某的证言证明，他住在桑植县澧源镇老观潭项目指挥部后面两层楼的自建房，一楼是其母亲居住，二楼是他女朋友吴卫红居住，平时社会上的人都叫吴卫红“嫂子”。2015年1月中旬，在桑植县看守所内，他和吴卫红、甄某某传递纸条串供。
15、证人谷某某（刘某的母亲）的证言证明，从2014年上半年开始，刘某和吴卫红一直住在二楼。2014年农历8月下旬，刘某被抓后，吴卫红一人住在二楼。
16、证人王某、张某某、李某的证言证明，刘某和吴卫红、甄某某在桑植县看守所内传递纸条串供的事实。
17、被告人吴卫红的供述与辩解证明，她通过男友刘某结识“弟弟”和甄某某。2014年1月至2015年1月，她分三次借给“弟弟”36300元后，“弟弟”提出用海洛因抵账，她同意后安排甄某某将毒品从广东省东莞市带回桑植，甄某某答应后，她当天给甄某某打了1000元钱的路费。1月6日，甄某某到了东莞，便电话联系“弟弟”，但“弟弟”不与甄某某见面，她便又给甄某某打了500元的车费，随后她与“弟弟”联系，“弟弟”要她再给2万元，就把毒品全部给她用于抵账。她于次日上午，给甄某某转账2万元，并交代甄某某拿到海洛因后再将钱付给对方，当天中午甄某某称其拿到海洛因。1月8日凌晨，甄某某到达她家门口，将一个蓝灰色相间的双肩包交给她，她在其住所二楼打开包，验货后便让甄某某离开。2015年1月初，波SIR（艾某某）电话联系她购买海洛因，她在其住所楼下给艾某某给了5克海洛因，艾某某称先试一下，下次再给钱。她羁押在桑植县看守所时，其男友刘某想了解她进看守所后的情况，通过犯人和她传递纸条。
本院认为，吴卫红明知是毒品，以贩卖为目的以抵账和给付现金的方式购买海洛因191.5克、咖啡因324克，并安排他人运输毒品的行为，已构成贩卖、运输毒品罪。吴卫红提出“不构成贩卖、运输毒品罪仅构成非法持有毒品罪”的上诉理由，经查，吴卫红本人不吸食毒品却购入大量毒品，并给吸毒人员艾某某贩卖毒品，艾某某虽未向其给付现款，但证人艾某某的证言证明是向吴卫红以赊购方式购买毒品，吴卫红亦供认其向艾某某提供毒品后，艾某某提出赊欠毒资，故足以认定吴卫红具有贩卖毒品的故意，其上诉理由与查明的事实不符，本院不予采纳。吴卫红提出“原判量刑畸重”的上诉理由，经查，原判在量刑时已经充分考虑吴卫红的犯罪事实、毒品数量、犯罪情节、认罪态度和社会危害程度等量刑情节，原判在法定刑内的量刑并无不当，故其上诉理由，本院不予采纳。综上所述，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款（一）项，第五十六条，第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 詹恒清
审 判 员 涂明珠
代理审判员 张 晓
二〇一五年九月八日
书 记 员 龚姣英
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。