湖北省通城县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）鄂通城刑初字第58号
公诉机关通城县人民检察院。
被告人卢某
通城县人民检察院以隽检刑诉（2015）47号起诉书指控被告人卢某犯贩卖毒品罪，于2015年4月15日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。通城县人民检察院检察员杨桃平出庭支持公诉，被告人卢某到庭参加诉讼。现已审理终结。
通城县人民检察院指控，2014年10月至11月6日期间，被告人卢某在本县隽水镇城区内，分11次向吸毒人员柳某甲、刘某甲、刘某出售毒品海洛因2.6克，获利约1425元。分述如下：
1、2014年10月至11月6日期间，被告人卢某在自家附近及北门老转盘附近，分6次向吸毒人员刘某出售毒品海洛因0.6克，获利600元。
2、2014年11月初，被告人卢某在自家附近和九眼桥附近，分2次向吸毒人员柳某甲出售毒品海洛因0.8克，获利180元。
3、2014年11月初，被告人卢某在自家附近，分3次向吸毒人员刘某甲出售毒品海洛因1.2克，获利645元。
另查明，2014年11月6日8时许，通城县公安局侦查人员从被告人卢某随身携带的挎包内查获毒品海洛因4.97克，甲基苯丙胺0.26克，并予以扣押。
公诉机关提供了如下证据：1、物证：扣押物品照片9张；2、书证：搜查笔录及扣押物品清单、到案经过、通话记录、身份证明、情况说明、证明；3、鉴定意见；4、辩认笔录8份；5、证人柳某甲、刘某甲、刘某、李某甲的证言；6、被告人卢某的供述与辩解。
公诉机关认为，被告人卢某无视国家法律，贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提起公诉，请依法判处。
被告人卢某辩称，我没卖这么多，我只卖给刘某甲一个人，卖了2次，0.8克的样子，200多元钱。
经审理查明，2014年10月至11月6日期间，被告人卢某在通城县隽水镇城区内，分5次向吸毒人员柳某甲、刘某甲出售毒品海洛因2克，获利约265元。分述如下：
1、2014年11月初，被告人卢某在自家附近和九眼桥附近，分2次向吸毒人员柳某甲出售毒品海洛因0.8克，获利40元。
2、2014年11月初，被告人卢某在自家附近，分3次向吸毒人员刘某甲出售毒品海洛因1.2克，获利225元。
另查明，2014年11月6日8时许，通城县公安局侦查人员从被告人卢某随身携带的挎包内查获毒品海洛因4.97克，甲基苯丙胺0.26克，并予以扣押。
证明上述事实的证据有：
1、物证
扣押物品清单，附物品照片9张，证明公安机关于2014年11月6日扣押属卢某所有的疑似毒品海洛因10个小包，疑似毒品冰毒麻果混合物1个小包，白色OPPO手机一部的事实。
2、书证
（1）被告人卢某的户籍证明，证明被告人已到刑事责任年龄的事实。
（2）到案经过1份，证明2014年11月6日上午8时许，禁毒大队民警在涉嫌贩卖毒品的卢某家中，将卢某书面传唤到案的事实。
（3）手机通话记录明细40页，证明被告人卢某用方志平姓名开户的手机号码1379723****从2014年7月7日至11月6日与吸毒人员柳某甲、刘某甲、刘某在所交待的购买毒品的时间段有通话联系记录的事实。
（4）搜查笔录及扣押物品清单各1份，证明公安机关于2014年11月6日扣押属卢某所有的疑似毒品海洛因10个小包，疑似毒品冰毒麻果混合物1个小包，白色OPPO手机一部的事实。
3、证人证言
（1）证人柳某甲（使用张红云姓名开户的手机1872785****）的证言，主要内容是，我在卢某手上购买过三次，第一次是2014年11月1日或者11月2号，在上午8点左右，我打电话约好卢某在通城县九眼桥桥头纸厂那见面，他骑一辆绿色摩托车送来的毒品，我买了80元的小包，只给了他50元，我拿回家采取针管注射。第二是2014年11月4日上午10点左右，我在卢某约他们家那个巷子口小卖部边上买的，他们家就在检察院斜对面，当时给他130元，再买了一个100元的小包海洛因，在对面的工地上使用针管注射的。第三次就是今天早上（即2014年11月6日），我没有买被你们直接抓获了。卢某的联系电话是1379723****。
（2）证人刘某甲（电话1887152****）的证言，主要内容是，我在卢某手里买过三次毒品，第一次是2014年11月3日下午我在崇阳县沙坪一个场子上，“勇姑”告诉我一个卖毒品人的电话（1379723****），到了晚上7时许，我在隽水镇检察院附近一个小卖铺门口给卢某打电话，说我是“勇姑”的熟人，从他手里买250元钱的毒品，大约0.5克。第二次是次日晚上19时许，我又在卢某手里花250元钱买了0.5克毒品吸食了。第三次是2014年11月5日晚7时许，同样花250元钱在他手里买了解0.5克毒品吸食了。今天早上（即2014年11月6日）10时许，我打电话找卢某买毒品，在北门小学门口等待时被你们派出所的民警当场抓获了。
（3）证人刘某（电话1837286****）的证言，主要内容是，我是早半个月前在塘湖港下屋一个叫“二姑”家认识“栋伢”的，从此就在他手里买毒品，我一共在他手里买过600元的毒品，大约0.6克左右，分六次买的。每次都是我打电话给他联系的，他的电话是1379723****，每次交易的地点都是由他定的，有时候在北门老转盘，有时候在检察院对面幼儿园旁边。
3.被告人卢某的供述与辩解
被告人卢某在侦察机关先后有过二次供述，均稳定的供述从“勇古”手中以每克350元的价格购买了五次毒品海洛因，然后以每2克毒品掺入1克底粉，后以每克450元的价格向吸毒人员柳某甲贩卖过二次，每次0.4克共0.8克毒品海洛因，价格180元（获利40元）；向吸毒人员刘某甲贩卖过三次，每次0.4克共1.2克毒品海洛因，价格共750元，实收645元（获利225元）。
4、鉴定意见
咸宁市公安局理化实验室毒品检验鉴定1份，证明对通城县公安局送检的疑似毒品海洛因10个小包，和疑似毒品冰毒麻果混合物1个小包进行了鉴定，鉴定结果为：疑似毒品海洛因10个小包净重为4.97克，从中检见海洛因的成分；疑似毒品冰毒麻果混合物1个小包净重为0.26克，从中检见甲基苯丙胺的成分。
5、辨认笔录8份，证明吸毒人员柳某甲对卢某、吸毒人员刘某对卢某、吸毒人员刘某甲对卢某、吸毒人员李某甲对卢某、卢某对吸毒人员柳某甲、卢某对吸毒人员刘某甲、卢某对介绍认识上线毒贩金某的“二古”、卢某对吸毒人员的李某甲即柳某甲妻子的照片进行了辨认。
上述证据均经庭审举证、质证，被告人卢某对证人柳某甲、刘某甲、刘某的证言的真实性及部分通话记录的证明目的有异议，一是认为自己只承认对吸毒人员刘某甲贩卖过两次毒品海洛因0.8克，二是通话记录并不能证明与吸毒人员柳某甲、刘某通过话就是向他们贩卖了毒品。
根据被告人对证据提出的异议，作如下分析和认定：
虽然被告人卢某在公诉机关及庭审时否认向柳某甲出售过毒品海洛因，但证人柳某甲的证言证明其先后在卢某手上购买过两次毒品海洛因0.8克，共付给被告人卢某180元；与被告人卢某在侦查机关的二次供述的从“勇古”手中以每克350元的价格购买了五次毒品海洛因，然后以每2克毒品掺入1克底粉，再以每克450元的价格向吸毒人员柳某甲贩卖过二次，每次0.4克共0.8克毒品海洛因，价格180元（获利40元）。无论从购买毒品的种类、次数还是毒品的数量、价格、金额均相吻合，另外有通话记录及辨认笔录等证据印证，形成了完整的证据链，足以证明公诉机关对该项事实的指控，故对被告人卢某否认向柳某甲出售过毒品海洛因的辩解意见不予采纳。
虽然被告人卢某只承认对吸毒人员刘某甲贩卖过两次毒品海洛因0.8克，但证人刘某甲的证言证明其先后在卢某手里买过三次毒品海洛因1.5克，共付给被告人卢某750元；，与被告人卢某在侦查机关的二次供述从“勇古”手中以每克350元的价格购买了五次毒品海洛因，然后以每2克毒品掺入1克底粉，再以每克450元的价格向吸毒人员刘某甲贩卖过三次，每次0.4克共1.2克毒品海洛因，价格共750元，实收645元（获利225元）。两人供述的购买毒品的种类、次数、价格完全相吻合，只是被告人卢某供述的向吸毒人员刘某甲三次贩卖毒品海洛因的数量与金额较吸毒人员刘某甲交待的要少，本着有利于被告人解释的原则，应以被告人卢某在侦查机关的供述认定被告人卢某向吸毒人员刘某甲三次贩卖毒品海洛因，每次0.4克共1.2克毒品海洛因，价格共750元，实收645元（获利225元）。故对被告人卢某认为对吸毒人员刘某甲贩卖过两次毒品海洛因0.8克的辨解意见不予采纳。
3、对公诉机关关于“2014年10月至11月6日期间，被告人卢某在自家附近及北门老转盘附近，分6次向吸毒人员刘某出售毒品海洛因0.6克，获利600元”的指控。因只有吸毒人员刘某的证言和辨认笔录证明，被告人卢某自始至终没有向吸毒人员刘某出售毒品海洛因的供述，通话记录只是辅助证据，并无其他证据相互印证，证据不足，不能足以证明被告人卢某分6次向吸毒人员刘某出售毒品海洛因0.6克，获利600元。故对公诉机关的上述指控，本院不予认定。
本院认为，被告人卢某无视国家法律，先后五次向吸毒人员柳某甲、刘某甲贩卖毒品海洛因2克（获利265元）；并从被告人卢某随身携带的挎包内查获毒品海洛因4.97克，甲基苯丙胺0.26克；被告人贩卖毒品系以贩养吸，其被查获的毒品应认定为其犯罪的数量，故合计贩卖毒品海洛因、甲基苯丙胺7.26克。其行为已构成贩卖毒品罪，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。且属《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款规定的“情节严重”。公诉机关指控的犯罪事实基本清楚，证据充分，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条之规定，判决如下：
被告人卢某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年四个月；追缴其非法获利265元上缴国库，并处罚金1000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年11月6日起至2019年3月5日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省咸宁市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 毕 勇
审 判 员 吴红霞
人民陪审员 吴广元
二〇一五年七月二十一日
书 记 员 徐 莉