甘肃省庆阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）庆中刑终字第139号
原公诉机关甘肃省环县人民检察院。
上诉人（原审被告人）杜文帅，曾用名杜帅帅，男，汉族，1993年1月18日出生，初中文化程度，甘肃省镇原县人。2012年5月9日因犯盗窃罪被平凉市崆峒区人民法院判处有期徒刑一年。2012年12月7日因犯故意伤害罪被庆阳市西峰区人民法院判处有期徒刑十一个月，与前罪判处的有期徒刑一年，并处罚金5000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年八个月，并处罚金5000元，2013年10月5日刑满释放。2015年1月12日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，同年2月13日被逮捕，现羁押于环县看守所。
原审被告人孟喜喜，男，汉族，1992年7月16日出生，小学文化程度，华池县山庄乡人。2012年10月25日�犯盗窃罪被陕西省高陵县人民法院判处有期徒刑一年四个月，并处罚金10000元，2013年8月20日刑满释放。2014年6月5日因犯盗窃罪被陕西省陇县人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金5000元，2014年10月6日刑满释放。2015年1月17日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，同年2月13日被逮捕，现羁押于环县看守所。
原审被告人王亮亮，男，汉族，1988年12月28日出生，大专文化程度，环县天池乡人。2015年2月5日因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪被环县公安局决定取保候审。同年6月1日经环县人民法院决定取保候审。
甘肃省环县人民法院审理环县人民检察院指控原审被告人孟喜喜、杜文帅、王亮亮犯盗窃、掩饰、隐瞒犯罪所得罪一案，于2015年8月11日作出（2015）环刑初字第190号刑事判决，原审被告人杜文帅不服，提出上诉。本院依法组成合议庭进行了公开开庭审理。庆阳市人民检察院指派代理检察员任建涛出庭履行职务，上诉人杜文帅到庭参加诉讼，原审被告人孟喜喜、王亮亮未提出上诉和申请出庭，对其犯罪事实只做书面审查，现已审理终结。
原判认定：1、2014年11月19日18时许，被告人杜文帅、孟喜喜来到环县环城镇依城家园小区，乘该小区5号楼1单元101室无人之机，撬开东南侧次卧窗户防盗栏，由孟喜喜翻窗入室，盗窃佳能数码相机一部。后二人将照相机出售，所得赃款被挥霍。
2、2014年11月19日18时30分许，被告人杜文帅、孟喜喜来到依城家园住宅小区4号楼1单元101室从窗户爬进屋内，再将防盗门打开，杜文帅进入室内，二人盗窃三星笔记本电脑一台（价值1860元）、移动硬盘一个（价值126元）、软中华香烟一条（价值650元）、软苏烟一条（价值450元）、软黄鹤楼两条（价值1000）元，1000余元现金，共计价值5086元。后二人将笔记本电脑出售与被告人王亮亮，得款200元，移动硬盘被杜文帅遗失，香烟出售与西峰区陇东市场南门杨彩霞（另案处理）经营的礼品回收店，所得现金被全部挥霍。破案后，三星牌电脑、香烟已追回发还失主。
3、2014年11月24日18时许，被告人杜文帅、孟喜喜来到环县鑫泰杂粮公司办公楼二楼，翻窗进入该公司经理赵某某办公室，盗窃酒壶一对（价值600元）、茶砣一个（价值600元）、神舟六号载人飞船纪念品一个（价值600元）、两袋铁观音茶叶、芙蓉王香烟一条（价值230元），共计价值2030元。破案后，酒壶、茶砣、神舟六号载人飞船纪念品已追回发还失主。
4、在环县鑫泰杂粮公司办公楼盗窃得手之后，被告人杜文帅、孟喜喜又来到环县人民法院家属楼下，乘该家属楼3单元101室无人之机，撬开厨房窗户防盗栏，翻窗进入室内，盗窃联想笔记本电脑一台、软中华香烟两条（价值1300元）。后二人将笔记本电脑出售与被告人王亮亮，将盗来的香烟扔掉，所得赃款全部挥霍。
5、2014年11月17日17时许，被告人杜文帅、孟喜喜来到环县环城镇井巷子路41号院子门前，乘该院无人之机，杜文帅翻墙进入院内打开大门，孟喜喜进入院子，二人进入一房间内盗窃毛主席诞辰100周年纪念币一套、黄色硬盒芙蓉王香烟一条（价值230元）。后二人将香烟出售与西峰区小什字附近门市部，所得赃款全部挥霍。
6、2014年10月30日14时许，被告人杜文帅、孟喜喜来到西峰区安定东路351号院门前，乘该院大门敞开院内无人之机进入院子，上到二楼进入一个房间内，盗窃铜镜一件（价值80元）、八仙金属花瓶一件（价值150元）、绵羊形金属工艺品一件（价值200元）、麒麟形金属工艺品一件（价值280元）、龙把凤嘴金属茶壶一件（价值160元）、八仙人形金属茶壶一件（价值340元）、褐色金属香炉一件（价值110元）、绿色破碎石质工艺品一件（价值180元）、白色大理石瓶一对（价值100元），共计价值1600元。后二人将除白色大理石瓶外的其他工艺品出售与庆城县的封存未，得款1000元被挥霍。破案后，被盗物品已追回发还失主。
7、2015年1月13日16时许，被告人孟喜喜来到庆阳市西区寨子乡寨子村桥头队农民朱某某家门前，乘院中无人之机，绕到院子后面一房间窗户下，撬开防盗栏爬进房间，盗窃“苹果”牌平板电脑一台（价值2600元）、“戴尔”牌笔记本电脑一台、“IBM”笔记本电脑一台、软中华香烟一条（价值650元）、一条零四包蓝色硬盒芙蓉王香烟（价值490元）、一条零三包黄色硬盒芙蓉王香烟（价值299元）及一个内装卡片的红色小�包（价值50元），共计价值4089元。后将平板电脑、笔记本电脑均出售与被告人王亮亮，得款2000元，将香烟出售与东湖公园后一礼品回收店，得款700元，所得赃款全部挥霍。破案后，平板电脑、红色卡包已追回发还失主。
8、2014年11月28日11时许，被告人孟喜喜、杜文帅来到西峰区董志镇董志村居民安置点贺某某家大门外，翻墙进入院内，盗窃一房间内黄金戒指一枚、黄金项链一条。后将戒指、项链出售与西峰区电信巷叶九都（另案处理）经营的黄金店，得款2000元被挥霍。
9、2014年10月16日晚，被告人孟喜喜来到西峰区温泉乡黄官寨南队一院子内，撬开郭某某租住的二楼一间房门，进入室内，盗窃黄金戒指一枚。后将戒指出售于西峰区小什字附近翁庆祥经营的黄金店，得款900余元被其挥霍。
10、2013年12月2日晚，被告人孟喜喜来到西峰区长庆北路276�院子，撬开该院子一房间窗户防盗栏，翻窗进入室内，盗窃金戒指一枚、金项链一个、银手镯一个、银耳环一个。后将首饰出售，所得赃款全部挥霍。
11、2014年11月30日，被告人孟喜喜来到西峰区长庆北路“锦阳铭居”小区，乘该小区4号楼4单元102室无人之机，撬开卧室窗户上的防护栏，从窗户翻入室内，盗窃现金10000元被挥霍。
12、2014年12月12日18时许，被告人孟喜喜来到西峰区寨子乡秦霸岭村三里庙队“花园”小区，乘该小区6单元302室无人之机，撬开阳台防护栏进入室内，盗窃黑色联想笔记本电脑一台、黄金戒指一枚。后将笔记本电脑、黄金戒指出售，所得赃款全部挥霍。
13、2014年10月21日18时许，被告人孟喜喜来到西峰区寨子队高某某租住的房门前，乘该出租房无人之机，撬开窗户上的防护栏进入室内，盗窃“联想”牌笔记本电脑一台、“佳能”牌数码相机一部。后将笔记本电脑、相机出售，所得赃款被挥霍。
14、2015年1月上旬的一天，被告人孟喜喜、杜文帅来到西峰区肖金镇“全聚祥”住宅小区，乘该小区2号楼1单元102室无人之机，撬开阳台上的防盗栏翻窗进入室内，盗窃铁观音茶叶两包、金骏眉茶叶两包及软中华香烟一条（价值650元）。
15、2015年1月10日20时许，被告人杜文帅来到西峰区“锦阳铭居”小区，乘该小区2号楼5单元102室无人之机，撬开卧室窗户上的防盗栏翻窗进入室内，实施盗窃后离开。
16、2014年11月30日19时许，被告人杜文帅、孟喜喜来到宁县新宁镇“碧水嘉苑”小区，乘该小区9号楼2单元101室无人之机，撬开客厅防盗栏翻窗进入室内，盗窃人民币纪念册一册（价值1880元）、飞天兰州香烟一条（价值550元）、黄色泰山香烟一条、铁观音茶叶三盒、紫砂水杯一只、20克纯银纪念章一枚，计价值2430元，破案后，纪念册、飞天兰州香烟已追回发还失主。
17、2014年11月15日17时许，被告人杜文帅、孟喜喜来到宁县新宁镇新宁村庙咀队郑宁平家门口，乘家中无人之机，撬开房后防盗栏，翻窗进入室内，盗窃手表一对，银元四枚、24K镀金纪念币一枚。后将四枚银元出售于租赁公司，得款1500元，将纪念币丢弃，手表被遗失。
18、2014年10月份的一天，被告人杜文帅、孟喜喜来到庆城县庆城镇北区“水岸绿园”小区，乘该小区26栋1单元102室无人之机，撬开卧室窗户防盗栏，由孟喜喜翻窗进入室内打开防盗门，杜文帅随后进入室内，盗窃现金2000余元被挥霍。
19、2014年11月18日18时许，被告人杜文帅、孟喜喜来到合水县西华池镇北街“沁馨园”小区，乘该小区2号楼2单元101室无人之机，撬开阳台防盗栏翻窗进入室内，盗窃黑兰州香烟两条（价值320元）、黄芙蓉王香烟两条（价值460元）、软苏烟两条（价值900元），计价值1680元。后二人将香烟出售于名烟名酒店，所得赃款被挥霍。
20、2014年11月23日15时许，被告人杜文帅、孟喜喜来到镇原县城关镇“泰安”小区2号楼1单元102室窗外，撬开防盗栏翻窗进入室内，发现有人，遂逃离现场。
综上，被告人孟喜喜盗窃作案19起，价值35495元；被告人杜文帅盗窃作案14起，价值20506元；被告人王亮亮掩饰、隐瞒犯罪所得3起，涉案价值4460元。
原审认定上述事实的证据有：
被害人姚某、拓某某等人的陈述，证人南某某、杨某某的证言及受�登记表，价格鉴定结论书，议价笔录，现场勘验检查记录，辨认笔录，扣押物品清单、发还清单，抓获经过，羁押证明，刑事判决书，释放证明书，三被告人的供述及户籍证明等。
原审法院认为，被告人孟喜喜、杜文帅以非法占有为目的，多次入户秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪，被告人王亮亮明知是犯罪所得的赃物而予以购买，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪，均应当依法惩处。公诉机关对三被告人的指控罪名成立，应予支持。在第20起犯罪中，被告人孟喜喜、杜文帅已经着手实行犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。被告人孟喜喜、杜文帅共同盗窃作案，属共同犯罪。被告人孟喜喜、杜文帅是曾被判处有期徒刑以上刑罚之罪的犯罪分子，其在刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，均应当从重处罚。被告人孟喜喜、杜文帅、王亮亮在侦查起诉阶段能够如实供述自己的罪行，可以从轻处罚，在法庭审理阶段能够自愿认罪，确有悔罪表现，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第三百一十二条，第二十三条，第二十五条第一款、第六十五条，第六十七条第三款，第六十四条的规定，判决：一、被告人孟喜喜犯盗窃罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金5000元。被告人杜文帅犯盗窃罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金3000元。被告人王亮亮犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处罚金2000元。二、随案移送的黑色华为牌手机1部没收上缴国库；剪刀1把，刀子1把没收存档。
原审被告人杜文帅上诉提出：原判量刑畸过重，请求从轻改判。理由：1、其到案后能如实供述自己的犯罪事实，并交代�司法机关尚未掌握的犯罪，属坦白。2、其能积极主动退还所盗物品，并未造成较大经济损失。
上诉人杜文帅当庭提出：1、原审认定的第3起犯罪事实系其主动交代，公安机关尚未掌握，应认定其具有自首情节。2、第4起所盗两条软“中华”香烟系假烟，认定价值过高。3、原审认定的第14、16两起，其未参与。4、其主动退还所盗纪念册、茶砣、酒壶等物。5、其在共同犯罪中系从犯。故应依法从轻处罚。
二审经审理查明，原审认定上诉人杜文帅及同案被告人孟喜喜以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大的行为以及被告人王亮亮明知是赃物而予以收购的犯罪事实除第十六起而外，其余均事实清楚，证据确实，充分。
认定以上事实的证据，已经一审庭审质证、认证。本院经审查，证据客观、真实，来源合法，与本案具有�联性，予以确认。
本院认为，原判认定主要事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。关于上诉人杜文帅当庭提出，原审判决认定的第三起犯罪事实系其主动交代，公安机关尚未掌握，应认定其具有自首情节的上诉意见。经审查，该起犯罪事实与司法机关已经掌握的犯罪事实系同种罪行，故不符合最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第二条的规定，不予支持。关于第四起所盗两条软“中华”香烟系假烟，原判认定价值过高的上诉意见，与其在侦查阶段供述，所盗香烟被孟喜喜拿去出售，让其等待售后分赃未果以及其同案犯孟喜喜供述，其将与杜文帅共同盗窃的香烟均出售于西峰区陇东市场一礼品回收店的事实和证人杨彩霞所证事实不符，故不予支持。关于其因住院未参与原审判决�定的第十四起、第十六起的上诉意见，经审查，第十四起作案时间系在2015年1月上旬，而上诉人杜文帅住院时间在2014年11月30日至2014年12月15日期间，故不能证明其无作案时间。而关于其参与本次作案的证据有上诉人在在侦查、起诉以及一审审理期间的供述和同案被告人孟喜喜的供述相互印证，足以证明。原审认定的第十六起作案时间系2014年11月30日，与上诉人亲属在二审开庭后向本院提交，并经征求出庭履行职务的检察人员及上诉人杜文帅意见，双方均无异议的杜文帅于2014年11月30日至2014年12月15日因左手肌腱断裂在庆阳市人民医院住院治疗的入院时间系同一天，宜认定上诉人杜文帅无作案时间，故对该起不予认定，对原判认定杜文帅参与该起盗窃作案的犯罪事实予以纠正。上诉人杜文帅关于此起其未参与的上诉意见正确，予以采纳。关于其在共同犯罪中系从犯的上诉意见，经审查，上诉人杜文帅与原审被告人孟喜喜在共同盗窃犯罪中，互相配合，分工协作，作用相当，原审不予区分主从犯并无不当。关于其上诉状中提出，其到案后能如实供述自己的犯罪事实，有坦白情节，应从轻处罚的上诉意见。经审查，原审判决已认定其具有坦白情节，并在适用规范化量刑程序裁量刑罚时作为从轻量刑情节分别予以调节基准刑。关于其能积极主动退还所盗物品的上诉意见，经审查，上诉人杜文帅伙同原审被告人孟喜喜将所盗价值较大的物品均予以销售处理，案发后仅极少部分且价值较小的物品由公安机关追回，退还失主，并非上诉人主动退还。关于其行为未造成较大经济损失的上诉意见，经审查，上诉人杜文帅参与盗窃作案高达十余起，数额较大，且均系采取破坏性的手段撬窗入户盗窃，社会危害较大。对失主家庭财物及人身安全均造�较大损失和不良影响。且上诉人杜文帅在刑满释放一年之后又连续作案，系累犯，屡教不改。主观恶性较深，应从重处罚。原审对其所判刑罚并无不当，尽管二审中对原审认定的第十六起犯罪事实因出现新的证据而不予认定，但因该起犯罪事实价值较小，对上诉人杜文帅的量刑无较大影响。故对其从轻改判的上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 刘 蘅
审判员 于 航
审判员 杨维荣
二〇一五年十月十二日
书记员 王艺薇
附：相关法律规定
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以�有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第三百一十二条第一款明知是犯罪所得及其产生的收益而予以窝藏、转移、收购、代为销售或者以其他方法掩饰、隐瞒的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院�不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。
……