福建省龙岩市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）闽08刑终399号
原公诉机关福建省连城县人民检察院。
上诉人（原审被告人）罗建华，男，1971年5月1日出生于福建省连城县，汉族，高中文化，个体户，住连城县。因涉嫌非法买卖制毒物品犯罪，于2014年12月1日被取保候审，2017年11月14日被逮捕。现羁押于连城县看守所。
辩护人梁飞，福建诺佳律师事务所律师。
福建省连城县人民法院审理福建省连城县人民检察院指控原审被告人罗建华犯非法买卖制毒物品罪一案，于2017年11月14日作出（2017）闽0825刑初219号刑事判决。原审被告人罗建华不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2014年8月份，“阙某”（未查明身份）邀请吴某1（已判决）出资合伙提炼麻黄碱，并叫吴某1寻找一处偏僻的山场作为提炼麻黄碱的场地，吴某1表示同意。随后吴某1邀请钟某1（已判决）出资合伙提炼麻黄碱，钟某1表示同意。后吴某1、钟某1、“阙总”及被告人罗建华同乘一部车前往钟某1位于连城县曲溪乡白石村“都督庙”的山场并选定该山场作为提炼麻黄碱的场地。当晚，被告人罗建华与吴某1、钟某1、“阙某”在吴某1住处商议提炼麻黄碱事宜，吴某1邀被告人罗建华出资合伙提炼麻黄碱，被告人罗建华表示同意。后由钟某1出资八万元、被告人罗建华和吴某1各出资四万元用于提炼麻黄碱，“阙某”负责购买化学原料及提炼麻黄碱。2014年8月28日左右开始，“阙某”等人先后两次运输化学原料到山场，�始非法提炼麻黄碱。2014年9月5日，连城县公安局查获该处非法提炼麻黄碱场所，并在现场查获并扣押了90.72千克黄白色粉末、141.89千克红褐色液体、结晶物、133.18千克白色沉淀物、24.42千克白色粉末状物品、392.5千克白色结晶体、两桶（蓝白相间铁桶）共重400千克不明液体、五桶（浅蓝色铁桶）共重1000千克不明液体、249千克盐酸、1075千克乙酸乙酯液体、125千克氢氧化钠、334千克氨水、131瓶标有“盐酸”字样的白色塑料空瓶。经福建警察学院司法鉴定中心鉴定，上述被扣押黄白色粉末、红褐色液体、结晶物、白色沉淀物、白色粉末状物品、白色结晶体、不明液体中均含有麻黄碱，经折算麻黄碱总净重为1115.348千克，盐酸总重共计249千克。
案发后，被告人罗建华于2014年11月30日主动到连城县公安局投案。
原判认定上述事实的证据有：
1.书证
（1）连城县公安局出具的受案登记表、立案决定书、取保候审决定书、被取保候审人义务告知书、收取保证金通知书、传讯通知书等书证，证实本案侦查程序合法。
（2）连城县公安局出具的“连某（刑侦）鉴聘字[2014]00020号”鉴定聘请书、“连某（刑侦）鉴通字[2014]00087号”鉴定意见通知书，证实连城县公安局于2014年9月19日聘请福建警察学院司法鉴定中心对“岩登”山场现场查获疑似易制毒化学品进行鉴定，并于2014年12月1日将闽警院司某中心[2014]毒检字第420号司法鉴定检验报告书内容告知被告人罗建华。
（3）连城县人民法院（2015）连刑初字第27号刑事判决书复印件、龙岩市中级人民法院（2015）岩刑终字第143号刑事裁定书复印件，证实吴某1、钟某1因犯非法买卖制毒物品罪，被判处有期徒刑六年，并处罚金人民币十万元及审判机关对非法买卖制毒物品犯罪事实的认定。
（4）连城县公安局扣押物品、文件清单复印件一份，证实2013年9月10日，经被告人钟某1确认，现场被扣押的物品为：①90.72千克黄白色粉末（两个白色塑料桶装，分别重33.94千克，67.74千克，每个空桶重2.98千克，黄白色粉末总净重90.72千克，提取检材编号为1号）；②141.89千克红褐色液体、结晶物（两个白色塑料桶装，分别重81.35千克，66.5千克，每个空桶重2.98千克，红褐色液体、结晶物总净重141.89千克，提取检材编号为2号）；③133.18千克白色沉淀物（九个白色塑料桶装，每个塑料桶空桶重2.98千克，白色沉淀物总净重133.18千克，提取检材编号为3号）；④24.42千克白色粉末状物品（一个白色塑料桶装，重27.4千克，空塑料桶重2.98千克，白色粉末状物品净重24.42千克，提取检材编号为4号）；⑤392.5千克白色结晶体（十六个红色塑料脸盆装，空塑料脸盆重1.2千克，白色结晶体总净重392.5千克，提取检材编号为5号）；⑥400千克不明液体1（两个蓝白相间铁桶装不明液体1，每桶重200千克，共重400千克，提取检材编号为6号）；⑦1000千克不明液体1（五桶浅蓝色铁桶装不明液体2，每桶重200千克，共重1000千克，提取检材编号为7号）；⑧249千克疑似盐酸液体（现场查获214瓶标有“盐酸”字样塑料瓶，其中131瓶为空瓶，83瓶为装有疑似盐酸液体，每瓶重3千克，共重249千克，提取检材编号为8号）；⑨1075千克乙酸乙酯液体（现场查获10桶装有乙酸乙酯液体的铁桶，其中5桶为空桶，5桶为满桶，每桶重215千克，液体总重1075千克）；⑩125千克氢氧化钠（现场查获5袋氢氧化钠，每袋重25千克，共重125千克）；氨水（现场查获11桶氨水，其中9桶为空桶，满桶为2桶，每桶重167千克，共重334千克）。
（5）连城县公安局出具的到案经过，证实2014年11月30日，被告人罗建华自行到连城县公安局投案。
（6）连城县公安局出具的违法犯罪前科查证经过，证实被告人罗建华无违法犯罪前科。
（7）连城县公安局出具的人员基本信息表，证实被告人罗建华作案时已达完全刑事责任年龄。
2.证人证言
（1）证人钟某2�证言，证实钟某2系钟某1的父亲。2014年8月份的一天，钟某1带着吴某1及两个钟某2不认识的男子到钟某2家里，吴某1告诉钟某2称过几天会有几个工人到钟某2家里住。2014年8月31日，钟某2从姑田回来见家里有六个人住着，会讲姑田话。2014年9月5日，民警在钟某2承包管理的“岩登”山场内查获一个违法犯罪的场地。
（2）证人吴某1的证言，证实2014年4、5月份，吴某1结识了长汀老板“阙某”。2014年8月份，“阙某”邀请吴某1出资入股提炼麻黄碱，并叫吴某1寻找一处偏僻的山场作为提炼麻黄碱场地，还嘱咐吴某1对外宣称做“猪药”。之后，吴某1找到钟某1，以一个星期左右时间投资一万元能赚两三千元的高额利润邀请其入股提炼麻黄碱�几天后，吴某1伙同钟某1、罗建华、“阙总”四人坐“阙总”的车一起到钟某1位于连城县曲溪乡白石村“都督庙”山场看场地，由“阙某”选定在该处提炼麻黄碱。之后，四人在钟某1家中泡了一会儿茶就走了。当天晚上，在吴某1家里，吴某1与钟某1商议出资事情，吴某1表示出资1万元扣除成本后能赚到2、3千元，罗建华在场也听到了。吴某1邀罗建华入股，称自己可以分到8万元股份，愿拿出其中的4万元股份来让罗建华出资入股，罗建华同意。钟某1、罗建华知道入股是做麻黄碱，吴某1还交待钟某1、罗建华对外只能讲是做“猪药”。几天后，钟某1将出资的8万元交给吴某1。之后，罗建华也在吴某1家里把4万元拿给吴某1。吴某1将收到的12万元�自己的4万元一并交给“阙某”购买原材料。2014年农历八月初四或初五的晚上，“阙总”带了两名工人及一辆无牌白色厢式货车运输一车化学原料到曲溪乡白石村“都督庙”山场，吴某1和钟某1帮忙卸货。隔了一天，“阙某”又运了一车化学原料到山场。吴某1有事未到场，叫钟某1帮忙卸货。之后吴某1未再到过山场，一直到出事。罗建华除了出资入股外，未参与后期麻黄碱的提炼。
（3）证人钟某1的证言，证实2014年8月份的一天，吴某1邀钟某1做“药”，称利润还可以，一个星期左右时间投资一万元能赚两三千元，但要找一个偏僻的地方来做，问钟某1老家（连城县曲溪乡白石村“都督庙”）那里有无人出入。两人相约过几天去看下场地。几天后，钟某1和吴某1、“阙总”、罗建华四人就坐车一起到钟某1位于连城县曲溪乡白石村“都督庙”山场看场地，由“阙某”选定在该处提炼麻黄碱。地点选完后，四人回到钟某1老家，泡了一会茶，当时钟某1父亲钟某2也在场，然后众人就回姑田了。当天晚上，吴某1打电话给钟某1，约其谈股份分配的问题。钟某1便到吴某1住处，到的时候看到吴某1、“阙某”、罗建华已经在泡茶。吴某1问钟某1要投资多少钱，钟某1问吴某1做什么“药”，吴某1就和钟某1说是姑田很多人做的“药”，钟某1就问吴某1是不是做麻黄碱，吴某1说是，钟某1跟吴某1说这是违法的事情，会不会出问题，吴某1回答说问题不是很大。钟某1表示自己现在没有什么钱，需要回去问一下，看下能凑到多少。随后钟某1便离开。几天后，钟某1将凑到的8万元交给吴某1。2014年8月28日（农历八月初四），吴某1打电话给钟某1说材料晚上会到，让其晚上在山里帮忙卸货。钟某1和吴某1就从姑田家中赶回老家曲溪乡白石村等材料。当晚23时许，“阙总”带了三名工人及一辆无牌白色厢式货车运输一车化学原料到曲溪乡白石村“都督庙”山场，吴某1和钟某1帮忙卸货。隔了一天，“阙某”又运了一车化学原料到山场。吴某1有事未到场，叫钟某1帮忙卸货，卸完货后白色厢式货车便离开了，“阙某”和另外三个长汀人就留在钟某1家中。2014年8月31日的时候，又来了两个�。接下来的两天众人就在那边搭棚、安装设备、整理场地。2014年9月2日上午6时许，众人开始用之前运进来的材料开始提炼麻黄碱，一直持续到9月5日被公安机关查获。吴某1除了2014年8月28日第一次运材料那次帮忙卸货外，未再到过山场。选场地的时候，罗建华和吴某1有一起去。谈股份的时候，是钟某1、吴某1、罗建华和“阙某”一起谈的。罗建华除了有入股外，未参与后面提炼麻黄碱的过程。
3.被告人罗建华的供述和辩解，供认2014年8月份（农历七月底的一天），吴某1对罗建华说有个挣钱的生意，并邀罗建华到山上找地点。罗建华就与吴某1、钟某1和吴某1带来的一个男子一起到钟某1老家背后的山上转了一个多小时，地点选定在钟某1老家附近很偏僻的山上。当天晚上，吴某1邀罗建华到他家里，在场有上午选址的四个人，吴某1一直说“做麻”，并邀罗建华入股4万元，表示自己也会入股4万元。因罗建华手机店员工电话联系罗建华称批发手机的人送货过来，故罗建华离开。过了两三天，罗建华在自己的手机店里拿了4万元现金给吴某1。隔天，罗建华问吴某1“做麻”是什么东西，吴某1称是做麻黄碱，罗建华想既然已经出资了，就没去理此事。吴某1等人制作麻黄碱的目的是拿去卖，从中赚钱。罗建华认为做麻黄碱这个事情是偏门的，属于打“擦边球”的类型，只要做得隐蔽点，不被别人知道，不被公安机关抓到，就没事。罗建华出资后未再到过山场帮忙，吴某1也没有叫罗建华去帮忙。罗建华没有参与麻黄碱的提炼过程。投案时因为害怕，想隐瞒过关，所以没有将事情讲清楚。
罗建华后又辩称，其不清楚为何到山上选址，其也未跟吴某1等三人上山，而是在山脚下等他们。当天刚到吴某1家门口便被自己手机店的店员叫回去。其知道是做麻黄碱一事后，便叫吴某1退钱给他，吴某1说钱已经投进去了，其便告诉吴某1要从卖家俱的钱款中予以扣除，吴某1表示同意。隔两天后，罗建华从收到的家俱款中扣回4万元。在庭审中，被告人罗建华又称，其知道出资4万元是做麻黄碱后，其没有和吴某1商议，未经吴某1同意就自行从其与吴某1合作经营的家俱店回收的家俱款中扣回4万元。
4.福建警察学院司法鉴定中心于2014年10月9日出具“闽警院司某中心[2014]毒检字第420号”司法鉴定检验报告书复印件，证明：①检材编号为1号的白色粉末（2014DJ420-1），麻黄碱含量为76.6%；（总净重90.72千克，麻黄碱净重69.49152千克）；②检材编号为2号的粉色粉末（略潮）（2014DJ420-2），麻黄碱含量为74.5%；（总净重141.89千克，麻黄碱净重105.70805千克）；③检材编号为3号的粉色膏状物（2014DJ420-3），麻黄碱含量为63.1%；（总净重133.18千克，麻黄碱净重84.03658千克）；④检材编号为4号的白色粉末（2014DJ420-4），麻黄碱含量为78.1%；（总净重24.42千克，麻黄碱净重19.07202千克）；⑤检材编号为5号的白色晶体（略潮）（2014DJ420-5），麻黄碱含量为76.8%；（总净重392.5千克，麻黄碱净重301.44千克）；⑥检材编号为6号的棕色液体，密度1.11g/ml，pH9，（2014DJ420-6），麻黄碱含量为52.9%；（总净重400千克，麻黄碱净重211.6千克）；⑦检材编号为7号的的棕色液体，密度1.10g/ml，pH9（2014DJ420-7），麻黄碱含量为32.4%；（总净重1000千克，麻黄碱净重324千克）；⑧检材编号为8号的的无色液体，刺激性气味，密度1.14g/Ml,开盖后有白烟产生，pH1,检验结果为盐酸。（现场查获214瓶标有“盐酸”字样塑料瓶，其中131瓶为空瓶，83瓶为装有疑似盐酸液体，每瓶重3千克，共重249千克）。
5.勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录
（1）连城县公安局于2014年9月5日制作“闽公（连）勘[2014]171号”现场勘验检查工作记录复印件、“连某（2014）刑现照字第218号”现场照片二十张，证明：2014年9月5日15时30分至9月5日17时00分，连城县公安局民警在连城县曲溪乡白石村“都督庙”自然村钟某2家背后山场进行勘验，现场位于曲溪乡白石村“都督庙”自然村钟某2�门口朝西的上山路上。中心现场沿山路在距钟某2家678米处山路上，该处东侧、南侧为山坡，西侧为山坳，北侧为下山的山路。中心现场宽360厘米，长454厘米，顶部由黑色的塑料棚布遮盖，现场内杂乱无序的堆放了许多各类药物盛装桶，白色大塑料桶、盐酸瓶、红色大脸盆等物。现场的北端（即现场入口处）地上发现有快递包装纸，现场中部有离心甩干机，现场南端有两台木箱装的玻璃反应釜，南端山壁处有一19×180×140厘米的小山洞，洞内放有一台柴油发电机。
（2）辨认笔录，证实钟某1、钟某2未辨认出罗建华。
原判认为，被告人罗建华伙同他人以出卖牟利为目的，违反国家规定，非法提炼麻黄碱1115.348千克，其行为已构成非法买卖制毒物品罪。被告人罗建华在共同犯罪中起次要作用，属从犯，应当从轻、减轻处罚或免除处罚；被告人罗建华案发后主动投案，到案后如实供述主要犯罪事实，属自首，可以从轻或者减轻处罚；被告人罗建华的行为属犯罪预备，可比照既遂犯从轻、减轻或免除处罚。综上，决定对被告人罗建华从轻处罚。据此，依照1997年修订的《中华人民共和国刑法》第三百五十条第一款，《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条之规定，以被告人罗建华犯非法买卖制毒物品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币七万元。
上诉人罗建华及其辩护人的诉辩意见：1、原判认定上诉人出资四万元参与制毒的证据不足。上诉人虽给吴某1四万元，但现有证据不能证实其主观上明知吴某1等人是非法生产麻黄碱而出资的，吴某1�供述前后不一，上诉人的供述也未明确是合伙非法生产麻黄碱，钟某1的供述也不知情上诉人有入股。原判认定上诉人入股合伙非法生产麻黄碱的事实不清，证据不足。上诉人不构成非法买卖制毒物品罪。2、即使上诉人构成非法买卖制毒物品罪，原判未考虑上诉人具有的自首、从犯、预备犯及上诉人属初犯、主观恶性不大等法定和酌定从轻或减轻情节，对上诉人量刑过重，依法改判在三年以下量刑并适用缓刑。
经审理查明，原判认定上诉人罗建华伙同他人非法买卖制毒物品的犯罪事实的相关证据，均经庭审举证、质证，证据取得与来源合法，内容真实有效，并能够相互印证，证实本案的事实，作为定案依据，本院予以确认。
本院认为，上诉人罗建华伙同他人以出卖牟利为目的，违反国家规定，�法提炼麻黄碱1115.348千克，其行为已构成非法买卖制毒物品罪。关于上诉人罗建华及其辩护人提出原判认定罗建华共同出资参与非法生产麻黄碱的事实不清、证据不足的诉辩意见，经查，吴某1为非法生产麻黄碱，邀集上诉人罗建华一同到偏僻的山区即钟某1家乡勘查、选址，当晚吴某1亦邀集上诉人罗建华一同参与商议出资入股事宜，在明知吴某1等人欲非法生产麻黄碱后，上诉人罗建华出资四万元交给吴某1入股。上述事实，有同案人证人吴某1、钟某1的证言与上诉人罗建华于2014年12月1日在侦查机关的供述相互印证，足以认定。该诉辩意见与事实不符，不予采纳。原判认定事实清楚，证据充分，定性准确，审判程序合法。并根据上诉人的犯罪情节、认罪态度等作出的刑罚适当，应予维持，上诉人罗建华及其辩护人诉请二审从轻处罚的理由不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李 英
审 判 员 苏素芬
审 判 员 张武平
二〇一七年十二月二十八日
法官助理 黄金水
书 记 员 洪 奕