浙江省义乌市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）金义民初字第128号
原告：李明凤，务工。
委托代理人：吴茂湖、张斌。
被告：浙江稠城建筑工程有限公司。
法定代表人：陈士进。
委托代理人：刘革。
原告李明凤与被告浙江稠城建筑工程有限公司工伤保险待遇纠纷一案，本院于2014年12月26日立案受理后，依法由审判员吕兴文独任审判，于2015年1月28日、6月2日公开开庭进行了审理。原告李明凤及其委托代理人（2015年1月28日张斌到庭、6月2日吴茂湖到庭），被告浙江稠城建筑工程有限公司的委托代理人刘革到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李明凤起诉称，李明凤系浙江稠城建筑工程有限公司的员工，工作岗位是建筑工地小工。2014年6月2日正式到被告位于义乌市上杨村的工地上班，上班时间上午6点30到下午17点30分。2014年6月9日17点左右，李明凤下班途经工地时被掉下的木板砸中右肩膀和背部，当即在工地项目经理安排下，被紧急护送至义乌市復元医院抢救治疗，经住院治疗28天出院。原告认为，原告在被告处上班，服从被告管理，双方存在劳动关系，原告的损伤系工伤，被告应承担相应的赔偿责任。请求被告赔偿原告一次性伤残补助金25900元、一次性工伤医疗补助7400元、一次性伤残就业补助金7400元、停工留薪期工资7400元、营养费840元、交通费560元、住院伙食补助费840元、护理费4200元、误工费18720元、医疗费1421元。2015年6月2日开庭时，原告变更诉讼请求为：请求被告赔偿原告一次性伤残补助金32400元、一次性工伤医疗补助16400元、一次性伤残就业补助金16400元、停工留薪期工资18000元、营养费2800元、医疗费1685元、交通费560元、住院伙食补助费840元、护理费4200元、误工费18720元，合计112005元。
被告浙江稠城建筑工程有限公司辩称，一、原告李明凤是给案外人詹法高帮忙的人员，未受过建筑工地职工三级安全教育培训，系未经被告同意擅自进入建筑工地的闲散人员，发生意外事故应由原告自己承担主要责任。二、原告不受被告直接管理，双方未约定工资、上班时间、工作岗位等，原告也未能举证证明其与被告存在劳动关系，原告与被告不存在直接的劳动关系。三、即使原告所称的事实存在，原告也应按侵权责任法第87条的规定主张权利。四、原告没有提起确认其与被告存在劳动关系仲裁程序，也没有进行伤残鉴定，其主张的各项费用缺乏事实与法律依据。综上，请驳回原告的诉讼请求。
原告就其诉讼主张举证及被告质证如下：
一、出院记录、门诊病历、医疗费发票、交通费发票一组，以证明2014年6月9日李明凤在被告的工地上受伤及治疗情况，原告自己支付医疗费1421元、交通费560元。被告质证意见，对真实性没有异议，对关联性、合法性有异议，出院记录、门诊病历、医药费发票、交通费发票并不能够直接证明原告的损伤是在被告工地上发生的，故与被告无关。
二、义乌市劳动人事争议仲裁委员会证明一份，以证明原告已就工伤赔偿事宜向仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁委员会逾期未作出裁决，原告可以向人民法院提起诉讼。被告质证意见，没有异议。
三、2014年8月11日原告丈夫詹法高与被告项目经理颜刚刚的通话录音光盘及书面文字整理材料各一份，以证明原告是在被告的工地上受伤，且双方在录音中协商赔偿事宜。被告质证意见，对录音资料真实性认可，对证明目的不认可，李明凤在涉案工地受伤没有异议，凭录音无法证明原、被告间存在劳动关系。
四、义乌市中医医院门急诊病历一份、浦江县天仙骨科医院门诊病历一份、医疗费发票二份（此门诊病历及医疗费发票发生在2015年1月28日庭审之后），证明原告在诉讼期间新发生的医疗费用264元及误工时间。被告质证意见，没有异议。
五、金华市劳动能力鉴定委员会初次鉴定结论书一份，以证明原告损伤的工伤等级。被告质证意见，真实性没有异议，对关联性有异议，根据原告的伤情不能构成玖级伤残。
被告就其辩解主张举证及原告质证如下：
一、粉刷承包协议书一份，以证明被告将义乌模具城工程的外墙粉刷工程分包给黄逸民。原告质证意见，真实性没有异议，此协议书证明被告将工程分包给没有资质的黄逸民施工，黄逸民所管理的员工发生工伤应当由被告承担赔偿责任。
二、职工花名册复印件一份，以证明案外人黄逸民招用的民工是经过被告三级职工教育安全培训的。原告质证意见，真实性、合法性、关联性均有异议，花名册没有加盖公章，制作单位不明，花名册以建设局备案的为准，被告未提供证据证明其提交的花名册经建设局备案。
三、职工三级安全教育培训登记表复印件四十七份，以证明案外人黄逸民招用的民工经过被告单位的三级职工教育安全培训的。原告质证意见，真实性没有异议，但安全教育培训登记表不完整，仅为其中的一部分；被告所招用的部分员工及工程转包给个人后，该个人所招用的员工并不止花名册上，不是每个员工都接受过安全教育；原告在工作期间并未接受过被告的安全教育培训，故其姓名未在花名册上显示。
根据证据的审核规则，本院对上列证据认证如下：
被告对原告所举证据一的真实性无异议，结合被告对原告在被告所承建的工地受伤无异议，本院对该证据予以认定；被告对原告所举证据二无异议，本院予以认定；被告对原告所举证据三的真实性无异议，本院对其的真实性予以认定；被告对原告所举的证据四无异议，本院予以认定；被告对原告所举证据五的真实性无异议，本院对其的真实性予以认定。原告对被告所举证据一、三的真实性无异议，本院对其的真实性予以认定；被告所举证据二系复印件，原告对的真实性、合法性、关联性均有异议，本院对该证据不予认定。
根据认定的证据，结合当事人在庭审中的陈述，本院认定本案的事实如下：
地处义乌市上杨村的义乌市模具城建设工程粉刷项目，由被告浙江稠城建筑工程有限公司以包清工的方式发包给黄某某施工，詹高法系黄某某招聘的粉刷工，原告李明凤系詹高法的帮工，李明凤工资为120元/日。2014年6月9日17时许，原告李明凤收工进出粉刷工地时被木板砸伤，当即被送往义乌市復元医院住院治疗，诊断为：右侧锁骨远端骨折；T11椎体骨折；全身多处软组织挫伤。2014年7月7日，原告带药出院。之后原告又数次去浦江天仙骨科医院、义乌市中医医院门诊治疗。粉刷工地施工承包人已支付的原告医疗费15000元，原告自付医疗费1685元、就医交通费560元。李明凤受伤后未回粉刷工地工作。2014年8月22日，原告申请劳动仲裁，要求确认其与被告存在劳动关系，2014年12月1日，义乌市劳动争议仲裁委员会出具未作出仲裁裁决证明。诉讼期间，原告申请劳动能力鉴定，经本院委托，2015年5月14日，金华市劳动能力鉴定委员会作出义劳鉴字2015年250号初次鉴定结论书，认定原告的损伤为工伤玖级伤残。
本院认为，原告李明凤虽在被告浙江稠城建筑工程有限公司承建的义乌市模具城粉刷工地工作，但其并非直接受雇于被告，原告与被告未直接发生用工关系，故原、被告间不存在劳动关系。被告作为具有合法用工主体资格承包单位，违反相关法律、法规规定，将粉刷业务转包给不具备用工主体资格的自然人黄某某，黄某某招用詹高法及其帮工李明凤，李明凤工作期间出入工地因工受伤，被告对原告李明凤应承担作为用人单位的工伤保险责任。被告应承担的工伤保险责任项目及数额为：医疗费1685元，就医交通费560元，住院伙食补助费840元（30元/天×28天），停工留薪期工资10440元（根据原告的伤情，本院确定原告停工留薪期为4个月，停工留薪期待遇为120元/日×21.75日/月×4个月），护理费4200元（150元/天×28天），一次性伤残补助金23490元（9个本人工资即120元/日×21.75日/月×9个月），工伤医疗补助金14836元（4个月浙江省2013年度在岗职工月平均工资即3709元/月×4个月），伤残就业补助金14836元（4个月浙江省2013年度在岗职工月平均工资即3709元/月×4个月）。原告主张的其他赔偿项目及费用不在工伤保险责任范围之列，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第七条，《工伤保险条例》第十四条、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，并参照人社部发（2013）34号《关于执行<工伤保险条例>若干问题的意见》第七条的规定，判决如下：
一、被告浙江稠城建筑工程有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告李明凤医疗费1685元、就医交通费560元、住院伙食补助费840元、停工留薪期工资10440元、护理费4200元、一次性伤残补助金23490元、工伤医疗补助金14836元、伤残就业补助金14836元，合计70887元；
二、驳回原告李明凤的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。
如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于浙江省金华市中级人民法院。
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审 判 员 吕兴文
二〇一五年六月二十五日
代书记员 周 胜