广州铁路运输第一法院
行 政 判 决 书
（2017）粤7101行初3353号
原告：宋建新，男，1983年2月4日出生，汉族，身
份证住址：广州市白云区××。
委托代理人：张伟权，广东联合发展律师事务所律师。
委托代理人：施楚婷，广东联合发展律师事务所实习律师。
被告：广州市白云区钟落潭镇人民政府，住所地：广
州市白云区钟落潭镇福龙路94号，统一社会信用代码：114401110074854348。
负责人：胡述华，职务：镇长。
委托代理人：邝燎亮，该府工作人员。
委托代理人：李佳，广东尊海律师事务所律师。
原告宋建新不服被告广州市白云区钟落潭镇人民政府拆除违法用地建筑物通知书一案，本院于2017年9月26日受理后依法组成合议庭，于2017年10月22日公开开庭审理了本案。原告的委托代理人张伟权、施楚婷，被告广州市白云区钟落潭镇人民政府的委托代理人邝燎亮、李佳，均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告宋建新诉称，2010年初，原告家庭成员因住房和经济困难，经村委会和生产队同意，在本村二社入口处“打网岭”地块安排宅基地建简易房居住，同年8月份，钟落潭城管执法人员在无任何法律手续情况下，强行开勾机违法将原告住房拆除。为了解决家庭成员居住问题，至2014年初，原告继续向村委申请在原地建围墙，建梓瓦棚用来居住，并向村委会申请办理宅基地报建手续，而在2010年间金盆村被清拆的其他6宗违法建筑用地，已经全部建成楼房使用。2014年间，该“打网岭”地块的其他村民也各自先后建设住宅楼房，建筑面积约3000平方米。村委会于2014年5月批复同意原告在该地块改建楼房。经村委同意后，原告为了建房向亲戚朋友四处借钱，并于2015年开始在该地改建楼房，当建至三层后，被告城管国土工作人员又来到现场责令停工并要求拆除，但原告从来没有收到政府部门的任何文件。2016年12月9日原告收到广州铁路运输第一法院（2016）粤7107行审5833号行政裁定书，2017年7月12日收到被告关于责令拆除违法用地建（构）筑物的通知。综上所述，原告认为：一、白云区国土局和被告的行政处罚决定没有法律依据，且存在随意性和选择性执法；二、被告相关职能部门工作人员存在徇私枉法行为，严重侵害原告利益。故原告提起本案诉讼，请求法院判令：1、依法撤销广州市白云区钟落潭镇查控违法用地违法建设领导小组于2017年7月12日作出的《关于责令拆除违法用地建（构）筑物的通知》；2、本案诉讼费由被告承担。
被告广州市白云区钟落潭镇人民政府辩称，一、原告所诉地块属违法用地。广州市国土资源和房屋管理局于2015年11月9日作出了穗云国土监〔2015〕钟K56号责令停工并限期整改土地违法行为通知书，原告于当天进行了签收。原告清楚涉案地块属于违法用地。二、原告在城乡规划主管部门未办理建房备案手续，未经城乡规划主管部门同意的情况下所建设的房屋属于违法建设。三、我府做出的《关于责令拆除违法用地建（构）筑物的通知》合法有效，程序正当。根据《广州市违法建设查处条例》第四、十七、十八、二十条，《城乡规划法》第六十五条及《中共广州市委办公厅、广州市人民政府办公厅关于建立土地执法共同责任制的意见》的规定，我府有权责令原告在限期前自行拆除违法用地上的建（构）筑物并恢复原状。综上所述，我府于2017年7月12日作出的《关于责令拆除违法用地建（构）筑物的通知》合法有效，请求法院驳回原告的诉讼请求。
经审理查明，1998年10月19日，原广州市白云区良田镇国土规划局作出《白云区村镇建房许可证》，许可金盆村三生产队社员原告在社内用地建房。1998年12月10日，原广州市白云区良田镇人民政府向原告核发穗云竹字第NO.0011384号《农村（墟镇）宅基地使用证》。该证载明：使用人姓名为原告，宅基地座落良田镇金盆村三社，宅基地四至为：东至西8.5米，南至北12米，面积102平方米，建筑种类：结构为混合结构，层数为首，建筑面积为102平方米。原告陈述上述宅基地房屋已于2010年8月被拆除，其于2014年在原址重新出资并建设了一层星瓦棚房屋进行居住。之后，原告报名参与了2014年第二季度农村建房。2014年4月18日，广州市白云区钟落潭镇金盆村第三经济合作社、广州市白云区钟落潭镇金盆村民委员会对原告及其户籍内家庭成员居住情况及申请建房情况、权属情况进行了公示，公示期为2014年4月11日至18日。2014年4月18日，原告与宋新容、宋德洪签订《金盆村村民建房四邻协议书》。同日，广州市白云区钟落潭镇金盆村第三经济合作社、广州市白云区钟落潭镇金盆村民委员会出具《证明》，同意原告在金盆村三社九曲迳路口进行自住房建设。根据2014年5月的《金盆村村民建房初审备案申请表》显示：申请人为原告，申请项目为拆旧建新，占地面积为102平方米，层数为3层半，结构为框架，层高为4米，建筑面积为356平方米，申请建房理由为房屋漏水、住房困难改建。该申请表中生产社审核意见为同意申请，并盖有广州市白云区钟落潭镇金盆村第三经济合作社印章，村委会审核意见为情况属实，并盖有广州市白云区钟落潭镇金盆村民委员会印章。原告陈述其将上述一层星瓦棚房屋拆除后，于2015年10月在“打网岭”（土名）地块投资并建成一栋三层框架结构房屋（下称涉案房屋）。
2015年11月9日，原广州市国土资源和房屋管理局作出穗云国土监〔2015〕钟K56号《责令停工并限期整改土地违法行为通知书》，称宋建良、原告未经批准在白云区钟落潭金盆村金盆二社入口旁边，进行搭建1栋3层框架房屋、搭建1栋2层框架房屋，占用土地面积约0.3亩，违反了《中华人民共和国土地管理法》和《中华人民共和国行政处罚法》的相关规定，责令两人立即停止违法用地行为，并于2015年11月11日前整改到位，恢复土地原状，逾期未整改的，将依法追究法律责任，还要求两人于2015年11月9日前派员携带有关资料到土地执法机关接受调查等。原告于当日收到该通知书。原告陈述该通知书中所称的“1栋3层框架房屋”为涉案房屋。被告对此予以确认。
2017年7月12日，白云区钟落潭镇查控违法用地违法建设领导小组向违建当事人作出《关于责令拆除违法用地建（构）筑物的通知》，称“你（单位）未经批准，擅自在金盆村‘打网岭’土名地块占用土地进行建设，违反《中华人民共和国土地管理法》的有关规定，属违法用地。现通知你（单位）于2017年7月15日上午9时前自行拆除违法用地上的建（构）筑物并恢复土地原状。逾期不拆除，镇政府将依据《广州市土地执法共同责任制》有关工作要求组织进行强制拆除，所造成的一切后果由你方（单位）负责。”原告收到该通知后不服，诉至本院。
诉讼中，被告陈述白云区钟落潭镇查控违法用地违法建设领导小组已被撤销，其职责由被告承担。原告对此无异议。被告陈述涉案房屋没有取得规划报建手续，属于违法建设，原告亦没有提供证据证明涉案房屋已经取得乡村规划许可。被告没有提供证据证明其已告知原告就涉案房屋涉嫌违法建设享有陈述、申辩权。被告在法定举证期限内仅提供穗云国土监〔2015〕钟K56号《责令停工并限期整改土地违法行为通知书》和《钟落潭镇严控违法建设建立疏堵结合长效工作机制的实施方案》两份材料。
以上事实，有白云区村镇建房许可证、农村（墟镇）宅基地使用证、证明、金盆村村民建房初审备案申请表、责令停工并限期整改土地违法行为通知书、关于责令拆除违法用地建（构）筑物的通知、行政裁定书、各方当事人的陈述等证据予以证实。
本院认为，《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条规定：“在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除。”《广州市违法建设查处条例》第四条第二款规定：“城市管理综合执法机关和镇人民政府分别负责查处街道、镇辖区范围内违反乡村建设规划管理的违法建设。”根据上述规定，被告有权对镇辖区范围内违反乡村建设规划管理的违法建设进行查处。
《广州市违法建设查处条例》第二条规定：“本条例所称违法建设，是指违反城乡规划管理有关法律、法规规定的下列情形：（一）未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的；（二）未取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的；（三）未经批准进行临时建设或者未按照批准内容进行临时建设的；（四）临时建筑物、构筑物超过批准期限不拆除的。违法建筑物、构筑物违反城乡规划的事实持续存在的，属于违法建设的继续状态。本条例施行前已建成的建筑物、构筑物，是否属于违法建设，依照建设当时施行的法律、法规的规定予以认定。”《中华人民共和国行政强制法》第十八条规定：“行政机关实施行政强制措施应当遵守下列规定：……（六）听取当事人的陈述和申辩；……”根据被告提供的《钟落潭镇严控违法建设建立疏堵结合长效工作机制的实施方案》，建设房屋前应履行一定的程序。本案中，原告称其房屋是拆旧建新，并提交了《农村（墟镇）宅基地使用证》及经社、村批准用地的房屋报建备案申请表等资料，但被告对此没有进行调查核实，也没有在法定举证期限内提供作出诉争通知的相关证据，仅凭国土部门作出的《责令停工并限期整改土地违法行为通知书》就作出诉争通知，属于认定事实不清。即使涉案房屋没有取得规划报建手续，涉嫌违法建设，被告也应按照法定程序对其进行查处，告知原告享有陈述、申辩权，且诉争通知适用法律条文错误，故依法应予撤销。
综上所述，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）、（二）项之规定，判决如下：
撤销广州市白云区钟落潭镇查控违法用地违法建设领导小组于2017年7月12日作出的《关于责令拆除违法用地建（构）筑物的通知》。
案件受理费50元，由被告广州市白云区钟落潭镇人民政府负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州铁路运输中级法院。
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审 判 长 叶 莉
人民陪审员 梁耀明
人民陪审员 蔡伟新
二〇一八年三月十四日
书 记 员 罗舒婷