山东省威海市环翠区人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁1002民初2148号原告：谷×。委托诉讼代理人：姜欢，山东东方未来律师事务所律师。被告：刘××。委托诉讼代理人：陶志勇，山东光威律师事务所律师。被告：刘××。被告：盖×。被告：徐××。被告：邢××。原告谷×与被告刘××、刘××、盖×、徐××、邢××申请执行人执行异议之诉一案，本院于2017年4月21日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告谷×及其委托诉讼代理人姜欢、被告刘××之委托诉讼代理人陶志勇、被告刘××、徐××到庭参加诉讼，被告盖×、邢××经本院经传票传唤无正当理由据不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。谷×向本院提出诉讼请求：判令对被告徐××名下的位于为威海市统一路29号1101室房产许可执行。事实和理由：2017年4月6日，原告收到（2017）鲁1002执异23号执行裁定书，该裁定书裁定中止对被告徐××名下的位于威海市统一路29号1101室房产的执行，该裁定缺乏事实和法律依据。被告刘××提出执行异议的依据为其已从涉案房屋实际所有人即被告刘××处购买了涉案房产（仅登记在被告徐××名下），并全额支付了房款，但根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结被告的财产的规定》第十七条的规定可知，在执行过程中对于已经出卖给第三人但未办理过户手续的房产不得查封、扣押、冻结需满足以下条件：一、第三人支付全部价款；二、实际占有该房产；三、未办理过户手续；四、第三人不存在过错，上述条件必须全部符合。现法院仅在另案中判决确认被告刘××与刘××间债权行为合法、有效，但被告刘××仅提供银行贷款偿还记录，而未提供其实际占有使用涉案房屋的证据，且被告明知原告与被告刘××存在借款纠纷，案件在诉，却仍与被告刘××签订涉案协议书，存在过错。综上所述，被告刘××并不完全满足上述条件，故法院应当许可原告对被告徐××名下的位于为威海市统一路29号1101室房产执行的申请，故诉至法院，要求判如所请。刘××辩称，被告刘××已将涉案房屋全部银行贷款还清，从被告刘××、刘××签订的协议书可以看出，被告刘××将银行贷款还清后即视为支付全部购房款。被告刘××在签订协议书时即将房屋交付给了被告刘××，但该房屋未办理产权变更登记手续。根据最高院执行解释，法院不得查封、扣押、冻结涉案房屋，故请求驳回原告的诉讼请求。刘××辩称，原告与被告刘××之间的债权债务以（2016）鲁1002民初951号民事调解书内容为准。涉案房屋即位于威海市环翠区统一路29号1101号房产登记的所有权人为被告徐××，实际所有权人为被告刘××。因原告与被告刘××间纠纷，2013年5月17日，被告刘××将涉案房产抵押给原告，但未办理抵押登记，为偿还被告刘××欠付原告款项，被告刘××曾授权原告将涉案房产对外出售，被告刘××掌管房屋钥匙，由被告刘××协助看房，对于被告刘××与刘××间的债务纠纷，被告刘××是知情的。2015年2月18日被告刘××、刘××签订涉案房屋协议书，该协议书中并未约定房产转让价格，仅将涉案房屋相关手续移交与被告刘××，但刘××并未支付涉案房屋全部价款，涉案房屋面积为171平方米，首付款由被告刘××支付，房屋贷款700000元，其中2010年至2014年的贷款由被告刘××支付，2015年之后由被告刘××支付，在刘××偿还银行贷款过程中，其于2015年9月底又表明不想要涉案房产，建设银行向被告刘××催收房屋银行贷款，并称元旦后起诉被告刘××，后2016年元旦被告刘××又表示要该房产，但这期间被告刘××已经与原告达成一致意见，故要求刘××和原告商量处理，被告刘××表示同意。被告刘××于2016年1月将涉案房屋银行贷款全部还清。但涉案房屋一直处于空置状态，被告刘××并未使用，故被告刘××应保证原告的经济利益，故被告刘××同意按照原告诉讼请求执行。徐××辩称，同意原告的诉讼请求。2013年被告刘××以被告徐××名下的位于统一路29号1101室房产（该房产的实际所有权人为刘××）作为抵押与原告签订借款协议，被告徐××作为房产登记所有权人也在该协议上签字。且被告徐××私下与被告刘××签订协议，被告刘××必须将所欠原告款项全部还清后才有权处理涉案房屋。2015年之后被告刘××与被告刘××之间关于涉案房产签订了什么协议被告徐××不清楚，但是听说被告刘××与被告刘××对涉案房产有什么关系。大约于2016年被告刘××打电话称涉案房产的房产证、土地证丢失（涉案房产的房产证、土地证原件被告徐××之前没有见过），让被告徐××补办，被告刘××全程参与了补办房产证的事宜（因为被告刘××、刘××是堂兄妹关系，被告徐××并未在意为什么由刘××去补办）。补完后，被告刘××要求过户，被告徐××问被告刘××，被告刘××和原告的借贷关系是否清理完结，被告刘××称已清完，后被告徐××找原告进行确定，原告称没有，故没有办理过户手续。有一段时间是以被告刘××的名义偿还的房屋的银行贷款，后期补办房产证的时候被告刘××也跟我说过其知道涉案房屋已经抵押给原告了，之前是否知道被告徐××并不清楚。盖×、邢××未作答辩。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告为证实其诉讼请求，向法庭提交证据：证据一、原告与被告刘××手机号码为1876310****的短信聊天记录（打印件），拟证明原告曾在威海晚报登关于威海市统一路29号1101室房产卖房广告，被告刘××对原告和被告刘××之间存在借贷关系知情，且明知以涉案房屋做抵押，三人也谈过如何解决这个问题，约定房子出售后先将欠付原告的款项偿还。原告刊登广告后，将欲购房者姓氏、电话短信通知给被告刘××，被告刘××领人看房。证据二、威海晚报刊登的原告出售涉案房屋的广告（复印件），载明“低价出售光明花园楼房光明花园11楼171平方米，适合办公、办会所、居住等，低价出售107万元，联系人为张女士，联系电话为1566239756，联系人张女士为原告虚构，电话号码为原告现行使用号码，拟证明原告低价出售光明花园11号楼，171平方；证据三、涉案房屋房产证、土地证各一份，拟证明被告徐××、刘××将该房屋抵押给原告。被告刘××、徐××对上述证据的真实性及证明内容均无异议。被告刘××质证称，对证据一真实性不认可，虽1876310****是刘××使用手机号码，但被告无法证实短信内容完整性，且即便完整，该对话亦并没有实质的相关内容；对证据二不予质证，该证据系复印件，且房屋出售人也不是原告；对证据三真实性没有异议，该房产证登记的所有权人为徐××，实际所有权人为刘××，刘××将房证交付原告，被告刘××并不知情。而且，被告刘××也不知道被告刘××与谷×的债权债务关系。原告主张其用该房屋抵押担保借款，但其没有办理抵押登记手续，不能对抗第三人。被告刘××为证实其主张，向法庭提交原告谷×、被告刘××、徐××于2015年6月9日签订的协议书复印件一份，拟证明该协议是基于2013年5月17日借款合同而签订的，2013年5月17日的借款合同，三方约定了以涉案房屋作抵押担保，但在该份协议中并未约定以涉案房屋做抵押担保，这说明原告知道被告刘××及徐××已将房屋转让给刘××，而补充了该份协议。原告谷×对证据真实性没有异议，但对证明内容有异议。2013年5月17日，原告与被告刘××、徐××签订补充协议，协议中约定被告刘××将被告徐××名下位于统一路29号1101室房屋及土地使用权作为双方债权债务的履行担保，因此通过该份协议可以看出，原告与被告刘××、徐××等债权债务关系在前，即使被告刘××与刘××2015年2月18日签订协议是真实的，双方签订的协议也是一种债权协议，在没有办理过户手续时其债权保护也应在原告债权之后，债权行为应依据双方债权的先后顺序申请法院保护。被告盖×、邢××经本院传票传唤未到庭参加诉讼视为放弃质证的权利。根据当事人的陈述和本院经审查认定的证据，查明事实如下：被告刘××与被告盖×系夫妻关系。2013年5月17日，原告与被告刘××签订借款合同，被告刘××向原告借款500000元，之后被告刘××偿还原告部分款项，截止到2015年6月9日，被告刘××尚欠原告借款150000元，当日，原告、被告刘××分别与被告徐××、邢××签订协议书各一份，约定被告刘××三个月内偿还原告150000元，若不能按期偿还，则自2015年1月1日起至实际履行之日止，按照中国人民银行同期贷款利率四倍计算利息，被告徐××、邢××对被告刘××的上述付款义务承担连带保证责任。后各被告均未偿还任何款项，原告于2016年1月20日以民间借贷为由将被告刘××、盖×、徐××、刑××诉至法院，该案中，本院于2016年2月2日根据原告的申请查封了被告徐××名下的涉案房产。后经（2016）鲁1002民初951号民事调解书确认原告对被告刘××、盖×、徐××、邢××享有债权，据此原告谷×申请强制执行。在执行过程中，被告刘××提出异议，本院经听证后，做出（2017）鲁1002执异23号民事裁定书，裁定中止对被告徐××名下的位于威海市统一路29号1101室房产的执行，原告不服，遂诉至本院，要求处理。另查，经生效法律文书认定，2010年10月8日，被告刘××（协议甲方）与徐××（协议乙方）签订协议书一份，载明，甲方将其拥有的统一路29号楼1101室，过户到乙方户下，并用乙方户头向银行贷款供甲方使用，期间所产生的一切费用由甲方承担，该房的房权仍归甲方所有。后涉案房屋即位于威海市环翠区统一路29号楼1101室房屋于2015年7月13日登记在被告徐××名下，并以徐××名义向中国建设银行股份有限公司威海经发支行抵押贷款。2015年2月18日，被告刘××与本案被告刘××签订房屋转让协议书1份，协议约定，被告刘××同意将其拥有的位于威海市统一路29号1101室房产转让给被告刘××，弃权处置必须经被告刘××书面签字同意方可生效，从本协议签字之前发生的一切欠费由被告刘××负责处理，之后生成的物业费从售房款中扣除。从2015年1月在银行的贷款利息、滞纳金、过户费、税由被告刘××垫付，后从售房款中扣除。该涉案房屋售出后，出售款首先还银行本息，剩余部分全部归被告刘××所有。自2015年3月至2016年1月，被告刘××偿还前述涉案房屋银行贷款716984.73元，该房所涉贷款已经还清。后双方发生纠纷，被告刘××于2016年3月14日向本院提起诉讼，请求确认2015年2月18日和被告刘××签订的协议书有效，并判令被告刘××及徐××协助原告办理涉案房屋的过户手续。在该案中，本院确认该涉案房产虽登记在被告徐××名下，但根据被告徐××与被告刘××之间合同的约定以及庭审陈述可知被告徐××认可涉案房屋属被告刘××所有，被告刘××作为涉案房产的实际所有权人，出具给被告刘××的协议书系当事人真实的意思表示，不违反法律、法规的强制性规定，且被告刘××已实际偿还涉案房屋的银行贷款，事实上履行了协议项下的相应义务，故该协议合法有效。因涉案房屋处于查封的限制状态，属于法律上或的事实上的不能履行，故驳回了被告刘××要求被告刘××、徐××要求协助办理过户手续诉请。庭审中，原告及被告刘××均认可涉案房屋钥匙被告刘××给了被告刘××一把。本院认为，根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十七条规定，被执行人将其所有的需要办理过户登记的财产出卖给第三人，第三人已经支付部分或者全部价款并实际占有该财产，但尚未办理产权过户登记手续的，人民法院可以查封、扣押、冻结；第三人已经支付全部价款并实际占有，但未办理产权过户登记手续的，如果第三人对此没有过错，人民法院不得查封、扣押、冻结。本案中，被告刘××与被告刘××签订了房屋转让协议，原告虽主张被告刘××明知原告与被告刘××存在借款纠纷，仍签订房屋转让协议，存在主观过错，但其提供的证据并不足以证明该事实，且经本院生效判决确认该房屋转让协议合法有效，被告刘××亦已通过向银行偿还涉案房屋贷款的方式履行了交付房款的义务，原告提交的证据不足以推翻生效法律文书所确认的事实；被告刘××与被告刘××签订了涉案房屋转让协议，被告刘××履行了交付房款的义务，且被告刘××将涉案房屋钥匙交付给被告刘××，故可以认定涉案房屋已实际交付给被告刘××；涉案房屋银行贷款全部清偿后，原告通过诉讼的方式积极要求涉案房屋登记所有权人被告刘××及实际所有权人被告徐××协助办理产权变更登记手续，但因涉案房屋处于查封状态致使被告刘××无法办理产权过户登记手续，对于未办理产权变更登记手续被告刘××不存在过错。综上所述，原告要求对被告徐××名下的位于威海市统一路29号1101室房屋许可执行的诉请理由不当，本院不予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十三条、《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十七条之规定，判决如下：驳回原告谷×诉讼请求。案件受理费100元，由原告负担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。审 判 长  宫伟丽人民陪审员  黄爱琴人民陪审员  王本聪二〇一七年十一月二十四日书 记 员  侯雨昕