辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）辽01民终2686号
上诉人（原审被告）：刘成红，男，汉族，1972年2月13日出生。
委托诉讼代理人：隋晓庆，于洪区洪慈法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：郭亚军，男，汉族，1969年7月26日出生。
委托诉讼代理人：窦连印，皇姑区辽河法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：龚龙，男，汉族，1975年12月15日出生。
委托诉讼代理人：董立新，辽宁迅驰律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王佺，辽宁迅驰律师事务所律师。
原审被告：辽宁建工集团有限公司。
上诉人刘成红因与被上诉人郭亚军、龚龙、辽宁建工集团有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，刘成红不服沈阳市于洪区人民法院[2015]于民一初字第1219号民事判决书，向本院提起上诉，本院审理后，作出[2016]辽01民终8569号民事裁定，撤销原判，将本案发回沈阳市于洪区人民法院重审。沈阳市于洪区人民法院重审后，作出（2016）辽0114民初15543号民事判决，刘成红不服该判决，向本院提起上诉，本院于2017年3月7日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
刘成红上诉请求：撤销一审判决，依法改判；本案诉讼费用由郭亚军、龚龙承担。事实和理由：一、一审法院认定事实错误。一审法院认定刘成红自行雇佣郭亚军等工人没有任何事实依据，严重错误。一审过程中在龚龙未提供任何证据，仅凭龚龙的陈述，便认定龚龙与郭亚军解除了雇佣关系，认定郭亚军与刘成红形成了临时雇佣关系，明显未能查清案件事实。刘成红与郭亚军未形成任何法律关系，刘成红只是作为工程的承包人在现场负责临工。没有与郭亚军、龚龙达成任何合意临时雇佣郭亚军。龚龙作为人工劳务的承包人，在郭亚军发生事故的当天没有在工地现场，而是事故发生之后接到通知才出现。在龚龙未提交任何证据的情况下，法院在认定的证据中却写明了龚龙提供了录音、证人证言等证据。二、一审审理程序违法，适用法律错误。一审法院适用的《侵权责任法》第四十九条，该规定与本案没有任何关系。一审法院适用的《最高人民法院关于审理建设工程施工合同该纠纷案件的司法解释》第四条与本案亦没有任何关系。三、本案为发回重审案件，第一次一审的人民陪审员参加了发回重审后的第一次庭审，故一审法院违反法定程序。本案为发回重审案件，这次的一审判决和上一次一审判决内容上、格式上、形式上相似度达到90%，明显没有经过合议庭的合议，也没有经过认真审理。一审草率判决，对误工费、抚慰金判决不当。
郭亚军辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审依法维持原判。
龚龙辩称，郭亚军受伤是为刘成红提供劳务造成的，刘成红作为雇主，应承担赔偿责任，而龚龙同郭亚军已无雇佣关系，刘成红主张由龚龙赔偿无事实和法律依据。一、2014年，刘成红将沈阳航空航天大学办公楼外墙装饰装修工程中的人工部分分包给龚龙，在施工过程中，因刘成红提供的雨棚工程施工条件存在安全隐患，龚龙已同刘成红解除该部分施工内容，后刘成红自行雇佣郭亚军等人施工，此时答辩人同郭亚军已解除雇佣关系，之后郭亚军的受伤是在为刘成红提供劳务的过程中发生的，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。由此可知，刘成红作为郭亚军的雇主，理应对郭亚军的人身损害承担赔偿责任，答辩人无义务承担。二、答辩人在一审时提交的录音证据及证人证言已明确证明雨棚部分的施工是由刘成红直接雇佣郭亚军完成的，同龚龙无任何关系，因此刘成红提及的龚龙未提供任何证据同事实不符。综上，一审认定事实清楚，适用法律准确，刘成红上诉理由不能成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
郭亚军向一审法院起诉请求：判令刘成红、龚龙、辽宁建工集团有限公司连带给付医药费33,735.24元、住院伙食补助费9,200元、护理费11,070元、误工费43,500元、营养费1,000元、辅助器具费615.6元、交通费480元、伤残赔偿金174,492元、精神损害抚慰金10,000元、鉴定费880元、120急救费及租车费700元；本案诉讼费由刘成红、龚龙、辽宁建工集团有限公司承担。
一审法院认定事实：2014年9月12日，郭亚军在位于沈阳市于洪区的沈阳航空航天大学资产经营有限公司办公楼外墙装饰装修工程中玻璃雨棚的施工过程中受伤。郭亚军受伤后分别入住辽宁省武警总队医院和沈阳军区总医院附属北方医院共进行三次住院治疗，花费医疗费共计114,235.24元，其中，刘成红为郭亚军垫付医疗费80,500元。郭亚军三次住院共计92天，其中ICU特护3天，一级护理3天，二级护理85天。郭亚军住院期间有11天由雇佣护理人员护理，其余时间由郭亚军家属护理。
一审法院在案件审理过程中依法委托沈阳佳实司法鉴定所对郭亚军的伤残程度进行鉴定，沈阳佳实司法鉴定所于2016年12月15日出具鉴定意见书，鉴定意见为：郭亚军伤残程度为十级。
另查明，辽宁建工集团有限公司与刘成红于2014年7月19日签订幕墙及轻钢玻璃雨棚加工及安装合同，将沈阳航空航天大学新建厂区工程承包给刘成红实际施工，其中包括本案所涉及的沈阳航空航天大学资产经营有限公司办公楼外墙装饰装修工程。刘成红将沈阳航空航天大学办公楼外墙装饰装修工程中的人工部分分包给龚龙，由龚龙组织工人施工完成。在施工过程中，因龚龙认为雨棚工程施工条件存在安全隐患，提出了解除承包合同中雨棚部分施工工程的内容。后雨棚部分施工工程由刘成红自行雇佣郭亚军等工人施工完成。
一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。在本案中，郭亚军接受刘成红的雇佣在刘成红承包的工程施工过程中受伤，雇主刘成红应当对郭亚军遭受的损失承担赔偿责任。建工集团违反法律规定将其所承包项目的部分工程承包给不具有施工资质的刘成红个人进行施工，应对其违法分包的行为承担相应法律责任，故应对郭亚军遭受的损失与刘成红承担连带赔偿责任。
关于刘成红提出的涉案工程由龚龙组织工人实际施工完成的辩解意见，一审法院认为，龚龙在庭审过程中提供了录音证据、证人证言以及郭亚军的陈述均能够说明龚龙认为雨棚工程施工条件存在安全隐患，提出了解除承包合同中雨棚部分施工工程的内容。后雨棚部分施工工程由刘成红自行雇佣郭亚军等工人施工完成。故郭亚军与刘成红直接形成雇佣关系，对于刘成红的该项辩解意见，一审法院不予采纳。
关于郭亚军提出的医疗费33,753.24元的诉请，根据郭亚军提交的医疗费票据，结合刘成红已经垫付80,500元的事实，一审法院予以支持。
关于郭亚军提出的护理费11,070元的诉请，郭亚军住院共计92天，ICU治疗护理3天，一级护理3天，二级护理85天，有11天系雇佣护理人员护理，其余时间郭亚军家属护理。关于郭亚军在ICU治疗的3天，因由专业医护人员护理，护理费已包含在医疗费中。郭亚军在庭审中提交了护理人员误工证明，用以证明护理人员的收入标准，因郭亚军未提供护理人员劳动合同、工资表等，不能证明护理人员实际减少的收入数额，一审法院对郭亚军提供的护理人员误工证明不予采信。按照辽宁省上一年度居民服务业在岗职工平均工资35,128元/年的标准，其余护理费用为10,007.42元（37,127元/年÷365天×80天+11天×170元/天）。
关于郭亚军提出的伙食补助费9,200元的诉请，参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助费100元/天的标准，结合郭亚军住院92天的情况，一审法院予以支持。
关于郭亚军提出的误工费43,500元的诉请，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至诊断书确定的休息日期。根据从郭亚军受伤之日（2014年月12日）计算至出院后诊断书确定的休息日期，郭亚军与系建筑工人，按照辽宁省上一年度建筑业在岗职工平均工资41,219元/年的标准，郭亚军主张误工费为43,500元，符合法律规定，一审法院予以支持。
关于郭亚军提出的营养费1,000元的诉请，结合医嘱，一审法院予以支持。
关于郭亚军提出的辅助器具费615.6元的诉请，结合郭亚军提供的票据，一审法院予以支持。
关于郭亚军提出的残疾赔偿金的诉请，郭亚军的伤残等级为十级伤残及郭亚军为城镇居民的事实，残疾赔偿金为62,252元（31,126元/年×20年×10%）。
关于郭亚军提出的精神损害抚慰金，结合郭亚军因伤致残的事实，一审法院酌定判令给付郭亚军精神损害抚慰金5,000元。
关于郭亚军提出的鉴定费880元的诉请，结合郭亚军提供的票据，一审法院予以支持。
关于郭亚军提出的急救及租车费700元的诉请，结合郭亚军提供的票据，一审法院予以支持。
关于郭亚军提出的交通费480元的诉请，结合郭亚军就医及复诊的事实，一审法院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条，《中华人民共和国合同法》第二百七十二条，《中华人民共和国建筑法》第二十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件的司法解释》第四条之规定，判决：一、刘成红于本判决生效之日起10日内赔偿郭亚军医疗费33,753.24元、护理费10,007.42元、误工费43,500元、残疾赔偿金62,252元、交通费480元、精神损害抚慰金5,000元、急救及租车费700元、鉴定费880元、营养费1,000元、住院伙食补助费9,200元、辅助器具费615.6元；二、辽宁建工集团有限公司对刘成红的上述债务承担连带责任；三、驳回郭亚军其他诉讼请求。案件受理费1,932.76元由刘成红、辽宁建工集团有限公司承担并直接给付郭亚军。
二审中，刘成红申请证人耿继明、郭力峰出庭，用以证明龚龙雇佣的包括郭亚军在内的工人没有与刘成红形成雇佣关系。本院认定的事实与一审法院认定的事实一致。
本院认为，本案二审争议焦点是刘成红与郭亚军之间是否存在雇佣关系，刘成红是否承担赔偿责任。
当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。双方当事人对同一事实分别举出相反的证据，但都没有足够的依据否定对方证据的，人民法院应当结合案件情况，判断一方提供证据的证明力是否明显大于另一方提供证据的证明力，并对证明力较大的证据予以确认。
本案中，龚龙与郭亚军陈述的事情经过一致，且龚龙在第一次诉讼中即已提供证人证言等证据予以佐证。而刘成红在本次二审过程中才提供证人证言，两相比较，其提交的证据效力较弱，不足以否定对方的证据，故本院对刘成红的上诉主张不予支持。
第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理,故对当事人没有提出请求的部分，不再审理。
综上所述，上诉人的上诉请求不成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1,932.76元，由刘成红负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 高 悦
审 判 员 邹明宇
代理审判员 刘小丹
二〇一七年五月九日
书 记 员 王星丹
本案判决所依据的相关法律
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审。
一审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。