山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁02民终430号
上诉人（原审原告）：青岛星光海贝儿影像有限公司。
法定代表人：王效庚，经理。
被上诉人（原审被告）：纪利军。
委托诉讼代理人：任思北，山东天颐临律师事务所律师。
委托诉讼代理人：左娜，山东天颐临律师事务所律师。
上诉人青岛星光海贝儿影像有限公司（以下简称星光海贝儿公司）因与被上诉人纪利军劳动争议纠纷一案，不服青岛市李沧区人民法院（2016）鲁0213民初2988号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
上诉人星光海贝儿公司上诉请求：依法纠正一审判决第二项、第三项和第六项，判定星光海贝儿公司不承担支付和赔偿义务；诉讼费用由纪利军承担。事实和理由：1、一审判决第二项判令星光海贝儿公司支付纪利军未签订书面劳动合同双倍工资，没有事实和法律依据。星光海贝儿公司与纪利军之间有明确的自书式书面劳动合同，明确了双方的权利义务。纪利军从2015年5月5日开始在星光海贝儿公司工作，双方签订了“新员工入职须知”，明确了双方的权利和义务，因此双方之间的书面劳动合同是存在的。2、一审判决判令星光海贝儿公司支付纪利军带薪年休假工资1620.88元，判决错误，加重了星光海贝儿公司的责任。首先，青李劳人仲案字（2016）第186号裁决书第4项裁决星光海贝儿公司承担的年休假工资为1287.84元，而一审判决增加到1620.88元，侵害了星光海贝儿公司的合法权利。其次，纪利军在星光海贝儿公司工作不满一年，不应该享受年休假，根据《职工带薪年休假条例》第二条的规定，职工享有带薪年休假的前提条件是：单位职工连续工作1年以上，而纪利军在星光海贝儿公司工作时间为2015年5月5日至2016年4月25日，不足一年，因此不应享受年假待遇。再次，纪利军的工作时间不连续。根据纪利军提交的社会保险证明，纪利军的上班时间为2012年至2014年4月，2015年5月到星光海贝儿公司上班时，工作时间已断开一年，因此纪利军并非连续工作一年。3、一审判决第6项判令星光海贝儿公司支付纪利军周六日加班工资10701.24元，缺乏事实依据。首先，星光海贝儿公司与纪利军之间签订的“新员工入职须知”明确表明了工作时间，每周六天工作制，每周休一天，并且星光海贝儿公司制定的工资标准也是所有员工每周工作六天的收入，纪利军也不例外，星光海贝儿公司已经为其支付了每周多上班一天的加班费，而且纪利军也明知并认可，因此一审判令支付加班费是错误的。其次，纪利军在星光海贝儿公司工作不足一年，而且春节期间星光海贝儿公司为纪利军放假调休9天（农历十二月二十四日至次年正月初三止），显然时间不足一年，不足52周，所以一审判决认定纪利军加班52天是错误的。再次，退一步讲，即便星光海贝儿公司要支付纪利军周六日双倍加班费，一审判决的计算也不正确。纪利军每月平均收入3501.3元是其每周工作6天、每月工作26天的收入，而不是一审判决计算的21.75天的收入。而且3501.3元的收入中已经包含了一倍的加班费，这部分收入应从双倍的加班工资中扣除，一审判决计算错误且没有扣除。一审判决加重了星光海贝儿公司的负担，仲裁裁决其支付纪利军加班费10421.24元，而一审判决其支付10701.24元。
被上诉人纪利军辩称，1、纪利军2015年5月2日到星光海贝儿公司工作，星光海贝儿公司2015年8月1日才与纪利军签订书面劳动合同，应当支付2015年6、7月份未签订书面劳动合同的双倍工资差额。星光海贝儿公司认为“新员工入职须知”等同于书面劳动合同，是对法律的曲解。“新员工入职须知”只是企业对员工的一种单方面概括性的简要介绍，并不是权利义务约定，不具备劳动合同所必须具备的基本要件。2、纪利军连续工作满一年，依法应当享受带薪年休假待遇，星光海贝儿公司没有给纪利军安排带薪年休假，应当依法支付带薪年休假工资。《职工带薪年休假条例》第二条规定，职工连续工作一年以上的享受带薪年休假。《企业职工带薪年休假实施办法》第四条规定，年休假天数根据职工累计工作天数确定，职工在同一或不同用工单位工作期间，应当累计计算工作时间。纪利军一审提交的2012年至2016年社会保险个人缴纳记录显示，纪利军累计工作时间在一年以上，应当享受带薪年休假。作为带薪年休假工资的计算基数月平均工资，星光海贝儿公司在一审中拒不提供2016年1月份纪利军的工资发放原始凭证，而2016年1月因为店庆，纪利军的加班和工资最多。一审按照2015年的社平工资认定纪利军2016年1月份的工资，实际系降低了月平均工资的基数。3、关于加班费，有证人证言和星光海贝儿公司的自认，确认纪利军一周工作六天的加班事实。星光海贝儿公司属于休息日安排劳动者工作，又不能安排劳动者补休，应按规定支付纪利军加班费。关于加班费的计算问题，同关于带薪年休假工资的答辩意见。因为星光海贝儿公司的原因，导致作为计算基数的月平均工资降低。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审维持原判。
星光海贝儿公司向一审法院起诉请求：1、依法判令星光海贝儿公司不支付纪利军自2015年5月2日至2015年7月31日未签订书面劳动合同的二倍工资6294元；不支付纪利军自2015年5月2日至2016年4月26日带薪年休假工资1287.84元；不支付纪利军自2015年5月2日至2016年4月26日的周六日加班工资10421.24元。2、本案诉讼费用由纪利军承担。
一审法院认定事实：纪利军于2015年5月2日入职星光海贝儿公司。2015年8月1日，星光海贝儿公司、纪利军签订劳动合同一份，约定劳动合同期限自2015年8月1日至2016年8月1日，工作岗位为前台，工作地点为和谐广场三层301室，工资标准为基本工资每1800元加绩效。星光海贝儿公司自2015年8月至2016年3月为纪利军缴纳社会保险。纪利军自2015年5月至12月的工资分别是1812元、3000元、3294元、3760元、3398元、4458元、4189元、4770元，2016年2月、3月、4月的工资分别是2839元、3493元、1844元（4月份工资未发放）。其中2015年7月和10月各支付加班费60元，2016年3月支付加班费160元。纪利军工作期间每周工作六天，每天工作八小时，星光海贝儿公司除上述加班费外未再发放加班费。纪利军工作至2016年4月26日申请离职，2016年5月30日星光海贝儿公司给纪利军出具解除劳动合同报告书。
上述事实，有星光海贝儿公司提交的工资表、纪利军提交的劳动合同、2012-2016年间社会保险个人记录单及星光海贝儿公司、纪利军陈述笔录在案证明。星光海贝儿公司称其于2016年4月26日即为纪利军办理了离职手续，但未提交相关证据。纪利军主张，因星光海贝儿公司未提交2016年1月份工资表，而2016年1月份因为店庆，纪利军加班和工资最多，所以在计算纪利军的月平均工资时，要求基于公平原则按照社会平均工资计算该月工资。
星光海贝儿公司称，纪利军入职三天后签过新入职员工须知，该份须知即为双方签订的劳动合同。星光海贝儿公司提交的新入职员工须知加盖单位公章，未经纪利军签字确认，内容为：新员工入职前三天为无薪培训期，入职后考核合格且工作满三个月与公司签订至少为期一年的劳动合同，公司为员工投保，新员工自愿放弃签订正式合同前的保险；连续三个月业绩没有突破实行调岗或辞退处理；公司李村店工作时间为8:50-18:00，每周工作6天，每周调休一天；同时规定调休、请假的扣款标准等。星光海贝儿公司提交纪利军签字的承诺书载明，纪利军已经阅读新入职员工须知各项内容并愿意遵守上述条款。纪利军对承诺书真实性予以认可，但主张该新入职员工须知与其当时签订承诺时看到的新入职员工须知不是同一份。
星光海贝儿公司提交微信聊天记录，证明纪利军2016年4月3日向其法定代表人通过微信聊天的方式申请辞职，而并非纪利军在仲裁庭主张的劳动期满自动离职；纪利军认为聊天记录是打印件，没有原始载体，对真实性不予认可。
另查明，2016年5月16日，纪利军向青岛市李沧区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称李沧仲裁委）申请仲裁，请求裁决：1、星光海贝儿公司支付纪利军自2015年5月2日至2016年4月26日解除劳动关系的经济补偿4476元；2、星光海贝儿公司支付纪利军自2015年5月2日至2015年7月31日未签订书面劳动合同的双倍工资差额8952元；3、星光海贝儿公司支付纪利军自2015年5月2日至2016年4月26日的周六日加班工资10701.24元、法定节假日加班工资2881.1元；4、星光海贝儿公司支付纪利军自2015年5月2日至2016年4月26日的带薪年休假工资2057元；5、星光海贝儿公司支付纪利军2015年6月至9月的高温补贴560元；6、星光海贝儿公司支付纪利军自2016年4月1日至2016年4月26日的工资4476元。李沧仲裁委于2016年6月20日裁决：1、确认星光海贝儿公司、纪利军自2015年5月2日至2016年4月26日存在劳动关系；2、星光海贝儿公司支付纪利军自2015年5月2日至2015年7月31日未签订书面劳动合同的双倍工资差额6294元；3、星光海贝儿公司支付纪利军自2015年5月2日至2016年4月26日的高温补贴440元；4、星光海贝儿公司支付纪利军自2015年5月2日至2016年4月26日带薪年休假工资1287.84元；5、星光海贝儿公司支付纪利军自2016年4月1日至2016年4月26日的应发工资1844元；6、星光海贝儿公司支付纪利军自2015年5月2日至2016年4月26日的周六日加班工资10421.24元；7、驳回纪利军的其他仲裁请求。
一审法院认为，星光海贝儿公司与纪利军均未对仲裁裁决第一项确认双方劳动关系期间、第三项高温补贴、第五项四月份工资的裁决结果提起诉讼，视为认可该裁决结果，一审法院亦确认星光海贝儿公司、纪利军自2015年5月2日至2016年4月26日期间存在劳动关系，星光海贝儿公司应支付纪利军自2015年5月2日至2016年4月26日的高温补贴440元，星光海贝儿公司应支付纪利军自2016年4月1日至2016年4月26日的工资1844元。
关于纪利军主张的未订立书面劳动合同的双倍工资差额，星光海贝儿公司认为新员工入职须知即为双方签订的劳动合同，故其不应支付双倍工资差额。对此一审法院认为，该份入职须知从形式上不符合合同必备的形式要件，其订立的目的是便于星光海贝儿公司对员工进行管理，未经双方要约、承诺，其内容不具备劳动合同必备的基本要件，故并非双方之间订立的书面劳动合同。纪利军于2015年5月2日到星光海贝儿公司工作，星光海贝儿公司最迟应当于2015年6月2日前与纪利军订立书面劳动合同。星光海贝儿公司迟至2015年8月1日与纪利军签订书面劳动合同，应向纪利军支付未签订书面劳动合同期间的双倍工资差额。纪利军主张自2015年5月2日至2016年7月31日未签订书面劳动合同的双倍工资差额，一审法院予以支持。星光海贝儿公司提交的工资表证明，纪利军在2015年6月至2015年7月的工资为6294元（3000元+3294元）。据此，星光海贝儿公司应支付纪利军自2015年5月2日至2016年7月31日未签订书面劳动合同的双倍工资差额6294元。
星光海贝儿公司主张，纪利军在该公司工作不足一年，故不应享受带薪年休假。《职工带薪年休假条例》第二条规定，职工连续工作一年以上的享受带薪年休假。《企业职工带薪年休假实施办法》第四条规定，年休假天数根据职工累计工作天数确定，职工在同一或者不同用人单位工作期间应当计为累计工作时间。纪利军提交的2012-2016年间社会保险个人记录单显示，纪利军累计工作时间在一年以上，星光海贝儿公司应当支付纪利军自2015年5月2日至2016年4月26日期间的带薪年休假工资。对于纪利军在星光海贝儿公司工作期间的月平均工资，因星光海贝儿公司未提交2016年1月份的工资发放原始凭证，该月工资应以纪利军主张的2015年度青岛市在岗职工月平均工资4476.3元为准计算，故纪利军的月平均工资剔除加班费应为3564.48元[（1812元+3000元+3294元+3760元+3398元+4458元+4189元+4770元+4476.3元+2839元+3493元-60元-60元-160元）÷11个月]。纪利军2015年度带薪年休假天数应按照其在星光海贝儿公司剩余日历天数折算，2016年度带薪年休假天数应当按照已工作时间折算，星光海贝儿公司应当支付纪利军带薪年休假工资1620.88元（3564.48元÷21.75×244÷365×5×200%+3564.48元÷21.75×117÷365×5×200%）。
关于加班费，星光海贝儿公司自认纪利军主张的每周工作六天、调休一天的事实，按照法律规定，其安排劳动者加班的应当按照规定支付加班费，休息日安排劳动者加班又不能安排劳动者补休的，支付不低于工资200%的工资报酬。纪利军工作期间休息日天数为：2015年5月10天，2015年6月8天，2015年7月8天，2015年8月10天，2015年9月7天，2015年10月10天，2015年11月9天，2015年12月8天，2016年1月10天，2016年2月8天，2016年3月8天，2016年4月8天，共计104天，纪利军加班天数为52天（104÷2），加班费为16763.95元（3564.48元÷21.75×52×200%-60元-60元-160元）。纪利军主张加班费10701.24元未超出上述范围，一审法院予以支持。
综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第四十四条第二款、《中华人民共和国劳动合同法》第十条第二款、第三十条、第三十一条、第八十二条第一款、《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第二条、第四条、第五条、第十一条、第十二条、参照鲁劳社（2006）44号《关于调整企业职工夏季防暑降温费标准的通知》、鲁人社发[2015]45号《关于调整企业职工防暑降温费标准的通知》之规定，判决：一、确认星光海贝儿公司与纪利军自2015年5月2日至2016年4月26日期间存在劳动关系。二、星光海贝儿公司支付纪利军自2015年5月2日至2015年7月31日期间未签订书面劳动合同的双倍工资差额6294元。三、星光海贝儿公司支付纪利军自2015年5月2日至2016年4月26日期间带薪年休假工资1620.88元。四、星光海贝儿公司支付纪利军自2015年5月2日至2016年4月26日期间的高温补贴440元。五、星光海贝儿公司支付纪利军自2016年4月1日至2016年4月26日的工资1844元。六、星光海贝儿公司支付纪利军自2015年5月2日至2016年4月26日期间加班费10701.24元。上述二至六项，合计20900.12元，限星光海贝儿公司于判决生效之日起10日内支付纪利军。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由星光海贝儿公司负担。
本院二审期间，双方当事人均没有提交新证据。
二审查明，纪利军称其在入职星光海贝儿公司之前的工作经历至2014年4月份。二审查明的其他事实与一审查明一致。
本院认为，本案双方当事人争议的焦点问题为：1、星光海贝儿公司应否支付纪利军2015年6月、7月未签订书面劳动合同的二倍工资差额；2、星光海贝儿公司应否支付纪利军未休带薪年休假工资；3、星光海贝儿公司应否支付纪利军休息日加班工资。
关于第一个焦点问题。星光海贝儿公司主张纪利军签订的新入职员工须知为书面劳动合同，故其不应支付纪利军未签书面劳动合同的二倍工资差额。对此，本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第十七条规定，劳动合同应当具备以下条款：（一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；（二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；（三）劳动合同期限；（四）工作内容和工作地点；（五）工作时间和休息休假；（六）劳动报酬；（七）社会保险；（八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护；（九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。而涉案新入职员工须知从形式上看并非劳动合同，从内容上看也不具备上述法律规定的基本条款，故该新入职员工须知并非双方签订的书面劳动合同。星光海贝儿公司未依法与纪利军签订书面劳动合同，一审判令其向纪利军支付2015年6月、7月未签订书面劳动合同的二倍工资差额，并无不当。
关于第二个焦点问题。《职工带薪年休假条例》第二条规定，职工连续工作一年以上的，享受带薪年休假。根据本案查明事实，纪利军在入职星光海贝儿公司之前一年多的时间未工作，在星光海贝儿公司的工作时间亦不满一年，故纪利军未连续工作一年以上，其无权享受带薪年休假。一审判令星光海贝儿公司向纪利军支付未休带薪年休假工资不当，本院依法予以改判。
关于第三个焦点问题。用人单位安排劳动者在休息日加班且未安排补休的，应向劳动者支付加班工资。星光海贝儿公司上诉称其已向纪利军支付了休息日加班工资，但未提交证据予以证明，本院不予采信。关于加班天数，星光海贝儿公司称其2016年2月春节放假调休9天，亦未提交证据予以证明，本院不予采信。一审法院对于星光海贝儿公司尚欠的加班工资数额计算正确，本院不予变更。
综上，星光海贝儿公司的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《职工带薪年休假条例》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持青岛市李沧区人民法院（2016）鲁0213民初2988号民事判决第一、二、四、五、六项；
二、撤销青岛市李沧区人民法院（2016）鲁0213民初2988号民事判决第三项；
三、驳回被上诉人纪利军的其他请求。
一、二审案件受理费共计20元，由上诉人青岛星光海贝儿影像有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 蕾
代理审判员 迟金铜
代理审判员 高仁青
二〇一七年九月二十七日
书 记 员 王 清
书 记 员 吴苗苗