广东省佛山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤06刑终1010号
原公诉机关广东省佛山市南海区人民检察院。
上诉人（原审被告人）文志华，男，1995年7月17日出生于广东省英德市，汉族，初中文化，务工人员，住英德市。因本案于2015年10月27日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月3日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。
原审被告人杨家通，男，1981年1月5日出生于广东省英德市，汉族，初中文化，无业，住英德市。因本案于2015年10月27日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月3日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。
原审被告人许建红，男，1990年5月15日出生于广东省英德市，汉族，小学文化，无业，住英德市。2013年1月30日因犯抢劫罪被佛山市禅城区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元。因本案于2015年10月27日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月3日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。
原审被告人周某朋，男，1993年9月29日出生于广东省英德市，汉族，小学文化，务工人员，住英德市。因本案于2015年10月29日被羁押，同月30日被刑事拘留，同年12月3日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。
广东省佛山市南海区人民法院审理广东省佛山市南海区人民检察院指控原审被告人杨家通、文志华、许建红、周某朋犯贩卖毒品罪一案，于2016年8月4日作出（2016）粤0605刑初1026号刑事判决，原审被告人文志华不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2015年10月27日，吸毒人员罗某1（另案处理）通过手机联系被告人文志华购买一盒毒品冰毒，并于当晚21时许通过转账将毒资2800元转给文志华。文志华收钱后通过手机联系被告人杨家通购买毒品冰毒，并于当晚与被告人许建红驾驶粤Ｒ×××××号小车到广州市人和区以2200元向杨家通购买了一盒毒品冰毒。交易后，杨家通、文志华、许建红三人一同驾乘粤Ｒ×××××号小车返回与罗某1相约的交易地点佛山市南海区大沥镇星河广场星空网吧门口准备与罗某1交易。28日凌晨，在罗某1的指认下，预伏民警在星空网吧门口及里面分别捉获许建红、杨家通、文志华三人，当场在许建红身上搜出一包疑似毒品的白色晶体（经毒品检验鉴定，白色晶体净重49克，检出甲基苯丙胺成分）；在杨家通身上及挂包内搜出疑似毒品白色晶体各一包（经毒品检验鉴定，身上起获的白色晶体净重3.16克，挂包内起获的白色晶体净21克，均检出甲基苯丙胺成分）；在被告人杨家通、文志华处各起获贩毒的作案工具手机一台（159××××2043、130××××8993）。
还认定，被告人周某朋于2015年9月的一天，曾在明知被告人文志华贩买毒品的情况下，帮忙将文志华所贩卖的毒品冰毒（甲基苯丙胺）送到佛山市南海区大沥速8宾馆对面的路边交给吸毒人员罗某1。在被告人许建红的指认下，周某朋于2015年10月29日在南海区大沥镇长丰宾馆内被公安机关捉获归案。
认定上述事实的证据如下：
1.证人罗某1的证言及辨认笔录，内容为：2015年10月27日当晚，我协助民警抓获了贩卖毒品的“阿某1”和他同伙。“阿某1”的贩毒团伙有四人，除了当晚被抓的三人外，还有一名男子（周某朋）。那名男子送过两次毒品给我，大约同年9月，我打电话给“阿某1”买毒品，“阿某1”说叫他兄弟拿给我，就是这名男子把冰毒拿到大沥镇速8酒店或中汇酒店附近给我的，一次购买了2克冰毒，一次购买了3克冰毒。
证人罗某1辨认出被告人文志华是“阿某1”，辨认出被告人许建红、杨家通是10月27日晚上被抓的“阿某1”贩毒团伙中的另两名男子，辨认出被告人周某朋是曾两次帮“阿某1”送毒品的男子。
2.现场勘查笔录，内容为：案发现场方位示意图及现场照片。
3.抓获经过、起获经过、搜查笔录、扣押物品清单，内容为：2015年10月27日，民警在罗某1的配合下抓获被告人杨家通、文志华、许建红，在杨家通身上起获一小包白色晶体，在杨家通的挂包内起获一包白色晶体，并扣押杨的手机一台（159××××2043）；在文志华处起获手机一台（130××××8990）、农行卡两张；在许建红处扣押白色晶体一包、手机一台（159××××5636）、匕首一把。同月29日，民警在许建红的指认下抓获被告人周某朋，扣押手机一台（150××××4001）。
4.毒品检验鉴定报告，内容为：从被告人许建红身上起获的1包白色晶体净重49克，从被告人杨家通手提包起获的1包白色晶体净重21克，从杨家通身上起获的1包白色晶体净重3.16克，均检出甲基苯丙胺成分。
5.现场检测报告书，内容为：被告人文志华、杨家通、许建红的尿液检验呈甲基安非他明呈阳性。
6.通话清单，内容为：罗某1的手机158××××4608与文志华的手机139××××6002于2015年8月28日起到9月底有数十次通话记录；罗某1的手机132××××7156与文志华的手机130××××8993于2015年10月24、25及27日有多次通话记录；杨家通的手机159××××2043与文志华的手机130××××8993于2015年10月27日晚有4次通话记录；未发现周某朋手机150××××4001与罗某1手机132××××7156、158××××4608在9月份有通话记录。
7.四被告人的户籍证明、入所健康检查笔录、前科材料。
8.视听资料。
9.被告人杨家通的供述及辨认笔录，内容为：2015年10月27日23时许，我和文志华、另一名认识的男子从广州开车去到佛山市南海区大沥镇广佛高速路口对面的一间星空网吧，后民警到来将我们抓获，在我的包里搜出毒品“猪肉”。毒品是我自己用来吸食的。文志华的电话是130××××8993、139××××6002。
被告人杨家通辨认出被告人文志华，辨认出被告人许建红是一起去网吧的另一名男子，指认了搜出的毒品。
10.被告人文志华的供述及辨认笔录，主要内容为：2015年10月27日21时许，“猪猪”打电话问我买毒品，我就打电话给“牛通”说有朋友要买毒品，“牛通”说他有毒品卖。后我和“啊猫”、“牛通”一起去大沥镇星空网吧和“猪猪”交易毒品，但在网吧我们四人就被民警抓住了。
被告人文志华辨认出罗某1是“猪猪”、被告人许建红是“阿猫”、被告人杨家通是“牛通”、被告人周某朋是其老乡。
11.被告人许建红的供述及辨认笔录，主要内容为：被抓当天我是陪“华某”去拿毒品的，他答应给我三百元车费。后“阿某2”拿了毒品给“华某”，“华某”把毒品塞进我的裤袋里。我们三人一起开车去到大沥镇星空网吧门口交易，后我被民警抓获，民警搜出了毒品和“华某”给我防身的匕首。“华某”有两个号码：130××××8993和139××××6002。“华某”有一个帮他卖毒品的马仔，电话是150××××4001。
被告人许建红辨认出被告人文志华是“华某”、被告人杨家通是“阿某2”、周某朋是平时帮文志华卖毒品的马仔，并指认了起获的冰毒和匕首。
12.被告人周某朋的供述及辨认笔录，内容为：我曾帮文志华送过一次毒品给“猪猪”，送过一次毒品给一名我不认识的男子。第一次是今年8月的一天19时许，文志华在大沥镇高速路口一间游戏机室的一条小巷内，将一包烟盒的胶袋给我，这一包东西类似冰糖一样。他叫我送给“猪猪”，我就开摩托车来到大沥速8宾馆对面的路边，将这包毒品交给“猪猪”。我帮文志华送毒品没有好处，他只是帮我充过两次话费，共50元。
被告人周某朋辨认出被告人文志华，辨认出被告人许建红是“阿猫”、被告人杨家通就是“牛通”、罗某1就是“猪猪”，指认湛江乡下鸡饭店前方路段是送毒品给“猪猪”的地方。
根据上述事实和证据，原判认为，被告人杨家通贩卖毒品甲基苯丙胺五十克以上，被告人文志华、许建红贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上不满五十克，被告人周某朋贩卖毒品甲基苯丙胺不满十克，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人杨家通、文志华在共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法按其所参与的全部犯罪处罚；被告人许建红、周某朋在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法减轻处罚。被告人许建红曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之贩卖毒品罪，是累犯，依法从重处罚。被告人许建红协助司法机关抓获同案人，是立功，依法从轻处罚。被告人杨家通、许建红、周某朋归案后如实供述自己的罪行，被告人文志华如实供述了其大部分的罪行，依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二、三、四款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第五十二条、第五十三条、第五十九条、第六十四条之规定，作出如下判决：
一、被告人杨家通犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收财产人民币十五万元。
二、被告人文志华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币八万元。
三、被告人许建红犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元。
四、被告人周某朋犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币九千元。
五、起获的毒品甲基苯丙胺73.16克，予以没收并销毁；作案工具手机两台（159××××2043、130××××8993），予以没收，上缴国库。
上诉人文志华上诉提出：（1）他没有叫周某朋帮他送毒品给罗某1；（2）他只是介绍贩卖毒品；（3）该案有犯意引诱情节；（4）原判量刑过重。
经审理查明，原审判决认定上诉人文志华、原审被告人杨家通、许建红、周某朋犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，并经原审法庭质证、认证，本院经审核后均予以确认。
上诉人文志华提出他没有叫周某朋帮他送毒品给罗某1。经查，证人罗某1证实上诉人文志华曾叫一个较年轻的男子（经辨认是周某朋）送一包毒品到速8酒店附近给她；原审被告人周某朋证实上诉人文志华是贩毒人员，曾叫他送一包毒品到速8宾馆对面的路边给“猪猪”（经辨认是罗某1）；指认笔录证实两名证人指认的送毒地点一致，结合抓获经过、原审被告人许建红的供述，可认定上诉人文志华叫周某朋贩送毒品给罗某1的犯罪事实。上诉人文志华提出的此点上诉意见无事实依据，不予采纳。
上诉人文志华提出他只是介绍贩卖毒品；该案存在犯意引诱。经查，原审被告人许建红、周某朋及证人罗某1均反映上诉人文志华平时是贩毒人员和吸毒人员；如前所述，上诉人文志华曾叫周某朋送过毒品给罗某1；证人罗某1证实2015年10月27日晚，她打电话向文志华购买冰毒，文志华当即答应以一盒2800元的价格卖给她，并让她打钱到指定的银行账号上；上诉人文志华供认当天他收取了罗某1的购毒款2800元后，就向原审被告人杨家通以2200元拿货，然后与杨家通、许建红一起到大沥星空网吧等罗过来取货，之后让许建红将毒品送给来到网吧门外的罗某1；原审被告人许建红的供述印证了当天文志华贩卖毒品给罗某1的事实。综上证据，上诉人文志华在2015年10月27日的贩毒活动中并非起介绍作用，且其在此之前已实施了贩毒行为，可见其犯意并非在证人罗某1或公安人员的引诱下产生。故上诉人文志华提出的该点上诉意见无事实和法律依据，不予采纳。
本院认为，上诉人文志华及原审被告人许建红贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上不满五十克，原审被告人杨家通贩卖毒品甲基苯丙胺五十克以上，原审被告人周某朋贩卖毒品甲基苯丙胺不满十克，其行为均已构成贩卖毒品罪。上诉人文志华在共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法按其所参与的全部犯罪处罚；原审被告人许建红、周某朋在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法减轻处罚。原审被告人许建红曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法从重处罚。原审被告人许建红协助司法机关抓获同案人，是立功，依法可从轻处罚。上诉人文志华如实供述了其大部分罪行，酌情从轻处罚；原审被告人许建红、周某朋归案后如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚；原审被告人杨家通当庭认罪，可从轻处罚。上诉人文志华提出原判量刑过重。经查，原审法院根据上诉人文志华犯罪的事实、情节及认罪态度，在法定幅度内对上诉人所作处的量刑适当，并无不妥。故上诉人文志华提出的此点上诉意见据理不足，不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
（此页无正文）
审 判 长 邱卫玲
代理审判员 李寿桥
代理审判员 庞玮明
二〇一六年十月二十日
书 记 员 李于蓝
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。
在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。中国刑事辩护网提供
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚;有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。