江苏省东海县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）东民初字第3153号
原告赵某某。
委托代理人鲍俊林、王健，江苏东方金牛律师事务所律师。
被告某某飞机工业（集团）建设工程有限公司。
法定代表人刘某某，董事长。
委托代理人姚建成、郦洋，江苏港人律师事务所律师。
第三人东海县某某局。
法定代表人程某，局长。
委托代理人徐兴春。
原告赵某某与被告某某飞机工业（集团）建设工程有限公司（以下简称某某建设公司）、第三人东海县某某局建设工程合同纠纷一案，本院2013年10月31日受理后，依法由审判员陆大娟独任审判，公开开庭进行了审理。原告赵某某及委托代理人鲍俊林、王健、被告某某建设公司的委托代理人姚建成、郦洋、第三人东海县某某局的委托代理人徐兴春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告赵某某诉称：被告与第三人签订东海县某某展示馆项目的《建设工程施工合同》，后被告的项目部将该工程劳务承包给原告。现该劳务项目，原告已经依约履行完毕并于2011年3月18日交付。根据合同约定经结算：该工程被告应付费用为1146631.38元（其中包括工程承包价款为757478.54元及赶工期补助50000元，另订立补充协议约定水电安装按工程面积4161.97平方米计算，每平方28元，合计水电安装费用116535.16元，增加工程劳务费用10万元。在施工过程中，因被告变更工程内容增加工程劳务费18508.51元，零星工程及零用工40967.5元，高压防护架16250元，租赁费用16891.97元，因被告提供防护设施不足导致工人受伤，被告承担医药费30000元）。截止原告起诉之日起，被告仅支付955000元，尚欠原告191631.38元。根据合同第二十二条约定，被告应承担自2011年3月19日起至付清之日的利息并按每日万分之二支付违约金。某某展示馆项目工程系第三人所有，被告在第三人处尚有未支付的工程款。请求法院判令被告支付劳务费用191631.38元，支付违约金34675元，承担欠款的利息39900元，总计266206.38元。
原告为证明其主张，向本庭举证了以下证据：
1、建设工程施工合同，证明东海县某某展示馆施工被告是总包方；
2、建设工程施工劳务承包合同，证明原告是劳务承包人及工程承包价款为757478.54元，赶工期补助50000元；
3、补充协议，证明增加工程劳务费用10万元，水电安装按工程面积4161.97㎡×28元计116535.16元；
4、工程确认单、东海县某某展示馆施工图会审答疑共5页，证明施工图变更工程量增加，变更工程量增加工程劳务费18508.51元；
5、变更工程量计算书；
6、零星工程及零用工签证单8份，计40967.5元；
7、结算单一份，证明高压防护架搭设及拆除费用16250元；
8、租赁材料明细表2份及租赁单，费用为16891.97元；
9、因不提供防护设施导致王付安受伤，被告承诺承担王付安受伤费用中的3万元，9-1王付安所写的承诺书1份，证明王付安受伤共花费7.3万元，9-2工程联系单1份，王付安受伤系缺少外脚手架及防护设施导致，9-3王付安病历及费用清单；
10、工程联系单11份，证明一、被告材料缺乏导致工程延误；二、劳务费不按时给付影响工人情绪；三、缺少外脚手架及防护设施导致工期拖延；四、连续雨雪无法施工应顺延工期。总之，工期延误责任不在原告方；
11、工地例会纪要4份，证明闫九京、吕新峰是被告方工地代表，其签字代表被告；
12、计算表1份；
13、被告已付费用明细表。
对原告提供的上述证据，被告某某建设公司的质证意见是：
1、三性均无异议，但该证据证明了展示馆应当于2011年3月15日封顶，进一步证实原告对工程工期是明知的；
2、真实性无异议，但该合同不能实现原告的证明目的和观点，主要体现在一、该合同名为劳务承包合同，实为建设工程施工合同，原告无建筑资质，合同系无效合同；二、合同的面积只是暂定4161.97平方米，不代表原告施工最终的面积，该工程经过东海县建设局审核实际施工面积为3810平方米；三、合同签订时间是2011年1月14日，约定完工时间是2011年3月5日；
3、补充协议是无效协议，该协议是被告在原告的胁迫下所签订的。原告明知发包单位要求在2011年3月5日前封顶，还组织工人罢工，为了让原告尽快恢复施工，在此情况下，原告提出签订该补充协议。该补充协议也不能证明原告的证明目的和观点，合同约定是2011年3月5日封顶，工程实际封顶时间是2011年3月13日，因此原告不能享受10万元的抢工费用；
4、该会审答疑是2010年12月6日形成的，在合同签订之前，与本案不具有关联性；
5、没有原件，且只是计算书，不能证明原告的证明目的和观点；
6、我们无法审查零星单上的数字；
7、无异议；
8、三性均有异议，这张明细表不能证明是为该工程所租赁的，没有相应的合同和支付凭证等证据予以证实，只是原告单方所列的表项；
9、对承诺书的三性有异议，该承诺书是王付安本人书写的，只是承诺不追究任何单位和个人的责任，不代表被告承诺支付该费用。对王付安的病历及费用清单真实性无异议，但是和本案无关联性；
10、真实性没有异议，但是不能证明原告的证明目的和观点，该工程联系单只能证明该工程均是在被告正常施工过程中形成的文件，同时该工程联系单能够证明原告工地的施工代表是吕新峰。
11、真实性无异议，但是和本案没有关联性，该工地纪要均是在合同签订之前形成的。
12、计算表只是原告单方列的表，不能作为证据使用；
13、我们只能确认已经付给赵某某955000元，此外，被告还支付赵某某施工队其他工作人员14650元，赵某某不文明安全施工自愿承担的罚款7800元。
第三人东海县某某局质证对原告提供的证据质证如下：
1、三性均无异议，涉案工程是东海县某某局作为发包方招投标、被告方中标签订合同，被告方为承包人；
2、原告和被告之间再分包合同我局并不知晓，原被告之间因为该分包合同而产生的纠纷与我局无关，我局的意见是应当按照我局与被告所签的合同履行我局的义务，至于原被告之间的纠纷与我局无关；
其他证据的质证意见同对证据2的质证意见。
被告某某建设公司辩称：原告诉求没有事实依据，第一，原被告双方之间签订的合同名为劳务承包合同，实为建设工程施工合同，原告没有建筑资质，根据最高人民法院司法解释规定，双方所签合同系无效合同；第二，原告施工的面积及工程款并非如原告所诉，实际施工建筑面积是3810平方米，变更工程为14142元，零星用工38267.5元；工人受伤属于原告施工安全问题，由原告负责，原告主张被告承担3万元没有法律依据；原告主张的抢工费10万元没有依据，同时原告违反合同约定没有按期完工，并留下部分甩尾工程未予施工，导致答辩人至今无法将该工程竣工验收。答辩人已经支付955000元，已经超付了工程款项，应依法驳回原告诉求。
被告某某建设公司向本庭提供了如下证据：
1、建筑面积核定单，证明施工工程共计3810平方米，证据来源东海县住建局总工办；
2、六份罚款单，证明原告在施工过程中不文明安全施工，自愿承担的罚款7800元；
3、由于原告工程甩尾，原告施工人员樊继登从2011年5月18日开始施工，导致被告向樊继登另行支付14650元；
4、被告与原告工作人员梁峰的工程结算表，证明变更工程为14142.5元，零星工程38267.5元，加工费10万元不存在，高压防护架应当为16250元，工程实际封顶2011年3月13日，当时结算的时候工程的建筑施工面积还没有出来，因此土建结构、水电均是按照合同约定的暂定面积计算的。
对上述证据，原告的质证意见是：
1、由于没有原件我们没有办法确定建筑面积，到目前为止也没有任何单位向原告方说明面积；
2、对罚款单，有原告签字的2800元可以确认，其他没有原告签字的不予认可；
3樊继登是给被告方做其他工程的，不在原告承包范围内，劳务承包合同明确约定劳务费一律由原告领取，其他人无权领取，与本案无关联性。原告施工封顶时间是2011年3月13日，被告所举证的樊继登施工时间是2011年5月18日，施工时间明显不吻合，不能证明是被告所称的甩尾工程形成的；
4、证据为复印件没有提供原件，这份复印件没有赵某某签字，仅仅是被告方的一厢情愿单方面制作，对三性均有异议。
对被告提供的证据，第三人的质证意见是：
对证据1在核对原件以及勘查现场之后再确认相关建筑面积，对其他证据，与我局无关联性，不发表具体质证意见。
第三人东海县某某局述称：一、原告与我局之间不存在建设工程施工合同关系。通过公开招投标，东海县某某展示馆土建、水电安装、幕墙工程由本案被告中标，并在2010年11月25日与我局签订建设工程施工合同，双方在合同中约定了各自的权利义务。至于被告将部分工程擅自分包给他人施工，我局并不知晓。二、我局支付被告的工程款已超过合同约定的价款。我局与被告所签建设工程施工合同第23.2条约定，本合同价款采用固定单价方式，固定单价为中标价11274403.62元，支付方式及时间根据该合同第26条之约定，验收完成付至90%，工程审计结束付至97%，余款保修期后一个月内一次性付清。而截至2013年10月31日，我局已支付被告工程款15889250.27元，显然已超过了合同约定的价款。综上，原告将我局列为本案第三人明显不妥。
第三人东海县某某局向本庭提供了如下证据：
1、2010年11月25日第三人与被告签订的《建设工程施工合同》及附件3，证明一、东海县某某展示馆土建、水电安装、幕墙工程由本案被告中标施工；二、合同价款采用固定单价方式，固定单价为中标价11274403.62元；三、工程款支付方式及时间根据该合同第26条之约定，验收完成付至90%，工程审计结束至97%，余款保修期结束后一个月内一次性付清；四、工程质量保修期2年、5年，质量保修金为合同价款的3%，即338321.08元；五、未经同意，被告不得擅自分包；
2、收款凭证及张家港农村商业银行的电汇凭证一组，证明截至2013年10月31日，第三人共支付被告工程款15889250.27元，已超过合同约定的价款。
原告对第三人提供的证据质证意见如下：
1、第五个证明观点有异议，这个合同既没有交给原告方看过，也没有告知过原告，所以第三人和被告之间是否可以分包，原告不知道，原被告之间签订的合同如果是无效的，应当由被告承担责任；
2、第三人称工程款已经付超我们有异议，首先工程款是没有包括变更的工程在内，我们之所以列东海县某某局为第三人，其目的也是在于请某某局知道原告的劳务费并没有付清，以便请某某局付款的时候给予配合。
被告对第三人提供的证据质证意见如下：
对证据1合同我们不发表质证意见，对证据2银行往来明细，三性均无异议。
经审理查明：2010年11月25日，被告某某建设公司（乙方）与第三人东海县某某局（甲方）签订了《建设工程施工合同》，约定：“一、甲方将东海县某某展示馆土建、水电安装、幕墙工程发包给乙方施工；三、开工日期2010年12月1日，竣工日期2011年3月15日；五、合同价款（采用固定单价方式确定）11274403.62元；……同时约定未经发包人、项目管理公司同意，不得擅自分包”。2011年1月14日，原告赵某某与被告某某建设公司签订了《建设工程施工劳务承包合同》，约定被告某某建设公司将上述工程的主体结构工程（建筑面积暂估4161.97㎡）分包给原告赵某某，开始工作日期2010年12月1日，结束工作日期2011年3月5日，合同价款＝建筑面积×劳务承包合同单价182元／建筑平方（包括地下室），劳务承包人因赶工期额外增加劳动力及夜间加班造成降低功效按每人每天20元补助，按50000元封顶，同时约定被告委派的担任驻工地的履约人为吕新峰，职务项目执行经理。2011年2月11日，原告赵某某与被告某某建设公司又签订了补充协议一份，约定在原合同基础上增加人工费及抢工措施费用100000元，如果至2011年3月5日不能封顶，扣除该人工费及抢工措施费用100000元，同时约定室内水电安装按建筑面积每平方米28元计算。
原告赵某某于2010年12月组织人员进行施工，至2011年3月13日封顶。
经本庭核实，东海县某某局的某某展示馆（中国东海水晶博物馆副馆）建筑面积为3810平方米，其中地下室486平方米。被告某某建设公司已付原告赵某某955000元。
本院认为：根据相关法律法规规定，承包人未取得建筑施工企业资质的，所签订的建设工程施工合同无效。国家禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。本案中原告赵某某没有提供证据证明其有相应的施工资质，被告某某建设公司亦没有经过第三人东海县某某局的同意即将涉案工程分包给原告，因此双方所订立的承包合同及补充协议均为无效合同。但原告赵某某已组织人员进行了施工，被告某某建设公司应参照合同约定根据原告已完成的工程量支付工程款，并支付原告赶工费用50000元。
原告提供的由施工方代表闫九京签字的工程确认单、施工图会审答疑等证据证明变更工程量增加工程劳务费18508.51元，零星工程及零用工40967.5元，被告虽对此提出异议，并提供了与原告工作人员梁峰的工程结算表，证明变更工程为14142.5元，零星工程38267.5元，但其提供的是复印件，本庭要求被告十日之内将工程结算汇总表原件提交本庭，但至本案判决时止，被告仍未能提交该证据的原件，因此被告应承担举证不能的法律后果，本院认定变更工程量增加工程劳务费18508.51元，零星工程及零用工40967.5元；由于原被告所签订的合同系无效合同，因此原告要求被告支付违约金34675元、利息39900元的诉讼请求于法无据，本院不予支持；由于原告没有按约定时间封顶，对原告要求被告支付增加人工费及抢工措施费用100000元的诉讼请求本院不予支持；原告要求被告支付租赁费用16891.97元依据不足，本院不予支持；原告没有提供被告承诺承担医药费30000元的相关证据，对原告要求被告支付王付安赔偿费用30000元的诉讼请求本院亦不予支持。
被告称因原告工程没有完工，甩尾工程由樊继登施工并支付其14650元，并为原告交纳罚款7800元，因支付樊继登的费用在涉案工程封顶以后，且被告没有提供证据证明樊继登所干工程即原告分包且尚未完工的部分，因此对被告应从原告工程款中扣除该14650元的辩论意见本院不予采纳；7800元罚款中的2800元有原告签字且原告认可，对此本院予以确认，另5000元仅是一张罚款通知单，只有被告工作人员闫九京的签字而没有原告签字，且被告没有提供证据证明该5000元罚款确已交纳，对该5000元罚款本院不予认定。
综上，本院认定被告应付原告工程款：3810平方米×土建182元／平方米＋3810平方米×水电28元／平方米＋增加工程劳务费18508.51元＋零星工程及零用工40967.5元＋高压防护架搭设及拆除费用16250元＋赶工费用50000元－罚款2800元＝923026.01元，已付955000元，已超出被告应支付的数额。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、《最高人民法院〈关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释〉》第一条第（一）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
驳回原告赵某某的诉讼请求。
案件受理费5293元，由原告赵某某负担（已交纳）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院，同时根据《诉讼费交纳办法》的有关规定，向江苏省连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费5293元。江苏省连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行，账号：44×××94。
审判员 陆大娟
二〇一四年一月二十日
书记员 王 玥
法律条文及上诉须知附录
一、法律条文
（一）《中华人民共和国合同法》
第五十二条有下列情形之一的，合同无效：
（五）违反法律、行政法规的强制性规定。
（二）《最高人民法院〈关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释〉》
第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据HYPERLINK”javascript：SLC（21651，0）”合同法第HYPERLINK”javascript：SLC（21651，52）”五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（三）《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
二、上诉须知
根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：
当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。
上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法求助申请或者申请司法求助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报江苏省连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。
本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。