舟山市普陀区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0903刑初426号
公诉机关舟山市普陀区人民检察院。
被告人李浩，男，1989年1月20日出生于安徽省濉溪县，汉族，中专文化，无业，住安徽省濉溪县。因本案，于2016年4月20日被刑事拘留，同年5月21日被逮捕。现羁押于舟山市普陀区看守所
辩护人王东洋，安徽胜方律师事务所律师。
被告人沈理，男，1992年10月1日出生于安徽省濉溪县，汉族，初中文化，无业，住安徽省淮北市烈山区。因本案，于2016年3月29日被刑事拘留，同年5月5日被逮捕。现羁押于舟山市普陀区看守所。
辩护人任印好，安徽胜方律师事务所律师。
被告人朱漫漫，男，1990年3月8日出生于安徽省泗县，汉族，初中文化，无业，住安徽省宿州市泗县。因本案，于2016年3月29日被刑事拘留，同年5月5日被逮捕。现羁押于舟山市普陀区看守所。
辩护人钱鼎峰，浙江六和（舟山）律师事务所律师。
被告人黄亚运，男，1990年12月30日出生于安徽省濉溪县，汉族，初中文化，无业，住安徽省淮北市烈山区。因本案，于2016年3月31日被刑事拘留，同年5月5日被逮捕。现羁押于舟山市普陀区看守所。
辩护人宫少华，安徽胜方律师事务所律师。
舟山市普陀区人民检察院以舟普检公诉刑诉（2016）431号起诉书和舟普检公诉刑追诉（2017）4号追加起诉决定书指控被告人李浩、沈理、朱漫漫、黄亚运犯诈骗罪、盗窃罪，于2016年11月11日向本院提起公诉，2017年2月9日、2017年6月6日，公诉机关先后二次以本案需要补充侦查为由，建议本院延期审理，后于2017年3月8日、2017年7月5日建议本院恢复审理。本院依法组成合议庭，先后三次公开开庭审理了本案。舟山市普陀区人民检察院指派检察员顾某出庭支持公诉，被告人李浩、沈理、朱漫漫、黄亚运及辩护人王东洋、任印好、钱鼎峰、宫少华到庭参加诉讼。现已审理终结。
舟山市普陀区人民检察院指控：2016年3月的一天，被告人黄亚运、沈理共谋利用伪基站发送虚假短信牟利，并在被告人李浩帮助下购买1套伪基站设备。数日后，黄亚运、沈理、朱漫漫驾车到南京发送虚假短信，李浩为其联系上家介绍发送虚假短信业务。同年3月下旬的一天，黄亚运、沈理、朱漫漫、李浩、张某正（另案处理）见面共谋外出发送虚假短信，由李浩与上家联系后确定到宁波发送。黄亚运将租来的汽车给沈理使用，自己又另外租用1辆汽车，随后黄亚运与张某正一组，沈理与朱漫漫一组，分别携带1套伪基站设备驾车前往宁波。后黄亚运与张某正因伪基站设备损坏返回安徽。在宁波，李浩将上家要求发送的虚假短信内容告知沈理，沈理与朱漫漫在宁波发送虚假短信。2016年3月27日晚，李浩通知沈理和朱漫漫到舟山市发送虚假短信，同年3月28日，沈理、朱漫漫驾车在舟山市定海区普陀区往返行驶，以“中国建设银行”、“中国移动”的名义发送虚假短信。其中，舟山市居民何某等19人收到以“中国建设银行”名义发送的虚假短信，致使被骗共计人民币110×××00余元；舟山市居民范某、崔某、朱某收到以“中国移动”名义发送的虚假短信，致使三人账户内资金被转走共计人民币10×××000余元。2016年3月28日晚上，公安机关将沈理、朱漫漫抓获，并当场查获伪基站设备等作案工具，伪基站设备上尚未自动清除的当日虚假短信发送记录共计13000余条。2016年4月20日，李浩自动向公安机关投案并如实供述了自己的犯罪事实。公诉机关向本院提供了物证、书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述、电子数据等证据予以证实，认为被告人李浩、沈理、朱漫漫、黄亚运以非法占有为目的，伙同他人采用虚构事实的手段骗取他人财物，数额巨大且情节严重，又采用秘密手段窃取他人财物，数额巨大，四被告人的行为均已构成诈骗罪和盗窃罪且应数罪并罚，同时认为李浩构成自首，部分诈骗事实系犯罪未遂。为此，建议本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十九条第一款、第二十三条、第六十七条第一款之规定予以处罚。
庭审中，被告人李浩对起诉书指控事实和罪名没有异议，并表示自愿认罪。其辩护人提出1、被告人的行为应全案定性为诈骗罪，公诉机关指控李浩构成盗窃罪不成立；2、公诉机关指控李浩的部分犯罪数额证据不足，应扣除范某、崔某和朱某的损失数额；3、公诉机关指控2016年3月28日发送虚假短信13000余条证据不足，且以发送虚假短信条数单独指控诈骗犯罪未遂不当；4、被告人李浩应认定为从犯；5、被告人李浩系自首。
被告人沈理对起诉书指控的犯罪事实没有异议，但辩称其行为不属于盗窃。其辩护人提出1、被告人的行为应全案定性为诈骗罪，公诉机关指控沈理构成盗窃罪不成立；2、公诉机关指控被告人沈理的犯罪数额应予以核减，扣除缺少转账凭证的被害人损失和非被告人所发虚假短信造成的被害人损失；3、被告人沈理系初犯，到案后如实供述，认罪态度较好。
被告人朱漫漫对起诉书指控的事实经过没有异议，但辩称自己系受雇开车，按天领取报酬。其辩护人提出1、被告人的行为应全案定性为诈骗罪，被告人朱漫漫不构成盗窃罪；2、公诉机关指控的发送虚假短信条数仅是量刑情节，不应再单独以诈骗未遂对被告人处罚；3、公诉机关指控朱漫漫的诈骗犯罪金额为人民币11万余元证据不足，未提供诈骗短信和缺少转账凭证的被害人损失应予扣除；4、公诉机关指控范某、崔某、朱某的损失与被告人行为不具有关联性；5、被告人朱漫漫应认定为从犯。
被告人黄亚运对起诉书指控的犯罪事实经过基本没有异议，但辩称不知道沈理和朱漫漫来舟山发虚假短信。其辩护人提出1、公诉机关指控黄亚运构成盗窃罪的事实和罪名均不成立，在案证据不能证明范某、朱某、崔某的损失系沈理等人所发虚假短信所致；2、黄亚运对沈理、朱漫漫在舟山实施的犯罪行为既不知情也未参与，不应对此承担责任；3、公诉机关指控发送虚假短信条数13000余条证据不足，且以发送虚假短信条数单独指控诈骗犯罪未遂不当；4、被告人黄亚运应认定为从犯。
经审理查明：2016年3月份的一天，被告人黄亚运、沈理共谋利用伪基站向不特定人群发诈骗短信非法牟利。后二人在被告人李浩的帮助下购买了1套伪基站设备，黄亚运又租赁汽车1辆并招揽被告人朱漫漫开车。数日后，黄亚运、沈理、朱漫漫携带伪基站设备驾车至江苏省南京市发送虚假短信，李浩则联系上家，介绍发送虚假短信的业务，并从中赚取差价。在南京发送虚假短信期间，沈理从黄亚运处学会了使用伪基站群发虚假短信的方法。
数日后，黄亚运、沈理、朱漫漫从江苏南京返回安徽淮北，与李浩、张某正（另案处理）见面。期间，李浩与上家联系后要求黄亚运等人前往浙江省宁波市发送虚假短信，黄亚运等人表示同意。后黄亚运将1套伪基站设备和1辆以其名义租赁的汽车交给沈理使用，自己又另外租赁1辆汽车。沈理雇佣朱漫漫开车，约定按天支付工资。随后，黄亚运与张某正一组，沈理与朱漫漫一组，各自携带1套伪基站设备驾车前往宁波。到达宁波后，黄亚运与张某正因携带的伪基站设备损坏返回安徽，沈理、朱漫漫则在宁波发送虚假短信，期间，李浩将上家要求发送的虚假短信内容通过QQ告知沈理，朱漫漫驾车在宁波市区内随意行驶，沈理则利用伪基站将接收的虚假短信内容向不特定人发送。后李浩通过黄亚运将报酬支付给沈理。
2017年3月27日晚，李浩应上家要求通知沈理、朱漫漫前往舟山市发送虚假短信，二人遂于当晚驾车抵达舟山市定海区。同年3月28日早上，沈理、朱漫漫驾驶装载有伪基站设备的车辆在舟山市定海区普陀区之间往返行驶。期间，李浩通过QQ将上家要求发送的虚假短信内容告知沈理，沈理利用伪基站设备发射无线信号，通过同频干扰方式，冒充“中国建设银行”和“中国移动”的官方名义，向不特定手机用户群发虚假“积分兑换现金”短信，诱骗手机机主登录虚假短信中的链接，以供上家实施诈骗。
同日，舟山市居民何某、余某1、徐某、余某2、陈某1、洪某、鲍某、乐某、刘某、滕某、王某1、陈某2、郭某、贺某、夏某1、曹某、金某、林某1、陈某3共计19人收到沈理、朱漫漫冒充“中国建设银行”发送的虚假短信，谎称上述被害人的银行账户已满10×××00积分，可兑换5%的现金，并附有一个网站链接，诱骗被害人点击。上述被害人信以为真遂点击登录了虚假短信中的链接进入诈骗网站，按照提示进行操作并输入银行账户、密码、验证码等信息，致使何某被骗5000元、余某1被骗5000元、徐某被骗4898元、余某2被骗4928元、陈某1被骗4926元、洪某被骗11337.74元、鲍某被骗4890元、乐某被骗4873元、刘某被骗4918元、滕某被骗4906元、王某1被骗2300元、陈某2被骗4945元、郭某被骗8300元、贺某被骗4909元、夏某1被骗5000元、曹某被骗6731.74元、金某被骗10×××00元、林某1被骗1690.14元、陈某3被骗4768元。
同日，舟山市居民范某、崔某、朱某收到沈理、朱漫漫冒充“中国移动”名义发送的虚假短信，谎称上述被害人的话费积分没有兑换即将清零，可兑换现金礼包，并附有网站链接，诱骗被害人点击。上述3名被害人信以为真遂点击链接进入诈骗网站，并按照网站提示输入姓名、身份证号、手机号等身份信息，其中朱某按照网站提示下载软件，致使范某被骗5000元、朱某被骗24633.4元、崔某被骗70500元。
综上，本案22名被害人因操作被告人发送的虚假短信共计被骗人民币20万余元。
2016年3月28日晚，沈理、朱漫漫在舟山市普陀区被民警抓获，并当场查获用于发送虚假短信的作案工具伪基站设备1套及手机等物品。经查，伪基站上遗留尚未被自动清除的当日短信发送数量，共有以“95533”名义发送的虚假短信13000余条。
2016年3月31日，被告人黄亚运被民警抓获。
2016年4月20日，被告人李浩自动向公安机关投案，并如实供述了自己的犯罪事实。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据证实：
（1）物证伪基站设备、手机等物品，均系作案工具。
（2）被害人何某、余某1、徐某、余某2、陈某1、鲍某、乐某、刘某、滕某、王某1、陈某2、郭某、贺某、夏某1、曹某、金某、陈某3的陈述及虚假短信截图证明，2016年3月28日，何某等18名被害人均收到以“中国建设银行95533”名义发送的积分兑换现金并附有网站链接的虚假短信。上述被害人因相信短信内容而点击链接进入网站，按照网站提示操作并输入银行卡号、密码、手机号、姓名、身份证号等信息，手机收到验证码，输入验证码后银行卡内钱款被骗以及各自被骗数额等事实。
（3）被害人洪某的陈述证明，其收到以“中国建设银行95533”名义发送的积分兑换5%现金且附有链接wap.ccudb.com的虚假短信，因信以为真，点击链接进入网站，按照网站提示输入银行卡号、密码、手机号、身份证号等信息，之后手机收到验证码，又按照提示输入验证码，期间因网页显示超时而先后3次输入验证码，随即收到3条建行信用卡被消费的扣款短信，共计被骗11337.74元。
（4）被害人林某1的陈述证明，2016年3月28日晚上在位于沈家门街道东海西路的家中收到以“中国建设银行95533”名义发送的虚假短信，按提示操作后被骗1690.14元等事实。
（5）被害人范某的陈述及虚假短信截图证明，2016年3月28日早上10时40分许，在其位于定海西园新村的家中收到以“中国移动10086”名义发送的积分兑换216.88元现金礼包并附有链接10086naw.com的虚假短信。因信以为真遂点击链接进入网站，按照提示在网站输入姓名、身份证号、手机号和银行卡号等信息。后银行卡绑定的手机号码被修改，卡内5000元被骗走。
（6）被害人朱某的陈述及虚假短信截图证明，2016年3月28日下午2点多，收到以“中国移动10086”名义发送的积分兑换216.88元现金礼包并附有链接10086naw.com的虚假短信。因信以为真遂点击链接进入网站，按照提示输入姓名、身份证号、银行卡卡号、密码等信息，并按照网站提示下载一个软件，致使两张银行卡共计被骗24633.4元。涉案的建行卡只有一张且案发时一直放置于其身上。
（7）被害人崔某的陈述证明，2016年3月28日15时30分许，其在定海马岙街道明珠禅寺收到以“中国移动10086”名义发送的积分兑换话费并附有链接的虚假短信。因信以为真遂点击短信中的链接进入网站，按照网站提示输入银行卡号、密码及预留手机号码。半小时后其持有的农行银行卡被骗500元。晚上19点50分许，手机又收到短信称其邮政储蓄银行卡正向他人转款，其立刻致电邮政储蓄银行并得知该卡内70000元已被骗走，随即将银行账户冻结。
（8）证人唐某1、陈某4、王某2、陈某5、夏某2的证言及虚假短信截图证明，2016年3月28日，均收到以“中国建设银行95533”名义发送的积分兑换现金并附有链接的虚假短信。
（9）证人李某的证言证明，2016年3月28日下午，在定海区收到以“中国移动10086”名义发送的积分兑换并附有链接的虚假短信。经向中国移动公司查询积分得知为诈骗短信。
（10）证人余某3（系舟山市无线电管理局监督检查科工作人员）的证言和情况说明证明，2016年3月28日晚上，其配合公安机关抓捕伪基站使用者，通过侦测锁定车牌号皖Ｆ×××××白色现代汽车有持有伪基站的重大嫌疑，随后民警将伪基站使用者抓获，并在车上查获伪基站设备一套。
（11）证人林某2（系中国移动舟山分公司负责网络监控的工作人员）的证言证明，移动公司辨别伪基站的过程。
（12）协助查询财产通知书、银行扣款短信截图及银行交易明细单等证明，案发当天涉案22名被害人被骗钱款的具体数额。其中，何某被骗5000元、余某1被骗5000元、徐某被骗4898元、余某2被骗4928元、陈某1被骗4926元、洪某被骗11337.74元、鲍某被骗4890元、乐某被骗4873元、刘某被骗4918元、滕某被骗4906元、王某1被骗2300元、陈某2被骗4945元、郭某被骗8300元、贺某被骗4909元、夏某1被骗5000元、曹某被骗6731.74元、金某被骗10×××00元、林某1被骗1690.14元、陈某3被骗4768元、范某被骗5000元、崔某被骗70500元、朱某被骗24633.4元。
（13）支付宝交易记录截图、银行交易明细单等证明，黄亚运、李浩等人持有的银行卡账户交易记录及黄亚运通过支付宝转账给朱漫漫的记录等事实。
（14）中国移动通信集团浙江有限公司舟山分公司出具的证明证明，2016年3月28日其公司仅检测到1台伪基站，公司基站设备未被他人入侵使用，在舟山本岛机主收不到舟山区域以外的基站发送的信息。同日其公司未以10086名义发送积分兑奖信息。
（15）中国联通网络通信有限公司舟山市分公司出具的证明证明，2016年3月28日其公司未检测到伪基站，当天公司所有基站未被他人入侵使用；在舟山本岛范围内，联通用户不会收到舟山区域以外的联通基站发送的短信。同日其公司未以10086名义发送任何信息。
（16）调取证据清单、中国建设银行股份有限公司舟山分行出具的证明证明，2016年3月28日，其行未以“95533”名义发送10×××00积分兑换5%现金并附有链接的短信。
（17）行车轨迹图、卡口车辆信息及情况说明证明，2016年3月28日，被告人沈理和朱漫漫驾驶皖Ｆ×××××号汽车在舟山市定海区普陀区之间来回行驶。
（18）搜查证、搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、照片等证明，2016年3月28日20时，民警在普陀区将沈理、朱漫漫查获，并现场查获涉案白色皖Ｆ×××××号汽车，从车内查获1套伪基站设备，包括主机、天线及山寨苹果6plus手机，手机显示的页面上有诈骗短信内容，查获时该手机上显示尚未清除的以“95533”名义发送的虚假短信数量13000余条，依法扣押并拍照固定；依法从沈理处扣押苹果6手机1部，从朱漫漫处扣押黑色手机1部和银行卡1张；2016年3月31日上午11时，民警抓获黄亚运时从其处扣押苹果5S手机1部；2016年4月20日，民警依法对李浩暂住处进行搜查，并扣押了电脑主机1台、OPPO手机1部和银行卡1张。
（19）辨认笔录证明，被告人之间的相互辨认以及对张某正等人的辨认事实。
（20）浙江省宁波市无线电检测站检验意见书证明，从被告人处查获的伪基站符合GSM基站无线射频相关技术特征，能进行无线发射，产生有害同频干扰，发布的信息能被公众网的用户接收，影响公众通信网的正常通信秩序。
（21）浙江省司法鉴定中心检验报告、电子证据检查工作记录及电子证据光盘、聊天记录截图、支付宝交易截图等证明，公安机关依法对现场查获的伪基站设备、被告人使用的手机等物品进行电子数据提取，发现大量有关伪基站发送诈骗短信的内容。其中，在被告人的聊天记录中存在大量涉及发送虚假短信内容的信息，案发当天沈理发送的虚假短信包括“95533”和“10086”两种，操作界面发送时间、内容均可自行设定等事实。
（22）接受证据清单、调取于舟山移动分公司的受影响用户清单、情况说明等证明，经110报警系统查询，从2016年3月至同年4月28日期间，除本案外未查询到其他利用“95533”或“10086”号段实施诈骗的案件及报警。以及经中国移动舟山分公司伪基站监控平台数据采集，2016年3月28日舟山区域内受伪基站影响的用户数达26456个等事实。
（23）中国移动宁波分公司和中国联通宁波分公司出具的情况说明及舟山市公安局普陀区分局出具的情况说明证明，未能查询到2016年3月份宁波区域内受伪基站影响的用户信息以及经向南京移动公司和南京联通公司核实，因伪基站监控平台数据仅保存最近1个月数据，未能查询到南京区域内受伪基站影响的数据等事实。
（24）汽车租赁合同、发还清单等证明，抓获沈理、朱漫漫时查获的车牌号皖Ｆ×××××号汽车由黄亚运租赁，已由公安机关发还的事实。
（25）常住人口基本信息证明，四被告人的身份信息，案发时均具有完全刑事责任能力。
（26）破案经过、抓获经过、归案经过证明，被告人沈理、朱漫漫、黄亚运均系被抓获，被告人李浩系自首。
（27）被告人李浩、沈理、黄亚运、朱漫漫供述，2016年3月份，黄亚运和沈理商量利用伪基站发送虚假短信牟利并购买了伪基站设备。李浩不仅帮助黄亚运等人购买伪基站设备，还负责联系上家介绍发送虚假短信业务并从中牟利。黄亚运、沈理、朱漫漫在南京发送虚假短信期间，朱漫漫负责开车，黄亚运教会沈理利用伪基站发送虚假短信，朱漫漫知道二人发送的是用于骗人的虚假短信。经李浩联系上家后要求黄亚运等人前往浙江宁波发虚假短信，黄亚运将伪基站设备和以其名义租赁的汽车交给沈理使用，自己又另外租赁1辆汽车。朱漫漫受雇于沈理开车，按天领取报酬。后黄亚运和张某正一组、沈理和朱漫漫一组，各自携带1套伪基站设备从安徽驾车至宁波发送虚假短信。期间因伪基站设备损坏，黄亚运和张某正返回安徽。沈理和朱漫漫在宁波发送的虚假短信内容，由李浩转发给沈理，报酬由李浩通过黄亚运转付。2016年3月27日晚，沈理、朱漫漫在李浩要求下到达舟山，次日，以“中国建设银行”和“中国移动”名义向周围群众群发虚假短信，并于当晚被抓获。
针对庭审中控辩双方的意见，本院综合评判如下：
1、公诉机关指控何某等19名被害人因操作被告人以“中国建设银行”名义发送的虚假短信被骗共计人民币11万余元，因计算错误，本院变更为人民币10万余元。
2、关于各辩护人提出公诉机关指控被告人的部分犯罪数额证据不足，应扣除缺少转账凭证的被害人损失和未提供虚假短信截图的被害人损失以及在案证据不能证明范某、崔某和朱某的损失系被告人行为造成的辩护意见。
经查，（1）本案被害人的损失数额均有被害人陈述、手机扣款短信截图及银行交易明细单予以证实，证据之间能够相互印证，足以认定。（2）虽然林某1、洪某和崔某未提供虚假短信截图，但舟山手机用户收不到舟山区域以外的基站发送的信息，案发当天中国移动舟山分公司在舟山只检测到1台伪基站，中国移动舟山分公司和中国联通舟山分公司的基站均未被他人入侵使用，舟山110也未接到除本案外其他因伪基站受骗的报警和案件，而且三被害人收到虚假短信的地点和时间段与被告人驾车载着伪基站的行车轨迹基本吻合，三被害人收到的虚假短信内容与其他被害人收到的虚假短信内容基本吻合。上述证据能够相互印证，形成完整的证据链，故能够认定上述三名被害人收到的虚假短信系被告人所发，三被害人因点击短信中的链接并按网站提示操作致使银行账户内钱款被骗，故三被害人的被骗数额应计入被告人犯罪数额。（3）被害人范某和朱某的陈述及其提供的虚假短信截图、被告人供述及电子证据涉及虚假短信内容的聊天记录等证据证实二人收到的虚假短信系被告人所发，后二人因点击短信中的链接并按照网站提示操作导致银行账户内钱款被骗，被骗数额由银行交易记录等凭证予以证实，证据之间能够相互印证，故范某和朱某的被骗数额应计入被告人犯罪数额。综上，被告人行为造成本案22名被害人共计被骗人民币20万余元的事实清楚，在案证据之间能够相互印证。故各辩护人提出的该辩护意见，与客观事实不符，本院不予采信。
3、关于辩护人提出公诉机关指控被告人发送虚假信息条数证据不足的辩护意见。经查，公安民警抓获被告人沈理、朱漫漫时从涉案车上当场查获伪基站设备1套，该套伪基站设备显示以“95533”名义发送的虚假短信条数13000余条，该数据客观真实，且有被告人沈理的供述、证人唐某2等人的证言、中国移动舟山分公司伪基站监控平台数据采集记录等证据证实，证据之间能够相互印证，故辩护人提出的该辩护意见，与客观事实不符，本院不予采信。
4、关于被告人沈理提出自己的行为不属于盗窃的辩解及各辩护人提出被告人的行为应全案定诈骗罪的辩护意见。本案中，被告人为非法牟利，利用伪基站以“中国建设银行”和“中国移动”名义向不特定人群发虚假信息，虚构被害人银行账户积分返现及积分兑换现金礼包等事实，致使被害人产生错误认识，进而点击短信链接进入诈骗网站进行操作，导致被害人钱款被骗。被告人的行为符合诈骗罪构成要件，应以诈骗罪定罪处罚。故被告人沈理及各辩护人提出的该辩解及辩护意见，本院予以采纳。公诉机关指控范某、朱某和崔某因被告人行为造成损失10万余元的事实成立，但定性不当，本院予以变更。
5、关于被告人黄亚运的辩护人提出黄亚运不应当对沈理和朱漫漫在舟山实施的犯罪行为负责的辩护意见。经查，黄亚运明知沈理等人前往浙江实施利用伪基站发送虚假短信犯罪行为，仍然将伪基站设备和以其名义租赁的汽车提供给沈理使用，属于为他人犯罪提供设备和交通工具，故黄亚运与沈理、朱漫漫构成共同犯罪。辩护人提出的该辩护意见，不符合法律规定，本院不予采纳。
6、关于被告人李浩的辩护人提出李浩应认定为从犯的辩护意见。经查，李浩不仅帮助黄亚运等人购买作案工具伪基站设备，还为黄亚运、沈理等人牵线搭桥介绍发送虚假短信业务，指使沈理等人到上家要求的区域发送虚假短信，收取赃款后进行分配，在共同犯罪中起主要作用，不符合从犯认定条件。故辩护人提出的该辩护意见，本院不予采纳。
7、关于被告人朱漫漫和黄亚运的辩护人提出朱漫漫和黄亚运均应认定为从犯的辩护意见。经查，犯罪过程中，朱漫漫受雇于沈理负责开车，黄亚运未到舟山实际参与犯罪，仅是为沈理犯罪提供交通工具和设备，亦未约定参与分赃，故二人在共同犯罪中均起次要作用，应认定为从犯。辩护人提出的该辩护意见，符合法律规定，本院予以采纳。
8、关于各辩护人提出公诉机关不应当将被告人所发虚假短信数量单独以诈骗未遂予以处罚的辩护意见。本院认为，发送诈骗信息数量和诈骗数额均系量刑情节，在电信网络诈骗犯罪中，既未遂并存情形下，达到同一量刑幅度的，应以诈骗既遂处罚。故辩护人提出的辩护意见，符合法律规定，本院予以采纳。
本院认为，被告人李浩、沈理、朱漫漫、黄亚运以非法占有为目的，伙同他人采用虚构事实的手段骗取他人财物，数额巨大，四被告人的行为均已构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立。在共同犯罪中，被告人李浩、沈理起主要作用，均系主犯；被告人朱漫漫、黄亚运起次要作用，均系从犯，依法应当减轻处罚。四被告人利用伪基站向不特定人群发虚假短信，社会危害性较大，均应酌情从重处罚。被告人李浩犯罪以后自动投案并如实供述自己的罪行，系自首，可依法从轻处罚。被告人李浩的辩护人据此提出的从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。被告人沈理、朱漫漫、黄亚运认罪态度较好，均可酌情从轻处罚。各辩护人据此提出的从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十七条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人李浩犯诈骗罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币五万元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一六年四月二十日起至二0二0年十月十九日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳。）
二、被告人沈理犯诈骗罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币五万元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一六年三月二十九日起至二0二0年九月二十八日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳。）
三、被告人朱漫漫犯诈骗罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币二万元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一六年三月二十九日起至二0一八年十一月二十八日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳。）
四、被告人黄亚运犯诈骗罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币二万元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一六年三月三十一日起至二0一八年十一月三十日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳。）
五、扣押在本院的作案工具伪基站、手机等物品予以没收；继续追缴四被告人的违法所得。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省舟山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 杨红伟
人民陪审员 李维浙
人民陪审员 张文球
二〇一七年九月二十九日
代书 记员 朱岚岚
附：《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。