广东省东莞市第三人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤1973民初10917号
原告朱怀照，男，汉族，1972年4月19日出生，住广东省深圳市福田区12A，
委托代理人吴文清，上海市锦天城（深圳）律师事务所律师。
被告东莞市新贵电子科技有限公司，住所地为广东省东莞市塘厦镇林村西发路5号。
法定代表人朱怀照。
被告刘兆凤，女，汉族，1971年5月28日出生，住广东省深圳市福田区12A，
被告刘兆凤的委托代理人孙雷，广东核略律师事务所律师。
原告朱怀照诉被告东莞市新贵电子科技有限公司（以下简称为新贵公司）、刘兆凤公司决议撤销纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。朱怀照的委托代理人吴文清、刘兆凤的委托代理人孙雷到庭参加了庭审，新贵公司没有到庭，本案依法缺席审理。本案现已审理终结。
朱怀照诉称,朱怀照目前持有新贵公司40%的股权，也是公司执行董事兼法定代表人、总经理（自2015年3月起，任期3年），妻子刘兆凤持有新贵公司60%的股权，是该公司监事。新贵公司是朱怀照一手创立的，也是国家驰名商标，刘兆凤一直未参与新贵公司的经营管理。原来由朱怀照持有新贵公司l00%的股权，刘兆凤因为个人原因要求朱怀照将新贵公司60%的股权转到她名下，她就不管公司的事情了，安心去加拿大跟孩子陪读，双方为此签订了协议。但是刘兆凤取得60%的股权后，就撕毁了协议，想要自己完全控制公司，未经过任何法定程序就越权违法更换了很多公司中高层管理人员，并从新贵公司转移了1000多万元资金到自己个人账户，还一直处心积虑要把新贵公司的法定代表人变更成自己。此外，刘兆凤还出资请律师代理至少五家供应商向东莞市第三人民法院起诉，查封、冻结了新贵公司2000多万元的资金，并使用无效的新贵公司公章，冒充朱怀照的签名委托广东文美律师事务所的律师代理新贵公司进行诉讼。2016年7月22日刘兆凤书面通知，将于2016年8月22日召开临时股东会，议题是“选举新的执行董事、经理；变更新的法定代表人”。朱怀照于2016年8月22日出席临时股东会，并申请了公证人张某、黎某进行全程公证，因为刘兆凤未能提供身份证原件核实身份，并明确拒绝公证人员参加会议，仅向在场人员出示了一份空白的《东莞市新贵公司科技有限公司股东会决议》，在此情况下公证人员称因为股东不同意，公证处不能接受朱怀照的申请继续办理本次股东会会议的公证。刘兆凤声称她有足够的证据证明她有召开本次会议，就宣布会议结束了。据了解，刘兆凤已经向东莞市工商行政管理局塘厦分局申请变更新贵公司的执行董事和法定代表人为她本人。朱怀照认为本次临时股东会存在以下问题：1.不是按照新贵公司章程的规定由执行董事召集和主持召开的；2.朱怀照的执行董事任期未满，刘兆凤没有任何正当理由，就免去朱怀照执行董事职务是在滥用股东权利，违反了公司章程和公司法的相关规定；3.在没有列入会议议程和征询本人意愿（是否同意担任监事）的情况下，就安排朱怀照担任新贵公司的监事；4.在股东会中讨论并决定经理任免侵犯了执行董事的法定职权；5.刘兆凤有巨额个人负债，根据《企业法定代表人登记管理规定》第四条，不能担任企业法定代表人；6.本次会议未经过议案说明、讨论、表决，就形成了所谓的决议，完全不符合公司法和新贵公司的章程规定。因此，朱怀照认为，本次股东会临时会议从召集到形成决议，程序和内容都是违法的，应予以撤销。刘兆凤也根本不具备担任企业法定代表人的资格和管理能力。朱怀照请求判令：一、撤销新贵公司2016年8月22日临时股东会决议；二、本案诉讼费由被告刘兆凤承担。
朱怀照为支持其诉讼请求，向本院提交的证据材料有：企业机读档案登记资料、传票、授权委托书、公章备案回执、会议通知书及股东会决议（草稿）、光盘及录音文字稿、照片、收取登记申请材料凭证、新贵公司关于召开临时股东会的通知、新贵公司股东会决议。
新贵公司没有答辩，也没有向本院提交任何证据。
刘兆凤辩称：一、刘兆凤召开股东会议符合《中华人民共和国公司法》以及公司章程的规定，且不损害朱怀照的合法权益。相反是朱怀照自己故意拒绝到会主张其权利以及意见，但并不影响股东会议的召开以及公司决议的形成。如果按照朱怀照阐述的一面之词，新贵公司的股东会就永远不能召开了，一个正常经营的公司就会无端倒闭，显然这并不符合公司法的规定以及立法原则。二、刘兆凤之所以需要召开股东会议，是因为朱怀照向刘兆凤隐瞒事实，长期存在损害刘兆凤以及新贵公司合法权益的行为，包括但不限于以下违法违规行为：1.朱怀照违反公司法规定，在深圳市兴鼎业科技有限公司担任股东并占有该公司45%的股份；2.朱怀照在深圳市博业科技有限公司担任高级职务，领取极高的报酬；3.利用其是新贵公司法人代表的有利身份，向有关政府部门谎称新贵公司印章等印信材料丢失，甚至使用暴力撬开刘兆凤的车尾箱偷走新贵公司的营业执照，然后再刻制新的印章等印信材料方便其从银行等渠道以合法的形式掩盖非法的目的掏空新贵公司的资金以及财产，损害刘兆凤作为新贵公司大股东的分红以及其他合法权益；4．在新贵公司每年有极大盈利的情况下从来没有分配新贵公司的利润，损害刘兆凤的合法权益；5.利用其是新贵公司法人代表的有利身份，在与朱怀照自己存在经济利益的客户的报价中，故意以远远低于市场正常的价格进行民事交易往来，损害了新贵公司的合法权益，进而损害刘兆凤作为股东的分红等合法经济利益；6.利用其是刘兆凤合法丈夫以及新贵公司的法人代表的身份非法撬开刘兆凤的私家车后备箱抢走新贵公司的印章、营业执照等代表公司标志的财物，未经公司股东会同意擅自私下注销公司印章以及变更公司印章，损害新贵公司以及公司客户的合法经济利益，进而损害刘兆凤作为公司股东的分红以及其他合法的经济利益。需要提醒法庭注意的是，由于朱怀照长期掏空公司资金、实施同业竞争等违反公司法的行为已经造成新贵公司不能按时足额发放工人工资，造成了工人停工等影响社会稳定的严重后果，目前塘厦镇政府正介入查实处理，朱怀照依法应当承担刑事法律的后果。所以变更公司法人的必要性与紧迫性是明显的。由于朱怀照存在上述种种违反公司法以及违法公司章程、损害新贵公司和刘兆凤合法权益的行为，而且朱怀照是刘兆凤的合法丈夫，经刘兆凤长期多次劝告不予理会，所以刘兆凤才被迫依法依规定召开新贵公司股东会议，后依法办理变更新贵公司法人代表的手续。三、朱怀照在民事起诉状中所陈述的“事实”根本不是实际事实，刘兆凤是从朱新（曾经系新贵公司的一人独资企业股东以及法人代表）处合法有偿购买股份并成为新贵公司的股东，而且是新贵公司的大股东，在公司股东会议中依法依照公司章程的规定享有一定的权利是正常的，目前朱怀照已经多年没有在新贵公司处上班，严重的影响了新贵公司正常运作，已经不适合继续任职法人代表，由刘兆凤出任新贵公司法人代表对公司、对社会明显更为有利。四、朱怀照提出撤销公司决议的诉讼，说明公司决议已经形成，由于从程序到实体均是合法和符合公司章程的，朱怀照没有任何证据材料反驳公司决议，也没有任何证据说明公司决议究竟损害了朱怀照的哪种权利，而且朱怀照在其他经营范围与新贵公司相同或基本类似的公司担任高级职务以及股东，显然没有时间精力处理新贵公司作为拥有600名员工的大型企业的繁杂事务。变更新贵公司法人代表对朱怀照对新贵公司均是有利的。综上所述，刘兆凤依法依规召开新贵公司股东会议既符合中华人民共和国公司法的规定又符合新贵公司的章程规定，应当受到法律保护。朱怀照如有意见，完全可以到会发表，刘兆凤从来没有剥夺朱怀照的合法权益。而事实上，朱怀照在经营期间于2014年将新贵公司全部转让给朱新。在刘兆凤的努力、支持与帮助下，重新从朱新处购买了新贵公司的全部股份，并考虑夫妻情分，邀请朱怀照共同经营。但朱怀照反而利用刘兆凤的好意和法人代表的有利身份，不经股东会决议同意，为了达到独霸新贵公司财产，排挤其他股东的不法目的，擅自私下变更新贵公司的印章等代表公司的财物，随意损害公司利益以及其他股东的合法权益。如果第二次召开新贵公司的股东会议，形成的公司决议不会发生变化。请法庭根据公司法等法律法规以及本案实际情况公正裁判。
刘兆凤为支持其答辩主张，向本院提交的证据材料有：新贵公司书式档案、深圳市兴鼎业科技有限公司商事主体登记及备案信息查询单、深圳市博业科技有限公司商事主体登记及备案信息查询单、南方都市报启事、公证书、收取登记材料凭证、东莞日报启事、报警回执、授权任命书、委外工单及报价单、股东会会议记录、请愿书以及请愿员工身份证、工作证、宿舍网络改善意见书、业务失控造成公司损失单据。
经审理查明，新贵公司原系案外人朱新持有100%股权的有限公司。2015年3月12日，朱怀照及刘兆凤分别于朱新签订了股东转让出资协议，分别受让了新贵公司的股权，受让股权后朱怀照持有新贵公司40%的股权，刘兆凤持有新贵公司60%的股权。
2016年7月22日，刘兆凤作出新贵公司关于召开临时股东会的通知，会议时间为2016年8月22日上午10时，会议地点为新贵公司会议室四，召开方式为现场会议、现场投票表决，会议议题为选举新的执行董事、经理以及变更新的法定代表人。当日，刘兆凤向朱怀照邮寄快递了该通知，邮寄地址为广东省深圳市福田区海田路1008号雅颂居第5座12A。
刘兆凤向本院提交了股东会会议记录，股东会会议记录显示时间为2016年8月22日，地点为新贵公司会议室，事由为变更新贵公司执行董事及法定代表人，刘兆凤到场，朱怀照未到场，会议经过为刘兆凤举手表决同意将新贵公司的执行董事及法定代表人由朱怀照变更为刘兆凤。
2016年8月22日，刘兆凤作出股东会决议，显示2016年8月22日上午10时，新贵公司在公司会议室召开临时股东会，应参加股东2名，实际参加1名，代表股权60%，会议由刘兆凤召开并主持，会议在15日前用书面方式通知各股东到会，符合公司章程的规定，股东大会决议通知以下内容:一、同意免去朱怀照的公司执行董事（法定代表人）、经理职务，选举刘兆凤担任公司执行董事（法定代表人）、经理职务；二、同意免去刘兆凤监事职务，选举朱怀照担任公司监事。
朱怀照提交了照片、录音光盘及文字记录，拟证明朱怀照于2016年8月22日10时带领公证人员到新贵公司参加股东大会，刘兆凤违反法定程序召开股东大会，作出股东会决议，因刘兆凤不配合而无法作出公证。对此，刘兆凤陈述股东会在2016年8月22日10时00分准备开始，12时00分结束，朱怀照于10时40分到场。因朱怀照与刘兆凤未达成一致意见，朱怀照的态度不明确，因此没有在股东会会议记录中记载。
朱怀照提交了传票、授权委托书、公章备案回执，拟证明刘兆凤使用无效公章，冒用朱怀照名义委托律师处理新贵公司案件，损害新贵公司的利益，刘兆凤不适合担任新贵公司的法定代表人。刘兆凤对朱怀照的该主张不予确认。
刘兆凤提交了深圳市兴鼎业科技有限公司商事主体登记及备案信息查询单、深圳市博业科技有限公司商事主体登记及备案信息查询单、报警回执、业务失控造成公司损失单据、宿舍网络改善意见书等证据，拟证明朱怀照违反公司法的规定在其他企业担任股东或高级职务，朱怀照存在盗取新贵公司公章、损害新贵公司利益等。朱怀照对刘兆凤的该主张不予确认。
以上事实，有企业机读档案登记资料、光盘及录音文字稿、照片、关于召开临时股东会的通知、股东会会议记录、股东会决议、深圳市兴鼎业科技有限公司及深圳市博业科技有限公司商事主体登记及备案信息查询单、宿舍网络改善意见书、业务失控造成公司损失单据等证据及本案庭审笔录等附卷为证。
本院认为，朱怀照在本案的诉求为撤销股东会决议，本案为公司决议撤销纠纷，因此，对于原、被告主张对方存在损害新贵公司利益的事宜，本院不作出调查，双方可以通过其他方式寻求救济。本案争议的焦点为2016年8月22日的股东会决议是否应当撤销。
首先，朱怀照提供了照片、录音光盘及文字记录证明其于2016年8月22日10时参加了股东会决议。刘兆凤陈述会议从上午10时00分至12时00分，朱怀照于10时40到场，但因未达成一致意见，朱怀照的态度不明确，因此没有记载。从股东会会议记录可以看出，该会议记录并未记录朱怀照有到场，也未记录朱怀照的意见，因此，该记录不完整、存在重大瑕疵，该次股东会的召开未能充分保证朱怀照的权利。其次，召开临时股东会的通知载明会议议题为选举新的执行董事、经理及变更新的法定代表人，但2016年8月22日的股东会决议的内容还包括了免去刘兆凤的监事职务，选举朱怀照作为新贵公司的监事，而股东会记录当中并未载明更换新贵公司监事的事宜，因此，2016年8月22日的股东会决议的决议内容未经过法定的程序予以表决，存在重大瑕疵。综上所述，2016年8月22日作出的新贵公司股东会决议存在重大瑕疵，依法应予以撤销。
依照《中华人民共和国公司法》第四十一条、第四十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，本院判决如下：
撤销东莞市新贵电子科技有限公司2016年8月22日临时股东会决议。
本案案件受理费100元、保全费5000元，由被告刘兆凤负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。
审 判 长 谢杰兰
人民陪审员 林金莲
人民陪审员 赖丽梅
二〇一七年二月十四日
书 记 员 林少珑
黄建美
附相关法律条文：
1.《中华人民共和国公司法》第四十一条：召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东；但是，公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。股东会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名。
2.《中华人民共和国公司法》第四十三条：股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。
3.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条:当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
4.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条：法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。