苏州工业园区人民法院民 事 判 决 书（2017）苏0591民初5545号原告：兴业银行股份有限公司苏州分行，住所地江苏省苏州工业园区旺墩路125号，统一社会信用代码91320594674869183M（1/1）。负责人：王学祥，该行行长。委托诉讼代理人：赵晖，江苏同益大地律师事务所律师。委托诉讼代理人：庄银菊，江苏同益大地律师事务所律师。被告：金利油脂（苏州）有限公司，住所地江苏省苏州市吴江区黎里镇金家坝杨文头村，统一社会信用代码91320509138288262K。法定代表人：谭晓东。委托诉讼代理人:唐孝忠，江苏恒渊律师事务所律师。委托诉讼代理人:屠骥同，江苏恒渊律师事务所律师。原告兴业银行股份有限公司苏州分行（以下简称兴业银行苏州分行）与被告金利油脂（苏州）有限公司（以下简称金利公司）保证合同纠纷一案，本院于2017年6月29日受理后，依法组成合议庭适用普通程序审理。依原告申请，本院裁定对被告名下的财产采取诉讼财产保全措施。本案于2017年8月16日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人庄银菊、被告的委托诉讼代理人唐孝忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告兴业银行苏州分行向本院提出诉讼请求：1、判令被告对江苏鑫吴输电设备制造有限公司在编号11201S615086《流动资金借款合同》及编号11201S615087《流动资金借款合同》项下应归还原告的借款本金6136730.09元、利息717185.39元及原告为实现债权发生的律师代理费138409元承担连带清偿责任；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2015年4月8日，被告与原告签订《最高额保证合同》，约定为案外人江苏鑫吴输电设备制造有限公司与原告于2015年4月8日至2016年3月29日发生的债务承担连带保证责任。2015年4月9日、4月15日，案外人江苏鑫吴输电设备制造有限公司与原告签订两份《流动资金借款合同》共向原告借款2000万元。原告依约放款，后江苏鑫吴输电设备制造有限公司未按约还款，故原告诉至本院。被告金利公司辩称，江苏鑫吴输电设备制造有限公司已于2016年1月5日破产，后续利息不应计收；另被告不应承担律师费支出。原告围绕诉讼请求提交《最高额保证合同》、《流动资金借款合同》、借款借据、计算清单、律师代理协议、民事调解书、情况说明、地址确认书作证，本院予以确认。经审理查明：2015年4月8日，被告金利公司与原告签订《最高额保证合同》，约定：为确保债权人与江苏鑫吴输电设备制造有限公司在一定期限内连续发生的债务的清偿，保证人自愿向债权人提供连带责任保证；保证额度有效期自2015年4月8日至2016年3月29日；保证最高本金限额为2000万元；保证范围为保证额度有效期内发生的在最高本金限额项下的所有债权余额，包括本金、利息（含罚息、复利）、违约金、损害赔偿金、债权人实现债权的费用（包括但不限于律师费、诉讼费）等。保证期间为2年，自每笔主债务履行期限届满之日起计算；如主合同项下存在其他担保（包括但不限于保证、抵押、质押），债权人可以放弃部分担保物权或者担保物权的顺位。2015年4月9日、4月15日，原告（债权人）与江苏鑫吴输电设备制造有限公司（债务人）分别签订两份《流动资金借款合同》（编号分别为11201S615086、11201S615087），两合同均约定借款金额为1000万元；借期1年；利率为LPR一年期+1.12%，固定利率，逾期罚息利率上浮50%；按季结息，结息日为每季末月20日；如借款逾期，债权人有权就逾期的借款计罚息，对不能按时支付的利息，债权人有权按罚息利率计收复利。原告依约发放两笔借款，金额均为1000万元。截止2016年1月5日，江苏鑫吴输电设备制造有限公司尚欠原告编号11201S615086《流动资金借款合同》项下借款本金7967933.33元、利息（含复利）356911.49元；江苏鑫吴输电设备制造有限公司尚欠原告编号11201S615087《流动资金借款合同》项下借款本金1000万元、利息（含复利）360273.9元。另本院查明，2016年1月5日，苏州市吴江区人民法院作出（2016）苏0509民破1号裁定，裁定受理江苏鑫吴输电设备制造有限公司对本公司的破产清算申请。原告已就上述债权向该院申报，该院于2016年4月27日向原告发出《债权确认通知书》确认债权为18685118.72元。庭审中，原告称，在破产程序中暂未取得任何款项。2016年2月2日，针对涉案债权，原告以保证合同纠纷为由，对被告金利油脂（苏州）有限公司、江苏鑫吴投资发展集团有限公司、苏州鑫吴房地产开发有限公司、苏州鑫吴钢结构工程有限公司、吴胜明、刘扣女、鑫吴房地产开发（繁昌）有限公司提起诉讼。本院于2016年6月1日作出（2016）苏0591民初1055号民事调解书，确认“一、原告兴业银行股份有限公司苏州分行与被告江苏鑫吴投资发展集团有限公司、苏州鑫吴房地产开发有限公司、苏州鑫吴钢结构工程有限公司、吴胜明、刘扣女、鑫吴房地产开发（繁昌）有限公司共同确认：在编号11201S615086《流动资金借款合同》及编号11201S615087《流动资金借款合同》项下，江苏鑫吴输电设备制造有限公司尚欠原告兴业银行股份有限公司苏州分行借款本金17967933.33元和利息（含罚息、复利）717185.39元。被告江苏鑫吴投资发展集团有限公司、苏州鑫吴房地产开发有限公司、苏州鑫吴钢结构工程有限公司、吴胜明、刘扣女、鑫吴房地产开发（繁昌）有限公司对上述欠款承担连带清偿责任，并应于2016年6月7日前一次性归还原告。二、原告兴业银行股份有限公司苏州分行与被告江苏鑫吴投资发展集团有限公司、苏州鑫吴房地产开发有限公司、苏州鑫吴钢结构工程有限公司、吴胜明、刘扣女、鑫吴房地产开发（繁昌）有限公司共同确认原告为实现债权所支付的律师费用为20万元，被告江苏鑫吴投资发展集团有限公司、苏州鑫吴房地产开发有限公司、苏州鑫吴钢结构工程有限公司、吴胜明、刘扣女、鑫吴房地产开发（繁昌）有限公司应于2016年6月7日前一次性支付原告10万元，余款由原告自行负担。三、若被告未能按约履行上述第一、二项付款义务，原告有权就被告吴胜明、刘扣女所享有的江苏吴江农村商业银行股份有限公司100万股股权折价或拍卖、变卖所得价款优先受偿。四、若被告未能按约履行上述第一、二项付款义务，原告有权以其在中国人民银行征信中心申报的被告苏州鑫吴钢结构工程有限公司对吴江市建设工程（集团）有限公司、苏州市吴江东太湖综合开发有限公司、昆山经济技术开发区联合建筑工程有限公司在2015年4月8日至2016年3月29日间发生或到期的应收账款优先受偿。五、案件受理费减半收取为68786.5元，保全费5000元，合计73786.5元，由原告兴业银行股份有限公司苏州分行负担”。后原告就该民事调解书向本院申请强制执行（案号（2016）苏0591执2029号），于2016年8月22日、12月5日收到执行款11913815元、执行款17388.24元,用以清偿律师费10万元、欠款本金11831203.24元。再查明，原告为处理本案诉讼事宜，与江苏同益大地律师事务所签订律师聘用合同，约定律师费为138409元。另查明，被告向原告出具确认书，约定以指定地址（*************）作为送达地址，适用于法院对司法法律文书的送达，因本单位/本人提供或者确认的送达地址不准确、变更未及时书面告知，本单位/本人或指定的代收人拒收，导致文书未被实际接收的，文书退回之日视为送达之日。本院向前述地址送达诉讼材料。本院认为：原告兴业银行苏州分行与被告之间签订的《最高额保证合同》成立生效，被告作为连带保证人，应对江苏鑫吴投资发展集团有限公司的付款义务在担保范围内承担连带保证责任，其在承担清偿责任后，有权向债务人追偿。因江苏省苏州市吴江区人民法院已于2016年1月5日裁定受理了江苏鑫吴输电设备制造有限公司破产清算一案，故本案债权自破产申请受理时应停止计息。经核算，原告主张的诉请金额符合法律规定，且已经扣除执行款11831203.24元。对于原告主张的律师费，因《最高额保证合同》中仅将律师费列入了保证范围部分而未对于保证人独立承担律师费作出明确约定，故在主债务未包括律师费的情况下，对于原告要求保证人赔付律师费的主张本院碍难支持。另，江苏鑫吴输电设备制造有限公司已进入破产程序，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十四条的规定，债权人申报债权后在破产程序中未受清偿的部分，保证人仍应当承担保证责任。现因江苏鑫吴输电设备制造有限公司的破产程序仍未终结，原告可在破产程序中清偿的债权数额尚未确定，故既为保证债权人担保债权的及时实现，同时为避免双重受偿等情况的发生，故保证人履行保证责任的期间应在主债务人破产程序终结后。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国企业破产法》第四十六条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条，最高人民法院《关于适用若干问题的解释》第四十四条之规定，判决如下：一、被告金利油脂（苏州）有限公司应于江苏鑫吴输电设备制造有限公司破产程序终结后十日内偿还原告兴业银行股份有限公司苏州分行破产程序中未受清偿的债权（债权额为：借款本金6136730.09元、利息717185.39元，扣除破产程序中受偿的部分）；二、驳回原告原告兴业银行股份有限公司苏州分行的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费60746元，保全费5000元，共计65746元，由原告兴业银行股份有限公司苏州分行负担970元，由被告金利油脂（苏州）有限公司负担64776元（被告负担之款原告已预交，本院不再退还，由被告在履行本判决时一并支付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用缴纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。开户名：苏州市中级人民法院，开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76。审 判 长  曹亚峰代理审判员  李雅静人民陪审员  张菊英二〇一七年十月二十三日书 记 员  李宛凝附：本案适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国企业破产法》第四十六条未到期的债权，在破产申请受理时视为到期。附利息的债权自破产申请受理时起停止计息。《中华人民共和国担保法》第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。最高人民法院《关于适用若干问题的解释》第四十四条保证期间，人民法院受理债务人破产案件的，债权人既可以向人民法院申报债权，也可以向保证人主张权利。债权人申报债权后在破产程序中未受清偿的部分，保证人仍应当承担保证责任。债权人要求保证人承担保证责任的，应当在破产程序终结后六个月内提出。