贵州省安顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）黔04民终284号上诉人（原审被告）：四川纬联地产顾问有限公司，地址：成都市武侯区锦绣路1号2栋20层2006号。法定代表人：秦文瑾，系该公司技术总监。委托诉讼代理人：梁冰，该公司镇宁项目部经理，代理权限为一般授权代理。被上诉人（原审原告）：金家萍，女，住贵州省安顺市西秀区。上诉人四川纬联地产顾问有限公司（以下简称纬联公司）与被上诉人金家萍劳动合同纠纷一案，不服贵州省镇宁布依族苗族自治县人民法院作出的(2016)黔0423民初1070号民事判决书，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开进行了审理，本案现已审理终结。原审被告纬联公司上诉请求：1.请求依法将原判第一项办理社会保险的时间周期改判为一年；2.本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：《劳动保障监察条例》第20条规定：“违反劳动保障法律、法规或者规章的行为在两年内未被劳动保障行政部门发现，也未被举报、投诉的，劳动保障行政部门不再查处。”从该条规定可见，劳动保障监察部门对违反劳动法规行为的追诉期为两年。《劳动争议调解仲裁法》第27条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”社会保险适用的是时效，即从劳动者应当知道自己未缴纳社会保险之日起计算时效，劳动者对自身的社会保险缴费情况应有注意义务。自被上诉人入职起，即2012年9月，人力资源专员、纬联公司贵州分公司总负责人杨桦与被上诉人金家萍沟通过购买社保的问题。上诉人注册地在成都，依法只能在成都为被上诉人购买社保。经明确告知协商后，被上诉人最终选择要求以社保补助的形式补给个人，被上诉人承诺在项目本地自行购买社保并且不追究上诉人的任何责任。2012年9月23日到2016年6月30日在职期间3年9个月里，被上诉人从未要求公司为其变更社保购买方式，也未因社保问题向上诉人提出任何异议。被上诉人在职期间，上诉人一直在每月工资中支付社保补助300元给被上诉人，共计13500元。被上诉人早在2012年9月即清楚事实真相并作出自由选择，其应对自己的行为负责。作为人力资源密集型企业，纬联公司具有高度的责任感、风险防范和法律意识，对每一员工均按实际情况缴纳社保，对出差外地的员工都购买意外和商业保险，这是对员工的保障，也是对企业的保障，在任何一方面均未对金家萍有侵权之说。从事实来说，已经完全履行了为员工购买社保的义务，金家萍也没有任何理由不知道自己合法权利被侵害。且被上诉人违背协议在先，请二审法院根据相关法律规定和实际情况综合考虑，对一年的社保补缴时效予以确认。原审原告金家萍答辩称：一、被答辩人2016年6月30日与镇宁银城翡翠国际项目解除合作协议并与答辩人解除劳动关系后，未与答辩人结算2016年5月至6月的备案销售提成及所有销售提成扣留的20%。被答辩人已于2016年10月与银城公司结清尾款，故其应向答辩人支付2016年5月1日至2016年6月30日未发放的备案提成6431元，商铺提成3121元，及所有扣留的销售提成的20%计22138元。二、被答辩人在答辩人上班期间从未告知答辩人缴纳保险的相关事宜，依法其应向答辩人办理2012年9月23日至2016年6月30日期间的社会保险。综上，请求二审法院查清事实依法公正裁判。原审原告金家萍向一审法院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付2016年5月1日至2016年6月30日售房提成款6431元、商铺提成款3121元，车位提成款386元，所有扣留销售提成的20%提留款12200元，合计22138元。2、判令被告向原告支付经济赔偿金10200元；3、判令被告依法为原告办理2012年9月23日至2016年6月30日期间的社会保险，同时赔偿因未依法给原告办理保险导致原告无法领取失业保险金13440元；4、判令被告向原告支付2012年9月23日至2016年6月30日期间，国家法定节假日加班工资10530元；5、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：金家萍于2012年9月23日入职纬联公司镇宁翡翠国际项目部工作，职位为置业顾问。2014年3月1日，双方签订书面劳动合同。2016年3月11日，双方签订置业顾问协议，协议对薪资及提成计发方式进行了约定。金家萍在职期间纬联公司未按照法律规定向金家萍办理和缴纳社会保险。2016年7月1日，纬联公司与安顺银城房地产开发有限公司解除商品房销售代理合作合同，退出镇宁银城翡翠国际项目，纬联公司遂于2016年6月30日解除与金家萍的劳动关系。劳动关系解除后，双方就剩余提成的发放、社会保险的缴纳等问题协商无果，金家萍向镇宁自治县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委员会审理认为金家萍未能提供有效证据证明纬联公司应向其支付多少提成，故裁决驳回其对于提成的仲裁请求，并裁决纬联公司向金家萍依法办理其在职期间的社会保险，驳回了金家萍请求纬联公司支付因未缴纳社会保险导致其无法领取失业保险金和国家节假日经济赔偿金的仲裁请求。一审法院认为：关于提成的问题，2016年3月11日双方签订的置业顾问协议对薪资及提成计发方式进行了约定，纬联公司应遵守协议内容，履行薪资及提成的发放义务，但金家萍提供的证据无法有效证明纬联公司应向其支付的提成的具体金额，依法应由其承担举证不能的后果。金家萍可待证据充分后，按法律程序另行主张。故金家萍诉请各项提成款共计22138元的诉请，不予支持。关于经济赔偿金问题。根据劳动法规定，用人单位违法解除劳动合同的，应当向劳动者支付经济赔偿金。本案中纬联公司不属于违法解除与金家萍劳动关系的情形，故本案不涉及经济赔偿金的问题。且该项诉请在未向劳动争议仲裁委员会申请仲裁的前提下，便直接向法院提起诉讼，根据《中华人民共和国劳动法》第七十九条之规定，此项诉请未经仲裁前置程序，故对于金家萍诉请纬联公司支付经济赔偿金10200元的请求，不予支持。关于为劳动者缴纳社会保险金的问题。依法为劳动者缴纳社会保险是国家法律规定，是用人单位向劳动者履行的强制性义务。《中华人民共和国劳动法》第七十二条明确规定：用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。用人单位和劳动者之间不能就是否缴纳社会保险金以及对缴纳金额自行协商，以此规避法律规定。用人单位不能与劳动者约定不购买社会保险，亦不能约定以其他资金补助的方式向劳动者缴纳社会保险金。故纬联公司辩称已通过社保补助的方式向原告缴纳社保的意见，依法不予采信，纬联公司应当立即向金家萍补缴在纬联公司处任职期间的社会保险。对于金家萍诉请纬联公司赔偿因未依法办理保险导致其无法领取失业保险金13440元以及支付2012年9月23日至2016年6月30日期间国家法定节假日加班工资10530元的请求，于法无据，不予支持。综上，根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条、第七十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、限本判决生效后十日内，由被告四川纬联地产顾问有限公司向原告金家萍依法办理2012年9月23日至2016年6月30日期间的社会保险；二、驳回原告金家萍在本案中的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告四川纬联地产顾问有限公司承担。二审中，上诉人纬联公司与被上诉人金家萍均未提交新的证据。二审查明事实与一审认定事实一致。关于为劳动者缴纳社会保险金的问题,不属于人民法院民事案件受案范围，一审适用法律错误,本院已作出裁定撤销了贵州省镇宁布依族苗族自治县人民法院（2016）黔0423民初1070号民事判决第一项,驳回金家萍诉请判令四川纬联地产顾问有限公司为其办理社会保险的起诉。本院认为，关于纬联公司应否为金家萍办理社会保险的问题。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条：“社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”之规定，依法为劳动者缴纳社会保险是用人单位的强制性义务。但金家萍以纬联公司未依法为其办理社会保险为由，要求纬联公司为其办理社会保险，该诉请不属于最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定的劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且经社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理的范围。根据《中华人民共和国劳动法》第一百条：“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。”之规定，及《中华人民共和国社会保险法》第六十三条第一款：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。”之规定，纬联公司未依法为金家萍办理社会保险手续，未依法缴纳社会保险费，应由劳动行政部门处理，属劳动行政部门的行政职权范围，金家萍应向劳动行政部门申请解决。该项诉请不属于人民法院民事案件受案范围，本院已裁定驳回该项起诉。关于被上诉人金家萍在答辩意见中提及的销售提成24847.88元及经济补偿金12901.5元的问题，因金家萍未提起上诉，上述问题均不属于二审审理范围，本院不予处理。综上所述，四川纬联地产顾问有限公司的上诉请求不能成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。一审案件受理费10元，减半收取5元，由原告金家萍负担。二审案件受理费10元，由被上诉人金家萍负担。本判决为终审判决。审判长 阮  素  芬审判员 李  德  江审判员 刘    熹二〇一七年五月八日书记员 陈琪琪（代）