广东省廉江市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤0881刑初270号
公诉机关广东省廉江市人民检察院。
被告人黄洪雄，绰号“上下九”，男，1996年5月12日出生于广东省廉江市，汉族，初中文化，农民，捕前住廉江市石城镇上县。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年1月30日被逮捕。现羁押于廉江市看守所。
被告人黄洪俊，绰号“阿崩”，男，1986年12月28日出生于广东省廉江市，汉族，中专文化，农民，捕前住廉江市石城镇上县，因涉嫌犯开设赌场罪于2016年1月30日被逮捕。现羁押于廉江市看守所。
辩护人刘付军，广东南天星律师事务所律师。
被告人黄祖权，绰号“老权”，男，1991年11月10日出生于广东省廉江市，汉族，初中文化，农民，捕前住廉江市，因涉嫌犯开设赌场罪于2016年3月16日被羁押，次日被逮捕。现羁押于廉江市看守所。
被告人黄祖廉，男，1991年3月6日出生于广东省廉江市，汉族，初中文化，农民，捕前住廉江市石城镇上县，因涉嫌犯开设赌场罪于2016年1月30日被刑事拘留，同年3月4日被逮捕。现羁押于廉江市看守所。
廉江市人民检察院以廉检公诉刑诉﹝2016﹞145号起诉书指控被告人黄洪雄、黄洪俊、黄祖权、黄祖廉犯开设赌场罪，于2016年5月16日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2016年6月16日公开开庭进行了审理。廉江市人民检察院指派检察员杨春苗出庭支持公诉，被告人黄洪雄、黄洪俊、黄祖权、黄祖廉均到庭参加了诉讼。庭审后被告人黄洪雄家人委托的辩护人刘付军向本院提供辩护词，本案现已审理终结。
经审理查明：2015年9月至2015年10月28日期间，被告人黄洪雄、黄洪俊、黄祖权及黄某4、黄某5、黄某6、黄某7（均另处理）、黄某8（在逃）等人为谋取利益，以5000元每股的共合股约50万元人民币，在廉江市石城镇上县村黄焕东的住宅一楼大厅处开设“番摊”赌场，赌场以“抽水”的形式获利。该赌场雇佣被告人黄洪雄、黄洪俊、黄某9、黄祖廉等人在赌场内从事“盖摊”、“分摊”、“做数”等工作，其中被告人黄洪雄和黄洪俊各占1股，被告人黄祖权占2股，被告人黄洪雄、黄洪俊、黄祖权等人除参与赌场分红，还与被告人黄祖廉一样每人每天领取200元人民币的报酬。赌场经营期间,每天均有三、四十人到“番摊”赌场参赌。2015年10月28日16时许，公安民警在廉江市石城镇上县村黄焕东的住宅一楼大厅查获该赌场时，当场抓获开设赌场的黄某4、黄某5、黄某7等人及在赌场内参与赌博的苏某等人，缴获赌资1250元人民币及赌具一批。赌场开设期间，被告人黄洪雄获利900多元，被告人黄洪俊获利约2000多元，被告人黄祖权获利2000多元，被告人黄祖廉获利约2000元。
上述事实，被告人黄洪及其辩护人刘付军俊、被告人黄洪雄、黄祖权、黄祖廉在开庭审理过程中均无异议，辩护人刘付军认为指控被告人黄洪俊属“情节严重”证据不足，提出以下辩护意见：1、在案证据未能证明赌场抽头渔利数额和赌资累计数达到法律规定的“情节严重”的标准，也未能证明聚众参赌人数达到120人以上；2、被告人黄洪雄在本案中不是组织者，也不是直接管理者，在本案中所起作用相当于从犯，依法应当从轻或减轻处罚；3、被告人黄洪雄是初犯，且认罪态度好，依法可以从轻处罚。以上事实，并有同案人黄某4、黄某5、黄某7的供述，证人苏某、韩某、黄某1、黄某2、黄某3等人的证言，辨认笔录，搜查笔录及扣押清单，被告人对赌场、赌具及赌资的相片指认，现场勘查笔录、现场图及现场照片，被告人的户籍资料及到案经过等证据证实，足以认定。
关于辩护人提出在案证据不能证明抽头渔利数额及累计赌资和参赌人数均未达到“情节严重”，经查，在案证据虽未查明抽头渔利数额，但从四名被告人供述的赌资总额和参赌人数相对一致，从而证实赌资累计数额达到50万元和参赌累计人数均已达到法律规定的“情节严重”的标准，辩护人辩称被告人黄洪雄的犯罪情节未达“情节严重”的意见理由不足，本院不予采纳。
关于辩护人提出被告人黄洪雄在本案中所起作用相对同案其它被告人较轻的意见。经查，被告人黄洪雄虽然不是赌场的组织者和控制者，且参股数只有一股，但其除参与赌场分红，并在赌场内工作获取酬劳，证明其主观有积极参与赌场活动的意愿，并以行动来实现自己的意愿，辩护人以持股数少认定被告人黄洪雄的作用较小的意见，理由不足，本院不予采纳。
本院认为，被告人黄洪雄、黄洪俊、黄祖权、黄祖廉以营利为目的，开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。廉江市人民检察院指控被告人黄洪雄、黄洪俊、黄祖权、黄祖廉犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，定性及适用法律准确，本院予以支持。被告人黄洪雄、黄洪俊、黄祖廉三人参股开设赌场，并在赌场内工作，在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按其所参与的全部犯罪处罚，鉴于三名被告人能当庭认罪，均可轻处罚，被告人黄祖廉只是受雇在赌场工作获取报酬，在共同犯罪中作用次要，是从犯，对其应当减轻处罚，且其认罪态度较好，并积极缴纳罚金及退赃，具有法定和酌情从轻处罚情节。公诉机关建议对被告人黄洪雄、黄洪俊、黄祖权在有期徒刑三年至四年幅度内量刑恰当，本院予以采纳。建议对被告人黄祖廉在有期徒刑三年至四年幅度内量刑过重，本院予以调整。根据四名被告人的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，被告人黄祖廉犯罪情节较轻，宣告缓刑对其所居住的社区也没有重大不良影响，可以宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第五十二条，第五十三条，第六十七条第三款，第七十二条第一款，第七十三条第二款和第三款，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人黄洪雄犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月30日起至2019年1月29日止。罚金限于本判决生效后的次日起十日内缴清。）
二、被告人黄洪俊犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月30日起至2019年1月29日止。罚金限于本判决生效后的次日起十日内缴清。）
三、被告人黄祖权犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月16日起至2019年3月15日止。罚金限于本判决生效后的次日起十日内缴清。）
四、被告人黄祖廉犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。（已缴纳）
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
五、被告人黄洪雄违法所得的900元人民币；被告人黄洪俊违法所的2000元人民币；被告人黄祖权违法所得的2000元人民币；依法予以追缴；被告人黄洪雄退出的违法所得2000元人民币,依法没收上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省湛江市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 陈文佳
代理审判员 黄祖娟
人民陪审员 廖灼元
二〇一六年七月二十五日
书 记 员 刘 诗
附相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。