内蒙古自治区赤峰市元宝山区人民法院
p t ; ” > 民 事 判 决 书
（2017）内0403民初3099号
原告：杨某，男，1966年8月5日出生，汉族，农民，住赤峰市，公民身份号码：。
委托诉讼代理人：朱某，内蒙古源生律师事务所律师。
被告：赤峰元宝山区刘家店元通煤业有限公司，住所地，元宝山区元宝山镇刘家店村。
法定代表人：魏某，总经理。
委托诉讼代理人：崔某，该公司副总经理。
委托诉讼代理人：赵某，该公司社保科负责人。
原告杨某与被告赤峰元宝山区刘家店元通煤业有限公司（以下简称元通煤业）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨某及其委托诉讼代理人朱某、被告元通煤业的委托诉讼代理人崔某、赵某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告杨某向本院提出诉讼请求：不服元劳仲裁字[2017]45-3号裁决书第二、三项，1.判令被告给付原告经济补偿金72000元，并按经济补偿金的50%加付赔偿金36000元；2.被告给付原告失业保险金36960元；3.诉讼费用由被告负担。事实和理由：原告自2004年1月至2017年4月20日（2017年1月至4月被告停产，原告在被告处值班）在被告处工作，担任机电班长职务，月工资6000元。2017年5月5日，原告向元宝山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求被告缴纳工作期间的养老保险、支付解除劳动合同经济补偿金、失业赔偿金。2017年7月18日，原告收到元劳仲裁字[2017]45-3号裁决书，裁决被告为原告缴纳养老保险费，给付原告经济补偿金33045.81元，仲裁机构计算原告解除劳动合同前12个月的平均工资错误，被告于2016年12月23日停产，停产后，原告在被告处值班，值班工资为每月2000元，仲裁机构将企业非正常生产情况下的值班工资计算在解除劳动合同前12个月的平均工资内，使得原告的平均工资减少，经济补偿金相应减少，被告应给付原告经济补偿金72000元；因解除合同后未及时给付经济补偿金，应加付50%的赔偿金36000元。
原告在仲裁机构请求给付失业保险金，仲裁机构却以被告与原告未履行缴费义务，不符合领取失业保险金的法定条件为由不予支持，没有缴纳失业保险过错在被告，原告无法缴纳，因此被告应承担由此给原告造成的损失，给付原告失业赔偿金36960元。
被告元通煤业辩称，一、关于原告要求被告支付其元林煤矿被收购以前的经济补偿金的答辩意见：1.原告是与元通煤业通达煤矿（元通煤业的分公司，以下简称”通达煤矿”）建立的劳动关系。通达煤矿成立前企业名称为元宝山区元林煤矿。元林煤矿是集体经济性质的村办企业，元宝山镇马架子村委会是其主管部门及出资人。元通煤业于2010年4月19日通过资产收购的方式收购了元林煤矿。2010年12月13日，元林煤矿被内蒙古工商局依法注销。2010年11月30日新设立通达煤矿，所以通达煤矿在成立前不可能与原告签订劳动合同并建立劳动关系，原告自称在2010年4月19日前在通达煤矿工作的说法无事实依据。
2.2010年4月19日，被告与元宝山镇马架子村委会签订了《企业转让合同书》，合同书明确约定转让的标的为企业相关资产，没有约定元林煤矿原有职工劳动合同义务由被告负责，现在元林煤矿所有帐薄、《工资发放表》均在马架子村委会存管，元林煤矿被收购前，原告是否与元林煤矿签订过劳动合同以及具体的工作年限被告并不知情，只有马架子村委会能举证说明。元林煤矿被收购后，被告与劳动者重新签订了劳动合同，这些合同是两个不同的法律主体与劳动者签订的，与元林煤矿签订的劳动合同没有承继性，被告无义务承担元林煤矿被收购前的债务。
3.与本案相同案例，通达煤矿职工朱义学、刘国福诉讼要求被告支付其元林煤矿被收购以前年度的经济补偿金，元宝山区人民法院（2015）元民初字第4456号民事判决书及赤峰市中院（2016）内04民终304号民事判决书均没有支持其要求被告承担2010年4月19日以前年度经济补偿金的诉讼请求。
二、关于原告要求被告支付赔偿金的诉讼请求的答辩意见为：2016年12月3日，元宝山宝马矿业发生矿难事故以后，元宝山区范围内所有的地方煤矿均被职能部门下令停产至今。在这种情况下，原告向被告提出解除劳动关系的申请，解除合同的理由是原告辞职。经被告同意后并向元宝山区劳动局申请解除、终止劳动合同备案登记。当时即使原告不签订这份证明，在职能部门强制停产令下用工单位也无法履行劳动合同。因宝马矿业矿难引发整个赤峰市民营煤矿被勒令停产对用工单位来说是不可抗力，并非被告的过错而终止或解除双方的劳动合同。原、被告签订的是一年期固定期限劳动合同，至2017年2月28日自然终止，2017年续签的劳动合同双方于2017年4月20日协议解除，解除原因是原告辞职及政府不批准生产，并非被告违反和解除劳动合同，因劳动者辞职而解除劳动合同不符合用工单位支付赔偿金的情形，原告的诉求于法无据。
三、关于原告要求被告支付失业保险金的答辩意见：2017年4月20日，原、被告签订了解除、终止劳动合同证明并向元宝山区劳动和社会保障局进行了备案登记，解除的原因是辞职及双方协议解除。依据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条领取失业保险金的条件：1.失业前用人单位和本人已经缴纳社会保险费满一年的；2.非因本人意愿中断就业的；3.已经进行失业登记，并有求职要求的。从以上条件可知用人单位与劳动者均有缴费义务，劳动者本人不缴费不能领取失业保险金。原、告协商解除了劳动合同，即使被告缴纳了失业保险，在此情况下，原告也不能领取失业保险金，原、被告签订的是一年期固定期限劳动合同，原告的劳动合同至合同期满自然终止，不存在失业的问题，原告此项诉求于法无据。
四、关于原告认为2017年工资不应计算在解除合同前12个月平均工资的签辩意见：原告已经支取2017年1至4月的工资，说明原、被告对工资的约定是双方真实意思表示。2017年4月20日，双方签订了解除、终止劳动合同证明并进行了备案登记。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，月工资是指劳动者在解除或终止劳动合同前12个月的平均工资，无正常生产及值班工资之区别，原告将2017年工资剔除在平均工资之外没有相关法律依据。
本院经审理确认如下事实：
原告杨某系被告赤峰元宝山区刘家店元通煤业有限公司所属企业通达煤矿工人，岗位为机电班长。自2010年4月19日起，被告每年均与原告签订劳动合同，期限一年。期间，被告为原告缴纳了工伤保险，未缴纳其他社会保险。
2017年3月1日，原、被告签订劳动合同，期限为2017年3月1日至2018年2月28日。
2016年12月3日，赤峰宝马矿业有限公司发生爆炸事故后，赤峰市元宝山区安全生产监督管理局下发《关于元宝山区地方煤矿停止生产的紧急通知》（元安监管字【2016】81号），要求元宝山区境内所有煤矿从2016年12月3日12时30分开始停止井下一切采掘、维修作业。
2017年4月20日，原、被告签订《解除、终止劳动合同证明》，其中，在”本单位工作年限”、”经济补偿金（元）”栏内内容空白，”解除、终止劳动合同原因”栏内容为”合同终止”，”劳动者意见”为”同意”，”用人单位意见”为”同意”，加盖公章并在赤峰市元宝山区人事劳动部门备案。原告解除劳动合同前12个月的平均工资为4427.82元∕月。
2017年6月7日，原告向赤峰市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求：1.被告支付原告经济补偿金72000元，并按该经济补偿金的50%支付额外经济补偿金36000元；2.被告为原告缴纳社会养老保险费；3.被告给付原告失业保险金36960元。该委员会于2017年6月30日作出元劳仲裁字[2017]45-3号裁决书，裁决：一、自裁决书生效之日起5日内，被告与原告共同到社会保险经办机构按照规定办理原告2010年4月19日至2017年4月20日工作期间的社会基本养老保险费补缴事宜；二、被告支付原告解除、终止劳动合同经济补偿金28672.28元（4411.12元∕月×6.5个月），此款于裁决书生效之日起5日内由被告一次性支付给原告；三、驳回原告其他仲裁请求。原告不服，诉至本院。
另查明，被告提交的营业执照显示:元通煤业成立日期为2004年6月17日，通达煤矿成立日期为2010年11月30日，通达煤矿系元通煤业的控股分公司。
元林煤矿是赤峰市元宝山区元宝山镇马架子村集体所有制企业。2010年4月19日，被告与马架子村委会签订了《企业转让合同书》，被告通过资产收购的方式购买了元林煤矿。该合同第三条约定：”甲方（马架子村委会）所属煤矿之前发生的债权债务、应缴税费、担保抵押等由甲方负责，之后所发生的债权债务应缴税费等由乙方（被告）负责。”内蒙古工商行政管理信息中心企业机读档案登记材料显示，2010年12月13日，元林煤矿被内蒙古自治区工商行政管理局依法注销。
以上事实，有原告提交的元劳仲裁字[2017]45-3号裁决书、被告提交的营业执照副本、企业机读档案登记材料、《企业转让合同书》、劳动合同书、《关于元宝山区地方煤矿停止生产的紧急通知》、《解除、终止劳动合同证明》、工资表、终止劳动合同前12月份平均工资统计表以及原、被告的陈述在卷证实，本院予以确认。对于被告提交的工作年限统计表，因原告有异议，应以原、被告实际存在劳动合同关系的时间为准，对该证据不予采信。对被告提交的（2015）元民初字第4456号民事判决书、（2016）内04民终304号民事判决书，与本案缺乏关联性，本院不予采信。
本院认为，本案的争议焦点为：一是原告在被告处的工作年限，是原告主张的2004年1月至2017年4月20日，还是被告主张的2010年4月19日至2017年4月20日。二是被告是否应支付原告经济补偿金72000元、赔偿金36000元、失业保险金36960元。
一、关于原告的工作年限问题。原告主张，其自2004年1月即在元林煤矿工作，至2010年4月19日被告收购该矿，但就其主张未提供证据证明。《中华人民共和国劳动合同法》第三十三条规定：”用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项，不影响劳动合同的履行。”第三十四条规定：”用人单位发生合并或者分立等情况，原劳动合同继续有效，劳动合同由承继其权利和义务的用人单位继续履行。”根据本院已经查明的事实，马架子村委会通过与被告签订《企业转让合同书》，将元林煤矿一次性转让给被告后，该矿已经被内蒙古自治区工商行政管理局依法注销；而原告工作的通达煤矿，属于被告新设立的控股分公司，不是与元林煤矿发生合并或者分立的情形，也不是名称、法定代表人、主要负责人及投资人等事项发生了变更，故通达煤矿不是元林煤矿的劳动合同权利义务的承继法律主体。原告到通达煤矿工作，并与被告签订劳动合同，系与被告建立了新的劳动关系，故原告工作期限应当认定为自2010年4月19日至2017年4月20日。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：”发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：”当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：”当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”原告不能提交证据证实其主张成立，且其主张与本院查明的事实及法律规定不符，本院不予支持。
二、关于原告要求被告支付解除劳动合同经济补偿金72000元。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款规定：”用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。”第四十六条规定：”有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的;（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”第四十七条规定：”经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”依据上述规定，被告在劳动关系存续期间，未为原告缴纳除工伤保险之外的其他社会保险，依法应当支付原告经济补偿金。
原告在被告处的工作期间为2010年4月19日至2017年4月20日。原告劳动合同终止前十二个月的平均工资为4427.82元，依据上述法律规定，被告应支付原告7个月的经济补偿，具体计算为：4427.82元/月×7个月=30994.74元，本院予以支持。原告主张被告从2004年1月至2017年4月20日支付经济补偿金，与本院查明的事实及法律规定不符，本院不予支持。
三、关于原告请求被告支付经济补偿金50%的赔偿金36000元。《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》（劳部发〔1994〕481号）第十条规定：”用人单位解除劳动合同后，未按规定给予劳动者经济补偿的，除全额发给经济补偿金外，还须按该经济补偿金数额的百分之五十支付额外经济补偿金。”本案双方劳动合同的终止，系赤峰宝马矿业有限公司发生爆炸事故后，安全生产监督管理部门要求元宝山区境内包括被告在内的所有煤矿停止井下一切采掘、维修作业，致使合同履行不能，此种情形下，双方均同意终止合同并签订了《解除、终止劳动合同证明》，不属于被告单方或者主动解除劳动合同。原告的主张，不符合上述法律规定，本院不予支持。
四、关于原告要求被告给付失业保险赔偿金36960元。
《失业保险条例》第十四条规定：”具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的；（二）非本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。”原、被告终止劳动合同，是基于政策性停产，属不可抗力，且《解除、终止劳动合同证明》中双方均同意终止合同，原告不符合上述领取条件，故对原告此请求本院不予支持。
综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十三条、第三十四条、第三十八条第一款、第四十六条、第四十七条，《失业保险条例》第十四条、《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》（劳部发〔1994〕481号）第十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告赤峰元宝山区刘家店元通煤业有限公司支付原告杨某解除劳动合同经济补偿金30994.74元，于本判决发生法律效力后立即付清。
二、驳回原告杨某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。
案件受理费5元，由被告赤峰元宝山区刘家店元通煤业有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于赤峰市中级人民法院。
审判员刘晓红
二Ｏ一七年十二月五日
书记员罗翔馨