吉林省白城市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）吉08刑终133号
原公诉机关吉林省通榆县人民检察院。
上诉人（原审被告人）鞠殿臣，吉林省通榆县人，初中文化，住通榆县。因本案，于2016年1月30日被刑事拘留，2016年2月16日被执行逮捕，2017年7月29日被取保候审。
吉林省通榆县人民法院审理吉林省通榆县人民检察院指控原审被告人鞠殿臣犯贪污罪一案，于2017年9月13日作出（2017）吉0822刑初100号刑事判决。原审被告人鞠殿臣不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。吉林省白城市人民检察院指派代理检察员马珺出庭履行职务。上诉人（原审被告人）鞠殿臣到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，1996年7月10日于某与哈拉毛头村签订了建村小学校舍的施工合同，工程款164220元，校舍建成后村给付了部分工程款，尚欠12万元。
2007年11月初，被告人鞠殿臣（时任村书记）得知国家“普九”化债项目能化解哈拉毛头村建村小学所欠工程款的情况，遂与施工方于某（男，去向不明）商议，私自将于某的建校工程款17.8万元债务以6万元的价格转让给鞠殿臣，并于同年11月15日签订债权转让协议，但鞠殿臣始终未向于某交付该钱款。同日，被告人鞠殿臣以于某的名义向通榆县人民法院起诉哈拉毛头村支付建校款。并对该村小学14间校舍进行财产保全。2008年3月16日通榆县人民法院判决哈拉毛头村支付于某建校工程款17.8万元。
2008年4月14日鞠殿臣以于某的名义将哈拉毛头村所欠的建校工程款164220元通过通榆县农经部门申报“普九”化债将建校债务全额化解申报。
2008年5月14日，被告人鞠殿臣明知“普九”化债能够将哈拉毛头村建校工程款债务全额化解的情况下，未征得于某同意以于某的名义向通榆县人民法院申请对该校舍强制执行。
2010年9月15日通榆县人民法院以（2009）通法执字第184号裁定书将该小学校舍以评估价63714元价格执行给于某抵偿欠款，该小学被执行后，鞠殿臣以非法的债权转让协议为由，认为给付于某6万元后（实际并未给付），执行回的财产应该归其所有，欺骗向海乡政府和哈拉毛头村委会并强行将14间校舍据为己有。2012年10月30日，鞠殿臣为占有14间校舍，起诉于某要求于某协助其办理房屋产权变更手续，于2014年9月18日撤诉。
2011年10月财政部门将普九化债资金164220元全额拨付到于某账户后，鞠殿臣为了达到非法占有校舍的目的，没有如实向向海乡政府和哈拉毛头村汇报该校舍已经于2010年9月抵偿于某建校工程款的真相，造成国家补贴款损失63714.00元。
原审法院认为，1996年7月10日于某与向海乡哈拉毛头村签订建校施工合同，工程款共计164220元，校舍建成后哈拉毛头村给付部分工程款，尚欠120000元。被告人鞠殿臣于2003年12月份至2010年6月任向海乡哈拉毛头村书记。2007年9月29日吉林省清理化解农村义务教育普九债务试点方案下发，哈拉毛头村建校债务在清理范围之内，通榆县于2007年11月26日组织各村书记、村长培训“普九”化债。期间，2007年11月15日鞠殿臣与于某签订了债权转移协议（鞠殿臣一次性付给于某60000元）其余债权转让给鞠殿臣，并于同日到向海法庭起诉，要求哈拉毛头村与向海乡偿还工程款及利息。2008年3月16日法院作出（2007）四民初字154号判决书判决哈拉毛头村给付于某工程款本金120000元及利息58000元，同时鞠殿臣委托律师魏某以于某名义申请对哈拉毛头村小学校舍进行了财产保全。2008年4月14日，鞠殿臣明知此笔债务已经过法院判决，利用其任哈拉毛头村书记的职务便利，通过村主任吴某以于某的名义又将该笔债务（164220元）申报至“普九”化债。2008年5月14日鞠殿臣通过律师魏某以于某的名义申请法院强制执行哈拉毛头村民委员会。2010年9月15日通榆法院以（2009）通法执字184号裁定书把哈拉毛头村14间校舍以63714元的价格抵债给于某，至此，哈拉毛头村14间校舍由被告人鞠殿臣实际占有并居住至今。2010年11月4日鞠殿臣起诉于某要求确认协议有效，要求继续履行协议，庭审中于某到庭参加诉讼，双方均称债务正在申请化解中，于某当庭否认委托律师办理申请执行一事。2011年10月于某申请偿债并将164420元偿债款全部领取。被告人鞠殿臣明知偿债款已被领取仍未向哈拉毛头村民委员会及上级部门汇报相关情况亦未退还14间校舍，并于2012年7月3日起诉于某主张70000元债权，直至2012年10月30日，被告人鞠殿臣为达到非法占有14间校舍的目的，起诉于某要求协助办理房屋变更手续，并在开庭后于2014年9月18日撤诉。综上所述，被告人鞠殿臣身为通榆县向海乡哈拉毛头村党支部书记，得知政府“普九”化债政策，利用其协助向海乡政府从事“普九”化债申报的职务便利，将于某建校所欠工程款164220元通过通榆县农经部门申报“普九”化债将建校债务全额化解申报，财政部门将“普九”化债资金164220元全额拨付到于某账户，鞠殿臣为了达到非法占有校舍的目的，没有如实向向海乡政府和哈拉毛头村汇报相关情况，采取签订债权转让协议、司法诉讼等手段掩盖其非法侵占村集体财产的目的，在明知国家“普九”化债政策已经给付建校工程钱款的情况下，依然占有向海乡哈拉毛头村14间校舍（作价人民币63714元）拒不返还，其行为已构成职务侵占罪，通榆县人民检察院指控被告人鞠殿臣犯贪污罪的证据不够充分，本院不予支持。公诉机关指控的被告人鞠殿臣虚构于某获得“普九”化债款不当得利的事实，提前申请法院冻结于某“普九”化债款26760元后被其据为己有，经查，属鞠殿臣与于某的个人行为，本院不予支持。关于被告人鞠殿臣称其帮助于某看管的14间校舍归于某个人所有，有相对应的法院判决以及执行裁定，其不属于侵占集体财产的辩解辩护意见，经查，涉案14间校舍一直由鞠殿臣实际占有，于某本人也从未委托其帮助代为看管14间校舍，在“普九”化债政策解决建校款债务后，14间校舍系向海乡哈拉毛头村集体所有，故本院对此项辩解意见不予采信。关于被告人鞠殿臣称其不构成犯罪的意见，无相关证据予以证实，本院不予采信。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第六十四条之规定，作出如下判决：一、被告人鞠殿臣犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年六个月；二、侵占通榆县向海乡哈拉毛头村14间校舍返还给通榆县向海乡哈拉毛头村。
上诉人鞠殿臣以“没有侵占集体财产，其行为不构成犯罪”为由，提出上诉。
出庭履行职务检察员的意见是，原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，量刑适当。审判程序合法。建议维持原判。
经审理查明，原审判决认定上诉人鞠殿臣犯职务侵占罪的事实清楚，有吉林省清理化解农村义务教育“普九”债务试点方案，通榆县向海乡党委、通榆县向海乡人民政府证明、通榆县农村义务教育“普九”债务再核实审计确认书、偿债申请书、民事起诉状、通榆县人民法院民事判决书、银行卡交易查询清单、通榆县人民法院民事裁定书，证人魏某、吴某、牛某、薛某、张某、王某、孙某、于某、孙某，被告人鞠殿臣的供述。在本院审理期间，上诉人未提供新的证据。以上证据已经法庭控辩双方举证、质证，可以作为定案的根据，证据确实、充分，足资认定。
关于上诉人鞠殿臣提出“没有侵占集体财产，其行为不构成犯罪”的上诉理由。经查，上诉人鞠殿臣身为通榆县向海乡哈拉毛头村党支部书记，得知政府“普九”化债政策，利用其协助向海乡政府从事“普九”化债申报的职务便利，将于某建校所欠工程款164220元通过通榆县农经部门申报“普九”化债将建校债务全额化解申报，财政部门将“普九”化债资金164220元全额拨付到于某账户。鞠殿臣为了达到非法占有校舍的目的，没有如实向向海乡政府和哈拉毛头村汇报相关情况，采取签订债权转让协议、司法诉讼等手段掩盖其非法侵占村集体财产的目的，在明知国家“普九”化债政策已经给付建校工程钱款的情况下，依然占有向海乡哈拉毛头村14间校舍（作价人民币63714元）拒不返还，其行为符合职务侵占罪的构成要件。故上诉人鞠殿臣的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人鞠殿臣身为通榆县向海乡哈拉毛头村党支部书记，利用其协助向海乡政府从事“普九”化债申报的职务便利，采取签订债权转让协议、司法诉讼等手段掩盖其非法侵占村集体财产的目的，在明知国家“普九”化债政策已经给付建校工程钱款的情况下，依然占有向海乡哈拉毛头村14间校舍（作价人民币63714元）拒不返还，其行为已构成职务侵占罪。原审判决定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王 桦
审判员 郝万华
审判员 李大文
二〇一七年十二月八日
书记员 张慧杰