中华人民共和国最高人民法院
民 事 裁 定 书
（2013）民申字第1385号
再审申请人（一审被告、二审上诉人）：澳大利亚和新西兰银行（中国）有限公司上海分行。
负责人：刘宏，该分行行长。
委托代理人：陈歆，广东敬海律师事务所上海分所律师。
委托代理人：张琳，广东敬海律师事务所上海分所律师。
被申请人（一审原告、二审上诉人）：宁波海田国际贸易有限公司。
法定代表人：李猛进，该公司董事长。
一审被告、二审被上诉人：香港联创资源有限公司。
一审被告、二审被上诉人：宁波保税区盛通国际贸易有限公司。
法定代表人：俞之鹏，该公司总经理。
一审第三人：中国建设银行股份有限公司宁波市分行。
负责人：苏克，该行行长。
委托代理人：胡高峰，该行职员。
再审申请人澳大利亚和新西兰银行（中国）有限公司上海分行（原澳大利亚和新西兰银行集团有限公司上海分行，以下简称澳新银行上海分行）因与被申请人宁波海田国际贸易有限公司（以下简称海田公司）及一审被告香港联创资源有限公司（以下简称联创公司)和宁波保税区盛通国际贸易有限公司（以下简称盛通公司）、一审第三人中国建设银行股份有限公司宁波市分行（以下简称宁波建行）信用证欺诈纠纷一案，不服浙江省省高级人民法院(2011）浙商外终字第32号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭审查了本案，现已审查终结。
澳新银行上海分行申请再审称：（一）本案涉及的交易流程是，史明通过其控制的关联公司盛通公司与境外的联创公司进行交易，盛通公司委托海田公司作为进口代理，由海田公司与联创公司签订电解铜买卖合同。根据代理进口协议，盛通公司应将每批货物的货款逐笔支付给进口代理公司后，货物控制权才交给盛通公司。涉案货物实际存放在上海保税区的世天威仓储（远东）有限公司（以下简称世天威公司）仓库。本案开证行宁波建行应海田公司的申请，开立了号码为83015010007458的90天远期信用证，受益人为联创公司，信用证约定的主要单据是世天威公司的仓单。联创公司作为信用证项下受益人向作为议付行的澳新银行上海分行提交世天威公司仓单等单据，澳新银行上海分行审核单据相符后议付，并将世天威仓单等单据交给开证行，开证行向澳新银行上海分行承兑后，将世天威公司仓单等单据释放给海田公司。海田公司未按照代理进口协议的约定操作，在未收到盛通公司全部货款的情况下就将代表货物控制权的世天威公司仓单交给了盛通公司。盛通公司则将另一仓库即国家物资储备局上海七处（以下简称国储七处）的相同数量货物的仓单或其他可提货的凭证交给海田公司控制，以上海国储七处仓单作为世天威公司仓单的替身，事实上，上海国储七处并无对应货物入库，其仓单为虚假的仓单。盛通公司取得世天威公司仓单后不提取货物，而分别按照两种方式重复使用，一是换发新仓单使用，即将首次取得的世天威公司仓单交给世天威公司，要求世天威公司注销该仓单后，换发数份不同数量而总量不变的仓单；二是直接重复使用，即直接把世天威公司仓单交回给其海外供货方，以用作其他远期信用证的交单议付。盛通公司进行了一系列不同批次的关联交易，相应地，盛通公司委托海田公司等外贸代理人申请开出了不同批次的信用证，盛通公司将世天威公司换发的新仓单交给海外供货方，用于下一笔信用证交易。海外供货方由此在多笔信用证下向澳新银行上海分行交单议付。最终因盛通公司未能支付货款，海田公司等进口代理公司所持的上海国储七处仓单提货不着，遂申请信用证止付。本案主要交易环节有两个，一是关联交易，二是放大交易，后者是盛通公司骗取信用证项下款项的关键环节。放大交易的关键在于盛通公司串通海田公司等进口代理，取得世天威公司仓单进行重复使用，因此，盛通公司与海田公司等进口代理有串通，是骗取涉案信用证项下款项的始作俑者。（二）一、二审判决认定事实不清，适用法律错误，符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第二、六项规定的应当再审的情形。1、根据最高人民法院《关于审理信用证纠纷案件若干问题的规定》的规定，只有存在第八条所列的“信用证欺诈”，且不存在第十条规定的“除外”情形下，才能判决止付信用证项下款项。涉案信用证项下议付的关键单据是世天威公司仓单。本系列案中每一张世天威公司仓单均对应真实货物，因为世天威公司只会在收到正本仓单并注销作废后，才会发出新的仓单，世天威公司仓单无论怎样流转或拆分、兑换、合并都不会变假。本系列案中每一单信用证项下的交易都是独立的。盛通公司取得世天威公司仓单后从未向提取过货物，代表同一批货物的不同（换发的新仓单）或者相同（原已经议付的仓单）的世天威公司仓单分别在不同信用证下交单议付。每笔信用证议付当时，仓单均对应着真实的货物。因此，就每一笔信用证而言，不存在单据虚假问题。将一系列的交易结合起来看，盛通公司进行了“放大交易”，其手段是通过骗取海田公司等进口代理的世天威公司仓单，然后通过新一轮的信用证议付销赃变现。但如果海田公司严格按照代理进口协议的约定，在收到货款后再向盛通公司交付仓单，则盛通公司的企图难以实现。议付后的世天威公司仓单本应被用于提货并注销，事实上却被盛通公司和海田公司串通以换发新仓单的方式重新投入流通，或者直接再流通。然而，澳新银行上海分行议付当时所面对的世天威公司仓单在那个时间点是可以用于提货的单据，自始至终，在澳新银行上海分行议付当时都不存在两张或者多张可以提取同一批货物的世天威公司仓单。2、一、二审判决认定澳新银行上海分行议付非善意是错误的。只要没有证据证明议付行对信用证欺诈知情，议付就是善意的。海田公司提交的证据不能证明澳新银行上海分行知情“放大交易”。海田公司在本案中提交的主要证据是公安机关对盛通公司、世天威公司、上海国储七处、澳新银行上海分行有关人员的询问笔录。根据公安机关的笔录，澳新银行上海分行的职员始终认为，每一次议付时其面对的每一笔世天威公司仓单均对应了一次实货交易，主观上根本无明知乃至放纵欺诈的意识。盛通公司拆分、兑换或合并世天威公司仓单的目的就是要向澳新银行上海分行隐瞒其以欺骗手段再次获得世天威公司仓单的情况。一、二审判决认定澳新银行上海分行明知史明、俞之鹏进行关联交易，并仅凭该认定便主观推论澳新银行上海分行明知没有真实交易，与事实不符。此外，没有证据表明澳新银行上海分行曾经发现过“重复交单”。公安机关的询问笔录只能证明澳新银行上海分行从未提出过“重复交单”这个问题，并不足以证明澳新银行上海分行曾经对“重复交单”知情。根据银行的审单实务，澳新银行上海分行负责审单的单证部门不可能觉察到重复仓单，国际惯例明确规定银行没有类似注意义务。根据国际商会291号DOCDEX裁决，澳新银行上海分行未能发现重复仓单并不违反银行惯例，不构成任何程度的过错。一、二审判决认定澳新银行上海分行对“重复交单”应当知情没有法律依据。认为澳新银行上海分行“未尽合理谨慎之责”是错误的。只要不能认定澳新银行上海分行对“欺诈”知情，就不能认定澳新银行上海分行的议付“非善意”。（三）一、二审判决的结果严重不公。从过错程度上看，盛通公司明显存在恶意，海田公司等外贸代理人与之串通，以假的上海国储七处仓单换取真实的世天威公司仓单，而澳新银行上海分行没有过错。海田公司等外贸代理人提不到货的损失，本应自行承担，却转嫁至信用证议付中由澳新银行上海分行承担。进口代理公司则因持有开证保证金和世天威公司仓单而不当得利。史明、俞之鹏等人皆逍遥法外，亦没有承担赔偿责任。根据一、二审判决结果，超过八千万美元的所有损失皆由澳新银行上海分行独自承担，有失公平。综上，请求再审本案。
海田公司提交意见称：二审判决认定本案存在信用证欺诈、再审申请人不是善意第三人是正确的。本案欺诈始于澳新银行上海分行建议史明等人利用自买自卖的结构和信用证进行融资。澳新银行上海分行违反法律和诚实信用原则为虚假离岸公司开立了假名账户，并在信用证通知、交单、审单、贴现等环节配合欺诈行为的实施，其关于海田公司应自行承担损失的说法不能成立。澳新银行上海分行明知信用证欺诈，存在明显的恶意，其再审申请缺乏事实依据，没有证据支持，应予驳回。
经查，本案与本院受理的其他29宗澳新银行上海分行申请再审案件案情近似，性质相同。
本院认为：本案系信用证欺诈纠纷。一、二审法院认定本案所涉信用证项下存在欺诈，澳新银行上海分行作为议付行，其议付行为并非善意，根据最高人民法院《关于审理信用证纠纷案件若干问题的规定》的相关规定，判决终止支付信用证项下的款项，澳新银行上海分行因此向本院申请再审。
本案争议焦点是：本案是否存在信用证欺诈以及澳新银行上海分行的议付行为是否善意。
一、关于本案是否存在信用证欺诈
综观本案及相关29个案件查明的事实，本案所涉信用证缺乏真实的基础交易背景，信用证被单纯作为了融资工具，而非付款工具。史明等人为获得融资，首先根据澳新银行上海分行职员的建议，设立了永联贸易有限公司、联创公司、好运国际企业集团有限公司等离岸公司作为卖方，再由史明等人控制的国内公司盛通公司、宁波市锦湖进出口有限公司等作为买方，或者由盛通公司等通过外贸代理协议委托海田公司等外贸代理公司作为买方，利用史明等人存储在仓库中的2800吨电解铜，虚构基础交易，并以该虚构的基础交易为依托，由盛通公司或者其委托的海田公司等外贸代理公司作为开证申请人，向十几家国内开证行分别申请开立远期、自由议付的信用证。此后，史明等人操纵其控制的关联公司向澳新银行上海分行提交信用证项下要求的包括世天威公司仓单在内的各项单据，澳新银行上海分行根据其与各离岸公司之间签署的沉默保兑协议，买入信用证项下的单据，并通过各离岸公司账户支付贴现款项。史明等人利用澳新银行上海分行向开证行交单、开证行承兑后向开证申请人释放单据的机会，直接取得世天威公司仓单或者以伪造的国储七处的仓单从外贸代理公司处换取世天威公司仓单，并将世天威公司仓单以重复使用或者拆分、合并等方式，循环完成后续一系列信用证交易项下的交单行为。史明等人因此从澳新银行上海分行获得巨额融资。上述2800吨电解铜所对应的仓单在短期内被作为上百单信用证项下的单据循环使用，仅在2008年1月至10月间信用证交易所对应的电解铜累计高达4万余吨，可见，本案所涉信用证不是被用作履行真实货物买卖合同项下付款义务的工具，而是被纯粹用作融资的手段。此外，由于包括本案所涉信用证在内的系列信用证交易均非基于真实的基础交易，信用证项下的单据亦非基于真实基础交易形成的真实单据。除仓单不能全部对应货物外，信用证项下要求的其他单据如商业发票、装箱单、原产地证书、品质证书等，均存在伪造的情形。
信用证作为国际贸易中发展起来的一种支付手段，其虽具有融资功能，但其根本性质依然是支付工具，如果将信用证异化为纯粹的融资工具，则背离了信用证制度的根本宗旨。最高人民法院《关于审理信用证纠纷案件若干问题的规定》第八条规定了实践中应当被认定为信用证欺诈的具体情形。鉴于史明等人利用其控制的各离岸公司、国内公司以2800吨电解铜为依托循环放大交易，全部信用证交易均缺乏真实的基础交易背景，故不论产生欺诈的原因为何，不论谁导致了欺诈行为的发生，均应当认定包括本案所涉信用证在内的系列信用证交易项下存在欺诈，不应再受信用证独立抽象性原则的保护。一、二审法院根据最高人民法院《关于审理信用证纠纷案件若干问题的规定》第八条的规定，认定本案构成信用证欺诈是正确的。澳新银行上海分行关于本案欺诈发生在信用证之外的提货环节、每一笔信用证项下不存在单据虚假且不存在信用证欺诈的理由不能成立。
二、关于澳新银行上海分行议付是否善意
本案所涉信用证为自由议付信用证，信用证均载明适用最新版本的《跟单信用证统一惯例》，即UCP600。UCP600第二条规定：“议付指指定银行在相符交单下，在其应获偿付的银行工作日当天或之前向受益人预付或者同意预付款项，从而购买汇票（其付款人为指定银行以外的其他银行）及/或单据的行为。”第十二条a款规定：“除非指定银行为保兑行，对于承付或议付的授权并不赋予指定银行承付或议付的义务，除非该指定银行明确表示同意并且告知受益人。”本案中，澳新银行上海分行审核了受益人提交的单据，并在其认为符合信用证的要求后向受益人贴现了信用证项下的款项，澳新银行上海分行的行为符合UCP600的上述规定，在性质上构成议付。澳新银行上海分行与各受益人之间签署的所谓沉默保兑协议，是该两方之间另行的金融安排，不影响本案信用证项下议付法律关系的性质。此外，尽管是澳大利亚和新西兰集团有限公司香港分行将信用证项下款项实际汇至各受益人的账户，但从性质上看，其代澳新银行上海分行付款的行为不能改变澳新银行上海分行在本案中作为议付行的法律地位。一、二审法院认定澳新银行上海分行系议付行正确。
然而，从本案及相关29个案件的全部事实看，澳新银行上海分行的议付行为并非善意。包括本案所涉信用证在内的共计30单信用证项下均发生了纠纷，而这些信用证项下的议付行均为澳新银行上海分行，因而不应孤立、片面地看待每一单信用证，而是应当结合本案所涉的全部信用证交易所产生的背景、交易的具体情况等综合考察澳新银行上海分行议付行为的性质。首先，史明等人所采用的以“自买自卖”并开立信用证的方式进行融资的方案是澳新银行上海分行的职员为其设计的。其次，澳新银行上海分行在为史明等人在境外注册离岸公司及开设离岸账户的过程中，违反有关银行客户识别方面的法律法规的规定，没有履行客户开户资料面签的手续，放任史明等人冒用严爱国等人的名义为一系列空壳性质的离岸公司开立账户。第三，澳新银行上海分行作为各离岸公司的开户行，理应知晓其客户背景，其同时又与各离岸公司签订了沉默保兑协议，并持续对大量信用证进行议付，其在通知、接受单据时明知委托开证人的联系人同时也是受益人的国内联系人。综合上述情形，可以认定澳新银行上海分行对基础交易中实际的买方和卖方均为史明等人控制的关联公司是明知的。我国法律虽然并不禁止关联公司之间的国际货物买卖行为，但本案所涉交易并非关联公司之间正常的贸易往来，而是以融资为目的虚构的“自买自卖”，信用证项下重要的单据――仓单在短期内频繁重复流转，明显异常于正常贸易中的交货流程，对于专业银行而言，理应对该异常现象引起足够注意。在受益人短时间内重复提交信用证项下重要的单据――仓单的情况下，其完全能够察觉并应慎重从事，但澳新银行上海分行却为了获得沉默保兑协议项下的贴现费用，利用信用证独立抽象性原则的保护对此采取放任态度，从而导致信用证欺诈严重后果的发生，史明等人也由此实现了通过虚构基础交易申请开立信用证从而获得巨额融资的目的。澳新银行上海分行对受益人国内联系人提交的信用证项下的单据进行了审核，并在确认单证相符的情况下向受益人支付了信用证项下的款项，其审单行为虽然符合UCP600的规定，但由于缺乏真实的基础交易背景，加之有证据证明其职员为史明等人设计了这一融资方案等事实，因此，虽然没有证据证明澳新银行上海分行直接参与了信用证欺诈，但这并不影响对澳新银行上海分行的议付行为并非善意的认定。对此，一、二审法院的认定正确。本案中，澳新银行上海分行关于其系善意议付的理由不能成立。
本案中，开证行已经通过SWIFT系统向澳新银行上海分行明确表示承兑，尽管不符合我国票据法上对于票据承兑应当在票据上明确“承兑”字样的要求，但我国司法实践中一直认可信用证交易中的国际习惯做法，即认为通过SWIFT电文表示的承兑构成信用证项下有效的付款承诺。也就是说，本案中开证行已经向澳新银行上海分行承诺付款。如果澳新银行上海分行是善意的议付行，即为善意第三人，则其可以根据最高人民法院《关于审理信用证纠纷案件若干问题的规定》第十条确立的“信用证欺诈例外的例外”制度获得保护，即便存在信用证欺诈的情况，其亦应当得到开证行的付款。然而，本案中澳新银行上海分行的行为不能被认定为善意，不属于“信用证欺诈例外的例外”制度保护的范围。本案并不存在最高人民法院《关于审理信用证纠纷案件若干问题的规定》第十条规定的任一情形。因此，一、二审法院判令终止支付信用证项下的款项并无不当。澳新银行上海分行因此遭受的损失，可以另寻法律途径救济。
综上，澳新银行上海分行申请再审的理由不能成立，其再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条规定的情形。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款的规定，裁定如下：
驳回澳大利亚和新西兰银行（中国）有限公司上海分行的再审申请。
审判长 陆效龙
审判员 奚向阳
审判员 杨兴业
二〇一三年十二月二十五日
书记员 许英林