福建省厦门市翔安区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽0213民初2518号
原告：牛福斌，男，1991年8月13日出生，汉族，住福建省厦门市思明区。
委托诉讼代理人：卢玉琼、黄春地，北京盈科（厦门）律师事务所律师。
被告：厦门懿桐体育推广有限公司，住所地福建省厦门市软件园三期凤岐路198号105单元，统一社会信用代码91350203693005495Y。
法定代表人：于燕江，总经理。
委托诉讼代理人：陈海林、陈金埕，福建知圆律师事务所律师。
原告牛福斌与被告厦门懿桐体育推广有限公司（以下简称“懿桐公司”）劳动争议一案，本院于2016年8月31日予以立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理,原告牛福斌的委托诉讼代理人卢玉琼与黄春地、被告懿桐公司的法定代表人于燕江及委托诉讼代理人陈海林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
牛福斌向本院提出诉讼请求：1.判令懿桐公司向牛福斌支付拖欠的劳动报酬81631.5元；2.判令懿桐公司向牛福斌支付2014年5月至2015年3月未订立书面劳动合同应支付的二倍工资69433元；3.判令懿桐公司向牛福斌支付2014�4月至2015年9月未安排牛福斌休年休假报酬4360元；4.判令懿桐公司向牛福斌支付解除劳动合同经济补偿18992元；以上合计174416.5元。事实和理由：牛福斌在2014年4月至2015年9月(共计1年6个月)在懿桐公司处担任销售一职，负责招收学员参加游泳培训，工作地点在厦门市翔安区青少年校外体育活动中心，劳动报酬是基本工资2000元加业务提成。2015年懿桐公司与牛福斌约定，牛福斌每招收一个学员，懿桐公司即按收益的30%向牛福斌支付业务提成。因为原被告之间未就上述提成事宜做成书面形式，在牛福斌一直多次追讨劳动报酬未果的情况下，牛福斌只能采取录音的形式确认有上述提成的事实。2015年1月至9月，牛福斌共招收456个学员，共收费460600元，上述游泳培训项目教练费用80215元，游泳馆门票费用108280元，扣除这些成本后的收益为272105元，牛福斌应得的业务提成为（460600元-80215元-108280元）×30%=81631.5元。懿桐公司至今拖欠牛福斌上述劳动报酬81631.5元。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条规定，懿桐公司应当及时足额支付劳动报酬给牛福斌，因懿桐公司未及时足额支付劳动报酬给牛福斌，牛福斌解除劳动合同，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条规定，懿桐公司应当向牛福斌支付2个月工资经济补偿，共计18992元。牛福斌在懿桐公司处工作期间，牛福斌享有5天年休假，懿桐公司未安排牛福斌休年休假，懿桐公司应该向牛福斌支付未休年休假报酬4360元。牛福斌在懿桐公司自2014年4月至2015年9月工作期间，懿桐公司未与牛福斌订立书面劳动合同，懿桐公司应当向牛福斌支付2014年5月1日至2015年3月31日期间未签订书面劳动合同二倍工资即69433元。本案经翔安区劳动争议仲裁委员会做出裁决后，牛福斌不服�裁决依法向法院起诉，请求支持牛福斌的诉讼请求。
懿桐公司辩称，牛福斌的起诉没有事实和法律依据，翔安区劳动争议仲裁委员会的厦翔劳仲案[2016]328号裁决是正确的，应当依法维持，并驳回牛福斌的全部诉讼请求。一、牛福斌主张懿桐公司支付其拖欠的劳动报酬81631.5元，没有事实和法律依据，不应予以支持。首先，懿桐公司从来没有与牛福斌约定过“按收益的30%向牛福斌支付业务提成”这回事。牛福斌向法院提交的两组证据，懿桐公司对录音材料的真实性有异议，且录音中并未明确双方存在该约定。该录音是在牛福斌的胁迫之下所录，不能作为证据使用。实际情况是，原被告之间谈论的是承包方案，懿桐公司想将游泳和健身项目转包给牛福斌，在盈利的情况下，预想按利润的30%奖励给牛福斌，但是双方对承包未能达成一致意见，故不存在利润提成比例的问题。同时落款人为“王连锁”的《情况说明》，该证据存在以下三点问题：一是无法确定落款处“王连锁”及其他签字字样，是否为王连锁本人所签，真实性无法确认；二是王连锁作为证人，只向法院出具《情况说明》，未出庭作证，故该证据不能作为证据使用；三是王连锁与牛福斌是毁坏懿桐公司财物案的同案犯，具有厉害关系。结合牛福斌提交的其他证据材料，所有的证据均不足以证明牛福斌与懿桐公司之间存在“牛福斌每招收一个学员，懿桐公司即按利润的30%向牛福斌支付业务提成”的约定。故牛福斌该项诉讼请求，无事实和法律依据，应予以驳回。其次，懿桐公司当时有想法就是如果游泳培训项目加健身及儿童乐园项目有盈利的话，可以考虑给牛福斌奖励金，但是该方案一直没有实施。而且从懿桐公司提交的证据证明2015年5月1日至2016年5月31日期间游泳培训项目收入共计481540元（含牛福斌侵占的部分25000元），而成本支出共计482187元，整个项目存在647元的亏损。2015年5月1日至2016年5月31日期间健身及儿童乐园收入为148360元（含王连锁侵占的32620元），而成本支出共计473847元，整个项目存在325487元的亏损。鉴于公司业务一直处于亏损状态，根本不存在营利，也没有能力给员工发放任何的奖励。牛福斌主张公司2015年存在利润没有事实依据，应当承担举证不能的后果。为此，牛福斌要求公司按盈利的30%发放奖励金根本没有事实和法律依据。同时，对于牛福斌侵占公司的25000元，牛福斌也应当给予返还。二、牛福斌主张的未签订书面劳动合同的二倍工资诉求，已超过诉讼时效，�当驳回牛福斌该项起诉。首先，牛福斌在仲裁阶段主张的二倍工资是66354元而非69433元，显然超出仲裁请求范围。其次，牛福斌是在2014年4月份入职，入职后没有签订劳动合同，故懿桐公司应当支付牛福斌未签订书面劳动合同二倍工资的期间为2014年5月1日至2015年3月31日。另根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，主张未订立书面劳动合同的二倍工资，仲裁时效为1年。为此，牛福斌应当在2016年3月31日前向懿桐公司主张2014年5月1日至2015年3月31日期间未签订书面劳动合同的二倍工资，而牛福斌于2016年7月7日才提出仲裁申请，该请求已经超过1年的期间，牛福斌该项仲裁请求已经超过仲裁时效，故法院应当驳回牛福斌该项起诉。三、牛福斌主张懿桐公司支付其经济补偿金，没有事实和法律依据，不应予以支持。首先，牛福斌在仲裁阶段主张的补偿金是18558元而非18992元，显然超出仲裁请求范围。其次，牛福斌以懿桐公司未及时足额支付劳动报酬，牛福斌为此解除劳动合同的理由要求支付其解除劳动合同经济补偿金，因为懿桐公司并不存在拖欠牛福斌劳动报酬的情况，故牛福斌该项诉讼请求所依据的理由不能成立。况且，牛福斌在工作期间就存在侵占公司财产及对公司寻衅滋事的行为，2016元8月3日公安机关也已经立案侦查，并对其采取措施。2015年8、9月份懿桐公司发现后有找牛福斌谈过话，牛福斌心虚就主动离职，相关手续也拒不交接。懿桐公司还因牛福斌侵占公司财产的行为于2016年5月29日向厦门市公安局新店派出所报警。也就是说，牛福斌系因其侵占公司财产一事主动向懿桐公司提出解除劳动合同关系，而非系懿桐公司拖欠劳动报酬，牛福斌严重扭曲了基本事实，其主张应当予以驳回。综上所述，牛福斌的诉讼请求，无事实和法律依据，故恳请法院依法驳回牛福斌全部诉讼请求及起诉。
本院经审理认定事实如下：牛福斌自2014年4月1日至2015年9月10日在懿桐公司工作，负责招收游泳学员，双方未签订书面劳动合同，双方约定的月基本工资为2000元。懿桐公司自2014年4月至2015年9月为牛福斌缴交社保费用。2016年7月7日，牛福斌以懿桐公司为被申请人向厦门市翔安区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁令：1、被申请人支付申请人拖欠的劳动报酬81631.5元；2、被申请人支付申请人2014年5月至2015年3月未签订劳动合同二倍工资66354元；3、被申请人支付申请人2014年4月至2015年9月未安排申请人休年休假工资4260元；4、被申请人支付申请人经济补偿金18558元。2016年8月17日，翔安区劳动争议仲裁委员会以厦翔劳仲案[2016]328号裁决书裁决：一、被申请人应支付申请人未休年休假工资1379.31元；二、驳回申请人的其他仲裁请求。此后，牛福斌对上述仲裁裁决不服，于法定期限内向本院提起诉讼，请求判如诉请。
对于原被告之间存在争议的事实本院分析认定如下：牛福斌向本院提供录音资料及王连锁出具的情况说明，欲证明牛福斌与懿桐公司约定业务提成的事实。懿桐公司对两组证据的三性均不予认可，认为录音资料是在被胁迫的情况下的表态；而王连锁未出庭作证，在情况说明中的签字不能确认是否是其本人所签，且王连锁是毁坏公司财物的同案犯，具有利害关系。本院认为，牛福斌提供的录音资料中并未能体现双方对于提成的具体约定，亦无法证明提成的数额，本院对此不予采信。对于王连锁的情况说明，因王连锁并未出庭，无法确认情况说明的真实性，本院对此亦不予采信。
上述事实，有牛福斌、懿桐公司陈述在案的法庭笔录及牛福斌提供的社保缴费情况证明、厦翔劳仲案[2016]328号裁决书及送达回证等证据予以佐证，以上证据已经公开开庭质证，并经本院审核，可以作为定案依据。
本院认为，牛福斌自2014年4月1日起进入懿桐公司工作，双方形成劳动关系，应当依照劳动法律规定享有权利、承担义务。对于双方存在争议的焦点问题本院分析认定如下：
1、懿桐公司是否欠付牛福斌劳动报酬？
牛福斌主张其与懿桐公司约定按收益的30%收取业务提成，但其提供的录音资料并未能证明双方对于业务提成的具体约定，王连锁未出庭作证，其出具情况说明的真实性无法确认，牛福斌亦未能举证证明实际收益数额，故其�供的证据无法证明懿桐公司尚欠其劳动报酬的事实，应承担举证不能的责任，本院对其诉求懿桐公司支付劳动报酬81631.5元的诉求不予支持。
2、懿桐公司是否应当支付未订立书面劳动合同二倍工资差额？
牛福斌自2014年4月1日起到懿桐公司工作，双方应当依照法律规定签订劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条的规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同”；第十四条规定：“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”；第八十二条规定：“用人�位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。牛福斌2014年4月1日与懿桐公司形成劳动关系，用人单位应当在2014年5月1日前与牛福斌签订劳动合同。用人单位自用工之日满一年未与劳动者签订劳动合同，应视为签订无固定期限劳动合同，故懿桐公司自2015年4月1日起视为与牛福斌签订了无固定期限劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，懿桐公司应当支付未订立书面劳动合同二倍工资的期间为2014年5月1日至2015年3月31日，牛福斌2016年7月7日提出仲裁申请，已经超过了一年的仲裁时效，故牛福斌诉求懿桐公司支付未订立书面劳动合同二倍工资差额的诉讼请求本院不予支持。
3、懿桐公司是否应当支付牛福斌未休年休假工资？
根据《职工带薪年休假条例》第二条的规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。牛福斌在懿桐公司工作时间已满1年，按规定可享受年休假5天。懿桐公司虽主张春节有让牛福斌休假一个月，但其并未能提供相应的考勤记录予以佐证，应承担举证不能的责任，故本院对此不予采信，牛福斌诉求懿桐公司支付5天未休年休假的工资符合法律规定。双方确认牛福斌每月基本工资为2000元，且懿桐公司已经按月支付了牛福斌在职期间正常工作日的工资，懿桐公司只需再另行支付二倍工资，故懿桐公司应当另行支付未休年休假工资为2000元÷21.75天×5天×200%=919.54元。厦翔劳仲案[2016]328号裁决书计算的未休年休假工资金额为1379.31元已经超过应付金额，但懿桐公司并未就此提出主张，视为对仲裁结果的认可，故本院确认懿桐公司需支付牛福斌未休年休假工资1379.31元。
4、懿桐公司是否应当支付牛福斌经济补偿金？
牛福斌主张懿桐公司未及时足额支付劳动报酬故要求支付经济补偿金。因牛福斌并未能举证证明懿桐公司存在欠付劳动报酬的行为，故其依此主张解除劳动合同并请求支付经济补偿金的诉求不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十四条第三款、第八十二条第一款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条第三款之规定，判决如下：
一、厦�懿桐体育推广有限公司应于本判决生效之日起十日内支付牛福斌未休年休假工资1379.31元；
二、驳回牛福斌的其余诉讼请求。
案件受理费10元，减半收取计5元，由牛福斌负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。
审判员 张 薇
二〇一六年十一月二十四日
书记员 王文芳
附本案适用法律条文：
《中华人民共和国劳动合同法》
第十条建立劳动关�，应当订立书面劳动合同。
已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。
用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。
第十四条无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。
用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：
（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；
（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；
（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。
用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。
第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。
用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。
《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》
第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。
前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。
因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。
劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间�限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
《职工带薪年休假条例》
第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。
国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。
第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。
年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。
单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。
提示：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。