黑龙江省鹤岗市南山区人民法院民 事 判 决 书（2016）黑0404民初414号原告：杨彦明，男，汉族，住黑龙江省鹤岗市兴安区。委托诉讼代理人：冯立民，鹤岗市光泰法律服务所法律工作者。被告：王海波，男，汉族，住黑龙江省鹤岗市向阳区。委托诉讼代理人：马国夫，鹤岗市泽群法律服务所法律工作者。被告：黑龙江省金宁建筑工程有限公司，住所地黑龙江省哈尔滨市阿城区胜利街会宁小区8号楼102室。法定代表人：石存锐，职务总经理。原告杨彦明与被告王海波、黑龙江省金宁建筑工程有限公司（以下简称金宁建筑公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年7月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告杨彦明及委托诉讼代理人冯立民、被告王海波及委托诉讼代理人马国夫到庭参加诉讼，被告金宁建筑公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本案依法缺席审理。本案现已审理终结。杨彦明向本院提出诉讼请求：1.请求法院依法判令被告给付剩余人工费105,000.00元；2.对被告依法保留追诉冷工、误工、返工费用的权力及追诉被告因违约而产生的赔偿权力；3.被告承担本案诉讼费用。诉讼过程中，原告将诉讼请求变更为：冷工费7,740.00、误工费9,266.00、返工费19,292.00、本人误工费80,000.00元、违约金265,500.00元、人工费360,000.00元（240.00元/平方米），扣除已给付的150,000.00元，被告应给付210,000.00元。事实与理由：2015年9月，原告杨彦明分包了王海波承包的金宁建筑公司南山区福苑小区15＃、25＃楼工程的土建人工费，并签订了劳务承包合同。到2015年10月20日施工到三层平口停工。在2016年2月份，被告分两次给付人工费150,000.00元（第二次的50,000.00元是被告让原告打的借条）。到2016年5月初，因被告原因导致工程无法进行，给原告造成很大经济损失。原告多次讨要无果，被告以各种理由推托至今，现原告无奈起诉至法院，请求法院依法判令被告给付剩余的人工费105,000.00元，并依法支持原告的诉讼请求被告王海波辩称,2015年8月1日，王海波以自然人的身份承揽了金宁建筑公司负责建造的鹤岗市南山区福苑工地的工程，并于2015年9月25日将该工地的部分工程以劳务分包的形式分包给原告，原告负责建造15＃、25＃楼的人工费，双方签定了分包合同，在该合同中双方各自明确了义务与责任。合同签订后，原告与被告又口头约定施工单价为170.00元/平方米,双方结算应按这个价格计算。在原告施工过程中有很多项目并没有如约完成，如拆膜，室内的小砌（砌墙），阳台的拦板，没有对装饰工程抹灰等。另外，被告已给付原告人工费共计150,000.00元，对于未完工程部分的人工费及已给付的人工费在结算时应予以扣除。如有剩余，被告可以给付。关于冷工、误工及违约金部分不符合客观实际，不应支持。被告金宁建筑公司既未向本院提交书面答辩意见，亦未到庭参加诉讼。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的2015年8月21日，被告王海波与被告金宁建筑公司签订建筑工程施工合同一份，合同约定金宁建筑公司将其承包的鹤岗市南山区南山福苑小区15号、25号楼，约4500平方米的土建、水暖、外墙节能、水暖、电气工程（施工图所包含内容）分包给王海波。杨彦明通过李敏祥介绍，于同年9月25日与被告王海波签订建筑劳务分包合同一份，合同约定劳务承包价格为240.00元/平方米，系固定劳务报酬（含管理费）不再调整；因15＃楼基础与工程施工临时设施已搭设完成，封顶支付工程款时扣除捌万元人民币（15＃楼基础与工程施工临时设施搭建施工费用）；工程承包人如发现技术变更，应事先通知劳务分包人，施工中如工程承包人原因发生停工待料，所产生的人工费用由工程承包人负责，应当天打工票；拨款方式为主体工程完工三层支付十万元人民币；基础、主体工程完工后支付50%工程款（扣除捌万元人民币）；抹灰工程完工三层支付20%工程款；工程竣工完成后支付剩余的24%工程款；补充条款约定施工中工程承包人不得无故刁难劳务分包人，假借各种理由拖欠工程款，如单方违约由违约方赔偿对方工程款的总造价的百分之五。合同签订后，杨彦明即组织人员进驻15＃楼现场并进行施工，后因季节原因停工，2016年未复工。2015年11月王海波给付杨彦明劳务费100,000.00元，2016年春节前王海波给付杨彦明50,000.00元，杨彦明当时给王海波出具借条。王海波分包案涉工程系借用被告金宁建筑公司的资质这一事实无异议，本院予以确认。关于杨彦明已施工面积问题，杨彦明与王海波一致同意按1500平方米计算，本院予以确认；关于2016年春节前王海波给付杨彦明50,000.00元的问题，王海波同意按已给付的人工费计算，本院依法予以准许；关于施工单价问题，虽然合同约定240.00元/平方米，但庭审中杨彦明承认双方口头约定170.00元/平方米，因双方的口头约定改变合同约定，故人工费的结算应按170.00元/平方米计算，杨彦明要求按240.00元/平方米计算的主张，本院不予支持；关于杨彦明已施工面积中未完工程部分的人工费问题，杨彦明与王海波一致同意按20,000.00元计算，本院予以确认；关于返工、冷工、误工费用问题，虽然杨彦明提供证人予以证明，但是证人仅能证明施工过程中有上述现象的存在，不能充分证明各项的具体费用，对该项请求，本院不予支持；关于违约金问题，金宁建筑公司证实，因该公司联系不到王海波，无奈将案涉工程转包他人，故可以认定王海波系单方违约，但按合同约定的工程款的总造价的百分之五计算违约金显系过分高于造成的损失，根据公平原则和诚实信用原则，本案的违约金按王海波实际欠款的30%计算较为适宜；关于案涉工程是否系杨彦明与他人合伙问题，因建筑劳务分包合同的签订主体系杨彦明和王海波，根据合同的相对性原则，王海波的抗辩主张，本院不予采纳。本院认为，原告杨彦明与被告王海波签订的建筑劳务分包合同虽系双方当事人的真实意思表示，但违反相关法律规定，应为无效合同。合同虽然无效，但双方当事人已部分履行，在金宁建筑公司已将案涉工程转包给他人的情况下，杨彦明与王海波无法继续履行合同，故杨彦明与王海波应对案涉工程相关费用进行结算。因王海波已给付杨彦明人工费150,000.00元，故该款应从总工程款中予以扣除。被告金宁建筑公司将施工资质借给自然人王海波，依法应承担连带给付责任。综上所述，被告王海波应给付原告杨彦明人工费170.00元/平方米×1500平方米-150,000.00元（已给付）=105,000.00元、违约金105,000.00元×30%=31,500.00元，两项合计136,500.00元，扣除已施工面积中未完工程部分人工费20,000.00元，王海波需再给付杨彦明116,500.00元。依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款第一项、第二条规定，判决如下：一、被告王海波给付原告杨彦明人工费和违约金共计116,500.00元，此款于本判决生效之日起十日内履行完毕；二、被告黑龙江省金宁建筑工程有限公司对上述款项承担连带给付责任；三、驳回原告杨彦明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4,450.00元，杨彦明负担1,820.00元，王海波负担2,630.00元；黑龙江省金宁建筑工程有限公司对王海波负担的诉讼费承担连带责任。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省鹤岗市中级人民法院。审 判 长  刘亚莹审 判 员  段玉芬人民陪审员  牟玉兰二〇一七年一月六日书 记 员  林 昱