陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）西中民一终字第01103号
上诉人（原审原告、原审反诉被告）陕西经典派地产商业运营管理有限公司，住所地西安市未央区未央路98号黄陵矿业大厦1094室。
法定代表人朱林，该公司总经理。
委托代理人张丹红，陕西睿群律师事务所律师。
委托代理人王瑞，陕西睿群律师事务所律师。
被上诉人（原审被告、原审反诉原告）陕西奥神房地产开发有限公司，住所地西安市碑林区咸宁西路62号。
法定代表人郭怡军，该公司总经理。
委托代理人杨建花，陕西克利律师事务所律师。
委托代理人景银红，陕西克利律师事务所实习律师。
上诉人陕西经典派地产商业运营管理有限公司（以下简称经典派公司）因与被上诉人陕西奥神房地产开发有限公司（以下简称奥神公司）委托合同纠纷一案，不服西安市碑林区人民法院（2014）碑民初字第03810号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人经典派公司法定代表人朱林及其委托代理人张丹红、王瑞，被上诉人奥神公司委托代理人杨建花、景银红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
2014年10月9日，经典派公司向原审法院起诉称，2013年4月27日，其与奥神公司签订《房地产商业项目策划服务协议》，约定奥神公司就自己开发“华夏大厦”项目委托其进行商业策划。合同签订后，其开展各项工作，2013年7月，完成合同约定的三项策划报告，并分别于2013年5月7日、2013年7月30日通过电子邮件及邮政速递方式将策划报告发送给奥神公司。奥神公司亦在对外宣传中使用其策划报告的内容。但奥神公司仅支付其8万元，未支付剩余款项。请求：判令奥神公司支付其剩余策划报告费用12万元并按照同期银行贷款利率支付其迟延支付策划报告费用期间的利息（从2014年7月30日起至奥神公司实际支付之日止）；诉讼费用由奥神公司负担。
奥神公司辩称，双方签署策划服务协议属实，但经典派公司并未完成策划内容，按照合同约定，经典派公司应于2013年6月8日之前交付策划报告，但经典派公司违约，一直未交付策划报告，故其不同意经典派公司的诉讼请求。
同时，奥神公司提出反诉，请求：判令解除双方签订的《房地产商业项目策划服务协议》；判令经典派公司返还其预付款8万元并赔偿经济损失；反诉费由经典派公司负担。庭审中，奥神公司放弃赔偿经济损失的诉讼请求。
经典派公司辩称，2013年5月31日，其已向奥神公司交付3份策划报告，故不同意奥神公司反诉请求。
原审法院经审理查明，2013年4月27日，经典派公司与奥神公司签订《房地产商业项目策划服务协议》，甲方奥神公司就其开发横山县“华夏大厦”项目委托乙方经典派公司进行商业策划，约定：一、委托标的：1、奥神地产华夏大厦；2、概况：位于横山县城核心区域。二、委托方式：甲方华夏大厦项目商业定位与招商策略及运营模式的商业策划全权委托乙方，乙方根据项目区域现有商业状态，结合县城当地终端客群的消费特点，对项目进行商业定位、业态规划、租售策略、形象包装、营销推广等策划服务，提升项目知名度与商业价值。三、委托期限：策划服务期2013年5月3日至6月8日。第六条、服务收费。商业项目分为前期商业定位策划、产权商铺销售、商场经营招商、旺场运营管理等四个阶段。合同期内乙方向甲方提交3份策划报告：1、项目商业定位与商业生态规格的格局之策划；2、项目包装推广与租售策略的执行之策划；3、项目盈利组合与运营管理模式之策划三项策划报告。总费用20万元。给付方式为：双方正式签订项目服务协议后3日内奥神公司支付8万元，经典派公司将三项策划报告向奥神公司提交，一周内奥神公司支付6万元，双方沟通、对接、审核通过后2周内，奥神公司支付剩余6万元。2013年5月2日奥神公司按照协议约定向经典派公司支付8万元。
经典派公司的起诉状称，2013年5月7日、2013年7月30日，其通过电子邮件及邮政速递方式将策划报告提交给奥神公司，奥神公司不认可，经典派公司未提交证据予以证明。
原审庭审中，经典派公司员工原秦楠、李虎证明，2013年5月31日与经典派公司法定代表人朱林一起将载有策划方案u盘拷至奥神公司电脑并予以讲解。奥神公司认可当日收到讨论方案，但称并非策划方案，经典派公司未举证当日u盘。经典派公司自述，由于奥神公司提出合同外的要求故无法满足，考虑到即使交付奥神公司也不会认可，故至今没有给奥神公司提交纸质的策划报告。经典派公司提交双方员工之间的QQ记录证明多次将策划内容发送给奥神公司工作人员，奥神公司认可QQ记录，不认可系交付策划报告，奥神公司承认收到的系文化墙及logo、商铺平面分割等内容，并在横山县华夏国际的户外广告及宣传单中使用，但是商铺平面分割无法使用。协议第八条第3款约定：对于经典派公司完善后正式提交的项目策划方案暨三份报告，奥神公司应在汇报的当日验收确认。经典派公司未提交证据证明奥神公司已经验收确认。针对反诉部分，奥神公司为证明经典派公司未完成工作内容，举证2013年8月29日横山县住建测绘有限公司给奥神公司出具的《退材料证明》：“今收到陕西奥神房地产开发有限责任公司华夏大厦项目部提供来的商业划分资料一份（陕西经典派地产商业运营管理有限公司做的PPT一套），经过工程部和技术部审查研究：1、只有图片格式不能准确套在CAD格式里计算；2、图片无尺寸，无法完成手工绘制；3、没有划分具体分割方案，无法确定产权面积，以及公摊面积。为保证贵公司面积测量的准确性，我部门决定退回陕西奥神房地产开发有限责任公司华夏大厦项目部划分资料，请重新整理后提交。”经典派公司称，此证明其已交付工作内容，且奥神公司使用该资料。奥神公司提交2013年7月4日与李壁城签署的《横山县华夏国际商业策划协议》，证明已将该项目策划委托给李碧城。经典派公司不予认可，称此无法证明其未完成委托事项。2013年7月23日，奥神公司向经典派公司发送律师函，主张由于经典派公司未提交策划报告故合同予以解除，并要求经典派公司返还8万元。
原审法院经审理认为，依法成立的合同受法律保护。经典派公司与奥神公司签订《房地产商业项目策划服务协议》系双方真实意愿，应受法律保护。本案焦点为，经典派公司是否向奥神公司交付了策划报告。经典派公司起诉状所述2013年5月7日、2013年7月30日通过电子邮件及邮政速递方式将策划报告提交给奥神公司，但庭审中未提交证据证明。经典派公司主张2013年5月31日已经交付该策划报告的电子版，奥神公司不予认可，经典派公司未提交当日送达的u盘，根据协议经典派公司提交后奥神公司应当在当日验收确认，经典派公司也未提交证据证明奥神公司已经验收确认，且自认一直未将纸质的三本策划方案交付奥神公司，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干证据》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”，结合本案现有证据，依法对经典派公司请求奥神公司支付剩余12万元策划报告费及利息的诉讼请求不予支持。由于奥神公司已经使用经典派公司QQ交付的文化墙及logo并使用在广告中，亦收到经典派公司QQ传送的华夏大厦商铺分割面积指标等内容，故应认定经典派公司已经完成并交付奥神公司部分工作成果，对奥神公司主张经典派公司返还预付款8万元的诉讼请求不予支持。奥神公司向给经典派公司发送律师函，主张由于经典派公司未提交策划报告故合同予以解除。经典派公司至今未向奥神公司提交三份纸质策划报告，经典派公司称，由于奥神公司提出合同外的要求其无法满足故没有提交，但未提供相关证据予以证明。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条：当事人一方迟延履行主要债务，致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。第九十六条：当事人一方依照第九十四条的规定解除合同的，应当通知对方，合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。因经典派公司至今未予确认，故该协议依法已经解除，对奥神公司的该项诉讼请求依法予以确认。依据《中华人民共和国合同法》第六条、第四十四条、第六十条、九十三条、九十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、2013年4月27日陕西经典派地产商业运营管理有限公司与陕西奥神房地产开发有限公司签订的《房地产商业项目策划服务协议》予以解除；二、驳回陕西经典派地产商业运营管理有限公司要求陕西奥神房地产开发有限公司支付剩余12万元策划报告费用及按照同期银行贷款利率支付迟延支付策划报告费用期间的利息（2014年7月30日至奥神公司实际支付之日止）的诉讼请求；三、驳回陕西奥神房地产开发有限公司要求陕西经典派地产商业运营管理有限公司返还预付款8万元的诉讼请求。案件受理费2700由陕西经典派地产商业运营管理有限公司负担（已预交）；反诉费900元由陕西奥神房地产开发有限公司负担（已预交）。
宣判后，经典派公司不服，向本院提起上诉称，其已向奥神公司交付了策划报告，完全履行了合同义务，奥神公司已认可，并使用了其工作成果，从奥神公司提交的证据上亦能相互印证，原审未认定其于2013年5月31日向奥神公司交付策划报告，属认定事实错误，奥神公司应当支付其剩余策划费用。本案为技术咨询合同纠纷，原审将本定性为委托合同纠纷，适用法律错误。原审仅依据律师函即认定自该函到达时涉案合同解除，属于对法律理解错误。请求：撤销原审判决，发回重审或依法改判为支持其诉讼请求，一、二审诉讼费由奥神公司承担。
奥神公司辩称，原审庭审中，经典派公司自认2013年5月31日向其提交的策划报告为讨论稿，修改后的策划报告并未向其提交，且经典派公司亦未提交由其签字的确认单证明经典派公司已交付策划报告。故原审认定经典派公司未向其交付策划报告，未完成交付义务，符合事实。经典派公司称涉案合同为技术咨询合同无法律依据。原审认定双方协议自其向经典派公司发送律师函时已经解除，符合法律规定。请求驳回上诉，维持原判。
本院审理查明，原审判决查明事实属实。另查明，二审审理中，经典派公司提交QQ聊天记录一份，证明其于2013年6月6日通过QQ向奥神公司发送过三份策划报告；经典派公司另提交中国策划研究院陕西分院及中国房地产营销协会出具的书面说明二份，并申请二位证人出庭作证，证明房地产行业策划工作所作的商铺分割不涉及具体数据和尺寸。对于经典派公司提交的2013年6月6日QQ聊天记录，奥神公司不予认可，称该聊天记录无法证明其已收到三份策划报告，且其确实未收到三份策划报告；对于二份书面说明及二位证人证言，奥神公司均表示不予认可。
本院认为，经典派公司与奥神公司签订的《房地产商业项目策划服务协议》系双方当事人真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效，对双方当事人具有法律约束力。合同签订后，因奥神公司已经使用经典派公司QQ交付的文化墙及logo并使用在广告中，故原审认定经典派公司已经完成并交付奥神公司部分工作成果，对奥神公司主张经典派公司返还预付款8万元的诉讼请求不予支持，并无不妥。本案中，经典派公司上诉主张其于2013年5月31日、2013年6月6日向奥神公司交付了策划报告，履行完毕合同约定的义务，请求奥神公司支付其剩余策划费用12万元等。对此，奥神公司称，其仅于2013年5月31日收到经典派公司交付策划报告讨论稿，未曾收到经典派公司交付的正式策划报告，经典派公司未完成交付义务，请求驳回经典派公司的上诉请求。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，因原审中经典派公司未提供充分有效证据证明其已向奥神公司交付了策划报告，且经典派公司在二审审理中提供的证据亦不足以证明其主张成立，故原审法院根据上述法律规定并结合本案证据情况，对经典派公司主张奥神公司支付其剩余策划报告费12万元及利息的诉讼请求不予支持，并无不当。委托合同是指当事人双方约定一方委托他人处理事务，他人同意为其处理事务的协议。因本案经典派公司与奥神公司签订《房地产商业项目策划服务协议》约定，奥神公司就其开发“华夏大厦”项目委托经典派公司进行商业策划，并非对特定技术项目提供相关咨询服务，故经典派公司主张本案合同性质为技术咨询合同，事实与法律依据不足，对其该项主张依法不予采纳。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：…（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”、该法第九十六条“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力”及《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的司法解释（二）》第二十四条“当事人对合同法第九十六条、第九十九条规定的合同解除或者债务抵销虽有异议，但在约定的异议期限届满后才提出异议并向人民法院起诉的，人民法院不予支持；当事人没有约定异议期间，在解除合同或者债务抵销通知到达之日起三个月后才向人民法院起诉的，人民法院不予支持”的规定，奥神公司于2013年7月23日委托克利律师事务所向经典派公司发送律师函解除涉案合同的行为，与法不悖，且根据查明的相关案件事实，可以认定经典派公司已收到该解除合同的律师函，对此，经典派公司并未向人民法院或者仲裁机构请求确认解除合同的效力，故原审认定双方合同予以解除，符合法律规定。综上，经典派公司的上诉理由不能成立，对其上诉主张，本院不予支持；原判正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2700元，经典派公司已预交，由经典派公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 姜亦君
代理审判员 赵羽嘉
代理审判员 卫婉莹
二〇一五年十一月六日
书 记 员 李 艳