福建省安溪县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）安刑初字第1074号
公诉机关福建省安溪县人民检察院。
被告人杨来养，男，1978年11月14日出生于福建省厦门市，汉族，高中文化，无业，住厦门市湖里区。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年11月21日被安溪县公安局查获，2013年11月22日被刑事拘留，同年12月27日被逮捕，同年12月31日被安溪县公安局办理取保候审，2014年12月9日经本院决定由安溪县公安局执行逮捕，现羁押于安溪县看守所。
安溪县人民检察院以安检诉刑诉（2014）1645号起诉书指控被告人杨来养犯开设赌场罪，于2014年12月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。安溪县人民检察院指派检察员黄志波出庭支持公诉，被告人杨来养到庭参加诉讼，现已审理终结。
安溪县人民检察院指控，被告人杨来养于2013年2月份至11月间，在网上向邱某某（另案处理）的“maj888”六合彩大股东账户开通Ga5098股东账户，再用该股东账户开通ha5098六合彩总代理账户，利用该账号投注12875848元，其中招集高某甲投注3967365元，从中盈利50000余元。
安溪县人民检察院认为，被告人杨来养的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应以开设赌场罪追究其刑事责任。其到案后，如实供述自己的罪行，依据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。指控所依证据有书证、证人证言，勘验检查笔录，被告人杨来养的户籍证明及供述等。
被告人杨来养辩解，对安溪县人民检察院起诉书指控没有意见，但有部分是自己投注，且自己获利只有10000余元。
经审理查明，被告人杨来养于2013年2月份至11月间，在网上向邱某某（另案处理）的“maj888”六合彩大股东账户开通Ga5098股东账户，再用该股东账户开通ha5098六合彩总代理账户，利用该账号投注12875848元，其中招集高某甲投注3967365元，从中盈利10000元。
归案后，被告人杨来养如实供述自己的犯罪事实，并向公安机关退缴款项822200元。
上述事实，有由安溪县人民检察院提供并经庭审质证的如下证据证明：
1、证人邱某某证言，证实其有开股东账号ga5098（养）给杨来养，ga5098总代理账户有ha0527、ha8877、ha5098、ha8909，但只有ha5098才是杨来养使用投注的。由于杨来养没怎么发展总代理下线，所以我就将其股东账号的权限收回自己管理，杨来养的ha5098账户有投注一千六百多万元。
2、证人高某甲证言，其在2013年2月，通过杨来养开通代理账号Cha3399，后开通会员账号供他人投注，其代理账号Cha3399共接受投注3933641元，具体时间以电脑报表为准。其与杨来养每星期结算一次。
3、证人林某某证言，证实其于2013年2月份，通过朋友高某甲开通二个会员账户即acha4486（华）、acha4487（华），总投注金额是1708045元，每星期通过现金结算。
4、证人高某乙证言，证实其在2013年2月份通过朋友高某甲开通一个会员账户即acha5178（坤），其上线代理账户是cha3399（ag3），总投注额投注222430元，每星期现金结算。
5、证人张某证言，证实杨来养去她家时有用她家的电脑。
6、福建省公安厅批复，证实福建省公安厅批复安溪县公安局对“520”网络赌博案具有管辖权。
7、搜查笔录，证实安溪县公安局于2013年11月21日，对犯罪嫌疑人杨来养所在厦门市思明区住处（张某住址）进行搜查，查获杨来养身上苹果手机两部、现金22200元及银行卡，查获张某身上现金11700元及卧室50000元，还在客厅查获苹果电脑三台、苹果电脑一体机一台、电脑主机一台。
8、扣押清单，证实安溪县公安局于2013年11月21日，扣押到犯罪嫌疑人杨来养电脑主机一台、苹果手机两部（134……99、137……04）、苹果平板电脑一台、现金22200元、银行卡四张（工行：6222……7770、建行：6227……8777、4367……7835、邮政银行：6210……8660），扣押到张某苹果电脑一体机一台、苹果平板电脑两台、现金61700元。
9、发还清单，证实公安机关于2014年1月17日发还给被告人杨来养苹果手机两部（134……99、137……04），银行卡四张（工行：6222……7770、建行：6227……8777、4367……7835、邮政银行：6210……8660）；发还给张某现金61700元，苹果平板电脑两台。
10、票据，证实安溪县公安局追缴被告人杨来养款项822200元。
11、银行卡交易明细，证实被告人杨来养使用的建行银行卡（账号：6227……8777，户名：马某某）自2013年2月4日以来，多次与高某甲、陈某乙、钟某某、陈某甲有资金交易。
12、统计报表，证实ha5098总代理帐户于2013年2月3日至2013年6月18日，2013年6月19日至2013年7月29日，2013年7月30日至2013年9月4日，2013年10月28日至2013年11月20日，共接受投注12875848元。
13、安溪县公安局电子证物检查工作记录，证实对被告人杨来养所使用的电脑硬盘进行勘验，未发现违法犯罪证据。
14、工作说明，证实经查证，“洪某、阿某、敏某、鲍鱼”无法查清身份，“陈某甲、钟某某、王某某”经多次传唤，均未到案。
15、抓获经过，证实安溪县公安局于2013年11月21日21时30分许，在厦门市思明区抓获犯罪嫌疑人杨来养。
16、户籍证明，证实被告人杨来养的身份情况。
17、被告人杨来养供述，其在2013年2月份，通过一个叫“杰阿”的男子，本名叫邱某某，开通一个股东级别账号Ga5098，后在该账号下开设总代理账号Ha5098，后开设代理账号Cha3337、Cha3399、Cha7788，其中代理账户Cha7788是我自己使用的，代理账户Cha3337是陈振阳使用；代理账户Cha3399是“阿国”使用。由于其不怎么会使用股东账号，所以其从股东账号开通总代理账号Ha5098后，其上线“杰阿”就将股东账号Ga5098收回自己使用，这样Ga5098是否还有开设其他总代理账号就不清楚。
上述证据，均由侦查机关依法收集，来源合法，内容客观真实，可作定案证据。
本院认为，被告人杨来养以营利为目的，在计算机网络上为赌博网站招募下级代理并接受他人投注，其行为已构成开设赌场罪，且属情节严重。安溪县人民检察院指控被告人杨来养犯开设赌场罪的罪名成立。被告人杨来养归案后如实供述自己的犯罪事实，依法从轻处罚；其已退清违法所得款，酌情从轻处罚。为维护社会主义社会风尚，打击开设赌场的犯罪活动，根据被告人杨来养的犯罪事实、情节及认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第六十四条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条的规定，判决如下：
一、被告人杨来养犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币十八万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。折抵刑期40日。即自2014年12月9日起至2018年2月27日止。罚金应于判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人杨来养退缴于公安机关的违法所得款人民币一万元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈秋香
代理审判员 李森强
人民陪审员 何庆红
二〇一五年二月五日
书 记 员 谢晓凤
附：本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站，或者为赌博网站担任代理，接受投注的，属于第规定的“开设赌场”。