重庆市长寿区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）渝0115刑初488号
公诉机关重庆市长寿区人民检察院。
被告人秦东，男，1980年8月20日出生于四川省资阳市，汉族，小学文化，农民，住四川省资阳市雁江区。因本案，于2017年6月30日被刑事拘留，同年7月7日被取保候审。
重庆市长寿区人民检察院以渝长检刑诉〔2017〕534号起诉书指控被告人秦东犯诈骗罪，于2017年10月30日向本院提起公诉并建议适用认罪认罚从宽审理程序。本院于2017年11月8日依法决定适用普通程序，并组成合议庭，公开开庭审理了本案。重庆市长寿区人民检察院指派检察官秦玉勇出庭支持公诉，被告人秦东到庭参加诉讼。现已审理终结。
重庆市长寿区人民检察院起诉指控：2017年6月8日9时许，被告人秦东携带膏药、血精粉等特品，到重庆市长寿区xx镇中心场摆了一个临时摊位，以免费发放药膏的方式吸引中老年人集中，并自称能治好所有的病，且能祛病消灾。被告人黄某1信以为真，便让秦东为其治病消灾，并将随身携带的6200元放在秦东摆放的桌子上。秦东给黄某1贴了膏药后，让黄某1往xx方向走360步并扯一把草回来后就能帮黄某1把病灾消掉。黄某1便往付何方向走，秦东看见黄某1走远，便把桌子上的6200元装入自己包中，并逃离现场。秦东到案后如实供述了自己的罪行，且退赔了黄某17200元并取得谅解。为证实上述事实，公诉机关举示了相关证据，并据此认为秦东的行为已构成诈骗罪，且具有坦白、退赔及取得被害人谅解的情节，可从轻处罚并适用缓刑，建议本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款之规定，对被告人秦东判处刑罚。
被告人秦东对起诉指控的事实及罪名均无意见。
经审理查明，2017年6月8日9时许，被告人秦东来到重庆市长寿区xx镇中心场（天台）农贸市场处临时开设一个摊位，以免费发放贴药膏的方式吸引中老年人围观，并自称能治病消灾。黄某1先拿出200元交给秦东，让秦东为其消灾。之后，秦东称被害人黄某1有病灾，让其将钱拿出并向xx方向走360步，扯一把草后返回就能消病灾，同时表示待黄某1返回时将钱还给黄某1。于是，黄某1将6000元放在秦东摆放的桌上，便向付何方向走去，秦东遂趁机将黄某1的6000元装入包中逃离现场。
同月29日，被告人秦东被公安机关抓获，到案后如实供述了上述事实。案发后，秦东退赔并补偿了黄某1经济损失7200元，并取得黄某1的谅解。
上述事实，有当庭举示的，并经法庭质证、认证，本院予以确认的下列证据证实：
1、受案登记表、立案决定书。证明本案的受案、立案情况。
2、拘留证、取保候审决定书。证明秦东被采取的强制措施及时间。
3、户籍信息。证明秦东的身份情况。
4、抓获经过。证明2017年6月29日，公安民警在重庆市永川区将秦东抓获。
5、扣押决定书。证明公安机关从秦东处扣押了《城乡集市赶场日期》小册子及关节止痛膏。
6、辨认现场笔录及照片。证明秦东辨认案发现场位于重庆市长寿区xx镇中心场（天台）农贸市场处。
7、被害人黄某1的陈述、辨认笔录及照片。证明2017年6月8日上午，黄某1到重庆市长寿区xx镇中心（天台）场上赶场时，看见路边有名男子摆了一张方桌，桌上有几张小胶布，其便在旁边看，后秦东给其左、右手的手腕处贴了二张并问其是否有病，其回答没有病。之后秦东称其最近有灾，他能帮其消灾，并让其拿钱出来帮其消灾，其便从右边的裤子口袋里拿出200元放在桌上，秦东说其还有钱，其便又把7000元拿出放在桌上。之后，秦东让其向那边走360步然后拨一根草回来。于是，其便往xx方向走了360步，拨了一根草，回去时其发现秦东已将其放在桌上的7000元拿走离开。其开始拿出的200元是让秦东帮其消灾的钱，是其准备给秦东的，后其拿出的7000元，其是认为身上有钱无法消灾，便将钱拿出来放在桌上先放着，其认为现场很多人，秦东不可能将其钱拿走。黄某1辨认出秦东是拿走其钱的男子。
8、证人叶某的证言。证明2017年6月上旬的一天，秦东称要外出卖药膏，其便与秦东一起来到重庆市长寿区的一个乡镇。到达后，其去逛街，在一旁玩耍。之后，秦东喊其离开，其便与秦东回到长寿城区。
9、证人黄某2的证言、辨认笔录及照片。证明2017年6月上旬的一天，重庆市长寿区xx镇中心场赶场时看见秦东在给周围的老年人左右手腕贴药膏。之后其听黄某1说，黄某1被人骗走7000元。黄某2辨认出秦东即是给老年人贴药膏的人。
10、证人熊某的证言。证明2017年6月上旬的一天9时许，熊某到重庆市长寿区xx镇中心（天台）赶场，看见一名男子的前面摆了一张桌子，桌上有一些膏药。该男子对黄某1说，黄某1家有血光之灾。该男子说让大家拿钱出来给其喝水吃饭，其和围观的几人将身上的钱掏出来，黄某1拿出200元。之后，这名男子称黄某1还有钱，于是黄某1又拿出一叠钱。这名男子划了符，让黄某1走几百步后扯三种草返回，他好给黄某1消血光灾。之后，熊某离开现场。当天，这名男子只让大家把钱拿出来看，并没有说消灾要多少钱。
11、证人黄某3的证言、辨认笔录及照片。证明2017年6月8日上午10时许，黄某3在重庆市长寿区xx镇中心场农贸市场口附近看见一群人围在一张桌子旁，秦东在给围观的人贴膏药。之后，其听到秦东问黄某1有没有病，并说黄某1家有灾，他可以消灾。接着，秦东要吃饭、喝水，让黄某1表示一下，黄某1拿出200元，秦东又让黄某1将身上的钱拿出并向黄某1家的方向走360步，扯草返回就可以消灾，同时还说等黄某1返回时就把黄某1二次拿出来的钱还给黄某1。黄某1就拿出一叠钱并称这是7000元，等其返回时将这些钱拿走，后黄某1便向其家的方向走了。黄某1走后，秦东就让大家离开，其便离开现场。黄某3辨认出秦东是让黄某1拿钱出来的男子。
12、被告人秦东的供述、辨认笔录及照片。证明2017年6月8日上午，秦东和叶某来到重庆市长寿区xx镇中心场农贸市场一面馆租了一张桌子，后其将桌子搬到公路边，将包内的膏药拿出来摆在桌上并招呼过路的中老年人来免费贴膏药，有效果就喊其他人来买，没效果也不收钱。慢慢的中老年人越来越多，其中一名老大爷黄某1说他不舒服，其便给他贴了两张膏药，后又让他给其买水、请其吃饭，他便从包内拿出200余元。秦东又问他有什么病，他说他经常头昏头痛、眼花，于是其让他把钱全部拿出来放着，他便将钱全部拿出来放在桌子，其问他如果治好病，他是否愿意将钱全部拿出来办招待，他称愿意，后其对他说其不要他的钱，让他按其的话做，待他回来后这些钱全部都要还给他。之后，其在他的后颈上拍了一下并让他从这里往那边走，走个三百来步然后扯一把草回来，其就能把病灾给消了。黄某1往其指的方向走去后，其便将钱装进包里离开。秦东一共拿走黄某16200元。秦东辨认出该名老大爷是黄某1。
13、刑事案件和解协议书、收条。证明案发后，秦东与黄某1在公安机关达成和解协议，秦东赔偿黄某1经济损失7200元，黄某1对秦东表示谅解。
本院认为，被告人秦东以非法占有为目的，采取秘密手段，窃取公民合法财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的主要事实成立。对于公诉机关指控被告人秦东骗取黄某16200元，构成诈骗罪的公诉意见。经查，被害人黄某1的陈述及证人熊某、黄某3的证言证明，黄某1第一次拿出的200元系其自愿将钱交给秦东消灾，故不应将该200元作为秦东的犯罪金额。另，诈骗罪是指行为人实施欺骗行为使对方产生错误认识并处分财产。本案中被害人黄某1并非将钱交付给秦东，而是暂放于桌上，待其返回时将钱拿走，故被害人黄某1并没有基于被告人秦东的欺骗行为产生错误认识并处分财产，不符合诈骗罪的构成要件，不应认定为诈骗罪。被告人秦东趁黄某1暂时离开时将钱盗走，其行为符合盗窃罪的构成要件，应认定为盗窃罪，故公诉机关指控被告人秦东犯诈骗罪的定性不当，本院予以纠正。鉴于被告人秦东到案后如实供述了自己的罪行，且案发后退赔并补偿了被害人的经济损失，与被害人和解，取得被害人的谅解，依法可从轻处罚并适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人秦东犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年，并处罚金五千元。
(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。)
如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内，通过本院或者直接向重庆市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 陈 宇
审 判 员 罗庆勇
人民陪审员 罗瑶星
二〇一七年十二月十八日
书 记 员 张 婧