河北省怀来县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）冀0730刑初191号
公诉机关怀来县人民检察院。
被告人李义，男，1964年11月12日出生于河北省怀来县，汉族，大专文化，中共党员，原任怀来县发展改革局下属事业单位二轻经理部法定代表人、经理。现住址：河北省张家口市怀来县。2017年3月21日因涉嫌犯贪污罪被怀来县人民检察院刑事拘留，同年4月7日因本案被怀来县人民检察院决定取保候审。
怀来县人民检察院以怀检公诉刑诉（2017）201号起诉书指控被告人李义犯贪污罪，于2017年11月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。怀来县人民检察院指派检察员范宗凡、梁洁出庭支持公诉，被告人李义到庭参加诉讼。现已审理终结。
怀来县人民检察院指控：2013年4月至今，怀来县发展改革局下属单位怀来县二轻经理部使用的土地被国家征用，征用土地拆迁补偿款由怀来县发展改革局管理。2013年4月起，怀来县发展改革局分批次向怀来县二轻经理部拨付土地拆迁补偿款用于二轻经理部的搬迁安置及发放拖欠人员工资、医疗保险等支出（二轻经理部已于2009年停业，职工放假，无收入）。2013年7月至2014年4月，被告人李义利用担任怀来县二轻经理部法定代表人、经理的职务便利，以加班费的名义从怀来县发展改革局拨付的款项中四次虚报领取共计90815.38元，用于个人消费。案发后，全部赃款已退缴。
公诉机关认为，被告人李义的行为已构成贪污罪，诉请依法惩处，并提供了相关证据。
被告人李义庭审中辩称，领取加班费，是以前二轻经理部延续下来的做法，2014年怀来县发展改革局党委已开会研究过其领取加班费的情况，认定其多领取加班费20096.38元，其已于2014年10月15日将该款退还，其认为除此之外的70719元是其领取的正常加班补助，不是贪污数额，但只是认识问题，如果根据相关法律规定其行为构成贪污罪，其认罪。
经审理查明：2013年4月至今，怀来县发展改革局下属单位怀来县二轻经理部使用的土地被国家征用，征用土地拆迁补偿款由怀来县发展改革局管理。2013年4月起，怀来县发展改革局分批次向怀来县二轻经理部拨付土地拆迁补偿款用于二轻经理部的搬迁安置及发放拖欠人员工资、医疗保险等支出（二轻经理部已于2009年停业，职工放假，无收入）。2013年7月至2014年4月，被告人李义利用担任怀来县二轻经理部法定代表人、经理的职务便利，以补加班费的名义从怀来县发展改革局拨付的款项中四次虚报领取共计人民币90815.38元，用于个人消费。
另查明，案发后被告人于2014年10月15日退还本单位人民币20096.38元，2014年11月12日被告人向怀来县纪律检查委员会退缴人民币86599.84元，2017年6月28日该款移交至怀来县人民检察院，2017年6月30日被告人向怀来县人民检察院退缴人民币4215.54元。上述款项共计人民币90815.38元已随案移送至本院。
上述事实有以下证据证实：
1、线索移送函、到案经过、立案决定书、传唤文书证实：该案系怀来县纪律检查委员会于2017年2月14日向怀来县人民检察院移送案件，该院于同年3月20日立案进行侦查，被告人李义于当日被传唤到案的情况；
2、证孙某云的证言证实：二轻经理部一直存在着加班给补助的惯例，但是在2009年1月至2013年10月只有李义领取过加班费，2009年二轻经理部就已经停止了一切业务，之后一共给李义发放了90815.38元加班费，发放加班费都是由劳资部门做表，其做凭证，单位没钱时就先挂到账上，2009年之后其他人员加班费挂账只是为了向发改局多要钱，实质只给李义一个人发放了加班费的情况；
3、证刘某1梅的证言证实：2009年至2013年期间二轻经理部的加班补助表都是其做的，表中虽有自己和同事的名字，但是都没有领取过加班补助，只是为了可以多领取拆迁安置补偿款才造表写上那些名字的，2009年单位的业务基本停止，实际已不用加班，只有李义领取了加班费的情况；
4、证刘某2清的证言证实：其于1985年至2003年3月任二轻经理部经理，2002年离岗。二轻经理部发放加班费是按惯例发放，无文字依据。其未领取2009年3、4月的加班补助的情况；
5、证刘某3喜的证言证实：1987年至2010年其在二轻经理部工作，2009年3、4月未领取过加班补助的情况；
6、证郭某1利的证言证实：1987年至2013年二轻经理部拆迁其在该处工作，2009年3、4月其未领取过加班补助的情况；
7、证程某枝的证言证实：其于1988年至2013年在二轻经理部工作，2009年3、4月其未领取过加班补助的情况；
8、证陈某琴的证言证实：其于2003年到二轻经理部工作，2009年停业后，偶尔上班，其未领取过加班费的情况；
9、扣押决定书、扣押清单、移送清单证实：涉案赃款被依法扣押并随案移送的情况；
10、调取证据通知书证实：侦查部门依法调取二轻经理部单位及法人证明材料；
11、户籍证明信、干部任免通知书、怀来县发改局证明、怀来县机构编制委员会办公室证明、怀机编办［2012］145号文件、企业法人营业执照、工商登记资料、事业单位法人证书、工商登记资料证实：李义于2005年4月任二轻经理部经理。2005年10月发改局成立，李义已任职，二轻经理部为怀来县发展改革局所属事业单位，李义为法定代表人，事业编制。怀来县乾盛物资废旧金属回收总汇法定代表人为李义；
12、中共怀来县委文件怀来发［2005］08号证实：怀来县发展改革局于2005年成立，怀来县经济贸易委员会撤销并入发改局；
13、李义的工资审批表证实：李义从1983年12月被招收为固定工，现任职务为怀来县发展改革局技师，至今属河北省机关工作人员调整工资范围的情况；
14、怀来县国家机关人员工资领报表证实：李义于2009年至2013年12月均从发改局领取工资的情况；
15、怀来县发展改革局账目、二轻经理部账目、协助查询存款通知书、建设银13×××911账户交易明细证实:怀来县发展改革局为二轻经理部拨付职工医疗保险金、生活费、拆迁补偿金等各项费用，不含加班补助的拨付款，二轻经理部在2009年后一直造有加班费补助表及补助人员、时间及金额的情况；
16、会议记录、中共怀来县发展改革局纪律检查委员会关于二轻经理部违规使用土地补偿款有关问题的处理意见证实：2014年9月28日，怀来县发展改革局召开局党委扩大会议，参加人韩某、秦某、何某、杨某1、郭某2、杨某2、周某、李某，会议研究二轻经理部违规使用土地补偿款问题，并形成初步处理意见:1、对李义本人违规多领取的加班补助20096.38元，立即退还二轻经理部；2、怀来县乾盛物资废旧金属回收总汇24万元立即归还；3、责令李义同志对上述错误行为作出深刻检查；4、上报县纪律检查部门，对李义违纪行为作出相应处理；处理意见以发展改革局纪律检查委员会名义上报县纪律检查委员；
17、银行存款日记账证实：被告人李义于2014年10月15日退还给怀来县二轻经理部加班费人民币20096.38元的事实；
18、中共怀来县委办公室怀来办字（2008）27号《关于县直纪检监察机构改革的实施方案》的通知证实：2008年县直单位纪委已撤销的事实；
19、证人秦某、杨某1、郭某2、何某、周某、杨某2、赵某、李某的证言，怀来县发展改革局纪律检查委员会怀发改字［2014］1号（无内容红头），怀来县发展改革局发文批签证实：怀来县发改局党委开会研究处理二轻经理部出现的问题以及李义违规领取加班补助的问题，虽形成处理意见，但上报县纪委，未获得通过，处理意见只是初稿，未形成文件的事实；
20、怀来县发展改革局机关委员会文件怀发改党字［2017］17号、怀来县发展改革局说明证实：李义2009年1月至2013年10月领取加班补助没有相关依据和法律依据，2014年作出的《处理意见》没有实际意义；
21、被告人李义的供述证实：其于2005年4月任怀来县二轻经理部及乾盛物资废旧金属回收总汇经理，二轻经理部是国有性质的单位，主管部门是发改局。2005年起其按照惯例一直领取加班补助。2013年10月，二轻经理部拆迁，人员工资由发改局用拆迁补偿款拨付，经理部造表，发改局批复发放。2009年二轻经理部停业后至2013年其从发改局给二轻经理部的拆迁安置费中分四次领取加班费共90815.38元。其每天上班，干的是乾盛的活，但是乾盛没有钱其就从二轻领补助的情况；（侦查卷二P1-26）
上述证据，经当庭举证、质证，被告人未表异议，合议庭评议后，均予以确认。
本院认为，被告人李义身为国家工作人员，利用职务便利，侵吞公款人民币90815.38元，数额较大，其行为已构成贪污罪。公诉机关指控被告人犯罪罪名成立。被告人李义庭审中辩称，2014年怀来县发展改革局党委已开会研究过其领取加班补助的问题，认为多领取的20096.38元属违规，剩余部分属于合理领取，经查，怀来县发展改革局纪律检查委员会已于2008年撤销机构，该意见也并未形成正式文件，无实际效力，故对其辩解意见不予采纳。鉴于怀来县二轻经理部之前存在领取加班补助的惯例，被告人由于法律意识淡薄，存在认识上误区，犯罪情节轻微，且其到案后如实供述犯罪事实，退缴全部涉案赃款，庭审中自愿认罪，故对被告人李义可免除处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第三款、第三十七条、第六十七条第三款、第六十四条和《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
一、被告人李义犯贪污罪，免于刑事处罚。
二、公诉机关随案移送的赃款90815.38元，其中70719元予以没收，上缴国库，剩余20096.38元退还被告人李义。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省张家口市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 刘建明
代理审判员 侯瑞娟
人民陪审员 赵富周
二〇一七年十二月二十九日
书 记 员 贾占茹
附相关法律法规：
第三百八十二条【贪污罪】国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
第三百八十三条【对犯贪污罪的处罚规定】对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
(一)贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚;有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
第三十七条【非刑罚性处置措施、职业禁止】对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。
第六十七条【自首】犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：
（一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的；
（二）曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的；
（三）曾因故意犯罪受过刑事追究的；
（四）赃款赃物用于非法活动的；
（五）拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的；
（六）造成恶劣影响或者其他严重后果的。
受贿数额在一万元以上不满三万元，具有前款第二项至第六项规定的情形之一，或者具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：
（一）多次索贿的；
（二）为他人谋取不正当利益，致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的；
（三）为他人谋取职务提拔、调整的。