湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘01民终4252号
上诉人（原审被告）：张建成，男，1979年2月23日出生，汉族，住长沙市雨花区。
委托代理人：李金菊，湖南华略律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：五矿二十三冶建设集团矿业工程有限公司，住所地长沙市雨花区。
法定代表人：李林凡。
委托代理人：吴建中，男，1965年3月6日出生，汉族，住长沙市天心区。
委托代理人：杨运莲，女，1969年7月27日出生，汉族，住北京市朝阳区,系该公司人力资源部部长。
上诉人张建成因与被上诉人五矿二十三冶建设集团矿业工程有限公司（以下简称二十三冶矿业公司）劳动争议纠纷一案，不服湖南省长沙市雨花区人民法院（以下称一审法院）（2016）湘0111民初3982号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。
张建成的上诉请求：1、改判二十三冶矿业公司支付张建成经济补偿30330元（4044元/月×7.5月）。事实与理由：一、一审判决认定事实不全，有违公平原则。二十三冶矿业公司根据合同法第四十条：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：……（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”的规定，解除与张建成的劳动合同的。根据合同法第四十六条的规定，二十三冶矿业公司应当支付张建成经济补偿。一审法院认定二十三冶矿业公司无需支付张建成经济赔偿金，的确合法。但鉴于经济补偿和经济赔偿金不能同时主张，当法律允许用人单位通过补正程序而达到无需支付经济赔偿金时，根据公平原则，法院应当对用人单位单方面解除劳动合同而是否支付经济补偿予以审查并判决。二、一审判决遗漏诉讼请求。一审判决对张建成提出的2015年8月至2016年3工资、年假工资的请求不予审查违反法律规定，遗漏了诉讼请求。三、一审法院程序违法。1、一审法院于2016年6月18日立案受理本案，但张建成是在2016年6月21日才收到仲裁裁决书的。2、《中华人民共和国民事诉讼法》规定，人民法院适用普通程序审理的案件，应当在立案之日起六个月内审结。而本案于2016年6月18日立案，2017年4月21日才通知张建成领取判决书。
被上诉人二十三冶矿业公司答辩称：一、二十三冶矿业公司解除与张建成的劳动合同时虽未通知工会，但在一审法院立案前已通知了工会，补正了相关程序，不属于违反解除劳动关系，依法不需要支付张建成经济赔偿金。二、张建成主张经济补偿没有事实和法律依据。根据劳动部1996年10月31日下发的《关于实行劳动合同制度若干问题的通知》第二十一条的规定：劳动者在劳动合同期限内，由于主管部门调动或者转移工作单位而被解除劳动合同，未造成失业的，用人单位可以不支付经济补偿。在张建成待岗期间，二十三冶矿业公司在集团内部积极协调，为张建成安排了与其之前岗位很接近的岗位，但是张建成不接受。故应视为张建成有能力找到工作，不会造成失业，二十三冶矿业公司无需向其支付经济补偿。三、一审法院根据二十三冶矿业公司起诉的请求进行审理和裁判符合法律规定。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。
二十三冶矿业公司向一审法院起诉的诉讼请求：1、二十三冶矿业公司不应向张建成支付解除劳动关系经济赔偿金82500元；2、二十三冶矿业公司不应补发张建成2015年8月至2016年3月工资27200元；3、二十三冶矿业公司不应向张建成支付2015年6月以前的年终奖和绩效奖39200元；4、二十三冶矿业公司不应向张建成支付7年的年假工资17907元；5、张建成承担本案诉讼费用。
一审法院认定：张建成于2008年12月1日进入二十三冶矿业公司所属的安装分公司任现场施工技术员，并签订书面劳动合同，合同期限3年，该合同期满后在2012年1月1日、2015年1月1日两次续订，自2015年1月1日起为无固定期限劳动合同。合同约定非因张建成原因造成二十三冶矿业公司停工、停产、歇业，即二十三冶矿业公司在生产经营处于非正常情况下，未超过一个月的，二十三冶矿业公司应按本合同约定的工资标准支付张建成工作，超过一个月，未安排张建成工作的，在合同期限内二十三冶矿业公司按不低于长沙市失业救济金的表彰支付张建成停工生活费。张建成2012年应得年终奖为26000元。根据张建成提交的应缴实缴情况表，从2014年6月起至2015年8月张建成的缴费基数为7567元，从2015年9月张建成的缴费基数变更为5842元。张建成从2002年开始参加工作。
《五矿二十三冶建设集团薪酬管理规定》规定，员工因单位原因待岗期间，第一个月全额发放岗位工资，从第二个月开始按当地最低工资的80%发放，但不低于个人负担的社会保险及住房公积金和企业年金之和。《二十三冶矿业公司薪酬管理规定》第十七条规定，分公司、项目部的绩效薪酬与项目部完工效益挂钩，绩效薪酬发放须经公司规划发展部核定总额报绩效考核委员会批准，由所在单位根据二十三冶矿业公司考核结果确定绩效薪酬标准，造表发放。张建成所在安装分公司在2013-2014年度未完成二十三冶矿业公司下达的任务指标。二十三冶矿业公司提供的工资明细表显示，张建成2015年3月应发工资为5170元，4月应发工资为5670元，5月应发工资为5170元，6月应发工资为5170元。另显示每月绩效奖为1120元。
2015年6月，因二十三冶矿业公司所属安装分公司经营陷入困境，二十三冶矿业公司决定撤销安装分公司并对安装分公司人员进行分流。2015年7月起，张建成被安排待岗，当月发放全额基本工资，自2015年8月起发放待岗生活费至2016年2月。因张建成未同意二十三冶矿业公司安排张建成至二十三冶矿业公司所属房建公司工作的意见，2016年1月29日，二十三冶矿业公司向张建成发出《通知书》，要求张建成于2016年2月3日前来公司办理劳动合同解除手续。2016年3月1日，二十三冶矿业公司向张建成发出《解除劳动合同通知书》，告知张建成解除双方之间劳动关系。二十三冶矿业公司未就解除与张建成劳动关系理由通知工会。
2016年3月25日，张建成向湖南省劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，申请事项包括：1、二十三冶矿业公司补发2015年8月至2016年3月的工资27200元；2、二十三冶矿业公司支付违法解除劳动合同的经济赔偿金82500元；3、二十三冶矿业公司支付2015年6月以前未支付的年终奖和绩效工资39200元；4、二十三冶矿业公司支付7年的年休假工资17907元。2016年6月7日，湖南省劳动人事争议仲裁委员会作出湘劳仲案字[2016]029号《仲裁裁决书》，裁决：1、二十三冶矿业公司在本裁决书生效之日起10日内支付张建成2012年年终奖26000元，支付违法解除劳动关系赔偿金45270元，共计71270元；2、驳回张建成其他仲裁请求。
2016年4月26日，二十三冶矿业公司人力资源部向二十三冶矿业公司工会发出《解除劳动合同通知工会函》，就解除二十三冶矿业公司与张建成等人的劳动关系事项告知工会。2016年4月27日，二十三冶矿业公司工会委员会向二十三冶矿业公司人力资源部发出《关于解除张建成等人劳动合同的答复函》，同意解除二十三冶矿业公司与张建成等人的劳动合同。
一审法院认为，二十三冶矿业公司以张建成不听从岗位安排为由解除与张建成的劳动关系符合法律规定，但二十三冶矿业公司在做出该决定时未事先通知工会，违反了《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条的规定。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条规定，建立了工会组织的用人单位解除劳动合同符合劳动合同法第三十九条、第四十条规定，但未按照劳动合同法第四十三条规定事先通知工会，劳动者以用人单位违法解除劳动合同为由请求用人单位支付赔偿金的，人民法院应予支持，但起诉前用人单位已经补正有关程序的除外。本案于2016年6月18日立案，二十三冶矿业公司提供的证据显示二十三冶矿业公司在2016年4月26日通知了工会，故二十三冶矿业公司已经补正了相关程序，二十三冶矿业公司解除与张建成之间劳动合同没有违反法律规定，故对二十三冶矿业公司主张不应向张建成支付经济赔偿金的诉讼请求，一审法院依法予以支持。
二十三冶矿业公司在庭审中认可尚欠张建成2012年年终奖26000元，故对二十三冶矿业公司主张的不支付2012年年终奖26000元的诉讼请求，一审法院不予支持。二十三冶矿业公司系对湖南省劳动人事争议仲裁委员会做出的湘劳仲案字[2016]029号《仲裁裁决书》不服向一审法院提起诉讼，该裁决中只裁决二十三冶矿业公司向张建成支付年终奖26000元，支付违法解除劳动关系赔偿金45270元，其余部分并没有支持。因此二十三冶矿业公司主张不应补发2015年8月至2016年3月工资、不应支付7年的年假工资没有依据，一审法院对该部分不予审查。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条之规定，判决：一、二十三冶矿业公司于判决生效之日其5日内向张建成支付年终奖26000元；二、驳回二十三冶矿业公司的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由二十三冶矿业公司负担。
本院二审期间，张建成、二十三冶矿业公司没有提交新证据。
本案二审中张建成、二十三冶矿业公司均表示对一审法院查明的事实无异议，本院对此予以确认。
本案二审另查明：一、二十三冶矿业公司发给张建成的《解除劳动合同通知书》载明：人力资源部通知你到集团内部调剂的二十三冶房建分公司上岗，你明确表示不接受此安排，根据《劳动合同法》第四十条第三款，公司决定与你解除劳动合同，支付经济补偿金，请你于3月4日前来公司办理解除劳动合同手续……。二、本案一审法院2016年6月28日立案。
本院认为，根据本案案情及双方的诉辩意见，本案争议的焦点为：二十三冶矿业公司应否支付张建成经济补偿。
《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（三）项规定：“用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿”。本案中，二十三冶矿业公司根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定解除与张建成的劳动合同，并在《解除劳动合同通知书》中明确表示支付经济补偿。故二十三冶矿业公司应支付张建成相应经济补偿。因张建成劳动合同解除前12个月时间段中大部分时间属于待岗只发生活费的情况，而其待岗前正常工资收入也超过湖南省社会平均工资4044元/月的标准，故张建成请求按4044元/月标准支付经济补偿30330元（4044元/月×7.5月）符合法律规定，本院予以支持。
综上所述，一审判决认定部分事实不清，适用部分法律错误，本院予以纠正。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（三）项、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省长沙市雨花区人民法院（2016）湘0111民初3982号民事判决第一项，即五矿二十三冶建设集团矿业工程有限公司于本判决生效之日起5日内向张建成支付年终奖26000元；
二、撤销湖南省长沙市雨花区人民法院（2016）湘0111民初3982号民事判决第二项；
三、五矿二十三冶建设集团矿业工程有限公司于本判决生效之日起5日内向张建成支付经济补偿30330元；
四、驳回五矿二十三冶建设集团矿业工程有限公司的其他诉讼请求。
若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费10元、二审案件受理费10元，共计20元，由张建成、五矿二十三冶建设集团矿业工程有限公司各负担10元。
本判决为终审判决。
审判长 熊晓震
审判员 黎 藜
审判员 戴 莉
二〇一七年九月七日
书记员 杨 琼
附本案适用法律条文：
《中华人民共和国劳动合同法》
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;
(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;
(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;
(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。