广东省江门市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤07民终3049号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司江门市开平支公司，住所地：广东省开平市长沙区东兴大道人和东路1号7幢A座首层101-103号铺。
负责人：占炳益，该公司经理。
委托诉讼代理人：余秀华，女，该公司工作人员。
被上诉人（原审原告）：方伟宣，男，1939年4月26日出生，汉族，住广东省开平市。
委托诉讼代理人：司徒旭照，广东知成律师事务所律师。
委托诉讼代理人：邝兆钦，广东知成律师事务所律师助理。
原审被告：吴伟宁，男，1981年7月22日出生，汉族，住广东省开平市。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司江门市开平支公司因与被上诉人方伟宣及原审被告吴伟宁机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省开平市人民法院（2016）粤0783民初1900号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月26日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司江门市开平支公司的委托诉讼代理人余秀华、被上诉人方伟宣的委托诉讼代理人司徒旭照、邝兆钦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
中国平安财产保险股份有限公司江门市开平支公司上诉请求：1、请求原审判决第一项，依法改判为：中国平安财产保险股份有限�司江门市开平支公司应赔偿62971.7元给方伟宣；2、一、二审诉讼费用由方伟宣承担。事实和理由：一、一审法院认定后续医疗费10000元不当，缺乏事实依据，请求二审法院重新认定。根据开平市中心医院的疾病证明，“后期内固定取出费用约壹万元”，医院并没明确具体的费用，而且，由于方伟宣的年龄过大，后期不一定适合做内固定取出手术，方伟宣自2015年10月17日出院至一审已接近一年，但方伟宣仍未进行内固定取出手术。因此，应待方伟宣后续实际产生医疗费再另行主张，请二审法院重新认定。二、一审法院认定营养费4500元、护理费12000元不合理，请求二审法院重新认定。根据医院的疾病证明，方伟宣的诊断为右胫骨平台骨折，根据《人身损害受伤人员误工期、营养期、护理期评定准则》9.2.16“胫骨骨折：误工90-180日，营养30-60日，护理30-90日”，而方伟宣主�的营养期90天、护理期120天，明显超出了评定准则的范围。根据评定准则，方伟宣的营养期最多计算60日，护理期最多计算90日，故营养费应为：60×50/天=3000元，护理费应为：90×100/天=9000元，一审法院未核实方伟宣实际需要的营养期及护理期，请求二审法院重新认定。综上，方伟宣的损失应为：门诊医疗费814.5元、伙食补助费2200元、营养费3000元、护理费9000元、交通费300元、鉴定费2700元、残疾赔偿金34757.2元及精神抚慰金10000元，共计62971.7元。
方伟宣辩称，一审法院判决正确，请求驳回中国平安财产保险股份有限公司江门市开平支公司的上诉请求。
方伟宣向一审法院起诉请求：1、中国平安财产保险股份有限公司江门市开平支公司、吴伟宁共同赔偿方伟宣损失77980.86元，精神损害抚慰金优先在交强险赔付；2、中国平安财产保险股份有限公司江门市�平支公司、吴伟宁承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：2015年9月26日，吴伟宁驾驶粤Ｊ×××××号小型轿车从开平市金中往开平大桥方向行驶。当天18时57分行驶至开平市三埠区港口路三建门口路段时，与从人行横道横过机动车道的行人方伟宣发生碰撞，造成方伟宣受伤及车辆损坏的道路交通事故。开平市公安局交通警察大队认定吴伟宁承担此事故的全部责任，方伟宣不承担此事故的责任。道路交通事故发生后，方伟宣在开平市中心医院住院治疗，2015年10月17日出院，出院医嘱：全休、随诊4个月，后期内固定取出费用约10000元。分别于2015年10月27日（医保报销69.3元，个人缴费81.5元），11月19日，12月3日、15日（医保报销139.86元，个人缴费164元）、23日，2016年1月19在开平市中心医院门诊治疗；2016年2月23日，在开平市第二人民医院门诊治疗。2016年6月8日，广�天地方正法医临床司法鉴定所接受委托对方伟宣的伤残程度、伤病关系进行鉴定、法医临床鉴定文证审查及误工、护理、营养时限评定，2016年6月22日出具鉴定意见：被鉴定人方伟宣上损伤与2015年9月26日交通事故存在直接因果关系；被鉴定人方伟宣的伤残等级属九级伤残；被鉴定人方伟宣损伤后误工时间为180日，营养时间为90日，需他人护理时间为120日（1人/日）。吴伟宁垫付了方伟宣的住院费21934元，中国平安财产保险股份有限公司江门市开平支公司已经对此21934元进行理赔。粤Ｊ×××××号小型轿车在中国平安财产保险股份有限公司江门市开平支公司投保交强险和第三者责任保险（保险限额100万元，不计免赔率。）。交强险合同约定：被保险人在使用被保险机动车过程中发生交通事故，致使受害人遭受人身伤亡或财产损失，依法应当由被保险人承担损害赔偿责任的�保险人按照交强险合同的约定对每次事故在下列赔偿限额内负责赔偿：（一）死亡伤残赔偿限额110000元；（二）医疗费用赔偿限额10000元；（三）财产损失赔偿限额2000元；（四）被保险人无责时，无责任死亡伤残赔偿限额为11000元，无责任医疗费用赔偿限额为1000元，无责任财产损失赔偿限额为100元。本次事故发生在保险期限内，保险没有免赔情形。一审法院认为，本案属机动车交通事故责任纠纷。公安机关交通管理部门对本次交通事故的事故认定、责任划分准确，原审法院予以确认。事故责任方应按事故责任对受害人的道路交通事故损失承担赔偿责任。本案争讼的问题有：一、方伟宣在本次交通事故中的损失有多少？具体是如何计算的？根据方伟宣的请求、中国平安财产保险股份有限公司江门市开平支公司、吴伟宁答辩及各方提供的证据，原审法院认为方伟宣的事故损失包括：1、医疗费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。……器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”，方伟宣的医疗费有病历、出院记录，疾病证明书、收费收据等证据予以证明，可以认定为32748.5元（包括住院费用21934元，个人缴费的门诊费814.5元后续医疗费10000元。）。方伟宣住院22天。2、住院伙食补助费，参照本地住院伙食补助费的标准100元/天，原审法院支持方伟宣请求的2200元。3、营养费，方伟宣受伤后需要加强营养，其为77周岁的老人，因交通事故受伤致残，应计算营养费。参照本地伙食费标准，结合其病情，支持请求的4500元。4、护理费，方伟宣主张按100元/天计算没有超过本地标准，其鉴定损伤后需他人护理120天，支持请求的12000元。5、交通费，方伟宣因交通事故受伤住院治疗、多次门诊、评定伤残的过程中，其及其亲属确实产生交通费用，根据实际情况，酌情支持500元。6、鉴定费2700元，伤残鉴定是为了查明方伟宣的伤病情况，是合理与必须的，且该鉴定费用有发票证实，原审法院予以支持。7、残疾赔偿金，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。……”，方伟宣在�残时年满77周岁，计算5年。九级伤残，计算系数20%。方伟宣是城镇居民，其请求的34757.2元没有超过法定标准，予以支持。8、精神损害抚慰金，因本次事故造成伤残的方伟宣应该获得精神损害赔偿金，参考其伤残等级，身体状况，本地的经济水平，中国平安财产保险股份有限公司江门市开平支公司、吴伟宁的支付能力，在交通事故中造成侵害程度，双方当事人过错程度等，原审法院支持请求10000元。二、方伟宣的事故损失应该如何赔偿？粤Ｊ×××××号小型轿车在中国平安财产保险股份有限公司江门市开平支公司投保交强险和第三者责任保险，保险合同真实有效。根据《中华人民共和国保险法》第十四条的规定：“保险合同成立后，投保人按照约定交付保险费，保险人按照约定的时间开始承担保险责任”，故保险公司也应履行合同义务。依据《中华人民共和国道�交通安全法》第七十六条的规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；……”，和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保�公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持”，本次道路交通事故中，承担全责责任的吴伟宁驾驶粤Ｊ×××××号小型轿车致无责的第三人行人方伟宣受伤致残，故方伟宣的事故损失应先由中国平安财产保险股份有限公司江门市开平支公司在交强险各分项限额内予以赔偿。超过交强险限额部分损失由粤Ｊ×××××号小型轿车方负责赔偿，车辆投有第三者责任保险，损失在保险限额内，没有免赔情形，故中国平安财产保险股份有限公司江门市开平支公司也应予以赔偿。精神损害抚慰金优先在交强险限额内赔付。具体赔偿如下：医疗费用限额下的赔偿，方伟宣的损失有医疗费32748.5＋住院伙食补助费2200＋营养费4500=39448.5元，中国平安财产保险股份有限公司江门市开平支公司已经在交强险限额赔偿10000元，超过交强险限额部分的损失29448.5元，由中国平安财产保险股份有限公司江门市开平支公司在第三者责任保险限额内赔偿。死亡伤残限额下的赔偿，方伟宣的损失有护理费12000＋交通费500＋鉴定费2700＋残疾赔偿金34757.2＋精神损害抚慰金10000=59957.2元，由中国平安财产保险股份有限公司江门市开平支公司在交强险限额内赔偿。综上所述，吴伟宁垫付的21934元应予以扣减，中国平安财产保险股份有限公司江门市开平支公司共应赔偿10000＋29448.5＋59957.2－21934=77471.7元给方伟宣。方伟宣的损失可以在保险限额内获赔，故其余中国平安财产保险股份有限公司江门市开平支公司、吴伟宁不需另外赔偿。吴伟宁经原审法院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，原审法院依法缺席判决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国保险法》第十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条的规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司江门市开平支公司应在本判决生效之日起十日内赔偿77471.7元给方伟宣；二、驳回方伟宣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取874元，由方伟宣负担6元，由中国平安财产保险股份有限公司江门市开平支公司负担868元。此款方伟宣预交874元。
二审中，当事人没有提交新证据。
原审法院查明的基本事实属实，本院予以确认。
本院认为:本案属机动车交通事故责任纠纷。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本院二审诉讼过程中仅针对中国平安财产保险股份有限公司江门市开平支公司的上诉请求范围进行审查，对于各方当事人无提出上诉的问题不予审查。
关于方伟宣请求赔偿的后续治疗费应否支持问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”的规定，本案中，方伟宣请求赔偿后期内固定取出的费用10000元（即后续治疗费），其提供了开平市中心医院出具的《住院疾病证明书》，证明后期内固定取出费用10000元，这是必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。原审法院对此作出的认定与处理正确，本院予以维持。中国平安财产保险股份有限公司江门市开平支公司虽对此提出上诉，但并无提供合法有效的反驳证据予以证明其主张，对其上诉，本院不予支持。
关于方伟宣请求赔偿的营养费、护理费的认定问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”及第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算;护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾�助器具的情况确定护理级别”的规定，可见，对营养费的赔偿前提，必须提供医疗机构出具的营养意见，因加强营养应当是以辅助治疗的需要为前提的，如果医疗机构没有出具营养意见，可以推定为不需要辅助治疗的营养，不应对营养费进行赔偿。本案中，方伟宣请求赔偿的营养费，虽无提供医疗机构的意见，但提供了广东天地方正法医临床司法鉴定所出具的《法医临床司法鉴定意见书》，认定其营养时间为90天，对此，原审法院酌情支持方伟宣请求赔偿的营养费4500元并无不当，本院予以维持。对于方伟宣请求赔偿的护理费12000元，疾病证明书》及上述鉴定机构的鉴定意见为证，原审法院采信上述证据并结合方伟宣的病情、年龄等对方伟宣的请求予以支持，并无不当，本院予以维持。中国平安财产保险股份有限公司江门市开平支公司对以上两项提出的上诉，理据不足，本院不予支持。
综上所述，原审法院认定事实清楚，适用法律及处理正确，本院予以维持；中国平安财产保险股份有限公司江门市开平支公司的上诉请求，理据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费162元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司江门市开平支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 梁宇俊
审判员 罗志彬
审判员 甄锦瑜
二〇一七年三月二十四日
书记员 黄巧明
钟均明