安徽省滁州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）皖11民终2176号上诉人（原审被告）：ＸＸ胜，男，1975年10月12日出生，汉族，私营业主，住安徽省凤阳县，委托诉讼代理人：汪琪丰，男，汉族，1965年2月10日生，住安徽省凤阳县，被上诉人(原审原告)：安徽谦谨建设有限公司，住所地安徽省凤阳县府城镇紫薇花园45-401室，统一社会信用代码91341126784904330G（1-10）。法定代表人：年吕金，该公司总经理。委托诉讼代理人：张松，安徽俊诚律师事务所律师。原审被告:许敏，女，1979年3月15日出生，汉族，住安徽省蚌埠市禹会区，原审第三人：谢登林，男，1970年10月17日出生，汉族，企业管理人员，户籍地安徽省凤阳县，住安徽省凤阳县，上诉人ＸＸ胜因与被上诉人安徽谦谨建设有限公司、原审被告许敏、原审第三人谢登林民间借贷纠纷一案，不服安徽省凤阳县人民法院（2017）皖1126民初91号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月15日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。ＸＸ胜上诉请求：撤销原判，将本案发回重审或查清事实重新认定借款、还款数额后改判；一、二审诉讼费用由谦谨公司承担。事实与理由：一、一审认定算至2016年5月29日ＸＸ胜尚欠谦谨公司合计9052834.73元（其中665万元未约定利息，2109616.98元，利率为2%，另有293217.75元利息），该数额认定与事实不符。其经过详细统计谦谨公司的借款以及其还款记录，从还款中先扣除利息再扣除早期借款本金后，截止2016年5月29日还下欠谦谨公司没有利息借款本金493万元。二、一审判决对双方争议的还款本息的争议，按照先还利息再还本就，先还早期借款再还后期借款的原则进行计算的思路是正确的，但在实际计算时却没有完全贯彻这一原则，导致对有利息的借款数额错误增加，给ＸＸ胜加重了负担。一审也认可ＸＸ胜与年小燕，与谢登林之间的借款和转账是谦谨公司的经济往来，与谦谨公司的账放在一起算。但在实际计算时却是人为的割裂开了，没有将ＸＸ胜汇给谦谨公司的款项、汇给年小燕（又名汪景英）款项一并按照上述原则计算。因计算方式错误必定导致计算结果错误。其按照先还利息再还本金、再扣除早期借款本金的方式计算的结果：截止2015年4月9日，其已还清全部有约定利息的借款本金。其总计借款3380万元，扣除有利息的借款700万元（本息全部还清），还下欠借款2680万元，其已经偿还了2251.8万元，尚欠428万元，再加上65万元往来账，实际下欠谦谨公司借款493万元。谦谨公司辩称，ＸＸ胜上诉没有道理，不同意ＸＸ胜的上诉意见。对一审认定2014年10月24日借款180万没有利息，本来其公司是有异议的，考虑到案件上诉时间问题，其公司对这块就放弃了。请求依法裁判。一审法院认定事实：谢登林为谦谨公司股东，原为公司法定代理人，谢登林与ＸＸ胜系朋友关系。ＸＸ胜与许敏2014年4月10日办理结婚登记。ＸＸ胜与谦谨公司有长期经济往来，其中谦谨公司汇给ＸＸ胜的款项有：2014年4月14日谦谨公司汇给ＸＸ胜15万元；2014年10月23日谦谨公司转给ＸＸ胜180万元；2014年11月5日谦谨公司汇给ＸＸ胜50万元；2015年3月16日谦谨公司汇给ＸＸ胜100万元。2015年5月7日谦谨公司汇给ＸＸ胜200万元；2015年5月30日谦谨公司汇给ＸＸ胜200万元；2015年7月30日谦谨公司汇给ＸＸ胜100万元，用途：往来款；2015年8月12日谦谨公司汇给ＸＸ胜100万元；2015年8月29日谦谨公司汇给ＸＸ胜200万元；2015年9月1日谦谨公司汇给ＸＸ胜400万元，用途：往来款；2015年9月3日谦谨公司汇给ＸＸ胜30万元，用途：借款；2015年9月23日谦谨公司汇给ＸＸ胜300万元；2015年9月29日谦谨公司汇给ＸＸ胜65万元，用途借款；2015年10月16日谦谨公司汇给ＸＸ胜55万元，用途：借款；2015年10月27日谦谨公司汇给凤阳县新动力石化有限公司300万元，用途：和ＸＸ胜共同投标竞买建加油站地块，谦谨公司和ＸＸ胜均认可是相互之间的往来款；2016年4月1日谦谨公司汇给ＸＸ胜200万元，用途：借款。2015年4月30日姚玲汇给王振勇账户350万，注明公司返还ＸＸ胜300万，ＸＸ胜又借50万，备注ＸＸ胜借谢登林款，其中的50万元是借款，ＸＸ胜于2015年4月30日给谢登林出具了借条。ＸＸ胜汇给谦谨公司的款项有：2014年4月17日ＸＸ胜汇给谦谨公司15万元；2015年3月17日ＸＸ胜汇给谦谨公司15万元，用途：还款；2015年3月17日ＸＸ胜汇给谦谨公司5万元，用途：往来款；2015年3月17日ＸＸ胜汇给谦谨公司20万元，用途：往来款；2015年3月24日ＸＸ胜汇给谦谨公司50万元；2015年3月25日ＸＸ胜汇给谦谨公司10万元；2015年4月29日ＸＸ胜三次汇给谦谨公司300万元，用途：往来款；2015年5月12日ＸＸ胜汇给谦谨公司200万元，用途:往来款；2015年6月8日ＸＸ胜汇给谦谨公司200万元，用途：往来款；2015年8月14日ＸＸ胜汇给谦谨公司100万元，用途：转账；2015年9月11日ＸＸ胜汇给谦谨公司200万元；2015年9月18日ＸＸ胜两次汇给谦谨公司合计200万元；2015年9月18日ＸＸ胜汇给谦谨公司300万元；2015年11月4日ＸＸ胜五次汇给谦谨公司合计250万元；2015年11月8日ＸＸ胜汇给谦谨公司50万元；2015年9月1日（凭证为9月2日打印）ＸＸ胜两次汇给谦谨公司合计200万元，用途:往来款。2015年9月15日、10月8日凤阳县恒丰置业有限公司两次分别汇给谦谨公司各65万元，用途为工程款。谦谨公司2015年9月15日扣除费用70035元，又汇回给ＸＸ胜579965元。2015年10月8日汇给谦谨公司65万元，ＸＸ胜、谦谨公司均认可是双方的往来款。上述谦谨公司汇给ＸＸ胜款项与ＸＸ胜汇给谦谨公司款项相互冲抵后，ＸＸ胜尚欠谦谨公司615万元。2014年1月26日至2015年4月30日ＸＸ胜先后向谢登林六次借款700万元，并出具了借条。2014年1月16日借款110万元，借条载明“今借到谢登林人民币（大写）壹佰壹拾万元（小写）￥1100000元，月利率2分。本人承诺在2014年2月26日前还清此款。若到期不能归还本息，本人将按实际使用天数承担利息，并无限承担由此引起的相关费用。借款人ＸＸ胜，身份证，借款日期：2014年1月26日”。2014年3月20日借款200万元，借条载明“今借到谢登林人民币（大写）贰佰万元整（小写）￥2000000元，月利率2分。本人承诺在年月日前还清此款。若到期不能归还本息，本人将按实际使用天数承担利息，并无限承担由此引起的相关费用。借款人ＸＸ胜，身份证，借款日期：2014年3月20日”。2014年12月14日借款140万元，借条载明“今借到谢登林人民币（大写）壹佰肆拾万元（小写）￥1400000元，月利率3分。本人承诺在2015年6月14日前还清此款。若到期不能归还本息，本人将按实际使用天数承担利息，并无限承担由此引起的相关费用。借款人ＸＸ胜，借款日期：2014年12月14日”。2015年2月17日借款200万元，借条载明“今借到谢登林人民币（大写）贰佰万元整（小写）￥2000000元，月利率2分。本人承诺在2015年12月17日前还清此款。若到期不能归还本息，本人将按实际使用天数承担利息，并无限承担由此引起的相关费用。借款人ＸＸ胜，身份证：，手机号：136××××6666，借款日期：2015年2月17日”。2015年4月30日借款50万元，借条载明“今借到谢登林人民币（大写）五拾万元（小写）￥500000元，月利率2分。本人承诺在2015年12月30日前还清此款。若到期不能归还本息，本人将按实际使用天数承担利息，并无限承担由此引起的相关费用。借款人ＸＸ胜，借款日期：2015年4月30日”上述借款通过谦谨公司汇给了ＸＸ胜。ＸＸ胜汇给年小燕(汪景英)款项有：2014年4月25日ＸＸ胜汇给汪景英6.6万元；2014年4月28日ＸＸ胜汇给汪景英4万元；2014年6月12日ＸＸ胜汇给汪景英20万元；2014年7月2日ＸＸ胜汇给汪景英4万元；2014年7月29日ＸＸ胜两次汇给汪景英合计100万元；2014年8月6日ＸＸ胜汇给汪景英10.6万元；2014年9月26日ＸＸ胜汇给汪景英4万元；2014年10月15日ＸＸ胜汇给汪景英30万元；2014年10月21日ＸＸ胜汇给汪景英40万元；2014年11月17日ＸＸ胜汇给汪景英10.6万元；2014年12月1日ＸＸ胜十次汇给汪景英合计50万元；2014年12月22日ＸＸ胜二次汇给汪景英合计7.2万元；2015年1月2日ＸＸ胜汇给汪景英30万元；2015年2月6日ＸＸ胜汇给汪景英40万元；2015年4月24日ＸＸ胜汇给汪景英15.48万元；2015年1月23日ＸＸ胜汇给年小燕200万元；2015年2月26日ＸＸ胜汇给年小燕14.14万元；2015年3月9日ＸＸ胜汇给年小燕10万元；2015年4月9日ＸＸ胜汇给年小燕18.27万元；2015年7月9日ＸＸ胜汇给年小燕20万元；2015年7月14日ＸＸ胜汇给年小燕20.53万元；2015年8月2日鲍云20次汇给年小燕100万元；2015年8月3日鲍云汇给年小燕5万元；2015年9月2日ＸＸ胜汇给年小燕10万元；2015年9月11日ＸＸ胜汇给年小燕4万元；2015年12月29日汪景英汇给ＸＸ胜1.05万元。年小燕(又名汪景英)汇给ＸＸ胜款项有：2014年5月15日汪景英汇给ＸＸ胜30万元。2014年6月10日汪景英汇给ＸＸ胜20万元；2014年8月5日汪景英两次汇给ＸＸ胜100万元；2014年8月30日汪景英汇给ＸＸ胜20万元；2015年2月5日汪景英汇给ＸＸ胜40万元；2015年9月1日汪景英汇给ＸＸ胜10万元；2014年12月31日年小燕汇给ＸＸ胜30万元；2015年12月25日ＸＸ胜汇给汪景英1.05万元；2015年10月26日ＸＸ胜汇给年小燕35035元；2016年5月29日ＸＸ胜汇给年小燕3.7万元；2016年4月8日ＸＸ胜统计汇给年小燕1.1045万元。ＸＸ胜账户与年小燕（又名汪景英）账户除相互临时往来款相互冲抵后，ＸＸ胜尚欠50万元。ＸＸ胜向谢登林借款700万元，通过家属年小燕（汪景英）账户归还了部分本息，算至2016年5月29日，ＸＸ胜尚欠本金2109616.98万元及利息294624.17元。年小燕认可与ＸＸ胜之间的转账是谦谨公司与ＸＸ胜之间的经济往来。ＸＸ胜认为其通过年小燕账户偿还谢登林的借款，并愿意与谦谨公司账放在一起算。综上，算至2016年5月29日ＸＸ胜尚欠谦谨公司合计9052834.73元（其中665万元，未约定利息，2109616.98元本金，利率为2%，另有293217.75元利息。）2016年12月23日本院作出（2016）皖1126财保34号民事裁定书，查封ＸＸ胜名下车牌号为皖Ｍ×××××的雅阁牌轿车一辆；查封ＸＸ胜名下车牌号为皖Ｍ×××××梅赛德斯-奔驰小型越野客车一辆；冻结许敏在凤阳县恒丰置业有限公司金额为6000000元的股金及投资收益。2017年2月20日本院作出（2017）皖1126民初第91号、（2017）皖1126民初第91号之一号裁定，查封ＸＸ胜位于凤阳县××城镇××紫薇花园××（面积64.75㎡）、568号（面积54.51㎡）、570号（面积54.51㎡）权证号为凤2014001379的房屋；查封许敏位于蚌埠市××大道××号上水华庭35号楼2-401号，产权证号为437254的房屋。一审法院认为，债务应当清偿，合法的借贷关系受法律保护。ＸＸ胜欠谦谨公司债务应当偿还，对谦谨公司请求符合该院认定数额部分，予以支持，超出部分不予支持。对于利息问题，其中双方约定有利息的借款尚欠本金2109616.98元，双方约定月利率2%，未超过《最高人民法院》第二十六条规定的标准，对该部分予以支持；其中ＸＸ胜欠谦谨公司665万元，双方未约定利息，根据《最高人民法院》第二十九条规定，即未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人子逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。故对该部分可按起诉之日按年利率6%计算利息。对双方争议的ＸＸ胜所欠债务是否为夫妻共同债务，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条规定，债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。许敏未能提供证据证明ＸＸ胜所欠债务属于该解释第二、三款或属于婚姻法第十九条第三款规定的情形。故应认定为夫妻共同债务。关于许敏提出部分债务是其与ＸＸ胜结婚前的债务，因本案中ＸＸ胜与许敏结婚前ＸＸ胜欠谦谨公司的债务，在婚后已清偿，本案认定ＸＸ胜未清偿部分的债务均为ＸＸ胜与许敏婚后债务，故对许敏要求驳回谦谨公司对其的诉讼请求的主张，该院不予支持。关于谦谨公司要求给付财产担保费用，因与法无据，故该院不予支持。依照《中华人民共和民法通则》第八十四条、第九十条、第一百零八条、《最高人民法院》第二十六条、第二十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、被告ＸＸ胜、许敏于本判决生效后十日内向原告安徽谦瑾建设有限公司清偿欠款9052834.73元及其中本金2109616.98元的利息（自2016年5月29日起按月利率2%计算至判决生效日止）和其中本金6650000元的利息（自2017年1月5日起按年利率6%计算至判决生效日止）；二、驳回原告安徽谦瑾建设有限公司的其他诉讼请求。案件受理费121007元，保全费8020元，由被告ＸＸ胜、许敏负担73112元，由原告安徽谦瑾建设有限公司负担55915元。二审中，当事人没有提供新证据。二审查明的事实与一审一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据双方诉辩意见，本案二审争议焦点是：一审对涉案借款本息计算方式是否正确。当事人对自己的主张，有责任提供证据加以证明。本案ＸＸ胜向谦谨公司借款，作为借款人ＸＸ胜负有偿还借款义务。由于双方存在借中有还、还中有借，即借款和还款相互交织，并以汇款方式借出和归还，确定ＸＸ胜最终承担的还款数额，需审查ＸＸ胜与谦谨公司之间的汇款情况，以相互之间汇款冲抵方式确定欠款数额。对借款人还款通常是按照时间顺序先冲抵前期借款再冲抵之后发生的借款，依次计算，但本案ＸＸ胜与谦谨公司之间借款和还款交织中存在相互临时性拆借情形，此种临时借款和还款应相互之间予以冲抵，更符合双方当时的意思表示，而ＸＸ胜主张将此种还款放在总借款中予以冲抵，既没有合同约定，也不符合双方当时的意思。由于涉案借款中以谢登林名义出借的700万元借款，双方约定有利息，除此之外，双方并无利息约定，对其中有利息约定的，对还款未约定系还本还是付息情形下，根据相关法律规定，应按先付息后还本计算。ＸＸ胜向谦谨公司借款，谦谨公司用其账户和年小燕（汪景英）账户汇款予ＸＸ胜，而ＸＸ胜还款系用其账户分别汇至谦谨公司和年小燕账户，其中年小燕账户中含有ＸＸ胜归还谢登林部分借款本息，由于双方汇款中有相互临时往来款，且双方对ＸＸ胜汇款没有“先冲旧账再冲新账”合同约定，结合ＸＸ胜实际汇款对象明确，故对ＸＸ胜汇给谦谨公司和年小燕账户的款项不宜合并按照时间顺序先冲前期借款再冲抵之后借款，一审将ＸＸ胜与谦谨公司之间汇款、ＸＸ胜与年小燕包含谢登林借款之间汇款相互冲抵，对有利息约定的借款按照先付息再冲抵本金，从而确定ＸＸ胜实际未履行还款的借款本金为665万元、2109616.98元（有利息）及截至2016年5月29日产生的利息为293217.75元的计算方式并无不当，符合本案双方借款实际情况。ＸＸ胜上诉提出一审对涉案借款本息计算方式错误，二审中，提供其制作的借款和还款表，从该份表中，反映的系按照借款还款时间顺序计算最终欠款数额，但该表计算方式系其单方制作，反映其单方意思表示，并未得到谦谨公司认可，同时将其中临时性还款用于冲抵之前的借款，且该份表中最终得出的欠款总额528.8万元或551.06399万元与其上诉状主张的欠款总额493万元并不一致，故对ＸＸ胜上诉提出对涉案借款本息计算方式的观点，本院不予采信。综上所述，ＸＸ胜的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费39783元，由上诉人ＸＸ胜负担。本判决为终审判决。审判长 夏 根审判员 贺 斌审判员 张立涛二〇一七年十二月十三日书记员 宗 娟附本案适用的法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。