福建省晋江市人民法院民 事 判 决 书（2017）闽0582民初7289号原告：陈敬颖，男，1986年6月1日出生，汉族，住福建省厦门市集美区。委托诉讼代理人：卢平腾，福建世拓律师事务所执业律师。委托诉讼代理人：李纬凡，福建世拓律师事务所实习律师。被告：张世荣，男，1990年7月6日出生，汉族，住福建省晋江市。被告：晋江市奥林食品饮料有限公司，住所地福建省晋江市磁灶张林西环路16号，统一社会信用代码913505821564603457。法定代表人：张谋目。原告陈敬颖与被告张世荣、晋江市奥林食品饮料有限公司民间委托理财合同纠纷一案，本院于2017年7月27日立案后,依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈敬颖委托诉讼代理人卢平腾到庭参加诉讼，被告张世荣、晋江市奥林食品饮料有限公司经本院传票传唤,未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈敬颖向本院提出诉讼请求：1.张世荣立即返还陈敬颖50万元及支付逾期还款利息（自2015年12月12日起至还清款项之日止按照年利率6%计算。其中，2015年12月12日至2017年7月11日的利息为47500元）；2.张世荣承担陈敬颖为实现债权而支付的律师代理费8500元；3.晋江市奥林食品饮料有限公司对本案诉讼请求的第1项和第2项债务承担连带清偿责任；4.本案诉讼费用由二被告共同承担。事实和理由：陈敬颖与张世荣经协商一致，于2015年8月11日签订一份合作协议书。协议约定：陈敬颖出资50万元作为账户合作资金，张世荣出资500万元作为财产初始资金，并由张世荣进行期货交易操作；协议签订后原告便按照约定将账户合作资金50万元以银行转账的方式汇入张世荣指定的银行账户中；还约定协议期限为5个月，即自2015年8月12日起至2015年12月11日止，期限届满后，张世荣应将陈敬颖的合作资金于协议终止后次日内归还陈敬颖；以及约定违约方应承担守约方为实现其债权而支付诉讼费、律师费等费用；此外，为保证资金归还的安全，晋江市奥林食品饮料有限公司自愿对张世荣应退款项承担连带保证责任。对上述事实，有各方共同签署的合作协议及汇款凭证等证据为证。协议期满后，张世荣却未能按约定返还陈敬颖50万元。其行为已违约，除按约定应退还陈敬颖本案诉争的款项外，还应按照约定承担陈敬颖因实现债权而支付的诉讼费、律师代理费。同时晋江市奥林食品饮料有限公司作为作为本案债务的担保人，依法应对张世荣的债务承担连带清偿责任。现陈敬颖为维护自身合法权益，诉至法院，请判如所请。审理中原告表示协议期限为4个月，协议书上5个月为笔误。张世荣、晋江市奥林食品饮料有限公司均未作答辩。被告张世荣、晋江市奥林食品饮料有限公司经本院送达起诉状及证据副本等，未提出异议并提供证据，视为自愿放弃抗辩和质证的权利。经审理查明：陈敬颖与张世荣、晋江市奥林食品饮料有限公司，于2015年8月11日签订一份合作协议书。协议约定：陈敬颖出资50万元为账户合作资金，张世荣出资500万元为财产初始资金，张世荣为陈敬颖提供的资金保本，如有盈利则扣除张世荣初始资金的资金成本（按月利率1.3%计息）后的盈利部分，张世荣、陈敬颖按六四分成。由张世荣进行期货交易操作，双方约定协议期限为4个月，即自2015年8月12日起至2015年12月11日止，期限届满后，张世荣应将陈敬颖的合作资金于协议终止后次日内归还陈敬颖；约定了违约方应承担守约方为实现其债权而支付诉讼费、律师费等费用；晋江市奥林食品饮料有限公司对张世荣应退款项承担连带保证责任，并在协议上盖章确认，保证期限以本合作协议执行终止。协议签订后2015年8月13日陈敬颖便按照约定将账户合作资金50万元以银行转账的方式汇入张世荣指定的银行账户。陈敬颖于2017年10月11日向本院提出诉讼，陈敬颖为本案诉讼支付了律师代理费8500元。上述事实，有陈敬颖在起诉状及庭审中的陈述及其提供的合作协议、银行汇款凭证、交易流水明细清单、委托诉讼代理合同及代理费票据原件各一份予以印证，足以证明，本院予以认定。综上所述，本院认为，陈敬颖与张世荣之间系民间委托理财关系。陈敬颖与张世荣签订的合作协议，系双方当事人的真实意思表示，协议书中约定了保底条款，即在委托理财过程中张世荣向陈敬颖作出本金不受损失，收益按比例提成的保证，虽然该约定将投资风险全部转嫁予受托人，有鼓励委托人投机之嫌，但诉争合同的签约陈敬颖与张世荣系有完全民事行为能力的自然人，在订约时就应当预见该约定可能导致合同履行过程中出现的风险，并应有相应的承担风险的心理准备；况且，《中华人民共和国合同法》第五十二条明确规定了合同无效的五种情形，而本案诉争合同约定的保底条款不存在该五种情形，因此，该合作协议并不违反法律、行政法规的禁止性规定，根据意思自治原则，合同依法成立合法有效。协议签订后，陈敬颖依协议将50万元本金汇入张世荣指定的银行账户中，交张世荣进行期货交易操作。协议明确约定：协议期限“自2015年8月12日起至2015年12月11日止。”“如任一方需续签的，应提前5天向另一方提出书面申请，或甲乙双方均未提出续签的申请的，本合作协议至合同期满日终止。”张世荣未到庭也未提供续签协议的证据，故应认定该协议于2015年12月11日终止。合作协议明确约定：“陈敬颖出资50万元作为劣后资金，张世荣为陈敬颖劣后资金做保本（即陈敬颖不承担投资合同协议的风险）”。而双方之间的合作协议终止后至今，张世荣未向陈敬颖支付本金、利息，也未支付分红，故陈敬颖要求张世荣立即返还50万元本金，有合同依据，应予支持。因合作协议终止后，张世荣未依约定退回陈敬颖50万元本金，构成违约，故陈敬颖请求张世荣支付自2015年12月12日起至还清款项之日止的逾期还款利息，应予支持，陈敬颖请求按照年利率6%计付，未超出法律规定范围，予以支持。陈敬颖请求张世荣支付律师代理费8500元，合理适中，有事实和法律依据，予准许。本案合作协议明确约定：由晋江市奥林食品饮料有限公司提供担保，承担陈敬颖应退款项的连带保证责任，保证期限以本合作协议执行终止。并由晋江市奥林食品饮料有限公司在合作协议书上盖印章该确认，保证条款合法有效，晋江市奥林食品饮料有限公司应承担连带保证责任，但保证期限意思表示不明，视为约定不明。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条第二款规定：保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。本案保证期限应为主债务履行期届满之日起2年，主债务履行期届满之日即协议终止时间2015年12月11日，陈敬颖于2017年7月27日向本院提出诉讼，请求晋江市奥林食品饮料有限公司承担保证责任，未超过保证期限。故陈敬颖请求晋江市奥林食品饮料有限公司对张世荣上述债务承担连带清偿责任，符合事实和法律规定，应予支持。张世荣、晋江市奥林食品饮料有限公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百二十二条、《中华人民共和国担保法(?http:?/??/?192.2.2.16:9889?/?document_elements?/?search_view?/?21597”t”_blank?)》第二十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条第二款及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下：一、张世荣应于本判决生效之日起十日内返还陈敬颖50万元并按年利率6%计付自2015年12月12日起至实际还款之日止的逾期还款利息。二、张世荣应于本判决生效之日起十日内支付陈敬颖律师代理费8500元。三、晋江市奥林食品饮料有限公司对上述第一、二项承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9360元，减半收取4680元，由张世荣负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。审判员  蔡尚哲二〇一七年十二月四日书记员  王炜标附件：本案所适用的法律法规、司法解释《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百二十二条因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。《中华人民共和国担保法》第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条保证合同约定的保证期间早于或者等于主债务履行期限的，视为没有约定，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。法官提示《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞执行程序若干问题的解释》第二十七条规定：在申请执行时效期间的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，申请执行时效中止。从中止时效的原因消除之日起，申请执行时效期间继续计算。第二十八条规定：申请执行时效因申请执行、当事人双方达成和解协议、当事人一方提出履行要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，申请执行时效期间重新计算。第二十九条规定：生效法律文书规定债务人负有不作为义务的，申请执行时效期间从债务人违反不作为义务之日起计算。