湖南省株洲市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）湘02刑终336号
原公诉机关湖南省株洲县人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈运苟，绰号“老陈”，男，1963年2月10日出生，汉族，湖南省茶陵县人，小学文化，无业，户籍所在地湖南省茶陵县，现住广东省佛山市顺德区。2002年3月26日因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一千元；2005年3月28日因犯盗窃罪被判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币二万一千元，剥夺政治权利四年，2013年8月1日刑满被释放；2016年8月11日因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年二个月，并处罚金四千元，2017年2月14日刑满被释放；因涉嫌犯盗窃罪于2015年6月8日被刑事拘留（在逃未执行），于2017年6月29日被逮捕，现羁押于湖南省株洲县看守所。
湖南省株洲县人民法院审理湖南省株洲县人民检察院指控原审被告人陈运苟犯盗窃罪一案，于2017年10月26日做出（2017）湘0221刑初107号刑事判决。原审被告人陈运苟不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，2018年1月30日公开开庭审理了本案。湖南省株洲市人民检察院指派检察员杨继平、易智维出庭履行职务。上诉人陈运苟到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审法院认定，被告人陈运苟与汤某1、刘某某（均已判刑）、汪某某（在逃）之间互为狱友，服刑出狱后相互介绍认识。汪某某与汤某1便预谋盗牛。经商量后，通过58同城网合资20800元购买一台牌号湘BXX**跃进牌双排座小货车作为专门用于盗牛的交通运输工具。后汪某某纠集陈运苟参与在湖南省茶陵县境内实施了四次盗牛、盗牛时陈运苟主要负责开车带路，由汪某某、汤某1、刘某某负责偷牛、卖牛、盗得的牛销至湖南省长沙市芙蓉区月湖市场附近活牛交易市场，所得赃款予以平分。其中，被告人陈运苟参与作案四起、共盗得黄牛七头、水牛五头，涉案价值约44500元。主要犯罪事实如下：
1、2015年2月9日凌晨2时许，被告人陈运苟与汤某1、刘某某、汪某某驾驶一辆牌号为湘BXX**跃进牌双排座小货车窜至湖南省茶陵县舲舫乡XX村X组谭某1家屋后的树林里，四人将谭某1家屋后的四头黄牛（两头大黄牛每头毛重约300多斤，小点的黄牛毛重约200多斤，三头牛估价10000多元钱，一头牛崽估计约1500多元）解下牛绳盗走。后将四头牛送至汤某1醴陵自家牛栏喂养了十多天，三头黄牛卖得7000多元，剩下一头幼黄牛被汪某某牵走抵作车钱。
2、2015年3月5日凌晨2时许，被告人陈运苟伙同汪某某、汤某1、刘某某四人驾驶一辆牌号为湘BXX**跃进牌双排座小货车窜至湖南省茶陵县浣溪镇XX村XX组，将唐某某家牛栏里三头黄牛（一头小牛在装车中掉落，一头大些的母黄牛重约450多斤，一头瘦些重约200多斤，瘦的这头小黄牛没卖后留给汪某某抵车钱）盗走，随后将两头黄牛运送至汤某1湖南省醴陵市自家牛栏喂养，喂养一段时候后再进行销赃，二头黄牛共重约600多斤，估价约7800多元。
3、2015年3月10日凌晨2时许，被告人陈运苟伙同汪某某、刘某某由陈运苟驾驶一辆牌号为湘BXX**跃进牌双排座小货车先窜至三人先窜至湖南省茶陵县湖口镇XX村，盗走罗某某一头母水牛（母水牛重约500多斤，估价约5000多元）；随后又窜至湖南省茶陵县湖口镇南江镇XX村XX组盗走谭某2家一头母水牛和一头小水牛（母水牛重约500多斤，估价约5000多元。小水牛重400斤，经株洲县价格认证中心鉴定价值5200元），汤某1当时负责在家喂养没去盗牛，但参与其三人盗牛所得分赃。后小公水牛没卖留给汪某某抵车钱，被公安机关扣押并已发还给受害人谭某2。
4、2015年3月20日凌晨1时许，被告人陈运苟伙同汪某某、刘某某由陈运苟驾驶一辆牌号为湘BXX**跃进牌双排座小货车窜至湖南省茶陵县马江镇XX村XX组陈运苟、肖某某合盖的牛栏里，盗得两家母水牛（每头母水牛重约500多斤，两头牛估价约10000多元）。汤某1当时负责在家喂养没去盗牛。但参与其三人盗牛所得分赃。此后因四人发生矛盾便散伙。2015年3月下旬，四人散伙时卖掉五头牛（茶陵浣溪盗得一头大黄牛，茶陵湖口、马江盗得的四头水牛），刘某某、汪某某租车将牛销至湖南省长沙芙蓉区牛交易市场，得赃款26000元，陈运苟从中约分得7000多元赃款。
另查明，2015年2月8日下午，被告人陈运苟与汤某1、刘某某、汪某某驾驶一辆牌号为湘BXX**跃进牌双排座小货车窜至湖南省茶陵县舲舫乡XX村X组谭某1家屋后的树林里踩点，后于次日凌晨2点左右，汤某1、刘某某等人将谭某1家屋后的四头黄牛解下牛绳盗走。
上述事实有下列经过庭审质证，并且经过查证属实的证据予以证明：被告人陈运苟的户籍证明、刑事判决书、抓获经过、办案说明等书证、同案犯汤某1、刘某某的讯问笔录、被害人谭某1、唐某某、罗某某、谭某2、陈运苟、肖某某的陈述、证人侯某某、谭某3、文某某、汤某2、张某某的证言、陈运苟、汤某1、刘某某的辨认笔录、陈运苟的指认照片、现场勘验笔录、扣押决定书、扣押清单、发还清单、现场称重记录、株洲县价格认证中心出具的株县价认定[2015]25号价格鉴定结论书及被告人陈运苟的供述和辩解，以上证据能相互印证，足以认定。
原审法院根据被告人陈运苟的犯罪事实、犯罪性质、情节和对于社会的危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十七条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第二条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第一款、第十四条之规定，判决：一、被告人陈运苟犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元；二、对于被告人陈运苟的违法所得，予以追缴。
宣判后，原审被告人陈运苟不服，以“有自首情节，未参与第一次犯罪事实，未分得赃款7000余元，量刑过重、罚金过高”为由，向本院提起上诉。
二审经审理查明的事实和证据与一审一致。
本院认为，上诉人陈运苟以非法占有为目的，采取秘密手段多次窃取他人财物，涉案价值约44500元，数额较大，其行为已经构成盗窃罪。对上诉人提出的“有自首情节”的上诉理由，经查，陈运苟于2015年6月8日被株洲县公安局决定刑事拘留并列入网上在逃人员，同年7月3日被株洲县人民检察院批准逮捕，其虽于同年12月15日因另案被公安机关抓获时有供述本案的犯罪事实，但其供述的犯罪事实已于同年10月13日由株洲县人民法院作出的（2015）株县法刑初字第82号生效刑事判决书予以确认，不符合认定为自首的条件，故对该上诉理由，本院不予采纳。对上诉人提出的“未参与第一次犯罪事实”的上诉理由，经查，株洲县人民法院作出的（2015）株县法刑初字第82号生效刑事判决书认定，陈运苟参与了本案第一次犯罪事实，其在一审庭审中亦当庭供述带其他人去踩了点，故该理由不成立，本院不予采纳。对上诉人提出的“未分得赃款7000余元”的上诉理由，经查，一审法院根据陈运苟及同案犯的供述，综合认定其分得赃款7000余元，符合案件事实及法律规定，故本院对该理由不予采纳。对上诉人提出的“量刑过重、罚金过高”的理由，经查，一审法院根据陈运苟的犯罪事实、犯罪情节、在犯罪团伙中所起的作用和对于社会的危害程度定罪量刑，判处恰当，该理由不成立，本院不予采纳。综上，上诉人的上诉理由均不能成立，对其上诉理由本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，定罪量刑恰当，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 谭红艳
审判员 罗慧虹
审判员 陈平平
二〇一八年二月十一日
书记员 吴 戈
附：判决书引用的法条全文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。