广西壮族自治区贵港市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）桂08刑终117号
原公诉机关广西壮族自治区桂平市人民检察院。
上诉人（原审被告人）韦立高，绰号“老三”，男，1987年11月4日出生于广西壮族自治�柳州市柳江县，壮族，小学文化，农民，住柳江县。因犯盗窃罪于2009年被柳江县人民法院判处有期徒刑五年，2012年10月14日刑满释放。因犯盗窃罪于2014年7月9日被武宣县人民法院判处有期徒刑八个月，2015年2月3日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年10月13日被刑事拘留，同年11月19日被逮捕。现羁押于桂平市看守所。
上诉人（原审被告人）梁以龙，绰号“阿吊”，男，1994年7月28日出生于广西壮族自治区桂平市，汉族，初中文化，农民，住桂平市。因涉嫌犯运输毒品罪于2016年10月13日被刑事拘留，同年11月19日被逮捕。现羁押于桂平市看守所。
辩护人王永安，广西桂力律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）区官荣，绰号“老区”，男，1992年3月28日出生于广西壮族自治区桂平市，汉族，小学文化，农民，住桂平市。因涉嫌犯运输毒品罪于2016年10月13日被刑事拘留，同年11月19日被逮捕。现羁押于桂平市看守所。
辩护人徐美美，广西坤润律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）张天生，绰号“鸡佬”，男，1996年7月10日出生于广西壮族自治区桂平市，汉族，初中文化，农民，住桂平市。因涉嫌犯运输毒品罪于2016年10月13日被刑事拘留，同年11月19日被逮捕。现羁押于桂平市看守所。
辩护人黄赞阳，广西桂力律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）覃文森，男，1985年6月7日出生于广西壮族自治区桂平市，汉族，小学文化，农民，住桂平市。因涉嫌犯运输毒品罪于2016年10月13日被刑事拘留，同年11月19日被逮捕。现羁押于桂平市看守所。
辩护人莫仁益，广西旭成律师事务所律师。
广西壮族自治区桂平市人民法院审理桂平市人民检察院指控原审被告人韦立高犯贩卖毒品罪、原审被告人梁以龙、区官荣、张天生、覃文森犯运输毒品罪一案，于二〇一七年六月二十二日作出（2017）桂0881刑初190号刑事判决。宣判后，原审被告人韦立高、梁以龙、区官荣、张天生、覃文森均不服判决，提出上诉。本院于2017年7月24日立案后，于同年8月1日通知贵港市人民检察院阅卷，该院于同月31日阅卷完毕。本院依法组成由审判员王秀敏担任审判长，与审判员卢阳德、徐某参加的合议庭，于2017年9月21日公开开庭审理了本案，贵港�人民检察院指派检察员李某、蓝某出庭履行职务，上诉人韦立高、梁以龙及其辩护人王永安、区官荣及其辩护人徐美美、张天生及其辩护人黄赞阳、覃文森及其辩护人莫仁益到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，一位外号叫“牛牛”的男子让被告人梁以龙从广东回广西桂某市与他人一起到柳江县帮忙将1000克毒品氯胺酮带到桂某，“牛牛”承诺事成后给梁以龙人民币5500元的报酬，梁以龙遂答应帮忙。此时，一位叫“豪仔”的人也安排被告人区官荣与梁以龙一起去柳江县帮忙将毒品运到广东，“豪仔”承诺事成之后给区官荣人民币8000元的报酬。
2016年10月11日上午，区官荣在桂平市找到被告人张天生，承诺给张天生人民币1000元的报酬，并安排张天生负责租车及开车。张天生在明知是去运输毒品的情况下，仍表示同意，并租了一辆桂Ａ×××××黑色本田小汽车。当天下午，张天生驾车搭载被告人覃文森、区官荣在桂某市城区与携带毒资的梁以龙会合后前往柳江县。途中，区官荣安排覃文森一起到柳江县帮忙“试货”（试毒品的质量），覃文森在明知是去购买毒品的情况下，仍表示同意。
2016年10月11日22时许，梁以龙、区官荣、张天生、覃文森到达柳江县高速路口加油站附近，梁以龙遂下车联系被告人韦立高，韦立高提供了一小包毒品氯胺酮的样品给梁以龙。梁以龙便将毒品样品交给区官荣等人“试货”，区官荣、覃文森一起“试货”后，认为毒�样品质量没问题，梁以龙遂决定以人民币75000元价格购买1000克的毒品氯胺酮。随后，韦立高驾驶桂Ｂ×××××汽车搭乘梁以龙到柳江县购买毒品。在前往成某的路上，梁以龙交给韦立高现金人民币50000元（2016年10月11日“牛牛”已经转账人民币19700元给韦立高），并以微信转账的方式转给韦立高人民币4900元。至此，梁以龙及“牛牛”共支付了毒资74600元给韦立高。韦立高驾车搭梁以龙到成某路口后，将梁以龙给其的现金人民币50000元交给一辆大众牌汽车上的人，大众牌汽车上的人收到现金后，将一包毒品氯胺酮交给韦立高。梁以龙接到毒品后，遂与韦立高一起称量该包毒品，确认毒品重量达到1000克后，梁以龙遂将毒品带回到桂Ａ×××××黑色本田小车上，与区官荣等人一起将该包毒品氯胺酮运往桂某市。2016年10月12日0�许，公安民警在贵梧高速公路桂平西收费站处将该桂Ａ×××××黑色本田牌小汽车拦截，民警当场抓获梁以龙、区官荣、张天生、覃文森，并在车上缴获毒品可疑物一包（净重1010克）。经鉴定，从上述缴获的毒品可疑物中检出氯胺酮成分。
原判认定上述事实的证据有接处警表、户籍证明、到案经过、办案说明、情况说明、在逃证明、搜查笔录、提取笔录、扣押物品笔录、清单、毒品称量笔录、毒品封存记录、毒品取样笔录、电话通话清单、银行明细单、车辆租赁合同、刑事判决书、释放证明等书证，证人蔡某、韦某、张某的证言，检验鉴定报告、告知书，被告人韦立高、梁以龙、区官荣、张天生、覃文森的供述，现场勘查笔录、现场图、照片、指认照片、辨认笔录、监控视频截图等。
原判认为，被告人韦立高明知是毒品而贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人梁以龙、区官荣、张天生、覃文森明知是毒品而运输，四被告人的行为已构成运输毒品罪。在运输毒品的共同犯罪中，梁以龙携带毒资联系韦立高购买毒品、区官荣指挥并安排车辆运输毒品、张天生负责租车及开车运输毒品，梁以龙、区官荣、张天生在运输毒品犯罪中均起主要作用，均是主犯，依法应当按照其三人所参与的全部犯罪处罚。覃文森在运输毒品的共同犯罪中，在区官荣的指挥下“试货”，起次要作用，是从犯，依法应对覃文森减轻处罚。韦立高、梁以龙、区官荣、张天生、覃文森能自愿认罪，依法可以从轻处罚。韦立高曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第五十九条、第六十五条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十七条第三款、第六十四条、第四十七条的规定，判决：一、被告人韦立高犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币一万元；二、被告人梁以龙犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币一万元；三、被告人区官荣犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币一万元；四、被告人张天生犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币八千元；五、被告人覃文森犯运输毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币五千元；六、对被告人韦立高违法所得的赃款人民币74600元，予以继续追缴，没收上缴国库；对公安机关缴获的�品氯胺酮一包（净重1010克），予以销毁。
韦立高上诉称：1、一审认定其收到74600元毒资与事实不符；2、公安机关查获的毒品与其交给梁以龙的毒品是否是同一毒品存疑；3、其到案后如实供述罪行，认罪态度好，一审量刑过重，请求二审对其从轻处罚。
梁以龙上诉称：其到案后认罪态度好，查获的毒品未流入社会，社会危害性不大，请求二审对其从轻处罚。其辩护人提出如下辩护意见：1、梁以龙受雇于他人而运输毒品，在运输毒品中听从区官荣的指挥，应认定为从犯；2、侦查机关在毒品称量、取样、鉴定过程中存在程序违法行为，且查获的毒品没有进行定量鉴定，请求二审对梁以龙从轻或减轻处罚。
区官荣上诉称：1、其没有叫覃文森去柳江县试毒；2、其为了赚取少量报酬而受雇协助同案人运输毒品，应认定为从犯；3、其到案后如实供述罪行，认罪态度好；4、公安机关对毒品的扣押、称量、取样、鉴定违反法定程序，请求二审对其从轻处罚。其辩护人还提出如下辩护意见：1、韦立高贩卖毒品的数量与区官荣等人运输毒品的数量一致，且韦立高是累犯，一审在量刑时没有体现，导致量刑不当；2、查获的毒品没有流入社会，社会危害性不大，建议二审对区官荣从轻或减轻处罚。
张天生上诉称：其为获取报酬接受区官荣安排运输毒品，在犯罪中起辅助作用，应认定为从犯，请求二审对其减轻处罚。其辩护人还提出如下辩护意见：张天生在犯罪中的作用较韦立高、梁以龙、区官荣要小，一审在量刑时没有区分体现，请求二审对张天生从轻或减轻处罚。
覃文森上诉称：1、其是不知情的情况下跟随区官荣等人去柳江县运输毒品；2、其没有帮区官荣等人试毒的主观故意；3、一审对其量刑过重，请求二审判处其更轻刑罚。其辩护人提出如下辩护意见：1、覃文森没有帮梁以龙等人试毒的犯罪动机和主观故意，覃文森在柳江县吸毒的行为与梁以龙等人运输毒品的行为没有关联性，请求二审对覃文森处以三年以下有期徒刑。
贵港市人民检察院提出，一审认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法，建议二审驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明，上诉人梁以龙、区官荣为牟取非法利益，相约前往柳州市柳江县购买毒品。2016年10月11日上午，区官荣承诺给付张天生1000元报酬，由张天生负责租车和开车前往柳江县运输毒品。同日下午，张天生驾驶桂Ａ×××××小汽车搭载区官荣、上诉人覃文森在桂某市城区与携带毒资的梁以龙会合后一起前往柳江县。途中，区官荣安排覃文森帮忙测试毒品质量。同日22时许，梁以龙、区官荣、张天生、覃文森到达柳江县高速路口加油站附近后，上诉人韦立高交给梁以龙一小包毒品样品，梁以龙将毒品样品交给区官荣。区官荣与覃文森测试毒品后，区官荣告知梁以龙毒品质量可以，梁以龙遂在柳江县向韦立高等人购买了一包毒品。购得毒品后，梁以龙将毒品带回桂Ａ×××××小汽车后排座位，与区官荣等人一起将毒品运输回桂某市。2016年10月12日0时许，公安民警在贵梧高速公路桂平西收费站处将梁以龙、区官荣、张天生、覃文森抓获，并在车上缴获净重1010克毒品可疑物一包。经鉴定，从上述缴获的毒品可疑物中检出氯胺酮成分。
二审审理查明的事实所采纳的证据与一审相同。
本院认为，上诉人韦立高明知是毒品而向某以龙贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人梁以龙、区官荣、张天生、覃文森明知是毒品而将毒品从柳江县运输回桂某市，其四人的行为已构成运输毒品罪。在运输毒品的共同犯罪中，梁以龙携带毒资联系韦立高购买毒品、区官荣安排车辆运输毒品及试吸毒品、张天生为获取利益负责租车及开车运输毒品，均起主要作用，均是主犯，依法应当按照其参与的全部犯罪处罚。覃文森在区官荣的指挥下试吸毒品，在运输毒品中起帮助作用，是从犯，依法可对其减轻处罚。对梁以龙、区官荣、张天生提出是从犯的上诉意见，本院不予采纳。对区官荣提出其没有叫覃文森到柳江县试毒，覃文森及其辩护人提出覃文森在不知情的情况跟随张天生等人去柳江县试毒和运输毒品，覃文森没有犯罪的主观故意和动机，其试毒行为与梁以龙等人运输毒品没有关联性的上诉、辩护意见，经查，区官荣、覃文森到案后供述了覃文森在明知梁以龙等人去柳江县购买毒品，在区官荣要求其到柳江县试毒仍答应并实施试毒行为，其行为对梁以龙、区官荣、张天生运输毒品起到帮助作用，是运输毒品罪的共犯，故对该上诉、辩护意见不予采纳。对韦立高提出其没有收到74600元毒资的上诉意见，经查，韦立高、梁以龙到案后均供述韦立高收到梁以龙支付的现金50000元、微信转账4900元及他人银行转账19700元，其二人供述能够相互印证，且有银行流水账、微信转账截图予以印证，足以认定，故对该上诉意见不予采纳。对韦立高提出公安机关查获的毒品与其交给梁以龙的毒品是否是同一毒品存疑的上诉意见，经查，梁以龙、区官荣、张天生、覃文森在运输毒品的途中被抓获，其四人到案后均供述查获的毒品是梁以龙拿上车的毒品，足以认定查获的毒品是韦立高交给梁以龙的毒品，故对该上诉意见不予采纳。对区官荣及梁以龙的辩护人提出公安机关对毒品的扣押、称量、取样、鉴定违反法定程序的上诉、辩护意见，经查，公安机关查获毒品后，对毒品的扣押、称量、取样及鉴定均符合法定程序，依法应作为证据使用，故对该上诉、辩护意见不予采纳。韦立高、梁以龙、区官荣、张天生、覃文森到案后如实供述罪行，自愿认罪，依法可以从轻处罚。韦立高曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。对梁以龙及区官荣的辩护人提出查获的毒品没有流入社会，对社会危害不大，应对其二人从轻处罚的上诉、�护意见，经查，梁以龙、区官荣运输毒品数量大，社会危害性大，依法应予以严惩，故对该上诉、辩护意见不予采纳。原判根据各上诉人的犯罪事实、性质、情节以及具有的从轻或减轻情节，对五上诉人定罪处罚，量刑适当，故对区官荣、张天生的辩护人提出原判量刑不均衡的上诉、辩护意见不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。上诉人韦立高、梁以龙、区官荣、张天生、覃文森的上诉理由不成立。贵港市人民检察院提出的意见正确。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王秀敏
审判员 卢阳德
审判员 徐江杰
二〇一七年九月三十日
书记员 梁雨晴