北京市第三中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）京03民终2390号
上诉人（原审被告）：盛世精品坊置业有限公司，住所地北京市顺义区天竺镇天竺村开发街6号。
法定代表人：高潮，董事长。
委托诉讼代理人：马南南，北京观韬中茂律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：王恩来，男，1974年8月7日出生，住北京市丰台区。
委托诉讼代理人：ＸＸ（王恩来之妻），女，1978年5月9日出生，住北京市丰台区。
上诉人盛世精品坊置业有限公司（以下简称盛世精品坊公司）因与被上诉人王恩来劳动争议纠纷一案，不服北京市顺义区人民法院（2017）京0113民初7516号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月1日立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理。本案现已审理终结。
盛世精品坊公司上诉请求：撤销一审判决第一项、第二项，依法驳回王恩来的全部诉讼请求。事实与理由：一、一审判决认定上诉人与被上诉人存在劳动关系属事实认定错误。上诉人与被上诉人双方均没有建立劳动关系的真实意思表示及合意，双方之间不存在真正的劳动关系。二、一审判决上诉人给付被上诉人违法解除劳动关系赔偿金59556元属事实认定错误、适用法律错误，且该数额计算亦存在核算基数错误。三、一审法院判决上诉人给付被上诉人2016年11月工资差额10488元属事实认定错误。
王恩来辩称，同意一审法院判决，不同意盛世精品坊公司的上诉请求。
王恩来向一审法院提出诉讼请求：1．支付2016年11月份工资差额5320元（庭审中，王恩来变更该项诉讼请求为盛世精品坊公司支付王恩来2016年11月工资差额15960元及2016年12月工资差额4669元）；2．支付2016年1月9日至2016年3月9日的工资差额8000元；3．支付违法解除劳动合同赔偿金84480元；4．支付2015年12月15日至2016年12月14日期间的周六日加班费66206．9元。
一审法院认定事实：王恩来于2017年3月17日向北京市顺义区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，但其未在规定时间内到庭参加仲裁活动，仲裁委按自动撤回仲裁申请处理。王恩来于2017年4月20日再次申请仲裁，要求：1．支付2016年11月份工资差额5320元；2．支付2016年1月9日至2016年3月9日的工资差额8000元；3．支付违法解除劳动合同赔偿金84480元；4．支付2015年12月15日至2016年12月14日期间休息日加班费66206．9元。北京市顺义区劳动人事争议仲裁委员会对此不予受理。王恩来不服持诉称请求和理由起诉至一审法院。
一审庭审中，王恩来主张其与盛世精品坊公司存在劳动关系，并提交入职通知书予以证明。入职通知书显示：“尊敬的王恩来先生：很荣幸的通知您：您申请的柬埔寨公司机电造价师职位已拟获通过，恭喜您拟将成为盛世精品坊置业有限公司柬埔寨分公司其中一员”，落款单位显示为盛世精品坊公司。
盛世精品坊公司认可入职通知书的真实性，但称该通知书不是其发给王恩来的。盛世精品坊公司主张其与GraticityRealEstateDevelopmentCo．,Ltd．系合作关系，王恩来与GraticityRealEstateDevelopmentCo．,Ltd．存在劳动关系，其应GraticityRealEstateDevelopmentCo．,Ltd．要求为王恩来缴纳社保，代发工资，并扣缴个人所得税。就其主张，盛世精品坊公司提交两份劳动合同予以证明。
王恩来与盛世精品坊公司于2015年12月9日签订的劳动合同中约定：合同于2015年12月9日生效，于2018年12月31日终止，其中试用期2016年2月29日止；实行标准工时制度，每周工作五日，休息两日；月工资为￥20000元（该金额由工资和因外派去柬埔寨项目而产生的国内补助组成）或按岗位协议中约定的工资水平执行；盛世精品坊公司为王恩来提供的福利待遇参照项目公司所在地标准执行。王恩来与GraticityRealEstateDevelopmentCo．,Ltd．签订的劳动合同约定合同期间从2015年12月15日至2016年12月14日，公司正常工作时间为星期一至星期六，每天早上8:00至下午5:00，带薪年假20天，基本工资为每月税后美金1200。王恩来对上述两份劳动合同的真实性均认可。
王恩来主张其2016年12月3日收到GraticityRealEstateDevelopmentCo．,Ltd．发送的不再续签劳动合同的通知函，之后提供实际劳动至2016年12月14日，2016年12月18日回国，12月19日找到盛世精品坊公司要求继续履行劳动合同，盛世精品坊公司不同意继续履行，也没有给王恩来安排工作。盛世精品坊公司主张GraticityRealEstateDevelopmentCo．,Ltd．发送的不再续签劳动合同的通知函视为盛世精品坊公司与王恩来解除劳动关系，GraticityRealEstateDevelopmentCo．,Ltd．在12月3日向王恩来发放解除劳动关系补偿金3000美元，王恩来提供实际劳动至2016年12月14日，之后王恩来到公司没有要求继续履行，直接要解除补偿金，双方就解除补偿金没有达成一致。就其主张，盛世精品坊公司提交两份通知函予以证明。
盛世精品坊公司提交的GraticityRealEstateDevelopmentCo．,Ltd．于2016年11月11日出具的通知函显示双方签署的劳动合同将于2016年12月14日到期，合同到期后公司不再与其续签下年劳动合同。2016年12月3日页眉显示有GraticityRealEstateDevelopmentCo．,Ltd．字样的通知函载明“依据公司于2016年11月11日签发的关于劳动合同不续签的通知；依据您于2016年11月30日提出的要求；依据公司领导的于2016年11月30日指示；本部门谨通知您：您所要求的，根据当地劳工法相关规定，公司有权不给予任何处理，但出于人情，公司决定给您一次性补助3000美元（含根据柬劳工法一年劳动合同结束应支付的5%遣散费）及您过去未报销的两次往返机票1600美元的报销（请提供发票给财务部进行结算），以及截至2016年12月14日的工资667美元”。该通知函下方有王恩来签名，签字日期为2016年12月3日。王恩来对上述两份通知函的真实性均认可，但主张其是2016年12月13日至15日期间收到上述3000美元。
王恩来主张其工资构成为基本工资人民币20000元+税后1200美元的外派补助，王恩来称其2016年11月是全勤，全勤工资应为14213．75元，但实际发放8893．76元，存在5320元的工资差额未发放，14213．75元是由2万元减去个人应缴纳的五险一金。盛世精品坊公司认可王恩来主张的工资构成数额及2016年11月全勤工资应为14213．75元，实际发放8893．76元。盛世精品坊公司称因王恩来2016年11月5日出勤半天，11月12日、24日、25日、26日、28日、29日六天均是上班打卡，没有下班打卡记录，故根据考勤管理规定扣除王恩来6．5天的工资5320元，并提交打卡记录、考勤管理规定、制度学习传阅表予以证明。考勤管理规定第九条显示“员工正常出勤应具有上班打卡及下班打卡的完整打卡记录，方可作为一天出勤的依据，如打卡记录有缺失，如有上班卡无下班卡，或有下班卡无上班卡，则当日出勤视为旷工”。制度学习传阅表显示“本人已认真阅读盛世精品坊置业有限公司《考勤管理规定》所有条款，并将严格按照此制度执行”，并有王恩来签字。
王恩来对打卡记录的真实性认可，亦认可其2016年11月5日出勤半天，但称11月12日、24日、25日、26日、28日、29日六天是出勤全天，因打卡机坏了，所以下班没有打上卡。王恩来对制度学习传阅表的真实性认可，但称上述考勤管理规定是盛世精品坊公司的制度，不是柬埔寨公司的考勤制度。盛世精品坊公司提交与王恩来一起工作的田昊平、谢东、路遥、杨雪、关亚楠的打卡记录显示上述员工在上述时间有下班打卡记录。
王恩来在庭审中明确其主张的2016年11月工资差额15960元是由国内工资差额人民币5320元+外派补助1520美元×7（美元兑人民币汇率）；2016年12月工资差额4669元是12月应发外派补助667美元×7（美元兑人民币汇率）。盛世精品坊公司认可王恩来2016年11月应发外派补助1520美元，2016年12月应发外派补助667美元，但称上述两个月的外派补助均已发放。就其主张，盛世精品坊公司提交2016年11月王恩来工资明细表和签字表扫描件予以证明。王恩来对上述证据的真实性均不认可，称上述两张表无法对应，王恩来没有收到2016年11月的外派补助。
王恩来主张双方虽然约定的合同期限为三年，但劳动合同实际履行了一年，所以试用期应缩短为1个月，2016年1月9日至3月9日盛世精品坊公司是按照试用期工资发放，所以应按照正常工资补足2个月的差额。
王恩来主张其每周六正常上班，盛世精品坊公司应支付其周六日加班工资。盛世精品坊公司认可王恩来每周六上班，但称根据柬埔寨的劳动法，柬埔寨的法定节假日比国内多，且王恩来的假也比国内多，已经抵消其周六上班，不应支付加班费。盛世精品坊公司提交其从商务部网站下载的柬埔寨劳动法概要，显示柬埔寨正常工作时间是每周六天。
另，双方均认可王恩来解除劳动关系前12个月的平均工资为26752元。
一审法院认为：王恩来与盛世精品坊公司于2015年12月9日签订劳动合同，该合同中关于合同期限、工作岗位、工资待遇等均有明确约定，结合王恩来提交的入职通知书以及双方当庭陈述，一审法院对于王恩来所称其于2015年12月9日入职盛世精品坊公司，被外派柬埔寨从事机电造价师工作，提供实际劳动至2016年12月14日的主张予以采信。
关于加班工资，外派员工因被派往国外工作，其工作时间、工作地点、工作环境、生活条件等均与国内同岗位员工不同，在此情况下，用人单位通常会给予外派员工一定的补助，用于补偿外派员工额外的付出和由此带来的不便。本案中，王恩来入职后被外派柬埔寨工作，根据商务部网站显示柬埔寨劳动法规定正常工作时间为每周六天，在王恩来与GraticityRealEstateDevelopmentCo．,Ltd．签订的劳动合同中明确约定工作时间为周一至周六，双方均认可王恩来的月工资标准为基本工资20000元加上税后1200美元外派补助，由此可见，王恩来对其每周工作六天明知，其外派补助中包含一定加班费的性质，故对于王恩来要求盛世精品坊公司支付周六日加班工资的诉讼请求，一审法院不予支持。
关于工资差额，根据盛世精品坊公司提交的考勤打卡记录显示王恩来2016年11月5日出勤半天，11月12日、24日、25日、26日、28日、29日六天均是上班打卡，没有下班打卡记录，王恩来主张其上述六天下班未打卡是由于公司打卡机出现问题，但盛世精品坊公司提交的与王恩来一起工作的其他员工的打卡记录显示其他员工在上述六天有下班打卡记录，故一审法院对于王恩来的上述主张不予采信。王恩来作为盛世精品坊公司的员工，盛世精品坊公司的考勤管理规定对其具有约束力，根据盛世精品坊公司的考勤管理规定，上述情形视为王恩来旷工6．5天，盛世精品坊公司据此扣除王恩来2016年11月6．5天工资5320元，并无不当。盛世精品坊公司主张已经现金支付王恩来2016年11月外派补助1520美元，但其提交的签字表为扫描件，且签字表上的金额为手写，没有项目名称，签字处没有日期，故仅凭该签字表，一审法院难以认定盛世精品坊公司已经向王恩来支付2016年11月外派补助。盛世精品坊公司认可王恩来2016年11月外派补助应为1520美元，故盛世精品坊公司应当向王恩来补齐上述工资差额。
王恩来要求盛世精品坊公司支付2016年12月工资差额的诉讼请求，未经过仲裁前置程序，一审法院对此不予处理。
双方在劳动合同中约定试用期到2016年2月29日止，其2016年3月是按正常工资发放，现王恩来主张根据劳动合同实际履行期缩短试用期，没有法律依据，对于王恩来要求盛世精品坊公司按照正常工资补足2016年1月9日至3月9日工资差额的诉讼请求，一审法院不予支持。
关于违法解除劳动关系赔偿金，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。根据王恩来与盛世精品坊公司签订的劳动合同约定，双方合同期限应于2018年12月31日终止，GraticityRealEstateDevelopmentCo．,Ltd．于2016年11月11日出具不再续签劳动合同通知函，盛世精品坊在庭审中主张GraticityRealEstateDevelopmentCo．,Ltd．发出的上述通知函视为其向王恩来发出的通知函，盛世精品坊公司在劳动合同未到期前提出与王恩来解除劳动关系，对此没有作出合理解释，亦未提交充分证据证明其解除行为合法，应当承担举证不能的不利后果，故盛世精品坊公司应当向王恩来支付违法解除劳动关系赔偿金，扣除已经支付的3000美元，剩余数额由一审法院依法核算。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定，一审法院判决：一、盛世精品坊公司于判决生效之日起7日内给付王恩来2016年11月工资差额10488元；二、盛世精品坊公司于判决生效之日起7日内给付王恩来违法解除劳动关系赔偿金59556元；三、驳回王恩来的其他诉讼请求。
二审期间，盛世精品坊公司提交Graticity房地产开发有限公司2016年11月工资支付明细、Graticity房地产开发有限公司工资领取单的英文件和中文翻译件原件、童索皮领取2016年11月工资的收条的柬埔寨文和中文翻译件等证据，以证明被上诉人王恩来已经领取了2016年11月份工资。被上诉人王恩来认为上述证据没有经过使领馆的认定，证据形式不完整，亦不认可其关联性。
本院查明的其他事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为：公民、法人的合法权益受法律保护。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。
关于上诉人盛世精品公司主张双方不存在劳动关系，故无需支付王恩来违法解除劳动关系赔偿金的上诉理由，本院认为，上诉人盛世精品公司与被上诉人王恩来已于2015年12月9日签订了劳动合同，该劳动合同具备合同期限、工作岗位、工资待遇等必备条款，且经审理，上诉人盛世精品公司已向王恩来支付工资、缴纳社会保险等，即在履行劳动合同过程中具备劳动关系的特点，故一审法院结合双方当庭陈述和提交的证据，认定双方存在劳动关系以及核算违法解除劳动关系赔偿金的数额并无不当，故上诉人盛世精品公司的此项上诉理由缺乏依据，本院不予采信。
关于上诉人盛世精品公司主张的其已支付王恩来2016年11月工资的上诉理由，本院认为，上诉人盛世精品公司提交的童索皮领取2016年11月工资的收条等证据未经使领馆认定，且被上诉人王恩来对此证据不予认可，故本院对此证据不予采纳，上诉人盛世精品公司的此项上诉理由缺乏依据，本院不予采信。
综上所述，盛世精品公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由盛世精品坊置业有限公司负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 邓青菁
审 判 员 高 贵
审 判 员 郑吉喆
二〇一八年三月二十一日
法官助理 郭 莹
书 记 员 张 朋