杭州市拱墅区人民法院
民 事 判 决 书
（2009）杭拱商初字第863号
原告（反诉被告）浙江××移民经济开发有限公司，住
所地杭州市××××坞。
法定代表人施×。
委托代理人方×、戴××。
被告（反诉原告）上××××司，
××区××-2。
法定代表人张×。
委托代理人朱×、石×。
原告（反诉被告）浙江××移民经济开发有限公司（以
下简称富安××）因与被告（反诉原告）上××××司（以下
简称欧易某某）承包经营合同纠纷一案，于2009年6月1日诉至
本院，本院同日受理，被告（反诉原告）欧易某某于2009年6
月16日提起反诉，本院同日受理。本院依法组成合议庭进行审
理，于2009年6月29日、2009年11月24日两次公开开庭进行审
理，富安××委托代理人方×、戴××，欧易某某委托代理人
朱×、石×到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
本诉部分，富安××诉称：2009年2月6日其与欧易某某
订立《承包经营协议》一份，协议约定富安××将其下属杭州
好乐天礼仪服务有限公司（以下简称好乐某某司）交由欧易某
某承包经营，协议有效期五年，自订立之日起生效。协议约定年承包费50万元，承包费支付方式为每季度初10日内支付。但
欧易某某进场经营期间，不仅未依约支付第一季度的承包费用
，还将好乐某某司内部搞得矛盾丛生，员工怨声载道。至2009
年5月17日，欧易某某仍然拒交第二季度的承包费用，后经其
多次催告无果。富安××认为，双方之间订立的《承包经营协
议》合法有效，欧易某某理应按季度支付承包费用，其未按时
支付，构成根本性违约。同时，欧易某某经营数月，便导致好
乐某某司内部矛盾丛生，使其对欧易某某在长达五年的承包期
内，是否有能力有效经营管理好乐某某司产生合理怀疑，若继
续履行合同势必使其遭受进一步损失。基于以上原因，富安×
×诉至我院，请求判令：一、解除双方之间的承包经营协议；
二、责令欧易某某腾退经营场地，并支付第一季度承包费12.5
万元及第二季度始至实际腾退经营场地之日止的承包费用（按
每季度12.5万元计算）。后将诉请二之承包费计算方式变更为
二个季度承包费共25万元，计算期间为自2009年2月6日至实际
腾退之日即2009年8月28日止；三、诉讼费用由欧易某某承担
。后富安××又增加诉讼请求四：要求欧易某某支某某安甲司
为其代付的2009年5月至2009年10月好乐某某司员工工资76015
.7元、2009年6月至10月员工社保费29529.69元、往来货款294
79元、物品消耗款19860、72元、前期装修费分摊78252元、水
电费21379.25元、损坏大厅玻璃1680元，以上七项合计金额为
256196.36元。
欧易某某对于富安某某的本诉请求辩称：一、富安××
并未将好乐某某司丙交由欧易某某承包，故其有权拒绝支付承包费。欧易某某认为，公司经营权是指公司经营者对公司物质
资料和人力资源的占有、支配、使用和处理的权力，主要包括
独立的生产经营权、财务支配权和人事调配权。而事实上，富
安××一直实际控制着好乐某某司的财务票据等承包经营所必
需的资料，公司全部营业款及经营收益也由其掌控，以上行为
致使欧易某某无法正常开展经营活动；好乐某某司员工一直由
富安××管理，其并未将员工人事档案移交欧易某某，欧易某
某也未对员工进行实际有效的聘用；承包协议约定富安××应
将固定资产移交欧易某某，但是直至2009年5月8日富安××才
将部分固定资产和物品进行移交，导致欧易某某无法开展承包
经营活动；富安××未依约完成好乐某某司的硬件改造工作，
导致欧易某某为了能尽快开展经营业务，耗资自行进行装修。
二、富安××单某解除协议的行为构成根本性违约，其应承担
违约责任。三、好乐某某司的经营混乱是富安××造成的，与
欧易某某无关，欧易某某并无违约行为。基于以上答辩意见，
欧易某某同意富安××本诉诉请之第一项，即解除双方之间的
承包经营协议，同时请求法院依法驳回富安××的其他本诉诉
讼请求。
反诉部分，欧易某某反诉称：2009年2月6日其与富安×
×签订承包经营协议一份，该协议约定：富安××将其所属好
乐某某司乙包给欧易某某，欧易某某依约享有好乐某某司的经
营权，独立经营、自负盈亏，欧易某某应上交承包费，富安×
×应向欧易某某移交好乐某某司的经营权及承包经营所需的资
料、设施和物品，并履行包括装修在内的其他协议义务；任何一方违反协议条款，应赔偿因违约给对方造成的经济损失；如
因终止协议，首先提出方造成对方损失的，需赔偿相应的损失
费用，赔偿金额为年承包费的2倍，即100万元。在承包协议签
订后，欧易某某为承包经营该公司投入了大量的人力物力，包
括装修相应设施花了480000元的装修工程某、聘用员工支付70
200元的工资，代富安××垫付好乐某某司员工工资76078.31
元，垫付劳务费及各类奖励费12401.90元，添置办公设施花费
29180元，采购各类道具和样品花费291078.10元，支出其他管
理费用54674.80元以及遭受延期开业损失432000元，以上共计
1445613.11元。富安××并未履行其在承包经营协议中约定的
义务，该违约行为导致欧易某某至今无法承包好乐某某司。鉴
于富安某某的严重违约行为，欧易某某只得要求其纠正其违约
行为，履行相应协议义务，并依法暂不支付承包费，但富安×
×不仅对欧易某某的要求置之不理，反而以欧易某某逾期支付
承包费为由起诉，并要求单某面解除承包经营协议。欧易某某
认为，富安××不履行协议义务和单某面解除协议的行为已构
成根本性违约，上述行为致使欧易某某无法正常承包经营好乐
某某司，所有的前期投入无法收回，造成了总计1445613.11元
的损失，对此，富安××应依法承担相应的违约责任。故请求
法院判令：一、富安××向欧易某某支付违约金100万元；二
、富安××向欧易某某赔偿损失1445613.11元；三、本案全部
诉讼费用由富安××承担。
针对欧易某某的反诉主张，富安××辩称：一、按照双
方签订的承包经营协议约定，欧易某某应于2009年2月16日前支付第一季度承包费12.5万元，但时至今日，其未支付任何承
包费，该行为已构成违约，根据承包经营协议第六条第1项之
“任何一方违反合同条款，另一方皆有权终止该协议”约定，
富安××函告欧易某某解除合同的行为是依约的，也是合法的
。二、富安××已依约全面履行合同义务，欧易某某也已于20
09年3月1日起全面经营管理好乐某某司，并于2009年3月份获
得营业收入计73942.89元。三、双方在协议中约定欧易某某在
承包经营期间独立经营、自负盈亏，其在承包经营期间所支付
的员工工资及其他相关费用，属于其经营成本，应由其自行承
担；另，欧易某某在富安××已对承包场地进行实际装修后，
自行进行添附装修，并没有与富安××协商，购买道具等行为
也未与富安××协商。四、承包协议中并未约定违约金的条款
，欧易某某反诉要求违约金没有合同依据。基于以上答辩意见
，富安××请求法院依法驳回欧易某某的全部反诉请求。
富安××为证明其本诉诉讼主张，向本院提交了下列证
据：证据1、承包经营协议一份，拟证明双方之间存在承包经
营合同关系；证据2、催告函及邮寄单据各一份，拟证明其向
欧易某某催讨承包费的事实；证据3、员工补发工资表2页，拟
证明其代欧易某某垫付2009年5月至10月员工工资计76015.7元
；员工社保费用缴费单共3页，拟证明其代欧易某某垫付2009
年5月至10月员工社保费用计29529.72元；鲜花及花圈货款单
共11页，拟证明欧易某某在其承包经营期间拖欠供货商货款计
29479元；欧易某某经营期间消耗富安××物品清单一份共2页
计19860.72元；水电费证据5页，拟证明其代欧易某某垫付承包经营期间的水电费计21379.25元。
针对富安××提交的本诉部分证据，欧易某某发表以下
质证意见：一、对于证据1无异议；二、对于证据2无异议，但
该证据不能证明欧易某某拖欠承包费的事实；三、证据3与本
案无关联性，不予质证。
富安××为反驳欧易某某之反诉主张提交了以下证据：
证据1、固定资产及办公设备统计册一份5页、食堂固定资产统
计册一份3页、仓库交接册一份6页、省人民银行库存单一份1
页、办事处库存清单一份2页、食堂交接明某某一份1页、账册
移交清单一份2页，该组证据拟证明2009年2月28日富安××按
约向欧易某某移交相关资料及物品的事实；证据2、承揽合同
一份1页、决算书一份3页、竣工报告一份1页，该组证据拟证
明富安××依约进行经营场所装修及围墙改建的事实；证据3
、报销单、领款凭证、支票、现金申某单、现金交款单、记账
联等共计35页，该组证据拟证明欧易某某从2009年3月1日起已
开始实际经营管理好乐某某司，且三月份营业收入73942.89元
的事实；证据4、发票、销货清单、入库单等共计3页，拟证明
好乐某某司购买物品均有发票、入库单，且进入公司账册，并
上报财政局；证据5、资产负债表一份2页，拟证明好乐某某司
2009年5月存货36249.39元的事实；证据6、辞职申请一份1页
，拟证明缪某某于2009年5月7日辞职离开好乐某某司的事实。
针对富安××所提交之反诉部分证据，欧易某某质证意
见为：一、对证据1的合法性、真实性及关联性三性均有异议
：对于经营场所协议，好乐某某司系富安××子公司，两者间有利害关系，该份证据不具有证明力；固定资产统计表上的“
前期改造费用”及“人员清册”，有“详见附表”字样，但富
安××并未提交相关附表，分明是其为诉讼目的而添加的；食
堂固定资产统计册所列之物品在富安××的实际控制之下，并
未实际移交于欧易某某；仓库交接册、省人民银行库存单、办
事处库存清单、食堂交接明某某等证据所载明的签收人为陈甲
，陈乃好乐某某司的员工，该部分证据所列物品仍在富安××
的控制下，均没有实际移交于欧易某某；账册移交清单上所列
之账册欧易某某从未收到，“财物章一枚”系富安××为诉讼
目的而添加，欧易某某也未收到该财物章。综上，富安××并
未按约将好乐某某司财物及银行帐户移交欧易某某。二、对于
证据2之三性均有异议，该装修承揽合同约定的装修地点为安
某某园内，但好乐某某司和安某某园位于两个不同的地点，这
表明该承揽合同所涉之装修并非为好乐某某司，且安某某园也
没有装修资质；另该承揽合同的签署时间为2009年2月5日，欧
易某某与富安××之间的承包经营协议签订时间为2009年2月6
日，富安××如何知道自己应该承担的装修义务？好乐某某司
和安某某园均为受富安××实际控制之子公司，与其存在利害
关系。以上分析可以表明该承揽合同乃富安××为逃避违约责
任而制作，该合同不能证明其已履行承包经营协议约定之前期
装修义务。三、对于证据3之三性均有异议，该部分证据原件
均在富安××处保管，其并未将相应的财物账册移交于欧易某
某。四、对于证据4之三性均有异议，好乐某某司的账册为富
安××实际保管，这也可以证明其显然没有把相应的财物账册移交于欧易某某。2009年3月份的好乐某某司己交款单上显示
为收入等经营性项目，此账为富安××所记，这也表明当时是
富安××在经营好乐某某司。五、对于证据5之资产负债表的
三性均有异议，该份证据乃富安××单某出具，并盖有好乐某
某司的财物专用章，这说明富安××并未将好乐某某司的财物
专用章移交于欧易某某。富安××之证据1拟证明其已将好乐
某某司财物专用章移交于欧易某某，但该资产负债表上却又盖
有该财物专用章甲，两组证据之间存在着明显的矛盾。六、对
于证据6之三性均有异议，该证据仅表明缪某某曾某某请辞职
，至于其是否于2009年5月7日事实上离开工作岗位，无从知晓
。
欧易某某为证明其本诉及反诉之主张，向本院提交了下
列证据：证据1、情况说明一份，拟证明富安××未按约将好
乐某某司的人事和社保档案移交给欧易某某，员工社保费用仍
由富安××负责缴纳的事实；证据2、固定资产统计表、食堂
固定资产统计表、食堂盘点实存表、殡仪组物品盘点表、仓库
盘点明某某，拟证明富安××直至2009年5月8日才向欧易某某
移交好乐某某司部分固定资产和物品的事实；证据3、损失费
某某单，拟证明富安××违约及单某面解除承包经营协议，给
欧易某某造成共计1445613.11元的损失的事实；证据4、建筑
装饰工程施工合同、预算书、收款收据、证明，拟证明欧易某
某为尽快进场承包经营，代富安××进行相应装修并花费4800
00元装修工程某的事实；证据5、员工劳动合同、派遣员工工
资表，拟证明欧易某某为承包好乐某某司的前期准备工作聘用新员工并支付员工工资70200元的事实；证据6、员工工资表、
领款凭证，拟证明欧易某某为富安××垫付2009年3月至6月好
乐某某司员工工资76078.31元的事实；证据7、领款凭证，拟
证明欧易某某代富安××支付好乐某某司应付劳务及各类奖励
费12401.90元的事实；证据8、明某某、收款收据，拟证明欧
易某某为承包好乐某某司而添置办公设施并支出29180元的事
实；证据9、发货明细，拟证明欧易某某为承包好乐某某司而
购置道具和样品共支出291078.10元的事实；证据10、费用凭
证汇总表及凭证，拟证明欧易某某为承包好乐某某司支出管理
费用54674.80元的事实；证据11、工商查档证明一份，拟证明
如下事实：富安××对安某某园及好乐某某司皆有百分之百的
实际控股权，其与该两公司之间存在关某某系，好乐某某司和
安某某园不在同一个经营场所，陈甲和来少祥为富安××的股
东，安某某园没有装修资质等；证据12、营业执照一份，拟证
明欧易某某的装修部分是由有装修资质的公司完成的事实；证
据13、好乐某某司办事处的库存清单一份，拟证明交接是在20
09年4月30日完成，而不是富安××所称的2009年4月9日。
对于欧易某某所提交证据，富安××发表如下质证意见
：一、对于证据1之“情况说明”，属证人证言，因证人未到
庭作证，不予质证；其内容不符合客观事实；二、对于证据2
之真实性有异议，因该证据载明之签字人“王某”、“吴某某
”系欧易某某员工，另一签字人“缪某某”已于2009年5月7日
辞职离开好乐某某司，而证据列表显示为2009年5月8日制作，
时间矛盾可见“缪某某”签名系伪造；三、证据3之损失费某某单属欧易某某单某制作，不具有证据效力；四、对于证据4
之真实性、合法性有异议，施工合同为欧易某某与第三人自行
签订，未告知富安××；收款收据显示为12万元，不可能是现
金收讫；收据之“承包费”与证明内容之间存在矛盾；“证明
”上的盖章不是公司庚，也没有单位负责人的签字；48万元的
装修费仅为预算而非决算；五、对于证据5之真实性有异议，
因“王某”、“吴某某”等人皆为欧易某某员工；另欧易某某
存在数个员工工资的事实也可证明其确已实际经营好乐某某司
；六、证据6之真实性无法确定；七、证据7之“领款凭证”所
载明之费用为欧易某某在承包经营期间的必需性经营支出，应
由其自行承担；八、对于证据8之真实性有异议，缪某某已于2
009年5月7日辞职离开好乐某某司，而且富安××及好乐某某
司都没有授权其收取物品；另，应该附其他财务凭证予以佐证
；九、对于证据9之真实性有异议，单凭收款收据无法证明该
费用的真实性；十、对于证据10的真实性有异议，所列证据在
证明效力上有瑕疵，无法证明待证事实；十一、对于证据11之
真实性无异议，关联性有异议：富安××对于安某某园和好乐
某某司的实际控股是客观事实；不能因为陈甲是富安××股东
，就否认富安××将好乐某某司相关物品移交于欧易某某的事
实；好乐某某司工商注册地是临半路，但实际经营场所是在安
贤陵园××旁边；十二、对于证据12之真实性无异议，但富安
××的前期装修投入是承包经营协议约定的，装修施工单位有
无资质并不影响富安××实际装修投入的事实。十三、对于证
据13之真实性有异议，有的清单上没有交接人签名，而部分落款签名没有标注时间，因此该证据无法证明双方是在2009年4
月30日完成交接的；而富安××提交的物品交接清单都有被告
法定代表人张×的签名。
对于双方提交的上述证据，根据我国民事诉讼法关于诉
讼证据之相关规定，并结合双方发表的质证意见，认定如下：
一、对于富安某某本诉部分证据的认定如下：第一、对
于证据1之承包经营协议，欧易某某对其真实性、合法性及关
联性均无异议，经本院审查该协议系双方真实意思表示，且未
违反我国法律之强制性规定，本院予以采信。第二、对于证据
2之解除协议函件，欧易某某对其三性均无异议，但主张其不
能证明被告拖欠承包费的事实，经查明，自承包协议签订生效
之日始至本案审理终结之日止，欧易某某并未依约履行支付承
包费之义务，富安××发函告知解除协议之行为系行使承包协
议第六条第1项约定之权利，合法有效，本院予以采信，并认
定该承包经营协议自函件到达欧易某某之日，即2009年5月18
日依约、依法解除。第三、对于证据3之2009年5月至10月好乐
某某司员工工资及社保费用，该项证据显示5月至10月补发工
资总额为76015.7元社保费用为29529.69元，两项合计105545.
39元，付款人为浙江安某某园有限责任某司，该证据上有好
乐某某司员工收到补发工资的签名，并具备核发工资相关负责
人的签字审核，能够证明上述工人工资已由浙江安某某园有限
责任某司支付的事实，但浙江安某某园有限责任某司与原告富
安××属两个不同的法人，故该款项所涉之当事人及法律关系
均与本案不同，与本案不具有关联性，对该证据本院不予采信.
关于鲜花及花圈货款部分，因该款项所涉之当事人及法
律关系均与本案不同，与本案不具有关联性，对该证据不予采
信；对于欧易某某承包经营期间消耗富安××物品，经将欧易
某某进场时“仓库盘点明某某”与退场时“仓库盘点表”比对
，数字吻合，所列单价与欧易某某进场时“仓库盘点明某某”
所列相同，上述两份表格皆有双方负责人的签名，可以认定双</d','2018-09-19
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