广西壮族自治区大新县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）桂1424刑初186号
公诉机关广西壮族自治区大新县人民检察院。
被告人黄雷珍，男，1986年8月28日出生于广西壮族自治区大新县，壮族，小学文化，农民，住广西壮族自治区大新县。被告人黄雷珍因犯非法拘禁罪于2014年9月25日被大新县人民法院判处有期徒刑一年零四个月。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年8月30日被大新县公安局刑事拘留，同年9月13日被执行逮捕。现羁押于大新县看守所。
指定辩护人周茗锂，大新县法律援助中心政府法律援助工作者。
广西壮族自治区大新县人民检察院以大检刑诉〔2016〕183号起诉书指控被告人黄雷珍犯贩卖毒品罪，于2016年11月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。大新县人民检察院指派代理检察员丁某出庭支持公诉，被告人黄雷珍及指定辩护人周茗锂到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
广西壮族自治区大新县人民检察院指控，2016年8月29日17时许，被告人黄雷珍在大新县水利电业集团富康路生活区住所的洗手间窗口，将一小包疑似毒品海洛因卖给吸毒人员李某，获毒资100元。交易完成后，李某离开黄雷珍的住所，走到该生活区篮球场时被公安机关抓获，在其身上当场查获该毒品，经称量净重为0.14克。当日18时许，被告人黄雷珍以100元的价格在其住所的洗手间窗口向罗某、王某（另案处理）购买一包毒品冰毒。当日20时许，公安机关在黄雷珍住所将其抓获，并从其房间的电脑桌面及抽屉中查获1包疑似毒品冰毒、3包疑似毒品海洛因，经称量，冰毒净重为0.29克；海洛因净重分别为0.46克、4.27克、67.02克，共计71.75克。经崇左市公安局物证鉴定所鉴定，从李某身上查获的疑似毒品中检出海洛因成分；从黄雷珍家中查获的1包疑似毒品冰毒检出甲基苯丙胺成分，3包疑似毒品海洛因中均检出海洛因成分，其中67.02克的毒品海洛因含量为49.2%。经现场检测，被告人黄雷珍的尿检结果呈甲基安非他明类、吗啡类阳性。
对指控的犯罪事实，公诉机关在法庭上出示了相关的证据，并据此认为被告人黄雷珍的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款的规定，构成贩卖毒品罪。提请本院依法判处。
被告人黄雷珍对公诉机关指控其贩卖毒品给他人，构成贩卖毒品罪的指控无异议，但辩称公安机关从其房间内搜出的毒品海洛因和冰毒仅用于自己吸食，未用于贩卖，该部分毒品不应认定贩卖。
辩护人对公诉机关指控贩卖毒品的数量和贩卖毒品的罪名均无异议，但认为被告人黄雷珍是吸毒人员，属于以贩养吸的情形，应该与专门的贩卖毒品行为有所区别，对被告人酌情从轻处罚。
经审理查明，2016年8月29日17时许，吸毒人员李某来到被告人黄雷珍在大新县水利电业集团富康路生活区住所的洗手间窗外，以100元的价格向被告人黄雷珍购买了一小包疑似毒品海洛因。交易完成后，李某离开黄雷珍住所，走到该生活区篮球场时被公安机关抓获，在其身上当场查获该毒品，经称量净重为0.14克。当日18时许，被告人黄雷珍以100元的价格在其住所的洗手间窗口向罗某、王某（另案处理）购买一包疑似毒品冰毒。当日20时许，公安机关在黄雷珍住所将其抓获，并从其房间的电脑桌面及抽屉中查获1包疑似毒品冰毒、3包疑似毒品海洛因，经称量，冰毒净重为0.29克；海洛因净重分别为0.46克、4.27克、67.02克，共计71.75克。经崇左市公安局物证鉴定所鉴定，从李某身上查获的疑似毒品中检出海洛因成分；从黄雷珍家中查获的1包疑似毒品冰毒检出甲基苯丙胺成分，3包疑似毒品海洛因中均检出海洛因成分，其中67.02克的毒品海洛因含量为49.2%。经现场检测，被告人黄雷珍的尿检结果呈甲基安非他明类、吗啡类阳性。
另查明，被告人黄雷珍因犯非法拘禁罪于2014年9月25日被大新县人民法院判处有期徒刑一年零四个月（刑期自2013年10月4日起至2015年2月3日止）。
上述事实，有公诉机关提交并经庭审举证、质证的下列证据证实：
1、搜查笔录及相片、扣押清单、指认物证照片，证实公安机关于2016年8月29日17时许公安机关在大新县水利电业集团富康路生活区篮球场对李某进行搜查时，在其身上当场查获疑似毒品海洛因一包；证实公安机关于2016年8月29日20时许公安机关对黄雷珍位于大新县水利电业集团富康路生活区的住所进行搜查时，查获疑似毒品海洛因三包、疑似毒品冰毒一包、毒资100元、涉案手机一部。
2、受案登记表、立案决定书，证实2016年8月29日17时许，公安机关在大新县水利电业集团富康路生活区巡逻时查获吸毒人员李某并从其身上当场缴获疑似毒品海洛因1包。据李某交代，其是跟黄雷珍以100元的价格购买的。经审查，公安机关于当日对被告人黄雷珍进行立案侦查。
3、大新县公安局出具的《到案经过》，证实2016年8月29日17时许，公安机关在大新县水利电业集团富康路生活区巡逻时查获吸毒人员李某。后根据李某提供的线索，公安民警对黄雷珍位于大新县水利电业集团富康路生活区的住所进行搜查，当场缴获疑似毒品海洛因3包、疑似毒品冰毒1包，后公安机关将被告人黄雷珍传唤至派出所调查，被告人黄雷珍为被动到案。
4、户籍证明、违法犯罪记录查询说明，证实被告人黄雷珍于1986年8月28日出生，案发时已达刑事责任年龄，因犯非法拘禁罪被判处有期徒刑一年零四个月。
5、大新县人民法院（2014）新刑初字第73号判决书，证实被告人黄雷珍因犯非法拘禁罪于2014年9月25日被大新县人民法院判处有期徒刑一年零四个月（刑期自2013年10月4日起至2015年2月3日止）。
6、物品移交清单、情况说明，证实公安机关在被告人黄雷珍住所查获并扣押的四包可疑毒品中，编号为1号、4号可疑毒品已经全部送检，2号、3号可疑毒品提取少量送检，提取后剩余的可疑毒品已移交给大新县公安局禁毒大队，查获并扣押的OPPOR9手机也已移交大新县人民检察院。
7、证人李某的证言，证实2016年8月29日下午17时许，其毒瘾犯了，就想去找之前卖过海洛因给其的黄雷珍购买海洛因来吸食。于是其就来到黄雷珍住的大新县水利电业集团富康路生活区找到黄雷珍，其就当面问黄雷珍是否有毒品海洛因卖，黄雷珍说有后其就以100元人民币向黄雷珍购买了一小包毒品海洛因，其购买毒品离开黄雷珍住处后来到生活区的篮球场时就碰到大新县公安人员，公安人员见其行迹可疑就对其进行了检查并当场查获其刚刚从黄雷珍处买来的那包海洛因。此前，其大概从黄雷珍处买过四五次毒品，每次购买的毒品都是海洛因，每次买50元或100元，黄雷珍都是拿小包包好毒品后给其。
8、证人罗某的证言，证实其绰号“傻军”，2016年8月29日13时许，黄雷珍用微信发信息给其，问其能不能帮他找100元的毒品冰毒，其就回答黄雷珍说可以帮找。后来其就跟王某说要买100元的毒品冰毒，并叫王某把毒品冰毒送去给黄雷珍，但王某说不认识黄雷珍也不懂黄雷珍住所，于是其就带王某去到大新县桃城镇富康路水利公司黄雷珍家，当时黄雷珍正站在窗口洗脸，其就叫王某把毒品冰毒给黄雷珍，王某就从口袋里拿出一包用餐纸包住的毒品冰毒从窗口递给黄雷珍，黄雷珍接过那包毒品冰毒后，拿出一张面值100元的人民币给其，其接过钱后就跟王某一起下楼，途中其就把黄雷珍给其的100元交给王某，当其跟王某开车到大新县月亮湾红绿灯那里时就被公安民警查获了。
9、证人王某的证言，证实2016年8月29日12时许，“傻军”打电话问其能不能买到100元毒品冰毒，其联系一名曾卖冰毒给其的大新雷平籍男子确定有冰毒卖之后，其就跟雷平籍男子说要买100元的冰毒。不久雷平籍男子就打电话给其，说把冰毒装在一个烟盒内放在翰林华府附近的一棵树下叫其自己去找，其找到冰毒后就去找“傻军”，然后“傻军”就跟其说拿这些冰毒去卖给“傻军”的一个朋友。之后“傻军”就带其到大新县城开发区月亮湾附近的一个小区，一起走上一栋旧楼房二楼他朋友家那里，在准备到他朋友家时其就把刚才买到的那一小包冰毒拿给“傻军”，“傻军”就说由他拿那一小包冰毒拿给他朋友，当时其也跟在“傻军”后面，但是没有注意看“傻军”拿冰毒给他朋友的过程。“傻军”拿冰毒给他朋友之后，其跟“傻军”就走了，在走下楼梯的时候“傻军”就把一张100元面值的人民币拿给其，其就知道那100元是“傻军”拿冰毒跟他朋友交易所得的。后来，其跟“傻军”在走到富康路月亮湾路口的时候就被公安民警给抓了。
10、被告人黄雷珍的供述与辩解，其吸食海洛因和冰毒。2016年8月29日下午17时左右，李某来到其位于广西大新县水利电业集团富康路生活区的家的窗外喊其，说要拿100元的货，因其之前得卖毒品海洛因给李某，所以知道李某是要跟其购买毒品海洛因。其就进到房间里面用电子秤称了0.02克的毒品海洛因放进一个塑料密封袋内，递出窗口给李某，李某同时也把一张100元面值的人民币递进来给其，其拿到钱后就进房间里了，李某拿到毒品海洛因后也走了。当天晚上20时许，公安民警就到其住所传唤其，并对其住所进行了搜查。后公安民警在其房间的电脑桌上搜出一小包冰毒及用于吸食毒品冰毒的吸毒工具、一小包毒品海洛因、一台用于称量毒品的电子秤及卖毒品海洛因时用来包装的密封塑料袋，另外在其房间电脑桌的第一个抽屉里搜出一小包毒品海洛因和一大包海洛因，那大包的海洛因是用一个铁盒子装起来的。其买这些毒品海洛因用于供自己吸食，还有就是贩卖给他人。查获的冰毒是当天18时许，其在家隔着洗手间的窗户向罗某购买的。当时其跟罗某说让罗某送过来，罗某见到其在窗户附近洗脸就伸手把一小包毒品冰毒隔着窗口递进来给其，其接过毒品冰毒后就把事先准备好的一张面值100元的人民币伸出窗口去给罗某，罗某接到钱后就和他朋友走了，其就回房间开始吸食刚购买来的毒品冰毒。
11、毒品称量笔录及指认称量照片、可疑毒品送检笔录，证实2016年8月29日，公安机关依法对在黄雷珍住所和吸毒人员李某身上查获的毒品进行称量，并将缴获的疑似毒品进行取样送检。经称量，在黄雷珍住所查获的三包疑似毒品海洛因中，1号净重0.46克，2号净重4.27克，3号净重67.02克，一小包疑似毒品冰毒即4号净重0.29克；从吸毒人员李某身上查获的一小包疑似毒品海洛因进行称量，净重为0.14克。被告人黄雷珍和吸毒人员李某对毒品称量进行了指认。
12、指认物证笔录及相片、辨认现场笔录及照片，证实被告人黄雷珍指认涉案三包疑似毒品海洛因、一包疑似毒品冰毒、100元现金及一部OPPOR9手机就是公安机关从其位于大新县水利电业集团富康路生活区的住所内查获的，并指认其贩卖毒品的现场就是大新县水利电业集团富康路生活区。
13、鉴定聘请书、鉴定委托书、崇左市公安局物证鉴定所崇公物鉴（毒品）字（2016）195号检验报告、鉴定意见通知书，证实经崇左市公安局物证鉴定所鉴定，从被告人黄雷珍的住处搜查出的3包疑似毒品海洛因均检出海洛因成分，其中67.02克海洛因含量为49.2%，1包可疑毒品冰毒检出甲基苯丙胺成分；从李某身上查获的1小包疑似毒品检出海洛因成分。鉴定意见通知书已依法送达被告人黄雷珍及李某。
15、尿液提取笔录、吸毒检测执法资格证书、现场检测报告书、尿液检测结果告知笔录、指认检测结果照片，证实经现场检测，被告人黄雷珍的尿检结果呈甲基安非他明类及吗啡类阳性。
以上证据来源合法，内容客观真实，具有关联性，能相互印证并形成完整的证据锁链，足以证实被告人黄雷珍贩卖毒品的事实，本院予以确认。
被告人黄雷珍庭审中提出公安机关从其房间内搜出的毒品仅供其吸食并不用于贩卖的事实，因缺乏相应证据证实，本院不予认定。
本院认为，被告人黄雷珍为牟取非法利益，贩卖海洛因71.89克、甲基苯丙胺0.29克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人黄雷珍犯罪的罪名成立。被告人黄雷珍辩称从其住所查获的毒品只用于自己吸食，该部分毒品不应认定为贩卖的辩解意见。经查，虽被告人系吸毒人员，但在案物证、证人证言等证据足以证实被告人黄雷珍实施了贩卖毒品行为，根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》的有关规定，公安民警从被告人黄雷珍住所查获的毒品应依法认定为其贩卖的毒品数量。因此，被告人黄雷珍提出的该辩解意见不成立，本院不予采纳。但考虑到被告人黄雷珍以贩养吸，量刑时予以酌情从轻处理。被告人黄雷珍因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人黄雷珍到案后，如实供述自己的犯罪事实，可以酌情从轻处罚。指定辩护人提出被告人黄雷珍是吸毒人员，符合以贩养吸的情形，建议对被告人酌情从轻处罚的意见，符合本案事实和有关规定，本院予以采纳。根据被告人黄雷珍犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十九条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人黄雷珍犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币一万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月30日起至2031年8月29日止）。
二、被告人黄雷珍犯罪所用OPPOR9手机一部，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区崇左市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。
审 判 长 赵继锋
代理审判员 李琴玉
人民陪审员 韦宣荣
人民陪审员 黄 义
人民陪审员 农 哗
二〇一七年三月八日
书 记 员 赵海梅