内蒙古自治区通辽市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）内05刑终24号
原公诉机关通辽市科尔沁区人民检察院。
上诉人（原审被告人）潘爽，女，1980年2月14日出生，汉族，初中文化，无职业，户籍所在地：通辽市，因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年9月29日被通辽市公安局科尔沁区公安分局刑事拘留，2015年10月22日被逮捕，现羁押于通辽市公安局科尔沁区公安分局看守所。
原审被告人李洪国，男，1962年6月26日出生，汉族，初中文化，无职业，户籍所在地：辽宁省鞍山市，曾因犯抢劫罪于2000年3月17日被辽宁省鞍山市铁东区人民法院判处有期徒刑三年，2001年8月17日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年7月27日被通辽市公安局科尔沁区公安分局刑事拘留，2015年9月3日被逮捕，现羁押于通辽市公安局科尔沁区公安分局看守所。
通辽市科尔沁区人民法院审理的通辽市科尔沁区人民检察院指控原审被告人李洪国、潘爽犯贩卖毒品罪一案，于2016年11月26日作出（2016）内0502刑初331号刑事判决。宣判后，原审被告人潘爽不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审认定，被告人李洪国系辽宁省鞍山市人，被告人潘爽系通辽市科尔沁区人，二人均吸食冰毒（甲基苯丙胺）。2015年6月至9月期间，被告人潘爽在科尔沁区内多次向他人贩卖冰毒，又于2015年7月欲在被告人李洪国处购买冰毒。二人具体犯罪事实分述如下：
（一）被告人李洪国贩卖毒品及被告人潘爽贩卖毒品（预备）的犯罪事实：2015年7月，被告人潘爽与李洪国多次电话联系冰毒买卖事宜，并于2015年7月25日向被告人李洪国支付毒资人民币1000元。2015年7月26日20时许，被告人李洪国与王某1驾驶×××号尼桑阳光牌轿车，携带冰毒自辽宁省鞍山市到通辽市科尔沁区贩卖。次日1时10分许，当被告人李洪国驾车行驶至内蒙古高速公路通辽南收费站时，被公安机关抓获，当场查获疑似冰毒物质四包。经鉴定，该疑似冰毒物质中均检出甲基苯丙胺成分，净重346.27克，含量76.2%。
（二）被告人潘爽贩卖毒品的犯罪事实：1、2015年6月至8月期间，被告人潘爽在其位于通辽市科尔沁区宏泰综合楼的家中，以每包约0.4克300元或每包约0.6克500元的价格多次向吸毒人员牛某贩卖甲基苯丙胺（冰毒）多次。2、2015年7月至9月期间，被告人潘爽在其位于通辽市科尔沁区宏泰综合楼复式楼的家中，以每包300元的价格向吸毒人员吴某贩卖甲基苯丙胺（冰毒）三次。2015年9月29日8时10分许，公安机关在通辽市科尔沁区宏泰综合楼被告人潘爽的家中将其抓获，并当场查获白色结晶状物质一包，经鉴定，该物质中检出甲基苯丙胺，净重0.6449克。
上述事实，有如下证据予以证明：1、户籍证明，证明被告人李洪国、潘爽的自然情况，具有刑事责任能力。2、证人王某1证言，证明2015年7月26日晚8时许与被告人李洪国驾车自辽宁省鞍山市出发到通辽市科尔沁区，侦查机关在其身上查获的疑似冰毒物质是被告人李洪国所有。3、照片四枚，证明侦查机关抓获被告人李洪国后将在其处查获的疑似冰毒物质当场进行称量。4、被告人潘爽手机截图，证明2015年7月24日17时08分，辽宁鞍山一持有手机号码为152XXXX****的人（潘爽称其为”五哥”）通过手机短信告知潘爽”来好的了”，潘爽表示知道。次日14时32分，潘爽向李洪国130XXXX****的手机发送短信告知对方”马上钱到了”。5、李洪国持有的两部手机串码截图，尾号分别为：862260010136502、355519000019825。6、152XXXX****的手机号码通话详单，该详单显示的设备号码与李洪国持有的两部手机串码一致，即该号码为被告人李洪国使用，该号码于案发前即2015年7月24日至25日期间多次与潘爽电话及短信联系，其中，2015年7月24日22时23分至22时25分短信联系三次。7、被告人李洪国手机通话记录截图，证明2015年7月26日21时42分、7月27日0时40分，被告人李洪国与潘爽使用的130XXXX****手机通话。8、被告人潘爽持有的手机短信截图，证明130XXXX****的手机号码为被告人潘爽所有。9、李洪国号码为130XXXX****、李洪国号码为152XXXX****的手机通信详单，证明2015年6月至7月期间，被告人李洪国使用两个手机号码与被告人潘爽使用的两部手机号码通话及短信联系共计109条，其中7月24日至27日期间密集。10、被告人潘爽手机通话详单，证明被告人潘爽使用尾号为7779、0123的手机与吴某尾号为0014的手机，自2015年5月21日至9月13日期间通话241次。同时证明2015年7月至9月期间潘爽与买毒人员吴某多次通话。11、被告人潘爽尾号为0882的中国建设银行卡交易流水信息，被告人李洪国持有的尾号为4177的中国农业银行卡交易流水信息，证明2015年7月25日，潘爽向李洪国转账人民币1000元。12、汽车租赁合同，证明被告人李洪国于2015年7月26日租赁尼桑阳光牌轿车一辆。13、毒品检验报告，证明公安机关在被告人李洪国处查获的疑似冰毒物质四包均检出甲基苯丙胺成分，净重346.27克，含量为76.2%；在王某1处查获藏匿于烟盒内的疑似冰毒物质中检出甲基苯丙胺成分，净重1.09克；在被告人潘爽处查获的疑似冰毒物质中检出甲基苯丙胺成分，净重0.6449克。14、搜查证、扣押、发还物品文件清单，证明公安机关于2015年7月27日1时10分、1时15分，先后依法对被告人李洪国及涉案人员王某1的人身进行搜查。在李洪国处扣押手机2部（均未插入手机卡）、银行卡三枚、疑似冰毒物质4袋，又于2015年9月29日8时20分至9时15分在被告人潘爽位于通辽市科尔沁区宏泰综合楼的住宅进行搜查，查获疑似冰毒物质1包，毛重0.77克，另有塑料封装袋20个。15、证人李某证言、辨认笔录、户籍证明，证明2014年9月之前多次在被告人潘爽处购买冰毒共计80余克，毒资累计40000余元，听说潘爽的毒品是从辽宁铁岭购进的。16、牛某证言、辨认笔录及照片、户籍信息，牛某系吸毒人员，证明2015年8月10日牛某帮助鲍某在被告潘爽处以人民币500元的价格购买冰毒约0.6克。还证明2015年6月至8月期间，在被告人潘爽处以人民币300元购买冰毒0.4克或以500元的价格购买0.6克冰毒多次。17、证人吴某证言、提取笔录及现场检测报告、辨认笔录及照片，吴某系吸毒人员，证明2015年7月-9月期间，先后三次在被告人潘爽家里购买冰毒。18、证人王某2证言，证明2015年9月29日早5时许，到潘爽位于宏泰综合楼的家中吸食冰毒后被公安机关查获。19、科尔沁区公安分局禁毒大队出具的说明材料，证明通辽市科尔沁区宏泰综合楼为被告人潘爽所有，且室内有楼梯相连通，故被告人潘爽本人的供述及公安机关均对该房屋表述为复式楼（二楼、三楼）。20、现场检测报告书、提取笔录，证明被告人李洪国、涉案人员王某1、吴某、被告人潘爽在被抓获后经检验，均吸食冰毒（甲基苯丙胺），涉案人员牛某未吸食。21、发还物品、文件清单，证明公安机关向被告人李洪国、潘爽的亲属退还了扣押的个人物品。22、行政处罚决定书及行政拘留执行回执，证明涉案人员吴某、王某2因吸食冰毒，于2015年9月29日被通辽市公安局科尔沁区公安分局处以行政拘留十五日。23、刑事判决书及释放证明，证明被告人李洪国因犯抢劫罪，于2000年3月17日被鞍山市铁东区人民法院判处有期徒刑三年，2001年8月17日刑满释放。24、行政处罚决定书，证明被告人潘爽因吸食毒品被处以行政拘留五日的行政处罚。25、抓获经过，2015年7月27日1时10分许，公安机关内蒙古高速公路通辽南收费站将被告人李洪国抓获，并当场查获疑似冰毒物质。2015年9月29日8时10分许，在科尔沁区宏泰综合楼被告人潘爽的家中，将被告人潘爽抓获，并当场查获吸毒人员吴某、王某2，查获疑似冰毒物质毛重0.77克。26、被告人李洪国的供述，证明被告人李洪国在被公安机关抓获后的前两次讯问过程中，供述其驾车自辽宁省鞍山市到通辽市是向一名叫”小龙”的人贩卖冰毒，公安机关查获的两部手机均为其本人使用，该两部手机中均无手机卡，本人供认摘掉手机卡的目的是为防止侦查人员使用技术手段对其进行追踪。但此后又无理由翻供。27、被告人潘爽的供述，证明其对公诉机关指控的犯罪事实均不予供认，表示与李洪国不相识，也未曾与辽宁鞍山市人联系。
原审认为，被告人李洪国明知是毒品而贩卖，数量346.27克，其行为构成贩卖毒品罪；被告人潘爽多次向他人贩卖甲基苯丙胺（冰毒），情节严重，其行为构成贩卖毒品罪。二被告人的上述行为均应受刑罚处罚。被告人潘爽欲向李洪国购买毒品进行贩卖且支付毒资1000元，该行为属为犯罪准备条件，是犯罪预备。被告人李洪国曾因故意犯罪被判处刑罚，酌情从重处罚；在贩卖毒品过程中，因意志以外的原因而未能得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚；被告人潘爽犯罪预备部分可以比照既遂犯从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第四款、第七款、第二十二条、第二十三条的规定，判决：一、被告人李洪国犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产200000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月27日起至2030年7月26日止。所处罚金于本判决生效后立即缴纳。）二、被告人潘爽犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金100000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月29日起至2022年9月28日止。所处罚金于本判决生效后立即缴纳。）
宣判后，原审被告人潘爽不服，提出上诉。其上诉理由：原判决认定事实不清，证据不足，现有证据不足以认定上诉人构成贩卖毒品罪，请求二审改判上诉人无罪。
二审查明的事实与原审查明的事实一致。认定以上事实的证据均经原审当庭举证、质证，各证据来源合法，内容客观真实，与本案有关联性，予以全部采信。
本院认为，原审认定被告人李洪国、潘爽贩卖毒品罪的犯罪事实及罪名成立。原审被告人李洪国明知是毒品而贩卖数量大的甲基苯丙胺（冰毒），其行为已构成贩卖毒品罪，在贩卖过程中，因意志以外的原因而未能得逞，属犯罪未遂，可从轻处罚。上诉人潘爽多次向他人贩卖甲基苯丙胺，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪；为贩卖而向他人购买甲基苯丙胺的行为亦构成贩卖毒品罪，上诉人潘爽虽未实际取得毒品，但为犯罪已准备条件，属犯罪预备，可从轻处罚。上诉人潘爽提出原判决认定事实不清，证据不足，不构成犯罪的上诉理由。经查，上诉人潘爽多次贩卖毒品的事实，有买毒人的证言以及通话记录、现场提取笔录、司法鉴定意见书等证据予以佐证；上诉人潘爽向原审被告人李洪国购买毒品的事实，有二人在案发前的多次通话、短信聊天记录、银行转账凭证、扣押物品文件清单、司法鉴定意见书等证据予以佐证，故上诉人潘爽提出的上诉理由不能成立，不予支持。原审根据上诉人潘爽及原审被告人李洪国犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会危害程度，对其定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 础 鲁
审 判 员 白凤兰
代理审判员 宋凯文
二〇一七年二月十七日
书 记 员 祝家宝