浙江省宁波市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）浙02刑终676号
原公诉机关宁波市海曙区人民检察院。
上诉人（原审被告人）朱文明，男，汉族，1958年8月30日出生于上海市，大学文化，无业，户籍地浙江省杭州市江干区。2010年10月22日因犯诈骗罪被浙江省嘉兴市南湖区人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五万元，2012年9月13日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪于2017年1月6日被宁波市公安局海曙分局刑事拘留，同月24日被逮捕。现羁押于宁波市海曙区看守所。
原审被告人徐咬脐，男，汉族，1954年6月6日出生于浙江省杭州市，初中文化，退休，户籍地浙江省杭州市西湖区。因涉嫌犯诈骗罪于2016年12月27日被宁波市公安局海曙分局刑事拘留，2017年1月23日被逮捕。现羁押于宁波市看守所。
原审被告人陈国良，男，汉族，1957年5月20日出生于浙江省杭州市，初中文化，无业，户籍地浙江省杭州市下城区。1987年2月因犯赌博罪被杭州市上城区人民法院判处拘役六个月；2012年11月1日因犯信用卡诈骗罪被杭州市西湖区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二万元，2013年1月11日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪于2017年3月3日被宁波市公安局海曙分局刑事拘留，同月17日被逮捕。现羁押于宁波市海曙区看守所。
原审被告人杨学建，男，汉族，1958年12月10日出生于江西省上饶市，高中文化，无业，户籍地浙江省杭州市江干区。因涉嫌犯诈骗罪于2017年2月20日被宁波市公安局海曙分局刑事拘留，同年3月20日被取保候审。
宁波市海曙区人民法院审理宁波市海曙区人民检察院指控原审被告人朱文明、徐咬脐、陈国良、杨学建犯诈骗罪一案，于2017年10月11日作出（2017）浙0203刑初377号刑事判决。原审被告人朱文明不服，提出上诉。本院受理后，组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
（一）2015年10月，被告人徐咬脐经卢某介绍结识被害人俞某1，谎称自己公务员退休，认识省纪委、检察院的领导，可以帮助俞某1办理村长贪污一事，从而骗得俞某1信任。2015年12月4日，徐咬脐以到金华找检察院领导办事、到北京送材料等为由，骗得俞某1人民币10000元；2016年1月15日，徐咬脐以要给检察院领导送礼为由，骗得俞某1人民币30000元。
2016年4月3日，被告人徐咬脐对被害人俞某1谎称需通过公安机关来办理此事，并在明知被告人朱文明并非公安人员的情况下，谎称朱文明系在公安系统工作的“朱大”，将朱文明介绍给俞某1。后朱文明向俞某1谎称认识义乌经侦大队的领导可以办好此事。次日，被告人徐咬脐、朱文明骗得俞某1人民币20000元。
2016年4月6日，被告人朱文明以请领导吃饭为由，骗得俞某1人民币5000元。
2016年9月23日，被告人朱文明以招待纪委领导为由，骗得俞某1人民币3000元。
2016年11月22日，被告人朱文明与被告人陈国良、杨学建经预谋，由杨学建开车送朱文明、陈国良至义乌，由陈国良冒充省纪委“陈主任”，朱文明以“陈主任”为俞某1之事到义乌活动为由，骗得俞某1人民币30000元。事后，陈国良、杨学建从朱文明处分得部分赃款。
2016年12月11日，被告人朱文明以其与省纪委领导到金华双龙洞游玩为由，骗得俞某1人民币4600元。
（二）2016年5月，被告人朱文明结识被害人张某1，谎称自己是公安系统工作的“朱大”，认识临安法院副院长、杭州市公安局江干分局副局长等领导，可以帮张某1处理民事诉讼，并帮忙到经侦大队立案，从而骗得张某1的信任。2016年5月22日和26日，朱文明以请领导吃饭为由二次骗得张某1共计人民币25000元。
（三）2016年5月底，被告人徐咬脐经俞某3介绍结识被害人张某2，在明知被告人朱文明并非公安人员的情况下，谎称认识在公安系统工作的“朱大”，可以帮助张某2办妥邵建茂取保候审一事，骗得张某2人民币30000元。
2016年6月，被害人张某2委托被告人徐咬脐帮忙办理吴冬冬改名一事，徐咬脐在明知此事无法办理的情况下，仍谎称被告人朱文明可以办妥此事，同时，朱文明也对张某2谎称自己认识浙江省公安厅办公室主任等领导，可以办妥此事。6月18日，被告人徐咬脐、朱文明骗得张某2人民币30000元。
被告人徐咬脐共参与骗得人民币120000元；被告人朱文明共参与骗得人民币117600元；被告人陈国良、杨学建参与骗得人民币30000元。
案发后，被告人徐咬脐家属退赔被害人俞某1人民币50000元，退赔被害人张某2人民币10000元，取得被害人谅解；被告人朱文明退赔张某2人民币30000元，其家属退赔俞某1人民币62600元，退赔被害人张某1人民币25000元，取得被害人谅解；被告人杨学建家属赔偿俞某1人民币20000元，取得被害人谅解。
原审根据上述事实和相关法律规定，作出判决：一、被告人朱文明犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二万元；二、被告人徐咬脐犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万五千元；三、被告人陈国良犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币六千元；四、被告人杨学建犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年二个月，并处罚金人民币三千元；五、作案工具被告人徐咬脐手机（黑色直板，型号为CHM-
TLOOH），被告人朱文明手机（黑色直板，型号为MOTOZ）各一部予以没收。被告人徐咬脐的违法所得20000元继续予以追缴。
上诉人（原审被告人）朱文明上诉称：其对原判认定其伙同被告人陈国良、杨学建共同诈骗俞某130000元以及诈骗俞某112600元无异议。对于原判认定的其他犯罪事实提出异议，1.其从徐咬脐处拿到了给俞某1办事的20000元，并非与徐咬脐诈骗俞某1；2.其从张某1处拿到的25000元，系张某1委托其办事的预付款，并非诈骗款；3.其是从徐咬脐处拿到了张某230000元办事费，但其是受徐咬脐委托替徐办事，至于徐咬脐是否背着其去诈骗张某2，其不清楚，也与其无关。恳请二审法院作出公正判决。
经审理查明，原判认定上诉人朱文明、原审被告人徐咬脐、陈国良、杨学建单独或共同骗取被害人财物的事实，有被害人俞某1、张某1、张某2的陈述，证人付某、朱某、易某、俞某2、卢某、张某3、俞某3、俞某4的证言，银行卡和支付宝交易单、微信截图、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、刑事裁判文书等书证、抓获经过、收条、谅解书等证据证实，上诉人朱文明、原审被告人徐咬脐、陈国良、杨学建亦供述在案。上述证据来源合法，主要内容能相互印证。原判认定事实清楚，证据确实、充分。
关于朱文明的上诉理由。根据在案证据，上诉人朱文明、原审被告人徐咬脐无正当职业或退休，在社会上谎称在公、检、法系统和纪委有关系，朱文明还以公安系统“朱大”身份，以能帮助他人解决法律等事宜为由，在明知无法解决上述事宜的情况下，不断骗取求助人的钱财，用于个人消费或还债，其主观上具有明显非法占有他人财物的目的。朱文明以所谓的请客费、办事费等名义骗取求助人的钱财，不影响其诈骗罪的成立。故上诉人朱文明的上诉理由，不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人（原审被告人）朱文明、原审被告人徐咬脐单独或伙同他人，以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相之手段，骗取他人财物，数额巨大；原审被告人陈国良、杨学建伙同他人，以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的手段，骗取他人财物，数额较大，其行为均已构成诈骗罪。上诉人朱文明、原审被告人陈国良在共同犯罪中起主要作用，系主犯；原审被告人杨学建在共同犯罪中起次要作用，系从犯，予以从轻处罚。朱文明、陈国良系累犯，应从重处罚。陈国良、杨学建能如实供述自己的犯罪事实，可从轻处罚。案发后，朱文明退赔被害人部分经济损失，其亲属以及徐咬脐、杨学建的亲属已退赔各被害人的经济损失，并得到被害人的谅解，对朱文明、徐咬脐、杨学建可以酌情从轻处罚。根据杨学建的犯罪情节、悔罪表现，可适用缓刑。朱文明关于其部分行为不构成诈骗罪的上诉理由，依据不足，不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王海防
审判员 万仁赞
审判员 刘世宇
二〇一七年十二月十二日
书记员 金欢琴