天津市宁河县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）宁刑初字第128号
公诉机关宁河县人民检察院。
被告人穆静，群众，农民。2014年12月31日因涉嫌合同诈骗罪被天津市公安局宁河分局刑事拘留，2015年1月14日被逮捕。现羁押于天津市第一看守所。
辩护人薛子津，天津民合律师事务所律师。
辩护人周丽娜，同上。
宁河县人民检察院以津宁检公诉刑诉（2015）98号起诉书指控被告人穆静犯合同诈骗罪，于2015年4月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宁河县人民检察院指派检察员李晓媛出庭支持公诉，被告人穆静及其辩护人薛子津、周丽娜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
宁河县人民检察院起诉书指控，2010年4月份，被告人穆静冒用邯郸市锦都建筑安装工程有限公司员工名义与天津四建建筑工程有限公司预拌混凝土分公司签订合同后，购进2926立方米混凝土，总价款902060元，用于天津市宁河县潘庄镇七里世家小区3、4号楼工程建筑。2010年4月至2010年10月间，天津四建建筑工程有限公司预拌混凝土分公司按照合同约定将2926立方米混凝土分批次全部运到七里世家小区的建筑工地，穆静支付部分货款共计320000元后逃匿，案发后，穆静被公安机关抓获归案。
公诉机关认为穆静的行为已构成合同诈骗罪，请求本院依法判处，建议判处穆静3年至5年有期徒刑，并处罚金。
被告人穆静对检察机关的指控持有异议，认为其行为不构成合同诈骗罪，其辩护人辩称，被告人穆静当庭供述与在公安机关供述部分不一致，应以当庭供述的为准；被告人挂靠邯郸市锦都建筑安装工程有限公司是经其授权同意的，不存在冒用该公司名义的情形，不存在非法占有的主观故意，不存在逃匿的情形，并非有能力偿还而不还。公诉机关指控的罪名不成立。
经审理查明，2010年4月份，被告人穆静冒用邯郸市锦都建筑安装工程有限公司名义与天津四建建筑工程有限公司预拌混凝土分公司签订合同，购进2926立方米混凝土，总价款902060元，用于天津市宁河县潘庄镇七里世家小区3、4号楼工程建筑。2010年4月至2010年10月间，天津四建建筑工程有限公司预拌混凝土分公司按照合同约定将2926立方米混凝土分批次全部运到七里世家小区的建筑工地，穆静支付部分货款共计320000元，后逃匿，案发后，穆静被公安机关抓获归案。
上述事实有以下证据在案证实：
1.被害人天津四建建筑工程有限公司预拌混凝土分公司经理齐××陈述，2010年3月我经朋友赵××介绍认识一个自称是河北省邯郸市锦都建筑安装工程有限公司的员工穆静，她说她所在的公司在宁河县潘庄镇承包了一个叫七里世家的住宅小区3、4号楼的建筑工程，需要我公司向她的公司出售混凝土，这个工程是她挂靠在邯郸市锦都建筑工程有限公司名下的，她是代表邯郸市锦都建筑安装工程有限公司跟我签订合同，并向我公司提供了她们公司的营业执照、组织机构代码证、税务登记证等相关材料的复印件。我就同意了。2010年4月1日，我以天津四建建筑工程有限公司预拌混凝土分公司的名义与邯郸市锦都建筑安装工程有限公司签订天津市预拌混凝土买卖合同。穆静在合同上盖上邯郸市锦都建筑安装工程有限公司七里世家项目部的公章。2010年4月至10月，我按照合同约定分批次将2926立方米混凝土全部送往七里世家小区。穆静所在的公司应支付我公司共计902060元的购置混凝土的购置款，但穆静当时只支付了320000元，但穆静所在的公司一直没有按约定将欠款582060元结算给我们，我多次联系穆静，穆静联系不上也不知去向。2012年3月我公司找到邯郸市锦都建筑安装工程有限公司，要求还款，该公司称没有这件事，并且合同上的章不是该公司的合同章。该公司也没有叫穆静的员工。然后我们就报案了。
2.被告人穆静的供述，2010年4月，我个人承包了天津市宁河县潘庄镇七里世家小区3、4号楼建筑工程，2010年3月我通过我工地管理人员赵××认识了天津四建建筑工程有限公司预拌混凝土分公司的齐××，我自称是邯郸市锦都建筑安装工程有限公司的员工，并向齐××提供了公司建筑执照、施工资质等材料的复印件，我在我承包工程的施工现场以邯郸市锦都建筑安装工程有限公司的名义与天津四建建筑工程有限公司预拌混凝土分公司签订了预拌混凝土买卖合同，当时我在合同上盖的是假公章。我当时没有建筑行业的相关资质，如果我不以邯郸市锦都建筑安装工程有限公司和他们谈，他们不可能给我供应混凝土。齐××按照合同约定分批次将2926立方米混凝土全部送往七里世家小区，我应当支付货款90余万元，但我当时支付了32万元，因为天津四建建筑工程有限公司要求分期支付货款，如果不按期付款，他们就不继续供应混凝土，至今还有58万余元货款没有给。2010年10月初，我从发包方处结算了300万元建设工程款，其中包括齐××供应的混凝土货款，后来发包方共计给我们结算了646万元建设施工费，我从工程中肯定赚取了利润。这些钱一部分付了工程上的材料费、工费等支出外，一部分给我自己花了，另有大约52万元，我帮杨××偿还其个人债务了。我现在没有能力偿还这笔混凝土货款了。以后齐××向我催款，我不想给他们钱，开始我谎称开发商没有给我们结账，没钱给他们，后来我就不接他们的电话，再后来我把手机号也换了，让他们找不到我。
3.证人袁××证言，我是邯郸市锦都建筑安装工程有限公司天津办事处负责人。我所在的办事处从来没有在天津市宁河县境内做过房屋建筑工程以及材料供应。我公司的营业执照、税务登记证、建筑资质的复印件平时就放在公司的办公桌上面，如果有咨询的人来临走时我公司都会送他们一份材料，作为了解依据。但这些资料复印件只适用于洽谈业务，不适用于签订合同。穆静也没有到我办事处咨询过工程业务。
4.证人赵××证言，2010年3月，我通过朋友杨××认识了穆静，当时穆静承包了宁河县潘庄镇七里世家住宅小区的3、4号楼的建筑工程，穆静让我帮她到现场盯着工程。2010年3月底穆静跟我说想购买混凝土，我正好和天津四建建筑工程有限公司预拌混凝土分公司经理齐××关系不错，然后我就介绍他俩认识，后来他们怎么谈判的我就不知道了。我就记得2010年4月1日，穆静代表邯郸市锦都建筑安装工程有限公司和齐××代表的混凝土分公司签订了买卖合同，当时我在现场，是在工地上一间平房里签的。然后穆静就开始从齐××那购进混凝土。
5.证人王××证言，我在2010年3月承建了宁河县潘庄镇七里世家住宅小区的建设工程，但其中的3、4号楼是我和北辰区一个叫穆静的女子签订合同，然后由穆静组织施工。我们是在2010年4月13日在潘庄镇七里世家管理办公室签订的协议。但2011年2月15日，因穆静组织施工的七里世家小区3、4号楼施工进展缓慢，质量安全方面存在隐患，我就和穆静签订了一份终止合同协议，我把穆静组织施工的664.53万元工程款全部支付给穆静本人了。我不认识齐××。
6.证人杨××证言，2010年4月份，我和穆静在一起同居，我通过王××了解到他们在宁河县潘庄镇开发一个住宅建设的项目，穆静就通过我承包了潘庄镇七里世家小区的3、4号楼的建设工程。是六层封顶的建设住宅。是穆静同开发商签订的合同，我就是在现场帮她盯着进度。穆静用的是邯郸锦都建筑工程安装有限公司的资质，是需要买混凝土用。当时是路××联系的，找邯郸公司挂靠。具体穆静跟邯郸公司怎么谈的我就不知道了。2010年4月份邯郸公司还派了2个人来工地考察，商谈使用他们资质的事。但如何谈的，是否签订挂靠协议我就不知道了。这都是穆静操持的。购买混凝土的事是赵××给穆静介绍的。后来到2010年7月份我就被抓起来了。我不知道穆静替我还款的事。这个工程如果干得好会得到总造价10％的利润。
7.证人路××证言，我跟穆静、杨××干轻包工。在2010年3月左右杨××承包了宁河县潘庄镇七里世家两栋六层楼的建筑工程。后来他和穆静问我能不能从我老家邯郸找一个建筑公司挂靠，使用被挂靠公司的资质。我就找朋友张卫平，但他的公司是装饰公司，然后他找到一家公司是叫邯郸市锦都建筑安装工程有限公司，我在天津市里找到张卫平，拿了邯郸锦都公司施工资质的复印件，张说邯郸公司按照总工程的造价收取1％的管理费。杨××和穆静也同意。我又从张卫平那里拿来了盖有邯郸锦都公司红色公章的一份营业执照和施工资质等的复印件，还有一份邯郸锦都公司对杨××、穆静关于委托施工的挂靠合同。但穆静他们一直没有在合同上签字，期间张卫平还到工地来过2次，催促他们签字，但穆静他们没有签合同，过了一段时间，张卫平说邯郸锦都公司不想和穆静他们合作了，就收回未签的合同。我没有和邯郸锦都公司的人见过面，都是张卫平操办的。张卫平这个人我也联系不上了。
潘庄镇七里世家工地施工的时候，我手下一个临时工摔死了，一共赔偿46万元，我自己赔了20万，其余26万是工程甲方和穆静一起赔偿的。是在2010年10月份左右发生的。穆静干这个工程赚到钱了，有利润。
8.天津四建建筑工程有限公司预拌混凝土分公司齐××提供的出卖人为天津四建建筑工程有限公司预拌混凝土分公司、买受人为邯郸市锦都建筑安装工程有限公司的预拌混凝土买卖合同，邯郸市锦都建筑安装工程有限公司的简介、企业法人营业执照、分包交易服务卡、组织机构代码证、安全生产许可证、结算书结算单、预拌混凝土出厂质量证明书的复印件。
9.王××提供的证据材料，包括协议书、终止合同协议、往来收据证实王××转包给穆静潘庄镇七里世家住宅小区3、4号楼工程，开工日期为2010年4月13日。在2011年2月15日终止合同。双方工程款已全部付清。
10.由邯郸市工商局查询的资料，证实邯郸市锦都建筑安装工程有限公司的企业性质。
11.被害人、犯罪嫌疑人的常住人口信息。
12.公安机关的说明材料，证明在穆静涉嫌合同诈骗案件中，公安机关民警多次到穆静家中查找穆静但未在家，下落不明。其中一次民警在其家中见到穆静母亲张立霞，告知穆静已经涉嫌犯罪，让穆静主动到公安机关投案，但穆静一直没有到案。
本院认为，被告人穆静以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，冒用他人名义，骗取对方当事人财物，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪，应予惩处。宁河县人民检察院指控穆静犯合同诈骗罪的事实清楚，证据确实充分，罪名成立。对于应以被告人当庭供述的为准的辩护意见，经查，被告人在侦查阶段共作了数次有罪供述，基本稳定并能够直接、全面的证实犯罪动机、目的等犯罪经过，并没有刑讯逼供；对于被告人挂靠邯郸市锦都建筑安装工程有限公司是经其授权同意的、不存在冒用该公司名义的情形的辩护意见，经查，被告人在洽谈和签订合同过程中，一直冒用邯郸市锦都建筑安装工程有限公司的名义，没有证据证明被告人挂靠邯郸市锦都建筑安装工程有限公司是经其授权同意的，证人路××的证言证实，被告人没有得到邯郸市锦都建筑安装工程有限公司授权以该公司名义从事建筑工程活动；关于不存在非法占有的主观故意的辩护意见，经查，被告人在签约时冒用他人名签订合同，在履行合同中，仅履行少部分合同，将取得他人财物挥霍、偿还欠款，丧失归还能力，被告人在取得建设施工费后，拒不偿还混凝土欠款，寻找理由搪塞应付，东躲西藏，逃匿不见，故被告人非法占有他人财物明确；关于被告人没有逃匿的辩护意见，经查，被告人在被害人索要货款时，变更电话号码，失去联系，民警多次到被告人家中查找被告人均不在家，下落不明，上述事实证明被告人逃匿的事实；关于被告人并非有能力不还欠款的辩护意见，经查，被告人的供述、证人路××、杨××的证言证明穆静通过工程赚取了利润。综上，被告人的辩解意见和辩护人的辩护意见本院均不予采纳。宁河县人民检察院的量刑建议本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（一）、（四）项、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人穆静犯合同诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金100000元（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即自2015年6月27日起至2019年6月26日止）。
二、继续追缴被告人穆静违法所得财物返还被害人。
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向天津市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本一份。
审判长 汪卫军
审判员 李洪文
审判员 靳加伏
二〇一五年六月二十六日
书记员 陈 晨
附：《中华人民共和国刑法》
第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
（一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；
（二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；
（三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；
（四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；
（五）以其他方法骗取对方当事人财物的。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。