福建省南平市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）闽07刑终11号
原公诉机关南平市延平区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）黄某某。男，1994年5月15日出生，汉族，小学文化，户籍地南平市延平区，系本案被害人。
诉讼代理人蔡坤荣，福建九越律师事务所律师。，
被上诉人（原审被告人）林治强，男，1992年4月9日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地南平市延平区，曾因犯故意伤害罪于2011年11月21日被顺昌县人民法院判处有期徒刑七个月，缓刑一年；2013年11月8日因吸食毒品被南平市公安局延平分局行政拘留七日。现因涉嫌犯故意伤害罪于2014年8月20日被刑事拘留，同年9月25日被逮捕。现羁押于南平市看守所。
被上诉人（原审被告人）黄大威，男，1992年2月1日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地南平市延平区，因涉嫌犯故意伤害罪于2014年8月20日被刑事拘留，同年9月25日被逮捕。现羁押于南平市看守所。
被上诉人（原审被告人）卢民亮，男，1991年4月6日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地南平市延平区。曾因犯聚众斗殴罪于2009年12月9日被南平市延平区人民法院判处有期徒刑三年，2012年1月24日刑满释放。现因涉嫌犯故意伤害罪，于2014年8月21日被刑事拘留，同年9月25日被逮捕，现羁押于南平市看守所。
被上诉人（原审被告人）陈某甲，男，1993年3月8日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地南平市延平区。现因涉嫌犯故意伤害罪于2014年8月25日被刑事拘留，同年9月25日被逮捕。现羁押于南平市看守所。
南平市延平区人民法院审理南平市延平区人民检察院指控原审被告人林治强、黄大威犯故意伤害罪，原审被告人卢民亮、陈某甲犯聚众斗殴罪及刑事附带民事诉讼一案，于2015年10月26日作出（2015）延刑初字第76号刑事附带民事判决。原审被告人林治强、黄大威、卢民亮、陈某未提出上诉，检察机关未提起抗诉，刑事部分已发生法律效力。原审附带民事诉讼原告人黄某某不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷，并听取了上诉人的诉讼代理人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2014年6月4日晚，被告人林治强与被害人黄某某因琐事在电话里发生争执，并相约在王台镇王台新村篮球场互殴。次日凌晨1时许，林治强电话联系被告人卢民亮、陈某甲、黄大威前往王台镇王台新村篮球场，并在路上告知卢民亮等三人其与黄某某约定斗殴一事。林治强、卢民亮、陈某甲、黄大威到达约定地点后，各自在王台镇王台新村篮球场附近捡拾一根木棍并进入篮球场准备斗殴。此时，黄某某、黄某甲、陈某乙、黄某乙（均另案处理）已持斧头、木棍在篮球场等待，当林治强、卢民亮、陈某甲、黄大威出现后，双方人员短暂争执便持械互殴。林治强、黄大威与黄某某、陈某乙互殴。卢民亮、陈某甲与黄某甲、黄某乙某互殴，黄某某在与林治强、黄大威殴斗过程中被木棍敲打头部受伤，黄某甲、陈某乙、黄某乙某因不敌对方逃离，随后林治强、卢民亮、陈某甲、黄大威逃离现场。经法医鉴定，被害人黄某某的损伤属重伤二级。
2014年8月21日，被告人卢明亮在三明火车站广场被抓获归案。同年8月20日、25日，被告人林治强、黄大威、陈某甲先后到南平市公安局延平分局投案，并如实供述了自己的罪行。
原判认定上述事实，有下列证据证实：被告人林治强、卢民亮、陈某甲、黄大威的供述及辩解，辨认笔录，指认笔录，证人林某的证言，被害人黄某某的陈述及辨认笔录，证人黄某甲、黄某乙某、陈某乙、黄某丙、叶某、黄某乙的陈述及辨认笔录，人体损伤程度鉴定书，现场勘验笔录、现场图、现场照片，南平市延平区人民法院（2015）延刑初字第85号和（2009）延刑初字第291号刑事判决书，南平市中级人民法院（2012）南刑执字第150号刑事裁定书，顺昌县人民法院（2011）顺刑初字第154号刑事判决书，刑满释放证明，南平市公安局延平分局作出的行政处罚决定书，公安机关出具的到案经过、抓获经过、情况说明，四被告人的户籍证明等。
原判另查明，附带民事诉讼原告人黄某某受伤后住院35天，花费医疗费47580.91元。2015年8月25日，经福建闽北司法鉴定中心鉴定，黄某某的损伤构成九级伤残。2014年10月9日，黄某某因涉嫌犯聚众斗殴罪被刑事拘留。
原判认为，被告人林治强、卢民亮、陈某甲、黄大威持械积极参与斗殴，其中林治强、黄大威共同对被害人黄某某殴打，致黄某某重伤，被告人林治强、黄大威的行为均已构成故意伤害罪，被告人卢民亮、陈某甲的行为均已构成聚众斗殴罪。被告人林治强主动投案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首，具有法定从轻处罚的情节，但其持械故意伤害他人，并致被害人黄某某九级伤残，且还有故意伤害犯罪前科，具有从重处罚的情节。被告人卢民亮曾被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑之罪，系累犯，具有法定应当从重处罚的情节，但其归案后如实供述自己的犯罪事实，具有减轻处罚的情节。被告人陈某甲犯罪后主动投案，如实供述自己的犯罪事实，系自首，具有减轻处罚的情节。被告人黄大威犯罪后主动投案，如实供述自己的犯罪事实，系自首，具有从轻处罚的情节，但其持械故意伤害他人，并致被害人黄某某九级伤残，具有从重处罚的情节。四被告的上述量刑情节，在量刑时予以综合考虑。附带民事部分，原告人黄某某与被告人林治强相约斗殴，对本案的发生有一般过错，其应当对自身的损失承担30%的责任；被告人林治强、黄大威、卢民亮、陈某甲共同故意侵害他人，对损害结果应承担连带责任。故附带民事诉讼原告人黄某某的经济损失共计116049.13元，应当由被告人林治强、黄大威、卢民亮、陈某甲共同承担81234.39元。根据被告人的犯罪事实、情节及对社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二款、第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一、三款及《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第二十六条及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第二十八条的规定，判决：一、被告人林治强犯故意伤害罪、判处有期徒刑四年三个月。二、被告人黄大威犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年十一个月。三、被告人卢民亮犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年三个月。四、被告人陈某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年五个月。五、被告人林治强、黄大威、卢民亮、陈某甲应于本判决生效之日起十日内一次性给付附带民事诉讼原告人黄某某赔偿款人民币81234.39元。六、驳回附带民诉诉讼原告人黄某某的其他诉讼请求。
上诉人黄某某上诉称：1、原判采信闽北司法鉴定中心的鉴定，认定其损伤为九级伤残是错误的；2、原判按农村居民人均纯收入计算残疾赔偿金不当，应按照城镇居民标准计算残疾赔偿金；3、一审判决误工费天数、住院伙食补助费标准适用有误，请求二审依法改判。其委托诉讼代理人提出相同的代理意见。
经审理查明，原审被告人林治强、黄大威犯故意伤害罪、卢民亮、陈运辉犯聚众斗殴罪及附带民事部分的事实清楚，据以定案的证据均经庭审质证，证据间能相互印证，本院予以确认。
本院认为，原审被告人林治强、黄大威在持械斗殴过程中共同致被害人黄某某重伤，其行为均已构成故意伤害罪，原审被告人卢民亮、陈某甲积极参与持械聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪。对于上诉人黄某某及其诉讼代理人提出原判认定上诉人的损伤为九级伤残错误的上诉意见，经查，原判根据上诉人与原审被告人双方协商，确定由福建闽北司法鉴定中心作为本案重新鉴定的鉴定机构，所作出的鉴定意见全面客观，鉴定程序并无不当，可以作为本案的定案依据。对于上诉人黄某某及其诉讼代理人提出原判按农村居民人均纯收入计算残疾赔偿金不当，应按照城镇居民标准计算残疾赔偿金的上诉理由及代理意见，经查，对于上诉人的身份问题，上诉人及其诉讼代理人在一、二审期间不能提供充分的证据证实其在城镇工作、生活满一年以上，原审根据上诉人系粮农按农村居民人均纯收入计算残疾赔偿金并无不当。对于上诉人黄某某及其诉讼代理人提出误工费天数、住院伙食补助费标准适用有误，请求二审依法改判的意见，经查，上诉人因涉嫌犯罪被刑事拘留，之后的期间必然不产生误工损失原判将上诉人的误工时间计算到上诉人被刑事拘留之日止，并无不当。对于住院伙食补助费，原判依照公务人员的出差标准计算该项费用亦无不当，综上，上诉人及其诉讼代理人提出诉辩意见均不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，附带民事判决并无不当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 罗仁清
审判员 刘新勇
审判员 刘少峰
二〇一六年四月二十一日
书记员 黄芳芳
本案依据的主要法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（一）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
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