南通市通州区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）苏0612刑初706号
公诉机关南通市通州区人民检察院。
被告人陆红健，男，1974年11月2日生，住南通市通州湾示范区。曾因赌博，于2012年2月7日被南通市通州区公安局决定行政拘留十日，并处罚款人民币三千元。因涉嫌诈骗罪，于2017年4月21日被南通市通州区公安局取保候审；经本院决定于2018年2月12日由南通市通州区公安局执行逮捕。现羁押于南通市通州区看守所。
南通市通州区人民检察院以通检诉刑诉〔2017〕715号起诉书指控被告人陆红健犯诈骗罪，于2017年10月26日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭于2017年11月28日、2018年2月12日公开开庭进行了审理。南通市通州区人民检察院指派检察员曹雪芳出庭支持公诉，被告人陆红健到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控，2016年6月，被告人陆红健将自己的帕萨特轿车抵押给上海××公司南通分公司借款人民币130000元。2016年7月，被告人陆红健隐瞒该车已经被登记抵押的事实，再次通过抵押车辆的方式骗取被害人徐某人民币90000元。
为证明上述事实，公诉机关当庭出示并宣读了：被告人陆红健常住人口基本信息、《抵押借款合同》、《借条》等书证，证人张某1、何某等人的证言，被害人徐某的陈述，被告人陆红健的供述和辩解等证据。
公诉机关认为，被告人陆红健以非法占有为目的，隐瞒真相，骗取他人钱财，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，应当以诈骗罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人陆红健对其车辆两次抵押的事实不持异议，其辩称其在抵押车辆借款时有偿还借款能力，并不是骗取他人的钱财。
经审理查明，2016年6月16日，被告人陆红健将自己牌号为苏Ｆ×××××帕萨特轿车抵押给上海××公司南通分公司借款人民币130000元（含利息），并到南通市车辆管理所办理相关登记手续，合同中约定不得将抵押物再次抵押给他人等。2016年7月1日，被告人陆红健在明知无偿还能力的情况下，隐瞒该车已经被登记抵押借款的事实，再次通过质押车辆进行借款的方式骗取被害人徐某人民币90000元用于赌博。
被告人陆红健到案后供述了事情经过，但否认自己行为是诈骗。审理中，被告人陆红健仍未能向被害人徐某退还上述赃款人民币90000元。
上述事实，有经过庭审举证、质证的下列证据予以证实：
书证：
（1）南通市通州区公安局调取的被告人陆红健《常住人口基本信息》，证明被告人陆红健已达完全刑事责任年龄，符合承担刑事责任的主体构成要件的事实。
（2）证人徐某提供的借条一张，证明被告人陆红健于2016年7月1日向徐某出具借条一张，内容为“今借到徐某人民币100000元整（拾万），借款人愿以车牌号苏Ｆ×××××（帕萨特）作为抵押，约定还款人自2016年7月1日起至2016年8月1日止，到期不还徐某使用抵押权。借款人陆红健见证人张某12016年7月1日”的事实。
（3）上海××公司提供的借款抵押合同一份，证明2016年6月16日，被告人陆红健与戴某、上海××公司签订借款抵押合同一份，被告人陆红健向戴某借款人民币130000元，总利息为人民币2730元，借期为三个月。该协议约定了被告人陆红健不可以将车辆抵押或质押给他人的事实。
（4）中国农业银行银行卡交易明细清单，证明2016年6月16日，被告人陆红健以车辆抵押，借款人民币130000元，实际到账为人民币125710元的事实。
（5）中国工商银行股份有限公司、中国邮政储蓄银行的被告人陆红健、沈红琴（被告人陆红健的妻子）的银行卡明细，证明被告人陆红健夫妇二人银行卡余额为人民币二百余元的事实。
2.证人证言
（1）未到庭证人张某2的证言，证明2016年6月份，被告人陆红健与其想借点钱，其后来打电话给徐某，说有人要借十万元，徐某问有无东西抵押，其告诉徐某有一辆帕萨特轿车。徐某问车子是否借款人本人的，有无办理过贷款抵押什么，其就问被告人陆红健，被告人陆红健告诉其车子是本人的，没有办理过贷款抵押。后其陪被告人陆红健一起到徐某家，被告人陆红健写了一张借条，其签了见证人的字。后被告人陆红健与徐某夫妇一同到三余建设银行，取款给被告人陆红健。在借钱前后徐某夫妇多次问该车有无抵押过，被告人陆红健都说没有抵押过的事实。
（2）未到庭证人李某的证言，证明其系上海××公司南通工农路分公司的员工，2016年6月份的时候，被告人陆红健在其公司办理了车贷业务，在签好合同和其他资料后，其将所有资料去车管所办理了抵押登记手续的事实。
（3）未到庭证人姚某、黄某1的证言，证明被告人陆红健在上海××公司办理抵押借款后，在7月份，发现车子的GPS长时间停了不动，就派人去查看，发现定位的地方没有车子，打电话问被告人陆红健时，被告人陆红健说车子不在他手里，被他又抵押给其他人了，其让被告人陆红健尽快把车子开过来，把钱结清，解除抵押，但被告人陆红健一直没有来，过了二十几天听说其喝农药进了医院重症监护室，黄某1将事情上报上海总公司，又办理了过户给姚某，之后黄某1将车以人民币156000元卖给了他人。
（4）未到庭证人何某的证言，证明被告人陆红健经常在其开的厂子里赌博，玩的一般是百家乐，是输多赢少的事实。
（5）未到庭证人施某2、张某3、黄某2的证言，证明被告人陆红健经常赌钱，输了不少钱的事实。
3.被害人的陈述
被害人徐某、施某1的陈述，证明2016年6月30日晚上，张某1打电话给徐某说有个朋友想借十万元钱，并说有辆车子可以抵押，其同意了。次日被告人陆红健开了黑色帕萨特轿车到其家中，张某1一起过来的，当时说借十万元，借期一个月，后其在银行取现九万元给被告人陆红健。当时被告人陆红健把车子、行驶证以及一把车辆的钥匙给了其，后车子一起放在其车库内。7月20日其去兰州做生意了，到8月2日中午，其丈母打电话，说车子已经在之前抵押给别人了，到8月3日，其姐夫说车子不在了，后就报警的。其在借钱给被告人陆红健时向其索要所有手续，被告人陆红健说手续都有的，回去拿，但是第二天只给了购车发票，说其他手续都在老婆那里的事实。
4.被告人陆红健的供述和辩解，证明其没有工作，家里没有固定的经济来源，因之前打牌欠了钱，需借钱还赌债。2016年6月，通过唐施赛将自己苏Ｆ×××××帕萨特车在上海××公司办理了抵押借款手续。到7月份的时候，因为又缺钱用，其通过张某1向徐某借钱，同时把该车做了抵押。其没有告诉徐某车子之前已办过抵押的事实。
5.鉴定意见
南通市价格认定中心出具的价格认定结论书，证明经鉴定，被告人陆红健的车辆价值人民币163000元的事实。
6.其他证据材料
（1）南通市通州区公安局出具的发破案经过，证明本案的发破案情况的事实。
（2）南通市通州区公安局行政处罚决定书，证明被告人陆红健曾因赌博，于2012年2月7日被南通市通州区公安局行政拘留十日，并处罚款人民币3000元的事实。
本院认为，被告人陆红健以非法占有为目的，明知自己无偿还能力，隐瞒涉案的车辆已被登记抵押的事实，再次以该车质押借款的口头合同形式，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成合同诈骗罪，应予惩处。南通市通州区人民检察院指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，但公诉机关指控的被告人陆红健的行为构成诈骗罪，本院认为被告人陆红健用汽车抵押的方式，向被害人徐某借款，符合质押借款合同的实质要件，其行为系合同诈骗罪，故对公诉机关的定性予以纠正。被告人陆红健庭审中辩称，其有偿还能力，但其未提供相关的财产证明，且直至案发，其亦未归还涉案的人民币90000元借款，故对其该辩解意见不予采信。被告人陆红健到案后如实供述犯罪事实，系坦白，可从轻处罚。为严肃国法，惩罚犯罪，保护公私合法财产不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第(二)项、第六十七条、第六十四条规定，判决如下：
一、被告人陆红健犯合同诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年2月12日起至2019年2月11日止；罚金在判决发生法律效力后十日内缴纳）；
二、向被告人陆红健追缴赃款人民币90000元，还被害人徐某。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向江苏省南通市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 钱 沁
人民陪审员 印汉平
人民陪审员 沈秉洪
二〇一八年二月十二日
书 记 员 张 波