陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕01民终14302号
上诉人（原审被告）蓝田县德顺建设工程有限公司，住所地蓝田县新民街33号。
法定代表人王德亚，该公司总经理。
委托诉讼代理人赵门利，陕西白鹿原律师事务所律师。
委托诉讼代理人惠红林，陕西白鹿原律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）西安基源混凝土有限公司，住所地蓝田县工业园区文姬路延伸段西威铝业公司东侧利群食品厂内。
法定代表人藏涛，该公司总经理。
委托诉讼代理人张林，陕西群鑫律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）陕西天擎壹诺实业有限公司，住所地西安市莲湖区丰登北路85号展大大夏1单元8层17号房。
法定代表人陈卫国，该公司总经理。
上诉人蓝田县德顺建设工程有限公司（以下简称德顺建设）因与被上诉人西安基源混凝土工程有限公司（以下简称基源公司）、陕西天擎壹诺实业有限公司（以下简称天擎壹诺公司）买卖合同纠纷一案，不服西安市蓝田县人民法院（2017）陕0122民初1513号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，本案现已审理终结。
原审法院审理查明，2015年3月21日基源公司（乙方）与德顺建设下设的盛兴家苑项目部（甲方）签订《商品混凝土买卖合同》，约定由乙方向蓝田县盛兴家苑1号高层供应所需商品混凝土约15000立方米。价格为：C15每立方米255元、C20每立方米265元、C25每立方米275元、C30每立方米285元、C35每立方米295元、C40每立方米305元，砂浆随当次砼价。付款方式：基础正负零以上结构十五层封顶后，经甲方收料员、砼长、质检员、技术总工、项目负责人检查验收核对工程量后会签（合格率到90%以上时），甲方支付给乙方确认工程量的50%；主体封顶后/2015年底，甲方支付乙方双方确认工程量的70%,余款在混凝土完工后一年内无质量及相关问题付清，合同签订后基源公司按约定履行了自己的供货义务，向德顺建设供应混凝土总价款为3741120元。2015年1月10日，德顺建设与天擎壹诺公司签订《协议书》，载明“一、甲方提供建筑资质证照为乙方承包盛兴家园一号楼建设项目使用，乙方负责本工程一切收入和支出。二、本工程的总收入1%归甲方所有。三、施工过程中所使用的一切材料、机械、人力由乙方负责提供。四、安全生产，文明施工。施工过程中若发生安全事故、质量事故均由乙方负责解决。五、本项目应缴纳的各种税款由乙方负责。六、本工程所发生的一切风险法律责任由乙方负责。甲方：蓝田县德顺建设工程有限公司（盖章），负责人王德亚（签名），监督方：陕西盛兴置业发展有限公司（未盖章），乙方：陕西天擎壹诺实业有限公司（盖章），负责人陈卫国（签名），二零一五年元月十日。”德顺建设分次向基源公司支付货款共计1940500元（含先支付1360000元、2016年7月29日支付306500元、2016年9月27日支付274000元）。2016年4月18日基源公司起诉要求德顺建设按双方确认工程量的70%支付货款1258784元及逾期付款利息45630.92元。原审法院以陕西省蓝田县人民法院（2016）陕0122民初771号民事判决判令德顺建设支付基源公司货款1258784元并支付逾期利息45630.92元，德顺建设不服上诉至西安市中级人民法院，西安市中级人民法院作出陕西省西安市中级人民法院（2017）陕01民终808号民事判决，变更陕西省蓝田县人民法院（2016）陕0122民初771号民事判决为：蓝田县德顺建设工程有限公司支付西安基源混凝土有限公司货款678284元并支付逾期付款利息24587.79元。综上，德顺建设共支付基源公司货款2618784元，尚欠1122336元未付。在案件审理中，原审根据德顺建设的申请依法追加天擎壹诺公司为共同被告，经调解双方未达成协议。
基源公司原审诉称，2015年3月21日其与德顺建设的盛兴家苑项目经理部签订《商品混凝土买卖合同》，约定由其向盛兴家苑1号高层工程供应所需商品混凝土，其依据合同约定履行了供货义务。经确认其向德顺建设供应混凝土的总价款为3741120元。合同约定混凝土工程完工后一年内无质量及相关问题付清，然德顺建设现混凝土工程完工一年后，逾期对总价款剩余的30%一直拖欠不予支付。其与德顺建设项目签订合同已经人民法院审理认定，德顺建设项目部签订合同约定的权利义务应由德顺建设承担。请求判令：1、德顺建设支付拖欠其的货款1122336元及逾期利息53000元（暂定）；2、德顺建设承担诉讼费。审理中，基源公司变更诉讼请求为要求德顺建设支付其货款1122336元及2016年10月1日起2017年5月30日止按1122336元及月利率4.35‰计算的利息53000元。
德顺建设原审辩称，涉案商混用于陕西盛兴置业发展有限公司开发的盛兴家苑1号楼项目。在该项目建设初期天擎壹诺公司与陕西盛兴置业发展有限公司就工程价款、付款方式等已达成一致，因天擎壹诺公司没有承建该项目的资质，经陕西盛兴置业发展有限公司推荐和介绍，天擎壹诺公司和其签订《协议书》，德顺建设收取工程款收入1%为条件，出借资质给天擎壹诺公司。天擎壹诺公司负责工程施工、收入和支出。德顺建设与陕西盛兴置业发展有限公司签订了《建设工程施工合同》。合同签订后天擎壹诺公司与基源公司签订《商品混凝土买卖合同》，其对该合同并不知情，天擎壹诺公司应当承担清偿责任，故申请追加天擎壹诺公司为原审被告。天擎壹诺公司已将其诉至陕西省西安市中级人民法院，要求支付盛兴家苑1号楼项目主体工程价款。天擎壹诺以其名义与基源公司达成《商品混凝土补偿协议》，其没有付款义务。天擎壹诺公司是实际签约人和履约方，且已达成以房抵债协议，德顺建设已向陕西省高级人民法院对（2017）陕01民终808号民事判决申请再审，该案正在审理中，请法院中止本案的审理。
天擎壹诺公司原审辩称，其与基源公司没有任何法律关系，其与德顺建设签订的协议书，系《建筑法》中规定的明显的违法转包行为应是无效的，与该案无关，其与本案无关，应驳回德顺建设要求追加其为本案被告的申请。
原审法院认为，基源公司与德顺建设下设的盛兴家苑项目部签订《商品混凝土买卖合同》，加盖蓝田县德顺建设工程有限公司盛兴家苑项目部公章，德顺建设辩称该合同系天擎壹诺公司与基源公司签订，对此辩称因德顺建设未提供充分证据证明，依法不予采信。该《商品混凝土买卖合同》出于双方自愿，合同内容不违反法律和行政法规的强制性规定，为有效合同。由于德顺建设下设的盛兴家苑项目部不具有民事权利能力和民事行为能力，其与基源公司签订的《商品混凝土买卖合同》约定的权利义务应由德顺建设承担。基源公司按照合同约定履行了供货义务，德顺建设应按照合同约定支付货款。德顺建设已支付基源公司货款2618784元，尚欠货款1122336元未付，德顺建设仍应履行支付剩余货款义务，由于德顺建设迟延付款已构成违约，其应支付基源公司迟延付款的利息。德顺建设申请追加天擎壹诺公司为一审被告，要求由天擎壹诺公司向基源公司支付货款，但查明天擎壹诺公司不是《商品混凝土买卖合同》的相对方，其不应支付基源公司货款。故基源公司诉请德顺建设支付剩余货款及逾期利息的诉讼请求依法支持。基源公司要求逾期付款利率月4.35‰符合法律规定，依法照准。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，遂判决：一、蓝田县德顺建设工程有限公司在本判决生效后30日内支付西安基源混凝土有限公司货款1122336元，并支付逾期付款利息39545.5元。二、陕西天擎壹诺实业有限公司不向西安基源混凝土有限公司支付货款。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费15378元（基源公司已预交），由德顺建设负担。
宣判后，德顺建设不服原审判决，向本院提起上诉。德顺建设上诉称：1、原审认定事实不清，其非本案商混实际使用人，也非买卖合同实际履行人，其与天擎壹诺公司签订协议书约定，其以建筑资质证照作为合作基础和条件，并以工程总收入1%作为合作收益，天擎壹诺负责工程收入和支出，后其与盛兴公司签订了《建筑工程施工合同》。2、天擎壹诺公司未经其授权，以其公司项目部名义与基源公司签订《商品混凝土买卖合同》，亦由天擎壹诺公司通过兴盛公司向基源公司付款。天擎壹诺公司已将其诉至西安市中级人民法院，要求支付涉案项目主体工程价款，也包括涉案商混款项。3、天擎壹诺公司已与基源公司就付款方式达成补偿协议，其没有付款义务，且其已就（2017）陕01民终808号民事判决向省高院申请再审。请求：撤销原审判决，判令天擎壹诺公司向基源公司承担清偿义务，驳回基源公司对其的诉讼请求；一、二审诉讼费用由天擎壹诺公司承担。
基源公司答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应依法予以维持。
天擎壹诺公司答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应依法予以维持。
经审理查明，原审法院查明的事实属实。
本院认为，本案二审争议的焦点为涉案商品混凝土买卖合同的相对方如何认定，德顺建设应否承担相应货款的清偿责任。基源公司诉请德顺建设支付货款及相应利息，有其与德顺建设下设的盛兴家苑项目部签订的《商品混凝土买卖合同》、本院（2017）陕01民终808民事判决书认定事实证明，依法应予支持。德顺建设辩称其非本案商混实际使用人，亦非买卖合同实际履行人，不应支付涉案货款，与《商品混凝土买卖合同》载明情况及本院生效判决认定事实明显不符，依法不予采信；其以就前诉申请再审为由，主张本案应中止审理无法律依据，依法不予采纳。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
原审案件受理费负担不变，二审案件受理费15378元（德顺建设预交），由上诉人蓝田县德顺建设工程有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 侯春丽
审判员 徐振平
审判员 张海荣
二〇一七年十二月十九日
书记员 刘 静