湖南省蓝山县人民法院
刑 事 判 决 书
蓝法刑初字第177号
公诉机关湖南省蓝山县人民检察院。
被害人梁某某，男。
被害人李某某，男。
被害人龙某某，男。
被告人萧某某，绰号“夜不归”，男。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2014年11月25日被蓝山县公安局刑事拘留，2014年12月26日经蓝山县人民检察院以寻衅滋事罪、非法持有枪支罪批准逮捕，同日由蓝山县公安局执行逮捕。因在蓝山县看守所受伤，2015年7月2日由本院决定对其取保候审。
辩护人杨生成，男，与被告人萧某某系姑表关系。
蓝山县人民检察院以湘蓝检刑刑诉[2015]181号起诉书指控被告人萧某某犯非法持有枪支罪、寻衅滋事罪于2015年5月20日向本院提起公诉。本院于2015年5月26日受理后，依法组成合议庭，于2015年8月10日公开开庭进行了审理。蓝山县人民检察院指派代理检察员王兴华出庭支持公诉，被告人萧某某及辩护人杨生成、被害人梁某某、李某某、龙某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
蓝山县人民检察院指控，2014年10月6日16时许，被告人萧某某听说其父亲萧某一被梁某某打后，即与同村一名外号“阿不”的男子持一把“鸟铳”和一把“瞄子”前往蓝山县楠市镇某某砖厂寻找梁某某，在寻找未果、未弄清情况之下，萧某某先用“鸟铳”的枪管朝被害人李某某打去，后用枪管打向被害人龙某某，致被害人李某某和龙某某受伤，并将被害人梁某某停放在东边岭的一台湘M6XX**货车的前挡风玻璃打烂。经鉴定，萧某某所持的“鸟铳”系以火药为发射动力的枪支。湘M6XX**货车被砸坏的部分经鉴定价格为人民币1080元。
为证明上述事实，公诉机关当庭宣读、出示了：1、物证；2、被告人萧某某的户籍资料、抓获经过等书证；3、证人廖某某等的证言；4、被害人李某某等人的陈述；5、被告人萧某某的供述与辩解；6、鉴定意见；7、辩认人李某、廖某某等人的辩认笔录。
公诉机关认为，被告人萧某某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第二百九十三条第一款之规定，应当以非法持有枪支罪、寻衅滋事罪追究刑事责任。请依法判处。
被告人萧某某对起诉书指控的事实无异议，并当庭表示认罪。
其辩护人杨生成辩称：1、萧某某不是去寻衅滋事，萧某一与梁某某发生争执后，肖某某打电话给萧某某的。2、与梁某某、李某某、龙某某达成了赔偿协议书。3、萧某某在看守所被关押期间受伤住院。4、萧某某的司法鉴定书，证实萧某某的伤情。5、对萧某一的不诉决定书。证实检察院对萧某一寻衅滋事不诉的决定书。
本院经审理查明的事实，与起诉书所指控的事实一致，本院予以确认。
另查明，2015年1月5日，萧某某的父亲萧某一与被害人达成了赔偿协议，并已履行。
并有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：
一、物证
1、蓝山县公安局搜查笔录及案发当日持有枪支照片，证实公安干警从位于总市乡介头村村民萧某某家中搜出一把自制枪支，该枪支系犯罪嫌疑人萧某某在2014年10月6日在楠市镇某某煤矿内对他人进行恐吓时使用的枪支。
2、蓝山县公安局扣押物品、文件清单，证实萧某某持有的涉案的土枪一把于2014年11月24日被蓝山县公安局扣押。
3、被砸的湘M6XX**车辆损失照片。
二、书证
1、萧某某的户籍资料、抓获经过，证实萧某某出生于1979年10月6日，案发时已满18周岁，具有完全刑事责任能力，其系被公安机关抓获归案。
2、李某某、龙某某疾病诊断证明书，证实李某某、龙某某在2014年10月6日受伤的事实。
3、民事和解协议书，证实由甲方萧某一一次性赔偿梁某某、李某某、龙某某医疗费、误工费等共计46000元。
4、梁某某行驶证，证实湘M6XX**车辆的所有人为梁某某，案发时被萧某某等人将车辆的前挡风玻璃砸坏。
三、证人证言
1、证人廖某某的证言。证实2014年10月6日下午，他受雇于某某砖厂在正市乡某某村某某岭山上挖夹子煤，当时和他一起工作的还有某某砖厂的计数员李某某、货车司机“小龙”。下午16时许，两名中年男子过来了，一名男子拿了把黑色的猎枪，一名男子拿了一把砍刀。拿猎枪的男子走到货车前面，过了一会儿就听见货车“嘭”的响了一声。拿猎枪的男子又走到李某某身边，说了几句话，该男子用枪管打了李某某的头部一下，然后两人就步行下山去了。我绕到货车前面去看，发现小龙货车的挡风玻璃被打裂了，小龙说是拿猎枪的男子用枪管砸裂的。2、证人肖某一的证言。证实他听说萧某一的儿子到东边岭闹事，把梁某某另一台货车的玻璃打烂了。
四、被害人陈述
1、被害人李某某的陈述。证实2014年10月6日，他和某某砖厂工友龙某某在东边岭挖架子煤，他负责计数。下午16时许，从山下来了两名男子，其中一人拿了一把枪，另一人拿了一把刀。拿枪那个人问他：大口（指梁某某）在哪里？，他回答说不知道。那人就用枪管顶着他的喉咙用力推了一下，然后就朝龙某某走去。他一边走一边和龙某某讲话，具体讲什么他没听清。只看见他用枪指着龙某某的头，过了两秒就用枪管打龙某某，拿刀那个人就用刀去砍龙某某，龙某某退后几步，退到了车头那边。那两名男子还打了龙某某几下，但他的视线被车头挡住，看不清楚。拿枪那人还用枪将车子的挡风玻璃砸碎，离开前还走到他这边用枪管朝他头部砸了两下。他的喉咙和耳朵被拿枪的人用枪管打伤，龙某某后背和左手小臂有明显伤痕。拿枪那人拿的是一把暗红色木柄的长枪，拿刀那人拿的是一把焊接的杀猪刀，俗称“梭镖”。
2、被害人龙某某的陈述。证实2014年10月6日15时许，他接到某某砖厂工友黄某某的电话，说老板梁某某被人打伤了开不起车，让他去子荣村开车子。他骑摩托车到子荣村后，发现车子驾驶室车门两侧的玻璃以及挡风玻璃都被打碎了，现场还有派出所民警，并对车子照了相。他把车开回砖厂后，又骑摩托车上“某某岭”去了。刚到“某某岭”不足10分钟。就看见两名男子分别拿着枪支、刀上来了。那名拿枪的男子走过来问他大口（指梁某某）在哪？他说不知道，那名男子就用枪来打他，拿刀的那名男子也过来砍他。于是他扭头就跑，跑了十几米回头看见他们在砸车子。拿枪的用枪管去戳车子的挡风玻璃没有戳烂，拿刀的男子就用刀把挡风玻璃砍烂了。他的左手手臂和背后被打伤了，是被拿枪的男子用枪管打伤的，拿刀的男子没有砍到他。工友李某某被拿枪的男子用枪管戳伤了喉咙，左耳也被枪管打了一下。
3、证人梁某某的陈述。证实萧某一的儿子“夜不归”等人到某某岭山上，“夜不归”拿了一把猎枪指着李某某问他在哪，李某某没有讲，就被“夜不归”用枪打伤右耳，然后“夜不归”又问他的司机龙某某，龙某某也没有讲，“夜不归”又用猎枪打伤龙某某的手和背部，还把湘M6XX**货车挡风玻璃用枪管砸裂开了。“夜不归”拿的是猎枪。
五、被告人的供述及辩解
被告人萧某某的供述。证实2014年10月6日，他听朋友说他父亲在某某里面被“大嘴巴”（指梁某某）打了，于是他就骑着摩托车搭着一名外号“阿不”的男子去找梁某某，他拿了一把“鸟炮”，“阿不”拿了一把“瞄子”。到达某某煤矿里面后，他们没有找到“大嘴巴”，当时看见一个讲普通话的工人在那里。他用“鸟炮”指着他问“大嘴巴”在哪，他说不在这里，他就用“鸟炮”的枪管朝着他的手臂横着打过去。然后，他又看见“大嘴巴”的妹夫（永州人）也在现场，他就过去问他“大嘴巴”在哪里。这个永州人想动手，他用“鸟炮”指着他，他就跑，“阿不”用“瞄子”朝他背部打了一下。永州人跑掉了，他和“阿不”就砸停在一旁的“大嘴巴”的车牌号为湘M6XX**的货车，“阿不”用“瞄子”朝货车的挡风玻璃砍了一下，然后他们就走了。2014年11月24日，他还用石头将“大嘴巴”的比亚迪越野车的后挡风玻璃砸了一个洞。
他所持的枪支是一把木柄、铁管的“鸟炮”，可上“硝”和铁沙子击发，是2014年正月从同村村民萧某二那里拿来的，平时放在他家放冰箱旁边的木柜子里；“瞄子”（钢管焊接的杀猪刀）也是他的，但那天“阿不”拿走后不知道他放哪里去了。
六、辨认笔录。辨认人廖某某、李某某、龙某某指认萧某某就是非法持有枪支，并用该枪枪管将李某某、龙某某打伤的男子。
七、鉴定意见
永州市公安司法鉴定中心永公物鉴（痕迹）字[2014]1098号物证检验意见书，证实涉案的发射器具经检验是以火药为发射动力的枪支。
由蓝山县价格认证中心提供的编号为蓝价认鉴【2014】466号价格鉴定结论书，证实梁某某所有的湘M6XX**货车被萧某某砸坏的部分在价格鉴定基准日总价值为人民币1080元整。（其中，湘M6XX**前挡玻璃1块鉴定价值为1000元，雨刮器片鉴定价值为80元）。
八、现场勘查笔录、现场照片、现场方位图。证实案发的现场情况。
本院认为，（一）辩护人辩称被告人萧某某的行为不构成寻衅滋事，经查，被告人萧某某在听说其父亲萧某一与梁某某发生矛盾后，不能冷静处理，而是伙同外号叫“阿不”的男子持一把“鸟铳”和一把“瞄子”前往某某砖厂寻找梁某某，在未弄清事情的情况下，用枪管打伤了被害人李某某、龙某某，并将被害人梁某某停放在东边岭的一台湘M6XX**货车前挡风玻璃打烂，说明被告人萧某某实施该行为时，主观上具有逞强好胜来显示威风，客观上以蛮不讲理的手段，任意损毁他人财物，并殴打他人，其行为符合寻衅滋事罪的特征，构成寻衅滋事罪。因此，辩护人该项辩护意见理由不成立，本院不予采纳。（二）辩护人提出就民事部分已达成赔偿协议，并已履行，对该项辩护意见，本院予以采纳，但被害人梁某某、李某某、龙某某表示是对萧某一的行为谅解，未提对被告人萧某某的行为是否谅解。（三）辩护人提出对萧某一的不诉决定，与本案没有直接关联，不影响本案的定罪。（四）关于被告人萧某某在看守所受伤，应属于另一法律关系。
综上，被告人萧某某明知其不符合配备、配置枪支条件，仍违反枪支管理规定，非法持有枪支一支，其行为已构成非法持有枪支罪。且被告人萧某某无视国法，随意毁损他人财物，并殴打他人，其行为已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控被告人萧某某犯非法持有枪支罪、寻衅滋事罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人萧某某到案后如实供述了犯罪事实，依法可以酌情从轻处罚。虽被害人对被告人萧某某的行为没有谅解，但被告人萧某某的家属与被害人就民事部分已达成赔偿协议，并已履行，依法亦可以酌情从轻处罚。综上，根据本案犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款，第二百九十三条第一款（一）、（三）项，第六十七条第三款，第四十七条，第六十四条和《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款（二）项之规定，判决如下：
被告人萧某某犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑八个月；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月。数罪并罚，决定执行有期徒刑十个月。
[刑期从收监之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日（2014年11月25日至2015年7月2日羁押了6个月7日，予以折抵。）]
二、查获的火药枪（鸟铳）一支予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省永州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 陈军辉
代理审判员 唐艳红
人民陪审员 梁邦明
二〇一五年八月十七日
书 记 员 李 权
附本案适用的法律条文及司法解释：
一、《中华人民共和国刑法》
第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
......
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
随意殴打他人，情节恶劣的；
追逐、拦截、辱骂他人，情节恶劣的；
强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第四十七条【有期徒刑刑期的计算与折抵】有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
二、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第五条具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：
（一）非法持有、私藏军用枪支一支的；
（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；
......。
具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十八条第一款规定的“情节严重”：
......。
（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支五支以上的；
......。