上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪0115民初81721号
原告：郑冬来，男，1982年2月16日出生，汉族，住安徽省黄山市。
委托诉讼代理人：乔振平，上海必和律师事务所律师。
委托诉讼代理人：潘婷，上海必和律师事务所律师。
被告：吴洁，女，1981年6月23日出生，汉族，住上海市浦东新区。
被告：中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市虹口区。
负责人：张渝，总经理。
委托诉讼代理人：张雨，上海市中天阳律师事务所律师。
原告郑冬来诉被告吴洁、中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称太平洋财险上海分公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年10月17日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告郑冬来的委托诉讼代理人乔振平(参加第一次庭审)、潘婷(参加第二次庭审)、被告吴洁(参加第二次庭审)、被告太平洋财险上海分公司的委托诉讼代理人张雨均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告郑冬来向本院提出诉讼请求如下：原告损失：医疗费人民币(以下币种相同)486.36元、住院伙食补助费120元(20元/天×6天)、误工费51919元(7417元/月×7个月)、护理费6,900元(2300元/月×3个月)、营养费3600元(40元/天×90天)、伤残赔偿金115384元(57692元×20年×0.1)、鉴定费1900元、医疗器械费1280元、衣物损失费500元，交通费500元、精神损害抚慰金5,000元。以上损失要求被告太平洋财险上海分公司在交强险责任限额内进行赔付，精神损害抚慰金要求在交强险内优先赔付。超过交强险责任限额部分，由被告太平洋财险上海分公司在商业三者险责任限额内赔付，超出部分，由被告吴洁承担全部责任。律师费5,000元，要求被告吴洁承担。事实和理由：2017年3月26日19时36分许，被告吴洁驾驶牌号为沪MBXX**牌号的小型普通客车于上海市浦东新区青暮路凌空路口，因驾驶不慎，撞伤原告。经上海市公安局浦东分局交通警察支队认定，被告吴洁承担事故全部责任。另吴洁驾驶的肇事车辆在被告太平洋财险上海分公司投保交强险与商业三者险，故提起诉讼。审理中，原告表示，吴洁垫付的钱款2,000元和医疗费用，同意在本案一并处理，并列入本案诉讼请求。原告还表示，变更残疾赔偿金诉讼请求为按照62,096元/年×20年×0.1计算，变更误工费诉讼请求为按照6个月计算。
被告吴洁辩称，对事发经过及责任认定没有异议。事故发生后，被告吴洁垫付了检查费用111元、急救车费用515元、医疗器械费用565元、陪护费420元、第六人民医院的医疗费用20,472.3元，另外还向原告垫付现金2,000元，要求在本案中一并处理。被告确认并同意赔偿原告律师费5,000元。其他费用的确认意见以被告太平洋财险上海分公司意见为准。此外，保险公司已经向被告吴洁赔付钱款10,000元。
被告太平洋财险上海分公司辩称，对事发经过及责任认定没有异议。事故发生时肇事车辆在被告太平洋财险上海分公司投保有交强险和100万元(含不计免赔)的商业三者险。对于具体赔偿项目的金额，医疗费要求扣除非医保部分和伙食费，565元的医疗器械费用不同意赔偿；住院伙食补助费120元认可，误工费要求按照每月2,300元计算，护理费按照每天40元计算，营养费按照每天30元计算，伤残赔偿金按照农村标准计算，轮椅的1,280元确认作为残疾辅助器具费，鉴定费1,900元无异议，衣物损失费、交通费、精神损害抚慰金不予确认。对于伤残等级和三期，因原告单方委托所得到的鉴定结论未适用《人体损伤致残程度分级》为依据，而适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》，属适用标准错误，并且原告伤情依据《人体损伤致残程度分级》不符合XXX伤残标准，故申请重新鉴定。被告太平洋财险上海分公司曾为原告向被告吴洁支付过1万元保险金，要求在本案一并处理。
本院经审理认定事实如下：2017年3月26日19时36分，被告吴洁驾驶牌号为沪MBXX**的小型普通客车由北向南行驶至上海市浦东新区青暮路凌空路口时，适遇原告驾驶电动自行车自西向东通行至此，因吴洁驾车未确保安全，双方发生碰撞，导致原告人伤。经上海市公安局浦东分局交通警察支队处理，认定被告吴洁承担交通事故全部责任，原告无责任。当天，原告至上海市浦东新区人民医院就诊，并于次日被上海市第六人民医院以右髌骨骨折、高血压收治入院，于2017年4月1日出院。之后，原告又至上海市浦东新区人民医院和上海市第六人民医院多次复诊。期间，原告共花费医疗费21,584.66元，其中原告支付医疗费486.36元，被告吴洁垫付医疗费21,098.30元(其中包括伙食费135元)。吴洁并垫付购买下肢垫、长腿托的费用565元和住院期间7天的陪护费420元。被告吴洁还向原告支付现金2,000元。2017年4月1日，原告购买轮椅一个花费1,280元。期间，被告太平洋财险上海分公司向被告吴洁支付交强险理赔款10,000元。
2017年8月31日，上海市浦东新区浦南医院司法鉴定所对原告交通事故伤后伤残等级和伤后营养、护理期限经法医学评定作出鉴定结论。鉴定意见为：原告因交通事故致右髌骨骨折，经手术及对症治疗，目前遗留右膝关节活动受限，右下肢负重受限，长距离行走受限，构成XXX伤残。其损伤后的休息期210日、营养期90日、护理期90日(包括后续治疗休息60日、营养30日、护理30日)。原告为此花费鉴定费1,900元。
审理中，经本院委托，司法鉴定科学研究院于2018年1月30日经对原告的伤残等级(依照《人体损伤致残程度分级》标准)及休息、护理、营养期进行法医学重新鉴定，出具鉴定结论为原告因交通事故受伤，致右髌骨骨折，后遗的右膝关节功能障碍，相当于人体损伤致残程度XXX残疾。伤后休息150日，营养60-75日，护理60-75日；若今后行二期治疗，酌情给予休息30日，营养15日，护理15日。对此，原告表示无异议。被告吴洁与被告太平洋财险上海分公司对伤残等级不予确认，并且表示对于三期仅同意已经实际发生的一期费用，不同意赔偿还未发生的取内固定期间费用。
期间，原告为聘请律师支付律师代理费5,000元。原告并确认，内固定尚未取除。
本院认为，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案所涉交通事故，经交警部门认定被告吴洁承担全部责任，现原、被告对此责任认定均无异议，本院予以确认。被告太平洋财险上海分公司作为被告吴洁所驾驶车辆的交强险和商业三者险的保险人，首先应在交强险责任限额范围内对原告的合理损失承担赔偿责任；不足部分由被告太平洋财险上海分公司根据商业三者险的合同约定承担赔偿责任，仍不足的或不属于保险赔偿范围的损失，由被告吴洁承担赔偿责任。
原告主张的损失范围中：1、医疗费。其中伙食费135元，因原告已另行主张住院伙食补助费，应予扣除；被告主张扣除非医保部分，依据并不充分，本院不予采信；据此，确认医疗费21,449.66元。2、住院伙食补助费120元、鉴定费1,900元，各方当事人均无异议，本院予以确认。3、营养费。原告主张营养费标准过高缺乏依据，本院酌情确认按每天30元标准计算，确认营养费2,100元。4、护理费。原告主张护理费标准过高缺乏依据，本院结合鉴定结论确定的护理期限酌情确认护理费3,600元。5、误工费。原告主张按每月7417元计算误工费，标准较高而无充分证据印证，本院难以采信。鉴于上海味中香食品有限公司现确认事故发生前原告在其处从事装卸货和押运货物工作，本院酌情参照本市交通运输仓储行业收入标准确认误工费31,400元；被告主张为取内固定而产生的三期费用待实际发生后再行赔偿，符合情理，本院予以准许。因此，以上营养费、护理费、误工费并不包括今后取内固定时发生的三期费用。原告可待实际发生后，另行主张。6、残疾赔偿金。原告为农业人口，现其主张事故发生前主要收入来源于城镇地区并且居住于城镇地区已满一年，但除却上海味中香食品有限公司出具的情况说明以外没有劳动合同、纳税证明、工资签收、人口登记、居委证明等任何其他证据可以印证，其举证并不充分，不足以证明待证事实，本院实难采信。据此，按上一年度上海市农村常住居民人均可支配收入确认残疾赔偿金55,650元。7、残疾辅助器具费。原告主张的轮椅费用，被告太平洋财险上海分公司同意作为残疾辅助器具费进行赔偿，并无不可，予以确认。由被告垫付的下肢垫、长腿托费用565元，亦是原告伤后为恢复正常身体功能所需，应作为残疾辅助器具费一并确认。据此，确认残疾辅助器具费1,845元。8、衣物损失费。原告因交通事故导致骨折，发生衣物损失在所难免，酌情确认300元。9、交通费。原告未能提供充分证据证明其主张交通费的必要性，本院结合原告的就诊情况酌情确认交通费300元。10、精神损害抚慰金。原告因伤致残，确给其精神带来痛苦，今后生活亦受影响，本院酌情确认精神损害抚慰金5,000元。
以上损失，合计123,664.66元，未超过保险赔偿限额，由被告太平洋财险上海分公司在保险责任限额内进行赔偿。被告太平洋财险上海分公司已向被告吴洁理赔的钱款10,000元应从中扣除。律师代理费5,000元，被告吴洁确认并同意赔偿，自无不可，予以准许。被告吴洁垫付的钱款24,083.30元，现原告与被告太平洋财险上海分公司均同意一并处理，故应与吴洁应付的律师代理费5,000元与太平洋财险上海分公司已付的保险赔偿金10,000元相抵扣，余款9,083.30元应由原告郑冬来返还被告吴洁。
综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第四十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告郑冬来人民币113,664.66元；
二、原告郑冬来应于本判决生效之日起十日内返还被告吴洁钱款人民币9,083.30元。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币4,011.79元，减半收取，计人民币2,005.90元，由原告郑冬来负担人民币575.90元，被告吴洁负担人民币1,430元。鉴定费人民币4,500元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 张春华
二〇一八年三月二十八日
书记员 孙 舟
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
……。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。
……。
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
三、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条……。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
五、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。