成都市金牛区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）川0106民初4123号
原告：沈通应，男，汉族，1971年12月2日出生，住四川省广元市利州区。
委托诉讼代理人：颜晋，重庆剑直律师事务所律师。
被告：四川复兴消防科技有限公司，住所地：成都市金牛区。
法定代表人：黄忠秋。
委托诉讼代理人：杨朋，四川路阳律师事务所律师。
原告沈通应与被告四川复兴消防科技有限公司（以下简称：“复兴消防公司”）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，由审判员黄曦独任审判，于2017年6月14日公开开庭进行了审理。原告沈通应的委托诉讼代理人颜晋、被告复兴消防公司的委托诉讼代理人杨朋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告沈通应诉称，原告自2015年11月1日至2016年12月23日受聘于被告位于成都市郫县团结镇石堤村十二组209号的生产厂从事冲床工岗位。原告的月均工资为3500元，被告因工作需要一直不能安排原告休年休假，也未依法与原告签订劳动合同，更未依法给原告办理和缴纳社会保险，原告于2016年12月23日被迫与被告解除了事实劳动关系。原告于2016年12月29日向郫县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，但至今未作出受理或不予受理的决定，根据劳动争议调解仲裁法的规定，原告向法院起诉，请求判令：1、复兴消防公司向沈通应支付经济补偿金5250元（3500元/月×1.5月）；2、复兴消防公司向沈通应支付未休年休假工资1609元（3500元/月÷21.75天×5天/年×200%）；3、复兴消防公司向沈通应支付2015年12月1日至2016年11月30日期间未签劳动合同期间的二倍工资差额38500元（3500元/月×11月）；4、复兴消防公司向沈通应支付失业保险待遇损失2346元（782元/月×3个月）；5、复兴消防公司承担诉讼费、保全费等费用。
被告复兴消防公司辩称，复兴消防公司与沈通应不存在劳动关系。对于沈通应所说在复兴消防公司的工厂工作一事，复兴消防公司与郫县的工厂属于代加工关系，该工厂并非复兴消防公司所有，复兴消防公司不对该工厂进行管理，仅是由该工厂向复兴消防公司供货。
经审理查明，2015年11月1日，沈通应与复兴消防公司建立劳动关系，工作地点位于郫县团结镇石堤村十二组209号的加工厂（以下简称：“郫县工厂”）内，工作岗位为消防设备生产工人。2016年12月22日，沈勇应向复兴消防公司的法定代表人黄忠秋及郫县团结镇石堤村十二组209号的加工厂邮寄了《被迫解除劳动关系通知书》，其上载明：“我是贵公司员工沈通应，从2015年11月1日至今在贵司工作，工作岗位是冲床工，因贵公司多种原因导致我不得不依法与贵司解除劳动关系，请贵司：1、依法支付经济补偿金3500元；2、依法支付双倍工资差额38500元；3、依法支付应付但又未付的工资；4、依法赔偿失业保险损失3000元；5、依法为我办理相关离职手续；6、其他。”前述邮件于2016年12月23日送达郫县团结镇石堤村十二组209号的加工厂。2016年12月29日，沈通应向郫县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求包括了本案的诉讼请求。郫县劳动人事争议仲裁委员会未在法定期限内决定是否受理沈通应提起的仲裁申请，沈通应遂向本院提起民事诉讼。
另查明，复兴消防公司未与沈通应签订书面劳动合同，未为沈通应购买社会保险。复兴消防公司通过其法定代表人黄忠秋的银行账户向沈通应转账支付了2016年4月工资3471元、5月工资3816元、6月工资3044元、7月工资3017元、9月工资2798元、10月工资3615元、11月工资3633元。2016年成都市城镇全部单位就业人员月平均工资为5110.83元，批发和零售业的月平均工资为3771.58元。
上述事实有身份证、工商登记信息、录音、视频、银行流水、被迫解除劳动关系通知书、邮件回单、快递公司出具的证明、短信、劳动仲裁申请书、收件回执以及原告、被告当庭陈述在案佐证，本院予以认定。
本院认为，沈通应向本院出示的录音、视频、银行流水、短信相互印证，足以证明沈通应与复兴消防公司之间存在劳动关系，故本院认定沈通应与复兴消防公司之间存在劳动关系。复兴消防公司辩称复兴消防公司与郫县工厂属于代加工关系，该工厂并非复兴消防公司所有，复兴消防公司不对该工厂进行管理，仅是由该工厂向复兴消防公司供货。对复兴消防公司的该抗辩意见，因本院在要求复兴消防公司提供郫县工厂的营业执照或经营者身份信息、委托加工协议后，复兴消防公司未在本院指定的期间内提供，复兴消防公司不能证明郫县加工厂系独立于复兴消防公司的的法人、个体工商户或未经工商登记的工厂，复兴消防公司应承担举证不能的后果，本院对复兴消防公司的抗辩理由不予采纳。因复兴消防公司作为掌握沈通应入职时间证据的一方，未向本院举证证明沈通应的入职时间，复兴消防公司应承担举证不能的后果，故本院按沈通应主张的入职时间2015年11月1日认定。关于沈通应离职前12个月月平均工资的认定，因复兴消防公司未向本院出示沈通应领取工资的完整记录，复兴消防公司应承担举证不能的后果，根据沈通应所从事行业，其主张每月工资3500元合理，故本院按照现有的工资发放记录结合沈通应的主张认定沈通应离职前12个月的平均工资为（3471元+3816元+3044元+3017元+2798元+3615元+3633元+3500×5个月）÷12个月=3407.83元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”、第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”的规定，因沈通应是在复兴消防公司未为沈通应缴纳社会保险费的情形下解除劳动合同，故沈通应有权要求复兴消防公司支付经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”的规定，复兴消防公司应向沈通应支付经济补偿金5111.75元（3407.83元×1.5个月）。沈通应要求复兴消防公司支付年休假工资1609元，根据《职工带薪年休假条例》第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天”、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条“职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）”、第五条“职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数”的规定，沈通应从2015年11月1日开始在复兴消防公司工作满12个月，2016年11月1日至2016年12月23日共计53天，折算出的2016年年休假天数不到1天，故沈通应无权享受年2015年、2016年的年休假，本院对沈通应要求复兴消防公司支付年休假工资1609元的诉讼请求不予支持。根据《劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，因复兴消防公司自用工之日起超过一个月一直未与沈通应签订劳动合同，故复兴消防公司应当从用工之日起超过一个月当日即2015年12月1日至2016年10月31日向沈通应支付二倍工资差额共计37261元（2015年12月3500元+2016年1月3500元+2016年2月3500元+2016年3月3500元+2016年4月3471元+2016年5月3816元+2016年6月3044元+2016年7月3017元+2016年8月3500元+2016年9月2798元+2016年10月3615元）。关于沈通应要求复兴消防公司支付失业保险待遇损失2346元(782元/月×3个月)的诉讼请求，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”的规定，沈通应要求复兴消防公司赔偿未购买失业保险造成的损失属于人民法院审理劳动争议案件的受案范围，但沈通应应举证证明其与复兴消防公司解除劳动关系后符合领取失业保险金的条件以及因复兴消防公司未购买失业保险而导致其具体的损失数额。《失业保险条例》第十四条规定：“具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满１年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的。失业人员在领取失业保险金期间，按照规定同时享受其他失业保险待遇”，《四川省失业保险条例》第十八条规定：“有下列情形之一的职工，不能享受失业保险待遇：（一）职工本人自愿与单位解除劳动关系，以及辞职、自动离职的。但根据《中华人民共和国劳动法》第三十二条第（二）项、第（三）项规定自愿与单位解除劳动合同的除外”，《中华人民共和国劳动法》第三十二条规定“有下列情形之一的，劳动者可以随时通知用人单位解除劳动合同：（一）在试用期内的;（二）用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动的；（三）用人单位未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的”，本案中沈通应以复兴消防公司未为其缴纳社会保险费为由解除劳动合同，其不符合规定的享受失业保险待遇的情形。同时，沈通应于2016年12月23日离职，于2016年12月29日申请劳动仲裁，沈通应在提起仲裁时其主张的失业保险金损失并未实际产生，沈通应的该项请求也没有相应的事实依据。综上，本院对沈通应要求复兴消防公司支付失业保险待遇损失的诉讼请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、《失业保险条例》第十四条、《四川省失业保险条例》第十八条之规定，判决如下：
一、四川复兴消防科技有限公司于本判决生效之日起十日内向沈通应支付经济补偿金5111.75元、未签订劳动合同的二倍工资差额37261元，共计42372.75元；
二、驳回沈通应的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行支付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
案件受理费10元，简易程序减半收取5元，由四川复兴消防科技有限公司负担。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。
审判员 黄曦
二〇一七年六月三十日书记员赵金玉