江苏省宿迁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）宿中商终字第0109号
上诉人（原审被告）山东广合塑胶有限公司。
法定代表人张宝荣，该公司总经理。
委托代理人王智伟，诸城东南法律服务所法律工作者。
委托代理人林少龙，该公司办公室主任。
被上诉人（原审原告）江苏龙嫂绿色食品有限公司。
法定代表人朱军，该公司董事长。
委托代理人罗桂芳，江苏正四方律师事务所律师。
上诉人山东广合塑胶有限公司（以下简称广合公司）因与被上诉人江苏龙嫂绿色食品有限公司（以下简称龙嫂公司）定作合同纠纷一案，不服江苏省宿迁市宿豫区人民法院（2013）宿豫商初字第0391号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年3月6日立案受理，并依法组成合议庭，于2014年4月9日听证审理了本案。上诉人广合公司的委托代理人王智伟，被上诉人龙嫂公司的委托代理人罗桂芳参加了听证。本案现已审理终结。
龙嫂公司一审诉称：龙嫂公司与广合公司于2013年1月18日签订《供应合同》，合同约定广合公司以每个0.49元的单价向龙嫂公司供应20万个850毫升白色青花碗，龙嫂公司向广合公司支付总价款的30%作为定金。同日，双方签订《补充协议》，约定定金到达供方50天内，供货给需方。龙嫂公司于2013年1月23日向广合公司汇款支付37800元（含定金29400元、8000元杯胆费、400元印刷版费）。随后，龙嫂公司为新产品上市支出了65万元新产品宣传费和167650元设备货款，但广合公司却未按合同约定向龙嫂公司交付货物。龙嫂公司与广合公司多次沟通，但直至起诉之日，广合公司也未向龙嫂公司供应货物。因广合公司未能及时供货，龙嫂公司新产品无法上市，前期宣传费65万元全部落空，同时为新产品所购买的设备一直处于闲置状态，无法进入生产，给龙嫂公司造成重大经济损失。故请求解除双方签订的《供应合同》，判令广合公司双倍返还龙嫂公司定金58800元，返还杯胆费8000元、印刷版费400元，本案诉讼费用由广合公司承担。
广合公司一审辩称：同意解除供应合同。但广合公司未能完全履行合同是由龙嫂公司的行为造成的。在2013年1月23日龙嫂公司将合同总价款的30%预付给广合公司后，广合公司即联系制作印刷杯胆和印刷色板，并将制作出的200个样品运往龙嫂公司处进行确认，经龙嫂公司口头确认后，广合公司即安排进行了生产，但龙嫂公司一直未向广合公司出具确认函和供货函。龙嫂公司预付的定金比例超过合同法规定的20%，且龙嫂公司预付给广合公司的是货款，虽出现定金字样，但没有约定定金的性质，龙嫂公司以定金主张权利不能成立。根据双方签订的《补充协议》，订货量达到100万元时才返还杯胆费8000元和印刷版费400元，现订货量没有达到100万元，故广合公司不应返还上述费用。
原审法院经审理查明：2013年1月18日，龙嫂公司（需方）和广合公司（供方）签订《供应合同》。合同约定：龙嫂公司向广合公司购买850毫升白色碗（印刷青花）20万个，单价0.49元／个，金额98000元；需方先付印刷杯胆8000元，需35个工作日，印刷版400元每色，供方根据需方要求制作完全符合需方要求的样品，确认样品后，安排生产；需方先预付货款的30%，作为定金，供方按照双方协定时间50天内进行供货，余款付后发货。
同日，双方又签订《补充协议》，协议约定：订货量达100万元时返还印刷杯胆8000元和印刷版400元，定金到达供方50天内，供货给需方。
2013年1月23日，龙嫂公司向广合公司汇款支付37800元，其中包含8000元杯胆费、400元印刷版费、29400元定金。后广合公司至今未按照合同约定向龙嫂公司供货，因而成讼。
原审法院归纳争议焦点是：1、龙嫂公司预付的37800元中是否包含29400元定金？2、龙嫂公司已付的8000元杯胆费和400元印刷版费是否应予返还？
原审法院认为：龙嫂公司提供的中国银行结算业务申请书上的附言中明确载明龙嫂公司2013年1月23日向广合公司汇款的37800元是由8000元杯胆费、400元印刷版费和29400元定金组成，能够证实龙嫂公司主张的待证事实，且经广合公司质证无异议，故原审法院对广合公司关于37800元是预付货款的辩解不予采信。
对于龙嫂公司已付的8000元杯胆费和400元印刷版费，虽然双方在《补充协议》中约定订货量达100万元时才予以返还，但因广合公司已同意解除合同，依照我国合同法第九十七条的规定，龙嫂公司有权主张返还。
综上，龙嫂公司与广合公司签订的《供应合同》、《补充协议》系双方当事人真实意思表示，合法有效，对双方当事人均具有法律约束力。现双方对解除合同均无异议，故原审法院对龙嫂公司解除合同的诉讼请求予以支持。龙嫂公司已经按照合同约定于2013年1月23日向广合公司支付定金29400元，并预付杯胆费8000元和印刷版费400元，已履行合同约定的义务，广合公司在收到定金后50天内应向龙嫂公司供货，但广合公司至今未向龙嫂公司供货，致使龙嫂公司的合同目的无法实现，其行为已经构成违约，广合公司依法应双倍返还定金。但双方约定的定金数额为货款的30%，超过合同标的额的20%，对超过的部分不应适用定金罚则，故广合公司向龙嫂公司返还的定金数额应为49000元而非58800元。据此，原审法院依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款、第九十七条、第一百一十五条、《中华人民共和国担保法》第九十一条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第一百二十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、解除龙嫂公司与广合公司签订的《供应合同》（包括《补充协议》）；二、广合公司于本判决生效之日起三日内返还龙嫂公司定金49000元；三、广合公司于本判决生效之日起三日内返还龙嫂公司杯胆费8000元和印刷版费400元。案件受理费减半收取780元，由广合公司负担。
广合公司不服原审法院判决，向本院提起上诉称：一、原审法院判决上诉人广合公司返还被上诉人龙嫂公司定金49000元，属认定事实不清。事实是：根据双方《供应合同》约定，被上诉人先预付了合同总价的30%货款，上诉人根据双方约定在50日内供货，余款付后发货。双方签订合同后，被上诉人预付了29400元货款，上诉人也根据合同制作好杯胆及印刷色板，并将200个样品发往被上诉人处，已安排对产品进行了生产。实际上上诉人已按合同约定进行了供货，但由于被上诉人未将余款全部支付给上诉人，致使上诉人没有将货物发出。被上诉人预付给上诉人的是货款，虽出现定金字样，但双方订立的合同并没有约定定金的性质，根据担保法司法解释的相关规定，被上诉人以定金主张权利不能成立。二、原审法院判决上诉人返还被上诉人杯胆费8000元和印刷版费400元，也属认定事实不清。事实是：在被上诉人将29400元货款预付给上诉人后，上诉人即联系制作好印刷杯胆和印刷色板，该杯胆和色板制作完毕后立即制作样品200个运往被上诉人处对样品质量进行确认，同时也按合同约定将20万个产品生产完毕，但被上诉人迟迟未发确认函及发货函，造成上诉人未发货，产品一直存放在货仓内。且根据《补充协议》约定，订货量未达到100万元时，印刷杯胆费和印刷版费不应返还。综上，原审法院认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院依法撤销原审判决，发回重审或依法改判定金不予返还。
龙嫂公司二审辩称：一、上诉人所称因被上诉人未支付余款而造成其没有供货不能成立。双方订立的《补充协议》中约定定金到达供方50天内供货给需方，而上诉人未在合同约定的50天内向被上诉人供货，所以被上诉人无法付款。二、上诉人所称被上诉人先支付的款项是预付款不是定金的观点不能成立。《供应合同》第三条明确约定需方先预付货款30%作为定金。本案总货款是98000元，货款30%为29400元就是定金，加上《补充协议》中约定的8000元印刷杯胆费、400元印刷费，被上诉人通过银行汇款方式支付给上诉人上述款项即为37800元。三、上诉人违背合同约定没有向被上诉人供货，因此，上诉人双倍返还定金应该是58800元。被上诉人对原审判决上诉人返还49000元定金有异议，但考虑到差额不大未提出上诉。四、由于上诉人违约，被上诉人支付的8000元杯胆费、400元印刷费上诉人应该予以返还。综上，请求驳回上诉，维持原判决。
双方当事人二审中均未提供新的证据。
双方当事人对原审法院经审理查明的事实均无异议，本院予以确认。
本案的争议焦点为：一、上诉人广合公司没有将货物发给被上诉人龙嫂公司是否有合理的抗辩理由而不构成违约。二、如果上诉人广合公司构成违约，被上诉人龙嫂公司已支付给上诉人广合公司的37800元款中的29400元是定金还是预付款。三、上诉人广合公司对被上诉人龙嫂公司已汇付的8000元杯胆费、400元印刷版费是否应予返还。
关于第一个争议焦点，本院认为，上诉人广合公司称其根据合同制作好杯胆及印刷色板，并将200个样品发给被上诉人，并已安排对产品进行了生产。对此，被上诉人予以否认，上诉人一、二审中仅提供一组货物照片为证，但该照片仅反映广合公司生产的货物，不能证明系为龙嫂公司生产的产品，更不能证明已将样品发给龙嫂公司确认。按照双方合同约定，上诉人广合公司应在收到定金50日内供货给被上诉人龙嫂公司，上诉人不能证明其已实际供货，且合同也未约定被上诉人支付余款后上诉人再供货，因而，上诉人提出的未按合同发货的抗辩理由不能成立，上诉人广合公司对被上诉人龙嫂公司已构成违约。
关于第二个争议焦点，本院认为，按照双方订立的《供应合同》中关于“需方先预付货款30%作为定金”的约定，被上诉人按照合同货款总额98000元的30%支付给上诉人的29400元应为定金，上诉人关于该款为预付款的上诉理由不能成立，本院不予支持。
关于第三个争议焦点，本院认为，上诉人广合公司无证据证明其已根据合同制作好杯胆及印刷色板，在双方合同解除的情况下，上诉人广合公司收取被上诉人8000元杯胆费、400元印刷版费无合法依据，依法应予返还。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。上诉人的上诉理由不能成立，对其上诉请求本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判决。
二审案件受理费1235元，由上诉人山东广合塑胶有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王治国
代理审判员 魏良军
代理审判员 仲召虎
二〇一四年五月二十八日
书 记 员 潘为芳
附法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条规定：
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
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