上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）浦民一（民）初字第39147号
原告卢XX，男，1954年2月16日生，汉族，住上海市浦东新区成山路**室。
委托代理人冯XX，北京市XX律师事务所律师。
委托代理人刘XX，北京市XX律师事务所律师。
被告贺XX，男，1957年10月17日生，汉族，住上海市浦东新区成山路**室。
委托代理人秦XX，上海市XX律师事务所律师。
原告卢XX诉被告贺XX健康权纠纷一案，本院于2013年11月7日立案受理后，依法适用简易程序，于2014年4月3日公开开庭进行了审理，原告卢XX及其委托代理人冯XX、刘XX、被告贺XX及其委托代理人秦XX到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告卢XX诉称：原告是XX出租汽车公司工作人员，从事出租车驾驶员。2013年8月13日晚8时原告至小区棋牌室与被告及另外两个人打麻将，因为原告漏抓一张牌与被告产生纠纷，被告动手打了原告，后被告欲离开棋牌室，因为原告感觉刚才被打吃亏了，就对被告说了狠话，被告便又冲回来将原告摔倒在地，并用脚来踢原告，后被人拉开，原告当即感觉非常疼痛，因为当时没有电话，便回家报警，当晚原告去医院治疗，经医院诊断，右肱骨近端粉碎性骨折，次日被告陪同原告到瑞金医院治疗，后转至长征医院手术治疗。原告的伤经司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为：被鉴定人卢XX因故致右肱骨近端粉碎性骨折，后遗右上肢功能障碍，相当于道路交通事故十级伤残。该损伤后一期治疗休息120—150日，护理60日，营养45日。今后若行二期治疗（取内固定术），酌情休息30日，护理15日，营养15日。现起诉要求判令被告赔偿原告医疗费人民币53，711.10元、交通费204元、伤残赔偿金80，376元（40，188元×20×0.1）、误工费107，700元（17，950元×6个月）、护理费4，500元（60元×75天）、营养费2，400元（40元×60天）、鉴定费1，800元、住院伙食补助费140元（20元×7天）、律师费1万元。
被告贺XX辩称：2013年8月13日晚在棋牌室一起打牌，原告的牌少了一张，被告表示按照规矩进行，原告站立辱骂被告，被告也站立与原告理论，双方相互推搡，原告绕麻将桌欲走到被告跟前打被告，自行摔倒在地，被告冲过去朝原告的屁股踢了两脚，后被周围人拉开。事件发生后，被告曾支付过原告2万元。原告的伤是其自己造成的，被告最多承担10%的赔偿责任。关于原告的诉讼请求，对于原告主张的医疗费、伤残赔偿金、住院伙食补助费、鉴定费金额无异议，医疗费中个人承担的金额只有1，433.20元，其余均可享受公费医疗报销，护理费、营养费按每天30元计算，原告未提供其实际误工损失及相关证据证明，对误工费不予认可，原告主张的律师费金额过高。
经审理查明，2013年8月13日晚10时左右，原、被告在居住小区棋牌室一起打麻将时，原告漏抓一张牌，被告表示按照规则进行，为此双方产生口角，经人劝说被告同意原告补牌，但原告还在埋怨被告，为此双方发生争执，推搡，被大家劝解，后被告因在打牌时不停地被原告谩骂感到没趣，停止打牌，在被告欲离开棋牌室时，原告感觉刚才在与被告争执时吃亏了，冲被告说了狠话，并叫被告不要走，被告便又折回，双方再次互殴，原告摔倒在地，被告并用脚踢了原告。后回家报警，当晚原告去医院治疗，经医院诊断，原告右肱骨近端粉碎性骨折，次日被告陪同原告到瑞金医院治疗，后转至长征医院手术治疗。
另查，1、原告的伤经司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为：被鉴定人卢XX因故致右肱骨近端粉碎性骨折，后遗右上肢功能障碍，相当于道路交通事故十级伤残。该损伤后一期治疗休息120-150日，护理60日，营养45日。今后若行二期治疗（取内固定术），酌情休息30日，护理15日，营养15日。
2、原告至今共花费医疗费53，711.10元（其中344.50元在医保账户支出）、交通费204元、鉴定费1，800元、律师费1万元，被告已支付原告2万元。
以上事实，由原、被告的庭审陈述及原告提供的医药费发票、鉴定报告及其发票等证实。
本院认为：2013年8月13日晚原、被告在居住小区棋牌室打牌时发生纠纷，继而相互殴打，造成原告受伤的后果，对此，原、被告都负有过错，但原告在本起纠纷的起因和发展过程中的过错程度大于被告，原告应负主要责任，本院确定被告对原告在本起纠纷所造成的损失承担40%的赔偿责任。对于原告主张的赔偿项目和金额，本院认定如下：原告对主张的医疗费53，711.10元、交通费204元、鉴定费1，800元、住院伙食补助费140元、伤残赔偿金80，376元提供了相应的证据，本院予以确认，根据原告的实际情况，本院酌定误工费为每月2，000元，护理费、营养费按每天40元计算，原告主张的律师代理费10，000元金额过高，本院调整为5，000元，后续治疗及相关费用待实际发生后再处理，原告在医保账户中支出的344.50元医疗费应在赔偿款中扣除。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条的规定，判决如下：
被告贺XX应于本判决生效之日起十日内赔偿原告卢XX医疗费21，346.64元、住院伙食补助费56元、误工费4，000元、伤残赔偿金32，150.40元、交通费81.60元、鉴定费720元、护理费960元、营养费720元，律师代理费2，000元，合计人民币62，034.64元，扣除被告已支付的20，000元，实际给付42，034.64元。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币5，289元，减半收取2，644.5元，由原告负担1，586.70元，由被告负担1，057.80元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 夏振秀
二〇一四年五月二十日
书记员 楼 毅
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国民法通则》
第一百零六条公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。
二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
三、《中华人民共和国民事诉讼法》。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。