广西壮族自治区贺州市八步区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）贺八刑初字第312号
公诉机关贺州市八步区人民检察院。
被告人曾翠莲，女，1968年9月3日出生于广东省高州市，汉族，小学文化，农民，住广东省高州市。曾因犯诈骗罪于2010年1月20日被广东省佛山市禅城区人民法院判处有期徒刑一年六个月，2010年9月17日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪于2013年8月14日被贺州市公安局八步分局刑事拘留，同年9月18日被逮捕。现羁押于贺州市看守所。
被告人苏小苓，女，1966年12月28日出生于广东省高州市，汉族，初中文化，农民，住广东省高州市。因涉嫌犯诈骗罪于2013年8月14日被贺州市公安局八步分局刑事拘留，同年9月18日被逮捕。现羁押于贺州市看守所。
辩护人柳真强，广西众望律师事务所律师。
被告人郭耀珍，女，1974年8月23日出生于广东省高州市，汉族，初中文化，农民，住广东省茂名市茂南区。因涉嫌犯诈骗罪于2013年8月14日被贺州市公安局八步分局刑事拘留，同年9月18日被逮捕。现羁押于贺州市看守所。
辩护人罗以焜，广西汇豪律师事务所律师。
被告人覃汉君，男，1990年8月28日出生于广东省高州市，汉族，初中文化，农民，住广东省高州市。因涉嫌犯诈骗罪于2013年8月14日被贺州市公安局八步分局刑事拘留，同年9月18日被逮捕。现羁押于贺州市看守所。
被告人覃光志，男，1971年2月16日出生于广东省高州市，汉族，初中文化，居民，住广东省高州市。因涉嫌犯诈骗罪于2013年8月14日被贺州市公安局八步分局刑事拘留，同年9月18日被逮捕。现羁押于贺州市看守所。
辩护人罗志刚，广西汇豪律师事务所律师。
贺州市八步区人民检察院以贺八检刑诉（2014）283号起诉书指控被告人曾翠莲、苏小苓、郭耀珍、覃汉君、覃光志犯诈骗罪，于2014年4月14日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，于2014年5月13日公开开庭审理了本案。贺州市八步区人民检察院指派代检察员彭德强出庭支持公诉，被告人曾翠莲、苏小苓、郭耀珍、覃汉君、覃光志及辩护人柳真强、罗以焜、罗志刚到庭参加诉讼，现已审理终结。
贺州市八步区人民检察院指控，2013年7月中旬，被告人曾翠莲、苏小苓、郭耀珍、覃汉君、覃光志经合谋决定到广西贺州市实施诈骗。同年7月31日，曾翠莲、苏小苓、郭耀珍、覃汉君、覃光志乘坐由覃汉君租赁而来的丰田花冠轿车窜到贺州市八步区中心市场附近，由覃光志负责望风，覃汉君负责驾车跟踪，苏小苓、郭耀珍、曾翠莲负责物色诈骗对象并实施诈骗。当天上午7时许，几人确定以被害人聂某某为诈骗对象后，便由曾翠莲、苏小苓、郭耀珍以称聂某某家人有难，需要用钱消灾的迷信方式，骗走聂某某现金12000元。得手后，曾翠莲、苏小苓、郭耀珍、覃汉君、覃光志将该款平分。为证实指控的事实，公诉机关出示了相应的证据，认为被告人曾翠莲、苏小苓、郭耀珍、覃汉君、覃光志的行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应以诈骗罪追究其刑事责任。公诉人在发表公诉意见时认为，被告人曾翠莲、苏小苓、郭耀珍、覃汉君、覃光志均是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人曾翠莲是累犯，依法应当从重处罚。
被告人曾翠莲对公诉机关指控的罪名无异议，但辩称其犯罪数额为10000元。
被告人苏小苓对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，其辩护人提出被告人苏小苓的犯罪数额应为10300元，自愿认罪，请求本院对其从轻处罚。
被告人郭耀珍对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，其辩护人提出被告人郭耀珍是从犯，自愿认罪，且积极退赃，建议本院对其从轻处罚并适用缓刑。
被告人覃汉君对公诉机关指控的罪名无异议，但辩称其犯罪数额为10000元，是从犯。
被告人覃光志对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，但辩称其是从犯。其辩护人提出被告人覃光志的犯罪数额应为10000元，其自愿认罪，积极退赃，是从犯，请求本院对其从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，被告人曾翠莲、苏小苓、郭耀珍、覃汉君、覃光志经合谋实施犯罪后，于2013年7月31日7时许乘坐由覃汉君租赁来的丰田牌花冠轿车窜到贺州市八步区中心市场附近，由覃光志负责望风，覃汉君负责驾车，苏小苓、郭耀珍、曾翠莲负责物色犯罪对象和行骗。五人相互配合，以谎称被害人聂某某的家人有难，需要用钱消灾的方式，骗使聂某某将装在塑料袋里的现金10000余元交出，再趁聂某某不注意，以调包的方式将该现金盗走。得逞后，由覃光志驾车搭乘其余四被告人逃离现场。案发后，被告人曾翠莲、郭耀珍、覃汉君、覃光志的家属代其退赔12000元，公安机关予以扣押并发还被害人。
另查明，被告人曾翠莲曾因犯诈骗罪于2010年1月20日被广东省佛山市禅城区人民法院判处有期徒刑一年六个月，2010年9月17日刑满释放。
上述事实，被告人曾翠莲、苏小苓、郭耀珍、覃汉君、覃光志在开庭审理过程中亦无异议，且有被害人聂某某的报案陈述，现场勘验检查笔录，现场方位示意图，现场照片，辨认笔录，扣押物品笔录和清单，发还物品清单，贺州市公安局城中派出所出具的办案说明，广东省佛山市禅城区人民法院（2010）佛禅法刑初字第57号刑事判决书，刑满释放证明书，被告人曾翠莲、苏小苓、郭耀珍、覃汉君、覃光志的供述等证据证实，足以认定。
对于公诉机关指控本案的犯罪数额为12000元，因证据不足本院不予采信。对于被告人曾翠莲、覃汉君辩称以及被告人苏小苓、覃光志的辩护人提出本案的犯罪数额应认定为10000余元的辩解和辩护意见，本院予以采纳。
本院认为，被告人曾翠莲、苏小苓、郭耀珍、覃汉君、覃光志以非法占有为目的，采用秘密手段，窃取他人财物，数额较大。其行为确已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，构成盗窃罪。依法应当判处三年以下有期徒刑，拘役或者管制，并处或者单处罚金。对于公诉机关指控被告人曾翠莲、苏小苓、郭耀珍、覃汉君、覃光志的行为构成诈骗罪，经查，本案被害人没有处分自己财产的行为，被告人并非采取欺骗的手段直接取得被害人的财物，而是趁机秘密窃取被害人财物，被告人之前采用迷信方式欺骗被害人是为窃取财物而创造条件的手段行为，被告人的行为符合盗窃罪的特征。公诉机关定性不当，本院予以纠正。在共同犯罪中，被告人曾翠莲、苏小苓、郭耀珍、覃汉君、覃光志积极实施犯罪行为，起主要作用，均是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。对于被告人覃汉君、覃光志辩称以及被告人郭耀珍、覃光志的辩护人提出被告人郭耀珍、覃汉君、覃光志是从犯的辩解和辩护意见，因与其在本案中所起作用不符，本院不予采纳。被告人曾翠莲曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人曾翠莲、郭耀珍、覃汉君、覃光志自愿认罪，其家属代其退赔，视为四被告人积极退赔，可以酌情从轻处罚。被告人苏小苓自愿认罪，可以酌情从轻处罚。对于被告人苏小苓、郭耀珍、覃光志的辩护人提出被告人苏小苓自愿认罪，被告人郭耀珍、覃光志自愿认罪，且积极退赔，请求本院对其从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳；但请求本院对被告人郭耀珍、覃光志适用缓刑的辩护意见，因根据其犯罪情节不宜适用缓刑，本院不予采纳。本院为维护社会管理秩序，确保公民财产不受非法侵犯，打击刑事犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人曾翠莲犯盗窃罪，判处有期徒刑一年一个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月14日起至2014年9月13日止），并处罚金人民币四千元（罚金限本判决生效后30日内向本院缴纳）。
二、被告人苏小苓犯盗窃罪，判处有期徒刑十一个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月14日起至2014年7月13日止），并处罚金人民币三千元（罚金限本判决生效后30日内向本院缴纳）。
三、被告人郭耀珍犯盗窃罪，判处有期徒刑十一个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月14日起至2014年7月13日止），并处罚金人民币三千元（罚金限本判决生效后30日内向本院缴纳）。
四、被告人覃汉君犯盗窃罪，判处有期徒刑十一个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月14日起至2014年7月13日止），并处罚金人民币三千元（罚金限本判决生效后30日内向本院缴纳）。
五、被告人覃光志犯盗窃罪，判处有期徒刑十一个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月14日起至2014年7月13日止），并处罚金人民币三千元（罚金限本判决生效后30日内向本院缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贺州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 叶 懂
代理审判员 赵 波
人民陪审员 梁燕梅
二０一四年五月二十七日
书 记 员 邓绍江