四川省苍溪县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）苍溪刑初字第25号
公诉机关苍溪县人民检察院。
被告人姚恒，男，1993年10月30日因犯流氓罪被本院判处有期徒刑二年，1995年刑满释放。2013年7月5日因涉嫌犯贩卖毒品罪被苍溪县公安局刑事拘留，同年8月7日执行逮捕，现羁押于苍溪县看守所。
辩护人阳军，苍溪县法律援助中心律师。
苍溪县人民检察院以苍检公诉刑诉（2014）5号起诉书指控被告人姚恒犯贩卖毒品罪，于2014年1月10日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。苍溪县人民检察院指派代理检察员李杉出庭支持公诉，被告人姚恒及其辩护人阳军到庭参加诉讼。现已审理终结。
苍溪县人民检察院指控，2011年5月的一天上午，舒某某、卢某、“瑞瑞”、李某某四人在苍溪县城吉祥大院三楼一私人旅馆打麻将，舒某某电话联系被告人姚恒购买冰毒，后被告人在该楼楼下将0.5克冰毒卖与卢某等人，获赃款人民币500元。
2011年6月份的一天凌晨，舒某某、卢某、卢某某、李某某四人在卢某家“斗地主”，舒某某电话联系被告人姚恒购买冰毒，后被告人姚恒在该楼楼下将0.5克冰毒卖与卢某等人，获赃款人民币500元。
2013年3月4日下午，舒某某、张某、杨某某三人在杨某某家时，舒某某电话联系被告人姚恒购买冰毒，后被告人姚恒在杨某某家中将0.3克冰毒卖与张某等人，获赃款人民币300元。
2013年7月3日凌晨，王某某、冉某某、王某三人在苍溪县新元生商务酒店215房间时，冉某某电话联系被告人姚恒购买冰毒，后被告人姚恒在该房间内将0.3克冰毒卖与冉某某等人，获赃款人民币300元。
2013年7月4日凌晨，王某某、冉某某、王某三人在苍溪县新元生商务酒店215房间时，冉某某电话联系被告人姚恒购买冰毒，后被告人姚恒在该房间内将0.3克冰毒卖与冉某某等人，获赃款人民币300元。
2013年7月4日下午，杜某某在苍溪县新元生商务酒店209号房间时，电话联系被告人姚恒购买冰毒，被告人姚恒在前往交易的途中，被公安民警查获，并从其身上扣押冰毒2.1克。
公诉机关认为，被告人姚恒贩卖冰毒4.0克，其行为构成贩卖毒品罪，应依法追究其刑事责任。请依法判处。
被告人姚恒辩称指控事实不存在，抓获当天杜某某打电话叫其帮她在元生宾馆开间房，并不是去贩卖冰毒，随身携带的2.1克冰毒是用于自己吸食。因此，其不构成贩卖毒品罪。
辩护人阳军的辩护意见，指控事实证据不足，指控罪名不成立。1、指控的一至五项事实中，控方提供了吸毒人员的证言证实毒品来源于姚恒，被告人姚恒本人全部否认，只有主观证据，没有客观证据予以印证。通话详单中也没有冉某某与姚恒于2013年7月3、4日的通话记录、短信记录，更没有姚恒在2011年5月、6月与舒某某的通话记录，主观证据随意性很大，证人又是吸毒人员，不排除为了保护自己而配合侦查；2、指控姚恒与杜某某交易的事实中，当场查获冰毒2.1克，而杜某某证实只买“一个”，姚恒当天是去与杜共同吸食毒品还是贩卖毒品证据不足；3、毒品数量无称量、无行情，确定数量的证据不足；4、对查获的2.1克，如果没有证据证明姚恒是准备贩卖给杜某某，则不应将2.1克全部计为贩卖的数量，因姚恒本人吸食毒品，即使是要交易，杜只买0.3克，剩余部分是否系未遂？希望法庭严格审查证据，对被告人作出公正的判决。
经审理查明，2011年5月的一天上午，吸毒人员舒某某、卢某、“瑞瑞”、李某某四人在苍溪县城“吉祥大院”三楼一私人旅馆打麻将过程中，舒某某联系被告人姚恒购买冰毒，之后在该楼楼下姚恒卖给卢某等人冰毒0.5克，获赃款人民币500元。
2011年6月份的一天凌晨，舒某某、卢某、卢某某、李某某四人在卢某家“斗地主”时，舒某某联系被告人姚恒购买冰毒，后被告人姚恒在该楼楼下将0.5克冰毒卖与卢某等人，获赃款人民币500元。
2013年3月4日下午，舒某某、张某、杨某某三人在杨某某家中，舒某某联系被告人姚恒购买冰毒，后被告人姚恒在杨某某家中将0.3克冰毒卖与张某等人，获赃款人民币300元。
2013年7月3、4日凌晨，在苍溪县城新元生商务酒店215房间，被告人姚恒先后两次卖给冉某某、王某某、王某三人冰毒共计0.6克，获赃款人民币600元。
2013年7月4日下午，杜某某电话联系被告人姚恒购买冰毒，并在苍溪县新元生商务酒店209号房间等候姚恒“送货”，被告人姚恒在前往交易途中，被公安民警挡获，并查获被告人姚恒随身携带的冰毒2.1克。
认定上述事实，有经庭审举证、质证，合议庭予以认定的如下证据：
1、受案登记表、立案决定书、案件来源和抓获经过说明，证实本案是由苍溪县公安局禁毒大队在工作中发现。并于2013年7月4日18时20分，在苍溪新元生商务酒店停车场的大门处将准备上楼进行毒品交易的姚恒当场抓获；
2、《称量报告》，证实公安机关从涉嫌贩卖毒品而被抓获的姚恒身上搜查出五袋白色冰毒疑似物，经称重，该五袋冰毒疑似物毛重3.24克，净重2.1克；
3、毒品检测样本提取笔录、现场检测报告书及照片，证明姚恒、杜某某经现场提取尿液检测，其体内均测出吸食了甲基苯丙胺（冰毒），均为吸毒人员，二人对检测结果均无异议；
4、扣押物品文件清单及发还物品、文件清单，随案移送清单，搜查笔录，证实公安机关从姚恒、吴礼芬处扣押了农行卡一张、小铁盒一个、冰毒疑似物5小袋、吸管、锡箔纸、吸壶、黑色仿苹果手机一部等物品，扣押的小轿车一辆（川HS02**号黑色现代悦动）已返还该车车主邓某某，扣押的现金4100元已上缴苍溪县财政局，扣押的2.1克冰毒现保管于苍溪县公安局；
5、车辆信息，证实被告人姚恒驾驶的川HS02**北京现代牌小汽车车主为邓某某，即姚恒的父亲；
6、住宿信息查询，证实杜某某于2013年7月4日18时09分入住苍溪县新元生商务酒店209号房间。王某某、冉某某二人于2013年7月2日23时17分入住苍溪县新元生商务酒店215号房间，2013年7月5日13时05分退房；
7、通话记录，证实杜某某在2013年7月4日下午与姚恒的通话、短信记录情况；
8、辨认笔录及照片，证实卢某、舒某某、杨某某、张某、王某某、冉某某、李某某、杜某某等分别从公安机关提供的十张不同的男子照片中辨认出姚恒就是提供其毒品的人；
9、户籍资料，证实被告人姚恒犯罪时具有完全刑事责任能力；
10、本院（1993）苍刑初字第127号《刑事判决书》，证实1993年10月30日被告人姚恒因犯流氓罪被本院判处有期徒刑二年；
11、证人舒某某的证言，证明其通过邓某认识了“姚三娃”（姚恒），从2008年开始姚恒就在苍溪县城“买药”（贩卖毒品），自己多次在姚恒手里买冰毒，还去他家里拿过。2011年5月份的一天，其与卢某、“瑞瑞”、李某某在吉祥大院三楼一家私人旅馆打麻将过程中，其联系姚恒送个“足克”（500元的冰毒）过来，后姚恒开车送到楼下，其安排卢某去拿货付钱的。之后，四人轮流将购买的毒品吸食了。2011年6月的一天晚上，在卢某居住的“东城口”医药公司楼上，其和“卢鸭子”（卢某某）、卢某、李某某一起斗地主，到凌晨4时左右，觉得非常疲倦，便提出卖点药（冰毒）来吸食提个神，于是其就给姚恒打电话叫他送一个足克的“包子”（冰毒）到其打牌的楼下，之后，卢某下楼付给姚恒500元现金并把“包子”拿上楼，四人轮流将购买的毒品吸食了。2013年3月4日下午，其与张某在杨某某家玩，因为三人都吸食冰毒，想买点来吸，于是其打电话给“姚三娃”，叫他送300元的冰毒到杨某某家来，姚恒送来后是张某付的300元钱，三人采用烫吸的方式将冰毒吸食了；
12、证人卢某、李某某、卢某某、杨某某、张某等的证言证明的内容与舒某某证明内容基本一致；
13、证人王某某、冉某某、王某的证言，分别证实2013年7月3日、7月4日凌晨，三人在苍溪县城新元生商务宾馆215号房间，由冉某某联系，实行AA制，分两次在姚三娃处购买冰毒0.6克，付款600元，并在宾馆内吸食的事实经过；
14、证人杜某某的证言，证明自己通过同学认识了姚恒。2013年7月4日下午5时许杜某某下班后，心理很烦，加之又与男朋友吵了架，当时很想吸毒，便在东城派出所附近的“四喜茶楼”用手机给姚恒打电话，叫他拿个“东西”（冰毒）过来，杜在姚那里每次都是拿的300元钱的，并叫他在元生宾馆帮写间房，说好谁先过去就到总台拿房卡，然后到房间等。杜到了“元生宾馆”在总台问了服务员209号房间的房卡拿了没有？服务员说没拿，杜就用自己的身份证登了记，交了150元房钱，拿上房卡上楼刚进入209号房间，就有人敲门并称是禁毒大队的民警；
15、证人邓某某的证言，证实其是姚恒的父亲，姚恒使用的川HS02**号小轿车是其所有，姚恒的生活费是其在提供；
16、证人吴某某的证言，证实其是姚恒之妻，姚恒一直没有稳定的经济收入，其与姚恒的生活来源是姚恒母亲工资卡中每月2000多元，姚恒开的车是其父亲邓某某购买；
17、鉴定意见，证实经广元市公安局物证鉴定所鉴定姚恒被扣押的2.1克白色结晶状物中含甲基苯丙胺；
本院认为，被告人姚恒多次贩卖冰毒共4.0克，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。故苍溪县人民检察院指控被告人姚恒犯贩卖毒品罪的事实、罪名成立，应依法追究其刑事责任。被告人姚恒系吸毒人员，其在前往贩卖毒品的途中被当场查获的随身携带的2.1克冰毒，应当认定为被告人贩卖毒品的数量，但量刑时可对其酌情从轻处罚。辩护人提出本案指控证据不足，指控罪名不成立的辩护意见，本院认为，公诉机关指控被告人姚恒贩卖毒品的事实，虽然被告人予以否认，但有购买毒品及在场证人的证实，足以认定，被告人姚恒的行为符合贩卖毒品罪的犯罪特征，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。故辩护人的该辩护意见本院不予采纳。根据被告人姚恒的犯罪事实、情节、认罪态度和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款“走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金”、第六十四条“犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理”之规定，判决如下：
一、被告人姚恒犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年七个月；并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年7月4日起至2017年2月3日止）。
二、被告人姚恒违法所得的赃款一千九百元予以追缴，上缴国库。
三、扣押在案的冰毒2.1克，由扣押的公安机关予以销毁；扣押在案的小铁盒一个、吸管、锡箔纸、吸壶、黑色仿苹果手机一部予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接上诉于四川省广元市中级人民法院。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 刘 琼
人民陪审员 徐培珍
人民陪审员 张思华
二〇一四年三月十日
书 记 员 张 洋