广东省茂名市茂南区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤0902刑初2号
公诉机关茂名市茂南区人民检察院。
被告人江南安（绰号：老总），男，1983年1月13日生，广东省茂名市茂南区人，汉族，初中文化，住广东省茂名市茂南区。曾因犯非法持有枪支罪、寻衅滋事罪于2012年11月5日被本院判处有期徒刑一年二个月，2013年6月29日刑满释放；因犯容留他人吸毒罪于2016年9月5日被本院判处有期徒刑十个月，2017年3月16日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2017年8月2日被羁押，次日被刑事拘留，2017年8月18日被逮捕。现押于茂名市第一看守所。
辩护人谢锡祥，广东海法律师事务所律师。
辩护人吴金容，广东海法律师事务所律师。
茂名市茂南区人民检察院以茂南检公诉刑诉［2018］2号起诉书指控被告人江南安犯盗窃罪，于2017年12月29日向本院提起公诉。本院于2018年1月2日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。茂名市茂南区人民检察院指派代理检察员蔡林辉出庭支持公诉，被告人江南安及其辩护人谢锡祥到庭参加诉讼。现已审理终结。
茂名市茂南区人民检察院指控，2017年3月21日12时左右，被告人江南安谎称黄某1停放在茂名市茂南区金塘镇丰田村委会白沙河边处的一辆黄色厦门五菱牌铲车（型号：YJSW315-6，款式：XG953IIL,外形尺寸：8040x2990x3893）是自己的，并以10000元的价格出售给高州市石鼓镇农机修理店老板梁某1（另案处理），由梁某1将铲车切割处理拉回废品收购站。经拍价，涉案的铲车价值人民币69080.00元。
公诉机关认为，被告人江南安以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额巨大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。江南安在刑罚执行完毕后，五年内又犯新罪，是累犯，依据《中华人民共和国刑法》第六十五条的规定，应当从重处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法判处。
被告人江南安对公诉机关指控其的犯罪事实无异议，但辩称其行为只构成职务侵占罪、不构成盗窃罪，且评估价格过高。
被告人江南安的辩护人辩称：1、被告人江南安在客观上不是秘密窃取公司财物，而是利用职务上的便利，将合伙的财物据为己有，因而不构成盗窃罪，应以职务侵占罪最为适宜；2、茂名市茂南区价格认证中心及茂名市价格认证中心对涉案铲车估价为69080元不客观，不应予以采信；3、被告人江南安主动、自愿认罪，认罪态度好；4、被告人江南安家庭困难。建议合议庭对江南安从轻处罚。
经审理查明：2015年4月份，被告人江南安受雇请到茂南区金塘镇丰田村一个煤渣场工作。2015年6月份，江南安将煤渣场的铲车开去丰田上河边村的白沙河河段铲木时铲车陷入河床内，江南安便将铲车遗弃在河床内。2017年3月21日12时左右，江南安谎称该辆黄色厦门五菱牌铲车（型号：YJSW315-6，款式：XG953IIL,外形尺寸：8040x2990x3893）是自己的，并以10000元的价格出售给高州市石鼓镇农机修理店老板梁某1（另案处理），由梁某1将铲车切割处理拉回废品收购站。经茂名市茂南区物价局价格认证中心认定涉案的铲车价值人民币69080元。经茂名市发展和改革局价格认证中心复核，维持茂南区物价局价格认证中心的价格结论。
上述事实，公诉机关提供了下列证据予以证明：
书证、物证
1、受案登记表、立案决定书，证实案件的立案情况。
2、抓获经过，证实被告人江南安归案的情况。
3、拘留证、逮捕证，证实被告人江南安被采取强制措施的情况。
4、户籍资料、嫌疑人违法犯罪记录查询登记表、刑事判决书、释放证明，证实被告人江南安已达负刑事责任年龄，2012年11月5日因犯非法持有枪支罪、寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑一年二个月，2013年6月29日刑满释放；2016年9月5日因犯容留他人吸毒罪被本院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元，2017年3月16日刑满释放。
5、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、发还清单，证实从梁某1、梁某2处扣押到铲车拆件17吨，物品已返还江某。
6、指认照片，证实被告人江南安对作案现场及涉案铲车进行了指认及梁某1、梁某2对从江南安处收购回的铲车进行了指认。
7、茂名市公安局茂南分局金塘派出所出具的证明，证实涉案的铲车机件尚有约5成新，部分机件完整。
8、价格鉴定结论书、通知书，证实茂南价格认证中心[2017]0169号鉴定结论书：厦工机械XG953IIL（发动机型号YJSW315-6）铲车价值69080元；鉴定意见已通知双方当事人。
9、重新鉴定申请书、价格认定复核决定书，证实被告人江南安的辩护人提出重新鉴定申请，经茂名市发展和改革局价格认证中心经复核，维持原价格鉴定结论。
10、取保候审决定书，证实梁某1、梁某2因检察院不批准逮捕已被取保候审。
11、铲车转让协议书，证实涉案铲车是何某于2014年12月2日以88000元转让黄某1所有。
二、被害人陈述
被害人黄某1的陈述，证实2015年4月份的一天，江某就跟其说：“我和黄某2在金塘镇丰田村委会的路之宝沥青公司旁边开了堆渣场，黄某2出场地，我们就出铲车”。当时其和“亚道”、黄某2三人商量就同意了江某的建议，于是江某就把其们的铲车驾驶到金塘镇丰田村委会的路之宝沥青公司旁边工作，江某把铲车开来金塘镇后一直都是他负责铲车的；但其们的铲车到达金塘镇丰田村委会黄某2的堆渣场后一直都没有工作过，所以就停放在黄某2的堆渣场内。当时黄某2就跟其说：“我请了当地一名叫江南安的男子帮我们驾驶铲车工作”，黄某2的堆场内就只有江南安一人在看守。江南安的工资也是黄某2负责的，其他情况其不清楚。在2016年10月份的时候，其们听说江南安被抓获后，其们就想去黄某2的堆场把其们的铲车开回，黄某2就跟其说：“铲车已经不在堆场了，被江南安开到金塘镇丰田务水山村的河边做工踏住开不起来了。”于是其们一直留其们的铲车在那河边停放着。在2017年3月22日18时左右，其和江某、“亚道”、黄某2等人得知其们停放在金塘镇丰田务水山河边的铲车不见了。后来其们多方面打听到其们的铲车被偷去到高州石鼓镇了，之后其和黄某2、“亚道”三人就一起去到高州石鼓镇花场旁边的废车回收站找到其们被盗的铲车。江南安伙同他人肢解铲车卖掉的事情当时其不知道，是后来才知道的。事后他有联系过其，问其可不可以赔偿了事，其不答应，然后就挂电话了。
其被盗走的铲车是于2014年12月2日从何某那里二手以88000元人民币购买来的。购买铲车时没有发票和收据，当时签订了购买铲车的转让协议书。被盗走的铲车还有江某和“亚道”两人有股份，但是由其负责购买。
三、证人证言及辨认笔录
1、证人梁某1的证言，证实在2017年3月19日中午时候，一个自称老总的男子（不知道名字）和一名大约30岁的男子开小车来到其位于高州市石鼓镇古罗山村合伙经营的农机修理店，他说有一台厦工五菱铲车掉下河水里面有一年多了，不能启动了，现在有台钩机在那里做工钩泥，可以叫他帮忙把铲车钩上来卖给其，其就问他铲车是谁的，老总说铲车是他的，并说看见有一块大木头在白沙河里，他想去铲起木头来做茶几的，铲车下河之后就塌在泥里面开不上了，已经有一年多时间了，跟着其就问老总要电话号码130××××5031联系。到了3月20日上午，其打电话给老总联系，然后自己开车来到金塘镇丰田坡村边，老总带其去白沙河看过铲车，发现铲车结构完整，但是电源线和电池已经不见，发动机的启动马达也不见了，经讨价后以一万元成交。到了3月21日中午12时，其叫来维修店的合伙人梁某2、梁某3，三人开着其借来的南俊汽车(湖南牌，3466)来到金塘白沙河铲车位置，跟着其又打电话给老总，他说他在外面吃饭，跟着老总就带了2个男子回到铲车的河边，其打电话给铲车驾驶室上面的号码，问是否是他的铲车，他说铲车是他的，但是已经转手卖出去了，不知道铲车是谁的了，跟着其又问在铲车旁边2个做农活的村民，问他铲车是否是老总的，村民就说是老总铲木头开铲车下河里的，没有说铲车是老总的，跟着其们就开始用带来的工具拆铲车，把铲车切割开几个部分，分别是发动机，驾驶室，车轮等，然后其打电话请来3台高州的南俊汽车把铲车装上车拉回到高州市石鼓其的车场，当时是其联系在铲车附近清理白沙河底的泥的钩机司机的，他帮其钩上切割开的铲车分别装上4辆汽车后，其给了他1000元工钱，现场给老总10000元，3台南俊汽车共1200元。到了3月23日下午，有人打电话给其说老总把他的铲车开下白沙河，又把铲车卖给其了，要找老总赔偿铲车，跟着来到其的维修店，发现了被其拆开的铲车在其的维修店。3月24日凌晨接报警的公安人员来到其维修店把其带回审查。
其买车的时候没有办理任何手续，其亦未向“老总”要过铲车的手续，其是在问过村民后才确信铲车是“老总”的。其估计铲车正常使用的还价值4万元，现在经过水泡了，只能当拆零件卖和当废铁出售，现在还价值1万5千元左右。
辨认笔录，其辨认出江南安就是“老总”。
2、证人梁某2的证言，证实约是在2017年3月19日，其和梁某1在高州市石鼓镇经营农机维修店的时候，梁某1说有个叫老总的男子来到店，说有一辆铲车要卖给其们，铲车是经过水泡一年多了，其就说去看过铲车之后看看值多少钱。到了第二天梁某1就自己去到金塘联系老总看过铲车，说好一万元钱成交。到了3月21日，梁某1开汽车和其及梁某33人一起去到金塘镇白沙河铲车的地方，老总来到之后，其们3人分工把铲车卸开几块，其和梁某1负责拆卸和用电焊切割，梁某3负责拿工具递给其们，梁某1叫来附近一台钩机帮忙把铲车钩上来装上梁某1叫来的汽车，把铲车拆件运到其们的石鼓镇维修店。过了第2天的下午，有3个男子来到其们的维修店发现铲车拆件，其不认识他们，他们说被拆开的铲车是他的，到了晚上金塘派出所民警到现场把其带回派出所审查。其不知道买车时是否有办理手续，其听梁某1说铲车是“老总”的。其估计该铲车价值1.5万元。
3、证人黄某2的证言，证实其与江某合伙经营堆渣场，后黄某1与江某等人合伙购买铲车在该堆渣场内工作，由许志球介绍的江南安负责看守铲车和渣。江南安是其聘请他去渣场那里工作的，主要负责开铲车和提炼煤矿渣，一条生产线的工作，其们渣场每卖出一吨煤矿渣其就给他人民币3元的工资。江南安看守铲车和渣期间，是由其支付工资给江南安的。渣场那里都没有卖出过渣，所以没有和他结算过工资。在江南安被抓之前渣场那里就已经停业了，所以就没有什么雇佣关系的了。在渣场停业之后其让他继续在那里帮忙看管场地与铲车，但不是雇佣关系，是让他以朋友的身份帮忙管理的，其在渣场那里还有三合板房，他可以在那里居住或者干其他什么事情，但就是没有工资。2016年，其听说黄某1的铲车在丰田务水山村河边处停放开不上来，于是铲车留在了原地。2017年，附近村民告知其铲车被人割了，于是其与黄某1等人到丰田务水山村河边处查看，发现铲车已不见。后经多方打听发现铲车在石鼓镇一花场废车回收站内，其在该回收站内找到了铲车。回收站老板称铲车是一名叫“老总”的男子叫其去割的，经与老板电话号码比对发现“老总”便是江南安。江南安卖掉铲车的事情当时其不知道，是后来才知道的。事后他有联系过其，说他刚刚从监狱出来，希望其可以放过他一次，赔偿人民币两万块作为补偿，其回答说不用和其商量，铲车不是其的，然后就挂电话了。
4、证人江某的证言，证实煤渣场是在茂南区金塘镇丰田桥头岭村边处，是其跟黄某1、姚某和黄某2四个人合伙的，分两份股份，其们三人跟黄某2六四分成。其们三人出设备，黄某2出场地。当时黄某2叫了一个叫江南安的男子在那里做工还有看场地，在2016年年头，因环保整治，其们的煤渣场就被环保部门查处，所以其们就不做了，而其的铲车就一直是丢放在煤渣场那里没有开走。江南安也一直在煤渣场那里居住跟看场地，大约时间是在2016年3月份，其在金塘的渣场工人（花名叫安晒）打电话给其说江南安把铲车开下白沙河而且开不上来了，铲车现在白沙河边，江南安因为吸毒被公安机关抓了。其就过去看铲车在什么位置，安排啊晒帮其看管铲车，然后想办法把铲车拉起来。其和黄某2及一个修理铲车的师傅就一起去到发现铲车的地方，修理铲车的师傅说机器因被水泡过要清洗油路，换零件，要花七八千块才可以修好，还要请来2台钩机才可以把铲车从河里吊起来，后来因为做钩机生意的老板不敢开车进去白沙河，说钩机开进去经过路时群众有意见，所以其也没有能将铲车开走。2017年3月23日，其跟黄某1、姚某、黄某2来到茂南区丰田桥头岭村边煤渣场发现其们铲车不见后，姚某跟其讲已经在石鼓的废车场了，并且找到了其们被盗的那台铲车，后来黄某1跟其反映，他们在废车场询问那里的员工铲车来处时，那个废车场的员工说是一个叫“老总”的人叫他们去到煤渣场拉走铲车的。因为江南安的花名就是叫“老总”，所以其怀疑是江南安盗窃该铲车的。
5、证人姚某的证言，证实煤渣场是在茂南区金塘镇丰田桥头岭村边处，煤渣场的股份其跟黄某1、江某三人占六成，另外四成是黄某2的，至于黄某2那四成股份有没有分给谁人其不清楚。而且当时其们合伙的时候也口头说明煤渣场的设备的归属权是其跟黄某1、江某三人所有的。其们三人出设备，黄某2出场地。当时黄某2叫了一个叫江南安的男子在那里做工还有看场地。在2016年年头，因环保整治，其们的煤渣场就被环保部门查处，所以其们就不做了，而其的铲车就一直是丢放在煤渣场那里没有开走。江南安也一直在煤渣场那里居住跟看场地，后其就听说江南安私自开着铲车下到河边挖木头坏在煤渣场那里了，所以其也没有能将铲车开走。2017年3月23日，其跟黄某1、江某、黄某2来到茂南区丰田桥头岭村边煤渣场发现其们铲车不见了，后经多方打听发现铲车在石鼓镇一花场废车回收站内，且在该回收站内找到了铲车。回收站老板称铲车是一名叫“老总”的男子叫其去割的，经与老板电话比对发现“老总”便是江南安。
四、被告人的供述和辩解
被告人江南安的供述和辩解，证实2015年4月份的时候，黄某2和江某在金塘镇丰田务水山村和丰田桥头岭村边处租了一块地来经营渣场，黄某2通过许志球找到其，让其过去帮忙开铲车。2015年5月份的时候，堆渣场因为政府和经营原因就停业了，就让其在那里看守矿渣和铲车。后来在2015年6、7月份的时候，其把铲车开去丰田上河边村的白沙河河段上想把沉没在河床的木头铲上来，但是没有铲上木头，还把铲车陷在河床内了。后来金塘镇下暴雨白沙河水位上涨，把铲车淹没到驾驶室位置，铲车因水浸泡需要修理，其因为没钱去修理铲车就把铲车一直丢在白沙河河床那里，后来其就一直没有再去理过那台铲车。直到2016年5月份其在堆渣场的集装箱板房那里容留他人吸毒被公安机关抓获，被茂南区人民法院判处有期徒刑10个月。在其服刑期间，堆渣场与铲车是否有人来接受管理其就不清楚了。其在2017年3月份中旬出狱，其在回家的途中看见那辆铲车还在白沙河河床上，其就去观察了一下那辆铲车，发现车上的部分零件被盗窃了。过了约3天，其心中出现了一个念头，其在服刑期间都没有人来管理，被人偷走了大部分的零件，应该是黄某2他们都不要了的，去把铲车处理一下，然后搞点花费自己用。后来其于2017年3月19日在石鼓镇往高州市区的路段上找到一个废品收购站愿意收购这辆铲车，其留下联系电话给自称梁某1的老板。3月20日上午那个废品收购站的老板梁某1来到金塘镇白沙河这里看那辆铲车，经过其们的讨价还价，最后其以人民币一万元的价格同意交易。在2017年3月21日那天中午，梁某1以及另外两人来到金塘镇白沙河铲车的位置，然后他打电话让其陪同他们在那里肢解铲车，直到铲车大部分零件都拆开了，梁某1交给其现金人民币一万元，然后其就离开了。
梁某1并不知道实情，其当时和他商量收购的时候其就只告诉他铲车是其的，并没有告诉他事实。其找人来收购铲车也没有和黄某2他们中的任何人说过。
五、勘验、检查笔录
现场勘验笔录、现场图、现场照片，证实案发现场情况。
六、视听资料
被告人江南安接受讯问时的同步录音录像视频光盘三张，证实被告人江南安在审判前的供述是侦查机关合法取得。
以上证据均由检察机关提供，均经庭审质证、认证。
本院认为，被告人江南安无视国家法律，以非法占有为目的，秘密窃取他人价值人民币10000元的财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控被告人江南安犯盗窃罪的定性准确，但指控江南安盗窃的铲车价值69080元不当，虽然茂南区物价局价格认证中心认定被盗窃的铲车以成本法价格认定方法认定价值69080元，但其使用的基准日是2015年12月20日，而根据查明的事实盗窃时间是2017年3月21日，且被盗的铲车存在损坏以及零件被盗的情况，因此该价格明显不合理，本院不予采纳，而应以江南安销售给他人的价格10000元认定被盗铲车价值。被告人江南安曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕之后，五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人江南安及其辩护人辩称被告人江南安在该渣场负责管理工作，公诉机关指控江南安的行为构成盗窃罪定性不准，应定性为职务侵占罪的辩护意见，经查，被告人江南安因容留他人吸毒被抓后就没有在该渣场工作了，其对铲车已没有管理的职责，其以非法占有为目的，秘密窃取该铲车占为已有，其行为符合盗窃罪的特征，构成盗窃罪，故被告人江南安及其辩护人的该辩护意见不成立，本院不予采纳。江南安及其辩护人认为涉案的物品评估价格高的辩护意见，理由成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款之规定，判决如下：
被告人江南安犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月2日起至2019年2月1日止。罚金限判决生效之日起十日内向本院缴纳，上缴国库。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省茂名市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 柯学军
人民陪审员 冯永健
人民陪审员 陈广荣
二〇一八年三月七日
书 记 员 龚衍芬
附相关法律条文如下：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。