上海市徐汇区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪0104民初21634号
原告：陈周娃，男，1962年3月14日出生，汉族，住河南省淅川县。
委托诉讼代理人：王伟，上海旭路伟光律师事务所律师。
被告：谢鹏，男，1976年5月18日出生，香港特别行政区居民，住上海市徐汇区。
被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，营业场所上海市静安区常熟路8号。
主要负责人：陈雪松，总经理。
委托诉讼代理人：王运建，上海达晨律师事务所律师。
原告陈周娃与被告谢鹏、刘俊、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称平安产险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年8月21日立案后，依法适用简易程序，于2017年9月20日公开开庭进行了审理。庭审前，原告陈周娃申请撤回对被告刘俊的起诉，本院经审查于法无悖，口头裁定予以准许。原告陈周娃的委托诉讼代理人王伟、被告平安产险公司的委托诉讼代理人王运建到庭参加诉讼。被告谢鹏经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
【陈周娃诉称】
交通事故基本事实
时间
2016年6月4日21时10分许
地点
上海市徐汇区钦州路进田林东路北约70米
事故的当事方
陈周娃
骑行自行车
谢鹏
驾驶车牌号为沪A3XX**的梅赛德斯-奔驰牌小型轿车（以下简称肇事轿车）
相关的赔偿义务人
平安产险公司
肇事轿车在事故发生时的机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和50万元不计免赔商业第三者责任保险（以下简称商业三者险）承保人
交警部门责任认定
谢鹏与陈周娃承担本起事故的同等责任
鉴定机构鉴定意见
伤残程度
陈周娃左足弓结构破坏构成XXX级伤残
三期期限
休息210日、营养120日、护理90日
陈周娃向本院提出诉讼请求：平安产险公司在交强险范围内赔偿下列损失合计172,990.63元，超出部分按责计算60%的比例，由平安产险公司在商业三者险范围内承担，不属于保险范围的部分由谢鹏赔偿。
具体赔偿项目
金额
计算方式/计算依据
残疾赔偿金
115,384元
按照2016年度上海市城镇居民人均可支配收入57,692元作为赔偿基数标准
精神损害抚慰金
5,000元
在交强险范围内优先赔偿
误工费
7,370元
按每月1,842.50元计算4个月
护理费
3,600元
按每日40元计算90日
交通费
1,000元
酌情主张
医疗费
27,946.63元
凭据主张
住院伙食补助费
340元
按每日20元计算17日
营养费
4,800元
按每日40元计算120日
伤残鉴定费
2,550元
凭据主张，为确定伤残程度支出
律师代理费
5,000元
凭据主张，为诉讼聘请律师代理支出【谢鹏、平安产险公司辩称】
关于陈周娃诉称
谢鹏
平安产险公司
交通事故基本事实
系陈周娃骑车撞向肇事轿车，故责任认定不合理
均无异议
交警部门责任认定
涉案车辆投保情况
无异议
鉴定机构鉴定意见
未作答辩
对XXX级伤残持有异议，仅认可60%
具体赔偿责任承担
请求依法判决
同意在保险范围内按责赔偿
为陈周娃预付款项
500元
无
关于陈周娃主张具体赔偿项目的意见
残疾赔偿金
未作答辩
同意承担69,230.40元
精神损害抚慰金
认可3,000元标准再按责计算
误工费
无异议（包含后续治疗）
护理费
交通费
酌情认可300元
医疗费
凭据扣除医疗保险基金统筹支付部分及人身保险已理赔部分后，同意在医疗保险可报销范围内承担，自费部分和分类自负部分根据保险条款约定不属于保险范围
住院伙食补助费
无异议
营养费
认可3,600元（包含后续治疗）
伤残鉴定费
无异议，商业三者险按责承担
律师代理费
不属于保险范围【本院认定事实】
（一）查明事实
交通事故基本事实
同陈周娃诉称
交警部门责任认定
诊疗情况
治疗经过
陈周娃伤后至上海市第六人民医院（以下简称市六医院）急诊检查，诊断为左足跖骨骨折，住院接受骨折切开复位内固定术，术后予以消肿、镇痛补液对症支持治疗，后转上海市徐汇区枫林街道社区卫生服务中心继续住院康复治疗及伤口拆线，出院后又至市六医院门诊复查四次至2016年11月22日
医疗支出
医疗费28,166.64元（住院17日，含医疗保险基金统筹支付12,422.98元）、住院陪护费575元
鉴定经过
鉴定机构
上海浦东浦江法医学研究所（2016年12月13日）
鉴定意见
陈周娃左足足弓结构破坏，构成XXX级伤残，给予休息210日、护理90日、营养120日（含后续治疗）
鉴定费用
2,550元（2016年12月22日支付）
户籍身份
陈周娃系河南省农业家庭户口，截至本案定残时未满60周岁
居住情况
上海市徐汇区田林街道新苑一、二居民委员会于2016年12月1日出具居住证明称，陈周娃自2015年3月15日起至2016年11月23日一直居住于上海市徐汇区钦州路XXX号XXX室
工作收入
陈周娃与上海日旭环境保洁服务有限公司签订有2015年6月5日至2017年12月31日的劳动合同，约定在上海市徐汇区从事环卫（保障）工作，每月劳动报酬不低于同期上海市职工最低工资标准等；该公司田林保洁队于2017年1月10日出具误工证明称陈周娃因事故受伤休息4个月扣发工资7,370元
诉讼支出
2017年9月20日，陈周娃为本案支出律师代理费4,000元
（二）当事人的一致意见
庭审中，陈周娃认可谢鹏的预付赔偿款项，并接受平安产险公司关于除医疗费、精神损害抚慰金以外的其余辩称意见，同意调整精神损害抚慰金为3,000元但认为不应再按责计算。【本院认为】
陈周娃主张的赔偿主体、顺序、项目及比例无误，本院予以采纳。平安产险公司未举证证明已履行保险条款中关于医疗费理赔范围的提示告知义务，结合辩称意见和保险限额，应当对陈周娃主张除律师代理费外的其他损失按责承担赔偿责任。律师代理费系陈周娃为充分实现司法救济的必要支出，属于间接损失，不属于保险范围，应由机动车侵权人即谢鹏按责承担。谢鹏在本案中对事故责任提出异议，但交警部门出具的事故责任认定书业经其签字确认，其作为完全民事行为能力人理应知晓相应的法律后果，现并无任何相反证据推翻事故责任认定书的既有效力，故本院不予采纳其辩称意见。
赔偿项目
认定意见
支持标准
相应保险范围
残疾赔偿金
当事人意见达成一致
69,230.40元
交强险：83,500.40元
精神损害抚慰金
采纳陈周娃的庭审意见
3,000元
误工费
当事人意见达成一致
7,370元
护理费
3,600元
交通费
300元
医疗费
凭据确认支出均与本起事故相关，但应扣除医疗保险基金统筹支付部分，人身保险已理赔部分依法无需扣除
15,743.66元
交强险：10,000元，商业三者险按责承担60%计：5,810.20元
住院伙食补助费
当事人意见达成一致
340元
营养费
3,600元
伤残鉴定费
2,550元
商业三者险按责承担60%计：1,530元
律师代理费
综合事故责任、标的金额、争议程度、上海市律师行业收费标准以及实际支出金额各因素考量，主张标准合理
5,000元
不属于保险范围，按责计算3,000元综上所述，平安产险公司应在交强险范围内赔偿陈周娃损失93,500.40元（含精神损害抚慰金3,000元），在商业三者险范围内赔偿陈周娃损失7,340.20元，合计承担100,840.60元（含后续治疗的误工费、护理费、营养费）；谢鹏应按责赔偿陈周娃律师代理费3,000元，折抵已预付赔偿款项500元，尚须承担2,500元。
谢鹏经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃诉讼权利。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《中华人民共和国保险法》第十七条、第四十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：
一、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内赔偿陈周娃损失100,840.60元；
二、谢鹏于本判决生效之日起十日内赔偿陈周娃损失2,500元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3,759.80元，减半收取计1,879.90元（陈周娃已预交），由陈周娃负担696.50元，谢鹏负担1,183.40元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 汪 健
二〇一七年十一月十六日
书记员 吴妙琦
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
三、《中华人民共和国保险法》
第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。
对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。
第四十六条被保险人因第三者的行为而发生死亡、伤残或者疾病等保险事故的，保险人向被保险人或者受益人给付保险金后，不享有向第三者追偿的权利，但被保险人或者受益人仍有权向第三者请求赔偿。
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
第二十七条公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书，人民法院应依法审查并确认其相应的证明力，但有相反证据推翻的除外。
五、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。