新疆维吾尔自治区石河子市人民法院民 事 判 决 书（2017）兵9001民初6947号原告：新疆西部合盛硅业有限公司。法定代表人：罗立国，该公司董事长。委托诉讼代理人：王东盛，新疆双信律师事务所律师。被告：马占清，男，1981年10月31日出生，撒拉族，现无固定职业。委托诉讼代理人：程莉亚，新疆初维律师事务所律师。原告新疆西部合盛硅业有限公司与被告马占清劳动争议一案，本院于2017年11月7日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告新疆西部合盛硅业有限公司的委托诉讼代理人王东盛与被告马占清及其委托诉讼代理人程莉亚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，一、原告已为被告依法缴纳了包括工伤保险在内的全部社会保险费用，不存在补缴社会保险费的情形，被告的各项工伤保险待遇，均应由工伤保险基金支付。仲裁裁决的计算方法和计算标准没有事实根椐和法律依据。二、一次性伤残就业补助金应当按照被告发生工伤前一年缴费工资计算。三、被告主张住院期间陪护费4549.91元，解除劳动合同经济补偿金6401.21元，没有事实根椐和法律依据，且计算基数和计算方法错误。四、原告已经支付包括加班工资在内的全部劳动报酬，不存在拖欠被告法定节假日加班工资的情形，不应当再另行支付加班工资。现诉至法院，请求：1.原告不支付被告一次性伤残补助金44808.47元；2.原告不支付被告一次性工伤医疗补助金31798.5元；3.原告不支付被告一次性伤残就业补助金63597元；4.原告不支付被告住院期间陪护费4549.91元；5.原告不支付被告解除劳动合同经济补偿金6401.21元：6.原告不支付被告法定节假日加班工资22.75元；7.由被告承担本案案件受理费、送达费等费用。审理中，原告放弃第六项、第七项诉讼请求。被告辩称，一、原告在被告受伤后才为被告缴纳社会保险费，且被告受伤后原告也没有为被告申请工伤待遇，根据工伤保险条例第六十二条的规定，应当由原告支付被告各项工伤保险待遇；二、原告存在未及时向被告支付劳动报酬，未依法给被告缴纳社会保险费的情形，根据劳动合同法第三十八条、第四十七条之规定，原告应当向被告支付解除劳动关系经济补偿金；三、被告在住院期间需要陪护，但原告单位并未派员陪护，根据新疆生产建设兵团《实施工伤保险条例办法》第二十六条的规定，原告应当支付被告住院期间的陪护费；四、被告加班后，原告没有为其安排补休，也没有支付相应的加班工资，根据工资支付暂行规定，原告应当支付被告加班工资。综上，请求法院依法驳回原告的全部诉讼请求。经审理查明，原告新疆西部合盛硅业有限公司注册成立于2009年12月16日，属于有限责任公司（法人独资）。被告2014年8月21日到原告处工作。2014年8月28日，双方签订了书面劳动合同，合同期限自2014年8月28日至2017年8月27日，劳动合同约定被告工作岗位为普工。2015年7月8日，被告在出炉时被高温硅水烫伤，于2015年7月8日至2015年9月4日在石河子经济技术开发区医院住院治疗。被告实际住院58天，原告派人护理被告一个月。受伤后被告再未到原告处工作。2016年9月7日，石河子市人力资源和社会保障局作出师市伤认字[2016]372号《工伤认定书》，认定被告所受事故伤害为工伤。2017年4月24日，石河子市劳动能力鉴定委员会作出劳鉴字[2017]110号《关于劳动能力鉴定结论通知》，鉴定被告因工伤丧失劳动能力程度十级，工伤部位为全身多处烧伤。被告承担了劳动能力鉴定费300元。原告于2015年10月22日为被告缴纳了2015年7月的社会保险费，并连续缴纳至2017年8月，未为原告缴纳2014年8月至2015年6月的各项社会保险费。庭审中，原告提交了被告的参保人员历年缴费情况表，证明原告为被告缴纳了发生工伤时包括工伤保险在内的社会保险费，应由工伤保险基金支付被告的各项工伤保险待遇。被告还提交了原告2014年8月至2017年1月、2月、3月、6月期间工资表，显示被告2014年8月至12月每月应发工资为6000余元至7000余元，2015年1月至6月期间每月应发工资为1月5814.96元，2月6264.81元，3月6013.1元，4月8337.22元，5月7782.66元，6月5721.42元，被告受伤后，原告每月支付被告工资1700余元。经核算，被告2015年1月至6月期间月平均工资为6655.70元。2017年5月16日，被告向石河子市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除其与原告之间的劳动关系，支付其解除劳动关系经济补偿金6401.21元、一次性伤残补助金44808.47元、一次性工伤医疗补助金31798.5元、一次性伤残就业补助金63597元、住院期间护理费6401.21元、2014年9月至2015年6月期间的法定节假日工资6474.82元、劳动能力鉴定费300元。2017年9月25日，石河子市劳动人事争议仲裁委员会作出石劳人仲裁字[2017]341号仲裁裁决书，裁决：1.原、被告之间的劳动合同于2017年5月26日解除；2.原告支付被告一次性伤残补助金44808.47元；3.原告支付被告一次性工伤医疗补助金31798.5元；4.原告支付被告一次性伤残就业补助金63597元；5.原告支付被告住院期间陪护费4549.91元；6.原告支付被告解除劳动合同经济补偿金6401.21元；7.原告支付被告法定节假日加班工资22.75元；8.原告支付被告劳动能力鉴定费300元。另查，2014年师市在岗职工平均工资为58444元/年，2016年师市在岗职工平均工资为63597元/年。上述事实，有原、被告陈述、工伤认定决定书、劳动能力鉴定结论、参保人员历年缴费情况表、石劳人仲裁字[2017]341号仲裁裁决书等证据在卷佐证。本院认为，本案争议的焦点是：一、被告的工伤保险待遇应当由工伤保险基金支付还是由新疆西部合盛硅业有限公司支付；二、被告主张的各项工伤保险待遇项目和标准是否符合法律规定；三、原告是否应当支付被告解除劳动合同经济补偿金。关于争议焦点一。《工伤保险条例》第六十二条第二款、第三款规定：”依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用”。《人力资源和社会保障部关于执行若干问题的意见（二）》第三条规定：”《工伤保险条例》第六十二条规定的'新发生的费用'，是指用人单位参加工伤保险前发生工伤的职工，在参加工伤保险后新发生的费用。其中由工伤保险基金支付的费用，按不同情况予以处理：（一）因工受伤的，支付参保后新发生的工伤医疗费、工伤康复费、住院伙食补助费、统筹地区以外就医交通食宿费、辅助器具配置费、生活护理费、一级至四级伤残职工伤残津贴，以及参保后解除劳动合同时的一次性工伤医疗补助金......”本案中，被告马占清2015年7月8日发生工伤事故，原告于2015年10月22日为被告缴纳了2015年7月的社会保险费。被告发生工伤在前，原告缴纳工伤保险在后。依据上述法律规定，原告主张应当由工伤保险基金支付被告工伤待遇的意见与上述规定不符，原告应当按照上述规定的工伤保险待遇项目和标准向被告支付工伤保险待遇。关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金的问题。《工伤保险条例》第三十七条规定：”职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”根据上述规定，原告应当支付被告一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。关于支付的标准，《工伤保险条例》第六十四条第二款规定：”本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”《新疆生产建设兵团实施〈工伤保险条例〉办法》第四十二条规定：”工伤职工受伤前本人工资不足12个月的，按职工所在单位上年度职工月平均缴费工资计算。”由于原告未给被告缴纳受伤前的社会保险费，且在仲裁庭审时未提供其上年度职工月平均缴费工资，本院参照被告受伤前十二个月的平均工资计算被告的一次性伤残补助金。由于被告主张的数额未超过本院核算的数额，本院以原告主张的数额为准。《新疆生产建设兵团实施办法》第二十九条规定：”七级至十级伤残职工劳动（聘用）合同期满终止劳动（聘用）合同或者本人提出解除劳动（聘用）合同的，以终止或者解除劳动（聘用）关系时统筹区所在地方上年度职工月平均工资为基数：（一）由用人单位支付一次性就业补助金，标准为七级伤残为21个月，八级伤残为18个月，九级伤残为15个月，十级伤残为12个月。（二）由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，标准为七级伤残为9个月，八级伤残为8个月，九级伤残为7个月，十级伤残为6个月。患职业病的，一次性工伤医疗补助金在此标准基础上增发20%。”本案中，被告于2015年7月8日受伤后再未到原告处工作，并于2017年5月16日申请仲裁，要求解除原、被告之间的劳动关系。双方劳动关系于2017年5月16日解除。被告应当以2016年师市在岗职工平均工资为标准，支付被告12个月的一次性伤残就业补助金和6个月的一次性工伤医疗补助金。关于住院期间护理费的问题。《工伤保险条例》第三十三条第三款规定：”生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”《新疆生产建设兵团实施办法》第二十六条规定：”生活不能自理的工伤职工在停工留薪期间住院治疗需要陪护的，由所在单位负责派员陪护或者按月发给本统筹区所在地方上年度在岗职工月平均工资的陪护费，住院治疗期不足一个月的，按一个月计发陪护费。”本案中，被告自2015年7月8日至2015年9月4日住院58天，原告仅派人护理了一个月，对被告剩余住院期间未尽到陪护义务，应当按照2014年师市在岗职工月平均工资标准支付被告一个月的陪护费。关于解除劳动关系经济补偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款规定：”用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同......（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的......”第四十六条规定：”有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的......”本案中，虽然系被告提出解除劳动合同，但原告确实存在及时足额支付被告劳动报酬以及未依法为被告缴纳社会保险费的情形，因此，原告应当按照上述规定，支付被告解除劳动关系经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定：”经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”本案中，被告自2014年8月21日至2017年5月16日与原告存在劳动关系，原告应当支付被告3个月的工资的经济补偿金。被告仅主张一个月的经济补偿金，本院予以确认。石劳人仲裁字[2017]341号仲裁裁决书裁决原告支付被告法定节假日加班工资22.75元以及劳动能力鉴定费300元，原、被告双方均未针对上述裁决内容提起诉讼，视为双方对仲裁裁决的认可，本院予以确认。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《工伤保险条例》第三十三条第三款、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条第二款，《新疆生产建设兵团实施办法》第二十二条、第二十六条、第二十九条、第四十二条之规定，判决如下：一、原告新疆西部合盛硅业有限公司与被告马占清之间的劳动关系于2017年5月16日解除；二、原告新疆西部合盛硅业有限公司支付被告马占清一次性伤残补助金44808.47元[6401.21元/月×7个月]；三、原告新疆西部合盛硅业有限公司支付被告马占清一次性伤残就业补助金63597元[63597元/年÷12个月×12个月]；四、原告新疆西部合盛硅业有限公司支付被告马占清一次性工伤医疗补助金31798.5元[63597元/年÷12个月×6个月]；五、原告新疆西部合盛硅业有限公司支付被告马占清住院期间陪护费4870.33元[58444元/年÷12个月×1个月]；六、原告新疆西部合盛硅业有限公司支付被告马占清解除劳动关系经济补偿金6401.21元；七、原告新疆西部合盛硅业有限公司支付被告马占清法定节假日加班工资22.75元；八、原告新疆西部合盛硅业有限公司支付被告马占清劳动能力鉴定费300元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第八师中级人民法院。审 判 员  陈 锐二〇一八年一月三十日代理书记员  郭轩仪