广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）深中法知民终字第683号
上诉人（原审被告）深圳市云游客网络科技有限公司，住所地深圳市××区××街道××路××小区××楼××栋××，组织机构代码××8209。
法定代表人盛某，经理。
委托代理人罗某，广东××律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）游戏天堂电子科技（北京）有限公司，住所地北京市××区××路××号××，组织机构代码××299-4。
法定代表人陆某，董事长。
委托代理人许某，广东××律师事务所律师。
上诉人深圳市云游客网络科技有限公司（以下简称云游客公司）因与被上诉人游戏天堂电子科技（北京）有限公司（以下简称游戏天堂公司）侵害计算机软件著作权纠纷一案，不服广东省深圳市宝安区人民法院（2012）深宝法知民初字第1542号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，2010年6月20日，××科技股份有限公司出具《授权委托书》，将其拥有包括《××群英传Ⅲ》在内的多个游戏（包括繁体版和简体版）的信息网络传播权、复制发行权等著作权及相关权利独家授权给游戏天堂公司。游戏天堂公司拥有对所涉及的知识产权的侵权行为，包括但不限于针对互联网的下载、传播、各种形式的使用；网吧（包括单机、局域网等情形）的各种形式的使用、传播；打击盗版等进行维权的权利。游戏天堂公司有权以自己的名义在授权范围内行使上述权利，比如申请证据保全，行政投诉，提起民事、行政诉讼，上诉，申请执行等等。授权区域为中国大陆地区（不含香港、澳门、台湾地区），授权期限为两年（自2010年6月20日起至2012年6月19日）；2012年5月22日，××科技股份有限公司出具《授权委托书》将授权期限延至2014年6月19日。另外，游戏天堂公司需经××科技股份有限公司同意后方可将上述权利转授权予第三方（此第三方仅限于中国大陆地区律师及律师事务所）。
2006年1月16日，中华人民共和国国家版权局颁发的《计算机软件著作权登记证书》记载：《××群英传Ⅲ》游戏软件V1.0，著作权人为××科技股份有限公司，首次发表日期为2002年2月1日，权利取得方式为承受取得，权利范围为全部权利。
2010年9月，游戏天堂公司发现云游客公司未经许可，以营利为目的擅自在其经营的网吧向消费者提供《××群英传Ⅲ》的游戏服务。遂申请北京市公明公证处对其侵权行为进行证据保全公证。2010年9月20日该公证处的两位公证员随同游戏天堂公司的代理人谢××来到云游客公司网吧，办理了上机手续，并随机选定一台电脑进行操作，发现电脑内可正常运行《××群英传Ⅲ》、《××群英传Ⅶ》的游戏软件。北京市公明公证处对上述操作过程予以公证，并对部分操作行为进行截屏、存档，刻录成光盘。游戏天堂公司为此支付了公证费2，500元。
以上事实，有游戏天堂公司提供的××科技股份有限公司的登记资料、《授权委托书》、《计算机软件著作权登记证书》、（2010）京公明内民证字第1574号《公证书》及所附光盘、公证费发票等证据证实，原审法院予以确认。
原审法院认为，游戏天堂公司经××科技股份有限公司授权，依法取得了游戏软件《××群英传Ⅲ》在中国大陆地区的信息网络传播权、复制发行权等著作权及相关权利，并有权单独以自己的名义维权。云游客公司未经著作权人或游戏天堂公司许可，以营利为目的，为消费者提供游戏软件《××群英传Ⅲ》的服务，已构成了对游戏天堂公司享有的涉案游戏软件之信息网络传播权、复制权的侵犯，故依法应承担停止侵害、赔偿损失的责任。
关于赔偿损失的具体数额，鉴于游戏天堂公司未提交证据证明其因被侵权而遭受的损失或云游客公司因侵权所获之利润，原审法院综合考虑涉案作品的类型、知名度、市场价值、游戏天堂公司为制止侵权行为所支付的合理开支、云游客公司的过错程度、侵权情节等因素，酌定云游客公司赔偿游戏天堂公司经济损失人民币3，500元。
综上所述，依照《中华人民共和国著作权法》第九条第（二）项、第十条第一款第（五）项、第（十二）项、第四十八条第（一）项、第四十九条第二款，《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款、第二款、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百三十条之规定，判决：一、云游客公司立即停止侵权行为，删除其网吧计算机中的游戏软件《××群英传Ⅲ》；二、云游客公司于本判决生效之日起三日内赔偿游戏天堂公司经济损失人民币3，500元；三、驳回游戏天堂公司的其他诉讼请求。案件受理费人民币50元，由云游客公司负担。
一审宣判后，云游客公司不服一审判决，向本院提起上诉，请求依法判令：1、撤销原审判决，并依法驳回游戏天堂公司的全部诉讼请求。2、由游戏天堂公司承担本案一、二审全部诉讼费用。事实和理由：一、原判决事实认定不清，适用法律不当，应当依法予以撤销。游戏天堂公司不具备起诉的主体资格，游戏天堂公司获得涉案作品的权利授权不完整，有瑕疵。二、原审判决确定的赔偿过高，即便本案云游客公司需要承担责任，赔偿数额也应该在千元以内。综上，请求二审法院在查明事实的基础上，撤销原审判决，依法驳回游戏天堂公司的诉讼请求。二审庭审时，云游客公司明确表示放弃上诉状中的第一项理由，对一审查明事实无异议，只是认为一审判决赔偿金额过高。
被上诉人游戏天堂公司答辩称，原审查明的事实清楚，适用法律正确，判决赔偿金额适当，应当驳回上诉人的上诉请求。
本院审理查明，原审法院查明事实属实，本院予以确认。
另查，游戏天堂公司一审起诉称，云游客公司在其经营的网吧擅自使用游戏天堂公司享有著作权的游戏作品，给其造成经济损失，请求法院判令：1、云游客公司立刻停止侵权行为，删除其网吧计算机系统中的侵权作品；2、云游客公司赔偿游戏天堂公司经济损失及维权合理费用10，000元（经济损失为8，000元、维权合理费用2，000元，包括公证费、车旅费、律师费）；3、云游客公司承担本案的全部诉讼费用。
本院认为，根据一审和本院查明的事实，本案系侵害计算机软件著作权纠纷，原判对此定性不当，本院予以纠正。本案中，游戏天堂公司经××科技股份有限公司授权，依法取得了游戏软件《××群英传Ⅲ》在中国大陆地区的信息网络传播权、复制发行权等著作权及相关权利，应受法律保护。游戏天堂公司提供的公证书足以证明云游客公司在其经营的网吧上复制和使用了涉案软件，构成对游戏天堂公司享有的著作权的侵害，应承担停止侵害、赔偿损失的民事责任。云游客公司上诉主张一审赔偿过高，但未提交充分有效的证据予以证明，本院不予采纳。我国法律规定，侵权赔偿依据权利人因侵权造成的损失，或者侵权人因侵权获得的利润，两者均无法确定的情形下，由人民法院根据侵权行为的情节，判决给予五十万元以下的赔偿。原审法院针对游戏天堂公司未举证证明其实际损失及云游客公司的违法所得，综合考虑涉案作品的类型、知名度、市场价值、游戏天堂公司为制止侵权行为所支付的合理开支、云游客公司的过错程度、侵权情节等因素，酌情确定赔偿金额3500并无不当，本院予以维持。
综上，上诉人云游客公司的上诉请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。原审判决处理结果并无不当，本院依法予以维持。依照《计算机软件保护条例》第八条第一款第（四）项、第二十四条第一款第（一）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币50元，由上诉人深圳市云游客网络科技有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 于 春 辉
代理审判员 杨 馥 维
代理审判员 叶 艳
二〇一三年七月十八日
书 记 员 申思（兼）
附相关法律条文：
《计算机软件保护条例》
第八条软件著作权人享有下列各项权利：
（一）发表权，即决定软件是否公之于众的权利；
（二）署名权，即表明开发者身份，在软件上署名的权利；
（三）修改权，即对软件进行增补、删节，或者改变指令、语句顺序的权利；
（四）复制权，即将软件制作一份或者多份的权利；
（五）发行权，即以出售或者赠与方式向公众提供软件的原件或者复制件的权利；
（六）出租权，即有偿许可他人临时使用软件的权利，但是软件不是出租的主要标的的除外；
（七）信息网络传播权，即以有线或者无线方式向公众提供软件，使公众可以在其个人选定的时间和地点获得软件的权利；
（八）翻译权，即将原软件从一种自然语言文字转换成另一种自然语言文字的权利；
（九）应当由软件著作权人享有的其他权利。
软件著作权人可以许可他人行使其软件著作权，并有权获得报酬。
软件著作权人可以全部或者部分转让其软件著作权，并有权获得报酬。
第二十四条除《中华人民共和国著作权法》、本条例或者其他法律、行政法规另有规定外，未经软件著作权人许可，有下列侵权行为的，应当根据情况，承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任；同时损害社会公共利益的，由著作权行政管理部门责令停止侵权行为，没收违法所得，没收、销毁侵权复制品，可以并处罚款；情节严重的，著作权行政管理部门并可以没收主要用于制作侵权复制品的材料、工具、设备等；触犯刑律的，依照刑法关于侵犯著作权罪、销售侵权复制品罪的规定，依法追究刑事责任：
（一）复制或者部分复制著作权人的软件的；
（二）向公众发行、出租、通过信息网络传播著作权人的软件的；
（三）故意避开或者破坏著作权人为保护其软件著作权而采取的技术措施的；
（四）故意删除或者改变软件权利管理电子信息的；
（五）转让或者许可他人行使著作权人的软件著作权的。
有前款第一项或者第二项行为的，可以并处每件100元或者货值金额1倍以上5倍以下的罚款；有前款第三项、第四项或者第五项行为的，可以并处20万元以下的罚款。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决认定事实清楚，适用法律正确的，判决驳回上诉，维持原判决；
（二）原判决适用法律错误的，依法改判；
（三）原判决认定事实错误，或者原判决认定事实不清，证据不足，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决违反法定程序，可能影响案件正确判决的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。