广东省佛山市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤06刑终1157号
原公诉机关广东省佛山市南海区人民检察院。
上诉人（原审被告人）邝静仪，女，1973年4月3日出生，汉族，高中文化，无固定职业，户籍地广东省佛山市南海区。因本案于2017年3月14日被羁押，同日被刑事拘留，同年4月20日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。
辩护人高敏锋、林锐利，广东昊驰律师事务所律师。
佛山市南海区人民法院审理佛山市南海区人民检察院指控原审被告人邝静仪犯诈骗罪一案，于2017年10月13日作出(2017)粤0605刑初2633号刑事判决。原审被告人邝静仪不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。佛山市人民检察院指派检察员陈娴英出庭履行职务，上诉人邝静仪及其辩护人高敏峰到庭参加诉讼。本案审理过程中，广东省佛山市人民检察院于2018年2月2日以补充侦查为由建议对本案延期审理，本院于同月6日决定延期审理。广东省佛山市人民检察院于2018年3月2日以补充侦查完毕为由建议对本案恢复审理，本院于同月6日决定恢复审理。现已审理终结。
原审判决认定，2013年3月份至2015年5月份，被告人邝静仪以需要资金周转为名，隐瞒借款的真实用途先后向被害人吴某借款8.68万元、黄某借款3万元、陈某借款26万元，为获取信任分别向吴某、陈某出示一本伪造的房产证作为借款担保，所得款项绝大部分用于赌博、归还赌债。后邝静仪逃匿他处躲避被害人不偿还借款。2017年3月14日，邝静仪被民警抓获归案。
原判认定上述事实的证据有：被害人陈某、黄某的陈述，被害人吴某的陈述及辨认笔录，被害人陈某提供的房产证、身份证、借条、网上银行交易电子凭证复印件，被害人吴某提供房产证原件、借据复印件、房产查询证明，被害人黄某提供的借款协议，南海区城建和水务局出具的证明及房产查询证明，公安机关出具的抓获经过、现场检测报告书，被告人邝静仪的户籍材料，被告人邝静仪在侦查阶段的多份供述等。
根据以上事实和证据，原审法院认为被告人邝静仪以非法占有为目的，以虚构事实、隐瞒真相的方式骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条之规定，作出如下判决：
被告人邝静仪犯诈骗罪，判处有期徒刑四年三个月，并处罚金人民币二万元。
上诉人邝静仪及其辩护人上诉、辩护称：邝静仪的行为是民间借贷（民事纠纷），且邝静仪已归还陈某、吴某部分款项,并提交ATM机转账（存款）凭条26张；即使邝静仪构成犯罪，原判量刑畸重。邝静仪还上诉称：（1）她没有使用假房产证借钱，没有将假证的复印件给吴某、陈某，该证是早年为办信用卡和吴某一起办理的，取卡时吴某将该证一起拿了，她猜测是吴某的朋友关洁甜（关洁甜曾诬陷她欠关的钱，与她有矛盾）知道陈某借了钱给她，为报复她而将该证的复印件给了陈某；（2）她向陈某借的26万元中，有22万元是她和黄某一起借的。
佛山市人民检察院检察员发表出庭意见认为，原判认定上诉人邝静仪诈骗的基本犯罪事实清楚，但根据二审阶段调取的新证据可认定邝静仪已归还吴某52200元，归还陈某15800元，建议二审法院根据重新查明的事实对上诉人依法裁判。
经审理查明，2013年3月份至2015年5月份，上诉人邝静仪以需要资金周转为名，隐瞒借款的真实用途先后向被害人吴某借款8.68万元、黄某借款3万元、陈某借款26万元，为获取信任分别向吴某、陈某出示一本伪造的房产证作为财产证明，所得款项绝大部分用于赌博、归还赌债。期间，邝静仪陆续通过银行ATM机转账、存款，归还吴某52200元，归还陈某15800元。后邝静仪逃匿他处躲避被害人不偿还借款。2017年3月14日，邝静仪被民警抓获归案。
认定上述事实的证据如下：
（一）经原审法庭举证、质证的相关证据。
（二）二审阶段由辩护人、检察员举证、质证的新证据：
1.被害人吴某的陈述：邝静仪向我借钱后没有还过钱给我，但有给我一些饮茶吃饭的钱，这是我们借钱时约好的。因为时间太长，我忘记她一共给我多少饮茶吃饭钱了，她是通过转账到我农商银行账号的方式给我的。
2.被害人陈某的陈述：邝静仪向我借钱后没有还钱给我，但她借钱时说过会给我吃饭钱和房产证作抵押，我才借钱给她。后她以转账的方式给我吃饭钱，我忘记她是转到我什么银行账号了。
3.吴某账号尾数9375、陈某账号尾数4214的银行流水。
4.ATM机转账（存款）凭条。
关于辩护人提交的26张ATM机存款凭条，经查，辩护人提交的存入尾数9375账号的16张凭条总额52200元，与吴某的账户流水一致，结合吴某陈述称该款系邝静仪因向其借款而给予的饮茶吃饭钱，可认定该款系邝静仪归还给吴某的，从诈骗数额中予以扣减。辩护人提交的存入尾数4214账号的6张凭条总额15800元，结合陈某的陈述，可认定该款系邝静仪归还给陈某的，从诈骗数额中予以扣减。其余4张凭条，因部分记载项目不清晰，均无法核对，不予采用。
对于上诉人邝静仪上诉称她没有使用假房产证借钱，没有将假证或复印件给吴某、陈某的上诉意见，经查，被害人吴某、陈某均证实其借钱给邝静仪时要求邝提供担保，邝向二人出示了一个房产证（即本案所涉的假证），二人因此将钱款借给邝静仪，二被害人同时提供了该假证或复印件。二人对于因邝静仪展示了财产证明才借钱给邝的陈述符合常理，可予采信。而邝静仪对互不相识的吴某、陈某为何均持有假证或复印件不能做出合理解释，其辩解不足以采信。故上诉人邝静仪提出的此项上诉意见与查明的事实不符，不予支持。
对于上诉人邝静仪上诉称她向陈某借的26万元中，有22万元是她和黄某一起借的上诉意见。经查，陈某、黄某一致称邝静仪是借款人，黄某是担保人身份。虽邝静仪称她和黄某一起向陈某借款，但却无法解释其为何与黄某一起向陈某借款、借款用于何处及黄某为何一边与她一起向陈某借款，又一边借款给她。综合考虑以上证据，可认定该22万元是邝静仪个人所借。上诉人提出的此项上诉意见理据不足，不予采纳。
对于上诉人邝静仪及其辩护人上诉、辩护称邝静仪的借款行为属于民间借贷，邝主观上没有非法占有借款目的的上诉、辩护意见。经查，邝静仪借款时提供假房产证作为财产证明，并隐瞒借款真实用途，借款后用于偿还赌债或个人消费，后又逃匿，可见其主观上具有非法占有借款的目的，其行为定性应为诈骗。上诉人及辩护人提出的此项上诉、辩护意见理据不足，不予采纳。
本院认为，上诉人邝静仪以非法占有为目的，以虚构事实、隐瞒真相的方式骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。原审判决认定的基本犯罪事实清楚，定罪准确，审判程序合法，唯因二审阶段出现新证据而对犯罪数额予以扣减，应对上诉人量刑予以相应调整而改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项、《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：
一、维持广东省佛山市南海区人民法院（2017）粤0605刑初2633号刑事判决对上诉人邝静仪的定罪部分；
二、撤销广东省佛山市南海区人民法院（2017）粤0605刑初2633号刑事判决对上诉人邝静仪的量刑部分；
三、上诉人邝静仪犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币20000元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月14日起至2021年3月13日止。罚金从本判决发生法律效力之日起30日内向佛山市南海区人民法院缴纳。)
本判决为终审判决。
审判长 蔡 大 宇
审判员 陈 海 平
审判员 彭 世 宇
二〇一八年三月十九日
书记员 欧阳洁潆
附相关法律法规：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。