山西省长治市中级人民法院
p t ; ” > 刑 事 裁 定 书
（2017）晋04刑终563号
原公诉机关山西省长子县人民检察院。
上诉人（原审被告人）贺某，男，1963年12月19日出生于长子县，汉族，初中文化，农民。1993年11月6日因犯破坏电力设备罪被长子县人民法院判处有期徒刑五年。2016年12月9日因涉嫌犯盗窃罪被长子县公安局决定监视居住，2017年6月10日经长子县人民检察院决定，同日由长子县公安局对其监视居住，2017年9月13日被长子县人民法院决定监视居住。2017年11月13日经长子县人民法院决定，同日由长子县公安局对被告人贺某执行逮捕。现羁押于长子县看守所。
辩护人李杨洋，山西雷风律师事务所律师。
山西省长子县人民法院审理山西省长子县人民检察院指控原审被告人贺某犯盗窃罪一案，于2017年11月15日作出（2017）晋0428刑初129号刑事判决书。判后，原审被告人贺某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷及审查上诉意见，讯问原审被告人贺某，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审查明，2013年7、8月份，山东乐固石油工程技术服务有限公司的高某与被告人贺某商定，将公司的钻杆等设备存放在长子县鲍店镇南街村贺某的场地。2016年11月左右，贺某产生了卖钻杆的想法，联系上屯留县李高乡常金村收购废品的王某，王某看过场地堆放的钻杆后与贺某说定以每吨1200元的价格收购。几天后，王某租屯留县李高乡常珍村李某2的车辆分三车拉走山东乐固石油工程技术服务有限公司存放的钻杆约28吨，王某付贺某现金34000元人民币。经长子县发展和改革局价格认定中心认定：所卖钻杆的单位价格为0.60元/斤，被盗钻杆价值人民币33600元。被告人贺某一共卖掉79根钻杆，案发后县公安局从收购人王某处扣押48.5根被盗钻杆。其中每根钻杆的出售价格为34000÷79=430.38元，故未被查获的王某卖掉的30.5根钻杆出售价格为430.38×30.5=13126.59元。另查明，被告人贺某于1993年11月6日因犯破坏电力设备罪被长子县人民法院判处有期徒刑五年。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证实。
1、书证受案登记表、立案决定书，证明案件来源。
2、书证户籍证明，证明被告人贺某的身份情况。
3、长子县公安局[2016]第000184号拘留证，证明犯罪嫌疑人贺某于2016年12月9日被长子县公安局决定刑事拘留。
4、长子县看守所长看不收字[2016]第09号不予收押通知书，证明被告人贺某因患有高血压三级、合并脑梗死严重疾病，不符合收押条件，不予收押。
5、长子县公安局监居字[2016]000015号监视居住决定书，证明2016年12月9日被告人贺某被长子县公安局决定监视居住。
6、长子县发展和改革局价格认定中心关于对涉案物品的价格认定结论书，证明本案涉案的原钻井用钻杆截止基准日单位价格为0.6元/斤，共28吨，总价格认定为33600元。
7、长子县公安局扣押物品清单，证明从收购人王某处扣押48根长度约为9.5米的钻杆，半根残断的钻杆被长子县公安局予以扣押。
8、被害人高某、证人王某指认涉案钻杆放置位置的照片，证明被盗物品所放置的位置。
9、书证刑事判决书壹份，证明被告人贺某于1993年11月6日因犯破坏电力设备罪被长子县人民法院判处有期徒刑五年。
10、现场勘验笔录及照片，证明现场位于长子县鲍店镇南街村南侧。鲍店镇南街村南，省道228公路西侧，在一东西向土路北侧，有一块空地，该空地东侧与北侧为厂房，西侧的一院厂房为乐固公司的租住地。空地西南侧堆放有大量乐固公司的铁质工程用器材，在该处地面上见有大量的钻井杆堆放。报案人称该处被盗钻探杆79根，被盗钻探杆每根长9.5米。
11、证人苗某的询问笔录，证明其系山东乐固石油工程技术服务有限公司附属修理厂员工，主要负责修理钻具、螺杆等东西。其所在公司在长子县鲍店镇有钻井工程。其是在2012年年底来到这个项目部工作的，其工作的修理厂就在鲍店镇南街村村南，厂里的钻杆没有被盗，但是与厂相连的东边场地里的钻杆被盗了，钻杆被盗了79根，其是2016年12月7日发现钻杆被盗的，钻杆是在2016年11月22日其离开鲍店镇去沁水的时间内被盗的，公司之前就其一个人在场地居住，没有其他人。
12、证人王某的询问笔录，证明其在屯留县常金村西南方向经营一家废品收购站，其从长子县鲍店镇南街村南边的一个场地里收购过钻井用的钻杆，收购了大概有三车，前两车是同一天拉的，过了几天又拉了一车，其也不知道卖给其的那个人叫啥，看样子以后五十几岁，个子较高，方脸，头上经常戴着帽子，只有他的手机号码，2016年11月初，其往长子县鲍店镇钢筒厂送废铁，就遇见卖其废铁的那个人了，那个人就问其是不是收废铁，其回答说是，然后那个人就领着其去了他的场地，其一看是钻杆，也生锈了，也有断的，看着像是废铁，就和那个男子说好价格，每吨一千二百元价格，说随后雇车拉，就互留了手机号，其就先回家了。随后过了几天，那个男子给其打电话问其什么时候去拉钻杆，其说联系好车就去拉，这样其就给屯留县李高乡常珍村开预制板厂的李某2打电话租了他的随车吊，其随后开着自己的车也去了，上午拉了一车钻杆，在那个场地不远处路边的一个磅房过了磅，下午又拉了一车，也是在那里过了磅，过了大概有五天，那个男子又给其打电话说是让其去拉钻杆，就这样又雇了李某2的车去那个场地拉了一车钻杆，把钻杆拉到了自己的废品收购站了，第二天那个男子到其收购站取钱，三车钻杆一共给了他三万四千元人民币。租李某2的车一共花了1500元。在鲍店南街村一共拉了三车钻杆，第一车不到8吨，第二车8吨多点，第三车11吨多，共拉了大概28吨钻杆，具体多少根不太清楚了就。当时那个男子卖钻杆的时候说钻杆是自己的，放在那里还得一直管，嫌麻烦了，这样才卖掉的。其收购的三车钻杆卖了九吨，剩下的在收购站放着，其将钻杆卖给河北姓任的一个男子，具体卖到什么地方就不知道了，河北那个男子是以每吨1400元的价格收购的，目前市场上废铁价格就是每吨1200至1300元左右，其收购的钻杆规格长度是九米五，直径大概就12厘米，其收购站里还剩下大概48根整的钻杆，另外还有半根钻杆。
13、证人李某2的询问笔录，证明其有一辆车牌号为晋D455**的随车吊，是屯留县常金村的王某雇佣其的随车吊去的，大概2016年11月底去鲍店镇拉过铁，共拉过三车铁，有两车是同一天拉的，是余庄的司机”老胖”拉的，中间隔了五六天又去拉了一回，是另外一个司机拉的，这个司机是其朋友吴某帮其联系的，王某之前给其打电话说是去长子县鲍店镇拉点铁，拉完以后结账，随后给他拉了铁送到屯留县常金村西南方向的废品收购站了，王某隔了十天左右给了其1500元，拉一车是500元。
14、证人连某的询问笔录，证明其大概是2016年11月初去长子县鲍店镇拉过铁，屯留县常珍村的李某2让其和常珍村的一个吊车司机一起去长子县鲍店镇南街村一个大路边拉的，那边有许多的铁管和机器。那些铁管大概有9米左右，外面有生锈。其在那里同一天拉了两次，一次是上午，一次是下午，两车大概拉了有80根左右，拉上这些废铁送到屯留县李高乡的一个废品收购站了，后来是跟着老板开的车送到收购站的。其也不认识收购站的老板。
15、证人吴某的询问笔录，证明2016年11月份和12月份左右，其开着一辆蓝色随车吊，车牌号记不清了，车子是王某找的，车主是李某2，李某2雇佣其去长子县鲍店镇南街村南边的麻池地拉钻杆，这些钻杆大概就是九米左右，直径大概就是成年男子大臂那么粗。当时其是和王某还有另外一个司机以及看场子的人一块去的，从那里拉了13、14根，大概就是7、8吨左右，那里现场放着有好多的机器，有很多钻杆被压在机器下面，就去过一次，也不知道大概有多少钻杆。其就去拉过一趟，听王某说另外一个司机拉了两车，其和另外一个司机应该不是同一天拉的。
16、证人高某的询问笔录，证明系山东乐固石油工程技术服务有限公司员工，2013年7月份左右，其公司在长子县鲍店镇施完工，就将施工的设备放在贺某的场地及鲍店镇南街村王青山的场地，其公司断断续续留有人看守。2016年11月22日看守的工人离开，2016年12月7日下午三点其公司工人到贺某、王青山的场地查看设备，发现少了79根钻杆（贺某场地），所以就报案了。由于其公司放在贺某、王青山的施工设备配置都是一样的，各自都是120根钻杆，经过清点贺某场地的钻杆少了79根，被盗的钻杆长为9.5米左右，直径12.7厘米，每根钻杆价值3000元，这些钻杆是2012年4月份从陕西延安市一个人手中购买的，当时每根购价3000元，被盗钻杆是127型号。贺某在卖钻杆之前一个月给其打过电话，主要就是说让其把放在他场地上的东西挪走，其没有和贺某开玩笑说看什么合适就卖什么吧，贺某那块的场地没有专门雇人看管，但是其公司的苗某在场地外的小房子内看着，苗某一直都在场地看着，直到2016年11月22日下午离开鲍店去了沁水，12月7日回来以后就发现钻杆不在了，贺某也没有向其要过租地费用，因为这块地一开始就不是他的，在贺某换了地以后没有和其说过。
17、被告人贺某的供述与辩解，证明2012年其在腾煜搬家公司打工，这个公司主要负责钻井队搬家了，在其上班期间认识了山东乐固石油工程技术服务有限公司的经理高某，2013年8月份时候，高某和其说：”租用一下你的地吧”，当时其在搬家公司上班，和高某都认识，就没有和高某谈租地费用的问题，由于高某的公司没有活干，他和他们公司的工人就长时间不在鲍店镇的公司里，但钻井所使用的工具都在其家里放着，就这样一直持续到了2016年10月份，高某在朋友圈发了一条”十年以内，数我穷了”，看到朋友圈后，其就给高某打了个电话说：”高经理你得给我打闹点钱了呀，你要是不给钱的话，就要卖场地里的东西了，最近惨的活不过来了”，高经理开玩笑的说：”你瞧什么合适就卖什么吧，反正都在你手里了”。后来就挂了电话，过了两个月，其经济确实困难，就有了卖铁的想法，其就打听收废铁的地方，先后打听了好几个地方，最后和其村的工人打听出一家收废铁的地方，并且给其一个名叫”小峰”的电话号码，就照着电话号码打了过去，就和他说：”我是鲍店井队的，工人们好几年没有来了，人家叫卖上些铁，”小峰就说一会过来看看，他过来后，就带着他到场地看了看，小峰就问这东西安全不安全，其就说已经和井队老板通了电话了，肯定安全，后来又和小峰谈了谈钻杆的价格，最后以每吨1200元的价格定了下来，后来小峰就说过个一两天过来拉，隔了没有多长时间，小峰就说找好车了，然后其就在场地等小峰，小峰就坐着一辆随车吊来了场地堆放钻杆的场地上，没有说什么就用随车吊装车，装满后拉到南街村村南的地泵上一称量，就这样先后拉了三车随车吊，其就说不敢再拉了。就在地泵附近算了帐，小峰给了其34000元现金，然后小峰就走了。小峰的随车吊是一辆蓝色的，具体车牌号就不知道了，卖的钱已经不在了，所卖的钻杆看上去陈旧，已经在其场地上放了三年多了，每根大概9米多长，当时高某也没有和其签租地协议，其租了大概有3亩多地，因为和高某比较熟悉，就没有定价。当时卖钻杆是经过高某同意的，就是因为高经理说：”你瞧什么合适就卖什么吧，反正都在你手里了”，其就当真了。其就是想悄悄卖些钻杆弄些零花钱，没有其他想法。卖的那34000元赃款自己花了，其中还了预制场9000元，还有其女婿在长治住院时欠下十来万，还了两万左右，剩下的钱自己花了，自己没有存款。
原审认为，被告人贺某以非法占有为目的，秘密卖掉他人存放的物品，数额较大，其行为已经构成盗窃罪。公诉机关指控罪名成立。被告人贺某及其辩护人辩称的贺某卖掉的钻杆不全属于高某公司。经查，王某让司机吴某拉钻杆的地点与报案人高某所指认的地点一致，并且王某从贺某处收购钻杆的长度与报案人高某所描述的特征一致；另外，根据高某、王某的证人证言也充分证明被告人贺某秘密卖掉山东乐固石油工程技术服务有限公司79根钻杆共计28吨的事实，故被告人贺某及其辩护人的辩护意见与查明事实不符，不予认可。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、六十四条之规定，判决如下：（一）被告人贺某犯盗窃罪，判处有期徒刑两年零三个月，并处罚金5000元。（二）责令被告人贺某于本判决生效后十日内退赔山东乐固石油工程技术服务有限公司13126.59元，继续追缴被告人贺某的违法所得20873.41元，予以没收。（三）将公安机关扣押的48.5根钻杆返还于被害人山东乐固石油工程技术服务有限公司。
宣判后，原审被告人贺某不服，提出上诉称：1、本案系高某与贺某之间的民事纠纷，贺某的所做是行使自己债权的合法行为，不应受到刑事处罚；贺某的行为不符合盗窃罪的构成要件，应当认定为无罪。2、贺某出售的28吨钻杆中大部分为其他公司所有，仅有14根为高某公司所有。
经审理查明，原审判决认定原审被告人贺某犯盗窃罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分。原审判决列举了认定上述事实的证据，所列证据已经一审开庭审理时当庭宣读、出示并质证。经本院审查属实，予以确认。
本院认为，上诉人贺某以非法占有为目的，秘密卖掉他人存放的物品，数额较大，其行为已构成盗窃罪。关于上诉人上诉所提”本案系高某与贺某之间的民事纠纷，贺某的所做是行使自己债权的合法行为，不应受到刑事处罚，贺某的行为不符合盗窃罪的构成要件，应当认定为无罪”的理由，经查，上诉人贺某以非法占有为目的，秘密卖掉他人所有的财物，数额较大，其行为符合盗窃罪的构成要件。故上诉人的上诉理由不予采信。关于上诉人上诉所提”贺某出售的28吨钻杆中大部分为其他公司所有，仅有14根为高某公司所有”的理由，经查，本案中废品收购站经营者王某让随车吊司机吴某拉钻杆的位置与报案人高某所指认的地点一致，王某从贺某处收购的钻杆长度等描述与高某所描述的特征相一致，另外，高某、王某的证言也能够印证贺某秘密卖掉山东乐固石油工程技术服务有限公司涉案钻杆的事实存在。故上诉人的上诉理由不予采信。上诉人贺某的辩护人在二审期间提交的录音资料和视频资料光盘，经审查，与本案不具有关联性，本院不予采纳。原判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长康抗
审判员刘冠晋
审判员史蕾
二〇一七年十二月二十日
书记员王臣霞