贵州省毕节市七星关区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）黔0502刑初569号
公诉机关毕节市七星关区人民检察院。
附带民事诉讼原告人魏某1，男，1988年12月25日出生，汉族，贵州省毕节市人，初中文化，农民，住毕节市七星关区，系本案被害人。
委托代理人李轩飞，毕节市法律援助中心律师。
被告人蒋伟，男，1980年8月27日出生，汉族，初中文化，无业，贵州省毕节市人，住毕节市七星关区。因涉嫌开设赌场罪，于2017年2月21日被贵阳市公安局云岩分局刑事拘留，同年3月6日经贵阳市云岩区人民检察院批准逮捕，次日由贵阳市公安局云岩分局执行逮捕，因无继续羁押必要，2017年3月15日由贵阳市公安局云岩分局变更强制措施为取保候审；随即因涉嫌故意伤害罪，于2017年3月16日被毕节市公安局七星关分局刑事拘留，2017年3月31日被执行逮捕。现押于七星关区看守所。
毕节市七星关区人民检察院以七星检刑检刑诉〔2017〕236号起诉书，指控被告人蒋伟犯故意伤害罪、开设赌场罪，于2017年9月8日提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人魏某1向本院提起附带民事诉讼。本院于同日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理，毕节市七星关区人民检察院指派检察员吴必沙出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人魏某1及委托代理人李轩飞到庭参加诉讼。现已审理终结。
毕节市七星关区人民检察院指控：
一、2016年2月8日，被告人蒋伟与被害人魏某1在毕节市七星关城区政通花园一麻将馆因还钱一事发生口角，蒋伟持刀将魏某1的腹部及右上背杀伤，魏某1之弟魏某2持一铁铲将蒋伟头部打伤。经毕节市七星关区公安司法鉴定中心鉴定，魏某1的损伤程度评定为轻伤二级�蒋伟的损伤程度评定为轻微伤。
二、2017年2月初，被告人蒋伟租赁贵阳市云岩区富水中路天业大厦8楼一房间，开设黑电玩供他人赌博，2017年2月20日，蒋伟开设的黑电玩城被公安机关查获，现场收缴赌资13,000元，查获“捕鱼机”两台，每台有八个机位，“草花机”一组共八台。经贵阳市公安局赌博机认定委员会认定，现场查获的捕鱼机、草花机是具有赌博功能的机型。捕鱼机2台，共16个独立操作单元，按16台计算，草花机8台，共计具有赌博功能的机型24台。
对上述指控事实，毕节市七星关区人民检察院向本院移交提供了被告人户籍证明、抓获经过等书证，证人魏某2、邵某等人的证言，被害人魏某1的陈述，被告人蒋伟的供述与辩解，鉴定意见，�认笔录、辨认笔录等予以证实，并据此认为，被告人蒋伟故意伤害他人身体致一人轻伤、以营利为目的开设电玩城供他人赌博，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三百零三条第二款，应当以故意伤害罪、开设赌场罪追究其刑事责任，故提起公诉，请依法判处。附带民事诉讼原告人魏某1诉称，因被告人蒋伟的行为造成附带民事诉讼原告人遭受严重伤害，请法院判令被告赔偿医疗费13,330.65元，误工费70,936元，护理费15,717.53元，住院伙食补助费1600元，营养费6,000元，被扶养费17,281.51元，鉴定费2,600元，残疾赔偿金53,485.24元，精神抚慰金5,000元，前述各项损失共计人民币185,950.93元。为支持其诉请，附带民事诉讼原告人魏某1向本院提交了1、身份证、户口簿、七星关区市西街道办事处百花社区居委会的证明，以证明，附带民事诉讼原告人魏某1及被扶养人魏某3的身份情况；2、魏某1的机动车驾驶证、从业资格证，证明其从事交通运输业，应以此计算误工费；3、疾病证明书、医疗费票据、用药清单，证明于2016年2月8日至2016年2月24日期间因治疗产生医疗费13,330.65元；4、司法鉴定意见书三份，证明其损伤程度为轻伤二级，伤残等级为十级，误工期拟限为180日至365日，护理期拟限为30日至150日，营养期拟限为30日至60日；5、鉴定费、诊查费发票，证明其因损伤程度鉴定、伤残等级鉴定、三期评定鉴定及诊查费2,600元。
被告人蒋伟辩称，对指控故意伤害、开设赌场的犯罪事实、罪名我无异议，但故意伤害一案，是魏某1、魏某2俩兄弟先打我，我才还的手，我受伤后因当时没有家属签字，只是随便包扎一下。对于附带民事诉讼部分，我愿意调解，只是现在赔付不了，出去后我可以找我的亲戚想办法。但他们伤了我，我也要赔偿。
经审理查明：
一、2016年2月8日，被告人蒋伟与被害人魏某1在毕节市七星关城区政通花园一麻将馆因还钱一事发生口角，蒋伟持刀将魏某1的腹部及右上背杀伤，魏某1之弟魏某2持铁铲将蒋伟头部打伤。经毕节市七星关区公安司法鉴定中心鉴定，魏某1的损伤程度评定为轻伤二级；蒋伟的损伤程度评定为轻微伤。
上述事实，有经庭审举证质证属实的被告人蒋伟供述，被害人魏某1陈述，证人魏某2、谢某证言，鉴定意见、户籍证明、扣押物品清单、毕节市七星关区人民医院住院病历、现场指认记录及照片等证据予以证实，足以认定。
对被告人蒋伟辩称“故意伤害一案，是魏�1、魏某2俩兄弟先打我，我才还的手……他们伤了我，我也要赔偿。”对此辩解理由，经查，引发纠纷的情形系因魏某1与蒋伟于案发前几天双方在一起打麻将赌博时，魏某1因输钱所欠蒋伟300元钱，而后蒋伟于案发当天在同一地点向魏某1索要此债，双发发生口角，蒋伟遂持刀将魏某1杀伤，因此双方系因赌博这一违法行为引发纠纷，均有一定过错。同时蒋伟所受之伤，系魏某2所致，系另一法律关系，可诉请另案处理。
二、2017年2月初，被告人蒋伟租赁贵阳市云岩区富水中路天业大厦8楼一房间，开设黑电玩供他人赌博，2017年2月20日，蒋伟开设的黑电玩城被公安机关查获，现场收缴赌资13,000元，查获“捕鱼机”两台，每台有八个机位，“草花机”一组共八台。经贵阳市公安局赌博机认定委员会认定，现场查获的捕鱼机、草花机是具有赌博功能的机型。捕鱼机2台，共16个独立操作单元，按16台计算，草花机8台，共计具有赌博功能的机型24台。
上述事实，有经庭审举证质证事实的被告人蒋伟供述，证人邵某、彭某1、彭某2证言，鉴定意见、扣押物品清单、取保候审决定书、抓获经过、情况说明、刑事照片、辨认笔录等证据予以证实，足以认定。
对附带民事诉讼原告人魏某1所提诉讼请求，经查，魏某1受伤后，于2016年2月8日2016年至2月24日在毕节市七星关区人民医院住院治疗，共计16天，产生各项医疗费用13,330.65元，诉讼中申请对伤残等级、三期期限（误工期、护理期、营养期）及相关后续费用进行评估，经由诉辩双方认可同意，本院指定毕节市第一人民医院对此进行评定，魏某1因伤致残为十级；误工期限拟为180日至365日、护理期限拟为30至150日、营养期限拟为30至60日；后续治疗费建议以临床实际产生费用为准。
因此，对附带民事诉讼理赔，根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条、第一百五十五条之规定，残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金不属于附带民事诉讼理赔范围，只能根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。但对魏某1所提误工费所使用标准的诉请，虽其持有驾驶证及从业资格证，只能证实其具有驾驶技能以及具有可以从事运输行�的相关资质，因其未能提供相应的用工合同文本和从事该行业被扣减工资导致其实际误工的相应记录，难以证明因此遭受到从事交通运输行业的误工费损失，故只能以居民服务、修理和其他服务业计算其相应误工费损失。且结合其诉请事由和案情实际，魏某1后续治疗的相关期限应酌定为：误工期限270日、护理期限90日、营养期限45日。参照2017年度贵州省道路交通事故人身损害赔偿标准，魏某1因伤造成的损失为：1、医疗费：13,330.65元；2、住院伙食补助费：1,600.00元（100.00元/天×16天=1,600.00元）；3、护理费：9,430.52元（38,246元/年÷365天×90天=9,430.52元）；4、营养费：4,500.00元（100.00元/天×45天=4,500.00元）；5、误工费：28,291.56元（38,246元/年÷365天×270天=28,291.56元）；6、鉴定费2,600.00元。前述各项共计人民币47,752.73元。因本案发生双方均有一定�错，应酌情由魏某1自行承担前述理赔数额百分之十即4,775.27元（47752.73×10%=4,775.27元）的责任，余下42,977.46元应由被告人蒋伟予以赔付。
上述事实，有经举证、质证属实的户籍证明、1、身份证、户口簿、七星关区市西街道办事处百花社区居委会的证明；2、魏某1的机动车驾驶证、从业资格证；3、疾病证明书、医疗费票据、用药清单；4、司法鉴定意见书三份；5、鉴定费、诊查费发票，等证据在卷为凭，且前述证据来源合法，证据间能相互印证，形成锁链，予以确认。
本院认为，毕节市七星关区人民检察院指控被告人蒋伟犯故意伤害罪、开设赌场罪的事实及罪名成立，予以确认。被告人蒋伟故意伤害他人身体致一人轻伤、以营利为目的开设电玩城供他人赌博，其行为触犯刑律，应当以故意伤�罪、开设赌场罪追究其刑事责任，且一人犯数罪，应对其实行数罪并罚，同时对其故意伤害行为导致被害人所产生的相关损失应予赔付。鉴于其归案后能如实供述其所犯罪行，庭审中当庭自愿认罪，并在故意伤害一案中，被害人魏某1具有一定过错，在开设赌场一案中其涉案时间不长，盈利不大，未对社会造成重大危害结果，可酌定从轻判处。但从案发至今未对被害人魏某1给予分文赔付，不能视为其具有悔罪表现，对此应作为量刑情节予以考虑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第三百零三条第二款、第六十九条、第三十六条、第六十七条第三款，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权行为法》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉�法>的解释》第一百三十八条、第一百五十五条第一款、第二款之规定，判决如下：
一、被告人蒋伟犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。总合有期徒刑三年，决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月21日起至2019年8月20日止。罚金限本判决生效后十日内履行完毕。）
二、被告人蒋伟赔偿附带民事诉讼原告人魏某1各项损失人民币42977.46元，限本判决生效后三十日内一次性履行完毕。
三、驳回附带民事诉讼原告人魏某1的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省毕节市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 曹 虎
人民陪审员 王祖栋
人民陪审员 李 静
二〇一七年十一月二十四日
书 记 员 郑 琼