云南省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）云刑终1127号
原公诉机关云南省普洱市人民检察院。
上诉人（原审被告人）李斌，男，1970年6月2日出生，汉族，云南省普洱市宁洱哈尼族彝族自治县（以下简称宁洱县）人，初中文化，农民，住云南省镇沅彝族哈尼族拉祜族自治县。因犯非法持有毒品罪，于2013年6月26日被宁洱县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币100000元。因本案于2016年11月1日被刑事拘留，同年11月11日被逮捕。现羁押于镇沅县看守所。
辩护人杨兵、陈良锦，四川戎州律师事务所律师。
云南省普洱市中级人民法院审理普洱市人民检察院指控原审被告人李斌犯非法持有毒品罪一案，于二○一七年九月四日作出（2017）云08刑初130号刑事判决。原审被告人李斌不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉意见，听取辩护人意见，讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2016年7、8月的一天，被告人李斌向一名叫李某的男子购得59包毒品可疑物片剂（俗称麻古）；同年9月的一天，其又向一名叫罗某的男子购得39包毒品可疑物片剂，后其将所购的毒品可疑物片剂藏于家中用于自己吸食。2016年10月31日，经公安民警对被告人李斌住宅进行搜查，在其卧室床头柜内、大卧室卫生间水阀挡板下等处当场查获毒品可疑物片剂共计净重1808克、疑似毒品鸦片（褐色膏状）可疑物47克。经普洱市公安司法鉴定中心鉴定，查获的毒品可疑物片剂中均检出甲基苯丙胺成分。查获的疑似毒品鸦片47克中检出可待因、蒂巴因、那某成分。
原判根据上述事实，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十六条、第七十七条、第六十九条、第六十七条第三款、第六十四条、第五十七条第一款之规定，撤销云南省宁洱哈尼族彝族自治县人民法院（2013）宁刑初字第47号刑事判决主文第（一）项中，对被告人李斌适用缓刑部分的判决。以非法持有毒品罪，判处被告人李斌无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处罚金人民币150000元；被告人李斌原犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币100000元；数罪并罚，决定执行无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处罚金人民币250000元（其中100000元已缴纳）。查获的毒品甲基苯丙胺1808克（俗称麻黄素、麻药）、鸦片47克。0PP0手机1部（型号R7，串号A1000049073527、867620027131223）、苹果6手机1部（型号A1524、串号359240063970114）、AL0ES手机1部（型号869836020402951、8698836020402969），依法予以没收。
宣判后,原审被告人李斌及其辩护人提出一审判决将47克鸦片计入李斌非法持有的毒品数量进行量刑有误；李斌非法持有毒品的目的是用于吸食；认罪态度好；归案后有举报其他犯罪嫌疑人的积极行为，请求改判有期徒刑并降低罚金刑的上诉、辩护意见。
经审理查明，原判认定2016年7、8月的一天，被告人李斌向一名叫李某的男子购得59包毒品可疑物片剂；同年9月的一天，又向一名叫罗某的男子购得39包毒品可疑物片剂。后李斌将所购的毒品可疑物片剂藏于家中。同年10月31日，公安民警对李斌住宅进行搜查，在其卧室床头柜内、大卧室卫生间水阀挡板下等处查获毒品甲基苯丙胺片剂1808克、毒品鸦片47克的事实清楚。有下列证据证实：
1．受案登记表、立案决定书、抓获经过材料、搜查笔录及照片、扣押决定书、扣押清单，证实2016年10月31日15时10分，公安民警依法对李斌居住的镇沅县恩乐镇哀牢小镇3组院2单元301室的住宅进行搜查。在李斌的卧室地板上发现吸食冰毒用的塑料瓶9个，锡纸1筒、吸管两包。在李斌卧室床头柜处发现一个塑料盒，盒内装有一袋冰毒可疑物（编号D），鸦片可疑物4坨（编号E）。在李斌卧室床头柜内发现2袋冰毒可疑物和一针筒冰毒可疑物（编号C）。在大卧室里的卫生间水阀挡板下发现一提袋，袋内有用粉红色塑料袋包裹着的5坨冰毒可疑物（编号A）、用白色塑料包装包裹着的1块和4坨冰毒可疑物(编号B)。公安民警提取并扣押了涉案毒品、李斌持有的0PP0手机一部、苹果6手机一部、AL0ES手机一部。
2.称量笔录及照片、提取检材笔录及照片、理化检验意见书，证实经对从李斌家搜出的毒品可疑物进行称量并提取检材送检。A类毒品可疑物净重742克；B类毒品可疑物净重1027克；C类毒品可疑物净重34克；D类毒品可疑物净重5克。以上A、B、C、D类毒品可疑物均为毒品甲基苯丙胺。E类毒品可疑物净重47克，是毒品鸦片。
3.辨认笔录及照片、被辨认人照片列表及身份情况说明，证实：（1）王某辨认出李斌卧室的床头柜就是其拿毒品麻黄素的地点。（2）李斌辨认出李某就是20l6年7、8月份卖麻黄素给其的人；罗某就是20l6年9月份卖麻黄素给其的人。
4.涉嫌吸食、注射毒品人员尿液检测报告、现场尿液检测报告照片，证实李斌的尿液检测结果为甲基安非他明、吗啡均呈阳性。
5.公安机关网上布控申请表，证实公安机关已对李某、罗某网上布控。
6.（2013）宁刑初字第47号刑事决书、宁洱县人民法院执行通知书、社区矫正宣告书、社区矫正人员基本信息表、接受社区矫正保证书、社区矫正告知书、社区矫正协议书、社区矫正宣告记录，证实李斌因犯非法持有毒品罪，于2013年6月26日被宁洱县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币100000元。缓刑考验期自2013年7月9日至2018年7月8日，由镇沅县恩乐镇司法所实施社区矫正。
7.证人证言。
黄某的证言，证实其系李斌妻子，李斌和王某系情人关系。李斌吸食麻黄素七、八年了。平时李斌在他住的卧室内吸毒，李斌住的卧室床头柜会见到毒品麻黄素，但装的数量不多。2016年10月31日15时10分，民警到其家中搜查，从大卧室卫生间搜查出一提袋麻黄素，从李斌的卧室搜出几小袋麻黄素。
王某证言，证实其在李斌开的民江大秤房上班，和李斌系情人关系。2016年10月31日，其在大秤房上班时，公安民警找到其并在其随身携带的天蓝色挎包内搜查到六管“麻药”，净重4.4克。后其把民警带到李斌家，民警当着李斌的面出示搜查证，对李斌的家进行搜查。民警在李斌家发现吸毒工具、一提袋“麻药”。其和李斌、黄某住在一起。李斌吸食麻药六、七年了。其不想让他吸食，所以偷偷的拿了李斌的“麻药”带在身上想丢掉。其听李斌说他吸食的“麻药”是在思茅购买的，李斌会把购买来的麻药藏在家里，李斌平时在家中吸食“麻药”，吸食的时间长，具体每天的用量多少不清楚。其没有贩卖过毒品，李斌购买过多少麻药也不清楚。
8.被告人李斌的供述与辩解。证实其长期吸食麻黄素。
2016年10月31日警察对其住宅进行搜查，在其卧室床头柜内、大卧室卫生间水阀挡板下等处搜查到麻黄素及鸦片。麻黄素是三四个月前其向李某、罗某购买的，鸦片是用来做药的。其购买并藏匿于家中的这些毒品是自己吸食的，没有向别人出售过。
以上证据均经原审庭审质证、认证，来源合法，内容客观、真实，并能相互印证，本院予以确认。
本案事实清楚，证据确实，充分，足以认定。
本院认为，上诉人李斌违反我国对毒品的管理法规，明知是毒品而非法持有，且数量大的行为已触犯我国刑律，构成非法持有毒品罪。李斌于2013年6月26日因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑三年，缓刑五年。李斌在缓刑考验期限内，再犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。根据规定，非法持有两种以上毒品的，可以将不同种类的毒品分别折算为海洛因的数量，以折算后累加的数量作为量刑的根据。故李斌及其辩护人所提一审判决将47克鸦片计入李斌非法持有的毒品数量进行量刑有误的上诉、辩护意见不能成立，本院不予采纳。经查，李斌构成非法持有毒品罪，故李斌非法持有毒品是用于吸食的目的不属于该罪法定从轻或减轻的量刑情节，故李斌及辩护人据此请求从轻或减轻处罚的上诉、辩护意见，本院不予采纳。宁洱县人民法院（2013）宁刑初字第47号刑事决书认定，李斌是在被查获非法持有毒品后被取保候审期间又非法持有毒品被查获并移送处理。现李斌又在缓刑考验期限内再犯罪，其犯罪主观恶性深，且系毒品犯罪的再犯，应依法从重处罚。李斌归案后虽有举报其他犯罪嫌疑人的积极行为，但不足以对其从轻或减轻处罚。故李斌及辩护人据以上理由请求改判有期徒刑并降低罚金刑的上诉、辩护意见不予采纳。综上，原判定罪准确，量刑并无不当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 邓 会
审判员 彭淑芳
审判员 张赵琳
二〇一七年十一月二日
书记员 姜舒文