广东省惠州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤13刑终295号
原公诉机关惠州市惠东县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张建军，男，1978年7月28日出生，汉族，初中文化，户籍所在地：福建省云霄县常山农场溪墘管区，因涉嫌生产、销售伪劣产品罪，于2015年11月19日被惠州市公安局惠城区分局刑事拘留，同年12月18日被依法逮捕；2016年1月19日被惠州市惠城区公安分局取保候审，同年6月3日经惠州市惠城区检察院决定，2017年3月31日被惠州市惠城区公安局分局逮捕。现羁押于惠州市看守所。
惠州市惠东县人民法院审理惠州市惠东县人民检察院指控原审被告人张建军犯生产、销售伪劣产品罪一案，于2017年7月4日作出(2017)粤1323刑初280号刑事判决。原审被告人张建军不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，依法对上诉人张建军进行了讯问，认为事实清楚，�定不开庭进行审理。现已审理终结。
原审判决认定，2015年11月19日凌晨，被告人张建军受雇于他人驾驶着一辆车牌号为粤Ａ×××××的白色面包车载货从汕头市海门地区出发前往广州市广汕高速公路出口处。至4时30分许，在广惠高速公路惠东县白花收费站入口处遇公安民警查车，被告人张建军驾车逃跑，在逃跑时碰撞其他车辆后被公安机关抓获，当场在其驾驶的面包车上缴获假冒的白沙精品二代香烟25箱、白沙精品香烟16箱、芙蓉王香烟15箱、软广喜经典香烟2箱。经广东省质量监督烟草检验站检验，所缴获的香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟；经广东烟草惠州有限责任公司涉案卷烟价格管理小组估价,该批卷烟价值总计人民币403000元。
原判认为，被告人张建军明知他人销售假冒伪劣产品而为销售假冒伪劣产品提供运输等便利条件，数额超过20万元，�行为构成生产销售伪劣产品罪，公诉机关指控的被告人罪名成立，本院予以支持。公诉机关认定被告人张建军在2015年11月14日和15日两次运输假烟，只有被告人张建军和证人林某1的言辞证据，没有缴获物证，认定该犯罪事实证据不足，本院不予认定。被告人张建军已着手实施犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯，从轻处罚。被告人张建军受雇他人为销售者提供运输服务，在共同犯罪中作用较小，是从犯，依法应从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条之规定，判决如下：一、被告人张建军犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日被告人张建军二次羁押前被羁押了2个月，即自2017年3月31日起至2019年1月30日止；罚金从判决发生法律效力的第二日起一个月内缴清。）二、查获的假烟依法予以没收销毁。
上诉人林某2提出上诉请求：撤销原审判决书。理由是：1、在判决书第5页，原审法院认为我明知他人销售假冒伪劣产品而提供运输等便利条件，与事实不相符。上诉人只是为“阿某”开车，并不知道运输的是假冒香烟，也是被公安机关抓获现场时才知道是香烟。2、判决书第4页关于证人林某1的证言，其一个人的证言并不能佐证上诉人运输的就是假烟，更不能证明上诉人明知而为他人销售假冒伪劣产品提供运输等便利条件。综上所述，上诉人在犯罪过程中主观意识较轻，不是故意行为，对犯罪行为不知情，只是受雇于他人，获取正常的劳动报酬。上诉人的父母年迈，体弱多病，还有个七、八个月的孩子抚养，恳请二审法院以事实为依据，法律为准绳，给予上诉人减轻处罚的机会。
本院经审理查明，2015年11月19日凌晨，被告人张建军受雇于他人驾驶着一辆车牌号为粤Ａ×××××的白色面包车载货从汕头市海门地区出发前往广州市广汕高速公路出口处。至4时30分许，在广惠高速公路惠东县白花收费站入口处遇公安民警查车，被告人张建军驾车逃跑，在逃跑时碰撞其他车辆后被公安机关抓获，当场在其驾驶的面包车上缴获假冒的白沙精品二代香烟25箱、白沙精品香烟16箱、芙蓉王香烟15箱、软广喜经典香烟2箱。经广东省质量监督烟草检验站检验，所缴获的香烟均为假冒�册商标且伪劣卷烟；经广东烟草惠州有限责任公司涉案卷烟价格管理小组估价,该批卷烟价值总计人民币403000元。
以上犯罪事实，有原检察机关提交，并经原审法庭质证、认证的下列证据予以证明：
（一）书证、物证
1、受理案件登记表，证实公安机关对本案的立案情况。
2、抓获经过，证实2015年11月19日4时许，惠州市公安局交通警察支队在广惠高速白花收费站入口往广州方向准备检查一辆粤Ａ×××××面包车，该面包车驾驶员见状立刻掉头加速逃离，并在逃离过程中撞到一辆小轿车，后该车驾驶员张建军被公安民警抓获。并在车内查获疑似香烟。
（二）提取笔录、扣押清单、现场图及照片
1、提取笔录、扣押物品清单，证实2015年11月19日4时30分许，公安机关在广惠高速白花收费站入口往广州方向被告人张建�驾驶的粤Ａ×××××面包车查扣到白沙精品二代香烟25箱、白沙精品香烟16箱、芙蓉王香烟15箱、软广喜经典香烟2箱，被告人张建军在提取笔录和扣押清单上签名。
2、现场指认照片，证实被告人张建军对现场粤Ａ×××××面包车及车上物品进行了指认。现场缴获的香烟包装纸箱上有双喜香烟和芙蓉王等标识
（三）鉴定意见
1、广东省质量监督烟草检验站出具的《检验报告》，证实经检验缴获白沙精品蓝香烟、白沙精品香烟、芙蓉王香烟、软经典双喜香烟检验结论为假冒注册商标且伪劣卷烟。
2、广东烟草惠州有限责任公司涉案卷烟价格管理小组出具的估价意见书，证实缴获的香烟价值403000元。
（四）证人证言
证人林某1的证言，证实我与张建军是男女朋友关系，2015年11月19日我坐张建军的车从汕头海门上高速�广州，上车后我在车上睡觉，凌晨6点左右在高速路惠东路段被交警查获，我下车时看到张建军的车尾撞到了后面的车。之前，我跟张建军一起去广州送货两次，每次都是凌晨出发，所以我好奇问他送的是什么货，第一次他不肯告诉我，第二次他告诉我车上装的是假烟，所以我才知道张建军是帮别人送假烟的。
（五）原审被告人的供述
上诉人张建军的供述，证实被告人张建军在公安机关审讯时交代：2015年11月19日2时许，阿某让我在汕头海门附近等他，之后一个叫妹仔的男子开着粤Ａ×××××面包车，车给我的时候里面就装了假烟，阿某让我把这批假烟送到广州的广汕高速出口那边，并且给了一个客户的联系电话182××××1035给我，让我到广汕高速出口就联系对方，等我将这批假烟送到广州后对方会给我800元的报酬给我，我开车到白花收费站时被交警查获了。2015年11月14日和15日阿某也叫我开车送假烟到广州，阿某说粤Ａ×××××面包车是套牌车。11月19日被交警拦下后我怀疑是假货，就把箱子包着的彩色纸撕开，当时知道是假烟了。
针对上诉人张建军提出的上诉理由，根据本案的事实、证据及相关法律法规，本院评判如下：
本院认为，上诉人张建军无视国法，以营利为目的，明知他人他人销售伪劣产品而为其提供运输等便利条件，经核实，非法经营数额超过20万元，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款“销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额在五万元以上的，属于刑法第二百一十四条规定的‘数额较大’，应当以销售假冒注册商标的商品罪判处三年以下有期徒刑，并处或者单处罚金”的规定，其行为已构成生产、�售伪劣产品罪。公诉机关指控上诉人张建军犯生产、销售伪劣产品罪，犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。关于上诉人提出并非明知是假烟予以提供运输便利的意见。经查，首先，上诉人张建军于2015年11月19日被抓获后第一次接受公安机关的讯问时虽供述“我不知道是真烟还是假烟”，但其在同日第二次讯问中供述“我在2015年11月15日知道运送的是假烟”、“我运送假烟有3次了，3次都是运送到广州天河区的广汕高速出口附近”“每次运送大概50箱假烟”。在2015年12月8日讯问笔录中，张建军供述“后来我知道运送的货物是假烟，所以看见警察检查就想逃跑。”在2015年12月18日讯问笔录中，当侦查人员问道“你是否有销售伪劣产品的行为”，张建军的回答是“有，我们驾驶一辆面包车粤Ａ×××××帮他人运送一批假烟”，综上，张建军在多次稳定的供述中�已承认其对协助运输的货物为假烟是明知的。其次，在2015年11月19日侦查人员询问证人李某的笔录中，李某陈述“我知道车上装的一箱箱的货物是假烟”，“之前我跟张建军一起送货去广州2次，每次车上都装满了货物，而且都是凌晨出发，所以我就好奇问他运送的是什么货物，第一次的时候他不肯告诉我，第二次的时候他才告诉我车上装的是假烟，所以我知道张建军是帮别人运送假烟的”，这与上诉人张建军在2015年11月19日供述称“因为在2015年11月15日……撕开黑色塑料纸就看到纸箱……当时我知道是假烟，还告诉林某1车上运的是假烟……11月19日我在运送假烟时就被警察查获了”能够相互印证，证实张建军明知粤Ａ×××××小货车上装载的是假烟。再次，上诉人不仅在公安机关及公诉机关的多次讯问中承认其明知车上装载的是假烟而随车提供运输便利，而且，在一�庭审中，对公诉机关的指控及当庭出示的所有证据均表示没有意见，自愿认罪。而上诉人上诉称其并不是明知并为运输假烟提供帮助行为，且主张一审时提出过侦查人员非法收集证据的情况，但从庭审笔录上并未反映出上诉人曾申请排除非法证据。经查，根据惠州市惠城区公安分局2015年11月19日22时对上诉人张建军的讯问笔录及同日21日对证人林某1的询问笔录，双方均分别对上诉人张建军于2015年11月15日告知证人林某1车上运输的货物假烟这一事实进行了确认，而在2015年11月19日在公安机关查获前，上诉人张建军亦认可在案发现场高速路口急于掉头的反常行为，亦说明其知道车上运输的货物不同寻常，更反映其主观上的“明知”状态。上诉人张建军在明知其所协助运输货物系违禁物品情况下，为了谋取利益，依然协助运输，故应对该行为承担刑事责任，上诉意见与事实及法律不符，不予采信。
综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定,裁定如下:
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 周 娟
审 判 员 刘宇慧
审 判 员 丁晓鹏
二〇一七年十月九日
法官助理 陈佳汝
书 记 员 钟润美