广东省汕尾市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤15刑终113号
原公诉机关陆丰市人民检察院。
上诉人（原审被告人）宋熠涛，男，1969年9月18日出生，汉族，广东省陆丰市人，高中文化，个体，住陆丰市。因本案于2015年10月14日被刑事拘留，11月11日被逮捕。
原审被告人贾钢林，男，1988年11月24日出生，汉族，广东省汕头市人，高中文化，无业，住汕头市龙湖区。因本案于2015年10月14日被刑事拘留，11月11日被逮捕。
陆丰市人民法院审理陆丰市人民检察院指控原审被告人宋熠涛、贾钢犯林贩卖毒品罪一案，于2016年3月24日作出（2016）粤1581刑初23号刑事判决。宣判后，原审被告人宋熠涛不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人宋熠涛及原审被告人贾钢林，认为事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原判认定，被告人宋熠涛向他人购进含磷酸可待因“樱桃”、“万咳疗”等复方口服液制品后，在东海镇南堤路其龙园百货商场，出售了共10瓶，经折算，共含磷酸可待1.826G,从中牟利。被告人贾钢林2015年8月份到被告人宋熠涛经营的百货商店当帮手，帮忙出售含磷酸可待因复方口服液制品。2015年10月13日晚，公安机关在被告人宋熠涛的龙园百货商店查获含磷酸可待因“樱桃”、“万咳疗”、“fendy1”、“formula1elixir”、“咳宝”等口服液制品共32瓶。经陆丰市食品药品监督管理局认定：（1）复方磷酸可待因口服溶液：每5ML标识含磷酸可待因4.5MG，每瓶装容量150ML。（2)复方磷酸可待因糖浆:100ML标识含磷酸可待因0.2G，每瓶装容量60ML。（3)万咳疗:每5ML标识含磷酸可待因9MG，每瓶装容量100ML。（4)fendy1：每5ML标识含磷酸可待因9MG，每瓶装容量120ML。（5）formula1elixir：每5ML标识含磷酸可待因9MG，每瓶装容量120ML。（6）咳宝：每5ML标识含磷酸可待因9MG，每瓶装容量120ML。（7）procodinesyrup：每5ML标识含磷酸可待因9MG。公安机关现场查扣含可待因复方口服液制品共计32瓶，经折算，含磷酸可待因合计共重5.637G。
原判认定上述事实的证据有：书证、物证，现场勘验检查笔录、平面图、照片，可待因含量认定，现场检测报告书，证人证言，被告人供述等。
原判认为，被告人宋熠涛无经营精神类药品许可证，为牟利，竟私自向商贩购进国家实行管制的能够使人形成瘾癖的二类精神药品进行出售，被告人贾钢林为同案被告人宋熠涛看店并帮忙出售可待因复方口服液，二被告人的行为均已构成贩卖毒品罪。二被告人归案后能如实供述犯罪事实，庭审中认罪，确有悔罪表现，且属初犯。被告人贾钢林在共同犯罪中，作用相对较小。根据二被告人的犯罪事实、情节和对社会的危害程度。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十七条、第五十二条、第五十三条之规定，作出判决：1、被告人宋熠涛犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币5000元。2、被告人贾钢林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币2000元。
上诉人宋熠涛上诉提出：其不知道联邦咳嗽水被国家列入管制品的情况下共进货咳嗽水四十多瓶，实际售出只有十瓶。其是初犯、有悔改之意，请求二审对其从轻判处。
经审理查明：上诉人宋熠涛向他人购进含磷酸可待因“樱桃”、“万咳疗”等复方口服液制品后，在东海镇南堤路其龙园百货商场，出售了共10瓶，从中牟利，经折算，售出的10瓶复方口服液制品共含磷酸可待因1.826G。原审被告人贾钢林2015年8月份到上诉人宋熠涛经营的百货商店当帮手，帮忙出售含磷酸可待因复方口服液制品。2015年10月13日晚，公安机关在上诉人宋熠涛的龙园百货商店查获含磷酸可待因“樱桃”、“万咳疗”、“fendy1”、“formula1elixir”、“咳宝”等口服液制品共32瓶。经陆丰市食品药品监督管理局认定：（1）复方磷酸可待因口服溶液：每5ML标识含磷酸可待因4.5MG，每瓶装容量150ML。（2)复方磷酸可待因糖浆:100ML标识含磷酸可待因0.2G，每瓶装容量60ML。（3)万咳疗:每5ML标识含磷酸可待因9MG，每瓶装容量100ML。（4)fendy1：每5ML标识含磷酸可待因9MG，每瓶装容量120ML。（5）formula1elixir：每5ML标识含磷酸可待因9MG，每瓶装容量120ML。（6）咳宝：每5ML标识含磷酸可待因9MG，每瓶装容量120ML。（7）procodinesyrup：每5ML标识含磷酸可待因9MG。公安机关现场查扣含可待因复方口服液制品共计32瓶，经折算，含磷酸可待因合计共重5.637G。
认定上述事实的证据有：
1、陆丰市公安局受案登记表、立案决定书，证实2015年10月13日21时5分，陆丰市公安局对陆丰市东海镇南堤路龙园百货商店进行检查，查获疑似含可待因复方口服液63瓶和包装盒等物品，查获涉嫌贩卖含可待因复方口服液的该店经营人宋熠涛。经查，犯罪嫌疑人宋熠涛、贾钢林涉嫌贩卖毒品。决定对宋熠涛涉嫌贩卖毒品案立案侦查。
2、陆丰市公安局治安四中队抓获经过，证实陆丰市公安局在工作中发现，陆丰市东海镇南堤路龙园百货商店涉嫌贩卖含可待因复方口服液。于2015年10月13日21时5分，对陆丰市东海镇南堤路龙园百货商店进行当场检查，现场查获含可待因复方口服液63瓶和袋包装盒等物品，查获涉嫌贩卖含可待因复方口服液的该店经营人宋熠涛,现场传唤涉嫌滥用含可待因复方口服液的嫌疑人贾钢林、郑某、陈东湖3人。
3、陆丰市公安局勘验笔录、检查笔录、平面图、现场照片，证实陆丰市公安局于2015年10月13日20时55分出警。依法对陆丰市东海镇南堤路龙园百货商店进行查处。龙园百货商店位于陆丰市东海镇南堤路龙山花园路段。龙园百货商店分里外二间。商店里间正对门地板上，有一纸箱，里面装有疑似可待因复方口服液制品63瓶，另一纸箱装有各种含可待因复方口服液包装盒。现场勘查制作平面图1张、拍摄照片1套附卷。
4、扣押清单，证实现场检查扣押口服液（1）复方磷酸可待因糖浆4瓶（60ML）。（2）万咳疗2瓶(120ML)。（3）乐信咳水5瓶(120ML)。（4）复方磷酸可待因口服溶液11瓶(150ML)。（5）东大咳之宝21瓶(120ML)。(6)FEDYLNO9SYRUP1瓶(120ML)。(7)FENDYL2瓶(120ML)。(8)LIQUIDVITAMIN5瓶(118.5ML)。(9)RMULA1ELIXIR4瓶(120ML)。(10)PROCODINESYRUP8瓶(120ml)。
5、扣押清单，证实现场检查扣押包装盒（1）万咳疗盒子10个。（2）乐信咳水盒子17个。（3）咳快治盒子9个。（4）东大咳之宝盒子38个。(5)平咳定止咳露盒子2个。(6)咳特效止咳露盒子2个。
6、陆丰市公安局治安管理大队说明，证实陆丰市公安局侦办的宋熠涛涉嫌贩卖毒品案，该案现场查扣物品含可待因复方口服液制品及包装盒等物品，暂保存在该局物证保存保管中心。
7、陆丰市工商行政管理局营业执照证实，证实陆丰市龙园百货店注册类型为个体户，经营范围零售：日用百货、日用化学品、杂品；烟酒。
8、陆丰市食品药品监督管理局《关于协查涉案含可待因复方口服液体制剂的复函》，证实陆丰市食品药品监督管理局对提供的含可待因复方口服液样品进行磷酸可待因含量认定：（1）复方磷酸可待因糖浆（东北制药集团沈阳第一制药有限公司生产）：100ml中标识含磷酸可待因0.2g；(2)复方磷酸可待因口服溶液（澳美制药生产）：每5ml标识含磷酸可待因4.5mg；（3）万咳疗（MarchingPharmaceuticalLtd.生产）：每5ml标识含磷酸可待因9.0mg；（4）FENDYL(JeanMariePharmacalCo，Ltd.生产)：每5ml标识含磷酸可待因9.0mg；（5）FIRNYKA1EKUXUR(VickmansLaboratoriesLtd.生产)：每5ml标识含磷酸可待因9mg；（6）Fedy1Bi.9Syryo咳宝（VickmansLaboratoriesLtd.生产）：每5ml标识含磷酸可待因9.0mg；（7）PROCODINESYRUP（MedipharmaLimited,HongKong.生产）每5ml标识含磷酸可待因9.0mg；（8）东大咳之宝（济生堂制药厂有些公司生产）：标识无磷酸可待因成分；（9）LiquidVitaminC(CHILDLIFE.生产)：标识无磷酸可待因成分；（10）乐信咳水（AdvancePharmaceuticalCo，Ltd.生产）：标识无磷酸可待因成分。
9、陆丰市公安局说明，证实该局根据查证核实：犯罪嫌疑人宋熠涛己出售、贩卖含磷酸可待因的咳嗽水中，“樱桃”3瓶、“万咳疗”3瓶、“复方磷酸可待因口服溶液”4瓶。经依法折算：“樱桃”3瓶共360ML重360G，含磷酸可待因643MG；“万咳疗”3瓶共360ML重360G，含磷酸可待因643MG；“复方磷酸可待因口服溶液”4瓶共600ML重600G含磷酸可待因540MG。合计共含磷酸可待因1.826G。
10、查扣宋熠涛疑似含可待因口服液制品含量清单，证实查扣可待因口服液制品含量：（1）复方磷酸可待因糖浆4瓶（60ML），可待因总含量480mg；（2）万咳疗2瓶(120ML)可待因总含量432mg；（3）复方磷酸可待因口服溶液11瓶(150ML)可待因总含量1485mg；(4)FEDYLNO9SYRUP咳宝1瓶(120ML)可待因总含量216mg；(5)FENDYL2瓶(120ML)可待因总含量432mg；(6)FORMULA1ELIXIR4瓶(120ML)可待因总含量864mg；(7)PROCODINESYRUP8瓶(120ml)可待因总含量1728mg。总计含磷酸可待因5637mg。
11、、陆丰市公安局治安四中队说明，证实根据国家食品药品监督管理局<非法药物折算表>(2004年10月)的折算标准,1克可待因折算为0.08克海洛因。
12、陆丰市公安局现场检测报告书（编号2015009），证实对宋熠涛尿液检验，结果“阴性”。
13、陆丰市公安局现场检测报告书（编号2015007），证实对贾钢林尿液检验，结果“阳性”。
14、陆丰市公安局南堤派出所证明，证实南堤派出所辖区居民宋熠涛，经查，未掌握其有违法犯罪记录。
15、陆丰市公安局治安大队前科说明，证实经查询全国违法犯罪人员资料库，犯罪嫌疑人贾钢林查无犯罪前科记录。（证据卷第89页）
16、陆丰市公安局户籍证明，证实上诉人宋熠涛出生日期是1969年9月18日、身份证号码等身份情况。
17、常住人口信息，证实原审被告人贾钢林出生日期是1988年11月24日、身份证号码等身份情况。
18、证人郑某证言：2015年10月12日我到龙园百货商店去买“联邦”，当时店里只有老板一个人，我就问老板有没有卖“联邦”，老板说有1瓶100元，老板拿了1瓶“联邦”给我，买后我就到对面河边去喝了半瓶，剩下的半瓶我带回家了，到了晚上9点多钟我再次来到龙园百货商店想买“联邦”时刚好遇到警察来查这间百货商店，就把我带走了。
19、上诉人宋熠涛供述：2015年10月13日晚上9时许，公安民警在我开的龙园百货商店里间屋子的板房里面查获了含可待因的复方口服液63瓶和包装盒子，随后我被带来问话。我是2015年10月9日通过微信订购含可待因的复方口服，店里查获的口服液是我昨天10月12日下午收到的，这些口服液是我通过微信订购香港伟鸿公司的，由顺丰快递寄来60瓶，其中乐信口服液25瓶，东大咳之宝30瓶，樱桃口服液5瓶。乐信口服液购进价48元一瓶，70元出售；东大咳之宝购买价68元一瓶，100元出售；樱桃口服液购买价125元，170出售。
贾钢林和我是远方亲戚，于二个月前来我店里做工，我管他吃饭和住宿，在店里睡，我偶尔有给他几十元钱用。贾钢林在我店出事前晚，有帮我去接了20瓶“万咳疗”和“复方磷酸可待因口服液”。
20、原审被告人贾钢林供述：我与东海镇龙园百货店店主宋熠涛是世交朋友关系，我爷爷与他父母是好朋友，我经常有回陆丰看望我爷爷。我与宋熠涛比较熟悉，知道他有在偷偷做含可待因复方口服液的生意，我每天都有喝“联邦”的习惯。宋熠涛又开口让我去帮手，负责我的吃住，有时还给我一些零花钱，我自己有时从店中拿联邦喝，至今己呆了二个月了。宋熠涛是向一个本地老头进的国产含可待复方口服液，后来向一个男青年进的货。是宋熠涛联系好叫我去龙山桥工商行门口接货。
以上证据均经原审法庭出示、质证，本院予以确认。
本院认为：上诉人宋熠涛无视国家法律，为牟利，无经营精神类药品许可证而私自购进国家实行管制的能够使人形成瘾癖的二类精神药品进行出售，原审被告人贾钢林为上诉人宋熠涛看店并帮忙出售可待因复方口服液，其行为均已构成贩卖毒品罪，应予依法惩处。关于上诉人宋熠涛所提上诉意见，经查：上诉人宋熠涛及原审被告人贾钢林贩卖毒品的事实有现场查获物证、现场勘查笔录、毒品含量认定、证人证言等证据证实，上诉人宋熠涛及原审被告人贾钢林对其贩卖可待因复方口服液的经过也供认在案，足资认定。鉴于上诉人宋熠涛归案后能如实供述犯罪事实、有悔罪表现、属初犯以及原审被告人贾钢林在共同犯罪中作用相对较小等情节，对其量刑应予酌情考虑，上诉人宋熠涛要求二审给予从轻处罚的上诉意见，予以采纳。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，唯量刑偏重。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十七条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、维持陆丰市人民法院（2016）)粤1581刑初23号刑事判决第一项和第二项对原审被告人宋熠涛、贾钢林的定罪部分，撤销对原审被告人宋熠涛、贾钢林的量刑部分。
二、上诉人宋熠涛犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币5000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先羁押一日折抵刑期一日；即自2015年10月14日至2016年12月13日止，罚金限于本判决生效之日起三个月内缴交）。
三、原审被告人贾钢林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币2000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先羁押一日折抵刑期一日；即自2015年10月14日至2016年11月13日止，罚金限于本判决生效之日起三个月内缴交）。
本判决为终审判决。
审判长 陈世礼
审判员 骆金声
审判员 李 平
二〇一六年十月××日
书记员 王少锋