江苏省宿迁市宿豫区人民法院民 事 判 决 书（2016）苏1311民初1259号原告朱某某，男，1970年6月25日生，汉族，居民，住所地江苏省宿迁市宿城区。委托诉讼代理人：王建，宿迁市宿豫区顺河法律服务所法律工作者。被告江苏祥宇建设有限公司，住所地江苏省泰兴市国庆东路39号。法定代表人张月峰，该公司董事长。委托诉讼代理人：毛某某，该公司员工。委托诉讼代理人：赵某某，该公司员工。被告江苏徐港置业有限公司，住所地宿迁市宿豫区经济开发区峨眉山路3号。法定代表人张海鹏，该公司董事长。委托诉讼代理人：徐尊民、郭子皓，江苏宏亮律师事务所律师。原告朱某某与被告江苏祥宇建设有限公司（祥宇公司）、被告江苏徐港置业有限公司（徐港公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行审理，原告朱某某及其委托代理人王建、第一次庭审被告祥宇公司委托代理人毛某某、第二次庭审被告祥宇公司委托代理人毛某某、被告徐港公司委托代理人徐尊民、郭子皓到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告朱某某诉称，被告祥宇公司承建被告徐港公司开发的宿豫区经济开发区北斗商务广场工程。2015年3月18日，被告祥宇公司将其承包的1#、3#、4#、5#楼的水、电工程承包给原告施工并签订承包合同一份，原告向被告缴纳保证金200000元。原告按照合同约定施工。后因被告祥宇公司无法完成该工程施工内容而被被告徐港公司清场。2015年12月20日，原告与被告祥宇公司就施工工程量进行结算，合计391905.90元，被告祥宇公司向被告徐港公司出具付款委托书，后被告徐港公司仅付款43730元。现请求被告祥宇公司给付工程款348175.9元，保证金200000元，合计548175.90元，被告徐港公司在欠付工程款范围内承担连带清偿责任，诉讼费被告承担。诉讼过程中，原告增加诉讼请求要求被告祥宇公司偿还垫付的税金11539.75元，另要求从起诉之日起被告支付银行同期贷款利息被告祥宇公司辩称，我公司与江苏徐港公司还未结算，已经支付给苏某304480元。被告徐港公司辩称，一、关于原告与被告祥宇公司之间的施工合同工程款之间金额多少，这个要原告与被祥宇公司结算清楚。二、就本案的适用法律，原告起诉被告祥宇公司，把我方列为被告，根据相关司法解释，我方是在欠付工程款范围内连带，但是根据省高院关于审理建设工程案件的精神，要严格审查施工人与发包方之间的合同关系，即如果不是合同当事人的话，一般不判决发包方承担连带责任，但是因为本案工程的特殊性（工程现状），我方本着实际处理问题的原则，在适用法律上，可以放宽为同意按照最高院司法解释，按欠付范围内支付工程款。三、就本案而言，我方与施工单位即被告祥宇公司之间，已经不欠付其工程款，所以对原告不再有连带支付工程款的义务。理由如下：我公司与祥宇公司签订施工合同，合同按照节点支付工程款，但是在施工过程中，祥宇公司没有相应的施工能力，应该说已经与我公司解除了施工合同，在庭审过程中也需得到祥宇公司的认可。在解除合同后，我公司多次督促被告祥宇公司与我公司进行工程款结算，但被告祥宇公司一直不配合，在此情况下，我司已经单方就被告祥宇公司施工工程量进行了审计，据审计被告祥宇公司已完成7388130.99元，我司向被告祥宇公司支付工程款包括我方直接支付的和受委托支付的以及代付、垫付的各种款项目前共计7066387.99元。虽然涉案工程被告祥宇公司与我方解除合同，不愿继续施工，但我方百分之五的质保金仍应扣除，扣除完之后，我方已经完全与被1结清了已完成工程款的款项。经审理查明，2015年7月16日，被告徐港公司与被告祥宇公司签订建设工程施工协议，工程名称和规模：北斗商务广场5栋18层、1栋26层住宅和1栋18层商务大厦合计约68000平方米，独立地下车库工程（含人防工程）约12000平方米，工程地点：宿迁市江山大道东峨眉山路1号，工程内容：施工图纸范围内所有土建、水电安装工程。承包范围：所有施工图纸设计内容（不含桩基工程、室外配套附属工程、电梯、消防、通风、弱点工程），承包方式：包工包料，关于协议价款，双方约定：施工图范围内所有土建、安装工程总造价暂定116000000，工程分三期施工，第一期为1#、3#-5#、8#楼暂定为36000000（不含原徐州国成建设有限公司承建的已完成部分，未完成部分的具体施工及价格双方另行约定），第二期和第三期根据甲方要求施工…本协议最终确定的工程造价为双方确认的工程结算价。工程及工程款的支付时间及标准：本工程分三期进行。第一期为：1#、3#、4#、5#、8#楼（主体已施工至地上一层）；第二期为：2#、6#、7#、9#楼；第三期为：地下车库及人防工程。双方约定每期工程款支付方式和时间：第一期全部工程施工至地上九层楼面时支付已完成工程量70%作为进度款；第二期全部工程施工至地上六层楼面是支付已完成工程量70%作为进度款，之后当期工程全部主体每施工增加六层支付一次已完成工程量70%作为进度款，当期工程全部主体封顶付至已完成工程量80%作为进度款；三期：基础完成付已完成工程量70%，主体结束付至已完成工程量价款80%，乙方按照以上节点及时上报已完成工程进度款报表，监理在七个工作日审核完毕并报甲方，甲方在收到监理审核表后七个工作日内审核完毕并支付已完工工程量进度款。竣工验收合格后十日内甲方支付乙方当期总工程款90%；审计结束后一个月内支付至结算价款95%；剩余5%作为工程质量保证金，按国家及地方政府规定进行缴纳返还，若没有规定，则按下列时序进行返还，竣工验收合格12个月付结算价款的2%；竣工验收合格24个月内付审计价款的1%；另外2%保修期结束时一次性付清。2015年3月18日被告祥宇公司与原告苏某、朱某某签订水电工程承包合同，被告祥宇公司将北斗商务广场1#、3#、4#、5#楼水电工程分包给无施工资质的原告及案外人朱某某，2015年5月22日，原告向被告祥宇公司上交保证金200000元，2015年12月20日，原告、案外人苏某与被告祥宇公司结算，原告及案外人苏某完成工程款数额为391905.9元，2016年2月6日，被告祥宇公司向被告徐港公司出具委托书一份，委托徐港公司从其工程款中向原告支付304480元，2016年2月14日被告徐港公司出具开票证明，原告据此证明至宿豫区地税局开据发票支付税费11539.75元，后被告徐港公司仅付款43730元。2016年3月2日，案外人苏某将和被告祥宇公司签订的北斗项目部权利义务转移给原告所有。另查明，2015年11月份，涉案工程停止施工，被告徐港公司已支付被告祥宇公司工程款7066387.99元，目前，二被告之间针对上述工程尚未审计。本院认为，被告祥宇公司作为合同相对人，将水电工程分包给无资质的原告及案外人苏某施工，双方之间的分包合同因违反法律的强制性规定而无效。因工程经结算形成书面凭证，被告祥宇公司应当按照结算的数额给付原告工程欠款并退还保证金，并承担相应税费。关于被告徐港公司的责任问题，因二被告未对涉案工程进行最终结算，欠付工程款数额未确定，本院对原告要求被告徐港公司承担责任的主张不予支持。关于利息，原告主张自起诉之日按中国人民银行同期贷款利率计算至实际给付之日符合法律规定，本院依法予以支持。综上，依照《最高人民法院》第二条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告江苏祥宇建设有限公司于本判决生效后十日内给付原告朱某某工程款348175.9元、保证金200000元、税费11539.75元共计559715.65元及利息（以559715.65为本金，自2016年3月3日起至实际给付之日止按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算）；二、驳回原告对被告徐港置业有限公司的诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费。案件受理费9282元、保全费3320元，共计12602元，由被告江苏祥宇建设有限公司负担。审 判 长  蒿泽群人民陪审员  王伦章人民陪审员  丁太国二〇一六年八月十九日书 记 员  金 铭第1页/共7页