广东省深圳市南山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）深南法刑初字第373号
公诉机关广东省深圳市南山区人民检察院。
被告人钟某，男。因本案于2013年11月8日被抓获，次日被刑事拘留，2013年12月12日被逮捕，现羁押于深圳市南山区看守所。
被告人李某，男。因本案于2013年11月9日被抓获，同日被刑事拘留，2013年12月12日被逮捕，现羁押于深圳市南山区看守所。
辩护人黄某，广东财富东方律师事务所律师。
被告人钟某甲，男。因本案于2013年11月8日被抓获，次日被刑事拘留，2013年12月12日被逮捕，现羁押于深圳市南山区看守所。
被告人钟某乙，男。因本案于2013年11月26日被抓获，次日被刑事拘留，2013年12月12日被逮捕，现羁押于深圳市南山区看守所。
深圳市南山区人民检察院以深南检刑诉（2014）681号起诉书指控被告人钟某、李某、钟某甲、钟某乙犯盗窃罪，于2014年3月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。深圳市南山区人民检察院指派检察员吴萏出庭支持公诉，被告人钟某、被告人李某及其辩护人黄某、被告人钟某甲、钟某乙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
经审理查明：被告人钟小辉在深圳市多个集装箱码头从事过在堆场驾驶叉车的工作（又称堆高司机），主要职责是驾驶叉车将集装箱从拖车吊到堆场或者将堆场的集装箱吊到拖车上。2012年，被告人钟某在深圳市宝安区西乡大铲湾码头工作期间认识了从事集装箱运输的被告人李某，后二人合谋由钟某盗窃堆场集装箱后变卖给李某。
2013年8月份，被告人钟某知悉位于南山区的深圳西部联合物流有限公司的堆场存在管理漏洞（拖车司机一般将提柜单交给堆场工作人员，离开堆场时不会核对提柜单），遂与被告人李某商定实施盗窃，并找来被告人钟某乙共同作案。8月中旬一天23时许，被告人钟某、钟某乙来到该堆场，钟某先让钟某乙冒充堆场工作人员向拖车司机骗取提柜单，因钟某乙未骗到，遂由钟某冒充堆场工作人员并成功骗到一张提柜单。之后，钟某将提柜单交给钟某乙，由钟某乙与驾驶拖车的被告人李某进堆场提走柜号为WHLU5176966-645G1的蓝色集装箱一个。驶离堆场后，被告人李某支付钟某人民币6500元。后，李某将该集装箱运至附近的永顺堆场藏匿，变卖后得人民币13000元。经鉴定，该集装箱价值人民币14865元。
同年8月底的一天，在深圳西部联合物流有限公司的堆场，被告人钟某又采用上述作案手段，骗到一张提柜单后与驾驶拖车的被告人李某进堆场提走柜号为FSCU929492-345G1的红色集装箱一个。驶离堆场后，被告人李某支付钟某人民币5000元。后，李某将该集装箱运至永顺堆场藏匿，案发后该集装箱已追回。经鉴定，该集装箱价值人民币11705元。
同年9月份，被告人钟某得知被告人钟某甲在深圳西部联合物流有限公司的堆场任堆高司机，遂怂恿钟某甲与其一起作案。9月初一天晚上，被告人李某驾驶拖车来到该堆场，钟小辉指挥钟某甲将柜号为SZLU964401240RQ集装箱冻柜一个吊到拖车上，李某、钟某将该集装箱冻柜运走。被告人李某共支付钟某人民币28000元。后李某将该集装箱运至永顺堆场藏匿，变卖后得人民币4.3万元。案发后该集装箱已追回。经鉴定，该集装箱价值人民币152171元。
同年10月初，被告人钟某应聘到位于南山区的深圳市裕鹏集装箱服务有限公司担任堆场堆高司机。10月中旬，被告人钟某又找到被告人钟某甲商量盗窃集装箱，因知悉该堆场对暂时存放的集装箱一般不查柜，钟某提出通过修改集装箱柜号、办理暂存单、再凭暂存单提走集装箱的方式实施盗窃。10月15日晚上，钟某将该堆场柜号为三菱00LU6120l7l40RQ的集装箱冻柜一个吊到地面，钟某甲将柜号更改为682027-1后到打单处办理暂存手续，然后将暂存单交给钟某。被告人李某得知该堆场管理比较严格，不敢亲自到堆场提柜，遂以车子坏了为由让钟某自行想办法将集装箱运至附近的华晖堆场。16日凌晨，钟某自行联系拖车，由钟某甲凭暂存单办理出闸手续，二人将该集装箱冻柜拖走并运至华晖堆场藏匿。16日晚上，钟某、钟某甲与李某会合，李某用拖车将该集装箱从华晖堆场转移至永顺堆场藏匿。李某共支付钟某人民币20000元。案发后该集装箱已追回。经鉴定，该集装箱价值人民币49234元。
2013年11月8日，警方抓获被告人钟某、钟某甲；11月9日抓获被告人李某，并缴获上述藏匿在永顺堆场的FSCU929492-345G1红色集装箱以及三菱00LU6120l7l40RQ的集装箱冻柜的提柜单；11月26日抓获被告人钟某乙。案发后，被告人李某的妻子林某向警方退还李某的违法所得人民币21500元。12月18日，林某买回被告人李某变卖掉的原柜号为SZLU964401240RQ集装箱冻柜一个，并退还至警方。
另查明，2014年4月16日，被告人李某积极退赃，取得了被害单位深圳市裕鹏集装箱服务有限公司的谅解；2014年4月16日，被告人李某积极退赃，取得了被害单位深圳西部联合物流有限公司的谅解。
上述事实有深圳市裕鹏集装箱服务有限公司的委托书、受案登记表、搜查笔录、扣押笔录、扣押、发还清单及收条、集装箱交接单、深圳西部联合物流有限公司的证明、授权委托证明书、营业执照及进场记录、设备交接单、抓获经过、缴获经过、质证笔录、谅解书两份、被告人的身份信息资料，证人林某的证言，被害单位代表廖剑生、韩金孝的陈述，价格鉴定结论书，现场勘查笔录及照片，被告人钟小辉、李某、钟某甲、钟某乙的供述及辨认笔录等业经查证属实的证据证实，足以认定。
公诉机关向本院提交深南检量建（2014）476号量刑建议书，建议对被告人钟小辉、李某判处四年至五年左右有期徒刑，对被告人钟某甲判处三年六个月至四年六个月有期徒刑，对被告人钟某乙判处一年左右有期徒刑。
被告人李某的辩护人辩称：1、由于西部联合物流堆场存在管理漏洞，叉车司机成为准许货柜出闸的决定者，在第一起和第二起作案中，钟某利用其堆场工作人员的便利骗取了提柜单，在第三起作案时，利用钟某甲作为叉车司机的便利；提取裕鹏堆场货柜时，利用了钟某作为叉车司机的职务便利；故钟某等三人应当构成职务侵占罪。2、指控被告人李某与钟某合谋“由钟某盗窃堆场集装箱后变卖给李某”证据不足，且没有证据证明被告人李某与被告人钟某、钟某甲、钟某乙三人有共同犯罪的主观故意，李某不构成盗窃罪，应以掩饰、隐瞒犯罪所得定罪。3、被告人李某认罪态度较好，积极退赃，应当认定为有悔罪表现，希望法庭对其从轻处罚。
本院认为，被告人钟某、李某、钟某甲、钟某乙结伙以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，被告人钟某、李某涉案金额227975元、被告人钟某甲涉案金额201405元，数额巨大；被告人钟某乙涉案金额14865元，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。被告人李某的辩护人提出被告人钟某、钟某甲、钟某乙应构成职务侵占罪的辩护意见，经查，被告人钟某在第一、二起事实中系冒充西部联合物流堆场工作人员骗取提柜单，并非该堆场工作人员；在第四起作案中被告人钟小辉虽在裕鹏堆场任堆高司机，但对货柜并无管理权限，而是通过办理暂存单、更改柜号的方式盗走货柜；被告人钟某甲系西部联合物流堆场堆高司机，但其职责系听从理货员指挥搬运货柜，对货柜无管理权限；被告人钟某等人的行为不符合职务侵占罪的构成要件，对该辩护意见本院不予采纳。本案中被告人钟小辉、李某的供述均证实其二人系事先通谋，由被告人钟某实施盗窃，被告人李某收购货柜，依法应以盗窃罪的共犯论处，对被告人李某的辩护人提出的被告人李某构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪的辩解不予采纳。
被告人钟某在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人钟某甲、钟某乙协助被告人钟某实施盗窃，被告人李某负责收购赃物，在共同犯罪中均起次要作用，系从犯，本院依法对被告人李某、钟某甲予以减轻处罚，对被告人钟某乙予以从轻处罚。被告人钟小辉、李某、钟某甲、钟某乙到案后如实供述自己的犯罪事实，并自愿认罪，本院依法均予以从轻处罚。被告人李某积极退还赃款赃物，并已发还被害单位，取得了被害单位的谅解，依法可从轻处罚，结合其悔罪表现，本院认为对被告人李某宣告缓刑不足以再危害社会，亦可达到惩戒的目的，决定对其适用缓刑。综合本案各被告人参与犯罪的次数、作用、数额等事实情节及公诉机关的量刑建议，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十六条第一、四款，第二十七条，第七十二条，第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
一、被告人钟某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月8日起执行至2017年5月7日止。罚金自本判决发生法律效力之日起十日内向本院交纳，上缴国库。）
二、被告人钟某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月8日起执行至2015年11月7日止。罚金自本判决发生法律效力之日起十日内向本院交纳，上缴国库。）
三、被告人李某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币一千元。
（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算；罚金已缴纳，上缴国库。）
四、被告人钟某乙犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月26日起执行至2014年5月25日止。罚金自本判决发生法律效力之日起十日内向本院交纳，上缴国库。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 孙婷婷
人民陪审员 刘 劼
人民陪审员 夏华强
二〇一四年五月十二日
书 记 员 石银芳