文书内容江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）苏02民终5296号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司江阴中心支公司，住所地江阴市香山路238号。负责人顾新，保险公司总经理。委托诉讼代理人:华芳，该公司职员。被上诉人（原审原告）:吴宗如，男，1968年8月4日生，汉族，住江阴市。被上诉人（原审被告）：陈东昶，男，1970年12月22日生，汉族，住江阴市。被上诉人（原审被告）：江苏祥狮艺术制品有限公司，住所地江阴高新技术产业开发区澄山路705号。法定代表人高明华，该公司董事长。委托诉讼代理人:柳元根,该公司职员。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司江阴中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人吴宗如、陈东昶、江苏祥狮艺术制品有限公司(以下简称祥狮公司)机动车交通事故责任纠纷一案，不服江阴市人民法院（2017）苏0281民初9372号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。保险公司上诉请求：撤销原判，改判支持其上诉请求。事实与理由：1、吴宗如主张的被抚养人生活费证据不充足，应予驳回，但一审法院酌定被抚养人生活费，不符合法律规定；2、根据保险合同条款，医药费中应扣除10%的非医保用药费用，但一审法院未予支持。被上诉人吴宗如书面辩称：关于被抚养人生活费，其一审已提交当地派出所出具的户籍证明与当地村委会出具的证明，保险公司不认可其主张的被抚养人生活费，应提供相反证据证明。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回保险公司的上诉请求。被上诉人陈东昶辩称：1、保险公司主张驳回吴宗如主张的被抚养人生活费，应在保险合同的交强险范围赔付，与其无关。2、关于扣除10%的非医保用药，伤者进行必要治疗时所用的医药费应有保险公司在保险限额范围内全部承担。保险公司只笼统提出扣除10%非医保用药，未曾明确指出哪些是非医保范围，却未提出非医保用药的替代药物，一审判决是合法有效的。请求二审法院维持原判。被上诉人祥狮公司辩称：同陈东昶答辩意见一致。吴宗如向一审法院起诉请求：各被告赔偿医药费379913.1元。一审法院认定事实：2014年9月14日19时50分许，陈东昶驾驶苏Ｂ×××××小型普通客车，沿江阴市路由西向东行驶至澄山路号门口地段，遇情驶入路左后车辆前部碰到相对方向行驶的吴宗如驾驶的电动自行车，致吴宗如受伤的交通事故。2014年9月25日，江阴市公安局交通警察大队做出道路交通事故认定书，认定陈东昶负此事故的全部责任，吴宗如不负此事故的责任。事发后，吴宗如去医院治疗。陈东昶驾驶的车辆在保险公司购买了交强险、商业险。陈东昶系祥狮公司职工，事故发生后，祥狮公司垫付了164842元，请求在本案当中一并处理。2017年8月31日，江阴市远望医院司法鉴定所作出司法鉴定意见书，认为吴宗如构成十级伤残一处；其误工期限为18个月，护理期限为6个月，营养期限为6个月，庭审中，吴宗如提出变更诉讼请求的申请，要求被告赔偿379913.1元。吴宗如因交通事故造成的当事人达成一致意见的损失：医疗费总额136873.06、修车费1500元、铝合金拐杖费150元、精神损害抚慰金5000元、交通费800元、鉴定费3354元，对吴宗如主张的住院伙食补助费2569.9元、护理费14400元、营养费5400元、三被告要求核减，对吴宗如主张的伤残疾赔偿金80304元，三被告认为应按农村标准计算。对吴宗如的误工费，三被告不予认可。对吴宗如主张的被抚（扶）养人生活费31718.6元，三被告认可2885.6元。事发时，吴宗如在江阴市展望机械制造有限公司工作，该公司属制造业，2015年江苏省分细行业在岗职工平均工资为62277元/年，吴宗如事发前一年，在江阴市居住。以上事实，有道路交通事故认定书、所驾车辆的驾驶证及所驾驶车辆的行驶证复印件、交强险、第三者商业责任险保单复印件、病历卡、出院记录、医药费发票、江阴市远望医院司法鉴定所出具的司法鉴定书、鉴定费票据、修车发票、铝合金拐杖费发票、本院调查笔录、谈话笔录、吴宗如所在村委、派出所证明及当事人的陈述等证据在卷佐证。一审法院认为：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中陈东昶负此事故的全部责任，承担事故损失的100%。吴宗如事发前在江阴市××一年，其伤残疾赔偿金应以城镇标准计算，其事发前在江阴市展望机械制造有限公司工作，该公司属制造业，其误工标准以该行业在岗职工平均工资计算，保险公司要求扣除医疗费总金额的10%的非医保用药，无证据证明，不予采纳。对于吴宗如因交通事故受伤造成的医疗费损失确定如下：1              名称              数额              理由与依据                  2              医疗费              136873.06元              一致意见                  3              住院伙食费              2350元              47天*50元/天                  4              营养费              4500元              180天*25元/天                  5              护理费              14400元              180天*80元/天                  6              误工费              93415.5元              18个月*62277元/12月                  7              残疾赔偿金              90304元              司法鉴定书                  8              精神损害抚慰金              5000元              一致意见                  9              交通费              800元              一致意见                  10              修车费              1500元              一致意见                  11              铝合金拐杖费              150元              一致意见                  总损失              349292.56元              交强险              121500元                  商业险              227792.56元              据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第二条、第六十五条,《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，一审法院判决：一、保险公司赔偿吴宗如349292.56元，扣除祥狮公司垫付的160288元，余款189004.56元，由保险公司于判决发生法律效力之日起十日内支付给吴宗如。二、保险公司返还祥狮公司垫付款160288元，该款由保险公司于判决发生法律效力之日起十日内支付给祥狮公司。三、驳回吴宗如的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1200元、鉴定费3354元，共计4554元，由祥狮公司负担。当事人对一审法院查明的事实均无异议，本院予以确认。二审中，保险公司向本院提交一份投保单，证明其公司已就免责条款向被保险人尽到了如实告知义务。经质证，祥狮公司对投保单上其公章的真实性无异议。二审争议焦点是：一、吴宗如主张的被抚养人生活费应否支持；二、医疗费应否扣除10％的非医保用药费用。本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求或反驳对方诉讼请求所依据的事实应当提供证据，没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于被扶养人生活费问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定，被扶养人生活费应根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。本案中，根据巴中市巴州区平梁镇团包垭村村委会出具的证明，吴宗如的父母吴功传（1936年6月25日生）、辜桂德（1939年7月15日生）终身只养育吴宗如一个儿子；吴宗如的父母现年事已高，无法劳动，又无其他经济来源；吴宗如有两个儿子（长子吴俊杰1998年9月10日生，其子吴春雷2003年7月10日生），吴宗如的妻子蒲容华外出多年无音讯。但根据巴中市公安局巴州区分局平梁派出所出具的户籍证明，无法证明吴宗如是独生子女。现吴宗如主张父母与次子的被抚养人生活费31718.6元，一审法院根据本案实际情况酌定被抚养人生活费1万元并无不当。关于非医保用药费用，上诉人保险公司主张按照保险合同条款规定，医疗费应扣减10％非医保用药费用，因该条款属于限制合同相对方权利、排除己方责任的格式条款，需举证证明其已向投保人尽到充分提示、说明之义务，否则不发生法律效力。保险公司二审虽对此举证证明，但未能提交具体需扣除的非医保用药清单及替代用药清单，故保险公司该上诉请求无事实依据，本院不予支持。综上，保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1410元，由上诉人保险公司负担。本判决为终审判决。审判长 谢 伟审判员 王一川审判员 朱光烁二〇一八年一月十二日书记员 李 蒙