江苏省沭阳县人民法院民 事 判 决 书（2015）沭商初字第00589号原告沭阳县中小企业信用担保有限责任公司，住所地沭阳县苏州西路207号。法定代表人殷正光，该公司董事长。委托代理人马玉超，该公司职工。委托代理人肖建，该公司职工。被告沭阳上林花圃。负责人谈一锋，该花圃投资人。被告谈一锋，居民。被告谈鸿儒，居民。被告尹海莉，居民。被告沭阳县颜集镇人民政府，住所地沭阳县颜集镇颜集街。法定代表人崔勇，该镇镇长。委托代理人陈以娟，该镇党委副书记。原告沭阳县中小企业信用担保有限责任公司（以下简称中小企业担保公司）诉被告沭阳上林花圃（以下简称上林花圃）、谈一锋、谈鸿儒、尹海莉、沭阳县颜集镇人民政府（以下简称颜集镇政府）保证合同纠纷一案，本院于2015年6月19日立案受理后，依法由代理审判员马迪锋独任审判，于2015年7月7日公开开庭进行了审理。原告中小企业担保公司的委托代理人马玉超、肖建、被告尹海莉、被告颜集镇政府的委托代理人陈以娟到庭参加诉讼，被告上林花圃、谈一锋、谈鸿儒经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中小企业担保公司诉称：被告上林花圃系被告谈一锋投资设立的个人独资企业。2013年3月14日，被告上林花圃为在江苏沭阳农村商业银行(以下简称贷款人）借款，与原告签订《最高额贷款担保合同》，合同约定原告为被告上林花圃自2013年3月14日至2015年3月10日止，在贷款人处最高余额200万元借款提供担保；还约定由被告上林花圃提供反担保、及不能按担保合同约定期限归还贷款，按逾期贷款万分之8.3/日收取违约金，并应偿还原告代偿款、律师费等。原告与被告上林花圃签订《最高额抵押反担保合同》，由其提供其所有的位于沭阳县颜集镇建筑面积为5692.68平方米的1-2幢厂房作为抵押反担保，并经抵押登记；被告谈鸿儒、尹海莉、颜集镇政府作为反担保保证人自愿为被告上林花圃提供连带责任保证。据上，贷款人和原告及被告上林花圃签订《最高额保证合同》，贷款人于2014年3月11日向被告上林花圃发放贷款100万元，到期日为2015年3月10日。贷款到期后，被告上林花圃没有按约偿还借款本息。2015年3月11日，贷款人从原告账户扣划1022333.08元以代偿被告上林花圃本息。五被告至今未向原告清偿。因约定违约金计算标准过高，原告自动将其调整为按中国人民银行同期贷款利率的4倍计算。请求判决：1、被告上林花圃给付原告代偿款1022333.08元及违约金（以100万元为基数，从2015年3月11日起按中国人民银行同期贷款利率4倍计算至款付清之日止）;2、原告对上述款项就沭阳县房乡、镇他字第2386号《乡、镇企业厂房抵押登记证明》项下抵押财产拍卖、变卖所得价款范围内享有优先受偿权；3、被告谈鸿儒、尹海莉对被告上林花圃上述债务承担连带责任；4、被告谈一锋对被告上林花圃不能偿还部分的债务承担清偿责任；5、被告颜集镇政府对被告上林花圃不能偿还原告债务的部分承担二分之一的赔偿责任。被告尹海莉辩称：原告诉状所述均属实，因资金链断裂导致未能还款，同意还款，但暂无偿还能力。被告颜集镇政府辩称：原告与颜集镇政府之间的保证合同属于无效合同，颜集镇政府依法不承担担保责任。颜集镇政府的行为，主观上没有过错，原告要求承担二分之一赔偿责任无法律依据。被告上林花圃已提供厂房为抵押反担保，不存在不能偿还的可能。请求驳回原告的诉讼请求。被告上林花圃、谈一锋、谈鸿儒未作答辩。经审理查明：2013年3月11日，原告作为抵押权人（甲方）、被告上林花圃作为抵押人（乙方），双方签订《最高额抵押反担保合同》。合同约定乙方同意对自2013年3月11日至2015年3月14日止，在最高余额人民币100万元以内（含）甲方为借款人借款提供的最高额保证提供最高额抵押反担保。在此期限和最高限额内，借款人按照《最高额贷款担保合同》规定，循环使用银行信贷资金，甲乙双方不再逐笔办理反担保合同手续。约定设定的最高额抵押反担保的最高余额为人民币100万元，乙方提供位于颜集镇资产作为抵押物设定抵押，抵押反担保的保证范围为甲方履行保证义务代借款人偿还的全部款项，包括但不限于贷款本金、利息、违约金、其他费用和损失等；贷款担保合同中约定的借款人应向甲方支付的担保手续费、违约金及其他费用和损失；甲方为实现债权所发的费用包括但不限于差旅费、律师费、公证费等一切费用。同日，双方对被告上林花圃位于沭阳县颜集镇、建筑面积为5692.68平方米的1、2幢房屋在沭阳县房地产管理处办理了抵押物登记，登记证书为沭阳县房乡、镇他字第2368号《乡、镇企业厂房抵押登记证明》，登记权利价值为100万元，房屋他项权人为原告。2013年3月14日，原告（甲方）与被告上林花圃（乙方）签订《最高额贷款担保合同》，约定甲方为乙方自2013年3月14日至2015年3月10日在债权人处办理约定的贷款业务最高余额100万元提供连带保证责任担保。合同第三条约定，乙方不能按保证合同约定期限归还贷款，应按逾期贷款万分之8.3/日支付违约金，违约金计算到乙方还清代偿款之日止，并承担赔偿金、律师费、诉讼费、保全费、公告费、评估费、拍卖费等甲方为实现债权的一切费用。2013年3月14日，原告（甲方）分别与被告谈鸿儒、尹海莉、颜集镇政府（乙方）签订《最高额反担保合同》，均约定乙方同意对自2013年3月14日至2015年3月10日止100万元内（含）甲方为借款人（即被告上林花圃，下同）借款提供的最高额保证提供最高额反担保，在此期限和最高限额内，借款人按照《最高额贷款担保合同》规定，循环使用银行信贷资金，甲乙双方不再逐笔办理反担保合同手续；乙方自愿提供的最高额反担保的最高余额为人民币150万元；保证方式均为连带责任保证，乙方反担保保证期间为本合同生效之日起至甲方履行担保义务即代偿之日后两年为止；乙方保证反担保范围包括甲方履行保证义务代被告上林花圃偿还的全部款项（包括但不限于贷款本金、利息、违约金、其他费用和损失等）、最高额贷款担保合同中约定的借款人应向甲方支付的担保手续费、违约金及其他费用和损失以及甲方为实现债权所发生的费用（包括但不限于差旅费、律师费、公证费等一切费用）；如主合同项下除本保证外又有物的担保的，乙方自愿就所担保的全部债务先于或同时于物的担保履行连带保证责任等。2013年3月14日，江苏沭阳农村商业银行股份有限公司颜集支行（贷款人）与被告上林花圃（借款人）及原告（保证人）签订《最高额保证合同》，约定由原告为被告上林花圃自2013年3月14日起至2015年3月10日止在贷款人处办理约定的各类业务所实际形成的主债务最高余额100万元提供最高额连带责任担保。贷款人于2014年3月11日向被告上林花圃发放贷款100万元，借款借据记载到期日为2015年3月10日，年利率7.2%。2015年3月11日，贷款人从原告账户上扣划1022333.08元，用于偿还被告上林花圃所欠借款本息。自原告代偿至今，各被告均未向原告还款，原告索款未果，因而成诉。另查明，上林花圃系由被告谈一锋投资设立的个人独资企业。被告谈鸿儒向原告确认送达地址为“沭阳县沭城镇南京路小区”，本院按照上述确认地址以EMS特快专递向其邮寄民事起诉状、传票等相关诉讼材料，被退回。以上事实，有原告陈述、被告尹海莉、颜集镇政府答辩、最高额贷款担保合同、最高额抵押反担保合同、最高额反担保合同、乡镇企业厂房抵押登记证明、最高额保证合同、借款借据、特种转帐借方传票、送达地址确认书等证据证实，本院依法予以确认。本院认为：原告与被告上林花圃签订的最高额贷款担保合同、最高额抵押反担保合同以及与被告谈鸿儒、尹海莉签订的最高额反担保合同均系双方的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，均合法有效，对合同双方具有约束力，合同当事人应按合同约定行使权利、履行义务。原告在被告上林花圃没有按约还清所欠贷款本息的情况下代其清偿，有权依据相关合同约定要求被告上林花圃给付代偿款及违约金，并在抵押登记的权利价值范围内对被告上林花圃用以抵押的抵押物享有优先受偿权。双方合同约定按照万分之8.3/日计算违约金，标准明显过高，现原告主动对违约金计算方式进行调整，要求按照中国人民银行同期同类基准贷款利率的4倍计算，不违反法律规定，本院予以支持。被告谈鸿儒、尹海莉应根据反担保合同的约定对被告上林花圃的债务承担连带偿还责任。由于被告颜集镇政府系国家机关，不得作为担保人，因此，原告与颜集镇政府签订的最高额反担保合同无效。依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条约定，主合同有效而担保合同无效的，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。国家机关不得为保证人系法律规定，原告及颜集镇政府均系明知，双方对由此导致合同无效均具有过错，且过错相当。因此，本院认为，被告颜集镇政府应对被告上林花圃不能清偿债务部分的二分之一承担赔偿责任。被告上林花圃系被告谈一锋投资设立的个人独资企业，《中华人民共和国个人独资企业法》第三十一条规定：“个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。”据此，原告有权要求被告谈一锋对被告上林花圃不能清偿部分的债务承担清偿责任。综上，原告的诉讼请求有事实和法律依据，本院依法予以支持。被告谈鸿儒向原告确认了文书送达地址，本院按确认的地址向其邮寄诉讼文书被退回，应视为送达。被告上林花圃、谈一锋、谈鸿儒经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，不影响本案的正常审理。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十六条、第一百七十九条、《中华人民共和国担保法》第四条、第八条、第十八条、第二十一条、《中华人民共和国个人独资企业法》第三十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告沭阳上林花圃应于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告沭阳县中小企业信用担保有限责任公司代偿款1022333.08元及违约金（以100万元为基数，自2015年3月11日起至实际给付之日，按中国人民银行规定的同期同类贷款基准利率的4倍计算）；二、原告沭阳县中小企业信用担保有限责任公司对本判决第一项确定的债权就被告沭阳上林花圃提供抵押的位于沭阳县颜集镇、建筑面积为5692.68平方米的1、2幢房屋拍卖、变卖所得的价款在100万元范围内享有优先受偿权；三、被告谈鸿儒、尹海莉对本判决第一项确定的债务承担连带清偿责任；四、被告谈一锋对本判决第一项确定的债务就被告沭阳上林花圃不能清偿部分承担清偿责任；五、被告沭阳县颜集镇人民政府对本判决第一项确定的债务就被告沭阳上林花圃不能清偿部分的二分之一承担赔偿责任。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14820元，减半收取7410元，由被告沭阳上林花圃、谈一锋、谈鸿儒、尹海莉、沭阳县颜集镇人民政府负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院。同时向该院预交上诉案件受理费14820元（该院开户行：中国农业银行宿城支行，账号：46×××80）。代理审判员  马迪锋二〇一五年七月十五日书 记 员  马艳秀附录法律条文《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国物权法》第一百七十条担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外。第一百七十六条被担保的债权既有物权的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百七十九条为担保债务的履行，债务或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第八条国家机关不得为保证人，但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证人担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。《中华人民共和国个人独资企业法》第三十一条个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条主合同有效而担保合同无效的，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。