成都市武侯区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）川0107刑初85号
公诉机关成都市武侯区人民检察院。
被告人孔昭鹏，男，1988年4月29日出生，汉族，高中文化，成都铜雀台整形美容医院有限公司泊车员，户籍所在地：四川省遂宁市射洪县。2017年7月27日因本案被成都市公安局武侯区分局刑事拘留，同年8月9日被逮捕。现羁押于成都市看守所。
辩护人蔡军，四川盛豪律师事务所律师。
辩护人周玲，四川盛豪律师事务所律师。
成都市武侯区人民检察院以成武检公诉刑诉[2018]19号指控被告人孔昭鹏犯职务侵占罪、盗窃罪，于2018年1月11日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。成都市武侯区人民检察院指派检察员李精华出庭支持公诉，被告人孔昭鹏及其辩护人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
成都市武侯区人民检察院指控：被告人孔昭鹏系本市武侯区成都铜雀台整形美容医院有限公司员工，因无钱赌博，孔昭鹏谋生将公司车辆抵押贷款的想法。2017年7月6日，孔昭鹏受公司安排，驾驶公司一辆“梅赛德斯-
奔驰牌”商务车（经鉴定，价值人民币236063元）外出接送公司客人。期间，孔昭鹏将该车驾驶至本市锦江区“茗生茶楼”质押给袁某某、孟某，获得贷款人民币93000元，并承诺两个小时内归还贷款。随后孔昭鹏在该茶楼内用手机购买网络彩票，半个小时内将93000元全部挥霍耗尽。
孔昭鹏随即又与袁某某、孟某商议将公司的一辆红色“宝马MINI酷派”（经鉴定，价值人民币222695元）质押给袁某某、孟某，从二人处获得贷款人民币46000元，后孔昭鹏带领袁某某来到其公司，在未经公司同意的情况下，孔昭鹏从公司休息室内盗出该车车钥匙，并将该车开出交给袁某某、孟某。随后孔昭鹏又在短时间内将所获借款全部用于在手机上购买网络彩票挥霍耗尽。
2017年7月27日，孔昭鹏在公司工作人员陪同下前往公安机关投案自首。后民警从袁某某、孟某处将涉案车辆扣押，并将孔昭鹏用于赌博的手机扣押。
公诉机关认为，被告人孔昭鹏的行为已构成职务侵占罪、盗窃罪，应当依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第二百六十四条之规定予以处罚。同时公诉机关提出对被告人孔昭鹏犯职务侵占罪、盗窃罪提出合并执行四年至七年有期徒刑并处罚金的量刑建议。
被告人孔昭鹏对公诉机关指控的犯罪事实无异议，对职务侵占罪表示认罪，但辩称其第二笔事实仅构成职务侵占罪，而非盗窃罪。
被告人孔昭鹏的辩护人提出以下主要辩护意见：1、被告人孔昭鹏第二笔事实系利用员工身份的便利，在保安同意的情况下拿走车钥匙，系利用职务便利，构成职务侵占罪而非盗窃罪；2、被告人孔昭鹏系初犯、具有自首情节、当庭自愿认罪、涉案车辆已追回并发还被害人，请求从轻或减轻处罚。综上，请求法庭对被告人孔昭鹏在三年内量刑并适用缓刑。
经审理查明事实与公诉机关指控事实一致。同时查明，涉案车辆已追回并发还成都铜雀台整形美容医院有限公司。
上述事实，有控辩双方举证、质证，本院予以确认的以下证据证实：
1、受案登记表、到案经过、立案决定书。证实案件来源情况及被告人孔昭鹏到案情况。2017年7月27日12时许，孔昭鹏与铜雀台美容整形医院员工一同至跳伞塔派出所投案。
2、被告人孔昭鹏的身份信息。证实被告人孔昭鹏的基本情况。
3、案件现场、物证照片。显示孔昭鹏银行交易记录、微信聊天记录以及被告人孔昭鹏指认作案现场、涉案车辆情况。
4、营业执照。证实成都铜雀台整形美容医院有限公司的基本情况。
5、应聘人员登记表。证实被告人孔昭鹏于2017年6月28日应聘铜雀台整形美容医院泊车员职务。
6、泊车员规范。证实泊车员的职务包含出车。
7、借款合同、借条、债权转让协议书、银行交易明细。证实被告人孔昭鹏将涉案奔驰牌汽车和宝马牌汽车质押给袁某东、孟某，从而取得借款。
8、检查笔录、扣押笔录、扣押决定书及清单等。证实民警从被告人孔昭鹏随身物品中查获一部金色苹果6手机并予以扣押；另依法扣押涉案宝马迷你汽车一辆、奔驰汽车一辆及汽车钥匙二把。
9、购车合同及发票、行驶证、鉴定意见。证实经武侯区物价局价格认证中心鉴定，涉案迷你WMWZA310型小型轿车价值人民币222695元、奔驰FA6521型小型普通客车汽车价值人民币236063元。
10、视听资料。显示2017年7月26日涉案奔驰车及宝马汽车驶离铜雀台整形美容医院的监控视频情况。
11、证人冉某的证言。冉某系铜雀台整形美容医院泊车员。其证实孔昭鹏亦系铜雀台整形美容医院泊车员。2017年7月27日早9时许，冉某收到孔昭鹏微信称其将公司两辆汽车拿去贷款公司抵押，并将所得十万元用于网上赌博耗用，冉某遂将此事报告医院车队长和领导。涉案奔驰汽车和宝马汽车系医院公车，用于接送客户，两辆汽车钥匙白天放在泊车台，晚上放在医院休息室，医院明确规定不能公车私用，只要有客户需要接送，泊车员就会使用这两辆车。
12、证人邓某某的证言及辨认笔录。邓某某系铜雀台整形美容医院保安。其证实2017年7月26日23时许邓某某上夜班时，医院泊车员孔昭鹏敲门称医院一领导喝醉酒需要送一下，然后孔昭鹏到泊车台旁一个放车钥匙的圆盒子内拿走公司红色宝马mini的车钥匙后离开。红色宝马mini车钥匙白天放在泊车台，晚上放在医院休息室，有时客户需要接送，车队长张某某安排后，泊车员就会使用这辆车，医院明确规定不能公车私用。邓某某辨认出被告人孔昭鹏。
13、证人张某明的证言及辨认笔录。张某明系铜雀台整形美容医院车队队长。其证实孔昭鹏2017年6月28日应聘至铜雀台整形美容医院，次日正式上班，工作职责主要是负责开车接待顾客。2017年7月26日16时许，张某明安排孔昭鹏使用公司的奔驰汽车送单位一同事前往双流机场，后孔昭鹏未归还该车；同日23时许，孔昭鹏自行到公司休息室拿走车钥匙将公司另一辆红色迷你宝马汽车开走。张某明系事后从冉某处得知。公司车辆平时由张某明管理，车辆停放在医院门口和地下室，钥匙挂在休息室墙上，公司车辆只用来接送顾客，涉案两辆汽车系公司所有。张某明辨认出被告人孔昭鹏。
14、证人王某、张某桥的证言、委托书及辨认笔录。王某系铜雀台整形美容医院综合管理部主任；张某桥系铜雀台整形美容医院老板及法定代表人。证实孔昭鹏于2017年6月29日至铜雀台整形美容医院担任泊车员，同时负责接送客户。2017年7月26日16时许，孔昭鹏将公司奔驰车开走送一个客户，之后未回来，当晚23时许，孔昭鹏私自到医院休息室拿走钥匙将公司宝马迷你汽车开走。次日王某从公司员工冉某处得知，孔昭鹏在网上赌博输了十多万，将公司两辆车开到贷款公司进行了抵押。涉案奔驰车和宝马迷你汽车均属于医院公车，平时由泊车员队长张某明管理，车钥匙白天放在泊车台，晚上放在医院休息室，医院明确规定严禁公车私用。证人王某辨认出被告人孔昭鹏。
15、证人袁某东、孟某的证言及辨认笔录。证实2017年7月26日，一中介打电话给袁某东称有人要借钱，袁振东便约中介和借钱者到锦江区茗生茶楼面谈。当日21时许，中介将借钱男子带到茶楼，借钱男子称铜雀台整形美容医院系其和其姐夫合伙开的，其以公司一辆奔驰车为抵押，借款10万元，并承诺两小时内归还。袁振东便与其签订借款合同，并约定2小时内未归还借款需支付违约金。后袁振东叫其朋友孟某到茶楼借给对方10万元，扣除中介费7000元，实际转账9.3万元。
袁某东、孟某在茶楼等了1个多小时，借钱男子到茶楼又称钱还不够，称用另一辆宝马MINI汽车抵押再借15万元，但是车辆是公司的需要去公司开车。袁某东再次与借钱男子签订一份合同，并借钱给其5万元，扣除4000元中介费，实际借4.6万元。随后借钱男子和袁某东到公司，借钱男子拿到车钥匙后，两人将车开走。证人袁某东、孟某辨认出借钱男子为被告人孔昭鹏。
16、被告人孔昭鹏的供述和辩解及辨认笔录。主要内容：孔昭鹏于2017年6月28日至铜雀台整形美容医院有限公司担任泊车员，工作内容为泊车、接送客户等。孔昭鹏自2016年开始因赌博输了3、4万元人民币。2017年7月26日孔昭鹏在网上看到一个小额贷款公司电话，经了解后产生了用公司汽车抵押贷款的想法。当天16时许，孔昭鹏经公司车队长张某明的安排，驾驶公司一辆奔驰车送一名医院专家到双流机场，事后孔昭鹏联系小贷公司，于当日21时许以铜雀台整形美容有限公司的名义签订了数目为10万元的借款合同，将车抵押给小贷公司人员，扣除中介费7000元后，收到借款9.3万元。之后孔昭鹏在手机上买彩票，半小时后将9.3万元输光。
之后孔昭鹏又找小贷公司的人借钱并承诺以公司的宝马MINI汽车抵押，借得5万元，扣除4000元中介费。半小时后孔昭鹏再次将钱输光。随后孔昭鹏未经车队长的同意和安排，利用公司管理漏洞，来到公司对保安邓某某称有领导要去送一下，随即从泊车台旁拿到钥匙，后开车交给小贷公司的两人。次日早上，孔昭鹏将该事告知同事冉某，并与同事冉某、张某明、王某到派出所处理此事。
本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，被告人孔昭鹏利用职务便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪；被告人孔昭鹏以非法占有为目的，秘密窃取公私财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。被告人孔昭鹏犯数罪，应予数罪并罚。成都市武侯区人民检察院指控被告人孔昭鹏犯职务侵占罪、盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持；所提量刑建议适当，本院予以采纳。被告人孔昭鹏为赌博而实施违法活动，并将违法所得用于赌博，酌情予以从重处罚。被告人孔昭鹏犯罪后主动到公安机关投案，归案后如实供述其主要罪行，系自首，依法对其从轻处罚；本案涉案车辆已追回，量刑时酌情予以考虑。辩护人以上述理由提出对被告人孔昭鹏从轻处罚的辩护意见，予以采纳。关于被告人孔昭鹏及其辩护人提出孔昭鹏在第二笔事实中不构成盗窃罪的辩护意见，本院认为，被告人孔昭鹏以非法占有为目的，利用熟知环境的工作便利，未经公司同意，在没有使用车辆的职务和权力的情况下，私自开走公司车辆，属于盗窃行为，其行为符合盗窃罪的特征，故该辩护意见不予采纳。
据此，为保护公私财产权利不受侵犯，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》刑法第二百七十一条第一款、第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款、第六十四条、第六十九条之规定，判决如下：
一、被告人孔昭鹏犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年；犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币5000元；数罪并罚，决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币5000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2017年7月27日起至2022年1月26日止。罚金于本判决生效之日起三十日内缴纳。）
二、继续追缴被告人孔昭鹏的违法所得人民币139000元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 宋 沙
人民陪审员 裴幼郡
人民陪审员 代君秀
二〇一八年三月二十日
书 记 员 李晓军