四平市铁西区人民法院
民 事 判 决 书
（2018）吉0302民初40号
原告：杜金堂，男，1956年3月8日生，汉族，修理工，现住吉林省梨树县。
委托代理人：徐航,系四平市铁西区法律援助中心律师。
被告：四平市第四人民医院。
法定代表人：孙国荣，院长。
委托代理人：陈凯弟，男，1956年11月20日生，汉族，系四平市第四人民医院职工，现住四平市铁西区。
委托代理人：李文斌，系四平市东泰律师事务所律师。
原告杜金堂诉被告四平市第四人民医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2017年3月27日立案后，于2017年9月26日依法作出（2017）吉0302民初777号民事判决，被告四平市第四人民医院不服本判决提出上诉，四平市中级人民法院于2017年12月20日作出（2017）吉03民终1743号民事裁定，撤销吉林省四平市铁西区人民法院（2017）吉0302民初777号民事判决；本案发回四平市铁西区人民法院重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告杜金堂及其委托代理人徐航,被告四平市第四人民医院的委托代理人陈凯弟、李文斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告杜金堂向本院提出诉讼请求：1、诉请判令被告赔偿因其医疗过错给原告造成的残疾赔偿金等各项经济损失90044.28元；2、诉讼等费用由被告负担。事实与理由：2015年5月8日，原告右手被机器绞伤到被告处住院治疗。入院诊断为右手食指远端断离、右手中指远端外伤。被告给予原告急诊创口清创原位缝合、抗炎及改善周围循环等治疗。同年5月25日，被告单位原告的经治医生在对原告创口处置时，被告单位的另一不是经治原告的医生，突然从正在为原告拆线的经治医生手中夺过剪刀，一剪刀将原告已经接好的右手食指剪掉在地上，发生纠纷，经原被告协商确定吉林众联司法鉴定中心进行鉴定，鉴定意见为被告治疗过程中存在过错，该过错与原告右手食指末端缺如存在因果关系。又经双方认可鉴定机构对伤残等级、误工费进行鉴定，鉴定意见为构成十级伤残，误工期90日。双方协商未果，同年5月29日原告向铁西法院起诉，2016年2月27日作出（2015）四西民一初字145号民事判决，判决被告赔偿原告75533.07元，对此被告不服上诉至四平中法，发回重审，铁西法院重审后作出（2016）吉0302民初1150号民事判决，因原告认为让其就参与度问题进行鉴定错误且其作为弱势群体无能力支付鉴定费用，因此判决认定原告可在相关部门组织鉴定后重新告诉。现原告依据该判决书要求委托吉林大众司法鉴定所对医方损害后果责任参与度进行鉴定，2017年3月1日作出吉大司鉴［2017］法临鉴字第25号司法鉴定证书鉴定意见：后果责任参与度为主要责任。因此，原告再次诉至人民法院，请人民法院保护原告的诉讼请求予以裁判。
被告四平市第四人民医院辩称,一、代理人违法委托司法鉴定，法律援助中心是代理人，不是办案机关，其委托吉林大众司法鉴定所给当事人作司法鉴定，违反《司法鉴定通则》第十一条“司法鉴定机构应当统一受理办案机关的司法鉴定委托”之规定。法院据此立案错误，应予以纠正。二、过错参与度鉴定不属于发生新的事实，本案是重复起诉。1、铁西法院（2016）0302民初字第1150号案件是本案的前诉。过错参与度鉴定问题已在前诉法庭审结，视为原告放弃鉴定主张；在起诉书中，原告亦承认其拒绝参与度鉴定的事实，所以，过错参与度鉴定不属于发生新的事实。2、本次再诉，不仅起诉理由来自前诉，而且后诉的当事人、诉讼标的、诉讼请求都与前诉相同，并否定前诉裁判结果，符合《民事诉讼法》司法解释第247条重复起诉的构成要件，所以，本案是重复起诉，应予以驳回。三、单方委托的工伤伤残鉴定不能用来主张医疗损害权利，原告的伤残鉴定，是单方委托的工伤和职业病伤残鉴定，原告据此主张医疗损害权利，违反最高法《关于审理医疗损害责任纠纷案件适用法律若干问题的解释》第四、五条规定。被告也不认可工伤鉴定，法院不应予以支持。四、拒绝法院司法鉴定要求应承担不利的法律后果，原告提出的赔偿要求无事实和法律依据，原告未能就医疗损害伤残进行举证，误工费、护理费已由厂方赔偿，前诉原告败诉，鉴定费7000不应在后诉索赔，住院头17天无医患纠纷，被告不应当承担赔偿责任。五、常春司法鉴定中心第633号鉴定意见不应采信，鉴定人刘超群出示的是张袆楠执业证书，鉴定书存在人证不符的事实，应依法进行重新鉴定。鉴定人两次拒绝法院出庭作证的通知，单方要求进行书面说明，违反最高法院《关于审理医疗损害责任纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，其鉴定意见不应予以采信。根据以上事实，被告未给原告造成医疗损害伤残，不应承担伤残赔偿责任，原告三次拒绝两级法院的司法鉴定要求，应承担不利的法律后果，本案是重复起诉，应驳回告诉，请求法院依法公正裁判。
经审理查明，原告杜金堂2015年5月29日因医疗损害责任纠纷提起诉讼，四平市铁西区人民法院于2016年2月17日作出（2015）四西民一初字第145号民事判决，判决被告四平市第四人民医院自本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告杜金堂误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费共计75533.07元。被告四平市第四人民医院不服提起上诉，吉林省四平市中级人民法院于2016年5月6日作出（2016）吉03民终343号《民事裁定书》，裁定“一、撤销四平市铁西区人民法院（2015）四西民一初字第145号民事判决；二、发回四平市铁西区人民法院重审”。本院重审后，于2016年12月14日作出（2016）吉0302民初字第1150号民事判决，因原告杜金堂不申请鉴定被告四平市第四人民医院医疗过错参与度，判决驳回原告杜金堂的诉讼请求。2017年3月1日，原告杜金堂自行通过四平市铁西区法律援助中心委托，对医方医疗过错与医方损害后果之责任参与度进行鉴定，鉴定机构吉林大众司法鉴定所于2017年3月1日作出[2017]字第25号《吉林大众司法鉴定所司法鉴定意见书》，鉴定结论是四平市第四医院对被鉴定人杜金堂的医疗过错行为所致医疗损害后果责任参与度应为主要责任。2017年3月27日原告杜金堂依据该鉴定重新立案提起诉讼，被告四平市第四人民医院对原告杜金堂的医疗过错参与度提出异议，并申请鉴定，本院组织原被告抽签重新鉴定，由吉林常春司法鉴定中心进行鉴定，吉林常春司法鉴定中心作出吉常司鉴中心［2017］法临鉴字第633号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为“四平市第四人民医院过错参与度为全部责任”；本院依据该鉴定过错责任及原告自行委托鉴定的伤残等级，判决被告四平市第四人民医院赔偿原告杜金堂67560.84元，判决后被告四平市第四人民医院不服提起上诉，四平市中级人民法院以被告四平市第四人民医院对原告杜金堂自行鉴定的伤残等级不服，并申请重行鉴定为由，撤销吉林省四平市铁西区人民法院（2017）吉0302民初777号民事判决；本案发回四平市铁西区人民法院重审。重审后，本院组织原被告对原告杜金堂伤残等级进行鉴定，被告四平市第四人民医院提出是医疗侵权赔偿，应当按照侵权伤残等级标准进行鉴定，原告杜金堂不同意，要求按照工伤伤残等级进行鉴定，法院向原告杜金堂释明后原告杜金堂也不同意鉴定。
另查明，杜金堂因此次受伤，与所在单位四平市万图塑业有限公司发生了劳动争议纠纷，为此诉讼到法院，四平市铁西区人民法院于2016年4月5日作出（2015）四西郊民初字第438号民事调解书，一、四平市万图塑业有限公司以分期付款方式给付杜金堂误工费、护理费等各项损失费用共计3万元。二、此款原告四平市万图塑业有限公司于2016年4月7日给付被告杜金堂10000元，2016年5月25日、6月25日、7月25日、8月25日分别给付被告杜金堂5000元，合计3万元。三、双方再无其他经济纠纷”。
本院认为：一、关于司法鉴定的认定及赔偿责任主体的确认。
1、《吉林众联司法鉴定中心司法鉴定书》（2015）字第066号，本院不予采信。理由是：根据中华人民共和国司法部《司法鉴定程序通则》第132号第十一条规定：“司法鉴定机构应当统一受理办案机关的司法鉴定委托。”上述鉴定系原告杜金堂单方自行委托，不是办案机关的委托，亦未经双方当事人共同抽签选择鉴定机构，鉴定程序不合法。且单方委托的工伤和职业病伤残鉴定亦不能作为主张医疗损害赔偿的证据，故对吉林众联司法鉴定中心出具的鉴定，本院不予采信。对被告杜金堂右手食指远端离断，构成十级伤残，误工期90日，本院不予支持。
2、《吉林众联司法鉴定中心司法鉴定书》吉司众联（2015）法临鉴字第106号，委托人杜金堂、四平市第四人民医院，鉴定日期2015年12月31日，鉴定意见：（一）四平市第四医院对被鉴定人杜金堂的治疗过程中存在过错。（二）该过错与被鉴定人右手食指末端部分缺如存在因果关系。上述鉴定是双方当事人共同选择的鉴定部门，是双方当事人自愿行为，本院尊重双方合意，本院对鉴定意见予以采信。
3、《吉林大众司法鉴定所司法鉴定意见书》[2017]字第25号，本院不予采信。鉴定委托人系四平市铁西区法律援助中心，委托人是代理人，亦不是办案机关，亦未经双方当事人共同抽签选择鉴定机构，鉴定程序违反《司法鉴定程序通则》相关规定，被告亦有异议，故对吉林大众司法鉴定所的鉴定意见，本院不予采信。
4、《吉林常春司法鉴定中心司法鉴定意见书》[2017]字第633号，本院予以采信。理由是：该鉴定委托人系办案机关四平市中级人民法院，是经四平市中级人民法院组织双方当事人共同抽签选择的鉴定机构，鉴定程序合法。该鉴定是具有鉴定资质的专业部门作出的，是执业人员运用专门知识和技能认定的，具有较高的证明力，应当作为认定医疗损害赔偿责任的依据，故对吉林常春司法鉴定中心出具的司法鉴定本院予以采信，即四平市第四人民医院过错参与度为全部责任。被告对常春司法鉴定提出异议，认为鉴定人刘超群出示的是张袆楠执业证书，鉴定书存在人证不符的事实，应依法进行重新鉴定。为此吉林常春司法鉴定中心于2017年9月11日向本院提交了《更正说明》，并提供了司法鉴定人的执业资格证，且司法鉴定人到庭接受当事人质询。由于鉴定部门制作过程的错误，误将杨维新、刘超群资质错放成杨维新、张袆楠资质，导致附件错误。本院认为，该鉴定的附件确有缺陷，但通过鉴定部门的补正，并不影响鉴定内容的客观性和公正性，故被告要求重新鉴定，本院不予准许。
二、本案不属于重复起诉。理由是：原告杜金堂2015年5月29日向四平市铁西区人民法院起诉，本院于2016年2月17日作出（2015）四西民一初字第145号《民事判决书》，判决“被告四平市第四人民医院自本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告杜金堂误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费共计75533.07元”。被告四平市第四人民医院不服提起上诉，吉林省四平市中级人民法院于2016年5月6日作出（2016）吉03民终343号民事裁定书，裁定“一、撤销四平市铁西区人民法院（2015）四西民一初字第145号民事判决；二、发回四平市铁西区人民法院重审”。本院重审后，于2016年12月14日作出（2016）吉0302民初字第1150号民事判决，该判决书中认为“本院通知原告应对被告过错参与度进行鉴定，本院通知原告，原告在规定期限内不申请鉴定”，故“原告可在与被告协商或在相关部门组织鉴定后，重新告诉。”最终判决“驳回原告杜金堂的诉讼请求”。上述事实证明，法院驳回原告诉讼请求理由，是因为原告对被告过错参与度不申请鉴定，证据不足，现原告同意对过错参与度进行鉴定，属于发生新的事实，不构成重复起诉，本院应予受理。
三、关于误工费、护理费赔偿问题。原告杜金堂在四平市万图塑业有限公司工作时右手被机器绞伤，与所在单位发生劳动争议纠纷，为此诉讼到法院，四平市铁西区人民法院于2016年4月5日作出（2015）四西郊民初字第438号《民事调解书》，四平市万图塑业有限公司以分期付款方式给付杜金堂误工费、护理费等各项损失费用共计3万元，双方再无其他经济纠纷。被告辩称误工费、护理费已由厂方赔偿，医疗机构不应再承担赔偿责任。本院认为，上述补偿是厂方对杜金堂的工伤补偿，由于工伤补偿和医疗过错补偿是部分重合的关系，因此工伤补偿和医疗过失补偿是可以重合的。工伤补偿是对于职工因公负伤的补偿，而医疗过错补偿是对于医疗过错的二次伤害的补偿，二者性质是完全不同的。因此，工伤补偿和医疗过错补偿完全可以兼得，由于被告在医疗过程中存在过错，且过错与原告杜金堂的损害存在因果关系，故原告要求被告赔偿医疗过错造成的误工费、护理费本院予以保护。
四、被告四平市第四人民医院应当赔偿的范围、数额如下：
1、护理费。根据门诊手册、住院病历、出院诊断书，原告杜金堂实际住院53天，根据吉林省高级人民法院《关于二○一七年度人身损害赔偿执行标准的通知》规定：“非医护人员的护理费参照居民服务、维修和其他服务业”误工标准计算，故护理费为125.66元/天×53天=6659.98元。
2、住院伙食补助费。根据吉林省高级人民法院《关于二○一七年度人身损害赔偿执行标准的通知》，住院伙食补助费计算标准为每人每天100元，故原告杜金堂住院伙食补助费为100元/天×53天=5300元。
3、误工费。吉林众联司法鉴定中心出具的司法鉴定（2015）第066号，鉴定杜金堂误工期为90日，该鉴定系原告单方自行委托，不是办案机关的委托，亦未经双方当事人共同抽签选择鉴定机构，违反鉴定程序，本院不予采信。根据《住院病历》记载，原告杜金堂实际住院53天，职业系修理工，根据吉林省高级人民法院《关于二○一七年度人身损害赔偿执行标准的通知》，参照维修和其他服务业工资标准125.66元/天，原告误工费为125.66元/天×53天=6659.98元。
4、残疾赔偿金、精神损害抚慰金。吉林众联司法鉴定中心作出的伤残鉴定，是依据职工工伤致残等级标准，而本案是医疗损害责任纠纷，按照法律规定，应当按照侵权的标准鉴定，而不应该按照工伤的标准鉴定，故本院对吉林众联司法鉴定中心作出的伤残十级不予采信。庭审中本院明确向原告杜金堂释明，原告不申请重新鉴定，故原告要求被告赔偿残疾赔偿金、精神损害抚慰金没有事实和法律依据，本院不予保护。
5、交通费。根据原告杜金堂提供的交通费票据及参诉、鉴定实际情况，交通费酌情保护440元。
6、鉴定费。根据司法鉴定机构的医疗过错和因果关系认定，鉴定费5000元由被告四平市第四人民医院承担。
上述赔偿费用共计24059.96元。根据吉林众联司法鉴定中心的司法鉴定书（2015）第106号和吉林常春司法鉴定中心的司法鉴定书[2017]第633号，被告四平市第四人民医院对患者杜金堂的治疗过程中存在过错，过错与原告右手食指末端部分缺如存在因果关系，且过错参与度为全部责任。患者在诊疗活动中，人身权益受到侵害，行为人应当予以赔偿，故被告四平市第四人民医院应当承担全部赔偿责任。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第五十四条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，判决如下：
一、被告四平市第四人民医院于本判决生效后十日内，赔偿原告杜金堂护理费、住院伙食补助费、误工费、交通费、鉴定费共计24059.96元。
二、驳回原告杜金堂的其他诉讼请求。
如被告未按指定的期限给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1292元，被告四平市第四人民医院负担900元，原告杜金堂负担392元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省四平市中级人民法院。
审 判 长 魏福中
审 判 员 米丽宏
人民陪审员 赵 华
二〇一八年三月二十日
书 记 员 赵 羽