河南省安阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫05民终5303号
上诉人（原审被告）：张小军，男，1971年10月2日出生，汉族，住河南省汤阴县。
委托诉讼代理人：王平，汤阴县法律援助中心指派汤阴县鹏举法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：刘海顺，男，1972年7月1日出生，汉族，住河南省汤阴县。
委托诉讼代理人：李春艳，河南道公律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：中煤财产保险股份有限公司阳泉中心支公司，住所地：山西省阳泉市城区桃北东街滨河世纪城凯旋世纪广场B座5层。
负责人：徐彬，该公司经理。
上诉人张小军因与被上诉人刘海顺、中煤财产保险股份有限公司阳泉中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省汤阴县人民法院（2017）豫0523民初1054号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年12月01日立案后，依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。
张小军上诉请求：1、撤销汤阴县人民法院作出（2017）豫0523民初1054号判决，并发回重审或依法改判。2、依法判令上诉人承担超出交强险部分应按四分之一对刘海顺赔偿。事实与理由：刘海顺和张小军是生意合伙人，事发那天张小军开着车，刘海顺在车上坐着，二人一同到浚县鸡厂去送玉米。后二人找到村支部书记调解此事，经协商除对方在交强险限额内进行赔偿，超出部分因二人是为做生意出的事，张小军按四分之一进行赔偿。当时就写了调解书，上有村支书的签字。另事发时刘海顺的胳膊放在车窗上，存在过错。
被上诉人刘海顺辩称，上诉人上诉请求没有事实及法律依据，应驳回上诉，维持一审判决。上诉人对事故责任认定书并没有提出异议，应按事故责任认定进行赔偿。
被上诉人中煤财产保险股份有限公司阳泉中心支公司未答辩。
刘海顺向一审法院起诉请求：判令被告赔偿原告医疗费158395元、误工费15010元、护理费15010元、住院伙食补助费4740元、营养费3160元、交通费2000元、残疾赔偿金36174元、精神损害抚慰金5000及鉴定费700元共计240189元，要求被告中煤财险阳泉支公司赔偿180094元、被告张小军赔偿10094元（已扣除其先行支付的50000元），合计190188元。
一审法院认定事实：2016年8月13日14时许，张小军驾驶乘坐车辆沿汤阴县汤浚路由西向东行驶时汤浚路浚县界西时，撞到靠边停车姚运山驾驶的肇事车辆，造成双方车辆受损，张小军、刘海顺受伤的交通事故。汤阴县公安交通管理大队于2016年8月20日作出第20160813002号道路交通事故认定书，认定该事故中姚运山、张小军负同等过错责任，刘海顺负无过错责任。肇事车辆所有人系安晓杰，在中煤财险阳泉支公司投保交强险及限额为100万元的第三者责任险及不计免赔，事故发生在保险期间内。事发后，刘海顺先后至汤阴县医结合医院、安阳市第六人民医院（住院131日）、郑州市骨科医院治疗（住院27日）。刘海顺起诉时将安晓杰列为共同被告，诉讼中自愿撤回对其起诉，并自愿负担安晓杰应承担的诉讼费，本院已另行裁定予以准许。事发后，张小军支付50000元，刘海顺对此予以认可。安阳民众法医临床司法鉴定所于2017年7月12日作出【2017】临鉴字第068号鉴定意见书（以下简称鉴定意见），认为刘海顺虽然有右肘关节及右前臂部分功能障碍，但右尺骨愈合欠佳，右尺桡骨之间有骨桥形成，可能需要再次手术治疗或继续观察，目前不宜依此进行伤残评定（刘海顺据此保留对该处伤情进行评残的权利），鉴定意见为：刘海顺皮肤瘢痕形成构成交通事故十级伤残。对当事人无异议的证据及住院伙食补助费4740元，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的事实和费用，本院认定如下：1.关于医疗费，刘海顺提交的3张充值凭证（金额为459.6元）非医疗费票据，本院不予认可；中煤财险阳泉支公司认为应扣除非医保费用未提供证据证实其主张，该抗辩意见本院不予采纳；刘海顺提交的医疗费票据、病历、诊断证明、出院证等相互印证，可以证实其治疗过程中支出医疗费152574.17元（96元+1098元+790元+68806.44元+225元+1424元+4元+309.84元+5012.8元+11600元+2040元+248元+248元+60139.09元+36.4元+140元+237元+119.6元）。该项费用，本院确定152574.17元。2.关于误工费，刘海顺提交户口簿证实其系农村居民，要求按上年度河南省农林牧渔业平均工资标准95元/日计算住院期间158日并无不妥，张小军对此亦无异议。该项费用15010元，本院予以支持。3.关于护理费，张小军、中煤财险阳泉支公司认为安阳市第六人民医院住院收费票据中已包含护理费1543元，要求予以扣除，医护人员的护理并不能代替陪护人员的日常护理行为，且安阳市第六人民医院住院诊断证明显示刘海顺住院期间需陪护的医嘱，张小军、中煤财险阳泉支公司该抗辩意见，本院不予采纳；刘海顺提交户口簿、身份证证实护理人员刘文香（刘海顺配偶）系农村居民，要求按上年度河南省农林牧渔业平均工资标准95元/日计算住院期间158日并无不妥。该项费用15010元，本院予以支持。4.关于营养费，刘海顺已构成十级伤残，亦有医嘱显示需加强营养，其按20元/日计算住院期间158日并无不妥。该项费用3160元，本院予以支持。5.关于交通费，结合刘海顺住院时间、地点、次数等因素，本院酌情支持1500元。6.关于残疾赔偿金，刘海顺根据鉴定意见，按上年度河南省农村居民人均可支配收入计算20年并无不妥，但其主张的18087元/年为上年度城镇居民人均生活消费支出，应为张小军、中煤财险阳泉支公司主张的11697元/年，其认可的23394元（11697元/年×20年×10%）符合法律规定。该项费用，本院确定为23394元。7.关于精神损害抚慰金，刘海顺构成十级伤残且在本次事故中无过错，张小军对此亦无异议。该项费用5000元，本院予以支持。8.关于鉴定费，刘海顺未提交证据证实其该项支出金额，本院不予支持。9.关于张小军在本次事故中的责任承担，其提交署名为张东山的调解证明，以证实刘海顺同意由张小军承担超出交强险部分1/4的赔偿责任，刘海顺以该证明无刘海顺、张小军签字确认为由不予认可，主张张小军应承担超出交强险部分50%的赔偿责任，张小军亦未提交其他证据证实其主张，该意见本院不予采纳。张小军承担的赔偿责任，以事故认定书责任划分为准。
一审法院认为，根据相关法律规定，刘海顺的合理损失应由中煤财险阳泉支公司在交强险各分项限额内先行承担，超出部分根据事故责任划分分别由中煤财险阳泉支公司在第三者责任险限额内承担50%的赔偿责任、张小军承担50%的赔偿责任。对于刘海顺各项费用，本院确认如下：医疗费152574.17元、误工费15010元、护理费15010元、住院伙食补助费4740元、营养费3160元、交通费1500元、残疾赔偿金23394元、精神损害抚慰金5000元，上述各项费用共计220388.17元，由中煤财险阳泉支公司在交强险各分项限额内承担69914元（15010元+15010元+1500元+23394元+5000元+10000元），超出的150474.17元（220388.17元-69914元）由中煤财险阳泉支公司、张小军各自承担50%的赔偿责任，为75237.09元，即中煤财险阳泉支公司应赔偿刘海顺145151.09元，扣除其已支付的50000元，张小军仍应赔偿刘海顺25237.09元，刘海顺自愿要求张小军赔偿10094元，系其处分自身诉讼权利，本院予以准许。综上所述，对刘海顺的诉讼请求，本院支持155245.09元（145151.09元+10094元），超出部分不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第九条第一项、第十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十七条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条规定，判决：一、被告中煤财产保险股份有限公司阳泉中心支公司赔偿原告刘海顺医疗费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金等各项费用共计145151.09元；二、被告张小军赔偿原告刘海顺医疗费、住院伙食补助费、营养费共计10094元；三、驳回原告刘海顺的其他诉讼请求。上述一、二项于本判决生效后十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4104元，由原告刘海顺负担3886元，被告张小军负担218元。
本院二审期间，上诉人提供录音光盘一份，拟证明其与刘海顺系合伙关系及双方协议上诉人承担刘海顺超过保险公司赔偿的部分的四分之一，刘海顺认为其与上诉人之间系雇佣关系，上诉人为其雇主，双方之间并未达成赔偿协议。其余本院查明的事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为，二审期间，上诉人提供的录音光盘中明确有村委会负责人叙述刘海顺与上诉人合伙的表述，但刘海顺并未否认，且刘海顺在录音中也明确表示其与上诉人系合伙关系，故本案事故发生系上诉人与刘海顺在从事合伙事务工作中因上诉人驾驶不当致使本次事故发生。上诉人应承担的赔偿系合伙债务，应由合伙人平均分担，但考虑到上诉人在本次事故中存在过错，本院酌定上诉人承担60%的合伙债务，被上诉人刘海顺承担40%。关于上诉人认为刘海顺将胳膊放到车窗外，应承担责任，刘海顺否认，上诉人并未提供证据支持，本院不予以采信；上诉人认为与被上诉人刘海顺协商超出保险公司的部分，由双方分担，但被上诉人刘海顺否认，上诉人提供的证据不足，本院不予以采信。综上所述，张小军承担75237.09元系合伙债务，由张小军承担该笔债务的60%即45142.25元，张小军已经支付50000元，刘海顺应返还张小军4857.75元。故依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
维持河南省汤阴县人民法院（2017）豫0523民初1054号民事判决第一项；
撤销河南省汤阴县人民法院（2017）豫0523民初1054号民事判决第二、三项；
刘海顺于本判决生效后十日内返还张小军4857.75元；
驳回刘海顺的其他诉讼请求。
上述第一、三项于本判决生效后十日内履行完毕。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费4104元、二审案件受理费52元，均由被上诉人刘海顺负担。
本判决为终审判决。
审判长 宁小昆
审判员 武丽霞
审判员 苗 飞
二〇一七年十二月十五日
书记员 殷双利