辽宁省大连市中级人民法院
p t ; ” > 民 事 判 决 书
（2017）辽02民终8748号
上诉人（原审被告）：大连市旅顺口区乐酷休闲吧，经营场所辽宁省大连市旅顺口区得胜街道黄河路**号B。
经营者：阚振国，男，1971年11月23日生，汉族，住黑龙江省延寿县安山乡富星村卫星屯。
委托诉讼代理人：郭浩。
被上诉人（原审原告）：恒大音乐有限公司，住所地北京市朝阳区工人体育场北路甲2号裙房304-5。
法定代表人：马骏，董事长。
委托诉讼代理人：温鸿恺，辽宁百联律师事务所律师。
原审被告：大连市旅顺口区动感新天地休闲吧，经营场所辽宁省大连市旅顺口区龙王塘街道盐场新村海鲜街**号。
经营者：郭浩，男。
上诉人大连市旅顺口区乐酷休闲吧（以下简称乐酷休闲吧）因与被上诉人恒大音乐有限公司（以下简称恒大音乐公司）、原审被告大连市旅顺口区动感新天地休闲吧（以下简称动感新天地）侵害作品放映权纠纷一案，不服大连市西岗区人民法院（2017）辽0203民初1254号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月2日立案后，依法组成合议庭，公开开庭对本案进行了审理，上诉人乐酷休闲吧及原审被告动感新天地的共同委托诉讼代理人郭浩、被上诉人恒大音乐公司的委托诉讼代理人温鸿恺到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
乐酷休闲吧上诉请求：撤销一审判决，依法改判乐酷休闲吧不承担赔偿责任或将本案发回重审。事实与理由：1、一审法院认定乐酷休闲吧承担赔偿责任事实认定错误，我方没有侵权故意，仅是疏忽，一审法院没有比对环节并对瑕疵证据予以确认，违反了我国民事诉讼法相关规定。恒大音乐公司所提供的公证书存在问题，歌曲录制不完整且只显示歌曲内容，没有点歌过程，无法证明从何渠道获取的歌曲，存在通过服务器支持手机点歌的可能，曲库没有的歌曲可以通过手机传到曲库中。2、一审法院判定的标准无任何依据，侵权每首歌曲赔偿500元过高且无法律依据和事实依据。3、一审法院在没有任何证据证明的情况下仅凭推断就判令我方支付恒大音乐公司律师费1000元是错误的。4、恒大音乐公司主体不适格，其并不享有以自己名义对案涉歌曲的KTV�映权、复制权、播放权等进行诉讼的权利，其行使相关著作权缺乏事实及法律依据。
恒大音乐公司辩称：不同意乐酷休闲吧的上诉请求。乐酷休闲吧没有提供证据证明其通过购买点歌播放系统取得案涉音乐电视作品的放映权，其主张不构成侵权没有事实依据。一审法院在著作权法规定的500000元限额内考虑乐酷休闲吧使用歌曲的数量、方式等各项因素酌情作出每首作品赔偿500元的判决标准符合法律规定，一审法院考虑到我方维权有实际的律师代理行为酌情判定律师费1000元，符合著作权法中关于调查取证等合理费用应由侵权人承担的法律规定。我方提供了合法的出版物，可以证明我方对案涉99首音乐电视作品享有著作权，我方有权提起本案诉讼，乐酷休闲吧未提供相反证据予以推翻。请求二审法院依法驳回乐酷休闲吧的上诉请求。
恒大音乐公司向一审法院起诉请求：1、乐酷休闲吧、动感新天地立即停止放映，从曲库中立即删除案涉99部侵权作品，包括《我一定会来》、《回家吃饭》、《爱爱爱情》、《校花》、《真的不同了》、《你很爱他对不对》、《家的味道》、《谁的心忘了收》、《留什么给你》、《你快回来》、《缘分的天空》、《拯救》、《只要你好》、《淡淡的忧》、《不再沉睡》、《我的MIDI》、《寂寞三个人》、《专家》、《勇敢的我》、《对自己好一点》、《时光恋人》、《啊77》、《怎样》、《传奇世界》、《回忆的箭》、《历史课》、《有缘无份》、《一杯接一杯》、《无限荣光》、《不哭》、《雄鹰》、《代价》、《梅》、《飞雪》、《幸福了吗》、《爱比不爱更寂寞》、《飞舞》、《确定一定以及肯定》、《花儿》、《寂寞有多长》、《城市》、《奔四》、《无法拒绝》、《因为我是男人》、《伤心一百天》、《随之舞蹈》、《立秋》、《信》、《我懂你》、《TheWorldIsLove》、《风起来的时光》、《牵绊》、《不再问》、《喜玛拉雅》、《Crazy》、《美人鱼》、《倍儿爽》、《胡撸胡撸瓢儿》、《女人的梦》、《能不能幸福》、《星光灿烂》、《节日》、《白天黑夜》、《你是我的阳光》、《我的芭比》、《我要结婚》、《我希望我的希望不再只是希望》、《大中国》、《刹那之间》、《天那边的爱》、《中国》、《伤心是一种说不出的痛》、《一个人的日子还好吗》、《如何才能留住你的爱》、《等你回家》、《如果我离开》、《约定的地方》、《爱情的房子》、《敢问路在何方》、《男人苦》、《快乐的农场》、《我的歌》、《只是》、《我要结婚》、《伤心海》、《红辣喜》、《电台有人点播伤心情歌》、《葵花点穴手》、《猪都笑了》、《对不起我的最爱》、《你们的梦我的未来》、《这个冬天来看你》、《烂赌鬼》、《好奇害死猫》、《毕业了》、《天使也寂寞》、《稻草人》、《亲爱的我们结婚吧》、《流逝》；2、乐酷休闲吧、动感新天地连带赔偿恒大音乐公司经济损失及合理支出共计75000元。
一审法院认定事实：恒大音乐公司成立于2010年12月20日，经营范围包括音像制品制作等。案涉《我一定会来》、《回家吃饭》、《爱爱爱情》、《校花》、《真的不同了》、《你很爱他对不对》、《家的味道》、《谁的心忘了收》、《留什么给你》、《你快回来》、《缘分的天空》、《拯救》、《只要你好》、《淡淡的忧》、《不再沉睡》、《我的MIDI》、《寂寞三个人》、《专家》、《勇敢的我》、《对自己好一点》、《时光恋人》、《啊77》、《怎样》、《传奇世界》、《回忆的箭》、《历史课》、《有缘无份》、《一杯接一杯》、《无�荣光》、《不哭》、《雄鹰》、《代价》、《梅》、《飞雪》、《幸福了吗》、《爱比不爱更寂寞》、《飞舞》、《确定一定以及肯定》、《花儿》、《寂寞有多长》、《城市》、《奔四》、《无法拒绝》、《因为我是男人》、《伤心一百天》、《随之舞蹈》、《立秋》、《信》、《我懂你》、《TheWorldIsLove》、《风起来的时光》、《牵绊》、《不再问》、《喜玛拉雅》、《Crazy》、《美人鱼》、《倍儿爽》、《胡撸胡撸瓢儿》、《女人的梦》、《能不能幸福》、《星光灿烂》、《节日》、《白天黑夜》、《你是我的阳光》、《我的芭比》、《我要结婚》、《我希望我的希望不再只是希望》、《大中国》、《刹那之间》、《天那边的爱》、《中国》、《伤心是一种说不出的痛》、《一个人的日子还好吗》、《如何才能留住你的爱》、《等你回家》、《如果我离开》�《约定的地方》、《爱情的房子》、《敢问路在何方》、《男人苦》、《快乐的农场》、《我的歌》、《只是》、《我要结婚》、《伤心海》、《红辣喜》、《电台有人点播伤心情歌》、《葵花点穴手》、《猪都笑了》、《对不起我的最爱》、《你们的梦我的未来》、《这个冬天来看你》、《烂赌鬼》、《好奇害死猫》、《毕业了》、《天使也寂寞》、《稻草人》、《亲爱的我们结婚吧》、《流逝》99部音乐电视作品收录于《恒大音乐卡拉OK精选集》中，该卡拉OK精选集的版号为ISBN978-7-88301-541-3。在该卡拉OK精选集的背面载明：”出品：恒大音乐有限公司”、”本专辑内音乐电视作品版权为恒大音乐有限公司全权所有，未经许可，禁止任何单位或个人用作复制、放映、演出、网络传播以及其它商业用途”。
2012年3月20日，案外人音像管理协会作为甲方，恒大音乐公司作为乙方共同签订了《音像著作权授权合同》。合同约定，乙方同意将其依法拥有的音乐电视作品的复制权、放映权信托甲方管理，以便上述作品在本合同有效期内由甲方提供给卡拉OK经营者在KTV中以MTV卡拉OK作品的形式使用，上述乙方授予甲方的权利在其存续期间及在本合同有效期内完全由甲方行使。上述权利包括乙方过去、现在和将来自己制作、购买或以其他任何方式取得的权利；本合同自签订之日起生效，有效期为三年；至期满前六十日乙方未以书面形式提出异议，本�同自动续展三年，之后亦照此办理。同时，该合同第四条第二款约定：为有效管理乙方授予甲方的权利，甲方有权以自己的名义向侵权使用者提起诉讼，乙方有义务协助进行诉讼。
2015年10月15日，恒大音乐公司与案外人音像管理协会共同出具声明，同意上述《音像著作权授权合同》自动顺延三年，直至2018年3月19日。2015年11月26日，恒大音乐公司与音像管理协会签订《协议书》，撤销《音像著作权授权合同》第四条第二款内容，并约定自本协议书生效之日起，对于未经合法授权而使用恒大音乐公司音乐电视作品的卡拉OK经营主体，恒大音乐公司保留对侵权方的诉权；音像管理协会不再以自己的名义或授权第三方向未经合法授权而使用恒大音乐公司音乐电视作品的卡拉OK经营主体代恒大音乐公司行使维权权利；恒大音乐公司因行使维权权利而产生的维权权益全部归恒大音乐公司所有；本协议书有效期为两年，自2015年12月1日起生效。
乐酷休闲吧成立于2014年7月15日，经营范围包括KTV歌厅娱乐服务等。动感新天地成立于2009年5月9日，经营范围包括KTV服务等。
2016年12月9日，恒大音乐公司委托的代理人邢鸿向北京市东方公证处申请保全证据公证。2016年12月17日，在公证员及公证处工作人员桂天义的现场监督下，恒大音乐公司参与保全证据的田悦、邢鸿来到”乐酷量贩KTV”地下一层的A13房间，以普通消费者的身份进入该房间进行消费。公证人员事先对恒大音乐公司用于本次保全证据所使用的摄像设备内存状况进行了清洁度检查、确认。进入房间后，田悦使用该房间内设置的歌曲点播设备进行查找、点击、播放了《我一定会来》、《回家吃饭》、《爱爱爱情》、《校花》、《真的不同了》、《你很爱他对不对》、《家的味道》、《谁的心忘了收》、《留什么给你》、《你快回来》、《缘分的天空》、《拯救》、《只要你好》、《淡淡的忧》、《不再沉睡》、《我的MIDI》、《寂寞三个人》、《专家》、《勇敢的我》、《对自己好一点》、《时光恋人》、《啊77》、《怎样》、《传奇世界》、《回忆的箭》、《历史课》、《有缘无份》、《一杯接一杯》、《无限荣光》、《不哭》、《雄鹰》、《代价》、《梅》、《飞雪》、《幸福了吗》、《爱比不爱更寂寞》、《飞舞》、《确定一定以及肯定》、《花儿》、《寂寞有多长》、《城市》、《奔四》、《无法拒绝》、《因为我是男人》、《伤心一百天》、《随之舞蹈》、《立秋》、《信》、《我懂你》、《TheWorldIsLove》、《风起来的时光》、《牵绊》、《不再问》、《喜玛拉雅》、《Crazy》、《美人鱼》、《倍儿爽》、《胡撸胡撸瓢儿》、《女人的梦》、《能不能幸福》、《星光灿烂》、《节日》、《白天黑夜》、《你是我的阳光》、《我的芭比》、《我要结婚》、《我希望我的希望不再只是希望》、《大中国》、《刹那之间》、《天那边的爱》、《中国》、《伤心是一种说不出的痛》、《一个人的日子还好吗》、《如何才能留住你的爱》、《等你回家》、《如果我离开》、《约定的地方》、《爱情的房子》、《敢问路在何方》、《男人苦》、《快乐的农场》、《我的歌》、《只是》、《我要结婚》、《伤心海》、《红辣喜》、《电台有人点播伤心情歌》、《葵花点穴手》、《猪都笑了》、《对不起我的最爱》、《你们的梦我的未来》、《这个冬天来看你》、《烂赌鬼》、《好奇害死猫》、《毕业了》、《天使也寂寞》、《稻草人》、《亲爱的我们结婚吧》、《流逝》99部音乐电视作品，由邢鸿操作摄像设备对该99部音乐电视作品的播放过程进行了摄像，同时对经营场所建筑的外观门头进行了拍照。消费结束后，得到该经营场所提供的《大增值税普通发票发票联》一张及刷卡消费单据二张。保全证据工作结束后，由公证人员负责将摄像设备内所存储的本次保全证据所摄录之视频文件刻录成光盘，并装入证物袋密封，加贴公证处封条后随同公证书一同移交给恒大音乐公司。上述过程记载于（2016）京东方内民证字第18384号公证书中。一审法院当庭拆封公证光盘封存件。经比对，现场摄录的99部案涉音乐电视作品均与恒大音乐公司提交的《恒大音乐卡拉OK精选集》中收录的相应音乐电视作品相一致。刷卡消费单上记载的商户名为：大连市旅顺口区动感新天地休闲吧。另查，恒大音乐公司为本案诉讼支出公证费2000元。
一审法院认为，音乐电视作品属于以类似摄制电影的方法创作的作品，其著作权由制片者享有。根据合法出版物的署名情况，在没有相反证据的情况下可以证明恒大音乐公司是案涉99部音乐电视作品的著作权人，恒大音乐公司享有案涉音乐电视作品的放映权、复制权，可以以自己的名义提起诉讼。
根据比对结果，恒大音乐公司提供的公证摄录的�涉99部音乐电视作品与恒大音乐公司主张权利的音乐电视作品均具有一致性。乐酷休闲吧未经著作权人及相关权利人的许可，在KTV经营中使用点歌系统放映案涉音乐电视作品，且未举证证明其在公证取证时获得了相关授权并支付了著作权许可使用费，其行为侵犯了恒大音乐公司依法享有的著作权，应当依法承担停止侵权、赔偿损失的民事责任。
侵犯著作权或者与著作权有关权利的，侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿。实际损失或侵权人的违法所得不能确定的，可根据侵权行为的情节，判决给予相应的赔偿。赔偿数额应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。本案中，恒大音乐公司未能举证证明其因乐酷休闲吧的侵权行为所受的实际损失及案涉音乐电视作品著作权许可使用费的数额，乐酷休闲吧的侵权违法所得亦无法查清，故一审法院根据案涉音乐电视作品的数量、知名度、侵权行为的性质、造成的损害后果、乐酷休闲吧的经营规模、使用方式、主观过错程度等因素酌情确定赔偿数额。其中，恒大音乐公司因乐酷休闲吧侵权行为所致经济损失，一审法院酌定为49500元（500元/部×99部）。恒大音乐公司虽未提交律师费的票据，但恒大音乐公司委托律师代理必然需要支出一定的费用，对于合理且不违反法律法规强制性规定的，应当予以支持，故恒大音乐公司为制止侵权行为所支付的合理开支,一审法院酌定为律师费1000元、公证费2000元，共计3000元。以上两项合计52500元。恒大音乐公司主张超出部分，一审法院不予支持。
关于恒大音乐公司要求动感新天地停止侵权、立即删除案涉99部音乐电视作品并赔偿经济损失的请求，根据恒大音乐公司提供的公证书内容来看，在经营活动中未经许可擅自播放案涉99部音乐电视作品的主体为乐酷休闲吧，动感新天地休闲吧并未实施播放行为，同时仅凭刷卡消费单据上记载的商户名称，不足以认定动感新天地为乐酷休闲吧实施案涉侵权行为提供了帮助或便利，因此恒大音乐公司要求动感新天地停止侵权、立即删除案涉99部音乐电视作品并赔偿经济损失的请求没有事实和法律依据，一审法院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国著作权法》第三条第一款第（六）项、第十条第一款第（十）项、第十一条第四款、第十五条、第四十七条、第四十八条、第四十九条、《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第七条、第八条、第二十五条第一款、第二款、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下:一、大连市旅顺口区乐酷休闲吧立即停止放映并从曲库中删除《我一定会来》、《回家吃饭》�《爱爱爱情》、《校花》、《真的不同了》、《你很爱他对不对》、《家的味道》、《谁的心忘了收》、《留什么给你》、《你快回来》、《缘分的天空》、《拯救》、《只要你好》、《淡淡的忧》、《不再沉睡》、《我的MIDI》、《寂寞三个人》、《专家》、《勇敢的我》、《对自己好一点》、《时光恋人》、《啊77》、《怎样》、《传奇世界》、《回忆的箭》、《历史课》、《有缘无份》、《一杯接一杯》、《无限荣光》、《不哭》、《雄鹰》、《代价》、《梅》、《飞雪》、《幸福了吗》、《爱比不爱更寂寞》、《飞舞》、《确定一定以及肯定》、《花儿》、《寂寞有多长》、《城市》、《奔四》、《无法拒绝》、《因为我是男人》、《伤心一百天》、《随之舞蹈》、《立秋》、《信》、《我懂你》、《TheWorldIsLove》、《风起来的时光》、《牵绊》、《不再问�、《喜玛拉雅》、《Crazy》、《美人鱼》、《倍儿爽》、《胡撸胡撸瓢儿》、《女人的梦》、《能不能幸福》、《星光灿烂》、《节日》、《白天黑夜》、《你是我的阳光》、《我的芭比》、《我要结婚》、《我希望我的希望不再只是希望》、《大中国》、《刹那之间》、《天那边的爱》、《中国》、《伤心是一种说不出的痛》、《一个人的日子还好吗》、《如何才能留住你的爱》、《等你回家》、《如果我离开》、《约定的地方》、《爱情的房子》、《敢问路在何方》、《男人苦》、《快乐的农场》、《我的歌》、《只是》、《我要结婚》、《伤心海》、《红辣喜》、《电台有人点播伤心情歌》、《葵花点穴手》、《猪都笑了》、《对不起我的最爱》、《你们的梦我的未来》、《这个冬天来看你》、《烂赌鬼》、《好奇害死猫》、《毕业了》、《天使也寂寞》、《稻草人》、《亲爱的我们结婚吧》、《流逝》99部音乐电视作品。二、大连市旅顺口区乐酷休闲吧于本判决生效之日起十日内赔偿恒大音乐有限公司经济损失49500元及维权合理开支3000元，合计52500元。三、驳回恒大音乐有限公司的其他诉讼请求。案件受理费1675元，减半收取837元，由恒大音乐有限公司负担509元，大连市旅顺口区乐酷休闲吧负担328元。
本院二审期间，双方当事人均没有向法院提供新的证据。乐酷休闲吧对一审判决认定恒大音乐公司是案涉99首音乐电视作品是著作权人及对公证书记载的歌曲有异议，但没有�供反驳证据予以证明。恒大音乐公司对一审判决经审理查明的事实没有异议。本院查明的事实与一审判决认定的事实一致。
本院认为，当事人对反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
恒大音乐公司在一审中已提供案涉99部音乐电视作品享有著作权的合法出版物作为依据，在没有相反证据的情况下可以认定恒大音乐公司是案涉99部音乐电视作品的权利人。乐酷休闲吧经一审法院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼视为自己放弃在一审中的权利，其主张一审法院未经过比对没有依据。且，本院二审组织当事人交换了公证录制的光盘证据，上诉人亦提交了书面质证意见。被取证的音乐电视作品系公证机关现场取证，公证书记载了清洁光盘后现场点播录制的公证取证过程，上诉人主张录制视频没有显示点歌过程，无法证明获取歌曲的渠道以及存在手机点歌可能等上诉理由，不足以推翻公证所证明的事实，对乐酷休闲吧的该项上诉理由，本院不予支持。乐酷休闲吧对其曲库中的歌曲均来源于合法购买的点唱系统设备，该设备是向正规�法企业购买，没有侵权故意的主张，乐酷休闲吧在本案中没有提供相关证据予以证明，在乐酷休闲吧对其提出的主张负有举证责任的情况下，应由其承担举证不能的不利后果。关于乐酷休闲吧对一审法院判定赔偿标准过高且没有依据、判令赔偿1000元律师费错误的主张，本院认为，在恒大音乐公司未能举证证明其因乐酷休闲吧的侵权行为所受的实际损失及案涉音乐电视作品著作权许可使用费的数额、乐酷休闲吧的侵权违法所得亦无法查清且恒大音乐公司委托律师出庭参加诉讼必然需要支出一定费用的情况下，一审法院根据侵权行为的性质、造成的损害后果、乐酷休闲吧的经营规模、使用方式、主观过错程度、案涉音乐电视作品的数量等因素酌情确定的赔偿数额，以及对于为制止侵权行为所支付的合理开支进行酌定的数额不违反法律规定。
综上所述，乐酷休闲吧的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费656元，由上诉人大连市旅顺口区乐酷休闲吧负担。
本判决为终审判决。
审判长逄春盛
审判员盛韵同
审判员王立媛
二〇一七年十二月七日
书记员郭一颖