天津市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）津02民终2550号
上诉人（原审原告）谢一×，无职业。
委托代理人郄翼龙，天津法政牛津律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）息××。
上诉人谢一×因离婚纠纷一案，不服天津市河东区人民法院于2015年11月2日受理，2016年3月18日作出的（2015）东民初字第5860号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年4月21日受理后，依法组成合议庭，并于2016年5月19日公开开庭审理了本案。上诉人谢一×及其委托代理人郄翼龙，被上诉人息××到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，原、被告于2009年5月自行相识，××××年××月××日登记结婚，婚后于××××年××月××日育有一女谢二×。自2013年3月起原、被告分居至今，双方分居期间婚生女一直随被告生活。原告曾于2014年3月向原审法院起诉，要求与被告离婚，原审法院于2014年5月22日作出（2014）东民初字第1679号民事判决：“驳回原告诉讼请求，不准离婚”。2014年12月8日原告再次起诉离婚，原审法院于2015年1月30日作出（2014）东民初字第6481号民事判决不准离婚。现原告以夫妻感情确已破裂为由第三次起诉要求离婚。庭审中，被告表示同意离婚。2001年5月13日原告与天津飞林房地产开发有限公司签订《天津市商品房买卖合同》，以贷款的方式购买天津飞林房地产开发有限公司开发的坐落天津市河北区天泰路198号芳草园xxx号（产权证载明地址为天津市河北区芳草园xxx）房屋一套，该房屋建筑面积113.76平方米，总房款258000元，其中首付58000元，贷款200000元。原告提交的证据显示原、被告婚姻关系存续期间该房屋的贷款每月均由原告之父谢金宝偿还。2008年8月21日被告向其卡号为43×××82账户存入现金人民币600000元，2008年12月12日被告自上述账户转出人民币550000元至其名下账号为00×××14账户，2011年1月5日被告自上述其名下账号为00×××14账户转账至其名下上述卡号为43×××82账户人民币419250.15元，2011年1月5日被告名下卡号为43×××82账户取现人民币19250.15元。2010年1月24日被告向其名下账号为00×××14账户存入现金人民币200000元，后此款自动转存结息，2011年3月2日被告自该账户转账至其名下卡号为43×××82账户人民币204584.07元。2011年2月18日12时13分02秒原告在建行柳州路支行向其卡号为62×××48账户存入现金人民币200000元，12时17分45秒原告自被告名下账号为43×××97账户取款人民币100000元，12时18分36秒原告向其上述账户存入现金人民币100000元，12时37分21秒原告自上述被告名下账号为43×××97账户账户取款人民币25元；同日13时18分54秒原告在天津广东路支行自其名下上述账户向上述被告名下账号为43×××97账户转账人民币300000元。2011年3月2日被告自其名下账号为43×××97账户向其名下卡号为43×××82账户转账人民币300000元。2011年3月2日被告自案外人陈志伟处购买坐落天津市河东区红顶花园xxx私产房屋一套，该房屋建筑面积129.08平方米，登记的产权人为被告。该房屋总价款为1410000元，其中首付款为846000元，住房公积金贷款400000元，银行自营资金贷款164000元。因购买该房屋还支付契税42300元、转让手续费387.24元、图纸资料费20元。2011年3月2日被告自其名下卡号为43×××82账户转账支付了上述房屋的首付款及各项税费共计888707.24元。2013年8月6日被告之父息会林用其住房公积金为该房屋偿还房屋贷款本金200000元。自2011年6月至2015年12月被告按月共偿还该房屋贷款本息共计167554.63元（其中用被告婚前取得的公积金还款70160.77元，用被告婚后取得的公积金还款88836元，现金还款8557.86元），截止2015年12月该房屋剩余贷款本金为209331.35元。现该房屋由被告及其父母居住，诉讼中双方均认可该房屋的现价值为2000000元。另查，被告曾为原告出具借条一张，内容为：“息××今找谢一×借款20万元（贰拾万元整）。借款人：息××2011.1.15。2012年3月15日还钱，还不上死。借款人：息××2012.1.15”。庭审中经询，原告表示就上述借条中所涉款项其主张系对被告的借款。
原告请求：1、判决原、被告离婚；2、依法分割夫妻共同财产（坐落天津市河东区红顶花园xxx号房屋平均分割）；3、婚生女谢二×由原告抚养，被告按月支付抚养费；4、诉讼费由被告承担。
原审法院认为，夫妻感情是婚姻的基础。原、被告婚后由于双方不注重夫妻感情的培养，彼此之间缺乏信任和理解，造成双方不能正确对待和处理生活中所发生问题，为此发生争执，产生矛盾，导致夫妻感情确已破裂，不能继续生活，现原告主张离婚，被告亦表示同意，符合法律规定，依法准予离婚。关于子女抚养问题，双方在诉讼中都要求婚生女由自己抚养。双方分居期间，婚生女一直随被告共同生活，可见被告对婚生女在生活、教育等方面的付出较之原告要多一些，因此婚生女对于母亲的依赖及需要度更高一些，考虑改变生活环境对子女健康成长明显不利，从有利于子女身心健康，保护子女的合法权益角度出发，婚生女随被告共同生活、由原告给付抚养费较妥。至于抚养费数额，原告虽称无工作，但其未丧失劳动能力，鉴于抚养未成年子女是父母应尽的法定义务，故原告的此一意见并非其拒付抚养费的正当理由，原告应支付子女抚养费。根据相关法律规定，给付抚养费的数额应结合原告的实际收入状况、孩子当前的实际生活需要及本市的生活水平酌情确定，现原告主张其没有工作、收入不固定，且被告未能提供证据证明原告的月收入情况，故依据本市职工平均工资标准、本市当前的生活水平及子女的实际生活需要，酌情确定原告自判决生效之次月起每月给付婚生子抚养费700元。关于被告主张原告补付××××年××月××日至2015年11月23日期间子女抚养费的问题，因本案系离婚诉讼，且夫妻一方不具有主张抚养费的主体资格，故对于被告的此项诉讼请求不予支持。关于被告要求依法分割坐落天津市河北区芳草园xxx房屋婚后共同还贷及升值部分的诉讼请求，因原告提交的证据足以证明原、被告婚姻关系存续期间该房屋的贷款系原告之父偿还，故对于被告的此项诉讼请求，不予支持。关于坐落天津市河东区红顶花园xxx房屋的分割问题，首先，虽然该房屋系原、被告婚后购买，但被告提交的个人活期明细查询等证据可以证明该房屋首付款888707.24元（包括各项税费等）中的600000元系用被告婚前财产即被告婚前的银行存款支付，被告的此600000元出资只是转化为房屋这一不动产形态，但所有权并非发生改变，因而该部分出资在该房屋总房款（包括各项税费等）中所占的份额并不因原、被告的婚姻关系而转化为共同财产，仍应视为原告的婚前财产。其次，关于原告主张其为购买该房屋出资500000元的意见，对此被告予以否认，现原告并未提交其就该房屋出资500000元的证据，而被告提交的证据可以证明其购买该房屋时所支付的先期购置费用的款项来源，即其中600000元系被告的婚前存款、其余300000元系从原告账户中转账至被告账户的款项（该款项中的100000元系原告从被告账户中支取的款项），鉴于被告在庭审中提交了被告为其出具的借款金额为200000元的借据，且庭审中原告亦明确表示其就上述借条中所涉款项主张系对被告的借款，因此该200000元的性质应认定为被告自原告处的借款，而不应认定为原告对该房屋的出资，该200000元款项应视为被告的个人财产，也就是说该部分款项在该房屋总房款（包括各项税费等）中所占的份额应为被告的个人财产。再次，至于除前述800000元款项以外，其余先期购置费用的来源及性质问题，虽然被告主张其余款项均系其父母出资，但被告提交的现有证据不足以证明该事实存在，故对于被告的此一意见不予采信，除前述800000元款项以外其余的先期购置费用应视为原、被告的夫妻共同财产。最后，被告之父用其公积金为该房屋偿还了200000万元的贷款，该部分还款亦不应视为用原、被告夫妻共同财产所偿还的贷款；此外，该房屋购买后每月所偿还的贷款均系扣划的被告公积金，但扣划的部分公积金中有78718.63元系被告婚前所取得的公积金，对此在分割该房屋应予以考虑。综合以上意见并考虑到原、被告分居期间婚生女一直随被告生活及原告在其期间并未支付抚养费的情况，再结合该房屋现由被告居住使用及原、被告均认可该房屋现价值为2000000元的情况，酌情确定原、被告离婚后该房屋归被告所有，该房屋所余贷款由被告负责偿还，被告给付原告房屋分割款120000元并偿还原告借款200000元。依照《中华人民共和国婚姻法》第十八条、第三十二条、第三十六条、第三十七条、第三十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、准予原告谢一×与被告息××离婚；二、原告谢一×与被告息××婚生之女谢二×随被告息××生活，原告谢一×自判决生效次月起每月20日之前给付子女抚养费700元，至谢二×独立生活时止；三、坐落天津市河北区芳草园2号楼9门402号房屋归原告谢一×所有，自2016年1月起的房屋贷款本息由原告谢一×负责偿还；四、坐落天津市河东区红顶花园6号楼4门101号房屋归被告息××所有，自2016年1月起的房屋贷款本息由被告息××负责偿还，被告息××自判决生效之日起三十日内一次性给付原告谢一×房屋分割款120000元；五、判决生效之日起三十日内，被告息××偿还原告谢一×借款200000元；六、驳回原告谢一×、被告息××的其他诉讼请求。如果被告息××未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4360元，由原告谢一×负担2180元，由被告息××负担2180元。
上诉人谢一×不服原审判决，提起上诉，请求：1.撤销天津市河东区人民法院（2015）东民初字第5860号民事判决，重新分割夫妻婚后购置的坐落天津市河东区红顶花园6号楼4门101号房产；2.婚生女由上诉人抚养；3.一、二审案件受理费用由被上诉人承担。事实及理由：一审夫妻财产分割不当，抚养权判归被上诉人，于法无据，请求二审予以改判。
被上诉人息××辩称，不同意上诉人的上诉请求，请求驳回上诉。
本院查明事实与原审法院查明事实一致。
本院认为，上诉人与被上诉人××××年××月××日登记结婚，自2013年3月起双方分居至今，上诉人曾二次起诉，要求离婚，均被法院驳回。现上诉人第三次起诉要求离婚。庭审中，被上诉人表示同意离婚。证明双方的感情确已破裂，应当准许离婚。关于上诉人要求婚生女由其抚养问题，原审考虑双方分居期间，婚生女一直随被上诉人共同生活，若改变生活环境对子女健康成长明显不利，从有利于子女身心健康，保护子女的合法权益角度出发，判决婚生女随被上诉人共同生活，由上诉人每月给付子女抚养费700元，并无不妥，本院予以维持。上诉人的该项请求，依据不足，本院不予支持。关于上诉人主张重新分割夫妻婚后购置的坐落天津市河东区红顶花园xxx房产问题，原审根据被上诉人提交的证据，视为被上诉人的婚前财产，结合该房屋现价值情况，酌情确定双方离婚后该房屋归被上诉人所有，该房屋所余贷款由被上诉人负责偿还，被上诉人给付上诉人房屋分割款120000元并偿还上诉人借款200000元，其判决结果适当。上诉人主张其为购买该房屋出资500000元，要求重新分割，但上诉人对此不能提交相应的证据予以证明，故上诉人对此应当承担举证不能的不利后果。综上，原审法院所作出的判决认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，上诉人的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费200元，由上诉人谢一×负担。
本判决为终审判决。
审判长 张艳军
审判员 李 静
审判员 李 铁
二〇一六年五月十九日
书记员 王兴哲
速录员 郭光光