广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）西刑初字第712号
公诉机关广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民检察院。
被告人汤某，男，1947年8月14日出生于广西壮族自治区靖西县，汉族，小学文化，无业，住南宁市，户籍地在靖西县。曾因犯诈骗罪于1999年5月25日被南宁市兴宁区人民法院判处有期徒刑一年六个月。曾因犯诈骗罪于2004年2月18日被原南宁市新城区人民法院判处有期徒刑三年。曾因犯诈骗罪于2007年4月被本院判处有期徒刑一年，2008年1月23日刑满释放。因涉嫌诈骗罪于2015年4月11日被刑事拘留，同年5月19日被执行逮捕。被告人罗某，女，1958年9月15日出生于广西壮族自治区德保县，壮族，初中文化，退休人员，住南宁市衡阳西路六巷*号百万庄*栋*座，户籍地在德保县。曾因犯诈骗罪于1999年5月25日被南宁市兴宁区人民法院判处有期徒刑一年六个月。曾因犯诈骗罪于2004年2月18日被原南宁市新城区人民法院判处有期徒刑三年。曾因犯诈骗罪于2007年4月被本院判处有期徒刑一年，2008年1月23日刑满释放。因涉嫌诈骗罪于2015年4月11日被刑事拘留，同年5月19日被执行逮捕。辩护人苏文平，广西双贺律师事务所律师。
被告人黄振雄，曾用名“黄承阶”，男，1963年12月5日出生于广西壮族自治区德保县，壮族，本科文化，个体户，户籍所在地德保县，住南宁市江南区。因涉嫌诈骗罪于2015年4月17日被刑事拘留，同年5月19日被执行逮捕。
南宁市西乡塘区人民检察院以南市西检刑诉（2015）639号起诉书指控被告人汤某、罗某、黄振雄犯盗窃罪，于2015年8月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南宁市西乡塘区人民检察院指派检察员陈彦出庭支持公诉，被告人汤某、罗某、黄振雄及辩护人苏文平到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2015年3月9日，被告人汤某、罗某在南宁市西乡塘区万秀村琴彦理发店内表演将10元钱变成100元钱的“变钱”把戏，骗取被害人黄某的信任，汤某趁机怂恿黄某把积蓄取出“变钱”。次日，汤某找来被告人黄振雄帮忙，由黄振雄负责开车接汤某、罗某到万秀村琴彦理发店附近，汤某、罗某进到琴彦理发店内，相互配合表演“变钱”，在收到黄某交给其“变钱”的75000元人民币现金后，汤某借机支开黄某，用事先准备好的冥币将75000元现金调包，得手后黄振雄开车接应两人逃跑。对上述指控事实，公诉机关提供了相应的证据证实，并认为被告人汤某、罗某、黄振雄结伙盗窃他人财物，价值达人民币75000元，数额巨大，三被告人的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，均应当以盗窃罪追究三被告人的刑事责任。提请本院依法判处。
被告人汤某、罗某、黄振雄对起诉书指控的事实及罪名均无异议。
罗某的辩护人对起诉书指控的事实及罪名均无异议，认为被告人罗某是从犯，认罪态度好、悔罪态度好，建议对罗某从轻处罚。
经审理查明，2015年3月9日，被告人汤某、罗某在南宁市西乡塘区万秀村琴彦理发店内表演将10元钱变成100元钱的“变钱”把戏，骗取被害人黄某的信任，汤某趁机怂恿黄某把积蓄取出“变钱”。次日，汤某找来被告人黄振雄帮忙，由黄振雄负责开车接汤某、罗某到万秀村琴彦理发店附近，汤某、罗某进到琴彦理发店内，相互配合表演“变钱”，在收到黄某交给其“变钱”的75000元人民币现金后，汤某借机支开黄某，用事先准备好的冥币将75000元现金调包，得手后黄振雄开车接应二人逃跑。另查明，2015年4月11日17时许，公安人员在南宁市西乡塘区衡阳西路六巷1号百万庄9楼C座将汤某、罗某抓获。同年4月17日18时许，公安人员在南宁市江南区白沙大道龙翔苑廉租小区7栋3单元412号将黄振雄抓获。
再查明，案发后，黄振雄的家属代其退赔5000元。
以上事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实，足以认定：
1、受案登记表，证实案件来源。
2、抓获经过，证实三被告人归案过程。
3、谅解书、收条，证实黄振雄的家属代其退赃，并取得被害人的谅解。
4、扣押物品清单，证实被告人作案用的冥币已被公安机关扣押。
5、银行账户信息、流水，证实赃款流向。
6、现场指认笔录及照片，证实案发现场概貌。
7、被害人黄某的陈述及辩认笔录，证实2015年3月9日，汤某及罗某游说将10元钱变成100元钱的“变钱”把戏，次日其将7.5万元交给汤某，后汤某将钱调包拿走的事实。
8、被告人汤某的供述及辩解、辩认笔录，证实2015年2月，其结识在南宁市万秀村一名开理发店的老年妇女后，遂与罗某商谋用魔术调包的手法获取该老年妇女的财物，春节过后某日，黄振雄驾驶桂Ａ×××××面包车搭载其与罗某到理发店，使用“变钱魔术”的手法将一叠冥币调包，取得老年妇女7.5万元，其告知黄振雄骗得1.5万元，分给黄振雄5000元，其与罗某各拿5000元，后将6万元交给罗某儿子购车。9、被告人罗某的供述及辩解、辩认笔录，证实2015年3月初某日，其与汤某商谋用变魔术的手法骗取黄某的财物，次日汤某的一个老乡驾驶一辆蓝色面包车搭载其与汤某到万秀村，其与汤某使用“变钱魔术”的方式取得黄某7.5万元，后司机分得5000元，其与汤某分得7万元，后其将6万元存入儿子黄亮账户并用于购车。
10、被告人黄振雄的供述及辩解、辩认笔录，证实2015年3月，汤某与其商谋用变钱的手法获取他人财物，3月初某日，其驾驶桂Ａ×××××面包车搭载汤某、罗某到万秀村一理发店，汤某、罗某下车后，其在车内等候。汤某、罗某从理发店出来后，由其开车一同离开万秀村，事手其分得4900元。
本院认为，被告人汤某、罗某、黄振雄结伙以非法占有为目的，以虚构事实的方法，骗取他人财物，数额巨大，价值达人民币75000元，其行为构成诈骗罪。故公诉机关指控的罪名不当，本院予以变更。被告人汤某、罗某在共同犯罪中在共同犯罪中起主要作用，是主犯应当按照各自所参与的全部犯罪处罚。故辩护人提出被告人罗某是从犯的意见，本院不予采纳。被告人黄振雄在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，且犯罪后积极退赃并取得被害人谅解，应当减轻处罚。三被告人归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。根据被告人汤某、罗某、黄振雄的犯罪事实、犯罪性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人汤某犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月11日起至2020年4月10日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳，期满不缴纳，强制缴纳。）
二、被告人罗某犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月11日起至2020年4月10日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳，期满不缴纳，强制缴纳。）
三、被告人黄振雄犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月17日起至2017年4月16日止。）
四、责令被告人汤某、罗某、黄振雄共同退赔被害人黄琴彦经济损失人民币七万元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 陆小玲
人民陪审员 韦 婷
人民陪审员 张卫红
二〇一五年十一月二十日
书 记 员 陆露艳
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。