广东省湛江市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）粤08刑终161号
原公诉机关广东省湛江市坡头区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）陈土发，男，1941年10月28日出生，汉族，退休工人，户籍所在地湛江市赤坎区，现住湛江市赤坎区。系本案被害人。
诉讼代理人陈旭东，广东正德律师事务所律师。
原审被告人陈艺如，男，1960年7月6日出生于湛江市坡头区，汉族，小学文化，农民，住湛江市坡头区。因本案于2016年8月26日被刑事拘留，同年9月9日被逮捕。现羁押于湛江市坡头区看守所。
广东省湛江市坡头区人民法院审理广东省湛江市坡头区人民检察院指控原审被告人陈艺如犯故意伤害罪暨原审附带民事诉讼原告人陈土发提起民事诉讼一案，于二0一七年五月三日作出（2017）粤0804刑初39号刑事附带民事判决。宣判后，在法定抗诉、上诉期限内，原公诉机关不抗诉，原审被告人陈艺如不上诉，原判刑事部分已发生法律效力；原审附带民事诉讼原告人陈土发不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，询问上诉人，听取诉讼代理人的意见，认为事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。
原审判决认定，湛江市坡头区龙头镇官山村村口至本村文化楼之间的乡村道路旁，有一块适宜建房的地块，陈土发认为属于自己的宅基地而曾经种植有竹子，后陈艺如将该地块平整为宅基地，陈土发又在该地块上种下竹子。2016年5月16日凌晨5时许，被告人陈艺如与陈土发在该地块旁争吵，被告人陈艺如即用砖头、石块砸伤被害人陈土发的头部，致陈土发受伤昏倒在地，然后即逃离现场。经湛江市公安局司法鉴定中心鉴定，陈土发的损伤程度为重伤二级、伤残程度九级。2016年5月17日、7月1日，被告人陈艺如的亲属预付给陈土发的医院押金2000元、4000元共6000元。2017年3月23日，被告人陈艺如的亲属向法院预存给原告人陈土发的赔偿款5000元。
附带民事诉讼原告人陈土发在上述时间、地点被打伤后，被家人送至龙头中心卫生院包扎，于当日转湛江中心人民医院抢救住院，诊断为：1、闭合颅脑外伤(脑震荡、左侧额颞顶部慢性硬膜下血肿、右侧额颞部积液及部分血性、头顶部头皮挫裂伤、右顶骨局部凹陷性骨折伴右侧头皮软组织挫伤并血肿形成)；2、全身多处软组织挫裂伤；3、脑梗塞；4、右肺中叶及双下肺挫伤。在湛江中心人民医院住院期间(2016年5月16日至2016年8月23日)共100天，二人护理。于2016年8月23日转至广东医学院附属医院住院，入院诊断为：1、左额颞顶部慢性硬膜下血肿；2、右额颞顶膜下积液；3、顶骨凹陷性骨折；4、颅脑损伤。在广东医学院附属医院住院期间(2016年8月24日计至2017年2月17日止)共178天，一人护理。至2017年2月17日止陈土发的医疗费合计为99388.14元。陈土发继续在广东医学院附属医院住院治疗，本案审理期间尚未出院。陈土发受伤时是退休工人。
原判认定上述事实，有被告人的供述，被害人的陈述，证人的证言，书证，鉴定意见，勘验检查笔录，辨认笔录，医疗费收据、案款收据等证据证实。
据上述事实和证据，原审法院认为，被告人陈艺如无视国家法律，持械故意非法损害他人身体健康，致一人重伤二级(伤残程度九级)，其行为已构成故意伤害罪。被告人陈艺如到案后能够如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人陈艺如的故意伤害行为致使附带民事诉讼原告人陈土发受到人身损害，依法应由被告人陈艺如赔偿附带民事诉讼原告人陈土发的经济损失(计至2017年2月17日止)为171988.14元；被告人陈艺如家属原已交由龙头派出所到湛江中心人民医院预交陈土发的押金共6000元，扣减后由被告人陈艺如继续赔偿人民币165988.14元。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第三十六条、第四十七条、第六十七条第三款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第二百五十三条，《最高人民法院〈关于适用中华人民共和国刑事诉讼法的解释〉》第一百三十八条、第一百五十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、及参照《广东省2016年人身损害赔偿标准》的规定，作出判决：一、被告人陈艺如犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年十个月。二、附带民事诉讼原告人陈土发的经济损失人民币165988.14元，由被告人陈艺如赔偿。三、驳回刑事附带民事诉讼原告人陈艺如的其他诉讼请求。
宣判后，上诉人陈土发对原判刑事部分上诉称，原判对原审被告人陈艺如量刑畸轻。请求二审法院予以改判。
上诉人陈土发及其诉讼代理人对民事部分上诉、代理称，陈土发的经济损失应为：医疗费210072.7元、营养费31200元、住院伙食补助费31200元、护理费62400元、交通费4585元、残疾赔偿金33090元。请求二审法院予以改判。
经审理查明，湛江市坡头区龙头镇官山村村口至本村文化楼之间的乡村道路旁，有一块适宜建房的地块，上诉人陈土发认为该地块属于自己的宅基地而种植竹子，之后原审被告人陈艺如将该地块平整为宅基地，陈土发又在该地块上种植竹子。2016年5月16日凌晨5时许，陈艺如与陈土发在该地块旁争吵，陈艺如用砖头、石块砸伤陈土发的头部，致陈土发受伤昏倒在地，然后即逃离现场。经湛江市公安局司法鉴定中心鉴定，陈土发的损伤程度为重伤二级、伤残程度九级。
另查明，陈土发被打伤后，被送至龙头中心卫生院包扎，门诊花费121元；于当日转湛江中心人民医院抢救住院，住院时间自2016年5月16日至2016年8月23日，二人护理，医疗费为88707.14元；于2016年8月23日至2017年3月22日转至广东医学院附属医院住院，二人护理，医疗费为111602.88元，按医嘱外购药品费用为10560元。2016年5月17日、7月1日，陈艺如的亲属分别预付给陈土发的医院押金2000元、4000元共6000元；2017年3月23日，陈艺如的亲属向一审法院预存给陈土发赔偿款5000元。
在本案二审期间，上诉人陈土发新增加诉讼请求，要求原审被告人陈艺如赔偿其于2016年8月23日至2017年3月22日在广东医学院附属医院住院治疗的医疗费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费。原审被告人陈艺如与上诉人陈土发均同意由二审法院一并审理。
认定上述事实的证据有原审被告人陈艺如的供述，上诉人陈土发的陈述，证人邓某的证言，辨认笔录，现场勘查笔录及照片，法医学人体损伤程度鉴定书，押金收据、案款收据，龙头中心卫生院门诊收费收据，湛江中心人民医院门诊、住院收费票据，广东医学院附属医院“人血白蛋白”处方及天马大药房发票、医疗收费票据，出入院记录，原审被告人陈艺如与上诉人陈土发均同意由二审法院一并审理的笔录、声明材料等。
对于上诉人陈土发所提原判对原审被告人陈艺如量刑畸轻的上诉意见。经查，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百一十六条第二款、第二百一十八条的规定，附带民事诉讼的当事人和他们的法定代理人，可以对地方各级人民法院第一审的判决、裁定中的附带民事诉讼部分，提出上诉。被害人及其法定代理人不服地方各级人民法院第一审的判决的，有权请求人民检察院提出抗诉。故上诉人陈土发不能直接对原判的刑事判决部分提出上诉，且经对本案进行全案审查，原判的刑事判决部分并无不当。故上诉人陈土发所提原判对原审被告人陈艺如量刑畸轻，应予改判的上诉意见不能成立，不予采纳。
对于上诉人陈土发及其诉讼代理人所提的民事判赔意见。经查，陈土发因伤所致的经济损失为：1、医疗费：121元＋88707.14＋111602.88＋10560＝210991.02元，其请求赔偿210072.7元予以支持，而请求判赔其他外购药品费用因未能出示与其伤情相关联的证据，不予支持。2、护理费：陈土发自2016年5月16日至2016年8月23日在湛江中心人民医院住院治疗，自2016年8月23日至2017年3月22日在广东医学院附属医院住院治疗，期间均系二人护理，护理费为311天×100元×2人＝62200元；3、住院伙食补助费：311天×100元＝31100元；4、交通费：根据陈土发的诉请，判赔其交通费4585元；5、营养费：根据医嘱及陈土发的伤情，判赔其营养费4000元。6、残疾赔偿金：根据最高人民法院《关于适用中华人民共和国刑事诉讼法的解释》第一百三十八条第二款的规定，残疾赔偿金不再纳入附带民事诉讼赔偿范围，故该项请求不予支持。综上，陈土发的经济损失合计311957.7元，减扣原审被告人陈艺如亲属已预付住院押金6000元、预赔款5000元，原审被告人陈艺如尚需赔偿300957.7元。
本院认为，原审被告人陈艺如无视国家法律，持械故意非法损害他人身体健康，致一人重伤二级(伤残程度九级)，其行为已构成故意伤害罪。原审被告人陈艺如对其犯罪行为所造成的上诉人陈土发的经济损失，依法应当承担民事赔偿责任。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，唯民事部分处理不当，予以纠正。上诉人陈土发所提原判刑事部分处理不当的上诉意见不能成立，不予采纳；其与辩护人所提符合法律规定的民事诉请部分予以采纳，其他部分不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一款第（二）项、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第二款的规定，判决如下：
一、撤销广东省湛江市坡头区人民法院（2017）粤0804刑初39号刑事附带民事判决第二、三项；
二、原审被告人陈艺如赔偿上诉人陈土发的经济损失人民币300957.7元。限于本判决生效之日起十日内付清。
如果未按本判决指定期限履行给付金钱义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的利息。
三、驳回上诉人陈土发的其他诉讼请求。
本判决为终审判决。
审 判 长 符仲欢
审 判 员 张春燕
代理审判员 许 河
二〇一七年十二月二十五日
书 记 员 李建华
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
最高人民法院《关于适用中华人民共和国刑事诉讼法的解释》
第一百六十三条人民法院审理附带民事诉讼案件，除刑法、刑事诉讼法以及刑事司法解释已有规定的以外，适用民事法律的有关规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》
第三百二十八条在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉。
双方当事人同意由第二审人民法院一并审理的，第二审人民法院可以一并裁判。