江西省九江市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）赣04刑终464号
原公诉机关九江市浔阳区人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴金，男，1984年2月4日出生于江西省九江市，汉族，初中文化，无业，户籍所在地九江市开发区，现住九江市开发区。曾因犯容留他人吸毒罪于2013年12月被判处拘役五个月；又因犯贩卖毒品罪于2015年1月被判处有期徒刑十个月；再因犯盗窃罪于2016年4月被九江市浔阳区人民法院判处有期徒刑八个月。现因涉嫌犯非法持有毒品罪于2017年5月3日被刑事拘留，同年6月7日被执行逮捕。现羁押于九江市看守所。
九江市浔阳区人民法院审理九江市浔阳区人民检察院指控原审被告人吴金犯非法持有毒品罪、盗窃罪一案，于2017年11月13日作出（2017）赣0403刑初473号刑事判决。宣判后，原审被告人吴金不服，提出上诉。本院于2017年12月11日立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审判决查明，（一）盗窃事实
2016年11月15日凌晨4时许，王某（另案处理）邀约被告人吴金上街盗窃，后二人共同窜至九江市浔阳区人民路中百站327号3栋楼下，先由王某将被害人张某停放在楼下的之威牌燃油助力车盗离现场，再由被告人吴金驾车离开。经鉴定被盗车辆价值人民币2550元。
（二）非法持有毒品事实
2017年5月2日，公安民警根据线索，在九江市开发区官牌夹安置小区内抓获被告人吴金，并当场从其携带的背包内搜缴处疑似毒品的白色晶体物品、黄色固体物品、红色颗粒物品，净重共计50.46克。其中白色晶体物品、红色颗粒物品中均检出甲基苯丙胺成分，黄色固体物品中均检出海洛因成分。
原审法院认为，被告人吴金以非法占有为目的，伙同他人采取秘密的手段，窃取他人合法财物；无视国家法律，非法持有毒品甲基苯丙胺、海洛因五十克以上，其行为已分别构成盗窃罪和非法持有毒品罪，依法应数罪并罚。被告人吴金曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯非法持有毒品罪，系毒品犯罪的再犯，依法应从重处罚；被告人吴金曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑满释放后五年内再犯判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应从重处罚；被告人吴金归案后如实供述自己的犯罪事实，依法可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百四十八条、第三百五十六条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院<关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释>》第一条第一款、第二款、第四条第一款第（一）项的规定，判决：一、被告人吴金犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金3000元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八年三个月，并处罚金20000元，决定执行有期徒刑八年六个月，并处罚金23000元；二、被盗助力车折价2550元，由被告人吴金退赔给被害人张某。
上诉人吴金上诉称其对原审判决认定其犯盗窃罪无异议；但公安机关从其背包内扣押的疑似毒品中有部分并非毒品，原审认定其持有甲基苯丙胺、海洛因毒品50.46克错误。
二审审理查明，（一）盗窃事实
2016年11月15日凌晨4时许，王某（另案处理）邀约上诉人吴金上街共同盗窃，后二人窜至九江市浔阳区人民路中百站327号3栋楼下，先由王某将被害人张某停放在楼下的之威牌燃油助力车盗离现场，再由上诉人吴金驾车离开。经鉴定被盗车辆价值人民币2550元。
该事实有经过原审庭审查证属实的被害人张某的陈述、证人王某的证言、对案笔录及照片、辨认笔录、价格鉴定结论书及上诉人吴金的供述等证据予以证实，证据间相互印证，足以认定，本院审查后予以确认。
（二）非法持有毒品事实
2017年5月2日，公安民警办理盗窃案时，根据线索在九江市开发区官牌夹安置小区内抓获上诉人吴金，当场从其携带的背包内缴获疑似毒品共计50.46克。经鉴定，扣押物品中检出甲基苯丙胺29.88克，海洛因14.13克，另外6.45克疑似毒品中未检出甲基苯丙胺、氯胺酮、海洛因成分。
上述事实有下列证据予以证实：
1、受案登记表、立案决定书及抓获经过，证实2017年5月2日15时许，九江市公安局浔阳区分局在办理助力车被盗案时，根据线索在九江市开发区官牌夹安置小区内抓获吴金，当场从其携带的背包内缴获疑似毒品25小包，经称重共计50.46克。同日，九江市公安局浔阳区分局对吴金非法持有毒品案立案侦查。
2、搜查笔录、称重笔录、扣押物品清单及照片，证实公安民警抓获吴金时，从其随身携带的黑色挎包内共搜出疑似毒品24小袋及一个装有疑似毒品的银色管状物，另有蓝色电子秤一台。公安机关对上述疑似毒品依法予以扣押，经称重疑似毒品共计50.46克。
3、九江市公安司法鉴定中心（九）公（司）鉴（化）字[2017]110号理化检验鉴定报告及取样笔录，证实经取样鉴定，在吴金随身挎包内缴获的疑似毒品中，共检出甲基苯丙胺29.88克，海洛因14.13克，另外6.45克疑似毒品中未检出甲基苯丙胺、氯胺酮、海洛因成分。
4、现场检测报告书及检测结果告知笔录，证实经对吴金尿液用胶体金法取样检测，结果呈阳性，系吸毒人员。
5、称重、取样的视频光盘及情况说明，证实公安民警对从吴金挎包内扣押毒品的称重及取样过程。
6、上诉人吴金的供述，证实2017年5月2日下午5点左右，其出门走出楼道不久就被公安民警抓获了。民警当场从其携带的黑色背包内搜出了毒品和电子秤。毒品有冰毒、麻果、海洛因，都是分装好的，大概有50多克。冰毒和麻果是其从“板板”那里购买的，海洛因是其从另一个朋友那里买来的。这些毒品是其买来留给自己吸食的。
7、刑事判决书及户籍证明，证实吴金的前科及身份情况。
上述证据均经原审庭审举证、质证属实，来源合法有效，能相互印证，本院审查后予以确认。
本院认为，上诉人吴金以非法占有为目的，伙同他人秘密窃取被害人财物，其行为已构成盗窃罪；同时，上诉人吴金非法持有甲基苯丙胺、海洛因毒品，数量较大，其行为已构成非法持有毒品罪，依法应数罪并罚。关于上诉人吴金对其持有毒品数量提出的上诉理由，经查，上诉人吴金被抓获时，公安民警当场从其随身挎包内缴获疑似毒品50.46克，后经鉴定，其中甲基苯丙胺29.88克，海洛因14.13克，另外6.45克疑似毒品中未检出甲基苯丙胺、氯胺酮、海洛因成分。故上诉人吴金持有的毒品数量应为甲基苯丙胺29.88克，海洛因14.13克。原审认定上诉人吴金非法持有甲基苯丙胺、海洛因毒品五十克以上，事实错误，吴金的上诉理由成立，本院予以采纳。上诉人吴金曾因犯贩卖毒品罪、盗窃罪先后被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯非法持有毒品罪，系累犯、毒品再犯，依法应分别从重处罚；上诉人吴金归案后如实供述自己的犯罪事实，依法可从轻处罚。综上，原审对上诉人吴金犯盗窃罪处理正确，但对犯非法持有毒品罪认定部分事实错误，致适用法律错误，量刑失当，应予纠正。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百四十八条、第三百五十六条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院<关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释>》第一条第一款、第二款、第四条第一款第（一）项；《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持九江市浔阳区人民法院（2017）赣0403刑初473号刑事判决中第一项中的盗窃罪部分及第二项，即“被告人吴金犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金3000元。”“被盗助力车折价2550元，由被告人吴金退赔给被害人张词钧。”
二、撤销九江市浔阳区人民法院（2017）赣0403刑初473号刑事判决中第一项的非法持有毒品罪部分及数罪并罚部分，即“被告人吴金犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八年三个月，并处罚金20000元，决定执行有期徒刑八年六个月，并处罚金23000元。”
三、上诉人吴金犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币3000元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币20000元，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币23000元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月3日起至2020年11月2日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 刘选奎
审 判 员 魏 伟
审 判 员 江薇薇
二〇一七年十二月二十五日
法官助理 张 婧
书 记 员 慎儒旗