杭州市余杭区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0110刑初10号
公诉机关浙江省杭州市余杭区人民检察院。
被告人吕云峰，男。2004年9月26日，因殴打他人被杭州市公安局余杭区分局治安拘留十二日。2005年9月29日，因犯寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑一年四个月，2006年5月21日刑满释放。2006年10月18日，因寻衅滋事被杭州市公安局余杭区分局行政拘留十五日，并处罚款人民币一千元；2006年11月10日，因吸毒被杭州市公安局余杭区分局行政拘留十五日，并处罚款人民币二千元；2008年3月4日，因吸毒�非法携带管制刀具分别被杭州市公安局余杭区分局行政拘留十二日、五日；2008年7月22日，因赌博被杭州市公安局余杭区分局罚款人民币五百元；2009年4月1日，因非法携带管制刀具被杭州市公安局余杭区分局行政拘留五日。2009年11月5日，因犯敲诈勒索罪被本院判处有期徒刑四年六个月，2012年12月17日刑满释放。2013年5月26日，因吸毒被原富阳市公安局行政拘留十五日。2013年9月24日，因犯非法持有毒品罪被原浙江省富阳市人民法院判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币五千元，2015年9月8日刑满释放。2016年2月26日，因吸毒被杭州市公安局余杭区分局行政拘留十五日；2016年6月1日，因吸毒被杭州市公安局余杭区分局行政拘留十五日。因本案于2016年3月12日被刑事拘留，同年4月18日被取保候审，同年6月15日被刑事拘留，同年6月29日被逮捕。现押于杭州市余杭区看守所。
辩护人康良（杭州市余杭区法律援助中心指派），北京安博（杭州）律师事务所律师。
杭州市余杭区人民检察院以杭余检未检刑诉[2017]7号起诉书指控被告人吕云峰犯贩卖毒品罪，于2017年1月3日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。杭州市余杭区人民检察院指派代理检察员梅哲宾出庭支持公诉。被告人吕云峰及其辩护人康良到庭参加诉讼。现已审理终结。
杭州市余杭区人民检察院指控：
2016年1月7日，被告人吕云峰伙同他人在杭州市余杭区桥上，以100元的价格向赵某1贩卖甲基苯丙胺（冰毒）。
同年2月26日凌晨，被告人吕云峰乘坐车牌号为“浙Ａ×××××”的小型轿车途经余杭区时被民警查获。经现场检查，民警在车内查获被告人吕云峰随身携带的手拎包1个，内有甲基苯丙胺11.2547克。
同年5月31日下午，被告人吕云峰将号牌为“浙Ａ×××××”的小型轿车驾驶至余杭区余杭大酒店停车场时被民警查获。经现场检查，民警在车辆驾驶室与副驾驶室间的中央扶手内黄色纸盒中查获被告人吕云峰藏匿的甲基苯丙胺11.8969克。
据以指控的证据有户籍证明等书证；证人证言；被告人的供述和辩解；检查笔录、辨认笔录；毒品检验报告；检查、搜查录像等。
公诉机关认为，被告人吕云峰的行为已构成贩卖毒品罪（数量较大），系累犯，且系毒品再犯，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第六十五条第一款、第三百五十六条之规定惩处。
被告人吕云峰辩称，（1）其没有贩卖毒品；（2）公安机关从其随身物品中查获的毒品系用于自吸，并非用于贩卖，其行为应定性为非法持有毒品罪；（3）其具有立功情节。
辩护人同意被告人吕云峰的第（2）、（3）项辩解，请求依法判决。
经审理查明：
2016年1月7日晚，被告人吕云峰伙同王某（已判刑）在杭州市余杭区苕溪塘上，以人民币100元的价格向赵某1贩卖甲基苯丙胺（冰毒）1包。
同年2月26日凌晨，被告人吕云峰乘坐浙Ａ×××××号轿车途经杭州市余杭区时被民警查获。经现场检查，民警在车内查获�告人吕云峰随身携带的手拎包1个，内有甲基苯丙胺11.2547克。
同年5月31日下午，被告人吕云峰驾驶浙Ａ×××××号轿车至杭州市余杭区余杭大酒店停车场时被民警查获。经现场检查，民警在车辆驾驶室与副驾驶室间的中央扶手内黄色纸盒中查获被告人吕云峰藏匿的甲基苯丙胺11.8968克。
另查明，2016年3月7日，被告人吕云峰因吸食毒品被行政拘留期间，通过其女友协助公安机关实施抓捕行为。
证明以上事实并经庭审质证的证据有：
1、证人赵某1的证言、辨认笔录及照片，证实2016年1月7日晚，其（手机号码尾号为0490）电话联系王某购买冰毒，并约定在苕溪塘上交易，后王某和“小峰”（经辨认为被告人吕�峰）到交易地点，吕云峰从身上拿出1包冰毒交给王某，王某再将该包冰毒交给其，其交给王某100元毒资等事实；
2、同案犯王某的供述和辩解，证实2016年1月6日或7日傍晚，其（手机号码为157××××3577）和吕云峰（手机号码为182××××1983）在余杭街道木香弄浴室里洗澡时，赵某1电话联系其购买100元的冰毒，其当时没有冰毒，遂跟吕云峰说有人要买100元的冰毒，吕云峰回答称有冰毒的，后其和吕云峰到约定的交易地点苕溪的一座桥上，赵某1交给其100元毒资，其将该100元毒资交给吕云峰，吕云峰拿出1小包冰毒，其记不清该包冰毒是经其手交给赵某1的还是吕云峰直接交给赵某1的；其知道吕云峰是吸毒的，也贩毒的等事实；
3、证人陈某的证言，证实其和吕云峰是狱友，2016年2月25日晚，吕云峰驾驶向�借的轿车（其租来的）在绕城高速上发生事故，其接到吕云峰的电话到绕城高速杭州南出口处理事故，事故处理完后其和吕云峰乘坐一辆轿车（车上除驾驶员外还有一名男子坐在副驾驶室，其坐在副驾驶室后的座位上，吕云峰坐在驾驶室后的座位上）到瓶窑镇，坐在副驾驶室的男子下车时其等人被民警查获，民警从轿车后排脚蹬处查获的古奇牌拎包（内有毒品）是吕云峰的，因为其在处理事故时吕云峰已经坐在该轿车上，其上车时看到该拎包放在吕云峰身边，而且民警从该拎包里查获了吕云峰的钱包；吕云峰有两部手机，一部苹果6S手机（以其的名义办理按揭购买的），一部苹果6手机（手机号码为137开头，该号码是用其的身份证办理的），吕云峰的手机号码为182开头等事实；
4、证人薛某的证言，证实2016年2月26日凌晨，其接到吕云峰的电话后叫了一辆滴滴轿车到绕城高速杭州南出口接吕云峰和一名男子，其看到吕云峰拎着一个灰色有花纹的拎包，其坐在副驾驶位置，吕云峰坐在驾驶室后的座位上，该男子坐在副驾驶室后的座位上；其在瓶窑镇葡萄畈附近下车付钱时，其等人被民警查获，民警还从吕云峰的手拎包里查获毒品；吕云峰应该是贩卖毒品的等事实；
5、证人张某1的证言，证实其是滴滴打车的驾驶员；2016年2月26日凌晨，其在萧山机场接到当天的第一个生意，从萧山机场到瓶窑镇，其接上乘客（一直坐在副驾驶室）后又到绕城高速杭州南出口接该乘客的朋友（当时该乘客的朋友发生了事故），等了约半小时后，该乘客的两名朋友上车，并坐在后排座位上（其中一名较瘦的男子坐在后排靠左的位置，一名较胖的男子坐在后排靠右的位置），该乘客在�窑广场附近下车付钱时，其等人被民警查获，民警还从后排男子的包里查获毒品；之前其自己洗了轿车，没有人会将包落在轿车上等事实；
6、证人张某2、吴某1的证言，证实2016年2月的一天凌晨，巡防队员张某2、吴某1巡逻至交叉口附近时，对一辆轿车进行盘查，当时轿车里有四人，后经查询发现其中一名叫吕云峰的男子有吸毒前科，遂通知瓶窑派出所值班室，民警赵某2等人到现场后，张某2、吴某1根据赵某2的指示对轿车后座中间地面上的一只古奇牌拎包进行检查，从该拎包内的盒子里发现很多包可疑晶体，另外还从包里发现钥匙、本子等物的事实；
7、证人郎某的证言、辨认笔录及照片、租车合同，证实其是余杭区小郎汽车租赁有限公司的负责人，2016年5月25日，吕云峰到店里租用浙Ｂ×××××号奥迪轿车，当时吕云峰是用严某的驾驶证办理的租车手续，同年5月27日，吕云峰到店里换了一辆浙Ａ×××××号奔驰轿车；其每次出租轿车前会对车辆进行检查，其在将轿车出租给吕云峰前带着吕云峰将车看了一遍，车上不会有其他可疑物品的等事实；
8、证人周某的证言，证实其是余杭区拘留所副所长，吕云峰被拘留期间曾向其口头汇报称可以配合公安机关抓捕毒贩，但后来并未实施等事实；
9、检查笔录、证据保全决定书、扣押决定书、笔录、清单、毒品称量记录签及照片、证据制作说明、毒品初称视频（光盘）、情况说明，证实2016年2月26日2时35分至2时45分，侦查人员在杭州市余杭区对浙Ａ×××××号黑色雪铁龙轿车进行检查，从轿车驾驶室座位上查获张某1，从副驾驶室座位上查获薛某，从�驶室后的座位上查获被告人吕云峰，从副驾驶室后的座位上查获陈某，并从驾驶室后的座位地上查获一个米色有花纹的古奇牌手拎包，该手拎包内有一大一小两个黑色盒子，从大黑色盒子内查获一大一小银白色塑料袋包装的可疑晶体、粉末2包，从大黑色盒子内一蓝色透明小盒子里查获可疑晶体15包、绿色药丸1包、红色药丸1包，从小黑色盒子内查获可疑晶体5包、红色药丸4包等事实；
10、扣押决定书、笔录、清单及照片、证据制作说明、搜查视频（光盘），证实2016年5月31日17时许，公安机关在杭州市余杭区余杭大酒店停车场附近查获浙Ａ×××××号轿车，并从车内查获被告人吕云峰，从车内正、副驾驶座中间位置的一盒子里查获用大透明塑料袋包装的可疑晶体1包、用小橙色塑料袋包装的可疑晶体、药丸各1包、用有熊图案的小透明�料袋包装的可疑晶体2包的事实；
11、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、清单及照片、证据制作说明、搜查视频（光盘）、情况说明，证实2016年11月10日11时00分至11时10分，侦查人员在瓶窑派出所再次对之前查获的可疑古奇牌拎包进行搜查，从拎包里查扣本子一本（本子封面有五个“吕云峰”字样的签名）、钥匙一串等物的事实；
12、现场检测报告书、法医毒物鉴定检验报告书及照片，证实2016年2月26日，经检验，被告人吕云峰的血液中检出甲基苯丙胺；2016年6月1日，经检测，被告人吕云峰的甲基安非他明尿检结果为阳性的事实；
13、检测证书、报告、毒品检验报告、毒品上交清单、情况说明，证实侦查人员于2016年2月26日从被告人吕云峰�查获的可疑晶体、药丸共计26包净重11.2547克，均检出甲基苯丙胺，查获的其余可疑晶体、粉末共2包净重61.2683克，未检出海洛因、甲基苯丙胺、氯胺酮等成分；于2016年5月31日从被告人吕云峰处查获的可疑晶体、药丸5包净重11.8968克，均检出甲基苯丙胺，上述毒品均已依法上交的事实；
14、提取笔录及照片，证实2016年6月28日，公安机关从被告人吕云峰手机上拍照提取的与“周所”的短信记录显示5月20日，吕云峰发“对了昨天我已经开始联系了，他的意思叫我先付一半的钱，然后他们送过来，到余杭我到他们车上去试货，然后再给后面的钱，昨天初步的就谈到这里，可以确保他们肯定是送到余杭地界，我打算把首付的钱再给他往下压，就打个定金，目前要的数量是500克，75块一克”�提取的与“深巷”的微信聊天记录显示吕发“我朋友让我和你说下打算问你拿个四五百”，“深巷”发“今天？”，吕发“第一个条件你得给他送到”，“深巷”发“先付一半”，吕发“多少价格”，“深巷”发“剩下当面”，吕发“你要送过去给他”，“深巷”发“杭州之内可以”，吕发“就在杭州”，“深巷”发“上家就在”、“上家会找人送的”，吕发“多少价格你说”，“深巷”发“80”，吕发“谁和他见面”等事实；
15、刑事判决书，证实同案人员王某因本案被判刑的情况；
16、情况说明，证实吕云峰的女友通过吕云峰提供的信息，协助公安机关实施抓捕的事实；
17、抓获、破案经过，证实被告人吕云峰被抓获归案的事实；
18、户籍证明、刑事判决书、释放证明、罪犯档案资料、行政处罚决定书、情况说明，证实被告人吕云峰的身份及前科情况；
19、被告人吕云峰的供述和辩解，在侦查阶段称其知道王某，最近几年没有和王某来往；2016年2月25日晚，其（手机号码为182××××1983）驾驶向陈某借来的轿车在绕城高速上发生事故后，其叫来陈某处理事故，事故处理完后其打电话让“阿昌”到绕城高速杭州南出口接其和陈某，次日凌晨，“阿昌”与一名驾驶员驾驶一辆黑色轿车载其和陈某（“阿昌”坐在副驾驶位置，其坐在驾驶室后面的座位上，陈某坐在副驾驶室后面的座位上）行驶到瓶窑镇瓶窑街上时被民警查获，民警从该轿车后排中间地上的拎包里查获毒品（在第二次询问时称其上车时就看到该拎包，在第三次讯问时称其上车时没有看到该拎包，公安机关发现该拎包后其才看到）；2016年5月31日16时许，其将租来的白色奔驰轿车（其朋友严某出面租的，其支付1.5万元租金租了一个月）停在余杭大酒店停车场时被民警查获，民警从该轿车驾驶室和副驾驶室中间储物箱内查获一盒毒品（内有5袋毒品，1个大透明塑料袋包装的冰毒毛重10.32克，1个小橙色塑料袋包装的冰毒毛重1.02克，1个小橙色塑料袋包装的麻古毛重0.31克，1个有熊形图案的小透明袋包装的冰毒毛重1.02克，1个有熊形图案的小透明袋包装的冰毒毛重1.06克），这些毒品是其在萧山向“小鱼”（其认为就是“深巷”）购买的（在第七次讯问时称查获的两包小的冰毒和一粒麻古是其的，其余的毒品不是其的，可能是当天准备与其交易毒品的微信名叫“深巷”的人的），另称其当天是去找“深巷”试货的，大袋子装的毒品可能是“深巷”放在盒子里的等；在庭审中称其认识赵某1，不�识王某，2016年1月其在杭州三墩，那段时间其没有去过；公安机关从其随身物品中查获的毒品为其所有，其之前没有承认是因为其刚刑满释放比较害怕，想把事情赖掉等。
证据确实充分且相互印证，足以认定。
被告人吕云峰辩称其没有贩卖毒品，经查，在案的证人赵某1的证言、同案犯王某的供述和辩解等证据相互印证，证实2016年1月7日晚，被告人吕云峰伙同王某在杭州市余杭区苕溪塘上，以人民币100元的价格向赵某1贩卖甲基苯丙胺1包，事实清楚，证据确实充分，上述辩解，本院不予采信。
本院认为，被告人吕云峰明知是毒品而进行贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，且贩卖甲基苯丙胺10克以上不满50克。公诉机关指控的罪名成立。被告人吕云峰及其辩护人关�公安机关从被告人吕云峰随身物品中查获的毒品系用于自吸，并非用于贩卖，其行为应定性为非法持有毒品罪的辩解及辩护意见，与审理查明的事实及法律规定不符，本院均不予采纳。被告人吕云峰因犯非法持有毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，依法应当从重处罚。被告人吕云峰在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚。被告人吕云峰及其辩护人均提出被告人吕云峰具有立功情节，经查，被告人吕云峰因涉嫌贩卖毒品被抓获后，向其女友提供他人涉嫌犯罪的信息，后其女友协助公安机关实施的抓捕行为，并非被告人吕云峰本人实施的协助行为，依法不认定立功，上述辩解及辩护意见，本院均不予采纳，但本院将考虑上述行为与被告人吕云峰提供的信息有关，对被告人吕云峰酌情予以从轻处罚。辩护人所提请求对被告人吕云峰依法判决的辩护意见，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第二十五条第一款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第五十五条第一款、第五十六条第一款及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款之规定，判决如下：
被告人吕云峰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币一万八千元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年6月15日起至2026年5月7日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 汪 浩
人民陪审员 宋维宝
人民陪审员 章银凤
二〇一七年三月三十日
书 记 员 夏 菲