福建省福州市马尾区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）马民初字第173号
原告周书东。
委托代理人李延海、陈林，福建凯峰律师事务所律师。
被告王小明。
被告中建海峡建设发展有限公司，住所地：福州市马尾区江滨大道。
法定代表人江建端。
委托代理人张帆。
原告周书东与被告王小明、中建海峡建设发展有限公司（以下简称“中建海峡公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年1月17日受理后，由审判员沈镇友适用简易程序公开开庭进行了审理。原告周书东及委托代理人李延海、被告王小明、中建海峡公司的委托代理人张帆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告周书东诉称，被告王小明系被告中建海峡公司承建的马尾图书馆工地上的一名包工头。2013年7月中旬，原告经熟人介绍在被告王小明名下做水泥工，约定日报酬260元。2013年9月18日中午12点左右，原告在切割钢筋时发生意外，导致左手食指被切割机卡住出现食指粉碎性骨折。原告受伤后，被告王小明将原告送到马尾海军医院进行初步处理和包扎，于下午三点钟左右转到福建省地质医院进行救治。原告在福建省地质医院住院时间7天，在住院期间由被告王小明垫付了7000元医疗费，其余费用拒不支付。2013年12月18日，原告委托福建正方圆司法鉴定所进行伤残等级鉴定，经鉴定为9级伤残。原告受被告王小明雇佣，在被告中建海峡公司承建的马尾图书馆工地上工作。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，被告王小明作为雇主，应当承担赔偿原告受伤产生的各项损失，被告中建海峡公司作为马尾图书馆的承建商应对被告王小明的赔偿承担连带责任。请求：1、被告向原告支付人身损害赔偿费用合计人民币206274.92元。2、由被告承担本案的全部诉讼费用。
被告中建海峡公司辩称，一、被答辩人对于事故的发生负有重大过失。1.被答辩人系泥水工人，不具备钢筋操作的资质或经验。事发时，被答辩人是在无人发出任何指示的情况下违规操作切割钢筋。被答辩人自称切割钢筋是因在泥水作业时以为砌砖切割锯不够锋利，因此擅用钢筋切割机加工项目废旧钢筋，以自制砌砖切割工具，这才造成事故。此种作业方法也从未在答辩人项目上使用过。2.事故发生后，被答辩人由其同乡送医，未告知项目相关人员本次事故的始末，被答辩人与泥水班组长对事故发生及善后处理全程并不知情，直至其出院需缴纳医疗费时，被答辩人才通知泥水班组长，使项目部失去了控制损失扩大、彻查本次事故的最佳时机。3.事故发生时间是中午12点左右，正值项目工人午休时间，答辩人无法制止被答辩人的违规作业。事故发生时项目已处于下班时间，被答辩人擅自切割钢筋，并不符合项目的作息制度，使项目管理人员也无法及时制止被答辩人违规作业行为。综上，被答辩人对于事故的发生负有重大过失，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《人身损害赔偿解释》）第2条、《侵权责任法》第26条的规定，答辩人请求法院免除答辩人责任。二、被答辩人主张的部分款项不符合本案案件事实与法律规定。1.被答辩人提供的鉴定意见书并不符合法律的相关规定。首先，鉴定意见书写明：“委托方要求适用GB18667-2002《交通事故受伤人员伤残评定》标准”，答辩人对此鉴定意见鉴定标准存疑；其次，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第26条的规定，当事人申请鉴定经人民法院同意后，由双方当事人协商确定有鉴定资格的鉴定机构、鉴定人员，协商不成的，由人民法院指定。本案鉴定机构的选定答辩人完全不知情，违反了鉴定机构选择的程序性要求；最后，被答辩人仅仅左手食指无法完全回弯，并不符合《交通事故受伤人员伤残评定》九级伤残标准，即日常活动能力大部分受限、工作和学习能力下降、社会交往能力部分受限的标准。2.被答辩人不应当套用城镇居民标准计算残疾赔偿金、被扶养费。根据被答辩人提供的身份户籍信息，证明其应当套用农村居民人均纯收入标准计算相关信息。被答辩人提供的银行存取款回单，无法证明其主要收入来源信息。而其提供的房屋租赁合同显示的被答辩人租住的仓山区盖山镇XXX号民房，实际位于福州市仓山区盖山镇屿宅村，属农村住房，故其应当套用农村居民人均纯收入标准。3.营养费，根据《人身损害赔偿解释》第24条，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。被答辩人并未提供与任何营养费有关的医疗意见。4.交通费，根据《人身损害赔偿解释》第22条，交通费应当以正式票据为凭。被答辩人就医发生在市区内，不可能发生大额的交通费用。被答辩人也并未提供任何相关发票。5.残疾赔偿金，被答辩人现仅是左手食指无法完全回弯，并未造成实际收入的减少。答辩人请求法庭根据《人身损害赔偿解释》第25条，考量其伤残情况对实际收入的影响，免除被答辩人残疾赔偿金责任。6.精神抚慰金，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第11条，受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。基于被答辩人对事故发生负有重大过失，答辩人请求法庭免除答辩人精神损害赔偿责任。7.误工费，被答辩人出院后便投入了工作，在青口镇某项目继续从事泥水作业，因此误工期实际并无3个月，被答辩人并未实际表述其误工情况。8.被抚养人生活费，首先，被扶养人未丧失劳动能力，未降低其履行扶养义务的能力。同时，被答辩人有一亲妹妹，实际其父母赡养义务主体并非是被答辩人一人。因此，答辩人请求法庭驳回被答辩人要求支付被扶养人生活费之请求。综上，答辩人请求法庭驳回被答辩人全部诉讼请求。
被告王小明同意中建海峡公司的答辩意见。
经审理，查明：2013年7月中旬，原告经人介绍到被告王小明处做砌墙工作，原告作为带班，又叫了包括杨邦才在内其他人员到场做工。2013年9月18日中午12点左右（休息时间），原告在切割钢筋时左手食指受伤，被告送往马尾海军医院先行包扎救治，花费医疗费90.3元。后原告转至福建省地质医院继续治疗，入院诊断及出院诊断均未：左手食、中指压砸伤：1、左手食指中节指骨粉碎性骨折；2、左手食指固有神经损伤；3、左手中指近侧指间关节囊损伤；4、左手中指伸肌腱断裂。2013年9月25日出院，住院7天，花费医疗费9455.93元。出院建议：1、门诊随诊，伤口换药；2、术后12天差钱，术后4周拆石膏，定期复查X线片视请决定区克氏针时间。2013年12月18日，福建正方圆司法鉴定所出具（2013）临鉴字第XXX号意见书，鉴定原告构成九级伤残，鉴定费800元。
另查，原告从2012年9月起开始在福州市仓山区居住工作。原告父亲周诗合，19XX年XX月出生。母亲刘碧清，19XX年XX月出生。周诗合与刘碧清生育有周书东子女两人。被告王小明所在工地系被告中建海峡公司承建。
以上事实有医疗票据、疾病证明书、费用清单、出院小结、鉴定书、户籍证明、村委会证明、房屋租赁合同、存取款单据、鉴定意见书、证人证言及当事人陈述等为凭。
本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称“解释”）第十一条第一款规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。原告受雇于被告王小明，在被告中建海峡公司承建的马尾图书馆工地提供劳务，在提供劳务过程中受伤，被告王小明应承担赔偿责任。第二款规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。被告中建海峡公司作为发包方依法应承担连带赔偿责任。被告中建海峡公司与王小明辩称实际承包者和接受劳务者是案外人刘荣，但经本院告知后均未提交证据证明，中建海峡公司经本院释明后仍然未能提供承包合同及承包人身份信息等材料，因此对其辩解本院不予采纳。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告周书东本受雇于王小明从事切砖工作，但原告却在中午下班休息时间切割钢筋，而切割钢筋是更为专业和危险的活动，原告周书东在工作时间之外（休息时间）超出自己本职工作从事更加危险的活动，对事故伤害的发生存在主要过错。而被告王小明未加强对提供劳务人员活动的监督和管理，也存在过错，两相权衡，原告应自行承担60%的责任，被告王小明承担40%的责任，被告中建海峡公司负连带责任。
原告周书东的损失如下：1、医疗费，依据发票为9546.23元。2、护理费，原告住院7天，计123.23元／天×7天=862.61元。3、住院伙食补助费，原告住院7天，计30元／天×7天=210元。4、交通费，原告未提交交通票据，但考虑原告租住地与福建省地质医院较近，其伤情也不影响乘坐公交就医，酌情给予100元。5、营养费，医嘱未要求加强营养，但考虑原告伤情及住院天数，酌情给予1000元。6、误工费，原告住院7天，出院医嘱建议4周后拆除石膏，误工时间计算为35天。而原告在工地从事建筑工作，因此，误工损失为42705÷365天×35天=4095元。7、残疾赔偿金，依法应包括残疾赔偿金和被抚养人生活费两部分，其中残疾赔偿金部分，原告构成九级伤残，残疾赔偿金为28055元／年×20年×20%=112220元。关于被抚养人生活费，符合被抚养人条件的有周诗合、刘碧清两人，在前8年，周诗合和刘碧清的抚养费均为7401.92×8年×20%÷2=5921.54元，两人合计11843.08元。后两年，刘碧清抚养费为7401.92元×2年×20%÷2=1480.38元。因此，残疾赔偿金合计125543.46元。8、鉴定费，依据发票为800元。9、精神抚慰金，本起事故虽造成原告九级伤残，但原告在本次事故中也有过错，酌情给予原告8000元。综上，原告损失合计150157.3元，被告王小明应赔偿原告周书东60062.92元，扣除被告已经支付的7000元，被告王小明还需支付原告53062.92元，被告中建海峡公司负连带赔偿责任。
关于被告中建海峡公司申请重新鉴定，并要求以《人体损伤程度鉴定标准》作为鉴定标准的意见，本院认为，《人体损伤程度鉴定标准》在2014年1月1日开始施行，而《最高人民法院关于执行〈人体损伤程度鉴定标准〉有关问题的通知》第一条规定，致人损伤的行为发生在2014年1月1日之前，尚未审判或者正在审判的案件，需要进行损伤程度鉴定的，适用原鉴定标准。但按照《损伤标准》不构成损伤或者损伤程度较轻的，适用《损伤标准》。由于原告损伤发生在2014年1月1日之前，且本起事故造成原告左手食、中指压砸伤，损伤较大。因此，原告适用原有标准进行伤残鉴定于法有据，被告重新鉴定申请的意见不予支持。
综上，依据《中华人民共和国侵权法》第六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、被告王小明应在本判决生效之日起十日内赔偿原告周书东53062.92元，被告中建海峡建设发展有限公司负连带赔偿责任。
二、驳回原告周书东的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3761元，减半收取1880.5元，由原告周书东自行负担1128.3元，被告王小明负担752.2元。被告王小明应承担的诉讼费用现已由原告周书东垫付，待判决生效后一并付还给原告周书东。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福州市中级人民法院。
审判员 沈镇友
二〇一四年四月十四日
书记员 张 菁
附引用的主要法律条文：
《中华人民共和国侵权法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
执行提示：
依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定，申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算。