四川省自贡市自流井区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）自流刑初字第171号
公诉机关自贡市自流井区人民检察院。
被告人龚朝会，女，1963年7月16日出生，汉族，四川省宜宾市人，初中文化，无业，现住四川省宜宾市翠屏区。2012年3月9日因犯诈骗罪被四川省威远县人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金15，000元。2015年1月14日因涉嫌诈骗罪被自贡市公安局汇东新区分局刑事拘留，同年2月9日被依法逮捕。现羁押于四川省自贡市看守所。
辩护人明冬荣，四川平扬律师事务所律师。
被告人杨某甲，男，1984年1月15日出生，汉族，四川省高县人，初中文化，无业，住四川省宜宾市翠屏区。2015年1月14日因涉嫌诈骗罪被自贡市公安局汇东新区分局刑事拘留，同年2月9日被依法逮捕。现羁押于四川省自贡市看守所。
辩护人童博、钟义，四川双溪律师事务所律师。
被告人杨某乙，男，1950年1月18日出生，汉族，四川省高县人，小学文化，无业，住四川省高县。2015年1月14日因涉嫌诈骗罪被自贡市公安局汇东新区分局刑事拘留，同年2月9日被依法逮捕。现羁押于四川省自贡市看守所。
辩护人卢皙、钟喆，四川宣意律师事务所律师。
自贡市自流井区人民检察院以自井检公诉刑诉（2015）122号起诉书指控被告人龚朝会、杨某甲、杨某乙犯诈骗罪，于2015年5月21日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，组成合议庭，分别于2015年6月3日、12日公开开庭进行了审理。自贡市自流井区人民检察院指派检察员邱琳出庭支持公诉，被告人龚朝会、杨某甲、杨某乙，辩护人明冬荣、童博、钟义、卢皙、钟喆到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
被告人龚朝会、杨某甲、杨某乙对公诉机关的指控无异议，并自愿认罪。
辩护人明冬荣的辩护意见是，被告人龚朝会分赃金额7万余元，刚超过巨大标准，其认罪态度极好，并与其他被告人共同退赔被害人全部损失，取得被害人谅解，建议对其从轻处罚。
辩护人童博、钟义的辩护意见是，被告人杨某甲认罪悔罪，系从犯、初犯，并与其他被告人共同退赔被害人全部损失，取得被害人谅解，建议对其从轻处罚并宣告缓刑。
辩护人卢皙、钟喆的辩护意见，是被告人杨某乙认罪悔罪，系从犯、初犯，并与其他被告人共同退赔被害人全部损失，取得被害人谅解，建议对其减轻处罚并宣告缓刑。
经审理查明，2014年11月左右，被告人龚朝会向被告人杨某甲提出用假玉罗汉等器物诈骗他人财物，被告人杨某甲表示同意；被告人龚朝会又提出诈骗还需再找一个人，被告人杨某甲提出并邀约其父即被告人杨某乙加入诈骗团伙。其后，在被告人龚朝会主导下，被告人龚朝会、杨某甲、杨某乙一起商定了诈骗的赃款先由被告人龚朝会提留20%，然后由三人均分的分赃办法以及三名被告人在诈骗中的分工。2014年11月24日10时许，被告人龚朝会、杨某甲、杨某乙窜至自贡市汇东新区，被告人龚朝会先将事先准备好的玉罗汉、玉观音各一对交给被告人杨某甲。其后，按照事先分工，被告人杨某甲在丹桂大街欧锦行服装店门口，向路过此地的被害人刘某某（女，1941年出生）打听是否认识收购玉罗汉的人，并承诺事成后给予被害人刘某某报酬；与此同时，被告人龚朝会则以路人身份告诉被害人刘某某其亲戚在收购玉罗汉，并表示愿与刘某某一起去寻找收购玉罗汉的人，并承诺事成后同刘某某平分杨某甲给予的报酬。被害人刘某某答应后，被告人龚朝会带着刘某某来到春华苑小区，找到事先预伏在此的被告人杨某乙，杨某乙以收购者的身份向刘某某、龚朝会表示愿以580，000元一对的价格收购玉罗汉。被告人龚朝会即向被害人刘某某游说，愿与刘某某共同出资从被告人杨某甲处买下玉罗汉，然后再转卖给被告人杨某乙，所赚取的400，000元差价由二人平分；被害人刘某某同意后，被告人龚朝会便让刘某某回家筹钱。后被害人刘某某先后到工商银行、交通银行、建设银行取出现金165，300余元，来到与被告人龚朝会先前约定的园丁苑小区后门停车场，与被告人龚朝会、杨某甲会合；被告人龚朝会趁机又问被告人杨某甲是否还有其他玉器出售，被告人杨某甲拿出事先准备好的玉观音，声称售价200，000元；被告人龚朝会随即假装给被告人杨某乙打电话询问是否收购玉观音，然后告诉被害人刘某某，杨某乙愿以580，000元一对的价格收购，并怂恿被害人刘某某与其共同出资将玉观音也买下以赚取差价，被害人刘某某遂将165，300余元现金交给被告人杨某甲。被告人杨某甲则以钱不够为由，将玉观音交给刘某某用作抵押，并告诉刘某某、龚朝会将钱筹齐后于次日再交易玉罗汉。被害人刘某某信以为真离开现场后，三名被告人便逃回宜宾。事后，按照事先商定的分赃办法，被告人龚朝会分得赃款77，000余元；被告人杨某甲将应分给被告人杨某乙的赃款截留，仅分给被告人杨某乙2，500元，其实际分得赃款85，000余元。
本案在审理过程中，三名被告人的家属与被害人刘某某达成刑事和解协议，并按和解协议的约定代三名被告人退赔了被害人刘某某损失人民币165，300元，刘某某出具谅解书，对三名被告人的行为予以谅解，并要求对三名被告人从轻、减轻处罚，并可适用缓刑。
上述事实，被告人龚朝会、杨某甲、杨某乙在开庭审理过程中亦无异议，且有接受刑事案件登记表、立案决定书等法律文书，被告人的户籍资料，到案经过说明及其他情况说明，接受证据清单，案件相关照片，刑事和解协议书，被害人出具的收条和谅解书，被告人龚朝会前科刑事判决书、证人龚某某的证言，被害人刘某某的陈述，被告人龚朝会、杨某甲、杨某乙的供述与辩解和辨认笔录及照片等证据证实，足以认定。
本院认为，根据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条“诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定”之规定，被告人龚朝会、杨某甲、杨某乙以非法占有为目的，采用虚构事实的方法，骗取他人数额巨大的财物，其行为均已构成诈骗罪。公诉机关的指控成立。
根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款“共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪”的规定，被告人龚朝会、杨某甲、杨某乙共同骗取他人数额巨大的财物，系诈骗罪的共同犯罪。
根据《中华人民共和国刑法》第二十六条第一款“组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯”之规定，被告人龚朝会、杨某甲在共同犯罪中起主要作用，系主犯。
根据《中华人民共和国刑法》第二十七条“在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚”之规定，被告人杨某乙在共同犯罪中起次要作用，系从犯，予以减轻处罚。
根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款“犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚”之规定，被告人龚朝会、杨某甲、杨某乙到案后，如实供述自己的罪行，予以从轻处罚。
被告人龚朝会、杨某甲、杨某乙的家属代为退清全部赃款，被害人对三名被告人的行为予以谅解，酌情对三名被告人予以从轻处罚。
被告人龚朝会、杨某甲、杨某乙以老年人为诈骗对象，酌情予以从重处罚。被告人龚朝会有犯罪前科，予以从重处罚。
根据《中华人民共和国刑法》第七十二条第一款“对于判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响”和第三款“被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行”之规定，被告人杨某甲、杨某乙的情形符合上述规定，本院决定对其适用缓刑。
辩护人明冬荣关于以分赃数额定罪量刑的辩护意见，于法无据，不予采纳；辩护人明冬荣其余辩护意见与查明的事实相符，符合法律规定，予以采纳。
辩护人童博、钟义关于被告人杨某甲系从犯的辩护意见，与查明的事实和法律规定不符，不予采纳；辩护人童博、钟义其余辩护意见与查明的事实相符，符合法律规定，予以采纳。
辩护人卢皙、钟喆的辩护意见与查明的事实相符，符合法律规定，予以采纳。
据此，对被告人龚朝会适用《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十七条第三款之规定；对被告人杨某甲适用《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款和第三款之规定；对被告人杨某乙适用《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款和第三款之规定，判决如下：
一、被告人龚朝会犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金12，000元。罚金于本判决生效之日起三个月内缴纳；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月14日起至2018年7月13日止）
二、被告人杨某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金12，000元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
三、被告人杨某乙犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金3，000元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，自接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省自贡市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 林文清
人民陪审员 赖静容
人民陪审员 陈永平
二〇一五年六月十二日
书 记 员 闻 名