湖南省长沙市望城区人民法院民 事 判 决 书（2018）湘0112民初25号原告：张演，男，1985年7月24日出生，汉族，户籍地址为湖南省沅江市，住长沙市望城区，。委托诉讼代理人：闫珍，湖南开阳律师事务所律师。被告：肖维，男，1987年3月12日出生，汉族，住湖南省长沙市望城区，。被告：中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司，住所地湖南省长沙市开福区芙蓉中路一段109号华创国际广场3号栋14-19楼。负责人：孙朝，总经理。委托诉讼代理人：郭亚丹，湖南人和人律师事务所律师。原告张演与被告肖维、中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司（以下简称平安财保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年1月3日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张演及其委托诉讼代理人闫珍、被告肖维、被告平安财保公司委托诉讼代理人郭亚丹到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告张演向本院提出诉讼请求：1、判决被告肖维赔偿原告因交通事故造成的损失131833.6元；2、要求被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司在交强险与商业险范围内承担赔偿责任；3、本案诉讼费由被告共同承担。庭审中，原告将伤残赔偿金变更为67968元，女儿的被扶养人生活费变更为13897.8元，父亲的被扶养人生活费变更为11534元，母亲的被扶养人生活费变更为11534元，诉讼总标的额变更为135185.13元。事实与理由：2017年8月5日，肖维驾驶湘Ａ×××××号小型客车沿望城区雷锋大道西侧机动车道由南往北行驶，恰遇张演驾驶电动车沿此道路由北往南行驶，致使两车发生相撞，造成张演受伤、车辆受损的交通事故。望城区公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定张演承担事故的主要责任，肖维承担此次事故的次要责任。原告因交通事故在望城县人民医院住院治疗15天，出院诊断为：左胫骨粉碎性骨折，左外踝骨折，左内踝骨折，脑震荡，头皮挫伤并血肿，下颌部挫裂伤，全身多处软组织挫伤，出院医嘱为：加强营养，注意休息，定期复查等。经望城区公安局交警大队委托，湖南师范大学司法鉴定中心出具鉴定意见书，认定：张演构成十级伤残，伤后休息180天，壹人护理90天，营养期90天，后续治疗费17000元。肖维驾驶的车辆在被告平安财保公司处投保了交强险和商业险，平安财保公司应在保险责任范围内向原告承担赔偿责任。原告为维护合法权益，特向法院起诉。被告平安财保公司辩称，1、平安财保公司不承担鉴定费、诉讼费；2、原告医疗费按15%比例核减非医保用药；3、我司为原告垫付10000元医疗费；4、我司在举证期限内申请了重新鉴定，请求法院予以准许；5、本案有两个伤者，另一伤者熊典龙产生医疗费及住院的事实请求法院核实，交强险内应按比例分摊；6、原告变更诉讼请求部分没有相关依据，本次交通事故发生时间在2017年，相关赔偿标准应依据2017年的标准。被告肖维辩称，1、肇事车辆在平安财保公司投保了交强险、30万元的商业三者险及不计免赔，本次事故发生在保险期内；2、为原告垫付医疗费13428.17元，垫付的费用请求在本案中一并处理。本院经审理认定事实如下：2017年8月5日20时，被告肖维驾驶湘Ａ×××××小型普通客车沿望城区雷锋大道西侧机动车道由南往北行驶，恰遇张演驾驶二轮电动车搭载熊典龙沿此道路由北往南行驶，在望城区雷锋大道华润燃气前地段发生二轮电动车前部与湘Ａ×××××小型普通客车前部相撞，造成张演受伤、熊典龙受伤、两车受损的道路交通事故。事故发生后，原告当即被送往望城区人民医院住院治疗，于2017年8月21日出院，产生门诊费1428.16元、住院费30287.31元，合计31715.47元，其中肖维支付13428.17元，平安财保公司支付10000元，余款8287.3元由原告支付。本次交通事故，望城区公安局交通警察大队作出长公交（2017）认字020807号道路交通事故认定书，认定张演承担此次事故的主要责任，肖维承担此次事故的次要责任，熊典龙无责任。2017年11月15日，湖南师范大学司法鉴定中心出具湖南师大司鉴[2017]临鉴字第1452号司法鉴定意见书，认定：张演因本次交通事故导致损伤构成十级伤残；建议受伤后误工180天，壹人护理90天，营养期90天；后续医药费17000元。本次鉴定，原告支付鉴定费2000元。被告平安财保公司在举证期限内对原告后续治疗费、误工期书面申请重新鉴定，本院在庭审中对平安财保公司的申请不予准许。原告张演于1985年7月24日出生，户籍地址为湖南省××镇××村民组××号，于2013年起居住在长沙市望城区××路社区电子街××号。本次事故前原告在位于望城区××街道电子街××号的长沙市望城区张梯美发形象设计中心从事美发设计经营工作，原告在本次交通事故受伤期间未工作。张演受伤后由家人护理。原告张演与妻子刘芳共同生育小孩张子熙（2011年4月19日出生），张子熙在望城区城南幼儿园完成学前教育，目前系望城区高塘岭实验小学学生；原告父亲张少平于1958年9月25日出生，原告母亲刘介兰于1961年3月19日出生，原告父母共养育两个子女，其母亲刘介兰年老无劳动能力及经济生活来源，由其子女赡养。肖维为湘Ａ×××××车在平安财保公司投保了机动车交通事故责任强制保险(限额122000元)、商业三者险（限额300000元）及不计免赔，本次交通事故发生在保险期内。本案审理过程中，被告肖维、平安财保公司经协商一致约定非医保用药费用在超出交强险限额赔偿外按15%比进行核减。另查明，原告向本院提交了熊典龙的声明，熊典龙声明自愿放弃就本次交通事故中交强险分摊的赔偿请求权。上述事实，有原告张演提交的保险单、道路交通事故认定书、湖南师范大学司法鉴定中心司法鉴定意见书及鉴定费发票、望城区人民医院住院病案首页、入院记录、手术记录单、检查报告单、出院记录、住院收费发票1张、张演、张子熙、刘芳的常住人口登记卡、长沙市望城区高塘岭镇实验小学的证明，望城区学前教育登记卡、长沙市望城区城南幼儿园的证明、望城区乌山街道旺旺路社区证明、长沙市望城区张梯美发形象设计中心营业执照、沅江市南大膳镇双港村一村村民委员会被扶养人证明、张少平和刘介兰的常住人口登记卡，被告肖维提交的商业险保单、望城区人民医院门诊收费票据6张、住院费发票1张，及当事人的当庭陈述予以证实。本院认为，公安机关交通管理部门根据交通事故当事人的违法行为与交通事故之间的因果关系认定肖维在本次事故中承担次要责任，张演在本次事故中承担主要责任，因双方当事人均未提出异议，应予确认。原告张演因本次交通事故遭受损失，依法有权获得相应的赔偿。被告肖维驾驶的湘Ａ×××××车在被告平安财保公司投保了交强险（赔偿限额122000元）、商业三者险（赔偿限额300000元）及不计免赔，本次事故发生在保险期内，被告平安财保公司应在交强险及商业三者险保险范围内承担相应的赔偿责任。被告平安财保公司对原告后续治疗费、误工期申请重新鉴定，经审查，湖南师大司鉴（2017）临鉴字第1452号司法鉴定意见书的鉴定机构和鉴定人员具备鉴定资质，且鉴定程序合法，鉴定结论亦有充分明确的依据，故本院对平安财保公司重新鉴定申请不予准许。本院对原告张演因本次交通事故受到的各项损失逐一评述认定如下：1、医疗费31715.47元，其中非医保用药费用为3257.32元[（31715.47元-10000元）×15%]；2、后续治疗费，根据湖南师范大学司法鉴定中心后续医药费17000元的鉴定意见，张演主张后续治疗费17000元，本院予以支持；3、关于住院伙食补助费，张演实际住院15天，本院按60元/天的标准计算为900元（15天×60元/天）；4、关于营养费，考虑张演因本次交通事故受伤构成十级伤残，本院酌定为1000元；5、关于护理费，张演受伤后由家人护理，结合湖南师范大学司法鉴定中心壹人护理90天的司法鉴定意见，本院参照2016年湖南省城镇非私营单位在岗职工居民服务业从业人员年平均工资标准计算为11455.4元（46458元/年÷365天×90天）；6、关于误工费，事故发生前张演从事美发设计的工作，张演主张按每日150元标准计算误工费，但未提供银行流水等工资发放的有效证明，本院对其主张按每日150元标准计算误工费不予支持，本院根据其工作种类，参照2016年湖南省城镇私营单位居民服务业、修理和其他服务业从业人员年平均工资标准35387元计算误工费，结合湖南师范大学司法鉴定中心受伤后误工180天的鉴定意见，张演误工费为17451.12元（35387元/年÷365天×180天）；7、关于残疾赔偿金，张演于1985年7月24日出生，于2013年起居住在长沙市望城区××路社区电子街××号，其居住地区属于城镇地区，且张演在城镇工作，本次事故造成张演受伤构成十级伤残，截至定残之日张演未满60周岁，原告主张按2017年度湖南省城镇居民人均可支配收入标准计算残疾赔偿金符合法律规定本院予以支持，根据2017年度湖南省城镇居民人均可支配收入标准计算残疾赔偿金为67896元（33948元/年×20年×10%）；8、关于被扶养人生活费，张演与妻子刘芳于2011年4月19日生育小孩张子熙，截至张演定残之日，张子熙年满6周岁，张演母亲刘介兰于1961年3月19日出生，截至张演定残之日刘介兰已年满56周岁，刘介兰年老无劳动能力及经济生活来源，由其子女赡养，张演的父母共养育2个子女。张演主张其女儿张子熙的被扶养生活费13897.8元符合2017年度城镇居民人均消费性支出23163元/年的标准(23163元/年×10%×12年÷2人)，本院予以支持，张演主张其母亲刘介兰的被扶养生活费11534元符合2017年度农村居民人均生活消费支出11534元/年的标准(11534元/年×10%×20年÷2人)，本院亦予以支持，故被扶养人生活费为25431.8元（13897.8元+11534元）。张演主张其父亲张少平的被扶养生活费11534元，本院认为张少平于1958年9月25日出生，截至张演定残之日张少平为58周岁，结合其年龄，原告主张张少平无劳动能力本院不予采信，故对原告该项诉讼请求本院不予支持；9、关于精神损害抚慰金，因本次交通事故造成张演受伤构成十级伤残，给张演及其家人造成了一定的精神痛苦，本院结其原告伤情及居民生活水平等综合因素酌情认定为5000元；10、关于交通费，张演因治疗伤情、进行司法鉴定，不可避免会发生交通费用，本院酌定交通费为500元；11、关于财产损失，张演所有的二轮电动车在本次交通事故中受损，本院酌定600元。原告主张衣物损失，其未提供有效证据证实该衣物损失，故本院对原告该项诉讼请求不予支持；12、司法鉴定费2000元；13、残疾辅助器具费，原告主张310元，并提供好护士医疗器械销售信誉卡（客服联）予以佐证，本院认为该信誉卡（客服联）并非正规票据，本院对该证据不予采信，故对原告该项诉讼请求不予支持；以上各项损失合计180949.79元。就原告张演上述180949.79元的损失，平安财保公司应当在交强险限额内赔偿张演医药费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费共计10000元；护理费、误工费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、交通费共计110000元；财产损失600元；合计120600元。原告张演的各项损失超出交强险赔偿范围的部分共计60349.79元（180949.79元-120600元），应由张演、肖维按在事故中各自过错比例分担。肖维负本次事故的次要责任，张演负本次事故的主要责任，根据事故发生的经过及双方过错程度，肖维应承担该损失的40%民事赔偿责任即24139.92元（60349.79元×40%），该损失剩余的60%由张演自行承担。因肖维为湘Ａ×××××车在平安财保公司投保了商业三者险（赔偿限额300000元）及不计免赔，故对于机动车交强险赔偿限额外肖维应承担的赔偿责任即24139.92元应先由平安财保公司在商业三者险的赔偿限额内进行赔偿，但根据肖维与平安财保公司的协议，非医保用药费用1302.93元（3257.32元×40%）及保险条款约定司法鉴定费用800元（2000元×40%），合计2102.93元不在平安财保公司赔付范围内，故平安财保公司在三者险的赔偿限额内应赔偿张演22036.99元（24139.92元-2102.93元），其余部分2102.93元应由肖维承担赔偿责任。被告平安财保公司应在交强险及商业三者险限额范围内共赔付张演142636.99元（120600元+22036.99元），肖维应赔偿张演2102.93元。因肖维已为张演支付医药费13428.17元，故肖维已经履行了其赔偿责任2102.93元且多垫付给张演11325.24元（13428.17元-2102.93元），扣除张演已多得到肖维赔付的11325.24元，平安财保公司应赔偿张演131311.75元（142636.99元-11325.24元），扣除平安财保公司已垫付医疗费10000元，故平安财保公司尚应赔偿张演121311.75元。肖维多垫付的11325.24元由平安财保公司直接支付给肖维。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十一条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司于本判决生效后十五日内在机动车交通事故强制保险和第三者责任商业保险限额范围内赔偿原告张演各项损失共计121311.75元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司于本判决生效后十五日内在机动车交通事故强制保险和第三者责任商业保险的限额内支付被告肖维共计11325.24元；三、驳回原告张演的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费元960元，因适用简易程序减半收取480元，由原告张演负担80元，被告肖维负担400元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 员  秦相会二〇一八年三月十四日代理书记员  张 柳附相关法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年，七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。第三十一条人民法院应当按照民法通则第一百三十一条以及本解释第二条的规定，确定第十九条至第二十九条各项财产损失的实际赔偿金额。前款确定的物质损害赔偿金与按照第十八条第一款规定确定的精神损害抚慰金，原则上应当一次性给付。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。