河南省清丰县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）豫0922刑初285号
公诉机关清丰县人民检察院。
附带民事诉讼原告人肖某1，男，1987年9月10日出生，汉族，初中文化，住清丰县，农民。系本案被害人。
诉讼代理人王建涛，河南导航律师事务所律师。
被告人肖殿冰，男，1989年2月5日出生，汉族，初中文化，户籍地及住址均为清丰县，农民。2016年8月5日因伤害肖某3被清丰县公安局决定行政拘留十日，并处罚款五百元。2016年11月23日因涉嫌犯故意伤害罪被清丰县公安局刑事拘留，同年12月8日被逮捕。
辩护人扈世康，河南导航律师事务所律师。
清丰县人民检察院以清检公诉刑诉（2017）154号起诉书指控被告人肖殿冰犯故意伤害罪，于2017年7月4日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人肖某1向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。清丰县人民检察院指派检察员高社娟、代理检察员杨柳出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人肖某1及诉讼代理人王建涛、被告人肖殿冰及辩护人扈世康等到庭参加诉讼。现已审理终结。
清丰县人民检察院指控，2016年6月13日上午，被害人肖某1和家人肖某2、韩某等人赶至清丰县某乡某村被告人肖殿冰建房处，肖某1等人用铁锨铲肖殿冰建房处已挖好的地槽，肖殿冰见状与肖某1夺铁锨，后肖某1倒地，肖殿冰用铁锨击打肖某1腿部，肖某1右侧小腿腓骨被打伤。经鉴定，肖某1右腓骨骨折评定为轻伤二级。为证明所指控的犯罪，公诉机关提供了被害人肖某1陈述等证据，并据此认为被告人肖殿冰的行为构成故意伤害罪。请求依法惩处。
附带民事诉讼原告人肖某1诉称，要求被告人肖殿冰赔偿医疗费4452.01元、误工费6509.64元、护理费1484.16元、住院伙食补助费240元、营养费160元、交通费160元、精神抚慰金10000元。其提供了医疗费单据、住院证、出院证、住院病历等证据。其诉讼代理人的意见同其意见一致。
被告人肖殿冰辩解称，其没有用铁锨打肖某1，其行为不构成故意伤害罪；其不同意赔偿肖某1的经济损失。
辩护人扈世康的辩护意见是：公诉机关指控被告人肖殿冰犯故意伤害罪事实不清，证据不足，不应认定肖殿冰有罪；被害人肖某1对事件的发生有明显过错。
经审理查明，2016年6月13日上午，被害人肖某1和家人肖某2、韩某等人到清丰县某乡某村被告人肖殿冰建房处，肖某1等人用铁锨铲肖殿冰建房处已挖好的地槽，肖殿冰见状与肖某1夺铁锨，后肖某1倒地，肖殿冰用铁锨击打肖某1腿部，肖某1右侧小腿腓骨被打伤。肖某1右腓骨骨折评定为轻伤二级。
另查明，被害人肖某1伤后当日即在濮阳市中医医院住院治疗，同年6月21日出院，医疗费共计4452.01元。住院病历显示陪护二人。出院证显示卧床休息二个月。
上述事实，有以下证据予以证明：
1、书证
（1）户籍证明，证明被告人肖殿冰基本情况。
（2）清丰县公安局行政处罚决定书，证明2016年4月21日肖殿冰因肖某3阻止其建房，肖殿冰致肖某3轻微伤，为此肖殿冰被清丰县公安局予以行政处罚。
（3）接处警登记表，证明清丰县公安局某派出所于2016年6月13日10时30分接到报警，称在某乡某村有人打架。
（4）清丰县公安局某派出所出具的案发与破案经过，证明2016年6月13日上午，该所民警在接到报警后，赶到报案现场，发现伤者肖某1躺在肖殿冰家盖房子现场的地槽内，经现场询问，肖某1称右腿没有知觉不能动，并称是被肖殿冰打伤，后市中医院救护车将肖某1拉走救治。
（5）濮阳市中医医院诊断证明书，诊断肖某1为右腓骨骨折；落款时间为2016年6月14日。
（6）濮阳市中医医院住院病历、住院证、出院证及濮阳市中医医院证明，证明肖某1于2016年6月13日入院，同年6月21日出院；诊断为右腓骨骨折；住院期间陪护二人；出院后卧床休息二个月，避免患肢负重活动，定期复查。
（7）医疗费票据，证明肖某1医疗花费情况。
2、勘验笔录、现场平面图，显示中心现场为肖某5建房处北侧的地槽内和简易大门处，伤者肖某1在从西数第二个地槽中间处躺着，脸面朝上，头朝西，腿朝东等情况。
3、清丰县公安局物证鉴定室法医学人体损伤程度鉴定书及肖某1伤情照片，结论为肖某1右侧腓骨骨折评定为轻伤二级。
4、辨认笔录，证明证人林某从多张照片中辨认出肖殿冰是用铁锨把打肖某3男孩（肖某1）腿部的人，辨认出肖某1是被人用铁锨把打伤腿部的人。
5、视频资料，显示清丰县公安局某派出所民警到现场后用执法记录仪拍摄的现场以及在场的相关人员的情况。
6、证人证言
（1）证人肖某3证言，其证明2016年6月13日10时左右，其和肖某1等人阻止肖某5家盖房子，掩埋他们的地槽，不让他们打灰，肖某5的家人就过来夺铁锨，其被肖某8、肖某10用钢管打，其就倒在地上，昏迷了。
（2）证人肖某2证言，其证明2016年6月13日10时左右，其和肖某1等人拿铁锨掩埋肖某5家的地槽，肖某5的家人过来夺铁锨，其和肖某5、肖某9厮打到一块，其脸上全是血。
（3）证人肖某4证言，其证明2016年6月13日上午，其用面包车挡住了给肖某5家送商品灰的车，后肖某9让送商品灰的车绕行了一下，其就步行去肖某5家盖房子的现场了，其看见肖某1、肖某3、韩某都在地上躺着，肖某2在边上站着头破了，后发现肖某3的头也破了。
（4）证人韩某证言，其证明2016年6月13日上午，其和丈夫肖某3等人拿着铁锨去了肖某5家盖房子的地方，肖某11的儿媳妇就过来夺其铁锨，肖某8拿架杆朝其屁股怼了一下，其向后躺倒了，其倒后就晕倒了。
（5）证人田某证言，证明2016年6月13日，其和肖某1等人拿铁锨去了肖某5家盖房子的地方，用铁锨铲土，肖殿冰拿着一个铁锨就朝肖某1过去了，其看到肖殿冰用铁锨把朝肖某1上身打了两下把肖某1打倒了，然后又用铁锨把朝肖某1的腿上打了两下，其跑过去护住了肖某1，肖殿冰就没有再打，肖某1躺在地上说腿没有知觉了。
（6）证人贺某证言，其证明2016年6月13日上午，其和肖某3、肖某1等人拿着铁锨去肖某5盖房子的地方，其看到肖某1刚用铁锨朝肖某5家地槽里铲了几铁锨土，肖殿冰就拿着铁锨朝肖某1跑过去，肖殿冰不知道打肖某1哪里把肖某1打倒了，然后又用铁锨朝肖某1的腿上打了两下。
（7）证人肖某5证言，其证明2016年6月13日上午，其家盖房子打地基，肖某4拦其家的料车，后在卸料时，肖某4、肖某3、肖某1等人拿铁锨平其地槽，其和儿子肖殿冰、肖某6就夺他们的铁锨，没有厮打；肖某3的哥哥肖某12说其盖房子的中间有他家的祖坟；其盖房子的地方原是肖学法家的猪场。
（8）证人肖某6证言，其证明的内容同肖某5证言基本一致。另证明其和肖某2躺在地上夺手里的铁锨，其夺过来铁锨从地上起来，其看到肖某1等人在地上躺着没有明显的伤。
（9）证人肖某7证言，其证明2016年6月13日上午，听说肖某5一家因为盖房子和肖某3家的人吵吵，其去了肖某5家盖房子的地方，其到现场时见肖某3、肖某1等人都在场，肖某3两口子在地上躺着，肖某3的儿子肖某1也在地上躺着，肖某5父子三人也都在现场，其在现场站了没多大一会，派出所的人就去了。
（10）证人肖某8证言，其证明2016年6月13日上午，其在家门口坐着，听说肖某5家盖房子的地方有人吵吵，其到了现场，其看到肖某3等人手里都拿着铁锨，肖某5、肖殿冰、肖某6正和他们几个夺铁锨，其儿子肖某9正在拉他们，后来肖某5等人把肖某3他们的铁锨夺了过去。
（11）证人肖某9证言，其证明2016年6月13日上午，肖某5家盖房子其去帮忙，肖某4拦住了送商品灰的车，其让料车绕路，到了盖房子的地方，肖某4、肖某1、肖某3、肖某12、肖某2拿着铁锨过来，他们家的妇女也跟着，来后就平地槽，肖某5、肖某6、肖殿冰就跟他们夺铁锨不让他们平地槽，其就去拉，没有看到有人打架，看到肖某3的头部好像流血了，怎么伤的没有看到，其拉架时腿也破了。
（12）证人林某证言，其证明2016年6月中旬的一天上午，其和妻子（任某）到马庄桥办事，到了半上午其办完事回家，走到村南头肖某5家盖房子的地方，当时其看到路边停着水泥罐车，站着不少人，其就停下来，一会儿水泥罐车倒到了肖某5家庄基东南角卸料，肖某3家的人一看水泥车卸料，有三个男的拿着铁锨就朝肖某5家盖房子的庄基里面去了，他们三个拿着铁锨就往肖某5家的地槽里面填土，想要平地槽，肖某5家的人一看对方平地槽，就过去了，双方的人就打了起来；在其东面不远有两个年轻人搂在一块夺铁锨，一会过来了两个妇女，帮着其中一名男子把另一名身材瘦小的男子摔倒了，另一个男的就夺过铁锨朝倒地的男子腿上用铁锨把打了三四下，后来其问肖某12这个腿部被打的男子是谁，说是肖某3的二小，肖某3的二小倒在地上一直没有站起来，估计是腿受伤了；当时其发现肖某12的三弟头上也有伤，肖某3两口子也在地上躺着；用铁锨把打肖某3二小的腿的男的其不认识，个子不低，长相挺像肖某5的；其与双方是街坊关系。
（13）证人任某证言，其证明那天上午，其和丈夫（林某）到马庄桥转了一圈，刚进村，就见到路东一家盖房子的人联系的拉混凝土的料车准备在地槽内打垫层，从北边过来几个人到那家盖房子的地槽上铲土不让那家打垫层，盖房子一家的人就上前制止他们，双方的人就打了起来；在其东边的地槽里面有一个个不高的年轻男子正用铁锨撂土平地槽，从南边过来一个男青年从后边抱住平地槽男子的胳膊，不让他再往地槽撂土，紧接着又过来两个妇女帮忙把撂土的男子摔倒了，从南边过来的男青年顺势把撂土男子手里的铁锨夺了过来，并用夺过来的铁锨朝倒地的撂土男子身上和腿上打了有三四下，那个倒地的男子就没有再站起来；在那家建房人家的大门处还有一帮人打乱了，有人拿铁锨，有人拿架杆，还有人没拿工具。
7、被害人肖某1陈述，其陈述2016年6月13日上午，肖某5一家盖房子挖了地槽，其家认为那不是肖某5家的地方，其和其哥肖某4、父亲肖某3、母亲韩某及肖某2拿铁锨去了肖某5家盖房子的地方，铲土平肖某5家的沟，让他们不能打垫层，肖某5和他的两个儿子就来制止，肖某5的二儿子肖殿冰过来制止其，同时旁边还有两个妇女，一个妇女拽住其胳膊，另一个妇女抱住其腰，把其摁倒在地槽内，肖殿冰顺势硬把其手中的铁锨夺过去，拿铁锨朝其身上打，朝其腿部打了五六下，其中一下打在其右腿小腿部，腿就麻木了，其没有再站起来，过了一会派出所的民警就到现场了，医院的车来后，其就被送往医院了；肖某5的庄基下面有其家的祖坟，肖某5家的另一处猪场占其家的庄基了，还有肖某5家盖房子的地方其认为是耕地，其为了维护国家耕地。
8、被告人肖殿冰供述，其供述2016年6月13日上午其家盖房子，肖某4拦住给其送料的车，其就让料车绕路，到盖房子的地方后正准备卸料，肖某4、肖某1、肖某3、肖某12、肖某2每人手里拿个铁锨过来，用铁锨朝其家地槽里面铲土，其和肖某1夺铁锨，其夺过铁锨后肖某1就躺地上了，肖某1在地上躺着没有起来；肖某1的哥哥肖某4打电话报警了；其盖房子的地方是调换的肖学法家的养猪场，肖某4一家人说猪场下面有他们一家的祖坟，后来又告其占用耕地。
本院认为，被告人肖殿冰故意伤害被害人肖某1的身体，致肖某1轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立。关于肖殿冰及辩护人提出的肖殿冰未打肖某1及肖殿冰的行为不构成故意伤害罪的意见，经查，被害人肖某1陈述与证人林某和任某证言、住院病历、法医鉴定等证据予以印证，能够证明肖殿冰致肖某1轻伤的事实，故肖殿冰及辩护人的意见不予采纳。肖某1对本案的发生负有一定的责任，辩护人关于肖某1有明显过错的意见不予采纳。肖某1所要求的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费应当予以赔偿。其中医疗费为4452.01元，误工费参照农林牧渔业职工平均工资（34941元/年）计算为6509.64元（68天×95.73元/天），护理费参照居民服务业和其他服务业职工平均工资（33857元/年）计算为1484.16元（8天×2人×92.76元/天），住院伙食补助费肖某1所要求的数额于法不悖为240元（8天×30元/天），营养费为160元（8天×20元/天），交通费酌定为160元（8天×20元/天），共计13005.81元。肖某1所要求的精神抚慰金不属于刑事附带民事诉讼的赔偿范围，不予支持。肖殿冰的犯罪行为造成肖某1身体损害，依法应对肖某1遭受的经济损失13005.81元承担民事赔偿责任。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百三十八条、第一百五十五条第一款及第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人肖殿冰犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年又六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月23日起至2018年5月22日止。）
二、被告人肖殿冰赔偿附带民事诉讼原告人肖某1经济损失13005.81元。限判决生效后十日内付清。
三、驳回附带民事诉讼原告人肖某1的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向河南省濮阳市中级人民法院提出上诉，书面上诉，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审判长 崔丽红
审判员 张利娜
审判员 邵慧亮
二〇一七年九月二十八日
书记员 衡 磊