山东省莱芜市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）鲁12刑终19号
原公诉机关山东省莱芜市钢城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王树军，男，1975年8月1日出生于山东省莱芜市，汉族，大专文化，中共党员，住莱芜市钢城区。原莱芜市钢城区党支部书记兼村委会主任。因涉嫌犯贪污罪于2017年9月28日被取保候审，2017年11月27日被钢城区人民法院取保候审。
山东省莱芜市钢城区人民法院审理莱芜市钢城区人民检察院指控原审被告人王树军犯贪污罪一案，于2018年1月26日作出（2017）鲁1203刑初113号刑事判决。宣判后，原审被告人王树军不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉人王树军的上诉理由并依法讯问了上诉人王树军，核实了全案证据，对原审判决认定的事实和适用法律进行了全面审查，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，被告人王树军在担任莱芜市钢城区艾山街道双杨桥村村支部书记兼村委会主任期间，明知其母石某不符合申报农村危房改造条件，于2015年10月，利用职务之便，虚构危房改造事实、上报虚假危房改造资料，骗取国家危房改造资金19279.02元。2017年3月27日，被告人王树军将危房改造补助款19279元及利息38元上交中国共产党莱芜市钢城区纪律检查委员会。2017年9月14日，被告人王树军主动到检察机关投案。
上述事实，有下列证据予以证实：
（一）证人证言
1.赵某证实，其到现场审核石某危房改造时，王某1介绍房子是石某的，没有到国土部门查看，如果知道申报的房子不是石某本人的，不会审核并上报。
2.王某1（莱芜市钢城区艾山街道双杨桥村党支部委员、村委委员、文某）证实，石某危房改造的房屋是其二儿子王某3的，一直空着没人居住，石某住在其大儿子王某2的石料厂里，王某3的房屋危房改造之后，石某才开始居住。2016年艾山街道开始危房改造自查自纠，王树军主动交出危房改造补助款。王树军的父亲原来是双杨桥村的党支部书记，去世后因家庭困难，政府决定按照每年一、二百元的标准给石某发救济款，一直到2010年前后，取消了这一政策。后来村里照顾不符合低保条件的石某，开始享受低保，直至2015年年底实行“阳光低保”。
3.刘某（莱芜市钢城区艾山街道双杨桥村支部委员、村委委员）证实，王树军之母石某2015年危房改造之房屋系其二儿子王某3的，改造之前石某与其大儿子一起居住，被改造房屋无人居住。村里曾召开危房改造评议会议，没有反对意见。2016年上半年艾山街道开展自查自纠活动，王树军想主动退交其母石某的危房改造补助款，退到办事处，后来听他说办事处没收，王树军把钱交给王某1保管了。
4.王某2证实，其母石某与王树军一起住在现在王树军名下的老宅子里，2000年左右王树军结婚后，四兄弟分家，石某还是与王树军住在一起。到了2010年左右王树军翻盖房子，石某搬到王某2在山上的厂子里去住。王某3名下的宅基地上的房子二十多年一直无人居住，危房改造完成后石某才搬到这个房子居住。2015年其母申报危房改造，开始王树军不同意，王树军三个嫂子多次劝说，王树军才同意。
（二）书证
1.王树军户籍证明证实，王树军的自然人身份信息。
2.石某户籍证明证实，石某的自然人身份信息。
3.莱芜市钢城区艾山街道证明证实，王树军于2014年12月至今任艾山街道双杨桥村党支部书记、村委会主任。
4.中共莱芜市钢城区艾山街道委员会艾发［2011］13号文件一份、中共莱芜市钢城区艾山街道委员会艾发［2015］2号文件一份证实，王树军于2011年4月29日、2015年1月8日被选举任命为艾山街道双杨桥村党支部书记。
5.莱芜市钢城区民政局低保金发放登记表一份证实，石某2014年度、2015年度领取低保金的情况，2014年每月130元，2015年每月180.20元
6.山东省民政厅鲁民［2014］41号文件一份证实，山东省民政厅2014年5月19日下发通知，建立低保备案制度，全省各级民政干部及低保经办人员、村（居）党组织和村（居）委会任职人员及其近亲属申请低保待遇的，均实行备案管理。
7.莱芜市民政局莱民字［2014］75号文件一份证实，2014年6月16日莱芜市民政局下发进一步健全完善城乡低保配套制度的通知，建立低保近亲属备案制度，规范低保民主评议制度，建立低保长期公示等制度。
8.莱芜市钢城区民政局2017年6月1日《关于对部分低保对象核查情况的调查说明》一份证实，区民政局经过核查，艾山街道双杨桥村支部书记之母石某，2011年转为低保，4个孩子都有劳动能力，有赡养能力，不符合低保标准，不应享受低保，违规享受低保金4008元，责令艾山街道将低保金追回。
9.2014年5月8日莱芜市民政局开展“阳光低保”专项行动方案，2014年5月7日莱芜市低保对象集中复核实施方案各一份证实，莱芜市民政局自2014年5月开展“阳光低保”专项行动，对低保对象集中复核。
10.艾山信用社代发城建局危房改造款明细复印件一份证实，石某危房改造补助款19279.02元。
11.钢城建字［2015］19号文件复印件一份、钢城建字［2015］17号文件复印件一份证实，2015年10月20日莱芜市钢城区城乡建设局、莱芜市钢城区发展改革局、莱芜市钢城区财政局、莱芜市钢城区民政局、莱芜市钢城区残疾人联合会联合下发《莱芜市钢城区2015年农村危房改造实施方案》，2015年9月15日联合下发《进一步加强全区农村危房改造管理的通知》，危房改造对象必须同时满足经济上最困难（五保、低保等）和居住危房两个条件。要求改造住房要符合镇、乡和村庄规划。要有困难农户提出申请，充分尊重他们的意见。村委会接到申请后，召开村民会议或者村民代表会议评议，初定危房改造对象。补助标准为农村低保户、贫困残疾人家庭户重建房屋类户均补助不低于17300元。
12.莱芜市钢城区艾山街道双杨桥村会议记录复印件一份证实，2015年9月30日，双杨桥村召开村两委、党员、村民代表参加的危房改造评议会，经全体表决一致通过石某、周守贤为危房改造户。
13.莱芜市国土资源局钢城分局地籍调查表复印件三份证实，王某2、王树军、王某3的宅基地情况。
14.钢城区纪委案件审理室案卷材料复印件一份证实，经钢城区纪委第一纪检监察室会同艾山街道纪委立案审查，查明双杨桥村书记兼主任王树军存在违规为直系亲属办理低保、办理危房改造的问题。2014年实行“阳光低保”后，王树军之母石某不符合低保条件，违规享受低保金3700元，2015年石某不符合危房改造政策，违规领取补助金19279元。2017年6月5日王树军已主动将低保金交至财政局，2017年3月将危房补助款及利息19317元交至区纪委。2017年8月18日中共艾山街道工作委员会给予王树军党内警告处分，并证实石某农村危房改造申请表上王树军作为村主任签署村委会评议意见。2017年3月27日艾山街道纪委暂予扣留王树军上交的其母石某危房改造补助金19279元、利息38元。纪委工作人员第一次找王树军调查材料时间为2017年6月23日。
15.石某农村信用社存单复印件一份证实，2016年2月5日王某3代石某支取农信社整存整取存款19279.02元。
（三）综合证据：
1.立案决定书证实，2017年9月20日钢城区检察院对王树军涉嫌贪污案决定立案侦查。
2.辩护人提交的现金存款凭条四份证实，被告人王树军已将危房改造补助款19279元及利息38元交至中国共产党莱芜市钢城区纪委监察委员会账户。
（四）被告人王树军的供述和辩解
其自2007年至今任双杨桥村书记兼主任，申请危房改造一般由符合条件的改造户自己提出申请，村两委成员进行审核，同意后再召开党员、村民代表联席会进行评议、公示。其再上报艾山街道建设办进行审核，一般住房最危险和经济最困难的才能列为危房改造户。2015年明知其母石某不属低保户，仍然为石某申请危房改造，并办理相关手续，使石某领取了危房补助款19279.02元。石某危房改造的房屋并非石某正在居住的房屋。2016年5月其认识到自己的错误，主动到纪委说明问题，并全部退缴赃款。
原审法院认为，被告人王树军利用职务上的便利，采用虚报危房补助对象的手段骗取公共财物，情节较重，其行为已构成贪污罪。关于被告人王树军的辩护人“被告人王树军没有占有危房改造资金的故意，没有占有使用资金，不具有负责办理危房改造扶贫工作的法定职责，不存在利用职务上的便利，也不具有主管、管理、经营、经手危房改造资金的权力和方便条件，不构成贪污罪”的辩护意见。经查，首先，被告人王树军明知其母石某不符合危房改造补助对象的条件，仍同意将其上报，为其骗取危房补贴，其在主观上具有将补贴款由石某非法占有的主观故意；其次，在案证据证实，被告人王树军作为村支部书记、主任，在实施危房改造过程中应对申报对象的条件进行审核评议，确定补助对象、上报等工作，其具有协助政府从事危房改造行政事项的职责。其对危房改造资金是否具有主管、管理、经营、经手的权力和方便条件不妨碍其利用上述职务便利骗取危房补助的犯罪事实的成立。综上，被告人王树军的辩护人认为不构成贪污罪的意见不予采纳。关于被告人王树军的辩护人“石某确实属于贫困户，除去其有赡养能力儿子的因素外，石某本人也是符合申领危房改造资金条件”的辩护意见。经查，在案证据证实石某不符合低保户条件，且申请危房改造的房屋并非石某一直居住，且该房屋不是在石某名下，不符合危房改造补助对象的条件。辩护人的上述意见不予采纳。因被告人王树军贪污的款项为危房改造资金，属扶贫类特定款物，情节较重，不宜适用免予刑事处罚。辩护人“免予刑事处罚”的辩护意见不予采纳。被告人王树军系自首，可以从轻处罚，被告人王树军已将涉案款项全部退缴，并积极缴纳罚金，悔罪态度较好，可对其酌情从轻处罚，并可适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第九十三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第二款第一项、第十九条第一款规定，以被告人王树军犯贪污罪，判处拘役三个月，宣告缓刑五个月，并处罚金人民币十万元；违法所得19279元及利息38元依法予以追缴，上缴国库。
宣判后，上诉人王树军以“原审判决未充分考虑原审被告人具有从轻或减轻处罚等法定及酌定量刑情节，量刑过重，应改判免予刑事处罚”为由，提出上诉。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同。
本院认为，上诉人王树军利用职务上的便利，在协助政府完成危房改造行政事项的过程中，弄虚作假，采用虚报危房补助对象的手段骗取公共财物，情节较重，其行为已构成贪污罪。原审判决根据查明的事实和证据，依照法律对其定罪量刑，其所具有的自首、退赃、履行罚金义务等法定、酌定量刑情节均予以充分考虑，其贪污国家扶贫类特定款物数额在一万元以上不满三万元，应当认定为刑法第三百八十三条第一款第（一）项规定的“其他较重情节”，并不存在情节轻微免予刑事处罚的情形。原审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，上诉人王树军的上诉理由不能成立，不予采纳。但原审判决将拘役的缓刑考验期限错引为有期徒刑的缓刑考验期限，应予纠正，即“拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月”。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 郭奉璞
审判员 李淑芹
审判员 孟庆孝
二〇一八年三月二十八日
书记员 刘 青