宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2017）宁02民终880号
上诉人（原审被告）：石嘴山市诚业机械制造有限公司，住所地宁夏回族自治区石嘴山市。
法定代表人：陈会明，石嘴山市诚业机械制造有限公司总经理。
委托诉讼代理人：林义，宁夏颐升律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：大武口区长胜街道办事处潮湖村村民委员会，住所地宁夏回族自治区石嘴山市。
负责人：赵立武，大武口区长胜街道办事处潮湖村村民委员会主任。
委托诉讼代理人：牛明武，男，大武口区长胜街道办事处潮湖村村民委员会党委副书记。
委托诉讼代理人：王佳，宁夏崇源律师事务所律师。
原审第三人：陈会明，男，1975年10月29日出生，汉族，石嘴山市诚业机械制造有限公司总经理，住宁夏回族自治区石嘴山市。
原审第三人：许立业，男，1970年11月4日出生，汉族，石嘴山市诚业机械制造有限公司股东，住宁夏回族自治区石嘴山市。
上诉人石嘴山市诚业机械制造有限公司（以下简称诚业公司）因与被上诉人大武口区长胜街道办事处潮湖村村民委员会（以下简称潮湖村委会），原审第三人陈会明、许立业与公司有关的纠纷一案，不服宁夏回族自治区石嘴山市大武口区人民法院(2017)宁0202民初1892号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年9月7日受理后，依法组成合议庭，于2017年10月18日公开开庭审理了本案。上诉人诚业公司的委托诉讼代理人林义，被上诉人潮湖村委会的委托诉讼代理人牛明武、王佳，原审第三人陈会明、许立业到庭参加诉讼。庭后，双方当事人申请庭外和解或由本院依法主持调解未果。本案现已审理终结。
诚业公司上诉请求：1.撤销一审民事判决，改判驳回潮湖村委会的全部诉讼请求；2.一、二审案件受理费由潮湖村委会负担。事实和理由：1.诚业公司的前身系原潮湖村铸钢厂，该厂多年来一直为本村村民承包经营，因年久失修，设备老化，无法正常经营，停产两年后改制，于2009年3月16日注册为诚业公司，当时注册资本为30万元（其中陈会明出资20万元，许立业出资10万元），公司注册后，开始改扩建，注册时潮湖村委会并未实际出资，后其提出以原潮湖村铸钢厂场地协商100万元入股。诚业公司改扩建于2010年9月份完工，改扩建后，实际投入为陈会明135.3万元，许立业21.3万元，潮湖村委会于2010年3月份先后二次以投资入股的形式将现金打入诚业公司指定账户，诚业公司给其出具了收据，同时向其填制了股权证。因诚业公司原注册资本过小，诚业公司多次向潮湖村委会提出进行变更注册资本和股东，进行验资，潮湖村委会提出场地入股的100万元无法验资，诚业公司又借款打入潮湖村委会账户帮其完成验资，但因潮湖村委会与长胜街道办事处协商未果造成无法验资，只能先将陈会明和许立业的实际出资额验资，完成变更公司注册资本。因此，并不是诚业公司不将潮湖村委会写入工商注册的股东名册，确实是潮湖村委会的不配合，其投入无法验资造成的；2.潮湖村委会一直都在参与经营，诚业公司的会计刘晓丽就是潮湖村委会指派的，而且诚业公司所有的票据至今都由潮湖村委会保管，同时，因为诚业公司于2014年停产，潮湖村委会先后聘请了几家会计师事务所对诚业公司进行审计，得知诚业公司亏损确为事实的情况下，为自身减轻损失，才将诚业公司诉至法院；3.诚业公司作为股份制企业，潮湖村委会既然持有股东证就是股东，其理应承担相应的股东责任。潮湖村委会自2009年入股，作为大股东当时承诺的与奔牛集团协商保证诚业公司有活干，并满足公司产量却最终不能落实，反而提起诉讼，一审法院支持潮湖村委会的诉求显属错误。
潮湖村委会辩称：1.因为诚业公司一直不配合办理潮湖村委会公司股东注册登记，不是潮湖村委会的原因造成无法验资，没有进行股东登记；2.潮湖村委会从始至终没有参与过诚业公司的生产经营，也没有�请会计师事务所审查过公司的账目，至于诚业公司上诉状中陈述的会计刘晓丽与潮湖村委会无关，不是潮湖村委会的人员，2014年公司停产后公司账目全部由刘晓丽保管，之前是诚业公司自己保管。至于诚业公司借高利贷150余万元的事情潮湖村委会不知道，诚业公司有没有审计过账目没有通知过潮湖村委会，潮湖村委会不知道，也没有请会计师事务所审查过诚业公司的账目；3.诚业公司所称潮湖村委会承诺帮助其承揽业务的事实不存在。诚业公司为潮湖村委会办理了股权证，是当时潮湖村委会出资以后办理的，但应当以工商登记注册信息为准，并且办理该股权证后潮湖村委会从未行使过权利，也未进行分红。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，诚业公司的上诉请求无事实和法律依据，应依法驳回。
陈会明辩称，同意诚业公司的上诉请求以及事实和理由。潮湖村委会的答辩意见与事实不符，诚业公司先后审计两次，第一次潮湖村委会委派的是赵志学会计，同时从2009年至今诚业公司所有账目都在潮湖村委会处，刘晓丽系潮湖村委会外聘会计，同时兼任公司会计，刘晓丽的工资是由潮湖村委会发放的，且至今为止办理税务申报手续也是刘晓丽办理的，诚业公司停产后公司的报税系统电脑都在潮湖村委会处。
许立业辩称，与陈会明的答辩意见一致。另外补充：1.潮湖村委会村两委相关人员在2010年秋季以股东的身份到诚业公司对其出资额及相关前期的投资经营账目进行签字，同时说明对于诚业公司所借的高利贷潮湖村委会是知情的，且赵志学、刘晓丽是潮湖村委会聘请的会计，目前150余万元的高利贷本金已还清，利息还未清偿；2.潮湖村委会的代理人牛明武作为村委会主管企业工作的负责人，在每年年底的村民代表大会上公布包括诚业公司在内的经营情况。
潮湖村委会向一审法院起诉请求：1.诚业�司清空并退还潮湖村委会所有的大车间炼钢炉基础、办公室、宿舍、设备、土地等资产（详见清单），后明确为返还2010年10月18日《石嘴山市诚业机械制造有限公司股东入股清单》中第1、3项涉及的资产和土地，并支付截止2017年6月5日占有使用费232247元，2017年6月5日以后的占有使用费按年以100万元的3.5%支付至清空退还之日止；2.诚业公司立即退还潮湖村委会投资款30万元，并支付截止2017年6月5日的利息损失119441元；2017年6月5日以后的利息损失按年息6%支付至全部款项还清为止；3.诉讼费由诚业公司负担。一审法院认定的事实：2009年3月16日诚业公司注册成立，股东陈会明以货币形式出资20万元，许立业以货币形式出资10万元。2010年10月18日双方共同制作了石嘴山市诚业机械制造有限公司股东入股清单，确认潮湖村委会以大车间炼钢炉基础、办公室、宿舍改造等九项工程489942.09元；投资入股金30万元；原潮湖铸钢厂移交固定资产10057.91元，上述合计130万元入股，并附有固定资产清查评估汇总表和房屋建筑物清查评估明细表。现上述资产由诚业公司占有使用至今。2010年4月1日、4月26日潮湖村委会分两次将30万元转入诚业公司账户，并由诚业公司出具了收据。2010年10月18日诚业公司向潮湖村委会出具了股权证，股权证记载股金入股金额为壹佰叁拾万元。2012年6月诚业公司增资扩股，股东陈会明以货币形式出资135.3万元、许立业以货币形式出资21.3万元。现潮湖村委会以诚业公司未将其股东身份及出资额列入注册资本，没有进行过分红和经营管理为由诉至法院，要求判如所请。一审法院认为，有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。潮湖村委会按照石嘴山市诚业机械制造有限公司股东入股清单约定将作价100万元的固定资产、土地等及30万元现金作为入股出资，诚业公司也给潮湖村委会出具了股权证，但诚业公司在收取上述出资后没有办理工商登记手续，潮湖村委会出资额未构成诚业公司公司注册资本的组成部分，潮湖村委会亦没有实际行使过股东权利，未参与过经营管理，潮湖村委会不具有股东资格。基于此，潮湖村委会要求诚业公司按照2010年10月18日签订的石嘴山市诚业机械制造有限公司股东入股清单中第1项、第3项涉及的资产和土地予以返还的诉讼请求成立，予以支持；潮湖村委会要求诚业公司支付占用大车间炼钢炉基础、办公室、宿舍、设备、土地等期间的使用费232247元，并支付至清空退还之日止的诉讼请求没有事实依据，不予支持。对于潮湖村委会缴纳的30万元出资款其要求诚业公司予以返还并支付相应的利息损失119441元（截止2017年6月5日）的诉讼请求成�，予以支持。潮湖村委会要求诚业公司支付利息至全部款项还清为止的诉求，因本判决生效后进入执行程序，依照《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定，诚业公司未按判决指定期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，故本院认定为自2017年6月6日起至本判决生效之日期间的利息以年息6%计算支付。第三人许立业经本院合法传唤未到庭参加诉讼，应视为其对潮湖村委会诉讼主张抗辩权及质证权的放弃，对此其应承担相应的法律责任。综上，依照《中华人民共和国公司法》第二十六条、第三十二条、《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：1.诚业公司于本判决生效后十五日内按照2010年10月18日签订的《石嘴山市诚业机械制造有限公司股东入股清单》中第1项、第3项涉及的资产和土地返还潮湖村委会；2.诚业公司于本判决生效后十五日内返还潮湖村委会出资款30万元，支付利息损失119441元；自2017年6月6日起至本判决生效之日期间的利息以年息6%计算支付；3.驳回潮湖村委会的其他诉讼请求。案件受理费10316元，减半收取计5158元，由潮湖村委会负担2158元，诚业公司负担3000元。
二审中，潮湖村委会、陈会明、许立业未提交新证据。诚业公司提交了以下证据：1.关于石嘴山市诚业机械制造有限公司2009年至2013年货币资金收支认定意见书的征求意见稿1份，证明潮湖村委会委托石嘴山市财华恒亿会计咨询服务有限公司对诚业公司资金状况做的审计认定及潮湖村委会对诚业公司借高利贷的情况是知晓的事实；潮湖村委会对该证据的真实性、合法性、关联性均有异议，认为该证据系复印件，且意见书中有多处被人工修改过，无法证明是潮湖村委会委托会计师事务所进行的审计，更无法达到诚业公司的证明目的。2.单位纳税人税务登记基础信息采集表1份，陈会明与刘晓丽的微信截图3页（打印件），证明诚业公司包括税务申报在内的财务工作一直由潮湖村委会的会计刘晓丽负责；潮湖村委会对该组证据的真实性、合法性、关联性均予认可，刘晓丽是潮湖村委会为潮湖村所有企业聘请的会计。对诚业公司提交的以上证据本院认证如下：第一组证据，虽然潮湖村委会对其真实性不予认可，但双方当事人当庭确认”2014年由潮湖村委会委托石嘴山市财华恒亿会计咨询服务有限公司对�业公司2009年至2013年货币资金收支情况进行审计”的事实；第二组证据，潮湖村委会对其真实性、合法性、关联性均无异议，本院予以采信并在卷佐证。
一审查明事实双方当事人均无异议，本院予以确认。二审另查明，诚业公司的会计刘晓丽受聘于潮湖村委会，其工资是由潮湖村委会发放。诚业公司财务资料存放在潮湖村委会大楼的村企业管理财务室，由刘晓丽保管。诚业公司成立以来，由潮湖村委会直接与案外人公司洽谈联系货源。潮湖村委会每年年底在村民代表大会及党员大会上依据企业会计提供的情况对包括诚业公司在内的企业的经营状况进行通报。2014年由潮湖村委会委托石嘴山市财华恒亿会计咨询服务有限公司对诚业公司2009年至2013年货币资金收支情况进行审计。
本院认为，股东身份的确认，应根据当事人的出资情况及股东身份是否以一定的形式为公众所认知等因素进行综合判断。根据查明的事实，潮湖村委会以其资产及现金合计130万元入股诚业公司，诚业公司为其填制了股权证。诚业公司经营期间，潮湖村委会为诚业公司联系业务，给诚业公司委派了会计，诚业公司的财务账册均保管于潮湖村委会，潮湖村委会定期对诚业公司的经营情况向村�代表大会及党员大会上进行通报。上述事实可以证明，对诚业公司，潮湖村委会不仅出资入股，并且参与了诚业公司的经营管理，实际行使了股东权利，而诚业公司是否将潮湖村委会的股东名称向工商登记机关登记，仅产生不得对抗第三人的法律后果；潮湖村委会是否进行分红，系公司内部事宜，并不影响潮湖村委会股东身份的确认，故潮湖村委会作为诚业公司股东的身份应予确认，一审对此认定有误，应予纠正。根据《中华人民共和国公司法》第三十五条的规定”公司成立后，股东不得抽逃出资”，故潮湖村委会现以诚业公司未依法到工商部门给原告办理股权登记手续确认股东身份，也未将其股东身份及出资额列入注册资本，且其没有进行过分红和经营管理为由，要求诚业公司返还其投入的资产及现金并赔偿其损失的诉讼理由不符合法律�定不能成立，其诉讼请求不予支持。
综上，上诉人诚业公司上诉理由成立，其上诉请求予以支持。一审法院认定部分事实清楚，适用法律错误，应予改判。依据《中华人民共和国公司法》第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销宁夏回族自治区石嘴�市大武口区人民法院(2017)宁0202民初1892号民事判决第一项”石嘴山市诚业机械制造有限公司于本判决生效后十五日内按照2010年10月18日签订的《石嘴山市诚业机械制造有限公司股东入股清单》中第1项、第3项涉及的资产和土地返还大武口区长胜街道办事处潮湖村村民委员会”；第二项”石嘴山市诚业机械制造有限公司于本判决生效后十五日内返还大武口区长胜街道办事处潮湖村村民委员会出资款30万元，支付利息损失119441元；自2017年6月6日起至本判决生效之日期间的利息以年息6%计算支付”；第三项”驳回大武口区长胜街道办事处潮湖村村民委员会的其他诉讼请求”；
二、驳回被上诉人大武口区长胜街道办事处潮湖村村民委员会的诉讼请求。
一审案件受理费5158元；二审案件受理费7592元，共计12750元，由被上诉人大武口区长胜街道办事处潮湖村村民委员会负担。
本判决为终审判决。
审判长刘敏
审判员韩少华
审判员安立莎
二〇一七年十二月二十二日
书记员肖晖
附：本判决适用的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，
按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，
以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法�错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事�或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第二百零五条当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。