贵州省盘州市人民法院
民 事 判 决 书
（2018）黔0222民初188号
原告：六盘水市红果绿缘科技环保建材有限公司，住所地，贵州省盘州市两河街道水草坪，统一社会信用代码91520223053313895A。
法定代表人：袁发帮，六盘水市红果绿缘科技环保建材有限公司总经理。
委托诉讼代理人：丁荟德，贵州京贵律师事务所律师，执业证号15201201210221827。
委托诉讼代理人：谢晓飞，贵州京贵律师事务所律师，执业证号15201201710013045。
被告：四川省泸州市第十建筑工程有限公司，住所地，四川省泸州市龙马潭区龙马大道二段30幢202号，统一社会信用代码9151050420473943XA。
法定代表人：余效国，四川省泸州市第十建筑工程有限公司总经理。
委托诉讼代理人：杨庆，六盘水市中心法律事务所法律服务工作者，执业证号32409091103918。
委托诉讼代理人：刘玉玲，六盘水市中心法律事务所法律服务工作者，执业证号32409012100446。
被告：张俊，男，1977年9月22日出生，彝族，住贵州省六盘水市水城县。
原告六盘水市红果绿缘科技环保建材有限公司（以下简称“绿缘公司”）与被告四川省泸州市第十建筑工程有限公司（以下简称“泸州十建”）、张俊买卖合同纠纷一案，本院于2018年1月8日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。绿缘公司的委托诉讼代理人丁荟德、谢晓飞，泸州十建的委托诉讼代理人杨庆、刘玉玲，被告张俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
绿缘公司向本院提出诉讼请求：1.判决二被告支付原告货款2421300元；2.判决二被告按照月利率2%向原告支付自2015年12月1日起至2018年1月8日止的违约金1247526元，并按照月利率2%向原告支付自2018年1月8日起至全部货款付清时止的违约金；3.本案诉讼费用由二被告负担。事实和理由：2015年4月1日，泸州十建从贵州中盛达房地产开发有限公司处承包了盘州市红果经济开发区两河新区“盛世金元商贸城”工程。原告自2015年4月21日起开始向泸州十建该工地供应混凝土。2015年4月29日，被告张俊以泸州十建的名义与原告签订《商品（预拌）混凝土购销合同》，约定原告向盛世金元商贸城项目供应混凝土，按月结算，合同还约定被告逾期付款时被告每日应按照应付货款的1%向原告支付违约金。签订合同后，原告继续供应混凝土至2015年10月23日。2015年11月8日，原被告对货款进行结算，二被告尚欠原告货款2421300元，合同约定货款按月结算，每月30日前付清货款。双方于2015年11月8日结算后，泸州十建应于2015年11月30日前向原告货款，但二被告至今未予付款。
泸州十建辩称，1.被告张俊系挂靠泸州十建承建工程，原告提供的《商品（预拌）混凝土购销合同》为原告与张俊签订，泸州十建并非合同相对方，所以泸州十建不是本案适格的被告，不应承担责任；2.原告与被告张俊签订的合同约定由被告张俊指派杨胜希签收货物，则原告供应的货物应有杨胜希签字确认，但本案中原告并未提供相应的证据，所以原告主张货款2421300元无依据；3.绿缘公司称其与被告张俊按月结算，但并未提交证据加以证明，所以现不具备支付货款的条件，而根据合同约定，被告张俊每月付清当月全部货款，工程主体完工后二十日内付清所有货款，逾期付款则按月利率5%支付违约金。但原告与被告张俊并未按照该方式支付货款，而是采用垫付方式进行结算，即原告垫付半年货款，被告张俊在工程竣工后或半年时间到期后支付货款，但至今盛世金元商贸城工程尚未竣工，所以付款条件不成就，二被告均不应承担违约责任，且在本案中二被告未给原告造成任何经济损失，违约金应当予以减少，即便支付，被告张俊也只能按照约定的10%支付；4.根据合同约定，原告供应的混凝土必须符合国家标准，而泸州十建与贵州中盛达房地产开发有限公司签订的合同约定，质量需经贵州中盛达房地产开发有限公司认可。综上，原告要求二被告支付货款和违约金无事实和法律依据，应当驳回。
张俊辩称，被告张俊挂靠泸州十建承建盛世金元商贸城工程，原告与张俊约定由杨胜希签收混凝土，由原告垫资供应混凝土，但是后来由于工程停工，原告就未继续供应混凝土，经原告与被告张俊结算，现尚欠原告货款2421300元。对于欠付的货款被告张俊与原告在停工后协商由业主方支付后再及时支付给原告。对于利息，原告应在被告张俊被收押后及时主张权利，但是原告直至被告张俊在收押近两年后才提起诉讼，由于原告的原因导致损失扩大的部分损失不应由原告承担。
经审理本院查明事实如下：2015年4月1日，被告张俊以泸州十建的名义与贵州中盛达房地产开发有限公司签订《“盛世金元商贸城”第三期工程“小商品专业市场”施工总承包合同》，约定由泸州十建承建盛世金元商贸城小商品专业市场工程。2015年4月10日，泸州十建出具委托书，委托被告张俊为六盘水市盘县“盛世金元商贸城”第三期工程项目负责人，负责该项目的施工管理、工程质量、处理事故于经济纠纷等事宜。2015年4月21日，原告开始向泸州十建承建的上述工程供应混凝土。2015年4月29日，被告张俊与原告签订《商品（预拌）混凝土购销合同》，该合同为原告提供的格式合同文本，合同约定由绿缘公司向泸州十建盛世金元商贸城小商品市场工程供应混凝土，合同就供应混凝土的标号、单价、数量、金额等事项进行了约定，被告张俊指派杨胜希负责现场签收货物。合同第四条结算及付款方式约定为“1、经甲（张俊）乙（原告）双方协商，从甲方使用混凝土第一天开始计算，按月结算。2、月结每月30前须付清当月全部货款。工程主体完工后20天内付清所有货款。若需方（被告张俊）不能按期支付货款则按资金占用费的5%月利息计算违约补偿金。3、另一种结算方式为垫付方式，乙方最多给机房垫半年混凝土款，期间乙方资金到位的情况下必须支付乙方30%的混凝土款，待甲方工程竣工后或半年时间到期后甲方必须一次性付清所欠乙方所有混凝土款项。4、需方如不按合同约定的时间及方式支付货款，供方（原告）有权暂停供货。停货期间需方发生的一切经济损失由需方自行负责，供方不承担任何责任。并且供方按所欠总金额每日收取需方5%的违约金，同时需方必须按实际供货付清所欠款额。……”合同第十一条违约责任约定“……2、甲方逾期付款，每日按应付货款的1%支付乙方违约金。如甲方仍未支付，乙方追讨款项的误工、交通、通讯费等按5万元收取。3、任何乙方擅自解除合同或违反合同的，按合同总标的额的10%偿付对方的违约金（本合同第十条情形除外）。”后原告向该工程供应混凝土，2015年11月8日，原告以半年垫资方式的单价与被告张俊进行结算，经结算被告张俊确认共欠原告货款2421300元，杨胜希在结算单签字确认。上述事实有原告提供的《“盛世金元商贸城”第三期工程“小商品专业市场”施工总承包合同》、委托书、六盘水市红果绿缘科技检查有限公司砼运料单、《商品（预拌）混凝土购销合同》、旧铺小学砼结算单加以印证，本院予以确认。
本院认为，本案的争议焦点是：原告主张的货款应由谁承担支付责任，原告主张的违约金是否合理。
泸州十建向被告张俊出具委托书，委托张俊作为泸州十建在盛世金元商贸城第三期工程的负责人员，但诉讼中泸州十建及被告张俊均确认被告张俊借用泸州十建的建设工程施工资质，以挂靠的方式对盛世金元商贸城第三期工程进行施工，被告张俊为施工向原告购买混凝土，原告向被告供应混凝土后,被告张俊确认尚欠原告货款2421300元，故原告要求被告张俊支付货款2421300元的诉讼请求本院予以支持。泸州十建辩解欠付货款金额未进行确认，但原告提供的结算单据中有被告张俊指派的收货人杨胜希的签字确认，且被告张俊对欠付货款金额无异议，故泸州十建的该辩解意见不能成立，本院不予支持。
原告与被告张俊以半年垫资方式的单价进行结算，故被告张俊应自结算时（2015年11月8日）起半年内向原告支付货款，被告张俊未依约付款，故被告张俊的行为已构成违约，应承担违约责任。关于违约金的计算，《商品（预拌）混凝土购销合同》第十一条第二款约定违约金以未付货款为基数，按照日利率1%计算，第三款约定按照合同总标的10%约定支付违约金。原告根据该条第二款约定主张部分违约金1247526元，但根据该条第三款的约定计算，违约金为242130元。由于《商品（预拌）混凝土购销合同》为原告提供的格式合同，根据《中华人民共和国合同法》第四十一条规定，应适用不利于制定格式合同条款的一方的约定，即应适用不利于原告的约定，故应根据该合同第十一条第三款的约定计算违约金，被告张俊应向原告支付违约金242130元。
关于泸州十建是否应承担责任的问题。泸州十建从贵州中盛达房地产开发有限公司处承包建设工程后，以挂靠形式将工程承包给不具备相应建设工程施工资质的被告张俊，根据《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。”。被告张俊借用泸州十建的施工资质承包工程，其借用主张的挂靠行为属国家法律所明确禁止，泸州十建明知被告张俊不具备施工资质，仍然允许被告张俊以自己的名义从事经营，帮助被告张俊规避法律其主观上有过错。泸州十建作为被挂靠人，对于挂靠人及泸州十建施工过程中产生的上述债务，理应承担连带清偿责任。
综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第四十一条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百五十九条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，判决如下：
一、被告张俊于本判决发生法律效力之日起十五日内支付原告六盘水市红果绿缘科技环保建材有限公司货款2421300元，违约金242130元，合计2663430元；
二、被告四川省泸州市第十建筑工程有限公司对本判决第一项所确定的债务承担连带清偿责任；
三、驳回原告六盘水市红果绿缘科技环保建材有限公司的其他诉讼请求。
如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，按中国人民银行公布的同期贷款基准利率加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费18075元，由原告六盘水市红果绿缘科技环保建材有限公司负担4953元，由被告四川省泸州市第十建筑工程有限公司、张俊负担13122元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。
审判员 余 华
二〇一八年二月八日
书记员 刘松旺