辽宁省抚顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）辽04民终489号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司抚顺中心支公司，住所地：抚顺市顺城区浑河北路46号。负责人：孙凯，该公司副总经理委托诉讼代理人：王玉荣，该公司法律顾问。被上诉人（原审原告）：刘杰，女，1962年5月21日出生，住抚顺市顺城区。委托诉讼代理人：亓飞，�宁新霁律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：腾飞，男，1985年2月14日出生，住抚顺市顺城区。上诉人阳光财产保险股份有限公司抚顺中心支公司（以下简称阳光财险抚顺公司）因与被上诉人刘杰、腾飞机动车交通事故责任纠纷一案，不服抚顺市顺城区人民法院（2017）辽0411民初1553号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人阳光财险抚顺公司的委托诉讼代理人王玉荣，被上诉人刘杰及其委托诉讼代理人亓飞，被上诉人腾飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。阳光财险抚顺公司的上诉请求：1、请求二审法院撤销抚顺市顺城区人民法院（2017）辽0411民初1553号民事判决书中第一项中关于第二次住院医疗费5570.84元及相关的护理费、伙食补助费、伤残赔偿金65752元、精神损害抚慰金5000元等的不�理判决，上述三项费用合计76322.84元；2、依法委托司法鉴定机构重新进行鉴定，对刘杰在医疗治疗期间的合理用药、治疗休止期的合理性、刘杰的伤情和医药费与本次交通事故的因果关系，若有因果关系鉴定参与度比例，伤残等级重新鉴定或发回原审法院重新审理此案；3.上诉费及重新鉴定费由刘杰承担。事实及理由：一是关于住院治疗。据2016年9月20日编号NMRXXXXXXXXXXX的《影像科报告单》记载：右肩关节退行性变。2016年9月28日手术记载：探查发现肩关节滑膜增生，重度滑膜炎。说明刘杰肩部存在陈旧伤，对导致肩袖撕裂伤具有一定的参与度。其治疗期及发生的相关医疗费必然增加，应予剔除。对第二次2016年11月21日至12月17日又到抚顺市中医院的住院进行康复治疗，支出医疗费5570.84元，其认为，原抚顺中心医院出院小结中没有特别医嘱，需到另一医院继续治疗的记�，故二次住院发生的医疗费、护理费、住院伙食补助费、误工费等相关费用均应合理剔除；二是关于伤残等级鉴定。沈阳佳实司法鉴定所2017年3月29日出具的司法鉴定意见，确认刘杰右肩袖伤已达到“一肢功能丧失10%以上”的依据，系GB18667-2002《道路交通事故受伤人员伤残评定》，但该标准已被2017年1月1日施行的《人体损伤致残程度分级》所替代。而新标准5.10.6脊柱、骨盆及四肢损伤第8项“一上肢前臂旋转功能丧失75%以上”，或11项“四肢任一大关节（踝关节除外）功能丧失25%以上”。且刘杰的伤残鉴定申请属于单方行为，剥夺了阳光财险抚顺公司的知情权、参与权。故对刘杰的伤残等级再次提出司法鉴定。综上所述，请求二审法院依法查明事实，支持其重新鉴定的申请，以切实维护各方当事人的合法权益不受侵犯。刘杰答辩称，1、一审法院�具的民事判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回阳光财险抚顺公司的上诉请求，维持原判；2、一审中阳光财险抚顺公司并未提出对刘杰的伤情及医疗费与本次交通事故是否有因果关系以及参与度进行鉴定的申请，对于阳关财险抚顺公司在上诉请求中所增加的该项请求不予认可；3、关于阳光财险抚顺公司提出对医疗费及住院天数合理性重新鉴定的该项请求不符合法律规定，该项鉴定是经人民法院委托，委托程序合法，有鉴定结论为证，同时鉴定机构实体合法，不符合重新鉴定的标准；4、关于阳光财险抚顺公司提出的参与度鉴定，最高人民法院已经对参与度该项有明确的批复，参与度的大小不是免除阳光财险抚顺公司赔偿义务的法律事由，根据侵权法及人身损害司法解释的相关规定，因此次交通事故所导致的全部损失阳光财险抚顺公司应当在腾飞的事故责任比例范围内予以全额赔付。腾飞答辩称，一审法院判决事实清楚，不同意阳光财险抚顺公司的上诉请求，应维持原判。刘杰向一审法院起诉请求：滕飞、阳光财险抚顺公司赔偿医疗费54948.47元、住院伙食补助费6720元[80元/天×（58天+26天）]、营养费1000元、误工费21890元[3300元/30天×199天（2016.9.8-2017.3.27）]、护理费9035.04元[107.56元/天×（58天+26天）]、交通费1000元、残疾赔偿金65752元（32876元/年×20年×10%）、被扶养人生活费54991.2元、精神损害抚慰金10000元、司法鉴定费1000元、复印（病历）费31元，合计226367.71元。事实和理由：2016年9月8日14时05分许，在抚顺市爱大线龙山息园西200米附近，滕飞驾驶辽DXXX**号小型轿车由西向东行驶，与李志新驾驶由西向东行驶的两轮电动车发生追尾交通事故，造成两轮电动车损坏，李志新、刘杰受伤的后果。经交�大队认定，滕飞对此事故负全部责任，李志新、刘杰无责任。刘杰受伤后住抚顺市中心医院，经诊断为：头部外伤、双肩外伤、肩袖损伤、腰骶部外伤等，住院共计58天，后因肩部活动受限入抚顺市中医院进行治疗，治疗共计26天，出院医嘱要求上肢功能康复训练。出院后遵医嘱复查休息。刘杰系城镇户口，经抚顺市公安局交通警察支队顺城大队委托沈阳佳实司法鉴定所鉴定，刘杰右肩袖损伤为十级伤残。滕飞系肇事车辆的车主，肇事车辆在阳光财险抚顺公司投保交强险及商业三者险。一审法院经审理查明：2016年9月8日14时5分许，滕飞驾驶辽DXXX**号小型轿车在抚顺市顺城区爱大线龙山息园西200米附近由西向东行驶，与前方同向李志新驾驶搭载刘杰的两轮电动车追尾相撞，造成刘杰受伤、电动车损坏。经抚顺市公安局交通警察支队顺城交通警察大队认定，�飞负事故全部责任，李志新、刘杰无责任。交通事故发生后，刘杰被送至抚顺市中心医院急诊救治，并于当天住院治疗，被诊断为双肩外伤、右肩袖损伤等，住院期间医嘱Ⅱ级护理，于同年11月5日出院，医嘱功能锻炼、局部理疗、定期复查，医疗费共计64447.19元，其中,刘杰支付47447.19元，滕飞支付17000元。同年11月6日、11月14日，刘杰到抚顺市中心医院门诊复查，共支付医疗费74.98元。同年11月15日、11月21日，刘杰到抚顺市中医院门诊就医，并于11月21日住院治疗，被诊断为右肩袖损伤术后、右肩关节活动受限等，住院期间医嘱Ⅱ级护理，于同年12月17日出院，医嘱注意休息、继续右肩部康复功能锻炼、出院后1个月、3个月、6个月复查X线片，共支付医疗费6451.34元。2017年1月19日、2月6日，刘杰到抚顺市中心医院门诊复查，共支付医疗费941.96元。同年2月18日，刘杰到抚顺市中医院门诊复查，共支付医疗费33元。同年1月12日，抚顺市中心医院开具住院诊断书（补），医嘱休息3个月。同年2月6日，抚顺市中心医院开具门诊诊断书，医嘱休息1个月。同年4月5日，抚顺市中心医院开具门诊诊断书，医嘱休息2周。经抚顺市公安局交通警察支队顺城交通警察大队委托，沈阳佳实司法鉴定所于同年3月29日出具鉴定意见：刘杰右肩袖损伤评定为十级伤残，刘杰支付司法鉴定费1000元。另查明：刘杰与前夫张维国于1989年9月2日生有一子刘博政（曾用名张明），刘博政为智力残疾人，残疾等级为三级，现与刘杰共同生活；刘杰与前夫纪忠信于2000年6月20日生有一女刘潇文，现由刘杰直接抚养，刘杰、刘博政、刘潇文均系城镇居民。刘杰自2015年5月起在抚顺市顺城区竹林雅舍家纺专卖店从事售货员工作，月平均收入3300元，2016年9月8日至2017年6月29日因伤误工，�工期间工资被扣发。为复印病历，刘杰向抚顺市中心医院支付复印费31元。辽DXXX**号小型轿车已在被告阳光财险抚顺公司投保交强险、商业三者险（责任限额50万元，不计免赔），本次交通事故发生在保险期限内。2017年7月3日，滕飞赔偿刘杰财产（电动车）损失3000元。现滕飞与阳光财险抚顺公司已达成一致意见：阳光财险抚顺公司在交强险财产损失赔偿限额内赔偿滕飞1000元，剩余2000元由滕飞自行承担。又查明，阳光财险抚顺公司申请对刘杰第二次住院（抚顺市中医院）治疗天数及医疗费的合理性进行鉴定，经本院报请辽宁省抚顺市中级人民法院委托，沈阳佳实司法鉴定所出具鉴定意见：刘杰二次入院（抚顺市中医院）医疗费合理，住院天数合理，阳光财险抚顺公司支付司法鉴定费1600元。一审法院认为：公民享有健康权。在本案中，辽DXXX**号小型轿车发�交通事故造成刘杰受伤致残，应当先由阳光财险抚顺公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由阳光财险抚顺公司根据商业三者险合同予以赔偿；仍有不足的，由滕飞予以赔偿。对于刘杰主张的各项损失及数额评判如下：1.医疗费54948.47元，按照实际发生的数额，予以全部支持54948.47元；2.住院伙食补助费6720元，根据住院时间，参照辽宁省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准，予以全部支持6720元；3.营养费1000元，因无相关医嘱，不予支持；4.误工费21890元，根据住院时间、相关医嘱、定残日期以及刘杰实际减少的收入，予以部分支持19580元[3300元/30天×178天（2016.9.8-2017.3.5）]。刘杰退休后从事售货员工作，有退休金以外的其他经济收入，故对阳光财险抚顺公司相关抗辩主张不予支持；5.护理费9035.04元，根据住院期间相关医嘱，参照辽宁省2016年度居民服�业职工平均工资，予以全部支持9035.04元；6.交通费1000元，考虑本案的实际情况，酌情予以部分支持500元；7.残疾赔偿金65752元，根据刘杰的户籍性质，按照辽宁省2016年度城镇居民人均可支配收入标准，结合刘杰的年龄和伤残等级，予以全部支持65752元。阳光财险抚顺公司申请对刘杰的伤残程度进行重新鉴定，不符合相关规定，不予准许；8.被扶养人生活费54991.2元，对于其中涉及刘博政的部分，因刘杰提供的证据不足以证明刘博政丧失劳动能力又无其他生活来源，不予支持；对于其中涉及刘潇文的部分，根据刘杰的伤残等级，按照辽宁省2016年度城镇居民人均生活消费支出标准，结合刘潇文的年龄及其法定扶养人的情况，予以部分支持1533.95元[24996元/365天×448天（2017.3.29-2018.6.20）×10%÷2]；9.精神损害抚慰金10000元，根据侵权行为所造成的后果、本地平均生活水平等因�，予以部分支持5000元；10.司法鉴定费1000元，按照实际发生的数额，予以全部支持；11.复印（病历）费31元，按照实际发生的数额，予以全部支持。上述被扶养人生活费，根据相关规定，计入残疾赔偿金。滕飞要求阳光财险抚顺公司赔偿其为刘杰垫付的医疗费17000元，符合法律规定，按照实际发生的数额，予以全部支持17000元。上述医疗费（刘杰、滕飞支付）、住院伙食补助费，合计78668.47元，应由阳光财险抚顺公司在交强险医疗费用赔偿限额范围内赔偿10000元；剩余部分68668.47元，应由阳光财险抚顺公司根据商业三者险合同（附加不计免赔）在责任限额范围内予以赔偿。上述误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、精神损害抚慰金，合计101400.99元，应由阳光财险抚顺公司在交强险死亡伤残赔偿限额范围内予以赔偿。上述司法鉴定费、复印（病历）费，合计1031元，因不属于交强险和商业三者险保险责任范围，应由滕飞予以赔偿。滕飞与阳光财险抚顺公司已就财产（电动车）损失的负担协商一致，且不违反法律规定，予以准许。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国婚姻法》第三十六条第二款、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款、第三十一条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十三条第一款、第二十五条第一款、第二十八条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十五条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定，判决：一、阳光财产保险股份有限公司抚顺中心支公司自本判决生效之日起15日内赔偿刘杰医疗费54948.47元、住院伙食补助费6720元、误工费19580元、护理费9035.04元、交通费500元、残疾赔偿金67286.4元、精神损害抚慰金5000元，合计163069.46元；二、阳光财产保险股份有限公司抚顺中心支公司自本判决生效之日起15日内赔偿滕飞医疗费17000元、财产（电动车）损失1000元，合计18000元；三、滕飞自本判决生效之日起15日内赔偿刘杰司法鉴定费1000元、复印（病历）费31元，合计1031元；四、驳回刘杰其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5000元，由刘杰负担1375元，由滕飞负担3625元；司法鉴定费1600元，由阳光财产保险股份有限公司抚顺中心支公司负担。二审审理期间，各方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于阳光财险抚顺公司主张对刘杰的伤残等级申请重新鉴定一节，因阳光财险抚顺公司并未提交证明该项鉴定具有重新鉴定情形的证据，故对该项主张不予支持，一审结合鉴定结论对刘杰的伤残赔偿金及精神抚慰金的认定亦无不当。关于阳光财险抚顺公司主张对刘杰第二次住院期间的伤情与本次交通事故之间的因果关系、第二次住院期间治疗天数的合理性及第二次住院期间医疗费的合理性申请鉴定一节，因一审审理期间，阳光财险抚顺公司已就刘杰第二次住院期间的治疗天数的合理性及医疗费的合理性向一审法院申请鉴定，鉴定意见为：刘杰二次入院（抚顺市中医院）医疗费合理、住院天数合理。且结合刘杰第一次住院期间的住院病志及第二次住院期间的住院病志可知，刘杰交通事故发生后进行第一次住院治疗期间，进行了肩袖修补术，第二次入院治疗时入院诊断为：右肩袖损伤术后。一审法院结合刘杰的治疗情况对刘杰第二次住院期间医疗费的认定并无不当，且二审审理期间，阳光财险抚顺公司亦未提交任何证据证明其请求，故对该项主张�予支持。综上，阳光保险抚顺公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1708元，由阳光财产保险股份有限公司抚顺中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 刘岩审判员 李艳审判员 李  依  桐二〇一八年七月十三日书记员 王  春  玲