辽宁省营口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）辽08民终1150号
上诉人（原审被告）：马涛，男，1984年12月27日出生，汉族，辽宁省营口市人，住辽宁省营口市沿海产业基地
委托诉讼代理人：王连峰，男，1981年10月21日出生，汉族，营口市广通法律服务所法律工作者，住大石桥市
被上诉人（原审原告）：李显章，男，1963年9月8日出生，汉族，辽宁省营口市人，住辽宁省营口市西市区
委托诉讼代理人：刘营军，男，1954年8月4日出生，汉族，营口市诚信法律服务所法律工作者，住营口市站前区
被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司，住所地辽宁省营口市站前区东风路2号。
负责人：郭军，该公司经理。
委托诉讼代理人：林阳，辽宁昌赢律师事务所律师。
上诉人马涛因与被上诉人李显章、中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故纠纷一案不服辽宁省营口市西市区人民法院（2017）辽0803民初1264号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月6日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人及其委托诉讼代理人王连峰、被上诉人李显章的委托诉讼代理人刘营军、被上诉人保险公司的委托诉讼代理人林阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
马涛上诉请求：请求撤销（2017）辽0803民初1264号民事判决，发回重审或依法改判按农村户口计算李显章的各项损失，并由被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实与理由：1、本案中是被上诉人李显章酒后横穿马路，抢过机动车道，对此次事故发生应当承担相应责任；2、一审法院认定按照城镇居民标准计算被上诉人赔偿没有事实和法律依据；3、一审判决计算没有明细，无法判断判决数额来源，一审判决给付9.5万元精神抚慰金过高，望二审法院给予调整为5万元。
李显章辨称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
保险公司辨称，请支持上诉人马涛的上诉请求。
李显章向一审法院起诉请求：上诉人马涛和被上诉人保险公司赔偿被上诉人李显章医疗费272666.82元、外购药13275.7元、用具费767元、雇佣护工费12870元、交通费1000元、住院伙食补助费8750元、护理费188823元、误工费29919.12元、伤残赔偿金657520元、精神抚慰金98628元、终身护理费785220元、被抚养人生活费74988元、后续治疗费3万元。
一审法院认定的事实：1、2016年11月30日17时30分左右，马涛驾驶其所有的辽xxx**号小型轿车沿新华路由北向南行驶至智胜小区东门附近与酒后由西北向东南横过机动车道的李显章相撞，致李显章受伤、辽xxx**号轿车受损。经交警部门复核认定，马涛驾驶机动车未确保安全驾驶的行为是形成本起道路交通事故的全部原因、过错，负事故全部责任，李显章无责任；2、李显章于事故发生后被送往营口市中心医院住院治疗175天，二级护理1天，其余为一级护理，经诊断为重度颅脑损伤、右侧颞叶、枕叶脑挫裂伤并脑内血肿、双侧额颞顶部急性硬模下血肿、左侧颞部硬模外血肿、创伤性蛛网膜下腔出血、脑外伤后继发性癫痫、左侧颞、顶骨骨折、头皮挫裂伤、头皮血肿、双侧蝶窦积液或炎症、鼻部顿挫擦伤、左大腿外侧顿挫伤等。李显章出院后，医嘱建议其：注意休息，加强鼻饲营养，定期翻身扣背促进排痰，逐渐加强语言、肢体功能康复锻炼，定期复查头胸部CT检查；可继续健脑、促醒、营养支持、对症治疗；待患者营养不良得以良好纠正，病情完全稳定，建议择期来院行颅骨缺损修补术；患者病情未愈，病情变化，及时复诊。李显章发生医疗费272666.82元、根据医嘱外购药13275.7元及用具费767元，雇护工护理发生护理费12870元，马涛垫付医疗费37800元；3、诉讼中，一审法院根据李显章申请通过营口市中级人民法院技术处委托辽宁正大司法鉴定所对李显章伤残等级、护理依赖及后续治疗费用进行鉴定，该机构于2017年8月30日作出辽正（法临）鉴字[2017]0523号司法鉴定意见书，鉴定意见：（1）、李显章特重度颅脑损伤致四肢瘫的伤残程度应为道路交通事故Ⅰ级（一级）伤残。（2）、李显章的护理依赖程度为完全护理依赖。（3）、李显章颅骨修补后续治疗费用为3万元；4、马涛就辽xxxx**号轿车在中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司投保交强险及限额为50万元的商业险，事故发生于保险期间内；5、李显章户口性质为农业户口，但其无农村承包土地并于2011年在城镇内购买房屋居住至今，以在城镇工作收入为主要生活来源。李显章母亲于1943年3月26日出生，城镇户口、无收入，生育包括李显章在内两名子女。一审法院认为，根据诉辩观点，李显章对本案机动车道路交通事故的发生是否存在过错及其因本起事故所受损害范围是本案争议焦点。一、李显章对本案机动车道路交通事故的发生及后果是否存在过错，道路交通事故认定书是交警部门对机动车道路交通事故原因及当事人过错所作出的认定，其属于民事诉讼中的证据材料。当事人对交警部门作出的事故认定不服的，应当提交充分证据予以反驳。本案中，马涛对事故发生的经过并无异议，但认为根据李显章酒后横过马路这一事实，李显章应对损害发生负有一定过错。一审法院认为，机动车在行驶过程中相对于行人的行走为高速运动，作为驾驶者更应尽到高度的安全驾驶之注意义务，而不能苛求行人亦负有与机动车驾驶者同等义务。马涛未确保安全驾驶的行为是形成本起事故的原因，应当承担赔偿责任，李显章酒后未经“斑马线”横过马路，与事故的发生并无必然、直接的因果关系，不存在过错。李显章在治疗过程中，其家属虽拒绝实施个别治疗方案，但并无证据证明与损害结果存在因果关系，因此不能仅以李显章家属拒绝实施个别治疗方案而认定其对损害结果的扩大存在过错；二、李显章因本起事故所受损害范围。1、马涛对李显章因机动车交通事故发生的医疗费及用具费无异议，一审法院对上述赔偿数额予以确认；马涛对外购药提出异议，但外购药系李显章依医嘱购买，马涛没有证据予以反驳，一审法院对外购药予以确认；住院伙食补助费按符合本地区计算标准，予以确认；2、马涛、保险公司未对鉴定结论提出异议，一审法院经审查，鉴定结论客观、真实，予以认定。对后续治疗费予以认定；李显章虽然户口为农业户口，但其在城镇居住生活一年以上，且以在城镇收入为其主要生活来源，伤残赔偿金应按城镇标准计算。即：32876×20×100%=657520元；3、李显章未提交其近三年平均收入状况，一审法院根据被上诉人李显章事故发生前工作性质，按本地区居民服务业平均工资标准计算。根据证据能够证明李显章因伤残持续误工，误工时间计算值定残前一日，即：39261÷365×273=29365.08元。李显章在住院期间因一级护理实际发生的雇工费用应予以支持。一级护理为二人，另一人护理费按本地区居民服务业平均工资标准计算，即：39261÷365×175=18823元；李显章出院后的护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止，鉴于李显章因残疾不能恢复生活自理能力的，本院根据其年龄、健康状况等因素确定为每五年周期的护理期限，即：39261×5（2017年8月30日至2022年8月29日）=196305元。超过确定的护理期限，权利人可继续主张权利；5、从马涛的过错程度、侵权行为方式以及所造成的后果等因素考虑，一审法院确定精神损害抚慰金9.5万元；6、马涛、保险公司对李显章关于被抚养人生活费无异议，一审法院予以确认；7、李显章未提交的交通费票据，一审法院根据护理人员乘坐公共交通工具以及李显章出院后发生交通费用等实际情况，酌定交通费400元。上述费用共计1410730.6元。首先保险公司在交强险分项限额内赔付，不足部分在商业险限额内赔付，商业险仍未赔偿部分由上诉人马涛赔偿同时应扣除马涛已垫付医疗费。因马涛经一审法院释明后未提供作为定期金赔偿的相应担保，故上述赔偿数额应一次性赔偿。判决：一、被上诉人保险公司于本判决生效之日起10日内在交强险交强险医疗费用赔偿限额内赔偿被上诉人李显章医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费1万元，在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿被上诉人李显章护理费、误工费、伤残赔偿金（含被抚养人生活费）、精神损害抚慰金、交通费共计11万元；二、被上诉人保险公司于本判决生效10日内在商业险范围内赔偿原告50万元；三、上诉人马涛于本判决生效10日内赔偿被上诉人李显章752930.6元。如上诉人马涛、被上诉人保险公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17157元、鉴定费4000元，由上诉人马涛负担。
本院二审期间双方当事人均未提交新证据，本院对一审法院认定的事实予以确认。
本院认为，本案争议的焦点有三个：1、本起交通事故责任划分，被上诉人李显章是否应当承担一定的责任问题；2、对被上诉人的赔偿是否应当按照城镇居民标准赔偿问题；3、给付被上诉人李显章精神抚慰金9.5万元是否符合法律规定。关于被上诉人李显章是否应当承担本起交通事故责任问题，因本起交通事故发生后，经营口市公安局交通警察支队西市交通警察大队认定马涛负此起交通事故的全部责任，李显章无责任，故马涛的该项上诉请求本院不予支持；关于对李显章的赔偿是否应当按照城镇居民标准赔偿问题，因李显章于2014年9月26日已经在营口市西市区智发街25乙-29号居住，该辖区已于2012年划归营口市西市区管辖，一审法院对被上诉人李显章的赔偿标准按照城镇标准赔偿并无不当；关于一审法院判决给付被上诉人李显章精神抚慰金9.5万元是否符合法律规定问题。结合本案案情和该起事故对被上诉人李显章造成的严重残疾损害后果，一审法院从上诉人马涛的过错程度、侵权行为方式以及所造成的后果等因素考虑，确定精神损害抚慰金9.5万元，并无不当，亦符合相应的法律规定。故马涛的该项上诉请求本院不予支持。
综上所述，上诉人马涛的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4300.00元，由上诉人马涛负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 崔 卿
审 判 员 盖国林
审 判 员 关春秋
二〇一八年三月十四日
法官助理 陆云生
书 记 员 李 琳