福建省连城县人民法院
民 事 判 决 书
（2018）闽0825民再1号
原审原告：江兆胜，男，1968年7月23日生，汉族，住福建省连城县。
委托代理人:江发春,福建汇德律师事务所律师。
原审被告：连城县鸿源硅业有限公司，住所地福建省连城县塘前乡塘前村，统一社会信用代码91350825798384081E。
法定代表人：罗森炎，董事长。
委托诉讼代理人：罗荣智，男，该公司经理。
委托诉讼代理人：汤权舜，福建致平律师事务所律师。
原审第三人：陈春水，男，1961年7月21日生，汉族，住福建省南安市。
原审原告江兆胜与原审被告连城县鸿源硅业有限公司、原审第三人陈春水买卖合同纠纷一案，本院（2015）连民初字第1162号民事调解书，已经发生法律效力。经本院审判委员会讨论决定，于2017年11月7日作出（2017）闽0825民监2号民事裁定，再审本案。本院依法另行组成合议庭，开庭审理了本案。原审原告江兆胜的委托诉讼代理人江发春与原审被告连城县鸿源硅业有限公司的委托诉讼代理人罗荣智、汤权舜到庭参加诉讼，原审第三人陈春水经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
江兆胜称，请求维持（2015）连民初字第1162号民事调解书的内容和法律效力。事实和理由：1.根据合同法的规定，双方当事人对违约金的计算及损害赔偿的计算双方可以自行约定；2.虽然合同法第一百一十四条规定，当事人认为约定的违约金过高或过底可以请求法院调整，但是调整的前提必须是当事人提出的申请。退一步而言，本案约定的违约金虽不合理，但并不违法，法律没有规定违约金的比例，法院不应在连城县鸿源硅业有限公司未提出再审申请的情况下，主动启动再审程序；3.原审调解书中关于违约金的约定是双方自愿的，违约金按货款总额10万元以每月5%计算违约金的约定意思双方真实意思表示。故其认为原审调解书的内容合法，原审连城县鸿源硅业有限公司亦未提出违约金过高的意见。综上所述，原审民事调解书的内容符合法律规定。
连城县鸿源硅业有限公司辩称，原审作出的调解书违反法律规定，应予撤销。其答辩意见：1.原调解协议存在瑕疵，对违约金的约定不明确，逾期未付应该是指未履行部分，而不是全额10万元；2.原调解协议违反公平性，违约金按货款总额10万元以每月5%计算明显偏高；3.其已按原调解书约定的时间支付给江兆胜8万元货款，当时调解时各方口头约定剩余2万元应由陈春水支付，期限届满后，无人告知其陈春水未按时支付剩余2万元的情况。
陈春水未向本院提供书面答辩意见。
江兆胜向本院起诉请求：判令连城县鸿源硅业有限公司支付其货款10万元及从2014年4月17日起至履行之日止按中国人民银行的金融政策确定的利率计算的利息，以及为实现上述债权的各项费用。本院原审调解书：一、连城县鸿源硅业有限公司在2015年7月15日前将10万元货款支付给江兆胜，若逾期未付，则从逾期之日起按货款总额10万元以每月5%计算违约金。二、连城县鸿源硅业有限公司法定代表人罗森炎个人自愿对上述公司债务承担连带责任。三、江兆胜放弃其他诉讼请求。四、案件受理费2300元，减半收取1150元，由连城县鸿源硅业有限公司负担。
本院再审认定案件事实如下：2014年3月15日，江兆胜与连城县鸿源硅业有限公司签订《原料购销协议》，约定由江兆胜向连城鸿源硅业有限公司提供烧结矿。2014年4月17日，连城县鸿源硅业有限公司向江兆胜出具原料结算单，矿物总价为228208元。截止2015年4月28日，连城县鸿源硅业有限公司已支付货款128208元，仍欠货款10万元。2015年4月28日，江兆胜向本院提起诉讼。2015年6月9日，本案原审调解结案。2015年7月15日，连城县鸿源硅业有限公司通过银行转账，向江兆胜支付了8万元货款。2017年5月24日，江兆胜向本院申请执行，要求连城县鸿源硅业有限公司支付剩余货款2万元，并支付自2015年7月16日起至货款还清之日止以每月5%计算的违约金。当日，本院以（2017）闽0825执714号立案执行。2017年8月14日，江兆胜变更执行请求为“支付货款2万元，并支付自2015年7月16日起至货款还清之日止，按货款10万元以每月5%计算的违约金。”2017年9月25日，连城县鸿源硅业有限公司向龙岩市中级人民法院信访，认为原审调解书的内容及江兆胜的执行请求违反法律规定。经审查，本院于2017年11月7日作出（2017）闽0825民监2号民事裁定书，裁定：一、本案由本院再审；二、再审期间，中止原调解书的执行。
上述事实有江兆胜提供的内资企业登记情况表、原料购销协议、磅码单、原料结算单、中国工商银行转账凭证、连城县鸿源硅业有限公司上访申请书、本院（2017）闽0825民监2号民事裁定书及江兆胜委托代理人、连城县鸿源硅业有限公司委托代理人在法庭上的陈述等证据予以证实，本院再审予以确认。
本案争议焦点为：违约金如何计算。
本院再审认为，原审关于违约金的计算方法，应符合合同法第一百一十四条第二款的规定，即约定的违约金过分高于造成的损失，可以请求法院予以适当减少。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条规定：当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”，而江兆胜亦未举证证明其造成的损失为多少，故原审调解约定从逾期之日起按货款总额10万元以每月5%计算违约金明显偏高，违反法律规定，本院再审予以纠正。江兆胜与连城县鸿源硅业有限公司双方之前没有约定逾期付款违约金，可以参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第（一）项的规定，确定违约金自逾期还款之日起按照年利率6％计算。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条规定，债务人给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，应先支付利息。故连城县鸿源硅业有限公司于2015年7月15日支付的8万元，应先扣除自起诉之日即2015年4月28日起至2015年7月15日止，以货款10万元参照年利率6%计算的利息1280元，剩余78720元用于偿还货款本金；未偿还的货款21280元，应从2015年7月16日起至履行之日止，按年利率6%计算利息；综上，原审调解审判程序合法，但调解内容违反法律规定，本院再审予以纠正。
本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条第二款、第一百六十一条、最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条、第二十九条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第一项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十条规定，判决如下：
一、撤销本院(2015)连民初1162号民事调解；
二、连城县鸿源硅业有限公司应于判决生效之日起十日内支付江兆胜货款21280元，并支付自2015年7月16日起至实际还款之日止按年利率6%计算的利息。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
原审案件受理费2300元，减半收取1150元，由连城县鸿源硅业有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于龙岩市中级人民法院。
审 判 长 邓 兴 沿
审 判 员 范 小 东
人民陪审员 黄 贵 财
二〇一八年四月二十日
书 记 员 罗汉英（代）
附：相关法律条文
1.《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百零七条人民法院按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照第一审程序审理，所作的判决、裁定，当事人可以上诉；发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定，是发生法律效力的判决、裁定；上级人民法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。
人民法院审理再审案件，应当另行组成合议庭。
2.《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。
3.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》
第二十一条债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：
（一）实现债权的有关费用；
（二）利息；
（三）主债务。
第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。
当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。
4.《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》
第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。
未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：
（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；
（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。
5.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第二百四十条无独立请求权的第三人经人民法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，不影响案件的审理。
执行申请提示：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。