天津市东丽区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）丽民初字第1067号
原告（被告）天津市朗钜温泉谷有限公司，住所地天津市东丽区东丽湖温泉旅游度假区。
法定代表人王建文，总经理。
委托代理人王娜，该公司人事主管。
委托代理人隋东亮，该公司人事专员。
被告（原告）刘凯，无职业。
委托代理人张克骏，天津国际大厦有限公司退休职工。
原告天津市朗钜温泉谷有限公司与被告刘凯劳动争议一案，本院于2015年1月27日受理后，刘凯因不服同一裁决，以天津市朗钜温泉谷有限公司为被告亦向本院提起诉讼，本院亦受理，后依法由审判员许洪霞独任审判，于2015年2月9日公开开庭进行了合并审理。天津市朗钜温泉谷有限公司的委托代理人王娜、隋东亮、刘凯及其委托代理人张克骏均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
天津市朗钜温泉谷有限公司诉称，自2013年12月16日，刘凯存在多次迟到、早退、缺卡等不遵守考勤规定现象，其外出不写申请，不写未刷卡说明，公司依照《考勤管理制度》规定，按旷工处理，因刘凯旷工天数累计已超过7天，在公司影响恶劣，影响公司日常工作的运行，故决定与刘凯解除劳动关系。公司曾多次与刘凯联系、沟通、协调，但其始终不按工作流程到公司办理完备的离职手续，依照《员工手册》第44条第2项规定，亦按旷工处理。刘凯自2014年2月26日杳无音讯，公司采取邮寄快递、登报的方式通知其解除劳动关系。刘凯至2014年11月29日才提起申诉，其要求继续履行劳动合同是蓄意行为，故不服裁决，诉请准许不与刘凯继续履行劳动合同、准许支付刘凯自2014年2月1日至26日的工资869元、准许不支付其他工资及25%的补偿金。针对刘凯的起诉辩称，不同意其诉讼请求。
天津市朗钜温泉谷有限公司为支持其诉讼请求提交证据如下：
一、天津市东丽区劳动人事争议仲裁委员会津丽劳人仲字（2015）第35号《仲裁裁决书》，证明双方争议经过仲裁前置程序。
二、考勤刷卡记录，证明刘凯存在多次迟到、未刷卡的现象。
三、《员工手册》、《考勤管理制度》，证明刘凯违反了上述规章制度。
四、《同意遵守承诺书》，证明刘凯知晓公司的规章制度，《员工手册》中作息时间部分注明了工作日根据各部门安排每周休1天，单休不支付加班费。
五、《解除劳动合同通知书》、快递单存根，证明公司通过邮寄的方式向刘凯送达了《解除劳动合同通知书》。
六、《天津日报》第12版公告，证明公司通过公告的方式向刘凯再次送达《解除劳动合同通知书》。
七、调休单，证明根据公司考勤制度规定，不刷卡需要填写调休单。
刘凯诉称，双方签订的劳动合同期限自2013年12月16日至2015年12月15日，约定的试用期为两个月，试用期内月工资为2800元，转正后为3500元。公司安排刘凯休息日单休，但未支付加班费。2014年2月16日，公司以刘凯严重违反考勤制度、未遵守《员工手册》的相关规定为由，依据《劳动合同法》第39条的规定决定与刘凯解除劳动合同关系。刘凯认为，公司解除劳动合同的原因与事实不符，于是多次与公司协商解决，在公司坚持按法律程序解决无果的情况下才提起申诉，公司在仲裁期间举证刘凯2014年2月1日至3日连续旷工3日，其中2月1日、2日系春节假期。现不服裁决，诉请：一、撤销解除劳动合同通知书，天津市朗钜温泉谷有限公司继续履行与刘凯签订的自2013年12月16日至2015年12月15日止的劳动合同；二、天津市朗钜温泉谷有限公司支付刘凯自2014年2月1日至26日工资2800元，并加付25%补偿费用700元；三、天津市朗钜温泉谷有限公司支付刘凯自2013年12月16日至2014年2月26日每周单休加班费3154元并加付25%补偿费用788元。针对天津市朗钜温泉谷有限公司的起诉辩称，不同意其诉讼请求。
刘凯为支持其诉讼请求提交证据如下：
一、天津市东丽区劳动人事争议仲裁委员会津丽劳人仲字（2015）第35号《仲裁裁决书》，证明双方争议经过仲裁前置程序。
二、劳动合同，证明刘凯于2015年2月16日试工期满，在试用期内合格以及该合同约定适用标准工时。
三、银行明细对账单，证明公司已全额支付刘凯2013年12月、2014年1月的工资，刘凯不存在缺勤情况。
四、考勤表，证明手书考勤未记录刘凯有迟到、未刷卡情况以及记录有刘凯存在加班情形。
五、《解除劳动合同通知书》，证明公司违法解除劳动合同。
六、《员工手册》，证明公司所提交的《员工手册》不真实。
七、交接明细，证明刘凯已与公司做了工作交接。
天津市朗钜温泉谷有限公司对刘凯提供的证据质证意见，认可刘凯所提供的劳动合同、银行明细对账单、考勤表、《解除劳动合同通知书》具有真实性，但不认可证明目的。不认可《员工手册》的真实性，确有交接手续，但是刘凯未办理离职手续。
刘凯对天津市朗钜温泉谷有限公司提供证据的质证意见，不认可刷卡记录的真实性，刘凯乘坐班车上班，非个人原因迟到。在被指派外出工作时无法刷卡。本人见过《员工手册》，未见过《考勤管理制度》，认可《同意遵守承诺书》的真实性。其本人未收到邮寄的《解除劳动合同通知书》，对《解除劳动合同通知书》、快递单存根、《天津日报》第12版的公告均不认可。认可有调休单，但遇有紧急事项，领导不会给出时间填写调休单。
本院认证意见，双方对对方提供的《仲裁裁决书》无异议，本院确认其证明力。天津市朗钜温泉谷有限公司提供的证据真实、合法，但与其主张合法解除劳动合同并无关联，因此并无证明力。《员工手册》、《同意遵守承诺书》能够与当事人双方陈述相互印证证实该公司实行6天工作制，工作日由各部门安排内容，该内容确为刘凯所知悉，本院确认该部分的证明力。刘凯提供的《员工手册》非原始证据，又无其他证据佐证，本院不予采信。刘凯提供的其他证据真实、合法，与本案有关联，本院确认其证明力。
经审理查明，刘凯自2013年12月16日入职天津市朗钜温泉谷有限公司。双方签订的劳动合同约定，期限自2013年12月16日至2015年12月15日，工资标准为“不低于天津市最低工资标准”，岗位实行标准工时工作制度。
该公司设有考勤刷卡机，刘凯在职期间存在未按公司的规定刷卡情形，该公司从未对刘凯刷卡记录显示的未按规定刷卡情形进行处理。该公司每月同时有手书考勤记录，该记录并无刘凯违反考勤规定记载，对刘凯多次外出均有记录，该公司以该手书考勤记录为刘凯核发工资，月工资为2800元。
2014年2月26日，公司以刘凯严重违反公司考勤管理制度，未遵守员工手册的相关规定为由决定自2014年2月26日起与刘凯解除劳动合同。该公司以邮寄、在2014年3月11日的《天津日报》第12版刊登《公告》的方式向刘凯送达《解除劳动合同通知书》，其中《公告》通知刘凯解除劳动合同、于2014年3月13日到公司办理离职手续。该公司未支付刘凯自2014年2月1日至2月26日期间的工资。
该公司在《员工手册》中注明工作时间为实行6天工作制，工作日由各部门安排。该公司统一实行6天工作制，刘凯于入职时在公司提供的《同意遵守承诺》之上签字，该文本注明了刘凯已收到《员工手册》并知悉内容。刘凯在职期间每周出勤6天。
刘凯于2014年11月19日向天津市东丽区劳动人事争议仲裁委员会提出申诉，该委于2015年1月9日作出津丽劳人仲字（2015）第35号《仲裁裁决书》，裁决“一、被申请人继续履行与申请人所签订自2013年12月16日至2015年12月15日止劳动合同。二、被申请人支付2014年2月1日至2月26日工资2604元及25%经济补偿金651元、支付2013年12月16日至2014年2月26日每周单休加班费差额344元及25%经济补偿金86元，以上各项共计3685元。三、驳回申请人的其他申诉请求。”双方均不服该裁决，诉至本院。
本院认为，当事人双方依劳动合同建立合法的劳动关系，依法应受劳动法律的调整，劳动者的合法权益应受劳动法律的保护。
关于天津市朗钜温泉谷有限公司与刘凯是否继续履行劳动合同一节，该公司与刘凯解除劳动合同的理由系刘凯严重违反公司考勤管理制度，未遵守员工手册的相关规定，庭审中，该公司称其依据其《考勤管理制度》5.2.4.1条、5.2.4.2条、5.2.4.5条之规定，刘凯的旷工天数是按照刷卡记录折合计算。双方约定的刘凯试用期为两个月，该公司未对刘凯试用期内未按规定刷卡的情形进行处理，并通过了试用期转正，且该公司的刷卡记录与手书考勤并不一致，手书考勤不仅未记载刘凯违反考勤规定的情形，而且对刘凯多次外出进行了记录，该公司发放刘凯工资依据手书考勤记录，基于此，该公司依据刷卡记录核算刘凯旷工天数、认定刘凯严重违反其考勤制度自相矛盾，缺乏事实依据，因此，本院确认该公司与刘凯违法解除劳动合同的事实成立。根据《劳动合同法》的规定，用人单位违反本法规定解除劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行，现该公司未能提供佐证其存在客观上不能继续履行劳动合同情形的证据，故该公司应继续履行与刘凯所签订的自2013年12月16日至2015年12月15日止的劳动合同，其《解除劳动合同通知书》不发生解除劳动合同的效力，刘凯诉请继续履行劳动合同应予支持，该公司诉请准许其不与刘凯继续履行劳动合同的请求应予驳回。
关于天津市朗钜温泉谷有限公司支付刘凯自2014年2月1日至26日工资一节，用人单位应当足额支付劳动者工资，双方的劳动合同未约定具体的工资标准，对于工资数额的核算应由用人单位承担举证责任，现刘凯主张该期间的应得工资为2800元，根据天津市朗钜温泉谷有限公司的手书考勤记录，该数额并未超出法定范围，天津市朗钜温泉谷有限公司亦无反证，则应承担举证不能的法律后果，故本院确定该公司应当支付刘凯自2014年2月1日至26日工资2800元，因其无故拖欠，亦应依法支付25%的经济补偿金，刘凯的该项诉讼请求，本院予以支持，天津市朗钜温泉谷有限公司主张仅支付869元、不支付其他工资及经济补偿金的请求应予驳回。
关于天津市朗钜温泉谷有限公司是否支付刘凯自2013年12月16日至2014年2月26日每周单休加班费及经济补偿金一节，双方的劳动合同虽约定了标准工时制，但刘凯自入职即每周工作六天，该工作时间在该公司统一执行，并已载入《员工手册》，刘凯入职时即知悉并同意，双方确已实际履行，应当视为双方对劳动合同所约定的工时制度的一致变更，双方所约定的工资标准为不低于最低工资标准，刘凯所主张的试用期月工资2800元，转正后3500元均已超过最低工资标准，应当视为已包含每周于休息日工作的劳动报酬，故天津市朗钜温泉谷有限公司主张准许不支付刘凯休息日加班费及经济补偿金的请求应予支持，刘凯的该项请求应予驳回。
综上，本院依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条之规定，判决如下：
一、原告（被告）天津市朗钜温泉谷有限公司继续履行与被告（原告）刘凯所签订的期限为自2013年12月16日至2015年12月15日止的劳动合同。
二、原告（被告）天津市朗钜温泉谷有限公司支付被告（原告）刘凯自2014年2月1日至26日期间的工资2800元及25%的经济补偿金700元。
执行办法：原告（被告）天津市朗钜温泉谷有限公司于本判决生效后十日内将款交被告（原告）刘凯或交本院转被告（原告）刘凯。
三、准许原告（被告）天津市朗钜温泉谷有限公司不支付被告（原告）刘凯自2013年12月16日至2014年2月26日每周单休加班费差额344元及25%经济补偿金86元。
四、驳回双方的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取10元，由双方各负担5元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。
审判员 许洪霞
二〇一五年四月二十四日
书记员 刘冠球
速录员 常 婧
本判决所依据的相关法律、法规
一、《中华人民共和国劳动法》第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。
第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。
二、《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。
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