陕西省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）陕民终26号
上诉人（原审被告）：陕西海瑟薇文化传媒有限公司。
法定代表人：刘丰华，该公司董事长。
委托诉讼代理人：刘肖弟。
被上诉人（原审原告）：赵德胜。
原审被告：刘丰华。
委托诉讼代理人：刘肖弟。
上诉人陕西海瑟薇文化传媒有限公司（以下简称：海瑟薇公司）因与被上诉人赵德胜以及原审被告刘丰华特许经营合同纠纷一案，不服西安市中级人民法院（2017）陕01民初333号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月10日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人海瑟薇公司、原审被告刘丰华共同委托诉讼代理人刘肖弟、被上诉人赵德胜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
海瑟薇公司上诉请求：撤销西安市中级人民法院(2017)陕01民333号民事判決书中由海瑟薇公司退还赵德胜1.25万元加盟费、支付赵德胜5万元违约金的判项；由赵德胜承担诉讼费用或者将本案发回重审。事实与理由：原审判决认定事实错误。被上诉人赵德胜在合同约定期内,没有按照上诉人海瑟薇公司的要求正常经营,对于海瑟薇公司提供的客户也采取不理睬的态度,对公司的工作安排和支持也不回应,采取拖延的态度,按照合同规定,是赵德胜违约。原审判定海瑟薇公司退还赵德胜加盟费1.25万不合理。赵德�的合同属于特殊条款,只有半年的考核期限,明知自己不能胜任的情况下,却主动要求加盟海瑟薇公司。并且，在加盟之前海瑟薇公司已经明确告知赵德胜存在市场风险,故不存在违约。赵德胜对海瑟薇公司法人的人身攻击以及进行安全威胁已经对海瑟薇公司的正常运转造成严重的损失,海瑟薇公司不应承担损失。
赵德胜辩称，原审判决认定事实错误,应改判支持被上诉人的诉讼请求,或者发回重审，赔偿被上诉人的加盟费及经济损失费等共计438255元。（一）赵德胜严格履行《海瑟薇海外婚礼特许加盟合同》。海瑟薇公司对外宣称其是全国唯一一家在巴厘岛、马尔代夫、普吉岛、毛里求斯等地都有直属门店的海外婚庆公司,有丰富的合作资源和客户户资源,有成熟的经营模式和品牌,同时其承诺加入提供后期专业培训、店面统一装修,为确保加盟商的顺利经营,承诺加盟�每个月不少于50个意向客户,对婚礼提供旅行一对一管家式服务。被上诉人基于以上宣传和承诺相信了海瑟薇公司,与其签订了加盟协议,并支付了10万元的加盟费。签约后,赵德胜为履行合同,开始了房屋租赁、装修等,投入巨大。但是开业后,海瑟薇公司没有向赵德胜提供每月分流意向客户50人,不具备符合加盟要求的两店经营一年以上的运行模式,没有注册商标,也没有按照合同要求向赵德胜提供培训和经营指导。在2016年3月通知其他加盟商,强行改变加盟经营范围，但海瑟薇公司没有经营上述项目的资质,属于违法行为。而且,2016年3月31日，海瑟薇公司提出单方面解除与大庆加盟店的协议,退还赵德胜加盟的部分金额被拒绝。海瑟薇公司的上述行为不符合《商业特许经营条例》的规定,在宣传加盟时存在欺诈，在加盟之前也未按照《商业特许经营管理条例》进行信息披露，未持�提供经营指导、技术支持、业务培训。根据《中华人民共和国合同法》第五十四条的规定，涉案合同可撤销,海瑟薇公司应该返还赵德胜的全部加盟费,并赔偿全部经济损失。在海瑟薇公司的相关加盟经营中，北京市朝阳区人民法院(2016)京0105民初39759号民事判决书判决海瑟薇公司全部返还加盟商加盟费200000元。因此,海瑟薇公司应全部退还赵德胜的加盟费10万元。(二）海瑟薇公司称赵德胜的合同属于特殊条款,只有半年的考核期限没有任何依据。由于海瑟薇公司夸大宣传，导致赵德胜在开展加盟业务中赔偿新婚夫妇15000元。（三）海瑟薇公司在没有依据的情况下在西安市莲湖区人民法院调解和西安市中级人民法院审理过程中，赵德胜多次严正告诚海瑟薇公司不要对赵德胜进行威胁,赵德胜保留追究海瑟薇公司的刑事责任权利。请求发回重审,驳回海瑟薇公司的上诉请求。
赵德胜向一审法院起诉请求：1、海瑟薇公司与刘丰华连带退还赵德胜加盟费10万元；2、海瑟薇公司与刘丰华连带退还赵德胜购买的婚纱、地毯等34315元；3、海瑟薇公司与刘丰华连带赔偿赵德胜房屋租赁损失费7.5万元；4、海瑟薇公司与刘丰华连带赔偿赵德胜房屋装修损失费17.6万元；5、海瑟薇公司与刘丰华连带赔偿潘博、刘琪参加巴厘岛蜜月婚礼拍摄造成的，被大庆市让胡路区人民法院判决的2.5万元赔偿费及代理费2500元、公证费1000元；6、海瑟薇公司与刘丰华连带赔偿赵德胜因合同未完全履行造成的损失23000元，差旅费1440元；7、海瑟薇公司与刘丰华承担本案全部诉讼费用。
一审法院认定事实：（一）2015年4月14日，原告赵德胜作为乙方，被告海瑟薇公司作为甲方，协商签订《海瑟薇加盟合同》。约定海瑟薇公司授权赵德胜在黑龙江省大庆市让胡路区�人中心城区范围内经营“海瑟薇”品牌系列海外服务。合同第一章第1条约定：甲方授权乙方在本合同所指定区域内经营“海瑟薇”品牌系列海外服务，乙方即为甲方的加盟商。甲方向乙方收取特许城市加盟店加盟费人民币10万元。本合同经双方签字盖章后生效。乙方应在本合同签署生效后7天内一次性支付特许加盟费。本合同以乙方支付特许加盟费为生效之必要条件。第2条约定：特许经营权许可期限在开业当天起2015年6月14日起至2016年6月15日止，有效期1年。乙方可在合同有效期满前三个月向甲方提出延长本合同的书面请求，经双方协商同意，可以延长本合同有效期壹年。第5条约定：加盟商第一年，通过双方的全力以赴的努力，年度成交36单/60单/84单，相应减免次年品牌运营费10万元的（30%/50%/100%）。第二章第4条约定：为使乙方的各项经营、管理、服务符合甲方运作规范，便于乙方有效的管理店铺，在合同有效期内，甲方将定期或不定期派员到乙方市场进行支援及协助管理。原则如下：甲方每年将不定期对乙方市场安排不少于2次的现场支援，费用由甲方承担；如有特殊需要乙方应向甲方提出书面申请，甲方同意后将派员到乙方市场进行支援及协助管理，此类应乙方要求的支援发生的差旅费由乙方承担。第四章第2条约定：甲方通过百度、360搜索、谷歌进行相应关键词、短语等进行推广。同时，我们也会与网络合作伙伴、贴吧、微博等展开全网推广协助加盟商。乙方每月可获得甲方推广引流的意向客户资源至少50人。第六章“违约责任”部分第1条约定：甲乙双方如不执行本合同中的内容则视为违约，任何一方违约都应向对方支付违约金，并根据对方损失大小向对方承担法律责任和经济责任。合同还对形象管理、服务�容、服务流程规范、市场管理等进行了约定。同日，海瑟薇公司出具《授权书》，授权赵德胜为黑龙江大庆市海瑟薇海外婚礼总代理、经销商。同时，海瑟薇公司还授权赵德胜为黑龙江地区省级总代理，负责海瑟薇海外婚礼品牌的销售业务，有效期为2015年6月14日到2016年6月15日。合同签订后，赵德胜向海瑟薇公司支付了加盟费10万元。合同履行中，海瑟薇公司出具账单，账单显示的内容包括吊灯、茶几、沙发、圆桌、地毯、婚纱等，总价为34315元。(二)2015年5月26日，赵德胜与刘永康签订房屋租赁合同，约定刘永康将其位于大庆市让胡路区昆仑唐人中心66号房产出租给赵德胜。其中第1年的租金为7.5万元。2015年6月5日，赵德胜与大庆好佳居装饰有限公司签订《家庭居室装饰装修施工合同》，约定由大庆好佳居装饰有限公司装修大庆市让胡路区唐人中心区商业楼1单元商服66号房，合同约定的装修施工总价款为17.6万元。（三）2015年11月19日，潘博、刘琪将大庆市让胡路区海瑟薇文化传媒工作室（以下简称：大庆海瑟薇工作室）起诉至黑龙江省大庆市让胡路区人民法院，请求大庆海瑟薇工作室赔偿其7.5万元。2016年1月14日，让胡路区人民法院作出（2015）让民初字第2915号民事判决，判令大庆海瑟薇工作室赔偿潘博、刘琪2.5万元，承担诉讼费425元。判决上载明的大庆海瑟薇工作室负责人为赵德胜，委托代理人为黑龙江油城律师事务所律师杨洪。判决查明潘博、刘琪与大庆海瑟薇工作室签订《海瑟薇服务合同》，潘博、刘琪支付合同价款2.5万元。判决认为：相比原告，被告作为旅行服务的提供者具备行程信息方面的明显优势，其负有明确告知具体行程及安排的义务。而在双方商讨并签订合同过程中，原告明显处于信息不对称的劣势，被告在明�各项安排与宣传单内容不符的情况下，不在合同中明确约定具体行程及提醒、注意事项，不尽告知义务，主观上故意隐瞒，客观上导致二原告误信宣传单内容，并最终与被告签订了本案的服务合同，而双方在发生纠纷时，被告又以宣传单内容不再合同之列为由排除举证责任，有违公平及诚实信用原则。……被告的行为符合民通意见关于认定欺诈的构成要件，二原告作为合同相对方、旅行服务的消费者有权要求获得赔偿。该案诉讼过程中，赵德胜支付了律师费5000元、公证费2000元。
一审法院认为，《海瑟薇加盟合同》是双方当事人真实意思表示，内容不违反法律禁止性规定，应为有效。关于赵德胜起诉要求返还加盟费10万元的诉讼请求。赵德胜主张返还加盟费的理由主要是海瑟薇公司与刘丰华没有履行合同约定履行每月推广50名意向客户，以及让胡路区人民法院诉讼事宜。一审法院认为赵德胜所主张退还加盟费10万元的理由，均不属于合同法规定的合同解除、合同无效的情形，其依据上述理由要求返还全部加盟费的诉讼请求，依据不足。考虑赵德胜在加盟合同履行期间，即2016年5月3日就提起本案诉讼，双方合同实际已停止履行，此时距加盟合同约定的截止时间2016年6月15日尚有近一个半月，对该期间的加盟费1.25万元（10万元÷12个月×1.5个月=1.25万元），一审法院认为可由海瑟薇公司予以退还。关于赵德胜起诉要求海瑟薇公司与刘丰华赔偿其购买材料的费用34315元、房屋租赁费7.5万元、装修费17.6万元、法院判决支付的2.5万元、代理费2500元、公证费1000元、员工工资2.3万元、差旅费1440元的诉讼请求。上述费用中的房屋租赁费、购买材料费、装修费、员工工资均系合同履行中的必要花费，要求海瑟薇公司与刘丰华承担，并无�实依据。关于让胡路区人民法院判决支付的2.5万元及赵德胜主张的代理费2500元、公证费1000元。由于判决认定的是大庆海瑟薇工作室存在欺诈，并未直接认定海瑟薇公司存在欺诈，故对赵德胜要求海瑟薇公司承担上述费用的主张，不予支持。从《海瑟薇加盟合同》约定内容看，合同第二章第4条约定了海瑟薇公司有义务每年不定期安排不少于2次的现场支援，费用由海瑟薇公司负担承担；合同第四章第2条约定海瑟薇公司应每月向赵德胜推广意向客户资源至少50人，但海瑟薇公司并无证据证明其履行了合同的上述约定，故一审法院认定海瑟薇公司在合同履行中存在违约行为。由于合同对违约责任具体承担方式的约定并不明确，一审法院综合考虑本案具体情况，酌情确定海瑟薇公司向赵德胜支付违约金5万元。关于赵德胜起诉要求刘丰华承担连带责任的诉讼请求。由于《海�薇加盟合同》的主体是赵德胜和海瑟薇公司，赵德胜要求刘丰华承担连带责任并无事实及法律依据，对其该诉请，一审法院未予支持。
综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条、第一百零七条规定，一审法院判决：一、被告陕西海瑟薇文化传媒有限公司于本判决生效之日起十日内向原告赵德胜退还加盟费1.25万元；二、被告陕西海瑟薇文化传媒有限公司于本判决生效之日起十日内向原告赵德胜支付违约金5万元；三、驳回原告赵德胜其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费7873元（原告赵德胜已预交），由原告赵德胜负担6750元，由被告海瑟薇公司负担1123元。
本院经审理查明，一审查明的事�属实，本院予以确认。二审中，赵德胜在二审中提交的黑龙江大庆市中级人民法院（2016）黑06民终1101号民事调解书，只能证明赵德胜同意支付给潘博、刘琪15000元，不能直接证明海瑟薇公司涉嫌夸大宣传；赵德胜提交的北京市朝阳区人民法院（2016）京0105民初39759号民事判决书无该院印章，其真实性无法核实，本院对赵德胜上述证据不予采信。
本院认为，关于海瑟薇公司是否应退还赵德胜1.25万元加盟费以及支付赵德胜5万元违约金的问题。2015年4月14日，上诉人海瑟薇公司与被上诉人赵德胜签订《海瑟薇加盟合同》。约定海瑟薇公司授权赵德胜在黑龙江省大庆市让胡路区唐人中心城区范围内经营“海瑟薇”品牌系列海外服务，还授权赵德胜为黑龙江地区省级总代理，负责海瑟薇海外婚礼品牌的销售业务。加盟合同有效期为2015年6月14日到2016年6月15日。合同签�后，赵德胜向海瑟薇公司支付了加盟费10万元。在合同履行中，由于海瑟薇公司调整经营策略，也未完成合同约定的向赵德胜推广引流的意向客户资源至少50人的合同义务，并且海瑟薇公司在2016年3月31日就向赵德胜发出了解除合同通知。故原审认定海瑟薇公司存在违约行为判令其返还赵德胜的部分加盟费并支付赵德胜违约金并无不当。海瑟薇公司认为赵德胜存在违约行为，与赵德胜签订的合同属特殊条款，但并未提交充分证据予以证明，其应承担举证不能的不利后果。至于海瑟薇公司提到赵德胜对海瑟薇公司法人的人身攻击不属于本案的审理范围。
综上所述，海瑟薇公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1363元，�上诉人陕西海瑟薇文化传媒有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 宋小敏
审 判 员 涂道勇
代理审判员 罗红涛
二〇一八年三月二十七日
书 记 员 刘凯强