四川省安县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）安民初字第646号
原告：陈世友，男，生于1953年11月16日，汉族，四川省安县人，农民，住四川省安县。
委托代理人：蒋吉中，安县安州法律服务所法律工作者。
委托代理人：蒲泽兴，四川省锐泰律师事务所律师。
被�：张明兵，男，生于1983年3月6日，汉族，四川省安县人，农民，住四川省安县。
被告：中国太平洋财产保险股份有限公司绵阳中心支公司。
住所地：四川省绵阳市涪城区富乐路**号*楼。
组织机构代码：74226407-2。
负责人：何玉锋，该公司总经理。
委托代理人：赵新民，四川风行律师事务所律师，特别授权。
原告陈世友为与被告张明兵、中国太平洋财产保险股份有限公司绵阳中心支公司（以下简称太平洋保险绵阳支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，于2014年2月27日诉来本院。本院受理后，向原告陈世友送达了受理案件通知书、举证通知书、开庭传票，向被告张明兵、太平洋保险绵阳支公司送达了起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、开庭传票。本案依法由审判员杨雪波适用简易程序独任审判，于2014年3月24日第一次公开开庭进行了审理，原告陈世友及其委托代理人蒋吉中、被告张明兵、被告太平洋保险绵阳支公司的委托代理人赵新民到庭参加了诉讼，庭审中被告太平洋保险绵阳支公司向本院提出鉴定申请，要求对原告陈世友的伤残等级进行重新鉴定，并对损伤参与度及医疗费进行鉴定，经本院委托四川民生法医学司法鉴定所于2014年6月26日作出鉴定结论后，于2014年7月14日第二次公开开庭进行了审理，原告陈世友及其委托代理人蒲泽兴、被告张明兵、被告太平洋保险绵阳支公司的委托代理人赵新民到庭参加了诉讼。到庭当事人未对审判员及书记员提出回避。本案现已审理终结。
原告陈世友诉称：2013年7月6日08时00分左右，被告张明兵驾驶川BBP0**号小型轿车从安县秀水镇方向驶往安县桑枣镇方向，当行驶至成青路安县桑枣镇国家地质公园路口时，与右侧左转弯由原告陈世友驾驶的无号牌二轮摩托车相撞，造成原告陈�友受伤及车辆受损的交通事故。原告受伤后在安县第二人民医院、四川绵阳四0四医院住院治疗，用去治疗费108，408.89元。原告所受损伤经绵阳维益司法鉴定中心鉴定为一处四级伤残、一处七级伤残。该交通事故经安县公安局交警大队认定为：张明兵负事故的主要责任，陈世友负事故的次要责任。川BBP0**号小型轿车在被告太平洋保险绵阳支公司投保了交强险和商业险。现要求被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费等合计123，028.85元。
原告陈世友在庭审中提供的证据有：
1.原告身份证复印件一份、常住人口登记卡复印件一份，以此证明原告的身份信息及主体资格。
被告张明兵、太平洋保险绵阳支公司质证意见：无异议。
2.交通事故责任认定书一份，以此证明本案交通事�发生的经过及交警部门对责任的认定。
被告张明兵、太平洋保险绵阳支公司质证意见：无异议。
3.原告出院证一份、病情证明二份、病历一套，以此证明原告陈世友的伤情及医嘱的休息时间。
被告张明兵质证意见：无异议。
被告太平洋保险绵阳支公司质证意见：对住院病历真实性无异议，但原告有一项病情椎体融合术与交通事故无关，因此所产生的费用不予承担，对出院证的医嘱需陪护与加强营养有异议，对病情证明书有异议。
4.医疗费发票，以此证明原告因本次事故受伤所用医疗费用。
被告张明兵、太平洋保险绵阳支公司质证意见：对医疗费发票真实性无异议，其中保险公司垫付了10，000元，对门诊费用没加盖公章的，也没有相应的处方，原告应补证。
5.司法鉴定意见书一份及鉴定费票据，以此证明原告受伤的伤残等级及所用的鉴定费。
被告张明兵、太平洋保险绵阳支公司质证意见：对司法鉴定意见书真实性无异议，但要求对伤残等级进行重新鉴定，鉴定费保险公司不承担。
6.发票一份，以此证明原告因受伤所用颈胸固定矫形器的费用。
被告张明兵、太平洋保险绵阳支公司质证意见：无异议。
7.护理协议一份，以此证明原告与被告张明兵达成的护理费用计算协议。
被告张明兵质证意见：无异议。
被告太平洋保险绵阳支公司质证意见：该协议是原告与车方达成的协议，我公司只认可60元每天。
被告张明兵辩称：对事实部分无异议，事发后，我垫付了91，390.08元医疗费（其中包括保险公司垫付的10，000元），在法律范围内该我赔偿的我赔偿。
被告张明兵在庭审中提供的证据有：
1.医疗费票据8份，以此证明原告在安县第二人民医院的医疗费已由被告张明兵垫付。
原告陈世友质证意见：无异议。
被告太平洋保�绵阳支公司质证意见：无异议。
2.保险单一份，以此证明川BBP0**号车辆保险的情况。
原告陈世友质证意见：无异议。
被告太平洋保险绵阳支公司质证意见：无异议。
被告太平洋保险绵阳支公司辩称：我公司在交强险范围内垫付了10，000元医疗费，医疗费我公司按社保标准承担，住院伙食补助费按15元每天，营养费按15元每天，只计算住院期间的，住院期间护理费按60元每天，出院后的护理费是添加的不予认可，误工费只认可133天，按73元每天，精神抚慰金8，000元无异议，交通费认可300元；原告自身病变的参与度按30%承担与之有关的残疾赔偿金，医疗费，误工费等全部费用，我公司不承担鉴定费和诉讼费。
被告太平洋保险绵阳支公司在庭审中提供的证据有：
1.出险车辆信息表及保险条款，以此证明川BBP0**号车辆交强险与商业险的情况。
原告陈世友质证意见：无异议。
被告张明兵质证意见：无异议。
2.司法鉴定意见书，以此证明原告自身病变的参与度。
原告陈世友质证意见：无异议。
被告张明兵质证意见：无异议。
本院认证：对原告提供的证据1，能证明原告的身份信息，本院依法予以采信；证据2，能证明交通事故发生的经过及交警部门对责任的认定，本院依法予以采信；证据3，能证明原告陈世友的伤情及治疗经过、出院时医嘱，本院依法予以采信；证据4，能证明原告因本次事故受伤所用医疗费用，本院依法予以采信；证据5，与被告太平洋保险绵阳支公司申请重新鉴定的伤残等级一致，本院依法予以采信；证据6，能证明原告因受伤所用颈胸固定矫形器的费用，本院依法予以采信；证据7，系原告陈世友与被告张明兵之间的护理费协议，不作为本案护理费计算的依据。
对被告张明兵提供的证据1，能证明原告在安县第二人民医院住院治疗所用医疗费的金额及已由被告张明兵垫付的事实，本院依法予以采信；证据2，能证明川BBP0**号车辆的保险情况，本院依法予以采信。
对被告太平洋保险绵阳支公司提供的证据1，能证明川BBP0**号车辆的保险情况，本院依法予以采信；证据2，能证明原告的伤残等级及损伤参与度，本院依法予以采信。
根据双方当事人的陈述及上述有效证据证明，本院对以下事实予以确认：
2013年7月6日08时00分左右，被告张明兵驾驶川BBP0**号小型轿车从安县秀水镇方向驶往安县桑枣镇方向，当行至成青路安县桑枣镇国家地质公园路口时，与右侧左转弯由原告陈世友驾驶的无号牌普通二轮摩托车相撞，造成原告陈世友受伤及车辆受损的交通事故。
原告受伤后即被送往安县第二人民医院抢救治疗，用去抢救费382.42元、住院费2，148.36元，因原告伤势较重于次日转至四川绵阳四0四医院住院治疗，用去住院费103，859.50元，于2013年9月22日出院，原告共住院79天，出院时医嘱：休息8周。原告出院后在四川绵阳四0四医院用去门诊医疗费1，703.81元，在安县桑枣中心卫生院用去门诊医疗费315.20元。原告合计用去医疗费108，409.29元，其中被告张明兵支付了81，390.08元，被告太平洋保险绵阳支公司支付了10，000元，原告陈世友支付了17，019.21元。
2013年12月30日，绵阳维益司法鉴定中心作出绵维司（2013）临鉴字第2364号法医学鉴定意见书，鉴定意见为：1.陈世友四肢不全瘫的损伤按交通事故标准的伤残等级评定为四级伤残；2.陈世友颈部损伤的伤残等级按交通事故标准评定为七级伤残；原告陈世友鉴定用去鉴定费700元。本案在审理过程中，被告太平洋保险绵阳支公司申请对原告陈世友的伤残等级、损伤参与度及医疗费进行鉴定，经本院委托四川民生法医学司法鉴定所于2014年6月26日作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.陈世友的伤残等级属于一处四级伤残、一处七级伤残；2.外力损伤参与度为70%，自身病变参与度为30%；3.经审核费用清单，未发现有与损伤治疗无关的费用记录。
此次交通事故经安县公安局交警大队作出安公交认字（2013）第1061号道路交通事故认定书认定：张明兵负此事故的主要责任，陈世友负此事故的次要责任。
另查明，川BBP0**号小型轿车的所有人为被告张明兵，该车在被告太平洋保险绵阳支公司投保了交强险和商业三责险，保险期限均为2012年10月13日零时至2013年10月12日二十四时，商业三责险保险金额500，000元，并投保了第三者责任险不计免赔和车责不计免赔。
还查明，原告因受伤所用颈胸固定矫形器的费用为1，800元，被告张明兵向护工刘小琴支付了26天护理费2，600元。2013年度四川农村�民人均纯收入为7，895元，2013年度四川省农、林、牧、渔业就业人员年平均工资为29，416元。
另被告太平洋保险绵阳支公司与被告张明兵协商约定非医保用药比例为13%。
本院认为：公民的生命健康权受法律保护。原告陈世友因交通事故受到损害，依法有权获得赔偿。本次事故经安县公安局交通警察大队作出认定：被告张明兵负此事故的主要责任，原告陈世友负此事故的次要责任。责任认定书合法有效，本院予以采信。在本次事故中，原告陈世友与被告张明兵均有过错，应按照各自的过错比例承担责任，结合责任事故认定书，被告张明兵对本次交通事故应承担70%责任，原告陈世友应承担30%责任。川BBP0**号小型轿车在被告太平洋保险绵阳支公司投保了交强险和商业险，被告太平洋保险绵阳支公司应当在交强险责任限额内承担赔偿责任，超出部分由被告太平洋保险绵阳支公司按照商业保险合同约定赔偿。
关于原告受伤所产生的损失，本院认定如下：1.医疗费，根据医疗部门的收据按实结算，认定为108，409.29元，减去交强险医疗费10，000元，根据被告太平洋保险绵阳支公司与被告张明兵协商的非医保用药比例13%，认定非医保用药为12，793.21元；2.住院伙食补助费，根据实际住院天数79天按每天20元计算，认定为1，580元；3.营养费，根据住院天数79天按每天20元计算，认定为1，580元；4.护理费，被告张明兵已实际支付26天护理费2，600元，其余53天按每天80元计算，认定为6，840元；5.交通费，根据原告的住院情况，本院酌情认定为300元；6.误工费，根据住院天数79天和出院时医嘱休息56天按每天80元（四川省2013年度农、林、牧、渔业就业人员年平均工资29，416元除以365天），认定为10，800元；7.残疾赔偿金，原告定残时59岁，以四川省2013年度农村人均村收入7，895元为标准计算20年，根据伤残等级（75%），再结合本次交通事故对原告的损伤参与度为70%，认定为82，897.50元；8.残疾辅助器具费，根据原告提供的颈胸固定矫形器发票，认定为1，800元；9.精神抚慰金，根据原告的伤残等级，再结合本次交通事故对原告的损伤参与度为70%，认定为5，600元；10.鉴定费，根据原告提供的鉴定费发票，认定为700元。医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、误工费、残疾辅助器具费系原告陈世友因交通事故受伤所产生的，不应考虑损伤参与度。对于被告太平洋保险绵阳支公司辩称所有赔偿项目均应考虑损伤参与度70%，本院不予采信。
综上，原告陈世友因交通事故产生的损失为：医疗费108，409.29元、住院伙食补助费1，580元、营养费1，580元、护理费6，840元、交通费300元、误工费10，800元、残疾赔偿金82，897.50元�残疾辅助器具费1，800元、精神抚慰金5，600元、鉴定费700元，合计220，506.79元；由被告太平洋保险绵阳支公司在交强险医疗费用赔偿限额范围内赔偿原告陈世友医疗费、住院伙食补助费、营养费合计10，000元，在交强险伤残赔偿限额范围内赔偿原告陈世友护理费、交通费、误工费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、精神抚慰金合计108，237.50；超出交强险责任限额的102，269.29元，由被告张明兵赔偿其中70%为71，588.50元，其余30%为30，680.79元由原告陈世友自行承担。根据被告张明兵与被告太平洋保险绵阳支公司之间的保险合同，双方存在第三者责任保险合同，根据合同约定以及被告张明兵车辆同时投保有三者不计免赔险，被告张明兵应承担的超出交强险部分赔偿金额可以按保险合同约定应由被告太平洋保险绵阳支公司承担。现上述超出交强险部分102，269.29元中，非医保用药�分12，793.21元，以及鉴定费700元，均不属于第三者责任险理赔范围，故该二项的70%为9，445.25元，由被告张明兵承担。被告张明兵超出交强险承担的医疗费、住院伙食补助费、营养费均属第三者责任险理赔项目且投保了不计免赔，故均应由被告太平洋保险绵阳支公司承担，承担的金额为62，143.25元（71，588.50元—9，445.25元）。现被告张明兵已支付83，990.08元，超出应承担金额74，544.83元，应由原告陈世友返还，为减少诉累，此款由被告太平洋保险绵阳支公司直接返还被告张明兵。被告太平洋保险绵阳支公司已垫付医疗费10，000元，故被告太平洋保险绵阳支公司赔偿原告陈世友损失95，835.92元，返还被告张明兵74，544.83元。
本案在审理过程中，经本院组织原、被告双方调解无效。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和最高人民法院《关于民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司绵阳中心支公司赔偿原告陈世友95，835.92元，返还被告张明兵74，544.83元，于本判决生效之日起十日内付清；
二、驳回原告陈世友的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费2，760元，减半收取1，380元，由原告陈世友负担282元，被告张明兵负担1，098元，该费已由原告陈世友交纳，被告张明兵于本判决生效之日起十日内直接给付原告陈世友。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一式三份，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。
审判员 杨雪波
二〇一四年七月二十三日
书记员 刘 丹
附本案适用法律条款：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的�关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容�以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理�劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合�部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。
辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释�第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
第二十五条人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，应当将承保交强险的保险公司列为共同被告。但该保险公司已经在交强险责任限额范围内予以赔偿且当事人无异议的除外。
人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，当事人请求将承保商业三者险的保险公司列为共同被告的，人民法院应予准许。
《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。
最高人民法院《关于民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。