宁夏回族自治区银川市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）宁01民终2824号上诉人（原审原告）：刘国彬，男，汉族，1985年9月20日出生，山东省昌邑市人，个体从业者，住山东省昌邑市。委托诉讼代理人：马庆荣，宁夏宁佑律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王荣，女，汉族，1985年11月27日出生，宁夏银川市人，无业，住宁夏回族自治区银川市。委托诉讼代理人：王改改，宁夏综义律师事务所律师。上诉人刘国彬因与被上诉人王荣离婚后财产纠纷一案，不服宁夏回族自治区金凤区人民法院(2017)宁0106民初1790号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。经过阅卷、调查和询问双方当事人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。上诉人刘国彬上诉请求：1.请求依法撤销宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2017）宁0106民初1790号民事判决，改判被上诉人支付上诉人离婚后未分割的财产数额是157832元。2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：1.原审法院变更上诉人的诉讼请求违反《民事诉讼法》的相关规定。本案中，上诉人以其离婚时应当分得的财产作为婚生女的抚养费，由于抚养权发生变更，故上诉人要求分割离婚后财产，故本案案由应为离婚后财产纠纷。原审判决对《离婚协议》的真实性予以认定，即对该《离婚协议》的内容予以确认，故上诉人与被上诉人离婚前的债务均为真实有效，因据该协议内容对债务进行清算。2.如按照返还抚养费计算，被上诉人应返还的抚养费数额应当以上诉人应得的财产作为返还的标准，不应按照800元每月的标准计算。其次，关于《离婚协议》中被上诉人应当向上诉人支付的经济补偿金3万元，被上诉人至今未付。综上，请求二审法院依法改判或发回重审。被上诉人王荣辩称，1.双方当事人自愿签订《离婚协议》，故该协议真实有效并受法律保护。双方当事人依据《离婚协议》对财产进行分割，且对子女抚养及抚养费进行约定，不存在重新分割的情形。2.上诉人一审的诉讼请求及二审的上诉请求中均未提及撤销财产分割协议的请求，根据法律规定法院不能超出当事人的诉请审理，一审判决中法院撤销该协议明显超出请求范围。3.上诉人没有证据证实关于房屋的分割中包含抚养费的内容，故上诉人应当承担举证不能的后果。综上，上诉人的上诉请求不成立，请求依法驳回上诉人的上诉请求。原审原告刘国彬向一审法院起诉请求：1.分割原、被告离婚后未分割的财产，即坐落于金凤区颐和花园B7-801号房屋的二分之一产权，折合价值270000元；2.本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：原、被告于2008年10月14日登记结婚，于2009年2月8日生育一女刘某，于2016年7月19日因感情破裂协议离婚，离婚时双方协商婚生女刘某乙由被告抚养，将夫妻共同财产位于银川市××区房屋归女方王荣所有，抚养费全部包含其中，女方王荣在十日内向原告支付3万元，还约定×××大众迈腾车归刘国彬所有，30万元债权归刘国彬，双方亲属债务自行承担的事实；2016年11月14日经双方约定，婚生女刘某乙的抚养权变更至原告刘国彬，被告王荣不向原告支付抚养费。原告认为位于银川市××区应归其所有的部分作为抚养费一次性支付给被告，现因婚生女刘某乙抚养权已变更，故应重新对该房屋进行分割，故诉至法院，请求判如所请。一审法院认为，一、被告王荣应向原告刘国彬返还抚养费。原、被告双方签订的《自愿离婚协议书》系双方当事人真实意思表示，但后双方又签订了《抚养权变更协议》约定由原告自2016年11月14日起抚养刘某乙，被告不负担抚养费。《抚养权变更协议》真实、合法，双方均应履行，抚养权归原告，被告继续占有原告向其支付的抚养费没有依据，该《抚养权变更协议》的签订致使双方《自愿离婚协议书》中约定的”颐和金凤花园B7-801室应归被告所有，抚养费全部包含其中”的条款显失公平，原告要求重新分割房屋，须先撤销该条款，而该条款显失公平且起诉时未超过撤销权行使的期限应予以撤销。撤销后，被告因该约定取得的原告给予其的抚养费，应该予以返还。《自愿离婚协议书》中的其他条款继续有效。二、关于返还抚养费数额的问题。《自愿离婚协议书》约定刘国彬由被告王荣抚养，原告向被告一次性支付抚养费，金凤区颐和金凤花园B7-801室应归被告所有，抚养费全部包含其中。故可以认定该房屋的价值由两部分构成，一部分为被告应分得的夫妻共同财产，另一部分为原告支付给被告的抚养费。原、被告均不能举证证明该房屋中抚养费的具体数额，也不能对抚养费的数额协商一致，本院结合各方的收入情况及本地区生活标准，确定抚养费每月800元标准，协议签订时刘某乙7岁5个月，距18周岁相差10年7个月，故该部分抚养费共计算为101600元，即房屋总价值中包含抚养费数额为101600元，扣除王某某抚养期间的4个月抚养费3200元，被告王某某还应向原告刘某甲支付98400元。原告主张分割该房屋价值的一半没有依据，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十四条第一款第二项、第五十六条、第五十八条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释二》第八条之规定，判决：被告王荣于本判决生效之日起十日内向原告刘国彬退还抚养费98400元。案件受理费5350元，由原告负担3402元，被告负担1948元。本院二审期间，双方当事人均未提交证据。二审查明的事实与一审一致，本院对一审查明事实予以确认。本院认为，离婚时，双方可自愿协议处理夫妻共同财产。该协议依法受法律保护，并对夫妻双方具有约束力，双方均应按照协议约定内容履行协议。本案中，双方当事人的争议焦点为：被上诉人是否应当支付上诉人离婚后未分割的财产数额157832元。根据查明事实，双方当事人签订的《自愿离婚协议书》系双方真实意思表示，合法有效，该协议书中对子女抚养关系及抚养费的支付进行明确约定。后双方当事人又签订《抚养权变更协议》，变更婚生女刘某乙于2016年11月14日起由刘国彬抚养。该《抚养权变更协议》的内容真实有效，符合法律规定，双方当事人应依据该协议履行义务。故《自愿离婚协议书》中关于抚养费的约定应予撤销。根据《自愿离婚协议书》中关于抚养费的约定，金凤区颐和金凤花园B7-801室应归被上诉人所有，抚养费全部包含其中。因上诉人与被上诉人双方均不能举证说明关于该房屋中抚养费所占份额且对此不能达成一致意见，故法院依法对当事人不能协商的财产进行分割。原审法院以每月800元为计算标准，时间从协议签订时计算至刘某乙18周岁，共计101600元，扣除王荣抚养期间的4个月抚养费3200元后，王荣应向刘国彬支付98400元。本院认为一审法院判决并无不妥。上诉人主张改判被上诉人支付上诉人离婚后未分割的财产数额157832元没有事实及法律依据，本院不予支持。综上，上诉人刘某甲的上诉理由不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2260元，由上诉人刘国彬负担。本判决为终审判决。审判长  胡春燕审判员  邢雪梅审判员  张建国二〇一七年十二月十八日书记员  王小茹附:本案适用的相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。