新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）新01民终3407号
上诉人(原审原告)：新疆巴州大酒店有限公司。住所地：乌鲁木齐市沙依巴克区友好北路***号。
法定代表人：钟应霜，新疆巴州大酒店有限公司总经理。
委托诉讼代理人：刘振北，新疆赛天律师事务所律师。
委托诉讼代理人：谢连霞，新疆赛天律师事务所律师。
被上诉人(原审被告)：卢彦吉，男，1981年3月17日出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木齐市沙依巴克区。
委托诉讼代理人：张丽萍，乌鲁木齐市沙依巴克区正中法律服务所法律工作者。
上诉人新疆巴州大酒店有限公司因与被上诉人卢彦吉劳动争议一案，不服乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2017）新0103民初5036号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月9日立案后，依法组成合议庭，于2017年10月20日公开开庭进行了审理，上诉人新疆巴州大酒店有限公司的委托诉讼代理人刘振北、谢连霞，被上诉人卢彦吉的委托诉讼代理人张丽萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
新疆巴州大酒店有限公司的上诉请求：撤销一审判决第一、二、三项，改判我酒店不支付经济补偿金14360元、未发工资4250.22元及1980.68元。事实和理由：我酒店因卢彦吉违纪行为严重违反了《巴州大酒店职工奖惩制度》的规定，对其除名，不存在违法解除劳动合同的情形，不应当向卢彦吉支付经济补偿金；我们双方的劳动合同中明确约定了月工资标准，一审法院以3590元/月作为卢彦吉的月工资基数，标准过高；卢彦吉于2013年8月1日入职我酒店，年休假起算时间应为2016年8月1日起，卢彦吉于2017年3月7日被开除，其工作时间未满1年，不应当享受年休假，亦不存在年休假工资一说，请求二审法院支持我酒店的上诉请求。
卢彦吉辩称，不同意新疆巴州大酒店有限公司的上诉请求。解除劳动合同应当事先通知劳动者，但酒店没有将除名决定通知单位工会也没有通知劳动者，故除名决定程序违法，属于无效，鉴于我无意再与酒店履行劳动合同，故要求解除，新疆巴州大酒店有限公司应当支付我经济补偿、拖欠工资及未休年休假工资。一审判决查明事实清楚，适用法律正确，请求驳回新疆巴州大酒店有限公司的上诉请求。
新疆巴州大酒店有限公司向一审法院起诉请求：1、请求判令不予支付卢彦吉解除劳动关系经济补偿金14360元；2、请求判令不予支付卢彦吉工资4250.22元；3、请求判令不予支付卢彦吉20**年度至2017年度年休假工资1980.68元；4、请求判令卢彦吉承担本案诉讼费及邮寄送达费。
一审法院认定事实，2013年8月1日，新疆巴州大酒店有限公司与卢彦吉签订了期限为2013年8月1日至2018年7月31日的劳动合同，约定卢彦吉从事厨师岗位工作，工资标准为2300元每月，2017年3月7日新疆巴州大酒店有限公司解除卢彦吉的劳动合同。新疆巴州大酒店有限公司未发放卢彦吉2月份至3月份工资，新疆巴州大酒店有限公司成立有工会组织。
因劳动关系，卢彦吉20**年3月31日向乌鲁木齐市沙依巴克区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、要求解除新疆巴州大酒店有限公司与卢彦吉之间的劳动关系并出具解除劳动关系证明书。2、要求新疆巴州大酒店有限公司支付卢彦吉未签订劳动合同双倍工资39490元；3、要求新疆巴州大酒店有限公司支付卢彦吉解除劳动关系经济补偿金14360元；4、要求新疆巴州大酒店有限公司支付卢彦吉拖欠工资7180元；5、要求新疆巴州大酒店有限公司支付卢彦吉拖欠工资赔偿金14360元；6、要求新疆巴州大酒店有限公司支付卢彦吉法定节假日加班工资47537.28元、双休日加班工资87151.68元、年休假工资12048元、高温津贴3200元；7、要求新疆巴州大酒店有限公司给卢彦吉补缴2017年3月的社保。2017年5月7日乌鲁木齐市沙依巴克区劳动人事争议仲裁委员会以（2017）沙劳人仲字第24号仲裁裁决书裁决：1、2017年3月7日新疆巴州大酒店有限公司与卢彦吉的劳动关系解除，由新疆巴州大酒店有限公司出具解除劳动关系证明书。2、新疆巴州大酒店有限公司支付卢彦吉解除劳动关系经济补偿金14360元；3、新疆巴州大酒店有限公司支付卢彦吉工资4250.22元；4、新疆巴州大酒店有限公司支付卢彦吉年休假工资1980.68元；5、驳回卢彦吉的其他诉讼请求。
一审法院认为，一、新疆巴州大酒店有限公司解除与卢彦吉的劳动关系，但未提供足够证据证明卢彦吉有严重违反用人单位规章制度的情形，且未履行向单位工会组织通知并得到工会意见的法定义务，故新疆巴州大酒店有限公司对卢彦吉的除名决定程序违法。故应支付卢彦吉解除劳动关系经济补偿金。2013年8月1日至2017年3月6日新疆巴州大酒店有限公司与卢彦吉劳动关系存续，新疆巴州大酒店有限公司应支付卢彦吉4个月工资标准的解除劳动关系经济补偿金。劳动合同工资与卢彦吉银行清单的实际工资有出入且新疆巴州大酒店有限公司未对卢彦吉工资履行举证责任，故卢彦吉主张的月平均工资3590元予以采纳。二、新疆巴州大酒店有限公司承认未发卢彦吉2月至3月工资，故应支付卢彦吉工资4250.22元（3590元+3590元÷21.75×4，2017年2月至2017年3月6日。）三、2013年8月1日至2017年3月6日新疆巴州大酒店有限公司与卢彦吉劳动关系存续，卢彦吉20**年可享受5天带薪年休假，2017年折算可享受1天带薪年休假，故新疆巴州大酒店有限公司应支付卢彦吉年休假工资1980.68元（3590元÷21.75×6×200%。）四、新疆巴州大酒店有限公司与卢彦吉对2017年3月14日双方的劳动关系解除无异议，新疆巴州大酒店有限公司应出具解除劳动关系证明书，予以确认。
一审法院判决：一、新疆巴州大酒店有限公司支付卢彦吉解除劳动关系经济补偿金14360元（3590元×4）；二、新疆巴州大酒店有限公司支付卢彦吉未发工资工资4250.22元（3590元+3590元÷21.75×4，2017年2月至2017年3月6日）；三、新疆巴州大酒店有限公司支付卢彦吉年休假工资1980.68元（3590元÷21.75×6×200%）。四、2017年3月7日新疆巴州大酒店有限公司与卢彦吉的劳动关系解除，自本判决书生效之日起15日内，由新疆巴州大酒店有限公司出具解除劳动关系证明书。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。双方当事人对一审法院查明事实均无异议，本院对一审法院认定的事实予以确认。
一、卢彦吉的月工资标准。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”。本案中，新疆巴州大酒店有限公司认为卢彦吉月工资为2300元，但不能提供由该酒店掌握管理的工资表，应当承担举证不能的不利后果。且新疆巴州大酒店有限公司在二审庭审中明确表示，对于卢彦吉提供的银行卡交易明细清单，并无异议，故一审法院以卢彦吉提供的银行卡交易明细清单中显示其月工资为3590元，作为卢彦吉月工资标准，并无不妥，本院予以维持。
二、新疆巴州大酒店有限公司是否应当支付卢彦吉解除劳动关系经济补偿金14360元。《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条规定，“用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。”最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条规定，“建立了工会组织的用人单位解除劳动合同符合劳动合同法第三十九条、第四十条规定，但未按照劳动合同法第四十三条规定事先通知工会，劳动者以用人单位违法解除劳动合同为由请求用人单位支付赔偿金的，人民法院应予支持，但起诉前用人单位已经补正有关程序的除外。”本案中，新疆巴州大酒店有限公司成立有工会组织，但新疆巴州大酒店有限公司在对卢彦吉作出除名决定前未事先通知该酒店工会组织，亦未在诉讼前补正有关程序，现卢彦吉仅向新疆巴州大酒店有限公司主张支付经济补偿金，本院予以支持。一审法院判决新疆巴州大酒店有限公司支付卢彦吉经济补偿金，判项正确，但判由欠妥，本院予以纠正。
三、新疆巴州大酒店有限公司是否应当支付卢彦吉20**年至2017年度未休年休假工资1980.68元。《职工带薪年休假条例》第五条第一款规定：“单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。”由此可见，为员工安排年休假是用人单位的义务，同时根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。”该规定说明用人单位不向劳动者支付未休年休假工资的唯一条件是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，否则即使劳动者未提出年休假申请，用人单位也要向劳动者支付未休年休假工资。《职工带薪年休假条例》第三条第一款规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。”《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定：“职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。”第五条规定：“职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数。”第十二条规定：“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-
当年度已安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。”本案中，卢彦吉自2013年8月1日至2017年3月7日与新疆巴州大酒店有限公司劳动关系存续期间，累计工作已满1年不满10年，新疆巴州大酒店有限公司应当支付卢彦吉20**年至2017年3月7日未休年休假工资，新疆巴州大酒店有限公司提交的证据不足以证实卢彦吉已休年假的事实，故其不支付卢彦吉年休假的抗辩理由不能成立，本院不予支持。一审法院判决正确，本院予以维持。
四、双方对2017年3月7日新疆巴州大酒店有限公司与卢彦吉的劳动关系解除无异议，新疆巴州大酒店有限公司应出具解除劳动关系证明书，予以确认。
综上，新疆巴州大酒店有限公司的上诉请求不能成立，不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由新疆巴州大酒店有限公司负担（已付）。
本判决为终审判决。
审判长 王 宏
审判员 王 晴
审判员 胡 颖
二〇一七年十二月二十二日
书记员 瞿佩茹