北京市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）京02民终12320号
上诉人（原审原告）：蒋莉莉，女，1969年3月17日出生，住辽宁省辽宁市，现住北京市房山区。
被上诉人（原审被告）：北京市金点点商贸有限责任公司，住所地北京市房山区青龙湖镇北刘庄村78号。
法定代表人：郭玉霞，经理。
委托诉讼代理人：胡立芳，女，1977年4月3日出生，北京市金点点商贸有限责任公司职员，住该公司宿舍。
委托诉讼代理人：张国伟，北京腾铭律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：北京京奥盛达商贸有限公司，住所地北京市丰台区新发地168号中央市场31025号。
法定代表人：钱尼付，总经理。
委托诉讼代理人：钱海宁，女，1983年1月13日出生，北京京奥盛达商贸有限公司职员，住该公司宿舍。
被上诉人（原审被告）：深圳市源德丰食品有限公司，住所地深圳市龙岗区布吉镇长吉路67号长龙新村1栋503号。
法定代表人：吴玩葵，董事长。
被上诉人（原审被告）：深圳市味佳香食品有限公司，住所地深圳市龙岗区龙岗街道龙东南通道爱南路58号。
法定代表人：郑亚鹏，董事长。
上诉人蒋莉莉因与被上诉人北京市金点点商贸有限责任公司（以下简称金点点公司）、北京京奥盛达商贸有限公司（以下简称京奥公司）、深圳市源德丰食品有限公司（以下简称源德丰公司）、深圳市味佳香食品有限公司（以下简称味佳香公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服北京市房山区人民法院（2017）京0111民初11327号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月01日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人蒋莉莉和被上诉人金点点公司之委托诉讼代理人胡立芳、张国伟，京奥公司之委托诉讼代理人钱海宁均到庭参加诉讼。被上诉人源德丰公司、味佳香公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
蒋莉莉上诉请求：撤销原判，发回重审或依法改判，支持一审诉请；金点点公司、京奥公司、源德丰公司、味佳香公司承担全部诉讼费，并承担连带责任。上诉主要理由：原审法院没有查清源德丰公司的经营状态；原审判决没有适用关于产品责任的归责原则；原审法院以简易程序审理超出法定审理期限。
金点点公司辩称：同意原审判决，不同意蒋莉莉的上诉请求和理由。我公司销售的橄榄菜符合相关产品质量责任法律规定；对方主张我们四公司承担连带责任于法无据；蒋莉莉没有证据证明购买、食用橄榄菜与其受伤的结果之间有任何因果关系；蒋莉莉诉请的医疗费、误工费、交通费、精神损失费、通信费、购买橄榄菜损失费、利息损失费、诉讼费、鉴定费没有相应的法律依据。
京奥公司辩称：同意原审判决，不同意蒋莉莉的上诉请求和理由。同意金点点公司答辩意见。
源德丰公司、味佳香公司未到庭应诉。
蒋莉莉向一审法院起诉请求：1、金点点公司、京奥公司、源德丰公司、味佳香公司赔偿医药费1442.24元、误工费6377.4元、交通费288元、通信费25元、购买橄榄菜损失4.3元、精神损失费5000元、文印费50元、赔偿金24560.82元、利息损失110.25元、鉴定费损失（以具体的鉴定花费为准）以及鉴定费损失的3倍赔偿金（具体数额以鉴定费花费为基数计算的3倍数额为准）；2、金点点公司、京奥公司、源德丰公司、味佳香公司承担连带责任；3、全部诉讼费由金点点公司、京奥公司、源德丰公司、味佳香公司承担。
一审法院认定事实：京鹏牌香港风味橄榄菜（净含量170克），系由味佳香公司生产制造，京奥公司购买上述品牌橄榄菜后又批发销售给金点点公司。2016年3月20日，蒋莉莉自金点点公司下属八分店以4.3元的价格购买京鹏牌香港风味橄榄菜（净含量170克）一瓶。蒋莉莉诉称，2016年3月26日或27日，其在食用从金点点公司购买的上述橄榄菜后身体出现呕吐等不适。2016年3月28日，蒋莉莉赴中国人民武装警察部队北京市总队医院（以下简称武警医院）就诊，在诊断证明书临床诊断为：呕吐原因待查，处置建议为：全休一天。2016年3月30日，蒋莉莉又到该医院就诊，临床诊断为：胃炎，处置建议为：全休一天。2016年5月9日，该医院临床诊断为：咽部异物划伤，处置建议为：康复新液，不适随诊。2016年5月16日，该医院临床诊断为：胃炎，处置建议为：全休一天。2016年5月18日，该医院临床诊断为：咽部划伤，处置建议为：康复新液，不适随诊。2016年月日（日期不详），蒋莉莉到中国人民解放军第三〇七医院（以下简称三〇七医院）就诊，其主诉与症状为：食用橄榄菜后呕吐1月余，医嘱意见为：于6月1日在慢急诊就诊1次，建议休息1天。2016年5月13日，三〇七医院诊断证明书主诉与症状为：间断右腹不适1月余，诊断意见为：腹部不适待查，医嘱意见为：患者于今日来我科就诊全休1天。2016年5月13日，三〇七医院对蒋莉莉血液、尿液进行了毒物分析检测，检测结果为：在送检血清中，汞、铅等重金属含量均合格，在送检血液、尿液中没有检测到其它毒物。蒋莉莉在武警医院共花费医疗费589.51元，在三〇七医院共花费医疗费852.73元，以上合计1442.24元。期间，蒋莉莉向北京市房山区食品药品监督管理局（以下简称药监局）投诉举报食品质量（异物）。2016年4月27日，药监局对京奥公司业务经理盛鹏飞进行了询问调查，盛鹏飞称：“京鹏”香港风味橄榄菜是深圳市源德丰食品有限公司委托深圳市味佳香食品有限公司生产的，蒋莉莉购买的“京鹏”香港风味橄榄菜是京奥公司经营销售的，能够确认香港风味橄榄菜中有异物，但不能确认是何种异物。2016年5月12日，药监局对金点点公司经理胡立芳进行了询问调查，胡立芳称：消费者所购买的“京鹏”香港风味橄榄菜是金点点公司第八分店销售的，该产品是从京奥公司购进的，这种橄榄菜是瓶装的预包装产品，从外观上看不到里面的情况，消费者反映混有异物的橄榄菜已打开瓶盖，异物是否是橄榄菜中的我不能确认，我店销售的橄榄菜有供货商资质，有进货票，有外检报告，有出厂检验报告，有进货台账，我店销售的橄榄菜中没有异物。2016年6月8日，药监局对京奥公司业务人员钱海宁进行了询问调查，钱海宁称：“京鹏”香港风味橄榄菜是京奥公司批发给金点点公司的，我对消费者提供的橄榄菜实物进行了观察，但是否是橄榄菜中混有的我不能确认，因为我们不是生产厂家，橄榄菜不是我们生产的，我们只是经营销售这种食品。关于消费者举报“香港风味橄榄菜”里混有金属异物的情况，我向生产厂家通报过，生产厂家答复是，这瓶橄榄菜已经打开瓶盖，不能认定是厂家的责任，厂家对这个事情不负责。在药监局询问钱海宁对此事什么意见时，钱海宁答复称：我们本着对消费者负责的态度，愿意给消费者一些补偿，但对于橄榄菜中混有异物这个事情，因为不是我们生产的食品，我们也不能确认。同时，钱海宁称盛鹏飞并不是我公司授权的人，他只代表他个人的意见，他也不是我公司的业务经理，他也没有权力认定橄榄菜中混有异物这个事实，因为我们不是生产厂家，对橄榄菜中混有异物事实的认定应该是生产厂家才有这个权利。2016年6月8日，药监局下属西潞街道药监所受理了申请人为蒋莉莉、被申请人为金点点公司的关于香港风味橄榄菜中混有异物一事的民事纠纷行政调解申请，因当事人明确表示拒绝接受调解或不愿意继续调解，该药监所决定终止调解。2016年7月31日，金点点公司为蒋莉莉开具了购买橄榄菜发票。上述事实，有双方当事人陈述；蒋莉莉提交的购货小票、发票、诊断证明书、门诊收费票据、询问调查笔录、告知书、检测报告等；金点点公司提交的检验报告、食品流通许可证、食品生产许可证、营业执照等在案证实。
一审法院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。盛鹏飞并非橄榄菜的生产厂家人员，其对橄榄菜中存在异物的认定不具有法律效力，同时，橄榄菜中存在的异物是开盖前本身存在的还是开盖后放入的，也不能确定。蒋莉莉自称食用橄榄菜的时间为2016年3月26日或27日，食用橄榄菜出现呕吐等不适症状后才发现橄榄菜中有不规则异物。蒋莉莉第一次到武警医院就诊时间为2016年3月28日，武警医院的诊断证明书载明的临床诊断为呕吐原因待查。2016年3月30日及2016年5月16日，武警医院的诊断证明书载明的临床诊断为胃炎。2016年5月9日及2016年5月18日，武警医院的诊断证明书载明的临床诊断为咽部异物划伤和咽部划伤。蒋莉莉临床诊断的咽部异物划伤距离其自称的食用橄榄菜时间已相差40余日。而蒋莉莉两次到三〇七医院就诊，一次结果为主诉食用橄榄菜后呕吐1月余，一次为腹部不适待查。同时，蒋莉莉在2016年5月13日所做的血液、尿液毒物分析检测，检测结果为：在送检血清中，汞、铅等重金属含量均合格，在送检血液、尿液中没有检测到其它毒物。蒋莉莉提交的现有证据也不能证明其临床诊断的胃炎及咽部异物划伤的损害后果与从金点点公司购买及食用的橄榄菜存在因果关系，蒋莉莉亦未提交充分证据证明自金点点公司购买的橄榄菜存在质量问题,故蒋莉莉要求四被上诉人赔偿其各项损失的诉讼请求，无事实及法律依据，法院不予支持。源德丰公司、味佳香公司经法院合法传唤，无正当理由，未到庭参加诉讼，视为其自愿放弃民事权利。判决：驳回蒋莉莉的诉讼请求。
本院二审期间，根据本案作为侵权纠纷的具体情况和审理需要，亦为使法官裁判的专业性和社会服务资源、社会理念更好结合，本院特适用百姓评理团这一改革模式，在征得双方同意之下，公开开庭审理了本案，由七名来自社会各界的群众代表参与庭审观摩，并于庭后向合议庭提供了其评议意见作为合议庭法官裁量之参考。庭审中，蒋莉莉确认其食用橄榄菜的时间为2016年3月27日。对于一审查明的其他事实，本院经审查予以确认。
本院认为，本案争议焦点为金点点公司、京奥公司、源德丰公司、味佳香公司是否应该赔偿蒋莉莉主张因其四方侵权造成的各项损失。
首先，本案中蒋莉莉作为消费者，其主张本案其他主体承担赔偿及三倍赔偿责任的基础应是侵权责任之成立。根据《中华人民共和国侵权责任法》、《中华人民共和国产品质量法》之规定，因产品存在缺陷造成他人损失的，生产者应当承担侵权责任。因销售者的过错使产品存在缺陷，造成他人损害的，销售者应当承担侵权责任。本案系蒋莉莉提起的侵权之诉，则其应就涉诉产品存在缺陷侵权的事实、造成损害后果举证证明。涉诉橄榄菜生产者和销售者则应就其主张的免责事由等承担举证责任。根据蒋莉莉诉称，其于2016年3月27日，其食用了从金点点公司购买的“京鹏”橄榄菜后，感觉喉咙不适，出现呕吐等不适症状，随后其在橄榄菜中发现金属物质，并怀疑喉咙被金属残留物划伤，担心引发金属中毒。遂于3月28日赴中国人民武装警察部队北京市总队医院（以下简称武警医院）就诊，诊断证明书临床诊断为：呕吐原因待查，处置建议为：全休一天。3月30日，蒋莉莉到武警医院复诊，临床诊断为：胃炎，处置建议为：全休一天。5月9日，该医院临床诊断为：咽部异物划伤，处置建议为：康复新液，不适随诊。蒋莉莉食用橄榄菜后至其赴医院最近两次检查时，均未诊断出喉咙划伤，而其5月9日赴武警医院临床诊断咽部异物划伤，此时距其食用橄榄菜已经40余天，其诉称食用橄榄菜划伤喉咙的事实，无其他证据佐证，亦与消费者通常食用此类产品方法不符。2016年5月13日，蒋莉莉到中国人民解放军第三〇七医院（以下简称三〇七医院）就诊，进行了血液、尿液毒物分析检测，检测结果为：在送检血清中，汞、铅等重金属含量均合格，在送检血液、尿液中没有检测到其它毒物。在诉讼过程中，蒋莉莉未对橄榄菜质量问题申请鉴定，亦未提交充分证据证明自金点点公司购买的橄榄菜存在足以构成侵权责任，现有证据不能证明蒋莉莉咽部异物划伤的损害后果及毒物检测等与从金点点公司购买及食用的橄榄菜存在因果关系。且金点点公司、京奥公司均不认可蒋莉莉的诉请。故本院对于蒋莉莉所主张由四被上诉人承担侵权责任的诉讼请求无法支持。但蒋莉莉如有证据证明确存在其他法律关系范畴的救济途径，可依法另行主张权利。
综上所述，蒋莉莉的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费746元，由蒋莉莉负担（于本判决生效后7日内交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 洋
审 判 员 刘保河
审 判 员 马兴芳
二〇一七年十二月二十八日
法官助理 张 鹏
书 记 员 李靖元