昆明市五华区人民法院民 事 判 决 书（2014）五法民一初字第348号原告昆明钢板弹簧厂。住所地：昆明市昆沙路**。法定代表人徐克平，厂长。委托代理人谭蜀云，云南笃诚律师事务所律师，特别授权代理。被告朱克，男，汉族，1977年2月11日生，住，住云南省昆明市五华区/div>委托代理人杨晶，侍向东，云南唯真律师事务所律师，特别授权代理。原告昆明钢板弹簧厂诉被告朱克劳动争议一案，本院于2014年8月11日受理后，依法适用简易程序于2014年10月17日公开开庭进行了审理。原告昆明钢板弹簧厂的委托代理人谭蜀云，被告朱克的委托代理人侍向东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告昆明钢板弹簧厂起诉称：被告于1995年10月到原告单位工作，首次签订5年劳动合同，并一直续签合同，2007年10月签订了无固定期劳动合同。2006年1月，原告与江西长力汽车弹簧股份有限公司共同成立了昆明方大春鹰板簧有限公司，被告即到该公司从事销售业务工作。2010年至2012年被告在该公司工作期间违反公司规章制度，为此，原告与被告解除了劳动合同。原告认为其与被告解除劳动合同并不违法，故诉至法院，请求判令：一、原告与被告解除劳动合同不违反法律规定；二、原告不须向被告支付赔偿金83414.88元；三、原告不须向被告支付2013年8月6天的工资521.70元；四、本案诉讼费用由被告承担。被告朱克答辩称：原告诉讼请求没有事实和法律依据。被告在原告处工作18年，没有违反规章制度，原告突然与被告解除劳动合同。没有法律依据。请求法院依法驳回原告的所有诉讼请求。原告昆明钢板弹簧厂为支持自己的诉讼主张，举证如下：一、接待报警案件三联单、昆明方大春鹰板簧有限公司收款清单，证明被告与他人在2012年前有多次利用职务之便侵占公司财务的行为，其工作所在公司已向公安机关报案，并且公安机关已立案侦查，以及被告退回处理旧件及运输费用侵占公司的款项；二、关于解除朱克工作关系的通知、关于给予销售分公司原驻柳州办相关人员的处理决定，证明昆明方大春鹰板簧有限公司（以下简称“方大春鹰公司”）、方大春鹰公司纪律检查委会因被告严重违反公司规章制度并造成公司损失，作出与其解除工作关系并退回原告单位的处理决定；三、关于退回外派至我公司工作的员工的函、昆明方大春鹰板簧有限公司关于朱克被退回昆明钢板弹簧厂的简要情况说明，证明被告因严重违反方大春鹰公司规章制度并造成公司损失，方大春鹰公司将其退回原告单位，并函告原告及进行了说明；四、关于解除朱克劳动合同征询意见的函、关于解除朱克劳动合同征询意见的复函，证明原告因被告严重违反单位规章制度，在拟解除与其签订的劳动合同前，向工会征询了意见，并得到了工会同意的复函；五、关于解除朱克劳动合同的通知、通告，证明被告因利用职务之便侵占公司财务，严重违反了单位规章制度，原告依法解除与其签订的劳动合同，在被告拒不签收的情况下，通过在报纸上刊登通告的形势通知被告；六、昆明方大春鹰板簧有限公司二届二次职工代表大会（工会会员代表）大会决议、昆明方大春鹰板簧有限公司职工代表参会人员名单、昆明方大春鹰板簧有限公司二届二次职工代表大会举手表决情况、昆明方大春鹰板簧有限公司《员工手册》（节录）、关于下发《人力资源管理制度》及相关管理办法的通知（节录），证明原告解除被告劳动合同依据的规章制度是依法制定的，内容并不违反任何法律规定，因被告利用职务之便侵占公司财务的行为严重违反单位规章制度，原告依据依法制定的规章制度解除与其签订的劳动合同并不违反任何法律规定。被告朱克质证后认为，对证据一真实性认可，内容只是原告单方面的证明，报警后，没有证据证明被告犯罪。犯罪必须有人民法院裁决，原告不能证明被告有职务侵占行为；证据二中的落款时间在原告报案时间之后。事实上原、被告之间对此事已经有过协商处理；证据二真实性、合法性、关联性都不认可，系原告单方面制作，没有证据证明内容是合法的，不能证据原告要证明的目的；证据三真实性、合法性、关联性不认可。其中的员工退回函，被告没有见过；情况说明不能证明被告给原告方公司带来的损失；证据四真实性、合法性、关联性不认可，也是原告方单方面制作，其次原告的程序不符合规定；证据五中关于解除朱克劳动合同的通知真实性、合法性、关联性不认可。处理决定的内容，是原告单方面制作。其中通告程序不符合法律规定，被告一直在昆明，家，家住地址一直未变更告没有找到本人或邮寄送达的情况下，就直接公告送达；证据六职工代表大会决议的真实性、合法性、关联性不认可，方大春鹰的决议不是原告的决议，昆明方大春鹰没有直接对被告进行劳动合同解除，而是退回到昆明钢板厂，不能证明原告的证明目的。且都是原告单方面制作，且程序不合法。员工手册没有送达到被告手里，也没有公示，没有告知被告。从员工手册内容上看，不能证明被告违反了规定。被告朱克为支持自己的抗辩主张，举证如下：一、企业登记基本信息，证明原告主体资格；二、劳动合同签证名册，证明原告与被告存在劳动关系，其从1995年起就在原告处工作，经过五次续签，于2007年10月1日与原告签订了无固定期限劳动合同，累计在原告处工作18年；三、原告2012年度平均工资表及2013年前七个月平均工作表，证明被告2012年的平均工资为2359元/月，由此计算原告应当支付的经济赔偿金为：2359×18×2=84924元整。原告支付被告工资仅仅支付至2013年7月，尚欠被告2013年8月的工资1891.17元未支付；四、劳动仲裁裁决书（[2014]五劳人仲字第104号），证明本案争议已经过劳动仲裁审理。原告昆明钢板弹簧厂质证后认为，证据一、二真实性、合法性、关联性认可；证据三真实性合法性认可，关联性，证明的内容不认可；证据四真实性、合法性、关联性认可。本院认为，原、被告提交的证据符合法律规定的有效要件，本院依法对证据真实性予以确认，对证据是否能证明原、被告观点，将另行评述。根据原、被告诉辩主张及有效证据的证明力，本院依法确认以下案件事实：被告于1995年10月1日到原告处工作，并于当日签定了书面劳动合同，2007年10月1日双方续订了无固定期限劳动合同，原告为被告参加了社会保险。2006年1月1日原告将被告派往其合资单位昆明方大春鹰板簧有限公司工作，方大春鹰公司将被告安排在柳州办事处从事销售业务工作，被告在2010年至2012年期间，与另两名销售业务员在处理柳州汽车厂（该公司客户）“三包”旧件及运输时有违规行为，造成方大春鹰公司财物损失约30000元。同时，被告退还了一笔未及时上交财务的旧件款5580元。方大春鹰公司于2013年8月9日以被告违反《员工手册》为由解除了与被告的工作关系，将其退回原告处。原告于2013年8月22日与被告解除劳动关系，并于2013年8月26日在《春城晚报》上向被告送达了《通告》。本院认为，本案的争议在于原告与被告解除劳动合同是否违法。庭审中，原告称被告在2010年至2012年期间，与另两名销售业务员在处理柳州汽车厂“三包”旧件及运输费时严重违规，造成了方大春鹰公司的损失30000元，并且被告拖延上交财务一笔旧件款5580元。因被告违反公司规定，故方大春鹰公司于2013年8月9日解除了与被告的工作关系，并将其退回原告处。原告后根据法律规定与被告解除了劳动合同并在《春城晚报》上登载送达。本院认为，原告将被告派住方大春鹰公司工作符合法律规定，被告在方大春鹰工作期间应当接受方大春鹰的管理。对于给方大春鹰造成的30000元的损失及延迟交纳旧件款5580元，原告提交了证据予以证明，被告也予以认可，本院对此予以采信。但被告造成的经济损失是否达到严重程度，原告并未提交证据证明其主张，且在解除劳动合同时原告未能证明已将解除通知送达给原告本人或无法送达原告。综上，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》的规定，原告应承担举证不能的后果。故原告与被告解除劳动合同违反了《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十九条第一款及原劳动部《关于通过新闻媒介通知职工回单位并对逾期不归者按自动离职或旷工处理问题的复函》规定的送达程序，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条的规定，被告应支付原告违法解除劳动合同18个月的赔偿金。被告在庭审中提交了原告盖章确认的2012年平均工资表，原告对该份工资表予以认可，结合该份证据，本院确定被告在解除劳动合同前十二个月的平均工资为2359元，本院确定原告应支付被告违法解除劳动合同赔偿金84924元（2359×18个月×2倍）。关于2013年8月的工资，被告认为2013年8月提供了正常的劳动，但原告不予认可，认为被告违反方大春鹰公司的规定，于2013年8月9日已经与被告解除了工作关系，2013年8月22日解除了劳动合同。本院认为，被告未举证证明2013年8月9日至8月31日提供了正常劳动，故被告应承担举证不能的后果。同时，原告也未提交证据证明2013年8月1日至2013年8月9日的工资已经支付，故原告应当支付2013年8月1日至9日的工资，结合被告的平均工资2359元，及被告2013年8月出勤6天，原告应当支付被告2013年8月未发工资650.75元（2359元÷21.75天×6天）。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条，《中华人民共和国劳动法》第四十六条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十九条第一款、第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条之规定，判决如下：一、原告昆明钢板弹簧厂于本判决生效之日起十五日内支付被告朱克违法解除劳动合同的赔偿金人民币84924元；二、原告昆明钢板弹簧厂于本判决生效之日起十五日内支付被告朱克工资人民币650.75元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案免收案件受理费。如不服本判决，可于收到本判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。代理审判员 祁 燕二〇一四年十一月八日书 记 员 包欣鑫