吉林省四平市中级人民法院民 事 裁 定 书（2017）吉03民终1731号上诉人（原审原告）：四平市铁西区平西乡海丰村民委员会。法定代表人：齐建军，村长。委托诉讼代理人：林海，吉林东泰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：隋广柱，男，1963年4月16日出生，汉族，农民，现住四平市。委托诉讼代理人：潘光，四平市正信法律服务所法律工作者。原审第三人：孙国军，男，1974年7月23日生，汉族，农民，现住四平市。上诉人四平市铁西区平西乡海丰村村民委员会（以下简称海丰村委会）因与被上诉人隋广柱原审第三人孙国军排除妨害纠纷一案，不服吉林省四平市铁西区人民法院（2017）吉0302民初1537号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。现已审理终结。海丰村委会上诉请求：1.撤销四平市铁西区人民法院（2017）吉0302民初1537号民事判决，依法改判被上诉人恢复土地原状、排除妨碍或发回重审；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：本案所涉5.5亩土地的承包方代表孙国军承认是其家庭多占的集体土地并书面同意返还，因双方无争议，故上诉人不需证明，原审法院以上诉人举证不能承担不利后果属适用法律错误。海丰村委会向一审法院起诉请求：1、要求被告隋广柱恢复土地原状、排除妨碍。2、诉讼费100元由被告隋广柱负担。事实实和理由：1998年1月，第三人孙国军家以孙强（已去世）为承包户代表，在海丰村二组承包耕地16亩。2005年孙强将5.5亩（实测5.95亩）转给被告隋广柱。2014年，孙国军以户代表的名义，向四平市铁西区农村土地承包仲裁委员会申请仲裁，要求：1、解除孙强与隋广柱签订的土地流转协议，确认孙国军及其他承包共有人依法拥有案涉5.5亩土地的承包经营权；2、由被告恢复土地原状、排除妨碍、返还土地。仲裁委于2015年1月7日以四铁西农仲案［2014］第015号农村土地承包经营纠纷先行裁定书（以下简称先行裁定书），裁定：1、解除孙强与隋广柱签订的土地流转协议，孙国军及其他承包共有人依法拥有案涉5.5亩土地的承包经营权；2、隋广柱在收到本裁定书之日起10日内恢复案涉土地原状、排除妨碍、向孙国军返还5.5亩土地。该裁定书早已生效，但被告至今未履行。2016年原告发现孙国军家在1998年分地时多占集体土地5.95亩，便于2016年12月21日书面通知孙国军交回多占用土地，2016年12月22日，孙国军同意将案涉5.95亩土地交回村集体，但被告拒不同意腾出案涉土地，故原告诉至法院，请求法院依法支持其诉讼请求。一审法院认定的事实：1998年第二轮土地承包时，第三人孙国军与其父母、哥哥、姐姐五人作为一个家庭承包户，在海丰村二组承包耕地16亩，人均3.2亩，并以孙强（孙国军的父亲，已去世）为承包户代表与海丰村委会签订了期限为30年的耕地承包合同。2004年3月12日，孙强与隋广柱签订了《土地转租合同》，合同约定，孙强将承包地5.5亩无限期转租给隋广柱经营使用，隋广柱一次付给孙强转租费39000元，从2014年开始，该5.5亩土地承包权归隋广柱所有，一切有关土地政策由隋广柱自行承担、自行享有。2014年12月29日，孙国军以承包户代表的名义，向四平市铁西区农村土地承包仲裁委员会申请仲裁，请求事项：1、解除孙强与隋广柱签订的土地流转协议，确认孙国军及其他承包共有人依法拥有案涉5.5亩土地的承包经营权；2、由隋广柱恢复土地原状、排除妨碍、返还土地承包经营权。理由是孙强在未征得孙国军及其他承包共有人同意的情况下，将承包地流转给隋广柱5.5亩，隋广柱在受让的耕地上建筑房屋（永久性建筑），擅自改变了土地的农业用途。四平市铁西区农村土地承包仲裁委员会于2015年1月7日作出四铁西农仲案［2014］第015号先行裁定书，认为孙强作为家庭承包共有人中的一员，在未经孙国军及其他承包共有人同意和书面委托的情况下，将自家分得的16亩家庭承包地中的5.5亩土地私自流转给本社农民隋广柱，严重侵害了孙国军及其他共有人的土地承包经营权，属违法行为。孙国军的父亲虽已去世，但孙国军及母亲、哥哥、姐姐作为该户的承包共有人，依法应是案涉5.5亩土地的承包方。隋光柱作为土地承包经营权流转的受让方未经依法允许，擅自改变土地的农业用途，在流转来的承包地上建房屋等永久性建筑，擅自把承包地用于非农建设的行为，已经给土地造成永久性损害，严重违背了受让方应尽的法定义务、严重违反了法定的土地流转原则性规定、严重违反了法律的强制性和禁止性规定，是破坏承包地的典型违法行为，同时也严重侵害了孙国军及其他承包共有人的土地承包经营权，构成了根本性违约。隋光柱未对流转来的承包地履行法定义务，致使流转合同无法继续履行，符合解除情形，对案涉的《土地流转协议》依法应予解除。裁定如下：1、解除孙强与隋广柱签订的土地流转协议，孙国军及其他承包共有人依法拥有案涉5.5亩土地的承包经营权；2、隋广柱在收到本裁定书之日起10日内恢复案涉土地原状，排除妨碍，向孙国军返还5.5亩土地。如隋广柱不履行本裁定，孙国军可以向四平市铁西区人民法院申请执行，但应当提供相应的担保。裁定生效后，孙国军未申请法院执行。海丰村委会于2016年12月22日向孙国军送达《关于限期退回集体土地的通知》，限孙强（已去世）为承包代表的农户立即归还多占集体土地5.95亩。孙国军在送达记录中表示同意海丰村委会收回5.95亩土地。一审法院认为，四平市铁西区农村土地承包仲裁委员会于2015年1月7日作出四铁西农仲案［2014］第015号先行裁定书已认定第二轮土地承包时，第三人孙国军与其父母、哥哥、姐姐五人作为一个家庭承包户，在海丰村二组承包耕地16亩，人均3.2亩。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案原告海丰村委会未向本院提供第二轮土地承包时以孙强为代表承包户多占海丰村集体土地5.95亩的证据，如果该承包户多占海丰村集体土地5.95亩，从1998年至2016年已经过18年，村委会和村民均未发现，与常理不符，且原告海丰村委会亦未向本院提供孙强流转给隋广柱的5.5亩土地即先行裁定由隋广柱返还给孙国军及其他承包共有人的5.5亩土地是多占的集体土地的证据及该土地实际测量为5.95亩的证据，故原告海丰村委会应承担举证不能的不利后果。一审法院判决：驳回原告四平市铁西区平西乡海丰村民委员会的诉讼请求。经本院审理查明的事实与原审法院的认定相一致。本院认为，四平市铁西区农村土地承包仲裁委员会于2015年1月7日作出【2014】第015号铁西区农村土地承包仲裁委员会农村土地承包经营纠纷先行裁定书，该裁定书已生效，裁定书主文第二项明确隋广柱在自收到本裁定书之日起10日内恢复案涉土地原状，排除妨碍，向申请人返还5.5亩土地。上诉人海丰村委员又基于同一事实、同一法律关系向法院诉请被上诉人隋广柱恢复土地原状、排除妨碍，依据《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十七规定的情形，属重复诉讼，应裁定驳回。故依照《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十条规定，裁定如下：一、撤销吉林省四平市铁西区人民法院（2017）吉0302民初1537号民事判决；二、驳回四平市铁西区平西乡海丰村民委员会的起诉。一审案件受理费100元，退还四平市铁西区平西乡海丰村民委员会；上诉人四平市铁西区平西乡海丰村民委员会预交的二审案件受理费100元予以退还。本裁定为终审裁定。审判长  田迎春审判员  王玉敏审判员  毕 莹二〇一七年十二月十五日书记员  李思惟