广东省佛山市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）粤06刑终202号原公诉机关佛山市南海区人民检察院。上诉人（原审被告人）罗志锋，男，1991年12月18日出生于广东省英德市，汉族，初中文化，无固定职业，住英德市九龙镇。因本案于2015年1月15日被羁押，次日因吸食毒品被行政拘留十五日及强制隔离戒毒二年，同年2月17日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。佛山市南海区人民法院审理佛山市南海区人民检察院指控原审被告人刘某、罗志锋犯贩卖毒品罪一案，于2015年12月1日作出（2015）佛南法刑初字第1655号刑事判决，二原审被告人均不服，提出上诉。本院经审理后，于2016年6月23日作出（2016）粤06刑终70号刑事裁定，以原审判决认定事实不清、证据不足为由，裁定将本案发回佛山市南海区人民法院重新审理。佛山市南海区人民法院重新审理本案期间，佛山市南海区人民检察院以庭审时证据发生变化为由请求撤回对刘某的起诉，佛山市南海区人民法院裁定予以准许。佛山市南海区人民法院经重审，于2016年12月30日作出(2016)粤0605刑初2877号刑事判决，原审被告人罗志锋不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷及讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2015年1月15日16时许，民警抓获非法持有毒品的修某某（已判刑），修某某表示愿意协助民警抓捕其他毒贩，争取立功。同日22时18分许，修某某打电话联系被告人罗志锋，称欲购买毒品甲基苯丙胺50克，约定在佛山市南海区大沥镇盐步横江市场农业银行附近交易。后罗志锋携带毒品甲基苯丙胺50克至横江市场农业银行附近准备交易时被预伏的民警抓获并起获相关毒品。后民警又从罗志锋的住处起获毒品甲基苯丙胺0.81克及吸毒工具若干。归案后，罗志锋供述了上述经过。上述事实，有下列证据予以证明：证人修某某的证言及辨认笔录，抓获经过、起获毒品的照片、起赃经过、检查笔录、扣押清单、现场勘查笔录与照片、现场检测报告书、手机通话清单、被告人罗志锋的人口信息、视听资料、情况说明、中国电信客户信息查询表、手机信息截图及联系的内容，毒品检验鉴定报告，被告人罗志锋在侦查阶段的供述及辨认笔录等。根据以上事实和证据，原审法院认为被告人罗志锋贩卖毒品甲基苯丙胺五十克以上，其行为已构成贩卖毒品罪。罗志锋归案后如实供述其基本犯罪事实，且本案存在特情引诱的情节，罗志锋又属于有吸毒情节的贩毒人员，依法对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第六十七条第三款、第五十六条第一款、第五十五条第一款、第五十九条、第六十四条之规定，作出如下判决:一、被告人罗志锋犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收财产人民币十五万元。二、起获的毒品甲基苯丙胺50.81克、锡纸二张、吸管二条、冰壶一个，均予以没收并销毁。上诉人罗志锋上诉称：（1）他在去与修某某交易的路上被抓，交易没有成功，是犯罪中止、未遂。（2）公安机关引诱他犯罪。（3）他买回的毒品是按48克付款给对方的，毒品的实际数量也是48克。经审理查明，原审判决认定上诉人罗志锋犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，并经原审法庭质证、认证，本院经审核后均予以确认。上诉人罗志锋上诉称他的行为属犯罪中止、犯罪未遂。经查，罗志锋与修某某已达成贩卖、购买毒品的合意，双方约定了交易数量及地点，罗志锋携带毒品前往交易地点准备交易时被抓获，由于毒品已进入实际交易环节，罗志锋的贩毒行为根据相关规定已属犯罪既遂。上诉人上诉称公安机关引诱他犯罪。经查，修某某向罗志锋提出购买毒品后，罗志锋即积极回应，寻找毒品贩卖给修某某，可见罗志锋主观上具有贩卖毒品的故意，并非被引诱犯罪。上诉人对毒品数量有异议。经查，起获的毒品由具有鉴定资质的鉴定机构、鉴定人员依规称量，且修某某的证言和罗志锋在侦查阶段的供述亦一致反映双方交易毒品的重量为50克，上述证据足以认定上诉人贩卖毒品的数量为50克。综上，上诉人罗志锋提出的上诉意见均据理不足，不予采纳。本院认为，上诉人罗志锋贩卖毒品甲基苯丙胺50.81克，其行为已构成贩卖毒品罪。罗志锋归案后如实供述其基本犯罪事实，依法对其从轻处罚。鉴于本案毒品交易处于公安机关掌控之下，涉案毒品没有流入社会，可酌情对罗志锋从轻处罚。原审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  邱卫玲审 判 员  陈海平代理审判员  李寿桥二〇一七年三月一日书 记 员  黎明钊附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。判处管制附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的期限与管制的期限相等，同时执行。第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。