贵州省贵阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）黔01刑终1395号
原公诉机关贵州省清镇市人民检察院。
上诉人（原审被告人）张如艳，女，1985年3月23日出生于贵州省织金县，穿青人，初中文化，无业，户籍地贵州省织金县，现住贵州省贵阳市观山湖区。2017年5月28日因涉嫌犯贩卖毒品罪被清镇市公安局刑事拘留，同年7月3日被清镇市检察院批准逮捕，次日由清镇市公安局执行逮捕。现羁押于贵州省清镇市看守所。
原审被告人蒋新，男，1982年12月20日出生于贵州省贵阳市，汉族，初中文化，无业，户籍地贵州省贵阳市南明区，现住贵州省贵阳市南明区。2004年3月4日因犯抢劫罪被贵州省贵阳市南明区人民法院判处有期徒刑六年，2008年3月28日刑满释放。2015年2月10日因犯贩卖毒品罪被贵州省贵阳市南明区人民法院判处有期徒刑七个月，2015年6月6日刑满释放。2017年5月28日因涉嫌犯贩卖毒品罪被清镇市公安局刑事拘留，同年7月3日被清镇市检察院批准逮捕，次日由清镇市公安局执行逮捕，现羁押于贵州省清镇市看守所。
原审被告人蒋发明，男，1959年6月11日出生于贵州省贵阳市，汉族，小学文化，无业，户籍地贵州省贵阳市南明区，现住贵州省贵阳市南明区。2017年1月16日因犯贩卖毒品罪被贵阳市观山湖区人民法院判处有期徒刑六个月缓刑一年。2017年5月28日因涉嫌犯贩卖毒品罪被清镇市公安局监视居住，同年9月4日被贵州省清镇市检察院决定监视居住，同年9月30日被贵州省清镇市人民法院决定监视居住。
贵州省清镇市人民法院审理贵州省清镇市人民检察院指控被告人张如艳犯贩卖毒品罪、被告人蒋新和蒋发明犯非法持有毒品罪一案，于2017年11月1日作出（2017）黔0181刑初499号刑事判决。原审被告人张如艳不服，提出上诉。本院受理后，于2017年12月6日立案，依法组成合议庭。经过阅卷、讯问上诉人张如艳和原审被告人蒋新、蒋发明，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2017年5月27日15时许，被告人张如艳在贵阳市观山湖区金华镇街上与购买毒品的被告人蒋新、蒋发明接头，随后蒋新将事先准备好的用黑色塑料袋包裹的4万元人民币交给张如艳，并按事先商谈好的每克400元的价格向张如艳购买100克毒品海洛因。张如艳叫蒋新、蒋发明在原地等待，自己拿着4万元毒资去贵黄高速路附近与其上线“王三哥”(另案处理)接头，并以3.9万元的价格从“王三哥”处购买100克毒品海洛因疑似物后，返回蒋新、蒋发明驾驶的贵Ｊ×××××黑色大众帕萨特轿车上，三人准备离开时被公安民警当场抓获。民警依法对三人人身及车辆进行搜查，在车辆后排座位上查获用蒋新灰色夹克外衣包裹的，里面分别用黑色塑料袋、白色纤维袋子、白色塑料纸分三层包裹的一大包块状毒品海洛因疑似物，后经称量净重111.33克。经贵阳市公安局毒品检验中心对本案毒品疑似物进行鉴定，检材中检出毒品海洛因成分。
另查明，被告人蒋新于2004年3月4日因犯抢劫罪被贵阳市南明区人民法院判处有期徒刑六年，2008年3月28日刑满释放；2015年2月10日因犯贩卖毒品罪被贵阳市南明区人民法院判处有期徒刑七个月，2015年6月6日刑满释放。被告人蒋发明于2017年1月16日因犯贩卖毒品罪被贵阳市观山湖区人民法院判处有期徒刑六个月缓刑一年。2017年10月25日经清镇市公安局委托贵州省司法警察医院鉴定，被告人蒋发明患有高血压3级、右侧基底节区脑梗死，其病情符合《保外就医严重疾病范围》之规定。牌照为贵Ｊ×××××黑色大众帕萨特轿车一辆系被告人家庭财产，并非专为犯罪准备和使用。
上述事实，有被告人张如艳、蒋新、蒋发明的供述及户籍证明；搜查笔录、人身检查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单；毒品扣押及计量记录表、毒品称量笔录、毒品取样笔录、指认毒品包装及称量照片；毒品检验鉴定书、毒品收据、被告人前科信息、前科判决书、疾病证明书、贵州省司法警察医院出具的罪犯病情诊断书、不予收押通知书、编控表、体检表等证据证实。
原判认为，被告人张如艳违反国家毒品管理条例，贩卖毒品海洛因111.33克，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予处罚。被告人蒋新、蒋发明违反国家禁毒管理规定，非法购买并持有毒品海洛因111.33克，其行为已构成非法持有毒品罪，依法应予处罚。被告人蒋新因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑满释放不满五年又犯非法持有毒品罪，并且依法应判处有期徒刑以上刑罚，系累犯和毒品再犯，依法应从重处罚。被告人蒋发明因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑六个月缓刑一年，在缓刑考验期内又犯非法持有毒品罪，应撤销缓刑，原判刑期和新罪实行数罪并罚。被告人蒋新、蒋发明共同故意犯罪，系共犯，二被告人均应对所参与的犯罪事实承担责任。二被告人在犯罪行为中所起的作用和犯罪地位相当，不宜区分主从犯。三被告人当庭认罪并能如实供述自己的犯罪事实，可从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项、第三百四十八条、第三百五十六条、第二十五条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条、第六十九条、第七十一条之规定，作出如下判决：一、被告人张如艳犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币20000元；二、被告人蒋新犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年零六个月，并处罚金人民币10000元；三、被告人蒋发明犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币10000元；前罪判处有期徒刑六个月缓刑一年，并处罚金人民币1000元，撤销缓刑后数罪并罚，总和刑期有期徒刑七年零六个月，罚金人民币11000元，决定执行有期徒刑七年，罚金人民币11000元；四、暂存于清镇市公安局的牌照为贵Ｊ×××××黑色大众帕萨特轿车一辆，夹克一件，发还被告人蒋新家属；五、作案工具黑色SONY手机一部、黑色小米手机一部、白色VIVO手机一部，依法没收、销毁；六、毒品海洛因111.33克，依法没收、销毁。
宣判后，原审被告人张如艳不服，以“量刑过重”为由提出上诉。原审被告人蒋新、蒋发明服判，在法定期限内未提出上诉。原公诉机关在法定期限内对原判决未提出异议。
经二审审理查明，上诉人张如艳违反国家对毒品的管理制度，贩卖毒品海洛因111.33克，原审被告人蒋新、蒋发明违反国家对毒品的管理制度，非法持有毒品海洛因111.33克的事实清楚。原判列举了认定本案事实的证据，所列证据已在一审开庭审理时当庭举证、质证，查证属实。在本院审理过程中，上诉人张如艳未提交新的证据。本院对原判认定的事实及证据予以确认。
关于上诉人张如艳所提“量刑过重”的上诉理由，经查，上诉人张如艳贩卖毒品海洛因111.33克被当场抓获，从其交易车辆上搜出的毒品海洛因111.33克依法应当计入其贩卖毒品的数量，应当以贩卖毒品罪判处十五年有期徒刑、无期徒刑或死刑，并处没收财产。原判根据上诉人张如艳的犯罪事实，结合其社会危害性，在法定量刑幅度内对其所作量刑并无不当，故上诉人张如艳的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人张如艳违反国家对毒品的管理制度，贩卖毒品海洛因共计111.33克，其行为已构成贩卖毒品罪，原审被告人蒋新、蒋发明违反国家对毒品的管理制度，非法持有毒品海洛因111.33克，二人的行为均已构成非法持有毒品罪，依法应予处罚。原审被告人蒋新系累犯和毒品再犯，依法应从重处罚。原审被告人蒋发明在缓刑考验期内又犯罪，依法应当撤销缓刑，原判刑期和新罪实行数罪并罚。原审被告人蒋新、蒋发明共同故意犯罪，二人在共同犯罪中所起的作用和犯罪地位相当，不宜区分主从犯。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法，依法应予维持。上诉人张如艳的上诉理由不能成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 毛 晋
审判员 叶黔山
审判员 杨智勋
二〇一七年十二月十三日
书记员 帅 荣