山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）青民五终字第871号
上诉人（原审被告）青岛华南服装有限公司。
法定代表人张世安，经理。
委托代理人蓝孝峰，山东一诺律师事务所律师。
委托代理人史华东，山东一诺律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）孙桂花。
委托代理人胡环环。
被上诉人（原审被告）永安财产保险股份有限公司青岛分公司。
法定代表人杨婕，经理。
委托代理人查少青。
原审被告安志清。
上诉人青岛华南服装有限公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省即墨市人民法院（2013）即民初字第7221号民事判决书，向本院提起上诉。本院于2014年5月14日受理后，依法由青岛市中级人民法院民五庭代理审判员王颖颖担任审判长并主审本案、与审判员张好栋、代理审判员魏文共同组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审中原告孙桂花诉称，2010年10月23日19时许，被告安志清驾驶鲁U×××××号小型普通客车沿青威路由西南向东北方向行驶至215KM＋400M路口处，与原告步行由西北向东南过公路时相撞，造成原告孙桂花受伤的交通事故。即墨市公安局交通警察大队认定，被告安志清负事故的全部责任。原告为维护合法权益，具状起诉，望判如所请。
原审中被告安志清辩称，我是青岛华南服装公司雇佣的司机，属于职务行为，不应承担赔偿责任。
原审中被告青岛华南服装有限公司辩称，依法承担赔偿责任，我公司在永安保险青岛分公司投保交强险及第三者责任险300000元并不计免赔，应当先由保险公司承担赔偿责任。安志清是我公司员工，应由我公司承担赔偿责任。我公司已赔付原告损失205000元。
原审中被告永安保险青岛分公司辩称，肇事车辆在我公司投保交强险及第三者责任险300000元，并不计免赔。我公司在交强险分项限额内承担原告的合理损失，第三者责任险按合同约定承担赔偿责任，医疗费扣除自费药。诉讼费、鉴定费等程序性费用保险公司不承担，精神抚慰金不属保险赔付范围，保险公司不承担。
原审查明，2010年10月23日19时许，被告安志清驾驶鲁U×××××号小型普通客车沿青威路由西南向东北方向行驶至215KM＋400M路口处，与原告孙桂花步行由西北向东南横过公路时相撞，造成轿车损坏，原告孙桂花受伤的道路交通事故。该事故经即墨市公安局交通警察大队事故认定，被告安志清负事故全部责任，原告孙桂花不负事故责任。原告孙桂花受伤后即被送往即墨人民医院治疗，原告孙桂花之伤经诊断：创伤性休克、胸腔积液，主动脉夹层形成、左股骨干开放性骨折、右胫骨骨折、右膝内侧韧带断裂前后交叉韧带损伤等，住院40天。出院医嘱：卧床休息3个月等。2012年8月14日，原告孙桂花二次到即墨市人民医院治疗，原告孙桂花之伤经诊断：左股骨干和右胫骨平台骨折术后、右膝内侧韧带断裂术后，住院13天，出院医嘱：一个月内患肢严禁下地负重及剧烈活动等。原告共支付医疗费240818.59元，其中由永安保险青岛分公司核定自费药为141522元，被告青岛华南服装有限公司未对被告永安保险青岛分公司核定自费药数额进行鉴定。原告向法院提交由即墨市人民医院出具的证明书一份，证明原告因本次事故胸背部外伤，血气胸双下肢骨折，失血性休克，CT造影证实，胸主动脉外伤性夹层动脉瘤（破口位于降主动脉起始部），遂于2010年10月26日行主动夹层（外伤性）支架植入术。2013年10月28日，原告因本次事故受伤经本院依法委托青岛万方司法鉴定所鉴定构成十级伤残三处，误工期限300天、护理期限为120天，并鉴定原告孙桂花胸部损伤致主动脉夹层，其主动脉夹层架植（支架植入）之间存在直接因果关系，支付鉴定费4400元。原告向法院提交其与青岛鑫日服装有限公司签订的劳动合同一份、青岛鑫日服装有限公司营业执照一份、组织机构代码证一份，证明原告系该公司员工。原告向法院提交交通费单据一宗。现原告诉讼来院，要求被告赔付损失：医疗费240818.59元，误工费30738元（300天×102.46元／天）、护理费12295.2元（120天×102.46元／天）、交通费300元、住院伙食补助费1060元（53天×20天）、残疾赔偿金90006元（32145元／年×20年×14%）、鉴定费4400元、精神抚慰金50000元、被抚养人生活费4757.9元（20391元／年×5年×14%÷3人）。原告共诉请437075.69元。另查明，被告青岛华南服装有限公司系鲁U×××××号车辆所有人，该车辆在被告永安保险青岛分公司投有交强险，交强险限额为122000元，第三责任险300000元，并不计免赔。被告安志清系被告青岛华南服装有限公司司机。被告青岛华南服装有限公司已赔付原告损失205000元。还查明原告被抚养人的情况：金美芸，系原告之母。原告共兄妹3人。
原审认为，原告孙桂花与被告安志清双方所发生的道路交通事故已经即墨市公安局交通警察大队对事故依法进行认定，与法院查明的事实相符，法院予以确认。原告诉请的医疗费、伙食补助费、误工费、伤残赔偿金、伤残鉴定费、被抚养人生活费（应计入伤残赔偿金）、交通费符合法律规定，法院予以支持。原告诉请的护理费按农民标准计算；原告诉请的精神抚慰金过高，法院酌定30000元。原告诉请经法院核定的损失为：医疗费240818.59元，伙食补助费1060元（53天×20天）、误工费30738元（300天×102.46元／天）、护理费10806元（120天×90.05元／天）、交通费300元、残疾赔偿金90006元（32145元／年×20年×14%）、鉴定费4400元、精神抚慰金30000元、被抚养人生活费4757.9元（20391元／年×5年×14%÷3人），共计412886.49元。原告医疗费、伙食补助费241878.59元，超出交强险医疗费限额231878.59元；原告伤残赔偿金等（含精神抚慰金30000元）共计166607.9元，超出交强险伤残赔偿金限额56607.9元。关于自费药部分首先应在交强险10000元限额内赔付，其余自费药部分应当由被告青岛华南服装有限公司赔付，应为131552元（141522元-10000元），其余不含自费药医疗费部分为100326.59元（241878.59元-10000元-131552元）。鲁U×××××号车辆在被告永安保险青岛分公司投有交强险，交强险限额为122000元，被告永安保险青岛分公司应在交强险医疗费、伤残赔偿金损失限额内承担赔偿责任，应为120000元（10000元＋110000元）。超出医疗费（不含自费药部分）、伤残赔偿金限额部分应当由被告青岛华南服装有限公司按本次事故责任承担全部赔偿责任，应为156934.49元（100326.59元＋56607.9元）。鲁U×××××号车辆在被告永安保险青岛分公司投有第三者责任险300000元，且不计免赔，被告永安保险青岛分公司应根据第三责任险约定承担全部赔偿责任。被告永安保险青岛分公司在第三者责任险限额内可足额支付，被告青岛华南服装有限公司不再承担赔偿责任，被告青岛华南服装有限公司为原告多赔付损失73448元（205000元-131552元），原告应当予以返还。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十四条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适应法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六十三条，判决：一、被告永安财产保险股份有限公司青岛分公司在交强险范围内赔偿原告孙桂花医疗费、伤残赔偿金损失120000元（其中支付给原告孙桂花46552元，支付给被告青岛华南服装有限公司73448元）。二、被告永安财产保险股份有限公司青岛分公司在第三者责任险范围内赔偿原告医疗费、伤残赔偿金等各项损失156934.49元。上述二项，被告均于判决生效后十日内付清，如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告的其它诉讼请求。案件受理费7856元，减半收取3928元，鉴定费4400元，由原告负担1439元，被告永安财产保险股份有限公司青岛分公司负担6889元（含鉴定费4400元）。
原审宣判后，被告青岛华南服装有限公司不服上诉至本院，请求改判原审判决第一项、第二项，改判保险公司在原审判决73448元的基础上，再支付给我方131552元。其主要上诉理由为：一、原审认定上诉人“赔付”给被上诉人孙桂华205000元错误，应为“垫付”；二、原审认定医保范围外自费药131552元由我方赔付是错误的，应由被上诉人孙桂华自担或由被上诉人永安财产保险股份有限公司青岛分公司承担。被上诉人孙桂华违反规定使用高档进口医疗器材，应当自担该部分医疗费，申请对孙桂华治疗花费与交通事故受伤的因果关系及自费药数额进行鉴定。保险公司与我方签订商业三者险并未向我方提供保险合同条款，作为自费药不予赔偿属于免责条款，保险公司应尽到提示和明确说明义务。保险公司未尽到该义务，该条款不产生效力。
被上诉人孙桂华答辩认为，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。我方不同意上诉人提出的鉴定。
被上诉人永安财产保险股份有限公司青岛分公司答辩认为，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。我方按照青岛市社会医疗保险的目录对自费药进行了审核，上诉人对此并未提出异议，我公司也已经按照原审判决履行了赔偿义务。
原审被告安志清未提交答辩意见。
二审审理期间，各方均未提交新证据。
经审理查明，原审认定事实正确，本院依法予以确认。案经调解未果。
本院认为，本案焦点问题系原审法院判决被上诉人孙桂华自费药负担的裁判是否正确。各方对于本次交通事故的责任认定及在保险公司的投险情况均无异议。根据青岛万方司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，被上诉人孙桂花胸部损伤致主动脉夹层，其主动脉夹层架植（支架植入）与交通事故之间存在直接因果关系。据此，上诉人关于被上诉人孙桂华受伤与治疗费用的因果关系的申请既无事实上的必要。被上诉人保险公司在原审中按照青岛市社会医疗保险的目录对自费药进行了审核，上诉人对此并未提出异议，故上诉人关于对医疗费中自费药的数额进行鉴定的申请亦无事实及法律依据。上诉人与被上诉人保险公司之间签订的商业三者险保险合同，对双方具有约束力，关于“保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额。保险事故造成第三者人身伤亡的，保险人按照《交通事故人员创伤临床诊疗指南》和国家基本医疗保险的标准核定医疗费用”的约定，属于商业合同的普通条款，不属于免除保险人责任条款，保险人不负提示和明确说明义务。上诉人关于被上诉人保险公司应尽提示和明确说明义务的上诉理由不成立，该项上诉请求，本院依法不予支持。根据本次事故的责任认定，作为上诉人司机的原审被告安志清负事故全部责任，上诉人对于被上诉人孙桂华的超出交强险及商业三者险的各项损失承担赔偿责任符合法律规定。
综上，上诉人的上诉理由均不成立，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2931元，由上诉人青岛华南服装有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王颖颖
审 判 员 张好栋
代理审判员 魏 文
二〇一四年八月十一日
书 记 员 侯 钰
书 记 员 姜丽丽