辽宁省铁岭市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）辽12民终887号
上诉人（原审被告）：胡云江，男，1965年1月29日生，锡伯族，农民，住开原市金沟子镇。
委托诉讼代理人：徐娜，辽宁权兴律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：王扬华，男，1951年7月10日生，汉族，农民，住址开原市金沟子镇。
委托诉讼代理人：王辉（被上诉人儿子），男，1970年8月25日生，满族，住开原市金沟子镇。
原审被告：胡丛，男，1988年12月27日生，锡伯族，农民，住开原市金沟子镇。
委托诉讼代理人：徐娜，辽宁权兴律师事务所律师。
上诉人胡云江因与被上诉人王扬华、原审被告胡丛提供劳务者受害责任纠纷一案，不服开原市人民法院（2016）辽1282民初2441号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月31日立案后，依法组成合议庭，于2017年6月8日对上诉人胡云江及其与原审被告胡丛的共同委托诉讼代理人徐娜、被上诉人王扬华及其委托诉讼代理人王辉进行询问，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
胡云江上诉请求：请求撤销一审判决，发回重审或依法改判。被上诉人承担诉讼费用。事实和理由：被上诉人因血压过高眩晕自己摔伤，一审在没有通知第二次开庭的情况下缺席判决，违反法定程序。一审判决事实不清，认定被上诉人2个十级伤残错误，要求重新鉴定。被上诉人在干活中对自己受伤应当承担全部责任。护理费过高，依据不足。原审判决程序违法，按照法律规定鉴定结论应该提前送达，当事人不服有重新鉴定的权利，本案卷宗当中没有对鉴定结论送达给胡云江、胡丛，仅在庭审当中询问当事人是否有异议，当事人提出异议以后原审也没有明示当事人可以重新鉴定，因此原审对于鉴定结论的采信程序违法。关于误工费的认定，应按照王杨华每天工资70元计算，不是100元。
王扬华辩称，送达是一审法院的事情，我觉得不能出现这种疏漏，我去的时候上诉人一直没到场，误工费当时有介绍人说每天100元，其他同意一审判决。
王扬华向一审法院起诉请求：要求二被告赔偿原告医药费10775.54元、误工费9000元、住院期间生活补助费3600元、护理费3960元、交通费1000元、精神损失费5000元、残疾赔偿金48228元等各项经济损失共计81563.54元，诉讼费由被告负担。
一审法院认定事实：被告胡云江与被告胡丛系父子关系。被告胡云江因承包修路工程在开原市城东乡赵家台村工地雇佣原告王扬华做饭，2016年7月31日，原告王扬华在做饭时因液化气罐没气了，在去给液化气罐灌气过程中摔伤，后由被告胡丛送往开原市中医医院，诊断为右肩关节脱位、右肱骨大结节撕脱骨折、多发外伤、右侧硬膜外血肿、颅骨多发骨折、血瘀气滞，住院36天，均为二级护理，支付医药费10775.54元。本案在审理过程，经原告王扬华申请本院委托铁岭诚证法医司法鉴定所对原告王扬华的伤残等级进行鉴定，鉴定意见为：1、被鉴定人王扬华在雇佣工作中受伤，颅脑损伤致右侧硬膜外血肿，颅骨多发骨折，日常活动能力轻度受限，构成Ｘ级伤残；2、右肩关节脱位，右肱骨大结节撕脱骨折，致右上肢丧失功能10%以上，构成Ｘ级伤残。另查明，被告胡云江在原告王扬华住院期间给付原告3000元。现原告王扬华为要求二被告赔偿损失81563.54元而诉至本院。
一审法院认为，公民的健康权、身体权受法律保护，本案中，被告胡云江雇佣原告王扬华在其承包的工地做饭，原告王扬华因为做饭过程中液化气罐没气，在去灌气的过程中摔伤，原告王扬华受伤是因从事被告雇佣活动的劳务而致，原告王扬华本身无过错，被告胡云江应对其雇员即原告王扬华因劳务致伤的合理经济损失承担赔偿责任。因被告胡丛并不是该个人劳务关系中的雇主，故被告胡丛不承担责任。本院结合审理查明的事实及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及《辽宁省2016年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据》的规定，确定原告王扬华的合理经济损失为：1、医药费10775.54元，依据原告提供的门诊及住院费收据确定；2、住院伙食补助费1800元（50元/天×36天），依据辽宁省公务员出差标准及原告的住院天数确定；3、护理费3661.92元（101.72元/天×36天），依据2016年度居民服务业标准及原告的住院天数确定；4、误工费6339.8元［100元/天×36天+39.14元/天×70天（出院至定残前一日）］，住院期间依据原告的打工资情况确定，出院至定残前一日本院依据2016年度农业行业标准确定；5、伤残赔偿金36171元（12057元/年×15年×20%），依据2016年度农村常住居民可支配收入及原告的伤残鉴定书确定；6、精神抚慰金3000元；本院依据原告的伤残情况及户口性质酌定；7、交通费500元。本院根据原告的住院治疗情况酌定；8、鉴定费850元。共计：63098.26元。综上，扣除被告在原告住院期间给付的3000元，被告胡云江应赔偿原告王扬华60098.26元。为了维护社会秩序，保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条一款（六）项、第十六条、第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告胡云江于本判决发生法律效力起十日内赔偿原告王扬华经济损失共计60098.26元；二、驳回原告王扬华要求被告胡丛承担赔偿责任的诉讼请求；三、驳回原告王扬华的超额诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1840元（原告王扬华已预交）由被告胡云江承担。
本院二审期间，当事人围绕上诉人请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：本院对一审查明的事实予以确认。另查明，被上诉人各项经济损失为：医药费10775.54元、住院伙食补助费1800元（50元/天×36天）、护理费3661.92元（101.72元/天×36天）、误工费5259.8元［70元/天×36天+39.14元/天×70天（出院至定残前一日）］、伤残赔偿金36171元（12057元/年×15年×20%）、精神抚慰金3000元、交通费500元、鉴定费850元，共计62018.26元。
本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。被上诉人受雇于上诉人在提供劳务过程中摔伤，对其合理经济损失，双方应根据各自过错承担相应的责任。结合本案实际情况，上诉人应承担主要过错责任，应赔偿被上诉人合理经济损失的70%，即43412.78元（62018.26元×70%），扣除上诉人在被上诉人住院期间给付的3000元，上诉人应赔偿被上诉人40412.78元。被上诉人未尽到谨慎注意义务，应承担次要过错责任，应自行承担经济损失的30%，即18605.48（62018.26元×30%）。被上诉人主张误工费为每天100元，但并未提交合法有效的证据予以证明，上诉人自认每天70元，应按每天70元计算。对于上诉人认为一审没有通知第二次开庭的情况下缺席判决，要求重新鉴定，鉴定结论没有送达给上诉人及原审被告，没有释明当事人可以重新鉴定，对于鉴定结论的采信违反法定程序的上诉理由，因上诉人参加了一审公开开庭庭审，且在一、二审期间均未能提交相应的证据证明鉴定部门出具的鉴定结论存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的情形，对上诉人的该项上诉理由，本院不予支持。一审依据《辽宁省2016年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据》中居民服务业标准计算护理费并无不当，上诉人主张是被上诉人因血压过高眩晕自己摔伤，但是未能提交相应的证据证明。综上所述，胡云江的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持开原市人民法院（2016）辽1282民初2441号民事判决第二项，即驳回原告王扬华要求被告胡丛承担赔偿责任的诉讼请求；
二、撤销开原市人民法院（2016）辽1282民初2441号民事判决第一项，即被告胡云江于本判决发生法律效力起十日内赔偿原告王扬华经济损失共计60098.26元；第三项，即驳回原告王扬华的超额诉讼请求；
三、上诉人胡云江于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿被上诉人王扬华各项经济损失共计62018.26元的70%，即43412.78元，扣除已给付的3000元，再赔偿40412.78元；被上诉人王扬华自行承担各项经济损失共计62018.26元的30%，即18605.48元；
四、驳回被上诉人王扬华的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1840元，由上诉人胡云江负担911元，被上诉人王扬华负担929元；二审案件受理费1840元，由上诉人胡云江负担911元，被上诉人王扬华负担929元。
本判决为终审判决。
审判长 冯景芳
审判员 贾春红
审判员 裴好生
二〇一七年八月三日
书记员 常晓峰