云南省安宁市人民法院民 事 判 决 书（2017）云0181民初200号原告：云南温泉山谷房地产开发（集团）有限公司。住所地：云南省昆明市安宁市。法定代表人：董晓萩，总经理。委托诉讼代理人：邹学雷，男，汉族，1984年10月30日出生，系云南温泉山谷房地产开发（集团）有限公司法务内控部负责人，住云南省昆明市，代理权限为特别授权代理。委托诉讼代理人：张显峰，云南九州方圆律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被告：林州建总建筑工程有限公司。住所地：河南省安阳市开元区太行路**号。法定代表人：李怀增，董事长。委托诉讼代理人：何春秋，云南天外天律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。原告云南温泉山谷房地产开发（集团）有限公司（以下简称“温泉山谷公司”）与被告林州建总建筑工程有限公司（以下简称“林州建总公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年1月10日受理后，依法适用普通程序，由本院审判员张红梅担任审判长，人民陪审员孙雅楠、李宏伟组成合议庭，于2017年2月27日公开开庭进行了审理，庭审中，原告委托诉讼代理人张显峰、邹学雷，被告委托诉讼代理人何春秋到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出如下诉讼请求：1、判令被告按照《中华人民共和国建筑法》、《建设工程质量管理条例》、《房屋建筑和市政基础设施工程竣工验收规定》、《房屋建筑和市政基础设施工程竣工验收备案管理办法》、《云南省建设工程竣工验收管理办法》等现行法律、法规、规章规定向原告提交工程竣工报告及完整竣工资料（具体资料以工程所在地建设主管备案部门及城建档案管理机构要求的安宁市建设工程竣工验收备案文件目录及云南省建设工程文件归档范围中属于建筑安装施工单位范围的资料为准），配合完成工程竣工验收、工程竣工验收备案及城建档案归档工作并办理相关手续；2、判令被告承担违约责任，违约金按合同约定以合同总金额39053577.54元为基数按每天万分之一计算，自2014年12月25日起计算至被告配合办理完成工程竣工验收备案及城建档案归档工作之日止。3、由被告承担本案诉讼费。原告诉称，2013年8月17日，原告与被告就安宁温泉国际会议中心——望湖公馆项目建设工程施工事宜签订《建设工程施工合同》，被告作为该项目建筑安装工程总承包人，工程地点为安宁市温泉镇羊角村，合同约定工期为304天，暂估合同总金额为39053577.54元。合同签订后，项目建设工程于2013年9月5日开工建设，合同工期304天，工程应于2014年7月5日竣工,2014年6月5日原告与监理单位及被告三方明确应于2014年12月18日工程初验，2014年12月25日竣工验收，但被告未能按约定时间提交竣工验收，之后，被告分别于2015年1月9日及2015年1月21日两次出具保证书保证完善工程及初验时间为2015年2月10日，但之后被告仍未按时提交竣工验收，直至2015年8月13日才开始进行初验，但初验后被告至今迟迟不提交工程竣工报告及竣工资料启动工程竣工验收工作，导致工程竣工验收、工程竣工验收备案及承建档案归档等相关工作至今无法完成。原告认为被告拒不履行义务的违约行为严重影响原告的正常经营，因此原告诉至法院。被告辩称，第一，原告所主张的合同依据是延误工期，每延误一天才承担违约责任，我方没有延误工期，不应承担违约责任。第二，我方只是没有完成竣工验收和归档工作，我方愿意配合原告方完成，原告的主张没有事实和法律依据，且涉案工程原告方已在使用，原告主张的违约金没有事实依据。第三，人防及消防工程是约定由原告方牵头做，我方予以配合，但初验时消防就没有通过，导致后来的工程没法做。且涉案项目用途从住宅改成了酒店，导致验收这些工作都没有通过。综上，应驳回原告的诉讼请求。原告围绕其诉讼请求当庭提交如下证据：1、云南温泉山谷房地产开发（集团）有限公司与林州建总建筑工程有限公司于2013年8月27日签订的《建设工程施工合同》复印件一份，欲证实原、被告双方的建设工程施工合同法律关系及合同权利义务约定。包括合同总金额为人民币39053577.54元，合同工期304天，被告负有按期竣工并提交完整竣工资料及竣工报告，完成工程竣工验收、工程竣工验收备案及城建档案归档工作并办理相关手续等义务。被告延误工期每天应向原告支付总造价万分之一的违约金。2、《工程开工报告》复印件一组，欲证实合同工程于2013年9月5日开工建设。3、《望湖公馆进度节点工作会会议记录》原件一份，欲证实原告与监理单位及被告三方明确于2014年12月18日工程初验、2014年12月25日竣工验收。如施工单位不能按时完成，按施工合同规定每天给予工程总价万分之一的累计罚款。4、被告于2015年1月9日出具的保证书复印件一份、2015年1月21日出具的保证书原件一份，欲证实被告保证完善工程初验时间为2015年2月10日。5、2015年8月13日《工程质量监督记录》复印件一份、《工程质量技术监督回复单》原件一份，欲证实合同建设工程直至2015年8月13日才进行初验。原告对消防工程的义务已经完成。6、2016年2月原、被告双方签订的《望湖公馆建设工程结算协议》原件一份，欲证实2016年2月原、被告双方进行了工程结算，并且明确了截止2016年1月27日已支付工程款项共计人民币38743491元。7、《关于安宁温泉国际会议中心-望湖公馆项目竣工验收事宜的函》原件一份，欲证实原告于2016年9月2日发函督促被告履行竣工验收义务。8、项目工程监理方云南盛翔工程建设监理咨询有限公司2016年10月12日《情况说明》原件一份，欲证实被告未履行提供工程资料开展竣工验收工作的义务。9、原告向被告支付工程款情况及相关凭证原件一组，欲证实原告共计向被告支付了工程款人民币40753941.38元。10、工程所在地建设主管备案部门及城建档案管理机构要求的安宁市建设工程竣工验收备案文件目录及云南省建设工程文件归档范围及组卷顺序，欲证实按工程所在地建设主管备案部门及城建档案管理机构要求被告应提交的具体竣工资料的目录、范围。以上证据经被告质证认为，对第1组证据真实性、合法性认可，证明目的不认可，根据双方签订的合同第5页第1.16条，竣工日期有约定，结算协议也说明工程已完工；对第2组证据三性认可；第3组证据签到表上的印章不是我公司的印章，签到表上的四个人的签字无法核实，也没有关联性，该组证据的三性不予认可，且施工合同也约定要延误工期才支付违约金，我方并没有延误工期；第4组证据的三性不予认可，我公司没有董益军这个人，且印章也不是我公司的；第5组证据三性及证明目的认可，初验时间认可；第6组证据的三性认可，上面的公司印章及内容认可，但我公司确实没有董益军这个人，我方不清楚其签字和手印是怎么回事。在结算协议倒数第五行也写明工程已完工，根据我公司打的工程款的明细，截止到2016年2月5日，我公司共计收到了工程款38035440.05元；第7组证据我方只认可公证送达函，我方没有收到这个函，该证据我方不认可，事实认可；第8组证据的真实性、关联性不认可，事实认可，证明目的认可，但原告方已经在使用了；第9组证据不予质证，与本案无关联性；第10组证据的三性不予认可，程序应以实际办理中的为准。被告林州建总公司提交《建筑业企业资质证书》三份，欲证实被告具备承建涉案工程的资质。经原告质证后予以认可。本院认为，被告对原告提交的第1、2、5、6、7组证据无异议，本院予以采信。被告对原告提交的第3、4组证据不予认可，本院认为，被告对第6组证据予以认可，但未能提交证据否认第6组证据中出现的“董益军”的身份，即第6组证据能够证实董益军具有代表被告公司的身份，因此对原告提交的第3、4组证据本院予以认可。对原告提交的第8组证据被告不予认可，本院认为，该证据系工程监理方出具的原件，工程监理方系对涉案工程进行监督管理并具备资质的机构，其对涉案工程的投资、进度和质量是最具掌握性的机构，因此其出具的该证明具有直接性及客观性，本院予以采信。对原告提交的的第9组证据，被告不予质证，本院认为，该组证据与原、被告的陈述能够相互印证，证实原告支付了绝大部分工程款，对该事实本院予以采信。对第10组证据，被告不予认可，但未能提交证据予以反驳，本院认为，该组证据与国家相关工程竣工验收及建设工程文件归档的相关规定相互印证，本院予以采信。综上，归纳原、被告双方的诉辩主张，双方争议焦点为：被告是否应向原告支付违约金？经审理本院确认如下事实：2013年8月27日，原告温泉山谷公司与被告林州建总公司签订《建设工程施工合同》，由温泉山谷公司作为发包人，将安宁温泉国际会议中心——望湖公馆项目建筑安装工程总承包给林州建总公司。合同通用条款中约定：暂估合同总金额为39053577.54元。竣工日期指发包人承包人在协议书约定，承包人完成承包范围内工程的绝对或相对的日期。违约责任指合同一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定所应承担的责任。工程具备竣工验收条件，承包人按国家工程竣工验收有关规定，向发包人提供完整竣工资料及竣工验收报告，双方约定由承包人提供竣工图的，应当在专用条款内约定提供的日期和份数。工程竣工验收通过，承包人送交竣工验收报告的日期为实际竣工日期，工程按发包人要求修改后通过竣工验收的，实际竣工日期为承包人修改后提请发包人验收的日期。合同专用条款约定，工程款竣工验收后，承包人报送完整结算资料后三个月内结算完毕并归档资料移交完毕，发包人支付至结算总款的97%，留3%作为保修金。承包人提供竣工图的约定，按合同《通用条款》第32条执行。以工程质量验收记录表签字之日起计，按安宁市城建档案馆的归档要求，工程竣工验收后7天内，提供承包人范围内的竣工资料（含照片）捌套。合同中35.2条中约定关于承包人违约的具体责任如下：（1）本合同通用条款第14.2款约定承包人违约应承担的违约责任：属承包人原因造成延误工期，总工期每逾期一天，承包人必须向发包人支付违约金为总造价的万分之一，累计计算。合同签订后2013年9月5日，被告开工。预计2014年7月23日竣工。2015年8月13日由原、被告及监理机构三方对涉案工程组织初验，并提出工程存在的问题，2015年10月29日被告对以上问题做出整改后，形成工程质量监督记录回复单，由监理机构及与原告认可盖章。2016年2月5日，原、被告双方对涉案工程作出结算协议，内容为：1、项目结算审定总价为42979237元。2、扣款项目总计199650元。3、截止2016年1月27日已支付工程款38743491元。4、保修期为以竣工验收合格之日起满5年。余保修金额1289377元。另查明，被告至今未向原告提供竣工资料及竣工验收报告及城建归档资料，原告以此为由诉至本院。本院认为，原、被告双方签订《建设工程施工合同》系双方在平等自愿的基础上签定，且经庭审查明，被告林州建总公司系具有建筑工程施工总承包特级的建筑公司，涉案合同内容未违反国家法律法规的禁止性规定，合同自成立时生效。关于原告诉请的第一项诉讼请求，本院认为，首先，根据《中华人民共和国建筑法》第六十一条规定“交付竣工验收的建筑工程，必须符合规定的建筑工程质量标准，有完整的工程技术经济资料和经签署的工程保修书，并具备国家规定的其他竣工条件。”《房屋建筑和市政基础设施工程竣工验收规定》（住房城乡建设部建质【2013】171号）第五条第（二）项规定：“施工单位在工程完工后对工程质量进行了检查，确认工程质量符合有关法律、法规和工程建设强制性标准，符合设计文件及合同要求，并提出工程竣工报告。工程竣工报告应经项目经理和施工单位有关负责人审核签字；（五）有完整的技术档案和施工管理资料；（六）有工程使用的主要建筑材料、建筑构配件和设备的进场试验报告，以及工程质量检测和功能性试验资料。”《房屋建筑和市政基础设施工程竣工验收备案管理办法》第五条规定：“建设单位办理工程竣工验收备案应当提交下列文件：（二）工程竣工验收报告。”《建设工程质量管理条例》第十六条规定：“建设单位收到建设工程竣工报告后，应当组织涉及、施工、工程监理等有关单位进行竣工验收。建设工程竣工验收应当具备下列条件：（一）完成建设工程设计和合同约定的各项内容；（二）有完整的技术档案和施工管理资料；（三）有工程使用的主要建筑材料、建筑构配件和设备的进场试验报告；（四）有勘察、设计、施工、工程监理等单位分别签署的质量合格文件；（五）有施工单位签署的质量保修书。第十七条规定：建设单位应当严格按照国家有关档案管理的规定，及时收集、整理建设项目各环节的文件资料，建立、健全建设项目档案，并在建设工程竣工验收后，及时向建设行政主管部门或者其他有关部门移交建设项目档案。”以上法律、法规、规章均规定施工单位应向建设方提交工程竣工报告及竣工资料。其次，根据双方签订的《建设工程施工合同》通用条款32.1条约定：“工程具备竣工验收条件，承包人按国家工程竣工验收有关规定，向发包人提供完整竣工资料及竣工验收报告。”32.4条约定：“工程竣工验收通过，承包人送交竣工验收报告的日期为实际竣工日期。”合同专用条款32.1约定：“以工程质量验收记录表签字之日起计，按安宁市城建档案馆的归档要求，工程竣工验收后7天内，提供属承包人范围内的竣工资料（含照片）捌套。”以上约定证实施工方负有向发包人提供完整竣工资料及竣工验收报告的义务。综上，本院认为，作为施工方的被告负有向作为建设方的原告提交工程竣工报告及竣工资料的法定义务及合同约定义务，经庭审查明，涉案工程已完工但未办理竣工，原告已向被告支付大部分款项，被告认可未履行以上义务，且被告对其认为未能办理竣工手续是因原告原因造成的答辩未提交证据证实，本院不予采信，因此被告应承担继续履行的违约责任。对原告的第一项诉请本院予以支持。关于原告的第二项诉请，本院认为，双方在合同通用条款1.20条约定：“违约责任指合同一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定所应承担的责任。”14.2条约定：“因承包人原因不能按照协议书约定的竣工日期或工程师同意顺延的工期竣工的，承包人承担违约责任。”32.4条约定：“实际竣工日期为承包人修改后提请发包人验收的日期。”专用条款35.2条（1）项约定：本合同通用条款第14.2款约定承包人违约应承担的违约责任：属承包人原因造成延误工期，总工期每延期一天，承包人必须向发包人支付违约金为总造价的万分之一，累计计算。”以上约定双方认可竣工延期按照每天以总造价的万分之一支付违约金，且原告提交的《节点工作会议记录》也证实双方对该违约金计算方法的认可，本院认为，双方实际结算的工程总价款高于计算违约金的基数即合同约定的工程造价，且利率计算并未违反国家相关法律规定，也未超过中国人民银行发布的同期同类贷款利率，综合本案案情，本院予以支持。关于违约金的起算日期，本院认为虽然从《节点工作会议记录》能够证实经原、被告及监理机构三方协商，被告承诺2014年12月25日竣工验收，但从双方的2016年的2月5日的《结算协议》能够证实此时双方对工程款做出最终结算价格，即双方对竣工事项做出新的约定，因此支付违约金的起诉日期应自2016年2月5日起算。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零八条、第一百一十条、第一百一十二条、第一百一十三条、第一百一十四条、《中华人民共和国建筑法》第六十一条之规定，判决如下：一、由被告林州建总建筑工程有限公司于本判决生效后十五日内向原告云南温泉山谷房地产开发（集团）有限公司提交双方签订的《建设工程施工合同》（合同编号whgg2013-08）项下工程的竣工报告及竣工资料，并按建设行政部门要求向原告提交承建建设项目档案相关资料；二、由被告林州建总建筑工程有限公司向原告云南温泉山谷房地产开发（集团）有限公司支付违约金，以合同总金额39053577.54元为本金，按照每天万分之一的利率计算，自2016年2月5日起计至被告履行上述条款义务为止；三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费28670元，由原告承担1147元，被告承担27523元。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。审 判 长  张红梅人民陪审员  李宏伟人民陪审员  孙雅楠二〇一七年五月十日书 记 员  唐丽慧