江西省寻乌县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）赣0734刑初142号
公诉机关江西省寻乌县人民检察院。
被告人赵志军，男，1989年2月16日出生，土家族，初中文化，司机，户籍所在地湖南省慈利县，现住广东省深圳市龙岗区。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2017年3月26日被寻乌县公安局刑事拘留，2017年4月27日经寻乌县人民检察院批准逮捕，2017年4月28日由寻乌县公安局执行逮捕。
江西省寻乌县人民检察院以寻检刑诉〔2017〕147号起诉书指控被告人赵志军犯生产、销售伪劣产品罪，于2017年11月8日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。寻乌县人民检察院指派检察员朱红斌出庭支持公诉，被告人赵志军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
江西省寻乌县人民检察院指控：被告人赵志军系长期从事开车运输业务人员。2016年2月中旬，自称“陈老板”的福建男子（姓名不详，福建省人）雇佣被告人赵志军及其驾驶的湘Ｇ×××××厢式货车从广东省汕头市朝阳区运输货物到江苏省无锡市，并交代被告人赵志军驾车到达指定地点后打电话联系“陈老板”，由“陈老板”联系接货人将车开走卸货，接货人卸货后将车辆交给被告人赵志军开回广东省深圳市，被告人赵志军每趟得运费人民币1.2万元，被告人赵志军表示同意。2017年2月中旬、3月初、3月中旬，被告人赵志军与雇请的司机付某在未取得烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证、无任何正规托运手续、未检查货物品种、数量的情况下，先后三次驾驶湘Ｇ×××××厢式货车从广东省汕头市朝阳区运输用蛇皮袋掩盖的货物至江苏省无锡市，并采用隐蔽的方式交接货物给接货人，接货人将车开走卸货，卸货后将车交给被告人赵志军开回广东省深圳市，被告人赵志军从中获得运费人民币24000元。2017年3月25日凌晨，被告人赵志军再次受“陈老板”雇佣从广东省汕头市运输用蛇皮袋掩盖的货物至江苏省无锡市，当日上午11时许，被告人赵志军驾驶湘Ｇ×××××厢式货车行至济广高速寻乌县路段处时，被寻乌县烟草专卖局联合高速交警执法人员查获。经检查，该车车厢内有蛇皮袋掩盖的纸箱装的“黄金叶（金某）”1250条、“云烟（紫）”2625条、“南京（红）”1325条、“红双喜（硬）”125条、“红塔山（硬经典100）”2100条、“南京（紫树）”3000条、“利某（新版）”425条、“苏某（五星红杉树）”150条，共计11000条卷烟。经江西省烟草质量监督监测站作出鉴定意见，查获的卷烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟。经江西省烟草专卖局涉案卷烟价格管理小组作出鉴定意见，涉案的卷烟价值人民币105.3586万元。
被告人赵志军于2017年3月25日被寻乌县烟草专卖局联合高速交警执法人员当场查获，次日，将被告人赵志军移送至寻乌县公安局。
公诉机关对上述指控事实，向本院提交了相应证据，并认为被告人赵志军的行为已构成生产、销售伪劣产品罪，提请本院依法惩处。
被告人赵志军辩称其不知道所运输货物是假烟。
经审理查明的事实与公诉机关指控的犯罪事实相符。
认定本案事实的证据如下：
1、物证：物证照片。证明江西省寻乌县烟草专卖局于2017年3月25日对查获的湘Ｇ×××××福田牌蓝色轻型厢式货车一辆，对查获的香烟制作了物证照片，并对厢式货车后面用于掩饰卷烟的物品制作了物证照片。
2、书证
（1）举报记录表、立案报告书、案件线索移送函、移送案件文书清单、案件移送回执、移送刑事案件备查表、立案决定书、受案登记表。证明匿名群众于2017年3月25日7时15分向寻乌县烟草专卖局举报，接报后寻乌县烟草专卖局立即组织稽查人员会同公安机关一同前往查处，并于2017年3月25日立案。寻乌县烟草专卖局于2017年3月26日将该案移送至寻乌县公安局，并随函附案件材料1份25页、涉案物品清单1份，寻乌县公安局于2017年3月26日立案侦查。
（2）归案情况说明、情况说明。证明寻乌县烟草专卖局会同寻乌县高速交警在济广高速江西省寻乌县路段查获赵志军、付某驾驶的货车，内装有八个品种的11000条卷烟，经鉴定为假冒注册商标且伪劣卷烟，价值人民币105万元，并将被告人赵志军扭送至寻乌县公安局。执法人员查获该车及货物时，承运车主及司机赵志军无逃跑、逃避、抗拒检查等行为。
（3）接受证据材料清单、移送案件文书清单、江西省寻乌县烟草专卖局移送财物清单、江西省寻乌县烟草专卖局先行登记保存批准书、证据先行登记保存通知书、寻乌县烟草专卖局抽样取证物品清单、询问笔录。证明寻乌县烟草专卖局于2017年3月25日对查获的各种烟草制品进行抽样取证每种取样5份，用于送检。随案移送一辆湘Ｇ×××××福田牌蓝色轻型厢式货车、湘Ｇ×××××货车行驶证、车钥匙、赵志军驾驶证、付某驾驶证、赵志军身份证、付某身份证、iPhone手机（金色、白色）两部。寻乌县烟草专卖局于2017年3月25日对被告人赵志军及付某进行询问，于2017年3月26日将该询问笔录移送寻乌县公安局，被告人询问笔录证实“陈老板”（手机号173××××4967）于2017年3月25日早上单独联系被告人赵志军，早上在广东省汕头市潮南区和平镇一广场附近，将货车上的卷烟搬运至被告人赵志军的货车上，按照运费3.7元/公里，运至江苏无锡再付运费，运费比平时拉货要高一点，到达江苏无锡后打“陈老板”的电话联系，有人会和被告人赵志军联系，货有440个标明“一帆风顺”字样的纸箱伪装包装，自己没有拆箱查看，不知道装的什么货物，尔后，被告人赵志军与付某一起在没有烟草专卖准运证的情况下，驾车运输货物至江苏无锡。3月25日上午11时许，被告人赵志军驾车至济广高速寻乌吉潭服务区路段处时，被寻乌县公安局民警和烟草专卖局人员拦下，当场在车厢中查获440箱卷烟，共计八个品种一共11000条。被告人赵志军打电话联系付某从深圳市到汕头市开车，从汕头市到浙江，被告人赵志军给付某工资1000元，平时自己在厂里上班一天不到200元。3月25日早上，付某与被告人赵志军驾驶赵志军的湘Ｇ×××××福田牌蓝色轻型厢式货车运输货物到浙江，后被查获，自己看见车厢外有几个蛇皮袋装有一些布条在外面，里面是印有“一帆风顺”字样的纸箱，纸箱装的是香烟。
（4）情况说明。证明查获的卷烟共计8个品种11000条,承运车主及司机赵志军无法提供有效的进货证明及准运证明，被告人赵志军无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明。
（5）进账单及江西省行政事业单位资金往来结算票据、关于要求退还赵志军扣押款的报告、移交物品、文件清单。证明从被告人赵志军处扣押人民币22800元，于2017年4月28日进账上交扣押款，寻乌县公安局于2017年10月11日向县财政局写报告要求退还赵志军扣押款22800元。寻乌县公安局于2017年8月15日从被告人赵志军处扣押厢式货车一辆、行驶证一本、驾驶证一本、车钥匙一个、苹果手机一部（序列号C36QH2SQGRWQ）、赵志军居民身份证一个、卷烟共计8个品种11000条。
（6）驾驶证复印件、行驶证复印件、身份证复印件、常住人口基本信息。证明被告人赵志军具有C1驾驶证，2010年3月18日初次领证；湘Ｇ×××××福田牌轻型厢式货车，所有人为赵志军，总质量4495Kg，整备质量2805Kg，核定载质量1495Kg。付某的身份证明及具有B1驾驶证；被告人赵志军及付某的出生时间等身份状况。
（7）官方运输指导价。证明2.8排量的小型货车包车运费来回一趟的市场价是2元/公里。
3、现场勘查笔录及刑事摄影照片。证明寻乌县烟草专卖局执法人员刘某2等七人会同高速交警于2017年3月25日12时05分在济广高速江西省寻乌县路段查获一辆湘Ｇ×××××福田牌蓝色轻型厢式货车，车厢尾部一层绿色编织袋装的布料掩盖下的440箱“一帆风顺”字样的纸箱内，查获黄金叶（金某）1250条、云烟（紫）2625条、南京（红）1325条、红双喜（硬）125条、红塔山（硬经典100）2100条、南京（紫树）3000条、利某（新版）425条、苏某（五星红杉树）150条，被告人赵志军全程陪同，无法提供合法有效证明。
4、鉴定意见
（1）鉴别检验报告。证明江西省寻乌县烟草专卖局于2017年3月28日委托江西省烟草质量监督监测站进行鉴定，江西省烟草质量监督监测站于2017年3月27日作出鉴别检验报告（报告编号WW2017030570），查获的黄金叶（金某）1250条、云烟（紫）2625条、南京（红）1325条、红双喜（硬）125条、红塔山（硬经典100）2100条、南京（紫树）3000条、利某（新版）425条、苏某（五星红杉树）150条，均系假冒注册商标且伪劣卷烟。
（2）鉴定意见、涉案卷烟申请价格认定明细表。证明江西省寻乌县烟草专卖局于2017年3月26日作出鉴定意见，经赣州市烟草专卖局卷烟定价估价小组估价1053586元。
（3）涉案卷烟价格认定意见书。证明江西省烟草专卖局涉案卷烟价格管理小组于2017年4月25日作出涉案卷烟价格认定意见，查获的卷烟价值人民币1053586.00元。
5、电子数据
（1）车辆行驶轨迹表。证明湘Ｇ×××××货车于2017年2月22日途经济广高速、粤赣高速下行，26日途经上行、沪昆高速下行；湘Ｇ×××××货车于2017年3月6日途经沪昆高速、济广高速上行，3月6日至7日途经济广高速、窑上下行；湘Ｇ×××××货车于2017年3月11日途经济广高速上行，3月11日、12日途经玉园梨山、窑上、沪昆高速、沪宜高速下行；湘Ｇ×××××货车于2017年3月16、17日途经江苏省苏州市、潮莞高速上行；湘Ｇ×××××货车于2017年3月23日途经沪昆高速、江苏省无锡市、沪宜高速上行，3月23、24日途经江苏省无锡市、汕昆汕高速下行。与被告人赵志军供述、证人付某证言可以相互印证，证明第一次运输卷烟至江苏省无锡市时间是2017年2月22日左右、第二次运输卷烟至江苏省无锡市时间是2017年3月5日左右，第三次运输卷烟至江苏省无锡市时间是2017年3月23日左右。
（2）手机号173××××4967、173××××4972的机主信息及手机通话记录。证明173××××4967、173××××4972的机主为杨某（河北省廊坊市安次区仇庄乡大刘庄村037号村民，结合证人杨某“其身份证遗失证言”，认定以上号码不是其所办理。）手机号173××××4972与被告人赵志军手机号180××××9216没有进行联系，与被告人赵志军的供述可以相互印证。手机号码173××××4967（“陈老板”实际使用）主叫被告人赵志军手机号180××××9216在2017年1月4日至3月5日有多次的通话记录；2017年2月20日至2月28日有多次的通话记录；2017年3月1日至3月16日有多次的通话记录；2017年3月22日至3月25日有多次的通话记录。
被告人赵志军手机号180××××9216主叫手机号码173××××4967（“陈老板”实际使用），在2017年1月3日3月4日有多次通话记录；在2017年2月21日至2月27日有多次通话记录；在2017年3月1日至17日有多次的通话记录；在2017年3月25日有多次的通话记录。与被告人赵志军供述、证人付某证言证实被告人赵志军供述自称“陈老板”用手机173××××4967联系自己，第一次2017年2月中旬、第二次是2017年3月初、第三次是2017年3月20日、第四次是2017年3月25日为“陈老板”运输卷烟至江苏无锡的事实可以相互印证，证明具有运输卷烟的时间。
（3）鉴定委托书、电子物证检查工作记录。证明被告人赵志军金色iPhone手机（手机号180××××9216）删除了与“陈老板”（手机号173××××4967）的通话记录，经赣州市公安局网络安全保卫支队鉴定并恢复电子数据，所删除的通话记录分别是2017年3月9日15:05:27、2017年3月16日08:36:00、2017年3月16日11:32:32、2017年3月21日19:05:27。
6、证人证言
（1）证人付某的证言。证明2017年3月，付某受表妹夫赵志军雇请开车，每趟出门工资1000元，为陈姓老板拉货四次，第一次是3月10日、第二次记不清楚、第三次是3月20日、第四次是被抓这次，拉一次货往返时间大概三天。四次拉货都是被告人赵志军联系的，四次拉货的装货地点、行程、到货地点、接送方式都完全一样，为此，判定是帮同一个老板拉货。每次拉货付某与被告人赵志军驾驶湘Ｇ×××××厢式货车从深圳到汕头市，在格林豪泰酒店和7天连锁店之间一个加油站等候，再由粤D开头的黑色丰田越野车带路至一个比较偏僻的村空地上，在天没亮时，两部货车尾部对接装货，付某有时下车看见装的都是纸箱，装好货后，用装布料的蛇皮袋故意放在车门边，掩饰里面的纸箱，尔后从篱沟上高速，一直至无锡北下高速，有人来接车开走下货，卸完货后，有人将货车开回来，随后，付某与被告人赵志军驾车回深圳。
（2）证人周某的证言。证明被告人赵志军是周某的儿子，其与母亲姓。其家有一辆湘Ｇ×××××蓝色福田小型厢式货车，一直给家里运送废旧布料，将废旧布料装入蛇皮袋，然后由被告人赵志军运送至厂家进行布料再回收，此外，会帮外面拉货。付某与被告人赵志军均一起开过车，向某不清楚赵志军拉的具体货物，被告人赵志军平时也不会告诉向某。
（3）证人刘某1的证言。证明刘某1在寻乌县经营一家超市和中铁物流，2.8排量的小型货车包车运费来回一趟的市场价是2元/公里。
（4）证人赵某的证言。证明赵某在其大哥经营的赣寻物流公司（通诚物流）帮忙，五十条装箱的香烟，运输距离500公里算5元/箱，1000公里翻倍，算10元/箱，均为零单货运到目的地的价格。
（5）证人向某的证言。证明向某与被告人赵志军系夫妻关系。被告人赵志军驾驶自己家的湘Ｇ×××××蓝色厢式货车从事运输，自己看见湘Ｇ×××××厢式货车里看到很多碎布料，是用蛇皮袋包裹着的碎布料，自己猜想赵志军可能是运输布料之类的，但赵志军没有跟自己说过。自己不认识杨某，如果发过手机号码，是自己在外面看到广告有人需使用货车，自己将记下的手机号码给赵志军，自己没有与手机号码173××××4972联系过。
（6）证人杨某的证言。证明杨某在2011年7月丢失过身份证，以后补办了身份证，自己不认识赵志军、向某，自己没有办理173××××4967、173××××4972手机号码，也没有与赵志军、向某联系过，不清楚谁在使用该号码。
7、被告人赵志军的供述和辩解。证明2017年3月23日晚，被告人赵志军（手机号180××××9216）接到自称陈姓男子的电话（手机号173××××4967），拉布料到浙江，约定运费3.7元/公里，被告人赵志军与付某于3月24日凌晨4时许驾驶湘Ｇ×××××厢式货车到达潮州市潮阳区的一个加油站（霞山镇的加油站，附近有7天酒店），在粤D开头的黑色丰田越野车带路至和平镇的一块空地上，在天还没亮时，两辆车尾对接装货，装好货后，被告人赵志军在关车门时，看见车厢外面一层装的蛇皮袋装的布料，“陈老板”交代被告人赵志军货拉到浙江后再和“陈老板”联系，并交代与他的通话记录要删除，被告人赵志军将与“陈老板”的通话记录删除，没有运输的相关证明。3月25日上午11时许，被告人赵志军驾车至济广高速寻乌吉潭服务区路段处时，被寻乌县公安局民警和烟草专卖局人员拦下，当场从车厢中查获440箱卷烟，其中黄金叶（金某）1250条、云烟（紫）2625条、南京（红）1325条、红双喜（硬）125条、红塔山（硬经典100）2100条、南京（紫树）3000条、利某（新版）425条、苏某（五星红杉树）150条，一共11000条，随后，将被告人赵志军及付某带至寻乌县烟草专卖局，并移送至寻乌县公安局。
被告人赵志军一共为陈老板拉了四次货到浙江，被告人赵志军（手机号180××××9216）接到自称陈姓男子的电话（173××××4967），拉货到浙江，双方商量运费3.7元/公里，从深圳至汕头至浙江来回路程大概3300公里，每趟运费12000元，随后，被告人赵志军雇请付某开车送货，每趟工资800至1000元。一共帮“陈老板”跑了四趟，得到两趟的运费，一共24000元。被告人赵志军每次没有验货，装的都是纸箱，也没有货单。
第一次是2017年2月中旬，被告人赵志军与付某驾车从深圳至汕头市潮南区或朝阳区的格林豪泰酒店附近的加油站等候，在粤D开头的黑色丰田越野车带路至一个比较偏僻的村空地上装货，然后从普宁篱沟上高速直达浙江无锡北下高速，有人接应货物，卸货后开空车回深圳。第二次是2017年3月初，装货的地点、老板与第一次相同，被告人赵志军收到一个男子支付的两趟运费人民币24000元。第三次是2017年3月20日，装货的地点、老板与第一次相同。第四次是2017年3月25日，装货的地点、老板与第一次相同，装货后从普宁篱沟上高速，“陈老板”打电话告诉被告人赵志军要将其通话记录删除，被告人赵志军将通话记录删除。3月25日上午11时许，被告人赵志军驾车至济广高速寻乌吉潭服务区路段处时被寻乌县公安局民警和烟草专卖局人员查获。
“陈老板”交代被告人赵志军，如果被查获就交代运输一次货物。“陈老板”交代被告人赵志军携带蛇皮袋和布料，后“陈老板”说其有更好的，被告人赵志军将携带的蛇皮袋和布料扔掉，从车厢中查获的装有布料的蛇皮袋是“陈老板”提供的，用于掩饰货车里面纸箱里的香烟。第一次在昆山下高速时，被告人赵志军帮忙卸货，看到蛇皮袋在货车门口用于掩饰货车里面的纸箱，当时怀疑可能运输的是违禁品，但当时并不知道是假烟，自己也没有过多过问装运的货物。被告人赵志军其与“陈老板”联系一事，付某不知情。自称“陈老板”的人是男的，福建人，手机号码是173××××4967。
上述证据来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，证据之间能够相互印证，经庭审质证，本院予以认定。
关于被告人赵志军称其不知道所运输货物是假烟的辩解。本院审查认为：被告人赵志军作为专门从事货车运输的驾驶员，在托运人不告知具体收货地点及联系方法、运费高于行业标准等明显违反行业操作规范和法律规定的情况下承运货物性质不明的货物，未检查货物品种、未清点货物数量，应当履行法律、法规、规章规定的“查验”义务而没有查验。同时，结合被告人赵志军的供述和证人付某的证言，均证实是在一个比较偏僻的村里空地上装货，且没有货运清单、烟草部门开具的准运证明等，在装运货物过程中，被告人赵志军也看到用蛇皮袋装的布料掩饰车内的纸箱物品，采用隐蔽的方式伪装运输货物。在运输过程中，被告人赵志军按照“陈老板”的要求删除了其与“陈老板”的通话记录，并对此反常行为无法做出合理解释，应当认定其有逃避法律追究的主观意识。综上，应当认定被告人赵志军主观上明知其运输的是违禁品。在本案中，被查获的假烟属于违禁品，依据主客观相一致的原则，被告人赵志军的行为符合生产、销售伪劣产品罪的犯罪构成，故对被告人赵志军的辩解，本院不予采纳。
本院认为，被告人赵志军违反国家烟草专卖管理法律法规，在无经营烟草专卖资格的情况下，明知他人贩运伪劣产品（假冒注册商标且伪劣卷烟），为获取高额运费，仍受雇佣为其提供运输的便利条件，涉案的卷烟价值人民币105.3586万元，其行为均构成生产、销售伪劣产品罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。依法应处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金。鉴于本案涉案卷烟在运输过程中被查获，未实际销售，被告人赵志军具有未遂情节，依法可以比照既遂犯减轻处罚；被告人赵志军受他人雇佣运输假冒注册商标且伪劣卷烟，起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚。本院依据《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十七条、第六十四条、第五二十条、第五十三条的规定，判决如下：
被告人赵志军犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年，罚金人民币五万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，自2017年3月26日起至2019
年3月25日止，罚金限在本判决生效后十日内交清。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江西省赣州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 钟瑞华
人民陪审员 温永兵
人民陪审员 刘兰洲
二〇一七年十二月二十日
法官 助理 汤健敏
书 记 员 李 忞
附《中华人民共和国刑法》相关条文：
第一百四十条：生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
第二十三条：已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十七条：在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
法官寄语
任何人未经许可不得经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品。情节严重，扰乱市场管理秩序，情节严重的，依法追究刑事责任。