云南省保山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）云05民终946号
上诉人（原审被告）：赵凤玲，女，1977年6月24日生，汉族，广东省电白县人，户籍地广东省电白县。
委托诉讼代理人：李龙岩，云南兰城律师事务所律师。特别授权代理。
被上诉人（原审原告）：李发宝，男，1968年10月2日生，傈僳族，隆阳区人，农民，住隆阳区。
委托诉讼代理人：伽实英，隆阳区芒宽乡法律服务所法律服务工作者。特别授权代理。
被上诉人（原审被告）：马瑞先，男，1966年9月10日生，汉族，隆阳区人，农民，住隆阳区。
被上诉人（原审被告）：杨发清，男，1974年7月10日生，汉族，隆阳区人，农民，住隆阳区。
委托诉讼代理人：刘宗杨，男，1971年8月20日生，汉族，隆阳区人，住隆阳区。由芒宽乡西亚社区村委会推荐。特别授权代理。
上诉人赵凤玲因与被上诉人李发宝、马瑞先、杨发清提供劳务者受害责任纠纷一案，不服云南省保山市隆阳区人民法院（2017）云0502民初3482号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月5日受理后，依法组成合议庭于2018年1月29日公开开庭审理了本案，上诉人赵凤玲委托诉讼代理人李龙岩，被上诉人李发宝及其委托诉讼代理人伽实英
、被上诉人马瑞先、被上诉人杨发清及其委托诉讼代理人刘宗杨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
赵凤玲上诉请求：撤销原判，改判上诉人赵凤玲不承担赔偿责任。事实及理由：1、上诉人赵凤玲与李发宝无雇佣关系，赵凤玲与被上诉人杨发清形成承揽关系，杨发清与李发宝形成雇佣关系，杨发清系雇主，应当承担赔偿责任；2、李发宝已经统筹报销部分的医疗费不应计入赔偿范围。
李发宝辩称，一审判决认定李发宝与赵凤玲之间形成雇佣关系事实清楚，李发宝已经统筹报销部分的医疗费不应计入赔偿范围的理由不能成立，一审判决适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
马瑞先辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
杨发清辩称，李发宝系赵凤玲雇员，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
李发宝向一审法院起诉请求：1、请人民法院依法判令三被告赔偿原告医疗费98450.54元、误工费180×120=21600元、护理费60×120=7200元、住院伙食补助费82×100=8200元、营养费60×100=6000元、交通费1600元、伤残补助费9020×20×30%=54120元、法医鉴定费3900元，共计201070.54元；2、诉讼费用由三被告承担。
一审法院认定事实：2016年9月，被告赵凤玲因需拆除其在芒北侧原老芒宽车站内的旧钢棚，便让被告马瑞先帮忙找相关人员来做拆房工作，并表示拆下来的材料可由拆除人员享有，以此充抵拆除费用。被告马瑞先遂找到被告杨发清，被告杨发清便电话邀约了原告等人，原告也邀约了经常跟其做活的人员于2016年9月5日到现场做活，并由被告杨发清提供工具。9月6日，原告在施工过程中因三角梯架侧倒从架子上跌落，致原告头部、胸部重伤，随即被送往芒宽卫生院抢救，因伤情过重于当天转院至保山市人民医院救治。原告因该次事故先后两次在保山市人民医院行手术治疗，共计住院82天，合计产生医疗费用98450.54元及交通费1600元。在原告住院治疗期间，被告杨发清垫付了医疗费用46876.81元。原告的伤情经保山市××医院司法鉴定所鉴定，结论为：1、原告李发宝患有脑损伤及功能絮乱所示的××-痴呆；2、2016年9月6日跌伤头部致脑挫裂伤是导致李发宝痴呆的原因。2017年4月19日，原告就其伤残程度、误工期、护理期、营养期申请云南省永鼎司法鉴定中心鉴定，经鉴定原告李发宝颅骨缺损的伤残等级评定为八级伤残，误工期为180日、护理期为60日、营养期为60日。
一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据各自的过错承担相应的责任。”本案中，被告赵凤玲因需拆除其在芒北侧原老芒宽车站内的旧钢棚，通过被告马瑞先帮忙找人做活，而被告马瑞先根据赵凤玲的指示和要求，联系被告杨发清并告知赵凤玲的指示要求后，被告杨发清又邀约包括原告等多人到现场进行为赵凤玲拆除钢棚。尽管被告赵凤玲可能并不知晓该请工过程及做活人员的信息，但被告杨发清及原告李发宝等人根据马瑞先所转达的赵凤玲的授意后实际到现场做活，应视为被告杨发清及原告李发宝等人与被告赵凤玲之间达成了雇佣合意并形成了劳务关系。一审法院认定被告赵凤玲系雇主，被告杨发清及原告李发宝等人系雇员，故原告李发宝在为赵凤玲提供劳务过程中受伤，被告赵凤玲依法应承担赔偿责任。而根据庭审中证人讲述，原告之前也经常带小工做活，属长期从事建筑行业，原告应当具备相应的安全操作常识。故对于原告受到的损害，原告应当承担相应的责任。为此，对于原告遭受的损失，酌情确定由被告赵凤玲承担70%，原告自行承担30%。故对原告向被告马瑞先和杨发清所主张的赔偿请求，不予支持。
《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。依照上述规定，根据原告的诉讼请求范围，结合查明的案件事实及审判实践，对原告的各项损失确定如下：1、医药费：98450.54元；2、住院伙食补助费：82天×100元/天=8200元；3、护理费：60天×100元/天=6000元；4、误工费：180天×100元/天=18000元；5、营养费：60天×50元/天=3000元；6、伤残赔偿金：9020元/年×20年×30%=54120元；7、鉴定费：3900元；8、交通费：1600元，以上八项合计193270.54元。根据前述责任划分比例，被告赵凤玲的赔偿金额为：193270.54元×70%=135289.38元。对于被告赵凤玲提出原告所报医保应从赔偿金额中予以扣除的辩解，根据审判实践，不予采纳。对于原告在本案中所主张的赔偿金额，因原告需自行承担部分，予以部分支持。至于被告杨发清在本案中垫付的医疗费用，因其未向原告提出退款诉讼请求，在本案中不予处理。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十六条、第二十六条、第三十五条的规定，判决：一、由被告赵凤玲于判决生效后十五日内赔偿原告李发宝人身损害各项费用135289.38元。二、驳回原告李发宝对被告马瑞先、杨发清的诉讼请求。三、驳回原告李发宝的其他诉讼请求。
二审经审理查明，被上诉人李发宝2016年9月6日至2016年10月29日在保山市人民医院住院治疗53天，医疗费为56508.87元，新农合统筹报销29821.30元；2017年3月6日至2017年4月4日在保山市人民医院住院治疗29天，医疗费为33283.63元，新农合统筹报销13055.06元。其余事实与一审一致，本院予以确认。
二审中，双方当事人均未向本院提交新的证据。
本院认为，关于上诉人赵凤玲提出与被上诉人李发宝无雇佣关系，赵凤玲与被上诉人杨发清形成承揽关系，杨发清与李发宝形成雇佣关系，杨发清系雇主的上讼请求，本案中，赵凤玲因需拆除其在芒北侧原老芒宽车站内的旧钢棚，通过马瑞先、杨发清联系被上诉人李发宝等人到现场为赵凤玲拆除旧钢棚，赵凤玲以拆除的旧钢棚作为报酬支付李发宝等人，李发宝等人为赵凤玲提供拆除旧钢棚的劳务，赵凤玲系雇主，李发宝等人系雇员，李发宝在为赵凤玲提供劳务过程中受伤，赵凤玲作为雇主依法应承担赔偿责任。
关于上诉人赵凤玲提出李发宝已经统筹报销部分的医疗费不应计入赔偿范围的上诉请求，本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。赵凤玲作为雇主，在本案中承担无过错赔偿的雇主责任，与侵权人过错造成他人损害的赔偿责任有所区别，李发宝已经统筹报销部分的医疗费42876.36元不属李发宝直接损失，不应计入赔偿范围。李发宝的各项损失确定如下：1、医药费：98450.54元-42876.36元=55574.18元；2、住院伙食补助费：82天×100元/天=8200元；3、护理费：60天×100元/天=6000元；4、误工费：180天×100元/天=18000元；5、营养费：60天×50元/天=3000元；6、伤残赔偿金：9020元/年×20年×30%=54120元；7、鉴定费：3900元；8、交通费：1600元，以上八项合计150394.18元，赵凤玲的赔偿金额为：150394.18元×70%=105275.93元。
综上所述，上诉人赵凤玲的上诉请求部分成立，本院予以部分支持；一审判决认定事实清楚，适用法律部分不当，本院予以部分变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持云南省保山市隆阳区人民法院（2017）云0502民初3482号民事判决第二、三项；
二、变更云南省保山市隆阳区人民法院（2017）云0502民初3482号民事判决第一项为:由上诉人赵凤玲于本判决生效之日起十五日内支付给李发宝人身损害各项费用105275.93元。
一审案件受理费按一审判决执行。
二审案件受理费4316元，由上诉人赵凤玲负担4000元，被上诉人李发宝负担316元。
本判决为终审判决。
审判长 黄映瑾
审判员 施 红
审判员 杨福元
二〇一八年三月一日
书记员 施 婷