山西省晋中市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）晋07民终2968号
上诉人（原审原告）：巨海仙，女，1961年5月3日生，汉族，住晋中市榆次区。
被上诉人（原审被告）：山西凯翕克化工有限公司，住所：晋中市榆次区榆太路223号。
法定代表人：申炜，职务：董事长。
委托诉讼代理人：劳春梅，山西正名律师事务所律师。
委托诉讼代理人：姚杰敏，山西正名律师事务所律师。
上诉人巨海仙因与被上诉人山西凯翕克化工有限公司（以下简称凯翕克公司）劳动争议纠纷一案，不服山西省晋中市榆次区人民法院（2016）晋0702民初2714号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
巨海仙上诉请求：1、依法撤销山西省晋中市榆次区人民法院（2016）晋0702民初2714号民事判决，改判被上诉人为上诉人缴纳劳动关系存续期间的社会保险费用33241.53元，支付未签订书面劳动合同的双倍工资20523元、加班费5472.8元、生活费7908元、解除劳动合同补偿金13682元；2、上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：1、一审法院认为，上诉人要求被上诉人缴纳社会保险的诉求不属于人民法院受理民事案件的范围，应以裁定的形式作出驳回起诉，一审法院判决驳回上诉人的上述请求错误。2、上诉人与被上诉人之间是劳动关系，一审认定劳务关系错误。上诉人2008年入职被上诉人凯翕克公司，双方就形成了劳动关系，被上诉人一直没有为其缴纳各项社会保险。2011年5月以后上诉人虽然年满50周岁，但是一直没有享受基本养老保险待遇领取退休金，按照法律规定，双方之间的关系不是劳务关系，而是劳动关系，享有劳动法规定的各项权利。3、上诉人关于没有签订书面劳动合同的双倍工资的诉讼请求没有超过诉讼时效。2016年6月，上诉人因此口头通知被上诉人解除事实劳动合同，另行寻找工作。2016年7月申请劳动仲裁，并在规定期限内起诉。没有签订书面劳动合同的双倍工资属于劳动报酬，其仲裁时效应该从解除劳动关系之日起算。上诉人关于没有签订书面劳动合同的双倍工资的诉讼请求没有超过诉讼时效。4、被上诉人持有掌握考勤、工资表等证据却拒不提供，应承担不利后果。上诉人关于加班工资的请求应予以支持。5、在劳动关系解除之前，上诉人仍然是被上诉人的职工，放假期间的生活费应予以支持。6、鉴于上诉人与被上诉人存在事实劳动合同，被上诉人始终没有为上诉人缴纳各项社会保险，没有按规定支付加班工资等，上诉人有权单方面提出解除事实劳动合同并依法获得解除劳动合同的补偿金。
被上诉人凯翕克公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应驳回上诉，维持原判。一、上诉人与被上诉人之间是劳务关系，并非劳动关系。依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条关于：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”的规定，一审判决认定因上诉人巨海仙于2011年5月己经达到法定退休年龄，故上诉人与被上诉人双方系劳务关系是正确且符合法律规定的。二、上诉人主张被上诉人承担生活费和解除劳动合同的经济补偿于法无据，应当予以驳回。鉴于上诉人与被上诉人双方之间形成的是劳务关系，那么其主张2016年1月至6月的生活费一节即没有法律依据。同时，因为双方之间不存在劳动关系，其主张解除劳动关系经济补偿金也没有事实和法律依据，依法应予以驳回。三、上诉人主张被上诉人为其缴纳社会保险不属于人民法院受理民事案件的范围，故该请求不应支持。征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，根据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条之规定：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。”以及第八十三条之规定：“用人单位或者个人认为社会保险费征收机构的行为侵害自己合法权益的，可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。”用人单位为劳动者缴纳各项社会保险系法定义务，若不按时足额缴纳，由社会保险费征收机构履行征缴职责，个人认为社会保险费征收机构的行为侵害其合法权益的，可以依法申请行政复议或提起行政诉讼，故上诉人主张不属于人民法院受理民事案件的范围，对上诉人该项请求，法院不应予以支持。四、上诉人所主张的未签订劳动合同的双倍工资已经超过法定时效。鉴于因用人单位支付劳动者未订立书面劳动合同双倍工资中的一倍不是基于劳动者提供的劳动，而是基于用人单位的违法行为，故未签订劳动合同双倍工资中的一倍性质上属于惩罚性赔偿金。并非劳动报酬性质。因此，上诉人的该主张应当适用《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款之规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起计算。”因此，本案中上诉人关于因未签订劳动合同而产生的双倍工资的主张已超过法定的一年的时效，故不应予以支持。五、上诉人要求被上诉人支付加班费，应当就加班事实的存在承担举证责任。上诉人未能就其所主张的加班事实提供证据加以证实的情况下，该主张不应予以支持。1、上诉人虽然提供了部分时间的工资表，但该工资表来源不清，全部是复印件，且工资表上没有被上诉人处法定代表人或主要负责人的签字，更没有被上诉人的公章，该些证据无法达到证明其存在加班事实的证明目的，且上诉人人也不能提供被上诉人公司掌握加班事实存在的证据，故其应当承担举证不利的后果。2、证明加班费的举证责任不适用上诉人所述的举证责任倒置的原则。《劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》（简称《若干规定》）第六条：在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。上述规定清楚地表明，无论是在《劳动争议调解仲裁法》还是《若干规定》规定应由用人单位承担的举证责任范围中，都不包括劳动者的“劳动时间”，而仅仅限于“与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的”和“用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定”这一范畴，而本案申请人诉求的事项均不适用举证责任倒置的法定条件，所以，被上诉人作为用人单位对上诉人的加班劳动时间没有义务承担举证责任。同时，《若干规定》第七十条规定：“一方当事人提出的下列证据，对方当事人提出异议但没有足以反驳的相反证据的，人民法院应当确认其证明力：（一）书证原件或者与书证原件核对无误的复印件、照片、副本、节录本；”而关于当事人只有陈述而没有证据的情形，《若干规定》第七十六条规定，当事人对自己的主张只有本人陈述而不能提出其他相关证据的其主张不予支持。但对方当事人认可的除外。因此，本案上诉人诉求的举证责任不适用举证倒置，其应当承担举证不能的法律后果。
巨海仙向一审法院起诉请求：凯翕克公司为巨海仙缴纳劳动关系存续期间的社会保险费33241.53元，支付未签订书面劳动合同补偿金20523元、加班工资5472.8元、2016年1月至6月生活费7908元、解除劳动合同补偿金13682元。
一审法院认定事实：巨海仙系凯翕克公司员工，但双方未签订过书面劳动合同，凯翕克公司未给巨海仙缴纳过各项社会保险。2016年2月，凯翕克公司停产放假。2016年6月28日，巨海仙向榆次区劳动争议仲裁委提出仲裁申请，仲裁委于同年7月4日以巨海仙己超龄、主体不符为由作出榆劳仲案字[2016]29号不予受理通知书，并于同年7月12日给巨海仙送达。巨海仙对该通知书不服，在法定期间内向提起诉讼。庭审中，巨海仙以维持生活为由，自愿于2016年7月起同凯翕克公司解除劳动关系。凯翕克公司认为巨海仙己经超龄，2015年巨海仙自行离职双方己解除劳务关系。
一审法院认为，关于巨海仙要求凯翕克公司为其缴纳劳动关系存续期间的各项社会保险一节，因征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，根据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条、第八十三条的规定，用人单位为劳动者缴纳各项社会保险系法定义务，若不按时缴纳，由社会保险费征收机构履行征缴职责，社会保险费征收机构的行为侵害其合法权益的，可以依法申请行政复议或提起行政诉讼，故巨海仙的该项主张不属人民法院受理民事案件的范围，不予支持；关于巨海仙要求凯翕克公司支付不签订书面劳动合同双倍工资一节，因超过法定时效，不予支持；关于巨海仙要求凯翕克公司支付加班工资一节，因其未提供充分证据证明其主张，其依法应承担相应不利后果；关于巨海仙要求凯翕克公司支付2016年1月至6月生活费一节，巨海仙于2011年5月己经达到法定退休年龄，此后双方系劳务关系，对巨海仙的该项诉讼请求不予支持；关于巨海仙要求凯翕克公司支付解除劳动关系经济补偿金一节，巨海仙于2011年5月已经达到法定退休年龄，双方劳动合同终止，此前巨海仙未提出与凯翕克公司解除劳动关系，故对巨海仙该项主张不予支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三款，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条、第八十三条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条之规定，判决如下：驳回原告巨海仙的诉讼请求。案件受理费10元，由原告巨海仙负担。
二审中，上诉人巨海仙提交微信聊天记录截屏，欲证明上诉人系请假，并非自动离职。被上诉人凯翕克公司质证称，不是新证据，聊天对象无法核实，聊天内容的真实性也无法确认，不能证明上诉人的主张。上诉人巨海仙陈述合同是年年签订了，但签订后被上诉人就收回去了。
本院认为，本案二审的争议焦点：被上诉人凯翕克公司是否应当为上诉人巨海仙缴纳劳动关系存续期间的社会保险费33241.53元，支付未签订书面劳动合同补偿金20523元、加班工资5472.8元、2016年1月至6月生活费7908元、解除劳动合同补偿金13682元。针对该争议焦点，评判如下：（一）依照《中华人民共和国社会保险法》第八十六条之规定，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，由有关行政部门处欠缴数额一倍以上三倍以下的罚款。上诉人巨海仙请求被上诉人凯翕克公司缴纳劳动关系存续期间的社会保险费，因社会保险费补缴不属人民法院审理劳动争议案件的受案范围，依法应驳回起诉。（二）上诉人巨海仙于二审中陈述其与被上诉人凯翕克公司每年签订劳动合同，故请求的未签订书面劳动合同补偿金，依法不应支持。（三）依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。上诉人巨海仙所举工资表等证据不足以证明加班事实的存在，亦未提交被上诉人凯翕克公司掌握加班事实存在的证据，依法上诉人应承担举证不利的法律后果。（四）上诉人巨海仙于2011年5月3日达到法定退休年龄，双方劳动合同终止，此后双方系劳务关系，故对上诉人巨海仙请求的2016年1月至6月的生活费以及解除劳动合同补偿金，不应支持。（五）上诉人巨海仙于一审提出包括社会保险费在内的五项诉讼请求，一审法院未予支持，同时在本院认为部分载明社会保险费补缴不属人民法院受理民事案件的范围，未另行针对社会保险费补缴驳回起诉，以判决吸收裁定，予以维持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人巨海仙负担。
本判决为终审判决。
审判长 杨姣瑞
审判员 王 雪
审判员 申子西
二〇一七年十一月二十八日
书记员 申海凰