云南省文山壮族苗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）云26民终238号
上诉人（原审原告）：垫富宝投资有限公司。
住所地：河北省邢台市新河县新兴街东侧。
法定代表人：耿君彩，该公司总经理。
被上诉人（原审被告）：戴朝进，男，1978年8月30日生，壮族，云南省麻栗坡县人，初中文化，城镇居民，住云南省麻栗坡县。
上诉人垫富宝投资有限公司（以下简称：垫富宝公司）因与被上诉人戴朝进合同纠纷一案，不服砚山县人民法院（2017）云2622民初1388号民事判决，向本院提出上诉。本院2018年2月23日立案后，依法组成合议庭审理本案，现已审理终结。
垫富宝公司的上诉请求：1.请求依法撤销(2017)云2622民初1388号民事判块书，并依法改判支持垫富宝公司的一审诉讼请求;2.本案诉讼费用由戴朝进承担。事实及理由:一、一审法院认定事实错误，戴朝进应当按照双方签订的《垫付宝(垫付卡)领用合同》向垫富宝公司支付违约金。一审法院认为垫富宝公司所举证据不能证明分多少期还款及每月还款的金额是多少，即还款方式约定不明，致使无法计算当月违约金，垫富宝公司应承担举证不利的后果。同理，延迟履行违约金也因为每期还款金额的不明而无法计算。垫富宝公司认为一审法院认定上述事实错误，理由是:垫富宝公司与戴朝进于2017年2月14日签订的《垫付宝(垫付卡)领用合约》系原、被告双方真实意思表示，内容合法有效，该合同对违约金及延迟履行金作了明确的约定，即戴朝进成为垫富宝公司的会员，戴朝进将垫付款归还给垫富宝公司，若未足额偿还，戴朝进须按其欠款总额的10%向垫富宝公司交纳当月违约金，且戴朝进未还清欠款之日前，每逾期1日须按欠款额的1‰向垫富宝公司支付延迟履行金。另外，本案不存在还款方式约定不明，垫富宝公司与戴朝进签订合同时，垫富宝公司已经明确向戴朝进说明若戴朝进使用垫付宝账户进行消费后，垫富宝公司向第三方支付的垫付款戴朝进需按12个月分期向垫富宝公司偿还，每个月的还款日前向垫富宝公司偿还垫付款的十二分之一，从双方口头约定亦从垫富宝公司向法庭提交的4号证据“戴朝进手机短信内容截图”中能够相互印证，该手机短信内容客观反映了戴朝进的还款日、每期还款金额等内容。同时，戴朝进注册垫付宝账户后，其垫付宝账户中即明确了账单日和还款日信息，具体到每一笔交易发生后，其垫付宝账户中即生成了该笔交易对应的每笔账单应还款金额信息，且对此，垫富宝公司可以提供从垫富宝网站后台查询的戴朝进分期账单信息进行证明。因此，一审认定双方对账单日还款日约定不明，属于认定事实不清。二、垫富宝公司己经全面履行了垫付的合同义务，戴朝进未按约定在还款日前偿还垫付款，己经构成违约，应当承担违约责任。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条的规定，本案中，垫富宝公司与戴朝进双方签订的《垫付宝(垫付卡)领用合约》第五条亦对“违约责任”进行了明确约定，即戴朝进构成违约的，应当向垫富宝公司支付当月违约金、延迟履行违约金、涉诉违约金及因为实现债权而产生的合理费用，包括案件受理费、律师费用等。故本案戴朝进除了向垫富宝公司支付20849.93元垫付款外，还应承担欠款总额10%的违约金、延迟履行金(计算至还清垫付本金为止)及涉诉违约金。综上所述，一审法院认定事实错误导致判决结果错误，故垫富宝公司恳请二审法院查明事实后，依法撤销一审判决并改判。
戴朝进未作答辩。
垫富宝公司向一审法院起诉请求：1.判决戴朝进返还垫富宝公司垫付款本金20849.93元（指戴朝进所欠全部本金，既包括到期本金，也包括未到期本金）；2.判令戴朝进支付违约金1121.78元（此外违约金计算至2017年8月12日，要求戴朝进至实际付清之日据实支付应付违约金）；3.判令本案的案件受理费、公告费、邮寄费、保全费用（包括保全费、财产保全保险费等）、鉴定费等诉讼费用及垫富宝公司为追偿欠款而支付的律师费或其他费用由戴朝进承担。
一审法院认定事实：2017年1月20日，戴朝进作为乙方与垫富宝公司作为甲方签订一份《垫付宝（垫付卡）领用合约》，约定乙方成为甲方的会员，甲方替买方会员垫付消费款项给垫付宝卖方会员，买方会员将垫付款归还甲方，若未足额偿还，乙方须按其欠款总额的10%向甲方交纳当月违约金，且乙方未还清欠款之日前，每逾期1日须按欠款额的1‰向甲方支付延迟履行违约金等事项。2017年1月24日，戴朝进在商户文山市荣夏木地板经营部消费16000元，在商户文山市华鑫隆租车行消费9000元，垫富宝公司按约定垫付了该笔款项，后戴朝进偿还了4150.07元垫付款，尚欠余款20849.93元至今未还。
原审认为，依法成立的合同受法律保护。垫富宝公司与戴朝进签订的《垫付宝（垫付卡）领用合约》、《垫付宝会员资料审核确认书》和戴朝进出具给垫富宝公司的《情况说明》均是当事人的真实意思表示，其内容也不违反法律规定，合法有效。垫富宝公司为戴朝进垫付消费款25000元的事实清楚，证据充分，予以确认。后戴朝进仅偿还了4150.07元垫付款，余款20849.93元至今未还，垫富宝公司要求戴朝进偿还所欠垫付款20849.93元的诉讼请求成立，予以支持；关于垫富宝公司所主张的违约金及为实现该债权而产生的其他费用问题。因垫富宝公司所提供的《垫付宝（垫付卡）领用合约》第五条第1项约定“乙方应按照垫付宝网站上甲乙双方达成的垫付宝账户账单日、还款日以及垫付宝网站上约定的时间、方式等核算账单，并在每期的还款日前按时足额还款，并遵守垫付宝网站发布的垫付宝还款规则及指定网络平台发布的各项规则。”第五条第3.1款约定“乙方逾期的当日，需向甲方支付欠款总额的10%作为当月违约金；”，根据法律对违约责任相关规定，上述违约金约定过高；另外，垫富宝公司所举的证据并不能证明其与戴朝进约定了对垫付款应分多少期还款及每期还款的金额是多少等事实，即还款方式约定不明，致使无法计算当月违约金；同理，延迟履行违约金也因为每期还款金额的不明确而无法计算；同时，垫富宝公司未提供证据证明其为追偿欠款而支付了其他费用及金额的依据，故垫富宝公司应承担举证不能的法律后果，对其主张不予支持。《诉讼费用交纳办法》第二十九条规定：“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。共同诉讼当事人败诉的，人民法院根据其对诉讼标的的利害关系，决定当事人各自负担的诉讼费用数额。”，故诉讼费的负担由人民法院决定，当事人无需将案件受理费作为单独的诉讼请求向法院主张。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”本案当事人戴朝进经原审法院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法缺席判决。综上所述，对垫富宝公司的诉讼请求，予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下：一、由戴朝进于本判决发生法律效力后十五日内偿还垫富宝投资有限公司垫付款20849.93元；二、驳回垫富宝投资有限公司的其他诉讼请求。案件受理费350元，减半收取175元，由戴朝进负担。
二审中，当事人没有提交新证据。
本院认定法律事实与一审认定一致，本院依法予以确认。
本案的争议焦点是：垫富宝公司主张的违约金是否应当支持。
本院认为，2017年1月20日，戴朝进与垫富宝公司签订《垫付宝（垫付卡）领用合约》，合约第五条约定的违约责任有三项：当月违约金、延迟履行违约金、涉诉违约金。所约定的当月违约金为欠款总额的10%；延迟履行违约金为每逾期1日按欠款额的1‰支付；涉诉违约金为垫富宝公司向法院起诉后，除诉讼费用后，欠款方还要支付10000元的涉诉违约金。本案中，垫富宝公司已按约定为戴朝进在商户文山市荣夏木地板经营部消费16000元，在商户文山市华鑫隆租车行消费9000元，共计25000元。戴朝进应按合同约定进行还款，但戴朝进并未按《垫付宝（垫付卡）领用合约》约定履行还款义务，其行为已构成违约，应承担相应的违约责任。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”因双方在合同中约定的违约金分为当月违约金、延迟履行违约金、涉诉违约金。按照约定的计算方法确定本案的违约金明显超出戴朝进违约给垫富宝公司造成的实际损失。依照《最高院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款规定“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。”，本案中，鉴于垫富宝公司在为戴朝进垫付消费款25000元后，收取了1875元服务费，以及双方对违约金的约定已超过了年利率24%的实际情况，本院对违约金的计算予以调整。至于违约金的起算时间，因垫付宝公司于2017年8月1日扣划了戴朝进的2090.00元，故应以该时间点计算。原审未判决戴朝进向垫富宝公司承担违约责任不当，本院予以改判。
综上所述，垫富宝公司的上诉理由部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持砚山县人民法院（2017）云2622民初1388号民事判决第一项，即“一、由戴朝进于本判决发生法律效力后三十日内偿还垫富宝投资有限公司垫付款20849.93元”；第二项，即“驳回垫富宝投资有限公司的其他诉讼请求”；
二、由戴朝进于本判决发生法律效力后三十日内，以所欠的款项20849.93元为基数，从2017年8月1日起，按年利率24%计算向垫富宝公司支付违约金，直至欠款还清之日止。
二审案件受理费350元，由戴朝进负担，一审案件受理费按照一审判决执行。
本判决为终审判决。
本判决送达即发生法律效力。当事人如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在判决规定履行期限届满后两年内向一审法院申请强制执行。
审判长 杨 琴
审判员 秦永兴
审判员 张 祺
二〇一八年四月十一日
书记员 阳梦迪