云南省曲靖市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）曲中民终字第1268号
上诉人（原审原告）邓向军，男，1985年12月14日生，汉族，小学文化，农民，宣威市人。
被上诉人（原审被告）宣威市双河乡小营煤矿。
负责人朱灿勋，职务：矿长。
上诉人邓向军因与被上诉人宣威市双河乡小营煤矿工伤保险待遇纠纷一案，不服宣威市人民法院（2015）宣民初字第513号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年10月19日受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理确认的本案法律事实是：原告邓向军系宣威市双河乡小营煤矿从事井下工作的工人，2013年12月11日，原告邓向军在该矿井下工作时受伤，后被送至宣威市中医院住院医治，住院161天，诊断为：1、L1椎体压缩性骨折及圆锥损伤出血和硬膜外小血肿并不完全性截瘫；2、L1棘突、L2-4右侧横突骨折；2014年2月28日曲靖市人力资源和社会保障局作出曲人工认字（2014）第30036号工伤认定决定书认定邓向军之伤为工伤。2014年8月26日曲靖市劳动能力鉴定委员会评定邓向军的伤残等级为叁级，护理依赖程度为部分护理依赖。之后原告未回单位上班。2014年11月6日，邓向军向宣威市劳动人事争议仲裁委员会提交了书面申请书。2015年1月6日宣威市劳动人事争议仲裁委员会作出裁决书，裁决：一、申请人邓向军退出工作岗位，保留与被申请人宣威市双河乡小营煤矿之间的劳动关系，并由被申请人一次性支付申请人下列工伤保险待遇：1、一次性伤残补助金2000元／月×23个月=46000元；2、停工留薪期待遇2000元／月×8.5个月=17000元；3、住院期间护理费5004元；4、住院期间伙食补助费4186元；以上合计72190元。二、由被申请人自2014年9月起按所属年度上年统筹地社平工资的30％每月支付申请人生活护理费，直至不具备领取条件。（2014年9月至12月期间每月为1011.9元。）。三、由被申请人自2014年9月起每月支付申请人伤残津贴1600元，直至不具备领取条件（当最低工资标准高于该标准时，以最低工资标准支付）。原告邓向军不服宣威市劳动人事争议仲裁委员会的裁决，于2015年1月23日向法院起诉，提出前述诉讼请求。庭审中，原告邓向军坚持其诉讼请求，被告宣威市双河乡小营煤矿请求法院依法判决。调解未能达成协议。
另查明，原告邓向军在受伤后未回宣威市双河乡小营煤矿上班。原告上班期间工伤保险的缴费工资为每月2000元。上一年的工伤保险统筹地在岗职工社会平均工资水平为每月3108元。
原审法院认为：原告邓向军在被告宣威市双河乡小营煤矿井下工作时受伤后经认定为工伤并提交相关证据予以证实，被告宣威市双河乡小营煤矿应承担赔偿责任。根据《工伤保险条例》和《云南省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第三十九条的规定，原告邓向军提出解除劳动合同关系，不符合《工伤保险条例》的规定，邓向军自2011年8月起就在双河乡小营煤矿参保工作，其自受伤后，治疗、工伤认定、劳动能力鉴定、及申请劳动仲裁等都是以双河乡小营煤矿的职工的身份进行的。其所受之伤，只能按工伤保险条例的规定进行处理，原告的委托代理人提出按云南省农民工工伤保险暂行办法处理，明显不符合本案实际，不予采信，诉求不予支持；原告邓向军主张的赔偿数额依法确认如下：一、申请人邓向军退出工作岗位，保留与被申请人宣威市双河乡小营煤矿之间的劳动关系，并由被申请人一次性支付申请人下列工伤保险待遇：1、一次性伤残补助金2000元／月×23个月=46000元；2、停工留薪期待遇2000元／月×8.5个月=17000元；3、住院期间护理费5004元；4、住院期间伙食补助费4186元；以上合计72190元。二、由被申请人自2014年9月起按所属年度上年统筹地社平工资的30％每月支付申请人生活护理费，直至不具备领取条件。（2014年9月至12月期间每月为1011.9元。）。三、由被申请人自2014年9月起每月支付申请人伤残津贴1600元，直至不具备领取条件（当最低工资标准高于该标准时，以最低工资标准支付）。原告邓向军主张的车旅费、鉴定费、后期治疗费、残疾辅助器具费等未提交相应证据且不符合《工伤保险条例》的规定，不予支持；据此，依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十四条、第三十五条、第六十四条及《云南省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第三十五条之规定，判决如下：一、申请人邓向军退出工作岗位，保留与被申请人宣威市双河乡小营煤矿之间的劳动关系，并由被申请人一次性支付申请人下列工伤保险待遇：1、一次性伤残补助金2000元／月×23个月=46000元；2、停工留薪期待遇2000元／月×8.5个月=17000元；3、住院期间护理费5004元；4、住院期间伙食补助费4186元；以上合计72190元。二、由被申请人自2014年9月起按所属年度上年统筹地社平工资的30％每月支付申请人生活护理费，直至不具备领取条件。（2014年9月至12月期间每月为1011.9元。）。三、由被申请人自2014年9月起每月支付申请人伤残津贴1600元，直至不具备领取条件（当最低工资标准高于该标准时，以最低工资标准支付）。四、驳回原告邓向军的其他诉讼请求。
一审宣判后，邓向军不服，向本院提起上诉。请求二审法院撤销原判并依法改判或发回重审。其上诉理由是：原审法院判决保留上诉人与被上诉人之间的劳动关系，属法院适用法律错误。首先，上诉人受伤后便没有回被上诉人处上班，且被上诉人也没有任何异议，证明两者之间对解除劳动关系一事达成一致，劳动关系解除。其次，自上诉人受伤后，被上诉人至今没有向上诉人支付相应的停工留薪工资，故依据相关法律规定上诉人可以解除与被上诉人之间的劳动关系。另外，上诉人在一审中的各项诉求符合客观事实，依法应得到支持。
被上诉人宣威市双河乡小营煤矿未答辩。
二审中双方均未提供新的证据。
经二审审理查明的本案法律事实与一审认定一致，本院依法予以确认。
本院认为，上诉人在被上诉人处因工受伤，伤残等级为叁级，依法应保留劳动关系。上诉人以被上诉人未提出异议及未支付停工留薪期间待遇为由而要求解除劳动关系无法律依据。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决所确定的各项费用并无不当。上诉人的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。但原判主文对当事人称谓表述错误，本院予以纠正。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销宣威市人民法院（2015）宣民初字第513号民事判决；
二、上诉人邓向军退出工作岗位，保留与被上诉人宣威市双河乡小营煤矿之间的劳动关系，并由被上诉人一次性支付上诉人下列工伤保险待遇：1、一次性伤残补助金2000元／月×23个月=46000元；2、停工留薪期待遇2000元／月×8.5个月=17000元；3、住院期间护理费5004元；4、住院期间伙食补助费4186元；以上合计72190元；
三、由被上诉人自2014年9月起按所属年度上年统筹地社平工资的30％每月支付上诉人生活护理费，直至不具备领取条件。（2014年9月至12月期间每月为1011.9元。）；
四、由被上诉人自2014年9月起每月支付上诉人伤残津贴1600元，直至不具备领取条件（当最低工资标准高于该标准时，以最低工资标准支付）；
五、驳回上诉人邓向军的其他诉讼请求。
二审案件受理费10元，免收。
本判决为终审判决。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本判决送达双方当事人即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审人民法院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。
审判长 刘跃昌
审判员 张玲玲
审判员 朱婧然
二〇一五年十二月十日
书记员 朱 丹
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