山东省烟台市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鲁06民终699号
上诉人（一审被告）：永诚财产保险股份有限公司烟台中心支公司。
负责人：王曙光，该公司经理。
委托诉讼代理人：王金亮，男，1985年4月6日出生，汉族，住山东省寿光市，该公司职员。
被上诉人（一审原告）：孙洪君,男,1960年9月17日出生,汉族,住海阳市。
委托诉讼代理人：姜国民，男，1951年4月12日出生，汉族，住海阳市。
上诉人永诚财产保险股份有限公司烟台中心支公司（以下简称永诚保险公司）因与被上诉人孙洪君机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省海阳市人民法院（2017）鲁0687民初2471号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月26日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
上诉人永诚保险公司上诉请求：1、撤销一审判决中关于误工费和伤残赔偿标准的认定；2、依法判决驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求。事实和理由：一审法院认为孙洪君的伤残赔偿金按照城镇农村结合标准计算、误工费按照建筑行业标准计算，由上诉人永诚保险公司承担，无事实及法律依据。被上诉人孙洪君的户籍为农村，伤残赔偿金应当按照农村标准计算；孙洪君与建筑公司并非雇佣关系，无任何证据证明其从事建筑行业。1、一审中，两证人刘某、孙某称系孙洪君同事，但建筑公司未出具任何劳动关系证明，一审法院在未予核实的情况下认定其同事或雇佣关系，没有任何法律依据。2、一审已明确：孙洪君对于所谓建筑公司宿舍信息的描述与刘某、孙某的证言完全不符，应当可以推断三人非同事或雇佣关系，对于被上诉人所从事的建筑工作法院应当不予认定。被上诉人的误工损失和伤残赔偿标准均应按照农村标准计算。
被上诉人孙洪君未到庭亦未答辩。
一审原告孙洪君向一审法院起诉请求：要求被告赔付医疗费45425.42元、误工费32400元、护理费779.34元、伙食补助费660元、残疾赔偿金68024元，以上合计147288.46元。
一审法院认定事实：原告为证明自己的主张，提交了以下证据：证据一，海阳市公安局交通警察大队简易程序道路交通事故认定书一份，以证明事故发生及被告负事故全责。证据二，门诊病历、住院病历、用药明细、药费单据一宗，证明事故发生后原告诊治情况、住院时间22天，以此主张医疗费45425.42元，伙食补助费660元。并主张住院期间1人护理，护理费按照2016年农村居民可支配收入12930元，12930/365×22=779.34元。证据三，山东永鼎司法鉴定中心出具的鲁永司鉴中心【2017】临鉴字第2728号司法鉴定意见书一份。证明原告损伤构成十级伤残，误工时间（含住院期间）为180日。证据四，海阳市中村建筑公司出具的证明一份，内容为“孙洪君同志2013年3月至2016年5月一直在我外包劳务工程中从事小工工作，工资每天180元由外包人承担”。据此并结合证据三，主张误工费32400元。同时，结合证据三，主张原告长期居住于中村建筑公司宿舍，应当按照城镇标准计算残疾赔偿金，原告为十级伤残，残疾赔偿金按照2016年山东省城镇居民标准34012元，计算20年的10%为68024元。
一审法院组织当事人进行了证据交换和质证。其中，对于证据一、证据三以及住院伙食补助费、护理费双方无异议。对当事人无异议的证据，法院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，一审法院认定如下：1、对于证据二中的医药费数额，被告永诚保险公司提出，对证据的真实性无异议，但依据保险合同规定要求剔除非医保用药以及医保用药的自付部分，剔除比例约15%。对此项异议，法院认为，原告因交通事故受伤入院后接受医院治疗，所用药物均由医生根据病情需要开具，原告本人并无对治疗方案以及治疗用药的审核、检查权，永诚保险公司要求剔除15%的非医保用药，于法无据，故对于被告的主张，法院不予支持，对医药费数额45425.42元予以认定。2、对于证据四，被告永诚保险公司对原告的工资情况提出异议，要求原告提供建筑公司营业执照，建筑公司与外包人的外包合同原件及外包费用结算清单，并要求外包合同的经办人及企业法人出庭质证，并认为，即便该证明真实，其所描述的只能证明建筑公司将工程外包，不能证明承包人具体交由哪些工人施工，要求原告提供与建筑公司的劳动合同，事故前一年的工资表，及由公司财务人员出具的工资支付凭证原件。同时，被告认为，依据原告的户籍性质，残疾赔偿金应当按照农村标准计算，13954元/年×20年×10%=27908元，并且原告并没有提供在城镇居住一年以上的证明，对于其主张的城镇标准不认可。针对被告提出的异议，原告称，每天收入就是180元，对于居住情况自述一直住宿舍，是公司租的房子，和公司不在一个院里，是平房，门朝南，宿舍里有卫生间，6、7个人住，里面可以做饭，有做饭的工具，每人一张床。原告并提供了证人刘某和孙某到庭作证。法庭当庭对证人进行了询问。证人刘某的证人证言为：本人刘某，男，汉族，1967年1月8日出生，户籍山东省海阳市二十里店镇半社乡村311号，身份证号，现住海阳市东村街道办事处凉山后村，系中村建筑公司项目经理，正式职工，原告孙洪君从事建筑业，大概从2006年开始一直给刘某做小工，收入是一天180元，全年基本满勤，基本每天都有活干，但没有劳动合同，每月以现金形式发放工资，没有工资单，也没有发放工资的账目记录，建筑工地有凤城的凤凰城等处；宿舍是平房，位于公司院内，宿舍里没有卫生间，不能做饭，一般5、6个人住，上下铺，原告和其他工人有时候住公司宿舍，但多数时间住工地宿舍。证人孙某的证人证言为：本人孙某，男，汉族，1964年4月2日出生，户籍山东省海阳市小纪镇南台村151号，身份证号，现住海阳市东村街道办事处中村建筑公司宿舍，和孙洪君系工友，都是搞建筑的，是在中村建筑公司跟着刘某干。孙洪君在工地上什么活也干，全年每天都有活干，每天收入180元，到月底老板以现金形式给钱，好像有劳动合同。宿舍是楼房，是建筑公司自己的房子，跟公司在一个院里，5、6个人住，宿舍里不能做饭，有食堂可以吃饭。
结合原告陈述和证据，法院认为，首先，对于原告的工作性质问题，建筑公司证明和两名证人的陈述能够予以对应，且符合海阳建筑行业在用工、报酬支付方面的行业习惯，被告无相反证据证明原告非从事建筑行业，故法院对于原告关于其从事建筑业小工的主张予以支持。其次，对于原告的工资报酬问题，中村建筑公司的证明内容说明，该公司并非实际参与工资结算，故其并不掌握原告的实际工资情况，法院对中村建筑公司证明原告工资为每天180元的内容不予采信。两证人的证言虽然称原告日收入180元，全年都有活干，但均为主观证据，并无账目记录等客观证据加以证实，建筑施工行业具有工作地点、工作时间和报酬数额不稳定、不固定的特点，近年来海阳市建筑行业处于低潮，两证人“每天都有活干”的陈述与建筑业现状不符，故法院对于原告主张按固定收入每日180元计算误工费的主张不予支持，因原告不能提供充足的证据来证明其有固定的收入及最近三年的平均收入，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定，受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算，故法院对原告的误工损失，按照2016年度山东省建筑行业平均工资计算，按平均每日163.8元，计算180日为29494元。对于原告主张的按城镇居民标准计算残疾赔偿金，法院认为，残疾赔偿金是针对受害人因人身损害致残而丧失全部或部分劳动能力而进行的财产赔偿，因此，其赔偿标准的确定与受害人受到人身损害前所从事的职业理应密切相关，根据相关法规及司法解释，残疾赔偿金的计算标准，应当根据案件实际情况，结合受害人住所地、经常居住地、主要收入来源等因素确定适用的标准，原告对食宿方面的描述与两证人的陈述存在不同和矛盾之处，故对原告关于长期在工地居住的主张法院不予以认定。但结合前述证据，可以证明原告具有经常在城镇建筑工地从事建筑工作的事实，因此虽然原告户籍属于农村，但是其收入同时来源于城镇与农业生产，故其残疾赔偿金可以参照城镇与农村标准相结合来计算，即按照2016年山东省城镇居民和农村居民收入的平均标准23983元，计算20年的10%为47966元。经审理查明，2016年5月2日18时30分许，张鹏驾驶鲁Ｆ×××××号轿车在202省道岚前坡处与原告驾驶的轻便摩托车发生碰撞，致车辆损坏，原告受伤。事故发生后，经海阳市公安局交通警察大队事故认定，张鹏负事故全部责任。原告于2016年5月2日至2016年5月16日和2017年6月10日至6月18日分别两次在海阳市人民医院住院治疗。经法院委托，山东永鼎司法鉴定中心于2017年7月22日对原告伤情进行了司法鉴定，认定构成十级伤残，误工时间180日（含住院期间）。肇事车辆在被告永诚保险公司处投保交强险和50万元商业三者险且投保不计免赔险。原告诉来法院要求张鹏及被告永诚保险公司赔偿并承担诉讼费用和鉴定费，后对张鹏予以撤诉，并自愿承担诉讼费用和鉴定费。
一审法院认为，公民的健康权受法律保护。公民由于过错侵害他人造成人身损害的，应当承担民事责任。经交警部门认定,张鹏承担事故的全部责任，故应当对原告的损失予以赔偿。经庭审质证、认证，原告孙洪君的损失，可以确定为：医疗费45425.42元，误工费29494元，护理费779.34元，伙食补助费660元，残疾赔偿金47966元，合计124324.76元。由于张鹏在被告永诚保险公司处投保交强险和商业三者险、投保不计免赔险，因此，上述损失，应当由被告永诚保险公司在交强险和商业三者险内承担赔偿责任。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，一审法院于2017年10月26日判决：被告永诚财产保险股份有限公司烟台中心支公司于判决生效后十日内赔付原告孙洪君各项损失共计124324.76元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2786元减半收取1393元，鉴定费2100元，由原告孙洪君承担。
二审中，当事人未提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案的争议焦点是：被上诉人的伤残赔偿金、误工费的计算标准是否正确。
张鹏驾驶轿车与被上诉人驾驶的摩托车相撞，致车辆损坏，被上诉人受伤的事实清楚。经认定，张鹏对事故的发生承担全部责任。因涉案轿车在上诉人处投保了交强险和商业三者险，故上诉人应在其责任限额内对被上诉人的损失承担赔偿责任。
关于被上诉人误工费的计算标准，本院认为，被上诉人在一审中提交海阳市中村建筑公司出具的证明，证实其在工地上从事小工工作。上诉人对此不予认可，主张被上诉人与海阳市中村建筑公司非雇佣关系，但对其主张，上诉人未提供证据证实。被上诉人提供证人刘某、孙某出庭作证，证实其每天收入180元，但证人的证言主观性较强且无其他相关证据予以佐证，一审法院根据本案的实际情况以及海阳市建筑施工行业的特点，按照2016年建筑行业平均标准计算被上诉人误工费，并无不当，上诉人的上诉理由不成立，本院依法不予支持。
关于残疾赔偿金的计算标准，本院认为，被上诉人虽为农村户口，但结合被上诉人提交的证据，能够证实被上诉人在城镇从事建筑行业，一审考虑被上诉人的户籍和实际工作情况，判决按照2016年城镇居民和农村居民收入的平均标准计算残疾赔偿金，符合本案的事实，本院依法予以支持。上诉人的上诉请求不成立，本院依法不予支持。
综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费769元，由上诉人永诚财产保险股份有限公司烟台中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 杨忠霞
审判员 刘 腾
审判员 刘海波
二〇一八年四月二十四日
书记员 王 琪