浙江省东阳市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0783刑初573号
公诉机关东阳市人民检察院。
被告人陈某甲，于浙江省东阳市，农民。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年2月20日被东阳市公安局刑事拘留，同年3月24日依法逮捕。现羁押于东阳市看守所。
辩护人包章生，浙江良济律师事务所律师。
被告人陈某乙，于浙江省东阳市，农民。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年2月21日被东阳市公安局刑事拘留，同年3月24日依法变更强制措施为取保候审。
辩护人李侃，浙江良济律师事务所律师。
东阳市人民检察院以东检公诉刑诉[2016]576号起诉书指控被告人陈某甲、陈某乙犯开设赌场罪，于2016年5月10日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法适用普通程序，组成合议庭审判，公开开庭审理了本案。东阳市人民检察院指派检察员朱超华出庭支持公诉，被告人陈某甲、陈某乙及辩护人包章生、李侃到庭参加诉讼。现已审理终结。
东阳市人民检察院指控，2015年4月份以来，被告人陈某乙、陈某甲父子以营利为目的，出资承包本市横店镇官桥老年协会娱乐室供他人赌博“九点”。在开设赌场期间，被告人陈某甲负责管理赌场，被告人陈某乙协助管理。2016年2月19日，违法人员张某甲、苏某甲（均已行政处罚）等三十余人在该娱乐室赌博时，被公安机关当场查获，并收缴赌资人民币107560元。至案发，被告人陈某甲、陈某乙抽头获利共计人民币80800元。案发后，被告人陈某乙向公安机关主动投案。
针对指控的上述事实，公安机关当庭列举了证人证言、书证、检查笔录及被告人的供述等证据。根据上述事实与证据，公诉机关认为，被告人陈某甲、陈某乙以营利为目的，为他人赌博提供场所，情节严重，应当以开设赌场罪追究其刑事责任；二被告人所犯之罪系共同犯罪，其中被告人陈某甲在共同犯罪中起主要作用，系主犯，被告人陈某乙起次要作用，系从犯。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第三款、第四款、第二十七条之规定判处。
被告人陈某甲在庭审中辩解其抽头渔利仅人民币12000元；且被告人陈某乙没有参与抽头。
被告人陈某乙对公诉机关的指控没有异议。
辩护人包章生的辩护意见是，娱乐室内每天正常收入可以达到人民币150元-300元，每年正常收入可以达到人民币60000元左右，故本案的抽头渔利数额在扣除正常收入后，应认定为人民币20000元，并当庭提供了证人陈某丙的证言、证明及病历等证据，证实娱乐室每年正常收入可以达到人民币68000元左右及被告人陈某甲患有××。
辩护人李侃的辩护意见是，（1）被告人陈某乙只是在被告人陈某甲不在的情况下代收红钱，不认为是抽头行为，不构成犯罪。（2）即使被告人陈某乙构成开设赌场罪，其系从犯；且有自首情节，请求从轻或减轻处罚。
经审理查明，被告人陈某甲于2015年3月15日通过投标获得本市横店镇官桥村老年协会娱乐室一年的承包权，在内开设赌堂供他人赌博，支付的承包费人民币68888元由其父即被告人陈某乙帮助筹集。2015年4月开始，被告人陈某甲决定召集人员在官桥村老年协会娱乐室内以“九点”的方式赌博，并抽头渔利，被告人陈某乙协助管理，并在被告人陈某甲不在时抽头。
2016年2月19日，张某甲、苏某甲、陈某丁等三十余人（均已行政处罚）在该娱乐室内以“九点”方式进行赌博时，被公安机关当场查获，缴获共同赌资人民币39500元，个人赌资人民币68060元，共计人民币107560元（均已收缴）。公安民警从被告人陈某乙处扣押当天抽头所得人民币1000元及赃款人民币2020元。
经查，被告人陈某甲、陈某乙自2015年4月以来，共计抽头人民币81800余元。
2016年2月20日，被告人陈某乙主动到公安机关投案，如实供述了上述犯罪事实；在本院审理阶段，被告人陈某乙向本院退缴赃款人民币20000元。
上述事实，有公诉机关当庭列举并经庭审质证的证人张某甲、苏某甲、陈某丁、陈某戊、许某、王某、杜某甲、陈某己、吴某甲、陈某庚、陈某辛、陈某壬、陈某癸、孙某、陈某子、胡某甲、陈某丑、陈某寅、陈某卯、陈某辰、卢某甲、吴某乙、陈某巳、陈某午、陈某未、杜某乙、卢某乙、陈某申、陈某酉、陈某戌、于某、胡某乙、贾某、张某乙、邵某、陈某亥、马某、苏某乙、胡某丙、庹某、陈某A、陈某B的证言、公安机关制作的证据保全决定书、证据保全清单、扣押决定书、扣押清单、检查笔录、现场照片、浙江省预收暂扣款票据、承包合同、行政处罚决定书、本院开具的浙江省司法执法暂扣款票据、公安民警对被告人陈某乙到案时所作的笔录、出具的抓获经过以及被告人陈某甲、陈某乙的户籍证明及被告人陈某甲、陈某乙对上述事实所作的供述等证据证实，足以认定。
关于辩护人包章生当庭提供的证人陈某丙的证言、证明及病历等材料，经庭审质证认为，证人陈某丙的证言的内容无法达到待证目的，且证明及病历与本案无关联性，本院不予确认。
关于被告人陈某甲及其辩护人包章生对非法获利数额所提的意见，经审理认为，被告人陈某甲曾在公安侦查阶段多次供述，由被告人陈某乙帮助筹集的人民币68800余元是用抽头渔利的钱还清的，后又抽头获利人民币12000余元，且娱乐室内收取的正常收入均用于支付娱乐室的电费、水费等日常开支，其供述客观稳定，且有被告人陈某乙的供述予以印证，被告人陈某甲及其辩护人包章生据上所提意见，本院不予采纳。
关于被告人陈某甲及辩护人李侃在庭审中提出被告人陈某乙没有抽头行为的辩解，经审理认为，被告人陈某甲在公安侦查阶段多次供述，其不在老年协会的时候，是被告人陈某乙负责抽头的，平时被告人陈某乙也会帮忙管理；被告人陈某乙对上述事实亦无异议，且与证人贾某、邵某、卢某乙、陈某癸、陈某卯、卢某甲、吴某乙、张某甲、杜某甲、陈某己的证言相互印证，足以认定。被告人陈某甲及辩护人李侃据上所提意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人陈某甲、陈某乙以营利为目的，开设赌场供他人赌博活动，并从中抽头渔利，情节严重，其行为已触犯刑律，构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立，依法应予支持。被告人陈某甲在共同犯罪中起主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人陈某乙在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，依法应当减轻处罚。被告人陈某乙在案发后主动到公安机关投案，并如实供述基本犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚。被告人陈某乙在庭审中能够自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人陈某甲、陈某乙已退出部分赃款，均可酌情从轻处罚。根据被告人陈某乙的犯罪情节及其悔罪表现，依法可以宣告缓刑。辩护人李侃据上所提辩护意见，理由成立，本院予以采纳。为维护社会治安管理秩序和良好的社会风尚，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第三款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人陈某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年2月20日起至2019年2月19日止；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。
二、被告人陈某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币五千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限本判决生效后十日内缴纳）。
三、暂扣公安机关及暂存本院的赃款人民币二万二千零二十元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可以接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应上交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 蒋伟强
人民陪审员 陆智德
人民陪审员 钟义友
二〇一六年八月九日
代书 记员 俞思倩