河南省焦作市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫08民终3575号上诉人（原审原告）：河南理工大学。住所地：焦作市高新区世纪大道****号。法定代表人：杨小林，该校校长。委托诉讼代理人：张付领，男，1963年6月17日出生，汉族，住焦作市解放区。该学校职工。上诉人（原审被告）：王改玲，女，1970年5月19日出生，汉族，住焦作市解放区。委托诉讼代理人：郭庆利，河南大启律师事务所律师。上诉人河南理工大学与上诉人王改玲劳动争议纠纷一案，均不服焦作市山阳区人民法院作出的（2017）豫0811民初1090号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭于2017年11月7日对本案进行公开开庭审理。上诉人河南理工大学的委托诉讼代理人张付领，上诉人王改玲的委托诉讼代理人郭庆利到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。河南理工大学上诉请求：1、请求撤销河南省焦作市山阳区人民法院(2017)豫0811民初1090号民事裁决书中第一、二、六项民事判决；2、请求贵院依法判令驳回王改玲的所有请求；3、本案一、二审案件受理费用由王改玲承担。事实与理由：河南理工大学是属于财政全供受编制控制的事业单位，按照劳动部《关于贯彻执行若干问题的意见》（劳部发[1995]309号）第4条的规定，王改玲和河南理工大学之间的关系不适用劳动法和劳动合同法。由于王改玲2016年10月31日自动离职，双方已经事实解除了劳务关系，故其解除劳动合同补偿金请求无事实依据。王改玲提出的双倍工资请求超过了法定仲裁时效，故其双倍工资给付请求无法律依据。王改玲实际领取的工资符合最低工资指导标准，故其最低工资差额请求无事实依据。王改玲是焦作市解放区王储乡小北张村人，农村户口。王改玲已经参加新型农村合作医疗和新型农村社会养老保险，其正在正常的享受农村社会保障，上述事实王改玲在仲裁和一审诉讼阶段已经确认。社会保险费具有统筹属性，不属于个人利益，故其社会保险损失请求无法律依据。王改玲是否加班的证明责任在王改玲，王改玲没有证据证明其加班事实，上诉人河南理工大学有寒暑假，故王改玲加班工资和带薪年休假请求无事实和法律依据。综上所述，因王改玲和上诉人河南理工大学不存在劳动关系，故王改玲提出的各项请求无事实和法律依据且超过了法律规定的时效，依法应不予支持；焦作市山阳区人民法院(2017)豫0811民初1090号民事裁决书中第一、二、六项民事判决应予以撤销，王改玲的所有请求应予以驳回，请求贵院判决认定王改玲和上诉人河南理工大学之间不存在劳动关系，驳回王改玲提出的各项请求。王改玲辩称，对方上诉理由不成立，一审已经查明了事实，双方之间是劳动关系。一审和仲裁认定事实没有问题。王改玲上诉请求：1、依法撤销山阳区人民法院(2017)豫0811民初1090号民事判决，依法改判维持焦劳人仲案字(2016)第305号仲裁结果，即由河南理工大学支付王改玲经济补偿金20800元、差额工资11680元、加班工资7075.13元，赔偿王改玲失业保险损失21120元、赔偿王改玲养老、医疗保险损失。2、一、二审诉讼费用由河南理工大学承担。事实与理由：王改玲对一审认定双方存在劳动关系的期限没有异议，但王改玲认为一审在认定解除劳动合同的性质，支持各项判决结果的事实认定、判决理由及法律适用均出现错误，导致错误的判决结果，具体分述如下：一、关于本案双方解除劳动合同的性质问题。1、一审王改玲提供的仲裁申请及变更仲裁请求申请及当庭河南理工大学陈述,均证实王改玲因河南理工大学未与王改玲签订劳动合同，请求确认无固定期限劳动合同、未给王改玲缴纳社保、工资低于最低工资标准、加班等问题申请仲裁，仲裁期间河南理工大学工作人员通知王改玲离岗解除劳动合同，并且不出具解除劳动合同通知书，王改玲被迫变更仲裁请求要求确认河南理工大学违法解除劳动合同。河南理工大学在没有法定解除劳动合同理由情况下，不按法定程序解除劳动合同的情形应当认为河南理工大学违法解除劳动合同，在此情况下王改玲变更仲裁请求要求解除劳动合同完全符合《劳动合同法》第三十八条的规定。二、关于支付经济补偿金的法律适用及计算标准问题。依据一审确定的王改玲的工作期限及《劳动合同法》第四十六、四十七条规定，河南理工大学应当按最低工资标准支付王改玲13个月的经济补偿金，一审判决酌定减少经济补偿金的支付没有法律依据。三、关于支付差额工资的法律适用及计算标准问题。依据《劳动合同法》第八十五条规定，用人单位支付劳动报酬低于最低工资标准除应支付差额工资外还应支付赔偿金，仲裁时王改玲提出了支付差额工资及赔偿请求，仲裁裁决结果远低于王改玲的合法诉请，一审还在减少支付王改玲的数额，其判决结果显然不公，完全在偏袒河南理工大学一方。四、关于工作时间及加班工资的法律适用及计算标准问题。王改玲提供的工作记录证明河南理工大学安排王改玲连续工作，每周六、日及法定节假日不休息，对此河南理工大学从仲裁至一审并未否认，上述情形是否系加班法律规定很明确，一审以双方未约定工作时间等为由否定王改玲加班的事实，一审的判决结果是完全不懂劳动法的结果或者是故意错判。五、关于社会保险损失的法律适用及计算标准问题。1、关于失业保险损失问题。依据《失业保险金申领发放办法》第四条第（四）项规定，王改玲应当系非本人意愿中断就业，王改玲应当享受失业待遇，因河南理工大学未给王改玲参加社会保险，依据《河南省失业保险条例》第四十六条规定，河南理工大学应当赔偿王改玲损失，仲裁结果要求河南理工大学赔偿王改玲失业损失没有错误，一审判决完全在曲解法律，为河南理工大学罗织理由，故意做出错误判决。2、关于养老、医疗保险损失问题。王改玲被解除劳动合同时已经四十六岁，距法定退休年龄已不足四年，因河南理工大学未给王改玲参加社会保险，致使王改玲已无法在达到退休年龄时享受养老、医疗保险待遇，河南理工大学承认未给王改玲参加社会保险就是证据，因此不能享受法律规定的养老、医疗待遇就是损失，现在未达到法定退休年龄不是永远达不到，给王改玲造成的损失在王改玲达到年龄时一定会出现，一审对此的判决理由荒谬，支持河南理工大学请求完全是偏袒一方。综上所述，一审判决为偏袒一方做出来错误的判决结果，请求二审人民法院查明事实，依法改判。河南理工大学向一审法院起诉请求，1、河南理工大学不应向王改玲支付经济补偿金20800元；2、河南理工大学不应向王改玲支付2013年1月至2016年10月期间的差额工资11680元；3、河南理工大学不应向王改玲支付2011年10月1日到2012年3月31日的加班工资7075.13元；4、河南理工大学不应向王改玲赔偿2003年10月至2016年10月期间的养老、医疗损失；5、河南理工大学不应向王改玲赔偿失业保险损失21120元；6、驳回王改玲在劳动争议仲裁申请书中提出的上述请求以外的其他第2、3、4、5、6等各项请求；7、本案诉讼费用由王改玲承担。一审法院认定事实：王改玲2003年10月8日起到河南理工××处从事宿舍管理员工作。双方未签订书面的劳动合同。河南理工大学按照双方协商的报酬的数额支付王改玲工作期间的报酬。河南理工大学未给王改玲缴纳基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险。经本院核查，王改玲2013年从河南理工××处取得报酬12436元、2014年取得12899元、2015年取得14252元、2016年（1-7月）取得10434元。另查明2013年1月1日至2014年6月30日，焦作市最低工资标准为1240元/月；2014年7月1日至2015年6月30日，焦作市最低工资标准为1400元/月；2015年7月1日起至2017年9月30日，焦作市最低工资标准为1600元/月。2016年7月29日，王改玲（申请人）就其与河南理工大学（被申请人）之间的劳动争议纠纷向焦作市劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请。2016年11月2日，王改玲变更仲裁请求为：1、依法裁决解除双方劳动合同关系，由被申请人支付申请人解除劳动合同经济补偿金20800元；2、裁决被申请人向申请人支付2003年11月至2004年10月的双倍工资3840元；3、裁决被申请人向申请人支付工资差额16760元，并支付经济赔偿金16760元；4、裁决被申请人赔偿申请人养老保险损失152861.8元，医疗保险损失43674.8元，失业保险损失21120元；5、裁决被申请人支付申请人加班工资312220.86元，并支付拖欠的经济补偿金156110.43元；6、裁决被申请人支付申请人带薪年休假工资10593.1元。焦作市劳动争议仲裁委员会审理后于2017年2月10日作出焦劳人仲案字（2016）第305号仲裁裁决书，裁决：一、在本裁决生效之日起十日内，河南理工大学支付王改玲经济补偿金20800元；二、在本裁决生效之日起十日内，河南理工大学支付王改玲2013年1月至2016年10月期间的差额工资11680元；三、在本裁决生效之日起十日内，河南理工大学支付王改玲2011年10月1日到2012年3月31日的加班工资7075.13元；四、在本裁决生效之日起十日内，河南理工大学赔偿王改玲2003年10月至2016年10月期间的养老、医疗，具体数额以社保机构计算为准；五、在本裁决生效之日起十日内，河南理工大学赔偿王改玲失业保险损失21120元；六、驳回王改玲的其他仲裁请求。仲裁裁决书送达后，河南理工大学依法提起诉讼。一审法院认为，河南理工大学与王改玲符合法律规定的主体资格，王改玲2003年10月起到河南理工××处，按照河南理工大学的安排从事学校日常的学生宿舍管理工作，河南理工大学按月支付王改玲的工资，双方履行各自义务符合劳动关系的特征，确认王改玲和河南理工大学2003年10月起至2016年10月31日之间存在劳动关系。王改玲未就仲裁结果提起诉讼，在本案答辩时仅反对河南理工大学的诉讼请求，要求河南理工大学履行仲裁结果，应视为其认可仲裁结果作为其诉讼中的请求，对于仲裁请求未获支持的部分，不予审查。因河南理工大学未给王改玲缴纳各项社会保险且支付的工资低于最低工资标准，王改玲要求解除劳动合同，河南理工大学应当支付经济补偿金；王改玲陈述河南理工大学单方解除劳动合同，缺乏证据支持，不予采信；河南理工大学陈述系王改玲自动离职缺乏事实依据，不予采信；综上，王改玲要求河南理工大学支付经济补偿金的请求本院予以部分支持，但应从《中华人民共和国劳动合同法》实施之日2008年1月1日起计算至2016年11月2日止，具体数额为1600元×9个月（计算9年）=14400元。查明王改玲2013年取得12436元、2014年取得12899元、2015年取得14252元、2016年（1-7月）取得10434元。虽王改玲的工资是王改玲与河南理工大学双方协商确定，但不得低于当地最低工资标准的规定，故王改玲要求河南理工大学支付工资差额的请求，予以支持，具体数额为2013年工资差额（1240×12=14880元-12436元=2444元）；2014年工资差额（1240×6+1400×6=15840元-12899元=2941元）、2015年工资差额（1400×6+1600×6=18000元-14252元=3748元、2016年工资差额（1-7月）（1600×7=11200元-10434元=766元）以上合计9899元。因王改玲未举证2016年8月-10月工资差额，该部分请求不予支持。河南理工大学、王改玲双方未明确约定工作时间，根据双方陈述，王改玲从事宿舍管理员的工作时间及工作内容，不能认定王改玲存在加班的事实。王改玲应承担举证不力的后果，河南理工大学要求不支付加班工资的诉讼请求，予以支持。关于王改玲要求河南理工大学赔偿王改玲养老保险损失152861.8元，医疗保险损失43674.8元的请求，因王改玲未达到法定退休年龄，也没有证据证明养老保险、医疗保险损失的存在，河南理工大学要求不支付养老保险、医疗保险损失的诉讼请求，予以支持。对于王改玲要求的河南理工大学赔偿失业保险损失21120元的请求，王改玲没有证据证明系河南理工大学单方解除劳动合同，相反，是王改玲在仲裁中要求解除劳动合同，即王改玲因本人意愿中断就业，故王改玲主张失业保险损失不符合《中华人民共和国社会保险法》的规定，不予支持一审法院判决：一、河南理工大学于本判决生效之日起十日内支付王改玲经济补偿金14400元；二、河南理工大学于本判决生效之日起十日内支付王改玲2013年1月至2016年7月期间的差额工资9899元；三、河南理工大学无需支付王改玲2011年10月1日到2012年3月31日的加班工资7075.13元；四、河南理工大学无需赔偿王改玲2003年10月至2016年10月期间的养老、医疗损失；五、河南理工大学无需赔偿王改玲失业保险损失21120元；六、驳回河南理工大学的其他诉讼请求；七、驳回王改玲的其他请求。本案受理费10元，由河南理工大学承担。二审期间，各方当事人均未提交新证据。一审法院认定的事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案系劳动争议纠纷。王改玲2003年10月到河南理工大学从事宿舍管理员工作，受河南理工大学的管理，河南理工大学给其支付劳动报酬，双方之间应形成劳动关系。河南理工大学认为双方之间不存在劳动关系的理由不能成立。王改玲称系河南理工大学单方解除劳动关系，河南理工大学称系王改玲主动离职，双方说法不一致，但均未提交证据证明，但王改玲在河南理工大学工作期间，河南理工大学未依法给王改玲缴纳各项社会保险，支付给王改玲的工资也低于最低工资标准，王改玲要求河南理工大学支付经济补偿金符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，应予支持。王改玲要求支付经济补偿金的理由包括低于最低工资标准支付工资，其经济补偿金应从到河南理工大学工作之日起计算工作年限，共计13年，王改玲的工资低于最低工资标准，应按照最低工资标准计算，王改玲的经济补偿金为20800元。河南理工大学未依法给王改玲缴纳失业保险，依照《失业保险金申领发放办法》第四条规定，王改玲以用人单位未依法给王改玲缴纳各项社会保险，支付给王改玲的工资也低于最低工资标准为由要求解除劳动关系的，也属于“非因本人意愿中断就业”的情形，河南理工大学应当支付王改玲失业损失21120元，一审对此处理不当，应予纠正。一审对最低工资差额部分、加班工资、养老医疗保险损失的认定及处理并无不当。综上，河南理工大学的上诉理由不能成立，不予支持。王改玲的部分上诉理由能成立，应予支持。一审认定事实清楚，适用法律不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持山阳区人民法院(2017)豫0811民初1090号民事判决第二、三、四项及诉讼费负担部分；二、撤销山阳区人民法院(2017)豫0811民初1090号民事判决第一、五、六、七项；三、河南理工大学于本判决生效之日起十日内支付王改玲经济补偿金20800元；四、河南理工大学于本判决生效之日起十日内支付王改玲失业保险损失21120元；五、驳回河南理工大学的其他诉讼请求；六、驳回王改玲的其他请求。二审案件受理费10元，由上诉人河南理工大学负担。本判决为终审判决。审判长  毛富中审判员  余同云审判员  王长坡二〇一七年十二月十二日书记员  张 冬