吉林省农安县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）吉0122刑初167号
公诉机关吉林省农安县人民检察院。
被告人李红雨，男，1997年2月3日出生，汉族，小学文化，吉林省农安县人，无职业，住吉林省农安县。曾因盗窃于2017年9月8日被处以行政拘留10日。因涉嫌盗窃，于2017年12月15日被刑事拘留，于2018年1月18日被逮捕，现羁押于农安县公安局看守所。
被告人徐金鑫，男，1994年10月4日出生，汉族，小学文化，吉林省农安县人，无职业，住吉林省农安县。因涉嫌盗窃，于2017年12月13日被刑事拘留，于2018年1月18日被取保候审，经本院决定，于2018年5月8日被取保候审与其居住地。
法定代理人徐洪亮，男，汉族，1971年12月29日出生，户籍所在地农安县。（系被告人徐金鑫父亲）
指定辩护人董伟，农安县法律援助中心律师。
吉林省农安县人民检察院以农检刑检部刑诉（2018）164号起诉书指控被告人李红雨、徐金鑫犯盗窃罪向本院提起公诉。本院审查后，认为符合法定开庭条件，决定开庭审判，依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。吉林省农安县人民检察院指派检察员方向明出庭支持公诉，被告人李红雨、徐金鑫及其法定代理人徐洪亮、指定辩护人董伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
吉林省农安县人民检察院指控：1.被告人李红雨、徐金鑫于2017年12月12日傍晚，窜至农安县农安镇北大市场彪哥早餐面食小吃店，由被告人徐金鑫在店外望风，被告人李红雨将塑钢窗打开进入店内，盗窃现金人民币400.00元；
2.被告人李红娟、徐金鑫于2017年12月13日傍晚，窜至农安县农安镇北大市场彪哥早餐面食小吃店，由被告人徐金鑫在店外望风，被告人李红雨将塑钢窗打开进入店内，盗窃现金人民币110.00元；
3.被告人李红雨、徐金鑫于2017年12月9日傍晚，窜至农安县农安镇北大市场彪哥早餐面食小吃店，由被告人徐金鑫在店外望风，被告人李红雨将塑钢窗打开进入店内，盗窃现金人民币2，000.00元；
4.被告人李红雨、徐金鑫于2017年12月6日傍晚，窜至农安县农安镇北大市场彪哥早餐面食小吃店，由被告人徐金鑫在店外望风，被告人李红雨将塑钢窗打开进入店内，未盗得物品；
5.被告人李红雨、徐金鑫于2017年12月8日傍晚，窜至农安县农安镇北大市场彪哥早餐面食小吃店，由被告人徐金鑫在店外望风，被告人李红雨将塑钢窗打开进入店内，未盗得物品；
6.被告人李红雨、徐金鑫于2017年12月12日19时许，窜至农安县农安镇北大市场彪哥早餐面食小吃店，由被告人徐金鑫在店外望风，被告人李红雨将塑钢窗打开进入店内行窃时被发现，被告人徐金鑫被当场抓获，被告人李红雨畏罪潜逃。
综上，被告人李红雨、徐金鑫共盗窃作案6次，其余3次未遂，盗窃现金人民币2，510.00元均被被告人李红雨挥霍。
公诉机关认定上述事实的证据如下：（一）书证；（二）证人王某证言;（三）被害人吴某陈述；（四）被告人李红雨、徐金鑫供述与辩解；（五）鉴定意见；（六）指认笔录；（七）视听资料。并认为，被告人李红雨、徐金鑫秘密窃取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。
被告人李红雨、徐金鑫对公诉机关指控的犯罪事实予以供认。被告人徐金鑫的辩护人认为徐金鑫如实供述，认罪悔罪；系限定刑事责任能力人；六起盗窃中有三起未遂；在犯罪过程中起次要作用，系从犯，故可以对其从轻或减轻处罚。
经审理查明：1.被告人李红雨、徐金鑫于2017年12月12日傍晚，窜至农安县农安镇北大市场彪哥早餐面食小吃店，由被告人徐金鑫在店外望风，被告人李红雨将塑钢窗打开进入店内，盗窃现金人民币400元；
2.被告人李红娟、徐金鑫于2017年12月13日傍晚，窜至农安县农安镇北大市场彪哥早餐面食小吃店，由被告人徐金鑫在店外望风，被告人李红雨将塑钢窗打开进入店内，盗窃现金人民币110元；
3.被告人李红雨、徐金鑫于2017年12月9日傍晚，窜至农安县农安镇北大市场彪哥早餐面食小吃店，由被告人徐金鑫在店外望风，被告人李红雨将塑钢窗打开进入店内，盗窃现金人民币2000元；
4.被告人李红雨、徐金鑫于2017年12月6日傍晚，窜至农安县农安镇北大市场彪哥早餐面食小吃店，由被告人徐金鑫在店外望风，被告人李红雨将塑钢窗打开进入店内，未盗得物品；
5.被告人李红雨、徐金鑫于2017年12月8日傍晚，窜至农安县农安镇北大市场彪哥早餐面食小吃店，由被告人徐金鑫在店外望风，被告人李红雨将塑钢窗打开进入店内，未盗得物品；
6.被告人李红雨、徐金鑫于2017年12月12日19时许，窜至农安县农安镇北大市场彪哥早餐面食小吃店，由被告人徐金鑫在店外望风，被告人李红雨将塑钢窗打开进入店内行窃时被发现，被告人徐金鑫被当场抓获，被告人李红雨畏罪潜逃。
综上，被告人李红雨、徐金鑫共盗窃作案6次，其余3次未遂，盗窃现金人民币2510元均被被告人李红雨挥霍。案发后，被告人徐金鑫家属积极赔偿被害人经济损失共计人民币2600元，被害人对李红雨、徐金鑫表示谅解。
上述事实，被告人李红雨、徐金鑫在庭审中供认，无辩解意见。
公诉机关提供如下证据予以证实：
（一）书证
1.公民户籍信息证明：证明被告人李红雨作案时系完全责任能力人,被告人徐金鑫系限定刑事责任能力人。
2.破案报告、抓获经过：证明被告人李红雨、徐金鑫均系公安机关抓获归案。
3.公民无违法犯罪记录证明：证明被告人李红雨于2017年9月6日在农安县农安镇中兴塑钢门窗店内盗窃现金人民币200余元，2017年9月7日在农安县农安镇中兴塑钢门窗店内盗窃现金人民币100余元，被行政拘留10日。被告人徐金鑫无前科劣迹。
4.农安县公安局行政处罚决定书：证明被告人李红雨于2017年9月6日在农安县农安镇中兴塑钢门窗店内盗窃现金人民币200余元，2017年9月7日在农安县农安镇中兴塑钢门窗店内盗窃现金人民币100余元，农安县公安局于2017年9月8日作出对李红雨行政拘留10日的行政处罚。
（二）证人证言
1.证人王某证言：之前几天吴某的店里总有小偷去偷东西，吴某到派出所报案之后的几天，总有小偷进店里来，吴某就和我研究开始蹲着抓小偷，今天晚上5点多钟的时候，我和吴某就在西门门口在三轮车里等着小偷。18时45左右，以为小偷不能来了，我回家了，吴某自己在三轮车里蹲着等小偷了。2017年12月12日19时03分的时候，我接到金彪的电话，说小偷来了，我就从家拎着衣服往大市场跑，我从西门的大市场，我就看见我抓住的这个人他在大市场超市门西卖鱼的床子前蹲着呢，我一走一过的时候，就看见吴某的店的塑钢窗开了。我不知道他店里进没进去人，我直接到的大市场超市，我刚要进屋超市关门，我就被大市场超市人给撵出来了。我就在超市的门斗往西看。看见有个人走到吴某店的窗户底下往吴某的店里跳，那个小偷一进店里去，吴某就从三轮车上下来拿着棒子奔着打开的塑钢窗去，接着望风的这个小偷看有人去抓他们同伙了，他就起来往东开始跑，我在东边迎着他，他跑了10多米，我在南边的压床子的地方拿的一块石头，我就把他衣服抓住了，我拿石头就开始朝他脸上、脑袋上打了两下，他就被打的猫腰了，我又打了他后背几下，他就仰面躺在地上了。我把他按住了，骑在他身上了。他就和我说，你放了我吧，我爷是什么烟酒行的，我还没结婚呢。我没偷到什么钱。吴某就过来了，他手里的棒子被跟前的人给抢下去了，望风的小偷要往起起，吴某踹了望风的小偷肩膀一脚。我们就报警了。我抓住这个望风的小偷脸上脑门上有血，其他再哪有伤我不知道。问：望风的小偷的伤是我拿石头打他脸和头部了，还打了他后背几下。就我自己抓的望风的小偷，再没有其他人。望风的小偷被抓后就是他被我按倒地上我骑在他身上，他要往起起，吴某踹了他肩膀一脚，再没有别的人打他。我也不知道大市场有没有监控。我穿件黑色的小棉袄，灰色的裤子，我身高172厘米，体态比较瘦。吴某穿件绿色的军大衣，他身高177厘米，休态较胖。我知道吴某的店是被盗了6回了，具体都是什么时间被盗的我也不知道，有几回小偷把他家塑钢窗破坏了进到他店里，没有偷到东西。
（三）被害人陈述
被害人吴某陈述：我家的面食馆算上昨天那一次，一共被盗六次。其中有三次进到我家里面，但是什么也没拿；有三次丢了钱。第一次时2017年12月2日的晚上六点左右时候，我家的面食馆丢了不到四百元钱，小偷是从我家的面食馆东边第一个塑钢窗户进去的，当时窗户是锁上的，不知道他是怎么弄开的，窗户胶条和塑钢窗有撬的痕迹。我女婿李海波来到派出所报的案。被盗就是现金，都是10元、20元、5元、1元小面值票面的纸币零钱，当时有个铁的装钱的钱匣子，就放在窗户底下了，钱都被偷走了。现场留有脚印了。民警都拍照了。第二次是2017年12月03日的晚上18时许的时候，具体的时间段我记不清了，也是从东面的第一个窗户进去的，丢了一些零钱大约能有五百块钱左右，这些钱都是我平时卖货的时候留下来的面值l元、5角的碩币，第二次面食店被盗时窗户是锁上的，当时没丢多少钱，所以我就没报案。第三次具体什么时间记不清了，第三次面食馆被盗距离第二次面食馆被盗也就两三天，小偷也是从我家东边的第一个窗户进去的，但是我家里什也没丢。我就没报案。我第二天凌晨两点半去店里做活的时候我一看门就看见店里东边的第一个窗户是敞开着的，店里有被人翻动的痕迹，靠着东边的第一个窗户的桌子上有脚印，所以我才确定第三次我家面食馆被盗的。第四次时2017年12月08日晚上大概5点50分许的时候，小偷也是从我家东边的第一个窗户进去的，因为有前三次的经验，所以我那些日子都不往店里放钱，第四次店里被盗的时候没丢钱，我当时也没报案。2017年12月09日凌晨2点半左右，同样是我到店里做活的时候一看门发现店里的窗户敞开着，屋里被翻动的痕迹，我才发现店里第四次被盗的。第五次是2017年12月09日晚上将近6点的时候，小偷依然是从我家东边的第一个窗户进去的，这次我家店里被盗了约2000多元钱现金，被盗的钱是当天我家店卖货挣的钱，大多都是20元、50元、100元面值的人民币现金，这次家里的面食馆被盗我也没有报警。因为当天我准备往鱼库送完鱼之后再回店里把当天卖货的2000多元钱拿回家，来回送货的时间最多不会超过一个小时，我以为小偷不能这么早就来我家店里偷东西，所以就把2000多元钱放在店里了。被盗的2000多元现金都放在一个带盖子的方形铁盒里了，那个铁盒放在了店里的一把椅子上，我当时还用一个坐垫盖在了放钱的铁盒上。放钱的方形铁盒没有锁。这次没报警是因为这次被盗让我很气愤，我当时就想亲手抓到这个小偷，我怕我报警之后警察来把小偷惊（吓）着，我就没报警然后也没太声张，就等着小偷下次再来我家店偷钱的时候我好抓住他。第六次是2017年12月12日晚上6时50分许的时候，第六次小偷进到我面食馆里的时候，在外面放风的那个小偷被我们当场抓住了，进屋偷东西的那个小偷听见外面有声音就从窗户跳出去跑了，我家店里什么都没有被盗，当时我问了那个被抓住的小偷，一共进到我面食馆几次，那个小偷说，算上这次，他一共进来六次。第六次小偷也是从我家东边的第一个窗户跳进去的，进屋的那个小偷是用手把窗户推开的。夏天的时候在这里住的，被偷的这段时间没在这居住。
（四）被告人李红雨、徐金鑫供述与辩解
1.被告人李红雨供述：我外号叫“小李子”。微信名叫“婚庆公司主持人”。我和徐金鑫合伙实施盗窃六次，第六次的时候被抓住了。这六次偷的都是同一个地方，是在农安镇北大市场院里的西门的一家面食店，店名叫“彪哥面食店”，这家面食店是一个彩钢房。我们只偷现金，别的东西不偷。前五次偷到钱了，最后一次也就是第六次的时候没偷着钱就被店主给发现了，前五次我们一共偷到了大约2000元钱。徐金鑫有一天给我发微信说最近没有钱花了，我就去找徐金鑫商量偷钱的事，我和他说“偷（钱）多了我一分钱不要，偷（钱）少了咱们俩就一人一半”，徐金鑫当时没说话就是点了一下头，之后我自己到、北大市场去踩点了，等第一次我和徐金鑫去偷钱的时候，徐金鑫就跟我说：你进去整（偷钱）吧，我在外面给你“打眼”，有人来我就告诉你”，我说：“行，你在外面给我看着点，有人来的话你就咳嗽一声，我就知道了”，偷钱的过程我和徐金鑫就是这么商量的。“打眼”就是在外面帮我放哨，帮我看有没有人来的意思。徐金鑫负责在外面放哨，我进到面食店里去偷钱。我把钱都留着自己花了，我给徐金鑫几次钱，他都没要。第一次偷完钱之后他问我偷了多少钱，我没回答他，我俩当天晚上就都回家了，第二天我给徐金鑫钱，他问我这是什么钱，我说是我爸给我的零花钱，我就问他问这个干什么，徐金鑫说：“你这钱要是偷的我不敢要”，我问他为什么不要，他说怕以后出事了把他沾上，后来我给他钱他都没要。偷来的钱我请徐金鑫吃饭、唱歌花了近1000元钱，剩下的钱都被我自己吃饭、洗澡、住宾馆花了。徐金鑫不知道我偷了多少钱，我没告诉他。实施盗窃的过程我没有使用工具。徐金鑫平时生活中的精神状态正常，我俩平时溜达散步的时候，他还去广场扭秧歌，跳的还挺好的，跟人说话聊天啥的也挺正常的，他平时还玩“快手直播”，我没觉得他精神状态有什么不正常的。最开始我俩商量的时候，他说过那么一嘴分赃的事，他说：你要是能偷着的话就分我一点，多了我也不要，你要是偷不着就拉倒不要了。后来我跟他说没偷着钱，他问了一两次再就不问了。
被告人徐金鑫供述：有一次我去农安镇的佳佳乐超市逛街，当时“小李子”也在那附近，他问我是干啥的（职业），我回答说我没啥干的（无业），之后小李子就跟我说：“这么的，哥们，你加一下我的微信，以后有啥活我找你。”我就加了他的微信，我们就是这样认识的。今天下午的时候，他给我打电话问我在什么地方，我告诉他我在我哥的台球店里，然后他就说要来找我，过了大概几分钟之后他又给我打电话说：我到陈锋手机店了，你过来找我吧。挂断电话之后我就去农安镇烈士陵园附近的陈锋手机店找到了小李子，见面之后小李子就说：咱俩直接去北大市场。说完之后我俩就去北大市场了，在路上的时候我到路边的一家超市去买烟，我在超市里出来的时候，小李子就对我说“今天还是你在外面给我放风，我进去整点（偷）。”，我就说行。然后他又和我说：整着40（元钱）我给你20元钱，整着100元钱，我给你50，他的意思就是要把偷的钱分给我一半，我当时回答说：我不要。他也没说什么，之后我俩就去北大市场了。我俩是走着去的，沿着文化街由南向北方向走的。具体经过是2017年12月12日17时许，小李子给我打电话约我到农安镇烈士陵园附近的陈锋手机店和他见面，我就去找他了，见面之后他就说要我今天和他去北大市场整钱，这个整钱的意思就是去偷钱，然后我俩商量好之后就去了，到北大市场之后他就到一家猪头店的窗户边上站了一会，然后他就用手推猪肉店的窗户，推第一下的时候窗户没推开，他又推了第二下，第二下的时候他把窗户推开了，然后他就过来到我身边了，他说：“没事，走吧咱俩到大市场超市里等会，这家店我之前的踩好点了”，然后我就和他一起到大市场超市的门口坐着了，当时小李子在玩手机快手（软件），我在旁边坐着看着他玩手机，等到大概晚上19时许的时候，大市场超市的一个工作人员过来跟我俩说：孩子，要关门了，你俩去别的地方吧。然后我就和小李子从大市场超市里出来了，出来之后小李子看周围没有人就跟我说“你帮我看着点啊”，说完他就从那家猪肉店被他推开的那扇窗户跳进屋里了，我就在外面等着，他进屋也就一两分钟的时候，在大市场院里的一辆车里就下来了两个男的，其中一个男子手里拿着根木棒，这两个男子走到我身边的时候那个没拿棒子的人用砖头把我打倒了，我就跟他俩说：大哥，我啥也没拿。然后那两个人说：“你别吵吵，你再说话我就给你埋了，你信不信我今天都敢要你命”，我就没敢说话，之后他们俩一个人看着我，另一个人到屋里去抓小李子去了，过了几分钟那个进屋抓小李子的人出来了说小李子跑了，然后这两个男子就打电话报警了，我这时候才知道他俩是猪肉店的人，之后等警察来了之后我们就一起到派出所去了，事情的经过就是这样的。我和小李子算上这次一共盗窃6次，每次盗窃都是这家猪头店。都是近期的事，具体的日期我记不清了，每次都是晚上去的每次实施盗窃都是我负责望风，小李子负责进屋偷东西，每次偷到的钱都是一人一半分，每次去踩点的时候都是小李子自己去的，每次他都给我100元钱，但是我都没要。就是不想要，觉得钱来的不干净。我每次都要帮小李子是因为我觉得他是我朋友，我不帮他不好，但是我又觉得我拿他偷的钱去花不好，心里不安，所以我每次都帮他，但是我每次都不要他给我的钱。我们盗窃每次都是偷钱，别的不偷。小李子一共偷了多少钱我不知道，我问他偷了多少钱，但是他都不告诉我，就是每次偷完钱之后他都给我100元钱，我都没有要过。这5次去实施盗窃我们都没有驾驶交通工具，都是走着去的。
（五）鉴定意见
吉林省公安厅安康医院吉公安康厂【2017】法精鉴字第466号司法鉴定意见书：证明被告人徐金鑫作案时精神状态为轻度精神发育迟滞；刑事责任能力评定为限定刑事责任能力。
（六）指认笔录
现场指认笔录：证明被告人徐金鑫对作案现场的指认。
视听资料
讯问光盘：证明对被告人李红雨、徐金鑫讯问过程合法。
上述证据，经庭审质证，被告人李红雨、徐金鑫及其法定代理人、辩护人均无异议，本庭作为定案依据予以确认。
被告人徐金鑫的辩护人向法庭提供证据：协议书、谅解书、收条各一份，证明徐金鑫赔偿被害人吴某经济损失共计人民币2600元，被害人对两名被告人表示谅解。
上述证据，经庭审质证，被告人李红雨及公诉人表示无异议，本庭作为定案依据予以确认。
被告人李红雨、徐金鑫及其法定代理人未向法庭提供证据。
合议庭认为，被告人李红雨、徐金鑫秘密窃取他人财物，数额较大的事实，被告人李红雨、徐金鑫在庭审中供认，并有经庭审质证、认证的其他证据证实，被告人的行为已构成盗窃罪。公诉机关指控事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，应予以支持。被告人徐金鑫的辩护人认为徐金鑫系限定刑事责任能力人、如实供述、并且有三起犯罪系盗窃未遂，可以对其从轻处罚的意见，与法有据，本庭予以采纳；认为被告人徐金鑫系从犯的意见，经查，徐金鑫与李红雨共同实施盗窃行为，系犯罪的积极参与者，不符合从犯的法律规定，该意见合议庭不予采纳。但鉴于徐金鑫在共同犯罪中所起作用较小，且未收取所盗钱财，案发后，其家属积极赔偿被害人经济损失并得到谅解，可酌情从轻处罚。被告人李红雨如实供述犯罪事实，得到被害人谅解，可酌情从轻处罚。经查，被告人徐金鑫无前科劣迹，依法可适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条（盗窃）、第二十五条（共同犯罪）、第二十三条二款(犯罪未遂)、第十八条（限定刑事责任能力人犯罪）、第七十二条一款、第七十三条二、三款（缓刑）第五十二条（罚金数额裁量）、第五十三条（罚金缴纳）之规定，判决如下：
一、被告人李红雨犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先期羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月15日起至2018年12月14日止）。
二、被告人徐金鑫犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吉林省长春市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘大威
代理审判员 高维杰
人民陪审员 王锦英
二〇一八年六月八日
书 记 员 郭艳秋