福建省泉州市中级人民法院
民事判决�
（2016）闽05民终4375号
上诉人（原审被告）：中扶建设有限责任公司，住所地北京市海淀区西三环北路72号世纪经贸大厦B座21层。
法定代表人：庄清良，该公司董事长。
委托诉讼代理人：甄豫峰，北京市元坤律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王恒来，北京市元坤律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：中扶建设有限责任公司泉州分公司，住所地福建省泉州市洛江区万安金马物流大厦。
负责人：吴文党，该公司经理。
被上诉人（原审原告）：景远（德化）建材有限公司，住所地福�省泉州市德化县浔中镇土坂村。
法定代表人：陈志武，该公司董事长。
委托诉讼代理人：张剑平，福建岱仙律师事务所律师。
原审被告：德化金龙置业有限公司，住所地福建省德化县龙浔镇世纪城8号楼3层301室。
法定代表人：蔡金山，该公司董事长。
上诉人中扶建设有限责任公司（下称中扶公司）、中扶建设有限责任公司泉州分公司（下称中扶泉州分公司）因与被上诉人景远（德化）建材有限公司（下称景远公司）、原审被告德化金龙置业有限公司（下称金龙公司）买卖合同纠纷一案，不服福建省德化县人民法院（2015）德民初字第2927号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
中扶公司、中扶泉州分公司上诉请求：1.撤销德化县人民法院（2015）德民初字第2927号民事判决第一项中“逾期付款违约金”的判决；2.本案诉讼费用由景远公司承担。
事实和理由：1.一审法院认定违约金是错误的。双方签订的合同约定：“……如因甲方未按合同规定按时支付乙方应得的混泥土款，乙方有权停止供应混泥土，并自逾期付款之日起，甲方按未付清款项金额计算向乙方支付每日0.5‰的逾期付款违约金直至欠款结清时，再继续执行合同；……”。这一约定表明，在中扶公司、中扶泉州分公司未及时支付混泥土款时，景远公司作为供货人要停止供货以避免损失的进一步扩大，但景远公司仍然继续供应混凝土，根据《中华人民共和国合同法》第119条规定，景远公司应对扩大的损失承担相应责任，景远公司以全部货款13219857.9元为基数计算违约金没有法律依据。2.一审法院认定违约金过高，未予以调整是错误的。合同约定的“每日0.5‰的逾期付款违约金”明显过高，一审法院没有查清事实的基础上进行判决没有依据。综上，请求依法撤销原审判决关于违约金的部分，并依法改判。
景远公司辩称：原审法院认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，应当依法维持并驳回中扶公司、中扶泉州分公司的上诉请求。1.一审认定中扶公司、中扶泉州分公司应支付违约金是正确的，本案景远公司不存在未采取措施防扩大�失的事实，而是中扶公司、中扶泉州分公司未按时支付货款存在违约行为，按照法律规定和合同约定应承担违约责任。2.一审认定的违约金符合法律规定和合同约定，不存在过高的事实。
景远公司向一审法院起诉请求：一、中扶公司、中扶泉州分公司支付尚欠的混凝土货款人民币13219857.9元及逾期支付违约金（违约金从2015年1月1日起至付款日止按日利率0.5‰计算，至起诉日止约452105.9元）；二、金龙公司承担连带清偿责任；三、中扶公司、中扶泉州分公司、金龙公司承担诉讼费用。
一审法院认定事实：2013年4月6日，景远公司作为乙方，中扶泉州分公司作为甲方，双方签订《泉州预拌混凝土买卖合同》一份，约定：甲方向乙方购买混凝土；工程名称：金龙•中心城；工程�点：德化县；供货期限：自2013年2月5日开始供应，至该工程混凝土供应结束止；交货检验及费用：按泉质监2011.26号文有关规定，在交货地点，应由双方检验人员和监理人员根据有关规定共同取样，制作试件后，由施工方暂时保管，试块在工地静置24小时后拆模，随即进行标准养护和现场同条件养护，交货检验试块由乙方送检并承担费用；标养试块由甲方送检，其运费、养护费及检验费用由乙方承担；同条件养护试块达到龄期后由甲方送检，检验费用由乙方承担（拆模试块由甲方送检，费用由乙方承担）；货款结算：乙方根据甲方现场签证的交货验收单，编制当月一式三份的结算单，由甲方授权代表人柳贤美签字确认；甲方一份，乙方两份，作为结算依据，如对乙方提供给甲方的结算单有异议，甲方应在收到结算单的十天内提出，逾期视为确认；付款方式：1、地下�在完成负二层顶板后15天内付其款项的40%，负一层顶板完成后30天内将其货款付至80%；因该项目前期垫资额大，乙方混凝土货款最多垫至800万元时甲方须付款项的40%；2、以后按每月供应量货款的80%于次月15日前付清；3、单幢主体封顶后结算付至90%，余款6个月内一次性付清；保证及违约责任：甲方应依照本合同规定按时支付乙方应得的混凝土货款，如因甲方未按合同执行，逾期未付乙方混凝土货款，乙方有权停止供应混凝土，并自逾期付款之日起，甲方按未付清款项金额计算向乙方支付每日0.5‰的逾期付款违约金直至欠款结清时，再继续执行合同；若由于甲方原因，造成工程停工一个月以上，则从第二个月算起，七天内甲方应向乙方付清已供应混凝土的全部货款。2015年4月3日，景远公司作为丙方，中扶泉州分公司作为乙方，金龙公司�为甲方，三方签订《协议书》一份，约定：一、丙方应按与乙方签订的《预拌混凝土买卖合同》约定按时按量提供预拌混凝土，确保工程顺利建设施工；二、乙方应按合同约定及时将预拌混凝土的货款支付给丙方；三、甲方对乙方履行与丙方签订的《预拌混凝土买卖合同》提供担保。2015年7月1日，景远公司就2013年2月至2015年5月期间的供货情况及收款情况编制了“2013年2月-2015年6月份混凝土结算汇总表”，该表载明“累计未收金额：13219857.90”，2015年7月11日，案外人“柳贤美”在该表的“需方确认”处签名。一审庭审中，景远公司及中扶公司均认可，在上述结算汇总表签名的“柳贤美”系《泉州预拌混凝土买卖合同》中约定的“甲方（即被告中扶泉州分公司）授权代表人柳贤美”。一审庭审中，景远公司同意在货款中扣减中扶公司主张的检测费用22338元，扣减后，景远公司要求支付的货款为13197519.9元；中扶公司主张违约金应从最后结算日即2015年7月11日开始计算，景远公司表示同意。另查明，涉案工程于2015年4月-5月期间停工。一审法院认为：景远公司与中扶泉州分公司、金龙公司签订的《泉州预拌混凝土买卖合同》、《协议书》系双方当事人的真实意思表示，且没有违反国家法律、行政法规的强制性规定，上述合同合法有效，双方应按合同约定履行。中扶泉州分公司不具有法人资格，其民事责任应由中扶公司承担。中扶公司对尚欠货款总额13219857.9元无异议，但主张应扣减检测费用22338元，一审庭审中，景远公司表示同意予以扣减，扣减后，中扶公司尚欠景远公司货款13197519.9�，予以认定。涉案工程于2015年4月-5月期间停工，按照买卖合同的约定“若由于甲方（即中扶泉州分公司）原因，造成工程停工一个月以上，从第二个月算起，七天内甲方应向乙方（即景远公司）付清已供应混凝土的全部货款”，在本案中，工程停工系中扶泉州分公司一方的原因，现景远公司要求中扶公司支付尚欠货款13197519.9元，符合合同约定，予以支持。景远公司要求中扶公司支付按日利率0.5‰计算的逾期付款违约金，符合双方买卖合同约定，且该约定合理合法，予以支持。对中扶公司主张违约金过高，要求调整的答辩意见，不予采纳。一审庭审中，对于违约金的起算点，中扶公司主张应从最后结算日即2015年7月11日开始计算，景远公司对此表示同意，双方的意见不违反合同及法律规定，予以认定。根据《协议书》的约定，金龙公司为中扶泉州分公司履行买卖合同义务提供担保，但双方对保证方式没有约定，故金龙公司应按照连带责任保证承担保证责任。《中华人民共和国公司法》第十六条第一款规定“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议”，该规定系公司对外担保意思表示形成的规范，规范的是公司的内部管理行为，当事人不得据此对抗第三人；公司章程仅是公司内部的管理规范，对外无约束效力；因此，金龙公司主张，依据公司法第十六条的规定及公司章程的规定，对外担保应经过股东会作出决议，但是其签订《协议书》时并没有经过股东会决议，所以担保是无效的，不用承担责任，理由不能成立，不予采纳。现景远公司要求金龙公司对中扶公司尚欠的货款及逾期付款违约金承担连带清偿责任，符合合同约定及法律规定，予以支持。中扶泉州分公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为自愿放弃举证、质证等权利，依法缺席审理与判决。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百五十九条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十四条第一款的规定，判决：一、中扶公司应于判决生效后十日内支付景远公司货款人民币13197519.9元及逾期付款违约金（从2015年7月11日起至实际付款日止按日利率0.5‰计算）。二、金龙公司对上述货款及逾期付款违约金承担连带清�责任。金龙公司承担保证责任后，有权向中扶公司追偿。三、驳回景远公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费103832元，由中扶公司、金龙公司负担，限于判决生效后七日内向法院缴纳。
二审期间，当事人围绕上诉请求均未提交证据。中扶公司与景远公司对原审查明的事实均不持异议。对原审查明的事实，本院予以确认。
本院认为，景远公司与中扶泉州分公司签订的合同约定双方的结算方式是当月结算，约定的付款方式为：1、地下室在完成负二层顶板后15天内付其款项的40%，负一层顶板完成后30天内将其货款付至80%；因该项目前期垫资额大，乙方混凝土货款最多垫至800万元时甲方须付款项的40%；2、以后按每月供应量货款的80%于次月15日前付清；3、单幢主体封顶后结算付至90%，余款6个月内一次性付清。合同同时约定中扶泉州分公司应依照本合同规定按时支付景远公司应得的混凝土货款，如因中扶泉州分公司未按合同执行，逾期未付景远公司混凝土货款，景远公司有权停止供应混凝土。上述约定是景远公司所享有的合同权利，而非义务。违约责任条款是景远公司与中扶泉州分公司对于逾期支付货款违约责任的约定，承担违约责任的义务主体是中扶泉州分公司，而非景远公司。故中扶公司、中扶泉州分公司上诉称景远公司未停止供货应对扩大的损失承担相应责任缺乏事实与法律依据，本院依法不予支持。中扶公司、中扶泉州分公司上诉称一审法院认定违约金过高应予调整，根据“谁主张谁举证”的原则，违约方提出调整的主张应负有相应的举证责任，但是中扶公司、中扶泉州分公司对此并未提供任何证据。由于双方在合同中明确约定违约金计算标准，即中扶泉州分公司未按合同执行，逾期未付景远公司混凝土货款，自逾期付款之日起，按未付清款项金额计算支付每日0.5‰的逾期付款违约金直至欠款结清时。故景远公司要求中扶公司、中扶泉州分公司支付按日利率0.5‰计算的逾期付款违约金符合双方的合同约定，该违约金的约定合理合法，因此中扶公司、中扶泉州分公司上诉称一审法院认定违约金过高应予调整的主张，缺乏事实与法律依据，本院依法不予支持。
综上，中扶公司、中扶泉州分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予�持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判决。
本案二审案件受理费790元，由上诉人中扶公司、中扶泉州分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 郑丽阳
代理审判员 李 芳
代理审判员 尹立新
二〇一六年十一月二十四日
书 记 员 郭燕珍
附注：本案适用的主要法条及执行申请提示
一、主要法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。
二、执行申请提示
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条
申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法�文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。