广东省佛山市南海区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）佛南法刑初字第1467号
公诉机关佛山市南海区人民检察院。
被告人石某某（自报名），男，1976年7月11日出生于湖南省沅陵县，土家族，初中文化，农民，住沅陵县沅陵镇鹿溪口村石家组，2013年1月23日因犯开设赌场罪被本院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元，同年4月27日刑满释放，因本案于2014年3月10日被羁押，同日被刑事拘留，同年4月1日被逮捕，现押于佛山市南海区看守所。
辩护人龚星银，湖南五溪律师事务所律师。
佛山市南海区人民检察院以佛南检公诉刑诉（2014）1315号起诉书指控被告人石某某犯贩卖毒品罪，于2014年5月21日向本院提起公诉并建议适用简易程序进行审理。本院于同年6月10日依法中止简易程序，适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。佛山市南海区人民检察院指派检察员莫小骅出庭支持公诉，被告人及其辩护人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控，2014年2月下旬，被告人石某某在佛山市南海区九江镇沙头石江江尾村对面的星际大酒店门前路段，将重约0.4克的疑似毒品卖给吸毒人员邓平（另作处理），得款100元。同年3月10日17时许，石某某在九江镇沙头英明村温馨出租楼外面路口，将150元的疑似毒品卖给吸毒人员黄文多（另作处理）后被公安人员抓获。公安人员当场从石某某身上、黄文多身上以及石某某出租屋内缴获疑似毒品一批以及小型电子秤一台。
经鉴定，从石某某身上起获的疑似毒品11包无色晶体颗粒共计净重4.33克，1包红色颗粒净重0.03克；从黄文多身上搜出的疑似毒品无色晶体颗粒1包净重0.35克；从石某某出租屋内搜获的疑似毒品粉红色粉粒1包净重0.24克，红色颗粒1瓶净重1.47克，无色晶体颗粒1瓶净重1.42克。上述物品均检出甲基苯丙胺成分。
就上述指控，公诉机关向法庭出示了相关在案证据予以证实，并认为被告人的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任；被告人曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当被判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当依照《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定处罚；被告人归案后如实供述其罪行，应当依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定处罚。
被告人对公诉机关的指控无异议。
辩护人的辩护意见为：1、被告人贩卖毒品的数量应为0.5克。被告人供认其向邓平贩卖毒品0.4克，但邓平则陈述其向被告人购买毒品0.15克。黄文多向被告人购买重约0.35克的毒品需要150元，邓平只用100元不可能购得0.4克的毒品，故应采信邓平关于购买毒品的数量的陈述。因此，被告人在本案中贩卖二次共0.5克的毒品。2、从被告人身上起获的毒品应属于其非法持有毒品的数量，不应计入贩卖毒品的数量。3、从被告人出租屋内起获的毒品及电子秤等物品是属于一名叫“阿红”的男子，而不属于被告人。4、被告人因犯开设赌场罪被判处有期徒刑，但本案中被告人贩卖毒品0.5克，依法应判处拘役或者管制，故被告人依法不构成累犯。5、被告人归案后如实供述犯罪事实。综上，请求判处被告人六个月以下拘役或者二年以下管制。
经审理查明，公诉机关指控被告人向邓平、黄文多分别贩卖毒品甲基苯丙胺0.15克、0.35克，从被告人身上及其出租屋内起获毒品甲基苯丙胺5.75克、含甲基苯丙胺成分的毒品1.74克的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。关于公诉机关指控被告人向邓平贩卖毒品0.4克的事实，因邓平均稳定陈述其向被告人购买毒品数量为0.15克，在没有其他证据予以佐证的情形下，根据疑点利益归于被告人的原则，本院认定被告人向邓平贩卖毒品数量为0.15克。
另据扣押物品清单查明，公安机关从被告人处起获作案工具手机（号码1589981****、1511296****）一部及违法所得人民币150元。
关于从被告人身上起获的毒品是否应计入贩卖毒品的数量的问题。经查，证人邓平、黄文多均陈述从他人处得知从被告人处可以购买毒品并取得被告人的电话，后与其联系并购买毒品，被告人亦在毒品交易完毕后即被抓获，其贩卖毒品的主观故意明显，故从其身上起获的毒品依法应计入其贩卖的数量。辩护人的该项辩护意见缺乏理据，本院不予采纳。
关于从被告人出租屋内起获的毒品是否属于被告人所有的问题。经查，证人杨翠陈述其于2014年3月8日下午到被告人的出租屋暂住，暂住期间其见到有几名男子出入，但未陈述期间有其他男子暂住或者有携带其他物品进入出租屋；出租屋系被告人承租。综上，从被告人出租屋起获的毒品应认定为被告人所有并计入其贩卖毒品的数量。辩护人的该项辩护意见缺乏理据，本院不予采纳。
本院认为，被告人石某某违反毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺6.25克、含甲基苯丙胺成分的毒品1.74克，其行为已构成贩卖毒品罪，且属情节严重。公诉机关所控罪名成立。被告人曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当被判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法从重处罚。被告人归案后如实供述自己的罪行，依法从轻处罚。采纳辩护人的相关辩护意见。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条以及《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人石某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币四万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月10日起至2017年9月9日止。罚金从本判决发生法律效力之日起30日内缴纳）。
二、起获的毒品甲基苯丙胺6.1克、含甲基苯丙胺成分的毒品1.74克，均予以没收并销毁；作案工具手机（号码1589981****、1511296****）一部及违法所得人民币150元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李静芳
人民陪审员 李渭雄
人民陪审员 都海莲
二〇一四年七月十七日
书 记 员 钟绮文
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》
第三条具有下列情形之一的，可以认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一百四十克以上不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺七克以上不满十克或者其他数量相当毒品的；
（二）国家工作人员走私、制造、运输、贩卖毒品；
（三）在戒毒监管场所贩卖毒品的；
（四）向多人贩毒或者多次贩毒的；
（五）其他情节严重的行为。