上海市松江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）松刑初字第1932号
公诉机关上海市松江区人民检察院。
被告人自报陈伟。
辩护人刘诚，上海川汇律师事务所律师。
上海市松江区人民检察院以沪松检刑诉（2013）1900号起诉书指控被告人陈伟犯非法买卖枪支罪、非法持有枪支罪，于2013年11月21日向本院提起公诉并建议适用简易程序审理。本院受理后，依法适用简易程序，组成合议庭，于2013年12月23日公开开庭审理了本案，上海市松江区人民检察院检察员雷某某、被告人陈伟及其辩护人刘诚到庭参加诉讼。在庭审中，被告人陈伟对起诉书指控其犯非法买卖枪支罪提出异议，故本案于2013年12月27日转为普通程序审理。本院依法组成合议庭，于2014年1月15日公开开庭审理了本案，上海市松江区人民检察院指派检察员雷某某、代理检察员韩某某出庭支持公诉，被告人陈伟及其辩护人刘诚到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2013年7月12日19时许，被告人陈伟在本区新桥镇新南街XXX弄XXX号车库内，以人民币150元的价格向张某出售仿真枪1支；以人民币140元的价格向杨某某出售仿真枪1支。经检验，上述2支枪支均是以压缩气体为动力的枪支，可以击发并具有致伤力。嗣后，被告人陈伟在上址车库内被巡逻的民警抓获归案。后被告人陈伟主动交代上址车库及牌号为浙C3XX**汽车内还有枪支、弹药。2013年7月13日，公安人员从上址共查获到各类仿真枪支共计16支、黄色子弹3发、特种手枪子弹32发等物品。经检验，其中7支枪支均是以压缩气体为动力的枪支，可以击发并具有致伤力；1支枪支是以火药发射为动力的非制式枪支，具有杀伤力；黄色子弹3发、特种手枪子弹32发均为有效子弹。
为确认上述事实，公诉人向法庭举出的证据有：被告人陈伟之前的供述，证人张某、杨某某、彭某某的证言及相关辨认笔录，上海市公安局物证鉴定中心出具的检验报告，公安机关出具的调取证据清单、搜查笔录、扣押清单、照片、案发经过、人口基本信息等。
公诉机关认为，被告人陈伟非法买卖枪支，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款的规定，应当以非法买卖枪支罪追究刑事责任。被告人陈伟非法持有枪支，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款的规定，应当以非法持有枪支罪追究刑事责任。被告人陈伟犯二罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，应当数罪并罚。被告人陈伟到案后如实供述非法买卖枪支的犯罪事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可依法从轻处罚。被告人陈伟对非法持有枪支罪具有自首情节，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，可依法从轻或减轻处罚。
被告人陈伟在简易程序审理庭审中对起诉书指控其犯非法买卖枪支罪提出异议。在转为普通程序审理后，被告人陈伟对起诉书指控的非法买卖枪支罪、非法持有枪支罪基本无异议，并表示自愿认罪，但以为自己买卖、持有的枪支是玩具枪。
辩护人在第一次庭审中认为本案应对被告人陈伟定非法持有枪支罪，不宜另行定非法买卖枪支罪。在第二次庭审中，辩护人对该意见予以收回，同时提出被告人陈伟具有自首情节，系初犯、偶犯，能自愿认罪，本次犯罪存在认识上的错误等，希望法院对其减轻处罚，判处有期徒刑三年，缓刑四年或五年。
经审理查明，2013年7月12日19时许，被告人陈伟在本区新桥镇新南街XXX弄XXX号车库处，以人民币150元的价格向张某出售仿真枪1支；以人民币140元的价格向杨某某出售仿真枪1支。经检验，上述2支仿真枪支均是以压缩气体为动力的枪支，可以击发并具有致伤力。嗣后，被告人陈伟被民警抓获。被告人陈伟到案后如实供述了上述犯罪事实，并主动交代在上址车库及牌号为浙C3XX**的汽车内有枪支、弹药。2013年7月13日，公安人员从上址共查获各类仿真枪支16支、黄色子弹3发、特种手枪子弹32发。经检验，其中7支枪支是以压缩气体为动力的枪支，可以击发并具有致伤力；1支枪支是以火药发射为动力的非制式枪支，具有杀伤力；黄色子弹3发、特种手枪子弹32发均为有效子弹。
上述事实，被告人陈伟在开庭审理过程中基本无异议，且有证人张某、杨某某、彭某某的证言及相关辨认笔录，上海市公安局物证鉴定中心出具的检验报告，公安机关出具的调取证据清单、搜查笔录、扣押清单、涉案枪支照片、案发经过、网上人口基本信息等证据证实，足以认定。
关于被告人陈伟以为是玩具枪的辩解。本院认为，根据上海市公安局物证鉴定中心出具的检验报告，以及公安机关扣押、调取的枪支外观，结合被告人陈伟的生活阅历，足以判断涉案枪支具有致伤力，故被告人陈伟辩解是玩具枪的意见，不予采信。
本院认为，被告人陈伟违反国家对枪支的管理规定，非法买卖枪支，其行为已构成非法买卖枪支罪；被告人陈伟非法持有枪支，情节严重，其行为已构成非法持有枪支罪。公诉机关指控被告人陈伟的两项罪名成立。被告人陈伟犯二罪，依法应数罪并罚。被告人陈伟非法买卖枪支被抓获后，能如实供述自己的罪行，后在前次庭审中虽有所翻供，但在后次庭审中又能如实供述，仍可认定其坦白，可依法从轻处罚。被告人陈伟到案后能主动交代司法机关尚未掌握的其非法持有枪支的犯罪事实，具有自首情节，可依法减轻处罚。被告人陈伟能当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。辩护人所提对被告人陈伟非法买卖枪支罪从轻处罚、非法持有枪支罪减轻处罚的意见，予以采纳。但鉴于被告人陈伟犯二罪，情节严重，故辩护人所提对被告人陈伟适用缓刑的意见，不予采纳。综上，根据被告人陈伟犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度等，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第一百二十八条第一款、第六十九条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人陈伟犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑二年；决定执行有期徒刑四年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月12日起至2017年7月11日止）。
二、扣押在案的人民币二百九十元及枪支、弹药（详见扣押清单），予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 孙文华
人民陪审员 严融融
人民陪审员 张士雄
二〇一四年二月十三日
书 记 员 周威坤
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第一百二十五条第一款
非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。
第一百二十八条第一款
违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
第六十九条第一款
判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
第六十七条第一款、第三款
犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条
犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。