山西省大同市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）晋02刑终98号
抗诉机关大同市浑源县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张某，男，1964年3月23日出生，汉族，初中文化，司机。因涉嫌犯交通肇事罪，于2016年3月14日被浑源县公安局刑事拘留，同年3月28日经浑源县人民检察院批准逮捕，次日被浑源县公安局执行逮捕。现羁押于浑源县看守所。
辩护人安竑，山西浩科律师事务所律师。
浑源县人民法院审理浑源县人民检察院指控原审被告人张某犯交通肇事罪一案，于2016年6月17日作出（2016）晋0225刑初22号刑事判决。浑源县人民检察院不服，提出抗诉。原审被告人张某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。大同市人民检察院指派检察员和晶晶出庭支持抗诉，原审被告人张某及其辩护人安竑到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2016年3月13日22时30分左右，被告人张某驾驶冀GB28**号解放半挂冀GHQ**挂大货车沿省道303线由东向西行驶至86KM+900M处，将前方步行人杜某碰撞致当场死亡，后又与迎面李占某驾驶的冀FJ10**号陕汽半挂冀FCB**挂大货车相撞，致两车不同程度损坏。22时41分，伴车司机张玉某打电话报警，被告人留在现场等候，后被浑源县公安局交警大队工作人员口头传唤回局。该事故经浑源县公安局交通警察大队道路交通事故认定书认定，张某负事故全部责任，杜某、李占某无责任。
认定上述事实，有下列证据予以证明：
1、受理道路交通事故案件登记表，证明2016年3月13日22时41分，张玉某电话报警称在西坊城中队，一大车把人撞了，估计人不行了。
2、道路交通事故现场勘验笔录、道路交通事故现场图及照片，证明事故现场位于省道303线83KM+900M处，现场有一人死亡；肇事车两辆，分别为冀GB28**号解放半挂冀GHQ**挂大货车及冀FJ10**号陕汽半挂冀FCB**挂大货车；肇事驾驶人张某在现场。
3、浑源县公安局交通警察大队证据保全决定书，证明浑源县公安局交通警察大队工作人员扣押张某驾驶证一本、冀GB28**号冀GHQ**挂大货车一辆；冀FJ10**号冀FCB**半挂车一辆、行驶证一本、李占某驾驶证一本。
4、公安网驾驶人信息查询、机动车信息查询，证明被告人张某、李占某准驾车型为A2；冀GB28**号冀GHQ**挂大货车所有人为刘殿臣。
5、交通事故尸体检验报告、居民死亡医学证明书、死亡注销户口证明，证明被害人杜某于2016年3月13日因道路交通事故死亡，死因为：颅骨骨折，重度颅脑损伤，肋骨骨折，胸腹腔脏器破裂。户口已被注销。
6、证人李占某的证言，2016年3月13日晚上，我驾驶冀FJ10**号陕汽半挂冀FCB**挂大货车沿省道303线由西向东行驶至浑源县西辛庄村附近时，听到前方“咚”的一声响，然后看到路左有一辆大货车驶入我车行车道，我就向左打方向躲，在躲的同时两车相撞。我车开始是远光，听到“咚”的响声后，我变了一下光。
7、证人刘殿臣的证言，2016年3月13日晚上，张某驾驶冀GB28**号半挂货车沿省道303线由东向西行驶，我在车的卧铺上躺着，当车行驶至出事地点时，我听见张某“哎呀”了一声，抬头看到我坐的车撞了一个人，然后又与迎面行驶的大货车相撞。出事时，我坐的车在路右正常行驶，被撞的人在路右的中间走着，撞人后我的车向南打方向时又与迎面的大货车相撞。我是冀GB28**号半挂货车的车主，我雇张某开车。事故发生后，我让伴车司机张玉报了警。车有行驶证及全保险。
8、证人宋某的证言，我是杜某的外甥，舅舅与我及我母亲一块生活十多年了。3月12日下午舅舅从我家出去没有回来。后我从手机微信上看到寻人启事，知道2016年3月13日晚上西辛庄村附近发生了交通事故，3月14日我到殡仪馆确认死者就是杜某。
9、被告人张某在侦查期间的供述，2016年3月13日晚上，我驾车从河北涞源动身准备去浑源县西坊城村，沿省道303线由东向西行驶至浑源县西辛庄村西，与迎面一辆半挂车会车时，这辆车开着远光灯，晃得我看不清路，当我车距迎面半挂车十几米远时，我看见我车前方路中有个人正弯腰不知道在干什么，我就踩刹车，同时向左打方向躲避那个人，结果我车把那个人碰撞，后又与迎面那辆半挂车相撞，我车掉到路南边渠里。出事后车主报的案。我有驾驶证，车主姓刘，车有保险。
10、浑源县公安局交通警察大队道路交通事故认定书，载明张某负事故全部责任，杜某、李占某无责任。
11、山西省灵丘县公安司法鉴定中心出具的鉴定文书，载明从送检的张某静脉血中未检出酒精。
12、到案经过、侦破报告，证明被告人张某在现场被浑源县公安局交警大队工作人员口头传唤回局。
13、户籍证明、前科查询证明、常住人口详细信息、杜某身份证复印件，证明被告人张某作案时已达到刑事责任年龄且无犯罪前科及被害人杜某的基本情况。
14、浑源县黄花滩乡椽厂村村委会证明、杜美琴身份证复印件，证明杜美琴与杜某系姐弟关系，杜某从小父母双亡，一直由杜美琴照顾。
原判认为，被告人张某违反道路交通运输管理法规，发生交通事故，致一人死亡且负事故全部责任，其行为已构成交通肇事罪，公诉机关指控罪名成立，予以确认。鉴于事故发生后，被告人张某明知他人已经报警，留在现场等候交警部门处理，到案后又如实供述自己的犯罪事实，故成立自首，依法予以从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第六十七条第一款之规定，判决：被告人张某犯交通肇事罪，判处有期徒刑一年三个月。
浑源县人民检察院抗诉认为，被告人张某肇事后其车主报警，本人现场等候，该行为属于履行《道路交通安全法》规定的义务，不应评价为自动投案，判决认定自首错误。
出庭的检察人员发表意见认为，上诉人在事故发生后在现场等候，到案后如实供述可以认定为自首，同时开庭前双方达成了赔偿协议，量刑请法庭考虑。
张某上诉提出，事故发生后，其家人一直与死者亲属协商解决此事，并进行了赔偿，也得到死者家属谅解，请二审查明全部事实后改判。
辩护人发表意见认为，本案已赔偿被害方并取得谅解，请求从轻处罚。并当庭出示了道路交通事故损害赔偿调解书、道路交通事故经济赔偿凭证、收款收据及谅解书，证实经由浑源县公安局交通警察大队组织调解，由车主刘殿臣赔偿死者家属41万元，张某赔偿3万元，该44万元由死者的亲属领取，并出具了谅解书，请求对被告人张某从轻处理。
经审理查明，原审判决认定上诉人（原审被告人）张某犯罪的事实正确，有原判所列，并经一、二审庭审举证、质证的证据予以证实。就辩护人当庭出示对被害方赔偿，被害方对上诉人（原审被告人）张某犯罪行为予以谅解的事实，经查属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）张某驾车肇事，致一人死亡，且负事故全部责任，行为已构成交通肇事罪。事故发生后，明知他人报警，留在现场等候，到案后如实供述犯罪事实，符合自首的成立条件，原判认定自首正确。出庭检察人员认为可以认定自首的意见予以采纳。一审判决后，车主和被告人一方对被害方给予经济赔偿44万元，被害方出具谅解书，请求对上诉人（原审被告人）张某从轻处罚，检察人员发表意见认为对于赔偿的事实，在量刑上予以考虑。根据赔偿的事实和金额，被害方的谅解及自首等情节，在量刑上予以改判。上诉理由、辩护人的辩护意见及出庭检察人员的意见予以采纳。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销浑源县人民法院（2016）晋0225刑初22号刑事判决。即：被告人张某犯交通肇事罪，判处有期徒刑一年三个月。
二、上诉人（原审被告人）张某犯交通肇事罪，判处有期徒刑七个月。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月14日起至2016年10月13日止)。
本判决为终审判决。
审判长 陈 智
审判员 刘瑞清代理审判员王文娟
二〇一六年八月十九日
书记员 陈 智 慧