河南省许昌市建安区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）豫1003刑初546号
公诉机关许昌市建安区人民检察院。
被告人芦某某，男，1959年7月28日生，汉族，高中文化，户籍所在地河南省许昌市魏都区，现住河南省许昌市建安区。因涉嫌非法占用农用地，2016年10月28日被许昌县公安局取保候审，2017年4月7日被许昌市建安区人民检察院取保候审，2017年10月17日被本院取保候审。
辩护人孔令晨，河南烟城律师事务所律师。
许昌市建安区人民检察院以许建检公诉刑诉【2017】274号起诉书指控被告人芦某某犯非法占用农用地罪向本院提起公诉，本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理。许昌市建安区人民检察院指派检察员魏建清、周平出庭支持公诉，被告人芦某某及其辩护人孔令晨到庭参加诉讼。现已审理终结。
许昌市建安区人民检察院指控：2014年7月至今，被告人芦某某在未取得土地使用权证的情况下，擅自占用许昌县新许办事处李简社区居委会（原将官池镇李简村）30.91亩土地建厂，经实地勘验，已造成28.64亩耕地种植条件严重毁坏。上述事实有被告人的供述和辩解、证人证言、书证等证据予以证实，被告人芦某某的行为构成非法占用农用地罪，被告人芦某某到案后如实供述自己的罪行，系坦白。请依法判处。
被告人芦某某对指控的犯罪事实有异议，辩称其占用的不是农用地，是2013年老厂拆迁时，办事处的领导给我协调的，是他们默许的。辩护人的辩护意见是，起诉指控的事实不清楚，指控罪名不成立。被告人是在原厂的基础上搬迁的，办事处领导积极协助被告人找地搬迁，才搬迁到现在的土地上，该厂是经过多层审批才建成的。被告人和村民签订了租赁协议，符合法律规定，并有批复文件为证。办事处主任齐某承认文件是真实的，是其找领导批示的，虽没有见到正式文件，但是对被告人建厂是默认的。本案中，被告人不是擅自建厂占地。被告人占用的土地性质认定错误，本案土地性质为建设用地，并非农业用地，辩护人提交的鉴定结论和报告书，具有法律效力，公诉机关鉴定依据的材料虚假。综上，请求判决宣告被告人无罪。
经审理查明：2014年7月至今，被告人芦某某在未取得土地使用权证的情况下，占用许昌县新许办事处李简社区居委会（原将官池镇李简村）30.91亩土地建厂，经实地勘验，已造成28.64亩耕地种植条件严重毁坏。
另查：2017年10月30日，被告人芦某某占用的土地已变更规划为建设用地。
认定上述事实的证据有：
1、受案登记表、受案回执、立案决定书，许昌市建安区国土资源局于2016年10月8日移送至许昌县公安局，该局治安大队于2016年10月8日立案。
2、户籍证明，证明被告人芦某某犯罪时达到刑事责任年龄。
3、许昌市公安局魏都区分局南关派出所出具的证明，证明被告人芦某某无违法犯罪记录。
4、许昌县新许办事处新许办[2014]20号文件复印件、批阅件复印件、存档复印件、许昌市建安区许由街道办事处出具证明，证明许昌县新许办事处朱磊核稿、分管领导崔某同意、主任齐某同意签发新许办[2014]20号文件向县政府请示许昌县益工建筑设备有限公司因搬迁和扩大规模拟占地20亩，投资4800万元。具体地址在张甫堂路以南，昌发路以西，李简村小路以东，李简村以北。该项目符合城南物流园规划。该请示无正式批复。
5、租赁协议，证明许昌县益工建筑机械厂芦某某于2014年5月25日与许昌县将官池镇李简村第二村民小组（董书杰、董根合、胡甫林、董长富、董锋锋、刘建民）签订租赁协议，约定租赁李简村2组北边，北临农机市场，西临河，东临6组土地，南临村住户，该土地面积共37亩，租期10年。
6、收据，证明胡俊杰、董根合、陶根灿、董荣坤、董阳峰、董小灿、董小军于2016年6月9日收到芦某某交付的2016年5月25日至2018年5月25日37亩土地租地款111000元（每亩1500元）。
7、收款收据，证明许昌市规划设计院于2014年4月3日收到许昌县益工建筑设备有限公司5000元。
8、营业执照、税务登记证、组织机构代码证、企业基本信息，证明许昌县益工建筑机械厂基本信息。
9、询问笔录两份，证明涉案土地性质已变更为建设用地。
10、许昌县国土资源局许县土监字[2014]第162号国土资源行政处罚决定书、国土资源法律文书送达回证，证明许昌县国土资源局于2014年11月30日对芦某某下达行政处罚决定，芦某某于同日签收未申请复议。
11、许昌县国土资源执法监察现场勘测笔录、责令停止违法行为通知书、送达回证，证明许昌县国土资源局李某、许东兴于2014年9月3日对许昌县益工建筑设备有限公司占地建厂实地勘测，该厂所占宗地位于新许办事处李简社区居委会村北侧，生产路西侧，该宗地为三块，第一块东西55米，南北52米，面积2860平方米，第二块东西90米，南北53米，面积4770平方米，第三块，南北120米，东西108米，面积12960平方米，东至生产路厂院，北至物流园，西至小河沟，南至村庄。同日责令许昌县益工建筑设备有限公司立即停止占用新许办事处李简社区居委会二组土地建建筑设备厂的违法行为。听候处理。许昌县益工建筑设备有限公司芦某某于同日签收。
12、许昌县国土资源局规鉴（2014）第255号土地规划鉴定书、许昌县国土资源局类鉴（2014）第252号地类鉴定书、许昌县益工建筑设备有限公司占地位置示意图、许昌县益工建筑设备有限公司现场图片，证明许昌县国土资源局于2014年12月10日鉴定益工建筑设备有限公司所占地规划用途为一般农田（面积20590平方米）同日鉴定许昌县益工建筑设备有限公司所占地为国有土地。所在图幅号I49G049094，图斑号为17/012，（地类为：耕地面积20590平方米）。
13、①河南省国土资源厅豫国土资土鉴[2016]102号关于对许昌市魏都区南关办事处居民芦某某非法占地造成耕地破坏程度进行鉴定请示的批复，证明河南省国土资源厅已批复许昌县国土资源局，许昌县局请示事项经河南省国土资源调查规划院鉴定已造成28.64亩耕地种植条件严重毁坏。河南省国土资源厅批复许昌县国土资源局将芦某某占地案移送司法机关处理。
②河南省国土资源调查规划院许昌市魏都区南关办事处居民芦某某非法占地造成耕地种植条件严重毁坏的鉴定报告书，证明河南省国土资源调查规划院出具鉴定结论认定：许昌市魏都区南关办事处居民芦某某非法占用许昌县新许办事处李简社区居委会（原将官池镇李简村）30.91亩集体土地建建筑机械厂，地类为水浇地30.71亩，农村居民占0.20亩。由于建房及硬化地面，已造成28.64亩耕地的种植条件严重毁坏。
③许昌县国土资源局文件（许县国土资[2016]121号）许昌县国土资源局关于芦某某占用耕地建机械厂对耕地破坏程度进行鉴定的请示，证明许昌县国土资源局于2016年8月11日向河南省国土资源厅请示芦某某占用耕地建机械厂对耕地破坏程度进行鉴定。
④许昌市魏都区南关办事处居民芦某某非法占地勘测测定界图、界址点坐标成果表，证明占地总面积30.91亩，地类为水浇地30.71亩，农村居民占0.20亩。由于建房及硬化地面造成耕地种植条件毁坏毁坏面积28.64亩。
⑤许昌市魏都区南关办事处居民芦某某非法占地位置图、许昌县将官池镇土地利用总体规划图，证明许昌县益工建筑机械厂地理位置及占地的规划用途为耕地。
⑥关于耕地破坏鉴定工作的情况说明，证明河南省国土资源调查规划院为河南省国土资源厅出具鉴定结论提供技术服务，王晓峰、李新刚系土地管理工程师
14、拆迁承诺书复印件，证明芦某某于2014年5月5日接受补偿款1664306元，承诺于2014年8月22日前将许昌县益工建筑机械厂拆除完毕。寇俊锋、崔清芦在该承诺书上签字。
15、中国农业银行业务凭证、进帐单复印件，证明许昌县财政局新许社区会计核算中心于2014年9月15日向许昌县益工建筑机械厂转帐994306元人民币。
16、河南省行政事业单位资金往来结算票据复印件，证明新许办事处齐某于2014年6月5日同意向芦某某支付宏安小商品城附属物补偿款1494306元。
17、许昌市建安区发展和改革委员会出具的证明，证明2014年重点项目联审联批会议纪要因工作交接造成纪要档案资料遗失。
18、许昌市规划设计院出具的关于昌发路以西，张甫堂路以南局部地块控制性详细规划编制情况的说明，证明该院2014年4月3日接到许昌县益工建筑设备有限公司委托编制昌发路以西，张甫堂路以南局部地块的控制性详细规划，规划前期该院设计人员需去踏勘现场，因无法确定现场位置，图纸未往下进行。
19、许昌县新许办事处城镇建设办公室2015年许县新许办拆违字第775、774号责令限期拆除违章建筑通知书复印件，证明2015年3月20日、2015年3月16日向位于李简村北地（农机物流园南邻）建房户下发限期拆除违章建筑通知书，当事人拒签。
20、许昌市建安区国土资源局提供图纸6张，证明涉案地块在2012年-2015年卫星图片显示用途改变。
21、建发区城南商贸物流园区管委会出具的情况说明，证明建安区城南商贸物流园区成立之初，曾委托规划设计部门制作园区规划草图，该图纸未经过专家论证会及规委会审批，仅作为城南商贸物流园区发展蓝图。城南物流区未做城市发展总体规划。
22、将官池镇土地利用总体规划（2010-2020年）图，证明涉案土地系规划农用地。
23、证人齐某证言，证明益工建筑机械厂及芦某某原址位于许昌县梨园转盘西南角，2013年因改建宏安商贸港，许昌县益工建筑机械厂在拆迁范围。新许管委会时任纪委书记寇军峰、时任副主任崔某起草的新许办（2014）20号请示县政府批准益工建筑机械厂用地20亩，时任主任齐某找县领导签字，许昌县政府对该请示未下发书面批复。齐某证明该请示系向县政府领导请示是否同意芦春化在上述位置建造厂房，即使县政府同意批准用地，益工建筑机械厂及芦某某亦应办理完相关用地手续后，方可动工建厂。后益工建筑机械厂及芦某某私自搬迁至新许管委会李简村村委会北。
24、证人寇某证言，证明益工建筑机械厂及芦某某原址位于许昌县梨园转盘西南角，2013年因改建宏安商贸港，该厂在拆迁范围。新许管委会同意芦某某自行选择的建厂地，即涉案地，各级领导也同意芦某某在办理相关土地使用手续后建厂，后因拆迁任务急，芦某某就把设备搬至涉案地。新许办（2014）20号请示报告是真实的，领导的批复是让相关部门提出意见，县政府未书面批复批准使用该地。这个请示谁起草的证人寇某不知道。芦某某将益工建筑机械厂搬至李简社区北，张甫堂路以南，昌发路以西。
25、证人刘某1证言，证明存在许昌县城南物流园，新许办（2014）20号请示报告系真实，证人刘某1与寇某、崔某一起找过芦某某谈拆迁事宜。
26、证人崔某证言，证明益工建筑机械厂及芦某某原址位于许昌县梨园转盘西南角系2013年改建宏安商贸港拆迁范围，芦某某自行看中涉案地，证人崔某草拟新许办（2014）20号请示与主任齐某一起征求领导及相关部门的意见，该请示好像上了许昌县连审连批会议，县政府默认芦某某可以在请示地建厂，但要先履行手续，县政府亦未下发土地使用批准文件。许由办事处同意芦某某先把机器设备搬至请示地，但建厂要先履行土地手续。芦某某搬迁时，证人崔某督促芦某某办理控规。
27、证人李某证言，证明芦某某实际控制的许昌县益工建筑机械厂未经批准擅自于2014年7月在许由办事处李简社区北，张甫堂路以南，昌发路以西（该宗土地系耕地）动工建厂，许昌县国土资源局于2014年8月巡查发现芦某某违法建厂，2014年9月3日实地查看并询问芦某某违法占地，同年11月30下达行政处罚决定书，责令芦某某于15日内拆除非法占用的土地上的新建建筑物和其他设施，恢复土地原状、并缴纳罚款，芦某某一直未履行。该证人述称办理用地流程与芦某某实际履行用地程序基本相符，但芦某某办理至控规后，即停止办理用地手续，擅自在涉案地建厂。
28、证人杨某1证言，证明芦某某实际控制的许昌县益工建筑机械厂未经批准擅自于2014年7月在许由办事处李简社区北，张甫堂路以南，昌发路以西（该宗土地系耕地）动工建厂，许昌县国土资源局于2014年8月巡查发现芦某某违法建厂，2014年9月3日实地查看并询问芦某某违法占地，同年11月30下达行政处罚决定书，责令芦某某于15日内拆除非法占用的土地上的新建建筑物和其他设施，恢复土地原状、并缴纳罚款，芦某某一直未履行。
29、证人徐某证言，证明许昌县益工建筑机械厂实际控制经营人系芦某某，证人徐某仅为名义上的法人，未实际参与经营。
30、证人杨某2证言，证明许昌县益工建筑机械厂原厂址在现宏安商贸港院内，2013年该位置启动改建宏安商贸港，该厂负责人芦某某就将厂房迁到了新许管委会李简村村委会北边，许昌县国土资源局发现芦某某违法占地对其做出过处罚后，芦某某表示他想办用地手续，但是他没有钱。该证人曾带领许昌县国土资源局监察大队的执法人员去测量芦某某的违法用地。
31、证人孔某证言，证明芦某某占地包含一个废弃转砖窑，该地系寇俊锋、崔青芳委托该证人找的空地。
32、证人刘某2证言，证明2015年3月该证人与同事曾对芦某某私自建厂下达责令限期拆除书。
33、被告人芦某某供述了2013年春节过后因其实际控制的益工建筑机械厂在宏安商贸港拆迁范围内,经新许办事处齐某、寇俊峰、崔某、刘俊岭、刘某1共同与其商议，欲将益工建筑机械厂搬迁许昌县新许办事处李简社区居委会(原将官池镇李简村)，新许办事处请示县政府批准益工建筑机械厂在李简社区建厂，2014年4月3日刘某1和芦某某一起到许昌市城市规划院做控规，同年5月芦某某与李简社区第二小组签订土地租赁协议，同年6月芦某某在李简社区动工建厂，2015年元月竣工。芦某某得知后续需800万征地款后，征地事宜搁浅。期间2014年9月许昌县国土资源局责令益工建筑机械厂停止违法，同年11月30日出具行政处罚决定书，责令益工建筑机械厂停止违法、恢复原状、缴纳罚金，益工建筑机械厂及芦某某未复议，该决定已生效。
以上证据，经庭审查证、质证，足以认定。
本院认为，被告人芦某某违反土地管理法规，非法占用农用地，改变被占用土地用途，数量较大，造成农用地大量毁坏，其行为构成非法占用农用地罪，公诉机关指控罪名成立。关于被告人芦某某及其辩护人提出占地不是农用地的意见，经查，被告人开始建厂的时间为2014年，当时该地块的性质为一般耕地，即使现在该地块的性质变更为建设用地，但该地块目前的性质并不影响被告人行为发生时构成非法占用农用地罪的评价，只是其犯罪行为没有了持续性。因此，被告人及其辩护人的该意见本院不予采信。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第五十二条、第五十三条、第六十一条之规定，经本院审判委员会研究决定，判决如下：
被告人芦某某犯非法占用农用地罪，单处罚金人民币30000元（罚金已缴纳10000元，未缴纳的20000元于本判决生效之日起十日内一次性缴纳，逾期不缴纳，强制缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向许昌市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本九份。
审 判 长 王 保 建
审 判 员 李 璐
人民陪审员 葛 玉 林
二〇一八年一月十六日
书 记 员 杨会勇（兼）