四川省安县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）安刑初字第108号
公诉机关安县人民检察院。
被告人陈坤，曾因犯寻衅滋事罪，于2010年1月8日被绵阳市涪城区人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金5,000元，2011年10月22日刑满释放。现因涉嫌贩卖毒品罪，于2015年1月22日被安县公安局刑事拘留，同年2月12日被执行逮捕，现羁押在安县看守所。
被告人黄平，曾因犯故意伤害罪，于1996年7月24日被四川省蓬溪县人民法院判处有期徒刑七年，2001年8月19日刑满释放。现因涉嫌贩卖毒品罪，于2015年1月22日被安县公安局刑事拘留，同年2月12日被执行逮捕，现羁押在安县看守所。
辩护人程蟒，四川道融民舟律师事务所律师。
被告人陈赢，曾因犯抢劫罪，于2011年9月20日被绵阳市涪城区人民法院判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金4,000元。现因涉嫌贩卖毒品罪，于2015年1月22日被安县公安局刑事拘留，同年2月12日被执行逮捕，现羁押在绵阳市看守所。
安县人民检察院以安检刑诉[2015]90号起诉书指控被告人陈坤、黄平、陈赢犯贩卖毒品罪，于2015年6月18日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年6月30日、7月29日公开开庭审理了本案。安县人民检察院指派检察员沈强出庭支持公诉，被告人陈坤、被告人黄平及其辩护人程蟒、被告人陈赢，证人王潇、彭勇、钟勇到庭参加了诉讼。被告人及其辩护人未对合议庭组成人员、书记员及公诉人提出回避申请。现已审理终结。
公诉机关指控，2015年1月21日，夏某通过电话联系被告人陈赢准备以160元每克的价格购买10克冰毒，后由被告人黄平驾车搭乘陈赢来到约定地点安县桑枣镇某宾馆403房间，交易完成后陈赢、黄平被公安机关当场抓获，经现场称重为7.77克甲基苯丙胺（冰毒），并在陈赢处查获0.51克甲基苯丙胺（冰毒），合计8.28克甲基苯丙胺（冰毒）。另查明，上述甲基苯丙胺（冰毒）系陈赢、黄平以120元每克的价格在被告人陈坤处购买所得。公诉机关认为被告人陈坤、黄平、陈赢应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人陈坤在判处有期徒刑五年内又犯应当判处有期徒刑以上之罪，系累犯。被告人陈赢协助公安机关抓获同案犯，系立功。公诉机关为指控以上犯罪事实向法庭提交的证据有受案登记表、立案决定书、抓获经过、辨认笔录、通话清单、扣押物品清单、毒品称重记录报告、毒品检测样本提取笔录、尿检记录照片、毒品检测报告书、鉴定意见书、被告人的供述和辩解、前科材料，人口信息等。
被告人陈坤、陈赢对公诉机关指控的事实和罪名均无异议，对公诉机关出示的证据亦无异议。
被告人黄平辩称，案发当日我和陈赢去安县桑枣镇的目的是看望陈赢的父亲，陈赢在陈坤上车后给他拿的700元我不知道是毒资，也不知道陈坤给陈赢当时拿的卫生纸包里是毒品，在去桑枣的路上我才知道卫生纸里包的是毒品，到“某宾馆”后我协助陈赢把手提包及包里的冰毒送到了楼上。公安机关讯问我时除了第一次我讲的是真话，其余几次都是公安机关诱供的，不是真话。
被告人黄平的辩护人程蟒的辩护意见，公诉机关指控被告人黄平贩卖毒品罪的定性不准确，根据本案的实际情况应该将黄平的行为定性为运输毒品罪，就算定性为贩卖毒品罪，也应定黄平为贩卖毒品罪的从犯，应当从轻或减轻处罚。黄平也参与了协助公安机关抓获被告人陈坤，应该认定为立功，本案具有特情引诱情节，黄平运输毒品社会危害性较小，而且是初次涉毒，请求法庭对黄平从轻处罚并适用缓刑。对公诉机关当庭出示的证据中三被告人的供述和被告人当庭的供述有些细节有出入，请求法庭排除有矛盾的证据。
经审理查明，2015年1月21日15时左右，在公安机关的布控下，夏某电话联系被告人陈赢准备以160元每克的价格购买10克冰毒，陈赢随即电话联系了被告人陈坤，协商以120元左右的价格购买10克冰毒。陈赢的男友被告人黄平驾车搭乘陈赢从绵阳市高新区双碑租住房到绵阳市涪城区平政8队接到陈坤和一名绰号叫“恰娃”男子，陈坤上车后陈赢交给陈坤毒资现金700元，二人约定余下毒资待陈赢交易后再付清。然后，陈赢、陈坤和“恰娃”乘坐黄平驾驶的汽车来到绵阳市涪城区会仙路，陈坤、“恰娃”下车和另一名男子返回车内后排座后，陈坤将用卫生纸包着的两包冰毒交给陈赢，坐在副驾的陈赢接过冰毒后将其装入自己的红色手提袋中。随后，陈赢和黄平驶往与夏某约定的交易地点安县桑枣镇“某宾馆”，途中陈赢将陈坤交由的冰毒拿出来分装了一小部分到自己随身携带的一小包冰毒袋中。当陈赢、黄平到达“某宾馆”楼下时，陈赢将装有冰毒的红色手提包放在黄平的车内独自到达403号房间，确定安全后，陈赢电话通知黄平将红色手提包拿到403号房间，黄平按陈赢的指示将红色手提包拿到房间门口交给陈赢后下楼继续在车中等待陈赢。当陈赢将毒品交给夏某后，陈赢正在数毒资时被公安机关现场挡获，现场扣押了夏某交易获得的白色晶体状物2包（净重7.77克），陈赢持有的白色晶体状物1包（净重0.51克），并将在“某宾馆”楼下车中等待陈赢的黄平抓获。经鉴定，现场查获夏某购买的白色晶体2包、陈赢持有的白色晶体1包均检出甲基苯丙胺。经毒品检测，陈赢、黄平、陈坤毒品测试均呈阳性。
另查明，案发当日陈赢到案后如实供述了基本犯罪事实，并表示愿意协助公安机关抓获毒品上家陈坤，黄平被抓获后否认参与贩卖毒品的事实。当日，公安机关决定在陈赢、黄平租住的绵阳市高新区双碑租住房内布控抓捕陈坤。公安机关为保证顺利抓捕陈坤，要求黄平电话通知与其同住在租住房内的其他人员不要回此地点。当公安机关民警带领陈赢、黄平到达租住房后不久，在此租住房内同住的其他人员回到房内，公安机关将以上人员和黄平临时控制在同一个房间，而陈赢在另一房间通过电话与陈坤取得联系，并约陈坤立即前来取剩余毒资。当陈坤到达租住房后被公安机关抓获。
还查明，被告人陈坤于2010年1月8日因犯寻衅滋事罪被绵阳市涪城区人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金5,000元，2011年10月22日刑满释放。
以上事实有证据受案登记表、立案决定书、拘留证、拘留通知书、延期拘留通知书、逮捕决定书、被告人户籍证明、罪犯夏某的供述、被告人陈坤、黄平、陈赢的供述和辩解、电话通话清单、侦查员的情况说明、安县公安局桑枣派出所情况说明、抓获经过、辨认笔录、毒品检测样本提取笔录、尿检记录照片、毒品检测报告书、扣押决定书、毒品称量记录报告、记录照片、理化检验报告、鉴定意见书通知书、毒品入库单、使用现金证明书、前科材料等予以证实，上述证据来源合法、真实客观、与本案有关联性，依法予以采信。关于被告人黄平的辩护人提出三被告人在公安机关作出的供述与当庭供述有细节差异，应当排除有矛盾的供述的意见，经审核证据，被告人陈坤在公安机关的供述与当庭供述一致，被告人陈赢和黄平当庭的供述对黄平何时明知贩卖毒品的情节与在公安机关的供述有差异，但却未对此作出合理解释，而陈坤、陈赢、黄平在公安机关分别的供述却能相互印证，故不予采信被告人陈赢、黄平当庭有差异的供述。对于公安机关于2015年1月29日对黄平的第三次讯问笔录，经审核此次讯问时的同步录音录像资料，发现办案民警在讯问黄平过程中存在利用取保候审、发还涉案车辆为条件的诱供情形，故依法不予采信此次讯问笔录。
本院认为，被告人陈坤、黄平、陈赢明知是毒品而向他人贩卖，陈坤贩卖毒品（甲基苯丙胺）数量为7.77克；黄平、陈赢系共同犯罪，贩卖毒品（甲基苯丙胺）数量为8.28克，被告人陈坤、黄平、陈赢的行为均已构成贩卖毒品罪，且三被告人贩卖毒品数量均达到刑法第三百四十七条第四款中规定的情节严重之情形。公诉机关指控的罪名和部分事实成立。
关于公诉机关指控被告人陈赢被抓获时持有的0.51克毒品（甲基苯丙胺）系从被告人陈坤处购买而得事实，无证据证实，依法不予支持此项事实的指控。
关于被告人黄平及其辩护人提出公诉机关指控黄平贩卖毒品罪的定性不准确，根据本案的实际情况应该将黄平的行为定性为运输毒品罪的意见。经审理查明，被告人黄平在陈赢与毒品上家陈坤、买家夏某联系买卖毒品时听见了陈赢交流的内容，在陈赢与陈坤见面后支付毒资、交付毒品时，以及陈赢给夏某送毒品的过程中都全程参与，帮助陈赢完成整个贩毒过程，黄平的客观行为表现为积极促成整个毒品交易，符合贩卖毒品罪的构成要件，故不予采信被告人黄平及其辩护人的此项辩护意见。分析陈赢、黄平在实施贩卖毒品过程中的具体作用，陈赢是犯意的提起者，负责联系毒品上、下家，并计划毒品交易的具体行动，在共同犯罪中起主要作用，系主犯，黄平在犯罪过程中多属听从陈赢指示而为，辅助完成犯罪行为，应认定黄平为从犯，对于从犯，依法应当从轻或减轻处罚。
关于被告人黄平的辩护人辩称被告人黄平有立功情节的辩解意见。经审理查明，被告人黄平在公安机关抓捕被告人陈坤的过程中，配合公安机关的安排，协助了公安机关抓获陈坤，可以认定为立功，依法可以从轻或减轻处罚，故予以采信辩护人的此项意见。
被告人陈赢被抓获后协助公安机关抓获被告人陈坤，系立功，依法可以从轻或减轻处罚。被告人陈坤、陈赢、黄平到案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人陈坤被判处有期徒刑以上刑罚，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人陈赢、黄平有犯罪前科，酌情从重处罚。鉴于本案系公安机关运用特情引诱侦破案件，可酌情予以从轻处罚。违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。毒品犯罪对社会的危害性极其严重，绝不能姑息。综上，根据三被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和社会的危害程度、认罪悔罪的态度等，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十二条、第六十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人陈坤犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金4,000元；（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2015年1月22日起至2018年7月21日止。罚金限在本判决生效之日起十日内缴清。）
二、被告人黄平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金2,000元；（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2015年1月22日起至2016年8月21日止。罚金限在本判决生效之日起十日内缴清。）
三、被告人陈赢犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金3,000元；（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2015年1月22日起至2017年9月21日止。罚金限在本判决生效之日起十日内缴清。）
四、未随案移送的扣押物品由扣押机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省绵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 毛 静
人民陪审员 谢英光
人民陪审员 罗兴顺
二〇一五年八月二十日
书 记 员 刘晓明
附相关条文：
《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第六十三条犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。
犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。