四川省巴中市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）巴中刑终字第51号
原公诉机关四川省巴中市巴州区人民检察院。
上诉人（原审被告人）付祥，绰号“三狼”，男，生于1984年6月19日，汉�，四川省巴中市巴州区人，初中文化。因犯贩卖毒品罪于2010年被本院判处有期徒刑四年，2012年7月9日被假释，2013年8月17日假释考验期限界满。2014年6月11日因涉嫌贩卖毒品罪被巴中市公安局巴州区分局刑事拘留；同年7月18日被执行逮捕。现羁押于巴中市看守所。
辩护人陈宗元，四川宏坤律师事务所律师。
四川省巴中市巴州区人民法院审理巴中市巴州区人民检察院指控被告人付祥犯贩卖毒品罪一案，于2015年2月6日作出（2015）巴州刑初字第50-1号刑事判决。宣判后，原审被告人付祥不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭于2015年5月26日公开开庭审理了本案。四川省巴中市人民检察院指派代理检察员魏小佳出庭履行职务，上诉人（原审被告人）付祥及其辩护人陈宗元到庭参加了诉讼。现已审理终结。
原判认定：2013年12月以来，被告人付祥先后9次贩卖甲基苯丙�给王某、何某，共计13.3克，获赃款4900元。
原判认为，被告人付祥明知是毒品甲基苯丙胺晶体（冰毒）而多次贩卖，其行为构成贩卖毒品罪。原判判决：一、被告人付祥犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币10000元。二、没收扣押在案的甲基苯丙胺晶体（冰毒）。
上诉人（原审被告人）付祥及其辩护人辩解、辩护称付祥没有贩卖毒品，现有证据不足以证实被告人付祥构成贩卖毒品罪。
四川省巴中市人民检察院认为，原判认定的毒品犯罪数量有误，建议依法判决。
经二审审理查明：
（一）2013年12月24日17时许，上诉人（原审被告人）付祥在巴州区通佛路自己经营的“毛椒火辣”火锅店内贩卖3克甲基苯丙胺给吸毒人员王某，获赃款1000元。
上述事实，有经一、二审庭审举证、质证的下列证据证实：
1.证人王某的证言，证实2013年12月24日下午17时许，其联系“三郎”（付祥）要1000元的冰毒，付祥叫其到通佛路“毛椒火辣”火锅店处拿，王某就开车同陈某、郑某、吴某四人一起到了那里，到后，王某给付祥1000元现金，付祥给其拿了足3克冰毒，之后王某等四人一起将冰毒吸食了。
2.证人陈某的证言，证实其于2013年通过吴某认识付祥（“三郎”），2013年12月24日17时许，其和王某、吴某、郑某在一起，王某就给付祥打电话买1000元的冰毒，随后王某开车同三人到通佛路“毛椒火辣”火锅店，王某下车到火锅店门口，给了付祥1000元现金，付祥给了王某约3克冰毒，随后四人一起到王某家吸食了。
3.证人吴某的证言，证实2013年12月24日17时许，其和王某、兵娃子、张燕在一起，王某给付祥打电话要1000元的冰毒，付祥就叫他们到通佛路中段的火锅店，付祥给了王某约3克冰毒，王某付了1000元现金，随后几人到王某家吸食了。
样本提取笔录及尿检报告，证实吴某系吸毒人员。
（二）2013年12月底的一天23时许，上诉人付祥在吸毒人员王某家中，贩卖2克甲基苯丙胺给王某，获赃款600元。
上述事实，有经一、二审庭审举证、质证的下列证据证实：
1.证人王某的证言，证实2013年12月底的一天23时许，陈某、郑某、吴某、还有一个男的在其家耍，王某给付祥打电话要600元的冰毒，不久，付祥就到王某家中给了王某2克冰毒，王某给付祥600元现金，后王某和郑某、陈某一起吸食了。
2.证人陈某的证言，证实2013年12月底的一天23时许，其和王某、郑某、吴某在王某家耍，王某给付祥打电话购买了600元的2克冰毒，后陈某和王某、郑某一起吸食了。
3.证人吴某的证言，证实2013年12月底的一天23时许，其和王某、陈某、郑某和一个不认识的男的在王某家耍，王某给付祥打电话要600元的冰毒，不久，付祥就�了，王某给付祥拿了600元现金，当时吴某有事就先离开了。
（三）2014年春节前一天15时许，上诉人付祥在巴州区“金港湾”宾馆门口，以900元的价格贩卖约3克甲基苯丙胺给吸毒人员王某、以900元的价格贩卖约3克甲基苯丙胺给吸毒人员何某。
上述事实，有经一、二审庭审举证、质证的下列证据证实：
1.证人王某的证言，证实2014年春节前的一天15时许，其电话联系付祥购买900元的冰毒，付祥叫到金港湾宾馆拿，王某和吴某到金港湾宾馆后，付祥开了一辆白色轿车到宾馆门口，付祥给了王某3克冰毒，王某给了付祥900元现金，当时何某从金港湾宾馆出来，给了付祥900元现金，付祥给了何某约3克冰毒，随后何某就把冰毒拿回宾馆，王某把冰毒拿回家与郑某、吴某一起吸食了。
2.证人吴某的证言，证实2014年春节前的一天15时许，王电话联系付祥购买900元的冰毒，吴某和�某到金港湾宾馆门口等付祥，不久，付祥开一辆白色轿车把冰毒送到金港湾门口，付祥给了王某3克冰毒，王某给了付祥900元现金。同时，何某从金港湾宾馆楼上下来，付祥给了何某约3克冰毒，何某给了付祥900元现金，后吴某和王某、张燕在王某家吸食了。
3.证人何某的证言，证实2014年春节前的一天15时许，何某给“三郎”（付祥）打电话要900元的冰毒，叫付祥送到金港湾宾馆门口，付祥给何某约3克冰毒，何某给了付祥900元现金，何某当时看到王某向付祥买了冰毒，吴某当时也在王某车上，随后何某就把冰毒拿回宾馆与马某一起吸食了。
样本提取笔录及尿检报告，证实何某系吸毒人员。
4.证人马某的证言，证实其在2013年春节期间通过朋友认识何某，二人在一起吸食过冰毒。2014年春节左右，具体时间记不清了，马某与何某在金港湾宾馆418房间，何某给“三郎”�付祥）打电话叫他送冰毒过来，当时何某去和付祥交易的，然后二人就在宾馆吸食了。
（四）2014年3月中旬一天16时许，上诉人付祥在巴州区“兴州酒店”一房间贩卖约1克甲基苯丙胺给吸毒人员何某，获赃款300元。
上述事实，有经一、二审庭审举证、质证的下列证据证实：
1.证人何某的证言，证实2014年3月中旬的一天16时许，何某打电话叫付祥送300元的冰毒到兴州酒店房间里，付祥到房间后给了何某约1克冰毒，何某给了付祥300元，后何某和马某在房间一起吸食了。
2.证人马某的证言，证实2014年3月的一天下午，马某和何某在兴州酒店开了一间房，在房间里何某打电话叫付祥送300元的冰毒到房间来，不久付祥就送了约1克冰毒到房间，马某和何某就将冰毒吸食了。
（五）2014年4月中旬连续三天下午，在巴州区江北永泰花园“都市之家”宾馆楼下，每天上诉人付祥贩�约1克甲基苯丙胺给何某（三天共计3克甲基苯丙胺），获赃款900元。
上述事实，有经一、二审庭审举证、质证的下列证据证实：
1.证人何某的证言，证实2014年4月中旬连续三天下午，何某都打电话叫付祥送300元的冰毒到永泰花园里面的一家宾馆楼下，到了后，付祥给何某打电话，何某就给马某300元现金叫其到楼下付祥处购买约1克冰毒，马某把冰毒带回房间二人一起吸食了。三天共花了900元，买了约3克冰毒。
2.证人马某的证言，证实2014年4月中旬，马某和何某连续三天在永泰花园里面都市之家宾馆开了二楼一间房，每天下午何某都给付祥打电话送冰毒，每次都是何某拿300元钱给马某叫其到宾馆楼下与付祥交易，共买了约3克冰毒，冰毒被马某和何某在宾馆吸食了。
3.付祥手机通信记录，证实付祥与何某手机通信情况。
（六）2014年6月初的一天下午，上诉人付祥在�湾国际小区广场贩卖约1克甲基苯丙胺给何某，获赃款300元。
上述事实，有经一、二审庭审举证、质证的下列证据证实：
1.证人何某的证言，证实2014年6月初的一天17时许，何某电话联系付祥购买300元的冰毒，付祥叫到蓝湾国际广场去拿，何某就给马某300元现金叫其到蓝湾国际广场购买冰毒，不久，马某拿回约1克冰毒，二人就一起吸食了。
2.证人马某的证言，证实2014年6月初的一天下午，何某打电话给付祥联系买冰毒，付祥让到蓝湾国际广场拿，何某就给马某拿了300元现金并把手机交给马某，马某到蓝湾国际广场后用何某的手机与付祥联系，见面后马某给了付祥300元钱买了约1克冰毒，然后和何某一起吸食了。
其它与案件相关的综合性证据：
1.受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证等，证实案件来源及对被告人付祥采取强制措施情况。
2.辨认笔录及照片，证�分别经照片混合辨认，王某、何某、马某、陈某辨认出被告人付祥就是多次向吸毒人员贩卖冰毒的“三郎”。陈某辨认出王某就是多次在“三郎”处购买冰毒的人。
3.证人吴某乙的证言。证实付祥是其朋友，外号“三狼”。2014年6月11日凌晨，吴某乙、付祥、涛娃子，还有一个不认识的小伙子，在骨科医院交易冰毒时被公安机关当场抓获。
4.分案处理被告人谢某某的供述：2014年6月10日晚上12点左右，在骨科医院门口，谢某某、付祥、吴某乙被民警抓获。
5.人口信息表、抓获经过，证实被告人付祥身份情况及到案情况。
6.刑事判决书、假释证明书，证实被告人付祥2010年6月17日因犯贩卖毒罪被本院二审判处有期徒刑四年，并处罚金5000元，2012年7月31日被假释，2013年8月17日假释考验期限届满。
7.被告人付祥的供述和辩解：其外号“三狼”，系吸毒人员，没有贩卖过毒�。
样本提取笔录及尿检报告，证实付祥系吸毒人员。
本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。
本院认为，上诉人（原审被告人）付祥明知是毒品甲基苯丙胺而多次贩卖累计16克，其行为构成贩卖毒品罪。依法应予刑法处罚。上诉人（原审被告人）付祥曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑四年，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之贩卖毒品罪，系累犯，毒品再犯，依法应当从重处罚。原判查明付祥贩卖甲基苯丙胺数量为16克，而原判论理部分认定付祥贩卖甲基苯丙胺数量为13.3克，系计算错误，本院依法予以纠正。上诉人（原审被告人）付祥及其辩护人辩解、辩护称付祥没有贩卖毒品，现有证据不足以证实被告人付祥构成贩卖毒品罪。经查，付祥贩卖毒品的事实，有证人王某、陈某、吴某、何某、马某的证言及手机通信记录、辨认笔录、尿检报告等证据证实，虽上诉人付祥不供认，亦足以认定。其辩解、辩护意见与查明事实不符，依法不予支持。为维持国家对毒品的管制，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款，第三百五十六条、第六十四条，第六十五条第一款和和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
本裁定自宣告之日起发生法律效力。
审 判 长 罗纪才
代理审判员 陈 伟
代理审判员 周 宇
二〇一五年六月二十九日
书 记 员 李元媛
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
……
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海�因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
……
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条�一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；