湖南省长沙市开福区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘0105民初3308号
原告长沙捷鼎投资管理合伙企业（有限合伙），住所地长沙市岳麓区银盆南路江岸锦城商住小区*栋***房。
法定代表人王欣。
委托代理人舒适，湖南启元律师事务所律师。
委托代理人黄新宇，湖南启元律师事务所律师。
被告唐五一，男，1953年11月11日出生，汉族，住湖南省长沙市开福区。
被告湖南省青苹果数据中心有限公司，住所地湖南省长沙市开福区青竹湖399号。
法定代表人唐五一，职务总经理。
二被告共同委托代理人戚为群，湖南云桥律师事务所律师。
第三人郑志祥，男，1974年5月31日出生，汉族，住湖南省长沙市芙蓉区。
委托代理人舒适，湖南启元律师事务所律师。
委托代理人曹睿玲，郑志祥配偶。
第三人湖南金科投资担保有限公司，住所地长沙市高新技术产业开发区C4组团B-610号。
法定代表人陈铁儒，董事长。
委托代理人邹辉明，该公司风控部经理。
原告长沙捷鼎投资管理合伙企业（以下简称“捷鼎”）与被告唐五一、湖南省青苹果数据中心有限公司（以下简称“青苹果”），第三人郑志祥、湖南金科投资担保有限公司（以下简称“金科”）公司增资纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员刘玉玲担任审判长，与人民陪审员唐世伟、潘月华组成合议庭公开开庭进行了审理，代理书记员黄俊杰担任记录庭审记录。原告委托代理人舒适、黄新宇，被告唐五一、青苹果及二被告委托代理人戚为群，第三人郑志祥委托代理人舒适，第三人金科委托代理人邹辉明均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告捷鼎请求判令：1、被告唐五一按约定回购原告持有的湖南省青苹果数据中心有限公司全部股权，支付原告股份回购款2908.64万元，并支付2015年11月12日起至2016年6月15日止的违约金51.48万元；2016年6月16日至上述股份回购款全部结清之日止的违约金，以原告投资款2000万元为基数、按银行同期贷款利率计算；2、被告湖南省青苹果数据中心有限公司对上述款项中2726.85万元（原告投资并计入被告青苹果资本公积金的1875万元及资金占用费）与被告唐五一共同承担连带清偿责任；3、两被告共同承担本案的案件受理费、财产保全费以及原告因财产保全而支出的必要费用。
事实和理由：2012年6月9日，原告以及金科、郑志祥作为投资方与两被告签订《增资协议》和《增资补充协议》，约定由投资方向被告青苹果投资4000万元（其中250万元进入公司注册资本，3750万元进入资本公积）用于公司主营业务的拓展，公司的经营管理仍由原经营管理团队承担；同时该《增资补充协议》还就投资后控股股东和标的公司对投资方的业绩保障、以及股份回购的执行条件和方式等进行了明确约定。上述协议签订后，原告分别于2012年7月2日、7月9日向被告青苹果指定账户转账支付投资款共计2000万元，该公司于2012年8月为原告办理了股东变更登记，此次增资后，被告青苹果注册资本为1250万元，其中原告登记持股比例为10%，至2015年7月，鉴于被告青苹果2012年至2014年连续三年净利润总额大幅低于承诺利润，且未能按约定实现上市，导致原告作为投资人之投资目的无法实现，故原告根据上述《增资补充协议》第二条之规定致函两被告，要求其按约定履行全额回购义务并支付回购款项。而两被告在收函后未按约定在收到投资方发出的股份回购书面通知当日起三个月内付清全部金额，其行为已构成违约，应按该《增资补充协议》第八条之规定承担相应的违约责任，鉴于此，为维护原告的合法权益，特提起诉讼，请求判如所请。
被告唐五一、青苹果辩称，原告要求青苹果承担连带责任的请求条件依法没有成就，因违反法律的强制性规定而无效。请求驳回对公司的请求。原告要求被告唐五一回购股份的程序不符合公司法的规定，没有召开股东会等，其条件不成熟。原告入股公司后，存在违约行为，抽逃200万元资金，原告卖给了第三人郑志祥280万元股份，原告的投资只有1520万元，原告要求两千万的回购显然超出了原告投资的数额，同时，原告也没有履行补充增资协议约定的辅助上市的义务，存在违约行为，无权要求被告唐五一支付违约金和利息。本案增资协议的性质为联营合同，协议第2.2条（回购条款）约定的保底条款是无效的，原告依据保底条款要求被告给原告钱没有法律依据。综上，请求驳回原告对二被告的请求。
第三人郑志祥陈述，被告对增资协议的性质认定是错误的，这是完全的商事行为，是一个投资行为，投资人不会参加经营，双方约定投资人的撤出条件，没有违反法律的规定。
第三人金科陈述，与郑志祥意见一致。
当事人围绕诉讼请求依法提交了《增资协议》、《增资补充协议》、原告银行流水、2015年7月13日原告出具的《关于要求湖南省青苹果数据中心有限公司及实际控制人履行股份回购义务的函》、被告回函、公司章程、股份转让协议、被告200万付款凭证、短信等，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。
根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年6月9日，原告（丙方）与被告青苹果（甲方）、唐五一（戊方）、第三人金科（乙方）、第三人郑志祥（丁方）签订《湖南省青苹果数据中心有限公司增资协议》，约定乙、丙、丁作为投资方向被告青苹果投资4000万元，其中250万元进入工资注册资本，其余的3750万元进入资本公积。增资后，原告捷鼎在青苹果持股比例为10%，金科8%，郑志祥2%。投资方应在本协议生效之日起10个工作日内将出资金额全数汇至青苹果指定的验资账户上。各方同意，青苹果的经营管理仍由现在的经营管理团队承担。为本次增资的完成，各方在此互相承诺其将进行为本协议条款和意图达成的交易发生效力所须或要求的所有行为和事务，并签署所有为本协议条款和意图于此达成的交易发生效力所须或要求的契约和文件。同日，各方签订《湖南省青苹果数据中心有限公司增资补充协议》，各方就《增资协议》达成补充协议，第一条业绩保障，本次增资扩股完成后，控股股东和标的公司共同为公司设定了2012年度、2013年度、2014年度的经营目标分别为：经审计净利润人民币2000万元、2600万元、3640万元。即三年合计实现净利润总额为8240万元。如果标的公司2012年、2013年、2014年三年合计经审计税后净利润总额低于人民币8240万元，则控股股东应按年度按照如下方式向投资方进行现金补偿：各年度投资方应得到的现金补偿数额=（8240万元-
三年累计实际净利润）/8240万元×投资方投资总额-
投资方已获得股份分红。投资方同意如果标的公司在2014年12月31前已向中国证监会正式申报IPO上市材料，则上述条款自动失效。第二条股份回购，投资方承诺投资未满一年不得提出回购和退出。当出现下列重大事项时，投资方有权利要求控股股东戊方回购投资人所持有的标的公司全部股份，标的公司、标的公司的实际控制人对该股份回购事宜及股份回购之金额支付承担连带责任：（1）公司于2015年12月31日之前未在中国证券市场首次公开发行；（2）2013、2014年度中任一年度标的公司净利润较上一年度下降比例超过20%。股份回购价格，戊方同意投资方提出的回购投资方所持有的全部股份的要求。股份回购价格按以下确定：投资方本次投资金额+（投资方本次投资金额×12%×本次投资款到账日至回购日之间的天数÷365-收购日前投资人已获得的现金红利）。标的公司或控股股东应在收到投资方发出的股份回购书面通知当日起三个月内付清全部金额。第十一条其他事项中约定公司如存在历史沿革、税收等与IPO上市规范要求不符合的不规范事宜，丙方和丁方承诺在投资方的辅导协助下在投资入股后半年内解决，推动标的公司尽快上市。协议还对其他内容进行了约定。协议签订后，原告于2012年7月2日、7月9日分两次共计向被告青苹果账户支付投资款2000万元，其中125万元作为青苹果的注册资本，1875万元作为公司资本公积金。青苹果收到原告的投资款后，于2012年8月办理了股东变更登记，原告成为青苹果股东。
2014年5月23日，原告与被告青苹果及第三人郑志祥签订《股份转让协议》，约定第三人出资人民币280万元受让原告在被告青苹果持有的公司股权17.5万股（占青苹果的1.4%的股份比例），自股权转让款全额到账之日起，原告不再享有青苹果已转让部分股权的权利，亦不承担义务，其在青苹果已转让部分股权的权利义务由第三人郑志祥承继。青苹果负责在甲乙双方转让股权资金交割完毕后一个月内办理完毕有关工商变更登记手续。协议签订后，第三人实际向原告支付了股份转让款280万元。2014年6月，第三人郑志祥被刑事羁押至今，截至庭审，第三人受让的股份没有办理股权变更登记。
2014年1月28日，青苹果向原告转账支付200万元，被告认为该款项系根据原告股东白云的要求退还的原告已支付的投资款，原告对此予以认可。
另查明，截至庭审，投资人没有自公司获取现金红利，同时，双方约定青苹果实现上市的预期没有实现，原告就青苹果上市工作具有辅导协助之义务。对公司未上市原因及责任归属，双方均未提供证据。2015年7月13日，原告致函二被告要求青苹果实际控制人唐五一回购原告所持有的额全部股份。同年8月12日，被告青苹果回函原告原则同意根据有关协议履行回购义务，由于七月初董事会之前没有获得原告公司任何有关要求股份回购的信息，请许可对回购事宜必须有充分的是时间准备，并建议双方在近期面商具体回购事宜。此后，双方就回购事宜未达成一致，故诉至法院。
本院认为，一、原告与被告、第三人签订的《湖南省青苹果数据中心有限公司增资协议》、《湖南省青苹果数据中心有限公司增资补充协议》均系各方当事人的真实意思表示，各方在自愿签订上述合同之时，均具备相应的判断能力，对其中的经营成本、风险、履约能力等进行估算，被告唐五一作为企业的实际经营管理人，更能了解可能产生的履约风险，故各方对签订的上述协议中不违反法律法规的强制性规定的内容应当恪守。本案争议的焦点为原告请求被告唐五一回购股份及要求被告青苹果对原告投入的计入公司资本公积金的部分按照《增资补充协议》约定的回购条款承担责任是否符合法律规定。
二、关于原告请求被告唐五一回购原告股份的问题
（一）关于唐五一回购原告股份约定的效力问题。本院认为，《增资补充协议》中关于投资方有权要求唐五一回购投资人所持有的青苹果全部股份的约定系新、旧股东自由处分其股东权益的行为，并不损害公司其他股东的权益，并不违背股东风险共担的原则，该约定有助于促进青苹果增资行为的依法顺利完成，对于双方的交易起到一定的担保功能，股份回购情形的成就需触发一定的条件，因此，被告主张双方系“名为投资，实为联营”与事实不符，故投资方在协议约定的条件成就的情况下有权要求唐五一回购投资人所持有的青苹果全部股份。
（二）关于原告要求被告唐五一回购股份的条件是否成立、被告应否支付股份回购款的问题。如前所述，《增资补充协议》中关于唐五一回购原告股份条款合法有效，因此，当协议约定的回购条件具备时，捷鼎有权要求唐五一回购其持有的股份。根据原告与被告、第三人签订的《湖南省青苹果数据中心有限公司增资补充协议》第二条2.2第一款第（1）项的约定，若被告青苹果在2015年12月31日之前未在中国证券市场首次公开发行，原告有权要求被告唐五一回购原告持有的全部股份。被告唐五一及青苹果均已确认，被告青苹果至今未完成约定中的公开发行目标。因此，根据该约定，原告捷鼎向被告唐五一提出回购股份的条件成立。原告于2015年7月13日向被告青苹果及唐五一送达了《关于要求湖南省青苹果数据中心有限公司及实际控制人履行股份回购义务的函》，被告青苹果及唐五一于同年8月12日向原告捷鼎回函，同意根据有关协议履行回购义务。因此，双方对涉案原告股份回购的条件已经成就没有异议。被告唐五一应根据增资补偿协议第二条2.3的规定，在2015年11月12日前向原告支付股份回购款。
（三）关于被告唐五一承担回购责任的投资金额认定。补充协议中股份回购价格的计算公式明确，原告、被告、第三人对其他内容没有异议，仅对公式中的“投资方本次投资金额”的理解存在分歧，被告认为应为原告投入计入注册资本的部分，原告及第三人认为应包括计入注册资本和资本公积金的所有投资。本院认为，纵观合同全文及双方投资合作的本意，条款约定的本次投资金额应为原告的全部投资，仅是将其投资分作两部分，部分投资计入注册资本，部分投资计入资本公积。故被告唐五一应对原告投入的全部投资款承担责任。
（四）关于唐五一承担责任的具体金额认定。原告实际投入的金额为2000万元，投入后，公司退还原告200万元，同时，原告与被告青苹果及第三人郑志祥签订《股份转让协议》，约定第三人出资人民币280万元受让原告在被告青苹果持有的公司股权17.5万股，协议签订后，第三人实际向原告支付了股份转让款280万元，根据公司法第七十一条之规定，“有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权”，登记并不是股权转让的生效要件，其仅仅具有对抗第三人的对外效力，且原告及第三人郑志祥之间的股份转让并没有损害被告青苹果及其他股东的合法权益，故原告与郑志祥之间虽没有办理股权的工商变更登记，但因双方之间的交易已经完成，原告转让郑志祥的280万元不能继续计入原告的投资额，故原告实际的投资额为1520万元。根据增资补充协议的第二条2.2第二款的约定，原告投入的1520万元的回购价格应从最后一笔投资款到账日（2012年7月9日）起计，至被告应当支付回购金额最后期限日即2015年11月12日止，股份回购款金额应为1520+（1520×12%×1221天/365天-0）=2130.16万元。根据增资补充协议约定的约定，就该款项，被告唐五一应在2015年11月12日前支付，因被告唐五一未能按约履行付款义务，应承担相应的违约责任。现原告捷鼎要求被告唐五一自2015年11月12日起按照同期银行贷款利率请求逾期支付股份回购款金额的违约金，符合法律规定，应当予以支持.
三、关于被告青苹果公司的责任。
关于青苹果对股份回购金额承担连带责任条款效力的认定。本院认为，协议中关于要求公司承担股份回购的支付责任的约定实系公司以其责任资产为一方股东对于另一方股东的债务提供连带责任保证，已超出股东正当权利的行使范围，会造成青苹果责任资产的不当减少，使得捷鼎可以脱离青苹果经营业绩获得固定投资收益，损害青苹果债权人及其他股东的利益，有违通常的投资原则，将投资风险转嫁给被投资企业及其他股东，违背了资本维持原则，故关于公司回购股份的责任条款约定因违反公司法的强制性规定而无效，故对原告要求被告青苹果承担连带责任的主张，因违反法律的强制性规定，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第二十条、第三十二条、第七十一条第一款、第七十三条，《中华人民共和国合同法》第八条、第五十二条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十八条之规定，判决如下：
一、被告唐五一应于本判决生效之日起十日内回购原告长沙捷鼎投资管理合伙企业（有限合伙）持有的湖南省青苹果数据中心有限公司股权，即向长沙捷鼎投资管理合伙企业（有限合伙）支付股份回购款2130.16万元，并按银行同期贷款利率标准支付自2015年11月12日起至实际付款之日止的违约金；
二、驳回原告长沙捷鼎投资管理合伙企业（有限合伙）的其他诉讼请求。
如被告未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费181644元，保全费5000元，合计186644元，由原告长沙捷鼎投资管理合伙企业（有限合伙）承担44785元，被告唐五一承担141859元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审 判 长 刘玉玲
人民陪审员 唐世伟
人民陪审员 潘月华
二〇一六年十二月二十七日
代理书记员 黄俊杰
附法律条文：
《中华人民共和国公司法》
第二十条公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。
公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。
公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。
第三十二条有限责任公司应当置备股东名册，记载下列事项：
（一）股东的姓名或者名称及住所；
（二）股东的出资额；
（三）出资证明书编号。
记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。
公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。
第七十一条有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。
股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。
经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。
公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。
第七十三条依照本法第七十一条、第七十二条转让股权后，公司应当注销原股东的出资证明书，向新股东签发出资证明书，并相应修改公司章程和股东名册中有关股东及其出资额的记载。对公司章程的该项修改不需再由股东会表决。
《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。
第五十二条有下列情形之一的，合同无效：
（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；
（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；
（三）以合法形式掩盖非法目的；
（四）损害社会公共利益；
（五）违反法律、行政法规的强制性规定。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十八条人民法院对公开审理或者不公开审理的案件，一律公开宣告判决。
当庭宣判的，应当在十日内发送判决书；定期宣判的，宣判后立即发给判决书。
宣告判决时，必须告知当事人上诉权利、上诉期限和上诉的法院。
宣告离婚判决，必须告知当事人在判决发生法律效力前不得另行结婚。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。