浙江省慈溪市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）甬慈刑初字第487号
公诉机关浙江省慈溪市人民检察院。
被告人伍某。因涉嫌犯复制、贩卖淫秽物品牟利罪于2013年11月25日被抓获，同月26日被刑事拘留，2014年1月1日被依法逮捕。现羁押于慈溪市看守所。
辩护人李坤华。
浙江省慈溪市人民检察院以慈检公诉刑诉（2014）1218号起诉书指控被告人伍某犯复制、贩卖淫秽物品牟利罪，于2014年3月24日向本院提起公诉，并建议本案适用简易程序审理。�院于同月25日立案，经审查，认为本案不宜适用简易程序审理，于2014年4月8日转为普通程序审理，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省慈溪市人民检察院指派代理检察员吕丛杰出庭支持公诉，被告人伍某及其辩护人李坤华到庭参加诉讼。现已审理终结。
浙江省慈溪市人民检察院指控：
2013年5月或者6月至同年11月，被告人伍某通过网络购买三个含有淫秽视频文件的移动硬盘，在慈溪市观海卫镇塘下村菜场等处设摊点，通过电脑复制到客户手机的方式，以每部1元的价格，将移动硬盘内存储的淫秽视频，贩卖给他人牟利，累计复制及贩卖300余次。2013年11月25日晚，被告人伍某在慈溪市观海卫镇小团浦村的租房内被公安民警抓获，当场查获作案用笔记本电脑1台、淫秽视频目录册4本以及移动硬盘3个。经鉴定，上述移动硬盘中8796个视频文件系淫秽物品。
到案后，被告人伍某如实供述了上述犯罪事实。
为证明上述事实，公诉机关向法庭提交了相应的证据。公诉机关认为，被告人伍某以牟利为目的，复制、贩卖淫秽物品，其行为已构成复制、贩卖淫秽物品牟利罪。被告人伍某到案后如实供述了自己的罪行。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第三百六十七条、第六十七条第三款之规定，予以惩处。
被告人伍某对起诉书指控的事实经过无异议，其辩解，其行为不构成复制、贩卖淫秽物品牟利罪。
辩护人李坤华认为，公诉机关指控被告人伍某犯复制、贩卖淫秽物品牟利罪事实不清，证据不足，适用法律错误。
经审理查明：
2013年5月或者6月至同年11月，被告人伍某通过网络购买3个内存有视频文件的移动硬盘及相应的视频文件目录，在慈溪市观海卫镇塘下村菜场等处设摊点，由客户在其摆放的目录册中选择后，被告人伍某通过电脑复制到客户手机的方式，以每个文件1元的价格，将移动硬盘内存储的视频文件，复制给他人牟利，累计复制300余次。2013年11月25日晚，被告人伍某在慈溪市观海卫镇小团浦村的租房内被慈溪市公安局民警抓获，慈溪市公安局民警在其租房及租房前被告人伍某停放的三轮车上检查，当场查获作案用笔记本电脑1台、视频文件目录册4本以及移动硬盘3个。经鉴定，上述移动硬盘中的2个移动硬盘内的8796个视频文件属淫秽物品。
到案后，被告人伍某如实供述了上述犯罪事实。
上述事实，有公诉机关提交，并经庭审质证、本院确认的下列证据予以证实：
1.证人付某琴（被告人伍某妻子）证言笔录，证实：2013年上半年开始，伍某白天在工厂上班，晚上出去到街上摆摊，他从别人地方买了三个移动硬盘，给别人下载歌曲、电影等。刚开始的�候他不会弄，让别人教他，过了半个月后他就出去摆摊。其发现伍某有下载目录的。到了11月的时候，其无意中发现伍某有几本淫秽视频的目录册子，别人选好内容后，伍某就根据电脑在硬盘中查找相应的东西给顾客下载。他是晚上骑着三轮车到师桥塘下街上去摆摊，直到警察过来抓获他为止。
2.证人胡某证言笔录，证实：其之前与伍某一起在观海卫镇塘下村古师路上摆摊，伍某是2013年6月开始在街上摆放硬盘、电脑供别人下载电视剧、电影等淫秽视频的，而其之前也是做这个生意的。伍某下载给别人淫秽视频以每部1元钱收费，每天在2部或者3部以上。
3.证人陈某证言笔录，证实：伍某从2013年夏天开始一直在其点心店门口摆地摊，时间是晚上7点到9点左右。他放一张折叠床，床上面放着电脑、目录等供别人下载，下载的内容有歌曲、电影、电视剧等，别人把手机交给他，他通过电脑下载的。
4.证人让大军证言笔录，证实：2013年夏天开始到2013年10月左右的晚上，有一个个子矮矮的外地人（指被告人伍某）在其手机店门口摆地摊供别人下载歌曲、电影等，这个人在店门口摆了一张折叠床，上面摆放着电脑等。
5.辨认笔录及照片，证实：证人胡某、陈某、让大军对被告人伍某进行了辨认。
6.购买清单，证实被告人伍某通过网络购买硬盘3个的事实。
7.检查笔录、清点笔录、扣押物品清单及照片、物证目录册，证实：2013年11月25日，慈溪市公安局在被告人伍某位于慈溪市观海卫镇小团浦村东河路四弄29号的租房内及被告人伍某停放在租房门口的三轮车进行检查，查获笔记本电脑1台、淫秽视频目录册4本、移动硬盘3个。
8.淫秽物品鉴定清单、鉴定报告书，证实：上述被查获的移动硬盘中，其中2个硬盘内存有9404部文件，其中8796个视�文件系淫秽物品，608个视频文件不属淫秽物品。
9.抓获经过，证实公安机关抓获被告人伍某的经过情况。
10.身份证明，证实被告人伍某的身份情况。
11.被告人伍某的供述与辩解，证实内容与上述查明事实基本一致。
本院认为，被告人伍某以牟利为目的，复制、贩卖淫秽物品，其行为已构成复制、贩卖淫秽物品牟利罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人伍某以牟利为目的，实施复制、贩卖淫秽物品的事实，有证人证言、检查笔录、清点笔录、鉴定报告书及被告人伍某的供述笔录等证据证实，其行为特征符合复制、贩卖淫秽物品牟利罪的犯罪构成要件，被告人伍某的相关辩解及辩护人李坤华的相关辩护意见，有悖事实与法律，依法不予采纳。被告人伍某到案后，如实供述了自己的罪行，依法从轻处罚。被查获的犯罪工具及违禁品，依法予以没收。据此，依照《中�人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第三百六十七条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人伍某犯复制、贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月25日起至2015年11月24日止。并处的罚金限本判决生效后一个月内缴纳本院。）
二、犯罪工具笔记本电脑一台及被查获的违禁品（均扣押于慈溪市公安局），均予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 胡益平
人民陪审员 杨法弟
人民陪审员 赖佰君
二〇一四年六月九日
书 记 员 孙淑女
附：
《中华人民共和国刑法》相关条文
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第三百六十三条以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
为他人提供书号，出版淫秽书刊的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；明知他人用于出版淫秽书刊而提供书号的，依照前款的规定处罚。
第三百六十七条本法所称淫秽物品，是指具体描绘性行为或者露骨宣扬色情的诲淫性的书刊、影片、录像带、录音带、图片及其他淫秽物品。
有关人体生理、医学知识的科学著作不是淫秽物品。
包含有色情内容的有艺术价值的文学、艺术作品不视为淫秽物品。