贵州省岑巩县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）黔2626刑初51号
公诉机关岑巩县人民检察院。
被告人姚敦榜，男，1992年9月3日出生，侗族，初中文化，无业，贵州省镇远县人，住镇远县。因吸食毒品于2016年10月9日被岑巩县公安局决定强制戒毒二年，同年12月30日提前出所被责令社区戒毒。因涉嫌贩卖毒品罪于2017年2月28日被岑巩县公安局刑事拘留，同年3月13日被逮捕。现押于镇远县看守所。
岑巩县人民检察院以岑检公诉刑诉﹝2017﹞47号起诉书指控被告人姚敦榜犯贩卖毒品罪，于2017年6月8日向本院提起公诉，经黔东南苗族侗族自治州中级人民法院指定本院管辖，本院受理后，2017年8月30日岑巩县人民检察院提出需补充侦查，申请延期审理。2017年9月28日经补充侦查后再次移送本院，本院依法组成合议庭，于2017年10月11日、12月6日两次公开开庭进行了审理。岑巩县人民检察院指派检察员杨定乾出庭支持公诉，被告人姚敦榜到庭参加诉讼，侦查人员伍某、潘某到庭就有关侦查情况进行了说明。现已审理终结。
岑巩县人民检察院指控，2017年1月份的一天，被告人姚敦榜在镇远县羊坪镇一碗水行政村蔡某（地名）附近的三岔路边，以4000.00元的价格贩卖了约20克的毒品海洛因给侯某。2017年2月27日15时许，被告人姚敦榜与侯某在镇远县羊坪镇一碗水行政村蔡某的山坡上正在进行毒品交易时，被岑巩县公安局民警发现，侯某被当场抓获，从现场查获毒品海洛因疑似物18个小包，经称量净重98.64克，经铜仁市公安司法鉴定中心鉴定，检出海洛因成分。认定上述事实的证据有物证、书证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见书、视听资料以及现场勘验、检查、称量、辨认笔录等证据证实。公诉机关认为被告人姚敦榜以营利为目的，明知是毒品而予以贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项的规定，构成贩卖毒品罪。被告人姚敦榜在第二起犯罪事实中，由于意志以外的原因而未能得逞，系犯罪未遂，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条的规定，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，特提起公诉，请依法判处。
被告人姚敦榜辩称，和侯某虽然认识，但根本没有贩卖毒品给侯某过。2017年2月27日那天一直在本寨姚某2家玩，跟姚某2在一起。在公安机关最初两次供述是按侦查人员的要求讲的，现场指认也是侦查人员带着去强迫指认的。
经审理查明，被告人姚敦榜与侯某均系吸毒人员并相互熟识，并经常用电话、微信沟通联系。2017年2月25日，侯某以自己朋友要购买100克毒品（海洛因）为名用微信与姚敦榜进行协商，姚敦榜答应跟自己的朋友联系毒品，协商价格为40000.00元，并要求支付2000.00元定金。2月26日，侯某通过支付宝转帐1000.00元给姚敦榜。2月27日中午，姚敦榜联系侯某称其朋友的货（海洛因）到了，问侯某的朋友来了没有，双方商定当天下午进行交易。当日15时许，侯某打电话给姚敦榜称其朋友钱已准备好了，姚敦榜就告知侯某到镇远县羊坪镇一碗水行政村蔡某（地名）附近进行交易。侯某驾车前往约定地点，在途中载上姚敦榜来到蔡某附近山坡下一坝子里将车停下，姚敦榜带领侯某走到放置毒品的半山腰一处树林里，准备进行毒品称量时被岑巩县公安局民警发现，侯某被当场抓获，姚敦榜逃离现场。现场查获一黄色塑料袋，袋内装有毒品疑似物18小块。当晚23时许，姚敦榜在家中被抓获。经称量，现场查获的毒品疑似物重量为98.64克，经铜仁市公安司法鉴定中心鉴定，检出海洛因成分。
上述事实，有经法庭举证、质证，认证属实的下列证据予以证实：
1、扣押物品清单2份，证实扣押毒品疑似物18个小包净重98.64克、小电子秤1个、小剪刀1把；在姚敦榜处扣押iphone6s手机1部，号码为151××××8232。
2、抓获经过，证实姚敦榜有贩卖毒品嫌疑，于2017年2月27日23时许在镇远县羊坪镇一碗水行政村罗从组家中被抓获。
3、侯某的证言，证实侯某使用的156××××8800电话号码是用“杨涛”身份证办理的，微信号为“HWSKY5888”、昵称为“情不了了之”，支付宝帐号为“491×××＠ｑｑ.ｃｏｍ”、昵称为“女人是”（老虎头像）；姚敦榜的微信号为“yaobulei”、昵称为“把欢乐留给需要的人”，支付宝帐号为“151××××8232”、昵称为“姚不泪”。同时证实2017年2月27日15时许，在镇远县羊坪镇一碗水行政村蔡某山坡上与被告人姚敦榜正在进行毒品交易时，被岑巩县公安局民警发现并被当场抓获。简要摘录证言内容，“2017年2月25日18时许，我发微信给姚敦榜跟他说，我有朋友要向他购买100克毒品，价格是40000元，要他准备一下。他要我发2000元定金，我说明天之前再发给他。到了第二天18时许，姚敦榜打电话给我，要我用支付宝打钱给他，他好准备毒品，当日19时我就用支付宝转帐1000元给姚敦榜。2017年2月27日12时许，姚敦榜打电话给我，问我朋友好久到，钱准备好了没有。我回答说我朋友下午会到。15时许，我再次打电话给姚敦榜说钱准备好了，问他在哪里，姚敦榜说要我来镇远县羊坪镇蔡某山坡上，我开着我自己的车去往指定地点，我没看到姚敦榜，于是打电话给他问他在哪里，他让我往前开，在前行200米左右就看到姚敦榜在路边，然后他上了我的车要求继续往前开，一直开到对面山坡脚下才停车。然后姚敦榜对我说毒品藏在山上，要我们到山上去交易，我们下车到山上他藏毒品的地点，距离山下路边直线距离大约100多米，在半山腰处，周围是一片枞树林，正当我们进行毒品交易称量时被公安民警发现后，我跑得慢就被抓获了，贩毒的姚敦榜往山上方向逃跑了，公安民警现场缴获姚敦榜欲贩卖给我的毒品海洛因18个小包。”。
4、姚某1的证言，证实与姚敦榜系寨邻，以前见过姚敦榜开车，有没有驾照不清楚，同时证实2017年2月27日那天寨上举行庙会的事实。
5、姚某2的证言，证实2017年2月27日，寨上举行庙会，当天姚敦榜骑一辆女士摩托车来到姚某2家，上午姚敦榜在姚某2家中玩，中午吃饭时姚敦榜回家。大概中午1点过钟，姚敦榜又来到姚某2家玩手机抢红包。下午3点中左右，因朋友打电话叫姚某2到羊坪镇街上玩，就与姚敦榜分开，骑一辆摩托车上街，到5点钟回家时看见姚敦榜在姚某2家里，就邀姚敦榜一起到寨上庙会安排的地点吃饭。并证实姚敦榜在上午、下午都接电话，但没听清讲话内容。
6、被告人姚敦榜的供述与辩解，被告人姚敦榜供述称电话号码为151××××8232，侯某的电话号码是156××××8800。在2017年2月27日15时许，与侯某在镇远县羊坪镇一碗水行政村蔡某山坡上正在进行毒品交易时，被岑巩县公安局发现，侯某被抓获。简要摘录供述内容，“2017年2月25日侯某发微信给我，他跟我说他有朋友要向我购买毒品，要我准备一下，价格是40000元，买100克海洛因。当时我要他先发2000元的定金给我，侯某说先给我1000元，另1000元他那个朋友来付。第二天侯某就用支付宝转了1000元给我。我打电话给侯某跟他说，我就说现在还没有，我帮他问下等他们货到了我再联系他。2017年2月27日11时到12时这个时间，我打电话给侯某，他回答说他朋友下午就到了，于是我就等了一段时间。当日15时许，侯某打电话给我说他钱准备好了，我叫他开车去镇远县羊坪镇一碗水村蔡某（地名）的山坡上去，来时记得带电子称。过十多分钟，侯某开辆白色轿车，车牌我只注意是粤字开头，具体我记不清楚，他当时没有看见我，就打我电话问我在哪里，我讲我在前面，让他再往前开点。侯某碰到我后我就上了他的车，他把车开到蔡某附近的山坡坡脚，当时在坡脚一个坝子里把车停车下。然后我们下车往坡上去，距离坡下路边直线距离大约50米至100米左右，在一个周围很多枞树的地方我和侯某准备称量毒品，当时毒品是一个黄色大塑料袋装着的。”“当时电话叫侯某带电子称来，是蔡某某在我旁边嘱咐我要在电话中要他带来的。”“蔡某某就带我去他放毒品的地方（也就是我和侯某准备称量毒品交易的地方），当时我和蔡某某是走路去的，看完毒品后他就说他各回去了。侯某来了我就带侯某去那里拿毒品，我们准备称量时我就听见坡下有人在吼，同时蔡某某打电话给我说坡下有辆车在那里（可能是警察的意思），然后我和侯某各自就跑了。”“蔡某某，40多岁，我平时叫他老蔡，他和我是一具村的，但他各是中坎组，他的联系号码是139××××4133，我手机里存他的名字为啊岔”。
7、鉴定意见书1份，证实经铜仁市公安司法鉴定中心鉴定，岑巩县公安局送检的1-18号检材中随机抽取10个进行检验，均检出甲基苯丙胺。
8、现场勘验检查笔录、补充说明1份，证实本案现场位于镇远县羊坪镇一碗水行政村羊坪坳半坡上。
9、提取笔录1份、称量笔录1份，证实扣押的18个小块毒品疑似物净重为98.64克。
10、姚敦榜、侯某手机微信记录和支付宝信息提取照片，姚敦榜手机微信记录中，有姚敦榜与昵称为“情不了了之”的聊天内容，在侯某手机中有备注为“老榜”的聊天内容一致，证实了毒品交易的联系过程。简要摘录双方的微信聊天内容如下，“情不了了之”说“我给我朋友说好了，他后天下来，可能要100，你联系哈，我喊他搞点定金给你！”，回信说“你哪里靠的住的话，你就叫他发2000过来，我好联系”；“情不了了之”说“我这里有一千，我出去存了先发给你，我朋友晚上给我转过来了在发一千给你”，回信说“等哈你发过来了，我给他讲剩下1000晚点发给他，绝对不会物贸的”；“情不了了之”说“你发过支付宝账号来”，回信说“151××××8232”。提取姚敦榜、侯某手机支付宝信息，支付宝昵称为“女人是”（老虎头像）于2017年2月26日星期日晚上19:51向昵称为“姚不泪”、账号为“15×××32”转帐1000元。
11、通话记录1份，调取了姚敦榜使用号码为151××××8232电话在2017年1月1日至2017年2月27日期间的通话记录，证实姚敦榜与侯某多次通话，且与二人所描述的电话联系时间相吻合，其中2017年2月27日13时16分至15时49分通话12次。
12、现场辨认笔录，姚敦榜对交易现场进行了辨认，指认交易地点位于镇远县羊坪镇一碗水行政村羊坪坳一枞树林中。
13、现场辨认笔录1份及现场指认录像视频1份，侯某对交易现场进行辨认，指认交易地点位于镇远县羊坪镇一碗水行政村羊坪坳的一枞树林中，并在现场录像视频中指认现场一黄色塑料袋内的物品是准备进行交易的物品。
14、岑巩县公安局现场检测报告书1份，证实经胶体金吗啡快速检测法现场检测，侯某尿检结果为阳性，确认为吸毒人员。
15、被抓获姚敦榜的现场视频光盘1份，证实2017年2月27日23时许，姚敦榜在家中被抓获，姚敦榜在抓获现场声辩是蔡某某将东西（毒品）放在哪里的，自己才去到哪里，被发现后就跑了。
16、姚某2家至镇远县羊坪镇一碗水行政村羊坪坳案发现场距离和用时的侦查实验笔录，证实从姚某2家到镇远县羊坪镇一碗水行政村羊坪坳案发地点有3条线路，距离约3公里，用踏板摩托车按时速40公里/小时进行测试，3条线路分别用时为5分20秒、5分13秒、4分53秒可到达。
本院认为，被告人姚敦榜违反国家法律规定，贩卖毒品海洛因，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，构成贩卖毒品罪，公诉机关指控被告人姚敦榜犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人姚敦榜辩称根本没有贩卖毒品给侯某过的意见。根据本案证据证实，姚敦榜与侯某经过协商，约定于2017年2月27日到镇远县羊坪镇一碗水行政村蔡某附近山坡上进行毒品交易的事实，不仅有侯某的证言，而且证言中描述购买毒品的商量过程、数量及价格、定金支付情况、交易当天联系以及到达交易地点的经过，与被告人姚敦榜在公安机关最初两次供述描述的细节相互吻合，且购买毒品协商过程、数量和价格还有两人手机微信内容相应证，定金交付情况有支付宝转账记录证实，描述交易当天电话联络时间和次数也与提取的通话记录清单反映的时间和次数相一致，又有姚敦榜、侯某对交易地点的指认，证据间形成锁链。被告人姚敦榜在2017年2月28日两次讯问中作出贩卖毒品的供述之后，在公安机关后三次讯问中否认自己之前的供述，提出是自己吸毒后在公安人员面前乱说的，在庭审中又辩称是按侦查人员的要求作出的供述，经侦查人员出庭进行说明，侦查中并无违法取证的情况。因此，对2017年2月27日被告人姚敦榜与侯某在镇远县羊坪镇一碗水行政村蔡某附近山坡上进行毒品交易的事实，本院予确认，对被告人这一辩护意见本院不予采纳。公诉机关指控2017年1月份的一天，被告人姚敦榜在镇远县羊坪镇一碗水行政村蔡某（地名）附近的三岔路边，以4000.00元的价格贩卖了约20克的毒品海洛因给侯某的事实，向法庭提供了侯某、田忠和的证言以及被告人姚敦榜的供述，因证人证言之间、证人与被告人供述之间描述的毒品买卖过程、车辆驾驶人员等细节方面存在矛盾，又未能提供其他证据佐证予以排除，因此，起诉书指控该起犯罪事实的证据不足，本院不予认定。被告人姚敦榜辩称2017年2月27日一直和本寨姚某2在一起，经调查姚某2，姚某2证实在当天15时左右接到朋友电话后与姚敦榜分开，下午17点钟回家时见到姚敦榜。被告人姚敦榜的辩称与事实不符，且经侦查测试，姚某2家至案发现场距离约3公里，骑踏板摩托车5分钟左右即可到达，因此，不能证实被告人姚敦榜没有作案时间。庭审中被告人姚敦榜辩称在侦查机关最初的两次供述是按侦查人员要求供述的，现场指认也是侦查人员带着强迫去指认的，经侦查人员出庭对讯问被告人和现场指认过程进行说明，证实被告人姚敦榜的辩护意见与事实不符，并有姚敦榜在家中被抓获时的视频佐证，姚敦榜在被抓获现场辩称是蔡某某将东西（指毒品）放在哪里（毒品交易的地点），不是自己的，且被告人在侦查机关的翻供理由和庭审中的辩称理由也前后不一，因此，对该辩护意见本院不予采纳。公诉机关认为被告人姚敦榜与侯某在镇远县羊坪镇一碗水行政村蔡某附近山坡上进行毒品交易中，由于意志以外的原因未能得逞，系犯罪未遂，根据认定的事实，姚敦榜已联系到了毒品，并带侯某到交易地点正在进行交易，不应认定为犯罪未遂。在该起交易过程中，被告人姚敦榜在交易前与侯某进行了协商联系，交易中带侯某到交易地点，但公诉机关未能提供充分证据证实毒品系被告人姚敦榜所购买、控制或所有，也未有证据证实系被告人带到交易现场。因此，被告人姚敦榜在整个毒品交易中起从属地位，辅助作用，是从犯。依照《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚，依据被告人姚敦榜在本案中的作用，决定予以减轻处罚。综合本案的发生、被告人在本案中的作用、犯罪情节以及对社会的危害情况，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第二十七条、第五十二条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人姚敦榜犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金10000.00元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月28日起至2022年2月27日止；罚金限本判决生效后十日内缴纳。）
二、对扣押的小电子秤1个、小剪刀1把、iphone6s手机1部予以没收，上缴国库。对缴获查扣的毒品海洛因98.64克予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 王树江
审 判 员 潘家宝
人民陪审员 黄贵安
二〇一七年十二月二十二日
法官 助理 杨 令
书 记 员 朱 凯