四川省青川县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）川0822刑初8号
公诉机关青川县人民检察院。
被告人李成军，男，出生于1962年3月18日，汉族，初中文化，四川省广元市昭化区人，系广元大顺建筑劳务有限公司法定代表人。2015年10月30日因涉嫌合同诈骗罪被青川县公安局刑事拘留，同年11月27日因涉嫌诈骗罪经青川县人民检察院批准由青川县公安局执行逮捕，现羁押于青川县看守所。
被告人陈友强，男，出生于1969年7月26日，汉族，小学文化，福建省福州市平潭县人，农民。2015年10月26日因涉嫌合同诈骗罪被青川县公安局刑事拘留，同年11月27日因涉嫌诈骗罪经青川县人民检察院批准由青川县公安局执行逮捕，现羁押于青川县看守所。
辩护人杜学平，四川秦兴律师事务所律师。
青川县人民检察院以青检公刑诉[2015]109号起诉书指控被告人李成军、陈友强犯诈骗罪，于2016年1月8日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，由简易程序转为普通程序，公开开庭审理了本案，青川县人民检察院检察员刘晓燕出庭支持公诉，被告人李成军、陈友强及其辩护人杜学平到庭参加诉讼，现已审理终结。
青川县人民检察院指控，被告人李成军系广元大顺建筑有限公司法定代表人。2013年5月，被告人陈友强与李成军签订了挂靠协议，并于同年8月借用广元大顺建筑有限公司资质与中金公司青川项目部签订了工程支模承包合同。2013年8月至9月，被告人陈友强、李成军在承建支模工程期间，在未承包到中金公司青川项目部的砌体及泥水工程的情况下，以广元大顺建筑有限公司第二项目部的名义，分别与刘某、余某某签订了中金公司青川项目部的砌体及泥水工程的“建筑工程承包合同”。陈友强、李成军以收取保证金、介绍费为由，骗取刘某人民币8万元，余某某人民币22万元。被告人陈友强、李成军的行为应当以诈骗罪追究其刑事责任。公诉机关指控的证据有：1.书证：受、立案表、承包合同等；2.证人证言：施某某等人的证言：3.被害人陈述：刘某等人的陈述；4.被告人的供述与辩解：陈友强、李成军的供述与辩解。
被告人李成军辩解称，对公诉机关指控骗取受害人中介费150000元事实无异议，但提出邓某某在骗取金额中拿走的70000元，应在总数内予以扣减。请求看在自己具有坦白和认罪态度较好的情节予以从轻处罚。
被告人陈友强辩解称，对公诉机关指控的犯罪事实无异议，自愿认罪。请求看在自己具有坦白、全部赔偿受害人损失及悔罪态度较好的情节予以从轻判处。
辩护人杜学平辩护称，对指控被告人犯诈骗罪的事实及罪名有异议，陈友强犯诈骗罪定性不当，应当以合同诈骗罪定罪量刑；提出陈友强与李成军不是共同犯罪，陈友强并不知情李成军收取了15万元的中介费，故陈友强的涉案金额只有15万元。综上，请求法院按照合同诈骗定罪，并对其从轻处罚，适用缓刑。
经审理查明，2012年4月，被告人李成军在广元市利州区南环路成立了广元大顺建筑有限公司，主要经营建筑劳务分包，
李成军系该公司的法定代表人。2013年5月，被告人陈友强通过朋友介绍认识了被告人李成军，同月14日，广元市大顺建筑劳务有限公司法定代表人李成军（甲方）与陈友强（乙方）签订了建筑资质挂靠协议，协议约定陈友强以甲方公司委托代理人名义与中金公司青川项目部签订支模（人工挖孔桩）工程承包合同。2013年8月9日被告人陈友强借用广元大顺建筑有限公司资质和被告人李成军一同与中金公司青川（竹园科润生态医药园）项目部签订了支模工程承包合同。支模工程施工期间，被告人陈友强知晓中金公司已将竹园科润生态医药园的砌体及内外抹灰工程承包给施某某（福建省人），自己也并未与中金公司签订竹园科润生态医药园砌体及内外抹灰工程承包合同，在此情况下，被告人陈友强口头告知被告人李成军中金公司欲将竹园镇科润医药园的砌体和泥水工程承包给自己，被告人李成军得知此消息，表明愿意找人承包该工程。经二人协商分工：被告人李成军提供印章，负责拟定及修改合同内容,被告人陈友强负责保管、加盖合同印章。随后，被告人李成军通过邓某某的引荐认识了受害人刘某、余某某，并将二受害人介绍给被告人陈友强，被告人陈友强告知二受害人其承建的支模工程正在施工，待施工封顶后便可以实施砌体和泥水工程，同时让二人去至其正在承建的支模工程实地查看，测量房屋内相关数据，由此二受害人确信陈友强有砌体和泥水工程要承包。
2013年8月23日，被告人李成军（甲方）与受害人刘某（乙方）签订了青川县竹园镇科润医药园的砌体和泥水施工劳务承包合同，合同第十四条约定：乙方须向甲方缴纳工程质量保证金100000元。被告人陈友强加盖了广元市大顺建筑劳务有限公司印章，被告人李成军及受害人刘某均在合同上签字。同年9月3日，受害人刘某分二次支付被告人李成军中介费30000元。
2013年9月6日，被告人陈友强、李成军与受害人刘某签订了青川县竹园镇科润医药园的砌体和泥水施工劳务承包合同，合同第十四条约定：乙方须向甲方缴纳安全质量保证金100000元。被告人陈友强加盖了广元市大顺建筑劳务有限公司第二项目部印章，并以委托代理人名义签名，被告人李成军及受害人刘某均在合同上签字。当日刘某在朋友黄某某处借现金50000元，支付被告人陈友强工程质量保证金50000元。
2013年9月8日，被告人陈友强、李成军与受害人余某某签订了青川县竹园镇科润医药园的砌体和泥水施工劳务承包合同，合同第十四条约定：乙方须向甲方缴纳安全质量保证金100000元。被告人陈友强采取同样的方式加盖公司第二项目部印章，并以委托代理人名义签名，被告人李成军及受害人余某某均在合同上签字。同月10日，陈友强骗取受害人余某某工程保证金100000元，该款系余某某通过乔某某的中国工商银行账户汇款至被告人陈友强；2013年9月15日，受害人余某某支付被告人李成军中介费120000元。被告人陈友强将二次所骗的保证金150000元垫支到自己承包的支模合同中，被告人李成军二次所骗中介费150000元，并未告知公司（广元市大顺建筑劳务有限公司）其他股东，该费用除邓某某拿走现金70000元外，余下费用用于个人生活开支。2014年4月，受害人余某某发现自己承包的工程被他人施工，经受害人刘某、余某某催收，二被告人未归还骗取费用，2015年8月12日，青川县公安局接到二受害人的报案后立案侦查。案发后，二被告人如实供述自己的罪行。被告人陈友强全部赔偿受害人刘某保证金50000元，赔偿受害人余某某保证金120000元，合计现金150000元，并求得了二受害人的谅解。
另查明，2013年6月25日，中金建设（集团）有限公司青川项目部（甲方）将青川科润生态医药园项目中的砖砌体、装修工程（内外墙粉刷、外墙贴条砖、楼面水泥砂浆找平均按图纸规定计算）承包给福建省鸿明装饰有限公司（乙方）施某某，双方签订了合同。同年8月25日，施某某（甲方）将土建工程施工单包给苏云海（乙方），双方签订合同后，承包人苏云海履行了该合同义务。
上述事实，由质证、认证的以下证据证实在案：
1、立案决定书、受案登记表、拘留证、归案情况说明、逮捕证、批准逮捕决定书、陈友强与李成军常住人口登记表。证实案件来源、立案时间、二被告人系完全刑事责任能力，采取强制措施及归案情况。
2、土建工程施工承包劳务合同，证实2013年6月25日，中金建设（集团）有限公司青川项目部（甲方）将青川科润生态医药园项目中的砖砌体、装修工程（内外墙粉刷、外墙贴条砖、楼面水泥砂浆找平均按图纸规定计算）承包给福建省鸿明装饰有限公司（乙方）施某某。合同约定：1、图纸内及图纸会审中所有泥水部分，以单包工形式承包；2、具体栋号安排由甲方根据施工进度及质量安排单体建筑，乙方不得以任何理由占栋号的情况。
3、建筑资质挂靠协议，证实2013年5月14日，广元市大顺建筑劳务有限公司法定代表人李成军（甲方）与陈友强（乙方）签订了建筑资质挂靠协议，约定同意乙方挂靠在甲方公司之下，从事甲方许可范围内的经营项目。协议规定：1、建设单位为中金建设，2、工程名称：青川县科润生态医药园区项目人工挖孔桩工程，3、乙方向甲方交纳该工程管理服务费以产值1%为管理服务费的情况。
4、建筑工程劳务承包合同，证实2013年8月9日，中金建设（集团）有限公司（甲方）与广元市大顺建筑劳务有限公司（乙方）签订了建筑工程劳务承包合同，乙方法定代表人李成军签字，
陈友强以广元市大顺建筑劳务有限公司委托代理人名义签字，承包了中金公司（青川竹园科润生态医药园二期项目）模板工程的情况。
5、承包劳务合同及工资表、借支手续、结算书，证实2013年8月25日，施某某（甲方）将土建工程施工单包给苏云海（乙方），双方签订了工程施工合同书，在履行合同中，有苏云海借支款凭证，发放人工工资表，工程结算书的情况。
6、施工劳务承包合同，证实2013年8月23日，被告人李成军与受害人刘某签订了青川县竹园镇科润医药园砌体内外抹灰工程承包合同，被告人陈友强加盖了广元市大顺建筑劳务有限公司印章，被告人李成军及受害人刘某均在合同上签字的情况；还证实2013年9月6日，被告人陈友强、李成军与受害人刘某签订了青川县竹园镇科润医药园砌体内外抹灰工程承包合同，被告人陈友强加盖了广元市大顺建筑劳务有限公司第二项目部印章，并以委托代理人名义签名，被告人李成军及受害人刘某均在合同上签字的情况；还证实2013年9月8日，二被告人与受害人余某某签订了青川县竹园镇科润医药园砌体内外抹灰工程承包合同，被告人陈友强加盖了广元市大顺建筑劳务有限公司第二项目部印章，并以委托代理人名义签名，被告人李成军及受害人余某某均在合同上签字的情况；
7、收据一张，证实2013年9月6日，被告人陈友强收到刘某工程保证金50000元的情况。
8、转款票据，证实2013年9月10日，受害人余某某通过乔某某在中国工商银行的账户给被告人陈友强汇款100000元的情况。
9、收据一张，证实2013年9月15日，李成军给受害人余某某出具收条（120000元）一张的情况。
10、借条一张，证实2014年3月7日陈友强向黄某某出具的借款57000元,并承诺2014年3月25日归还的情况。
11、借条一张，证实邓某某(2015年4月17日)、李成军(2015年4月17日)在乔某某处分别借款70000元和50000元的情况。
12、质量安全文明施工责任书，证实陈友强挂靠广元市大顺建筑劳务有限公司,负责青川科润生态医药区项目中人工挖孔桩工程的情况。
13、证人邓某某的证言，证实被告人李成军骗取余某某中介费120000的情况。
14、证人黄某某的证言，证实陈友强以承包竹园科润药医药园泥水及砌体工程的项目的名义骗取刘某保证金50000元的情况。
15、证人施某某的证言，证实2013年6月开始，自己承包中金公司青川项目部承包砌体和抹灰项目,陈友强在做模板项目的情况。
16、证人施某1的证言，证实他系中金公司青川项目部总负责人。2013年6月25日，中金公司青川项目部与施某某签订了青川科润生态医药园的砖砌体、装修工程承包合同。2013年8月9日，广元市大顺建筑劳务有限公司委托代理人陈友强与中金公司青川项目部签订了模板项目合同，该合同是刘某1拟定，签订合同时他与刘某1均在场及中金公司青川县项目部未与陈友强签订砌体、泥水工程项目承包合同的情况。
17、证人刘某1的证言，证实他系中金公司青川项目部现场负责人。2013年6月25日，中金公司青川项目部与施某某签订了青川科润生态医药园的砖砌体、装修工程承包合同。2013年8月9日，陈友强以广元市大顺建筑劳务有限公司委托代理人名义与中金公司青川项目部签订了模板项目合同，该合同系他拟定，签订合同时他在场及中金公司青川县项目部未与陈友强签订砌体、泥水工程项目承包合同的情况。
18、证人范某某的证言，证实邓某某主动向他介绍竹园镇有个600万的粉水工程及邓某某将该工程介绍给其弟余某某的情况。
19、证人乔某某的证言，证实他与余某某合伙承包砌体、泥水合同。陈友强、李成军明确说过该工程已承包。二被告人以承包竹园科润生态医药园砌体和泥水工程项目的名义骗取人民币220000元（其中陈友强骗取余某某现金100000元，李成军骗取余某某现金120000元）的情况。
20、被害人刘某的陈述，证实他与陈友强、李成军签订竹园科润医药园区砌体和粉水工程承包合同，骗取自己现金80000元（其中陈友强骗取自己保证金50000元，李成军骗取自己中介费30000元）的情况。
21、被害人余某某的陈述，证实被告人李成军、陈友强虚构竹园科润医药园的砌体和粉水事实，签订承包合同，骗取人民币22万元(其中陈友强骗取自己保证金100000元，李成军骗取自己中介费120000元)的情况。
22、被告人李成军的供述，证实2013年8月23日至9月8日，他与陈友强隐瞒真相，以签订合同的形式，分别与受害人刘某、余某某分别建筑工程劳务承包合同，其先后骗取刘某介绍费30000元，骗取余某某介绍费120000元，共计现金150000元的事实。
23、被告人陈友强的供述，证实2013年9月6日、9月8日，他为缓解资金紧张，隐瞒事实真相，与李成军以签订合同的形式，分别与受害人刘某、余某某分别建筑工程劳务承包合同，其先后骗取刘某保证金50000元，骗取余某某保证金100000元，共计现金150000元的事实。
以上证据经过质证，被告人李成军对公诉机关所举证据无异议，被告人陈友强及其辩护人杜学平对所举证据无异议。公诉机关出示的证据来源合法，内容真实、客观，证据之间能够互相印证，具有真实性、合法性、关联性，本院予以采信。
本院认为，被告人陈友强、李成军以非法占有为目的，虚构承包竹园科润药业产业园区的砌体和泥水工程的事实，隐瞒真相，与受害人刘某、余某某签订了《建筑工程劳务承包合同》，在签订合同的过程中，骗取他人的财物，数额巨大，二被告人的行为均已构成合同诈骗罪。公诉机关指控二被告人犯诈骗罪不成立。经庭审查明，被告人陈友强明知中金（集团）有限公司已将竹园科润生态医药园的砌体及内外抹灰工程承包给他人，且在未获得中金公司砌体、内外抹灰工程承包合同的前提下，与被告人李成军相互邀约故意虚构事实意图占有受害人钱财，且无归还的意思表示，二被告人行为上签订假合同，骗取受害人定金及中介费，被告人陈友强并于2013年9月6日出具给刘某现金50000元收条一张，被告人李成军于同年9月15日出具给余某某现金120000元收条一张，该数额直接反映了被告人以合同的形式骗取受害人的钱财，是以收条的合法形式掩盖非法目的，且将所骗钱财用于挥霍和其他用途，二被告人的行为符合合同诈骗罪的构成要件，本案应为合同诈骗罪，而非诈骗罪。签订合同中，被告人陈友强在不同时间段骗取受害人保证金，所骗金额应为150000元，被告人李成军在不同时间段骗取受害人中介费，所骗金额应为150000元。辩护人杜学平辩护称被告人陈友强、李成军犯合同诈骗罪的辩护理由成立。其称被告人陈友强的诈骗金额应为15万元的理由成立，本院予以采信。被告人李成军辩解称其骗取受害人中介费150000元事实属实，但提出邓某某在骗取金额中拿走的70000元，应在总数内予以扣减的理由，与庭审查证事实不符，本院不予支持。被告人李成军骗取的中介费系个人收取并支配，且未告知其他股东，该行为纯属被告人李成军个人行为，与其所在公司无关系。在共同犯罪中，被告人陈友强、李成军共谋犯意，前期签订虚假合同实施诈骗，均起了主要作用，应为本案的主犯，对在合同不同实施阶段收取的不同费用，双方互不知晓，应按各自收取金额作为犯罪金额。案发后，二被告人如实供述自己的罪行，均系坦白。鉴于被告人李成军具有坦白的法定从轻情节，可予以从轻处罚，被告人具有坦白的法定从轻情节和全部赔偿受害人损失及求得受害人谅解的酌定量刑情节，可予以从轻处罚。经对被告人陈友强社会调查评估，其符合社区矫正。根据被告人陈友强的悔罪表现，对其适用缓刑没有再犯罪的危险，对其所居住社区没有重大不良影响，可宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第六十七条第三款、第二十五条、第二十六条、第七十二条之规定，判决如下：
一、被告人李成军犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年10月30日起至2018年10月29日止。罚金限判决书生效之日起十日内缴清）。
二、被告人陈友强犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年，并处罚金人民币10000元。
缓刑考验期限从判决确定之日起计算。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广元市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王 金 泉
人民陪审员 雷 玉 春
人民陪审员 刘 勇
二〇一六年五月二十三日
书 记 员 ：徐萌桧