河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）郑民一终字第1553号
上诉人（原审原告）河南绅兰酒店管理有限公司。
法定代表人熊坤山，该公司董事长。
委托代理人司冰洁，女，1987年3月21日出生，汉族。
委托代理人杨洪超，河南金通源律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）王玲，女，1979年8月22日出生，汉族。
委托代理人张福权，河南德晟律师事务所律师。
上诉人河南绅兰酒店管理有限公司因与被上诉人王玲劳动争议纠纷一案，不服郑州高新技术产业开发区人民法院（2013）开民初字第1743号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人河南绅兰酒店管理有限公司的委托代理人司冰洁、杨洪超，被上诉人王玲的委托代理人张福权到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告河南绅兰酒店管理有限公司于2013年3月21日诉至郑州高新技术产业开发区人民法院，请求判令原告不向被告支付各项工资、双倍工资差额、经济补偿金等款项，共计44290元。
原审法院查明，2012年5月21日，被告到原告公司工作，岗位为中餐运营管理部督导，双方未签订劳动合同，原告未为被告缴纳社会保险。被告自2012年11月12日至2012年11月26日请病假，病假到期后有申请续假，但未得到原告批准，后再未到原告处上班。原告未支付被告2012年11月份的工资。被告于2012年12月26日向郑州市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁请求：1、被申请人缴纳五险一金；2、支付双倍工资42957.5元；3、支付经济补偿金16520元；4、支付2012年11月出勤11.5天的工资。2013年3月4日，郑州市劳动人事争议仲裁委员会作出郑劳人仲案字（2013）0061号仲裁裁决书，查明部分载明：1、申请人于2012年5月21日到被申请人处工作，岗位为中餐运营管理部督导。被申请人未与申请人签订劳动合同，未为申请人办理社会保险。2012年8月21日，被申请人向申请人发出《转正通知单》，通知申请人于当日转正。2、申请人2012年5月21日至7月31日的工资标准为6500元／月，2012年8月、9羽月、10月实发工资分别为6949.76元、8306.69元、7983.62元。被申请人未向申请人支付2012年11月工资。3、2012年11月6日，被申请人上级公司卫华集团有限公司以申请人在2012年10月人事测评中排名倒数第一为由，向申请人发出《卫华集团调令》，拟将申请人调入长垣绅兰酒店工作。申请人当时生病，未去报到。2012年11月12日，申请人提交请假条，被申请人相关负责人批准的请假时间为2012年11月12日至26日。申请人病假到期后续假，未得到批准，申请人亦未再到被申请人处工作。被申请人未向申请人作出解除劳动关系通知。遂裁决：一、自本裁决书生效之日起15日内，被申请人向申请人支付2012年11月1日至11日工资2318元、2012年11月12日至26日期间病假工资546元、20112年6月21日2012年11月11日期间的双倍工资差额34225元、解除劳动关系经济补偿金7201元，共计44290元。二、自本裁决书生效之日起60日起，被申请人为申请人补交社会保险费，具体数额应以人力资源和社会保障行政部门及社会保险经办机构核算为准。三、驳回申请人的其他仲裁请求。原告不服该裁决结果，遂提起本案诉讼。本案庭审中，原、被告对仲裁裁决书查明部分均无异议。
庭审中，被告称，被告没有申请过解除劳动关系，但是原告没有为被告办理社会保险，被告可以解除劳动关系。
原审法院认为，劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。建立劳动关系应当订立劳动合同。原告虽称未签订劳动合同的责任在于被告，但劳动合同的签订是法律规定用人单位的义务，用人单位应当依照法律与劳动者签订劳动合同，而且本案中原告已向被告提供了劳动岗位，对原告该主张不予采信。被告2012年5月21日至7月31日的月工资标准为6500元，2012年8月-10月实发工资分别为6949.76元、8306.69元、7983.62元，被告月平均工资7201元及原告未支付被告2012年11月工资的事实已经仲裁委查明，且原、被告均予以认可，予以确认。对被告要求原告支付2012年11月工资的请求，被告2012年11月1日至11日在原告公司正常上班，共11天，被告月平均公工资7201元，日平均工资240.03元，原告应支付被告工资2640.33元。因双方未签订劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。故原告应当支付被告2012年6月21日至2012年11月11日双倍工资差额部分，共计34547.06元。对于被告有关补缴社会保险的诉讼请求，用人单位如果不为职工缴纳社会保险费用，应由劳动保障行政部门采取行政处罚的手段予以纠正，采取非诉行政强制执行的手段申请人民法院依法强制执行。因此，对社会保险费的征缴应当是行政部门的职权。故对被告该项主张不予支持。用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。劳动者依上述规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。但本案中，原告未向被告作出解除劳动关系通知，被告也没有申请解除劳动关系，故双方仍然存在劳动关系，而经济补偿金的支付是以解除劳动关系为前提的，故对被告经济补偿金的主张，不予支持。至于仲裁裁决支持的病假期间的工资546元，因被告并未提出相应的仲裁申请，对该项费用，不予支持。对原告请求判令原告不向被告支付各项工资、双倍工资差额、经济补偿金等款项，共计44290元的诉讼请求，予以部分支持。依照《中华人民共和国劳动法》第十六条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告河南绅兰酒店管理有限公司支付被告王玲二〇一二年十一月一日至十一日工资二千六百四十元三角三分、双倍工资差额部分三万四千五百四十七元零六分，共计三万七千一百八十七元三角九分，于本判决生效后十日内付清。二、驳回原告河南绅兰酒店管理有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费十元，免于收取。
宣判后，河南绅兰酒店管理有限公司不服，向本院提起上诉称，上诉人未与被上诉人签订劳动合同的责任在被上诉人，上诉人不应承担没有签订劳动合同的双倍赔偿责任。被上诉人严重违反用人单位规章制度，上诉人不应支付被上诉人11月份工资。请求二审法院撤销原判，判决上诉人不承担任何责任。
被上诉人王玲答辩称，一审认定事实清楚，判决正确，请求二审法院维持原判。
根据当事人的诉辩意见，本院归纳本案争议焦点为：一审判决上诉人支付被上诉人应付未付工资、双倍工资差额，共计37187.39元是否正确。
上诉人与被上诉人在二审诉讼中均未提交新证据。
本院经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。
本院认为，被上诉人2012年11月1日至11日在上诉人处正常上班，共11天，被上诉人月平均公工资7201元，日平均工资240.03元，一审判决上诉人支付被上诉人工资2640.33元正确。因双方未签订劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。一审判决上诉人支付被上诉人2012年6月21日至2012年11月11日双倍工资差额部分，共计34547.06元正确。
综上，上诉人的上诉理由不成立，上诉请求本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人河南绅兰酒店管理有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 闫 明
审判员 王育红
审判员 毕传武
二〇一三年十二月二十日
书记员 李 扬