广东省江门市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）粤07民终198号上诉人（原审原告）：黄宗华，男，汉族，住广西博白县。公民身份号码：5692。委托代理人：许世娃，广东时通律师事务所律师。委托代理人：林艳梨。上诉人（原审被告）：台山市精诚达电路有限公司，住所地：台山市。法定代表人：盛光松，该公司总经理。委托代理人：邓春燕。委托代理人：苏斌。上诉人黄宗华因与上诉人台山市精诚达电路有限公司（下称“精诚达公司”）劳动争议纠纷一案，均不服广东省台山市人民法院（2015）江台法斗民初字第222号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人黄宗华的一审诉讼�求是：一、精诚达公司向黄宗华支付2014年10月30日至2015年5月20日额外加班费14781.08元；二、精诚达公司向黄宗华支付经济补偿金6839.34元；三、精诚达公司向黄宗华支付赔偿金13678.68元；四、本案诉讼费用由精诚达公司承担。原审法院经审理查明：黄宗华于2014年10月30日进入精诚达公司，从事工艺部FPC防焊工程师岗位工作。2014年10月30日双方订立书面劳动合同约定：黄宗华每天工作8小时，每周工作5天，每周至少休息一天，计时工资为1808元/月，合同期限自2014年10月30日至2017年10月29日止。黄宗华月工资构成是1808元+岗位津贴+绩效工资，加班费另行计算。黄宗华确认收到精诚达公司发放的《员工手册》，并知悉精诚达公司加班制度内容：每月平日延时加班时间不超过33小时、周六日延时加班时间不超过19小时。精诚达公司支付黄宗华�工资中包含平日延时加班工资及周六日延时加班工资。黄宗华确认加班费数额属实，且均签收确认每月工资单。2015年5月20日，精诚达公司以黄宗华在2015年5月11日应对客户现场审核时严重失职导致公司被客户投诉为由作出辞退黄宗华的决定，黄宗华于当日离开精诚达公司。黄宗华于2015年5月27日向台山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，主张认为加班费只按当地最低标准1808元计算，与劳动法规定不相符。精诚达公司无正当理由解除劳动关系，没有给予黄宗华补偿，故黄宗华请求仲裁精诚达公司支付：一、2014年10月30日至2015年5月20日额外加班费12000元；二、一个月工资（代通知金）6800元；三、一个月经济补偿金6800元。2015年7月9日，台山市劳动人事争议仲裁委员会裁决：一、确认双方劳动关系自2015年5月20日起解除；二、由精诚达公司�黄宗华支付经济补偿金6800元；三、驳回黄宗华的其他仲裁请求。黄宗华不服仲裁裁决并于2015年7月23日向原审法院提起诉讼请求：一、精诚达公司向黄宗华支付2014年10月30日至2015年5月20日额外加班费14781.08元；二、精诚达公司向黄宗华支付经济补偿金6839.34元；三、精诚达公司向黄宗华支付赔偿金13678.68元；四、本案诉讼费用由精诚达公司承担。黄宗华在精诚达公司解除劳动关系前（2014年11月至2015年4月）应发工资分别为6560.2元、6575.2元、6566.195元、5983.67元、7683.96元、7666.83元，月平均工资为6839.34元。上述事实，有黄宗华与精诚达公司的陈述以及身份证、营业执照、员工上岗证、工资条、辞退通知书、离职证明、仲裁裁决书、送达证明、电子邮件打印件、关于待调休制度修改的通知、台山市劳动合同书、工资单、JCD职员薪资调整通知单、考勤记录表、员工手册、签收回执、台山市劳动人事争议仲裁委员会庭审笔录等证据证明，经查证属实，原审法院予以确认。原审法院认为：黄宗华与精诚达公司双方订立的劳动合同具有约束力，双方应当按照劳动合同约定，全面履行各自的义务。关于加班费计算的问题。根据《广东省工资支付条例》第八条“用人单位与劳动者应当在劳动合同中依法约定正常工作时间工资，约定的工资不得低于所在地政府公布的本年度最低工资标准。”、第五十四条第（二）项“正常工作时间工资，是指劳动者在法定工作时间内提供了正常劳动，用人单位依法应当支付的劳动报酬。正常工作时间工资不包括下列各项：1、延长工作时间工资；2、中班�夜班、高温、低温、井下、有毒有害等特殊工作环境、条件下的津贴；3、法律、法规和国家规定的劳动者福利待遇等。”和《广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会关于适用、若干问题的指导意见》第二十八条“劳动者加班工资计算基数为正常工作时间工资。用人单位与劳动者约定奖金、津贴、补贴等项目不属于正常工作时间工资的，从其约定。但约定的正常工作时间工资低于当地最低工资标准的除外。”的规定，精诚达公司以合同约定的正常工作时间工资1808元作为基数计付黄宗华加班费的做法符合法律规定，原审法院予以支持。因此，黄宗华主张精诚达公司支付以月平均工资6839.34元为基数计算的2014年10月30日至2015年5月20日的额外�班费14781.08元的意见，原审法院不予支持。关于精诚达公司是否违法解除与黄宗华的劳动合同的问题。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，用人单位负举证责任。”本案中，精诚达公司未能充分举证证明黄宗华存在严重违反《员工手册》第八章第11条、第12条和第九章第6条第3款的行为，仅凭2015年5月12日现场审核客户的电子邮件（打印件）投诉，未予查证核实，且未给予黄宗华申辩确认的情况下，单方以黄宗华严重失职为由作出辞退处理决定，缺乏事实和法律依据。因此，原审法院认为精诚达公司解除与黄宗华劳动关系的行为违反了《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条之规定，系违法解除与黄宗华的劳动关系。精诚达公司违法解除与黄宗华的劳动关系后，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”的规定，精诚达公司应当按经济补偿标准的二倍向黄宗华支付赔偿金13678.68元（6839.342）。再根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条“用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。”的规定，黄宗华要求精诚达公司支付经济赔偿金6839.34元的诉请，原审法院不予支持。关于精诚达公司要求黄宗华退回多发放2015年4月和5月工资共428.6元的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十一条“变更劳动合同未采用书面形式，但已经实际履行了口头变更的劳动合同超过一个月，且变更后的劳动合同内容不违反法律、行政法规、国家政策以及公序良俗，当事人以未采用书面形式为由主张劳动合同变更无效的，人民法院不予支持。”的规定，本案中，精诚达公司没有提供黄宗华已知悉《2015年度JCD台山工厂员工调薪方案》的内容并签收的相关证明材料，且精诚达公司已按变更后的薪资标准（计时工资2030元/月）向黄宗华发放工资两个月，应当认定双方事实上对劳动合同中工资的标准和计付方式进行了变更。因此，对精诚达公司要求黄宗华退回多发放的工资428.6元的意�，原审法院不予支持。综上，原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十七条第一款、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十一条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条，《广东省工资支付条例》第八条、第五十四条第（二）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六条的规定判决：一、黄宗华与精诚达公司的劳动关系自2015年5月20日解除。二、精诚达公司应于判决生效之日起十日内支付赔偿金13678.68元给黄宗华。三、驳回黄宗华的其他诉讼请求。案件受理费10元，由黄宗华负担6元，精诚达公司负担4元。上诉人黄宗华不服原审判决，向本院上诉称：原审判决不支持黄宗华额外加班费是认定事实错误，应予纠正。黄宗华在精诚达公司工作共六个月，每月工资构成是1808+岗位津贴+绩效工资，6个月的月平均工资约为6939元。黄宗华的加班费应当以其实收月平均工资6839元为基数计算。在职期间，黄宗华平日加班时间为174个小时，周末加班时间为95个小时，故黄宗华的平日加班费为9916.55元，减去精诚达公司已支付2802元，还需支付7108.55元，周末加班费为7218.94元，减去精诚达公司已支付的2364元，还需支付4854.94元，以上合计11963.49元。综上，请求：1、撤销原审判决中不予支持黄宗华额外加班费的判决；2、判令精诚达公司支付黄宗华额外加班费11963.49元；3、由精诚达公司支付本案诉讼费。上诉人精诚达公司未提出答辩意见。精诚达公司上诉称：原审判决认定事实部分错误，适用法律错误。一、黄宗华于2015年5月11日接待步步高客户审核精诚达公司，在现场审核中，黄宗华回答了客户以下三个问题：1、晚上20:00左右客户审核阻焊工序，现场有油墨放在盛放固化液的瓶子里，审核人员问到瓶子有无清洗过，黄宗华答复有清洗。审核人员问到如何清洗，黄宗华答复反正有清洗。但固化剂的瓶子标签还是全新的，完全没有清洗过的迹象，客户认为自己受到瞒骗；2、晚上20:30左右客户审核阻焊工序，发现测试能量的曝光尺上无测试日期、班次、无能量大小，当说到线路曝光已有在做以上追溯信息，异常反查时较全较好的追溯原因，陪审的黄宗华答：“你认为他们的好，我还认为我的好，我就是不改”，另外问到网版制作曝光灯的寿命管控以及如何管�时，黄宗华回答不知道。客户因此感到很反感；3、在客户审核完离开时，黄宗华问客户：“你们那么晚还审核，你们是不是有加班费？”此提问令客户感到非常反感。黄宗华在客户审核中出现的问题和态度，令客户对精诚达公司的企业文化、员工培训、工艺工程师的专业性提出质疑，客户审核人员判定精诚达公司本次审核不通过，同时强烈反对精诚达公司成为客户的供应商，使精诚达公司形象受到极大的负面影响；二、黄宗华在接待客户审核时的行为属严重失职，给公司造成重大消极影响，损失难以弥补，根据《劳动法》第25条第2款、《劳动合同法》第39条第2款规定和精诚达公司《员工手册》规定，属严重违反规章制度合法辞退的情形，不存在向黄宗华支付赔偿金的情形。即使精诚达公司属于违法辞退情形，黄宗华仲裁请求未明示赔偿金的应视为其放弃主张赔偿金的权利，原审法院审理时应受不诉不理原则的限制和遵循一审两裁的制度设计，不能违反仲裁必经程序，且根据仲裁庭裁决，已经支持了黄宗华的补偿金请求，精诚达公司无需再向黄宗华支付赔偿金；三、请求黄宗华退回2015年4月和5月多发放的工资共计428.6元。因精诚达公司财务人员疏忽，误将黄宗华2015年4月和5月的工资以底薪2030元发放（黄宗华底薪实为1808元），现请求黄宗华退回2015年4月和5月多发放的工资共计428.6元。综上，请求二审法院充分考虑劳动者的诚信问题，平衡双方利益，判决：1、撤销原判；2、改判精诚达公司辞退黄宗华为合法解除劳动关系；3、请求黄宗华退回2015年4月和5月多发的工资共428.6元；4、案件诉讼费由黄宗华负担。黄宗华答辩称：客户是十点多来审查的，对方说八点多来不是事实�双方在二审期间均无提供新的证据。原审认定的基本事实属实，本院予以确认。本院认为：本案是劳动争议纠纷。根据最高人民法院《关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本院仅围绕黄宗华与精诚达公司的上诉请求进行审查。具体分析如下：一、精诚达公司是否应支付黄宗华违法解除劳动关系的赔偿金问题。精诚达公司认为黄宗华严重违反公司规章制度，导致客户不与公司签订订单，造成明显损害，其系依据公司规章制度合法解除与黄宗华的劳动合同，黄宗华则认为精诚达公司系违法解除劳动关系。本院认为，精诚达公司在收到客户投诉邮件后并未查证核实，亦未由黄宗华申辩确认，且精诚达公司并未提交确实充分的证据证明系因黄宗华在应对客户时处理不当而导致客户不与精诚达公司签订订单，即精诚达公司并未证明黄宗华的行为符合精诚达公司规章制度中关于可以予以辞退的规定的情形。综上，精诚达公司认为其辞退黄宗华系合法解除劳动合同，理据不足，原审法院认定精诚达公司应向黄宗华支付解除劳动关系的赔偿金13678.68元，处理恰当，本院予以维持。二、黄宗华是否应退回精诚达公司多发2015年4月及5月工资共428.6元的问题。精诚达公司主张黄宗华并不属于2015年度调整薪资的人员，财务人员�算错误导致多发了黄宗华2015年4月及5月工资共428.6元，但精诚达公司并未提交相关证据证明已将薪资调整方案通知黄宗华，且精诚达公司已按变更后的薪资标准发放了黄宗华两个月的工资，现精诚达公司在本案中要求黄宗华退回多发2015年4月及5月工资共428.6元，理据不足，本院不予支持。三、精诚达公司是否应支付黄宗华额外的加班费11963.49元。黄宗华主张其月平均工资为6839元，故其加班费应当以6939元/月作为计算标准，精诚达公司以低于6839元/月的标准计算其加班费违反法律规定。本院认为，根据《广东省工资支付条例》第八条、第五十四条的规定，双方当事人在签订的劳动合同中约定了黄宗华正常工作时间的工资为1808元/月，并未违反法律法规关于正常工资不得低于当地最低工资标准的规定，精诚达公司以双方约定的正常工作时间�工资标准计算黄宗华的加班费，并未违反法律规定，黄宗华主张以其实际所得工资的月平均工资6939元计算加班费，理据不足，原审法院不予支持，并无不当，本院予以维持。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理恰当，应予维持。黄宗华、精诚达公司的上诉理据不足，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由黄宗华、台山市精诚达电路有限公司各自负担5元。本判决为终审判决。审 判 长  马健文审 判 员  黄国坚代理审判员  张媛花二〇一六年三月十六日书 记 员  林银仲