四川省渠县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）川1725民初1374号
原告：杨素生，男，1975年6月2日出生，汉族，四川省渠县人。
委托诉讼代理人：赵明春，四川嘉冠律师事务所律师。
被告：刘兰，女，1987年2月23日出生，汉族，四川省渠县人。
被告：陈晓渠，女，1964年4月1日出生，汉族，四川省渠县人。
被告：中国人民财产保险股份有限公司渠县支公司。
负责人：殷勇，该公司经理。
委托诉讼代理人：王杰臣，四川远创律师事务所律师。
原告杨素生诉被告刘兰、陈晓渠、中国人民财产保险股份有限公司渠县支公司（以下简称：中国财保渠县支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年5月10日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告杨素生及委托诉讼代理人赵明春，被告刘兰、被告中国财保渠县支公司的委托诉讼代理人王杰臣到庭参加了诉讼。被告陈晓渠经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理，本案现已审理终结。
原告杨素生向本院提出诉讼请求：1、判决被告赔偿因交通事故致原告受伤造成的经济损失包括住院伙食补助费520元、护理费1300元、误工费36026.66元、残疾赔偿金56670元、精神损害抚慰金5000元、交通费500元、鉴定费700元等共计：100716.66元；2、判决被告中国财保渠县支公司在保险限额内及时直接赔付原告上列费用；3、案件受理费由被告陈晓渠、刘兰承担。事实及理由：原告系货车驾驶员，在发生本次事故前受雇于四川盛新恒源置业有限公司从事专职司机工作，月薪5600元。2017年1月21日21时20分许，被告刘兰驾驶被告陈晓渠所有的川S50A**号微型客车从渠江新城至渠江镇南大街时，与正在行走的原告发生擦挂，致使原告右侧桡骨小头粉碎性骨折，骨折线累及关节面。事发后原告先在达州市二医院住院4天，后回渠县人民医院行右侧桡骨头切除术，住院治疗9天，出院医嘱；继续治疗，休息半年。此事故发生后当日，经渠县交警大队认定为：被告刘兰承担事故主要责任，原告承担事故次要责任。肇事车辆川S50A**号微型客车所有人投保于中国财保渠县支公司。2017年5月8日，原告因本次交通事故被评定为十级伤残。
被告刘兰辩称：对该交通事故的基本事实无异议，原告所有医疗费是被告刘兰垫付的，请求一并处理。因涉案车已投保，赔偿主体应是中国财保渠县支公司。
被告中国财保渠县支公司辩称：保险公司进行赔付是基于合同，依照合同约定鉴定费、诉讼费不在赔付之列；自费药品经庭前协商一致按16%进行剔除；原告的赔偿主张偏高，且部分主张缺乏事实和证据支撑。
本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，对原、被告身份信息、渠县公安局交警大队道路交通事故认定书、渠县人民医院病案、达州市衡泰司法鉴定所鉴定意见及票据、机动车保险报案记录（代抄单）、四川盛新恒源置业有限公司证明、劳动合同、工资发放表、经营性道路货物运输驾驶员从业资格证等，经本院审查，符合证据三性，本院依法予以确认，并在卷佐证。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：
2017年1月21日21时20分许，被告刘兰驾驶被告陈晓渠所有的川S50A**号微型客车从渠江新城至渠江镇南大街时，与正在行走的原告发生擦挂，致使原告右侧桡骨小头粉碎性骨折，骨折线累及关节面。事发后，原告先在达州市二医院治疗4天后回渠县人民医院行右侧桡骨头切除术，在该院住院治疗9天至2017年2月2日出院，出院医嘱：继续治疗，休息半年；上述医疗费系被告刘兰垫付，共计12307元，被告刘兰请求在本案中一并处理；另，原告住院期间，被告刘兰向原告支付了1500元护理费及生活费。2017年5月8日，原告经达州衡泰司法鉴定所鉴定为十级伤残。
事故发生当日，渠县交警大队对该事故责任认定为：刘兰承担事故主要责任，原告承担事故次要责任。肇事车辆川S50A**号微型客车所有人陈晓渠于2016年12月5日在中国财保渠县支公司投保交强险和商业险（其中第三者责任保险保险金额为100万元），保险期限为2016年12月6日至2017年12月5日，该交通事故发生在保险合同的有效期内。
同时查明，原告杨素生系城镇居民，2016年7月原告在四川盛新恒源置业有限公司从事驾驶员工作，试用期3个月，试用期满后原告与四川盛新恒源置业有限公司于同年10月1日签订劳动合同（该公司签订日期一栏为2017年9月25日），约定2016年10月1日起至2017年6月30止在该公司从事司机工作。原告具有经营性道路货物运输驾驶员从业资格，其持有的从业资格证载明初次领证日期为2010年9月28日，有效期限至2023年3月19日。另，被告方当事人于庭前一致同意自费药品按16%比例剔除。
本院认为，根据《侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。”第四十八条“机动车发生交通事故，应当依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。”的规定，原告杨素生因本次交通事故受伤，应获得医疗费、伤残赔偿金、误工费等相关费用的赔偿。
一、赔偿责任分配问题
被告刘兰（川S50A**号微型客车）负事故主要责任，原告杨素生负事故次要责任，本院综合考虑双方过错程度确定超出交强险的部分由被告刘兰承担80%的责任，原告杨素生自负20%的责任。由于被告陈晓渠作为投保人为川S50A**号微型客车在被告中国财保渠县支公司投保了交强险和商业三者责任险（附不计免赔率），被告中国财保渠县支公司应当在交强险范围内赔偿，不足部分按照上述责任比例在商业三者责任险范围内承担替代赔偿责任。《侵权责任法》第四十九条规定“因租赁、借用等情形机动车所有人和使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任”，结合最高人民法院《关于审理道路交通损害赔偿解释》第一条规定，综合本案证据，无证据证实被告陈晓渠具有符合应当承担责任之情形，机动车使用人刘兰应当承担交强险限额不足部分赔偿的相应责任，故原告要求被告陈晓渠和被告刘兰承担连带赔偿责任的请求，不予支持。
二、赔偿项目及数额问题
1、医疗费：12307元。各方均同意剔除自费药品16%后即10338元。在交强险赔偿10000元后，余下的338元，由原告自行承担20%即68元，被告刘兰承担80%即270元。
2、原告住院时间的计算问题。原告先后在达州市二医院治疗4天，在渠县人民医院的住院时间9天，共计13天。关于原告主张住院期间伙食补助费，参照司法实践为260元（20元x13天）。关于原告主张的营养费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”医疗机构对此并无明确意见，对原告的主张，不予支持。
3、误工时间和误工费的计算标准问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”之规定，误工时间结合上述规定根据受害人因伤致残，误工时间计算至定残之日前一天即从2017年1月21日至同年5月7日，共计107天。关于原告所举与四川盛新恒源置业有限公司签订的劳动合同，试用期3个月，合同期9个月，每月工资5600元，扣除税收105元，实际领取5495元。以此证明其工资收入，此组证据证明了其一年的收入，原告未能举证证明最近三年平均收入状况，结合原告正值壮年，且近年来一直从事货物运输驾驶员的职业，原告误工费参照四川省2016年交通运输行业就业人员平均工资62903元/年计算，即107天×（62903÷365）=18440元。
4、原告主张的护理费参照司法实践以80元/天计算，即13天×80元=1040元。
5、原告主张的残疾赔偿金28335×20×10%=56670元、精神抚慰金5000元、鉴定费1400元，当事人无异议，但被告中国财保渠县支公司提出依照合同约定鉴定费、诉讼费不在赔付之列，应由车方赔付的理由成立，本院予以支持。
6、原告主张的交通费问题，原告虽未向本院提供相应票据，但实际产生交通费在所难免，本院酌定200元。
三、赔偿方法及垫付费用处理
根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，被告中国财保渠县支公司应当在交强险责任限额内予以赔偿，不足部分根据保险合同约定在商业三者险中予以赔偿。
1、被告中国财保渠县支公司赔偿数额
根据上述意见，被告中国财保渠县支公司应当在交强险责任限额内赔偿原告的残疾赔偿金、护理费、交通费、误工费、精神抚慰金共计81610元。医疗费10338元（已剔除自费药品1969元）支付10000元，余下的338元，由被告刘兰承担的80%即270元由被告中国财保渠县支公司在商业三者险中予以赔偿，由原告杨素生自行承担20%即68元。
2、垫付医疗费、剔除的自费药品16%及鉴定费的处理
被告刘兰垫付的原告医疗费用12307元，此款应当由被告中国财保渠县支公司在上述的赔偿款中支付给被告刘兰。剔除自费药品16%即1969元、伤残鉴定费700元共计2669元，由被告刘兰承担80%即2135元，由原告杨素生自行承担20%即534元。被告刘兰支付了1500元给原告作为护理费及生活费，应当予以抵扣。
综上所述，原告杨素生的诉讼请求大部分成立，本院予以支持，部分不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、第四十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条、第一百四十四条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十六条之规定，判决如下：
一、原告杨素生因在本次交通事故中受伤应获得医疗费12307元、误工费18440元、护理费1040元、交通费200元、住院期间伙食补助费260元、残疾赔偿金56670元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费700元，共计94617元；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司渠县支公司在本判决生效之日起十日内向原告杨素生支付81610元，向被告刘兰支付其垫支的医疗费10270元；
三、原告杨素生剩下的医疗费2037元(自费药品16%即1969元、原告自行负担68元)、鉴定费700元，共计2737元，由原告自行承担602元，由被告刘兰承担2135元，减除被告刘兰已垫支的医疗费2037元和已支付给原告杨素生的护理费和生活费1500元，原告杨素生应返还给被告刘兰1402元；
四、驳回原告杨素生的其他诉讼请求。
案件受理费2314元，减半收取1157元,由被告刘兰负担（原告已预交，被告刘兰在执行时一并支付给原告）。
如被告未按本判决确定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人人数提出副本，上诉于四川省达州市中级人民法院。
审判员 王莉
二〇一七年六月二十二日
书记员 朱亮