吉林省大安市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）吉0882民初899号
原告:赵明梅，女，1965年3月16日生，汉族，个体，现住址大安市。
原告:李晓明，男，1973年7月22日生，汉族，无业。
二原告委托代理人:滕振明，吉林良伟律师事务所律师。
被告:白城银建房地产开发有限公司。住所地;白城市。法定代表人史敬辉，职务经理。
被告;鲁芹，女，汉族，1960年8月2日生，个体工商户，现住址白城市玫瑰苑。
委托代理人:鲁桂芬，女，汉族，个体，现住址白城市洮北区。
被告:王殿生，男，1957年6月2日生，汉族，个体工商户，现住址白城市。
委托代理人:孙霞，系王殿生妻子。
委托代理人:史会良，吉林厚合律师事务所律师。
原告赵明梅、李晓明诉被告白城银建房地产开发有限公司、鲁芹、王殿生建设工程施工合同纠纷一案，本院于2014年8月4日下发(2013)大民二初字第239号民事裁定,驳回原告赵明梅、李晓明的起诉。赵明梅、李晓明不服提起上诉。2015年3月16日，白城市中级人民法院下发（2015）白民三终字第33号民事裁定，驳回上诉，维持原裁定。裁定发生法律效力后，赵明梅、李晓明申请再审。2015年12月23日，吉林省高级人民法院下发（2015）吉民提字第170号民事裁定，撤销大安市人民法院（2013）大民二初字第239号民事裁定和（2015）白民三终字第33号民事裁定；指令大安市人民法院审理本案。重审后，本院依法另行组成合议庭，由审判员王立秋担任审判长并主审,代理审判员郝妍、李净潞参加评议,对此案公开开庭进行了审理。原告赵明梅及二原告委托代理人滕振明、被告白城银建房地产开发有限公司法定代表人史敬辉、被告鲁芹委托代理人鲁桂芬、被告王殿生及委托代理人史会良到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告赵明梅、李晓明诉称：2010年6月被告鲁芹、王殿生合伙靠挂被告白城银建公司开发大安市粮食和商务局职工2#住宅楼，我二人与韦义（2011年5月病故）合伙承建该工程，双方签订了大安市粮食和商务局职工2#住宅楼补充协议。被告鲁芹、王殿生未依约定按工程进度支付工程价款，延误工期造成损失。后协商被告鲁芹、王殿生同意给付误工损失费320,000.00元。被告开发楼房时楼顶设计用彩钢瓦，但在施工时大安市政府要求须由彩钢瓦变更为树脂瓦，为此增加建设成本95,326.00元，此款被告鲁芹、王殿生应给付。工程结束后，对账发现王殿生把应付韦义与我二人的工程款作扣100,000.00元，用以偿还韦义的个人债务，其行为因侵犯了其他合伙人的利益而无效，被告鲁芹、王殿生应向原告支付100,000.00元工程款。在施工期间韦义病故，法定继承人母亲、妻子、女儿放弃债权，作为合伙人我二人要求被告鲁芹、王殿生给付工程款515，326.96元，被告白城银建公司因靠挂承担连带给付责任。
被告白城银建房地产开发有限公司辩称：我单位与原告赵明梅、李晓明没有协议关系，与鲁芹、王殿生在开发大安市粮食局和商务局职工2#楼房时虽有合作协议，但经吉林省高级法院判决合作关系无效，所以我单位不同意对515,326.96元承担连带责任。
被告鲁芹辩称：2010年我和王殿生合伙开发大安市粮食和商务局职工2#住宅楼时，协议虽然约定开发过程的往来账目和资金支付均由双方签订，但在实际开发期间，建筑施工合同等相关的手续都是以我个人名义签订的，所以给付韦义及合伙人赵明梅、李晓明320，000.00元误工费因我签字有效，并且该协议是王殿生同意后签的字。对原告所诉的其他款项我不清楚，服从法院的依法裁决。
被告王殿生辩称：，2010年4月18日白城银建公司与鲁芹签订合作开发协议，开发大安市粮食和商务局职工住宅楼。2010年6月2日白城银建公司与江苏江陵建设集团有限公司白城分公司（以下简称江陵白城分公司）签订建设工程施工合同约定，把该工程交给江陵白城分公司承建。2010年7月16日江陵白城分公司与韦义签订内部承包协议书，该工程由韦义内部承包。2010年6月30日被告鲁芹与韦义签订了大安市粮食和商务局职工2#住宅楼补充协议书。由此证明该工程的实际施工人只有韦义一人,二原告与韦义之间不存在合伙关系，只是韦义的工作人员。大安市粮食和商务局职工2#楼于2011年4月28日交付并验收合格，韦义于2011年5月病故，对韦义生前开发工程的相关事宜，二原告不具备原告主体资格，无权主张权利。所以原告赵明梅、李晓明的诉讼请求缺乏事实根据和法律依据，应予以驳回。
在开庭审理时,为证实各自的主张,双方当事人均进行了陈述和辩解并对相关证据进行了举证、质证,本案争议的焦点为：1、赵明梅、李晓明、韦义是否是合伙关系？2、二原告要求三被告给付误工费320,000.00元，做扣工程款100,000.00元，彩钢瓦变成树脂瓦增加工程款95,326.96元的诉请是否合理合法，应否予以支持？双方当事人对本案的争议焦点无异议。
二原告为证实自己的主张提交如下证据：
1、银建公司的2011年5月18日起诉状、传票；
2、（2011）大民二初字第106号民事判决书；
3.协议书。
以上证据证明合伙关系存在，还欠我们工程款，诉讼主体合格。
被告鲁芹对证据所证明的问题都没有异议。
被告王殿生质证认为这是另一个案件的诉状，传票，协议不能做为证据使用，（2011）大民二初字第106号案件不能作为证据使用。
被告白城银建房地产开发有限公司对协议无异议。
4、大安市粮食商务2号住宅楼补充协议书。
被告鲁芹没有异议
被告王殿生认为这份证据证明二原告没有权利主张这笔钱。
被告白城银建房地产开发有限公司对证据不知情。
5、协议书；
证明王殿生、鲁芹给付韦义、赵明梅误工损失320，000.00元。
被告鲁芹对证据和所证明的问题无异议。
被告王殿生对真实性和证明问题有异议。因为王殿生没签字。
被告白城银建房地产开发有限公司对证据不清楚不知情。
6、合作开发协议；
7、（2013）吉民一终字第71号民事判决书；
8、白城天银会计所白天银审字（2012）第001号，第14页、15页、18页；
9、大安市万和彩钢板房加工部证明；
10、大安市设计院设计规范标准；
11、韦义借据一枚。
以上证据证实鲁芹是合伙负责人，二合伙人鲁芹、王殿生挂靠银建公司，所以三被告共负连带责任。
被告鲁芹认为不清楚，没有质证意见。
被告王殿生有异议。审计报告是另一案件的评估报告。和本案没有关联。证据9起不到证据作用，没有关联性。
被告白城银建房地产开发有限公司无异议。
被告王殿生为证实自己的主张提交如下证据：
1、内部承包协议书；证明江苏江陵公司把建设工程内部承包给韦义，证明二原告不是合伙人。合同只是韦义个人签的。
二原告对真实性没异议，证明问题有异议，该证据证明不了二原告不是合伙人，工程款直接给付了赵明梅。
被告白城银建房地产开发有限公司无异议。
被告鲁芹未发表质证意见。
2、工程施工日记；证明原告主张320，000.00元的误工损失不存在，停工8天，原因是停工待料，协议存在鲁芹与原告恶意串通
3、图纸；证明在申诉状提到的规格是0.4-1.5mm，实
际图纸彩钢瓦的规格是0.75mm。
4、1号工地实际施工人魏玉敏对彩钢瓦换树脂瓦的认可
书证；证明1号和2号工地是在同一情况下换的树脂瓦，实际施工人在上面确认了这个事，才有了她的签字，是政府的行为，开发商没有多赚钱，发生多少就是多少。
5、协议书两份、收据两枚；证明原告主张320，000.00元的误工损失不存在，停工8天，原因是停工待料，协议存在鲁芹与原告恶意串通，第一份协议是由王殿生签字认可才生效，可王殿生没有签字，第二份协议由赵明梅书写王殿生同意，两枚收据协会中涉及的房子的误工费，这两个房子已经不是王殿生的了，证明这两个房子已经顶账了，证明上述事件是虚构，不存在的。
二原告认为证据2证明不了问题，没有签字，是一个流水账，看不出是什么时间写的，实际施工人是鲁芹，没有她的签字，实际施工时出庭被告及代理人都没有在现场。证据3与本案无关，工程不是最开始定什么就是什么样，不管什么原因换瓦，但是实际费用已经发生，工程结算表已经提到这个费用，会计已经签字认可，要按实际发生的结算，后面的工程监理记录没有印章和签字，无法认定，监理是看工程质量的与工期没有关系。
被告白城银建房地产开发有限公司对以上证据无异议。
被告鲁芹认为以上证据证明鲁芹恶意串通有异议，事实
不存在。
被告白城银建房地产开发有限公司、被告鲁芹未提交证据。
通过当事人的举证、质证情况，本院综合评析认证如下：
王殿生对赵明梅、李晓明提交的证据1、2、3、4、6、7、10、11真实性无异议，对证据5、8、9有异议，白城银建房地产开发有限公司、鲁芹对上述证据无异议。本院对证据1、2、3、4、6、7、10、11真实性予以确认。证据5是协议书，王殿生未签字，不具有客观真实性。证据8与本案无关。证据9大安市万和彩钢板房加工部证明未附有瓦的发票。本院对证据5、8、9不予采信。
赵明梅、李晓明对王殿生提交的证据1、2、3、4、5真实性无异议，对证据2证明的问题有异议。白城银建房地产开发有限公司对上述证据无异议。鲁芹对证据1、2、3、4、5真实性无异议，对证据2证明的问题有异议。本院对上述证据的真实性予以确认。
根据庭审双方当事人举证、质证及评析认证，查明案件事实情况如下：
经审理查明，2009年7月30日，鲁芹与大安市大发实业有限公司签订大安市粮食和商务局新世纪花园小区建设转让协议书，大安市大发实业有限公司将大安市粮食和商务局新世纪花园小区的开发建设权转让给鲁芹。
2010年4月10日，鲁芹与王殿生签订协议书，约定共同开发大安市粮食和商务局新世纪花园小区项目。
2010年4月18日，白城银建房地产开发有限公司与鲁芹签订合作开发协议，开发大安市粮食和商务局职工住宅楼。
2010年6月2日，白城银建房地产开发有限公司与江苏江陵建设集团有限公司白城分公司签订建设工程施工合同，约定把该工程交给江苏江陵建设集团有限公司白城分公司承建。
2010年7月16日，江苏江陵建设集团有限公司白城分公司把该工程内部承包给韦义，由韦义包工包料施工。在施工过程中，根据大安市人民政府的要求，将原来的彩钢瓦换成树脂瓦。
2011年4月28日大安市粮食和商务局职工2#楼交付并验收合格。
2011年5月4日，韦义去世，其母徐XX、妻子田XX、女儿韦x均表示不参加本案的诉讼。
2011年6月16日，鲁芹、王殿生作为甲方，赵明梅、李晓明作为乙方，达成甲方向乙方支付工程款600,000.00元，乙方交出留置楼房及车库全部钥匙并用4套楼房作抵押等内容的协议。
2011年7月4日，鲁芹、王殿生作为甲方，韦义及合伙人赵明梅、李晓明作为乙方，达成甲方赔偿乙方工人误工费320,000.00元并用甲方未销售的2号楼的4单元601室、602室作抵押的协议。协议落款处没有王殿生、李晓明签字。
根据二原告的诉求，三被告的答辩及双方当事人举证，质证情况，结合确认的案件事实，针对案件争议焦点，本院综合评判如下：
一、赵明梅、李晓明、韦义合伙关系存在，具备本案的诉讼主体资格。
赵明梅、李晓明诉称其与韦义共同施工，双方间存在合伙关系。因其没有书面合伙协议，王殿生予以否认。最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）第50条规定：“当事人之间没有书面合伙协议，又未经工商行政管理部门核准登记，但具备合伙的其他条件，又有两个以上无利害关系人证明有口头协议的，人民法院可以认定为合伙关系。”
一是鲁芹作为合伙人之一与赵明梅、李晓明于2011年7月4日签订的关于误工费的协议上明确写明韦义、赵明梅、李晓明为合伙人。此外，白城银建房地产开发有限公司于2011年5月18日向大安市人民法院起诉赵明梅、李晓明继续履行合同交付房屋时，起诉书认定赵明梅、李晓明与韦义是合伙人。
二是2011年6月16日，鲁芹、王殿生与赵明梅、李晓明签订了协议，对于大安市粮食和商务局2号住宅楼后期工程款的给付及留置楼房、车库钥匙的交付问题进行了约定。之后，鲁芹、王殿生分期向赵明梅支付工程款，进一步认定鲁芹、王殿生在韦义去世后，对韦义的合伙人赵明梅、李晓明身份的认可。
三是韦付平、魏玉敏二位证人原审时出庭作证证明韦义、赵明梅、李晓明为合伙人，韦义去世之前韦义是合伙事务执行人，韦义去世后，赵明梅、李晓明负责。二位证人作为参与大安市粮食和商务局住宅楼工程实际施工的人，对2号楼的实际施工人情况应该了解，并且承建的是2号楼外的1号楼和3号楼，与本案不具有利害关系。二位证人虽然不能说清楚合伙关系的投资、利益分配和风险负担情况，但是对于合伙内部约定是否清楚不能作为证明合伙关系的评判标淮。
因此，二位证人证言应予采信。故赵明梅、李晓明、韦义合伙关系存在，具备本案的诉讼主体资格。
二、驳回二原告要求三被告给付误工费320，000.00元，做扣工程款100，000.00元，彩钢瓦变成树脂瓦增加工程款95，326.96元的诉讼请求。
赔偿工人误工费320，000.00元的依据是2011年7月4
日的协议,王殿生未在协议上签字。“王殿生同意”五个字是赵明梅书写的。协议中约定鲁芹、王殿生同意以未销售的二号楼的四单元601、602楼房作抵押，这两处楼房已于2011年6月24日抵顶工程款，收据上有鲁芹、赵明梅签字，其二人对此心知肚明，协议不具有客观真实性。赵明梅陈述当时在粮食商务局要的是470，000.00元，协议不单是误工费，还有其他费用，王殿生不让说，怕说出去难堪，后来他不同意给我470，000.00元，王殿生后来找3号工地的承包人韦付平跟我调解，同意给我320，000.00元，让我先找鲁芹签字，他不用签，让鲁芹给我160，000.00元，王殿生要50，000.00元回扣，给我110，000.00元，因为当时工地出事，我经济上非常困难，我就同意了，我和韦付平去找鲁芹签字，鲁芹签完后，我和韦付平找王殿生签字，王殿生说不用签，过几天就给我110，000.00元，一直到我起诉他，他就不认账。从其陈述王殿生要50，000.00元回扣，才同意给付320，000.00元误工费上，也能确认协议是不真实的。另外，鲁芹提交给王殿生相同的一份协议上也注明了此协议由王殿生签字为准，王殿生并未在协议上签字，故协议是无效的。无效的合同自始没有法律约束力。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”鲁芹与白城银建房地产开发有限公司签订合作开发协议以及韦义与江苏江陵建设集团有限公司白城分公司签订的内部承包协议，从协议的内容上看，协议不符合合作开发、内部承包的基本原则，名为合作开发、内部承包，实为借用公司资质的行为，违反了法律强制性规定，双方均有过错，其损失不予保护。
做扣工程款100，000.00元，是指2010年7月23日，韦义在高伟红处借款100，000.00元，后由王殿生支付并在韦义的工程款中扣除。赵明梅、李晓明认为韦义个人借款不能用合伙组织的工程款偿还。韦义、赵明梅、李晓明为合伙人，韦义去世之前是合伙事务执行人，韦义去世后，赵明梅、李晓明负责。工程款中含有韦义应得的份额，王殿生的做法并未损害赵明梅、李晓明的利益，至于该笔借款是个人所用还是合伙工程所用，待合伙终止时予以处理，其请求不予支持。
彩钢瓦变成树脂瓦是在施工过程中因政府的行为所致，
赵明梅、李晓明主张的是瓦的差价款95，326.96元，依据是大安市万和彩钢板房加工部提交的证明，其规格是0.4-1.5mm，而实际图纸彩钢瓦的规格是0.75mm。差价款的具体数额无法确认，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”对其主张不予支持。
综上，本案经本院审判委员会2016年第11次会议研究决定，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十六条、第五十八条和最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
驳回原告赵明梅、李晓明的诉讼请求。
案件受理费8，953.00元由原告赵明梅、李晓明负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于吉林省白城市中级人民法院。
期满不上诉，则本判决生效，双方当事人必须自觉履行，逾期不履行，本院将依据对方当事人的申请强制执行，申请执行期限为二年，逾期不申请，本院将视为放弃权利。
审 判 长 王立秋
代理审判员 郝 妍
代理审判员 李净潞
二〇一六年六月三十日
书 记 员 杨汇铭