呼和浩特市中级人民法院
p t ; ” > 民 事 判 决 书
（2017）内01民终2487号
上诉人（原审被告）：渠九斤，农民，住内蒙古自治区呼和浩特市。
被上诉人（原审原告）：呼和浩特市翼天养殖有限公司，住所地内蒙古自治区呼和浩特市赛罕区太平庄乡白塔村。
法定代表人：岳文广，该公司经理。
委托诉讼代理人：张福恒，北京大成（内蒙古）律师事务所律师。
上诉人渠九斤因与被上诉人呼和浩特市翼天养殖有限公司（简称翼天公司）排除妨害纠纷一案，不服呼和浩特市赛罕区人民法院（2016）内0105民初9114号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月5日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人渠九斤、被上诉人翼天公司的法定代表人岳文广及其委托诉讼代理人张福恒到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
渠九斤上诉请求：撤销原判，依法改判驳回翼天公司的诉讼请求或者发回重审。事实与理由：一、翼天公司不是一审的适格原告。一审时，翼天公司为证明其已经取得案涉土地的承包经营权，提交了2009年12月16日岳文广与白塔村委会签订的《土地承包合同》和翼天公司与白塔村委会签订的《呼和浩特市翼天养殖有限公司规模化畜禽养殖用地使用土地协议》（没有签订日期），但是岳文广是自然人主体，翼天公司是公司法人主体，二者是不同的民事主体。而翼天公司没有证明其与岳文广谁是承包人，属于权利主体不明，自然不能作为一审的适格原告。二、一审判决事实认定错误。（一）案涉土地是渠九斤的宅基地，渠九斤有权建设房屋。1992至1999年，白塔村委会共用渠九斤的车工和肉款18227元，2002年11月15日，白塔村委会研究决定用白塔果园东荒地作为宅基地抵顶上述18227元。渠九斤取得宅基地之后便建了房屋，一审法院将该案涉土地认定为承包地是错误的。而且渠九斤取得宅基地的时间远早于翼天公司与白塔村委会签订协议的时间，所以一审判决认定渠九斤侵犯了翼天公司的土地使用权缺乏事实依据。（二）翼天公司承包案涉土地的表决程序违法。根据土地管理法等相关法律规定，宅基地应由本村村民建住宅使用；耕地应当实施家庭承包，不宜采取家庭承包方式的荒山、荒沟、荒滩等，可以通过招标、公开协商等方式承包。案涉土地包括耕地、宅基地，翼天公司是公司法人，无权承包。而且将土地承包给本村以外的人，应当事先经本集体经济组织成员的村民会议三分之二以上成员或者三分之二以上村民代表同意，并报乡（镇）人民政府批准。但本案中村民代表会议表决的内容是”岳文广、高二中、闫红旺等人想承包瓦岗寨搞养殖小区”，并非是翼天公司承包，所以翼天公司承包案涉土地时未经过上述表决程序，程序违法。翼天公司于2011年11月25日成立，而2011年5月16日巴彦镇人民政府批复”同意呼市翼天养殖有限公司在你村建设养鸡场”，当时翼天公司尚未成立，也没有与白塔村委会签订协议。人民政府同意一个根本不存在的主体建设养鸡场，显然是错误的。综上，渠九斤拥有案涉土地的宅基地。翼天公司和岳文广分别与白塔村委会签订合同（协议），签订合同（协议）前未经白塔村集体的成员进行合法有效表决，翼天公司主张其拥有案涉土地的承包经营权没有事实和法律依据。一审法院案件事实认定错误，应当由二审法院予以纠正，恳请二审法院在查明事实的基础上依法支持渠九斤的上诉请求。
翼天公司答辩称，1、翼天公司是本案的适格原告。涉案土地承包的表决程序合法。因为翼天公司申请的是规模化养殖，所以必须经过乡政府的审批。翼天公司设立的过程合法有序，涉案承包地经过相关部门审批，签订协议之前经过了村民代表大会的同意。翼天公司成立后，又与村委会重新签订了合同。在公司成立后，对公司有约束力。承包土地经过了巴彦镇政府和赛罕区农牧业局进行了审批，翼天公司是本案的适格原告。2、渠九斤提交的证据不能证明涉诉土地是渠九斤的宅基地。
翼天公司向一审法院提出诉讼请求：渠九斤停止在翼天公司的养殖场内建设住宅，拆除已经建设的地基，清除场地内的砖块，恢复土地原状。
一审法院认定事实：翼天公司举出如下证据：1、土地承包合同。证明2009年12月16日白塔村委会与岳文广签订土地承包合同，双方约定：承包土地位置，东置九中南至水泥路西至土路北至九中校田约72亩；承包期为30年，该土地只用于种、养殖业。2、呼和浩特市赛罕区巴彦镇人民政府文件。证明2011年5月16日巴政发(2011)59号呼和浩特市赛罕区巴彦镇人民政府关于白塔村新建翼天养鸡场的批复，原则同意呼市翼天养殖有限公司在白塔村建设养鸡场。3、呼和浩特市赛罕区农牧业局文件。证明2012年5月14日赛农牧发[2012]27号呼和浩特市赛罕区农牧业局关于新建巴彦镇白塔村翼天养鸡场的批复，经白塔村两委会、巴彦镇政府和土地管理部门同意，呼市翼天养殖有限公司在巴彦镇白塔村新建养鸡场，经我局实地勘察，同意该项目建设。4、项目审批表。证明白塔村养殖小区的审批情况。5、地界堪查图。证明白塔村养殖场建设项目用地情况，渠九斤所盖建筑物在翼天公司的养殖场内。6、照片。证实渠九斤所盖建筑物情况。7、白塔村两委会记录。证明白塔村两委会关于该村一块名为瓦岗寨的土地使用讨论决议情况。8、翼天公司规模化畜禽养殖用地使用土地协议。证明白塔村委会与翼天公司签订使用土地协议，使用土地面积48160.31平方米，使用土地期限：自2010年元月28日至2041年元月28日止。渠九斤对翼天公司所举证据均不认可。渠九斤举出如下证据：村委会证明。证明2002年11月5日经村委会研究决定，白塔果园东荒地做宅基地顶渠九斤车款和猪肉、牛肉款。翼天公司质证认为，真实性、关联性、合法性均不予认可。渠九斤所举证据不能证明其辩解意见。另查明，渠九斤所建房屋在翼天公司位于呼和浩特市××区的养殖场内。
一审法院认为，农民集体所有的土地依法属于村农民集体所有的，由村集体经济组织或者村民委员会经营、管理。岳文广与白塔村签订的土地承包合同、翼天公司与白塔村签订的呼和浩特翼天养殖有限公司规模化畜禽养殖用地使用土地协议，不违反强制性法律规定，均合法、有效。呼和浩特市赛罕区巴彦镇人民政府、呼和浩特市赛罕区农牧业局，均对白塔村新建翼天养鸡场作了同意批复。故翼天公司在使用土地协议约定的土地使用期限内，在白塔村建设项目用地上有合法的土地使用权。渠九斤未提供其在翼天公司位于呼和浩特市××区的养殖场内建设房屋的相关材料，且其提供的证据，无法证明翼天公司拥有的位于呼和浩特市××区的土地使用权存在违法情形，其建设房屋地址位于翼天公司在呼和浩特市××区养殖场内，已侵犯了翼天公司的土地使用权，故渠九斤应停止在翼天公司的位于呼和浩特市××区养殖场内建设房屋，拆除已经建设的地基，恢复土地原状。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条，《中华人民共和国物权法》第五十九条之规定，判决：渠九斤于本判决生效之日起停止在翼天公司位于呼和浩特市××区的养殖场内建设房屋，并于本判决生效之日起15日内拆除已经建设的地基，清除场地内的建设垃圾，恢复土地原状。案件受理费100元（翼天公司已预交），由渠九斤负担。
本院二审期间，当事人向本院提交了证据。除一审证据外，渠九斤向本院提交了如下新证据：包括谷歌地图卫星测图三张以及白塔村李俊杰用地勘测定界图（共四页），以证明渠九斤享有涉诉土地的宅基地使用权。渠九斤并提交了其一审期间提举的白塔村委会证明的原件。本院组织双方进行了证据交换和质证。翼天公司对渠九斤所举新证据认为已经超过了举证期限，且对真实性、合法性、关联性均不予认可。对于渠九斤一审所举的白塔村委会证明的真实性不予认可，对证明的问题也不予认可，认为不是正规的宅基地审批手续，且是”字压着公章”，公章也看不清，不能确认是2002年出具的证明。
对于双方当事人二审争议的事实，本院认定如下：2009年11月29日，白塔村召开村民代表会议，对岳文广、高二中、闫红旺想在瓦岗寨搞个养殖小区等事项进行了表决，表决结果同意”瓦岗寨地办手续一事”。2009年12月16日，岳文广与白塔村委会签订了《土地承包合同》，约定由岳文广承包”东至九中、南至水泥路、西至土路、北至九中校园约72”亩的土地，承包期30年，承包费合计叁佰贰拾肆元。2011年5月16日，赛罕区巴彦镇人民政府作出《关于白塔村新建翼天养鸡场的批复》（巴政发【2011】59号）文件，原则同意”呼市翼天养殖公司”在白塔村建设养鸡场，同时要求必须到农牧、发改、国土等有关部门办理好相关审批手续后方可开工建设。翼天公司提交的《项目审批表》显示，建设项目名称为”白塔村养殖小区”，被占用土地位置位于呼九中操场西南（瓦岗寨），被占用土地类型为荒地、建设用地、旱地，白塔村委会、呼和浩特市国土资源局赛罕分局巴彦中心管理所、巴彦镇人民政府、呼和浩特市国土资源局赛罕分局均批示同意。2012年5月14日，呼和浩特市赛罕区农牧局作出《关于新建巴彦镇白塔村翼天养鸡场的批复》（赛农牧发【2012】27号）文件，同意”呼市翼天养殖有限公司”在巴彦镇白塔村西南建设呼市翼天养鸡场，项目负责人岳文广，项目建设内容及规模为：该项目承包巴彦镇白塔村土地90.13亩（其中利用废弃沙坑17.89亩）建设养鸡场；项目建设期限为2012年5月至2013年5月。翼天公司与白塔村委会签订了两份《规模化畜禽养殖用地使用土地协议》，约定翼天公司使用巴彦镇白塔村西南、九中操场西侧土地48160.031平米，包含旱地、荒地以及特殊用地，使用土地期限自2010年1月28日至2041年1月28日止；约定翼天公司使用白塔村自来水井废坑11929.433平方米，使用土地期限自2010年1月28日至2060年1月28日止，用途均为规模化畜禽养殖。另查明，翼天公司成立于2011年11月25日。
本院认为，翼天公司与白塔村委会签订了土地使用协议，且其利用涉诉土地建设养殖场经过了白塔村委会、巴彦镇政府、相关土地管理部门以及赛罕区农牧业局的审批、同意，故翼天公司在约定的土地使用期限内享有涉诉土地的使用权。渠九斤认为翼天公司取得土地使用权的程序不合法，存在未经村民代表大会表决、审批时翼天公司未成立、未缴纳承包费等问题。首先，岳文广系翼天公司的法定代表人、系建设养殖场项目的负责人，岳文广在取得涉诉土地的承包权之后再成立公司、并以公司名义进行报批符合常理；其次，虽然土地使用协议以及各种报批手续中，记载的公司名称与翼天公司并不完全一致，但土地使用协议中加盖了翼天公司的公章，而报批手续中使用的”呼市翼天养殖有限公司”应为翼天公司的简称，结合其他证据，可以认定翼天公司已与白塔村委会签订了土地使用协议，并获得了土地管理部门的审批；再次，渠九斤认为翼天公司并未缴纳承包费，不能取得承包权，其主张既无约定也无法定依据。故渠九斤的主张无事实和法律依据，承办人拟不予采纳。渠九斤又认为涉诉土地是其宅基地，其有权在涉诉土地上建造房屋。但是,首先，渠九斤未并未提交《集体土地建设用地使用证》等证据以证明其经合法审批取得了涉诉土地的宅基地使用权；其次，渠九斤提交的白塔村委会《证明》中所记载的渠九斤取得宅基地的理由为”顶账”，而该理由并非法定的审批宅基地事由；再次，上述《证明》并未明确宅基地的具体位置、四至，导致无法确认涉诉土地与村委会抵顶土地的对应关系；最后，至于渠九斤所举的卫星测绘图、《李俊杰用地勘测定界图》等证据，无证据表明李俊杰与渠九斤之间以及李俊杰用地与涉诉土地之间的关联关系。因此，渠九斤所举的证据不能证明其在涉诉土地建造房屋具有合法性，应承担举证不能的责任。渠九斤在翼天公司享有使用权的土地上加盖房屋，侵犯了翼天公司的合法权益，理应承担停止侵权、排除妨碍、恢复原状等侵权责任。
综上，渠九斤的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费100元，由渠九斤负担。
本判决为终审判决。
审判长冯蒙艺
审判员何玉山
审判员王海莹
二○一七年八月二十四日
书记员张竹馨