文书内容上海市闵行区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0112民初10200号原告：张见芳。委托诉讼代理人：孙明军，上海幕恩律师事务所律师。被告：杜泽旺。被告：中国平安财产保险股份有限公司襄阳中心支公司。负责人：阮俊华，总经理。委托诉讼代理人：赵志卫，上海申申律师事务所律师。委托诉讼代理人：艾永琴，上海申申律师事务所律师。原告张见芳与被告杜泽旺、被告中国平安财产保险股份有限公司襄阳中心支公司(以下简称平保襄阳公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年4月14日立案受理。本案先适用简易程序公开开庭进行了审理，原告张见芳的委托诉讼代理人孙明军、被告杜泽旺、被告平保襄阳公司的委托诉讼代理人艾永琴到庭参加诉讼，后本院依法组成合议庭适用普通程序公开开庭进行了审理，原告张见芳的委托诉讼代理人孙明军到庭参加了诉讼，被告杜泽旺、平保襄阳公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审判。本案现已审理终结。原告张见芳向本院提出诉讼请求：其医疗费3,638元、营养费2,400元、护理费2,400元、误工费12,800元、残疾赔偿金115,384元、精神损害抚慰金5,000元、交通费300元、鉴定费1,950元、律师费4,000元、衣物损300元、车损1,524元、车损评估费100元。要求被告平保襄阳公司在交强险及商业三者险中赔偿，不足部分由被告杜泽旺赔偿。事实与理由：2016年8月9日9时10分许，被告杜泽旺驾驶牌号为鄂FJXXXX的小客车行驶至本市闵行区A路处与原告驾驶的电动自行车发生碰撞，原告在本事故中受伤。本起事故公安机关认定被告杜泽旺负事故全部责任。鄂FJXXXX小客车在被告平保襄阳公司处投保了交强险及商业三者险。故要求被告承担赔偿责任。被告杜泽旺辩称，对事故的发生过程及责任认定无异议，对原告主张的律师代理费愿意承担1,000元。此外，其垫付过800元，要求在本案中一并处理。其他项目及数额同意被告平保襄阳公司的意见。被告平保襄阳公司辩称，对事故的发生过程及责任认定无异议，鄂FJXXXX在其处投保了交强险及限额为100万元的商业三者险。原告主张的医疗费无异议，但应扣除10%的非医保费用。原告的病史中记载为无明显骨折，但鉴定报告却以骨折定残，故对鉴定意见有异议。原告提供居住证明不符合格式要求，且无房产证等证据故不认可居住事实，残疾赔偿金不同意按城镇居民的标准计算。精神损害抚慰金应以符合要求的鉴定意见确定。营养费按每日30元计算，护理费按每日40元计算。误工费认可每月按2,900元计算。鉴定费不属其赔偿范围。交通费无异议。衣物损失费不同意赔偿。车辆损失费未经其定损，不予认可。经审理查明，原告所述的事故发生过程、责任认定的事实属实。原告受伤当日经医院诊断损伤、右肘关节脱位。2016年8月11日，经医院辅助检查，CT：右侧肱桡关节脱位，尺桡近端关节脱位，右肱骨下端内侧缘撕脱骨折可疑。共发生医疗费3,638元。经上海东南鉴定科学研究所司法鉴定所鉴定，该所经阅片，认定右侧肱桡关节、尺桡近端关节脱位；右肱骨下段内侧缘撕脱性骨折，右肘关节腔积液，认为张见芳因交通事故致右肘关节脱位伴肱骨下端内侧缘撕脱性骨折，经治疗其右上肢功能丧失10%以上(未达25%)，其后遗右上肢功能障碍评定构成XXX伤残，伤后休息120天、护理60日、营养60日。原告因此发生鉴定费1,950元。原告于2015年4月起居住本市闵行区兰坪路XXX弄XXX号XXX室，并于闵行区潇风饭店工作，月收入为2,900元。原告受伤休息期间，单位未发放收入。鄂FJXXXX小客车被告平保襄阳公司处投保了交强险及限额为100万元的商业第三者责任险，含不计免赔，本起事故发生于保险期间。另查明，本事故另致原告驾驶的电动自行车乘客张小燕受伤诉讼中，被告平保襄阳公司以原告的伤残鉴定意见中记载的伤情与实际损伤不一致为由，申请重新鉴定。以上事实，由原告提供的道路交通事故认定书、医药费发票、病史、司法鉴定意见书、居住证明、劳动合同、机动车交通事故责任强制保险单、机动车辆保险单等及当事人的庭审陈述所证实，并均经庭审质证。本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。因此，承保鄂FJXXXX小客车交强险的被告平保襄阳公司应当在强制保险责任限额范围内向原告赔付。对于超出交强险部分损失在商业第三者责任险中赔偿。仍有不足部分及不属保险赔偿部分，由被告杜泽旺赔偿。对于原告在本起交通事故中受伤所构成的伤残等级，接受鉴定的上海东南鉴定科学研究所司法鉴定所及司法鉴定人均具有鉴定资质。其鉴定程序合法，鉴定意见具有相应病理依据。被告平保襄阳公司对原告伤残等级有异议，但未提供足以反驳的证据，故其异议本院不予采信，本院不启动重新鉴定。损失的认定，医疗费3638元均系治疗损伤所致，应计入赔偿范围，根据原告的治疗需要，本院酌定营养费2,000元、护理费2,400元，原告主张按每月2,900元主张误工费，对此被告无异议，故本院认定误工费为11,600元。原告主张交通费300元数额合理，本院予以支持。根据原告提供的证据，其在本市居住及工作，依法可按城镇标准确定残疾赔偿金，故其请求赔偿115,384元本院予以认定。另根据原告的受损程度及侵权人的过错，认定精神损害抚慰金5,000元。衣物损失费本院酌定为200元；车辆损失费，由具有评估资质的评估机构评估，本院应予认定。鉴定费系为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。律师代理费系原告为主张其赔偿权利发生的费用，应计入赔偿范围，但律师代理费的数额应在侵权人能预见的范围内作适当调整。综上，原告的损失为：医疗费3,638元、营养费2,000元、护理费2,400元、误工费11,600元、残疾赔偿金115,384元、精神损害抚慰金5,000元、交通费300元、鉴定费1,950元、律师代理费3,000元、衣物损200元、车损1,524元、车损评估费100元。由被告平保襄樊公司在交强险中赔偿117,362元(其中含精神损害抚慰金5,000元)，超出交强险限额部分26,734元(含鉴定费、评估费)由被告平保襄樊公司在商业三者险中赔偿，故被告平保襄樊公司合计应赔偿原告14,4096元。律师代理费3,000元由被告杜泽旺负担，扣除其已垫付的800元，还应给付原告2200元。被告杜泽旺、平保襄阳公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，系其放弃相应的诉讼权利，因此产生的法律后果由其自行承担。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项，《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十四条、第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司襄阳中心支公司于本判决生效之日起十日内给付原告张见芳144,096元；二、被告杜泽旺于本判决生效之日起十日内给付原告张见芳2,200元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费计3,286.91元，由被告杜泽旺负担元(于本判决生效后直接向原告支付)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  阮广斌人民陪审员  张秉馨人民陪审员  樊 燕二〇一七年十二月二十一日书 记 员  李 晔附：相关法律条文附：相关的法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。三、《中华人民共和国保险法》第十四条保险合同成立后，投保人按照约定交付保险费；保险人按照约定的时间开始承担保险责任。第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条道路交通安全法第七十六条规定的“人身伤亡”，是指机动车发生交通事故侵害被侵权人的生命权、健康权等人身权益所造成的损害，包括侵权责任法第十六条和第二十二条规定的各项损害。道路交通安全法第七十六条规定的“财产损失”，是指因机动车发生交通事故侵害被侵权人的财产权益所造成的损失。第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。六、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。七、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。