黑龙江省齐齐哈尔市富拉尔基区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黑0206民初1317号
原告（反诉被告）周再华，男，汉族，无职业，住黑龙江省齐齐哈尔市富拉尔基区。
被告（反诉原告）齐齐哈尔忆乡园农业有限公司(自然人独资)，住所地黑龙江省齐齐哈尔市富拉尔基区北兴办事处红砖路（朝阳大道北侧）。
法定代表人张宇虹，系该公司总经理。
委托代理人李宏胜，系黑龙江红岸律师事务所律师。
被告张宇虹，男，汉族，齐齐哈尔忆乡园农业有限公司法定代表人，住黑龙江省齐齐哈尔市富拉尔基区。
委托代理人李宏胜，系黑龙江红岸律师事务所律师。
第三人（反诉被告）周再舰，男，汉族，无职业，住黑龙江省齐齐哈尔市富拉尔基区。
原告（反诉被告）周再华与被告（反诉原告）齐齐哈尔忆乡园农业有限责任公司、被告张宇虹、第三人（反诉被告）周再舰建设工程施工合同纠纷一案，本院2017年9月12日立案受理后，依法由审判员佟丰、人民陪审员刘丽霞、人民陪审员李世新组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告（反诉被告）周再华到庭参加诉讼，被告（反诉原告）齐齐哈尔忆乡园农业有限公司的法定代表人及委托代理人李宏胜到庭参加诉讼，被告张宇虹及委托代理人李宏胜到庭参加诉讼，第三人（反诉被告）周再舰到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告周再华诉称：被告齐齐哈尔忆乡园农业有限公司于2016年10月份兴建牛舍，周再华为其施工，2016年12月工程竣工，齐齐哈尔忆乡园农业有限公司拖欠周再华工程款71万元，2017年1月23日，该公司法定代表人张宇虹为周再华出具欠条一张，承认欠款金额，但未约定还款日期及利息，后在周再华一再催要下，张宇虹支付了部分欠款，尚欠19.1万元未付，因周再华资金周转困难，一再向张宇虹催要此欠款，但张宇虹拒绝给付，无奈诉至法院，请求法院判令被告齐齐哈尔忆乡园农业有限公司及其法定代表人张宇虹立即给付拖欠周再华的工程款人民币19.1万元，本案诉讼费由二被告承担。
被告（反诉原告）齐齐哈尔忆乡园农业有限公司辩称，2016年齐齐哈尔忆乡园农业有限公司在富拉尔基区西部开发区兴建牛舍，将工程发包给第三人周再舰，周再舰领人施工，齐齐哈尔忆乡园农业有限公司拖欠周再舰工程款19.1万元，但不同意给付此款，理由是工程建设完成后，很快就发现施工项目中的青储窖围墙已经发生了严重倾斜，于是要求周再舰将这一问题予以解决，周再舰安排人员将倾斜的围墙推倒后，拒绝再将围墙恢复，周再舰作为施工方没有完成约定的工程施工，给齐齐哈尔忆乡园农业有限公司造成了很大损失，因此齐齐哈尔忆乡园农业有限公司拒绝再给付剩余的工程款。
被告张宇虹辩称，张宇虹是齐齐哈尔忆乡园农业有限公司的法定代表人，本案是齐齐哈尔忆乡园农业有限公司与施工人之间的纠纷，张宇虹作为自然人与本案无关，其仅是作为齐齐哈尔忆乡园农业有限公司的法定代表人参与工程的发包的，本案中张宇虹个人不应承担任何责任。
第三人周再舰辩称，原告周再华与周再舰是同胞兄弟，周再舰帮助周再华联系齐齐哈尔忆乡园农业有限公司的法定代表人张宇虹承揽了牛舍工程的施工，周再华是实际施工人，齐齐哈尔忆乡园农业有限公司拖欠周再华工程款19.1万元应当给付。
被告（反诉原告）齐齐哈尔忆乡园农业有限公司反诉称，齐齐哈尔忆乡园农业有限公司将工程发包给周再舰，但周再舰与其哥哥周再华施工的工程质量不符合要求，造成青储窖南侧围墙倾斜后，周再舰扒倒了围墙，但不再负责修复围墙，给齐齐哈尔忆乡园农业有限公司造成了经济损失，故反诉要求周再舰与周再华赔偿齐齐哈尔忆乡园农业有限公司经济损失210388.00元。
原告（反诉被告）周再华辩称，不同意齐齐哈尔忆乡园农业有限公司的反诉请求。围墙倾斜的原因是由于齐齐哈尔忆乡园农业有限公司在围墙外侧填土，造成围墙的侧向压力过大所致，齐齐哈尔忆乡园农业有限公司在围墙外侧填土的目的是方便其向青储窖内倾注饲料，周再华施工的工程质量没有问题，周再华不应为围墙的倾斜承担任何责任。
第三人（反诉被告）周再舰辩称，不同意齐齐哈尔忆乡园农业有限公司的反诉请求。周再舰不是工程的实际施工人，施工人是周再华，青储窖南侧围墙倾斜的原因是由于齐齐哈尔忆乡园农业有限公司在围墙外侧填土，造成围墙的侧向压力过大所致，周再华施工的工程质量没有问题，齐齐哈尔忆乡园农业有限公司在围墙外侧填土的目的是方便其向青储窖内倾注饲料，是齐齐哈尔忆乡园农业有限公司要求周再舰把倾斜的围墙推倒的，推倒围墙的工程款齐齐哈尔忆乡园农业有限公司还没有给付周再舰呢。
周再华提供证据为：1.2017年1月23日的欠条一张；2.证人刘某1出庭证言；
齐齐哈尔忆乡园农业有限公司提供证据为：1.证人付某出庭证言；2.证人马某出庭证言；3.围墙倒塌现场照片；4.2016年10月3日齐齐哈尔忆乡园农业有限公司支付给刘超的碎石运费收条（复印件）；5.2016年11月2日齐齐哈尔忆乡园农业有限公司支付给龙江狐仙堂采石场碎石款的收条（复印件）。
周再舰提供证据为：1.证人汪某出庭证言；2.证人刘某2出庭证言；3.证人刘某2、张某1、张某2的书面证言
根据当事人提供的证据及陈述，本院能够查明的事实如下：2016年9月底，齐齐哈尔忆乡园农业有限公司法定代表人张宇虹找到周再舰，称准备在富拉尔基区西部开发区建设养牛设施，双方约定由周再舰负责联系施工队伍进行施工，施工人工费共计92万元，施工项目有：彩钢牛舍3栋（含牛舍硬化地面工程）、3个污水池、2栋猪舍改造、青储窖工程等。周再舰找到其同胞哥哥周再华，由周再华、周再舰领人施工，于2016年12月14日施工完毕。齐齐哈尔忆乡园农业有限公司法定代表人张宇虹支付了部分工程款，2017年1月23日，张宇虹出具欠条一份，欠条内容为：“今欠周再华工程款人工费71万元，欠款人张宇虹”。此后张宇虹又给付了部分款项，目前尚欠金额为19.1万元。后张宇虹发现青储窖南侧围墙发生了倾斜，于是找到周再舰，为了防止倒塌砸人，周再舰联系工程车辆将倾斜的围墙扒倒了一部分。因围墙倾斜的原因及损失的负担问题张宇虹与周再舰、周再华协商不成，张宇虹拒绝再给付剩余的工程款19.1万元，周再华将齐齐哈尔忆乡园农业有限公司及张宇虹诉至本院，请求判令二被告给付19.1万元工程款，被告申请追加周再舰为当事人。庭审中，双方对青储窖南侧围墙倾斜的原因不能达成一致，齐齐哈尔忆乡园农业有限公司申请法院委托鉴定部门进行鉴定，本院委托齐齐哈尔市石成建筑技术咨询有限公司进行了鉴定，该鉴定中心经现场勘查后，于2018年1月31日出具鉴定意见书，认为：“青储窖工程南侧墙体倾斜不是施工质量问题，是墙体外侧回填杂填土作用后，对墙体产生侧压力超出了墙体本身抵抗能力，导致墙体倾斜。南侧墙体倾斜严重不满足结构安全和正常使用要求，应全部拆掉，重新修复，修复所需费用为人民币16.4万元”。
本院认为，依据《中华人民共和国建筑法》的规定，承揽建设工程的施工，应有相关的资质，本案原告周再华及第三人周再舰，均无相应资质承包齐齐哈尔忆乡园农业有限公司牛舍工程的建筑施工，其与齐齐哈尔忆乡园农业有限公司的口头约定的施工合同,应为无效合同，但周再华与周再舰确实领人进行了施工，并将施工后的产品交付了齐齐哈尔忆乡园农业有限公司，齐齐哈尔忆乡园农业有限公司法定代表人张宇虹出具了欠条承认欠工程款，依据《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”之规定，原告周再华作为实际施工人要求发包人齐齐哈尔忆乡园农业有限公司给付欠付的工程款的诉求本院应予支持，至于被告主张的青储窖围墙施工质量不合格的问题，齐齐哈尔市石成建筑技术咨询有限公司出具的鉴定意见书确认围墙施工质量并没有问题，故被告的该答辩意见本院不予采纳，至于被告主张的其将该工程包给第三人周再舰的主张，本院认为，庭审中，周再舰明确表示其仅是帮助联系了，其并不主张享有实际施工人的权利，张宇虹2017年1月23日的欠条也是出具给周再华的，故周再华要求被告给付剩余工程款19.1万元的主张本院予以支持。齐齐哈尔忆乡园农业有限公司系自然人独资的有限责任公司，张宇虹作为公司唯一股东，未提供证据证明其个人财产独立于公司财产，本案中应与齐齐哈尔忆乡园农业有限公司承担连带责任。
关于齐齐哈尔忆乡园农业有限公司反诉部分，本院认为，青储窖围墙倾斜后倒塌，该公司的损失确实存在，齐齐哈尔市石成建筑技术咨询有限公司出具的鉴定意见书确定的围墙修复费用为人民币16.4万元，当事人对该鉴定均无异议，本院认可该损失数额。至于齐齐哈尔忆乡园农业有限公司主张的其他损失数额，并无充分证据证实，本院不予认可。关于16.4万元损失如何负担的问题，齐齐哈尔忆乡园农业有限公司主张应由周再舰、周再华全部负担，本院认为，齐齐哈尔市石成建筑技术咨询有限公司出具的鉴定意见书已经确认青储窖南侧围墙倾斜的原因并非施工质量不合格所致，系墙外侧回填土的压力导致。当事人对在施工过程中即有人开始少量回填土，施工完毕后，大量回填土至与围墙平齐的事实，并无异议，但回填土的行为是谁所为，双方各执一词。故确认回填土的行为是哪方所为是确定损失由谁承担的关键。本院认为，施工方周再华、周再舰并无明显动机向围墙外回填土，相反，齐齐哈尔忆乡园农业有限公司工作人员为向青储窖内倾注饲料，回填土后方便车辆靠近是最合理的解释，出庭的证人证言也证实了填土的车辆是齐齐哈尔忆乡园农业有限公司所有。虽然周再华和周再舰没有主动填土，但对现场填土的行为是知晓的，周再华和周再舰没有对填土行为予以制止也是事实。本院认为，作为实际施工人，对回填土可能对围墙造成的损害应有所预见，并有义务进行制止或予以提醒，但周再华和周再舰没有能够对填土人进行劝阻或提醒，可以认为其作为施工人是有一定过错的，应承担一定的责任，本院认为周再华与周再舰承担10%即人民币1.64万元的责任较为公平，需要补充的是，周再舰尽管声称其不是实际施工人，但其商量确定承包价格，并安排人员扒倒了倾斜的围墙的行为，与其本人的说法矛盾，故其应与周再华承担连带责任。
综上，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条、《中华人民共和国公司法》第五十七条、第六十三条、《中华人民共和国建筑法》第六十五条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
被告齐齐哈尔忆乡园农业有限公司于本判决生效后10日内给付原告周再华施工款人民币19.1万元，张宇虹就此款与齐齐哈尔忆乡园农业有限公司承担连带责任；
反诉被告周再华于本判决生效后10日内给付反诉原告齐齐哈尔忆乡园农业有限公司财产损失人民币1.64万元，周再舰就此款与周再华承担连带责任。
如果当事人未按本判决指定的期间履行其给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4120.00元，全部由齐齐哈尔忆乡园农业有限公司负担，张宇虹就此款与齐齐哈尔忆乡园农业有限公司承担连带责任（此款周再华已经预付，本判决生效后10日内齐齐哈尔忆乡园农业有限公司、张宇虹将此款给付周再华）。
反诉费2227.91元，由齐齐哈尔忆乡园农业有限公司负担2005.12元，由周再华负担222.79元，周再舰就此款与周再华承担连带责任（此款齐齐哈尔忆乡园农业有限公司已经预付，本判决生效后10日内周再华、周再舰将其负担部分给付齐齐哈尔忆乡园农业有限公司）。
鉴定费1.2万元，由齐齐哈尔忆乡园农业有限公司负担10800.00元，由周再华负担1200.00元，周再舰就此款与周再华承担连带责任（此款齐齐哈尔忆乡园农业有限公司已经预付，本判决生效后10日内周再华、周再舰将其负担部分给付齐齐哈尔忆乡园农业有限公司）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉费用，上诉于齐齐哈尔市中级人民法院。
审 判 长 佟 丰
人民陪审员 李世新
人民陪审员 刘丽霞
二〇一八年二月十一日
书 记 员 汪 宇