文书内容湖南省怀化市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）湘12民终1665号上诉人（原审被告）：怀化华信行电子科技有限公司，住所地湖南省怀化市经开区德善路五金型材市场2栋2楼2号。法定代表人：李华，该公司董事长。被上诉人（原审原告）：胡小斌，男，汉族，1974年5月29日出生，户籍湖南省中方县，住湖南省鹤城区。委托诉讼代理人：泳永贵，湖南天地人律师事务所律师。上诉人怀化华信行电子科技有限公司（以下简称华信行公司）因与被上诉人胡小斌生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服湖南省怀化市鹤城区人民法院（2016）湘1202民初3245号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月27日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。华信行公司上诉请求：一、驳回原告的诉讼请求；二、支持上诉人提起反诉或另案起诉，追偿被上诉人对上诉人造成损害责任赔偿。事实和理由：被上诉人是经济开发区玖欣不锈钢经营部的员工，业务范围包括不锈钢销售、定作、安装等业务，上诉人与被上诉人达成的合同符合该行业定作惯例，上诉人在本案中对选任没有过失，不应该承担赔偿责任；因被上诉人的无理诉求对上诉人造成了损失，被上诉人应对上诉人赔偿。胡小斌辩称，被上诉人没有从事电焊、灯架安装工作的相关资格，上诉人应当承担选任过错责任，但一审判决上诉人只承担损失10%的责任不公平。上诉人要求被上诉人的损失，无事实和法律依据，请求二审查明事实，判决上诉人承担主要赔偿责任，同时驳回上诉人的上诉请求。胡小斌向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告住院期间医药费22759.76元、门诊费576元、护理费6000元、误工费31437元、住院伙食补助费1500元、继续治疗费15000元、残疾赔偿金115352元、鉴定费2200元、精神损害抚慰金10000元，共计206624.76元；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：胡小斌2007年11月购买了在怀化市鹤城区住房，并从2008年3月起在该房居住生活，从事不锈钢板材及防盗窗的制作、安装工作。2016年5月6日，华信行公司承接了怀化市恒达酒楼音响、灯光、LED屏幕的工程。因恒达酒楼舞台灯光吊挂需现场定制灯架，华信行公司员工黄永志遂联系曾经合作过的胡小斌。胡小斌察看现场后，双方口头达成了包工包料总价12000元的灯架制作、安装协议。2016年5月23日，华信行公司预付了胡小斌5000元。2016年5月25日，胡小斌带领瞿万金前往恒达酒楼一起安装灯架。在安装灯架过程中，胡小斌未采取任何防护措施，站在约1米8高的脚手架上焊接灯架，在焊接第四个灯架时不慎从脚手架上摔落，当即被送往湖南医药学院第一附属医院治疗，诊断为左腕骨折、左腕舟状骨骨折、骶尾部软组织挫伤。胡小斌住院14天后，于2016年6月8日出院，出院医嘱为：巩固治疗、术后12天拆线，石膏外固定至术后1个月，每月复查X线片检查，骨折愈合后取内固定。胡小斌受伤花费23335.76元。华信行公司垫付了胡小斌4200元医药费，其中2000元抵作工程款。住院期间，胡小斌安排其他人将定做（安装）灯架的工程做完。完工后双方结算，华信行公司于2016年6月8日支付尾款5000元。2016年5月22日，胡小斌向怀化市人力资源和社会保障局申请工伤认定。2016年7月15日，怀化市人力资源和社会保障局作出《关于胡小斌申请工伤认定审查情况通知》，认为胡小斌与黄永志系劳务承包关系，难以存在事实劳动关系，不能确认胡小斌与华信行公司存在劳动关系，暂未予认定。2016年9月14日，怀化市方正司法鉴定中心鉴定受胡小斌委托对其伤情进行了鉴定，鉴定意见为：胡小斌损伤构成九级伤残、误工期180天、护理期60天、营养期60天、后期取内固定费用约15000元、术中加休一个月。胡小斌花费鉴定费2200元。另查，胡小斌表示其从事不锈钢板材、防盗网的制作及安装，系跟随师傅学习而成。庭审中，胡小斌主张双方系加工承揽合同关系，华信行公司应承担选任过失的赔偿责任。一审法院认为，胡小斌、华信行公司对双方形成加工承揽合同关系无异议，双方争议焦点为华信行公司作为定做人是否存在选任过失。胡小斌从2008年开始从事不锈钢板材、防盗网的制作和安装，其对不锈钢灯架制作及安装的技能是从实践过程累积起来的，而焊接工作是不锈钢制作及安装过程必要环节，依据有关焊工属于资格准入制的规定，胡小斌并没有获得焊工的准入资质，故华信行公司在选任承揽人时未尽审查注意义务，存在选任过失。因胡小斌多年从事不锈钢板材的制作和安装，在门店对不特定的顾客公开承揽业务，华信行公司在选任时未审查出胡小斌不具备资质的过错较小，胡小斌在焊接灯架过程中不慎摔伤的主要原因是其在高处作业未采取任何安全防护措施。华信行公司应承担10%的过错赔偿责任。胡小斌受伤导致的损失计算如下：1、医药费23335.76元，依据医疗费发票确定；2、后续治疗费15000元，依据鉴定意见确定；3、住院伙食补助费1400元；4、营养费1800元，结合胡小斌伤情及鉴定意见，法院酌情认定；5、误工费13526.22元；6、残疾赔偿金115352元；7、护理费6000元；8、法院酌情认定精神抚慰金为6000元；9、鉴定费2200元，依据鉴定结论和鉴定费票据确认；以上1-9项合计为184613.98元。华信行公司赔偿胡小斌10%的损失，即18461.4元，华信行公司已经垫付医药费2200元，华信行公司还需支付16261.4元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、被告怀化华信行电子科技有限公司在判决生效之日起十五日内赔偿原告胡小斌损失18461.4元，已经支付2200元，被告怀化华信行电子科技有限公司还需支付16261.4元；二、驳回原告胡小斌的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费4399元，由原告胡小斌负担4193元，被告怀化华信行电子科技有限公司负担206元。二审补充查明，本案中胡小斌是2016年5月25日在恒达酒楼安装灯架的过程中从脚手架上摔落下受伤，双方当事人对此均予以认可。华信行公司在二审中提供了胡小斌在经济开发区玖欣不锈钢经营部门口作业的照片，胡小斌认为照片不能证明其是经济开发区玖欣不锈钢经营部的员工，也不能证明其在经营该经营部。本院对一审认定的其他相关事实予以认可。本院认为：公民的生命健康权受法律保护，本案系生命权、健康权、身体权纠纷。虽然胡小斌个人已多年从事不锈钢、防盗网的制作和安装工作，但无证据证明胡小斌具备从事电焊、不锈钢架安装的相关从业资质。华信行公司不严格审查胡小斌的从业单位和从业资质，与胡小斌个人口头约定，将自己承包的工程中具有一定危险性的不锈钢架焊接、安装业务分包给胡小斌完成，胡小斌在不锈钢架安装过程中摔伤，原审法院根据查明的事实，判决华信行公司对胡小斌的损害结果应当承担相应的选任过失赔偿责任并无不当。华信行公司没有足够的证据证明胡小斌是经济开发区玖欣不锈钢经营部的员工，也没有证据证明其分包业务是与经济开发区玖欣不锈钢经营部之间的承揽关系，华信行公司认为其不存在选任过失责任的主张不能成立。华信行公司在上诉请求中主张的反诉或另案起诉的内容，不是本案二审审理的范畴。综上所述，华信行公司的上诉理由不能成立，应予以驳回；一审判决认定事实基本清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费207元，由怀化华信行电子科技有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  冷旗帜审 判 员  王文利审 判 员  彭湘平二〇一八年三月十六日法官助理付文亭代理书记员  丁文婷