湖北省十堰市张湾区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）鄂0303刑初22号
公诉机关十堰市张湾区人民检察院。
被告人山豹，男，1971年7月15日出生于河南省驻马店市，汉族，初中文化，无职业，现租住于湖北省十堰市张湾区。被告人山豹曾因犯抢劫罪，于1991年6月5日被河南省驻马店市中级人民法院判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利三年。因涉嫌故意伤害罪，于2017年11月10日被十堰市公安局张湾区分局决定取保候审。
被告人操伟，男，1983年2月15日出生于湖北省竹山县，汉族，大专文化，个体工商户，住湖北省十堰市张湾区（户籍所在地湖北省竹山县）。被告人操伟因涉嫌故意伤害罪，于2017年11月10日被十堰市公安局张湾区分局决定取保候审。
十堰市张湾区人民检察院以十张检公诉刑诉（2017）536号起诉书指控被告人山豹、操伟犯故意伤害罪，向本院提起公诉。本院于2018年1月2日立案受理后，依法组成由审判员杨晓建担任审判长，审判员白某、人民陪审员袁某参加的合议庭，分别于2018年1月15日、3月6日公开开庭审理了本案。十堰市张湾区人民检察院指派检察员梁现成、瞿玉敏出庭支持公诉，被告人山豹、操伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
十堰市张湾区人民检察院指控：2017年10月18日22时20分许，被告人山豹在十堰市张湾区车城路佳运小区一麻将馆内，因打牌琐事与魏某1发生口角，后山豹打电话邀约操伟到现场帮其出气。同在麻将馆打牌的魏某2（系魏某1哥哥）听闻某欲喊人殴打魏某1后，与山豹发生口角并厮打。被告人操伟到现场后与魏某1、魏某2、邓某,4三人发生争执并相互厮打，厮打时，操伟用拳头将魏某1右眼打伤，魏某1将操伟的脖子抓伤。此后，四人被围观的群众拉开，魏某1站立于其停放在路边处一辆货车副驾驶位置旁，操伟上前用脚踹魏某1身体，魏某1伸手挡护时，其右手被踢并因惯性而撞在身后的货车车厢上，致右手掌骨骨折。2017年10月25日，经十堰市张湾区公安司法鉴定中心鉴定，魏某1右手第5掌骨骨折损伤程度鉴定为轻伤二级，右眼挫伤损伤程度鉴定为轻微伤。
公诉机关当庭出示了处警经过、被告人身份信息等书证；证人魏某2、邓某,4、欧某1等人的证言；被害人魏某1的陈述；被告人山豹、操伟的供述和辩解；鉴定意见；视听资料、电子数据等证据，认为被告人山豹、操伟故意伤害他人身体，致一人轻伤，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。提请本院依法惩处。
被告人山豹、操伟共同辩称：对起诉书指控的犯罪事实无异议，认罪、悔罪，请求从轻处罚。
经审理查明：2017年10月18日22时20分许，被告人山豹与朋友牛某,4在十堰市张湾区车城路佳运小区二楼的麻将馆内打麻将时，因山豹对魏某1站在其身后不满，遂与其发生争执。当魏某1离去后，山豹以其被人欺负为由，打电话喊被告人操伟来为其“出气”，在旁边打麻将的魏某2（魏某1的哥哥）听见后引发不满，二人争执几句后，魏某2用椅子砸在山豹身上，并向山豹的头部击打数拳，魏某1、邓某,4也返回麻将馆和魏某2一起殴打山豹，后被人劝开。操伟带着刘某,4到现场后，操伟与魏某1先是互骂，继而相互厮打，魏某2、邓某,4帮助魏某1打操伟，刘某,4上前拉魏某2时，被魏某1、魏某2、邓某,4三人殴打，在厮打过程中，操伟用拳头将魏某1右眼打伤，魏某1将操伟的脖子抓伤。当操伟和魏某1、魏某2、邓某,4被旁人拉开后，魏某1站立在其停放在路边处的一辆货车副驾驶外，让邓某,4报警，操伟上前用脚踹魏某1身体，魏某1伸手抵挡时，其右手撞在货车车厢上受伤。邓某,4见状从货车上取出两根撬棍，和魏某1各持一根撬棍击打刘某,4，魏某2也用拳头击打刘某,4的左脸。民警到场后，双方罢手。
另查明：1、经十堰市张湾区公安司法鉴定中心鉴定，魏某1右手第5掌骨骨折损伤程度鉴定为轻伤二级，右眼挫伤损伤程度鉴定为轻微伤。2、2017年11月6日，被告人山豹、操伟和魏某1签订《和解协议书》，约定被告人山豹、操伟向魏某1分期赔付医药费、误工费、护理费等费用共计7万元，同日，在被告人山豹、操伟赔付3万元后，魏某1出具谅解书。因被告人山豹、操伟未按协议支付剩余赔款，魏某1另行提起民事诉讼（魏某1以被告人未按协议赔偿为由，否认谅解被告人）。
认定上述事实的证据如下：
1．书证
（1）受案登记表，证实邓某,4报警后，十堰市公安局张湾区分局东岳路派出所出警到事发现场处理。
（2）被告人操伟、山豹的身份证明，证实被告人的基本情况。
（3）魏某1在湖北省十堰市人民医院的入院记录、手术记录、病情证明书；魏某1国药东风总医院医学影像诊断报告书，证实，魏某1右手第五掌骨远端骨折，右侧眼睑软组织血肿。
（4）魏某1和操伟伤情照片，证实魏某1的右眼被打伤，操伟的脖子被抓伤。
（5）申请书、和解协议书、收条、谅解书，证实被告人山豹、操伟赔付3万元。
2.证人证言
（1）证人魏某2证言：我到我家楼下的一家麻将馆打麻将，山豹正在和别人打麻将，山豹说有人了让我滚，我看他喝醉了没理他,就到另外一桌去打麻将。我弟弟魏某1和邓某,4来麻将馆看别人打牌，山豹也让他们滚出去。魏某1就和山豹争吵起米了。我赶紧让魏某1和小邓离开了。山豹打电话说有人要搞他，让对方赶紧过来，我跟山豹互骂后，就抓起麻将子砸他，但是没有砸到。山豹准备用脚踹我，被我躲开后，山豹用拳头朝我左侧胸口位置打了一拳，我踹了山豹身体一脚，后来就人拉开了。山豹和操伟一起进来后，山豹指着魏某1和小邓说就是他们。我就拦着操伟让他把事情弄清楚再说，操伟见谁就骂谁，魏某1就上去打操伟，邓某,4也上去打操伟，后来被旁边的人拉开了。操伟朝魏某1的头部左侧打了一拳，我踢了操伟一脚，魏某1朝操伟的腿上踢了一脚，操伟踢了魏某1。刘某,4在中间拉我们时，魏某1和邓某,4过来帮我，后来人拉开。魏某1就站在路旁停着的一辆新货车副驾驶位置，操伟又上前准备踹魏某1，魏某1用手一挡，身体就靠在了车厢上。邓某,4从驾驶室上拿了两根橇棍，给了魏某1一根，魏某1用棍子朝刘某,4的胳膊上打了一棍子，邓某,4也用棍子朝刘某,4的胳膊打了一棍子，我朝刘某,4的左脸上打了一拳，魏某1又用木棍朝刘某,4的背上打了一棍子。
（2）邓某,4的证言：当晚21点多，我和魏某1家开着一辆货车到魏某1家（五楼）的小区，听到二楼麻将馆有争吵声，我们进到麻将馆看到魏某2坐在一麻将桌上玩，魏某3和山豹坐在一张麻将桌上。山豹就对我和魏某1说:“给我滚”，魏某1就说:“凭什么让我们滚”。山豹“我想让你们滚就让你们滚”。老板娘过来劝我们，山豹说了“对不起”，我就和魏某1离开了。走到小区路口时听到魏某2喊了声“老五”（魏某1），我们就回到麻将馆，看到魏某2和山豹在互相打对方，山豹的朋友（牛某,4）准备上去打魏某2，被魏某2一拳打到了左侧眼晴。我和魏某1把他们两人个人拉开后，山豹打电话喊人过来，我和魏某1、魏某2、魏某3就站在小区门口的通道内等山豹喊的人过来，操伟到了不听我们解释就说“你们想怎么样?”，还说:“信不信我拿刀捅死你们三个。”说着推了魏魏某1下，魏魏某1推了操伟一下，操伟就朝魏魏某1部打了一拳，又朝魏魏某1眼打了一拳，山豹用拳头朝魏魏某1魏魏某2上打，魏魏某1魏魏某2用拳头朝山豹、操伟身上打。我就过去拽着操伟的衣服，操伟也拽住我的衣服，魏魏某2过来拉我，我被拉开之后看双方没继续动手，就回到了货车上，魏魏某1在副驾驶旁边的位置。操伟走过来踢了魏魏某1脚，我就从车上拿了一根橇棍下来，用橇棍朝刘刘某,4胳膊上打了一下。
（3）欧欧某1证言：我和刘刘某,4车桥大酒店吃饭，刘刘某,4到了一个电话，说有点事，让我跟他一起去十三中那，我想应该是去撑场子帮忙打架的，就和刘刘某,4起打车到了一个小区。
我看到操伟和魏魏某1了起来，相互用脚踹对方，用拳头朝打对方，后来看到邓邓某,4持撬棍打到了刘刘某,4左胳膊。
（4）刘刘某,4证言：我和欧欧某151车桥大酒店吃饭，我接到操伟电话，说到十三中附近有点事，帮帮忙，我知道是去帮忙打架的，就跟欧欧某1起过去了。在一个小区路口我看到了操伟，他说有人要搞他，操伟和魏魏某1吵了起来，相互骂脏话，然后就相互用拳头朝对方身上头上打，用脚踹对方的腿，相互推搡，我见魏魏某2着用脚踹操伟的腿，就上前把魏魏某2开掀，拿着一根橇棍朝我走来，魏魏某1魏魏某2跟了过来，邓邓某,4橇棍朝我左胳膊打了一下，用拳头朝我左眼打了一拳，魏魏某2朝我左脸打了一拳，魏魏某1我腿上踹了一脚。
（5）牛牛某,4证言：当晚我在麻将馆和山豹及另外二人在麻将馆玩麻将，在玩的过程中，魏魏某1邓邓某,4在山豹背后看山豹打牌。山豹让他们不要站在他背后，争执了几句，魏魏某1邓邓某,4下楼了。山豹就给他朋友高建坤打电话说:“你快过来”，坐在另外一个麻将桌的魏魏某2站起来骂山豹，山豹也跟对方骂了起来。魏魏某2拿起椅子朝山豹砸了过去，砸在了山豹的后背上，魏魏某2到山豹面前准备打山豹，我就上去拦，魏魏某2拳头朝我靠近左侧眼晴的位置打了一拳，又用拳头朝我头部打了一拳。魏魏某2山豹的头部打了两、三拳，又拿起椅子朝山豹腰部位置砸了一下。山豹走出麻将馆，魏魏某2跟着山豹身后，魏魏某2楼道上喊:“老五，快上来”，魏魏某1邓邓某,4上了二楼。山豹见魏魏某2人了，就进了麻将馆，魏魏某2魏魏某1邓邓某,4人把山豹按在麻将桌上，用拳头打山豹的头部和身体部位。我看见也上去拉他们，但是也没有拉开，这期间山豹没有还手，后来麻将馆老板和其他人就把他们双方拉开了。魏魏某2魏魏某1邓邓某,4楼后，山豹打电话让操伟过来，操伟问魏魏某2们为什么要打人,魏魏某1了操伟，然后和魏魏某1邓邓某,4起把操伟按倒在地，用拳头打他，我把他们拉开之后，操伟就指着魏魏某1的方向骂他，然后冲到魏魏某1前用拳头打他头部，魏魏某2朝操伟的大腿踢了一脚，魏魏某1朝操伟的大腿踢了一脚，三人就互相厮打在一起，邓邓某,4上去打操伟。拉开后，魏魏某1往旁边一辆新货车的副驾驶位置走去，邓邓某,4上了驾驶室，操伟上前用脚准备踹魏魏某1魏魏某1手挡了一下，操伟又朝他头部打了一拳。操伟就用脚朝魏魏某2臀部踢了一脚，魏魏某2操伟左脸部打了一拳。邓邓某,4货车上拿了两根橇棍，给了魏魏某1根，魏魏某1橇棍朝刘刘某,4侧小臂位置打了一下，邓邓某,4橇棍朝刘刘某,4左侧大臂打了一下，魏魏某2刘刘某,4左脸部打了一拳，邓邓某,4着橇棍朝刘刘某,4侧胳膊位置打了一下。
（5）阮阮某,4证言：我们小区麻将馆老板的儿子到我们说:“你下去把你老公叫回家”，我就下楼走到见到我老公山豹，操伟来了以后和魏魏某2在过道里理论，操伟喝了不少酒，说话比较冲，魏魏某1抓住操伟的领口，用拳头打操伟，操伟也还手打他，魏魏某2邓邓某,4帮魏魏某1操伟，操伟也还手打他们，后来他们三个把操伟打倒在地。他们双方被我拉开后，操伟用手指着魏魏某1的方向骂他，然后冲到魏魏某1前用拳头打他头部，魏魏某2朝操伟的大腿上踢了一脚，魏魏某1朝操伟的左侧大腿处踢了一脚，他们三人又互相厮打在，邓邓某,4上去打操伟。我和刘刘某,4欧欧某1把他们拉开，魏魏某1旁边一辆新货车的副驾驶位置，邓邓某,4了驾驶室，操伟又去踹魏魏某1魏魏某1手挡了一下，魏魏某2操伟推开，然后去拦刘刘某,4操伟又朝魏魏某1头部打了一拳。操伟还朝魏魏某2了一脚，魏魏某2操伟左脸部打了一拳。刘刘某,4备去打魏魏某2邓邓某,4货车上拿了两根橇棍后给了魏魏某1根，魏魏某1橇棍朝刘刘某,4侧小臂打了一下，邓邓某,4橇棍朝刘刘某,4左侧大臂打了一下，魏魏某2用拳头朝刘刘某,4左脸打了一拳，邓邓某,4用橇棍朝刘刘某,4左侧胳膊位置打了一下，并朝刘刘某,4部踹了两脚。
（6）王王某,4证言：我和魏魏某3山豹及山豹喊来的一个人（牛牛某,4在麻将馆打麻将，魏魏某2在另外一桌玩，魏魏某1邓邓某,4麻将馆后站在我和山豹旁边看我们打麻将。山豹就对他俩说:“有事吗?没事你给老子滚出去”，然后魏海魏某1山豹吵了起来。周围人都在劝架，然后魏海魏某1青邓某,4下楼走了。山豹掏出手机打电话喊人过来，魏俊魏某2后就把我们的麻将桌掀了，他们两个就厮打起来，魏俊魏某2将子砸山豹，山豹抓着魏俊魏某2，两人相互用拳头打对方。魏海魏某1青邓某,4楼和山豹撕抓起来，相互用拳头打对方。被拉开后，山豹到楼下接人，操伟就跟着山豹一起过来了，操伟和魏海魏某1，后来就相互用拳头打对方头部，魏俊魏某2青邓某,4帮忙打，山豹的媳妇来了后把双方拉开了。操伟又用手指着魏海魏某1方向骂他，然后冲上去用拳头打他头部，魏海魏某1俊杰、邓青邓某,4伟就互相厮打在一起了。被拉开后，魏海魏某1了路边货车的旁边，操伟又上前踹了魏海魏某1，然后双方又撕扯到一起。邓青邓某,4上拿了两根撬棍，给了魏海魏某1，然后他们两个就用撬棍要去打对方。
（7）魏德魏某3言：我在麻将馆和王吉王某,4豹几个人在一起打牌。魏海魏某1后和我说了几句话。山豹就让魏海魏某1去，两人争吵了几句，魏海魏某1楼了。山豹就开始打电话喊人过来，魏俊魏某2就问他什么意思，山豹就和魏俊魏某2了几句，两人互相开始撕打，我和王吉王某,4人拉开了。魏俊魏某2去喊魏海魏某1将馆，我听见麻将馆里面好像又撕打起来了。我进去准备拉架时双方已经没有打了。操伟带了两个人过来后，和魏海魏某1说互骂，我就走回院子里了。后来我看见魏海魏某1俊杰、邓青邓某,4伟、操伟带的两个小伙子、山豹几人都开始用手互相打对方。
4.被害人陈述
被害人魏海魏某1述：我和邓青邓某,4麻将馆后，看见我侄儿子魏德魏某3水、山豹和他朋友（牛森牛某,4打麻将，我俩就站在旁边看，山豹对我说:“你给老子滚出去”，我和他理论了几句，周围人都在劝我，我就和邓青邓某,4下楼准备去开车。我上车后听到有人说:“打架了”，我就下车走到麻将馆门口后，我哥魏俊魏某2“山豹要喊人过来搞我们，我和山豹说了几句就搞起来了”。操伟到场以后，和山豹一起把我和魏俊魏某2朝佳运小区道子内，操伟就开始说狠话，我就和操伟互相撕抓起来。操伟指着我骂我，然后冲到我面前用拳头打我头部，魏俊魏某2去朝操伟的大腿上踢了一脚，我也朝操伟的左侧大腿处踢了一脚，我们三人就互相厮打在一起了。操伟喊的两个小伙子（刘富刘某,4阳星）就上去拉。邓青邓某,4去打操伟，后来我们被拉开后，我就往我车的副驾驶位置走去，并让邓青邓某,4。操伟又上前用脚踹我，我用手挡了一下，右手由于惯性撞在了货车的车厢上，我就觉得右手小拇指位置非常疼。操伟又抱住我头部准备把我放倒，魏俊魏某2去把操伟推开，操伟又朝我头部打了一拳，操伟朝魏俊魏某2部踢了一脚，魏俊魏某2伟左脸部打了一拳。邓青邓某,4们车上拿了两根橇棍，给了我一根，然后我就持撬棍朝刘富刘某,4小臂位置打了一下，邓青邓某,4棍朝刘富刘某,4侧大臂打了一下，魏俊魏某2富刘某,4脸部打了一拳，邓青邓某,4着撬棍往刘富刘某,4走，不知道他有没有打刘富
5.被告人的供述和辩解
被告人山豹供述和辩解：我在我我家附近的麻将馆内和牛森牛某,4德成、王吉王某,4将，魏海魏某1身后对我打麻将指指点点，我就让他滚远点，后来就吵了几句。魏俊魏某2了个凳子砸到我头部，我就冲上去推魏俊魏某2人拦住了，邓青邓某,4海魏某1起过来打我，我爬在麻将桌上被打了好几拳。我就给操伟打电话，让他过来给我出气。操伟过来后和对方骂起来。然后魏俊魏某2海魏某1青亮就朝操伟身上打，之后魏俊魏某2就出去了，操伟追出去打了魏海魏某1海明也还手打操伟。
被告人操伟的供述和辩解：山豹给我打电话让我去十三中帮忙，我到了之后和对方理论，可能我说话的时候带把子，语气也比较重，对方听了不高兴，三个人上来撕扯我，我摔倒后又起来追着对方打，跑到院子外面后，我冲上去抓着魏海魏某1领，往他脸上打了一拳，他也抓着我的衣服还手打我。魏俊魏某2海魏某1踹我，用拳头打我，我也用拳头打对方，邓青邓某,4来对我拳打脚踢，我也还手打对方，后来被人把我们拉开了。我看见魏海魏某1大货车旁边，我就指着他骂，冲上去抬起右脚踹向他的腹部,他抬起双手挡了一下，我一脚踹在他的手上，他靠在了大货车的旁边，旁边的人把我们分开了。邓青邓某,4拿着东西开始打刘富刘某,4阳星。
6.鉴定意见
（1）十堰市张湾区公安司法鉴定中心（十张）公（司）鉴（法）字[2017]121号法医学人体损伤程度鉴定书，证实魏海魏某1第5掌骨骨折损伤程度鉴定为轻伤二级；右眼挫伤损伤程度鉴定为轻微伤。
7.视听资料、电子数据
现场视频监控录像，证实山豹、操伟和魏俊魏某2海明、邓青邓某,4边打架过程。
上述事实，被告人山豹、操伟在开庭审理过程中无异议，有经查证属实的处警经过、被告人身份信息、魏海魏某1情资料、和解协议、谅解书等书证；证人魏俊魏某2青亮、欧阳欧某1富永等人的证言；被害人魏海魏某1述；被告人山豹、操伟的供述和辩解；十堰市张湾区公安司法鉴定中心对魏海魏某1情鉴定意见；现场监控视听资料等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人山豹、操伟共同故意伤害他人身体，致人一处轻伤和一处轻微伤，犯罪事实清楚，证据确实、充分，其行为均已构成故意伤害罪。十堰市张湾区人民检察院指控的罪名成立。被告人山豹虽未动手打人，但其邀约的被告人操伟故意伤害他人，二人在共同犯罪中所起的作用相当，不宜区分主从犯。被告人山豹有故意犯罪前科，应酌情对其从重处罚；被告人山豹、操伟认罪、悔罪态度较好，可酌情对其从轻处罚；被告人山豹、操伟已赔偿被告人实际损失，可酌情对其从轻处罚；因被害人伙同他人逞强耍横，对被告人和他人亦实施了故意伤害行为，具有重大过错，可酌情对被告人山豹、操伟从轻处罚。经本院委托审前社会调查，被告人山豹、操伟住所地的社区矫正机关建议对其适用非监禁刑，对该建议，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第一款、第三款的规定，判决如下：
一、被告人山豹犯故意伤害罪，判处有期徒刑1年，缓刑2年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
二、被告人操伟犯故意伤害罪，判处有期徒刑1年，缓刑2年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向湖北省十堰市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 杨晓建
审 判 员 白小凤
人民陪审员 袁秉国
二〇一八年三月二十六日
书 记 员 武慧慧
附：本判决所适用的法律（法规、司法解释）规定
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
……
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
……
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。