吉林省白城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）吉08民终778号
上诉人（原审被告）：陈艳军，男，1965年4月20日生，汉族，农民，现住吉林省白城市洮北区。
委托诉讼代理人：马立，吉林金辉律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：张秀芹，女，1948年5月3日生，汉族，无职业，现住乌兰浩特市。
被上诉人（原审原告）：黄凤祥，男，1978年5月21日生，汉族，无职业，现住乌兰浩特市。
二被上诉人共同委托诉讼代理人：符乃杰，吉林通业律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：白城市洮北区到保镇到保村村民委员会。
法定代表人：张新宇，系该村代理书记。
上诉人陈艳军因与被上诉人张秀芹、黄凤祥，白城市洮北区到保镇到保村村民委员会（以下简称到保村）农村土地承包合同纠纷一案，不服白城市洮北区人民法院（2015）白洮园民初字第174号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月3日立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人陈艳军委托代理人马立，被上诉人张秀芹、黄凤祥委托代理人符乃杰到庭参加诉讼。被上诉人到保村经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
陈艳军上诉理由归纳如下：1、原审判决认定本案不属于重复起诉，并判决陈艳军返还土地属于事实认定不清；2、原审判决陈艳军给付张秀芹、黄凤祥2014、2015年未耕种土地经济损失，适用法律错误。请求撤销一审判决，驳回张秀芹、黄凤祥的诉讼请求并改判陈艳军不承担本案诉讼费。
张秀芹、黄凤祥辩称:1、一审认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，裁量适当；2、张秀芹、黄凤祥的诉讼是依法、依程序维权的合法行为，理应保护不存在无理违反程序诉讼的问题；3、一审判决陈艳军按2014、2015土地出租市场价赔偿张秀芹、黄凤祥4160元，裁判适当正确、合理、合法。请求依法维持一审判决，驳回陈艳军上诉请求。
张秀芹、黄凤祥一审起诉称，张秀芹与黄义德系夫妻关系（黄义德于2000年病故）。1997年1月1日，黄义德作为家庭代表与到保村签订了土地承包合同（责任田）。承包土地1.251公顷。具体位置：老冯头地0.35公顷；南大片西头0.535公顷；苏子玉口粮地0.26公顷；高德发水田地0.106公顷。承包地期限30年，自1997年1月1日至2027年12月31日。2004年12月27日张秀芹、黄凤祥全家迁入内蒙古兴安盟乌兰浩特市（县级市）。2005年初，到保村以张秀芹、黄凤祥从到保村迁出为由，将张秀芹、黄凤祥承包的1.251公顷土地强行收回。另行发包给陈艳军等6户村民耕种。2005年春，张秀芹、黄凤祥知道此事后，多次找到保村、到保镇及6户村民，要求返还张秀芹、黄凤祥的承包地、开荒地。2014年年初，在到保村的主张安排下，部分村民将他们包种张秀芹、黄凤祥的土地返还。但陈艳军拒不返还位于南大片西头的0.535公顷土地。2015年4月28日到保镇政府向陈艳军送达《土地确权书》，陈艳军拒不接收。到保镇政府已确定“土地权属归张秀芹、黄凤祥所有。”综上，根据《农村土地承包法》和《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》及相关法律法规规定，张秀芹、黄凤祥请求依法判令陈艳军返还侵占张秀芹、黄凤祥的承包地0.535公顷，依法赔偿张秀芹、黄凤祥0.535公顷土地2014年、2015年收益损失12818元，二被告承担评估费2000元。
一审法院审理查明，黄义德与张秀芹系夫妻关系，与黄凤祥系父子关系。1997年1月1日，黄义德作为家庭代表与到保村签订《土地使用期合同》，承包本案诉争土地，该土地承包经营权人包括黄义德、张秀芹、黄凤祥，承包期限自1997年1月1日至2027年12月31日。2001年起张秀芹、黄凤祥不在到保村居住。2004年1月12日，张秀芹将户籍迁入内蒙古兴安盟乌兰浩特市，2002年12月17日，黄凤祥将户籍迁入内蒙古兴安盟乌兰浩特市。2001年春，到保村将诉争土地收回，发包给陈艳军，2001年至2004年为一年一发包，2005年起到保村将诉争土地长期发包给陈艳军，陈艳军一直耕种至今。张秀芹、黄凤祥与陈艳军诉争土地位于白城市洮北区到保镇到保村，土地面积为0.52公顷，土地四至为：东至道，南至刘忠富，西至道，北至刘忠奎。
一审法院认为：
一、张秀芹、黄凤祥的主张不属于重复诉讼。
2015年2月，张秀芹、黄凤祥与陈艳军、第三人到保村土地承包经营权纠纷诉至法院。因张秀芹、黄凤祥与陈艳军对同一块土地的使用权存在争议，张秀芹、黄凤祥出示的确权书未向陈艳军送达，张秀芹、黄凤祥诉讼不属于民事诉讼主管，一审法院驳回张秀芹、黄凤祥的起诉。2015年9月8日，白城市洮北区到保镇人民政府（以下简称到保镇）重新出具确权书，并出具情况说明，该情况说明加盖单位公章，并由法定代表人签字确认，证明确权书已向陈艳军送达。张秀芹、黄凤祥依据新的事实、证据再次提起诉讼不属于重复诉讼，陈艳军抗辩认为张秀芹、黄凤祥属重复诉讼的主张不予支持。
二、陈艳军、到保村应返还张秀芹、黄凤祥土地。
黄义德已去世，共同经营权人张秀芹、黄凤祥对以黄义德作为家庭代表承包的土地拥有继续承包经营的权力。因黄凤祥、张秀芹从2001年起不在到保村居住，分别于2002年、2004年将户籍迁入内蒙古兴安盟乌兰浩特市，2001年到保村将张秀芹、黄凤祥承包地收回，并发包给陈艳军。根据《中华人民共和国农村土地承包法》第二十六条：“承包期内，发包方不得收回承包地。承包期内，承包方全家迁入小城镇落户的，应当按照承包方的意愿，保留其土地承包经营权或者允许其依法进行土地承包经营权流转。承包期内，承包方全家迁入设区的市，转为非农业户口的，应当将承包的耕地和草地交回发包方。承包方不交回的，发包方可以收回承包的耕地和草地。承包期内，承包方交回承包地或者发包方依法收回承包地时，承包方对其在承包地上投入而提高土地生产能力的，有权获得相应的补偿。”的规定，张秀芹、黄凤祥将户籍迁入县级市，而非设区的市，到保村将张秀芹、黄凤祥承包地收回不符合法律规定。根据《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第六条第二款：“因发包方违法收回、调整承包地，或者因发包方收回承包方弃耕、撂荒的承包地产生的纠纷，按照下列情形，分别处理：（二）发包方已将承包地另行发包给第三人，承包方以发包方和第三人为共同被告，请求确认其所签订的承包合同无效、返还承包地并赔偿损失的，应予支持。但属于承包方弃耕、撂荒情形的，对其赔偿损失的诉讼请求，不予支持。前款第（二）项所称的第三人，请求受益方补偿其在承包地上的合理投入的，应予支持。”的规定，到保村违法收回张秀芹、黄凤祥的承包地，并另行发包给陈艳军，现张秀芹、黄凤祥要求返还承包地并赔偿损失的请求应予支持。并且，2015年9月8日，到保镇出具《确权书》，载明本案诉争土地系黄义德第二轮土地承包时所分土地，权属归黄义德所有。并出具情况说明，证明已向陈艳军送达确权书。以上证据可以证明到保镇亦确认张秀芹、黄凤祥对诉争土地拥有承包权，并已向陈艳军履行送达、告知义务。综上，张秀芹、黄凤祥对本案诉争土地拥有承包经营权，陈艳军、到保村应将诉争土地返还张秀芹、黄凤祥，并赔偿损失。
三、陈艳军应给付张秀芹、黄凤祥2014年、2015年未耕种土地经济损失。
张秀芹、黄凤祥要求赔偿2014年、2015年未耕种土地经济损失，并申请对土地收益进行评估鉴定。经本院释明，张秀芹、黄凤祥坚持要求进行鉴定，经法院委托白城市守信价格评估有限责任公司作出白守评字[2015]250号价格评估意见书。张秀芹、黄凤祥自2001年起并未实际耕种该土地，张秀芹、黄凤祥的损失并非是其已实际经营，因陈艳军的行为使其产生收益损失，而是其应耕种诉争土地而未能得到耕种。现张秀芹、黄凤祥要求按照种植玉米的土地收益赔偿其损失没有依据，不予支持。综合考虑本案案情，陈艳军应按照诉争土地的市场承包价值赔偿张秀芹、黄凤祥的损失为宜。经查，该土地位于白城市洮北区到保镇到保村，当地旱田出租价格为每公顷每年4000元，故陈艳军应赔偿张秀芹、黄凤祥2014年、2015年未能耕种该土地的损失4160元（4000元X0.52公顷X2年）。张秀芹、黄凤祥要求陈艳军承担鉴定费2000元。因张秀芹、黄凤祥申请的价格评估报告未予采纳，故张秀芹、黄凤祥的该项请求本院不予支持。
根据《中华人民共和国农村土地承包法》第二十六条、《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第六条之规定，一审法院判决如下：
一、陈艳军、白城市洮北区到保镇到保村村民委员会于本判决生效之日起立即返还张秀芹、黄凤祥土地0.52公顷（该地位于白城市洮北区到保镇到保村，土地四至为：东至道，南至刘忠富，西至道，北至刘忠奎）；
二、陈艳军给付张秀芹、黄凤祥2014年、2015年土地损失4160元；
三、驳回张秀芹、黄凤祥其它诉讼请求。
案件受理费100元由陈艳军、白城市洮北区到保镇到保村村民委员会各承担50元。
二审中各方当事人均未向本院提交新的证据。
二审查明的事实与原审查明的事实相同，本院予以确认。
本院认为，因陈艳军与张秀芹、黄凤祥对同一块土地的使用权存在争议，张秀芹、黄凤祥提供的确权书未向陈艳军送达，白城市洮北区人民法院的民事裁定驳回张秀芹、黄凤祥的起诉。本案一审起诉时，相关行政机关已证明确权书已送达，张秀芹、黄凤祥再次提起诉讼不属于重复起诉。张秀芹、黄凤祥将户籍迁入县级市，到保村将张秀芹、黄凤祥的承包地收回不符合法律规定。到保村违法收回张秀芹、黄凤祥的承包地，并另行发包给陈艳军，张秀芹、黄凤祥要求返还承包地、赔偿损失应予支持。陈艳军是基于到保村发包取得争议土地的，2014年陈艳军耕种争议土地并无过错，张秀芹、黄凤祥2014年不能耕种争议土地是到保村的过错，张秀芹、黄凤祥2014年损失应由到保村赔偿。到保镇政府于2015年4月28日告知陈艳军争议土地系张秀芹、黄凤祥二轮土地承包时所分土地，使用权归张秀芹、黄凤祥所有，陈艳军知悉后于2015年仍然耕种，侵犯了张秀芹、黄凤祥的土地承包经营权，应当承担侵权责任，赔偿张秀芹、黄凤祥2015承包费损失。
综上，陈艳军的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
维持白城市洮北区人民法院（2015）白洮园民初字第174号民事判决第一项、第三项;
撤销白城市洮北区人民法院（2015）白洮园民初字第174号民事判决第二项;
三、白城市洮北区到保镇到保村村民委员会于本判决生效后立即给付张秀芹、黄凤祥2014年土地损失2080元;
四、陈艳军于本判决生效后立即给付张秀芹、黄凤祥2015年土地损失2080元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费200元，由陈艳军负担100元，由白城市洮北区到保镇到保村村民委员会负担100元。
本判决为终审判决。
审 判 长 孔庆江
代理审判员 曹宝明
代理审判员 倪继迎
二〇一六年九月三十日
书 记 员 李春晓