杭州市萧山区人民法院
民 事 判 决 书
（2009）杭萧民重字第2号
原告赵甲。
委托代理人韩某某。
被告赵乙。
被告陈某某。
两被告共同委托代理人章某某。
第三人赵某甲。
第三人赵某乙。
法定代理人赵乙。
原告赵甲诉被告赵乙、陈某某共同共有纠纷一案，本院
于2008年12月30日立案受理后，由审判员诸灿祥适用简易程序
于2009年2月10日公开开庭进行审理，并于同月10日以（2009
）杭萧民初字第762号民事判决书判决驳回原告全部的诉讼请
求。原告不服，提起上诉，同年7月21日杭州市中级人民法院
以（2009）浙杭民终字第731号民事裁定书作出裁定，撤销杭
州市萧山区人民法院（2009）杭萧民初字第762号民事判决书
，发回杭州市萧山区人民法院重审。2009年8月5日本院重新立
案受理后，依法适用普通程序并组成合议庭进行了审理。因需
等待鲁某某的法定继承人参加诉讼，于2009年9月17裁定中止
本案诉讼。2010年9月3日本案恢复审理，于同月26日公开开庭
进行了审理，并追加赵某甲、赵某乙为第三人参加诉讼。同年12月6日，本院组织原、被告及第三人对张倍溶出具的承诺书进行
证据质证。原告赵甲及其委托代理人韩某某，被告赵乙、陈某
某及其共同委托代理人章某某，第三人赵某乙法定代理人赵乙到
庭参加庭审及证据质证，第三人赵某甲未到庭参加诉讼。本案现
已审理终结。
原告赵甲诉称：原告与被告赵乙系母子关系，两被告系
夫妻关系。原告丈夫富某某入赘至原告家。原告夫妻生育两子
一女，现两个儿子均成家。2003年4月，为解决住房问题，经
批准，在原有两层三间房屋的基础上，翻建起三间四层半房屋
和一间辅房。2008年8月14日，原告母亲去世，经原告姐妹协
商，同意将属母亲鲁某某所有的房屋份额由原告继承。两被告
却不顾亲情，将原告夫妻拒之门外，经村、镇两级组织解决无
果。现原告起诉来院，请求判令：1、确认原告对位于杭州市
××区××街道下××社区××层半、落地面积为105平某某
的主房和28平某某的辅房某某三分之一产权，即要求主房中的
底楼三间和二楼西侧一间归原告所有，其余房屋归两被告及其
两个女儿所有；2、本案诉讼费由被告承担。庭审中，原告变
更诉讼请求：1、要求确认原告对位于杭州市××区××街道
下××社区××层半、落地面积为105平某某的主房12间和28
平某某的辅房9间享有三分之一产权，即原告要求二楼一层（
三间）及出入平台室外楼梯归原告所有，其余房屋归被告及其
两个女儿所有；2、本案诉讼费由两被告承担。
原告赵甲为支持其主张的事实，向本院提供了下列证据
材料：1、农村某某建房用地呈报表一份，证明原告和原告母亲鲁某某各享有本案争议房屋产权份额的六分之一，因鲁某某
的其他法定继承人均表示放弃继承，归原告所有，所以原告享
有三分之一份额。2、翻建报告一份，证明争议房屋宅基地和
拆建房屋系原告两夫妻建造，原告提供地基及房屋拆下来的相
关材料。3、房屋财产继承协议书一份，证明部分法定继承人
愿意将应继承的份额由原告全权处理。4、照片两张，证明原
告居住在桥下一间破棚屋内，两被告住在讼争房屋内。5、赵
戊（鲁某某女儿）死亡证明一份，证明鲁某某法定继承人赵戊
于2006年6月10日去世。6、张甲（赵戊儿子）死亡证明一份，
证明其于2001年12月21日死亡。7、张倍溶（张甲儿子）的承
诺书一份，8、张丁（赵戊女儿）的承诺书一份，9、张乙（赵
戊女儿）的承诺书一份，10、张丙（赵戊女儿）的承诺书一份
，证明自愿放弃对鲁某某的继承权。11、赵己（鲁某某女儿）
的死亡证明一份，证明其于1977年11月13日病故。12、洪甲（
赵己大女儿）的承诺书一份，13、洪乙（赵己二女儿）的承诺
书一份，14、洪丙（赵己小女儿）的承诺书一份，15、洪戊（
赵己小儿子）的承诺书一份，16、赵庚（鲁某某三女儿）的承
诺书一份，17、赵辛（鲁某某小女儿）的承诺书一份，证明自
愿放弃对鲁某某的继承权。18、集体土地使用权证，证明拆迁
房屋经审批是24平某某，后自己加建为87.02平某某。19、张
倍溶的书面放弃继承意见书一份，证明自愿放弃对鲁某某的继
承权。
被告赵乙、陈某某共同辩称：现在争议××楼房，是两
被告于2003年4月拆除原有三间两层旧房的基础上建造。而原有的三间两层旧房是被告赵乙单独审批建造，新建房屋宅基地
面积并未扩大，且建房过程中原告并无出资，故讼争房屋与原
告无关。原告原有住房，且经审批登记拥有集体土地使用权证
与两被告无涉。2006年，因道路建设需要，原告房屋被征迁。
村里安排原告到下潦村河边建造平屋一间。现因道路扩建，又
要拆迁。2009年，村里安排原告在两被告的房屋旁建造二间二
楼房屋，现在已完工。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。
被告赵乙、陈某某为支持其主张的事实，共同向本院提
供了下列证据材料：1、下潦社区村民证明一份，证明被告赵
乙在1987年已分家析产，原来的三间两楼房屋是在原有地基上
建造，和鲁某某居住的房屋无关。2、下潦社区居委会证明、
地基调查与使用权审批表、村民房屋用地权属证明、使用证附
图各一份，证明三间二楼房屋是被告赵乙审批来的。3、房屋
拆除补偿协议书一份、补偿价格评估表四张，证明原告原有87
.02平某某房屋在2006年已拆迁，赔偿款为43258.52元。4、照
片一张，证明村里已安排地基给原告建房，位于被告住房东面
，现房屋已完工。5、原告夫妻的承诺书一份，证明原告夫妻
出具承诺书，社区才安排地基给原告建房。6、照片一张，证
明原告原有二间平屋，为2006年10月建造。
第三人赵某甲既未答辩也未提供证据材料。
第三人赵某乙同两被告的答辩意见，未提供证据材料。
庭审中，本院依法出示2010年5月7日对张乙、张丙、洪
甲、洪乙、洪丙、洪戊、赵庚、赵辛所作的询问笔录。
经庭审质证，本院对原告提供的证据认证如下：两被告、第三人赵某乙对原告提供的证据1没有异议。本院对该证据的
真实性予以认定。两被告、第三人赵某乙对证据2认为是分家前
堂屋的报告，地基位置已改变，三间堂屋经分家，鲁某某、被
告赵乙、被告赵乙哥哥赵壬各一间。本院认为证据2无法证明
与本案有关联，本院不予认定。两被告、第三人赵某乙对证据3
真实性有异议。本院认为该证据中立协人均未出庭作证，故对
该证据的真实性不作认定。两被告、第三人赵某乙对证据4真实
性没有异议，但认为原告并没有住在该房屋内。本院对该证据
的真实性予以认定，可以证明原告曾在桥下搭建棚屋居住。被
告赵乙、第三人赵某乙对证据5-
17真实性没有异议。被告陈某某对证据5-
6质证意见同被告赵乙，对证据7-
17真实性有异议，认为是否为本人签名不清楚。本院对证据5
、6的真实性予以认定，可以证明原告的待证事实，证据7结合
证据19再作认定，证据8－17结合本院出示2010年5月7日对张
乙、张丙、洪甲、洪乙、洪丙、洪戊、赵庚、赵辛所作的询问
笔录再作认定。被告赵乙、陈某某及第三人赵某乙对证据18、19
无异议，本院结合证据7的审查，对证据7、18、19的真实性予
以认定。
本院对两被告提供的证据认证如下：第三人赵某乙对证据1
－6无异议。原告对被告提供的证据1形式上的真实性有异议，
证人的签名真实性及对证明内容有异议，且证人应到庭接受质
询。本院认为证人未出庭作证，对该证据的真实性不予认定。
原告对证据2中下潦社区居委会的证明认为不能证明房子是被告赵乙自己分得的地基审批的，对地基调查与使用权审批表真
实性没有异议，对关联性有异议，对村民房屋用地权属证明认
为与本案没有关联性，对使用证附图真实性没有异议，但认为
与本案无关联性，对被告的证明对象有异议。本院经审查认为
，对该证据的真实性予以认定。原告对证据3真实性没有异议
，但认为没有关联性。本院对该证据的真实性予以认定，该证
据具有证明效力。原告对证据4真实性没有异议，认为房子是
原告建造，但未经审批系违章建筑。本院结合原告的质证意见
对该证据的真实性予以认定。对证据5认为内容不是原告写的
，是原告丈夫盖的手印，认为与本案没有关联性。本院结合原
告的质证意见，对该证据的证明效力予以认定。原告对证据6
没有异议，本院予以认定。
原、被告及第三人赵某乙对本院出示的证据的三性均无异
议，本院认为结合原告提供的证据8-10及12-
17，可以证明张丁、张乙、张丙、洪甲、洪乙、洪丙、洪戊、
赵庚、赵辛表示放弃对鲁某某的继承权。
根据以上所确认的证据和双方当事人在庭审中的陈述，
本院认定以下事实：鲁某某系原告母亲，被告赵乙系原告之子
，两被告系夫妻关系，第三人赵某甲、赵某乙系两被告女儿。
1991年4月25日，城东乡下潦村民委员会出具村民房屋用
地权属证明：赵乙于1976年8月在非耕地上建造平屋三间，包
括道地共占地面积144平某某，后于1989年10月翻建。1991年5
月31日，萧山市农村地籍调查与使用权审批表登记记载，被告
赵乙作为土地使用者登记位于下潦村××号为j-15-下潦－d－138核定用地面积为144平某某，其中建筑占地111平
某某，家庭人口为四人，批准部门日期：1982年前，1989年10
月翻建。2003年4月7日，被告赵乙以户主名义申请建房（拆旧
翻新），当时在册人口为六人，为赵乙、陈某某、赵某甲、赵某乙
、赵甲、鲁某某，申请建房用地面积为108平某某，建造三楼
半三间房屋，经审批，同意全拆，翻建使用宅基地137平某某
，其中主房用地面积为108平某某，辅房用地面积为29平某某
。被告赵乙实际建造三间四楼半房屋，28平某某辅房。2006年
赵甲户与新塘街道下潦社区居民委员会签订房屋补偿协议书，
原告户（包括原告丈夫富某某）住房混合结构87.02平某某（
经1991年6月25日审批集体用地24平某某另建而成，土地使用
者为赵甲），其他结构13.68平某某，其他结构7.31平某某等
作为征迁房屋及附属物经评估，原告户获得补偿款47396.52元
。拆迁后，原告曾在桥下搭建棚屋居住。2007年11月2日，原
告与丈夫富某某以上有老母下有残疾女儿向村委会要求在赵乙
住房边搭建房屋，并承诺在不需要使用后主动拆除，同时保证
拆除搭建在河边的棚屋，该村委会经商量作出同意该承诺实施
的意见。后原告在两被告房屋前搭建住房，尚未完工。2008年
12月30日，原告起诉来院。
另查明，鲁某某丈夫赵癸早年去世，2008年8月14日，鲁
某某去世，双方生育赵戊（2006年6月10日去世）、赵子（197
7年11月13日去世）、赵庚、赵甲、赵辛共五个女儿。赵庚、
赵辛表示放弃对鲁某某的继承权。赵戊生育四个子女张甲（于
2001年12月21日死亡，生前生有一子张倍溶）、张丁、张戊、张丙。张倍溶、张丁、张戊、张丙表示放弃对鲁某某的继承权
。赵子生育四个子女洪甲、洪乙、洪己、洪庚，均表示放弃对
鲁某某的继承权。
本院认为：2003年4月赵乙以户主名义审批建造主房建筑
面积为108平某某的三楼半三间房屋一幢及建筑面积为28平某
某辅房，在册人口为六人，因第三人赵某甲、赵某乙当时尚未成年
，不可能出资，但享有居住使用权，以上房屋应视为其余四人
即原告、两被告、原告母亲鲁某某共同共有，一般情况下各享
有产权的四分之一。原告母亲鲁某某死亡后，鲁某某应享有的
份额应由其法定继承人依法继承，但鉴于除原告以外的其他法
定继承人均表示放弃继承，故鲁某某应得份额由原告继承，原
告可享有以上房屋实际份额的二分之一。超面积建造的一层因
未经合法审批，不享有合法的所有权，但具有使用价值。庭审
中原告变更诉讼请求，仅要求按建筑面积为105平某某的主房1
2间和28平某某的辅房9间的三分之一主张权利，本院予以准许
。原告要求二楼一层（三间）（地下加空层为一楼的表述）归
其所有的诉讼请求，理由正当，证据充分，本院予以准许。出
入平台楼梯考虑双方实际居住需要由原、被告共同使用，其余
房屋归两被告所有。两被告未举证证明该讼争房屋实际出资情
况，也未就建房费用提出反诉，故本案中不作处理，两被告可
另行主张权利。据此，根据《中华人民共和国民法通则》第七
十一条、第七十八条、《中华人民共和国继承法》第十条、最
高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国继承法》若干问题
的意见第47条之规定，判决如下：一、位于杭州市萧山区新塘街道下潦社区5组建筑面积为
105平某某三间四层半房屋一幢中的二楼三间（地下加空层为
一楼）的房屋产权归赵甲所有；
二、位于杭州市萧山区新塘街道下潦社区5组建筑面积为
105平某某三间四层半房屋一幢平台室外楼梯归赵甲、赵乙、
陈某某共同使用；
三、驳回赵甲其余的诉讼请求。
案件受理费2300元，由赵乙、陈某某负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本
院递交上诉状及副本一份，上诉于浙江省杭州市中级人民法院
，并向浙江省杭州市中级人民法院交上诉案件受理费2300元。
在上诉期满后的次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处
理。（浙江省杭州市中级人民法院开户银行为工商银行湖滨分
理处，户名浙江省杭州市中级人民法院，账号12×××88
02968）
审 判 长 戴永梅
人民陪审员 徐校琪
人民陪审员 张吾平
二〇一〇年十二月二十八日
书 记 员 赵国琴