福建省晋江市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）晋刑初字第2312号
公诉机关晋江市人民检察院。
被告人彭某，农民，家住梁平县。曾因吸食毒品于2012年2月2日被重庆市梁平县公安局责令社区戒毒三年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年1月7日被刑事拘留，同年2月12日被执行逮捕。现羁押于晋江市看守所。
晋江市人民检察院以晋检诉刑诉（2014）2041号起诉书、晋检诉刑变诉（2015）3号变更起诉决定书指控被告人彭某犯贩卖毒品罪，分别于2014年9月5日、2015年3月30日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。晋江市人民检察院指派代理检察员王慧慧出庭支持公诉，被告人彭某到庭参加诉讼。现已审理终结。
晋江市人民检察院指控，2014年1月6日晚，被告人彭某伙同田艳（另案处理）在晋江市磁灶镇“京埠酒店”附近一租房内，将1克毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）以人民币300元的价格贩卖给吕某波和王某集，后被公安机关当场抓获。现场扣押上述用于交易的毒品甲基苯丙胺1克及现金人民币300元，另从被告人彭某处扣押到毒品海洛因1.31克，从田艳处扣押到毒品甲基苯丙胺7.5克。案发后，上述扣押的毒品已被上缴至晋江市禁毒委员会办公室。
公诉机关提供了物证、书证、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见、检查、辨认笔录、尿液检验笔录等证据，认为被告人彭某的行为已构成贩卖毒品罪，且属情节严重，应依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第二十五条第一款之规定予以惩处。
被告人彭某对公诉机关的指控提出异议，辩解其没有贩卖毒品；其是在吕某波等人来之前就将“冰毒”给“田艳”了，且其是拿给“田艳”吸食的；公安机关扣押的圆形塑料盒内的毒品是“田艳”的，不是其给她的。
经审理查明，2014年1月6日晚，被告人彭某伙同“田艳”（无户籍登记，另案处理）在晋江市磁灶镇“京埠酒店”附近一租房内，将1克毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）以人民币300元的价格贩卖给吕某波和王某集，后被公安机关当场抓获。公安机关缴获上述用于交易的毒品甲基苯丙胺1克及现金人民币300元，另从被告人彭某处扣押到毒品海洛因1.31克，从“田艳”处扣押到毒品甲基苯丙胺8.5克。案发后，上述扣押的毒品已被上缴至晋江市禁毒委员会办公室。
另查明，本案吕某波先向“田艳”表示欲购买毒品，被告人彭某得知该情况后即提供2袋毒品甲基苯丙胺给“田艳”。该2袋毒品甲基苯丙胺由“田艳”分出1克贩卖给吕某波，剩余部分与“田艳”自己的毒品甲基苯丙胺（装于圆形塑料盒内）一同被公安机关扣押（共计8.5克）。案发后，公安机关已对扣押的现金人民币300元依法处理。被告人彭某的尿液经吗啡检测试剂检验呈阳性。被告人彭某归案后至审查起诉阶段、本院审理阶段，均谎称其叫彭某元，经公安机关补充侦查才承认其真实身份。
上述事实，有公诉机关提供的下列证据予以证实：
1.证人吕某波的证言、辨认笔录及照片、辨认说明，证实2014年1月6日晚，其在磁灶镇“京埠酒店”附近一租房向“九妹”（经辨认为“田艳”）购买300元钱的毒品冰毒，当时其在上述租房把300元放在桌子上，“九妹”拿出一个大包的冰毒，然后分出了一小包，房间里一个在吸毒的男子说这一包很多，要四五百元钱，其说“就送给我们了”。交易完成后，其有在房间吸了几口冰毒，后来公安机关将“田艳”和该男子抓获了。公安人员从那名男子身上扣押到2包毒品海洛因，从房间的柜子里面搜出一个装有毒品“冰毒”的圆形塑料盒（透明、直径约2cm），从那女的身上搜出2大包，并扣押现场交易的1小包毒品。在此之前，其另向“田艳”购买过一次冰毒，吸过之后剩下的一点已被公安机关扣押。经吕某波辨认，辨认出被告人彭某的人相照片即当天参与贩毒的男子，“田艳”即当天参与贩毒的女子。
2.证人王某集的证言、辨认笔录及照片、辨认说明，证实2014年1月6日晚，其和吕某波一起到磁灶镇“京埠酒店”附近一租房找一女子（经辨认为“田艳”）买冰毒，进到该租房后，有一男子在房间里吸毒。该女子说一克冰毒要300元，并找吸毒的男子拿了冰毒，从中取了一点放在一个封口袋。该女子将分包好的冰毒放在桌子上给吕某波，并将吕某波放在桌子上的300元钱收起来。吕某波吸食了几口冰毒后其二人就离开，后该二名贩毒的人被公安机关抓获。经王某集辨认，辨认出被告人彭某的人相照片即当天参与贩毒的男子，“田艳”即当天参与贩毒的女子。
3.同案人“田艳”的供述、辨认笔录及照片、辨认说明，证实2014年1月6日19时许，其在磁灶镇“京埠酒店”附近的租房外洗衣服，两名男子（一名叫“眼镜”、一名不认识）看到其后就直接进到其屋内，其也跟着进去。“眼镜”说要找其买点东西（指冰毒），其“老公”听到后就拿了2袋冰毒给其，其分出一小包给“眼镜”，并收下300元钱。其“老公”的真实姓名其不清楚，其平时都是叫他“喂”，他有时会来其租房和其一起住。其被关押后，因为怀孕被监视居住。经“田艳”辨认，辨认出被告人彭某的人相照片即其称为“老公”的人，并确认了作案地点。
4.证人吴某京的证言，证实其曾将位于磁灶镇“京埠大酒店”旁边的房子租给“田艳”。
5.证人蒋某春的证言、辨认笔录及照片、辨认说明，证实2013年10月份的一天，“老六”（经辨认为被告人彭某）打电话问其能否在广东搞到毒品，并说要一公斤，其就找到“馒头”要了一公斤冰毒从广东惠州出发坐大巴车到晋江高速路口下车，但因为害怕就到磁灶派出所投案。经蒋某春辨认，辨认出被告人彭某即“老六”。
6.调取证据清单及照片，证实案发后公安机关从吕某波处调取到交易的疑似冰毒1小包。
7.扣押清单及照片，证实公安机关从吕某波处扣押到其携带的疑似冰毒1小包。
8.扣押清单、发还清单及照片、称量笔录及照片、公安机关工作说明，综合证实案发后公安机关从“田艳”处扣押到疑似毒品冰毒2包，从“田艳”租房搜查到用圆形塑料盒装的疑似毒品冰毒若干，并从“田艳”处扣押人民币300元（已依法处理），从被告人彭某处扣押2包疑似毒品海洛因，以及公安机关对缴获的毒品进行称重的情况。
9.检验鉴定报告，证实本案缴获的毒品中分别检出甲基苯丙胺、海洛因。
10.福建省毒品实物缴交收据及工作说明，证实本案缴获的毒品均已被上缴至晋江市禁毒委员会办公室。
11.现场照片及现场图，证实案发现场的基本情况。
12.人口信息、户口证明及相关工作说明，证实“田艳”、彭某元及被告人彭某的身份信息情况。
13.十指指纹信息卡及晋江市公安局物证鉴定室出具的有关说明，证实福建省指纹库中捺印于2014年1月7日、姓名“彭某元”的指纹与捺印于2013年10月10日、姓名“彭某”的指纹为同一人所留。
14.尿液检验笔录，证实被告人彭某的尿液经吗啡检测试剂检验呈阳性。
15.责令社区康复、社区戒毒决定书，证实被告人彭某曾因吸食毒品于2012年2月2日被重庆市梁平县公安局责令社区戒毒三年。
16.公安机关抓获经过与破案经过、工作说明，证实被告人归案情况及案件破获情况，以及“田艳”因宫内早孕被监视居住，后在逃，对其另案处理。
17.被告人彭某的供述、辨认笔录及照片、辨认说明，证实案发2个月前其在石狮市通过朋友介绍认识一名安徽女子，其不知道她的名字，认识不久后其二人就同居，其叫她“老婆”，2014年1月6日晚6时许，其应“老婆”的要求从石狮拿了一台电脑到磁灶镇她的租房，但其没有实施贩卖毒品的行为。被告人彭某在庭审时曾承认案发当天其在得知“田艳”要卖毒品后就提供2袋毒品给“田艳”；其被抓后，公安机关从其身上扣押到2包海洛因，还从租房的柜子里面搜出一个透明的、直径约2cm的圆形塑料盒，盒子里面也有一点“冰毒”，这盒子里面的“冰毒”是“田艳”的。其之前曾因涉嫌贩卖毒品被晋江市公安局抓获，被刑事拘留一个月后被监视居住，但其并未贩卖毒品。因其之前吸毒被抓，所以本次归案后就报了假名字，称其叫彭某元；经被告人彭某辨认，辨认出“田艳”即其“老婆”，辨认出彭某元，并确认了作案地点。
上述证据均经当庭举证、质证，能够相互印证，本院予以确认。
关于被告人彭某提出的“其是在吕某波等人来之前就将毒品给‘田艳’，且其是拿给‘田艳’吸食，其并未贩卖毒品”的辩解，经查，证人王某集的证言证实当时是先谈论买卖毒品的事宜后，“田艳”才找彭某拿毒品；同案人“田艳”的供述证实彭某听到他人要买毒品后就拿了2袋冰毒给其；且被告人彭某在第一次庭审时亦供认其在得知“田艳”要卖毒品后就提供2袋毒品给“田艳”。上述证据可以相互印证，足以证实被告人彭某明知“田艳”欲贩卖毒品而提供毒品给“田艳”的事实。故对被告人彭某的上述辩解，本院不予采纳。
被告人彭某还辩解公安机关扣押的圆形塑料盒内的毒品是“田艳”的，不是其给“田艳”的。经查，被告人彭某与“田艳”虽以“老公”、“老婆”互称，但并非合法夫妻，且互不知道对方的名字，现“田艳”未在案，现有证据不足以证实圆形塑料盒内的毒品的所属情况及是否为彭某、“田艳”的共同犯罪对象，故对被告人彭某的上述辩解，予以采纳。
本院认为，被告人彭某违反国家毒品管制规定，明知是毒品仍结伙予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。关于被告人彭某贩卖毒品的重量，除现场交易的1克甲基苯丙胺及公安机关从被告人彭某处扣押的1.31克海洛因外，现有证据无法明确公安机关从“田艳”处扣押的8.5克甲基苯丙胺中，有多少是由被告人彭某提供给“田艳”的，故公诉机关指控被告人彭某构成贩卖毒品情节严重的依据不足。但被告人彭某确有提供2袋毒品给“田艳”用于贩卖，量刑时予以考虑；且其曾有被责令社区戒毒的劣迹，仍不思悔改，实施贩卖毒品行为，并在归案后隐瞒真实身份，耗费侦、控、审判资源，主观恶性及社会危害性较大，量刑时予以酌情从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第二十五条第一款的规定，判决如下：
被告人彭某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月7日起至2017年1月6日止。罚金应在判决生效之日起十日内向本院缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向泉州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 阮 芳
审 判 员 杨国强
人民陪审员 许四川
二〇一五年四月二十七日
书 记 员 舒 旋
吴陈斌
附件：本案所适用法律法规、司法解释
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十五条共同犯罪是指两人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。