湖南省郴州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）湘10刑终390号
原公诉机关湖南省郴州市苏仙区人民检察院。
上诉人（原审被告人）崔海波，男，1978年5月8日出生，汉族，湖南省郴州市苏仙区人，汉族，无业，初中文化，住郴州市苏仙区。2011年3月30日，因犯非法拘禁罪被湖南省郴州市北湖区人民法院判处有期徒刑十个月，于2011年9月25日刑满释放；2013年3月7日，因犯非法拘禁罪被郴州市北湖区人民法院判处有期徒刑七个月，同年4月29日刑满释放。因涉嫌犯敲诈勒索罪于2015年5月27日被郴州市公安局苏仙分局决定取保候审，2017年6月8日，经郴州市苏仙区人民法院决定被取保候审。
辩护人房翠萍，湖南星河律师事务所律师。
辩护人邓道茂，湖南星河律师事务所律师。
原审被告人曹名勇，男，1985年9月14日出生，汉族，湖南省郴州市北湖区人，农民，初中文化，住郴州市北湖区。因涉嫌敲诈勒索罪于2015年5月17日被郴州市公安局苏仙分局刑事拘留；同年6月16日被郴州市公安局苏仙分局决定取保候审；2017年6月7日，经郴州市苏仙区人民法院决定被执行逮捕,2017年10月17日被苏仙区人民法院决定取保候审。
湖南省郴州市苏仙区人民法院审理湖南省郴州市苏仙区人民检察院指控原审被告人崔海波、曹名勇犯敲诈勒索罪一案，于二Ｏ一七年十月十三日作出（2017）湘1003刑初95号刑事判决。宣判后，原审被告人崔海波不服，向本院提出上诉。湖南省郴州市苏仙区人民法院于2017年11月20日将本案全部案卷材料移送本院，本院于同日立案受理，并依法组成合议庭进行审理。经过查阅案卷材料，讯问上诉人崔海波，听取辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结，审理时间42日。
原判认定，2015年4月9日22时许，被告人崔海波以其女友邓某与刘某1发生性关系为由，电话联系刘某1处理此事，刘某1表示同意。随后，被告人崔海波、曹名勇与罗某驾车在郴州市南塔市场公交车站附近接到刘某1。在驶往刘某1家途中，罗某得知刘某1与邓某发生性关系后打了刘某1两耳光。当车行至被害人刘某1所居住的郴州市涌泉小区门口时，被告人崔海波提出到被害人刘某1家里说清此事，并要求被害人刘某1赔偿，被害人刘某1害怕家人知晓此事，同意协商赔偿事宜。被告人崔海波才将车开离涌泉小区，并指使被告人曹名勇殴打被害人刘某1，当车行至明桂园大酒店时，罗某因有事下车离开。之后，被告人崔海波将车开到郴州市骆仙小区，并安排被告人曹名勇下车等候。被告人崔海波与被害人刘某1在车内单独协商赔偿事情，被告人崔海波将车内黑色假枪拿出来，被害人刘某1因害怕被迫同意赔偿15万元，其中4月12日付2万元，4月底付2万元，5月至12月每个月付1万元。随即，被告人崔海波安排被告人曹名勇带被害人刘某1到被告人曹名勇的租房书写事情的经过，并告诉被告人曹名勇其与被害人刘某1谈好15万元。尔后，被害人刘某1在被告人曹名勇的看守下书写了一份事情的经过和一张l5万元的欠条，次日上午7时许，被害人刘某1才被其朋友接走。经郴州市科诚司法鉴定所郴科诚所[2015]临鉴字第0385号鉴定意见书认定，被鉴定人刘某1头皮血肿，颜面部软组织挫伤评定为轻微伤。
同年4月12日晚，被告人崔海波安排被告人曹名勇找被害人刘某1收4月9日约定的2万元，被告人曹名勇约被害人刘某1到湘南地质队付款，被告人曹名勇安排其朋友袁某帮他望风。后公安民警将袁某传唤至公安机关。
另查明，被告人曹名勇与被害人刘某1已达成和解并取得谅解，被害人刘某1书面请求对被告人曹名勇从宽处理。
还查明，被告人崔海波因犯非法拘禁罪于2011年3月30日被湖南省郴州市北湖区人民法院判处有期徒刑十个月，2011年9月25日刑满释放；因犯非法拘禁罪于2013年3月7日被湖南省郴州市北湖区人民法院判处有期徒刑七个月，同年4月29日刑满释放。
原审法院认定上述事实有经庭审举证、举证的下列证据予以证实：
1、被害人刘某1的陈述证明，2015年4月9日23时，他接到被告人崔海波的电话，跟他说崔海波女朋友邓某的事跟他讲。他当时在郴州市南塔路红十字会前的公交站台，崔海波开了一台黑色的小车接起他上了车。上车后除了崔海波开车以外，副驾驶室还坐着罗某，他旁边还坐着曹名勇。在车上，崔海波就跟他讲，他跟崔海波女朋友有关系，说他怎么办，他认多少钱，他当时没有说话，崔海波就讲要到他涌泉小区的家里去说这个事，他就说这个事情没有必要扯到家里去。崔海波看见他这样说就把车从涌泉小区开出来了，出来以后罗某走到右后门，打开车门就用脚踢了他一脚，然后坐在他身边，这时崔海波就跟坐在他身边的人说要他们按崔海波指的地方打，他身边的两个人就打了他的头和脸。打完之后，罗某因有事到明桂园大酒店下车了。崔海波又把车开到骆仙小区，然后叫曹名勇下车买东西，崔海波就把车开到恒大华府的一个斜坡上，停车后从档位后面的箱子里拿出一把疑似手枪的黑色物品对他讲，找邓某花了20多万元，问他怎么办，他当时被吓到了就说，最多这个月给崔海波2万元，年底再给2万元，崔海波讲他打发叫花子，给他最后机会，要他就是三天内给2万元，4月底再给2万元，以后从5月开始每个月给1万元，给11个月，共15万元，这个事就算了，要不就废了他，他当时怕有生命危险就答应了，崔海波见他答应了就到香榭丽舍小区接起曹名勇，曹名勇带起他到名汇城旁边一栋楼房402，崔海波没有上去，但是崔海波交代曹名勇要他写张15万元欠条和与邓某发生性关系的经过，这样他就跟曹名勇到曹名勇家里写了张15万元的借条，写完后曹名勇不准他走，讲是崔海波不让走。第二天早上，他讲他要去开会，曹名勇就跟崔海波发了个信息，崔海波回了个信息后他就跟曹名勇一起出来，曹名勇还要跟他去办公室，他就说去开会跟着去不好，曹名勇就说去吃早餐，他便打了朋友的电话来接他，他朋友接起他之后就一起到郴州市南塔派出所报警了。同年5月上旬，被告人崔海波还到他老婆上班的地方指着他老婆说要他跟他小孩躲远点，要不就搞死他和他小孩，在崔海波语言威胁的第二天晚上，崔海波带起邓君到他涌泉小区家楼下，他老婆听见崔海波在楼下说话的声音，看见崔海波手上拿了一把长砍刀，崔海波和邓某在他家楼下待了40多分钟。
2、现场勘验检查笔录、现场方位图及现场照片证明，案发现场概貌特征。
3、证人罗某的证言证明，2015年4月9日22时许，他从他父母食品加工城的住处出来，刚好碰到崔海波开着车，他就跟崔海波打了个招呼，要崔海波送他回家，他上了车坐在副驾驶室。崔海波说还要去接一个朋友，他就跟着崔海波到五岭广场名汇城后面接起曹名勇。然后，他们开着车子到郴州市南塔市场公交车接起一名中年男子，他当时不认识，后来在车上听他们称呼才知道这名中年男子叫刘某1。坐在车上听他们谈他才知道刘某1与崔海波的女朋友邓某有不正当关系，他听后就反身打了刘某1两个耳光。接着，崔海波就要曹名勇去买水，他就开门坐到后排，曹名勇买水回来崔海波又指着刘某1要曹名勇打，曹名勇就也打了刘某1一个耳光。随后，崔海波把车开往郴州市涌泉小区里面，刘某1就说没有必要开到屋里去，给屋里知道等于是要刘某1死一样。崔海波就停住了，然后他打了朋友电话到明桂园大酒店打牌去了。
4、证人何某的证言证明，2015年4月10日，她接到她老公刘某1的电话问她要钱去医院检查身体，在郴州市第一人民医院，她看到刘某1脸上被打伤，她就问刘某1怎么回事。刘某1告诉她，因为刘某1与崔海波的女人邓某有不正当关系，崔海波知道后于同年4月9日约刘某1出去谈，在车上刘某1被崔海波叫去的两个人打了。崔海波要她老公赔偿损失，所以她老公写了一张15万元的条子。她当时还说了她老公为什么这么蠢写这样的条子。刘某1说没办法，不写就会被打，崔海波还拿了一把手枪样的物品指到她老公的头，说不赔钱就敲了她老公，当天早上，刘某1到南塔派出所报案。同年4月17日，邓某把刘某1打的15万元的条子给了她，她当着崔海波的面将欠条撕了。
5、证人邓某的证言证明，她跟崔海波是在2013年8月份确定恋爱关系的，2014年11月份她又和崔海波分手了，她不想跟崔海波在一起，崔海波就在她家里闹，她怕家人受到伤害就又跟崔海波在一起。2015年4月10日还是11上午，刘某1发了一个信息跟她说，她打了刘某1也就算了，还要写什么15万元的欠条和事情的经过，她看了信息后就问崔海波是怎么回事，崔海波告诉她因为刘某1承认与她发生了性关系，所以才叫人打了刘某1。她在医院打完小孩后两三天，具体是那天她记不清了，崔海波拿了一张刘某1写的15万元的欠条给她，并叮嘱她说这张借条是要还给刘某1的老婆何某的，在给何某之前要复印一张，原件给何某，复印件给曹名勇。
6、证人袁某的证言证明，2015年4月12日23时左右，曹名勇到他家跟他说，前几天绑架了一个，那个人欠了曹名勇15万元，并打了一张15万元的欠条，那个人到地质队大门口先拿2万元给曹名勇，过几天再拿2万元，曹名勇要他帮忙望下风，要是有几个人一起来还钱，曹名勇就不要了，要是一个人来还钱，就叫他打电话给曹名勇。他就到楼下望风去了，他等了一下，就看到一个人从地质队那边过来，还有几个人也跟了过来，他发现不对想坐出租车逃跑，在逃跑途中被公安民警传唤到了派出所。
7、欠条复印件证明，刘某1欠崔海波现金15万元以及还款期限的情况。
8、郴州市公安局苏某分局南塔派出所出具的抓获经过证明，2015年5月25日10时许，公安民警在郴州市北湖区帝国大酒店对面的租房内将被告人崔海波抓获；同年5月17日，公安民警从郴州市拘留所将被告人曹名勇抓获。
9、指认笔录证明，被告人曹名勇对案发现场进行指认的情况。
10、提取笔录及照片证明，公安民警从被告人崔海波驾驶的湘Ｌ×××××小轿车内提取黑色玩具小手枪一把，从被告人崔海波卧室衣柜的双肩包内提取刘某1写给被告人崔海波的欠条复印件及事情经过。
11、扣押物品、文件清单证明，公安民警从被告人崔海波处扣押物品情况。
12、郴州市科诚司法鉴定所郴科诚所[2015]临鉴字第0385号鉴定意见书证明，被鉴定人刘某1头皮血肿，颜面部软组织挫伤评定为轻微伤。
13、被害人刘某1出具的谅解书证明，被告人曹名勇与被害人刘某1达成和解并取得谅解，被害人刘某1于2017年7月26日出具谅解书，请求对被告人曹名勇从宽处理。
14、湖南省郴州市北湖区人民法院（2011）郴北刑初字第62号刑事判决书及郴州市看守所释放证明书证明，被告人崔海波因犯非法拘禁罪于2011年3月30日被判处有期徒刑十个月，于2011年9月25日刑满释放。
15、湖南省郴州市北湖区人民法院（2013）郴北刑初字第32号刑事判决书及郴州市看守所释放证明书证明，被告人崔海波因犯非法拘禁罪于2013年3月7日被判处有期徒刑七个月。于2013年4月29日刑满释放。
16、被告人崔海波、曹名勇的户籍资料证明，被告人崔海波出生于1978年5月8日，被告人曹名勇出生于1985年9月14日，案发时两被告人均已达到完全刑事责任年龄。
17、被告人曹名勇的供述证明，2015年4月9日22时许，被告人崔海波开车到其租房处接到他，他上车看到副驾驶坐着罗某。然后，崔海波开车到郴州市南塔路红十字会公交站台处打了个电话，过了几分钟，他看见刘某1上了车。刘某1上车后，崔海波将车一直开到涌泉小区门前停下，停好车崔海波就跟刘某1说崔海波女朋友邓某的事怎么办，崔海波讲为了找邓某花了很多钱，要刘某1赔钱，当时刘某1没有说话，罗某听见就反手打了刘某1几个耳光，罗某打刘某1的时候还说搞了别人还有理啊，如果搞刘某1的老婆看刘某1是什么感受，罗某打完耳光之后，就坐到车后排又动手打了刘某1，崔海波就指示他打刘某1，他就按崔海波指的地方打了一拳。他们打完之后，又继续开车进入涌泉小区，崔海波就跟刘某1说这个事情要到刘某1家里去谈，刘某1就说这个事情没有必要给家里人知道，同意赔二万元给崔海波。崔海波听见刘某1这样说就掉头出了涌泉小区，罗某因有事在明桂园大酒店下了车。到北湖区香榭丽舍小区的时候，崔海波叫他下车等，崔海波和刘某1开车去哪里他不知道。过了半个小时，崔海波又接起他说用出几十万现在变了十五万，刘某1答应这个星期天先给二万，这个月底再给二万，以后每个月再给一万，直到十五万给完。然后，崔海波将他和刘某1送到他的租房，到了他的租房刘某1就写了一个欠崔海波十五万的欠条和事情经过，写完以后刘某1和他一起去上网，到了第二天早上6时许，刘某1就打电话给他朋友接刘某1走，他就要刘某1发一个信息给崔海波说要开会，他会跟着一起去，要不然他不好交差，刘某1就同意了，然后他就回租房睡觉去了。第二天上午，崔海波来找他，他将欠条和事情经过给了崔海波。同年4月12日晚，崔海波要他找刘某1收2万元，他想起他有个叫袁某的朋友住在湘南地质队对面，他就又约刘某1到湘南地质队去，并且叫他朋友在下面跟他望风。
18、被告人崔海波的供述证明，他跟他女朋友邓某交往两年了，2015年3月份邓某怀孕了，他就怀疑是跟刘某1一起怀上的。同年4月9日23时许，他开车到郴州市南塔市场公交站接起刘某1处理刘某1跟他女朋友邓某的事。接起刘某1之后，他就问刘某1搞了他女朋友邓某的事，刘某1还不承认，他就来火了还跟刘某1吵起来。罗某听了就向后打了刘某1几个耳光问刘某1到底搞了没有，刘某1说搞了一下。当车子停在涌泉小区门口时，他又要曹名勇打了刘某1，并跟刘某1说要跟刘某1老婆讲清这个事情，刘某1说不要。他们就又离开了涌泉小区，罗某因有事到明桂园大酒店下了车，刘某1问他想要怎么样，他说要刘某1写个东西给他，把刘某1跟邓某发生了什么事情的经过写清楚。当时，他觉得这个事很丑就要曹名勇下车，他就跟刘某1谈，他说他在邓某身上花了二十九万，不准刘某1与邓某来往，刘某1还说这二十九万是他跟邓某一起用的，他就说没有二十九万十万总有吧，刘某1就说星期天给他二万，月底再给二万，年底发资金再给二万，他说到这里他就打住了刘某1，他说如果他要搞钱的话就要搞起刘某1房子都卖掉。说完后，他在车中间拿纸巾的时候，把储物格里的玩具枪拿出来摆弄了一下。隔了一会曹名勇上车后，他将曹名勇和刘某1送到曹名勇的租房，要刘某1跟曹名勇去写事情经过。曹名勇还问他谈了多少钱？要不要写条子，他知道如果写条子事情的性质就变了，所以他强调不要写条子只写事情经过。同年4月10日早上7时许，曹名勇打电话讲刘某1要去开会了，写的东西要拿给他。中午的时候，曹名勇把条子和事情经过给了他，他一看写了条子还说了曹名勇不听话。4月12日晚上，他要曹名勇打电话叫刘某1拿二万元，后来曹名勇跟他说他朋友被公安机关抓获了。后来，他还到刘某1老婆何某的店子去找何某说刘某1为什么还跟邓某见面，当天晚上他又带着邓某到刘某1楼下，他手里拿着撬备胎的半米长钢管，他要邓某上楼，邓某不肯，他就和邓某吵了一架走了。
原审法院认为，被告人崔海波、曹名勇使用暴力、胁迫手段向被害人刘某1索要现金达15万元，数额巨大，其行为已构成敲诈勒索罪。在共同犯罪过程中，被告人崔海波起主要作用，系主犯；被告人曹名勇起次要作用，系从犯。被告人崔海波、曹名勇已着手实施敲诈勒索犯罪，但由于意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂。被告人崔海波曾因犯非法拘禁罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重罚。鉴于被告人曹名勇认罪态度较好并取得被害人的谅解，系从犯，且系犯罪未遂，依法应当对其减轻处罚，并适用缓刑不致再危害社会。据此，对被告人崔海波适用《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二十五条、第二十六条第一、四款、第二十三条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条第一款以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理敲诈勒索刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第八条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定；对被告人曹名勇适用《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二十五条、第二十七条、第二十三条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条第一款以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理敲诈勒索刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第八条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，遂判决：一、被告人崔海波犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金一万元。二、被告人曹名勇犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金一万元。
上诉人崔海波提出原判认定事实不清，证据不足，其不构成敲诈勒索罪。
辩护人房翠萍、邓道茂提出上诉人崔海波没有非法占有财物的目的，也没有实施威胁或要挟行为，崔海波不构成犯罪。崔海波将刘某1所写的欠条归还刘某1的妻子何某，成立犯罪中止。综上，请求本院改判崔海波无罪或者对崔海波适用缓刑。
经审理查明：本院查明的事实与原审判决认定的事实一致。湖南省郴州市苏仙区人民法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，所列举的证据已在一审开庭时当庭宣读、出示并质证。上诉人崔海波在二审期间未提出新的证据，本院对原审判决所列举的证据和认定的事实予以确认。
本院认为，上诉人崔海波、原审被告人曹名勇以非法占有为目的，采取殴打、威胁等手段勒索他人财物，数额巨大，其行为已构成敲诈勒索罪。在共同犯罪中，上诉人崔海波起主要作用，系主犯；原审被告人曹名勇起次要作用，系从犯，上诉人崔海波曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重罚。关于上诉人崔海波及其辩护人提出原判事实不清，崔海波无非法占有他人财物的目的，也没有实施威胁或要挟行为，不构成犯罪的理由。经查，被害人刘某1的陈述、证人何某的证言、原审被告人曹名勇的供述、玩具手枪、事情经过等证据能相互印证，足以证明崔海波以其女友邓某与刘某1发生性关系为由，威胁并指使曹名勇殴打刘某1，并索要人民币15万元的事实，依法应当以敲诈勒索罪定罪处罚，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。上诉人崔海波、原审被告人曹名勇已经着手实施犯罪，由于意志以外的原因，未索取到财物，系犯罪未遂，上诉后崔海波归还欠条的行为属于事后行为，故辩护人提出崔海波归还欠条的行为成立犯罪中止的辩护理由不能成立，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 蒋 伟
审 判 员 王 淳
审 判 员 龙丽莎
二〇一八年一月二日
法官助理 李细珍
书 记 员 郭慧英
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。