河南省许昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
河南省许昌市中级人民法院
民事判决书
（2018）豫10民终516号
上诉人(原审被告)：许昌市鑫荣物资有限公司，住所地许昌市文兴路。
法定代表人：韩芬，任总经理。
委托诉讼代理人：黎亚菲、王浩宁（实习），河南君志合律师事务所律师。
被上诉人(原审原告)：李松刚，男，1983年8月5日出生，汉族，住河南省禹州市。
委托诉讼代理人：张丽敏，禹州市法律援助中心律师。
原审第三人：河南省绣都置业有限公司，住所地禹州市颍川办柏山路中段东侧名亨花园9号楼。
法定代表人：ＸＸＸ，任董事长。
上诉人许昌市鑫荣物资有限公司因与被上诉人李松刚、原审第三人河南省绣都置业有限公司执行异议之诉一案，不服许昌市魏都区人民法院（2017）豫1002民初6306号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月22日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人许昌市鑫荣物资有限公司的委托诉讼代理人黎亚菲、被上诉人李松刚的委托诉讼代理人张丽敏到庭参加诉讼。原审第三人河南省绣都置业有限公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
许昌市鑫荣物资有限公司上诉请求:1、撤销原判，发回重审；2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、被上诉人与原审第三人之间的买卖关系成立于获取商品房预售许可证之前，依据《最高人民法�关于审理商品房买卖合同案件的若干规定》第二条的规定，应当认定为非法无效，一审判决认定涉案购房合同合法有效，违反法律规定。2、被上诉人名下除本案执行异议之诉的房产外另有其他用于居住的房屋，其执行异议依法不能得到支持，一审判决曲解法律本意，作出有利于被上诉人的解释，明显偏袒被上诉人。3、被上诉人提起的执行异议之诉不符合司法解释规定的“其权利能够排除执行”的成立条件。按照《最高人民法院关于办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十九条的规定，人民法院对于买受人对登记在房地产商名下的房屋提出执行异议，除列举的三个条件之外，还有一个必备条件是，买受人的权利能够排除执行。而本案中对于争议之房产尚未进行确权，也没有进行登记，既未登记于房地产商名下，也未登记在被上诉人名下，按照《物权法》、《城市房地产管理法》以及《最高人民法院关于合同法解释一》第九条的规定，不动产在没有进行登记之前，不产生任何物权效力。也即即使被上诉人的认购协议是合法有效的，其基于该合同也不产生完全的物权效力。故其不具备完全物权效力的认购协议不符合司法解释第二十九条规定的其权利能排除执行的情形。
李松刚辩称，1、一审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律得当，判决公正合法，应当予以维持。2、上诉人的上诉理由，缺乏事实和法律依据，依法不能成立，理由如下：⑴上诉人认为“被上诉人与原审第三人之间的买卖关系成立于获取商品房预售许可证之前”的上诉理由，违背事实。事实上，被上诉人购买原审第三人的商品房时，原审第三人开发商品房的项目五证齐全，具备出售条件。被上诉人与原审第三人的购房合同以及房款收据均客观真实、合法有效。被上诉人一次性交足了房款，依法应当有权取得该商品房的所有权。为此，上诉人该上诉理由违背事实，依法不能成立。⑵上诉人的第二个上诉理由称被上诉人“名下除本案的执行异议之诉的房产外另有其他用于居住的房屋”，该上诉理由不能成立。首先，被上诉人在2015年1月21日全款购买了原审第三人的商品房后，因原审第三人经营困难等原因，拖延至今无法交房，为了解决居住的问题，被上诉人于2016年11月17日购买了禹州市府东路金桂花园二手房一套用于其母和姐姐、外甥的居住。据此，被上诉人在购买本案争议的商品房时确实没有可居住的房屋，所以，上诉人的上诉理由缺乏事实和法律依据，根本不能成立。⑶上诉人提出的“被上诉人的执行异议之诉不符合司法解释规定的其权力能够排除执行的成立条件”的上诉理由明显是对法律的误解。《�高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十九条规定：“金钱债权执行中,买受人对登记在被执行的房地产开发企业名下的商品房提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）所购商品房系用于居住且买受人名下无其他用于居住的房屋；（三）已支付的价款超过合同约定总价款的百分之五十。”被上诉人的执行异议完全符合上述规定，依法足以成立。综上所述，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉，维持一审判决。
原审第三人河南省绣都置业有限公司未到庭答辩，亦未提交书面答辩意见。
李松刚向一审法院起诉请求：1、依法确认原告依法享有购买第三人河南省绣都置业有限公司位于禹州市××大道北段、××路西段××小�××楼东单元××南户房产的所有权；2、要求撤销（2017）豫1002执异98号执行裁定书，立即解除对上述房产的查封；3、本案的诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2015年1月21日，原告李松刚与第三人河南省绣都置业有限公司签订了认购协议书，购买了位于禹州市××大道北段、××路××颍河·××小区××楼东单元××层南户的房产用于居住，并于同一天支付了购房款，河南省绣都置业有限公司出具了购房款收据。该院在执行许昌市鑫荣物资有限公司与河南省绣都置业有限公司、刘建福、肖峰、王书雨、徐刚买卖合同纠纷一案中，于2016年12月7日以（2016）豫1002执1621号执行裁定书查封了位于禹州市××大道北段、××路西段××小区××楼东单元××南户的房产。李松刚2015年1月21日购买本案房产时其名下无其他用于居住的房屋，2016年9月至10月期间，原告购买了位于禹州市××路中段南侧（金桂满园1号楼D单元9层西户）的房产。诉讼中，被告认为原告提交的认购协议书及收款收据系伪造，申请对认购协议书、收款收据上的笔迹及公章的形成时间进行司法鉴定，该院认为，被告没有提供任何证据证明该认购协议书、收款收据存在虚假，仅凭单方怀疑申请进行鉴定，结合其他类似案件中与河南省绣都置业有限公司签订认购协议书及出具的收款收据的情况，不予准许。
一审法院认为，金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人房地产开发企业名下的商品房提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同，所购商品房系用于居住且买受人名下无其他用于居住的房屋，已支付的价款超过合同约定总价款的百分之五十。原告李松刚的购房行为符合上述情形，�其购买本案所涉房屋时，名下没有其他用于居住的房屋，故其享有能够排除强制执行的民事权益，因本案涉案房屋至今没有交房，原告要求确认其享有房屋所有权的诉讼请求，不予支持。判决：一、不得执行位于禹州市××大道北段、××路西段××小区××楼东单元××南户的房产；二、驳回原告李松刚的其他诉讼请求。案件受理费100元，由被告许昌市鑫荣物资有限公司负担。
二审中，当事人均没有提交新证据。
本院经审理查明的事实与原审一致。
本院认为，根据双方诉辩意见，二审争议焦点是：1、涉案购房合同是否合法有效；2、被上诉人李松刚对诉争房产享有的权利是否足以阻却执行措施。关于焦点1，上诉人许昌市鑫荣物资有限公司没有提供证据证明涉案房屋在法院查封时未取得商品房预售许可，上诉人关于被上诉人与原审第三人之间签订的合同属非法无效的上诉理由无证据证明，故本院不予支持。关于焦点2，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十九条规定：“金钱债权执行中，买受人对登记在被执行的房地产开发企业名下的商品房提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：㈠在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；㈡所购商品房系用于居住且买受人名下无其他用于居住的房屋；㈢已支付的价款超过合同约定总价款的百分之五十。”本案中，被上诉人李松刚的购房行为符合上述情形，且其购买本案所涉房屋时，其名下没有其他用于居住的房屋，故李松刚享有能够排除强制执行的民事权益。
综上所述，许昌市鑫荣物资有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，�予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费100元，由上诉人许昌市鑫荣物资有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 徐小燕
审判员 李 杰
审判员 张 靖
二〇一八年三月二十二日
书记员 邓 威
执行催告通知书
履行义务人：
根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：
1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。
2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。
3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。
4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。
5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成�成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。
6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。
7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。
8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。
9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。
10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。
邮编�461000
地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口