湖北省汉川市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）鄂汉川刑初字第00390号
公诉机关湖北省汉川市人民检察院。
被告人杨忠珍，男，汉族，湖北省汉川市人，大专文化程度，汉川市财政局开发区分局会计。因涉嫌挪用公款罪，于2015年4月9日被刑事拘留，同年4月23日被逮捕。现羁押于汉川市第一看守所。
辩护人陈建华，湖北谛益律师事务所律师。
被告人刘某甲，湖北华芳服饰有限公司法人。因涉嫌挪用公款罪，于2015年4月14日被取保候审，同年5月6日被刑事拘留，5月21日被逮捕，5月29日被取保候审。
湖北省汉川市人民检察院以川检公诉刑诉（2015）391号起诉书指控被告人杨忠珍犯挪用公款罪、受贿罪、贪污罪，被告人刘某甲犯挪用公款罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。汉川市人民检察院指派检察员叶正洪出庭支持公诉，被告人杨忠珍及其辩护人陈建华、被告人刘某甲均到庭参加了诉讼。经孝感市中级人民法院批准，延长审理期限三个月。现已审理终结。
汉川市人民检察院起诉书指控，一、挪用公款
1、2013年6月3日，被告人杨忠珍、刘某甲经合谋后，由杨忠珍利用担任汉川市财政局开发区分局会计的职务便利，挪用本单位公款350万元，供刘某甲经营的华芳服饰有限公司和刘某乙经营的新海服饰有限公司归还湖北汉川农村商业银行股份有限公司的贷款。同年6月24日，二被告人经合谋后，再次挪用汉川市财政局开发区分局公款100万元给刘某甲、刘某乙经营的公司在银行贷款作为保证金使用。同年6月24日，刘某甲、刘某乙归还借款60万元，次日归还借款390万元。
2、2013年11月15日，被告人杨忠珍利用职务便利，挪用本单位公款70万元，供谢耀平从事营利活动。同年11月27日，谢耀平将上述款项归还。
二、受贿
2013年6月底，被告人杨忠珍利用职务便利，挪用汉川市财政局开发区分局公款供刘某甲使用后，在汉川市经济开发区一餐馆内，收受刘某甲给予的人民币1.8万元。
三、贪污
1、2012年底的一天，被告人杨忠珍利用职务便利，擅自决定将湖北博鑫通讯科技有限公司支付给汉川市财政局开发区分局的利息款3.2万元予以私分，被告人杨忠珍分得赃款1.7万元。
2、2014年初，被告人杨忠珍伙同熊某、周某，由熊某决定将湖北鸿起顺工贸有限公司支付给汉川市财政局开发区分局的利息款3万元予以私分，被告人杨忠珍分得赃款1万元。
3、2014年底的一天，被告人杨忠珍伙同周某利用职务便利，将湖北华城科技有限责任公司支付给汉川市财政局开发区分局的费用款1万元予以私分，被告人杨忠珍分得赃款0.5万元。
公诉机关提供了会计凭证、银行凭证、说明等书证，证人证言，二被告人的供述与辩解等证据，认为被告人杨忠珍的行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十四条、第三百八十五条、三百八十二条，应当以挪用公款罪、受贿罪、贪污罪追究其刑事责任；被告人刘某甲的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十四条，应当以挪用公款罪追究其刑事责任。提请本院，依法判处。
在开庭审理过程中，被告人杨忠珍辩解，自己主动向单位领导交代了挪用公款及贪污3.2万元的事实；另两笔贪污共得款1.5万元，是单位发的辛苦费。
被告人杨忠珍的辩护人辩称，1、指控被告人杨忠珍挪用公款第二笔，即挪用公款70万元证据不足。2、被告人杨忠珍主动向单位交代其挪用公款及第一笔贪污的事实，属自首；第二、三笔贪污是由单位领导决定，以辛劳费名义而被动接受的。3、被告人杨忠珍当庭自愿认罪，已退出了全部赃款。
经审理查明，公诉机关指控的事实属实。
另查明，案发后，被告人杨忠珍主动向本单位负责人交代了其挪用公款及第一笔贪污的事实。二被告人均退出了全部赃款。
上述事实，二被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有证人叶某、余某、刘某乙、周某、熊某等人的证言，预算拨款凭证、银行记帐凭证、对帐单、进帐单、业务交易凭条、转帐支票，个人借款合同，借款凭证、借款还款凭证，商户联保合同、商户联保授信协议，产品购销合同、提款申请，企业基本信息，有关文件及证明材料，讯问同步录音录像等证据证实，并经当庭举证、质证，足以认定。汉川市司法局向本院提交了对被告人刘某甲的调查评估意见书，建议对被告人刘某甲适用非监禁刑。
本院认为，被告人杨忠珍利用职务之便，挪用公款借给他人进行营利活动，情节严重，贪污公款数额较大，其行为已分别构成挪用公款罪、贪污罪；被告人刘某甲参与共谋挪用公款并进行营利活动，情节严重，其行为已构成挪用公款罪。公诉机关指控的事实及挪用公款罪、贪污罪的罪名成立。但指控被告人杨忠珍受贿罪的罪名不能成立，因其受贿未达到较大数额，不应以受贿罪追究其刑事责任。在挪用公款的共同犯罪中，被告人杨忠珍起主要作用，属主犯，被告人刘某甲参与共谋，起次要、辅助作用，属从犯，应从轻、减轻处罚。关于被告人杨忠珍的辩护人辩称，被告人杨忠珍挪用公款70万元证据不足的意见，经查，被告人杨忠珍挪用公款70万元给谢耀平进行营利活动的事实，虽然没有借款人谢耀平的证言，但有该款的拨款凭证、银行交易凭证等书证，以及本单位出纳余某的证言证实，被告人杨忠珍亦供认不讳，足以认定，故该辩护意见不能成立，本院不予采纳。在第一笔贪污的共同犯罪中，被告人杨忠珍起主要作用，属主犯；在第二、三笔贪污的共同犯罪中，被告人杨忠珍起次要、辅助作用，属从犯，应从轻、减轻处罚。被告人杨忠珍在办案机关未掌握其犯罪事实前，主动向本单位负责人交代了其挪用公款及起诉指控其第一笔贪污的事实，属自首，当庭自愿认罪，可以从轻、减轻处罚；被告人刘某甲如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，可以从轻处罚。二被告人均退出了全部赃款，可酌予从轻处罚。辩护人的相关辩护意见成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑》第三百八十四条第一款、第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第二款、第三款、第六十九条第一款、第五十二条、第六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第七十二条第一款、第七十六条和《最高人民法院最高人民检察院〈关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释〉》第一条第一款、第六条第（一）项、第十九条第一款的规定，判决如下：
一、被告人杨忠珍犯挪用公款罪，判处有期徒刑四年，犯贪污罪判处有期徒刑一年，并处罚金10万元，决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金10万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月9日起至2019年10月8日止。罚金限本判决生效的第二日起三十日内缴纳。）
二、被告人刘某甲犯挪用公款罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年；（缓刑考验期从判决确定之日起计算。依法实行社区矫正。）
三、被告人的违法所得依法予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省孝感市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 王志雄
审判员 王世杰
审判员 黄艳丽
二〇一六年六月八日
书记员 黄学华
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百八十四条第一款国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。
第三百八十二条第一款国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
第三百八十三条第一款第（一）项对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
第三百八十三条第二款对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
第三百八十三条第三款犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。
《最高人民法院最高人民检察院〈关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释〉》：
第一条第一款贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
第六条挪用公款归个人使用，进行营利活动或者超过三个月未还，数额在五万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额较大”；数额在五百万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额巨大”。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“情节严重”：
挪用公款数额在二百万元以上的；
第十九条第一款对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。