上海市杨浦区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）沪0110刑初984号
公诉机关上海市杨浦区人民检察院。
被告人郝某某，男，1993年2月16日出生，汉族，户籍在江苏省淮安市。
辩护人王寅翼，上海市海上律师事务所律师。
被告人李某2，男，1993年6月29日出生，汉族，户籍在四川省。
辩护人吴明耀，上海市中远蓝天律师事务所律师。
被告人李某1，男，1972年9月13日出生，汉族，户籍在安徽省，住上海市宝山区。
被告人李某3，男，1980年9月24日出生，汉族，户籍在安徽省。
辩护人孙天、周群，上海市同建律师事务所律师。
上海市杨浦区人民检察院以沪杨检公诉刑诉〔2017〕962号起诉书指控被告人郝某某、李某2、李某1、李某3犯盗窃罪，于2017年10月13日向本院提起公诉。经上海市第二中级人民法院指定本院审判，本院依法组成合�庭,适用简易程序公开开庭审理了本案。上海市杨浦区人民检察院指派检察员姚熙出庭支持公诉，被告人郝某某、李某2、李某1、李某3及辩护人王寅翼、吴明耀、孙天到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，2016年6月至10月间，被告人郝某某、李某2、李某1、李某3经高1、张某某、王某2、王红彬等人(均另案处理)纠集，先后分别结伙至本市长宁区、浦东新区、嘉定区、普陀区等处窃取国网上海市电力公司敷设于地下的休止电缆。其中，被告人郝某某等人至本市长宁区兴义路遵义南路口附近，窃得休止电缆10米，价值人民币1,700元(以下币种均为人民币)；被告人郝某某等人至本市浦东新区世纪大道潍坊路口附近，窃得休止电缆70米，价值14,000元；被告人郝某某、李某2等人至本市长宁区北翟路北渔路口附近，窃得休止电缆40米，价值7,160元；被告人郝某某、李�3、李某1等人至本市嘉定区华江公路临洮路口附近，窃得休止电缆20米，价值5,200元；被告人郝某某等人至本市普陀区沪太路宜川路口附近，窃得休止电缆700余米，价值21万余元。
2016年11月1日晚，被告人郝某某、李某3经高1等人纠集并结伙至本市嘉定区叶城路澄浏中路口盗窃休止电缆，共同窃得110余米、价值4万余元的休止电缆，但尚未将电缆从电缆井中拖出即被公安机关抓获。被告人李某2、李某1于2016年11月2日被公安机关抓获。
另查明，在上述期间被告人郝某某、李某1经高1等人纠集至本市浦东新区东方路浦电路，被告人郝某某、李某3经高1等人纠集至本市静安区共和新路南山路，被告人郝某某经高1等人纠集至本市普陀区江宁路宜昌路、虹口区汶水东路凉城路口等处盗窃休止电缆。
以上事实，被告人郝某某、李某2、李某1、李某3及各辩�人在开庭审理过程中均无异议，且有电力部门报案笔录、涉案电缆线路示意图，证人林某、谭某某的证言，证人高1、张某某、高某2、王某1、王某2、黄某某、叶某某、高某3、卞某某、田某等的证言及相关辨认笔录，上海市杨浦区价格认证中心出具的价格鉴定意见，上海市公安局杨浦分局扣押清单，上海市公安局杨浦分局刑事侦察支队出具的工作情况记录、“抓获经过”等证据证实，上述证据均经庭审质证属实，足以认定。
在本院审理期间，被告人李某2、李某1、李某3退出相关违法所得。
本院认为，被告人郝某某、李某2、李某1、李某3等人以非法占有为目的，秘密窃取公共财物，其中，被告人郝某某、李某3犯罪数额巨大，被告人李某2、李某1犯罪数额较大，其行为均已构成盗窃罪，且系共同犯罪，公诉机关指控的罪名成立，对被告人郝某某、�某2、李某1、李某3依法应予处罚。对于各被告人犯罪的事实、性质、情节、危害程度、退出违法所得等情况均在量刑中予以考虑。被告人郝某某、李某3等人2016年11月1日盗窃一节数额巨大，但系犯罪未遂。本案盗窃犯罪中既有既遂，又有未遂，对于被告人郝某某，数额均为巨大，达到同一量刑幅度，根据相关司法解释规定，应以盗窃罪既遂处罚，就犯罪未遂部分可在量刑时作为情节考虑；对于被告人李某3，数额既有巨大也有较大，分别达到不同量刑幅度，根据相关司法解释规定，应依照数额巨大的未遂予以处罚，就数额较大的既遂部分可在量刑时作为情节考虑。公诉机关关于被告人郝某某、李某2、李某1、李某3在各自参加的共同犯罪中均系从犯的意见，被告人李某3系犯罪未遂的意见，以及被告人郝某某、李某2、李某1、李某3到案后如实供述自己罪行的意见，本院�以采纳，根据《中华人民共和国刑法》，对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚，对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚，对于如实供述自己罪行的，可以从轻处罚，综合各被告人的犯罪事实及相关量刑情节，对被告人李某3依法应当减轻处罚，对被告人郝某某、李某2、李某1依法应当从轻处罚。为严肃国法，保护公共财产所有权，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十三条，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第三款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十二条第二款之规定，判决如下：
一、被告人郝某某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年六个月，罚金人民币七千元；
(刑期从判决执行之日起计算�判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月1日起至2020年4月30日止。罚金于本判决发生法律效力之日起十日内缴纳。)
二、被告人李某2犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，罚金人民币二千元；
(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决发生法律效力之日起十日内缴纳。)
李某2回到社区后，应当遵守法律、法规，服从监督管理，接受教育，完成公益劳动，做一名有益社会的公民。
三、被告人李某1犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，罚金人民币二千元；
(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决发生法律效力之日起十日内缴纳。)
李某1回到社区后，应当遵守法律、法规，服从监督管理，接受教育，完成公益劳动，做一名有益社会的公民。
�、被告人李某3犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，罚金人民币二千元;
(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决发生法律效力之日起十日内缴纳。)
李某3回到社区后，应当遵守法律、法规，服从监督管理，接受教育，完成公益劳动，做一名有益社会的公民。
五、犯罪工具予以没收，违法所得予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 孙斯汀
人民陪审员 陆金芳
人民陪审员 徐力勤
二〇一七年十一月二十三日
书 记 员 童晓婧
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
……
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条……
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》
第十二条……
盗窃既有既遂，又有未遂，分别达到不同量刑幅度的，依照处罚较重的规定处罚；达到同一量刑幅度的，以盗窃罪既遂处罚。