湖南省湘潭县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）潭刑初字第205号
公诉机关湖南省湘潭县人民检察院。
被告人潘某某，男，1973年11月29日出生于湖南省湘潭市，汉族，初中文化。1990年8月23日因犯盗窃罪被湘潭市岳塘区人民法院判处有期徒刑四年；2012年1月17日因犯盗窃罪被湘潭市岳塘区人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金一万元。2014年2月19日因涉嫌盗窃罪被湘潭县公安局监视居住。2014年7月8日，经本院决定取保候审。
辩护人张炯，湖南力攻律师事务所律师。
湘潭县人民检察院以潭县检刑诉（2014）第180号起诉书指控被告人潘某某犯盗窃罪，于2014年7月7日向本院提起公诉。本院依法组成由审判员谭凤明担任审判长，审判员罗雪姣、人民陪审员李胜会参加的合议庭，采用普通程序审理的方式公开开庭审理了本案，代理书记员黄聪担任记录。湘潭县人民检察院指派检察员赵峥峰出庭支持公诉，被告人潘某某及其辩护人张炯均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
湘潭县人民检察院指控：被告人潘某某以非法占有为目的，伙同他人入户盗窃，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人潘某某系从犯，同时适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十七条之规定。被告人潘某某在缓刑考验期限内犯新罪，同时适用《中华人民共和国刑法》第七十七条第一款、第六十九条之规定。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人潘某某对公诉机关指控其犯盗窃罪的罪名及犯罪事实均有异议。其辩称：是谭少波要其陪他去接账，不知道谭少波是去偷东西的，当发现谭少波不是去接账时，就走了，并不是起诉书中指控的“望风”。
被告人潘某某的辩护人张炯提出：1、公安机关在调查取证时有缺陷，认定被告人潘某某犯盗窃的证据不足。2、被告人潘某某接受讯问的时间是从2月18日晚上九点到2月19日早晨八点，不间断的讯问，导致被告人潘某某精神状态不好。3、被告人潘某某在讯问过程中有自残和自伤的行为，身体和心理处于不正常的状态。4、本案要等到谭少波到案后，才能对被告人潘某某的行为定性。
经审理查明：2014年1月2日13时许，谭少波（逃脱监视居住管控，现在逃）伙同被告人潘某某，从湘潭市乘坐9路公交车窜至湘潭县云湖桥镇侯家村竹山组杨炳林家，由被告人潘某某在屋外望风，谭少波翻墙入户，盗出一辆男式黑色新大洲本田二轮摩托车、香烟和100余元零钱等物品。谭少波骑盗窃的摩托车逃离现场时，遇杨炳林回家发现财物被盗，便组织人员查找，在附近一机耕路段将谭少波人赃并获，被告人潘某某则乘机逃离现场。经湘潭县价格认证中心鉴定，被盗物品摩托车及香烟价值共计4898元。
证实上述事实的证据有：
一、同案犯谭少波供述：2014年1月1日晚上我在湘潭市沙子岭一个网吧（不记得名字了）上网，碰到“帽子”（即被告人潘某某）讲去云湖桥那边看看（我知道是去偷东西），我就同意了。第二天早上10点多钟，我们两个一起从网吧出来，我随身携带了钳子、起子等工具，用一个黑色腰包装着，抓在手上。然后我们两个到砂子岭转盘处坐了九路车，到七里铺下的车，再走路寻找目标。我们在一户人家看到门锁了，家里没人。我要“帽子”站在屋后望风，我一个人翻墙进去，屋的后门没锁，我就进了屋，在堂屋里看见一辆男式摩托车，上面还插了钥匙，就想等下把摩托车偷走。然后我又在屋里到处乱翻，在一个衣柜子里找到了一些烟（有芙蓉王、精品白沙烟，具体多少包我记不清了），拿了之后放在摩托车挡泥板的格子内。然后又在衣柜内找到了一些零钱（大多的一角、五角的，最大面值只有5元的）和几个铜币，我把零钱和铜币放在自己裤子口袋里面。之后我打开大门，推出摩托车，再把大门关上。最后我骑着摩托车从那户人家出来了，准备到大路上等“帽子”出来。刚从那户人家出来，就碰到一个男的骑着一辆摩托车，拖了一个女的来了，他们看见我后就来栏我，我加油想冲过去，结果还是被他们拦住了，一下子来了好多群众，把我扭住了，我还想跑，他们就动手打我，之后我受伤动不了，他们就报了警。
二、被告人潘某某供述：2014年元旦左右的一天，具体日子我记不清了，谭少波一个人到我家里来找我，当时我一个人在家。和谭少波交谈的时候，他就问我现在湘钢里面的“效益”怎么样，我明白他是指湘钢里面有没有东西可偷，他还透漏他准备邀人一起到湘钢来偷点东西换钱。我当时考虑自己正在缓刑期间，所以就告诉他湘钢现在不好搞。第二天上午十点多谭少波用他的手机（具体哪个号码不记得了）打我电话，要我到湘潭市雨湖区韶山西路一个小旅社（在湘潭宾馆旁边，当时他住那里，旅社具体什么名字没留意）。之后我就一个人坐公交车到旅社跟谭少波碰了面。在旅社房间内，谭少波就拿出一个矿泉水自制的吸毒工具要我也吸两口，我当时知道是毒品就没有去搞，谭少波自己吸了几口，吸完之后谭少波就跟我讲：“现在快过年了，你现在状况也不太好，不如你跟我一起去楠竹山那边，大家搞点钱。”我听他这样讲就知道他是要我一起去偷东西。我当时因为身上没有钱用了，所以就答应他了。之后我跟谭少波就从旅社动身，在韶山路上坐了9路公交车经320国道往楠竹山方向走，在车上我睡着了，一直到了云湖桥镇七里铺路口时，谭少波将我叫醒，讲到地方了。之后我就和他一起下了车。下车后我就和谭少波往国道右侧的一条小路走。在路上我们两个一直闲聊，走了大概十多分钟，我们到了一个上坡的地方，谭少波就指着坡上的一户人家跟我讲：“你帮我去看看那户人家有人不。”我听了他的就去那户人家的门口望了一下，通过玻璃门看到家里并没有人，只养了条狗。于是我又回来告诉谭少波那户人家没有人在家。这个时候我就知道谭少波今天是准备偷这户人家的东西。之后谭少波又对我讲：“你帮我在外面望风，我进去打个转。”听了他的话我就站到那户人家后面的坡上去了。谭少波就一个人进去了，他具体是从哪里进去的我不清楚。我在后面的山上等了十多分钟，还是没有看到谭少波人，等了那么久我心里害怕，所以就一个人走了。我一个人从小路绕出来，到了韶山公路后就打谭少波的电话，但谭少波一直没接电话。我当时还想谭少波要不就是偷东西想独吞不接我电话，要不就是还在继续实施盗窃没空接，根本没想到他会被抓。之后我打电话要我朋友过来接的我回家。
三、被害人陈某某陈述，证实其家里被盗的事实及被盗的相关物品和抓获谭少波的经过。
四、被害人许某某陈述，证实她当时还看到一个陌生男子站在她家屋后面大约50米左右的位置，当时发现这个偷车的人的时候，那个人就走了。
五、证人李某某、陈某某的证言，证实了抓获谭少波的具体经过；
六、本案的综合证据有：谭少波指认同案犯潘某某的辨认笔录及照片；现场勘查笔录及被盗现场方位示意图；扣押物品、文件清单；潭县价认鉴（2014）22号价格鉴定结论书，被告人潘某某身份信息资料；抓获经过说明；湖南省湘潭市岳塘区人民法院（2012）岳刑初字第15号刑事判决书，证实被告人潘某某曾犯盗窃罪，且现在处于缓刑考验期。
上述证据经庭审质证、认证，证据确实、充分，足以认定。
本院认为：被告人潘某某以非法占有为目的，伙同他人入户盗窃，数额较大，其行为已构成盗窃罪，依法应予惩罚，公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人潘某某系从犯，依法可以从轻处罚。被告人潘某某在缓刑考验期限内犯新罪，依法应当撤销缓刑，予以数罪并罚。被告人潘某某辩称：是谭少波要其陪同去接账，不知道谭少波是去偷东西的，当发现谭少波不是去接账时，就走了，并不是起诉书中指控的“望风”的辩解意见。经庭审查明：被告人潘某某事先与谭少波共同商议实施盗窃，且在现场望风。有同案犯谭少波的供述及相关证据予以证实，且证据之间相互印证，故对被告人潘某某提出的辩解意见，本院不予采纳。被告人潘某某的辩护人张炯提出：公安机关在调查取证时有缺陷，认定被告人潘某某犯盗窃的证据不足；被告人潘某某接受讯问的时间是从2月18日晚上九点到2月19日早晨八点，不间断的讯问，导致被告人潘某某精神状态不好；被告人潘某某在讯问过程中有自残和自伤的行为，身体和心理处于不正常的状态；本案要等到谭少波到案后，才能对被告人潘某某的行为定性的辩护意见，与庭审查明的事实不符，公安机关的调查取证并无不当，证据来源合法。且有被告人潘某某的供述及同案犯谭少波的供述予以证实；被告人潘某某虽然在讯问期间有自残的行为，但不影响对其行为的定性，故对辩护人提出的上述辩护意见，本院不予采纳。为维护社会管理秩序，保护公私财产权利不受侵犯，根据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十九条、第七十七条第一款之规定，判决如下：
一、撤销湖南省湘潭市岳塘区人民法院（2012）岳刑初字第15号刑事判决书中对被告人潘某某的缓刑三年。
二、被告人潘某某犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元，加前罪判处的有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元，合并有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币一万一千元，决定执行有期徒刑二年零二个月。并处罚金一万一千元。（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，罚金已缴纳一万元，余下罚金一千元限在判决书生效后十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内通过本院提出上诉，上诉于湖南省湘潭市中级人民法院，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 谭凤明
审 判 员 罗雪姣
人民陪审员 李胜会
二〇一四年八月五日
代理书记员 黄 聪
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十九条判决宣告以前一人犯罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍需执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理制度，或者违反人民法院判决中的禁制令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。