天津市津南区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）津0112刑初119号
公诉机关天津市津南区人民检察院。
被告人马荣斌，男，1981年8月4日出生于天津市红桥区，汉族，中专文化，无职业，户籍地天津市红桥区，案发前住天津市静海县独流镇。2011年8月因犯诈骗罪被天津市红桥区人民法院判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币二万元。2015年11月10日刑满释放。因涉嫌盗窃罪于2017年10月28日被刑事拘留，同年12月1日被逮捕。现羁押于天津市津南区看守所。
天津市津南区人民检察院以津津南检公诉刑诉〔2018〕81号起诉书指控被告人马荣斌犯盗窃罪，于2018年2月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。天津市津南区人民检察院指派检察员胡鹏、书记员牛桂尧出庭支持公诉，被告人马荣斌到庭参加诉讼。现已审理终结。
天津市津南区人民检察院指控：2016年1月至3月间，被告人马荣斌与张某3（另案处理）预谋后，以在墙体上掏洞、用砖头砸碎玻璃墙等手段，先后在天津市津南区等地的多家商店盗窃作案六起，盗窃手串、翡翠雕件、手机、平板电脑、香烟、耳机等物品共计价值人民币116658元，其中价值共计人民币8820元的财物属盗窃未遂。案发后，被告人马荣斌被公安机关抓获归案。
为证明上述事实，公诉机关当庭宣读和出示了被害人陈述、同案犯供述、证人证言、书证、鉴定意见、辨认笔录等证据。
公诉机关认为，被告人马荣斌以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任。其曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应当从重处罚。因其部分盗窃行为因意志以外的原因未能得逞，属犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。提请本院判处被告人马荣斌有期徒刑五年至七年，并处罚金。
被告人马荣斌辩称，其未参与公诉机关指控的第一起和第二起盗窃事实，而且被盗物品的鉴定价值过高。
经审理查明:1、2016年2月27日凌晨，被告人马荣斌与张某3预谋后，携带钳子、口罩等作案工具，来到天津市南开区鞍山西道287号马某经营的三星苹果手机专卖店，用钳子剪断该店卷帘门门锁，张某3负责望风，被告人马荣斌进入店内，盗窃苹果牌Iphone6S手机1部、三星手机8部、苹果牌IpadAir1平板电脑1部、苹果牌IpadAir2平板电脑1部、小米手机3部、酷派手机2部、YOTAPHONE手机6部、手提电脑包2个、中华香烟8盒等财物。后将所窃物品除香烟自用外，其余均销卖得款连同赃款一同挥霍。
2、2016年3月17日凌晨，被告人马荣斌与张某3预谋后，携带上述作案工具再次来到马某经营的三星苹果手机专卖店，用钳子将门锁剪断，并用榔头将玻璃墙砸碎，进入店内盗窃品胜蓝牙耳机3个、贝斯特牌充电宝8个、现金人民币300元等财物。后将所窃物品销卖得款连同赃款一同挥霍。
经鉴定，上述两起案件，被盗物品价值共计人民币90513元。
3、2016年3月24日晚至25日凌晨，被告人马荣斌与张某3预谋后，来到天津市津南区双港镇泗水道人人乐超市底商蒋某经营的迪信通手机店，用砖头将玻璃墙砸开进入店内，盗窃海尔、海信、飞利浦、联想等品牌手机5部、移动电源4个、耳机11个、手机存储卡4个、手机配件2个、现金500元等财物。后将所窃物品均销卖得款连同赃款一同挥霍。经鉴定，上述被盗物品价值共计人民币1485元。
4、2016年3月26日0时许，被告人马荣斌与张某3预谋后，携带斧子、口罩、防狼喷雾剂等作案工具来到天津市津南区双港镇微山南路郭黄庄村郭某1经营的广源堂手机店，用斧子将该店旁饭馆的外玻璃墙砸碎进入饭馆，又用斧子将手机店与饭馆之间的墙砸开一洞口，钻入店内，盗窃苹果手机3部。郭某1经连接手机的报警器觉察后赶到手机店。被告人马荣斌及张某3见状分散逃跑，张某3在逃跑过程中将装有斧子的挎包扔弃在路边，并用防狼喷雾剂先后对追赶的郭某1等人进行喷射逃脱。后公安机关将遗弃在饭馆门前的2部Iphone手机（经鉴定，价值共计人民币8820元）扣押并发还郭某1。经鉴定，被盗3部手机价值共计人民币12480元。
综上，被告人马荣斌参与盗窃作案四起，涉案价值共计人民币105278元，其中盗窃未遂价值共计人民币8820元。案发后，被告人马荣斌被公安机关抓获归案。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、被害人蒋某的陈述，证明其所在的位于河西区商的迪信通手机店于2016年3月25日发现被盗的情况。
2、被害人马某的陈述，证明其经营的天津悦购通信信息技术有限公司（位于南开区鞍山西道287号底商三星苹果专卖店）于2016年2月27日和3月17日发现被盗的情况。
3、被害人郭某1的陈述，证明其经营的位于天津市津南区的广源堂手机店于2016年3月26日凌晨发现被盗的情况。
4、证人郭某2的证言，证明其于2016年3月26日凌晨发现隔壁广源堂手机店被盗的情况。
5、证人张某1的证言，证明其所在的位于南开区鞍山西道287号苹果三星专卖店于2016年3月17日发现被盗窃的情况。
6、证人张某2的证言，证明其是健晶打卤面馆的老板。2016年3月26日凌晨，有人通过其面馆钻入隔壁的广源堂手机店盗窃手机的情况。
7、同案犯张某3的供述辨认笔录，证明其伙同马荣斌实施盗窃的情况。
8、扣押、发还清单，证明扣押苹果手机2部发还郭某1的情况。
9、鉴定意见、采购进货单、被盗手机说明、更正说明等书证，证明被盗物品价格的情况。
10、现场勘验笔录、现场图及现场照片，证明被盗现场的情况。
11、辨认笔录，证明被告人马荣斌辨认盗窃地点及同案犯张某3的情况。
12、天津市津南区人民法院（2016）津0112刑初423号刑事判决书，证明同案犯张某3被判刑的情况。
13、天津市红桥区人民法院刑事判决书及释放证明书，证明被告人马荣斌被判处刑罚的情况。
14、《全国公安机关DNA数据库应用系统》比中报告单，证明在广源堂通信器材经营部被盗现场遗留的斧子上发现马荣斌DNA的情况。
15、案件来源及抓获经过，证明被告人马荣斌被抓获的情况。
16、常住人口信息表，证明被告人马荣斌的出生日期及住址情况。
本院认为，被告人马荣斌以非法占有为目的，伙同他人多次秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪，属共同犯罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。本案中，仅有同案人张某3的供述及辨认笔录证实被告人马荣斌参与了公诉机关指控的第一起和第二期犯罪事实，无其他证据予以佐证，故本院对该两起事实不予认定。被告人马荣斌提出被盗物品鉴定价值过高的辩解，无事实和法律依据，本院不予采纳。鉴于被告人马荣斌曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应当从重处罚；其归案后如实供述自己的罪行，依法对其从轻处罚；由于部分犯罪行为因其意志以外的原因而未能得逞，对该部分盗窃犯罪比照既遂犯从轻处罚。公诉机关量刑建议适当，本院予以采纳。量刑时考虑到被告人的犯罪情节、认罪态度、悔罪表现及对于社会的危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十三条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人马荣斌犯盗窃罪，判处有期徒刑五年九个月，并处罚金人民币三万五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年10月28日起至2023年7月27日止。罚金于判决生效后三日内缴纳。）
二、责令被告人马荣斌与同案犯张军连带退赔违法所得人民币96458元，发还相关被害人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向天津市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 赵冀军
代理审判员 张宝晶
人民陪审员 杨金环
二〇一八年五月十五日
书 记 员 王金梦
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条：盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十三条：已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。