河北省秦皇岛市山海关区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）冀0303刑初87号
公诉机关河北省秦皇岛市山海关区人民检察院。
被告人曹某某，女，1982年3月21日出生，汉族，中专文化，无业，户籍所在地：河北省秦皇岛市昌黎县，捕前住：河北省秦皇岛市海港区。该因涉嫌犯非法经营罪于2015年12月1日被刑事拘留，同年12月17日被逮捕。
辩护人张海鸿，河北渤海明达律师事务所律师。
被告人徐扬，男，1989年10月29日出生，汉族，大专文化，无业，户籍所在地：吉林省白山市长白朝鲜族自治县，现住址：吉林省白山市长白朝鲜族自治县。该因涉嫌犯非法经营罪于2015年12月24日被刑事拘留，2016年1月25日被逮捕，同年2月3日被变更强制措施为取保候审。
辩护人杨景明，河北君德风律师事务所律师。
被告人陈俞佑（曾用名“陈和冶”），男，1991年4月19日出生，汉族，大专文化，无业，户籍所在地：广东省揭阳市榕城区，现住址：广东省揭阳市榕城区。该因涉嫌犯非法经营罪于2015年12月4日被刑事拘留，同年12月17日被逮捕，2016年2月3日被变更强制措施为取保候审。
辩护人王铁柱，河北晟秦律师事务所律师。
被告人刘福刚，男，1976年2月11日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地：辽宁省丹东市振兴区，捕前住同上。该因涉嫌犯非法经营罪于2016年3月8日被刑事拘留，同年3月22日被逮捕。
辩护人孙玉仁，河北昊宇律师事务所律师。
河北省秦皇岛市山海关区人民检察院以山检公诉刑诉【2016】75号起诉书指控被告人曹某某、徐扬、陈俞佑、刘福刚犯非法经营罪，于2016年9月1日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。河北省秦皇岛市山海关区人民检察院指派检察员陈颖出庭支持公诉，被告人曹某某及其辩护人张海鸿、被告人徐扬及其辩护人杨景明、被告人陈俞佑及其辩护人王铁柱、被告人刘福刚及其辩护人孙玉仁到庭参加诉讼。现已审理终结。
河北省秦皇岛市山海关区人民检察院指控：自2014年起，被告人曹某某、徐扬、陈俞佑、刘福刚在违反我国烟草专卖相关规定的情况下，大量经营卷烟。其中，曹某某非法经营数额为32万元，徐扬非法经营数额为16.2万元，陈俞佑非法经营数额为12万元，刘福刚非法经营数额为8万元。1、被告人刘福刚通过网络平台结识被告人徐扬后，通过网络支付平台付款、快递公司邮寄的方式，销售给徐扬卷烟价值约8万余元。2、被告人徐扬通过网络平台结识被告人曹某某后，将从被告人刘福刚以及李宗元（身份不详）处所购买的卷烟，通过网络支付平台付款、快递公司邮寄的方式销售。其中，销售给曹某某卷烟价值约5万元，销售给“雨夜”（身份不详）卷烟价值约4万元，销售给“外烟批发”（身份不详）卷烟价值约6.2万元，销售给许某卷烟价值约1万元。3、被告人陈俞佑通过网络平台结识被告人曹某某、孙某后，通过网络支付平台付款、快递公司邮寄的方式销售卷烟。其中，销售给曹某某卷烟价值10万余元，销售给孙某卷烟价值约2万元。4、被告人曹某某将从被告人陈俞佑、徐扬处购进的卷烟，连同在林汝冰（身份不详）处购进价值约17万元的卷烟，共计价值约32万元，通过网络平台销售给孙某、朱某等人。被告人曹某某、徐扬、陈俞佑、刘福刚均系被抓获归案。认定上述事实的证据有：被查获的卷烟、抓获经过、证人孙某、朱某等人的证言、被告人曹某某、徐扬、陈俞佑、刘福刚的供述与辩解、辨认笔录、搜查笔录、电子数据等。被告人曹某某、徐扬、陈俞佑、刘福刚违反国家规定，未经许可经营卷烟，扰乱市场秩序，情节严重，行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。
被告人曹某某辩称，自己销售的金额不到10万，公诉机关指控的销售金额过高，当庭表示认罪、悔罪。辩护人张海鸿辩称，对公诉机关指控的罪名没有异议，但对指控的数额有异议，其与陈俞佑交易的10万元货物中还包含茶叶等其他物品；与徐扬的交易金额为5万元左右，其中有1万元的化妆品、明太鱼，3万元的烟。对于指控与林汝冰的交易，只有曹某某的供述，证据不够确实充分，不应予以认定。根据曹某某、徐扬、陈俞佑的供述可以认定曹某某从徐扬、陈俞佑购买卷烟共计14万元，根据证人证言可以认定曹某某销售金额为8万元，所以起诉指控的32万元没有充足的证据证实。曹某某如实坦白，有悔罪态度，且之前不知道没有销售许可证是违法行为，愿意接受法律处罚，家庭比较困难，建议对其适用缓刑。
被告人徐扬辩称销售给曹某某的烟不到5万元，其中包含价值约1万元的化妆品，自己总共销售香烟的金额5万元左右，当庭表示认罪、悔罪。辩护人杨景明辩称：一、徐扬已经办理了烟草专卖零售许可证，其有资格从事香烟的零售，不应认定为有罪。二、徐扬所售烟款不满5万元。1、从徐扬、曹某某、许某、刘福刚的笔录可以查明徐扬销售给曹某某的卷烟是3万元，销售给许某6、7千元，合计金额也不超过5万元。2、起诉书中指控的徐扬销售给“雨夜”4万元、“外烟批发”6.2万元的卷烟，公诉机关没有提供相关证据加以证明，仅凭徐扬第二次笔录中一次提到有此交易，而认定徐扬相应的销售卷烟数额，属于证据不足。三、这几名被告人的最终供述，对于销售香烟的金额基本吻合，当庭几名被告人也对自己笔录内容加以确认，故笔录中有矛盾之处应当以后者及当庭陈述为准。四、本案公诉人认定徐扬有罪的主要证据只有被告人的口供，无其他证据印证，无法证明徐扬有罪。五、如果认定徐扬其没有资格销售香烟，销售香烟的数额又超过5万，也应考虑从轻、减轻处罚，判处免除刑事责任或适用缓刑。1、徐扬作为一个20多岁的年轻人，对社会了解不够，虽然名下有贸易公司，但对公司经营及烟草专卖相关法律法规并不了解，向其他地区销售香烟是否违规更是一无所知，所以徐扬主观恶性极小，即使有违反法律规定之处也是无心之过。2、徐扬平时表现良好，没有受过任何刑事处罚或出现违纪行为，发生本案后徐扬及其名下公司无论是否有资格销售香烟，无论徐扬是否被判决有罪，徐扬及其名下公司也不再做烟草生意，以后也不会给社会带来危害性。3、徐扬不存在人身危险性，事发前一直表现良好，在取保候审期间，没有作任何违法违纪行为，不存在人身危险性。综上，徐扬名下有烟草专卖局颁发的烟草专卖零售许可证的情况下零售卷烟，且出售的卷烟价值不超过5万元，应依法判决徐扬无罪。如果认定徐扬售烟行为构成犯罪，念在其主观恶性极小，之前没有任何违法犯罪行为，回归社会没有人身危险性，建议对其免除刑事处罚或适用缓刑。
被告人陈俞佑对公诉机关指控的事实没有异议，并当庭自愿认罪。辩护人王铁柱辩称，陈俞佑到案后能够如实供述，认罪态度好，具有坦白情节，悔罪表现，情节不是特别严重，社会危害性相对较小，之前无违法犯罪记录，愿意接受刑罚处罚，可从轻处罚，建议对其适用缓刑。
被告人刘福刚对公诉机关指控的事实无异议，并当庭自愿认罪。辩护人孙玉仁辩称，刘福刚没有犯罪前科；社会危害性较小；认罪、悔罪，当庭自愿认罪；家庭生活困难，为了多赚点钱帮别人代买香烟，而且是家庭的主要劳动力。建议对其从轻处罚。
经审理查明：自2014年起，被告人曹某某、徐扬、陈俞佑、刘福刚在违反我国烟草专卖相关规定的情况下，大量经营卷烟。其中，刘福刚非法经营数额为8万元，徐扬非法经营数额为8万元，陈俞佑非法经营数额为12万元，曹某某非法经营数额为14万元。
1、被告人刘福刚通过网络平台结识被告人徐扬后，通过网络支付平台付款、快递公司邮寄的方式，销售给徐扬卷烟价值8万余元。
2、被告人徐扬通过网络平台结识被告人曹某某后，将从被告人刘福刚等人处所购买的卷烟，通过网络支付平台付款、快递公司邮寄的方式，销售给曹某某卷烟价值约4万元，销售给许某卷烟价值约1万元。
3、被告人陈俞佑通过网络平台结识被告人曹某某、孙某后，通过网络支付平台付款、快递公司邮寄的方式，销售给曹某某卷烟价值10万元，销售给孙某卷烟价值约2万元。
4、被告人曹某某将从被告人陈俞佑、徐扬处购进的价值约14万元的卷烟，通过网络平台销售给孙某、朱某等人。
另查明，被告人曹某某、徐扬、陈俞佑、刘福刚均系被抓获归案。
认定上述事实的证据有：
1、被告人刘福刚的供述，证实：刘福刚在没有烟草专卖许可证的情况下，自2014年8月开始销售卷烟，在QQ聊天平台认识的两三个人以及江边摆摊人处进货，通过网上销售。曾通过QQ销售给吉林白山的徐扬价值约15万元的卷烟，徐扬通过支付宝付款，刘福刚将烟直接邮寄给向徐扬卖烟人员。最后一次和徐扬交易是在2015年11月份，经过联系后，刘福刚直接将两箱鸭绿江邮寄至河南省安阳市，并通过支付宝收取徐扬货款。徐扬的QQ名为我就是我。刘福刚之后又供述称，其与徐扬的交易的15万元货物中不只有烟，还有明太鱼、海参。刘福刚向外销售卷烟的QQ名为“朝鲜烟”，使用的只有一个支付宝账户。庭审中，刘福刚供述销售给徐扬的烟大概价值8万元。
2、被告人徐扬的供述，证实：（1）徐扬在没有烟草专卖许可证的情况下，自2014年6月开始通过QQ和微信销售锦绣江山、鸭绿江等品牌卷烟，还有一个淘宝店叫佳业外贸，这个淘宝店卖的物品展示的是烟灰缸、袜子，实际卖的都是香烟，因为淘宝店不允许卖香烟。徐扬所售香烟是在李宗元和QQ好友“朝鲜烟”等处购进。自2014年6、7月份开始在“朝鲜烟”（253795294）处购进价值约8万卷烟，“朝鲜烟”的支付宝账号名为北风（*艳萍）。（2）2014年7、8月份开始，向QQ好友“倩兮”（曹某某）出售卷烟，由“倩兮”在徐扬经营的淘宝店铺佳业外贸上以烟灰缸、袜子等形式下单，支付宝付款、快递送货，主要邮寄到秦皇岛市海港区东方明珠城G区曹某某处。向QQ好友“朝鲜烟特卖”出售价值约2万余元的香烟，QQ号40×××66，电话187××××8337，阿里旺旺名为润蔗古方红糖，支付宝账号152××××6439,辽宁盘锦人。在之后的供述中称，销售给曹某某的4万元左右的香烟，还有1万余元的化妆品，曹某某一共支付宝付款5万元。
3、证人许某的证言，证实：许某通过润蔗古方红糖的淘宝店铺销售红糖、烟油、明太鱼，其中销售卷烟价值约1万余元。其所售卷烟系从淘宝佳业外贸购进，以购买袜子、烟灰缸等物品的名义拍下锦绣江山、鸭绿江、和平三种卷烟，通过支付宝付款，对方邮寄送货。
4、被告人陈俞佑的供述，证实：（1）2015年8月底，一个微信名为“倩兮”的女子加其为好友，之后以“中华5000”145元一条、“出口中华”260元一条、“阿里山”125元一条、“南阳罐装红双喜”65元一条的价格多次向其购买共计价值10余万元的卷烟，邮寄送货，支付宝付款，二人之间除烟款外无其他经济往来。其中大部分寄给秦皇岛市海港区东方明珠城“曹霞”，两三次寄给安徽省“曹军”（“倩兮”的弟弟）。最后一次向“倩兮”出售卷烟系2015年11月下旬的一天，以145元一条的价格出售40条中华5000，分三四天寄出，通过支付宝110×××＠ｑｑ.ｃｏｍ收到约33条烟款，剩余烟款尚未收到。2015年12月1日左右，“倩兮”的弟弟告诉陈俞佑：“倩兮”出事被抓，不要再和“倩兮”联系并删除微信。为避免被牵连，将“倩兮”及其弟弟的微信删除。所售卷烟系在揭阳市榕城区北环路附近市场购买。此外还向曹某某销售过不足1000元的广式腊肠。（2）陈俞佑通过“倩兮”与山东省东营市的“孙先生”取得微信联系，之后以牡丹130元一条、大前门45元一条、阿里山125元一条的价格向其出售价值约2万元的卷烟，通过支付宝110×××＠ｑｑ.ｃｏｍ、159××××3778收取货款，二人之间无其他经济往来。最后一次向“孙先生”销售卷烟系2015年11月，以130元一条的价格购买2条牡丹，邮寄送货、微信红包付款。因“倩兮”出事被抓，陈俞佑将“孙先生”的微信删除。并证实，陈俞佑无销售烟草许可证。
5、被告人曹某某的供述，证实：（1）曹某某自2014年8月开始在没有烟草专卖许可证的情况下销售香烟，累计购进价值约40余万元的香烟，大部分均已销售，共计盈利约7万余元。2014年8月份，曹某某通过QQ聊天认识陈俞佑后互加微信好友,截至2015年10月从陈俞佑处购进共计价值约18万元的卷烟，其中包括中华5000、出口中华、阿里山、南阳罐装红双喜等品牌，每条卷烟加价10-30元后销售给朱某、杨某、张某1、李某、王某、孙某等人。快递送货、货到后支付宝付款。（2）2014年8月通过QQ聊天认识网名为“朝鲜香烟”的徐扬，截至2015年10月底，共从徐扬处购进价值约5万元的卷烟，包括鸭绿江、锦绣等品牌，每条卷烟加价10-20元后销售给朱某、杨某、张某1、李某、王某、孙某等人。快递送货、货到支付宝付款。其中最后一次购进卷烟系2015年10月中旬，购进10条鸭绿江，均已销售。（3）所购进的卷烟销售给朱某、杨某、张某1、李某、王某等人，直接送货，有时现金付款、有时支付宝付款。孙某也在曹某某处购买卷烟，并将部分卷烟销售给“祥子”，均为邮寄送货、支付宝付款。后曹某某介绍孙某和陈俞佑直接联系。2015年暑期，曹某某在孟家馨苑16号楼居住期间，曾通过微信向该小区名为“什么娇”的女子销售三、四次卷烟，共计约六条，由曹某某将烟送至楼下，支付宝付款，该女子的支付宝号为“娇”。（4）陈俞佑网名“奔跑的蜗牛”，曹某某所用支付宝账号为114×××＠ｑｑ.ｃｏｍ和150××××4292，曹某某经营卷烟所用微信名、QQ名均为“倩兮”，号码是×××。（5）在之后的供述中称，在小佑处购进卷烟和广式腊肠；在徐扬处购进价值3万余元的卷烟和1万余元的韩国化妆品；卖给孙某卷烟，借给孙某6000元，孙某已归还4500元；卖给朱某价值约2万元卷烟;与王某、李某之间仅有买卖卷烟的经济往来。
6、证人郭某系山海关区烟草专卖局的稽查人员，其证言证实：2015年8月25日，烟草专卖局接到报案得知“倩兮”在微信上销售假烟，“倩兮”未取得烟草专卖零售许可证，其所售的金玉溪、硬辉云烟、中华、牡丹、大前门等各种卷烟均为非正规烟厂生产。“倩兮”的微信号为×××,支付宝账号为150××××4292。
7、证人孙某的证言及辨认笔录，证实：（1）孙某于2013年夏天认识曹某某，互加微信成为好友。自2014年11月开始至2015年11月底，孙某与曹某某交易20-30次，购进价值约21000元的卷烟。均是支付宝付款，邮寄送货，孙某支付宝账号为151××××9320，二人之间的支付宝往来均为烟款。（2）孙某经曹某某介绍认识广东的陈俞佑，在陈俞佑处购买20-30次卷烟，邮寄送货、支付宝付款，共计交易价值约28000-29000元，二人之间的支付宝往来均为烟款。孙某购买卷烟的微信名为“义薄云天”。（3）辨认笔录证实其能辨认出曹某某。
8、证人张某1的证言，证实：2014年10月，张某1通过微信加东方明珠城6栋一个卖香烟女子为好友后，多次向其购进卷烟并在朋友圈销售，现金付款，实物交货。购进的牌子有阿里山、景泰蓝、白皮中华、白皮玉溪、牡丹、兰玉溪、鸭绿江、锦绣江山、阿诗玛，共计价值约1万余元。卖烟女子的手机号为182××××0163，张某1的微信号为×××，微信名为进口烟代购。
9、证人杨某的证言及辨认笔录，证实：杨某自2015年3月开始在曹某某处购买卷烟，其中包括锦绣江山、金玉溪、小熊猫、大前门、阿诗玛、三五、中华、牡丹、红双喜等品牌，通过支付宝支付部分烟款约16000元。其中红双喜进价90元、三五进价150元、阿诗玛进价120元、中华进价200元。杨某支付宝账户为138××××0683。辨认笔录证实其能辨认出陈中华就是帮曹某某送烟的男子。
10、证人王某的证言，证实：王某自2015年4月至11月，通过微信在姓曹女子处多次购买卷烟，其中2条小熊猫价值360元，2条苏烟价值560元，2条三五价值300元，6条阿里山景泰蓝价值1140元，5条阿诗玛价值450元，2条红双喜价值200元，1条金阿诗玛价值80元，4条牡丹价值520元，共计花费3570元人民币。大多数现金付款，有时微信转账付款，每次均为姓曹女子送货至大秦华府北门。该女子微信号为×××,微信名为“倩兮”，居住在海港区东方明珠城，王某的微信号为137××××7773。
11、证人闫某的证言及辨认笔录，证实：闫某自2015年10月开始通过微信在“倩兮”处购买卷烟，其中4条阿诗玛，每条100元购买，2条大前门，每条65元购买，一条绿摩尔，100元一条购买，一条玫瑰，100元一条购买。“倩兮”送货、现金付款。闫某的微信号为×××，微信名为“相思玫瑰”。辨认笔录证实其能辨认出曹某某。
12、证人张某2的证言及辨认笔录，证实：张某2自2015年3月至5月期间多次在“倩兮”处购买卷烟，支付宝付款，由“倩兮”送货至张某2位于孟家馨苑的住所或张某2到“倩兮”居住的该小区17号楼取货。种类包括牡丹、大前门、蓝玉溪等品牌，共计花费月2000元，自用一部分，转卖约10条。并证实，倩兮姓曹，2015年5月份之前居住于孟家馨苑，2015年5月份之后居住于海港区东方明珠城，二人之间支付宝往来均为烟款。辨认笔录证实其能辨认出曹某某。
13、证人张某3的证言及辨认笔录，证实：张某3自2015年7、8月份加“倩兮”为微信好友后，多次通过微信向其购买卷烟，其中冈山50元一条、爱喜80元一条、孔雀阿诗玛100元一条、绿摩尔100元一条，共计花费800元，张某3到热电里小区附近取货，除4、5次现金付款外，其余均为微信转账。张某3的微信号码为180××××7561，“倩兮”的微信号为×××。二人之间的微信转款均为烟款。“倩兮”居住在东方明珠城附近。辨认笔录证实其能辨认出曹某某。
14、证人李某的证言及辨认笔录，证实：李某自2014年11月至2015年6月，在微信名为“倩兮”的姓曹女子处购买卷烟自用，其中牡丹约150元一条、扁盒玉溪190元一条、绿盒小熊猫约180元一条、细烟小绿盒南京约240元一条，共计购买约10次，花费1万余元，均为支付宝付款，李某取货。李某微信号为×××，微信名为“独家记忆”，支付宝账号为150××××6188元。二人之间的支付宝交易均为烟款。辨认笔录证实其能辨认出曹某某。
15、证人朱某的证言，证实：2014年7月份，朱某通过微信以120元一条的价格向“倩兮”购买2条骆驼牌香烟，因住同一小区上门取货，现金付款。之后朱某做“倩兮”的代理，从“倩兮”处取货加价20-30元后卖出。自2014年7月，从曹某某处购进共价值58000元的中华、苏烟、大前门、鸭绿江、阿里山、小熊猫等品牌香烟，销售给李爽、“良”等人后共赚2.5万元。2014年均系现金付款，2015年量小时现金付款、量大时支付宝转账，朱某支付宝账号550×××＠ｑｑ.ｃｏｍ，二人之间的转账交易均为烟款。
16、证人曹某的证言，证实：其微信名为“不见不散”。曹某某被公安机关抓获后，曹某知道“小佑”与其姐曹某某存在卷烟买卖关系，遂于2015年12月1日左右将“小佑”的微信删除。12月2日15时许，“小佑”再次请求加曹某为微信好友，曹某同意并告知“小佑”其姐因烟的事情出事被抓，要其别再与曹某某联系并删除二人的聊天记录以及烟的相关图片，后随即再次将“小佑”的微信删除。曹某自2014年11月起在曹某某处购进价值约10000余元的卷烟，邮寄送货，支付宝转账付款，其中爱喜50元一条、阿里山160元一条、小熊猫150元一条、中国龙150元一条、红双喜135元一条。其与曹某某二人之间的支付宝往来除3个1000元、3个600元、2个380元系曹某支付的母亲生活费用外均为烟款。并证实，部分卷烟系从广东揭阳直接邮寄到安徽省阜阳市颖东区铁二处四区其住所。
17、搜查笔录，证实：在曹某某的住宅查获中国邮政储蓄银行卡五张、CAREWEN电脑主机一部、世纪之星电脑主机两部、账本一个、小米平板一部、COOLPAD手机一部、hisense手机一部、TOSHIBA笔记本电脑一台、记账笔记本一个、HUAWEI手机一部。在下房查获blackowl卷烟一条、阿里山卷烟一条、万宝路（滤嘴冰珠）卷烟一条、万宝路（硬）卷烟四条、中华（硬）卷烟两条、红双喜（吉祥龙凤）卷烟一条、大前门（软）卷烟三条、Achim卷烟三条、长寿卷烟一条、555（天越）卷烟两条、winsten卷烟四条、三九卷烟一条、中华（5000）卷烟七条。在陈俞佑经营的商店查获台式机主机一台，在陈俞佑住所查获联想台式机电脑主机一台、ASUS笔记本电脑一台。在刘福刚住所查获明心卷烟三十五条、船长卷烟十九条、雪景卷烟两条、黑猫卷烟三条、鸭绿江卷烟三十六条、龙峰卷烟二十条、龙岳山卷烟二十条、锦绣卷烟十五条、台式电脑主机一台。
18、电子数据检验报告、数据光盘，证实：被告人曹某某等人手机等存储介质内保存的记录等信息；被告人刘福刚手机内保存的信息情况（内含部分与卷烟交易有关的信息）；支付宝往来的交易清单，本案中被告人所有往来的交易记录。
19、案件来源，证实：曹某某等人非法经营案系由烟草专卖局工作人员报案，刘福刚非法经营案系在工作中发现。
20、户籍证明信、证明、常住人口基本信息，证实：曹某某、陈俞佑、徐扬、刘福刚的基本信息情况。
21、到案经过，证实：曹某某、陈俞佑、徐扬、刘福刚均系被抓获归案。
22、扣押决定书、扣押清单，证实：扣押陈俞佑的苹果手机两部、银行卡三张（分别为中国建设银行卡、中国工商银行卡、中国农业银行卡)；扣押徐扬的苹果手机一部(串号358373064001190)；扣押刘福刚的小米手机一部、中国农业银行卡一张。
23、山海关公安分局出具的说明，证实：2015年12月4日，在广东省揭阳市将被告人陈俞佑抓获，直接乘坐火车将其解回，2015年12月6日羁押至秦皇岛市看守所。2015年12月24日在吉林省长白朝鲜自治县将被告人徐扬抓获，直接乘坐火车押解回秦皇岛，于2015年12月25日羁押至秦皇岛市看守所。
24、被查获的卷烟等物证，证实：被查获的卷烟及销售卷烟时所使用手机的情况。
上述证据经当庭出示、质证等法庭调查程序查证，客观真实，与被证明的案件事实之间具有密切的关联性，且能相互印证，本庭均予以采信，根据采信的证据足以证实以上事实。
本院认为，被告人曹某某、徐扬、陈俞佑、刘福刚违反国家烟草专卖法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，四被告人的行为均已构成非法经营罪。
公诉机关指控被告人徐扬销售给“雨夜”卷烟4万元，销售给“外烟批发”6.2万元，仅有被告人徐扬的供述，无其他证据予以佐证，指控被告人曹某某从林汝冰处购进价值17万元的卷烟，只有被告人曹某某的供述，无其他证据予以佐证，故以上三起指控的证据不足，不予认定，对辩护人杨景明、张海鸿关于此部分的辩护意见予以采纳。对于被告人徐扬销售给曹某某卷烟的金额，根据被告人徐扬、曹某某的供述，二人均表示5万余元的交易中包含1万余元的化妆品交易，销售卷烟的金额认定为4万元，对于辩护人杨景明所称此次交易金额仅为3万元的意见不予采信。对于辩护人杨景明提出被告人徐扬具有烟草专卖零售许可证不构成非法经营罪的辩护意见，经查，《中华人民共和国烟草专卖法》规定，烟草实行专卖制度，取得销售许可证的批发和零售企业只能在规定经营范围和地域范围（一般指市域）内销售，徐扬通过网络销售卷烟的行为，是在其经营的公司以外的行为，其行为脱离烟草专卖行政主管部门的监督管理，扰乱市场秩序，情节严重，其行为符合非法经营罪的构成要件，故对辩护人杨景明提出的徐扬不构成非法经营罪的辩护意见不予采纳。对于辩护人张海鸿、杨景明提出的关于被告人曹某某、徐扬非法经营数额认定的问题，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第四条规定，“非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额”，故被告人曹某某非法经营数额应认定为14万元，被告人徐扬非法经营数额应认定为8万元，对辩护人关于此部分的辩护意见不予支持。
四被告人到案后能如实供述，且当庭表示认罪，予以从轻处罚。考虑四被告人的犯罪情节、悔罪表现，适用缓刑不致再危害社会，可宣告缓刑。随案移送的香烟及作案工具，依法予以没收。
本院为保障正常的社会管理秩序，打击刑事犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第一款第（一）项、第四条之规定，判决如下：
一、被告人曹某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年六个月，并处罚金人民币五万元。
（缓刑考验期从判决确定之日起开始计算，罚金于本判决生效后十日内缴纳）
二、被告人陈俞佑犯非法经营罪，判处有期徒刑一年四个月，缓刑二年四个月，并处罚金人民币四万元。
（缓刑考验期从判决确定之日起开始计算，罚金于本判决生效后十日内缴纳）
三、被告人徐扬犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币三万元。
（缓刑考验期从判决确定之日起开始计算，罚金于本判决生效后十日内缴纳）
四、被告人刘福刚犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币三万元。
（缓刑考验期从判决确定之日起开始计算，罚金于本判决生效后十日内缴纳）
五、扣押在案的卷烟一百八十条，被告人曹某某的中国邮政储蓄银行卡五张、CAREWEN电脑主机一部、世纪之星电脑主机二部、小米平板一部、COOLPAD手机一部、Hisense手机一部、TOSHIBA笔记本电脑一台、HUAWEI手机一部，被告人陈俞佑的台式机主机二台、ASUS笔记本电脑一台、苹果手机二部、银行卡三张，被告人刘福刚台式电脑主机一台、小米手机一部、中国农业银行卡一张，被告人徐扬的苹果手机一部，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向秦皇岛市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张洁茹
人民陪审员 窦宝国
人民陪审员 梁 冰
二〇一六年十二月二十日
书 记 员 倪景阳
史莉