甘肃省张掖市中级人民法院
民 事 判 决 书
甘07民终701号
上诉人（原审原告）：张立功，男，汉族，1970年6月11日出生，甘肃省张掖市甘州区人。
委托代理人施仪，甘肃德言盛律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：张掖市万达房地产开发有限责任公司。
法定代表人王学军，系该公司总经理。
委托代理人郭建兵，男，甘肃振泽律师事务所律师。
委托代理人孙飞，男，系该公司办公室主任。
被上诉人（原审被告）张掖市恒翔建筑材料有限公司。
法定代表人尉翔，系该公司经理。
委托代理人沈自荣，男，系该公司法律顾问。
上诉人张立功因与上诉人张掖市万达房地产开发有限责任公司、被上诉人张掖市恒翔建筑材料有限公司房屋拆迁补偿合同纠纷一案，不服甘州区人民法院（2016）甘0702民初938号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月17日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人张立功及其委托代理人施仪、上诉人张掖市万达房地产开发有限责任公司的委托代理人郭建兵、孙飞、被上诉人张掖市恒翔建筑材料有限公司的委托代理人沈自荣均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
上诉人张立功的上诉请求：请求二审法院撤销一审判决中违约金部分，依法改判被上诉人张掖市万达房地产开发有限责任公司继续增加承担违约金30000元。事实和理由：上诉人张立功和被上诉人张掖市万达房地产开发有限责任公司签订的《房屋拆迁补偿协议》第七条约定：“甲方于新建商品住宅楼竣工验收后30日内向乙方交付房屋。如甲方未在本合同所约定的时间内兑付建成后的商品房或房屋拆迁补偿金，甲方从逾期之日起每日按未付金额的万分之五向乙方支付违约金。最后壹户拆迁户拆迁完毕之日起壹年内交付（有效施工期内）”，根据该条款，结合2011年11月底搬迁区内统一断水断电的事实，应当认定全体搬迁户的搬迁完毕时间为2011年11月30日之前，而被上诉人合同义务的履行最后期限应为2012年11月30日之前，被上诉人未按期履行义务，应当承担违约责任。一审认定的违约损失不符合双方的约定及法律规定，违约金计算过低，上诉人诉请的违�金应当以63000元（210000元×30%）计算。
上诉人张掖市万达房地产开发有限责任公司的上诉请求：请求二审法院撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人张立功的诉讼请求。事实和理由：上诉人张掖市万达房地产开发有限责任公司和被上诉人张立功签订的《房屋拆迁补偿协议》是附条件的协议，该协议第七条明确约定最后一户拆迁户拆迁完毕之日起一年内交付房屋，但现在仍有2户拆迁户没有与上诉人达成拆迁协议，也没有拆迁完毕，所以协议履行所附条件未成就，上诉人不应向被上诉人张立功支付房屋拆迁补偿款，更不应支付违约金。
被上诉人张掖市恒翔建筑材料有限公司辩称，同意上诉人张掖市万达房地产开发有限责任公司的上诉意见。
一审法院认定事实：被告万达公�系从事房地产开发、商品房销售、租赁的企业。2011年11月14日，被告万达公司作为甲方，原告张立功作为乙方，被告恒翔公司作为担保人，三方签订《房屋拆迁补偿协议》一份（以下简称《协议》）。该《协议》约定的主要内容为：“第一条、乙方将其居住的位于张掖市甘州区安民小区院内甘州区二轻工业联社家属院院内平房一套交由甲方拆迁，用于商业开发。该房屋坐落位置位于二轻工业联社家属院内由南向北第一排，由东向西数第五间，建筑面积为55平方米。第二条、经双方协商，甲方用今后在该土地拆迁完毕新建的商品住宅楼予以兑换乙方现有的房屋，兑换原则为：乙方一平方米平房兑换甲方一平方商品住宅楼，甲方兑换给乙方的商品住宅楼面积超出乙方面积的部分，由乙方按照甲方工程项目建成后的商品住宅楼市场销售价格向甲方补交差价。�三条、甲方补偿给乙方项目建成后的商品住宅楼应为符合国家设计要求及建设部门验收标准的毛坯房，房屋整体结构为多层非电梯住宅，楼梯间为花岗岩楼梯、分户防盗门、室内窗户为铝合金双玻窗户。第四条、如乙方不兑换甲方项目建成后的商品住宅房，甲方按照乙方房屋面积55平方米每平方米4000元折价支付乙方现金，折价款项于甲方商品住宅楼项目建成后与其他兑换商品楼的住户交房时同时支付（兑付甲方项目建成后的商品住宅房整单元兑换乙方具有优先权）。第五条、乙方应于2011年11月24日前腾空搬迁房屋，交由甲方自行拆迁，拆迁费用由甲方负担。乙方腾空搬迁房屋、向甲方交付拆迁房屋钥匙后，甲方支付乙方现金10000元，该10000元现金从甲方补偿乙方的房屋拆迁补偿费用中扣除。如乙方未在本合同所约定的时间内腾空搬迁范围，从逾期之日起，每日按甲方支付乙方房屋拆迁补偿费折合金额的万分之五向甲方支付违约金。第六条、乙方向甲方交付拆迁房屋钥匙前该房屋的水、电、电话、有线电视、天然气等各项费用由乙方向相关单位缴纳。第七条、甲方于新建商品住宅楼竣工验收后30日内向乙方交付房屋。如甲方未在本合同所约定的时间内兑付建成后的商品房或房屋拆迁补偿金，甲方从逾期之日起每日按未付金额的万分之五向乙方支付违约金。最后壹户拆迁户拆迁完毕之日起壹年内交付（有效施工期内）。第八条、为保证本合同的履行，由张掖市恒翔建材有限责任公司为甲方提供担保，保证甲方按时向乙方交付商品房户支付房屋拆迁补偿款。第九条、涉及该楼房建设的各种行政审批手续、房产开发手续由甲方负责办理。办理的全部费用由甲方承担。乙方向甲方提供必要的协助。……第十六条、本协议甲、乙双方签字盖章、张掖市公证处公证后生效。……”。达成上述《协议》后，原告张立功于当日便从协议所涉房屋搬出，并将该房屋交付给被告万达公司，被告万达公司亦依约定，先行给原告支付10000元的房屋拆迁补偿费。完成上述行为后，原、被告依约定，共同到张掖市公证处申请对双方所签《协议》进行公证。张掖市公证处接受原、被告的公证申请后，经审查，依法作出了（2011）张市公内字第880号公证书，对双方所签《协议》的签约行为、协议内容的合法性及签约双方当事人的真实性进行了确认。
另查明，本案涉案拆迁房屋原所有权人为张掖市甘州区二轻工业联社，房屋坐落于南环路334号原司法处家属院。该房屋土地使用权类型为划拨土地，国有土地使用证号为：张国用（2009）第092251号。2011年10月20日，甘州区二轻工业联社给张掖市国土资源局提交委托书一份，委托本案被告万达公司全权办理该社位于甘州区南环路334号（原司法处家属院）、土地证号为张国用（2009）第0922**号拆迁安置等相关事宜。2012年1月6日，甘州区二轻工业联社以“根据甘州区深化企业改革领导小组企改发[2009]8号文件精神，我社位于甘州区南环路334号的划拨土地5482.3平方米（张国用[2009]第092251号），现已委托张掖市万达房地产开发有限责任公司完成地上住户的拆迁工作”为由，向张掖市国土资源局提出划拨土地变更为出让土地的申请。收到甘州区二轻工业联社的上述申请后，张掖市人民政府于2013年5月17日作出张政国土建字［2013］120号《关于给甘州区二轻工业联社出让国有建设用地使用权的批复》，同意按企业改制政策规定，将甘州区二�工业联社使用的甘州区南环路334号划拨国有建设用地使用权补办出让手续，用地面积5482.3平方米，土地用途住宅，出让年限70年。2013年5月22日，张掖市国土资源局作为出让人，甘州区二轻工业联社作为受让人，双方签订《国有建设用地出让合同》一份，出让人张掖市国土资源局同意在2013年5月30日前将坐落于甘州区南环路334号的出让宗地交付给受让人甘州区二轻工业联社。2013年7月15日，甘州区二轻工业联社向张掖市国土资源局提出土地过户申请，申请将上述出让的土地整体转让给本案被告万达公司。张掖市人民政府接受二轻工业联社的上述过户申请后，于2013年8月22日作出张政国土建字［2013］127号《关于甘州区二轻工业联社转让国有建设用地使用权的批复》，同意将该宗土地进行转让。2013年8月27日，张掖市发展和改革委员会作出张发改投资（备）［2013］27号《关于张掖市万达房地产公司安民馨园商品房建设项目登记备案的通知》，将本案被告万达公司申报的建设地点位于张掖南环路334号，建设项目名称为张掖市安民馨园商品房建设项目符合登记备案条件，准予登记备案，有效期2年。2013年9月24日，张掖市规划管理局对本案被告万达公司的上述用地项目，经审核，颁发了建设用地规划许可证。2014年3月26日，就本案被告万达公司建设的位于甘州区南环路334号、建设项目名称为安民馨园居住组团1#、2#住宅楼及3#车库的建设工程，经审核，认为该建设工程符合城乡规划要求，给万达公司颁发了建设工程规划许可证。2014年7月16日，张掖市建设局对万达公司建设的位于甘州区南环路334号、建设项目名称为安民馨园居住组团1#、2#住宅楼及3#车库的建设工程，经审查认为，该建设工程符合施工条件，准予施工，并颁发了建设工程施工许可证。施工单位为张掖市誉鑫建筑安装有限责任公司，合同开工日期为2014年5月10日，合同竣工日期为2014年11月16日。但至本案法庭辩论终结时，上述建设项目因故未开始建设施工。庭审中，经一审法院释明，原告选择要求被告支付拆迁补偿款，不要求被告交付兑现的房屋。
还查明，涉案拆迁区共有住户43户，至本案法庭辩论终结时，尚有两户未与被告万达公司达成房屋拆迁补偿协议。
一审法院认为，依法成立的合同，受法律保护。本案中，原告张立功自愿与被告万达公司签订《协议》，并经张掖市公证处进行公证，该《协议》系双方当事人真实意思的表示，且不违反法律规定，应为有效合同，应当受到法律的保护。被告万达公司与本案原告签定《协议》时，虽没有取得涉案的该宗土地的建设用地使用权，但�受该宗土地的使用权人甘州区二轻工业联社委托，全权办理涉案的该宗土地的拆迁安置等相关事宜，被告万达公司以自己的名义与原告签订的该《协议》，甘州区二轻工业联社并未提出异议，应视为其对万达公司代理行为的追认，且在事后其将以出让方式取得使用权的上述土地整体转让给被告万达公司。故被告万达公司作为一方当事人，与原告签订《协议》主体适格。对被告恒翔公司关于合同的当事人的身份不合法，主合同内容不合法的抗辩主张，一审法院不予采信。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，合同当事人应当按照约定履行自己的义务，并藉此实现合同目的。对原告而言，其与被告万达公司签订《协议》的目的是，以其居住使用的位于被告万达公司拆迁范围内的房屋，兑换被告万达公司在该宗土地上新建的相同面积的商品住宅楼，或者以每平方米4000元的价格由被告万达公司折价支付拆迁补偿金。也即双方所签《协议》赋予了原告可以选择从被告万达公司新建的商品楼房中兑换与其居住使用的房屋相同面积的商品楼房，也可以选择要求被告万达公司以每平方米4000元的价格对拆迁房屋折价支付拆迁补偿金。现原告选择要求被告万达公司按照约定以每平方米4000元的价格支付拆迁房屋的折价款210000元（扣除已付的10000元后），并不违反双方所签的上述《协议》的约定，一审法院予以支持。对被告万达公司关于根据合同义务的履行顺序，在被告不能兑换商品楼时，被告才依协议的约定，以每平米4000元的价格向原告折价支付拆迁折价款的抗辩主张。一审法院认为，合同是契约自由的产物，合同的任何一方当事人均不能将自己的意志强加给另一方当事人。本案中，根据原告与被告万达公司所签《协议》的约定，原告在�换房屋与要求被告支付房屋折价款之间是可以行使选择权的，被告万达公司无权要求原告必须接受兑换的房屋，故对被告万达公司关于在被告不能兑换商品楼时，才能依协议的约定，以每平米4000元向原告支付折价款的抗辩主张，一审法院不予采信。对被告万达公司关于兑换的商品楼的交付或拆迁补偿款的支付以最后一户拆迁户搬迁完毕之日起一年内交付为条件，因该所附的条件现在尚未成就，被告不应向原告支付拆迁折价款的抗辩主张。一审法院认为，原告与被告万达公司所签《协议》第四条虽约定“折价款项于甲方商品住宅楼项目建成后与其他兑换商品楼的住户交房时同时支付”，但该《协议》第七条同时又约定“最后壹户拆迁户拆迁完毕之日起壹年内交付（有效施工期内）”，根据上述约定，为防止折价款过分迟延支付，双方对折价款的交付时间又进行了明确，即最后壹户拆迁户拆迁完毕之日起一年内交付。现虽然仍有两户拆迁户没有与被告万达公司达成拆迁补偿协议，将房屋拆迁，但据一审法院向未拆迁其中的一户调查，其之所以没有与被告万达公司达成拆迁补偿协议，是其要求被告万达公司按每平方米4000元的价格，一次性将折价款支付，而被告万达公司未能满足该住户的这一要求，以致直到现在，该住户与被告万达公司未达成拆迁补偿协议。若依上述约定，将折价款等到最后壹户拆迁户拆迁完毕之日起一年内交付，将会因被告万达公司怠于与拆迁户协商拆迁等事宜，使原告的合法权益不能得以及时实现，从而侵犯到原告的合法权益。依公平原则，最后壹户拆迁户的拆迁，应当在合理的期限内完成。根据双方关于“最后壹户拆迁户拆迁完毕之日起壹�内交付”在“有效施工期内”的约定，因被告万达公司与施工单位张掖市誉鑫建筑安装有限责任公司签订的施工合同的开工日期为2014年5月10日，合同竣工日期为2014年11月16日。依上述“有效施工期内”及“甲方于新建商品住宅楼竣工验收后30日内向乙方交付房屋”的约定，被告万达公司应当在2014年12月16日前向原告支付折价款。故对被告万达公司关于所附的条件现在尚未成就，被告不应向原告支付折价款的抗辩主张，一审法院不予采信。因被告万达公司未能在上述时间向原告支付折价款，已构成违约，其应当按照约定，向原告支付违约金。对原告依据双方关于“甲方从逾期之日起每日按未付金额的万分之五向乙方支付违约金”的约定，要求被告万达公�承担违约金70000元的诉讼请求，一审法院认为，被告虽没有申请对双方所约定的违约金进行调整，考虑到因被告万达公司违约，给原告造成的损失主要为利息损失，依公平原则，一审法院确定被告万达公司从2014年12月16日起至本判决确定的履行之日止，以本金210000元为基数，按同期银行贷款基准利率6.15%上浮30%向原告支付折价款的逾期付款违约金。故对原告要求被告万达公司承担违约金的诉讼请求，一审法院仅对其合理部分予以支持。对被告恒翔公司在本案中应否承担担保责任的问题。一审法院认为，因为原告与被告并未明确约定被告恒翔承担保证的方式，根据《中华人民共和国担保法》第十九条“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任”之规定，被告恒翔公司应当按照连带责任保证承担保证责任。根据原、被告所签《协议》第八条“为保证本合同的履行，由张掖市恒翔建材有限责任公司为甲方提供担保，保证甲方按时向乙方交付商品房或支付房屋拆迁补偿款”之约定，被告恒翔公司不仅对被告万达公司向原告交付商品房提供担保，还对被告万达公司向原告支付房屋拆迁补偿款提供担保。因被告万达公司在合理期限内不能向原告交付双方约定兑现的商品房，至本案辩论终结时，被告万达公司仍未对双方约定兑现的商品房动工修建，经一审法院释明，原告选择要求被告万达公司支付拆迁房屋折价款，被告恒翔公司应当对被告万达公司向原告支付折价款这一债的履行承担担保责任。《中华人民共和国担保法》第二十六条一款虽规定“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之�起六个月内要求保证人承担保证责任”，但在被告万达公司不能向原告交付商品房及支付拆迁房屋折价款的情况下，根据原告陈述，原告等拆迁户曾多次敦促被告履行《协议》约定的义务，或以信访的方式向相关部门表达诉求，向二被告多次主张相关权利。故被告恒翔公司与原告之间的担保之债，因原告向其主张相关权利而引起诉讼时效的中断。现原告在担保之债的诉讼时效期内要求被告恒翔公司承担担保责任，一审法院予以支持。对被告恒翔公司关于担保责任应当予以免除的抗辩主张，一审法院不予采信。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”之规定，被告恒翔公司承担保证责任后，有权向被告万达公司追偿。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六�一条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条二款、第十九条、第二十一条一款、第三十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十四条二款之规定，判决：一、被告张掖市万达房地产开发有限责任公司于本判决生效后十日内支付原告张立功房屋拆迁折价款210000元，并自2014年12月16日起，至本判决确定的履行之日止，按同期银行贷款基准利率6.15%上浮30%向原告支付上述折价款210000元的逾期付款违约金；二、被告张掖市恒翔建筑材料有限公司对上述折价款及违约金承担连带清偿责任；三、被告张掖市恒翔建筑材料有限公司承担保证责任后，有权向被告张掖市万达房地产开发有限责任公司追偿。案件受理费5500元，由原告张立功负担990元，被告张掖市万达房地产开发有限责任公司、张掖市恒翔建筑材料有限公司负担4510元。
本院二审期间，当事人没有提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案双方当事人争议的焦点问题是：上诉人张立功与上诉人张掖市万达房地产开发有限责任公司达成的《房屋拆迁补偿协议》第七条内容的性质应如何认定以及如何确定该协议的履行期限。上诉人张掖市万达房地产开发有限责任公司主张根据该协议第七条的约定，双方达成的协议应是附条件的协议。对此，本院认为，附条件合同，是指当事人在合同中特别规定一定的条件，以条件是否成就来决定合同效力的发生或消灭的合同。《中华人民共和国合同法》第四十五条规定：“当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条�成就时失效。当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。”因此，附条件的合同所附条件应是将来可能发生的事实。过去的、现存的事实或者将来必定发生的事实或者必定不能发生的事实不能作为所附条件。本案中，不论“新建商品住宅楼竣工验收”抑或“最后壹户拆迁户拆迁完毕”均属将来必定发生的事实，因此，上诉人张掖市万达房地产开发有限责任公司以协议第七条约定主张所附条件未成就，不应支付拆迁补偿款以及违约金的理由与法不符，本院不予支持。本案中，上诉人张立功与上诉人万达公司所签《协议》第四条虽约定“折价款项于甲方商品住宅楼项目建成后与其他兑换商品楼的住户交房时同时支付”，但该《协议》第七条同时又约定“最后壹户拆迁户拆迁完毕之日起壹年内交付（有效施工期内）”，根据上述约定，为防止折价款过分迟延支付，双方对折价款的交付时间又进行了明确，即最后壹户拆迁户拆迁完毕之日起一年内交付。现虽然仍有两户拆迁户没有与上诉人万达公司达成拆迁补偿协议，将房屋拆迁，但据一审法院向未拆迁其中的一户调查，其之所以没有与上诉人万达公司达成拆迁补偿协议，是其要求上诉人万达公司按每平方米4000元的价格，一次性将折价款支付，而上诉人万达公司未能满足该住户的这一要求，以致直到现在，该住户与上诉人万达公司未达成拆迁补偿协议。若依上述约定，将折价款等到最后壹户拆迁户拆迁完毕之日起一年内交付，将会因上诉人万达公司怠于与拆迁户协商拆迁等事宜，使上诉人张立功的合�权益不能得以及时实现，从而侵犯到上诉人张立功的合法权益。依公平原则，最后壹户拆迁户的拆迁，应当在合理的期限内完成。根据双方关于“最后壹户拆迁户拆迁完毕之日起壹年内交付”在“有效施工期内”的约定，因上诉人万达公司与施工单位张掖市誉鑫建筑安装有限责任公司签订的施工合同的开工日期为2014年5月10日，合同竣工日期为2014年11月16日。依上述“有效施工期内”及“甲方于新建商品住宅楼竣工验收后30日内向乙方交付房屋”的约定，上诉人万达公司应当在2014年12月16日前向上诉人张立功支付折价款。上诉人张立功提出的全体搬迁户的搬迁完毕时间为2011年11月30日之前，而协议约定的履行最后期限应为2012年11月30日之前的上诉理由与查明的事实不符，本院不予采信。因上诉人万达公司未能在上述时间向上诉人张立功支付折价款，已构成违约，其应当按照约定，向上诉人张立功支付违约金。一审法院针对上诉人张立功的违约金请求，考虑到因上诉人万达公司违约，给上诉人张立功造成的损失主要为利息损失，依据公平原则，一审法院确定上诉人万达公司从2014年12月16日起至本判决确定的履行之日止，以本金210000元为基数，按同期银行贷款基准利率6.15%上浮30%向上诉人张立功支付折价款的逾期付款违约金符合案件实际情况，本院予以支持。对上诉人张立功提出违约金应以63000元（210000元×30%）计算的上诉理由本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项、第一�七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5500元，由上诉人张立功承担990元，上诉人张掖市万达房地产开发有限责任公司承担4510元。
本判决为终审判决。
审 判 长 胡宏睿
审 判 员 凌庆玲
代理审判员 任斌文
二〇一六年十二月十九日
书 记 员 赖煜娴
附：本案所适用的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，�别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判。
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是�审的判决、裁定。