山东省日照市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁11民终45号上诉人（原审被告）：陈常叶，女，1972年9月28日出生，汉族，居民，住五莲县。委托诉讼代理人：王发金，山东竞天律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：莫兰花，女，1961年4月27日出生，汉族，居民，住五莲县。委托诉讼代理人：王纯增（系莫兰花丈夫），男，1959年8月28日出生，汉族，居民，住五莲县。委托诉讼代理人：于宜水，五莲顺宜法律服务所法律服务工作者。上诉人陈常叶因与被上诉人莫兰花健康权纠纷一案，不服山东省五莲县人民法院（2016）鲁1121民初2159号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月1日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。陈常叶上诉请求：撤销一审判决第一项,改判陈常叶不承担赔偿责任,诉讼费由莫兰花承担。事实和理由:一、证人谢某、孙某证言可以证明，莫兰花用脚踢陈常叶，后退过程中没有站稳，自己倒地受伤。公安机关不予立案通知书明确载明，无证据证实莫兰花受伤与陈常叶有关。二、一审判决认定莫兰花受伤并非陈常叶造成的，却以陈常叶与莫兰花发生争执为由判决陈常叶承担50%的赔偿责任，无任何法律依据。三、莫兰花要求按照城镇居民标准计算残疾赔偿金，但未提供任何证据证实其是城镇居民，在城镇居住。莫兰花辩称：一、莫兰花、陈常叶因口角发生争执，继而互相推搡踢打，莫兰花受伤。陈常叶自认与莫兰花发生争吵并肢体冲突，陈常叶用手打莫兰花上身。证人孙某、谢某证言可证明，莫兰花、陈常叶面对面站着，互相用脚踢对方。二、一审判决赔偿比例正确，认定损失数额合理。三、莫兰花居住于五莲县洪凝街道许家庄居，残疾赔偿金应当按照城镇居民标准计算。请求驳回上诉，维持原判。莫兰花向一审法院起诉请求：判令陈常叶赔偿莫兰花损失92514元并负担诉讼费。一审法院认定事实：莫兰花、陈常叶均系山东五征集团有限公司涂装一车间员工。2016年2月16日19时许，当时正值夜间上班期间，因车间负责人准备给莫兰花调换工作车间，便让车间班长孙某与莫兰花进行协商，莫兰花未同意。因怀疑调换车间与陈常叶有关，莫兰花便与陈常叶发生争吵。车间班长孙某及同事谢某发现后相继过来劝解，在争执过程中莫兰花倒地受伤。在场的人员随即将莫兰花扶至车间门口并拨打了120急救电话，之后莫兰花被到场的莫兰花丈夫王纯增送至五莲县中医医院进行治疗，并在医院向公安机关报警。莫兰花主张其被陈常叶推倒受伤，并提供如下证据：1、五莲县公安局城北派出所受案回执以及对莫兰花所做的询问笔录；2、莫兰花与陈常叶在五莲县公安局城北派出所的调解笔录；3、五莲县公安局对莫兰花所做的法医学人体损伤程度鉴定书；4、莫兰花与陈常叶的同事张纪花、孔某出具的书面证言，张纪花证言：“2月16号晚7点30左右，我看见老莫和老陈打架，想过去给拉开的功夫，结果老莫就躺在地上了，还没过去，事情属实。”；孔某证言：“2月16号晚7点30左右，老陈与老莫打架，我看到的是老莫躺倒在地”；6、莫兰花丈夫王纯增与同事谢某、孙某的对话录音资料，其中谢某陈述莫兰花是被陈常叶推到的，孙某证实两人打起来了。对莫兰花以上主张及提交的证据，陈常叶质证称，1、受案回执只能说明莫兰花报案的受理情况，与本案争议无关；2、在公安机关对莫兰花的询问笔录中，莫兰花陈述明显歪曲事实，属单方陈述，无证明力；3、公安机关的调解笔录只能反映公安机关为双方纠纷做过调解，且陈常叶否认莫兰花受伤与己有关，无法证明莫兰花的主张；4、根据法医学人体损伤程度鉴定书，莫兰花构成轻伤二级，但公安机关并未对陈常叶进行处理，说明莫兰花受伤与陈常叶无关；5、对书面证言及录音材料，证人应当出庭接受质询，证人不出庭的，陈常叶不予质证。一审法院依职权调取五莲县公安局城北派出所对莫兰花、陈常叶及其他在场人员谢某、孙某、王永平、孔某等所做的询问笔录9份及莲公（北）不立字[2016]00001号不予立案通知书1份，经调查核实，五莲县公安局城北派出所以没有犯罪事实为由，决定对莫兰花控告陈常叶故意伤害案不予立案，于2016年5月11日作出莲公（北）不立字[2016]00001号不予立案通知书。关于莫兰花倒地受伤的具体过程。在公安机关所做的询问笔录中，陈常叶及参与劝架的谢某以及孙某分别进行了陈述（其他均陈述未看清莫兰花倒地过程），其中：1、陈常叶陈述：“我也不知道她是怎么倒的，就在车间里，她踢我，我用手打她上半身，她顺势倒在谢某身上，然后就倒在地上了”、“我没有踹倒她”；2、同事谢某陈述，莫兰花一边用脚踢陈常叶，一边向后退，退的过程没有站稳自己倒地，不是陈常叶将莫兰花踢倒的；3、车间班长孙某陈述：“我看见莫兰花当时抬脚踹了一脚，然后她没有站稳一下坐在地上了。”此外，孙某还陈述，其没有看见陈常叶用脚将莫兰花踹倒在地。莫兰花申请同事孔某、陈常叶申请同事谢某出庭作证。证人孔某陈述，其看到莫兰花坐在地上，谢某将莫兰花扶至车间外，当时陈常叶在场，但没有看到双方争吵以及发生肢体冲突；证人谢某陈述，莫兰花、陈常叶当时没有打起来，莫兰花在后退时倒地。对于莫兰花提交的录音资料，谢某称，对话中其并不是说陈常叶将莫兰花推倒了，而是说莫兰花自己在后退时倒了。关于莫兰花的伤情。莫兰花受伤后于2016年2月16日晚被送至五莲县中医医院住院治疗，并于2016年3月8日出院。经医院诊断，莫兰花伤情构成胸椎压缩骨折（T11）。2016年7月15日，受一审法院委托，日照中和法医司法鉴定所对莫兰花的伤情进行了司法鉴定，鉴定意见为：1、被鉴定人莫兰花的损失相当于道路交通事故的十级伤残；2、误工期限为120天；3、护理期限60天，需要1人护理。莫兰花主张的损失有：1、医药费12262.91元；2、住院伙食补助费440元，莫兰花主张其住院治疗22天，费用按照20元/天标准计算；3、护理费3000元，护理时间为60天，护理费按照50元/天计算；4、误工费10515元，莫兰花因伤误工120天，收入按照上年度城镇年居民人均收入31545元的标准计算；5、残疾赔偿金63090元，莫兰花为城镇户口，按照上年度城镇年居民人均收入31545元标准和十级伤残计算；6.交通费500元；7、鉴定费2530元；8、其他费用176元（包括购买住院用品费用、复印费），以上费用合计92514元。为证实以上主张，莫兰花提交五莲县中医医院出具的住院病案、住院诊断证明书、日照中和法医司法鉴定所意见书、鉴定费收据、用药费用明细清单各1份以及门诊收费票据原件12份（其中医药费单据8份、鉴定拍摄CT片收费单据2份、复印费收费票据2份）、购物发票原件3份。对于莫兰花以上主张及相关证据，陈常叶质证称：1、莫兰花受伤及支出费用与陈常叶无关；2、莫兰花提交门诊收费票据，但未提供相应门诊记录，无法证明其合理支出；3、住院病案记载的出院休息时间与鉴定书相矛盾；4、鉴定费票据并非合法发票；5、住院用品票据及复印费票据，不属于法定赔偿范围；6、莫兰花达到法定退休年龄，其主张误工费无依据；7、交通费无相关收费票据。一审法院认为：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的赔偿责任。莫兰花、陈常叶因工作问题发生矛盾，在争执过程中，莫兰花倒地受伤。根据证人谢某证言及公安机关的询问笔录、不予立案通知书等证据，可以认定莫兰花与陈常叶发生争执，冲突过程中莫兰花受伤。虽无证据证实莫兰花倒地系陈常叶手推或者脚踢所致，但双方有争吵以及互相殴打等行为。莫兰花倒地受伤，陈常叶具有一定过错，其应当承担相应赔偿责任。同时，莫兰花没有采取克制态度，对损害的发生也负有一定的过错，应减轻陈常叶的赔偿责任。莫兰花遭受人身损害，酌定由陈常叶承担50%的赔偿责任。对莫兰花主张的损失确认如下：1、医疗费12236.91元，有医院门诊收费票据予以证实，予以确认；2、住院伙食补助费440元，莫兰花住院治疗22天，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，莫兰花主张按照20元/天计算并无不当，予以支持；3、护理费3000元，根据司法鉴定意见，莫兰花的护理时间为60天，需要1人护理，参照日照市护理人员工资每天50元标准计算，故莫兰花的护理费应为60天×50元=3000元；4、残疾赔偿金63090元，莫兰花为城镇居民，伤情构成十级伤残，参照2015年度山东省城镇居民人均可支配收入31545元，莫兰花的残疾赔偿金数额应为31545元×20年×10%=63090元；5、交通费200元，莫兰花主张交通费500元，但其并未提供相关交通费用凭证予以证实，结合莫兰花就医地点、住院时间及来往车票价格等情况，酌定莫兰花因到医院就医治疗产生的交通费共计200元；6、鉴定费2530元，该项费用有日照中和法医司法鉴定所出具的鉴定费收据原件以及五莲县中医医院出具的CT影像收费票据原件予以证实，予以确认，以上合计81496.91元。对于莫兰花主张的误工费10515元，庭审中，莫兰花并未出具因误工而产生的停发、扣发工资的证明或者受伤前三个月的由所在单位出具的工资发放表等证明其收入减少的证据。莫兰花无法证明其因误工而导致实际减少，故对其关于误工费的主张，本院不予支持；对于莫兰花主张的复印费、购买住院用品费用共计176元，无法律依据，不予支持。综上所述，莫兰花因受伤所产生的医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金等损失费用共计81496.91元，陈常叶按照50%的责任比例承担赔偿责任，即应赔偿的损失数额为40748.46元，剩余损失，由莫兰花自行承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条、《最高人民法院》第一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条的规定，判决：一、陈常叶赔偿莫兰花各项损失共计40748.46元，于判决生效之日起十日内付清；二、驳回莫兰花的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2113元，减半收取1057元，由莫兰花负担592元，陈常叶负担465元。二审中，当事人没有提交新证据。二审认定的事实与一审认定的事实一致。本院认为：根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条的规定，行为人因过错侵害他人健康权的，应当承担侵权责任。证人谢某、孙某证言与不予立案通知书、当事人陈述等证据相互结合，可以证明莫兰花与陈常叶发生争执并肢体冲突，冲突过程中莫兰花倒地受伤的事实。莫兰花倒地受伤，造成人身损害，陈常叶具有过错，其应当承担赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定,被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。莫兰花对损害的发生同样具有过错，可以减轻陈常叶的赔偿责任。莫兰花遭受人身损害，一审法院酌定由陈常叶承担50%的赔偿责任，比例合理，并无不当。陈常叶主张莫兰花自己倒地受伤，其不应承担赔偿责任，理由不能成立，本院不予支持。莫兰花居住于五莲县洪凝街道许家庄居，属于城区，主要收入来源于非农业，其残疾赔偿金应当按照城镇居民标准计算。陈常叶要求按照农村居民标准计算莫兰花的残疾赔偿金，没有事实和法律依据。综上所述，陈常叶的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费819元，由上诉人陈常叶负担。本判决为终审判决。审 判 长  杨荣国代理审判员  张锦秀代理审判员  徐笑梅二〇一七年三月二十七日书 记 员  张永乐