天津市第一中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）津01刑终388号
原公诉机关天津市武清区人民检察院。
上诉人（原审被告人）宋世云（曾用名宋珊珊），男，1994年5月25日出生于湖北省黄石市，汉族，初中文化，农民，住湖北省黄石市大冶市。因涉嫌犯诈骗罪于2017年6月12日被刑事拘留，同年7月19日被逮捕。现羁押于天津市武清区看守所。
原审被告人程贤灯，男，1981年2月5日出生于湖北省黄石市，汉族，初中文化，农民，住湖北省黄石市大冶市。因涉嫌犯诈骗罪于2017年6月12日被刑事拘留，同年7月19日被逮捕。现羁押于天津市武清区看守所。
原审被告人黄民，男，1982年11月7日出生于湖北省黄石市，汉族，初中文化，农民，住湖北省黄石市大冶市。因涉嫌犯诈骗罪于2017年6月12日被刑事拘留，同年7月19日被逮捕，现羁押于天津市武清区看守所。
原审被告人叶丽，女，1987年3月24日出生于湖北省黄石市，汉族，高中文化，农民，住湖北省黄石市。因涉嫌犯诈骗罪于2017年6月12日被刑事拘留，同年7月19日被逮捕，2018年3月31日被取保候审。
原审被告人冯文开，男，1987年7月20日出生于湖北省黄石市，汉族，初中文化，农民，住湖北省黄石市大冶市。因涉嫌犯诈骗罪于2017年6月12日被刑事拘留，同年7月19日被逮捕，2018年4月10日被释放。
天津市武清区人民法院审理天津市武清区人民检察院指控原审被告人程贤灯、黄民、宋世云、叶丽、冯文开犯诈骗罪一案，于2018年3月13日作出（2017）津0114刑初825号刑事判决。原审被告人宋世云不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审法院认定，被告人程贤灯伙同被告人黄民、冯文开、宋世云、叶丽等人于2017年4月底至6月初期间，由程贤灯或黄民组织，并由黄民驾车（黄民所有，牌照号：鄂Ｂ×××××、蓝色本田思域）至天津市武清区、北辰区、宝坻区、西青区、东丽区等多地，通过事先制作并张贴带有“因工作变动等原因出售高端配置的惠普牌台式电脑”等虚假内容的广告单，引诱被害人联系购买，进而利用假发票以及虚假的“鲁大师”性能测试软件显示的虚假电脑参数骗取买家信任，将由程贤灯提供的“拼凑伪劣电脑”以高配电脑价格卖予被害人，骗取被害人钱财。其中由宋世云等人出面于2017年4月30日前后在天津市西青区大任庄天任里小区利用拼凑电脑（经鉴定价值人民币300元）骗取申某1人民币1700元；由叶丽等人出面于2017年5月4日前后在天津市西青区大寺镇梅江康城小区，利用拼凑电脑（经鉴定价值人民币300元）骗取贾某人民币2000元；由宋世云等人出面于2017年5月5日前后在天津市西青区大寺镇倪黄庄村诚康园小区，利用拼凑电脑骗取徐某人民币1900元；由宋世云等人出面于2017年5月14日前后在天津市武清区越秀园小区，利用拼凑电脑（经鉴定价值人民币300元）骗取付鸣尧人民币1750元；由黄民等人出面于2017年5月15日前后在天津市武清区下朱庄街君丽花园小区，利用拼凑电脑（经鉴定价值人民币300元）骗取张龙人民币1800元；由叶丽等人出面于2017年5月17日前后在天津市武清区汊沽港镇港韵小区，利用拼凑电脑（经鉴定价值人民币300元）骗取王某2人民币1800元；由宋世云等人出面于2017年5月17日前后在天津市武清区汊沽港镇港韵小区菜市场，利用拼凑电脑（经鉴定价值人民币300元）骗取程国景人民币1420元；由叶丽、宋世云等人于2017年5月18日前后在天津市武清区汊沽港镇翡翠湾小区，利用拼凑电脑（经鉴定价值人民币300元）骗取刘某人民币1200元；由冯文开等人出面于2017年5月18日前后在天津市武清区汊沽港镇港韵小区，利用拼凑电脑（经鉴定价值人民币300元）骗取滕某1人民币2000元；由叶丽等人出面于2017年5月22日前后在天津市北辰区双街镇双街新家园小区，利用拼凑电脑（经鉴定价值人民币223元）骗取姚某1人民币1800元；由冯文开等人出面于2017年5月24日前后在天津市北辰区双街镇城际美景小区，利用拼凑电脑（经鉴定价值人民币223元）骗取孙立成人民币1900元；由冯文开、宋世云等人出面于2017年5月25日前后在天津市北辰区大张庄镇喜凤花园小区，利用拼凑电脑骗取车某人民币2200元；由叶丽等人出面于2017年5月27日前后在天津市北辰区大张庄镇喜凤花园风雅园小区一面包店，利用拼凑电脑骗取郎某人民币2300元；由叶丽等人出面于2017年5月29日前后在天津市武清区曹子里镇汶水园房产门脸，利用拼凑电脑（经鉴定价值人民币300元）骗取吴某人民币2200元；由叶丽等人出面于2017年5月31日前后在天津市武清区天鹅苑小区，利用拼凑电脑（经鉴定价值人民币300元）骗取秦汉国人民币2400元；由叶丽等人出面于2017年6月1日前后再次在天津市武清区盛世馨园小区利用拼凑电脑欲骗取邱雪珍财物，因故未能得逞；由宋世云等人出面于2017年6月初某日在天津市武清区南蔡村镇南蔡村，利用拼凑电脑（经鉴定价值人民币300元）骗取陈中茂人民币1900元；由宋世云、冯文开等人出面于2017年6月7日前后在天津市宝坻区平景苑小区，利用拼凑电脑（经鉴定价值人民币350元）骗取杨永利人民币2300元；由宋世云等人出面于2017年6月7日前后在天津市宝坻区钰华桃园印象小区，利用拼凑电脑（经鉴定价值人民币320元）骗取张旭人民币1600元；由宋世云、冯文开等人出面于2017年6月9日前后在天津市武清区南蔡村镇紫盈小区，利用拼凑电脑（经鉴定价值人民币300元）骗取王某1人民币2200元。
期间，被告人程贤灯又于2017年5月底、6月初纠集曹某、熊某等人（均另案处理）并雇佣董某（另案处理）驾车，与被告人黄民驾车带领的冯文开、宋世云、叶丽等人分头继续利用上述方式骗取他人钱财。其中由曹某等人出面分别于2017年5月26日前后在天津市东丽区金钟街南何庄排水站附近，利用拼凑电脑（经鉴定价值人民币230元）骗取甘某人民币2200元；于2017年6月5日前后在天津市宝坻区诚品嘉园小区，利用拼凑电脑（经鉴定价值人民币300元）骗取孙建立人民币2000元，于2017年6月6日前后在天津市宝坻区钰鑫园小区，利用拼凑电脑（经鉴定价值人民币350元）骗取刘仲男人民币2000元，于2017年6月8日前后在天津市宝坻区商万康药店，利用拼凑电脑（经鉴定价值人民币300元）骗取李健人民币1400元；于2017年6月9日前后在天津市宝坻区天锦园小区，利用拼凑电脑（经鉴定价值人民币400元）骗取王春雨人民币1800元。
前述拼凑电脑及虚假发票均由被告人程贤灯提供并从中赚取利润。
五被告人先后被抓获；案发后被告人叶丽退赔部分赃款。其中退赔贾某人民币2000元、郎某人民币2300元、秦汉国人民币2400元、王某2人民币1800元、刘某人民币1200元、吴某人民币4200元，同时贾某、郎某、王某2、刘某、吴某对被告人叶丽予以谅解，均表示不追究被告人叶丽的刑事责任。
上述事实，有案件来源、抓获经过、被害人陈述及辨认笔录、现场勘验笔录、现场检测报告、相关书证、物证照片、证人证言、价格认定结论书、被告人供述等证据证实，足以认定。
原审法院认为，被告人程贤灯、黄民、宋世云、冯文开、叶丽以非法占有为目的，采用虚构事实的手段，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。在本案共同故意犯罪过程中，被告人程贤灯、黄民分别起主要作用，系主犯；被告人宋世云、冯文开、叶丽在共同故意犯罪过程中起次要作用，系从犯，依法分别从轻处罚；五被告人在开庭审理中均自愿认罪，均可酌情从轻处罚；被告人叶丽最后一起诈骗因为意志以外的原因未能得逞，系未遂，量刑时予以考虑；案发后，被告人叶丽积极退赔了大部分被害人的损失并取得谅解，可酌情从轻处罚。被告人程贤灯利用广告发布虚假信息，对不特定多数人实施骗罪，应认定有“其他严重情节”，且犯罪数额接近“数额巨大标准”，其犯诈骗罪的法定量刑幅度为三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；被告人黄民、宋世云、叶丽、冯文开犯诈骗罪，法定量刑幅度为三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十四条之规定，判决：一、被告人程贤灯犯诈骗罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币48000元。被告人黄民犯诈骗罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币39000元。被告人宋世云犯诈骗罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币18000元。被告人叶丽犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币12000元。被告人冯文开犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币10000元。二、责令被告人程贤灯、黄民退赔被害人申某1财产损失人民币1700元、徐某人民币1900元、付鸣尧人民币1750元、张龙人民币1800元、程国景人民币1420元、滕某1人民币2000元、姚某1人民币1800元、孙立成人民币1900元、车某人民币2200元、陈中茂人民币1900元、杨永利人民币2300元、张旭人民币1600元、王某1人民币2200元；其中责令被告人叶丽与被告人程贤灯及黄民共同退赔被害人姚某1财产损失人民币1800元；其中责令被告人冯文开与被告人程贤灯及黄民共同退赔被害人滕某1财产损失人民币2000元、孙立成人民币1900元；其中责令被告人冯文开、宋世云与被告人程贤灯及黄民共同退赔被害人王某1财产损失人民币2200元、杨永利人民币2300元、车某人民币2200元；责令被告人程贤灯分别与同案人曹某、熊某等人共同退赔被害人甘某财产损失人民币2200元、孙建立人民币2000元、刘仲男人民币2000元、李健人民币1400元、王春雨人民币1800元。三、被告人黄民所有的作案工具汽车一辆（牌照号：鄂Ｂ×××××、蓝色本田思域，存放于公安机关），予以没收。
宣判后，原审被告人宋世云不服，以原判量刑过重为由提出上诉。
二审经审理查明的事实和认定的证据与原审一致。
关于上诉人宋世云的上诉理由。经查，根据法律规定，诈骗公私财物，数额较大的，应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。原判根据上诉人宋世云的犯罪手段、金额、次数等，同时考虑其在共同犯罪中的作用及当庭认罪态度，对其所处刑罚并无不当。
本院认为，原审判决认定的事实清楚，证据充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人宋世云的上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘建军
代理审判员 田 虎
代理审判员 李草原
二〇一八年五月十八日
法官 助理 刘 克
书 记 员 马 全
附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项：
第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
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