湖北省武汉市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2018）鄂01刑终195号
原公诉机关武汉市江夏区人民检察院。
上诉人（原审被告人）肖某某，男，1976年5月18日出生于湖北省汉川市，汉族，初中文化，个体经营户，户籍地湖北省汉川市，现租住武汉市江夏区，因故意伤害，于2017年7月31日被行政拘留十日，并处罚款人民币200元。因涉嫌犯故意伤害罪，于同年8月9日转为刑事拘留，同月23日被逮捕。现羁押于武汉市江夏区看守所。
原审附带民事诉讼原告人万某，男，1984年8月27日出生于湖北省武汉市，汉族，初中文化，个体经营户，户籍所在地武汉东湖新技术开发区，现住武汉市江夏区。系本案被害人。
湖北省武汉市江夏区人民法院审理湖北省武汉市江夏区人民检察院指控原审被告人肖某某犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人万某提起附带民事诉讼一案，于2017年12月20日作出（2017）鄂0115刑初489号刑事附带民事判决。原审被告人肖某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取其他当事人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2017年7月30日15时许，被告人肖某某在江夏区庙山开发区普安新村后街其弟弟肖某经营的“汉婆婆臭豆腐”店内，与顾客万某、王某因调料一事产生口角并发生推搡，后被告人肖某某持水果刀、铁锹与万某相互扭打，致万某头部、腿部等多处受伤。经鉴定，万某的主要损伤为33、32、31、41、42、43牙齿脱落，下唇穿通伤（创长4.7cm），其损伤程度为轻伤一级。
当日17时许，被告人肖某某接公安机关电话后至江夏区庙山开发区普安村警务室门口等候公安人员处理。
另查明，附带民事诉讼原告人万某受伤前在江夏区纸坊街武昌大道八分山路580号从事个体床垫加工，其受伤后在武汉市江夏区第一人民医院住院治疗10天，共花费医疗费11209.06元，另其为检查花费门诊费1333.7元。经湖北中真司法鉴定所鉴定，万某的人体损伤不构成伤残，后期治疗费用35000元，误工时间为45日，护理时间为10日，营养时间为30日。为此鉴定及伤情鉴定支付鉴定费2850元。
原审认定上述事实的证据有：
1、物证（照片）证实，被告人肖某某作案时使用的水果刀、铁锹。
2、到案经过证实，被告人肖某某的到案情况。
3、人口信息证实，被告人肖某某、被害人万某的身份情况。
4、行政处罚决定书证实，被告人肖某某因故意伤害，于2017年7月31日被行政拘留十日，并处罚款人民币200元。
5、证据保全决定书、保全清单证实，案发后，公安机关依法将被告人肖某某作案时使用的水果刀、铁锹予以保全。
6、门诊病历、出院记录、住院收费票据、门诊收费票据、鉴定费票据证实，万某受伤后住院治疗及门诊、鉴定花费的情况。
7、工商营业执照证实，万某于2011年4月25日在江夏区工商行政管理局注册登记个体工商户，经营范围为床垫加工。
8、鉴定意见证实，万某的损伤程度为轻伤一级。其人体损伤不构成伤残，后期治疗费用35000元，误工时间为45日，护理时间为10日，营养时间为30日。
9、现场勘验检查笔录、现场图及现场照片、伤情照片证实，案发现场及万某受伤的情况。
10、辨认笔录证实，万某辨认出被告人肖某某是将其打伤的人。
11、证人肖某的证言证实，2017年7月30日15时许，和我打架的两个人到我经营的“汉婆婆臭豆腐”店子里买臭豆腐吃，吃了一半后，说臭豆腐没有味道，我说给他们加点调料调味，我哥哥就说“我们家的豆腐就是这个样子的，你们是不是想闹事”，那两个人说“我们就是要闹事，要把你的店子砸了”。之后受伤的那个人就把我柜台上的两个盆子打到地上去了，他们要动手打人，就和我哥哥推了起来，场面一时没有控制住，他们就打了起来，我哥顺手在操作台上拿了一把水果刀，吓唬他们说“你们要闹事我就和你们搞”，那两个人的同事就把他们拉走了。后来我哥看见他们两个人各拿了两块水泥砖，我哥拿了刀就冲了出去，另外一个没有受伤的人用砖头拍了我一下，我就和他打了起来。另外受伤的那个人就和我哥打了起来，我哥打不过那个受伤的人，看到旁边有一把铁锹，就拿起铁锹和受伤的那个人对打，那个受伤的人怎么伤的具体情况我没有看清楚。看到那个受伤的人伤得蛮严重就停下来了，于是双方都报了警。我哥哥叫肖某某，是我的三哥，他今天下午在我店里给我帮忙，他拿的是我们店里的一把水果刀，刀把是绿色的，刀身长约30厘米，铁锹是路边别人装修房子放在那里的。那个受伤的人不知道是被刀还是铁锹弄伤的，他下巴划开了一个大约4厘米的口子，是我三哥弄伤的。
12、证人王某的证言证实，2017年7月30日中午2点多钟，我和万某到普安村“汉婆婆臭豆腐”店买了两碗臭豆腐，吃了一点感觉没有味道，就到店里要求加调料，但是店里面一个胖一点的人不是很情愿，并且说我们是不是故意找茬、要搞事，我和万某就把柜台上面的一些东西打到地上。那个胖的店员就拿了一把水果刀吓唬我们，我怕出事，就把万某往外推，同时一个叫“凡凡”的朋友也把我们往外拉，我不想理会这个事，就走了。万某把手机掉在店子里了，要回去拿手机，我回头看见万某又和店里的两个人打起来了，我怕万某吃亏，就提了两块水泥砖冲了过去，看到那个胖的店员和万某已经扭打在一起了，那个瘦一点的店员准备过去帮忙，我就冲过去和瘦的店员打了起来，我用砖头拍了他一下，他打我胸口两拳。之后看到万某受伤了，坐在地上，我就过去查看他的伤情，我们就没有打了，看到万某受伤挺严重的，就打了120，后来双方都报了警。万某的下嘴唇被划开了一个大约6厘米的口子，后来到医院医生说牙齿一共掉了6颗。
13、证人邹某的证言证实，2017年7月30日15时许，我朋友万某、王某在江夏区庙山开发区一个卖臭豆腐店子里吃臭豆腐。我过去看到他们两个人从店子里跑出来，穿短裤的男子拿了一把水果刀追他们两个，我就上去把那个拿水果刀的男子抱着，说不能动刀子，我叫万某、王某离开，万某、王某就骂对方，双方对骂，旁边的人过来劝架，我就叫他们走。万某去臭豆腐店拿手机，就跟对方打起来了，我看到穿短裤的男子拿了一把水果刀和一把铁锹，用铁锹打万某的左边腰部，穿长裤的男子用拳头朝万某胸部打，万某就去抢穿短裤男子手上的铁锹。我到旁边打电话叫其他朋友过来劝架，打完电话就看到万某在臭豆腐店对面坐着，用衣服捂着下巴，下巴在流血，对方就离开了，我们叫了救护车送万某去了医院。
14、被害人万某的陈述证实，2017年7月30日15时许，我和朋友王某在江夏区庙山开发区普安新村一个臭豆腐店吃臭豆腐，我问老板有无蘸酱，对方说没有，我说臭豆腐都有酱，对方说没有，我说搞点辣椒也可以，对方说没有，说我是不是要做业务（意思是说我找歪），我说搞点辣椒你还这狠，这小的店子我做什么业务。脸上没痣的男子在店子里拿了一把水果刀准备搞我们人，王某就把我拉出来了，然后对方两个人就追出来骂我们，我们就在店门口对骂。我准备去拿手机，看到路边有两个砖头，就去拿砖头准备吓唬一下对方，刚把砖头捡起来，脸上有痣的男子就冲过来把我的砖头抢走，脸上没痣的男子不知道又从哪里拿了一把铁锹，不知道是用刀还是用铁锹朝我搞了一下，我就发现嘴上流血了，下巴被打开了一条6厘米长的口子，牙齿掉了六个，脸上没痣的男子就跑了，我就报警了。
15、被告人肖某某的供认证实，今天（2017年7月30日）中午2点多钟，有两个人到我弟弟肖某经营的“汉婆婆臭豆腐”店里买臭豆腐吃，吃了几口就到店子里说臭豆腐没有味道，我说给他们加调料，他们说这是什么东西，要求我给他们换调料，我说换可以，不要找事，他们说就是来找事的，然后把柜台上的两个盆子打到地上，要动手打人。我就和他们俩互相推了几下，继而打起来了，我打不过他们，就顺手从柜台上拿了一把水果刀，吓唬他们说“你们过来啊”，他们没过来，被他们的朋友拉走了。不知道什么原因，他们两个又返回来了，每个人手里都拿了两块水泥砖，向我们冲过来，我也拿着水果刀向他们冲过去，互相就打起来了。我和那个受伤的人打起来，我感觉打不过他，就顺手在路边捡了一把铁锹，又和他打了起来，在打斗过程中，我手上的铁锹把他的下嘴唇弄伤了。我弟弟和那个没有受伤的人在打，他们的具体情况我不清楚。我们看到那个受伤的人坐在地上，并且嘴唇在流血，我们就停手，并都报了警。
原审认为，被告人肖某某的行为已构成故意伤害罪。被告人肖某某是自首，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第三十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第六项、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条规定，判处被告人肖某某有期徒刑一年五个月；被告人肖某某赔偿附带民事诉讼原告人万某医疗费、后期治疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费等各项经济损失共计人民币56416.69元。此款限于本判决生效后十日内一次性付清。
上诉人肖某某的上诉理由：原审量刑过重。
经审理查明，上诉人肖某某于2017年7月30日15时许，在本市江夏区庙山开发区普安新村后街其弟弟肖某经营的“汉婆婆臭豆腐”店内，与顾客万某、王某因调料一事产生口角并发生推搡，后上诉人肖某某持水果刀、铁锹与万某相互扭打，致万某头部、腿部等多处受伤。经鉴定，万某的主要损伤为33、32、31、41、42、43牙齿脱落，下唇穿通伤（创长4.7cm），其损伤程度为轻伤一级。案发后，上诉人肖某某接公安机关电话主动到指定地点接受调查，并如实供述了犯罪事实。被害人万某伤后遭受经济损失共计人民币56416.69元。
认定上述事实的证据，经一审庭审质证、认证，并经二审查证属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人肖某某持械故意损害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。由于其犯罪行为造成原审附带民事原告人万某经济损失，应当予以赔偿。原审认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，判赔适当，审判程序合法，并根据上诉人肖某某有自首等情节，已对其作了从轻处罚，量刑在法定刑幅度内并无不当。故上诉人肖某某诉称原审量刑过重的上诉理由，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 徐正武
审 判 员 杨 毅
审 判 员 郑雄文
二〇一八年二月二十七日
法官助理 姜 复
书 记 员 王 静