沈阳市大东区人民法院民 事 判 决 书（2017）辽0104民初2988号原告（并案第三人）：张伟，男，1962年9月1日出生，汉族。委托代理人：陈荣辉，系辽宁一鑫律师事务所律师。被告（并案原告）：沈阳顺天建设集团有限公司，住所地：沈阳市大东区滂江街123号。法定代表人：杨光，系该公司董事长。委托代理人：韩阳，系辽宁奥启律师事务所律师。被告：郑崇喜，男，1979年8月15日出生，汉族。委托代理人：付青宏，系阜新市细河区四合法律服务所法律工作者。被告：谷安玉，男，1957年9月19日出生，汉族。委托代理人：付青宏，系阜新市细河区四合法律服务所法律工作者。被告：史金鹏，男，1989�11月5日出生，满族。委托代理人：付青宏，系阜新市细河区四合法律服务所法律工作者。被告：周凤文，男，1967年4月17日出生，汉族。委托代理人：付青宏，系阜新市细河区四合法律服务所法律工作者。原告（并案第三人）张伟与被告（并案原告）沈阳顺天建设集团有限公司(以下简称顺天公司)、郑崇喜、谷安玉、史金鹏、周凤文劳务合同纠纷一案，本院于2017年4月17日受理后，于2017年8月3日，依法适用普通程序，由审判员邓宏涛担任审判长，与审判员陈梅、代理审判员赵丽丽组成合议庭，公开开庭进行了审理，于2017年12月11日，依法适用普通程序，由审判员邓宏涛任审判长，与人民陪审员杨滨、人民陪审员王景民组成合�庭，公开开庭进行了审理。两次庭审，原告（并案第三人）张伟经传票传唤，均未到庭参加诉讼，其委托代理人陈荣辉参加了第一次庭审、第二次庭审经传票传唤拒绝到庭参加诉讼，被告（并案原告）顺天公司委托代理人韩阳、被告郑崇喜、谷安玉、史金鹏、周凤文及该四被告共同委托的诉讼代理人付青宏两次庭审均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。张伟诉称（既并案辩称）：张伟与顺天集团于2015年9月1日建立劳动关系，任顺天公司承建的宏运铂郡建筑工程项目经理，工作地点在阜新，工作内容为参加宏运铂郡1、2、7、8、13、14、20号楼及地下车库工程施工人员招聘、组织相关人员做建筑材料及其他物资采购及出入库、负责工地建筑施工管理、负责工程产值申报、工程款结算、工程量申报等工作，既全面组织顺天公司阜新项�部的施工、申报、采购、现场管理。双方对工资没有约定。工程施工过程中材料采购及工人雇用、人员招聘、因工程所产生的费用支出由顺天集团支付，包括四被告的工资。钢材、木材、水泥三大材由工程甲方宏运地产公司采购，其余次要的工地建筑材料由顺天阜新项目部负责采购，本项目部工程技术人员招聘由顺天集团下聘书，顺天集团下聘书前本项目部的人员招聘由谁来实施、本案四被告是否是张伟招聘的、本项目部没有人力资源部门，招聘工作张伟是否找专人负责，张伟的委托人代理人均表示不清楚，顺天与张伟系聘用关系且有授权委托书和聘书，张伟不是用工主体，与郑崇喜、谷安玉、史金鹏、周凤文等四被告不存在劳动关系，不应承担给付其工资责任。被告郑崇喜从事仓库管理员，在工地工作起止日期为2015年3月20日�2015年6月28日，工作内容为对水泥、钢材、木材等建筑材料进入工地负责接收保管，来料付料记数记录是否记账不清楚，工资由顺天公司发放直接打到郑崇喜工资卡中。被告谷安玉是工程师、被告史金鹏是助理工程师、被告周凤文是工长，2015年3月20日至2015年6月28日在工地组织具体建筑施工，由张伟负责建筑工人人工的外包，周凤文是项目部人员不是外包的，工资由顺天集团发放并打到工资卡中，月工资不清楚得查工资表。以上四被告由谁招聘及工资标准张伟的诉讼委托代理人均不清楚。被告郑崇喜工作期间开商店，用公司物品其工资已抵顶，除此之外公司支付其18000元，故不欠其工资。被告谷安玉任职期间因工作失职，造成公司损失，公司已将其辞退，且不拖欠其工资。被告史金鹏、周凤文因过错给公司造成巨大损失因此不存在�欠工资。张伟向本院提出诉讼请求，判决不与顺天公司承担连带责任。被告（并案原告）顺天集团辩称（既并案诉称）：我公司与张伟系出借建筑资质承揽工程的关系，承揽的工程项目是宏运铂郡房地产开发项目的土建施工，张伟在借用顺天公司资质进行投标前，就已对该工程项目进行施工，本案郑崇喜、谷安玉、史金鹏、周凤文等四被告也是在顺天公司出借张伟建筑资质前，由张伟招聘、应张伟要求，在其现场履行工作职务，但当时的项目部经理不是张伟，2015年8月1日，张伟借用顺天公司建筑资质对其在建工程进行投标、顺天公司出具委托书、聘书等招投标必备手续，张伟中标后，顺天公司收取其管理费，具体数额代理人说不清楚。但与张伟没签订书面协议。顺天公司对张伟及其他四名被告不进行工作管理，出具聘书仅为张伟投标所用，是出借建筑资的履行方式，聘书不等于劳动合同，且双方并无达成劳动关系签订匹劳动合同的意愿，在仲裁过程中郑崇喜、谷安玉、史金鹏、周凤文等四被告表示其为原告张伟招用，此事实无争议。四人与顺天公司没有直接关系没签订劳动合同，从未到过顺天公司，不是顺天公司缴纳社会保险，是与张伟形成的雇用关系，四人工资数额也不是由顺天确定的。包工头或是项目经理招聘雇用施工人员是建筑承包行业特征，原告主张的工资由顺天所发放是不符合事实的，顺天公司曾代张伟发过工资，但并不代表期间的所有工资均由顺天发放，顺天公司与张伟及四被告没签订过劳动合同，与张伟及四被告不存在劳动关系故不应支付四被告工资。顺天公司向本院提出诉讼请求，判决不向郑崇喜、谷安玉、史金鹏、周凤文等四人支付169000元。郑崇喜辩称：阜新市劳动人事争议仲裁院仲裁裁决符合法律规定，结果正确，按照答辩人提供劳动的事实情况及张伟和顺天公司的陈述，表明答辩人与顺天公司形成了事实劳动关系，实际施工人即项目经理张伟与工程承建人顺天公司理应连带承担给付答辩人工资的责任，至于由二者中何人给付，是二者内部问题，答辩人只须取得应得的工资48800元。2015年5月朋友刘文臣认识张伟，张伟找到我说工地缺人，每月工资标准4000元，工资从15日开始算，告诉我这个工地是顺天公司的，张伟说他是项目经理，约定工程结束之前为劳动关系存续期间，每月10日现金开资，来现场工作后，在现场的顺天公司员工王宝玉现金支付一个月工资，顺天公司汇入我自己办理的银行卡一次工资，两次一共开了8000元。工作时间是我住在工地现场昼夜不离开，工作台帐均上交给张伟，具体工作时间没有特别要求，只提出保证工地用料不能短缺。三个施工队需要用料报给我，我向张伟汇报，张伟与甲方宏运开发联系，要求组织进料。原告诉求中所称我在工地开小卖店并不属实，原告说给付我18000元不属实，只给付了两个月工资8000元，原告所称我的工作时间是2015年3月20日至2015年6月28日不属实，我是2015年5月来的，没开工资，2016年7月15日离开这期间只开了两个月工资。被告谷安玉辩称：阜新市劳动人事争议仲裁院仲裁裁决结果正确，张伟与顺天公司应连带承担给付答辩人40000元工资的责任。谷安玉经人介绍到张伟处从事技术质量检查工�，约定工资1万元，2015年11月19日开始在工地工作，负责与甲方沟通工程问题，实际工作时间是2015年11月19日至2016年1月13日，2016年3月5日至2016年4月24日，2016年7月22日至2016年9月6日，工作期间只支付了一个月工资1万元，是张伟的儿子以现金形式给付的，拖欠4万元工资。被告史金鹏代理人辩称：阜新市劳动人事争议仲裁院仲裁裁决结果正确，张伟与顺天公司应连带承担给付答辩人31666元工资的责任。史金鹏经朋友介绍找张伟到工地任助理工程师，工作时间2015年8月1日至2016年4月10日，约定月工资5000元，工作内容是协助谷安玉工作，工作过程中接受顺天公司项目经理张伟管理，安排周凤文做管理日志，工资由顺天公司发放5000元，拖欠工资时间是2015年10月1日至2016年4月10日共计31666元。被告周凤文辩称：阜新市劳动人事争议仲裁院仲裁裁决结果正确，张伟与顺天公司应连带承担给付答辩人元49000元工资的责任。工作时间是2015年9月12日至2016年9月27日，约定月工资7500元，实际按7000元给我开的工资，工作内容是负责进材料，负责接收用料信息及跑各环节审批，工作对象为外包工程队与宏运开发公司，进料工作顺天公司不参与。拖欠工资时间2015年9月12日至2016年4月11日没支付工资共计应付49000元，按月工资7000元计算的。当事人围绕诉讼请求向本院提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据和事实，本院认定如下：关于张伟与顺天公司，哪个主体与郑�喜、谷安玉、史金鹏、周凤文等劳动者存在劳动关系的问题，张伟提交了内容为“张伟以顺天公司名义参加宏运铂郡1号、2号、7号、8号、13号、14号、20号及地下车库等建筑开发工程项目的建设施工，工程产值申报、工程结算。有关该工程各种文件（包括但不限于各种合同协议的签订及工程款、材料款、人工费支付方面等）需加盖我公司公章后方可确认。”授权委托书，落款日期为2016年1月29日，以证明“顺天公司为工程项目的承建单位”、“张伟与顺天公司于2015年9月1日建立劳动关系”、“顺天公司是郑崇喜谷安玉等四劳动者的用人单位，应承担未支付工资的给付责任”等证明内容。因其所提交证据与其庭审过程中自认的“周凤文是工长，2015年3月20�至2015年6月28日在工地组织具体建筑施工、郑崇喜从事仓库管理员，在工地工作起止日期为2015年3月20日至2015年6月28日”等事实，均证明劳动者入职日期均在该份授权委托书的落款日期之前，其提交的该份证据与其主张的证明内容自相矛盾，此节与顺天公司“张伟在借用顺天公司资质进行投标前，就已对该工程项目进行施工。”、“2016年张伟与顺天公司协商，借用顺天公司的资质，张伟为实际施工人，对其正参与建设的宏运铂郡房地产开发项目，参与投标。2016年6月1日，顺天公司向宏运地产阜新有限公司出具授权委托书一份，后张伟以顺天公司的名义中标并继续施工，双方为出借资质，收取管理费的合作关系，张伟为实际施工人。”、“郑崇喜、谷安玉、史金鹏、周凤文等劳动者主张的入�日期及经张伟招聘入职”等法庭陈述相印证，加之张伟无其他证据证明其与顺天公司存在劳动关系。顺天公司主张“其与张伟系出借建筑资质，收取管理费的关系，郑崇喜、谷安玉、史金鹏、周凤文等人与张伟存在劳务关系”的事实本院予以确认。被告郑崇喜、谷安玉、史金鹏、周凤文提交拖欠工资表及银行交易明细、银行交易凭证、仲裁庭审笔录，以证明：1、郑崇喜2015年5月至2016年7月15日为其与张伟劳动合同存续期间，每月工资标准4000元，得到2个月工资8000元后，欠薪起止日期为2015年7月9日至2016年7月15日，拖欠工资额48800元；2、史金鹏2015年8月1日至2016年4月10日，为其与张伟劳动合同存续期间，约定月工资5000元，得�2个月工资10000元后，欠薪起止日期为2015年10月1日至2016年4月10日，拖欠工资额31666元；3、周凤文工作时间是2015年9月12日至2016年9月27日，约定月工资7500元，实际按7000元给我开的工资，拖欠工资起止日期为2015年9月12日至2016年4月11日，拖欠工资额49000元；4、谷安玉工作起止日期是2015年11月19日至2016年1月13日，2016年3月5日至2016年4月24日，2016年7月22日至2016年9月6日，约定工资10000元，只支付了一个月工资1万元，拖欠工资金额30000元；5、郑崇喜、史金鹏、周凤文、谷安玉与顺天公司存在劳动关系。张伟对该上述欠薪金额提出异议，并提交工资统计表说明其郑崇喜工作截止日期为2016年3月20日，拖欠工资金额应为9066元，周凤文工作截止日期为2016年3月20日，欠薪金额为10866元，不拖欠史金鹏、谷安玉工资。因其作为用工方，负有对劳动者工作起止日期及工资标准负有举证责任，但未提交相关证据证明郑崇喜、谷安玉、史金鹏、周凤文主张的劳动关系截止于上述日期及月工资标准、拖欠工资金额，对该份证据及郑崇喜、史金鹏、周凤文主张的上述未支付工资事实及金额予以确认。但因谷案玉陈述的工作起止日期、每月及其已收到张伟儿子给付的10000元工资，欠薪天数为3月27日，拖欠工资金额应为39000元。郑崇喜、史金鹏、周凤文、谷安玉四被告以该组证据证明与顺天公司存在劳动关系，因双方不存在法定的劳动关系存在特征，对其主张的上述事实本院不予认定，史金鹏、郑崇喜、周凤文、谷安玉与张伟系雇佣关系。庭审过程中，被告顺天公司自认2015年8月1日为其出借建筑资质的日期。2017年3月27日，阜新市劳动人事争议仲裁院作出阜劳人裁字[2017]第51号仲裁裁决书，裁决：一、郑崇喜等4名申请人自2015年5月10日至2016年9月27日间存在事实劳动关系。被申请人承担支付拖欠申请人2015年5月10日至2016年9月27日期间工资合计169466元责任。其中支付申请人郑崇喜2015年7月9日至2016年7月15日工作期间的工资48800元；谷安玉2015年11月19日至2016年1月13日，2016年3月5日至2016年4月24日，2016年6月22日至2016年9月6日工作期间的工资40000元，史金鹏2015年10月1日至2016年4月10日工作期间的工资31666元，周凤文2015年9月12日至2016年4月11日工作期间的工资49000元，第三人张伟承担连带责任，于本仲裁裁决书生效后10日支付完毕；二、被申请人与第三人张伟因承担第一条给付责任发生的争议按民事诉讼程序解决。郑崇喜、谷安玉、史金鹏、周凤文四被告认可该裁决的仲裁结果。上述事实，有当事人陈述、仲裁裁决书、授权委托书、银行交易明细、工资统计表、庭审笔录等证据，经庭审质证，本院予以确认，在卷佐证。本院认为：张伟以顺天公司名义承揽工程过程中，招聘郑崇喜、谷安玉、史金鹏、周凤文四名劳动者从事管理工作，双方形成了雇佣关系，未按时支付约定的工资应依法承担全部未支付工资的全部给付责任。《劳动和社会保障部》第四条规定，建筑施工、矿山企业等用人单位将工程(业务)或经营权发包给不�备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。本案原告（并案第三人）张伟为上述规定中的不具备用工主体资格的自然人，虽顺天公司与本案作为劳动者的四位被告间不存在劳动关系，也不存在雇佣关系，依照上述规定应在其自认的2015年8月1日出借建筑资质时间节点之后对张伟所欠郑崇喜、谷安玉、史金鹏、周凤文四人的工资，承担连带清偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《劳动和社会保障部》第四条的规定，判决如下：一、原告（并案第三人）张伟与被告郑崇喜、被告谷安玉、被告史金鹏、被告周凤文存在雇佣关系；二、原告（并案第三人）张伟于本判决发生法律效力后十日内支付被告郑崇喜2015年7月9日至2016年7月15日的工资48800元、给付被告史金鹏2015年10月1日至2016年4月10日的拖欠工资31666元、给付被告周凤文2015年9月12日至2016年4月11日拖欠工资49000元、给付被告谷安玉2015年11月19日至2016年1月13日，2016年3月5日至2016年4月24日，2016年7月22日至2016年9月6日拖欠工资40000元；三、被告（并案原告）沈阳顺天建设集团有限公司在45673.56元[未支付工资48800元至日平均工资（4000÷21.75）×17个工作日]范围内对被告郑崇喜承担连带责任、在31666元的范围内对史金鹏承担连带责任、在49000的范围内对周凤文承担连带责任、在30000元的范围内对谷安玉承担连带责任；四、驳回原被告其他诉讼�求。如原告（并案第三人）张伟、被告（并案原告）沈阳顺天建设集团有限公司未按本判决所指定的期限履行给付义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告张伟承担。如不服本判决，可于判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审 判 长  邓宏涛人民陪审员  杨 滨人民陪审员  王景民二〇一七年十二月十三日书 记 员  付 赢