安徽省灵璧县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）灵民初字第00296号
原告：蒋大林，男，1952年3月12日出生，汉族，农民，住安徽省宿州市灵璧县。
委托代理人：章超，安徽安友律师事务所律师。
委托代理人：曹书鹏，安徽安友律师事务所实习律师。
被告：胡玉斌，男，1984年4月16日出生，汉族，农民，住安徽省宿州市灵璧县。
被告：华安财产保险股份有限公司宿州中心支公司。
负责人：梅中武，该公司总经理。
委托代理人：孙帅，该公司职工。
原告蒋大林因与被告胡玉斌、华安财产保险股份有限公司宿州中心支公司（以下简称：保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，于2015年1月9日向本院起诉。本院于同日受理后，依法由审判员蒋松适用简易程序，于2015年2月3日公开开庭审理了本案。原告的委托代理人章超、曹书鹏，被告胡玉斌，被告保险公司的委托代理人孙帅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
蒋大林诉称：2012年7月17日，被告胡玉斌驾驶皖L×××××号轿车，与原告驾驶摩托车发生碰撞，造成原告受伤。被告负本次事故的主要责任。被告的车辆在保险公司投保了交强险和商业险。灵璧县人民法院（2012）灵民一初字第01606号民事判决书判决二被告赔偿了原告前期住院医疗费用等部分损失。2014年6月18日，原告因该次事故再次入住灵璧县冯庙卫生院，行左胫骨骨折外固定支架取出术，已治疗终结。经鉴定，原告构成九级伤残。为此具状起诉，要求二被告赔偿原告后期医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费各项经济损失合计110439.23元。
胡玉斌辩称：本次交通事故给原告造成的经济损失，应由保险公司在交强险和商业险责任限额内先行赔付；超出部分，按事故责任比例，被告承担70％，请求依法判决。
保险公司辩称：第一次诉讼，经法院判决，保险公司已履行赔付义务，交强险医疗费用赔偿限额10000元和商业第三者责任限额50000元已全部用完。保险公司已经支付误工费、护理费，且事故发生时原告已超过60岁，保险公司不应再支付误工费、护理费。原告单方委托鉴定不符合法定程序，保险公司保留申请重新鉴定的权利，请求依法判决。
蒋大林向本院提交了如下证据：
1、身份证。证明原告的主体资格；
2、道路交通事故认定书。证明本次交通事故发生的事实经过以及责任划分，原告负次要责任，被告负主要责任；
3、交强险保险单及商业险保险单。证明事故车辆在保险公司投保了交强险及商业第三者责任保险；
4、灵璧县人民法院（2012）灵民一初字第01606号民事判决书。证明本案所诉的事实已经被该院生效的法律文书所确认，第一次诉讼，由于没有医疗终结，法院只判决被告赔偿原告第一次住院期间的医疗费、误工费、护理费、营养费等经济损失；
5、原告在徐州市第一人民医院住院病历。证明原告受伤第一次住院治疗情况，也是本次诉讼主张赔偿的依据；
6、徐州市第一人民医院门诊病历。证明经复查，原告需做内固定取出术；
7、灵璧县冯庙镇卫生院住院病历、住院费发票。证明原告在冯庙镇卫生院取出内固定手术住院治疗花费情况；
8、门诊收费票据及外购药品凭证。证明原告定期复查拍片、购药花费2226.33元；
9、租车费票据。证明原告为检查治疗所花交通费300元；
10、司法鉴定意见书及鉴定费收据。证明原告伤残等级为九级，误工期至伤残评定前一日，营养期120日、护理期120日，支出鉴定费1600元。
胡玉斌发表质证意见为：对证据1、2、3、4、5、6、7无异议；对证据8，门诊票据没有相关的门诊病历相佐证，与事实不符；外购药没有医疗机构出具相关证明，也不是正式发票，不予认可；对证据9不认可；对证据10有异议，保留申请重新鉴定的权利，对“三期”鉴定、鉴定费收据不认可。
保险公司发表质证意见为：对证据1、2、3、4、5、6、7无异议；对证据8、9，同意胡玉斌的质证意见；对证据10不认可，保留申请重新鉴定的权利；原告已超过60岁，不应主张误工费，护理期等应按90天计算。
胡玉斌向本院提交了身份证，证明被告的主体资格。
蒋大林、保险公司对胡玉斌的身份证均无异议
保险公司向本院提交了机动车辆保险赔款计算书、机动车辆保险人伤调查报告。证明保险公司医疗费用赔偿限额10000元已全部赔付，死亡伤残赔偿限额110000元，已赔付误工费、护理费、交通费合计8606元。
蒋大林发表质证意见为：对其真实性无异议，但认为这是保险公司有关肇事理赔的内部材料，并不影响原告再次诉讼的权利。
胡玉斌发表质证意见为：无异议。
根据当事人的举证、质证，本院认证如下：
对蒋大林提交的证据1、2、3、4、5、6、7，二被告均无异议，且证据1、2、3、5已被证据4本院生效的法律文书所确认，本院予以采信；证据8，虽然原告没有提交门诊病历，但是根据住院病历上的医嘱，到门诊复查拍片、购药是必然的花费，因此，对门诊票据本院予以认定。对外购药品凭证，没有医疗机构出具需要外购药品的相关意见，本院不予认定；证据9，原告无证据证明租车花费的必要性，本院不予认定；证据10，二被告对伤残鉴定有异议，但没有足够的证据予以推翻，该鉴定意见书是具有鉴定资质的鉴定机构出具的，本院予以认定。“三期”鉴定依据的是行业准则，无法律依据，本院不予采信。鉴定费收据虽不是正式发票，但是原告鉴定必然支出鉴定费。对“伤残”鉴定九级予以采纳，“伤残”鉴定费800元予以支持；对“三期”鉴定不予采纳，“三期”鉴定费800元本院不予支持。
对胡玉斌提交的身份证，蒋大林、保险公司无异议，本院予以采信。
对保险公司提交的机动车辆保险赔款计算书、机动车辆保险人伤调查报告的真实性，蒋大林、保险公司无异议，本院予以采信。
本案经举证、质证、认证，本院查明以下事实：2012年7月17日20时许，被告胡玉斌驾驶皖L×××××号轿车沿X042线由北向南行驶至冯庙北大陈路段时，因未靠右行驶，与相对方向原告蒋大林无证驾驶无号牌的摩托车相撞，造成蒋大林受伤、车辆受损的交通事故。灵璧县公安局交通警察大队认定，胡玉斌负本次事故的主要责任，蒋大林负本次事故的次要责任。原告受伤后在徐州市第一人民医院住院治疗59天，诊断为：1、左股骨开放性粉碎性骨折；2、左胫腓骨开放性粉碎性骨折；3、右腓骨骨折；4、胸12椎体压缩性骨折；5、颅脑外伤。出院医嘱：术后绝对卧床4月，术后4月复查X线，视骨折愈合情况，决定是否下床活动；加强营养，1年半后视骨折愈合情况，决定是否取出内固定；1月、3月、半年、1年定期复查等。2014年6月18日，原告为取出内固定物在灵璧县冯庙镇卫生院住院治疗15天，支出医疗费3687.40元，另外原告还在门诊复查拍片、购药，支出医疗费计945.33元，合计医疗费4632.73。出院后建议：加强换药，择期拆线；定期复查。2014年12月22日，原告方委托安徽永泰司法鉴定所鉴定，原告的左下肢伤残等级为九级；误工期至伤残评定前一日，营养期120日，护理期120日。原告为此支出鉴定费1600元。
另查明：被告胡玉斌的皖L×××××号轿车在保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险和赔偿限额为50000元的商业第三者责任保险（未保不计免赔），交通事故发生在保险期间。
还查明：蒋大林曾于2012年8月13日向本院起诉，要求胡玉斌、保险公司赔偿在徐州市第一人民医院住院的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费等损失。本院（2012）灵民一初字第01606号民事判决书判决胡玉斌、保险公司赔偿了相关费用，其中保险公司在交强险10000元医疗费用赔偿限额内赔偿蒋大林各项损失10000元，在110000元死亡伤残赔偿限额内赔偿蒋大林各项损失8606元；在50000元商业第三者责任险赔偿限额内，扣除15%的免赔率，赔偿蒋大林42500元。
本院认为：综合双方举证、质证及诉辩意见，本案争议的焦点是原告的损失如何得到赔偿，原告的各项损失如何计算。
公民的生命健康权受法律保护，由于过错造成他人人身伤害的，应当承担赔偿责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条等相关规定，原告的损失应由承保皖L×××××号轿车交强险和商业险的保险公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额内先行赔偿，不足的部分在商业第三者险责任限额内按事故责任比例赔偿，仍有不足的，再由侵权人胡玉斌赔偿。本次交通事故，原、被告均驾驶机动车辆，被告负主要责任，原告负次要责任，事故责任比例应为7：3。
根据《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等相关规定，结合原告的诉讼请求，对原告的各项损失认定如下：
1、医疗费4632.73元。原告提交的病历材料、住院医疗费发票、门诊收费票据，证明医疗费4632.73元。原告主张超出的部分，本院不予支持；
2、住院伙食补助费450元。参照安徽省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准30元／天计算，住院15天，15天×30元／天＝450元。
3、营养费。原告第二次住院病历上没有加强营养的意见，主张营养费，本院不予支持；
4、误工费35000元。原告是农民，事故发生时虽已年满60周岁，但仍有劳动能力，应给付误工费。第一次住院病历医嘱“1年半后视骨折愈合情况，决定是否取出内固定。”根据原告的伤情，结合本案具体情况，误工时间酌定为560天为宜。原告不能提供最近三年的平均收入，可参照安徽省2013年度农、林、牧、渔业职工平均工资标准66.58元／天，原告主张按62.5元／天计算，依其主张，即误工费为560天×62.5元／天＝35000元。原告受伤前后二次住院治疗，出院后身体逐渐康复，待时机成熟，应当进行评残，不应拖延时日。可是原告第一次出院后，经过近二年的时间才入院手术，又经过近半年的时间才评残，拖延鉴定时间较长。因此，原告主张误工期至伤残评定前一天，本院不予采纳。原告主张误工费52062.5元，多计算的部分，本院不予支持；
5、护理费6161元。原告不能提供护理人员的收入证明，可参照安徽省2013年度国有经济单位居民服务和其他服务业在岗职工平均工资标准101.57元／天，原告主张按101元／天计算，予以支持；原告主张按（120天-59天）×101元／天＝6161元计算，没有超出赔偿标准，本院予以支持；
6、残疾赔偿金29152.8元。残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。原告是农村户口，九级伤残，伤残赔偿指数为20%，至定残之日已年满62周岁，其残疾赔偿金应以安徽省上一年度农村居民人均纯收入标准，按18年计算。安徽省2013年度农村居民人均纯收入8098元，其残疾赔偿金为8098元×18×20%＝29152.8元；
7、精神损害抚慰金7000元。原告在交通事故中受伤，构成九级伤残，精神和肉体遭受一定程度的伤害。根据双方的过错程度、侵权行为造成的后果，并参照《安徽省高级人民法院关于审理人身损害赔偿案件相关指导意见》确定精神损害抚慰金为7000元。原告主张精神损害抚慰金10000元过高，超出的部分，本院不予支持；
8、鉴定费800元。原告提交鉴定费收据1600元，不是正式发票，但原告鉴定必然支出鉴定费。“伤残”鉴定本院予以采纳，“三期”鉴定不予采纳，相应“伤残”鉴定费800元属合理损失，予以支持，“三期”鉴定费800元，本院不予支持。
以上合计83196.53元。
综上，原告前期住院医疗费等各项损失，经过本院处理，保险公司已经履行了赔付义务。交强险医疗费用赔偿限额10000元及商业第三者责任险赔偿限额50000元均已用完。保险公司仍应在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿原告误工费35000元、护理费6161元、残疾赔偿金29152.8元、精神损害抚慰金7000元，合计77313.8元。原告其余各项损失合计5882.73元（医疗费4632.73元、住院伙食补助费450元、鉴定费800元），由原告蒋大林、被告胡玉斌按事故责任比例承担。被告胡玉斌负本次事故的主要责任，应承担70％，即5882.73元×70%＝4117.9元。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款之规定，判决如下：
一、被告华安财产保险股份有限公司宿州中心支公司于本判决生效后十五日内赔偿原告蒋大林误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金合计77313.8元（灵璧县人民法院执行款专户：中国农业银行灵璧县城关分理处，账号22×××23。汇款时请注明案号）；
二、被告胡玉斌于本判决生效后十五日内赔偿原告蒋大林医疗费、住院伙食补助费、鉴定费合计4117.9元；
三、驳回原告蒋大林的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2500元，减半收取1250元，由原告蒋大林负担500元，被告胡玉斌负担750元负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状（同时预交上诉费2500元，上诉费账号12×××75-608，开户行中国农业银行宿州城中支行，收款人宿州市财政局。通过银行转账的，务必在汇款用途栏注明编码：05301-053101），并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。
审判员 蒋松
二〇一五年二月二十六日
书记员 韩雪
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条第一款精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。