西藏自治区那曲县人民法院刑 事 判 决 书（2018）藏2421刑初8号公诉机关西藏自治区那曲县人民检察院。被告人多布，西藏自治区巴青县人。因涉嫌犯赌博罪、开设赌场罪于2017年9月13日被那曲地区公安处依法刑事拘留，同年10月19日经那曲县人民检察院批准逮捕。现羁押于那曲地区看守所。辩护人毛胜永，那曲地区司法处法律援助中心律师。被告人嘎鸟，西藏自治区比如县人。因涉嫌犯赌博罪、开设赌场罪于2017年9月13日被那曲地区公安处依法刑事拘留，同年10月19日经那曲县人民检察院批准逮捕。现羁押于那曲地区看守所。辩护人朱爽，那曲地区司法处法律援助中心律师。那曲县人民检察院以那检公刑诉[2018]7号起诉书指控被告人多布、嘎鸟犯开设赌场罪，于2018年3月5日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，那曲县人民检察院指派检察员次仁曲旦出庭支持公诉，被告人多布及本院为其指定的那曲地区司法处法律援助中心律师毛胜永、被告人嘎鸟及本院为其指定的那曲地区司法处法律援助中心律师朱爽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控称，2017年9月份（具体日期不详），被告人格某（另案处理）、嘎鸟、多布合谋在那曲县文化路亚拉宾馆后居民区加某甲家，以打麻将、玩扑克的形式，为他人提供赌博场所，并从中累计抽头渔利15800元，同年9月13日凌晨0点30分许，侦查人员在上述地点当场抓获嘎鸟和多布以及多名参赌人员，查获赌具麻将机2台、麻将4副、扑克牌21副。公诉机关为证实指控的事实，当庭宣读和出示了被告人供述和辩解，证人证言、扣押物品清单、现场勘验检查笔录、辨认笔录及辨认照、视听资料等证据。公诉机关认为，被告人多布、嘎鸟两人以营利为目的，开设赌场，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条之规定，犯罪事实清楚、证据确实充分、应当以开设赌场罪共同追究其刑事责任。根据《中华人民共共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，诉请本院依法判处。被告人多布辩称，知道自己错了，家里的劳动力只有自己一个，两个小孩在内地上学需要我提供学费，家里的经济也比较困难，请求法院判处缓刑。被告人多布的辩护人辩护称，开设赌场罪需要具备一定的规模，参赌人员众多，内部有严密的组织和明确的分工，有赌场服务人员在赌场内负责收费、记账、望风等，本案中，并无明确的分工，仅有一名服务人员负责打扫卫生，赌博场所也是临时借用的，参赌人员可以自由进出赌博场所，不具备隐蔽性；其次，开设赌场罪具有持续性和稳定性的特点，本案中，根据被告人供述和证人证言，需要达到三四个人才开局，具有临时性、短暂性的特点；再次，开设赌场罪的赌博方式多样化，一般由经营者事先设定并提供筹码，设定一定的赌博规程，本案中，赌博方式由参赌人员自行确定，并不提供筹码赌资；故不能仅以一次赌博、一个服务员及案发时涉案人数简单认定为开设赌场罪；被告人到案后，认罪悔罪态度良好，可以酌情从轻处罚；故请法庭根据庭审情况结合证据材料做出公正的判决。被告人嘎鸟辩称，以前没有触犯过法律，这个赌场之前就开了，自己参与这个赌场只有五天的时间就被抓了，现在知道自己错了，家里有老婆和小孩需要照顾，请求法院判处缓刑。被告人嘎鸟的辩护人辩称，开设赌场罪需要具备一定的规模，参赌人员众多，内部有严密的组织和明确的分工，有赌场服务人员在赌场内负责收费、记账、望风等，本案中，并无明确的分工，仅有一名服务人员负责打扫卫生，赌博场所也是临时借用的，参赌人员可以自由进出赌博场所，不具备隐蔽性；其次，开设赌场罪具有持续性和稳定性的特点，本案中，根据被告人供述和证人证言，需要达到三四个人才开局，具有临时性、短暂性的特点；再次，开设赌场罪的赌博方式多样化，一般由经营者事先设定并提供筹码，设定一定的赌博规程，本案中，赌博方式由参赌人员自行确定，并不提供筹码赌资；故不能仅以一次赌博、一个服务员及案发时涉案人数简单认定为开设赌场罪；被告人到案后，认罪悔罪态度良好，可以酌情从轻处罚，被告人嘎鸟的乡邻也递交了申请书，可以认定平时表现良好，从未受过刑事处罚；故请法庭根据庭审情况结合证据材料做出公正的判决。经审理查明，格某（另案处理）于2017年8月份，以盈利为目的，租用位于那曲县那曲镇文化路亚拉饭店后面冲新居委会2—316房屋，以打麻将、玩扑克的形式，为他人提供赌博场所，并抽头渔利，同年9月份被告人多布与被告人嘎鸟为了盈利，入伙管理该赌场，三人口头协商，赌场的抽头渔利进行平分。两被告人在管理涉案赌场期间除去赌场内的开销外，剩有14900元的盈利，同年9月13日凌晨0点30分许，那曲地区公安处刑警支队在上述地点当场抓获被告人嘎鸟和被告人多布以及多名参赌人员，查获赌具麻将1副、扑克牌2副，抽头渔利资金40800元；在审查起诉阶段，格某因故死亡，公诉机关决定对其不予起诉。上述事实，有开庭审理中经质证确认的下列证据予以证明：一、受案登记表及立案决定书，证实2017年9月12日那曲地区公安处刑警支队在日常工作中发现，在那曲地区文化路“亚拉饭店”后面一处居民房内有人开设赌场，并存在聚众赌博的嫌疑，那曲地区公安处刑警支队立即组织警力开展调查，发现居民房内众人进行赌博并于2017年9月13日对该案进行立案的情况。二、那曲地区公安处现场勘查笔录及现场照，证实案发现场位置及概貌特征，在现场勘查中发现两台自动麻将机、四副扑克、赌资共计34600元，已拍照固定并提取。三、抓捕经过，证实2017年9月13日凌晨1时10分许，那曲地区公安处组织刑侦支队与特警支队在案发现场将被告人多布与被告人嘎鸟当场抓获。四、证人证言、指认笔录及指认照1.证人格某的证言，证实证人为了赚钱，于2017年8月份在那曲地区文化路亚拉饭店后面居民区内以打麻将、玩扑克的形式开设赌场，该房系证人从别人处租来的，因双方认识不用支付租金，且房东对证人格某在此房内开设赌场的情况是不知情的事实。该赌场内赌注与赌资是不固定的，且抽头渔利是玩扑克（跑得快）是10元到50元，打麻将是50元，赌注大了每把自摸抽到50元，赌注小了每把自摸抽10元，抽头渔利中除去每天的开销（一般600元左右）以外还剩800元左右，证人格某开赌场时共有4000元左右的盈利。同年9月8日左右因证人格某家中有事，被告人嘎鸟与多布正式入伙管理赌场，三方协商抽头渔利进行平分；赌场内的东西是证人购买的。2.证人嘎某的证言，证实证人知道格某开了赌场，赌场的赌具是格某提供的，赌场抽的渔利格某不在的时候嘎鸟，谁打了自摸要给赌场抽渔利100元，格某在开设赌场时免费提供饭、烟、各种茶水和饮料以及赌场内的赌具麻将机与扑克牌是证人格某提供的，去参赌人员都是自愿去的且该赌场内只规定赌注不规定赌资大小的事实。3.证人次某的证言，证实2017年9月12日晚上证人次某带着一个叫嘎巴的人去赌场赌博，听人说赌场是被告人嘎鸟开设的，赌场供应免费的香烟、茶水和面，赌场的抽头渔利是胡一把自摸放100元的事实。4.证人格某甲的证言，证实2017年9月12日9点左右去赌场的，于2017年9月13日凌晨0点钟左右开始玩扑克（跑得快），赌场的抽头是每把从赢家手里抽100元，赌场内免费提供酸奶、牛肉、方便面、清茶，听说赌场的组织者是格某、多布、嘎鸟，赌场里面有服务员负责倒茶等。5.证人千某的证言，证实赌场的房子是格某租的，案发当晚的负责人是嘎鸟，赌场抽头渔利是每一把50元。6.证人曲某的证言，证实赌场是格某于2017年8月份开设的，但2017年9月12日当天是由被告人嘎鸟在管理此赌场，平时赌资大小为打麻将的玩带跟三家，赌资是见面2500元，抽头是每局100元，玩扑克（跑得快）摊牌后的每张牌100元。7.证人旦某的证言，证实2017年9月12日晚上11点半左右，证人旦某去涉案赌场内，且该赌场是本案格某开设的，但当晚该赌场是由被告人嘎鸟在管理，平时格某不在时该赌场内的渔利由被告人嘎鸟在收取。该赌场内的赌具两台麻将机与扑克牌系格某提供的，且赌场内平时免费提供饭、烟、各种茶水和饮料。8.证人吾某的证言，证实涉案赌场系格某开设的，且平时打麻将时赌注为400元到500元之间。9.证人加某甲的证言，证实2017年7月份左右证人加某甲将自己所有的位于那曲县文化路亚拉饭店后面冲新居委会2—316房子借给格某住，但至今未收取租金，也未知道此房内开设赌场。10.证人罗某甲的证言，证实证人罗某甲因被告人嘎鸟的介绍于2017年9月7日去涉案赌场内打工，且此赌场内主要从事做饭和清洁卫生的工作，在工作期间因被告人嘎鸟的要求取过两次抽头，第一次有3000多元，第二次是5000元整，以上钱都是被告人嘎鸟在保管。11.证人扎某甲的证言，证实证人扎某甲于2017年9月12日23点左右到涉案赌场的，且以无利息的方式给赌场内两个参赌人员共借了30000元。12.证人扎某乙的证言，证实证人扎某乙于2017年9月13日凌晨到涉案赌场内，且当晚赌场是由被告人嘎鸟和一个女服务员在管理的事实。13.证人胡某的证言，证实证人胡某于2017年9月13日凌晨12点左右去赌场的，且赌场是被告人嘎鸟与另一个人组织开设。14.证人格某乙的证言，证实证人格某乙在2017年9月13日凌晨去的赌场，涉案赌场系格某开设的，当天晚上是被告人嘎鸟在管理此赌场，且被告人多布在打麻将。15.证人吉某的证言，证实2017年9月12日22时许，证人吉某与其他五个人一起去涉案赌场，当晚赌场是由被告人嘎鸟在管理，且被告人多布在打麻将。16.证人格某丙的证言，证实证人格某丙于2017年9月13日凌晨12点左右与朋友阿某一起去涉案赌场内，去赌场的途中因阿某提出赌资不够，因此证人格某丙借给阿某现金2000元。17.证人格某丁的证言，证实涉案赌场的开设与管理人员是被告人嘎鸟。18.证人多某甲的证言，证实被告人嘎鸟亲口承认涉案赌场是被告人嘎鸟在管理。19.证人格某的指认笔录及指认照，证实证人格某对开设赌场所租的房屋的指认情况。五、被告人供述、辨认笔录及照片、指认笔录及指认照1.被告人多布的供述和辩解，证实2017年9月份左右被告人多布与被告人嘎鸟入伙格某开设的赌场，且三方口头协商抽头渔利三人平分的事实。涉案赌场内主要提供打麻将和玩扑克，赌具系格某提供的，平时向参赌人员提供免费的饭、香烟、茶水和饮料。涉案赌场内平时的赌注大小一般为打麻将打50元、100元、200元、450元等，平胡450元一把，玩扑克牌（跑得快）为50元一张牌，抽头渔利情况是一般打麻将50元到100元一局，玩扑克牌（跑得快）一局抽50元；入伙赌场的目的是因为欠钱想开赌场抽头挣钱，入伙后抽头是嘎鸟在负责。2.被告人嘎鸟的供述和辩解，证实2017年格某在那曲县文化路亚拉宾馆后面开设了赌场，9月6日格某因家里有事回原籍，被告人嘎鸟正式入伙管理格某开设的涉案赌场，且三人口头协商抽头渔利三人平分。赌场内提供打麻将与玩扑克牌，平时向参赌人员提供免费的饭、香烟、茶水和饮料，被告人嘎鸟在管理涉案赌场时买了窗帘、墙纸、洗脸盆、扑克牌4包（一包有8个扑克）进行装饰赌场。被告人多布与被告人嘎鸟管理赌场期间有20000元左右的抽头渔利，除去赌场的开销外还剩14900元，赌场的盈利都是由被告人嘎鸟在管理。平时赌场的赌注平胡450元，扑克牌10元到50元一张牌。抽头渔利是马麻将一场能抽2000元左右，扑克牌一场能抽1000元左右。赌场内有一个女服务员负责打扫卫生、做饭等。六、证明本案的其他证据1.被告人多布的户籍证明信，证实被告人多布于1968年6月18日出生，已经达到完全刑事责任年龄。2.被告人嘎鸟的户籍证明信，证实被告人嘎鸟于1973年7月13日出生，已经达到完全刑事责任年龄。3.不起诉决定书，证实证人格某因审查起诉期间已死亡，那曲县人民检察院决定对其不起诉。4.那曲地区劳动教养管理委员会劳动教养决定书，证实因被告人多布于2007年先后非法经营三家赌场并多次给人放高利贷，那曲地区劳动教养管理委员会于2010年2月8日决定对被告人多布劳动教养两年。5.行政处罚决定书及收缴物品清单，证实证人次某、格某甲、千某、曲某旦某、吾某、嘎某于2017年9月12日至13日在涉案赌场内实施赌博的违法行为，被那曲地区公安处给予次某行政拘留十日，罚款1000元，收缴其赌资3600元、共同赌资3500元；给予格某甲行政拘留十日，罚款1000元，收缴其赌资6000元；给予千某行政拘留十日，罚款1000元，收缴其赌资5100元；给予曲某行政拘留十日，罚款1000元，收缴其赌资5900元；给予旦某罚款500元，收缴其赌资3000元；给予吾某罚款500元；给予嘎某行政拘留十日，罚款1000元，收缴其赌资6000元。6.视听资料，证实讯问及询问过程的合法性。7.提取痕迹、物证登记表，证实经现场勘察后，在现场提取纸质扑克2副，麻将1副、百元面值人民币四处。针对指认笔录、辨认笔录、提取笔录等证据中见证人为旦某曲扎的部分，本院认为，见证人是对案件的侦查活动起到见证监督作用，旦某曲扎作为那曲地区公安处聘用人员，同侦查机关存在利害关系，无法起到见证监督作用，且该部分见证人旦某曲扎的签名为公安人员代签，上述行为违反法定程序，本院对该证据的真实性不予采纳。本院认为，被告人多布、嘎鸟无视法律规定，以盈利为目的，开设赌场，两被告人的行为已经构成开设赌场罪，公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定性准确，应当以开设赌场罪追究被告人多布、嘎鸟的刑事责任；被告人多布、嘎鸟同格某（另案处理）共同故意犯罪，应当认定为共同犯罪，格某在开设赌场整个犯罪过程中起主要作用，应认定为主犯，被告人多布、嘎鸟事后参与开设赌场，在整个开设赌场犯罪中起次要作用，认定为从犯，依法从轻处罚；被告人多布、嘎鸟到案后能如实供述犯罪事实，且供词稳定，认定为坦白，依法从轻处罚；开设赌场属严重危害社会治安和社会秩序的犯罪，社会危害性较大，危害范围较广，应从严惩处，故在上述量刑情节上从严掌握幅度；辩护人提出两被告人应认定为聚众赌博罪的辩护意见，本院认为，两被告人明知格某开设赌场进行赌博活动，为了盈利而积极加入并在赌场中进行管理，抽头渔利，其行为符合开设赌场罪的法律界定，辩护人的辩护意见同法律及本院审理查明的事实不符，依法不予采纳。综上，根据被告人多布、嘎鸟的犯罪情节、社会危害性及认罪悔罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第四十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第三款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第六十一条、第一百零四条第一款、第六十七条之规定，判决如下：一、被告人多布犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金两万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月13日起至2018年7月12日止，罚金限于本判决生效后一个月内缴纳，逾期不缴纳的，依法强制执行。）二、被告人嘎鸟犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金两万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月13日起至2018年7月12日止，罚金限于本判决生效后一个月内缴纳，逾期不缴纳的，依法强制执行。）三、赃款40800元予以没收。四、作案工具扑克两副、麻将一副予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向那曲地区中级人民法院上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审判长 刘 期 波审判员 次仁德吉审判员 何 晓 琴二〇一八年五月三十一日书记员 白玛桑姆本判决所依据的法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第六十一条认定案件事实，必须以证据为根据。第一百零四条第一款对证据的真实性，应当综合全案证据进行审查。第六十七条下列人员不得担任刑事诉讼活动的见证人：（一）生理上、精神上有缺陷或者年幼，不具有相应辨别能力或者不能正确表达的人；（二）与案件有利害关系，可能影响案件公正处理的人；（三）行使勘验、检查、搜查、扣押等刑事诉讼职权的公安、司法机关的工作人员或者其聘用的人员。由于客观原因无法由符合条件的人员担任见证人的，应当在笔录材料中注明情况，并对相关活动进行录像。