云南省高级人民法院民 事 判 决 书（2017）云民终1107号上诉人（原审原告）：大关鑫河电力有限公司。住所地：云南省大关县吉利镇大关河。法定代表人：万建军,公司董事长。委托代理人：刘扬、张涛，北京大成（成都）律师事务所律师。特别授权。被上诉人（原审被告）：四川宜宾伊力集团有限公司。住所地：四川省宜宾市宜宾县柏溪镇桂园路***号。法定代表人：章英启，公司执行董事。原审被告：盐津云宏化工有限责任公司。住所地：云南省昭通市盐津县柿子镇三河村下坝社。法定代表人：章英启，公司董事长。上诉人大关鑫河电力有限公司（以下简称鑫河公司）与被上诉人四川宜宾伊力集团有限公司（以下简称伊力公司）、原审被告盐津云宏化工有限责任公司（以下简称云宏公司)供用电合同纠纷一案，不服云南省昭通市中级人民法院（2017）云06民初43号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月5日受理后，依法组成合议庭，因当事人未提出新的事实、证据和理由，本院依法不开庭进行了审理。本案现已审理终结。鑫河公司的上诉请求：撤销一审判决第二项，改判伊力公司对云宏公司拖欠的电费及逾期付款违约金承担连带支付责任。一、二审诉讼费由伊力公司承担。事实与理由：一审判决明显适用法律错误。鑫河公司已经多次在保证期间内伊力公司主张承担保证责任。鑫河公司向一审法院起诉请求：1、判令云宏公司向鑫河公司支付电费8566842.65元及自违约之日按应付未付金额以每日万分之五计算逾期违约金至付清之日，截止2017年3月31日逾期违约金为1479157.44元，合计金额10046000.09元；2、判令伊力公司对云宏公司全部债务承担连带责任；3、诉讼费、保全费由云宏公司、伊力公司承担。一审法院认定事实：2015年11月4日，鑫河公司与云宏公司、伊力公司签订《电费支付协议》记载：截止到2015年5月8日，云宏公司欠鑫河公司电费8566842.65元。协议第一条约定：拖欠鑫河公司的所有电费由云宏公司负责偿还，同时伊力公司承担连带支付责任；第二条约定：云宏公司应自2015年12月至2016年6月30日前分6次支付完鑫河公司电费8566842.65元；第三条约定：云宏公司未按期付款的，从违约之日起按应付未付金额以每日万分之五计算逾期付款违约金；第四条约定：云宏公司未按期支付的电费（含违约金）由伊力公司承担支付。云宏公司没有在约定时间向鑫河公司支付电费，鑫河公司曾于2016年4月27日、2017年1月10日向云宏公司发函催款；于2016年4月28日、2016年6月12日、2016年7月7日、2017年1月10日向伊力公司发函催款；2017年2月8日，鑫河公司委托北京大成（成都）律师事务所黄嘉瑜律师向云宏公司、伊力公司再次发律师函催款未果。一审法院认为，鑫河公司与云宏公司、伊力公司签订的《电费支付协议》合法有效，双方当事人应当按照协议约定享有权利、承担义务。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失额计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务”，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第一款规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决”，依照《电费支付协议》的约定：云宏公司累计拖欠鑫河公司电费8566842.65元，云宏公司未按期付款的，从违约之日按应付未付金额以每日万分之五计算逾期付款违约金，即按月利率1.5%计算逾期违约金，该逾期违约金利率的约定是双方当事人真实意思。云宏公司庭审中要求调低违约金，鑫河公司不同意，云宏公司关于参照借贷逾期利率以不超过年利率24%为限的抗辩，不予采纳。云宏公司应当按照协议约定向鑫河公司支付欠款8566842.65及逾期违约金1479157.44元，并按照每日万分之五的利率以8566842.65元自2017年4月1日起计算至付清款项之日的违约金。依照《中华人民共和国担保法》第十八条规定：“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任”，第二十六条规定：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任”，《最高人民法院关于适用若干法律问题的解释》第三十一条规定：“保证期间不因任何事由发生中断、中止、延长的法律后果”，依照《电费支付协议》第一条、第二条的约定，云宏公司应自2015年12月30日至2016年6月30日分6次支付完鑫河公司电费8566842.65元，伊力公司承担连带责任保证，协议中没有对伊力公司的连带责任保证约定保证期间，伊力公司的保证期间应当为自主债务履行期届满之日起六个月内，本案中云宏公司最后一次支付鑫河公司欠款时间是2016年6月30日，鑫河公司应当在2016年12月30日前，要求伊力公司承担保证责任，现鑫河公司2017年4月26日起诉要求伊力公司承担保证责任的主张，已超过法律规定的保证期间，不予支持。综上，判决：一、由云宏公司自判决生效之日起15日内支付鑫河公司欠款8566842.65元、违约金1479157.44元，共计10046000.09元人民币，并按照每日万分之五的利率以8566842.65元计算支付鑫河公司自2017年4月1日起至付清款项之日的违约金；二、驳回鑫河公司的其他诉讼请求。一审案件受理费82076.00、诉讼保全费5000元，由云宏公司负担。本案二审争议焦点是：伊力公司应否承担本案的连带支付责任。本院认为，依本案查明的事实，2015年11月4日，鑫河公司与云宏公司、伊力公司签订《电费支付协议》记载：截止到2015年5月8日，云宏公司欠鑫河公司电费8566842.65元。协议第一条约定：拖欠鑫河公司的所有电费由云宏公司负责偿还，同时伊力公司承担连带支付责任。依照《中华人民共和国担保法》第十八条规定：“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任”本案伊力公司应向鑫河公司承担连带保证责任，因上述协议中没有对伊力公司的连带责任保证约定保证期间，伊力公司的保证期间应当为自主债务履行期届满之日起六个月内，本案中云宏公司最后一次支付鑫河公司欠款时间是2016年6月30日，鑫河公司应当在2016年12月30日前，要求伊力公司承担保证责任，鑫河公司曾于2016年4月27日、2017年1月10日向云宏公司发函催款；于2016年4月28日、2016年6月12日、2016年7月7日、2017年1月10日向伊力公司发函催款；2017年2月8日，鑫河公司委托北京大成（成都）律师事务所黄嘉瑜律师向云宏公司、伊力公司再次发律师函催款未果。鑫河公司在2016年4月28日、6月12日的两次催收行为属于在法律规定的保证期间向保证人伊力公司主张权利，并未超过法律规定的保证期间，一审法院以鑫河公司2017年4月26日起诉已超过六个月法定保证期间为由驳回诉请系适用法律错误。本院二审予以纠正。综上所述，鑫河公司的上诉请求有事实基础及法律依据。一审判决认定事实清楚，但适用法律错误，导致判决结果部分错误。本院二审依法予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持云南省昭通市中级人民法院（2017）云06民初43号民事判决第一项，即由被告盐津云宏化工有限责任公司自判决生效之日起15日内支付原告大关鑫河电力有限公司欠款8566842.65元、违约金1479157.44元，共计10046000.09元人民币，并按照每日万分之五的利率以8566842.65元计算支付原告自2017年4月1日起至付清款项之日的违约金；二、撤销云南省昭通市中级人民法院（2017）云06民初43号民事判决第二项，即驳回原告大关鑫河电力有限公司的其他诉讼请求。三、四川宜宾伊力集团有限公司对本判决第一项内容承担连带支付责任，其承担责任后有权向盐津云宏化工有限责任公司进行追偿。一审案件受理费82076元、诉讼保全费5000元，由盐津云宏化工有限责任公司、四川宜宾伊力集团有限公司负担；二审案件受理费82076元由四川宜宾伊力集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 王 超审判员 郭婷婷审判员 汤莉婷二〇一七年十二月二十七日书记员 李丽梅