广西壮族自治区百色市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）百中民一终字第509号
上诉人（一审被告）陆生英，男，1952年5月26日出生，壮族。
委托代理人唐霭涛，广西龙翔律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）林兰香，女，1963年8月7日出生，壮族。
委托代理人黄家伟，广西中名律师事务所律师。
委托代理人谭寥鸿，男，1958年12月23日出生，壮族，干部。
一审被告谭艳金，女，1959年8月6日出生，壮族。
委托代理人潘红梅，广西龙翔律师事务所律师。
上诉人陆生英因申请执行人执行异议之诉纠纷一案，不服百色市右江区人民法院（2013）右民一初字第370号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成由审判员俞穗芳担任审判长，审判员张力夫、黄小萍参加的合议庭，于2013年12月11日传唤上诉人陆生英的委托代理人唐霭涛、被上诉人林兰香的委托代理人黄家伟、谭寥鸿，一审被告谭艳金的委托代理人潘红梅到庭进行举证、质证及辩论。书记员谭淇元担任法庭记录。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明，被告谭艳金与被告陆生英于1981年9月15日登记结婚，于2005年11月10日协议离婚。离婚协议约定，双方婚后共同财产有房改房一套，该房坐落在百色市城北二路白泥巷3号（百色市蓝宇气体有限责任公司）第3幢2单元401号房，面积76.60平方米，产权证：百房权证第××号，产权归陆生英所有，各人债权债务各自负责。在两被告协议离婚前，2004年11月起原告林兰香与被告谭艳金合伙经营煤炭生意，后因合伙纠纷原告于2005年4月向右江区人民法院提起诉讼，右江区法院作出（2005）右民一初字第216号民事判决书，判决由被告谭艳金偿还原告林兰香欠款190000元及利息。被告谭艳金不服提起上诉，百色市中级人民法院作出（2005）百中民一终字第489号民事判决书，判决由上诉人谭艳金偿还被上诉人林兰香合伙投资款、合伙利润共170000元及逾期还款利息。判决生效后，原告林兰香于2006年5月30日向右江区法院申请执行，右江区法院作出（2006）右执字第223-1号民事裁定书，追加被告陆生英为被执行人，并裁定对陆生英的房屋及其在田东县宏兴气体有限责任公司持有的股份采取了查封、冻结、扣划等强制执行措施。被告陆生英、第三人田东县宏兴气体有限责任公司提出书面异议，右江区法院作出（2006）右执字第223-11号予以驳回。被告陆生英、第三人不服向百色市中级人民法院申请复议，该院认定申请复议人提出的复议理由成立，作出（2010）百中法执议字第16号执行裁定书，撤销右江区人民法院作出的驳回被告陆生英、第三人田东县宏兴气体有限责任公司提出书面异议的（2006）右执字第223-9号民事裁定书及（2006）右执字第223-11号执行裁定书。右江区人民法院认为在执行林兰香与谭艳金合伙纠纷一案中，案外人陆生英对执行标的提出书面异议，经审查符合法律有关规定，于2012年12月31日作出（2006）右执字第223-13号执行裁定书，中止百色市中级人民法院（2005）百中民一终字第489号民事判决书的执行。原告遂于2013年1月14日向右江区法院提起申请执行人执行异议之诉，请求许可对两被告拥有的百色市蓝宇气体有限责任公司职工住宅区3号楼2单元401号房产一套、暂扣于右江区人民法院的60000元人民币及田东县宏兴气体有限公司所有股权的执行。右江区法院从田东县宏兴气体有限公司扣划的60000元人民币，已于2010年3月28日出作（2006）右执字第223-9号裁定书，将所扣款项返还给案外人田东县宏兴气体有限公司，被告陆生英于2010年2月20日将其在田东县宏兴气体有限公司所持有的22.64%的股权转让给莫洪将。
一审法院审理认为，被告谭艳金在婚姻存续期间与原告林兰香合伙经营煤炭生意，后经诉讼二审法院终审判决由被告谭艳金偿还给原告林兰香合伙投资款、合伙利润共170000元及逾期还款利息，该债务是在两被告婚姻存续期间所产生的，根据《最高人民法院关于贯彻<；；中华人民共和国民法通则>；；若干问题的意见》第四十三条规定：在夫妻存续期间，一方从事个体经营或者承包经营的，其收入为夫妻共同财产，债务亦应以夫妻共有财产清偿。右江区法院认定该债务为两被告夫妻共同债务，两被告离婚时对婚姻存续期间共同债务的处分，只对夫妻双方生效，对外不能对抗债权人的债权主张，也不能变更夫妻共同之债的性质。两被告均提出在离婚前夫妻已分居多年，经济已独自管理，不应认定为夫妻共同债务的主张，未能提供证据予以证实，其抗辩理由不成立，不予采信。原告主张许可执行两被告夫妻存续期间拥有的财产清偿债务符合《最高人民法院关于适用<；；中华人民共和国婚姻法>；；若干问题的解释（二）》第二十四条规定：债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定的情形的除外。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条规定：执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。被告陆生英对执行标的提出书面异议，一审法院经审查异议理由成立，于2012年12月31日作出了（2006）右执字第223-13号执行裁定书，中止百色市中级人民法院（2005）百中民一终字第489号民事判决书的执行。原告在期限内遂向一审法院提起申请执行人执行异议之诉，于法有据。被告提出原告起诉属重复请求，适用法律错误，违反程序，应予驳回的抗辩理由不成立，不予采纳。原告请求许可执行两被告共同财产坐落在百色市城北二路白泥巷3号（百色市蓝宇气体有限责任公司）第3幢2单元401号房，百房权证（1998）第××号，予以支持。原暂扣于一审法院的60000元，一审法院于2010年3月28日作出（2006）右执字第223-9号民事裁定书将该扣划款项返还给案外人田东县宏兴气体有限责任公司，被告陆生英虽在案外人田东县宏兴气体有限责任公司持有股份，但尚不能分清其所持有的股权是实物股还是非实物股，且股份已转让他人，对于原告请求许可执行被告陆生英持有股份及认定被告陆生英转让股权属非法转让的主张，应另行主张诉讼。综上所述，依照《最高人民法院关于贯彻<；；中华人民共和国民法通则>；；若干问题的意见》第四十三条、《最高人民法院关于适用<；；中华人民共和国婚姻法>；；若干问题的解释（二）》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用<；；中华人民共和国民事诉讼法>；；执行程序若干问题解释》第二十四条之规定，判决：一、许可对被告陆生英、谭艳金坐落在百色市右江区城北二路白泥巷3号（百色市蓝宇气体有限责任公司）第3幢2单元4层401号房［百房权证（1998）第××号］的执行；二、驳回原告的其他诉讼请求。
上诉人陆生英不服一审判决，在法定期限内上诉称，1、请求二审法院撤销右江区法院（2013）右民一初字第370号民事判决；2、请求二审法院依法改判对上诉人位于百色市右江区城北二路白泥巷3号（百色市蓝宇气体有限责任公司）第3幢2单元4层401号房［百房权证（1998）第××号］不予许可执行。3、本案一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定事实有误，判决不当。一审判决第五页第十至十四行认定“被告谭艳金在婚姻存续期间与原告林兰香合伙经营煤炭生意产生的债务为两被告夫妻共同债务，对外不能对抗债权人的债权主张”是错误的。1、谭艳金与被上诉人林兰香之间属于合伙纠纷，谭艳金与林兰香合伙之时，上诉人与谭艳金早已因感情不合分居，经济各自独立，谭艳金与林兰香合伙的事情，上诉人根本不知晓，更没有参与，谭艳金参与合伙的资金来源及收益均与上诉人无关。2、林兰香与谭艳金属合伙纠纷之诉，不属于民间借贷责任之诉，合伙纠纷之诉经法院判决是返还合伙纠纷欠款，义务人是合伙人一方，上诉人不是合伙人，不应承担合伙纠纷产生的法律后果。3、虽然谭艳金与林兰香合伙是在夫妻关系存续期间，但由于谭艳金入伙的资金收益均不属夫妻共同财产，且其合伙之债不属于一般的民间借贷之债，不应按夫妻共同债务处理。4、上诉人已与谭艳金办理离婚手续，位于百色市右江区城北二路白泥巷3号第3幢2单元4层401房已归上诉人所有，一审判决书还认定为夫妻共同财产，明显有误，而且将上诉人的个人财产许可执行给被上诉人实属不当。5、林兰香于2011年5月30日以“确认夫妻共同债务”为由向右江区人民法院起诉，右江区人民法院于2011年12月15日驳回原告的起诉，百色市中级人民法院于2012年7月3日对被上诉人的上诉也已裁定驳回。因此对被上诉人要求确认属夫妻共同债务的诉讼无审判程序上的认定，无法认定属夫妻共同债务，就不应许可执行上诉人的个人财产。6、右江区法院于2006年作出（2006）右执字第223-1号民事裁定，追加上诉人为被执行人，上诉人为此提出案外人异议，右江区法院作出（2006）右执字第223-1号予以驳回，上诉人不服向百色市中级人民法院申请复议后，中院认为：是否属于夫妻共同债务应经审判程序认定，并认定上诉人提出的复议理由成立，并作出（2010）百中法执议字第16号执行裁定，裁定不予追加上诉人为被执行人。该裁定属生效的法律文书，具有法律效力。现一审判决显然与百色市中级人民法院的生效裁定相悖。二、一审判决适用法律错误，一审判决适用最高人民法院《关于适用中华人民共和国婚姻法》若干问题解释（二）第二十四条的规定不当。该《解释》第二十四条规定的是民间借贷关系，谭艳金与原告林兰香的合伙欠款不属民间借贷产生的债务，而是合伙纠纷的欠款，是基于谭艳金与林兰香之间的合作关系，相对方仅属谭艳金与林兰香之间的合伙关系并无上诉人的合意和参与，谭艳金的合伙纠纷欠款与婚姻法《解释》（二）第二十四条所规定的民间借贷的性质不同，一审法院适用最高人民法院关于贯彻《民法通则》若干问题的意见第四十三条也不当。因此一审判决适用该条款有误，判决不当，应予撤销。
被上诉人林兰香答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
一审被告谭艳金陈述意见与上诉人的上诉意见一致。
各方当事人在二审期间没有提交证据。
综合分析双方当事人在一审提供的证据和质证、辩论，右江区法院查明案件的法律事实与一审判决查明案件的法律事实一致，右江区法院予以确认。
本案的争议焦点：上诉人主张不许可对本案讼争房屋的执行是否有事实和法律依据？
本院认为，夫妻关系存续期间产生的债务原则上属夫妻共同债务，法律另有规定除外。《最高人民法院<；；关于适用婚姻法若干问题的解释（二）>；；》第二十四条：“债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。”《中华人民共和国婚姻法》第十九条第三款“夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产约定归各自所有的，夫或妻一方对外所负的债务，第三人知道该约定的，以夫或妻一方所有的财产清偿。”本案上诉人未能提供证据证明其与被上诉人明确约定合伙期间产生的债务为个人债务，也未能提供证据证明其与上诉人与一审被告存在婚姻关系存续期间所得的财产归各自所有的约定，更未能提供证据证明被上诉人知道该约定。从被上诉人与一审被告合伙经营煤炭生意的目的看，其合伙经营的目的是从经营所得利润中用于改善家庭生活，上诉人虽未直接参与合伙经营，但不能改变一审被告从经营中获得利润用于家庭生活，上诉人可从中受益的事实。因此，一审被告因经营煤炭生意所产生的债务亦应属夫妻共同债务，故上诉人上诉主张申请不许可对讼争房屋的执行的理由不成立，本院不予支持。一审法院根据本案的事实，判决对讼争房屋许可执行是正确的，本院予以确认。
综上所述，原判认定事实清楚，审判程序合法，适用法律和判决正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费300元（上诉人已预交），由上诉人陆生英负担。
本判决为终审判决。
审判长 俞穗芳
审判员 黄小萍
审判员 张力夫
二〇一四年一月十五日
书记员 谭淇元