广东省惠州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤13民终3887号
上诉人（原审原告）：惠州华辰科技有限公司，住所地广东省惠州市惠城区水口街道办事处新行政区C-12-2小区厂房一、二楼。
法定代表人：陈礼平。
委托诉讼代理人：杨秀芝，女，1973年10月12日出生，系该公司行政经理。
委托诉讼代理人：董亚文，广东瀛仁律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：麻爱林，男，1985年10月6日出生，住贵州省松桃苗族自治县。
委托诉讼代理人：卢海兰，广东泰伦律师事务所律师。
上诉人惠州华辰科技有限公司因与被上诉人麻爱林工伤保险待遇纠纷一案，不服广东省惠州市惠城区人民法院（2017）粤1302民初5361号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月8日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人惠州华辰科技有限公司委托诉讼代理人杨秀芝、董亚文，被上诉人麻爱林及其委托诉讼代理人卢海兰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
惠州华辰科技有限公司上诉请求：撤销广东省惠州市惠城区人民法院（2017）粤1302民初5361号民事判决第二判项并依法改判。事实和理由：麻爱林于2015年7月份入职惠州华辰科技有限公司处，双方签订了劳动合同，劳动合同约定试用期为2015年7月3日至2015年10月2日，工资标准为1350元/月。2015年9月9日麻爱林不按惠州华辰科技有限公司要求操作，导致左手被烫伤，惠州华辰科技有限公司及时送医院救治并支付相关医疗费、护理费、工资等累计达220400.66元。2016年3月7日经惠州市惠城区人力资源与社会保障局认定为工伤[惠城人社工伤认字（2016）第0098号]。经惠州市劳动能力鉴定委员会鉴定伤残等级为6级，未达到护理等级。同时，经惠州华辰科技有限公司申请，广东西湖司法鉴定所于2017年5月20日作出广湖司鉴所（2017)临鉴字第315号司法鉴定意见书，鉴定麻爱林伤残等级为八级。原审法院（2017）粤1302民初5361号民事判决认定事实不清，证据不足，适用法律法规错误，应当依法予以撤销并改判。一、关于工资标准。麻爱林实际月平均工资应为1518.89元。自2015年9月至2016年5月支付被告工资分别为：1812元、1778元、1500元、1500元、1500元、1500元、1500元、1500元、1080元，共发放九个月工资，工资条皆有麻爱林签名签收，所以麻爱林实际月平均工资为13670元/9月=1518.89元/月。另外，双方所签署的劳动合同明确确认其工资待遇为1350元/月，而麻爱林所主张的工资为3000元，没有依据，与事实不符。依据谁主张谁举证原则，请求法院在查清事实的基础上依法确认麻爱林的工资标准为1518.89元/月。二、关于伤残等级问题。麻爱林所提供了两份伤残认定书结论根本上不一致，相差太远。且麻爱林已基本康复，恢复了劳动能力，请求法院依法撤销本案第五至第七项裁决，依据事实或者重新委托鉴定并予以改判。三、关于住院伙食补助费问题。依据2014年1月15日惠州市人力资源和社会保障局《关于工伤职工住院伙食补助费标准的通知》中明确规定，工伤住院伙食补助费为35元/天。惠州市人力资源和保障局明确规定工伤职工住院伙食补助标准，应当无条件适用。因此，请求法院依法改判，确认工伤职工住院伙食补助费为35元/天。四、关于住院期间护理费问题。惠州市劳动能力鉴定委员会做出的结论书中明确确认生活自理障碍达不到等级，不需要护理，因而惠州华辰科技有限公司不需要支付护理费。同时在麻爱林受伤期间，惠州华辰科技有限公司也先后有安排人手对麻爱林进行护理。请求法院依法予以撤销并不支持该项费用。五、关于后续治疗费。后续治疗费只是医院的一个建议性意见，具体需要花费多少医疗费既未经过第三方专业机构鉴定，也未实际发生，而且惠州华辰科技有限公司也赔偿麻爱林一次性工伤医疗补助金。原审法院却重复支持后续治疗费20万元，完全没有公平合理可言，应当依法予以撤销。六、涉及本案的其他费用赔偿及案件问题，依据上述主张在认定事实的基础上依法对停工留薪工资、所支付费用等予以调整扣减。
麻爱林辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，惠州华辰科技有限公司上诉无理，请维持原审判决。
惠州华辰科技有限公司向原审法院起诉请求：1.撤销裁决书第二、三、四、五、六、七、八项裁决内容，并依法改判；2.确认惠州华辰公司以35元/天的标准向麻爱林支付住院期间伙食补助费；3.确认惠州华辰公司以平均工资1518.89元标准向麻爱林支付一次性伤残补助金、伤残就业补助金及工伤医疗补助金；4.确认麻爱林工伤伤残等级为八级；5.惠州华辰公司无需向麻爱林支付住院期间护理费及后续治疗费；6.确认依法对惠州华辰公司已支付相关费用予以核减扣除。
原审法院认定事实：麻爱林于2015年7月3日入职惠州华辰公司，双方签订了《劳动合同》，约定：合同期限为2015年7月3日至2018年7月2日；工作内容为开注塑机；每日工作8小时，每周工作5天；计时工资每月1350元。2015年9月9日，麻爱林在惠州华辰公司处工作时受伤。麻爱林住院治疗后，惠州市中心人民医院于2016年12月5日出具疾病证明书，诊断结果为：1.左手拇指近节指骨、第四掌骨慢性骨髓炎；2.左手示中指屈肌腱缺损、环小指伸肌腱缺损；3.左手烧伤1%。疾病证明书显示治疗意见：患者将来至少需三期手术，分别重建手部骨缺损、伸肌腱缺损、屈肌腱缺损。因组织缺损量大，需分期分次手术，治疗方案复杂，按既往治疗经验，治疗费用至少需贰拾万元；如治疗期间出现并发症和其他不可预测的不良事件，治疗费用可能进一步增加。治疗过程中，惠州华辰公司派人护理麻爱林12天。2016年3月7日，惠州市惠城区人力资源和社会保障局出具《工伤认定决定书》，认定：麻爱林此次受到的人身伤害为工伤，按规定享受工伤待遇。2017年2月23日，惠州市劳动能力鉴定委员会出具《劳动能力鉴定（确认）结论书》，认定：麻爱林劳动功能障碍等级陆级；生活自理障碍达不到等级；停工留薪期为：2015年9月9日至2016年9月9日，2016年9月10日至2017年3月10日。在停工留薪期间，惠州华辰公司向麻爱林支付工资合计13392元。麻爱林提供2015年8月工资条显示其应发工资为3045元，被告麻爱林主张其事故发生前12个月的平均工资为3000元。惠州华辰公司陈述，麻爱林签名的2015年7月和8月份的工资条丢失，无法找到。2017年5月9日，广东西湖司法鉴定所出具《司法鉴定意见书》：根据《人身保险伤残评定标准（行业标准）》评定麻爱林的伤残等级为八级。因工伤待遇产生争议，麻爱林于2017年4月1日向惠城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求仲裁：1.解除劳动关系；2.支付住院伙食补助费共计34090元（住院期间为2015年9月9日至2017年1月12日，共计住院487天，即100元/天×70%×487天）；3.支付住院期间护理费58440元（住院期间2015年9月9日至2017年1月12日，共计住院487天，120元/天×487天）；4.支付交通费5000元、营养费10000元；5.支付停工留薪期工资54000元（经鉴定，停工留薪期为2015年9月9日至2016年9月9日，2016年9月10日至2017年3月10日，共计18个月，则3000元/月×18个月）；6.支付一次性伤残补助金48000元（3000元/月×16个月）；7.支付伤残就业补助金120000元（3000元/月×40个月）；8.支付一次性工伤医疗补助金24000元（3000元/月×8个月）；9.支付左手部功能重建手术的治疗费200000元。惠州市惠城区劳动人事争议仲裁委员会于2017年5月8日作出惠城劳人仲案字[2017]565号仲裁裁决：1.被申请人与申请人于2017年4月1日解除劳动关系；2.支付住院伙食补助费共计29162元；3.支付住院期间护理费共计58440元；4.支付停工留薪期工资41408元；5.支付一次性伤残补助金48000元；6.支付一次性伤残就业补助金120000元；7.支付一次性工伤医疗补助金24000元；8.支付后续治疗费200000元；9.驳回其他仲裁请求。惠州华辰公司不服该裁决，诉至原审法院。庭审中，双方均认可惠州华辰公司除医疗费外，惠州华辰公司还向麻爱林支付伙食费（生活费）12620元（4928元＋5722元＋1000元＋970元）。麻爱林领取了雇主责任保险款项为44600元，其愿意抵扣工伤待遇。《惠城区区直党政机关和事业单位差旅费管理办法》（惠城财行[2014]5号）中规定，惠州市因公出差伙食补助标准100元。
原审法院认为，《工伤保险条例》第三十条和《广东省工伤保险条例》第四十三条规定，职工因工作遭受事故伤害进行治疗，享受工伤医疗待遇；职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。本案中，惠州华辰公司与麻爱林建立劳动关系，但未为麻爱林购买社会保险，经法定部门确定工伤和双方解除劳动合同后，惠州华辰公司应当依法向麻爱林支付工伤保险待遇。根据《广东省工伤保险条例》的规定，扣除已支付和已保险理赔的费用，惠州华辰公司应向麻爱林支付：住院期间伙食补助21470元（100元/天×70%×487天－已支付12620元）、住院期间护理费12400元[120元/天×（487天－12天）－已收到的保险理赔款44600元]、停工留薪期工资41408元（3000元/月÷30天/月×548天－已支付13392元）、一次性伤残补助金48000元（3000元/月×16个月）、一次性伤残就业补助金120000元（3000元/月×40个月）、一次性工伤医疗补助金24000元（3000元/月×8个月）、后续治疗费200000元，合计467278元。由于惠州市劳动能力鉴定委员会是劳动能力鉴定（确认）的法定机构，且该委员会作出麻爱林劳动功能障碍等级陆级结论后，惠州华辰公司也未按法定程序提出复查，故惠州市劳动能力鉴定委员会作出的关于麻爱林的《劳动能力鉴定（确认）结论书》，无证据证明违反法律规定，原审法院予以采信。由于广东西湖司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》是依据《人身保险伤残评定标准（行业标准）》，并非依据国家标准《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》（GB/T16180-2014），且广东西湖司法鉴定所亦非鉴定劳动能力等级的法定机构，故惠州华辰公司认为麻爱林的工伤待遇应按广东西湖司法鉴定所出具的《法鉴定意见书》中确定的伤残等级计算，无法律依据，原审法院不予支持。由于惠州市中心人民医院出具的疾病证明书明确显示，麻爱林至少需三期手术，分别重建手部骨缺损、伸肌腱缺损、屈肌腱缺损，治疗费用至少需贰拾万元，故惠州华辰公司认为后续治疗费200000元不应予以支持的意见，原审法院不予采信。判决：一、确认惠州华辰科技有限公司与麻爱林之间的劳动合同关系于2017年4月1日解除；二、惠州华辰科技有限公司应在本判决发生法律效力之日起五日内向麻爱林支付住院期间伙食补助21470元、住院期间护理费12400元、停工留薪期工资41408元、一次性伤残补助金48000元、一次性伤残就业补助金120000元、一次性工伤医疗补助金24000元、后续治疗费200000元，合计467278元；三、驳回惠州华辰科技有限公司的其他诉讼请求。
二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明，原审法院查明事实属实，本院予以确认。
本院认为，本案系工伤保险待遇纠纷，根据双方当事人在二审的上诉理由和答辩意见，本案争议焦点为：1.麻爱林的工资标准、伤残等级和住院期间伙食补助费标准；2.惠州华辰科技有限公司是否应当向麻爱林支付住院期间护理费、后续治疗费。
《广东省工资支付条例》第十六条第一款规定：用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账。工资支付台账应当至少保存二年。惠州华辰科技有限公司上诉主张麻爱林实际月平均工资应为1518.89元，但没有提交充分的证据予以证实，应当承担举证不能的不利后果。麻爱林向原审法院提供的2015年8月工资条显示其应发工资为3045元，惠州华辰科技有限公司没有提交相反证据予以反驳，麻爱林主张其事故发生前12个月的平均工资为3000元，原审法院采信麻爱林其事故发生前12个月的平均工资为3000元的主张，并无不当，本院予以认可。惠州华辰科技有限公司上诉主张麻爱林实际月平均工资应为1518.89元，没有事实依据，本院不予认可。
依照《工伤保险条例》第二十三条“劳动能力鉴定由用人单位、工伤职工或者其近亲属向设区的市级劳动能力鉴定委员会提出申请”、第二十五条“设区的市级劳动能力鉴定委员会根据专家组的鉴定意见作出工伤职工劳动能力鉴定结论”、第二十六条“申请鉴定的单位或者个人对设区的市级劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服的，可以在收到该鉴定结论之日起15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请”的规定，劳动能力鉴定委员会是劳动能力鉴定（确认）的法定机构，且本案惠州市劳动能力鉴定委员会作出关于麻爱林的《劳动能力鉴定（确认）结论书》并向双方送达后，惠州华辰科技公司未按法定程序提出再次鉴定申请，故惠州市劳动能力鉴定委员会作出的关于麻爱林劳动功能障碍等级陆级的鉴定结论系最终结论。另，广东西湖司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》依据是《人身保险伤残评定标准（行业标准）》，并非国家标准《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》（GB/T16180-2014），且广东西湖司法鉴定所亦非鉴定劳动能力等级的法定机构，故原审法院对惠州市劳动能力鉴定委员会作出的关于麻爱林劳动功能障碍等级陆级的鉴定结论予以采信并无不当。惠州华辰科技公司认为麻爱林的伤残等级应按广东西湖司法鉴定所出具的《法鉴定意见书》中确定的伤残等级计算，没有法律依据，本院不予认可。
惠州华辰科技有限公司与麻爱林建立劳动关系，但未为麻爱林购买社会保险，经惠州市人力资源和社会保障局确定工伤和双方解除劳动合同后，惠州华辰科技有限公司应当依法向麻爱林支付工伤保险待遇。
《广东省工伤保险条例》第二十五条第二款规定：职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付。2014年1月15日，惠州市人力资源和社会保障局《关于工伤职工住院伙食补助费标准的通知》根据上述规定，明确职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付。鉴于当时惠州市因公出差人员伙食补助费标准为每人每天50元，故《关于工伤职工住院伙食补助费标准的通知》规定工伤职工的伙食补助费标准为每人每天35元。惠州市因公出差伙食补助标准调整至每人每天100元。原审法院依照《广东省工伤保险条例》第二十五条第二款规定，以70元/天的标准（100元/天×70%）计算麻爱林住院期间伙食补助费标准，符合法律规定，惠州华辰科技有限公司上诉主张工伤职工住院伙食补助费为35元/天，没有法律依据，本院不予认可。
《广东省工伤保险条例》第二十六条第四款规定：工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。本案麻爱林治疗过程中，惠州华辰科技有限公司派人护理麻爱林12天。麻爱林确认愿意用雇主责任保险款项抵扣工伤待遇。原审法院扣减这12天的护理费和雇主责任保险款项，判决惠州华辰科技有限公司支付相应的住院期间的护理费，并无不当，本院予以维持。惠州华辰科技有限公司以麻爱林生活自理障碍达不到等级不需要护理为由，上诉主张不需要支付该项费用，理据不足，本院不予认可。
惠州市中心人民医院出具的疾病证明书明确显示，麻爱林至少需三期手术，分别重建手部骨缺损、伸肌腱缺损、屈肌腱缺损，治疗费用至少需20万元。原审法院判决惠州华辰科技有限公司向麻爱林支付后续治疗费20万元，并无不当，本院予以维持。一次性工伤医疗补助金和后续治疗费不属同一项目，惠州华辰科技有限公司上诉认为原审法院重复支持且显失公平合理，本院不予认可。
综上所述，惠州华辰科技有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案为劳动争议案件，二审免收受理费。
本判决为终审判决。
审 判 长 ＸＸ锋
审 判 员 朱莉娜
审 判 员 丁晓鹏
二〇一七年十二月二十二日
法官助理 黄弘扬
书 记 员 张云辉