四川省开江县人民法院民 事 判 决 书（2016）川1723民初464号原告：周某某，男，汉族，现住四川省开江县。原告：周某某2，男，汉族，住四川省开江县。委托诉讼代理人：沈仁仕，开江县司法局退休干部。委托诉讼代理人：刘小伟，开江县司法局工作人员。被告：吴某某，男，汉族，住四川省都江堰市。被告：易某某，男，汉族，住四川省开江县。被告：唐某，男，汉族，住四川省开江县。委托诉讼代理人（特别授权）：邓承展，四川共法律师事务所律师。被告：邓某某，男，汉族，住四川省开江县。委托诉讼代理人（特别授权）：邓承展，四川共法律师事务所律师。被告：达州市开江花草沟煤业有限责任公司。法定代表人：赵大贵，该公司董事长。委托诉讼代理人：覃永顺，四川中沛律师事务所律师。被告：开江县金鑫矸石砖厂。执行事务合伙人：李甫亮。委托诉讼代理人（特别授权）：邓承展，四川共法律师事务所律师。原告周某某、周某某2与被告吴某某、易某某、唐某、邓某某、达州市开江花草沟煤业有限责任公司买卖合同纠纷一案，在审理中经被告唐某、邓某某申请本院追加开江县金鑫矸石砖厂为本案共同被告参加诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告周某某、周某某2及其诉讼代理人沈仁仕、刘小伟，被告吴某某、易某某、唐某、及其唐某、邓某某、开江县金鑫矸石砖厂的特别诉讼代理人邓承展均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告周某某、周某某2提出如下诉讼请求：1、由被告吴某某、易某某、唐某、邓某某将欠款457680元付给原告；2、按照银行同期贷款利率加收50%的标准计算，付给原告自2012年11月15日至付清货款之日止期间的逾期付款违约金；3、承担本案案件受理费；4、互负连带责任；5、由被告达州市开江花草沟煤业有限责任公司承担连带责任。事实和理由：2012年4月上旬，被告易某某和随同他来的四人与我们联系，易某某说他与吴某某、唐某、邓某某合伙投资在灵岩乡李家嘴村开办煤矸石砖厂，隶属达州市开江花草沟煤业有限公司，需要制作窑车和材料配件。4月20日上午，吴某某、易某某等人来与我们商谈签订合同的事，临签合同时，周某某叫父亲周某某2出面签合同，吴某某有事叫易某某出面签合同，两人走后，由易某某代表买方，周某某2代表卖方签订了购销合同。合同约定：由原告在合同签订后85天供给花草沟矸砖厂钢件窑车120台，每台价格6800元，货款总额816000元；签约时花草沟矸砖厂首付10万元；货交完后，付给80%的货款。签订合同后，花草沟矸砖厂首付了10万元给我们，我们按照要求制作了窑车，依约交付给花草沟矸砖厂；材料配件则根据花草沟矸砖厂的需要随时供应。2013年4月10日，花草沟矸砖厂与周某某2、周某某就材料配件款结算后，出具了“欠周某某2材料配件款153600元”的欠条。同年5月13日，花草沟矸砖厂与周某某2、周某某就窑车款结算后，出具了“欠周某某2窑车款404080元”的欠条。两张欠条总额557680元，欠款单位加盖的是“达州市开江花草沟煤业有限责任公司矸石砖厂”的公章。自2013年8月以来，我们多次催花草沟矸砖厂付款。2014年3月22日，花草沟矸砖厂通过债权债务转移的方式，付给我们的债权人云华建材部货款10万元，冲抵了欠我们的货款10万元。其余457680元货款，约定2014年底付清。到期后，我们多次催收，花草沟矸砖厂至今未付。合伙人吴某某、易某某、唐某、邓某某应当承担给付我们货款的责任，并承担逾期给付我们货款给我们造成的经济损失。被告吴某某、易某某、唐某、邓某某合伙兴办花草沟矸砖厂使用的是“达州市开江花草沟煤业有限责任公司矸石砖厂”的名称，刻制有公章，2014年8月26日前，吴某某是该公司的法定代表人，他与易某某、唐某、邓某某合伙兴办的矸石砖厂冠以“达州市开江花草沟煤业有限责任公司矸石砖厂”之名，显然是花草沟煤业公司所为。花草沟矸石砖厂冠以花草沟煤业公司之名，改变了合伙企业的法律地位，误导了我们，使我们误认为花草沟矸砖厂是花草沟煤业公司的所属厂，有偿还能力，才签约制作供货的，因此，被告花草沟煤业公司应当依法承担连带责任。原告周某某、周某某2为支持自己的主张，向本院提交了如下证据：1.原、被告的身份信息复印件，拟证明原、被告的身份情况；2.个体工商户营业执照副本复印件，拟证明原告周某某无字号的农用机械加工厂的注册时间和地址情况；3.个体工商户登记情况，拟证明原告周某某无字号的农用机械加工厂注销和成立的情况；4.《投资兴办开江县花草沟煤矿矸石砖厂合伙协议》复印件，拟证明吴某某、易某某、唐某、邓某某投资合伙的情况；5.开发行审（2012）98号开江县发展和改革局文件复印件，拟证明开江县发展和改革局于2012年3月20日对达州市开江花草沟煤业有限责任公司申请项目的批复情况；6.开江花煤字（2012）第4号达州市开江花草沟煤业有限责任公司文件复印件，拟证明达州市开江花草沟煤业有限责任公司为拟建矸砖厂安装专用变压器，于2012年3月21日向开江县经信局请示的情况；7.开江花煤字（2012）第5号达州市开江花草沟煤业有限责任公司文件复印件，拟证明达州市开江花草沟煤业有限责任公司为申办开江花草沟煤矿矸砖厂，于2012年4月5日向开江县环保局请示的情况；8.《工矿产品购销合同》原件，拟证明周某某2以开江县普安机械加工厂的名义与易某某以开江县花草沟矸砖厂的名义于2012年4月20日签订了窑车及配件购销合同的事实；9.欠条原件二份，第一份欠条拟证明2013年4月10日，达州市开江花草沟煤业有限责任公司矸石砖厂向周某某2出具欠材料款153600元的情况，第二份欠条拟证明2013年5月13日达州市开江花草沟煤业有限责任公司矸石砖厂欠周某某2窑车款404080元，其经办人蒋三万签字等情况；10.开江县工商质监局的证明，拟证明达州市开江花草沟煤业有限责任公司依法登记成立及经营范围和无达州市开江花草沟煤业有限责任公司矸砖厂登记等情况；11.《开江县花草沟砖厂发货票》复印件，拟证明开江县花草沟砖厂正常经营中对外发货的情况；12.何云海《关于花草沟矸砖厂吴应彬2014年3月20日汇入我账户拾万元款的说明》；拟证明吴应彬向何云海转款10万元的事实；13.证人何云海的证言，拟证明原告周某某2向本院提交的《关于花草沟矸砖厂吴某某2014年3月20日汇入我账户拾万元款的说明》中“吴某某”是笔误，应是“吴应彬”。14.原告周某某2与被告吴某某的通话单，拟证明被告周某某2为收窑车货款一事与被告吴某某多次通话的事实。15、原告周某某2与被告吴某某的通话录音碟，拟证明原告向被告吴某某催收款的情况。经庭审质证、审查，被告吴某某、易某某、唐某、邓某某、开江县金鑫矸石砖厂对二原告所提交的第1-3号、5-13号证据均无异议，被告吴某某、易某某、唐某、邓某某对二原告所提交的第4号证据的内容无异议，并同时说明该《合伙协议》签订后因均未实际出资，其合伙于当月解散，该《合伙协议》也于2012年3月底作废；被告达州市开江花草沟煤业有限责任公司对二原告所提交的第1、2、3、10号证据没有异议，对二原告所提交的第4号证据认为不是原件，对二原告所提交的第5、6、7号证据不予认可，对二原告所提交的第9号证据的真实性没有异议，但不能证明是达州市开江花草沟煤业有限责任公司出具的欠条，对其它证据没有发表质证意见；被告吴某某对原告所提交的第14、15号证据的通话事实予以认可，但对通话内容有异议，认为是自己帮原告周某某2代催收货款，不是本人给付货款；以上证据本院将结合案情予以综合考虑。被告唐某、邓某某辩称，1、本人不应是本案适格被告，不是合同责任承担主体，实际履行合同的是矸石砖厂；2、原告提供的设备也是提供给矸石砖厂的；3、原告的诉请已过诉讼时效。被告开江县金鑫矸石砖厂辩称，1、开江县花草沟煤业有限责任公司矸砖厂是开江县金鑫矸石砖厂的前身，并未依法设立。2012年3月13日，易某某、唐某、邓某某、吴某某等人拟设立“开江花草沟煤业有限责任公司矸砖厂”，但事实上该四人并未真正出资，也没有设立该合伙企业。后是由谭德珍、邱伟洹、邓某某、李甫亮等人出资设立的“开江县金鑫矸石砖厂”。在“开江县金鑫矸石砖厂”正式工商登记前，李甫亮等合伙人仍然沿用的是“开江花草沟煤业有限责任公司矸砖厂”的名义在对外进行生产经营。2、与原告方实际履行合同的是答辩人，答辩人对合同的真实性及欠款的真实性不提出异议。与开江县普安镇机械工厂周某某2签署《工矿产品购销合同》的虽然是所谓“开江县花草沟矸砖厂”易某某，但事实上易某某不是开江县金鑫矸石砖厂的合伙人，仅是作为答辩人的一个代理人而已。原告方提供的机械设备均是答辩人在使用。答辩人对《工矿产品购销合同》及加盖“开江花草沟煤业有限责任公司矸砖厂”印章的两张欠条的真实性予以认可，不提出异议。3、原告诉请的第2项“由被告达州市开江花草沟煤业有限公司承担连带责任”无合同约定，依法不能成立。4、被答辩人的诉请已经超过了诉讼时效，理应驳回其诉讼请求。答辩人出具欠条的时间分别为2013年5月13日和2013年4月10日，答辩人给付最后一笔10万元款的时间是2014年3月22日，在此之后，被答辩人就未再行主张权利，到其起诉已经超过了两年的诉讼时效，人民法院应依法驳回其诉讼请求。被告唐某、邓某某、开江县金鑫矸石砖厂为反驳原告的主张，向本院提交了以下证据：1.开江县金鑫矸石砖厂的《营业执照》复印件，拟证明开江县金鑫矸石砖厂是通过工商部门注册登记成立的公司。2.开江县金鑫矸石砖厂的企业登记信息复印件，拟证明开江县金鑫矸石砖厂的合伙人情况。经庭审质证、审查，原告周某某、周某某2、被告吴某某、易某某、达州市开江花草沟煤业有限责任公司对被告唐某、邓某某、开江县金鑫矸石砖厂所提交的第1、2号证据均无异议，本院予以采信。被告吴某某辩称，我们的《合伙协议》是2012年3月签订的，但是当月已经解散，《合伙协议》已作废。被告吴某某没有向本院提交证据。被告易某某辩称，2012年3月13日我与唐某、邓某某、吴某某签订了合伙经营花草沟煤矿矸石砖厂协议。准备设立一个砖厂，但因为合伙人均不出钱，导致合伙根本没有进行，当时签署的合伙协议原件也直接撕毁了。因为我看好这个项目，决定继续筹办砖厂，我就单独以“花草沟煤矿矸砖厂”的名义对外签订了土地租用及周某某2的《工矿产品购销合同》，后我确实无力单独兴办砖厂了，准备放弃时，谭德珍、邱伟洹、邓某某、李甫亮找到我，由他们合伙出资开办砖厂，并且聘请我为砖厂的管理人员。在他们设立的“开江县金鑫矸石砖厂”注册登记前，继续是以花草沟矸石砖厂的名义在对外经营。我与周某某2签署的《工矿产品购销合同》，虽然购方是所谓“开江县花草沟矸石砖厂”、易某某，但事实上开江县花草沟矸石砖厂从来没有正式注册成立，我作为一个打工的，也仅是代表“开江县金鑫矸石砖厂”合伙人签署的该合同。周某某2提供的机械设备是李甫亮亲自验货和付款，而且也由“开江县金鑫矸石砖厂”一直使用至今。被告易某某没有向本院提交证据。被告达州市开江花草沟煤业有限责任公司辩称，1、同意前面被告的答辩观点；2、矸砖厂未办理合法登记；3、四个合伙人与花草沟煤厂没有关系；4、花草沟煤厂没有设立矸石砖厂，均不承担责任。被告达州市开江花草沟煤业有限责任公司没有提交证据。经审理查明：被告吴某某、易某某、唐某、邓某某于2012年3月13日签订《投资兴办开江县花草沟煤矿矸石砖厂合伙协议》，2012年4月20日，原告周某某2以供方开江县普安镇机械加工厂的名义与需方易某某以开江县花草沟矸砖厂的名义签订了《工矿产品购销合同》，合同的主要内容为：供方出卖120台窑车，总价款为816000元，定于85天内交货，窑车由供方上车需方自行运走，首付10万元，货交完后付给80%，三个月后没出现质量问题全付清款；如一方反悔付给对方10%经济责任，如出现质量问题由供方承担全部经济责任。在该《工矿产品购销合同》上没有加盖供方开江县普安镇机械加工厂和需方开江县花草沟矸砖厂的印章,只有原告周某某2和被告易某某的签名，同月22日，原告周某某收到了10万元的首付汇款，原告周某某、周某某2按合同约定交付了窑车。后与被告易某某联系结算，被告易某某于2013年4月10日给原告周某某2书写欠条一张，其内容为:“今欠周某某2材料款153600。大写壹拾伍万叁仟陆百元整。此条。欠款单位：盖‘达州市开江花草沟煤业有限责任公司矸石砖厂’印章。二〇一三年四月十日”；2013年5月13日，又由蒋三万给周某某2书写欠条一张，其内容为：“今欠到周某某2窑车款404080.00元，大写肆拾万肆仟零捌拾元。欠款单位：盖‘达州市开江花草沟煤业有限责任公司矸石砖厂’印章，经办人：蒋三万。二〇一三年伍月十三日。”两份欠条共计557680元。2014年3月20日，开江县云华建材部的业主何云海收到通过吴应彬的邮政储蓄银行账户6210986751005764936的转款10万元，在二原告起诉时从欠款总额中扣除了该10万元。据原告周某某2与被告吴某某的通话往来时间记录和吴应彬向开江县云华建材部转账时间的事实可以认定原告起诉没有超过诉讼时效。2013年9月2日被告开江县金鑫矸石砖厂在工商部门登记成立。原告周某某、周某某2所出售的窑车从二原告处搬出后一直放在被告开江县金鑫矸石砖厂注册的地点。在审理中被告开江县金鑫矸石砖厂承认窑车一直由其厂使用并愿意承担两张欠条余下457680元欠款的偿还责任，但原告周某某、周某某2认为被告开江县金鑫矸石砖厂与当初购买窑车的不是同一个厂，而不认可被告开江县金鑫矸石砖厂与自己存在购销关系。原告周某某、周某某2于2017年11月17日向本院提出放弃诉讼请求的申请，请求将其诉讼请求由原来的457680元变更为167680元。另查明：达州市开江花草沟煤业有限责任公司矸石砖厂没有进行工商登记。本院认为，为设立法人，投资人吴某某、易某某、唐某、邓某某于2012年3月13日发起订立《投资兴办开江县花草沟煤矿矸石砖厂合伙协议》，次月20日，被告易某某以“开江县花草沟矸砖厂”的名义与原告周某某2签订《工矿产品购销合同》，二原告按照合同履行了窑车交付义务，被告易某某等四人履行了部分金钱给付义务后，经结算达州市开江县花草沟煤矿矸石砖厂向二原告出具了两份欠条，尚欠二原告货款457680元。虽然“开江县花草沟矸砖厂”没有进行工商营业登记，但被告吴某某、易某某、唐某、邓某某签订了《投资兴办开江县花草沟煤矿矸石砖厂合伙协议》后，四被告实施了购买窑车的民事活动，根据《中华人民共和国民法总则》第七十五条第一项“设立人为设立法人从事的民事活动，其法律后果由法人承受；法人未成立的，其法律后果由设立人承受，设立人为二人以上的，享有连带债权，承担连带责任。”之规定，被告吴某某、易某某、唐某、邓某某是投资兴办开江县花草沟煤矿矸石砖厂设立人，故应承担连带偿还原告周某某、周某某2欠款责任；原告周某某、周某某2所制作的窑车从原告处运出后就一直放置在被告开江县金鑫矸石砖厂内并一直由该厂使用，且在审理中被告开江县金鑫矸石砖厂也承认在原告处购买的窑车就是本厂所购买使用的窑车，故应由被告开江县金鑫矸石砖厂承担给付原告周某某、周某某2欠款的连带责任。二原告在审理中自愿放弃部分诉讼请求的主张是其真实意思表示，不损害他人利益，于法无悖，本院依法予以支持。但二原告要求从2012年11月15日至付清货款之日止按银行同期贷款利率加收50%的标准计算逾期付款的违约金的主张，因合同没有明确约定，且其货款在2013年4月10日以及次月13日结算的两张欠条上也没有约定资金利息和违约责任，故二原告的该项主张证据不足，本院依法不予支持。被告达州市开江花草沟煤业有限责任公司曾先后于2012年2月、4月向开江县经信局、环保局为承办矸石砖厂架设高压线和办理有关手续写过请示报告，但并没有以达州市开江花草沟煤业有限责任公司的名义去从事建厂和投资的民事活动，二原告以达州市开江花草沟煤业有限责任公司曾经向有关部门写过请示报告而要求其承担偿还货款责任的证据不足，对原告的该项诉请本院不予支持；依照《中华人民共和国民法总则》第七十五条，《中华人民共和国合同法》第一百三十条、第一百五十九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定,本案经本院审判委员会讨论决定，判决如下：一、由被告易某某、唐某、邓某某、吴某某在本判决生效后十日内共同给付原告周某某、周某某2的欠款167680元。二、由被告开江县金鑫矸石砖厂对上述给付款承担连带给付责任。三、驳回原告周某某、周某某2的其他诉讼请求。本案诉讼费3640元，由被告易某某、唐某、邓某某、吴某某、开江县金鑫矸石砖厂共同负担。如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按当事人的人数提出副本，上诉于四川省达州市中级人民法院。审 判 长  王正武审 判 员  孙 彦人民陪审员  李开宣二〇一七年十一月二十一日书 记 员  范元苧