广西壮族自治区北海市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）北民一终字第139号
上诉人（一审被告）：北海万鑫投资有限公司，住所地北海市北海大道136号明丽金楼C座505。
法定代表人：马拥军，总经理。
委托代理人：韦伟，广西创想律师事务所律师。
委托代理人：王婷婷，广西创想律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）：北海季烨房地产营销策划有限公司，住所地北海市北海大道137号海韵假日家园一单元0504号。
法定代表人：李雨浓，总经理。
委托代理人：伍国裕，广西先导联合律师所律师。
上诉人北海万鑫投资有限公司（以下简称万鑫公司）因与被上诉人北海季烨房地产营销策划有限公司（以下简称季烨公司）代理销售合同纠纷一案，不服北海市银海区人民法院（2014）银民初字第467号民事判决，向本院提出上诉。本院于2015年3月16日立案受理后，依法组成由审判员董新永担任审判长，审判员汪海敏、审判员黄辉远参加的合议庭，并于2015年4月30日公开开庭审理了本案。书记员何俊担任法律记录。上诉人万鑫公司的法定代理人马拥军及其委托代理人王婷婷，被上诉人季烨公司的委托代理人伍国裕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院查明：2014年3月15日，季烨公司与万鑫公司经协商后签订了《世纪城项目代理销售合同》一份，约定：一、合同事项，北海世纪城位于北海市广东南路交新世纪大道东南角，为季烨公司开发的商品房项目，季烨公司同意万鑫公司代理销售，由万鑫公司组织、介绍客户前来购买季烨公司商品房；二、合同期限为2014年3月18日至2015年3月18日止；三、履约保证金和市场推广费用，1、本合同签订七日内，万鑫公司向季烨公司支付履约金2000000元，万鑫公司没有违反本合同条款，完成全年任务90％（含）以上，合同期满后或合同解除之日起15个工作日内季烨公司将履约金2000000元无息退还给万鑫公司；2、项目的宣传推广费用由季烨公司承担；3、万鑫公司负责组织购房者至季烨公司项目所在地购买房源，费用由万鑫公司承担；四、销售任务和佣金结算1、在合同期内，万鑫公司销售任务为320套普通型和180户二合一型，阶段性销售任务为（全年实际销量达到任务的90％视为达标）：第一季度2014年3月18日至2014年6月18日共90套，其中3月份30套、4月份30套、5月份30套，第二季度2014年6月19日至2014年9月19日共170套，其中6月份55套、7月份55套、8月份60套，第三季度2014年9月20日至2014年12月20日共200套，其中9月份65套、10月份70套、11月份65套，第四季度2014年12月21日至2015年3月21日共120套，其中12月份40套、2015年1月份40套、2月份40套；2、季烨公司与万鑫公司按照季烨公司提供房源价格表的9.3折结算（其中二合一户型按照9折结算），超出部分为季烨公司、万鑫公司双方各得50％佣金，销售方式及优惠政策由季烨公司根据各个销售阶段制定与调整；4、佣金每月结算一次，于次月15号前支付给万鑫公司，a、万鑫公司完成当月销售任务90％以上的，可以按实际销售量结算当月佣金，万鑫公司当月超额完成任务的数量，可以计入次月销售业绩，但不能重复计算销售佣金，b、万鑫公司完成当月销售任务的50％（含）至90％的，按实际完成当月任务的百分比结算当月佣金，c、万鑫公司完成当月销售任务的50％以下的，暂不结算佣金，待任务补足时再予结算，d、除不可抗力因素外，如果万鑫公司连续三个完成当月销售任务的90％以下的或者半年内没有完成二合一户型任务以上的（完成二合一户型任务为硬性任务，上半年完成90户，下半年完成90户），视为万鑫公司违约，季烨公司可以单方终止合同，没收履约保证金以及拒付销售佣金；5、万鑫公司带客户成交未取得预售许可证的房源，在客户缴纳不低于50000元定金后并签订认购协议书，季烨公司于15个工作日内一次性结算给乙方3000元，剩余佣金待签订正式“商品房买卖合同”后按照本合同佣金支付方式支付，由于开发商自身原因造成客户退房的，乙方已领佣金不予退还；6、如果原告拖欠佣金超过25天以上，影响各方面的销售积极性，从而导致影响楼盘的正常销售，则从次月起，连续3个月销量不予考核；7、由于万鑫公司圆满完成阶段性销售任务，季烨公司单方终止本合同，则季烨公司必须结算应付给万鑫公司的全额佣金及双倍偿还履约金给万鑫公司；8、客户购房签订定金协议并缴纳定金，之后由于客户原因放弃购房并放弃定金的，剩余定金季烨公司、万鑫公司双方各得一半；9、季烨公司承诺万鑫公司世纪城项目房屋价格按照本合同生效时确认，若需要调整价格，需双方另行协商并签订补充协议；10、在本合同期内，万鑫公司实际完成销售量达到800套的，季烨公司另外奖励万鑫公司500000元；五、客户界定原则，万鑫公司进驻季烨公司售楼部后，开发商自行销售的房子不计入万鑫公司销售业绩，不计销售佣金。低于万鑫公司代理价格的关系户不得在售楼部内进行交易；若万鑫公司中途退场终止协议，2000000元履约金季烨公司不予退还；六．违约责任，1、若因季烨公司提供的资料不实或季烨公司无权委托销售本项目而发生的一切纠纷均由季烨公司承担相关责任；2、若因万鑫公司未按协议进行销售所产生的一切后果，由万鑫公司承担等等。合同签订后，万鑫公司支付2000000元履约金给季烨公司，并进场销售，到2014年6月9日万鑫公司共销售24套房屋，其中3月份是2套、4月份是9套、5月份是12套、6月份是1套，第一季度90套的销售任务没有完成，事后，季烨公司与万鑫公司之间为合同内容和履行发生纠纷，双方多次协商无果，季烨公司结算过佣金19404元给万鑫公司。季烨公司为此诉至该院，请求判令：1、解除季烨公司与万鑫公司2014年3月15日签订的《世纪城项目代理销售合同》；2，万鑫公司支付违约金2000000元给季烨公司。
另查明，北海世纪城的开发商镒建公司与季烨公司经协商后，于2014年3月16日与季烨公司签订《世纪城项目代理销售合同》，由季烨公司代理销售北海世纪城的房屋，合同与季烨公司、万鑫公司签订的《世纪城项目代理销售合同》内容基本一致。由于季烨公司未能如期完成约定的销售任务，镒建公司于2014年10月23日向季烨公司发出《终止合同通知书》，通知季烨公司终止《世纪城项目代理销售合同》没收履约保证金，撤走销售人员。本案在审理过程中，季烨公司变更诉讼请求中的第2项为“万鑫公司支付违约金1250000元给原告”。
一审法院认为，季烨公司、万鑫公司经协商后签订的《世纪城项目代理销售合同》，是各方当事人的真实意思表示，没有违反法律、法规的禁止性规定，上述合同为有效合同。虽然因季烨公司引用与开发商签订的合同内容拟稿，误写季烨公司为开发商，但万鑫公司在事后的履行过程中已知晓，并不影响合同效力，故各方当事人理应按照合同约定全面履行各自义务。万鑫公司在2014年3月18日至6月18日的销售房屋任务数是90套，但只完成24套，已构成违约，根据合同第四条销售任务和佣金结算中的d条款“d、除不可抗力因素外，如果万鑫公司连续三个完成当月销售任务的90％以下的或者半年内没有完成二合一户型任务以上的（完成二合一户型任务为硬性任务，上半年完成90户，下半年完成90户），视为万鑫公司违约，季烨公司可以单方终止合同，没收履约保证金以及拒付销售佣金”的约定，季烨公司请求解除合同，予以支持。季烨公司请求万鑫公司支付1250000元违约金，由于万鑫公司已支付了履约保证金2000000元在季烨公司处，其诉讼理由实为按上述约定没收履约保证金，因万鑫公司违约，季烨公司主张没收履约保证金有理，支持季烨公司诉请的数额1250000元，余款750000元应退还万鑫公司。万鑫公司主张在履行合同的过程中，万鑫公司的客户在万鑫公司处退房、再到开发商处以更低价格重新购买房，但没有提供证据证实，不予采纳。综上所述，遂《中华人民共和国合同法》九十三条第二款、第九十七条的规定，判决：一、解除原告北海季烨房地产营销策划有限公司与被告北海万鑫投资有限公司签订的《世纪城项目代理销售合同》；二、原告北海季烨房地产营销策划有限公司没收被告北海万鑫投资有限公司履约保证金2000000元中的1250000元，其余750000元退还给被告北海万鑫投资有限公司。本案受理费11400元，由被告北海万鑫投资有限公司负担9262元，原告北海季烨房地产营销策划有限公司负担2138元。
上诉人万鑫公司不服一审判决，上诉称：一、一审判决认定上诉人与被上诉人签订的《世纪城项目代理销售合同》为有效合同错误。
1、上诉人与被上诉人签订的是商品房委托代理销售合同，该代理销售行为是否合法取决于该商品房是否达到符合法律规定的销售条件，根据我国《城市商品房预售管理办法》的规定，未取得商品房预售许可证的，不得进行商品房预售。一审法院在未审查世纪城项目的房地产开发企业是否取得商品房预售许可证的情况下就认定该代理销售合同合法有效属认定事实不清、证据不足。事实上，被上诉人与上诉人签订涉案合同时隐瞒了世纪城项目15幢楼只有4幢取得商品房预售许可证，其他均未取得的事实，导致上诉人作出错误判断签订了该代理销售合同。2、一审判决作出上诉人获得代理销售权的认定，事实不清，证据不足。上诉人与被上诉人签订的《世纪城项目代理销售合同》实为一份转委托合同，转委托合同成立的要件必须是委托人即被上诉人已获得代理销售权，并且该转委托行为已得到原委托人即镒建公司同意。一审判决作出上诉人获得代理销售权的认定是依据被上诉人单方提供的其与镒建公司签订的《世纪城项目代理销售合同》，而上诉人对该合同的三性明确提出了异议，但一审法院没有追加该合同一方镒建公司参加本案诉讼或进一步对该合同真实性予以核实，仅凭被上诉人的一面之词作出被上诉人获得代理销售权的认定事实不清，证据不足。退一步说，即使与镒建公司签订的《世纪城项目代理销售合同》真实存在，根据该合同第六条第1款约定“在合同内，甲方授权给乙方从事该项目所有剩房源销售事宜。”该条款明确镒建公司仅授权给被上诉人从事销售，并没有明确许可被上诉人可将销售权进行转委托，因此该转委托行为必须告知并获得镒建公司的同意后才能生效。一审法院在没有查清该转委托事项是否得到镒建公司同意的情况下，认定该合同有效是错误的。
二、一审判决认定上诉人违约，没收上诉人履约保证金l250000元的事实不清，证据不足，且显失公平。
一审法院没有全面查实双方的真实履约情况，完全偏信被上诉人提供的单方证据而认定上诉人违约，属事实不清，证据不足。退一步说，即使上诉人存在违约行为，一审法院在未查清上诉人违约情况及被上诉人实际损失的前提下，依据被上诉人的主张确定违约金数额的做法也不符合相关司法解释规定以及公平原则。被上诉人提供了一份镒建公司的《终止合同通知书》以证实因上诉人的违约行为给其造成的损失，但该通知书不能直接证明被上诉人的损失。首先，该通知书未经广西镒建房地产开发有限责任公司核实，不能确定该通知书是否真实存在；其次，该通知书也未明确广西镒建房地产开发有限责任公司没收被上诉人履约保证金的具体数额；再次，广西镒建房地产开发有限责任公司最终是否没收被上诉人履约保证金也不得而知；最后，根据通知书所述的“未能完成约定销售任务才没收履约保证金”，被上诉人被没收履约保证金是因其自身的违约行为，不能直接等同于上诉人的违约行为而致履约保证金被没收。综上上述四点，一审判决在未能对上诉人违约行为究竟给被上诉人带来的实际损失是多少的情况下，就作出上诉人应支付1250000元违约金的判决实属过高，应予调整。
三、一审判决遗漏当事人，违反法定程序。
1、一审判决遗漏世纪城项目的实际业主镒建公司作为本案第三人参加诉讼程序违法，因该公司与本案具有利害关系，应该追加参加诉讼，以查清以下事实：第一，世纪城项目是否具有商品房预售许可证；第二，镒建公司与被上诉人签订的《世纪城项目代理销售合同》是否真实存在，且是否同意被上诉人将代理销售权限转委托给上诉人；第三，广西镒建房地产开发有限责任公司发出的《终止合同通知书》是否真实存在，公司是否没收了被上诉人履约保证金，如有没收实际没收的金额为多少。
2、一审遗漏与本案具有利害关系的黄文德参加诉讼，因涉案的2000000元履约保证金实际收取人是黄文德，且该2000000元履约保证金在收据出具之前全部转账汇至黄文德及其儿子黄琦的银行账户。一审法院违反法定程序未将黄文德作为本案第三人追加参加诉讼，无法查清黄文德与公司是何种关系、代为收取该2000000元履约保证金的原因以及该2000000元履约保证金的实际去向以及处置情况等基本事实。
综上所述，一审法院认定事实不清，证据不足，违反法定程序，请求二审法院依法查明事实并撤销一审判决，依法改判或将本案发回重审；一、二审的全部诉讼费用由被上诉人承担。
被上诉人季烨公司答辩称：被上诉人不同意上诉人的上诉请求及事实理由。被上诉人的涉案项目是有预售许可证的，上诉人主张没有与事实不符。本案中，被上诉人提供的证据已经证实了涉案房产总的销售情况以及上诉人销售房产的情况，其违约行为是事实。双方在履行合同过程中上诉人一直没有提出要撤销涉案合同，而且双方因涉案纠纷闹到公安部门时也没提出撤销合同，只是商量如何履行合同，现在上诉人才提出撤销合同理由不能成立。至于黄文德的问题，被上诉人委托其收取了上诉人支付的200万元履约保证金，之后黄文德将该款转给了被上诉人，其任务已完成，本案没必要追加黄文德以及镒建公司作为当事人参加诉讼。一审判决正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉，维持一审判决。
二审期间，上诉人向本院提供以下证据：1、世纪城成交明细表（份），证明上诉人已销售了涉案房屋152套；2、收据1份、中国工商银行个人业务凭证2张、农业银行银联签购单1张、兴业银行个人汇款委托书1张，证明黄文德系收取上诉人200万元履约保证金的实际经手人，所有款项均汇入黄文德及其儿子黄琦的银行帐户；证据3、费用报销审批单、被上诉人2014年4月工资金表，证明陈敬晓的职务是世纪城的项目销售经理，上诉人与被上诉人约定各支付其底薪每月2500元；证据4、被上诉人管理人员结算表，证明被上诉人应按成交总金额的万分之五向销售经理支付提成；证据5、上诉人公司2015年3月、4月的工资表、应聘人员登记表、陈敬晓的身份证复印件以及上诉人出具的《关于北海镒建.世纪城售楼部人员安排的通知》均用以证明陈敬晓是双方共同聘用的销售人员，共每月底薪5000元，双方各负担一半，售楼提成也是各方支付一半；证据6、世纪城成交回执单（表二），证明陈敬晓应得佣金数为21621元是经过上诉人与被上诉人确认的，以此反推定上诉人销售总额43242000元（不包括其他销售人员），同时证明了上诉人应得佣金1356124元；
被上诉人对上述证据的质证意见：证据1是复印件，真实性无法确认，即使是真实的，也无法证明上诉人销售了152套房屋，因为一张明细表不符合合同约定的销售成功，而且上诉人一审时也提交了对帐表，如果其销售了152套，不可能在该对帐单上签字盖章；证据2真实性、合法性无异议，但黄文德的行为与本案没有关联性，其与镒建公司均不是必要参加本案的当事人；证据3、4的真实性、合法性，关联性无异议，但对证明内容有异议，证据反映的是被上诉人公司内部的事情，与本案无关；证据5中工资表的三性均不予认可，因为双方于2103年3月16日才签订涉案合同，该工资表一份是3月的，一份是4月的，3月18日上诉人才进场销售，3月才几天时间，而4月是整个月，但两份工资表内容完全相同，该工资表明显是造假的。上诉人于2013年9月3日才成立，而应聘人员登记表的日期是同年5月4日，也是造假的。人员安排通知系上诉人单方制作，不认可其真实性。至于陈敬晓的身份问题，根据上诉人提供的证据无法证明其系上诉人聘用的销售人员，上诉人当时聘用了约一百多名销售人员，陈敬晓是否也是其中之一由法院进行认定；证据6真实性无异议，但该表不能推算出陈敬晓销售额有几千万元，该表中被上诉人确认的陈敬晓佣金额实际是工资与销售佣金的总数。
被上诉人向本院提供以下证据：1、收据一份，证明黄琦代被上诉人向镒建公司交纳了200万元履约保证金；2、《协议书》、《授权委托书》各1份，证明被上诉人支付给镒建公司的200万元履约保证金已被镒建公司没收，主要原因就是上诉人没有按时完成销售任务，导致被上诉人对镒建公司违约而被没收履约保证金。
上诉人对上述证据的质证意见：证据1真实性不清楚；证据2的真实性、合法性、关联性均有异议，《授权委托书》在双方签订合同时、没收上诉人的履约保证金时被上诉人于一审期间从未向上诉人、一审法院提供，其真实性存疑，即使是真实的，也正好证实了刘忠伟无权代没收被上诉人的履约保证金，因该授权书明确刘忠伟的代理权限是没有代为没收履约保证金，所以该授权书不能证实被上诉人主张；《协议书》亦是如此，上诉人从未知情，即使该协议书确为刘忠伟代镒建公司所签，其代理行为应严格按照委托书的授权进行，但协议书中多处存在其超越权限的内容，且协议书也无镒建公司盖章签字，故不能证实没收履约保证金系镒建公司真实意思表示，也不能证实镒建公司确实没收了被上诉人的履约保证金。
本院对双方提供的证据的认证意见，双方对真实性均无异议的证据，本院采信为本案定案证据使用，对有异议的证据是否采信为本案证据使用在论证部分予以说明。
二审期间，本院依职权调取了以下证据：1、广西镒建房地产开发有限责任公司“世纪城项目”售楼部提供的《协议书》、《授权委托书》各一份，该两份证据与被上诉人提供的《协议书》、《授权委托书》内容一致；2、广西镒建房地产开发有限责任公司“世纪城项目”售楼部提供的《世纪城项目代理销售合同》，该合同与被上诉人提供的《世纪城项目代理销售合同》内容一致；3、本院询问陈敬晓的笔录，陈敬晓证明其受聘于万鑫公司，2014年3月18日进入被上诉人公司做涉案项目的销售经理，每月底薪5000元由两个当事公司支付。上诉人提交的世纪城成交回执单（表二）中确认的其应得佣金额21621元，并非是其销售房屋总额的万分之五的提成，而是作为销售经理（该售楼部有三个销售经理），能得到所有置业顾问（销售人员）销售总额的万分之五的提成，其任职期间（2014年3月18日至同年6月13日），涉案项目所销售房屋中，交付定金的约112套，其中交付30%的首付款的约80几套。
上诉人对本院提取的上述两份证据的质证意见：证据1、2的真实性、合法性均有异议，该证据系被上诉人与镒建公司伪造的；证据2真实性、合法性、关联性均无异议，陈敬晓陈述的情况基本属实。
被上诉人对本院提取的上述两份证据的质证意见：证据1、2的真实性、合法性、关联性均无异议；证据2的真实性、合法性无异议，但对陈敬晓的陈述部分有异议，该21621元包括了陈敬晓的工资及销售佣金，不能以此款项推算出上诉人的销售总额，而且陈敬晓称三个销售经理均能对所有销售人员的销售总额提成万分之五的说法不是事实，事实是三个销售经理对所有销售总额提成万分之五进行分配。
上诉人对一审查明的事实有以下异议：一审判决认定的因上诉人未完成约定的销售任务，镒建公司于2014年10月23日向被上诉人发出终止合同通知书，通知终止合同，没收履约保证金的事实有异议，认为该通知书系单方作出，且镒建公司名称多了一个“市”字，真实性存疑，对其他事实无异议。
被上诉人对一审查明的事实有以下异议：一审判决认定上诉人销售了24套房屋不是事实，上诉人实际只销售了12套房屋。
本院对双方均无异议的一审查明的事实予以确认。
二审另查明，证人陈某受聘于上诉人，后进入涉案项目任销售部经理，目前没有充分的证据证实该销售部的销售人员哪些是上诉人的销售人员、哪些是被上诉人的销售人员，但作为销售部经理其对所有销售人员的销售总额均能进行提成。
综合诉辩双方的意见，本案争议焦点归纳为：1、上诉人与被上诉人签订的《世纪城项目代理销售合同》是否合法有效；2、如果上诉人违约，给被上诉人造成的损失是多少？被上诉人主张没收125万元履约保证金有无事实与法律依据；3、本案是否遗漏当事人，应否追加广西镒建房地产开发有限责任公司、黄文德参加诉讼。
关于第1个争议焦点，即上诉人与被上诉人签订的《世纪城项目代理销售合同》是否合法有效的问题。
本院认为，上诉人与被上诉人签订的《世纪城项目代理销售合同》系双方真实意思表示，内容没有违反国家法律法规强制性的规定，为合法有效之合同。上诉人以涉案项目未取得《商品房预售许可证》，根据法律规定是不得进行商品房预售的为由主张该代理销售合同系无效合同。根据目前所有的证据反映，涉案项目已经取得商品房预售许可证，上诉人对自己该主张没有提供相应证据证实，本院不予采信。上诉人还主张涉案合同系一份转委托合同，认为被上诉人未经过涉案项目的开发商镒建公司的同意擅自与上诉人签订了涉案的代理销售合同，故一审判决认定该合同合法有效错误。本院认为，上诉人与被上诉人签订的《世纪城项目代理销售合同》在时间上虽然比被上诉人与镒建设公司签订的《世纪城项目代理销售合同》早一天，但被上诉人已经实际上取得了涉案项目的代理销售权，所以时间早晚一天并不影响上诉人与被上诉人签订的代理销售合同的效力，故上诉人主张被上诉人存在欺诈行为证据不足，本院不予支持。被上诉人取得了涉案项目的代理销售权，采取什么方式进行销售被上诉人与镒建公司并没有特别约定，所以被上诉人将部分商品房采取分销的方式进行销售并没有违反合同约定，镒建公司也没有对此提出异议，因此，上诉人以该理由认为合同无效没有事实与法律依据，本院不予支持。
关于第2个争议焦点，即如果上诉人违约，给被上诉人造成的损失是多少？被上诉人主张没收125万元履约保证金有无事实与法律依据的问题。
本院认为，根据双方当事人签订的代理销售合同的约定，上诉人第一季度（2014年3月18日至2014年6月18日）的销售任务应为90套房屋，目前有证据证实的上诉人销售的房屋套数仅有24套。上诉人二审提供了几份世纪城成交明细表以及一份经双方确认的《世纪城成交回执单》，以证明其销售人员陈敬晓截止2014年6月24日应得佣金数额为21621元，根据双方约定的按销售总额的万分之五提成推算出仅陈敬晓一人的销售额就达到4千多万元，以此证明上诉人实际销售房屋的套数为128套。本院认为，首先，上诉人提供的世纪城成交明细表系其单方制作，被上诉人对此予以否认，不应采信为定案证据使用。其次，上诉人提供的陈敬晓成交回执单虽然是真实的，但陈敬晓已确认该佣金额系双方公司销售人员总的销售提成，并非仅上诉人万鑫公司的销售总额的提成，而上诉人未能提供相应的证据证实所销售的房屋中哪些系其公司的销售人员完成，上诉人仅凭此回执单确认的陈敬晓的佣金额推算出上诉人的销售总额，从而确认其应得佣金总额为1356124元缺乏充分的证据支持，在没有其他相应的证据佐证的情况下，对上诉人主张的其销售了128套房屋的说法本院不予采信。再有，2014年5月30日，双方对上诉人销售的商品房进行对帐确认，截止2014年4月28日，上诉人销售的商品房套数是24套，上诉人主张该24套并非所有销售数量，其是被迫签字确认，被上诉人主张该24套仅有12套销售成功，但双方均没有提供相应的证据证实自己的主张，因此，对一审判决认定的上诉人只销售了24套房屋应予确认。如前所述，上诉人第一季度的销售任务应为90套房屋，目前有证据证实的上诉人销售的房屋套数是24套，根据合同的约定，上诉人已构成违约，被上诉人有权单方终止合同的履行，并没收上诉人交付的履约保证金。由于上诉人未能按照合同完成销售任务，导致被上诉人亦未能完成与镒建公司签订的销售代理合同所约定的任务，上诉人对被上诉人二审提供的镒建公司出具的《授权委托书》及被上诉人与镒建公司的刘忠伟签订的《协议书》有异议，但该两份证据与被上诉人一审提供的《世纪城项目代理销售合同》与本院向镒建公司提取的《协议书》、《授权委托书》、《世纪城项目代理销售合同》内容一致，在上诉人未能提供相应的证据证实该三份证据系被上诉人与镒建公司共同伪造的情况下，本院对上诉人该主张不予支持。虽然被上诉人未能提供更加充分的证据证实其确实被镒建公司没收了200万元履约保证金，但被上诉人因上诉人的违约行为未能完成其与镒建公司所约定的销售任务是事实，镒建公司是否追究被上诉人的违约责任系另一法律关系，本案中，只要上诉人的违约行为被确认，被上诉人请求其承担相应的违约责任就合法有据。综上，被上诉人请求没收上诉人125万元履约保证金合法有据，本院予以支持，尚余75万元履约保证金被上诉人应退还上诉人。
关于第3个争议焦点，即本案是否遗漏当事人，应否追加广西镒建房地产开发有限责任公司、黄文德参加诉讼的问题。
本院认为，虽然镒建公司系涉案项目的开发商，但是根据合同相对性原则，本案涉及的《世纪城项目代理销售合同》系上诉人与被上诉人签订，双方履行该合同所产生的后果与镒建公司并不存在必然的联系，镒建公司并非本案必须参加诉讼的当事人，上诉人主张追加镒建公司作为本案当事人参加诉讼缺乏事实与法律依据，本院不予支持。至于黄文德应否参加诉讼的问题，虽然上诉人支付200万元履约保证金的证据显示的是该款项系经黄文德之手（部分款项经黄文德之子黄琦帐户支付）收取并支付给被上诉人，但被上诉人对该款系由上诉人支付并无异议，黄文德仅是经手人，因此，黄文德也不是本案必须参加诉讼的当事人，一审法院没有追加其为本案当事人参加诉讼并无不当。对上诉人要求追加当事人的主张，本院不予支持。
综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理也无不当，本院予以维持。上诉人的上诉请求缺乏事实与法律的支持，上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费22800元由上诉人北海万鑫投资有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 董新永
审判员 汪海敏
审判员 黄辉远
二〇一五年十二月十八日
书记员 何 俊
附本判决引用的法律条文：
1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决认定事实清楚，适用法律正确的，判决驳回上诉，维持原判。