江西省南昌市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）赣01刑终363号
原公诉机关南昌市青山湖区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈银花，女，1973年9月3日出生于江西省南昌市，汉族，初中文化，无业，家住江西省南昌市青山湖区。因犯贩卖毒品罪于2003年9月25日被南昌市东湖区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一千元。因吸食毒品于2015年1月19日被浙江省宁波市公安局海曙分局行政拘留十五日。因吸食毒品于2015年3月20日被南昌市公安局东湖分局行政拘留十五日，并社区戒毒三年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年1月18日被刑事拘留，同年2月2日被逮捕。
辩护人熊澄宇，江西方正律师事务所律师。
南昌市青山湖区人民法院审理南昌市青山湖区人民检察院指控原审被告人陈银花犯贩卖毒品罪一案，于2016年6月30日作出（2016）赣0111刑初164号刑事判决。宣判后，原审被告人陈银花不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人，听取了辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2016年1月17日23时许，被告人陈银花在本市青山湖区洪都新村特警老宿舍6楼其家中，将2.3克甲基苯丙胺（冰毒）以人民币200元销售给陶某1，随后被公安机关当场抓获归案，并在其家中查获甲基苯丙胺19.7克、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）9.2克。据此，原审法院认为，被告人陈银花贩卖毒品甲基苯丙胺31.2克，其行为已构成贩卖毒品罪。陈银花曾因犯贩卖毒品罪被判处刑罚，又犯贩卖毒品罪，属于毒品再犯，依法应从重处罚。其归案后如实供述罪行，依法可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款之规定，认定陈银花犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年六个月，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币二万元。
上诉人陈银花及其辩护人提出，对于原判认定陈银花贩卖2.3克甲基苯丙胺给陶某1的行为构成贩卖毒品罪没有异议，但认为公安机关随后在陈银花家中查获的甲基苯丙胺19.7克、甲基苯丙胺片剂9.2克是陈银花用于自己吸食，不应计算为贩卖毒品的数量，而应以非法持有毒品罪定性。
经审理查明，2016年1月17日23时许，上诉人陈银花在南昌市青山湖区洪都新村特警老宿舍6楼其住处，将2.3克甲基苯丙胺以200元人民币的价格贩卖给陶某1，随后被公安民警当场抓获，民警在其住处查获甲基苯丙胺19.7克、甲基苯丙胺片剂9.2克。
上述事实，有检察机关提交，并经一审质证、认证的下列证据证实：
1、抓获经过，证实2016年1月17日晚23时许，民警接情报表明在南昌市青山湖区洪都新村特警支队老宿舍六楼有人贩卖毒品，民警于1月18日凌晨0时许前往该住处抓获陈银花，并当场在该住处搜查疑似冰毒若干、疑似麻古若干、吸毒工具等。
2、检查笔录、扣押物品照片、称量笔录及照片，证明2016年1月18日，民警对陶某1本人及随身携带的物品进行检查，在其上衣外套的内侧口袋藏有一个名为“金凰股份”的小盒子，内有疑似冰毒白色晶状物2袋、锡箔纸、吸管、壶等物。经称重，编号为1的疑似冰毒净重2.8克，编号为2的疑似冰毒净重2.3克。民警依法对上述物品予以扣押。
3、搜查笔录、扣押决定书、扣押物品清单及照片、称量笔录及照片，证明2016年1月18日0时4分至0时37分，公安机关对洪都新村陈银花住处进行搜查，发现桌上有大量的疑似吸毒工具的吸壶（完整的有6个）、吸管若干、锡箔纸若干，餐桌上另有玻璃钵体，里有绿色结晶状物，疑似冰毒晶体（C），餐桌旁的纸盒内有各式规格大小的透明自封袋，餐桌上夹杂在吸毒工具中间有疑似麻古的红丝片剂一圆罐（A），透明小盒（盒中藏有疑似冰毒的白色结晶物）1个（D），透明小袋3个（其中一个略大（B），另两个略小（E、F），均装有疑似冰毒的白色晶状物）、红色片剂（一袋装有1粒半，另一袋不完整的3粒）两袋（H、J），另外在陈银花的一只橘黄色拉链小包中，发现有疑似冰毒的白色晶状物共计26小袋(126号)、麻古1粒半（27号）。客厅的木盒中藏有一袋疑似海洛因的蓝色包装袋（G），桌面上还夹杂着四张一百元面额的人民币钞票，在手提包内有11200元的人民币。经称重，126号白色晶体总净重12.6克。A号净重8.8克，B净重2.4克，C净重2.6克，D净重1.0克，E净重0.7克，F净重0.4克，G净重3.9克，H净重0.1克，J净重0.2克。民警依法对上述物品予以扣押。
4、鉴定意见
（1）南昌市公安司法鉴定中心出具的（洪）公（司）鉴（化）字[2016]1041号毒品检验鉴定报告，证明在送检编号为1号和2号的可疑白色晶状物（从陶某1处查获）中均检出甲基苯丙胺成份。
（2）南昌市公安司法鉴定中心出具的（洪）公（司）鉴（化）字[2016]1030号毒品检验鉴定报告，证明在送检编号为126的可疑白色晶状物，编号为27的可疑红色片剂状物，编号为A的可疑红色与绿色片剂状物的混合物，编号为B的可疑白色晶状物，编号为C的可疑淡绿色晶状物，编号为DF的可疑白色晶状物，编号为HJ的可疑红色片剂状物中均检验出甲基苯丙胺成份；编号为G的可疑白色粉末状物中未检验出海洛因成份。
5、毒品入库单，暂扣款进账单，证明公安机关对从陈银花处查获的毒品及毒资200元依法予以扣押的事实。
6、尿检报告，证明陈银花被抓获归案时吸食毒品的事实。
7、通话记录，证明陈银花在2016年1月17日20时25分与艾某、23时27分与陶某2联系的事实。
8、常住人口信息，证明陈银花犯罪时已达刑事责任年龄。
9、前科材料,证明陈银花2003年9月25日因犯贩卖毒品罪被南昌市东湖区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一千元。2015年1月19日因吸食毒品被浙江省宁波市公安局海曙分局行政拘留十五日。2015年3月20日因吸食毒品被南昌市公安局东湖分局行政拘留十五日，并社区戒毒三年。
10、证人陶某1的证言及辨认笔录，证明陶某1于2016年1月18日晚从陈银花处购买200元的毒品。
11、证人陶某2的证言及辨认笔录，证明陶某2带陶某1到陈银花家，并看到陈银花贩卖毒品给陶某1。
12、证人艾某的证言及辨认笔录，证明艾某在案发当天看见陶某1从陈银花处购买200元毒品。
13、上诉人陈银花的供述及辨认笔录，证明案发当天陈银花将2.3克甲基苯丙胺（冰毒）以人民币200元销售给陶某1，随后被公安机关在其家中抓获归案，并查获甲基苯丙胺19.7克，甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）9.2克。陈银花辨认出陶某1系向其购买毒品的男子。
上述证据，来源合法、有效，且经查证属实，证据间能相互印证，本院予以确认。
本院认为，上诉人陈银花违反国家毒品管理规定，贩卖毒品甲基苯丙胺22克、甲基苯丙胺片剂9.2克，其行为已构成贩卖毒品罪。关于上诉人陈银花及其辩护人提出，公安机关在陈银花家中查获的甲基苯丙胺19.7克、甲基苯丙胺片剂9.2克不应计算为贩卖毒品的数量，应以非法持有毒品罪定性的上诉理由和辩护意见，经查，依据相关会议纪要精神，贩毒人员被抓获后，对于从其住所查获的毒品，无证据证明并非用于贩卖，均应认定为其贩卖毒品的数量。上诉人曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，有贩毒前科，其主观恶性和人身危险性较大。上诉人及辩护人的该项上诉理由和辩护意见仅有上诉人的辩解，无其他充分证据证实，且与查明的事实及法律不符，本院不予采纳。上诉人系毒品再犯，依法应从重处罚。其归案后如实供述罪行，依法可从轻处罚。原判认定上诉人犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，适用法律准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李 静
代理审判员 林 柠
代理审判员 李 俊 文
二〇一六年十二月九日
书 记 员 欧阳龙翔