甘肃省陇南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）陇民一终字第110号
上诉人（原审被告）中国太平洋财产保险有限公司广元中心支公司。
法定代表人高卫东，该公司总经理。
被上诉人（原审被告）王辉，男，汉族，27岁，四川省青川县建峰乡碾子村*组人，农民，住四川省广元市利州区。
被上诉人（原审原告）赵德志，男，汉族，16岁，初中文化程度，甘肃省文县人，学生，住文县。
法定代理人王建英，女，汉族，36岁，甘肃省文县人，农民，住文县中庙乡化坪村青岗山社。系赵德志母亲。
上诉人中国太平洋财产保险有限公司广元中心支公司（以下简称：广元支公司）因与赵德志、王辉机动车交通事故责任纠纷一案，不服文县人民法院（2014）文法民初字第300号民事判决，向本院提出上诉，本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院审理查明，2012年6月12日19时02分，被告王辉驾驶川H370**号轻型普通货车，由四川省广元市方向驶往文县碧口镇方向。当车行驶至兰渝线660KM＋130M（碧口镇至豆家坝村路段）处时，遇前方甘K126**号车辆停车下客，于是被告王辉从左侧借道通行，将从甘K126**号车辆下车后在车头前方绕行横过公路的原告赵德志撞倒，造成原告赵德志受伤、车辆受损的交通事故。事后，文县公安局交通警察大队作出了陇公交认字（2012）第00014号道路交通事故认定书，认定被告王辉承担本起事故的主要责任，原告赵德志承担本起事故的次要责任。原告受伤后，2012年6月13日被送至四川大学华西医院就诊治疗，于2012年6月23日进行了手术。入院诊断显示：原告为车祸伤，右侧胫腓骨粉碎性骨折。原告在四川大学华西医院住院15天后，于2012年6月28日出院。期间，原告花费医疗费共计57172.19元。出院记录医嘱主要有：1、转华西医院成办分院继续治疗；2、术后2-3周拆线；3、休息3月，加强营养；4、术后加强肌肉训练及关节功能锻炼；5、术后扶拐或助行器患肢部分负重下地行走，根据门诊随访情况，调整负重方式；6、术后1.2.3.6.12.18及24月门诊随访；7、术后如骨折不愈合需再次手术治疗。如骨折愈合再次手术取出内固定物，取固定手术预计费用约10000.00元；8、出院休息3个月。原告转至成办医院后于2012年8月16日出院，住院天数49天。期间，原告花费医疗费共计25980.21元。2013年1月11日，原告在四川西南司法鉴定中心进行了伤残等级鉴定，鉴定意见为：被鉴定人赵德志右胫腓骨骨折后功能受限，伤残等级评定为X（拾）级。鉴定费用730.00元。庭审过程中，原告表示对其各项损失以法律法规的规定按实际损失进行计算。另查明，肇事车辆在中国太平洋财产保险股份有限公司广元中心支公司投保了交强险及商业三者险，交强险保单号为ACHD03ICTPI28000329J，商业三者险保单号ACHD03IZH28000264R，被保险人为李俊，赔偿限额200000.00元，保险期限为2012年4月12日至2013年4月12日。再查明，原告受伤后，被告王辉垫付治疗费用共计76152.40元。
文县人民法院审理认为，公民由于过错侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的相应合理费用。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。本案中肇事车辆发生交通事故后，经文县公安局交通警察大队认定，被告王辉因驾车肇事承担本起事故的主要责任，原告赵德志承担次要责任。原告受伤后，被送至华西医院进行治疗，急诊诊断为：原告为车祸伤，右侧胫腓骨粉碎性骨折。依据侵权责任的构成要件，被告的损害行为与原告的损害事实之间有因果关系，被告存在过错。据此，被告对原告构成侵权，故被告王辉应在其责任范围内对原告造成的各项损害进行赔偿。依据原告举证情况，结合相关合法有效的票据，对原告的各项损失本院认定如下：?1、医疗费：原告在华西医院及成办医院住院费分别为57172.19元、25980.21元，门诊费共计1421.30元，成办医院出院后续治疗费10000.00元，以上共计94573.30元。2、交通费：1932.50元。3、住宿费160.00元。4、护理费：原告住院期间护理费为6441.56元（36737.00元／年÷365天×64天×1人=6441.56元），出院后护理费为9058.44元（36737.00元÷365天×90天=9058.44元），护理费共计15500.00元。5、营养费：住院期间为1280.00元（30.00元／天×64天=1280.00元），出院后为2700.00元（30元×90天=2700.00元）。营养费共计4620.00元。6、伙食费：伙食费为3200.00元（50.00元／天×64天×1人=3200.00元）。7、伤残赔偿金：37930.00元（18965.00元／年×10%×20年=37930.00元）。8、精神损害抚慰金：本院酌定为10000.00元。9、残疾辅助用具费：300.00元。10、鉴定费：730.00元。综上，原告的医疗费、交通费、住宿费、护理费、营养费、伙食费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、残疾辅助用具费、鉴定费等共计168946.20元。因事故车辆川H370**号车已向被告中国太平洋财产保险股份有限公司广元中心支公司购买了机动车第三者强制保险及商业三者险，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，被告中国太平洋财产保险股份有限公司广元中心支公司应在交强险范围内承担原告残疾辅助工具费300.00元、护理费15500.00元、交通费1932.50元、住宿费160.00元、精神损害抚慰金10000.00元，残疾赔偿金37930.00元，后续医疗费10000.00元，共计75822.50元。对原告超过交强险赔偿范围的损失为93123.70元（168946.20元-75822.50元=93123.70元），原、被告双方按责任比例各自负担。根据文县公安局交通警察大队对原、被告?在本起事故中的责任划分，被告承担70%赔偿责任，即由被告承担93123.70元的70%为65185.59元；原告自担30%责任，即由原告自担93123.70元的30%为27937.11元。被告王辉承担的65185.59元损失应转由被告中国太平洋财产保险股份有限公司广元中心支公司在商业三者险范围内承担。由于被告王辉已垫付76152.40元，中国太平洋财产保险股份有限公司广元中心支公司在赔付上述损失时应扣除王辉垫付的款项，即实际赔付为64855.69元（75822.50元＋65185.59元-76152.40元=64855.69元）。由于被告王辉在庭审时未出庭答辩，王辉的损失可直接向中国太平洋财产保险股份有限公司广元中心支公司索赔或另案起诉。判决：原告赵德志因本次机动车交通事故而发生的医疗费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金等共计168946.20元，由中国太平洋财产保险股份有限公司广元中心支公司在交强险及商业三者险责任范围内向原告赵德志支付64855.69元。
一审判决宣告后，原审被告广元支公司不服，提出上诉，其上诉称：1、本案是（2013）文民初字第53号民事判决被陇南市中级人民法院发还重审的案件，应该适用原审庭审辩论终结前的统计数据，并应以原审诉讼请求为限。原审的判决书载明原告的诉讼请求为“医疗费20000.00元，护理费7680.00元，交通费、住宿费4200.00元，伙食补助费7600.00元，营养费2560.00元，精神抚慰金10000.00元，残疾赔偿金29978.00元，鉴定费730.00元”，而（2014）文民初字第300号民事判决违反民诉法的规定，错误的适用统计数据，判决金额突破原告诉讼请求，违反民事诉讼不告不理的原则。2、一审判决错误多判上诉人赔偿31549.80元，具体为：第一，营养费多判3340.00元，原告请求的营养费为2220.00元，一审判决营养费4620.00元。第二、原审中原告请求的护理费金额为7680.00元，（2013）文民初字第53号民事判决判了64天的护理费3651.20元是正确的，一审这次判处护理费15500.00元，多判11848.80元，是错误的。第三，原审中原告请求的残疾赔偿金金额为29978.00元，一审庭审辩论终结前的上一年度城市人均居民可支配收入为14989.00元，（2013）文民初字第53号民事判决认定的29978.00元是正确的，一审判决残疾赔偿金37930.00元不但超出原告的请求金额，而且违反发还重审案件的相关规定适用法律，错误的多判7930.00元。第四，原审中原告请求的交通费金额为1332.50元，一审判处交通费1932.50元，交通费判决金额超出原告的请求金额。第五，原审中原告并未主张残疾用具费，文县法院两次均判决残疾用具费300.00元，违反不告不理原则。第六，精神抚慰金（2013）文民初字第53号民事判决判处2000.00元比较合理，而一审判决判处10000.00元未考虑到客观事实。第七鉴定费和诉讼费不属于保险赔偿的范围，（2013）文民初字第53号民事判决关于鉴定费的判处是正确的，一审判决既不减除自费药费，也不将鉴定费排除在保险赔偿范围之外是错误的，多判730.00元，综上，一审判决合计错误的多判32770.80元。请求二审查明后依法改判。
在二审中，原审原告赵德志答辩称：1、一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本案是发还重审的案件，依照法律程序，已经成为了新的诉讼，依法应按一审程序审理，法庭辩论终结时间为2014年，故赔偿标准应该适用2014年的标准，被答辩人认为以2013年诉状所写诉求为依据并无法律依据。在新诉状中答辩人有明显的笔误，将残疾赔偿金错误的多乘了0.8，实际数字应该为37930.00元。新诉状中因笔误未将出院后营养费写入诉求，实际为住院期间营养费1280.00元，出院后营养费为2700.00元，共计4620.00元。2、上诉人的上诉请求无法律依据。发还重审后，答辩人增加了残疾辅助用具费620.00元，一审法院只支持了300.00元。原告赵德志事发时是14岁的在校学生，事发后不仅对身体造成了巨大伤害，对心理更产生了极大伤害，文县法院因此判决10000.00元的精神损害抚慰金是正确的。故请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
二审认定事实与一身认定事实一致，二审予以确认。
本院认为，根据文县交警大队的事故责任认定书认定，王辉负本起事故的主要责任，赵德志负本起事故的次要责任，一审法院据此认定王辉承担70%的责任，赵德志承担30%的责任，责任划分比例适当，二审予以确认。本案系发还重审案件，发还重审案件系对原审程序的延续，不是原审程序的消灭，更不是产生了新的诉讼，故在适用法律时，应当以原一审庭审辩论终结的时间为法律适用的时间节点，上诉人广元支公司上诉认为本案在适用相关赔偿标准时，所指的“上一年度”应该为原一审庭审辩论终结时的上一年度的上诉理由能够成立，本院予以支持，被上诉人赵德志认为发回重审案件即形成了新的诉讼的答辩理由于法无据。故本案中赵德志的各项赔偿数额如下：①医疗费，赵德志的住院治疗费83152.40元、门诊费用1421.30元、共计84573.30元，其中王辉支付76152.40元，一审认定正确，各方当事人均无异议，二审予以确认。②交通费，原审原告赵德志主张了1332.50元，应该按照1332.50元计算，一审法院超出原告诉讼请求判决交通费1932.50元不当，二审应予纠正。③住宿费，160.00元，各方当事人均无异议，二审予以确认。④护理费，赵德志住院64天，住院期间的护理费应为3601.70元（20541.00元÷365天×64天=3601.70元），出院证明记载赵德志出院后休息3个月，故其出院后的护理费应为5064.90元（20541.00元÷365天×90天=5064.90元），护理费合计8666.60元。一审判决按照2014年的赔偿标准计算是错误的，二审予以纠正。⑤营养费，住院期间的营养费为1280.00元（20.00元×64天=1280.00元），营养费虽然医院的出院证明有记载出院后加强营养，但是原告没有主张出院后的营养费，故对其出院后的营养费不予支持，一审判决超出原告诉讼请求判决出院后90天的营养费不当，二审予以纠正，上诉人关于营养费的上诉理由应该予以支持。⑥住院伙食补助费，赵德志住院期间的住院伙食补助费应为3200.00元（50.00元×64天=3200.00元），一审计算正确，二审予以确认。⑦残疾赔偿金应该为29978.00元（14989.00元／年×10%×20年=29978.00元），一审判决按照2014年的城镇居民可支配收入计算是错误的，二审予以纠正。⑧后续治疗费，一审认定赵德志的后续治疗费为10000.00元，双方当事人均无异议，二审予以确认。⑨精神抚慰金，一审认定10000.00元并无不当，二审予以确认。⑩鉴定费和残疾用具费。鉴定费730.00元，各方当事人均无异议，二审予以确认，残疾用具费虽然在原一审期间原告未主张，但是发还重审期间实际发生了残疾用具费，原告也重新主张了残疾用具费，故一审法院根据原告的票据认定了300.00元并无不当。综上，赵德志的各项损失赔偿总数为150220.40元。本案事故车辆买了交强险，故广元支公司应当在交强险范围内赔偿的项目有残疾用具费300.00元，护理费8666.60元，交通费1332.50元，住宿费160.00元，精神抚慰金10000.00元，残疾赔偿金29978.00元，后续治疗费10000.00元，共计60437.10元，赔偿总数减去广元支公司在交强险范围内赔偿的60437.10元外，赵德志的损失数额剩余150220.40元-60437.10元=89783.30元，按照王辉负70%的责任，赵德志负30%的责任的比例划分，广元支公司还应该在商业三者险范围内再赔偿赵德志89783.30元×70%=62848.31元，广元支公司应该在交强险和商业三者险范围内共计赔偿赵德志60437.10元＋62848.31元=123285.41元，减去王辉已经垫付的医药费76152.40元，还应该赔偿47133.01元，其余部分赵德志自行负担。王辉对其向赵德志垫付的药费76152.40元具有向保险公司追偿的权利。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销文县人民法院（2014）文民初字第300号民事判决；
二、由中国太平洋财产保险有限公司广元中心支公司自本判决生效之日起三十日内在交强险和商业三者险范围内赔偿赵德志医疗费、护理费、营养费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、后续治疗费、精神抚慰金、残疾用具费、鉴定费共计47133.01元，其余部分由赵德志自行承担；
三、驳回赵德志的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依
照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，
加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费1048.00元由上诉人中国太平洋财产保险有限公司广元中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 蔡喜平
审判员 王 勇
审判员 朱晓剑
二〇一五年九月六日
书记员 陈 卓