广西壮族自治区梧州市万秀区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）万民初字第581号
原告（反诉被告）黄金如。
委托代理人纪来坤，广西富章律师事务所律师。
被告（反诉原告）梧州桂香苑食品有限公司。
法定代表人廖海涛，该公司董事长。
委托代理人陈桂涛，该公司法律顾问。
原告（反诉被告）黄金如与被告（反诉原告）梧州桂香苑食品有限公司（以下简称桂香苑公司）健康权纠纷一案，本院于2015年3月4日受理后，依法由审判员李毅适用简易程序独任审判，分别于2015年4月3日、2015年7月16日公开开庭审理了本案。书记员周显先担任记录。由于本案案情复杂，本院依法作出裁定本案由简易程序转为普通程序审理，组成由审判员李毅担任审判长，审判员梁木水、人民陪审员刘经述参加的合议庭，并于2015年10月16日公开开庭审理了本案。书记员周显先担任记录。原告（反诉被告）黄金如及其委托代理人纪来坤，被告（反诉原告）桂香苑公司的委托代理人陈桂涛到庭参加诉讼。诉讼中，原告申请对其护理期、营养期进行司法鉴定和被告申请对原告的伤残程度进行司法鉴定。本案现已审理终结。
原告黄金如诉称，原告于2007年3月份受被告聘用，安排在公司生产部上班，至2013年7月达到法定退休年龄后，被告继续聘用原告在原职位上班。2014年7月26日，原告在工作中被高温机床压伤右手中、环、小指。原告被送至梧州红会医院救治，同年11月12日出院，共住院治疗109天。医疗费已由被告全额向医院支付。原告住院期间主要由原告丈夫邓伟明陪护，另外，子女均到场护理原告。由于原告已达法定退休年龄，并享受着退休待遇。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止”，以及《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定：有下列情形之一的，劳动合同终止：（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的。因此，原告与现在工作单位之间已不属于《劳动合同法》调整的范围，其与现在工作单位的关系认定为雇佣关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。因此原告的经济损失应由被告承担。原告在起诉时提出的诉讼请求为请求被告支付经济损失50000元。随后，由于原告自行委托有关鉴定机构进行伤残鉴定，鉴定意见为原告的损伤构成八级伤残，原告遂变更诉讼请求为请求被告赔偿经济损失170521元。在第一次庭审中，原、被告双方均申请对有关事项进行司法鉴定。新的司法鉴定意见为原告的损伤构成九级伤残，原告根据该鉴定意见最终变更诉讼请求为：一、被告赔偿原告的经济损失170521元{其中，1、伤残补助费98676元（即24669元／年×20年×20%）；2、护理费10791元（即2015年广西运输行业职工年平均工资55447元／年÷365天／年×109天）；3、住院伙食补助费10900元（即100元／天×109天）；4、营养费2000元；5、精神损害抚慰金15357元；6、误工费30320元［即2400元÷30天×（住院109天＋全休270天）］；7、鉴定费1705元（即1000元＋705元）；8、交通费772元（到南宁鉴定需要交通费372元＋梧州市内交通费400元）}；二、本案的诉讼费由被告承担。
原告对其陈述事实在举证期限内提供的证据有：1、工作证复印件（拟证明原告在被告公司工作）；2、户口簿、身份证复印件（拟证明原告为城镇居民及其身份情况）；3、梧州市红十字会医院的《入院记录》、《出院记录》复印件（拟证明原告的受伤情况和住院时间）；4、《检查报告单》复印件（拟证明原告的受伤部位以及受伤情况）；5、《疾病证明书》复印件（拟证明原告受伤情况）；6、《手术记录》复印件（拟证明原告受伤部位进行手术情况）；7、广西盛邦司法鉴定中心（2015）临鉴字第068号《司法鉴定意见书》（拟证实原告构成伤残）；8、鉴定费发票；9、梧州市人力资源和社会保障局《工伤认定申请不予受理决定书》；10、工商查询单（拟证实被告的主体）；11、陪人邓伟明的相关证件复印件（拟证明邓伟明是营运司机，有道路运输证、驾驶证）；12、出院记录复印件（拟证明医院主治医生注明原告出院后需全休6个月至1年，定期换药）；13、广西金桂司法鉴定中心（2015）法鉴字第296号《司法鉴定意见书》。
被告桂香苑公司辩称，原告今次提交的起诉书不符合法律规定，第一次起诉书为请求被告支付原告经济损失5万元，后变更诉讼请求为被告赔偿原告经济损失170521元，且变更后的诉讼请求已经开庭审理及质证；本案原告受伤是由于原告违反规定操作，是原告的过错造成其自身损害，应由原告承担其过错责任。
原告于2013年7月份退休，不存在误工费；原告于2014年7月26日受伤，是由于原告违反《生产部员工岗位职责》第1、4、5条、《包装机安全注意事项》3、4条的规定及包装机操作办法，是原告的过错造成其损害，应由原告承担过错责任；被告垫支医疗费75879.3元，尽了被告的职责，对垫支的费用应由原告承担；原告受伤后，被告预支五个月工资10360.3元给原告；原告需“全休6个月至1年”无依据；护理费不符合规定，也无事实依据；营养费无合法依据，被告认可30天，按20元／天计算；对鉴定伤残等级无异议；事故的造成是由于原告的过错，原告的损害应由原告承担，所以，精神损害赔偿金不应得到支持。
反诉原告（本诉被告）桂香苑公司在诉讼中反诉称，被告反诉请求原告返还被告垫支的医疗费75879.3元和预支给原告的五个月工资10360.3元，以及支付司法鉴定费780元，共87019.6元。
被告（反诉原告）为其辩解和陈述事实在举证期限内提供的证据有：1、《生产部员工岗位职责》（拟证明原告违反第1、4、5条的规定）；2、《包装机安全注意事项》（拟证明原告违反第3、4条的规定和原、被告的特别约定，若发生事故，本公司不负责任）；3、《包装机的保养和检查》（拟证明被告对包装机的运作、保养符合规定）；4、《包装机操作方法》（拟证明原告在工作过程中不按照操作流程工作，违反第3条的规定，在没有停机的情况下伸手进包装机）；5、包装机照片（拟证明包装机有明确的规定和安全罩，安全罩有规定不能伸手进包装机）；6、黄玉珍的《证明》及其身份证复印件（拟证明2014年7月26日上班时原告违规操作包装机，导致原告发生事故）；7、门诊费用收据三张（拟证明被告垫支门诊费189.2元）；8、住院收据（拟证明被告垫支住院费用65690.1元，另外1万元是请专家为原告治疗的费用）；9、广西金桂司法鉴定中心（2015）法鉴字第295号《司法鉴定意见书》。
反诉被告对于反诉辩称，原、被告是雇佣关系，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应承担赔偿责任”的规定，被告应承担赔偿责任，请法院驳回被告的反诉请求。
经过开庭质证，对于原告提供的证据，被告的质证意见为：对证据1、2、9、10、13无异议；对证据3、4、5、6的真实性无异议，但对这些证据的关联性有异议；对证据7有异议，鉴定意见书是原告单方委托进行鉴定的结论，本公司不认可；证据8的鉴定费应由原告自行承担；证据11没有原件，不予质证；对证据12真实性、合法性、关联性有异议，不予认可。原告对于证据13认定护理期60日、营养期30日有异议，认为原告真正住院109日，远超过鉴定意见的护理期60日，营养期30日过少。
对于被告（反诉原告）提供的证据，原告（反诉被告）的质证意见为：对于证据7、8无异议；证据1、2、3、4、5与本案无关，这些证据是被告内部的规定，没有培训、告知原告，原告对这些规定及岗位职责不知情；对证据6有异议，发生事故时黄玉珍不在场，且黄玉珍没有出庭作证；另外，原告认为机器本身存在问题，导致原告损伤；对证据9按道路交通事故定残有异议。被告（反诉原告）对于证据9无异议。
本院认为，对于原告（反诉被告）、被告（反诉原告）质证后均无异议的证据，本院确认其证据效力，作为定案依据。对于双方存在争议的证据，本院结合全案情况予以综合认定和取舍。
综合双方当事人的意见和全案证据，本院确认以下法律事实：
原告于2007年3月受被告聘用，被安排在公司生产部成品包装部上班。原告于2013年7月达到法定退休年龄，自此时起享受基本养老保险待遇。此后，被告继续聘用原告在原岗位上班。
2014年7月26日15时许，原告在被告公司车间成品包装部上班时，在包装过程中由于包装膜被包装机器卡住，原告在没有关停机器的情况下伸右手去拉包装膜，被机器刀刃切断右手中、环、小指，伤后即被送往梧州市红十字会医院住院治疗。该医院诊断原告伤情为右手中、环、小指热压伤；右示指中远节陈旧性缺如。2014年11月12日，原告办理出院手续，共住院109天。出院医嘱为：注意休息等。
据查，被告垫支了原告的门诊费189.2元、住院费用65690.1元、专家治疗费用10000元，合计75879.3元。
另查，原告属于城镇人口。原告在住院期间由其丈夫邓伟明陪护。邓伟明从事出租车驾驶员职业。
2015年1月，原告向梧州市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请。该局以“原告已于2013年6月在梧州市社会劳动保险事业管理所办理了基本养老金申领手续，并于2013年7月起开始按月享受基本养老金”为由，于2015年1月16日作出《工伤认定申请不予受理决定书》。
经查，被告预支了原告2014年8月至2014年12月五个月工资合计为10360.3元，即：2014年8月1960.3元、2014年9月1990元、2014年10月1990元、2014年11月2430元、2014年12月1990元。2015年3月13日原告向被告办理了离职手续。
诉讼中，原告自行委托广西盛邦司法鉴定中心对其伤残程度进行鉴定，该鉴定中心作出（2015）临鉴字第068号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为原告的损伤构成八级伤残。原告支付了鉴定费1000元。同时，原告开始提供了经治医院梧州市红十字会医院出具的《出院记录》，该《出院记录》的“出院医嘱”部分内容没有记载出院后休息时间等内容，但在重新举证时其提供的《出院记录》的“出院医嘱”部分内容有手写补充的“出院后加强右手功能锻炼，休息6月—1年”内容。被告对原告的伤情和休息时间有异议。原、被告遂分别提出相关司法鉴定申请。根据原、被告的申请和本院的委托，广西金桂司法鉴定中心分别作出了相关鉴定意见为：黄金如之伤残已构成相当于道路交通事故IX（九）级伤残；黄金如因意外伤致护理期为60日，营养期为30日。原告支付了司法鉴定费705元，被告支付了司法鉴定费708元。此外，被告提供了该公司制定的《生产部员工岗位职责》、《包装机安全注意事项》、《包装机的保养和检查》、《包装机操作方法》等规定，其中，《包装机安全注意事项》第4点注明：“机器在运转当中，严禁将手或工具伸进横封刀座内”，并特别警示：“对由于不按上述要求操作而产生的意外及事故，本公司概不负责”。
本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》规定，劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的，劳动合同终止。原告自2007年3月起在被告公司工作，双方存在劳动关系。但原告于2013年7月达到法定退休年龄，自此时起享受基本养老保险待遇。此后，被告继续聘用已享受基本养老保险待遇的原告在原岗位上班，双方形成劳务关系。劳务关系受民事法律规范调整。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”和第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”的规定，2014年7月26日，原告在被告公司车间成品包装部上班时，在包装过程中包装膜被包装机器卡住，机器出现故障，属于被告公司的生产设备非正常运转，而在此情况下，原告没有关停机器就伸右手去拉包装膜，被机器刀刃切断右手中、环、小指，导致人身损害，双方均有过错。被告作为用工单位，应当提供安全生产的条件给原告，也应当对原告安全生产负有直接的责任，因此，对于原告的人身损害后果存在直接的因果关系，应当承担对原告的人身损害的主要赔偿责任。原告长期在该岗位工作，应对安全生产负有注意义务，但在机器出现故障后违反操作规程造成人身损害，对事故的发生也有一定的责任。被告以原、被告存在“若发生事故，本公司不负责任”的特别约定为由，提出不承担民事责任的主张，因被告主张的特别约定仅是其自行制定的规定，与有关法律规定造成对方人身伤害的合同免责条款无效相悖，本院不予采纳。所以，原告诉请被告赔偿经济损失符合法律规定，本院予以支持，被告应当承担原告人身损害80%的赔偿责任，原告自负20%的民事责任。
原告的合法合理经济损失为：1、残疾赔偿金98676元（即24669元／年×20年×20%），符合法律规定，本院予以确认；2、护理费问题。原告主张在其治疗期间由其从事出租车营运业的丈夫护理并按照2015年广西运输行业职工年平均工资55447元／年标准计算护理费符合事实，但主张护理期为109天缺乏充足依据，应按照司法鉴定意见护理期60天为准，则护理费计算为9115元（即55447元／年÷365天／年×60天），本院对于原告请求超出此数额的护理费不予支持；3、住院伙食补助费10900元（即100元／天×109天），被告无异议，本院予以确认；4、营养费问题。司法鉴定意见营养期为30日，被告对此无异议，该鉴定意见符合规定，本院予以确认，故营养费酌定为600元（即20元／天×30天），本院对于原告超出此数额的营养费不予支持；5、精神损害抚慰金问题。经本院委托有关司法鉴定中心作出的司法鉴定意见原告的伤残构成九级伤残，该意见符合规定，本院予以确认，故本院酌定原告的精神损害抚慰金为6000元，对于原告超出此数额的精神损害抚慰金不予支持；6、误工费问题。根据有关规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。原告尽管在受伤时已达到法定退休年龄，按照规定领取养老保险金，但其在退休后至受伤时一直在被告单位工作，有固定收入，本院对于其请求误工费应予支持。因被告在原告受伤后仍照发工资给原告至2014年12月，而原告已于2015年3月13日向被告办理了离职手续，原告未能提供此后期间存在误工的事实依据，故误工费理应从2015年1月起计算至2015年3月止共3个月，则误工费为5970元（即1990元／月×3月）；7、鉴定费问题，原告主张自行委托鉴定的鉴定费为1000元，因本院对于该鉴定意见不予采纳，故该鉴定费1000元应由原告自负，而本院对于原告申请司法鉴定并由本院委托鉴定的鉴定费705元予以确认，该鉴定费在诉讼费用部分予以处理；8、交通费问题，原告缺乏充足依据证实，被告不予认可，本院不予确认。据上，原告的上述合法合理的经济损失即残疾赔偿金、护理费、住院伙食补助费、营养费、精神损害赔偿金、误工费合计为131261元，应由被告赔偿105008.8元（即131261元×80%）。另有司法鉴定费705元在本案诉讼费用部分予以处理。
被告在本案提起反诉，请求原告返还被告垫支的医疗费75879.3元和预支给原告的五个月工资10360.3元，以及支付司法鉴定费780元，共87019.6元。根据前述分析认定，被告垫支的原告医疗费75879.3元属于合法合理的损失，应由被告承担60703.4元（即75879.3元×80%），则原告应返还医疗费15175.9元（即75879.3元－60703.4元）给被告。被告反诉请求原告返还其预支给原告五个月工资10360.3元，因该部分工资属于原告的合理的误工费损失，是被告应当赔付给原告的损失的一部分，故被告请求原告全部返还该工资缺乏依据，本院不予支持，但原告对于自身人身损害发生应自负20%责任，故应返还垫付工资2072元（即10360.3元×20%）给被告。被告支付了司法鉴定费780元，有司法鉴定票据佐证，本院予以确认，该费用在本案诉讼费用部分予以处理。
此外，原告（反诉被告）和被告（反诉原告）的其他理由均不成立，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（二）项的规定，判决如下：
一、被告梧州桂香苑食品有限公司应赔付给原告黄金如残疾赔偿金、护理费、住院伙食补助费、营养费、精神损害赔偿金、误工费合计为105008.8元；
二、驳回原告黄金如的其他诉讼请求；
三、反诉被告黄金如应返还垫付的医疗费15175.9元和垫付的工资2072元合计17247.9元给反诉原告梧州桂香苑食品有限公司。
本案本诉案件受理费3710元，以及反诉案件受理费1966元，减半收取为983元，司法鉴定费1485元，共6178元，由原告（反诉被告）黄金如负担1917元，被告（反诉原告）梧州桂香苑食品有限公司负担4261元。
上述应尽义务，义务人应于本案判决生效后十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，按中国人民银行同期流动资金贷款利率加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可于本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西梧州市中级人民法院，并于上诉期限届满之日起七日内按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳案件受理费（收款单位：市中级法院诉讼费专户，帐号：30×××82，开户银行：中国农业银行梧州分行营业部）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 李 毅
审 判 员 梁木水
人民陪审员 刘经述
二〇一五年十月二十日
书 记 员 周显先
附录所适用法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
《中华人民共和国劳动合同法》
第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止：
（一）劳动合同期满的；
（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；
（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；
（四）用人单位被依法宣告破产的；
（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；
（六）法律、行政法规规定的其他情形。