山东省泰安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁09民终2757号
上诉人(原审被告、反诉原告)：安徽爱德琳时装有限公司，住所地安徽省枞阳县。
法定代表人：葛双花，执行董事。
委托诉讼代理人：蒋学兵，北京腾凯律师事务所律师。
被上诉人(原审原告、反诉被告)：泰安岱银毛纺织有限公司，住所地泰安市。
法定代表人：赵焕臣，董事长。
委托诉讼代理人：宋其岩，山东泰诚律师事务所律师。
上诉人安徽爱德琳时装有限公司（以下简称爱德琳公司）因与被上诉人泰安岱银毛纺织有限公司（以下简称岱银公司）承揽合同纠纷一案，不服泰安市泰山区人民法院（2017）鲁0902民初1910号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月25日立案后，依法组成合议庭，对案件进行了审理。上诉人爱德琳公司的委托诉讼代理人蒋学兵，被上诉人岱银公司的委托诉讼代理人宋其岩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
爱德琳公司上诉请求：撤销原判，依法驳回被上诉人的一审诉讼请求，支持上诉人的一审反诉请求，一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、原审法院认定事实错误，被上诉人加工的面料不符合国家标准、行业标准及合同约定标准。双方在签订的毛呢承揽合同中约定了面料的质量标准，在生产过程中，被上诉人于2016年9月8日向上诉人邮寄了四种面料各1.5米，合计6米。上诉人收到面料后向被上诉人提出质量问题，特别是色差较大，手感质量和双方的确认样差别较大等。此后双方一直就质量问题进行沟通。从2016年10月11日双方的微信聊天记录可以看出，上诉人此前已经向被上诉人明确提出过质量问题，在当日聊天中，上诉人再次提出质量问题，但被上诉人在有明确的初步证据时仍然否认质量问题，导致双方无法继续沟通。为了解决问题，上诉人也作出妥协，要求被上诉人每样面料邮寄20米，以便让上诉人作出成衣看看。2016年10月14日被上诉人邮寄面料，上诉人做成成衣后发现成衣效果达不到确认样的成衣效果。起诉后，上诉人曾委托质量鉴定，鉴定报告显示有两个颜色面料克重不符合合同约定，且尚未与确认样进行比对检验。一审中上诉人提出司法鉴定申请，要求鉴定被上诉人生产的面料是否符合标准以及和确认样对比鉴定，一审法院不接受鉴定申请。从现有证据看，被上诉人的面料存在质量问题，不符合合同约定。二、上诉人依法提出质量异议，有权拒收面料，不用向被上诉人支付剩余款项。合同约定收到面料15日内提出异议，但该合同是被上诉人提供的格式合同，合同约定并不符合服装行业针对面料生产的交易惯例。正常的交易惯例是：承揽人按照双方的确认样先生产少量的面料小样，待定作人确认符合双方约定后，承揽人再生产全部的大货。而被上诉人是在全部产品快生产完毕时才向上诉人提供小样，上诉人也及时提出了质量异议。可见双方并未按照合同约定履行。即使按照合同第七条、第八条的约定，被上诉人2016年9月29日完成生产，上诉人在2016年10月11日微信记录中提出质量问题，也符合异议期限的约定。在上诉人收到少量面料发现质量问题后，上诉人有权拒收面料。三、被上诉人违约在先，产品存在质量问题，其主张的逾期付款违约金和货物保管费没有事实和法律依据。根据合同法的规定，上诉人的反诉请求应予支持。
岱银公司辩称：一、上诉人违约，逾期付款提货，至今不具备验收条件，其诉称的产品质量问题毫无事实根据。根据合同约定，上诉人至今都没有付款收货，根本不具备验收条件。二、上诉人已收部分货物没有质量问题。在承揽生产过程中，岱银公司2016年9月8日邮寄了6米面料。承揽任务完成后，又根据上诉人要求于2016年10月14日发去了80米面料，上诉人收货后没有提出质量异议。且双方对上述货物进行了结算，2017年1月6日开具增值税专用发票，2017年2月14日上诉人签字确认，是对已收面料质量数量的全面认可。综上，上诉人的上诉没有事实根据，缺乏证据，违背事实，不符合合同约定，其上诉理由不能成立，应当依法驳回上诉，维持原判。
岱银公司向一审法院起诉请求：被告立即支付承揽合同价款462876元；自2016年10月1日起按欠款数额每日2‰支付逾期付款违约金（暂计算至2017年5月31日243天，计224957.74元）；自2016年10月15日起每日按货值的2‰支付货物保管费（暂计算至2017年5月31日228天，计304095.46元）；本案诉讼费由被告承担。
爱德琳公司向一审法院反诉请求：原告重作《毛呢承揽合同》约定的全部产品，并按时交付；原告按照合同金额680000元的2‰向被告支付自2016年10月9日起至实际交货之日的逾期违约金（暂计算至2017年5月18日，金额301920元）；反诉费由原告承担。
一审法院认定事实：2016年7月18日，原告作为乙方（承揽方）、被告作为甲方（定作方）签订《毛呢承揽合同》一份，约定原告为被告生产四种颜色的双面呢各1000米，含税单价均为170元/米，合同总价格为680000元，交货期为预付款到帐后70天开始交，75天交完。合同还约定：“二、产品质量标准：按行业标准GB/T26378-2011《粗疏毛织品》一等品标准要求和GB18401-2010《国家纺织产品基本安全技术规范》要求；确认样作为交货验收的外观参照依据。……四、合理损耗及计算方法：长度溢短装±5%。……七、结算方式及期限：合同签订后，甲方在三日内预付给乙方货款总额的30%，延期付款，交期顺延；交货前甲方须再付货款总额的70%，款到发货。八、验收及提出异议期限：甲方收到面料后15日内，且面料未开裁前提出。九、违约责任：超过合同交期，乙方每天按迟延交货值的2‰支付甲方赔偿金；货款逾期支付，甲方每日按照2‰向乙方支付资金占用费；甲方无正当理由不提货者，15天内乙方免费提供货物保管，超过后每日按货值的2‰作为货物保管费从甲方预付款中扣除。……十三、其他约定：验收标准按双方盖章的面料风格、克重验货，乙方不得改变面料品质，否则甲方有权拒收，并且乙方承担甲方相应损失。”原、被告在合同上加盖公章。合同签订后，被告于2016年7月25日支付原告预付款200000元。在原告提交的2016年10月11日下午2:27的微信聊天记录截图中，记载原告的业务员陈作云向被告发送消息“大货生产结束，数量：502302黄驼色965.9米，酒红色997.3米，桔色1006.2米，绿色953.4米。”被告对该证据的真实性无异议，且与被告提交的微信聊天记录记载内容一致。原告分别于2016年9月8日、2016年10月14日向被告邮寄面料6米、80米，被告均予以签收，其中，被告于2016年10月17日签收上述80米的面料。双方均认可预先发货86米系行业惯例，被告称该86米面料系交由被告确认质量是否合格。原告主张双方已就上述货物开收发票进行了结算，被告已于2017年2月14日确认收票。2016年11月17日，原告向被告发出信函一份，要求被告于2016年11月30日前付款提货。2016年11月28日，被告签收该信函。至今，被告未付剩余款项，原告未再发货。被告主张其于两次收到面料后均就质量问题向原告提出异议，但未提交证据证实，被告亦不予认可。一审法院认为，原、被告签订的《毛呢承揽合同》，系双方真实意思表示，不违法法律规定，系有效合同，双方均应按照合同约定全面履行义务。根据合同约定，被告验收面料及提出异议的期限是收到面料后15日内，被告亦认可已签收的86米面料系供被告确认面料是否合格，故被告主张面料存在质量问题，应当在合同约定的异议期间内向原告提出，但其并未提交证据证实其在异议期间内提出异议，原告对此亦不予认可，故对被告在异议期间内提出异议的主张，不予采信。被告未在约定的异议期间内就质量问题提出异议，且又要求原告将包含本案86米面料在内的货物开具发票结算，应视为被告认可原告生产的86米面料质量符合合同约定。被告主张原告生产的双面呢面料质量不符合合同约定，并据此提出反诉请求，故对被告的反诉请求，不予支持。根据双方提交的微信聊天记录及质证意见，可以确认原告加工生产双面呢面料共计3922.8米（965.9米+997.3米+1006.2米+953.4米）。根据双方合同约定的单价，总价款应为666876元（170元/米×3922.8米）。合同第一条约定的交货时间为“预付款到帐后70天开始交，75天交完”，第七条约定的支付货款时间为“交货前甲方须再付货款总额的70%，款到发货”，根据被告支付预付款的时间2016年7月25日，可以确定交货时间应自2016年10月3日开始，被告应在2016年10月3日前付清剩余货款466876元，现原告主张462876元，不违反法律规定，予以支持。被告未按期支付上述款项，并在原告发函催促支付剩余货款后仍不支付，违反了合同第七条约定，应当承担相应的违约责任，故被告应自2016年10月3日起向原告支付资金占用费。鉴于双方约定的资金占用费计算标准过高，原审法院依法调整为按照年利率24%计算。合同约定：“甲方无正当理由不提货者，15天内乙方免费提供货物保管，超过后每日按货值的2‰作为货物保管费从甲方预付款中扣除。”如前所述，被告应在2016年10月3日前向原告支付剩余货款，但因被告未按期付款，致使原告无法按时发货而继续保管货物，并承担了货物保管的相关费用。被告未按期付款致使原告不能发货，实际上符合合同中“无正当理由不提货”的约定，被告应当承担相应的违约责任，故对原告要求被告支付货物保管费的诉讼请求，予以支持。鉴于双方约定的保管费计算标准过高，原审法院依法调整为每日按保管货值的1‰计算。根据原告提交的销售出库单及发票，确认已发货的86米面料价款为14620元（1020元+13600元），据此可以确定原告保管的货值为652256元（666876元-14620元），故保管费每日按652.26元（652256元×1‰）计算。因合同约定交货时间为“预付款到帐后70天开始交，75天交完”以及原告为被告免费保管货物15日，故保管费应自2016年10月23日起计算至剩余货款实际支付之日止。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条规定，判决：一、被告安徽爱德琳时装有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告泰安岱银毛纺织有限公司货款462876元及资金占用费（以462876元为计算基数，按年利率24%，自2016年10月3日起计算至本判决确定的支付之日止）；二、被告安徽爱德琳时装有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告泰安岱银毛纺织有限公司保管费（按每日652.26元，自2016年10月23日起计算至上述货款实际支付之日止）；三、驳回反诉原告安徽爱德琳时装有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6860元，保全费5000元，由被告安徽爱德琳时装有限公司负担；反诉费6810元，由反诉原告安徽爱德琳时装有限公司负担。
二审中，当事人没有提交新证据。本院查明的事实与原审法院查明的事实相一致。
本院认为，关于上诉人是否在合同约定的异议期内提出质量异议的问题，合同约定的验收及提出异议期限为收到面料后十五日内。双方均认可上诉人共分两次，收到合计86米的面料，其中2016年9月8日被上诉人邮寄6米面料，2016年10月14日被上诉人发送80米面料。首先，被上诉人在2016年的9月29日完成全部加工承揽任务前于2016年9月8日邮寄面料6米，上诉人认可邮寄后三天内收到该面料。根据合同约定的十五日的异议期，上诉人应在2016年9月27日之前提出质量异议。上诉人称通过电话联系提出质量异议，被上诉人不予认可。上诉人提交的2016年10月11日微信聊天记录中，被上诉人也未认可上诉人在2016年9月27日之前提出该6米面料的质量异议，上诉人应自行承担举证不能的不利法律后果，视为该批面料的质量符合合同约定。其次，被上诉人在2016年的9月29日完成全部加工承揽任务后于2016年10月14日发出的80米面料，上诉人认可2016年10月17日收到该80米面料。根据合同约定的十五日的异议期，上诉人应在2016年11月2日之前提出质量异议。上诉人称曾提出质量异议，被上诉人不予认可，上诉人仅凭提交的本案诉讼时的电话录音证据，无法证实其在2016年11月2日之前提出该80米面料的质量异议，应自行承担举证不能的不利法律后果，视为该批面料的质量符合合同约定。被上诉人面料已制作完毕，并两次向上诉人发送承揽工作成果，用以确认被上诉人制作的面料质量是否符合合同约定。而上诉人均没有证据证实其在两次收到面料后，在合同约定的异议期内提出质量异议，应视为上诉人对被上诉人制作的面料质量的认可。故上诉人以质量问题抗辩拒不支付货款，并要求被上诉人重作，理由不能成立，本院不予支持。关于上诉人主张在2016年10月11日微信聊天记录中上诉人曾提出过的面料手感问题，本院认为，首先其提出该问题并非在合同约定的收到面料后15日的异议期内，而且，手感标准在合同质量标准中并没有明确约定，并非判断面料质量的明确指标，故上诉人提出的手感问题不能认定为对面料质量的异议。上诉人应按照合同约定付款提货，并应支付迟延提货的保管费用及违约金。
综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费20530元，由上诉人安徽爱德琳时装有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈 峰
审判员 王君远
审判员 张 萍
二〇一七年十一月二十八日
书记员 刘晓旭