陕西省宝鸡市渭滨区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）陕0302刑初227号
公诉机关宝鸡市渭滨区人民检察院。
被告人王超，男，26岁，汉族，高中文化，个体工商户。2016年3月30日因涉嫌犯破坏公用电信设施罪被刑事拘留，同年4月29日被逮捕。现羁押于宝鸡市渭滨区看守所。
辩护人段广琪，陕西国文律师事务所律师。
被告人刘超超，男，27岁，汉族，初中文化，无业。2016年3月30日因涉嫌犯破坏公用电信设施罪被刑事拘留(2016年3月29日被抓获)，同年4月29日被逮捕。现羁押于宝鸡市渭滨区看守所。
辩护人杨建平，陕西马朝丽律师事务所律师。
被告人王龙辉，男，27岁，汉族，初中文化，无业。2016年3月30日因涉嫌犯破坏公用电信设施罪被刑事拘留(2016年3月29日被抓获)，同年4月29日被逮捕。现羁押于宝鸡市渭滨区看守所。
辩护人刘博，陕西博仁律师事务所律师。
宝鸡市渭滨区人民检察院以渭检公诉刑诉（2016）142号起诉书指控被告人王超、刘超超、王龙辉犯破坏公用电信设施罪，于2016年7月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宝鸡市渭滨区人民检察院指派检察员郭思嘉出庭支持公诉，被告人王超及其辩护人段广琪、被告人刘超超及其辩护人杨建平、被告人王龙辉及其辩护人刘博均到庭参加诉讼，现已审理终结。
公诉机关指控：2016年3月24日早上，被告人王超从其“上家”张某（真实身份不详）处以5000元抵押一台“伪基站”设备，并获得该上家许诺以一天3000元报酬让王超为其发送诈骗短信。后被告人王超以用伪基站设备发送诈骗短信每天2300元报酬与被告人刘超超、王龙辉合谋实施。自3月27日下午至28日，王超伙同刘超超、王龙辉携带伪基站设备，先后在咸阳、武功、宝鸡市区及周边县区等地的人员密集地区或大型住宅小区附近，发送95588工商银行积分兑换的诈骗信息。3月29日，王超安排刘超超、王龙辉在宝鸡市区发送诈骗短信，期间共获利1500元。根据中国移动通信集团陕西有限公司宝鸡分公司检测的数据，该设备于3月29日造成异常位置更新317**频次，导致30775人次正常用户每人次断网8-10秒，干扰其公司基站正常运行小区数4387频次。经陕西省无线电监测站检测：该伪基站设备系未取得《无线电发射设备型号核准证》的三无非法设备，具有会仿真GSM移动通信无线基站，利用移动网络系统网号(MNC)、频率资源等，伪装成移动基站的邻区，在信息获取点采用大功率的无线信号发射，强迫用户终端（手机）在仿真基站信号中进行登记而造成网络拥堵从而影响用户的正常通信，造成正常通信中断，或将垃圾短信、诈骗短信等发送到用户终端（手机）功能。
对指控事实，公诉机关提供诺基亚牌手机一部、苹果6S手机二部、三星牌手机一部、快速充电机一台、金色智能逆变器一台、黑色蓄电池一个、黑色发射器一台、黑色天线一根等物证，受案登记表、抓获经过、查获笔录、扣押清单、营业执照、汽车租赁合同、发还清单、提取笔录及手机短信、微信截屏照片、指认笔录及照片、情况说明、检测报告、关键参数说明、户籍信息等书证，证人白某某的证言材料，被害单位员工马某某的陈述材料，被告人王超、刘超超、王龙辉的的供述材料等证据予以证明，故依据《中华人民共和国刑法》第一百二十四条之规定，指控被告人王超、刘超超、王龙辉犯破坏公用电信设施罪，并认定被告人王超系主犯；被告人刘超超、王龙辉系从犯，依法应当从轻处罚，提请本院依法惩处。
被告人王超、刘超超、王龙辉对起诉书指控的基本事实无异议，未作辩解。三被告人的辩护人均辩称本案应当以扰乱无线电通讯管理秩序罪追究刑事责任，被告人王超辩护人辩称王超具有自首情节，认罪态度好，请求对其从轻或减轻处罚。被告人刘超超辩护人辩称刘超超系从犯，到案后能够如实供述，请求对其从轻处罚。被告人王龙辉辩护人辩称王龙辉仅开车，未发送短信在从犯中所起作用较小，系初犯，当庭自愿认罪，请求对其从轻处罚。
经审理查明：2016年3月24日，被告人王超从其“上家”张某（真实身份不详）处以5000元抵押一台“伪基站”设备，该上家许诺以一天3000元报酬让王超为其发送诈骗短信。被告人王超以每天2300元报酬让被告人刘超超用伪基站设备发送诈骗短信，被告人刘超超找来被告人王龙辉合谋实施。自3月27日下午至28日，被告人王超伙同刘超超、王龙辉携带伪基站设备，先后在咸阳、武功、宝鸡市区及周边县区等地以95588名义发送内容为“尊敬的工行用户：您的积分已满20000分，可兑换5%的现金。请手机登陆wap.icbcmxb.pw查询领取，逾期失效[工商银行]”的诈骗信息。3月29日，被告人王超安排刘超超、王龙辉在宝鸡市区发送诈骗短信。期间共获利1500元，主要由王龙辉负责开车，王超、刘超超利用设备发送诈骗短信。根据中国移动宝鸡分公司检测，三被告人使用的伪基站设备于3月29日造成异常位置更新317**频次，导致30775人次正常用户每人次断网8-10秒，干扰其公司基站正常运行小区数4387频次。
另查明，2016年3月30日12时许，被告人王超在接到公安人员电话后主动回到其租住房内等待，抓捕时无拒捕行为，后如实供述了其犯罪事实。
上述事实，有公诉机关提供的以下证据证实：
（一）物证：
诺基亚牌手机一部系检测基站频率所用、苹果6S手机二部、三星牌手机一部证实被告人王超与上线联系所用及三被告人之间相互联系所用。
快速充电机一台、金色智能逆变器一台、黑色蓄电池一个、黑色发射器一台、黑色天线一根证实系发送诈骗短信所使用的伪基站设备。
（二）书证：
1、受案登记表及报案材料证实本案案件来源系被害单位工作人员马某某的报案。
2、抓获经过、情况说明证实2016年3月29日18时许，公安人员接到宝鸡市移动公司报案称发现伪基站发送诈骗短信，在本市金台区联盟路和东风路十字处将被告人刘超超、王龙辉抓获。2016年3月30日12时许，被告人王超在接到公安人员电话后，主动回到其在凤翔县雍城小区1单元三楼中户租住房内，后被抓获。
3、查获笔录、扣押清单证实2016年3月29日公安人员在本市金台区联盟路和东风路十字处将被告人刘超超、王龙辉抓获时，现场查获涉案车辆陕CV67**号黑色本田汽车一辆、伪基站设备一套予以扣押在案。
4、营业执照、汽车租赁合同、发还清单证实涉案车辆陕CV67**号汽车一辆系被告人王龙辉向宝鸡宏达汽车租赁公司租赁使用，后该车辆已发还给宝鸡宏达汽车租赁公司。
5、提取笔录及手机短信、微信截屏照片证实公安人员对被告人王超与上家“张某”、被告人刘超超、王龙辉通过QQ、微信联系，发送诈骗短信内容及给付报酬，通过拍照予以提取固定。
6、指认笔录及照片证实被告人王超、刘超超、王龙辉分别对作案工具予以指认的具体情形。
7、情况说明证实公安人员根据被告人王超提供的上家“张某”的线索，多方查找未果。
8、检测报告证实本案被公安机关查获的小区短信群发器无生产厂名、生产厂址、生产日期，该设备属于无线电发射设备，但未取得《无线电发射设备型号核准证》，不符合《中华人民共和国无线电管理条例》中的相关规定。被检设备发射频率范围为935-960MHz，与中国移动、中国联通所使用的2GGSM业务同频，对中国移动、中国联通的公众通信业务极易造成干扰，其性质属非法设台。被测设备会仿真GSM通信无线基站，伪装成移动基站的邻区，在信息获取点采用大功率的无线信号发射，强迫用户终端（手机）在仿真基站信号中进行登记而造成网络拥塞从而影响用户的正常通信，造成正常通信中断，或将垃圾短信、诈骗短信等发送到用户终端（手机），危害后果严重。
9、关键参数说明、情况说明证实经移动公司网络监测平台监测，2016年3月29日该伪基站设备造成影响范围内异常位置更新317**频次，导致30775人次正常用户每人次通信中断8-10秒，干扰其公司基站正常运行小区数4387频次。该伪基站信号运行期间经监测其所影响范围内未出现其他伪基站信号。
10、户籍证明证实被告人王超、刘超超、王龙辉的身份情况与起诉书所列一致，证明其均已达到完全刑事责任年龄。
（三）证人证言：
证人白某某的证言材料证实2016年3月28日，王龙辉从其处租赁了一辆黑色本田雅阁汽车，给了800元的租车费用。
（四）被害人陈述材料：
被害单位员工马某某的陈述材料证实其系被害单位中国移动宝鸡分公司网络部工作人员。2016年3月29日11时许，其公司专门检测影响移动通讯的检测平台发现本市高新四路附近出现异常干扰信号，产生大量垃圾信息和数据，导致其公司设在附近的移动通讯基站暂时性失去功能，附近移动用户短时间通讯中断，其公司在此区域展开排查。技术人员发现干扰信号不断移动，在当日18时30分许，通过追踪伪基站发出的干扰信号，在本市金台区联盟路和东风路十字处确定了发送干扰信号的陕CV67**号黑色本田汽车，并打电话报警。
（五）被告人的供述与辩解：
1、被告人王超的供述材料证实2016年3月12日，被告人王超通过QQ群联系上家说一起发垃圾短信。3月24日，王超从上家“张某”处以5000元抵押邮寄获得发射器、天线和诺基亚手机，王超又自行购买了逆变器、蓄电池、充电器等设备。上家“张某”说发一天诈骗短信给3000元，王超给刘超超说发一天诈骗短信给2300元，后刘超超又叫来了王龙辉。上家“张某”通过QQ教给王超发送短信的方法，王超使用伪基站设备发送过短信并将操作方法教给了刘超超。3月27日下午至28日，王超和刘超超、王龙辉携带伪基站设备，先后在咸阳、武功、宝鸡市区及周边县区等地发送95588工商银行积分兑换现金的诈骗信息。3月29日，王超在QQ群里又联系了几个上家，按上家提供的网址让刘超超、王龙辉继续在宝鸡市区发送工行积分兑换现金的诈骗短信。
2、被告人刘超超的供述材料证实2016年3月26日王超打电话让刘超超找个车发诈骗短信，一天2300元。刘超超说一个人开车干不了就找了王龙辉。3月27日，王超将伪基站设备装在他找的面包车上，他与刘超超、王龙辉开车在虢镇、蔡家坡及宝鸡市区发送工行积分兑换现金的诈骗短信，王超使用手机操作并让刘超超、王龙辉在一边看着。3月28日，王龙辉租了一辆黑色本田轿车与刘超超在凤翔找到王超拉上设备，三人开车沿着西宝中线到扶风、降帐、武功、咸阳市区发送短信。3月29日，王超让刘超超、王龙辉继续在宝鸡市区发送短信，后刘超超、王龙辉被公安人员抓获。
3、被告人王龙辉的供述材料证实3月26日刘超超给其打电话说找了个活一起干。3月27日，刘超超、王龙辉来到凤翔找到王超。王超将伪基站设备放在一辆面包车上，与刘超超、王龙辉在虢镇、蔡家坡、宝鸡市区乱转，期间王超和刘超超在发送短信。3月28日，王龙辉按刘超超要求去租了一辆黑色本田轿车，并开车接上刘超超去凤翔，将伪基站设备装上，与王超三人由王龙辉开车、王超、刘超超操作去扶风、杨凌、武功、咸阳等地发短信。王龙辉的手机也收到了几条工行积分兑换现金的短信，才知道他们发的是诈骗短信。期间王龙辉主要负责开车，没有使用伪基站设备发送诈骗短信。3月29日，王超让刘超超、王龙辉继续在宝鸡市区发送短信，后刘超超、王龙辉被公安人员抓获。
以上证据来源合法，内容真实可信，并相互关联，证据确实、充分，足以定案。
本院认为，被告人王超、刘超超、王龙辉明知是诈骗短信，而利用伪基站的技术手段，向不特定人群予以发送，发送短信数量超过5000条，其行为均已构成诈骗罪。公诉机关指控三被告人犯破坏公用电信设施罪，三被告人的辩护人认为三被告人应当构成扰乱无线电通讯管理秩序罪。经查，根据相关法律规定，利用“伪基站”设备实施诈骗等其他犯罪行为，同时构成破坏公用电信设施罪的，择一重罪从处。利用发送短信等电信技术手段对不特定多数人实施诈骗，诈骗数额难以查证，但发送诈骗短信数超过5000条的，应当认定为《刑法》第二百六十六条规定的“其他严重情节”，以诈骗罪（未遂）定罪处罚。故本案构成诈骗罪，并属犯罪未遂，对公诉机关指控意见及辩护人的辩护意见，本院不予采纳，但可依法对三被告人从轻处罚。在共同犯罪中，被告人王超提起犯意起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人刘超超、王龙辉起次要或辅助作用，系从犯，依法应当对其均从轻处罚，且被告人王龙辉在从犯中所起作用较小，量刑时予以区别。被告人王超在接到公安人员电话后主动回到其租住房内等待，抓捕时无拒捕行为，后如实供述了其犯罪事实，构成自首，依法对其从轻处罚。被告人刘超超、王龙辉到案后能如实供述基本犯罪事实，依法从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第一款、第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人王超犯诈骗罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币10000元。
（有期徒刑的刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押一日折抵刑期一日，即自二0一六年三月三十日起至二0二0年一月二十九日止。罚金限本判决生效后三十日内缴纳。）
二、被告人刘超超犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币8000元。
（有期徒刑的刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押一日折抵刑期一日，即自二0一六年三月二十九日起至二0一九年九月二十八日止。罚金限本判决生效后三十日内缴纳。）
三、被告人王龙辉犯诈骗罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币8000元。
（有期徒刑的刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押一日折抵刑期一日，即自二0一六年三月二十九日起至二0一九年七月二十八日止。罚金限本判决生效后三十日内缴纳。）
四、查获的作案工具诺基亚牌手机一部、苹果6S手机二部、三星牌手机一部、快速充电机一台、金色智能逆变器一台、黑色蓄电池一个、黑色发射器一台、黑色天线一根依法收作案证。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向陕西省宝鸡市中级人民法院提出上诉。书面上诉时，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 薛 莲
人民陪审员 李生华
人民陪审员 倪 军
二〇一六年十一月十日
书 记 员 岳 璇