江西省南昌市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）赣01刑终440号
原公诉机关南昌市青山湖区人民检察院。
上诉人（原审被告人）涂相明，绰号“流氓”，男，1972年7月7日出生于江西省南昌县，汉族，初中文化，农民，住所地江西省南昌市，捕前居住江西省南昌市青山湖区上海路住宅小区12栋4单元401室。2016年3月16日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年3月31日被逮捕。
辩护人姜群，北京市中银（南昌）律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）黄柏飞，绰号“飞飞”，男，1984年12月18日出生于江西省南昌县，汉族，初中文化，农民，家住江西省南昌县。2007年2月14日因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年零八个月，并处罚金人民币八千元。2016年1月29日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，同年3月4日被逮捕。
上诉人（原审被告人）罗星，绰号“公子”，男，1984年12月16日出生于江西省南昌县，汉族，初中文化，无业，家住江西省南昌县。2012年4月因吸食毒品被罚款。2016年3月8日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，同年3月31日被逮捕。
辩护人彭晨晴，南昌市法律援助中心律师。
南昌市青山湖区人民法院审理南昌市青山湖区人民检察院指控原审被告人涂相明、黄柏飞、罗星犯寻衅滋事罪一案，于2016年8月12日作出（2016）赣0111刑初182号刑事判决。原审被告人涂相明、黄柏飞、罗星不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问了上诉人，听取了辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原审判决认定，2015年8月17日20时许，被告人涂相明因曾与被害人赵某1、涂某及陶某1发生过冲突而寻求报复，遂纠集被告人黄柏飞、罗星等人持砍刀、鱼叉等凶器来到南昌市青山湖区上海路住宅小区赵某2开设的麻将馆内欲殴打赵某1进行报复，因未遇见赵某1而未果。涂相明、黄柏飞、罗星等人便持砍刀等凶器砸毁麻将馆内麻将桌4台（损毁损失人民币6008元），后罗星先行离开。涂相明、黄柏飞等人离开现场行至南昌市解放西路“幽兰人家”饭店门口时，恰遇闻讯赶来的赵某1、涂某及陶某1三人，涂相明、黄柏飞等人遂上前对三人进行殴打，致赵某1、涂某二人受伤。经鉴定，赵某1损伤程度为轻伤一级，涂某损伤程度为轻微伤。2016年1月29日，被告人黄柏飞被公安机关抓获归案；2016年3月8日，被告人罗星被公安机关抓获归案；2016年3月16日，被告人涂相明在家人陪同下到公安机关投案，但其在侦查阶段未如实供述主要犯罪事实。2016年3月14日，被告人涂相明等人赔偿了被害人赵某1经济损失人民币10万元，被害人赵某1、涂某、赵某2对被告人涂相明、黄柏飞、罗星的行为均表示谅解。
上述事实，有相应证据予以证实。据此，原审判决认为被告人涂相明、黄柏飞、罗星同他人任意损毁他人财物，损毁损失价值人民币6008元，情节严重；被告人涂相明、黄柏飞同他人随意殴打他人，致一人轻伤一级、一人轻微伤，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。被告人涂相明当庭自愿认罪，依法可酌情从轻处罚。被告人黄柏飞、罗星归案后如实供述罪行，依法可从轻处罚。且三被告人已赔偿了被害人赵某1的经济损失，并取得了被害人赵某1、涂某、赵某2的谅解，依法均可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）、（三）项、第二十五条第一款、第六十七条第三款、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（一）项、第四条第（一）项之规定，判决：被告人涂相明犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年七个月；被告人黄柏飞犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年七个月；被告人罗星犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。
上诉人涂相明及其辩护人提出，被害人具有一定的过错，且上诉人涂相明没有参与殴打被害人；上诉人涂相明具有自首情节，并能积极赔偿被害人的经济损失，得到被害人的谅解。
上诉人黄柏飞、罗星提出原判量刑过重。
上诉人罗星的辩护人提出，罗星在本案中作用较小且认罪态度较好，希望法院从轻处罚。
经审理查明，2015年8月17日20时许，上诉人涂相明纠集上诉人黄柏飞、罗星等人持砍刀、鱼叉来到南昌市青山湖区上海路住宅小区赵某2开设的麻将馆内欲对赵某1进行报复未果后，便持砍刀等凶器砸毁麻将馆内麻将桌4台（损失人民币6008元）。后罗星离开，涂相明、黄柏飞等人离开现场行至南昌市解放西路“幽兰人家”饭店门口时对恰遇的赵某1、涂某及陶某1三人进行殴打，致赵某1损伤程度为轻伤一级，涂某损伤程度为轻微伤。2016年3月16日，涂相明在家人陪同下到公安机关投案。2016年3月14日，涂相明等人赔偿了被害人赵某1经济损失人民币10万元，被害人赵某1、涂某、赵某2对涂相明、黄柏飞、罗星的行为均表示谅解。
上述事实，有经原审法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1.常住人口信息，证实黄柏飞、罗星、涂相明作案时均已达完全刑事责任年龄。
2.判决书、情况说明，证实黄柏飞于2007年2月14日因犯盗窃罪被江西省南昌市青山湖区人民法院判处有期徒刑一年零八个月，并处罚金人民币八千元。罗星于2012年4月因吸食毒品被南昌市公安局西湖分局罚款。
3.归案经过，证实黄柏飞于2016年1月29日被抓获归案；罗星于2016年3月8日被抓获归案；涂相明于2016年3月16日在家人的陪同下到公安机关投案。
4.被损财物刑事照片，证实四台麻将机被损毁的情况。
5.谅解书、询问笔录，证实2016年3月14日，涂相明赔偿了被害人赵某1经济损失人民币10万元，赵某1对涂相明、黄柏飞、罗星等同案人的行为表示谅解。
6.视频截图，证实2015年8月17日19时49分有多名男子手持鱼叉、砍刀等凶器前往上海路住宅小区一麻将馆；涂某、赵某1、黄柏飞指认其中有涂相明，黄柏飞自我辨认其参与，赵某1、涂某指认其中有黄柏飞，黄柏飞指认有万涛、丁圣强、万文、“小胖”、罗星，罗星指认其中有“小胖”以及自我辨认其参与。
7.证人陶某1证言，证实赵某1的叔叔在南昌上海路小区老菜场开了一个麻将馆，2015年8月17日晚上7时40分许，其和赵某1、涂某在附近吃饭，涂某接到电话，说有一些人刚到赵某1叔叔的麻将馆捣乱，现在人走了，涂某就把这事告诉赵某1，并且提醒，听说对方带了家伙，不要去找他们了。赵某1说去找到那些人评理，找到他们后就报警。涂某说要去就到路上拣点东西防身。路过一家装修店面时，其看见那有钢管，涂某和赵某1就一个人捡了一根钢管，其捡了一根断了的铁锹棍。当晚20时许，其坐赵某1开的车途径幽兰人家饭店时，看见涂相明和一些人站在门口，怀疑他们就是到麻将馆捣乱的人，其和赵某1、涂某下车准备找对方评理，结果刚下车，涂相明指着赵某1说“这是赵某1。”结果十来个围着其拳打脚踢，把其打趴在地上。后来那些人和涂相明都走了，赵某1右手臂流血。
8.证人陶某2证言，证实其现在负责管理上海路菜场停车场，停车场里面有麻将馆，是一个老人家负责管理。2015年8月17日晚上快吃饭的时候，其看到一伙男子，手持砍刀、鱼叉从外面冲进停车场，看到这伙人冲进来，其赶紧跑出去了。
9.证人胡某证言，证实2015年8月17日晚上，其吃完晚饭就到上海路老菜场麻将馆打牌，晚上八点多钟，突然来了二十多个人，手持鱼叉和砍刀，砸了麻将馆的麻将机，掀翻了打牌的桌子。
10.证人刘某证言，证实其在南昌顺外路开了一家麻将机店，赵某1要买四台自动麻将机，2015年7月8日其以2500元一台的价格卖给赵某1四台自动麻将机（共计10000元），因赵某1说要开发票，其找人开具了一张百货大楼的文体用品发票。2015年8月17日晚上，来了一伙人手持鱼叉和砍刀，砸毁了麻将馆的四台自动麻将机。
11.证人赵某1证言，证实其叔叔在南昌上海路小区老菜场开了一个麻将馆，2015年8月17日晚7时40分许，其和朋友涂某、陶恒伟在外面吃饭，涂某接到叔叔电话说有人拿砍刀和鱼叉等凶器到麻将馆捣乱，把四个自动麻将机以及桌子、椅子全都砸烂。于是其和涂某、陶恒伟在上海路小区四处找那些人，涂某说“听说对方带了家伙，不要去”，其说去找那些人评理，不是打架，找到他们后就报警。当路过一家装修店面时，看见那有钢管，三人就每人捡了一根钢管防身。20时许，其三人开车来到幽兰人家饭店时，看见涂相明和一些人站在门口，其怀疑他们就是那些到麻将馆捣乱的人，于是三人下车准备和对方理论，结果还没开口，就被对方三十多个人围到，涂相明指着其说“这是艳飞，给我打。”结果十来个人拿跳刀、钢管、电棍围着其打，其右手臂流血了。
12.证人涂某证言，证实2015年8月17日晚上其和赵某1在玉带河宾馆旁的巷子里吃饭，突然接到赵某1叔叔的电话说麻将馆来了好多人，把麻将馆砸掉了。其接完电话就往麻将馆去，走到上海路菜场停车场门口碰到赵某1叔叔，赵某1叔叔说那伙人往解放西路上走了，其就和赵某1、陶某1三个人准备去寻找，其听说对方的人都带了刀和鱼叉，怕空手去吃亏，就在旁边顺手捡了两根钢管，走到幽兰人家门口的时候看到二、三十个人站在幽兰人家饭店门口，在门口涂相明看到其，指着赵某1说：这就是赵某1，跟我往死里打。然后二十多个人冲上来围着三人打。
13.证人赵某2证言，证实其在青山湖区上海路上区农贸市场开了一个麻将馆，当时是赵某1帮找的地方。2015年8月17日下午冲进来一伙人，是涂相明带来的人，这些人拿着砍刀、鱼叉等凶器，一进来就说找赵某1，没找到人就把麻将机砸了，砸了四台麻将桌。
14.上诉人黄柏飞供述，供认2015年8月份的一天傍晚，其碰到曹小保和涂相明、樊俊、蒋广、胡辉、樊先文、樊新文等人。曹小保说涂相明被赵某1打了，现在去找赵某1解决这个事，叫其一起去，其同意了，准备去赵某1在上海路开的麻将馆找，在解放路幽兰人家旁边的巷子口陆陆续续来了三十来个人。“强强”叫人戴手套，一人一把砍刀，其拿了一把砍刀，一起去麻将馆，涂相明走在前面，其跟在后面。到了麻将馆门口，涂相明叫里面的人不要玩了，那些人就散掉了，在麻将馆没找到赵某1，涂相明用砍刀砍了四只麻将机几下，有人把几张麻将桌掀翻了。其等人离开，走到幽兰人家门口，赵某1等三个人不知道从哪里跑出来，一个人手上拿一根铁管子，赵某1一上来就说找涂相明，涂相明指着赵某1说“这个就是艳飞，跟我打”。然后涂相明身边的十来个人就先冲上去围着三个人打，涂相明动手打了赵某1。
15.上诉人罗星供述，供认2015年8月份的一天16时至17时许，李勇接到一个电话说朋友叫他过去“办事”（打架，助仗），李勇叫其一起去帮忙。其答应了，跟着李勇到了解放路的幽兰人家饭店，那里已有二十多个人，涂相明招呼其在那里吃饭，后到了上海路菜场的一家麻将馆附近，大家从一辆车上拿铁棍、砍刀和鱼叉、白手套，其也在车上拿了一根大概有两米左右的长铁棍和白手套。之后大家一起往上海路菜场停车场的麻将馆进去，涂相明走在前面，其跟在后面，到了麻将馆之后，麻将馆里的人散掉了，没找到赵某1，其这边的人打砸麻将机。出来后其就跟李勇打车回上海路龙街去了。
16.上诉人涂相明供述，供认其在2015年8月16日被赵某1等人殴打，第二天就带一些亲戚到上海路菜场停车场的麻将馆找赵某1评理，因赵某1不在就把麻将馆内的麻将桌砸了。后到幽兰人家吃饭，在店门口时，赵某1等三人拿着铁棍过来想打其，其朋友就过来帮忙，其上前抓住赵某1的铁棍，在拉扯过程中无意将赵某1的手弄伤。
17.人体损伤检验证明，证实涂某损伤程度构成轻微伤。
18.法医临床学鉴定书，证实赵某1损伤程度为轻伤一级。
19.涉案财物价格鉴定结论书，证实被砸毁的四台麻将机价格为人民币6008元。
20.辨认笔录，赵某1指认涂相明是2015年8月17日晚在幽兰人家门口打伤其的男子；曹小保、樊先文是2015年8月17日在幽兰人家饭店门口殴打其的人。涂某指认涂相明是2015年8月17日晚上在幽兰人家饭店门口叫人殴打其的男子；曹小保是2015年8月17日晚上参与殴打涂某、赵某1、陶某1的人。陶某1指认涂相明是2015年8月17日晚上在幽兰人家饭店门口叫人殴打其的男子；樊先文、曹小保是2015年8月17日晚上参与殴打涂某、赵某1、陶某1的人。赵某2指认涂相明是打砸其麻将馆的人；曹小保是砸其麻将馆的人之一。黄柏飞指认同案人曹小保、戴小强、樊先文、丁圣强、樊新文、万文、涂相明。
21.视听资料，证实案发当天的时间、参与人员、携带凶器的情况。
上述证据，互为印证，足以证实本案事实，本院予以确认。
本院认为，上诉人涂相明、黄柏飞、罗星伙同他人任意损毁他人财物，损毁损失价值人民币6008元，情节严重；上诉人涂相明、黄柏飞伙同他人随意殴打他人，致一人轻伤、一人轻微伤，情节恶劣。其行为均已构成寻衅滋事罪。关于上诉人涂相明及其辩护人提出，被害人具有一定的过错，且上诉人涂相明没有参与殴打被害人的上诉理由和辩护意见，经查，上诉人涂相明纠集他人打砸麻将馆后遇赵某1等人，又将赵某1打成轻伤，该事实有证人证言、视频截图、法医鉴定等证据证实，且与上诉人黄柏飞、罗星的供述相互印证，而没有证据证实赵某1存在过错，故该上诉理由和辩护意见与事实不符，不予采纳。关于上诉人涂相明及其辩护人提出涂相明主动投案具有自首情节的上诉理由和辩护意见，经查，虽然涂相明主动投案，但其没有如实供述同案犯的基本情况以及主要犯罪事实，不符合自首的构成要件，故该上诉理由和辩护意见不予采纳。关于各上诉人提出已经赔偿了被害人经济损失并得到谅解，原判量刑过重的上诉理由及罗星的辩护人提出罗星在犯罪中作用较小的辩护意见，经查，该情节原审判决均已认定，并给予了从轻处罚，上诉人罗星伙同他人损毁财物价值达人民币6000余元，属情节严重，原判量刑恰当，故该上诉理由和辩护意见不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王 萍
审 判 员 叶 京
代理审判员 李 成
二〇一七年二月六日
书 记 员 左回妧