广东省揭阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤52民终578号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司。住所地：广东省深圳市福田区农林路**号深国投广场*栋*楼。
负责人：尤呈明，总经理。
委托诉讼代理人：ＸＸ通、李洁彬，系广东遵道律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：吴象徐，男，汉族，1952年5月14日出生，住址：广东省揭西县。
委托诉讼代理人：文永强、吴浩权，系广东凌信律师事务所律师、律师助理。
原审被告：钟凤娟，女，汉族，1979年10月24日出生，住广东省深圳市宝安区。
原审被告：詹浩松，男，汉族，1981年1月28日出生，住广东省普宁市。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司（下称平安财险深圳分公司）因与被上诉人吴象徐，原审被告钟凤娟、詹浩松机动车交通事故责任纠纷—案，不服广东省揭西县人民法院（2016）粤5222民初329号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理，上诉人平安财险深圳分公司的委托诉讼代理人李洁彬、被上诉人吴象徐的委托诉讼代理人文永强、原审被告詹浩松到庭参加诉讼。本案现己审理终结。
平安财险深圳分公司上诉请求：1.依法撤销一审判决第一、第二项，改判平安财险深圳分公司在交强险责任限额内赔偿吴象徐105909.43元，在商业三者险责任限额内赔偿吴象徐41070.3元；2.案件全部诉讼费用由吴象徐承担。事实和理由：一、吴象徐定残之日已达64周岁，伤残赔偿金应按16年计算，一审判决按20年计错误，吴象徐的伤残赔偿金应为47028.61元；二、吴象徐已年满64周岁，至70周岁不到6年时间，根本无需更换费用，一审判决左髋人工全髋关节更换费5万元无事实依据，根据鉴定机构的意见，左髋人工全髋关节为50000元/15年/次，按被鉴定人年龄计算至70岁的更换费50000元，事实上，吴象徐已达64周岁，距70周岁不到6年时间，一审判决计算错误，吴象徐无需该费用。三、一审法院按2016年其他服务业在岗职工年平均工资75017元的标准计算护理费无依据，应按居民其他服务业年均收入62987元/年的标准计算。吴象徐没有证据证明护理人员的收入，且本地也没有护理的劳务报酬标准，故护理费应以居民其他服务业年均收入62987元/年的标准计算。
综上，一审判决不当，吴象徐的损失合计为146979.61元，平安财险深圳分公司已垫付1万元医疗费，在交强险责任限额内还需赔偿90100.43元，超过交强险部分承担70%的赔偿责任，抵除钟凤娟、詹浩松已垫付15000元，故平安财险深圳分公司在商业三者险的责任限额内应承担41070.30元。
吴象徐辩称：关于残疾赔偿金计算是否错误由二审法院依法认定。一审法院判决更换关节一次5万元，每15年更换一次，符合法律规定。平安财险深圳分公司在陈述中故意删掉了司法鉴定书中的第5页第45行的陈述，是一种断章取义的行为。另，一审鉴定意见书是由具有鉴定资质的机构和人员出具，在没有相反证据推翻的情况下，应认定该鉴定意见书。一审法院关于护理费的判决是合理合法的，一审法院选择其他服务业的标准，而不选择居民服务业的标准，是一审法院考虑人身损害治疗护理的特殊服务，其工资高于一般的居民服务，是合情合理的，也显示了司法的公平与正义。
詹浩松辩称：在这案件我本人垫付了18000元的医疗费，这18000元其中包括了一审认定的15000元。
钟凤娟在法定期限内没有提交书面答辩意见，亦无到庭参加诉讼。
吴象徐向一审法院起诉请求：1.判令平安财险深圳分公司先在交强险责任限额内赔偿；超出交强险的损失由平安财险深圳分公司按70%的比例赔偿（在商业险责任限额内），钟凤娟对此承担连带赔偿责任；不足部分再由钟凤娟、詹浩松按事故责任比例赔偿；2.平安财险深圳分公司、钟凤娟、詹浩松赔偿吴象徐损失共计210011.56元（已抵消支付的医疗费25000元），其中精神抚慰金在交强险范围内优先赔偿；3.本案诉讼费由平安财险深圳分公司、钟凤娟、詹浩松共同承担。
一审法院认定事实：吴象徐诉状中陈述的关于本案道路交通事故发生经过和责任认定的事实，因有交警部门的认定，予以确认。吴象徐受伤后于2016年2月10日到普宁市人民医院住院治疗至2016年4月19日出院，住院天数为69天，共产生医疗费用77600.43元（2单），其中平安财险深圳分公司支付了1万元，钟凤娟、詹浩松支付了15000元。2016年6月2日，广东正理法医临床司法鉴定所作出《司法鉴定意见书》，评定吴象徐构成九级伤残2处；后续治疗费52000元；康复费4000元；护理期165天，营养期180天（建议住院期间69天配护理人员2名/天，之后96天配护理人员1名/天；营养期内增加营养费3600元。吴象徐为此支付鉴定费2700元。
另查明，粤Ｂ×××××号小型轿车的所有人系钟凤娟,其在2015年5月22日为该车在平安财险深圳分公司投保了交强险和商业三者险等商业险（含不计免赔），其中死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元，第三者责任险赔偿限额100万元，保险期间均为1年，本次事故发生在保险期间内。吴象徐的户口性质为农业户口。此外，交警部门在事故认定书中认定乘坐人吴嘉鑫不承担事故责任，吴象徐还提交了吴嘉鑫的父亲吴锐城的一份不起诉说明书，其称自愿放弃此次追究平安财险深圳分公司、钟凤娟、詹浩松、吴象徐民事赔偿的权利，以后不就此提起诉讼。
本案在审理过程中，平安财险深圳分公司请求对吴象徐的伤残等级、后续治疗费进行重新鉴定，理由是评定吴象徐左肱骨大结节粉碎性骨折九级伤残及髋关节更换费用50000元不合理。一审法院发函至作出鉴定的广东正理法医临床司法鉴定所，请其对平安财险深圳分公司提出的异议问题进行答复，该鉴定所出具复函一份，认为评定吴象徐左肱骨大结节粉碎性骨折九级伤残及全髋关节置换费用50000元有病历记录及影像学资料支持，损伤认定明确，依据鉴定条款恰当充分。吴象徐对上述复函无异议，平安财险深圳分公司对评定吴象徐左肱骨大结节粉碎性骨折九级伤残不持异议，但对全髋关节置换费用50000元仍坚持答辩意见。由于上述《司法鉴定意见书》具备《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十九条规定的内容，且平安财险深圳分公司又没有提出证据证明存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的情形，故平安财险深圳分公司申请重新鉴定的理由不成立，一审法院院对其重新鉴定的申请不予准许，当庭告知双方当事人。
一审法院认为，本案属机动车交通事故责任纠纷。交通事故发生后，交警部门经调查并作出了认定，该认定事实清楚、责任明确，予以采纳。对吴象徐所主张的因本次交通事故造成的损失，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及参照《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》予以计算：1.医疗费:77600.43元，有正式医院收款凭证、病历为证，予以认定；2.住院伙食补助费：吴象徐住院共69天，按每天100元计算为6900元；3.营养费：根据鉴定机构的鉴定意见确认为3600元；4.后续治疗费：52000元，其中包含左眉弓瘢痕抑疤药物治疗费2000元和左髋人工全髋关节更换费50000元；5.残疾赔偿金：吴象徐为农业家庭户口，经鉴定为九级伤残2处，其残疾赔偿金应按照受诉法院所在地上一年度农村居民人均纯收入标准计算二十年为58785.76元（13360.4元/年×20年×22%）；平安财险深圳分公司辩称赔偿系数不应超过22%，予以采纳。对吴象徐请求超出部分，予以驳回；6.康复费：根据鉴定机构的鉴定意见确认为4000元；7.护理费：吴象徐经鉴定住院期间69天配护理人员2名/天，之后96天配护理人员1名/天，吴象徐没有证据证明护理人员的收入，本地区也没有护理的劳务报酬标准，故护理费以《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》其他服务业在岗职工年平均工资75017元/年为标准，计为（75017元/年÷365天×69天×2人）+（75017元/年÷365天×96天×1人）=48093.09元；8.鉴定费：根据发票确认为2700元；9.精神损害抚慰金，结合吴象徐的伤残情况、受诉法院所地在平均生活水平，酌定为11000元；对吴象徐请求超出部分，予以驳回；10.对吴象徐主张的交通费，结合吴象徐就诊情况，酌情确定为800元，超过部分，不予支持。因吴象徐现年64周岁，其并没有举证证明其在事故前仍具备劳动能力以获取收入，且因事故受伤导致收入的减少，故对吴象徐主张的误工费，不予支持。对吴象徐主张的陪护咨询服务费，吴象徐提供了普宁市满百健康咨询有限公司于2016年4月28日开具的金额为220元的发票，对此，因其开具时间系在吴象徐出院之后，并非吴象徐因交通受伤医治所需的必要合理费用，故不予支持。对平安财险深圳分公司辩称左髋人工全髋关节更换费无依据，即便确有发生也应实际发生后另行请求以及护理费、营养费、康复费的问题，因鉴定机构及其鉴定人员均具有相关资质，其作出的鉴定意见并不违反人身损害相关费用的审核与评定准则,该鉴定意见对上述相关费用已经作出评定，故对该鉴定意见予以采纳并无不当。对平安财险深圳分公司提出的吴象徐医疗费应扣除非医保费用部分，没有法律依据，且其也没有举证证明吴象徐住院期间的治疗存在不必要和不合理，故对其辩解不予采纳。
根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款的规定，粤Ｂ×××××号小型轿车在平安财险深圳分公司投保了交强险及商业三者险，平安财险深圳分公司应先在交强险责任限额范围内对吴象徐的损失承担法定赔偿责任，对超出交强险赔偿限额部分的损失在商业三者险的责任限额范围内按被保险车辆的责任比例向吴象徐赔偿。本交通事故中，乘坐人吴嘉鑫虽然受伤并不承担事故责任，但其父亲作为法定代理人已明确表示自愿放弃索赔的权利，此系其对自身权利处分的真实意思表示，予以照准并对相关保险不留限额予以处理。本案交通事故造成吴象徐的损失属于医疗费用赔偿限额项下的赔偿项目包括医疗费77600.43元、住院伙食补助费6900元、营养费3600元，后续治疗费52000元，合共140100.43元，由平安财险深圳分公司在交强险中的医疗费用赔偿限额10000元范围内向吴象徐赔偿（已支付）；属于死亡伤残赔偿限额项下的赔偿项目包括残疾赔偿金58785.76元、康复费4000元、护理费48093.09元、鉴定费2700元、精神损害抚慰金11000元、交通费800元，合共125378.85元，由平安财险深圳分公司在交强险死亡伤残赔偿限额110000元范围内向吴象徐进行赔付。因詹浩松承担事故主要责任，故对超出交强险医疗费用限额部分的损失130100.43元（140100.43元－10000元）和超出伤残赔偿限额部分的损失15378.85元（125378.85元－110000元），合共145479.28元，由平安财险深圳分公司在商业三者险的责任限额100万元范围内按70%的赔偿责任比例直接向吴象徐赔偿，但由于钟凤娟、詹浩松在事故发生后已为吴象徐支付了医疗费15000元，该款应予以扣除，故平安财险深圳分公司在商业三者险责任限额范围的赔偿数额为145479.28元×70%－15000元=86835.5元。因平安财险深圳分公司在交强险和商业三者险的赔偿责任限额内已能足额赔偿吴象徐上述损失，故钟凤娟和詹浩松无需再承担赔偿责任，吴象徐请求其承担连带赔偿责任，不予支持。关于钟凤娟和詹浩松在事故发生后为吴象徐支付的医疗费15000元，可与平安财险深圳分公司自行协商理赔或另案诉讼解决。钟凤娟、詹浩松经合法传唤，期限届满后无正当理由拒不到庭应诉，视为放弃抗辩的权利，应依法缺席判决。一审法院遂依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司于本判决发生法律效力之日起5日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿吴象徐110000元；二、中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司于本判决发生法律效力之日起5日内在商业第三者责任险限额内赔偿吴象徐86835.5元；三、驳回吴象徐的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2250.09元，由中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司负担2041元，吴象徐负担209.09元。
本案二审期间，双方当事人均没有提交新的证据；一审法院除了认定吴象徐的残疾赔偿金、左髋人工全髋关节更换费50000元不当外，认定的其余事实清楚、正确，本院予以确认。
本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。根据双方当事人在二审中的诉辩意见，本案争议的问题是一审判决认定吴象徐的残疾赔偿金、左髋人工全髋关节更换费50000元及护理费的计算标准是否正确。1.残疾赔偿金的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”从本案查明的事实看，吴象徐至定残之日已年满64周岁，根据上述规定，其残疾赔偿金的计算年限应为16年，一审判决按20年计错误，本院予以纠正，吴象徐的残疾赔偿金为13360.4元/年×16年×22%=47028.61元。2.左髋人工全髋关节更换费50000元的问题。广东正理法医临床司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》中，载明左髋人工全髋关节更换为15年更换一次，而吴象徐因事故受伤住院后，已于2016年2月12日行“左侧全髋关节置换术”，其下一次更换的时间应至2031年，届时已年近79周岁，超过广东省的人均寿命，也超过鉴定机构有关更换年限“按被鉴定人年龄计算至70岁”的意见，故吴象徐的该费用，暂不予支持，一审法院对此的认定错误，本院予以纠正；平安财险深圳分公司上诉主张该费用不应赔偿的理由成立，本院予以支持。吴象徐届时如需进行左侧全髋关节置换术，可待该费用实际发生后再行主张。3.护理费的计算标准问题。本案诉讼各方均未能举证证明吴象徐护理人员的收入情况，而护理属服务行业，一审法院按其他服务业在岗职工年平均工资计算护理费正确，本院予以维持。
综上，一审判决计算吴象徐的残疾赔偿金及支持吴象徐的左髋人工全髋关节更换费50000元错误，本院予以纠正；一审法院认定吴象徐的其他损失，各方当事人均无提出上诉，本院予以确认。吴象徐因本案交通事故造成的损失为：医疗费77600.43元、住院伙食补助费6900元、营养费3600元、后续治疗费2000元、残疾赔偿金47028.61元、康复费4000元、护理费48093.09元、鉴定费2700元、精神损害抚慰金11000元、交通费800元；其中属交强险医疗费用赔偿限额项下的赔偿项目包括医疗费77600.43元、住院伙食补助费6900元、营养费3600元，后续治疗费2000元，合共90100.43元，抵除平安财险深圳分公司已支付的10000元，超过交强险未获赔偿的数额为80100.43元；属于死亡伤残赔偿限额项下的赔偿项目包括残疾赔偿金47028.61元、康复费4000元、护理费48093.09元、鉴定费2700元、精神损害抚慰金11000元、交通费800元，合共113621.7元，由平安财险深圳分公司在交强险死亡伤残赔偿限额110000元范围内向吴象徐进行赔付；超过部分为3621.7元。即，吴象徐超过交强险责任限额损失为80100.43元+3621.7元=83722.13元，该款由平安财险深圳分公司在商业三者险责任限额范围承担70%的责任，为58605.49元，抵除钟凤娟、詹浩松已付的15000元，平安财险深圳分公司在商业三者险责任限额范围应赔偿吴象徐的数额为43605.49元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持广东省揭西人民法院（2016）粤5222民初329号民事判决第一项、第三项；
二、变更广东省揭西人民法院（2016）粤5222民初329号民事判决第二项为：中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司于本判决发生法律效力之日起5日内在商业第三者责任险限额内赔偿吴象徐43605.49元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审受理费2250.09元，由中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司承担1645.75元，由吴象徐承担604.34元；二审受理费1046.4元，由中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司承担139.07元，由吴象徐承担907.33元。
本判决为终审判决。
审 判 长 郭嘉银
审 判 员 陈爱萍
审 判 员 刘伟凯
二〇一六年十二月二十二日
代书记员 杨勉锐
附裁判文书相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》：
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。