江西省赣州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）赣07民初19号原告：李泽仁，男，1980年11月29日生，汉族，住湖南省郴州市北湖区。被告：兴国县金龙金矿。住所地：江西省赣州市兴国县社富乡金龙村。法定代表人朱祖国，系该矿董事长。委托代理人吴志刚，男，1970年3月2日生，汉族，户籍所在地江西省宜春市袁州区，现住江西省赣州市兴国县，系该矿员工。被告：黄雅新，男，1951年3月14日生，汉族，住上海市虹口区。被告：陈友宁，男，1968年2月8日生，中国香港居民，现住上海市普陀区。原告李泽仁与被告兴国县金龙金矿、黄雅新、陈友宁借款合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告李泽仁及被告兴国县金龙金矿的委托代理人吴志刚到庭参加诉讼，被告黄雅新、陈友宁经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法对其缺席审理。本案现已审理终结。原告李泽仁诉称：2015年3月15日，被告兴国县金龙金矿向原告李泽仁借款，并签订借款协议，协议约定兴国县金龙金矿向原告借款人民币200万元整（本案全部货币单位均为“人民币”），借期壹年，月息3%，被告黄雅新、陈友宁为该借款提供担保（详见借款协议）。原告于2015年3月19日转账70万元至被告兴国县金龙金矿指定账户，因发现被告兴国县金龙金矿违约使用专项借款（2015年3月23日付祥润物资钢材款20万元等其他几笔非金矿生产费用）。经双方协商同意终止200万元的借款合同，并于2015年4月21日另行签订还款协议，同时被告黄雅新、陈友宁依然以担保人身份为该借款提供担保。原告实际出借被告兴国县金龙金矿70万元，截止2015年10月28日被告兴国县金龙金矿应还本息共计853300元。2015年10月28日，原告只收到70万元，被告尚欠153300元。被告兴国县金龙金矿应当依法偿还借款本金153300元及利息，被告黄雅新、陈友宁作为担保人应承担连带保证责任。故原告依法提起诉讼，请求法院判令：1.判令三被告连带偿还原告借款本金153300元及利息（按月利率2%计算自2015年10月28日至还清借款之日止）；2.本案全部诉讼费及保全费由被告承担。被告兴国县金龙金矿答辩称：原告提交证据清楚，本公司要求利息按月息2%计算。将尽量与原告协商解决本案，万一协商不成，请求依法裁判。被告黄雅新、陈友宁均未作答辩。原告李泽仁为证明其诉讼主张，提供了以下证据：1.借款协议原件1份，拟证明借款事实；2.还款协议原件1份，拟证明还款时间；3.收款收据原件1份，拟证明被告收到借款金额；4.银行转账记录原件1份，拟证明转账时间；5.被告兴国县金龙金矿营业执照复印件1份，拟证明被告兴国县金龙金矿主体资格；6.被告陈友宁香港居民身份证复印件1份，拟证明被告陈友宁主体资格；7.被告黄雅新身份证复印件1份，拟证明被告黄雅新主体资格；8.借款70万元使用明细复印件1份，拟证明被告违约使用借款。被告兴国县金龙金矿经质证认为：对于证据1、2、3、5、6、7、8的真实性、合法性、关联性均无异议，对于证据4以银行记录为准。被告兴国县金龙金矿、黄雅新、陈友宁均未向本院提交证据。本院经审查认为，原告李泽仁提供的上述8组证据客观真实，来源合法，相互印证并且与本案具有关联性，本院予以采信。经审理查明：2015年3月15日，原告李泽仁（甲方）与被告兴国县金龙金矿（乙方）签订《借款协议》，协议约定：1.被告兴国县金龙金矿向原告借款200万元，并由被告黄雅新、陈友宁作为担保人提供担保，如乙方到期无法还款，将由担保人代替乙方向甲方支付全额借款及利息；2.利息按照月利率3%计息，借款期限自2015年3月18日至2016年3月17日；3.借款用途为金矿生产用资金，乙方保证借款专款专用，不挪作他用，甲方有权不定期向乙方查询资金情况。2015年3月19日，原告将借款70万元通过江西省农村信用社转入被告兴国县金龙金矿指定账户。2015年3月20日，被告兴国县金龙金矿向原告出具收到借款70万元的收据。之后，原告发现被告兴国县金龙金矿将该借款支付部分非金矿生产费用。2015年4月21日，原告李泽仁（甲方）与被告兴国县金龙金矿（乙方）签订《还款协议》，协议约定：“经双方协商同意终止200万元的借款合同，现就乙方已经收到甲方借款70万元归还事宜，乙方承诺以下还款计划：1.乙方生产出来的产品（黄金、载金碳、铅精矿等）销售给甲方，甲方从货款中抵扣完成；2.如没有生产或生产的产品抵扣未完成，乙方承诺最晚在2015年11月19日前，按照原借款合同约定的利息，连本带息全部归还给甲方”，被告黄雅新、陈友宁作为担保人在协议签名。2015年10月28日，被告兴国县金龙金矿向原告归还70万元，之后未再归还借款本息。本院认为：被告陈友宁为香港居民，本案属涉港商事纠纷，按照有关规定应参照涉外民商事案件确定管辖和适用法律。关于本案管辖，被告兴国县金龙金矿住所地为江西省，合同履行地亦为江西省，依据江西省高级人民法院《关于全省第一审民商事案件级别管辖的规定》第三条第一款第（二）项中“涉外合同纠纷案件属中级人民法院集中管辖的案件”之规定，本院对本案依法享有一审管辖权。关于本案法律适用的问题，本案当事人未约定纠纷发生适用的法律，根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条规定的最密切联系原则，本案合同签订地与合同履行地均在江西省××市辖区内，江西省与本案具有最密切联系，本案应适用中华人民共和国内地法律为准据法。本案中，原告李泽仁与被告兴国县金龙金矿基于真实意思表示经协商一致签订借款协议、还款协议，原告李泽仁向被告兴国县金龙金矿提供借款，双方形成借款合同法律关系。关于借款本息的问题。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条规定“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务”，本案中，截止2015年10月28日，被告兴国县金龙金矿仍欠原告李泽仁借款本金70万元及利息153300元（按照协议约定月利率3%计算自2015年3月19日至2015年10月28日），被告兴国县金龙金矿于2015年10月28日向原告李泽仁归还70万元，双方当事人并未约定该款项性质，该70万元应先抵充利息再抵充主债务，故被告兴国县金龙金矿仍欠原告李泽仁借款本金153300元及利息，原告李泽仁主张剩余所欠利息按月利率2%计算，符合法律规定，本院予以支持。因此，被告兴国县金龙金矿应按照协议约定向原告李泽仁承担归还借款本金153300元及利息（利率按月利率2%自2015年10月29日起计算至还清借款之日止）的义务。关于保证责任的问题。根据《中华人民共和国担保法》第十七条第一款规定“当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证”，本案中，借款协议约定如乙方（被告兴国县金龙金矿）到期无法还款，将由担保人（被告黄雅新、陈友宁）代替乙方向甲方（原告李泽仁）支付全额借款及利息，该约定符合上述法律规定，为一般保证。故原告李泽仁主张被告黄雅新、陈友宁对本案借款本息承担连带保证责任，与协议约定及法律规定不相符，本院不予支持。被告黄雅新、陈友宁应对本案借款本息承担一般保证责任。被告黄雅新、陈友宁经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其自行放弃诉讼权利，不影响本案的审理，依法对其作出缺席判决。据此，依照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条、《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、第二百一十条，《中华人民共和国担保法》第十七条第一款、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告兴国县金龙金矿向原告李泽仁归还借款本金人民币153300元及利息（利率按月利率2%自2015年10月29日起计算至还清借款之日止），限于本判决生效之日起十日内履行完毕；二、如被告兴国县金龙金矿不能履行上述第一项还款义务，由被告黄雅新、陈友宁对上述第一项借款本息承担保证责任；三、驳回原告李泽仁的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3532元，由被告兴国县金龙金矿承担。如不服本判决，原告李泽仁、被告兴国县金龙金矿、黄雅新可在本判决书送达之日起十五日内，被告陈友宁可在本判决书送达之日起三十日内，向本院或向江西省高级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省高级人民法院。审 判 长  施 赛审 判 员  雷勉励代理审判员  谢茂文二〇一六年六月二十八日书 记 员  郭 敏代理书记员  张 虹