广东省揭阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）揭中法刑一终字第108号
原公诉机关广东省惠来县人民检察院。
上诉人（原审被告人）方某顺，男，1973年10月8日出生，广东省惠来县人，汉族，初中文化，住惠来县。因本案于2014年10月22日被羁押，同年10月28日被刑事拘留，同年11月28日被逮捕。现押于广东省惠来县看守所。
辩护人林元平，广东葵阳律师事务所律师。
广东省惠来县人民法院审理惠来县人民检察院指控原审被告人方某顺犯非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2015年6月26日作出（2015）揭惠法刑初字第149号刑事判决。原审被告人方某顺不服，提出上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。揭阳市人民检察院检察员陈明光出庭履行职务。上诉人方某顺及其辩护人林元平到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：2014年10月上旬开始，被告人方某顺将吸毒人员唐某新留宿在其位于惠来县某某镇某某社区某巷某号家里三楼的1房间内，期间，方某顺先后2次与唐某新一起在家中三楼吸食毒品甲基苯丙胺（冰毒）。同月22日晚上9时许，惠来县公安局治安管理大队民警根据线索，在方某顺家抓获方某顺与唐某新，现场在三楼1房间内查获方某顺持有的毒品甲基苯丙胺、计重57克。经揭阳市公安司法鉴定中心鉴定：上述缴获的毒品甲基苯丙胺57克检出甲基苯丙胺成分。
原判认定上述事实，有证人唐某新的证言、现场照片、搜查笔录、扣押清单、称量笔录、抓获经过、户籍证明、鉴定意见及被告人方某顺的供述等证据予以证实。
原判认为，被告人方某顺之行为已分别构成非法持有毒品罪和容留他人吸毒罪，应予数罪并罚。方某顺归案后能如实供述自己容留他人吸毒的犯罪事实，并当庭自愿认罪，对其容留他人吸毒罪可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十四条、第六十九条、第六十七条第三款的规定，判决如下：
被告人方某顺犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币五千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二千元。总和刑期有期徒刑九年六个月，罚金人民币七千元。决定执行有期徒刑九年，并处罚金人民币七千元。
宣判后，原审被告人方某顺上诉提出在其住家三楼房间查获的毒品并非其所有，其不构成非法持有毒品罪；原判对其所犯容留他人吸毒罪量刑畸重。请求二审从轻处罚。其辩护人辩护提出原判认定方某顺非法持有毒品的事实不清，证据不足；请求二审予以改判，撤销对方某顺非法持有毒品罪的判决。
检察员出庭认为原判认定事实清楚，证据确实充分，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明，2014年10月上旬开始，吸毒人员唐某新时常留宿在上诉人方某顺位于惠来县某某镇某某社区某巷某号家中三楼的一房间，期间，方某顺先后2次与唐某新一起在家中三楼吸食甲基苯丙胺。同月22日21时许，惠来县公安局治安管理大队民警到方某顺家搜查，在方某顺家一楼客厅抓获方某顺，在三楼一房间抓获唐某新，在三楼另一房间查获甲基苯丙胺57克。
上述事实，有经一、二审庭审质证、本院查证属实的下列证据予以证明：
1.受案登记表、抓获经过。证实2014年10月22日约21时30分，惠来县公安局治安管理大队根据线索在某某镇某某社区某巷某号方某顺家里抓获方某顺，在方某顺家三楼一房间内查获1小包可疑毒品甲基苯丙胺，重57克。
2.搜查笔录、扣押物品、文件清单。证实2014年10月22日21时25分至50分，惠来县公安局治安大队根据线索在某某镇某某社区某巷某号方某顺家里抓获方某顺、唐某新。现场在唐某新身上右裤袋查获用白色薄膜袋包装的白色粉末块状物1小包重23克，在方某顺家三楼唐某新暂住房间内查获电子秤1部；在方某顺家三楼另一房间一黄色桌子格内的红色厚纸盒中查获用透明封口袋包装的白色晶状物1小包重57克。
3.称量笔录。惠来县公安局禁毒大队于2014年10月22日在该局执法办案区用称量工具托盘天平对在方某顺家中查获的1包可疑毒品，在方某顺及唐某新的面前进行称量并照相，称量结果为可疑毒品1包净重为57克。
4.广东省揭阳市公安司法鉴定中心作出的揭公（司）鉴（化）字（2014）10059号、10060号《理化检验报告》。证实经检验，方某顺家三楼房间中查获的1小包可疑毒品检出甲基苯丙胺成分；在唐某新身上查获的1小包可疑毒品检出海洛因成分。
5.现场照片、现场平面示意图。公安机关对查获毒品现场拍摄照片，绘制现场平面示意图，证实现场及查获物品的情况，现场照片经方某顺辨认，确认无误。
6.毒品检测报告书。证实方某顺及唐某新的尿液经检测，均含有甲基苯丙胺成分。
7.公安机关出具的证实材料、情况说明。惠来县公安局禁毒大队证实，将现场在方某顺家三楼一房间内查获的57克甲基苯丙胺的包装塑料薄膜袋送惠来县公安司法鉴定中心进行痕迹提取，在该塑料薄膜袋上无法提取到有效的痕迹。2014年10月22日21时许，该队根据掌握线索在方某顺家抓获方某顺、唐某新。在对方某顺家三楼楼梯左侧第一间房间进行清查前，该房间的房门是敞开的，该房间的内间没有房门，在内间的办公桌左下角的柜内（柜门没有锁具）查获1个红色糖饼纸盒，在该纸盒内藏放有1包用封口袋包装的可疑毒品。现场方某顺、唐某新身上没有查扣到该房间房门的钥匙。
8.上诉人方某顺的身份证实材料。
9.证人唐某新的证言。唐证实2014年10月22日14时许，他与朋友唐某强到某某镇某某社区某巷某号方某顺家里三楼一房间内吸食冰毒，吸后他在房里睡觉。当天20时许，唐某强说其要出去，拿1小包海洛因交给他，说暂放在他身上，他接过后就放在右裤袋里。21时许，公安同志到场，在他右裤袋里查获这包海洛因，在他吸毒的这间房里查获唐某强用来称量毒品的1台电子秤，在三楼另一房间里查获1小包冰毒不知道是谁的。他与方某顺就被同志带来公安局审查。近期，他经常和唐某强携带冰毒到方某顺家里的三楼吸毒。在这10多天来，他与唐某强到方某顺家里吸食毒品五六次，方某顺都知道，其中有2次方某顺与他们2人一起吸食冰毒。经同志称量给他看，在他身上查获的1小包毒品海洛因重是23克，在三楼另1房间里查获的1小包冰毒重是57克。
10.上诉人方某顺的供述及辨认笔录。方供述2014年10月22日21时许，他与家人在家里一楼大厅坐时，民警到他家搜查。后在他家三楼楼梯左手边的房间抓获唐某新，并现场在唐某新身上查获1小包毒品，在房间内查获1部电子秤，之后在三楼另一房间内的桌子格内查获1包可疑毒品冰毒，他与唐某新就被带到公安局审查。他与唐某新是在2014年7月份在亲戚家遇到而认识的。10月初的一天，唐某新到他家找他问他家附近能否租到房子，他回答不清楚，其便又问他家三楼没人住能否租给其。他说租就不可能，如果其需要可以给其借住几天。当晚他们吃宵夜后因太晚了，就留其在他家住。此后唐某新便断断续续在他家三楼住。期间在他家三楼唐某新住的房内他与唐某新一起吸食过2次冰毒。他借给唐某新暂住的是三楼楼梯左手边的房间，平时三楼整层都没人住。唐某新在他被抓获的四五天前，曾带一叫“阿有”的男子到他家三楼其暂住的房间。在他被抓获的当天下午，唐某新与“阿有”一起到唐某新暂住的房间，至17时许，他到该房间问要不要一起出去吃饭。当时唐某新与“阿有”2人在房间内，唐某新说不要。随后他和家人到大排档吃晚饭，回来时“阿有”已经离开。被查获的电子秤及那包毒品应该是唐某新带来的，但他没有亲眼看到。经方某顺对照片混合辨认，确认唐某新就是与其在他家中一同被抓的人。
关于上诉人方某顺上诉提出在其住家三楼房间查获的毒品并非其所有，其不构成非法持有毒品罪；其辩护人辩护提出原判认定方某顺非法持有毒品的事实不清，证据不足的意见。经查，证人唐某新证实案发前其经常和唐某强携带冰毒到方某顺家里三楼吸食，案发当晚其与唐某强到该处吸食毒品后，唐某强先行离开；方某顺供述其与案发前将其住家三楼楼梯左边的一房间借给唐某新住宿，并曾与唐某新一起在该处吸食毒品，唐某新在案发前及案发当天也曾带朋友“阿有”到该处，毒品可能是唐某新带来的；另抓获经过、搜查笔录、扣押清单等证实民警抓获唐某新时提取到海洛因及电子秤等物品。上述证据证实方某顺住家三楼尚有其他吸毒人员在该处活动。而公安机关出具的情况说明证实毒品系在方某顺家三楼楼梯左侧第一间房间内办公桌下查获，当时该房间的房门敞开；同时被查获的毒品的外包装塑料薄膜袋上无法提取到有效的痕迹。综合上述情况，本案无法排除查获的57克甲基苯丙胺系其他涉毒人员所有或者藏放而方某顺对此不知情的可能，故原判认定方某顺非法持有甲基苯丙胺57克的事实不清，证据不足，依法不予认定。方某顺上诉及其辩护人辩护所提意见理由成立，予以采纳。
本院认为，上诉人方某顺无视国家法律，容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。方某顺归案后能如实供述其容留他人吸食毒品的事实，依法可以从轻处罚。原判认定方某顺非法持有毒品的事实不清，证据不足，应依法纠正。检察员出庭提出原判认定事实清楚，证据确实充分的意见，理由不成立，不予采纳。方某顺的辩护人请求撤销方某顺所犯非法持有毒品罪的理由成立，予以采纳。方某顺上诉提出原判对其所犯容留他人吸毒罪量刑畸重，经查，原判已认定其认罪态度好并据此对其从轻处罚，对其所犯容留他人吸毒罪量刑适当，故该上诉意见理由不成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百五十四条、第六十七条第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（三）项的规定，判决如下：
一、维持惠来县人民法院（2015）揭惠法刑初字第149号刑事判决中对方某顺所犯容留他人吸毒罪的定罪、量刑部分。
二、撤销惠来县人民法院（2015）揭惠法刑初字第149号刑事判决中对方某顺所犯非法持有毒品罪的定罪、量刑及决定执行刑罚部分。
三、上诉人方某顺犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二千元。罚金限于判决生效之日起5日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月22日起至2016年4月21日止）。
本判决为终审判决。
审 判 长 林旭强
代理审判员 林伟涛
代理审判员 许伟娜
二〇一五年十一月十二日
书 记 员 谢昭杰
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。