山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁02民终6275号上诉人（原审被告）：青岛一建集团有限公司。法定代表人：尚延青，董事长。委托诉讼代理人：刘志强。委托诉讼代理人：闫杰，山东照岳律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：苏通建设集团有限公司。法定代表人：蔡国新，董事长。委托诉讼代理人：赵秀琴，山东德祥律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙永林，山东德祥律师事务所律师。上诉人青岛一建集团有限公司因与被上诉人苏通建设集团有限公司追偿权纠纷一案，不服山东省青岛市市北区人民法院（2015）北商初字第1381号民事判决，向本院提起上诉，本院于2016年7月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。青岛一建集团有限公司上诉请求：1、撤销原判第一、二项，或在分清责任的基础上依法改判，支持上诉人的诉讼请求；2、诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：首先，原审判决认定的一个不争的事实是“2012年9月4日17时许，被上诉人承建23号楼工地塔吊吊臂与上诉人承建4号楼工地塔吊起重钢索在被告工地上空相碰撞，致被告塔吊钢索下吊挂的混凝土料斗快速摆动，砸中正在上诉人4号楼工地工作的刘宗保，致其倒地受伤，并出现短暂昏迷。”上述事实可以清楚地看出，造成刘宗保受伤的直接原因是被上诉人的塔吊吊臂违章跑到上诉人工地撞到上诉人的塔吊而造成的。原审判决以无法确定双方责任大小，这显然是非常不负责任的，有失公正。其次，在伤者刘宗保起诉上诉人与被上诉人的（2013）北四民初字第361号一案中，由于刘宗保是以侵权为由起诉的，他的诉求仅仅是赔偿，因此法院审理后仅对赔偿作出判决，对其责任并未确认，这也无可厚非。然而本案不同，本案的焦点问题就是个责任分担问题，为了不失公平，原审法院如果认为无法分清责任，完全可以委托一个鉴定机构来对责任进行划分。综上所述，原审判决各承担50%的责任错误。苏通建设集团有限公司辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。苏通建设集团有限公司向一审法院起诉请求：刘宗保和原告苏通建设集团有限公司、被告青岛一建集团有限公司高度危险活动损害赔偿一案，经青岛市中级人民法院作出（2015）青民五终字第908号民事判决，判决本案原被告连带赔偿刘宗保各项费用899579.53元，并共同承担一审案件受理费15444元和司法鉴定费2540元，二审案件受理费由原被告分别承担12796元。上述二审判决生效后，刘宗保申请法院于2015年9月23日从苏通建设集团有限公司银行账户中扣划929140元。苏通建设集团有限公司认为，刘宗保在被告工地工作，被被告吊具砸伤，被告在刘宗保受伤过程中过错较大，应承担大部分责任，为此，原告提起诉讼，请求判令1、被告立即偿还原告垫付的刘宗保人身损害赔偿款560043.2元并自2015年9月23日起至判决生效之日，按银行同期贷款利率赔偿原告利息损失。2、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：被告承建青岛市洛阳路片区保障性住房1期1标段1—4号楼工程；青岛世纪阳光劳务有限公司是该工程劳务分包人，从被告处分包该工程的劳务项目后将其中一部分分包给韩守俭，刘宗保系韩守俭雇佣劳务人员，自2012年8月在上述建筑工地工作。原告承建青岛市洛阳路片区保障性住房2期2标段21—23和25号楼工程，其中23号楼与被告承建的4号楼相毗邻。2012年9月4日17时许，原告承建23号楼工地塔吊吊臂与被告承建4号楼工地塔吊起重钢索在被告工地上空相碰撞，致被告塔吊钢索下吊挂的混凝土料斗快速摆动，砸中正在被告4号楼工地工作的刘宗保，致其倒地受伤，并出现短暂昏迷。2013年3月5日，刘宗保就损害赔偿事宜诉至青岛市市北区人民法院，2014年9月11日，青岛市市北区人民法院作出（2013）北四民初字第361号民事判决书，认定二人以上实施危及他人人身、财产安全的行为，其中一人或者数人的行为造成他人损害，能够确定具体侵权人的，由侵权人承担责任；不能确定具体侵权人的，行为人承担连带责任。本案中，原告的塔吊与被告的塔吊在施工工地作业即属于高空高度危险作业。刘宗保被被告塔吊吊挂的混凝土料斗砸伤是原告的塔吊吊臂和被告的塔吊起重钢索相碰撞所致，原被告就此提出的免责抗辩均不能证明各自的主张，故对刘宗保之损害应由原被告承担连带责任。判决原告赔偿刘宗保各项损失共计899579.53元，被告对上述损失负连带赔偿责任。案件受理费15444元，司法鉴定费2540元，合计17984元，由原被告负担。原被告不服判决，提起上诉，2015年8月3日，山东省青岛市中级人民法院作出（2015）青民五终字第908号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。判决生效后，刘宗保于2015年8月27日向青岛市市北区人民法院申请强制执行。2015年9月25日，青岛市市北区人民法院作出（2015）北执字第2296号执行裁定书，确认已扣划原告银行存款929140元（赔偿部分899579.53元，青岛市市北区人民法院（2013）北四民初字第361号民事判决书判决原被告连带赔偿;案件受理费15444元，司法鉴定费2540元，合计17984元，青岛市市北区人民法院（2013）北四民初字第361号民事判决书判决由原被告负担;执行费11576.47元），法律文书所确定的义务已履行完毕。一审法院认为，连带责任人根据各自责任大小确定相应的赔偿数额，难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。支付超出自己赔偿数额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。本案中，青岛市市北区人民法院做出（2013）北四民初字第361号民事判决书，认定二人以上实施危及他人人身、财产安全的行为，其中一人或者数人的行为造成他人损害，能够确定具体侵权人的，由侵权人承担责任；不能确定具体侵权人的，行为人承担连带责任。本案中，原告的塔吊与被告的塔吊在施工工地作业即属于高空高度危险作业。刘宗保被被告塔吊吊挂的混凝土料斗砸伤是原告的塔吊吊臂和被告的塔吊起重钢索相碰撞所致，原被告就此提出的免责抗辩均不能证明各自的主张，故对刘宗保之损害应由原被告承担连带责任。本次庭审中，原被告提交的证据亦无法确定双方责任的大小，因此，法院认为，原被告平均承担赔偿责任较为适宜。青岛市市北区人民法院执行过程其中共计扣划原告929140元，该款项原被告各承担50%，原告赔付后，有权要求被告偿还464570元，多出部分，法院不予支持。原告要求被告赔偿利息损失，法院认为，以464570元为本金，自原告起诉之日起按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率计算至判决生效之日止较为适宜。判决：一、被告青岛一建集团有限公司偿还原告苏通建设集团有限公司464570元；二、被告青岛一建集团有限公司偿还原告苏通建设集团有限公司欠款利息（以464570元为本金，自2015年10月8日起按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率计算至判决生效之日止）。以上一、二项被告于判决生效后10日内履行完毕。案件受理费9400元，保全费3520元，共计12920元，由原告负担2203元，被告负担10717元（原告已预交，被告于本判决生效后10日内支付原告）。经本院二审审理查明，受害人刘宗保起诉上诉人与被上诉人侵权一案，本院作出（2015）青民五终字第908号民事判决，在该案件中，刘宗保在诉状中及案件审理过程中均称，其在青岛一建集团有限公司工地施工过程中，相邻工地苏通建设集团有限公司的塔吊突然飞速向青岛一建集团有限公司工地上空摆来，并撞到青岛一建集团有限公司工地上的塔吊，导致刘宗保被料斗砸成重伤。原审查明的其他事实属实，本院予以确认。本院认为，本案系追偿权纠纷，结合案件事实及当事人的诉辩，作如下评判：承担连带责任的人履行义务后，有权向其他承担连带责任人行使追偿权。连带责任的追偿权分完全追偿权和部分追偿权。对于连带责任的部分追偿权，在公平原则的基础上按过错程度确定责任比例。案外人刘宗保之伤系上诉人与被上诉人共同侵权所致，为了保障受害人的合法权益，法院判决上诉人与被上诉人承担连带责任并无不当，本案中，上诉人与被上诉人对双方发生碰撞的责任各执一词，但在本院（2015）青民五终字第908号民事判决一案中，受害人刘宗保在诉状中及案件审理过程中均称，被上诉人的塔吊突然飞速向上诉人工地上空摆来，并撞到上诉人工地上的塔吊，导致刘宗保被料斗砸成重伤。受害人对事故的发生的陈述具有客观性，本院予以采信。即上诉人与被上诉人共同侵权过程中，被上诉人的过错较大，责任比例以2:8划分较为适宜，原审按5：5的责任比例划分不当，应予纠正。综上，青岛一建集团有限公司上诉理由部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十四条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条规定，判决如下：一、变更山东省青岛市市北区人民法院（2015）北商初字第1381号民事判决第一项为：上诉人青岛一建集团有限公司偿还被上诉人苏通建设集团有限公司185828元（929140元×20%）；二、变更山东省青岛市市北区人民法院（2015）北商初字第1381号民事判决第二项为：被上诉人青岛一建集团有限公司偿还被上诉人苏通建设集团有限公司欠款利息（以185828元为本金，自2015年10月8日起按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率计算至判决生效之日止）。以上一、二项上诉人于本判决生效后10日内履行完毕；三、驳回苏通建设集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费9400元，保全费3520元，二审案件受理费9400元，共计22320元，由上诉人青岛一建集团有限公司负担4464元，被上诉人苏通建设集团有限公司负担17856元。本判决为终审判决。审 判 长  毕 威代理审判员  袁金宏代理审判员  常 兵二〇一六年十一月一日书 记 员  陈长明书 记 员  王媛媛