黑龙江省哈尔滨市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）哈刑一终字第40号
原公诉机关黑龙江省哈尔滨市道外区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘政，男，汉族，1989年7月4日出生于黑龙江省哈尔滨市，高中文化，无业，住哈尔滨市道外区。2006年10月19日因犯故意伤害罪被判处有期徒刑六个月，缓刑一�。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2014年8月6日被刑事拘留，同年9月5日被逮捕。现羁押于哈尔滨市道外区看守所。
辩护人任士安，黑龙江士安律师事务所律师。
辩护人吴卓，北京市东元律师事务所哈尔滨市分所律师。
黑龙江省哈尔滨市道外区人民法院审理哈尔滨市道外区人民检察院指控被告人刘政犯聚众斗殴罪一案，于2014年12月8日作出（2014）外刑初字第681号刑事判决，刘政不服，提出上诉。本院于2015年1月13日立案，依法组成合议庭。经阅卷、讯问上诉人、听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2010年6月12日10时许，被告人刘政的朋友管明辉（另案处理）纠集刘政、王鑫（另案处理）等人伙同李其洋、李其宇、单连波、王立辉、韩云龙（均已判刑）、康健鑫（另案处理）等人，因日前李其宇被李某某等人殴打一事，与李影、�春龙（均已判刑）、郑成龙、于鹏（均另案处理）等人相约在黑龙江省哈尔滨市道外区新一街14号哈尔滨龙江电工厂工业公司俱乐部门前进行殴斗。当日15时许，双方人员均赶到哈尔滨龙江电工厂工业公司俱乐部门前，刘政手持棒球棒和李其宇、李其洋、单连波、管明辉等人与李影等人发生殴斗，殴斗中刘政左尺骨鹰嘴骨折，管明辉头部及左小腿创伤。经法医鉴定，刘政左肘部损伤，已构成轻伤，九级残；管明辉头部损伤已构成轻微伤，左小腿损伤已构成轻微伤。经侦查，公安机关于2014年8月6日在哈尔滨市将刘政抓获。
上述事实，有经原审法院庭审质证确认的下列证据证实：
1、案件来源及抓捕经过：同案人康健鑫报警，2010年6月12日15时许在哈尔滨市道外区新一街14号哈尔滨市龙江电工厂工业公司俱乐部门前发生斗殴，公案机关立案侦查。2014年8月6日，公安机关接到群众举报，在哈尔滨市道外区东直路548号鑫盛凌翔网吧将参与斗殴人之一刘政抓获。
2、被告人刘政的供述：2010年6月份的一天下午两、三点，地点在道外区龙江俱乐部门前的广场，对方我都不认识，是王鑫找的管明辉，管明辉给我打电话说出去溜达，他打车来找的我，我俩打车到了道口街下车后管明辉跟我说他跟别人约仗了，让我去帮忙打仗，具体跟什么人打仗我不知道，管明辉也没告诉我。我方我就认识管明辉、王鑫、王某某、康健鑫、于某某，管明辉找来的人有戴眼镜的男的，小宇、马坤，剩下的我就不认识了，能有2、3个人，我们这方一共能有15、16个人。我问管明辉谁的事，管明辉说王鑫的事，王鑫说是他朋友跟别人约仗了，让他找人帮忙打仗的。我和管明辉打车到道口街跨线桥附近，戴眼镜那小子带了根棒球棒，其他人什么都没带，我们下车后等我们�一个小子在建材商店买了一捆镐把，给我们每人分了一根，我当时没有要，后来看到对方要打仗的时候，我从戴眼镜那小子手里把棒球棒抢下来冲上去的，其他人手里拿的什么东西我没注意。一开始我们到俱乐部没看到对方人，当时我们其中一个人说他们不敢来了，我们这一伙人就分开走了，过了一会儿我们其中一个小子接个电话说对方来了，我们就回到俱乐部门口了。对方大约6到8个人，我都不认识。当时我跟管明辉站在最前面，我们这伙人有人喊就是他们，接着我跟管明辉就冲上去打对方，我用棒球棒往一个拿刀小子肩膀位置打，还没等打到对方身上，对方一个挺高挺壮的小子一镐把往我头上打来，我用左胳膊一挡，正好打在我左胳膊关节处，之后又上来好几个人用镐把往我头部、胳膊、后背等地方打，我当时用双手抱头没有还手。
3、证人于某某的证言：2010年6月份，具体哪天记不清了，是下午2-3点打的仗，在道外区龙江俱乐部门前的三角地广场。打仗的对方我不认识，是王某某给我打电话，让我找人帮他去打仗，具体跟什么人打仗我不知道。对方大约6、7个人，我们这方有5、6个人是王某某的朋友，剩下的有王某某、康健鑫、我同学郭成、王鑫，王鑫找的小辉（管明辉）、刘政一帮能有15、16个人，我能叫出名字的管明辉、刘政，好像还有个叫老五的，剩下的我都不认识，老五是王鑫找的。当天中午，我正和郭成在道外区兄弟网吧上网，我接到王某某电话，说跟人约仗了，让我找二商店的人去帮忙打仗，我同意了，我跟王某某约在道口街跨线桥头集合。接着我就给我同学王鑫打电话，说王某某跟人约仗了，你找点二商店的人来帮忙吧，帮忙就是帮忙打仗。王鑫当时问我跟谁打，我说不认识，王鑫又问约在哪里打仗，我�咱先到道口街跨线桥集合，之后一起去。我告诉王鑫集合地点后，就和郭成往道口街跨线桥方向走，到达地点时，王某某和康健鑫已经在那里等我们，过了一会儿，王鑫他们打车来了，王某某支付的打车钱，王某某当时带了3、4根甩棍。王鑫他们打了3辆出租车来的，一共能有11、12个人，刘政带了一根棒球棒，王某某又在建材商店买了一捆镐把，能有10根左右，王某某把甩棍和镐把都给我们分了。我手里拿的镐把，郭成好像拿的镐把，王鑫拿甩棍，刘政拿的棒球棒，管明辉拿的甩棍，其他人我不认识。王某某带我们走到龙江俱乐部附近小广场，有5、6个人在那儿等着我们，我们合到一起有20多人。对方开始没来，我们中一部分人去附近的网吧找了，剩下的在广场周围转悠找对方，我们找了一圈没有找到人，又都回到广场，看到对面有6、7个人在那里站着。刘政指着对�问王某某是不是他们，王某某说是，刘政拿着棒球棒过去问对方就你呀，打了对方头部一下，对方人也打了刘政一镐把，把刘政打倒，然后我们这帮人就都冲上去和对方打起来。对方大概有2把刀，有镐把和甩棍，打了就几分钟。打仗的时候有人说跑，我们这伙人就都跑了，对方还追着我们打，后来就跑散了，我和王鑫搀着管明辉跑到4线终点附近，后来我就回家了。我看到刘政头部被打坏，管明辉腿被砍伤，我跑的时候不知道谁扔砖头打到我后背。
4、证人王某某的证言：（打仗）那天我和康健鑫在一起，康健鑫接到李某某的电话，说听说打了你们，你们还不服，约仗干一下。康健鑫挂了电话跟我商量，我就说找于某某，找人跟李某某打仗，于某某答应帮我找二商店的人，我和康健鑫在龙江市场附近遇见李其宇带着一伙人，李其宇跟我说和李某某一伙约好下午两点�龙江广场打仗，我说我也找人了，一起和他们干。我到道口街跨线桥接的于某某这伙人，大概有15、16个人，坐着三台出租车来的。这伙人说没武器，我去建材买的镐把，把我带的3、4个甩棍也都给这伙人分了，我们就拿着家伙去龙江广场找李某某，在那儿碰见李其宇带着5、6个人，我们就合在一起，没等来李某某一伙人，李其宇就带着一部分人去附近网吧找李某某等人。我们在广场四周转悠着找，李其宇没找到就回来了。我们以为李某某一伙人不来了的时候，看到李某某他们几个拿着刀和镐把来了，刘政和管明辉带着人上去了，刘政说就你呀，用棒球棒打了对方头部一下，对方也用镐把把刘政打倒。我们这伙人就都冲上去了，打了没几分钟，我们这伙人有人喊跑，我们就都跑了，对方追着我们打，我们就跑散了。后来听说刘政和管明辉受伤了，我去了医院付的医药费。
5、证人李某某的证言：我和郑成龙、贾春龙、孟祥玉听说龙江中学附近有人找我们，要打我们，我们到学校看看是谁，找到那个小子（李其宇）后，郑成龙就给对方骂了，李其宇找来四个人在龙江那儿碰见了，他们跟孟祥玉吵吵起来，对方说干一下，孟祥玉说那就干一下，孟祥玉说四点钟，对方说太晚了，定的两点钟，地点就在龙江。因为我弟弟李震和对方有矛盾，我们把对方给打了，那个小子不服，找人来打我们，我们才约仗的。我们这伙参与打仗的有孟祥玉、贾春龙、郑成龙，还有一个我不认识，是孟祥玉找李晓亮打电话说下午要打仗，李晓亮说他来不了，在外面，李晓亮找来的这小子，他给孟祥玉打电话找到的我们。约好时间地点，我们就回水源街了。孟祥玉在我们干活的地方拿了3根镐把和2把砍刀分给我们，到时间我们就去龙江俱乐部门前，那个胖�是到那找的我们，贾春龙、胖子拿的镐把，孟祥玉和我拿的砍刀，对方来了二十多人。开始没打起来，贾春龙拿着镐把去比划对方，说等会我们打电话找人，对方人多，一个小子拿刀就砍贾春龙，我一拉贾春龙，那小子就拿刀砍我头上，然后我们两伙人就打起来。对方拿的砍刀和镐把往上冲打我们，有没拿家伙的在后面捡砖头打我们。一打起来就见血了，我头部出血了，对方一个小子后背也出血了，我们就跑了，分两伙跑的，一伙往北岗方向跑，一伙往龙江外面跑。我在地上捡了一把刀追往北岗跑的那伙，追上我砍了一刀，砍后背上了。他们回来人打我，我一看人多就回去了。贾春龙、郑成龙、孟祥玉，还有那个胖子在龙江广场打一个躺在地上的小子。有人喊警察来了，我们就跑了，刀和镐把都扔了。
6、哈尔滨市道外区人民法院（2006）外刑初字第499号刑事判决书：2006年10月19日，刘政因犯故意伤害罪被判处有期徒刑六个月，缓刑一年。
7、哈尔滨市道外区人民法院（2014）外刑初字第17号、97号、437号刑事判决书：本案同案犯李某某、李其宇、贾春龙、姜立伟、王立辉、韩云龙因本案分别被判处有期徒刑。
8、哈尔滨市公安局法医鉴定所公（哈）鉴（法鉴）字（2010）1187、1185号鉴定书：被鉴定人管明辉头部损伤构成轻微伤，不构成伤残等级，伤后治疗四周医疗终结；左小腿损伤构成轻微伤，不构成伤残等级，伤后治疗四周医疗终结。被鉴定人刘政左肘部损伤，已构成轻伤，九级残。伤后治疗三个月，内固定物取出后继续治疗一个月医疗终结
原审法院认为，被告人刘政故意破坏社会秩序，积极持械参与聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪，依法应予惩处。本案系共同犯罪，刘政系主犯。刘政当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚�依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款之规定，认定刘政犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年六个月。宣判后，刘政以原审判决量刑过重为由提出上诉。辩护人认为，刘政没有准备斗殴工具，只是在斗殴开始时从他人手中拿过棒球棒，不应认定刘政持械聚众斗殴；刘政在斗殴中受轻伤，应作为附带民事诉讼原告人参与附带民事诉讼，原判程序违法；刘政不是斗殴的领导者和组织者，是从犯，且其如实供述犯罪事实，认罪、悔罪、主观恶性不深、社会危害不大，原审判决量刑偏重，请求二审法院发回重审或依法改判。
经二审审理查明的事实证据与原审相一致。
本院认为，上诉人刘政伙同管明辉、王某某等与他人相约斗殴，刘政持械积极参与聚众斗殴，原审判决认定刘政犯聚众斗殴罪定罪准确，量刑适�。刘政从他人手中拿过棒球棒参与聚众斗殴，应认定为持械聚众斗殴。刘政参与聚众斗殴，应对自身的行为负责，依法不能提起附带民事诉讼。刘政积极参与聚众斗殴犯罪，原判决认定其系聚众斗殴主犯适用法律正确。刘政曾因犯故意伤害罪被判处刑罚，又积极参与持械斗殴，原审判决判处其有期徒刑三年六个月量刑适当，对刘政的上诉理由及辩护人相关辩护观点均不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王玉堂
审 判 员 陈 辉
代理审判员 刘万福
二〇一五年三月四日
书 记 员 齐 旭
本裁定所依据的法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过�理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。