山东省泰安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁09民终1754号
上诉人（原审被告）：泰安锋力机械有限公司，住所地：泰安市泰山区。
法定代表人：厉达兴，总经理。
上诉人（原审被告）：王辉，女，1974年12月21日出生，汉族，住山东省泰安市泰山区。
以上两上诉人委托诉讼代理人：刘辉，男，1973年2月3日出生，汉族，泰安锋力机械有限公司副经理，住泰安市泰山区。
以上两上诉人委托诉讼代理人：金光洋，男，1970年4月3日出生，汉族，泰安泰山徐家楼法律服务所法律工作者，住泰安市。
被上诉人（原审原告）：博兴县兴福镇富强仓储经营部，住所地：博兴县。
经营者：高福强，男，1969年6月4日出生，汉族，住山东省博兴县。
委托诉讼代理人：高腾，山东王宁（博兴）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：赵亚飞，山东王宁（博兴）律师事务律师。
上诉人泰安锋力机械有限公司、王辉因与被上诉人博兴县兴福镇富强仓储经营部买卖合同纠纷一案，不服泰安市泰山区人民法院（2017）鲁0902民初798号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
泰安锋力机械有限公司、王辉上诉请求：撤销一审判决，改判双方继续履行合同。一二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、一审法院违反法定程序。庭审中上诉人口头提出反诉，要求继续履行合同，申请法院对被上诉人对于基础设施是否建设完毕进行现场勘查，一审法院均未作出答复，属于程序违法。2、一审法院认定事实不清，被上诉人没有提供任何证据证实上诉人存在违约行为。本案虽签订的是买卖合同，但实际上是加工承揽合同，上诉人完全是按照被上诉人提供的技术参数和营业场所的面积等具体要求，为其设计加工制作的设备，并不是直接购买的定型设备。期间被上诉人在2016年1月26日向上诉人发传真要求进行设计变更改造，虽未对交货期限作出更改，但需重新设计需要花费大量时间。被上诉人提交的2016年4月21日的通话记录中，只是询问何时可以交货，并没有表示要求解除合同。延期交货是由于被上诉人变更设计，未确定喷漆颜色，设备基础未建好导致。被上诉人答应两周后可以提货，但却擅自违约。3、一审法院认定王辉个人财产与公司财产混同，没有法律依据。4、本案是被上诉人没有能力继续投资生产，把自己不能提货的违约责任转嫁给上诉人。
博兴县兴福镇富强仓储经营部辩称，上诉人的上诉理由没有任何事实和法律依据，上诉人所提到的反诉不应以口头提出，应以书面形式提出。由于上诉人一再拖延交货导致合同无法履行，违约在先。一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
博兴县兴福镇富强仓储经营部向一审法院起诉请求：1、判令解除原告与被告签订的《买卖合同》；2、被告向原告返还预付款172000元，支付违约金43000元，赔偿损失117500元；3、被告承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实，2016年1月1日，原被告签订《买卖合同》一份，约定：卖方泰安锋力机械有限公司，买方富强仓储高富强；卖方售给买方型号为T46K-3×1600的纵剪收卷生产线一台，单价为86万元；交货时间为预付款到位后85天，安装调试时间为15-20天；交货地点为买方工厂；付款方式为合同签订后买方支付172000元预付款，买方根据合同签订的技术协议对整机预验收后，在发货前向卖方付668000元，余款10000元于安装调试完成后的六个月内付清，收款人为王辉账户；卖方负责将货物汽运送货至买方并负担运费；卖方若逾期不交货，应向买方支付每天合同总金额0.5%的违约金，总违约金额不超过合同总金额的5%。合同签订后当日，原告依约向被告王辉账户汇入预付款172000元。
交货时间届满后，被告未按约定时间交货。2016年4月21日，原告给被告经理打电话，询问设备制作情况。被告方王经理称因与芜湖的货物赶制时间有冲突，答复设备做好大概还需要两周时间。原告随即又给被告方周经理打电话落实设备制作情况，周经理明确回复原告设备还得十几天生产完毕。周经理电话中询问原告设备地基是否建好，原告称地基已经建好。原告于2016年4月26日诉至博兴县人民法院，请求解除与被告签订的买卖合同，被告返还预付款并赔偿损失。后被告泰安锋力机械有限公司于2016年5月9日向博兴县人民法院提出管辖权异议，博兴县人民法院经审查裁定移送本案至一审法院审理。庭审中经询问原告主张，因被告拖延时间太长，导致原告的好行情延误，因原告这行的好行情是在3月至5月份，经电话核实如被告交货至少会拖延到5月5日之后，故原告不愿再等，遂诉至法院。
另查明，被告王辉系被告泰安锋力机械有限公司的两股东之一，该公司另一股东为其法定代表人厉达兴。2016年4月26日，博兴县人民法院依原告申请出具（2016）鲁1625民初第786-1号民事裁定书，裁定冻结被告泰安锋力机械有限公司、王辉银行存款350000元或查封被告其他等额财产。博兴县人民法院经查询，被告泰安锋力机械有限公司无财产可供冻结，遂冻结被告王辉名下银行存款25万余元。
一审法院认为，原告与被告泰安锋力机械有限公司于2016年1月1日签订的《买卖合同》系双方当事人的真实意思表示，内容合法有效。合同签订后，双方均应按照合同约定履行自己的义务。《买卖合同》中明确约定交货时间为预付款到位后85天，原告于合同签订当日依约足额支付预付款172000元，故被告泰安锋力机械有限公司的交货时间应为2016年3月26日。但至2016年4月21日，原告给被告打电话询问设备制作情况时，被告明确答复因与其他订单有冲突，设备建完大概还需要两周的时间。被告泰安锋力机械有限公司未按约定时间建成设备并向原告交货，已构成违约。一审法院对被告主张的其已依约生产好设备，没有发货是因为原告未将设备基础建设好、没有依约支付货款的辩称不予采信。《中华人民共和国合同法》第九十四条第四款规定，当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的的，当事人可以解除合同。原告电话确认被告还需两周才能建成设备后，于2016年4月26日诉至法院请求解除与被告泰安锋力机械有限公司签订的买卖合同，符合前述法律规定，一审法院予以支持。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失”。原、被告签订的《买卖合同》解除后，被告泰安锋力机械有限公司应返还原告支付的预付款172000元，并依约支付原告逾期交货违约金43000元（合同总金额的5%）。原告提供的证据不足以证实因被告违约给其造成损失117500元，故对原告要求被告泰安锋力机械有限公司赔偿其损失117500元的诉讼请求，一审法院不予支持。
《中华人民共和国公司法》第二十条第三款规定，公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。原被告双方的《买卖合同》虽然以公司的名义签订，但收款账户却为王辉个人账户，且被告泰安锋力机械有限公司作为正常经营的公司，名下账户却无任何公司财产，显然不符合常理。两被告没有明确区分个人财产与公司财产，构成个人财产与公司财产的混同，被告王辉属于滥用公司股东地位的情形，依法应当与公司承担连带责任。原告要求被告王辉对本案债务承担连带责任于法有据，一审法院予以支持。
综上分析，原告博兴县兴福镇富强仓储经营部与被告泰安锋力机械有限公司、王辉买卖合同纠纷一案，一审法院对原告要求解除与被告签订的《买卖合同》、被告泰安锋力机械有限公司返还预付款172000元的诉讼请求，依法予以支持；对原告要求被告泰安锋力机械有限公司支付违约金43000元的诉讼请求，依法予以支持；对原告要求被告泰安锋力机械有限公司赔偿损失117500元的诉讼请求，依法不予支持；对原告要求被告王辉对本案债务承担连带偿还责任的诉讼请求，依法予以支持。为此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十四条、第七十三条第一款规定，判决如下：一、解除原告博兴县兴福镇富强仓储经营部与被告泰安锋力机械有限公司于2016年1月1日签订的《买卖合同》；二、被告泰安锋力机械有限公司于本判决生效后十日内，返还原告博兴县兴福镇富强仓储经营部预付款172000元；三、被告泰安锋力机械有限公司于本判决生效后十日内，支付原告博兴县兴福镇富强仓储经营部违约金43000元；四、被告王辉对本判决第二、三项确定的债务承担连带清偿责任；五、驳回原告博兴县兴福镇富强仓储经营部的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3150元、保全费2278元，由被告负担。
二审中，上诉人与被上诉人均无新证据提交。一审法院查明原审原告博兴县兴福镇富强仓储经营部的经营者高富强为笔误，应为高福强。本院对一审查明的其他事实予以确认。
本院认为，本案双方当事人签订的买卖合同，明确约定交货时间为预付款到位后85天。上诉人泰安锋力机械有限公司的交货时间应为2016年3月26日，但至2016年4月21日，上诉人泰安锋力机械有限公司明确答复因与其他订单有冲突，设备完成大概还需要两周的时间。上诉人泰安锋力机械有限公司未按约定时间建成设备并向交货，已构成违约，上诉人根据合同约定应当承担违约责任。被上诉人于2016年4月26日诉至法院请求解除与被告泰安锋力机械有限公司签订的买卖合同。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。上诉人泰安锋力机械有限公司电话确认还需两周才能建成设备，逾期交货时间较短的，且本案双方交易标的为纵剪收卷生产线，为长期使用的机器设备，并非时效性强的产品，被上诉人也没有提交证据证实短期逾期交付导致合同目的不能实现。另外，被上诉人在合同履行期间要求变更设备走向，必然导致上诉人履行难度增加。上诉人泰安锋力机械有限公司违约行为并不能认定称根本违约。被上诉人要求解除合同，没有法律和事实依据。鉴于本案实际情况，被上诉人提出解除合同至今已经长达一年半的时间，继续履行双方合同对双方均较为不利，实际履行已无必要。一审判决解除合同并返还预付款，本院予以支持。虽上诉人泰安锋力机械有限公司逾期交货应当承担违约责任，但被上诉人在并无根本违约的情况下主张解除合同，亦给上诉人造成损失，两者相抵，对于被上诉人主张的违约责任，本院不予以支持。
关于上诉人王辉是否应承担责任问题。被上诉人主张王辉作为公司股东，个人财产与公司财产混同，应当与公司承担连带责任。被上诉人提交的证据是法院的查封裁定和买卖合同上约定的收款账户，上诉人主张资产混同并没有提交有效证据。一审法院认定，两被告没有明确区分个人财产与公司财产，构成个人财产与公司财产的混同，王辉属于滥用公司股东地位的情形，依法应当与公司承担连带责任，处理错误，本院予以纠正。上诉人王辉收到本案预付款项，并无转付公司的证据，一审法院判决上诉人王辉承担连带责任，理由错误，但在解除合同的情况处理结果并无不当。上诉人王辉主张不承担责任的理由不能成立，本院不予支持。
综上所述，上诉人的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：
一、维持泰安市泰山区人民法院（2017）鲁0902民初798号民事判决第一、二、五项；
二、变更泰安市泰山区人民法院（2017）鲁0902民初798号民事判决第四项为：王辉对本判决第二项确定的债务承担连带清偿责任；
三、撤销泰安市泰山区人民法院（2017）鲁0902民初798号民事判决第三项。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3150元、保全费2278元，由被上诉人博兴县兴福镇富强仓储经营部负担。二审案件受理费6300元，由上诉人泰安锋力机械有限公司、王辉负担。
本判决为终审判决。
审判长 李兴文
审判员 朱惠东
审判员 朱 峰
二〇一七年十月二十日
书记员 张甜甜