安徽省颍上县人民法院民 事 判 决 书（2015）颍民一初字第03396号原告：安徽阜阳顺达建设（集团）有限公司，住所地安徽省阜阳市颍州中路416号全顺大厦，组织机构代码15182921-1。法定代表人：张尔康，该公司董事长。委托代理人：刘洪杰，男，1965年12月30日出生，汉族，住安徽省阜南县。委托代理人：张得利，安徽恒言律师事务所律师。被告：安徽金灿置业有限公司，住所地安徽省合肥市瑶海区大兴镇漕冲批发市场D区13、14号，组织机构代码7738868-1。法定代表人：ＸＸ尚，该公司董事长。委托代理人：高中敏，女，1976年1月5日出生，汉族，住安徽省颍上县。被告：安徽金灿置业有限公司颍上分公司，住所地安徽省阜阳市颍上县颍阳路南侧2#楼304户，组织机构代码59142938-5。法定代表人：田野，该公司负责人。委托代理人：杨一伟，安徽协利律师事务所律师。原告安徽阜阳顺达建设（集团）有限公司（以下简称顺达公司）与被告安徽金灿置业有限公司（以下简称金灿公司）、安徽金灿置业有限公司颍上分公司（以下简称金灿颍上分公司）为建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年9月2日立案受理后，依法组成合议庭，2016年4月20日公开开庭进行了审理。原告安徽阜阳顺达建设（集团）有限公司的委托代理人张得利、刘洪杰与被告安徽金灿置业有限公司的委托代理人高中敏、安徽金灿置业有限公司颍上分公司的委托代理人杨一伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告安徽阜阳顺达建设（集团）有限公司诉称：金灿公司开发颍上县谢桥镇香榭名城1#-13#楼项目工程，由金灿颍上分公司负责实际开发事宜，顺达公司于2012年7月7日与被告签订建设工程施工合同，承建该工程。顺达公司依合同约定如期完工，双方于2014年11月18日进行工程款结算，被告应支付决算金额为1524.4153万元，而至今，被告仅支付工程款1070万元，余下工程款经顺达公司多次催告，被告不予支付。原、被告签订的建设工程施工合同33.3条约定，发包方拖欠工程款的，按照银行同期贷款利息计算利息，承担违约责任。为此，请求人民法院依法判令两被告立即支付拖欠工程款454.4153元及利息（自2014年11月18日起至实际清偿之日按照银行同期贷款利率计算），并且对该工程款偿付承担连带责任；本案诉讼费用由被告负担。被告安徽金灿置业有限公司辩称：顺达公司诉讼请求与事实不符，于法无据。金灿公司按约履行了原、被告双方签订的合同付款方式的节点，已经足额支付顺达公司的工程进度款。顺达公司依据的是原、被告认可的刘国宏决算,决算金额为1524.4153万元，金灿公司已实际支付1070万元，余款454.4153元包括质保金、税金、企业下浮2%费用及顺达公司委托金灿公司代付款、未完工程量，应依法予以扣除。顺达公司未能按合同履行，造成工期延长，且擅自停工后未完成部分工程擅自交由其他人，构成违约，给金灿公司造成严重损失。依据原、被告签订的合同约定，顺达公司应按合同约定承担违约责任。且因顺达公司未能如约履行工期及未完成部分工程，造成该工程未能交付验收，顺达公司未经许可施工及延误工期存在一定的过错，应当承担法律责任。因此，请求法院依法驳回顺达公司的诉讼请求。被告安徽金灿置业有限公司颍上分公司辩称：同金灿公司的答辩意见。经审理查明：2012年7月7日，顺达公司与金灿公司签订建设工程施工合同，合同约定：顺达公司承建金灿公司位于安徽省颍上县谢桥镇工程名称为香榭名城1#-13#楼的项目工程。并约定工程款支付的方式和时间：本工程无预付款，按单体工程量施工至三层时一周内即支付至完成工程量的70%，单体工程封顶时一周内即支付至完成工程量的70%，单项工程全部完工时后一周内即支付至合同价款的80%，双方按实际审计决算后28天内即支付至单项工程总额的95%，余款5%作为保修金，竣工一年后无质量问题，十四日内全部付清余款。同日，顺达公司与金灿公司签订补充协议，约定金灿公司逾期不支付工程款时需要承担相应的工程款利息，利息按银行同期贷款利息计算。同时约定工程决算按三类取费下浮2%。上述合同签订后，顺达公司进场施工。施工期间，在部分工程未完工的情况下，顺达公司于2013年8月撤场。2014年11月18日，顺达公司与金灿公司确定工程决算金额为1524.4153万元(增加签证及扣减部分决算未计入)。按三类取费下浮2%，决算金额为15063694元。2015年10月27日，顺达公司与金灿公司进行工程款结算统计，确定金灿公司累计已付工程款1187.4457万元。后双方就工程决算金额是否已按三类取费下浮2%及是否扣除未完工程的工程款发生争议。另查，无证据证明上述建设工程已取得建设工程规划许可证。证明上述事实的证据有：1.原、被告的营业执照、组织机构代码证复印件，证明原、被告的诉讼主体资格；2.建设工程施工合同及补充协议各一份，证明顺达公司与金灿公司合同约定内容；3.2014年11月16日和2015年11月1日汇总表各一份，证明决算金额为15244153元（增加签证及扣减部分决算未计入），按三类取费下浮2%，决算金额为15063694元；4.2014年1月11日，香榭名城小区一期未完工程量统计表及十三页未完工程明细，证明顺达公司委托高辉与金灿公司张孝全对未完工程进行统计及未完成工程量；5.刘国宏的证人证言，证明决算金额15063694元包括未完工程；6.“香榭名城”工程款结算统计表及当事人陈诉，证明涉案工程累计已付工程款11874457元。本院认为：本案涉及到以下三个焦点问题：第一，涉案建设工程施工合同及补充协议的效力如何？关于合同的效力。在本案诉讼过程中当事人均未能提交涉案工程的建设工程规划许可证。金灿公司亦认可涉案工程没有建设工程规划许可证。根据《安徽省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的指导意见（一）》第七条第一款规定，发包人未取得建设工程规划许可证，与承包人签订建设工程施工合同的，应认定合同无效，但起诉前取得规划许可证的，应认定合同有效。本院认为，金灿公司作为发包人没有取得建设工程规划许可证，与作为承包人的顺达公司签订建设工程施工合同及补充协议，违反了法律的强制性规定，故该两份合同系无效合同。第二，工程款付款条件是否已成就？《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”本案中，顺达公司在工程尚未完工的情况下撤场，且涉案工程未经验收。根据庭审当事人陈述，顺达公司撤场后，未完工程已由被告移交给第三方继续施工。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条规定：建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。本案中,涉案工程虽未经竣工验收，但金灿公司擅自移交给第三方继续施工，并且双方对工程价款已进行结算。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条规定，当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：。(三)建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。本案中，金灿公司张孝全与顺达公司高辉于2014年1月11日对涉案小区未完工程统计确认，并约定已做完工程量等相关部门验收，验收不合格要整修。2014年1月18日双方对工程价款进行决算。2014年1月18日应视为涉案工程转移占有之日。由于顺达公司将其承建的楼房已交付金灿公司使用，并且双方对工程价款已进行结算，本案工程款的付款条件已成就，且转移占有之日即2014年1月18日为竣工之日。因此，顺达公司要求参照合同约定的价款支付工程款，本院予以支持。虽然涉案施工合同及补充协议无效，双方于2015年10月27日对工程款进行了结算。该结算是双方当事人的真实意思表示，本院予以确认。双方可依该工程款结算统计表进行工程款的结算。其中工程涉案决算金额为15244153元，因双方在补充协议中约定工程决算按三类取费下浮2%，涉案工程的最终决算金额为15063694元，其中金灿公司已累计支付顺达公司工程款11874457元，故金灿公司实际拖欠顺达公司工程款3189273元。关于金灿公司主张保修金应予扣除问题，因双方约定工程款总额的5%即753184.7元的保修金竣工一年后无质量问题，十四日内全部付清余款。本案竣工日期为2014年1月18日，顺达公司起诉时，双方约定保修金的付款期限已届满，故金灿公司应予以返还。金灿公司的该主张，本院不予采信。关于金灿公司主张税费及代付款问题，理由和依据不足，本院不予采信。关于金灿公司主张结算金额包含未完工程应予扣除的问题，本院认为，2014年1月11日顺达公司委托高辉与金灿公司张孝全对未完工程及工程量进行统计，因双方未对未完成的工程款进行结算，被告的主张依据不足，本院不做处理。关于顺达公司主张代建工程185000元，因顺达公司未举证证明付款条件已成就，本院不予支持。综上，金灿公司欠付顺达公司工程款及保证金合计为3189273元，应予以支付。顺达公司主张工程款4544153元，对于超出的部分，本院不予支持。第三、金灿颍上分公司是否应与金灿公司承担连带责任？本院认为，本案属于建设工程施工合同纠纷，金灿颍上分公司并不是合同的相对人。原告要求金灿颍上分公司对金灿公司欠付工程款及利息承担连带责任，并无相应的法律依据，故本院对原告要求金灿颍上分公司承担有关责任的请求不予支持。全面分析本案情况，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第十四条、第十七条、第十八条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告安徽金灿置业有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告安徽阜阳顺达建设（集团）有限公司工程款和质量保修金共计3189273元；二、被告安徽金灿置业有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告安徽阜阳顺达建设（集团）有限公司逾期付款利息，以2436052.3元为基数，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算,从2014年1月18日起计算至履行完毕之日止；以753184.7元为基数，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算,从2015年2月3日起计算至履行完毕之日止;三、驳回原告安徽阜阳顺达建设（集团）有限公司其他诉讼请求。案件受理费43150元，保全费5000元，原告安徽阜阳顺达建设（集团）有限公司负担6830元，被告安徽金灿置业有限公司负担41320元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。审判长 王 颍审判员 高群英审判员 田 坤二〇一六年十二月一日书记员 展静芝附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第十四条当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：（一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；（二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。