广东省中山市第二人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）中二法知刑初字第39号
公诉机关中山市第二市区人民检察院。
被告人陈某某，男，1981年2月3日出生于广东省湛江市，汉族，初中文化，农民。因本案于2014年10月26日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月1日被中山市第二市区人民检察院批准逮捕，次日由中山市公安局执行逮捕，同年12月6日被中山市公安局取保候审，2015年4月2日被中山市第二市区人民检察院取保候审，2015年5月6日被我院批准逮捕，同年5月11日由中山市公安局执行逮捕。现押于中山市看守所。
辩护人许勇、张继涛，广东孚道律师事务所律师。
中山市第二市区人民检察院以中检二区刑诉（2015）754号起诉书指控被告人陈某某犯侵犯著作权罪，于2015年5月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年6月5日公开开庭审理了本案。中山市第二市区人民检察院指派代理检察员王明明出庭支持公诉，被告人陈某某及辩护人许勇到庭参加诉讼。现已审理终结。
中山市第二市区人民检察院指控：2014年8月开始，被告人陈某某以营利为目的，未取得音像制品许可证的情况下，在中山市夜市中国联通营业厅门前摆摊贩卖盗版光碟。同年10月26日晚8时许，被告人陈某某在上述地点贩卖盗版光碟时被公安人员查获，当场被缴获盗版光碟1295张。经中山市出版物鉴定委员会鉴定，上述1295张光碟是违法音像制品，属非法出版物。
公诉机关当庭宣读并出示了抓获经过、缴赃经过、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、缴赃照片、勘验笔录、现场照片、鉴定送检清单、办案说明、审讯录像、鉴定意见、证人邹某某的证言、辨认笔录、被告人陈某某的供述、指认现场笔录、指认照片、户籍资料及无前科证明等证据以证实上述指控。公诉机关据此认为，被告人陈某某无视国家法律，未经著作权人许可，复制发行其电影、电视作品等，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》（以下简称《刑法》）第二百一十七条第（一）项之规定，应当以侵犯著作权罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人陈某某辩称：对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，自愿认罪。
被告人陈某某的辩护人辩称：1.被告人陈某某销售的光盘部分不属于侵犯著作权的光盘，中山市出版物委员会出具的鉴定意见不能排除部分作品本身不享有著作权，也无法排除部分作品的著作权保护期限已届满。2.被告人陈某某销售光盘的行为不属于《刑法》第二百一十七条所指的发行行为，因此，不构成侵犯著作权罪。即使被告人陈某某销售的光盘属于《刑法》第二百一十八条所指的侵权复制品，但由于被告人陈某某违法所得的数额没有达到巨大，故被告人陈某某也不构成销售侵权复制品罪。3.即使被告人陈某某构成侵犯著作权罪，被告人陈某某到案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。
经审理查明：2014年8月开始，被告人陈某某为牟取不正当利益，在未取得音像制品许可证的情况下，在中山市夜市中国联通营业厅门前摆摊贩卖盗版光碟。同年10月26日晚8时许，被告人陈某某在上述地点贩卖盗版光碟时被公安人员抓获，并当场缴获盗版光碟1295张。经中山市出版物鉴定委员会鉴定，上述1295张光碟是违法音像制品，属非法出版物。
上述犯罪事实，有以下证据证实：
1.抓获及缴赃经过证实，2014年10月26日20时许，公安人员在中山市夜市联通营业厅门口发现一摊档大量销售疑似盗版的光盘，公安人员将摊档的经营者被告人陈某某传唤至四沙派出所，并当场缴获疑似盗版光盘1295张。
2.公安机关出具的现场勘验笔录及现场照片证实，案发现场位于中山市横栏镇三沙夜市中国联通营业厅门前。
3.扣押笔录、扣押决定书、扣押清单证实，2014年10月26日20时许，公安人员在中山市夜市中国联通营业厅门前一摊档处扣押了被告人陈某某的1295张疑似盗版光盘。
4.赃物照片证实，查获的疑似盗版光碟包括了《星球大战》《奋斗3》《黑客帝国》等1295张。
5.鉴定送检清单证实，公安人员将包括《星球大战》《奋斗3》《黑客帝国》在内的1295张疑似盗版光盘送到中山市出版物委员会鉴定。
6.办案说明。
7.审讯的视听资料。
8.鉴定意见证实，在被告人陈某某处缴获的1295张光盘是非音像出版单位出版或非音像复制单位复制的违法音像制品，属于非法出版物。
9.证人邹某某的证言及辨认笔录证实，2014年10月26日20时30分许，我和我女朋友在市场附近逛街，发现有卖光盘，就想买一个回家看，在挑选光盘的过程中公安人员过来检查。我能辨认出被告人陈某某就是贩卖光盘的男子。
10.被告人陈某某的供述、辩解、指认现场笔录、指认照片证实，我是在2014年8月从一名摆地摊的男子处购得约2000多张光盘，截止被抓之日共销售了约700多张，被公安人员缴获了1295张。我能指认出贩卖盗版光碟的现场和被扣押的盗版光盘。
11.户籍资料及无前科证明证实，被告人陈某某在其户籍辖区没有犯罪记录。
以上证据均经庭审举证、质证，本院予以确认。
综合公诉机关的指控意见以及辩护人的辩护意见，本案中，双方争议的焦点为被告人陈某某是否构成侵权著作权罪。辩护人提出被告陈某某的行为不属于《中华人民共和国刑法》第二百一十七条所规定的发行行为，而应属于该法第二百一十八条所指销售侵权复制品行为，但因并未达到该条所规定的违法所得数额巨大的结果，故陈某某既不构成侵犯著作权罪，也不构成销售侵权复制品罪，经查，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第一条规定：“以营利为目的，未经著作权人许可，复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品，复制品数量在二千五百张（份）以上的，属于刑法第二百一十七条的‘有其他特别严重情节’；”第二条规定：“刑法第二百一十七条侵犯著作权罪中的‘复制发行’，包括复制、发行或者既复制又发行的行为”。《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理侵犯知识产权刑事案件适用法律若干问题的意见》第十二条规定“关于刑法第二百一十七条规定的‘发行’，包括总发行、批发、零售、通过信息网络传播以及出租、展销等活动。”据此，被告人陈某某以营利为目的，未经著作权人及录音录像制作者许可，销售音乐、电影、电视及录音录像作品，也属于复制发行行为，且其销售的复制品数量在五百张以上，其行为已构成侵犯著作权罪。故对辩护人所提上述辩护意见本院均不予采纳。
本院认为：被告人陈某某无视国家法律，以营利为目的，未经著作权人许可，复制发行其录音录像作品，情节严重，其行为已构成侵犯著作权罪，应依法惩处。被告人陈某某归案后能如实供述其罪行，认罪态度较好，依法可从轻处罚。公诉机关指控被告人陈某某犯侵犯著作权罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。辩护人所提被告人陈某某归案后能够如实供述罪行，可以从轻处罚的辩护意见，经查属实，本院予以采纳。鉴于被告人陈某某确有悔罪表现，符合法律规定适用缓刑的条件，本院决定对其宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百一十七条第（一）项、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第一条、第四条《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理侵犯知识产权刑事案件适用法律若干问题的意见》第十二条之规定，判决如下：
一、被告人陈某某犯侵犯著作权罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年三个月，并处罚金八千元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）
二、缴获的非法出版影碟1295张，予以销毁，由扣押的公安机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省中山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郭 宁
人民陪审员 梁宝兴
人民陪审员 梁轩泉
二〇一五年六月二十六日
书 记 员 刘琦珊