山西省盂县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）盂商初字第44号
原告(反诉被告)盂县民生房地产开发有限公司
法定代表人李金旺，男，该公司经理。
委托代理人张新民，男，山西新东律师事务所律师。
被告（反诉原告）东建建设集团有限公司
法定代表人虞荣刚，男，该公司董事长。
委托代理人谭建红，女，青海河湟律师事务所律师。
委托代理人刘喜全，男，青海河湟律师事务所律师。
被告李乃平，男，1957年生，汉族，浙江省东阳市。
原告（反诉被告）盂县民生房地产开发有限公司诉被告（反诉原告）东建建设集团有限公司、李乃平建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人、被告东建建设集团有限公司二委托代理人到庭参加了诉讼，被告李乃平经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本案现已审理终结。
本诉原告盂县民生房地产开发有限公司诉称，2011年12月5日，原、被告签订《建设工程施工合同》，被告承揽盂县西吉国际城一期工程建设，总建筑面积17万平方米，工程造价约三亿元，以最终实际结算为准，合同约定履行过程中如发生纠纷，由原告所在地人民法院解决。合同签订后，原告收取被告工程项目履行保证金300万元。2011年12月10日，双方签订《施工合同补充协议》，合同约定2012年5月1日前如未能进入施工，甲方应归还工程履约保证金并按银行同期利率计息，5月1日以后停工，除归还乙方工程履约保证金外，月息按3%计算。后因国家房地产政策调整不能施工，东建建设集团有限公司委托被告李乃平负责处理工程项目保证金事项。2014年1月30日，原告与被告李乃平签订补充协议，约定余款本息于2014年6月30日归还，若不能按时归还赔偿50万元。2014年6月30日，原告付清保证金300万元，但被告却以种种理由拖延不结算利息，故意造成原告违约并长期背负高额利息，原告财务一直处于不确定状态，合法权益受到严重侵害。为此，特诉请贵院，查明事实，依法判决。
本诉被告东建建设集团有限公司辩称，2011年12月5日，被告与原告签订《建设工程施工合同》，约定被告承建原告发包的盂县西吉国际城一期工程，合同价款约3亿元。被告支付保证金300万元后合同生效，单栋完成5层结构时一次性退还保证金。若因原告的手续不全或资金不足造成停工、拖延工期等甲方的原因，除工期顺延外，原告承担被告所产生工程价款加其他投资资金总价款3%（月）的违约金。2011年12月10日，被告与原告签订补充协议，约定2012年5月1日前不能正常施工，原告退还保证金，利息按同期银行利息计算。2012年5月1日以后停工，原告退还保证金，利息按3%计算月息。至今为止，工程一直被拖延未被施工，原告也不足额退还保证金和利息，给被告造成了较大经济损失。被告找原告协商解决，原告不顾约定，侵犯被告的权益。现要求判令原告支付被告保证金加利息共计2748952.48元；判令原告承担损失费及违约金175万元等。
反诉原告东建建设集团有限公司反诉称，2011年12月5日，反诉人与被反诉人签订《建设工程施工合同》，约定反诉人承建被反诉人发包的盂县西吉国际城一期工程，合同价款约3亿元。反诉人支付保证金300万元后合同生效，单栋完成5层结构时一次性退还保证金。若因被反诉人的手续不全或资金不足造成停工、拖延工期等甲方的原因，除工期顺延外，被反诉人承担反诉人所产生工程价款加其他投资资金总价款3%（月）的违约金。2011年12月10日，反诉人与被反诉人签订补充协议，约定2012年5月1日前不能正常施工，被反诉人退还保证金，利息按同期银行利息计算。2012年5月1日以后停工，被反诉人退还保证金，利息按3%计算月息。至今为止，工程一直被拖延未被施工，被反诉人也不足额退还保证金和利息，给反诉人造成了较大经济损失。反诉人找被反诉人协商解决，被反诉人不顾约定，侵犯反诉人的权益。现要求判令被反诉人支付反诉人保证金加利息共计2748952.48元；判令被反诉人承担损失费及违约金175万元等。
反诉被告盂县民生房地产开发有限公司辩称，1、反诉人的计算方法是错误的，因为保证金共计才300万元，至2014年6月30日被反诉人已经归还保证金300万元，无论如何利息都不能计算成反诉人反诉的金额。2、第二项的的反诉请求175万元，加上第一项约430万元，被反诉人认为这些均是违约产生的损失，可以同时主张，但不能超过实际金额的30%。保证金300万元的损失最多就是贷款损失（利息损失），利息损失计算不得超过银行贷款的4倍，就因计算不一致，被反诉人才和被告李乃平产生纠纷。3、本案被告李乃平一直在要求被反诉人给他支付保证金、利息及损失，本案反诉人也要求支付，而据被反诉人了解，300万元保证金就是李乃平通过反诉人给被反诉人打来的款，反诉人委托李乃平处理相关事情，被反诉人就把300万元保证金陆续给了李乃平。如果本案调解，还得确认一下这个钱该给谁，被反诉人只能出一份钱。
经审理查明，2011年12月5日，原告（反诉被告）盂县民生房地产开发有限公司作为发包方（甲方），被告（反诉原告）东建建设集团有限公司作为承包方（乙方），双方签订建设工程施工合同，约定：“一、被告承建原告发包的位于盂县孙家庄镇西吉村的国际城一期工程，合同价款约3亿元。二、工程施工中发生的因甲方手续不全或资金不足而造成的停工、拖延工期等甲方的原因，除工期顺延外，甲方将承担乙方所产生总工程价款加其他投入资金之总价款3%（月）的违约金。三、合同签订之日起，三日内乙方向甲方缴纳工程项目综合履行保证金100万元，12月底前200元合同生效，单栋完成五层结构时一次性退还”等。合同签订后，原告分别于2011年12月19日、2012年1月6日共收取东建建设集团有限公司工程项目履行保证金300万元。2011年12月10日，原、被告签订施工合同补充协议，约定：“因甲方在建项目由于客观或主观原因而未能在2012年5月1日前进入工程正常施工，甲方应归还乙方工程履约保证金，利息按同期银行利息计算。2012年5月1日以后工程开始施工由于甲方或其它不确定因素造成停工，甲方除归还乙方履约保证金外，月息按3%计算。乙方所产生工程价款均按双方合同约定条款结算。”后工程未施工。2012年5月8日，被告法人虞荣刚委托被告李乃平负责处理有关盂县西吉项目的保证金、误工费等，已购围栏事项处理。2012年5月12日，原告作为甲方，被告作为乙方，双方签订协议书，载明：“2011年12月10日甲方与乙方签订的施工合同，因国家房地产开发政策调整不能开工，经双方协商，乙方同意退出，甲方同意将工程保证金退还。保证金退换时间为2012年6月30日前。利息4月30日前按月息0.7%计算，5月1日开始按月息3%计算。另加补偿乙方损失费25万元。”落款甲方盖章及法人李金旺签字，乙方盖章及代理人李乃平签字。2013年10月3日，原告法人李金旺给被告出具欠条一支，载明：“欠青海东建工程有限公司保证金及利息（补偿金25万），全部在2013年10月30日左右，最迟不超过11月30日可还清。”2014年1月30日，原、被告双方签订补充协议书，载明：“根据2012年5月12日甲、乙双方约定退还款计划，甲方因多种原因，未能兑现有关还款资金。经双方再次协商，约定余款本息（以财务对账为准）于2014年6月30日之前归还。若不能按时归还，另外再赔偿50万元违约款。”落款甲方法人李金旺签字，乙方代理人李乃平签字。
另查明，原告以被告代理人李乃平为收款人，于2012年9月17日退还50万元整，2013年1月4日退还保证金80万元整，2013年1月22日退还50万元整，2013年2月6日退还20万元整，2013年5月退还30万元整，2014年6月30日退还50万元整，共计退还280万元。原告称2014年年初李乃平收取原告现金20万元，被告辩称其据李乃平陈述，保证金还差4900元。双方均未提供相关证据证明。2015年1月，原告诉至本院，要求解除合同并确认原告应付被告利息125万元。
本案审理过程中，原告法人李金旺作为甲方，东建建设集团有限公司作为乙方，双方于2015年3月18日签订一协议书，约定：“1、甲方承诺以个人名义个人财产担保，在2015年6月30日前支付人民币150万元。2、甲方若不兑现上述承诺，将按月以2%向乙方支付利息，但本息最迟在2015年10月30日前付清。3、甲乙双方应谨遵本协议，若有违约，违约方须承担惩罚性违约金人民币50万元”等。落款原告法人李金旺签字，东建建设集团有限公司代理人李乃平签字。
上述事实有原告提供的建设工程施工合同复印件一份，2011年12月5日施工合同补充协议复印件一份，委托书复印件一份，2012年5月12日协议书复印件一份，2014年1月30日补充协议书复印件一份，银行转账凭证复印件六份、收据复印件二份；有被告提供的建设工程施工合同复印件一份，2011年12月5日施工合同补充协议复印件一份，2012年5月12日协议书复印件一份，欠条复印件一份，2014年1月30日补充协议书复印件一份，原告收取被告保证金单据复印件二支和银行交易回执复印件三支，2015年3月18日协议书原件一份及庭审笔录等为证。
本院认为，原告(反诉被告)盂县民生房地产开发有限公司与被告（反诉原告）东建建设集团有限公司签订的建设工程施工合同未实际履行，按照双方达成的协议，东建建设集团有限公司同意退出，原告同意退还保证金，视为双方已协商解除了合同。后东建建设集团有限公司委托被告李乃平负责处理退还保证金等事宜，经其给原告出具委托书，原告陆续将保证金退还给代理人李乃平。原告称除给李乃平转账汇款280万元外，还退还李乃平现金20万元；被告辩称其据李乃平陈述，保证金还差4900元。双方均未提供证据证明，故本院均不予认定。后原、被告双方就保证金退还期限及原告占用保证金期间所产生的利息达成数个协议，但均未履行。庭审中，东建建设集团有限公司提交了原告提起诉讼后双方于2015年3月18日达成的协议书，原、被告签字认可，该协议中约定的主要履行内容原告应支付东建建设集团有限公司本息数额150万元，其系原、被告双方在各自考虑自己的损失等风险承受能力范围内作出的意思表示，亦为减少当事人今后诉累，本院将双方约定的本息数额作为本案定案依据。而对违约部分的约定，本院兼顾公平原则，既能维护债权人利益，同时又能对债务人予以适当保护，及考虑当下经济环境及双方的负担能力，本院不作为参考依据。但判决生效后原告不履行的，其应支付被告迟延履行期间的债务利息。对原告应付款项主体，本案建设工程合同签订主体为原告和东建建设集团有限公司，被告李乃平只是东建建设集团有限公司代理人，故原告应将款项付给东建建设集团有限公司。依照《中华人民共和国合同法》第五条、第九十三条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：
一、原告(反诉被告)盂县民生房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告（反诉原告）东建建设集团有限公司保证金本息共计人民币150万元整。
二、驳回原告(反诉被告)盂县民生房地产开发有限公司其它诉讼请求。
三、驳回被告（反诉原告）东建建设集团有限公司其它反诉请求。
如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费18300元，反诉案件受理费50元，共计18350元，由原告（反诉被告）盂县民生房地产开发有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山西省阳泉市中级人民法院。
审 判 长 段爱萍
人民陪审员 史剑英
人民陪审员 付 锦 霞
二〇一五年十一月三十日
书 记 员 赵 晨 浩