云南省昭通市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）云06民终1408号
上诉人（原审被告）龚晓菲，男，汉族，1988年1月16日生，四川省自贡市人，初中文化，居民，住四川省自贡市自流井区，现住昭通市昭阳区，
委托代理人：李斌，云南意衡律师事务所律师。
委托代理人：白明义，云南意衡律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）胡吉荣，男，汉族，1984年5月4日生，云南省彝良县人，小学文化，居民，住云南省昭通市彝良县。
委托代理人孔德燚，云南大韬律师事务所昭通分所律师。
委托代理人李华侨，云南大韬律师事务所昭通分所律师。
被上诉人（原审被告）胡吉兵，男，汉族，1980年2月15日生，云南省彝良县人，小学文化，居民，住云南省昭通市彝�县，现住昭通市昭阳区，
上诉人龚晓菲因与被上诉人胡吉荣、胡吉兵提供劳务者受害责任纠纷一案，不服昭阳区人民法院（2017）云0602民初2543号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。
原审法院经审理确认的事实是：胡吉兵是胡吉荣的亲哥哥。2016年4月龚晓菲与胡吉兵约定，龚晓菲将昭通市昭阳区珠泉路鑫泰盛建材城3栋10-11号一楼门面室内装修工作以35000元-36000元左右包给胡吉兵（包工不包料）进行装修。胡吉荣跟随其哥哥胡吉兵参与装修工作，由胡吉兵支付工钱每日220元。2016年7月3日胡吉荣在装修该工程的过程中不慎从约两米高的人字梯上跌落受伤。胡吉荣于当日住昭通市北方医院医治，7月6日转昭通市第一人民医院住院治疗，于2016年7月24日出院，住院18天。经出院诊断为1.第1、2、3腰椎左侧横突骨折；2.腰2椎体陈旧性爆裂性骨折骨性椎管狭窄；3.双肺挫伤可能；4.××病毒携带。用去医疗费20503.58元—新农合医疗报销10552.52元=9951.06元该费用为胡吉兵所支付。胡吉荣住院期间胡吉兵支付了3000元给胡吉荣做生活费。2016年9月8日，胡吉荣经昭通滇东北乾诚司法鉴定中心鉴定为（昭滇乾鉴字【2016】09001号）胡吉荣之损伤属9级伤残；后续治疗费为3000元；误工期评定为120日，护理期为60日，营养期为60日。用去鉴定费1600元（伤残等级鉴定费700元、后续治疗鉴定费500元、三期鉴定费400元。）2016年9月26日，胡吉荣起诉要求胡吉兵、龚晓菲赔偿医药费、残疾赔偿金、后续治疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、鉴定费等共计为195821.60元。2016年11月15日胡吉兵认为胡吉荣在昭通滇东北乾诚司法鉴定中心的鉴定适用标准错误，申请重新鉴定。本院于2016年12月21日通知胡吉荣与�吉兵调解并协商鉴定机构，胡吉荣与胡吉兵均认为由人民法院指定鉴定机构。本院于2016年12月26日委托云南昭通正远司法鉴定所进行鉴定，2017年2月10日云南昭通正远司法鉴定所作出【2017】云昭正法鉴字第008号鉴定意见书，胡吉荣的伤残等级评定为10级伤残，后续治疗费3000元，用去鉴定费1300元，该费用系胡吉兵所支付。
原审人民法院经审理认为，胡吉兵承包龚晓菲的门面进行装修，胡吉荣在胡吉兵处做工，由胡吉兵支付工资220元/天。胡吉荣与胡吉兵之间形成了劳务关系即胡吉荣是提供劳务的劳务者。胡吉荣由于自己的疏忽，不注意自身的安全在施工的过程中跌落受伤，导致其损害后果的发生，胡吉荣应承担受伤的主要责任减轻胡吉兵的赔偿责任。胡吉兵是接受劳务的一方，对施工场地应设置相应的安全防护措施，确保施工人员的安全。胡吉兵未尽自己的义务，应承担相应的民事赔偿责任。鉴于胡吉荣与胡吉兵系亲弟兄关系，确定胡吉兵承担50%的责任。龚晓菲系包工不包料把门面装修工作包给胡吉兵，龚晓菲无责任。但胡吉荣确系在装修龚晓菲门面的过程中受伤，龚晓菲应从人道出发对胡吉荣予以帮助支付10%给胡吉荣，胡吉荣自己承担40%。胡吉荣主张的医药费、残疾赔偿金、后续治疗费、住院伙食补助费本院予以支持、鉴定费支持后续治疗费鉴定费部分、误工费支持住院期间的误工费。护理费无医院出具的需要护理的证明，不予支持；营养费无医院需要营养的证明，不予支持。三期费（营养期、护理期、误工期），不以支持。住院期间的误工费，按胡吉兵支付给胡吉荣的工资220元/天计算。胡吉荣户籍所在地为昭通市彝良县角××村××号，但系居民户。其残疾赔偿金的标准应按城镇户口计算。重新鉴定的�定费1300元系胡吉兵所支付，胡吉兵未要求处理，不作处理。本院确定胡吉荣的损失为：医疗费共计为9951.06元（胡吉兵已支付）、住院伙食补助费每天100元×22天=2200元、残疾赔偿金10级伤残为26373元/年×20年×0.1=52746元、后续治疗费鉴定费500元、后续治疗费3000元。误工费按220元/天，22天为4840元。上述各项费用共计为73237元。该费用由胡吉兵承担50%即36618.60元，但应在胡吉兵承担的36618.60元中扣除胡吉兵已支付的9951.06元医疗费及伙食费3000元为23667.50元。龚晓菲支付10%给胡吉荣为7324元。胡吉荣要求按昭通滇东北乾诚司法鉴定中心的昭滇乾鉴字【2016】09001号鉴定结论处理的主张不予支持。胡吉荣要求胡吉兵支付本次装修工作的工资15840元，系追索劳务报酬，不是本案调整的范围，胡吉荣可另案起诉，故该请求不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据各自双方的过错承担相应的责任。”、第十六条“侵害他人造成人身损害，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条“受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任”、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”之规定，如下：一、由胡吉兵赔偿残疾赔偿金、后续治疗费、误工费、住院伙食补助费、鉴定费共计人民币23667.50元（限本判决生效后60日内支付）；二、由龚晓菲补偿胡吉荣7324元；三、驳回胡吉荣的其他诉讼请求。案件受理费4218元由胡吉荣承担2109元，胡吉兵承担2109元。
龚晓菲不服一审判决，向本院提起上诉，请求：撤销原判第二项，依法予以改判，诉讼费用由胡吉荣、胡吉兵承担。其上诉理由是：1.本案是提供劳务者受害责任纠纷适用过错责任原则，上诉人不是本案责任主体。胡吉荣是劳务提供者，胡吉兵是雇主，责任主体是胡吉荣、胡吉兵。上诉人无责任，不是本案责任主体；2.补偿应基于当事人自愿，且不能因此免除责任主体的赔偿责任。原审根据人道主义判决上诉人补偿10%的责任没有事实和法律依据，原判在认定上诉人无责任的情况下，判决上诉人承担责任属适用法律错误。
胡吉荣、胡吉兵未作二审答辩。
在二审诉讼中，上诉人对原判认定的事实无异议，对双方无异议的事实，本院依法予以确认。
归纳诉辩双方主张，本案的争议焦点是：原审判决龚晓菲补偿胡吉荣7324元是否合法恰当。
对争议焦点，评判如下：
龚晓菲上诉主张其在本案中无责任，原审根据人道主义判决上诉人补偿胡吉荣10%的责任没有事实和法律依据。本院为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”之规定，龚晓菲与胡吉兵构成承揽关系，胡吉荣向胡吉兵提供劳务，双方构成提供劳务关系，龚晓菲在胡吉荣提供劳务过程中不存在指挥、安排等行为，龚晓菲对胡吉荣的损害并无过错，龚晓菲对胡吉荣的损害不应承担责任，且胡�荣、胡吉兵对原审认定龚晓菲对胡吉荣损害无责任未提起上诉，视为服判，故原审以从人道主义出发判决龚晓菲对胡吉荣给予10%的帮助，即补偿胡吉荣7324元无法律依据，依法予以改判。龚晓菲的上诉理由成立，依法予以支持。龚晓菲将其一楼门面室内装修以包工不包料的方式承揽给胡吉兵，胡吉荣为胡吉兵提供劳务，胡吉兵支付胡吉荣工钱220元/天。胡吉荣在提供劳务过程中不慎从两米高的人字梯上跌落受伤。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”胡吉兵未提供安全措施保障胡吉荣安全施工，胡吉荣在施工过程中也未注意自身安全导致事故发生，双方均存在过错，应根据各自�错承担相应责任，鉴于胡吉荣、胡吉兵对原审判决胡吉兵对胡吉荣的损失承担50%的责任，除胡吉兵支付给胡吉荣的费用外，判决胡吉兵赔偿胡吉荣23667.50元未提起上诉，视为服判，本院依法予以维持。其余损失由胡吉荣自行承担。
综上所述，本院认为，原判认定事实清楚，但适用法律不当，上诉人的上诉理由成立，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、撤销昭阳区人民法院（2016）云0602民初2543号民事判决；
二、由胡吉兵赔偿胡吉荣残疾赔偿金、后续治疗费、误工费、住院伙食补助费、鉴定费共计人民币23667.50元（限本判决生效后60日内支付）；
三、驳回胡吉荣对龚晓菲的诉讼请求；
四、驳回胡吉荣的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费4218元由胡吉荣承担2109元，胡吉兵承担2109元。二审案件受理费50元，由胡吉荣承担25元，胡吉兵承担25元。
本判决为终审判决。
本判决自送达之日起生效。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审人民法院申请强制执行。本案当事人申请强制执行的期限为二年。
审判长 王 碧
审判员 王宇波
审判员 刘太永
二〇一七年八月二十二日
书记员 邢 璠