广东省惠东县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤1323刑初152号
公诉机关惠东县人民检察院。
被告人肖海，男，汉族，小学文化，户籍所在地广西壮族自治区来宾市兴宾区，公民身份号码×××0958。2008年10月9日因犯抢劫罪被浙江省诸暨市人民法院判处有期徒刑六年，2012年6月12日刑满释放。因涉嫌寻衅滋事，于2015年10月7日被治安拘留，当月16日，因涉嫌故意伤害罪，被惠东县公安局刑事拘留，经惠东县人民检察院批准，同年11月17日由惠东县公安局执行逮捕。
惠东县人民检察院以惠东检诉刑诉（2015）1322号起诉书指控被告人肖海犯故意伤害罪一案，于2016年1月7日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。惠东县人民检察院指派代理检察员肖某出庭支持公诉，被告人肖海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
惠东县人民检察院指控称：2015年10月7日3时许，被告人肖海与其朋友冯某丙、兰某在惠东县××路××东北石锅鱼店对面烧烤档喝酒聊天时，与被害人冯某丁、黄某丙等人发生争执，在争执的过程中，肖海拿出刀将冯某丁（经鉴定，损伤程度为轻伤二级）、黄某丙（经鉴定，损伤程度为轻微伤）划伤。同日3时23分许，公安机关将被告人肖海抓获归案。
惠东县人民检察院向本院提交了相关证据，据此认为，被告人肖海故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。肖海曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内再行犯罪，适用《中华人民共和国刑法》第六十五条规定之情节。提请本院依法判处。
被告人肖海对公诉机关指控的主要犯罪事实不持异议，但辩解称其没有拿刀，而是随手在地上捡起一个东西划伤对方，认为其行为属于正当防卫。
经审理查明：2015年10月7日3时许，被告人肖海与其朋友冯某丙、兰某在惠东县××路××东北石锅鱼店对面烧烤档喝酒聊天时，与被害人冯某丁、黄某丙等人发生争执，在争执的过程中，肖海用一把利器将冯某丁（经鉴定，损伤程度为轻伤二级）、黄某丙（经鉴定，损伤程度为轻微伤）划伤。同日3时23分许，公安机关将被告人肖海抓获归案。
公诉机关为证明其指控的犯罪事实，向本院提交了下列证据：
1、受案登记表、立案决定书，证实案件来源及公安机关依法启动本案的侦查程序。
2、现场勘验笔录、现场方位图、现场照片，证实案发地点及现场概况。
3、查获经过，证实2015年10月7日3时23分许，惠东县公安局城南派出所接110转报报称：在惠东县××路××东北石锅鱼店对面烧烤档有人打架。城南派出所接报后组织警力赶赴现场，在现场查获7名涉嫌寻衅滋事违法行为人肖海、兰某、冯某丙、黄某丁、黄某丙、钟某丙、冯某丁，并将上述人员口头传唤回派出所接受调查。
4、被害人的陈述及辨认笔录
（1）被害人冯某丁的陈述及辨认笔录，证实2015年10月7日3时30分许，其与钟某丙、黄某丁、黄某丙在惠东平某排居委翡翠酒吧旁烧烤档吃宵夜，与隔壁桌三名男子发生争执。其被其中一名穿黑色上衣的男子拿刀割伤下巴，黄某丙脸部和脖子也被该男子用刀割伤。经辨认，其辨认出被告人肖海就是持刀将其嘴唇割伤的人。
（2）被害人黄某丙的陈述，证实2015年10月7日3时30分许，其与钟某丙、黄某丁、冯某丁在惠东县××路××东北石锅鱼店对面烧烤档喝酒聊天，与隔壁桌三名男子发生争执，其颈部两处被对方一名穿黑色上衣的男子用利器割伤，冯某丁下巴也被利器割伤。
5、证人证言及辨认笔录
（1）证人冯某丙的证言，证实2015年10月7日1时许，其与肖海、兰某在惠东县××路××东北石锅鱼店对面烧烤档喝酒聊天。之后兰某与隔壁桌的一人发生肢体冲突，对方另外三人拿起塑料椅子，其与肖海便上去，双方互相推扯。
（2）证人兰某的证言，证实2015年10月7日1时许，其与肖海、“师傅”（冯某戊）在惠东平某排居委河南路建设局对面烧烤档喝酒聊天。期间其与隔壁桌一个满脸痘的男子发生争执，引起两方肢体冲突。
（3）证人黄某丁的证言，证实2015年10月7日3时许，其与钟某乙还有钟某乙的两个朋友在惠东平某排居委翡翠酒吧旁烧烤档吃烧烤时，与隔壁桌发生矛盾。钟某乙被其中一名男子按倒在地，钟某乙的两名朋友被一名黑色上衣男子拿一把类似水果刀的刀具割伤。
（4）证人钟某丙的证言，证实2015年10月7日3时许，其与冯某丁、黄某丙、黄某丁在惠东平某排居委翡翠酒吧旁烧烤档吃烧烤时，与隔壁桌三名男子发生矛盾。两名男子把其按倒，其中一名黑色花纹上衣的男子拿刀割到冯某丁和黄某丙。
（5）证人覃某的证言，证实2015年10月7日0时许，三名男子在其经营的惠东平某排居委下半场酒吧对面的烧烤档喝酒吃烧烤。约3时许，该三名男子在烧烤档后面一树下与另一方四名男子吵架，四名男子中的一名男子脸部受伤。经辨认，其辨认出被告人肖海以及证人兰某、冯某丁、黄某丙、冯某戊、钟某丙、黄某丁都是在现场有参与打架的男子。
（6）证人胡某乙的证言，证实2015年10月7日4时许，四名男子在其工作的惠东平山街道建设局对面的惠香源烧烤档喝酒吃东西。后与在隔壁小红帽烧烤档吃东西的三名男子发生矛盾发生肢体冲突，四名男子中的一名男子脖子有伤痕，一男子下巴处受伤。经辨认，其辨认出被告人肖海以及证人兰某、冯某丁、黄某丙、冯某戊、钟某丙、黄某丁都是打架的人。
6、被告人肖海的供述，证实2015年10月7日晚上3时许，其与朋友兰某、冯某丙在惠东平某排居委建设局对面烧烤档喝酒。兰因琐事与隔壁桌四名男子发生纠纷，后双方发生肢体冲突，其从地上拿起一个东西与对方对峙，致对方二人被弄伤。
7、法医学人体损伤程度鉴定书，证实被害人冯某乙的损伤程度属轻伤二级；被害人黄某乙的损伤程度属轻微伤。
8、人民调解协议书，证实案发后被告人肖海的家属与被害人冯某丁已达成赔偿协议，由肖海赔偿冯某丁损伤25000元（已支付），并取得了冯某丁的谅解，请求司法机关免予追究被告人的刑事责任，给其改过自新的机会；被告人肖海的家属与被害人黄某丙已达成赔偿协议，由肖海赔偿黄某丙损伤1000元（已支付），并取得了黄某丙的谅解，请求司法机关免予追究被告人的刑事责任，给其改过自新的机会。
9、户籍资料，证实被告人肖海的姓名、出生年月日、住址等基本情况。
10、（2008）诸刑初字第838号刑事判决书，证实被告人肖海曾因犯抢劫罪，被判处有期徒刑六年，并处罚金人民币二千元。
对上述证据，因未能缴获作案工具，被告人供述其使用的作案工具系在地上随手捡拾的利器，被害人黄某丙也没有明确被告人使用的是刀具，因此，认定被告人使用的是刀具的证据不足，本院依法不予采信。其它证据，均经庭审举证、质证，来源合法，内容真实，本院予以采信。此外，还有谅解书、收条及本院庭审笔录等材料在卷予以佐证。
本院认为，被告人肖海故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。对于被告人肖海当庭提出的辩解意见，经查，被告和被害双方发生争执后，均未能保持冷静、克制，引发肢体冲突进而形成斗殴场面，双方均有过错，因此，被告人主观上不符合正当防卫的条件；形成斗殴场面后，被告人持利器伤人，客观方面也不符合正当防卫必要限度。故对其辩解意见，依法不予采纳。但被害人对犯罪的发生也有一定过错，且案发后，被告人积极赔偿被害人的损失并取得被害人的谅解，酌情可以从轻处罚。被告人如实供述主要犯罪事实，虽对其行为性质提出辩解，但不影响其坦白情节的认定，依法可以从轻处罚。被告人因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑满释放后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应当从重处罚。结合其犯罪情节、后果、危害程度及认罪悔罪态度，决定予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十五条第一款之规定，判决如下：
被告人肖海犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2015年10月7日起至2016年5月6日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省惠州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 赵 丰
审 判 员 林银明
人民陪审员 叶卓谊
二〇一六年三月十六日
书 记 员 游嘉瑜
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
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