广东省河源市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）河中法刑二终字第141号
原公诉机关广东省东源县人民检察院。
上诉人（原审被告人）吕某某（绰号“小黑”），男，1989年4月6日出生，汉族，初中文化。因本案于2015年10月10日被刑事拘留，同年10月29日被执行逮捕。现羁押于东源县看守所。
原审被告人陈转运（绰号“大宝”），男，1983年7月6日出生，汉族，小学文化。2014年6月17日因犯盗窃罪被法院判处有期徒刑十个月。因本案于2015年10月6日被刑事拘留，同年10月29日被执行逮捕。现羁押于东源县看守所。
原审被告人赵某某，男，1989年7月3日出生，汉族，小学文化。因本案于2015年10月10日被刑事拘留，同年10月29日被执行逮捕。现羁押于东源县看守所。
广东省东源县人民法院审理广东省东源县人民检察院指控原审被告人陈转运、吕某某、赵某某犯盗窃罪一案，于2015年12月9日作出（2015）河东法刑初字第214号刑事判决。原审被告人吕某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷及审查上诉材料，依法讯问了上诉人吕某某及原审被告人陈转运、赵某某，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。
原判认定，2015年9月初至2015年10月4日期间，由被告人陈转运驾驶一辆黑色金杯格瑞斯商务车载着被告人吕某某、赵某某在河源市、惠州市物色作案目标，然后由被告人吕某某下车用管钳将目标货车的油箱盖撬开，由被告人赵某某将黑色金杯牌商务车上的抽油管拉出来递给被告人吕某某，被告人吕某某将抽油管插入货车的油箱，被告人陈转运打开抽油泵抽货车里面的柴油，抽完柴油后由被告人陈转运驾驶该辆黑色金杯牌商务车载着被告人吕某某、赵某某在惠州市惠城区四环路奥林匹克体育馆附近以3元左右一升的价格将所盗柴油卖给张某某（安徽人，在逃）。
1、2015年9月初的一天凌晨，被告人陈转运驾车载着被告人吕某某、赵某某窜到惠州市惠城区水口镇水口大道辅道上，将被害人邓某甲停放在该处的一辆运载水泥的货车油箱里的360升柴油盗走。经鉴定，被盗柴油价值人民币1951.2元。
2、2015年9月11日凌晨，被告人陈转运驾车载着被告人吕某某、赵某某窜到河源市东源县仙塘镇蝴蝶岭工业新城双胞胎饲料厂大门口附近，将被害人刘某某停放在该处的一辆货车油箱里的450升柴油盗走。经鉴定，被盗柴油价值人民币2439元。
3、2015年9月份的一天凌晨，被告人陈转运驾车载着被告人吕某某、赵某某窜到河源市东源县仙塘镇蝴蝶岭工业新城大门附近的路边辅道上，将被害人周某某停放在该处的一辆蓝色厢式货车油箱里的250升柴油盗走。经鉴定，被盗柴油价值人民币1277.5元。
4、2015年9月份的一天凌晨，被告人陈转运驾车载着被告人吕某某、赵某某窜到惠州市惠城区水口镇宏新花园（蜜糖小城）小区销售中心门口路边上，将被害人杨某某停放在该处的一辆蓝色解放牌货车油箱里的250升柴油盗走。经鉴定，被盗柴油价值人民币1350元。
5、2015年9月中旬的一天凌晨，被告人陈转运驾车载着被告人吕某某、赵某某窜到河源市东源县新河大道与205国道交汇处的中国石化加油站，将被害人叶某甲停放在该加油站的一辆蓝色小货车油箱里的50升柴油盗走。经鉴定，被盗柴油价值人民币271元。
6、2015年9月中旬的一天凌晨，被告人陈转运驾车载着被告人吕某某、赵某某窜到惠州市博罗县泰美镇金龙大道新星路段的中国石化加油站路边入口处，将被害人叶某乙停放在该处的一辆蓝色江铃牌货车油箱里的50升柴油盗走。经鉴定，被盗柴油价值人民币271元。
7、2015年9月16日凌晨，被告人陈转运驾车载着被告人吕某某、赵某某窜到河源市东源县仙塘镇蝴蝶岭工业新城双胞胎饲料厂大门口附近，将被害人谢某某停放在该处的一辆货车油箱里的520升柴油盗走。经鉴定，被盗柴油价值人民币2818.4元。
8、2015年9月17日凌晨1时许，被告人陈转运驾车载着被告人吕某某、赵某某从惠州市惠城区出发，于2015年9月17日凌晨4时许窜到河源市东源县仙塘镇205国道徐洞村的景泰加油站，发现该加油站停放有三部货车，于是被告人陈转运、吕某某、赵某某将被害人熊某某、涂某某、邓某乙分别停放在该加油站的货车油箱里的柴油共1000升盗走。经鉴定，被盗柴油价值人民币4720元。
9、2015年9月17日凌晨4时许，被告人陈转运驾车载着被告人吕某某、赵某某窜到河源市东源县仙塘镇仙塘大道中国石油加油站，将被害人黄某某停放在该加油站的一辆白色油罐运输车油箱里的310升柴油盗走。经鉴定，被盗柴油价值人民币1680.2元。
10、2015年9月18日凌晨，被告人陈转运驾车载着被告人吕某某、赵某某窜到河源市东源县新河大道与越王大道交汇处的中国石化加油站，将被害人邱某某停放在该加油站内的一辆白色华菱之星货车油箱里的200升柴油盗走。经鉴定，被盗柴油价值人民币1022元。
11、2015年10月4日凌晨，被告人陈转运驾车载着被告人吕某某、赵某某窜到惠州市惠城区三环路天玺湾附近辅道上，将被害人叶某丙停放在该处的一辆蓝色箱式货车油箱里的50升柴油盗走。经鉴定，被盗柴油价值人民币255.5元。
综上，被告人陈转运、吕某某、赵某某所盗窃柴油的价值总额为人民币18055.8元。
上述事实，有公诉机关提供的相关证据证实。
原判认为，被告人陈转运、吕某某、赵某某无视国家法律，以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。三被告人归案后均能如实供述自己的罪行，属坦白，依法可以从轻处罚。被告人陈转运在被判处有期徒刑刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑之罪，是累犯，依法应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条、第六十七条第三款之规定，判决：一、被告人陈转运犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金1000元。二、被告人吕某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金1000元。三、被告人赵某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金1000元。四、作案工具黑色金杯格瑞斯商务车一辆，依法予以没收，上缴国库，由扣押机关东源县公安局依法处理。
上诉人吕某某的上诉理由主要有：（1）上诉人对原判认定其伙同原审被告人陈转运、赵某某实施的第1、4、5、6、8、9、10单盗窃犯罪事实没有异议，但上诉人没有参与原判认定的第2、3、7、11单（即盗窃被害人刘某某、周某某、谢某某、叶某丙的车辆油箱的柴油）盗窃犯罪事实。（2）上诉人在盗窃过程中起次要作用，系从犯。请求二审法院查明事实，依法对上诉人从轻处罚。
经审理查明，原判认定的上诉人吕某某与原审被告人陈转运、赵某某于2015年9月份期间在河源市、惠州市等地实施的第1至第10单盗窃被害人车辆油箱柴油的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
另查明：2015年10月4日凌晨，原审被告人陈转运驾车载着原审被告人赵某某等人来到惠州市惠城区三环路天玺湾附近辅道上，将被害人叶某丙停放在该处的一辆蓝色箱式货车油箱里的50升柴油盗走。经鉴定，被盗柴油价值人民币255.5元。
上述事实有公诉机关提供并经原审庭审举证、质证的受案登记表及立案决定书、被害人熊某某、叶某乙、叶某甲、黄某某、邱某某、叶某丙、谢某某、刘某某、周某某、邓某甲、杨某某等人的陈述、黑色金杯格瑞斯面包车卡口抓拍图片、到案经过，扣押决定书、扣押清单，辨认现场笔录与照片，刑事裁定书，河源中油景泰加油站定点加油本内容记录，粤AX4＊**、2015年9月正常交易明细列表，车辆信息，辨认笔录，勘验、检查笔录，鉴定意见，视听资料，上诉人吕某某及原审被告人陈转运、赵某某的供述和辩解及其身份证明材料等证据证实。
本院认为，上诉人吕某某及原审被告人陈转运、赵某某无视国家法律，以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，依法应予刑罚处罚。原审被告人陈转运在被判处有期徒刑刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑之罪，是累犯，依法应当从重处罚。对于上诉人吕某某的上诉理由，本院作如下综合评判：（1）关于上诉人吕某某认为其没有参与实施原判认定的第2、3、7、11单盗窃事实（即盗窃被害人刘某某、周某某、谢某某、叶某丙的车辆油箱的柴油）的上诉理由。经查，根据被害人刘某某、周某某、谢某某的陈述，证实2015年9月份，被害人刘某某、周某某、谢某某停放在东源县蝴蝶岭工业新城双胞胎饲料厂附近及东源县蝴蝶岭工业新城大门附近的车辆油箱的柴油被三名男子通过剪断车辆油箱管及撬开油箱盖等方式被盗的事实，该事实与原审被告人陈转运在公安机关讯问时供认其伙同上诉人吕某某及原审被告人赵某某盗窃他人车辆油箱柴油的作案时间、地点以及作案方式等细节相互印证，且原审被告人陈转运亦准确辨认出上述作案地点及上诉人吕某某，各证据相互印证，足以证实上诉人参与实施了盗窃被害人刘某某、周某某、谢某某的车辆油箱柴油的犯罪事实。上诉人认为其没有参与原判认定的第2、3、7单盗窃事实（即盗窃被害人刘某某、周某某、谢某某车辆油箱的柴油）的上诉理由不成立。另查，根据原审被告人陈转运、赵某某的供述，2015年10月4日，伙同其二人在惠州市惠城区三环路天玺湾附近辅道上盗窃被害人叶某丙的车辆油箱的柴油的同案人是“阿杰”，并非上诉人吕某某，上诉人吕某某归案后也否认与原审被告人陈转运、赵某某盗窃被害人叶某丙的车辆油箱的柴油的事实，本案亦无其他证据可以充分证实上诉人吕某某参与了该次作案，原判认定上诉人吕某某与原审被告人陈转运、赵某某共同实施了第11单（即盗窃被害人叶某丙的车辆的柴油）犯罪事实有误，本院予以纠正。剔除该宗作案的盗窃数额（255.5元），认定上诉人吕某某盗窃总额是17800.3元（即18055.8元-255.5元=17800.3元）。二审经审理虽不予认定上诉人参与了原判认定的第11单即盗窃被害人叶某丙的车辆的柴油的犯罪事实，但其盗窃财物的价值经重新认定为17800.3元，仍达到盗窃数额较大标准，根据法律规定，应判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。分析结合上诉人犯罪行为对社会的危害程度并考虑原判根据上诉人多次盗窃的犯罪事实和认罪态度等情节已对其从轻处罚等因素，本院对上诉人的刑期不再予以调整。（2）关于上诉人认为其在共同犯罪中起次要作用，是从犯，请求本院对其从轻处罚的上诉理由。经查，上诉人吕某某与原审被告人陈转运、赵某某三人根据各自分工安排，积极参与实施作案，事后参与销赃、分赃，上诉人在共同犯罪中不是从犯。上诉人该上诉理由与查明事实不符，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 崔春柳
审 判 员 曾志科
代理审判员 刘 杰
二〇一六年一月二十六日
书 记 员 曾海燕