宁夏回族自治区银川市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）宁01刑终406号
原公诉机关宁夏回族自治区银川市金凤区人民检察院。
上诉人（原审被告人）金玉贵，男，1968年4月14日出生于宁夏回族自治区海原县，回族，高中文化，无业，户籍所在地宁夏回族自治区银川市，住宁夏回族自治区银川市。2015年5月5日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年5月14日被执行逮捕。现羁押于银川市看守所。
辩护人刘英俊、周晓超，宁夏博强律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）穆鹏涛，男，1981年10月10日出生于宁夏回族自治区海原县，回族，大学文化，个体，户籍所在地宁夏回族自治区海原县，住浙江省金华市。2013年7月19日因涉嫌犯故意伤害罪被宁夏回族自治区银川市公安局金凤区分局决定刑事拘留，并网上追逃，2015年3月24日被广州铁路公安处刑警支队抓获，羁押于广州铁路公安局广州公安处看守所，同年4月8日被移交宁夏回族自治区银川市公安局金凤区分局，同年4月10日被宁夏回族自治区银川市公安局金凤区分局刑事拘留，因提请批准逮捕未获准，同年5月14日被宁夏回族自治区银川市公安局金凤区分局变更强制措施为取保候审，同年7月14日被宁夏回族自治区银川市金凤区人民检察院取保候审，2015年10月30日被宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院取保候审。2016年7月25日经宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院决定，同年8月11日由宁夏回族自治区银川市公安局金凤区分局执行逮捕。现羁押于银川市看守所。
辩护人马辉功，宁夏瀛智律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人马某乙，男，1950年5月25日出生，回族，文盲，农民，住宁夏回族自治区永宁县。系被害人马某丁之父。
原审附带民事诉讼原告人阿某某（学名马立诚），男，1996年10月2日出生，回族，初中文化，住宁夏回族自治区银川市。系被害人马某丁之子。
原审附带民事诉讼原告人马某戊，女，1999年4月3日出生，回族，大学文化，住宁夏回族自治区青铜峡市。系被害人马某丁之女。
原审附带民事诉讼原告人阿某某、马某戊的诉讼代理人左某某，女，1976年3月25日出生，户籍所在地宁夏固原市原州区西关路154号。系阿某某、马某戊的母亲。
宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院审理宁夏回族自治区银川市金凤区人民检察院指控原审被告人金玉贵、穆鹏涛犯故意伤害罪暨原审附带民事诉讼原告人马某丁提起附带民事诉讼一案，于2016年7月21日作出（2015）金刑初字第321号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人马某丁，原审被告人金玉贵、穆鹏涛不服，提出上诉。本院受理后，于2016年12月15日作出（2016）宁01刑终243号刑事附带民事裁定，以原审判决认定事实不清为由，裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审法院依法另行组成合议庭公开开庭进行了审理，于2017年9月21日作出（2017）宁0106刑初378号刑事附带民事判决。原审被告人金玉贵、穆鹏涛不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2017年12月12日公开开庭合并审理了本案。宁夏回族自治区银川市人民检察院指派检察员吴英伟出庭履行职务。上诉人金玉贵及其辩护人刘英俊、上诉人穆鹏涛及其辩护人马辉功、原审附带民事诉讼原告人马某乙、原审附带民事诉讼原告人阿某某、马某戊的诉讼代理人左某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2012年10月底，被害人马某丁和柯某某等人与兴科达公司因工程款结算事宜发生纠纷，遂带人先后围堵固原市供电局和宁夏电力公司大门。兴科达公司负责人马某己的表妹夫即被告人金玉贵得知此事后，为了教训马某丁等人，联系雇佣社会闲散人员王正军（或王某某、身份不详），于2012午11月1日10时30分许，在马某丁与柯某某等人到银川市金凤区满城南街兴科达公司会同固原市供电局以及该公司的人员进行协商算账时，被告人金玉贵安排王正军带多人持械冲进会议室殴打马某丁，将其致伤，同时安排被告人穆鹏涛开车送同案犯离开。后被告人穆鹏涛驾车带同案犯找到被告人金玉贵，被告人金玉贵将相关报酬交予同案犯。2015年9月30日经宁夏回族自治区人民检察院法医学鉴定中心鉴定，被害人马某丁身体损伤程度为重伤二级。2014年1月7日经宁夏证泰司法鉴定所鉴定，被害人马某丁的伤残等级为八级。
另查明，（一）1.（1）被害人马某丁于2012年11月1日至2013年2月26日在中国人民解放军第五医院住院117天，被医院诊断为乙肝肝硬化活动性失代偿期，慢性浅表性胃炎伴畸形炎症、腹部外伤、脾挫裂伤、腹腔内出血、胸部外伤、左侧第10和11肋骨骨折、颈部外伤、头颅外伤。产生医疗费81168.74元。（2）2013年3月1日至3月29日在中国人民解放军第五医院住院28天，被医院诊断为乙肝肝硬化活动性失代偿期，慢性浅表性胃炎、肠道真菌感染、下肢深静脉瓣功能不全、肝源性糖尿病。产生医疗费14529.46元（13652.36元+877.10元门诊）。（3）2014年5月12日至6月4日在宁夏回族自治区人民医院住院23天，被医院诊断为重症肝炎、慢加急，乙肝肝硬化、肝功能失代偿期腹水、低蛋白血症、慢性胆囊炎、脾切除术后，符合术后改变。产生医疗费16086.75元（16050.25元+36.50元门诊）。（4）2014年6月5日至7月30日，在西吉县中医院住院55天，被医院诊断为肝炎肝硬化并腹水、胆汁淤积性肝硬化、慢性胆囊炎。产生医疗费6597.43元其中医疗费共计30855.12元（30724.12元+88.50元门诊+42.50元门诊），统筹基金支付24257.69元，马某丁自己支付6597.43元。（5）2012年12月至2015年8月，在固原市人民医院、解放军第五医院、银川市第二人民医院门诊治疗，产生医疗费1857.85元。2.被告人金玉贵犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，并当庭自愿认罪。（二）被害人马某丁亲生母亲三十年前去世，其与妻子左某某于2016年7月14日离婚。（三）被害人马某丁以被告人金玉贵、穆鹏涛的故意伤害行为给其造成经济损失为由，提起附带民事赔偿。经调解，因被害人马某丁要求的赔偿数额过高，未能达成调解协议。2016年3月15日被告人金玉贵交纳赔偿款70000元，3月17日被告人穆鹏涛交纳补偿款10000元。同年3月28日、6月20日被害人马某丁先行支取赔偿款80000元。被害人马某丁于2017年1月26日因病过世，其父马某乙、其子阿某某、其女马某戊（此二子女系同父异母）作为附带民事诉讼原告人依法提起附带民事诉讼。经调解，双方无法达成赔偿协议。
上述事实，有经当庭出示并经质证、认证的下列证据予以证实：
1.受案登记表、立案决定书、破案经过、抓获经过，证实2012年11月1日11时32分，李某甲报案称其与马某丁等人在银川市金凤区满城南街兴科达公司算账时，被几个人冲进办公室殴打后逃跑，造成马某丁脾脏出血切除。银川市公安局金凤区分局于当日立案侦查，并对被告人穆鹏涛进行网上追逃。2015年3月24日被告人穆鹏涛被广州铁路公安处刑警支队抓获，羁押于广州铁路公安局广州公安处看守所，同年4月8日被移交银川市公安局金凤区分局，同年4月10日被银川市公安局金凤区分局刑事拘留。2015年5月5日经公安民警电话传唤，被告人金玉贵到派出所后被抓获。
2.户籍证实、在逃人员登记信息表，证实被告人金玉贵、穆鹏涛犯罪时系具有刑事责任能力人；被告人穆鹏涛于2013年7月19日被银川市公安局金凤区分局决定刑事拘留并网上追逃。
3.法医学鉴定意见书，证实经宁夏回族自治区人民检察院司法鉴定中心鉴定，被害人马某丁因外伤致脾脏破裂，虽既往有乙肝肝硬化病史，并出现门脉高压症状，但手术中见脾脏质地中等，未见明显肿大，结合其所受外伤造成脾脏对应的体表左侧第10、11肋骨骨折，说明局部外力较大，因此认为脾脏挫裂伤的致伤原因，外伤起主要作用，既往疾病肝硬化为次要作用，故被害人马某丁身体损伤程度为重伤二级。
4.司法鉴定意见书，证实经宁夏证泰司法鉴定所鉴定，被害人马某丁腹部外伤脾挫裂、脾脏切除术后，属于八级伤残。
5.银川市金凤区人民检察院、银川市人民检察院委托鉴定书和相关资质证书、区检回复，证实被害人马某丁被鉴定为重伤二级及相关问题。
6.通话记录，证实2012年11月1日8时39分、10时14分、10时33分，被告人穆鹏涛和马某己通过话。
7.辨认笔录及照片，证实（1）被告人金玉贵无法辨认出王某某（尿毒症患者，同心王团人）、王某某（同心王团人，案发时在监狱服刑）、王正军（同心丁唐镇人）、王正军（同心石狮镇人）；辨认出被告人穆鹏涛，是其让穆鹏涛将车停在楼下等着拉人，事后给穆鹏涛一万元打发帮忙的人。（2）被告人穆鹏涛辨认出金玉贵就是案发后在拉面馆与马某己、冯某甲一起吃饭的人，无法辨认出王正军（同心丁唐镇人）、王正军（同心石狮镇人）。（3）王某某（尿毒症患者，同心王团人）无法辨认出金玉贵、穆鹏涛、马某丁。（4）被害人马某丁辨认出被告人穆鹏涛就是当天和打人的人一同进入会议室的人，无法辨认出金玉贵、王某某（尿毒症患者，同心王团人）。（5）证人打思珍辨认出王某某（同心王团人，案发时在监狱服刑）是拿木棍打马某丁的人；辨认出金玉贵戴黑色眼镜，是带人进来打马某丁的人，无法辨认出王正军（同心丁唐镇人）。（6）证人冯某甲辨认出王某某（尿毒症患者，同心王团人）是穆鹏涛带来打架的人，他先和穆鹏涛到会议室转了一圈，之后出去又带人进来打了马某丁，之后他从穆鹏涛处拿了一万元钱；辨认出穆鹏涛是马某己的妹夫，当时他带着一名男子到办公室转了一圈出去，然后冲进来一帮人殴打马某丁，打完架后把打人的几个人开车送走，后来他取了一万元钱当着马某己的面给了打人的人；辨认出金玉贵没有参与打架，没取钱给打架的人；辨认出马某己，是马某己、穆鹏涛找人打了马某丁；无法辨认王正军、王某某（同心王团人，案发时在监狱服刑）。（7）经马某己辨认，被告人金玉贵案发当时在会场门口转了两圈；无法辨认王某某（尿毒症患者，同心王团人）。（8）证人李某乙、司某某、吕某某无法辨认出被告人金玉贵、穆鹏涛和王某某（包括尿毒症患者和案发时在监狱服刑的人）。
8.证人李某甲的证言，证实2012年11月1日10时许，其和马某丁、褚某某、柯某某、马某丁的外甥五人去银川市金凤区兴科达公司索要工资，与对方商谈时，突然冲进来几名男子，其中有一个人手里拿着洋镐把，还有一个人手里拿着双节棍，在马某丁的头部和胸部打了几下，马某丁被打倒在地，打完后他们乘坐一辆车牌号大概为宁A6692的灰色轿车离开。
9.证人司某某的证言，证实2012年11月1日11时许，其与兴科达公司的马某己还有施工方马某丁等人正在兴科达公司的办公室商量工程款，突然七、八个人冲进屋里，直接打马某丁。其中有一个人用双截棍打了马某丙健的头部。
10.证人李某丙的证言，证实2012年6月其到兴科达公司工作，公司当时的负责人是马某己。2012年11月1日在兴科达公司办公室里马某丁被冲进来的几个人殴打，其中一人手里拿着铁链子，其他几人手里拿着木棍，在马某丁的腿部和胳膊上打了四、五下，马某丁躺在办公室地上，打人的几个小伙子逃离，其打电话报警。
11.证人打思珍的证言，证实2012年11月1日其和马某丁、褚某某、柯某某、李某甲去兴科达公司找马某己要工钱，当时还有固原市供电局和三营镇供电局的人都在办公室，商谈过程中，有个小伙子带了十个人进来，手里拿着双截棍、铁甩棍、洋镐把，对着马某丁打了大约一分钟，其下楼准备报警时看见那些人跑下楼上了一辆银灰色夏利车或羚羊小轿车，车牌号好像是×××。
12.证人马白成的证言，证实其在兴科达公司上班，案发当天其在公司位于中宁县喊叫水乡的工地，公司项目部有一辆银灰色海马牌轿车，车号好像是宁A，有692几个数字。
13.证人冯某乙的证言，证实案发当天其到兴科达公司找马某己，当时固原市供电局和电力公司的人都在，还有马某丁和褚某某，他们都是去要工资的。谈的过程中进来十几名男子，手拿洋镐把，其中一人说”跟其他人没有关系，都不要动”，然后有两、三个人过去打马某丁，其中一个人一脚把马某丁踢倒在地，四、五个人上去用洋镐把打马某丁，大约打了三分钟，那些人一起出门离开。后来听说是马某己的妹夫穆鹏涛找人干的，因为当天下午其见到马某己时，马某己让穆鹏涛取了一万元钱给打架的人，穆鹏涛把一万元给了那名男子，随后开车拉着那名男子离开。案发时，金玉贵在楼道里，没有进办公室。
14.证人褚某某的证言，证实2012年11月1日其和马某丁到兴科达公司要工资，当时固原市供电局的领导、司某某、兴科达公司的经理马某己、副经理王宏斌、李某丙以及马某己的表弟冯某乙都在公司三楼的一间办公室里。突然办公室冲进来十几个小伙子，用洋镐把、钢管打马某丁，打了大约两、三分钟，他们一起离开。后来其听冯某乙说是马某己的妹夫穆鹏涛找人打的马某丁，案发当天其在兴科达公司门口也见到过穆鹏涛。
15.证人马某己的证言，证实案发当天其和固原市供电局的四个人、兴科达公司的副总王洪斌和李某丙、马某丁以及马某丁带去的几个人在兴科达公司办公室商谈工程款事宜，有二个人进来打马某丁，其被李某丙拉到公司财务室。其不认识打马某丁的人，也不知道为什么要打他。案发当天马某丁被打之后其在公司门口旁边清真寺的路边溜达，没去过其他地方。在打人前金玉贵来过会议室，打人时其没有看见金玉贵，也没有看见穆鹏涛。
16.证人王某某的证言，证实其患有尿毒症，案发后金玉贵打电话让其顶罪，没有谈成。期间其在金玉贵和马某丁之间曾协调过，但也没有谈成。
17.证人柯某某的证言，证实案发当天，其和马某丁、褚某某以及马某丁的外甥等人一起去兴科达公司，固原市供电局的领导吕某某、司某某还有兴科达公司的经理马某己、副经理王宏斌、李某丙，都在公司三楼的一间办公室，忽然进来五、六个小伙子，其中个子高的人一脚把马某丁踢翻在地，其他几个小伙子用木棍打马某丁，打了大约十几秒左右后他们一起离开。马某丁躺在地上，大约十分钟后警察来到现场。
18.证人冯某丙的证言，证实其系被告人金玉贵的妻子，没有听金玉贵亲口说过关于本案涉及打架的事情。
19.被害人马某丁的陈述，证实2012年11月1日其和褚某某、柯某某、打思珍到兴科达公司办公室要工资，当时固原市供电局和三营供电局的领导、兴科达公司总经理马某己、副经理王宏斌都在。在算工资的过程中，其被六、七个人用钢管殴打头部和身体，其不认识那些人，也不知道为什么要打他。
20.被告人金玉贵的供述与辩解，证实2012年11月1日其找到同心县专门帮人要账的王正军，让王正军带人到银川市金凤区满城南街兴科达公司殴打马某丁。当时王正军带了六、七个人到兴科达公司会议室里打马某丁，打完人后其让穆鹏涛开车将王正军送走，并让穆鹏涛给了王正军一万元钱作为打人的酬劳。其找人打马某丁没有和任何人商量过，就是穆鹏涛参与接人和给钱。其找人打马某丁是因为马某丁敲诈了兴科达公司，所以想教训一下。
21.被告人穆鹏涛的供述与辩解，证实2012年11月1日，马某己给其打电话说让其在兴科达公司楼下接一个人，其在公司楼下北边拐角见到那个人，那名男子叫什么名字其不知道，年龄大约三十岁左右、中等身材、宁夏西海固地区的口音。当时那名男子说要去兴科达公司，其就给他指说在三楼。过了不到十分钟，那人从公司楼上下来上了其驾驶的车，后面还跟了一名男子也上了车，之后其开车拉着他们从银川市金凤区满城南街穿过黄河路走了没多远，二名男子下了车，具体去了哪里其不知道。
22.现金交款单，证实2016年3月15日被告人金玉贵向一审法院交纳赔偿款70000元，3月17日被告人穆鹏涛向一审法院交纳补偿款10000元。同年3月28日、6月20日被害人马某丁从一审法院领取赔偿款80000元。
23.医疗费、门诊票据、出院证、疾病诊断书，证实（1）被害人马某丁于2012年11月1日至2013年2月26日在中国人民解放军第五医院住院117天，被医院诊断为乙肝肝硬化活动性失代偿期，慢性浅表性胃炎伴畸形炎症、腹部外伤、脾挫裂伤、腹腔内出血、胸部外伤、左侧第10和11肋骨骨折、颈部外伤、头颅外伤。产生医疗费81168.74元。（2）2013年3月1日至3月29日在中国人民解放军第五医院住院28天，被医院诊断为乙肝肝硬化活动性失代偿期，慢性浅表性胃炎、肠道真菌感染、右下肢深静脉瓣功能不全、肝源性糖尿病。产生医疗费14529.46元（13652.36元+877.1元门诊）。（3）2014年5月12日至6月4日在宁夏回族自治区人民医院住院23天，被医院诊断为重症肝炎、慢加急乙肝肝硬化、肝功能失代偿期腹水、低蛋白血症、慢性胆囊炎、脾切除术后，符合术后改变。产生医疗费16086.75元（16050.25元+36.50元门诊）。（4）2014年6月5日至7月30日，在西吉县中医院住院55天，被医院诊断为肝炎盱感化并腹水、胆汁淤积性肝硬化、慢性胆囊炎。产生医疗费30855.12元（30724．12元+88.50元门诊+42.50元门诊），其中统筹基金支付24257.69元，马某丁自己支付6597.43元。（5）2012年12月至2015年8月期间在固原市人民医院、解放军第五医院、银川市第二人民医院门诊治疗，产生医疗费1857.85元。
24.结婚证、户口本、身份证复印件、离婚登记审查处理表，证实左某某系马某丁前妻，马某丁住院期间其在医院进行护理。
25.永宁县闽宁镇福宁村村民委员会介绍信、证人左某某、马某乙的证言及相关书证，证实被害人马某丁于2017年1月26日9时许，因之前脾脏被摘除，慢加急性肝衰竭而去世。
26.疾病诊断证明，证实2014年5月13日被害人马某丁经诊断为病毒性肝炎、乙型慢性重症。
27.劳务施工合同、说明，证实兴科达公司中标承建固原市供电局下属的三营供电局农网改造工程，工程款已结清。兴科达公司将工程承包给褚某某，褚某某又将工程包给柯某某，被害人马某丁系柯某某在此工程中的被委托人。
28.车辆照片及信息，证实×××号车辆所有人系李彦臻。
29.收条，证实被害人马某丁从兴科达公司领取医疗费共计80000元。
原判认为，被告人金玉贵、穆鹏涛故意伤害他人身体，致一人重伤二级，二被告人的行为已构成故意伤害罪，应予刑事处罚。公诉机关指控被告人金玉贵、穆鹏涛犯故意伤害罪，事实清楚，证据确实、充分，指控成立。本案系共同犯罪，被告人金玉贵起主要作用，系主犯。被告人穆鹏涛起次要作用，系从犯，应依法从轻处罚。被告人金玉贵经办案机关电话传唤接受调查时如实供述了所犯罪行，系自首，可依法从轻处罚。二被告人赔偿被害人部分经济损失，可酌情从轻处罚。关于二被告人辩护人的辩护意见，经查，被告人穆鹏涛虽未直接对被害人实施伤害行为，但被告人金玉贵的供述与证人冯某乙的证言，以及被告人穆鹏涛自己的供述均能证实其负责开车送实施殴打马某丁的男子离开现场，随后又联系金玉贵给打人的男子领取酬劳，其与被告人金玉贵构成故意伤害罪的共犯。因被害人马某丁申请重新鉴定，公诉机关委托宁夏回族自治区人民检察院司法鉴定中心第三次进行了鉴定，经鉴定认为被害人马某丁因外伤致脾脏破裂，虽既往有乙肝肝硬化病史，并出现门脉高压症状，但手术中见脾脏质地中等，未见明显肿大，结合其所受外伤造成脾脏对应的体表左侧第10、11肋骨骨折，说明局部外力较大，因此认为脾脏挫裂伤的致伤原因，外伤起主要作用；既往疾病肝硬化为次要作用，故被害人马某丁身体损伤程度为重伤二级。该份鉴定结论较为客观的评价了马某丁的既往肝病与外伤二者对造成脾脏挫裂伤的作用，故对该份鉴定结论应予以采信。关于鉴定人员资质问题，银川市金凤区人民检察院、银川市人民检察院出具的委托鉴定书和相关资质证书、宁夏回族自治区人民检察院回复可以证实鉴定人员是兼职，在不做鉴定的时候他们有自己的工作，在需要做鉴定的时候其具有鉴定资质。故二被告人及其辩护人的此项辩解、辩护意见不予采纳；其他意见，予以采纳。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。附带民事诉讼原告人马某乙、阿某某、马某戊提出的附带民事诉讼赔偿请求，经核定如下：1．医疗费，以医疗机构出具的票据为凭，第一次住院治疗的费用81168.74元全额予以支持；后续住院治疗发生医疗费39071.49元，鉴于马某丁本人原本就患有肝病，由二被告人承担80%，即31257.19元，合计112425.93元。2.住院伙食补助费，依据《2017年度宁夏道路交通事故伤亡人员人身损害赔偿有关费用计算标准》住院伙食补助费每人每天100元计算，第一次住院117天，即11700元；后续住院106天(28天+23天+55天)，即10600元，由二被告人承担80%，为8480元，合计20180元；3．误工费，参照《2017年度宁夏道路交通事故伤亡人员人身损害赔偿有关费用计算标准》建筑业年平均工资48388元／年的标准，第一次住院117天，即15510.67元（48388元／年÷365天×117天）；后续住院106天，即14052.41元，由二被告人承担80%，为11241.92元[48388元／年÷365天×106天×80%]，合计26752.59元；4．护理费，其举证由前妻左某某、兄弟马某丙刚、马某丙军进行护理，根据其伤情和受伤部位，支持护理人数为一人，即其前妻左某某，故参照《2017年度宁夏道路交通事故伤亡人员人身损害赔偿有关费用计算标准》农、林、牧、渔业年平均工资42100／年的标准，第一次住院117天，即13495.07元（42100元／年÷365天×117天）；后续住院106天，即12226.3元，由二被告人承担80%，为9781.04元[42100元／年÷365天×106天×80%]，合计23276.11元；5.交通费，酌情支持5000元；6.鉴定费，以票据为凭，支持600元；7.打印费，酌情支持300元；8.营养费，考虑被害人伤情较重，酌情按每天50元支持，第一次住院117天，即5850元（50元／天×117天）；后续住院106天，即5300元，二被告人承担80%，为4240元（50元／天×106天×80%），合计10090元；9．被扶养人生活费、伤残赔偿金、精神损失费、住宿费、餐费，于法无据，不予支持。以上各项损失合计确定为198624.63元，应由被告人金玉贵、穆鹏涛予以赔偿。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、《最高人民法院<关于适用中华人民共和国刑事诉讼法的解释>》第一百三十八条、第一百五十五条第一款、第二款之规定，判决：一、被告人金玉贵犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年；二、被告人穆鹏涛犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年；三、被告人金玉贵、穆鹏涛赔偿附带民事诉讼原告人马某乙、阿某某、马某戊各项经济损失共计198624.63元，减去被告人金玉贵、穆鹏涛已支付的70000元、10000元（被害人马某丁已领取），下剩118624.63元于本判决生效后十日内付清；四、驳回附带民事诉讼原告人马某乙、阿某某、马某戊的其他诉讼请求。
上诉人金玉贵及其辩护人的上诉理由和辩护意见：一、案发时金玉贵并没有实施伤害行为，也不在现场，直接实施侵害行为的王正军至今不能查证落实，一审法院认定金玉贵系主犯，事实错误。二、宁夏回族自治区人民检察院司法鉴定中心【2015】014号法医学鉴定意见书存在严重瑕疵，依法不应采信，申请重新鉴定。三、上诉人金玉贵系初犯、偶犯，有坦白情节，被害人有一定的过错，积极赔偿被害人经济损失。请求撤销原审判决，改判金玉贵有期徒刑三年以下。四、被害人马某丁案发前就患有严重的肝病，原审判决金玉贵承担80%的赔偿责任不合理合法，计算误工费、护理费等不合理合法，宁夏兴科达公司在案发后为马某丁垫付医疗费150000余元，愿意转化为金玉贵对马某丁的赔偿款，原审判决未处置。
上诉人穆鹏涛的上诉理由：一、金玉贵的供述与其他证人之间的证言相互矛盾，不能将金玉贵组织打架的行为和穆鹏涛接送陌生人的行为认定为共同犯罪。因此，原审判决认定事实不清，请求改判上诉人穆鹏涛无罪。二、上诉人穆鹏涛作为宁夏兴科达工程有限公司的职工，系履行职务行为，造成他人损害的，应由用人单位宁夏兴科达工程公司承担民事赔偿；被害人马某丁治疗肝病所支付的医疗费不应由上诉人穆鹏涛承担。
上诉人穆鹏涛的辩护人的辩护意见：一、原审法院没有查清给被害人造成伤害的实行犯，上诉人穆鹏涛没有伤害被害人的犯罪故意，同案犯金玉贵的供述和证人证言之间有矛盾，宁夏回族自治区检察院出具的鉴定意见不具参考价值，应当依法排除。因此，原审判决认定事实不清，证据不足，上诉人穆鹏涛无罪。二、上诉人穆鹏涛系从犯，赔偿被害人部分经济损失，被害人也存在过错，系初犯，无任何前科劣迹。应对上诉人穆鹏涛从轻处罚。
二审出庭履行职务的检察人员认为，一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实及采纳的证据与一审一致。
本院认为，上诉人金玉贵、穆鹏涛故意伤害他人身体，致一人重伤二级，二上诉人的行为已构成故意伤害罪，应依法惩处。关于上诉人金玉贵提出金玉贵不在现场，没有实施伤害行为，认定金玉贵系主犯的事实错误，经查，上诉人金玉贵及穆鹏涛的供述、证人证言及辨认笔录可以证实上诉人金玉贵联系他人对被害人马某丁实施伤害，其在共同犯罪中起主要作用，系主犯，该上诉理由不能成立，不予采纳。关于上诉人金玉贵、穆鹏涛的辩护人提出宁夏回族自治区人民检察院司法鉴定中心【2015】014号法医学鉴定意见书存在严重瑕疵，依法不应采信，申请重新鉴定的辩护意见，经查，该鉴定意见客观认定了马某丁既往肝病与外伤之间对造成脾脏挫裂伤的作用，鉴定客观真实，应予以采信，辩护人申请重新鉴定的理由不符合法律规定的条件，该辩护意见不予采纳。关于上诉人穆鹏涛及其辩护人提出原审判决认定穆鹏涛构成故意伤害罪的事实不清，证据不足，穆鹏涛无罪的上诉理由和辩护意见，经查，上诉人金玉贵及穆鹏涛的供述、证人证言及辨认笔录等证据，可以证实上诉人穆鹏涛受金玉贵的指使，驾驶车辆接送伤害马某丁的同案犯的事实，上诉人穆鹏涛构成故意伤害罪，该上诉理由和辩护意见不能成立，不予采纳。关于上诉人金玉贵及其辩护人提出金玉贵系初犯、偶犯，有坦白情节，积极赔偿被害人经济损失的辩护意见，经查，原审判决已认定上诉人金玉贵有自首情节、赔偿被害人经济损失，量刑时予以从轻处罚，该上诉理由和辩护意见不能成立，不予采纳。关于上诉人金玉贵、穆鹏涛的辩护人提出被害人有过错的辩护意见，无事实依据，不予采纳。关于上诉人穆鹏涛的辩护人提出穆鹏涛系从犯，赔偿被害人部分经济损失，无任何前科劣迹，应从轻处罚的辩护意见，原审判决量刑时已考虑上诉人穆鹏涛系从犯，赔偿被害人部分经济损失的情节，该辩护意见不予采纳。关于上诉人金玉贵、穆鹏涛及其辩护人对民事部分提出的上诉理由和辩护意见，无事实和法律依据，不予采纳。出庭履行职务的检察人员建议驳回上诉、维持原判的意见成立，予以采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑和判令赔偿经济损失适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李 刚
审判员 徐玉芳
审判员 丁 磊
二〇一七年十二月二十六日
书记员 刘铧之
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。