广东省电白县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）茂电法刑初字第186号
公诉机关广东省电白县人民检察院。
被告人吴某深，因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年1月3日被羁押，同年1月4日被刑事拘留，同年1月29日被逮捕。现押于电白县第一看守所。
辩护人谢豪松，广东某律师事务所律师。
电白县人民检察院以电检刑诉（2014）186号起诉书指控被告人吴某深犯贩卖毒品罪，于2014年5月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。电白县人民检察院指派检察员杨程翔出庭支持公诉，被告人吴某深及辩护人谢豪松到庭参加诉讼。现已审理终结。
电白县人民检察院指控，2013年12月下旬至2014年1月2日，被告人吴某深分别在某镇某小学附近鱼塘边、某镇某村河边、某镇某村寺庙旁边共三次向吸毒人员吴某雄出售毒品“冰毒”，每次人民币100元。
就上述指控，公诉机关向法庭提供了相关证据。认为被告人吴某深的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，构成贩卖毒品罪，情节严重。提请本院依法判处。
被告人吴某深对指控的罪名无异议，辩称只贩卖过二次毒品给吴某雄。
辩护人谢豪松的辩护意见：被告人吴某深只有二次贩卖毒品的行为，不属多次；指控贩卖冰毒的证据不足，公安民警没有缴获到毒品印证，应以一般新型毒品对吴某深论处；吴某深有自首情节，依法应当从轻处罚。
经审理查明：2013年12月下旬的一天和2014年1月2日，被告人吴某深分别在某镇某小学附近鱼塘边、某镇某村寺庙旁边共二次向吸毒人员吴某雄出售毒品“冰毒”，每次价值人民币100元。2014年1月3日21时许，公安民警接到举报，在某镇十九层转盘发廊门口将吴某深抓获，从吴某深的身上查获手机一部及人民币100元。吴某深被公安民警控制之后，吴某雄打电话向吴某深购买毒品，当吴某雄到达现场时就被公安民警抓获。
以上事实，有下列证据证实：
1、接受刑事案件登记表、立案决定书。证明公安机关立案程序合法。
2、户籍资料。证实被告人吴某深作案时已达到负完全刑事责任年龄。
3、抓获经过。证实2014年1月3日21时许，公安民警在某镇十九层转盘发廊门口抓获被告人吴某深，从吴某深身上缴获联想A690手机一部及毒资人民币100元。
4、行政处罚决定书。证实吴某雄是吸毒人员。
5、证人吴某雄的证言。证明的主要内容：我一共向亚国购买过三次毒品，第一次购买是2013年12月下旬的一天晚上，当时我打电话给某国叫他送100元毒品冰毒到某小学旁边的鱼塘边交易。第二次是2014年1月2日下午，我们当时在某村委会某国村边的公庙那里进行交易，我们当时交易价值100元人民币的冰毒。第三次是2014年1月3日被你们公安查处的这次。每次都是我用我的手机1576605****打亚国的手机1307168****取得联系购买毒品。
6、搜查笔录。主要内容：2014年1月3日21时许，民警接到举报称某十九层转盘发廊处有一名男子有贩卖毒品的行为，要求查处。后民警到发廊门口把吴某深抓获，民警在吴某深身上搜查出联想手机一部和人民币100元。
7、扣押清单及签认照片。证明扣押吴某深人民币100元、联想手机1部。
8、通话清单。证明吴某深手机1307168****与吴某雄手机1576605****有多次通话记录。
9、被告人吴某深的供述。在公安侦查期间供述的主要内容：我有贩卖毒品行为。我所贩卖的毒品是冰毒，俗称“猪麻肉”。毒品是通过一名花名叫“领导”的男子从一名花名叫“亚张”的男子处购买得来的。2013年12月22日，我同“领导”说能不能帮我去购买冰毒回来给我贩卖，“领导”就说他认识某镇一名叫“亚张”的男子有冰毒，他可以帮我去“亚张”那里买冰毒回来。12月24日，“领导”就打电话给我，说他问“亚张”了，每克冰毒的价钱是70元人民币，我就叫“领导”帮我买5克冰毒回来。12月24日，我通过“领导”购买到5克冰毒，价值人民币350元。买到冰毒后，我就联系下线开始将我购买回来的冰毒贩卖出去。我每次都是通过“领导”去向“亚张”购买毒品的，每克毒品70元。我一共购买过20克毒品用于贩卖。我第一次购买毒品是2013年12月24日下午14时许，第二次是2013年12月28日晚21时许。第一次购买毒品的数量是5克，第二次购买毒品的数量是15克。我和“领导”是通过电话联系的方式购买毒品的，他购买到毒品后，他就打电话叫我去到我村村边荔枝岭处将毒品交给我，我就将毒资当面交给他，“领导”的联系电话是18218****XX。
我是以每克毒品100元人民币的价格将毒品贩卖出去的。一般每天都有四五名吸毒人员向我购买毒品，其中我村吴某雄购买过三次毒品。吴某雄第一次向我购买毒品是2013年12月26日前后（具体时间我不记得了）晚上，当时我们通过电话联系后再到某小学旁边鱼塘边交易；吴某雄第二次向我购买毒品是2013年12月30日前后（具体时间我不记得了）下午16时许，我们也是事先通过电话联系后再到某村河边处交易；吴某雄第三次是2014年1月2日中午13时许，我们通过电话联系后再到我村庙边进行交易，这次吴某雄还没有给钱。今天晚上19时许，吴某雄打电话叫我到他家取他于2014年1月2日向我购买毒品时所欠的100元。吴某雄每次都向我购买了价值100元人民币的毒品，重量是1克，是用透明密封袋包装的。我购买到毒品后，我就将毒品放置在某镇某网吧附近一个庙里，如果有人打电话给我购买毒品，我就过去那个庙里取相应的毒品送到我们约好的地点进行交易。今天晚上19时许，我从吴某雄家里取到吴某雄所欠我的100元毒资后，我来到某镇十九层转盘的发廊里准备洗头，我在发廊门口站着时被公安民警抓获了。我平时用来联系购买毒品和贩卖毒品的一部联想A690型号手机和我从吴某雄那里取来的毒资100元人民币被民警扣押了。
在法庭审理过程中供述的主要内容：我只贩卖过二次毒品给吴某雄。吴某雄第三次打电话向我购买毒品时，公安民警已将我控制住了，民警要求我配合查获吴某雄，所以我就叫吴某雄过来，吴某雄一来到就被公安民警抓获。
10、、辨认笔录。
吴某深辨认出2号是向其贩卖毒品的人（吴某雄）。
吴某雄辨认出9号是向其售卖了三次毒品的人（吴某深）。
11、现场勘查笔录及被告人吴某深指认现场图的照片。证明吴某深收藏毒品的现场概况。
以上证据是由公诉机关提交并由公诉人在法庭宣读、出示并经当庭质证，合法有效，本院予以确认。
本院认为，被告人吴某深违反国家毒品管理规定，向吴某雄出售毒品“冰毒”二次，其行为已构成贩卖毒品罪，应予刑罚。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。但指控情节严重，证据不足，应予纠正。经查，证人吴某雄的证言只证明2013年12月下旬的一天和2014年1月2日，其分别在某小学附近鱼塘边、某村寺庙旁边共二次向吴某深购买毒品“冰毒”，每次价值人民币100元。吴某雄的证言与吴某深的供述相吻合，应予认定。指控吴某深在某村河边向吴某雄出售毒品的证据不足。经查，该指控只有被告人的供述，没有其他证据佐证，且吴某深在法庭上又予以否认，故依法不予认定；至于吴某雄第三次打电话（即2014年1月3日）向吴某深购买毒品时，吴某深已被公安民警控制，不存在毒品交易的事实。综上所述，吴某深向吴某雄出售毒品二次，每次价值人民币100元。辩护人辩称吴某深与吴某雄之间只有二次毒品交易的理由充分，予以采纳；涉案毒品虽然不能查获，但吴某深和吴某雄均证明涉案毒品为“冰毒”，因此，辩护人辩称涉案毒品为新型毒品的理由不足，不予采纳；公安民警根据群众的举报抓获吴某深，吴某深归案后能如实供述自己的罪行，可视为认罪态度好，依法可以从轻处罚，至于辩护人辩称吴某深有自首情节与事实不符，不予采纳；吴某深二次贩卖毒品，依法应处三年以下有期徒刑，并处罚金。据此，根据被告人的犯罪事实和情节、社会影响、认罪态度等，案经合议庭评议并报本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人吴某深犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金3000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月3日起至2015年7月2日止。罚金限于本判决发生法律效力后十天内向本院缴交完毕。）
二、对缴获的作案工具联想手机一部及人民币100元（没有随案移送）予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省茂名市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 蔡 颜
审 判 员 黎 姝
人民陪审员 林国平
二〇一四年六月十九日
书 记 员 钟瑞城
附本案相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。