杭州市上城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）杭上刑初字第504号
公诉机关杭州市上城区人民检察院。
被告人关凤良，男，1982年3月21日出生于黑龙江省拜泉县，汉族，中专文化程度，原系安美国际VIP抗衰老中心顾问，户籍地黑龙江省七台河市新兴区，现住杭州市余杭区。2014年5月21日因涉嫌犯销售假药罪被杭州市公安局上城区分局刑事拘留，同年6月25日被取保候审，2015年6月25日再次被杭州市上城区人民检察院决定取保候审。
辩护人梅宁，浙江君安世纪律师事务所律师。
杭州市上城区人民检察院以上检公诉刑诉（2015）481号起诉书指控被告人关凤良犯销售假药罪，于2015年8月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。杭州市上城区人民检察院指派检察员田涛、代理书记员许可出庭支持公诉，被告人关凤良及其辩护人梅宁到庭参加了诉讼。本案经杭州市中级人民法院批准延长审理期限三个月，又经公诉机关申请，本院同意延期审理，现已审理终结。
杭州市上城区人民检察院指控：2013年至2014年4月，被告人关凤良先后在上城区捷特曼酒店四楼的“安美”美容会所、望江东路瑞莱克斯酒店内给汤某注射Melsmon（羊胎素）6支，从中得款总计4万元左右；2014年3月29日下午，被告人关凤良在嘉兴市中山西路假日财富酒店房间内替沈某注射了一针HyaFilia(玻尿酸)，后收取费用2万元。2014年5月20日，公安机关在关凤良住处查获Melsmon（羊胎素）、人胎盘加水分解物、liponsaure-
ratiopharm、激光修复、Remolding(溶脂针)等药物，及HyaFilia(玻尿酸)、O-MedAB等医疗器械，经认定上述药品均系假药（按假药论处），医疗器械未取得《医疗器械产品进口注册证》。公诉机关认为上述事实有证人证言、药品照片、银行卡照片、手机照片、认定意见、扣押清单、调取证据清单、接受证据清单、客户项目知情协议书、信用卡对账单、短信照片、银行卡交易明细、住宿登记资料、HIV抗体确认检测报告单、案件移送书、归案经过、户籍证明、辨认笔录及照片、搜查笔录、搜查录像光盘、被告人供述和辩解等证据证明，对被告人关凤良应以销售假药罪追究刑事责任。
被告人关凤良对起诉书指控的事实及罪名均无异议。其辩护人提出被告人系初犯，认罪悔罪，希望对其从轻处罚。
经审理查明：2013年，被告人关凤良在本市上城区捷特曼酒店四楼的“安美”美容会所受理了汤某的抗衰老治疗。汤某支付40万元治疗费用后，被告人关凤良先后2次在上述美容会所亲自或者通过他人给汤某注射自己进购的Melsmon（羊胎素）共计4支。2014年4月21日，被告人关凤良又在本市上城区望江东路瑞莱克斯酒店1508房间内给汤某注射Melsmon（羊胎素）2支。事后，被告人关凤良从中得款总计4万元左右。
2013年5月，被告人关凤良在上述美容会所结识了沈某。2014年3月29日下午，被告人关凤良在嘉兴市中山西路假日财富酒店房间内替沈某抽取了面部原先的填充物并在下巴部位注射了一针HyaFilia(玻尿酸)，后收取费用2万元。
2014年5月20日12时许，公安机关在本市上城区景江城市花园2幢3单元1113室内抓获被告人关凤良，并查获Melsmon（羊胎素）3盒、人胎盘加水分解物3盒、liponsaure-
ratiopharm8盒、激光修复2盒（共604瓶），经认定上述药品均系假药（按假药论处）；查获Remolding(溶脂针)1盒，经认定系假药；查获HyaFilia(玻尿酸)22盒，Q-MedAB22盒，经认定上述产品系第三类医疗器械且未取得《医疗器械产品进口注册证》。
在审理期间，被告人关凤良退出违法所得人民币6万元。
上述事实经庭审质证有下列证据证明：（1）证人汤某的证言及辨认笔录，证实2013年其通过别人的介绍到了杭州捷特曼酒店四楼的“艾美”美容会所，在美容院工作人员的反复劝说下，支付了40万元进行抗衰老治疗。总共接受了四次打针治疗，前三次是在“艾美”美容院操作的，第四次是在瑞莱克斯酒店操作的，除了第二次都是关医生亲自打针的。其辨认出关凤良即为其打针的关医生。（2）证人沈某的证言及辨认笔录，证实其在安美国际一共做了两次手术，都是欧阳老师和关医生一同操作的，第三次是2014年3月29日，关医生来嘉兴的美研美容会所，替其操作了美容手术。在当日的下午，关老师在中山西路上的财富假日酒店为其取了面部的填充物，并在其下巴处打了一针玻尿酸用来垫下巴，其刷卡支付给关老师2万元。其辨认出关凤良即为其打针的关医生。（3）药品照片，证实被告人关凤良用于汤某注射羊胎素的药品外包装图片及从关凤良住处查获的可疑药品的外观情况。（4）银行卡及手机照片，证实从关凤良随身携带物品中查扣的两张银行卡及一部手机的外观情况。（5）短信照片，证实关凤良与汤某及“嘉兴徐姐”（即沈某）之间的短信联系情况。（6）认定意见，证实涉案人胎盘加水分解物、Melsmon（羊胎素）、liponsaure-
ratiopharm、激光修复等药品的外包装或说明书均未标示经国家食品药品监管部门批准的药品批准文号，应认定为假药（按假药论处）；涉案Remolding(溶脂针)通过注射用于溶解脂肪，经认定系假药；涉案HyaFilia，Q-MedAB等产品，系第三类医疗器械，并未取得《医疗器械产品进口注册证》。（7）扣押清单，证实公安机关从被告人处扣押各类药品及手机、银行卡等物品的情况。（8）调取证据清单、银行卡交易明细及协助冻结财产通知书，证实公安机关从农业银行和工商银行调取被告人银行卡交易明细作为证据，并且对两张银行卡内的资金予以冻结的情况。（9）接受证据清单及客户项目知情协议书、信用卡对账单，证实沈某与美容中心签订服务合同及支付费用的情况。（10）住宿登记资料，证实2014年4月21日瑞莱克斯酒店1508房间的住宿登记情况。（11）案件移送书，证实上城区食品药品监督管理局于2014年5月20日将关凤良涉嫌犯罪的线索移交上城区公安分局的情况。（12）归案经过，证实被告人关凤良系被动到案。（13）户籍证明，证实被告人关凤良的身份情况。（14）搜查笔录及录像光盘，证实公安机关对被告人关凤良及其住所进行搜查的情况。（15）退款凭证，被告人关凤良在审理期间向本院退出违法所得人民币6万元。（16）被告人关凤良的供述及辩解，证实涉案的药品等均是其买来用于销售的，上家的信息是“美博会”上得知的，外包装上应该是没有标有国家药品准入字号的；其具备医生执业资格，在操作整容手术时给汤某销售使用过羊胎素，得款4万元左右，给沈某销售使用过玻尿酸，得款2万元。与以上证据能相互印证。
本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，被告人关凤良明知是假药而予以销售，其行为已构成销售假药罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人销售注射剂假药，酌情从重处罚。被告人到案后如实供述自己的罪行，并退出违法所得，可予以从轻处罚，辩护人的相应意见予以支持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条，第六十七条第三款，第七十二条，第七十三条第二款、第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人关凤良犯销售假药罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年六个月，并处罚金人民币十四万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效之日起三十日内缴纳）
二、扣押在本院的被告人关凤良违法所得人民币六万元及扣押在公安机关的涉案假药、未取得注册证的医疗器械予以没收。
三、禁止被告人关凤良在缓刑考验期内从事与药品生产、销售等有关的活动。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 徐 枫
人民陪审员 郑芳亚
人民陪审员 咸青央
二〇一六年二月二十九日
书 记 员 赵丹平