安徽省六安市中级人民法院
执 行 裁 定 书
（2016）皖15执复5号
申请复议人（申请执行人）：徽商银行股份有限公司六安南门支行，住所地安徽省六安市。
负责人：汪俊伍，该行行长。
异议人（被执行人）：房后平
申请复议人徽商银行股份有限公司六安南门支行（以下简称徽行南门支行）不服安徽省六安市金安区人民法院（2015）六金执异字第00008号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。
2000年3月15日、3月16日，六安大别山城市信用社（以下简称城市信用社）与房后平签订借款合同、抵押合同，约定借款15万元，月利率6.045‰，借款期限至同年4月16日，抵押物为房后平所有的六安市紫竹林路77号房产，房产证号为六房权证平桥字第号，砖混结构、上下两层，建筑面积173.75平方米，土地使用权证号为六国用（99）字第06942号，用地面积为140平方米。借款到期后，房后平未能偿还借款，城市信用社向金安区人民法院提起诉讼，该院依城市信用社财产保全申请于2000年12月7日作出（2001）六金民初字第289号民事裁定：将被告房后平用于抵押贷款的位于紫竹林路77号房产一处予以保全（房产证号：10**）。因裕安区人民法院在另案中首先查封了该房产，金安区人民法院未能登记查封。2001年1月5日，金安区人民法院作出（2001）六金民初字第289号民事判决：被告房后平于本判决生效之日起十日内一次性付清原告借款本金150000元及利息（月利率6.045‰，自2000年3月16日计至本清息止，如逾期按中国人民银行同期同类贷款逾期罚息办理）。
2001年6月22日，金安区人民法院依城市信用社申请立案执行本案。同日，该院向房后平留置送达执行通知书，责令房后平于2001年6月23日前履行下列义务：一、偿还借款本金15万元及利息；二、逾期将拍卖或变卖其抵押房地产予以清偿。同日，该院依据裕安区人民法院平桥法庭在另案中委托六安市价格认证中心作出的六价事估字（2000）第200号《涉案物品估价鉴定结论书》（鉴定标的为房后平位于六安市紫竹林路77号房地产北半部分，房产证号为六房权证平桥字第号，鉴定结论为变现价格161400元），作出（2001）六金执字第738号民事裁定：以被执行人房后平所有的位于本市紫竹林路77号房屋作价161400元抵偿申请人借款本息。2001年6月29日，该院向六安市大别山城市信用社送达了上述民事裁定。
房后平于2000年11月离家出走，2005年因犯诈骗罪被判处有期徒刑13年，2012年12月28日被释放。房后平出狱后对上述（2001）六金民初字第289号民事判决不服，向六安市检察院申诉，该院向本院提起抗诉，本院于2013年11月19日裁定指令金安区人民法院再审。2014年7月31日，金安区人民法院作出（2014）六金民再字第00001号再审判决：维持（2001）六金民初字第289号民事判决。房后平不服向本院上诉，本院于2015年2月2日作出（2014）六民二再终字第00003号民事判决，判决撤销（2014）六金民再字第00001号再审判决，维持（2001）六金民初字第289号民事判决主文给付15万元本金及利息的部分，变更了（2001）六金民初字第289号民事判决主文中利息的计算方式，已付利息8267.71元从计算的利息中扣除。
本院上述二审判决送达后，房后平依据该判决确定的债务本息数额，于2015年2月16日自行交纳了319103.5元至金安区人民法院账户。随后，房后平依据本院（2014）六民二再终字第00003号民事判决，向金安区人民法院申请执行回转，要求返还已被以物抵债的位于紫竹林路77号房屋。该院经审查认为，六安市中级人民法院（2014）六民二再终字第00003号民事判决只对一审判决作出变更，不是撤销一审判决，房后平只能对变更的部分申请执行回转，即执行回转8267.71元，鉴于原审原告在再审期间已主动纠错将该款汇至该院，房后平可直接从该院领取，不需要执行回转，至于房后平自行向该院缴纳的319103.50元，由房后平尽快自行领回。该院依据上述事实及理由，于2015年4月14日向房后平发出了不予受理通知书。
房后平不服上述不予受理通知，于2015年5月4日向本院申请复议，要求撤销金安区人民法院不予受理通知，撤销金安区法院（2001）六金执字第738号执行裁定，依法裁定执行回转。因房后平向本院申请复议，不符合法定程序，本院通知其不予受理。
另外，在2015年4月29日，房后平到本院信访，反映金安区人民法院（2001）六金执字第738号执行裁定违法，同时递交一份执行申诉书，要求撤销金安区法院（2001）六金执字第738号执行裁定，依法裁定执行回转。
2015年6月17日，本院向金安区人民法院发出（2015）六执监字第00009号监督函，函告该院针对房后平反映的问题，依法按程序进行处理，并于2015年7月16日前将处理情况向本院书面报告。同时，本院随函向该院移送了房后平申诉材料、申请复议材料各一份。
2015年9月，六安市人民检察院向本院发出六市检民（行）执监（2015）34150000001号检察建议书，称金安区人民检察院受理的房后平不服金安区人民法院（2001）六金执第738号民事裁定一案，于2013年10月21日向该院提出检察建议，但该院至今未予答复；建议本院督促金安区人民法院纠正执行中的违法行为，并将有关情况书面回复检察机关。2015年10月12日，本院向金安区人民法院发出（2015）六执监字第00025号监督函，要求该院针对金安区人民检察院六金检建纠字（2013）01号检察建议提出的问题，按程序及时进行审查，于2015年11月20日前将审查处理情况向金安区人民检察院书面回复，同时向本院书面报告。
2015年12月24日，金安区人民法院将房后平不服该院（2001）六金执字第738号民事裁定的申诉作为执行异议案件予以立案审查。房后平书面异议称：一、金安区人民法院于2001年6月22日立案执行，要求异议人于2001年6月23日前履行义务，但在异议人履行义务之日前，金安区人民法院于2001年6月22日已经将异议人的南北部分全部房产裁定抵偿债务，严重侵害了异议人的合法权益。二、金安区人民法院裁定以物抵债，未经评估程序，而是将裕安区人民法院平桥法庭的一份评估报告作为执行依据，该评估报告与异议人实际经营房产面积等内容明显不符，执行依据不足；同时也未将评估报告送达给异议人，剥夺异议人申请复议、再评估的权利，也未委托拍卖、变卖，直接裁定以物抵债，严重违法。三、对外发出的和卷宗中的（2001）六金执字第738号民事裁定书，作出的时间、裁定书内容明显不一致，庭长、院长签字日期、执行财产内容有篡改痕迹。四、六安市中级人民法院（2013）六民抗字第00009号民事裁定书裁定中止（2001）六金民初字第289号民事判决的执行，现异议人按照六安市中级人民法院（2014）六民二再终字第00003号民事判决书的指定期限向金安区人民法院已履行了义务。据此，请求撤销（2001）六金执字第738号民事裁定书，并裁定执行回转。
金安区人民法院经听证审查认为：（2001）六金执字第738号民事裁定确有错误，经该院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条之规定，于2015年12月31日作出（2015）六金执异字第00008号执行裁定：撤销六安市金安区人民法院（2001）六金执字第738号民事裁定。
徽行南门支行（原城市信用社）不服上述金安区人民法院（2015）六金执异字第00008号执行裁定，向本院申请复议，请求撤销该异议裁定。主要理由：原城市信用社诉房后平借款合同纠纷一案，金安区人民法院作出（2001）六金民初字第289号民事判决，判令房后平偿还贷款本金15万元及利息。判决生效后，城市信用社申请强制执行，执行过程中，金安区人民法院将房后平抵押给城市信用社房屋进行评估，后作出（2001）六金执字第738号裁定书，将房屋以评估价格抵偿给城市信用社。（2015）六金执异字第00008号执行裁定认定（2001）六金执字第738号裁定书执行行为确有错误，但并未指出执行行为的错误所在，申请复议人认为金安区人民法院执行措施并无不当。
本院查明：2000年7月4日，六安市平桥农村信用合作社（以下简称平桥信用社）向裕安区人民法院起诉房后平，请求判决房后平偿还20万元借款及利息，并同时提出财产保全申请。同日，裕安区人民法院作出（2000）裕民初字第292号民事裁定：查封被告房后平、余小凤夫妻在南门落水桥处77号楼房门面三间、住房八间及院内附属物、土地，房产证号1068、10**号，不得过户，不得抵押。2000年7月6日，平桥信用社申请追加房后平妻子余小凤为共同被告。2000年7月7日，该院向六安市房地产管理局送达了上述查封裁定。2000年8月10日，裕安区人民法院作出（2000）裕民初字第292号民事判决书，判决房后平、余小凤偿还平桥信用社借款本金20万元及利息。房后平、余小凤不服上述判决向本院提出上诉，后向本院申请撤回上诉，本院于2000年11月16日作出（2000）六中经终字第141号民事裁定，裁定准许房后平、余小凤撤回上诉。
2000年12月7日，平桥信用社向裕安区人民法院申请执行（2000）裕民初字第292号民事判决，同日，裕安区人民法院作出（2000）裕执字第30号民事裁定：查封被执行人房后平、余小凤位于南门落水桥紫竹林路77号楼房一处，门面三间，住房八间及院内附属物等，房产证号10**号、10**号，不得过户、不得抵押。查封被执行人房后平位于六安市平桥乡南大庄组住宅土地一处，国有土地使用证，不得转户，不得抵押。2000年12月11日，该院向六安市房地产管理局、六安市土地管理局送达了上述查封裁定。期间，城市信用社向裕安区人民法院提出案外人异议，认为该院查封的房屋在该社抵押贷款15万元，不应由他人申请保全。裕安区人民法院经审查认为，人民法院可以对抵押物采取保全措施，且城市信用社只对房后平、余小凤所有的部分房产进行了抵押，据此于2000年12月14日裁定驳回了城市信用社异议。
执行过程中，裕安区人民法院委托六安市价格认证中心对上述查封的房后平、余小凤名下1068号、1002号房产进行评估，2000年12月27日，六安市价格认证中心分别作出六价证字（2000）第200号、第201号《涉案物品估价鉴定结论书》，鉴定紫竹林77号北半部分房后平名下1068号房地产的变现价格为161400元，南半部分余小凤名下1002号房地产的变现价格为120750元。2000年2月23日，裕安区人民法院作出（2000）裕执字第30号民事裁定：被执行人房后平、余小凤夫妇位于南门紫竹林路77号楼房一处，南半部分，门面71.51平方米，住宅房（含走道、楼梯道三层）面积113.97平方米，按评估价抵付平桥信用社，房产证号为10**。2007年9月29日，六安市郊区农村信用合作联社（原平桥信用社）与孙玉梅签订一份房屋转让合同，将上述抵债房产出售给孙玉梅。
2013年5月，余小凤向裕安区人民法院提出申诉，认为该院执行程序违法，请求撤销（2000）裕执字第30号民事裁定，并对其房产予以执行回转。该院在申诉复查过程中，房后平、余小凤、六安市郊区农村信用合作联社及第三人孙玉梅达成执行和解，约定：一、余小凤、房后平自愿按（2001）裕执字第30号民事裁定将余小凤名下的位于六安市紫竹林路77号房产证号六房权证平桥字第号房产一处（180.80㎡）抵付给六安市郊区农村信用合作联社（该社于2007年9月29日已将该房屋转让给孙玉梅），以偿付（2000）裕经初字第292号民事判决确认的房后平、余小凤借六安市郊区农村信用合作联社全部借款本息和（2001）裕执字第30号民事执行两案的相关费用。二、六安市郊区农村信用合作联社和孙玉梅一次性补偿余小凤、房后平房屋差价款22万元（该款由买房人孙玉梅付15万元，六安市郊区农村信用合作联社付7万元）。款于本协议签订后三日内汇入法院执行账户，由余小凤、房后平或其特别授权委托代理人共同签字领取，转入申诉人协议指定账户。三、六安市郊区农村信用合作联社和买房人孙玉梅自行办理房产过户手续，房后平、余小凤提供该房屋的产权证原件等相关房屋过户所需证件手续。四、房后平、余小凤不再对（2000）裕经初字第292号民事判决和（2001）裕执字第30号民事执行两案所涉及与六安市郊区农村信用合作联社的债务和房产处置等问题提出任何异议，从此息诉罢访。协议签订后，六安市郊区农村信用合作联社和孙玉梅依约支付了22万元，裕安区人民法院给予了司法救助8万元。2014年1月9日，房后平、余小凤向裕安区人民法院书面承诺不再对法院处理其与六安市郊区农村信用合作联社的债务和房产处置等问题提出任何异议，从此息诉罢访。2014年1月23日，裕安区人民法院作出（2013）六裕执他字第00001-1号民事裁定：一、申诉人房后平、余小凤与被申诉人六安市郊区农村信用合作联社、第三人孙玉梅在本院处理房后平、余小凤申诉复查案件中自愿达成将余小凤名下的位于六安市南外紫竹林路77号（房产证号六房权证平桥字第号）房产一处（180.80㎡）转让给第三人孙玉梅，符合法律规定，本院予以准许。二、房后平、余小凤与六安市郊区农村信用合作联社（2001）裕执字第30号借贷纠纷执行案件终结执行。
2014年7月，房后平向裕安区人民法院申请国家赔偿，认为该院违法执行（2000）裕民初字第292号民事判决，造成其屋内外财产灭失，请求赔偿损失457700元。裕安区人民法院经审查，于2014年11月3日作出（2014）立裕法赔立字第00001号不予受理决定书，决定对房后平的国家赔偿申请不予受理。房后平不服，向本院赔偿委员会申请作出赔偿决定，本院赔偿委员会以房后平提出的赔偿申请没有事实和法律依据为由，于2014年12月4日作出（2014）六法委赔字第00002号决定书，决定驳回房后平的国家赔偿申请。此后，房后平向安徽省高级人民法院赔偿委员会申诉，安徽省高级人民法院赔偿委员会作出（2015）皖法委赔监字第00006号驳回申诉通知，房后平不服向最高人民法院赔偿委员会申诉，最高人民法院赔偿委员会也向房后平发出了（2015）赔监字第404号驳回申诉通知。
本院认为：本案主要审查以下问题：一、本案按执行异议程序审查是否符合法律规定；二、金安区人民法院（2001）六金执字第738号以物抵债裁定是否符合法律规定；三、房后平申请执行回转是否应当在本案程序中予以处理。
一、关于本案按执行异议程序审查是否符合法律规定。
2007年10月28日修订的《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零二条规定，当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向执行法院提出书面异议。该规定属于新增法律规定，只适用于《中华人民共和国民事诉讼法》2008年4月1日施行后作出的执行行为，对于2008年4月1日前发生的执行行为，当事人、利害关系人可以依法提起申诉，按监督案件处理。房后平不服该院（2001）六金执字第738号民事裁定，认为执行行为违法，应当按申诉程序予以处理，金安区人民法院适用《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条规定，按执行异议案件处理，属适用法律错误，应予以纠正，但适用异议程序还是申诉程序审查，审查形式、赋予救济程序是一样的，不影响当事人依法行使权利。
二、关于金安区人民法院（2001）六金执字第738号以物抵债裁定是否符合法律规定。
金安区人民法院举行公开听证对本案争议事实进行了全面审查，但异议裁定未明确阐述（2001）六金执字第738号民事裁定确有错误之处，应予纠正。从本院查明的事实来看，以物抵债裁定主要存在以下问题：1、未经依法评估、拍卖、变卖程序即裁定以物抵债。《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第47条规定：“人民法院对拍卖、变卖被执行人的财产，应当委托依法成立的资产评估机构进行价格评估”。1992年7月14日施行的《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥若干问题的意见》第301条规定：“经申请执行人和被执行人同意，可以不经拍卖、变卖，直接将被执行人的财产作价交申请执行人抵偿债务，对剩余债务，被执行人应当继续清偿”。房后平名下1068号房产具有合法产权证明，应当按评估、拍卖、变卖程序处置该房产。金安区人民法院未按程序委托评估机构对房后平1068号房产进行评估，抵债裁定依据的评估结论非在该案委托的评估机构作出，不能作为处置资产的依据。金安区人民法院在立案执行当天，未经评估、拍卖、变卖程序，也未经被执行人同意的情况下，即裁定以物抵债裁定，违反了法定程序。2、裁定以物抵债未取得首封处置权。1991年4月9日施行的《中华人民共和国民事诉讼法》第九十四条第三款规定：“财产已被查封、冻结的，不得重复查封、冻结。”房后平名下1068号房产为裕安区人民法院另案中在先查封财产，金安区人民法院在诉讼保全中虽裁定查封该房产，但未能登记查封，故该院在未取得裕安区人民法院同意或解封的情况下裁定以物抵债，违反法律规定。因此，金安区人民法院（2001）六金执字第738号以物抵债裁定的作出程序不符合法律规定，应予撤销。
三、关于房后平申请执行回转是否应当在本案程序中予以处理。
《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第109条规定：“在执行中或执行完毕后，据以执行的法律文书被人民法院或其他有关机关撤销或变更的，原执行机构应当依照民事诉讼法第二百一十四条的规定，依当事人申请或依职权，按照新的生效法律文书，作出执行回转的裁定，责令原申请执行人返还已取得的财产及其孳息。拒不返还的，强制执行。执行回转应重新立案，适用执行程序的有关规定。”依据该规定，房后平请求执行回转，属于向原执行法院申请实施新的执行行为，故应向金安区人民法院申请重新立案，由该院审查后作出执行回转的裁定。本案申诉、复议程序具体审查已经实施的执行行为的合法性，房后平在本案程序中请求执行回转，应不予处理。
综上，金安区人民法院（2015）六金执异字第00008号执行裁定处理结果正确，应予维持；徽行南门支行的复议请求不成立，本院不予支持。依照《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第129条的规定，裁定如下：
驳回徽商银行股份有限公司六安南门支行的复议请求。
本裁定送达后即发生法律效力。
审 判 长 王丽华
审 判 员 王成涛
代理审判员 徐学文
二〇一六年三月十八日
书 记 员 张 悦
附：本案适用的法律条文
《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》
129.上级人民法院依法监督下级人民法院的执行工作。最高人民法院依法监督地方各级人民法院和专门法院的执行工作。