福建省泉州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）闽05民终2365号上诉人（原审原告、反诉被告）：王奎，男，1978年6月15日出生，汉族，住重庆市南川区。委托诉讼代理人：邓珉，广东穗江律师事务所律师。委托诉讼代理人：尹娟，广东穗江律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告、反诉原告）：泉州市万佳国际酒店（普通合伙），住所地福建省泉州市晋江市金井镇滨海新区龙祥路*号。执行事务合伙人：施仲益。委托诉讼代理人：洪春晓，男，该公司工作人员。上诉人王奎与被上诉人泉州市万佳国际酒店（下称万佳酒店）合同纠纷一案，不服福建省晋江市人民法院（2016）闽0582民初11781号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人王奎的委托诉讼代理人邓珉，被上诉人万佳酒店的委托诉讼代理人洪春晓到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王奎上诉请求：撤销原审判决，改判万佳酒店支付单方面终止合同赔偿金20万元或发回重审；一、二审案件受理费由万佳酒店承担。事实和理由：一、20万元押金缴纳时间。《餐厅合作协议》约定另外的20万元押金的缴纳时间为开业半年后，具体时间并未约定，应由双方根据实际情况协商确定。且根据协议约定，万佳酒店需提供海鲜池以满足餐厅正常经营，但海鲜池作为餐厅的重要设施，万佳酒店在2016年4月才建好。万佳酒店负责统一报税，但其在2016年5月才报税，致餐厅一直不能开具发票，严重影响餐厅正常经营，故相应的正式开业时间应当推后，20万元押金缴纳时间也应推后。缴纳时间应当自万佳酒店全部履行协议约定的提供餐厅正常运营的所有条件起算，即2016年5月起算，至2016年11月缴纳。万佳酒店违约在先，王奎享有先履行抗辩权。押金系合同正常履行的保证金，即使王奎有稍微延付押金的违约行为，也只能属于轻微违约，没有导致合同目的不能实现。二、2016年9月4日，万佳酒店单方面解除合同后，用王奎缴纳的20万元押金代王奎支付了工人工资，故万佳酒店并未扣留王奎押金，也就没有没收押金的事实。协议并没有约定连续超过多少天应缴足费用作出约定，结合万佳酒店违约的事实，一审法院判决万佳酒店有权单方面解除合同没有依据，且原审法院以20万元为基数计算错误，未履行期限部分的押金根据协议约定不是20万元。且原审法院认为没收押金159444元此时转为违约金的性质，也明显违反法律和合同的约定。万佳酒店辩称，双方约定8月4日支付20万元押金，2月4日开始营业，也有明确的账单、收款收据。王奎称有延误押金的违约行为，就构成了违约。作为严格遵守合同的一方有权行使法律权利。王奎向一审法院起诉请求：万佳酒店向王奎支付单方终止合同的赔偿金200000元；由万佳酒店承担本案诉讼费。万佳酒店向一审法院反诉请求：1、确认万佳酒店与王奎所签订的《餐厅合作协议》于2016年9月11日解除；2、没收王奎已交的押金200000元；3、王奎应自2016年8月4日起至付清未缴纳的押金之日止按日千分之二向万佳酒店支付滞纳金；4、本案诉讼费由王奎负担。一审法院认定事实：王奎与万佳酒店于2015年11月22日签订一份《餐厅合作协议》，约定双方合作经营位于晋江市的万佳酒店中餐厅，合作期限为3年，即2015年11月22日至2018年11月21日止，具体时间以酒店开业为准。《餐厅合作协议》第三条约定万佳酒店应提供中餐经营场所以及经营所需物资及海鲜池等满足餐厅正常运营的设备设施，王奎应独立注册公司并派遣经营管理团队对餐厅进行管理，并应负责水电等相关费用以及员工工资。《餐厅合作协议》第四条约定，王奎应在协议签订之日交付押金100000元，待酒店开业前五日支付押金100000元，半年内试合作，该押金不计息，若合作顺利，半年后押金增加至400000元，若一年后双方继续合作，则押金追加至60-80万元，合作期满，无违约行为，万佳酒店应在30日内将押金一次性返还给王奎。《餐厅合作协议》第六条约定，万佳酒店应负责向税务部门统一报税。《餐厅合作协议》第10.1条约定“乙方逾期未付合作各项费用，则每天按各项费用的千分之二收取滞纳金，连续超过天，未缴足各项费用，视为单方面违约，甲方有权解除合同并不予支付未履行期限部分的押金。同时有权对乙方停水、停电及责令乙方搬出，并保留追索乙方所欠款的权利”，第10.2条约定“如甲方的原因或违约导致本协议无法履行，根据对等的原则，乙方有权解除合同并以乙方缴纳押金为标准，向乙方支付未履行期限部分的赔偿金”。《餐厅合作协议》后，王奎于2015年11月24日支付100000元押金，万佳酒店中餐厅于2016年2月4日对外试营业，王奎又于2016年2月22日支付100000元押金。双方于2016年3月16日签订一份《中餐经营补充协议》，主要约定：宴会价格由万佳酒店确定，利润控制40-45%，金额由万佳酒店收取，股东利润分享每月结算一次；王奎水电费押金约150000元，具体金额以王奎实际缴纳为准；王奎自行申请管理公司牌照，而后与万佳酒店重新签订合同。万佳酒店于2016年4月份建好中餐厅的海鲜池，于2016年5月份办好税务登记手续。2016年8月4日双方合作满半年，万佳酒店相关人员于2016年8月16日通过微信催促王奎按协议约定增缴押金200000元，王奎回称“因为567三个月亏了三十万，现在也挤不出来，能不能缓缓，到九月份交十万，十月份交十万”，万佳酒店不同意。2016年8月31日，万佳酒店相关人员再次微信通知王奎“保证金应该增加的部分还没有缴交，请你明天按照合同约定交款，否则酒店将采取措施转包给别人”。2016年9月10日，万佳酒店相关人员通知王奎“本酒店已经多次通知你过来补交押金，但至今仍未来交款。已经违反了你和本酒店签订的《餐厅合作协议》中4.1条规定的‘半年后押金增加至400000（肆拾万元整）’，经酒店股东会研究决定，你现在再补交押金纯属无效，请于2016年9月11日过来石狮总部办理违约移交手续，将场地归还给本酒店”。其后，双方于2016年9月11日办理移交手续。2016年9月14日，王奎向万佳酒店签署一份《代发工资委托书》，载明“金井镇万佳国际酒店三楼中餐承包者（王奎），现因与酒店结束合同后，酒店按其（王奎）本人意愿，用经营剩余未结算款项及押金，代为发放中餐厅员工工资”，其后，万佳酒店代王奎向中餐厅员工发放2016年8、9月份工资。一审法院认为，1、关于万佳酒店与王奎签订的《餐厅合作协议》是否已于2016年9月11日解除的问题。万佳酒店于2016年9月11日单方解除与王奎签订的《餐厅合作协议》，王奎对《餐厅合作协议》于该日解除没有异议，故本院确认双方签订的《餐厅合作协议》已于2016年9月11日解除。2、关于万佳酒店是否有权单方解除与王奎签订的《餐厅合作协议》的问题。王奎与万佳酒店签订的《餐厅合作协议》及《中餐经营补充协议》系双方的真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方应按照协议约定全面履行自己的义务。根据《餐厅合作协议》第四条约定，王奎应在协议签订之日交付押金100000元，待酒店开业前五日支付押金100000元，半年内试合作，该押金不计息，若合作顺利，半年后押金增加至400000元，万佳酒店中餐厅于2016年2月4日试营业，至2016年8月4日起已满半年，双方虽未明确约定“半年后押金增加至400000元”具体是“半年后”的什么时候，但根据字面意思，此“半年后”应为合作满半年后万佳酒店随时有权要求王奎增缴200000元押金，但应给予王奎必要的准备时间，合作满半年后，万佳酒店最迟于2016年8月16日已向王奎催缴押金，催缴之前应视为给予王奎的必要准备时间，2016年8月16日催缴之后，万佳酒店亦给予王奎一定的宽限期，即通知其于2016年9月1日前缴纳，但王奎并未按期缴交，万佳酒店遂于2016年9月10日通知王奎于2016年9月11日解除合作关系。因《餐厅合作协议》明确约定“若合作顺利，半年后押金增加至400000元”，此约定将增加押金至400000元作为双方继续合作的一个重要条件，是王奎负担的一项重要合同义务，因王奎经万佳酒店多次催缴而拒不增加200000元押金，属严重违反合同义务，且《餐厅合作协议》第10.1条约定“乙方逾期未付合作各项费用，则每天按各项费用的千分之二收取滞纳金，连续超过天，未缴足各项费用，视为单方面违约，甲方有权解除合同并不予支付未履行期限部分的押金。同时有权对乙方停水、停电及责令乙方搬出，并保留追索乙方所欠款的权利”，双方虽未明确约定王奎逾期缴纳各项费用多少天后，万佳酒店有权解除《餐厅合作协议》，这属于合同漏洞，探究双方上述约定的字面意思以及双方的本意，双方明确约定王奎逾期缴纳各项费用，则万佳酒店有权解除《餐厅合作协议》，具体的逾期天数由双方协商补充，协商不成的，则根据《餐厅合作协议》的相关内容以及双方的本意推断一个合理期限，万佳酒店于合作满半年后随时有权要求王奎增缴另200000元押金，经多次催缴后王奎仍不缴交，万佳酒店2016年9月10日通知王奎于2016年9月11日解除合同，应属于王奎逾期缴交已超过了合理期限。综上，万佳酒店于2016年9月11日单方解除与王奎签订的《餐厅合作协议》未违反《餐厅合作协议》以及合同法等相关规定，于法有据。王奎称根据《餐厅合作协议》的约定，万佳酒店应提供海鲜池以及统一报税，万佳酒店中餐厅虽于2016年2月4日试营业，但万佳酒店于2016年4月份才建好海鲜池，于2016年5月份才进行报税，严重影响中餐厅的正常经营，故万佳酒店中餐厅的营业时间应延后至2016年5月份，相应的缴纳另200000元押金的期限也应延后，但王奎并未提供证据证明2016年2月4日中餐厅营业后因未能及时建好海鲜池及报税而严重影响中餐厅正常经营的证据，且双方均确认2016年2月4日至5月份中餐厅仍有对外营业，此外，未能及时报税而进行营业涉及税收征缴的问题，如果王奎认为万佳酒店存在违反税收管理规定的行为，可以向税务部门进行反映，该行为并不影响《餐厅合作协议》的效力，故对王奎的上述主张不予采纳。3、关于万佳酒店是否应向王奎支付200000元赔偿金以及万佳酒店是否有权没收王奎缴纳的200000元押金的问题。王奎主张万佳酒店向其支付200000元赔偿金的依据是《餐厅合作协议》第10.2条约定的“如甲方的原因或违约导致本协议无法履行，根据对等的原则，乙方有权解除合同并以乙方缴纳押金为标准，向乙方支付未履行期限部分的赔偿金”，但根据上述分析，并非因为万佳酒店的原因或违约导致合同解除的，故王奎要求万佳酒店向其支付200000元赔偿金的主张于法无据，不予支持。《餐厅合作协议》第10.1条约定“乙方逾期未付合作各项费用，则每天按各项费用的千分之二收取滞纳金，连续超过天，未缴足各项费用，视为单方面违约，甲方有权解除合同并不予支付未履行期限部分的押金”，根据该条款约定以及上述分析，万佳酒店系因王奎违约而解除合同，故万佳酒店有权不予支付王奎《餐厅合作协议》未履行期间部分的押金200000元×[（36-7.3）÷36]=159444.44元。4、关于王奎是否应该向万佳酒店支付滞纳金的问题。因万佳酒店给予王奎缴纳押金的最后宽限日为2016年9月1日，但王奎至合同解除之日仍未缴交押金，故根据《餐厅合作协议》约定，王奎应自2016年9月2日至9月11日以未缴纳的200000元押金为基数向万佳酒店支付滞纳金，但双方约定的滞纳金计算标准日千分之二过高，应调低为每月2%，因此，王奎应向万佳酒店支付的滞纳金为1333.33元。判决：一、王奎与万佳酒店签订的《餐厅合作协议》自2016年9月11日起解除；二、万佳酒店有权没收王奎已缴纳的押金中的159444.44元；三、王奎应于本判决生效之日起十日内向万佳酒店支付滞纳金1333.33元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回王奎的全部诉讼请求以及万佳酒店的其他反诉诉讼请求。案件本诉受理费4300元，减半收取计2150元，由王奎负担；反诉受理费4300元，减半收取计2150元，由王奎负担1744.5元，由万佳酒店负担405.5元。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。对一审法院查明的事实，双方均无异议，本院依法予以确认。王奎同时主张认为一审法院未将《餐厅合作协议》第3.1.1条及第6.1条列入查明的事实。本院予以补充查明：《餐厅合作协议》第3.1.1条约定，甲方提供中餐经营场所，包括场地装修，天然气开户费……，冻库，保鲜库、海鲜池等满足餐厅正常运营的设备设施，费用甲方承担。第6.1条约定，甲方负责向税务部门统一报税，……。本院认为，王奎与万佳酒店分别于2015年11月22日、2016年3月16日签订的《餐厅合作协议》、《中餐经营补充协议》系双方真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按照协议约定全面履行各自义务。现双方均确认《餐厅合作协议》已于2016年9月11日解除。根据协议第4.1条约定，“……。半年内试合作，该押金不计息。若合作顺利进行，半年后押金增加至40万，……”，即双方约定在试合作期满后，若双方同意继续合作，则押金应该予以增加。双方确认于2016年2月4日试营业，即2016年8月4日试合作期满，双方若要继续合作，王奎应将押金增加缴纳。合作期满后王奎继续经营中餐厅，万佳酒店并未提出异议，视为双方均同意继续合作，王奎缴纳20万元押金条件成就。但至2016年8月16日万佳酒店第一次催缴押金，2016年8月31日第二次催缴押金，直至2016年9月10日万佳酒店通知王奎将解除协议，万佳酒店已给予王奎合理且充分的宽限期，但王奎仍未按照协议约定及时缴纳，已构成违约。王奎抗辩称双方并未明确约定多长时间内缴交该费用，但根据一般商事交易规则，约定期满后负有履行义务的一方应及时履行义务，且根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第三款的规定，经万佳酒店多次合理的催告，王奎仍未依约履行合同义务，万佳酒店可以根据《餐厅合作协议》第10.1条规定单方解除合同并且无需承担赔偿金。故王奎请求万佳酒店支付赔偿金的主张本院不予支持。王奎主张称万佳酒店未能提供海鲜池、未能及时提供正式发票，影响到中餐厅的正常运营，应以自可以开具发票的2016年5月起算开业时间，但根据万佳酒店提供的中餐厅自试营业起的消费记录及金额统计凭证，王奎自认已采取临时措施解决海鲜池问题，以及其在2016年8月16日的微信答复中并未否认双方确定的缴纳押金时间已至，只是表态目前亏损，请求延至九月、十月缴纳。现王奎未能继续提供补充证据证明其因海鲜池及税务发票问题严重影响到中餐厅的经营导致开业时间延后之间存在必然的联系，故对其主张本院不予采纳，一审法院认定正确，本院予以支持。根据《餐厅合作协议》第10.1条约定“乙方逾期未付合作各项费用，则每天按各项费用的千分之二收取滞纳金，连续超过天，未缴足各项费用，视为单方面违约，甲方有权解除合同并不予支付未履行期限部分的押金，同时有权对乙方停水、停电及责令乙方搬出，并保留追索乙方所欠款的权利”，该条款对不同违约情形作出不同的规定，一是在乙方（王奎）未在指定的期限内支付相关合作费用时，甲方（万佳酒店）有权每天按照未缴纳的费用的千分之二收取滞纳金直至缴交完毕，合同继续履行；二是乙方持续未缴交应缴费用达到合理天数的，乙方构成单方面违约，若甲方解除合同，可以不予返还已交付的押金中因乙方违约致合同尚未履行期间部分的押金；若甲方不解除合同，合同继续履行，则甲方有权按照约定收取滞纳金，即以第一种情形履行。万佳酒店收取滞纳金的条件系《餐厅合作协议》仍继续履行的情况下对逾期支付合作费用作出的违约惩罚，现协议已解除，故应按照协议解除后处理，即万佳酒店有权以王奎已缴纳的20万元押金为标准，不予返还王奎未履行期间部分的押金，即200000元×[（36月-7.3月（合同已履行期间））÷36月]=159444.44元，剩余部分万佳酒店应按照协议约定予以返还，即万佳酒店尚需退还押金40555.56元（200000元-159444.44元=40555.56元），故王奎无需再承担缴纳滞纳金的责任，一审法院认定有误，本院予以纠正。综上所述，上诉人王奎的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、三项的规定，判决如下：一、维持福建省晋江市人民法院（2016）闽0582民初11781号民事判决第一、二项；二、撤销福建省晋江市人民法院（2016）闽0582民初11781号民事判决第三、四项；三、泉州市万佳国际酒店（普通合伙）应于本判决生效之日起十日内返还王奎押金40555.56元；四、驳回王奎其他诉讼请求；五、驳回泉州市万佳国际酒店（普通合伙）其他的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费8600元，由王奎负担7750元，由万佳酒店负担850元。一审本诉受理费4300元，减半收取2150元，由王奎负担1743元，由万佳酒店负担407元。一审反诉受理费2150元，由王奎负担1745元，由万佳酒店负担405元。本判决为终审判决。审 判 长  黄海清代理审判员  鲍冬凡代理审判员  李祖山二〇一七年九月四日书 记 员  吴艳蓉速 录 员  金雅琳附：引用的法律条文《中华人民共和国合同法》第九十四条第三款有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；……执行申请提示:《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。