天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2018）津01民终3356号上诉人（原审原告）：天津市宝能置业有限公司餐饮管理分公司，住所地天津市红桥区光荣道与保康路交口宝能创业中心2号楼-1、2门-1302号。法定代表人：李凌云，职务总经理。委托诉讼代理人：余兴，男，该公司员工。被上诉人（原审被告）：朱茂贵，男，1976年12月24日出生，汉族，天津市宝能置业有限公司餐饮分公司粤江春酒楼厨师长，住北京市大兴区。上诉人天津市宝能置业有限公司餐饮管理分公司因与被上诉人朱茂贵劳动争议纠纷一案，不服天津市红桥区人民法院（2017）津0106民初8454号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月8日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。天津市宝能置业有限公司餐饮管理分公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判上诉人无需向被上诉人支付2017年2月19日至2017年10月19日的工资128000元；2.本案一审、二审的全部诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人与被上诉人之间的劳动合同已经解除，一审法院对此关键事实认定错误。1.2016年5月25日，上诉人当面明确告知被上诉人解除双方之间的劳动合同，被上诉人在以往的仲裁、诉讼案件中对于该事实均予以确认。2.上诉人在以往的仲裁、诉讼案件中均以答辩、抗辩等形式明确提出解除劳动合同的意思。3.被上诉人自身也以仲裁请求的形式明确提出了解除劳动合同。4.2017年10月25日，上诉人以公证方式向被上诉人发送了解除劳动合同的告知函，明确提出解除劳动合同。二、因客观事实情况已经发生重大变化，被上诉人所供职的酒楼已于2016年6月底关停，所有员工均解除劳动合同，但一审法院不顾及该情况，仍然认定我方未恢复被上诉人的工作，所以判我方应支付工资。酒楼已关停，我方无法恢复其工作。津劳人仲裁字[2016]第78号仲裁案的结果不能再直接适用于本案，一审法院审判案件不考虑客观事实，僵硬地使用以往裁决，导致判决错误。三、上诉人与被上诉人一直处于“长期两不找”的情况，双方之间的劳动合同关系应该解除或中止。在此情况下，上诉人无需向被上诉人支付任何工资。四、一审法院混淆“工资”与“误工损失”的概念，错误理解基本法律概念和法律关系，一味偏袒被上诉人，适用法律严重错误。五、存在劳动关系与是否应当支付工资或误工损失是完全不同的法律概念，即便存在劳动关系，也不必然一定要支付工资或误工损失。六、一审法院关于返岗工作的举证责任分配错误。七、被上诉人2016年5月25日后未再提供劳动，我方未支付工资，顶多算是我方违法解除劳动合同，但不能判令我方一直向被上诉人支付工资，酒楼已关停，所有人员均已遣散，我方还要向被上诉人支付工资不合常理。朱茂贵辩称，认可一审判决，请求驳回上诉请求。上诉人一直以各种理由不和我解除劳动合同，我没有办法去别的地方上班。天津市宝能置业有限公司餐饮管理分公司向一审法院起诉请求：1.判令原告无需向被告支付2017年2月19日至2017年10月19日的工资128000元；2.诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：被告于2015年8月13日入职原告公司，双方签有书面劳动合同，约定合同期限为三年，自2015年9月1日起至2018年12月31日止，被告工作岗位为厨师长，每月工资16000元。被告自2016年2月25日起因手扭伤请病假至2016年5月24日。庭审中被告称其2016年5月25日返回原告处上班，但原告取消了其考勤打卡权限，2016年6月16日原告向被告邮寄信件要求恢复工作岗位，直至2016年7月原告搬离，被告无法找到原告。2017年10月25日，被告收到原告寄出的《劳动合同已解除告知函》。2016年3月21日，被告以原告扣发其2016年2月份工资为由向天津市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，原告于2016年4月6日提出反请求要求解除双方劳动合同，并要求被告赔偿因损害公司财物造成的经济损失15780元。2016年5月10日，天津市劳动人事争议仲裁委员会作出裁决：一、自本裁决生效之日起十日内，被申请人支付申请人2016年2月份工资差额9287.48元；二、驳回被申请人全部反申请请求。后原告不服，诉至法院，经法院一、二审的审理作出终审判决，认定原告提交的证据不足以证明双方劳动合同予以解除，并判决原告支付被告2016年2月工资差额9287.48元。2016年4月28日，被告又以原告欠发病假工资、加班工资、年假工资等为由申请仲裁，天津市劳动人事争议仲裁委员会于2017年4月21日作出津劳人仲裁字【2017】第119号裁决书，裁决：一、自本裁决生效之日起十日内，原告支付被告2016年3月4日至4月5日病假工资10151.72元及25%经济补偿金2537.93元；二、自本裁决生效之日起十日内，原告补偿被告2016年4月6日至5月24日病假工资损失15448.28元、2016年5月25日至2017年2月18日工资损失141977.01元；三、自本裁决生效之日起十日内，原告支付被告其拖欠被告2016年2月工资的25%经济补偿金2321元；四、自本裁决生效之日起十日内，原告支付被告2015年9月至2015年12月工资差额5000元及25%经济补偿金1250元；五、驳回被告其他申请请求。后原告不服，诉至法院。经法院一、二审的审理作出终审判决，维持了仲裁裁决结果。2017年11月3日，被告再次以原告欠发病假工资等为由申请仲裁，天津市劳动人事争议仲裁委员会于2017年12月14日作出津劳人仲裁字【2017】第341号裁决书，裁决：一、自本裁决生效之日起十日内，原告支付被告2017年2月19日至2017年10月19日的工资128000元；二、驳回被告其他仲裁请求。后原告不服，诉至法院。一审法院认为，用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。已生效法律文书确认被告自2016年2月25日至5月24日休病假，5月25日因原告取消被告的考勤打卡权限，导致被告无法正常出勤工作，原、被告的劳动关系亦被生效法律文书确认未解除，且至2017年10月19日原告一直未主动与被告联系返岗工作事宜，因此不给被告安排岗位导致被告无处安置，未付出劳动是由原告原因所致，被告没有任何过错。根据劳动合同法的规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬，故仲裁裁决原告应按合同约定工资标准向被告支付2017年2月19日至10月19日工资128000元，符合法律规定，现原告要求不向被告支付上述期间工资的诉讼请求，无事实和法律依据，一审法院不予支持。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：一、驳回原告天津市宝能置业有限公司餐饮管理分公司的诉讼请求；二、原告天津市宝能置业有限公司餐饮管理分公司自本判决生效之日起十日内一次性支付被告朱茂贵20**年2月19日至2017年10月19日工资128000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告天津市宝能置业有限公司餐饮管理分公司负担。二审期间，当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，上诉人与被上诉人签订的《劳动合同书》系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，应为合法有效，双方均应按照合同条款的约定履行各自的义务。双方的劳动关系经审理确认未解除，上诉人拒绝恢复被上诉人工作，导致被上诉人无法正常出勤工作，未付出劳动是由上诉人原因所致。尤其上诉人于2016年7月搬离后至2017年10月19日期间，仍未与被上诉人解除劳动合同关系，导致被上诉人无处安置，故一审法院认定的工资，符合法律规定，本院应予维持。上诉人的上诉主张，没有事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，天津市宝能置业有限公司餐饮管理分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人天津市宝能置业有限公司餐饮管理分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  王鸿云审 判 员  王润生代理审判员  王 盛二〇一八年六月二十日法官 助理  张庆枚书 记 员  杨 霞附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。2、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……