福建省连江县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽0122刑初365号
公诉机关：连江县人民检察院。
被告人：曹宏，男，1970年10月16日出生，汉族，小学文化，无固定职业，户籍地四川省渠县，现暂住福建省连江县。2016年6月24日因涉嫌犯生产、销售有毒、有害食品罪被连江县公安局取保候审，2017年6月23日由连江县人民检察院决定取保候审，同年10月25日由本院决定逮捕，同年10月30日由连江县公安局执行逮捕，现羁押于连江县看守所。
被告人：晏桂珍，女，1969年9月4日出生，汉族，小学文化，无固定职业，户籍地四川省渠县，现暂住福建省连江县。2016年6月24日因涉嫌犯生产、销售有毒、有害食品罪被连江县公安局取保候审，2017年6月23日由连江县人民检察院决定取保候审，同年10月25日由本院决定逮捕，同年10月30日由连江县公安局执行逮捕，现羁押于福州市第二看守所。
连江县人民检察院以连检公刑诉（2017）318号起诉书指控被告人曹宏、晏桂珍犯生产、销售有害食品罪，于2017年9月18日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。连江县人民检察院指派检察员吴晓敏出庭支持公诉，被告人曹宏、晏桂珍均到庭参加诉讼。现已审理终结。
连江县人民检察院指控：2014年年初至2016年6月24日期间，被告人晏桂珍、曹宏在其租住的连江县敖江镇青塘村青先路3号承租屋内设置猪头肉卤制等食品加工点。其间，被告人晏桂珍、曹宏使用不能用于食品加工的松香给猪脱毛卤制后拿到敖江镇青塘村市场上销售给当地村民，共计获利约人民币45000元。
2016年6月24日，连江县公安局敖江派出所民警在被告人晏桂珍、曹宏承租屋内将二人抓获，并当场查获已经使用的“疑似松香”残留物和“疑似松香”晶体。经中国检验认定集团福建有限公司鉴定，该“疑似松香”的主要成分为松香类物质，不能用于食品加工。
上述犯罪事实，公诉机关提供有相应的证据予以证实。认为被告人晏桂珍、曹宏的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十四条的规定，应当以生产、销售有害食品罪追究二被告人的刑事责任。提请依法判处。
被告人曹宏对指控其生产、销售有害食品罪认罪，但辩解其每天最多只能卖掉1个猪头，获利人民币27.5元，从2014年年初至2016年6月24日止，其该项收入约人民币25000元。
被告人晏桂珍辩解，起诉书指控其于2014年年初至2016年6月24日生产销售有害食品属实，但其违法所得只有人民币2万多元，不是起诉书所认定的人民币45000元金额。
经审理查明：2014年年初至2016年6月24日期间，被告人曹宏、晏桂珍在其租住的连江县敖江镇青塘村青先路3号承租屋内设置猪头肉卤制等食品加工点。其间，由被告人曹宏购买猪头回来，由被告人晏桂珍、曹宏使用不能用于食品加工的松香给猪头脱毛卤制，然后由被告人曹宏拿到敖江镇青塘村市场上销售给当地村民，共计获利人民币25000元。
2016年6月24日，连江县公安局敖江派出所民警在被告人晏桂珍、曹宏承租屋内将二人抓获，并当场查获已经使用的“疑似松香”残留物和“疑似松香”晶体。经中国检验认定集团福建有限公司鉴定，该“疑似松香”的主要成分为松香类物质，不能用于食品加工。
上述事实，公诉机关提供证据如下：
1、证人叶某1证言，证实连江县敖江镇青唐村青先路3号房子所有人是其母亲黄某所有。她现在已经77岁了，因为身体不好，走路不方便，所以就叫其代她来制作笔录。该房原先是出租给晏桂珍的姐姐，她后来因为家里变故就回四川省，并将房子转租给晏桂珍。其现住的地方离该房不远，其知道晏桂珍、曹宏在该房子里面从事卤货生产，并将卤好的肉制品拿到青塘村菜市场上销售，其不记得他们何时承租房子，但知道他们从她姐姐转租房的时候就开始生产、销售卤货的。他们承租房子没有签订租赁合同。
2、现场勘查笔录与现场照片，证实案发现场的位置与概貌。
3、搜查笔录、扣押清单、中国检验认证集团福建有限公司检验意见及答复函，证实从现场扣押铁锅1鼎，内有黑色固体。红色塑料包装袋内有黄色固体。经检验，上述固体的主要成分均为松香。经查询《食品安全国家标准食品添加剂食用标准》，所有松香均不可食用或做为食品添加剂使用。
4、被告人晏桂珍在侦查阶段的供述：其从2013年下半年开始在连江县敖江镇青塘村菜市场里面贩卖自己卤猪头等卤味，2014年才开始使用工业松香加工猪头的。对用工业松香加工猪头获利，没有去记账。如果按照一天获利50元左右计算，两年半时间大约获利人民币4.5万元。
5、被告人曹宏在侦查阶段的供述：其从2014年起开始使用工业松香加工猪头的。其每天去购买两个猪头回来，猪头一斤8.9元，一般每个猪头5斤左右。其回家后与妻晏桂珍一起加工猪头，然后其拿到市场上销售。因为有时候卤猪头肉比较好卖，一天能卖完两个，有时没有卖完，所以两年半时间购买的猪头数量无法计算。如果按照每天获利50元，两年半时间使用工业松香加工猪头肉获利人民币4.5万元。
6、连江县公安局敖江派出所的办案说明，证实晏桂珍所承租的连江县敖江镇青塘村的房屋原先由其姐姐晏某1向房东承租，后晏某1回家，将该房转租给晏桂珍。晏某1已回老家了，故无法通知其到所里接受询问。
7、户籍证明，证实二被告人的身份情况。
8、抓获经过说明，证实2016年6月24日10时30分，民警对连江县敖江镇青塘村青先路3号晏桂珍食品加工点进行检查时，发现其涉嫌犯生产、销售有毒、有害食品罪，后将犯罪嫌疑人晏桂珍、曹宏口头传唤带回敖江派出所进一步审查。
以上证据，经庭审质证，客观真实，能互相印证，本院予以确认。
本院认为，被告人曹宏、晏桂珍违反国家食品安全管理法规，在食品加工过程中，使用有害的非食品原料，并予以销售，其行为已构成生产、销售有害食品罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人曹宏在共同犯罪中起主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人晏桂珍在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。案发后，被告人晏桂珍、曹宏能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人曹宏犯生产、销售有害食品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币3000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年10月30日起至2018年4月29日止，罚金款于本判决生效之日起十日内缴清）。
二、被告人晏桂珍犯生产、销售有害食品罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币25000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年10月30日起至2018年1月29日止，罚金款于本判决生效之日起十日内缴清）。
三、责令被告人晏桂珍、曹宏退出违法所得人民币25000元，予以没收，上缴国库。扣押在案的松香及铁锅，均予以没收，由扣押机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内，通过本院或直接向福州市中级人民法院提起上诉，书面上诉的应交上诉状正副本各一份。
审 判 长 陈升阳
人民陪审员 谢逞辉
人民陪审员 陈长开
二〇一七年十一月七日
书 记 员 林秋丹
附:本案所适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第一百四十四条(?javascript:SLC(17010,144)?)在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，依照本法第一百四十一条(?javascript:SLC(17010,141)?)的规定处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。