宁夏回族自治区银川市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）宁01民终979号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司银川市中山支公司，住所地：宁夏回族自治区银川市兴庆区北京中路吉泰公园世家2号综合楼。
负责人于龙，系该支公司经理。
委托代理人孔凡智，宁夏兴业律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）吴金川，男，回族，1947年11月1日出生，宁夏回族自治区平罗县人，小学文化，农民，现住宁夏回族自治区平罗县。
委托代理人赵永生，贺兰县习岗法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）康亚平，男，汉族，1985年10月17日出生，陕西省清涧县人，初中文化，农民，户籍所在地陕西省清涧县石咀驿镇康家湾村*组，现住宁夏回族自治区银川市金凤区。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司银川市中山支公司（以下简称保险公司中山支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服宁夏回族自治区贺兰县人民法院（2016）宁0122民初14号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2016年5月30日公开开庭审理了本案。上诉人财产保险公司中山支公司的委托代理人孔凡智，被上诉人吴金川的委托代理人赵永生，被上诉人康亚平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，2015年4月12日15时40分，康亚平驾驶其所有的宁AX**号一汽牌小型普通客车沿109国道由南向北行驶至109国道1220公里200米路段处向西左转弯调头时，与吴金川驾驶其所有的宁BL73**正三轮载货摩托车沿109国道由南向北行驶至此相撞，造成吴金川受伤、两车不同程度受损的道路交通事故。事故发生后，贺兰县公安局交警大队于2015年4月27日作出道路交通事故认定书认定，康亚平负事故的主要责任，吴金川负事故的次要责任。吴金川被送往银川市第一人民医院住院治疗26天，经该院诊断，吴金川所受之伤为1、右股骨平骨折；2、多发性肋骨骨折；3、肺脓肿；4、下唇挫裂伤。吴金川所受之伤后经依法委托银川市第一人民医院司法鉴定中心进行司法鉴定，该鉴定中心于2015年12月15日作出司法鉴定意见书，鉴定结论为伤残等级十级。吴金川治疗期间，支出住院医疗费32624.60元、门诊治疗费2482.24元，共计35106.84元（其中被告康亚平垫付16553.29元，财产保险公司中山支公司垫付8624.6元，剩余9928.95元由吴金川自行支付）。现吴金川、康亚平、财产保险公司中山支公司对赔偿事宜经协商未果，吴金川诉至法院，请求：1、依法判令康亚平、财产保险公司中山支公司赔偿旗舰车医疗费35177.89元、误工费20600元（206×100元／天）、护理费11600元（116×100元／天）、营养费2600元（26×100元／天）、住院伙食补助费12600元（126×100元／天）、交通费1000元、法医鉴定费600元、精神抚慰金10000元、伤残赔偿金46570元（2年×23285元／年）、二次手术费15000元、车辆维修费3000元，以上合计166147.89元；其中由财产保险公司中山支公司在交强险和商业险范围内进行赔偿，不足部分由康亚平按照80%的责任比例进行赔偿；2、本案诉讼费用由康亚平、财产保险公司中山支公司承担。
同时查明，康亚平驾驶其所有的宁AX**号一汽牌小型普通客车发生本次事故时，该车在财产保险公司中山支公司投保交强险一份，赔偿限额为122000元（其中医疗费用赔偿限额为1万元、死亡伤残赔偿限额为11万元、财产损失赔偿限额为2000元）；同时投保商业三者险一份，赔偿限额为50万元，且投保不计免赔率险，本次事故发生在交强险及商业三者险保险合同约定的投保期限内。
原审法院认为，机动车之间发生道路交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任，双方都有过错的，按照过错比例承担。本案中康亚平驾驶的机动车与吴金川驾驶的机动车相撞，造成两车不同程度受损的道路交通事故。该起事故经贺兰县交警大队作出道路交通事故认定书认定，康亚平承担本次事故主要责任，吴金川承担次要责任。针对吴金川主张赔偿项目及数额，参照《2015年度宁夏回族自治区道路交通事故伤亡人员人身损害赔偿有关费用计算标准的通知》的规定，吴金川的合理损失核定如下：（1）医疗费主张35177.89元，经该院核定，吴金川治疗期间实际支出门诊治疗费2482.24元、住院医疗费32624.60元，共计35106.84元（其中康亚平垫付16553.29元、财产保险公司中山支公司垫付8624.6元），该院予以认定；其中吴金川自行垫付9928.95元予以支持；（2）误工费主张20600元（206天×100元／天），吴金川系农民，从事农业生产。参照宁夏回族自治区2015年度农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资34610元标准，根据吴金川实际住院26天，医疗机构出具的医嘱记录记载三个月禁止右下肢负重的伤情综合分析认定，吴金川因伤致残持续误工，该项诉讼主张，在法律、法规规定的范围内，予以支持；（3）护理费主张11600元（116天×100元／天），吴金川未提供护理人员收入状况证明，庭审中查明吴金川住院期间由其子吴少龙护理，主张参照宁夏回族自治区2014年度农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资34610元标准计算护理费，护理期限以实际住院26天以及医嘱记录记载三个月禁止右下肢负重，出院后护理时间按照3个月计算。该院认为该项诉讼主张，符合法律、法规的相关规定，予以支持；（4）营养费主张2600元（26天×100元／天），考虑吴金川疾病诊断意见书、住院病案诊断的病情综合考虑，其有加强营养之必要，该项请求，在法律、法规规定的范围内，予以支持；（5）住院伙食补助费主张22600元（226天×100元／天），根据吴金川实际住院26天，每天按照100元标准计算，该项诉讼主张，予以支持2600元，其他部分因不符合法律、法规的相关规定，不予支持；（6）交通费主张1000元，其提供的部分出租车发票均系连号，无明确乘坐时间；长途汽车票无乘坐时间及始发站、目的站信息记录，与其就医的时间、地点不符，根据吴金川实际住院天数以及吴金川医疗费中剔除的支付救护车的交通费80元，综合分析考虑，交通费酌定予以支持500元；（7）精神损害抚慰金，其中主张伤残赔偿金46570元（20年×23285元／年×10%），吴金川于2015年12月15日司法鉴定时68周岁，其所受之伤构成十级伤残，其主张伤残赔偿金按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准，自定残之日起按二十年计算。但按照六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年的规定，应按照12年计算。其该项主张，予以支持27942元（12年×23285元／年×10%）；其中主张其他形式精神抚慰金10000元，根据吴金川提交的疾病诊断书及住院病案诊断以及吴金川伤残等级为十级伤残等情况综合分析，其该项主张，酌定予以支持2000元；（8）车辆维修费主张3000元，其提供了摩托车维修费发票，其该项主张，符合法律、法规的相关规定，予以支持；（9）法医鉴定费主张600元，提供了鉴定费发票，符合法律、法规的相关规定，予以支持；（10）二次手术费主张15000元，因吴金川尚未进行第二次手术治疗，该笔费用并未发生，其该项主张，不符合法律、法规的相关规定，不予支持，待其实际发生后，可另行主张。
以上吴金川（1）至（8）项经济损失共计105948.84元，按照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、第十六条规定，（一）应由财产保险公司中山支公司在交强险赔偿限额122000元内，支付吴金川赔偿款共计74642元，具体如下：其中（1）在医疗费用赔偿限额10000元项下，支付赔偿款10000元（其中吴金川医疗费35106.84元＋住院伙食补助费2600元＋营养费2600元，共计40306.84元）；（2）在死亡伤残赔偿限额11万元项下，支付赔偿款62642元（吴金川误工费20600元＋护理费11600元＋精神损害抚慰金29942元＋交通费500元，共计62642元）；（3）在财产损失赔偿限额2000元项下，支付赔偿款2000元（吴金川车辆维修费3000元）；（二）以上吴金川（1）至（8）项经济损失共计105948.84元，在交强险赔偿后的不足部分为31306元（105948.84元－74642元），应由财产保险公司中山支公司在商业三者险赔偿限额50万元内，按照事故责任比例赔偿。因康亚平负事故的主要责任，吴金川负事故的次要责任，在交强险赔偿后的不足部分31306元，该院酌定由财产保险公司中山支公司承担70%的赔偿责任即21914元（31306元×70%），由吴金川自行承担30%的责任。
以上吴金川第（9）项赔偿项目中法医鉴定费600元，该院认为根据交强险及商业三者险保险合同的约定，不属于财产保险公司中山支公司投保的交强险及商业三者险的赔偿范围，该鉴定费600元，应当由吴金川与康亚平按照事故责任比例承担，即由康亚平承担420元（600元×70%），剩余部分由吴金川自行承担。
综上所述，吴金川以上（1）至（9）项经济损失，其中应由财产保险公司中山支公司在交强险及商业三者险的赔偿限额内支付保险赔偿款共计96556元，因财产保险公司中山支公司已足额赔偿，所以康亚平对此不再承担赔偿责任；其中应由康亚平向吴金川支付司法鉴定费420元，扣除其已垫付16553.29元，超付16133.29元；因此，康亚平向吴金川超付的16133.29元以及财产保险公司中山支公司已垫付8624.6元，应从财产保险公司中山支公司支付吴金川的保险赔偿款96556元扣除后，财产保险公司中山支公司再支付吴金川保险赔款71798.11元；关于康亚平超付的16133.29元，可向财产保险公司中山支公司另行主张理赔。关于康亚平的辩解，理由一、二，符合法律、法规的相关规定，理由成立，予以采纳；对财产保险公司中山支公司的辩解，理由一、五、六，符合法律、法规的相关规定，理由成立，予以采纳；其中理由二，其辩解吴金川事故发生时已经丧失劳动能力，主张误工费没有法律依据，该院认为因其未提供确实、充分、有效的证据予以证实，该项辩解，不符合法律、法规的相关规定，理由不能成立，不予采纳；其辩解吴金川按照20年的赔偿标准主张伤残赔偿金没有法律依据，该院认为该项辩解，符合法律、法规的相关规定，理由成立，予以采纳；理由三，其辩解吴金川主张住院伙食补助费、交通费标准过高，该院认为该项辩解，符合法律、法规的相关规定，理由成立，予以采纳；其辩解吴金川主张误工费、护理费、营养费标准过高，该院认为该项辩解，理由不能成立，不予采纳；理由四，其辩解吴金川主张的其他形式精神抚慰金没有法律依据，该院认为该项辩解，不符合法律、法规及司法解释的相关规定，理由不能成立，不予采纳；其辩解吴金川主张二次手术费没有法律依据，该院认为该项辩解，符合法律、法规的相关规定，理由成立，予以采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条第一款第（一）项、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第九条第（一）、（三）项、第十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司银川市中山支公司在交强险及商业三者险的赔偿限额内支付原告吴金川保险赔偿款71798.11元，于本判决生效后十五日内付清；二、驳回原告吴金川的其他诉讼请求。案件受理费3623元，减半收取1812元，由吴金川负担1029元，由被告康亚平负担783元。
保险公司中山支公司上诉称，一、原审判决保险公司中山支公司承担吴金川误工费损失没有事实和法律依据。1、依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，误工费是指赔偿义务人应当向赔偿权利人支付的受害人从遭受伤害到完全治愈这一期间内，因无法从事正常的工作或劳动而失去或减少的工作、劳动收入的赔偿费用。而所谓的“正常工作或劳动”是指国家法律保护的劳动工作收入。根据劳动和社会保障部《关于制止和纠正违反国家规定办理企业职工提前退休有关问题的通知》的规定，国家法定的企业职工退休年龄是男性年满60周岁，女性年满55周岁。而本案中，吴金川出生于1947年11月1日，事发时已届满68周岁，已经超过法定退休年龄，已丧失劳动能力，谈不上有误工损失，故其因受到损害而主张的误工费不应当得到支持。2、原审判决吴金川误工时间计算至定残前一日无事实依据。吴金川提交的医疗机构出具的医嘱建议为三个月，在庭审中，吴金川并未提交其受伤导致其持续误工的证据，而原审在有明确医嘱，且吴金川未提交证据证明其持续误工的前提下判决保险公司中山支公司承担其至定残前一日的误工损失赔偿责任没有事实依据。二、原审判决保险公司中山支公司的部分赔偿项目及赔偿金额没有事实和法律依据。1、在本案中，吴金川住院26天，依照医疗机构出具的医嘱建议为禁止右下肢负重三个月，上述损伤的误工时间为116天，原审确定116天的护理期限过长。原审对吴金川护理费的赔偿标准适用的是宁夏回族自治区2015年度农、林、牧、渔在岗职工年工资34610元标准，依照该标准，吴金川日工资为34610元÷365天=94.82元／天，而在计算赔偿时，原审却适用100元／天的标准，适用标准错误。2、由于吴金川在原审中提交的病案中并无医疗机构有关加强营养的医嘱，因此，原审法院有关营养费的判决无法律依据。请求：1、依法对原审判决中吴金川误工费20600元、护理费11600元、营养费2600元进行改判，以上共计34800元；2、二审上诉费用由吴金川、康亚平担。
二审期间，上诉人保险公司中山支公司未提交新证据材料。
被上诉人吴金川辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，损失计算并无不当，请求驳回上诉人保险公司中山支公司的上诉请求，维持原判。理由如下：1、保险公司中山支公司在其上诉状中对误工费的计算所引用的法律是错误的。保险公司中山支公司引用的劳动和社会保障部《关于制止和纠正违反国家规定办理企业职工提前退休有关问题的通知》规定，但本案吴金川是农民，并非国家企业正式职工，保险公司中山支公司将吴金川的农民身份与国家企业职工相提并论是错误的。2、吴金川的伤情达到伤残，原审判决吴金川误工费的计算日期符合最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定。3、原审依照医院的医嘱和《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，判决吴金川护理期限为116天并无过错。4、原审法院适用宁夏回族自治区2014年度农、林、牧、渔在岗职工年平均工资34610元的赔偿标准确定吴金川的护理费的赔偿标准并无不当。对营养费的计算，原审法院是针对吴金川的伤情、受伤的部位、自身恢复状况综合考虑后，每日多给吴金川5.18元，充分体现人民法院人性化的判决。5、保险公司中山支公司以病案中无医疗机构加强营养的医嘱，机械地认为不应该给吴金川计算营养费，对营养费的给付，应当根据受害人的伤残情况而定，吴金川的伤情已经达到了伤残，原审法院酌情给吴金川考虑了26天的营养费不违反法律规定。
二审期间，被上诉人吴金川未提交新的证据材料。
被上诉人康亚平辩称，请求维持原判。
二审期间，被上诉人康亚平未提交新的证据材料。
本院查明的事实与一审查明的事实一致，予以确认。
本院认为，一、关于误工费赔偿项目及误工时间的确定。被上诉人吴金川系农民，并非在职人员，且上诉人保险公司中山支公司没有提交吴金川丧失劳动能力的相关证据，根据《中华人民共和国侵权责任法》的规定，吴金川主张的误工费应得到支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。本案的事实是，吴金川因故受伤于2015年4月12日住院治疗，2015年5月7日出院时医疗机构嘱咐：三个月内禁止右下肢负重。2015年12月15日，司法鉴定机构作出吴金川为十级伤残的司法鉴定意见，即吴金川因伤致残的误工时间为243天，原审法院确定吴金川的误工时间为206天在法律规定的范围内。二、关于护理费赔偿标准。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。原审法院根据吴金川的病情和医疗机构“三个月内禁止右下肢负重”的嘱咐，将吴金川护理时间确定为116天并无不当。吴金川因伤致残后，一直由其子吴少龙护理，吴少龙又无固定收入。原审法院根据这一事实，参照宁夏回族自治区2014年度农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资34610元标准，将吴金川的护理费确定为100元／天，不违反法律规定。三、关于营养费赔偿计算标准。医疗机构虽无加强营养的医嘱，但吴金川因伤致残及在治疗中是事实，原审法院据此认定吴金川应加强营养有其必要性合情合理，符合立法精神，应予以支持。综上，上诉人保险公司中山支公司的上诉理由不能成立，对其上诉请求不予支持。原判认定事实清楚，审判程序合法，适用法律正确，处理适当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十八条、第一百七十条第一款第（一）项??、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费670元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司银川市中山支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 范宁萍
审判员 刘利英
审判员 王文花
二〇一六年五月三十日
书记员 陈丽萍
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十四条人民检察院有权对民事审判活动实行法律监督。
第一百四十八条?人民法院对公开审理或者不公开审理的案件，一律公开宣告判决。
当庭宣判的，应当在十日内发送判决书；定期宣判的，宣判后立即发给判决书。
……
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……
第一百七十五条?第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。