山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）青民一终字第196号
上诉人（原审原告）青岛犇翔工贸有限公司。
法定代表人倪吉芹，经理。
委托代理人孙元江，青岛城阳诚德法律服务所法律工作者。
委托代理人韩玉梅，青岛城阳诚德法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）方文志。
上诉人青岛犇翔工贸有限公司（以下简称犇翔公司）因与被上诉人方文志劳动争议纠纷一案，不服山东省即墨市人民法院（2014）即民初字第561号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
犇翔公司在一审中诉称：2012年11月2日，双方自愿达成赔偿协议且犇翔公司已支付给方文志相应赔偿款，该协议内容及其赔偿款项，不存在他人诱导、欺诈及受胁迫、重大误解、乘人之危等违法情形，体现了双方自愿所立及其真实意思表示，并不存在显失公平且已履行完毕。请求法院依法判令：1、对于即劳人仲案字（2013）第219号裁决书第二项不予支持；2、一审诉讼费用由方文志承担。
方文志在一审中辩称：即劳人仲字（2013）第219号第二项关于对方文志所作的裁决事实清楚，证据确凿，应予依法支持，请求法庭驳回犇翔公司的诉讼请求。
一审法院查明和认定的基本事实是：方文志于2012年7月24日到犇翔公司工作，双方签订了书面劳动合同，方文志工作期间的社会保险犇翔公司未为其缴纳。2012年9月5日，方文志在车间工作时不慎坠落，致其右根骨粉碎性骨折。方文志受伤后在即墨市人民医院治疗，住院至2012年9月12日，实际住院7天。方文志住院治疗终结后再未回犇翔公司参加实际工作。
2012年12月28日，经即墨市人力资源和社会保障行政部门认定为工伤。2013年5月13日，青岛市劳动能力鉴定委员会鉴定伤残十级。2013年7月2日，山东省劳动能力鉴定委员会鉴定伤残十级。方文志支付鉴定费500元。
2013年9月24日，青岛市劳动能力鉴定委员会对方文志工伤部位（根骨粉碎性骨折等）停工留薪期确认为6个月。
2012年11月14日、11月22日、11月29日，方文志在即墨市人民医院复查，门诊病历与门诊收费票据相互印证，方文志共支出复查门诊费用880.79元（3元＋479.73元＋196.03元＋6元＋196.03元）。
2012年11月2日，犇翔公司与方文志达成书面协议，内容为：“甲方：青岛犇翔工贸有限公司，乙方：方文志，男，身份证编号××。甲乙双方基于法律规定，在坚持平等、诚实信用基础上，自愿达成本协议，以利双方共同遵守执行。一、乙方于2012年9月5日，在甲方公司内不慎脚部受伤。二、甲方已支付乙方全部医疗费，一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金、护理费、住院生活补助费、停工留薪期工资、交通费等经双方协议甲方再付给乙方人民币一万两千元整，双方再无其他纠纷或争议，乙方不得对此事件再向有权机关主张任何权利，本次事件一次性处理完毕。”
犇翔公司提交收条“今收到青岛犇翔工贸有限公司壹万贰仟元正（￥12000元），另本人在2012年9月20日借现金10000元正，在2012年10月3号借现金12000元正，在2012年10月19号借现金8000元正，以上借款作为赔付工伤款项，合计为：42000元正，且双方工资已结清无争议。收款人：方文志，2012年11月2号”。方文志称收条上方“今收到青岛犇翔工贸有限公司壹万贰仟元正（￥12000元）”是方文志收到12000元在收条上签字时收条的全部内容，收条下方的内容（另本人在……双方工资已结清无争议。）是犇翔公司后来单方加上的，并对此申请鉴定。
一审法院依方文志的鉴定申请，委托青岛正源司法鉴定所对此进行鉴定。2014年7月30日，青岛正源司法鉴定所出具了青正司鉴（2014）文痕鉴字第161号鉴定意见书，鉴定意见为：检材《收条》上“今收到青岛犇翔工贸有限公司壹万贰仟元正（￥12000元）”字迹与下面的内容字迹（另本人在……双方工资已结清无争议。）是使用同一支笔书写形成，未发现添加痕迹。方文志缴纳鉴定费1200元。
2013年8月12日，方文志向犇翔公司邮寄解除劳动关系通知书，犇翔公司于2013年8月13日收到该通知书。
另查明，一审庭审中，犇翔公司提交了两份工资单，证明方文志2012年7月、8月、9月工资已发放完毕，犇翔公司称其中一张写有方文志名字、实发工资813元的工资单是方文志8月的工资。方文志不承认工资单上的签字是其本人签字要申请鉴定，后在2014年1月20日的调查笔录中，审判员提问：“方文志，对于犇翔公司提交的证据5、两张工资单，你称上面的签字不是你本人签的，法庭限期让你提交鉴定申请，你逾期未提交鉴定申请是否是放弃鉴定？”方文志答：“不申请鉴定。犇翔公司提交的两张工资单，其中车间后面写我名字的是我的工资单，车间后面写方文未和方文志的那张是我弟弟方文未的工资单，我的工资单上面的7天是7月份的工资，后面的签字是我签的，我弟弟的工资单上7月份490元后面的签字也是我帮我弟弟代领工资时代签的，9月份1465元后面方文未的签名不是我签的。”
2013年8月7日，方文志向即墨市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委员会）申请仲裁，请求裁决：1、解除犇翔公司与方文志之间的劳动关系；2、犇翔公司支付方文志医疗费970.79元、一次性伤残补助金28000元、一次性工伤医疗补助金12466元、一次性伤残就业补助金24932元、护理费490元、住院生活补助费140元、交通费200元、工伤认定及伤残鉴定费500元；3、犇翔公司支付方文志停工留薪期工资48000元（4000元×12月）、未签书面劳动合同经济补偿金6000元（4000元×1.5月）。仲裁委员会经审查，于2013年9月30日作出了即劳人仲案字（2013）第219号裁决书，裁决：1、解除犇翔公司与方文志的劳动关系；2、犇翔公司支付方文志一次性伤残补助金28000元、一次性工伤医疗补助金12466元、一次性伤残就业补助金24932元、停工留薪期工资12000元、鉴定费500元、住院伙食补助费140元、门诊复查的医疗费880.79元；3、驳回方文志的其他仲裁申请。犇翔公司不服仲裁裁决，向一审法院提起诉讼，方文志未提起诉讼。
在一审庭审中，犇翔公司申请二位证人出庭作证，二位证人均称曾在犇翔公司工作，证人ＸＸＸ想证明2012年9月份在公司会计办公室看见老板娘给了方文志一笔钱；证人陈宝宗想证明2012年10月份看见方文志到会计办公室去支钱。经质证，犇翔公司认可证人所说的证词。方文志认为证人无任何证据证明是犇翔公司职工，即便是犇翔公司职工，因其与本案有利害关系，不认可证人证言。
一审法院认为，方文志在犇翔公司工作中受伤，经人力资源和社会保障部门认定工伤，并被鉴定为十级伤残。仲裁裁决双方之间的劳动关系解除，双方均无异议，犇翔公司称2013年8月13日收到方文志寄送的解除劳动合同通知书，所以双方之间的劳动关系于2013年8月13日解除。根据查明的事实，结合诉讼当事人的诉辩、陈述及证据的分析与认定，本案争议的焦点问题是：1、犇翔公司提交收条的真实性；2、方文志的月平均工资是多少。关于第一个焦点问题，方文志对犇翔公司提交的协议以及收条上的签字均认可是本人所签，但只承认收到12000元，对收条下方的内容（另本人在……双方工资已结清无争议。）不认可，认为是犇翔公司后来单方加上的，并对此申请鉴定。青岛正源司法鉴定所出具了青正司鉴（2014）文痕鉴字第161号鉴定意见书，鉴定意见为：检材《收条》上“今收到青岛犇翔工贸有限公司壹万贰仟元正（￥12000元）”字迹与下面的内容字迹（另本人在……双方工资已结清无争议。）是使用同一支笔书写形成，未发现添加痕迹。故，一审法院对犇翔公司提交的协议以及收条的真实性均予以确认。关于第二个焦点问题，对犇翔公司提交的两张工资单，方文志认可车间写有方文志的是方文志的工资单，该工资单显示工作天数7天，扣饭费120元，实发工资813元。另一张车间后面写有方文未和方文志的工资单方文志称是其弟弟方文未的，该工资单上显示7月实发工资490元，9月工作天数21天实发工资1465元，再结合方文志2012年9月5日受伤后再未回犇翔公司工作与工资单9月工作天数21天矛盾，故对该份工资单不予采信，一审法院对方文志认可的显示工作天数7天，扣饭费120元，实发工资813元的工资单予以确认。但由于该工资单只记载了7天的实发工资数，不足一个月，犇翔公司没有进一步提供会计凭证等证据证明方文志的月工资，故一审法院采信方文志主张的每月工资4000元。据上，犇翔公司未给方文志缴纳工伤保险费，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款之规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”方文志的工伤保险待遇应由犇翔公司支付：1、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金：方文志在犇翔公司工作中受伤，经人力资源和社会保障部门认定工伤，并被鉴定为十级伤残，犇翔公司未为方文志办理社会保险。根据《工伤保险条例》第三十七条之规定，犇翔公司应按照方文志受伤前月工资4000元的标准支付方文志一次性伤残补助金28000元（4000元×7个月）。根据《山东省贯彻﹤工伤保险条例﹥实施办法》第二十五条第五款之规定，方文志工作期间的社会保险费犇翔公司未为其缴纳，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应由犇翔公司支付。《山东省贯彻﹤工伤保险条例﹥实施办法》第二十五条第二款规定：“工伤职工被鉴定为七级至十级伤残的，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同，以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，支付本人一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的具体标准为：七级13个月，八级10个月，九级7个月，十级4个月；一次性伤残就业补助金的具体标准为：七级20个月，八级16个月，九级12个月，十级8个月。”方文志2012年9月5日受伤后未回犇翔公司工作，犇翔公司应按照2012年度职工月平均工资作为计发基数，支付方文志一次性工伤医疗补助金12468元（3117元×4个月），一次性伤残就业补助金24936元（3117元×8个月），结合方文志的仲裁请求，犇翔公司应支付方文志一次性工伤医疗补助金12466元、一次性伤残就业补助金24932元。2、停工留薪期工资：2013年9月24日青岛市劳动能力鉴定委员会对方文志工伤部位（根骨粉碎性骨折等）停工留薪期确认为6个月。《工伤保险条例》第三十三条第一款之规定，犇翔公司应支付方文志停工留薪期工资24000元（4000元×6个月）。3、住院伙食补助费：根据《青岛市人民政府办公厅关于工伤保险有关问题的通知》青政办字（2011）143号第十条规定“自2011年1月1日起，职工住院治疗工伤期间的伙食补助费，按住院自然天数，每人每天20元的标准核定”，方文志实际住院7天，犇翔公司应支付方文志住院期间伙食补助费140元（20元×7天）。4、医疗费：根据方文志在仲裁时提交的门诊病历，方文志2012年11月14日、11月22日、11月29日在山东省立医院复查，与方文志提交的门诊收费票据相互印证，共计880.79元（3元＋479.73元＋196.03元＋6元＋196.03元），根据《工伤保险条例》第三十条第三款之规定：“治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。”犇翔公司应支付方文志复查的医疗费880.79元（3元＋479.73元＋196.03元＋6元＋196.03元），方文志2013年6月20日所花费的90元数字化摄影费用，未有门诊病历相佐证，一审不予支持。5、鉴定费500元：根据方文志在仲裁时提交的青岛市鉴定费收据与山东省鉴定费收据，犇翔公司应支付方文志鉴定费500元的请求。根据犇翔公司所述，协议第二条中写明犇翔公司已支付方文志全部医疗费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、护理费、住院生活补助费、停工留薪期工资、交通费等共计42000元，即收条上全部金额总和，但不包括医疗费，方文志的医疗费是犇翔公司直接支付给了医院，但犇翔公司没有提交医疗费票据，且方文志在仲裁时提交了6份门诊专用票据，因此犇翔公司主张方文志的医疗费都是犇翔公司支付的，一审法院不予采信。根据公平原则，方文志收到犇翔公司的该42000元应从犇翔公司应支付的总款中扣除。综上，依照《工伤保险条例》第三十条第三款、第三十三条第一款、第三十七条、第六十二条第二款，《山东省贯彻﹤工伤保险条例﹥实施办法》第二十五条第二款、第二十五条第五款之规定，一审判决：一、驳回青岛犇翔工贸有限公司的诉讼请求；二、青岛犇翔工贸有限公司与方文志的劳动关系于2013年8月13日解除；三、青岛犇翔工贸有限公司支付方文志一次性伤残补助金28000元；四、青岛犇翔工贸有限公司支付方文志一次性工伤医疗补助金12466元；五、青岛犇翔工贸有限公司支付方文志一次性伤残就业补助金24932元；六、青岛犇翔工贸有限公司支付方文志停工留薪期工资24000元；七、青岛犇翔工贸有限公司支付方文志住院伙食补助费140元；八、青岛犇翔工贸有限公司支付方文志医疗费880.79元；九、青岛犇翔工贸有限公司支付方文志鉴定费500元。上述判决第三至九项款额，扣除方文志已收到的42000元，余款青岛犇翔工贸有限公司于判决生效后十日内付清。十，本案文检鉴定费1200元，由方文志承担。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由青岛犇翔工贸有限公司承担。
宣判后，犇翔公司不服，上诉至本院。
上诉人犇翔公司上诉称：一、方文志主张每月工资4000元是否成立。一审庭审时，犇翔公司提交2012年8月发放2012年7月份工资813元，2012年9月份发放2012年8月份工资1465元，两个月平均工资1139元。显然，方文志主张的每月工资4000元不成立。二、方文志主张协议生效后产生医疗费880.79元不成立。犇翔公司支付给方文志解除劳动合同后一次性工伤医疗补助金12466元，包含了协议生效后方文志后续产生的医疗费880.79元。三、方文志主张协议生效后产生的鉴定费500元，系其扩大损失，应由其自行承担，其该项主张不能成立。四、犇翔公司基于法律规定应当支付方文志因工伤产生的各项费用总额为52345元。2012年11月2日，双方自愿达成赔偿协议，且犇翔公司已支付方文志42000元赔偿款，该协议内容及赔偿款项，不存在他人诱导、欺诈及受胁迫、重大误解、乘人之危等违法情形，体现了双方自愿所立及其真实意思表示，不存在明显的显失公平且赔偿款已履行完毕。请求：撤销一审判决，依法改判；一、二审诉讼费由方文志负担。
被上诉人方文志答辩称：我在犇翔公司工作期间，每天工资135元，新产生的医疗费880.79不应包括在一次性工伤医疗补助金里面，鉴定费500元应由犇翔公司负担。当时签订协议时我收取了12000元，不是42000元，其他数额是犇翔公司添加的，我不认可。
经审理查明，本院查明的事实与一审一致。
本案经调解，未能达成协议。
本院认为，方文志在犇翔公司工作期间发生工伤的事实已被当地劳动行政部门所认定，且已进行了劳动能力鉴定，应依法享受相应的工伤待遇。因犇翔公司未依法为方文志缴纳工伤保险费，违反了工伤保险条例的规定，犇翔公司应支付方文志工伤待遇。关于方文志月工资数额问题，犇翔公司主张方文志月平均工资1139元，并提交方文志签字的工资表予以证明，因犇翔公司提交的工资表载明的内容与其关于方文志工资发放的陈述前后矛盾，难以自圆其说，其未再提交其他证据予以佐证，应承担举证不能的法律后果，故一审采信方文志月工资4000元的主张并无不当，本院予以确认。因犇翔公司未给方文志缴纳社会保险费，方文志因工伤就诊产生的医药费880.79元，该费用系在双方解除劳动关系之前发生的，应由犇翔公司承担。因工伤鉴定产生的鉴定费500元，亦应由犇翔公司承担。关于犇翔公司与方文志签订的赔偿协议的效力问题，双方签订协议时方文志尚未认定工伤及进行劳动能力鉴定，无法确定方文志的伤残等级，方文志并不清楚其应享受哪些工伤待遇，在此情况下，犇翔公司与方文志签订的赔偿协议约定的付款数额明显低于法定待遇，严重损害了方文志作为工伤职工的合法权益，显失公平，应予以撤销。一审认定方文志应享有的工伤待遇数额，并对犇翔公司已支付的款项予以扣除，并无不当，本院依法予以维持。
综上，上诉人犇翔公司的上诉理由不成立，本院对其上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人青岛犇翔工贸有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 董则明
代理审判员 李 蕾
代理审判员 齐 新
二〇一五年一月三十日
书 记 员 杨倩倩
书 记 员 郭丹丹