贵州省清镇市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）黔0181刑初309号
公诉机关贵州省清镇市人民检察院。
被告人罗美鸿，男，1971年4月10日出生，汉族，大专文化，贵州省科晖制药厂湖北区域销售经理，户籍地贵州省贵阳市南明区，现住贵州省贵阳市南明区。因涉嫌贪污罪，于2016年2月23日经清镇市人民检察院决定刑事拘留，同日由清镇市公安局执行刑事拘留，2016年3月10日经贵阳市人民检察院决定逮捕，2016年3月11日由清镇市公安局执行逮捕。现羁押于贵州省清镇市看守所。
辩护人郑胜利，贵州道援律师事务所律师。
清镇市人民检察院以清检公诉刑诉〔2016〕267号起诉书指控被告人罗美鸿涉嫌犯挪用公款罪一案，于2016年9月30日向本院提起公诉。本院于同日受理后，依法适用普通程序，组成合议庭公开开庭进行了审理。清镇市人民检察院指派检察员邓某出庭支持公诉，被告人罗美鸿及其辩护人郑胜利到庭参加诉讼，本案经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。
清镇市人民检察院起诉指控：2008年至2014年期间，被告人罗美鸿担任贵州省科晖制药厂药品销售湖北地区代表时，多次利用职务便利，采取收入销售不上交单位的方式，挪用科晖制药公款586557.10元，尚有514035.10元未归还。
庭审中，公诉人宣读、出示了科晖制药的企业性质证明、罗美鸿与科晖制药厂签订的劳动合同、科晖制药厂对市场管理的相关文件、相关公司提供的财务凭证、银行流水记录、证人唐某1、申某1、王某的证言、被告人罗美鸿的供述等证据，应按照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条之规定，以挪用公款罪追究被告人罗美鸿的刑事责任。建议对被告人罗美鸿在有期徒刑三年至五年幅度内量刑，并处罚金。
被告人罗美鸿对起诉指控的主要事实及罪名无异议，认罪。
辩护人提出的辩护意见：（一）被告人主动从武汉回到单位配合调查，可视为自首情节；（二）侦查机关仅掌握了罗美鸿的部分犯罪事实，罗美鸿又主动供述了其他犯罪事实；（三）庭审中提交增值税发票一张，认为起诉指控第五桩2014年返利款22839.25元返利款九州通医药集团已收到，不应当计入犯罪金额。
经审理查明：（一）贵州省科晖制药厂（以下简称“科晖制药”）系1989年12月1日成立的全民所有制企业，住址为贵州省清镇市高科技产业规划区，2005年贵阳市人事局批复同意聘用罗美鸿为驻外办事处经理，并签订劳动合同，一直担任湖北省区销售经理。在科晖制药按照规定支付房租费、办公补贴、通讯补贴、工资补贴、客户维护费、促销费和返利费的情况下，分别以截留现金不上交、收到的返利款不支付、伪造科晖制药印章从而出具同意将货款打入私人账户、将对方通过汇票形式支付的货款以私刻印章背书给其他公司提现的方式截留货款。截留后有能力归还而拒不归还。于2016年科晖制药领导以交接工作名义通知其到科晖制药，清镇市人民检察院干警到科晖制药，向罗美鸿出示传唤文书后，将其带到清镇市人民检察院进行传唤讯问而到案。
上述事实，有经庭审举证质证的下列证据予以证实：
（1）科晖制药设立及变更资料及营业执照：证实科晖制药系全民所有制企业；
（2）关于申请建立“贵州省生物技术制药厂”的请示报告,贵州省科委（1989）黔科复字11号，关于同意建立贵州省生物技术制药厂的批复：证实成立时暂定为事业编制；
（3）科晖制药章程：贵州省生物技术基地制药厂企业法人申请变更登记注册书（1991年9月25日）；国有资产产权登记表：证实科晖制药是隶属基地的全民所有制性质的生产单位；
（4）罗美鸿在科晖制药的履历资料：包括职工履历表，吸收录（聘）用审批表，贵阳市人事局筑人交聘（2005）8号关于聘用罗美鸿同志的批复，罗美鸿管理岗位员工2004年度、2006年度考核表，罗美鸿与科晖制药劳动合同书（0607年；0709年，0910年，1112年，1213年）五份。科晖制药文件：罗美鸿任湖北省区经理，罗美鸿常住人口基本信息。证实罗美鸿在2005年至案发担任科晖制药湖北省区经理，系管理岗位。
（5）关于2003年度省外市场管理的暂行规定，关于2003年度省外产品价格的通知，关于2006年度省外产品价格的通知，科晖药销售管理办理（2010年6号），2011年市场管理规定，科晖制药2011年销售市场管理办法，科晖制药2011年销售费用管理办法，关于下发2014年省外各市场目标销售任务的通知。2014年省外市场销售管理办法，2015年科晖制药省外市场销售管理规定，2015年科晖制药省外市场目标销售管理办法，2015年科晖制药省外市场销售费用管理规定，黔生科晖字（2015）01号药品调价通知，科晖制药销售人员工作职责：证实要求按月进行对账和回款。发货和开具发票，超过三个月市场经理必须书面报告。罗美鸿作为湖北省区销售经理应当及时与单位进行报告和处理。同时可聘用23名人员，工作考核由市场经理负责。省级市场经理职责：对企业货物、货款发票、市场管理，完成企业要求的管理事务，负责次级销售人员的分配、客户返利。也同时证明企业在2011年要求必须清理现金汇款，对现金回款的客户必须在报表上注明，全额回到企业账户。也对市场返利有明确的百分比。销售经理的工资、市场管理、销售提成等费用作明确规定。
（6）关于罗美鸿通过非法手段私自转让单位承兑汇票的情况说明：罗美鸿对无锡多伦多塑料有限公司和浙江绍兴县化工民爆器材公司的银行承兑汇票，被罗美鸿非法私刻单位印章，背书转让给湖北华中药品有限公司（13050元和50000元）；2014年7月九州通医药集团股份有限公司支付科晖制药的银行承兑汇票70000元，被罗美鸿非法私刻单位印章，背书转让给湖北华中药品有限公司并附科晖制药财务专用章、法人刘某、崔某及科晖制药样章及承兑汇票及背书情况；科晖制药发现承兑汇票上的印鉴章与单位印鉴章（详见附后资料）不符，此两张承兑汇票分别系武汉益某药业有限责任公司和九州通医药集团股份有限公司支付科晖制药的货款13050元和50000元，承兑汇票由罗美鸿负责收取，罗美鸿非法私刻单位印章，私自背书，套取单位货款后，将该两笔货款退缴回单位。证实案件揭发的情况。
（7）关于对湖北市场销售结算表的情况说明。湖北市场2011年、2012年销售结算表，2013年度销售分配情况表，2014年度销售结算表，2015年销售人员工资、费用统计表。单位给予湖北市场补贴情况。市场2011年销售回款上10、20、50万元重点客户企业承担返点统计报表。其他应收款明细账等：证实每年单位销售政策费用为销售提成、销售差价、市场销售补贴、单位按政策补助的客户维护费、促销费、返利费等。销售提成按每年客户公司销售回款的6%比例计算；销售差价为客户公司销售回款与科晖制药给予罗美鸿销售内部价的价格差，再从价格差中扣除17%的税金，剩下的83%给予罗美鸿作为销售减价补贴，包含房租费、办公补贴、通讯补贴、工资补贴等；客户维护费、促销费和返利费均按公司政策进行每年结算。进一步证实了每年除单位按月支付罗美鸿工资外，罗美鸿先以贷款方式从单位预支费用。再进行结算，由罗美鸿按照扣减金额以票据到单位财务处进行核销、扣减其预支款。
（8）从2011年至2015年罗美鸿收入情况表。证实从2011年至2015年被告人罗美鸿年度收入情况，同时证实业务费用、市场拓展等费用科晖制药均予以支付。
（二）具体事实：
1.2011至2014年期间，被告人罗美鸿在担任科晖制药湖北省区销售经理时销售药品给湖北华中药品有限公司（以下简称“华中公司”），在领取科晖制药销售返利后，不将此款支付华中公司，并收取华中公司已扣除返利款的剩余货款，罗美鸿向华中公司出具收条6张，金额共计78793元，其中包含科晖制药支付给华中公司的返利款2937元。未交科晖制药财务。
上述事实，有经庭审举证质证的下列证据予以证实：
（1）被告人罗美鸿的供述，（证据卷3卷7页）“从2011年至2013年三年间我代表科晖制药将货品销售给湖北华中公司，这三年科晖制药发给华中公司的接近5万元的货款，是分三次由唐某1以现金的方式给我的。”；（证据卷3卷16页）：“2010年至2014年我从华中公司收取的现金共计大概3万多元”；（证据卷3卷18页）出示调取申某22012年1月7日领取15010元现金货款、2013年7月31日领取19570元现金货款，2013年1月5日领取9785元现金货款，2013年3月6日领取13131元现金货款，2011年10月华中公司向科晖制药支付货款7270元，2014年华中公司向科晖制药支付货款11000元。罗美鸿供述“申某2在2012年领取的15010元和19570元，她后来是拿给了我，其余现金都是我去领取的，和华中公司在2014年我领了最后一笔11000元货款后，就没有了业务往来了，2011年10月的7270元货款也是我去领的。总共75766元货款都没有交回单位”。
（2）证人唐某1证言：（证据3卷3134页）向唐某1出示承兑汇票，“2007年到华中公司上班，科晖制药供货给华中公司货款是结清楚了的。对于承兑汇票：科晖制药的罗美鸿给我讲科晖制药需要现金用，科晖制药不收承兑汇票，就把承兑汇票给我们公司换现金，我就答应了。我收2至3个点，就把现金转给罗美鸿了。我看过这三张承兑汇票，款从我卡上打给罗美鸿的。”
（3）证人申某2证言：（证据3卷4647页）“我和罗美鸿是在2000年结的婚，在2001年又离婚了，在2001年下半年我和罗美鸿又同居在一起了，现在有一个女儿，在武汉读书。”出示2010年、2013年科晖制药与华中公司往来账目及2012年7月31日34号凭证附件和2012年1月31日11号凭证及附件，申某1表示“这两笔2012年1月31日的15800元和2012年7月31日的20600元是华中公司给科晖制药的货款，当时都是我去领的货款的钱，因为2013年的时候科晖制药出具的委托书上有我的名字，委托书是一年出据一次，有的时候是罗美鸿的名字，有时候也有我的名字，但是2012年委托书上有没有罗美鸿的名字我记不清楚。第一笔15800元是说领取科晖制药的货款，当时不需要拿委托书去，因为每年年初华中公司更新资质的时候就已经给了华中公司，当时唐某1是给我的15800元，扣除790元，实际领取15010元，我把15010元的货款领出来后，就于当日将这笔货款交给了罗美鸿。另一笔20600元，实领19570元，扣返利1030元，是于2012年7月31日我找到华中公司的唐某1，唐某1将领款单给我，我填写好，在信封人处签字后交给唐某1，唐某1就将19570元的现金当场交给了我。2012年1月7日的那一笔领款单也是我填的，我把19570元货款领来后也是于当日回家交给罗美鸿。”
（4）华中公司出具的相关凭证等：（证据4卷96163页）包括华中公司收到的科晖制药货物清单：证实双方公司之间有货物的流通；华中公司应付账款单：证实存在15800元、20600元、7270元、10300元、13823元、11000元需要向科晖制药支付的款项；缴款单、领款单、记账凭证等：证实上述六笔款项被罗美鸿、申某2领取。关于华中公司与科晖制药付款情况说明：自2010年1月至2013年2月28日止，华中公司向科晖制药共购货22次，合计购进金额140762.50元。其中有部分付款凭证及收据未找到，原因系公司原记账会计离职和整体搬迁的原因，其中就包括2014年1月7日付款11000元。
（5）科晖财务资料：（证据8卷119140页）2011年至2014年期间的客户往来明细账、发货金额及发货时间、科晖制药出库单、银行承兑汇票、增值税专用发票：证实科晖制药未收到上述几笔货款。
2.被告人罗美鸿在担任科晖制药湖北省区销售经理时销售药品给武汉万年通药品有限公司（以下简称“万年通公司”），在领取科晖制药销售返利后不付给万年通公司，并通过伪造科晖制药公章，伪造内容为同意将款打入罗美鸿私人账户证明的方式，于2013年4月19日向万年通公司出具证明（收据）收取货款15000元，其中包括科晖制药支付给万年通公司的返利款900元，罗美鸿已向科晖制药领取而未支付给万年通公司，万年通公司从应付款中扣除900元。罗美鸿未交科晖制药财务。
上述事实，有经庭审举证质证的下列证据予以证实：
（1）被告人罗美鸿供述，（证据卷3卷9页）“2013年左右，我代表科晖制药将货品销售给湖北百信药业有限公司，（以下简称“百信公司”，）我将百信公司给科晖制药货款的1万5千元的现金货款收到后，并没有拿汇单去单位财务那里入账。”（3卷16页）“我从百信公司在2013年左右收取的现金1.5万元；（3卷1819页）出示万年通公司，货款14100元。罗美鸿答：这笔钱是15000元的货款，是万年通公司扣除了900元的返利，你们给我出示的证明是我领取的，科晖制药的公章是我私刻的，就是为了让万年通公司将钱打入了我的私人账户，这14100元我领之后也没有交回单位。我现在记起来了，我以前所交代的收取的百信公司15000元的现金货款，就是指的是万年通公司的货款，科晖制药并没有和百信公司有业务往来。”（3卷19页）“我交代的百信公司就是万年通公司”。
（2）万年通公司提供的情况说明、财务凭证：（证据5卷3236页）内容为向科晖制药采购情况，2012年4月采购药品10297.25元、5月采购8341.75元、6月采购药品5497.25元、2013年4月退货3468元，2013年5月付货款14100元。记账凭证显示应付款15000元、手续费用900元，实际支付14100元。扣款证明证实科晖制药同意万年通公司将货款打入罗美鸿个人账户，罗美鸿表示此证明系私刻单位印章的假证明。
（3）科晖制药提供的资料：（证据10卷4245页）万年通公司与科晖制药客户往来明细账、出货单、增值税专用发票。证实科晖制药未收到货款。
3.被告人罗美鸿在担任科晖制药湖北省区销售经理时销售药品给湖北立康医药有限公司（以下简称“立康公司”），收取立康公司2011年3月支付给科晖制药的15000元和2012年6月支付给科晖制药的15150元现金货款。共计30150元现金货款，未交科晖制药财务。
上述事实，有经庭审举证质证的下列证据予以证实：
（1）被告人罗美鸿供述（证据卷3卷9页）“2013年左右，我代表科晖制药将货品销售给立康公司，我收到立康公司给科晖制药货款的2万2千元的现金货款，并没有拿汇单去单位财务那里入账。”（3卷16页）“我从立康公司在2010年至2013年收取的现金共计大概2万多元；”（3卷18页）立康公司调取的，2011年3月向科晖制药支付货款1500元，2012年5月向科晖制药支付货款15150元。“罗美鸿回答：这两笔货款是我去收取的，收取的货款总共30150元我也没有交回单位。”
（2）证人胡某,4证言：（证据3卷5253页）“我是在立康公司上班，担任出纳员。和立康公司有业务往来的，公司是直接把现金付给了科晖制药的销售代表了。分别支付了1.44万元、1.5万和1.515万的货款给科晖制药，支付给了科晖制药的销售代表好像姓罗。”
（3）立康公司财务帐：（证据5卷3750页）立康公司出具情况说明：证实分别购进了14400元、15000元、15150元，款项都是通过现金形式支付给了罗美鸿。记账付款凭证14400元、15000元、15150元。采购入库清单等。
（4）科晖提供财务帐：（证据10卷4667页）客户往来明细账、贵州增值税专用发票。证实科晖制药未收到15000元、15150元的货款。
4.被告人罗美鸿在担任科晖制药湖北省区销售经理时销售药品给湖北智勇医药有限公司（以下简称“智勇公司”），收取智勇公司2011年支付给科晖制药的5050元、5500元现金货款。共计10550元现金货款，罗美鸿未交科晖制药财务。
上述事实，有经庭审举证质证的下列证据予以证实：
（1）罗美鸿的供述（证据3卷9页）“在2011年以前，我代表科晖制药将货品销售给智勇公司，我将智勇公司给科晖制药货款的3万多元的现金，分两次收到后，我也并没有拿汇单去单位财务那里入账。”（3卷16页）“2010年至2013年左右我从智勇公司收取的现金共计大概2万元左右”。
（2）科晖制药回复函（证据5卷6870页）未查到原始凭证。
（3）科晖制药对智勇公司2006年至2011年往来账、发货统计表及单据、收款票据及发票。证实科晖制药向智勇公司发货，未收取以上两笔货款。
5.2011年至2014年期间，被告人罗美鸿在担任科晖制药湖北省区销售经理时销售药品给九州通医药集团有限责任公司（以下简称“九州通医药集团”），罗美鸿在从单位获得商业返利补贴后不付给九州通医药集团，并通过伪造科晖制药公章，伪造单位内容为同意将款打入罗美鸿私人账户证明的方式，出具扣款证明，从货款中扣除九州通医药集团应支付给科晖制药货款，2012年度返利款19129.6元、2014年度返利款22829.25元，共计41958.85元，给九州通医药集团从应付款中予以扣除。
上述事实，有经庭审举证质证的下列证据予以证实：
（1）被告人罗美鸿供述（证据3卷67页）“2015年3月份左右，因为2014年度我们单位有2万多元的商业返利给九州通医药集团是通过从货款中扣除的方式进行返利的，科晖制药的扣款证明。我们单位对商业返利是要求销售人员承担，但我无力承担，于是我就私刻我们单位的公章，依靠单位的扣款证明后交给了九州通医药集团的采购经理陈守刚，然后九州通医药集团就将返利直接从货款里扣除，扣除后会给我一张发票。公章是我在2013年在武汉私刻的，第一次用是2013年3月份，用于针对2012年度我们单位给九州通医药集团1万5千多元的商业返利款，还有2013年度我们单位给九州通医药集团的商业返利一万多元。我是在2014年3月份左右也是通过私刻单位公章的方式将钱提出来的。”（3卷19页）九州通医药集团扣款及领款单，2010年度6000元，2011年度9032.44元，2012年度19129.6元，2014年度22829.25元的商业返利。“罗美鸿回答：这些扣款证明都是我私刻科晖制药的公章来领取的，2010年度和2011年度的扣款证明是我拿给申某2去办理的，她并不知道真假。商业返利是给九州通医药集团的，是一种营销手段，虽然有领款，但只是为了完善九州通医药集团的财务手续，我并没有领取这些钱”。
（2）申某1证言：（证据3卷46至48页）“九州通医药集团商业返利，当时是因为科晖制药与九州通医药集团签得有销售返利的合同，双方公司商议从货款中扣除的方式来进行返利，2010年的12月罗美鸿将盖有扣款证明交给我，我拿到扣款证明后，我将领款单填好，九州通医药集团财务就直接把款扣除了。”
（3）九州通医药集团提供证据，（证据4卷129页）2011年1月17日2016年1月13日与科晖制药往来账目、记账凭证、领款单、扣款证明、增值税普通发票。证实九州通医药集团应收折让款已收取，领款人罗美鸿和申某2。
（4）科晖制药提供与九州通医药集团2011年至2015年往来账、发货统计表及单据、收款票据及发票。（证据卷6卷全卷）证实科晖制药与九州通医药集团有购销关系。2011年、2012年客户往来明细账上显示，申某2领取的6000元、9032.44元已交回单位，并将相关金额的增值税发票交单位入账。而罗美鸿领取的19129.6元、22829.25元两笔折让款项没有交回单位。
6.被告人罗美鸿在担任科晖制药湖北省区销售经理时销售药品给武汉益某药业有限公司（以下简称“益某公司”），于2008年10月、2014年9月罗美鸿分别收到该公司付给科晖制药的两张货款承兑汇票，金额分别为13050元、29400元，罗美鸿未交回科晖制药财务，并通过伪造科晖制药财务专用章、法人印鉴章的手段，将以上两张承兑汇票分别私自背书给华中公司出纳员唐某2、唐某1，在扣除2%3%手续费后，唐某2、唐某1将其余款支付给罗美鸿。2008年10月承兑汇票的13050元，被科晖制药知道后，已令罗美鸿退还此款。
上述事实，有经庭审举证质证的下列证据予以证实：
（1）被告人罗美鸿的供述。（证据3卷8页）“2014年左右，我代表科晖制药将货品销售给益某公司，我将益某公司给科晖制药货款的银行承兑汇票3万多元，用私刻印件章的方式，将这张银行承兑汇票背书转让给了华中公司的出纳员唐某1，然后唐某1扣除3个点左右的手续费用以后，当时就将扣除点的钱后的现金给了我。益某公司这家在2010年前还有一笔，具体我记不清楚了，（大概1万多元），是通过找华中公司的唐某2，用银行承兑汇票背书转让的方式来提现的，扣的是三个点。”（3卷16页）“2008年有益某公司1万3千多元承兑汇票，2014年的3万多元承兑汇票”；（3卷17页）“出示益某公司的银行承兑汇票，出票2014年9月24日，汇票号24930379，金额29400元。出票2008年10月30日汇票号04529280，金额13050元”。
（2）证人唐某1证言：（证据3卷33页）“益某公司承兑记录，金额29400元。承兑汇票是罗美鸿找到我说科晖制药要现金，给我票，同时给我23个点，我同意后就把现金给了罗美鸿了，罗美鸿也没有打收条，同时我有一张2万多元的承兑汇票我是从我卡上打给罗美鸿的。”
（3）益某公司提供的来往帐：（证据4卷3334页，3546页）资金往来账应付款结算、记账凭证、领款单、银行承兑汇票、药品采购验收入库单：证实益某公司应付账款29400元已由罗美鸿签收。
（4）中信银行提供背书情况：（证据4卷4853页）托收凭证、银行承兑汇票29400元背书转让给华中公司。
（5）汉口银行提供背书情况：（证据4卷5556页）银行承兑汇票金额13050元，票号04529280，罗美鸿表示该汇票系自己私刻印章贴现。
（6）科晖制药提供对益某公司2011年至2015年证据：（证据7卷155页）资金往来账目、发货统计表及单据、收款票据及发票。证实收回承兑47200元，已向益某公司供货，未收到29400元及13050元的款项。
7.被告人罗美鸿在销售药品给九州通医药集团，于2010年2月、2015年6月罗美鸿分别收到该公司付给科晖制药的两张货款承兑汇票，金额分别为50000元、70000元，未交回科晖制药财务入账，通过伪造科晖制药财务专用章、法人印鉴章的手段，将以上两张承兑汇票分别私自背书给华中公司出纳员唐某2、唐某1，在扣除2%3%手续费后，将余款付给罗美鸿。2010年2月承兑汇票金额50000元，被科晖制药知道后，令罗美鸿退还了此款。
上述事实，有经庭审举证质证的下列证据予以证实：
（1）被告人罗美鸿的供述。（证据3卷6页）“2015年6月份，收取九州通医药集团支付给我们的7万元承兑汇票，我私刻科晖制药的财务专用章和法人崔某印鉴章的方式，将银行承兑背书转让给华中公司的唐某1，唐某1扣出2%3%的贴现费，以银行转账方式转了68000元左右给我，是转到以我个人名义在武汉开设的卡上。大概在2011年以前，我代表科晖制药将货品给九州通医药集团，我就将九州通医药集团给科晖制药的银行承兑汇票五万元，用私刻印件章的方式，将这张银行承兑汇票背书转让给了华中公司的唐某2，唐某2扣除3个点左右的手续费用以后，将扣除点的钱后的现金给了我。”（3卷16页）“九州通医药集团2010年的5万元承兑汇票，2015年7万承兑汇票；九州通医药集团的银行承兑汇票：出票2010年1月26日，汇票号04236310，金额5万元，汇票号95997233，金额7万元”。
（2）九州通医药集团提供来往帐及承兑汇票：（证据4卷46页、2329页）资金往来账，2015年6月29日付款7万元；2010年2月2日记账凭证证实付款5万元，领款单显示收款人罗美鸿，系通过银行承兑汇票付款票号为04236310，罗美鸿表示其系本人收取，私刻印章贴现。2015年6月30日记账凭证显示支付科晖制药7万元，领款单显示领款人系罗美鸿，通过承兑汇票付款，汇票95997233，罗美鸿表示系其本人收取，私刻印章贴现。
（3）华中公司提供的7万元承兑汇票复印件：（证据4卷160162页）汇票金额七万元，罗美鸿表示已转华中公司贴现。
（4）科晖制药的资料：（证据6卷117123页）客户往来明细账、发货清单、出库单、承兑汇票。证实科晖制药未收到九州通医药集团付款5万元和7万元，科晖制药发现后，罗美鸿退还5万元。
（5）上平明细分类账。（证据4卷9页）显示2015年7月付承兑70000元，罗美鸿表示此笔货款收到承兑，未交回单位。
8.被告人罗美鸿在担任科晖制药湖北省区销售经理时销售药品给湖北康某1医药有限公司（以下简称“康某1公司”），于2013年12月罗美鸿收到该公司付给科晖制药的货款承兑汇票，金额为50000元，未交回科晖制药财务入账，通过伪造科晖制药财务专用章、法人印鉴章的手段，将承兑汇票私自背书给华中公司出纳员唐某1，唐某1在扣除2%3%手续费后，余款支付给罗美鸿。
上述事实，有经庭审举证质证的下列证据予以证实：
（1）被告人罗美鸿的供述。（证据3卷8页）“2013底左右，我代表科晖制药将货品销售给康某1公司，我将康某1公司给科晖制药货款的承兑汇票5万元，用私刻印件章的方式，将这张承兑汇票背书转让给了华中公司的出纳员唐某1，然后唐某1扣除3个点左右的手续费用以后，当时就将扣除点的钱后的现金给了我。”（3卷16页）“有康某1公司2013年左右的5万元承兑汇票；（3卷17页）：出示康某1公司的承兑汇票，出票2013年9月23日，汇票号26153247，金额5万元”。
（2）康某1公司来往账：（证据4卷5964页）明细账显示支付5万元，记账凭证显示付款5万元给科晖制药。付款凭证显示银行承兑。银行承兑汇票26153247，罗美鸿表示承兑已拿，系其本人收取，私刻印章贴现。
（3）科晖制药提供的与康某1公司来往帐，（证据8卷147页）科晖制药与康某1公司2011年至2015年往来账、发货统计表及单据、收款票据及发票：证实科晖制药已发货给康某1公司，科晖制药未收到康某1公司支付的5万元货款。
9.被告人罗美鸿在担任科晖制药湖北省区销售经理销售药品给湖北康某2医药有限公司（以下简称“康某2公司”），于2014年3月罗美鸿收到该公司付给科晖制药的货款承兑汇票，金额为46781.25元，未交回科晖制药财务入账，并通过伪造科晖制药财务专用章、法人印鉴章的手段，将承兑汇票私自背书给华中公司出纳员唐某1，在扣除2%3%手续费后，余款支付给罗美鸿。
上述事实，有经庭审举证质证的下列证据予以证实：
（1）被告人罗美鸿的供述，（证据3卷7页）“2013年至2014年左右，我代表科晖制药将货品销售给康某2公司，我将康某2公司给科晖制药的银行承兑汇票4万6千元，用私刻的印件章的方式，将这张银行承兑汇票背书给了华中公司的出纳员唐某1，唐某1收取3%左右的手续费用后，将算下的4万多元现金付给我。”（3卷16页）“有康某2公司2013年左右的4万多元汇票；（3卷17页）出示：康某2公司的银行承兑汇票，出票2014年2月26日，汇票号21674301，金额46781.25元”。
（2）康某2公司提供证据：（证据4卷6574页）分类账、记账凭证显示付款46781.25元，领款单显示46781.25元领款人系罗美鸿。
（3）科晖制药提供证据：（证据8卷48118页）客户往来明细账、发货统计表及单据、收款票据及发票。证实科晖制药已发货康某2公司，未收到康某2公司支付的46781.25元货款。
（4）华夏银行提供证据：（证据4卷9195页）银行承兑汇票，汇票号21674301，金额46781.25元，罗美鸿表示系其本人收取，私刻印章贴现。
10.被告人罗美鸿在担任科晖制药湖北省区销售经理时销售药品给湖北格林药业有限公司（以下简称“格林公司”），于2014年5月罗美鸿收到该公司付给科晖制药的货款承兑汇票，金额为64100元，未交回科晖制药财务入账，并通过伪造科晖制药财务专用章、法人印鉴章的手段，将承兑汇票私自背书给华中公司出纳员唐某1，在扣除2%3%手续费后，余款支付给罗美鸿。
上述事实，有经庭审举证质证的下列证据予以证实：
（1）被告人罗美鸿的供述，（证据3卷7页）“2014年3月份左右，我代表科晖制药将货品销售给格林公司，我将格林公司给科晖制药货款的银行承兑汇票6万多元左右，用私刻印件章的方式，将这张银行承兑汇票背书转让给了华中公司的唐某1，然后唐某1扣除2.5个点左右的手续费用以后，当时唐某1就将扣除点的钱后的现金给了我。”（3卷16页）“有格林公司2014年左右的6万4千多元承兑汇票；”（3卷17页）出示：“格林公司的银行承兑汇票，出票2014年5月20日，汇票号21676861，金额64100元”。
（2）格林公司提供证据：（证据4卷7584页）；资金往来账、记账凭证显示2014年5月20日支付科晖制药64100元。付款单显示64100元该笔款项领款人系罗美鸿。银行承兑汇票号21676861，显示支付64100元，罗美鸿表示该笔款项系其本人收取，私刻印章贴现。
（3）科晖制药提供证据：（证据7卷55116页）科晖制药提供2011年至2015年与格林公司资金往来账、发货统计表及单据、收款票据及发票。证实科晖制药将货发给格林公司，未收到货款64100元。
（4）华夏银行提供证据：（证据4卷8690页）银行承兑汇票票号21676861支付人民币64100元，出票人系格林公司，背书给华中公司。
（5）证人唐某1的证言：（证据3卷32页）“格林公司承兑汇票64100元，票号21676861”
11.被告人罗美鸿在担任科晖制药湖北省区销售经理时销售药品给湖北华立正源医药有限公司（以下简称“华立正源公司”），于2014年3月罗美鸿收到该公司付给科晖制药的货款承兑汇票，金额为31474元，未交回科晖制药财务入账，并通过伪造科晖制药财务专用章、法人印鉴章的手段，将承兑汇票私自背书给华中公司出纳员唐某1，在扣除2%3%手续费后，余款支付给罗美鸿。
上述事实，有经庭审举证质证的下列证据予以证实：
（1）被告人罗美鸿的供述，（证据3卷78页）“2014年3月份左右，我代表科晖制药将货品销售给湖北景琦医药新科技发展有限公司，我将湖北景琦医药新科技发展有限公司给科晖制药承兑汇票3万多元左右的货款，用私刻印修的章的方式，将这张银行承兑汇票背书转让给了华中公司的出纳员唐某1，然后唐某1扣除3个点左右的手续费用以后，当时唐某1就将扣除点的钱后的现金给了我。”（3卷16页）“有华立正源公司2014年左右的3万多元承兑汇票，华立正源公司是湖北景琦医药新科技发展有限公司的前身，两家公司实际上就是一家公司，财务上的办理还是依然用华立正源公司的财务章进行办理的；”（3卷17页）“华立正源公司的银行承兑汇票，出票2014年3月27日，汇票号21132237，金额31474元”。
（2）华立正源提供证据：（证据5卷16页）华立正源核算项目明细账、记账凭证显示2014年3月31日支付科晖制药承兑。银行承兑汇票票号21132237款项为31474元。罗美鸿表示系其收取，私刻印章贴现。领款单显示领款人系罗美鸿。
（3）科晖制药提供证据：（证据9卷187页），科晖制药与华立正源公司2011年至2015年往来账、发货统计表及单据、收款票据及发票。证实科晖制药向华立正源公司发货后，未收到31474元的该笔款项。
（4）广发银行提供证据：（证据5卷714页）银行承兑汇票票号21132237，出票人系华立正源公司，金额31474元，背书给华中公司。
（5）证人唐某1的证言（证据3卷40页）出示票号为21132237金额为31474元的汇票。“这些承兑汇票并非是科晖制药与华中公司业务往来的承兑汇票，而是罗美鸿拿到我这里来要我帮他贴现的承兑汇票。”
12.被告人罗美鸿在担任科晖制药湖北省区销售经理时销售药品给湖北百惠医药有限公司（以下简称“百惠公司”），于2014年3月、2014年9月罗美鸿分别收到该公司付给科晖制药的两张承兑汇票，金额分别为40300元、15000元，罗美鸿未交回科晖制药财务入账，并通过伪造科晖制药财务专用章、法人印鉴章的手段，将以上两张承兑汇票私自背书给华中公司出纳员唐某1，在扣除2%3%手续费后，余款付给罗美鸿。
上述事实，有经庭审举证质证的下列证据予以证实：
（1）被告人罗美鸿的供述，（证据3卷89页）“2014年左右，我代表科晖制药将货品销售给百惠公司，我将百惠公司给科晖制药货款的两张，一张是1万5千元还有一张是4万元左右，就用私刻印件章的方式，将这张承兑汇票背书转让给了华中公司的出纳员唐某1，然后唐某1扣除3个点左右的手续费用以后，就将扣除点的钱后的现金给了我。”（3卷16页）“有百惠公司2014年左右有两张承兑汇票，一张1万5千元和一张3万多元左右；”（3卷17页）“百惠公司的银行承兑汇票，出票2014年3月28日，汇票号22669569，金额40300元，出票2014年9月10日，汇票号26262798，金额15000元”。
（2）百惠公司提供证据：（证据5卷1524页）明细分类账、记账凭证显示2014年3月支付40300元、同年11月支付15000元。银行承兑汇票票号22669569号金额40300元，出票人百惠公司，罗美鸿表示系其本人收取，私刻印章贴现。银行承兑汇票票号26262798金额15000元。
（3）科晖制药提供证据：（证据10卷141页）科晖制药与百惠公司2011年至2015年往来账、发货统计表及单据、收款票据及发票。证实科晖制药向百惠公司发货后，未收到40300元、15000元的该两笔款项。
（4）光大银行提供证据：（证据5卷2531页）银行承兑汇票票号22669569，出票人百惠公司，金额40300元背书转让给华中公司。
（5）证人唐某1的证言（证据3卷40页）：出示金额分别为40300元及15000元的票据分别票号为22669569/26262798两张票据。“这些承兑汇票并非是科晖制药与华中公司业务往来的承兑汇票，而是罗美鸿拿到我这里来要我帮他贴现的承兑汇票。”
上述第（二）项12桩具体事实，还有下列经庭审举证、质证的下列证据证实：
被告人罗美鸿的供述：对于所有承兑汇票，“经我看后，这些就是我从这家公司拿到承兑汇票的货款后，我私刻科晖制药财务专用章和法人印章来贴现的。九州通医药集团的2010年5万元和益某公司的2008年的1万3千多元是拿给华中公司的唐某2贴现，其它的都是拿给出纳员唐某1贴现。”“我从单位这里得了商业返利费用后，就不能再去九州通等公司返利。”“是因为单位给我的钱不够，单位的政策10多年一直没有变化，销售费用随着物价的上涨增加很多。这些钱用于家庭开销、市场维护费用和差旅费。钱都花完了。”
（三）另查明，在唐某1处追回罗美鸿承兑汇票贴现手续费共计人民币9472元。
上述事实，有经庭审举证质证的下列证据予以证实：
（1）证人唐某1的证言，（证据3卷41页）“我大概得了贴现费，我得的这些费用我要主动交给国家。一共9472元给国家。”
（2）清镇市人民检察院随案移送清单，涉案款9472元，暂存于清镇市人民检察院。
本院认为，本案争议的焦点主要有：（一）本案被告人罗美鸿行为的定性；（二）被告人罗美鸿是否构成自首；（三）关于起诉指控第五桩2014年返利款22829.25元是否计入犯罪金额。
一、此罪与彼罪
被告人罗美鸿的行为应当进入刑法规范的领域，那么他构成什么罪？本案侦查机关侦查方向为贪污罪，控方以挪用公款罪起诉指控至本院，辩方同意公诉机关的指控罪名。我们认为，被告人罗美鸿的行为构成贪污罪。
理由如下：挪用公款罪与贪污罪不是对立关系，而是包容关系。也就是说，贪污公款的行为一般也符合挪用公款罪的犯罪构成。挪用公款罪责任形式为故意，如果行为人具有非法占有目的（不归还公款的意思），则以贪污罪论处。
首先犯罪的主体问题。科晖制药系1989年12月1日成立的全民所有制企业，住址为贵州省清镇市高科技产业规划区，是隶属贵州省生物技术基地的全民所有制性质的生产单位；2005年贵阳市人事局批复同意聘用罗美鸿为驻外办事处经理，并签订劳动合同，一直担任湖北省区销售经理，系管理岗位。且被告人罗美鸿达到法定责任年龄，也具有刑事责任能力，符合挪用公款罪及贪污罪的主体要件。
从客观方面来讲，被告人罗美鸿截取单位货款不入账，将款项用于生活开支、市场费用等，客观上已经造成了单位对公款的失控。
本案的关键在于主观方面，被告人主观上是否具有非法占有的故意？我们认为被告人罗美鸿对截留货款主观上具有非法占有的目的。理由如下：
（1）被告人罗美鸿自2008年起对科晖制药货款进行截留，科晖制药规定，工资及相关补助均次年结算，从科晖制药出具的被告人罗美鸿工资收入明细表可得出，被告人罗美鸿年均收入在20万左右，有能力支付当年截留的相应款项，而被告人罗美鸿除去科晖制药公司知晓的两笔款项外，均未主动将截留款项归还，主观上一直就不具有归还的意愿。
（2）从科晖制药账目上显示，相应医药公司尚欠货款，而从医药公司账目上显示，该笔款项已经支付科晖制药，且有科晖制药出具的书面同意打款证明及区域销售经理的签字领款。对所涉及的款项，科晖制药只能对罗美鸿通过内部追回。即科晖制药已经对该笔款项失控。
二、自首情节的认定
《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款规定“犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。”
判断自动投案，应从自动投案两个本质属性，包括投案的主动性和自愿性。主动性，即行为人主观上具有投案的意愿，并表现为外在行为，而非系他人强迫；自愿性，即行为人的投案是基于其意志自由的选择，愿意把自己的人身交给司法机关处置。根据科晖制药提供的举报材料及侦查机关掌握的材料显示，被告人罗美鸿已被锁定为犯罪嫌疑人，经单位领导以交接工作的名义通知其到单位，传唤其到侦查机关接受讯问。不可认定为自动投案。但被告人虽未自动投案，鉴于其如实供述了主要犯罪事实，可认定为有坦白情节，可从轻处罚。
0) {$(\"#divTool_Summary\").ContentSummary({ data: dirData });}});$(function()
{\r\n var jsonHtmlData =
\"{\\\\\"Title\\\\\":\\\\\"郑邑与陈彦庆、李鹤民间借贷纠纷一审民事判决书\\\\\",\\\\\"PubDate\\\\\":\\\\\"2017-04-18\\\\\",\\\\\