湖南省新晃侗族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘1227刑初22号
公诉机关湖南省新晃侗族自治县人民检察院。
被告人汪金龙，曾用名汪美龙，绰号“金龙”，农民，因犯信用卡诈骗罪，2013年1月10日被湖南省衡山县人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二万元，2015年2月13日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪，2015年10月29日被新晃侗族自治县公安局刑事拘留，2015年11月20日被新晃侗族自治县公安局执行逮捕，现羁押于新晃侗族自治县看守所。
辩护人喻忠祥，贵州献才律师事务所律师。
被告人唐其胜，绰号“胜强”“莲花白”，农民，因犯诈骗罪，2011年7月13日被湖南省怀化市鹤城区人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万五千元，2013年5月20日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪，2015年9月23日被新晃侗族自治县公安局刑事拘留，2015年10月28日被新晃侗族自治县公安局执行逮捕，现羁押于新晃侗族自治县看守所。
湖南省新晃侗族自治县人民检察院以湘晃检公刑诉（2016）22号起诉书指控被告人汪金龙、唐其胜犯盗窃罪，于2016年3月30日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。新晃侗族自治县人民检察院指派检察员姜绍军出庭支持公诉，被告人汪金龙及其辩护人喻忠祥、被告人唐其胜到庭参加诉讼。现已审理终结。
湖南省新晃侗族自治县人民检察院指控：2015年8月30日10时许，被告人汪金龙、唐其胜驾驶摩托车来到新晃侗族自治县水利局门口人行道附近，先由被告人唐其胜骑车行至该路段时假装将身上的钱掉在地上，被告人汪金龙以捡到钱欲与被害人高某分钱为由取得被害人高某的信任，并将被害人高某带至新晃侗族自治县晃州镇（原兴隆镇）长乐坪村一组高速路下涵洞处，被告人唐其胜赶至该处假装欲追回所丢失的钱款并让被害人高某证明自己没有捡到钱而交出身上所带的现金人民币1120元、工商银行存折本及密码。后被告人汪金龙要被害人高某将身上的现金人民币1120元及工商银行存折本交给自己去草丛中藏起来，被害人高某在现场留守，被告人汪金龙假装随被告人唐其胜去证实其丢失现金的事实。在藏钱的过程中被告人汪金龙秘密将被害人高某的现金人民币1120元及工商银行存折本据为己有，并到中国工商银行新晃侗族自治县支行营业厅将该存折内的7000元人民币取走，得款之后，被告人汪金龙、唐其胜将共同所得的现金人民币8120元私分。
2015年9月10日10时，被告人唐其胜在湖南省宁乡县二环路金山夏威夷小区路段实施诈骗时被宁乡县公安局民警现场抓获。
2015年10月29日，被告人汪金龙在贵州省石阡县汤山镇临江社区长城旅社503房被贵州省石阡县公安局民警抓获归案。
被告汪金龙在庭审中对公诉机关指控其犯盗窃罪的事实没有异议，但对犯罪金额有异议，认为其犯罪金额为7000元，不是8120元，并且只分得3500元。
被告人唐其胜在庭审中对公诉机关指控其犯盗窃罪的事实没有异议。
被告人汪金龙的辩护人喻忠祥的辩护意见是，被告人汪金龙在共同犯罪中属于从犯，被告人汪金龙具有坦白情节，请法庭对被告人汪金龙予以从轻处罚。
经审理查明，湖南省新晃侗族自治县人民检察院指控被告人汪金龙、唐其胜盗窃的事实清楚，主要情节没有出入，本院予以确认。
上述事实，有公诉机关提交，并经庭审质证的书证受案登记表、户籍资料、抓获经过说明、人民法院刑事判决书及释放证明、在逃人员登记信息表、银行交易流水明细及凭证、办案说明，证人杨某甲、杨某乙的证言，被害人高某的陈述，被告人汪金龙、唐其胜的供述和辩解，现场复核笔录、现场示意图及照片、辨认笔录，工商银行视频光盘及截图等证据证明，足以认定。
公诉机关建议对被告人汪金龙在一年以下有期徒刑范围内予以量刑，执行实体刑，并处罚金；对被告人唐其胜在一年以下有期徒刑幅度范围内予以量刑，执行实体刑，并处罚金。
本院认为，被告人汪金龙、唐其胜以非法占有为目的，以丢包捡钱的方式骗取被害人一起分钱，在骗得被害人身上所带的现金、工商银行存折本及密码后，以藏在附近草丛中为由，实际秘密将被害人的现金、工商银行存折本藏在身上，最后到该存折对应的银行进行取款，其行为既包括欺骗行为，又包括秘密窃取行为，但被害人未基于错误认识而处分自己的财物，二被告人最终得以占有被害人财物的决定性因素在于其秘密窃取行为，且窃取财物数额较大，其行为应构成盗窃罪，且是共同犯罪。在共同犯罪中，被告人汪金龙、唐其胜均起主要作用，是主犯。被告人汪金龙、唐其胜因故意犯罪被判处过有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应从重处罚；被告人汪金龙、唐其胜归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。关于被告人汪金龙提出的其当时只分到3500元，其犯罪金额仅为7000元而非8120元的辩解，经查，被告人汪金龙、唐其胜在骗得被害人的现金、银行存折后，被告人汪金龙以藏起来为由秘密放到自己身上，其中，现金和存折并未返还给被害人，且有证人的证言、被害人的陈述以及被告人唐其胜的多次供述相互印证，故该辩解不能成立，本院不予采纳。关于被告人汪金龙的辩护人提出被告人汪金龙是从犯的辩护意见，经查，被告人汪金龙供述被告人唐其胜提议出去骗钱，但其与被告人唐其胜分工配合积极实施犯罪，分得相应赃款，其在共同犯罪中起主要作用，应为主犯，对该辩护意见本院不予采纳。关于被告人汪金龙的辩护人提出被告人汪金龙具有坦白情节的辩护意见，经查，被告人汪金龙到案后如实供述自己的罪行，是坦白，该辩护意见本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第六十七条第三款的规定，判决如下：
一、被告人汪金龙犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元；
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年10月29日起至2016年6月28日止。罚金限在本判决生效后30日内缴清。）
二、被告人唐其胜犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年9月23日起至2016年5月22日止。罚金限在本判决生效后30日内缴清。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省怀化市中级人民法院提出上诉；书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
代理审判员 胡丽平
二〇一六年四月十二日
书 记 员 滕林坤
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。