云南省腾冲市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）云0581刑初305号
公诉机关云南省腾冲市人民检察院。
被告人明某某，男，白族，1950年12月25日生，初中文化，农民，云南省腾冲市人。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年4月20日被刑事拘留，2016年5月17日被逮捕，现羁押于云南省腾冲市看守所。
辩护人郑治凯，云南正旭律师事务所律师。
云南省腾冲市人民检察院以腾检刑诉（2016）301号起诉书指控被告人明某某犯贩卖毒品罪，于2016年7月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年8月3日决定将本案由简易程序转为普通程序审理，于2016年8月18日公开开庭审理了本案。云南省腾冲市人民检察院指派检察员解钦、代理检察员戴晓虹出庭支持公诉，被告人明某某及其辩护人郑治凯到庭参加了诉讼。现已审理终结。
云南省腾冲市人民检察院指控：2016年3月至4月期间，被告人明某某在云南省腾冲市腾越镇范围内以人民币500元的价格贩卖毒品鸦片制成品“卡苦”给吸毒人员韩某某吸食，计次数3次，经侦查实验计数量69克。2016年4月14日，云南省腾冲市公安局民警在腾冲市腾越镇文星楼后大门处抓获被告人明某某，当场从其身上查获毒品鸦片烟膏3.8克，毒品鸦片制成品“卡苦”9.4克。
上述事实，公诉机关提供了相应的物证、书证、证人证言、被告人供述及辩解、鉴定意见、勘验、检查笔录、侦查实验笔录、辩认笔录等证据。
公诉机关认为，被告人明某某明知是毒品而3次进行贩卖，累计贩卖毒品鸦片制成品“卡苦”78.4克，鸦片烟膏3.8克，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款之规定，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人明某某具有坦白情节，建议对其在有期徒刑三年以上五年以下幅度内量刑。
被告人明某某对检察院起诉书所指控的事实无异议，其辩护人为其辩护：1、被告人明某某是在交易完毒品后，因民警觉得其像吸毒人员进行盘问、搜查，在询问过程如实交代了犯罪事实，公安机关尚未对其采取强制措施，其应成立自首，应当从轻或减轻处罚；2、认定被告人明某某贩卖毒品三次的证据不足，只能认定两次，不能构成情节严重，因为被告人明某某认为的第一次贩卖是在春节前，在韩某某的家具厂中与韩某某、尹某某一起吸食毒品，未收过韩某某的钱，不构成贩卖，2016年4月14日在文星楼后大门只贩卖了一次，加上在陈家巷贩卖的一次，被告人明某某只贩卖了两次；3、被告人明某某构成坦白;4、被告人明某某系初犯；5、本案中所查获的毒品没有流入社会，社会危害性低于毒品已经流入社会的犯罪；6、被告人明某某的认罪态度较好，有良好的悔罪表现；7、被告人明某某已经65岁，患有严重疾病，不宜长期关押。
被告人明某某的辩护人针对辩护意见提交了云南省腾冲市人民医院出具的诊断证明材料及昆明医学院第一附属医院出具的诊断证明材料各一份，欲证实明某某身体状况及其做过心脏支架手术的事实。
经审理查明，2016年3月至4月期间，被告人明某某在云南省腾冲市腾越镇范围内以每次人民币500元的价格3次贩卖毒品鸦片制成品“卡苦”给吸毒人员韩某某吸食，经侦查实验数量约为69克（含贩卖后被查获的23克）。2016年4月14日，公安机关在云南省腾冲市文星楼后大门处查获吸毒人员韩某某时，发现与韩某某在一起的被告人明某某疑似吸毒人员后对其检查，当场从其身上查获毒品鸦片烟膏3.8克、毒品鸦片制成品“卡苦”9.4克、手机一部及人民币500元，在吸毒人员韩某某驾驶的云M68J**号小轿车中物品箱内检查出鸦片制成品“卡苦”23克。
认定上述事实的证据有：
一、物证、书证
1、云南省腾冲市公安局的物证照片、证据保全清单、扣押决定书、扣押清单，证实扣押被告人明某某持有的毒品鸦片制成品“卡苦”9.4克、毒品鸦片烟膏3.8克、塑料袋2个、手机1部、人民币500元，扣押吸毒人员韩某某的毒品鸦片制成品“卡苦”23克、塑料袋1个。
2、云南省腾冲市公安局的户口证明，证实被告人明某某的身份情况。
3、云南省腾冲市公安局的查获经过，证实公安机关在查获吸毒人员韩某某时，发现与韩某某在一起的被告人明某某疑似吸毒人员，经检查，当场从其外套左侧口袋内查获毒品鸦片烟膏1砣、手机一部，从其右胸前口袋内查获毒品鸦片制成品“卡苦”可疑物1砣及500元人民币，在吸毒人员韩某某驾驶的云M68J**号小轿车中物品箱内检查出鸦片制成品“卡苦”可疑物1砣。被告人明某某系抓获归案。
4、云南省腾冲市公安局的腾公（清）行罚决定【2016】第43号、第44号行政处罚决定书，证实被告人明某某、吸毒人员韩某某因吸食毒品被腾冲市公安局行政处罚的情况。
5、云南省腾冲市公安局的腾公（清）社戒决字【2016】第17号、第18号社区戒毒决定书，证实腾冲市公安局作出了对被告人明某某进行社区戒毒的决定。
6、云南省腾冲市公安局的违法犯罪记录查询情况说明，证实被告人明某某无违法犯罪记录。
7、云南省腾冲市公安局的情况说明，证实被告人供述的贩卖毒品给自己的“小张”，因具体姓名、住址不详，故无法查找。
二、证人证言
证人韩某某的证言，证实其向明某某购买毒品鸦片制成品“卡苦”500元3次的时间、地点及交易经过。
三、被告人的供述与辩解
被告人明某某的供述与辩解及同步录音录像光盘，证实被告人明某某以每次人民币500元的价格3次贩卖毒品鸦片制成品“卡苦”给吸毒人员韩某某的事实，民警从韩某某的车上查获的一砣毒品鸦片制成品“卡苦”是向被告人明某某购买的。
四、鉴定意见
1、云南省保山市公安司法鉴定中心的保公司鉴（理）字第【2016】120号理化鉴定书，证实查获被告人明某某、吸毒人员韩某某所持有的“卡苦”可疑物中均检出毒品鸦片的成分。
2、云南省腾冲市公安局的腾公认字【2016】第18号、第28号吸毒成瘾认定报告书，证实被告人明某某、吸毒人员韩某某均吸毒成瘾。
3、云南省腾冲市公安局的腾公（腾）现检字【2016】645号、646号现场检测报告书，证实被告人明某某、吸毒人员韩某某均吸食毒品。
五、勘验、检查、辨认、侦查实验笔录
1、云南省腾冲市公安局的辨认笔录及照片，证实证人韩某某从12张不同男子照片中辨认出贩卖毒品鸦片制成品“卡苦”给自己的人是明某某。
2、云南省腾冲市公安局的扣押笔录，证实腾冲市公安局对从明某某身上查获的物品，从韩某某车内查获的物品依法进行扣押。
3、云南省腾冲市公安局的检查笔录，证实公安机关对被告人明某某、吸毒人员韩某某的人身及随身物品进行了检查，并对检查到的物品依法扣押。
4、云南省腾冲市公安局的侦查实验笔录，证实经侦查实验，明某某贩卖人民币500元的毒品鸦片制成品“卡苦”数量约为23克；吸毒人员韩某某向被告人明某某购买人民币500元的毒品鸦片制成品“卡苦”的数量约为23克。
5、云南省腾冲市公安局的称量记录，证实经称量，查获被告人明某某的毒品鸦片制成品“卡苦”净重9.4克，鸦片烟膏净重3.8克;查获吸毒人员韩某某的毒品鸦片制成品“卡苦”净重23克。
6、云南省腾冲市公安局的提取笔录，证实从查获被告人明某某的毒品鸦片制成品“卡苦”可疑物、鸦片烟膏可疑物，查获吸毒人员韩某某的鸦片制成品“卡苦”可疑物中提取检材送检。
经当庭举证、质证，被告人明某某对上述证据无异议，其辩护人对抓获经过、证人韩某某的证言、被告人的供述与辩解提出异议，认为被告人明某某有自首情节，被告人明某某只有贩卖2次，同步录音录像中可看出侦查机关的讯问过程有先入为主的嫌疑。本院认为，抓获经过证实了被告人明某某被抓获的具体过程，辩护人的质证意见是对证明观点提出异议，对抓获经过的真实性、合法性、关联性本院予以采信，证人韩某某的证言及被告人明某某的供述与辩解能相互印证，被告人明某某对其在公安机关所做的供述无异议，认可其三次贩卖毒品的事实，只是对具体时间记不清楚，观看讯问被告人明某某的同步录音录像光盘，亦能证实被告人明某某亲口表述其三次贩卖毒品的事实，故对辩护人的质证观点，不予采纳。公诉机关提供的证据收集程序合法，内容客观真实，所证明的事实与本案事实相关联，对本案犯罪事实的认定具有证明作用，本院予以采信。被告人的辩护人所提交的证据与本案无关，本院不予采信。
本院认为，被告人明某某3次贩卖毒品鸦片制成品“卡苦”约69克，现场查获毒品鸦片制成品“卡苦”9.4克、毒品鸦片烟膏3.8克，情节严重，其行为已触犯我国刑律，构成贩卖毒品罪。对被告人明某某应判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。被告人明某某被公安机关抓获后，如实供述自己的犯罪事实，系坦白，可从轻处罚。公诉机关指控被告人明某某的犯罪事实清楚，罪名成立，本院予以确认；所提对被告人明某某判处三年以上五年以下有期徒刑，并处罚金的量刑建议恰当，本院予以采纳。辩护人认为被告人仅因形迹可疑被盘问后，主动交待犯罪事实，应认定为自首，本案中认定被告人明某某贩卖毒品3次的证据不足，涉案毒品未流入社会，社会危害较低，被告人患有严重疾病，年龄较大。本院认为，被告人明某某因疑似吸毒人员被公安机关依法检查，当场从其身上查获毒品鸦片烟膏及鸦片制成品“卡苦”，根据相关法律规定，不能认定为自首，证人韩某某的证言及被告人明某某的供述能相互印证，证实被告人明某某3次贩卖毒品的事实，本案中的毒品多数已经卖出，形成社会危害，被告人明某某的年龄及身体状况不影响本案的定性和量刑，故对辩护人第1点、第2点、第5点、第7点辩护意见，本院不予采纳；其余辩护意见与庭审查明的事实相符，本院予以采纳。查获的毒品鸦片制成品“卡苦”32.4克（含吸毒人员韩某某的23克）、毒品鸦片烟膏3.8克，毒资人民币500元、手机1部，应当予以没收；毒品包装物塑料袋3个，作为证据保存。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人明某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币3000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月20日起至2019年4月19日止；罚金限期于本判决生效后一个月内缴纳。）
二、查获的毒品鸦片制成品“卡苦”32.4克、毒品鸦片烟膏3.8克、人民币500元、手机1部，由扣押机关予以没收；毒品包装物塑料袋3个，作为证据保存。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省保山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 鲁泽星
审判员 杨再艳
审判员 李雪娇
二〇一六年九月二十二日
书记员 胡津荣