广西壮族自治区百色市右江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）桂1002刑初188号
公诉机关广西壮族自治区百色市右江区人民检察院。
被告人陈胜武，男，1995年5月5日出生于广西壮族自治区百色市右江区，壮族，初中文化，农民，住广西百色市右江区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年9月10日被刑事拘留，同年10月18日被执行逮捕。2017年8月29日被本院取保候审，同年12月12日经本院决定逮捕，次日由百色市公安局右江分局执行逮捕。现羁押于百色市第二看守所。
辩护人陆承德，广西桂兴律师事务所律师。
广西壮族自治区百色市右江区人民检察院以百右检刑诉〔2017〕112号起诉书指控被告人陈胜武犯贩卖毒品罪，于2017年5月24日向本院提起公诉，本院于同日立案。并依法组成合议庭，分别于2017年6月30日、12月11日公开开庭审理了本案。本案审理过程中，百色市右江区人民检察院以补充侦查为由，分别于2017年8月4日、10月4日建议本院延期审理，同日本院决定延期审理。同年9月4日、11月4日，百色市右江区人民检察院补充侦查完毕建议本院恢复审理,本院于同日决定恢复审理。广西壮族自治区百色市右江区人民检察院指派代检察员马聃出庭支持公诉，被告人陈胜武及其辩护人陆承德到庭参加诉讼。现已审理终结。
广西壮族自治区百色市右江区人民检察院指控，2016年8月27日21时许，百色市公安局右江分局民警在右江区那毕大道中段设卡检查时，在被告人陈胜武驾驶的桂Ｌ×××××长安小汽车的汽车座位下查获一个盒子，盒子内装有两包毒品可疑物（分别净重14克、6.54克），以及用于贩卖毒品的包装袋、电子秤。民警当即将陈胜武传唤到派出所接受询问，陈胜武供述其于同年8月25日0时许，在百色市右江区江某三路“四门酒吧”前的马路上，将一包毒品“K粉”以500元的价格贩卖给黄某2的事实。经鉴定，从查获的14克毒品可疑物中检测出3,4-亚甲基二氧基甲基苯丙胺，从6.54克毒品可疑物中检测出磺胺。
针对上述指控的犯罪事实，公诉机关向本院提交了被告人的供述与辩解，证人证言，现场勘验笔录、现场示意图、现场照片，辨认笔录、辨认照片，提取笔录、过秤笔录、扣押决定书、扣押清单、物证检验鉴定报告及鉴定意见通知书，到案经过，户籍证明等证据。据此，公诉机关认为，被告人陈胜武违反国家禁毒法规，为获取非法利益贩卖毒品3,4-亚甲基二氧基甲基苯丙胺14克，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请本院依法惩处。
被告人陈胜武对公诉机关指控的犯罪事实和罪名提出：其对贩卖3克毒品氯胺酮没有异议，但民警在其车上查获的14克毒品是为了自己吸食的，不是拿来贩卖的。其平时帮其姐夫收金子，车上查获的电子称是用来秤金项链的，包装袋是用来装金项链的。
辩护人的辩护意见：1、公安机关查获陈胜武车上的14克可疑物并非毒品，属犯罪未遂，应比照既遂犯从轻或减轻处罚；2、陈胜武有坦白情节；3、系初犯、偶犯；4、陈胜武于2016年8月26日被行政拘留十五天的羁押期限应一日抵一日折算刑事处罚期限。
经审理查明，一、2016年8月27日21时许，被告人陈胜武驾驶桂Ｌ×××××长安小汽车经过百色市右江区那毕大道中段时，被在该处设卡检查的公安民警拦下，民警对陈胜武驾驶的小汽车进行检查时，从该车驾驶室座位下查获一个盒子，盒子内装有两包毒品可疑物以及85个塑料包装袋、一台电子秤，民警将被告人陈胜武传唤到派出所接受讯问。经过秤，从被告人陈胜武驾驶的桂Ｌ×××××长安小汽车内查获的两包毒品可疑物，一包净重14克，一包净重6.54克。公安民警对被告人进行尿液进行胶体金法检测，呈吗啡、冰毒、氯胺酮阳性。
另查明，百色市公安局物证鉴定所于2016年10月8日作出百公物鉴（理化）字﹝2016﹞423号检验报告，内容为从净重14克毒品可疑物的中提取1.02克作为检材,检出3,4-亚甲基苯丙胺;从净重6.54克的毒品可疑物中提取1克作为检材,检测出磺胺。该检验报告已送达被告人。百色市公安局物证鉴定所发现上述检验报告有笔误而收回，重新制作了百公物鉴（理化）字﹝2016﹞423号检验报告，内容为从净重14克毒品可疑物的中提取1.02克作为检材,检出3,4-亚甲基二氧基甲基苯丙胺;从净重6.54克的毒品可疑物中提取1克作为检材,检测出磺胺。但该重新制作的检验报告没有送达被告人。2017年8月9日，百色市公安局右江分局禁毒大队重新分别从净重14克毒品可疑物扣除之前送检所剩余材料中提取1.22克作为检材,从净重6.54克毒品可疑物扣除之前送检所剩余材料中提取1.17克作为检材。百色市公安局物证鉴定所于2017年8月23日作出百公物鉴（理化）字﹝2017﹞353号检验报告，内容为从1.22克检材料中检出N-
苄基异丙胺,从1.17克检材料中检出氯胺酮。百色市公安局物证鉴定所于同年9月28日出具一份说明，认为是技术员误把N-
苄基异丙胺当成3,4-亚甲基二氧基甲基苯丙胺；另一份检材的氯胺酮含量很低，技术员在复检时加大检材量才检出氯胺酮。
二、被告人陈胜武于2016年8月25日0时许，在百色市右江区江某三路“四门酒吧”前的马路上，将一包3克毒品“K粉”以500元的价格贩卖给黄某2。
再查明，陈胜武因于2016年8月21日、25日吸食毒品“神仙水”、“K粉”，被百色市公安局右江分局行政拘留十五日（自2016年8月28日到9月12日）。
上述事实，有以下由公诉机关当庭举证并经质证，本院予以确认的证据予以证实：
1、证人黄某1的证言：2016年8月27日21时许，我接到陈胜武的电话说他在新环球附近被交警拦车检查，他没有带小车的行驶证，叫我带行驶证给他。我和我堂弟送行驶证给陈胜武时，公安民警说我涉嫌吸食毒品就把我们传唤到派出所接受调查。陈胜武当晚所驾驶的桂Ｌ×××××长安小汽车是苏炳湖放在盛霖投资公司出租的，我于8月初将车出租给一个叫黄伟的男子，陈胜武如何拿到这辆车我不知道。
2、证人黄某2的证言及辨认笔录：我在百色市右江区江某三路经营盛霖投资公司，2016年8月27日晚，陈胜武开着放在我们公司出租的桂Ｌ×××××长安小汽车遇到公安民警检查时，在车上查获有毒品，这辆车是经黄某1的手出租的。当月25日0时许，我曾以500元向陈胜武购买毒品“K粉”。当时我在江某三路西门酒吧和朋友喝酒，我拨打陈胜武的电话让他送毒品到酒吧来，不久陈胜武就拿了一包自带封口透明塑料袋包装的“K粉”到酒吧的马路边，我给了他500元钱。黄某2从十二张照片中辨认出12号照片上的男子（陈胜武）是向他贩卖毒品K粉的“小武”。
3、现场勘查笔录、现场方位图、现场照片、提取笔录、过秤笔录、指认照片、扣押决定书、扣押物品、文件清单、情况说明证实：公安民警于2016年8月27日晚在右江区那毕大道中段红绿灯附近的马路边设卡检查，从陈胜武驾驶的桂Ｌ×××××长安小汽车驾驶座下提取到一个方形蓝色纸盒，纸盒内装有电子称1把、自带封口透明塑料袋空袋85个、两包毒品可疑物（一包净重14克、一包净重6.54克），从陈胜武身上扣押一台vivio手机、一台iphone手机。
4、电子秤计量检定证书、毒品过秤指认照片、询问笔录证实：经被告人陈胜武辨认，公安民警对涉案毒品进行称量时，称量所使用的电子秤屏幕显示归零，电子秤经检定符合法定标准。
5、百色市公安局物证鉴定所鉴定文书及鉴定结论通知书、情况说明，内容：百色市公安局物证鉴定所于2016年10月8日作出百公物鉴（理化）字﹝2016﹞423号检验报告，内容为从净重14克毒品可疑物的中提取1.02克作为检材,检出3,4-亚甲基苯丙胺;从净重6.54克的毒品可疑物中提取1克作为检材,检测出磺胺。该检验报告送达被告人。百色市公安局物证鉴定所发现上述检验报告有笔误而回收，重新制作了检验报告，内容为从净重14克毒品可疑物的中提取1.02克作为检材,检出3,4-亚甲基二氧基甲基苯丙胺;从净重6.54克的毒品可疑物中提取1克作为检材,检测出磺胺。但该重新制作的检验报告没有送达被告人。2017年8月9日，百色市公安局右江分局禁毒大队重新分别从净重14克毒品可疑物扣除之前送检所剩余材料中提取1.22克作为检材,从净重6.54克毒品可疑物扣除之前送检所剩余材料中提取1.17克作为检材。百色市公安局物证鉴定所于2017年8月23日作出百公物鉴（理化）字﹝2017﹞353号检验报告，内容为从1.22克检材料中检出N-
苄基异丙胺,从1.17克检材料中检出氯胺酮。百色市公安局物证鉴定所于同年9月28日出具一份说明，认为是技术员误把N-
苄基异丙胺当成3,4-亚甲基二氧基甲基苯丙胺；另一份检材的氯胺酮含量很低，技术员在复检时加大检材量才检出氯胺酮。
6、麻醉药品和精神药品品种目录（2013年版）、非药用类麻醉药品和精神药品管制品种增补目录（2015年版），证实N-
苄基异丙胺未被列入国家非药用麻醉药品和精神药品管制品种。
7、抓获经过证实：民警于2016年8月27日21时许，将陈胜武传唤到派出所进行调查。
8、现场检测报告书、尿检照片说明、行政处罚决定书，证实：民警在8月27日对被告人陈胜武进行胶体金法测试，呈吗啡、冰毒、氯胺酮阳性。百色市公安局右江分局以陈胜武于2016年8月21日、25日吸食毒品“神仙水”、“K粉”为由，对陈胜武作出行政拘留十五日的行政处罚决定（自2016年8月28日到9月12日）。
9、百色市公安局右江分局禁毒大队出具的办案说明、户籍证明证实：（1）公安民警目前无法核查“友哥”的身份；（2）被告人陈胜武出生于1995年5月5日，作案时已达负刑事责任年龄。
10、接受证据材料清单、汽车租赁合同，证实：黄某1于2016年8月25日将桂Ｌ×××××长安小汽车出租给黄伟。
11、被告人陈胜武的供述及辨认笔录：2016年8月25日零时许，我在江某三路靠近东笋的路边以500元价格将一包“K粉”卖给“灵哥”。同月26日20时许，我在右江区中山二路皇宫网吧前的停车场绿化带旁跟一个叫“黄海”的男子以400元的价格购买毒品“K粉”，27日，我在新兴路的“女人世界”购买一些透明塑料袋，还和一个叫“阿宽”的朋友要了电子秤。毒品买来后如果有人和我买，我就分装好再卖出去。同月27日21时许，我驾驶车牌号为桂Ｌ×××××的长安牌小汽车在右江区那毕大道新环球前遇到民警盘查，从我驾驶的小汽车驾驶座下查到毒品，随后我就被民警口头传唤到派出所接受调查。所查获的两包毒品，其中有一包14克的是毒品，6.54克的不是毒品，是我从药店买的一种叫“灭菌结晶磺胺”的消炎药，我是要把磺胺混入毒品中再卖出去。
关于被告人是否贩卖涉案的净重6.24克的毒品可疑物的问题。经查，鉴定部门在第一次鉴定时未检测出氯胺酮成分，第二次鉴定系在加大检材量的基础上才鉴定出含有毒品氯胺酮成分，又未能进行含量检测，鉴于两次鉴定得出的结果前后矛盾，且公诉机关未就该事实进行指控，故本院不予审查评定。
本院认为，被告人陈胜武违反国家禁毒法规，为获取非法利益贩卖毒品氯胺酮（其中既遂为3克，未遂为14克），其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人陈胜武犯贩卖毒品罪，罪名成立。被告人陈胜武在庭审中辩称，其所持的毒品用于自己吸食，不构成贩卖毒品罪，经查，被告人在侦查阶段多次供述民警查获的14克毒品可疑物其将分成小包后用于贩卖，民警还在其所驾驶的车上当场查获电子秤、包装袋等物品佐证，且其供述之前曾贩卖毒品给黄某2亦经查证属实，即被告人庭前供述与其他证据相互印证，被告人在庭审中翻供，其辩解与全案证据矛盾，故本院采信其庭前供述。关于被告人陈胜武贩卖14克毒品可疑物是否既遂的问题。经检测，在案发现场查获的14克毒品可疑物经检测为N-
苄基异丙胺，经核查，N-苄基异丙胺未被列入2013年版麻醉药品和精神药品品种目录及2015年版非药用类麻醉药品和精神药品管制品种增补目录，证实N-
苄基异丙胺不属于国家列管的非药用麻醉药品、精神药品品种。被告人陈胜武主观上有贩卖毒品谋利的目的，基于事实认识错误而企图将N-
苄基异丙胺当成毒品进行贩卖，是由于意志以外的原因而未得逞，是不能犯未遂，应当比照既遂犯从轻或减轻处罚，本院综合考虑上述之情节，决定对被告人比照既遂犯从轻处罚。关于辩护人提出陈胜武被行政拘留十五天应一日抵一日折算刑事处罚期限的辩护意见，经查，公安机关是针对被告人吸食毒品的行为而作出行政处罚决定，即被告人受行政处罚的行为与本判决判处刑罚的犯罪行为非同一性质，故被告人行政拘留的期限不予折抵刑期，辩护人的该辩护意见本院不予采纳。根据被告人陈胜武犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第二十三条、第六十一条、第六十二条、第五十二条、第五十三条、第四十五条、第四十七条、第六十四条之规定，判决如下：
1、?被告人陈胜武犯贩卖毒品罪，有期徒刑一年，并处罚金1000元；
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即扣除先前羁押的11个月20日，即从2017年12月13日起至2017年12月22日止。罚金限判决生效之日起三个月内缴纳，逾期则强制缴纳。）
二、扣押在案的11.76克N-苄基异丙胺、4.37克磺胺以及陈胜武持有的VIVO手机、iphone手机、85个自带封口透明塑料袋、电子秤，依法没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向百色市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 郑 敏
人民陪审员 龙广珍
人民陪审员 梁品荣
二〇一七年十二月十三日
法官 助理 卢 芯
书 记 员 陈 强