.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}山西省忻州市中级人民法院p t ” > 民 事 判 决 书（2017）晋09民终787号上诉人（原审原告）：山西蓝天环保设备有限公司，住所地:忻州市忻府区北义井乡曹家庄村北。法定代表人：郎秀荣，该公司总经理。委托诉讼代理人：冯倩倩，女，1990年7月21日生，汉族，山西省泽州人，系该公司员工。被上诉人（原审被告）：张炳文，男，1980年8月28日出生，汉族，忻州市人。上诉人山西蓝天环保设备有限公司与被上诉人张炳文劳动争议纠纷一案，不服忻府区人民法院作出的（2017）晋0902民初177号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月5日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人山西蓝天环保设备有限公司委托诉讼代理人冯倩倩、被上诉人张炳文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人山西蓝天环保设备有限公司上诉请求：依法撤销忻府区人民法院作出的（2017）晋0902民初177号民事判决第一项，即：”上诉人支付被上诉人张炳文违法解除劳动合同赔偿金28350元”；二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：张炳文系原告员工，2016年7月，上诉人根据人员结构以及企业优化需求对员工进行岗位调整，被上诉人被调到车间工作，被上诉人在岗位调整后违反公司规章制度，不按时到工作岗位工作，在上诉人不知情的情况下多次旷工旷班，上诉人发现后经过多次警示教育，被上诉人仍我行我素。2016年8月份不经上诉人同意不上班，上诉人不得已只能先行停发被上诉人的工资。上诉人认为其与被上诉人至今并未解除劳动关系，更不存在上诉人违法解除劳动关系的问题。一审判决认定事实不清，证据不足，适用法律错误。被上诉人张炳文辩称，上诉人对调整被上诉人工作岗位与被上诉人未达成一致意见，便停发被上诉人工资，被上诉人才不上班，被上诉人认为已与上诉人解除劳动合同。山西蓝天环保设备有限公司向一审法院起诉请求：1、判决原告不予支付被告张炳文违法解除劳动合同的赔偿金28350元；2、判决原告不予办理被告申领失业保险金相关手续。3、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定的事实：原告山西蓝天环保设备有限公司与被告张炳文于2012年4月建立劳动关系，工作岗位是司机。2013年11月14日，原告作为甲方与被告作为乙方签订劳动合同书一份，合同约定：”第三条：本合同采取固定期限形式，自2013年11月14日起至2016年11月13日止。第四条：乙方同意根据甲方工作需要，担任汽车队司机岗位工作。第七条：甲方安排乙方执行标准工时制度。每天工作时间不超过8小时，每周工作不超过40小时。第八条：甲方依法保证乙方的休息权利。乙方依法享受法定节假日以及探亲、婚丧、生育、带薪年休假等休假权利。第十条：甲方每月25日前以货币形式支付乙方工资。或按甲方薪酬制度执行。第十三条：甲乙双方应按照国家和省有关社会保险的法律、法规和政策规定参加社会保险，并按时足额缴纳各项社会保险费。其中，乙方负担的部分由甲方代扣代缴。第十四条：乙方患病或非因公负伤的待遇按国家、省和统筹地有关规定执行。第十五条：乙方患职业病或非因公负伤的待遇按国家、省和统筹地有关规定执行。第十六条：甲方为乙方提供以下福利待遇：五险一金。第十七条：甲方根据国家有关法律、法规、建立安全生产制度，并对乙方进行必要培训。乙方应当严格遵守甲方的劳动安全制度，严禁违章作业。第二十条：经甲乙双方协商一致，可以变更合同约定的内容。并以书面形式确定。第二十一条：甲乙双方解除、终止本合同，应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第36条至45条的规定进行。第二十二条：甲乙双方解除、终止本合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第46条的规定情形的，甲方应向乙方支付经济补偿。第二十三条：甲方应当在解除或者终止本合同时，为乙方出具解除或者终止劳动合同的证明，并在15日内为乙方办理档案和社会保险转移手续。第二十四条：甲方应当按照双方约定，办理工作交接。甲方应当向乙方支付经济补偿的，在办理工作交接时支付。第二十五条：甲方或乙方违法解除或者终止劳动合同，给对方造成损失的，依法承担赔偿责任。”双方在劳动关系存续期间，原告为被告缴纳基本养老保险费、失业保险费至2014年5月，基本医疗保险费、生育保险费至2015年9月，工伤保险费至2016年7月。被告工资停发至2016年7月。2016年7月，原告与被告协商变更被告工作岗位，拟从2016年8月起将被告调整到生产车间工作，但被告未同意。原告以被告违反公司考勤管理制度为由，于2016年9月1日作出对被告予以除名的处罚，并在原告公示栏予以公示，但未送达被告本人。被告在2016年11月1日、2016年11月7日与原告人力资源部李涛打电话沟通，双方沟通未果后，被告于2016年11月18日向忻府区劳动仲裁委员会申请劳动仲裁，忻府区劳动仲裁委员会于2017年1月6日作出忻府劳仲裁字（2017）第3号裁决书，裁决：”一、被申请人（注：本案原告）自本裁决生效之日起十日内一次性支付申请人（注：本案被告）违法解除劳动合同赔偿金28350元。二、被申请人自本裁决生效之日起为申请人办理向失业保险经办机构申领失业保险金的相关手续。三、驳回申请人的其他仲裁请求”。原告不服该裁决，于2017年1月18日向一审法院提起诉讼。一审庭审中，原被告双方对张炳文从2015年8月至2016年7月的平均工资为2835元无异议。一审法院认为，本案争议的焦点是原告山西蓝天环保设备有限公司是否违法解除与被告张炳文之间的劳动合同。原告与张炳文于2013年11月14日依法订立《劳动合同》后，即建立了合法有效的劳动合同关系，该《劳动合同》具有约束力，双方均应严格遵守，任何一方不得擅自变更劳动合同内容。原告明知《劳动合同》中并未有变更张炳文工作岗位的条款，却于2016年8月停止张炳文司机工作，欲将张炳文担任汽车队司机岗位工作调整到生产车间工作，且在未与张炳文达成一致意见的情况下，未能继续与张炳文沟通予以另行调岗或解除劳动关系，反而采取停发张炳文工资和以张炳文违反公司考勤管理制度为由于2016年9月1日作出对张炳文予以除名的处罚，实属不该。在张炳文于2016年11月18日向忻府区劳动仲裁委员会申请劳动仲裁前，经历3个多月期间，原告仍未主动与张炳文协商而依法解决双方纠纷，原告的行为实质是违法解除了与张炳文的劳动关系，根据《中华人民共和国社会保险法》的规定。张炳文符合向失业保险经办机构申领失业保险金的条件，原告应当履行为张炳文申领失业保险金的相关法定义务。综上所述，忻府区劳动仲裁委员会作出的忻府劳仲裁字（2017）第3号裁决书并无不当。原告认为原被告之间至今未解除劳动合同关系的理由，无事实依据，不予采信。原被告之间的劳动关系已于2016年9月1日解除，原告向法院提出判决原告不予支付张炳文违法解除劳动合同赔偿金28350元及原告不予办理张炳文申领失业保险金相关手续的诉讼请求，无法律依据，依法不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第四十七条、第四十八条、第八十七条和《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、第五十条规定，判决：1、原告山西蓝天环保设备有限公司自本判决生效之日起十日内一次性支付被告张炳文违法解除劳动合同赔偿金28350元。2、原告山西蓝天环保设备有限公司自本判决生效之日起为被告张炳文办理向失业保险经办机构申领失业保险金的相关手续。案件受理费10元，由原告山西蓝天环保设备有限公司负担。本院二审期间，双方当事人未提供新的证据。本院二审查明的基本事实与一审查明的事实一致，对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点是上诉人是否属于违法解除与被上诉人张炳文之间的劳动合同。上诉人与张炳文签订的劳动合同中并没有规定变更工作岗位的条款，双方签订的劳动合同书第二十条规定：经甲乙双方协商一致，可以变更合同约定的内容，并以书面形式确定。上诉人欲将张炳文担任汽车队司机岗位工作调整到生产车间工作，但双方未达成一致意见，上诉人便于2016年8月停止张炳文司机工作，停发张炳文工资，并于2016年9月1日根据《中华人民共和国劳动法》第二十五条第二项”严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同”的规定及《山西蓝天环保设备有限公司考期管理制度》对张炳文作出除名处罚。上诉人作出的除名处罚属于违法解除劳动合同，上诉人应支付张炳文违法解除劳动合同赔偿金。综上所述，山西蓝天环保设备有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人山西蓝天环保设备有限公司负担。本判决为终审判决。审判长左长军审判员刘勇审判员王晓华二○一七年六月二十八日书记员田霞