山西省运城市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）晋08刑终346号
原公诉机关平陆县人民检察院。
上诉人（原审被告人）王洋，男，1986年5月6日出生，汉族，中共党员，中专文化，山西省平陆县坡底乡坡底村旦爻组人，农民。2016年6月29日因涉嫌犯贩卖毒品罪被平陆县公安局抓获，次日被平陆县公安局刑事拘留。同年8月5日被逮捕。现羁押于平陆县看守所。
平陆县人民法院审理平陆县人民检察院指控原审被告人王洋犯贩卖毒品罪一案，于2017年6月29日作出(2017)晋0829刑初11号刑事判决。原审被告人王洋不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2016年3月至6月29日期间，被告人王洋采取以贩养吸的方式，从史某（已判决）处购买毒品海洛因，后卖给吸毒人员葛某毒品海洛因3次0.5克，卖给吸毒人员孙某毒品海洛因20次2克，卖给吸毒人员马某毒品海洛因20次2克，卖给吸毒人员赵某1毒品海洛因10次1克，卖给吸毒人员王某1毒品海洛因6次2克，卖给吸毒人员赵某2毒品海洛因5次1克，卖给吸毒人员王某2毒品海洛因3次0.3克。
2016年6月29日，平陆县公安局民警在被告人王洋以其妻子名义登记的平陆县涨圈宾馆216房间及被告人王洋身上查获毒品6包，白色塑料吸管2个、绿箭口香糖卷成的纸管3个、塑料透明自封袋11个、电子秤1个。经称量该6包毒品净重6克。经运城市公安司法鉴定中心鉴定，当场查获的毒品中有海洛因物质3.93克，冰毒物质0.92克，咖啡因物质1.08克，海洛因、咖啡因混合物质0.07克。
原判认定上述事实的证据有：物证、书证、证人证言、现场勘验检查笔录、辨认笔录、鉴定意见、被告人供述等。
根据上述事实和证据，原审法院认为被告人王洋目无国法，向7人67次贩卖毒品海洛因12.8克，冰毒物质0.92克，咖啡因1.08克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人有以贩养吸情节；对部分贩卖毒品的事实认罪态度较好，均可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第三百五十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：
被告人王洋犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金10000元。二、作案工具吸管5个（白色塑料吸管2个、绿箭口香糖卷成的纸管3个）、自封袋11个、电子秤1台依法予以没收。
判后，原审被告人王洋上诉称其没有卖给赵某2、王某1、王某2三人毒品；从其身上和住处查获的3.93克毒品海洛因不是其所有；其属于以贩养吸，认罪态度好，一审量刑过重。
经审理查明的事实与原判认定一致。
认定事实的证据有：
1、受案登记表、立案决定书，主要内容：2016年6月29日17时26分，平陆县公安局刑侦二中队在办理葛某、韩某吸毒案中发现王洋有贩卖毒品的嫌疑。经初查后于当日立案侦查。
2、抓获经过、到案经过，主要内容：2016年6月29日，民警在办理葛某、韩某吸毒一案中发现王洋有贩卖毒品嫌疑，且王洋可能在平陆县涨圈宾馆216房间贩卖毒品，遂迅速赶到216房间将正在贩卖毒品的王洋抓获。
3、证人杨某（王洋妻子）证言，主要内容：我不知道王洋贩毒，也不知道王洋用我的身份证开过房。我没去涨圈宾馆开过房。后王洋母亲去退的房。
4、证人葛某证言，主要内容：我是从2010年10月份开始吸食毒品的。我和韩某、张雪娇、小旦都吸毒。我和韩某吸食的毒品都是我买的，刚开始从史某跟前买了四五次白的毒品，每次0.1克，花了四五百元，每次都是电话联系，大部分在平陆县实验小学东边的桥上交易，有时在交警队的巷子里；最后从王洋跟前买了二三十次白的毒品，每次0.1克，花了2000多元，每次都是电话联系或者发短信，王洋租住在涨圈宾馆后面的房子里，联系好后，我到涨圈宾馆门口取，现金交易；从姜文跟前买了四五次冰毒，前几次每次买0.1克多，最后两次每次0.2克，花了1000多元，每次都是电话联系，在南山公馆门口现金交易。
5、证人韩某证言，主要内容：我在轩逸苑213房间和葛某一起吸了十四五次毒品、和小旦在一起吸了七八次毒品，每次吸食一小袋。我吸的毒品都是葛某去买的，一小自封袋100元钱。不知道葛某从什么地方买的毒品。
6、证人孙某证言，主要内容：从2016年3月份开始，在王洋处购买四号毒品，每次都是买I00元，买了大约二三十次，每次买的能吸食两天。都是我给王洋打电话看他在什么地方，王洋有时候在涨圈宾馆有时候在他家，我就到王洋所在的地方购买，现金交易。
7、证人马某证言，主要内容：我和李佳、老虎、武员科一起吸食四号毒品，老虎介绍我认识史某，在史某跟前买了三次毒品，每次100元，都是我给海东打电话，他给送过来，在南街信用社里面巷子和东韩窑巷子里交易。后来史某介绍我到王洋跟前购买。最开始在王洋跟前买过二十次左右就准备结婚了，每次50元或者100元。中间一段时间去北京打工没有吸食，6月22日从北京回来看妻子，因琐事吵架就想吸毒，6月24日和6月28日、29日在王洋处买了三次四号毒品，每次100元购买小指甲盖的三分之一。吸毒人员：李佳，男，张村太阳渡人，23岁左右，不知道在什么地方；老虎，不知道大名，男，23岁左右，平陆县城人；武员科，男，北村人，23岁，听说在北京打工。
8、证人赵某1证言，主要内容：我在手机尾号0392的人那里买了大概10次左右毒品，每次买一袋大概0.1克，100元。都是打电话联系，我去涨圈宾馆216房间取或者那个人送。
9、证人王某1证言，主要内容：我、王洋、史某都吸毒。我刚开始是在史某处购买四号毒品，买了大概20次左右。每次是100元或者200元，200元的多点，也就是每次买0.1克或者0.2克。总共大概买了3克多。都是我给史某打电话，见面现金交易，交易地点一般在东韩窑街和实验小学东边桥头。
在王洋跟前买过10次四号毒品，四号就是海洛因，每次都是100元或者200元，每次0.1克或者0.2克，总共大概买了2克左右。王洋在涨圈宾馆开的房间是216。
10、证人李某证言，主要内容：我和李卓一起去平陆县涨圈宾馆216房间找“东娃”买过一次毒品四号，买了一袋100元。东娃好像是坡底人，30岁左右，大名不知道叫什么。然后李卓在吸食毒品，我也跟着吸了一次。
11、证人王某2证言，主要内容：平时有人叫我老二、王龙、二振。我一共在王洋处买了四次毒品，都是帮解潘龙买的。第一次是四月底，第二次是5月10日，第三次6月25日，前三次都是买了100元的，每次是小指甲盖的三分之一，第四次就是被抓的这次。解潘龙也在王洋处买过毒品，是南村刘家沟人，现在住在五洲商贸城王国强家，电话号码是187××××3757。
12、证人赵某2证言，主要内容：我和王洋一起吸食毒品4号，2015年大概一起吸食过五六次毒品，都是王洋买。到2016年4月份左右，我知道王洋卖毒品以后都在王洋跟前买。我在王洋跟前买过十几袋，一袋一份，一份和玉米粒那么大，100元一份，每次都是100元，一共买了1克左右。都是打电话联系，然后我去找他，现金交易，地点有时候在他家，有时候在宾馆。王洋的联系方式是138××××8176。
13、证人史某的证言，主要内容：在2015年12月的时候，由于我没钱吸毒了，就开始贩毒，我卖的毒品是从小胖跟前买了6克毒品；从三门峡建设路上的一个媳妇跟前买过3次四号，有5克；在姜文处买了3次，两克多四号，半克多冰毒；在黄四处买了60克毒品，大约20克我吸食，一部分卖给王洋了，一部分卖给张秋丽；在黄二处买了16克毒品。毒品卖给了葛某2、3克，J毛(杨登峰)4次0.5克，王某15、6次差不多1克，马某3次0.25克，张雪娇2次0.2克，苏菲100元，张秋丽2次一共4、5克毒品、还卖给王洋、小旦、小斌、中中、小军、小单、荆生等人。
卖给王洋毒品五次、每次5克、一共25克。交易都是电话联系，我把毒品送到菜市场、涨圈宾馆门口、实验小学东桥上，看守所门口、老圣人像巷子里，现金交易。我与王洋是在员杰处认识的，因为王洋本来就吸食毒品，他吸食的毒品都是从我跟前买的，有时候他没钱买不起，我就免费给他一些让他抽，后来他也想卖毒品了，说从我跟前先拿货，卖出去了再给我钱，给他每克400元或者450元，都是用透明自封袋包装的白色块状四号，然后他往出卖，货快卖完的时候给我打电话，我就去他家或者涨圈宾馆门口，他把钱给我，我把毒品掺和好后卖给他。电话号码是王洋要求我给他的，当时我到三门峡买电话号码就是1708××××***的，王洋叮嘱我到三门峡也给他买一个。
14、现场勘验检查笔录、现场图、照片，主要内容：2016年6月29日，侦查人员在见证人的见证下，对王洋贩卖毒品一案的现场平陆县涨圈宾馆西楼8216房间进行了勘查。在方桌上有香烟、打火机、水瓶、白色吸管等物，桌上发现1包白色块状物；在床边柜子上方有香烟、打火机、水瓶、秤、小塑料袋等物，柜子上发现白色结晶物1袋、白色粉末状物2小包、白色块状物1袋。绘制现场图并拍摄现场照片一套。
15、辨认笔录9份
A、2016年7月21日，侦查人员在见证人的见证下，组织史某辨认，确认5号照片中的人就是其说的王洋。
B、2016年6月29日，侦查人员在见证人的见证下，组织葛某辨认，确认8号照片中的人就是卖给其毒品的王洋。
C、2016年6月29日，侦查人员在见证人的见证下，组织王某2辨认，确认7号照片中的人就是卖给其毒品的王洋。
D、2016年6月29日，侦查人员在见证人的见证下，组织李某辨认，确认9号照片中的人就是卖给其毒品的那个年轻男子。
E、2016年6月29日，侦查人员在见证人的见证下，组织马某辨认，确认4号照片中的人就是卖给其毒品海洛因的王洋。
F、2016年9月29日，侦查人员在见证人的见证下，组织孙某辨认，确认8号照片中的人就是卖给其毒品海洛因的王洋。
G、2016年6月29日，侦查人员在见证人的见证下，组织赵某2辨认，确认7号照片中的人就是卖给其毒品海洛因的王洋。
H、2016年6月29日，侦查人员在见证人的见证下，组织赵某1辨认，确认8号照片中的人就是卖给其毒品海洛因的那个年轻男子。
L、2016年6月29日，侦查人员在见证人的见证下，组织王某1辨认，确认6号照片中的人就是卖给其毒品海洛因的王洋。
16、搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、照片。主要内容：2016年6月29日，侦查人员对王洋的人身及住处平陆县涨圈宾馆216房间进行搜查。经搜查，在房间北边窗下茶几上发现1包透明塑封袋包装的疑似毒品物质、在两张单人床中间床头柜上发现2包透明塑封袋包装的疑似毒品物质、2包透明塑料纸烫封的2包疑似毒品物质、11个透明自封袋、5个吸管（白色塑料吸管2个、绿箭口香糖卷成的纸管3个）、1台电子口袋秤，在王洋裤子左前口袋搜出1包透明塑封袋包装的疑似毒品物质。并对上述疑似毒品物质6包等物品予以扣押，拍摄照片一组。
17、称量笔录。主要内容：2016年6月29日，侦查人员在见证人的见证和王洋在场的情况下，对从王洋身上及其住处平陆县涨圈宾馆216房间搜查出的疑似毒品物质6包，分别编号为1-6号进行称量。经称量，1号净重0.92克、2号0.07克、3、4号各净重0.1克、5号净重1.08克、6号净重3.73克，以上疑似毒品物质总净重为6克。并拍摄照片一组。
18、提取笔录，主要内容：2016年6月30日，侦查人员在见证人的见证和王洋在场的情况下，对从王洋身上及其住处平陆县涨圈宾馆216房间搜查出的疑似毒品物质6包进行提取，分别编号为1-6。并拍摄照片一组。
19、运城市公安司法鉴定中心（运）公（司法）鉴（理化）字[2016]83号理化检验报告，主要内容：经鉴定，送检的检材中1号检出甲基苯丙胺成分，2号检出咖啡因、海洛因成分，3、4、6号检出海洛因成分，5号检出咖啡因成分。
20、现场检测报告书10份
2016年6月29日，王洋、葛某、韩某的检测样本分别经现场检测，结果均呈吗啡-甲基安非他明阳性。
2016年6月29日，孙某、马某、赵某1、王某1、李某、王某2、赵某2的检测样本分别经现场检测，结果均呈吗啡阳性。
21、行政处罚决定书9份
2016年6月29日，葛某因吸食毒品被行政拘留15日，并处罚款2000元。
2016年6月29日，韩某因吸食毒品被行政拘留15日，并处罚款1000元。
2016年6月30日，孙某因吸食毒品被行政拘留15日，并处罚款1000元。
2016年6月30日，马某、赵某1、王某1、李某、王某2、赵某2因吸食毒品分别被行政拘留10日，并处罚款1000元。
22、调取证据通知书、调取证据清单、结账单、情况说明。证实王洋妻子杨某于2016年6月25日至29日有入住记录，登记房间为216。王洋无记录。
23、随案移送清单。证实涉案物品吸管5个、自封袋11个、电子秤一台已随案移送。
24、2017年3月31日平陆县公安局刑侦二中队情况说明二份、询问通知书二份。主要内容：现无法提供2016年6月29日对平陆县涨圈宾馆西楼8216房间搜查时的同步录音录像；对被告人提出的最大那一包3.8克左右不是自己的，是孙某和马某的问题，孙某和马某已有询问笔录，且现无法联系和找到该二人，该问题无法予以核实。
25、户籍证明，王洋，男，1986年5月6日出生，汉族，山西省平陆县坡底乡坡底村旦爻组人，农民。
26、被告人王洋的供述及辩解，主要内容：在2015年5月份的时候，认识了吸毒人员小旦，我也跟着开始吸毒。有次在小旦家玩的时候认识了史某，得知史某有货源，100元1份。到2015年10月份开始经常和史某联系买毒品，到了年底我没有钱，就没有继续在史某跟前买毒品，史某就给我毒品让我抽，后来史某找到我让我当他的下线，到他跟前拿货然后卖给街上的人，一克给我500元，我卖出去能卖700元。这样我吸毒就不用愁了，我就答应了。他给了我一个电话号码170××××0392让我卖毒品，从2016年3月份开始卖毒品，大概在史某跟前拿了20多次、大概40多克的毒品，其中有3次拿的是冰毒我吸食，其余的都是四号海洛因，大部分是用来卖的。到5月份的开始，史某就给我整块的毒品，让我分割包装。我所贩卖的毒品都是从史某跟前购买的，卖毒品都是用170××××0392电话号码联系，交易地点就是在菜市场、篮球场、涨圈宾馆门口、我家里、涨圈宾馆216房间、涨圈宾馆4楼的一个房间。一共卖出去四号海洛因大概30克。
30克毒品海洛因我卖给孙某大约20次2克左右，马某大约20次2克左右，赵某1不到20次1.5克多，王某15、6次2克左右，赵某25次1克左右，王某2(老二)2、3次不到半克，李某2、3次1克左右，邵斌6、7次1克，杨侃7、8次不到2克，少辉6、7次1.5克，葛某3次0.5克，李卓和李某一起买过2次毒品300元0.3克，杨登峰(J毛)5、6次1克左右，星星6次1克。100元一份大约0.1克。应该还有几个我想不起来了。还有些卖出去我想不起人。
没卖给过邵斌、杨侃、少辉毒品，之前是忘记了。
我记得有一次史某给我送货的时候李某、李卓和史某一起来的，当时李某、李卓他们两个就拿了半克东西，但是钱是付给史某的。
最后一次侦查机关在涨圈宾馆216房间搜查出的毒品中最大的一包不是我的。我最后一次在史某跟前买了5克毒品，之前购买的毒品都卖完了。当时指认的时候以为毒品都是我的，后来侦查人员从我口袋又搜查出一包毒品，才知道那最大的一包不是我的。
以上证据均经原审庭审举证、质证，能够相互印证，本院予以确认。
关于上诉人（原审被告人）王洋上诉所提其没有卖给赵某2、王某1、王某2三人毒品的意见。经查，证人赵某2、王某1、王某2的证言、辨认笔录与上诉人王洋的供述能够相互印证，证实上诉人王洋贩卖给赵某2、王某1、王某2三人毒品海洛因的犯罪事实。故其上诉意见与查明的事实不符，本院不予采纳。
关于上诉人（原审被告人）王洋上诉称从其身上和住处查获的3.93克毒品海洛因不是其所有的意见。经查，搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录、清单、称量笔录、提取笔录、理化检验报告等证据证实搜查时查获毒品的克数已称量，并有称量笔录且经被告人王洋签字确认，同时零包购买毒品的吸毒人员亦陈述曾在该处购买过毒品。故其上诉意见理据不足，本院不予采纳。
关于上诉人（原审被告人）王洋上诉称其属于以贩养吸，认罪态度好，一审量刑过重的意见。经查，原审法院对上诉人以贩养吸，认罪态度好的情节在量刑时已予以认定，本院不再重复考虑。
本院认为，上诉人（原审被告人）王洋违法国家对毒品管理的法律规定，明知是毒品仍多次向多人贩卖，其行为已构贩卖毒品罪。上诉人王洋以贩养吸，认罪态度好，可酌情从轻处罚。上诉人上所提诉理由均理据不足，不予采纳。原判事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王效伟
审判员 周力军
审判员 宁俊龙
二〇一七年九月一日
书记员 孟祥伦