云南省瑞丽市人民法院刑 事 判 决 书（2015）瑞刑初字第082号公诉机关瑞丽市人民检察院。被告人鲁兴彪，男，汉族，1982年4月29日出生，初中文化，务工，家住云南省保山市龙陵县，暂住云南省瑞丽市，2014年11月12日因涉嫌犯非法经营罪被瑞丽市公安局刑事拘留，2014年12月16日被逮捕。现羁押于瑞丽市看守所。瑞丽市人民检察院以瑞检公诉刑诉[2015]52号起诉书指控被告人鲁兴彪犯非法经营罪，于2015年5月13日向本院提起公诉。本院于当日立案，依法组成合议庭，于2015年6月9日公开开庭审理了本案。瑞丽市人民检察院指派代理检察员王梓、王骏出庭支持公诉，被告人鲁兴彪到庭参加诉讼。现已审理终结。瑞丽市人民检察院指控，2014年11月12日15时35分，被告人鲁兴彪驾驶一辆银色五菱牌微型车（车牌号：云Ｎ×××**）在瑞丽市弄岛镇丙冒口岸被瑞丽市弄岛边防检查站民警查获，当场从该车车厢内查获“KABAUNG”（卡崩）卷烟5件共计250条，84mm翻盖云烟（紫）（授权生产）1件共计50条。经鉴定，查获的“KABAUNG”（卡崩）卷烟价值人民币51750元，查获的84mm翻盖云烟（紫）（授权生产）卷烟价值人民币5000元，总价值共计人民币56750元。针对上述指控，公诉机关当庭出示了物证、书证、鉴定意见、证人证言、被告人供述和辩解等证据。公诉机关据此认为，被告人鲁兴彪违反国家对烟草专营的规定，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任，适用五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金的法定刑。被告人鲁兴彪到案后如实供述罪行，系坦白，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。建议对其判处有期徒刑六个月至一年，并处罚金。提请本院依法判处。被告人鲁兴彪对公诉机关指控的事实、罪名及出示的证据无异议，也无证据提交法庭。经审理查明，2014年11月12日15时35分，云南省弄岛边境检查站执勤官兵在瑞丽市弄岛镇丙冒口岸将途经此处的被告人鲁兴彪查获，当场从其驾驶的车牌号为云Ｎ×××**的银色五菱牌微型车车厢内查获70mm“KABAUNG”卷烟5件共计250条、84mm翻盖云烟（紫）（授权生产）1件共计50条。经鉴定，被查获的70mm“KABAUNG”卷烟价值人民币51750元、84mm翻盖云烟（紫）（授权生产）卷烟价值人民币5000元。被查获的卷烟共计价值人民币56750元。上述事实，被告人鲁兴彪在开庭审理过程中无异议，且有户口证明、查获经过、案件移送函、移送财物清单、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、价格说明、价格鉴定结论书及鉴定意见通知书、检验报告、证人证言、被告人供述和辩解等经庭审举证、质证的证据证实，足以认定。本院认为，被告人鲁兴彪违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，情节严重，其行为已构成非法经营罪，依法应予惩处。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人鲁兴彪到案后如实供述自己的罪行，可对其从轻处罚。公诉机关对此提出的意见,本院予以采纳。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第（一）项、第四条第（一）项之规定，判决如下：一、被告人鲁兴彪犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币20000元。（刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年11月12日起至2015年7月11日止。罚金限于判决生效后十日内缴纳。）二、查获的70mm“KABAUNG”卷烟250条、84mm翻盖云烟（紫）（授权生产）50条，依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向德宏州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。（此页无正文）审 判 长  肖东成审 判 员  刘文彬人民陪审员  张 明二〇一五年六月十八日书 记 员  魏 华附页《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的;(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；（二）非法经营卷烟二十万支以上的；（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；（二）非法经营卷烟一百万支以上的。第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额：（一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算；（二）查获的复烤烟叶、烟叶的价格按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烤烟调拨平均基准价格计算；（三）烟丝的价格按照第（二）项规定价格计算标准的一点五倍计算；（四）卷烟辅料的价格，有品牌的，按照该品牌辅料的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烟草行业生产卷烟所需该类卷烟辅料的平均价格计算；（五）非法生产、销售、购买烟草专用机械的价格按照国务院烟草专卖行政主管部门下发的全国烟草专用机械产品指导价格目录进行计算；目录中没有该烟草专用机械的，按照省级以上烟草专卖行政主管部门出具的目录中同类烟草专用机械的平均价格计算。