安徽省蚌埠市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖03民终847号
上诉人（原审被告）：柳州市市政工程集团有限公司，住所地广西壮族自治区。
法定代表人：冯旭林，该公司董事长。
委托诉讼代理人：颜钊，广西汇力律师事务所律师。
委托诉讼代理人：布华军，广西汇力律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：郑坤，男，1990年12月18日出生，汉族，农民，住安徽省蚌埠市淮上区。
委托诉讼代理人：史怀畅，安徽史怀畅律师事务所律师。
委托诉讼代理人：吴杰，安徽史怀畅律师事务所律师。
上诉人柳州市市政工程集团有限公司因与被上诉人郑坤地面施工损害责任纠纷一案，不服安徽省蚌埠市淮上区人民法院（2015）淮民一初字第01552号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年6月7日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人柳州市市政工程集团有限公司的委托诉讼代理人布华军、被上诉人郑坤的委托诉讼代理人史怀畅、吴杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
柳州市市政工程集团有限公司上诉请求：请求二审法院撤销原判，依法改判。事实和理由：1、一审判决对于医疗费、定残前护理费、营养费、误工费、定残后护理费、精神损害抚慰金认定有误。2013年10月11日之前的医疗费已赔偿，一审判决医疗费数额存在重复计算；一审判决计算定残前的护理费期间及标准均错误。计算期间应当按照实际的住院天数加上出院次日至定残前一日天数计算，应为529天。计算标准应当按照2015年安徽省农、林、牧、渔业的标准进行计算，因其护理人员为其家属，系农民居民；郑坤已诉请住院伙食补助费，其主张的在住院期间的营养费属重复诉请，故营养费计算期间应为出院后至定残前一日共计69天；误工费计算时间有误，应当为529天；从常理看，对定残后的伤者进行护理多为伤者家属，故应当按照2015年安徽省农、林、牧、渔业的标准计算护理费，一审判决计算有误；本案中，郑坤无证驾驶机动车是导致事故的重要原因，存在重大过错，故精神损害抚慰金不应当超过20000元。2、郑坤无证驾驶，存在重大过错，上诉人只应当承担30%的赔偿责任，一审判决认定上诉人承担60%的赔偿责任不合理。
郑坤辩称，一审判决计算各项赔偿费用合法有据，确定责任比例适当，一审判决认定认定事实清楚，适用法律正确，请求二审院驳回上诉，维持原判。
郑坤向一审法院起诉请求：1、柳州市市政工程集团有限公司赔偿医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费等合计1373701.2元；2、本案全部诉讼费由柳州市市政工程集团有限公司承担。
一审法院认定事实：2013年3月23日14时许，郑坤无证驾驶皖C×××××号二轮摩托车沿蚌埠市吴中路由南向北行驶至双墩路路口南侧柳州市市政工程集团有限公司堆放在道路西侧的石子堆时，车辆失去控制，造成车辆损坏，郑坤受伤。郑坤受伤后被送到蚌埠医学院第一附属医院住院治疗，经诊断为重型颅脑损伤等。郑坤在蚌埠医学院第一附属医院住院治疗26天，因仍然处于昏迷状态，在蚌埠医学院第一附属医院建议下，于2013年4月18日转入南京紫金医院继续住院治疗。郑坤在南京紫金医院共住院502天，2014年9月2日又转入中国人民解放军第123医院，又住院164天。郑坤于2014年1月9日曾起诉要求柳州市市政工程集团有限公司赔偿医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费等损失，起诉的项目计算至2013年11月10日。经一审法院审核，截至2013年11月10日，郑坤的医疗费为392524.15元、护理费为22531.74元（231天×97.54元／天）、误工费为14458.29元（231天×62.59元／天）、住院伙食补助费为6930元（231天×30元／天）。上述费用合计436444.18元，一审法院判决柳州市市政工程集团有限公司赔偿郑坤261866.51元（436444.18元×60%）。
另查明：2015年4月25日经安徽民正司法鉴定所鉴定，郑坤构成二级伤残，存在完全护理依赖。郑坤系农村居民，与其妻迟闪闪，生育二子，长子郑鑫宇，2010年2月5日出生；次子郑鑫铎，2011年9月20日出生。
又查明：事发路段施工人为柳州市市政工程集团有限公司，事发时该路段尚未竣工验收，柳州市市政工程集团有限公司作为施工人在其施工路段没有设置明显标志和采取安全措施。
一审法院认为，公民的生命、健康权受法律保护。由于事发时柳州市市政工程集团有限公司承建的道路尚未竣工交付使用，因此本案应定性为地面施工损害责任纠纷。柳州市市政工程集团有限公司作为施工人在其施工路段没有设置明显标志和采取安全措施造成原告人身损害，依法应当承担侵权责任。同时，郑坤未取得机动车驾驶证驾驶机动车，对前方路面观察不够，未能确保安全行车，其过错也是造成自身伤害的原因之一，因此可以减轻柳州市市政工程集团有限公司的赔偿责任。综合考虑双方的过错程度，一审法院酌定柳州市市政工程集团有限公司承担60%的赔偿责任。
郑坤的合理费用柳州市市政工程集团有限公司应按过错比例予以赔偿。郑坤主张的医疗费为216170.04元，计算有误，应为215624.04元；郑坤主张定残前护理期为533天，计算有误，应为531天，其标准应按照安徽省2014年全省城镇非私营单位居民服务和其他服务业在岗职工平均工资104.4元／天计算。郑坤主张应按74.5元／天计算，一审法院不予采纳；郑坤主张的营养期为533天（297天＋164天＋72天），其第一次起诉时，主张的营养费，因未能提供医疗机构的意见，法院未予支持，其现主张符合法律规定，一审法院予以支持；郑坤为农村居民，其主张误工费标准为126.7元／天，因其仅仅提供了蚌埠市金洋机床有限公司证明，以证明其受伤前工资为3800元／月，但未能提供劳动合同及工资表与之印证，故其标准应按照安徽省2014年城镇非私营单位农林牧渔业在岗职工平均工资74.5元／天计算。郑坤主张误工期为533天，计算有误，应为531天；郑坤主张交通费为5000元，提供了部分交通费票据，结合其伤情、住院时间及地点等因素，一审法院对该主张予以支持；郑坤主张精神损害抚慰金为50000元，因郑坤的伤情构成二级伤残，存在完全护理依赖。综合考虑郑坤的伤情及在本次事故中的责任，一审法院对该主张予以支持。郑坤主张定残后护理人员为2人，但其就医的医疗机构和鉴定机构对定残后的护理人数均没有明确意见，故一审法院确定其护理人员人数应为1人。
经审核认定：郑坤的医疗费为215624.04元、定残前护理费应为110872.8元（531天×104.4元／天×2人）、误工费应为39559.5元（531天×74.5元／天）、住院伙食补助费应为13830元（461天×30元／天）、营养费为15990元（533天×30元／天）、残疾辅助器具费为6000元、交通费为5000元、残疾赔偿金应为178488元（20年×9916元／年×90%）、精神损害抚慰金为50000元、定残后护理费应为762120元（20年×365天×104.4元／天）、被扶养人生活费为91581.98元【长子郑鑫宇：43097.4元（7981元／年×12年×90%÷2）、次子郑鑫铎：48484.58元（7981元／年×13.5年×90%÷2）】。上述费用合计1489066.32元，柳州市市政工程集团有限公司应赔偿郑坤893439.79元（1489066.32元×60%）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第九十一条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、柳州市市政工程集团有限公司于判决生效之日起5日内赔偿郑坤医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、残疾辅助器具费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费等合计893439.79元；二、驳回郑坤的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17163元，由郑坤负担4429元，柳州市市政工程集团有限公司负担12734元；保全费4520元，由柳州市市政工程集团有限公司负担。
经审理查明，二审中，当事人没有提交新证据。柳州市市政工程集团有限公司对原审判决认定的“柳州市市政工程集团有限公司作为施工人在其施工路段没有设置明显标志和采取安全措施”提出异议，对其他事实无异议。郑坤对原审判决认定事实无异议。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：安徽省蚌埠市淮上区人民法院于2014年3月18日作出的已生效（2014）淮民一初字第00261号民事判决书已确认“柳州市市政工程集团有限公司作为施工人在其施工路段没有设置明显标志和采取安全措施”的事实，上诉人虽对此提出异议，但并未提供充分的证据证明其主张。原审判决认定事实清楚，本院依法予以确认。
本院认为，综合当事人陈述、举证、质证及诉辩意见，依照法律规定，对本案争议焦点分析评判如下：
一、一审法院确定的医疗费、护理费、营养费、误工费、精神损害抚慰金数额正确。
关于医疗费，上诉人对郑坤主张的2013年11月10日之前的医疗费持有异议，认为前一次诉讼中郑坤已经主张且获得赔偿。郑坤对此予以否认，提供了医疗费票据予以证明。经审查，一审法院支持的医疗费票据均系盖有财政票据监制章的正规票据，且均为原件，上诉人认为郑坤重复主张医疗费，但并未提供相应证据予以证明，且不能确定异议数额，故其该项上诉理由不能成立。
关于护理费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力为止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况××，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其据理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”经司法鉴定，郑坤的伤情构成二级伤残，存在完全护理依赖，故其护理费的计算分为定残前护理费和定残后护理费两部分，定残疾前护理费的护理期限，一审法院计算至定残前共计531天，并参照安徽省2014年全省城镇非私营单位居民服务和其他服务业在岗职工平均工资标准确定定残前护理费和定残后护理费计算标准，符合相关规定。
关于营养费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。”故住院伙食补助费和必要的营养费是不同的赔偿项目，一审法院予以支持并无不当。上诉人主张郑坤已诉请住院伙食补助费，其主张的住院期间的营养费属重复诉请的上诉理由不能成立。
关于误工费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”一审判决误工期限531天，并未超出该规定。上诉人认为误工期限为529天，系计算错误，其该项上诉理由亦不能成立。另，一审法院依据双方的过错程度，结合郑坤的伤残等级程度，确定的精神损害抚慰金数额并无不当。
二、一审判决确定责任比例正确。
本案系地面施工损害责任纠纷，《中华人民共和国侵权责任法》第九十一条规定：“在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任。”柳州市市政工程集团有限公司作为施工人，在其施工路段没有设置明显标志和采取安全措施，导致事故发生、郑坤受伤，上诉人在本案中应当承担地面施工损害责任。鉴于郑坤无证驾驶行为对损害的发生也有过错，一审法院确定减轻上诉人的责任，判决柳州市市政工程集团有限公司承担60%的赔偿责任是适当的。
综上，柳州市市政工程集团有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费8001元，由柳州市市政工程集团有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 汪润洲
审判员 庞 玲
审判员 陶 义
二〇一六年十月二十四日
书记员 刘姗姗
附相关法律规定：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式依法驳回上诉，维持原判决、裁定。