福建省泉州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）闽05民终5241号上诉人（原审被告）：谢晓燕，女，1987年11月2日出生，汉族，住福建省安溪县。委托诉讼代理人：钟志强，福建安荣律师事务所律师。委托诉讼代理人：林晓婷，福建安荣律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：谢必有，男，1954年6月2日出生，汉族，住福建省安溪县。被上诉人（原审被告）：赵顺强，男，1986年11月30日出生，汉族，住福建省安溪县。上诉人谢晓燕与被上诉人谢必有、赵顺强民间借贷纠纷一案，不服福建省安溪县人民法院（2016）闽0524民初2155号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。谢晓燕上诉请求：依法撤销一审判决，驳回谢必有一审的诉讼请求或驳回谢必有对谢晓燕一审的诉讼请求。事实和理由：本案谢必有未能举证证明其已实际支付出借资金1099200元给赵顺强，其诉讼请求依法应予驳回。一、合同法第二百一十条规定，自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。由此可见，借款合同的实际交付系民间借贷的生效要件，本案谢必有虽向法院提供署名赵顺强出具的借条，但该借条是否为赵顺强出具并不清楚，且本案出借的数额巨大，用现金交付显然不可能也不现实。谢必有必须承担交付款项的举证责任，以支持其主张。二、即使本案成立，谢晓燕根本不清楚该笔债务的存在，该笔债务应属赵顺强个人债务。谢晓燕与赵顺强结婚后，赵顺强有长期赌博恶习，夫妻感情长期不和。2013年，赵顺强曾因赌博被刑事拘留。2013年间，赵顺强还和郭端洪在外面租房同居，现生育一个女儿，夫妻矛盾急剧恶化，开始分居。谢晓燕与赵顺强婚后没有建置共同财产，根本没有必要向谢必有借钱，该笔借款明显超出夫妻正常生活所需。假设本案借贷事实经赵顺强确认确实存在，也是赵顺强赌博或与郭端洪同居生活所遗留的债务，不属于夫妻共同债务，谢晓燕不应承担还款责任。谢必有辩称，其不知道赵顺强有赌博的恶习，本案借款是赵顺强于2014年7、8月间分十几次向谢必有借的，2014年8月8日补写的借条。赵顺强未作答辩。谢必有向一审法院起诉请求：1.判令赵顺强、谢晓燕共同偿还谢必有借款1099200元及利息（自2014年8月8日起按月利率2%计算至还清款项之日止）；2.由赵顺强、谢晓燕承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：赵顺强与谢晓燕于2009年2月6日登记结婚，结婚证字号：闽安结字010901106；于2016年2月22日登记离婚，离婚证字号：L350524-2016-000189。2014年8月8日，赵顺强因生意周转，向谢必有借款1099200元，并出具1张《借条》交由谢必有收执。双方未约定还款期限及利息。借款后，赵顺强至今未偿还谢必有款项，致谢必有诉至法院。一审法院认为，谢必有与赵顺强之间设立的借贷关系合法有效，受法律保护。借款后，赵顺强至今未偿还谢必有借款本金，系属违约行为，应承担继续偿还借款本金1099200元及依法支付利息的民事责任。借款时，因谢必有与赵顺强均未在《借条》中约定借款利息，故双方的借款应视为不支付利息。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第一项的规定，未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；……原告请求利息自2014年8月8日起按月利率2%计算至实际还款之日止，其中起诉之日前的利息及起诉之日后超出年利率6%的部分，不予支持，即赵顺强应支付的利息应调整为自起诉之日起按年利率6%计算至本判决确定的履行期间届满之日止。《中华人民共和国婚姻法》第十九条第三款规定：“夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产约定归各自所有的，夫或妻一方对外所负的债务，第三人知道该约定的，以夫或妻一方所有的财产清偿。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条规定：“债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。”因本案借款发生在赵顺强、谢晓燕婚姻关系存续期间，且赵顺强、谢晓燕也未能提供证据证明存在上述司法解释所规定的除外情形，故本案讼争借款对于债权人即谢必有而言，应认定为赵顺强、谢晓燕的夫妻共同债务,应由赵顺强、谢晓燕共同承担偿还责任。赵顺强经法院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条第一款，《中华人民共和国婚姻法》第十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（一）》第十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、被告赵顺强、谢晓燕应于本判决生效之日起15日内共同偿还原告谢必有借款本金人民币1099200万元及利息（自2016年4月22日起按年利率6%计算至本判决确定的履行期间届满之日止）。二、驳回原告谢必有的其他诉讼请求。本案案件受理费18650元，减半收取9325元，由被告赵顺强、谢晓燕负担。二审期间，谢晓燕围绕上诉请求依法提交了证据并申请本院调查取证，本院准许谢晓燕的申请并向福建省安溪县人民法院调取了（2015）安刑初字第8号谢德强等人开设赌场罪一案的相关材料。本院组织当事人对证据进行了质证。对上述证据，本院认定如下：一、（2015）安刑初字第8号谢德强等人开设赌场罪一案的相关材料可以证明赵顺强于2013年5月间曾参与赌博。二、谢晓燕提供的赵顺强的日记及从赵顺强手机上提起的照片拟证明赵顺强赌博及与郭端洪婚外恋并生育孩子的事实。谢必有质证认为，该证据与本案无关。他认识郭端洪，郭端洪开店做茶叶生意，他不知道赵顺强与郭端洪存在什么关系。该日记记载赵顺强参与赌博及思念郭端洪等事项，形成时间系2013年5月份，谢晓燕没有提供从手机上提取的相片的拍摄时间，该组证据无法证明本案借款系用于赵顺强赌博或与郭端洪同居生活。三、谢晓燕提供的谢必有另案起诉赵顺强另笔借款30000元的诉讼材料，拟证明与谢必有关于本案借款为之前借款结欠的主张存在矛盾。因该借款发生于2013年12月，而本案中谢必有主张1099200元借款系2014年7、8月间的借款结欠所形成，该证据不能证明谢必有主张存在相互矛盾。四、谢晓燕提供的安溪县城厢镇过溪村村民委员会《证明》，因该证据没有其他证据相互印证，不能证明赵顺强与谢晓燕于2014年1月起分居生活。一审认定事实正确，本院予以认定。本院认为，谢必有与赵顺强之间设立的借贷关系有赵顺强出具的《借条》为证，《借条》载明，赵顺强因生意周转，向谢必有借款现金1099200元。谢必有主张，本案借款系赵顺强于2014年7、8月间向其借款共十几笔结欠所形成的，较为可信，该借贷关系应认定为合法有效。借款后，赵顺强未偿还谢必有借款，系属违约行为，应承担偿还借款本金并支付相应利息的民事责任。谢晓燕关于谢必有应举证证明交付款项否则承担不利后果的上诉主张于法无据，不予支持。二审中谢晓燕提供的证据不足以证明本案借款系用于赵顺强赌博或与郭端洪同居生活，亦未能证明本案存在《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条规定的除外情况，一审判决谢晓燕与赵顺强承担共同还款责任正确。综上所述，谢晓燕的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费18650元，由谢晓燕负担。本判决为终审判决。审 判 长  黄祥彪审 判 员  陈志杰代理审判员  张 萍二〇一七年五月十五日书 记 员  杨凌珊速 录 员  许珊珊附注本案适用的主要法条及执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。