山东省济宁市兖州区人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁0812民初2619号原告：济宁市兖州区兖能煤业有限公司，住所地济宁市兖州区兴隆庄镇大庙村。法定代表人：高洪林，职务经理。委托诉讼代理人：李峰，山东华安御桥律师事务所律师。被告：济宁市兖州区长兴煤炭运销有限责任公司，住所地济宁市兖州区兴隆庄镇护驾营村西，组织机构代码72074609-9。法定代表人：刘长军，职务经理。被告：刘长军，男，1960年6月16日出生，汉族，济宁市兖州区长兴煤炭运销有限责任公司经理，住兖州区。被告：邵翠华，女，1962年1月2日出生，汉族，住兖州区。被告：刘洪波，男，1983年8月1出生，汉族，住兖州区。被告：刘洋洋，女，1991年10月16日出生，汉族，住兖州区。被告：赵文新，男，1990年12月17日出生，汉族，住兖州区。原告济宁市兖州区兖能煤业有限公司（以下简称兖能公司）与被告济宁市兖州区长兴煤炭运销有限责任公司（以下简称长兴公司）、刘长军、邵翠华、刘洪波、刘洋洋、赵文新追偿权纠纷一案，本院于2017年7月27日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。本案当事人原告兖能公司委托诉讼代理人李峰，被告长兴公司、被告刘长军到庭参加诉讼，被告邵翠华、被告刘洪波、被告刘洋洋、被告赵文新经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。兖能公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令长兴公司三日内向兖能公司偿付由其垫付的银行贷款本息计2138903.35元及逾期付款利息（按银行同期贷款利率计算，2017年4月10日至给付之日），律师费10000元、执行费11200元；2.刘长军、邵翠华、刘洪波、刘洋洋、赵文新每人承担十分之一的份额。事实和理由：2015年8月11日，长兴公司因用于偿还济宁银行兖州支行贷字20140613190201号流动资金贷款合同下的借款人所欠债务需要，同济宁银行兖州支行签订了借款额度为198万元的《流动资金借款合同》，借款期限为2015年8月11日至2016年8月10日止，并约定了利息。同日兖能公司、刘长军、邵翠华、刘洪波、刘洋洋、赵文新同济宁银行兖州支行就长兴公司上述借款签订了《最高额担保合同》，约定兖能公司、刘长军、邵翠华、刘洪波、刘洋洋、赵文新在长兴公司借款额度内向济宁银行兖州支行承担保证责任，且约定了保证的范围及保证期间。现长兴公司同济宁银行兖州支行约定的还款期限已经届满，长兴公司在取得借款后，未向济宁银行兖州支行清偿全部借款本息，并被诉至济宁市兖州区人民法院，致使兖能公司为其向济宁银行兖州支行代偿了贷款本息2138903.35元、律师费10000元、执行费11200元、诉讼费11310元，合计2171413.35元。兖能公司承担了保证责任后，多次向长兴公司、刘长军、邵翠华、刘洪波、刘洋洋、赵文新追偿，但均未果。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第二十条之规定，刘长军、邵翠华、刘洪波、刘洋洋、赵文新作为担保人各承担十分之一的偿还责任。为此，依法向法院起诉，请求判决所请。济宁市兖州区长兴煤炭运销有限责任公司、刘长军辩称，兖能公司代长兴公司代偿借款本息及其他费用2171413.35元是事实，长兴公司现仍有资产，应首先用长兴公司的资产偿还，刘长军及邵翠华、刘洪波、刘洋洋、赵文新不应承担清偿责任。邵翠华、刘洪波、刘洋洋、赵文新未作答辩。本案当事人围绕诉讼请求，依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以认定并在卷佐证。根据当事人的陈述及本院审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年8月11日，济宁银行股份有限公司兖州支行与长兴公司签订编号为济宁银行兖州贷字第2015081119010201的《流动资金借款合同》一份，合同约定：借款用途为用于偿还济宁银行兖州贷字第20140613190201的《流动资金借款合同》下的借款人所欠债务，借款金额为1980000元，借款期限12个月，自2015年8月11日至2016年8月10日；借款月利率为5.25417‰。同日，济宁银行股份有限公司兖州支行分别与兖能公司、刘长军、邵翠华、高洪林、刘艳珍、刘庆玖、高洪云、刘洪波、刘洋洋、赵文新签订编号为济宁银行兖州支行最高保字第2015081119010201-1、2015081119010201-2的《最高额保证合同》两份，合同约定：被担保的主债权是指自2015年8月11日至2016年8月10日期间因乙方（济宁银行兖州支行）向债务人授信而形成的一系列债权，其最高额度为人民币1980000元；保证担保的范围为主合同项下的主债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、差旅费、保管费、评估费、拍卖费或变卖的费用等）；保证方式为连带责任保证；保证期间为主合同项下债务履行期届满之日起两年。同日，济宁银行兖州支行向长兴公司发放借款本金1980000元，借款到期后，长兴公司未能按照合同约定的期限偿还借款本金及利息。2016年8月12日，济宁银行兖州支行诉讼来院，要求长兴公司偿还借款本金1980000元、计算至判决确定给付之日的利息及因实现债权所支出的费用10000元，并要求兖能公司、刘长军、邵翠华、高洪林、刘艳珍、刘庆玖、高洪云、刘洪波、刘洋洋、赵文新承担连带保证责任。经调解，双方当事人自愿达成如下协议：一、长兴公司欠原告济宁银行股份有限公司兖州支行借款本金1980000元、至2016年8月31日的利息105154.97元及2016年8月31日之后至借款付清之日按照合同约定计算的利息，于2016年10月31日前一次付清；二、长兴公司于2016年10月31日前偿还济宁银行兖州支行因实现该笔债权产生的损失10000元；三、兖能公司、刘长军、邵翠华、高洪林、刘艳珍、刘庆玖、高洪云、刘洪波、刘洋洋、赵文新对上述一、二项调解协议在最高余额1980000元的范围内承担连带清偿责任；四、兖能公司、刘长军、邵翠华、高洪林、刘艳珍、刘庆玖、高洪云、刘洪波、刘洋洋、赵文新对上述借款本息承担连带清偿责任后，有权向长兴公司追偿。案件受理费减半收取11310元，由长兴公司、兖能公司、刘长军、邵翠华、高洪林、刘艳珍、刘庆玖、高洪云、刘洪波、刘洋洋、赵文新共同负担。长兴公司在调解书确定的时间内未有偿还借款本息，济宁银行兖州支行申请强制执行，执行过程中兖能公司向济宁银行兖州支行偿还了上述借款本金198万元、利息158903.35元、代理费10000元、诉讼费11310元、执行费11200元。本院认为,长兴公司与济宁银行兖州支行签订的《流动资金借款合同》，刘长军、邵翠华、刘艳珍、高洪林、刘庆玖、刘洪波、刘洋洋、赵文新与济宁银行兖州支行签订的《最高额保证合同》，兖能公司与济宁银行兖州支行签订的《最高额保证合同》是双方当事人真实意思的表示，内容不违反法律和行政法规强制性规定，合法有效，当事人均应依约履行。根据双方签订的《最高额保证合同》第三条第一款“保证方式甲方（保证人）提供连带保证方式”及第五条“本保证担保的范围包括主合同项下的债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金和为实现债权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、差旅费、保管费、评估费、拍卖费或变卖的费用等）”约定兖能公司及刘长军、邵翠华、刘艳珍、高洪林、刘庆玖、刘洪波、刘洋洋、赵文新对长兴公司向济宁银行兖州支行借款198万元应承担连带保证责任，因最高额保证合同明确约定最高额担保范围不超过198万元，依照《中华人民共和国担保法》第十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十三条的规定，兖能公司及刘长军、邵翠华、刘艳珍、高洪林、刘庆玖、刘洪波、刘洋洋、赵文新对长兴公司对所欠济宁银行兖州支行借款在198万元最高额度内承担连带保证责任。长兴公司与济宁银行兖州支行签订《流动资金借款合同》的同日，兖能公司与济宁银行兖州支行及刘长军、邵翠华、刘艳珍、高洪林、刘庆玖、刘洪波、刘洋洋、赵文新与济宁银行兖州支行签订《最高额保证合同》，合同约定由兖能公司及刘长军、邵翠华、刘艳珍、高洪林、刘庆玖、刘洪波、刘洋洋、赵文新为长兴公司向济宁银行兖州支行借款198万元应承担连带保证责任，故兖能公司及刘长军、邵翠华、刘艳珍、高洪林、刘庆玖、刘洪波、刘洋洋、赵文新为长兴公司向济宁银行兖州支行的同一笔借款198万元承担连带保证责任，且未与济宁银行兖州支行约定各自的保证份额。《中华人民共和国担保法》第十二条规定“同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人应当承担连带责任。债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担保证责任的其他保证人清偿其应当承担的份额”。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十九条第一款规定，两个保证人对同一债务同时或分别提供保证时，各保证人与债权人没有约定份额的，应当认定为连带共同保证”。根据上述，兖能公司与刘长军、邵翠华、刘艳珍、高洪林、刘庆玖、刘洪波、刘洋洋、赵文新连带共同保证，应对长兴公司向济宁银行兖州支行该笔借款在198万元额度内承担连带保证。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十八条第一款规定“同一债权人既有保证又有第三人提供物的担保的，债权人可以请求保证人或者物的担保人承担保证责任。当事人对保证担保的范围或者物的担保的范围没有约定或者约定不明的，承担了担保责任的担保人，可以向债务人追偿，也可以要求其他担保人清偿其应当承担的份额”。综上所述，兖能公司向济宁银行兖州支行代偿借款后有权在最高额度内向长兴公司追偿，对于长兴公司不能清偿部分，有权要求连带保证人刘长军、邵翠华、刘艳珍、高洪林、刘庆玖、刘洪波、刘洋洋、赵文新分担相应的份额。由于本案的十个保证人之间并未约定各自应承担的担保份额，故应平均分担，即各自承担十分之一的份额。邵翠华、刘洪波、刘洋洋、赵文新经传票传唤拒不到庭，视为放弃质证权利，依照《中华人民共和国担保法》第十二条、第十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十九条第一款、第二十三条、第三十八条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、济宁市兖州区长兴煤炭运销有限责任公司于本判决生效后十日内返还济宁市兖州区兖能煤业有限公司担保代偿款198万元；二、邵翠华、刘洪波、刘洋洋、赵文新在济宁市兖州区长兴煤炭运销有限责任公司不能清偿部分范围内各承担十分之一的份额；三、驳回济宁市兖州区兖能煤业有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12040元，济宁市兖州区兖能煤业有限公司负担1204元，济宁市兖州区长兴煤炭运销有限责任公司、邵翠华、刘洪波、刘洋洋、赵文新负担10836元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。审判员  袁长海二〇一七年八月三十日书记员  刘 芳