贵州省荔波县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）黔2722刑初42号
公诉机关贵州省荔波县人民检察院。
被告人林峰，男,1975年11月7日生，布依族，贵州省荔波县人，大学本科文化，家住荔波县，荔波县黎明关水族乡财政分局工作人员。
辩护人王建茹，陕西秦泉律师事务所律师。
贵州省荔波县人民检察院以荔检公诉刑诉[2017]34号起诉书指控被告人林峰犯贪污罪，于2017年4月13日向本院提起公诉。本院受理后,适用普通程序，依法组成合议庭，2017年5月4日公开开庭对本案进行了审理。荔波县人民检察院指派检察员莫春飞出庭支持公诉，被告人林峰及其辩护人王建茹到庭参加诉讼。现已审理终结。
贵州省荔波县人民检察院指控，被告人林峰于2015年12月28日在发放黎明关水族乡第十七批生态易地扶贫搬迁资金时，假冒何某1、何某2和何某3三户搬迁户获取国家扶贫搬迁资金共18万元，占为已有。
为证实上述事实，公诉机关向本院提交了被告人供述、证人证言、物证、书证等证据。公诉机关认为，被告人林峰的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条之规定，应当以贪污罪追究被告人刑事责任。公诉机关庭前随案移送了书面量刑意见，建议判处被告人有期徒刑三年，缓刑三年至三年六个月，并处罚金人民币十万元。出庭的公诉人认为被告人有自首、积极退赃的情节，当庭建议判处拘役六个月，并处罚金人民币十万元，适用缓刑。
被告人林峰对指控犯贪污罪的事实及罪名没有异议，自愿认罪，已经全部退赃，请求法院从轻处罚。
辩护人认为公诉机关指控犯罪只有被告人供述，证据不足，被告人没有把钱存入个人账户，客观上为了工作开展，没有骗取国家财产，领取的资金不是公共财产，应撤回起诉或宣告无罪。同时认为若法院判处有罪，被告人有自首情节、主观恶性不大、当庭认罪、悔罪、积极退赃情节，建议从轻处罚。
经审理查明,被告人林峰自2005年6月至今任荔波县黎明关水族乡财政分局工作人员,根据翁昂乡（后合并为黎明关水族乡，下同）文件规定和乡党委政府安排,负责动员翁昂乡洞常组、坡报组群众参加生态移民工程,同时作为乡财政分局发放国家移民补助的经办人。2013年3、4月份,被告人在动员群众过程中，了解到洞常组、坡报组部分群众无经济能力参加生态移民,决定冒用家庭成员均为5人的何某3、何某2和何某1三户群众名义参与并领取补偿款。被告人通过索要、骗取等方式陆续取得了何某3、何某1两户群众户口簿，利用平时工作获取得何某2户的户口簿复印件,参与了生态移民工程,并选定三宗相连的地基用于建房。2015年l月28日,被告人以上述三人名义签字领取了三户的移民补助款每户6万共计18万元，用于建房支出。
另查明，被告人在领款过程中特意规避了乡党委、政府要求领款须群众本人且要照相留证的做法,没有照相留证；2015年10月，荔波县纪检部门在查办该乡同类案件中向被告人林峰了解相关情况时，被告人主动如实供述了犯罪事实，积极配合组织调查，并陆续退还了全部赃款。
上述事实，有经当庭举证、质证的下列证据予以证实：
1、立案决定书、调取证据通知书等书证，证实侦查机关办案程序合法。
2、人口基本信息，证实被告人属完全刑事责任能力人。
3、被告人林峰参加工作文件证实，被告人于2005年6月至今任荔波县黎明关水族乡财政分局财政员。
4、工作安排通知证实，被告人系洞常组、坡报组包组干部。
5、贵州省人民政府、省人民政府办公厅、贵州省发改委等单位关于翁昂乡开展生态移民工程批复及资金补助标准、资金来源文件证实，翁昂乡开展生态移民工程的依据。
6、移民档案材料证实，何某3、何某1、何某2三户生态移民档案情况。
7、翁昂乡第十七批生态易地搬迁资金发放清单册证实，被告人冒名何某3、何某1、何某2签字领取国家补助资金。
8、物证证实，被告人林峰冒用何某3、何某1、何某2三户名义领取国家补助用于建造的房屋，被告人对该房屋进行了指认。
9、证人何某3证言，被告人林峰动员其参加生态移民，何某3说没钱不参加，林峰就让何某3把名额让给林峰，何某3就同意了。个把月后被告人林峰跟何某3要户口簿，何某3拿户口簿给被告人，但林峰没有说拿去做什么，扶贫生态移民工程申请书不是何某3本人所写，也没有得到补助。
10、证人何某1证言，被告人林峰打电话给何某1要户口簿，经何某1同意，何某4来跟何某1要户口簿，具体拿去做什么没有说，扶贫生态移民工程申请书不是何某1本人所写，不知道有人冒充他领取移民补助的事。
11、证人何某2证言，何某2没有拿过户口薄给被告人林峰，没有申请过生态移民，也没有领取了移民补助，且因为林峰冒用导致何某2儿子无法参与搬迁，影响较大，何某2很生气。
12、证人何某5证言，被告人林峰跟何某5要过何某1家的户口簿，没有说拿去做什么，何某5没有找到户口簿就让林峰自己找何有继要，不清楚林峰冒用何某1名义参加生态移民并领取国家补助的事。
13、证人梁某1均、罗某证言，翁昂乡党委书记梁某1均、副书记乡长罗某个人及政府没有同意干部以群众名义建房并领取国家补助，也没有同意乡干部“半边户”享受生态移民指标。
14、证人周某证言，黎明关水族乡人民政府在开展生态移民工作时压力比较大，领导在会上说过乡政府干部要动员亲戚朋友积极参与。乡里干部何某6、何某4、林峰等人反映有群众讲让干部出资代建，周某要求他们和群众对接好，领取补助时一定要群众自己来领，默认这种做法。后来这些人把名单报来移民工作小组办公室审核，经周某同意后就报到了乡班子会议研究确定。何某6等人没有正式向移民工作领导小组申请研究通过。公布补助名单时，有群众反映，才知道乡干部以农户名义建房并领取国家补助。
15、被告人林峰的供述及其自书材料，2012年12月份左右，翁昂乡生态移民工程开始启动，当时被告人林峰任翁昂乡已陇村洞常组、坡报组包组干部,同时作为乡财政所发放国家移民补助的经办人。2013年3、4月份,被告人在动员群众过程中，了解到群众不愿意参加生态移民,但乡里有每人完成三户群众移民工作任务，后被告人看到有干部用群众名义建房，就采取同样方式，冒用何某3、何某2和何某1三户群众名义参与。被告人冒用该三户，一是因为和该三户群众关系较好，二是该三户群众每户都是5人，移民补助是按照人头来算，三是估计该三户群众自己没有能力建房，同时被告人选择三户群众也是考虑了自己建房的经济能力。被告人向何某3、何某1要了户口簿，何某2的户口簿是申请危房改造时直接复印得到的。被告人得到户口簿后就参与了生态移民工程,并选定三宗相连的地基开工建房（每户一宗地基），被告人向银行贷款29万元用于建房。2015年l月28日,被告人以上述三人名义签字领取了三户的移民补助款每户6万元共计18万元。被告人领款过程中特意规避了乡党委、政府要求领款要照相留证的做法,没有照相留证。上述三户群众的生态移民资料不是被告人自己整理上报的，也没有其本人签字，且不是三户群众自己签的字。
16、黎明关水族乡人民政府出具的说明、工作情况说明证实，原翁昂乡生态移民资金发放、工程实施情况及被告人工作情况。
17、荔波县纪检部门出具的情况说明证实，纪检部门在查办其他案件中向被告人林峰了解相关情况时，被告人主动如实供述了纪委未掌握的犯罪事实并上缴赃款。
18、调查评估意见书证实，荔波县司法局经调查评估，被告人适用社区矫正。
19、收据、电汇凭证证实，被告人已退缴赃款完毕的情况。
上述证据来源程序合法、有效，相互印证，本院予以确认。
对于上述证据，被告人林峰辩称以三户名义是经对方同意的，根据本案的事实和证据，本院评判意见如下：
首先，何某5、何某1证言称均不知道被告人冒名获取地基领取国家移民补助，要户口本也没说具体要干什么；其次，被告人林峰在侦查机关供述称没有给何某2户说这个移民建房的事，何某2证言也证实被告人未征得其同意冒名申请生态移民建房，被告人也没有要过户口簿；最后，被告人是否经过群众同意，并不影响本案的定性。故，被告人辩解不成立，本院不予采纳。
关于辩护人认为被告人无罪的辩护意见。本院认为，被告人林峰作为国家工作人员，利用职务便利，冒名顶替他人参与生态移民工程，获取土地并领取移民补助款，具有贪污的主观故意，并实施了侵吞移民补助款的行为，符合贪污罪构成要件，应以贪污论处。该无罪辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人林峰作为国家工作人员,利用参与、经手异地移民搬迁工作的职务便利,违反规定冒用他人名义获取移民土地,骗取国家移民搬迁补助18万元,其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款之规定，构成贪污罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以确认。同时根据司法解释的规定,属于情节严重情节,依法应在三年以上十年以下有期徒刑范围内量刑。但鉴于被告人在侦查机关未掌握其犯罪事实时，主动如实供述了罪行，属自首,结合案件实际情况，依法可以减轻处罚。被告人当庭自愿认罪、有悔罪表现、积极退缴了全部赃款，酌情从轻处罚。荔波县司法局经过社区调查评估，建议对被告人适用社区矫正，符合本案实际情况，本院依法予以采纳。对于辩护人基于上述情节提出的从轻辩护意见，本院依法予以采纳。关于公诉机关当庭提出判处拘役的量刑建议，被告人贪污对象系移民特定款物，犯罪数额高于司法解释规定严重情节的标准近一倍，且社会影响恶劣，量刑建议显然不当，本院依法不予采纳。据此，为打击犯罪，维护国家廉政制度建设，根据被告人犯罪性质、情节及社会危害程度，同时体现我国惩罚与教育相结合的刑罚目的和宽严相济的刑事政策，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条、第五十二条、第五十三条、第六十三条、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第二款、第二条第二款、第十八条、第十九条之规定，判决如下：
一、被告人林峰犯贪污罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金人民币十万元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于判决生效后三十日内缴纳，逾期强制缴纳。）
二、退缴的犯罪所得人民币十八万元依法予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可从接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 郭 孟
审 判 员 魏 毅
人民陪审员 蒙平凡
二〇一七年五月四日
书 记 员 吴爱约
附相关法条：《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条第一款国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
“（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
“（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
“（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
“对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
“犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十三条犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣传缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻的；（二）有悔罪表现的；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二、三款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题》的解释
第一条第二款贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：
（一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的；
（二）曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的；
（三）曾因故意犯罪受过刑事追究的；
（四）赃款赃物用于非法活动的；
（五）拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的；
（六）造成恶劣影响或者其他严重后果的。
第二条第二款贪污数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第二款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第十八条贪污贿赂犯罪分子违法所得的一切财物，应当依照刑法第六十四条的规定予以追缴或者责令退赔，对被害人的合法财产应当及时返还。对尚未追缴到案或者尚未足额退赔的违法所得，应当继续追缴或者责令退赔。
第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。
对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。