上海市奉贤区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）奉民一（民）初字第6030号
原告罗敏。
委托代理人桑依亭，广东国晖（上海）律师事务所律师。
委托代理人王文娟，广东国晖（上海）律师事务所律师。
被告张小牛。
被告上海烟草集团奉贤烟草糖酒有限公司。
法定代表人朱永征，总经理。
委托代理人邱庭，上海市锦天城律师事务所律师。
委托代理人周懿懿，上海市锦天城律师事务所律师。
被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司。
负责人张家庆，总经理。
委托代理人王罗杰，上海市中天阳律师事务所律师。
委托代理人陈翔斌，上海市中天阳律师事务所律师。
原告罗敏与被告张小牛、上海烟草集团奉贤烟草糖酒有限公司（以下简称“奉贤烟草公司”）、中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司（以下简称“人保上海分公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年8月12日立案受理后，依法适用简易程序，于2015年10月29日公开开庭进行了审理。原告罗敏及其委托代理人王文娟、被告张小牛、被告奉贤烟草公司的委托代理人邱庭、被告人保上海分公司的委托代理人陈翔斌均到庭参加庭审。本案现已审理终结。
原告罗敏诉称，2015年2月6日22时15分许，被告张小牛驾驶沪GXXX**轿车行驶至本市奉贤区环城西路出解放路南约1米处时，与原告骑行的电动自行车发生碰撞，致原告车损人伤。本起事故经上海市公安局奉贤分局交通警察支队（以下简称“奉贤交警支队”）认定：被告张小牛负事故全部责任、原告不负事故责任。原告的伤情经鉴定构成X级伤残，需休息210日、护理90日、营养90日。经查，被告张小牛驾驶的事故车辆沪GXXX**轿车系被告奉贤烟草公司所有，该车辆在被告人保上海分公司投保有机动车交通事故责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）。原告认为，本起事故对其造成的损失有：医疗费人民币200元（以下币种同）、住院伙食补助费340元、营养费3，600元、护理费7，085元、误工费33，318.18元、残疾赔偿金95，420元、精神损害抚慰金5，000元、交通费637元、车损260元、衣物损500元、鉴定费1，950元、律师费10，000元，合计158，310.18元。为维护合法权益，原告诉讼来院，请求判令：1、被告人保上海分公司在交强险和商业三者险责任范围内承担赔偿责任（精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔付），剩余部分由被告张小牛承担赔偿责任，被告奉贤烟草公司对被告张小牛的赔偿义务承担连带责任；2、诉讼费由被告承担。庭审中，原告同意对于超出保险范围的部分由被告奉贤烟草公司承担赔偿责任。
被告张小牛辩称，对交通事故发生经过和责任认定无异议，事故车辆沪GXXX**轿车系被告奉贤烟草公司所有、其系公司员工，本起交通事故发生在其履行职务过程中。事故发生后其为原告垫付医疗费8，911.75元，要求在本案中一并处理。对原告的各项赔偿请求同意被告奉贤烟草公司的意见。
被告奉贤烟草公司辩称，对交通事故发生经过和责任认定无异议。确认被告张小牛系公司员工、本起事故发生在其履行职务过程中，由公司代为承担相应的赔偿责任。事故发生后，公司为原告垫付了医疗费43，722.95元、残疾辅助器具费357元及日用品费115元，共计44，194.95元，要求在本案中一并处理。对原告的各项赔偿请求意见如下：律师费认可3，000元，其他意见同意被告人保上海分公司的意见。
被告人保上海分公司辩称，对交通事故发生经过和责任认定无异议，事故车辆沪GXXX**轿车在其公司投保了交强险和赔偿限额500，000元的商业三者险（同时购买不计免赔率特约条款险），同意在保险范围内就原告的合理损失承担赔偿责任。对原告的各项赔偿请求意见如下：医疗费应扣除非医保部分和住院期间的伙食费；住院伙食补助费认可320元；营养费认可2，700元；护理费认可3，600元；鉴定费无异议（商业三者险内赔付）；残疾赔偿金和精神损害抚慰金由法院酌定；误工费因原告未提供误工证明不予认可，且二次手术对应的误工费不同意在本案中处理；交通费认可300元；车损认可200元；衣物损，因原告未提供证据不予认可。杂费115元，不予认可。律师费不属于保险理赔范围。
经审理查明：原告所述交通事故发生经过和责任认定属实。事故发生后，原告被送往上海市奉贤区中心医院进行救治，共住院16日（2015年2月6日至2015年2月17日、2015年4月24日2015年4月29日）。2015年7月27日，上海申远医学科技有限公司司法鉴定所对原告的伤情出具鉴定意见书1份（申医（2015）临交鉴字第0502号），鉴定意见为：被鉴定人罗敏肢体交通伤，后遗左下肢功能障碍构成X级伤残。损伤后手术治疗休息期为150日、营养期为60日、护理期为60日；若后期行内固定取出术治疗，酌情休息期60日，营养期30日，护理期30日。原告为此支付鉴定费1，950元。
另查明，1、事故车辆沪GXXX**轿车系被告奉贤烟草公司所有，该车辆在被告人保上海分公司投保了有责赔偿限额122，000元的交强险（其中死亡／伤残赔偿限额110，000元、医疗费用赔偿限额10，000元、财产损失赔偿限额2，000元）和500，000元的商业三者险（同时购买不计免赔特约条款险），本起交通事故发生在各保险的保险期间内。2、原告系非农业家庭户口。3、事故发生后，被告张小牛为原告垫付了医疗费8，911.75元。4、事故发生后，被告奉贤烟草公司为原告垫付了医疗费43，722.95元、残疾辅助器具费357元及日用品费115元，共计44，194.95元；5、事故发生时，原告在华伟表面处理技术（上海）有限公司工作。
以上事实，有原告的身份证、户口簿、门急诊病历、出院小结、医疗费票据、被告张小牛的驾驶证、事故车辆沪GXXX**轿车的行驶证及交强险保单、鉴定意见书、鉴定费发票、劳动合同、银行对账单、完税证明、交通费发票、律师费发票、道路交通事故责任认定书和本案庭审笔录等予以佐证，经庭审质证，本院均依法予以确认。
本院认为，公民享有的民事权益受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车交强险的责任限额内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔付；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定，由侵权人予以赔偿。用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。本案中，根据奉贤交警支队出具的道路交通事故责任认定书，被告张小牛负事故全部责任、原告罗敏不负事故责任，且被告张小牛驾驶的事故车辆在被告人保上海分公司投保了交强险和商业三者险，故被告人保上海分公司应在交强险和商业三者险的责任限额内进行赔付。对超出及不属于保险赔付限额的部分，根据事故责任，应由被告奉贤烟草公司承担全部赔偿责任。
原告的具体损失中：对医疗费，本院根据原告的医疗费票据并结合门急诊病历等予以确定，总金额为52，587.20元（包括原告自付的200元、被告张小牛垫付的8，911.75元和被告奉贤烟草公司垫付的43，475.45元并已扣除原告住院期间的伙食费247.50元）。被告人保上海分公司提出应扣除非医保部分，未提供相应证据或依据，本院不予采信。对住院伙食补助费，本院酌情按照20元／日的标准、参照原告的住院天数计算16日，金额为320元。对营养费，本院酌情按照40元／日的标准，按照鉴定意见计算90日，为3，600元。对护理费，原告主张按照当前上海市居民服务行业职工平均工资28，340元／年的标准、参照鉴定意见计算90日尚属合理，本院予以支持，金额为7，085元。对误工费，根据原告提供的证据，其事故发生前的平均工资为4，724.47元／月，而后期行内固定取出术必然产生误工费，为避免诉累，本院对原告要求对二次手术对应的误工费一并处理的请求予以支持，期限参照司法鉴定意见计算210日（150日＋60日），并扣除原告的工作单位在事故发生次月（2015年3月）向其支付的工资2，319.62元，金额为30，751.67元，原告辩称该工资为年终奖，无相关证据证明，本院不予采信。对残疾赔偿金，原告为非农业家庭户口，本院根据其伤残等级（X级伤残，系数10%），参照上海市2014年城镇居民人均可支配收入47，710元／年的标准计算20年，金额为95，420元。对精神损害抚慰金，原告因本起事故遭受肉体和精神上的痛苦，其主张精神损害抚慰金的请求应予支持，本院结合双方的过错程度、原告的损害结果等因素酌定为5，000元，由被告人保上海分公司在交强险限额内优先赔付。对残疾辅助器具费，原告因本起事故致下肢伤残，其购买相关辅助器具尚属合理，本院凭据予以支持，金额为357元。对交通费，原告的诉请事由尚属合理，本院酌情支持500元。对车损，原告未提供车辆定损评估意见书和维修清单，本院以被告人保上海分公司认可的金额予以支持，为200元。对衣物损，根据本案的实际，本院酌情予以支持500元。对购买日用品的费用115元，因难以证明与本案的关联性，且被告不予认可，本院不予支持。对鉴定费，系原告的合理性支出，本院凭票支持1，950元。对律师费，原告聘请律师代理诉讼，有理由合法权益的维护，本院酌情支持4，000元。
综上，原告因本起交通事故造成的损失：医疗费52，587.20元、住院伙食补助费320元、营养费3，600元、护理费7，085元、误工费30，751.67元、残疾赔偿金95，420元、精神损害抚慰金5，000元、残疾辅助器具费357元、交通费500元、衣物损500元、车损200元、鉴定费1，950元、律师费4，000元，共计202，270.87元。对上述损失，被告人保上海分公司依法应在交强险责任限额内赔付原告120，700元（包括医疗费项下10，000元、伤残赔偿金项下110，000元和财产损失项下700元）；对超出交强险理赔限额的医疗费项下46，507.20元、伤残赔偿金项下29，113.67元及鉴定费1，950元，合计77，570.87元，根据被告张小牛的事故责任，应由被告人保上海分公司在商业三者险范围内赔付原告；对被告张小牛垫付的费用8，911.75元，原告同意一并处理，故依法应予返还。对律师费4，000元，因其不属于保险理赔范围，根据事故责任，应由被告奉贤烟草公司赔付原告，事故发生后其共赔付原告44，194.95元，原告同意一并处理，故原告应返还被告奉贤烟草公司40，194.95元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起十日内在交强险限额内赔偿原告罗敏因交通事故造成的损失人民币120，700元；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起十日内在商业三者险限额内赔偿原告罗敏因交通事故造成的损失人民币77，570.87元；
三、原告罗敏于本判决生效之日起十日内返还被告张小牛垫付款人民币8，911.75元；
四、原告罗敏于本判决生效之日起十日内返还被告上海烟草集团奉贤烟草糖酒有限公司垫付款人民币40，194.95元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3，466元，减半收取计1，733元，由原告罗敏负担95元、由被告上海烟草集团奉贤烟草糖酒有限公司负担1，638元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 苏洪勇
二〇一五年十一月十一日
书 记 员 刘 勇
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
……
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
（三）……
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
四、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
……
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。