广西壮族自治区北海市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）桂05民终2号
上诉人（原审被告）：广西经贸集团有限责任公司合浦广兴宾馆。住所：北海市合浦县廉州镇车沟***号。统一社会信用代码：91450521199420079W。
法定代表人：隆光华，经理。
委托诉讼代理人：杜培荣，广西广合律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：合浦旺和房地产有限公司。住所：北海市合浦县廉州镇车沟***号*楼。统一社会信用代码：914505210965404810。
法定代表人：王宗星，董事长。
委托诉讼代理人：陈小强，广西南珠律师事务所律师。
上诉人广西经贸集团有限责任公司合浦广兴宾馆（以下简称广兴宾馆）因与被上诉人合浦旺和房地产有限公司（以下简称旺和公司）土地转让合同纠纷一案，不服广西壮族自治区合浦县人民法院（2017）桂0521民初第1952号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月3日立案后，依法组成合议庭进行审理。上诉人的委托诉讼代理人杜培荣，被上诉人的委托诉讼代理人陈小强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
广兴宾馆上诉请求：1.判决撤销广西壮族自治区合浦县人民法院（2017)桂0521民初l952号民事判决书第一项、第二项,作出公正判决。2.本案诉讼费各承担一半。事实与理由：一、一、《合作开发协议》约定土地变性为出让地之后登记所有权人为上诉人。2015年6月5日，被上诉人与上诉人签订了一份《合作开发协议》、《合作开发补充协议》。《合作开发协议》中主要条款:一、甲方以所有的21668.7平方米划拨土地经变性为出让地后与乙方合作开发建设商住房。以上甲方划拨土地变性为出让地之后登记所有权人为甲方，合作开发的商住房，除了协议约定由甲方拥有的之外，其余建筑物由乙方所有、处置。二、乙方应出资2600万元给甲方用于清偿甲方对外债务和改制安置职工(具体支付方式另行签订《补充协议》)。甲方职工住房问题由乙方负责妥善安置好，并报甲方备案。三、乙方负责补办土地出让等相关手续及该项目一切报建手续，所需补交的土地出让金等一切费用及相关的税费由乙方承担，直接向相关行政部门缴纳。旧房拆除及地面三通一平所需资金全部由乙方承担。四、乙方必须在双方商定的期限内首先帮甲方建设好5000平方米的高层商住楼一幢(该幢商住楼的位置由甲方选定，商住房户型由甲方选择，室内不装修，一二层可作商铺)，该幢楼的产权归甲方所有，由甲方管理、收益。其他开发建设的建筑物及设施由乙方所有和处置。上诉人以其21668.7平方米划拨国有土地使用权变性为出让土地后与被上诉人合作开发建设商住房；该项目以上诉人的名义开发建设，所有建设资金均由被上诉人投资，建设开发所需的费用及产生的税费均由被上诉人承担。《合作开发协议》系双方的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，不损害国家、集体或者第三人的利益，《合作开发协议》合法有效。双方签订《合作开发协议书》后上诉人依约履行了自身的义务，每一个时期，都配合被上诉人出具了相关手续，向上级主管单位报告请示；比如上诉人向广西经贸集团申请，广西经贸集团申请北海市国土资源局摇珠选定有土地评估资质的评估公司对上诉人用作出资的土地使用权进行评估，并书面请示自治区工信委。自治区工信委于2016年6月2日作出桂工信政法函(2016)1034号《关于同意北海市国土资源局委托土地评估机构进行土地评估的批复》。二、一审法院判双方应按国有土地使用权转让合同性质继续履行《合作开发协议》，将上诉人的国有土地使用权变更过户登记到被上诉人名下违背了《合作开发协议》第一条的约定。一审法院的判决第一项第二项实质上是剥夺了上诉人所拥有的国有土地使用权，违背了双方当事人的合同约定。《合作开发协议》第一条的约定“甲方划拨土地变性为出让地之后登记所有权人为甲方，合作开发的商住房，除了协议约定由甲方拥有的之外，其余建筑物由乙方所有、处置”。被上诉人只对建筑物有所有权和处置权。上诉人一直以来是积极配合被上诉人进行合作开发的，没有违约。综上所述，一审法院判决违背了双方当事人的合同约定，为维护上诉人的合法权益，提起上诉，请求二审人民法院支持上诉人的上诉请求。
旺和公司辩称:一审法院认定事实与适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。被上诉人认为判决并没有影响上诉人与被上诉人之间的关系，反而有利于双方的合作开发，且更有利于协议的履行。上诉人的上诉理由认为将案涉国有土地使用权变更过户登记到被上诉人名下会影响到双方合作的初衷，然而上诉人并不是不与被上诉人配合，只是配合的中间需要自治区工信委等部门的审批，审批程序繁琐，会衍生出很多手续，反而不利于双方合作。一审判决更有利于双方的合作开发。
旺和公司向一审法院起诉请求：l.判决确认原、被告于2015年6月5日签订的《合作开发协议》、《合作开发补充协议》合法有效；2.将被告位于合浦县.7平方米国有土地使用权【合国用(2010)第2174号】变更过户登记到旺和公司名下，继续履行双方签订的《合作开发协议》(第一条关于土地变性为出让地之后使用权仍登记在被告名下的内容除外)；3.判令被告向房产管理部门申请注销位于广兴宾馆大院内的旧房的所有权证(证号为：桂房证字第0513317号、合房权证合浦字第××、20××35、20××36、合房权证廉州字第××、00××80、00××81、00××83)。
一审法院认定事实：广兴宾馆为军转企业，现为广西经贸集团有限责任公司(以下简称“经贸集团”)下属的国有独资企业。广兴宾馆原有的主要资产是位于合浦县广兴宾馆大院的土地使用权一宗，土地性质为划拨，产权登记面积为21668.7平方米，土地使用权证证号为【合国用(2010)第2174号】。另有危、旧房屋一批，房屋所有权证证号为：桂房证字第0513317号、合房权证合浦字第××、20××35、20××36、合房权证廉州字第××、00××80、00××81、00××83。
2015年1月28日、3月11日，广兴宾馆先后向经贸集团提交《关于合作开发的报告》、《关于通过招商引资选择房地产合作开发伙伴的请示》，并于2015年5月27日制订《广西经贸集团有限责任公司合浦广兴宾馆改制框架方案》，以合浦县广兴宾馆大院划拨土地使用权作为对象，公开招标，选择第三方房地产企业作为合作伙伴，对该片土地进行变性、拆迁后作为出资进行合作开发；合作开发的目的一是盘活资产，实现国有资产的保值增值；二是利用合作开发，依法解决广兴宾馆现有的债务和职工房改遗留问题。该《方案》还确定合作开发的方式和条件为：(1)广兴宾馆以上述土地使用权作为出资，通过划拨土地到出让土地的变性和危房拆迁，与第三方房地产企业合作开发；建设规划、容积率由双方商定报批，广兴宾馆获取一定面积和位置的房屋或房屋销售收益；(2)划拨土地变性所涉及的出让金及其他税费、危房拆迁资金、房屋及配套设施建设资金由第三方房地产企业承担；(3)广兴宾馆现有主要债务由第三方房地产企业负责清偿。(4)由第三方房地产企业依法解决广兴宾馆职工房改遗留问题。其后，广兴宾馆将上述框架方案报经贸集团，并层报广西壮族自治区工业和信息化委员会(以下简称“自治区工信委”)审批。
2015年6月5日，广兴宾馆作为甲方与作为乙方的旺和公司签订《合作开发协议》一份，主要约定：一、甲方以其21668.7平方米划拨土地【使用权证号：合国用(2010)第2174号】经变性为出让地后与乙方合作开发建设商住房，土地使用权人仍登记为甲方，合作开发的商住房除协议约定由甲方拥有外，其余建筑物由乙方所有。二、乙方应出资2600万元给甲方用于清偿甲方对外债务和改制安置职工(具体支付方式另行签订《补充协议》，甲方职工住房问题由乙方妥善安置)。三、乙方负责补办土地出让等相关手续及该项目一切报建手续，所需补交的土地出让金等一切费用及相关的税费由乙方承担，直接向相关行政部门缴纳；旧房拆除及地面三通一平所需资金全部由乙方承担。四、该项目的建设规划由乙方聘请设计部门进行设计，报甲方共同商定；无论建设部门批准建设指标多少，在取得开工许可后，乙方必须在双方商定的期限内首先帮甲方建好5000平方米的高层商住楼一幢(位置、户型由甲方选择，室内不装修，一、二可作商铺)，产权归甲方所有，由甲方管理收益。七、该项目所有与土地出让、相关报建的手续及建设均由乙方负责办理，费用由乙方承担，甲方仅承担积极协助义务。同年6月9日，广兴宾馆与旺和公司签订《合作开发补充协议》约定乙方支付的用于甲方清偿债务和改制安置职工的2600万元出资款，曲甲方主管部门广西经贸集团有限责任公司负责监管和使用，乙方将此款项付至经贸集团指定的账户。其后，广兴宾馆将上述协议上报经贸集团。经贸集团经请示自治区工信委，于20l5年6月23日作出《关于合浦广兴宾馆通过招商引资选择房地产合作开发伙伴的批复》，原则同意广兴宾馆选择旺和公司作为合作开发伙伴的意见；原则同意旺和公司提交的《合作开发协议》。2015年7月1日，旺和公司以转账方式将出资款1500万元汇至经贸集团指定的广西西南资源开发公司的账户。其后，旺和公司又先后于2016年5月26日、5月27日、2017年8月2日以转账方式分别将570万元、80万元、450万元汇至上述账户，合计ll00万元。至此，旺和公司已全部履行支付2600万元给广兴宾馆用于清偿债务及安置职工的义务。期间，自治区工信委于2015年9月5日作出桂工信政法函【2015】1521号文《关于对广兴宾馆改制和合作开发意见的函》，原则同意经贸集团提出的《广西经贸集团有限责任公司合浦广兴宾馆改制框架方案》。
2015年10月12日，广兴宾馆以2015年9月5日为基准日制订《广西经贸集团有限责任公司合浦广兴宾馆职工安置方案》载明：广兴宾馆将与8名在职职工协议解除劳动合同关系；采取经济补偿、由旺和公司安排住房的方式安置职工。2015年12月8日，广兴宾馆召开全体职工大会，经表决通过了《广西经贸集团有限责任公司合浦广兴宾馆改制方案》和《广西经贸集团有限责任公司合浦广兴宾馆职工安置方案》。2016年5月13日，经贸集团和广兴宾馆以桂经贸【2016】13号文向自治区工信委上报《广西经贸集团有限责任公司合浦广兴宾馆关于尽快推进合浦广兴宾馆改制(合作开发、职工安置)工作报告》。该《报告》载明广兴宾馆大部分房屋为上世纪六十、七十年代的部队建筑，设施陈旧老化，房屋年久失修，2007年经合浦县建设工程质量安全监督站鉴定为C级和D级危房；选择旺和公司为合作开发的合作方；通过合作开发可以获得收益约4100万元(2600万元改制资金+合作方为广兴宾馆建设的5000平方米房产估值约l500万元)。
2016午5月20日，经贸集团申请北海市国土资源局摇珠选定有土地评估资质的评估公司对广兴宾馆用作出资的土地使用权进行评估，并书面请示自治区工信委。自治区工信委于2016年6月2日作出桂工信政法函【2016】1034号《关于同意由北海市国土资源局委托土地评估机构进行土地评估的批复》，同意由北海市国土资源局确定的土地评估机构，对合浦广兴宾馆拟用于与合浦旺和房地产有限公司合作开发商品房项目的21668.7平方米土地进行评估。2016年6月3日，北海市国土资源局复函经贸集团称已经以抽签方式选定广西公大土地评估有限公司，(下称广西公大公司)进行评估。2016年6月6日，经贸集团书面委托广西公大公司进行土地评估工作。其后经过评估，广西公大公司于2016年6月17日作出桂公大评报地字【2016】第2014号《土地估价报告》，评估结果：出让土地使用权价格单价为l823元／平方米、总价为3950.20万元；估价结果价格中包含土地使用权出让金，但不包含地上建筑物及固有物的价格。该公司将评估结果提交北海市国土资源局后，该局于2016年6月21日复函将评估结果告知经贸集团。其后经贸集团以桂经贸【2016】23号文《关于土地评估价格的报告》将评估结果上报自治区工信委审核。2016年8月3日，自治区工信委作出桂工信政法函【2016】1496号文《关于确认广西经贸集团有限责任公司合浦广兴宾馆土地估价结果的函》同意上述土地估价结果。2016年8月18日，经贸集团作出桂经贸【2016】28号文《广西经贸集团有限责任公司合浦广兴宾馆合作开发、职工安置工作总体方案》载明：地上建筑物评估价值为247.1251万元；选择旺和公司作为合作方；合作方制定相应回建安置方案，与安置职工签订书面搬迁补偿及回建安置协议。2016年9月8日，旺和公司作为甲方根据上述《总体方案》的要求，与作为乙方的广兴宾馆7名原职工签订《职工搬迂补偿及住房安置协议》约定由甲方对原职工住户个人搬迁进行补偿，对原住处装修及修建的建筑物、地上附着物给予补偿，并支付搬迁费、回建安置房过渡费。在上述协议签订前后至2017年7月4日间，旺和公司依约分别向7名原职工支付补偿费、搬迁费及回建安置房过渡费，已全部履行了相应的义务。
期间旺和公司以广兴宾馆的名义申请补办国有土地使用权出让手续，并申报“合浦商业中心”项目建筑设计方案，2017年6月1日合浦县城乡规划委员会议定原则同意设计方案一，2017年6月29日合浦县国土资源局与广兴宾馆签订了合浦土出(补)2017002号《国有建设用地使用权出让合同》，合浦县人民政府也于当日作出合政函【2017】277号《关于同意广西经贸集团有限责任公司合浦广兴宾馆补办国有土地使用权出让手续的批复》，同意广兴宾馆补办位于合浦县合国用(2010)第2174号《国有土地使用权证》21668.7平方米国有土地使用权出让手续；土地用途为批发零售、住宿餐饮、城镇住宅用地；土地出让金按该土地使用权市场价格与划拨土地使用权权益价格的差价1805.3949万元全额收取。2017年6月30日、9月21日，旺和公司以广兴宾馆的名义分别将1000万元、805.3949万元土地出让金付给合浦县财政局，合计l805.3949万元。期间旺和公司按照协议的约定拆除了广兴宾馆大院内危、旧房屋(包括上述已经颁发房屋所有权证的房屋)，并进行三通一平。
另查明，旺和公司为具备法人资格的有限责任公司，成立于2014年3月l9日，具有房地产开发经营的经营范围，北海市住房和城乡建设局为其颁发有《房地产开发企业暂定资质证书》，批准从事房地产开发经营业务时间为2015年6月4日，有效期至2018年7月21日。广兴宾馆为具备法人资格的全民所有制企业，成立于l994年4月21日，具有房地产开发经营的经营范围，北海市住房和城乡建设局为其颁发有《房地产开发企业暂定资质证书》，批准从事房地产开发经营业务时间为2016年12月22日。
一审法院认为，《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十五条第一款规定“合作开发房地产合同的当事人一方具备房地产开发经营资质的，应当认定合同有效”，旺和公司、广兴宾馆均为依法设立的企业法人，且具备房地产开发经营资质，双方签订的《合作开发协议》及《合作开发补充协议》系其真实意思表示，协议的内容没有违反法律和行政法规的强制性规定。协议约定广兴宾馆提供的是由划拨土地使用权变性后的出让土地使用权，该出让土地使用权评估价值为3950.20万元(含土地出让金)，但土地出让金l805.3949万元已由旺和公司出资缴纳，那么广兴宾馆原有的土地使用权本身的价值只有约2100万元，而旺和公司除已经给付广兴宾馆2600万元用于还债及安置职工外，还要为广兴宾馆建好5000平方米的商住楼，可见广兴宾馆所获得的利益远远大于其原有的土地使用权的价值，职工也得到妥善安置，上述协议均没有损害国家、集体或第三人利益或者损害社会公共利益，而且合作开发的方案也经过广兴宾馆的上级主管部门批准，所以旺和公司请求确认上述两份协议合法有效，理据充分，广兴宾馆也没有异议，该院予以支持。
关于《合作开发协议》及《合作开发补充协议》的性质问题，应当根据协议约定的权利义务内容依法予以确定。《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条规定“本解释所称的合作开发房地产合同，是指当事人订立的以土地使用权、资金等作为共同投资、共享利润、共担风险合作开发房地产为基本内容的协议”，这一规定表明“共担风险”是此类合同的本质特征之一。本案中双方签订的协议虽然名为《合作开发协议》及《合作开发补充协议》，但就其内容而言，双方约定由旺和公司出资2600万元给广兴宾馆用于清偿对外债务及安置职工，还要为广兴宾馆建好5000平方米的商住楼，并负责全部的建设费用、补交土地出让金、缴纳一切税费、安置广兴宾馆职工的住房；而广兴宾馆仅提供国有出让土地使用权，双方也确认广兴宾馆不承担经营风险，无论建设部门批准建设指标多少，其只收取固定利益即2600万元资金和5000平方米的商住楼，可见双方当事人之间的法律关系已经不具备合作开发所应具备的“共担风险”特征。上述协议约定由广兴宾馆收取的固定利益及旺和公司以广兴宾馆名义缴纳的土地出让金l805.3949万元，实际上已成为旺和公司受让国有土地使用权而支付给广兴宾馆的对价，这与国有土地使用权转让的权利义务内容是一致的，符合国有土地使用权转让合同法律关系的特征，所以其双方实际上是进行国有土地使用权的转让和受让。根据以权利义务内容确定当事人之间法律关系性质的原则，依照《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条关于“合作开发房地产合同约定提供土地使用权的当事人不承担经营风险，只收取固定利益的，应当认定为土地使用权转让合同”的规定，上述两个协议应认定为国有土地使用权转让合同。至于该转让合同关系的效力问题，广兴宾馆与合浦县国土资源局签订了《国有建设使用权出让合同》，合浦县人民政府也批复同意补办国有土地使用权出让手续，而且土地出让金已由旺和公司缴纳，所以广兴宾馆已取得该国有建设用地的使用权。根据《中华人民共和国物权法》第一百四十三条关于“建设用地使用权人有权将建设用地使用权转让、互换、出资、赠与或者抵押”的规定，广兴宾馆依法可以转让该国有建设用地的使用权，所以上述协议转性为国有土地使用权转让合同关系后也是合法有效的。
关于旺和公司请求将位于合浦县.7平方米国有土地使用权【合国用(2010)第2174号】变更过户登记到其名下的问题，双方签订的合作开发协议中虽然约定合作开发建设商住房时土地使用权人仍登记为广兴宾馆，但该协议转性为土地使用权转让合同关系后，双方应按土地使用权转让合同性质继续履行上述协议。广兴宾馆转让其国有土地使用权，旺和公司作为受让方已经依约支付了对价，所以该国有土地使用权依法应当转由旺和公司享有并登记在旺和公司名下。根据《中华人民共和国物权法》第一百四十五条关于“建设用地使用权转让、互换、出资或者赠与的，应当向登记机构申请变更登记”的规定、《中华人民共和国城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》第二十五条关于“土地使用权和地上建筑物、其他附着物所有权转让，应当按照规定办理过户登记”的规定，办理过户登记是当事人履行土地使用权转让合同时的法定义务；同时《中华人民共和国合同法》第六十条第二款规定“当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务”，那么广兴宾馆办理上述国有土地使用权变更过户登记到旺和公司名下，也属于其转让国有土地使用权的附随义务，所以旺和公司请求除了将国有土地使用权变更登记在其名下之外，继续履行协议的其他条款，合法有理，该院予以支持。
关于旺和公司请求广兴宾馆向房产管理部门申请注销位于广兴宾馆大院内旧房的所有权证(证号为：桂房证字第0513317号、合房权证合浦字第××、20××35、20××36、合房权证廉州字第××、00××80、00××81、00××83)的问题，本案中，旺和公司已经按照协议的约定对旧房进行拆除，上述旧房因拆除而灭失，国务院《不动产登记暂行条例》第十四条第二款第(五)项规定“属于下列情形之一的，可以由当事人单方申请：(五)不动产灭失或者权利人放弃不动产权利，申请注销登记的”、建设部《房屋登记办法》第三十八条第一款第(一)项规定“经依法登记的房屋发生下列情形之一的，房屋登记簿记载的所有权人应当自事实发生后申请房屋所有权注销登记：(一)房屋灭失的”，根据上述规定，广兴宾馆的旧房既已灭失，其作为房屋所有权人依法应当申请注销上述房屋所有权证。另外，广兴宾馆主张《合作开发协议》约定由旺和公司回建的5000平方米商住楼中与广兴宾馆地上建筑物的评估值247.1251万元相当的部分，是旺和公司对拆除地上建筑物(危旧房)的补偿，而超出的部分则属于合作开发的固定利益。从《合作开发协议》的内容来看，虽然没有约定，但诉讼中旺和公司予以认可并同意按地上建筑物的评估值给予补偿，所以该院对广兴宾馆的主张予以采纳。既然旺和公司、广兴宾馆双方已就旧房拆除的补偿问题取得合意，那么根据上述《中华人民共和国合同法》第六十条第二款的规定，广兴宾馆申请注销房产证也属于其获得地上建筑物拆除补偿的附随义务，所以旺和公司的请求符合法律规定，理由充分，该院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国物权法》第一百四十三条、第一百四十五条、《中华人民共和国合同法》第六十条第二款、《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条、第十五条第一款、第二十四条、《中华人民共和国城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》第二十五条、《不动产登记暂行条例》第十四条第二款笫(五)项的规定，判决：一、确认合浦旺和房地产有限公司与广西经贸集团有限责任公司合浦广兴宾馆签订的《合作开发协议》、《合作开发补充协议》合法有效，双方应按国有土地使用权转让合同性质继续履行《合作开发协议》；二、将广西经贸集团有限责任公司合浦广兴宾馆位于广西合浦县.7平方米国有土地使用权【合国用(2010)第2174号】变更过户登记到合浦旺和房地产有限公司名下，由旺和公司、广兴宾馆双方于本判决发生法律效力之日起10日内申请办理；三、由广西经贸集团有限责任公司合浦广兴宾馆向房产管理部门申请注销其位于广兴宾馆大院内旧房的房屋所有权证(证号为：桂房证字第0513317号、合房权证合浦字第××、20××35、20××36、合房权证廉州字第××、00××80、00××81、00××83)，限于本判决发生法律效力之日起l0日内申请办理。如果广兴宾馆在本判决指定的期间未履行上述第二项、第三项判决确定的义务，旺和公司可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向该院申请强制执行。本案本诉应收案件受理费50元，因适用简易程序减半收取25元，由广西经贸集团有限责任公司合浦广兴宾馆负担；该费用旺和公司已预交，由广兴宾馆在本判决发生法律效力之日起10日内偿付给旺和公司。
上诉人广兴宾馆与被上诉人旺和公司对一审判决查明的事实没有异议，也未向本院提交新的证据。
一审查明事实，除“广西经贸集团有限责任公司合浦广兴宾馆为军转企业，现为广西经贸集团有限责任公司下属的国有独资企业”为笔误，应改为“广西经贸集团有限责任公司合浦广兴宾馆为军转企业，现为广西经贸集团有限责任公司下属的全民所有制企业”外，其他事实属实，本院二审予以确认。
综合双方诉辩意见，二审争议焦点归纳为：广兴宾馆、旺和公司之间签订的《合作开发协议》及《合作开发补充协议》是何性质。
本院认为：旺和公司、广兴宾馆均是依法成立的企业法人，具备独立的法人资格。《合作开发协议》及《合作开发补充协议》是双方真实的意思表示，内容没有违反法律法规的强制性规定，应为有效合同。一、本案中，旺和公司与广兴宾馆在《合作开发协议》及《合作开发补充协议》中约定，广兴宾馆在项目中可获得用于清偿对外债务和改制安置职工的2600万元和5000平方米的商住楼，项目内除给予广兴宾馆的5000平方米商住楼外的建筑物归旺和公司所有。虽然合同中并未对该项目的经营风险作出划分，但是广兴宾馆只是获得项目内的固定面积的房产与固定金额的资金，并未参与经营管理，旺和公司独自对项目进行具体的投资以及运营、自负盈亏。可见，广兴宾馆未承担经营风险。依据《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条“合作开发房地产合同约定提供土地使用权的当事人不承担经营风险，只收取固定利益，应当认定为土地使用权转让合同”的规定，旺和公司与广兴宾馆在《合作开发协议》及《合作开发补充协议》应为土地使用权转让合同。二、2017年6月29日，合浦县人民政府作出合政函【2017】277号《关于同意广西经贸集团有限责任公司合浦广兴宾馆补办国有土地使用权出让手续的批复》，同意广兴宾馆补办位于合浦县合国用(2010)第2174号《国有土地使用权证》21668.7平方米国有土地使用权出让手续。依据《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第九条“转让方未取得出让土地使用权证书与受让方订立合同转让土地使用权，起诉前转让方已经取得出让土地使用权证书或者有批准权的人民政府同意转让的，应当认定合同有效”、第十一条“土地使用权未经有批准权的人民政府批准，与受让方订立合同转让划拨土地使用权的，应当认定合同无效。但起诉前经有批准权的人民政府批准办理土地使用权出让手续的，应当认定合同有效”的规定，旺和公司与广兴宾馆签订的《合作开发协议》及《合作开发补充协议》为有效合同。三、依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”的规定、《中华人民共和国城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》第二十五条第一款“土地使用权和地上建筑物、其他附着物所有权转让，应当按照规定办理过户登记”的规定，土地使用权转让合同的当事人应当按照规定办理过户登记。本案中，旺和公司已经在积极的履行自己的义务，不仅向广兴宾馆支付了2600万元，项目也已准备就绪。作为土地使用权转让合同相对方的广兴宾馆亦应履行自己的义务，办理案涉21668.7平方米划拨土地【使用权证号：合国用(2010)第2174号】的过户登记手续。虽然广兴宾馆认可保证旺和公司获得约定由广兴宾馆所有外的其余建筑物的所有权和处置权，认为无需办理案涉土地的过户登记手续，但是本案的《合作开发协议》为土地使用权转让合同，且只有旺和公司才具有房地产开发的经营资质，在旺和公司履行约定的义务后，将土地等权属办理到旺和公司的名下才能更好地保证房地产的开发经营，保护商品房业主的合法权益。
综上所述，广西经贸集团有限责任公司合浦广兴宾馆的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第九条、第二十四条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，《中华人民共和国城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》第二十五条第一款以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费149040.26元，由广西经贸集团有限责任公司合浦广兴宾馆负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陆振益
审 判 员 文 全
审 判 员 杨雪云
二〇一八年二月七日
法官助理 苏 珊
书 记 员 林 雪