重庆市第四中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）渝四中法刑终字第00111号
原公诉机关重庆市石柱土家族自治县（以下简称石柱县）
人民检察院。
上诉人（原审被告人）被告人罗继洪，男，土家族，生于1973年1月23日，重庆市石柱县人，小学文化，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年3月26日被刑事拘留，同年4月30日被逮捕。现羁押于石柱县看守所。
辩护人谭长贵，重庆经冠律师事务所律师。
重庆市石柱县人民法院审理重庆市石柱县人民检察院指控原审被告人罗继洪犯贩卖毒品罪一案，于2015年11月11日作出（2015）石法刑初字第00160号刑事判决。原审被告人罗继洪不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。重庆市人民检察院第四分院指派代理检察员阮能文出庭履行职务。上诉人罗继洪及辩护人谭长贵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院判决认定，2015年1月份的一天，被告人罗继洪与吸毒人员谭某、陈某某（谭某女友）在位于石柱县南宾镇石一中初中部对面菜市场1单元1-2二人的出租屋聊天时，接到周某某向其购买300元甲基苯丙胺（俗称冰毒）的电话，谭某、陈某某闻讯后要求罗继洪从帮周某某购买的毒品中，分出50元份量的毒品卖给谭某和陈某某，罗继洪表示同意。之后，罗继洪在杜某某处购买了300元的甲基苯丙胺，并将所购毒品分为两份。此后，罗继洪在谭某和陈某某的租房内以50元的价格将份量较少的一份毒品出售给谭某和陈某某，在石柱县南宾镇石柱中学初中部对面菜市场以300元的价格将份量较多的一份毒品出售给周某某。
2015年2月份的一天，被告人罗继洪在石柱县南宾镇龙腾国际娱乐会所附近巷道处以300元的价格向吸毒人员周某某出售一包甲基苯丙胺。
2015年3月25日1时许，被告人罗继洪被石柱县公安局抓获归案。
上述事实，有经当庭举示并经质证的下列证据证实：
1.受案登记表、立案决定书。证明本案的来源及开始立案侦查的时间。
2.被告人的户籍信息。证明被告人罗继洪系成年人，已达完全刑事责任年龄。
3.抓获经过。证明2015年3月25日，石柱县公安局民警在石柱县南宾镇原垃圾处理厂前面三叉路口处将涉嫌贩卖毒品的罗继洪抓获。
4.毒品检测样本提取笔录、现场检测报告。证明公安机关于2015年3月25日，提取罗继洪的尿液送检，经检测，罗继洪尿液中的甲基苯丙胺类物质呈阳性。
5.行政处罚决定书。证明被告人罗继洪因吸食毒品被石柱县公安局处以拘留五日的行政处罚，执行期限为2015年3月26日至2015年3月31日。
6.通话记录。证明1362829****（机主罗继洪）、1842362****（机主周某某）等电话在2015年1月1日至2015年3月31日期间的通话情况。
7.银行卡明细。证明账户名为罗继洪、账号为6228480470929547XXX的银行储蓄账户在2015年2月1日至2015年2月28日期间的交易情况。
8.办案说明。证明（1）公安机关在侦查罗继洪贩卖毒品一案中，办案民警未能找寻到陈某某、陈某某所租住房屋的房东罗先富及罗继洪供述的毒品来源人赵七林；（2）2015年3月26日，罗继洪被处以拘留五日的行政处罚后，因罗继洪涉嫌贩卖毒品，于同日被执行刑事拘留，被羁押在石柱县看守所；（3）被告人罗继洪检举他人犯罪的情况未能查证落实。
9.辨认笔录。证明（1）在侦查人员提供的十二张不同的免冠照片中，罗继洪辨认出周某某、陈某某、谭某、杜某某，周某某辨认出罗继洪，谭某辨认出罗继洪、陈某某；崔某某辨认出谭某、陈某某；（2）罗继洪对其向周某某贩卖毒品的地点（位于石柱县南宾镇龙腾娱乐会所对面的巷子、石柱县南宾镇石柱中学初中部对面的菜市场卖鱼处旁边的楼梯间），向谭某、陈某某贩卖毒品的地点（位于石柱县南宾镇石柱中学初中部对面的菜市场楼上1单元1-2出租房），周某某对其向罗继洪购买毒品的地点（位于石柱县南宾镇龙腾娱乐会所对面的巷子、石柱县南宾镇石柱中学初中部对面的菜市场卖鱼处旁边的楼梯间），谭某对其向罗继洪购买毒品的地点（位于石柱县南宾镇石柱中学初中部对面的菜市场楼上1单元1-2出租房）进行辨认的情况。
10.证人周某某的证言。证明2015年1月份的一天，他电话联系罗胖子（罗继洪外号）购买毒品，然后，他在石柱县南宾镇石柱中学初中部对面菜市场以300元的的价格向罗继洪购买了一个“小包子”的冰毒。罗继洪的电话号码是13628****XX。2015年2月份的一天，他与罗继洪取得联系后，在“佳博雅苑”对面的农行往罗继洪的银行卡里存了300元，约半小时候，他在石柱县南宾镇龙腾国际娱乐会所附近巷道处找罗继洪拿了一小包甲基苯丙胺。
11.证人谭某的证言。证明2015年1月份的一天，被告人罗继洪在他与陈某某的出租屋玩耍，他和陈某某找罗继洪购买毒品。一会后，罗继洪接了个电话就出去了，罗继洪回来的时候从身上拿了一分左右的冰毒给他，他给了罗继洪50元。随后，他与陈某某、罗继洪在出租房里将毒品吸食。
12.证人崔某某的证言。证明他是石柱县南宾镇石一中初中部对面菜市场的管理人员，谭某、陈某某曾在菜市场1单元1-2房屋居住过。他于2014年12月至2015年1月期间三次进陈某某、谭某租住的房间处理房屋漏水的事情，开门的都是陈某某，其中有一次还看到谭某也在里面。他最后一次在菜市场附近看到陈某某、谭某是在2015年3月20日左右。
13.证人杜某某的证言。证明2015年1月的一天，罗继洪给他打电话，要向他购买毒品，约十几分钟后，罗继洪来到他家里把他放在桌子上的一小包冰毒拿走了，并在桌子上留了300元钱。
14.被告人罗继洪的供述及辩解。证明2015年1月份的一天，他在陈某某的出租屋玩耍时接到了周某某的电话，周某某问他能够帮忙找一个“小包子”的冰毒，他对周某某说要先打电话问一下。此后，他打电话给杜某某购买300元的毒品。打完电话后，陈某某就要他从中抠出五十元的毒品卖给她，他当时就答应陈某某了。随后，他给周某某打电话说拿得到毒品，并让周某某带300元到石柱中学初中部对面的菜市场等他。然后，他就去杜某某家里买了300元的冰毒，并从中抠了“一分”出来。接下来他将抠出来的“一分”冰毒以50元的价格出售给陈某某和谭某，并将剩下的冰毒在石柱县南宾镇石柱中学初中部对面菜市场以300元的价格出售给周某某。2015年2月份的一天，他接到周某某购买毒品的电话后，与周某某约好在石柱县南宾镇龙腾国际娱乐会所对面的巷道处交易。他从赵七林处拿了250元的冰毒后，以300元的价格将该份冰毒出售给周某某。
石柱县人民法院认为，被告人罗继洪违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品而予以贩卖，且情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条和最高人民法院《关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项之规定，判决如下：一、被告人罗继洪犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币八千元；二、犯罪所得赃款予以追缴。
上诉人罗继洪提出如下上诉理由：2015年1月他将300元钱的毒品交付给周某某时没有从中克扣毒品贩卖给谭某、陈某某，他之前在侦查阶段的供述是被办案人员打耳光后编造的。谭某和陈某某在2015年1月已不在石柱县南宾镇石一中实中部对面菜市场1单元1-2房租住。
辩护人提出如下辩护意见：认定上诉人罗继洪多次贩卖毒品，属于情节严重的证据不足，建议人民法院对罗继洪从轻处罚。
出席二审法庭的检察员提出，一审判决认定事实和适用法律正确，审判程序合法，建议驳回上诉，维持原判。
二审查明的事实和证据与一审相同。
本院认为，上诉人罗继洪违反国家规定，以牟利为目的非法买卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。
关于上诉人罗继洪提出他没有从贩卖给周某某的毒品中克扣部分出卖给谭某和陈某某，他之前在侦查阶段的供述是被办案人员打耳光后编造的，谭某和陈某某在2015年1月已不在石柱县南宾镇石一中初中部对面菜市场1单元1-2房租住的上诉理由。经查，上诉人罗继洪从归案后直至一审第一次庭审，一直供认其于2015年1月从贩卖给周某某的300元钱毒品中克扣出部分毒品，再以50元的价格出卖给谭某、陈某某的事实，还供述其贩卖毒品的目的就是为了从中克扣毒品供自己吸食或者赚取差价；根据上诉人罗继洪的供述，侦查人员向证人谭某调查核实，谭某证实其和陈某某于2015年1月的一天在其位于石柱县南宾镇石一中初中部对面菜市场1单元1-2租房内向罗继洪购买50元毒品的事实，印证了罗继洪的供述；证人崔某某证实，谭某和陈某某在2015年1月仍然租住在石柱县南宾镇石一中初中部对面菜市场1单元1-2房的事实，并对该二人进行了辩认。上列证据相互印证，足以认定上诉人罗继洪贩卖毒品给谭某和陈某某的事实。故上诉人罗继洪的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于辩护人提出认定上诉人罗继洪多次贩卖毒品，属于情节严重的证据不足的意见。经查，表面上，上诉人罗继洪是将其代周某某购买的300元毒品克扣出50元的毒品出卖给他人牟利，只存在一次价值50元的毒品交易，而实质上，罗继洪系从上家购得300元毒品后，将其中一部分毒品以300元之价出卖给周某某，将另一部分毒品以50元之价出卖给谭某和陈某某，实属两次毒品交易行为。加上罗继洪之后再次贩卖毒品给周某某的事实，罗继洪一共贩卖毒品三次，根据法律规定，属于情节严重。因此，辩护人提出认定上诉人罗继洪贩卖毒品情节严重证据不足的意见不能成立，不予采纳。
综上，原审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，对检察机关建议驳回上诉，维持原判的意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 万晓佳
审 判 员 侯 迅
代理审判员 万永福
二〇一五年十二月二十三日
书 记 员 周 伟