湖南省桂阳县人民法院民 事 判 决 书（2013）桂阳法民初字第1121号原告秦万实，男，瑶族。委托代理人刘凌龙，男，湖南永安和律师事务所律师。被告郴州市旭辉人力资源有限公司，住所地湖南省郴州市北湖区龙泉路名邸二期十五栋三单元206号。法定代表人匡禄林，男，系该公司总经理。委托代理人谭小明，男，系该公司部门经理，住湖南省郴州市北湖区龙泉路名邸二期十五栋三单元206号。代理权限系特别授权。被告温州建峰矿山工程有限公司，住所地浙江省温州市苍南县南宋镇宋阳路256号。法定代表人欧阳亦渺，男，系该公司董事长。委托代理人谭敬泽，湖南五岭律师事务所律师。委托代理人谭伟清，男，汉族。代理权限系特别授权。原告秦万实诉被告郴州市旭辉人力资源有限公司（以下简称旭辉公司）、温州建峰矿山工程有限公司（以下简称建峰公司）劳动争议一案，本院于2013年9月25日受理后，依法组成由审判员刘艳华担任审判长并主审本案，与人民陪审员王志成、陈晖组成合议庭，公开开庭进行了审理。书记员王法担任记录。原告秦万实及其委托代理人刘凌龙、被告旭辉公司的委托代理人谭小明、被告建峰公司的委托代理人谭敬泽、谭伟清到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告秦万实诉称，原告于2011年6月上旬至2012年5月是被告建峰公司驻湖南桂阳县有色金属矿业有限公司（以下简称宝山公司）项目部职工。2012年5月两被告通过订立劳务派遣合同，将原告变更为被告旭辉公司职工。2012年9月4日23时许原告在建峰公司驻宝山公司项目部做工时受伤，2012年9月28日被评定为8级伤残，被告旭辉公司于2013年8月19日支付给原告一次性伤残补助金44000元。被告旭辉公司除为原告缴纳了工伤保险费外，至今均未为原告缴纳其他社会保险费，2013年8月19日，原告向桂阳县劳动仲裁委员会提起仲裁，桂阳县劳动争议仲裁委员会于2013年9月17日做出桂劳仲案字（2013）第25号裁决书，原告对该裁决不服，特向法院起诉，请求判令：1、解除原告与被告旭辉公司的劳动关系；2、两被告连带支付原告一次性就业补助金40000元、一次性医疗补助金40000元、工资福利待遇19298元（期间从2012年9月5日计算到2013年1月22日）、住院期间护理费6413元、住院期间生活费350元、鉴定费和交通费1000元，后续医疗费8000元，没有安排工资工资7830元（2013年1月22日计算到劳动关系解除日暂定到10月21日止计算方式为870元/月×9个月）、经济补偿金8000元，共计130891元。为支持其主张，原告秦万实向本院提供以下证据：1、本案在劳动仲裁时被告旭辉公司提交的答辩状，拟证明（1）被告旭辉公司是原告的用人单位，被告建峰公司是原告的用工单位；（2）被告至今均未向原告下达解除劳动关系通知书等书面文件；2、被告旭辉公司、建峰公司的企业注册登记资料复印件，拟证明二被告具备法人资格；3、郴州市劳动能力鉴定委员会201301090205号劳动能力鉴定结论书，拟证明原告的伤情构成捌级伤残；4、郴州市工伤认定决定书，拟证明原告受伤被认定为工伤；5、郴州市苏仙区医保站出具的证明，拟证明原告的工伤保险缴费基数是4000元/月；6、湘南学院附属医院病历，拟证明原告的伤情和住院护理时间为35天，原告后续治疗费为8000元；7、劳务派遣合同，拟证明被告旭辉公司是从2012年6月份才与原告建立劳动关系；旭辉公司有义务为原告购买5种社会保险；8、2012年6月至8月建峰公司驻宝山公司项目部工资表，拟证明原告2012年6月工资为3552元，7月工资为4240元，8月工资为4203元；9、桂劳仲案字（2013）25号劳动人事争议仲裁裁决书，拟证明本案已经过劳动仲裁前置程序。经本院组织质证，两被告对证据6有异议，认为医院无权出具证明证实原告的后续治疗费，对其他证据无异议。被告郴州市旭辉人力资源有限公司辩称，1、原告没有提出过解除劳动合同，在劳动合同未解除的情况下不能向公司保险基金申请支付一次性医疗补助金，同时用人单位也无理由支付一次性伤残就业补助金；2、原告受伤就医期间有专业的护士护理，原告要求护理费，无法律依据。为支持自己的答辩理由，被告旭辉公司向本院提交了如下证据：10、营业执照复印件，拟证明被告旭辉公司具有用人资格；11、劳务派遣劳动合同书，拟证明原、被告构成劳动关系；12、社会保险承诺书，拟证明原告自愿放弃参加相关社会保险；13、病历，拟证明原告的医疗时间和出院休息时间；14、工伤参保记录，拟证明原、被告之间的劳动合同未解除。经本院组织质证，原告对证据12有异议，认为该证据违法，系无效证据；对其他证据无异议；被告建峰公司对证据10-14无异议。被告温州建峰矿山工程有限公司辩称，1、原告的工伤待遇应由旭辉公司与工伤保险机构承担，被告建峰公司不应承担连带责任；2、原告主张的住院伙食补助费、生活护理费、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、劳动能力鉴定费应由工伤保险机构支付；3、原告出院后，没有向两被告履行请假手续，属自动离职，不应享受原单位的工资福利待遇。被告温州建峰矿山工程有限公司没有向本院提交证据。根据双方当事人的举证、质证情况，本院认证如下：证据12系格式条款，严重损害劳动者利益，也没有证据证明被告已将相关保险费用支付给原告，且与劳务派遣劳动合同书第九条约定的“甲乙双方按照国家和湖南当地的规定参加基本养老保险、工伤保险、失业保险、医疗保险、生育保险。甲方有义务为乙方办理有关的社会保险手续”相矛盾，故本院不予采信。其他证据具有真实性、合法性、关联性，可以作为本案的定案依据。根据双方当事人提交的证据，结合双方当事人的陈述，本院查明事实如下：一、原告秦万实于2012年6月20日与被告旭辉公司签订了从2012年6月20日至2014年5月19日止的固定期限劳务派遣劳动合同书，合同约定甲方（旭辉公司）派遣乙方（秦万实）工作的用工单位是建峰公司，工作地点为桂阳县宝山矿区，担任出渣岗位工作。2012年9月4日晚23分左右，原告在工作过程中受伤，次日凌晨1时许被送至湘南学院附属医院住院治疗至2012年10月9日，共住院35天，出院医嘱全休三个月。原告全休期满后，未到建峰公司上班，亦未向被告旭辉公司履行请假手续。二、2012年9月28日，被告旭辉公司就原告秦万实的伤情向郴州市人力资源与社会保障局申请工伤鉴定。2012年11月1日，郴州市人力资源与社会保障局做出郴人社工伤认字[2012]C2226号工伤认定书，认定原告秦万实为工伤。2013年12月10日，郴州市劳动能力鉴定委员会做出201301090205号劳动能力鉴定结论书，认定秦万实的伤情构成捌级伤残。2013年8月26日，原告秦万实向桂阳县劳动争议仲裁委员会申请仲裁；2013年9月17日，桂阳县劳动争议仲裁委员会做出桂劳仲案审（2013）字第25号劳动人事争议仲裁裁决书。三、被告旭辉公司为原告购买了工伤保险，但未购买基本养老保险、失业保险、医疗保险等社会保险。被告旭辉公司于2013年8月17日支付给原告一次性伤残补助金44000元。本院认为，本案的争议焦点为：一、原告秦万实没有向两被告履行请假手续，在仲裁时申请解除与被告的劳动关系是否应享受原单位的工资福利待遇；二、两被告如何承担责任的问题。关于第一个问题。被告建峰公司认为原告出院后，没有办理请假手续，可以依照单位的规章制度对原告予以处分，但被告既然给予原告处分，亦没有提出与原告解除劳动合同关系，故原告仍是被告方工作人员。原告因工致残构成八级伤残，并提出解除合同要求，其经济损失有：1、一次性就业补助金40000元，4000元/月×10个月＝40000元；2、一次性医疗补助金40000元，4000元/月×10个月＝40000元；3、停工留薪期间工资4000元，4000元/月×1个月。原告住院治疗35天，按法律规定，职工因工作遭受伤害需接受工伤医疗的，在停工留薪期间内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。原告住院治疗35天，故按1个月计算；4、护理费2093.86元。按照农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资的标准【21836元（2012年农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资的标准）÷365天×35天】；5、补发工资9570元（870元/月×11个月）。原告在2012年10月与被告旭辉公司的劳动关系仍然存续，故按照桂阳县全日制职工最低工资标准（2012年10月9日至2013年9月30日870元/月）予以补发工资；6、经济补偿金4000元（4000元/月×1个月）；7、后续治疗费8000元，各项损失合计107663.86元。原告请求给付鉴定费和交通费，没有提供相应票据，本院不予支持。关于第二个问题。被告旭辉公司与原告签订劳务派遣劳动合同，被告旭辉公司系用人单位，被告建峰公司系用工单位，故两被告应承担连带责任。综上，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款、第四十六条、第四十七条第一款、第五十八条第二款、第九十二条、《工伤保险条例》第三十三条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一款、第二款、第二十二条、《湖南省实施办法》第二十九条之规定，判决如下：一、解除原告秦万实与被告郴州市旭辉人力资源有限公司之间的劳动关系；二、被告郴州市旭辉人力资源有限公司、温州建峰矿山工程有限公司连带赔偿原告秦万实经济损失107663.86元。限判决生效后10日内履行完毕；如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告秦万实的其他诉讼请求。本案案件受理费10元，由被告承担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于郴州市中级人民法院。审 判 长  刘艳华人民陪审员  陈 晖人民陪审员  王志成二〇一四年三月十九日书 记 员  王 法附法律、法规条文一、中华人民共和国劳动合同法第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的;(二)用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的;(三)用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的;(四)用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的;(五)除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的;(六)依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的;(七)法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。第五十八条劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同，除应当载明本法第十七条规定的事项外，还应当载明被派遣劳动者的用工单位以及派遣期限、工作岗位等情况。劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同，按月支付劳动报酬；被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬。第九十二条?劳务派遣单位违反本法规定的，由劳动行政部门和其他有关主管部门责令改正；情节严重的，以每人一千元以上五千元以下的标准处以罚款，并由工商行政管理部门吊销营业执照；给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。二、工伤保险条例第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。三、最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。四、湖南省实施《工伤保险条例》办法第二十九条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十五条的规定由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。劳动合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的具体标准是：一次性工伤医疗补助金，七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资；一次性伤残就业补助金，七级为15个月的本人工资，八级为10个月的本人工资，九级为8个月的本人工资，十级为6个月的本人工资。四、中华人民共和国民事诉讼法第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。