安徽省休宁县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）休刑初字第00092号
公诉机关安徽省休宁县人民检察院。
被告人王某甲，男，1988年12月12日出生，汉族，初中文化，经营某某寄卖行，住安徽省黄山市休宁县海阳。2010年因吸毒被无锡市公安局南长分局决定行政拘留8日。2014年11月19日因涉嫌犯寻衅滋事罪被休宁县公安局刑事拘留，2014年12月25日因涉嫌犯寻衅滋事罪被休宁县公安局取保候审。2015年9月9日，经休宁县人民检察院决定被取保候审。现在家候审。
被告人曹某，男，1989年7月7日出生，汉族，初中文化，无业，住安徽省黄山市休宁县海阳。2014年11月19日因涉嫌犯寻衅滋事罪被休宁县公安局刑事拘留，2014年12月25日因涉嫌犯寻衅滋事罪被休宁县公安局取保候审。2015年9月9日，经休宁县人民检察院决定被取保候审。现在家候审。
休宁县人民检察院以休检公诉刑诉（2015）79号起诉书指控被告人王某甲、曹某犯寻衅滋事罪，分别于2015年9月16日向本院提起公诉。本院依法予以受理，并组成合议庭，决定于2015年10月12日、11月4日两次公开开庭审理，休宁县人民检察院指派检察员宁凤祥出庭支持公诉，被告人王某甲、曹某，被害人王某丁及其诉讼代理人苏大连（安徽深蓝律师事务所律师）等到庭参加诉讼，现已审理终结。
休宁县人民检察院指控：2014年11月15日11时许，陈某甲欲去王某丁户理论，遂分别电话邀集曹某、王某甲，要求陪同去王某丁户，王某甲随后又电话邀集汪某甲一同前往。在王某丁家中双方发生言语争吵，后曹某、汪某甲分别抓住王某丁双手，汪某甲并对其进行了推搡。争执平静后，陈某甲等人向外走去，在此过程中，王某丁拿起铁锤放入自己口袋后亦向外走，待陈某甲等人行至堂前处时，遇王某乙手持菜刀赶来，曹某遂去夺刀，王某丁趁机使用铁锤从后击打陈某甲头后枕部一下，而后汪某甲、王某甲、曹某与王某丁、王某乙扭打在一起，最后造成王某丁右耳、背部、头部均受伤，陈某甲头部受伤。经鉴定，王某丁右耳损伤程度构成轻伤二级，头部及右胸背部损伤程度构成轻微伤。
2015年4月28日13时许，陈某乙与程某某因打麻将发生争执，程某某告知了何某，何某、王某甲、曹某等人赶到现场，并对陈某乙进行殴打，致使陈某乙受伤。
公诉机关认为被告人王某甲、曹某随意殴打他人，情节恶劣，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条之规定，应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任。为支持指控公诉机关向本院移送了相关证据材料。
被害人及其代理人认为，本案定性应为故意伤害罪，且本案遗漏主犯。
二被告人对起诉书指控犯罪事实不持异议，当庭表示自愿认罪。
经审理查明：（一）2014年11月15日11时许，休宁县海阳镇某某村民王某丁【被鉴定诊断：心境障碍（目前处于缓解期）；王某丁案发时为完全刑事责任能力】打电话给该村村长陈某甲，要求陈某甲解决其和川湖油厂一事，双方在电话中发生口角。陈某甲便欲找王某丁理论，遂分别电话邀集曹某、王某甲，要求陪同去王某丁户。王某甲随后又电话邀集汪某甲一同前往，而后陈某甲、曹某两人与王某甲、汪某甲在王某丁户门口路边会面并一同前往王某丁户，陈某甲独自一人首先进入王某丁家中，呼喊其姓名，王某丁此时正在厕所方便予以应答。陈某甲遂返回王某丁门口和曹某等人抽烟等候，在此过程中，王某丁即打电话报警。不久陈某甲、曹某两人再次进入王某丁户偏房并与从厕所刚出来的王某丁相遇，陈某甲再次质问王某丁电话中的话是何意思，双方发生言语争吵，王某甲、汪某甲闻讯从门外赶至，后曹某、汪某甲等人对其进行了推搡。王某丁之弟王某乙（系××人）赶至目睹后随即离开现场回家取菜刀。争执平静后，曹某、汪某甲等人放开王某丁，陈某甲等人向屋外走去，在此过程中，王某丁拿起铁锤放入自己口袋后亦向外走，待陈某甲等人行至堂前处时，遇王某乙手持菜刀赶来，曹某遂去夺刀，王某丁趁机使用铁锤从后击打陈某甲头后枕部一下，而后汪某甲、王某甲、曹某与王某丁、王某乙扭打在一起，最后造成王某丁右耳、背部、头部均受伤，陈某甲头部受伤。经鉴定，王某丁右耳损伤程度构成轻伤二级，头部及右胸背部损伤程度构成轻微伤。
案发后，汪某甲亲友代为赔偿支付被害人王某丁医疗费用2万元。在本案审理过程中，被害人王某丁及其亲属与汪某甲、王某甲、曹某就民事赔偿达成调解协议，三人依照协议赔偿及补偿被害人王某丁的医疗费、误工费、后续治疗费等一切损失共计人民币30万元（包括原先已支付的2万元）。被害人王某丁及其亲属对汪某甲、王某甲、曹某的行为表示谅解，并出具谅解书，请求法庭对他们从轻处罚。
上述事实，有经过庭审质证、认证的下列证据予以证明：
1.物证：菜刀二把、铁锤一把。证明这三件工具是王某丁及其弟王某乙的；在案发时，王某丁、汪某甲等人所使用作案工具的情况。
2.休宁县公安局出具的二被告人基本情况及身份信息、被害人王某丁的身份信息，证明被告人及被害人的身份信息。
3.民警出具的出警经过，他们接到王某丁报警电话后的出警经过，及到现场看到王某丁受伤，一部分民警将王某乙等人通知到派出所了解情况，另一部分民警保护现场，进行现场勘验等有关情况。
4.通讯记录，证明陈某甲、王某丁、汪某甲、王某甲、曹某他们之间在2014年11月15日通话情况。
5.调解笔录、收条、谅解书等民事赔偿凭证，证明被害人王某丁及其亲属与汪某甲、王某甲、曹某就民事赔偿及补偿达成协议，取得被害人及其亲属的谅解。
6.社区影响评估意见书，证明王某甲、曹某的平常表现情况，建议法庭对其适用非监禁刑。
7.证人陈某甲证言，证明2014年11月15日王某丁在电话中与其发生口角，后其电话联系曹某、王某甲，而后其与曹某、王某甲、汪某甲四人到王某丁家，其与王某丁发生争执，在争执过程中曹某等人对王某丁进行推搡，其在被王某丁打伤后，汪某甲等人将王某丁打伤的事实。
8.证人王某乙的二次证言及辨认笔录，证明事发当日陈某甲、王某甲、曹某、汪某甲四人在王某丁家中及门口均对王某丁进行殴打，在第一次证言表述曹某用菜刀砍了王某丁耳朵，而第二次证言表述汪某甲砍了王某丁头部，至于其耳朵的伤是谁造成的，其没有看见。
9.证人王某丙（王某乙妻子）证言，证明其看到在屋里王某丁用铁锤砸了陈某甲后脑勺一下，王某丁从家里滚到外面台阶下，几个人围着他打，王某丁耳朵的伤在门口外造成的，陈某甲先受伤，王某丁后受伤。
10.证人彭某证言，证明当时有四个人从王某丁家中出来，其中有二人手中有刀。
11．证人徐某某证言，证明其看到王某丁家中有几个人在扭打，一直扭打到门口的台阶上，王某丁被摔倒后，一个小伙子用菜刀砍了王某丁背部，另一个小伙子拿铁锤砸了王某丁的后脑勺，王某丁的伤不是陈某甲造成的。
12.证人程某证言，证明陈某甲将作案菜刀、铁锤交给司法所干部的事实。
13.被害人王某丁的陈述及辨认笔录，陈述当日其在电话中与陈某甲发生口角，后陈某甲带人到其家中，于是电话报警。其从厕所出来，陈某甲用手指着其额头，汪某甲等人对其进行殴打。后其用铁锤砸了陈某甲头部，而后陈某甲他们又对我进行殴打，其耳朵的伤是王某甲用刀砍的。
14.汪某甲、王某甲、曹某的供述与辩解，证明2014年11月15日他们陪同陈某甲到王某丁家中，在陈某甲与王某丁发生争执时，他们对王某丁进行推搡，在陈某甲被王某丁打伤后，他们三人分别用菜刀、铁锤将王某丁打伤的事实。
15.休宁县公安局出具的休公伤鉴（法医）字（2014）040号、（2015）34号的法医学鉴定书，证实王某丁的右耳损伤程度达到轻伤二级，头部及右胸背部损伤程度均构成轻微伤。
16.安徽天长司法鉴定所出具的天成司法鉴定所（2015）精鉴字第5号法医××鉴定意见书，证实王某丁在2014年11月15日案件中鉴定诊断为心境障碍（目前处于缓解期）；王某丁案发时为完全刑事责任能力。
17.现场勘验、检查笔录及照片，证明案发现场的有关情况。
（二）2015年4月28日13时许，陈某乙与程某某在新宁广场一麻将厅打麻将发生争执，程某某告知了何某（另案处理），何某得知后，与章某（另案处理）、胡某丙（另案处理）、王某甲、曹某找到陈某乙，并要求陈某乙带程某某去治疗，陈某乙不肯，双方发生拖扯，并对陈某乙进行殴打，致使陈某乙腰部、头部受伤。案发后，何某已赔偿陈某乙医疗费等4300元。
上述事实，有经过庭审质证、认证的下列证据予以证明：
1.陈某乙的病例及发票，证明陈某乙被打受伤治疗情况。
2.证人何某、章某的证言，证明何某因程某某被打一事，他们找到陈某乙，后双方发生殴打，期间王某甲、曹某也参与殴打陈某乙的事实。
3.被害人陈某乙的陈述，证明其被打的经过，案发后何某已赔偿其相关费用，不再提起刑事附带民事诉讼。
4.被告人王某甲、曹某的供述与辩解，证明因何某大姨程某某与陈某乙发生争执一事，他们跟随何某找到陈某乙，并对陈某乙进行殴打。
本院认为，被告人王某甲、曹某无视社会公德，随意殴打他人，情节恶劣，他们的行为均已构成寻衅滋事罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人王某甲、曹某与被害人王某丁并没有矛盾，他们主观上为了所谓的“义气、面子”，受邀积极参与；客观上，在王某丁家中他们三人对王某丁进行推搡，在陈某甲被打后，王某丁、王某乙的铁锤及菜刀被夺下以后，三人仍对王某丁进行殴打，致王某丁右耳损伤为轻伤二级，头部及右胸背部损伤为轻微伤；寻衅滋事犯罪并不局限公共场所，对于被害人及其代理人提出关于本案定性为故意伤害罪的观点，不予采信。汪某甲、王某甲、曹某与被害人达成协议，依协议赔偿及补偿被害人损失，取得被害人谅解；二被告人均自愿认罪，本院依法决定对二被告人从轻处罚。根据各被告人的犯罪事实、情节、认罪态度、赔偿情况、社会危害性，依据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条、第二十五条、第六十一条、第六十二条、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：
一、被告人王某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、被告人曹某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决可在收到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向黄山市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 吴晓江
审判员 章蕴璐
审判员 陈丽秀
二〇一五年十一月四日
书记员 方斐佳
附刑法条文：
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定的活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：（一）随意殴打他人，情节恶劣的；（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；（四）在公共场所起哄闹事，造成公共秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。