江苏省常州市武进区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）苏0412刑初49号
公诉机关江苏省常州市武进区人民检察院。
被告人施勇，外号“牛肉汤”，男，1985年12月15日生，汉族，小学文化，无业，户籍所在地安徽省六安市霍邱县。曾因赌博，于2015年11月10日被常州市公安局天宁分局行政拘留十日并处罚款三千元；曾因犯盗窃罪，于2011年7月28日被安徽省霍邱县人民法院判处有期徒刑一年十个月，2013年2月3日刑满释放。因本案于2017年5月23日被常州市公安局武进分局刑事拘留，同年6月29日被逮捕。现羁押于常州市武进区看守所。
被告人钮军，男，1981年7月2日生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地江苏省扬州市宝应县。因本案于2017年5月23日被常州市公安局武进分局刑事拘留，同年6月22日被取保候审。
辩护人叶晗，江苏常武律师事务所律师。
被告人陈影影，女，1986年10月21日生，汉族，小学文化，无业，户籍所在地江苏省徐州市邳州市。因本案于2017年5月23日被常州市公安局武进分局刑事拘留，同年6月22日被取保候审。
辩护人徐健，江苏常武律师事务所律师。
常州市武进区人民检察院以武检诉刑诉[2018]56号起诉书指控被告人施勇犯赌博罪、寻衅滋事罪、被告人钮军、陈影影犯赌博罪向本院提起公诉，本院于2018年1月12日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。常州市武进区人民检察院指派检察员徐周出庭支持公诉。被告人施勇、被告人钮军及其辩护人叶晗、被告人陈影影及其辩护人徐某到庭参加诉讼。现已审理终结。
常州市武进区人民检察院起诉指控：
一、赌博
2017年5月期间，被告人钮军伙同施勇、陈影影在常州市武进区湖塘镇XXX村XX幢西侧冷藏库内聚众赌博，组织他人以麻将牌“斗牛”的形式聚众赌博，抽头渔利人民币2万元。被告人钮军、陈影影共非法获利人民币1万元，被告人施勇非法获利人民币1万元。其中被告人钮军与施勇系赌博组织者，被告人陈影影系服务人员。
2017年5月22日下午，钮军等人再次组织他人赌博时被当场抓获。
二、寻衅滋事
2016年5月30日20时许，被害人黄某与胡某等人在武进区湖塘镇吾悦广场菲糖果KTV603包厢唱歌，黄某在包厢外被郭某的行为侮辱，后黄某与胡某等人到602包厢与包厢内王某等人发生争执并揪打，后被劝开，被告人王某纠集被告人施勇等人到603包厢，持辣椒水、酒瓶殴打黄某、魏某等人。经鉴定，黄某、魏某之伤均已构成轻微伤。案发后已赔偿经济损失并取得谅解。
为证实指控的事实，检察机关提供了相应的证据。据此认为，被告人施勇的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二百九十三条第一款第（一）项、第六十九条、第二十五条第一款、第二十六条第一款之规定，构成赌博罪、寻衅滋事罪，均系共同犯罪，赌博部分系主犯，应二罪并罚。被告人钮军、陈影影的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条之规定，构成赌博罪，系共同犯罪，其中被告人钮军系主犯，被告人陈影影系从犯。另，起诉指控被告人施勇寻衅滋事部分、被告人钮军、陈影影归案后能如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，依法均可从轻处罚；被告人施勇系累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，依法应当从重处罚。
被告人施勇对起诉指控的寻衅滋事事实及定性无异议，对赌博部分参与开档的事实当庭予以供认，但否认和被告人钮军平分抽头的事实，辩称未非法获利。
被告人钮军、被告人陈影影均对起诉指控的事实供认不讳。
被告人钮军的辩护人的辩护意见为：被告人钮军系初犯、归案后能如实供述自己的罪行，建议从轻处罚并适用缓刑。
被告人陈影影的辩护人的辩护意见为：被告人陈影影系从犯、归案后能如实供述自己的罪行、系初犯，建议从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：
一、赌博
2017年5月期间，被告人钮军伙同被告人施勇、陈影影，以营利为目的，多次在常州市武进区湖塘镇XXX村XX幢西侧冷藏库内，组织他人以麻将牌“斗牛”的形式聚众赌博，从中抽头渔利人民币2万元。其中，被告人施勇、钮军系组织者，被告人陈影影负责记帐等服务工作。被告人钮军、陈影影共非法获利人民币1万元，被告人施勇非法获利人民币1万元。
2017年5月22日下午，被告人钮军等人再次组织孙某、余某等人在上述地点赌博时被公安机关当场查获。
本院审理期间，被告人钮军退出违法所得人民币10000元。
上述事实，有检察机关提交，经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
（一）被告人施勇在侦查机关的供述笔录，证实其否认和钮军一起开赌档，否认和钮军分过抽头，否认自己外号叫“牛肉汤”，称只是去赌档玩得较多，并称赌博场所系通过其从表哥处转让给钮军，转让费18000元。庭审时当庭供认了其和钮军合开赌档的事实，但仍否认和钮军平分抽头的事实。
（二）被告人钮军在侦查机关的供述笔录，证实开赌档的场地系施勇（外号“牛肉汤”）从亲戚处花18000元转租来的，开前商量好租金各半，抽头平分，开销费用各半。2017年5月10日左右开始斗牛，平时其和施勇一般都在场，两人都捉过子，女友陈影影也捉过，但不太会，后就没让她捉。参赌人员中施勇的老乡比较多，档里就其、陈影影及施勇夫妻俩，其和施勇负责捉子抽头，陈影影和施勇老婆负责买菜烧饭，施勇老婆还带看监控。庄家一把牛逼抽10元，押钱的人两把牛逼抽10元，玩得大时一把牛逼抽40、50元，捉子的钱放在角上一块绿布上，一场结束清点后放在陈影影每天带的红包内，由陈保管并记帐。一天能抽头一两千元，好的时候2000多，差的时候几百元，大概抽了十五六天，共抽了两万多元，每天散场后陈影影把捉子钱拿出来，由施勇和其平分，大头一人一半，剩下的一些零钱给陈影影用于第二天的开销，直至5月22日被抓获。庭审时亦供述称施勇提议拿下棋牌室开档，后其和施勇负责抽头，女友陈影影保管庄锋，每天的抽头在赌博结束后除开销外，均由其和施勇平分，平分时陈影影在场。档里共获利2万元左右，因陈影影和其一起生活，其分到的钱一起开销，故未另外给陈工资。
（三）被告人陈影影在侦查机关的供述笔录，证实其为钮军的女友，5月8日前钮军在微信上说和“牛肉汤”（即施勇）合伙开了个棋牌室，5月10日钮军带其至棋牌室，看到有人斗牛，其也才认识“牛肉汤”。5月11日起其至棋牌室记帐，把每天的收入和开销记下，“牛肉汤”天天到棋牌室，晚上都和钮军分钱，且“牛肉汤”的老婆也每天负责买菜烧饭，有时会带看监控，所以其确定赌档是牛肉汤和钮军合开。赌档来的是斗牛，基本每天两场，下午和晚上各一场，最小压5元，最多门上压50元，角上最多压100，一把有200元来去的抽10元，不到200元不抽，抽到的钱放桌角，用绿色桌布压着，主要是钮军和牛肉汤负责捉子，其开始抽了两回，抽不好就不要其抽了。从11号开始记帐，开始每天能抽2000多元，但5月20日左右开始只能抽几百元了，共抽2万元不到的样子，算帐分钱时一般四个人都在场，有时“牛肉汤”老婆会不在，其和“牛肉汤”老婆均不拿工资。帐本上记录的5月11日收入240元，都是捉子的钱，5月12日抽到1438+1890元，5月13日抽到3250+680元，5月14日抽到3425+952元。当庭亦供述称赌档系施勇和钮军合开，因两人开档帐不好分即让其记帐，共抽头2万元左右，两人每天当其面平分抽头，并与帐本、微信聊天记录相印证。
（四）证人孙某（参赌人员）的证言笔录，证实赌档开在丽华南村牌子南边路边的一个棋牌室里，玩的麻将牌斗牛，其共去过三次，下午两三点去，五六点结束。赌档是“牛肉汤”（大名叫施勇，一起玩麻将时认识的，安徽人）和钮军一起开的，“牛肉汤”在微信上跟其说过开档的，钮军也跟其讲过档是他开的，档开了十多几天了，两人都喊其去档里玩过，“牛肉汤”经常在档里，老婆也常抱着孩子在店里，档里的工作人员只有“牛肉汤”、钮军及钮军老婆，其看到过钮军老婆捉子，并证实了抽头方式等事实。
（五）证人冯某（参赌人员）的证言笔录，证实系钮军提供赌点，并一直打电话让其去玩，赌博形式是斗牛，有人拿到10牛就拿10元给钮军，并证实了赌博的具体规则、参赌人员及抽头情况等事实。
（六）微信聊天记录，证实：1、被告人施勇联系微信好友“红红”去档里赌钱，并称被抓前公安让换地方开档且其劝钮军案发当天别开，钮军未听而被公安查获的事实；2、被告人施勇微信联系参赌人员孙某去其档里斗牛的事实；3、被告人施勇和“荣子”微信聊天称自己搞斗牛，五五分等事实；4、被告人钮军在陈影影进赌档前告知陈影影自己和“牛肉汤”合开赌档及赌档的地点、获利情况等事实。
（七）公安机关出具的现场笔录、收缴物品清单、扣押清单等，证实赌档被当场查获及从现场收缴赌具、赌资、并扣押被告人陈影影记录的帐本等事实，帐本所记内容与陈影影的供述相印证。
（八）辨认笔录及照片，证实经钮军和陈影影辨认，施勇即两人所称和钮军合开赌档的“牛肉汤”及参赌人员对三被告人辨认的情况。
（九）案发、抓获经过，证实2017年5月22日16时30分许，武进公安分局新城派出所对武进区湖塘镇XXX村XX幢西侧冷藏库进行检查时发现孙某等人采用麻将牌斗牛形式进行赌博，遂将涉嫌赌博的钮军、陈影影、孙某等人传唤至所，当日23时许又将嫌疑人施勇抓获归案。
（十）法院的刑事判决书、公安行政处罚决定书等书证，证实被告人施勇的前科及赌博劣迹等情况。
上述证据，均经庭审质证，系真实、客观，本院予以采信。
二、寻衅滋事
2016年5月30日20时许，被告人施勇与王某（已判刑）与郭某等人在常州市武进区湖塘镇吾悦广场菲糖果KTV602包厢唱歌，后郭某在包厢外调戏在隔壁603包厢唱歌的黄某，黄某遂与同包厢人至602包厢讨要说法，与王某等人发生争执并揪打，双方被劝开后王某至603包厢敬酒，离开后即打电话纠集马某（已判刑）与沈勇至现场，并与被告人施勇等人再次至603包厢，用辣椒水喷、啤酒瓶砸等手段，殴打黄某、魏某等人，致两人受伤。经法医鉴定，被害人黄某、魏某之伤均属轻微伤。案发后，被告人方已赔偿被害人黄某、魏某经济损失人民币4万元并取得谅解。
上述事实，被告人施勇在开庭审理过程中亦无异议，并有公安机关出具的案发、抓获经过、辨认笔录及照片、现场监控截图及说明、门诊病历、法医学人体损伤程度鉴定书、赔偿协议、收条、请求书、同案人的刑事判决书等书证、证人王某、马某、魏某、郭某、胡某、乔某等人的证言笔录、被害人黄某的陈述笔录等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人施勇伙同他人，随意殴打他人，致二人轻微伤之后果，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪；被告人施勇、钮军伙同被告人陈影影，以营利为目的，聚众赌博，其行为均已构成赌博罪；二罪均系共同犯罪，被告人施勇应二罪并罚。在赌博共同犯罪中，被告人施勇、钮军起主要作用，系主犯；被告人陈影影起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人施勇在原判有期徒刑刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应当从重处罚；其归案后能如实供述自己的寻衅滋事罪行，对该部分犯罪依法可从轻处罚；被告人钮军、陈影影归案后能如实供述自己的罪行，依法均可从轻处罚；被告人施勇寻衅滋事部分已赔偿被害人方经济损失并取得谅解、被告人钮军、陈影影已退清违法所得，均可酌情从轻处罚。常州市武进区人民检察院起诉指控被告人施勇犯赌博罪、寻衅滋事罪、被告人钮军、陈影影犯赌博罪，罪名成立，应予支持。关于被告人施勇的辩解意见，经查，两名同案人钮军、陈影影在侦查机关及当庭供述均证实赌档系被告人施勇和钮军合开，抽头由陈影影负责保管并记帐，开档期间共抽头渔利2万元，每天的抽头由被告人施勇和钮军平分，上述证据相互印证，并有帐本、微信聊天记录等相关书证予以佐证，而被告人施勇的辩解意见无相关证据予以佐证，且不符合常理，故其辩解意见本院不予采纳。被告人钮军及被告人陈影影的辩护人的辩护意见，均符合本案实际，本院予以采纳。为严肃法制，惩治罪犯，维护社会管理秩序，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第三百零三条第一款、第六十九条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人施勇犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五万元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；决定执行有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币五万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月23日起至2019年1月22日止；罚金于本判决生效之日起一个月内缴纳完毕）
被告人钮军犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币五万元（已预缴）。
被告人陈影影犯赌博罪，判处拘役三个月，缓刑四个月，并处罚金人民币二万元（已预缴）
上列二被告人的缓刑考验期均从判决确定之日起计算。
二、赌资及已退出的违法所得予以没收，上缴国库；尚未退出的违法所得一万元继续予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省常州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 谈文亚
人民陪审员 黄兰英
人民陪审员 周勤奋
二〇一八年三月十三日
书 记 员 岑 月
附：相关的法律条文
一、《中华人民共和国刑法》
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。如果数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
……
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会的，可以宣告缓刑。
……
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。