云南省昭�市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）云06民终392号
上诉人（原审被告）诚泰财产保险股份有限公司云南分公司。
住所地：云南省昆明市西山区日新中路***号凯旋大厦。
负责人李华辉，总经理。
被上诉人（原审原告）白书林，男，汉族，生于1935年12月15日，云南省威信县人，住威信县，农民，
被上诉人（原审被告）李健，男，汉族，生于1991年6月15日，云南省威信县人，住威信县，农民，
被上诉人（原审被告）金滔，男，汉族，生于1991年9月11日，云南省威信县人，住威信县，农民，
上诉人诚泰财产保险股份有限公司云南分公司（以下简称诚泰财保云南分公司）与被上诉人白书林、被上诉人李健、金滔机动车交通事故责任纠纷一案，不服威信县人民法院（2016）云0629民初1102号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，审理了本案。现已审理终结。
原审法院经审理确认如下法律事实：2016年4月1日，被告金滔驾驶被告李健所有的云Ａ×××××小型客车沿庙沟至斑鸠沟方向行驶至斑鸠沟4公里800米时，将步行至此的原告撞伤昏倒在地。事故发生后，原告于当日入住威信县人民医院治疗，于2016年8月14日出院，共计住院133天，支付医疗费50226.7元，其中被告诚泰财保云南分公司垫付10000元，被告金滔垫付34226.7元。另外，被告金滔向原告支付费用4000元。此次交通事故，经威信县公安局交通警察大队认定，被告金滔负全部责任，原告无责任。2016年9月14日，原告诉至本院，要求被告赔偿其各项损失共计128056.7元,并申请本院对其伤残进行鉴定，对其后续治疗费作评估，对其护理依赖程度作评定。经本院委托，云南鼎丰司法鉴定中心于2016年10月27日作出鉴定意见：1、白书林颅内硬膜下积液、脑挫伤及弥漫性轴索伤伤残评为IX（玖）级；左侧4、5、6、8、9肋弓骨折伤残评为X（拾）级；右耻骨上肢骨折骨盆畸形愈合伤残评为X（拾）级；2、白书林后续治疗费及尿不湿需人民币壹万（10000）元；3、白书林为大部分护理依赖。鉴定时，原告支付了2100元鉴定费及相关交通、食宿等费用。之后，原告变更了其诉讼请求，要求三被告赔偿其各项费用共计321082.10元，对被告金滔及被告诚泰财保云南分公司垫付的费用要求在赔偿款中减除。
另查明，原告白书林系农村居民。被告金滔驾驶的云Ａ×××××号车已在被告诚泰财保云南分公司投了机动车交通事故责任强制险及商业第三者险，其中，商业第三者险的赔偿限额为30万元，事故发生时，以上保险均在保险期内。该车的实际车主系被告李健，发生交通事故时系被告金滔借用。
原审法院认为，被告金涛驾驶云Ａ×××××号小型轿车沿庙沟至斑鸠沟方向行驶至斑鸠沟至庙沟4公里800米处时，与原告相碰撞，造成原告受伤的交通事故，给原告造成了一定损失，其行为属侵权行为，应承担民事责任。根据云南省威信县公安交通警察大队事故责任认定，原告无责任。因云Ａ×××××号车已在被告诚泰财保云南分公司投了交强险和商业第三者险，根据我国《侵权责任法》及《道路交通安全法》等规定，本次事故给原告造成的损失，应先由被告诚泰财保云南分公司在云Ａ×××××号车的强制险和商业第三者险限额范围内予以赔偿。因该肇事车的车主系被告李健，事故发生时是被告金滔借用，对超出保险限额的由被告金滔赔偿。在原告治疗过程中，被告诚泰财保云南分公司及被告金滔垫付的费用在其赔偿款中予以减除，�出部分由原告返还。
综上所述，支持原告主张的医疗费、门诊费50226.7元、住院伙食补助费13300元、住院护理费16600元、尿不湿、尿片3000元、伤残鉴定费2100元、残疾赔偿金9870.4元、伤残鉴定交通费1000元、伤残鉴定差旅费2700元、后续治疗费及尿不湿费用10000元、精神损害抚慰金10000元、定残后护理费146000元，共计264797元。对被告诚泰财保云南分公司反驳的医疗费应当扣除10%-20%的基本医疗保险比例、鉴定费、精神损害抚慰金不属其赔偿范围之主张，证据不充分，理由不成立，本院不予采纳。原告主张的尿不湿费用，针对原告的伤情和年龄情况，该项费用属必然产生的费用，结合原告的后续治疗费没有明确将尿不湿费用分开的情形，本院确定原告住院期间的3000元尿不湿费用并酌情确定后续治疗中5000元尿不湿费用作为原告需要产生的尿不湿费用，根据本�实际，确定该费用由被告金滔赔偿。因被告金滔在本次交通事故中承担全部责任，原告无责任，故其余费用由被告诚泰财保云南分公司在强制险赔偿限额进行赔偿后再在商业第三者责任险限额范围内进行赔偿，不足部分由被告金滔赔偿。本院确定支持原告的各项损失共计264797元，减除被告金滔应当承担的8000元尿不湿、尿片费用，尚余256797元，未超出强制险及商业第三者险的赔偿限额，故由被告诚泰财保云南分公司赔偿，减除该被告垫付的10000元医疗费，还应赔偿原告246797元。被告金滔在原告治疗期间垫付的38226元费用，减除该被告应当承担的8000元费用，原告在获得赔偿款后应返还其30226元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十五条第一款（六）项、第十六条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款（二）项，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条第一款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条及最高人民法院《关于民事诉讼证据若干规定》第二条之规定，判决：一、原告白书林因交通事故产生的各项损失费共计264797元，由被告诚泰财产保险股份有限公司云南分公司赔偿256797元，减除已垫付的10000元,还应赔偿原告246797元（限本判决生效后20日内履行）。其余8000元费用,由被告金滔赔偿(被告金滔已经支付的38226元,减除其应当赔偿的8000元,原告应返还该被告30226元)。二、驳回原告白书林的其余诉讼请求。案件受理费3200元，减半收取1600元，由原告承担600元�被告金滔承担1000元。
诚泰财保云南分公司上诉请求，1、请求撤销威信县人民法院（2016）云0629民初1102号民事判决并依法改判。2、诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审认定事实不清，证据不足，适用法律错误。1、医疗费：一审判决50266.70元错误。2、住院护理费：医疗机构或鉴定机构都未出具陪护证明，所以法院认定住院前33天需2人护理证据不足。3、伤残鉴定费：鉴定费应当由负有举证义务的白书林承担。4、伤残鉴定租车费：无正式票据，属交通费。根据《人身损害解释》第22条之规定，该费用并非因“就医或者转院治疗”而产生的费用，不应由保险公司承担。5、伤残鉴定差旅费：若理解为住宿费和伙食费，根据该解释23条2款规定，该项费用并非因治疗不能住院而产生的费用。6、精神抚慰金：此事故并非保险公司造成，精神抚慰金不应由保险公�承担，根据原告的伤残等级和年龄，判决10000元抚慰金过高。7、残疾后护理费：根据《人身损害护理依赖程度评定》之规定，护理依赖程度评定应当在治疗终结后进行鉴定，鉴定为“大部分护理依赖”并不准确。《人身损害赔偿解释》第21条3款规定，受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过20年。根据家属自述白书林在事故前身体状况好，生活能够自理，如一次性赔偿5年，在这期间白书林若生活能够自理或出现其他意外，赔偿义务人则无权再要求索回，对赔偿义务人不公平。
白书林答辩称，原审认定事实清楚，证据充分，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。1、关于医疗费：答辩人的诉求和一审认定都是50226.7元，并不是被答辩人捏造的50266.7元，答辩人提交的5张医疗票据都是医院提供的，一审中被告金滔、李健都认可，被答辩人在缺席的情况下，所提交的答辩意见也未提出异议。2、关于住院护理费：一审结合答辩人的伤情等因素确定，符合法律规定。3、关于伤残鉴定费：鉴定费的缴纳和最终的负担是两个完全不同的概念，一审确认是答辩人伤残产生的合理费用，判决侵权败诉方承担，于法有依。4、关于伤残鉴定租车费：实质是答辩人及护理人员到昭通作伤残鉴定的回转车费。5、关于伤残鉴定差旅费：同样是因伤残需到外地鉴定机构去鉴定而产生的合理费用，一审按一般出差人员出差酌情支持有法可依。6、关于精神抚慰金：交通事故的直接侵权人虽然不是保险公司，但保险公司是商业经营者，理应对向其投保的人或车在发生侵权后按约定代为承担赔偿责任。7、关于残疾后护理费：一审判决的依据是鉴定意见书，被告车主李健、驾驶员金滔当庭认可，而被答辩人对鉴定意见也未提出异议或申请重新鉴定，其上诉人认为“不公平”是无知或不负责任。
李健、金滔未作答辩。
本院二审中，诉讼双方对发生交通事故的事实无异议，对无异议的事实，本院予以确认。
归纳双方诉辨主张，本案争议的焦点为：原审判决由上诉人诚泰财产保险股份有限公司云南分公司赔偿白书林246797元是否恰当？
针对本案焦点，结合双方诉辨主张，本院评判如下：
1、医疗费问题：本案中，白书林因交通事故受伤后，住院治疗133天，支付医疗费50226.7元。其中医疗费49590.7元，门诊费636元。上诉人诚泰保险公司认为一审对医疗费的认定有误，但其未能提供证据予以证明，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第64条规定，应承担举证不能的责任。
2、住院护理费问题：虽然�有医院要求2人护理的证明，但根据白书林的年龄（82岁）及伤残等实际情况来看，原判酌情确定白书林住院前33天需2人护理并无不当，符合实际。且上诉人也提供不出白书林仅只需要1人护理的证据。
3、伤残鉴定费问题：由于侵权人的侵权行为导致白书林受伤后，为明确伤残等级以维护自身合法权益而支出的费用，与侵权行为有密切不可分的因果关系，故2100元鉴定费属合理支出，本院应予以支持。
4、伤残鉴定租车费、差旅费问题：属白书林租车进行伤情鉴定而实际产生的费用，其主张符合客观事实，一审予以认定并无不当。
5、精神抚慰金问题：《中华人民共和国侵权责任法》第22条规定，侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。本案交通事故中造成白书林伤残等级一个IX（玖）级、两个X（拾�级，已属造成他人严重精神损害，故白书林要求上诉人赔偿精神损害抚慰金符合法律规定，原判并无不当。
6、残疾后护理费问题：鉴定机构依据国家标准《人身损害护理依赖程度评定》之规定，鉴定白书林的护理依赖程度属大部分护理依赖，并根据白书林的年龄、受伤情况等综合考虑，确认白书林5年的护理期合理，切合实际，一审判决上诉人支付白书林的残疾后护理费共146000元并无不当。上诉人也未要求重新鉴定或提出新证据证实其主张。
综上所述，上诉人诚泰财保云南分公司的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3200元由上诉人诚泰财产保险股份有限公司云南分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 王金山
审判员 李 韬
审判员 吴蔚秋
二〇一七年六月三十日
书记员 吕国蓉
附：本判决引用法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
《中华人民共和国侵权责任法》
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。