西安市碑林区人民法院民 事 判 决 书（2017）陕0103民初2981号原告：陕西同一医药连锁有限责任公司。法定代表人：王宇强，总经理。委托诉讼代理人：郭映宇，男，该公司职工。被告：陕西华远医药集团有限公司。法定代表人：程强，董事长。委托诉讼代理人：郝森炜，陕西海普睿诚律师事务所律师。第三人：西安德宇实业有限公司。法定代表人：刘亚军，经理。委托诉讼代理人：李楠，女，该公司职员。原告陕西同一医药连锁有限责任公司（以下简称同一医药公司）与被告陕西华远医药集团有限公司（以下简称华远集团公司）、被告西安德宇实业有限公司（以下简称德宇公司）债权债务概括转移合同纠纷一案，本院于2017年3月14日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告同一医药公司的委托诉讼代理人郭映宇，被告华远集团公司的委托诉讼代理人郝森炜，第三人德宇公司委托诉讼代理人李楠到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告同一医药公司向本院提出诉讼请求：1、请求被告返还原告资产742172.63元，支付房租费2001967元，税金损失69621.81元。2、诉讼费由被告承担。事实和理由：2007年，原告与被告华远集团公司、第三人德宇公司签订了《西安德宇实业有限公司承债式兼并陕西同一医药连锁有限责任公司协议》，其中第一条第一款“德宇公司根据2006年3月31日经评估公司的评估审计结果接收同一公司的全部资产，享有同一公司的全部债权，承担同一公司的全部债务。”第三条第一款“根据以2006年3月31日为基础的省国资委批准的评估审计的结果，同一公司的债权债务由德宇公司全部承担。”第三条第五款“华远集团负责将被法院扣押的资产适当的时候移交给新公司。”第三条第六款“华远集团负责同一公司欠兆兴制药的房租费的处理。”第三条第七款“德宇公司承诺根据评估审计结果，负责承担同一公司三万元的隐含债务，超出部分由华远集团负责处理。”被告没有兑现承诺，未将西安市雁塔区人民法院扣押原告改制前的资产返还给原告。2006年，西安兆兴制药有限公司将改制前的原告同一医药公司诉至西安市碑林区人民法院，法院判决同一医药公司支付西安兆兴制药有限公司租金、违约金及诉讼费，给原告造成了更大的经济损失；企业改制前，原同一公司经营中已将在库商品进行了进项税抵扣，改制后原告因没有库存商品，税务局要求原告补交了商品进项税转出款，截止2011年10月，扣押资产有关税务经济损失共计69621.81元。2017年11月23日,原告向本院提出增加诉讼请求申请,请求被告支付资产损失、租金损失、进项税转出利息746873.74元，及至本判决书生效期间的利息损失。被告华远集团公司辩称，被告华远集团公司不是本案适格主体，向原告履行合同义务的应是本案第三人。原告以至今未将被雁塔法院查扣的原同一公司的资产返还给原告为基础，要求被告返还没有事实根据，要求的74万余元资产与雁塔法院查封的财产没有直接联系。要求被告承担的税金损失，不仅不符合进项税抵扣的基本常识，且违背了基本事实。原告称“华远集团负责同一公司欠兆兴制药的房租费的处理”,就是由被告支付房租的意思表示，不仅违背了“处理”的含义，且不符合本合同签订的目的。原告诉请已经超过了诉讼时效，请求驳回原告的全部诉请。第三人德宇公司对原告所述事实无异议。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2007年,德宇公司与被告华远集团公司及被告所属的同一医药公司签订《西安德宇实业有限公司承债式兼并陕西同一医药连锁有限责任公司协议》。协议内容为：鉴于同一医药公司系根据《中华人民共和国公司法》由华远集团投资95%，三秦公司投资5%，于2002年12月在陕西省工商局注册成立，注册资金500万元。截止2006年3月21日，经审计评估，同一医药公司已严重亏损，总资产312万元，所有者权益负424万元，资不抵债。为了尽快恢复维持同一公司的正常运转，转变国有企业经营机制，保障企业职工的合法权益，发挥德宇公司资金投入和经营管理优势，达到资源优化配置的目的，经华远集团公司和德宇公司、同一医药公司协商一致，由德宇公司对华远集团公司投资的“同一医药公司”进行承载式兼并，达成以下协议：第一条，1、由德宇公司对同一医药公司总部及其直营店1家---同一新特药店、法人店1家---陕西医药大厦医药商场，加盟店46家实施承载式整体兼并，即德宇公司根据2006年3月31日经评估公司的评估审计结果（陕兴评字（2006）3-72号、陕德会审字（2006）第05012号），接收同一医药公司的全部资产，享有同一医药公司的全部债权，承担同一公司的全部债务。2、待兼并实施方案经相关部门批准并产权交易所确定后，由德宇公司对同一医药公司进行重新注册、变更、组建新的公司。华远集团公司为新公司重新注册、变更、提供相应的证明、手续。第二条，为员工接收与安置。第三条，资产、债权、债务的处置。1、根据以2006年3月31日为基础的省国资委批准的评估审计的结果，同一医药公司的债权债务由德宇公司全部承担（除以下2款承诺外）。2、华远集团承诺：放弃在同一医药公司中的全部债权275.4万元。3、三秦公司承诺：放弃在同一医药公司的全部债权。4、华远集团承诺以货币或药品形式补偿德宇公司50万元人民币。5、华远集团公司负责将被法院扣押的资产适当时候移交给新公司。6、华远集团公司负责同一医药公司欠兆兴制药的房租费的处理。7、德宇公司承诺根据评估审计结果，负责承担同一医药公司三万元的隐含债务，超出部分由华远集团公司负责处理。合同第四条、第五条分别对协议的变更和解除、违约责任做出了约定。该协议有德宇公司、被告华远集团公司及原告同一医药公司的签名盖章，未签订日期。合同签订后，同一医药公司于2008年经西安市产权交易中心正式挂牌交易，完成企业改制和职工安置审判手续。2009年2月23日，陕西省工商行政管理局核准同意将同一医药公司原法定代表人李涌变更为王宇强，原股东华远集团公司、陕西三秦新特药采购供应站变更为西安德宇实业有限公司。2010年2月同一医药公司向西安市工商行政管理局新城分局申请变更陕西医药大厦医药商场法人、注册资金和股东，经批准同意。至此，同一医药公司的改制工作全部结束。2005年12月15日，西安蓝鸟数码网络科技有限公司（以下简称蓝鸟公司）与改制前的同一医药公司因买卖合同纠纷向西安仲裁委员会申请仲裁。西安仲裁委员会作出西仲裁字（2005）第496号裁决书。裁决：一、同一医药公司自本判决送达之日起十日内向蓝鸟公司支付网络建设费401323元，逾期加倍支付银行同期贷款利息。二、同一医药公司十日内向蓝鸟公司支付逾期付款的迟延履行金108357.21元（自2004年6月16日至2005年12月15日）及至实际支付之日迟延履行金，按每日千分之零点五计算。三、同一医药公司十日内向蓝鸟公司支付律师代理费8000元。四、仲裁费17845元由同一医药公司承担。后蓝鸟公司依西仲裁字（2005）第496号裁决向西安市雁塔区人民法院申请执行。2006年3月20日西安市雁塔区人民法院向同一医药公司送达执行通知，并查封了同一医药公司的财产，查封财产的明细及查封财产目前的状况原告均没有提供证据证明。因改制前的同一医药公司拖欠西安兆兴制药有限公司的租金，西安兆兴制药有限公司于2005年8月给本案原、被告通知，要求于2005年9月7日前将同一医药公司三楼办公区域和库区的全部物品搬至指定区域封存，等待处理。该物品于2006年4月7日被西安市雁塔区人民法院查封。2006年4月10日，西安兆兴制药有限公司将改制前的原告同一医药公司诉至本院，经审理本院作出（2006）碑民三初字第504号判决书，判决同一医药公司支付西安兆兴制药有限公司房屋租金696043元及违约金267971.57元并承担诉讼费18507元。判决生效后，西安兆兴制药有限公司向法院申请执行，原告分五次共计交纳执行款2001967元。2006年11月30日，陕西兴华有限责任会计师事务所接受华远集团公司委托对同一医药公司因拟改制而申报的资产进行评估，在固定资产—机器设备清查评估明细表中载明，同一医药公司总部的评估价值净值为742172.63元。陕德会审字（2006）第05012号报告载明：截止2006年3月31日，存货账面余额为527272.22元，库存药品400394.72元，经核实仓库里实际存在、且在有效期内的药品为36554.97元。调整减少存货36389.75元。调整进项税转出61852.76元。被告同一医药公司于2008年12月8日向税务机关交纳了国税进项税额转出为63292.55元，2009年7月13日向地税交纳了两笔，教育费附加为1898.78元，城建维护建设为4430.48元。本院（2012）碑民初字第00063号民事判决书查明，同一医药公司虽于2009年2月23日变更了法定代表人和股东，但仅是企业改制兼并中的一部分，按协议约定，并未完成企业改制兼并全部手续。其中需兼并的陕西医药大厦医药商场营业执照于2010年6月29日经工商部门正式变更为西安维安医药有限公司。本院认为，被告华远集团公司与德宇公司及同一医药公司签订的《西安德宇实业有限公司承债式兼并陕西同一医药连锁有限责任公司协议》系当事人的真实意思表示，内容符合法律规定，为有效合同。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。《兼并协议》第一条第二款约定：待兼并实施方案经相关部门批准并产权交易所确定后，由德宇公司对同一医药公司进行重新注册、变更、组建新的公司。第三条第五款约定：华远集团公司负责将被法院扣押的资产适当时候移交给新公司。同一医药公司于2008年经西安市产权交易中心正式挂牌交易，完成企业改制和职工安置审批手续。2009年经陕西省工商行政管理局核准同意变更法人及股东，2010年完成申请变更陕西医药大厦医药商场法人、注册资金和股东的变更登记。至此，同一医药公司的改制工作全部结束，组建为新公司。兼并协议约定：华远集团公司负责同一医药公司欠兆兴制药的房租费的处理。2006年，西安兆兴制药有限公司将改制前的原告同一医药公司诉至本院，经审理本院作出（2006）碑民三初字第504号民事判决书，判决同一医药公司支付西安兆兴制药有限公司房屋租金696043元及违约金267971.57元并承担诉讼费18507元。判决生效后，西安兆兴制药有限公司向法院申请执行，原告分五次共计交纳执行款2001967元。原告现要求被告华远集团公司支付房租费2001967元符合双方的约定，依法应予支持。原告请求被告华远集团公司支付税金损失69621.81元的请求，根据协议约定：德宇公司承诺根据评估审计结果，负责承担同一医药公司三万元的隐含债务，超出部分由华远集团公司负责处理。因被告未及时移交财产，原告在购进药物时抵扣了进项税，结合陕德会审字（2006）第05012号报告载明的调整进项税转出为61852.76元，该报告截止时间为2006年3月31日。该报告截止日至西安市雁塔区人民法院2006年4月7日查封之日，报告中载明的药物未移交，造成原告税金损失69621.81元，被告应按陕德会审字（2006）第05012号报告载明的调整进项税转出61852.76元予以赔偿。原告要求被告支付资产价值742172.63元的赔偿请求，因协议约定了华远集团公司负责将被法院扣押的资产适当时候移交给新组建的同一医药公司。鉴于西安市雁塔区人民法院于2006年4月7日查封了改制前同一医药公司的财产，查封财产明细及查封财产目前的状况不明，原告现要求被告按审计报告中的资产数额支付查封财产价值742172.63元时机不成熟，未达到双方约定的“适当时候”，故本案不作处理，原告可在西安市雁塔区人民法院对查封财产作出处理后另行主张。关于被告华远集团公司辩称一节，本院认为，原告同一医药公司虽为被改制的企业，但在《兼并协议》中签字，系合同一方，原告同一医药公司改制后组建为新公司具有独立的法人资格，被告华远集团公司应按约定将改制之前的企业财产移交给原告，《兼并协议》中约定，由德宇公司对同一医药公司总部及直营店1家--同一新特药店、法人店1家—陕西医药大厦医药商场、加盟店46家实施承载式整体兼并。在兼并过程中，同一医药公司虽于2009年2月23日变更了法定代表人和股东，但仅是企业改制兼并中的一部分，按协议约定，并未完成企业改制兼并全部手续。其中需兼并的陕西医药大厦医药商场营业执照于2010年6月29日经工商部门正式变更为西安维安医药有限公司。原告自2010年6月29日变更企业法人营业执照时起距原告首次（2011年11月18日）向法院提起诉讼1年4个月又19天，故原告起诉未超过诉讼时效。原告增加诉讼请求、被告提出反诉均应在案件受理后，法庭辩论结束前法庭提出。本案庭审已于2017年11月17日结束，原告2017年11月23日提出增加诉讼请求，超过了法律规定期限，本案中不予受理，原告可另案主张。综上，被告的辩称理由不能成立。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条之规定，判决如下：被告陕西华远医药集团有限公司于本判决生效后十日内支付原告陕西同一医药连锁有限责任公司房租费损失2001967元。被告陕西华远医药集团有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告陕西同一医药连锁有限责任公司税金损失61852.76元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费29310元，由原告陕西同一医药连锁有限责任公司负担5866元，被告陕西华远医药集团有限公司负担23444元（此款原告陕西同一医药连锁有限责任公司已预交，被告陕西华远医药集团有限公司在给付上述款项时一并支付原告陕西同一医药连锁有限责任公司）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审 判 长  刘淑芳人民陪审员  兰有余人民陪审员  付苗苗二〇一七年十一月二十日书 记 员  牛 媛