江苏省江阴市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）苏0281刑初2377号
公诉机关江苏省江阴市人民检察院。
被告人张军，男，1973年4月25日生，汉族，高中文化，个体做水产生意，户籍地江阴市，住江阴市。2016年9月18日因本案被抓获，次日因涉嫌犯非法经营罪被江阴市公安局刑事拘留，同年10月18日被江阴市公安局取保候审。
辩护人郭鹏，江苏振强律师事务所律师。
江苏省江阴市人民检察院以澄检诉刑诉（2017）2240号起诉书指控被告人张军犯非法经营罪，于2017年11月20日向本院提起公诉。本院受理后，经审查于同日立案，依法适用普通程序并组成合议庭，于2017年12月22日公开开庭审理了本案。江苏省江阴市人民检察院指派检察员张庆苗出庭支持公诉。被告人张军及辩护人郭鹏到庭参加诉讼。现已审理终结。
江苏省江阴市人民检察院指控，被告人张军于2013年10月至2016年9月份，在未取得《药品经营许可证》的情况下，多次冒用江阴河塘郁某中医诊所的名义，从江苏澳洋医药物流有限公司购入药品后销售给江阴市、无锡市锡山区等地的林某、平某、包某1、包某2等人，销售金额合计人民币36.7万余元。
公诉人还当庭指控被告人张军从中非法获利人民币40000余元。
为证明指控的上述事实，公诉机关提供了相应证据。公诉机关认为，被告人张军未经许可经营法律法规规定的限制买卖的物品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项的规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人张军归案后有立功表现。提请本院依法判处。
被告人张军当庭对指控的犯罪事实和非法经营数额无异议并自愿认罪。
辩护人郭鹏当庭提出的主要辩护意见是：被告人张军系初犯，归案后如实供述罪行，系坦白，有立功表现，自愿退赃，建议对其从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，被告人张军于2013年10月至2016年9月份，在未取得《药品经营许可证》的情况下，多次冒用江阴河塘郁某中医诊所的名义，从江苏澳洋医药物流有限公司购入药品37.2万余元，后销售给江阴市、无锡市锡山区等地的林某、平某、包某1、包某2等人，销售金额合计人民币36.7万余元。具体犯罪事实分述如下：
1、被告人张军于2013年11月至2016年期间，在未取得《药品经营许可证》的情况下，多次冒用江阴河塘郁某中医诊所的名义，从江苏澳洋医药物流有限公司购入药品后销售给江阴市祝塘镇的林某，销售金额合计人民币1.38万余元。
2、被告人张军于2014年至2016年期间，采用上述同样方式，多次非法销售药品给江阴市祝塘镇的高某，销售金额合计人民币2500余元。
3、被告人张军于2013年年底至2016年期间，采用上述同样方式，多次非法销售药品给无锡市锡山区的平某，销售金额合计人民币6.3万余元。
4、被告人张军于2013年11月至2016年期间，采用上述同样方式，多次非法销售药品给江阴市祝塘镇的胡某，销售金额合计人民币5500余元。
5、被告人张军于2015年5、6月至2016年期间，采用上述同样方式，多次非法销售药品给江阴市长泾镇的夏某，销售金额合计人民币7000余元。
6、被告人张军于2014年至2016年期间，采用上述同样方式，多次非法销售药品给无锡市锡山区的过某，销售金额合计人民币1.3万余元。
7、被告人张军于2013年年底至2016年期间，采用上述同样方式，多次非法销售药品给江阴市祝塘镇的周某，销售金额合计人民币1.38万余元。
8、被告人张军于2013年10月至2016年期间，采用上述同样方式，多次非法销售药品给江阴市祝塘镇的包某1，销售金额合计人民币6.3万余元。
9、被告人张军于2015年3、4月份至2016年，采用上述同样方式，多次非法销售药品给江阴市祝塘镇的包某3，销售金额合计人民币4700余元。
10、被告人张军于2013年年底至2016年期间，采用上述同样方式，多次非法销售药品给江阴市祝塘镇的包某2，销售金额合计人民币13.6万余元。
11、被告人张军于2015年期间，采用上述同样方式，多次非法销售药品给江阴市祝塘镇的龚某，销售金额合计人民币800余元。
12、被告人张军于2013年年底至2016年期间，采用上述同样方式，多次非法销售药品给无锡市锡山区孙某，销售金额合计人民币4.2万余元。
13、被告人张军于2015年期间，采用上述同样方式，多次非法销售药品给乡村医生江阴市祝塘镇的徐某，销售金额合计人民币2700余元。
2016年9月18日，江阴市公安局及江阴市市场监督管理局在江阴市长泾镇云顾路和长安大道交汇处东北角查获正在进行药品交接的被告人张军，并当场查获“奥美拉唑肠溶胶囊”等30余种药品（货值金额人民币3500余元），后又在被告人张军位于江阴市长泾镇河塘新村51-21号家中查获盐酸左氧氟沙星胶囊等20余种药品（货值金额人民币1000余元），并对上述物品予以扣押。
被告人张军归案后如实供述了上述犯罪事实。案发后，被告人张军检举揭发戴某1、戴某2等人涉嫌非法经营犯罪，经查证属实。
本案审理期间，被告人张军退出违法所得人民币40000元，扣押在案。
上述事实，被告人张军多次供述在卷，在开庭审理过程中亦未提出异议，并有证人郁某、林某、高某、平某、胡某、夏某、过某、周某、包某1、包某3、包某2、龚某、孙某东、徐某、陈某、朱某、张某、袁某等人的证言笔录，药品购销清单、江苏澳洋医药物流有限公司配送货物交接回执单，江阴市市场监督管理局制作的现场检查笔录、照片，江阴市公安局制作的辨认笔录及照片，扣押决定书、清单，刑事案件侦破经过，江阴市公安局出具的情况说明，戴某1、戴某2涉嫌非法经营案立案决定书及刑事拘留证，被告人张军的户籍资料等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人张军违反国家规定，未经许可经营药品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为确已构成非法经营罪。被告人张军归案后如实供述罪行，当庭自愿认罪，有立功表现，已退缴违法所得，依法予以从轻处罚。江苏省江阴市人民检察院指控被告人张军犯非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名正确，予以采纳。关于辩护人当庭提出对被告人张军从轻处罚的理由和意见，经查，符合案情和法律规定，予以采纳。根据被告人张军的犯罪情节、悔罪表现及审前调查评估意见，没有再犯罪危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，依法可以宣告缓刑。对辩护人提出适用缓刑的意见予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第六十七条第三款，第六十八条，第六十四条，第七十二条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条第一、三款、第十一条第一款，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，判决如下：
一、被告人张军犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑一年九个月（缓刑考验期限从判决确定之日起计算），并处罚金人民币八万元（罚金于本判决发生法律效力第二日起十日内一次性缴纳）。
二、禁止被告人张军在缓刑考验期内从事药品生产、销售及相关活动。
三、扣押在案的被告人张军退缴的违法所得人民币40000元，予以没收，上缴国库。查获并扣押在案的药品予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江苏省无锡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本1份，副本2份。
审 判 长 夏 瑾
人民陪审员 汤 琦
人民陪审员 袁春萍
二〇一七年十二月二十二日
书 记 员 缪 慧
本案援引法律条款
《中华人民共和国刑法》：
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍需执行。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》：
第七条第一款违反国家药品管理法律法规，未取得或者使用伪造、变造的药品经营许可证，非法经营药品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定以非法经营罪定罪处罚。
第七条第三款实施前两款行为，非法经营数额在十万元以上，或者违法所得数额在五万元以上的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”；非法经营数额在五十万元以上，或者违法所得数额在二十五万元以上的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”。
第十一条第一款对实施本解释规定之犯罪的犯罪分子，应当依照刑法规定的条件，严格缓刑、免予刑事处罚的适用。对于适用缓刑的，应当同时宣告禁止令，禁止犯罪分子在缓刑考验期内从事药品生产、销售及相关活动。
最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》：
第五条根据刑法第六十八条第一款的规定，犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实；阻止他人犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现。