惠州市大亚湾经济技术开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）惠湾法刑二初字第17号
公诉机关惠州市大亚湾经济技术开发区人民检察院。
被告人韦某某，男，1983年11月23日出生，壮族，初中文化，户籍所在地广西壮族自治区河池市宜州市。因犯盗窃罪于2009年11月11日被东莞市第一人民法院判处有期徒刑二年九个月，于2011年9月2日减刑释放；因又犯盗窃罪，2013年11月14日被增城市人民法院判处有期徒刑一年四个月，现羁押在增城市看守所。
被告人何某甲，男，1982年7月14日出生，壮族，小学文化，户籍所在地广西壮族自治区河池市宜州市。因犯信用卡诈骗罪于2010年5月25日被佛山市南海区人民法院判处有期徒刑二年六个月，2012年6月27日刑满释放；因又犯盗窃罪，2013年11月14日被增城市人民法院判处有期徒刑一年四个月，现羁押在增城市看守所。
被告人何某乙，男，1978年12月26日出生，壮族，初中文�，户籍所在地广西壮族自治区河池市宜州市。因犯抢劫罪、故意伤害罪被东莞市第一人民法院判处有期徒刑四年九个月，2012年3月28日减刑释放；因又犯盗窃罪，2013年11月14日被增城市人民法院判处有期徒刑一年四个月，现羁押在增城市看守所。
公诉机关以惠湾检公诉刑诉〔2014〕32号起诉书指控被告人韦某某、何某甲、何某乙犯盗窃罪，向本院提起公诉。本院于2014年3月14日审查受理后，依法组成合议庭，于2014年4月16日公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员林雪梅出庭支持公诉，被告人韦某某、何某甲、何某乙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
经审理查明，2013年5月4日20时许，被告人韦某某、何某甲、何某乙与“东雷”(另案处理)坐“阿钟”(另案处理)开的车，来到惠州大亚湾经济技术开发区西区新寮村一间邮政银行柜员机旁，由何某乙先到邮政柜员机大厅�面看是否有人在柜员机处取钱以及使用什么银行卡。看清楚后，何某乙告诉韦某某、何某甲、“东雷”，取钱的人用的是邮政银行的卡，后四人一起进入柜员机大厅内。先由韦某某分散正在柜员机取钱的被害人李某某的注意力，但没有成功；接着“东雷”去拉李某某的手并问他有没有看见有钥匙掉在地上，分散开李某某的注意力，何某甲乘机把事先准备好的一张邮政银行卡插到李某某正在操作的柜员机的插卡处，并欺骗李某某说，其银行卡已经从柜员机处吐出来了。李某某听后就从柜员机的插卡处拿到何某甲所替换的银行卡后离开。何某甲见李某某离开后，在柜员机处，直接使用李某某留在柜员机里的银行卡，并从柜员机里取出2000元人民币，再将李某某的卡里的18000元人民币转到韦某某的卡内。随后，韦某某、何某甲、何某乙等五人坐车回到东莞，韦某某和何某甲二人到东莞银行的一柜员机处取出转入韦某某的银行卡的18000元钱，再回到何某乙、何某甲所租住的出租房分赃。每人分得赃款4000元。2013年11月14日，因犯盗窃罪，被告人韦某某、何某甲、何某乙被增城市人民法院判处有期徒刑一年四个月，现羁押在增城市看守所服刑。
上述事实，被告人韦某某、何某甲、何某乙在开庭审理过程中亦无异议，并有刑事判决书、释放证明，视频监控录像、接受刑事案件登记表、立案决定书、抓获经过、户籍证明，辨认笔录，被害人李某某的陈述，提取笔录、扣押、移送物品清单，公安机关的勘验、检查笔录等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人韦某某、何某甲、何某乙以非法占有为目的，采取秘密手段窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。公诉机关指控被告人韦某某、何某甲、何某乙犯盗窃罪的事实过程清楚，证�确实、充分，罪名成立。被告人韦某某、何某甲、何某乙在犯罪中均起主要作用，是主犯。但韦某某、何某乙犯罪地位作用相对较小，酌情从轻处罚。被告人韦某某、何某乙归案后如实供述自己的罪行，属于坦白，予以从轻处罚。被告人何某甲当庭自愿认罪，酌情从轻处罚。被告人韦某某、何某甲、何某乙曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，予以从重处罚。被告人韦某某、何某甲、何某乙在判决宣告后，刑罚执行完毕以前，发现有漏罪，依法实行数罪并罚。缴获的作案工具，依法予以没收。公诉机关建议判处被告人韦某某、何某乙有期徒刑一年九个月至二年，判处何某甲有期徒刑二年到二年三个月的量刑建议，符合法律规定，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第三款、第二�六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十条之规定，判决如下：
一、被告人韦某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金5000元；与前罪犯盗窃罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金3000元；数罪并罚，决定执行有期徒刑二年三个月，并处罚金8000元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年5月24日起至2015年8月23日止。罚金应在本判决生效之日起30日内缴纳。)
二、被告人何某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑二年一个月，并处罚金7000元；与前罪犯盗窃罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金3000元；数罪并罚，决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金10000元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年5月17日起至2015年11月16日止。罚金应在本判决生效之日起30日内缴纳。)
三、被告人何某乙犯盗窃罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金5000元；与前罪犯盗窃罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金3000元；数罪并罚，决定执行有期徒刑二年三个月，并处罚金8000元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年5月17日起至2015年8月16日止。罚金应在本判决生效之日起30日内缴纳。)
四、责令被告人韦某某、何某甲、何某乙退赔被害人李某某人民币2万元，缴获的中国邮政储蓄银行卡一张，依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向惠州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 卓建新
审 判 员 房耀庆
人民陪审员 张 帆
二〇一四年五月六日
书 记 员 曾保育
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第一百九十六条有下列情形之一，进行信用卡诈骗活动，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产：（一）使用伪造的信用卡，或者使用以虚假的身份证明骗领的信用卡的；（二）使用作废的信用卡的；（三）冒用他人信用卡的；（四）恶意透支的。
前款所称恶意透支，是指持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期�透支，并且经发卡银行催收后仍不归还的行为。
盗窃信用卡并使用的，依照本法第二百六十四条的规定定罪处罚。
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，�五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。