河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫01民终14988号
上诉人(原审被告)：郑州市二七区挺牛酒业商行，住所地郑州市。
经营者：王孝令。
委托诉讼代理人：王晶，内蒙古诺敏律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：董世凯，男，1986年10月18日出生，汉族，住河南省。
委托诉讼代理人：刘飞，河南华表律师事务所律师。
被上诉人(原审被告)：黑龙江省横道河子酿酒总厂，住所地黑龙江省。
原审被告：郑州金源百荣商业管理有限公司二七分公司，住所地郑州市。
负责人：徐杰，该分公司总经理。
委托诉讼代理人：马金辉，男，1985年10月22日出生，汉族，住河南省，系该分公司员工。
上诉人郑州市二七区挺牛酒业商行（以下简称挺牛酒行）因与被上诉人董世凯、黑龙江省横道河子酿酒总厂（以下简称横道河子酒厂）、原审被告郑州金源百荣商业管理有限公司二七分公司（以下简称百荣二七分公司）产品责任纠纷一案，不服河南省郑州市二七区人民法院（2016）豫0103民初4394号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
挺牛酒行上诉请求：一、撤销河南省郑州市二七区人民法院（2016）豫0103民初4394号民事判决，驳回被上诉人董世凯对挺牛酒行的诉讼请求。二、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定事实明显错误。1、被上诉人董世凯并没有提供任何证据证明上诉人未对所售的产品进行严格的审查，同时上诉人提交了涉案产品检验报告以及厂家的全国工业产品生产许可证等相关证据，都足以证明上诉人尽到了审查和注意义务。2、上诉人销售给被上诉人董世凯的涉案产品的外包装，已达到国家法律规定的外包装的标准。3、上诉人主张其食用诉争食品后感觉身体不适，但其既未提供任何证据证明存在上述损害事实，亦无任何证据证明其所受损害与被上诉人的行为具有因果关系，故上诉人对此应当承担举证不能的不利后果。4、涉案产品是否存在女贞子、党参等原料是本案争议焦点所在。如涉案产品不含有上述成份，一审法院就应该适用《食品安全法》第一百四十八条第二款的规定。二、一审法院适用法律错误。根据《食品安全法》的规定，消费者要证明销售商存在主观过错，本案中董世凯应该举证，如董世凯无法证明上诉人明知销售的涉案产品是不符合食品安全标准的食品，应该承担举证不能的不利后果。作为普通的经营者，上诉人无法单凭主观经验判断该产品是否符合食品安全标准。其次，该案涉案产品无论是否含有女贞子等原料都将和被上诉人横道河子酒厂有直接关系，一审法院却要求上诉人同被上诉人横道河子酒厂一并承担赔偿责任，不符合我国立法宗旨，一审法院如认定被上诉人横道河子酒厂生产了不符合标准的食品，那么也应该是其对消费者进行赔偿，作为无过错的上诉人不应该承担连带责任。
董世凯辩称，一审法院判决客观公正，应予维持。
横道河子酒厂未答辩。
百荣二七分公司述称，坚持一审答辩意见。
董世凯向一审法院起诉请求：1、依法判令挺牛酒行、横道河子酒厂、百荣二七分公司退还董世凯货款6000元；2、依法判令挺牛酒行、横道河子酒厂、百荣二七分公司赔付董世凯十倍赔偿金60000元；3、本案诉讼费用由挺牛酒行、横道河子酒厂、百荣二七分公司承担。
一审法院认定事实：2015年12月8日，董世凯在挺牛酒行购买12瓶龙丹贵族女士养生酒，并支付6000元货款。该产品为横道河子酒厂生产，外包装标签注明：生产许可证号QA230015050063，配料：野生黑加仑、高粱、冬虫夏草、肉苁蓉、枸杞、党参、女贞子、野生蓝莓、山泉水等。现董世凯以该产品不符合食品安全标准为由诉至一审法院，要求挺牛酒行、横道河子酒厂、百荣二七分公司退还货款6000元并支付十倍赔偿金60000元。
一审法院认为，消费者的合法权益受法律保护。本案中，董世凯提供的POS单、销售清单、收条可以证实其与挺牛酒行之间建立了买卖合同关系，故对于挺牛酒行辩称涉案龙丹贵族女士养生酒并非从其处购买的意见，一审法院不予采纳。根据《中华人民共和国食品安全法》第二十五条，食品安全标准是强制执行的标准，第二十六条，食品安全标准应当包括食品添加剂的品种、使用范围、用量，对与卫生、营养等食品安全要求有关的标签、标志、说明书的要求等。挺牛酒行所售商品配料表中标示有：冬虫夏草、党参、女贞子。根据《中华人民共和国食品安全法》第七十五条第三款，列入保健食品原料目录的原料只能用于保健食品生产，不得用于其他食品生产，《关于进一步规范保健食品原料管理的通知》（卫法监发［2002］51号）、国家质检总局食品生产监管司《关于冬虫夏草不得作为普通食品原料的通知》（质检食监函[2010]243号）的相关规定，冬虫夏草、党参、女贞子等不得作为食品原料。因此，涉案产品包装标示内容不符合国家安全标准。关于挺牛酒行申请对该产品成份含量等进行鉴定的意见，经查，该产品明确标识配料含有严禁在食品中添加的冬虫夏草、党参、女贞子等物品，故对挺牛酒行申请鉴定的意见，一审法院不予采纳。横道河子酒厂作为涉案商品的生产者，具有过错；挺牛酒行作为涉案商品的销售者，具有执行进货检查验收制度，并验明产品合格证明和其他标识的义务，现其所售商品包装标示内容不符合食品安全标准，对产品的标示内容没有尽到审查和注意义务，也存在过错。故董世凯要求横道河子酒厂、挺牛酒行向董世凯退还价款6000元及挺牛酒行、横道河子酒厂支付十倍赔偿金60000元的诉讼请求，理由正当，一审法院予以支持。因董世凯未举证证明百荣二七分公司对挺牛酒行的经营行为未尽到相关监督管理职责，故对董世凯要求百荣二七分公司承担赔偿责任的请求，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国食品安全法》第二十五条、第二十六条、第六十七条、第七十五条第三款、第一百四十八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、被告郑州市二七区挺牛酒业商行于本判决发生法律效力之日起十日内返还原告董世凯货款6000元；二、被告郑州市二七区挺牛酒业商行、黑龙江省横道河子酿酒总厂于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告董世凯货款十倍赔偿金60000元；三、驳回原告董世凯的其他诉讼请求。如果未按本判决确定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1450元，由被告郑州市二七区挺牛酒业商行、黑龙江省横道河子酿酒总厂共同负担。
二审中，当事人未提交新证据。
二审查明的事实与一审查明的事实一致。
本院认为，本案争议焦点是涉案食品是否属于“不符合安全标准的食品”、挺牛酒行是否“明知”不符合安全标准而销售及一审判决由挺牛酒行与横道河子酒厂共同承担赔偿责任是否恰当。关于涉案食品是否属于“不符合安全标准的食品”问题，本院认为，食品安全是指食品的加工、包装、运输、销售、消费等活动符合国家强制标准和要求，对人体健康不造成任何急性、亚急性或者慢性危害，不存在可能损害或者威胁人类健康的有毒、××亡或者危及消费者及其后代的隐患。《中华人民共和国食品安全法》第七十五条第三款规定：“保健食品原料目录应当包括原料名称、用量及其对应的功效；列入保健食品原料目录的原料只能用于保健食品生产，不得用于其他食品生产。”《关于进一步规范保健食品原料管理的通知》（卫法监发［2002］51号）、国家质检总局食品生产监管司《关于冬虫夏草不得作为普通食品原料的通知》（质检食监函[2010]243号）规定，冬虫夏草、党参、女贞子等不得作为食品原料。本案涉案食品龙丹贵族女士养生酒标识中明确标明配料中含有冬虫夏草、党参、女贞子等，因此，一审法院认定涉案食品龙丹贵族女士养生酒为不符合国家安全标准的产品并无不当。关于挺牛酒行是否“明知”不符合安全标准而销售的问题，本院认为，确定销售者是否“明知”，应以其是否履行了应尽的注意义务为标准，这种注意义务以法律法规和规范性文件确定的经营行为为准则。《中华人民共和国食品安全法》第五十三条第二款规定：“食品经营企业应当建立食品进货查验记录制度，如实记录食品的名称、规格、数量、生产日期或者生产批号、保质期、进货日期以及供货者名称、地址、联系方式等内容，并保存相关凭证。记录和凭证保存期限应当符合本法第五十条第二款的规定。”可见，食品经营者在采购、销售食品时应保证食品安全，应尽的注意义务比经营一般商品更高、更广泛，食品经营者不仅应当审查食品生产企业的资质证明、食品的合格证明，还应对所销售食品是否符合国家食品安全标准尽必要的法定审查义务。本案涉案食品标识中明确标明配料中含有冬虫夏草、党参、女贞子等不得用于普通食品生产的原料，挺牛酒行仅以其不知道相关规定否认其“明知”显然不能成立。关于一审判决由挺牛酒行与横道河子酒厂共同承担赔偿责任是否恰当问题，本院认为，挺牛酒行明知涉案食品不符合安全标准仍进行销售，具有过错，一审判决其与横道河子酒厂共同承担责任亦无不当。
综上所述，挺牛酒行的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1450元，由郑州市二七区挺牛酒业商行负担。
本判决为终审判决。
审判长 吕家祥
审判员 郭红伟
审判员 董正方
二〇一七年十二月二十五日
书记员 李盟浩