安徽省合肥市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）皖01民终6304号
上诉人（一审原告）：马青山，男，1984年8月20日出生，汉族，住安徽省合肥市包河区。
委托诉讼代理人：蒋明珠，安徽首安律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）：夏登玉，男，1981年2月18日出生，汉族，住安徽省合肥市蜀山区。
被上诉人（一审被告）：杨世妥，男，1957年11月10日出生，汉族，住安徽省合肥市。
被上诉人（一审被告）：中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司，住所地安徽省合肥市银保大厦，统一社会信用代码91340100754857916L（1-1）。
负责人：朱文东，总经理
上诉人马青山因与被上诉人夏登玉、杨世妥、中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司（以下简称人保合肥市分公司）机动车交通事故责任纠纷一案,不服合肥高新技术产业开发区人民法院（2017）皖0191民初853号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后,依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人马青山不服一审判决，向本院提起上诉称：1、马青山系合肥工业大学的工学硕士，工作之余在合肥市中诚建筑劳务有限公司从事兼职工作，主要负责建筑行业的工程核算及设计绘图业务。中国建筑一局（集团）有限公司安徽分公司与马青山兼职的工作单位系合作关系，为其提供工程核算及设计绘图，方案通过后由中国建筑一局（集团）有限公司安徽分公司直接将工资支付给马青山。马青山在一审时也提供了兼职证明及打印了“工资”摘要的银行流水，平均月工资收入不低于1万元。因马青山兼职工作性质特殊，一般工资都是在提交工程核算及设计，并待工程结束或竣工后发放，结算工资时间及周期都不固定，但从马青山提交的银行流水看，月平均工资远超1万元。另外本次交通事故导致马青山手部严重受伤，而工作内容对手部的灵活度要求极高，事故导致长时间不能工作，实际收入的减少远超马青山诉求金额。《最高院关于处理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”《安徽省高院关于审理道路交通事故损害赔偿纠纷案件若干问题的指导意见》第二十三条“无业、没有固定收入的城镇居民受害人不能证明“最近三年平均收入”也不能证明从事工作“相同或相近行业职工平均工资”的，误工费按照上一年度安徽省城镇居民人均可支配收入标准计算”从上述规定可看出，误工费计算标准首先取决于受害人有无固定收入，其次按照最近三年平均收入计算，再次参照行业标准的平均工资，最后才能按照上一年度安徽省城镇居民人均可支配收入标准计算。即使马青山提交的银行流水无法显示实际减少的收入金额，在未举证三年平均收入的情况下，误工费标准应参照相同或相近行业的平均工资（科学研究及技术服务业69129元／年），而一审法院按照城镇人均可支配收入计算马青山的误工费，缺乏事实及法律依据，应予改判。2、马青山在本次交通事故中无责任，事故导致其左环指远节指骨开放性骨折，左环指加床损伤，左环指伸肌腱止点部分断裂等，住院手术治疗，虽未构成伤残等级，但伤情仍然相当严重，且长时间无法工作，给马青山的精神及生活均带来重大影响，依据省高院的指导意见，精神抚慰金应当予以支持。3、一审法院护理期仅支持住院期间，与事实不符，与医院医嘱也相悖。马青山实际住院6天，考虑到住院成本，减少当事人的赔偿金额，在手术未拆线的情况下，主动要求出院。出院医嘱虽未明确要求陪护，但已明确记载“1．休息一个月，4当地继续换药，术后两周拆线，6患指夹板（支具）固定，防止肌腱再断裂）”，出院后，马青山的手部恢复并不好，一直到2016年10月10日才拆线，并且为防止肌腱断裂造成二次损伤，支具一直固定中，对马青山基本的生活自理能力均产生影响。马青山诉求住院及出院后一个月的护理期既符合其伤情，也与公安部颁布的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》载明的期限相吻合(GA/T1193-201410.2.7b)。综上，一审法院部分判决于法无据，请求二审法院依法予以改判或发回重审，本案二审诉讼费用由被上诉人承担。
夏登玉二审辩称：请求二审法院依法判决。
杨世妥二审未作答辩。
人保合肥市分公司二审未作答辩。
一审经审理查明：2016年8月17日11时50分左右，夏登玉驾驶皖Ａ×××××号小型轿车在合肥市××路与××交口北200米附近开车门时，与马青山驾驶的沿松林路由南向北行驶的无号牌电动自行车相碰，致两车受损、马青山受伤的交通事故。该事故经合肥市公安局交通警察支队经济开发区大队认定，夏登玉负事故的全部责任，马青山无责任。事故发生后，马青山即被送至中国人民解放军第一零五医院住院治疗，诊断为左环指远节指骨开放性骨折、左环指伸肌腱止点部分断裂等，于2016年8月23日出院，住院6天，出院医嘱主要为注意休息一个月，患指夹板（外购）固定，防止肌腱再断裂等。出院后，马青山又多次至医院门诊复查，门诊病历中均载明建议休息。在前述治疗期间，马青山共支付医疗费15154.6元。
一审另查明：杨世妥系皖Ａ×××××号小型轿车的所有人，其为该车在人保合肥市分公司投保了机动车交通事故责任强制保险（保险限额122000元，其中死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元、财产损失赔偿限额2000元）和机动车商业第三者责任保险（保险限额500000元，投保不计免赔），案涉事故发生在保险期间内。
一审认为：公民的生命权、健康权和财产权受法律保护，侵犯公民生命权、健康权和财产权，应当承担侵权责任。本案系因道路交通事故引发的人身损害赔偿纠纷，夏登玉违反道路交通安全法律法规，致马青山受伤，并负事故的全部责任，该部分事实清楚，证据充分，予以认定，夏登玉应当对马青山因交通事故受伤的损失承担赔偿责任。人保合肥市分公司同时承保了涉案车辆的机动车交通事故责任强制保险和第三者责任保险。依照法律规定，机动车发生交通事故造成人员伤亡、财产损失的，应由保险公司首先在其承保的交强险责任限额内承担赔偿责任，超出责任限额的部分由当事人根据事故中过错大小承担相应的赔偿责任，保险公司在第三者责任保险范围内按照保险合同的约定承担赔偿责任，仍有不足的，由侵权人承担赔偿责任。相关的赔偿标准，按照法庭辩论终结时的上一统计年度相关统计数据确定。马青山主张的各项费用损失中的合理部分确认如下：1、医疗费15154.6元；2、营养费180元（30元/天×6天）；3、住院伙食补助费180元（30元/天×6天）；4、护理费685.2元（114.2元/天×6天）；5、误工费，关于误工期限，结合马青山受伤住院、门诊复查以及病历中关于建议休息的医嘱，其主张误工期为107天，有事实和法律依据，本院予以支持；关于误工费标准，马青山主张其月收入为10000元，仅提交了加盖有“合肥市中诚建筑劳务有限公司”印章的兼职证明，不足以证实其实际工资收入或者因受伤误工而导致收入减少的具体情况，其提交的银行卡交易明细清单中载明的工资收入均系事故发生后的工资，且支付单位为中国建筑一局（集团）有限公司，与其主张的受伤前的工作单位不一致，无法证实其在事故发生前的平均收入状况或者因事故导致收入减少的情况，故对其主张的误工费标准，本院不予支持；本院确定其误工费参照2016年度安徽省城镇居民人均可支配收入的标准计算，故误工费计为8547元（29156元/年÷365天×107天）；6、交通费酌定300元；7、电动车维修费1000元；8、精神损害抚慰金，马青山因交通事故受伤未构成伤残等级，不予支持。上述损失合计26046.8元，由人保合肥市分公司在机动车交通事故责任强制保险范围优先赔偿20532.2元，其中医疗费赔偿限额内赔偿医疗费10000元，死亡伤残赔偿限额内赔偿护理费685.2元、误工费8547元、交通费300元，财产损失限额内赔偿维修费1000元；超出交强险部分5514.6元（其中医疗费5154.6元、营养费180元、住院伙食补助费180元），由人保合肥市分公司在其承保的商业第三者责任险限额内予以赔偿。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条第一、二款、第二十条、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司于判决生效之日起十日内支付马青山各项损失26046.8元（其中在机动车交通事故责任强制保险范围内赔偿20532.2元，在机动车第三者责任保险范围内赔偿5514.6元）；二、驳回马青山的其它诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1363元，减半收取682元，由马青山负担398元，由夏登玉负担284元。
二审中，马青山提供合肥市中诚建筑劳务有限公司的情况说明及2016年3月至7月的兼职工资表，证明马青山在该劳务公司从事兼职工作，月工资为12000元以上，其与合肥市中诚建筑劳务有限公司签订协议，及中国建筑一局集团有限公司主体结构劳务分包合同五份，证明马青山兼职单位与中国建筑一局集团有限公司存在合作关系，其工资由中国建筑一局集团有限公司发放。
夏登玉对马青山提供的证据无异议。
一审就本案所查明的其他事实清楚，本院予以确认。
本院认为：本案当事人对于交通事故发生经过、责任认定无异议，二审争议主要集中在马青山相关赔偿标准如何确定？
关于马青山的误工费标准问题，马青山在事故发生前系合肥市中诚建筑劳务有限公司的员工，主要从事项目工程施工组织计划与图纸。虽然该公司与中国建筑一局集团有限公司存在合作关系，马青山为中国建筑一局集团有限公司绘画图纸，但马青山所提供的协议、情况说明、银行流水明细，均无法证实马青山的实际收入情况。但根据马青山系从事项目工程施工组织计划与图纸绘画行业，其误工费应按照2016年度安徽省建筑业行业标准54614元/年计算即16010.13元（54614元/年÷365天×107天）。一审法院对马青山的误工费参照2016年度安徽省城镇居民人均可支配收入的标准计算不妥，本院予以纠正。马青山上诉要求按照科学研究及技术服务业标准计算误工费的理由，本院不予采纳。
关于马青山的护理期限问题，由于马青山受伤后在中国人民解放军第一零五医院住院治疗，经诊断为左环指远节指骨开放性骨折、左环指伸肌腱止点部分断裂，共住院6天。其出院医嘱及门诊病历中并未记载需加强护理，马青山诉请其护理期限应为30天的理由，本院不予支持。
关于马青山的精神损害抚慰金能否予以支持问题，虽然马青山的伤情经中国人民解放军第一零五医院诊断为左环指远节指骨开放性骨折、左环指伸肌腱止点部分断裂。但其伤情并未造成严重后果亦未构成伤残等级，其主张精神损害抚慰金5000元，与本案事实不符，本院对此不予支持。
综上，马青山在本案中的合理损失为：1、医疗费15154.6元；2、营养费180元；3、住院伙食补助费180元；4、护理费685.2元；5、误工费16010.13元；6、交通费300元；7、电动车维修费1000元，合计33509.93元。因夏登玉驾驶皖Ａ×××××号小型轿车在人保合肥市分公司投保了交强险和50万元商业第三者责任保险，并投保不计免赔率特约条款险，事故发生在保险期间内。人保合肥市分公司应在交强险医疗费限额内赔偿马青山10000元，在伤残赔偿限额内赔偿马青山16995.33元，在财产损失限额内赔偿马青山1000元，合计27995.33元；剩余损失5514.6元（33509.93元-27995.33元），由人保合肥市分公司在商业第三者责任保险限额内予以赔偿。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持合肥高新技术产业开发区人民法院（2017）皖0191民初853号民事判决主文（二）项，即“驳回马青山的其它诉讼请求”；
二、变更合肥高新技术产业开发区人民法院（2017）皖0191民初853号民事判决主文（一）项为：中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司于本判决生效之日起十日内在其承保的机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险赔偿内赔付马青山33509.93元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1363元，减半收取682元，由马青山负担348元，由夏登玉负担334元；二审案件受理费689元，由马青山负担。
本判决为终审判决。
审判长 佘敦华
审判员 王 雷
审判员 王政文
二〇一七年十一月六日
书记员 马惠琳
附本案适用的法律条款：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。