河南省内黄县人民法院
行 政 判 决 书
（2017）豫0527行初11号
原告肖中根，男，1954年9月21日生，汉族，住汤阴县。
委托代理人肖治雷，男，1989年1月20日生，汉族，住汤阴县。
被告汤阴县公安局，住所地，汤阴县人民路25号。
法定代表人乔江，任局长。
委托代理人杜桦，汤阴县陵派出所所长。
委托代理人邵锋，汤阴县陵派出所副所长。
第三人浩书玲，女，1965年4月12日生，汉族，住汤阴县。
委托代理人冯保安，河南高陵律师事务所律师。
原告肖中根不服被告汤阴县公安局治安行政处罚一案，于2017年4月5日向本院提起行政诉讼。本院于2017年4月5日立案后，于2017年4月12日向被告汤阴县公安局送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2017年5月26日公开开庭审理了本案。原告肖中根及其委托代理人肖治雷，被告汤阴县公安局委托代理人杜桦、邵锋，第三人浩书玲及其委托代理人冯保安到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
被告汤阴县公安局于2016年10月7日对原告肖中根作出了汤公（五）行罚决字（2016）0345号《行政处罚决定书》。该决定书查明，2016年9月27日早上六时许，在汤阴县五陵镇大宋村肖中根家门口，肖中根在门口垒砖墙的时候，因房基地纠纷受到浩书玲阻拦，浩书玲掀肖中根刚垒的砖墙上的砖时，肖中根手持垒砖工具对浩书玲手臂进行殴打，致使浩书玲右手臂受伤。根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款、第十一条第一款之规定决定对肖中根处行政拘留7日，并处罚款500元，收缴扣押肖中根的掏铲壹把的行政处罚。
原告肖中根诉称，2016年9月27日，原告肖中根在自家院门口砌墙，第三人浩书玲及其家人强行阻拦，并用身体挡在砌墙处。原告肖中根为避免发生冲突，停止砌墙，退到门口处。第三人浩书玲推翻原告肖中根砌的墙，并冲到原告肖中根院子里，将砌墙的砖扔到出门路上，严重破坏原告肖中根的私人财产及住宅。后来，被告汤阴县公安局干警打电话询问原告肖中根在何处，并没有告诉原告肖中根什么事情。几天后，原告肖中根回家浇地时，被告汤阴县公安局民警将原告肖中根带走，并声称将第三人浩书玲打伤。随后，作出汤公（五）行罚决字（2016）0345号《行政处罚决定书》。原告肖中根认为，其从没有动手打第三人浩书玲，第三人浩书玲受伤与原告肖中根无关。被告汤阴县公安局作出的行政行为认定事实错误，适用法律错误，程序违法。请求法院依法撤销被告汤阴县公安局于2016年10月7日作出的汤公（五）行罚决字（2016）0345号《行政处罚决定书》。
原告肖中根向本院提供的证据、依据：1、2017年5月2日调取证据申请书1份；2、2017年5月2日证人出庭作证申请书1份；3、视听资料（光盘）2份；4、2017年5月15日汤阴县公安局出具的《关于行政案件中检查文书制作的说明》1份。
被告汤阴县公安局辩称，原告肖中根与第三人浩书玲系前后邻居。因双方宅基地存在争议，2016年9月27日，原告肖中根在其家门口砌墙，第三人浩书玲前去阻拦，并掀原告肖中根刚砌好的砖墙。原告肖中根试图阻止第三人浩书玲掀砖。期间，双方发生争执，原告肖中根持掏铲将第三人浩书玲的右胳膊划伤。被告汤阴县公安局受理案件后，依法调查取证，固定证人证言，依法传唤原告肖中根，并告知其相关权利。10月7日，根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款、第十一条第一款之规定，作出对原告肖中根处行政拘留7日，并处罚款500元，收缴扣押的掏铲1把的行政处罚。综上，被告汤阴县公安局作出的被诉行政行为事实清楚，证据确凿，适用法律正确，符合法定程序，请求驳回原告肖中根的诉讼请求。
被告汤阴县公安局于2017年4月26日向本院提供的证据、依据。事实证据：1、2016年9月27日浩书玲笔录1份；2、2016年10月7日肖付平、肖某笔录各1份；3、浩书玲伤情照片2张；4、法医学人体损伤程度鉴定书1份；5、2017年10月7日辨认笔录1份；6、2017年10月6日检查证及检查笔录1份；7、户籍证明及违法犯罪记录查询证明各1份。以上证据拟证明双方争执期间原告肖中根手持掏铲将第三人浩书玲右胳膊划伤，致轻微伤。程序证据：8、2016年9月27日接处警登记表1份；9、受案登记表及受案回执各1份；10、传唤证及呈请传唤审批表各1份；11、传唤告知家属通知书1份；12、延长询问查证时间记录及审批表各1份；13、检查证及呈请检查审批表各1份；14、证据保全决定书、证据保全清单、现场扣押证据照片、呈请扣押扣留审批表各1份；15、2016年10月7日行政处罚告知笔录1份；16、呈请行政处罚审批表1份；17、行政处罚决定书及回执各1份。以上证据拟证明被诉行政行为符合法定程序。
第三人浩书玲述称，被告汤阴县公安局依法享有处理本案的法定职责。原告肖中根殴打第三人浩书玲属实。被诉行政行为认定事实清楚，适用法律正确，符合法定程序。请求驳回原告肖中根的诉讼请求。
第三人浩书玲未向本院提供证据。
本院依法调取的证据：1、2017年5月12日肖敬雨（五陵镇大宋村村长）笔录1份；2、2017年5月25日汤阴县五陵镇大宋村村委会证明1份。证明证人肖某外出务工，无法出庭。
经审理查明，原告肖中根与第三人浩书玲系南北邻居，原告肖中根居北，第三人浩书玲居南。2016年9月27日，原告肖中根在其家门口南挨着第三人浩书玲家北屋后墙砌院墙，第三人浩书玲不让原告肖中根占用其家北屋后墙外预留滴水用地砌墙，并掀原告肖中根已砌的砖墙。原告肖中根阻拦时用手中正在砌墙的工具掏铲致第三人浩书玲右前臂受伤。经汤阴县公安局物证鉴定室鉴定，第三人浩书玲的损伤程度属轻微伤。第三人浩书玲报警后，被告汤阴县公安局受理了该案。后依法传唤原告肖中根并制作了询问笔录，收集相关证据。2016年10月6日，经审批，被告汤阴县公安局干警对原告肖中根家进行了检查，并制作了检查笔录，将检查到的原告肖中根砌墙时使用砌墙工具掏铲1把进行扣押，制作了证据保全决定书。2016年10月7日，被告汤阴县公安局对原告肖中根进行了处罚前告知，告知其拟作出行政处罚决定的事实、理由、依据，制作行政处罚告知笔录，并对原告肖中根提出的陈述、申辩事项进行了复核。同日，被告汤阴县公安局依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款、第十一条第一款之规定，决定给予原告肖中根行政拘留7日，并处罚罚款500元，收缴作案工具掏铲1把的行政处罚，并交予安阳市拘留所执行。期间，因原告肖中根患病，被告汤阴县公安局于2016年10月11日建议停止执行拘留。原告肖中根不服，于2017年4月5日提起行政诉讼。
本院认为，根据《中华人民共和国治安管理处罚法》的规定，被告汤阴县公安局对本辖区内违反治安管理行为依法享有管辖权。被告汤阴县公安局作出汤公（五）行罚决字（2016）0345号《行政处罚决定书》明显不当，应依法予以变更。理由如下：1、原告肖中根与第三人浩书玲系同村，且居住南北相邻，双方属于邻里关系；2、原告肖中根为了自家院落安全考虑，采取相应措施，符合情理；3、双方存在纠纷可以通过合法途径予以解决，但双方均未采取合法途径解决，故酿成本案纠纷，双方均有过错。根据《河南省公安机关治安管理处罚裁量标准》的有关规定，原告肖中根在本案中的违法情节属于情节较轻。《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条：殴打他人的，或者故意伤害他人身体的，处五日以上十日以下拘留，并处二百元以上五百元以下罚款；情节较轻的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款。本案中，被告汤阴县公安局作出对原告肖中根处行政拘留7日，并处罚款500元，收缴扣押的掏铲1把的行政处罚明显不当。关于原告肖中根申请本院调取汤公（五）检查字（2016）0013、0015号检查证问题，本院已向被告汤阴县公安局调取，被告汤阴县公安局于2017年5月15日出具了《关于行政案件检查证文书制作的说明》，并在庭审中出示。关于原告肖中根申请证人肖某出庭问题，本院于2017年5月12日，通过汤阴县五陵镇大宋村村干部通知证人肖某到庭，该村干部证实证人肖某外出务工。2017年5月25日汤阴县五陵镇大宋村村委会出具了证明，证明证人肖某外出务工，长期不在家，故证人肖某未出庭作证。被告汤阴县公安局在调查处理本案过程中，询问当事人及证人时，未依照《公安机关办理行政案件程序规定》第六十条关于“询问时应当告知被询问人必须如实提供证据、证言和故意作伪证或者隐匿证据应负的法律责任，对与本案无关的问题有权拒绝回答的权利”之规定，属于被告汤阴县公安局在行政执法过程中存在瑕疵，不构成本案被诉行政行为违反法定程序。庭审中，原告肖中根提供光盘两张属于视听资料，该光盘记载的内容不能反映案件的全部过程。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十七条之规定，判决如下：
变更被告汤阴县公安局作出的汤公（五）行罚决字（2016）0345号《行政处罚决定书》对肖中根处行政拘留7日，并处罚款500元，收缴扣押肖中根的掏铲壹把的行政处罚改为对肖中根处行政拘留4日，收缴扣押肖中根的掏铲壹把的行政处罚。
案件受理费人民币50元，由被告汤阴县公安局负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省安阳市中级人民法院。
审判长 田青旭
审判员 杜振明
审判员 李剑波
二〇一七年八月七日
书记员 刘旭阳
附：《中华人民共和国行政诉讼法》第七十七条行政处罚明显不当，或者其他行政行为涉及对款额的确定、认定确有错误的，人民法院可以判决变更。
人民法院判决变更，不得加重原告的义务或者减损原告的权益。但利害关系人同为原告，且诉讼请求相反的除外。