贵州省盘州市人民法院民 事 判 决 书（2017）黔0222民初6431号原告：肖俊，女，1975年12月15日出生，汉族，住湖北省广水市。原告：周晓丽，女，1970年1月15日出生，汉族，住贵州省六枝特区。二原告共同委托诉讼代理人：冯美坚，贵州永达律师事务所律师，执业证号15202201711928476。被告：盘县普惠医院，住所地，盘县红果镇胜境大道10号（亦资街道办），统一社会信用代码92520223MA6DPQWR14。经营者：张卫忠，男，1963年2月27日出生，汉族，住贵州省盘县。被告：张卫忠，男，1963年2月27日出生，汉族，住贵州省盘县。被告：雷曦，男，1980年8月1日出生，汉族，住贵州省贵阳市白云区。被告：盘州市普惠医院有限公司（原盘县普惠医院有限公司），住所地，贵州省盘州市亦资街道胜境大道12号，统一社会信用代码91520222MA6DQNPM3P。法定代表人：李贵艳。原告肖俊、周晓丽与被告盘县普惠医院、张卫忠、雷曦、盘州市普惠医院有限公司合伙协议纠纷一案，本院于2017年10月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告肖俊、周晓丽的特别授权委托诉讼代理人冯美坚，被告盘县普惠医院的经营者暨被告张卫忠、雷曦、盘州市普惠医院有限公司的法定代表人李贵艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告肖俊、周晓丽向本院提出诉讼请求：1、请求判令四被告返还二原告风险抵押金10万元；2、本案诉讼费由四被告承担。事实及理由：红果普惠医院是被告张卫忠于2012年7月4日注册登记并取得医疗机构执业许可证的个体工商户，后变更为盘县普惠医院，经营者为被告张卫忠，实际经营者是被告雷曦。2015年3月5日，二原告与原盘县普惠医院签订《合作协议书》，协议约定被告将妇产科、产科、男性××科、肛肠科委托原告经营管理。协议第一条第2款明确了业务费由被告代收，二原告凭诊疗费收据结算联按月结算。二原告每月按毛收入的30%给被告。第7条明确了二原告需缴纳100000元作为合作风险抵押金及履约金。协议中还对双方的权利义务、财务管理与利益分配、双方违约责任纠纷处理、合作年限等事项进行了约定，协议签订后，原告按照协议约定履行了相关义务。2015年10月21日，原盘县普惠医院向二原告出具了载明“妇科合作风险抵押金”的收款收据一份。在经营过程中，因原告盘县普惠医院未按约定及时进行结算，导致原告资金周转困难。原告多次找到盘县普惠医院的经营者雷曦要求解除协议，雷曦答应解除协议，要求原告将医疗设施设备搬离医院，原告搬离医院后，盘县普惠医院及雷曦至今拒绝退还10万元风险抵押金。因“个改企”政策原因，盘县普惠医院于2017年1月4日经六盘水市工商行政管理局红果经济开发区分局准予注销登记升级为盘州市普惠医院有限公司。盘县普惠医院应当对其产生的债务承担清偿责任，盘州市普惠医院有限公司承继了盘县普惠医院的财产及权利义务，应当对盘县普惠医院的债务承担清偿责任。被告张卫忠系注册的经营者，雷曦系实际的经营者，也应当对盘县普惠医院的债务承担清偿责任。被告盘县普惠医院,未进行答辩，也未提交证据。被告张卫忠辩称，张卫忠只是普惠医院注册的经营者，是个体工商户，不参与实际经营与管理，实际经营者是雷曦，原告与雷曦签订的合作协议张卫忠不清楚。被告雷曦辩称，按照合作协议相关规定，合作风险抵押金及履约保证金在无医疗事故及纠纷情况下，将延后半年退回给原告，合作年限从2015年3月5日至2022年3月4日，对方在未达到合同年限的情况下自行终止合同，这在违约责任第3条中明确规定在合同期内如一方需终止合同（除不可抗力外），需提前三个月向另一方书面申请，共同协商，如协商不成，由终止方向对方赔偿支付相应损失费用。在合同期内，明确规定，如因法人、负责人变更或医院转让，合同继续有效，因县政府个改企政策要求，盘县普惠医院更名为盘县普惠医院有限公司，盘县普惠医院至今仍处于经营状态中，院址也未发生变动，原告自行停业后仍然占用医院的场所三个月，是原告违约在先，所以不同意返还原告主张的风险抵押金。被告盘州市普惠医院有限公司辩称，对雷曦与原告签订合作协议的事不清楚，请求法院依照原告与雷曦签订的协议规定依法判决。本院经审理认定事实如下：2015年3月5日，被告雷曦作为甲方代表人代表盘县普惠医院与原告肖俊作为乙方、周晓丽作为乙方代表人签订《合作协议书》，该《合作协议书》包含基本要求、乙方的权利义务、财务管理与利益分配、双方违约责任纠纷处理、合作年限、协议效力等六部分内容，其中第一部分第1条约定：“乙方负责提供妇科、产科、男性××科、肛肠科等相应科室的人员资质交甲方进行变更注册，在变更注册成功、人员到岗，甲方免费提供相应科室医院现有的基本满足业务需求的医疗用房、设备委托乙方经营，并确保正常合理的水电通畅使用。”，第7条约定“甲方收取乙方人民币壹拾万元作为合作风险抵押金及履约保证金，进场先付人民币伍万元，其余尾款人民币伍万元分批从乙方收入中扣除（原则上在五个月内扣完），合作期满后无医疗事故及纠纷，甲方原额退还乙方人民币壹拾万元整。”合作期限自2015年3月5日至2022年3月4日。第四部分第3条约定“在合同期内如乙方须终止合同（除不可抗拒的原因）需提前三个月向另一方书面申请，共同协商，如协商不妥由终止方赔偿支付给对方相应的损失。”，合同签订后，二原告招用了相关医务人员开展双方合作科室的诊疗活动，2015年10月21日，二原告根据合同约定向原盘县普惠医院支付了风险抵押金，盘县普惠医院向原告出具了收款收据一份，载明“妇科合作风险抵押金”100000元。2016年9月二原告解散了妇科等相关医务人员，终止了诊疗活动，以盘县普惠医院未按约定及时进行结算，导致原告资金周转困难为由，要求解除协议。被告雷曦认可二原告于2016年12月6日将其放置于原盘县普惠医院的设备搬离医院，雷曦已于2016年12月自行经营，原被告均认可双方合作期间的相关其它费用已经全部结算清。另查明，红果普惠医院是被告张卫忠于2012年7月4日注册登记并取得医疗机构执业许可证的个体工商户，经营者为被告张卫忠，实际经营者是被告雷曦，后于2013年11月14日更名为盘县普惠医院，于2017年1月4日经六盘水市工商行政管理局红果经济开发区分局准予注销登记。盘县普惠医院有限公司于2016年12月27日登记设立。认定上述事实的证据有:原告的陈述及其提交的合作协议书、收款收据、个体工商户开业登记材料，变更、注销登记材料、盘县普惠医院有限公司基本信息、公司登记备案等材料、短信及微信聊天记录、2017黔02民终1459民事裁定书及生效证明、工资领发单，被告的答辩在卷佐证。本院认为，本案的争议焦点是：四被告是否应当连带退还二原告风险抵押金。二原告与被告雷曦签订《合作协议书》，约定二原告招用具备诊疗资质的相关医务人员，被告雷曦代表原盘县普惠医院将妇科等科室交由二原告提供医务人员经营管理，原盘县普惠医院提供医疗用房及设备，双方就此进行合作并签订的《合作协议书》是双方的真实意思表示，未违反法律法规的强制性规定。被告雷曦虽不是原普惠医院登记的经营者，但被告张卫忠对被告雷曦是实际经营者的情况予以认可，被告雷曦代表盘县普惠医院与二原告签订合作协议书并实际履行，被告张卫忠同时是盘县普惠医院的医生，对二原告与原盘县普惠医院进行合作的情况是明知的，但被告张卫忠对此未提出异议，故张卫忠已经以自己的行为认可了雷曦的行为，故二原告与被告雷曦签订的《合作协议书》有效，对双方均具有拘束力。原被告均认可被告雷曦系代表盘县普惠医院与二原告签订《合作协议书》，由此产生的法律后果应由盘县普惠医院承担。因盘县普惠医院系个体工商户，现已注销登记，其应承担的责任由其经营者承担。在庭审中被告张卫忠、雷曦明确表示，张卫忠系盘县普惠医院登记经营者，雷曦系盘县普惠医院的实际经营者。故盘县普惠医院应当承担的责任应由张卫忠、雷曦共同承担。二原告与被告盘县普惠医院本应按照合同的约定履行合同义务，但二原告于2016年9月已经解散了妇科等科室的医务人员，终止了诊疗活动，并于2016年12月6日将相关设备等搬离原盘县普惠医院，被告雷曦认可已于2016年12月自行经营，由此双方的《合作协议书》已经实际解除。由于二原告向原盘县普惠医院支付风险抵押金是用作发生医疗事故或纠纷时的抵押，被告并未提供证据证实二原告在经营期间存在未了结的医疗事故或纠纷，故双方的《合作协议书》解除后，二原告向原盘县普惠医院支付的风险抵押金应当由原盘县普惠医院返还给二原告。因盘县普惠医院已注销，故由实际经营者雷曦和登记经营者张卫忠退还原告肖俊、周晓丽风险抵押金100000元。盘县普惠医院有限公司系有限责任公司，于2016年12月27日注册登记；盘县普惠医院系个体工商户，于2017年1月4日注销登记，二者并无直接承继、隶属关系，故盘州市普惠医院有限公司（盘县普惠医院有限公司）在本案中不承担责任。二原告虽主张原盘县普惠医院未按时进行结算违反合同约定故要求解除合同，但二原告并未提供相关证据予以证实，故原告主张原盘县普惠医院违约的理由不能成立。根据原被告签订的《合作协议书》第四部分第3条的约定，原告单方要求解除合同，若双方协商不妥，终止方应当赔偿对方相应损失，由于被告张卫忠、雷曦并未在本案中提出反诉，二原告与原盘县普惠医院终止合作后，如被告认为原告要求解除合同给其造成的其他损失及原告仍占用原普惠医院的场地三个月时间给其造成的损失，被告张卫忠、雷曦可另行向二原告主张权利。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第五十四条、五十六条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、由被告张卫忠、雷曦于本判决发生法律效力之日起十日内退还原告肖俊、周晓丽风险抵押金100000元。二、驳回原告肖俊、周晓丽的其他诉讼请求。如义务人不能按照本判决确定的期限履行金钱给付义务，应当根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1150元，由被告张卫忠、雷曦负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。审判员 丁 娅二〇一七年十一月二十四日书记员 李桂涛