河北省秦皇岛市北戴河区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）北民初字第598号
原告张书实，退休干部。
原告卢国庆，北戴河区国有资产经营公司职员。
二原告委托代理人刘国清。经北戴河区西山街道办事处推荐。
被告钱正肃，退休工人。
委托代理人李晓光，北京蔡丽萍律师事务所律师。
原告张书实、卢国庆诉被告钱正肃合同纠纷一案，本院于2013年10月15日立案受理后，依法组成合议庭分别于2013年12月27日、2014年1月20日公开开庭进行了审理。原告张书实、卢国庆及其委托代理人刘国清，被告钱正肃及其委托代理人李晓光到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称，2006年1月1日原告张书实、卢国庆与被告钱正肃三方协商同意共同组建顺鑫水泥制品厂并签定了章程。章程第一章规定，继续沿用原“北戴河顺鑫水泥制品厂”名称；继续使用原水泥制品厂的住所。章程第二章规定了经营范围：生产、销售新型墙体材料、炉渣水泥制品系列。章程第三章规定：注册资本为184.40万元。章程第四章规定：钱正肃设备和场地租赁投资核定为66.4万元，货币投资50万元，合计投资额116.40万元，占总投资的63.12%。张书实和卢国庆共同设备投资为28万元，各占14万元，张书实货币投资20万元（设备投资14万元），投资额为34.00万元，占总投资额的18.44%；卢国庆货币投资20万元（设备投资14万元），投资额为34.50万元，占投资总额的18.44%。每人投资额为34.00万元，企业成立后要向股东签发出资证明书。按照出资比例钱正肃为法人代表负责办理企业注册等相关手续。二原告在章程签订后将约定的设备即时运抵了双方指定场所，并分别于2006年1月9日通过转账支票存入20万元和同年4月28日交纳20万元。企业章程签订后，被告钱正肃本应按三方约定，将自己应投入的货币资金50万元和二原告投入的40万元一并存入指定银行进行验资，同时，对双方非货币资金投入进行评估并按照企业章程规定及时到工商行政管理局办理注册核准手续和税务登记手续，以便公司依法经营。然而，当二原告的设备和货币资金到位后，被告不但没有按三方的约定办理公司注册手续，竟然利用原告的设备和资金以“顺鑫水泥制品厂”（已经过期无效的个体商户执照）的名义独自经营生产起来。当二原告得知这一情况后向被告阐明不按公司章程办理注册手续产生的一切经济和法律后果自行承担，并要求被告退回二原告投入的设备，返还合资办厂投资款。而被告竟以公司注册资本不得抽回和设备、资金已经投入生产运营为由不给退，尽管原告多次催要仍然不与返还。从三方签订出资注册“北戴河顺鑫水泥制品厂”至今已经长达6年之久。被告已将原告投入的设备卖掉，资金全部据为己有，给原告造成了极大的经济损失。二原告投入的设备和货币资金合计68万元，按工商银行2006年同期5年的贷款利率6.84计算，至2013年10月1日止，仅利息损失就达30.62万元，如果按当时水泥制品厂的设备和投资规模核算，给原告造成的间接损失将达近百万元之多。根据中华人民共和国公司法及司法解释的规定，在公司未登记前，发起人一方违约，他方可行使解除权。被告不按三方签订的公司章程履行注册义务，也没给二原告出具出资证明，被告以过期的个体经营执照名义生产经营完全是被告个人行为，其经营业务造成的一切后果与二原告无关。故原告诉至法院，要求被告返还以合资办厂名义收取的40万元，返还以合资办厂名义收取的制砖设备28万元，赔偿货币资金和设备资金的利息损失30.62万元。
原告提供的证据如下：1、北戴河顺鑫水泥制品厂章程和秦皇岛市金荣科贸发展有限公司的营业执照及该公司的章程，证明原、被告签订章程是为了成立公司；2、2014年1月初被告个体经营的北戴河顺鑫水泥制品厂经营状况的5张照片，证明是被告的水泥制品厂系个体经营的行为。3、迁移证明信证明被告于2011年1月7日，已经把户口迁回了上海市，说明从2011年以后，我们跟被告主张要钱，一直找不到被告，所以才造成时间延续到现在这个时候；4、金荣科贸发展有限公司在2005年年底销售水泥砖的发票，记载每块砖是0.30元，而被告提供的审计报告中记载每块0.20元，从中说明被告是一个不讲诚信的人。
被告辩称，原告所诉事实与理由与实际情况严重不符，被告不同意原告的诉讼请求，原、被告之间系合伙关系，原告无权要求被告向其返还出资及利息。一、北戴河顺鑫水泥制品厂于2004年2月24日成立，有效期至2008年2月24日，负责人为钱正肃，系个体工商户，经营地址在北戴河谢李庄。北戴河顺鑫水泥制品厂成立后经济效益及运营情况一直良好，然而在2005年年底因原告张书实、卢国庆的厂子出现无法继续经营的情况，原告找到被告商量合伙一事，因被告与原告张书实为师徒关系，被告碍于情面，所以被告同意了与原告一起合伙经营北戴河顺鑫水泥制品厂一事，双方于2006年1月1日签订了《北戴河顺鑫水泥制品厂章程》（以下简称章程），双方约定：“依据有关法律、行政法规的规定，由钱正肃、张书实、卢国庆合作投资北戴河顺鑫水泥制品厂，特制定本章程。工厂名称：北戴河顺鑫水泥制品厂。住所：北戴河谢李庄。”该章程，名为章程，实为双方之间的合伙协议。二、章程清楚的写明，钱正肃、张书实、卢国庆是合作投资北戴河顺鑫水泥制品厂，经营地址为北戴河谢李庄，而不是像原告诉称的那样要成立公司，被告没有必要在北戴河顺鑫水泥制品厂经营状况良好的情况下成立公司，而且办理一个水泥制品厂的手续非常复杂，原告也没有拿出证据证明原、被告之间是要成立公司。三、原、被告在章程签定后已经实际投资并经营了北戴河顺鑫水泥制品厂，并且在北戴河顺鑫水泥制品厂停产后原告和被告于2011年6月15日已经共同委托秦皇岛星日阳会计事务所有限公司对共同经营的北戴河顺鑫水泥制品厂的财务账目进行了审计，因审计结果双方不满意，所以原告与被告之间的合伙至今未完成解散事宜。然而原告在合伙未完成解散的情况下企图通过以成立公司未果的方式来要求被告返还其出资及利息，原告的这一行为严重违反了诚实信用原则，被告坚决不同意原告的诉讼请求。四、原、被告之间签订的章程实为合伙协议，并且被告与原告也已经实际出资并经营了北戴河顺鑫水泥制品厂，被告无需向原告返还其出资及利息，双方之间的关系应按照合伙关系解散程序处理，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。
被告为证明其主张提供证据如下：1、24张银行进帐单据，证明被告已经出资了近50万元；2、个体工商户营业执照，证明北戴河顺鑫水泥制品厂是有照经营；3、审计业务约定书和秦皇岛星日阳会计事务所有限公司的审计报告证明原、被告是合伙关系，为了合伙解散事宜对工厂的帐目进行了审计；4、谢永田、吕明强、吕明才、刘红梅、刘爱学、李计英6位证人的证言证明原、被告之间是合伙关系。
被告对原告提供的证据质证意见：对原告提供的北戴河顺鑫水泥制品厂章程的真实性无异议，但对于原告方证明的内容及目的有异议，实际该章程是个人合伙的协议。对秦皇岛市金荣科贸发展有限公司营业执照及章程的真实性及关联性不认可。对证据2照片的真实性及关联性不认可，因为北戴河顺鑫水泥制品厂2008年7月后没有再经营，2009年被告就不干了，原告拍的照片应该是其他人在经营。迁移证明信与本案没有关联性。证据4原告证明的目的与本案没有关系，也不能证明被告不诚信的问题，对该证据的真实性、关联性均不认可。
原告对被告提供的证据质证意见：被告提供的银行进账单即使是真实的，但由于跨度将近9个月的时间，是在其经营中的往来，与注册资金无关，把经营的资金当做实际注册的资本，缺乏证据的关联性。对于营业执照是否有效，应该从营业执照副本的年检章来确认，即使是该营业执照有效，仍然与章程规定的企业没有任何的关联性，是其个人经营行为。对证据3的真实性认可，但对其关联性不认可。原告同意审计的目的，不是为了合伙解散，而是在被告方没有履行注册公司义务，以种种理由搪塞，没有退回原告投入资金及设备的前提下，为了查清被告是以投资办厂的名义恶意使用原告设备和资金的事实。6个证人的证言都在重复着被告所述的合伙关系，这种逻辑有诱导之嫌，真正什么样的关系，需要拿出具体的证据来证明，对证人所证明的事事真实性和关联性均不认可。
经审理查明，2006年1月1日原告张书实、卢国庆与被告钱正肃共同签订了《北戴河顺鑫水泥制品厂章程》，该章程明确规定了，工厂名称为北戴河顺鑫水泥制品厂，住所地北戴河区谢李庄，生产、销售新型墙体材料、炉渣水泥制品系列，注册资本184.4万元；股东钱正肃货币出资50万元、设备及其它投资66.4万元，包括机器设备355500元、托板运费8280元、建厂各种设施材料费60179元、土地租赁费10万元（20亩＊500元／亩＊10年）、拖拉机2万元、试砖压力机1万元、厂房及平整现场、硬化6万元、建桥费3万元、办理适用备案证及生产备案证费用2万元；股东卢国庆、张书实货币出资各20万元、机械设备投资各14万元；股东钱正肃投资额为116.4万元，所占比例为63.12%，股东卢国庆投资额为34万元，所占比例为18.44%，股东张书实投资额为34万元，所占比例为18.44%。该章程还约定了，由钱正肃担任工厂法定代表人，工厂成立后，向股东签发出资证明书，本章程经各方出资人共同订立，自工厂设立之日起生效。
原、被告签订上述章程后，二原告将约定价值28万元的机器设备拉到被告处，并于2006年1月9日、4月28日分别向被告支付个人投资款共计40万元，被告以“北戴河顺鑫水泥制品厂”的名义为二原告出具了收据。此后，被告并未按法律程序办理企业注册手续。
被告经营的“北戴河顺鑫水泥制品厂”系被告个人于2004年2月24日登记注册的个体工商户，该厂于2008年7月停产，后经原告同意被告将章程中规定的总价值635500元的机械（器）设备变卖，价款20万元由被告收存。
在庭审中，被告辩称已于2006年1-9月陆续投资498741.37元，只差1000余元不足50万元，认为已履行自己的投资义务。
本院认为，原、被告为合作投资北戴河顺鑫水泥制品厂于2006年1月1日制定了相关章程，该章程是双方的真实意识表示，是约束各投资方的一种契约，也是原、被告合作投资建厂的书面协议。从章程的内容可以看出，原、被告双方是依照《公司法》制订的，虽然企业名称仍沿用之前的个体名称，但该章程的实质是注册成立公司，故被告辩称该章程名为章程，实为双方之间的合伙协议，不需要进行注册登记的抗辩不能成立。二原告已按章程足额缴纳出资，而被告直到2006年9月份仍未足额缴纳其应投资的50万元，且未按法律规定对合作的企业进行注册登记，按照该章程中“本章程自工厂设立之日起生效”的规定，该章程尚未生效。按照《合同法》相关规定，原、被告在签订协议后，双方应当遵循诚实信用的原则相互协助，因被告不履行企业登记注册义务致使该协议未生效，应当承担缔约过失责任。故被告应返还二原告的货币出资款40万元及设备，鉴于原告投入的机械设备已经被变卖，应将变卖价款返还二原告。该价款包括双方所有的机械设备，双方又均未提供具体设备清单和价款数额，应按照双方各投入设备约定价值比例分割该20万元，故被告应返还二原告机械设备变卖款88120元。对于二原告主张的利息损失，因二原告未能举证证明在起诉前向被告主张权利，故应从起诉之日即2013年10月15日起按中国人民银行同期贷款基准利率支付至本判决生效之日的利息。依据《中华人民共和国合同法》第四十二条之规定，判决如下：
一、被告钱正肃于本判决生效后十日内给付原告张书实、卢国庆投资款488120元，并按中国人民银行同期贷款基准利率支付自2013年10月15日至本判决生效之日的利息。
二、驳回二原告的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费13662元，由二原告、被告钱正肃各负担6831元。保全费3700元，由二原告负担700元，被告负担3000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省秦皇岛市中级人民法院。
审 判 长 刘海英
审 判 员 马 军
人民陪审员 李洪达
二〇一四年五月十四日
代理书记员 张 萌