河南省舞阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）舞民初字第166号
原告徐苗卿，男，生于1954年3月12日，汉族。
委托代理人马惠民，河南强人律师事务所律师。
委托代理人徐永浩。
被告郑向阳，男，生于1985年9月3日，汉族。
委托代理人芮光辉，河南汇恒律师事务所律师。
委托代理人罗俊杰。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司漯河中心支公司。住所地：漯河市郾城区。
负责人王征，公司总经理。
原告徐苗卿与被告郑向阳、被告中国太平洋财产保险股份有限公司漯河中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，由本院2013年11月27日作出判决并生效后，被告郑向阳向漯河市中级人民法院提出申诉并立案再审。2015年1月15日漯河市中级人民法院以原审判决认定基本事实不清为由，撤销本院（2013）舞民初字第166号民事判决书，将案件发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告徐苗卿的委托代理人马惠民、徐永浩，被告郑向阳及其委托代理人芮光辉、罗俊杰到庭参加诉讼，被告中国太平洋财产保险股份有限公司漯河中心支公司经合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法对其缺席审理。本案现已审理终结。
原告徐苗卿诉称：2012年12月21日18时50分许，郑向阳驾驶本人的豫L号小客车行驶至舞阳县城人民路东段时，将行人徐苗卿撞伤。舞阳县公安交警大队认定郑向阳和徐苗卿分别负事故的主、次责任。豫L号微型普通客车以郑庆立之名在被告中国太平洋财产保险股份有限公司漯河中心支公司入有交强险。双方因赔偿调解不成，原告起诉。诉讼请求为：1、郑向阳赔偿原告的医疗费、伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、后续治疗费、误工费、护理费、交通费、司法鉴定费等项预估5万元并承担诉讼费。2、中国太平洋财产保险股份有限公司漯河中心支公司依照交强险合同替代郑向阳直接偿付原告。3、待司法鉴定后另行增加请求。原告在鉴定后，变更部分赔偿数额为：医疗费33998.60元，住院伙食补助费1500元，营养费1800元，残疾赔偿金204426.20元，精神损害抚慰金50000元，误工费12192.50元，护理费257747.40元，被扶养人生活费父亲徐某8583.10元，母亲刘某3145.09元，交通费65元，两次司法鉴定费2250元，共计575707.93元。
被告郑向阳辩称：1、原告要求被告中国太平洋财产保险股份有限公司漯河中心支公司在交强险限额内赔偿，超出部分由被告郑向阳按80%的责任赔偿。1、交通道路事故认定书事实认定错误，法律适用错误，答辩人不存在不安全驾驶、不文明驾驶的情况，因为答辩人是在快车道上正常行驶，没有超速或拐弯不打转向或压线驾驶的情况，答辩人在接到责任认定书后向漯河支队提起了复议申请，但因原告提起诉讼致使复议终止，剥夺了答辩人的权利，应由人民法院根据事故发生的事实，对原被告双方的责任进行重新认定。2、关于伤残鉴定，鉴定材料不全、仅依据了原告第二次住院的病历，程序违法，并且答辩人从来没有收到过或得到过通知让选鉴定机构，鉴定机构也没有通知答辩人在鉴定时到场，剥夺了答辩人的权利，原一审时本人就提交了重新鉴定申请。3、关于护理依赖的鉴定，结论明显错误，根据现行的河南省人均寿命为70多岁，原告已59岁，评定20年已超过人均寿命，也不符司法鉴定的相关规定，而且护理依赖程度的鉴定意见中只有一个总分值而没有各分项分值，故申请重新鉴定。4、其他诉讼请求过高，没有事实依据和法律依据，原告还有，有关降糖方面的费用应当予以扣除。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司漯河中心支公司缺席未提供答辩意见。
原告向本院提交如下证据：道路交通事故认定书；原告受伤后先后在舞阳县人民医院治疗的门诊票据、出院证；漯河市中心医院医疗费票据、门诊票据、住院费用明细、诊断证明、出院证明，住院病历、检查单、医嘱单；司法鉴定意见书；徐苗卿身份证、户口本，漯河银行一卡通对账单；被扶养人原告的父亲徐某和母亲刘某的户口本、身份证；舞阳县太尉镇善德王村委会证明，护理人员徐永浩、徐素丽的户口本、身份证，徐永浩的工资表、请假证明、漯河建联地产有限公司企业法人营业执照、组织机构代码证，漯河市中心医院关于2人陪护的诊断证明书，鉴定费和检查费票据，交通费票据，行驶证，郑向阳驾驶证，交强险保单。
经质证被告郑向阳认为，漯河中心医院出院票据显示已有护理费用，原告在住院期间的护理费不应当再支持。从用药清单中可看出注射有胰岛素等降糖方面的药物。门诊票其中有一部分是在住院期间发生的，在住院期间已有住院号，再支出门诊费不合情理。在漯河中心医院的门诊费票，没有相关的门诊病历相佐证，不能证明支出的门诊费和检查费是因本次事故支出的费用，门诊费票还有舞阳的。医疗费，应扣除治疗部分，门诊票据不应承担。对漯河中心医院的两人护理的诊断证明书有异议，原则上一人陪护即可。对太尉镇村委的证明无异议。护理人员徐永浩的工资单只有他一个人的，对其真实性有异议，应提供劳动合同，误工证明并不能证明扣发工资，应提供2012年12月和2013年1月的工资单。对护理人员徐素丽身份证、户口本真实性无异议，但对证明的问题有异议，不能证明她护理原告。对司法鉴定票据真实性无异议，但冠东司法鉴定程序有问题，因为在伤残鉴定时，本人不知情也不在场，也不存在本人摇号的问题。对鉴定意见不予认可，该费用应由原告自行承担。驾驶证、行驶证、保险单无异议。护理依赖的鉴定没有各分项的评分，并且超过平均寿命，该鉴定错误。伙食补助费无异议。营养费计算住院期间即可。残疾赔偿金不应赔偿。精神损害抚慰金过高，没有残疾也不应支持。误工费的天数计算有误，应为239天，且无工资单及停发工资证明。关于护理费，住院期间医院已收过护理费，不应再要求被告赔偿护理费。出院后护理费，按60%计算错误，出院后护理依赖鉴定错误。被扶养人费是基于残疾而产生的，不予认可。交通费无异议。病历中显示家属要求转上级医院治疗，并非原告所称医院束手无策。在既往史中做过阑尾手术。对事故认定的双方主次责任不认同，应由法院重新划分事故责任，按照公平原则，主次责任一般为3：7。同时按照河南省道路安全条例43条规定，在发生事故时，本人已采取了必要的处置措施，机动车方应按10%的责任赔偿，最高不超过5万元。
被告郑向阳未提交证据。
经原、被告申请，鉴定人员李素明、凌国峰出庭，其质询意见为：一是鉴定时所依据的是委托人即舞阳县法院送达的鉴材，至于徐苗卿住几次院，病历是否全面是由舞阳县人民法院审核并组织双方质证，只要是法院委托移送的，鉴定机构就认定为鉴材完整真实；二是徐苗卿的伤情根据病历诊断是重型颅脑损伤，对其进行神经外科评分得分很低，颅脑损伤一旦出现中枢损伤牵扯到肌力异常，就表明病人中枢损伤十分严重。根据目前现有临床有关资料，中枢损伤可能导致严重中枢神经功能障碍，截止目前，临床上尚无治疗该损伤的有效药物和措施，颅脑损伤大部分都有后遗症，因为神经细胞不能再生，徐苗卿的伤情存在左额部硬膜下积液、弥漫性轴索损伤，愈后会不会出现脑积水、癫痫、认知障碍等情况作鉴定时不敢肯定，所以也未对此作出认定。三是徐苗卿虽然患有，但该病一般不会引起肌力减退，后期可能会引起肾病、眼病、坏疽，更严重的是酮症酸中毒导致死亡。而徐苗卿的病历中没有记载有，他也未出现上述并发症。同时临床上出现肌力减退一般是因为中枢神经损伤、脊髓损伤等疾病，因此可认定不会引起徐苗卿的肌力减退。四是徐苗卿属于躯体残疾类，鉴定时是根据公安部的《人身损害护理程度评定》，并比照职工工伤鉴定标准进行的鉴定，因为徐苗卿系交通事故所伤，但此类评定标准和职工工伤鉴定的规定中均无具体的评分标准，所以就依照公安部的相关规定中的十项评分标准对徐苗卿进行鉴定，得分60-41分，不是固定值，属部分护理依赖。五是护理时间20年是根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件的解释》中规定的需要护理的，护理时间最高20年，结合徐苗卿的伤情无特效药和治疗措施，因其伤是不可逆的，目前尚没有具体明确的标准和依据，只有最高法院的这一规定，所以我们鉴定意见是“20年为宜”，法院可视情而判。
据此合议庭确认以下事实：
2012年12月21日18时50分许，被告郑向阳驾驶豫L号微型普通客车由西向东行驶至舞阳县城人民路东段时，与由南向北横过道路的行人徐苗卿相撞，并致车辆损坏，发生交通事故。舞阳县公安交通警察大队经现场勘查、调查取证，作出舞公交认字（2012）第012027号道路交通事故认定书，认定：1、郑向阳驾驶机动车辆，未按照操作规范安全驾驶、文明驾驶，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款之规定，应负事故的主要责任，2、徐苗卿在没有确定安全后横过道路，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第六十二条，应负事故的次要责任。原告徐苗卿受伤后，遂被送至舞阳县人民医院住院治疗，住院12天，支出医疗费10192.24元，门诊费103元。2013年1月2日原告转至漯河市中心医院住院治疗，诊断为：重型颅脑损伤，弥漫性轴索损伤，左额部硬膜下积液，共住院28天，支出医疗费28887.36元，支出门诊治疗、用药、检查费共计5111.24元，其中含舞阳县人民医院支出的门诊费、在漯河医专第二附属医院支出的门诊费。漯河市中心医院出院时医嘱：1、出院后继续应用药物，行高压氧治疗；2、定期复查CT及MR；3、不适随诊。原告主张其住院期间，由原告之子徐永浩护理40天，每天按240.91元计算护理费；女儿徐素丽护理50天，每天按56元计算护理费。原告另主张院外由其女儿徐素丽护理20年，每天按56元计算护理费。原告徐苗卿申请伤残进行司法鉴定时，本院经征求被告郑向阳的意见，郑向阳于2013年3月7日在司法鉴定申请书上注明要求在漯河冠东司法鉴定机构鉴定，后本院依法委托漯河冠东司法鉴定所对徐苗卿伤残等级进行鉴定，经鉴定：被鉴定人徐苗卿本次车祸伤致重型颅脑损伤，伤残程度等级为六级。2013年9月3日徐苗卿申请对其出院后的护理依赖程度和护理时间进行司法鉴定，经本院立案庭邮寄送达被告郑向阳和中国太平洋财产保险股份有限公司漯河中心支公司协商选择鉴定机构，郑向阳一直未到立案庭参与协商，后经原告徐苗卿之妻和中国太平洋财产保险股份有限公司漯河中心支公司委托代理人抓阄后委托到漯河冠东司法鉴定所进行鉴定。经鉴定：1、徐苗卿的护理依赖程度为部分护理依赖。2、徐苗卿的护理时间（期限）为20年。原告徐苗卿两次共支出司法鉴定费共2250元；原告徐苗卿的被扶养人父亲徐某和母亲刘某，共生育三子一女。其中父亲徐某生于1926年9月10日，城镇居民；母亲刘某生于1928年3月4日，农村居民。原告在住院及鉴定期间支出交通费65元。
另查明，被告郑向阳驾驶的豫L号微型普通客车在被告中国太平洋财产保险股份有限公司漯河中心支公司投保有交强险，投保人为郑庆立，发生事故时该车在保险承保期间。发生事故后，被告郑向阳向原告徐苗卿垫付医疗费14095.24元。
再查明：被告郑向阳驾驶的豫L号微型普通客车，原一审开庭时，郑向阳称“是借用郑庆立的车辆，发生事故后，对扣押车辆的事情，其已向郑庆立告知，郑庆立不着急要车，让郑向阳处理交通事故，如果承担赔偿责任，由郑向阳自己承担，郑庆立不承担”。原告对此提出异议，认为是被告郑向阳购买他人的车辆。对于被告郑向阳驾驶的车辆是否借用问题，原、被告均未向本院提供依据。
本院认为，原、被告双方争议的主要焦点是：一、本案交通事故的责任如何认定；二、根据原告申请作出的伤残等级评定及护理依赖程度、时间，所依据的两份司法鉴定书是否应予采信；三、原告主张的各项损失的法律依据及事实依据。
首先，关于本案交通事故的责任认定，被告郑向阳提出舞阳县公安交通警察大队作出的事故认定书事实认定错误，法律适用错误，郑向阳在快车道上正常行驶，没有超速或者拐弯不打转向灯或压线的情况，不存在不安全驾驶、不文明驾驶的情况，据此，在原一审时已根据被告郑向阳申请，调取了舞阳县公安交通警察大队“郑向阳和徐苗卿事故案”的卷宗，在庭审时对相关材料全部进行了出示，并由原、被告双方进行了质证。舞阳县公安交通警察大队认定郑向阳应负事故的主要责任，依据的是《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款，即机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶，该条款是《中华人民共和国道路交通安全法》中“机动车驾驶人应当安全驾驶”的原则性条款，郑向阳在没有确保安全的情况下发生交通事故致原告受伤，舞阳县公安交通警察大队经过现场勘查、调查取证，认定郑向阳应负事故的主要责任并无不当，被告郑向阳并无其它新的证据足以推翻该事故认定书，本院依法对舞阳县公安交通警察大队所作出的道路交通事故认定书予以采信。
其次，关于被告郑向阳提出的对原告徐苗卿伤残等级、护理程度、护理时间的两份司法鉴定意见书作为本案证据使用的问题。从鉴定案卷可以看出，在原告徐苗卿提出伤残等级申请鉴定后，本院已依法通知了被告郑向阳，郑向阳在司法鉴定申请上亲笔签注了“要求在漯河冠东司法鉴定机构”。其提出的鉴定时鉴定机构应通知其到场，被告郑向阳并未提供相关依据；当原告徐苗卿提出护理依赖及护理时间鉴定申请时，又由本院立案庭组织原、被告进行选定鉴定机构，且在选定鉴定机构时，立案庭以书面形式邮寄送达通知被告郑向阳及保险公司，被告郑向阳称因出差未及时收到通知，后立案庭重新通知原告家属、被告中国太平洋财产保险股份有限公司漯河中心支公司、被告郑向阳到庭选择鉴定机构，当时，被告郑向阳委托中国太平洋财产保险股份有限公司漯河中心支公司委托代理人贾玉祥代为选择并且由贾玉祥转告郑向阳，本院立案庭根据双方协商意见，按照鉴定程序选择有相关司法鉴定资质的漯河冠东法医临床司法鉴定所作出鉴定意见，并且在委托表中鉴定机构注明已通知郑向阳，其表示不到场，故被告郑向阳对两份鉴定意见提出重新鉴定的意见，均不符合中华人民共和国司法部《司法鉴定程序通则》中第二十九条重新鉴定的条件和最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》中第二十七条重新鉴定的条件，同时，鉴定人员已出庭接受质证并充分阐述了作出鉴定意见的理由和依据，因此，对被告郑向阳提出的重新鉴定的申请不予采纳。
第三，关于原告主张的各项损失数额：1、在漯河市中心医院住院期间支出的医疗费、门诊费，舞阳县人民医院支出的门诊费，漯河医专第二附属医院门诊费共计33998.6元，经审核，结合原告提交的病历、用药诊断证明，出院时的医嘱，均是原告治疗期间的合理费用，被告未提出原告用药及检查不合理、不必要的依据和证据，对原告主张的医疗费33998.6元本院予以支持。2、原告主张住院伙食补助费1500元，营养费1800元，误工费12192.5元，残疾赔偿金204426.2元，交通费65元，司法鉴定费2250元，有原告提交的病历、诊断证明、发放工资存单明细、司法鉴定意见书、司法鉴定票据、交通费票据相佐证，事实清楚，赔偿数额均符合相关法律规定，本院予以支持。3、原告主张的被扶养人生活费，其计算数据有误，应为11728.19元。该项目一并计入残疾赔偿金。4、原告主张的护理费：对于原告住院期间的护理人员的费用，所提交的证据尚不充分，不能足以证明两个护理人员的误工费用，结合治疗医院出具的护理人员证明，应以护工标准计算护理费，徐永浩的护理费为50元／天／人40天=2000元，徐素丽的护理费为50元／天／人50天=2500元；徐苗卿出院后的护理费，原告徐苗卿被定残时为59岁，结合河南省人均寿命预期为74岁的标准，同时依据司法鉴定意见书，参照中华人民共和国公安部“人身损害护理依赖程度评定”附录B，护理依赖赔付比例，C）.部分护理依赖50%，按20442.62元／年（2012年度河南省城镇居民人均可支配收入）50%15年=153319.65元，此后若原告徐苗卿健在可另行主张。5、精神损害抚慰金，综合考虑双方在事故中的责任，本地平均生活水平，原告受伤程度，审判实践经验，以酌定24000元为宜。以上十项合计449780.14元。
第四，关于赔偿责任，被告郑向阳驾驶的豫L号车，将原告徐苗卿撞伤，造成原告人身遭受损害，作为车辆实际使用、控制、管理人应依法承担民事赔偿责任。鉴于该车辆在被告中国太平洋财产保险股份有限公司漯河中心支公司投保有交强险，被告中国太平洋财产保险股份有限公司漯河中心支公司首先应在交强险限额范围内向原告赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费计10000元；赔偿残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、精神损害抚慰金、误工费、护理费、交通费计110000元，共计120000元。对于超过交强险限额的部分，由被告郑向阳依照《河南省道路交通安全条例》第四十二条的规定，承担80%的赔偿责任，即（449780.14元-120000元）80%=263824.11元，被告郑向阳已向原告垫付过的医疗费14095.24元，在其应承担赔偿数额中冲抵。原告主张的其他不符合法律规定的部分，本院不予支持。被告提出的合理答辩、质证、陈述及辩论意见的合理部分，本院已采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条、《河南省道路交通安全条例》第四十二条之规定，经院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司漯河中心支公司于本判决生效后十日内在交强险赔偿限额范围内赔偿原告徐苗卿医疗费、住院伙食补助费、营养费计10000元；赔偿残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、精神损害抚慰金、误工费、护理费、交通费计110000元。以上共计120000元。
二、被告郑向阳于本判决生效后十日内赔偿原告徐苗卿医疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、精神损害抚慰金、误工费、护理费、交通费、鉴定费263824.11元（被告郑向阳已向原告垫付的医疗费14095.24元，在该赔偿数额中予以冲抵）。
三、驳回原告徐苗卿的其他诉讼请求。
如被告未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费8568元，原告徐苗卿负担1885元，被告郑向阳负担6683元。财产保全申请费170元，由被告郑向阳负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省漯河市中级人民法院。
审判长 效荣先
审判员 汪新弘
审判员 郭幸民
二〇一五年十二月十八日
书记员 吕 辛