浙江省杭州市余杭区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）浙0110民初9658号
原告：姚某某。
委托代理人：金涛，浙江金宏律师事务所律师。
委托代理人：方剑锋，浙江金宏律师事务所律师。
被告：杭州美致房地产开发有限公司，住所地：杭州钱江经济开发区顺风路528号研发楼6层609-623室。
法定代表人：周某某，总经理。
委托代理人：谢永俊，北京康达（杭州）律师事务所律师。
委托代理人：蒋晓辉，北京康达（杭州）律师事务所律师。
原告姚某某诉被告杭州美致房地产开发有限公司（以下简称美致公司）商品房预约合同纠纷一案，本院于2017年6月19日立案受理，依法由审判员冯妍适用简易程序独任审判，于2017年7月27日公开开庭进行了审理，原告姚某某委托代理人方剑锋、被告美致公司委托代理人谢永俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告姚某某起诉称：2016年，姚某某基于投资目的欲购买住宅性质的商品房，并将购买要求明确告知了美致公司。美致公司在了解姚某某购买要求后，将其销售的美丽致大厦向姚某某推介，并发放了广告宣传推广资料。但美致公司在宣传资料中并未明确案涉房产的性质，且其载明案涉房产的层高为5.8米/4.98米。2016年9月16日，在未告知姚某某案涉房产性质为商住两用的情况下，美致公司与姚某某签订了案涉的《美丽致大厦认购书》一份。此后，姚某某随即依约支付了五万元定金，履行了自身义务。但在《美丽致大厦认购书》签订后，姚某某经多方查证发现案涉商品房为商住两用酒店式公寓性质，且案涉商品房的层高并未达到美致公司广告宣传资料上的说明，并不能实现姚某某购买住宅性质商品房的目的。因商住两用酒店式公寓和住宅性质房产在很多方面有巨大的差别，如产权年限只有40年，到期后续问题也不明朗；水电费用是商用标准，物业管理方面也有很大不同等。故美致公司在明知姚某某的购买住宅性质房产要求的前提下，未告知姚某某案涉房产的性质非住宅性房产，且在与美致公司双方签订案涉《美丽致大厦认购书》过程中仍隐瞒该重要事实，并最终导致姚某某的购买目的无法实现、损失了5万元的行为，已构成缔约过失责任。依据《中华人民共和国合同法》第四十二条、第九十四条之规定，原告有权请求解除双方签订的《美丽致大厦认购书》并要求被告返还原告支付的五万元定金。故诉至法院，请求判令：1.解除原、被告签订的《美丽致大厦认购书》；2.被告返还原告已支付定金5万元；3.被告承担本案的诉讼费。
原告姚某某为支持其诉请，提供并陈述了下列证据材料：
1.《美致生活广场广告宣传资料》一份，用以证明：美致公司的广告宣传资料并未标明案涉商品房的商住两用的性质的事实；美致公司的广告宣传资料明确载明案涉商品房的层高为5.8米/4.98米的事实。
2.美丽致大厦认购书一份，用以证明2016年9月16日，姚某某在不知案涉商品房性质的情况下与美致公司签订《美丽致大厦认购书》一份，约定双方的权利义务的事实。
3.《银联pos签购单》、《统一收款收据》一份，用以证明2016年9月16日，姚某某依认购书支付五万元定金的事实。
被告美致公司答辩称：1.美致公司的广告宣传资料写明案涉房屋为墅式精装LOFT“精装公寓”“项目由LOFT公寓、高层和商业裙房组成”等房屋信息。同时也提供有商品房买卖合同样本，并不存在姚某某所述的未告知性质情形。美丽致大厦认购书有姚某某签字盖章确认，按照约定其他条款第4点，定金不予退还，意向书失效。姚某某签订意向书后不签订购房合同，依照合同法、最高人民法院关于商品房买卖合同纠纷及买卖合同纠纷的司法解释，案涉定金予以没收，请求驳回姚某某的诉请。
被告美致公司未提供证据材料。
原告姚某某提供的证据，被告美致公司经庭审质证：对证据1，真实性无异议，无法证明姚某某的待证事实，从广告的第一页明确标明：美致生活广场墅式精装loft，从广告中也体现有墅式精装公寓，广告纸中也体现项目有公寓、商业裙楼等内容；对证据2，真实性无异议。认购书约定第4点，明确写明如果乙方未能按时签订合同的，视为违约，定金不予退还；对证据3，真实性无异议，对待证事实也认可，美致公司确实收到了5万元定金。本院经审查后认为，证据1、2、3，符合证据的采信规则，故确认其分别作为认定本案相关事实的依据。
本院根据双方当事人的陈述以及本院确认的有效证据，认定下列事实：
2016年9月16日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《美丽致大厦认购书》一份，约定：原告姚某某预定美丽致大厦商品房2-309室的房屋，定金人民币五万元，单价12732.98元/m2，建筑面积54.19m2，总价690000元。双方约定其他条款为：1、乙方在自愿交纳定金和签订本协议后，获得本协议中所定购商品房的优先购买权；2、甲方在签订本协议之日起15天内，须为乙方保留所定购商品房。如甲方违约，必须无条件退还定金，并支付相应违约金；3、甲乙双方约定在本协议签订之日起15天内，乙方须与甲方签订《商品房买卖合同》同时向甲方支付首付款，并办理相关购买手续；4、乙方未能按时与甲方签订《商品房买卖合同》并支付首付房款的，视为乙方违约，本定购协议自行失效，已付定金不予退还，甲方有权另行销售本协议所定购的商品房。同日，姚某某向美致公司交纳定金50000元。
后双方未签订商品房买卖合同。
另查明，美致公司的售楼宣传册首页载明“美致生活广场层高5.8米/4.98米墅式精装LOFT”，内页载明：“美致生活广场总用地面积约56亩，总建筑面积约18万平方米，项目由四幢19层板式LOFT公寓、一幢168米超高层以及一幢2层商业裙楼组成，是美致公司着力打造的杭城集生活、休闲娱乐于一体的真正意义上的生活广场。”“层高5.8米/4.98米墅式精装公寓杭城LOFT热销典范”。
本院认为：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。同时，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。出卖人通过认购、订购、预订等方式向买受人收受定金作为订立商品房买卖合同担保的，如果因当事人一方原因未能订立商品房买卖合同，应当按照法律关于定金的规定处理，本案50000元定金如何处理的关键在于判定商品房买卖合同未能订立的原因。姚某某主张本约合同未能订立的原因系美致公司未告知其涉案房产为非住宅房产且层高不到五米。关于姚某某所述美致公司未告知其涉案房产为非住宅房产的事实，本院经审查认为，第一，关于土地使用年限姚某某可以从很多公开途径均可了解到，其作为完全民事行为能力人，应尽审慎的注意义务；第二，美致公司向姚某某提供的楼书上已明确载明“墅式公寓”，公寓与住宅不同，其用地性质并非住宅用地，楼书上并未在任何地方标明涉案房屋为“住宅”，姚某某未举证证明美致公司存在隐瞒土地性质的情形，由此，本院认为姚某某的该理由不能成立。关于姚某某所述层高问题，姚某某认为层高未至5米，但其未举证证明层高未至5米，且不申请鉴定，故应由其承担举证不能的后果。姚某某未能举证证明系美致公司的原因导致双方当事人未能签订本约合同，故其要求美致公司返还定金无事实和法律依据。原告姚某某未按照《美丽致大厦认购书》的约定履行15天内签订《商品房买卖合同》和支付首付款的义务，按双方合同约定，该《美丽致大厦认购书》已于2016年10月2日失效，已付定金不予退还，故对其要求解除原、被告签订的《美丽致大厦认购书》的诉讼请求，本院不予支持；对原告姚某某要求被告美致公司返还定金50000元的诉讼请求，依据不足，本院亦不予支持。被告美致公司的相关答辩意见，合理部分，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百一十五条，《中华人民共和国担保法》第八十九条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》第一百一十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
驳回原告姚某某的全部诉讼请求。
本案案件受理费525元，由原告姚某某负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费1050元。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在上诉期满次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。
审判员 冯 妍
二〇一七年八月十一日
书记员 孙亚梅