广东省东莞市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤19民终8864号
上诉人（原审被告）：东莞市陶然居房地产开发有限公司。住所地：广东省东莞市长安镇咸西社区办公楼。
法定代表人：王耿松，执行董事兼经理。
委托诉讼代理人：杨加放，广东万言律师事务所律师。
委托诉讼代理人：余前远，广东万言律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：罗玉装，女，汉族，1969年6月5日出生，住广东省揭东县。
委托诉讼代理人：黄乐声，东莞市启明律师事务所律师。
委托诉讼代理人：高欢胜，东莞市启明律师事务所律师。
原审被告：东莞市镇龙房地产开发有限公司。住所地：广东省东莞市长安镇长青街*座***号。
法定代表人：陈伟球。
上诉人东莞市陶然居房地产开发有限公司（以下简称陶然居公司）因与被上诉人罗玉装、原审被告东莞市镇龙房地产开发有限公司（以下简称镇龙公司）商品房销售合同纠纷一案，不服广东省东莞市第二人民法院（2016）粤1972民初3204号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月1日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理，上诉人陶然居公司、被上诉人罗玉装到庭参加诉讼，原审被告镇龙公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
上诉人陶然居公司上诉请求：（一）依法撤销东莞市第二人民法院作出的（2016）粤1972民初3204号判决第一项，改判为陶然居公司向罗玉装支付使逾期办证违约金31020元。（二）判令诉讼费由罗玉装承担。理由：罗玉装主张的逾期办证违约金中部分已超过诉讼时效，其依法不应得到支持，一审判决认定事实错误，应当依法纠正。《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条规定“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年，法律另有规定的除外”。本案中，根据《商品房买卖合同》第十五条第3项约定逾期办证违约金“自法定的办理产权登记的期限届满后超过90日”起算。罗玉装主张房屋交付时间为2011年4月1日，即从2011年9月28日起，镇龙公司逾期为罗玉装办证，则应视为罗玉装知道或应当知道其权利受到侵害。但罗玉装一直怠于行使其权利，并未在两年时效内积极主张其权利，故该期限内罗玉装所主张的逾期办证违约金超过诉讼时效。其次，即使罗玉装起诉之日未超过诉讼时效，则罗玉装于2016年3月29日向法院起诉镇龙公司并要求陶然居公司承担连带责任。根据诉讼时效规则罗玉装所主张的逾期办证违约金计算期限应以罗玉装起诉之日为终点，往前推算两年，即从2014年3月30日起算，计至实际办证之日止。则实际需要支付的使其违约金为31020元。
被上诉人罗玉装辩称：一审法院对于罗玉装主张的逾期办证违约金并没有超过诉讼时效的认定，事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。案涉《商品房买卖合同》第十五条约定的逾期违约金是按照已付房款的每日万分之一计算，从法定办证期限届满后90日计至合同解除日或实际办证日。该违约金是以日为单位累计计算的，是出卖人逾期时买受人可以主张的违约金债权的计算方法，属于没有履行期限的整体责备，其诉讼时效应适用《最高人民法院关于审理民事案件诉讼时效制度若干问题的规定》第六条的规定：“未约定履行期限的合同，依照合同法第六十一条、第六十二条的规定，可以确定履行期限的，诉讼时效期间从履行期限届满之日起计算”的规定，镇龙公司对罗玉装的债务最迟应当在实际办证或解除合同之日履行。因此，罗玉装在实际办证日后的两年内主张逾期办证的违约金没有超过诉讼时效。
原审被告镇龙公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃举证、质证和抗辩的权利。
一审法院认定事实：罗玉装作为买受人，镇龙公司作为出卖人，双方于2011年3月11日签订一份《商品房买卖合同》，约定罗玉装购买镇龙公司位于东莞市长安镇咸西村的陶然豪园4#、5#住宅楼1单元1904房屋，套内建筑面积为123.57平方米，房屋总价款为1100000元，分期付款，其中首期款于合同签订前付清，余款通过银行按揭支付。合同第八条约定，出卖人应当在2009年12月31日前将验收合格的商品房交付给买受人。合同第十五条约定：“出卖人应当在商品房交付使用后60日内，将办理权属登记需由出卖人提供的资料报产权登记机关备案。如因出卖人的责任，买受人不能在规定期限内取得房地产权属证书的，自法定的办理产权登记的期限届满后超过90日，因出卖人的原因导致买受人无法申请办理产权登记的，买受人有权解除合同。无论买受人是否解除合同，买受人均可按照已付房款的每日万分之一要求出卖人支付违约金（期限从法定办证期限届满后90日计至合同解除日或实际办证日）。”
合同签订之后，罗玉装已向镇龙公司支付了房屋楼款1100000元、“代收费用”3265元、“住宅专项维修资金”6124.8元、“契税代收费”33000元。其后，镇龙公司交付案涉房屋给罗玉装。对于交楼时间，罗玉装主张其是在2011年4月1日交付，为此，其提交一份由深圳市鼎诚物业管理有限公司东莞分公司（以下简称“鼎诚物业公司”）出具的《收款收据》予以佐证，显示鼎诚物业公司于2011年3月30日已收取案涉房屋46月物业管理费1057元。陶然居公司则称案涉物业交付的时间是在2012年9月10日之后，因其在2012年9月10日通过《东莞时报》催办部分业主办理入伙手续。根据陶然居公司提交的2012年9月10日《东莞时报》A13版刊登的《关于催办入伙手续的通知》载明：“东莞市长安镇陶然豪园小区，已于2011年1月1日开始办理入伙手续，《入伙通知》已于2010年12月25日以特快专递方式邮寄至业主”。2015年1月5日，案涉房屋办理了房地产权证。罗玉装认为，案涉合同约定镇龙公司负有办理房产证之义务，况且镇龙公司实际也收取了罗玉装代办费用，镇龙公司未在合同约定的时间内办证，已构成违约，应当承担违约责任。
另，部分陶然豪园商住区业主因镇龙公司、陶然居公司逾期办证提起的系列商品房销售合同纠纷案件的民事判决书现已生效，其中查明“陶然豪园商住区开发项目是由镇龙公司与陶然居公司共同合作开发。二者于2005年7月5日经律师见证签署合作开发的《协议书》，约定陶然居公司出资80%，镇龙公司出资20%。同年9月14日，东莞市发展和改革局以东发改（2005）927号文件同意二者合作开发。同年11月17日，陶然居公司以其陆续安置随军家属就业为由申请减免营业税、城建税、教育费附加等。2006年4月11日，东莞市地方税务局长安税务分局在《安置就业税收优惠申请表（资格认定）》中审核同意减免陶然居公司2005年11月份至2008年11月份期间相关税费。此外，东莞市国家税务局于2006年5月8日以东国税函（2006）75号批复同意免征陶然居公司2005年至2007年企业所得税。2013年3月11日，东莞市地方税务局向长安税务分局发出东地税函（2013）24号《关于陶然豪园项目减免税问题的批复》，以陶然豪园项目的立项申请单位、土地使用权人、大确权权属单位均为镇龙公司为由，认定陶然豪园项目的建设单位为镇龙公司，故该项目销售不动产相关的营业税、企业所得税、土地增值税等税种均应由镇龙公司申报缴纳，而镇龙公司不适用相关随军家属就业的税收减免政策。镇龙公司和陶然居公司提出，陶然豪园内属于原减免税费范围的共计195户，此部分税费问题正在协调当中，故相关税费至本案一审庭审辩论时尚未缴纳。也基于此原因，税务部门未能开具相关完税证明，致使镇龙公司无法向业主开具办理房产证所需之购房发票和证明文件。至于以上195户之外，陶然居公司主张已缴清税费，但因税务部门需与前195户税费问题捆绑处理而亦未开具完税证明，致使镇龙公司无法开具办证所需之发票及证明文件。镇龙公司和陶然居公司认为，税务部门对陶然豪园195户实施减免税费政策后又取消减免，对195户以外因捆绑处理而不开具完税证明，以及业主本身怠于申请和配合办证程序，是导致房产证未能完成办理的直接原因。”另案中还认定，“镇龙公司于2012年2月17日取得《商品房屋产权权属证明书》，故镇龙公司未在合同约定的期间内进行大确权并报产权登记机关备案。”
关于违约金，罗玉装主张从实际交房即2011年4月1日后180天起按每日万分之一计至实际办证之日即2015年1月5日。陶然居公司对此提出了诉讼时效的抗辩。
另，罗玉装于诉讼过程中请求保全镇龙公司及陶然居公司价值131340元的财产，中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司为该财产保全提供担保。一审法院经审查后予以同意，并裁定予以执行。
以上事实，有《商品房买卖合同》、收款收据、《个人购房担保借款合同》、《协议书》、存折明细清单、税收转账专用完税证、住宅专项维修资金专用收据、发票、房产证、民事判决书及生效证明以及一审庭审笔录、庭前会议笔录等为证。
一审法院认为：镇龙公司经一审法院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃举证、质证和抗辩的权利。本案为商品房销售合同纠纷。罗玉装与镇龙公司签订的《商品房买卖合同》，是双方的真实意思表示，合同内容不违反法律法规的强制性规定，合同合法有效，双方均应受合同条款的约束。本案争议焦点为：第一，罗玉装之诉请是否已超过诉讼时效；第二，镇龙公司是否存在逾期办证的违约行为，如存在，其违约责任应如何确定；第三，陶然居公司是否应对镇龙公司的债务承担连带清偿责任。
关于第一个争议焦点。我国法律规定诉讼时效为两年，从当事人知道或应当知道权利受到侵害之日起算。逾期办证违约金作为债权请求权，适用诉讼时效规定。案涉合同约定逾期办证违约金以日为单位累计计算，此为卖方逾期办证时买方可以主张的违约金债权的计算方法，属于没有履行期限的整体债务，该债务最迟应当在实际办证或解除合同之日履行。现案涉房屋的实际办证日期为2015年1月5日，罗玉装系在2016年3月29日提起本案诉讼，并未超过法律规定的两年诉讼时效。陶然居公司提出的时效抗辩不成立，一审法院不予采信。
关于第二个争议焦点。根据鼎诚物业公司出具的《收款收据》显示，罗玉装已缴清2011年46月的物业管理费用，由此可以推断罗玉装至迟于2011年4月1日已接收房屋，虽然陶然居公司对该《收款收据》的真实性予以否认，但未能提供相反证据予以推翻，且该《收款收据》内容与提交的《东莞时报》上载明的案涉小区于2011年1月1日开始办理入伙手续的内容亦可相互印证，故一审法院对该《收款收据》予以确认，并采信罗玉装的主张，认定案涉房屋已于2011年4月1日进行交付。镇龙公司作为商品房的出卖人，有协助办证的义务，其应在合同约定的期限内办理大确权以及向买受人出具办证所需的相关资料。首先，案涉房屋买卖合同第十五条约定了出卖人应在商品房交付使用后60日内将办理权属登记需由出卖人提供的资料报产权登记机关备案。而案涉房屋于2011年4月1日交付使用，镇龙公司于2012年2月17日才取得《商品房屋产权权属证明书》，故镇龙公司未在合同约定的期间内进行大确权并报产权登记机关备案，明显存在逾期办证的违约行为，因此，罗玉装要求镇龙公司承担逾期办证的违约责任，有事实和法律依据，一审法院予以支持。
案涉合同第十五条约定，如因出卖人的责任，买受人不能在规定期限内取得房地产权属证书的，自法定的办理产权登记的期限届满后超过90日，因出卖人的原因导致买受人无法申请办理产权登记的，买受人可按照已付房款的每日万分之一要求出卖人支付违约金（期限从法定办证期限届满后90日计至合同解除日或实际办证日）。根据该条款，罗玉装主张逾期办证违约金以其已付清房款的全额1100000元为基数，按每日万分之一的标准，从房屋交付（2011年4月1日）后180天即2011年9月28日计至实际办证之日即2015年1月5日止，符合双方合同约定及法律规定，一审法院予以支持，镇龙公司应向罗玉装支付逾期办证违约金为131340元（1100000元×1194天×0.1‰）。
关于第三个争议焦点。虽然案涉商品房买卖合同是镇龙公司与罗玉装签订，但实际上案涉房地产项目是陶然居公司与镇龙公司共同合作开发，根据《协议书》的内容可知，双方在合作开发的过程中共同投资、共享利润、共担风险。而且，在本系列案的部分案件中，陶然居公司在首期款收据加盖财务专用章、作为收款方开具房款收费发票以及以保证人及开发商身份在住房贷款合同上盖章等行为可以表明，陶然居公司在商品房销售过程中以出卖人的身份行使权利及履行义务。因此，一审法院认定陶然居公司与镇龙公司为案涉楼盘共同开发商，陶然居公司应对镇龙公司因逾期办证的违约责任而产生的债务承担连带清偿责任。
综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条、《中华人民共和国合同法》第六十二条第（四）项、第一百零七条、第一百二十一条、《最高人民法院关于审理民事案件诉讼时效制度若干问题的规定》第六条、《最高人民法院关于人民法院审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和第一百四十二条的规定，于2016年7月8日作出（2016）粤1972民初3204号民事判决：限东莞市陶然居房地产开发有限公司、东莞市镇龙房地产开发有限公司于判决发生法律效力之日起五日内向罗玉装支付逾期办证的违约金131340元；本案一审受理费1463元和保全费1177元，由东莞市陶然居房地产开发有限公司、东莞市镇龙房地产开发有限公司承担。
本院二审期间，当事人均没有提交新的证据。本院经审查，对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案系房屋买卖合同纠纷。根据本案各方当事人在二审中的上诉和答辩，本案的二审争议焦点是：本案逾期办证违约金的诉讼时效应当如何计算。
根据双方合同的约定，逾期办证的违约金自违约之日起以日为单位连续计算，至2015年1月5日实际办证日之前，该违约金数额尚未确定，因此罗玉装在2016年3月29日就逾期办证违约金提起诉讼并未超过两年的诉讼时效。一审对诉讼时效的认定正确，本院予以确认。
综上所述，陶然居公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2306元，由东莞市陶然居房地产开发有限公司负担（已预交）。
本判决为终审判决。
审判长 许 鹏
审判员 陈加雄
审判员 杨 浩
二〇一六年十二月二十八日
书记员 刘敏超