广东省茂名市茂南区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤0902刑初9号
公诉机关茂名市茂南区人民检察院。
被告人杨某甲，建筑工人。曾因犯盗窃罪于2015年4月23日被广西壮族自治区玉林市玉州区人民法院判处有期徒刑六个月，2015年5月21日刑满释放。因涉嫌犯抢劫罪于2015年7月31日被羁押，同年8月1日被刑事拘留，同年9月2日被取保候审，同年12月9日被逮捕。现押于茂名市第一看守所。
被告人杨某乙，无业。曾因犯盗窃罪于2014年1月9日被本院判处拘役四个月，2014年1月20日刑满释放。因涉嫌犯抢劫罪于2015年9月6日被羁押，同年9月7日被刑事拘留，同年10月13日被逮捕。现押于茂名市第一看守所。
辩护人陈燕飞，系广东泰的律师事务所律师。
茂名市茂南区人民检察院以茂南检诉刑诉（2015）601号起诉书指控被告人杨某甲、杨某乙犯抢劫罪，于2015年12月31日向本院提起公诉，本院于2016年1月4日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。茂名市茂南区人民检察院指派检察员吕妙玲出庭支持公诉，被告人杨某甲、被告人杨某乙及其辩护人陈燕飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
茂名市茂南区人民检察院指控，2015年6月20日19时许，被告人杨某乙伙同杨某甲经密谋后来到茂名市茂南区西粤北路文化广场草坪大树围栏处，杨某乙伸手去盗窃被害人李某乙放在草坪大树围栏石面处的一台金色苹果6plus手机（机芯码为：358353065939069，经鉴定，价值人民币4398元）时被发现，被害人夺回手机后，捉住杨某乙的衣领处想将其制伏时被杨某乙挣脱，杨某甲上前使用胡椒喷雾对被害人进行喷射，随后，杨某乙也使用胡椒喷雾对被害人进行喷射后逃离现场。
公诉机关认为，被告人杨某甲、杨某乙无视国法，以非法占有为目的，盗窃他人财物，为抗拒抓捕，当场对被害人使用暴力和以暴力相威胁，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十九条的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，均应当以抢劫罪追究其刑事责任。杨某甲在刑罚执行完毕后，五年内又犯新罪，系累犯，适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定，应当从重处罚。提请本院依法判处。
被告人杨某甲对公诉机关之指控无异议。
被告人杨某乙辩称公诉机关的指控不属实，一、其根本没有拿到被害人的手机；二、被害人说他抓着其的衣领不是事实，其伸手去拿他的手机没拿到后，其就走开了；三、案发时是因为被害人用粗口骂其，所以杨某甲才用胡椒喷雾喷他，其行为只是构成盗窃罪，不构成抢劫罪。
被告人杨某乙的辩护人辩称：一、起诉书指控被告人杨某乙犯抢劫罪认定的事实虚假。2015年9月7日被害人已对前两次的虚假陈述作了纠正，而公诉人仍以认定，显然错误。被告人杨某甲的供述前后矛盾，在取保前和逮捕后的供述自相矛盾，反反复复不能认可。二、起诉书指控被告人杨某乙犯抢劫罪适用法律错误。盗窃犯罪向抢劫罪转化必须符合以下三个条件：1、必须实施了盗窃，这是转化的前提；2、必须是在实施盗窃行为的过程中，当场使用暴力或以暴力相威胁；3、使用暴力或以暴力相威胁必须是为了窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证。而被告人的行为符合盗窃犯罪预备，在盗窃预备阶段被发现就算暴力抗捕也不构成转化型抢劫罪，何况本案没有当场使用暴力。两被告人向被害人喷胡椒水的目的不是为了窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证，而是因被害人谩骂忍无可忍而实施，因此被告人并不构成转化型抢劫罪。三、被告人杨某乙是盗窃犯罪预备犯可以免除处罚，其犯罪情节轻微，危害不大，同时能坦白认罪，悔罪明显，请求法院对其从轻处罚。
经审理查明，2015年6月20日19时许，被告人杨某甲与被告人杨某乙共同密谋前往茂名市茂南区西粤北路文化广场盗窃他人财物，为了盗窃被人发现后能够顺利逃跑，二人还各自随身携带了一瓶胡椒喷雾。杨某乙驾驶摩托车搭载杨某甲去到文化广场后，二人分开各自寻找作案目标。当杨某乙去到文化广场草坪大树围栏附近时，发现被害人李某乙将一台金色苹果6plus手机（机芯码为：358353065939069，经鉴定，价值人民币4398元）放在围栏石面上，杨某乙便趁李某乙不注意时，伸手过去准备盗走手机，李某乙正好转身发现了杨某乙的行为，立即将手机拿在手上，并责骂杨某乙。杨某乙立即离开现场，李某乙追上去想抓住杨某乙。此时，在附近观察情况的杨某甲见此情形，为了让杨某乙能够逃跑，便冲过来使用胡椒喷雾对着李某乙的脸部喷射，随后，杨某乙也使用胡椒喷雾对着李某乙的脸部喷射了一下，然后与杨某甲一起离开了现场。
上述事实有以下证据予以证明：
一、书证、物证
1、接受刑事案件登记表、立案决定书，证实案件的由来。
2、发案立案破案经过、抓获经过，证实案件侦破和被告人杨某甲、杨某乙归案的情况。
3、拘留证、逮捕证、杨某甲不批准逮捕说明书，证实被告人杨某甲、杨某乙被采取强制措施的情况。
4、搜查证、搜查笔录，证实公安机关在杨某乙家中搜查出一件黑色间白色的短袖T恤衫。
5、扣押决定书、扣押清单，证实公安机关依法查扣被告人杨某甲车牌号为粤K×××××摩托车一辆、查扣被告人杨某乙的黑色间白色的短袖T恤衫一件。
6、调取证据通知书、调取证据清单、通话清单，证实公安机关依法到中国移动茂名分公司调取了王某手机号码134××××3392及被告人杨某乙手机号码134××××9931的通话记录。
7、接受证据清单，证实被害人李某乙向公安机关提供其拍摄的被告人杨某甲、杨某乙逃离案发现场时的照片。
8、茂名市公安局茂南分局城中派出所出具的证明三份，分别证实：（1）粤K×××××摩托车没有被盗抢记录；（2）因时间久远，无法调取2015年6月20日19时许案发现场的监控视频；（3）因时间久远，无法对被害人李某乙的伤情进行鉴定。
9、茂名市公安局茂南分局指挥中心视频调查中队出具的证明一份，证实无法调阅案发现场视频。
10、指认照片，证实被告人杨某甲对案发现场、逃离现场、保存在手机上“蚊仔”（即被告人杨某乙）的电话号码等进行指认；被告人杨某乙对其使用的微信号、作案时所穿的上衣、作案现场、涉案手机照片等进行指认；被害人李某乙对嫌疑人逃离现场、被盗手机正反两面照片等进行了指认。
11、户籍资料，证实被告人杨某甲、杨某乙均已达负刑事责任年龄。
12、违法犯罪查询登记表、刑事判决书、释放证明书，证实被告人的前科情况。
二、证人证言和辨认笔录
1、证人李某甲（被害人李某乙的侄子）的证言，主要内容为：2015年6月20日19时许，其接到其叔叔李某乙的电话（电话号码：139××××2138），李某乙说：“我在文化广场被人偷手机，我发现并抢回手机，想追那名偷我手机的男子的时候，他的同伙拿胡椒喷雾喷射我的眼睛，喷到我眼睛刺痛、流泪，他们准备逃跑，我又想上前追的时候，刚才偷我手机的男子又回头用胡椒喷雾喷射我，之后他们就逃跑了。”其对叔叔说：“那你先到附近，用水清洗一下眼睛。”之后，其就问李某乙：“你是否可以认出抢你手机喷射你胡椒喷雾的犯罪嫌疑人？”李某乙说：“那个正面向前用胡椒喷雾的男子，我看清楚他的正面，可以清楚的将那名男子辨认出来。至于那个偷我手机再用胡椒喷雾喷射我的男子，我就看不清他的正面。”然后其就对叔叔说：“那你先回家，到时候在文化广场内发现那名正面用胡椒喷雾喷射你的嫌疑人，你就打电话报警吧。”其叔叔说：“好。”之后，其叔叔就回家了。到了2015年7月31日19时许，其叔叔李某乙又来到茂名市文化广场，发现了2015年6月20日19时许在茂名市文化广场内使用胡椒喷雾喷射他的嫌疑人，李某乙就打电话给其，其就拨打城中派出所的电话报警。20时许，在其叔叔李某乙的指认下，派出所的同志和茂南分局便衣大队的人员在文化广场管理处后面的小路上，将那名涉嫌抢劫其叔叔李某乙手机的男子抓获。
2、证人王某（被告人杨某甲的妻子）的证言，主要内容为：其于2015年8月1日凌晨接到“蚊二”的电话，被告知其丈夫杨某甲因为喷胡椒水给别人，和别人打架而被派出所抓获。
3、证人王某的辨认笔录，证实其辨认出杨某乙就是“蚊二”。
4、证人杨某丙的证言，证实其不认识杨某甲，也没有伙同杨某甲盗窃的行为。
三、被害人的陈述和辨认笔录
1、被害人李某乙于2015年7月31日的陈述，主要内容为：2015年6月20日19时15分许，其在西粤中路文化广场草地内大树围栏花圃处坐下休息，随手将拿在手里的一部金色苹果6plus型智能手机摆放在左手边的大树围栏花圃石面处。休息约十分钟后，其突然转身想用手拿手机查看信息时，看见一名身穿黑色间白色上衣的青年男子正在用手拿走了其摆放在大树围栏石凳面处的金色苹果6plus型智能手机。其连忙用左手抓着那名身穿黑色间白色上衣青年男子的手腕部，另外一只右手将手机夺了回来拿在手里，接着其再用拿着手机的右手抓着那名身穿黑色间白色上衣青年男子的上衣脖子部衣领处，准备将那名青年男子按倒在地上，但是那名身穿黑色间白色上衣青年男子用力地挣扎开了其抓着他的双手，然后往后倒退了一米远。其正准备追上前继续抓着那名身穿黑色间白色上衣青年男子不让他逃跑时，突然看见在对面一旁约10米远的草地处冲过来一名身穿黑色上衣的青年男子，他的手里拿着一个黑色的瓶子按开拿在手里的那个黑色瓶子开关对着其脸部喷了起来，其被那名身穿黑色上衣的青年男子喷出来的喷雾辣得闭上眼睛和说不出话来，其连忙用双手擦了一下眼睛，再向那两名青年男子看过去的时候，他们两人已经一起转身离开了约3米远，突然那名身穿黑色间白色上衣的青年男子转身拿出一个黑色瓶子向其冲过来说：“你想干什么？叫人吗？”然后那名身穿黑色间白色上衣的青年男子就使用手里的那个黑色瓶子对着其脸部喷洒了一次，就转身和那名身穿黑色上衣的青年男子一起逃跑了。其连忙转过身去用手挡着眼睛擦了一下，接着其又快步转过身拿出手机打开了苹果手机的快捷照相键，对着那两名男子往西粤路逃跑的方向拍了一张照片，因为那名身穿黑色上衣的青年男子对其脸部喷喷雾时，其被辣得说不出话来，所以其也没有大声叫，只能眼看着他们两人逃跑了，其照完照片后，就拨打了其亲戚李某甲的电话，对他说：“李某甲，我被他人抢劫了，还被喷了辣椒喷雾。”李某甲对其说：“你赶紧去用水洗一下脸。”接着其就快步跑到文化广场中心处的喷水池处，用水清洗了双眼，休息了约10分钟，就离开了文化广场回家了。
2015年7月31日19时15分许，其来到了西粤中路文化广场内草地处散步，突然看见了6月20日晚上对其实施抢劫手机，使用辣椒喷雾对其喷洒的那名身穿黑色上衣的青年男子，其一边远远跟着那名男子一边拨打电话告诉李某甲，李某甲答应帮其报警。之后，李某甲带着约10名身穿便服的青年男子将那名男子抓获了。过了约5分钟，派出所的公安工作人员也来到了现场，在向其了解完事情经过后，就将那名男子口头传唤回到了派出所了。
被害人李某乙于2015年8月3日的陈述，其陈述的内容与第一次陈述的内容基本一致。
被害人李某乙于2015年9月7日的陈述，主要内容为：2015年6月20日19时15分许，其在文化广场草地内大树围栏花圃处坐下休息，随手将一部金色苹果6plus型智能手机摆放在左手边的大树围栏花圃石面处。休息了约十分钟，其伸手想用手拿手机查看信息时，发现一名身穿黑色间白色上衣的青年男子站在其身后伸手想拿其摆放在大树围栏花圃石面处的手机。其连忙用手拿回手机放在手里，然后大声对他说：“你那么大的人，还想偷手机。真丢脸。”那名身穿黑色间白色上衣的男子没有理会其，转向就准备离开。其连忙跟在他身后追了几步伸手想抓住着那名男子不让他逃跑，可是其只碰到他背部的衣服。突然其看见在一旁约十米远草地处冲过来一名身穿黑色上衣的青年男子，他的手里拿着一个黑色的瓶子就对着其脸部喷了起来，其被辣得眼睛很疼和嘴巴说不出话来，其连忙用手擦了一下眼睛，其再向那两名青年男子看过去的时候，他们已经一起转身离开约3米远。突然那名身穿黑色间白色上衣的青年男子又转过身向其冲过来拿出一个黑色瓶子说：“你想干什么？叫人吗？”然后他就使用手里的黑色瓶子对着其脸部喷射了一下就转向和另一名男子逃跑了。其连忙用手和衣服将眼睛擦了一下，接着其再赶紧拿出手机打开苹果手机的快捷照相键，对着他们的方向拍了一张照片。因为那名身穿黑色上衣的青年男子对其脸部喷喷雾时，其被辣得说不出话来，所以其也没有大声叫，只能眼看着他们两人逃跑了。之后，其打电话将情况告知了亲戚李某甲。
其还确认，案发时，其手机还没有被盗窃走，那名身穿黑色间白色上衣青年男子的手刚刚碰到其放在花圃石面处的手机就被其发现了，所其及时拿回了手机。
其又陈述，其之前的陈述是因其当时到派出所时比较紧张，所以就告诉公安同志，那名男子被其抓着衣服时反抗，一旁的男子才冲过来拿出胡椒喷雾对其进行喷射的，现在其认真想起来当时的情况，那名男子当时是在广场处没有盗窃到其的手机后，他就转向准备离开了，其冲上前去想抓着那名身穿黑色间白色上衣的青年男子的衣服，可还没有抓到他的衣服，就被一旁的另外一名青年男子使用胡椒喷雾对其进行喷射了。
2、被害人李某乙的辨认笔录，证实被害人李某乙辨认出杨某甲、杨某乙就是对其实施抢劫的的嫌疑人；辨认出公安机关从杨某乙处缴获的衣服与抢劫其的嫌疑人的衣服样式一样。
四、被告人的供述、辩解和辨认笔录
1、被告人杨某甲于2015年8月1日、8月3日、8月22日、9月2日的供述，其供述的内容基本相同，主要内容为：案发时，其见到“蚊二”（杨某乙）被一名男子抓住衣领，相互拉扯，“蚊二”挣脱后离开现场，那名男子想上前追杨某乙，其以为对方要打“蚊二”，就用辣椒水朝那名男子的脸上喷去。否认其伙同“蚊二”在盗窃对方的手机。
被告人杨某甲于2015年9月7日的供述，主要内容为：2015年6月20日18时许，其和杨某乙在茂名市开发区的大排挡吃饭。吃完饭后，杨某乙就驾驶着他的黑色女装摩托车搭其来到茂名市文化广场后，其就下车。其二人就各自离开，看看附近有没有情侣或市民把挂包和手机放在草地上或者凳子上。其一直在物色对象，当其在离杨某乙大约50米远处的地方，其发现杨某乙盗窃手机的时候被事主发现了，他们两个已经拉扯起来了，其就赶紧冲上前，为了让杨某乙可以安全逃离场，其便拿出随身携带的一瓶胡椒喷雾，对着那名事主的脸部喷射，喷了一下后，那名事主就松开了手，杨某乙就逃脱了，其二人就离开，走了约30米的时候，其就和杨某乙一起离开了现场。
其二人说好了，大家一起到文化广场去物色目标，发现目标后，谁容易下手，谁就去偷的。当时杨某乙发现了目标，他就下手了，他下手的时候被事主发现了，就和事主发生拉扯了，其就上前使用喷雾喷射事主，好让杨某乙逃跑。
被告人杨某甲于2015年9月14日的供述，主要内容为：其和杨某乙商议好，如果杨某乙上前盗窃的时候，其就在附近望风，事主或旁边的群众发现的话，其就上前帮忙逃跑；如果其上前盗窃的话，杨某乙就负责帮其望风。杨某乙在文化广场草坪大树围栏的石面盗窃事主的手机时，其就在附近，杨某乙盗窃事主手机的时候，被事主发现了，那事主还骂杨某乙，所以其才上前使用胡椒喷雾喷射了那事主两下的。事后杨某乙告诉其，他也喷射了一下那事主。其二人一起去实施盗窃的，盗窃所得的赃物是大家平分的。
2、被告人杨某甲的辨认笔录，证实其辨认出杨某乙及杨某乙作案时所穿的上衣。
3、被告人杨某乙的供述，主要内容为：2015年6月20日18时许，其和杨某甲在茂名市开发区吃完饭后，其就驾驶摩托车和杨某甲来到茂名市文化广场，目的是盗窃财物。来到后，其二人就各自寻找作案目标，当其来到文化广场大草坪大树围栏附近的时候，其看见一名男子将手机放在大树围栏的石面上，其趁他不注意，就想上前去盗窃他的手机。其伸手去拿手机的时候，突然事主转过身，发现其想盗窃他手机，他就赶紧用手拿住他的手机，还骂了其好几句，骂得比较激动。这时，杨某甲就冲上前，使用胡椒喷雾喷了两下，杨某甲就走开，其就离开两步，转身回头使用胡椒喷雾喷射了事主一下，之后其就和杨某甲逃离了现场。
其使用的胡椒喷雾是其在年初购买的，目的是其盗窃时如果被事主发现，用来喷射事主，好让自己逃跑的。
其辩解当时是因为事主骂其，很嚣张，所以其一时气愤，才使用胡椒喷雾喷射事主的。
4、被告人杨某乙的辨认笔录，证实其辨认出杨某甲就是使用胡椒喷雾对事主进行喷射的嫌疑人。
五、鉴定意见
涉案物价格鉴定结论书，证实涉案的金色苹果6plus手机价值人民币4398元。
六、现场勘验笔录
现场勘验笔录、现场照片、现场示意图，证实案发现场情况。
七、视听资料
被告人杨某甲、杨某乙接受讯问的录音录像视频光盘，证实公安机关讯问其二人时进行了录音录像。
以上证据由公诉机关提供，均经庭审质证、认证，为有效证据，本院予以确认。
关于公诉机关认定杨某乙伸手去盗窃被害人李某乙放在草坪大树围栏石面处的一台金色苹果6plus手机时被发现，被害人夺回手机等指控意见，经查，被告人杨某乙归案后一直供述其在案发时只是伸手准备拿走被害人的手机，还没有实际拿到。被告人杨某甲也供述杨某乙盗窃手机时就已被被害人发现。虽然被害人李某乙于2015年7月31日和8月3日先后二次陈述杨某乙已经拿走了其手机，其再抢夺回来。但被害人在2015年9月7日又陈述杨某乙伸手想拿其摆放在石凳面的手机，没有拿到，其就发现了，立即拿回了手机，并对其该次陈述的内容与前二次陈述的内容之间存在差别的原因作出了合理的解释。被害人最后陈述的内容与杨某乙、杨某甲供述的内容能够相互印证，应当予以采信。公诉机关该指控意见认定事实错误，应当予以纠正。被告人杨某乙及其辩护人就此问题提出的辩解和辩护意见，经查属实，予以采纳。
关于公诉机关认定被害人捉住杨某乙的衣领处想将其制伏时被杨某乙挣脱等指控意见，经查，被害人李某乙于2015年7月31日和8月3日先后二次陈述案发时曾经抓住杨某乙的衣领但被杨某乙挣脱。虽然被告人杨某甲也供述过杨某乙盗窃手机时被被害人发现，其见到杨某乙与被害人拉扯起来，与被害人上述陈述的内容能够取得一定的印证。但被害人却在2015年9月7日变更陈述为案发时杨某乙准备离开，其上前想抓住杨某乙的衣领而没有抓到，否定了之前陈述其曾经抓住杨某乙并被杨某乙挣脱的陈述内容，并对其该次陈述的内容与前二次陈述的内容之间存在差别的原因作出了合理的解释，致使证据之间存在矛盾。由于被害人作为与被告人对立的一方，其作出的有利于被告人的陈述具有较高的可信程度，且杨某甲虽然曾经证实见到被害人与杨某乙拉扯，但也没有供述过被害人捉住杨某乙的衣领的情节，杨某乙又一直否认，因此，根据现有证据只能证实杨某乙盗窃未遂离开现场时，被害人追上去想抓住杨某乙，但没有证据证实被害人已经捉住杨某乙的衣领处想将其制伏时被杨某乙挣脱。公诉机关该项指控意见缺乏证据证实，未能达到确实、充分的证明标准，依法不予认定。被告人杨某乙及其辩护人就此问题提出的辩解和辩护意见，经查属实，予以采纳。
本院认为，被告人杨某甲、杨某乙无视国家法律，实施盗窃犯罪被发现后，为抗拒抓捕而当场使用暴力，其二人的行为均已构成抢劫罪。公诉机关指控被告人杨某甲、杨某乙犯抢劫罪的事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。根据《最高人民法院关于审理抢劫、抢夺刑事案件适用法律若干问题的意见》第十条规定：“抢劫罪侵犯的是复杂客体，既侵犯财产权利又侵犯人身权利，具备劫取财物或者造成他人轻伤以上后果两者之一的，均属抢劫既遂；既未劫取财物，又未造成他人人身伤害后果的，属抢劫未遂。”在本案中，杨某甲、杨某乙已经着手实施抢劫犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，未劫取到财物亦未造成被害人轻伤以上后果，是犯罪未遂，依法可以比照即遂犯从轻或者减轻处罚。在杨某甲、杨某乙抢劫共同犯罪中，二人共同密谋，杨某乙直接实施了盗窃行为，杨某甲为帮助杨某乙脱逃而实施暴力行为，杨某乙其后也对被害人实施暴力行为，其二人均起主要作用，为共同主犯，依法应当按其参与的全部犯罪处罚。但其中由于是杨某甲先实施了加重罪责的暴力行为，作用相对较大，杨某乙其后再实施暴力行为，作用相对较小，可以酌情从轻处罚。杨某甲曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚之罪，刑满释放五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。杨某乙具有曾因犯盗窃罪被判处拘役的前科，应予酌定从重处罚。杨某甲在侦查阶段能够如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。综合考虑上述量刑情节后，依法可以对杨某甲、杨某乙减轻处罚。
被告人杨某乙的辩护人提出杨某乙只是盗窃预备；在盗窃预备阶段被发现就算暴力抗捕也不构成转化型抢劫罪；杨某乙是盗窃犯罪预备可以免除处罚等辩护意见，经查，根据《中华人民共和国刑法》第二十二条规定：“为了犯罪，准备工具、制造条件的，是犯罪预备。”犯罪预备是行为人着手实施非法侵害行为前的阶段，犯罪预备行为一般尚未直接接触侵害的具体对象，还没有对侵害的具体对象造成直接和现实的危害。但在本案，杨某乙趁被害人不注意，伸手想将被害人放置在身边的手机拿走，已经对被害人的财物造成了直接和现实的危害，属于着手实施犯罪的阶段，不属于犯罪预备阶段。杨某乙已经着手实施盗窃犯罪，因被害人及时发现并拿回手机这一客观原因而未得逞，属于犯罪未遂。《最高人民法院关于审理抢劫刑事案件适用法律若干问题的指导意见》第三条第一款规定：“根据刑法第二百六十九条的规定，‘犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的’，依照抢劫罪定罪处罚。‘犯盗窃、诈骗、抢夺罪’，主要是指行为人已经着手实施盗窃、诈骗、抢夺行为，一般不考察盗窃、诈骗、抢夺行为是否既遂。”因此，行为人盗窃犯罪未遂后如果为抗拒抓捕而当场使用暴力的，可以依照抢劫罪处罚。根据该辩护意见对法律的理解存在错误，理由不能成立，不予采纳。
被告人杨某乙提出案发时是因为被害人用粗口骂其，所以杨某甲才用胡椒喷雾喷他，其行为只是构成盗窃罪，不构成抢劫罪，以及其辩护人提出起诉书指控杨某乙犯抢劫罪适用法律错误，两被告人向被害人喷胡椒水的目的不是为了窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证，而是因被害人谩骂忍无可忍而实施，杨某乙的行为不构成转化型抢劫等辩解和辩护意见，经查，众所周知，胡椒喷雾是一种强烈刺激性气体，喷射于人的脸部会使人短暂时间内难以睁开眼睛和张口呼喊，用于正当防卫用途时，可以使非法侵害人暂时失去行动能力而脱身，用于不法用途，可以使被侵害人暂时失去反抗能力便于非法侵害人实施不法行为或逃脱抓捕。被告人杨某甲和杨某乙在案发前均知道对方携带了胡椒喷雾，杨某乙更明确供认其随身携带胡椒喷雾，目的是在盗窃时如果被事主发现，用来喷射事主，便于逃跑的，证实其对于盗窃时其或者杨某甲会使用胡椒喷雾喷射事主以便逃跑的行为是明确认识到并且认可的，形成了共同的意思联络。杨某甲有五份讯问笔录均供述有案发经过的具体内容，其中四次笔录均供认其为了让杨某乙逃跑而使用胡椒喷雾喷射被害人。这与被害人陈述自己想抓住杨某乙时被杨某甲喷射胡椒喷雾的情节相互印证，足以证实杨某甲为阻止被害人抓住杨某乙而使用胡椒喷雾对被害人脸部进行喷射从而帮助杨某乙逃跑的事实。由于杨某乙、杨某甲在作案前已经对此行为形成了共同的意思联络，该行为在事实上也帮助杨某乙得以摆脱了被害人的抓捕，杨某乙从中获得了既得利益。杨某乙明知道杨某甲使用胡椒喷雾帮助其逃脱，随后又使用胡椒喷雾喷射被害人，客观上使被害人进一步丧失了继续抓捕的能力，与杨某甲此前使用胡椒喷雾喷射被害人的行为目的具有同一性，延续了杨某甲此前的犯罪意图，并且对杨某甲此前的行为起到增强效果的作用，正是在其二人先后实施的同类行为的共同作用下使被害人彻底放弃了追捕的行为，其二人先后实施的同类行为之间也具有关联性，符合共同犯罪的构成特征，因此，杨某乙、杨某甲对于对方的行为都应当相互承担共同犯罪的罪责，不论杨某乙其后再使用胡椒喷雾喷射被害人是出于逃跑或者是出于泄愤，都不影响其行为的定性。更何况，被害人陈述杨某甲朝其脸部喷射胡椒喷雾后，其一时之间无法张口呼喊，杨某甲、杨某乙的供述也证实被害人被喷后并没有呼喊或者骂人，杨某乙及其辩护人辩解杨某乙随后是因为无法忍受被害人的谩骂而再向被害人喷射胡椒喷雾不合情理。综上所述，被告人杨某甲、杨某乙基于共同的意思联络，实施盗窃犯罪被发现后，为抗拒抓捕而当场先后使用暴力，其二人行为已构成抢劫共同犯罪。上述辩解和辩护意见与事实不符，理由不能成立，不予采纳。
依照《中华人民共和国刑法》第二百六十九条、第二百六十三条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人杨某甲犯抢劫罪（未遂），判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月31日起至2015年9月2日止的羁押期间折抵刑期一个月零三日，又自2015年12月9日起至2017年3月5日止。罚金限于判决生效之日起十日内交纳，上缴国库。）
二、被告人杨某乙犯抢劫罪（未遂），判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月6日起至2016年12月5日止。罚金限于判决生效之日起十日内交纳，上缴国库。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省茂名市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 李志强
代理审判员 吴嘉怡
人民陪审员 谭国成
二〇一六年三月三日
书 记 员 刘 丹
附本案有关法律条文如下：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十九条犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚。
第二百六十三条以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产：
（一）入户抢劫的；
（二）在公共交通工具上抢劫的；
（三）抢劫银行或者其他金融机构的；
（四）多次抢劫或者抢劫数额巨大的；
（五）抢劫致人重伤、死亡的；
（六）冒充军警人员抢劫的；
（七）持枪抢劫的；
（八）抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。