云南省昌宁县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）云0524刑初95号
公诉机关云南省昌宁县人民检察院。
被告人郭文华，男，1973年10月26日出生于云南省昌宁县，汉族，初中文化，务农，家住昌宁县。因本案于2016年11月7日被昌宁县公安局刑事拘留，同年11月10日变更强制措施为取保候审，2017年4月11日被昌宁县人民检察院取保候审，2017年8月24日被本院决定逮捕，次日由昌宁县公安局执行，现羁押于昌宁县看守所。
辩护人郭安明，男，1945年1月19日出生于云南省昌宁县，彝族，初中文化，退休干部，家�昌宁县田园镇武华路80号，系被告人郭文华伯父。
辩护人杨洪学，云南吉昌律师事务所律师。
昌宁县人民检察院以昌检公诉刑诉〔2017〕109号起诉书指控被告人郭文华犯非法经营罪，于2016年6月13日向本院提起公诉。本院适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。昌宁县人民检察院检察员刘祖萍、书记员段绍菊出庭支持公诉。被告人郭文华及其辩护人郭安明到庭参加诉讼。被告人郭文华的家属于2017年8月28日代其委托辩护人杨洪学，辩护人杨洪学于同年9月1日向本院提交了书面辩护意见。本案现已审理终结。
昌宁县人民检察院指控，2016年10月间，被告人郭文华到昌宁县翁堵镇、温泉镇先后多次和农户收购了4000多公斤的初烤烟叶，后将收购的初烤烟叶�回原昌宁县人民医院家属区自己的住房及租房内储存。同年10月25日，昌宁县温泉镇兴文村村民李某1、李某12、周某1、吴某、字振鹏、周某2将各自家中剩余的初烤烟叶共计4000多公斤运到郭文华居住的地方交给郭文华出售，约定由郭文华将烟叶出售后向6人支付人民币2000元。2016年11月7日，郭文华被昌宁县公安局在家中查获。经称量，郭文华购买的初烤烟叶重量为9480公斤。经检测，该9480公斤初烤烟叶有等级的初烤烟叶占95%，无使用价值的烟叶占5%。因烤烟叶属于容易腐烂及不易保管的物品，2016年11月8日，昌宁县公安局委托昌宁县烟草专卖局对涉案烤烟叶进行变卖处理，变卖价格为人民币254106.18元。
上述事实，公诉机关提供了物证；书证；证人证言；被告人的供述与辩解；鉴定意见；勘验、检查、辨认笔录等证据予以证实，�为被告人郭文华的行为已构成非法经营罪，属情节特别严重，到案后如实供述自己的犯罪事实。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项之规定，对被告人郭文华依法判处。
庭审中，被告人郭文华辩称自己只是违法，不构成犯罪，只是收购农户在烟站交售之后剩余的初烤烟叶，没有抬高价格，没有扰乱市场秩序，而李某1等6人的初烤烟叶是几人卖不掉才交给自己寄存，烟叶不属于自己；其辩护人郭安明提出，被告人郭文华在烟站收购停秤之后收购初烤烟叶，没有扰乱市场秩序，烟农李某1等6人将初烤烟叶交给郭文华寄存代保管，未支付任何价款，不能将李某1等6人的初烤烟叶算作被告人郭文华所有，侦查机关未将两批初烤烟叶进行区分，取证不规范，且本案物证未随案移交，郭文华非法经营的初烤烟叶应当是5480公斤，应以变卖价格计算其经营数额，对被告人郭文华应从轻处罚的辩护观点；其辩护人杨洪学提出，公诉机关提交的证据《扣押清单》、《云南省烟草质量监督检测站检测报告》、《关于烟叶价格认定结论书》、《鉴定意见通知书》、《云南省烟草烟叶公司进货磅码单》、《扣押物品处理委托书》、《处理清单》对烟叶的数量存在相互矛盾，属非法证据，不能作为定案依据，被告人郭文华非法经营的数额尚未达到刑事立案标准，不构成非法经营犯罪的辩护观点。
经审理查明，2016年10月间，被告人郭文华到昌宁县翁堵镇、温泉镇先后多次和农户收购了约4000多公斤的初烤烟叶，后将收购的初烤烟叶运回原昌宁县人民医院家属区自己的住房及租房内储存。同年10月25日，昌宁县温泉镇兴文村村民李某1、李某2、周某1、吴某、字振鹏、周某2将各自家中剩余的初烤烟叶共计约4000多公斤运到郭文华居住的地方交给郭文华出售，约定由郭文华将烟叶出售后向6人共支付人民币2000元。2016年11月7日，昌宁县公安局在郭文华家中将其抓获，并查获大量初烤烟叶。因烤烟叶属于容易腐烂及不易保管的物品，同年11月8日，昌宁县公安局委托昌宁县烟草专卖局对涉案烤烟叶进行变卖处理，云南省烟草烟叶公司于2016年12月9日将涉案烟叶购进，购进结算价格为人民币254106.18元，已依法扣押并随案移送。
上述事实，有经当庭举证、质证并经本院确认的下列证据证实：
物证
1、物证照片、扣押清单，证实公安机关于2016年11月7日对位于昌宁县人民医院老家属区郭文华的住房及其租用房内查获大量初烤烟叶的外观特征�况及公安机关对查获的初烤烟叶进行依法扣押的事实。
2、扣押物品处理委托书、处理清单、云南省烟叶公司烟叶购进结算统计表、资金往来结算票据、存款凭证及随案移送清单，证实因初烤烟叶属容易腐烂及不易保管的物品，2016年11月8日，昌宁县公安局委托昌宁县烟草专卖局对涉案烤烟叶进行变卖处理，变卖款人民币254106.18元，依法扣押存入昌宁县公安局账号，以清单方式随案移交。
（二）书证
1、户口及前科证明，证实被告人郭文华的基本身份信息情况，在辖区无违法犯罪记录。
2、抓获经过，证实2016年11月7日9时19分，昌宁县公安局经济侦查大队接群众举报称“在原昌宁县人民医院老家属区一栋2单元301室内�人非法储存着大量初烤烟叶，请经侦大队处理”。民警赶往现场，在被告人郭文华家及其租住的房屋内查获大量初烤烟叶，并抓获被告人郭文华。
（三）证人证言
1、证人李某1的证言，证实2016年自己所在村民小组的初烤烟叶有部分剩余，得知郭文华有销售门路并与之商量让郭文华将剩余初烤烟叶进行销售，郭文华表示同意，2016年10月25日，将自己家及周某1、李某2、吴某、字某、周某2家将各自家的初烤烟叶归总后由自己、吴某、周某2运给郭文华出售，约定售出后由郭文华向六户人家共计支付人民币2000元，后听说烟叶尚未出售即被公安机关查获的事实经过。六户人家均没有对运给郭文华的初烤烟叶进行称量。
2、证人周某1、李某2、吴某、字某、�某2的证言，证实五户烟农2016年种植的烤烟在烟站的交售完成之后均有剩余，听李某1说有人有销售门路，2016年10月25日几家人各自将剩余初烤烟叶归总后由李某1、周某2、吴某用自家的微型车分两次共运了6车初烤烟叶至昌宁县城郭文华家住处让其销售，约定在郭文华将烟叶卖出之后由郭文华向六户人家共计支付人民币2000元，后被查获。六户烟农均未对烟叶进行称量，只是进行过简单估算。
3、证人蒋某的证言，证实自己于2015年11月、2016年10月分别将自己位于昌宁县人民医院老家属区的1栋2单元301及1-301简易房租给郭文华夫妇使用，郭文华夫妇使用该房屋的具体情况，自己并不清楚。
4、证人罗某的证言，证实证实自己将自己位于昌宁县人民医院老家属区的1栋2单元1-403厨房租给郭文华夫妇使用，郭�华夫妇使用该房屋的具体情况，自己并不清楚。
5、证人杨某的证言，证实自己是郭文华的妻子，堆放在自家及向蒋某、罗某家租用的房屋内的初烤烟叶一部分是丈夫郭文华购买，一部分是李某1等人运来让郭文华代卖，自己没有参与买卖烤烟叶的事，具体情况不清楚。
（四）被告人郭文华的供述
证实2016年自己在凤庆县大寺乡赶街过程中，听说凤庆县每年都缺烤烟，合同任务数无法完成，而自己在温泉镇、翁堵镇赶街过程中发现当地农户烤烟没有卖完，于是萌生做烤烟生意的念头，后在温泉镇、翁堵镇收购了大量初烤烟叶存放于自己位于原昌宁县人民医院家属区的住房及租房内。同年10月25日，温泉镇的李某1得知自己有初烤烟叶的销售门路，和另外五户人家将�烤烟叶拉来给自己，并约定卖出烟叶后自己向六户人家共支付人民币2000元。所有烟叶尚未出售，于2016年11月7日被公安机关查获。
（五）检查笔录
证实2016年11月7日，昌宁县公安局经济侦查大队民警对位于昌宁县人民医院老家属区属于郭文华的住房及其租用房屋进行检查，查获大量初烤烟叶，予以依法扣押。
被告人郭文华的辩护人杨洪学提出公诉机关提交的证据《云南省烟草质量监督检测站检测报告》、《关于烟叶价格认定结论书》、《鉴定意见通知书》、《云南省烟草烟叶公司进货磅码单》属非法证据，本院并未将以上证据作为定案依据；公诉机关提交的《扣押清单》、《扣押物品处理委托书》、《处理清单》收集程序合法、内容客观证实，符合法律规定�能够作为定案的依据。
本院认为，被告人郭文华违反国家烟草专卖法律法规，未经许可经营烟草专卖品初烤烟叶，扰乱市场秩序，其行为已构成非法经营罪，应依法追究被告人郭文华的刑事责任，其非法经营数额达人民币254106.18元，属情节特别严重。鉴于被告人郭文华案后如实供述自己的犯罪事实，依法可对其从轻处罚。公诉机关指控被告人郭文华的犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。本案中，被告人郭文华私自收购、囤积初烤烟叶，虽尚未进行出售，但其行为已扰乱了国家烟草专卖的经济秩序，构成犯罪。李某1等6人在知晓被告人郭文华有初烤烟叶销售门路之后，将初烤烟叶交给被告人郭文华销售，并与被告人郭文华约定烟叶售出后向6人支付人民币2000元，对于被告人郭文华来说，亦属于非法经营行为，未将郭文华自行收购�初烤烟叶和李某1等6人运给郭文华销售的初烤烟叶进行区分称量，并不影响对被告人郭文华非法经营数量的认定，公安机关将涉案烟叶先行委托处理，不违反法律规定，被告人郭文华非法经营数额以变卖价格人民币254106.18元计算亦不违反法律规定。故被告人郭文华提出自己无罪的辩护观点，其辩护人郭安明提出被告人郭文华非法经营初烤烟叶数量为5480公斤，未达到情节特别严重的辩护观点，其辩护人杨洪学提出被告人郭文华不构成犯罪的辩护观点，与庭审查明事实不符，本院均不予采纳。根据本案事实、情节以及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人郭文华犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币20000元。
(刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年8月25日起至2022年8月20日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。)
二、扣押并保存于昌宁县公安局的初烤烟叶变卖款人民币254106.18元，依法没收并由扣押机关上交国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向云南省保山市中级人民法院提出上诉；书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
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审 判 长 周玲红
审 判 员 刘伟罗
人民陪审员 杨健梅
二〇一�年九月八日
书 记 员 兰 婕