江苏省常州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）常刑二终字第105号
原公诉机关常州市新北区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李琪。因本案于2014年12月25日被刑事拘留，2015年1月30日被逮捕。现羁押于常州市看守所。
辩护人周宇平，江苏常联律师事务所律师。
常州市新北区人民法院审理被告人李琪职务侵占、诈骗一案，于2015年10月19日作出（2015）新刑二初字第169号刑事判决，宣判后，李琪以不构成诈骗罪为由提出上诉，对职务侵占部分未提出上诉，新北区人民检察院未提出抗诉。本院受理后，依法组成合议庭于2015年12月15日公开开庭进行了审理，江苏省常州市人民检察院指派代理检察员尤之毅出庭履行职务。上诉人李琪及辩护人周宇平到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审法院判决认定：
一、职务侵占
2014年1月至10月期间，被告人李琪利用担任被害单位常州亚振公司生产主管的职务便利，先后多次将现代公司委托被害单位常州亚振公司代加工的48只各类型号的多路阀低价转卖给张某乙和张某甲，总计价值人民币1249284元。张某乙收购其中31只多路阀，价值人民币807752元，张某甲收购其中17只多路阀，价值人民币441532元。
案发后，被告人李琪主动到公安机关投案，如实供述上述事实。张某乙、张某甲等人共计退出人民币350000元，均已发还被害单位。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1、证人张某乙的证言笔录，证实于上述查明的期间，多次从被告人李琪处购得各类型多路阀共计31只，再分别销售给郭某、陈某及戈宝林。2、证人张某甲的证言笔录，证实于上述查明的期间，多次从被告人李琪处购得各类型多路阀计17只，后由毛某进行销售。3、证人崔某甲的证言笔录，证人系某甲经理，该公司将现代公司配送的多路阀进行组装后再送回现代公司，用于安装到挖掘机上。该公司多路阀仓储管理、领料、出库送货等都在被告人李琪的管理范围。4、证人谭某的证言笔录，证人系常州亚振公司仓库管理员，平时负责公司仓库内货物保管和出入库记录。多路阀的领用、发货、退还等均由被告人李琪负责。从2014年1月起，被告人李琪多次告知其仓库中的各类型号多路阀被退回现代公司，其随即在仓库出入库记录明细表上进行退货记录，后与现代公司对帐，发现少了约50个多路阀。5、证人郭某、陈某的证言笔录及辨认笔录，证实曾从张某乙处购买过多路阀。6、证人毛某的证言笔录，证实曾3次帮张某甲联系买家，共计销售17只多路阀。7、证人孟某的证言笔录及辨认笔录，证人系常州亚振公司驾驶员，张某乙通过其介绍认识了被告人李琪，并证实曾帮被告人李琪将一箱多路阀送到凌家塘，后交给物流公司人员。8、证人唐某的证言笔录，证人系某乙，2014年的一个星期日上午8时许，被告人李琪以厂里有人要检查为由，让其先回去。9、证人崔某乙的证言笔录，证实常州亚振公司的多路阀是现代公司从韩国进口，交由常州亚振公司加工后返还现代公司。10、辨认笔录及照片，证实被告人李琪对作案地点进行辨认以及辨认出张某乙、张某甲的情况。11、现代公司多路阀库存记录、常州亚振公司多路阀领用表、出入库存明细表、主控阀与电磁阀部装协议书等，与证人谭某等人的证言相印证，证实常州亚振公司失窃多路阀数量等情况。12、个人活期账户明细信息，证实张某乙、张某甲汇款给被告人李琪的情况。13、营业执照、全日制劳动合同书，证实被告人李琪系被害单位员工。14、涉案物品价格鉴定结论书，证实本案所涉物品的价格。15、扣押笔录、扣押清单、发还物品清单，证实张某乙、张某甲等人退出赃款并发还被害单位的情况。16、常住人口基本信息，证实被告人李琪的身份情况。17、被告人李琪的供述笔录，与上述查明的事实相印证。
二、诈骗
2014年11月至12月间，被告人李琪通过虚构报销子女医疗费用的事实以及利用办理常州亚振公司汽车年审的便利，骗取盖有“常州亚振精密机械有限公司”公章的空白文书。后被告人李琪编造常州亚振公司需要资金等事由，利用上述空白文书书写借条，先后3次骗取被害单位常州兰翔公司人民币484991元，案发前已归还人民币100000元。具体事实分述如下：1、2014年11月13日，被告人李琪采用上述手段，骗取被害单位常州兰翔公司人民币198208元。2、2014年11月28日，被告人李琪采用上述手段，骗取被害单位常州兰翔公司人民币166783元。3、2014年12月4日，被告人李琪采用上述手段，骗取被害单位常州兰翔公司人民币120000元。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1、证人万某的证言笔录，证人系常州兰翔公司法人代表。2014年11月、12月，被告人李琪以常州亚振公司需资金周转为由，3次向其公司借用承兑汇票，面值计人民币484991元，并出具了盖有“常州亚振精密机械有限公司”印章的借条。期间，陆续归还人民币100000元。2、证人潘某的证言笔录，证人系某丙，公司印章由其保管。2014年11月的一天下午，被告人李琪让其在一张空白的纸上盖公司公章，称用于报销子女医药费用。3、证人胡某的证言笔录，证人系某丁，2014年11月份，公司公车年审时，被告人李琪曾带着公司公章与其一起去交警部门办理手续。4、借条、担保书、银行承兑汇票等，与上述查明的事实相印证。5、常住人口基本信息，证实被告人李琪的身份情况。6、被告人李琪的供述笔录，与上述查明的事实相一致。
原审法院认为，被告人李琪利用职务上的便利，将本单位财物非法占为已有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪。被告人李琪以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的手段，骗取公私财物，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪。被告人李琪犯罪以后主动投案，如实供述自己职务侵占的犯罪事实，职务侵占罪应属自首，依法予以从轻处罚。被告人李琪在判决宣告前，一人犯有数罪，依法应数罪并罚。被告人李琪系多次实施职务侵占行为，酌情予以从重处罚。该院依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第二百六十六条、第六十九条、第六十七条第一款、第五十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条以及最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，对被告人李琪以职务侵占罪判处有期徒刑六年，并处没收财产人民币二十万元；以诈骗罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币十万元。决定执行有期徒刑十三年，并处没收财产人民币二十万元，罚金人民币十万元。继续追缴被告人李琪的犯罪所得，发还被害单位。
上诉人李琪的上诉理由：其行为不构成诈骗罪。
出庭检察员意见：驳回上诉，维持原判。
二审期间上诉人李琪未提出新的证据。本院对原审证据予以确认。
本院认为：上诉人李琪利用职务上的便利，将本单位财物非法占为已有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。李琪以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的手段，骗取公私财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。上诉人李琪犯罪以后主动投案，如实供述自己职务侵占的犯罪事实，职务侵占罪应属自首，依法予以从轻处罚。上诉人李琪在判决宣告前，一人犯有数罪，依法应数罪并罚。一审认定的事实清楚、证据确定。上诉人认为不构成诈骗罪，经查：上诉人李琪虚构事实，骗取他人财物占为已有，其行为已构成诈骗罪。李琪的上诉理由无事实及法律依据，不能成立，不予采纳。一审认定的事实清楚、证据确定充分，但由于司法解释对职务侵占犯罪数额的修改，原判对职务侵占罪量刑不当，应予改判。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）、（二）项，《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第二百六十六条、第六十九条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条以及最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条之规定，判决如下：
一、维持常州市新北区人民法院（2015）新刑二初字第169号刑事判决中对上诉人李琪的定罪及对其诈骗罪的量刑部分。
二、撤销常州市新北区人民法院（2015）新刑二初字第169号刑事判决中对上诉人李琪职务侵占罪的量刑部分。
三、上诉人李琪犯诈骗罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币十万元；犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年，没收财产十五万元，决定执行有期徒刑十年，并处罚金人民币十万元，没收财产十五万元。
继续追缴上诉人李琪的犯罪所得，发还被害单位。
刑期从判决执行之日起计算，判决执行前行先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2014年12月25日起至2024年12月24日止。罚金在判决生效后30日内缴纳。
本判决为终审判决。
审 判 长 周宁平
审 判 员 王 伟
代理审判员 林 青
二〇一六年五月二十日
书 记 员 陈燕君