福建省南平市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）南民终字第904号
上诉人（原审被告）邵武市白金娱乐有限公司。
法定代表人陈志海，总经理。
委托代理人朱立成，邵武市“148”法律服务所法律服务工作者。
被上诉人（原审原告）詹胜，男，1968年5月4日出生，汉族，邵武市鑫锦食品商行业主。
委托代理人郭文豪，福建维理律师事务所律师。
上诉人邵武市白金娱乐有限公司（下称邵武白金公司）因合同纠纷一案，不服邵武市人民法院（2014）邵民初字第1960号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人邵武白金公司的委托代理人朱立成，被上诉人詹胜的委托代理人郭文豪到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定，2012年1月16日，邵武市财富花园酒店有限公司（乙方）与百威英博双鹿啤酒公司营销中心（甲方）签订《合作协议》一份。协议主要内容：（第一条）合作协议期限为2012年1月16日至2013年1月15日止。乙方同意将场地出租给甲方进行促销活动，甲方享有乙方场地英博双鹿纯清啤酒系列产品的独家促销活动权。（第二条）308ml纯清金典每箱138元，315ml纯清皮尔森每箱166元。（第三条）每月15日为货款结算日并结清货款，如拖欠货款超出结算日5天，乙方同意每天按货款2%的违约金给甲方。（第四条第四款）乙方保证所售纯清啤酒系列产品只从甲方邵武经销商鑫锦食品商行进货，合约期间不断货，保持合理库存。（第五条第一款）甲方给乙方全年广告推广费120万元，首付10万元，以后从第二月开始每月1号付现金10万元。（第六条）若甲乙双方在协议期间有一方违约，违约方应按全额150%退还给受损方。若乙方中途停业、转让或转行等原因导致协议无法继续履行，应按协议时间、比例退回上述费用。（第七条第一款）乙方全年总销量是24000箱，若未完成乙方无条件延长期限到完成为止。
协议签订后，詹胜于2012年1月起向邵武白金公司供货，至2013年8月，供货数量为8353箱，总货款为1172313元。在此期间，邵武白金公司结清了2012年1-3月及2013年4-8月的货款，共计272264元，尚欠詹胜货款900049元。
同时查明，2012年3月，詹胜支付邵武白金公司推广费30万元。在诉讼过程中，詹胜自愿另行再扣除推广费114650元，故邵武白金公司还应支付詹胜货款785399元。
另查明，在诉讼过程中，詹胜自愿将按日2%计算的违约金调整为从起诉之日起按银行同期贷款利率的四倍计算违约金。
再查明，合作协议中，甲方百威英博双鹿啤酒公司营销中心实际履行义务方是詹胜（邵武市鑫锦食品商行业主）；乙方邵武市财富花园酒店有限公司实际履行义务方是邵武白金公司。
詹胜的一审诉讼请求为：邵武白金公司给付拖欠的货款785399元，并支付从起诉之日起按银行同期贷款利率的四倍计算的违约金。
原审法院认为，本案合作协议系双方真实意思的表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。《中华人民共和国民法通则》第一百零八条规定：“债务应当清偿。”《中华人民共和国合同法》第六十条第一款规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”第一百零七条规定“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”第一百五十九条规定：“买受人应当按照约定的数额支付价款。”第一百六十一条规定：“买受人应当按照约定的时间支付价款。”故詹胜请求邵武白金公司给付货款785399元及按银行同期贷款利率的四倍计算的违约金，于法有据，予以支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条的规定，判决：邵武白金公司应给付詹胜货款785399元及违约金（从2014年5月30日起至本院判决确定的给付之日止按银行同期贷款利率的四倍计算），于本判决生效后十日内给付。案件受理费11624元，由邵武白金公司负担。
一审宣判后，上诉人邵武白金公司不服，向本院提起上诉。
上诉人邵武白金公司上诉称：一、原审未按查明事实判决。1.双方合同明确约定，被上诉人詹胜应于每月1日先支付推广费10万元，每月15日双方结算后再由上诉人支付当月货款，先履行义务在被上诉人。根据合同法规定，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。2.合同实际履行过程中，被上诉人未按约支付推广费。被上诉人从2013年1月供货进场后陆续支付了推广费共计30万元，同时上诉人根据应付的货款结算并支付给被上诉人。此后，被上诉人未支付推广费，上诉人也未与被上诉人结算和支付货款，直到2013年6月14日，被上诉人同意将货款抵扣推广费，双方进行了结算，为此上诉人出具了面额为120万元的推广费的总收据，双方仍保持合作关系。3.被上诉人基于合作关系终止，根据合作协议第六条第二款约定的比例计算其应得的货款。实际上，上诉人始终没有停业或转让等原因导致协议无法履行的任何事由，双方合作关系没有终止，被上诉人单方违约，单方计算上诉人还应得推广费114650元，违反了合作协议的约定，其诉讼请求没有事实和法律依据。二、原审判决适用法律不当，处理错误。双方于2013年6月14日进行了结算，形成推广费的收据是双方的真实意思表示。一审不认可推广费的收据，却又扣除被上诉人单方计算上诉人应得的推广费114650元，自相矛盾。综上，请求二审法院撤销一审判决，改判驳回被上诉人的一审诉讼请求或发回重审。
被上诉人詹胜答辩称，被上诉人把啤酒供给上诉人，啤酒款没有结算是事实。关于推广费的问题，在购销过程中，上诉人没有达到享受的比例范围，被上诉人的要求是公平合理的。综上，一审认定事实清楚，判决并无不当，请求驳回上诉，维持原判。
经审理查明，对一审认定被上诉人詹胜自愿另行再扣除推广费114650元，上诉人邵武白金公司认为被上诉人不是自愿扣除推广费，而是按上诉人销售比例来计算应支付的推广费。上诉人还认为一审遗漏认定上诉人已经按照合同法的规定将剩下货款抵扣推广费的问题。除此之外，一审法院认定的其他事实，双方均无异议，本院依法予以确认。二审中，双方均未提交新的证据。
另查明，2013年9月后，双方未再合作。
本院认为，本案诉争《合作协议》合法有效，本院予以确认。根据诉争合同约定，被上诉人詹胜全年应向上诉人邵武白金公司支付推广费120万元，上诉人全年总销量应达到24000箱。若未完成24000箱销量，合同约定上诉人可无条件延长期限到完成为止，但因此而导致销售期延长，推广费如何处理却未作约定。《中华人民共和国合同法》第六十一条规定：“合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。”现双方无法就此达成补充协议，根据诉争合同第五条、第七条约定可知，全年120万元推广费的合同对价是全年销量达到24000箱，换言之，要享受120万元推广费则有义务销售24000箱啤酒，达不到则应作相应扣减。因此，被上诉人以实际销量占全年总销量的比例来计算上诉人应得的推广费并同意从货款中扣减的做法并无不当，可予支持。本案中，推广费的支付和货款的结算虽有先后，但在履约过程中，上诉人仅支付了一小部分货款，现双方合作已停止，被上诉人亦因货款纠纷而诉至法院，上诉人再以先履行抗辩作为不支付货款的理由缺乏依据。此外，诉争收据所载内容，既无上诉人同意将货款抵扣推广费的记载，又与查明被上诉人只付了30万元推广费的事实不符，因此上诉人认为该收据可证明双方已结算的抗辩没有依据。另，根据诉争合同内容和履行情况判断，一审将案由定为买卖合同纠纷不当，应为合同纠纷，本院予以纠正。综上，邵武白金公司上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决并无不当，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费11624元，由上诉人邵武市白金娱乐有限公司负担7624元，被上诉人詹胜负担4000元；一审案件受理费按一审判决执行。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈君精
审 判 员 黄晓健
代理审判员 张聪荣
二〇一五年一月九日
书 记 员 任云卿
本案依据的主要法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。