江苏省淮安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏08民终字第74号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司淮安中心支公司。
负责人王华，该公司总经理。
委托代理人吴延波，江苏六仁律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）徐成堂，民民。
委托代理人杜建柳，洪泽县万集法律服务所法律工作者。
原审被告金亮，居民。
委托代理人赵义成，江苏淮宁律师事务所律师。
原审被告严定喜，居民。
原审被告马桂芳，居民。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司淮安中心支公司（以下简称保险公司）与被上诉人徐成堂、原审被告金亮、严定喜、马桂芳机动车交通事故责任纠纷一案，洪泽县人民法院于2015年11月17日作出（2015）泽民初字第00860号民事判决，上诉人保险公司对该判决不服，向本院提起上诉。本院于2016年1月7日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
原审查明，2014年9月27日，原审被告金亮驾驶苏H×××××号小型轿车沿淮金路由北向南行驶至淮金路与岔河循环线交叉路口，与原审被告严定喜驾驶的苏H×××××号中型普通客车相撞，造成苏H×××××号中型普通客车的乘车人原审原告、袁开梅、许正红、徐孟达、赵龙、王进龙、倪永凯以及两车损坏的交通事故。事故发生后，经洪泽县公安局交通警察大队调查，原审被告金亮驾驶机动车行至轿车路口未降低行驶速度，在行驶过程中对路面情况观察不力，遇情况采取措施不当，未确保安全，是事故发生的主要原因；原审被告严定喜驾驶机动车在行驶过程中对路面情况估计不足，判断失误，采取措施不当，未确保安全，是事故发生的次要原因；故认定原审被告金亮负事故的主要责任，原审被告严定喜负事故的次要责任。
原审原告受伤后，当日入住洪泽县人民医院治疗，2014年11月7日出院，共住院41天，医疗费为14281.41元；2015年5月15日门诊就医于中国人民解放军第八二医院，门诊费用为616元。
2015年6月10日，受原审法院委托，中国人民解放军第八二医院司法鉴定所于2015年7月16日出具鉴定意见为：“1、被鉴定人徐成堂损伤构成道路交通事故十级伤残。2、被鉴定人徐成堂的营养期限以45日为宜，护理期限以45日为宜”；鉴定费2196元。
原审原告至定残之日年满47周岁，户籍所在地为洪泽县高良涧街道东风东路惠民家园一组10号楼303室。
原审另查明，原审被告金亮驾驶的苏H×××××号小型轿车在原审被告保险公司投保了交强险和保险金额为500000元的商业三者险并购买了不计免赔，本次事故发生在保险期间。原审被告严定喜持有合格的驾驶证，其驾驶的苏H×××××号中型普通客车的登记车主是原审被告马桂芳，原审被告马桂芳与原审被告严定喜是夫妻关系，原审原告未能提供证据证明原审被告马桂芳对本次事故的发生存在过错。
原审被告金亮当庭陈述对洪泽县公安局交通警察大队的责任认定不予认可，但未能提供证据证明或有正当理由；原审被告保险公司认为司法鉴定程序违法，要求重新鉴定，未能提供证据予以证明或陈述充分理由。原审被告保险公司已在交强险医疗费用赔偿限额内为伤者袁开梅支付医疗费10000元。
原审原告徐成堂诉称：2014年9月27日，原审被告金亮驾驶苏H×××××号小型轿车行驶至事发地点时，与原审被告严定喜驾驶的苏H×××××号中型普通客车相撞，造成原审被告严定喜驾驶的车辆的乘车人即原审原告受伤及两车损坏的交通事故。事故发生后，经洪泽县公安局交通警察大队调查认定，原审被告金亮负事故的主要责任，原审被告严定喜负事故的次要责任。原审被告金亮驾驶的苏H×××××号小型轿车在原审被告保险公司处投保了交强险和商业三者险，原审被告严定喜驾驶的车辆登记车主是原审被告马桂芳。原审原告受伤后住院治疗，现已出院，并经中国人民解放军第八二医院司法鉴定所鉴定，原审原告的伤情构成十级伤残。现由于原、原审被告未能就赔偿事宜达成调解意见，故原审原告诉至法院，要求四原审被告赔偿原审原告各项损失共计97335.41元并要求承担本案的诉讼费用。
原审被告金亮辩称：对交通事故发生无异议，但是对责任认定有异议，原审被告金亮不应该负事故的主要责任，原审被告严定喜驾驶的车辆违规载客营运，其应该承担主要责任；原审原告主张的各项数额过高。
原审被告严定喜辩称：对交通事故的发生及责任认定均无异议；对原审原告主张的各项数额过高，请求法院依法判决。
原审被告保险公司辩称：对交通事故发生的事实以及责任认定无异议；原审被告金亮驾驶的车辆在原审被告保险公司处购买了交强险和保险金额为500000元的商业三者险，并购买了不计免赔，保险公司愿意在保险限额范围内承担相应的赔偿责任，由于本次交通事故中还有其他伤者，应该在交强险范围内保留相应份额；对司法鉴定意见书不予认可，因为鉴定程序不合法，是先摇号后对证据进行质证的；对原审原告主张的交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金不予认可；原审原告主张的住院伙食补助费、护理费、营养费标准偏高。
原审被告马桂芳未到庭参加诉讼，也未向原审法院提交答辩状及任何证据材料。
原审认为，公民的生命健康权受法律保护。原审被告金亮对洪泽县公安局交通警察大队出具的交通事故认定书中的责任认定不予认可，但未能提供证据或者正当理由，故洪泽县公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定书可以作为本案民事侵权赔偿责任的认定依据，故原审法院酌定原审被告金亮应对原审原告因本次交通事故受到的损失承担70%的赔偿责任，原审被告严定喜承担30%的赔偿责任。
因原审被告金亮驾驶的车辆在原审被告保险公司投保了交强险和商业三者险并购买了不计免赔，故原审被告保险公司应当在交强险范围内先行对原审原告的损失承担赔偿责任，对原审原告超出交强险范围的损失，应由原审被告金亮承担赔偿责任的部分，由原审被告保险公司在商业三者险赔偿限额内向原审原告理赔，不足部分的由原审被告金亮赔偿。
原审被告严定喜持有合格的驾驶证使用原审被告马桂芳所有的车辆，原审被告马桂芳与原审被告严定喜是夫妻关系，原审被告严定喜驾驶原审被告马桂芳所有的车辆符合常理，且原审原告没有提供证据证明原审被告马桂芳对本次交通事故的发生存在过错，故原审被告马桂芳不应承担赔偿责任。
原审原告受伤后，先后就医于洪泽县人民医院和中国人民解放军第八二医院，医疗费用共计14897.41元，有医疗费发票为证，予以认可；原审原告共住院41天，相关赔偿项目应当按41天计算，原审原告主张住院伙食补助费820元（41天×20元／天），标准偏高，酌定住院伙食补助费为738元（41天×18元／天）；原审原告主张营养费900元（45天×20元／天），符合相关标准和法律规定，原审法院予以支持；原审原告主张护理费4230元（45天×94元／天），标准偏高，结合原审原告的伤情以及本地的护工收费标准等实际情况，酌定原审原告的护理费为3150元（45天×70元／天）；由于原审原告至定残之日年满47周岁，且户籍所在地为洪泽县高良涧街道东风东路惠民家园一组10号楼303室，故原审原告主张残疾赔偿金68692元（34346元／年×20年×10%），符合相关标准和法律规定，予以支持；原审原告主张精神损害抚慰金5000元，标准偏高，结合原审原告的受伤程度，酌定精神损害抚慰金为3000元；原审被告保险公司对鉴定意见不予认可，认为程序违法，要求重新鉴定，未能提供证据予以证明或陈述充分理由，故不予支持；原审原告主张交通费600元，虽然未能提供交通费票据，但是结合原审原告需要处理交通事故事宜以及住院、鉴定等情况，酌定原审原告的交通费为500元。原审原告主张鉴定费用2196元，有票据为证，予以认可，但是该费用应作为诉讼费用处理，不应包括在损失费用中。综上，原审原告因本次交通事故受到的各项损失共计91877.41元。
考虑到本起事故中另有其他伤者的赔偿纠纷未处理完毕，并且原审被告保险公司已在交强险医疗费用赔偿限额内为伤者袁开梅支付医疗费10000元，故酌定对于原审原告的损失，原审被告保险公司在交强险的伤残赔偿限额内赔偿原审原告40000元，超出交强险的部分51877.41元，由原审被告保险公司在商业三者险保险金额范围内赔偿原审原告36314.19元（51877.41元×70%）、原审被告严定喜赔偿原审原告15563.22元（51877.41元×30%）。一审法院依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，作出一审判决：一、原审被告中国平安财产保险股份有限公司淮安中心支公司于判决生效后十五日内赔偿原审原告徐成堂各项损失共计76314.19元；二、原审被告严定喜于判决生效后十五日内赔偿原审原告徐成堂各项损失共计15563.22元；三、驳回原审原告徐成堂的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费2233元，鉴定费2190元，合计4423元，由原审原告徐成堂负担136元，原审被告中国平安财产保险股份有限公司淮安中心支公司负担3001元，原审被告严定喜负担1286元；未交纳费用的，于判决生效后十五日内向原审法院交纳。
宣判后，保险公司不服，向本院提起上诉称：1、原审判决未扣除非医保用药的费用。根据第三者责任险合同条款的约定，上诉人只承担国家基本医疗保险的标准核定医疗费用。2、对伤残等级不予认可，鉴定程序不合法，应先对证据材料进行质证再选定鉴定机构。3、护理费70元／天过高，应按60元／天计算。4、鉴定费、诉讼费不属交强险及商业险赔偿范围，不应判决上诉人承担。请求二审撤销原判，依法改判。
被上诉人徐成堂、原审被告金亮辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审维持原判。
原审被告严定喜、马桂芳未作书面答辩。
二审经审理确认一审查明事实。
本院认为，关于是否应在交强险及商业三责险限额内扣除非医保用药的问题。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条关于“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任……”的规定，徐成堂因涉案交通事故受伤所支付的医疗费用，保险公司应在交强险及商业三责险限额范围内予以赔偿，其要求扣除非医保用药，但其在庭审期间未提供扣除非医保用药的具体项目及明确数额等证据，故对上诉人的该项主张，本院不予采纳。关于上诉人称原审鉴定程序是否违法问题。经查，对于被上诉人的伤残鉴定机构的确定，经双方摇号确定。现上诉人认为应先对证据材料进行质证再选定鉴定机构，对此，上诉人应当在选择鉴定机构时提出，且人体伤残等级鉴定是以被鉴定人送检的鉴定资料记载和体格检查确定，上诉人如对被上诉人的司法鉴定意见有异议，应当提供证据予以证明，但一、二审中并未提供证据予以证明，故原审采信该鉴定意见作为本案的定案依据，并对上诉人该上诉理由不予采纳，并无不当。关于护理费，原审结合被上诉人的伤情以及本地的护工收费标准等实际情况，确定护理费70元／每日，并无不当。本案事故发生后，作为承担肇事车辆保险的上诉人应履行理赔义务，但其未履行引起诉讼，原审判决其承担相关鉴定费、诉讼费用，符合法律规定。
综上所述，上诉人的上诉理由均不能成立，本院不予采纳。原审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉案件受理费1550元，由上诉人保险公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 许玉虎
审 判 员 李前兵
代理审判员 田 庚
二〇一六年一月二十六日
书 记 员 宋 诚