吉林省通化市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）吉05民终1772号
上诉人（原审原告）：李胜富，男，1986年1月26日生，汉族，通化宏信研磨材有限责任公司工人，住吉林省通化县。
委托诉讼代理人：张斌斌，吉林昱诚律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：通化宏信研磨材有限责任公司。住所地：吉林省通化县果松镇果松路**号。
法定代表人：佟铃，董事长。
委托诉讼代理人：王宏起，该公司法律顾问。
委托诉讼代理人：许守莲，该公司人事科科长。
上诉人李胜富因与被上诉人通化宏信研磨材有限责任公司（以下简称宏信公司）劳动合同纠纷一案，不服通化县人民法院（2017）吉0521民初1086号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年12月1日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人李胜富及其委托诉讼代理人张斌斌、被上诉人宏信公司的委托诉讼代理人王宏起、许守莲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
李胜富上诉请求：一、请求二审法院撤销一审判决，依法改判。1、解除李胜富与宏信公司的劳动合同关系（因一审法院已经判决解除，二审中李胜富放弃此项上诉请求）；2、宏信公司立即向李胜富支付拖欠工资差额款合计119997.90元（二审庭审中李胜富变更此项数额为92468元）；3、宏信公司立即向李胜富支付一次性伤残补助金13247元（二审庭审中李胜富变更此项数额为15844.40元），一次性工伤医疗补助金13247元（二审庭审中李胜富变更此项数额为15844.40元），一次性伤残就业补助金11209元（二审庭审中李胜富变更此项数额为13407元）；4、宏信公司立即向李胜富支付经济补偿金合计27977.40元；5、宏信公司立即向李胜富支付未签订书面劳动合同双倍工资22796.40元；6、宏信公司立即向李胜富支付2004年度至2017年度未休年假工资报酬差额部分13339.59元；7、宏信公司为李胜富按工资2072.40元补缴2004年11月至解除劳动关系之日社会保险，或将宏信公司应当缴纳部分折价补偿李胜富，折价（从李胜富2004年11月入职计算至提起劳动仲裁之日）合计106084.08元。二、本案诉讼费用由宏信公司承担。事实和理由：2004年11月，李胜富与宏信公司建立劳动关系，但并未签订书面劳动合同，宏信公司也未依法为李胜富交纳社会保险，且李胜富工作十几年从未休过年假。2011年6月25日，李胜富在宏信公司工作时受伤，后一直手术治疗。2012年4月9日，宏信公司向工伤保险部门申请工伤认定。2016年12月30日，通化市劳动能力鉴定委员会下发《劳动能力（工伤）鉴定申请书》认定李胜富为七级伤残。李胜富工伤治疗期间，宏信公司于2011年9月起只给李胜富每月600元工资和1350元护理费。劳动能力鉴定后，宏信公司要求李胜富回公司上班，但提供的岗位以李胜富现有劳动能力无法完成。2017年4月起，宏信公司停止向李胜富发放工资。李胜富认为：（一）一审法院认定事实不清。1、一审判决认定宏信公司支付李胜富一次性伤残就业补助金11209元，一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金由工伤保险基金支付，并没有在判决中明确宏信公司义务。因为在没有宏信公司配合的情况下，李胜富无法取得此项补偿，所以一审法院应当判决宏信公司承担一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金，再由其向工伤保险部门申领；或者判决宏信公司在一定时限内配合李胜富申领一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金；2、李胜富主张的工资差额，因宏信公司每月工资中包含李胜富母亲护理费1350元，每月实际工资仅为600元，此项诉请李胜富证人已经证实，在宏信公司没有反证证明的情况下，一审法院未予认定，故一审法院计算的工资差额（附表二）每月缺少1350元；3、李胜富主张的经济补偿金为13.5个月，而一审法院只计算了13个月，少了1个月工资1036.2元。（二）适用法律错误。1、根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”第三十九条“当事人提供的证据经查证属实的，仲裁庭应当将其作为认定事实的根据。劳动者无法提供由用人单位掌握管理的与仲裁请求有关的证据，仲裁庭可以要求用人单位在指定期限内提供。用人单位在指定期限内不提供的，应当承担不利后果。”决定将李胜富工资降低并同时以每月1350元的标准发放护理费，应该是宏信公司的决定，宏信公司未能提出反证证明，则视为李胜富证人证实属实。故一审法院不予认定，且在工资差额中未计算每月1350元，属于适用法律错误。2、李胜富于2004年入职工作，直至2017年提起劳动仲裁，宏信公司违法行为一直处于持续状态，2016年7月至2017年7月的双倍工资请求并未经过诉讼时效期间。3、根据《职工带薪年休假条例》第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年体假10天；已满20年的，年休假15天。”《企业职工带薪年休假实施办法》第十六条“职工与用人单位因年休假发生劳动争议的，依照劳动争议处理的规定处理。”《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”所以宏信公司应向李胜富支付2004年度至2017年度未休年假工资报酬差额部分，此项主张为宏信公司拖欠的劳动报酬的一部分，不受一年仲裁时效期间的限制。4、根据《劳动法》第七十二条“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”宏信公司应当为李胜富补缴社保或补偿106084.08元。一审法院认定补交社会保险人民法院不应受理，没有法律依据。
宏信公司辩称：一、一审法院认定事实清楚。1、一审法院在判决中未对一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金明确宏信公司的协助义务，并无不妥。因李胜富请求的是给付义务，而非协助义务。给付理由不成立，是李胜富错误地主张法律关系，一审判决驳回是正确的。2、李胜富主张的工资差额中有其母亲护理费，一审法院未采信证人证言是正确的。李胜富在住院期内，宏信公司已派员到医院护理，无需再支付护理费。3、经济补偿金是按劳动者在本单位工作的年限支付，即每满一年支付一个月工资。李胜富是2004年11月参加工作，至一审法院判决时还不满13年，按13年计算并无错误。二、一审法院适用法律得当。1、李胜富提出的举证责任问题，引用了《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十二条，该解释表述为因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同等发生的争议，用人单位负责举证。应理解为用人单位做出这些行为，才需用人单位举证。本案是李胜富要求解除劳动合同，非宏信公司做出，因此应由李胜富负举证责任。2、关于李胜富主张的未签订书面合同的双倍工资、未休假工资时效的问题，法律有明确规定，一审判决也作出了解释，驳回李胜富的请求，适用法律正确。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
李胜富向一审法院起诉请求：1、请求依法判令解除李胜富与宏信公司的劳动合同关系；2、宏信公司立即向李胜富支付拖欠工资差额款合计119997.90元；3、宏信公司立即向李胜富支付一次性伤残补助金26941.20元，一次性工伤医疗补助金26941.20元，一次性伤残就业补助金22796.40元；4、宏信公司立即向李胜富支付经济补偿金合计27977.40元；5、宏信公司立即向李胜富支付未签订书面劳动合同双倍工资22796.40元；6、宏信公司立即向李胜富支付2004年度至2017年度未休年假工资报酬差额部分13339.59元；7、宏信公司为李胜富按工资2072.40元补缴2004年11月至解除劳动关系之日社会保险，或将宏信公司应当缴纳部分折价补偿李胜富，折价（从李胜富2004年11月入职计算至提起劳动仲裁之日）合计106084.08元。
一审法院认定事实：2004年11月，李胜富到宏信公司工作，从事冶炼作业。2011年6月25日在工作中受伤，先后七次住院治疗，宏信公司均派人员护理。其中第三次和第四次住院有部分时间重叠。2012年4月9日李胜富被认定为工伤，2016年12月30日，被劳动能力鉴定委员会认定为七级伤残。李胜富在宏信公司工作期间，双方未签订书面劳动合同，李胜富未休过年休假。李胜富工伤前12个月的平均工资为2072.40元。李胜富工伤后，宏信公司一直支付其工资，2016年9月至2017年7月支付通化县最低保障工资每月1280元。2017年4月，宏信公司通知李胜富回公司上班，并根据其伤残情况调整工作岗位，安排其到车间干零活或车间门卫，李胜富以其伤残不能胜任为由拒绝上班，并未到公司报到。宏信公司于2017年8月开始停止支付其工资。一审法院认为，《工伤保险条例》第三十七条规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”，李胜富因工受伤，被鉴定为七级伤残，其可以提出解除劳动合同，故对其解除劳动合同的主张该院予以支持。宏信公司已为其缴纳工伤保险，故一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金应由工伤保险基金支付，对李胜富的该项诉讼请求该院不予支持。《吉林省实施＜工伤保险条例＞办法》第四十条第一款第二项规定“伤残等级为五级至十级的工伤职工一次性工伤医疗补助金和一次性工伤伤残就业补助金，按以下标准支付:……一次性伤残就业补助金的支付标准:五级伤残的为16个月本人工资，六级伤残的为14个月本人工资，七级伤残的为11个月本人工资，八级伤残的为9个月本人工资，九级伤残的为7个月本人工资，十级伤残的为5个月本人工资。伤残职工距法定退休年龄不足5年的，一次性伤残就业补助金按每减少一年递减20%标准支付。距法定退休年龄不足1年的，一次性伤残就业补助金按标准的10%支付，达到退休年龄的不计发”、《工伤保险条例》第六十四条第二款规定“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资……”，李胜富遭受工伤前12个月平均月缴费工资为1019元（2010年6-12月每月976元，2011年1-5月每月1080元），故宏信公司应当支付李胜富一次性伤残就业补助金1019元X11个月=11209元。根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”的规定，考虑到李胜富骨不连接的具体伤情及其在2016年12月30日才被评定七级伤残的事实，宏信公司在该日前应当按其工伤前12个月的平均工资标准（每月2072.4元）支付停工留薪期工资，故宏信公司应当支付李胜富停工留薪期间差额工资15518元。李胜富在评定伤残等级后，应当到宏信公司报到工作，且在宏信公司根据其伤残等级调整工作岗位的情况下仍拒不报到，亦未向宏信公司提出工作岗位要求，宏信公司自2017年1月至7月按通化县最低工资标准为其开资，不违反法律规定，故对其要求给付2017年1月以后差额工资款的主张该院不予支持。李胜富主张其停工留薪期间所开工资中包括给其母亲的护理费每月1350元，实际每月开资600元，其仅提供证人刘某的证言，宏信公司不予认可，住院期间宏信公司已派人员护理，无需再支付住院期间的护理费。李胜富没有提供未住院的停工留薪期间需要护理的证据，且其未提出主张护理费的诉讼请求，如其未住院的停工留薪期间确需护理其可以另行告诉，故对其辩称该院不予支持。李胜富因工伤致残，与宏信公司解除劳动合同，按照相关法律规定，宏信公司应当支付经济补偿金，故对其要求宏信公司给付经济补偿金的主张该院予以支持，数额为2072.4元X13个月=26941.2元。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者签订书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”，李胜富自2004年11月始就在宏信公司工作，已长达十余年，不符合该条规定。依据相关法律法规规定，李胜富确系享有带薪年休假的权利。《职工带薪年休假条例》第八条规定“职工与单位因年休假发生的争议，依照国家有关法律、行政法规的规定处理”、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条第一款第（二）、（四）项规定“中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生下列劳动争议，适用本法：（二）因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议……（四）因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议”，李胜富向宏信公司主张未签订书面劳动合同双倍工资及未休年休假工资报酬差额部分均系劳动争议。李胜富自2011年6月25日发生工伤至今一直未工作，除治疗伤情外，大部分时间都在休养，不应再享有休年假的权利。该法第二十七条第一款规定“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”、《中华人民共和国劳动法》第八十二条规定“提出仲裁要求的一方应当自劳动争议发生之日起六十日内向劳动争议仲裁委员会提出书面申请。仲裁裁决一般应在仲裁申请的六十日内作出。对仲裁裁决无异议的，当事人必须履行”，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第三条规定“劳动争议仲裁委员会根据《劳动法》第八十二条之规定，以当事人的仲裁申请超过六十日为由，作出不予受理的书面裁决、决定或者通知，当事人不服，依法向人民法院起诉的，人民法院应当受理；对确已超过仲裁申请期限的，又无不可抗力或者其他正当理由的，依法驳回其诉讼请求”，李胜富未提供证据证明其对主张未签订书面劳动合同双倍工资及2011年6月25日前未休带薪年休假报酬存在中止、中断事由，故该二项请求已过仲裁申请期限，该院无法予以支持。用人单位为劳动者缴纳社会保险费是国家行政法规规定的一种强制义务，并非单纯的劳动争议当事人之间的民事关系，用人单位未为劳动者缴纳社会保险费应由社会保险行政部门按相关法律法规处理，人民法院不应受理。故对李胜富第七项诉讼请求该院不予支持。李胜富应向社会保险行政部门申请解决。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第(六)项、第四十六条第一款第（一）项、第四十七条第一款、第三款、第八十二条第一款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条第一款第（二）、（四）项、第二十七条第一款、《中华人民共和国劳动法》第八十二条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十四条第二款、《职工带薪年休假条例》第八条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第一款第（四）项、第一百二十四条第一款第（三）项、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条规定，遂判决：1、解除原告李胜富与被告通化宏信研磨材有限公司的劳动合同关系；2、被告通化宏信研磨材有限责任公司于本判决生效之日立即给付原告李胜富差额工资15518元、一次性伤残就业补助金11209元、解除劳动合同经济补偿金26941.2元，合计53668.2元；3、驳回原告李胜富其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告通化宏信研磨材有限责任公司负担。
二审中，双方当事人对一审判决认定的案件事实均无异议。本院审理查明的案件事实与一审法院认定相同。
本院认为，本案为劳动争议纠纷案件。1、关于李胜富主张的支付拖欠工资差额款92468元问题，李胜富的主要上诉理由为停工留薪期内宏信公司向其支付的月工资中包括李胜富母亲的护理费1350元，一审法院判决的工资差额款中每月缺少该款额，要求补足。首先，根据当事人所举证据，在李胜富的停工留薪期内，宏信公司是以“工资1950元”向李胜富支付实开工资，该款中并未体现有护理费。其次，在李胜富住院期间，宏信公司已经派人员护理，无需再支付护理费。对于出院后的停工留薪期内是否需要护理，李胜富没有提供证据证明，其以此为由主张的差额工资欠缺事实依据，一审法院未予支持，并无不当。根据李胜富2016年12月30日被评定为七级伤残的事实，一审法院依照《工伤保险条例》第三十三条之规定，认定宏信公司按李胜富工伤前12个月的平均工资标准（每月2072.4元）支付停工留薪期工资，并判令宏信公司支付李胜富停工留薪期间差额工资15518元，判决正确，本院亦予支持；2、关于李胜富主张的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金问题。《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”宏信公司已经为李胜富缴纳了工伤保险，依照上述法律规定，一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金应由工伤保险基金支付，李胜富起诉要求宏信公司向其支付，没有法律依据，一审法院未予支持正确。《吉林省实施＜工伤保险条例＞办法》第四十条第一款第二项规定“伤残等级为五级至十级的工伤职工一次性工伤医疗补助金和一次性工伤伤残就业补助金，按以下标准支付:……一次性伤残就业补助金的支付标准:五级伤残的为16个月本人工资，六级伤残的为14个月本人工资，七级伤残的为11个月本人工资，八级伤残的为9个月本人工资，九级伤残的为7个月本人工资，十级伤残的为5个月本人工资。伤残职工距法定退休年龄不足5年的，一次性伤残就业补助金按每减少一年递减20%标准支付。距法定退休年龄不足1年的，一次性伤残就业补助金按标准的10%支付，达到退休年龄的不计发。”第五十条规定：“本办法中计算工伤保险待遇的本人工资，是指工伤职工受到事故伤害(或诊断为职业病)或者解除劳动(人事)关系前12个月平均缴费工资。用工不足12个月的，按照实际用工月数平均计算。月工资无法确定的，按照统筹地区上年度职工月平均工资计算。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资300%计算；职工工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资60%计算。”李胜富为2011年6月25日遭受工伤，其遭受工伤前12个月平均月缴费工资为1019元，根据吉林人力资源社会保障网2011年5月24日发布的《2010年吉林省在岗职工平均工资一览表》，通化县的年职工平均工资为22569元，按此计算，月平均工资为1880.75元,60%为1128.45元。依照上述法律规定，李胜富的一次性伤残就业补助金应为1128.45元X11个月，计12412.95元。一审法院对此认定错误，本院予以纠正；3、关于经济补偿金。李胜富于2004年11月到宏信公司工作，至2017年9月一审法院作出裁决时，尚不满13年，一审法院按照13个月计算李胜富的经济补偿金给付年限，并无不当。李胜富主张按照13.5个月计算经济补偿金给付年限，没有事实依据；4、关于李胜富主张的未签订书面劳动合同双倍工资及2004至2017年度未休年假工资报酬差额问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者签订书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”第九十七条第二款规定：“本法施行前已建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自本法施行之日起一个月内订立。”第十四条第三款规定：“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”李胜富提起本案仲裁时已超出了法律规定的时限期间，故一审法院对李胜富主张的双倍工资及年度未休假薪酬未予支持，判决正确；5、关于李胜富主张的缴纳社会保险费问题。根据最高人民法院法研（2011）31号意见，征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理民事案件的范围。一审法院对李胜富的该项诉求未予支持，亦无不当。
综上，一审判决认定事实清楚，但对李胜富一次性伤残就业补助金的数额认定错误，依法应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持通化县人民法院（2017）吉0521民初1086号民事判决第一项、第三项；
二、变更通化县人民法院（2017）吉0521民初1086号民事判决第二项为：通化宏信研磨材有限责任公司于本判决生效之日立即给付李胜富差额工资15518元、一次性伤残就业补助金12412.95元、解除劳动合同经济补偿金26941.20元，合计54872.15元。
一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，合计15元，由被上诉人通化宏信研磨材有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 王大勇
审判员 盖晓晨
审判员 李尧川
二〇一七年十二月二十日
书记员 张 楠