云南省文山市人民法院民 事 判 决 书（2015）文民二初字第1643号原告周子竣，男，1982年7月28日生，汉族，云南省文山市人，住文山市。委托代理人严献才，云南君山律师事务所律师（特别授权）。委托代理人张爱棉，云南君山律师事务所律师（特别授权）。被告杨建国，男，1977年10月22日生，汉族，城镇居民，云南省丘北县人，住丘北县。委托代理人高天岳，男，1978年1月28日生，壮族，云南省砚山县人，住文山市，（特别授权）。被告任秋鹏，男，1976年7月1日生，汉族，云南省文山市人，住文山市。原告周子竣与被告杨建国、任秋鹏合伙协议纠纷一案，本院于2015年12月23日受理后，依法适用简易程序，于2016年1月6日公开开庭进行了审理。在转为普通程序后，依法组成合议庭，于2016年5月30日公开开庭进行了审理。原告周子竣及其委托代理人严献才、张爱棉，被告杨建国及其委托代理人高天岳，被告任秋鹏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告周子竣诉称，2013年10月，原告周子竣与被告杨建国口头协商由杨建国出资180万元，周子竣出资170万元共同筹建文山市乐酷量贩娱乐中心（以下简称乐酷），双方协商由杨建国全权负责乐酷的筹建和管理。之后，周子竣陆续将180万元打入杨建国个人账户或其指定的账户。在筹建过程中被告任秋鹏要求出资50万元加入合伙，其中以实物空调折价43万元，现金出资7万元，该7万元由任秋鹏负责支付消防工程费用（但至今没有支付）。2014年1月l日乐酷开始试营业，三方口头协商由杨建国负责乐酷的全面经营和管理，但前期筹建期间杨建国没有建立完整账目，对其应出资部分没有任何证据。试营业期间因杨建国本人自收自支，到2014年5月份，周子竣和任秋鹏发现杨建国私自将乐酷经营收入节余293532.36元据为已有。周子竣和任秋鹏随要求共同管理乐酷。2014年6月份乐酷由周子竣和任秋鹏共同管理，杨建国当时没有交给周子竣和任秋鹏一分钱。之后乐酷的经营收入由收银员打入周子竣的个人账户，所有支出通过出纳在周子竣个人账户中的款项支出，同时建立了乐酷的出纳账。2015年1月24日，原告与二被告签订《乐酷量贩娱乐中心股份认定协议书》，约定股东各方自愿合作共同出资340万元用于经营乐酷量贩娱乐中心，股权分配为任秋鹏出资50万元，占14.7%，周子竣出资170万元，占50%，杨建国出资120万元，占35.3%。但两被告实际出资不到位。2015年4月27日原、被告共同注册文山市乐酷量贩娱乐中心，性质为个体工商户，经营者为周子竣。在经营过程中因有客户刷卡支付，就使用任秋鹏的刷卡机，经营收入进入任秋鹏的个人账户，到2015年4月底，任秋鹏把其卡中的302682.70元现金占为己有后说要退出合伙，经多次追要，都没有追回。周子竣在经营过程中用经营收入赔还筹建时及杨建国经营时所欠债务约68万元。现乐酷除了两被告拿走的营业节余外已经没有节余，现乐酷还欠债务1021898.25元（不含应支付的7万元消防工程款）2015年11月7日，杨建国以向周子竣要合伙分红为由开始将乐酷大门进行封堵，影响乐酷的正常经营，到12月1日正式将乐酷大门关闭要求清算。乐酷现有设备残值折价80万元用于抵债，不够清偿所欠债务，两被告作为合伙人应当将其从乐酷拿走的营业节余共计596496.08元归还原告用于偿还债务。清偿所有债务后乐酷还有374597.88元，原、被告按投资比例进行分配。由于在经营过程中两被告总是损害合伙体利益，且实际出资不到位，已经构成违约，致使合伙无法继续下去。故原告诉至法院，请求判决依法解除原、被告三方之间签订的合伙协议；判决被告杨建国退还原告营业收入161299.31元，被告任秋鹏退还原告营业收入247616.81元，合计408916.12元；本案诉讼等费用由两被告承担。2016年5月30日，原告变更诉讼请求，要求所有债务由原告周子竣承担后，原告返还杨建国70837.17元，任秋鹏返还原告150948.0799元；补充之前主张债务是1021898.25元，当时的房租是算到2015年11月份，现在债务增加一个半月房租92108.51元。原告针对其诉讼请求，提供了如下证据：1、合伙协议一份，证明原、被告三方签订股份认定协议书，确认三方存在合伙关系的事实；原、被告三方认定的出资分别为周170万元，占50%股份，杨120万元，占35.3%股份，任50万元，占14.7%股份；2、营业执照及组织机构代码证一份，证明原、被告三方的合伙于2015年4月27日注册为个体工商户，名称为文山市乐酷量贩娱乐中心（以下称乐酷），经营者为周子竣；3、乐酷经营期间的收取、支出汇总表一份，证明乐酷从2014年1月至2015年12月1日经营总收入为3205776.12元，总支出为3349640.25元，备注说明被告杨建国欠乐酷293532.36元；被告任秋鹏未转款302682.70元，账面余额为281.02元的事实。2014年5月底，原告和任秋鹏查账时有59万左右的账是杨建国的，才将杨建国的出资变成了120万元；4、乐酷负债表一份，证明现乐酷还欠外债1021898.25元（含杨建国未入账的170943元）；5、支出明细表一份，证明原告周子竣在经营期间，除维持正常开支外另外偿还筹建期间及杨建国经营期间所产生的债务共计684565.17元的事实；6、2014年1月-5月乐酷收支明细表一份，证明杨建国在2014年1月-5月经营乐酷期间的收入和支出的事实，同时证明被告杨建国将经营收入结余293532.36元据为己有；7、2014年6月-2015年11月乐酷收支明细表一份，证明原告周子竣及被告任秋鹏共同经营期间收入和支出的事实，同时证明除被告任秋鹏未转款的302682.70元外，乐酷经营结余为281.02元。经质证，被告杨建国对原告提交的第1-6组证据予以认可；对第7组证据中数额有异议，没有开过股东会，被告杨建国也没有确认。被告任秋鹏对原告提交的第1-7组证据均予以认可。本院认为，原告提交的第1-7组证据客观真实，能证明其观点，本院予以采信。被告杨建国辩称，一、被答辩人诉称答辩人退还161299.31元的营业收入没有事实依据。2013年10月，答辩人杨建国出资180万元入股乐酷KTV，并实际出资到位，在2014年1月至5月由答辩人杨建国经营管理期间，乐酷KTV的生意每个月的业绩都在增长，效益越来越好。但由于在经营期间，答辩人因家中突发事故，从财务拿出14万元为家中所用，此事被原告和任秋鹏知晓，经过商量一致，达成协议：一是对答辩人处以20万元罚款，二是责令答辩人退还挪用的14万元，三是退出所有营业额26万元，四是不再参与公司的任何经营管理。此后，答辩人未参与认何经营和管理。2015年1月24日，原被告三方签订《乐酷量贩娱乐中心股份认购书》，答辩人的出资根据2014年5月的约定扣除60万元，变成投资120万元入股，占35.3%股份。至此，答辩人并未在KTV发生任何财务往来；二、答辩人诉称KTV债权债务情况阐述不清楚，不准确，应在法庭上共同核对后确定；同意解除三方之间签订的合伙协议，要按照被告的实际出资180万元的比例来计算扣减债权债务后分配，被告不同意退还经营收入293532.36元。诉讼费由被答辩人承担。被告杨建国针对其辩解未提交证据。被告任秋鹏答辩称，同意解除三人的合伙协议，所有债务由周子竣承担后，被告同意补150948.0799元给原告。被告任秋鹏针对其辩解未提交证据。根据当事人提供的证据，经审理，本院查明的法律事实如下：2013年10月，原告周子竣与被告杨建国口头协商共同出资筹建文山市乐酷量贩娱乐中心，由被告杨建国全权负责乐酷的筹建和管理。在筹建过程中被告任秋鹏加入合伙，以空调折价43万元，现金出资7万元（7万元由任秋鹏负责支付消防工程费用）。2014年1月1日，乐酷开始试营业。2015年1月24日，原、被告签订《乐酷量贩娱乐中心股份认购书》，约定原告与二被告共出资340万元经营乐酷娱乐中心。任秋鹏出资50万元占14.7%，周子竣出资170万元占50%，杨建国出资120万元占35.3%。2015年4月27日，原、被告共同注册文山市乐酷量贩娱乐中心，性质为个体工商户，经营者为周子竣。在经营期间，被告杨建国有营业收入293532.36元未入账，被告任秋鹏有营业收入302682.70元未入账，账面余额为281.02元。原、被告三方确认合伙时乐酷所欠债务为：欠水果款8181元、欠谢翠基酒款213668元、欠文山博泰酒店用品9112元、欠文山市益海瑞晟商贸有限公司456元、欠文山市龙腾冻品2840元、欠沙发、音响款20000元、欠朱林装修款365100元、欠陈宛秋酒款69982元、欠员工工资20883元、欠思维装饰维修款79150元、欠房租153691.76元（债务表上的61583.25元＋原告补充增加的92108.51元）及杨建国已付款（未报账）170943元，共计1114006.76元。庭审中，原、被告同意在扣减相应债务后对合伙财产进行分配，并于2016年1月6日确定乐酷量贩娱乐中心价值155万元，由原告周子竣经营。原、被告合伙期间的财产为214.649608万元（155万元＋293532.36元＋302682.70元＋281.02元）。本院认为，原告要求解除原告与二被告于2015年1月24日签订的《乐酷量贩娱乐中心股份认购书》，二被告均同意解除，本院予以解除。基于合伙的解除，原告周子竣出价155万元经营乐酷，原、被告均同意由原告承担所有债务并作相应扣减后对合伙财产进行分配，本院对此予以确认。被告杨建国未入账的营业收入293532.36元及被告任秋鹏未入账的营业收入302682.70元应作为合伙财产进行分配。原、被告合伙期间的财产2146496.08元，债务为1114006.76元，扣减债务后应分配的财产1032489.32元。被告杨建国认为其实际出资为180万元，应按180万元计算其出资比例进行分配的主张，因未提交证据证明，且原、被告签订的《乐酷量贩娱乐中心股份认购书》已明确了被告任秋鹏出资50万元占14.7%，周子竣出资170万元占50%，杨建国出资120万元占35.3%，故合伙剩余财产应按原、被告已确定的出资比例进行分配。被告任秋鹏应分得151775.93元（1032489.32元×14.7%），应其未入账的营业收入为302682.7元，应退还原告周子竣150906.77元；原告周子竣应分得516244.66元（1032489.32元×50%）；被告杨建国应分得364468.73元（1032489.32元×35.3%），其未入账的营业收入为293532.36元，原告周子竣应补给被告杨建国70936.37元加上原告应承担的合伙债务中未报给被告杨建国的170943元，原告周子竣应付给被告杨建国241879.37元。依照《中华人民共和国民法通则》第三十二条、第三十五条，《中华人民共和国合同法》第九十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、解除原告周子竣与被告杨建国、任秋鹏于2015年1月24日签订的《乐酷量贩娱乐中心股份认购书》；二、文山市乐酷量贩娱乐中心由原告周子竣经营并承担合伙债务人民币1114006.76元；三、被告任秋鹏于本判决生效之日起十日内退还原告周子竣人民币150906.77元；四、原告周子竣于本判决生效之日起十日内支付被告杨建国人民币241879.37元。案件受理费7430元，由原告周子竣负担3730元，被告任秋鹏负担1100元，被告杨建国负担2600元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于文山壮族苗族自治州中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。审判长  赵俊斌审判员  朱应洪审判员  杨 艳二〇一六年六月二十一日书记员  陈 丽