贵州省金沙县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）黔金民初字第2139号
原告徐天伦，男，汉族，贵州省金沙县人，农民，小学文化，户籍地贵州省金沙县西洛街道冒沙井村后寨组，现住金沙县。
委托代理人樊书（特别授权），金沙县平坝法律服务所法律工作者。
被告何况，男，汉族，贵州省金沙县人，公务员，大专文化，住贵州省金沙县。
被告陈前芬，女，汉族，贵�省金沙县人，居民，小学文化，住址同上。系被告何况之妻。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司毕节中心支公司。
负责人尹刚，系该公司总经理。
企业住所地：贵州省毕节市清毕南路五龙公寓*楼。
委托代理人罗大洲（特别授权），男，系该公司员工。
第三人付万伦，男，汉族，贵州省金沙县人，无业，住贵州省金沙县。
原告徐天伦诉被告何况、陈前芬、中国太平洋财产保险股份有限公司毕节中心支公司（以下简称保险公司）、第三人付万伦机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年4月23日作出（2015）黔金民初字第196号民事判决，判决：一、由被告中国太平洋财产保险股份有限公司毕节中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告徐天伦各项损失人民币34，116.34元；二、驳回原告徐天伦的其他诉讼请求。被告保险公司不服上诉，毕节市中级人民法院审理后认为，原判认定基本事实不清。毕节中院以（2015）黔毕中民终字第1016号民事裁定书裁定：一、撤销金沙县人民法院（2015）黔金民初字第196号民事判决；二、发回金沙县人民法院重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告徐天伦的委托代理人樊书、被告何况、被告保险公司的委托代理人罗大洲、第三人付万伦到庭参加诉讼，被告陈前芬经本院传唤未到庭。本案现已审理终结。
原告徐天伦诉称：2014年6月3日，我在西洛街道群立社区路段旁等候班车欲前往金沙，于17时许，被告何况驾驶贵FS80**号小型轿车由金沙县平坝镇往金沙县城关镇行驶，当行至我候车路段时，在超车过程中，不慎挂上前方行驶的付万伦驾驶的无号牌残疾人专用三轮摩托车，造成付万伦驾驶的三轮摩托车撞上我，导致我受伤的交通事故。该事故经交警部门认定：被告何况负事故全部责任，我无责任。我于事故发生当日前往金沙县人民医院，经诊断为右髌骨骨折等多项损伤，并为此住院治疗14天，支付了医药费5，176.22元。我所受之伤，经遵义医学院司法鉴定中心鉴定构成十级伤残。因与被告就赔偿事宜未能达成一致，特诉至法院，请求判决：1、由被告赔偿我医疗费5，176.22元、护理费1，082.48元、住院伙食补助费1400.00元、营养费1400.00元、误工费13，269.64元、交通费470.00元、鉴定费600.00元、伤残赔偿金41，334.14元、精神抚慰金2，000.00元，合计人民币66732.48元；2、诉讼费由被告承担。
原告徐天伦为证明其主张，在举证期限内提交的证据有：
1、原告身份证复印件一份：拟证明原告身份情况；
经质证，被告均无异议；第三人称自己不清楚。
2�黔公交认字（2014）第06031700号道路交通事故认定书一份：拟证明本案交通事故发生情况，本案事故经交警部门认定，被告何况负事故全部责任，原告等人无责任；
经质证，被告何况对事故责任认定有异议，认为该事故责任划分应为主次责任；被告保险公司对责任划分有异议，认为应当由付万伦承担主要责任；第三人称自己不清楚。
3、金沙县人民医院入院记录、出院记录复印件各一份、医药费发票8张：拟证明原告因本案交通事故受伤后，在该院住院治疗14天，支付了各项医疗费5，176.22元，出院医嘱要求加强营养；
经质证，被告对该组证据三性均无异议，对证明目的有异议；第三人称自己不清楚。
4、遵医司鉴（2014）临鉴字第3551号司法鉴定意见书及鉴定费发票各一份：拟证明原告所受之伤为十级伤残，其为此支付了鉴定费600.00元；
经质证，被告何况无异议；被告保险公司对真实性无异议，合法性有异议，认为该鉴定书不是法院依法委托进行的，故其程序不合法，鉴定费应当由原告自行承担；第三人称自己不清楚。
5、金沙县公安局城中派出所出具的证明一份：拟证明原告自2013年3月至2014年8月在其所辖社区紫金路26-6号租房居住，并在该社区从事服务工作；
经质证，被告何况对真实性无异议；被告保险公司称该证据达不到原告的证明目的，证据所显示的内容在该案中没有其他证据印证，系孤证；第三人称自己不清楚。
6、过路费发票2张：拟证明原告进行伤残鉴定支付了金沙县至遵义市的过路费70.00元；
经质证，被告何况无异议，称系其开车送原告前往遵义进行的鉴定，该过路费系被告何况支付；被告保险公司对关联性有异议，认为因本案鉴定非经法定程序，故其所产生的交通费与本案无关；第三人称自己不清楚。
7、交强险及商业险保险单及其保险费发票、注册登记机动车信息栏复印件各一份：拟证明被告何况驾驶的肇事车辆，车辆所有人为被告陈前芬，在被告保险公司投保了交强险及商业第三者责任险（赔偿限额50万元）、不计免赔险，保险期限为2014年4月30日至2015年4月29日；
经质证，被告均无异议。第三人称自己不清楚。
被告何况辩称：我们对原告陈述的交通事故事实无异议，请求依法判决。
被告何况、陈前芬为证明其主张，在举证期限内提交的证据有：
1、被告何况的驾驶证、肇事贵FS80**号小型轿车的车辆行驶证各一份：拟证明肇事车辆手续齐全，被告何况具有合法的驾驶资质；
经质证，原告及被告保险公司均无异议；第三人无异�。
2、交强险及商业险保险单及其保险费发票、注册登记机动车信息栏复印件各一份：拟证明内容同原告所举7号证据；
经质证，原告及被告保险公司均无异议。第三人无异议。
被告保险公司辩称：我公司对本次交通事故的事实及责任划分无意见，但本案相对原告来说有两个机动车，一个是我公司承保由何况驾驶的车，另一辆是付万伦驾驶的车，按照侵权责任法的规定，付万伦在该案中在交强险的范围内应当不分责不分项地承担责任。原告主张营养费及住院伙食费按每天100元的标准不符合毕节地区审判的实践，不应得到支持，对原告主张的其他项目应按农村标准计算，其误工费计算到定残前一日无事实依据，诉讼费我公司不承担。
被告保险公司在举证期限内未提交证据。
经过庭审质证和本院审查，对原告徐天伦提�的第1-4、6、7号证据、被告何况、陈前芬提交的第1、2号证据均符合证据三性的基本特征，本院予以认定；对原告提交的第5号证据，该证明形式上存在瑕疵，且无其他证据佐证其内容的真实性，故该证据因不具有合法性的特征，本院不予认定。
第三人付万伦述称：本案事故的发生与我没有任何关系，我自己生活非常困难，一家人的生活都是靠妻子种庄稼，我没有能力承担责任。
第三人未提供证据。
经审理查明：2014年6月3日，被告何况驾驶贵FS80**号小型轿车由金沙县平坝镇往金沙县城关镇方向行驶，于当日14时行驶至金沙县西洛街道群立社区路段时，在超车过程中不慎挂上前方同向行驶的由付万伦驾驶的无号牌残疾人专用三轮摩托车，并造成付万伦驾驶的车辆撞上路边行人原告徐天伦，造成两车不同程度受损及原告徐天伦受伤的交通事�。该事故经金沙县公安局交通警察大队作出《道路交通事故认定书》，认为被告何况未确保安全未按规定超车的过错是造成此次事故的全部原因，故认定：被告何况承担此次事故的全部责任，原告及付万伦无责任。原告于事故当日被送往金沙县人民医院进行诊治，经诊断为右髌骨骨折等多项损伤，并住院治疗14天，支付了医药费5，176.22元，出院记录上医嘱有加强营养的内容。原告所受之伤，经遵义医学院司法鉴定中心于2014年11月8日作出司法鉴定意见书，认定原告之伤构成十级伤残；原告为此支付了鉴定费600.00元。双方因赔偿事宜未能达成一致，原告于2015年1月28日诉至本院，请求依法裁决。
另查明，本案肇事贵FS80**号小型轿车车主为被告陈前芬，在被告保险公司投保了交强险及赔偿限额为50万元的商业第三者责任险等险种，事故发生时，该车辆尚在保险期内。被告何况具有驾驶肇事车辆的驾驶资质。同时查明，原告徐天伦为农村居民。付万伦驾驶的三轮摩托车未投保。
本院认为：关于两个机动车互碰造成第三人受伤，其中一个车投了交强险，另一个车未投交强险，赔偿责任主体怎样确定。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条“未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，当事人请求投保义务人在交强险责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持”及第二十一条“多辆机动车发生交通事故造成第三人损害，其中部分机动车未投保交强险，当事人请求先由已承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持。保险公司就超出其应承担的部分向未投保交强险的投保义务人或者侵权人行使追偿权的，人民法院应予支持。”�规定，原告并未要求未投保交强险的付万伦赔偿，原告要求投保交强险的保险公司在限额范围内赔偿符合该解释的规定。
关于原告主张的赔偿项目及金额是否合法的问题。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）第十七条第一、二款规定，受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人�伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。该解释第十八条第一款规定，受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款规定，因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。本案中，原告徐天伦主张的赔偿项�为：医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、误工费、交通费、鉴定费、伤残赔偿金、精神抚慰金均符合法律规定。故原告应获得的各项赔偿项目的具体金额依法计算为（按2015年的赔偿标准计算）：
1、医药费：原告请求被告赔偿其医药费5，176.22元并提交有医疗机构出具的发票予以证明，赔偿义务人应予赔偿。
2、误工费：依据《解释》第二十条：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”及第三十五条：“本解释所称城镇居民人均可支配收入、农村居民人均纯收入、城镇居民人均消费性支出、农村居民人均年生活消费支出、职工平均工资，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。”之规定，本案中，原告无固定收入，又未能充分举证证明其最近三年的平均收入情况，因其户籍所在地为农村，故其误工费应参照2014年贵州省农林牧渔业职工平均工资33590.00元／年计算；原告之伤构成十级伤残，其因伤持续误工，其误工时间应计算至定残之日前一天，为159天，故其应获得的误工费为：33590.00元／年÷365天×159天=14632.36元。
3、护理费：依据《解释》第二十一条：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算�护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”之规定。本案中，原告徐天伦因本案交通事故受伤后住院治疗14天，因其未举证证明其护理人员的收入状况，故其护理费参照2014年贵州省居民服务及其他服务业职工平均工资28，437.00元计算为，28，437.00元／年÷365天×14天=1，090.73元。
4、住院伙食补助费：依照《解释》第二十三条第一款规定，住院伙食补助费�以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。故原告应获得的住院伙食补助费应参照2015年新颁布的贵州省国家机关一般工作人员出差的伙食补助标准计算为：40元／天×14天=560.00元。
5、营养费：依据《解释》第二十四条：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”之规定，本案中，原告出院医嘱要求加强营养，故其应当获得的营养费为40元／天×14天=560.00元。
6、残疾赔偿金：《解释》第二十五条第一款规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。鉴于原告所受之伤构成十级伤残，且系农村户口，应参照2014年贵州省农村居民人均纯收入计算其伤残疾赔偿金为6671.22.00元／年×20年×0.1=13342.44元。
7、精神抚慰金：原告因本案交通事故造成十级伤残，对其身心均造成严重损害，原告请求精神损害抚慰金为2，000.00元，符合法律规定，本院予以确认。
8、鉴定费600元。
9、过路费70元。
以上本院所支持的费用合计为38031.75元。
关于本案交通事故的过错责任应当如何确定、各责任人如何担责的问题。事故发生后，金沙县公安局交通警察大队经现场勘查，调查取证综合分析认为，被告何况未确保安全未按规定超车的过错是造成此次事故的全部原因，并依法认定：被告何况承担此次事故的全部责任，原告及付万伦无责任。交警部门向事故各当事人下发了黔公交认字（2014）第06031700号《道路交通事故责任认定书》。该事故责任认�书送达后，被告何况未在法定期限内向上级公安机关交通警察部门申请复核，认定书已生效，且被告未提交证据证明原告或三轮车主在本案事故中应当承担一定责任的事实，故本案中，被告何况应当承担事故全部责任。
被告陈前芬系肇事车辆的所有人，依据《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条：“因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任”之规定，本案中，并无证据证明被告陈前芬对事故发生存在过错，故被告陈前芬对原告遭受的损失不承担赔偿责任。
因肇事车辆在被告保险公司投保了交强险及商业第三者责任险等险种，�告保险公司应当在其承保的赔偿限额内承担赔偿责任。原告应获得的全部赔偿金额38031.75元未超过被告保险公司交强险赔偿限额112，000.00元，故应当全部由被告保险公司在其交强险赔偿限额内予以赔偿。
综上所述，原告请求的赔偿项目合法，赔偿金额部分合法，其应获得的全部赔偿金均应由被告保险公司予以承担。原告的诉讼请求部分合法，其合法部分本院依法予以支持。对被告保险公司关于其不承担本案诉讼费的抗辩意见，因本案事故系因被告保险公司未依照保险合同积极履行其赔偿义务而产生的，故被告保险公司对本案纠纷的产生存在过错，故本院决定诉讼费用由保险公司承担。为此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条第一款、第二十�、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、由被告中国太平洋财产保险股份有限公司毕节中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告徐天伦各项损失人民币38031.75元；
二、驳回原告徐天伦的其他诉讼请求。
案件受理费人民币1，430.00元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司毕节中心支公司承担。
如果不按本判决规定的期间给付金钱义务的，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。
逾期不提起上诉，本判决发生法律效力，原告可在二年内向本院依法申请强制执行。
审判长 王 涛
审判员 郭 兵
审判员 景小琴
二〇一五年十二月三十日
书记员 徐 磊