河南省开封市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）豫02民终2093号上诉人（一审被告）：许某。法定代理人：许新平（许某之父），男，汉族，1974年12月1日出生，住址同上。委托代理人张国强、聂利强（实习），河南论衡律师事务所律师。代理权限为特别授权。被上诉人（一审原告）：王林涛，男，汉族，1982年10月8日出生，住河南省开封县。原审被告：许新平，（许某之父），男，汉族，1974年12月1日出生，住址同上。上诉人许某因与被上诉人王林涛、原审被告许新平机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省开封市顺�回族区人民法院（2016）豫0203民初50号判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。许某上诉请求：撤销一审判决，改判许某承担王林涛各项损失14455.06元。事实与理由：1、误工时间认定过长，应参照《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》或《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》综合认定必要误工期不超过120天。误工费应按农林牧渔业行业标准计算即79.39元/天。误工费应为9526.8元。2、伤残鉴定没有事实依据，不应采信。即使构成十级伤残，也应按照农村标准计算残疾赔偿金。3、王林涛驾驶的电动车达到机动车标准，按照《河南省道路交通安全条例》第四十二条规定“机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，机动车一方有事故责任的，对超出机动车交通事故责任强制保险责�限额的部分，由机动车一方按照下列规定承担赔偿责任：……（三）机动车一方在交通事故中负同等责任的，承担百分之六十的赔偿责任”，王林涛应承担60%的责任。王林涛拒不提交涉案电动车，司法鉴定无法进行，应承担不利后果。王林涛辩称，1、2015年7月28日到2016年3月7日做伤残鉴定共计234天，属于正常误工时间。本人在河南大学承包食堂窗口，有工资，法院也没有按照其主张的误工损失赔偿。2、选取鉴定机构以及做鉴定时，许新平均在场，鉴定中心作出的鉴定结论有合法依据。并且其本人已经在河南大学工作三年，符合城镇居民条件，不应按农村标准赔偿伤残赔偿金。3、电动车手续齐全，不是机动车，但上诉人申请对机动车进行司法鉴定时，本人已经把电动车当废品买掉。许新平的意见与许某一致。王林涛向一审法院起诉请求：许某、许新平赔偿医疗费22259.45元、住院伙食补助费990元、营养费990元、误工费21818.16元、护理费4593.24元、伤残赔偿金50084、精神抚慰金5000元、鉴定费1984元、交通费1000元，合计108718.85元50%的责任，即54359.45元。一审法院认定事实：2015年7月18日15时许，王林涛醉酒驾驶（血醇含量134.49㎎/100ml）电动两轮车，沿大广连接线由西向东行驶至顺德××处（××东郊火电厂××铁路东30米）时，与骑两轮自行车由东向西逆向行驶的许某发生相撞，造成双方受伤，双方车辆损坏的交通事故。经开封市公安局土柏岗派出所交管巡防大队汴公土交认【2015】第110号道路交通事故认定书，认定王林涛与许某负同等责任。事故发生后王林涛因伤在开封市第二人民医院救治，经医生诊断王林涛伤情为：1、颅脑损伤，脑脊液鼻漏；左顶骨凹陷性骨折，左顶部硬膜外血肿；头皮�肿，面部外伤；右眼钝挫伤，右眼视神经损伤，右眼内直肌损伤，右眼眶内侧壁骨折；双眼睑皮下出血淤血；鼻骨骨折，鼻中隔骨折，右侧下鼻甲骨折；右侧上颌窦前壁及内侧壁骨折，上颌骨右侧额突骨折；右上牙21度松动，牙右上23及左上23牙震荡，胸部外伤；双肺挫伤并双侧胸腔积液，左侧第三、四前肋骨骨折；腰部外伤，臀部外伤。王林涛在开封市第二人民医院住院救治32天，花去22259.45元医疗费。王林涛伤情经开封大宋司法临床司法鉴定所鉴定后出具汴大宋司鉴所[2016]临鉴字第（028）号鉴定意见书，认定被鉴定人王林涛的颅脑损伤属十级伤残。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。开封市公安局土柏岗派出所交管巡防大队作出[2015]第110号交通事故认定书真实、合法、有效，应作为本案定案依据。无民事行为能力人，限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。本案事故发生时许某11岁，其就本案应负担的赔偿责任应由其父亲即许新平承担。王林涛关于其医疗费损失22259.45元的请求，有医疗费发票相佐证，一审法院予以认定；王林涛关于其误工费损失21818.16元的请求，数额过高，以16256.53元为宜；关于其护理费损失4593.24元的请求，数额过高，以2672.39元为宜；关于住院伙食补助费损失990元的请求，数额过高，以960元为宜；关于营养费损失990元的请求，数额过高，以320元为宜；关于伤残赔偿金损失50084元的诉讼请求，未超出相关法律规定，一审法院予以认定；王林涛关于其鉴定费损失1984元的请求，有鉴定费票据及鉴定意见书相佐证，一审法院予以认定；王林涛关于其精神抚慰金损失5000元的诉讼请求，综合王林涛、许某驾车相撞时王林涛的血醇含量血醇含量为134.49㎎/100ml的事实及过错程度，一审法院不予认定；关于交通费损失1000元的诉讼请求，数额过高，以400元为宜。综上，王林涛各项损失共计94936.37元，根据王林涛与许某负事故同等责任比例，许某、许新平应赔偿王林涛47468.19元。许某关于王林涛应适用农村标准计算各项赔偿的辩称，证据不足，一审法院不予采信。许新平关于王林涛涉嫌危险驾驶的的辩称，证据不足，一审法院不予采信。王林涛关于其在河南大学后勤集团总公司从事餐饮服务、自2013年2015年月平均工资2797.2元的诉称，证据不足，一审法院不予认定。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《最高人民法院》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、许某、许新平于判决生效后十日内共同赔偿王林涛医疗费、误工费、护理费，住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、鉴定费，交通费共计47468.19元；二、王林涛诉讼请求超出部分予以驳回。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1158元，由王林涛负担146元，许某、许新平共同负担1012元。二审中，王林涛提交了新证据，河南大学后勤集团总公司饮食服务中心出具的王林涛、申品夫妻二人在河南大学学生食堂承包窗口及居住在后勤宿舍情况的证明。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院二审查明，王林涛、申品夫妻自2013年至2016年元月31日承包河南大学老校区学五食堂窗口，从事餐饮服务。以上事实由《学生食堂引进特色窗口双目标责任书》，河南大学后勤集团总公司、河南大学后勤集团总公司饮食服务中心出具的证明，以及王林涛在中国建行个人活期明细信息予以证明。其他事实与一审认定的基本事实一致。本院认为：1、关于误工时间、计算标准的问题。根据我国公共安全行业标准（GA/T11932014）《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》附录A“判定基准的补充”A.5规定“对于一些损伤后恢复期较长，但已进入调解程序或诉讼程序的，‘误工期、护理期、营养期’评定上限可以至伤残评定前一日”，并且王林涛的出院证明书上的出院医嘱为“继续诊治，休息，1月后复诊，随诊，1年内勿劳动”，一审法院酌定将误工时间计算至评残前一日属于合理范围，并无不当。许某主张的计算王林涛误工标准为每日79.39元，而一审法院判决的标准为每天70.07元，鉴于王林涛本人并未对此提起上诉，本院不再对该误工标准改动。故许某关于误工费计算时间过长的上诉理由不能成立。2、本案中，开封大宋法医临床司法鉴定所出具的《王林涛伤残鉴定意见书》是通过开封市中级人民法院依法委托作出的，该鉴定所具备法医临床鉴定资质，作出该意见的两名司法鉴定人具有法医临床鉴定执业资格，其出具的鉴定意见书因其专业性具有较高的证据效力。许某在一审、二审时对该鉴定意见提出异议要求重新鉴定，不符合重新鉴定的法定要件，对其重新鉴定的申请，本院不予准许。根据王林涛多年在河南大学承办学生食堂窗口进行餐饮服务的情况，可以认定王林涛在城镇有相当固定的工作和收入，其主要经济收入来源于城镇。并且餐饮服务行业特点决定其居住地在服务场所附近，结合河南大学后勤集团总公司饮食服务中心出具的证明，可以认定其经常居住地在城镇。故一审法院对王林涛的伤残赔偿金是按照城镇居民标准计算，并无不当。许某关于伤残赔偿金不应按城镇标准计算的上诉理由亦不能成立。3、道路交通事故认定书并未认定王林涛驾驶的是无牌照机动车，王林涛驾驶的电动车应属于电动助力车，而不应列入机动车范畴，故《河南省道路交通安全条例》第四十二条规定不适用于本案。综上所述，许某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费625元，由许某负担。本判决为终审判决。审判长  王有奎审判员  贺 萍审判员  谢 芳二〇一六年十一月十七日书记员  李宣宣