吉林省扶余市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）扶刑初字第125号
公诉机关吉林省扶余市人民检察院
被告人陈某某，生于吉林省扶余市，原系大铭粮食机械制造有限公司（以下简称大铭公司）业务员，户籍及居所地扶余市。因涉嫌职务侵占，于2014年11月11日被扶余市公安局刑事拘留；因涉嫌职务侵占罪，于同年11月20日被扶余市公安局取保候审。2015年4月1日，扶余市人民检察院继续对其取保候审。2015年6月24日，经扶余市人民法院决定，由扶余市公安局对其执行逮捕。
被告人刘某甲，生于吉林省扶余市，原系大铭公司司机，户籍及居所地扶余市。因涉嫌职务侵占罪，于2014年11月27日被扶余市公安局取保候审。2015年4月1日，扶余市人民检察院继续对其取保候审。
扶余市人民检察院以扶检刑诉[2015]92号起诉书指控被告人陈某某、刘某甲犯职务侵占罪，于2015年4月30日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，于2015年5月19日公开开庭进行了审理，扶余市检察院指派检察员赵学娟出庭支持公诉，被告人陈某某、刘某甲到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
扶余市人民检察院指控，被告人陈某某伙同被告人刘某甲在担任大铭公司业务员、司机期间，于2013年12月份将大铭公司一台dm－03半自动取样器（该取样器的电机和白龙管是陈某某、刘某甲购买）和一台dm－04半自动取样器私自出售给黑龙江省虎林市迎春林业局农产品贸易公司，并为其开具大铭公司28000元的发票，被告人陈某某、刘某甲欲将货款占为已有。经扶余市价格认证中心鉴定：两台取样器价值人民币23000元。
被告人陈某某利用职务之便，于2014年1月17日将黑龙江省新润丰粮食经销有限公司汇给大铭公司的机器款18000元私自扣留并占为已有。
为证明指控的事实，扶余市人民人民检察院提供了被告人陈伟英、刘某甲供述和辩解、证人李某某、律某某、刘某乙、刘某丙、徐某甲、刘某丁、韩某甲、尹某某、韩某乙证言及其他书证等证据。
扶余市人民检察院认为被告人陈某某、刘某甲的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定，构成职务侵占罪。
被告人陈伟英、刘某甲对指控的事实及罪名无异议。
经本院审理查明的事实，被告人陈伟英伙同被告人刘某甲在担任大铭公司业务员、司机期间，于2013年12月份，两人用大铭公司食粮罐和其他组件与他们自己购买的电机和白龙管安装了一台dm－03半自动取样器，再把大铭公司放在黑龙江省密山的一台dm－04半自动取样器一起私自出售给黑龙江省虎林市迎春林业局农产品贸易公司，陈伟英对大铭公司的李某某谎称给黑龙江省密山民政开发票骗得大铭公司出具一张标价款28000元的发票给黑龙江省虎林市林业局农产品贸易公司，被告人陈伟英、刘某甲欲将价值23000元的货款占为已有。后经大铭公司人员律某某、刘某丙发现而未得逞。
被告人陈伟英利用职务之便，于2014年1月17日将黑龙江省新润丰粮食经销有限公司汇给大铭公司的机器款18000元私自扣留并占为已有。
上述事实，有在开庭审理中举证、质证的下列证据予以证明：
1、常住人口登记表及证明，证实二被告人的自然信息及无前科劣迹情况。
2、到案经过，证明被告人刘某甲在派出所民警通过电话劝说下，于2014年11月27日10时许来到弓棚子派出所投案，并主动交代犯罪经过；2014年11月10日16时许，律某某举报称，其在扶余市内看见网上逃犯陈伟英正乘坐一辆出租车向弓棚子镇方向行驶，派出所接报后组织警力，赶往中线公路肖家收费站处堵截，将被告人陈伟英抓获。
3、调查笔录、协议书、提取笔录及证明，证实陈伟英退赃，大铭公司及法人刘某乙对陈伟英、刘某甲行为谅解。
4、提取笔录及照片十枚，证实二被告人所偷卖的大铭公司半自动取样机器及其附属部件的型号、发票、快递等情况。
5、提取笔录及营业执照复印件一份，证实扶余市大铭粮食机械制造有限公司法人为刘某乙等情况。
6、提取笔录及银行卡存款业务回单，证实刘某丁给陈伟英汇款18000元的事实。
7、扶余市价格认证中心出具的关于被侵占的两台粮食签样器的鉴定价格为人民币23000元。
8、证人李某某证言，陈伟英在公司负责销售，刘某甲在公司负责机械安装。2014年3月20日我儿子跟我儿媳妇去“八五四”农场韩某甲的公司找老薛，他们跟韩某甲闲谈时，韩某甲说：“我买你们的两台设备还没给钱呢，发票已经发过来好长时间了。”我儿子和我儿媳妇总跑黑龙江那面的业务，了解那边的情况，他们一听就觉得这事有点不对劲。我儿媳妇就给我打电话，让我核对一下有没有我们的“粮食签样机”设备卖给“八五四”农场韩某甲，我详细查找后，确认没有这笔业务。我就给陈伟英打电话，我问：“陈伟英，虎林那两台机械账上怎么没有。”陈伟英说：“我就跟你说实话吧，那两台机械不是你家的，是三岔河的徐二给安装的。”我又给徐二打电话问他这是怎么回事，徐二说：“虎林那两台是我安装的，是陈伟英给我卖的。”我问徐二是和谁去安装的，徐二说他自己去的。之后我就给我儿子刘某丙打电话，让他问问韩某甲当时留的谁的电话，我儿子在和韩某甲吃饭时问出来，当时留的电话是刘某甲的。韩某甲说的发票就是我公司开的发票，是我让会计开的。陈伟英说黑龙江省密山民政要一张2.8万元的发票，我当时也没多想就给陈伟英开发票了。我家发现这两台机械丢失后才知道，是陈伟英骗我，我当时开具的发票用快递的方式邮寄到了黑龙江省虎林市林业局韩某甲的手中。陈伟英在我公司工作三年了，她在我们公司是无底薪员工，按销售数量计酬，卖出一台签样机给她提成1000元，卖出一台扒谷机给她提成3000元。刘某甲的每月工资是5000元。
七台河的刘某丁用户把机器款18000元打入陈伟英的卡上，至今陈伟英也没有把钱给我们，有一次我们在算账时，我问陈伟英，刘某丁欠56000元钱没给，陈伟英说是的，后来我们去七台河找刘某丁时，刘某丁说已经给陈伟英打了18000元。陈伟英没有说这件事情，想要把这18000元私吞了。
9、证人律某某证言，2014年3月20日那天，我们上迎春林业局去找一个姓薛的老总，通过别人我们知道他现在在迎春林业局也就是八五四的韩某甲家帮忙经营，去到韩某甲家之后，我没见到人，但是发现了自己家的两台机器，和韩某甲见面交谈后我知道这两台机器发票开的名头是我家的，韩某甲对我说：“你们卖给我的机器发票都给我开了，我这两天钱挺紧张的，过两天再给你们，你们业务员的账号都给我了。”所以我给家里打电话看一下账目，想把这两台机器钱要回去，家里查明后来电话说没有发现有这两台机器的账目，让我稍等。大约过了十五分钟，家里打来电话告诉我，这两台机器是业务员偷着卖的，没跟家里说，家里不知道。我才知道发生了这样的事，之后我就联系当时使用我家机器的工作人员，询问他这两台机器是谁来安装的，是什么样的人，有没有联系电话，他告诉我是一个大约三十多岁的男的，有点瘦，身高大约177厘米，开个车，和一个三十多岁的女的，短头发，胖胖的，留的电话就是我家里其中一个工人的。然后我又找到他们负责人，问发票是怎么回事，因为家里不知道发票的事情，他们那负责的人把发票给我找了出来，包括当时邮寄的快递袋都保留着，我就随即拍了照片。据家里来电话知道，这发票是业务员陈伟英骗家里让开具的。在我们找到业务员核对时，她承认这机器是她卖的，但是并不承认这机器是我家的，她说是她让徐二去安装的，可是我看了机器，明明是我家的。后来李某某给徐二打电话，他也承认是他安装的，说机器是他的，并不承认是我家的机器，我当时还有别的事，拍了机器的外观的一些情况后，就离开了。就在前两天，我打电话联系当时的那边的使用人员，他说我们走后，我家的业务员又去了，把机器换了，具体换了什么我就不知道了，也不知道为什么他们这么做。
10、证人刘某乙证言，我是公司的经理，负责厂子的全面工作，外面销售由陈伟英全权负责，除了每台机器价格必须由公司定外，往哪销售安装什么机器，安装多少，调动车辆、工人、机器，她都说了算。刘某甲是司机，同时负责机器安装，他拉着陈伟英跑业务，每一次的销售和安装都是她俩带人去，由他们负责。陈伟英已经工作三年了，她在我们公司是无底薪员工，按销售数量计酬，卖出一台签样机给她提成1000元，卖出一台扒谷机给她提成3000元。刘某甲是我家亲戚，每月他工资是5000元。陈伟英和刘某甲利用我们管理上的疏漏，偷卖了两台机器。
另外，七台河的用户刘某丁把机器款18000元打入陈伟英的卡上，至今陈伟英也没把钱给我们，在一次我们算帐时，我们还问陈伟英，刘某丁还欠56000元钱没给，陈伟英说是的。后来我们去七台河找刘某丁时，刘某丁说已经给陈伟英打了18000元，可是当时和陈伟英算帐时，陈伟英没有说这事情，想要把这18000元私吞了。这事是我媳妇李某某跟我说的。
11、证人刘某丙证言，我公司外购设备是我负责，购进电机有无锡的，上海利凯厂家的风帕克两种，都有具体的货单，可以查证。无锡产的电机是英文名gzling，有5.5千瓦的、7.5千瓦的两种.这两套设备是我公司员工陈伟英卖给他们的，电机品牌和我购进品牌一致。其他附属设备从流程、工艺特点上看，也只能是我家的。5.5千瓦的电机这套售价1.3万元，7.5千瓦电机这套售价1.5万元，跟陈伟英发过去的发票价格是一样的。我们不清楚这两台设备是怎样出去的，应该是我们管理不严，对职工比较信任，没有认真点货造成的。其他证言的与律某某证言一致。
12、证人徐某乙证言，2013年11月份左右，陈伟英给我打电话说到时候有人给你打电话问你这两台机器的事，你就说是在你那买的。我什么也没问就答应了。刘某甲也给我打电话让我这么说。后来李某某给我打电话问我：“你现在做机器呢？”我说：“我现在做机器呢。”李某某又给我打一遍电话问我：“黑龙江八五四迎春林业局韩某甲家那两台机器是你的。”我说：“是我的。”就这么个过程。2013年10月份左右，刘某甲还让我到松原江南的一个货站取了三台电机，后来刘某甲把货单和三台机器取走了。
13、证人刘某丁、侯某某证言，我们公司在扶余大铭粮食机械制造有限公司购买过扒谷机和气抽子，先给他们付42000元，还欠56000元。其中的18000元于2014年1月17日打到陈某某的卡里了，余款付给大铭粮食机械制造有限公司老板刘某乙了。
14、证人韩某甲证言，我们在2013年12月中旬从扶余县大铭机械制造有限公司购买过两台半自动签样机，大的一万五，小的一万三，他们邮寄过发票，钱还没有支付。
15、证人尹某某证言，我们在2013年12月中旬从扶余县大铭机械制造有限公司购买过两台半自动签样机，12月中旬安装的，安装后他们至少来过三次，每次都是一男一女。第一次来给整管子，当时管子堵了，他们来给我们维修。第二次来的时候卸下一个电机，当时是我帮他们给电机抬车上的，过不几天他们又来给我们安装电机，又来按罐子，两个罐子都换了，在换罐子时候把遥控器也换了。至少换一个电机，我们不知道他们为什么要换。
16、证人韩某乙证言，我们在2013年12月中旬从扶余县大铭机械制造有限公司购买过两台半自动签样机，他们邮寄过发票，后来发票被换了，当时是一个女的来换的发票。
17、被告人陈某某供述，我一直在大铭公司做业务员，负责玉米签样机的销售工作。刘某甲是大铭公司的司机。2013年12月份，我在虎林开展业务，虎林八五四农场的韩某甲要安两台签样机，我和老板娘联系，老板娘说没有时间去，因为韩某甲着急用，我就和刘某甲说他们没有时间咱俩安。我负责联系韩某甲，刘某甲负责安装。其中一台电机及坐架和管子是我们买的，其他的东西都是公司的。那台7.5瓦的电机是公司放在密山的一台电机，对账的时候公司落下了这台电机，公司不知道这台电机，刘某甲就把这台电机给韩某甲公司装上了。因为韩某甲要发票报账，我就和李某某说民政那边要发票，就开了一张2.8万元的发票。
2014年1月份时，七台河的刘某丁欠公司钱，我就催要，他给我汇来18000元，因为这钱打到我帐户上了，公司欠我工资，我就把这18000元货款扣下了，后来我和李某某吵吵了，我就没有和她说这18000元钱的事。
18、被告人刘某甲供述，我来投案自首。我把我以前工作过的弓棚子镇大铭公司的设备以我跟陈伟英的产品卖给黑龙江人韩某甲了。提出自己安装这种设备的想法是陈伟英，我俩总在一起，她负责公司产品销售，我负责安装。2013年10月中旬时，在我俩跑业务过程中，由于客户需求大，公司产品供不应求。陈伟英跟我说，咱们自己偷着安装几台，多挣点钱。我同意了。她用手机上网搜出卖这种型号的电机，直接从上海发过来三台灌克牌电机。2013年11月中旬左右，陈伟英联系到虎林市八五四农场的一个客户，对方要求安装两台我公司的产品，我跟陈伟英说，黑龙江密山那有一套现成设备公司不知道，再把咱们的电机拉过来给他装上得了，陈伟英同意了，我就打电话雇了一台车把电机和电机架拉过来了。从家拉过来的设备是灌克牌，型号是5.5千瓦的，从密山拉过来的设备是风帕克，型号是7.5千瓦的。我出来安装时，在车上多拉的食粮罐和其他组件，用公司的其他组件和我们的电机，安装到一起就跟大铭公司是一样的了。因为每次出来时都多带一些其他组件，是用来给客户维修更换的。5.5千瓦电机及电机架以及进粮管是我们的，其他部件都是大铭公司的。我去换件是在你们去核实前的十天左右，因为大铭公司已经知道我们偷着安装设备的事了，我把一些部件做了更换，目的是让他们看不出来是他家产品，逃避责任。我更换了两个白钢罐、两个配电箱、一台7.5千瓦的电机、一个过滤器、两个遥控器。后换的这台电机是5.5千瓦灌克牌的，为了不让他们看出来，我把7.5千瓦的一张塑料纸贴在5.5的电机上了，是我做了个假。
通过对控辩双方提供的证据进行审查后认为，被告人陈某某、刘某甲供述的事实，与证人李某某、律某某、刘某乙、刘某丙、徐某乙、刘某丁、韩某甲、尹某某、韩某乙等证言以及汇款回执、发票单、鉴定意见等书证相吻合，上述证据经庭审举证、质证，被告人均无异议，能够证实二被告人职务侵占事实成立。调查笔录、协议书、提取笔录及证明，能够证实陈伟英退赃，大铭公司及法人刘某乙对陈某某、刘某甲行为谅解的事实。
本院认为，被告人陈某某、刘某甲利用职务上的便利，将本单位财物占为已有，数额较大，被告人陈伟英、刘某甲共同作案一起，侵占本单位财物价值人民币23000元，被告人陈伟英单独作案一起，侵占本单位财物价值人民币18000元，其行为均构成职务侵占罪。公诉机关指控罪名成立，予以支持。鉴于被告人陈某某、刘某甲共同利用职务便利侵占本单位价值23000元财物因意志以外原因而未得逞，属未遂，依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人刘某甲犯罪后能主动到公安机关投案，如实供述所犯罪行，属自首，依法可从轻或减轻处罚。考虑被告人陈某某、刘某甲系初犯，认罪态度好，具有悔罪表现，赃款已退缴，获得被害人的谅解，亦可酌情从轻处罚；社区矫正机构落实了帮教措施，可对其宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第二十三条、第六十七条、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：
一、被告人陈某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。（缓刑考验期从判决确定之日起计算）。
二、被告人刘某甲犯职务侵占罪，判处拘役六个月，缓刑六个月。（缓刑考验期从判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向松原市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 武宏伟
审 判 员 张丽君
人民陪审员 张亚茹
二〇一五年七月十三日
书 记 员 赵 莹