陕西省西安市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2018）陕01刑终119号原公诉机关西安市新城区人民检察院。上诉人（原审被告人）侯小兵，男，1976年7月20日出生于陕西省西安市，汉族，初中文化，住西安市，无业。2014年1月26日因犯盗窃罪被西安市新城区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元，同年3月29日刑满释放。2017年7月10日因本案被抓获，次日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年8月8日被逮捕。现羁押于西安市新城区看守所。指定辩护人樊朝辉，陕西唐都律师事务所律师。西安市新城区人民法院审理西安市新城区人民检察院指控原审被告人侯小兵犯贩卖毒品罪一案，于2017年10月24日作出（2017）陕0102刑初553号刑事判决。宣判后，原审被告人侯小兵不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。西安市人民检察院指派检察员王某出庭履行职务，上诉人侯小兵及其辩护人樊朝辉等均到庭参加了诉讼。现已审理终结。原审判决认定，2017年7月期间，吸毒人员李某1多次联系“孙”（又名“宝宝”，身份核实中）购买毒品，“孙”再安排被告人侯小兵将毒品送至李某1处收取毒资，交易完成后“孙”给侯小兵20-30元好处费。同月10日上午9时许，李某1联系“孙”购买毒品，后侯小兵将毒品带至本市新城区含元路大华医院门前时被公安机关抓获，现场从其右侧裤子口袋内查获毒品一小包、现金人民币二十元（好处费），并查获作案工具灰色小米手机一部、黑色老枪牌电动自行车一辆。经鉴定，侯小兵身上查获的毒品系海洛因，净重0.2125克（全部留检）。认定上述事实有公安机关受案登记表、立案决定书、破案经过、抓获经过、查获记录、称重笔录、提取笔录、封存记录、扣押清单及照片、证人李某1等证言、司法鉴定意见书、辨认笔录及照片、通话记录、微信转账记录截图、银行历史明细清单、刑事判决书及被告人侯小兵的供述等证据证实，足以认定。据此，原审法院认为，被告人侯小兵违反国家禁毒规定，多次贩卖毒品，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，且系累犯，依法应从重处罚。惟其归案后能如实供述犯罪事实，属坦白，故依法可对其从轻处罚。遂依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院》第四条第（一）项之规定，以被告人侯小兵犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元；未随案扣押的作案工具灰色小米手机一部、黑色老枪牌电动车一辆及非法所得人民币二十元，由扣押机关依法予以没收。侯小兵上诉提出，一审判决对其量刑过重，请求二审法院对其从轻处罚。辩护人认为：1、上诉人侯小兵在贩卖毒品过程中起次要、辅助作用，系从犯；2、一审判决认定侯小兵多次贩卖毒品证据不足，应以查获的毒品数量对侯小兵定罪量刑。出庭的检察员认为，一审判决认定事实清楚，定罪准确，判处适当。建议驳回上诉，维持原判。经审理查明，原审判决认定上诉人侯小兵贩卖毒品的犯罪事实清楚、正确。有下列主要证据予以证明：1．警方出具的受案登记表、立案决定书、破案经过、抓获经过及相关情况说明等材料。证明2017年7月10日10时许，西安市公安局新城分局太华路派出所民警巡逻至含元路大华医院门前时发现一名男子形迹可疑，疑似吸毒人员，即进行核查。经核查，该男子名叫李某1，有吸毒前科，随即将李某1传唤至派出所接受调查。经审查，李某1对其吸毒的违法事实供认不讳且其尿检呈阳性。李某1供述其正在等候一名叫“小兵”的男子向其运送毒品海洛因。民警经过守候，将正在含元路大华医院对面路边等候李某1的“小兵”当场抓获，并在其右侧裤子口袋的一红塔山烟盒内查获疑似毒品海洛因一包。经审讯，“小兵”名叫侯小兵，系长期吸毒人员，对自己多次向李某1运送毒品并获利的事实供认不讳。2．警方出具的查获记录、称重笔录、封存记录、扣押物品清单及照片。证明2017年7月10日，警方将正在含元路大华医院对面路边向李某1运送毒品的侯小兵当场抓获。现场从侯小兵右侧裤子口袋查获用红塔山烟盒包装的疑似毒品海洛因一包、运送毒品所获报酬人民币二十元、灰色小米手机一部、黑色老枪牌电动车一辆。疑似毒品海洛因现场称重0.95克，予以封存。3．陕西佰美法医司法鉴定所陕美法司（2017）毒鉴字第799号法医毒物司法鉴定意见书。证明送检“侯小兵涉嫌贩卖毒品案”中提取一小包疑似毒品物品，该检材毛重0.2679克，净重0.2125克，检材全部留检。经鉴定，送检“侯小兵涉嫌贩卖毒品案”中提取一小包白色塑料纸包装的白色粉末状物品中检出海洛因成分。4．证人李某1的证言。证明他从2011年开始吸食毒品，是通过注射的方式，每次注射约100元左右的海洛因。他注射用的毒品是从一个姓“孙”的男子处购买，他和“孙”联系购买毒品的数量后，“孙”就会让一个叫“小兵”的人给他送过来。他在“孙”处购买过七八次毒品，每次他需要毒品时给“孙”打电话，约好见面时间、地点和毒品数量，到时间了他就在约好的地方等“小兵”，“小兵”会骑一辆电动车过来，他把现金交给“小兵”，“小兵”把毒品给他，交易的地点基本都在新城区人民法院门口或者路对面，2017年7月3日至7日都有交易。2017年7月10日9时许，他在含元路铁道东侧路上看到一个修汽车的店，向店里面的店员借了电话，给“孙”打电话说需要200元的毒品，“孙”答应了，约好在含元路大华医院门口等“小兵”，正等时被警察抓获了。5．证人李某2心的证言。证明他系“华泰汽修”店的员工。2017年7月10日10时许，他在店里坐着，这时过来一个三十岁左右的小伙，走到他跟前说“叔，用你的手机打个电话”，说话时顺手给他发了一根烟，他便将手机借给这小伙子。这小伙子就在他旁边一米处打电话，他模模糊糊听到这小伙子是要对方送什么货，说在大华医院门口等着，说完这小伙子就把手机还给他说了声谢谢就走了。6．警方出具的辨认笔录及照片。证明⑴经李某2心对12张不同男性免冠照片辨认，确认编号为9号照片的男子（李某1）就是2017年7月10日上午借用他手机打电话的人。⑵经李某1对12张不同男性免冠照片辨认，确认编号为6号照片的男子（侯小兵）就是向他运送毒品的人。⑶经侯小兵对12张不同男性免冠照片辨认，确认编号为6号照片的男子（李某1）就是购买毒品的人。7．上诉人侯小兵的供述。证明2017年7月10日10时许，他骑电动自行车到新城区含元路大华医院对面给一个在八府庄住的小伙子送海洛因，正在路边等时被警察抓获了。之前他给这个小伙送过六七次海洛因，基本都是在新城区法院门口或者路对面，这次在大华医院还是第一次。每次都是这小伙子直接给他现金，他把海洛因交给这小伙子他就走了。毒品是一个叫“宝宝”的男子让他送的，每次都是“宝宝”给他打电话约见面地点，后把海洛因交给他，让他送到某个地方交给谁，都是“宝宝”联系好的。2017年7月10日9时许，他接到“宝宝”电话，让他到经二路北边路口拿点海洛因送一下，他就骑电动车过去，“宝宝”给他一包用卫生纸包裹的海洛因，让他送到含元路大华医院并让他收200元钱。他就拿着卫生纸包裹的海洛因顺手装在他自己的一个红塔山香烟盒里，把烟盒放在他右边裤子口袋。后他就到了大华医院路北侧，正在等人来拿毒品时被警察抓获了。他大概为“宝宝”送了有二十天左右，基本每天都送，有时一天送两次，有时不送，每次都给他20元至30元的报酬，没有现金时就微信给他发红包。他每次收到毒资后，就找一家工商银行，按照“宝宝”之前给他的银行卡号（62×××72）把钱存进去。“宝宝”的具体情况他不知道，只知道姓“孙”。8．警方出具的调取证据通知书、通话记录及工商银行账号为62×××72的账户明细清单等。证明上诉人侯小兵与“孙”、李某1的电话联系情况及每次将贩卖毒品的非法收入转入“孙”指定的银行卡的交易记录情况。9．警方出具的提取笔录及微信转账记录截图。证明警方从侯小兵手机内提取到微信转账记录，侯小兵供述该记录就是“宝宝”通过微信给其转账的记录，警方予以拍照固定。10．西安市公安局新城分局现场检测报告书、吸毒成瘾认定书。证明侯小兵系吸毒人员。11．西安市新城区人民法院（2014）新刑初字第00080号刑事判决书及释放证明书。证明上诉人侯小兵于2014年1月26日因犯盗窃罪被判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元，于2014年3月29日刑满释放。以上证据，经本院二审开庭举证、质证，来源合法，内容确实、充分。本院予以确认。本院认为，上诉人侯小兵受人雇佣多次向他人贩卖毒品海洛因，其行为已构成贩卖毒品罪，且系累犯，依法应从重惩处。惟其归案后能如实供述犯罪事实，系坦白，依法可对其从轻处罚。对侯小兵上诉提出一审判决对其量刑过重的上诉理由。经查，原审法院根据上诉人侯小兵贩卖毒品犯罪的事实、情节及社会危害性，考虑到其如实供述，认罪态度好，并结合检察机关的量刑建议，依法已对侯小兵作出了从轻处罚，故对其上诉理由本院不再支持。对辩护人认为侯小兵系从犯的辩护意见。经查，上诉人侯小兵受人雇佣运送毒品并收取毒资，是贩卖毒品的重要环节，系本案的实行犯，辩护人认为系从犯缺乏事实和法律依据，本院不予支持。对辩护人提出一审判决认定侯小兵多次贩卖毒品证据不足的辩护意见。经查，认定上诉人侯小兵多次贩卖毒品的事实，不仅有上诉人侯小兵的供述，还有证人李某1的证言及手机通话记录清单、微信转账记录、银行账户查询清单等证据相互印证，足以认定，故其该项辩护意见本院不予采纳。原审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 杨 靖审判员 王兰琪审判员 许 楠二〇一八年三月一日书记员 刘冯侠