浙江省杭州市余杭区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0110刑初606号
公诉机关浙江省杭州市余杭区人民检察院。
被告人杨某，男，1969年11月23日生，汉族，初中文化程度，无业，住杭州市余杭区。1994年8月5日，因犯流氓罪被本院判处有期徒刑四年，1997年5月25日刑满释放。2009年3月7日，因赌博被杭州市公安局余杭区分局仓前派出所罚款人民币五百元；2012年4月28日，因吸毒被杭州市公安局余杭区分局行政拘留十三日；2012年10月15日，因吸毒被杭州市公安局余杭区分局行政拘留十五日；2012年12月14日，因吸毒被杭州市公安局余杭区分局行政拘留十五日；2012年12月26日，因吸毒成瘾严重被杭州市公安局余杭区分局决定强制隔离戒毒二年；2014年7月9日，因吸毒被杭州市公安局余杭区分局行政拘留十五日；2014年7月10日，因吸毒成瘾严重被杭州市公安局余杭区分局决定强制隔离戒毒二年；2017年3月10日，因吸毒被杭州市公安局余杭区分局行政拘留十二日；2017年3月23日，因吸毒成瘾严重被杭州市公安局余杭区分局决定强制隔离戒毒二年。因本案于2017年2月10日被刑事拘留，同年2月24日被逮捕。现押于杭州市余杭区看守所。
辩护人范梦莹（杭州市余杭区法律援助中心指派），浙江振业律师事务所律师。
杭州市余杭区人民检察院以杭余检公诉刑诉[2017]303号起诉书指控被告人杨某犯贩卖毒品罪，于2017年5月31日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。杭州市余杭区人民检察院指派检察员高瑛出庭支持公诉。被告人杨某及其辩护人范梦莹到庭参加诉讼。现已审理终结。
杭州市余杭区人民检察院指控：
1、2017年2月8日下午，被告人杨某在杭州市余杭区**超市门口，以人民币200元的价格向冯某贩卖冰毒约0.8克。
2、2017年2月8日晚上，被告人杨某在杭州市余杭区**超市门口，以人民币200元的价格向费某贩卖冰毒约0.8克。
3、2017年2月9日下午，因涉嫌贩卖毒品，被告人杨某在杭州市余杭区仓前街道**小区门口被杭州市公安局余杭区分局民警当场查获，经检查发现被告人杨某随身携带可疑晶体14袋，共计8.75克。后经杭州市公安司法鉴定中心鉴定：上述14袋可疑晶体均检出甲基苯丙胺。
据以指控的证据有可疑晶体（照片）；户籍证明等书证；证人证言；毒品检验报告；扣押笔录、辨认笔录、称量取样笔录；录像（光盘）；被告人的供述和辩解等。
公诉机关认为，被告人杨某的行为已构成贩卖毒品罪，且贩卖甲基苯丙胺10克以上，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定惩处。
被告人杨某辩称，（1）其向冯某、费某贩卖的毒品每包去除包装袋后净重不足0.6克；（2）公安机关从其处查获的毒品系用于自吸，不应计入其贩卖毒品数量；（3）其如实供述指控第1、2节贩卖毒品罪行。
辩护人同意被告人杨某的第（2）项辩解，并提出，（1）被告人杨某如实供述自己的罪行，自愿认罪；（2）公安机关从被告人杨某处查获的毒品尚未流入社会，且被告人杨某系初犯、偶犯。综上，请求对被告人杨某从轻处罚。
经审理查明：
1、2017年2月8日下午，被告人杨某在杭州市余杭区**超市门口，以人民币200元的价格向冯某贩卖甲基苯丙胺（冰毒）约0.6克。
2、同年2月8日晚，被告人杨某在杭州市余杭区**超市门口，以人民币200元的价格向费某贩卖甲基苯丙胺约0.6克。
3、同年2月9日下午，因涉嫌贩卖毒品，公安机关在杭州市余杭区**小区门口抓获被告人杨某，并从被告人杨某身上查获净重共计8.75克的可疑晶体14包、犯罪工具黄色手机1部及人民币1215元等物。经杭州市公安司法鉴定中心鉴定：上述14包可疑晶体中均检出甲基苯丙胺。
证明以上事实并经庭审质证的证据有：
1、证人冯某的证言、辨认笔录及照片，证实2017年2月8日，其（绰号“宝宝”）电话联系杨某购买冰毒，杨某答复称没空，待会再说，1、2个小时后，其再次电话联系杨某购毒，后其按照杨某的指示到**超市门口交易，杨某交给其1包重约0.6克的冰毒，其交给杨某200元毒资等事实；
2、证人费某的证言、辨认笔录及照片，证实2017年1月左右，冯某介绍其（外号“小费”）认识杨某（手机号码和支付宝账号均为18×××10），并称杨某是贩毒的，可以联系杨某购毒；同年2月8日20时许，其电话联系杨某购买冰毒，后杨某在**超市门口其车上交给其1包重约0.8克的冰毒，其交给杨某100元现金，又通过支付宝转给杨某200元毒资等事实；
3、扣押决定书、笔录、清单及照片、视频（光盘）、情况说明，证实2017年2月9日，侦查人员抓获被告人杨某后，从被告人杨某手上查扣黄色手机1部（手机号码为18×××10），从身上口袋里查扣可疑晶体14包（分别净重0.51克、0.58克、0.45克、0.38克、0.75克、0.73克、0.4克、0.74克、0.75克、0.71克、0.78克、0.74克、0.73克、0.5克，其中净重0.6克以下的有6包，共计净重2.82克，平均净重0.47克/包，净重0.7克以上的有8包，共计净重5.93克，平均0.74125克/包）、人民币1215元、银行卡1张等事实；
4、现场检测报告书及照片，证实2017年2月9日，经检测，被告人杨某的甲基安非他明尿检结果为阳性的事实；
5、称量取样笔录、称量照片、视频（光盘）、检定证书、毒品检验报告、上交清单、情况说明，证实侦查人员从被告人杨某身上查获的可疑晶体14包净重共计8.75克，均检出甲基苯丙胺，已依法上交的事实；
6、提取笔录及交易记录照片，证实公安机关从费某手机上提取的支付宝交易记录显示，2017年2月8日20时33分许，费某转给海波（183××××2910）200元的事实；
7、抓获、破案经过、情况说明，证实本案的侦破经过及被告人杨某被抓获归案的事实；
8、户籍证明、刑事判决书、释放证明书、行政处罚决定书、社区戒毒决定书、强制隔离戒毒决定书、情况说明，证实被告人杨某的身份及前科情况；
9、被告人杨某的供述和辩解、辨认笔录及照片，证实2016年12月25日，其（手机号码和支付宝账号均为18×××10）在杭州汽车东站以2600元的价格向“老六”购买了13克冰毒（用小袋子装好的，有轻有重）；2017年2月8日14时许，“小宝”（经辨认为冯某）电话联系其购买一个冰毒，其当时没空，当日16时30分许，冯某电话联系其称在上**超市门口等其，后其到**超市门口交给冯某1包重约0.6克的冰毒（从“老六”处购买的），冯某交给其200元毒资；当日20时许，“小飞”电话联系其购买一个冰毒，随后其在**路上**超市门口“小飞”的奥迪轿车上交给“小飞”1包重约0.6克的冰毒（从“老六”处购买的），“小飞”通过支付宝转给其200元毒资；其自己吸食了从“老六”处购买的1克多点冰毒，其余冰毒都被民警查获；被告人杨某在庭审中称其购买的毒品中小包的净重0.6克不到，大包的净重0.7克多，袋子都重0.25克，分别卖200元、300元，其卖给冯某、“小飞”的都是小包装的，净重不到0.6克，含包装袋重0.8克等事实。
证据确实充分且相互印证，足以认定。
公诉机关指控被告人杨某向冯某、费某贩卖重约0.8克的冰毒各1包；被告人杨某辩称其向冯某、费某贩卖的毒品每包去除包装袋后净重不足0.6克，经查，在案的证人冯某、费某的证言与被告人杨某在侦查阶段的供述和辩解等相互印证，且有案发后公安机关从被告人杨某处查获的净重0.6克以下的冰毒共有6包，共计净重2.82克，平均净重0.47克/包等事实予以佐证，证实被告人杨某向冯某、费某贩卖甲基苯丙胺1包的重量为约0.6克，故公诉机关的其余指控，本院不予认定，上述辩解，本院酌情予以采信。
本院认为，被告人杨某明知是毒品而进行贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，但指控贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上不当，本院予以更正。被告人杨某及其辩护人关于公安机关从杨处查获的毒品系杨用于自吸，不应计入杨贩卖毒品数量的意见与审理查明的事实及相关法律规定不符，本院均不予采纳。被告人杨某如实供述自己的主要罪行，在庭审中自愿认罪，依法予以从轻处罚。被告人杨某及其辩护人所提相关意见，本院予以采纳，辩护人所提其余辩护意见，本院酌情予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款之规定，判决如下：
一、被告人杨某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币四千元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年2月10日起至2020年2月9日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。
二、扣押于杭州市公安局余杭区分局未随案移送的违法所得人民币四百元，予以追缴，由杭州市公安局余杭区分局上缴国库。
三、扣押于杭州市公安局余杭区分局未随案移送的犯罪工具手机一部，予以没收，由杭州市公安局余杭区分局处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 钱望浙
人民陪审员 孙荣水
人民陪审员 王寿梅
二〇一七年八月一日
书 记 员 沈国峰
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