甘肃省金昌市中级人民法院
p t ; ” > 民 事 判 决 书
（2018）甘03民终182号
上诉人（原审被告）：杨彩江，女，1976年1月29日出生，汉族，住金昌市。
被上诉人（原审原告）：范多奎，男，1985年4月22日出生，汉族，住金昌市。
原审被告：马俊，男，1981年9月7日出生，汉族，住金昌市。
原审被告：金宇雷，男，1984年5月25日出生，汉族，住金昌市。
原审被告：汤兴海，男，1982年12月6日出生，汉族，住金昌市。
上诉人杨彩江因与被上诉人范多奎、原审被告马俊、金宇雷、汤兴海健康权纠纷一案，不服金昌市金川区人民法院（2018）甘0302民初58号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月2日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人杨彩江、被上诉人范多奎、原审被告马俊、金宇雷到庭参加诉讼。原审被告汤兴海经合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
杨彩江上诉请求：撤销原判，改判驳回范多奎要求杨彩江承担赔偿责任的诉讼请求。事实和理由：1.原判认定基本事实错误，证据不足。事发时，因范多奎喝了酒，杨彩江与范多奎相互拉扯过程中，范多奎自行一脚踩空摔倒在地，杨彩江也被拉倒，杨彩江坐在地上出于占便宜的心理，用脚踢了几下范多奎。杨彩江脚踢行为并不能造成范多奎胳膊粉碎性骨折的伤害后果，而范多奎自行摔倒用胳膊支撑导致受伤的可能性更大；2.范多奎先辱骂杨彩江引起纠纷发生，其过错明显，应自行承担全部责任；3.原判认定范多奎部分损失错误。范多奎受伤前的实际工资收入应按其受伤前工资名细清单确定，误工期限亦应计算至定残日即2017年5月15日，一审以范多奎提交的其单位出具的工资收入证明认定范多奎受伤前的实际工资收入及误工期限至2017年9月计算误工费错误；双方对后续治疗费未协商一致；范多奎主张的营养费没有依据；杨彩江在一审中已对伤残鉴定结论提出异议，要求二审法院对范多奎的伤残重新鉴定。
范多奎辩称，杨彩江、马俊、金宇雷、汤兴海都对范多奎实施了殴打，杨彩江将范多奎拉到一边，揪住头发将范多奎摔倒在地，又猛踹几脚，杨彩江的行为与范多奎伤害后果具有直接因果关系。范多奎本人没有过错。范多奎主张的各项损失合理合法。
马俊述称，马俊未与范多奎发生肢体接触，不应承担赔偿责任。
金宇雷述称，涉案纠纷是因范多奎辱骂杨彩江引起的，杨彩江与范多奎相互撕扯，范多奎踩到马路边上小花池一脚踩空摔倒，把杨彩江一起拉倒在地。
范多奎向一审法院起诉请求：要求四被告共同赔偿范多奎各项经济损失137613.35元。
一审法院认定事实：2017年2月13日凌晨0时许，范多奎与其朋友李强在本市文化街”鸿福酒楼”包厢内喝酒时，范多奎看到马俊、杨彩江夫妇也在该酒馆，便邀请二人到其所在的包厢一起喝酒，之后，杨彩江又将之前与马俊一起在该酒馆喝酒的金宇雷、汤兴海叫来，六人一起喝酒。喝酒过程中，范多奎与杨彩江、马俊夫妇发生争吵，双方及其他人员走到酒馆门外，马俊将李强推倒在地，并用脚在李强身上踹，范多奎阻挡时，杨彩江将范多奎撕扯到离李强三、四米处，将范多奎撕扯倒地，并用脚在范多奎身上踹，致范多奎左胳膊受伤。范多奎受伤后向公安机关报案，并到金川公司职工医院住院治疗，经诊断为左尺骨鹰嘴粉碎骨折伴肘关节脱位，治疗至2017年2月28日出院，产生医药费18207.65元，出院医嘱为行左肘关节屈伸功能锻炼，休假三月，半年内左肘关节勿剧烈活动及持重物等。2017年5月15日，甘肃金证司法医学鉴定所对范多奎委托鉴定的伤残及后续医疗费评定出具司法鉴定意见书，认为范多奎左尺骨鹰嘴粉碎骨折为十级伤残；其后续医疗费为9260元，产生鉴定费3850元。2017年10月25日，范多奎又入住金川公司职工医院进行各项检查，产生医药费734.35元。另查明，范多奎系金川公司汽车运输分公司维修二车间员工，2008年5月参加工作，正常出勤情况下，岗位工资2190元、积累工资130元、绩效标准工资1637元，工资性津贴821元、非工资性津贴233元，扣除各种款后，每月应发工资4506.8元；其受伤后的工资发放情况如下：2017年2月21日发424元、2017年4月21日发866元、2017年8月发1465.8元、2017年9月21日发1611.8元、2017年10月21日发749.8元、2017年11月21日发314.5元，2017年12月21日发1198元。范多奎儿子范玉鼎生于2011年5月29日。
一审法院认为，杨彩江将范多奎撕扯倒地后，用脚踹范多奎的身体，致范多奎身体受到伤害，由此给范多奎造成的经济损失理应赔偿。范多奎要求杨彩江赔偿各项经济损失的诉讼请求，符合相关法律规定，予以支持。范多奎要求马俊、金宇雷、汤兴海承担赔偿责任的诉讼请求，因其未提供证据证明该三人伤害了其身体，其请求缺乏事实依据，不予支持。范多奎第二次住院病历中虽记载针对左尺骨鹰嘴陈旧性骨折进行止痛及功能锻炼等治疗，但用药清单中记载的均是各种检查费用，并无检查和治疗陈旧性骨折的费用，该次住院的费用，不计入赔偿费用。范多奎系金川公司汽车运输分公司职工，误工费按照误工期间实际减少的收入计算，误工期间根据其受伤的部位、伤情、住院时间、金川公司职工医院的出院医嘱确定为自2017年2月13日至2017年8月30日止。范多奎误工期间，即自2017年2月至2017年8月应发工资31547.6元，实际发放3943.6元（根据金川公司上月工资在下月21日发放的情况，范多奎实际发放数自2017年3月计算至2017年9月），实际减少27604元。后续治疗费按双方商定的6000元计算；交通费按住院天数15天确定为150元；营养费虽无医嘱，但根据范多奎受伤情况，确需加强营养，按150元计算；鉴定费按鉴定一项的费用2500元计算。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十六条规定，判决：一、杨彩江赔偿范多奎各项经济损失120831.8元（医药费18207.65元、误工费27604元、护理费1611.75元、住院伙食补助费1500元、营养费150元、交通费150元、残疾赔偿金51385元、被抚养人范玉鼎生活费11723.4元、后续治疗费6000元、鉴定费2500元），限判决生效后十日内付清；二、驳回范多奎对马俊、金宇雷、汤兴海承担赔偿责任的诉讼请求。案件受理费888元，减半收取计444元，范多奎负担54元，杨彩江负担390元。
二审中，当事人没有提交新证据。一审判决认定事实基本正确，本院予以确认。
本院认为，根据当事人陈述及公安机关讯问笔录，杨彩江与范多奎酒后撕扯致范多奎倒地受伤，杨彩江在范多奎倒地后用脚踢范多奎的事实可以予以确定。因杨彩江与范多奎在撕扯过程中导致范多奎受伤，杨彩江对范多奎的损害后果应当承担赔偿责任。范多奎受伤后产生的误工费，根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。范多奎定残日为2017年5月14日，一审法院将误工时间计算至2017年8月30日，与法相悖。杨彩江主张范多奎误工时间计算至定残日符合法律规定，予以支持。范多奎有固定收入，误工费按照实际减少的收入计算。范多奎每月应发工资4506.8元，范多奎受伤后，其所在单位出具了每月实际发放的工资明细清单，二者之间的差额即为其因受伤而实际减少的损失。因此，一审法院以范多奎工作单位出具的工资收入证明认定范多奎误工损失并无不当。故范多奎受伤之日2017年2月13日至定残日前一天2017年5月14日应发工资13520.4元，实际发放866元，因误工实际减少收入12654.4元。一审根据范多奎受伤实际情况，酌定范多奎营养费150元适当。双方在一审中协商确定后续治疗费6000元。杨彩江在一审中对范多奎十级伤残没有异议，杨彩江上诉要求重新进行伤残鉴定的请求没有法律依据。综上，范多奎在本次纠纷中的各项经济损失105882.2元。杨彩江与范多奎在相互撕扯过程中致范多奎受伤，应当承担主要赔偿责任。
综上所述，杨彩江的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持金昌市金川区人民法院（2018）甘0302民初58号民事判决第二项；
二、撤销金昌市金川区人民法院（2018）甘0302民初58号民事判决第一项；
三、范多奎各项经济损失105882.2元（医药费18207.65元、误工费12654.4元、护理费1611.75元、住院伙食补助费1500元、营养费150元、交通费150元、残疾赔偿金51385元、被抚养人范玉鼎生活费11723.4元、后续治疗费6000元、鉴定费2500元），杨彩江承担60%，即赔偿63529.32元（105882.2元×60%＝63529.32元），限于本判决生效后十日内履行。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费888元，减半收取444元，由范多奎负担240元，杨彩江负担204元。二审案件受理费888元，由范多奎负担480元，杨彩江负担408元。
本判决为终审判决。
审判长吴建红
审判员李静
审判员蔡中利
二〇一八年五月十六日
书记员李煜