福建省永定县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）永刑初字第226号
公诉机关永定县人民检察院。
被告人卢鸿辉，男，汉族，初中文化，农民，户籍地和居住地：福建省永定县。因犯敲诈勒索罪于2010年1月20日被永定县人民法院判处有期徒刑三年缓刑五年，因聚众扰乱社会秩序于2013年1月9日被永定县公安局治安罚款200元。因本案于2014年5月26日被抓获，次日被永定县公安局刑事拘留，同年6月6日被永定县公安局执行逮捕。现羁押于永定县看守所。
被告人卢某甲，男，汉族，初中文化，农民，户籍地和居住地：福建省永定县。2011年12月23日因殴打他人被永定县公安局行政拘留3日。因本案于2014年6月12日被永定县公安局取保候审。现居住在家。
永定县人民检察院以永检公诉刑诉（2014）1087号起诉书指控被告人卢某甲、卢鸿辉犯寻衅滋事罪，于2014年8月6日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。永定县人民检察院指派检察员朱爱清出庭支持公诉，二被告人均到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：2013年8月29日晚，卢某乙（已判刑）与其妹夫被告人卢某甲及被告人卢某甲的儿子在永定县龙潭镇龙潭街原一品酒楼夜宵摊吃夜宵过程中，因隔壁桌的被害人卢某丙用手抓头皮，不小心把座椅背靠到卢某乙及被告人卢某甲等人坐的桌子，卢某乙怕头皮屑飞到其桌子，心怀不满并指责对方，就对被害人卢某丙说不要这样抓头，坐开一点，被害人卢某丙一桌五、六人将桌子往外移了一点，被害人卢某丙并对卢某乙说不好意思，卢某丙赔礼道歉后已平息。后被告人卢某甲将小孩用摩托车载回家离开夜宵摊，过了约十多分钟，卢某乙为了发泄内心的不满，就对骑摩托车返回夜宵摊的被告人卢某甲说要教训卢某丙等人，后卢某乙故意将自己坐的桌子推碰到被害人卢某丙、张某等人坐的地方，桌子碰到被害人卢某丙、张某，双方发生冲突并引起打架，期间被告人卢鸿辉恰好路过现场，卢某乙及被告人卢某甲、卢鸿辉等人用塑料凳及拳头、脚将被害人张某、卢某丙、陈某某三人打伤。经永定县公安局法医鉴定，被害人张某、卢某丙、陈某某的伤情均为轻微伤。
2013年11月19日，卢某乙的家属与被害人张某、卢某丙、陈某某三人达成调解协议，卢某乙赔偿被害人张某、卢某丙各5000元，赔偿陈某某440元，并已经履行，卢某乙及二被告人的行为已经取得了三被害人的谅解。
2014年6月12日，被告人卢某甲主动到永定县公安局龙潭派出所投案。
永定县司法局对被告人卢某甲进行审前社会调查评估，被告人卢某甲符合实施社区矫正条件，建议对被告人卢某甲判处非监禁刑。
被告人卢鸿辉因犯敲诈勒索罪于2009年5月22日被刑事拘留，2010年1月20日被永定县人民法院判处有期徒刑三年缓刑五年，同日被取保候审，缓刑考验期限从2010年2月2日起至2015年2月1日止。
上述事实，被告人卢某甲、卢鸿辉在开庭审理过程中亦无异议，且有同案人卢某乙的供述与辩解，被害人张某、卢某丙、陈某某的陈述，证人姜某某、卢某丁、阙某某、卢某戊、刘某某的证言，被告人卢鸿辉辨认作案现场的笔录及其照片，永定县公安局出具的法医学人体损伤程度鉴定书，永定县公安局出具的二被告人的归案情况说明、龙岩市公安局西陂派出所出具的抓获经过，永定县公安局公安行政处罚决定书，永定县人民法院（2010）永刑初字第9号刑事判决书、取保候审决定书、执行通知书，三被害人的疾病证明书，委托书、调解协议书、谅解书及收条，调查评估报告，被告人的户籍证明及被采取强制措施的法律文书等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人卢某甲、卢鸿辉伙同他人随意殴打他人，致三人轻微伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。被告人卢某甲能主动到公安机关投案，并能如实供述犯罪事实，属于自首，依法可以从轻处罚。被告人卢鸿辉归案后，能如实供述其犯罪事实，当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。同案人已赔偿了被害人的损失，并得到了被害人的谅解，可酌情从轻处罚。被告人卢鸿辉在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，实行数罪并罚。被告人卢某甲具有悔罪表现，对其适用缓刑对所居住社区没有重大不良影响，依法可对其宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十一条、第六十二条、第六十七条第一、三款、第四十五条、第四十七条、第六十九条第一款、第七十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款，第二条第一项的规定，判决如下：
一、撤销永定县人民法院（2010）永刑初字第9号刑事判决书中“被告人卢鸿辉犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年”中缓刑部分的判决。
二、被告人卢鸿辉犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月，与原犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑三年，实行数罪并罚，总和刑期三年八个月，决定执行有期徒刑三年四个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除先前羁押的239日，即自2014年5月26日起至2017年1月24日止。）
三、被告人卢某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张楠明
人民陪审员 陈晓慧
人民陪审员 赖河元
二〇一四年九月三日
代理书记员 邱旭凯
附件：本案所适用的主要法律法规
《中华人民共和国刑法》
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条行为人为寻求刺激、发泄情绪、逞强耍横等，无事生非，实施刑法第二百九十三条规定的行为的，应当认定为“寻衅滋事”。
行为人因日常生活中的偶发矛盾纠纷，借故生非，实施刑法第二百九十三条规定的行为的，应当认定为“寻衅滋事”，但矛盾系由被害人故意引发或者被害人对矛盾激化负有主要责任的除外。
行为人因婚恋、家庭、邻里、债务等纠纷，实施殴打、辱骂、恐吓他人或者损毁、占用他人财物等行为的，一般不认定为“寻衅滋事”，但经有关部门批评制止或者处理处罚后，继续实施前列行为，破坏社会秩序的除外。
第二条随意殴打他人，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百九十三条第一款第一项规定的“情节恶劣”：
（一）致一人以上轻伤或者二人以上轻微伤的；
（二）引起他人精神失常、自杀等严重后果的；
（三）多次随意殴打他人的；
（四）持凶器随意殴打他人的；
（五）随意殴打精神病人、残疾人、流浪乞讨人员、老年人、孕妇、未成年人，造成恶劣社会影响的；
（六）在公共场所随意殴打他人，造成公共场所秩序严重混乱的；
（七）其他情节恶劣的情形。