福建省武平县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）闽0824刑初56号
公诉机关武平县人民检察院。
被告人陈生福（绰号：“岩聂头”），男，1973年3月22日出生于福建省武平县，汉族，小学文化程度，农民，住福建省武平县。因涉嫌犯过失致人死亡罪于2017年12月10日被刑事拘留，同月22日被逮捕。现羁押于上杭县看守所。
辩护人黄东才，福建天梁律师事务所律师。
辩护人钟菊荣，福建天梁律师事务所律师。
武平县人民检察院以武检公诉刑诉〔2018〕45号起诉书指控被告人陈生福犯过失致人死亡罪、非法持有枪支罪，于2018年4月8日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序并组成合议庭，公开开庭审理了本案。武平县人民检察院检察员林才仁、被告人陈生福及其辩护人钟菊荣到庭参加了诉讼。现已审理终结。
武平县人民检察院指控：2017年12月9日中午，被告人陈生福与同村的陈生兴各自携带了土制猎枪、子弹和手电等相邀前往武平县东留镇南坊村南洞自然村的“水坑里”山上打猎。上山后，两人分开各自寻找猎物并通过手机短信和微信陆续互通情况。当天18时许，被告人在树上蹲守猎物时发现树下有动静，以为是猎物便开枪射击，后到现场查看时才发现躺在地上中弹的是陈生兴，且身上有血迹。被告人见呼叫无回应当即背着陈生兴下山求救，因路况不好及负重不便，行走一段后被告人将陈生兴放下并下山求救。被告人认为私藏枪支罪名更重，便将自己使用的枪弹藏匿于回家途中一座烤烟房内。被告人回家通知了妻子，并打110电话报警后返回打猎现场的山脚下等候公安干警。公安干警到达后在被告人的指认下，进行了现场勘查及采取相应辨认、扣押等措施。2017年12月10日，在被告人指认下，侦查人员在被告人家中搜查到并扣押了黑火药约105.08克、铁砂约35.95克及射钉枪子弹31发。2017年12月15日，被告人向侦查人员交代了其藏匿枪支的事实并于次日指认藏匿地点，侦查人员起获自制土枪1支和11发自制子弹并依法进行了扣押。经武平县公安局物证鉴定室鉴定，陈生兴系弹击致心脏破裂、失血性休克死亡。经龙岩市公安局物证鉴定所鉴定，在案发现场提取扣押的猎枪及被告人指认后提取扣押的猎枪均是以火药为动力发射的枪支。经查，被告人未办理持枪证。2017年12月21日，被告人妻子刘某代被告人与被害人近亲属达成了和解协议，并赔偿被害人近亲属各项损失共计人民币351600元，现已履行完毕，且获得被害人近亲属的谅解。公诉机关认为，被告人陈生福因疏忽大意，误将他人当做猎物射击，致一人死亡；又违反国家枪支管理规定，非法持有以火药为发射动力的非军用枪支一支，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十三条、第一百二十八条第一款之规定，应当以过失致人死亡罪、非法持有枪支罪数罪并罚追究其刑事责任。
另查明，被告人陈生福检举揭发他人非法持有枪支的犯罪行为，经查证不属实。
上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，并有：1.武平县公安局扣押的猎枪两把及子弹等物证；2.户籍证明、违法犯罪前科查证经过、受案登记表、110接警单、民事赔偿协议书、谅解书、收据、无持枪证明等书证；3.证人刘某、陈某1、陈某2、陈某3、钟某、方某、兰某、郑某、廖某等人的证言；4.被告人陈生福的供述与辩解；5.武平县公安局物证鉴定室出具的尸体检验鉴定书、龙岩市公安局物证鉴定所出具的法庭科学DNA鉴定书及枪支鉴定书；6.扣押笔录、扣押清单、提取笔录、搜查笔录、搜查照片、辨认笔录、现场勘验检查工作记录等勘验检查笔录；7.从被告人手机提取的短信及微信聊天记录等电子数据；8.武平县公安局出具的被告人到案经过及被告人检举他人涉嫌犯罪材料的查证情况说明等其他证明材料等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人陈生福违反枪支管理规定，非法持有以火药为能源动力发射枪弹的非军用枪支一支，其行为构成非法持有枪支罪；被告人在持该枪支打猎过程中，因疏忽大意，误将他人当做猎物射击，致一人死亡，其行为还构成过失致人死亡罪。公诉机关指控被告人犯罪的事实清楚，证据充分，罪名成立。被告人一人犯二罪，依法应当数罪并罚。被告人犯罪后自动投案，归案后能如实供述犯罪事实，属自首，公诉机关建议及辩护人提出对被告人减轻或从轻处罚的意见，予以采纳。可对被告人犯过失致人死亡罪减轻处罚，对被告人犯非法持有枪支罪从轻处罚。案发后，被告人能积极赔偿被害人家属经济损失并取得对方的谅解，公诉机关据此建议及辩护人提出可对被告人犯过失致人死亡罪酌情从轻处罚的意见，予以采纳。被告人明知国家对枪支管理有严格规定，仍未经合法取得持枪资格即非法持有枪支拒不上缴，并在使用过程中造成他人死亡的严重社会危害后果，结合被告人的犯罪性质、犯罪情节和非法持有枪支的现实社会危害性，辩护人提出可对被告人适用缓刑的意见，不予采纳。被扣押的枪支等违禁品，依法应予没收。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十三条，第一百二十八条第一款，第六十七第一款，第六十九条第一款，第六十一条，第四十五条，第四十七条，第六十四条，《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第二项、第八条第二款之规定，判决如下：
一、被告人陈生福犯过失致人死亡罪，判处有期徒刑一年二个月；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑八个月，总和刑期为有期徒刑一年十个月，决定执行有期徒刑一年七个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月10日起至2019年7月9日止。）
二、被扣押的自制折柄式单管猎枪二支及自制子弹、射钉枪子弹、黑火药、铁砂等违禁品若干，予以没收，由武平县公安局依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 钟晓青
人民陪审员 修荣华
人民陪审员 陈向前
二〇一八年四月二十四日
代理书记员 刘恒宏
附本判决主要法律依据
《中华人民共和国刑法》
第一百二十八条第一款违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
第二百三十三条过失致人死亡的，处三年以上七年以下有期徒刑；情节较轻的，处三年以下有期徒刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第五条第一款具有下列情形之一的，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：
……
（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；
……
第八条第二款《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款规定的“非法持有”，是指不符合配备、配置枪支、弹药条件的人员，违反枪支管理法律、法规的规定，擅自持有枪支、弹药的行为。