山西省潞城市人民法院
民 事 判 决 书
（2017）晋0481民初141号
原告山西畅想建筑劳务有限公司。
住所地：长治市潞泽大街西侧益东酒店北侧*层***号。
法定代表人冉孟乾，任总经理。
委托代理人张彦俊，山西雷风律师事务所律师。
委托代理人谭力源，山西雷风律师事务所律师。
被告河南宝鼎建设工程有限公司。
住所地：河南省林州市盛堂大道东段国家红旗渠经济技术开发区展示中心。
法定代表人李中林，任董事长。
委托代理人张浩亮，山西双师律师事务所律师。
原告山西畅想建筑劳务有限公司（以下简称畅想建筑劳务公司）诉被告河南宝鼎建设工程有限公司（以下简称宝鼎建设工程公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院于2015年11月24日作出（2015）潞民初字第439号民事判决书，判后，双方均提出上诉，长治市中级人民法院于2016年9月12日作出（2016）晋04民终185号民事裁定书，裁定撤销原判，发回重审。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告畅想建筑劳务公司委托代理人张彦俊、被告宝鼎建设工程公司委托代理人张浩亮到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，被告承揽了位于潞城市史回村长治市永瑞玻璃纤维有限公司职工公寓楼工程项目后，被告于2014年8月23日就永瑞工程项目与原告签订了《永瑞公司职工公寓楼建设工程劳务分包合同》，该合同约定：“原告于合同签订后三日内向被告提交1000000元（大写：壹佰万元整）合同保证金，保证金在正负零时被告退还原告50%，建到六层时全部退清。若原告提交保险金满3个月后5日内被告不能开工，被告无条件一次性退还原告的全部保证金，并承担利息，利息按2%计算。”原告为履行合同，积极地履行了自身义务，于2014年8月26日向被告提交了保证金1000000元。原告又为开工做准备，进入永瑞工程项目进行前期工作，为此原告又花费了42780元。但时至今日，长达八个月，原告一直未接到被告开工通知。现经原告了解到该工程无法继续进行，被告构成根本违约，致使原被告签订的《劳务分包合同》合同目的无法实现。事后原告多次向被告索要保证金、利息及其他损失，被告一直拖延支付，给原告造成了极大的经济损失。现提起诉讼请求：1、请求解除原被告于2014年8月23日所签订的《永瑞公司职工公寓楼建设工程劳务分包合同》；2、判令被告立即返还合同保证金1000000元及利息损失160000元（按合同约定2%月利息计算，自2014年8月26日暂计算至起诉止2015年4月26日，剩余利息按以上计算方法计算至被告偿还之日止。）
判令被告承担给原告造成的各项损失42780元。4、诉讼费由被告承担。
被告辩称，原告诉请的100万元保证金应当通过刑事程序处理，由公安机关向陆永飞追缴，退赔原告，无法追缴的由原告自行承担，与被告无关。
原告为证明其主张向本院提供以下证据：
《永瑞公司职工公寓楼建设工程劳务分包合同》一份。证明双方签订了书面合同。
收据一支及进账单、个人业务凭证一支。证明原告按合同约定交付被告保证金100万元。
3、损失明细表一份（收据，工资表，交通费油票）。证明因鉴定合同后除保证金外的其他损失。
4、长治市永瑞玻璃纤维公司公寓楼项目费用明细一份。证明被告向永瑞公司主张赔偿2735280元。
5、照片六张。证明施工现场的情况，原告为履行合同做了些准备，平整了场地搭盖了活动板房，产生了费用和损失。
被告对原告提供的证据1真实性没有异议，但认为涉案合同系被告人犯罪行为的环节，该合同无效。合同有关违约金2%，因承包人原因导致不能开工，不能开工的原因不在于被告，没有事实依据让被告承担利息。落款处有魏光军的签名，魏光军并不是被告的法定代表人，魏光军是挂靠被告经营的主体，应当追加魏光军为本案第三人。被告方对证据2真实性没有异议，付款行为也是永瑞公司合同诈骗的环节。对证据3、4真实性有异议不予认可。原告开工时没有通知过我公司，因为我公司没有给原告出具过开工通知单，开工是他们自己的行为。对证据5真实性有异议，不能反应是否存在关联性，不能证明是何人所做，不能证明原告产生工程量。
被告提供了以下证据：
1、2016年5月3日裴水成证明材料一份。裴水成是原告借用被告资质的中间人。
2、被告活期账户明细查询，异地交易转账传票，网银转账交易传票。证明100万元保证金转付的流程。转入被告账户的时间是2014年8月26日上午10时26分，被告将100万转入永瑞公司账户的时间是8月26日上午10时49分，100万进出被告账户的时间间隔只有23分钟。是在催促之下进行的。被告自始不承担100万元保证金，在收到畅想公司的100万之后才支付给永瑞公司。与证明材料中说的裴水成说的保证金由魏光军，冉孟乾承担相吻合。
3、项目部经营管理协议书，安全管理责任协议书。证明魏光军挂靠被告承接永瑞公司的建设项目。
4、2015年9月15日8时18分，万林昌和魏光军的通话录音材料和光盘。证明魏光军认可借用被告资质的事实，被告未收取任何费用，100万元只是过了一下被告的账户。
5、2015年9月14日11时44分，裴水成与魏光军的通话录音摘要和光盘。证明魏、冉借用被告手续。魏、冉共同承接了永瑞公司的项目。
6、申请法院调取的判决书一份。证明判决书41页，第24起报案人是魏而不是被告，证明魏和被告之间的挂靠关系。
7、被告方申请证人裴水成出庭作证，主要内容为：我是中间人，冉和魏他们找好项目，需要资质手续，才找到被告，被告说需要100万元保证金需要他们自己筹备他们自己承担，他们也是这么做的。2014年8月24日上午在被告的长治办公室有我、万、魏、冉及冉的老婆在场，冉转给被告账户100万元，之后魏提供了永瑞公司的账户并催万转给永瑞公司，具体办理是被告财务万小雷办理的转进转出不到半个小时，证明包揽工程的过程中万没有和永瑞公司的陆接触过，有关工程合同条款，付款条件等等都是魏和冉、陆一起商定的。魏光军是跑工程的，他和冉应该认识，第一次是通过我认识的，魏找玻璃厂的工程后找到原告公司。然后找到被告，挂靠被告手续。
原告对被告提供的证据1、3真实性不认可。对证据2真实性没有异议。该款原告只负责发给被告，被告转账情况我们不清楚。对证据4、5，无法证实该通话系魏所说，对内容的真实性也不认可。魏系被告方的项目负责人，系被告方的工作人员。对证据6，对真实性没有异议，魏系被告的工作人，证实陆永飞骗取的是被告的财物。认为证人没有带身份证，不能证实身份。其证言不能直接采信。证人自称和被告方的万是朋友关系，其证明力弱。证人证言中所说的情况和原告所举证具及替他事实相矛盾有部分是自己主观推测不应作为定案依据。
本院经审理查明：2014年8月23日，被告河南宝鼎建设工程有限公司（施工总承包人）与原告山西畅想建筑劳务有限公司（劳务分包人）签订了《永瑞公司职工公寓楼建设工程劳务分包合同》，原告负责人冉孟乾与被告负责人魏光军分别在合同书中签字。劳务分包工程为位于潞城市史回村的长治市永瑞玻璃纤维有限公司职工公寓楼，合同对双方的权利义务进行了约定。合同约定的分包工作期限为2014年9月20日至2016年9月20日。同时该合同第11条劳务分包人义务第11.11项约定：“劳务承包人在合同签订三日内，向承包人提交100万元履约保证金，保证金在正负零时退50%，在到六层时全部退清。若提交保证金满3个月后5日内，因承包人原因不能开工，承包人无条件一次性退还劳务分包人全部保证金，并承担资金利息（月利按2%计算）”。2014年8月26日原告畅想建筑劳务公司法定代表人冉孟通过其个人账户向被告宝鼎建设工程公司帐户转款1000000元，当日被告向原告出具收据一支，载明收到原告合同履行保证金1000000元，并盖有被告公司的财务专用章。后又转入永瑞公司账户，合同签订后，原告为涉案工程做了前期准备，进行场地平整、搭建工人居住活动板房等支出部分费用。
另查明，被告河南宝鼎建设工程有限公司因保证金被骗已报案，长治市永瑞玻璃纤维有限公司及其法定代表人陆永飞因涉嫌合同诈骗罪已被长治市中级人民法院判处罚金及无期徒刑及没收个人全部财产，违法所得予以追缴，退赔受害人。
本院认为，原被告签订的《永瑞公司职工公寓楼建设工程劳务分包合同》，因永瑞玻璃纤维有限公司法定代表人陆永飞因涉嫌合同诈骗罪已被长治市人民检察院起诉，本案中涉案合同实际上已不能履行，无法实现合同目的，故应予解除。
关于退还保证金及利息问题，本院认为合同签订后原告依照合同约定向被告名下帐户汇入合同约定的保证金1000000元，被告向原告出具了盖有被告公司财务专用章的收据，事实清楚。因发包方长治市永瑞玻璃纤维有限公司法定代表人陆永飞涉嫌合同诈骗罪，导致本案中合同约定的永瑞玻璃纤维有限公司职工公寓楼项目未能开工，合同已不能履行，被告理应退还原告的保证金。虽然合同中明确约定“若提交保证金满3个月后5日内，因承包人原因不能开工，承包人无条件一次性退还劳务分包人全部保证金，并承担资金利息（月利按2%计算）”，但是因为不能开工的原因并不是由于承包人的原因，被告对项目不能开工没有过错，故本院对原告要求被告按照月息2%承担资金利息的请求不予以支持。
关于原告诉称42780元损失的问题。本院认为合同签订后原告为履行合同进行了前期的准备工作必然要支出一定费用，原告提交了工资表、收据、发票、工地现场照片等证据予以证明。原告为履行合同而支出的费用客观存在，而且工资表、收据、发票的出具时间与本案的实际情况相符，可以相互印证，故本院对原告提交证明损失42780元的证据予以认定。该项费用系原告的实际损失，综合考虑本案合同解除非因原被告双方的原因，且原告在交付保证金后因本合同无任何收益，确实存在资金利息损失，故本院判令被告应当赔偿原告损失42780元。
被告认为原告实际上是借用被告公司的资质，被告系受骗不应该承担责任。被告向本院提交追加第三人及调取证据申请书，要求追加魏光军为本案第三人，本院认为魏光军系被告在《永瑞公司职工公寓楼建设工程劳务分包合同》项目的负责人，现被告要求追加魏光军作为第三人来支持其辩称内容难以另人信服，故本院对被告的追加第三人申请不予准许，对其辩解不应承担返还保证金责任的理由不予以采信。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条、第九十八条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、解除原被告于2014年8月23签订的《永瑞公司职工公寓楼建设工程劳务分包合同》。
二、被告河南宝鼎建设工程有限公司于本判决生效后十日内返还原告山西畅想建筑劳务有限公司保证金1000000元。
三、被告河南宝鼎建设工程有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告山西畅想建筑劳务有限公司损失42780元。
四、驳回原告要求支付利息的诉讼请求。
如被告不能按本判决书确定的期限履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费15625元，保全费5000元，合计20625元由被告河南宝鼎建设工程有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于长治市中级人民法院。
审 判 长 张彦亮
人民陪审员 牛丽霞
人民陪审员 张秀琴
二〇一七年十二月二十七日
书 记 员 张 彤
附本判决适用的法律条文
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
……
第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：
（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；
（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；
（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；
（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；
（五）法律规定的其他情形。
第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。
第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。