安徽省泗县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）泗刑初字第00383号
公诉机关安徽省泗县人民检察院。
被告人舒某，男，1976年3月2日出生于安徽省泗县，汉族，农民，现住安徽省灵璧县。因涉嫌犯诈骗罪于2015年3月12日被上海市公安局宝山分局大场派出所抓获（限制人身自由），同年3月18日被泗县公安局刑事拘留，因涉嫌犯合同诈骗罪、诈骗罪于同年4月23日被泗县人民检察院批准逮捕，同日由泗县公安局执行逮捕。现羁押于泗县看守所。
辩护人许光云，安徽玉金律师事务所律师。
安徽省泗县人民检察院以泗检刑诉（2015）328号起诉书指控被告人舒某犯合同诈骗罪，于2015年9月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于同年10月13日、10月22日两次公开开庭进行了审理。泗县人民检察院指派检察员陈晓梦、梁珊珊出庭支持公诉，被告人舒某及其辩护人许光云到庭参加诉讼。现已审理终结。
安徽省泗县人民检察院指控：一、2014年11月，被告人舒某使用胡某的驾驶证到泗县虹桥汽车租赁行，向被害人孙某租用一辆牌号为皖L×××××的北京现代伊兰特轿车，并签订了租车合同。后被告人舒某为获取借款将汽车抵押给泗县泗城镇人夏某。在抵押期间，该车被被害人孙某找回。经鉴定，该车价值3万元。
二、2014年11月1日，被告人舒某使用胡某的驾驶证到灵璧县杨某汽车租赁行，向被害人杨某租用一辆牌号为皖L×××××的东风日产尼桑阳光轿车，并签订了租赁合同。后被告人舒某为获取借款将汽车抵押给泗县黑塔镇人黄某。在抵押期间，该车被被害人杨某用GPS定位找回。经鉴定，该车价值4万元。
三、2014年12月13日，被告人舒某以自己在泗县草庙街的工地建房需要混凝土为名，与泗县三鼎建材有限公司的李某签订了预拌混凝土购销合同。被告人舒某在地基干好，没钱继续施工而停工的情况下，仍然让三鼎公司按合同约定为自己送混凝土C25型号88方，后以每方低于进价55元的价格将该88方混凝土卖给在泗县草庙街建商品房的贺某，非法获利22880元，该款被被告人舒某用于日常开销。该88方混凝土价值27720元。
公诉机关当庭宣读、出示了被告人供述、证人证言、被害人陈述、价格鉴定结论书、前科证明等证据，认为被告人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十四条之规定，构成合同诈骗罪，数额较大，建议判处被告人舒某有期徒刑三年以下。
被告人舒某辩解他没有以胡某名义租皖L×××××车，胡某租车与他无关；他租皖L×××××车给胡某用，他少胡某钱，是胡某要把车抵押给黄某；他买泗县三鼎公司的混凝土是债务纠纷。
其辩护人认为：公诉机关指控被告人舒某犯合同诈骗罪证据不足，应当宣告无罪。理由是被告人舒某和孙某签订了买卖皖L×××××车协议并已经交付，舒某取得所有权，有权处分车辆；被告人舒某和胡某合租皖L×××××车，车辆是胡某要抵押给黄某，被告人没有以非法占有为目的；购销混凝土合同约定每一层建好才支付工程款，被告人没有违约，工地地基打好，姚某乙愿意接手施工，仅因为材料款有争议，该起是债务纠纷。被告人借夏某钱已经还清，得到谅解，两辆车已被收回，没有造成损失，如果法院不采纳无罪辩护，建议对被告人从轻判处。
经审理查明：2014年11月至12月期间，被告人舒某使用胡某的驾驶证到泗县和灵璧县汽车租赁行采取签订租车合同的方式诈骗二起、以签订预拌混凝土购销合同的方式诈骗一起。总计价值97720元。具体如下：
一、2014年3月24日，被告人舒某和泗县虹桥汽车租赁行孙某签订购车协议，购买其租用的一辆牌号为皖L×××××北京现代伊兰特轿车，后因被告人舒某没有付清购车款，泗县虹桥汽车租赁行将被告人舒某已经支付的部分购车款按照实际租金计算并将该车收回。2014年11月12日，被告人舒某使用胡某的驾驶证到泗县虹桥汽车租赁行，向被害人孙某再次租用皖L×××××北京现代伊兰特轿车，并签订了租车合同。后被告人舒某为获取借款将汽车抵押给泗县泗城镇人夏某。在抵押期间，该车于2014年12月31日被被害人孙某用GPS定位找回。经鉴定，该车价值3万元。案发后，被告人舒某亲属将借款返还给夏某，得到夏某的谅解。
以上事实，有下列经庭审举证、质证的证据证明，本院予以确认。
1、受案登记表、情况说明，证明夏某于2015年1月15日电话报案，称舒某以做生意为名借他25000元，并将皖L×××××轿车抵押给他，后该车丢失。
2、机动车查询，证明皖L×××××轿车于2014年11月5日经检验合格。
3、卖车协议，证明舒某于2014年3月24日购买孙某的皖L×××××北京现代伊兰特轿车并约定分期付款的事实。
4、借车协议附驾驶证、身份证，证明胡某于2014年11月12日租皖L×××××伊兰特轿车，李敏担保，每天租金160元，5天租金800元，保证金500元。还车时间2014年12月31日18时16分。
5、借条，证明舒某于2014年12月27日借夏某25000元，还款日期为2015年1月27日，用皖L×××××的北京现代伊兰特轿车抵押，逾期不还，每日付利息50元。
6、收据、谅解书，证明夏某于2015年4月14日收到舒某现金25000元并对舒某表示谅解，请求对其从轻处理。
7、价格鉴定结论书，证明皖L×××××的北京现代伊兰特轿车鉴定价格为3万元。
8、证人胡某证言，证明2014年审车后，舒某找他帮忙租车给夏某用，舒某没有出面，给他一些钱，让他先租一个星期，他用自己的驾驶证租皖L×××××伊兰特轿车，李敏担保，车租出来后就交给舒某。过年前，虹桥汽车租赁行打电话说车已经开回来了，叫去解除租车协议，舒某交的费用不够，他还垫付了部分钱，租赁公司才同意解除协议。
9、证人夏某证言，证明2014年11月份左右的一天上午，舒某找他借钱，说其少吴某钱，皖L×××××车被吴某扣去了，需要25000元赎车，并允诺把车赎回后还他钱，如果不还钱就把车抵押给他，预期每日50元赔偿。并说车是自己的，只是没有过户。当晚舒某到他家中拿了25000元，当时他家属也在家。第二天舒某把皖L×××××现代轿车开给他，后来一直没有还钱。2015年1月前后，他停在小区的皖L×××××车不见了，他找舒某，舒某要他交钥匙说要把车开回来。之后过了十来天，舒某才说实话车不是他的，是租来的，他就报警了。
10、证人倪某证言，证明舒某把皖L×××××车证给她丈夫夏某，夏某给舒某25000元买车款。不长时间，车被人开走了，才知道被舒某骗了。
11、证人吴某证言，证明他和舒某是一村子，舒某平常没有实话说。舒某开的皖L×××××车是租来的，舒某没有驾驶证，如果他没有事就给舒某开车。四五年前舒某找他借3万元，最后一次还钱大约是2014年三四月份，此后他没有借过钱给舒某。他是2014年8月份到上海打工，直到2015年过年才回来。皖L×××××车被抵押的事他不知道，他和夏某之间没有钱的牵扯。
12、证人王某证言，证明舒某第一次租皖L×××××车是2013年底或者2014年初，每月租金4500元，每次都不及时付。大概租几个月时，替舒某租车的人带舒某来和租车行签订了卖车协议，约定每月付车款5000元。那个人说因为舒某到处借钱，怕以后产生什么纠纷，把租车协议拿走了。后来舒某不按时付车款，他们才不愿意卖车，把舒某先期交的钱按照包月租金算。
13、被害人孙某陈述，2013年4月份，舒某和其朋友到他经营的虹桥汽车租赁行租皖L×××××车，舒某没有驾驶证，用其朋友名字写的租车协议，后来舒某朋友不愿意替其担保，舒某想买车双方签好购车合同约定分期付款，付了二三个月后就不付钱了，他们说如果没有钱买车还是按照租车付租金。2014年11月12日，胡某和李敏来说替舒某租皖L×××××车，用胡某的驾驶证租车，李敏担保，付500元押金，800元租金，每天160元，共计5天。到期后没有还车，他找胡某，胡某说让舒某来付租金，之后胡某和舒某都来付过租金。到2014年12月31日欠十多天租金，他打胡某和舒某电话，两人都不接，他根据定位从东城虹郡小区把车找回来并短信告知他们来解除协议。当天晚上舒某、胡某和李敏三人都来了，舒某没有钱付租金，胡某还垫了几百元。
14、被告人舒某供述，第一次好像是吴某替他租LW6763车，车抵给吴某从其手借1万元，因为修车化了千把元，为此，他少吴某钱。之后他和租车行签订买车协议，审车以后，他没有钱给租车行，租车行把车收回了，把前几个月给的钱全部算租金。因为租车行不信任他，他又让胡某用驾驶证把车租出来，李敏担保，租金是他付的，他将车给夏某并打欠条注明用LW6763车抵押从其手中借25000元，其中12000元还吴某了。后来差几天没给租车行租金，租车行找到车又把车开走了。之后夏某催他给钱或者给车，他没有办法，只好坦白车是租的。
二、2014年11月1日，被告人舒某使用胡某的驾驶证到灵璧县杨某汽车租赁行，向被害人杨某租用一辆牌号为皖L×××××的东风日产尼桑阳光轿车，并签订了租赁合同。后被告人舒某为获取借款将汽车抵押给泗县黑塔镇人黄某。在抵押期间，该车被被害人杨某用GPS定位找回。经鉴定，该车价值4万元。
以上事实，有下列经庭审举证、质证的证据证明，本院予以确认。
1、汽车租赁合同、机动车违章记录查询、中国农行明细对账单，证明胡某于2014年11月1日租皖L×××××车，租期至11月11日，每日租金180元，超过10日每日租金160元，担保人舒某以及皖L×××××车辆信息、租赁期间违章记录等情况。
2、借条，证明舒某于2014年12月13日借到黄某现金3万元，用一辆皖L×××××车抵押。
3、价格鉴定结论书，证明皖L×××××的东风日产尼桑阳光轿车鉴定价格为4万元。
4、证人胡某证言，证明2014年10月份，舒某找他到灵璧县用他的驾驶证帮助租一辆两厢尼桑车。后舒某付租金到1万元时没有钱付了，叫他找黄某把车抵押借款。当天下午，他们三人在车里，黄某拿2万元交给舒某，舒某打条子，黄某把车开走了。过一星期左右，舒某让他再找黄某借5000元，黄某让他先垫钱，他借钱给舒某后，舒某换了3万元条子，其中5000元是利息，后他把条子递给黄某。十来天后，租车行找他，说舒某不接电话也不付租车费。后他给了黄某2万元把车开回来，当天晚上，租车行人把车开到泗县公安局叫他也去，他把行车证和车钥匙交给租车行人，还少租车行2000元。以后他没有见到舒某，打电话也不接。
5、证人黄某证言，证明他和舒某不熟悉，和胡某熟悉。一个多月前，在泗县东关舒某车里，胡某说舒某因为草庙工程急用钱，找他借2万元，二三天后还。他就拿2万元通过胡某借给舒某，当时舒某把车抵押给他说车子是其小老婆的。后来胡某到他家还他2万元把车开走了。
6、证人姚某甲证言，证明租车协议约定胡某从2014年11月1日租车，租期10日，每天180元。后来长时间租车，租金按照每天160元计算。2015年1月4日拖欠租金快1000元时，她打电话催胡某，胡某说车一直是舒某使用，让她找舒某，舒某开始说给租金，但始终不给，后来电话也不接。1月15日，胡某打电话说车被舒某抵押了，并说会想办法弄回来，她和儿子杨某通过GPS定位把车开到公安局门口，要胡某把钥匙送来，否则就报警，第二天凌晨，胡某才让人把钥匙交来。后来她找胡某和舒某付清租金2200元和违章罚款，他们也不接电话。
7、被害人杨某陈述，他家在灵璧县经营杨某汽车租赁，皖L×××××车是2014年11月1日租给胡某使用，舒某是担保人，约定租期10日，实际租2个多月，总共付租金9800元就不给钱了。后他们到泗县用备用钥匙把车开回来，至今还欠租金2000元和4个违章罚款。
8、被告人舒某供述，他用胡某的驾驶证从灵璧租皖L×××××车，车一直给胡某使用，他付租金。开始他让胡某找人借钱，别人知道车是租的，不同意借钱。后来胡某又找黄某借钱，他欠胡某1万多元，当时他和黄某、胡某三人在皖L×××××车里面，胡某说他平常从其手里拿的钱都是黄某的，让他打2万元欠条给黄某，用皖L×××××车抵押。隔一段时间，他又找胡某拿3000元，胡某让他把2万元欠条换成3万元，还是借黄某的。后他没有钱付租金，租车行就把车开走了。
三、2014年12月13日，被告人舒某以自己在泗县草庙街的工地建房需要混凝土为名，与泗县三鼎新型建材有限公司的业务员李某签订了预拌混凝土购销合同。被告人舒某在地基干好，无钱继续施工而停工的情况下，仍然让被害单位泗县三鼎新型建材有限公司按合同约定为自己送混凝土C25型号88方，后以每方低于进价55元的价格将该88方混凝土卖给在泗县草庙街建商品房的贺某，非法获利22880元，该款被被告人舒某用于日常开销。该88方混凝土价值27720元。
以上事实，有下列经庭审举证、质证的证据证明，本院予以确认。
1、购销合同、对账单、发货单，证明舒某于2014年12月13日和泗县三鼎新型建材有限公司签订预拌混凝土购销合同及舒某工地使用C15基础垫层40方，单价295元，C25基础梁102方，单价315元，合计142方，价款43930元。
2、收条，证明舒某于2014年12月18日收到贺某混凝土款22880元。
3、泗县三鼎新型建材有限公司证明，证实搅拌站泵送混凝土在冬季施工，因气温较低要用早强外加剂。终凝时间为3-4个小时左右，如果超时会影响其质量。夏季一般尽量不超过2个小时，如果超过2个小时就会终凝开始。
4、证人姚某乙证言，证明他和尹美如签订盖房合同，舒某把合同拿去自己干，和他说好另外给他10万元。后来舒某下好地基就不动工了，尹美如催他，他找舒某，舒某说现在没有钱，到上海打工挣钱，他俩商量由他承担工地上现有的材料款。后他到工地上看时有不少人来要钱，就问舒某，舒某说只少混凝土40方及2万元小砖钱、5000元左右钢筋钱，这些他都同意认了。后来卖混凝土的业务员李某让他付140方的混凝土钱，因为地基只用了40方左右，他没有同意。
5、证人贺某证言，证明他替哥哥贺宣龙在草庙街东面盖的贺梨园小区看工地，贺梨园小区是2014年12月份开工。舒某承包的工地在南边，两工地同时下地基，舒某的地基是6套12间屋，地基下好后舒某联系他说自己算错了，料子开多了，要卖料子给他。当天下午舒某送来七八车混凝土，总计88方，每方260元，钱付给舒某，舒某写的收条。次日又卖了4000元钢筋给他。88方混凝土共计下了11套22间屋地基。舒某地基下好后就不干了，很多人找不到舒某。
6、证人李某证言，证明她是泗县三鼎新型建材有限公司业务员，2014年12月13日舒某和公司签供应混凝土料子合同。混凝土从搅拌站装车出来后冬季在三四个小时就失效了。舒某草庙工地在供货后第三天她去看过，看见草庙东边路边有几间屋的垫层才弄好，舒某说有两排房。过年后她听给舒某盖房的小周说她被舒某骗了，她提供的混凝土被舒某卖了，她就去找舒某，舒某说其在临近工地入干股，把混凝土料子给附近工地用。后来舒某工地停工，也不接电话，她去工地问人才知道只有路边几套是舒某的。舒某用他们混凝土C15等级40方，每方295元，C25等级102方，每方315元，共计43930元。还把每方315元的货卖给他人260元，每方少55元。
7、证人周某证言，证明2014年11月份，他给舒某草庙工地包活干，舒某工地是六套半，大约干了一个月，把底板、圈梁弄好，地基土回填之后，舒某让他等两天再干，他把施工用的工具放在工地，过二三天他再去工地看时，只剩下一个空棚子，附近人说东西连夜被拉走了，他找舒某要工具和工钱，舒某电话打不通了。舒某少他工钱38000多元，钢筋、石子、石面有1万余元是他介绍赊的，混凝土是舒某联系的，不够就补，基础梁用了不超过20方。
8、被告人舒某供述，泗县草庙小学东边的工地是姚某乙和草庙土地所有人签合同后又转给他的，工地上的料子都是赊的，他把地基下好后，因为他没有钱干，胡某逼着还钱，他想弄点钱周转，把赊来的钢筋卖了四五千元还给胡某，赊了混凝土4万多元，卖1万余元给贺某工地。正月初十左右，他打电话给姚某乙让其接着干工地。
认定上述事实综合证据如下：
1、公安机关出具的户籍证明，证实被告人舒某出生于1976年3月2日。
2、公安机关出具的前科证明，证实被告人舒某此前无违法犯罪记录。
3、公安机关出具的情况说明、在逃人员登记撤销表，证明上网逃犯舒某于2015年3月12日在上海市场中路3135号俊怡浴室内被上海市公安局宝山分局大场派出所抓获。
4、现场检测报告书，证明舒某吸毒检验为阴性。
对于被告人舒某辩解他没有以胡某名义租皖L×××××车，胡某租车与他无关及其辩护人认为被告人舒某和孙某签订了买卖车辆协议并已经交付，舒某取得所有权，有权处分车辆的无罪辩护意见。经查，被告人舒某和孙某虽然签订了买卖车辆协议，但后期因为舒某没有付清购车款，孙某把车收回，买卖车辆协议已经解除。后被告人舒某为获取借款，使用胡某的驾驶证再次将该车租出抵押给夏某。该事实有租车协议、借条等书证和证人胡某、夏某、孙某等人证言与被告人舒某在侦查机关的供述均能相互印证。故被告人舒某的行为符合合同诈骗罪的构成要件。被告人舒某及其辩护人的此节辩解、辩护意见，本院不予采纳。
对于被告人舒某辩解他租皖L×××××车给胡某用，他少胡某钱，是胡某要把车抵押给黄某及其辩护人认为被告人舒某和胡某是合租人，车辆是胡某要抵押给黄某的，被告人没有以非法占有为目的无罪辩护意见。经查，被告人舒某使用胡某的驾驶证将车租出后，为了获取借款，向黄某隐瞒其租车的真相，将该车抵押给黄某，其主观上具有非法占有他人财物的目的。该事实有租车协议、借条等书证和证人胡某、黄某、姚某甲等人证言与被告人舒某在侦查机关的供述均能相互印证。故被告人舒某及其辩护人的此节辩解、辩护意见，本院不予采纳。
对于被告人舒某辩解他买泗县三鼎公司的混凝土是债务纠纷及其辩护人认为购销合同约定每一层建好才支付工程款，被告人没有违约，工地地基打好，姚某乙愿意接手施工，仅因为材料款有争议，该起是债务纠纷的无罪辩护意见。经查，被告人舒某故意隐瞒其工地实际所需要的混凝土数量，在其工地地基打好后，还让被害单位继续提供大量的混凝土，并低价卖给贺某，其收到贺某货款后，在工地停工的情况下，仍然拒不支付货款给供货单位，其主观上明显具有以非法占有为目的，骗取他人财物的故意，其行为符合合同诈骗罪的构成要件。故被告人舒某及其辩护人的此节辩解、辩护意见，本院不予采纳。
本院认为：被告人舒某以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取他人财物97720元，数额较大，其行为已构成合同诈骗罪。公诉机关指控的事实与罪名成立，本院予以支持。鉴于二被害人的车辆已被追回，且被告人舒某用车抵押借夏某款已经还清，得到其谅解，故对被告人舒某可酌情从轻处罚。对辩护人建议对被告人从轻判处的辩护意见，本院予以采纳。根据本案被告人舒某的犯罪事实、情节和对于社会的危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第一款第（五）项、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条之规定判决如下：
一、被告人舒某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币十五万元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月12日起至2017年9月11日止。罚金限于判决生效后十日内缴纳。）
二、继续追缴被告人舒某违法所得人民币二万七千七百二十元，返还给被害单位泗县三鼎新型建材有限公司。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向安徽省宿州市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李晓云
审 判 员 仇为民
人民陪审员 周其敏
二〇一五年十月二十八日
书 记 员 石济荣
附本案适用法律条款：
《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第一款有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
（一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；
（二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；
（三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；
（四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；
（五）以其他方法骗取对方当事人财物的。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。