福建省厦门市湖里区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0206刑初22号
公诉机关厦门市湖里区人民检察院。
被告人黄晔，男1984年8月11日出生，汉族，高中文化，无业，户籍地贵州省凤冈县，来厦暂住集美区杏林高浦村。2015年9月11日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年10月16日被逮捕。现羁押于厦门市第一看守所。
辩护人何从伦，贵州金瑞律师事务所律师。
厦门市湖里区人民检察院以湖检公诉刑诉（2016）19号起诉书指控被告人黄晔犯贩卖毒品罪，于2016年1月11日向本院提起公诉并建议适用简易程序。同年2月24日，本院依法转为普通程序，并组成合议庭，公开开庭审理了本案。厦门市湖里区人民检察院指派检察院谢志杰、代理检察员童乔容出庭支持公诉，被告人黄晔及其辩护人何从伦到庭参加诉讼。现已审理终结。
厦门市湖里区人民检察院指控：
2015年9月10日18时许，被告人黄晔在本市湖里区兴山路138号山水丽景酒店1209房将净重49.1克甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）以人民币（币种下同）7000元的价格贩卖给苏某某时被人赃俱获。公安机关另从其身上查获甲基苯丙胺4.0克。
为支持指控，公诉机关当庭宣读并出示了被告人黄晔的供述与辩解、证人苏某某等人的证言、提取笔录、扣押决定书、扣押物品清单、手机通话记录、厦门市公安局物证鉴定所检验报告、作案现场照片、监控录像资料、户籍证明、抓获经过等证据。公诉机关认为，被告人黄晔贩卖毒品甲基苯丙胺53.1克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款及第三百五十七条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。其归案后如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。
被告人黄晔当庭对起诉指控的事实与罪名均无异议，但辩称，从其身上缴获的甲基苯丙胺4.0克不应计入贩卖毒品的数量；其所签署的第2份笔录是在看守所进行人身检查之后，进入监室之前，直接在民警准备好的笔录上签字的。
辩护人除以同样理由提出辩护意见外，还提出：本案明显存在犯意引诱和数量引诱之嫌；被告人黄晔的第2次供述笔录不能排除是侦查机关提前做好笔录之后让被告人签署的嫌疑；证人苏某某、薛某的证言部分不实，不能采信；证人孔某某系厦门市公安局江头派出所的协警，其身份存疑，证言不具有可信性，不应被采信；提取笔录、扣押物品清单的见证人是孔某某，不能作为定案的依据；黄晔具有坦白情节；系帮助“老四”实施贩卖毒品行为，请求对被告人黄晔减轻处罚，判处十年以下有期徒刑。
经审理查明：
2015年9月10日18时许，被告人黄晔在本市湖里区兴山路138号山水丽景酒店1209房将净重49.1克甲基苯丙胺以7000元的价格贩卖给苏某某时被人赃俱获。公安机关另从其身上查获甲基苯丙胺4.0克。现场缴获涉案毒品、毒资及作案工具“酷派”牌手机1部，涉案毒品已依法上缴，作案工具暂扣于厦门市公安局湖里分局。
上述事实，有经庭审举证、质证的如下证据予以证实：
1.证人苏某某的证言，证称2015年9月9日其向派出所反映其朋友“刀疤”知道有人贩卖毒品，其做了“刀疤”的工作，让他配合民警抓获毒贩。次日15时许，其带“刀疤”到派出所找到民警，“刀疤”跟对方联系称是其要买毒品，然后由其跟对方联系。其用手机打电话问对方有多少毒品，对方说有五六十克，其说要买50克，对方同意了，并说一克要卖140元，其也同意了。因为对方跟其见过一两次面，“刀疤”去跟他见面，然后带他一起来和其交易。“刀疤”给对方打了电话，约对方在海沧见面。打完电话，“刀疤”就走了。其按事先约定好的，到SM旁边的山水丽景酒店的1209号房间。17时许，其给对方打电话，对方说要大概六点半才会到岛内交易。18时48分，对方打电话说到楼下了。对方和“刀疤”一起到房间里，把三包并对给其，其把事先准备好的7000元交给对方。对方数了钱后，他们坐在房间里聊了一会儿。19时许，对方与“刀疤”跟其道别，他们刚走出房间，就被外面的警察抓住了。民警现场在那个男子的身上缴获了其事先准备的7000元，从其身上缴获了对方卖的冰毒，还从对方男子身上还缴到了一些小包的冰毒，然后将三人一起带到派出所。
辨认笔录，证实苏某某辨认出被告人黄晔即向其贩卖毒品的男子。
2.证人薛某的证言，证称，2015年9月9日，其朋友苏某某让其配合派出所抓贩毒人员。当晚，其先跟贩毒的男子联系，说要买50克冰毒。次日15时许，其跟苏永灿到江头派出所，民警听了其所说的情况，就让其与贩毒的男子联系。因为之前其都是一两百的买，所以一下子要买多一点，怕对方怀疑，就称是苏某某要买，因为他之前也有和对方见过面。其在派出所给贩毒的男子打电话，跟他说要把手机号给要买毒的朋友。过了一会儿，苏某某用他的手机给贩毒的男子打电话，跟对方约定购买50克冰毒，对方要一克140元，所以苏某某准备了7000元。之后，其打电话跟对方约好在海沧附近的新垵小学旁见面，然后和他一起到岛内与苏某某交易。18时20分，其与贩毒男子一起从海沧乘坐一辆黑的士到SM旁山水丽景酒店，贩毒男子打电话问了苏某某房间号，二人就到了1209房间。贩毒男子就先把三包冰毒给苏某某，苏某某给了他7000元。聊了一会，其与贩毒男子起身离开，刚出房门就被警察抓了。警察在贩毒男子的裤子口袋内缴获了苏某某准备的7000元，还有及小包冰毒和麻古。然后从苏某某身上缴到了三包冰毒。后将三人带回派出所。
辨认笔录，证实薛某辨认出被告人黄晔即向苏某某贩卖毒品的男子。
3.证人孔某某的证言，其系厦门市公安局江头派出所协警，证称，2015年9月10日上午，其与队员配合警官抓人。下午15时许，所里来了两个人，一个叫“刀疤”、一个叫小苏。16时许，其跟民警与小苏到了山水丽景，开了两个房间，小苏在1209房间，其他人在另一个房间。18时50分许，民警接到电话说嫌疑人已经到楼下。过了几分钟，通过门上猫眼见到“刀疤”和一个年轻男子从门口经过，1209房间有人开门，又关门。约10分钟后，1209室房门打开，“刀疤”和那个嫌疑人一起出来，几个人就上去控制住嫌疑人。民警在现场从小苏身上缴获了三包疑似冰毒的白色晶体，总重约50克，从嫌疑人身上缴获了7000元，还有一个布袋子，里面装有7包透明塑料袋密封包装的冰毒，1包透明塑料袋密封包装的麻古和1包透明塑料袋密封包装的黄色药片，总重约4克。
4.提取笔录、扣押决定书、扣押物品清单、发还物品清单、毒品实物缴交收据及相关照片，其中提取笔录、扣押物品清单的见证人为孔某某，证实案发后，公安机关从被告人黄晔处提取了现金7000元、“酷派”牌手机1部（号码137××××3423）以及红色布袋一个（内有毛重7克的疑似冰毒白色晶体7包、毛重0.7克的疑似麻古红色药丸1包2粒、毛重0.9克的黄色药丸1包1粒）；从证人苏某某处提取了疑似冰毒的透明晶体3包（毛重51.4克）。现上述毒品已依法上缴，现金发还苏某某，手机暂扣于厦门市公安局湖里分局。
5.监控录像及截图，证实本案证人苏某某联系被告人黄晔购买毒品的过程，以及民警抓获被告人、现场查获毒品、毒资等过程。其中联系购买毒品录像体现，证人苏某某用手机拨打137××××3423电话，对方系一名男子，双方在电话内商谈买卖毒品的数量、价格及交易地点等；抓获现场录像体现，民警在山水丽景酒店抓获被告人黄晔及苏某某，现场缴获了相关的毒品、毒资等。上述监控录像经当庭播放，被告人黄晔予以确认。
6.通话记录清单，证实被告人黄晔使用的137××××3423手机号码与证人苏某某联系贩卖毒品的情况，以及与135××××2072、138××××4062频繁短信、通话联系等情况。
7.提取笔录、现场检测报告书，证实公安机关向被告人黄晔提取尿样，经现场甲基安非他明定性检测，结果呈阳性。
8.厦门市公安局物证鉴定所检验报告书，证实从被告人处提取的净重合计3.8克的白色晶体、净重0.2克的红色药丸及从苏某某处缴获的净重合计49.1克的白色晶体中均检出甲基苯丙胺成分。
9.被告人黄晔的手机通话记录、短信照片及相关情况说明，证实公安机关从被告人黄晔的手机中提取了相关手机通话记录及短信并拍照，手机内有“四哥1”，号码135××××2072、“四哥2”，号码138××××4062；与“四哥1”的短信“买包烟来”、“三哥过来没”，与“四哥2”短信“回来没有”。民警将手机移交技术部门数据恢复和提取，未发现有价值线索。
10.被告人黄晔在侦查阶段的第一次、第三次供述与辩解，供称，2015年初，其找“老四”买过冰毒就认识了。7月，其开始帮“老四”贩卖冰毒。“老四”是贵州赤水市人，电话号码为135××××2072、138××××4062。有时“老四”打电话让其把毒品送给买家，其收钱后，再把钱给“老四”，或者买家联系其，其再联系“老四”，告诉“老四”买家要多少毒品，“老四”把毒品给其，其送货收钱。“老四”一个月固定给其5000元。其总共帮“老四”卖了30次左右的冰毒、麻古。
2015年9月8日晚，其接到一个之前认识的男子“新安的”电话，说有人找其买50克冰毒。后面其跟“老四”说了这个情况，“老四”就同意了。次日15时许，“新安的”打电话说将其手机号码给了买家，让买家与其联系。后来买家就打电话给其，双方约好以7000元买50克冰毒。后其打电话给“老四”，然后到“老四”那里，“老四”给了其50克冰毒，分3袋用透明密封塑料袋包装。“新安的”打电话说在新垵小学旁边见面。17时许，其与“新安的”见面。18时许，其与“新安的”坐车从海沧大桥到湖里区山水丽景酒店。到酒店楼下其打电话给买家问了房间号，之后，其与“新安的”到1209房间。其将三包冰毒给买家，买家给了其7000元，其将钱放在裤兜里。在房间待了约5分钟，其和“新安的”出来了，就在房间门口被警察抓获。民警从其身上缴获了7000元，还有一个布袋子，里面有7包透明塑料袋密封包装的冰毒、1包透明塑料袋密封包装的麻古和1包黄色药片。那7包冰毒都是0.6克1包，一共4克多冰毒。这些小包的冰毒也是“老四”给的，如果有一次性买一点冰毒吸食的买家，其就不用和“老四”说，直接送过去卖给人家。如果小包的卖完了，其就把收到的钱给“老四”，然后“老四”再给一些小包的。
11.户籍证明，证实被告人黄晔的自然情况。
到案经过，证实公安机关抓获被告人的过程。
关于被告人黄晔当庭提出的从其身上缴获的毒品甲基苯丙胺4.0克不应计入贩卖毒品数量的当庭辩解及其辩护人的相关辩护意见，经查：1.据被告人黄晔在侦查阶段的供述，从其身上查获的小包毒品也是其用于贩卖的。2.据最高人民法院2015年5月18日印发的《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》第二条第（一）项的规定，贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。根据该规定，从黄晔身上缴获的毒品也应计入贩卖毒品的数量。故被告人的该辩解及辩护人的相关辩护意见，于法无据，本院均不予采纳。
2.关于辩护人提出的本案存在犯意引诱和数量引诱的嫌疑的辩护意见，经查，被告人黄晔供称，其长期从事贩卖毒品的行为；购买毒品录像、证人苏某某、薛某的证言，证实了苏某某提出购买毒品，被告人黄晔即同意。故被告人黄晔并非基于证人的引诱才贩卖毒品，也不存在黄晔欲贩卖少量毒品，因为证人引诱才贩卖大量毒品的情形，故辩护人的该辩护意见与查明事实不符，本院不予采纳。
3.关于被告人黄晔当庭辩称的第2份笔录的制作过程及辩护人提出该笔录应予以排除的辩护意见，经查，公诉机关提供的被告人黄晔第2次讯问笔录载明讯问时间为2015年9月11日17时38分至18时05分，笔录内容有5页；随案移送的厦门市公安局湖里分局提讯提解证体现，提讯、提解时间为2015年9月11日17时35分，收监或回所时间处空白，综合上述二份证据材料的情况，无法排除被告人黄晔提出的该份笔录制作过程的可能性，故该份讯问笔录不能作为本案的定案依据，被告人的当庭辩解及辩护人的相关辩护意见，本院予以采纳。
4．关于辩护人提出的证人苏某某、薛某的证言部分不实，不能采信的辩护意见，经查，证人苏某某、薛某的证言关于本案毒品交易的过程等能相互印证，且与证人孔某某的证言、被告人黄晔的供述及监控录像相印证，可以作为定案依据，辩护人的该辩护意见与查明事实不符，本院不予采纳。
5.关于辩护人提出的证人孔某某的证言不能作为定案依据的辩护意见，经查，刑事诉讼法第六十条规定，凡是知道案件情况的人，都有作证的义务，证人孔某某作为厦门市公安局江头派出所协警，就其协助民警抓获犯罪嫌疑人的过程作出证言，所作证言内容为其直接感知的，且其证言的内容与其他在案的证据可以相印证，可以作为本案的定案依据，辩护人的该辩护意见于法无据，本院不予采纳。
6.关于辩护人提出的本案提取笔录、扣押物品清单的见证人是孔某某，不能作为定案依据的辩护意见，经查，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第六十七条第一款第（三）项的规定，孔某某作为公安机关的聘用人员，不能担任刑事诉讼活动的见证人，故相关的提取笔录、扣押物品清单存在瑕疵，但是上述司法解释第六十七条第二款同时规定，由于客观原因无法由符合条件的人员担任见证人的，应当在笔录材料中注明情况，并对相关活动进行录像。本案虽然存在见证人身份的瑕疵，但被告人黄晔对提取、扣押物品的情况并无异议，且通过当庭播放缴获相关物品的录像，可以证实提取扣押的物品与提取笔录、扣押清单载明的内容一致，故相关的提取笔录、扣押物品清单可以采用，辩护人的该辩护意见于法无据，本院不予采纳。
7.关于辩护人提出的被告人黄晔是帮助“老四”实施贩卖毒品的辩护意见，经查，虽然被告人黄晔在侦查阶段辩解其是受“老四”雇佣贩卖毒品，并提供了“老四”的二个电话号码；手机通话记录清单体现，被告人黄晔的手机号码与其提供的“老四”的电话号码存在频繁的短信、通话联系，但是关于“老四”的身份，被告人黄晔与“老四”的关系，仅有被告人黄晔的供述，无其他证据印证，在案的手机通话记录也仅能体现其与相关电话号码联系，无法体现联系的内容。另外，据证人苏某某、薛某的证言及联系购买毒品录像证实，被告人黄晔在联系购买毒品过程中，直接与苏某某确认交易毒品的数量、价格和地点等，并未体现其需再与他人联系或经过他人同意才可以进行相关交易的情形。综合以上证据，不能证实被告人黄晔提出的其系受“老四”雇佣贩卖毒品的辩解，辩护人的该辩护意见与查明事实不符，本院不予采纳。
综上，本院认为，被告人黄晔贩卖甲基苯丙胺53.1克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人黄晔归案后如实供述主要犯罪事实，当庭认罪，可以从轻处罚。本院采纳辩护人据以上从轻情节请求对被告人从宽处罚的辩护意见。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第六十七条第三款及第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人黄晔犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月11日起至2030年9月10日止。罚金应当于本判决发生法律效力第二日起三十日内缴纳）。
二、暂扣于厦门市公安局湖里分局的手机，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省厦门市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 何双全
人民陪审员 邹 霞
人民陪审员 黄振江
二〇一六年五月十三日
代书 记员 王丽娜
附页：
本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第二款第（一）项走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。