甘肃省瓜州县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）甘0922刑初164号
公诉机甘肃省瓜州县人民检察院。
被告人殷某某，男，汉族，初中文化，甘肃省玉门市人，无业，住酒泉市肃州区。2015年4月16日因涉嫌职务侵占罪被瓜州县公安局刑事拘留，同年5月11日被取保候审。2016年4月7日又因涉嫌职务侵占罪被瓜州县公安局刑事拘留，同年5月12日被依法逮捕。现羁押瓜州县看守所。
辩护人吕忠山，甘肃竭诚律师事务所律师。
被告人于某某，男，汉族，大专文化，甘肃省酒泉市人，住酒泉市肃州区，捕前系酒泉兰山房地产开发公司会计。2015年7月10日因涉嫌职务侵占罪被瓜州县公安局取保候审，2016年4月7日又因涉嫌职务侵占罪被瓜州县公安局刑事拘留，同年5月12日被依法逮捕。现羁押瓜州县看守所。
辩护人孟建宙，甘肃玉关律师事务所律师。
被告人张某某，男，汉族，高中文化，甘肃省玉门市人，无业，住酒泉市肃州区。2015年8月26日因涉嫌职务侵占罪被瓜州县公安局取保候审。
辩护人李志军，甘肃长治律师事务所律师。
被告人索某，男，汉族，大专文化，甘肃省酒泉市人，无业，住瓜州县渊泉镇。2016年4月9日因涉嫌职务侵占罪被瓜州县公安局刑事拘留，同年4月28日被瓜州县公安局取保候审。
辩护人车建国，酒泉阳关律师事务所律师。
甘肃省瓜州县人民检察院以瓜检公诉刑诉（2016）151号起诉书指控被告人殷某某、于某某、张某某、索某犯职务侵占罪，于2016年11月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。瓜州县人民检察院指派检察员朱岩出庭支持公诉，被告人殷某某及辩护人吕忠山、于某某及辩护人孟建宙、张某某及辩护人李志军、索某及辩护人车建国到庭参加诉讼。现已审理终结。
甘肃省瓜州县人民检察院指控：1、2008年10月30日，酒泉兰山房地产开发公司任命被告人索某为兰山公司瓜州项目部经理，张某某为工程总负责人，于某某、殷某某为项目部成员。自2008年年底项目部开始对外预售兰山公司开发的瓜州南苑华庭的住宅房，公司定价每层1380元至1520元不等。2008年年底至2009年年初，房屋不好销售，索某、殷某某、于某某、张某某商议，按公司定价签订虚假的售房协议，先将公司房屋以公司核定价格预订，待房屋涨价后，再与真实购买房屋的户主以高于公司定价签订购房协议，四人将出售房屋的差价侵吞。利用此方法四人侵吞南苑华庭1至6号楼住户马某某、闫某某、关某等19户户主房款差价549171元。殷某某和于某某用此方法共同侵吞南苑华庭7、8号楼住户彭娇、刘玉房款差价9643元。2、2012年年底，殷某某负责酒泉兰山公司瓜州项目部工作期间，与担任会计的于某某，担任工程总负责人的张某某商议通过开具“阴阳”票的方式侵吞瓜州南苑华庭7、8号楼26户住户储藏室、车库款136909元。后被兰山公司发现，殷某某、于某某、张某某退回108700元，尚欠28209元。3、2015年2月12日，殷某某已被兰山公司招回不再担任瓜州项目部经理。于某某在公司对帐时发现殷某某收取南苑华庭住户车永贵的房款未向公司交纳，要求殷某某补回。殷某某从酒泉回到瓜州，在其原来的办公室找到一份留有单位印鉴的空白电汇单，为了补回公司侵占款，用捡来的王某某的身份证开设银行卡，从建行的帐户中将兰山公司145000元转至王某某的卡上，后给兰山公司出纳李某乙转款128851元，余款以提现形式侵吞。殷某某在担任兰山公司瓜州项目部经理期间，利用职务之便利侵吞杨天青交纳的办证费用2705元，裴旭海房款40000元。事实有书证、被害单位的陈述、证人证言、鉴定意见、被告人供述等证据证实。被告人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定，应以职务侵占罪追究其刑事责任，请依法判处。
四被告人对指控的主要犯罪事实无异议，均当庭自愿认罪。
四被告人的辩护人均提出被告人找他人的身份证与公司签订虚假的合同，被告人个人交购房定金，后以市场价出售，获取房价款33万余元，不应认定为侵占罪。
被告人殷某某的辩护人提出殷某某案发后主动投案，归案后如实供述犯罪事实，构成自首，且当庭自愿认罪，系初犯，积极退赔被害单位经济损失，请求从轻处罚。
被告人于某某的辩护人提出于某某如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，有坦白情节，积极退赔所分的侵占款，系初犯，依法应从轻处罚。
被告人张某某及辩护人所提欠28209元储藏室款中应扣减公司尚欠张的工资3000元及未退还的保证金4800元，其具有坦白情节，系从犯，愿意退赔所分得的侵占款，系初犯，请求从轻处罚。
被告人索某的辩护人所提索某能如实供述犯罪事实，退赔所分的侵占款，系初犯，参与共同犯罪1次，犯罪数额较小，请求从轻处罚。
经审理查明：1、2008年10月30日，酒泉兰山房地产开发公司任命被告人索某为兰山公司瓜州项目部经理，张某某为工程总负责人，于某某、殷某某为项目部成员。自2008年年底项目部开始对外预售兰山公司开发的瓜州南苑华庭的住宅房，公司定价每层1380元至1520元不等。2008年年底至2009年年初，房屋不好销售，索某、殷某某、于某某、张某某经商议，按公司定价签订虚假的售房协议，先将公司房屋以公司核定价格预订，待房屋涨价后，再与真实购买房屋的户主以高于公司定价签订购房协议，四人将出售房屋的差价侵吞。利用此方法四人侵吞南苑华庭1至6号楼住户马某某、闫某某、关龙等19户户主房款差价共计549171元。殷某某和于某某用此方法共同侵吞南苑华庭7、8号楼住户彭娇、刘玉房款差价9643元。
2、2012年年底，殷某某负责酒泉兰山公司瓜州项目部工作期间，与担任会计的于某某，担任工程总负责人的张某某商议通过开具“阴阳”票的方式侵吞瓜州南苑华庭7、8号楼26户住户储藏室、车库款136909元。后被兰山公司发现，殷某某、于某某、张某某退款108700元，尚欠28209元。
3、2015年2月12日，殷某某已被兰山公司招回不再担任瓜州项目部经理。于某某在公司对帐时发现殷某某收取南苑华庭住户车永贵的房款未向公司交纳，要求殷某某将款补回。殷某某从酒泉回到瓜州，在其原来的办公室找到一份留有单位印鉴的空白电汇单，为了补回公司侵占款，用捡来的王某某的身份证开设银行卡，从建行的帐户中将兰山公司145000元转至王某某的卡上，后给兰山公司出纳李某乙转款128851元，余款以提现形式侵吞。
另查明，殷某某在担任兰山公司瓜州项目部经理期间，侵吞杨天青交纳的办证费2705元，裴旭海房款40000元。
综上，殷某某伙同他人和单独侵占酒泉兰山公司公款774728元，于某某伙同他人侵占公款584823元，张某某伙同他人侵占公款577380元，索某伙同他人侵占公款549171元。
案发后及本案在审理中，殷某某退赔149500元（已发还被害单位），于某某退赔150000元，张某某退赔151929.75元，索某退赔137292.75元。
上述事实，有公诉机关提供，并经庭审质证的以下证据证实：
1、书证
（1）瓜州县公安局受案登记表、立案决定书、案件来源、报案材料，证实案件的来源；
（2）抓获经过、情况说明、到案经过，证实殷某某在新疆投案，于某某、索某、张某某经公安机关传唤到案；
（3）建设银行电汇凭证，证实2015年2月12日兰山公司向王某某汇出145000元；
（4）公安机关依法调取王某某手机短信提示，证实2015年2月12日王某某短信提示收到145000元，12日至14日分别支取；
（5）公安机关依法调取的殷某某手机短信，证实其将公司资金侵占后打入其银行卡及兰山公司帐号；
（6）公安机关依法调取的殷某某帐号尾号为6933的农商行在2012年至2015年的交易明细，证实其在2014年至2015年帐号常有钱进入；
（7）公安机关依法调取的酒泉兰山公司的营业执照、印章印模、殷某某工资发放情况、劳动合同书、员工手册、考核表、辞职报告、公司岗位评定申请表、竞聘书、通知、索某、张某某的任命通知书，证实酒泉兰山房地产开发有限公司，成立于2007年5月21日，公司法定代表人李某某，公司经营范围：房地产开发、销售。2008年10月30日，兰山公司任命索某为兰山公司瓜州项目部经理，张某某为工程总负责人，项目部成员有于某某、殷某某。于某某2014年3月12日聘任为兰山公司财务科长；张某某2012年聘任为兰山公司工程师；索某2011年4月21日辞职；
（8）公安机关依法调取的殷某某、于某某、张某某、索某在银行的所有帐号及交易明细，证实四人银行帐号交易情况；
（9）瓜州县公安局分别从兰山公司、住户处调取的李永生、俞涛等20户购买储藏室、车库的交款凭据，证实殷某某、于某某、张某某通过开“阴阳”票方式侵占公司资金；
（10）瓜州县公安局依法从马某某、赵金龙、刘菊香、年晓萍、杨鹏、田小军、杨新成、王会榜等19户住户处调取的交款凭据、售房协议以及从兰山公司调取的19户的交款凭据、售房协议，证实被告人侵占该公司房款事实；
（11）扣押决定书、发还清单，证实殷某某退赔149500元，已发还兰山公司，索某退赔12万元，于某某退赔15万元；
（12）殷某某、于某某、张某某、索某的户籍信息查询单，证实四被告人已达到负刑事责任年龄；
（13）关于殷某某等人非法侵占公司财物的说明，证实经兰山公司核实，殷某某等人非法侵占公司储藏室款136909元，已退赔108700元，尚欠28209元。
2、被害单位法定代表人李某某的陈述，证实四被告人利用职务之便，以高卖低入的方式侵吞公司房款、储藏室差价等其它款项的事实。
3、证人证言：
（1）证人杨某某、李某乙、王某某的证言，证实四被告人侵吞公司房款的事实；
（2）证人马某某、闫某某等住户的证言，证实其购买瓜州县南苑华庭房屋及交款的事实。
4、鉴定意见书：
（1）甘肃励致安远谨丰会计事务所司法会计鉴定，证实酒泉兰山公司开发的8栋住宅楼，少收回房款、印花税、维修基金、办证费、装修押金及太阳能保证金；
（2）(甘)公(酒)鉴(文检)字(2016)32号鉴定意见书，证实经鉴定，2009年12月25日，酒泉兰山房地产开发公司与张立斌签订的购房协议中“张立斌”的签名与张某某本人签名系同一人所写。
5、被告人殷某某、于某某、张某某、索某的供述，证实四被告人利用职务之便，以高卖低入的方式侵吞公司房款、储藏室差价的事实。
量刑证据：情况说明、到案经过，证实殷某某在新疆投案；扣押决定书，收据，证实四被告人退赔被害单位款。
以上证据，经庭审质证，来源合法，内容真实有效，予以确认，作为本案定案及量刑的依据。
本院认为，被告人殷某某、于某某、张某某、索某作为公司职工，利用职务之便利，采取签订虚假合同、开据“阴阳”票的方式，侵吞公司财物，数额较大，其行为均已构成职务侵占罪。公诉机关指控的罪名成立。四被告人在各自所参与的共同犯罪中，相互配合，积极参与，共同均分侵占款，作用相当，应按照各自参与犯罪的次数、共同犯罪金额，承担相应的刑事责任。殷某某案发后主动到公安机关投案，归案后如实供述犯罪事实，系自首，且当庭自愿认罪，主动退赔所分得的部分侵占款，可从轻处罚。于某某、张某某、索某归案后能如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，退赔所分的侵占款，可从轻处罚。辩护人所提被告人用他人的身份证与公司签订虚假合同，个人交购房定金，后以市场价出售，获取房价款33万余元，不应认定为侵占罪的意见，经查，根据公诉机关所提供的被告人供述、证人证言、购房票据、合同等证据证实，此房屋差价款是被告人以公司名义所收取，应属于公司的财产，被告人截留并侵吞该款的行为，侵犯了公司财产的所有权，构成侵占罪，此意见不予采纳。辩护人所提尚欠28209元储藏室款，应扣减公司欠张某某工资3000元及未退还的保证金4800元的意见，因无证据证实该公司欠张的此款，相互抵顶无法律依法，此意见不采纳；辩护人所提张某某系从犯的意见，于法无据，不予采纳；辩护人所提其他从轻处罚的意见予以采纳。依据《中华人民共和国刑法》第二百七十一条一款、第二十五条一款、第六十七条一、三款、第六十四条、第七十二条一款之规定，判决如下：
一、被告人殷某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年；
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年4月7日起，折抵先行羁押25日，至2018年3月12日止）。
被告人于某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年八个月，宣告缓刑二年三个月；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
被告人张某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年六个月，宣告缓刑二年；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
被告人索某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑一年六个月；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
二、被告人殷某某退赔款149500元、于某某退赔款150000元，索某退赔款137292.75元、张某某退赔款151929.75元，依法发还酒泉兰山房地产开发有限公司（殷某某退赔的侵占款149500元，已由公安机关发还）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省酒泉市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 杨春花
代理审判员 张国蕊
人民陪审员 刘艳花
二〇一七年一月六日
书 记 员 王丽桃