上海市徐汇区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）徐民二（商）初字第1647号
原告（反诉被告）上海玛露兰酒吧，住所地上海市。
投资人张源源。
委托代理人陈思，北京大成（上海）律师事务所律师。
被告（反诉原告）上海摩砚餐饮管理有限公司（原企业名称上海摩砚餐饮有限公司），住所地上海市徐汇区。
法定代表人陈露易，总经理。
委托代理人董曙椿，上海市华亭律师事务所律师。
原告上海玛露兰酒吧与被告上海摩砚餐饮管理有限公司企业承包经营合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，于2015年6月15日、8月26日两次公开开庭进行了审理。原告委托代理人陈思、被告委托代理人董曙椿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2012年7月8日，原告与被告签订《承包经营合同》，约定被告承包位于上海市衡山路XXX号地下一层的酒吧。合同第3.1条约定，承包期限自2012年7月1日至2017年6月30日。第4.1条约定，如原告与业主目前的合同在2015年2月28日到期后顺延，双方按合同约定执行至2017年6月30日，反之合同于2015年2月28日到期终止。自该合同签署后，被告在履行合同中于2013年5月、2014年2月，发生两次逾期付款的情形。其中2013年5月5日应付款于2013年5月6日支付，2014年2月5日应付款实际于2014年2月18日支付，根据合同第7.2条，按照逾期付款金额日3%标准，共产生逾期付款违约金56，700元（人民币，下同）。经原告多次发函催告，被告至今仍未支付。2015年2月，在原告已书面告知被告其与业主合同已经续约的情况下，被告擅自停止支付本应于2015年2月5日应支付的当期承包费，经原告多次催告仍拒绝支付，最终导致原告2015年2月19日按约解除合同。合同解除后，被告既未按照合同的约定交还该场所，也未交还经营相关的证件，并以各种方式逃避交接。原告在合同履行过程中，始终抱有积极对话，充分协商态度试图解决双方争议，然而被告却自始均以各种理由尝试违约提前终止合同，也曾于2014年2月3日擅自提出解约的要求。原告行使解约权前曾多次去函要求被告按约履行并表达协商意愿，被告始终拒绝与原告达成调解意向，故原告起诉要求判令：1、确认双方签订的《承包经营合同》于2015年2月19日解除；2、被告立即搬离承包经营场所（即衡山路XXX号地下一层）并交还原告营业执照正副本、银行开户许可证正本、税务登记证正本、组织机构代码证正本、餐饮服务许可证、酒类经营许可证正本、租赁合同所附的产权证复印件；3、被告支付原告因被告擅自提前终止履行合同导致原告解除合同的违约金270，000元，扣除保证金90，000元，计180，000元；4、被告支付原告在履约期间产生的逾期付款违约金（2013年5月6日逾期付款违约金4，050元、2014年2月18日逾期付款违约金56，700元、2015年2月5日应付款直至2015年2月19日解约逾期13天违约金57，915元）；5、被告支付原告自2015年2月19日直至经营场所交还之日的场地占用费（1，650元／日）。
被告辩称，双方在2012年6月开始洽谈关于租赁衡山路XXX号地下一层用于开设酒吧，租赁期限为5年。由于原告与其上家签订的房屋租赁合同中规定不得转租，且房屋租赁合同至2015年2月28日到期，故经协商后，双方以签订“承包经营合同”的名义确立合同关系。签订当天，被告向原告支付保证金9万元。合同明确约定，原告收到被告款项后，应开具凭证给被告。在合同的补充说明中，双方特别约定原告两年半合同到期后续约，原告同意并配合被告将个人独资营业执照变更为企业法人营业执照。合同签订后，被告两年半来一直按约履行自己的给付租金义务，然而原告一直违约，收到被告交付的租金，至今拒不向原告开具有效收款凭证。在原告与其上家房屋租赁期限快到期时，被告多次提醒原告，希望其尽快将续约后的合同提供给被告，以便被告早为今后经营作打算，但原告对被告的合理要求置之不理。被告分别在2015年1月19日、2月4日、17日三次发函给原告，要求原告尽快配合被告将其个人独资营业执照变更为企业法人营业执照，并在2月4日的信函中对租金作了特别说明，但原告未予理睬。故被告于2015年2月28日致信原告，要求其尽快确定场地交接事宜，但原告却始终不与被告见面洽谈，又不肯按约变更营业执照，原告唯一做的就是发律师函给被告。鉴于原告只要权利不愿承担义务，无奈被告在2015年3月6日发函给原告，告知其在3月7日前来交接，但原告未出现。被告在2015年3月7日下午18点之后撤离了衡山路XXX号地下一层。
关于原告称被告在2013年5月、2014年2月发生两次逾期付款，与事实不符。2013年5月5日是周日，被告在次日5月6日即支付了租金。2014年2月18日支付租金延迟13天，是由于原告不提供给被告收款收据。经双方协商原告表示会把收据开具给被告后，被告即刻支付了租金，故不存在逾期付款违约金。被告同意解除合同。相关证照被告一直要求原告前来交接，但原告一直不予交接。现被告同意返还证照。对于原告主张的解除合同违约金以及逾期付款违约金，被告不同意支付。被告于2015年3月7日已经正式搬离经营场所，故不同意支付场地占用费。此外，原告擅自解除合同，应当承担违约责任。故被告反诉要求判令：1、原告承担合同违约金27万元；2、原告退还被告保证金9万元；3、原告向被告开具面额为1，354，500元的有效收款凭证。
原告针对被告反诉辩称，不同意被告反诉诉请。被告违约在先，应当被告承担解除合同的违约金。被告的保证金应当抵扣其应当承担的违约金。至于发票，原告可以询问一下财务是否可以补开。
经审理查明，原告系个人独资企业。2006年10月25日，原告与案外人上海麒麟士企业发展有限公司（以下简称麒麟士公司）签订《上海市房屋租赁合同》（合同编号：2006租字第03号）。麒麟士公司将本市徐汇区衡山路XXX号地下室B1房屋租赁给原告，租赁期自2007年2月20日起至2015年2月28日。
2012年7月8日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《承包经营合同》，约定：1.1甲方同意将位于上海市衡山路XXX号地下一层的“上海玛露兰酒吧”商铺及内部固定设施交由乙方承包经营使用……。3.1甲、乙双方约定，承包期限自2012年7月1日起至2017年6月30日。4.1甲、乙双方约定，该酒吧的月承包费用前三十个月2012年7月1日至2015年1月1日为每月45，000元。后三十个月2015年1月1日至2017年6月30日每月49，500元。如甲方与业主目前的合同在2015年2月28日到期后顺延，甲乙双方理应按此约定执行直至2017年6月30日。反之，此合同将于2015年2月28日甲方与业主目前的合同到期后终止。4.2乙方以三个月为一期向甲方支付承包费用，即每期支付135，000元。付款日为上期付款日到期日前五日，甲方每期收到款项后应向乙方开具收款凭证。4.4甲、乙双方约定，乙方账款以银行汇款方式支付。5.1甲乙双方约定，甲方交付该房屋时，乙方应向甲方支付承包经营保证金90，000元，支付日期为合同签署日。甲方收取保证金后应向乙方开具收款凭证。承包经营关系终止时，若乙方在合同期内无违反合同规定行为，在乙方结清承包费用、水、电、电讯以及债务等各项费用，甲方商铺验收合格（房屋无重大损坏）后保证金应如数返还乙方。7.2乙方如超过应付款日5个工作日仍未付清当期款项，经甲方催促仍不履行付款义务的，则甲方有权单方面解除合同并要求乙方承担违约责任。乙方如未按本合同规定时间支付款项的，每天应按未付金额的3%向甲方交纳滞纳金，如超过约定付款日15个工作日，乙方仍未付清欠款的，甲方有权单方面解除本合同并要求乙方承担违约责任。8.1承包经营期间，非本合同规定的情况甲方擅自解除本合同，提前收回该酒吧的，甲方应向乙方支付违约金为半年租金270，000元。8.2承包经营期间，非本合同规定的情况，乙方擅自提前终止履行合约或经查明从事违法活动的，甲方有权解除合同，乙方应向甲方支付违约金，即半年租金270，000元。甲方可从保证金中抵扣，不足部分由乙方另行支付。附件2：《补充说明》约定：……3、如甲方与该场地业主（麒麟士公司）两年半合同到期后续约，甲方同意并配合乙方将个人独资营业执照为企业法人营业执照。4、甲方同意乙方在经营期间以（中文：摩砚酒吧；英文：MURALBAR）作为店名招牌并对外宣传使用。同日，原告收取被告保证金90，000元，并出具收据。
2012年6月25日，原告将相关证照交付被告。被告出具《收条》：今收到上海玛露兰酒吧以下证件原件：1、组织机构代码证（正本）1本；2、开户许可证（正本）1本；3、税务登记（正本）1本；4、酒类商品零售许可（正本）1本；5、餐饮服务许可证（正本）1本；6、营业执照（正本）1本；7、产权证（复印件）1份。
2013年5月22日，被告发函给原告，要求原告在2013年5月31日前按照合同规定对应被告已付款项将所有票据开具给被告。
2014年2月3日，被告发函给原告：贵单位拒绝向我公司出具从2012年8月至2014年1月期间的房屋租金凭据的违约行为，影响被告正常经营，被告公司股东会一致决定，提前与原告解除承包经营合同。被告将不再支付下一期租金及其他费用。待交接时租金与保证金一并结算。希望在2014年4月5日之前进行交接完毕。嗣后，双方经过协商，被告在2014年2月18日向原告支付后一期（三个月）承包费135，000元，合同继续履行。
2015年1月19日，被告发函给原告：根据双方2012年7月8日所签订的承包经营合同和补充合同之约定，据你所讲已与上家签订了续约合同。因此，请你务必在5个工作日之内配合我公司将个人独资营业执照变更为企业法人营业执照，以便于我公司正常经营。
2015年1月26日，被告发函给原告：根据双方在2012年7月8日所签订的承包经营合同和补充合同之约定，你与上家签订续约后，务必即时配合我公司将个人独资营业执照变更为企业法人营业执照，以便于我公司正常经营。反之，对于你不闻不问以及不回复的行为，我方唯有暂停支付2015年2月5日起的三个月租金，等待你方履行双方的上述约定，及时将个人独资营业执照变更为企业法人营业执照后一起计算。
2015年2月1日，原告回函：关于贵方提出要求办理企业法人营业执照的问题，我方愿意在贵方如约履行双方签署的承包经营合同的前提下，根据约定给予贵方办理相关事宜必要的配合。鉴于我方与场地业主合同续期阶段于2015年3月1日开始履行，请贵方届时提出办理方案……并与我方协商需要配合的具体事项……。次日，原告又发送律师函给被告：……被告在履行合同中于2013年5月、2014年2月，已发生两次逾期付款的情形，并已产生2万余元的违约金。自2014年3月14日发送律师函以来至今被告仍未支付该部分违约金。被告来函表示由于原告未对被告提出配合变更营业执照的要求作出回应而表示将停止支付2015年2月5日的应付款的说法，本所律师了解到原告已于日前对被告作出回应，且即便是原告未能及时回应，也并不导致阻却被告履行支付承包费的法律效果。如果被告再次逾期支付相应款项达到一定的天数，原告将依据合同约定和法律规定，解除该合同并要求被告承担违约责任……被告应于2015年2月5日支付当期承包费148，500元，如逾期支付，每天应按未付金额的3%交纳滞纳金，被告如超过应付款日5个工作日仍未付清当期款项，经原告催促仍不履行付款义务，则原告有权单方解除合同并要求被告按约承担相应的违约责任……
2015年2月4日，被告发函给原告：从你来函中得知你与麒麟士公司已续签租赁合同，我们为此感到高兴。现在希望你务必在春节前配合我公司将个人独资营业执照变更为企业法人营业执照。现随本函将工商管理局提供的关于公司变更登记提交材料目录，一并邮寄给你，忘你按约抓紧办理。关于租金事宜，等到个人独资营业执照变更为企业法人营业执照完成之后3日内，我们即支付2015年2月5日应付租金并且同时补上2015年2月5日到支付日止的利息。
2015年2月13日、2月15日，原告发送两份律师函给被告：要求被告按合同约定足额支付合同款项。执照变更事宜并非法定延迟或拒绝履行主要义务的理由，且根据工商部门答复被告提供的清单根本无法办理相关事宜……鉴于被告已多次出现逾期付款，在经营中存在其它违法行为，经律师函多次提示无效的情形，根据合同约定，函告如下：1、要求被告在2015年2月18日前支付2015年2月5日应付的当期承包费148，500元，并按合同约定支付逾期付款违约金；2、在2015年2月18日前支付2013年5月、2014年2月发生的逾期付款违约金；3、如被告未在上述期限内支付，该合同于2015年2月19日即告解除，请被告于2015年2月21日前与原告结清拖欠及违约费用，将承包场所恢复原状，并搬离承包经营场所。如被告未能按时搬离，原告将提起诉请，并要求被告支付自2015年2月22日起的占用费直至被告搬离。
2015年2月17日，被告发函原告，表示收到原告2月16日来信十分困惑，感到原告未完成与麒麟士公司的租赁合同续签手续，要求原告提供书面文件证明。并再次要求原告及早履行个人独资营业执照变更为企业法人营业执照。
2015年2月27日，原告发律师函给被告：被告逾期未支付2015年2月5日当期费用，经原告2015年2月13日来函催促仍未履行付款义务，原告有权根据合同行使单方解除权，且原告已经行使该权利。被告与原告之间2012年7月订立的《承包经营合同》已于2015年2月19日解除......。
2015年2月28日，被告发函给原告：2月17日去信要求原告提供与麒麟士公司续租合同的书面文件，至今未见回复。因此，被告董事会决议，不再续约衡山路XXX号地下室场所。请收到信后尽快来信约定此场所的交接程序。否则，被告撤走之日即为交接完毕。
2015年3月2日，原告回函：被告要求原告出示续签合同，因被告并非续签合同当事人，且该合同系我方与场地业主之间的商业秘密范畴，即便在被告正常履行合同的前提下，被告也无权要求原告出示该续签合同，更不能成为被告提前终止《承包经营合同》的理由。如今因被告逾期付款已经导致了原、被告双方的《承包经营合同》解除。要求被告根据原告2015年2月27日律师函的内容在2015年3月12日前办理相关事宜，否则原告将于2015年3月12日提起诉讼。
2015年3月6日，被告发函给原告：再次强调：1、你无法变更个人独资企业营业执照为企业法人营业执照，违反了租赁合同顺延的首要条件。2、我司屡次要求你提供你与麒麟士公司续租合同的书面文件，至今未见下文。3、我们必须在3月7日后搬离衡山路XXX号地下室的经营场所，请务必最迟在3月7日下午5时前过来此地址的酒吧现场进行交接，逾期不再等候。
2015年3月7日，被告撤离系争场地。
2015年3月8日，原告发送邮件给被告，表示由于被告通知交接的时间仓促，不合情理，导致无法完成交接，要求被告重新协商安排合理时间办理。并表示要提起诉讼。嗣后，原告于2015年3月19日向本院起诉。
另查明，2012年8月8日，原告与案外人中国船舶重工集团公司第七〇四研究所签订《续租协议》（原合同编号：2006租字第03号），约定：租赁期限自原合同起租日起至2015年2月28日止，现租赁期限延续2020年2月28日止。中国船舶重工集团公司第七〇四研究所系麒麟士公司股东。
审理中，被告将衡山路XXX号上海玛露兰酒吧钥匙四把、上海玛露兰酒吧公章、营业执照正本、组织机构代码证正本、餐饮服务许可证正本、酒类商品零售许可证正本、上海市公共场所卫生许可证正本交至本院，原告至本院签收上述物品。经原告核实后，原告书面确认诉请2（即2012年6月25日《收条》）中的证件已经全部收回。
审理中，被告（反诉原告）撤回反诉请求3要求被告向原告开具面额为1，354，500元的有效收款凭证的诉讼请求。
以上事实，除当事人陈述外，另有原告提供的《承包经营合同》、《收条》、银行流水、短信记录、双方来往函件及寄送凭证、《续租协议》，被告提供的《承包经营合同》、原告与麒麟士公司租赁合同等证据证实。
本院认为，原告与被告签订的《承包经营合同》系双方当事人真实意思表示，属合法有效。被告在本市衡山路XXX号酒吧使用原告相关证照经营，并向原告支付费用，本院确认双方之间存在承包经营关系。
一、关于《承包经营合同》系因被告违约行为导致原告解除，还是原告未成就《承包经营合同》继续履行的条件而终止。
根据《承包经营合同》第3.1条约定，承包经营期限自2012年7月1日起至2017年6月30日止。如原告与其业主租赁合同在2015年2月28日到期后顺延，原、被告按此约定执行直至2017年6月30日。反之，《承包经营合同》将于2015年2月28日终止。并且若原告与该场地业主合同在2015年2月28日到期后续约，原告应同意并配合被告将原告个人独资营业执照变更为企业法人营业执照。根据本院查明的事实，在原告与其业主原租赁合同2015年2月28日即将到期之前，被告多次去函要求原告将续约后的合同提供给被告，以便被告为今后经营打算，但原告仅口头告知被告已经和上家续签。在被告多次要求原告履行“如与业主合同到期后续约，原告应同意并配合将原告个人独资营业执照变更为企业法人营业执照”的合同约定时，原告却不予理睬。因原租赁合同于2015年2月28日到期，故被告在下一期（三个月）承包费付款日2015年2月5日之前的2月4日再次去函对支付2015年2月5日之后的承包费作特别说明，表示继续履行《承包经营合同》的条件成就后，即等到个人独资营业执照变更为企业法人营业执照完成之后，即支付2015年2月5日之后应付承包费及相应利息。根据上述事实，本院认为，原租赁合同在2015年2月28日到期后，原告与业主续签租赁合同是《承包经营合同》继续履行的首要前提。原告早在2012年8月就已与场地业主续签了原租赁合同，但却始终未告知被告。在原租赁合同即将到期之前，在被告多次要求原告提供续签的租赁合同的情况下，原告却以租赁合同是其与上家的商业秘密为由拒绝提供。被告自始至终未见到原告与其业主的续签合同。原告仅在2015年1月口头告知被告已与上家续签了租赁合同。而当被告要求原告按照合同约定，在原告与业主租赁合同续签后，履行其变更营业执照的义务时，原告却始终未履行。在被告于2月4日去函表示等到个人独资营业执照变更为企业法人营业执照完成之后3日内，被告即支付2015年2月5日应付租金并且同时补上2015年2月5日到支付日止的利息的情况下，原告却在2015年2月13日、15日发函被告，宣布合同于2015年2月19日即告解除，要求被告搬离承包场所。本院认为，原告的上述行为，致使被告无法确认原告是否与其业主续签租赁合同以及双方的《承包经营合同》是否可以继续履行。在原告未履行其合同义务前，被告暂停支付后一期（三个月）的承包经营费，并不构成违约。原告单方提出2015年2月19日合同解除，无合同依据。故原告主张要求确认双方签订的《承包经营合同》于2015年2月19日解除，本院不予支持。本院认为，双方的《承包经营合同》因原告未成就合同继续履行的条件而终止，故原告要求被告支付因被告擅自提前终止履行合同导致原告解除合同的违约金270，000元并扣除保证金90，000元，无事实依据和法律依据，本院不予支持。
二、关于原告主张被告两次逾期付款违约金。首先，关于2013年5月5日至2013年5月6日，被告延迟一天付款。本院认为，双方约定被告付款方式为银行汇款的方式。2013年5月5日系周日，遇公众休假日，被告顺延一天至银行汇款，属合情合理，不存在违约行为。其次，关于被告2014年2月5日至2月18日延迟13天付款。本院认为，《承包经营合同》双方应当互负义务。原告向被告开具收款凭证系原告的合同义务。在原告始终未履行义务的情况下，被告在2014年2月3日发函表示要求解除合同，明确告知不再支付后一期（三个月）费用，并无不当。后经过双方协商，合同继续履行，被告在2014年2月18日即向原告支付后一期（三个月）承包费。本院认为，此期间，被告不存在逾期付款的违约行为。综上，本院对原告主张要求被告支付逾期付款违约金，不予支持。
三、关于系争场所何时交接。虽原告称，被告通知交接的时间仓促，导致无法完成交接。但根据查明的事实，2015年2月28日，被告已发函要求原告收到信后尽快约定场所的交接程序，否则被告撤走之日即为交接完毕。原告收到函件后未与被告协商有关交接之事。被告2015年3月6日再次要求原告前往交接时，原告依旧未前往，后被告于2015年3月7日撤离系争场地。本院认为，从被告2015年2月28日发函至3月6日，原告有充分的时间与被告进行场地交接，然原告一直未前往与被告进行交接。在此情况下，被告于2015年3月7日撤离系争场地，并无不当。本院认为，2015年3月7日可以视为被告交接场地时间。被告应当支付原告2015年2月5日至2015年3月7日期间的场地占用费51，150元（31天＊1，650元／天）。
四、至于原告诉请2中的证照，原告已经确认被告全部返还，本院不再处理。
五、关于被告反诉，本院认为，《承包经营合同》系因原告未成就合同继续履行的条件而终止。故被告要求原告支付单方解除合同违约金，无法律依据，本院不予支持。被告要求原告退还保证金，于法有据，但场地占用费应当在返还的保证金中予以扣除（90，000元-51，150元=38，850元）。由于原告在诉请中未对水、电等费用提出主张，故该部分费用无法在保证金中抵扣，原告可另行主张。反诉请求3被告申请撤回，于法无悖，本院予以准许。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条的规定，判决如下：
一、驳回原告上海玛露兰酒吧要求确认《承包经营合同》于2015年2月19日解除的诉讼请求；
二、驳回原告上海玛露兰酒吧要求被告上海摩砚餐饮管理有限公司支付违约金180，000元（半年租金270，000元减去保证金90，000元）的诉讼请求；
三、驳回原告上海玛露兰酒吧要求被告上海摩砚餐饮管理有限公司支付2013年5月6日逾期付款违约金4，050元、2014年2月18日逾期付款违约金56，700元、2015年2月5日至2015年2月19日解约逾期13天违约金57，915元的诉讼请求；
四、原告（反诉被告）上海玛露兰酒吧应于本判决生效之日起十日内返还被告（反诉原告）上海摩砚餐饮管理有限公司保证金38，850元；
五、驳回被告（反诉原告）上海摩砚餐饮管理有限公司其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案本诉受理费6，238元，减半收取计3，119元，由原告负担。本案反诉受理费3，550元，由原告负担385.50元，被告负担3，164.50元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，通过本院向上海市第一中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 王 嵘
二〇一五年十月二十一日
书记员 李润青
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
二、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。