湖南省娄底市娄星区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘1302民初120号
原告张某，男，汉族，2000年12月20日出生，户籍所在地湖南省娄底市娄星区，住娄星区。
原告吴美阳，女，汉族，1977年2月28日出生，户籍所在地湖南省娄底市娄星区，住娄星区，系原告张某之母。
原告张龙，男，汉族，1975年9月13日出生，户籍所在地湖南省娄底市娄星区，住娄星区，系原告张某之父。
三原告共同委托代理人龚合雄，湖南泰涟律师事务所律师。
被告肖某，男，汉族，2001年1月1日出生，户籍所在地湖南省娄底市娄星区，住娄星区。
被告肖伟华，男，汉族，1971年1月15日出生，户籍所在地湖南省娄底市娄星区，系被告肖某之父。
被告童四桂，女，汉族，1972年9月16日出生，户籍所在地湖南省娄底市娄星区，住娄星区，系被告肖某之母。
被告娄底市第一中学。
法定代表人范彦江，系该校校长。
住所地娄底市娄星区静安街。
原告张某、吴美阳、张龙诉被告肖某、肖伟华、童四桂、娄底市第一中学生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，于2017年4月25日公开开庭进行了审理。原告吴美阳及三原告的共同委托代理人龚合雄、被告肖某、肖伟华、童四桂到庭参加诉讼，被告娄底市第一中学经本院合法传唤未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告张某、吴美阳、张龙请求本院判令，一、判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、营养费等各项损失共计233136元；二、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2015年12月15日10时许，原告张某在课间休息时，在新购组过程中不慎摔倒，摔倒后被同学肖某压到身上，致右侧内外踝骨以及右腓骨骨折，紧急送往娄底骨伤医院救治，后转往中南大学湘雅二医院治疗，手术后又转至娄底中医院康复治疗，2016年11月又在中南大学湘雅二医院进行了二次手术，累计花费医疗费近7万元。后经娄底湘中司法鉴定中心鉴定，张某之伤构成九级伤残，伤休六个月，陪护一人三个月，建议营养期三个月，医疗费用凭医院发票支付。张某受伤后，被迫休学一年，为使学习不过分落下不得已请培训机构老师补课，精神方面也受到了很大的损害，产生了厌学怕上学校的心理恐惧，父亲张龙、母亲吴美阳也为照顾张某而放弃了工作，一家为此受到了很大的损失。事发后，被告肖伟华支付了11600元医药费。后双方多次协商未果，为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，请求依法公正判决。
被告肖某、肖伟华、童四桂辩称，一、原告诉状中所称的事实不相符，事实的真相是原告张某为了张扬自己的力气，挑战被告肖某，两人扭成一团，同时发力同时摔倒在地，被告肖某头部着地，原告张某右腓骨骨折，受伤后立马由班主任及同学送往娄底骨伤医院；二、两孩子均是未成年人，两人比力气是由原告张某发起的，张某应当承担主要责任；三、原告张某的骨折在医院的常规处理时打上石膏绷带卧床休息就可，原告在未经被告同意的前提下擅自去湘雅二医院治疗，单材料费一项就花费了42831.53元，极大地增加了治疗的费用开支；四、原告单方委托的鉴定难以排除有弄虚作假的可能，要求重新鉴定；五、原告张某已经购买了意外伤害险，原告放弃对保险公司的理赔，要求追加保险公司为被告；六、原告主张补课费126000元、残疾赔偿金等损失不合理，也不应由被告来承担；七、原告受伤后，被告多次去看望，并已垫付了11600元，尽到了自己的责任。
查明的事实
根据双方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下法律事实：
原告张某与被告肖某原均是被告娄底第一中学的学生。2015年12月15日上午10时许，在课间休息期间，原告张某主动邀请同学与其摔跤，被告肖某应邀与原告张某摔跤，两人在摔跤过程中同时摔倒在地，造成双方不同程度受伤。原告张某受伤后当即被送往娄底骨伤医院救治，经诊断为右腓骨下段粉碎性骨折，住院治疗3天，花费医疗费用2373.55元，后转入中南大学湘雅二医院住院治疗14天，花费医疗费用47426.46元，后又转入娄底中医医院住院治疗7天，花费医疗费用2303元。2016年12月29日，原告吴美阳委托娄底湘中司法鉴定中心对原告张某的伤残情况进行鉴定，该中心于2017年1月3日作出鉴定意见，依照《职工工伤与职业病致残等级》评定原告张某之损伤程度属玖级伤残，伤休时间从伤后起共计陆个月，陪护一人三个月，建议营养期三个月。
诉讼过程中，被告肖伟华申请参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准对原告张某是否构成伤残进行重新鉴定，原告认为不应当参照适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准进行重新鉴定，在本院向其释明后，仍不愿意配合参照适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》，重新鉴定被迫终结。
判决的理由与结果
本院认为，原告张某在课间主动邀请被告肖某与其摔跤，双方在摔跤时同时摔倒造成原告受伤的事实，双方对此均有一定的过错，均应承担相应的责任。被告肖某系未成年人，应当由其监护人即被告肖伟华、童四桂承担赔偿责任。原告张某系在学校正常学习期间受到伤害，学校未尽到相应的教育、管理职责，被告娄底第一中学应承担相应的赔偿责任。综合各方的过错程度，对原告张某的损失，本院酌情认定由被告娄底第一中学承担20%的赔偿责任，被告肖某、肖伟华、童四桂承担40%的赔偿责任，原告张某自行承担40%的责任。本案中关于原告张某的伤残应适用何种标准进行认定的问题，《职工工伤与职业病致残程度鉴定标准》是对劳动法律关系中职工因工负伤和因职业病致残程度的鉴定，其目的是保障因工作遭受事故伤害或者患职业病的劳动者获得医疗救治和经济补偿，而《道路交通事故受伤人员伤残评定》适用于道路交通事故受伤人员的伤残程度评定，是基于发生了侵权行为，目的是客观评价受伤者的伤残程度。两者的适用对象、基础法律关系及承担的社会功能并不一致，对于既非工伤又非道路交通事故的人身损害赔偿案件，在全国没有形成统一性规范之前，一般认为如侵权人与受害人之间存在劳务关系、雇佣关系等用工关系的，参照适用《职工工伤与职业病致残程度鉴定标准》，其余的均参照适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》。因此，本案中对于原告的伤残评定应当参照适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》。同时，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定：“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。”同时该规定第二十五条第二款规定：“对需要鉴定的事项负有举证责任的当事人，在人民法院指定的期限内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用或者拒不提供相关材料，致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定的，应当对该事实承担举证不能的法律后果。”因此原告张某拒不配合重新鉴定应对其主张的损伤程度构成玖级伤残这一事实承担举证不能的法律后果，故对原告张某要求被告赔偿残疾赔偿金的主张，证据不足，本院不予支持，对于营养费、护理费等损失参照鉴定意见酌情认定。原告张某的损失认定：医疗费52103.01元、护理费10440元（116元/天×30天×3）、住院伙食补助1440元（24天×60元）、营养费2700元（30元/天×30天×3）、交通费酌情认定500元、鉴定费1200元，以上合计68383元。原告张某虽是未成年人，但可以进行与他的年龄、智力相适应的民事活动，在本案中原告可作为独立主体向被告主张权利。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条、《中华人民共和国民法通则》第十二条、第一百三十三条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第二十五条第二款、第二十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、由被告肖伟华、童四桂于本判决生效后十日内赔偿原告张某27353.2元（已垫付的11600元可予扣抵），由被告娄底市第一中学于本判决生效后十日内赔偿原告张某13676.6元；
二、驳回原告张某、吴美阳、张龙的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费730元，由原告张某负担292元，由被告肖伟华、童四桂负担292元，由被告娄底市第一中学负担146元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省娄底市中级人民法院。
审 判 长 李红波
人民陪审员 吕冬生
人民陪审员 贺德娥
二〇一七年六月二十二日
书 记 员 刘丽红
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）赔偿损失；
（七）赔礼道歉；
（八）消除影响、恢复名誉。
以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
《中华人民共和国民法通则》
第十二条十周岁以上的未成年人是限制民事行为能力人，可以进行与他的年龄、智力相适应的民事活动；其他民事活动由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。
第一百三十三条无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担民事责任。监护人尽了监护责任的，可以适当减轻他的民事责任。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
第二十五条当事人申请鉴定，应当在举证期限内提出。符合本规定第二十七条规定的情形，当事人申请重新鉴定的除外。
对需要鉴定的事项负有举证责任的当事人，在人民法院指定的期限内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用或者拒不提供相关材料，致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定的，应当对该事实承担举证不能的法律后果。
第二十八条一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第七条对未成年人依法负有教育、管理、保护义务的学校、幼儿园或者其他教育机构，未尽职责范围内的相关义务致使未成年人遭受人身损害，或者未成年人致他人人身损害的，应当承担与其过错相应的赔偿责任。
第三人侵权致未成年人遭受人身损害的，应当承担赔偿责任。学校、幼儿园等教育机构有过错的，应当承担相应的补充赔偿责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。