山东省东营市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁05民终274号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司东营市分公司，住所地山东省东营市东营区南一路329号,组织机构代码70616062—0。法定代表人：李亚力，总经理。委托诉讼代理人：杨栋梁，山东正义之光律师事务所律师。委托诉讼代理人：苗雨光，山东正义之光律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨琴，女，1953年12月26日出生，汉族，利津县老马家龙虾烧烤城员工，现住山东省利津县。委托诉讼代理人：于学文，山东广道律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李介兰，女，1965年11月19日出生，汉族，现住山东省利津县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司东营市分公司（以下简称人保财险东营分公司）因与被上诉人杨琴、李介兰机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省利津县人民法院（2016）鲁0522民初1693号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人人保财险东营分公司上诉请求：撤销山东省利津县人民法院（2016）鲁0522民初1693号民事判决，发回重审或依法改判；诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审计算杨琴误工费没有事实和法律依据。根据规定，国家法定的企业职工退休年龄是男性年满60周岁，女性年满55周岁。本案中杨琴已年满63岁，超出法定工作年龄，应视为丧失劳动能力，不产生误工损失。一审中杨琴未能提交劳务合同、聘用合同、工资表或单位误工证明等证据，无法证明其误工情况。二、一审判决上诉人承担鉴定费用无事实和法律依据。鉴定费用应当由肇事者承担，一审判决上诉人承担无事实和法律依据。被上诉人杨琴答辩称，山东省利津县人民法院（2016）鲁0522民初1693号民事判决书认定事实清楚、证据确实充分，适用法律正确，应依法予以维持。误工费在法律的认定和计算上并不受年龄的限制，法定退休年龄不能作为劳动能力丧失的依据。结合本案交通事故发生的时间、地点、受损物品等情况，赔偿权利人杨琴所主张的误工费有事实和法律依据。事故时间为2016年4月23日21时20分许，地点为杨琴儿子儿媳共同经营的位于利津县津三路的老马家烧烤店门口，且事故发生时杨琴驾驶的人力脚蹬三轮车上载有大量经营用的盘子和碗筷，杨琴本身就正处于工作过程中。因事故受伤后，杨琴丧失工资收入，其误工费损失各赔偿义务人应依法赔偿。被上诉人李介兰未作答辩。杨琴向一审法院起诉请求：1.判令人保财险东营分公司、李介兰赔偿医疗费63903.80元、住院伙食补助费3330元、营养费2700元、误工费23500元、护理费37405.81元、残疾赔偿金68137.20元、精神损害抚慰金2000元、财产损失1000元、交通费2000元、鉴定费1600元，共计205576.81元。2.诉讼费由人保财险东营分公司、李介兰承担。一审法院认定事实：2016年4月23日21时20分许，李介兰驾驶鲁Ｅ×××××小型客车沿津三路由南向北行驶至老马家烧烤店门口路段时，与前方杨琴驾驶的人力脚蹬三轮车发生碰撞，导致杨琴受伤，两车不同程度损坏，造成道路交通事故。同年5月6日，利津县公安局交通管理大队依据简易程序对该次事故作出认定，认定李介兰承担事故的全部责任，杨琴无责任。杨琴受伤后，先在利津县中心医院住院治疗82天后（诊断伤情为闭合性胸腹外伤、左膝关节损伤、头部外伤等），入住胜利油田中心医院继续住院治疗29天。经杨琴申请，一审法院依法对外委托，2016年12月8日，滨州医学院附属医院法医司法鉴定所鉴定杨琴伤情构成两处十级伤残;住院期间需要2人护理，院外需要1人护理30天。杨琴因该次鉴定支出鉴定费1600元。一审法院分析认为，一审法院委托形成的鉴定报告真实有效，鉴定程序中未发现损害当事人或者他人利益的情形，予以采信。杨琴支出的鉴定费有正式发票为证，予以支持。鲁Ｅ×××××小型客车在人保财险东营分公司投保有交强险和300000元的第三者商业险（含不计免赔）且事故发生在保险期限内。事故发生后，李介兰垫付杨琴医疗费8000元。杨琴系利津县老马家龙虾烧烤城员工，其在该烧烤城从事服务和保洁工作，月收入为3000元并因本案交通事故停发工资至定残前一日。杨琴住院期间由儿子马强与儿媳李建云护理，院外由李建云护理。马强夫妇共同经营利津县老马家龙虾烧烤城。一审法院根据杨琴提交的相关证据并结合人保财险东营分公司、李介兰的质证意见，确认杨琴各项损失为：1、医疗费71903.80元。2、住院伙食补助费3330元（111天×30元/天）。3、营养费。杨琴未提供证据证明，不予确认。4、误工费。根据杨琴的住院病历并结合其实际伤情，其至定残前一日应持续误工，故确认误工时间为229天。结合杨琴的月收入，确认数额为22900元（3000元/月÷30天×229天）。5、护理费30212.39元（43760元/年÷365天×111天+43760元/年÷365天×141天）。6、残疾赔偿金68137.20元（31545元/年×18年×12%）。7、精神损害抚慰金1500元。8、财产损失。杨琴未提供证据证明，不予确认。9、交通费1000元。10、鉴定费1600元。以上共计200583.39元（含李介兰垫付的8000元）。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，该次事故造成杨琴身体受伤，其因此产生的合理损失，应依法得到赔偿。因肇事车辆在人保财险东营分公司投保有相关保险且李介兰负事故的全部责任，故杨琴的上述损失，应由人保财险东营分公司在交强险限额内先行赔偿120000元，杨琴的剩余损失共计80583.39元，由人保财险东营分公司在第三者商业险限额内赔偿。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、人保财险东营分公司赔偿杨琴各项损失共计200583.39元（李介兰垫付的8000元从该赔偿款中扣除返还）。二、李介兰不再承担赔偿责任。三、驳回杨琴的其他诉讼请求。上述款项，于判决生效之日起十日内付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4384元，减半收取2192元，由杨琴负担53元，人保财险东营分公司负担2139元。二审中，各方当事人均未提交新证据。经二审审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。本案二审争议焦点为：一、一审判决认定杨琴的误工费是否正确。二、一审判决人保财险东营分公司承担鉴定费用是否正确。关于焦点问题一。本院认为，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。杨琴在一审中提交的利津县利津街道西南村村民委员会出具的证明、利津县老马家龙虾烧烤城出具的证明相互印证，同时与《道路交通事故认定书》上记载的事发“老马家烧烤店门口路段”相互吻合，能够证明李介兰在其儿子、儿媳经营的利津县老马家龙虾烧烤城从事劳动并获得报酬。事发时杨琴未满63周岁，事故发生时尚能独立驾驶人力脚蹬三轮车，从事劳动并获取报酬符合目前本地的实际生活情况，涉案事故发生造成误工损失符合事实。上诉人主张杨琴超过法定退休年龄而不应支持误工费，缺乏事实和法律依据。关于焦点问题二。根据《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。鉴定费属于查明损失所支出的必要、合理的费用，应由作为保险人的上诉人负担。一审判决鉴定费由人保财险东营分公司承担正确，本院予以维持。被上诉人李介兰经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，系对其部分诉讼权利的处分。综上所述，上诉人人保财险东营分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4384元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司东营市分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  聂 燕审 判 员  崔海霞代理审判员  郭明伟二〇一七年三月二十二日书 记 员  杨玉洁