黑龙江省北安农垦法院刑 事 判 决 书（2014）北刑初字第132号公诉机关黑龙江省北安农垦区人民检察院。被告人蒋某某，女，高中文化，黑龙江成业建设工程有限责任公司红星亲民乐居项目部售楼处经理兼出纳。2013年12月18日因涉嫌职务侵占罪被北安农垦公安局刑事拘留，同年12月25日变更为取保候审，2014年7月22日被黑龙江省北安农垦区人民检察院决定逮捕，同日由北安农垦公安局执行，现羁押于黑龙江省北安市看守所。辩护人顾大全，黑龙江顾大全律师事务所律师。黑龙江省北安农垦区人民检察院以北农检公诉刑诉（2014）129号起诉书指控被告人蒋某某犯职务侵占罪，于2014年8月27日向本院提起公诉。本院当日受案并适用简易程序，实行独任审判。在审理过程中因被告人蒋某某的辩护人对公诉机关认定的事实有异议，本院于2014年9月10日转为普通程序审理，依法组成合议庭，分别于2014年10月10日、11月13日公开开庭进行了审理。黑龙江省北安农垦区人民检察院指派代理检察员王立福出庭支持公诉，被告人蒋某某及其辩护人顾大全、证人张某某、张某到庭参加诉讼。现已审理终结。黑龙江省北安农垦区人民检察院指控，2011年12月21日，被告人蒋某某任黑龙江成业建设工程有限责任公司出纳员期间，因与其公司副总经理张某某个人关系发生分歧，遂利用职务之便，将张某某存入公司账户的工程款人民币315000元私自取出，以现金形式存入蒋某某在黑龙江省红星农场信用社的个人账户据为己有，经公司总经理曹某某与张某某、张某多次索要，拒不归还。案发后，蒋某某所得赃款被依法扣押并返还该公司。蒋某某于2013年12月18日被公安机关在黑龙江省红星农场抓获。针对上述事实，公诉机关当庭宣读和出示了书证、证人证言、被告人的供述和辩解等证据。公诉机关认为，被告人蒋某某以非法占有为目的，利用职务之便，将本单位财物非法占为己有，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款的规定，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。被告人蒋某某对公诉机关指控的犯罪事实和罪名有异议，认为其不构成职务侵占罪，没有利用职务便利，只是帮张某某取钱；31.5万元不是公司的钱，是张某某借用红星项目部账户转的款。被告人蒋某某的辩护人对公诉机关指控的事实和罪名有异议，认为：1、蒋某某系曹某某个人雇佣的，不构成职务侵占罪的主体；2、蒋某某侵占的是张某的个人工程款，如果构成犯罪，应构成侵占罪；3、在没有充分证据证明蒋某某构成职务侵占罪的情况下，应该作出疑罪从无的判决。经审理查明，2011年7月20日黑龙江省农垦北安管理局土地整理储备中心（以下简称北安土地整理中心）与黑龙江成业建设工程有限责任公司（以下简称成业公司）签订建设工程施工合同，由成业公司承包黑龙江省农垦北安管理局撤队并点土地整治示范项目（标段A25）（以下简称A25标段项目）。同年12月16日北安土地整理中心将A25标段项目工程预付款954868元汇入成业公司在龙江银行股份有限公司黑河北安支行（以下简称龙江银行北安支行）开设的账户内。同年12月20日成业公司将A25标段项目工程预付款中的41.5万元通过龙江银行北安支行汇入成业公司在黑龙江省北安市农村信用合作联社红星农场信用社（以下简称红星农场信用社）开设的账户内，其中10万元是成业公司偿还蒋某某的借款；31.5万元是成业公司返还给张某为A25标段垫付的保证金。同年12月21日，成业公司的副总经理张某某让被告人蒋某某从黑龙江成业建设工程有限责任公司红星亲民乐居项目部（以下简称红星乐居项目部）在红星农场信用社的账户上支出41.5万元，并告知蒋某某将其中的10万元偿还其本人；剩余的31.5万元付给张某。被告人蒋某某当日在红星农场信用社用现金支票从红星乐居项目部的账户上取出人民币41.5万元，直接存入蒋某某在红星农场信用社的银行卡内。蒋某某于同年12月23日将其中的40万元转入其另一张农村信用社的账户内。蒋某某将成业公司应当返还给张某的人民币31.5万元存入其个人账户后，成业公司法定代表人曹某某与张某某、张某多次向其索要，均拒不归还。蒋某某于2013年12月18日被公安机关在黑龙江省红星农场抓获。另查明，蒋某某已于2014年1月15日、3月31日将31.5万元退还给成业公司，并取得谅解。上述事实，有下列经庭审质证的证据予以证实：1、被告人蒋某某的户籍证明证实，蒋某某系1964年10月2日出生，犯罪时已达应负刑事责任年龄；2、黑龙江省北安农垦公安局扣押物品清单4份证实，北安农垦公安局在张某某处扣押人民币10万元，在蒋某某处扣押人民币共计21.5万元的事实；3、黑龙江省北安农垦公安局发还物品清单2份证实，北安农垦公安局共返还黑龙江成业建设工程有限责任公司人民币31.5万元，由法定代表人曹某某领取的事实；4、黑龙江省垦区工商行政管理局出具的电脑咨询单、企业法人营业执照复印件证实，蒋某某所在单位类型为有限责任公司（自然人投资或控股），企业名称系黑龙江成业建设工程有限责任公司，法定代表人系曹某某的事实；5、黑龙江省农垦北安管理局撤队并点土地整治示范项目建设施工合同1份证实，发包单位为黑龙江省农垦北安管理局土地整理储备中心，承包单位为黑龙江成业建设工程有限责任公司的事实；6、黑龙江成业建设工程有限责任公司预付款申请、记账凭证、预付账款明细账、报销附件明细表、黑龙江单位往来结算票据证实，黑龙江成业建设工程有限责任公司法定代表人曹某某申请第一次工程预付款（工程总额的30%），金额总计为954868元；经项目管理办公室冯某某、项目财务负责人王某、项目建设单位负责人张某某、国土资源部门负责人张某某、廖某某同意，于2011年12月16日向黑龙江成业建设工程有限责任公司拨付第一笔工程款共计954868元的事实；7、龙江银行转账支票存根证实，收款人系成业建设工程A25标段项目部、金额为954868元、用途为预付款的事实；8、龙江银行股份有限公司黑河北安支行对账单、业务专用凭证2份证实，黑龙江省农垦北安管理局土地整理储备中心于2011年12月16日向黑龙江成业建设工程有限责任公司北安分局土地整治示范项目A25标段转款954868元；2011年12月20日黑龙江成业建设工程有限责任公司北安分局土地整治示范项目A25标段向黑龙江成业建设工程有限责任公司红星亲民乐居项目部转款415000元的事实；9、北安市农村信用联社股份有限公司出具的客户帐历史明细查询、北安市农村信用合作联社红星农场信用社提供的现金支票、存款凭条复印件证实，蒋某某于2011年12月21日在北安市农村信用合作联社红星农场信用社用现金支票从黑龙江成业建设工程有限责任公司红星亲民乐居项目部的账户上取出人民币41.5万元，直接存入蒋某某在红星农场信用社的银行卡内；蒋某某于2011年12月23日在北安信用联社股份有限公司第某储蓄所将其中的40万元转入其另一张农村信用社的账户内的事实；10、黑龙江省单位往来资金结算票据证实，黑龙江成业建设工程有限责任公司向农垦北安土地整理储备中心交纳A25标段保证金的事实；11、某省地方税务局通用机打发票、某医院出院结算收据、某市地方税务局通用机打发票证实，蒋某某所侵占部分钱款用于为郑某支付医疗费、保险费的事实；12、黑龙江成业建设工程有限责任公司出具的证明证实，蒋某某负责黑龙江省北安市区域内出纳及北安农垦红星农场亲民乐居小区楼房销售工作；13、谅解书1份证实，黑龙江成业建设工程有限责任公司谅解被告人蒋某某的行为，不再追究其任何责任；14、到案经过、案件侦查终结报告证实，此案受、立、破经过及蒋某某系被公安机关抓获的事实；15、证人张某（出庭作证）证言证实，2011年，黑龙江成业建设工程有限责任公司承包了北安管理局土地整治示范项目A25标，张某某是该项目经理，张某是张某某聘任的现场施工经理。张某和张某某代表公司负责该项目，实行项目经理负责制，工程利润归公司，如果利润大就多给张某开工资，利润小就少开工资。合同签订后，成业公司应交纳该项目总价款10%的保证金，因成业公司当时没有钱，张某替成业公司垫付了31.84万元合同保证金。2011年12月份北安管理局土地整理储备中心拨付给成业公司A25标工程预付款（工程款总额的30%）954868元。之前，张某从成业公司支取了3400元，成业公司还应返还张某31.5万元。A25标工程预付款954868元到账以后，因张某在某农场，张某某给张某打电话要给张某汇31.5万元，是返还给张某垫付的保证金。因张某没有龙江银行账户，有信用社账户，所以张某某将31.5万元汇到成业公司红星亲民乐居项目部在红星信用社的账户，再由红星亲民乐居项目部转给张某。后来，张某某让蒋某某去取钱，并给张某汇31.5万元，结果蒋某某把应付给张某的31.5万元存在蒋某某自己的账户中，张某某将此事向曹某某汇报，曹某某让公司做蒋某某工作，也没有结果。后经张某多次追要均没有成功，张某在征得曹某某、张某某同意后就报案的事实；16、证人张某某（出庭作证）证言证实，2011年黑龙江成业建设工程有限责任公司承包了北安管理局土地整治示范项目A25标，张某某和张某代表公司施工，实行项目经理负责制，张某是张某某聘用的工作人员，合同也是成业公司和北安管理局土地整理储备中心签订的，A25标项目部和红星亲民乐居项目部均隶属于成业公司，因交纳合同保证金的时候公司没钱，张某替公司垫付了合同保证金31.84万元。第一笔工程预付款下来后，公司返还张某替公司交的保证金，但因张某没有龙江银行账户，2011年12月20日张某某在北安市龙江银行往黑龙江成业建设工程有限公司红星亲民乐居项目部在红星农村信用社的账户汇了41.5万元。到账以后，张某某让蒋某某将其中的31.5万元汇给张某（其余的保证金公司已经返还给张某了），剩余的10万元是公司还给蒋某某的欠款，但蒋某某将41.5万元全部转到了其个人的账户上，一直也没有给张某，张某某就将此事汇报给曹某某了，曹某某多次让蒋某某将31.5万元给张某汇过去，蒋某某一直也没汇给张某，后来张某要报案，张某某就让他报案的事实；17、证人杨某某证言证实，杨某某在2011年12月份认识蒋某某的，蒋某某一直是红星农场亲民乐居小区售楼处经理的事实；18、证人杨某某证言证实，蒋某某系成业建设公司曹某某雇佣的工作人员，负责公司的内业管理的事实；19、证人曹某某证言证实，2011年12月份，黑龙江格球山农场给成业公司支付工程款，将钱直接打到北安市开户的账户上了，当时曹某某让张某某还给蒋某某10万元，剩下的31.5万元由张某某负责安排在格球山农场平整土地项目上，后期张某某要不回钱就将这件事告诉曹某某，曹某某也找过蒋某某让其退还31.5万元，蒋某某一直也没有退还，同时证实蒋某某系成业公司聘任人员，负责卖楼并兼职出纳，蒋某某共侵占成业公司31.5万元的事实；20、证人王某证言证实，蒋某某系成业公司红星农场项目部出纳员，王某系该公司会计。因蒋某某没有告知王某其支取成业公司工程款41.5万元，故王某对此事不清楚的事实；21元后，未经本单位领导允许直接存入其个人在红星农场信用社的银行卡内，而其中的31.5万元是成业公司应支付给张某替公司垫付的保证金，在未支付之前是公司的财产，不是张某个人的财产，故该辩解、辩护意见不能成立，不予采纳；关于被告人蒋某某及其辩护人提出的蒋某某构成侵占罪，不构成职务侵占罪的辩解、辩护意见。经查，侵占罪是指将代为保管的他人财物非法占为己有，数额较大，拒不退还的行为；而职务侵占罪是指公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的行为；本案中被告人蒋某某与张某之间并未达成私人委托代为保管他人财物的民事法律关系；被告人蒋某某身为黑龙江成业建设工程有限责任公司红星亲民乐居项目部的出纳员，基于出纳员的职权，而非基于张某的委托，利用其出纳员负责管理本单位的货币资金、票据职务的便利，将本单位应返还给张某的31.5万元保证金存入其本人的银行卡内，非法占为己有，数额巨大，其行为符合职务侵占罪的构成要件，不构成侵占罪，故该辩解、辩护意见不能成立，不予采纳。关于被告人蒋某某的辩护人提出的没有充分证据证明蒋某某构成职务侵占罪，应作出疑罪从无的判决的辩护意见。经查，蒋某某构成职务侵占的犯罪事实有证据予以证实，并且证据之间形成了证据链条，证据确实、充分，故该辩护意见不能成立，不予采纳。鉴于被告人蒋某某案发后，将赃款全部退还给单位，并取得谅解，酌情予以从轻处罚。公诉机关提出对被告人蒋某某职务侵占罪在有期徒刑五年以上的量刑建议合理，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，判决如下：被告人蒋某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年八个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月22日起至2020年3月14日止）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向黑龙江省农垦中级法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  张丽莉审 判 员  孙海峰代理审判员  牟进全二〇一四年十一月二十一日书 记 员  张 桐