江苏省无锡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏02民终5045号
上诉人（原审被告）：殷建伟，男，1975年8月10日出生,汉族，住无锡市锡山区。
委托诉讼代理人：焦胜奎，江苏智和律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：王建良,男,1961年10月1日出生，汉族，住无锡市锡山区。
委托诉讼代理人：曹禹，无锡市新吴区鸿山法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司，住所地无锡市滨湖区太湖新城金融一街11号19楼。
主要负责人：许威，该公司总经理。
原审被告：徐建红，女，1975年10月21日出生,汉族，户籍地无锡市锡山区，现住无锡市锡山区。
上诉人殷建伟因与被上诉人王建良、中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司（以下简称保险公司）、原审被告徐建红机动车交通事故责任纠纷一案，不服无锡市锡山区人民法院(2017)苏0205民初933号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月30日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
殷建伟上诉请求：撤销原审判决，依法改判。事实和理由：1、王建良的伤残和精神鉴定意见书不能作为证据使用，殷建伟没有到场，程序不合法，且王建良实际状态看不出伤残。2、殷建伟已经被追究刑事责任，不应该再承担精神抚慰金。
王建良辩称，原审判决事实认定清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
保险公司未作答辩。
徐建红未作陈述。
王建良向一审法院起诉请求：1.要求被告赔偿原告医疗费55252.5元、住院伙食补助费450元、营养费1350元、误工费29576.19元、护理费5400元、残疾赔偿金88334.4元、精神抚慰金5500元、被扶养人生活费7269.08元、交通费1000元、车辆损失费2000元。2.本案诉讼费、鉴定费由被告承担。
原告王建良围绕诉讼请求依法提交道路交通事故认定书、驾驶证复印件、行驶证复印件、投保单复印件、病历、出入院记录、医疗费票据、疾病诊断书、鉴定意见书、鉴定费发票，派出所户籍证明，村委证明。殷建伟为证明其主张依法提交刑事判决书一份、车辆修理发票。保险公司为证明其主张依法提交投保单及保险条款。根据各方当事人陈述及法院审查确认的证据，一审法院认定事实如下：2016年10月7日13时10分许，殷建伟醉酒后驾驶号牌号码为苏Ｂ×××××小型普通客车沿承塘路由北往南行驶至环翠苑门前路段，遇王建良未依法取得机动车驾驶证驾驶无号牌正三轮轻便摩托车沿承塘路东侧机动车道由南往北行驶至环翠苑门前中央绿化带豁口处向西左转弯驶出道路，结果发生碰撞，致王建良受伤，二车损坏。经交警部门认定，殷建伟、王建良负事故的同等责任。同日，王建良被送往无锡市锡山人民医院救治，于2016年10月24日出院，后于2016年12月27日再次住院，于2017年1月4日出院。期间，产生医药费55252.5元。苏Ｂ×××××号小型客车登记于徐建红名下，该车在保险公司投保了交强险、保险限额为500000元的商业三者险及相应的不计免赔险。王建良就其损伤申请司法鉴定，鉴定结果为王建良因道路交通事故，引发了“脑外伤所致器质性神经症样综合征”，精神损伤评定为十级伤残；其右上肢损伤伤残等级评定为十级；误工期为210日，护理期为90日，营养期为90日。质证时，殷建伟、徐建红、保险公司认为王建良不构成十级伤残，法院做如下评析，锡中西医司[2017]临鉴字第1215号司法鉴定意见书、锡精卫司鉴所[2017]精鉴字第207号司法鉴定意见书鉴定程序合法，鉴定人具有相应的资质，殷建伟、徐建红、保险公司未能提出相反的证据证明该鉴定意见书有误，故法院对该鉴定意见书予以认定。
一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，王建良因交通事故受伤，依法有权获得赔偿。
本案的争议焦点为：一、保险公司是否应当在交强险范围内赔付；二、殷建伟因危险驾驶罪被判处刑罚，是否应当承担精神损害抚慰金。
一审法院认为，关于争议焦点一，根据法律规定，醉酒后驾驶机动车，当事人请求保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，人民法院应予支持，故保险公司应当在交强险范围内赔偿。
关于争议焦点二，一审法院认为，殷建伟应当承担精神损害抚慰金。理由如下：（一）危险驾驶罪是行为犯而非结果犯，殷建伟醉酒后驾驶机动车在道路上行驶即已构成危险驾驶罪，发生交通事故不是构成危险驾驶罪的犯罪构成要件之一，亦非殷建伟受到危险驾驶罪刑事处罚的入罪条件，故不能因其构成危险驾驶罪，而免除应当承担的精神损害抚慰金。（二）本案中民事侵权行为是驾车碰撞行为，犯罪行为是醉酒后在道路上驾驶机动车，并非完全同一行为引发刑事责任和民事责任，故殷建伟的民事侵权行为应当承担精神损害抚慰金。
质证时，各方均无异议的医疗费55252.5元、住院伙食补助费450元、护理费5400元、营养费1350元，殷建伟垫付费用4500元，法院予以认定。涉及各方有争议的其他赔偿费用，法院认定如下：1.误工费，王建良提供的证据不足以证明其误工损失，法院按照无锡市最低工资标准1890元/月，计算210天，为13230元；2.残疾赔偿金，按照本地城镇居民可支配收入40152元/年标准计算，赔偿年限为20年，其构成两个十级伤残视为丧失劳动能力程度11%，认定残疾赔偿金为88334.4元。3.被扶养人生活费，因王建良陈述其父母每年领取农民失地保险金9240元（770元/月*12个月），法院认定被扶养人生活费（26433元-9240元）/年*5年*0.11*2/4人，为4728元，根据法律规定，被扶养人生活费计入残疾赔偿金中，故本案残疾赔偿金为93062.4元。4.精神损害抚慰金，根据殷建伟的过错程度及王建良伤残程度，法院认定精神损害抚慰金为2750元；5.交通费，法院根据王建良实际就诊情况酌定为400元；6.车辆损失费，王建良未提供证据，法院不予支持。综上，法院现认定王建良的各项损失为：医疗赔偿费用57052.5元（含医疗费55252.5元、住院伙食补助费450元、营养费1350元），死亡伤残赔偿费用114842.4元（含护理费5400元、误工费13230元、残疾赔偿金93062.4元、交通费400元、精神损害抚慰金2750元），合计171894.9元。殷建伟所驾车辆在保险公司投保了交强险，故保险公司应在交强险限额内赔偿王建良120000元。超出交强险限额部分51894.9元，因殷建伟、王建良负事故的同等责任，法院认定殷建伟承担50%的赔偿责任，王建良自行承担剩余损失。因殷建伟醉酒驾车发生交通事故，保险公司在商业三者险范围内免除赔偿责任。故法院认定殷建伟赔偿王建良25947.45元。殷建伟已赔偿4500元，其尚需赔偿王建良21447.45元。
一审判决：一、保险公司应于判决生效后10日内向王建良赔偿120000元。二、殷建伟应于判决生效后10日内向王建良赔偿21447.45元。三、驳回王建良的其他诉讼请求。案件受理费1470元，减半收取计735元，鉴定费5689.05，合计诉讼费6424.05元，由殷建伟负担4424.05，由王建良负担2000元。
二审中，各方当事人均未提供新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：㈠鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；㈡鉴定程序严重违法的；㈢鉴定结论明显依据不足的；㈣经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。殷建伟上诉认为王建良不构成伤残等级，无事实和法律依据，本院对该上诉请求，不予支持。
根据最高院刑事诉讼法司法解释第138条规定，刑事被害人一方要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理，因此，构成刑事犯罪的，受害人主张精神损害赔偿的，一律不予支持。本案中，殷建伟犯危险驾驶罪已被追究刑事责任，不应再赔偿受害人王建良精神损害抚慰金。一审法院判令殷建伟赔偿王建良精神损害抚慰金不妥，应予纠正。
综上所述，殷建伟的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持无锡市锡山区人民法院(2017)苏0205民初933号民事判决第一、三项及诉讼费承担部分；
二、撤销无锡市锡山区人民法院(2017)苏0205民初933号民事判决第二项；
三、变更无锡市锡山区人民法院(2017)苏0205民初933号民事判决第二项为殷建伟应于本判决生效后10日内向王建良赔偿18697.45元。
二审案件受理费1470元（由殷建伟预交），由殷建伟、王建良各半负担。
决为终审判决。
审判长 谢 伟
审判员 王一川
审判员 朱光烁
二〇一七年十二月二十五日
书记员 查玉婷