山西省太原市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）晋01民终4012号
上诉人(原审被告)：王美红，男，1974年8月21日出生，汉族，无业，住太原市。
委托诉讼代理人：陈书波，男，太原市万柏林区法律援助中心职工，住太原市。
被上诉人(原审原告)：郝小刚，男，1995年7月19日出生，汉族，农民工，住山西省静乐县。
委托诉讼代理人：周帼英，女，山西省静乐县法律援助中心职工。
上诉人王美红因与被上诉人郝小刚劳动争议一案，不服太原市万柏林区人民法院（2015）万民初字第02412号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人王美红委托上诉人代理人陈书波，被上诉人郝小刚委托诉讼代理人周帼英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人王美红上诉请求：1、撤销一审判决，改判驳回被上诉人对上诉人的一审诉讼请求。2、本案上诉费用由被上诉人负担。事实和理由：一、原审判决认定的事实与客观事实不符，上诉人认为本案应是雇佣人身损害关系，郝小刚自出事，到受伤之前上诉人根本就不认识他。此人并不是他所说的由人介绍到我这里工作的，被上诉人郝小刚是由另一个叫王杰的人雇佣来做事的，被上诉人的工资支付，生活管理以及受伤后处理事宜等，都是由王杰负责。在此之前，我不认识被上诉人。我没有与被上诉人签订任何工作合同，也没有招工聘用他，更谈不上保险之说。他实际上是受王杰个人雇佣。在该案中，原来劳动仲裁及工伤认定，都是不符合这种客观事实。尽管上诉人一再强调并提出相应反驳，但无济于事。三、本案在程序上不符合法律规定，本案经过两次开庭，第二次开庭2017年8月7日上诉人的律师就没有到庭，而法庭也不收上诉人的答辩意见。只是简要的询问了一下，没有让上诉人发表自己的答辩意见，就开完了庭。四、我要求被上诉人提供太原市万柏林区人力资源和社会保障局是否有做工伤认定的资质。但一审判决中却为提及此事。五、我向一审提供王杰等人相关证据证明，一审判决也没有解释证据是否真实有效。六、一审没有充分客观事实和证据，只是依照原所谓劳动仲裁及工伤认定，没有直接有效证据，证明被上诉人郝小刚是上诉人的员工，我没有给他开工资，也没有用他工作，我是对王杰负责，王杰是否再对他，我就不清楚了。当时，被上诉人的年龄太小，他是为王杰打临工的，根本就不是修理工，他也没有修理工的资质。所以说判决书所说被上诉人在我这从事汽车修理工作是不相符的。七、对被上诉人的九级伤残的认定，劳动鉴定部门从来没有通知过上诉人，上诉人不知道被上诉人的工伤认定之事，况且该认定根本就不符合被上诉人的实际伤情。我在一审中提出过要求重新鉴定，但一审不予理会。八、本案适用法律错误，不应当适用《工伤保险条例》，因为该案实际是个人雇佣临时小工的行为，构不成适用《工伤保险条例》。所以，本案从劳动仲裁再到劳动工伤认定，特别是一审的判决，都没有客观真实的证据，作出了错误的事实认定和判决。请二审法院依法支持上诉人的诉讼请求。
被上诉人郝小刚辩称，一、原审太原市万柏林区人民法院（2015）万民初字第02412号判决书认定事实基本清楚，适用法律正确，应当驳回上诉人的上诉请求。二、原审法院对上诉人王美红应支付被上诉人郝小刚的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗救助金、伤残就业补助金计算正确，但对停工留薪期工资及未签订书面合同期间的工资计算不准确，应当是：停工留薪期工资32336元=8个月×4042元（2014年度太原市平均工资）；未签订书面合同期间的工资82390元=11个月×3745元（2013年度太原市平均工资）×2倍，即使按照2013年度太原市最低工资标准每月1290元计算，也应当是11×1290×2=28380元。三、被上诉人郝小刚于2014年4月30日受伤后，即被送往中铁十二局医院治疗，2015年11月2日郝小刚的伤情被太原市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残玖级。毫无疑问，在被上诉人的治疗过程中，必定会发生医疗费用以及护理费、住院伙食补助费、交通费、陪侍费，虽然因某些原因，被上诉人未提交相关证据，但法院应当酌情考虑，判决上诉人支付这部分费用，否则对被上诉人极度不公。
一审法院认定事实：2013年农历正月十六，原告郝小刚经王杰介绍到被告王美红经营的太原市万柏林区宏远汽修厂从事汽车修理工作。在郝小刚工作期间，每月领取工资300元左右，太原市万柏林区宏远汽修厂未按规定为郝小刚缴纳各项社会保险。2014年4月30日中午，原告被正在维修中的车辆撞倒电杆砸伤右脚，导致骨折。原告治疗后，向太原市万柏林区劳动争议仲裁委员会提出确认与太原市万柏林区宏远汽修厂存在劳动关系的仲裁申请，该仲裁委员会于2014年10月12日作出万劳仲裁字（2014）第73号裁决书，裁决郝小刚与太原市万柏林区宏远汽修厂存在事实劳动关系。太原市宏远汽修厂不服仲裁，向本院提起诉讼，请求判令双方不存在劳动关系，本院于2014年12月10日作出（2014）万民初字第1762号民事判决，驳回太原市宏远汽修厂的诉讼请求。太原市宏远汽修厂不服该判决，提起上诉，山西省太原市中级人民法院于2015年3月6日作出（2015）并民终字第320号民事判决，驳回了太原市宏远汽修厂的上诉，维持本院于（2014）万民初字第1762号民事判决。太原市宏远汽修厂不服，向山西省高级人民法院申请再审，山西省高级人民法院审查过程中，发现太原市宏远汽修厂被注销，不具备民事诉讼主体资格，故作出终结审查的裁定。2015年7月24日，太原市万柏林区人力资源和社会保障局作出编号为2015005的工伤认定决定书，郝小刚2014年4月30日中午在太原市宏远汽修厂右脚受伤被认定为工伤。太原市宏远汽修厂对该工伤认定不服，向太原市万柏林区人民政府申请行政复议，请求撤销太原市万柏林区人力资源和社会保障局作出编号为2015005号《工伤认定决定书》，太原市万柏林区人民政府于2015年11月19日作出万政行复决字[2015]5号《行政复议决定书》，决定维持太原市万柏林区人力资源和社会保障局作出2015005号《工伤认定决定书》的具体行政行为。王美红不服该行政复议决定，向本院提起行政诉讼，请求撤销太原市万柏林区人力资源和社会保障局作出编号为2015005号《工伤认定决定书》和太原市万柏林区人民政府作出的万政行复决字[2015]5号《行政复议决定书》，本院作出（2016）晋0109行初57号行政判决，驳回王美红的诉讼请求。王美红不服该判决，向山西省太原市中级人民法院提起上诉，山西省太原市中级人民法院于2017年2月15日作出（2016）晋01行终字218号行政判决，驳回上诉，维持本院（2016）晋0109行初57号行政判决。2015年11月2日，太原市劳动能力鉴定委员会作出并劳鉴2015年底A0009号《初次鉴定结论书》，郝小刚2014年4月30日右脚损伤被鉴定为九级伤残，同日，太原市劳动能力鉴定委员会作出并劳鉴2015年第C002号《停工留薪期确认结论书》，确认郝小刚停工留薪期限为8个月，从2014年4月30日起至2014年12月29日止。太原市万柏林区宏远汽修厂于2015年3月20日被核准注销。2015年11月18日，郝小刚向太原市万柏林区劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求裁决被申请人王美红支付申请人郝小刚工伤九级一次性伤残补助金、工伤医疗补助金、伤残就业补助金、停工留薪工资（44个月×4042元/月=177848元）；双倍支付工资129344元；支付医疗费53000元，护理费、陪侍费、交通费、伙食补助费20000元；为申请人缴纳22个月的五险一金。太原市万柏林区劳动争议仲裁委员会当日以申请仲裁主体不适格为由，作出万劳仲不字（2015）第63号《不予受理案件通知书》，原告郝小刚于2015年12月2日向本院提起诉讼，请求判令被告王美红支付其各项费用。
一审法院认为，原告郝小刚到被告王美红经营的太原市万柏林区宏远汽修厂工作，双方未签订书面劳动合同，构成事实上的劳动关系。中华人民共和国境内的各类企业、有雇工的个体工商户应当依照《工伤保险条例》的规定参加工伤保险，为本单位全部职工或雇工缴纳工伤保险费，应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照《工伤保险条例》的工伤保险待遇项目和标准支付费用。原告在工作中受伤，被认定为工伤，太原市万柏林区宏远汽修厂应当支付原告各项费用，太原市万柏林区宏远汽修厂为个体工商户，在2015年3月20日被工商注销登记，双方劳动关系终止，应当由经营者王美红支付原告各项费用。原告损伤被鉴定为九级伤残，被告应支付原告一次性伤残补助金（九个月的本人工资）、一次性工伤医疗补助金（十八个月的本人工资）、一次性伤残就业补助金（九个月本人工资），原告表示工作期间每月平均只有300元工资，低于太原市2013年月缴费工资的60%，本院按太原市2013年月平均缴费工资的60%计算原告的工资，即每月2247元。被告应支付原告八个月的停工留薪期工资，原告的实领工资低于太原市最低工资标准，本院按照2014年太原市最低工资标准每月1450元计算支付数额。原告在太原市万柏林区宏远汽修厂工作时，双方未签订书面劳动合同，被告应自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日向原告支付两倍的工资，共计十一个月，本院按照2013年太原市最低工资标准每月1290元计算支付数额。原告请求的医疗费53000元，未提交相应证据，本院不予支持。原告请求的护理费、陪侍费、交通费、伙食补助费20000元，未向本院提交相应的证据，本院不能确定各项费用数额，故对原告的该请求不予支持。原告庭审中提出因诉讼发生的差旅费2000元，未提交相应证据，本院不予支持。原告请求判令被告未原告缴纳二十二个月的五险一金，因太原市万柏林区宏远汽修厂未给原告办理保险手续，且太原市万柏林区宏远汽修厂已经注销登记，故被告已不能为原告办理社会保险手续，原告可通过其他救济途径解决。综上所述，对原告合法的诉讼请求本院予以支持。判决：一、被告王美红于本判决生效之日起五日内，支付原告郝小刚一次性伤残补助金20223元、一次性工伤医疗救助金40446元、伤残就业补助金20223元、停工留薪期工资11600元、未签订书面合同期间的工资14190元，共计106682元。二、驳回原告郝小刚的其他诉讼请求。
本院审理查明的事实一审查明的事实一致。
本院认为，关于原审审理程序的问题，经本院审查，一审法院受理本案后，于2016年2月1日正式开庭，后因等待被上诉人郝小刚的工伤认定结果，本案中止审理；太原市中级人民法院作出（2016）晋01行终218号行政判决书后，一审法院恢复审理，2017年8与8日的庭审程序，也是按照法定程序进行的。故上诉人王美红的该项主张，因理由不足，本院不予支持。关于诉争双方是否存在劳动关系、被上诉人郝小刚是否构成工伤的问题，根据山西省太原市中级人民法院（2015）并民终字第320号民事判决书、（2016）晋0109行初57号行政判决书，可以认定，被上诉人郝小刚与原太原市万柏林区宏远汽修厂存在事实劳动关系，被上诉人郝小刚构成工伤。关于一次性伤残补助金、停工留薪期工资等问题，原审认定由上诉人王美红赔付被上诉人郝小刚一次性伤残补助金20223元、一次性工伤医疗救助金40446元、伤残就业补助金20223元、停工留薪期工资11600元、未签订书面合同期间的工资14190元，较为合理。关于上诉人王美红的其他上诉请求，因证据、理由不足，本院不予支持。综上所述，王美红的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人王美红负担。
本判决为终审判决。
审判员 成志刚
审判员 刘 卫
审判员 赵耀功
二〇一七年十二月五日
书记员 张 峥