河南省开封市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫02民终522号
上诉人（原审被告、反诉原告）：侯小银，男，1956年8月16日生，汉族，住开封市顺河回族区，现住龙亭区。
委托诉讼代理人：朱志涛，男，1982年11月6日生，汉族，住开封市顺河回族区。代理权限为一般代理。
被上诉人（原审原告、反诉被告）：宋育生，男，1973年11月11日生，汉族，住开封市龙亭区。
委托诉讼代理人：张辉，河南源翔律师事务所律师，代理权限为特别授权。
上诉人侯小银因与被上诉人宋育生提供劳务者致害责任纠纷一案及侯小银反诉宋育生返还垫付款一案，不服开封市龙亭区人民法院（2017）豫0202民初73号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月24日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人侯小银及委托诉讼代理人朱志涛、被上诉人宋育生及委托诉讼代理人张辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
侯小银上诉请求：一、改判上诉人和被上诉人之间并不是雇佣关系，上诉人对被上诉人的损害不应�担赔偿责任；二、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：上诉人与被上诉人是工友关系并不是雇佣关系。侯小银、宋育生等几人在从事建筑工作中地位是平等的，收入是按照每个人的出勤天数计算分配的。在被上诉人住院治疗期间因上诉人家孩子上学需要学费，上诉人向被上诉人索要垫付医疗费时，被上诉人恼羞成怒对上诉人大打出手，至今上诉人胳膊还未痊愈。派出所出警后，上诉人因没有文化在不知记录具体内容情况下签了字，一审法院据此认定我和被上诉人是雇佣关系实为不妥。退一步讲即便是法院认定上诉人与被上诉人是雇佣关系，其认定判决的各项赔偿数额过高。1、护理费、营养伙食补助费的认定过高。被上诉人住院治疗期间，上诉人在医院照顾，被上诉人吃饭及所有花销都是上诉人支付的。2、关于被上诉人的被扶养人生活费，被上诉人提供的证明中书写单位和公章显示的单位严重不符。
宋育生辩称，2016年8月15日公安机关的接处警记录是上诉人报的警，其本人明确说明被上诉人跟其打工，记录上有上诉人的签字认可。另外，事故现场住户所提供的情况说明和上诉人一审庭审中陈述的相关事实，足以证明被上诉人受雇于上诉人为其提供劳务这一事实。被上诉人在为上诉人提供劳务过程中，上诉人没有为其配发相关的安全施工设备，存在重大过失，致使被上诉人摔伤构成伤残，上诉人对此应承担主要责任。一审认定的各项事实及判决的各项数额均合理合法。
宋育生向一审法院起诉请求：判令侯小银支付住院费16850.8元、治疗费480元、检查费285.5元、住院伙食补助费870元、营养费870元、护理费2690元、误工费23412.55元、交通费1000元、残疾赔偿金54465.84元、鉴定费用1200元、精神损害抚慰金10000�、被扶养人生活费宋奕燃9948.25元、宋培信1808.77元、程玉兰5426.33元，合计129308.54元。
侯小银向一审法院反诉请求：判令宋育生返还垫付款14200元。
一审法院认定事实，2016年7月，侯小银承接了开封市工商房屋管理处位于开封市线路器材厂院内的一个小工程，宋育生跟随其干活，2016年7月29日，宋育生在该工地干活时从高处坠下，伤及双足，被送往河南大学第一附属医院检查拍片后，又于当日至2016年8月26日在开封中医骨伤医院住院治疗29天，经诊断为双足跟粉碎性骨折，支付医疗费16850.8元。2017年4月4日，开封大宋法医临床司法鉴定所出具汴大宋司鉴所（2017）临鉴字第（040）号司法鉴定意见书，结论为被鉴定人宋育生的右跟骨损伤属十级伤残。宋育生支付鉴定费700元，其他检查费842.5元。在宋育生住院期间，侯小银曾在医院护理七八天，2016年8月15日�人发生矛盾，侯小银报警，开封市公安局宋门分局治安管理大队接处警登记表显示：宋育生跟着侯小银打工，宋育生受伤住院，侯小银在医院护理，宋育生掂凳子砸了侯小银的胳膊，侯要求公安机关只登记，不处理。侯小银在该表上签上自己的名字。
另查明，2015年的时候，宋育生曾受侯小银雇佣跟着其干活，每天工资160元。侯小银已给付宋育生医疗费14200元。宋育生的父亲是宋培信，1940年11月16日生，母亲是程玉兰，1945年12月15日生，开封市龙亭区柳园口乡老刘店村一队出具证明，宋培信和程玉兰共有三个子女。宋育生有一个孩子，名宋奕燃，2008年11月5日生。
一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己�到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。宋育生受雇于侯小银从事劳务工作，其在工作中受伤并造成经济损失，侯小银作为雇主在劳务关系中作为劳务活动的组织者、指挥者、监督者和风险防控者，对提供劳务者的活动应负有安全注意和劳动保护的义务，对提供劳务者的职业活动亦有提供必要保障的义务。在实际施工中，侯小银未提供必要的安全设备，导致宋育生受伤住院，故侯小银应当承担主要的赔偿责任，结合本案案情，酌定为80%为宜。宋育生作为完全行为能力人在提供劳务过程中，不慎坠落摔伤，说明其在工作过程中未尽到应有的完全注意义务，应当承担相应的责任，以承担20%的责任为宜。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。本案中，原告的损失有：1、医疗费为17693.3元（16850.8元+842.5元）；2、误工费为20592.56元（27232.92元/年÷365日×276日，计算至评估结论前一日，2016年城镇居民人均可支配收入27232.92元/年）；3、护理费为2690元（33857元/年÷365日×29日，2016年度居民服务业和其他服务业33857元/年计算）；4、营养费为870元（30元/日×29日）；5、住院伙食补助费为870元（30元/日×29日）；6、交通费根据其住院情况，酌定为200元；7、残疾赔偿金54465.84元（27232.92元/年×20年×10%，2016年人均可支配收入为27232.92元/年）；8、精神损害抚慰金酌定为4000元；9、被抚养人生活费：宋培信18087.79×3年×10%÷3人=1808.78元，宋奕燃18087.79元/年×11年×10%÷2人=9948.28元，程玉兰18087.79×9年×10%÷3人=5426.33元，三人共计17183.39元，2016年城镇居民人均消费性支出为18087.79元/年。侯小银辩称其与宋育生及另二人为合伙关系未提供充分证据，且该辩解意见与本案查明的事实不符，对其辩解，本院不予采信。但侯小银垫付的14200元医疗费应从宋育生的医疗费中予以扣除。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：
一、侯小银赔偿宋育生医疗费17693.3元、误工费20592.56元、护理费2690元、营养费870元、住院伙食补助费870元、交通费200、残疾赔偿金54465.84元、被抚养人生活费17183.39元，共计114565.09元中的80%，即91652.07元，已垫付14200元，再给付77452.07元。于判决书生效后十日内给付。
二、侯小银赔偿宋育生精神损害抚慰金4000元。
三、驳回宋育生的其他诉讼�求。
四、驳回侯小银的反诉请求。
如果未按本判决指定时间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2671元，宋育生负担534元，侯小银负担2137元；反诉诉讼费78元，由侯小银负担。
本院二审期间，双方当事人均未向法庭提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院经二审查明的事实与一审查明的事实一致。
本院认为，二审中，侯小银自认其接的开封市工商房屋管理处的小工程，报的三个工人是宋育生、杜小妮、张万兴，自己挣的是工具钱和车辆钱，结合开封市公安局宋门分局治安管理大队接处警登记表，证明侯小银和宋育生确系雇佣关系，侯小银关于并非雇佣关系的上诉理由不成立，本院不予支持。关于宋育生的护理费、营�伙食补助费，侯小银上诉称其在医院照顾，宋育生吃饭及所有花销都是侯小银支付的，但没有提供充分证据证明，本院不予支持。一审法院认定数额合理合法，本院予以确认。关于宋育生的被扶养人生活费，侯小银上诉称被上诉人提供的证明中书写单位和公章显示的单位严重不符。经核实，证明的落款柳园口乡老刘店居民委和公章中的开封市龙亭区柳园口乡刘店社区居民委员会均指宋育生户籍所在的老刘店村，且证明内容属实。本院予以确认。
综上所述，侯小银的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2671元，由侯小银负担。
本判决为终审判决。
审判长 谷长东
审判员 杨秋玲
审判员 申和平
二〇一八年四月十六日
书记员 曹路莹