吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）吉01民终270号上诉人（原审被告）：李殿军，男，汉族，1966年4月23日出生，农民，住吉林省农安县青山口乡江东王村后三道屯*组。被上诉人（原审原告）：张明俊，男，汉族，1947年8月14日出生，农民，住吉林省农安县青山口乡兴隆岭村西江湾屯*组。上诉人李殿军因与被上诉人张明俊土地承包经营权纠纷一案，不服吉林省农安县人民法院（2017）吉0122民初4208号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月15日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。李殿军上诉请求：一、依法撤销原审判决，依法将本案发回重审或者改判；二、一、二审费用全部由张明俊承担。事实与理由：一、原审认定争议承包田属于李殿军所在村集体所有。李殿军现在的房屋宅基地是建在父亲原有宅基地上。李殿军父亲建房时间是1967年，建的四间青砖平房，之后又在原宅基地上改建了现争议的住房。张明俊已于60年代迁出原来所居住的村，所以张明俊没有对此争议土地的任何使用权。二、张明俊所在的村民委员会无权对李殿军所在的村集体土地出具证明，青山口乡人民调解委员会的证明也是非法的，所以不能作为本案的证据。原审法院依据农安县青山口乡兴隆岭村民委员会定案错误，也不符合法定程序。因为纠纷发生地是李殿军所在的村民委员会集体所有的土地，张明俊所在村委会出具的证明材料，不符合村民委员会组织法关于介绍信、证明信出具的规定，所以不能作为证据使用。按照法律规定，证人必须在庭审期间到庭作证，在李殿军质询合法的情况下，人民法院才能作为定案依据。另农安县青山口乡调解委员会的证明是对本案没有任何证据效力的，因为《中华人民共和国人民调解法》规定，调解必须是双方同意、自愿、平等作出的协议才有法律约束力，李殿军与张明俊之间的纠纷，青山口乡人民调解委员会也没有给作调解，所以原审法院单凭一非法证明作为定案依据不符法律规定。三、李殿军不知道农安县农村土地承包纠纷仲裁委员会裁决的事情。农安县农村土地承包纠纷仲裁委员会裁决要求李殿军补给张明俊土地是非法的。因为李殿军没有接到参加仲裁的通知，也没有参加仲裁，更没接到任何仲裁的法律文书，原审法院对仲裁确认是不符合事实的，所以不能作为定案证据。综上，一审判决认定事实错误，采信证据违法，请求二审法院依法查明事实，纠正一审错误判决，以维护李殿军的合法权益。张明俊辩称，李殿军说我一审提交的所有证据都是假的，我认为不对，李殿军他家在土改的时候分了两间青砖瓦房和宅基地，当时这个地和房子是在别的地方，李殿军把他父亲分的房子扒了，把房子盖到生产队房子扒了的地方了，李殿军建房子的时候是197几年还是198几年记不清了，我和李殿军的父亲原来属于一个生产队，后来分成了两个生产队，就把我所在的生产队迁到山下，确定为西队叫五道沟，各家下山了，各家的房子就都得扒掉，扒掉的房身地的土地使用权还应该是属于五道沟的，李殿军所在的生产队就把我们原来扒掉房子的房身地都盖上房子了，第一轮分地的时候没分到我手。李殿军的父亲盖房子了，但不是我分的那块地，是别的地，第二轮分地时就分到我手了，那时候上诉人就已经在我分的地上盖房子了，我也不能让李殿军把房子扒了，李殿军就说年年给我地承包的钱，从1998年左右开始给，一直给到2003年，每年给的钱价钱不等，到2003年以后我再去要钱就说地就不属于我的了，我之后也找了村和乡里调解，乡里司法所也给调解了，都没调解成，我又到土地仲裁委员会仲裁，然后当时仲裁委实地踏查了，踏查后开庭的时候李殿军到庭了，后来仲裁作出裁决，我又依据仲裁裁决诉讼李殿军，法院就给我们双方调解了，李殿军也同意了，调解结果是李殿军给我4500元，当时钱没实际给我；仲裁的时候李殿军已经到场了，对原审判决我也不服。张明俊向一审法院起诉请求：1.要求李殿军给付2012年至2017年土地承包金4500元；2.要求李殿军承担交通费500元、误工费1500元。一审法院认定事实：张明俊与李殿军原为一个自然屯村民，后该自然屯划分为二，分为不同村。1990年李殿军在张明俊原房身地盖房。1997年土地调整时，张明俊所在的农安县青山口乡兴隆岭村将张明俊原房身地750平方米划分为张明俊的承包土地范围内。2011年张明俊与艾加富因李殿军盖房占用该二人承包田事宜到农安县农村土地承包纠纷仲裁委员会申请土地仲裁，土地仲裁裁决为：自2012年初，被申请人李殿军应在其承包地中补给申请人张明俊750平方米、申请人艾加富150平方米土地。该土地仲裁裁决发生法律效力。2011年12月20日，张明俊与李殿军在农安县人民法院达成调解协议，李殿军于2011年年末给付张明俊2004年至2011年期间750平方米土地承包金4500元，并已给付完毕。2012年至今，李殿军未将其承包地补给给张明俊，亦未给付张明俊土地承包金。另经调查，农安县青山口乡兴隆岭村五道沟屯平均承包地租赁价格约为2012年每年6000元/公顷，2013年每年6500元/公顷，2014年、2015年、2016年每年7000元/公顷，2017年每年3000元/公顷。一审法院认为，《中华人民共和国物权法》第一百二十五条规定，“土地承包经营权人依法对其承包经营的耕地、林地、草地等享有占有、使用和收益的权利，有权从事种植业、林业、畜牧业等农业生产”。《中华人民共和国侵权责任法》第六条的规定，“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”。本案中，生效的农安县土地仲裁裁决要求李殿军自2012年起在其承包地中向张明俊予以补给，但李殿军未予补给，侵害了张明俊的土地承包经营权，并造成了财产损失，故李殿军应当承担赔偿张明俊自2012年至2017年损失的侵权责任。关于张明俊损失数额的计算，《中华人民共和国侵权责任法》第十九条规定，“侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算”，由于张明俊未提供其损失的直接证据，参照农安县青山口乡兴隆岭村民委员会为原审法院提供的证明材料，原审法院酌定2012年至2017年张明俊750平方米承包地的经济损失为2800元，对张明俊超出部分的请求不予支持；关于张明俊主张的交通费和误工费损失，由于其未提供证据予以证明,根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国物权法》第一百二十五条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告李殿军于本判决生效后十日内赔偿原告张明俊2012年至2017年土地承包损失2800元；二、驳回原告张明俊其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费100元，减半收取计50元，由被告李殿军负担。本院经二审审理查明的事实与原审认定的事实一致。本院认为，2011年7月26日，农安县农村土地承包纠纷仲裁委员作出仲裁裁决：自2012年初，被申请人李殿军应在其承包地中补给申请人张明俊750平方米、申请人艾加富150平方米土地。该土地仲裁裁决发生法律效力。仲裁裁决作出后，李殿军未按照仲裁裁决补给张明俊承包地，给张明俊造成损失。李殿军虽主张对仲裁其不知晓，但一审庭审中，李殿军陈述了裁决书当时给其送达的情况。另在该次仲裁裁决作出后，张明俊依据仲裁诉讼至原审法院请求李殿军给付土地承包金，李殿军与张明俊以调解结案，以上过程可以佐证李殿军知晓仲裁事宜。二审审理过程中，李殿军亦陈述其未经法定程序对该次仲裁裁决予以撤销。因此，原审判决张明俊给付李殿军2012年至2017年土地承包金并无不当。关于承包金数额确定问题。一审审理过程中，原审法院到农安县青山口乡兴隆岭村民委员会对张明俊所举证据进行核实，后原审法院参考村委会出具的证据酌定保护张明俊土地承包金数额适当。李殿军虽对原审判决保护土地承包金数额存在异议，但其未提交相反证据支持其主张。故李殿军的上诉请求均不能得到支持。2011年7月26日，农安县农村土地承包纠纷仲裁委员会作出仲裁裁决：自2012年初，被申请人李殿军应在其承包地中补给申请人张明俊750平方米、申请人艾加富150平方米土地。该土地仲裁裁决发生法律效力。仲裁裁决作出后，李殿军未按照仲裁裁决补给张明俊承包地，给张明俊造成损失。李殿军虽主张对仲裁其不知晓，但一审庭审中，李殿军陈述了裁决书当时给其送达的情况。另在该次仲裁裁决作出后，张明俊依据仲裁诉讼至原审法院请求李殿军给付土地承包金，李殿军与张明俊以调解结案，以上过程可以佐证李殿军知晓仲裁事宜。二审审理过程中，李殿军亦陈述其未经法定程序对该次仲裁裁决予以撤销。因此，原审判决李殿军给付张明俊2012年至2017年土地承包金损失并无不当。关于承包金损失数额确定问题。原审法院在一审庭审后实地到农安县青山口乡兴隆岭村民委员会对其出具证明材料的真实性进行核实，后原审法院酌定保护张明俊土地承包金损失数额适当。李殿军虽对损失数额存在异议，但其未提交相反证据支持其主张。故李殿军的上诉请求均不能得到支持。综上所述，李殿军的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人李殿军负担。本判决为终审判决。审 判 长  郭 宇代理审判员  曾范军代理审判员  高云燕二〇一八年一月二十五日书 记 员  邢艺缤