温州市龙湾区人民法院行 政 判 决 书（2017）浙0303行初21号原告张以旺，男，1958年3月9日出生，汉族，住温州市龙湾区。委托代理人王静（特别授权），北京中师律师事务所律师。被告温州市龙湾区综合行政执法局（原温州市龙湾区城市管理与行政执法局），住所地温州市龙湾区永中街道永昌路466号高新大楼。法定代表人郑祥迪，局长。委托代理人邵和畴、郑忠朝（特别授权），浙江东瓯律师事务所律师。被告温州市龙湾区人民政府，住所地温州市龙湾区行政管理中心大楼11楼。法定代表人周一富，区长。委托代理人黄建春、胡晓虹（特别授权），浙江海昌律师事务所律�。原告张以旺不服被告温州市龙湾区综合行政执法局（以下简称龙湾区执法局）城建行政决定及被告温州市龙湾区人民政府（以下简称龙湾区人民政府）行政复议决定，于2017年1月16日向本院提起行政诉讼，本院于2017年1月18日受理后，于2017年2月7日向两被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2017年3月29日公开开庭审理了本案。原告及其委托代理人王静，被告龙湾区执法局的诉讼负责人林丽及委托代理人郑忠朝，被告龙湾区人民政府的诉讼负责人丁建华及委托代理人黄建春、胡晓虹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。被告龙湾区执法局于2016年11月10日作出温龙城法限拆字[2016]第070010号《限期拆除决定书》，内容如下：被告龙湾区执法局查明原告张以旺于2010年8月至2013年12月期间未取得建设工程规划许可证，擅自在龙湾区瑶溪�道××路××号建设2层砖混构建筑物，总建筑面积156.12平方米。被告龙湾区执法局认为原告的上述行为违反了《中华人民共和国城乡规划法》（以下简称《城乡规划法》）第四十条第一款的规定，已构成违法，遂根据《城乡规划法》第六十四条的规定，责令原告自收到限拆决定之日起五日内自行拆除上述违法建筑，面积156.12平方米。原告张以旺不服，向被告龙湾区人民政府申请行政复议，被告龙湾区人民政府于2017年1月4日作出温龙政行复[2016]62号《行政复议决定，维持被告龙湾区执法局作出的温龙城法限拆字[2016]第070010号限期拆除决定。原告张以旺诉称，原告在底岭下村拥有合法权利的房屋，很早之前既已建成。原告及家人长期在此生活，原告房屋应属合法建筑。被告龙湾区执法局作出的被诉限拆决定违反了法不溯及既往的原则，严重损害原告合法权益，�程序、实体违法，应予撤销。被告龙湾区人民政府作出维持的复议决定，属于事实认定不清，法律适用错误，故请求撤销被告龙湾区执法局作出的温龙城法限拆字[2016]第070010号限期拆除决定及确认被告龙湾区人民政府温龙政行复[2016]62号行政复议决定违法。原告在举证期限内向本院提交的证据：1、身份证及户口簿复印件，以证明原告主体资格及与本案具有利害关系。2、土地房屋权属证明复印件，以证明房屋产权情况，原告享有合法所有权。3、浙规证2010-030340281规划许可证，以证明涉案房屋建设已取得规划许可。4、温龙城法限拆字[2016]第070010号《限期拆除决定书》，以证明被诉行政行为的具体内容。5、温龙政行复[2016]62号《行政复议决定书》及邮递单复印件，以证明被告龙湾区人民政府作出复议决定的具体内容及原告收到复议决定书的时间。被告龙湾区执法局辩称，根据《浙江省违法建筑处置规定》第三条之规定，违法建筑是指未依法取得规划许可或者未按照规划许可内容建设的建筑物和构筑物，以及超过规划许可期限未拆除的临时建筑物和构筑物，包括城市、镇规划区内的违法建筑和乡、村庄规划区内的违法建筑。结合本案事实，被告通过现场勘察结合温州市规划局龙湾分局作出的复函确定原告于2010年8月至2013年12月期间未取得建设工程规划许可证，擅自在龙湾区瑶溪街道××号进行建设，且其违法建筑属于《城乡规划法》第六十四条规定的“无法采取改正措施消除影响的情形”，依法应当予以拆除。本案涉案违法建筑物自始至终未取得建设工程规划许可证，其违法状态一直处于持续状态，本案被诉限拆决定系在法定期限内作出，结合浙江省人民政�关于温州市城市总体规划的批复，涉案房屋处于城市规划区内，故适用2008年1月1日实施的《城乡规划法》，法律适用正确。被告作出被诉决定前已经告知原告作出限拆决定的事实、理由及依据，并告知其依法享有的权利，原告在期限内向被告提交了申辩意见书，被告认为其申辩没有事实和法律依据，遂作出被诉限拆决定，被告行政程序合法，请求驳回原告的诉讼请求。被告龙湾区执法局在举证期限内向本院提交的证据：1、现场检查（勘验）笔录、违法建筑现场照片、房屋权属登记信息查询证明、建筑面积测量测绘报告、2008年、2014年地形图、规划认定复函、摘抄2000年代常住居民内册、证明，以证明涉案建筑物经查证未取得建设工程规划许可证擅自建设，系违法建筑的事实。2、浙江省人民政府关于温州市城市总体规划批复，以证明涉�房屋坐落于温州市城市规划区内的事实。3、温龙城法限拆告字[2016]第070010号《限期拆除告知书》及送达回证、申辩意见书、温龙城法限拆字[2016]第070010号《限期拆除决定书》及送达回证、送达视频，以证明程序合法。4、《中华人民共和国城乡规划法》第二、四十、六十四条，《浙江省违法建筑处置规定》第三条，《温州市区违法建筑认定标准》、《温州市区整治和查处违法建筑暂行办法》第七条第二款、《中华人民共和国行政处罚法》第三十一、三十二、三十六条，结合《温州市区整治和查处违法建筑暂行办法》，作为被告龙湾区执法局作出被诉行政行为的法律依据。被告龙湾区人民政府辩称，被诉行政复议决定认定事实清楚、适用法律正确，复议程序合法，复议结果正确，请求驳回原告的诉讼请求。被告龙湾区人民政府在举证期限内向本院提交的证据：5、行政复议决定书，以证明被诉复议决定的具体内容。6、行政复议受理审批表，以证明行政复议受理审批程序。7、行政复议申请书，以证明原告提起行政复议申请。8、申请行政复议材料，以证明原告申请行政复议时提交的相关证据材料。9、行政复议受理通知书，以证明被告受理行政复议申请。10、行政复议提出答复通知书，以证明被告通知龙湾区执法局提出行政复议答复。11、龙湾区执法局提交的行政复议答复书及证据材料，以证明龙湾区执法局的答辩意见及证据材料。12、行政复议决定书审批表，以证明行政复议决定书审批程序。13、行政复议结案审批表，以证明复议案件结案审批。14、送达回证，以证明复议文书送达情�。15、《城乡规划法》第43、64条、《中华人民共和国行政复议法》第28条节选，作为被告龙湾区人民政府作出被诉复议决定的法律依据。经庭审质证，原告对被告5-10、12-14没有异议，认为被告其他证据均不具有合法性，现场检查笔录没有原告的签字，房屋权属登记信息、地形图、街道证明不具有合法性，测绘公司及人员的资质未记载，被告履行告知程序后没有对原告的陈述申辩进行回复，程序违法，综合被告的证据不能证明涉案房屋的建成时间，即不能证明原告涉案房屋属违法建筑。被告对原告证据均未提出异议。本院对上述证据认证如下：原告对被告证据5-10、12-14没有异议，被告对原告证据均未提出异议，本院予以确认。被告证据1中规划复函载明“张以旺在龙永路永安116号的建筑我局没有规划许可资料”的内容与原告提�的规划许可证及原被告的当庭陈述不符，对该证据的真实性不予采信。被告证据1除规划复函外的其他证据与证据2、7、11并结合原被告的当庭陈述证明被告龙湾区执法局对原告涉案房屋进行现场检查勘验并经权属信息、航拍信息及规划信息调查，确定原告于2010年8月至2013年12月期间未按照建设工程规划许可的内容，在龙湾区瑶溪街道××路××号进行建设，总建筑面积191.11平方米，规划许可面积34.99平方米，超建156.12平方米；证据3证明龙湾区执法局作出被诉限拆决定前向原告履行告知程序并听取原告的陈述申辩后作出被诉限拆决定并送达原告，故对上述被告证据本院予以采信。原告对两被告作出被诉行政行为及被诉复议决定的法律依据提出异议，认为适用法律错误。经审理查明，原告张以旺在温州市龙湾区瑶溪街道××路××号建有房屋。2016年5月22�，被告龙湾区执法局对原告涉嫌未取得建设规划许可擅自进行建设行为予以立案调查，经现场检查勘验并调查取证，被告龙湾区执法局于2016年10月7日作出温龙城法限拆告字[2016]第070010号《限期拆除告知书》并于同日送达原告，原告于2016年11月7日向被告龙湾区执法局进行陈述申辩并递交书面申辩意见书，认为涉案房屋不属于违法建筑。2016年11月10日，被告龙湾区执法局作出温龙城法限拆字[2016]第070010号《限期拆除决定书》，认定原告张以旺于2010年8月至2013年12月期间未取得建设工程规划许可证，擅自在龙湾区瑶溪街道××路××号进行建设2层砖混结构建筑物，总建筑面积156.12平方米。被告龙湾区执法局认为原告的上述行为违反了《城乡规划法》第四十条第一款的规定，已构成违法，遂依据《城乡规划法》第六十四条的规定，责令原告自收到本决定之日起五日内自行拆�上述违法建筑，面积156.12平方米。原告张以旺不服，于2016年11月11日向被告龙湾区人民政府申请行政复议，被告龙湾区人民政府予以受理，被告龙湾区执法局于2016年11月24日向其提交行政复议答复书及相关证据材料，被告龙湾区人民政府于2017年1月4日作出温龙政行复[2016]62号《行政复议决定书》，维持被告龙湾区执法局作出的温龙城法限拆字[2016]第070010号《限期拆除决定书》。原告不服，遂诉至本院。另查明，2010年9月2日原告张以旺取得浙规证2010-030340281号建设工程规划许可证，建设位置龙湾区瑶溪镇底岭下村龙永路，建设规模34.99平方米，半间二层。2016年11月10日，原温州市龙湾区城市管理与行政执法局更名为温州市龙湾区综合行政执法局，负责龙湾区全区综合行政执法和城市管理工作，包括城乡规划管理方面的行政处罚及相关行政监督检查、行政强制等�权。本院认为，2008年1月1日施行的《城乡规划法》第四十三条第一款规定，建设单位应当按照规划条件进行建设；确需变更的，必须向城市、县人民政府城乡规划主管部门提出申请。变更内容不符合控制性详细规划的，城乡规划主管部门不得批准。城市、县人民政府城乡规划主管部门应当及时将依法变更后的规划条件通报同级土地主管部门并公示；第六十四条规定，未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。根据上述法律规定并结合原告取得的规划许可证，原告在温州市龙湾区瑶溪街道××号的建设行为应属于“未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的”行为，被告龙湾区执法局在被诉限拆决定中认定“原告张以旺于2010年8月至2013年12月期间未取得建设工程规划许可证，擅自在龙湾区瑶溪街道××路××号进行建设2层砖混结构建筑物”，属认定事实不清；原告的上述建设行为违反了《城乡规划法》第四十三条第一款之规定，被告在被诉限拆决定中认为原告违反了《城乡规划法》第四十条第一款之规定，属适用法律错误。综上，被告龙湾区执法局作出的温龙城法限拆字[2016]第070010号限期拆除决定认定事实不清，适用法律错误。被告龙湾区人民政府受理复议申请并审查被诉限拆决定，复议程序合法，但作出维持行政行为的复议决定错误，故原告要求撤销被诉限拆决定及行政复议决�的诉请，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）、（二）项、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十条第一款之规定，判决如下：一、撤销被告温州市龙湾区综合行政执法局于2016年11月10日作出的温龙城法限拆字[2016]第070010号限期拆除决定。二、撤销被告温州市龙湾区人民政府于2017年1月4日作出的温龙政行复[2016]62号行政复议决定。本案受理费50元，由二被告共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于温州市中级人民法院。审 判 长  孟 东审 判 员  余凌雯人民陪审员  沈慧慧二〇一七年八月十六日书 记 员  吴晶晶附：本判决适用的相关法律依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为：（一）主要证据不足的；（二）适用法律、法规错误的；（三）违反法定程序的；（四）超越职权的；（五）滥用职权的；（六）明显不当的。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十条人民法院对原行政行为作出判决的同时，应当对复议决定一并作出相应判决。人民法院判决撤销原行政行为和复议决定的，可以判决作出原行政行为的行政机关重新作出行政行为。人民法院判�作出原行政行为的行政机关履行法定职责或者给付义务的，应当同时判决撤销复议决定。原行政行为合法、复议决定违反法定程序的，应当判决确认复议决定违法，同时判决驳回原告针对原行政行为的诉讼请求。原行政行为被撤销、确认违法或者无效，给原告造成损失的，应当由作出原行政行为的行政机关承担赔偿责任；因复议程序违法给原告造成损失的，由复议机关承担赔偿责任。《中华人民共和国城乡规划法》第四十三条建设单位应当按照规划条件进行建设；确需变更的，必须向城市、县人民政府城乡规划主管部门提出申请。变更内容不符合控制性详细规划的，城乡规划主管部门不得批准。城市、县人民政府城乡规划主管部门应当及时将依法变更后的规划条件通报同级土地主管部门并公示。建设单位应当及�将依法变更后的规划条件报有关人民政府土地主管部门备案。第六十四条未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。《中华人民共和国行政复议法》第二十八条行政复议机关负责法制工作的机构应当对被申请人作出的具体行政行为进行审查，提出意见，经行政复议机关的负责人同意或者集体讨论通过后，按照下列规定作出行政复议决定：(一)具体行政行为认定事实清楚，证据确凿，适用依据正确，�序合法，内容适当的，决定维持；(二)被申请人不履行法定职责的，决定其在一定期限内履行；(三)具体行政行为有下列情形之一的，决定撤销、变更或者确认该具体行政行为违法；决定撤销或者确认该具体行政行为违法的，可以责令被申请人在一定期限内重新作出具体行政行为：1.主要事实不清、证据不足的；2.适用依据错误的；3.违反法定程序的；4.超越或者滥用职权的；5.具体行政行为明显不当的。(四)被申请人不按照本法第二十三条的规定提出书面答复、提交当初作出具体行政行为的证据、依据和其他有关材料的，视为该具体行政行为没有证据、依据，决定撤销该具体行政行为。行政复议机关责令被申请人重新作出具体行政行为的，被申请人不得以同一的事实和理由�出与原具体行政行为相同或者基本相同的具体行政行为。