河北省邯郸市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）冀04刑终774号
原公诉机关河北省磁县人民检察院。
上诉人（原审被告人）肖合林，男，1970年6月7日出生于河北省邯郸市磁县，，汉族，小学文化，农民，住址。因涉嫌犯故意伤害罪，于2016年11月15日被刑事拘留，2016年11月29日被逮捕。现羁押于磁县看守所。
辩护人柴如雪，北京德和衡（邯郸）律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人肖某1，男，1981年8月29日出生，，汉族，初中文化，农民，住址。系本案被害人。
河北省磁县人民法院审理原公诉机关河北省磁县人民检察院指控原审被告人肖合林犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人肖某1提起附带民事诉讼一案，于2017年10月18日作出（2017）冀0427刑初159号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人肖合林不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判决认定，2016年2月11日15时许，肖某1酒后开车经过其本村支部书记杜某家附近时遇到杜某，双方发生口角。后杜某打电话叫来被告人肖合林，肖合林到场后与肖某1发生口角并打架。被告人肖合林用拳头打肖某1的头部，用头撞击肖某1面部，致肖某1上侧双门牙缺失以及面部软组织和口腔黏膜损伤。2016年3月10日，经河北医科大学法医鉴定中心鉴定，肖某1的损伤程度为轻伤二级。2016年11月15日，被告人肖合林在家人陪同下到磁县东某仕派出所投案。
同时查明，附带民事诉讼原告人肖某1受伤后被送到磁县肿瘤医院住院治疗5天，支付医疗费2642.09元，1人护理，护理费301.19元，住院伙食补助费250元，营养费250元，误工40日，误工费2409.53元。
认定上述事实的证据有：
1、受害人肖某1陈述，(2016年2月12日）2016年2月11日（正月初四）下午3时许，我和杜某正在他家门口说话。随后，肖合林就从西边过来，他离我还有十几米远时，肖合林就说：“肖某1你干啥？肖某7还轮不到你横。”我说他：“肖某7也轮不到你横行。”说着，肖合林走到我跟前朝我正脸上打了两三拳，打到我的鼻子和嘴上。我想还手，但是杜某搂着我，并把我推到一边，当时我鼻子和嘴里就流血了，我就到车上拿手机给泥河村的霍某1、我弟弟肖某5打电话，让他们赶紧过来。一会儿，霍某1、刘某4、堂弟肖某6、霍文安等人都过来了，他们有拿着铁锹，有拿着木棍。他们几个人踹杜某家街门，没有踹开，不知谁把杜某家门外的监控摄像头也弄坏了。后来派出所的人就来了。
2、证人杜某证明，2016年2月11日下午3点半左右，我从家出来准备去村长申金国家，当我走到公路边时肖某1开车停到我身边，他让我上车给我说点事，我看他喝了酒就没有上他的车。怕他给我找事我就回家了，肖某1开车到我家门口辱骂我，并说到我家喝酒，见他想给我找麻烦，我就给我连襟肖合林打电话,说肖某1喝多了想来我家喝酒,让他过来陪肖某1喝酒。过了十几分钟左右,肖合林过来刚到我西邻居门口时,肖某1就开始骂他,他二人就吵吵起来。随后,肖合林走到我和肖某1跟前，他和肖某1扭打在一起，我就赶紧把他们拦开，并打电话报了警。后来肖某1打电话叫的四五个人拿着铁锹和木棍来到我就门口，用铁锹、木棍和砖头一直砸我家大门，还把我家大门外的两个监控探头打坏了。随后，派出所的工作人员就过来。当时，他二人乱着扭打在一起，我光顾着拦架了，具体谁打着谁了我不清楚。拦开他们我就看见肖某1鼻子流血了。
我和肖某1两家关系不错，就是因为村里换届选举后肖某1父亲没有选上村支部书记，我选上了，所以他对我有成见。
3、证人肖某2证明，2016年2月11日（大年正月初四）下午，我听本村肖秀玲说肖某1在杜某家找事，我就过去了。到杜某家附近见我二儿子肖某3正在和肖某1说话。我问肖某1咋回事，他说合林打他了，我让他有事给我说，他说：“不行，今天我和杜某没完。”我见肖某1拿着一支烟，就掏出打火机，肖某1自己把烟点上了。当时，我见肖某1鼻子里有血。
4、证人肖某3证明，那天下午三点多钟，我路过杜某家附近时，见肖某1和杜某在杜某家门口吵吵，我知道他二人平时关系不太好，就过去想劝肖某1回去，我到肖某1跟前见他喝酒了，就拉他往回走，走了有一二十米远，肖某1对我说：“你哥打我了。”我说好好的咋打他，他说他也不知道，我劝他回去，他不听，又返回到杜某家门口，我就一直劝他，还给了他一支烟。我到场见到肖某1时，见他鼻子下面有血。
大概四五年前在我村李勇家门口，我碰见肖某1，给他聊天时见他的门牙没有了。肖某1说是喝了酒骑电动车摔倒后磕到马路牙上的，还说已经咬了压印，再停一周能按上假牙。
5、证人肖某4证明，那天下午，肖某1弟弟给我打电话。我到现场就已经不打了，那儿围了好多人，肖某1在杜某家西侧十字路口石头上坐着。我到杜某家问咋来，杜某说打架来。我从他家出来到肖某1跟前，见他鼻子、嘴上满是血，我就把他拽到他自己开的车上，往医院送他，开车到东某仕大坝东头，他放钩机的地方，他下车还要去工地拿东西跟杜某打，被我拽到车上，他说去城里叫人，我让他先去看伤，后又到磁县商都找人说去肖某7打杜某，那个人说随后开着车去，我俩就开车先走了，到水库泄洪道处，我让他先去看伤，就掉头直接到磁县肿瘤医院看伤了。
往医院送肖某1时，又返回到水库泄洪道时，我发现他的两个前门牙没有了，具体什么时间脱落的，我也没有注意。他在车上还一直往车外吐唾沫。
6、2016年2月11日晚上，肖某1在磁县肿瘤医院住院时医生给其所拍的照片显示其嘴部肿胀，缺失两个上门牙。
7、肖某1的磁县肿瘤医院住院病历载明，肖某1住院日期为2016年2月11日19时11分。入院时情况：上唇内可见约1cm不规则伤口，唇部肿胀，唇周及面部可见片状血迹。入院诊断:上侧双门牙缺失，外伤性头疼、鼻梁、唇部、左眼眶处软组织损伤。
8、证人王某1证明，其是磁县肿瘤医院的医生，系外三科主任，2016年2月11日，是其接诊的肖某1。因为患者说是被人打伤的，我们就第一时间给他拍了照片，并提供给了公安机关。
9、河北医科大学法医鉴定中心法医临床鉴定意见书载明，肖某1上侧双门牙缺失，面部软组织及口腔粘膜损伤，属轻伤二级。
10、证人霍某1证明，2016年2月11日下午3点左右，我和刘某1、霍文安在我家喝酒时。肖某1给我打电话说他在肖某7村杜某家门口被打了。我们几个人和肖某1平时关系不错，我们四个人就一起去杜某家，快到杜某家时，我们担心打架，就随手从旁边捡了棍子和铁锹，我拿的棍子、霍文安拿的铁锹，我们到杜某家门口见肖某1鼻子流血了、嘴里也是血，还一直往地上吐血，衣服上也有血。肖某1说肖合林打他来。刘某1、霍某3踹了杜某家街门几脚，肖某1给我夺过木棍砸了几下大门，霍某3从霍文安手里夺过铁锹把杜某家门口的监控砸了。后来派出所的人就来了。
11、证人霍某2（小名霍文安）证明，2016年2月11日（正月初四）下午3点多钟，我和朋友霍文涛、刘奇峰在我村（泥河村）霍某1家喝酒，霍某1接了一个电话说肖某1在杜某家门口挨打了，我们四个人就开车过去了，我们走到杜某家附近，路边有木棍和铁锹，我拿了一把铁锹，霍某1拿了一根木棍。到杜某家门口，刘某1、肖某1踹了几脚大门。我们问肖某1是谁打的他，肖某1说是肖合林打的，我见肖某1鼻子、嘴里都是血，我就劝他先去医院看伤，肖某1不听，给霍某1夺过木棍砸了几大门，霍某3给我夺过铁锹把杜某家门口的监控砸了。后来派出所的人就到了现场。
12、证人霍某3、刘某1所证与霍某3、霍某2证明一致。
13、磁县东某仕派出所治安员韩某、吝键现场说明载明，2016年2月11日下午，肖庄村村支部书记杜某电话报警称，有人在其家闹事，该所派治安员韩某、吝键先行赶到现场后见村民肖某1、霍某1等四五个人正在与杜某发生争吵，并有发生打架的可能，随即劝说双方，在劝说过程中肖某1称其被杜某连襟肖合林打了，并见其嘴部有血渍，因场面混乱，为防止事态进一步发展，所以将双方劝开。
14、司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心司法鉴定意见书载明，“2016年2月11日星期四15：29：06”至“2016年2月11星期四15：30：13”期间，肖合林有向肖某1头部左侧和正面的击打动作，用头部向肖某1的正面面部撞去。
15、现场视频显示，2016年2月11日15：29:06至2016年2月11日15：30：30期间，肖合林右手向肖某1头部打去5次，向肖某1的正面部头部打去一次，用头部向肖某1的正面面部撞去一次。
16、现场照片及现场图在卷。
17、到案证明载明，2016年11月15日，被告人肖合林在家人陪同下到磁县东某仕派出所投案。
18、医疗费票据2张，金额2642.09元。住院病历载明肖某1受伤后在磁县肿瘤医院住院治疗5天，1人护理，护理费5天×（21987元÷365天）×1人＝301.19元，住院伙食补助费5天×50元=250元，营养费5天×50元=250元，误工费根据其伤情一般误工时间40日，40天×（21987元÷365天）＝2409.53元。
19、2017年度河北省人身损害赔偿标准，农、林、牧、渔业工资21987元。
公诉机关提交了证人刘某2、肖某3、张某的证明，均证明肖某1在两三年、四五年、七八年前牙就掉了。因这几个证人的证明无客观有效的其他证据予以佐证，故对这几名证人证明，不予采信。
辩护人提交了证人邹某、霍某4、王某2、李某、刘某3的证明。证人霍某4证明，肖某1在杜某家闹事，其在场劝架，根本就没有看见肖某1脸部、口腔部有什么异常，当时肖某1还在抽烟。证人邹某、王某2、李某、刘某3均证明当时打罢架，肖某3和肖某1面对面说话，没有听到肖某1说牙疼、也没有见其嘴上有血迹。因这几名证人均是肖合林家属提供，证据来源不合法，故对这几名证人证明不予采信。
原审法院认为，被告人肖合林因故与他人发生打架，故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人肖合林的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，适用法律准确。除追究其刑事责任外，其还应承担民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人要求赔偿交通费、鉴定费，没有提供相应证据，不予支持；要求赔偿精神损害抚慰金，因无法律依据，不予支持。鉴于被告人肖合林主动到案，对其量刑时可酌情从轻考虑。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百五十五条之规定，认定被告人肖合林犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年一个月；被告人肖合林赔偿附带民事诉讼原告人肖某1医疗费2642.09元、护理费301.19元、住院伙食补助费250元、营养费250元、误工费2409.53元，合计：5852.81元。
上诉人（原审被告人）肖合林上诉及辩护人辩护提出，肖某1的两颗上门牙不是肖合林打掉的，应改判上诉人肖合林无罪。
经审理查明事实及依据的证据与一审一致。上述证据已经一审庭审质证，予以确认。
对于上诉人（原审被告人）肖合林上诉及辩护人辩护提出，肖某1的两颗上门牙不是肖合林打掉的，应改判上诉人肖合林无罪的理由和意见，经查，被害人肖某1指控，肖合林朝其正脸上打了两三拳，打到鼻子和嘴上；肖某1及时在磁县肿瘤医院住院，病历载明，上侧双门牙缺失，外伤性头疼、鼻梁、唇部、左眼眶处软组织损伤；证人王某1医生证明，其接诊因为患者说是被人打伤的，就第一时间给他拍了照片，并提供给了公安机关，所拍的照片显示其嘴部肿胀，缺失两个上门牙；河北医科大学法医鉴定中心法医临床鉴定意见书载明，肖某1上侧双门牙缺失，面部软组织及口腔粘膜损伤，属轻伤二级；司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心司法鉴定意见书载明，“2016年2月11日星期四15：29：06”至“2016年2月11星期四15：30：13”期间，肖合林有向肖某1头部左侧和正面的击打动作，用头部向肖某1的正面面部撞去；现场视频显示，2016年2月11日15：29:06至2016年2月11日15：30：30期间，肖合林右手向肖某1头部打去5次，向肖某1的正面部头部打去一次，用头部向肖某1的正面面部撞去一次；证人杜某、肖某2、肖某3均证明，见肖某1鼻子下面有血；证人霍某3、刘某1、霍某1、霍某2、肖某4均证明，见肖某1鼻子、嘴里都是血；磁县东某仕派出所治安员韩某、吝键也证明，见肖某1嘴部有血渍。上述证据能够形成完整的证据链条，足以证实原审被告人肖合林致被害人肖某1门牙缺失的事实。故对其上述理由及意见，不予采纳。
本院认为，上诉人（原审被告人）肖合林因故与他人发生打架，故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。因其犯罪行为给原审附带民事诉讼原告人肖某1造成的经济损失应予赔偿。原判认定事实和适用法律正确，量刑、赔偿合理。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张耀旗
审判员 王晓鹏
审判员 闫 艳
二〇一七年十二月十二日
书记员 冀荟竹