山西省运城市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）晋08民终3036号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司，地址：河南省周口市中州路69#。法定代表人：王向阳，该公司总经理。委托诉讼代理人：张青霞，山西民友律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：金永军，男，1970年2月6日出生，汉族，夏县泗交镇圪马沟村村民，现住夏县。委托诉讼代理人：孙志芳，山西远韬律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：贾铁献，男，1966年9月19日出生，汉族，河南省上蔡县居民，住周口市川汇区，现住夏县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司（以下简称人财保周口市分公司)因与被上诉人金永军、被上诉人贾铁献机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省夏县人民法院(2017)晋0828民初354号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人人财保周口市分公司的委托诉讼代理人张青霞，被上诉人金永军及其委托诉讼代理人孙志芳、被上诉人贾铁献到庭参加诉讼。本案现已审理终结。人财保周口市分公司上诉请求：一、撤销原判，依法改判驳回被上诉人94883.7元的诉讼请求；二、由被上诉人承担本案诉讼费。事实与理由：一、对于被上诉人金永军伤残等级应当进行重新鉴定。被上诉人金永军伤残等级程度不符合九级伤残鉴定标准，根据伤情应为十级伤残等级，一审阶段上诉人已提出重新鉴定申请，但一审法院对于上诉人的申请未做处理，二审法院应当查明事实，支持上诉人提出的要求对被上诉人金永军的伤残等级进行重新鉴定的申请。二、被上诉人金永军伤残赔偿金、被抚养人生活费、误工费等应当按照农村居民标准赔偿。被上诉人金永军及被抚养人增均系农村居民，提供的房屋租赁合同无房屋产权证，无缴纳相关的房屋用水、电、暖气等费用的票据，更未提供任何证据证明被上诉人金永军从事的是建筑业；对于被抚养人即被上诉人金永军女儿在城镇就学的事实也无证据证明，一审法院认定被上诉人金永军伤残赔偿金、其女被抚养人生活费按照城镇居民标准计算无事实及法律依据，应当按照农村居民标准赔偿；误工费根据运城市中级人民法院审判指导意见文件规定，应当按照每天50元计算。三、护理费、住院伙食补助费认定过高。被上诉人金永军未提供护理人员的基本情况及相关收入证明，根据运城市中级人民法院审判指导意见文件规定，护理费应当按照每天50元计算，住院伙食补助费按照每天50元计算。综上所述，原审判决认定事实不清，证据不足，请求二审法院依法查明事实，撤销原判，依法改判。被上诉人金永军辩称：我们认为上诉人的上诉理由不能成立。1、现行的民诉法规定当事人对鉴定意见应当申请鉴定人出庭，没有赋予当事人重新鉴定的权利。上诉人在一审时没有申请鉴定人员出庭，应当视为对鉴定意见的认同；2、一审判决赔偿标准合理合法。答辩人全家虽系农村居民，但均在县城居住生活已超过10年，有户籍所在村委会租住地村委会及租房合同可以证实。答辩人长期从事建筑行业，有包工头及工友证言并在一审出庭证实，且可以证实答辩人平均每天收入在150元左右，中院审判指导意见规定能够举证证明月收入超过1500元的按实际误工费损失计算，一审按山西省建筑业标准已经是偏低，上诉人要求按每天50元计算不合理。另，答辩人受伤后现在严重不能自理，由答辩人配偶全天照看，一审护理费标准按山西省服务业标准99.5元计算已是底线，上诉人提出的50元每天更是离谱；3、答辩人的女儿在城里生活上学，按照城镇标准计算理所当然。住院伙食补助费每天100元是山西省2016年统计数据显示的，合法有据。综上，请求二审法院驳回上诉维持原判。被上诉人贾铁献辨称：一审案件受理费鉴定费不应该由我承担，应由保险公司承担。贾铁献向一审法院起诉称：判决被告人保公司周口市分公司在保险限额内赔偿我医疗、误工、护理、住院伙食补助、营养费、残疾赔偿金、后续治疗费、鉴定费、被抚养人生活费及精神损失费等共计197468.62元；被告贾铁献对上述损失不足部分承担全部赔偿责任；诉讼费用由二被告承担。事实和理由：2016年11月19日19时20分左右，被告贾铁献驾驶豫Ｐ×××××别克牌小型轿车在夏县解放南路辛街巷口附近由东向南左转弯掉头时，将由南向北正常行驶驾驶晋Ｍ×××××五羊125摩托车的我撞倒。本次事故，经夏公交认字【2016】第00230号道路交通事故认定书认定，被告贾铁献负事故的全部责任，我无责任。我被撞伤后，入住夏县人民医院治疗，医诊为右胫腓骨粉碎性骨折、右肩部挫伤、右小腿裂伤及全身多处皮肤擦伤，住院39天，现虽出院但仍需后续治疗。我于2017年3月16日申请司法鉴定，经山西省稷山县司法鉴定中心鉴定，我右下肢损伤评定为九级伤残，右下肢存留的内固定物取除费评定为8000元，依照新的交通事故赔偿标准，现提出上述诉讼请求，请予以支持。一审法院认定事实：2016年11月19日19时20分左右，被告贾铁献驾驶豫Ｐ×××××别克牌小型轿车在夏县解放南路辛街巷口附近由东向南左转弯掉头时，与由南向北原告金永军驾驶的晋Ｍ×××××五羊125摩托车发生碰撞，造成原告金永军受伤住院，两车受损的交通事故。夏县公安局交通警察大队于2016年11月30日作出道路交通事故认定书（夏公交认字【2016】第00230号道路交通事故认定书）认定，被告贾铁献负事故的全部责任，原告金永军无责任。原告受伤后，入住夏县人民医院治疗，医诊为：1、右胫腓骨粉碎性骨折；2、右肩部挫伤；3、右小腿裂伤及全身多处皮肤擦伤，住院39天，共花费医疗费、检查费21189.62元。原告住院期间，被告为原告垫付医疗费18000元。原告的伤情，于2017年4月13日经山西省稷山县司法鉴定中心鉴定为右下肢九级伤残，右下肢存留的内固定物取除费为8000元。另查明，被告贾铁献驾驶的肇事车辆在被告人保公司周口市分公司投保有交强险及第三者商业保险、车身划痕损失险、不计免赔率，本次事故发生在保险期间。再查明，原告女儿金丹丹，2003年6月3日出生，现在夏县实验中学上学；原告父亲金清义，1948年5月11日出生；母亲崔胡玲，1950年3月12日出生，原告共有兄弟四人为本案事实。一审法院认为，公民的生命健康权、财产权受法律保护。本案交通事故被告贾铁献负事故的全部责任，应对原告金永军的损失承担相应的赔偿责任。被告贾铁献驾驶的肇事车辆在被告人保公司周口市分公司投保有交强险、第三者商业保险和不计免赔险，所以被告人保公司周口市分公司为实际赔偿义务人，应在强制保险分项限额内予以赔偿，超出部分在第三者商业保险内予以赔偿。本院综合相关证据和事实，认定原告的损失有：1、医疗费，根据原告提供的夏县人民医院结算票据及检查费票据，本院确认本案中原告医疗费用为21189.62元（含被告垫付的医疗费18000元）；2、误工费，从原告受伤住院至定残的前一天（2016年11月19日—2017年4月17日），共计148天，本院结合原告提供的证据，参照山西省2016年有关统计数据的通知中2016年山西省城镇单位从业人员在岗职工平均工资建筑业标准，误工费为18914.4元（148天×127.8元/天）；3、护理费，根据原告所提供的证据，参照山西省2016年有关统计数据的通知中2016年山西省城镇单位从业人员在岗职工平均工资中居民服务、修理和其他服务业，确定护理费为3880.5元(39天×99.5元/天)；4、营养费为1170元（39天×30元/天）；5、住院伙食补助费，参照工作人员出差标准，结合社会生活实际支付，本院酌定原告的住院伙食补助费标准为每天100元标准，即伙食补助费3900元（39天×100元/天）；6、残疾赔偿金，原告虽为农业户口，但经常居住地为城乡结合处，有居住地证明、租房合同及证人证言证实，故原告的残疾赔偿金应按城镇居民的标准计算为109408元（27352元×20年×20％）；7、精神损害赔偿金，根据原告的伤情及定残情况，酌定为6000元；8、后续治疗费，即内固定取出术费用，根据山西省稷山司法鉴定中心鉴定情况，原告后期需要进行内固定取出术，其后期医疗费用原则上按实际发生的确认，本院考虑到原告内固定取出术的相关费用均可预算，将内固定取出术费用在本案中一并处理，可以减少当事人的讼累，本院对原告主张的8000元内固定取出术费用予以支持；9、鉴定费2500元；10、被扶养人生活费，原告女儿金丹丹，按照山西省2016年城镇居民消费性支出16933元计算，比例为20％，计算至18周岁为6797.2元（4年×16933元×20％÷2）；原告父亲金清义，按照山西省2016年农村居民消费性支出8029元计算为4415.95元（11年×8029元×20％÷4），原告母亲崔胡玲，按照山西省2016年农村居民消费性支出8029元计算为5218.85元（13年×8029元×20％÷4），共计16432元，综上，原告金永军因案涉交通事故造成的损失合计191394.52元（含被告贾铁献垫付医疗费18000元）。其中属于机动车交通事故责任强制保险限额的120000元，应有被告人保公司周口市分公司首先进行赔偿，超出部分71394.52元，应由被告人保公司周口市分公司在第三者商业保险内按责承担68894.52元。鉴定费2500元由被告贾铁献承担。判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司于本判决生效后十日内，在机动车交通事故责任强制保险限额内，赔偿原告金永军医疗费、护理费、住院伙食补助费、误工费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、内固定取出术费等费用，合计120000元；在第三者商业保险内赔偿原告金永军损失68894.52元（含被告贾铁献垫付医疗费18000元）；二、原告金永军返还被告贾铁献垫付的医疗费18000元；三、驳回原告金永军的其他诉讼请求。本院庭审过程中，被上诉人当庭提交了其在一审中所提供的租房合同房东丁安平的宅基证及房东2017年8月份缴电费账单的复印件，以及夏县实验中学出具的被上诉人女儿金丹丹电子学籍档案明细复印件和四张所谓被上诉人在夏县县城居住地的照片，证明其全家长期租住县城的事实。上诉人对除被上诉人女儿学籍档案之外的上述证据真实性及证明目的均持异议，认为不足以证明被上诉人所主张的其便宜长期居住生活在夏县县城的事实。本院认为，上诉人保险公司在上诉中对一审判决提出两点异议，一是被上诉人金永军的伤残等级，二是金永军的各项赔偿标准。关于第一点，上诉人认为一审时对金永军所做的伤残鉴定结论不客观，金永军的伤残等级达不到九级，应为十级，应当重新鉴定。经庭审调查，一审审理过程中，上诉人仅在庭审过程中针对稷山司法鉴定中心对被上诉人金永军所做的伤残鉴定意见书口头提出异议，要求重新鉴定，但并未提供具体明确的理由亦未提出书面申请，一审法院未启动重新鉴定程序符合法律规定，并无不当之处。现上诉人在二审再次提起重新鉴定要求不符合法定程序，本院对其该请求不予支持；关于第二项上诉理由，本院经审查认为，一审法院对被上诉人金永军的各项赔偿标准认定确有不妥，误工费、护理费、住院伙食补助费的标准认定均缺乏事实和法律依据。被上诉人金永军所提供的有关其长期居住、生活、工作在城镇的相关证据过于随意，如房屋租赁合同、村委会证明、证人证言等，均系难以核定内容真实性的证据，不足以证明其长期生活、工作并居住在城镇的事实，由几个证人证明其长期从事建筑行业及每日收入达150元左右更是有悖证据认定规则。故，根据本地区人民的大众普遍收入和消费水平、结合本地区法院系统司法实践中的通行认定标准，对一审法院认定的被上诉人金永军的部分赔偿标准应依法予以适当调整：1、误工费、护理费、伙食补助费均按每日80元标准计算；2、伤残赔偿金按2016年山西省居民人均可支配收入19049元计算。至于上诉人对被上诉人金永军女儿金丹丹在城镇就学事实提出的质疑，二审中被上诉人金永军提供了夏县实验中学出具的金丹丹电子学籍档案已予以证明，故对上诉人提出的该项异议本院不予采纳。综上，被上诉人金永军因交通事故造成的损失应为：1、医疗费21189.62元；2、误工费148天×80元/天=11840元；3、护理费39天×80元/天=3120元；4、营养费1170元；5、住院伙食补助费39天×80元/天=3120元；6、残疾赔偿金19049元×20年×20％=76196元；7、精神抚慰金6000元；8、后续治疗费8000元；9、被抚养人生活费（被上诉人女儿及其父母）共计16432元，以上九项赔偿项目共计147067.62元，因上诉人的保险车辆在事故中承担全部责任，且该车辆的交强险与第三者商业险均投保于其公司，故以上赔偿费用由上诉人人财保周口分公司在交强险和商业三者险内全部予以赔付，因该总费用中包含有被上诉人贾铁献垫付的18000元，故保险公司在赔付时应直接扣除并支付给贾铁献。鉴定费2500元，直接在诉讼费用项目中进行分配确定，不需再计入总赔偿项目中。综上，一审判决事实认定不当，应予纠正。上诉人的上诉请求部分成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持山西省夏县人民法院(2017)晋0828民初354号民事判决第二项；二、撤销山西省夏县人民法院(2017)晋0828民初354号民事判决第一、三项；三、上诉人中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司于本判决生效后十日内，在机动车交通事故责任强制保险限额内、第三者商业保险内共计赔付被上诉人金永军医疗费、护理费、住院伙食补助费、误工费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、内固定取出术费等费用合计147067.62元（含被上诉人贾铁献垫付的18000元，上诉人可在赔付时予以协调分配）。三、驳回被上诉人金永军的其它诉讼请求。一审案件受理费1150、鉴定费2500元，合计3954元，由被上诉人贾铁献负担；二审案件受理费1086元，由被上诉人金永军负担。本判决为终审判决。审判长  王玉林审判员  王文霞审判员  胡东革二〇一八年二月二十三日书记员  介 宁