浙江省义乌市人民法院民 事 判 决 书（2016）浙0782民初19325号原告（反诉被告）：林正川，男，1966年4月20日出生，汉族，经商，住浙江省乐清市。原告（反诉被告）：义乌市得力高文化用品有限公司，住所地：浙江省义乌市金辉路13号。法定代表人：林正川，总经理。两原告共同委托诉讼代理人：李竞，浙江裕丰律师事务所律师。被告（反诉原告）：陈心中，男，1969年10月3日出生，汉族，经商，住浙江省义乌市。委托诉讼代理人：邵晨月，浙江一剑律师事务所律师。原告林正川、义乌市得力高文化用品有限公司（以下简称得力高公司）为与被告陈心中合同纠纷一案，于2016年11月15日向本院提起诉讼，本院受理后，被告陈心中于本院指定举证期限内提出反诉，本院将本诉、反诉合并审理。在审理过程中，因本案的审判须以本院（2016）浙0782民初14541号民事案件的审理结果为依据，本院于2017年1月4日裁定本案中止审理。本院恢复审理后，依法组成合议庭，于2017年5月9日公开开庭进行了审理。原告林正川、得力高公司（反诉被告）的共同委托诉讼代理人李竞，被告陈心中（反诉原告）的委托诉讼代理人邵晨月到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告林正川、得力高公司起诉称，原、被告系邻居关系，原告委托被告购买“义乌市绿丹美化妆品有限公司”（以下简称绿丹美公司）处置的资产。原、被告于2015年12月20日签订了“淘宝平台竞买授权委托书”，由原告委托被告购买相关资产。原、被告又于2016年2月29日签订了“协议书”、“授权委托书”，约定以3550万元的一揽子金额完成交易。被告在协议中承诺以三个月的时间以抵偿的方式完成相关房产的过户手续，并承诺在办理过程中所应缴纳的各项费用，均由被告承担。原告只承担该房产过户登记税收和15万元。后原、被告于2016年3月22日签订了“补充协议”，该协议约定由原告联系相关银行办理贷款手续，并将贷款发放款项授信原告收取，由此支付应付款项。在本案协议和补充协议履行过程中，原告一直恪守合同约定履行自身义务，而被告却一再违约，经原告多次要求，被告均拒绝履行自己的义务。原告只能另行委托他人办理本应由原告完成的本案中所有手续办理事项。为维护原告的合法权益，特提起诉讼，请求判令：一、被告承担违约金人民币710万元；二、被告返还佣金人民币1000万元。三、被告支付应由被告支付的手续费用人民币1885105.72元（被告应缴纳而未缴纳的水电费126435.5元、绿丹美公司所欠的税费1141891.4元、本院（2015）金义执民字第3732号执行案件申请费123270.36元、本院（2015）商特33号受理费157396元、绿丹美公司之前所欠的税费162545.2元）。被告陈心中答辩并反诉称，一、本案案由为委托合同纠纷错误。本案不存在委托合同关系，应是买卖合同关系。2015年12月7日被告为参加绿丹美公司网上竞拍交纳100万元保证金，同年12月18日交纳220万保证金，同年12月23日通过中国信达资产管理有限公司浙江省分公司（以下简称信达公司）在淘宝网资产竞价网平台上以公开竞价的方式成交了“义乌市绿丹美化妆品有限公司债权资产”。原告因对上述债权资产有受让意向，双方于2016年2月29日签订《协议书》，协议书中明确被告为绿丹美债权资产的权利人，协议书中未涉及委托代理的任何内容，因而该协议产生的纠纷不是委托合同纠纷。二、原告的请求缺乏事实和法律依据。被告已经按合同约定履行义务，无须承担责任。协议签订后，原、被告根据协议的约定到信达公司将实际竞买人由陈心中改为原告，包括以得力高公司的名义与信达公司签署债权转让合同，成交确认书等。为配合将实际竞买人转至原告名下，根据信达公司要求，签订了淘宝平台竞买授权委托书，以此作为被告个人竞拍转至得力高公司作为实际竞买人的必要手续，在确认原告为债权资产的实际竞买人后支付了款项。2016年4月13日义乌法院执行局发出公告启动涉案房地产的拍卖程序，但原告不参与拍卖，被告已兑现了在三个月内完成司法竞拍的承诺。原告认为被告违反承诺，未在三个月的时间以抵偿的方式完成相关房地产的过户手续存在违约，与事实不符，本案由于原告违反协议约定不参加竞拍，也不以拍卖保留价抵偿债务，而是在第三次拍卖后的2016年6月20日才申请以物抵债。涉案协议中违约责任的追究是附条件的，当条件成就时，可以追究违约责任，原告为自己的不正当利益怠于履行其参加司法拍卖和协议抵偿的义务，使被告承诺三个月内完成司法竞拍或协议抵偿的承诺无法实现，从而造成所谓的违约条件的成就，向被告主张违约责任，根据合同法的规定，应视为条件不成就，被告无需承担责任；被告根据协议约定联系银行办理原告的授信的相关事宜，但原告怠于履行贷款义务，至今未支付原告第三、四期的转让款，该行为构成违约，已有生效的法律文书确认。三、原告诉请返还佣金1000万元没有事实和法律依据，双方不存在委托合同关系，双方协议中体现的是资产债权的转让，没有证据证明双方存在委托关系，更没有证据证明被告依委托关系而收取了佣金。四、原告要求被告支付180余万元无事实依据。根据协议书的约定，在办理产权过户登记中产生的所有应交各项费用不超过15万元部分由原告承担（除房地产契税、土地增值税等外），超过15万元部分由被告承担，而原告诉请的费用不属于该约定范围，且其中水电费由绿丹美公司全部承担，诉讼费部分在另一案中已解决。请求依法驳回原告的诉讼请求。被告同时反诉请求：判令原告向被告支付违约金510万元。原告针对被告的反诉答辩称，请求驳回反诉原告的诉讼请求，原告不存在违约情况，无需支付任何费用。原告林正川、得力高公司为证明自己的主张，向本院提供下列证据材料：1、协议书、补充协议、支付凭证各一份，用以证明原、被告双方在协议书和补充协议中约定了各自的权利义务，原告已按约履行自身义务。2、淘宝平台竞买授权委托书、债权转让合同、竞买人承诺书、授权委托书各一份，用以证明原告委托被告购买相应资产的事实。3、房产证一份，用以证明本案所涉房产实际过户时间远超过被告承诺时间。4、委托代办协议书一份，用以证明由于被告的根本违约，原告不得不另行委托案外人代办应由被告承担的合同义务，并为此支付了高昂的费用。5、法院费用票据两份（共计280666.36元）、水费欠费情况一份（126435.50元）、电费发票两张（112297.39元）、税收缴款书一份（162545.20元）、义乌市地方税务局函一份，用以证明原告替被告承担了应由被告支付的费用。以上证据1、2、3、5原件均在本院（2016）浙0782民初14541号案卷中。被告陈心中对原告提供的证据1的真实性没有异议，可以证明原、被告之间就绿丹美公司债权资产转让的事实，其中协议书的第一段明确陈心中（甲方）为绿丹美债权资产的权利人，双方就该资产债权的转让事宜签订协议；该协议的第一条明确约定甲方已经通过淘宝网取得绿丹美债权资产，双方共同确认了陈心中以2500万元的价款购得绿丹美的涉案债权资产，在备注中也是明确了陈心中对上述资产有权处分；且在第二条的备注中进一步明确乙方也就是原告自愿买受该房地产整体资产，该组证据证明原、被告双方为资产债权转让的合同关系，非原告主张的委托合同关系；对证据2中的授权委托书有异议，对其余证据的真实性没有异议；对证据3的真实性没有异议，但由于原告没有参加拍卖，怠于履行协议义务而造成无法在三个月过户；对证据4有异议，被告不存在任何的违约行为；对证据5中关于电费23567.26元已经由绿丹美公司支付给得利高公司；对于税款162545.2元，根据协议书的约定，属于原告承担的范围；对诉讼费和执行费用的真实性没有异议，该两笔费用共计280666.36元已在（2016）浙0782民初14541号民事案件扣减了，已由被告承担；对于水费的真实性有异议，原告没有证据证明其代付了水费126435.50元的事实；对于函的真实性，请法庭予以确认。被告陈心中向本院提供了下列证据材料：1、中国信达资产管理公司关于绿丹美公司债权资产公开竞价转让的公告、淘宝网司法拍卖网络平台的截图打印件各一份，用以证明被告通过信达公司在淘宝网竞价取得绿丹美公司债权，成交价为2500万元的事实。2、协议书、补充协议（与原告提供的证据一致）各一份，用以证明原、被告就被告竞得的绿丹美公司债权资产的转让达成协议，并约定双方的权利义务等。3、债权转让合同、成交确认书、浙江法制报公告（与原告提供的证据一致）各一份，用以证明被告按协议书约定，到信达公司确认原告为债权资产实际竞买人的事实。4、本院对何娄丰的执行笔录、交纳保证金的票据各一份，用以证明被告履行协议义务，配合拍卖而缴纳保证金的事实。5、拍卖公告、淘宝网络平台截图电脑打印件各一份，用以证明涉案房地产于2016年4月13日进入司法拍卖程序，并组织了三次拍卖，均以流拍告终；原告怠于履行其参与拍卖协议抵偿的义务，至始被告无法在约定的时间内完成。6、电话通话清单一份（陈心中153××××9999与林正川135××××9999，2016年5月3日两次和5月24日一次），用以证明被告提示原告参加拍卖及催办协议抵偿的事实。7、收条四份，用以证明绿丹美公司已经归还得利高公司代缴电费的事实。8、绿丹美公司出具的情况说明一份，用以证明相关的水费已由绿丹美公司自行缴纳的事实。9、本院（2015）金义执民字第3732-4号执行裁定书一份，用以证明被告履行合同义务的事实。10、本院（2015）金义执民字第3732-6号执行裁定书、协助执行通知书各一份，用以证明经三次公告拍卖未成交，原告于2016年6月20日申请以物抵债，以拍卖保留价接受涉案房地产用于抵偿债务的事实。11、厂房租赁合同一份，用以证明原告取得涉案房产并进行出租的事实。12、流动资金借款申请书、承租人、出租人承诺书复印件各一份，用以证明被告根据补充协议的约定联系农业银行为原告办理贷款手续，被告已经按约定履行合同义务，由于原告不予配合，至始贷款至今无法办理。13、本院（2016）浙0782民初14541号民事判决书、金华市中级人民法院（2017）浙07民终385号民事判决书各一份，用以证明涉案房产于2016年8月19日过户至原告名下，原告已将涉案房产出租第三人，原告未按协议书约定的时间付款的违约事实已被生效确认。上述证据中4、9、10复印于本院（2015）金义执民字第3732号执行案卷；证据11复印于本院（2016）浙0782民初14541号民事案卷中。原告对被告提供的证据1的真实性没有异议，但对证明目的有异议，认为可以证明是委托关系；对证据2没有异议；对证据3的真实性没有异议，对证明目的有异议，可以证明原告为实际竞买人；对证据4的真实性没有异议，认为可以证明被告没有完成约定的成就条件；对证据5的真实性没有异议，但恰恰证明被告并没有按合同的约定完成自己的义务；对证据6的真实性没有异议，但对证明目的有异议；对证据7、8均没有异议，水、电费确实已经由绿丹美公司交掉了；对证据9、10、11均无异议；对证据12的真实性没有异议；对证据13的真实性没有异议，但该判决并没有确认原告已违约的事实。原告提供的证据1，被告对其真实性无异议，本院对其真实性予以确认；其提供的证据2中的授权委托书系复印件，且被告有异议，故本院不予确认；对该组证据中的其余证据，被告对其真实性均无异议，本院对其真实性予以确认；其提供的证据3，被告对其真实性无异议，本院对其真实性予以确认；其提供的证据4，系原告与案外人签订，本院无法确认其真实性；其提供的证据5的真实性，本院予以确认。被告提供的证据1、2、3、4、5、6，原告对其真实性均无异议，本院对其真实性予以确认；其提供的证据7、8、9、10、11，原告无异议，本院予以确认；其提供的证据12，原告对其真实性无异议，本院对其真实性予以确认；其提供的证据13，系生效判决，本院予以确认。根据本院认定的证据，结合双方当事人的陈述，本院认定事实如下：2015年12月23日，陈心中在信达公司淘宝网资产竞价网络平台上通过竞价以2500万元取得绿丹美公司债权资产。2016年2月29日，林正川、得力高公司（乙方）与陈心中（甲方）签订了《协议书》一份，约定：甲方已通过“中国信达资产管理股份有限公司浙江省分公司”在淘宝网资产竞价网络平台上进行公开竞价处置的“义乌市绿丹美化妆品有限公司债权资产”（以下简称“债权资产”），成交价为2500万元。其中协议书第二条载明：甲、乙双方经协商一致，商定上述“义乌市绿丹美化妆品有限公司债权资产”一揽子总转让价款为人民币3550万元。甲、乙双方同意，在本合同签订即日，双方一起到“中国信达资产管理股份有限公司浙江省分公司”，确认乙方为“债权资产”的实际竞买人，办理“债权资产”的交接手续，并办理资产档案移交手续，与实现债权权利相关的所有法律文书一并交付。乙方即向甲方交付定金100万元；第二期付款时间为：甲方应授权乙方就本协议所涉转让标的“义乌市绿丹美化妆品有限公司债权资产”，向义乌市人民法院办理确权乙方为上述债权资产权利人的相关法律程序，并取得义乌市人民法院出具的确权乙方为本协议所涉债权权利人的法律文书。完成上述事项，乙方取得作为债权实际权利人的生效法律文书后，乙方应立即向甲方支付转让款900万元；第三期转让款支付条件为：该债权现处于法院执行阶段，在甲方协助乙方完成司法拍卖，取得本协议第一条第2项所列“房地产”并协助乙方办理完成转让房地产相关房产证、土地使用权证等权属登记的变更手续，载明乙方为实际产权所有人时，乙方应向甲方交付转让款人民币2450万元；第四期：竞拍房地产实际交付，应配合乙方完成转让房地产的腾空后，付清余款人民币100万元。协议第三条载明：双方的权利义务及相关税费的承担：1、按照我国相关法律规定，办理权属登记时应交纳的相关税费，由乙方按规定缴纳。2、甲方承诺，在本协议签订后三个月内完成司法竞拍或协议抵偿的方式办妥义乌市绿丹美化妆品有限公司“房地产”的产权过户登记手续，直接变更至乙方名下，办理过程中产生的所有应交各项费用不超过人民币15万元部分由乙方承担（除房地产契税、土地增值税等房地产过户登记税费外），超过人民币15万元部分由甲方自行承担。3、乙方以下列财产作为第三期应付款项（小写2450万元）的履约担保：东房权证白云字第××号房产，沪房地浦字（2015）第030000号房产、杭房权证下移字第××号房产。在乙方付清本协议第二条约定的第三期转让款后，上述抵押全部解除，甲方应无条件配合乙方办理抵押权解除、注销的相关手续。第四条载明：违约条款：1、若乙方未按本合同约定期限付款的，乙方应向甲方支付逾期未付款20%的违约金。2、若甲方未能按本合同约定，履行合同义务的，甲方应向乙方支付按合同总价款（3550万元）的20%计算的违约金，并要求甲方返还乙方已支付的所有款项，另外甲方应无条件解除乙方财产上设定的所有抵押优先权，并无条件办理注销抵押登记手续。3、若因不可抗力导致本合同目的已不能实现的，本合同终止，互不承担赔偿责任，甲方无条件退回乙方已交付的所有款项及办理所有抵押解除、注销相关手续。2016年3月22日，双方又签订《补充协议》一份，约定，原协议书第三条有关提供房产作为第三期转让款的履约保证以及抵押解除条件的约定予以废除，履约方式变更为：乙方应积极配合甲方联系相关银行办理贷款手续，并将贷款发放款项授信甲方收取，甲方收取的资金额度限于第三期应付款项2450万元以内，在2016年2月29日签订的协议书中约定的义乌市绿丹美化妆品有限公司“房地产”的所有产权过户直接变更登记至乙方名下后，乙方应授信银行发放上述贷款，甲方收到上述款项后，视为乙方已履行协议约定的付款义务。之后，原告依约支付了前二期转让款共计1000万元。2016年8月19日，协议书所涉的绿丹美公司资产（即位于义乌市廿三里武岩北路15号的房地产---工业土地、厂房）过户登记至原告名下。同年10月21日原告将上述房地产出租给他人。因得力高公司、林正川未按约履行上述协议书约定的第三、四期付款义务，陈心中于2016年8月29日向本院提起诉讼，请求判令：一、得力高公司、林正川支付转让款2550万元及利息损失（从2016年7月22日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率计付至实际履行之日止）；二、得力高公司、林正川支付违约金510万元。在该案诉讼过程中，陈心中撤回了第二项诉请。本院于2016年11月8日作出（2016）浙0782民初14541号民事判决，判令：“一、被告义乌市得力高文化用品有限公司、林正川于本判决生效后十日内支付原告陈心中转让款25369333.64元并赔偿利息损失（其中24369333.64元从2016年8月20日起，另1000000元从2016年10月22日起均按中国人民银行同期同档次贷款基准利率计付至实际履行之日止）。该判决书载明：诉讼费用280666.36元已扣除；对于原告提出赔偿利息损失的请求，因原告已撤回了要求被告支付违约金的诉讼请求，故原告无需举证证明其损失大于违约金的约定，但损失应从权利受到侵害之日起算。该案判决后，得力高公司、林正川不服判决上诉至金华市中级人民法院，金华市中级人民法院于2017年3月6日作出了维持原判的判决。该案经陈心中向本院申请强制执行，得力高公司、林正川已支付陈心中本息共计2630万元。现该案已执行完毕。另查明，2015年4月21日，中国农业银行股份有限公司义乌分行作为申请人，以义乌市绿丹美化妆品有限公司作为被申请人向本院提出实现担保物权的申请，本院于2015年5月15日作出（2015）金义商特字第33号民事裁定书，对被申请人义乌市绿丹美化妆品有限公司所有的位于义乌市工业园区的房地产【房屋所有权证号：义乌房权证廿三里字第c000223**号、c00157692号、c001576**号，土地使用证号：义乌国用（2003）字第25-4380号】准予采取拍卖、变卖方式依法变价,申请人中国农业银行股份有限公司义乌分行对变价后所得款项在借款本金53930960.15元、利、罚息667293.61元（已算至2015年3月20日，以后利、罚息按合同约定计付至实际履行之日止）范围内以6308万元为限优先受偿。案件受理费157396元，由被申请人义乌市绿丹美化妆品有限公司负担。中国农业银行股份有限公司义乌分行后向本院申请强制执行，在执行过程中，本院于2016年3月15日作出（2015）金义执民字第3732-4号执行裁定，变更义乌市得力高文化用品有限公司为该案的申请执行人。2016年4月13日，本院发出拍卖公告，即于2016年5月2日10时至2016年5月3日10时止在浙江省义乌市人民法院淘宝网司法拍卖网络平台上进行公开拍卖活动；同年5月9日本院发出第二次拍卖公告，于2016年5月25日10时至2016年5月26日10时止在浙江省义乌市人民法院淘宝网司法拍卖网络平台上进行公开拍卖活动；后本院第三次发出拍卖公告，于2016年6月16日10时至2016年6月17日10时止在浙江省义乌市人民法院淘宝网司法拍卖网络平台上进行公开拍卖活动。公告中均载明两人以上报名竞价，达到保留价才能成交，三次拍卖均因无人报名竞价而流拍。申请执行人义乌市得力高文化用品有限公司于2016年6月20日向本院提交了以物抵债申请书，愿意以第三次拍卖所确定的拍卖保留价3258.62万元接受该房地产用于抵偿债务，本院于2016年7月4日作出（2015）金义执民字第3732-6号执行裁定，将被执行人义乌市绿丹美化妆品有限公司所有的坐落于义乌市工业园区的房地产【房屋所有权证号：义乌房权证廿三里字第c000223**号、c00157692号、c001576**号，土地使用证号：义乌国用（2003）字第25-4380号】作价3258.62万元抵偿给申请执行人义乌市得力高文化用品有限公司，扣除本院申请执行费123270.36元、案件受理费157396元、评估费53212元，实际偿还债务金额为32252321.64元。义乌市工业园区的房地产所有权及其他相关权利自本裁定送达承受人义乌市得力高文化用品用限公司时起转移。承受人义乌市得力高文化用品有限公司可持本裁定书在三十日内到有关机构办理相关产权过户登记手续。本院认为，2016年2月29日原、被告签订的《协议书》依法成立，且合法有效，双方均应按协议履行各自的义务。本案系双方基于协议书形成的合同纠纷，故原告主张系委托合同纠纷，没有事实、法律依据。被告未按约在协议书签订后三个月内完成司法竞拍或协议抵偿的方式办妥义乌市绿丹美化妆品有限公司“房地产”的产权过户登记手续，其已构成违约。根据双方协议书的约定，若原告违约，应支付被告违约金510万元；若被告违约，则应支付原告违约金710万元。故原告主张被告支付违约金710万元的诉请有理，应予以支持；原告要求被告返还佣金1000万元，无事实、法律依据，本院不予采纳；其要求被告支付手续费等共计1885105.72元，由于该笔费用中的280666.36元，按协议约定超过15万元部分由陈心中负担，在本院（2016）浙0782民初14541号民事判决中已将由陈心中负担的部分予以扣除；对于水电费，被告提供的证据已证明该些费用由绿丹美公司负担，原告在庭审中也予以认可，故对该些费用由被告负担无依据；对于其余费用要求被告支付没有事实依据。综上，原告诉讼请求中合法合理部分，本院予以支持。由于因反诉被告违约，反诉原告已提起诉讼，且本院作出的（2016）浙0782民初14541号民事判决已对反诉被告违约判决了部分利息损失，现该案已履行完毕，反诉被告支付了利息损失930666.36元，因反诉原告未提供证据证明其损失大于违约金的范围，故该部分利息损失应在违约金510万元内扣除，即应扣除930666.36元，即反诉被告应支付违约金为4169333.64元。故反诉原告要求反诉被告支付违约金510万元的诉请不予支持。由于双方互为违约，相互抵扣后，则被告应支付原告违约金2930666.36元。被告提出由于原告未及时参加竞拍，导致其不能按协议书约定履行，本院认为，被告提供的有关淘宝网司法拍卖公告中均载明两人以上报名竞价，达到保留价才能成交，而三次拍卖均因无人报名竞价而流拍，因而即便原告参与竞拍，也达不到两人以上报名竞价，且根据协议书的约定，并没有明确表述为被告是协助义务，而是被告承诺在本协议签订后三个月内完成司法竞拍或协议抵偿的方式办妥义乌市绿丹美化妆品有限公司“房地产”的产权过户登记手续，直接变更至原告名下，因而只要被告未在三个月内完成上述产权过户登记手续，即构成违约，故被告辩解其不构成违约，与查明的事实不符，本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十九条、第一百一十三条、第一百一十四条、第一百二十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告陈心中于本判决生效后十日内支付原告林正川、义乌市得力高文化用品有限公司违约金2930666.36元。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告林正川、义乌市得力高文化用品有限公司的其他诉讼请求。三、驳回反诉原告陈心中的其他诉讼请求。案件受理费135711元，保全费5000元，合计140711元，由原告林正川、义乌市得力高文化用品有限公司负担74211元，被告陈心中负担66500元；反诉费47500元，由反诉原告陈心中负担7345元，反诉被告林正川、义乌市得力高文化用品有限公司负担40155元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。审 判 长  朱琳琳人民陪审员  黄允荣人民陪审员  黄杭生二〇一八年二月九日代书 记员  傅俊霞???