福建省泉州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）闽05民终1310号上诉人（原审原告）：陆芬芳，女，1975年7月21日出生，汉族，住福建省泉州市洛江区。委托诉讼代理人:刘丽瑜，福建凯泉律师事务所律师。委托诉讼代理人:陈志鹏，福建凯泉律师事务所律师。上诉人（原审被告）：福建和诚鞋业有限公司，住所地福建省泉州市洛江区阳光南路50号。法定代表人：林文智，董事长。委托诉讼代理人：杨乾举，福建华达（石狮）律师事务所。上诉人陆芬芳与上诉人福建和诚鞋业有限公司（以下简称和诚公司）因劳动争议一案，不服福建省泉州市洛江区人民法院(2016)闽0504民初1990号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月15日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。陆芬芳上诉请求：撤销一审判决第一、四项，改判支持陆芬芳一审的全部诉讼请求。事实和理由：一、一审认定的入职时间有误。陆芬芳于1999年9月起到和诚公司工作，一审判决认定和诚公司为陆芬芳不间断缴纳养老保险的起始时间2004年1月为劳动关系起始时间有误。养老保险历年缴费明细表体现2001年4月份起和诚公司为陆芬芳缴纳养老保险至2016年8月份，期间2003年12月份中断一个月，但陆芬芳并未离职，中断的原因是和诚公司未缴纳。双方对入职时间有争议的，和诚公司对此应负举证责任，一审庭审中陆芬芳向法庭请求责令和诚公司提供入职表、职工名册等，和诚公司并未提供，也未提供任何证据推翻陆芬芳主张的入职时间，应认定入职时间为1999年9月，并依照17年标准计付经济补偿。二、一审法院未判决和诚公司支付陆芬芳2016年2月工资有误。2016年2月份和诚公司让陆芬芳休假，陆芬芳虽未上班，但适逢春节假期，故和诚公司应当支付陆芬芳2016年2月份的基本工资。和诚公司辩称，一、陆芬芳自愿调岗后离职，和诚公司无需支付经济补偿。法律并未规定劳动者的入职时间由用人单位负举证责任，和诚公司对此无需承担举证责任。二、陆芬芳在一审庭审中自认2016年2月份没有上班，和诚公司全厂放假未上班，无需支付其2016年2月份工资。和诚公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审或者改判和诚公司无须支付陆芬芳经济补偿73285.63元、2016年3月份至6月份工资差额12250元，无须协助陆芬芳办理档案及社会保险关系转移手续。事实和理由：一、和诚公司无须支付陆芬芳经济补偿。即使一审判决认定应当支付，也不应违反劳动合同法规定的年限最高不超过十二年，一审判决按照12.5个月工资标准支付经济补偿有误。根据双方签订的劳动合同，和诚公司可根据工作需要及工作能力和表现调整陆芬芳的工作岗位，陆芬芳无正当理由应当服从变更。且陆芬芳是自愿调岗降薪的。和诚公司发放的工资未低于双方合同约定的计时工资950元/月，也未低于泉州市最低工资标准。调整岗位后陆芬芳也是3个月后才投诉，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》（以下简称《劳动争议司法解释（四）》）第十一条“变更劳动合同未采用书面形式，但已经实际履行了口头变更的劳动合同超过一个月，且变更后的劳动合同内容不违反法律、行政法规、国家政策以及公序良俗，当事人以未采用书面形式为由主张劳动合同变更无效的，人民法院不予支持。”的规定，对陆芬芳的请求应不予支持。二、和诚公司无需支付陆芬芳2016年3月至6月份的工资差额。双方约定的工资并未低于当地最低工资标准。即使法院认为应当补足差额，陆芬芳于2016年3月至6月期间也未满勤，一审判决计算的数额有误。三、陆芬芳要求协助办理档案及社会保险关系转移的请求未经劳动仲裁，法院应当不予受理，一审判决错误。陆芬芳辩称，一、陆芬芳无擅自离职行为，无违反公司规章制度、不能胜任原工作岗位的行为，陆芬芳并未同意和诚公司的调岗决定，和诚公司无故降薪降职，未足额发放工资，陆芬芳因此解除劳动合同，和诚公司应当支付陆芬芳经济补偿。适用《劳动争议司法解释（四）》第十一条的前提是不违反法律、行政法规、国家政策以及公序良俗，和诚公司无故单方降薪降职带有恶意侮辱的性质，不具备合法性，本案不适用该法律规定。二、和诚公司调岗降薪不合理不合法，故应当按照原经理岗位的待遇向陆芬芳支付劳动争议期间的工资，补足2016年3月至6月的工资。当时的计时工资950元/月仅是为避税及办理较低额度的社保所需，与经理职位并不匹配，实际中也没有履行，并且低于全市最低工资标准。仲裁裁决作出后，和诚公司未提起诉讼，一审并答辩认为仲裁委对本案认定事实情况仲裁正确，对补足金额亦不认为不合理，现其提出不同意补足差额与其原答辩相悖，不应予采纳。陆芬芳向一审法院起诉请求：判决一、解除陆芬芳与和诚公司的劳动关系，和诚公司支付陆芬芳经济补偿102000元；二、和诚公司支付陆芬芳2016年3、4、5、6月份工资差额12250元；三、和诚公司支付陆芬芳2016年2月份工资3100元；四、陆芬芳取得台湾地区挂牌上市企业钰齐国际股份有限公司所发行的限制员工新股股票1000股相关股票权利（包括取得买卖股权、受益分红等权利），和诚公司配合陆芬芳取得以上股权权利并配合办理相关手续；五、和诚公司协助陆芬芳办理职工档案，社会保险等离职移转手续。诉讼过程中，陆芬芳撤回第四项诉讼请求。一审法院认定事实：陆芬芳自2004年起受聘于和诚公司，2011年3月18日，陆芬芳与和诚公司签订无固定期限劳动合同，合同约定，自2011年3月21日起陆芬芳在和诚公司担任品管经理。陆芬芳的工资实行基本工资加奖金，基本工资为每月3100元,2015年2月至2016年1月,陆芬芳的月平均工资为5862.85元。2016年2月，和诚公司进行全厂放假，陆芬芳未上班。自2016年3月起，和诚公司未与陆芬芳进行协商,无故对陆芬芳进行调岗降薪，从品管经理调整为检验股办事员，基本工资从每月3100元调整为每月1710元，相应的绩效也随之调整，月平均工资从5862.85元降至2087.43元。和诚公司对陆芬芳进行调岗降薪后，未与陆芬芳签订变更合同。后陆芬芳因不服和诚公司调岗降薪的行为，于2016年6月1日向洛江区劳动保障部门投诉，因协调未果，陆芬芳于2016年6月18日离职。2016年6月30日，陆芬芳以和诚公司无故调岗降薪为由向洛江区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求：一、解除陆芬芳与和诚公司的劳动关系，和诚公司支付陆芬芳解除劳动关系的经济补偿金102000元；二、和诚公司补发陆芬芳2016年3月份工资3500元、4月份工资3500元；三、和诚公司支付陆芬芳2016年2月份工资3100元、5月份工资6000元、6月份工资3000元；四、陆芬芳取得台湾地区挂牌上市企业钰齐国际股份有限公司所发行的限制员工新股股票1000股相关股票权利（包括取得买卖股权、受益分红等权利），和诚公司配合陆芬芳取得以上股权权利并配合办理相关手续。2016年8月29日，洛江区劳动争议仲裁委员会作出闽泉洛劳仲案[2016]115号裁决书，裁决如下：一、和诚公司应在裁决生效之日起三日内支付陆芬芳2016年3月份工资差额2800元、2016年4月份工资差额3060元、2016年5月份工资差额3208元、2016年6月份工资差额2643元，以上共计11711元；二、驳回陆芬芳的其他仲裁请求。和诚公司已发放陆芬芳2016年3月工资2539元、2016年4月工资2279元、2016年5月工资2131元、2016年6月工资357元。一审法院认为，陆芬芳与和诚公司建立劳动关系，双方应按劳动保险法律法规的有关规定享有各自权利，履行各自义务。因双方在庭审中一致确认陆芬芳的离职时间为2016年6月18日,即陆芬芳于2016年6月18日起未再上班,故双方的劳动关系已于2016年6月18日解除。一、关于经济补偿的问题。因和诚公司在未与陆芬芳协商即对其进行调岗降薪，且未能提供证据证明该行为的合理性，后陆芬芳对和诚公司调岗降薪的行为不予认可，并向劳动保障部门进行投诉，调解未果后被迫离职。和诚公司单方调岗降薪的行为在未得到陆芬芳认可前，并不产生法律效力，其应按照陆芬芳调整岗位之前的工资标准计算并发放陆芬芳的工资，但和诚公司对陆芬芳2016年3月至6月的工资即按调岗降薪后的工资标准予以发放，属于未足额发放工资。根据《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称《劳动合同法》）第三十八条第二项的规定，未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同，及第四十六条第一项规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。和诚公司未足额发放陆芬芳工资，应向陆芬芳支付经济补偿。陆芬芳在调岗降薪前12个月（即2015年2月至2016年1月）的平均工资为5862.85元；陆芬芳自2004年起在和诚公司工作，工作年限为12年5个月，根据《劳动合同法》第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”的规定，和诚公司应按工资标准向陆芬芳支付12.5个月的经济补偿，故陆芬芳的经济补偿可支持73285.63元（5862.85元/月×12.5月），陆芬芳主张超过标准部分，不予支持。二、关于2016年2月工资及工资差额的问题。因陆芬芳在庭审中确认2016年2月其未上班，其主张和诚公司支付该月份工资，缺乏依据，不予支持。因和诚公司未提供证据证明其对陆芬芳调岗降薪行为的合理性，且陆芬芳对其调岗降薪行为不予认可，故陆芬芳2016年3月至6月的工资，和诚公司仍应按陆芬芳调整岗位前12个月的平均工资予以发放，和诚公司应补发陆芬芳2016年3月工资差额3323.85元、2016年4月工资差额3583.85元、2016年5月工资差额3731.85元、2016年6月工资差额3160.71元（5862.85÷30×18-357），以上共计13800.26元。陆芬芳主张12250元，予以照准。三、关于和诚公司协助陆芬芳办理档案和社会保险关系转移手续的问题。根据《劳动合同法》第五十条第一款“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续”的规定，因双方的劳动关系已于2016年6月18日解除,和诚公司应协助陆芬芳办理档案和社会保险关系转移手续。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第五十条，《中华人民共和国劳动法实施条例》第二十七条，《社会保险费征缴暂行条例》第五条、第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条规定，判决：一、福建和诚鞋业有限公司应于本判决生效后十日内支付陆芬芳经济补偿73285.63元；二、福建和诚鞋业有限公司应于本判决生效后十日内支付陆芬芳2016年3月至6月工资差额12250元；三、福建和诚鞋业有限公司应履行协助陆芬芳办理档案及社会保险关系转移手续的义务；四、驳回陆芬芳的其他诉讼请求。本院二审期间，和诚公司围绕上诉请求依法提交了请假单一份，并申请证人张淑慧出庭作证，经本院准许，张淑慧到庭作证称，张淑慧和陆芬芳都是和诚公司的员工，张淑慧是陆芬芳的直接上级领导。陆芬芳因身体不舒服向张淑慧提出停薪留职或者辞职，张淑慧建议其担任股长，陆芬芳不同意，说主管很累，后来担任了比较轻松的办事员，不同岗位工资结构不一样。开会的时候陆芬芳有提出，但没有做会议记录。私底下陆芬芳也多次提出不想做了，想辞职，叫张淑慧批准其辞职申请。陆芬芳也向公司提出了辞职申请，但后来又拿回。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一、请假单系和诚公司自行制作，未有陆芬芳签字，且陆芬芳予以否认，故不予采信。二、证人张淑慧系和诚公司的员工，在无其他证据佐证的情况下，单凭张淑慧的证言不足以证明陆芬芳系自愿调岗降职。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，双方争议焦点为：陆芬芳请求和诚公司支付经济补偿、2016年3月至6月工资差额及2016年2月份工资、协助办理职工档案、社会保险关系转移手续应否支持。分析认定如下：和诚公司主张陆芬芳自愿调岗降职，但陆芬芳予以否认，故不予认定。经查嗣后双方又未采用书面合同形式变更原劳动合同，且和诚公司未能举证证明其单方口头变更存在合法的理由，虽变更后的合同双方已履行超过一个月，但因违反法律规定，和诚公司单方调岗降薪的行为并不发生法律效力，故其主张依照《劳动争议司法解释（四）》第十一条“变更劳动合同未采用书面形式，但已经实际履行了口头变更的劳动合同超过一个月，且变更后的劳动合同内容不违反法律、行政法规、国家政策以及公序良俗，当事人以未采用书面形式为由主张劳动合同变更无效的，人民法院不予支持。”的规定应驳回陆芬芳的请求不予采纳。因和诚公司擅自将陆芬芳调岗，未足额发放工资，陆芬芳请求解除劳动合同后，和诚公司应当按原工作岗位的工资标准向陆芬芳支付2016年3月至6月的工资差额以及经济补偿。陆芬芳主张其1999年9月入职，但和诚公司为其缴交养老保险起始时间为2001年4月，虽2003年12月中断一个月，但和诚公司未能举证证明2003年12月已与陆芬芳解除劳动关系，故应认定陆芬芳自2001年4月起就职于和诚公司。双方于2016年6月18日解除劳动关系，陆芬芳工作年限为15年3个月，故和诚公司应按15.5个月工资的标准支付陆芬芳经济补偿。因双方对一审判决依照月平均工资5862.85元计算经济补偿均未提出异议，故和诚公司应支付陆芬芳经济补偿90874.18元（5862.85元/月×15.5月）。和诚公司主张的经济补偿的年限最高不超过12年系按劳动者月平均工资3倍的数额支付经济补偿的情形，本案并不属于该情形。和诚公司主张陆芬芳2016年3月至6月并未满勤，即使一审法院认定应当补足工资差额，一审判决计算的数额有误，但未能举证证明，不予采纳。关于2016年2月份工资的问题。和诚公司主张2016年2月份全厂放假，依照《劳动部关于印发的通知》第十二条“非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。…”的规定，和诚公司仍应按劳动合同规定的标准支付2016年2月份的工资。因劳动合同约定的工资950元/月低于最低工资标准，且和诚公司实际上发放给陆芬芳的基本工资为3100元/月，故陆芬芳请求和诚公司应支付其3100元，于法有据，予以支持。关于协助办理职工档案、社会保险关系转移手续的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定：“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。”陆芬芳关于协助办理职工档案、社会保险关系转移手续的诉讼请求并非独立的劳动争议，一审法院合并审理并无不当。和诚公司主张应不予审理，理由不能成立，不予采纳。综上所述，和诚公司的上诉请求不能成立，应予驳回；陆芬芳的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下：一、维持福建省泉州市洛江区人民法院(2016)闽0504民初1990号民事判决第二、三项；二、撤销福建省泉州市洛江区人民法院(2016)闽0504民初1990号民事判决第一、四项；三、福建和诚鞋业有限公司应于本判决生效后十日内支付陆芬芳经济补偿90874.18元；四、福建和诚鞋业有限公司应于本判决生效后十日内支付陆芬芳2016年2月份工资3100元；五、驳回陆芬芳一审的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，由福建和诚鞋业有限公司、陆芬芳各负担一半；二审案件受理费10元，由福建和诚鞋业有限公司、陆芬芳各负担一半。本判决为终审判决。审 判 长  傅嘉钦代理审判员  康艳华代理审判员  邱妙菲二〇一七年八月二十五日书 记 员  朱尽忠速 录 员  吴名冠附注本案适用的主要法条及执行申请提示：（一）主要法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。（二）执行申请提示《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。