山西省阳曲县人民法院民 事 判 决 书（2016）晋0122民初635号原告：陈万喜，男，1958年8月28日出生，汉族，住阳曲县。委托代理人：李福凯，山西达道律师事务所律师。委托代理人：王俊君，山西达道律师事务所实习律师。被告：山西隆辉煤气化有限公司，住所地阳曲县东黄水镇故县村。法定代表人：姚三俊，总经理。委托代理人：李锦春，男，山西隆辉煤气化有限公司副经理，住太原市尖草坪区。委托代理人：范玉军，男，山西隆辉煤气化有限公司副经理，住阳曲县高村乡。原告陈万喜与被告山西隆辉煤气化有限公司劳动争议一案，本院于2016年8月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈万喜及其委托代理人李福凯、王俊君、被告山西隆辉煤气化有限公司的委托代理人李锦春、范玉军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈万喜向本院提出诉讼请求：1、被告支付一次性工伤保险待遇合计154884.6元，其中一次性工伤医疗补助金71485.2元，伤残就业补助金44678.25元，一次性伤残补助金38721.15元；2、被告为原告支付2007年3月至2016年3月未缴纳的社会保险费用损失106045.2元；3、被告支付原告诊疗费用、鉴定费用共计1003.68元；4、被告支付原告病假期间（2015年12月至2016年5月）六个月工资共计10086.78元；5、被告支付原告2013年12月1日至2015年11月30日延长工时加班工资26154.26元、法定休假日加班工资7652.04元、带薪年休假工资3477.6元、岗位津贴7200元，共计44483.9元；6、解除原告与被告之间的劳动关系，被告向原告支付经济补偿金15130.17元（1681.13元／月×9个月）；7、被告支付原告交通伙食补助等共计300元；8、被告支付精神损害赔偿10000元；9、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2007年3月8日原告到被告处工作，工作岗位为煤焦车间磨煤工，双方建立劳动关系。劳动关系存续期间被告未提供有效的防护用品。2015年6月，原告感到身体异常，胸闷咳嗽、呼吸困难，经山西省职业病医院诊断为“煤工尘肺壹期”。2016年3月1日，阳曲县人力资源和社会保障局认定原告所患职业病为工伤。2016年4月1日，原告的伤情经太原市劳动能力鉴定委员会鉴定为七级伤残，由于被告没有给原告缴纳社会保险，依法应当给付原告一次性工伤保险待遇合计154884.6元，支付病假期间6个月的工资10086.78元。劳动关系存续期间，原告每月工作240小时或252小时，无法定休假日，无带薪年休假。根据相关劳动法规的规定，原告每日、月的工作时间远远超过法定标准，被告应当支付原告延长工时加班费及带薪年休假工资报酬。由于原告罹患尘肺病是无法根治的，今后存在长期的医疗依赖，给原告造成身体与心理的双重侵害，因此被告应支付原告精神损害赔偿金10000元。原告于2016年6月20日向阳曲县劳动争议仲裁委员会就与被告之间的劳动争议提起仲裁申请，该委作出的阳劳仲裁字（2016）44号仲裁裁决书，缺乏事实依据，适用法律错误。原告为维护自身的合法权益，依法提起诉讼，恳请贵院依法判决。被告山西隆辉煤气化有限公司辩称，原告从2007年3月8日进入被告公司，双方建立了劳动关系，工作岗位为煤焦车间磨煤工、放焦工。2015年12月22日原告在阳曲县人民医院职业健康体检发现肺部异常。2016年1月15日原告经山西省职业病院诊断为煤工尘肺壹期，2016年3月阳曲县人力资源和社会保障局作出2016-1号工伤认定决定书。2016年4月原告经太原市劳动能力鉴定委员会鉴定为七级伤残，原告在工伤前的月工资为1578.04元。按照《工伤保险条例》、《山西省实施＜工伤保险条例＞试行办法》第二十二条之规定，被告应支付原告一次性伤残补助金13个月工资应为20514.52元，一次性工伤医疗补助金24个月工资应为37872.96元，一次性就业补助金15个月工资应为23670.6元（按照统筹地区职工平均工资的60%和原告上年度平均工资总额÷12个月×60%计算）；从2007年3月到2014年，原告从未对其社保缴纳情况提出任何异议，2014年、2015年期间被告在落实缴纳社会保险时下发通知，原告已签字自愿放弃缴纳保险。不缴纳社会保险是原告真实愿望体现，故缴纳保险和损失费用的理由不成立；原告被诊断为煤工尘肺壹期职业病，所有就医凭证被告不知道，按照《工伤保险条例》的规定，原告必须出具县级以上医院的合法治疗凭证，被告可承担支付，否则不予支付，工伤鉴定费由劳动部门负责；原告从2016年1月15日被诊断为煤工尘肺壹期至2016年5月31日为请假，在这期间医院并未为原告职业病开具准予休息凭证，也未有劳动能力鉴定委员会确定的工伤职工停工留薪期证明。2016年5月31日后至今未办理请假，原告所患职业病并不是丧失劳动能力，期间原告也从未来我单位协商，原告从2016年5月30日至今未上班属旷工期，故支付6个月工资的事实不成立；原告在被告单位上班属12小时倒班制，加班费、法定休假日工资已在每月工资中予以发放，原告的岗位津贴、带薪年休等要求无法律依据；原告所患煤工尘肺壹期职业病，并未丧失劳动能力，按照《劳动合同法》、《工伤保险条例》相关规定，原告并未与被告解除劳动合同，故被告不应支付劳动经济补偿；根据《工伤保险条例》的规定，原告可提供县级医院每次诊断就医证明及有效交通、伙食费凭证，以凭证实数计算有效支付；原告虽然鉴定为职业病，但无任何医院出具的可停工休养证明，该职业病并未丧失劳动能力，参照《工伤保险条例》的规定，精神赔偿无任何理由和法律依据。综上所述，被告认为阳劳仲裁字（2016）44号裁决书认定事实充分，应依法驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：原告陈万喜于2007年3月8日进入被告山西隆辉煤气化有限公司工作，工作岗位为煤焦车间磨煤工、放焦工，为综合计时工作制（即工作12小时、休息24小时的三班两倒的工作制）。2016年1月15日原告陈万喜被山西省职业病院诊断为煤工尘肺壹期，2016年3月1日被阳曲县人力资源和社会保障局认定为工伤，2016年4月1日被太原市劳动能力鉴定委员会鉴定为七级伤残。原告陈万喜在阳曲县人民医院、山西省第二人民医院等门诊治疗支付医疗费606.58元。原告陈万喜于2015年12月11日因病请假至2016年5月31日并休息至今。原告陈万喜在工伤前的月工资为1578.04元。2015年太原市职工月平均工资为5042.92元。原、被告双方因工伤待遇等发生纠纷，2016年6月原告申请劳动争议仲裁，请求被告支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、医疗费、职业岗位津贴、交通费及伙食费、鉴定费、延长工时加班费、法定休假日加班工费、带薪年休假加班费、经济补偿金并补缴社会保险。2016年8月10日，阳曲县劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决，认为原告陈万喜所受事故伤害为工伤，被告山西隆辉煤气化有限公司应按《工伤保险条例》和《山西省实施〈工伤保险条例〉试行办法》之规定，给付原告陈万喜相应待遇。原告陈万喜要求支付一次性残疾补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、医疗费、鉴定费等，予以支持。根据《工伤保险条例》第六十四条之规定“本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额；本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”因原告陈万喜的实际工资低于统筹地区职工平均工资的60%，应按统筹地区职工平均工资的60%计算，即2015年山西省职工平均工资的60%为2448元。根据《工伤保险条例》第三十七条、《山西省实施〈工伤保险条例〉试行办法》第二十二条之规定，被告山西隆辉煤气化有限公司应支付原告陈万喜一次性伤残补助金13个月工资应为31824元、一次性工伤医疗补助金24个月工资应为58752元、一次性就业补助金15个月工资应为36720元；根据《工伤保险条例》第三十条之规定，被告山西隆辉煤气化有限公司应支付原告陈万喜医疗费558元；被告山西隆辉煤气化有限公司应支付劳动能力鉴定费400元；原告陈万喜提出的要求支付超时工作加班费、节假日加班费及带薪年休假加班费的请求，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年”的规定，仲裁庭只对2014年12月至2015年11月期间的加班情况及加班费进行审理，根据《劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出主张有责任提供证据”之规定，以及最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”之规定，原告陈万喜未提出在此期间存在加班行为且未支付加班费的相关有效证据，该请求事项不予支持。原告陈万喜提出的职业病岗位津贴、交通费及伙食费等费用，因无相关证据加以证明，不予支持。原告陈万喜提出支付经济补偿金的请求无法律依据，不予支持。原告陈万喜提出补缴社会保险的请求，不属于劳动争议，予以驳回。综上，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十七条、第六十四条、《山西省实施〈工伤保险条例〉试行办法》第二十二条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条之规定现裁决如下：一、被告山西隆辉煤气化有限公司于本裁决生效之日起10日内支付原告陈万喜工伤待遇共计128254元整（一次性伤残补助金31824元，一次性工伤医疗补助金58752元，一次性伤残就业补助金36720元，医疗费558元，鉴定费400元）；二、原告陈万喜与被告山西隆辉煤气化有限公司解除劳动关系及工伤保险关系；三、驳回原告陈万喜的其他仲裁请求事项。认定上述事实的主要证据有，双方当事人的陈述、山西省职业病院职业病诊断证明书、阳曲县人力资源和社会保障局2016-01工伤认定决定书、太原市劳动能力鉴定委员会并劳鉴（2016）第A0370号劳动能力初次鉴定结论书、阳曲县劳动争议仲裁委员会阳劳仲裁字（2016）44号仲裁裁决书、阳曲县劳动争议仲裁委员会送达回证、请假条、山西省医疗单位门诊医药费统一收据、山西省医疗门诊收费票据、山西隆辉煤气化2015年参加工伤保险人员表、山西隆辉煤气化2016年参加工伤保险人员表、山西省社会保险费征收微机专用票据、兴业银行汇款回单、山西隆辉煤气化有限公司2014年12月-2015年11月煤焦车间工资明细、工资卡。本院认为，原告陈万喜于2007年3月8日进入被告山西隆辉煤气化有限公司工作，双方建立了劳动关系。原告陈万喜所患职业病为工伤，被告山西隆辉煤气化有限公司应按《中华人民共和国劳动法》、《工伤保险条例》和《山西省实施〈工伤保险条例〉试行办法》等规定，给付原告陈万喜相应待遇。结合原告陈万喜的诉讼请求，本院认定如下：1、关于一次性工伤保险待遇合计154884.6元的请求。根据《工伤保险条例》第三十七条、《山西省实施试行办法》第二十一条、第二十二条的规定，原告陈万喜被太原市劳动能力鉴定委员会鉴定为七级伤残，被告山西隆辉煤气化有限公司应按13个月的本人工资支付原告陈万喜一次性伤残补助金，原告陈万喜提出解除劳动合同，被告山西隆辉煤气化有限公司应按24个月的本人工资支付原告陈万喜一次性工伤医疗补助金，按15个月的本人工资支付原告陈万喜一次性就业补助金，原告陈万喜距法定退休年龄不足5年，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金，以5年为基数每少1年递减10%，原告陈万喜于1958年8月28日出生，应递减20%；根据《工伤保险条例》第六十四条第二款规定，本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前１２个月平均月缴费工资，本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”因原告陈万喜的工资低于统筹地区职工平均工资的60%，应按统筹地区职工平均工资的60%计算，即2015年太原市职工平均工资的60%为3025.75元。一次性伤残补助金为39334.75元，即13个月×3025.75元；一次性工伤医疗补助金58094.4元，即（24个月×3025.75元）×80%；一次性就业补助金36309元，即（15个月×3025.75元）×80%；2、关于支付2007年3月至2016年3月未缴纳的社会保险费用损失106045.2元的请求。原告陈万喜以被告山西隆辉煤气化有限公司每月应缴纳社会保险费用981.9元，要求山西隆辉煤气化有限公司支付2007年3月至2016年3月共计108个月的社会保险费损失106045.2元，证据不足，不予支持；3、关于诊疗费用、鉴定费用共计1003.68元的请求。原告要求支付医疗费606.58元，予以支持，原告要求支付鉴定费400元，提供的缴款单位为山西隆辉煤气化有限公司的劳动能力鉴定票据，不予支持；4、关于支付病假期间（2015年12月至2016年5月）六个月工资共计10086.78元的请求。原告陈万喜因患职业病于2015年12月11日请假至2016年5月31日，原告要求支付6个月的工资，予以支持，按每月1578.04元计算6个月为9468.24元；5、关于支付2013年12月1日至2015年11月30日延长工时加班工资26154.26元、法定休假日加班工资7652.04元、带薪年休假工资3477.6元、岗位津贴7200元，共计44483.9元的请求。《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第四十四条第（一）项规定，国家实行劳动者每日工作时间不超过8小时、平均每周工作时间不超过44小时的工时制度；用人单位安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的150%的工资报酬。本案中原告每月工作20天，每天12小时，每月工作240小时，但每周工作时间不超过44小时，一个月即4周不超过176小时，实际超过64小时，原告在发放工资时仅支付了100%的工资，未按规定支付150%的工资报酬，应当予以补足，本院对发生劳动争议前2年内的延长工时加班工资进行审理，其中原告于2015年12月11日至2016年5月31日请假。被告应当支付原告延长工时加班工资5223.86元，即〔1578.04元÷（21.75天×8小时）×64小时×18个月×50%〕；根据《职工带薪年休假条例》第三条、第四条、第五条的规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；请病假累计2个月以上的，不享受当年的年休假；对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。因原告于2015年12月11日至2016年5月31日请假，被告应当支付原告5天年休假工资报酬1088.3元，即1578.04元÷21.75天×5天×3倍。原告要求支付法定休假日加班工资7652.04元、岗位津贴7200元，证据不足，不予支持；6、关于解除原告与被告之间的劳动关系及被告支付经济补偿15130.17元的请求。原告以被告没有足额缴纳社会保险费，要求解除双方劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、四十七条的规定，予以支持；根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，经济补偿金按9个月计算，共计14202.36元；7、关于交通伙食补助等共计300元的请求。原告主张交通伙食补助等共计300元，提供的太原公共交通控股（集团）有限公司票据，本院酌情认定交通费200元，对原告主张的伙食补助费请求，不予支持；8、关于精神损害赔偿10000元的请求。原告主张精神损害赔偿，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第四十四条、第四十五条、第七十三条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百五十七条规定，判决如下：一、解除原告陈万喜与被告山西隆辉煤气化有限公司的劳动关系。二、被告山西隆辉煤气化有限公司支付原告陈万喜一次性伤残补助金39334.75元、一次性工伤医疗补助金58094.4元、一次性就业补助金36309元，合计133738.15元。三、被告山西隆辉煤气化有限公司支付原告陈万喜医疗费606.58元、交通费200元，合计806.58元。四、被告山西隆辉煤气化有限公司支付原告陈万喜病假期间工资9468.24元。五、被告山西隆辉煤气化有限公司支付原告陈万喜延长工时加班工资5223.86元、带薪年休假工资1088.3元，合计6312.16元。六、被告山西隆辉煤气化有限公司支付原告陈万喜经济补偿金14202.36元。七、驳回原告陈万喜的其他诉讼请求。以上第二、三、四、五、六项共计164527.49元，于本判决生效后15日内履行完毕。如果未按本判决指定期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告山西隆辉煤气化有限公司负担。如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于太原市中级人民法院。审判员  段拴柱二〇一六年十月二十七日书记员  张 榆