湖南省长沙市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）湘01刑终57号
原公诉机关湖南省长沙市芙蓉区人民检察院。
上诉人（原审被告人）龚灿，女，1977年10月16日出生于湖南省长沙市，汉族，初中文化，无业，住长沙市天心区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年6月8日被抓获，同日被刑事拘留，7月15日被逮捕。现押长沙市第四看守所。
辩护人王践礼，湖南若华律师事务所律师。
原审被告人黄伟，男，1974年4月26日出生于湖南省长沙市，汉族，初中文化，无业，住长沙市天心区。2008年3月13日因犯贩卖毒品罪被长沙市天心区人民法院判处拘役四个月二十天。因本案于2016年6月8日被抓获，同日被刑事拘留，7月15日被逮捕。现押长沙市第一看守所。
湖南省长沙市芙蓉区人民法院审理湖南省长沙市芙蓉区人民检察院指控原审被告人龚灿、黄伟犯贩卖毒品罪一案，于2016年12月13日作出（2016）湘0121刑初698号刑事判决。原审被告人龚灿不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖南省长沙市人民检察院指派检察员刘念出庭履行职务，上诉人龚灿及其辩护人王践礼到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
长沙市芙蓉区人民法院认定，被告人黄伟曾从被告人龚灿的丈夫王某（因病已殁）处购买毒品，认识龚灿。王某死后，黄伟得知龚灿处有毒品，遂找龚灿购买毒品。黄伟将从龚灿处购得的毒品改包后，卖给吸毒人员彭某。具体事实如下：
1、2016年6月4日2时左右，被告人黄伟在长沙市开福区衡清里1栋4楼401房从龚灿处以100元的价格购买了少量甲基苯丙胺冰毒、麻古。当日3时左右，黄伟在长沙市芙蓉区浏城桥下，将1小包毒品以100元的价格卖给彭某；
2、2016年6月7日1时左右，被告人黄伟在长沙市开福区衡清里1栋4楼401房从龚灿处以100元的价格购买了少量甲基苯丙胺冰毒、麻古。当日3时左右，黄伟将1小包毒品以150元的价格卖给彭某。
2016年6月8日凌晨，彭某通过微信联系被告人黄伟要求购买毒品。当日2时30分左右，被告人黄伟来到浏城桥下时，被公安民警盘查，当场从其身上扣押了一小包白色晶体。黄伟被带到派出所后，主动交代了身上的毒品是准备卖给彭某的、曾两次向彭某贩卖毒品及毒品的来源。公安民警将黄伟带到浏城桥下，用黄伟的手机通过微信联系彭某后，在浏城桥下将被告人彭某抓获。随后，被告人黄伟带领公安民警来到开福区衡清里1栋4楼401房龚灿的家中，将被告人龚灿抓获。当场从龚灿的住处扣押了白色晶体状物体、红色药丸、烟丝状物品。经鉴定，从龚灿的住处扣押的4包晶体净重10.5克、红色药丸净重17.5克，从中检出甲基苯丙胺成份；从黄伟身上扣押的白色晶体净重0.3克，从中检出甲基苯丙胺成份；从龚灿的住处扣押的烟丝状物品净重1.1克，从中检出大麻成份。龚灿、黄伟的尿样的甲基胺菲他明成份检测为阴性。
长沙市芙蓉区人民法院认定上述事实的证据有：受案登记表，线索来源及抓获经过，破案经过，黄伟的立功表现材料，扣押经过，搜查笔录，扣押清单，疑似毒品称量登记表，毒品称重照片，指认毒品照片和案发现场的照片，长公物鉴（毒品）字[2016]2356号物证检验报告，尿样毒品成份检测报告，黄伟和彭某微信聊天的截图照片，彭某使用的15273169169号手机的通某,4，证人彭某的证言，芙公（朝）决字[2016]第1133号公安行政处罚决定书，（2008）天刑初字第66号刑事判决书，被告人龚灿、黄伟的户籍资料，被告人龚灿、黄伟的供述等。
长沙市芙蓉区人民法院认为，被告人龚灿、黄伟违反国家毒品管理规定，贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为构成贩卖毒品罪。其中被告人龚灿贩卖毒品二次，被查获的甲基苯丙胺28.3克、大麻1.1克，应计入龚灿贩卖数量。被告人黄伟二次贩卖少量毒品。被告人黄伟曾因贩卖毒品被判刑，此次再犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，依法应从重处罚。被告人黄伟如实供述公安机关未掌握的贩卖毒品的线索、毒品的来源，系自首；被告人黄伟带领公安机关抓获被告人龚灿，系立功，依法可从轻处罚。被告人龚灿如实供述，依法可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第三款、第四款，第七款，第三百五十六条，第六十七条第一款、第三款，第六十八条的规定，判决：一、被告人龚灿犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币三万元；二、被告人黄伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。
原审被告人龚灿上诉称，原审判决认定事实有误，认定罪名不当。在上诉人龚灿处查获的甲基苯丙胺28.3克、大麻1.1克，不应当计入贩卖数量，而应认定为非法持有毒品。龚灿没有贩卖毒品的故意，黄伟虽称以100元的价格两次从龚灿处购买毒品，但未实际交付金钱，故一审认定贩卖毒品罪的罪名不当。
辩护人提出根据龚灿、黄伟的供述，不能认定黄伟支付了龚灿200元毒资，龚灿的主观故意是赠送毒品，其行为系非法持有毒品；龚灿具有初犯、如实供述罪行等从轻情节，请求对其改判，并从轻、减轻处罚。
长沙市人民检察院认为，龚灿两次贩卖毒品给黄伟的事实清楚、证据充分，其行为构成贩卖毒品罪，一审判决认定公安机关从龚灿的住处扣押的4包冰毒净重10.5克错误，4包冰毒净重应为15.7克，建议本院对此事实予以改判，并向本院提交如下证据：情况说明、补充鉴定的情况说明、称量照片、疑似毒品称量登记表、扣押决定书、扣押物品文件清单、物证检验报告、上诉人龚灿的供述等。
经审理查明，原审被告人黄伟于上诉人龚灿的丈夫王某（因病已殁）系朋友关系。王某死后，黄伟得知龚灿处有毒品，遂找龚灿购买毒品。黄伟将从龚灿处购得的毒品改包后，贩卖给吸毒人员彭某。具体事实如下：
1、2016年6月4日，黄伟在长沙市开福区衡清里1栋4楼401房从龚灿处以100元的价格购买少量甲基苯丙胺冰毒、麻古。当日3时左右，黄伟在长沙市芙蓉区浏城桥下，将1小包毒品以100元的价格卖给彭某；
2、2016年6月7日1时左右，黄伟在长沙市开福区衡清里1栋4楼401房从龚灿处以100元的价格购买少量甲基苯丙胺冰毒、麻古。当日3时左右，黄伟将1小包毒品以150元的价格卖给彭某。
2016年6月8日凌晨，彭某通过微信联系黄伟要求购买毒品。当日2时30分左右，黄伟来到浏城桥下时，被公安民警盘查，当场从其身上扣押0.3克冰毒。黄伟被带到派出所后，主动交代了身上的毒品是准备卖给彭某的、曾两次向彭某贩卖毒品及毒品的来源。公安民警将黄伟带到浏城桥下，用黄伟的手机通过微信联系彭某后，在浏城桥下将彭某抓获。随后，黄伟带领公安民警来到开福区衡清里1栋4楼401房龚灿的家中，将龚灿抓获。当场从龚灿的住处扣押白色冰毒8.29克，麻古17.5克，大麻1.1克。龚灿、黄伟的尿样的甲基胺菲他明成份检测为阳性。
上述事实，有下列经查证属实的证据予以证明：
1、线索来源及抓获经过、破案经过、黄伟的立功表现材料，证明龚灿、黄伟的到案情况，黄伟协助公安机关抓获龚灿、彭某的事实。
2、搜查笔录、扣押经过、扣押清单、疑似毒品称量登记表、毒品称重照片、指认毒品照片、物证检验报告2份、情况说明、补充鉴定的情况说明，证明公安民警抓获黄伟、龚灿时，在黄伟身上查获冰毒0.3克，在龚灿住处查获白色冰毒3包，净重8.29克，麻古17.5克，大麻1.1克。
3、黄伟和彭某微信聊天的截图照片，证明彭某向黄伟联系购毒、彭某通过微信红包支付购毒款的事实。
4、证人彭某的证言、通某,4、公安行政处罚决定书，证明彭某在2016年6月4日凌晨，其电话联系黄伟送100元毒品，双方在芙蓉区浏城桥下停车场进行交易，彭某当场给黄伟100元现金。2016年6月7日凌晨2时左右，彭某联系黄伟购买150元毒品，双方在芙蓉区浏城桥下停车场进行交易，彭某通过微红包支付黄伟150元毒资。2016年6月8日凌晨3时30分左右，彭某在浏城桥下等待与黄伟进行毒品交易时被公安机关抓获的经过。
5、原审被告人黄伟的供述，证明2016年6月4日凌晨2时许，彭某微信联系黄伟要100元的冰毒和麻古，双方在长沙市芙蓉区浏城桥下交易，彭某支付100元现金给黄伟。2016年6月7日凌晨1时许，彭某电话联系黄伟送150元的冰毒和麻古，双方在长沙市芙蓉区浏城桥桥下进行交易，彭某通过微信红包支付150元给黄伟。黄伟的供述还证明，黄伟卖个彭某的上述毒品是从龚灿处购买。黄伟于2016年6月7日凌晨1时许，6月4日左右凌晨0时许，在龚灿的住处长沙市开福区衡星里1栋4楼401，两次向龚灿购买了100元的冰毒和麻古，后将上述毒品分包后，再卖给彭某。2016年6月8日凌晨，彭某通过微信联系黄伟要求购买毒品，黄伟走到浏城桥下被公安民警盘查，当场从其身上扣押了一小包白色晶体。黄伟被带到派出所后，主动协助公安机关抓获彭某、龚灿。
6、上诉人龚灿在侦查阶段的供述与辩解，证明2016年6月三四号的晚上20时许，黄伟从龚灿家里买了两粒麻古和一点冰，一共100元的货，然后就离开了；2016年6月7日晚23时许，黄伟再次到龚灿家里，拿了1粒麻古和一些冰毒，也是100元的货，然后就走了。龚灿辩称黄伟刚刚做完手术，经济比较紧张，当场没有给钱，承诺等有钱再给。
6、尿样毒品成份检测报告，证明龚灿、黄伟的尿样的甲基胺菲他明成份检测为阳性。
7、刑事判决书，证明黄伟于2008年因贩卖毒品罪被判刑的事实。
8、上诉人龚灿与原审被告人黄伟的户籍资料，证明龚灿、黄伟的身份情况。
以上证据确实、充分，足以认定案件事实。
本院认为，上诉人龚灿、原审被告人黄伟违反国家毒品管理规定，贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为构成贩卖毒品罪。其中，上诉人龚灿贩卖毒品二次，被查获的甲基苯丙胺25.79克、大麻1.1克，应计入龚灿贩卖数量。龚灿在一审阶段如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。黄伟曾因贩卖毒品被判刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，依法从重处罚。黄伟被公安机关盘查后，主动供述公安机关未掌握的贩卖毒品的事实，系自首；黄伟带领公安机关抓获龚灿，系立功，依法可从轻处罚。针对上诉人龚灿及其辩护人提出龚灿没有贩卖毒品给黄伟，在其家中查获的毒品应定非法持有毒品罪，龚灿具有坦白等从轻情节，请求从轻处罚的意见，经查，龚灿在侦查阶段及一审庭审中的多次供述均证明黄伟先后两次向其购买100元毒品，且有原审被告人黄伟的供述相印证，虽然龚灿对是否实际收取毒资的供述前后不一，但是并不影响贩卖毒品罪的成立，龚灿的翻供没有合理理由，龚灿系贩毒人员，公安机关在其住处查获的毒品应计入贩毒数量，对龚灿及其辩护人提出的上述意见本院不予采纳。长沙市人民检察院提出一审判决认定公安机关从龚灿的住处扣押的4包冰毒净重10.5克错误，4包冰毒净重应为15.7克的意见，经查，起诉书仅指控公安民警在龚灿住处查获白色冰毒4包，净重10.5克，并未指控在龚灿住处查获了绿色冰毒，公安机关在龚灿住处查获的疑似冰毒白色晶体为3包，经重新称量、鉴定，该部分疑似冰毒白色晶体净重为8.29克，均含甲基苯丙胺成分，根据现有证据应对在龚灿处查获的冰毒认定为8.29克，长沙市人民检察院提出将从龚灿处查获的冰毒更改为15.7克的意见超出起诉指控的范围，本院不予采纳。综上，原审判决认定龚灿贩卖毒品的主要犯罪事实清楚，量刑适当。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款，第七款，第三百五十六条，第六十七条第一、三款，第六十八条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 黎 璠
代理审判员 张新文
代理审判员 何 琳
二〇一七年四月十三日
书 记 员 高哲敏