赤峰市元宝山区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）元民初字第3062号
原告：赤峰市元宝山区马架子青年煤矿。
法定代表人：李春学，矿长。
委托代理人：王国程，内蒙古同实律师事务所律师。
委托代理人：董亚军，内蒙古同实律师事务所律师。
被告：张桐，男，53岁，汉族，农民。
委托代理人：孙秉华，赤峰市元宝山区平庄第二法律服务所法律工作者。
原告赤峰市元宝山区马架子青年煤矿与被告张桐工伤保险待遇纠纷一案，本院受理后，依法由代理审判员孙志玲独任审判，公开开庭进行了审理。原告赤峰市元宝山区马架子青年煤矿的委托代理人王国程、董亚军，被告张桐及其委托代理人孙秉华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告赤峰市元宝山区马架子青年煤矿诉称，原告不服赤峰市元宝山区劳动人事争议仲裁委员会元劳仲裁字（2014）第318号仲裁裁决书。理由如下：
被告在2013年4月2日，在下班途中发生交通事故，后认定为工伤，鉴定为八级伤残。后经赤峰市元宝山区劳动人事争议仲裁委员会仲裁，作出（2014）318号裁决书，裁决原告给付被告86466.19元。原告认为，仲裁裁决书第三项的计算标准错误。原告给被告办理了工伤保险。原告认为被告是2013年4月发生的交通事故，在适用社会平均工资时应适用2012年的月社平工资3771元。停工留薪期待遇裁决为10个月也过长，应该为6个月，陪护费已经在交通事故赔偿案件中获得赔偿，所以在裁决书中不应再裁决给付。故诉至法院，请求：1.维持仲裁裁决书第一项、第二项；2、判决原告不予支付被告裁决书第三项86466.19元，按内蒙古自治区﹤工伤保险条例﹥实施办法》第三十八条规定，变更给付被告一次性伤残就业补助金36211元，停工留薪期待遇19890元，合计56101元。
被告张桐辩称，原告所诉没有法律依据和事实依据。被告自2011年11月份与原告建立劳动关系，2013年4月2日在下班途中发生交通事故，认定为工伤，鉴定为八级伤残，应享受工伤保险待遇。
1.一次性伤残就业补助金51730.25元（3979.25×13个月），由用人单位支付；
2.停工留薪期待遇，根据被告受伤情况，停工留薪期待遇应是48000元（4800元×10个月）。
3.陪护费，被告住院需1人陪护，原告应支付陪护费。伙食补助费应按照法律规定给付。
通过原告的陈述及被告的答辩，本案争议的焦点：
1.被告什么时间到原告处工作的；
2.被告受伤前12个月的平均工资是多少；
3.原告是否应支付被告住院期间伙食补助费680元，陪护费2176.15元，一次性伤残补助金55000元，一次性就业补助金51730.25元，一次性工伤医疗补助金51730.25元，停工留薪期待遇48000元，鉴定费200元，合计221516.65元。
原告提交证据如下：
1.仲裁裁决书，证明经过了仲裁前置程序。
被告质证为，对真实性没有异议。原告方对仲裁裁决书中审理查明的部分无异议，能够证明被告受伤住院治疗情况。
本院认证：被告对真实性无异议，予以采信。
被告提交证据如下：
2.工伤认定书1份，劳动能力鉴定通知书1份，证明被告因工受伤，构成八级伤残，应享受工伤保险待遇。
原告质证为，没有异议。
本院认证：原告无异议，予以采信。
3.申请法院调取的工资表，证明被告受伤前12个月的平均工资为4044元／月。
原告质证为，没有异议。
本院认证：原告无异议，予以采信。
经审理查明，被告于2012年11月到原告处从事井下掘进工作。2013年4月2日，被告在上班途中发生交通事故，被送往赤峰宝山医院，经诊断为：左胫骨平台骨折，右腕舟骨骨折，住院治疗17天，伤情稳定后出院。2013年6月28日，经赤峰市人力资源和社会保障局认定，被告此次受伤为因工负伤。2013年12月10日，经赤峰市劳动能力鉴定委员会评定为八级伤残。原告为被告参加了工伤保险。被告受伤前12个月平均工资为4044元／月。
2014年9月1日，被告向赤峰市元宝山区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求：1.解除劳动关系；2、支付住院期间伙食补助费680元、陪护费2176.15元；3.支付一次性伤残补助金51730.25元；4.支付一次性工伤医疗补助金51730.25元；5.支付停工留薪期待遇60000元，以上总计221516.65元。2014年9月12日，赤峰市元宝山区劳动人事争议仲裁委员会作出元劳人仲裁字（2014）318号裁决书，裁决：一、双方终止劳动保险关系；二、本裁决书生效之日起5日内，原、被告共同到工伤保险经办机构按规定领取一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、鉴定费；三、原告给付被告一次性伤残就业补助金51730.25元（3979.25元／月×13个月）、停工留薪期待遇33157.50元（3315.75元／月×10个月）、陪护费1578.44元（3979.25元／月÷30天／月×17天×70%），以上合计86466.19元，于裁决书生效之日起5日内由原告一次性给付被告。
另查明，赤峰市社会职工月平均工资，2012年度为3711元／月，2013年度为3979.25元／月。
本院认为，一、被告请求解除劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款规定：“用人单位有下列情形之一，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形”。《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”。被告主张解除劳动合同，本院予以支持。
被告主张自2011年11月到原告处工作，原告不认可，被告亦未提交证据证明，且与其在劳动仲裁阶段主张自2012年11月与原告建立劳动关系相矛盾，故认定被告自2012年11月到原告处工作。
二、被告请求原告支付一次性伤残补助金55000元。根据《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；……”，故一次性伤残补助金应由工伤保险基金支付。
三、被告请求支付一次性伤残就业补助金51730.25元，根据《工伤保险条例》第三十七条规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”、《内蒙古自治区﹤工伤保险条例﹥实施办法》第三十七条规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（二）……以工伤职工终止或者职工提出解除劳动、聘用合同、劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，由工伤保险基金支付工伤职工一次性工伤医疗补助金，标准为：七级伤残的16个月，八级伤残的13个月，九级伤残的10个月，十级伤残的7个月。……由用人单位按照工伤职工终止或者职工本人提出解除劳动、聘用合同、劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资，支付工伤职工一次性就业补助金，标准为：七级伤残的16个月，八级伤残的13个月，九级伤残的10个月，十级伤残的7个月。”被告被评定为八级伤残，原告应支付被告一次性伤残就业补助金3979.25元／月×13个月=51730.25元。
原告主张被告为特繁工种，距退休年龄不足5年，主张按照《内蒙古自治区﹤工伤保险条例﹥实施办法》第三十八条规定，对一次性伤残就业补助金调减30%。因原告未能提交被告属于特繁工种的证据，被告法定退休年龄为60周岁，1962年9月3日出生，距法定退休年龄超出5年，故原告主张，不予支持。
四、被告请求支付一次性工伤医疗补助金51730.25元。依据《工伤保险条例》第三十七条及《内蒙古自治区﹤工伤保险条例﹥实施办法》第三十七条的规定，工伤职工的一次性工伤医疗补助金应在工伤基金中支付。
五、被告请求支付停工留薪期待遇48000元（4800元×10个月）。《工伤保险条例》第三十三条规定“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。”被告2013年4月2日受伤，2013年12月10日作出伤残等级评定结论，依据上述规定，停工留薪期待遇为4044元／月×8个月＋4044元／月÷30天×8天=33430.4元。
六、被告请求支付住院伙食补助费680元。《工伤保险待遇》第三十条规定：“……职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”依据上述规定，伙食补助费，应由工伤保险经办部门审核后，在工伤保险基金中支付。
七、被告请求支付劳动能力鉴定费200元，根据《内蒙古自治区﹤工伤保险条例﹥实施办法》第二十六条规定：“参加工伤保险的工伤职工，劳动能力鉴定费从工伤保险基金中列支；未参加工伤保险或者未给工伤职工缴纳工伤保险费的，由用人单位支付”，故劳动能力鉴定费由工伤保险基金支付。
八、被告请求支付陪护费2176.15元。原告住院治疗17天，住院期间由其家属陪护。《内蒙古自治区﹤工伤保险条例﹥实施办法》第三十条规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由所在单位负责派人护理。所在单位未派人护理的，由所在单位按照不低于统筹地区上年度职工月平均工资的70%标准向工伤职工支付陪护费。工伤职工在停工留薪期内，用人单位不得解除劳动、聘用合同或劳动关系。”2012年度赤峰市社会职工平均工资为3711元／月，原告应支付被告陪护费3711元÷30天×17天×70%=1472.03元。原告主张被告已在交通事故纠纷中获得陪护费，不应在工伤案件中再次请求该项赔偿，因工伤保险赔偿不同于第三者侵权赔偿，二者权利请求的法律关系、责任主体、构成要件均不同，故赔偿性质不能相互补足，原告请求，不予支持。
综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款、《工伤保险条例》第三十条、三十三条、第三十七条、《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第二十六条、第三十条、第三十七条、第三十八条之规定，判决如下：
一、解除原告赤峰市元宝山区马架子青年煤矿与被告张桐之间的劳动关系。
二、原告赤峰市元宝山区马架子青年煤矿与被告张桐于本判决生效后十日内，共同到工伤保险经办机构按规定办理被告张桐一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、伙食补助费、劳动能力鉴定费的领取事宜。
三、原告赤峰市元宝山区马架子青年煤矿给付被告张桐一次性伤残就业补助金51730.25元、停工留薪期待遇33430.4元，陪护费1472.03元，以上合计86632.68元，于本判决生效后立即给付。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。
案件受理费5元，由原告赤峰市元宝山区马架子青年煤矿负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于赤峰市中级人民法院。
代理审判员 孙志玲
二〇一四年十一月十日
书 记 员 郭 颖