广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤03民终19348号
上诉人（原审原告）：深圳扬智嘉明企业管理咨询有限公司。
法定代表人：杨振华，该公司总裁。
委托诉讼代理人：戴传熙，广东一龙律师事务所律师。
委托诉讼代理人：杨康，男，汉族，系公司员工。
上诉人（原审被告）：邝慧斌，男。
委托诉讼代理人：邝慧娟，广东正鑫律师事务所律师。
委托诉讼代理人：林海宝，广东正鑫律师事务所律师。
上诉人深圳扬智嘉明企业管理咨询有限公司（以下简称扬智嘉明公司）与上诉人邝慧斌因追索劳动报酬和经济补偿纠纷一案，双方均不服广东省深圳市南山区人民法院（2016）粤0305民初6910民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
扬智嘉明公司的上诉请求：请求撤销原审判决，依法改判上诉人无须支付被上诉人违法解除劳动合同赔偿金61963.93元、2016年1月22日至2016年1月26日期间工资689.66元、销售奖金6733.5元、绩效奖金3685元、通讯费100元、未休年休假工资8139.76元、2015年10月3日至2016年1月26日期间未签劳动合同二倍工资25014.65元、律师费840.03元，本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。
邝慧斌的答辩意见：公司方的上诉请求没有事实依据及法律依据，恳请二审法院依法予以驳回。
邝慧斌的上诉请求：一、撤销深圳市南山区人民法院(2016)粤0305民初6910号民事判决第十项。二、请求变更该判决书第一项为：被上诉人向上诉人支付违法解除劳动合同的赔偿金共计人民币106203.50元。三、请求变更该判决第三项为：被上诉人向上诉人支付未发放的销售提成奖金61760元。四、请求变更该判决第六项为：被上诉人向上诉人支付2015年未休年休假工资人民币12872.33元。五、请求变更该判决第七项为：被上诉人向上诉人支付2015年10月3日至2016年1月26日期间未签订书面劳动合同双倍工资差额共计人民币118454.89元。六、请求变更该判决第八项为：被上诉人承担上诉人聘请律师的费用5000元；七、本案的一审、二审的诉讼费由被上诉人承担。在二审庭审时补充上诉请求，请求支付3.5天加班未调休工资1206.9元。
扬智嘉明公司的答辩：员工方的上诉请求及补充的事实理由均没有任何事实及法律依据，具体意见与公司方上诉状意见一致，请求驳回员工方的上诉请求。
本院经审理查明，原审查明的事实准确，本院予以确认。
本院认为,邝慧斌与扬智嘉明公司存在劳动关系的事实清楚，双方当事人的合法权益均受劳动法律法规保护。
关于工资标准，邝慧斌主张其工资结构为基本工资5000元＋绩效奖金＋销售奖金＋通讯补助100元，邝慧斌为此提交了银行流水清单，并标注基本工资、绩效奖金、销售奖金、通讯补助等项目发放情况。杨智嘉明公司仅认可邝慧斌标注的基本工资部分，对其他部分不予认可。本院认为，杨智嘉明公司作为用人单位，对邝慧斌工资发放情况负有举证责任，杨智嘉明公司虽不认可邝慧斌主张的基本工资之外的部分，但不能对此做出合理解释，亦未提交有效证据反驳，故原审法院采信邝慧斌关于工资结构的主张，并根据其2015年1月至12月期间的工资支付情况进行核算，认定邝慧斌离职前12个月平均工资为8851.99元，并无不当，本院予以维持。
关于违法解除劳动合同赔偿金，杨智嘉明公司于2016年1月26日以邝慧斌违反公司销售制度、人事管理制度为由，通过电子邮件形式发出辞退通知书，邝慧斌当天停止工作离职。杨智嘉明公司为证明其主张，提交《销售管理制度（版本：2015）》及公示邮件、《人事管理制度（版本：4.0）》及公示邮件、邝慧斌考勤记录、考勤记录提取过程录像光盘为证。邝慧斌认可《人事管理制度（版本：4.0）》的真实性，对其他证据均不予认可。邝慧斌主张杨智嘉明公司系以其违反销售制度为由进行辞退，《辞退通知书》中从未提及邝慧斌违反人事管理制度，邝慧斌不存在违反公司规章制度的行为，杨智嘉明公司辞退邝慧斌属于违法解除劳动合同。
本院认为，根据双方确认的《辞退通知书》，杨智嘉明公司以邝慧斌屡次违反销售制度为由辞退邝慧斌，但杨智嘉明公司并没有提交任何证据证明邝慧斌存在违反销售制度的行为。杨智嘉明公司主张邝慧斌存在迟到、早退及旷工现象，但其提交的考勤记录没有邝慧斌签名，邝慧斌对此亦不予确认。因杨智嘉明公司没有充分证据证明邝慧斌违反规章制度的事实，其辞退邝慧斌没有事实和法律依据，应认定为违法解除，依法应向邝慧斌支付违法解除劳动合同赔偿金61963.93元。原审判决并无不当，本院予以维持。
关于2016年1月22日至2016年1月26日期间的工资，原审判决杨智嘉明公司应支付邝慧斌该期间工资689.66元，并无不妥，本院予以维持。
关于加班工资，邝慧斌主张在职期间加班3.5天，没有调休，杨智嘉明公司亦未支付其加班工资1206.9元。本院认为，邝慧斌未提供充分证据证明其加班3.5天事实，其应承担举证不能的法律后果，其主张支付其加班工资1206.9元，本院不予支持。
关于销售奖金，双方确认按销售合同及客户回款合同的5%计算销售奖金。邝慧斌主张完成××××银行474000元项目、中××××有限公司项目448900元及科××××公司项目786300元。杨智嘉明公司确认中××××公司448900元及科××××公司786300元两个项目为邝慧斌的销售业绩项目，其提供了《××银行项目付款延迟财务损失表》，主张大部分款项未回款，同时主张××银行项目未签订销售合同。
本院认为，首先，关于××银行474000元项目，邝慧斌虽然提供了《接受询价邀请回复函》、《法定代表人授权书》、《报价函》、《报价一览表》为证，但上述相关证据只能证明双方就该项目进行协商，不能证明该项目已经签订销售合同的事实，故，邝慧斌主张已完成××银行474000元项目，本院不予采信。其次，关于销售奖金的支付问题，邝慧斌主张销售奖金，应就相关项目销售奖金的支付条件已成就承担举证责任。依据杨智嘉明公司提供的《××银行项目付款延迟财务损失表》，中××××公司项目于2016年4月1日回款134670元，根据双方约定的提成比例，杨智嘉明公司应支付邝慧斌销售奖金6733.5元（134670元×5%）。邝慧斌未能举证反驳《××银行项目付款延迟财务损失表》的真实性，未能举证证明上述两项目已回款、支付条件已成就的事实，其应承担举证不能的法律后果，故其主张其他部分销售奖金，本院不予支持。
关于绩效奖金，邝慧斌提供的邮件载明其3月份绩效奖金是850元，4月份是920元，5月份是845元，6月份是1070元。杨智嘉明公司未能举证反驳上述邮件的真实性，且其亦曾确认向邝慧斌发送过上述邮件，故原审采信邝慧斌的主张，判决杨智嘉明公司支付邝慧斌绩效奖金3685元，并无不当，本院予以维持。
关于通讯补贴，原审判决杨智嘉明公司支付邝慧斌通讯补贴100元，并无不妥，本院予以维持。
关于未休年休假工资，双方确认邝慧斌每年享有10天年休假。杨智嘉明公司未能举证证明邝慧斌在2015年已休年休假，其主张邝慧斌的旷工应抵消其年休假亦无法律依据，故原审认定杨智嘉明公司应当支付邝慧斌2015年未休年休假工资8139.76元，有事实和法律依据，本院予以维持。
关于未签订书面劳动合同的二倍工资差额，双方原劳动合同于2015年9月2日到期后至杨智嘉明公司于2016年1月26日辞退邝慧斌期间，双方一直未续签劳动合同，杨智嘉明公司主张是邝慧斌无正当理由拒不签订所致。本院认为，即使是邝慧斌拒不续签劳动合同，但杨智嘉明公司未因此依法终止双方之间的劳动关系，其亦应承担相应的法律后果，故原审判决杨智嘉明公司应当向邝慧斌支付2015年10月3日至2016年1月26日期间未签书面劳动合同的二倍工资差额25014.65元，于法不悖，本院予以维持。
关于律师费，依据邝慧斌在本案中的诉求支持比例，原审判决杨智嘉明公司应支付邝慧斌律师费840.03元，亦无不当，本院予以维持。
综上，上诉人杨智嘉明公司、上诉人邝慧斌的上诉请求均不成立，本院予以驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由二上诉人各负担5元。
本判决为终审判决。
审判长 冼 朝 暾
审判员 邢 蓓 华
审判员 张 永 彬
二〇一七年三月十六日
书记员 刘晓露（兼）
附法律法规条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。