湖北省罗田县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鄂1123刑初131号
公诉机关罗田县人民检察院。
被告人刘七明，男，1972年6月16日出生于湖北省罗田县，汉族，高中文化，住湖北省黄冈市罗田县。因涉嫌贩卖毒品罪，于2017年6月7日被罗田县公安局刑事拘留，同年7月13日被逮捕，现羁押于罗田县看守所。
辩护人刘卫军，罗田县法律援助中心法律援助律师。
罗田县人民检察院以罗检公诉刑诉(2017)142号起诉书，指控被告人刘七明犯贩卖毒品罪，于2017年11月17日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序并组成合议庭，公开开庭审理了本案。罗田县人民检察院指派检察员彭晓玲出庭支持公诉，被告人刘七明及其辩护人刘卫军到庭参加诉讼。现已审理终结。
罗田县人民检察院指控：2017年4月17日至2017年5月31日，被告人刘七明以手机微信转账收款的方式，以“麻果”每颗80元、“冰毒”每克300元的价格，在罗田县三里畈镇新桥、凤山镇粟子坳大桥、凤山镇桥南“尚客优”宾馆附近等地，先后七次向吸毒人丁某出售总计人民币3740元的“麻果”和“冰毒”；2017年6月6日，被告人刘七明通过微信转账的方式收受吸毒人员瞿某提前支付的毒资人民币×××元钱，约定此款用于购买2颗“麻果”和1克多“冰毒”。2017年6月7日凌晨，被告人刘七明在罗田县凤山镇栗子坳大桥上与吸毒人员瞿某进行毒品交易时被当场抓获，并在刘七明身上搜查出疑似毒品“麻果”40颗，“冰毒”3包（经称量总净重为4.85克）。经黄冈市公安司法鉴定中心鉴定，该被查获的疑似毒品中均含有甲基苯丙胺成分。针对上述指控，公诉机关当庭宣读和出示了被告人刘七明的供述与辩解，证人丁某、刘某、瞿某的证言，鉴定意见，检查、辨认笔录，视听资料，户籍资料、抓获经过、交易记录截图等证据材料。
公诉机关认为，被告人刘七明违反国家关于毒品的管理规定，明知甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂是国家禁止贩卖的毒品而予以非法贩卖，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。
被告人刘七明对起诉书指控的贩卖的次数、金额及数量有异议，认为其贩卖毒品的次数只有5次，不是起诉书指控的7次，且金额不能确定有起诉书指控的那么多；被抓的当晚，其身上搜出毒品数量是4.63克，没有4.85克。
其辩护人对起诉书指控被告人刘七明先后七次贩卖毒品给丁某的犯罪次数有异议，不能认定多次，且被告人刘七明有未遂及自愿认罪等情节，建议对其在三年以下予以处罚。其理由是起诉书指控的被告人刘七明七次犯罪事实仅有被告人刘七明的供述与唯一证人丁某的证言以及两人的微信往来记录予以证实，但被告人刘七明就犯罪事实与犯罪次数的供述与证言丁某的证言不一致，微信转账记录只能证明两人之间有经济往来，不能证明必然用于购买毒品，指控被告人刘七明七次贩卖毒品的证据没有达到刑事诉讼“确实、充分”的要求，不能认定被告人具有多次即三次以上的“情节严重”情形。被告人刘七明贩卖毒品给瞿某属犯罪未遂，应当从轻或减轻处罚。被告人因长期身患疾病吸毒镇痛才导致走上贩毒歧途的客观事实，现自愿认罪，请求法庭本着“教育为主、惩罚为辅”的刑罚精神着重考虑。并当庭提交被告人刘七明身体检查报告单一份，拟证明被告人刘七明犯有严重疾病，非常疼痛，需要镇痛，有吸食毒品的行为。
经审理查明：
一、2017年4月17日至2017年5月31日，被告人刘七明以手机微信转账收款的方式，以“麻果”每颗80元、“冰毒”每克300元的价格，在罗田县三里畈镇新桥、凤山镇粟子坳大桥、凤山镇桥南“尚客优”宾馆附近等地，先后七次向吸毒人丁某出售总计人民币3740元的“麻果”和“冰毒”。
二、2017年6月6日，被告人刘七明通过微信转账的方式收受吸毒人员瞿某提前支付的毒资人民币×××元钱，约定此款用于购买2颗“麻果”和1克多“冰毒”。2017年6月7日凌晨，被告人刘七明在罗田县凤山镇栗子坳大桥上与吸毒人员瞿某进行毒品交易时被当场抓获，并在刘七明身上搜查出疑似毒品“麻果”40颗，“冰毒”3包（经称量总净重为4.85克）。经黄冈市公安司法鉴定中心鉴定，该被查获的疑似毒品中均含有甲基苯丙胺成分。
上述事实，有如下证据证实：
1、书证
（1）户籍资料，证明：刘七明的身份、住址信息。
（2）抓获经过、抓获现场照片，证明：2016年6月6日晚9时许，公安民警得到特情反馈信息在栗子坳大桥附近巡逻守候，7日凌晨2时许，在栗子大桥正中间将在此等候交易的刘七明抓获，并当场从刘七明身上搜出“麻果”40颗，“冰毒”三袋约4克。
（3）辨认笔录，证明：丁某从10张照片中辨认出刘七明（身份证号)为本案被告人。
（4）扣押物品清单，证明：2016年6月7日凌晨，当天从被告人刘七明身上查获塑料条（内含37颗红色颗粒）4条、塑料袋3袋（其中2袋内含冰晶状物体，1袋含冰晶状物体和3颗红色颗粒）银白色微型电子称一台，“华为”HONOR手机一部。
（5）称重笔录、取样笔录，证明：从刘七明处扣押的疑似“冰毒”和“麻果”，经称重共重4.85克，并对上述毒品进行取样待检。
（6）刘七明手机短信部分截图，证明：刘七明与手机号为134××××0809联系“等下见面就说我给你送赌博用的药水哈”；刘七明与手机号为137××××9230联系“我想过来拿东西，如果行我就来，回个话”，“鸿哥这祥做生意有点不仁吧”（经查证，这是刘七明与瞿某串通骗刘某及找“红哥”买毒品的短信记录）
（7）瞿某和刘七明毒品交易部分
①瞿某与刘七明微信聊天记录，证明：瞿某微信昵称为“总有刁民想害朕”，刘七明微信昵称为“灵魂皈依佛”，两人在微信上关于买卖毒品的聊天记录。
②瞿某转账给刘七明的交易记录截图，证明：瞿某微信昵称为“总有刁民想害朕”，于2017年6月6日晚转账给刘七明昵称为“灵魂皈依佛”的微信号×××元。
③刘七明手机微信交易记录截图，证明：刘七明昵称为“灵魂皈依佛”的微信号于2017年6月6日接收瞿某（昵称为“总有刁民想害朕”的微信号）转账×××元。
（8）丁某与刘七明毒品交易部分
①丁某与刘七明微信聊天记录，证明：丁某微信昵称为“A.困醒”，刘七明微信昵称为“灵魂皈依佛”，两人在微信上关于买卖毒品的聊天记录及部分转账记录。
②丁某转账给刘七明的交易记录截图，证明：丁某于2017年4月17日上午通过微信转账给刘七明昵称为“灵魂皈依佛”的微信号×××元、下午转账800元；丁某于2017年4月25日通过微信转账给刘七明昵称为“灵魂皈依佛”的微信号×××元和200元；丁某于2017年5月23日通过微信转账给刘七明昵称为“灵魂皈依佛”的微信号×××元；丁某于2017年5月26日通过微信转账给刘七明昵称为“灵魂皈依佛”的微信号×××元；丁某于2017年5月28日通过微信转账给刘七明昵称为“灵魂皈依佛”的微信号×××元;丁某于2017年5月31日通过微信转账给刘七明昵称为“灵魂皈依佛”的微信号×××元。
③刘七明手机微信交易记录截图，证明：刘七明昵称为“灵魂皈依佛”的微信号于2017年4月17日接收丁某（昵称为“A.困醒”）上午的×××元转账，下午的800元转账；刘七明昵称为“灵魂皈依佛”的微信号于2017年4月25日接收丁某（昵称为“A.困醒”）晚上的×××元和200元的转账；刘七明昵称为“灵魂皈依佛”的微信号于2017年5月23日接收丁某（昵称为“A.困醒”）下午的×××元和100元的转账；刘七明昵称为“灵魂皈依佛”的微信号于2017年5月26日接收丁某（昵称为“A.困醒”）×××元的转账；刘七明昵称为“灵魂皈依佛”的微信号于2017年5月28日接收丁某（昵称为“A.困醒”）×××元的转账；刘七明昵称为“灵魂皈依佛”的微信号于2017年5月31日接收丁某（昵称为“A.困醒”）×××元的转账。
（9）公安机关的补充情况说明，证明：被告人刘七明自己陈述系吸毒人员，无法查证。
2、证人证言
（1）证人瞿某的证言，证明：瞿某为吸毒人员。2016年5月份，瞿某通过丁某得到了刘七明的联系方式，刘七明的手机号为159××××8679，微信昵称为“灵魂皈依佛”。同年6月5日，瞿某开始与刘七明联系购买毒品，向他转账×××元，约定购买2颗“麻果”和1克多“冰毒”，微信约定7日凌晨在罗田县凤山镇栗子坳大桥上交货，交货时被公安机关当场查获。
（2）证人刘某的证言，证明：刘某为出租运营的司机，车牌号为AV48**。2017年6月6日9点多，刘七明租刘某的车，先去麻城市区拿赌博用的药水，然后再送去三里畈，约定车费250元。后刘七明加价50元，刘某将他送到栗子坳大桥，到桥上时两人被公安机关抓获。刘七明被抓住时，刘某看见公安民警在他身上检查出一些红色颗粒和一些尼龙袋装的透明晶体的时候，才知道刘七明是到罗田卖毒品。
（3）证人丁某的证言，证明：丁某为吸毒人员。丁某与刘七明进行过六次毒品交易。丁某的微信昵称为“A.沉默”、“A.困醒”，刘七明的手机号为159××××8679，微信昵称为“灵魂皈依佛”。第一次是2017年4月17日，丁某买了两次，上午9点左右在三里畈新桥处交易，丁某用微信转×××元给刘七明，转200元给送货的人。下午6点左右在栗子坳大桥处交易，丁某用微信转账800元给刘七明；第二次是2017年4月25日，丁某先后用微信转账×××元、200元（车费）给刘七明，刘七明第二天才叫人将货送到；第三次是2017年5月23日，丁某用微信转账×××元给刘七明，在丁某家门口交易，丁某付了100元给送货人；第四次是2017年5月26日，丁某用微信转账×××元给刘七明，在罗田“尚客优”附近交易，丁某付了100元给送货人；第五次是2017年5月28日，丁某用微信转账×××元给刘七明，在三里畈新桥处交易；第六次是2017年5月31日，丁某用微信转账×××元给刘七明，约定要购买“冰毒”和“麻果”。但刘七明只给了“冰毒”，没有给“麻果”。丁某总共在刘七明处买了约30颗麻果、“冰毒”10克左右，总共花费四五千元。
4、鉴定意见、鉴定聘请书、鉴定意见通知书，证明：罗田县公安局聘请黄冈市公安司法鉴定中心对刘七明扣押的疑似毒品的取样进行检验，均验出甲基苯丙胺成分。该结论已经告知刘七明。
5、被告人刘七明的供述与辩解，证明：刘七明通过微信转账的方式收受吸毒人员瞿某提前支付的毒资人民币×××元钱，约定此款用于购买“麻果”和“冰毒”。2017年6月7日凌晨，被告人刘七明在罗田县凤山镇栗子坳大桥上与吸毒人员瞿某进行毒品交易时被当场抓获，并在刘七明身上搜查出疑似毒品“麻果”、“冰毒”的事实；以及2017年4月17日至2017年5月31日，刘七明以手机微信转账收款的方式，以“麻果”每颗80元、“冰毒”每克300元的价格，在罗田县三里畈镇新桥、凤山镇粟子坳大桥、凤山镇桥南“尚客优”宾馆附近等地，先后多次向吸毒人丁某出售“麻果”和“冰毒”的事实经过。其供述与上述诸证据相印证。
上述证据，经庭审质证，能证明本案事实，本院予以采信。
关于被告人刘七明及其辩护人对被告人刘七明贩卖毒品的次数和数量有异议，建议对其在三年以下处罚的辩解、辩护意见。经查，对被告人刘七明贩卖毒品的次数，不仅有被告人刘七明在公安机关的多次供述，还有证人丁某、瞿某的证言，丁某、瞿某转账给刘七明的交易记录截图、刘七明手机微信交易记录截图，及该系列证据在毒品买卖时间、方式等情节上具有一致性，可印证刘七明贩卖毒品的次数问题。依照《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》的相关规定，贩毒人员被抓获后，对于从其身上查获的毒品应认定为其贩卖的毒品，无论毒品的纯度高低，均应将查证属实的毒品数量认定为毒品犯罪的数量。2016年6月7日凌晨2时许，公安机关将等候交易的刘七明抓获，并当场从刘七明身上搜出“麻果”40颗，“冰毒”三袋，该毒品应认定为其贩卖的毒品，有扣押物品清单、称重笔录、取样笔录确保被查毒品的来源清楚、数量准确无误，被告人亦无异议。被告人在庭审中对次数与数量的辩解与全案证据相矛盾，不予采信。被告人刘七明多次贩卖毒品的行为系情节严重，对其应在三年以上七年以下量刑档量刑。故被告人刘七明及其辩护人的此节辩解、辩护意见不予采纳。
关于辩护人认为被告人贩卖毒品给瞿某属犯罪未遂，且系自愿认罪，应当从轻或减轻处罚。经查，被告人刘七明就毒品交易的种类、数量、价格、时间、地点等基本交易事项与瞿某已达成一致，且已收取瞿某购买毒品款项，刘七明主观上具有贩卖的目的，客观上也实施了交付行为，即使未能实际完成毒品交付而被侦查人员抓获不影响对其犯罪既遂的认定。故辩护人的此节辩护意见不予采纳。
对于辩护人提交证据，其客观性本院予以采信，但这些证据与本案缺乏关联，是否需要用毒品镇痛，也没有法律依据，该证据不足以达到辩护人的证明目的，也不能抗辩本案的犯罪构成。本案认定被告人刘七明贩卖毒品的行为系情节严重，是以次数（多次）而不是以克数认定的，即便被告人刘七明有使用（用于镇痛）和吸食部分毒品，也不影响对其的定罪与量刑，故该证据本院不予采信。
上述证据，经庭审质证，能证明本案事实，本院予以采信。
本院认为，被告人刘七明违反国家关于毒品的管理规定，明知甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂是国家禁止贩卖的毒品而予以非法贩卖，其行为构成贩卖毒品罪，依法应予刑事处罚，其违法所得应予追缴。归案后，被告人刘七明如实供述了自己犯罪事实，且自愿认罪，依法可从轻处罚。据此，根据被告人刘七明犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人刘七明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币10000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月7日起至2021年6月6日止，所判处的罚金限判决生效后缴纳）。
二、对被告人刘七明的违法所得4340元继续予以追缴，并上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省黄冈市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李怡焕
审 判 员 陈志全
人民陪审员 刘胜松
二〇一七年十二月十二日
代书 记员 叶小娟