湖南省株洲市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）株中法刑二终字第28号
原公诉机关湖南省炎陵县人民检察院。
上诉人（原审被告人）樊某甲，曾用名樊某乙，男，1977年1月27日出生于湖南省道县，汉族，初中文化，农民。2004年7月7日因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年六个月，2006年2月24日因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年七个月。因涉嫌盗窃罪于2014年8月12日被刑事拘留，同年9月16日被逮捕；现羁押于炎陵县看守所。
上诉人（原审被告人）杨星军（绰号“杨老七”），男，1983年3月15日出生于湖南省永州市，汉族，初中文化，农民。2013年11月25日因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年，2014年5月30日刑满释放。因涉嫌盗窃罪于2014年8月12日被刑事拘留，同年9月16日被逮捕；现羁押于炎陵县看守所。
原审被告人王某某，男，1982年3月11日出生于湖南省道县，汉族，初中文化，农民。2004年7月7日因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年六个月；2006年2月24日因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年七个月。因涉嫌盗窃罪于2014年8月12日被刑事拘留，同年9月16日被逮捕；现羁押于炎陵县看守所。
原审被告人廖某某，男，1987年8月17日出生于湖南省耒阳市，汉族，初中文化，农民。因涉嫌盗窃罪于2014年8月12日被刑事拘留，同年9月16日被逮捕；现羁押于炎陵县看守所。
原审被告人孙建，男，1984年5月18日出生于湖南省永州市，汉族，初中文化，农民。2013年11月25日因犯盗窃罪被判处有期徒刑八个月，2014年1月30日刑满释放。因涉嫌盗窃罪于2014年8月12日被刑事拘留，同年9月16日被逮捕；现羁押于炎陵县看守所。
湖南省炎陵县人民法院审理湖南省炎陵县人民检察院指控原审被告人樊某甲、杨星军、王某某、廖某某、孙建盗窃罪一案，于2014年12月30日作出（2014）炎法刑初字第78号刑事判决。原审被告人樊某甲、杨星军不服，提出上诉，本院于2015年1月29日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷和讯问原审被告人，案件的事实已经清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2014年7月至8月，被告人王某某伙同他人入户盗窃作案5次，盗窃价值51750元，得赃7000元；被告人樊某甲伙同他人入户盗窃作案5次，盗窃价值51750元，得赃7000元；被告人廖某某伙同他人入户盗窃作案2次，盗窃价值29074元；被告人杨星军伙同他人入户盗窃作案4次，其中未遂3次，盗窃现金183元；被告人孙建伙同他人入户盗窃作案4次，其中未遂3次，盗窃现金183元。具体事实如下：
（一）2014年7月1日，被告人王某某伙同樊某甲携带锡纸、“T”字型开锁工具窜至宁远县腾飞建材市场1栋3单元505室的刘某某家，盗窃戴尔笔记本电脑1台。
（二）2014年7月11日，被告人王某某伙同樊某甲、杨星军、孙建、王某甲（在逃）驾驶租赁车辆窜至炎陵县城实施入户盗窃。王某某与杨星军商量分组进行盗窃，王某某、王某甲、樊某甲为一组，杨星军、孙建为一组，各组盗窃的财物归各组所有。具体事实为：
1、2014年7月11日，被告人王某某伙同樊某甲、王某甲、携带锡纸、“T”字型开锁工具窜至炎陵县城步行街小区6栋3单元502室陈某某，由樊某甲在楼下望风，王某某用开锁工具开门锁与王某甲进入室内，盗窃现金3700元、黄金戒指2个、黄金手镯1个、黄金耳钉2副、黄金手链1条、黄金项链1条、铂金项链1条、银元6块，首饰物品经鉴定价值共计16276元。
2、2014年7月11日，被告人王某某伙同樊某甲、王某甲携带
锡纸、“T”字型开锁工具窜至炎陵县步行街华联小区2单元401室徐佳家，由樊某甲在楼下望风，王某某用开锁工具开门锁与王某甲进入室内，盗窃现金2700元。
被告人王某某将首饰物品销赃得款15000元，加上盗得现金6400元，除去开支，王某某、樊某甲、王某甲每人分得7000元。
3、2014年7月11日，被告人杨星军、孙建携带锡纸、“T”字型开锁工具窜至炎陵县步行街小区7栋3单元301室曾某某家，由孙建在楼下望风，杨星君用开锁工具开门锁进入室内盗窃，未盗得财物。
4、2014年7月11日，被告人杨星军、孙建携带锡纸、“T”字型开锁工具窜至炎陵县商贸小区南栋3单元402室房某某家，由孙建在楼下望风，杨星军用开锁工具开门锁进入室内盗窃，未盗得财物。
（三）2014年8月10日，被告人王某某伙同樊某甲、廖某某、杨星军、孙建驾驶租赁车辆窜至炎陵县城。王某某与杨星军商量分组进行盗窃，王某某、廖某某、樊某甲为一组，杨星军、孙建为一组，各组盗窃的财物归各组所有。具体事实如下：
1、2014年8月10日，被告人王某某伙同樊某甲、廖某某、携带锡纸、“T”字型开锁工具窜至炎陵县霞阳镇梓园小区46栋2单元301室万某某，由樊某甲在楼下望风，王某某用开锁工具开门锁与廖某某进入室内，盗窃金项链1条、金戒指1个、手表2块，经鉴定价值共计3800元。赃物现已追缴发还失主。
2、2014年8月10日，被告人王某某伙同樊某甲、廖某某、携带锡纸、“T”字型开锁工具窜至炎陵县霞阳镇德发大楼2单元502室刘某家，由廖某某在楼下望风，王某某用开锁工具开门锁进入室内（樊某甲因前往藏匿在万某某盗窃的赃物而未在场），盗窃现金300元、黄金戒指5个、黄金项链3条、黄金耳钉3副、黄金手镯1个、白银手镯若干等物品，经鉴定价值共计24974元。赃物现已追缴发还失主。
3、2014年8月10日，被告人杨星军、孙建携带锡纸、“T”字型开锁工具窜至炎陵县霞阳镇步行街小区6栋4单元301室陈某乙家，由孙建在楼下望风，杨星军用开锁工具开门锁进入室内，盗窃现金183元。
4、2014年8月10日，被告人杨星军、孙建携带锡纸、“T”字型开锁工具窜至炎陵县商贸城小区北栋2单元401室黄某某家，由孙建在楼下望风，杨星军用开锁工具开门锁进入室内盗窃，未盗得财物。
上述事实有经过庭审举证、质证并查证属实的下列证据证明：
1、被告人王某某、樊某甲、廖某某、杨星军、孙建的供述，证实盗窃的时间、地点、作案人员、经过、盗得财物等情况。
2、失主万甲、刘某、陈甲、徐佳、刘某某、陈某乙、黄某某、曾某某、房某某的陈述，证实被盗财物的时间、地点、被盗财物等情况。
3、证人唐某某的证言，证实五被告人2次从永州市爱租乐汽车租赁有限公司租车的事实。
4、炎陵县公安局制作的现场勘查、指认笔录及现场照片，证实盗窃现场情况。
5、炎陵县价格认证中心炎价认鉴（2014）21号价格鉴定意见，证实被盗财物的价值。
6、抓获经过，证实五被告人的归案情况。
7、缴赃发还材料。
8、被告人王某某、樊某甲、杨星军、孙建的前科材料。
9、五被告人的户籍证明。
原审人民法院根据上述事实和证据，认定被告人王某某、樊某甲以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大；被告人廖某某共同以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大；被告人杨星军、孙建以非法占有为目的，入户盗窃他人财物，其行为均构成盗窃罪。被告人王某某、杨星军起主要作用，系主犯；被告人樊某甲、廖某某、孙建系从犯。五被告人能如实供述犯罪事实。被告人杨星军、孙建系累犯。被告人杨星军、孙建部分犯罪属于未遂。原审人民法院，对被告人王某某适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第六十二条、第五十二条、第五十三条、第六十四条；对被告人樊某甲适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十三条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条；对被告人廖某某适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十二条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二款、第五十二条、第五十三条、第六十四条；对被告人杨星军适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十五条第一款、第二十三条、第六十七条第三款、第六十二条、第五十二条、第五十三条、第六十四条；对被告人孙建适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第二十三条、第六十七条第三款、第六十二条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：被告人王某某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币四万元；被告人樊某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币四万元；被告人廖某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑一年六个月，并处罚金人民币四万元；被告人杨星军犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元；被告人孙建犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金一千元；没收被告人王某某非法所得7000元、樊某甲非法所得7000元，上缴国库等。
宣判后，上诉人樊某甲以“没有参与2014年8月10日在炎陵县霞阳镇德发大楼的盗窃，应减去此次盗窃金额”等为由，上诉人杨星军以“量刑过重”为由提出上诉。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同。
本院认为，上诉人樊某甲及原审被告人王某某、廖某某以非法占有为目的，共同入户窃取他人财物，其中王某某、樊某甲盗窃数额巨大，廖某某盗窃数额较大；上诉人杨星军及原审被告人孙建以非法占有为目的，共同入户窃取他人财物；其行为均构成盗窃罪。在共同犯罪中，王某某、杨星军策划并积极实施盗窃行为，系主犯，应当按照他们各自参与的全部犯罪处罚；樊某甲、廖某某、孙建起次要作用，系从犯，应当从轻或者减轻处罚。上诉人及各原审被告人到案后能如实供述犯罪事实，可以从轻处罚。杨星军、孙建因意志以外的原因，三次入户盗窃未取得财物，系犯罪未遂，可以从轻处罚。杨星军、孙建因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内故意再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。上诉人樊某甲提出“没有参与2014年8月10日在炎陵县霞阳镇德发大楼的盗窃，应减去此次盗窃金额”，经查，樊某甲与王某某、廖某某具有共同的盗窃故意，且三人曾以一组共同实施过盗窃，樊某甲因藏匿赃物不在此次盗窃现场，属于分工不同，三人构成共同犯罪，樊某甲应当对共同盗窃的结果承担责任。其提出的理由不能成立，本院不予采纳。上诉人杨星军提出“量刑过重”，经查，一审根据杨星军犯罪事实、认罪态度及累犯等情节对其判处有期徒刑十个月，并处罚金一万元系在法定幅度范围内量刑，并无不当。上诉人的上诉此上诉理由不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑恰当。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张树萍
审判员 陈平平
审判员 郑 丹
二〇一五年三月二十七日
书记员 贺燕芝
附法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判，也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。