云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）云25刑终32号
原公诉机关云南省红河县人民检察院。
上诉人（原审被告人）侬凤辉，男，1963年12月15日生，壮族，云南省河口县人，大专文化，原河口县公安局禁毒大队社区戒毒中队中队长，住河口县。因涉嫌犯受贿罪、滥用职权罪于2017年4月25日被红河县公安局刑事拘留，同年5月12日被逮捕。现羁押于红河县看守所。
辩护人李林海，云南谣光律师事务所律师。
辩护人黄晓彤，云南谣光律师事务所实习律师。
云南省红河县人民法院审理云南省红河县人民检察院指控原审被告人侬凤辉犯受贿罪、滥用职权罪一案，于二Ｏ一七年十二月二十八日作出（2017）云2529刑初77号刑事判决。原审被告人侬凤辉不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷审查，认为本案事实清楚，决定对本案进行不开庭审理，并依法讯问上诉人侬凤辉，听取辩护人李林海、黄晓彤的意见。现已审理终结。
原判认定，侬凤辉于2015年9月至2016年2月接受河口县公安局安排到河口县南屏反走私卡点参与联合查缉走私活动，期间利用参与综合整治查缉走私的职务便利，伙同张某1、杨某等人（另案处理）收受走私人员给予的财物共74万元，放行运输走私货物的车辆，不履行查缉职责。后侬凤辉个人分得9万元。
（一）受贿的事实
1.2015年10月7日至8日9时，侬凤辉作为值班组长与张某1、梁某、张某2、李某等多人在蒙河高速公路南屏服务区反走私联合查缉点执勤。侬凤辉在执勤过程中，违反公务管理规定允许张某1等多人放行运输走私货物的车辆，张某1、张某2等人在收取了18万元“放行费”后，由张某1先后拿给侬凤辉4万元。
2.2015年10月15日晚，侬凤辉打电话给正在查缉点执勤的带班组长杨某，让杨某帮其朋友放行运输走私货物的车辆，并把车牌号码通过短信的方式发送给杨某，杨某遂将该情况告诉了一起值班组的罗某、盘某，之后侬凤辉的车辆被顺利放行。10月16日上午，侬凤辉、杨某对通过的车辆进行核对确认，发现实际通过56辆车，但杨某只统计过了40辆。当天下午，侬凤辉与杨某共同私分了放车款，其中侬凤辉分得5万元。
另查明，案发后侬凤辉向河口县公安局退缴涉案赃款人民币5万元，红河县人民检察院已依法扣押。
（二）滥用职权的事实
侬凤辉于2015年9月至2016年2月，接受河口县公安局安排在蒙河高速公路南屏服务区反走私联合查缉点执勤期间，违反其职权要求，未履行打击走私活动的职责，致使大量未经检验检疫的走私冻品进入国内市场，造成重大安全隐患，直接威胁人民群众生命健康，严重影响河口边境地区对打击走私活动的执法公信力，造成恶劣社会影响。
原审法院根据上述事实和当庭举证、质证和认证的相关证据材料，认为侬凤辉无视国法，身为国家机关工作人员，利用参与综合整治查缉走私的职务便利，伙同他人非法收受走私人员所送钱财共计人民币74万元，并为走私人员谋利，其中侬凤辉个人分得人民币9万元；侬凤辉滥用职权，致使国家和人民利益遭受严重损害。其行为已分别构成受贿罪和滥用职权罪，应依法实行数罪并罚。公诉机关指控侬凤辉收受8万元放车费的事实，经与在卷证据查证，确认侬凤辉实际收受了5万元。案发后侬凤辉经通知到案后如实供述其受贿的主要犯罪事实，在受贿罪中属自首，并积极退缴涉案赃款，具有悔罪表现，依法可以从轻处罚。
综上，根据本案的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百九十七条第一款、第六十七条第一款、第六十二条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十九条第一、三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理渎职刑事案件适用法律若干问题的解释（一）》第一条第一款、第三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十八条、第十九条第一款之规定，判决：一、侬凤辉犯受贿罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币100000元；犯滥用职权罪，判处有期徒刑一年。总和刑期二年，决定执行有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币100000元。二、侬凤辉退缴到红河县人民检察院的涉案受贿款人民币50000元，依法给予没收上缴国库。三、继续向侬凤辉追缴其违法所得款人民币40000元，依法没收上缴国库。
宣判后，上诉人侬凤辉不服，以“原判认定其二起受贿犯罪的事实不清，证据不足，一审法院所采信的定案证据均是孤证和共同作案人相互矛盾的传来证据，不能形成完整的证据链。在第一起受贿事实中，他没有同意过任何人私放走私车辆，也未收过任何人送给的钱物；在第二起受贿事实中，其收受杨某送给的人民币5万元，是帮助落实找杨某办事情的人，杨某给他的感谢费，其行为不构成受贿罪和滥用职权罪。即便二审法院认为他收受杨某送给的人民币5万元属于受贿，也应结合他的自首、退赃情节来认定其犯罪情节属于轻微，依法对其免予刑事处罚”等为理由，提出上诉，请求二审查明事实，对其免予刑事处罚。
辩护人李林海、黄晓彤以相同的理由提出辩护意见。
经审理查明，原判认定2015年9月至2016年2月期间，侬凤辉受河口县公安局安排到蒙河高速公路南屏服务区反走私联合查缉点执勤。2015年10月7日至8日9时，作为值班组长的侬凤辉在执勤过程中，违反公务管理规定，允许张某1、梁某、张某2、李某等人私放多辆运输走私货物的车辆，并据此收受他人给予的现金进行私分，其中，侬凤辉两次分得人民币共计4万元。2015年10月15日晚，侬凤辉打电话给正在查缉点执勤的带班组长杨某，让杨某帮助其朋友私放多辆运输走私货物的车辆，次日下午，侬凤辉与杨某通过核对私放车辆数目后，侬凤辉分得他人给予的现金人民币5万元。由于侬凤辉违反其职权要求，未履行打击走私活动的职责，致使大量未经检验检疫的走私冻品进入国内市场，造成重大安全隐患，直接威胁人民群众生命健康，严重影响河口边境地区对打击走私活动的执法公信力，造成恶劣社会影响。案发后，侬凤辉已退缴涉案赃款人民币5万元的事实清楚。
上述事实有经原审当庭举证、质证和认证的线索登记表、指定管辖决定书、立案决定书、户口证明、到案经过，侬凤辉任职的相关文件、资金往来结算票据、联合打私执勤人员名单、南屏服务区执勤人员排表、省、州人民政府关于严厉打击红河州边境地区走私犯罪活动的相关文件等书证，证人张某1、叶某、雷某、梁某、李某、张某2、谭某、杨某、罗某、盘某、张某3的证言，侬凤辉的供述和辩解等证据予以证实。上述证据来源和表现形式合法，内容客观真实，并能相互印证，足以认定，本院予以确认。
本院认为，上诉人侬凤辉无视国家法律，身为国家工作人员，利用职务便利，为走私人员谋取非法利益，伙同他人非法收受走私人员所送财物进行私分，其中侬凤辉个人分得人民币9万元；且侬凤辉在工作中，不履行查缉职责，利用职务便利，私放多辆走私车辆，致使大量未经检验检疫的走私食品进入国内市场，给食品安全带来重大隐患，造成恶劣社会影响，其行为已构成受贿罪和滥用职权罪，应依法实行数罪并罚。本案的多名证人证言等在卷证据已形成完整的证据链，能证实侬凤辉身为国家工作人员，不履行查缉职责，利用参与综合整治查缉走私活动的职务便利，为走私人员谋取非法利益，二次伙同他人私放多辆拉运走私食品的车辆，致使大量未经检验检疫的走私食品进入国内市场，造成恶劣社会影响，并据此收受走私人员所送财物进行私分，个人分得人民币共计9万元的事实，其行为符合受贿罪和滥用职权罪的犯罪构成要件，依法应予惩处。
原判认定事实清楚，定性准确，审判程序合法，已根据本案的事实和侬凤辉具有的自首、积极退缴部分赃款的法定和酌定从轻处罚情节，在法定量刑幅度内对其所犯受贿罪和滥用职权罪均从轻作出了公正判处。上诉人侬凤辉及其辩护人李林海、黄晓彤关于“原判认定事实不清，证据不足，所采信的定案证据均是孤证和共同作案人相互矛盾的传来证据，不能形成完整的证据链，其行为不构成受贿罪和滥用职权罪，即便法院认为侬凤辉收受杨某送给的人民币5万元属于受贿，也应认定其犯罪情节属于轻微，请求二审依法对其免予刑事处罚”的上诉理由、诉求和辩护意见，均与本案的事实、证据和相关法律规定不符，不能成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 何俊
审判员 许兵
审判员 原昕
二〇一八年三月十三日
书记员 邵敏