广东省博罗县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤1322刑初1042号
公诉机关博罗县人民检察院。
被告人李仲根，男，1982年4月28日出生，身份证号码：441322198204283019，汉族，初中文化，户籍所在地：广东省博罗县杨村镇塘角村委会小笏小组。曾因犯抢劫罪，于2008年9月28日被东莞市人民法院判处有期徒刑十年，2014年11月22日刑满释放。又因涉嫌贩卖毒品罪，于2016年7月12日被博罗县公安局抓获，同年7月13日被博罗县公安局刑事拘留。经博罗县人民检察院批准，同年8月9日由博罗县公安局执行逮捕。博罗县人民检察院以博检公诉刑诉〔2016〕890号起诉书指控被告人李仲根犯贩卖毒品罪，于2016年12月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。博罗县人民检察院指派检察员钟家麟出庭支持公诉，被告人李仲根到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2016年6月开始，被告人李仲根去到博罗县杨村镇杨村中学门口等地，先后二次将毒品甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给吸毒人员邓某等人。同年7月12日，公安民警在邓某配合下，采用特情引诱的方式，在杨村镇杨村中学门口将前来与邓某进行毒品交易的李仲根抓获，当场从其身上缴获华为荣耀手机1部、白色晶体状可疑毒品15小包（经鉴定，共净重12.25克，均检出甲基苯丙胺成分）。
公诉机关就上述指控的事实提供了相关证据，认为被告人李仲根的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。因其具有以下量刑情节：1、法定从重处罚情节：被告人李仲根是累犯；2、其他情节：被告人李仲根贩卖毒品甲基苯丙胺多次，数量12.25克。故根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款及相关司法解释的规定，当庭建议判处被告人李仲根七年三个月以上九年以下有期徒刑，并处罚金。
被告人李仲根不认罪。辩称，我没有卖过毒品给邓某，以前免费给过邓某吸食毒品一次。被抓的前两天，邓某拿了200元给我让我帮他买毒品，但我没有帮他买也没有拿他的200元。被抓当天我也是请邓某吸食毒品，然后被抓。我使用的手机号码是157××××**90，名下还有五六个手机号码，不是我使用的。“荣盛”是我在泰美镇经营的门窗店名称。因此，我的行为构成非法持有毒品罪。希望法院以非法持有毒品罪从轻量刑。
经审理查明，2016年6月至7月11日，被告人李仲根去到博罗县杨村镇杨村中学门口等地，先后两次将毒品甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给邓某等人。同年7月12日，公安民警抓获邓某。在邓某配合下，公安民警于当日18时许在杨村镇杨村中学门口，抓获来到该处贩卖甲基苯丙胺给邓某的李仲根，当场从李仲根身上缴获白色华为荣耀手机1部（当时使用号码为157××××**90）、白色晶体状可疑毒品15小包（经鉴定，共净重12.25克，均检出甲基苯丙胺成分）。
另查明，李仲根曾因犯抢劫罪，于2008年9月28日被东莞市人民法院判处有期徒刑十年，2014年11月22日刑满释放。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、受案登记表、立案决定书，证实博罗县公安局公庄派出所以特情方式查获本案，依法以李仲根涉嫌贩卖毒品案立案侦查。
2、现场勘验笔录、现场照片，证实抓获李仲根交易毒品的现场在博罗县杨村镇杨村中学门口。
3、搜查笔录、现场称量笔录、情况说明、扣押清单2份、涉案财物移交清单证实，博罗县公安局公庄派出所经依法搜查，从李仲根身上查获白色晶体可疑毒品15小包、白色华为荣耀手机1部并予扣押。经称重，白色晶体可疑毒品15小包净重共12.25克，经李仲根在场指认并对称重结果签名确认。公庄派出所将缴获的可疑毒品15小包移送博罗县公安局缉毒大队（该大队出具回执）、白色华为荣耀手机1部移送博罗县公安局警务保障室（该保障室出具回执）。
4、到案经过、情况说明，证实博罗县公安局公庄派出所民警于2016年7月12日抓获涉嫌贩卖毒品的邓某。经审讯，邓某供认了贩卖毒品的犯罪事实，并交待了其贩卖的毒品系向“荣盛”购买，且愿意协助公安机关抓获上家“荣盛”。因此，民警使用邓某手机拨打“荣盛”手机157××××**90，由邓某与“荣盛”通话。当时邓某称向“荣盛”购买1克冰毒，由“荣盛”送到杨村中学门口交易。民警经布控，随后抓获出现在杨村中学门口的“荣盛”（李仲根）。
5、证人证言
邓某的证言称，我使用的手机号码是134××××**64，从2016年6月起在杨村中学当教官。7月12日14时许，我在杨村镇显村的高标度假村被警察传唤。我贩卖过冰毒给“公庄仔”（手机134××××**43）两次，贩卖过冰毒给聂某堂两次。所贩卖的毒品来源，是向杨村镇塘角人叫“荣盛”的男子购买，他的手机是157××××**90。2016年6月起，我共向“荣盛”购买四次冰毒，然后转卖给“公庄仔”和聂某堂各两次。第一次是6月下旬的一天21时许，聂某堂打电话向我购买冰毒，我就联系“荣盛”购买，之后，我在杨村镇新市场典雅咖啡店对面向他购买了200元冰毒；第二次是7月7日23时30分许，“公庄仔”打电话向我购买冰毒，我联系“荣盛”后，在杨村中学门口路边向“荣盛”购买了350元冰毒；第三次是7月9日22时许，聂某堂来到杨村中学向我购买冰毒，我当时就联系“荣盛”，之后“荣盛”来到杨村中学，我向他购买了200元冰毒；第四次是7月11日14时许，“公庄仔”打电话向我购买冰毒，我联系“荣盛”后，在杨村中学门口路边向“荣盛”购买了200元冰毒。之后，“荣盛”使用微信红包发了30元给我作为奖励。“公庄仔”有一次向我购买冰毒，我打电话向“荣盛”购买，在杨村中学门前交易时，“公庄仔”和他的两个朋友也在场。7月7日23时30分许，我因为手机没有电，使用朋友的手机157××××**27连续联系“荣盛”几次。7月12日我被警察抓了之后，为了配合警察抓住“荣盛”，我于当日16时许打电话给“荣盛”，以向“荣盛”购买1克冰毒为由，将“荣盛”约到杨村中学门口交易。“荣盛”半小时后来到杨村中学门口，就被警察抓了。
马某（手机号码183××××**80）的证言称，我于2015年下旬开始吸食冰毒。我向“老板”购买过两次冰毒（包括第二次没有交易成功），“老板”的手机号码是157××××**90，讲客家话，25岁左右。第一次是2016年7月7日23时许，我打电话与“老板”联系后，在杨村镇东苑花园附近的路口向“老板”购买了150元冰毒；第二次是同年7月12日，我与黄某峰及两个男子商量好凑够150元购买冰毒吸食后，我打电话联系“老板”约好在杨村镇东苑花园路口交易，我在路口等“老板”时被警察抓了。我联系“老板”购买冰毒，都是用自己的手机号码拨打“老板”的手机号码。因为“老板”有两个号码，具体拨打他哪一个号码，我就不记得了。
杨某（手机号码134××××**43）的证言称，我从2016年7月8日开始吸食冰毒。经过崔某福介绍，我共向杨村中学姓邓的教官（杨村镇塘角人）购买过两次冰毒。第一次是2016年7月7日23时许，我跟着邓姓教官去莲湖工业区附近向其老板买了“两个”共450元，其老板开白色豪迈来到交易；第二次是同年7月11日14时许，我和崔某福、“摩托”及他的朋友一起去杨村中学向邓姓教官的老板买了“一个”250元，其老板开白色小轿车送货过来交易。
6、被告人供述及辩解，李仲根辩称，我从2015年12月开始吸食冰毒。2016年7月12日18时许，我在杨村中学门口被传唤到公庄派出所，民警在我身上搜缴15小包冰毒，称重共15.44克。我没有贩卖毒品，只是帮在杨村中学当教官的朋友邓某拿过两次冰毒。第一次是同年7月5日左右，邓某打电话问我有没有冰毒，我说有，之后我在杨村中学门口拿了0.5克冰毒给他，他没有给我钱。第二次是7月9日左右，邓某在杨村中学门口拿了200元给我，叫我帮他购买冰毒。到了今天（7月12日）16时许，邓某打电话问我有没有拿到冰毒。我说拿到了，邓某就叫我拿到杨村中学。我去到杨村中学门口时，就被警察抓住了。身上被缴的15包冰毒，其中一包准备给邓某，其他用于自己吸食。
在审查起诉阶段辩称，2016年7月12日17时许，邓某打电话问我有没有冰毒，我说有，邓某让我给他200元冰毒，把冰毒送到杨村中学门口。我去到杨村中学门口时，就被抓了，被缴了有10克以上的冰毒。邓某有说给我钱，让我帮他带毒品，但我还没有收他的钱。2016年7月11日，我没有到过杨村中学。
7、辨认笔录，经对照片组进行辨认，李仲根辨认出邓某；邓某辨认出李仲根就是贩卖毒品给其的“荣盛”，辨认出杨某是向其购买毒品的“公庄仔”；马某辨认出李仲根就是贩卖冰毒给其的“老板”；杨某辨认出贩卖毒品给其的姓邓的教官是邓某，李仲根是姓邓教官的老板。
8、鉴定文书，广东省惠州市公安司法鉴定中心经对博罗县公安局公庄派出所抽样移送、缉毒大队送检的10小包可疑毒品进行检验，出具了“惠市公（司）鉴（化）字【2016】1245号”《刑事化验检验报告》，证实送检可疑毒品均检出甲基苯丙胺成分。
9、现场检测报告书，经公安机关对相关人员尿液进行吗啡、甲基安非他明、氯胺酮联合试剂盒检测，证实李仲根、马某、杨某的检测样本呈冰毒阳性；邓某的检测样本呈阴性。
10、刑事判决书、证明，证实李仲根曾因犯抢劫罪，于2008年9月28日被东莞市人民法院判处有期徒刑十年，2014年11月22日刑满释放。
11、调取证据清单及通某、情况，证实在上述毒品交易时段内，被告人李仲根与邓某、马某有多次电话、短信联系的事实。
12、情况说明，博罗县公安局公庄派出所出具的情况说明，内容为：民警抓获李仲根后，李仲根的手机不停在响。民警接听后，对方称要购买冰毒，并提出在杨村镇的东苑花园交易。民警因此布控抓获该男子，经查证该男子叫马某。
13、户籍证明，证实李仲根于1982年4月28日出生，其犯罪时已达到完全刑事责任年龄。
上列证据，经公诉机关当庭举证。质证后，被告人李仲根提出：邓某、马某、杨某说的都不是事实，其没有卖过毒品给他们。其只是给了邓某两次毒品，但是没有拿他的钱。对其他证据无异议。经审查，上列证据来源合法，内容真实，互相关联且互相印证，本院予以认定，对被告人提出的证据异议不予采纳。
本院认为，被告人李仲根违反国家毒品管理法规，明知是毒品甲基苯丙胺仍多次贩卖给他人，被缴获数量12.25克，其行为构成贩卖毒品罪。据此，公诉机关指控被告人所犯的罪名成立，本院予以支持。本案被告人贩卖毒品甲基苯丙胺多次、被缴获数量12.25克的犯罪事实，有在案证人邓某、马某、杨某的证言和辨认笔录、通某、情况说明、到案经过、扣押清单、鉴定文书等上列在案证据互相印证证实，足以认定。根据司法解释的规定，其被缴获的毒品数量，应予认定为贩卖数量。被告人提出没有贩卖毒品不构成贩卖毒品罪、其行为构成非法持有毒品罪的辩解，与查明的事实不符，本院不予采纳。被告人曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内，又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法从重处罚。被告人被缴甲基苯丙胺12.25克，该毒品未流入社会造成危害后果，以及被抓获当天存在特情介入的情节，在量刑时予以考虑。综上，本院对公诉机关提出判处被告人七年三个月以上九年以下有期徒刑、并处罚金的量刑建议予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款之规定，判决如下：
一、被告人李仲根犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币10000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年7月12日起至2024年1月11日止。罚金限在本判决发生法律效力后30日内向本院交纳，上缴国库)；
二、公安机关扣押被告人李仲根的甲基苯丙胺12.25克、白色华为荣耀手机1部，依法予以没收，由扣押机关在本判决发生法律效力后依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向惠州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄金生
审 判 员 陈伟明
人民陪审员 朱文忠
二〇一六年十二月二十二日
书 记 员 张龙妹
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。