四川省自贡市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2016）川03行终12号
上诉人（原审原告）刘益伶，女，1990年6月出生，汉族。
委托代理人景彦宾，四川仁厚律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）自贡市公安局贡井分局。住所地四川省自贡市贡井区贡兴路***号。
法定代表人李平，局长。
出庭负责人张智明，自贡市公安局贡井分局副局长。
委托代理人阴平，自贡市公安局贡井分局民警。
委托代理人李超，自贡市公安局贡井分局民警。
上诉人刘益伶因治安行政处罚一案，不服自贡市贡井区人民法院（2015）贡井行初字第17号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人刘益伶的委托代理人景彦宾，被上诉人自贡市公安局贡井分局（简称贡井公安分局）的负责人张智明、委托代理人阴平、李超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明，2015年1月26日，贡井公安分局在中国银行自贡贡井支行营业厅传唤刘益伶的男朋友邹家喻时，发现刘益伶随身携带5万元现金，认为刘益伶有共同作案嫌疑，遂对其进行传唤。刘益伶如实陈述了其参与网络赌博的事实。2015年1月27日，贡井公安分局报请自贡市公安局指定管辖后，决定对刘益伶涉嫌赌博案立案刑事侦查，并对其随身携带的5万元现金予以扣押。经调查，2014年9月初，刘益伶在某境外网站注册账号，捆绑网银后，通过下注的方式参与网络游戏。2015年1月19日，刘益伶在自贡市汇东新区某网吧内再次登录游戏网站，通过银行在线支付方式，参加“娱乐场”某游戏，网上投注8元后，赢得虚拟币114万余元。刘益伶申请网上提款后，该网站通过陈液等12人的账户，将其获得的赌资人民币113.5万元转帐到刘益伶银行账户内。贡井公安分局冻结刘益伶银行存款101万元。冻结期满后，刘益伶将该部分款项转入雷雨风等人账户。贡井公安分局遂又对雷雨风等人账户予以冻结。贡井公安分局认为，刘益伶在该网络赌博案中仅属于参与赌博人员，不构成刑事犯罪。贡井公安分局依法告知刘益伶拟作出行政处罚的事实、理由和依据，及其享有的陈述和申辩的权利，并于2015年9月18日作出自贡公（刑）行罚决字[2015]221号治安处罚决定，对刘益伶行政拘留十二日，并处罚款1900元，收缴赌资113.5万元，于2015年9月21日送达刘益伶。因刘益伶怀孕，贡井公安分局决定对其行政拘留不予执行。刘益伶不服被诉治安处罚决定，诉至一审法院。
一审法院认为，根据《中华人民共和国治安管理处罚法》（简称治安管理处罚法）第九十一条之规定，贡井公安分局具有作出被诉治安处罚决定的法定职权。根据治安管理处罚法第七十条之规定，刘益伶所玩的网络游戏系真钱游戏，注册账号，捆绑网银，赢取的奖金能兑换为人民币。刘益伶以营利为目的，投注8元获取赌资113.5万元的行为属于赌博行为，违反了治安管理处罚法第七十条、第十一条第一款的规定。贡井公安分局认定事实清楚，适用法律正确。刘益伶关于行政处罚的事实认定错误的主张，不符合法律规定，一审法院不予采信。根据《公安机关办理行政案件程序规定》第一百五十二条之规定，贡井公安分局对刘益伶涉嫌赌博刑事立案后进行了调查取证，认为刘益伶不构成刑事处罚，贡井公安分局履行了处罚告知义务后，对刘益伶作出被诉治安处罚决定并依法送达，执法程序合法。刘益伶关于被诉治安处罚决定作出超过法律规定期间及送达方式和期间违法的主张，一审法院不予采信。综上，贡井公安分局对刘益伶作出的自贡公（刑）行罚决字[2015]221号治安处罚决定职权依据充分，认定事实清楚，执法程序合法，适用法律正确。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决：驳回刘益伶的诉讼请求。一审案件受理费50元，由刘益伶负担。
判决后，刘益伶不服，向本院提起上诉称：一、一审判决认定事实错误、证据不足。1.贡井公安分局提交的处罚证据不具备合法性。贡井公安分局提交自己对执法人员的工作证明，并不能证明其执法人员的执法身份合法。贡井公安分局的工作人员不能收集证据，作出的笔录不得作为处罚根据。2.一审判决认定“大发娱乐城”网站属于赌博性质证据不足。3.贡井公安分局认定刘益伶具有赌博行为的事实证据不足。4.行政处罚告知笔录、行政处罚决定书以及收缴物品清单均注明上诉人拒绝签字，但贡井公安分局未提交证据证明向刘益伶出示了上述文书，送达程序违法。二、贡井公安分局自2015年1月26日立案侦查后，至2015年9月21日作出处罚决定，超过法律规定的办案期限。但一审判决未认定其违法，系认定事实不清、适用法律错误。请求：撤销一审判决，改判撤销贡井公安分局作出的自贡公（刑）行罚决字[2015]221号治安处罚决定；一审、二审诉讼费由贡井公安分局承担。
被上诉人贡井公安分局辩称：刘益伶在境外赌博网站进行注册，通过互联网多次进行登陆、投注，发生了数额巨大的输赢，其行为违反了治安管理处罚法第七十条的规定。刘益伶的诉讼请求没有任何事实和法律依据。贡井公安分局于2015年9月18日作出对刘益伶行政拘留十二日并处罚款1900元，收缴赌资113.5万元的治安处罚决定，事实清楚，证据确实充分，程序合法，适用法律正确，量处适当。请求：驳回刘益伶的诉讼请求，维持原判；诉讼费由刘益伶自行承担。
上诉人在二审中未提交新证据。
当事人在一审中提交的证据已随案移送本院。
本院对一审查明事实予以确认。
本院认为，根据治安管理处罚法第九十一条：“治安管理处罚由县级以上人民政府公安机关决定……”的规定，贡井公安分局依法具有作出治安行政处罚的职权。贡井公安分局提交的询问笔录、讯问笔录均载明办案人员向被询问（讯问）人出示工作证件，被询问（讯问）人均在笔录中签字确认。上诉人提出执法人员身份不合法及其作出的笔录不能作为处罚根据的上诉理由并无事实根据和法律依据。
根据治安管理处罚法第七十条：“以营利为目的，为赌博提供条件的，或者参与赌博赌资较大的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款；情节严重的，处十日以上十五日以下拘留，并处五百元以上三千元以下罚款”、第十一条第一款:“办理治安案件所查获的毒品、淫秽物品等违禁品，赌具、赌资，吸食、注射毒品的用具以及直接用于实施违反治安管理行为的本人所有的工具，应当收缴，按照规定处理。”的规定。贡井公安分局认定刘益伶在网站上下注赌博及赢得赌资114万余元的事实有刘益伶的陈述、证人证言、远程勘验情况及相关银行账户查询情况等予以证实，所提供的证据能够形成链条，足以证明本案的事实。贡井公安分局依据治安管理处罚法第七十条、第十一条的规定，对刘益伶作出行政拘留十二日，并处罚款1900元，收缴赌资113.5万元的治安处罚决定，事实清楚，证据确凿，适用法律正确。相关法律文书的送达程序不违反法律、法规的规定。
贡井公安分局以刘益伶涉嫌赌博立案、刑事侦查后，认为刘益伶不涉嫌刑事犯罪，但应进行行政处理，应根据《公安机关办理刑事案件程序规定》第一百八十三条第二款：“对于经过侦查，发现有犯罪事实需要追究刑事责任，但不是被立案侦查的犯罪嫌疑人实施的，或者共同犯罪案件中部分犯罪嫌疑人不够刑事处罚的，应当对有关犯罪嫌疑人终止侦查，并对该案件继续侦查”、第一百八十四条第一款、第二款:“需要撤销案件或者对犯罪嫌疑人终止侦查的，办案部门应当制作撤销案件或者对犯罪嫌疑人终止侦查报告书，报县级以上公安机关负责人批准。公安机关决定撤销案件或者对犯罪嫌疑人终止侦查时，……需要行政处理的，依法予以处理或者移交有关部门。”的规定，制作撤销案件或对犯罪嫌疑人终止侦查报告书并依法报批。贡井公安分局未依法执行上述程序，导致刑事侦查程序与行政处理程序界限不明，程序存在瑕疵。但该程序瑕疵不影响治安行政处罚决定的正确性。
综上所述，一审判决正确。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由刘益伶负担。
本判决为终审判决。
本判决中人
审 判 长 谭爱华
审 判 员 徐 云
代理审判员 杨 阳
二〇一六年四月十八日
书 记 员 朱梦洁