江苏省泗洪县人民法院民 事 判 决 书（2016）苏1324民初9301号原告：泗洪县律政咨询资金担保有限公司，住所地江苏省泗洪县青阳镇山河中路，组织机构代码75848345-6。法定代表人：谢红梅，该公司董事长。委托诉讼代理人：魏燕，女，1980年４月21日出生，汉族，该公司员工，住江苏省泗洪县。委托诉讼代理人：廖培华，女，1956年11月16日出生，汉族，该公司员工，住江苏省泗洪县。被告：宿迁市文景门窗制作有限公司，住所地江苏省泗洪县北环路南侧早陈河西侧锦绣华庭C107-307，组织机构代码69935892-9。法定代表人：吴昊，该公司总经理。被告：张景龙，男，1961年9月18日出生，汉族，住江苏省泗洪县被告：吴季敏，女，1962年3月8日出生，汉族，住江苏省泗洪县。被告：张楠，1966年8月12日出生，汉族，住江苏省泗洪县。被告：李华，女，1965年7月21日出生，汉族，住江苏省泗洪县。被告：汤晓明，男，1966年10月30日出生，汉族，住江苏省泗洪县。被告：谢红，女，1969年3月8日出生，汉族，住江苏省泗洪县。原告泗洪县律政咨询资金担保有限公司（以下简称律政担保公司）诉被告宿迁市文景门窗制作有限公司（以下简称文景公司）、张景龙、吴季敏、张楠、李华、汤晓明、谢红担保追偿权纠纷一案，本院于2016年11月30日受理后，依法组成合议庭，于2017年5月31日公开开庭进行了审理。原告律政担保公司委托代理人廖培华、魏燕到庭参加诉讼，被告文景公司、张景龙、吴季敏、张楠、李华、汤晓明、谢红经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。案件审理过程中，原告律政担保公司申请撤回对被告文景公司、张景龙、吴季敏、张楠、李华的起诉，本院口头裁定予以准许。本案现已审理终结。原告律政公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告汤晓明、谢红偿还代偿款647412.3元及违约金（以647412.3元为基数从2016年12月1日开始，按年息24%计算至还款之日）；2、诉讼费用由被告汤晓明、谢红负担。事实与理由：2014年5月21日，被告文景公司通过原告担保，向江苏常熟农村商业银行股份有限公司（以下简称常熟农商行）借款100万元，借期2个月，该借款在执行期间逾期未还，经常熟农商行和原告多次催要，被告均借故不还，常熟农商行按照担保合同约定，在2014年12月25日从原告账户划扣贷款利息25493.3元，2015年4月1日划扣贷款利息25500元，2015年5月22日划扣本金及利息1017850元。2015年5月18日，律政担保公司向法院申请拍卖张景龙抵押在律政担保公司位于泗洪县××南侧早陈河西侧锦绣华庭××房产，拍卖款88万元，扣除执行费，案件受理费，开锁费，搬家费，违约金合计357369元，尚欠原告647412.3元及违约金至今未还，为维护社会经济秩序，保护原告合法权益，特向法院起诉。被告文景公司、张景龙、吴季敏、张楠、李华、汤晓明、谢红未答辩。原告围绕诉讼请求依法提交了借款合同、保证合同、借款保证合同、反担保合同、常熟农商行通用回单、评估费发票、进账单、裁定书、收据、收条等证据，上述证据形式合法，内容真实，与本案具有关联性，能够证明其所主张的待证事实，故本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年5月21日，被告文景公司作为借款人与常熟农商行签订《借款合同》，约定借款人向常熟农商行贷款100万元，月利率8.5‰。同日，原告与常熟农商行签订《保证合同》，约定原告愿意为债务人文景公司与债权人常熟农商行所形成的债务提供连带责任保证。2014年5月21日，原告与被告文景公司签订了《借款保证合同》，约定：文景公司在常熟农商行借款100万元，原告同意为文景公司借款提供担保；原告按担保金额一次性向文景公司收取担保手续费3万元；如文景公司有一次不按银行规定期限偿还借款本金及利息，便视为违约，则按中国人民银行同期同类贷款利率四倍，从原告为文景公司提供担保之日起计息至文景公司还清全部债务之日止，同时原告有权要求文景公司提前偿还全部贷款。同日，原告与被告张景龙、吴秀敏签订了《反担保合同（抵押或质押）》，约定为确保文景公司借款合同的履行，被告张景龙、吴秀敏愿以位于泗洪县××南侧、早陈河西侧处房产证Ｓ0××74号房产向原告提供反担保。2014年5月21日，原告与张景龙、吴秀敏、张楠、李华、汤晓明、谢红签订《反担保合同（自然人或企业）》，合同约定：六被告愿意为借款人文景公司向为银行贷款提供担保的原告提供反担保，保证方式为连带责任保证；保证人保证范围与该笔贷款或敞口向银行提供担保的范围相同，同时，保证人还应承担原告为借款人承担保证责任实际发生的费用，含本金、利息、罚息、评估拍卖费用、房产过户相关费用、违约金和原告与借款人所约定的其他违约责任；保证期限为两年，自原告履行清偿责任之日起计算。后因借款人未按时偿还借款，原告于2014年12月25日代偿利息25493.3元、2015年4月1日代偿利息25500元、2015年5月22日代偿本金100万元、利息17850元，合计代偿本息1068843.3元。2015年6月16日，经原告申请，本院裁定准予原告对被告张景龙、吴继敏的抵押物房屋进行拍卖、变卖，用于优先清偿原告代偿本金100万元、违约金及案件受理费100元。后原告支付房地产评估费8800元，并支出开锁费100元、搬家费200元。2016年7月19日，原告从本院领取拍卖房屋款77.88万元，余款经原告催要未果，因而成诉。另查明：2015年5月23日的中国人民银行同期同类贷款基准年利率为5.1%【6个月至1年（含）】。本院认为，常熟农商行与被告文景公司签订的《个人借款合同》、与原告签订的《保证合同》以及原、被告签订的《借款保证合同》、《反担保合同（自然人或企业）》、《反担保合同（抵押或质押）》均系各方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，系有效合同，对各方均有约束力。被告文景公司作为借款人，未按借款合同约定履行偿还借款本息义务，原告依保证合同约定，代被告文景公司向常熟农商行偿还了贷款本金100万元及利息68843.3元，履行了相应的保证责任。原告在追偿过程中，申请本院拍卖、变卖抵押房产，领取了拍卖款77.88万元。抵押物以拍卖所得的价款，因原、被告没有约定，应当先清偿原告实现抵押权的费用，即评估费8800元、开锁费100元、搬家费200元及案件受理费100元，然后扣除违约金，系补偿原告代偿期间的利息损失，亦应先于主债务受清偿。对违约金数额，原告主张自2015年5月23日起按年利率24%计算至2016年7月18日，但因原告与被告文景公司签订的借款保证合同中约定违约金为借款人未按约还款时的中国人民银行同期同类贷款利率四倍，该约定合法有效，故违约金的标准应自原告主张代偿次日起的中国人民银行同期同类贷款利率四倍，即年利率5.1%的四倍为年利率20.4%。违约金的计算应自2015年5月23日起以1068843.3元为基数，按年利率20.4%计算至2016年7月18日止。经计算违约金为255596.06元。原告领取的拍卖款扣除评估费8800元、开锁费100元、搬家费200元、案件受理费100元及违约金255596.06元后，剩余514003.94元应冲抵主债务。冲抵后剩余主债务554839.36元。自2016年7月19日起的违约金，应以554839.36元为基数按年利率20.4%计算至实际履行之日止。在债务人未按约定履行债务时，债权人有权要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，故被告汤晓明、谢红作为借款合同的连带共同保证人，在借款人未按合同约定履行债务时，原告有权要求被告汤晓明、谢红在其保证责任范围内承担保证责任。据此，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条，《最高人民法院关于适用华人民共和国担保法>若干问题的解释》第二十条、第七十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：被告汤晓明、谢红偿还原告泗洪县律政咨询资金担保有限公司代偿款554839.36元及违约金（以554839.36元为基数，按年利率20.4%，从2016年7月19日起计算至被告汤晓明、谢红实际给付之日止），于判决生效后10日内履行完毕。如果未在本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10274元，由原告泗洪县律政咨询资金担保有限公司负担926元，由被告汤晓明、谢红负担9348元；公告费300元，由原告泗洪县律政咨询资金担保有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费10274元(开户行：中国农业银行宿城支行，账号：46×××80，户名：宿迁市财政局国库处)。审 判 员  李 伟人民陪审员  乔家胜人民陪审员  朱发扬二〇一七年六月一日书 记 员  刘 哲附相关法律条款《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。第七十四条抵押物折价或者拍卖、变卖所得的价款，当事人没有约定的，按下列顺序清偿：（一）实现抵押权的费用；（二）主债权的利息；（三）主债权。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第7页/共9页