安徽省马鞍山市花山区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）花民一初字第00049号
原告（反诉被告）：马鞍山市凯敏钢缆有限责任公司。
法定代表人：张沪东，该公司总经理。
委托代理人：张耀华，马鞍山市雨山区佳山乡法律服务所法律工作者。
被告（反诉原告）：马鞍山市黄山建筑安装有限责任公司。
法定代表人：葛士军，该公司董事长。
委托代理人：王熙城，安徽华冶律师事务所律师。
委托代理人：姜燕燕，安徽华冶律师事务所律师。
原告（反诉被告）马鞍山市凯敏钢缆有限责任公司（简称凯敏公司）与被告（反诉原告）马鞍山市黄山建筑安装有限责任公司（简称黄山公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2014年12月19日立案受理后，黄山公司于2015年1月19日提起反诉，本案依法由审判员汪惠芳适用简易程序，于2015年1月19日公开开庭进行了合并审理。原告（反诉被告）凯敏公司的委托代理人张耀华，被告（反诉原告）黄山公司的委托代理人王熙城、姜艳艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
凯敏公司诉称：原、被告于2011年5月16日签订一份厂房建筑施工合同，约定原告将位于本市花山区工业园陶甸路与赤口路交叉口西南1、2号厂房的施工发包给被告，总建筑面积为2795.6㎡，每平方米造价为710元，总价款为1984876元，工期为90天，自2011年5月20日起至2011年8月21日止。原告按照约定先后于2011年5月25日、6月7日共支付被告工程款50万元。工程施工一个月时发现基础地质与设计施工图不符，双方重新协商设计施工图，基础改为桩基，工程造价由每平方米710元变更为860元，工期自2011年12月1日起至2012年3月1日止。但被告并未如期竣工，并称资金困难要求再给付工程款，原告又于2012年3月5日支付其工程款10万元。至此后，被告一直处于停工状态，原告再三催促，被告却置之不理，于是原告于2012年6月25日再次致函被告要求其继续施工，或解除合同进行清算。此后，原、被告于2012年7月19日协商一致共同委托安徽安建工程造价有限公司对被告已完成工程量进行结算，结果被告已完成的工程量价款为251338.78元，原告已付工程款60万元，被告应返还原告工程款348661元。此外，被告严重违约，依据合同的约定被告应支付违约金12万元。原告多次与其协商未果，现请求法院依法判令：一、解除合同；二、被告返还原告工程款348661元；三、被告支付原告违约金12万元。
凯敏公司针对其诉称，向本院提供以下证据：
1、原告营业执照1份、组织机构代码证1份，证明原告的诉讼主体资格；
2、建筑施工承包合同1份，证明原、被告之间存在合同关系及被告违约的事实；
3、收款收据3张，证明原告已支付被告工程款600000元；
4、承诺书1份，证明合同中部分内容作了变更；
5、致被告函1份，证明原告已经催告被告，被告未如期竣工，系严重违约；
6、委托书1份，证明涉案工程结算单位系原、被告协商一致共同委托的；
7、实际完成工程量结算对比表及相关材料1份，证明被告实际完成工程量的价款为251338.78元；
8、企业基本信息查询单1份，证明被告的诉讼主体资格。
黄山公司辩称：2012年6月25日，经双方协商一致，合同已经解除，原告现已将涉案工程发包给其他公司。被告实际支付给原告的工程款数额需要进一步核实。涉案工程在施工过程中因故停工半年，导致被告增加了停工期间的施工成本，该部分应从被告应返还的工程款中予以扣除。涉案合同履行过程中，原告先期违约，没有按照合同约定标准支付工程预付款，其逾期付款行为给被告造成租金损失，对于租金损失，被告应当予以赔偿。
黄山公司针对其辩称，未向本院提供证据。
黄山公司反诉称：反诉原、被告于2011年5月16日就反诉被告位于本市花山区工业园陶甸路与赤口路交叉口西南的1#、2#厂房的土建、给排水、电气施工工程签署厂房建筑施工承包合同，合同约定：反诉被告将该工程项目以包工包料形式发包给反诉原告，反诉被告承诺在合同生效之日起三十日内即2011年6月16日前向反诉原告支付总价款的30%，即595462.8元。合同生效后，反诉被告分别于2011年5月25日、6月7日仅支付了50万元预付款。反诉原告在开工一个多月后因设计施工图与基础地质不符而停工至2011年12月1日重新开工，窝工期间共6个月。反诉原告认为反诉被告逾期支付工程款及因设计变更导致的停工给反诉原告造成了巨大经济损失。现反诉原告请求法院依法判令：反诉被告向反诉原告支付违约金12万元。
黄山公司针对其反诉诉称，向本院提供以下证据：
1、厂房建筑施工合同一份，证明原、被告就涉案工程约定了付款方式及违约责任；
2、收款收据3张，证明反诉被告逾期向反诉原告支付工程价款；
3、承诺1份，证明涉案工程施工过程中因基础地质与设计施工图纸不符导致工程停工；
4、企业营业执照1份、组织机构代码证1份，证明反诉原告的诉讼主体资格。
凯敏公司针对反诉辩称：因为勘测部门原因导致基础地质与设计施工图纸不符从而导致涉案工程停工，而不是反诉被告的原因导致涉案工程停工。
凯敏公司针对其反诉辩称，向本院提供以下证据：
情况说明一份，证明工程停工非因反诉被告原因。
对凯敏公司本诉部分所提供证据，黄山公司的质证意见为：对证据1、2、3、6、8不持异议；对证据4的真实性不持异议，但认为根据该承诺书可以看出停工主要原因系施工过程中发现基础地质与施工图不符，需要重新设计施工图；对证据5不持异议，认为双方于2012年12月5日解除了涉案合同；对证据7的真实性有异议，认为该组证据没有制表单位的签字或盖章，无法证明系双方共同委托的造价机构，该组证据内的施工单位的签名不能代表系被告签署该份材料，该组文件里有数份编制检数表明该组材料中有多份材料不具有确定性，是由制表机构估算的，鉴于实际完成工程量结算对比表中有诸多的不真实性，被告方申请委托相关部门重新审计实际施工量。
对黄山公司反诉部分所提供证据，凯敏公司的质证意见为：对证据1、2、3的真实性、关联性不持异议，但认为不能达到反诉原告的证明目的，其中工程款的付款期限是反诉原告认可的；对证据4的真实性、关联性、合法性不持异议。对凯敏公司反诉部分所提供证据，黄山公司的质证意见为：对该证据的真实性有异议。
本院认证意见：凯敏公司本诉部分所举证据1、2、3、4、5、6、8均具有真实性、合法性、关联性，予以认定；所举证据7因未加盖审计部门公章，且黄山公司不予认可，不具有真实性、合法性，不予认定。黄山公司反诉部分所举证据均具有真实性、合法性、关联性，予以认定；凯敏公司反诉部分所举证据真实性无法查明，且不能达到其证明目的。
经过双方当事人举证、质证，本院审查认证，可以查明以下案件事实：凯敏公司与黄山公司于2011年5月16日签订一份厂房建筑施工承包合同，与本案有关联的约定有：凯敏公司将位于本市花山区工业园陶甸路与赤口路交叉口西南1、2号厂房的施工发包给黄山公司，总建筑面积为2795.6㎡；承包方式为包工包料，范围包括建筑、结构、给排水、消防、电气等；工程造价为每平方米710元，总价款为1984876元，支付方式为分期支付，合同生效之日起三十日内支付总价款的30%，即595462.8元，余款1389413.2元，在工程竣工验收合格之日起凭发票一年内付清；凯敏公司提供1、2号厂房设计图纸，黄山公司须按照图纸和说明书进行施工，不得擅自变更，如需变更，须征得设计单位同意；工期为90天，自2011年5月20日开工至2011年8月21日竣工，如拖延工期，每延期一日，黄山公司须向凯敏公司支付违约金10000元，如中途工程达不到进度要求，延误达到或超过十天，凯敏公司可以解除合同；如一方违约，违约方需按工程造价5%的比例向守约方支付违约金。2011年5月25日、6月7日、2012年3月5日，凯敏公司先后向黄山公司支付工程款20万元、30万元、10万元。2011年5月20日，工程开工，因基础地质与设计施工图不符等原因，工程施工一个月后停工，重新设计施工图纸。2011年11月26日，凯敏公司与黄山公司就基础改为桩基，工程造价改为每平方米860元，自2011年12月1日起复工，自复工之日起90日内完成厂房制作任务等事项重新协商一致。2012年6月25日，凯敏公司致黄山公司函，称因黄山公司至今未派人解决工程施工中出现的问题，施工队既不来现场确认工作量，也不继续施工，故凯敏公司要求黄山公司继续履行合同，或立即撤离施工现场、确认工作量、进行清算，黄山公司需在接函后三日内给予明确答复，否则承担给凯敏公司造成的损失。黄山公司接函时答复称三日内处理，如不处理由凯敏公司自行安排施工。2012年7月19日，凯敏公司、黄山公司共同委托安徽安建工程造价有限公司对上述厂房建设的造价进行核算。
本院认为：凯敏公司与黄山公司签订的厂房建筑施工承包合同系双方当事人意思的真实表示，未违反法律、法规的强制性规定，合同合法有效，合同签订后，双方当事人应当按照约定全面履行自己的义务。一、关于本诉部分。依据凯敏公司于2012年6月25日的致黄山公司的函及黄山公司的回复，以及双方于2012年7月19日签订的共同委托书，可以认定双方已就解除涉案合同协商一致，涉案合同于2012年6月29日解除。涉案工程停工后，凯敏公司与黄山公司另行约定了复工日期和竣工日期，但黄山公司再次停工，未能完成涉案工程，因凯敏公司已预先支付黄山公司部分工程款，故黄山公司应举证证明其实际完成了相应的工程量，但其在诉讼中未能提供证据证明其实际完成的工程量，故依据凯敏公司自认的工程量251338.78元予以认定，黄山公司应返还凯敏公司工程款348661元。因黄山公司再次停工无正当理由，故其应承担违约责任，依据合同造价的5%计算违约金，凯敏公司要求黄山公司支付违约金12万元的主张，不违反法律规定，予以支持。二、关于反诉部分。凯敏公司未能于双方约定的付款期内付清约定款项，构成违约，且因涉案工程基础地质与设计施工图不符造成黄山公司第一次停工，给黄山公司造成停工损失，故凯敏公司应承担违约责任，依据合同造价的5%计算违约金，黄山公司要求凯敏公司支付违约金12万元的主张，不违反法律规定，予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：
一、原告（反诉被告）马鞍山市凯敏钢缆有限责任公司与被告（反诉原告）马鞍山市黄山建筑安装有限责任公司于2011年5月16日签订的厂房建筑施工承包合同于2012年6月29日解除；
二、被告（反诉原告）马鞍山市黄山建筑安装有限责任公司于本判决生效之日起十日内返还原告（反诉被告）马鞍山市凯敏钢缆有限责任公司工程款348661元，并支付原告（反诉被告）马鞍山市凯敏钢缆有限责任公司违约金12万元；
三、原告（反诉被告）马鞍山市凯敏钢缆有限责任公司于本判决生效之日起十日支付被告（反诉原告）马鞍山市黄山建筑安装有限责任公司违约金12万元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费8330元，减半收取4165元，由被告马鞍山市黄山建筑安装有限责任公司负担。反诉案件受理费2700元，减半收取1350元，由反诉被告马鞍山市凯敏钢缆有限责任公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省马鞍山市中级人民法院。
审判员 汪惠芳
二〇一五年九月十七日
书记员 张 玲
附：本案适用的法律条款
1、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
2、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。