北京市通州区人民法院
民 事 判 决 书
2014年通民初字第14519号
原告北京市成城交大建材有限公司，住所地北京市通州区永乐店镇经济开发区永觅路中段。组织机构代码：10245XXXX。
法定代表人郝晋邦，经理。
委托代理人周海波，北京市首方律师事务所律师。
被告原平市同利化工有限责任公司，住所地山西省忻州市原平市京原南路（东）。组织机构代码：73632XXXX。
法定代表人张文民，董事长。
委托代理人雷高升，山西惠胜昌律师事务所律师。
委托代理人岳建生。
第三人北京日月行物流有限公司，住所地北京市怀柔区北房镇梨园庄村236号。组织机构代码：80261XXXX。
法定代表人姜玲玲，总经理。
委托代理人樊晓，北京市易行律师事务所律师。
第三人太原市小店区宏亮物流部，住所地山西省太原市小店区东升物流市场。组织机构代码：L2207XXXX。
法定代表人程亮，经理。
原告北京市成城交大建材有限公司（以下简称建材公司）与被告原平市同利化工有限责任公司（以下简称化工公司）、第三人北京日月行物流有限公司（以下简称物流公司）、第三人太原市小店区宏亮物流部（以下简称宏亮物流部）产品责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。本案原告建材公司的委托代理人周海波，被告化工公司的委托代理人雷高升、岳建生，第三人物流公司的委托代理人樊晓，第三人宏亮物流部的法定代表人程亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告建材公司诉称，2013年10月，原告与被告商定，原告向被告采购巯基丙酸产品，原告用此产品生产建筑材料（高性能减水剂），巯基丙酸产品单价50000元/吨，共采购0.96吨，总价48000元。随后原告于当月20日按约定将全部货款48000元支付给被告。2013年11月，被告委托物流公司将0.24吨货物送货到原告住所地及生产地北京市通州区永乐店镇经济开发区永觅路中段。其它货物至今未交付原告。原告在使用过程中发现，被告交付的巯基丙酸产品有问题，原告生产的高性能减水剂产生凝结（正常应为流动状态），产品无法从反应釜中排出。此次生产中涉及的原材料全部报废。因被告提供的材料出现问题给原告造成的各种原材料损失241913.1元，人工费损失4800元，两项合计246713.1元。对此次事故，被告认可所供产品有问题，也认可给原告造成了损失。被告单方解释事故的原因是，其委托的物流公司将货物发错了。原告认为，原告的损失是因为被告的过错造成的，被告应赔偿原告的一切损失，但总以各种理由推脱。另原告购买了四桶产品，第一桶收到了没问题，第二桶导致本案事故。现诉至法院，要求：1.被告返还原告货款3.6万元；2.被告赔偿原告损失246713.1元。本案诉讼费由被告承担。
被告化工公司辩称，2013年化工公司与建材公司协商，由化工公司向建材公司提供巯基丙酸，后化工公司依约将该产品委托宏亮物流部负责托运事宜，之后宏亮物流部从化工公司处将产品运往太原，后又将该产品委托物流公司发往北京，后建材公司在提货中误将洗涤剂作为巯基丙酸提回厂内，遂发生纠纷。故化工公司作为供货商已依约履行了供货义务，之后所发生的后果是申请人无法预料和避免的，其后果和损失理应由承运方宏亮物流部、物流公司和建材公司承担。
第三人物流公司述称，物流公司既不是涉案产品的生产者也不是涉案产品的销售者，而是公路运输承运人，故依法不是本案产品责任纠纷的责任主体；建材公司托运的货物没有任何标识，宏亮物流部交付货物时声称托运的货物是洗涤剂，而不是需要特种运输车辆承运的危险货物巯基丙酸，且货物到达目的地由建材公司确认收货后，物流公司的义务便已全部履行完毕；本案不是因产品缺陷而产生的产品责任纠纷，而是是否履行交付合同标的物的违约纠纷；建材公司在生产过程中误将洗涤剂投入生产，应承担全部责任；巯基丙酸是生产高性能减水剂的主要原料之一，建材公司应对巯基丙酸具有强烈硫化物气味且巨臭的物理特征了如指掌，生产人员应在开启桶盖的瞬间辨别；建材公司的提货员在误将洗涤剂作为巯基丙酸提回厂内后，保管员、领料员及技术人员如果尽到职责，这起生产事故不会发生；物流公司是与宏亮运输部成立公路货物运输合同关系，根据合同相对性，物流公司与化工公司没有权利义务关系，化工公司无权申请追加物流公司为第三人。综上，物流公司不应当承担责任，法院应驳回化工公司追加物流公司为本案第三人的申请。
第三人宏亮物流部述称，与物流公司合作运巯基丙酸的时候，跟物流公司说的是混凝土添加剂。
经审理查明，2013年10月，原告建材公司与被告化工公司口头约定，由建材公司向化工公司购买巯基丙酸0.96吨，单价50000元/吨，总价48000元，分四桶发货。后建材公司向化工公司支付了货款48000元，化工公司则委托第三人宏亮运输部负责运输，宏亮运输部又将货物委托第三人物流公司送至建材公司处。建材公司收取第二桶货物后，将该桶货物投入使用时发现生产的高性能减水剂凝结（正常应为流动状态），导致产品无法从反应釜中排出。经现场查看，涉案的第二桶产品包装没有任何标识，与建材公司以前购买的巯基丙酸包装相同，且均为液态，但在气味上存在明显区别。庭审中，化工公司称产生上述事故系因为建材公司在提货中误将洗涤剂作为巯基丙酸提回厂内，建材公司则表示不知道涉案的第二桶货物是否为洗涤剂，并主张化工公司未向建材公司交付合格的巯基丙酸，导致原材料及清理人工费损失，对此应当承担责任。经建材公司申请，本院委托北京中嘉盛源资产评估有限公司对建材公司的原材料及人工费损失进行评估，评估价值为：215600元。评估费8000元，由建材公司预缴。
上述事实，有银行回单、货物运输协议、评估意见书及双方当事人陈述等证据在案佐证。
本院认为：因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照合同法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。本案中，原告建材公司与被告化工公司约定，由建材公司向化工公司购买巯基丙酸用于生产高性能减水剂，化工公司未能向建材公司交付符合合同约定的产品导致建材公司遭受损失，建材公司有权选择依照合同法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。现建材公司以产品责任纠纷为案由诉至法院，表明其选择向化工公司主张侵权责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款之规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。该法第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。化工公司未将合格产品交付给建材公司，导致建材公司财产受损，现建材公司要求化工公司赔偿相应损失的诉讼请求，理由正当，对其合理部分，本院予以支持；对其不合理部分，本院不予支持。本案涉案物品与巯基丙酸在气味上存在明显差异，建材公司在使用产品过程中，未能及时发现，亦存在过错，故应当减轻化工公司的责任，具体数额由本院依法酌定。化工公司关于其已委托宏亮运输部运输，后者又委托物流公司运输，及建材公司在提货中误将洗涤剂作为巯基丙酸提回厂内，故损失应由承运方宏亮物流部、物流公司和建材公司承担的辩解意见，因宏亮物流部、物流公司系化工公司的履约辅助人，对建材公司而言系内部关系，且建材公司即便到物流公司处自提，亦必须经物流公司同意并确认的情况下方能完成，故对该项辩解意见，本院不予采信。化工公司在赔偿建材公司后，可与宏亮运输部及物流公司另行解决。对建材公司要求化工公司返还货款3.6万元的诉讼请求，因建材公司在本案中选择主张侵权责任，而返还货款系履约问题，故不属于同一法律关系，本院不予处理。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百二十二条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第二十六条之规定，判决如下：
一、被告原平市同利化工有限责任公司赔偿原告北京市成城交大建材有限公司原材料及人工费损失十七万元，于本判决生效之日起七日内执行清；
二、驳回原告北京市成城交大建材有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费五千七百二十元，由原告北京市成城交大建材有限公司负担二千零二十元（已交纳），被告原平市同利化工有限责任公司负担三千七百元，于本判决生效之日起七日内交纳。
鉴定费八千元，由被告原平市同利化工有限责任公司负担，于本判决生效之日起七日内交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第三中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 奉一兵
代理审判员 薛德胜
人民陪审员 李卫东
二〇一五年十二月二十一日
书 记 员 崔 欢