江西省抚州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）抚刑一终字第65号
原公诉机关金溪县人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈解文，喊名“解哩”，原东乡县林科所职工。2015年4月2日因涉嫌犯贩卖毒品罪被金溪县公安局刑事拘留，同年5月6日被逮捕。现羁押于金溪县看守所。
辩护人周新华，江西三松律师事务所律师。
辩护人吴进辉，江西三松律师事务所实习律师。
金溪县人民法院审理金溪县人民检察院指控的原审被告人陈解文犯贩卖毒品罪一案，于2015年8月20日作出（2015）金刑初字第68号刑事判决。宣判后，原审被告人陈解文不服，向本院提出上诉。本院于2015年9月8日立案受理。2015年9月29日至10月29日，江西省抚州市人民检察院查阅了案卷。2015年11月16日，本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案，江西省抚州市人民检察院指派检察员梅汉波出庭履行职务，上诉人陈解文及其辩护人周新华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：
1、2015年3月10日凌晨2时许，被告人陈解文在金溪县计生委后面一动漫城门口碰到洪某，洪某问其是否有毒品卖，被告人陈解文拿出三小袋透明塑料袋甲基苯丙胺（俗称冰毒）以500元的价格卖给洪某。洪某因身上只有300元现金，就对被告人陈解文说先付300元，剩下的200元下次再给，被告人陈解文表示同意。洪某购买甲基苯丙胺后，到皇家会所一楼的房间内吸食了一部分，剩下的3.12克放在裤子口袋内，后被公安人员查获。
2、2015年3月10日凌晨5时许，被告人陈解文驾车从抚州东临公路立交桥旁将一名叫“猴子”的抚州男子接到金溪县皇家会所介绍给洪某，并借给洪某1000元钱，促成洪某从“猴子”处购买了3000元的甲基苯丙胺。当天中午13时左右，洪某将1000元钱还给被告人陈解文，并讲好剩下的钱下次再给。该次所卖甲基苯丙胺共计32.429克被公安机关在洪某位于金溪县秀谷镇白马路白马新村安置房的家中查获。
3、2015年年前个把月的一天，被告人陈解文开车到金溪县辉煌宾馆门口，在宾馆门口与吴某见面后，将7小包共计7克透明塑料袋甲基苯丙胺和6个麻果以1000元的价格卖给吴某。
认定上述事实的证据有：受案登记表，证人洪某、吴某、黎某的证言，辨认笔录与辨认照片，陈解文的通话记录，银行卡客户交易查询单，行政处罚决定书，搜查笔录、扣押清单、毒品照片，抚州市公安司法鉴定中心物证检验报告，抓获经过，常住人口信息，被告人陈解文的供述。
原审法院认为，被告人陈解文违反毒品管理法规，贩卖甲基苯丙胺约42.549克、甲基苯丙胺片剂6粒，其行为已构成贩卖毒品罪，且属共同犯罪。被告人陈解文多次贩卖毒品，可酌情从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款，第二十五条第一款之规定，判决如下：被告人陈解文犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年零三个月，并处罚金人民币5000元。
上诉人陈解文上诉提出，2015年3月10日凌晨2时许，上诉人没有向洪某贩卖毒品，有江海波可以证明；2015年3月10日凌晨5时许是洪某与“猴子”交易毒品，上诉人不是买方也不是卖方，没有获取任何回报，不属贩卖毒品；上诉人认罪态度较好。原判量刑过重，请求在有期徒刑四年以下量刑。
上诉人陈解文的辩护人提出，第一次只有陈解文的供述和洪某的证言，陈解文一直称没有收钱，且一小袋毒品一般只有0.8克，三小袋吸食了一部分还剩3.12克不符合常理，应当认定为吸毒而非贩毒；会议纪要不能作为法律依据，陈解文只是居间介绍，没有经手毒品也没有获利，不能认定为贩卖毒品；第三次7小包7克属实，应在三年以下量刑。
江西省抚州市人民检察院认为，第一次贩卖毒品有证人洪某的证言及其他书证证实，陈解文在公安机关的多次供述能与洪某的证言相互印证，足以认定；陈解文对第二次贩卖毒品的经过并无异议，虽然没有获利，但其行为符合最高人民法院法（2015）129号文件的规定，构成贩卖毒品的共同犯罪。陈解文贩卖毒品42.549克，没有法定从轻减轻情节，归案时认罪态度较差，原判认定事实清楚，证据确实充分，量刑较轻。建议驳回上诉，维持原判。
二审审理查明：
（一）2015年3月10日凌晨2时许，上诉人陈解文在金溪县计生委附近一动漫城门口遇见洪某，将三小袋甲基苯丙胺以500元的价格卖给洪某。因洪某身上只有300元现金，对上诉人陈解文说先付300元，剩下的200元下次再给，上诉人陈解文表示同意。洪某购买甲基苯丙胺后到皇家会所一楼的房间内吸食了一部分，剩下的放在裤子口袋内，后被公安人员查获。经检验，净重3.12克。
认定上述事实的证据有：
1、证人洪某的证言及辨认笔录证实，他的绰号叫“龅牙”。2015年3月10日凌晨1时许，他到金溪县计生委后面一个动漫城打游戏机。玩了半个小时出来，在动漫城门口碰到“解哩”（经辨认为陈解文），他问陈解文是否有“东西”，陈解文从裤子口袋里拿出三个装有冰毒的透明塑料袋，并说500元钱，他身上只有300元钱，就说先付300元，剩下的200元下次给，陈解文同意了。之后，他到皇家会所一楼小房间吸食了一点冰毒。
2、证据保全清单、收缴物品清单、毒品照片证实，2015年3月10日，公安干警从洪某身上搜出3小包白色颗粒状晶体，依法予以收缴。
3、抚州市公安司法鉴定中心（抚）公（刑）鉴（理化）字（2015）027号物证检验报告证实，送检的3包白色晶体中检出甲基苯丙胺成分，净重3.120克。
4、上诉人陈解文的供述及辨认笔录证实，2015年3月10日凌晨2时许，他从东乡开车来到金溪县计生委后面一个游戏机店门口，“龅牙”从里面走出来，他们聊了一会天，“龅牙”问他有没有“东西”，他就给了“龅牙”三小包冰毒并说500元，冰毒是用三个成人拇指指甲大小的透明塑料袋装好的，“龅牙”说现在没有这么多钱，先给他300元，剩下的200元晚点再给，他表示同意后，“龅牙”就接过三小包冰毒并把300元钱给了他。
（二）2015年3月10日凌晨5时许，上诉人陈解文驾车从抚州将一名叫“猴子”的男子接到金溪县皇家会所介绍给洪某，并借给洪某1000元钱，促成洪某从“猴子”处购买了3000元的甲基苯丙胺。当天中午1时许，洪某将1000元钱还给上诉人陈解文，并承诺购买毒品的钱下次再给。后公安机关在洪某位于金溪县秀谷镇白马路白马新村安置房的家中查获甲基苯丙胺32.429克。
认定上述事实的证据有：
1、证人洪某的证言及辨认笔录证实，2015年3月10日早上5时许，他接到“解哩”（经辨认为陈解文）的电话，问他是否还要“东西”，他说没有钱，陈解文说没有钱不要紧，就把电话挂了。过了十几分钟，他又接到陈解文的电话，他从办公室下来到门口，看到一辆天蓝色的吉利金刚小轿车，他上车坐在后排座位，看到副驾驶室有一名男子，陈解文问他要多少，他说没有钱，陈解文说不要紧，叫他先拿一包。他默认后，坐在副驾驶室的那名男子拿出一个装满冰毒的透明塑料袋给他，并说3000元钱，他接过冰毒后说钱晚点再给，二人表示同意。他把冰毒藏在家里的一个小房间里。中午从老婆手里拿了1000元钱，在皇家会所楼下将钱交给陈解文，并说剩下的2000元钱晚点时间再给。
2、搜查笔录、扣押清单、毒品照片证实，2015年3月10日23时53分，公安干警在洪某家搜查到一包白色颗粒状晶体和一包白色塑料软管，依法予以扣押。
3、抚州市公安司法鉴定中心（抚）公（刑）鉴（理化）字（2015）027号物证检验报告证实，送检的1包白色晶体中检出甲基苯丙胺成分，净重32.429克。
4、上诉人陈解文的通话记录证实，陈解文在2015年3月10日10：08、10：49、12：35、13：12时主叫洪某的183××××9000，18：48时被183××××9000呼叫。
5、上诉人陈解文的供述及辨认笔录证实，2015年3月10日凌晨5时许，他和一名叫“猴子”的抚州男子通过电话后，开车到抚州老收费站接到“猴子”赶到金溪皇家会所，将“龅牙”和“猴子”相互介绍了并叫他们自己谈，“猴子”说70元一个，问“龅牙”要多少，“龅牙”叫他担保，因为“龅牙”当时没有那么多钱，他就从自己身上拿了1000元借给“龅牙”，“龅牙”从“猴子”那买了冰毒，冰毒是用一个烟盒大小的透明塑料袋装好的，具体多少克不记得。当天中午，“龅牙”就把1000元钱还给了他。
（三）2015年春节前一个月左右的一天，上诉人陈解文开车到金溪县辉煌宾馆门口，将7小包共计7克甲基苯丙胺和6粒甲基苯丙胺片剂（麻果）以1000元的价格卖给吴某。
认定上述事实的证据有：
1、证人吴某的证言及辨认笔录证实，2015年年前个把月的一天，他用136××××5559手机号打电话给“解哩”（经辨认为陈解文），问陈解文是否弄得到“东西”，陈解文说有，他叫陈解文下次来金溪县的时候带点“东西”给他，陈解文给了他一个建设银行的账号，户名叫王华兴。第二天，他叫表嫂黎某给这个账号汇了一千元钱。过了两三天的一个晚上24时许，陈解文打他电话，他叫陈解文到金溪县辉煌宾馆门口。他到辉煌宾馆门口等了两三分钟，一辆黑色大众牌小轿车过来，陈解文下车拿了一团卫生纸给他，说价格在电话里谈，就开车走了。他回到家打开卫生纸，发现一个较大的透明塑料袋，里面有很多成人拇指指甲大小的透明塑料袋，袋内装有毒品，有37小包冰毒，他马上打陈解文的手机问多少“东西”，陈解文说37个，算35个，一共3500元钱。年前半个月的一天，陈解文来找他，他给了陈解文2000元钱。
2、证人黎某的证言证实，她是吴某的表嫂。2015年1月25日上午11时许，吴某叫她给一个叫王华兴的人汇一千元钱，并给了她一个建设银行的账号62×××40，她叫老公何雷给这个账号汇了一千元钱。何雷汇款使用光大银行的卡，卡号是62×××01。
3、调取证据通知书、银行卡客户交易查询\\\打印单证实，2015年1月25日，客户王华兴（卡号62×××40）收到客户何雷（账号62×××01）汇款人民币1000元。
4、上诉人陈解文的供述及辨认笔录证实，2015年年前个把月的一天，他接到吴某（经辨认为吴某）的电话（手机号码尾数是5559），吴某问他是否弄得到“东西”，他说要付点钱并把一个叫王华兴的朋友的建设银行卡号报给吴某。第二天早晨，吴某打他电话说汇了一千元钱到那个账号，他打电话问王华兴，王华兴说收到了，他到王华兴那里拿了一千元钱。过了两天，他从东乡县城乘一辆黑色大众牌出租车到金溪县城，吴某叫他到一家宾馆。看到吴某，他下车走到吴某旁边，把冰毒和麻果给吴某，冰毒是用一个烟盒大小的透明塑料袋装好的，麻果是用一个成人拇指指甲大小的塑料袋装好的，再用卫生纸把冰毒和麻果包起来。冰毒有7克，麻果有6个。吴某接过就放在口袋里，他就直接回东乡了。
认定全案事实的证据还有：
1、受案登记表证实，2015年3月16日，金溪县公安局在侦查中发现，上诉人陈解文自2014年年底以来在金溪县多次贩卖毒品，将毒品卖给洪某、吴某等人，从中牟取利润。
2、抓获经过证实，2015年4月2日11时许，东乡县公安局禁毒大队接到群众的匿名举报，得知陈解文在家。接报后，该局民警黄有林、李云贵等人立即赶往东乡县孝岗镇龙山北路陈解文家，将睡在床上的陈解文抓获。
3、行政处罚决定书、吸毒人员查获详细信息证实，2015年2月10日，上诉人陈解文因伙同吴志刚在金溪县世纪商务宾馆228房间吸食冰毒，被金溪县公安局决定处行政罚款伍佰元；2015年4月2日在东乡县美心大酒店309房间吸食冰毒，被东乡县公安局刑侦大队查获并处行政拘留。
4、常住人口信息证实，上诉人陈解文出生于1972年4月22日，犯罪时已达完全刑事责任能力年龄。
本院认为，上诉人陈解文违反毒品管理法规，单独向他人贩卖甲基苯丙胺约10.12克、甲基苯丙胺片剂6粒，伙同他人贩卖甲基苯丙胺约32.429克，其行为已构成贩卖毒品罪。
关于上诉人陈解文的上诉理由及其辩护人的辩护意见，经查，第一次贩卖毒品的事实，有证人洪某的证言及公安机关缴获的毒品、物证检验报告证实，上诉人陈解文在公安机关的多次供述均能与洪某的证言在交易时间、地点、毒品数量、总价款、付款数、欠款数等各方面相互印证，足以认定。第二次贩卖毒品的事实，有证人洪某的证言及公安机关缴获的毒品、物证检验报告证实，上诉人陈解文对贩卖毒品的经过也不持异议，虽然其既不是买方也不是卖方，没有获利，但是根据最高人民法院法（2015）129号文件《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》的规定，同时与贩毒者、购毒者共谋，联络促成双方交易的，通常认定与贩毒者构成贩卖毒品罪的共同犯罪。上诉人陈解文为了促成毒品交易借款给洪某，对交易的发起和达成起了重要作用，可以认定为主犯。上诉人陈解文对大部分犯罪事实拒不供认，不能认定为认罪态度较好。会议纪要只是不能作为裁判文书引用的法律依据，但在认定案件事实时应参照执行。上诉人陈解文的上诉理由及其辩护人的辩护意见不能成立，本院不予采纳。
江西省抚州市人民检察院认为应当驳回上诉，维持原判的出庭意见正确，本院予以采纳。
原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 何 英
审 判 员 林学文
代理审判员 陈韵如
二〇一五年十一月二十四日
书 记 员 张俊耀