山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）青民二商终字第459号
上诉人（原审原告）崔登泉，男，1956年8月10日生，汉族。
被上诉人（原审被告）青岛东方铁塔股份有限公司。
法定代表人韩方如，董事长。
委托代理人孙洪叶，男，1965年1月31日生，汉族，该公司工作人员。
委托代理人张夕营，男，1986年9月11日出生，汉族，该公司工作人员。
上诉人崔登泉因与被上诉人青岛东方铁塔股份有限公司（以下简称铁塔公司）承揽合同纠纷一案，不服胶州市人民法院（2012）胶商初字第1175号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。
在原审中，原告崔登泉诉称，被告铁塔公司与江苏海王工程建设有限公司在2005年12月10日至07年5月共签订了5份合同，其中第一份W977号合同工程量2000平方，42000元；第二份W978号合同11000平方单价21元，工程总价231000元；第三份在2006年2月12，又签订了关于上都电厂二期汽机运转平台及扩建端山墙工程底层处理及油漆喷涂施工合同两份，合同规定合同加工费单价为20元／M2，合同面积为16000M2，合同金额为320000元，防火13元，安装完毕修补暂定6500平方，84500元，工程款两项合计404500元；第四份在2006年4月3日签订深圳电视塔合同，海王公司按照合同规定完成了合同义务后，白音华金山电厂、主厂房钢结构油漆工程合同，合同规定包工包料每平方14元，合同总额42000元；第五份在2007年5月28日被告向原告购买8桶油漆折价4200元。合同中明确规定了工程款6个月内若无任何质量问题30天内结清，江苏海王工程建设有限公司完成合同后，结算了工程总造价723700元，在2008年4月6日寄给被告签收后至今没有提出异议，可是被告仅分别支付380625元，尚欠343075元至今未付。由于项目的现场负责人是合同的签订人，因被告拖欠，无力支付工人工资，所以把与把被告签订的合同债权全部转让给了原告，并抵消了原告及几十名工人的工资，原告受让后多次向被告催款未果，故诉至法院，请求判令被告支付原告工程款343075元，支付逾期付款违约金利息1500元，承担原告追款的差旅费及诉讼费用。
被告青岛东方铁塔股份有限公司辩称，原告与江苏海王工程有限公司债权转让不成立，所诉不属实，请求驳回原告的诉讼请求。
原审经审理查明，原告提交承揽合同（2683-A2567-G461-1-W977）一份，甲方青岛东方铁塔股份有限公司，乙方江苏海王工程建设有限公司，工程为上都柴油机房空压机房油漆喷涂施工，第三项约定，1、本合同加工费单价为：21元／M2（包括：油漆费、现场施工费及钢构件安装完毕后喷涂及修补所用的油漆费用等），合同暂定面积为：2000M2，合同暂定金额为42000元（大写：肆万贰仟元整），实结算额以甲乙双方确定的实际喷面积×加工费单价进行结算。第六项约定付款方式3、乙方工作达到暂定面积的100%时且货到工地初验合格后一个月后双方进行最终结算，结算完毕后扣除合同额10%（作为质量保证金）后将其余款项付清。4、若进行最后一道面漆现场喷涂，甲方通知乙方现场施工，施工完毕经业主验收合格后，双方再进行最后一道面漆现场喷涂的结算。5、剩余款项（合同结算额的10%）待上都柴油机房空压机房工程安装完毕验收合格后6个月内无任何质量问题余款在30天之内结清。签订时间2005年12月10日。被告质证称无异议。
原告提交承揽合同（2684-A2568-G461-2-W978）一份，甲方青岛东方铁塔股份有限公司，乙方江苏海王工程建设有限公司，工程为上都电厂二期集控楼工程油漆喷涂施工，第三项约定，1、本合同加工费单价为：21元／M2（包括：油漆费、现场施工费及钢构件安装完毕后喷涂及修补所用的油漆费用等），合同暂定面积为：11000M2，合同暂定金额为231000元（大写：贰拾叁万壹仟元整），防火钢结构加工费10元／M2，实结算额以甲乙双方确定的实际喷面积×加工费单价进行结算。第六项约定付款方式3、乙方工作达到暂定面积的100%时且货到工地初验合格后一个月后双方进行最终结算，结算完毕后扣除合同额10%（作为质量保证金）后将其余款项付清。4、若进行最后一道面漆现场喷涂，甲方通知乙方现场施工，施工完毕经业主验收合格后，双方再进行最后一道面漆现场喷涂的结算。5、剩余款项（合同结算额的10%）待上都电厂二期集控楼工程安装完毕验收合格后6个月内无任何质量问题余款在30天之内结清。签订时间2005年12月10日。被告质证称对真实性无异议，但合同不完整，还有补充协议。
原告提交承揽合同一份，甲方青岛东方铁塔股份有限公司，乙方江苏海王工程建设有限公司，工程为上都电厂二期汽机运转层平台及扩建端山墙工程底层处理及油漆喷涂施工，第三项约定，1、本合同加工费单价为：20元／M2（包括：油漆费、现场施工费及钢构件安装完毕后喷涂及修补所用的油漆费用等），合同暂定面积为：16000M2，合同暂定金额为320000元（大写：叁拾贰万元整），防火钢结构加工费13元／M2（包括：油漆费、现场施工费及钢构件安装完毕后喷涂及修补所用的油漆费用等），合同暂定面积为：6500M2，合同暂定金额为：84500元（大写捌万肆仟伍佰元整），实结算额以甲乙双方确定的实际喷面积×加工费单价进行结算。第六项约定付款方式3、乙方工作达到暂定面积的100%时且货到工地初验合格后一个月后双方进行最终结算，结算完毕后扣除合同额10%（作为质量保证金）后将其余款项付清。4、若进行最后一道面漆现场喷涂，甲方通知乙方现场施工，施工完毕经业主验收合格后，双方再进行最后一道面漆现场喷涂的结算。5、剩余款项（合同结算额的10%）待上都电厂二期汽机运转层平台及扩建端山墙工程安装完毕验收合格后6个月内无任何质量问题余款在30天之内结清。签订时间2006年2月12日。被告质证称对真实性无异议，但合同乙方是江苏海王工程有限公司和天津市外星化工涂料有限公司。
原告提交承揽合同（06-019）一份，甲方青岛东方铁塔股份有限公司，乙方江苏海王工程建设有限公司，工程为深圳电视塔工程喷涂施工，第三项约定，1、本合同加工费单价为：14元／M2（包括：油漆费、现场施工费及钢构件安装完毕后喷涂及修补所用的油漆费用等），合同暂定面积为：3000M2，合同暂定金额为42000元（人民币大写：肆万贰仟元整），实结算额以甲乙双方交接构件的实际喷面积×加工费单价进行结算。第六项约定付款方式3、乙方工作全部完成后，发货完毕至工地收到初验合格单后，一个月内双方进行最终结算，结算完毕后扣除合同额10%（作为质量保证金）后将其余款项付清。4、剩余款项（10%的质量保证金）待深圳电视塔工程安装完毕验收合格后6个月内无任何质量问题余款在30天之内结清。被告质证称对真实性无异议，但合同乙方还有天津市外星化工涂料有限公司。
原告提交补充协议一份，甲方青岛东方铁塔股份有限公司，乙方空白，第一项约定，乙方提供8桶双组份聚胺脂防腐面漆（面漆22.5公斤／桶，固化剂2.5公斤／桶），单价525元／1桶双组份，金额共计4200元（大写：肆仟贰佰元整）（用于深圳电视塔未喷漆就发往工地的1823平方米构件），甲方代表人张美华，姜瑞宽，乙方代表人江苏海王崔登泉。被告质证称对真实性有异议，没有被告的公章，甲方的两签字人员是被告的工作人员，但对是不是本人的签字有异议。
被告不对张美华、姜瑞宽两人签字申请鉴定。
原告提交工程结算书一份，工程名称深圳电视台，结算结额46200元，编制人江苏海王工程建设有限公司，无审核结额、审核人、公章。被告质证称对真实性无异议，被告没收到深圳电视塔工程结算书，该工程结算书没有江苏海王工程有限公司盖章，工程结算以双方共同确认为准。
原告提交快递单一份，寄件公司云池村电联，联络人崔总（登泉），收件公司青岛东方铁塔股份有限公司，联络人韩总，托寄物内容上都二期、烟台会展、上海客运、石家庄杆、深圳电视台、青岛大炼油、白音华、铜陵大夸越、河南电视塔（工程结算书），件数1，寄件日期4月6日，寄件人崔登泉，收件人处无签名盖章。被告质证称对真实性无异议，被告没收到深圳电视塔工程结算书，该工程结算书没有江苏海王工程有限公司盖章，工程结算以双方共同确认为准。
原告提交债权转让通知书一份，内容：青岛东方铁塔股份有限公司：因为你公司下欠与我公司的合同欠款，全部属于工资。由于你们的不付款，使我方也无法兑付工资。根据合同法规定，债权人有权转让自己的债权。经我公司研究决定，将与你公司所签订的所有合同债权，全部、转让给崔登泉。转让通知到达15日生效。公章江苏海王工程建设有限公司。被告质证称对真实性无异议，但被告与江苏海王工程建设有限公司没有债权债务关系。
原告提交快递单一份，寄件人张德美，单位名称江苏海王工程建设有限公司，收件人姓名张刚，收件地址山东青岛市胶州市广州大道北路385号债权转让通知书，2010年7月27日签收人签收。被告质证称对真实性无异议，被告已收到债权转让通知书。
原告提交车票四张，称支出差旅费11424元。被告质证称与法无据，不应支持。
被告提交提交承揽合同（06-019）一份，甲方青岛东方铁塔股份有限公司，乙方江苏海王工程建设有限公司、天津市外星化工涂料有限公司，工程为深圳电视塔工程喷涂施工。原告质证称与原告提交的合同一致，但乙方多了天津市外星化工涂料有限公司的公章，实际合同是由江苏海王工程建设有限公司履行。
被告提交合同附件（深圳电视塔）一份，甲方青岛东方铁塔股份有限公司，乙方江苏海王工程建设有限公司、天津市外星化工涂料有限公司。原告质证称与原告提交的合同一致，但乙方多了天津市外星化工涂料有限公司的公章，实际合同是由江苏海王工程建设有限公司履行。
被告提交承揽合同（189-A189-G102-1-W82）一份，甲方青岛东方铁塔股份有限公司，乙方江苏海王工程建设有限公司、天津市外星化工涂料有限公司，工程为上都电厂二期汽机运转层平台及扩建端山墙工程底层处理及油漆喷涂施工。原告质证称与原告提交的合同一致，但乙方多了天津市外星化工涂料有限公司的公章，实际合同是由江苏海王工程建设有限公司履行。
被告提交合同附件（上都电厂二期汽机运转层平台及扩建端山墙工程）一份，甲方青岛东方铁塔股份有限公司，乙方江苏海王工程建设有限公司、天津市外星化工涂料有限公司。原告质证称与原告提交的合同一致，但乙方多了天津市外星化工涂料有限公司的公章，实际合同是由江苏海王工程建设有限公司履行。
被告称向天津市外星化工涂料有限公司支付了部分款，提交的付款凭证复印件。原告质证称复印件不予认可。
庭审中对于原告所提交承揽合同的履行情况，原告称青岛东方铁塔股份有限公司与江苏海王工程建设有限公司没有结算，是江苏海王工程建设有限公司就合同履行完成的工程量进行结算后将结算单寄给了被告，在回执中注明的上都二期的工程结算书就是指本案涉及的5份合同结算书，该5份结算书都没有经被告确认。被告称没有收到工程结算书，且在5份合同履行过程中，被告支付了部分款，具体数额没有统计，但原告所称付款380625元不对，被告所付的工程款比该数额多，具体多多少没有统计，因被告没有收到工程结算的具体数额，工程款是否结清尚不确定。
原告称被告分别支付工程款380625元。
第一次庭审时原告仅提交了深圳电视塔结算书的复印件，其它4份结算书没有提交。原告申请提交结算书，原审法院指定了提交期限并安排了第二次庭审，但原告在第二次庭审中还未提交结算书，原告又申请庭后提交，但原告并未在原审法院指定的期限内提交结算书。
原告明确其诉讼请求：请求被告给付工程款343075元、承担违约金1500元、差旅费11424元。
原审法院所确认的上述事实有原告提供的合同、结算书、快递单、车票、被告提交的合同、凭证及原、被告当庭陈述在案为凭，证据经原审法院当庭审查、质证，可以采信。
原审法院认为，江苏海王工程建设有限公司将其债权转让给原告，并通知了债务人被告青岛东方铁塔股份有限公司，该债权转让合法有效，原告有权以债权受让人的身份向被告青岛东方铁塔股份有限公司主张权利。
江苏海王工程建设有限公司与被告青岛东方铁塔股份有限公司签订的承揽合同系双方的真实意思表示，为有效合同。
双方在合同中约定的工程结算方式是以双方确认的实际喷涂面积×加工费单价来结算，合同中的工程量约定的是暂定面积，并非是双方确认的实际喷涂面积，故不能将合同中约定的是暂定面积作为双方结算依据。
根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》，对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。江苏海王工程建设有限公司依据承揽合同对工程进行喷涂施工，其负有合同履行义务，应承担举证责任，原告从江苏海王工程建设有限公司处受让了债权，对其所主张的权利也应承担相应的举证责任。而庭审中原告未提交其主张的承揽合同的具体施工工程量的证据，故不能依据双方约定的结算方式确定工程款，对原告所主张的工程款，不应支持。
原告确认被告支付了部分工程款，且江苏海王工程建设有限公司与被告青岛东方铁塔股份有限公司在签订的合同中约定了先由双方结算然后付款的方式，而结算是合同双方的行为，不能依据被告未结算付款来确定被告违约，故对原告主张的违约金不予支持。
江苏海王工程建设有限公司与被告青岛东方铁塔股份有限公司并未约定差旅费的承担，原告请求被告承担差旅费没有法律或约定依据，不予支持。
综上，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第一百零九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第五条之规定，判决如下：驳回原告崔登泉对被告青岛东方铁塔股份有限的诉讼请求。案件受理费6617元，由原告承担。
崔登泉不服原审判决提起上诉称，一、上都二期油漆涂装工程发包给海王公司承揽，是被告与原告公司合同中的约定和随后签订的补充合同的真实表示；合同责任规定了被告的责任：提供加工图纸，进行结算的责任。二、原告主张的合同成立并实际履行，提供证据：1、合同书5份，分别是：07年5月共签下了5份合同。2、合同明确约定了铁塔公司的责任，即提供加工图纸；按照合同约定及时进行结算；规定了工程款6个月内无任何质量问题30天内进行结清。3.双方是连续的合作，合同陆续签订，后面合同签订能够印证前面的合同已经实际履行，只有前面的合同履行了，才能继续后面的合作。4.原告公司完成合同事项后，因被告不履行结算义务，海王公司对工程款主动结算，被告已经签收了。工程总造价结算款为723700元，被告在签收工程结算书后没有提出异议，被告仅支付380625元，还欠343075元。请求依法撤销原审判决，改判铁塔公司承担付款责任。
被上诉人辩称，上诉人参与了合同履行，但没有进行结算，没有结算的原因是因为存在质量问题，被上诉人向案外人天津市外星化工涂料有限公司支付了部分款。
二审查明，在二审中，被上诉人确认对方提供的合同工程都有，但是没有进行结算，没有结算的原因是因为存在质量问题，被上诉人对其主张的质量问题没有提供证据予以证明。上诉人所主张的工程总造价结算款为723700元是根据合同约定的暂定面积和工程施工单价计算。被上诉人已经支付380625元。上诉人提供的差旅费证据不能证明用于追讨欠款所用。其他事实与原审查明一致
本院认为，当事人双方无争议的是江苏海王工程建设有限公司与被上诉人青岛东方铁塔股份有限公司签订的承揽合同系双方的真实意思表示，为有效合同，且合同实际履行，但没有进行结算。双方在合同中约定的工程结算方式是以双方确认的实际喷涂面积×加工费单价来结算，合同中的工程量约定的是暂定面积，并非是双方确认的实际喷涂面积。江苏海王工程建设有限公司将其债权转让给上诉人崔登泉，并通知了债务人被上诉人青岛东方铁塔股份有限公司，该债权转让合法有效，上诉人有权以债权受让人的身份向被上诉人青岛东方铁塔股份有限公司主张权利。
双方有争议的是工程款如何确定。根据当事人双方之间的合同约定，被上诉人应当及时进行结算。被上诉人认可上诉人提交合同的真实性、合法性以及得以实际履行，其有义务及时对工程款进行结算。其主张本案工程存在质量问题，但没有提交证据证实，对其关于工程存在质量问题的抗辩不予支持，其应承担及时结算并支付工程款的责任。鉴于合同约定了喷涂施工的单价和暂定面积，以及此基础上产生的合同暂定金额，合同签订以及履行时间在2005年-2007年，在被上诉人不及时结算且拖延数年不结算的情况下，以合同约定的暂定面积确定工程款比较适宜。原审法院不予支持上诉人诉讼请求不当，应予改判。上诉人关于被上诉人支付欠付的工程款343075元以及逾期付款违约利息1500元的上诉请求于法有据，应予支持。上诉人提供的差旅费证据不能证明用于追讨欠款所用，对上诉人主张的此部分损失不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
撤销山东省胶州市人民法院（2012）胶商初字第1175
号民事判决。
二、被上诉人青岛东方铁塔股份有限公司支付上诉人崔登泉工程款343075元以及逾期付款违约金1500元。
三、驳回上诉人崔登泉的其他诉讼请求。
上述第二项所列的款项应于本判决生效后十日内支付，如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延付款期间的债务利息。
一、二审案件受理费13234元，由上诉人承担100元，被上诉人承担13134元。上诉人已经预交，由被上诉人于本判决生效后十日内直接支付上诉人。
本判决为终审判决。
审 判 长 唐明光
审 判 员 逄明福
代理审判员 卞冬冬
二〇一四年四月二十五日
书 记 员 黄显东
书 记 员 李 勇