四川省冕宁县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）川3433刑初14号
公诉机关四川省冕宁县人民检察院。
被告人幸天宇(绰号“天猫”)，男，1994年2月23日出生，汉族，初中文化，农民，户籍所在地四川省凉山彝族自治州冕宁县，捕前住冕宁县。因吸食毒品，于2017年7月18日经冕宁县公安局决定行政拘留14日，于2017年8月1日经冕宁县公安局决定强制隔离戒毒2年。因涉嫌贩卖毒品罪，于2017年10月17日被冕宁县公安局刑事拘留，于2017年10月26日被冕宁县人民检察院批准逮捕，次日由冕宁县公安局执行逮捕。现羁押于冕宁县看守所。
辩护人肖海，四川普天律师事务所律师。
辩护人卢维，四川普天律师事务所律师。
冕宁县人民检察院以冕检诉刑诉〔2018〕2号起诉书指控被告人幸天宇犯贩卖毒品罪，于2018年1月3日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年1月18日、1月26日、2月28日公开开庭审理了本案。冕宁县人民检察院指派检察员宋某出庭支持公诉，被告人幸天宇及其辩护人肖海、卢维等到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，并报经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。
冕宁县人民检察院指控，被告人幸天宇为获取非法利益，从他人处购进毒品冰毒用于自己吸食和贩卖。2017年7月17日22时许，被告人幸天宇将400元的冰毒贩卖给陶某后，被冕宁县公安局禁毒民警在冕宁县城厢镇东街转盘处抓获，公安民警现场从陶某处缴获冰毒可疑物一包，净重1.11克。从被告人幸天宇身上查获毒资人民币400元，手机一部，从幸天宇东街的租住房内查获的毒品可疑物一包，净重27.03克。经提取送检，从陶某、幸天宇处查获的冰毒可疑物内均检出甲基苯丙胺。
冕宁县人民检察院指控上述事实的证据有1.物证：查获毒品照片；2.书证：受案登记表、被告人户籍证明、抓获经过、搜查证、鉴定委托书、鉴定意见通知书、通话记录、侦查机关情况说明等；3.证人陶某的证言；4.被告人幸天宇的供述与辩解；5.鉴定意见；6.勘验、检查、辨认等笔录；7.视听资料。
冕宁县人民检察院认为，被告人幸天宇为获取非法利益，贩卖毒品冰毒，抓获时共查获毒品冰毒28.14克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。
被告人幸天宇辩称，我和陶某交易毒品是事实，在我的租住房内查获毒品也是事实，但我之前没有贩卖过毒品，且当天我是在陶某打电话强调很多次，并一直问我毒品是多少钱的情况下，我想到我贷款还差四百元才进行交易的。在我租住房内查获的毒品是我用于自己吸食的。
辩护人辩称，首先，本案属典型的特情犯意引诱犯罪。对没有犯罪意图或倾向，且没有开始实施一定犯罪行为的人采取“诱惑侦查”手段，明显缺乏充分的法理依据和事实基础，被告人不应当构成贩卖毒品罪。同时，公安机关收集的证据瑕疵多，无法形成有效的证据锁链，羁押时间错误，现有证据不能形成指控被告人构成贩卖毒品罪的证据链。其次，被告人是一个吸毒者，其持有毒品的目的是为了满足自己吸食，公诉机关将从被告人的租住房内搜获的毒品27.03克和“贩卖”给陶某的1.11克均认定为其贩卖毒品的数额，认定错误，其持有毒品的行为应当定性为非法持有毒品罪。最后，被告人的涉案毒品全部收缴，未注入社会，没有给社会造成实质性的危害，且被告人认罪态度好，有悔罪表现，建议法庭在明确罪名的前提下，对被告人予以从轻或者减轻处罚。
经审理查明，2017年7月17日17时许，冕宁县公安局禁毒大队民警在例行检查中查获吸毒人员陶某，陶某提供了被告人幸天宇贩卖毒品的线索。在侦查员的监控下，2017年7月17日22时许，被告人幸天宇在冕宁县城厢镇东街转盘处将400元的毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）贩卖给陶某，两人交易完成即被民警现场抓获。民警从陶某处缴获毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）可疑物一包，经称量，净重1.11克；从被告人幸天宇身上查获毒资人民币400元、手机一部。后在被告人幸天宇在东街的租住房内查获毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）可疑物一包，经称量，净重27.03克。经分别提样送检，从陶某、幸天宇处查获的毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）可疑物中均检出甲基苯丙胺。
上述事实有公诉机关提供并经庭审举证、质证的下列证据证实，足以认定，本院予以确认。
1.受案登记表、立案决定书证实，冕宁县公安局于2017年7月18日受理案件并决定立案侦查。
2.被告人基本情况及户籍证明证实，被告人幸天宇于1994年2月23日出生等基本情况。
3.在逃人员查询比对表证实，被告人幸天宇不是在逃人员。
4.抓获经过证实，2017年7月17日，冕宁县公安局禁毒大队在冕宁县泸沽镇设卡例行查缉吸、贩毒人员。下午17时许，侦查员查获吸毒人员陶某。陶某供述自己是冕宁县城小东河“菲秀”理发店的理发师，于2017年7月15日曾与同店的幸天宇一同吸食毒品，并称幸天宇在贩卖毒品。在侦查员的监控下，陶某打电话给幸天宇问还有没有冰毒，幸天宇说有，问陶某要多少钱的，陶某说要400元的，幸天宇要求陶某到冕宁县城小东河转盘交易。侦查员于当日21时许在冕宁县小东河转盘设伏，随后由陶某联系幸天宇称自己到小东河转盘。幸天宇带着毒品前来与陶某交易时，被禁毒大队侦查员现场抓获，在抓捕过程中，幸天宇未反抗及逃跑。
5.被告人幸天宇在公安机关侦查阶段的供述和辩解证实，2017年7月17日晚上十点左右，陶某打电话给我要在我这里拿个毒品冰毒，他问我要多少钱，我给他说400元。过了大概半个小时左右，他给我打电话说他到了，我就把冰毒拿到楼下，我看到他从小东河的转盘那里走过来，我就走过去把冰毒给他，他就给了我400元，我正准备回家就被抓获了。陶某在我这里只买过这次冰毒，我没有卖过毒品冰毒给其他人。民警抓获我以后，在我家中查获了一小袋冰毒，大概有20多克，我是拿来自己吃的。这些冰毒是我以6000元从成都犀浦一个叫“贱皮膏”的人那里拿的，“贱皮膏”说有35克，具体我没称过，我自己吸食了一些。
6.证人陶某的证言证实，2017年7月15日晚上，我在冕宁县城小东河转盘附近幸天宇的出租房和幸天宇一起吸食毒品后，他接了一个电话，我听到他们在说价格，等了一会儿我看见他在微信上收了300元（是别人转账给他的），然后他从电脑的机箱上拿了一小袋冰毒出去，所以我知道他在卖冰毒。2017年7月17日我被公安查获后，我想立功，我就打电话给幸天宇说我想找他买点冰毒来请朋友吸，问他有没有，他说有，我问他多少钱一个（一克），幸天宇给我说400元一个。我到小东河转盘处时给幸天宇打电话，他喊我在小东河转盘处“发裁轩”那里等他。过了几分钟他就拿了一小袋冰毒来给我，我拿了400元给他，我们分头走后他就被公安抓住了。我之前没有在幸天宇处购买过冰毒，之前吸的冰毒都是他请我吸的。我打电话给幸天宇向他买冰毒时，他没有说过拒绝卖给我冰毒或者我要吸就到他那里去吸的话。我们给幸天宇400元时他也没有拒绝。幸天宇跟我说过如有需要可以从他那里拿冰毒。我是在公安民警看得到的情况下给幸天宇打的电话，交易地点是我跟幸天宇说的，购买毒品的钱是我自己的，后来公安退给我了。
7.公安民警杨奎出庭说明证实，我是冕宁县公安局禁毒大队的民警，2017年7月15日我们在泸沽高速路出口附近查获吸毒人员陶某。陶某为了立功，向我们提出其知道一个卖毒品的人，于是我们就让他和这个人联系购买毒品。陶某和这个卖毒品的人电话联系时，我们就在旁边，卖毒品的人在电话中没有说过不卖毒品或者不要钱的话。他们毒品交易的地点是我们安排的，陶某购买毒品的钱也是我们提供的。卖毒品的这个人被抓获后，他说他家里还有一坨毒品，于是我们便带他去查，后来就查获了毒品。
8.辨认笔录及照片证实，陶某辨认出被告人幸天宇就是贩卖毒品给他的人。
9.搜查证、搜查笔录及照片证实，冕宁县公安局禁毒大队民警依法对被告人幸天宇的人身及所住的出租房进行搜查，现场从其裤包内搜获人民币400元及VIVO粉色手机一部，从其出租房床头边放置的一张桌子内搜获一包冰毒可疑物。
10.提取笔录证实，侦查员将贩卖毒品的幸天宇及购买毒品的陶某抓获后，陶某手上拿有一包刚刚以400元价格向幸天宇购买的毒品，侦查员使用物证袋将此毒品可疑物提取并密封；侦查员对从被告人幸天宇处查获的涉案物品进行提取，提取物使用物证袋进行包装，提取物为冰毒疑似物一包、人民币400元、手机一部。
11.毒品称量笔录、提取笔录及照片证实，从被告人幸天宇出租房内搜获的一包冰毒可疑物，经称量毛重27.39克，净重27.03克，并从中提取0.66克送检；在小东河幸天宇卖给陶某的一包冰毒可疑物，经称量毛重1.37克，净重1.11克，并将全部毒品1.11克提取送检。
12.扣押清单、入库清单、毒品交接清单证实，从陶某处依法扣押冰毒1.11克；从被告人幸天宇处依法扣押冰毒27.03克、粉色直板VIVO移动电话一部、人民币400元，已入库管理。
13.凉公物鉴（毒品）[2017]0957号理化检验报告证实，冕宁县公安局对从幸天宇住处查获的毒品冰毒及幸天宇卖给吸毒人员陶某的毒品冰毒分别抽样送检，从送检检材1号和检材2号白色固体可疑物中均检出甲基苯丙胺。
14.现场检测报告书证实，被告人幸天宇尿液中检测样本经现场检测，尿液中冰毒检测结果呈阳性。
15.吸毒人员动态管控详细信息证实，陶某属于吸毒人员。
16.现场勘验笔录、现场图、现场照片证实，本案中心现场位于冕宁县城厢镇小东河步行街市场街一饭店门口处。
17.情况说明证实，被告人幸天宇于2017年7月17日被冕宁县公安局侦查员抓获，因其吸毒成瘾严重，冕宁县公安局先行对其强制隔离戒毒，于2017年10月17日将其刑事拘留；陶某与幸天宇于2017年7月15日一同吸食毒品时，幸天宇向陶某说自己在贩卖毒品，叫陶某需要毒品时找他，故本案不属于引诱犯罪；抓获幸天宇时为晚上时间，侦查员未注意具体时间，因此在后期录入系统及制作文书时有一定的出入；现场勘查笔录开始、结束时间为2017年7月21日，但落款时间为2017年7月27日，是因为2017年7月21日补录入现勘系统，最后于2014年7月27日在现勘系统完善录入，所以最后的落款时间为2017年7月27日；现场勘查笔录幸天宇被抓获时缴获的手机，是用于贩卖毒品的联系工具，应当认定为作案工具。缴获的人民币400元是侦查员提供给吸毒人员陶某向幸天宇购买毒品的钱，不应当认定为毒资；被告人的行政拘留处罚执行场所是冕宁县公安局拘留所、强制隔离戒毒处罚执行场所是冕宁县公安局强制隔离戒毒所；经在吸毒人员信息库，被告人无因吸毒被行政处罚或强制隔离戒毒的记录；见证人身份信息附卷。
18.通话记录证实，被告人幸天宇所使用手机号码147××××3312与“贱皮膏”所使用手机号码173××××6077、陶某所使用手机号码153××××5822的通话记录。
19.行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书证实，被告人幸天宇因吸食毒品冰毒，于2017年7月18日被冕宁县公安局决定行政拘留十四日，于2017年8月1日被冕宁县公安局强制隔离戒毒二年。
20.视频资料证实，民警在被告人幸天宇租住房内搜获毒品同步录音录像、被告人幸天宇讯问同步录音录像。
本院认为，被告人幸天宇明知为毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”），为获取非法利益而向吸毒人员陶某进行贩卖，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人幸天宇被抓获后，在其租住房内查获毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）27.03克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。被告人幸天宇判决宣告以前一人犯数罪，应当根据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，合并决定执行其刑期。
辩护人关于本案少许证据存在瑕疵的辩护意见，本院认为，公安机关已经作出补充说明或合理解释，能够作为证据采信。辩护人关于对没有犯罪意图，且没有开始实施犯罪行为的人采取“诱惑侦查”手段，明显缺乏充分的法理依据和事实基础，本案属典型的特情犯意引诱犯罪，被告人不应当构成贩卖毒品罪的辩护意见。本院认为，毒品犯罪隐蔽性强，取证难，运用特情侦破毒品案件，是依法打击毒品犯罪的有效手段。本案中，民警利用特情侦破案件并无不妥。同时，被告人幸天宇是在为获取非法利益、明知为毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）的情况下向吸毒人员陶某进行贩卖，其有实施毒品犯罪的主观意图，不属于特情引诱犯罪情形，只属于利用特情侦破案件情形，因此不影响对被告人贩卖毒品行为的定性。综上，被告人幸天宇向吸毒人员陶某贩卖毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）1.11克的行为，应当构成贩卖毒品罪。同时，因属于特情介入侦破的毒品案件，其犯罪行为处在公安机关的掌控之中，涉案毒品不会实际注入社会造成危害，辩护人关于对被告人幸天宇量刑时依法可以酌情从轻进行处罚的意见，本院予以采纳。
辩护人关于从被告人幸天宇的租住房内搜获的毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）27.03克和“贩卖”给陶某的甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）1.11克均认定为其贩卖毒品的数额，认定错误，应当定性为非法持有毒品罪的辩护意见。本院认为，在案证据证实：被告人属吸毒人员，有自己吸食毒品的情节；除运用特情侦破被告人幸天宇与吸毒人员陶某于2017年7月17日的该次毒品交易事实外，被告人幸天宇之前没有向陶某或其他人贩卖毒品的事实。即确有证据证实被告人幸天宇租住房内查获的毒品并非一定用于贩卖，按照有利于被告人的原则，被告人幸天宇在租住房内被查获的毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）27.03克，不宜认定为其贩卖毒品的数量，应当定性为非法持有毒品罪。因此，辩护人关于被告人幸天宇在租住房内持有毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）27.03克的行为，应当认定为非法持有毒品罪的辩护意见，本院予以采纳。同时，被告人虽对犯罪性质进行辩解，但如实供述自己持有毒品的事实，辩护人关于对被告人幸天宇量刑时依法可以酌情从轻进行处罚的意见，本院予以采纳。
本案涉案毒品甲基苯丙胺26.37克属违禁品，粉色直板VIVO手机一部属作案工具，依法应当予以没收。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百四十八条、第六十七条第三款、第六十九条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人幸天宇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币10000元；被告人幸天宇犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年零二个月，并处罚金人民币20000元。数罪并罚，合并执行有期徒三年，并处罚金人民币30000元。（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。被告人幸天宇的刑期自2017年10月17日起始至2020年10月16日止。罚金限本判决生效后一个月内缴纳完毕。）
二、从被告人幸天宇处扣押的涉案毒品甲基苯丙胺26.37克（除0.66克送检外）、作案工具粉色直板VIVO手机一部予以没收。（限本判决生效后一个月内没收完毕。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向凉山彝族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 邓小成
人民陪审员 侯有发
人民陪审员 张世华
二〇一八年二月二十八日
书 记 员 王 亮
附本判决适用的法律条文《中华人民共和国刑法》：
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金;非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。中国刑事辩护网提供
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。……
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。