江苏省南通市通州区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏0612民初740号
原告：南通新华建筑集团有限公司，住所地南通市通州区金沙镇新金路34号。
法定代表人：易杰祥，董事长。
委托诉讼代理人：杨淼箭，江苏四维达律师事务所律师。
委托诉讼代理人：赵夏青，江苏四维达律师事务所律师。
被告：李晓新，男，汉族，住南通市通州区。
原告南通新华建筑集团有限公司与被告李晓新劳动争议一案，本院于2017年1月17日受理后，依法由审判员王冬独任审判，于同年2月23日公开开庭进行了审理。因案情复杂裁定转为普通程序，于同年7月6日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人杨淼箭、被告李晓新均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告南通新华建筑集团有限公司向本院提出诉讼请求：1.确认原、被告之间的劳动关系已解除；2.被告赔偿损失22712561.7元。事实和理由，被告于2008年2月12日被原告任命为天津分公司经理。自2008年2月至2014年12月31日期间，因被告经营管理不善且发生职务犯罪等原因，导致天津分公司承接的15项工程项目合计亏损56781404.25元。根据原、被告于2009年10月28日、2013年2月15日分别签订的两份《目标管理责任书》第七条的规定，若因经营不善，导致项目亏损或严重影响企业形象的，被告作为目标管理责任人承担因此产生的经济损失。2015年5月12日被告向原告出具书面承诺，自愿将天津的房产、个人名下的汽车和股权、集资款转让给原告，补偿分公司的损失，但被告至今未能兑现。另经工会同意，于2016年11月5日通知被告解除双方之间的劳动关系，并赔偿损失22712561.7元，故依法提起诉讼。
被告李晓新辩称，已收到原告寄出的解除劳动合同通知书。其在原告单位工作多年，现已59岁，服刑期满时为61岁，无论劳动合同解除与否，均需要基本生活保障，希望与原告协商处理。其在公安羁押期间曾写过承诺，目的是想争取原告的谅解，可以从轻或判处缓刑，但原告未出具谅解书，现该份承诺不予认可。自2008年始其担任天津分公司经理，此期间的盈亏基本持平，即使亏损也不应这么多。审计报告中的补记、挂账具体情况不清楚，不同意赔偿22712561.7元。
当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证。被告对原告提供的（2015）通刑二初字第0183号刑事判决书、2009年10月28日和2013年2月15日的《目标管理责任书》、2016年11月5日原告向工会出具的《关于解除李晓新劳动合同的通知》、工会复函及原告发给被告的通知无异议。但认为，原告清楚天津分公司已亏损，为何在2013年又让其签订《目标管理责任书》。对无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。被告对原告提供的2007年2月制定的《目标管理实施办法》、2015年3月通中天会专审（2015）296号审计报告、2015年5月12日被告出具的承诺持有异议，认为：1.其不清楚《目标管理实施办法》的具体内容，其家庭财产不足以承担赔偿责任，若清楚则不会担任天津分公司经理。2.天津分公司亏损不是其主观故意造成的，应与金融危机、国家房地产政策有关。其不清楚审计的过程。天津分公司承接15项工程属实，但阳光星期八三期工程原系原告北京分公司承建，在建到6层时再转让给天津分公司，原来内部核算是不亏损的；富贵嘉园项目前期是北京分公司谈的，投标时漏算多笔支出，原来公司告诉是亏损900余万元，但现在是亏1200余万元；鑫源花苑的建筑面积减少导致亏损了1000余万元；北塘的两个项目不会亏损，但审计亏损2000余万元；阳光星期八组团底商营利12万余元差不多；研发1研发2工程平均下来不会亏损，但审计亏损200余万元；GMP1-2工程也不会亏损；太阳城6号地块3期、太阳城银蕊园7#楼修缮工程不会亏损，但审计时可能将窝工的损失计算在内，导致了亏损；东丽无瑕社区服务中心不应亏损；天津恒生通进出口贸易有限公司研发车间，因其被羁押不清楚盈亏情况；天广消防（天津）有限公司的三个工程应是营利200余万元。总体上15个项目盈亏持平，分公司财务负责人由原告委派，其不懂财务，现也无钱申请再次审计。3.2015年5月12日承诺书的质证同答辩意见。对有争议的证据，本院作以下认证：1.被告自2008年2月始任天津分公司经理，主持全面工作，于2009年和2013年分别签订两份《目标管理责任书》，责任书中明确规定是根据《目标管理实施办法》制定，故其认为不清楚的辩解不能成立。2.通中天会专审（2015）296号审计报告虽系原告单方委托，且在被告羁押期间，但被告在质证时自认富贵嘉园亏损900余万元、鑫源花苑亏损1000余万元，对盈利的项目不能说明具体金额，又不申请审计，故不能证明其盈亏持平的主张，该审计报告能认定被告在任天津分公司经理期间存有经营亏损的事实。3.2015年5月12日的承诺书系被告出具，其认为因未能从轻或被判处缓刑而不予认可。对此，本院认为，承诺书是被告在公诉前的羁押期间出具，目的是为弥补天津分公司的损失，争取原告的谅解，获得从轻或被判处缓刑的结果，故可认定为当时被告的真实意思及天津分公司存有亏损的事实。
上述证据结合当事人的陈述，本院认定事实如下：被告自1982年始在原告处工作，2003年至2008年在原告所属北京分公司任副经理。2008年2月原告成立天津分公司，同时任命被告为天津分公司经理，负责全面工作。天津分公司系原告下属分公司，不具有法人资格，由总公司委派财务人员管理财务。分公司人员包括被告在内的养老保险、医疗保险、住房公积金由原告统一在南通市通州区相关部门办理。天津分公司的所有开支、费用须经原告报批，单位财务列支，被告的工资由原告负责人审批后由天津分公司发放。
2007年2月原告制定《目标管理实施办法》，其中第二条规定，目标管理是对各分公司、项目管理公司经济技术指标考核的一种管理方式，各分公司、项目管理公司的经营管理及目标考核均按照本办法执行。第三条规定，目标管理的对象为各分公司或项目管理公司，目标管理责任人为各分公司或项目管理公司的经理。第七条规定，目标管理单位经济技术指标由公司董事会讨论决定，并以目标管理责任书的形式予以确认。第十八条规定，公司对各分公司或项目管理公司实行总账会计，预算组长委派制。第十九条规定，单位工程经审计和工程款全部到账后，经公司审计确认的效益部分，效益工资按目标管理责任人40%，其他管理人员60%的比例进行分配。其他管理人员的效益分配由目标管理责任人按工作表现，责任大小，贡献大小予以确定。如项目发生亏损，则按对等的原则承担亏损的赔偿责任。
2009年10月28日被告代表天津分公司与原告签订《目标管理责任书》，该责任书是根据《目标管理实施办法》制定，目标管理期限为三年，自2010年2月起至2013年1月止，每年度考核一次。责任目标中规定每年完成施工产值2亿元，每年度上交利润200万元等。同时规定目标管理责任人所持公司的股权作为签订本责任书的质押。若因经营管理不善，导致项目亏损或严重影响企业形象的，目标管理责任人和项目管理人员承担因此产生的经济损失。2013年2月15日被告又代表天津分公司继续与原告签订与上期相同内容的《目标管理责任书》一份。
2014年10月10日因被告在天津分公司任职期间涉嫌职务侵占罪，被南通市通州区公安局拘留，同年11月14日以涉嫌职务侵占罪、非国家工作人员受贿罪被逮捕。2015年5月12日被告向原告出具承诺书，内容为：“本人李晓新自愿将天津东丽湖恒大绿洲的房产、矽谷港湾的房产、太阳城金旭园的房产及汽车和股权、天津分公司账户上的集资款转让给总公司，尽量补偿分公司的损失。”
2015年1月原告委托南通中天会计师事务所，对截止2014年12月31日天津分公司的经营利润情况和其他相关财务数据进行审计，该事务所于同年3月出具通中天会专审（2015）296号审计报告。报告中所涉工程项目15项，已完工14项。审计报告显示：阳光星期八三期工程亏损2020242.05元；富贵嘉园亏损12243962.46元；鑫源花苑亏损12715484.39元；北塘E3-1亏损17468258.54元、北塘E3-4亏损8885445.93元；阳光星期八南组团底商盈利120650.77元；研发1研发2亏损2083747.65元；GMP1-2亏损403523.04元；太阳城6号地块3期亏损4374299.21元；太阳城银蕊园7#楼修缮盈利523971.72元；东丽无瑕社区服务中心盈利1230472.89元；天津恒生通进出口贸易有限公司研发车间亏损997378.7元；天广消防（天津）有限公司宿舍楼盈利2438042.34元（未完工）；多层工业厂房研发楼地基处理盈利53790元；多层工业厂房研发楼土方工程盈利44010元。上述合计亏损56781404.25元，其中已完工项目亏损59219446.59元。
2016年9月12日本院作出（2015）通刑二初字第0183号刑事判决，以被告犯职务侵占罪、犯非国家工作人员受贿罪，合并执行有期徒刑四年六个月。
2016年11月5日原告在经工会同意后向被告发出通知，通知内容为，“李晓新：你任我公司天津分公司经理期间，因犯职务侵占罪、非国家工作人员受贿罪被南通市通州区人民法院判决有期徒刑四年六个月。同时，因你经营管理不善且发生职务犯罪等原因，导致天津分公司承接的15项工程项目合计亏损56781404.25元，给公司造成巨大损失。为此，我公司特此通知如下：一、依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第六项的规定，我公司决定解除与你之间的劳动合同。二、依据你本人于2009年10月28日、2013年2月15日与公司签订的《目标管理责任书》第七条的规定，以及2015年5月12日你本人出具给公司的书面承诺，我公司要求你赔偿公司损失22712561.7元。”2016年11月12日原告向被告所在服刑单位邮寄该通知，次日由监狱签收。
另查明，被告在2013年前的经理任期，每年工资收入15万元，在原告处有81万股份，天津分公司尚有部分集资款。此外，被告于2010年、2013年在天津市××区以抵押贷款方式购房六套。
本院认为，本案的争议焦点为：1.原、被告间的劳动关系是否已解除；2.原告主张天津分公司的经营损失能否成立；3.如损失成立，被告对损失应否承担赔偿责任。
一、原告虽未提供劳动合同，但被告于1982年入职原告工作，并自2008年2月始任天津分公司经理，被告的养老保险、医疗保险、住房公积金由原告统一在南通市通州区相关部门办理，故双方形成劳动合同关系。因被告在任天津分公司负责人期间，犯职务侵占罪、非国家工作人员受贿罪被判处有期徒刑，原告在征得工会同意后，决定解除与被告间的劳动合同并通知了被告，该决定符合我国劳动合同法的相关规定，双方的劳动合同于2016年11月13日在被告收到通知时解除。
二、原告单方委托南通中天会计师事务所，对截止2014年12月31日天津分公司的经营利润情况和其他相关财务数据进行审计。审计报告中对已完工项目亏损认定为59219446.59元。审理中，被告虽对审计结果持有异议，但又不申请重新审计，而被告在羁押期间出具给原告的承诺书中承认天津分公司亏损，欲以其财产弥补天津分公司的部分损失，争取从轻处罚。在本案审理中，对自述天津分公司盈亏持平又不能作出合理说明，故审计报告可以作为损失认定的依据。
三、被告在任天津分公司经理期间，代表天津分公司与原告签订过两次《目标管理责任书》，该责任书中有关效益分配是以原告2007年制定的《目标管理实施办法》为依据，该实施办法已在原告及其下属单位适用多年，可视为原告在单位范围内组织生产经营和进行劳动管理所制定的规章制度。被告自1982年入职原告工作，其任天津分公司经理、目标管理责任人也多年，理应清楚自己的职责及单位经济分配方式。其辩称不清楚《目标管理实施办法》的具体内容，以及其家庭财产不足以承担赔偿责任，若清楚则不会担任天津分公司经理的辩解显然有违诚信，其辩解理由不能成立。《目标管理实施办法》由原告董事会制定，其中有关效益分配办法未违反法律的规定，且被告明知，该实施办法可作为本案审理的依据。被告在经营管理中不仅不勤勉敬业、认真履行职责，而且在违反对企业忠诚义务的同时，还因犯职务侵占罪、非国家工作人员受贿罪被判处有期徒刑，足以说明被告在任天津分公司负责人期间，对分公司的亏损存有重大失职责任，并应对天津分公司的亏损承担相应的赔偿责任。
关于赔偿数额的认定，首先，要防止用人单位将企业经营活动中的正常风险、损失转嫁由劳动者承担的作法发生。其次，应综合考量损失发生的原因、国家政策、金融环境、被告自身经济收入以及承受能力等因素。其三，要兼顾用人单位是否存在管理及用人失当等因素。本案被告任职期间，天津分公司共承接15项工程，亏损现象早已存在。在亏损发生后，原告仍继续任用被告管理天津分公司，造成经营损失的进一步扩大，说明原告在管理上存在一定的责任。综合上述因素，本院认为，原告主张22712561.7元明显过高，予以调整，酌定被告对天津分公司的损失向原告赔偿500万元。
综上，根据《中华人民共和国劳动法》第四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第一款第（六）项，《最高人民法院〈关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释〉》（法释[2001]14号）第十九条的规定，判决如下：
一、原告南通新华建筑集团有限公司与被告李晓新间的劳动合同于2016年11月13日解除；
二、被告李晓新赔偿原告南通新华建筑集团有限公司因天津分公司经营亏损造成的损失500万元；
三、驳回原告南通新华建筑集团有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由原、被告各半负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院。
审 判 长 王 冬
代理审判员 华卫东
人民陪审员 朱冬琴
二〇一七年八月十一日
书 记 员 刘思伟