湖南省湘阴县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）湘刑初字第143号
公诉机关湘阴县人民检察院。
被告人何某。因犯寻衅滋事罪于2009年12月15日被本院判处拘役五个月。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年4月1日被湘阴县公安局取保候审，2015年4月15日被湘阴县人民检察院决定重新取保候审。本院于2015年4月24日决定对其重新取保候审。现在家。
湘阴县人民检察院以湘阴检公诉刑诉（2015）116号起诉书，指控被告人何某犯开设赌场罪，于2015年4月21日向本院提起公诉。本院于同年4月23日受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，于2015年5月7日公开开庭进行了审理。湘阴县人民检察院指派检察员张林、谭赞出庭支持公诉，被告人何某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
湘阴县人民检察院指控，2015年1月份至2月份期间，被告人何某先后在湘阴县六塘乡卫生院旁一租住房内、六塘乡茶场一房子内、六塘乡赵龙村金福缘土菜馆地下室、六塘乡赵龙村一户人家等地，使用自己组装的两台“打鱼机”（每台机子有8个独立的操作位，可同时供16个人单独操作）招揽他人以上下分的形式进行赌博，从中非法牟利。2015年4月1日被告人何某主动向湘阴县公安局长仑派出所投案。该院以被告人何某的行为构成开设赌场罪，情节严重，提请依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，予以判处。
被告人何某对起诉书指控的事实及定性无异议，称他系主动投案，请求从轻、减轻处罚。
经审理查明，2015年1月份至2月份期间，被告人何某先后在湘阴县六塘乡卫生院旁一租住房内、六塘乡茶场一房子内、六塘乡赵龙村金福缘土菜馆地下室、六塘乡赵龙村一户人家等地，使用自己组装的两台“打鱼机”（每台机子有8个独立的操作位，可同时供16个人单独操作）招揽他人以上下分的形式进行赌博，从中非法牟利。
2015年4月1日被告人何某主动向湘阴县公安局长仑派出所投案。
证明以上事实的证据有：1、证人证言。①证人楚某某的证言。证明2014年2月15日左右的一天下午，他在本县六塘乡赵龙村五仑仓库斜对面一个土菜馆地下室由何某开的打鱼机赌场中玩时输了200元现金，他玩的是一台“千炮机”，还有一台是“99炮机”，都有8个独立操控机位，当天还有鲁某某等人在玩，有个叫鲁某的负责上下分。②证人兰某的证言。证明2015年2月16日左右的一天，他在本县六塘乡赵龙村金福缘土菜馆地下室由何某开的打鱼机赌场中赌博时输了500元现金，后在同年2月22日又在赵龙村赵某某家后面一单身汉家由何某开的打鱼机赌场中玩时赢了100元，两次的赌场中均为一台“千炮机”、一台“99炮机”，各有8个操控机位，帮助上下分的是鲁某，第一次去玩时还有楚某某，第二次去玩的还有鲁某某、周某等人。③证人楚某某（又名楚托）的证言。证明2015年2月15日，他在六塘乡赵龙村粮食储备库附近由何某开的打鱼机赌场中赌博输了50元现金，大年三十晚他打电话给兰某，兰某说打鱼机店换到了靠赵某某家后面一单身汉家，他找到那里玩又输了100元现金，次日去玩又输了50元，此后就没有去玩了，何某开的打鱼机店有两台打鱼机，都是8个操控位的，由鲁某负责上下分，在赌场中玩的有周某（小名“雷妹子”）、鲁某某、兰某等人。④证人周某的证言。证明2015年2月22日晚他在本县六塘乡赵龙村由何某开的打鱼机赌场中赌博时，“跃鬼子”（即鲁某某）与上分的“献鸡”（即鲁某）在赌场中打架，被在场人扯开。该赌场中有一台“99炮机”、一台“千炮机”，在场的还有兰某、楚某某（又名楚托）等人。⑤证人鲁某某的证言。证明2015年2月22日晚他在本县六塘乡赵龙村赵某某家后面一单身汉家由何某开的打鱼机赌场中赌博，与在该处上下分的鲁某打架，被在场人劝散。同时证明何某设置有两台捕鱼机，一台是“千炮机”、一台是“99炮机”，该两台打鱼机搬过几个场所，开始是六塘乡卫生院附近，后搬到茶场附近，再是搬到赵龙村土菜馆，最后就是该单身汉家，他在其中每一处都玩过，打架这次有兰某、楚某某、周某（小名“雷婆子”）等人在场。⑥证人鲁立香的证言。证明2015年1月中旬他将自己家位于六塘乡茶木村四组的一间房租给了“沙丘”（即被告人何某），何某只讲租一个月放一点东西，并给了1000元的租金，何某未告诉他具体放什么，他没问，也没进去看，实际只租了几天就没租了。⑦证人赵有华的证言。证明2015年2月16日左右，“沙丘”（即被告人何某）到他位于赵龙村五组的家中租了一间房，租6天给了800元钱，因他是单身汉，经常不在家，房子是空的，何某说是放两台麻将机，他也没去管这个事。2、被告人何某的供述。他对2015年1月10日至同年2月22日利用自行组装的各有8个操控位的“千炮机”、“99炮机”两台打鱼赌博机先后在本县六塘乡卫生院旁、茶场附近的民房、赵龙村金福缘土菜馆地下室及赵龙村一农户家开设赌场，非法获利约20000元的犯罪事实供认不讳。3、一组辨认笔录。证人兰某对被告人何某及在赌场中上下分的鲁某的辨认。4、本院（2009）湘刑初字第58号刑事判决书。证明被告人何某曾因犯寻衅滋事罪，于2009年12月15日被本院判处拘役五个月。5、湘阴县公安局长仑派出所出具的关于何某开设赌场案的情况说明及到案经过。证明被告人何某系主动投案。6、被告人何某的户籍信息。7、湘阴县司法局出具的调查评估意见书。证明被告人何某虽有过犯罪前科，但后来表现好，现夫妻离异，这次案发后主动投案，认罪悔罪，具备帮教条件，建议适用社区矫正。
以上证据，经庭审举证、质证，证据确实、充分，予以确认。
本院认为，被告人何某以营利为目的，利用赌博机开设赌场供他人参赌，从中渔利，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控其所犯罪名成立。案发后，被告人何某主动向公安机关投案，如实供述犯罪事实，是自首，予以减轻处罚。其有犯罪前科，酌情从重处罚。湘阴县司法局对其作出的调查评估意见，证明其具备社区矫正条件，可依法适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款以及《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条第一款第（一）、（四）项、第二款第（一）项、第三款、第四款之规定，判决如下：
被告人何某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万元（已缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省岳阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 冯共军
人民陪审员 黄 利
人民陪审员 刘 蜜
二〇一五年五月七日
书 记 员 周 皓
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》
第二条关于利用赌博机开设赌场的定罪处罚标准
设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当按照刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场罪定罪处罚：
（一）设置赌博机10台以上的；
（四）违法所得累计达到5000元以上的；
设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”：
（一）数量或者数额达到第二条第一款第一项至第六项规定标准六倍以上的；
第三款可同时供多人使用的赌博机，台数按照能够独立供一人进行赌博活动的操作基本单元的数量认定。
第四款在两个以上地点设置赌博机，赌博机的数量、违法所得、赌资数额、参赌人数等均合并计算。