江苏省灌云县人民法院民 事 判 决 书（2014）灌民初字第00978号原告彭军，男，汉族，1968年6月18日生，居民，住江苏省南京市下关区。委托代理人王立民，江苏锦登律师事务所律师。被告连云港华建建筑安装工程有限公司，住所地江苏省灌云县。法定代表人牛祥兵，该公司董事长。委托代理人成殿军，该公司法律顾问。被告连云港市坤和房地产开发有限公司，住所地江苏省灌云县。法定代表人石素玲，该公司执行董事。委托代理人李美，江苏苍佑律师事务所律师。委托代理人戴兵，该公司主任。原告彭军与被告连云港华建建筑安装工程有限公司(以下简称连云港华建公司)、连云港市坤和房地产开发有限公司(以下简称连云港坤和公司)建设工程合同纠纷一案，本院于2014年7月29日立案受理后，依法由代理审判员朱锐适用简易程序于2014年10月17日公开开庭进行了审理。后因案情复杂，依法转为普通程序于2015年1月13日开庭审理。原告彭军及其委托代理人王立民，被告连云港华建公司委托代理人成殿军，被告连云港坤和公司委托代理人李美、戴兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告彭军诉称：原告于2007年年底接手灌云县东方雅苑6号楼土建工程，原告与华建公司签订了挂靠协议。2009年8月全部工程完工，原告将工程交付给华建公司和坤和公司，涉案工程已有住户入住。原告多次要求华建公司与坤和公司办理工程结算手续并结清工程款，但两家公司相互推诿。2014年1月原告拿到工程结算报告，经过审计工程结算审定的价格是3547791.17元，但两家公司总共支付(包括代付)工程款为2315715元，尚欠1232076.17元工程款(被告支付工程时扣除3%的营业税)未支付。原告认为已履行了全部义务，双方的工程结算报告也已审定，两被告有义务根据法律规定支付原告工程款。原告与被告华建公司是挂靠关系，被告华建公司应在审定的全部工程款范围内承担给付责任，被告坤和公司至今拖欠原告项目工程款，根据相关法律规定被告坤和公司应当在欠付工程价款范围内对实际施工人即原告承担给付责任，故原告依法起诉至法院，要求判令被告华建公司支付工程款1125642元，并按同期银行贷款利率支付自2014年1月19日至判决之日逾期利息，共计1148142元；被告坤和公司在未付工程款1195113元范围内承担连带责任；本案诉讼费用由被告承担。被告连云港华建公司辩称：1、原告将东方雅苑6号楼的扫尾工程没有做好，原告所做的土建工程中的诸多的分项目由被告坤和公司发包给其他的部门完工；2、原告与我公司存在挂靠关系，原告原先的挂靠单位在原告施工一层楼房以后擅自撤离，为了解决经济和社会的矛盾，在诸多部门的协调下由我公司接手工程，当时公司的管理费是工程价款的2.5%扣除，在建设过程中，我公司为原告交纳相关的税费；3、根据工程结算审定，我公司未付工程款只有233070.12元，具体可详见东方雅苑6号楼的工程明细。被告连云港坤和公司辩称：1、原告的诉讼请求没有事实和法律依据。原告与我公司不存在工程关系；2、我公司不欠连云港华建公司工程款，我公司不应承担连带责任。综上原告的诉讼请求无事实和法律依据，请求依法驳回原告对我公司的诉讼请求。经审理查明：一、2007年11月被告连云港坤和公司通过招投标将灌云县伊山镇东方雅苑1-14号楼工程发包给案外人南京骏马工程有限公司承建，2008年6月南京骏马工程有限公司擅自撤离工地。被告连云港坤和公司又将该工程重新招投标发包给被告连云港华建公司，2008年6月26日被告连云港华建公司中标，承接了涉案工程，中标范围和内容为土建(含桩)、安装，中标价格为3816.416982万元，工期为180天。2008年7月18日被告连云港华建公司与被告连云港坤和公司签订了>，合同约定：工程名称为东方雅苑小区(1-14号楼)，工程地点为灌云县城2006-11号地块，工程内容为土建(含桩)、安装，合同价款为38164169元，开工日期为2008年6月28日，竣工日期为2008年12月25日，工期为180天。2010年3月20日两被告又签订了东方雅苑附属工程合同，合同约定：工程名称为东方雅苑附属工程，工程地点为灌云县人民中路南侧，工程内容为道路、排水、场地等附属工程，合同价款为2000000元，开工日期为2010年3月21日，竣工日期为2010年4月30日，工期为40天。二、原告彭军没有施工资质，挂靠在被告连云港华建公司名下，以被告连云港华建公司的名义结算往来账目，被告连云港华建公司收取2.5%挂靠费用(管理费)。原告彭军承建了东方雅苑小区6号楼工程，2014年1月18日该工程经结算审定价格为3547791.17元，被告华建公司已付2315715元。两被告之间就东方雅苑全部工程(1-14号楼)未进行竣工结算，但6号楼工程已于2009年6月投入使用，其中6号楼的部分工程原告没有做完。被告连云港坤和公司已实际支付给被告华建公司工程款共计43125613.9元。三、根据2013年7月9日编制的工程结算书，6号楼工程总造价为3547791.17元，其中包括瓦材料费、保温砂浆材料费、外墙涂料材料费、门窗、劳保统筹、公司管理费、现场管理人员工资、水电公摊费用、公摊费用税金、保修金等若干费用应从原告工程款中予以扣减，原告在庭审中上述费用仅认可瓦材料费13047元、劳保统筹40777.43元、公司管理费74958.5元应予扣减，对其他费用存有异议。上述事实，有原、被告部分当庭陈述，原告举证的检测费发票、工程量签证、结算审定单、工程结算书；被告华建公司举证的工程结算汇总表、票据，被告坤和公司举证的中标通知书、建设工程合同、物业管理服务合同证实，上述证据经庭审质证，本院予以确认。本院认为：当事人对自己的主张，有责任提供证据，也应当及时提供证据。没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，被告连云港华建公司提供东方雅苑土建工程明细以证明未付工程款仅剩余233070.12元，原告彭军仅对该表格中的第一项工程审定价3547791.17元、第二项瓦材料费为13047元、第六项劳保统筹为40777.43元、第七项公司管理费74958.5元、第十项保修金89950.21元、第九项水电公摊费用(已交纳5000元)无异议，对表格中的保温砂浆材料费认可44000元、外墙涂料材料费认可为20000元、门窗认可为421982元、税金认可按3.3%征收，对现场管理人员工资及公摊费用不予认可。本院认为原告彭军作为涉案6号楼工程的实际施工人，其挂靠在被告连云港华建公司处承接建筑工程，具有一定的工程技能和经验，应对其实际施工的工程项目进行备案，以便在工程竣工时进行核对结算，但原告彭军既没有提供工程项目单(哪些项目属于原告施工的，哪些项目应属于原告施工但原告没有施工)、工程量单，也没有提供工程对账单，应承担举证不能的不利后果，且根据原告提交的工程结算书及被告连云港华建公司提交的会计凭证，能充分证明连云港华建公司在扣除相关费用后应付原告工程款具体的明细情况，故对被告连云港华建公司提供的工程款明细表予以认可，即涉案6号楼工程的审定价为3547791.17元，被告连云港华建公司已支付2315715元，再扣除瓦材料费为13047元、保温砂浆材料费54337元、外墙涂料费32865元、门窗449202元、劳保统筹40777.43元、公司管理费74958.5元、现场管理人员工资17187.47元、水电公摊费用9060.47元、公摊费用15832.68元、税金201788.29元，应扣除的上述费用共计909055.84元，对于保修金89950.21元，因该工程已过保修期间，保修金应予以返还，故被告连云港华建公司还应支付原告彭军工程款323020.33元(3547791.17元-2315715元-909055.84元)。因涉案6号楼工程于2014年1月18日已核定，故对原告彭军要求被告自2014年1月19日到判决之日按同期银行贷款利率支付逾期利息予以支持；对于被告连云港坤和公司辩称东方雅苑1-14号楼的工程款已全部结清，并超额支付了款项，不应承担工程款的支付义务，本院认为被告连云港坤和公司与被告连云港华建公司并没进行工程最终结算，也没有提交工程项目对账单，无法确认工程项目是否存在增量或变更，无法确认工程款项是否全部结清，故被告连云港坤和公司仍应在欠付工程价款范围内对被告连云港华建公司的付款义务承担连带责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第十条、第二百六十九条、第二百七十条、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告连云港华建建筑安装工程有限公司于本判决生效之日起十五日内给付原告彭军工程款323020.33元及利息(以323020.33元为本金，自2014年1月19日起给付至判决生效之日，按银行同期贷款利率计算)。被告连云港市坤和房地产开发有限公司对上述给付义务在欠付工程款范围内承担责任。二、驳回原告彭军其他诉讼请求。如果被告连云港华建建筑安装工程有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。根据国务院《诉讼费用交纳办法》的规定，按不服本判决部分的上诉请求数额向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费。连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行营业部，帐号：44×××94。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条之规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。(此页无正文)审 判 长  刘玉新代理审判员  朱 锐人民陪审员  姜有逊二〇一五年一月二十二日书 记 员  王晓飞书 记 员  李天娇法律条文及上诉须知附录一、法律条文（一）《中华人民共和国合同法》第十条当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。第二百七十条建设工程合同应当采用书面形式（二）《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（1）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（1）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（1）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。三：灌云县人民法院执行账号开户名称：灌云县国库集中支付中心法院执行局账号：50×××89开户行：中国银行灌云支行营业部