重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）渝01民终1895号
上诉人（原审被告）：重庆普健医药有限公司，住所地重庆市南岸区南城大道238号，统一社会信用代码91500108795877884E。
法定代表人：王俊骥，总经理。
委托诉讼代理人：吴友良，重庆商策律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：冯学强，男，1981年7月4日出生，汉族，住重庆市潼南区。
委托诉讼代理人：尹利，重庆昆德律师事务所律师。
原审被告：廖侃，男，1987年12月10日出生，汉族，住重庆市南岸区。
原审被告：中国平安财产保险股份有限公司重庆市渝中支公司，住所地重庆市渝中区人民路173号大礼堂南楼4楼,统一社会信用代码91500000747497377Q。
负责人：李文龙，经理。
上诉人重庆普健医药有限公司（以下简称普健公司）因与被上诉人冯学强、原审被告廖侃、中国平安财产保险股份有限公司重庆市渝中支公司（以下简称平安渝中公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服重庆市铜梁区人民法院（2017）渝0151民初2901号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月21日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人普健公司的委托诉讼代理人吴友良，被上诉人冯学强及其委托诉讼代理人尹利到庭参加诉讼，原审被告廖侃、平安渝中公司未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
普健公司上诉请求：1、依法撤销（2017）渝0151民初2901号民事判决书，依法改判或发回重审；2、一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一审认定事实和适用法律错误。1、被上诉人冯学强系农村居民，相应的赔偿标准应按照农村居民标准进行赔偿，但一审按照城镇标准计算相应的赔偿项目。一审法院已经查明冯学强为农村居民，根据目前的证据显示，被上诉人租住的房屋系公租房，其在该公租房内居住距离交通事故发生不足一年，且没有稳定的工作收入来源，冯学强的经常居住地不能认定为城镇；2、被上诉人的被扶养人冯理科系农村居民，就读于潼南巴川中学，就医或求学均不是认定经常居住地的标准，冯理科应当认定为是农村居民；3、关于被上诉人的误工费，被上诉人并未举示劳动合同、工资流水等证据证明其收入，因此只能按照80元每天计算，一审错误适用赔偿标准。
冯学强辩称，冯学强的残疾赔偿金标准应该参照城镇标准，因妻子刘显桂从2014年便在重庆长期打工，并取得了公租房居住资格。
平安渝中公司述称，本次交通事故造成的损失已经超过其法定义务，且对一审判决无异议，愿意在保险限额内赔付，请求依法审理。
冯学强向一审法院起诉请求：1.要求判令被告三在交强险和商业险范围内赔偿原告医疗费、住院护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费等暂定10000元；2.要求被告三在交强险和商业险范围内赔偿原告误工费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金等，赔偿金额待鉴定后确定，其中精神损害抚慰金要求在交强险中优先支付。被告三赔偿不足部分由被告一、二承担；3.本案诉讼费由被告承担。在法庭辩论终结前，原告变更请求赔偿金额为352835.88元（医疗费17531.43元、住院伙食补助费6700元、住院护理费13400元、出院护理费2300元、残疾赔偿金225036元、续医费46000元、被扶养人生活费3154.65元、鉴定费2400元、误工费24313.80元、营养费1000元、交通费1000元、精神抚慰金10000元）。
一审法院认定事实：2017年2月14日9时51分，廖侃驾驶渝Ｄ×××××号轻型封闭货车沿国道319线由桂花向中和方向行驶，当车行驶至重庆市铜梁区公里处时，与相向行驶的由冯学强驾驶的渝Ｃ×××××号小型车相撞，造成渝Ｄ×××××号车上廖侃、石守章及渝Ｃ×××××号小型车上冯学强、冯淑梅、刘显桂、何仁英受伤，渝Ｃ×××××号车上乘客刘大淑当场死亡，两车损坏的交通事故。重庆市铜梁区公安局交通巡逻警察支队安居公巡大队于2017年3月29日出具渝（铜梁）公交认字[2017]第00018号道路交通事故认定书认定廖侃承担本次交通事故的全部责任，冯学强、冯淑梅、刘显桂、何仁英、刘大淑、石守章不承担责任。
冯学强受伤后，于2017年2月14日被送至重庆市铜梁区人民医院住院治疗至2017年5月16日，实际住院91天，出院诊断为：1.左孟氏骨折合并桡神经损伤；2.左股骨、左胫腓骨骨折；3.左侧腓总神经损伤；4.左侧血气胸；5.左侧颞叶脑挫裂伤伴脑内血肿形成、创伤性蛛网膜下腔出血、头皮血肿；6.挤压综合症；7.左侧肋骨骨折；8.失血性休克、失血性贫血；9.眼睑皮肤裂伤；10.低钾血症；11.肺部感染；12.获得性凝血病；13.低蛋白血症；14.舌裂伤；15.左眼外伤。出院医嘱：转上级医院进一步会诊。冯学强在铜梁区人民医院的医药费由被告平安渝中公司在交强险医疗费项下限额范围内垫付了10000元，其余部分由被告普健公司垫付。冯学强于2017年5月17日到重庆医科大学附属第一医院住院治疗，于2017年6月10日出院，实际住院24天，住院诊断为：1.左前臂、左大腿及小腿骨化性肌炎；2.左桡神经深支损害；3.左腓总神经损害；4.颅脑损伤后遗症；5.左尺骨、左股骨、左胫骨骨折术后内固定植入状态；6.左前臂传染性湿疹。出院医嘱：1.注意休息，加强营养，在可以耐受的情况下适当锻炼，避免过度训练；2.左前臂伤口周围皮疹继续外涂卤米松乳膏；3.院外继续口服药物；4.术后1、2、3、6、12月后骨科复诊，根据复查结果决定是否可行桡神经探查术；5.如有不适，门诊随访。在重庆医科大学附属第一医院住院期间的医药费由被告普健公司垫付。原告冯学强又于2017年7月16日到重庆市铜梁区人民医院住院治疗至2017年8月4日，实际住院19天，出院诊断：左胫骨骨折术后内固定失效。出院医嘱：1.加强营养，休息1月，避免跌倒；2.逐步加强左膝左踝关节屈伸功能锻炼，拄拐下地行走，伤肢部分负重，术后1、2、3、6月及1年分别复查左小腿X片，据骨折愈合情况决定何时完全负重及何时行内固定物取出术；3.门诊随访，如有创口红肿或疼痛加重等不适及时入院检查治疗。原告冯学强支付了门诊医药费578.45元，住院医药费16952.98元。冯学强三次住院治疗共计134天（91天+24天+19天）。
原告冯学强于2017年8月3日委托重庆市科证司法鉴定所对伤残等级、续医费、误工时限、护理时限进行鉴定，重庆市科证司法鉴定所于2017年8月15日作出鉴定意见：1、被鉴定人冯学强颅脑损伤遗留轻度智力障碍的伤残等级目前评定为八级，左手大部分肌瘫的伤残等级目前评定为八级，左足全肌瘫的伤残等级目前评定为八级，左膝关节功能丧失50%以上的伤残等级目前评定为九级，左前臂旋转功能丧失程度不构成伤残等级。2、被鉴定人冯学强的续医费约需人民币大写肆万陆仟元。如需行桡神经探查术，其费用建议以实际支出为准。3、被鉴定人冯学强的误工时限评定为300日、护理时限评定为180日。原告冯学强支付鉴定费2400元。
冯学强于1981年7月4日出生，截止定残之日（2017年8月15日）已经年满36周岁。冯学强系农村居民家庭户口，但其从2015年3月起就外出打工，从事交通运输行业，冯学强与妻子刘显桂于2016年4月入住重庆九龙坡区民安华福公租房社区至今，期间一直生活居住在城镇，未从事农业生产。冯学强与刘显桂于2002年4月16日生育一子冯理科，冯理科系农村居民户口，目前在重庆市就读。
另查明，渝Ｄ×××××号轻型封闭货车系被告普健公司所有，被告廖侃系普健公司聘请的驾驶员，事故发生时，廖侃在履行职务行为。渝Ｄ×××××号轻型封闭货车在被告平安渝中公司处投保了交强险及商业第三者责任险，交强险限额为122000元，其中医疗费项下限额为10000元，死亡伤残项下限额为110000元，财产损失项下限额为2000元。商业第三者责任险限额为500000元，投保了不计免赔险。本次交通事故发生后，被告平安渝中公司在交强险医疗费项下限额内垫付了本次事故伤者冯学强的医疗费10000元，在商业第三者责任险限额内先行支付被告普健公司垫付的冯学强医疗费139272元，故商业第三者责任剩余险额为360728元。本次交通事故造成渝Ｃ×××××号车上乘客刘大淑当场死亡，冯学强、冯淑梅、刘显桂、何仁英受伤，请求损害赔偿权利人冯学强、冯学志、冯淑梅、刘显桂、何仁英和被告普健公司、平安渝中公司一致同意平安渝中公司在交强险和商业第三者责任险限额内先行赔偿刘大淑死亡的各项费用。
被告廖侃犯交通肇事罪，一审法院于2017年6月27日作出(2017)渝0151刑初252号刑事判决书判处廖侃有期徒刑一年三个月。
一审法院认为，根据法律规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中重庆市铜梁区公安局交通巡逻警察支队安居公巡大队作出认定被告廖侃承担本次交通事故事故的全部责任，依法应对造成原告的损害承担相应的侵权责任,因廖侃系普健公司雇请的驾驶员，在其履行职务行为造成他人损害的责任应当由普健公司承担。被告廖侃驾驶的渝Ｄ×××××号轻型封闭货车在被告平安渝中公司处投保了交强险及商业第三者责任险，故被告平安渝中公司应当在交强险及商业三者责任险的赔偿限额及约定范围内承担相应赔偿责任。
原告请求被告赔偿医疗费17531.43元，经查，原告前两次住院医药费系被告普健公司和平安渝中公司共同垫付，原告冯学强自行垫付了第三次住院医药费16952.98元，门诊医药费578.45元，对原告的该项诉讼请求一审法院依法主张17531.43元（16952.98元+578.45元）。
原告请求被告赔偿住院伙食补助费6700元（50元/天×134天），经查冯学强共计住院治疗134天，住院伙食补助费可以按照50元/天的标准计算，对原告的该项诉讼请求一审法院依法主张6700元（50元/天×134天）。
原告请求被告赔偿护理费15700元（100元/天×134天+50元/天×46天），经鉴定原告的护理期限为180天，原告住院治疗134天，原告请求住院期间护理费按照100元/天计算，出院后护理费按照50元/天计算，该标准并未违反法律规定，被告普健公司和平安渝中公司也无异议，对原告的该项诉讼请求一审法院依法主张15700元（100元/天×134+50元/天×46天）。
原告请求被告赔偿残疾赔偿金225036元（29610元/年×20年×38%）、被扶养人生活费3154.65元（21031元/年×3年×10%÷2人）。原告虽系农村居民户口，但在本案交通事故发生前其已在城镇工作居住一年以上，因此，对其赔偿标准一审法院按重庆市上一年度城镇居民可支配收入29610元计赔，截止定残之日原告冯学强已年满36周岁，原告的伤情经鉴定为三处八级伤残和一处九级伤残，因此冯学强的残疾赔偿金的计赔年限应为20年，计算系数为38%，经计算冯学强的残疾赔偿金为225036元（29610元×20年×38%）；原告请求赔偿被扶养人生活费3154.65元，截止冯学强定残之日（2017年8月15日），原告冯学强之子冯理科已经年满15周岁，冯理科的被扶养人生活费的计算年限为3年，冯理科目前在重庆市读书，一审法院按本地上一年度城镇居民人均消费性支出21031元计赔，经计算冯理科的被扶养人生活费为11987.67（21031元/年×3年×38%÷2人），原告请求赔偿3154.65元不违反法律规定，一审法院予以支持。根据法律规定，被扶养人生活费应计入残疾赔偿金内赔偿，据此，一审法院共计主张残疾赔偿金228190.65元（225036元+3154.65元）。
原告请求被告赔偿续医费46000元，原告伤情经鉴定尚需续医费46000元，对原告的该项诉讼请求一审法院依法主张46000元。
原告请求被告赔偿鉴定费2400元，经查原告支付了鉴定费2400元，对原告的该项诉讼请求一审法院依法主张2400元。
原告请求赔偿误工费24313.80元（49303元/年÷365天×180天），根据法律规定，误工费可以计算至定残前一日，冯学强因交通事故受伤后一直进行治疗，冯学强2017年8月4日出院时医嘱休息一月，因此冯学强的误工时限可以计算至定残前一日即2017年8月14日，原告的误工天数为181天，通过原告举示的证据，可以认定原告冯学强从事交通运输业，一审法院按照重庆市上一年度交通运输业城镇私营就业人员的工资标准49303元计算其误工费，经计算冯学强的误工费为24448.88元（49303元/年÷365天×180天），原告请求赔偿24313.80元符合法律规定，对原告的该项诉讼请求一审法院依法主张24313.80元。
原告请求被告赔偿营养费1000元，原告伤情严重多次住院，医院也出具医嘱需加强营养，可以主张营养费，对原告的该项诉讼请求一审法院酌情主张1000元。
原告请求被告赔偿交通费1000元，原告虽然没有提供交通费票据，但冯学强因本次交通事故住院治疗134天，期间可能产生交通费，被告普健公司已经垫付了原告已经产生的部分交通费，对原告该项诉讼请求一审法院酌情主张1000元。
原告请求被告赔偿精神损害抚慰金10000元，虽然原告因本次交通事故造成多处伤残，对原告确实造成了精神损害，但本次事故的肇事人廖侃已经受到了刑事处罚，根据法律规定，不应再主张精神损害抚慰金，故对原告的该项诉讼请求一审法院不予支持。
综上，原告冯学强在本次交通事故的总损失为医疗费17531.43元、住院伙食补助费6700元、住院护理费13400元、出院护理费2300元、残疾赔偿金228190.65元、续医费46000元、鉴定费2400元、误工费24313.80元、营养费1000元、交通费1000元，合计342835.88元。
因本次交通事故中的请求损害赔偿权利人冯学强、冯学志、冯淑梅、刘显桂、何仁英和被告普健公司、平安渝中公司一致同意平安渝中公司在交强险和商业第三者责任险限额内先行赔偿刘大淑死亡的各项费用，被告廖侃虽然未对该约定发表意见，但廖侃在本次交通事故中不承担赔偿责任，该项约定未损害廖侃的权益，也不违反法律规定，一审法院予以认可。被告平安渝中公司已经将交强险保险余额110000元和商业第三者责任险保险余额360728元全部赔付给刘大淑死亡一案当事人，在本案中被告平安渝中公司不再承担赔偿责任。因此，原告冯学强在本次交通事故中的损失342835.88元应当由被告普健公司承担，故普健公司应赔偿原告各项损失342835.88元。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十四条、第四十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告重庆普健医药有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告冯学强的各项损失费342835.88元。二、驳回原告冯学强对被告中国平安财产保险股份有限公司重庆市渝中支公司的诉讼请求。三、驳回原告冯学强对被告廖侃的诉讼请求。四、驳回原告冯学强的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2114元，减半收取1057元，由被告重庆普健医药有限公司负担。
二审中另查明，冯学强于2011年3月28日取得准驾车型为C1的机动车驾驶证。
本院对一审查明的其他事实予以确认。
本院认为，关于冯学强的残疾赔偿金是否应当按照城镇居民标准计算以及冯理科的被扶养人生活费是否应当按照城镇居民人均消费性支出标准计算的问题。本案中，冯学强的妻子刘显桂与重庆市公共住房开发建设投资有限公司签订了《重庆市公共租赁住房租赁合同》，冯学强作为共同居住人自2016年4月6日起即居住于重庆市九龙坡区民安华福公租房社区A区第11栋32-3，对此重庆市九龙坡区华岩镇民安华福社区居民委员会及重庆洪泉物业管理有限公司民安华福管理处均出具了相应的证明予以佐证。依据《重庆市公共租赁住房管理实施细则》之规定，申请公共租赁住房需在主城区连续缴纳6个月以上社会保险费且在主城区居住6个月以上的灵活就业人员和个体工商户，故刘显桂既然符合申请公共租赁住房的条件，其在申请前应已在主城区居住6个月以上。冯学强作为刘显桂的配偶，其与刘显桂共同生活，也应于申请前（2016年4月6日前）在主城区居住了6个月以上。因此，依据冯学强在一审中举示的相关证据，可以确认本次交通事故发生时，冯学强已经在城镇连续居住一年以上，并有正当生活来源，应按照城镇居民标准主张其残疾赔偿金。冯学强之子冯理科就读于重庆市，确属在城镇居住生活，故应按照城镇居民人均消费性支出标准主张其被扶养人生活费，一审判决并无不当。
关于冯学强的误工费是否应按照交通运输业城镇私营就业人员的工资标准主张的问题。本院认为，一审中，冯学强提交了暂住证，载明其服务处所为田坝驾驶员，同时二审中冯学强也提交了其于2011年3月28日取得C1机动车驾驶证，可以认定冯学强受伤前系从事交通运输行业，并非无固定收入的临时工，故一审法院按照重庆市上一年度交通运输业城镇私营就业人员的工资标准主张冯学强的误工费并无不当，本院予以确认。
综上所述，普健公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费2114元，由重庆普健医药有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张欲晓
审 判 员 李盛刚
审 判 员 刘 静
二〇一八年五月二日
法官助理 刘 希
书 记 员 曾 静