西安市雁塔区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕0113民初6153号
原告：西安投资控股有限公司，住西安市高新区科技五路8号数字大厦四层。
法定代表人：巩宝生，该公司董事长。
委托代理人：赵江峰，陕西海普睿诚律师事务所律师。
委托代理人：雷渭明，陕西海普睿诚律师事务所律师。
被告：西安大成玉米制品有限公司，住西安市临潼区西泉街办椿树村。
法定代表人：鲁雪静，该公司总经理。
被告：鲁雪静，女，汉族，1975年8月15日出生，住西安市高陵县。
共同委托代理人：苏小军，陕西邦维律师事务所律师。
共同委托代理人：李晓花，陕西邦维律师事务所律师。
原告西安投资控股有限公司（以下简称西投控股公司）与被告西安大成玉米制品有限公司（以下简称西安大成公司）、被告鲁雪静与公司有关纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告西安控股公司的委托代理人赵江峰，被告西安大成公司、鲁雪静的共同委托代理人李晓花均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告西安投资控股公司诉称，原告以国有资产出资人代表身份，对被告的财政扶持项目履行出资人职责。双方于2013年8月15日签订编号为2013农业—11号《投资协议》。约定：原告以现金壹佰万元向被告进行出资，投入设置为被告优先股（其中每股人民币1元，原告共持有被告1000000股的优先股），并约定按照累计优先股的方式进行合作；约定以原告出资额为基础，按照年2.4%的利率计算股息；优先股设立期限为三年，到期由被告按股本原值、未付股息之和予以赎回；被告逾期向原告返还上述款项时，则每日按应付谁的百分之五向原告承担违约金。为保证上述款项的履行，被告以自有机器抵押以及鲁雪静个人无限连带责任为担保措施。协议签订后，原告按约定在2013年8月21日将投资款壹佰万元转入合同约定的被告账户。但被告到期后未按协议约定履行。经多次催付，被告拒不履行协议内容，严重损害了原告的合法权益。故请求依法判令：1，被告西安大成公司立即向原告支付优先股回购款壹佰万元；立即支付自2016年8月20日至2017年3月15日的违约金103500元，并按协议约定支付违约金至实际给付之日；2，被告西安大成公司立即向原告支付原告县投资控股有限公司为实现债权所发生的费用27300元；3，判决用抵押物即被告自有机器设备拍卖、变卖后所得价款优先清偿上述债务；4，判决被告鲁雪静对上述债务承担无限连带清偿责任。5，判决被告承担本案诉讼费用的。
被告西安大成公司、鲁雪静共同辩称，对支付优先股回购款无异议，本案所涉投资协议项下抵押合同未重新签订，亦未办理抵押手续，故本案所涉抵押权未设立，原告主张用抵押物即被告自有机器设备拍卖、变卖后的所得价款优先清偿债务的诉求不应予以支持。原被告双方并未明确约定被告应承担原告为实现债权所发生的费用即律师代理费，故对原告所主张的律师代理费被告不应予以承担。
经审理查明，2013年8月13日被告西安大成玉米公司股东鲁雪静、王宏昌召开股东会议并作出了股东会决议，决议内容为：1，本公司获得2013年市级财政支持农业产业化项目股权投资类资金，同意西安投资控股有限公司对本公司投资壹佰万元，并签署2013农业—11号《投资协议》；2，因获得2011年市级财政支持农业产业化项目股权投入资金壹佰伍拾万元，本公司与西安投资控股有限公司（以下简称“西投控股”）签署了2011农业-11号《投资协议》和2011农业—担抵字第11号《抵押合同》，已将公司价值1207.59万元机器设备抵押给西投控股。为保证2013农业—11号《投资协议》所约定的回购义务切实履行，本公司全体股东同意在2011农业—11号《投资协议》到期后，将公司价值1207.59万元机器设备的抵押期限延长至2013农业—11号《投资协议》所约定的投资期限，并于西投控股签署相关抵押合同，办理工商局抵押手续；3，控股股东鲁雪静同意签署承诺为回购西安投资控股有限公司投资基金提供个人无限连带责任担保；4，次股东会决议所述事项是各股东自愿承诺，不可撤销的。
2013年8月15日，原告西投控股公司（甲方）与被告西安大成公司（乙方）签订了编号为2013农业—11号的《投资协议》，该合同内容内容为：1，甲方按照政府有关规定，作为国有资产出资人代表，对本协议中乙方财政扶持项目履行出资人职责；2，甲方向乙方以现金进行出资，双方同意将此部分资金投入设置为乙方优先股，并约定按照累积优先股的方式进行合作；3，乙方于2013年8月13日召开股东会，会议决议同意甲方以现金出资向乙方投入人民币壹佰万（其中每股人民币1元甲方共持有乙方壹佰万股的优先股）。甲方应于本协议“第六条”中约定的担保手续办理完毕后10个工作日内将上述出资款项汇入乙方指定银行账户，乙方应在收到出资款后10个工作日内向甲方出具出资款项收款凭证及优先股股东证书，该次股东会决议作为本协议不可分割的附件。4，乙方承诺甲方以出资额为基础，按照年2.4%的利率计算股息，并于股权投入当年度12月31日之前将当年度优先股股息按比例支付给甲方指定账户；5，优先股设立期限为三年，到期由乙方按股本原值、未付股息之和予以赎回；财政扶持股权投入资金只能用于扶持项目建设，如乙方挪作他用，甲方报请市农委、市财政局后有权提前终止本投资，乙方则应无条件按股本原值、应付股息之和予以赎回。在上述赎回情况下，乙方应在赎回事由出现之日起10日内支付完毕赎回款项。赎回当年度甲方所得股息按照实际赎回时段的应得比例计算。若乙方逾期向甲方返还上述约定之款项，则每日应按应付款额的万分之五向甲方承担违约金；6，乙方对其按约定回赎甲方优先股股权设置乙方自有机器设备抵押以及鲁雪静个人无限连带责任保证为担保措施。如需进行抵、质押工商登记的，在本协议签署后10个工作日内办理抵、质押登记手续；7，本协议约定的抵、质押担保手续办理完毕后，甲方向乙方按协议约定在10个工作日内划付优先股投资款。合同签订后，原告于2013年8月21日向被告转款100万元，款项内容为2013年农业产业化专项资金，取得了西安大成公司的股东资格，持有100万元的优先股。另查明，投资协议到期日2016年8月20日届满后，被告未支付原告优先股回购款100万元。截至2017年3月15日被告已累计违约达207天，按照投资协议应支付违约金10.35万元。本案中原告主张被告应支付违约金至回购款实际给付之日止。再查明，西安大成公司系有限责任公司，其股东为王宏昌和鲁雪静。
庭审中，原告提供了编号为2011农业—抵押字第11号的抵押合同一份，该抵押合同内容：甲方西安大成公司作为抵押人与乙方西投控股公司作为抵押权人为确保双方所签订的编号所签订的编号为2011农业—11号的《股权投资协议》，即主合同的切实履行，甲方同意依照本合同的约定为主合同项下的全部/部分债务提供抵押担保。抵押合同的具体内容为：1，本合同项下主债权的种类为债权人西安投资控股有限公司依据编号2011农业—11号的《股权投资协议》对回购债务人西安大成玉米制品有限责任公司享有的本金额为人民币壹佰伍拾万元的回购债权，本合同项下被担保的主债权币种为人民币，本金数额为150万元；2.主合同债务人履行债务的期限为，自2011年12月28日至2014年12月27日。若根据主合同的约定上述期限自履行中发生变化，则以借款凭证等债权凭证记载的日期为准。若依主合同约定乙方宣布债务提前到期，其提前到期日即为债务履行期届满之日；3，抵押担保的范围为：本合同第一条约定的被担保之主债权本金及其回购溢价、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、实现债权和担保权利的费用（包括但不限于处分抵押财产的费用，诉讼费、律师费、差旅费等）和其他所有应付合理费用；4，甲方提供的抵押财产为自有机器设备，该抵押财产的数量、质量、状况、所在地等详见附件：《（动产）抵押财产清单》；5，甲方所提供的抵押财产的合计评估价值为人民币1207.59万元。本评估价值仅具有参考价值，抵押财产的最终价值以抵押权实现时实际处理抵押财产的价款（或净收入）为准；6，作为抵押财产的全部产权或使用权凭证及其他有效证明文件和相应资料，如乙方认为有必要，可要求甲方提交给乙方保管；7.主合同约定的债务履行期限届满（包括依据主合同或本合同约定，乙方宣布借款提前到期的情况）债务人未依约清偿债务的，乙方有权随时行驶抵押权，并处分合同项下的抵押财产。该抵押合同和签订后，被告西安大成玉米有限公司在工商机关办理了动产抵押登记手续，动产抵押登记书上载明：担保的数额为150万元整。债务人履行的期限为三年，即从2011年12月28日至2014年12月27日；担保的范围为返还人民币150万元及其股息、违约金损害赔偿金及实现抵押权的费用；抵押物名称为机器设备并附有详细的抵押物清单。原告还提供了2013年8月15日被告西安大成公司向原告西安投资公司出具的《担保函》一份，其中载明：为了确保2013年8月15日双方签订的《投资协议》的履行，被告西安大成公司及其控股人（鲁雪静、王宏昌）对西安投资控股公司作出如下承诺：1，西安大成公司自愿以公司自有机器设备登记产权资产向西安投资控股公司提供质押担保，为其按时向西投公司回购投资股权、全面履行《投资协议》和本承诺函提供担保、质押正式手续在本承诺函签署之日起一个月内提交西安投资控股公司；2，西安大成公司控股股东/实际控股人鲁雪静对于西安大成公司在《投资协议》和本承诺函项下设计的义务、责任等承担个人无限连带责任。原告还提供了委托代理合同及银行电子回单，证明原告为实现债权委托陕西海普睿诚律师事务所律师进行诉讼代理，本案律师代理费为27300元，该笔代理费应由被告承担。
上述事实，有《股东会决议》、《投资协议》、股权证、对账单及当事人陈述等证据在卷佐证，予以认定。
本院认为，公司股东依法享有资产收益，可按照全体股东约定分取红利。原告因与被告签订《股权投资协议》，经股东会表决而成为被告股东，按约定原告的出资设定为优先股，设定优先股的期限现已届满，被告有义务按股本原值回购优先股，被告未按约定期限向原告返还出资款构成违约，按约定应承担违约责任。现原告要求被告支付的优先回购款100万元及违约金的诉请，于法有据，本院予以支持。被告鲁雪静在合同中承诺自愿为上述债务承担连带保证责任，故原告要求被告鲁雪静对上述债务承担无限连带清偿责任的诉请本院亦予以支持。经查，本案所涉的投资协议签订后，原被告双方并未依约签订《抵押合同》，亦未将被告自有机器设备作为抵押物在工商行政管理机关办理抵押物登记手续，原告在庭审中提交的抵押合同所担保的主合同原告在庭审中提交的抵押合同的所担保的主合同并非案件所涉投资合同，故原告请求法院判令用抵押物即被告自有机器设备拍卖你变卖后所得价款优先受偿的诉请，本院依法不予支持。关于原告主张实现债权所产生费用一节，因其提供相关证据证明，该笔费用支出系因被告违约行为所致，故被告西安大成公司对此应予以承担。
兹依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条；《中华人民共和国公司法》第四条、第三十四条、第四十三条及《中华人民共和国担保法》第三十八条、第四十一条之规定，判决如下：
一，被告西安大成玉米制品有限公司在本判决生效后十日内向原告西安投资控股有限公司返还优先股回购款1000000元及向原告支付2016年8月20日至2017年3月15日的违约金103500元，并按协议约定支付违约金至实际给付之日。
二，被告鲁雪静对上述债务承担连带保证责任；被告鲁雪静代为偿还全部费用后有权向被告西安大成玉米制品有限公司予以追偿。
三，被告西安大成玉米制品有限公司在本判决生效后十日内向原告西安投资公司支付为实现债权所发生的费用27300元。
如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
四，驳回原告西安投资控股有限公司其余诉讼请求。
案件受理费27300元，由被告西安大成玉米制品有限公司承担，因原告已预交，被告应在本判决生效后十日内向原告返还上述款项。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。
审 判 长 王娜娜
审 判 员 陈 婷
人民陪审员 陈 黎
二〇一七年十月二十三日
书 记 员 王 岩
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