安徽省合肥市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）皖01民终4010号上诉人（原审被告、原告）：上海锋钬精密机械制造有限公司安徽分公司，住安徽省合肥市包河区太湖路万振逍遥苑3幢508室，组织机构代码32543201-2。负责人：龚巨峰，分公司经理。委托诉讼代理人：汪勇，安徽金亚太律师事务所律师。被上诉人（原审原告、被告）：沈鹏，男，1990年2月11日出生，汉族，住安徽省长丰县，委托诉讼代理人：张松柏，安徽天瑞律师事务所律师。上诉人上海锋钬精密机械制造有限公司安徽分公司（以下简称锋钬安徽分公司）因与被上诉人沈鹏劳动争议纠纷一案，不服安徽省合肥市包河区人民法院（2016）皖0111民初8606号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年6月7日立案受理后，依法组成合议庭不开庭进行了审理。现已审理终结。上诉人锋钬安徽分公司的上诉请求为：1、请求依法撤销（2016）皖0111民初8606号民事判决第三项、第五项，并依法改判锋狄安徽分公司无须支付沈鹏加班工资14475.5元、未休年休假工资1251元、解除劳动合同经济补偿金8286元（不服的上诉金额为：24012.5元）；2、一、二审诉讼费全部由沈鹏承担。事实和理由：1、沈鹏的加班工资已经按照考勤天数进行足额发放完毕，锋狄安徽分公司无须支付加班工资14475.5元。从一审判决书认定的事实来看，锋狄安徽分公司与沈鹏实行八小时工作制，结合锋狄安徽分公司在一审期间提交的《锋饮生产车间工资制作标准》来看，锋狄安徽分公司在该《工资制作标准》第十条中确注明了加班工资。并且根据员工岗位的不同设置了不同的计算方式。沈鹏属于折弯工种，其加班工资的标准为平时12元/时，周末15元/时，以此计算加班工资，这是在沈鹏在入职时双方就协商一致的。同时，锋狄安徽分公司会将每月加班时长及加班费的数额明确告知沈鹏，并要求沈鹏签字确认，如有异议，可以当月提出。沈鹏在锋狄安徽分公司处工作如此长的时间内一直未对加班工资计算标准提出异议，也在工资签收表上进行了签字确认，说明已经认可了该加班工资，可以视为与锋狄安徽分公司之间的协商一致。锋狄安徽分公司公司所有员工均按照《锋钦生产车间工资制作标准》第十条的标准进行计算加班费的，而非沈鹏一人。2、锋狄安徽分公司在一审过程中向一审法院提交考勤表及《2015年春节放假通知》两份证据，该两份证据显示了，锋狄安徽分公司已经在2015年的春节安排11天的节假日，这显然超出国家法律规定7天的休息日，超出的休息日是锋狄安徽分公司安排沈鹏休年休假的行为，结合沈鹏的考勤表来看，锋狄安徽分公司在不同时期已经安排了沈鹏休年休假的事实。因此，沈鹏沈鹏的年休假工资已经按照法律规定予以安排了休假或者依法支付了未休年休假工资，锋狄安徽分公司无须支付未休年休假工资1251元。3、沈鹏是为了获得一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金才主动解除劳动合同，沈鹏并非因锋狄安徽分公司未缴纳社会保险才解除劳动合同的。因此，锋狄安徽分公司无须支付沈鹏解除劳动合同经济补偿金8286元。被上诉人沈鹏答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院予以维持。沈鹏向一审法院的诉讼请求为：1、沈鹏与锋狄安徽分公司解除劳动关系；2、锋狄安徽分公司支付沈鹏加班费35630.56元；3、锋狄安徽分公司支付沈鹏应休未休年休假工资6372元；4、锋狄安徽分公司为沈鹏补办2014年8月至今的社会保险；5、锋狄安徽分公司支付沈鹏解除劳动关系经济补偿金9240元；6、锋狄安徽分公司支付沈鹏一次性伤残补助金32340元（4620元×7个月）、一次性工伤医疗补助金20032元（5008元×4个月）、一次性伤残就业补助金25040元（5008元×5个月）、停工留薪期工资27720元（4620×6个月）、劳动能力鉴定费280元、交通费800元、医药费1664.8元。锋钬安徽分公司向一审法院的诉讼请求为：1、沈鹏返还2014年8月至2016年6月锋狄安徽分公司发放的社保补贴16000元；2、锋狄安徽分公司不支付沈鹏加班7845元；3、锋狄安徽分公司不支付沈鹏未休年休假工资1738元；4、沈鹏重新进行工伤认定；5、重新核定锋狄安徽分公司需支付沈鹏的一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性伤残医疗补助金；6、沈鹏返还休息期间锋狄安徽分公司多支付的工资4200元；7、锋狄安徽分公司不支付沈鹏停工留薪工资300元；8、本案全部诉讼费用由沈鹏承担。一审法院查明：沈鹏于2014年7月21日入职锋钬安徽分公司，劳动合同约定2015年7月30日至2016年7月29日期间的月工资为3400元，含基本工资2700元、岗位补贴200元、职位津贴100元、满勤奖100元、绩效奖300元；实行8小时工作制，每月26个工作日。锋钬安徽分公司没有为沈鹏缴纳社会保险。2015年11月25日，沈鹏在用模具配模时，被机器夹伤左手，致左手中环指皮肤裂伤、左示指近节指骨骨折、左中指中节指骨骨折，2016年3月15日经合肥市包河区人力资源和社会保障局认定为工伤（包河工认【2016】第0222号），并于2016年4月27日经合肥市劳动能力鉴定委员会鉴定为劳动能力障碍十级（合劳鉴【2016】900号）。沈鹏为此支付医疗费2115.20元（锋钬安徽分公司为沈鹏垫付医疗费500元），垫付工伤鉴定费280元。沈鹏在三个月停工留薪期内取得工资9900元。2016年6月3日沈鹏上晚班时，与公司负责人商谈工伤赔偿未果，之后未再到公司上班。另查明，2014年7月21日至2016年5月底，沈鹏延时加班483个小时，双休日加班279小时，法定节假日加班2天，锋钬安徽分公司于2014年5月之前、之后分别按平时延时每小时12元、15元，双休日加班每小时15元、18元的标准支付加班工资，沈鹏已领取加班工资11521.5元。2016年6月14日，沈鹏申请仲裁，要求：1、双方解除劳动关系；2、锋钬安徽分公司支付沈鹏加班工资35630.56元、未休年休假工资6372元；3、锋钬安徽分公司为沈鹏补缴2014年8月至今的社会保险；4、锋钬安徽分公司支付沈鹏一次性伤残补助金32340元、一次性医疗补助金20032元、一次性伤残就业补助金25040元、停工留薪期工资27720元、鉴定费280元、交通费800元、医疗费1664.8元；5、支付解除劳动合同经济补偿金9240元。2016年9月30日，合肥市包河区劳动人事争议仲裁委员会作出包仲裁字（2016）370号裁决书，裁决：1、双方解除劳动关系；2、锋钬安徽分公司支付沈鹏加班工资7845元、未休年休假工资1738元；3、锋钬安徽分公司为沈鹏补缴2014年8月至2016年6月期间的社会保险；4、锋钬安徽分公司支付沈鹏一次性伤残补助金23800元、一次性医疗补助金20032元、一次性伤残就业补助金25040元、停工留薪期工资300元、鉴定费280元、医疗费1615.2元；5、驳回沈鹏的其他仲裁请求。一审法院认为：用人单位为劳动者办理社会保险是法定的强制义务，因此锋钬安徽分公司应当为沈鹏办理2014年7月至2016年6月期间的保险。如前所述，双方在劳动合同中约定了工资项目及标准，《锋钬生产车间工资制作标准》中又规定基本工资中包含社保补贴800元，该规定是锋钬安徽分公司单方制作，而双方有约定的应该从其约定，故一审法院认定沈鹏月工资为3400元。锋钬安徽分公司主张沈鹏返还社保补贴16000元，亦未经仲裁前置程序，不予支持。沈鹏在工作中致伤，经认定为工伤，劳动能力障碍达到工伤十级，其要求解除劳动合同，应予准许，锋钬安徽分公司作为用人单位，应当承担工伤待遇赔偿。沈鹏实际支付的医疗费1615.20元（2115.20-500）、劳动能力鉴定费280元，符合法律规定，予以支持。根据沈鹏的十级工伤情况，应按7个月的本人工资支付一次性伤残补助金，即23800元（3400元×7个月）；沈鹏要求解除合同，则应按照统筹地区上年度职工月平均工资，支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，故应按2014年度职工月平均工资5007元为基数，计算一次性工伤医疗补助金为20028元（5007元×4个月），一次性伤残就业补助金为25035元（5007元×5个月）。根据《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》S62.6项的规定，沈鹏的停工留薪期应为3个月，停工留薪期工资应为10200元（3400元×3个月），抵扣己付部分，还应再支付300元。根据沈鹏的加班时间，其应获得延时加班工资14157元（3400元÷21.75天÷8小时×483小时×150%），双休日加班工资10903元（3400元÷21.75天÷8小时×279小时×200%），法定节假日加班工资937元（3400元÷21.75天×2天×300%），抵扣己支付11521.5元，还应支付加班工资14475.5元。关于沈鹏主张的未休年休假工资。沈鹏自2015年7月21日至2016年6月3日劳动关系存续期间，应休年休假4天，锋钬安徽分公司并未能证明沈鹏已经享受年休假，故应支付未休年休假工资1251元（3400元÷21.75×4天×200%）。关于解除劳动合同经济补偿金。根据双方提供的沈鹏工资表，其离职前十二个月的平均工资为4143元（49712元÷12）。基于锋钬安徽分公司存在未缴社保的违法用工情形，故应按沈鹏工作年限支付解除劳动合同经济补偿金8286元（4143元×2个月）。沈鹏主张交通费800元，因其并未到参保地以外就医，因而不予支持。锋钬安徽分公司主张重新进行工伤认定，其应在收到工伤认定书之日起60日内提出行政复议或6个月内提起行政诉讼；如对工伤等级评定质疑，也应在法定期限内申请复核，本案中不作处理。综上，依照〈中华人民共和国劳动法〉第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条第一款、第三十七条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条、第十一条、第十二条，《安徽省办法》第十条，《安徽省工资支付规定》第四十四条，判决：一、确认双方的劳动关系解除；二、上海锋钬精密机械制造有限公司安徽分公司为沈鹏补缴2014年8月至2016年5月的各项社会保险，双方按比例承担费用，具体金额由社会保险机构核定；三、上海锋钬精密机械制造有限公司安徽分公司支付沈鹏加班工资14475.5元、未休年休假工资1251元，合计15726.5元；四、上海锋钬精密机械制造有限公司安徽分公司支付沈鹏一次性伤残补助金23800元、一次性医疗补助金20028元、一次性伤残就业补助金25035元、停工留薪期工资300元、鉴定费280元、医疗费1615.2元，合计71058.2元；五、上海锋钬精密机械制造有限公司安徽分公司支付沈鹏解除劳动合同经济补偿金8286元；六、上述第二项至第五项的义务于判决生效之日起十日内履行；七、驳回沈鹏的其他诉讼请求；八、驳回上海锋钬精密机械制造有限公司安徽分公司的其他诉讼请求。本案二审期间，当事人没有提交新证据。对原判所认定而为双方当事人无异议的事实，本院予以确认。本院认为：沈鹏在工作中致伤，经认定为工伤，劳动能力障碍达到工伤十级，锋钬安徽分公司作为用人单位，应当承担工伤待遇赔偿。沈鹏于2015年受伤，锋钬安徽分公司应按照统筹地区上年度职工月平均工资，支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，故一审法院按2014年度职工月平均工资5007元为基数。2014年7月21日至2016年5月底，沈鹏延时加班483个小时，双休日加班279小时，法定节假日加班2天，锋钬安徽分公司于2014年5月之前、之后分别按平时延时每小时12元、15元，双休日加班每小时15元、18元的标准支付加班工资，沈鹏已领取加班工资11521.5元，故一审法院根据沈鹏的加班时间计算的加班工资并无不当。沈鹏自2015年7月21日至2016年6月3日劳动关系存续期间，应休年休假4天，锋钬安徽分公司并未能证明沈鹏已经享受年休假，故应支付未休年休假工资1251元。上诉人的上诉理由均不能成立，依法不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费10元，由上海锋钬精密机械制造有限公司安徽分公司负担。本判决为终审判决。审判长 张 勇审判员 张 怡审判员 董江宁二〇一七年九月七日书记员 林 森附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。