河南省潢川县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）豫1526刑初486号
公诉机关潢川县人民检察院。
被告人刘金明，男，1984年2月25日出生，汉族，小学毕业，厨师，住潢川县。因涉嫌非法经营犯罪，于2017年7月7日被潢川县公安局刑事拘留；因涉嫌非法经营犯罪，经潢川县人民检察院批准，于2017年7月21日被潢川县公安局逮捕。
辩护人胡行日，河南捷达律师事务所律师。
潢川县人民检察院以潢检刑诉【2017】275号起诉书指控被告人刘金明犯非法经营罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。潢川县人民检察院指派�察员吴玉忠出庭支持公诉，被告人刘金明及其辩护人胡行日到庭参加诉讼。现已审理终结。
潢川县人民检察院指控：被告人刘金明从2016年11月至2017年7月，利用微信平台向“AAA鑫总批发”等3个微信好友购进卷烟共计13个品种460条卷烟，并通过微信平台共支付购烟款65313元。该460条卷烟经潢川县烟草分公司根据市场价格进行评定价值为131980元。被告人刘金明在未从潢川县烟草专卖局取得烟草专卖零售许可证的情况下，对外进行销售，现已查明刘金明共向张某等5人共销售42490元卷烟。经河南省烟草质量监督检测站对潢川县烟草专卖局从刘金明家中及从物流处查扣的卷烟进行鉴定，均系假冒伪劣卷烟。2017年7月7日，被告人刘金明在其家中被潢川县公安局民警抓获。
针对上述指控，检察机关提供了相关书证，电子数据、鉴定意见、证人证言，被告人刘金�的供述及辩解等证据证明。认为被告人刘金明违反烟草专卖法律规定，非法经营卷烟，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。
被告人刘金明对起诉书指控的事实无异议，请求从轻处罚。
被告人刘金明的辩护人认为，对公诉机关指控被告人犯非法经营罪没有异议，但认为被告人刘金明非法经营数额应为65313元；被告人刘金明到案后能如实供述，无前科，系初犯、偶犯，认罪态度较好，建议对其从轻处罚。
经审理查明，2016年11月至2017年7月期间，被告人刘金明利用微信平台向“AA鑫总批发（微信号：×××）”等3个微信好友购进卷烟共计13个品种460条卷烟，并通过微信转账及发红包的方式共支付购烟款65313元。该460条卷烟经潢川县烟草分公司根据市场价格进行评定价值为131980元。在未从潢川县烟草专卖局取得烟草专卖零售许可证的情况下，被告人刘金明将购买的卷烟对外进行销售，现已查明刘金明共向张某等5人销售卷烟，获得香烟款42490元，获利4000余元。
另，2017年7月6日，潢川县烟草专卖局接举报后在公安机关的配合下，将提取快递包裹的刘金明现场查获，并在现场及刘金明住房内查扣大量卷烟。2017年7月7日，潢川县烟草专卖局将刘金明涉嫌非法经营的犯罪线索移送潢川县公安局。同日，潢川县公安局民警将被告人刘金明抓获。经河南省烟草质量监督检测站对潢川县烟草专卖局从刘金明家中及从物流处查扣的卷烟进行鉴定，均系假冒伪劣卷烟。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据证实：
一、相关书证
（一）被告人刘金明户籍证明在卷，证实其个人�本情况。附前科查询证明。
（二）受案登记表在卷，证实潢川县烟草专卖局于2017年7月7日将本案移送潢川县公安局。
（三）潢川县烟草专卖局证明在卷，证实被告人刘金明未办理烟草专卖零售许可证。
（四）到案经过在卷，证实被告人刘金明在其家中，被潢川县公安局民警抓获。
（五）中国农业银行银行卡交易明细清单在卷，证实被告人刘金明非法经营卷烟的交易情况。
（六）潢川县烟草局涉嫌犯罪案件移送书在卷，证实经潢川县烟草专卖局调查，被告人刘金明涉嫌非法经营犯罪，于2017年7月7日，将该犯罪线索移送潢川县公安局，并将查扣的卷烟移送潢川县公安局。附调查报告、询问笔录、移送财物清单等在卷佐证。
（七）潢川县人民检察院随案移送赃证款物品清单在卷，证实潢川县公安局将涉案手�随案移送。
二、河南省烟草质量监督检测站鉴别检验报告在卷，证实从刘金明处查扣的卷烟，均系假冒伪劣卷烟。
三、电子证据检查工作记录在卷，证实潢川县公安局对被告人刘金明使用手机进行数据检查，并对微信账号×××（昵称：浮云）的交易信息进行提取。附手机截屏图片在卷佐证。
四、证人证言
（一）证人刘某证言，证实其是微信账号×××（昵称：浮云）的好友，2017年5月下旬，浮云找其购买卷烟，均是通过微信转账或发红包的方式付款。浮云通过微信给其两个账号（分别是：华商6号收款号＆私人号、此号限额！限额！不收款）共计转了购烟款26475元。
（二）证人张某证言，证实其与刘金明是微信好友，2016年至2017年，其从刘金明处购买300条卷烟，通过微信转账及发红包的方式支付卷烟款29200元。
（三）证人徐某证言，证实其通过微信转账向刘金明支付卷烟款9600元。
附潢川县公安局经侦大队情况说明，证实刘金明微信好友“敢问路在何方”、“国全”“诗中画”分别支付刘金明卷烟款1590元、300元、1800元。
五、被告人刘金明供述，证实其于2016年11月份开始通过微信渠道购买并销售卷烟。其有两个微信号分别是：×××（昵称：浮云）x1320274257（昵称：香烟）。其通过微信向“AA鑫总批发”购烟，并支付卷烟款478元；向“牛哥”购烟，并支付卷烟款37160元；向“华商”购烟，并支付卷烟款27675元。后将卷烟分别卖给微信好友“汪桥徐哥”“诗中画”“敢问路在何方”“ZR”“国全”五人，共计获得香烟款42670元。获利4000余元。其购买的卷烟均通过物流或者快递运送，没有办理过烟草专卖零售许可证。
上述证据，已经法庭当庭示证、质证，本院予以认定。
本院认为，潢川县人民检察院指控被告人刘金明犯非法经营罪的事实清楚、证据确实充分、定性准确。关于被告人刘金明的辩护人认为非法经营数额应为65313元的意见，经查，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第四条第一款规定“非法经营烟草专卖品，能够查清销售或购买价格的，按照其销售或购买的价格计算非法经营数额”。被告人刘金明从2016年11月至2017年7月非法经营卷烟期间，其均通过微信转账或微信红包的方式支付购烟价款，共计65313元，并有被告人刘金明的供述、证人刘某证言及潢川县公安局电子证据检查工作记录予以佐证。故被告人刘金明非法经营数额应为65313元，对其辩护人的该辩护意见，本院予以采纳。对其辩护人的其他辩护意见，本院已作综合考虑。被告人刘金明违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖零售许可证，非法经营烟草专卖品，情节严重，其行为已构成非法经营罪。被告人刘金明到案后能如实供述其犯罪事实，依法可以从轻处罚。根据本案的犯罪事实、情节及其认罪、悔罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第(一)项、第六十七条第三款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院<关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题>的解释》第一条第五款、第三条第一款第（一）项、第四条第一款之规定，判决如下：
一、被告人刘金明犯非法经营罪，判处拘役五个月，并处罚金20000元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月7日起至2017年12月6日止。）
二、违法所得人民币4000元予以追缴（已追缴）。
三、扣押在案的卷烟由扣押机关予以没收；随案移送的手机二部，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内通过本院或直接向河南省信阳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张军军
人民陪审员 朱士云
人民陪审员 鲁 叶
二〇一七年十一月十日
书 记 员 胡志阮