广东省深圳市宝安区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤0306刑初4714号
公诉机关深圳市宝安区人民检察院。
被告人文忠良，男，1976年10月26日出生，汉族，初中文化，住湖南省衡阳市耒阳市。曾因犯盗窃罪，于2008年7月4日被深圳市罗湖区人民法院判处有期徒刑一年，于2009年3月28日刑满释放；又因犯盗窃罪，于2013年4月18日被广州市白云区人民法院判处有期徒刑七个月，于2013年7月17日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2017年5月10日被深圳市公安局龙华分局羁押，次日被刑事拘留，同年6月16日被逮捕。现押于深圳市宝安区看守所。
被告人蒋某，男，1977年2月7日生，汉族，初中文化，住湖南省衡阳市耒阳市。因涉嫌犯盗窃罪于2017年6月7日被深圳市公安局龙华分局羁押，同日被刑事拘留，同年6月16日被逮捕。现押于深圳市宝安区看守所。
圳市宝安区人民检察院以深宝检公一刑诉〔2017〕2235号起诉书指控被告人文忠良、蒋某犯盗窃罪，向本院提起公诉。本院适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。深圳市宝安区人民检察院指派张张某出庭支持公诉，被告人文忠良、蒋某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2016年12月23日11时许，被告人文忠良、蒋某来到龙华区锦绣江南三期2089号被害人孙某1经营的美容养生馆，由蒋某进入店内将孙某1、付娟、侯某一部银色16G内存360奇酷手机、一部白色64G内存vivoXply5手机和一部玫瑰金色64G内存oppoR9手机盗走。后被告人蒋某在被追赶的途中，将赃物手机丢在地上，之后逃离现场。经鉴定，涉案赃物oppoR9手机价值人民币2490元、vivoXply5手机价值人民币2490元。
2017年5月8日15时许，被告人文忠良、蒋某来到龙华区民治街道西头新村被害人高某经营的锦元御田客家美食馆，由蒋某以订房为由让被害人带其到二楼看房，由文忠良乘机将一楼收银台旁餐桌上的两部手机（中兴Z910手机、华为P8手机）盗走。经鉴定，涉案赃物中兴手机价值人民币780元，华为P8手机价值人民币1230元。
公安机关接报经侦查，于2017年5月10日12时15分许在龙华区三合华侨析村一麻将馆内抓获被告人文忠良，后在蒋某处查获中兴手机。同年6月7日凌晨1时许，公安机关在大浪街道华荣路73栋华荣宾馆403房抓获被告人蒋某。
为证实上述指控，公诉机关向法庭提交了相关证据。公诉机关认为，被告人文忠良、蒋某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人文忠良是累犯，依照《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定，应当从重处罚。诉请本院依法判处。
被告人文忠良承认控罪，辩称自己已带公安机关找到其盗窃的一部中兴手机，并还给被害人，可从轻处罚。
被告人蒋某承认控罪，辩称自己只参与了第一次盗窃，没有参与第二次。第一次只盗窃了被害人一部手机，另外一部掉落的是自己的。
经审理查明，2016年12月23日11时许，被告人文忠良、蒋某来到龙华区锦绣江南三期2089号被害人孙某1经营的美容养生馆，由蒋某进入店内将孙某1、付娟、侯某一部银色16G内存360奇酷手机、一部白色64G内存vivoXply5手机和一部玫瑰金色64G内存oppoR9手机盗走。后被告人蒋某在被追赶的途中，将赃物手机丢在地上，之后逃离现场。经鉴定，涉案赃物oppoR9手机价值人民币2490元、vivoXply5手机价值人民币2490元。
2017年5月8日15时许，被告人文忠良、蒋某来到龙华区民治街道西头新村被害人高某经营的锦元御田客家美食馆，由蒋某以订房为由让被害人带其到二楼看房，由文忠良乘机将一楼收银台旁餐桌上的两部手机（中兴Z910手机、华为P8手机）盗走。经鉴定，涉案赃物中兴手机价值人民币780元（已找到并发还），华为P8手机价值人民币1230元。
上述事实，有经庭审质证认证的以下证据予以证实：
1.物证；金色手机。
2.书证：抓获经过、身份信息、提取笔录、扣押清单（扣押金色weiimi牌手机一部）、发还清单，现场照片、刑事判决书、接受证据材料清单、释放证明书、行政处罚决定书、情况说明；
3.证人证言：证人蒋某的证言：一名男子拿一部手机说要卖，其以100元购买了该手机，辨认出文忠良就是卖手机给其的男子。
4.被害人陈述：
（1）孙某1：证实两男子在其店内进行盗窃的经过。2016年12月23日中午11时许，我在美尔美乐养生馆里面，刚好员工都在忙。我听到外面有人叫有人吗，问我一些店里面的事情，我就出来看了。一个穿红色上衣的男子还在店里么，另一名穿米色上衣的男子就开始跑。我觉得不对，就赶紧追出来，还大叫站住。我出门摔了一跤，当时快生了，用手撑住地。那个米色衣服的男子看我挺了一个大肚子，可能是吓到了，就把手机都丢了出来。我起来看到他跑了，就转身回店里，那名穿红色衣服的男子转身就跑了。然后我就去穿米色衣服丢手机的地方捡我店里面的手机，一共偷了三部，小偷跑的时候全丢出来了。
在第二份笔录中称，我先捡到的是气哭的手机和一部黑色的嫌疑人的手机；后来我回到店铺之后再出去查看的时候，又在更远的地方捡到另外的两台手机。第一、二台是在我店铺出去右手边十几米的走廊边的花瓶附近捡的，另外两台是在捡到前两台手机的前边约十米的走廊边上捡到的。这些手机被盗前都放在正面对门的收银台上。捡前两台手机和后两台手机前后相差两分钟的时间。当时红衣服和米黄衣服的人都进入店铺，站在收银台边。红衣服的人问有无人，能不能做生发业务，结果同时米黄色衣服的人就跑。
辨认出文忠良就是盗窃手机的人，对监控中两男子进行辨认，该两男子就是盗窃手机的人；辨认出被偷的手机。
（2）付娟：是养生馆的店员，其上班的时候被店长通知手机被盗，后来在店铺不远处捡回来了，是一部vivo手机；指认出自己被偷的手机。
（3）侯碧：上班的时候被店长告知手机被盗，后来在店铺不远处捡回，是一部OPPO手机；指认出自己被偷的手机。
（4）高某；是第二单涉案的经营者，案发当时有一名男子进来要求看包房，其就和该男子去二楼看包房，后来该男子离开了，后来发现两部手机不见了，后来其拨打电话发现两手机都关机，其带男子上楼看包房，有另一名男子进来后又离开了，他怀疑这两个男子是一起实施盗窃，其被盗了两部手机，均放在餐桌上，民警给其看的在被告二身上的手机不是其被盗的手机。辨认出被告二是要求订房的男子；指认出自己被偷的ZTE手机。
5.被告人的供述与辩解：
（1）文忠良：
被告人文忠良在第一份笔录中称，2017年5月8日，他在龙华区布龙路等公交时，因尿急到旁边一家餐馆上厕所。出来时看到桌子上有两个手机、一个充电宝，就顺手把两部手机偷走了。其中一个是中兴，另一个好像是科维，和苹果4差不多。中兴手机被我卖到一家麻将馆，刚民警带我找回来了；另一部被我卖给路边收手机的人了。期间，没有人配合我偷手机。
被告人文忠良在第二份笔录中称，他曾在龙华一家餐馆借用厕所时趁店里人不注意偷了两部手机，没有人与他合作。
被告人文忠良在第三份笔录中称，关于2016年12月23日，在龙华民治上塘锦绣江南小区一商铺盗窃手机并被被害人追赶的事，他没有干过。
被告人文忠良在第四份笔录中称，照片中2016年12月23日11时23分32秒在锦绣江南小区二楼走廊上穿红色衣服的人是我，我刚好去那里一个做早餐的地方消费，路过走廊。不认识照片中我旁边的人。当时没有进去过一家养生馆。
在辨认笔录中，辨认出自己偷的中兴手机；指认出2017年5月7日出现在涉案餐馆中的自己，不认识照片中的蒋某；指认出走在锦绣江南小区二楼走廊的自己，不认识照片中的蒋某。
（2）蒋某：
被告人蒋某在第一份笔录中称，2017年5月上旬，我朋友过生日，我想请人家吃饭，就和“老王”来到龙华区布龙路附近一家餐馆订包厢。我刚进去的时候，老王在外面，前台只有老板娘和一个上了年纪的老妈在。我说等下过来看，之后我就走到外边。我跟老王讲，餐馆有部手机，敢不敢进去拿？他说随便。我就进去订包厢，引开老板娘，让他进去偷，见机行事。我和老板娘到二楼看到包厢，离开之后，见到老王，他说偷了两部手机，都是国产的，型号不同，他都卖了。我拿100元把其中一部买过来用。手机被你们当场缴获了。
去年年底，我和老王在龙华区锦绣江南一家美容院偷了一部手机。当时我去一家美容院点痣，也是和老王一起去的。我进到美容院，那家美容院有二楼，我当时叫了一声这里做不做男士的，美容店没有人回答。我当时看到前台放着一部手机，也没有人在，就起了贪心，拿起那部手机装口袋里面逃跑。逃跑过程中，听到有人在叫干什么，我就知道被发现了。逃跑中又掉了一部手机。为了叫那个人不再追我，我就把他的手机扔在一边，之后那个女的就没有再追了，我也逃离了现场。我拿了手机就走，老王没有反应过来。我在被人追的时候，不知道老王去哪里了。我拿的好像是一部黑色的手机。
被告人蒋某在第二份笔录中称，我在餐馆实施盗窃的时候，我负责分散注意力，老王负责偷。
被告人蒋某在第三份笔录中称，我在锦绣江南共盗窃一部手机。
被告人蒋某在第四份笔录中称，在餐馆偷了手机，当天老王就卖了，我大概两个小时后从麻将馆的那女的手里买回来。我不能完全确认是否是老王卖给她的手机。去锦绣江南没怎么分工。我当时进到店里看到没人，就说做不做男士的。没人回答，我看到收银台上有台手机偷了往外走。（会怎么处理？）如果偷到就拿去卖，卖到钱就会分一点给老王花。我们到锦绣江南是去闲逛一下，想办法搞点钱回家。
在辨认笔录中辨认出文忠良就是与其一起盗窃手机的老王;指认出与老王一起盗窃金色WEIIMI手机；指认出与老王一起在餐馆偷手机的视频截图；指认出与老王一起在锦绣江南偷手机的视频截图；指认出与老王一起偷了一部手机的美容院和餐馆。
6.鉴定意见：价格认定结论书；经鉴定，涉案赃物oppoR9手机价值人民币2490元、vivoXply5手机价值人民币2490元。涉案赃物中兴手机价值人民币780元，华为P8手机价值人民币1230元。
7.勘验、检查、辨认笔录；
8.视听资料（监控录像）。
以上证据真实、客观，来源合法，证据之间相互印证，足以认定。
本院认为，被告人文忠良、蒋某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立。二被告人在偷取美容店手机中，因意志以外原因未能得逞，属犯罪未遂，本院决定对其比照既遂犯从轻处罚。二被告人两次窃取他人财物，该情节在量刑时将予以考虑。
尽管被告人蒋某否认在第一次盗窃中偷了三部手机，但从监控视频来看，被害人第一次在走廊距美容店不远处捡回两部手机，第二次在走廊更远处捡回两部手机；第一处是被告人掉落手机的地方，第二处是被告人放下手机的地方；这与被害人的供述能相互印证；被告人蒋某关于只盗窃一部手机的辩解与事实不符，本院不予采纳。
被告人文忠良曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应当从重处罚。被告人文忠良协助公安机关找回一部被盗手机，该情节在量刑时将予以考虑。
依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十三条、第六十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人文忠良犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月10日起至2018年2月9日止；罚金限于本判决生效之日起一个月内向本院一次性缴纳）。
二、被告人蒋某犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月7日起至2018年1月6日止；罚金限于本判决生效之日起一个月内向本院一次性缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 宋 巧 仙
人民陪审员 夏 樟 秀
人民陪审员 张 颖
二〇一七年八月三十日
书 记 员 唐旭俊（兼）
书 记 员 郑 淦 元
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。