广东省惠州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤13民终3296号
上诉人（原审原告）卜月珠，女，1955年10月20日出生，汉族，广东省惠东县人，住惠东县，
委托代理人杨培，惠州市惠城区水东法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司，住所地惠州市江北中心区云山路双子星国际商务大厦A座一层、七层、A1001房、B座1601号。
负责人董大隆。
委托代理人李箐华，该公司员工。
被上诉人（原审被告）王祖华，男，1970年3月15日出生，汉族，重庆市云阳县人，住重庆市云阳县，
被上诉人（原审被告）李秀芝，女，1970年1月20日出生，汉族，重庆市云阳县人，住重庆市云阳县，
上诉人卜月珠因机动车交通事故责任纠纷一案，不服惠东县人民法院（2015）惠东法埠民初字第597号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理本案。现已审理终结。
当事人原审的意见
原告诉讼请求：一、原告因本次事故造成如下损失：医疗费11487.5元，住院伙食补助费4600元、护理费5520元、营养费4600元、误工费78895.6元、交通费2000元，合计107103.1元，请求判令被告中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司在交强险122000元保险额范围内向原告赔偿101015.6元，其中部分医疗费10000元在交强险范围内优先赔偿。二、请求判令超出及不属于交强险范围内的各项损失6087.5元由被告王祖华、中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司在第三者商业险100万元保险额范围内依70%的民事责任向原告赔偿4261.25元。三、本案诉讼费由被告承担。
被告中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司辩称：一、对保险情况予以认可。被保险人李秀芝为车牌粤Ｌ×××××号小型普通客车在我司投保了机动车交通事故责任强制保险及第三者责任商业保险100万元（含不计免赔），保险期间为2013年12月24日至2014年12月23日，发生事故尚在保险期内。二、被答辩人主张的以下赔偿项目和金额，部分不实，部分无据，不合理的部分请求法院依法驳回。1、医疗费，应以正式发票为据，并结合相关的费用清单、门诊及住院病历等予以认定，剔除与事故所致损伤无关的费用。同时按照保险合同约定，对于不属于国家基本医疗保险部分的费用，答辩人无需承担，事故发生后，答辩人已垫付3000元。2、营养费，被答辩人并未提供任何证据证明其购买了营养品，出院医嘱中也无加强营养的记载，请求法院不予支持。3、护理费，被答辩人主张过高，并无护理人员及护理人员工作收入的证明予以佐证，应当按照80元/天计算为宜。4、误工费，被答辩人主张的误工费不合理，仅凭一张职业佣金收入证明就主张按照31143元每月计算，并无提交相应的劳动合同、工资表、银行流水、社保缴纳证明等其他证据予以佐证，且被答辩人提交的个人所得税清单只有3个月，并且包含了事故发生单月的收入，误工费也叫误工损失赔偿，有误工，同时得有损失，才会导致赔偿，被答辩人并未实际产生误工费，我方不予认可。5、交通费，被答辩人并没有提供证据显示其因本次交通事故支出的交通费用，因此请法院酌定交通费为300元。6、诉讼费，答辩人不是本案的实际侵权人，本次诉讼程序也不是答辩人启动，答辩人在本次事故中并无过错，不应当承担诉讼费。
被告王祖华的答辩意见为：垫付的医疗费用和生活费一共9000元没有扣除。具体的数额记不清了，需要跟原告核实。
被告李秀芝的答辩意见为：没有意见。
原审法院查明的事实
原审经审理查明：2014年9月2日17时30分许，被告王祖华驾驶粤Ｌ×××××号小型轿车，由黄埠镇龟山洋工业区往田富围金都酒店方向行驶，行至黄埠镇田富围纯水岸酒店旁巷子左转弯至田富围过程中，与相对方向正常直行由驾驶人XXX驾驶的无号牌三轮摩托车（搭载原告卜月珠）发生碰撞，造成原告卜月珠受伤及两车损坏的交通事故。事故发生后，无号牌三轮车驾驶员XXX弃车逃逸。惠东县公安局交通警察大队依法对本次事故作出44132304[2014]第N0135号《道路交通事故认定书》，认定被告王祖华承担事故主要责任，无号牌三轮车驾驶员XXX承担事故次要责任，原告卜月珠不承担事故责任。被告李秀芝系肇事车辆粤Ｌ×××××号小型轿车所有人，该车在被告中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司投保了交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和不计免赔的保险限额为1000000元商业第三者责任保险。事故发生在保险期限内。
事故发生当天，原告被送往惠东黄埠卫生院救治，花费医疗费1067元。次日，原告被转至惠东县人民医院住院治疗，住院时间从2014年9月3日至10月17日，共住院45天，花费医疗费10420.5元。惠东县人民医院的出院诊断为：1、头皮血肿，2、左外踝挫裂伤，3、全身多处软组织挫擦伤，4、高血压病。出院医嘱为：建议出院后全休一个月，定期复查，住院期间陪人一人。
原告提供合众人寿保险股份有限公司惠州中心支公司出具的《职业及佣金收入证明》、《个人所得税纳税清单》，用于证实事故发生前在合众人寿保险股份有限公司惠州中心支公司工作及收入情况，主张按月收入31143元计算误工费76天。《职业及佣金收入证明》内容显示原告自2007年8月9日起在合众人寿保险股份有限公司惠州中心支公司从事个人寿险业务，2014年6月至8月的税后月均佣金收入为31143元。《个人所得税纳税清单》内容显示原告卜月珠2014年6月至8月的纳税申报额分别为25617.8元、67466.5元、24042.69元。被告中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司对上述证据持有异议，认为无劳动合同、银行流水、社保缴费等证据予以佐证，对其工作情况不予认可。
被告中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司庭审中提交支付信息一张，用于证实事故发生后垫付原告医疗费3000元，原告表示需要庭审后核实。被告王祖华庭审中主张垫付原告医疗费及生活费共9000元，但未能提供证据予以证实，原告表示需要庭后核实。原审告知原、被告双方在庭后七个工作日内提交垫付费用的相关证据材料，被告王祖华、李秀芝未在指定期限内均未提交，原告庭后向原审提交书面说明，确认被告保险公司垫付医疗费3000元、被告王祖华垫付6200元。
原审判决理由和结果
原审认为，本次事故经交警部门作出事故认定书，双方当事人对事故认定书不持异议，原审予以采信。原告卜月珠在本次交通事故中不承担责任，被告王祖华承担事故的主要责任，即应承担70%的赔偿责任。
关于医疗费问题：凭有效医疗费发票计为11487.5元，其中被告中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司垫付3000元。
关于住院伙食补助费问题：原告住46天，诉请100元∕天×46天＝4600元，符合法律规定，原审予以支持。
：原告诉请营养费4600元，但未能提供证据证实该部分损失，且其因本次事故受伤未构成伤残，也无加强营养的医嘱，其诉请证据不足，不予支持。关于护理费问
关于护理费问题：原告住院46天，住院期间留陪一人，参照当地支付普通护工100元/天的计算标准，护理费计为100元∕天×46天＝4600元。
关于误工费问题：原告提供的证据能够证明事故发生前在合众人寿保险股份有限公司惠州中心支公司从事保险业务工作，但其主张月平均收入31143元，仅提供2014年6月至8月三个月的个人所得税纳税清单及合众人寿保险股份有限公司惠州中心支公司出具的《职业及佣金收入证明》予以佐证，未能提供劳动合同、三年来的银行流水、社保缴费等证据证实三年来的平均收入状况，因此其诉请按月收入31143元计算误工费，证据不足，不予支持。原告从事保险行业，其误工费可参照2014年国有同行业保险业在岗职工年平均工资70654元/年的标准予以计算。原告住院46天，医嘱出院后全休一个月，误工时间计为76天，误工费计为70654元/年÷365天×76天=14711.5元。
关于交通费问题：原告诉请交通费2000元，但未能提供证据予以证实，其主张证据不足，不予支持，结合原告居住地与就医地之间的距离、住院天数，原审酌情予以支持800元。
根据广东省2014年度人身损害赔偿标准，原告方因本案事故造成的以上损失共计为36005.4元。
依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款的规定，应由被告中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司在交强险限额范围内先予赔偿，因中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司已在交强险医疗费赔偿限额范围内垫付原告医疗费3000元，则尚应赔偿医疗费2287.5元、住院伙食补助费4712.5元，共7000元；在交强险死亡伤残赔偿限额110000元范围内赔偿原告护理费4600元、误工费14711.5元、交通费800元，共19917.9元。上述两项合计26917.9元。
原告超过交强险赔偿的部分为6087.5元（36005.4元-19917.9元-10000元），由被告王祖华承担70%赔偿责任，即应赔偿4261.25元，因被告王祖华已支付6200元，该款超过应支付款项1938.75元，应由原告退回被告王祖华。被告王祖华辩称已垫付原告9000元，但未能举证证实，原审不予采信。为便于本案处理，由被告中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司在原告交强险可获赔的26917.9元范围直接赔付给被告王祖华。即赔付卜月珠24979.15元，赔付被告王祖华1938.75元。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十四条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条至第二十四条的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司于本判决生效之日起7日内一次性在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额范围内赔付26917.9元，其中赔付原告卜月珠24979.15元，赔付被告王祖华1938.75元。
二、驳回原告卜月珠的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2400元，由原告卜月珠负担1000元，被告王祖华负担400元，被告中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司负担1000元。
当事人二审的意见
宣判后，原审原告卜月珠不服，向本院提起上诉，请求：1、请求二审法院对原审判决中的营养费、护理费、误工费部分依法改判，应判决为营养费4600元，护理费5520元，误工费78895．6元。2、本案上诉费用和一审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由原审判决没有支持营养费，护理费按100元／天计算，误工费按照保险业在岗职工年平均工资70654元侔计算，明显与事实不符，严重的损害了上诉人的合法权益，其理由如下：一、关于营养费，上诉人因本次事故受伤共住院46天，伤形严重，理应加强营养，一审法院没有支持，严重的损害了上诉人的合法权益，望二审法院依法改判。二、关于护理费，上诉人诉请120元，惠州市各医院的护工几乎都是170元／天，已明显低于惠州市护理行业标准，而一审法院仅支持100元／天，明显偏低。三、关于误工费，上诉人从事保险工作，受伤之前月平均工资为31143元，且提供了收入证明及纳税证明，完全可以证明上诉人的收入情况，而一审法院仅按照保险业在岗职工年平均工资70654元／年计算，与上诉人的收入明显不符，严重的损害了上诉人的合法权益，望二审法院依法改判。综上所述，上诉人的上诉事实和理由是有法可依的，原审判决认定事实不清，适用法律错误，请二审法院查明事实，撤销原判，支持上诉人的上诉请求。
被上诉人中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司答辩表示服从一审判决，请二审驳回上诉，维持原判。
其余被上诉人未作答辩。
本院查明的事实
经二审审理查明，原审查明事实属实，本院予以确认。二审期间，上诉人提交了合众人寿保险股份有限公司惠州中心支公司出具的《职业及佣金收入证明》，予证明上诉人前三年月均收入27946元。被上诉人对此不予认可。
本院判决理由和结果
本院认为，上诉人不服原审判决，向本院提起上诉，本院仅对上诉请求进行审理。
对于营养费的问题，本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确认。”本案中，上诉人未能提供医疗机构的意见以证实其需要补充营养，故原审未支持营养费正确。
对于护理费问题，上诉人因事故导致的伤情并非十分严重，其自身还有相当的自理能力，无需专人护理，原审参照当地普通护工100元/天的护理费足以满足上诉人的护理需要，本院予以维持。
对于误工费问题，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，上诉人从事保险代理业务，属于无固定收入，其应当提供前三年的平均收入。上诉人虽然提交了《职业及佣金收入证明》，但无银行流水、税收等证据予以辅助证明，故该证据证明力不足，本院不予采信。上诉人提供的证据仅能证明事故前三个月的收入情况，未能证明其最近三年的平均收入状况，故原审依据上述规定，采用保险业在岗职工的年平均收入计算上诉人误工费正确，本院予以维持。
综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案件二审受理费2400元由上诉人卜月珠负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈 晓 文
审 判 员 刘 天 贞
代理审判员 张 佳 誉
二〇一六年十二月三十一日
法官 助理 法官助理吴芝仪
书 记 员 肖 静 雅
附相关法律规定：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。