山西省潞城市人民法院
行 政 判 决 书
（2017）晋0481行初65号
原告秦保东，男，1968年10月24日出生，汉族，山西省长子县丹朱镇同福村人，现住本村4队202号，农民。
委托代理人邱萍萍，北京京平律师事务所律师。
委托代理人陈婉枫（实习）,北京京平律师事务所律师。
被告长子县住房保障和城乡建设管理局，地址：长子县东大街347号。
法定代表人张树军，职务：局长。
委托代理人李琪，男，汉族，住山西省长子县县城东大街***号。长子县城市管理综合法制大队工作人员。
委托代理人刘慧慧，山西振坤律师事务所律师。
原告秦保东不服被告长子县住房保障和城乡建设管理局行政处罚决定，向本院提起行政诉讼。本院于2016年12月9日作出（2016）晋0481行初31号行政判决书，判后，被告提出上诉，长治市中级人民法院于2017年4月25日作出（2017）晋04行终9号行政裁定书，裁定撤销原判，发回重审。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告秦保东及其委托代理人邱萍萍、陈婉枫，被告长子县住房保障和城乡建设管理局委托代理人李琪、刘慧慧到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
被告长子县住房保障和城乡建设管理局于2016年4月19日作出2016第021号违法违章建设限期拆除通知书，认定原告秦保东未取得合法手续，擅自进行房屋建设。违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十条、第六十四条的规定，限期原告秦保东7日内拆除，逾期将依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十八条之规定强制拆除。原告秦保东不服，提起行政诉讼。
原告秦保东诉称,因长子县北大街道路拓宽及片区改造项目，原告拥有唯一合法使用权的宅基地及合法所有权的房屋位于该项目征收范围内，2016年4月19日，被告作出2016第021号违法违章建设限期拆除通知书，“限原告7日内自行拆除房屋，否则将予以强制拆除”。并写明行政复议和行政诉讼期间不停止决定的执行。根据《行政强制法》第四十四条规定：“对违法的建筑物，构筑物，设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。”而该通知书中“行政复议或行政诉讼期间，不停止本决定的执行。”的表述严重违背法律规定，也是对原告提起行政复议和行政诉讼权利的践踏。原告认为，被告的具体行政行为事实认定不清，证据不足，适用法律错误，故提起诉讼，请求:1、确认被告作出的2016第021号违法违章建设限期拆除通知书违法并予以撤销。2、诉讼费由被告承担。
被告长子县住房保障和城乡建设管理局辩称，原告是违法建筑，被告的行为合法。被告有权对违建进行拆除，原告提供不出合法手续才作出的拆除通知书，申请驳回原告诉讼请求。
被告长子县住房保障和城乡建设管理局向本院提供如下证据、依据：
1、长子县县城总体规划。证明原告处在城市规划区，长子县住建局依法拥有查处违章的权利。
2、行政处罚立案登记表。证明接到举报后原告擅自开工建设的基本情况。
3、住建局现场勘查笔录。证明立案后在现场进行勘查原告的房屋建成。房屋现状照片一张，证明原告房屋的当时的状态。
4、长子县住房保障和城乡建设管理局作出的（2016）第021号违法违章建设限期拆除通知书。证明被告对原告作出限期拆除通知书。
5、行政处罚决定书送达回证一份。证明向原告进行了送达。附有现场送达照片。
6、长子县丹朱镇同福村村委会证明出具的证明一份。证明秦保东擅自拆旧翻新二层楼房。
原告秦保东向本院提交相关证据如下：
1、身份证复印件。证明身份。
2、限期拆除通知书。
3、长子县人民政府于2001年12月30日给原告颁发的村镇房屋所有权证一份，证明原告秦保东房屋建成时间为2000年，建筑面积137.7平方米。原告对该房屋拥有合法所有权。长子县人民政府于2001年12月30日给原告颁发的集体土地使用证一份，证明原告秦保东对该处宅基地拥有合法使用权，使用权面积137.7平方米。
经庭审质证，针对被告长子县住房保障和城乡建设管理局提供的证据，原告及其委托代理人提出质证意见如下：对证据1-5，认为照片没有拍摄时间，无法看出是向原告送达的该份通知，房屋的照片是2015年拍摄，无法达到被告的证明目的。对证据6的合法性不予认可，认为村委证明开出的时间为2016年5月10日，是在被告作出行政行为后。证明内容中事实情况不符，没有进行调查，不能达到证明目的。
针对原告秦保东向本院提交的证据1、2的真实性被告长子县住房保障和城乡建设管理局均未提出异议，本院均依法予以采信。针对证据3，对集体土地使用证没有异议，但是认为村镇房屋所有权证中写的显示房屋建成时间是2000年，层数是一层，现场调查房屋是两层，进行了翻建，不能证明现有的两层房屋合法。
经审理查明，原告秦保东系长子县丹朱镇同福村村民，在本村拥有宅基地一处。长子县人民政府于2001年12月30日给原告颁发的村镇房屋所有权证及集体土地使用证证明原告秦保东房屋建成时间为2000年，宅基地使用权面积137.7平方米，房屋建筑面积137.7平方米。原告对该处宅基地拥有合法使用权，对该房屋拥有合法所有权。原告秦保东于2011年在原房屋基础上新建二层楼房，但没有办理相关建设规划许可手续。被告长子县住房保障和城乡建设管理局于2016年4月19日作出[2016]第021号违法违章建设限期拆除通知书，认定原告秦保东未取得合法手续，擅自在长子县丹朱镇同福村建设房屋违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十条的规定，故依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条、第六十八条之规定，限原告于7日内自行拆除其房屋，逾期将强制拆除，并将该通知书送达原告。原告秦保东不服，提起行政诉讼。
本院认为，依据《中华人民共和国行政处罚法》第四十一条之规定，行政机关及其执法人员在作出行政处罚决定之前，不依照本法第三十一条、第三十二条的规定向当事人告知给予行政处罚的事实、理由和依据，或者拒绝听取当事人的陈述、申辩，行政处罚决定不能成立；当事人放弃陈述或者申辩权利的除外。本案中被告长子县住房保障和城乡建设管理局对原告作出行政处罚前，既没有查明原告是否超出其宅基地使用范围建房，超出多少，也没有依法告知原告享有的权利。被告不顾原告对该房屋享有所有权的事实，笼统作出全部拆除的具有行政处罚性质的通知书欠妥，侵犯了原告的合法权益。
被告长子县住房保障和城乡建设管理局当庭向本院提交证据1、2、3证明“长子县丹朱镇同福村”在长子县城镇规划区，属于《中华人民共和国城乡规划法》第四十条规定的“在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设”的情形。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十七条之规定，被告应当在收到起诉状副本之日起十五日内向人民法院提交作出行政行为的证据和所依据的规范性文件。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第三十四条之规定，被告对作出的行政行为负有举证责任，应当提供作出该行政行为的证据和所依据的规范性文件。被告不提供或者无正当理由逾期提供证据，视为没有相应证据。但是，被诉行政行为涉及第三人合法权益，第三人提供证据的除外。本案中，被告提供的证据1、2、3系当庭提供，且无正当理由未在法定举证期限内提供证据，视为没有相应证据，故本院不予采信。被告作出的长建法罚字[2016]第021号行政处罚决定书中关于三个月的起诉期限不符合法律规定，依据《中华人民共和国行政诉讼法》规定提起行政诉讼的期限应为六个月。综上，被告长子县住房保障和城乡建设管理局作出的长建法罚字[2016]第021号《行政处罚决定书》主要证据不足，且不符合法定程序，应当依法予以撤销。故依据《中华人民共和国行政诉讼法》第三十四条、第六十七条、第七十条、《中华人民共和国行政处罚法》第四十一条之规定，判决如下：
撤销被告长子县住房保障和城乡建设管理局作出的[2016]第021号《违法违章建设限期拆除通知书》。
案件受理费50元，由被告长子县住房保障和城乡建设管理局负担。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方的人数提出副本，上诉于长治市中级人民法院。
审 判 长 张彦亮
人民陪审员 姜宏艺
人民陪审员 武贺鹏
二〇一七年九月二十日
书 记 员 张 彤