陕西省南郑县人民法院民 事 判 决 书（2015）南民初字第01040号原告汉中市龙岗学校。住所地：陕西省汉中市南郑县大河坎镇龙岗东路。法定代表人徐建国，该校董事长。委托代理人封卫宏，陕西兢业律师事务所律师。被告南郑县万恒水电有限公司。住所地：陕西省南郑县小南海镇沙子河村。法定代表人景小兵，该公司董事长。委托代理人李斌，男，汉族，南郑县万恒水电有限公司实际控制人。被告汉中市旭桦水电有限责任公司。住所地：南郑县阳春镇柳园村。法定代表人李斌，该公司董事长。原告汉中市龙岗学校�简称龙岗学校）诉被告南郑县万恒水电有限公司（简称万恒公司）追偿权纠纷一案，本院受理后，依龙岗学校的申请，通知汉中市旭桦水电有限责任公司（简称旭桦公司）参加诉讼。依法组成合议庭，公开开庭进行审理。本案原告龙岗学校的委托代理人封卫宏，被告万恒公司的委托代理人及旭桦公司的法定代表人李斌均到庭参加了诉讼，现已审理终结。原告龙岗学校诉称，被告因向南郑县农村信用合作联社（简称南郑县信用社）借款，原告作为抵押担保人，因被告无法按照借款合同约定的期限还款，南郑县信用社将原、被告起诉至汉中市中级人民法院。在汉中市中级人民法院的主持下，原、被告及南郑县信用社达成调解协议，确认龙岗学校承担被告应清偿借款一半的赔偿责任后，享有向被告追偿的权利。2014年7月8日，原告收到汉中市中级人民法院执行通�书，原告和南郑县信用社最终确认原告承担255万元的赔偿责任，并于2015年5月13日分别向南郑县信用社达成执行和解协议。原告于2015年3月26日、5月13日分别向南郑县信用社支付100万元和155万元。原告按照和南郑县信用社达成的执行和解协议全部清偿了债务。现原告提起民事诉讼，请求判令被告万恒公司偿还原告人民币255万元，承担原告从2015年3月26日起本金100万元、从2015年5月13日起本金155万元计算至被告全部清偿完债务期间利息。2009年2月29日，龙岗学校已与旭桦公司签订《反担保协议》，约定龙岗学校对万恒公司向南郑县信用社的借款提供担保后，旭桦公司对龙岗学校的担保承担反担保责任。在该《反担保协议》中，双方虽对担保方式约定不明，亦未进行抵押登记，但依据担保法总则的规定，应视为连带责任保证，故龙岗学校应与万恒公司对上述债务本�承担连带清偿责任。被告万恒公司辩称，对原告主张的债权255万及贷款利息，万恒公司并不知情，以原告提交的证据为准。被告旭桦公司辩称，旭桦公司与龙岗学校是签订了《反担保协议》，但是旭桦公司并没有用固定财产及经营权担保，也没有进行抵押登记。万恒公司是独立法人，应由其独立承担清偿责任。经审理查明，万恒公司、旭桦公司均主要从事水利水电开发，二者属关联企业。2009年2月，因万恒公司欲向南郑县信用社贷款500万元，龙岗学校向南郑县信用社提供担保。2009年2月29日，龙岗学校与旭桦公司签订《反担保协议》，约定：一、本协议是万恒公司向南郑县信用社签订的借款合同及抵押担保合同的从合同。二、反担保金额为万恒公司借款本息及龙岗学校为实现债权而支出的所有费用。如万恒公司借款合同违约，致使龙�学校承担了担保责任，龙岗学校有权处置本合同提供的反担保物，用于补偿龙岗学校的担保债务及期间费用和利息，该利息按南郑县信用社同期贷款利率计算。三、反担保期限从龙岗学校承担保证责任起至收回担保债务止。四、旭桦公司担保方式为其所有资产及经营权。五、抵押物是位于南郑县小南海镇白果坪村已建成水电站。六、如万恒公司逾期向南郑县信用社还款，致使龙岗学校承担担保责任达2个月，龙岗学校可行使抵押权。2009年3月12日，南郑县信用社、万恒公司、龙岗学校签订《抵押担保借款合同》后，万恒公司向南郑县信用社借款490万元。2013年11月27日，经本院主持调解，旭桦公司自愿偿还龙岗学校代其向南郑县信用社清偿的本金及利息13万元，万恒公司承担连带清偿责任。2013年12月13日，经汉中市中级人民法院主持达成（2013）汉中�初字第00063号民事调解书约定：一、万恒公司欠南郑县信用社借款本金490万元，截止2013年8月13日欠利息200.14万元（后期利息续计），由万恒公司在2014年2月1日前偿还本金490万元，利息20万元。二、南郑县信用社同意万恒公司将其关联企业旭桦公司的白果坪水电站转让，转让价款及转让事宜由南郑县信用社监督支付偿还万恒公司欠南郑县信用社的债务。三、龙岗学校承担万恒公司不能清偿的本案借款一半的赔偿责任，龙岗学校承担责任后有权向万恒公司追偿。2014年3月5日，万恒公司、旭桦公司、龙岗学校达成《协议书》，协商将旭桦公司白果坪水电站以600万元价格转让给龙岗学校，由龙岗学校直接归还汉中市中级人民法院（2013）汉中民初字第00063号民事调解书项下万恒公司所欠南郑县信用社的债务本金及利息。双方未能如约履行。2014年7月8日，汉中市中级人民法院向�恒公司和龙岗学校送达《执行通知书》，要求其分别履行（2013）汉中民初字第00063号民事调解书确定之义务。龙岗学校于2015年3月26日向南郑县信用社归还借款100万元，2015年5月13日，又向南郑县信用社归还借款155万元。2015年7月1日，龙岗学校向本院提起诉讼，要求二被告对其代还款项255万及同期贷款利息，承担连带清偿之责。另查明，《反担保协议》中约定抵押物是旭桦公司所有的位于南郑县小南海镇白果坪村已建成水电站所有资产及经营权。双方对所抵押财产未附清单、未能区分动产或不动产、亦未对所担保资产及经营权在相关部门进行抵押登记。上述事实，有万恒公司、旭桦公司的《营业执照》、《反担保协议》、《抵押担保借款合同》、汉中市中级人民法院（2013）汉中民初字第00063号民事调解书、《协议书》、《执行通知书》、《电子�账凭证》、《陕西省农村信用合作社进账单》等证据载卷，应予认定。本院认为，保证人龙岗学校按照生效法律文书确定，已代万恒公司向南郑县信用社清偿借款255万元，故有权向万恒公司追偿。龙岗学校为债务人万恒公司向债权人南郑信用社提供担保时，可以要求债务人万恒公司提供反担保。旭桦公司与龙岗学校签订《反担保协议》，双方对反担保金额、反担保的担保范围、反担保期限、反担保抵押物均已明确约定，故该担保系抵押担保方式。双方签订的《反担保协议》符合抵押合同的形式要件，与法律、行政法规并无冲突之处，且系双方真实意思，故系有效合同。对作为建筑物、其他土地附着物、承包经营权等，应当办理抵押登记，抵押权自登记时设立。《反担保协议》签订后，龙岗学校与旭桦公司均未在相关部门对旭桦公司的担保资产及经营权进行抵押登记。对所抵押财产未附清单、无法区分动产或不动产，故建筑物、其他土地附着物、经营权的抵押权并未设立。抵押人旭桦公司违反了对抵押资产和经营权进行登记的法定义务，构成违约，应对债权人龙岗学校受到的损失承担赔偿责任。龙岗学校辩称双方虽对担保方式约定不明，亦未进行抵押登记，但依据担保法总则的规定，应视为连带责任保证的意见于法无据，不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第八条，《中华人民共和国担保法》第四条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第十五条、第一百八十五条、一百八十七条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第五十六条二款之规定，判决如下：一、南郑县万恒水电有限公司在本判决生效之日起十五日内支付汉中市龙岗学校代其向南郑县农村信用合作�社偿还的贷款255万元。并承担2015年3月26日起本金100万元及2015年5月13日起本金155万元至实际还款之日中国人民银行同期贷款利息。二、汉中市旭桦水电有限责任公司对上述债务在担保范围内对汉中市龙岗学校承担赔偿责任。三、驳回汉中市龙岗学校其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费28216元、申请诉讼保全费5000元，合计33216元，由南郑县万恒水电有限公司、汉中市旭桦水电有限责任公司共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省汉中市中级人民法院。审 判 长 徐 剑代理审判员 王 娟人民陪审员 巨雅平二〇一五年十二月十八日书 记 员 岳 媛