四川省南充市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）川13刑终92号
原公诉机关四川省南部县人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘应再，男，生于1964年8月6日，汉族，初中文化，四川省中江县人。2005年12月因犯诈骗罪被四川省遂宁市船山区人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金35,000元；2009年9月3日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪，2016年2月5日被南部县公安局执行逮捕。现羁押于南部县看守所。
原审被告人高琨，男，生于1975年9月20日，汉族，高中文化，四川省德阳市人。2013年4月28日因吸食毒品被四川德阳市公安局旌阳区分局行政拘留。因涉嫌犯诈骗罪，2015年12月14日被南部县公安局刑事拘留，2016年1月20日被执行逮捕。现羁押于南部县看守所。
原审被告人杨某某，男，生于1972年8月10日，汉族，初中文化，四川省中江县人。因涉嫌犯诈骗罪，2016年2月24日被南部县公安局刑事拘留，同年3月12日被执行逮捕。现羁押于南部县看守所。
四川省南部县人民法院审理四川省南部县人民检察院指控原审被告人刘应再、高琨、杨某某犯诈骗罪一案，于2016年12月23日作出（2016）川1321刑初200号刑事判决。原审被告人刘应再不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，进行了审理，合议庭经过阅卷，审查了上诉人的上诉意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2015年8月的一天，被告人刘应再伙同他人窜至德阳市广汉市浙江路南一段的“金鑫园林花木经营部”，刘应再冒充在德阳市住建局工作，以德阳东湖山有一笔假山工程为由骗取被害人蒋杨锡的信任，要求被害人蒋杨锡新办一张银行卡和电话卡，并在卡内缴存质保金。被害人蒋杨锡在德阳市彩虹桥建设银行办理了银行卡，并存9万元，将银行卡和电话卡绑定。由刘应再将电话卡拿走，银行卡由被害人蒋杨锡保管。8月22日，被告人刘应再通过绑定银行的电话卡，开通支付宝，然后通过支付宝转走蒋杨锡卡内2万元。
2015年9月5日，被告人刘应再伙同被告人高锟窜至南充市高坪区寻找作案目标，然后找到“福州市园艺设计中心”的老板杨兴玉，被告人高锟谎称有假山生意要做，并称自己的姐夫在高坪区建设局工作，具体的合同要与其姐夫见面签定。9月10日，被告人刘应再冒充建设局的工作人员与被害人见面，称有假山的工程，并以需要打入保证金为由要求被害人办理银行卡与电话卡，并将其绑定。随后，被害人在新办理的卡内存入10万元，银行卡由被害人保管，被害人按照刘应再的安排将电话卡交由被告人高锟保管。之后，二被告人通过绑定的电话卡开通了支付宝，转走被害人银行卡内的49,500元。
2015年10月的一天，被告人刘应再与被告人高锟、杨某某窜至南部县，刘应再安排高锟、杨某某到阆中市寻找作案目标，二被告人对被害人张兵谎称有假山景观工程，并将张兵骗至南部县。然后由刘应再冒充在南部县委上班的工作人员，并以需要存入项目启动资金和管理该资金为由，要求被害人开办一张新的银行卡和电话卡，并将其绑定，随后张兵按照刘应再的安排将电话卡交由高锟保管。当天下午在被害人张兵将4万元存入卡内后，刘应再就安排高锟通过绑定的电话卡开通支付宝将这4万元转走。事后，杨某某分得1,600元，高锟分得1,000元。
2015年10月7日，被告人刘应再与被告人高锟窜至巴中市巴州区，刘应再安排高锟先去寻找作案目标。过了几天，由刘应再冒充巴中市规划局的领导对经营“万家春园林”的被害人何小飞谎称有假山景观工程，并以需要存入保证金为由，要求被害人办理一张新的银行卡和电话卡，并将其绑定，将电话卡交由高锟保管。被害人何小飞在新办的银行卡内存入3万元，被告人刘应再通过电话卡开通支付宝转走被害人开内的3万元。
2015年12月，被告人刘应再、高锟窜至南充市嘉陵区，刘应再冒充是南充市嘉陵区规划局的领导，对被害人王海军谎称要做防护栏的工程，需要存入保存金为由，要求被害人办理了一张新的银行卡和电话卡，被害人王海军在卡内存入2万元。随后高锟通过骗来的银行卡取走卡内的2万元。期间，高锟另以疏通关系、参加领导生日等理由骗取王海军2,500元现金。事后，高锟分得2,000元。
原审认为，被告人刘应再、高锟以非法占有为目的，采取虚构事实的方式，骗取他人财物，数额巨大；被告人杨某某以非法占有为目的，虚构事实骗取他人财物，数额较大，其行为均已构成诈骗罪，应依法惩处。三被告人在庭审中认罪态度好，依法可以从轻处罚。被告人杨某某的家属对被害人张兵进行了部分赔偿，并取得其谅解，可以酌定从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决：一、被告人刘应再犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金35,000元；二、被告人高琨犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金20,000元；三、被告人杨某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金5,000元；四、责令被告人刘应再向被害人蒋杨锡退赔20,000元；被告人刘应再、高锟、杨某某共同向被害人张兵退赔40,000元；被告人刘应再、高锟共同向被害人杨兴玉退赔49,500元，向何小飞退赔30,000元、向被害人王海军退赔22,500元。
上诉人（原审被告人）刘应再的上诉理由及请求是：在共同犯罪中，他与高琨、杨某某等人扮演的角色不同，分工没有主次，骗得的钱也用于共同赌博或吸食毒品，因此，不应当认定他为主犯，请求二审改判并对其从轻处罚。
经审理查明，2015年8月至2015年12月期间，上诉人（原审被告人）刘应再伙同原审被告人高琨、杨某某等人先后在德阳、南充、巴中等地，以承包工程为由，骗取他人财物共计162,000元，其中，刘应再涉案金额162,000元，高琨涉案金额142,000元，杨某某涉案金额40,000元。具体事实如下：
一、2015年8月的一天，上诉人（原审被告人）刘应再伙同他人来到四川省广汉市浙江路南一段的“金鑫园林花木经营部”，刘应再冒充德阳市住建局工作人员，以德阳市东湖山有一项假山工程为由骗取被害人蒋杨锡的信任，要求蒋杨锡新办一张银行卡和一张电话卡，并在银行卡内缴存质保金。蒋杨锡在德阳市彩虹桥建设银行办理了银行卡，并存入9万元，同时将银行卡和电话卡绑定。后将电话卡交给刘应再。同年8月22日，刘应再通过绑定银行的电话卡，开通支付宝，然后通过支付宝转走蒋杨锡卡内的现金2万元。
二、2015年9月5日，上诉人（原审被告人）刘应再伙同原审被告人高锟窜至南充市高坪区，找到“福州市园艺设计中心”的老板杨兴玉，高锟谎称有假山生意要做，并称自己的姐夫在高坪区建设局工作，具体的合同要与其姐夫见面签定。9月10日，刘应再冒充建设局的工作人员与杨兴玉见面，称有假山的工程要外包，并以需要交纳保证金为由要求杨兴玉办理银行卡和电话卡，并将二者绑定。随后，杨兴玉在新办理的银行卡内存入10万元，并根据刘应再的安排将电话卡交由高锟保管。之后，刘应再、高琨通过绑定的电话卡开通了支付宝，转走杨兴玉银行卡内的现金49,500元。
三、2015年10月的一天，上诉人（原审被告人）刘应再与原审被告人高锟、杨某某来到南部县，刘应再安排高锟、杨某某到阆中市寻找作案目标，二人对被害人张兵谎称有假山景观工程，并将张兵骗至南部县。然后由刘应再冒充南部县委工作人员，并以需要存入项目启动资金为由，要求张办理一张新的银行卡和电话卡，并将二者绑定，随后，张兵根据刘应再的安排将电话卡交由高锟保管。当天下午，张兵将4万元存入该银行卡内，刘应再安排高锟通过绑定的电话卡开通支付宝将该4万元转走。
四、2015年10月7日，上诉人（原审被告人）刘应再与原审被告人高锟窜至巴中市巴州区，刘应再安排高锟先去寻找作案目标。过了几天，刘应再冒充巴中市规划局的领导对经营“万家春园林”的被害人何小飞谎称有假山景观工程，并以需要存入保证金为由，要求何小飞办理一张新的银行卡和电话卡，并将其绑定，将电话卡交由高锟保管。何小飞在新办的银行卡内存入3万元后，刘应再通过电话卡开通支付宝将何小飞卡内的现金3万元转走。
五、2015年12月，上诉人（原审被告人）刘应再与原审被告人高锟窜至南充市嘉陵区，刘应再冒充是南充市嘉陵区规划局的领导，对被害人王海军谎称要做防护栏的工程，需要存入保证金，要求王海军办理一张新的银行卡和电话卡，并将二者绑定，王海军在新办的银行卡内存2万元后，高锟通过骗来的银行卡取走卡内的2万元。期间，高锟还以疏通关系、参加领导生日为由骗取王海军现金2,500元。
同时查明，案发后，原审被告人杨某某的的亲属赔偿了被害人张兵的部分经济损失，取得了被害人张兵的谅解。
上述事实，有经举证、质证的受案登记表、立案决定书；户籍信息、抓获经过、刑事判决书、情况说明；被害人张某、蒋某某、杨某1、何某某、王某某的陈述及辨认笔录以及上诉人（原审被告人）刘应再与原审被告人高锟、杨某某在公安侦查阶段的供述等证据予以证实，足以认定。
本案事实清楚，证据确实、充分。
本院认为，上诉人（原审被告人）刘应再与原审被告人高锟、杨某某以非法占有为目的，采取虚构事实的方式，骗取他人财物，其中，刘应再、高琨涉案金额巨大，杨某某涉案金额较大，三人的行为均已构成诈骗罪，应当依法惩处。在共同犯罪中，刘应再参与的次数和诈骗的金额最多，且事后分得了大部分的赃款，同时在每次诈骗过程中均起组织、指挥作用，是主犯，高锟、杨某某根据刘应再的安排参与犯罪，起辅助作用，是从犯，依法可以从轻或者减轻处罚，刘应再关于“在共同犯罪中，他与高琨、杨某某等人扮演的角色不同，但分工没有主次，骗得的钱也用于共同赌博或吸食毒品，因此，不应当认定他为主犯”的上诉理由和辩解意见与查明的事实不符，不予支持。刘应再、高锟、杨某某归案后认罪态度较好，依法可以对其酌定从轻处罚。案发后，杨某某的亲属赔偿了被害人张兵的部分经济损失，取得了张兵的谅解，依法可以对其酌定从轻处罚。综上，原审判决认定事实清楚，定性准确，量刑恰当，适用法律正确，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项即“原判认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判”之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 蒲勇君
审判员 张怡丹
审判员 何嘉武
二〇一七年三月十日
书记员 蒲 爽