广东省中山市第一人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）中一法刑一初字第238号
公诉机关中山市第一市区人民检察院。
被告人徐尉淋（曾用名徐颖聪），男，1986年10月5日出生于广东省高州市，汉族，初中文化，农民，户籍所在地高州市。因本案于2014年7月9日被刑事拘留，同年8月8日被逮捕。现押于中山市看守所。
辩护人欧子俊，广东雅商律师事务所律师。
辩护人肖和平，广东品信律师事务所律师。
中山市第一市区人民检察院以中检一区刑诉〔2014〕2670号起诉书指控被告人徐尉淋犯强奸罪，于2014年12月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，因本案涉及个人隐私，不公开开庭审理了本案。中山市第一市区人民检察院指派代理检察员王丽丽出庭支持公诉，徐尉淋及辩护人欧子俊、肖和平到庭参加诉讼。现已审理终结。
中山市第一市区人民检察院指控：2014年7月9日零时许，被告人徐尉淋与莫某（另案处理）同被害人谢某在中山市西区沙某露天酒吧喝完酒后，强行将谢某带至中山市沙溪镇龙瑞河边北街13号汽修店内。莫某将谢某拖到床上，采用暴力手段强行与谢某发生性关系。徐尉淋见状也脱光衣服意欲强奸谢某，遭到谢某拒绝后便穿上衣服。随后，徐尉淋、莫某送谢某回家。凌晨2时许，公安人员在上述汽修店内抓获徐尉淋。破案后，被告人家属代为赔偿谢某人民币20000元并获得谢某谅解。公诉机关出示了书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述和辩解、鉴定意见、现场勘查、搜查、辨认笔录等证据，以证实上述事实。并据此认为，徐尉淋结伙以暴力、胁迫手段轮奸妇女，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第三款第(四)项，应当以强奸罪追究其刑事责任。徐尉淋在共同强奸犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。徐尉淋如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。提请本院依法判处。
被告人徐尉淋辩称：其在厕所弄脏裤子就脱了长裤，出来后见莫某从被害人身上爬起来，他问其“搞不搞”，其想“搞”被害人就把内裤脱了，走到床边问她愿不愿意，没有强迫她。
辩护人欧子俊辩称：一、被告人徐尉淋不具有轮奸情节，他没有与被害人发生性关系，被害人未遭受轮奸。二、徐尉淋如实供述自己的罪行，积极赔偿被害人的损失并取得谅解，有悔罪表现。其文化程度不高，认识能力不强。希望对其从轻处罚。
辩护人肖和平辩称：徐尉淋是强奸犯罪中止。被害人有过错，她是半愿意，报案后也打电话问什么时候赔钱。
经审理查明：2014年7月9日零时许，被告人徐尉淋与莫某（另案处理）同被害人谢某在中山市西区沙某露天酒吧喝完酒后，强行将谢某带至中山市沙溪镇龙瑞河边北街13号徐尉淋与莫某经营的维修店内。莫某将谢某拖到床上，采用暴力手段强行与谢某发生性关系。徐尉淋见状也脱光衣服要求与谢某发生性关系，遭到谢某拒绝后便穿上衣服。随后，徐尉淋、莫某送谢某回家。凌晨2时许，公安人员在上述维修店内抓获徐尉淋。归案后，徐尉淋如实供述了其罪行。破案后，徐尉淋家属代为赔偿谢某人民币20000元，谢某表示谅解徐尉淋。
上述事实，有以下证据证实：
1.抓获经过，证明徐尉淋到案的经过。
2.搜查证、搜查笔录，证明2014年7月9日2时20分至2时40分，公安机关对沙溪镇龙瑞村河边北街13号搜查，在店内抓获徐尉淋。
3.常住人口信息，证明徐尉淋的身份。
4.谅解书，证明谢某因徐尉淋未与其发生性关系，徐尉淋家属代为道歉并赔偿其人民币20000元，其原谅徐尉淋。
5.被害人谢某的陈述及辨认笔录，证明2014年7月8日晚上，“阿刘”（经辨认为莫某）打电话叫其去喝酒，后开车和“肥佬”、一名绿衣男子（经辨认为徐尉淋）到民乐福超市门口接其到沙某家露天酒吧一起喝酒，“肥佬”又叫了一名男子过来。后来其准备回家，莫某说要送其，将其拽上车后驾驶面包车离开。途中“肥佬”和另一名男子下了车。其见莫某开车拐进龙瑞村，与其回家方向不对，就叫莫某送其回家，并用手去拉方向盘，莫某恐吓说要掐死其，并用手掐其脖子。后来其去拉方向盘时，坐在其旁边的徐尉淋就拉住其的手。到了龙瑞村和云汉村交界的一间维修店，莫某、徐尉淋下车了，莫某过来叫其下车，其叫他送其回家，莫某就上车拉住其的手，把其拉下车，徐尉淋就站在旁边。莫某拉着其走到门口，开门后把其拉到维修店房间的床上，强行脱光其衣服，其挣扎、哭，莫某用手捂住其的嘴，后将自己的衣服脱光，与其发生性关系并在其阴道内射精。莫某离开床后，其见徐尉淋赤裸着站在房间门口。莫某问徐尉淋干不干，徐尉淋走到床尾处向其提出发生性关系，后见其在那里哭不同意，就穿上衣服了。后莫某和徐尉淋一起送其回去。其回到住处后报警，公安人员带其寻找案发现场时在维修店抓住徐尉淋。
6.证人韦某和的证言及辨认笔录，证明2014年7月8日晚上，“阿宝”（经辨认为徐尉淋）叫其去喝酒，后“阿牛”开车载其和徐尉淋去民乐福接了一名女子，一起到西区沙某家露天酒吧喝酒，其又叫了“阿官”过来。徐尉淋的维修店在其修车行的隔壁，但离开酒吧后其没回修车行，和“阿官”在云汉沙场下车。
7.被告人徐尉淋的供述及辨认笔录，证明2014年7月8日晚上，莫某（绰号“阿牛”）开小面包车带其和“肥佬”去喝酒，还打电话叫一名女子同去，在民乐福超市接到该女子就去一间露天酒吧一起喝酒，不久“肥佬”的一个男性朋友也过来了。零时许大家准备走，莫某开车。其上车时该女子说要去龙瑞住处，其和她坐在副驾驶位，当她看到莫某行驶的方向不是送她回住处时，她就在车上吵着要回去、用手去拉方向盘，莫某用手掐住她的脖子说再吵就掐死她，后她又去拉方向盘，其见这样很危险就拉住她的手。“肥佬”跟他朋友半路下车后，莫某直接开车回到他们的维修店门口，该女子说要回去，莫某将她拽下车往店里的房间走，她开始吵闹要回去，莫某叫她不要吵，把她拽到了房间的床上。其去房间隔壁的厕所，把衣服脱掉，其间听到该女子叫喊，语气不怎么情愿。其出来就站在房间门口，见莫某压在该女子身上在床上做爱，该女子哭叫，莫某就用手捂住她的嘴，叫她不要喊。莫某做完了就问其“你搞不搞”，其走到床边问该女子给不给其“搞”（指做爱），她哭，喊着要回去，其见她不愿意就把衣服穿上了。之后，莫某开车和其送该女子到白石桥的加油站，然后回到维修店，其就睡觉了。徐尉淋辨认了案发现场及莫某。
8.现场勘验检查笔录及现场照片，证明位于沙溪镇龙瑞村河边北街13号的现场情况。中心现场正门铁卷闸门，呈开启状，门与门锁完好。室内东侧有一个板隔房间，房间内有一张床头朝东的双人床，在床铺的枕头上，分别在枕头的东西两侧各有一根毛发。对毛发进行原物提取。
9.广东省中山市公安司法鉴定中心的山公（司）鉴（法物）字〔2014〕900号法医学DNA检验鉴定书，证明送检的“谢某阴道内擦拭棉签”“谢某阴道外擦拭棉签”共两处可疑班迹上均检出人精斑，在排除同卵双生双胞胎的情况下，该两处人精斑来自于同一个体的可能性大于99.99999999%；“谢某血样”检出基因型。
10.广东省中山市公安司法鉴定中心的山公（司）鉴（法物）字〔2014〕1320号法医学DNA检验鉴定书，证明山公（司）鉴（法物）字〔2014〕900号鉴定书中的生物物证均排除为“徐尉淋”所留。
以上证据经庭审举证、质证，本院予以确认。
本院认为，被告人徐尉淋无视国家法律，伙同他人以暴力、胁迫手段强奸妇女，其行为已构成强奸罪，应依法惩处。徐尉淋在强奸共同犯罪过程中起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚。徐尉淋归案后如实供述其主要罪行，依法可以从轻处罚；且积极赔偿被害人的损失，并取得谅解，可以酌情从轻处罚。公诉机关指控徐尉淋犯强奸罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，予以支持；但认定徐尉淋有轮奸情节不当。（一）关于罪名与犯罪状态。经查，徐尉淋在被害人强某要求回家的情况下，与同案人莫某一起强行将被害人带至案发现场，在莫某奸淫被害人并问其做不做之后，也向被害人提出发生性关系的要求，可见，其与莫某具有强奸的共同故意，并为强奸被害人创造条件，构成强奸共同犯罪。被害人陈述、鉴定意见及徐尉淋的供述证实，莫某奸淫得逞，强奸犯罪的结果已经发生，无论徐尉淋有无实际与被害人发生性关系，全部行为人均构成强奸犯罪既遂。徐尉淋能够如实供述其主要罪行，对法律问题认识模糊，不影响坦白情节的成立。被害人根本不愿意跟徐尉淋等人去案发现场，明确抗拒发生性关系，其遭受不法侵害后向行为人索赔属于事后救济行为，于本案的发生不存在刑法上的过错。（二）关于轮奸情节。轮奸是二人以上基于共同的强奸故意，在同一段时间轮流对同一女性实施强奸的行为，属于强奸罪的法定加重量刑情节。本案中，徐尉淋虽然脱了自己的衣服，也有发生性关系的意愿和口头要求，但见被害人不同意，其就没有进一步行为。现有证据不足以证明徐尉淋采取强制力迫使被害人与其发生性行为；从罪责刑相一致的原则出发，也不宜对徐尉淋适用轮奸情节加重处罚。徐尉淋与辩护人的辩解、辩护意见，经前文评析，属实部分，予以采纳。结合徐尉淋犯罪的性质、情节、社会危害性及悔罪表现等，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人徐尉淋犯强奸罪，判处有期徒刑一年三个月。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月9日起至2015年10月8日止。)
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省中山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 巫洁涛
人民陪审员 刘淑珍
人民陪审员 余蔚杰
二〇一五年六月一日
书 记 员 吴振华
佘少芳