山西省吕梁市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）晋11刑终454号
原公诉机关山西省文水县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李某甲(小名三三，绰号牛某某)，农民，2012年1月12日因为赌博提供条件被交城县公安局处以罚款500元。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年9月27日被刑事拘留，同年10月14日被逮捕,现羁押于文水县看守所。
上诉人（原审被告人）覃某，农民。2010年12月29日、2012年4月27日、2013年11月12日、2014年7月9日因为赌博提供条件被分别处以罚款、收缴赌博机三台。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年8月19日被刑事拘留，同年9月23日被逮捕,现羁押于吕梁市看守所。
原审被告人李某乙(小名亮亮)，农民，交城县汽车站职工人，因非法携带管制刀具于2016年6月9日被交城县公安局处以行政拘留5日。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年9月23日被刑事拘留，同年10月14日被文水县公安局取保候审。2017年4月11日被文水县人民法院取保候审。
山西省文水县人民法院审理山西省文水县人民检察院指控原审被告人李某甲、覃某、李某乙犯开设赌场罪一案，于二0一七年八月十四日作出（2017）晋1121刑初44号刑事判决.原审被告人李某甲、覃某不服，提出上诉.本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问被告人,认为案件事实清楚，决定不开庭审理，本案现已审理终结。
原判决认定，被告人李某甲、覃某系夫妻关系，被告人李某乙是二被告人之子。2014年年底以来，被告人李某甲在其购买的交城县新东北街24排其住所内开设以“捕鱼机”为工具的游戏厅，并由被告人覃某、李某乙负责经营管理，参赌人员侯志强、成某、张杰、王继军、苏兴旺通过微信转帐给被告人李某乙购买游戏分赌博，至2016年8月18日被抓获时，涉案赌资为481500元，其中侯志强赌资41100元、成某赌资7000元、张杰赌资3300元、王继军赌资188500元、苏兴旺赌资241600元。吕梁市公安局对现场被扣押的渔民新村两组捕鱼机（十人位）、渔民新村捕鱼机（八人位）进行检验，渔民新村捕鱼机属于赌博机，共计十八台。本案审理过程中，被告人李某甲、覃某家属退缴赌资200000元。文水县公安局从赌博现场扣押“老李专用”VIP会员卡十六张、红旗本一个、原装进口动漫七彩游戏机摇杆九个、KAREN充卡器一台、得力点钞机一台、游戏机主机一个及控制器一个（十人位）、游戏机主机一个及控制器一个（八人位）、mi手机一部、OPPO手机一部（均未随案移送）。
上述事实，有经公诉机关当庭举证、质证的的下列证据予以证实：
（一）书证
1、户籍证明、交城县汽车站证明，主要内容：被告人李某甲出生于1969年2月6日，身份证号码××；被告人覃某出生于1971年11月25日，身份证号码××；被告人李某乙出生于1993年8月26日，身份证号码××，系交城县汽车站职工；被告人李某甲与被告人覃某系夫妻关系，李某乙是二被告人之子。
2、文水县公安局治安大队归案情况说明及抓获经过、交城县公安局天宁派出所证明材料、文水县公安局行政处罚决定书，主要内容：2016年9月13日文水县公安局决定对犯罪嫌疑人李某甲刑事拘留，9月27日李某甲主动到文水县公安局投案自首；被告人覃某、李某乙被抓获经过；被告人李某甲、覃某、李某乙被采取强制措施前因为赌博提供条件受过的行政处罚；文水县公安局因武某、侯某甲、安某、王某甲、成某、侯某乙、冯某甲、乔某、王某乙在李某丙开的游戏厅进行赌博或为赌博提供服务分别对九人进行了行政处罚。
3、文水县公安局扣押物品文件清单、照片，主要内容：2016年8月18日文水县公安局从李某丙手扣押“老李专用”VIP会员卡十六张、红旗本一个、原装进口动漫七彩游戏机摇杆九个、KAREN充卡器一台、得力点钞机一台、游戏机主机一个及控制器一个（十人位）、游戏机主机一个及控制器一个（八人位）、mi手机一部、OPPO手机一部。
4、吕梁市公安局（吕）公（治）检（赌机）字[2016]001号赌博机检验报告书及赌博机照片，主要内容：2016年8月18日受文水县公安局委托，吕梁市公安局对在交城县东街村被扣押的渔民新村捕鱼机（十人位）、渔民新村捕鱼机（八人位）两组是否属于赌博机进行检验，渔民新村捕鱼机属于赌博机，共计十八台。
5、文水县公安局治安管理警察大队扣押红旗本照片、吕梁市公安局治安管理警察大队散页，主要内容：参赌人员登记情况；2016年8月18日吕梁市公安局治安管理警察大队将李某丙开设赌场案指定由文水县公安局管辖。
6、文水县公安局调取证据通知书及中国建设银行股份有限公司交城支行清单和中国银行股份有限公司交城支行清单，主要内容：文水县公安局向中国建设银行股份有限公司交城支行调取李某乙持有的尾号为5133卡从2015年10月至2016年8月的交易记录，交城支行予以查询并打印了10张交易记录；文水县公安局向中国银行股份有限公司交城支行调取李某乙持有的尾号为4923卡的从2015年10月至2016年8月的交易流水，交城支行予以查询并打印了48张交易明细清单。
7、侯志强证明、成某证明、张杰证明、王继军证明、苏兴旺证明及面对面收款，主要内容：2016年2月5日至2016年8月7日侯志强微信转帐给亮亮赌资共41100元；2016年8月3日至2016年8月6日成某微信转帐给亮亮赌资共7000元；2016年4月12日至2016年4月20日张杰微信转帐给亮亮赌资共3300元；2016年2月2日至2016年8月15日王继军微信转帐给亮亮赌资共188500元；2016年1月29日至2016年8月17日苏兴旺微信转帐给亮亮赌资共241600元。
8、文水县公安局补充侦查报告书，主要内容：文水县公安局对文水县人民检察院关于补充侦查的答复情况。
（二）证人证言
1、证人侯某甲证言，主要内容：游戏厅有一个十口捕鱼机，另一个是八口捕鱼机，用捕鱼机捕鱼的方式赌博的。去了先到吧台把钱换成分充到卡上，拿上卡插到机子上，机子上有一个上分按键，按一下后卡上的分数就转到机子上，就开始捕鱼，如都输了就拿上卡到吧台充钱，赢了就点机子上的下分按键，拿上卡到吧台上再换成钱给人们。他和丽萍负责打扫和给玩家倒水，看监控，还有给玩家们跑的上下分。老四家女婿龙龙负责下午16时到晚上20时在吧台收钱上分，下分退钱，覃某儿子亮亮早上8时到下午16时在吧台收钱上分，下分退钱。
2016年8月19日因他在游戏厅打工被拘留。他是通过天宁中介介绍去的游戏厅。牛某某就不过去，基本就是牛某某、牛某某老婆和他儿子亮亮“招呼”了。牛某某老婆一般就在南房坐着，一般也不管什么，有时吧台输的没钱了，龙龙或者王某乙就去南房向牛某某老婆拿钱去了。亮亮白天不怎么在，就是晚上来了算账、收钱。牛某某老婆就在南房里监控看他们工作，不让他们跟人们说话，不让他们放不认识的人进来。亮亮和牛某某老婆是收钱的，牛某某老婆给他和其他工人发工资，牛某某是老板。
2、证人乔某证言，主要内容：她在游戏厅负责打扫、倒水、看监控。游戏厅有两个捕鱼机，一个十口的，一个八口的。武某是下午16时到晚上23时半负责收钱发游戏卡，亮亮是早8点到下午16时负责收钱发游戏卡。
2016年8月19日因她为赌博提供条件被拘留。这个赌博场所用捕鱼机捕鱼的方式赌博的。她是2016年8月10日左右去的游戏厅，具体有什么事情找牛某某的四弟老四。龙龙、亮亮、王某乙在吧台负责收钱发卡，房子的主家是三婆姨,她一般在南房里，有时候到游戏厅转一圈。
3、证人武某证言，主要内容：他在交城县天宁镇东街坡底道幼儿园跟前的游戏厅收钱换分来。他是下午16时许去的，他去了时王某甲、安某、侯某乙、成某四个人在游戏厅用捕鱼机捕鱼赌博来。有两个捕鱼机，一个八口的，一个十口的，捕鱼机是李某甲提供的。游戏机的每个口都好的了，都能玩，玩的人先到吧台把钱换成分充到卡上，拿上卡插到机子上，机子上有一个上分按键，按一下后卡上的分数就转到机子上了，就开始捕鱼，如果输了就在充钱，赢了就点机子上的下分按键，拿上卡到吧台换成钱。这游戏厅的主家叫李某甲，人们都叫牛某某。李某甲是他老婆的三伯，跟李某丙是兄弟，李某丙是他丈人。工作人员有他和李某乙、侯某甲、乔某，还有一个做饭的叫不来名字。他和李某乙负责在吧台上收钱换分和退钱，李某乙是上午8点到下午16时，他是下午16时到晚上23时，侯某甲和乔某是白天班，负责给人们上分、打扫、看监控、开门。每天收入的钱覃某和李某乙中的一个人快下班时到吧台就拿走了。他的工资是他三妈覃某给的，有时他丈人给他捎回去。
还有用微信转账的方式支付。有一段时间是用他的手机微信，有一段时间是用他亮哥的一个手机收的钱。他是白色OPPO手机，他的微信号是×××,微信号绑定的手机号是他的手机号139××××6148。他亮哥给他时套着黑色外壳的白色小米手机，给他让他收钱的手机微信号是×××,微信名是亮，绑定的手机号是150××××9654。每天晚上结账时，他就给他亮哥用微信转过去了，有时候也转到微信号×××，微信昵称是阿吖，绑定的手机号是186××××3224.的微信上。有时候现金给他三大娘。
4、证人冯某甲证言，主要内容：他在牛某某家的游戏厅用捕鱼机赌博来，牛某某家有两台捕鱼机，一台十人机，一台八人机。开游戏厅的房子听人们说是买的东街老书记的。他们有时候是现金结算有时候是微信转账结算。微信转账刚开始是给牛某某家亮亮，后来游戏厅的吧台上放的一个白色小米手机，手机上下载的微信，游戏厅的人点开微信，点开收付款，点开“我要收款”，手机上出现一个二维码，他们用手机扫一下二维码，填上要转账的金额，点转账，钱就转给工作人员了。游戏厅工作人员有两个女的负责打扫、看监控、有时看一下门，武某和王某乙负责给人们上下分，老四看门。牛某某家老婆和儿子一般就在游戏厅的南房里看监控，牛某某儿子还在吧台上，当武某和王某乙不在时给人们上下分。
5、证人王某甲证言，主要内容：2016年8月18日下午15时左右，在交城县天宁镇东街坡底道的一家游戏厅赌博来。他和侯某乙在十口机上耍来，成某在八口机上耍来。去了先到吧台把钱换成分充到卡上，拿上卡插到机子上，机子上有一个上分按键，按一下后卡上的分数就转到机子上，就开始捕鱼，如都输了就拿上卡到吧台在充钱，赢了就点机子上的下分按键，拿上卡到吧台上再换成钱给他们。捕鱼机听说是李某丙家三哥（牛某某）提供的，每个机子上的每个口能正常操作进行捕鱼游戏，游戏厅是牛某某开的，牛某某家老婆和他儿子还有老四都在那儿管理和经营。牛某某家老婆一般就在对面的南房里，也不干什么，听说晚上收一下钱。牛某某家儿子晚上就在南房住着了，平时就和她妈角色一样，有时候晚上收账。工作人员武某和一个不认识的人两班倒负责收钱换分和退钱，侯某甲和乔某是白天上班负责给人们上分、看监控开门。还有一个做饭的，叫不来名字。
6、证人安某证言，主要内容：2016年8月18日下午16时左右，在交城县天宁镇东街坡底道的一家游戏厅赌博来。侯某乙和王某甲在十口机上耍来，成某和他在八口机上耍来。游戏厅有两个捕鱼机。去了先到吧台把钱换成分充到卡上，拿上卡插到机子上，机子上有一个上分按键，按一下后卡上的分数就转到机子上，就开始捕鱼，如都输了就拿上卡到吧台在充钱，赢了就点机子上的下分按键，拿上卡到吧台上再换成钱给他们。玩家们除了现金购分捕鱼，他听说人们也有微信转账方式上分。捕鱼机是牛某某提供的，游戏厅是牛某某开的，房子主家也是牛某某。覃某和他儿子亮亮管理了。工作人员总共五个人，武某和王某乙两班倒负责收钱换分和退钱，侯某甲和乔某是白天上班负责给人们上分、看监控、开门。还有一个做饭的，叫不来名字。
7、证人侯某乙证言，主要内容：2016年8月18日下午15时左右，在交城县天宁镇东街坡底道的一家游戏厅赌博来，他和王某甲在十口机上耍来，成某和安某在八口机上耍来。游戏厅有两个捕鱼机。去了先到吧台把钱换成分充到卡上，拿上卡插到机子上，机子上有一个上分按键，按一下后卡上的分数就转到机子上，就开始捕鱼，如都输了就拿上卡到吧台再充钱，赢了就点机子上的下分按键，拿上卡到吧台上再换成钱给他们。牛某某家儿子、老婆和老四都管理了。他平常在下午去，下午就是武某在吧台负责。他见过人们用微信转账给武某，但他没用过微信转账，具体怎么转他不知道。捕鱼机是牛某某提供的，游戏厅主家是牛某某。工作人员总共五个人，武某和一个不认识的人两班倒负责收钱换分和退钱，侯某甲和乔某是白天上班负责给人们上分、看监控、开门。还有一个做饭的，叫不来名字。
8、证人成某证言主要内容：2016年8月18日下午16时左右，在交城县天宁镇东街坡底道的一家游戏厅赌博来。游戏厅有两个捕鱼机。去了先到吧台把钱换成分充到卡上，拿上卡插到机子上，机子上有一个上分按键，按一下后卡上的分数就转到机子上，就开始捕鱼，如都输了就拿上卡到吧台再充钱，赢了就点机子上的下分按键，拿上卡到吧台上再换成钱给他们。游戏厅是牛某某开的，游戏厅房主应该是牛某某，具体谁管理不清楚，老四和牛某某家老婆、儿子经常在游戏厅。武某和王某乙在吧台负责收钱上分。他听说人们有通过微信转账买分的，但他没有转过，具体怎么转他不清楚。游戏厅的服务员应该是牛某某雇的。
9、证人王某乙证言，主要内容：今天他来自首，他在交城县东街村坡底道东面赌博游戏厅工作。游戏厅我不知道是具体谁开的，反正是李某乙给他发工资，应该是李家开的。用捕鱼机捕鱼的方式赌博的，他是2016年4月底去的，负责在吧台上分收钱，下分退钱，是他朋友李某乙（亮亮）雇的他。他上午10时到下午15时在吧台负责，收的钱给了龙龙了，龙龙每天把钱应该交给亮亮或者覃。工作人员还有李某乙家四伯“老四”、龙龙、还有两名妇女，一个叫“三狗”，另一个不知道叫什么。“老四”就在游戏厅坐的，有时候晚上也住。龙龙负责在吧台上上分收钱，下分退钱。两名妇女负责打扫卫生、看监控、给玩家倒水。亮亮负责管理他们工作人员。亮亮妈人们叫“三嫂”或者“三婆姨”，平时她就在南房里，有时候管他们不让说话。游戏厅的账目和钱应该是亮亮或者覃管理了。在吧台用微信转过账，吧台上放的个白色小米手机，微信收钱的时候就用这个手机收，手机是亮亮放到吧台的，他用这个手机收钱。他上班期间用微信转的少，基本上收的是现金。
10、证人张某甲证言，主要内容：他在交城县东街村牛某某开的游戏厅玩捕鱼游戏赌博过，牛某某平时不在游戏厅。牛某某老婆具体负责了。捕鱼游戏机坏了他负责维修了，也听见赌博的人给转过钱后牛某某老婆让吧台上负责收钱上分的人给赌博人员上分了。他输了有五千元左右。他没有微信转帐结算过，见有人微信转帐给牛某某儿子亮亮了。在牛某某家赌博的人他就认识老鼠三。
11、证人张某乙证言，主要内容：他现住交城县新东南街5排11号，交城县新东北街24排从东数最后一家原来是他的房，2014年3月就卖给李某甲了，李一次性给了他四十五万元，写了个协议，就卖了，钱打在他儿子的卡上了。他记得李买下房子后过了几个月重新改造了一下就开了赌博游戏厅。
12、证人李某丙证言，主要内容：从2015年夏天到游戏厅经营管理。游戏厅是他三哥李某甲出钱投资的，账目和钱是他三嫂覃某管的。2016年8月18日一起逮回来的人，除了工作人员，其他四个人都利用捕鱼机赌博了，一个叫三儿，一个叫永五儿，还有两个不知道叫什么。游戏厅有两个机子，一个是10口的，一个是8口的，都可以正常进行捕鱼游戏，大概一天能挣五六百元。10口的机子是100元10000分，最高是发一炮是1000分10块钱，最高是发一炮是能打20000多分2000多块钱，8口的机子是100元10000分，最高是发一炮是150分15块钱，最高发一炮是能打450000分，4500块钱。一般人上200元到1000元不等的分，200元有100元的押金，最少上100元的分。一开始玩家们先到吧台用现金在卡上充钱，完了把卡插在机子上就可以玩了，输的没分了，就继续充钱到卡上，如果赢了不玩了，就拿卡到吧台换成现金。游戏厅工作人员是他三哥让他问的，他就找下侯某甲、乔某、他女婿武某，还有个王某乙是李某乙找的。工作人员侯某甲、乔某负责打扫卫生，给玩家倒水，替玩家跑的上分、下分。武某和王某乙一样，负责在吧台给玩家用钱换成卡里的分，有退卡的把卡里的分换成现金给了玩家。工作人员工资都是他三嫂发，每月1500元。武某每天把机子里面的分数统计完，连钱和统计分数的结果直接给他三嫂了。
李某甲平时不去游戏厅。赌场具体是他三嫂覃某、侄儿李某乙负责管理了。他负责看监控，还有隔一天住一晚看门。他和工作人员的工资是他三嫂给发了。第一份讯问笔录说的4万元也不是游戏厅分的，可能是他三嫂觉得他要盖房子没钱，就借给了他四万。他女婿每天把游戏厅挣下的钱交给他三嫂，玩家们除了用现金支付方式捕鱼，他听说过用微信转账的方式。游戏厅的工作人员是他三嫂雇的，他三嫂管理。大概是2015年秋天捕鱼机改成刷卡上分，他三嫂雇人改的。
被告人供述和辩解
1、被告人李某甲供述，主要内容：他叫李某甲，绰号“牛某某”。因开赌场来投案自首，他开的游戏厅赌场，两个捕鱼机，一个是10个口的，一个是8个口的。游戏机是他从广州买的，两个机子给了对方5万元。玩家们先到吧台用现金在卡上充钱，完了把卡插在机子上换成分数就可以玩了，输了没分了就继续充钱到卡上，赢了不玩了，就拿卡到吧台换成现金。赌场的地址在交城县新东北街24排最后一家，2014年他以四十五万元现金向他村旧支书张某乙购买的，大概是2014腊月开的游戏厅。有两名妇女负责打扫、倒水、也负责看监控开门，李某丙负责看门，李某丙家女婿龙龙在吧台负责上分收钱，下分退钱，王某乙有时候也是在吧台负责，他老婆和儿子在游戏厅也没具体做的，就是不让未成年人进游戏厅，晚上负责收钱。工作人员是他雇的，两名妇女是他让他老婆从中介雇的，王某乙是他儿子的朋友，经常来他家玩，后来王某乙就帮忙在游戏厅台吧上下分收钱，他就让他儿子给王某乙发点工资，具体怎么谈得他也不知道，他四弟李某丙和龙龙是他联系的。工资有时候他发，有时候他让他老婆或他儿子发，每天晚上他老婆或儿子就把收的钱交给他了，钱和账目都是他管的。每天晚上他将分数跟收的钱核对一下。一共盈利大概有三五万，都花了。参赌人员不固定，游戏厅每天的流水有时候三五百，有时候八百一千。本金有时候一万，有时候两万，游戏厅上下分有时候微信转账，他不管他老婆儿子和工作人员是怎么微信转账的，反正他每天晚上他老婆和儿子给的他都是现金。游戏厅工作人员是他管理的。他四弟在游戏厅负责看门，每月工资两三千，2015年他给过李某丙四万元是因为李盖房借给的。
2、被告人覃某供述，主要内容：2016年8月18日交城县新东街村查获的游戏厅是她丈夫李某甲开的，游戏机是李某甲买的，开游戏厅的平房是她丈夫向她村“福小子”买的，工作人员是李某甲雇佣的。工资是李某甲发的。游戏厅是2015年2月份以后开的，工作人员侯某甲和刚去的女的负责打扫卫生倒水，李某丙就是游戏厅哪里缺下人时顶替一下，还有黑夜的时候让他看门。龙龙是李某丙女婿，负责在吧台上下分收钱。她一般在南房住的，她丈夫不在的时候是让她照看游戏厅，她儿子不负责游戏厅的管理。游戏厅钱和账目她丈夫管，收下的钱给她丈夫。每天赌博的人不固定，每天也就是3到5个人。以前因为开游戏厅的事被交城县公安局处罚过。
3、被告人李某乙供述，主要内容：2016年8月18日查获的交城县新东北街21排24号开设的捕鱼机赌博场所是他爸爸李某甲开的。2015年开春时他在这边住时已经开了。平时就是他和他妈覃某管理，他四叔李某丙管理了。他是2016年开春参与管理游戏厅，是他爸让他管理的。2016年以前是他爸、他妈、他四叔管理的。平时四叔负责在游戏厅看门，有时工作人员忙不过来帮帮忙。如游戏厅有争执他和他妈过去制止，有时候安排工作人员打扫，还有每天晚上他和他妈负责收钱。谁在谁收，收了钱就交给他爸。工作人员有的是他爸雇的，有的是他妈雇的。他四叔领工资了。他爸全面负责管理游戏厅，捕鱼机是他爸买的，一般不怎么来，也没有什么实际性工作。工作人员他和他妈都管理了。有两个负责打扫、倒水、看监控的女的，一个叫三狗，另一个不知道叫什么。四叔家女婿龙龙和他朋友王某乙负责在吧台上分收钱下分退钱，四叔负责开门，有时候帮帮忙。王某乙具体工作时间从上午9时到下午16时左右，龙龙从下午16时到晚上22时左右。王某乙上午收的钱交给龙龙，龙龙每天晚上把收的钱交给他和他妈。他对账就用钥匙打开捕鱼机下面，然后按按钮就显示今天的输赢情况，就知道收的钱对不对。工作人员的工资一般是他妈发了，有时候是他妈给了他让他发了。早几个月他爸给了他小米手机（套着黑色外壳）让他用这个手机接收人们的微信转帐，玩家们没有现金时，要上分就用微信转帐。小米手机的微信号记不得了，是用150××××9654绑定的。有段时间这个手机坏了，就用了一段时间龙龙的手机收钱，龙龙微信收的钱转到那个微信号记不得了，绑定的手机号是186××××3224，没有用王某乙的手机收钱。参赌的人平均每天六七个，最多时也就十来个人。平均每天盈利大概几百元钱。
他用过的微信名“!”“亮”“天道酬勤”。他是2015年11月份左右开始管理游戏厅和用微信转账方式收钱的。从2015年11月份开始他用的微信绑定的手机号是186××××3224，过了一段时间就把绑定手机号为150××××9654的微信的手机放到吧台，他在游戏厅时就用绑定的手机号186××××3224的微信收钱，他不在时吧台的人就用绑定的手机号150××××9654的微信收钱。用微信收到的钱通过提现方式转存到他绑定的银行卡里了。从2015年11月份到2016年8月份186××××3224微信收到玩家们玩捕鱼游戏的钱大概有二十多万。绑定的三张银行卡，户名是他的2015年办的,分别是建行尾号为5133，建行尾号为5932，中国银行尾号为4923。提现全部转存到建设银行尾号为5133的卡里。5133卡里的钱有的取出来放到吧台，有的给了他爸。150××××9654的微信绑定的也是尾号为5133的卡，微信收到的钱也提现到建行5133的卡里。玩家们没有现金时微信转给武某的一万元成龙微信转给他了，这一万全部转存到尾号为5133的卡里。他还往尾号为4923卡提现来，因到账慢，2016年五、六月份他就开始用尾号为5133卡提现。每天早上他或他妈往吧台上放本金5000元，南房放5000元，如输的没了，王某乙或武某就到南房自己拿，晚上他或他妈对好账就把钱给了他爸。
游戏机是他爸2015年初买的，游戏厅位置在交城县东街村坡底道附近。他和他妈一样，谁在谁负责，每天黑夜11点左右收一下游戏厅的钱。李某丙负责不让赌博的人捣乱吵闹。工作人员是他爸和他妈雇下的，工资是他爸和他妈发。武某黑夜将钱给了他或他妈，回家就将钱给了他爸。他是2015年11月份左右负责游戏厅的，和他妈一共给了他爸四十万元现金。游戏厅除了收现金有时赌博人员也微信转账给他了，东街的张杰五万多、继军十万多、坡底道伟伟七万多、田园小区的向飞两万多、王明寨的景刚五万多、田家山的永旺三万多，微信转账的钱用于在游戏厅玩捕鱼游戏赌博。还有其他人也微信转账过，记不得谁转过多少钱了。游戏厅的本金他和他妈每天九点左右就放在游戏厅吧台上了，如果输的没钱了就告王某乙和武某到南房拿他和他妈提前放好的本金。
（四）赌场现场方位图、照片，主要内容：2016年8月18日交城县李某甲赌场现场方位图及院落外观照片。
（五）辨认笔录及被辨认人照片列表，主要内容：武某、侯某甲、安某、王某甲、成某、侯某乙、冯某甲对被告人李某甲的辨认经过及辨认结果；成某、冯某甲、侯某乙、安某、武某对被告人李某乙的辨认经过及辨认结果；冯某甲、成某、安某、王某甲对王某乙的辨认经过及辨认结果；乔某对被告人覃某的辨认经过及辨认结果。
上述证据，该院予以确认。
原判决认为，被告人李某甲、覃某、李某乙以营利为目的，开设赌场，赌资达481500元，情节严重，公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，三被告人的行为均构成开设赌场罪。被告人李某甲购买开设赌场房产、赌具及支配赌场收益，在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人覃某、李某乙参与经营管理赌场，在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，依法应当减轻处罚。被告人李某甲犯罪后自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，可以减轻处罚；被告人覃某当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人李某甲、覃某家属主动退缴部分赌资，亦可酌情对二被告人从轻处罚。被告人李某乙在开庭审理过程中如实供述自己的罪行，积极缴纳罚金，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。关于被告人李某甲、覃某认为赌博机是两台不是十八台的辩解，经查，赌博机的每个口能正常操作进行捕鱼游戏，且有证人武某、王某甲、李某丙证言相互印证，及吕梁市公安局赌博机检验报告书证实，故二被告人的辩解理由该院不予采纳。各被告人辩护人的辩护意见与该院查明一致的予以采纳，不一致的不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第六十七条第一款、第二十五条、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十四条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条的规定，以被告人李某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金十一万元；被告人覃某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零四个月，并处罚金四万元；被告人李某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零三个月，缓刑一年零六个月，并处罚金三万元（已交纳）；赌资481500元,已退缴200000元，依法没收，上缴国库。剩余281500元继续向被告人李某甲、覃某、李某乙追缴；涉案财物由扣押机关负责处理。
上诉人李某甲称，赌资应当以当场查获的款物为准，不应认定为481500元，通过微信面对面所收418500元并不属于当场查获的款物，请求二审考虑该情节，依法改判。
上诉人覃某称，赌资应当以当场查获的款物为准，不应认定为481500元，通过微信面对面所收418500元并不属于当场查获的款物，请求二审考虑该情节，依法改判。
经审理查明，原判决认定原审被告人李某甲、覃某、李某乙以营利为目的，开设赌场，赌资达481500元，情节严重的事实清楚，证据均经一审质证、认证，本院依法予以确认。二审中，二上诉人针对其主张并未提供任何证据，本院对原判认定的事实和证据予以确认。
在审理中，上诉人覃某自愿申请撤回上诉。
本院认为，上诉人（原审被告人）李某甲、覃某、原审被告人李某乙以营利为目的，开设赌场，赌资达481500元，情节严重，该三被告人的行为确已构成开设赌场罪。在共同犯罪中上诉人李某甲系主犯，上诉人覃某、原审被告人李某乙系从犯。上诉人李某甲犯罪后自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，可以减轻处罚；上诉人李某甲、覃某家属主动退缴部分赌资，酌情从轻处罚。上诉人李某甲关于赌资的辩解、经查，在案侯志强、成某、张杰、王继军、苏兴旺的证明及面对面收款记录、证人武某、冯某乙、张某甲等人的证言及被告人的供述可相互印证上诉人李某甲、覃某、原审被告人李某乙等人利用手机微信接收、流转赌资这一事实。根据相关规定，赌博中用于赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物均属于赌资，并不限于当场查获的赌资。参赌人员将资金通过微信支付的方式兑换为虚拟物品作为筹码投注，赌资数额的认定应按实际支付资金数额认定。故对上诉人李某甲关于赌资的辩解，不予采纳。上诉人覃某在审理中，自愿申请撤回上诉，经本院审查，上诉人覃某的撤诉申请符合法律规定，应予准许。综上，原判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百零五条的规定，裁定如下：
一、准许上诉人（原审被告人）覃某撤回上诉。
二、驳回上诉人（原审被告人）李某甲的上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 杨尉苑
审判员 张少军
审判员 曹宪强
二〇一七年十一月三十日
书记员 乔文渊