广西壮族自治区玉林市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）桂09刑终273号
原公诉机关广西壮族自治区北流市人民检察院。
上诉人（原审被告人）朱维文,曾用名朱玉文，男，1996年8月2日出生于广西壮族自治区北流市，汉族，初中文化，农民，住北流市。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2017年2月16日被刑事拘留，同年3月16日被逮捕。现羁押于北流市看守所。
广西壮族自治区北流市人民法院审理广西壮族自治区北流市人民检察院指控被告人朱维文犯寻衅滋事罪一案，于2017年6月19日作出（2017）桂0981刑初172号刑事判决。被告人朱维文不服，提出上诉。本院2017年7月5日立案受理后，于同年8月2日公开开庭进行了审理。广西壮族自治区玉林市人民检察院指派检察员吕炎辉、李春出庭履行职务，被告人朱维文到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审法院认定，2015年9月28日凌晨1时许，温成（已被判刑）在北流市塘岸镇六和村六和水库，见到被害人曾某1在水某，便以曾某1来钓鱼未经其同意为由，纠集曾凡强和被告人朱维文等人来到六和水库边的瓦屋处。之后，朱维文手持铁水管伙同温某2、曾某2等人将曾某1停放在该瓦屋门前地坪上的一辆斯巴鲁小汽车砸烂。曾某1过来制止砸车时，朱维文手持铁水管将曾某1打伤。经北流市价格认证中心鉴定，曾某1被损坏的小汽车损失为15146元。经法医检验鉴定，曾某1的损伤程度为轻伤二级。2017年2月16日18时许，朱维文在南宁火车站广场被南宁铁路公安处南宁站派出所民警抓获。
另查明，同案犯温某2在案件审理期间，其亲属代表温某2与被害人曾某1达成了赔偿协议，并按照协议约定赔偿了被害人曾某1经济损失30000元。
上述事实，有原公诉机关提供，并经庭审质证、认证的受案登记表、证人证言，同案犯温某2、曾某2的供述，勘验现场的笔录及照片、被告人、同案人相互辨认笔录及照片、北流市公安局物证鉴定室法医学人体损伤程度鉴定书及被害人的伤检照片，北流市价格认证中心价格鉴定结论书，北流市人民法院（2016）桂0981刑初379号、（2017）桂0981刑初61号刑事判决书，南宁铁路公安处南宁站派出所出具的抓获经过、被害人陈述、被告人供述等证据证实。
原审法院认为，被告人朱维文为逞强耍横，任意损毁他人财物和随意殴打他人，情节严重，其行为已构成寻衅滋事罪。朱维文伙同他人共同故意实施寻衅滋事犯罪，是共同犯罪。在寻衅滋事共同犯罪中，朱维文持凶器打砸被害人的小汽车和殴打被害人，积极实施犯罪，起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。朱维文归案后如实供述其犯罪事实，属坦白，并当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项和第（三）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第六十七条第三款；《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（一）项、第四条第（一）项的规定，作出判决：被告人朱维文犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月。
上诉人朱维文上诉提出：被害人曾某1多次未经水库承包人的同意，擅自到水某，且不听劝告，被害人有过错；其平时表现好，是初犯，认罪、悔罪态度好，案发后被害人的损失已得到赔偿。一审法院对其量刑过重，请求二审法院对其从轻处罚。
广西壮族自治区玉林市人民检察院出庭意见：上诉人无事生非，不但打坏了车，而且也打伤了人。其没有赔偿被害人的损失，被害人也没有过错。一审判决认定事实清楚、证据确实充分、定罪准确、量刑适当。建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明，2015年9月28日凌晨1时许，同案人温成（已被判刑）在北流市塘岸镇六和村六和水库，见到被害人曾某1在水某，便以曾某1来钓鱼未经其同意为由，纠集同案人曾某2、被告人朱维文、“赌神”等人来到六和水库边的瓦屋处。温某2伙同朱维文、曾某2、“赌神”等人手持铁水管将曾某1停放在该瓦屋门前地坪上的一辆斯巴鲁小汽车砸烂。曾某1过来制止砸车时，朱维文、曾某2、“赌神”将曾某1打伤。经北流市价格认证中心鉴定，曾某1被损坏的小汽车损失为15146元。经法医检验鉴定，曾某1的损伤程度为轻伤二级。2017年2月16日18时许，朱维文在南宁火车站广场被南宁铁路公安处南宁站派出所民警抓获。
另查明，同案犯温某2在案件审理期间，其亲属代温某2与被害人曾某1达成了赔偿协议，并按照协议约定赔偿了被害人曾某1经济损失30000元；同案犯温某2因本案被判处有期徒刑十个月、曾某2因本案被判处有期徒刑九个月。被害人曾某1的全部经济损失已得到赔偿。
认定上述事实有原公诉机关提供、并经庭审质证、认证属实的如下证据证明：
1、受案登记表、立案决定书证实：北流市公安局对被害人曾某1被砸车、打伤一案于2015年11月立案侦查。
2、抓获经过证实：2017年2月16日18时许，南宁铁路公安处南宁站派出所民警在南宁火车站广场被北流市公安局刑侦大队上网通辑的在逃人员朱维文。
3、现场勘验笔录及照片证实：现场位于北流市塘岸镇六和村六和水库边瓦房屋旁边地坪处。停放有一辆黑色斯巴鲁小车，车窗玻璃被砸烂，车头盖两处被砸凹，左后视镜被打烂。被害人曾某1在场，曾某1鼻孔有血迹，胸前T恤有血迹，左右手臂、肩部、后腰、左膝盖皮肤擦伤。
4、北流市公安局物证鉴定室鉴定意见：被鉴定人曾某1的损伤程度评定为轻伤二级。
5、北流市价格认证中心鉴定意见：曾某1被砸小车的损失价值为15146元。
6、证人温某1证言证实：其是六和水库的看守人员。2015年9月28日凌晨，其正在水库旁边的瓦屋处睡觉，温某2也是水库看守人员，他知道曾某1在水某，就以不经他同意为由叫了四个年轻人一起手持水管、木棍将曾某1的小车打烂，曾某1阻止砸车时，那几个年轻人就用铁水管朝曾某1身上打。后来，他们就逃走了。其辨认出温某2就是叫人来咂车、打人的人。
7、北流市人民法院（2016）桂0981刑初379号判决书、（2017）桂0981刑初61号判决书证实：温成犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑十个月；曾某2犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑九个月。
8、被害人曾某1陈述：2015年9月28日凌晨，其经六和水库看守人员温某1同意开车到该水某。到了12时30分左右，其与温某1在水库旁边的瓦屋休息，约有半小时左右，就听到有小车的声音。接着有6名男子手拿水管、管制刀具冲进屋内对其进行殴打。其被打后冲出瓦屋到附近村民家求救。后来公安民警来到，其去到水库瓦屋处，发现小车也被打烂。
9、同案人温某2供述：2015年9月28日晚上，其开摩托车回到六和水库的瓦屋处，发现停有一辆黑色的小车，还有两个人在钓鱼。其就以不经其同意为由打电话叫曾某2、朱维文、“赌神”等人来到水库瓦屋处。其与曾某2、朱维文、“赌神”等人持铁棍将停在瓦屋地坪处的小车砸烂。曾某2、朱维文、“赌神”等人围住钓鱼的男子殴打。该男子抱着头部不敢反抗，后来该男子趁机爬起来跑开了。其辨认出曾某2、朱维文就是其叫来砸车、打伤钓鱼男子的同案人。
10、同案人曾某2供述：2015年9月28日晚上，温某2打电话来说有人在六和水库偷鱼。其就和“赌神”、朱维文开车来到六和水库处，见到那个钓鱼的人。因为他们三个都喝了酒，争吵了几句，酒性发了，就打了那个男子。后来，觉得不解气，又打烂了停在瓦屋旁边的小车。他们是用水管铁、木棍、砖头砸烂小车的，打人是用水管铁打的。其辨人出温某2、朱维文就是案发当晚一起砸车、打人的同案人。
11、被告人朱维文供述：2015年9月28日凌晨，其与曾某2等人在喝酒。温某2就打电话过来说有人在六和水库偷鱼，叫他们开车上来打烂一辆小车。其就与曾某2开他的面包车，拿了四五根水管铁放在车上。去到水库处，见到温某2后他们问看守水库的温某1有人来钓鱼是怎样回事。其就与曾某2拿水管铁打砸那辆斯巴鲁小车，温某2也拿石头、木棍砸小车。钓鱼的男子阻止，他们又打了那名男子。那名男子被打伤头部流血后就跑开了。其辨认出案发当晚一起打砸车、打人的同案犯温某2、曾某2。
对上诉人的上诉意见，根据本案的事实、证据及相关法律规定，本院评判如下：
1、上诉人提出被害人未经同意，擅自到他人承包的水某有过错的意见。经核查，被害人在案发当晚到六和水某，是经当时看守水库的看守人员同意，即使是被害人擅自到他人承包的水某，上诉人以及同案人应当采取劝阻等合法的方式制止，而不应当采取暴力犯罪手段阻止，本案的发生是上诉人及同案人冲动而造成的，被害人并无过错。上述意见与查明的事实不符，本院不予采纳。
2、上诉人提出其是初犯，认罪、悔罪态度好，案发后被害人的损失已得到赔偿。一审法院对其量刑过重，请求从轻处罚的意见。经核查，本案是同案犯温某2纠集被告人朱维文及同案犯曾某2去到案发现场共同对被害人殴打及砸坏被害人的小车。案发后，被害人的损失已得到全部赔偿。但本案主犯温某2被处以十个月有期徒刑，同案犯曾某2被处以九个月的有期徒刑，上诉人朱维文与同案犯曾某2在本案中均是被纠集参与，均参与了殴打被害人及打砸被害人的小汽车，两人的犯罪地位、作用相当，归案后两人均有坦白情节，曾某2被判处有期徒刑九个月，两相比较，原审判处朱维文有期徒刑一年三个月明显过重，本院予以纠正，依法改判。上诉人提出再对其从轻处罚的意见成立，本院予以采纳。
本院认为，上诉人（原审被告人）朱维文为逞强耍横，任意损毁他人财物和随意殴打他人，情节严重，其行为已触犯刑律，构成寻衅滋事罪。朱维文受他人指使，伙同他人共同故意实施犯罪，是共同犯罪。在共同犯罪中，朱维文持凶器打砸被害人的小汽车和殴打被害人，积极参与犯罪，起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。朱维文归案后如实供述其犯罪事实，属坦白，依法可以从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，审判程序合法，惟对朱维文量刑过重，本院依法予以改判。根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项和第（三）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第六十七条第三款；《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（一）项、第四条第（一）项的规定，判决如下：
一、撤销广西壮族自治区北流市人民法院（2017）桂0981刑初172号刑事判决。
二、被告人朱维文犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑九个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月16日起至2017年11月15日止。）
本判决为终审判决。
审判长 陈一军
审判员 余 华
审判员 罗 斌
二〇一七年八月七日
书记员 杨广裕