福建省高级人民法院
行 政 赔 偿 判 决 书
（2017）闽行赔终97号
上诉人（原审原告）张顺水，男，1951年10月12日出生，汉族，住福建省云霄县。
上诉人（原审原告）张银英，女，1952年3月19日出生，汉族，住址同上。
上述二上诉人的共同委托代理人张朝阳，福建华闽南方律师事务所律师。
被上诉人(原审被告)云霄县人民政府，住所地福建省云霄县云陵镇中山路211号。
法定代表人张明东，县长。
委托代理人周镇传，男，云霄县国土资源局工作人员。
委托代理人吴文德，福建法益律师事务所律师。
原审第三人福锦（漳州）房地产有限公司，住所地福建省云霄县莆美镇能源加油站北侧店面。
法定代表人陈建龙，执行董事。
张顺水、张银英因诉云霄县人民政府（以下简称云霄县政府）土地行政赔偿一案，不服漳州市中级人民法院（2016）闽06行赔初6号行政赔偿判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2017年10月25日公开开庭进行了审理。上诉人张顺水、张银英的委托代理人张朝阳，被上诉人云霄县政府的委托代理人周镇传、吴文德到庭参加诉讼。原审第三人福锦（漳州）房地产有限公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，原告承包经营的址在云霄县后墘水田1.54亩，在2013年3月22日作出的闽政地[2013]224号《福建省人民政府关于云霄县2013年度第一批次农用地转用和土地征收的批复》所确定的征地范围内。被告云霄县政府委托云霄县莆美镇人民政府协助实施土地征收。2015年7月15日，原告址在云霄县后墘的承包经营土地上的青苗及地上附着物被强制清除。原告被征收的承包土地现已用于基建建设，无法恢复原状。
原审认为，本案是原告在起诉被告莆美镇政府、云霄县政府组织实施土地征收行为违法的同时一并提出的行政赔偿诉讼，有关组织实施土地征收行为违法一案，法院已依法作出行政判决，确认被告云霄县政府组织实施征收原告张顺水、张银英址在云霄县亩承包土地的行政行为违法。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第四条第（三）项规定：“行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：（三）违法征收、征用财产的；”，原告张顺水、张银英如认为被告云霄县政府违法组织实施征收土地行为侵犯其财产权，依法有取得赔偿的权利。
关于原告请求依法判决被告将损坏原告的土地恢复原状并将土地返还给原告问题。《中华人民共和国国家赔偿法》第三十二条规定，国家赔偿以支付赔偿金为主要方式。能够返还财产或者恢复原状的，予以返还财产或者恢复原状。据此，国家赔偿首先考虑的赔偿方式是金钱赔偿，只有在返还财产或者恢复原状存在可能性的情况，才采取返还财产或者恢复原状的赔偿方式。本案因被诉行政行为所涉及的农村集体土地系在闽政地[2013]224号《福建省人民政府关于云霄县2013年度第一批次农用地转用和土地征收的批复》所确定的征地范围内，应依法征收为国家所有，且讼争土地已进行了开发建设，不具备恢复土地原状交还原告继续耕种的可能性。故原告请求恢复土地原状并返还原告，已不可能，该请求无法支持。案涉土地属莆东村集体所有土地，不属原告个人所有，涉案土地已经有权机关依法批准征收，应依照土地管理法的有关规定依法进行安置补偿。《中华人民共和国土地管理法》第四十七条规定“国家征收集体土地应当支付包括土地补偿费、安置补助费以及地上附着物和青苗的补偿费。”《中华人民共和国土地管理法实施条例》第二十六条规定“土地补偿费归农村集体经济组织所有；地上附着物及青苗补偿费归地上附着物及青苗的所有者所有。”“征收土地的安置补助费必须专款专用，不得挪作他用。需要安置的人员由农村集体经济组织安置的，安置补助费支付给农村集体经济组织，由农村集体经济组织管理和使用；……”，根据上述规定，征收集体土地的有关补偿款应先给付被征土地的集体经济组织，再由其经过内部分配程序，将土地补偿款项补偿给各个集体经济组织成员。因此案涉土地虽无法恢复原状返还原告，但亦无法直接支付赔偿金给原告。综上，原告关于判决被告将损坏原告的土地恢复原状并将土地返还给原告的诉讼请求，依法应予驳回。
关于原告请求被告赔偿其被强制征收的地上附着物及青苗等损失问题。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款规定：“在行政赔偿、补偿的案件中，原告应当对行政行为造成的损害提供证据。因被告的原因导致原告无法举证的，由被告承担举证责任。”原告提供的证据可以证明被告的违法组织实施征地行为确已对原告承包土地上的青苗、地上附着物等造成了损害，依法应予赔偿，但原告提供的照片及财产损失清单，不足以证明其损失共计144175元。考虑到因被告违法组织实施的征地行为，导致原告已无法举证证明其地上附着物、青苗以及其他物品的损失情况，根据上述规定应由被告就原告的损失事实承担举证责任，现被告云霄县政府主张原告地上有30棵龙眼树和地瓜，总价值26400元，故该26400元可以认定为原告龙眼树和地瓜的损失数额；另依据原告所提供的照片及财产损失清单，结合农村生产实际等，原审法院酌定原告其他地上附着物、青苗以及物品损失共计19739元。综上，原审法院酌定原告地上附着物、青苗以及其他物品等各项损失共计46139元。上述损失被告依法应予赔偿。原告的其他赔偿请求，缺乏事实和法律依据，依法应予驳回。据此，依照《中华人民共和国国家赔偿法》第三十六条第（四）项、第（八）项、《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条之规定，判决如下：一、被告云霄县人民政府赔偿原告张顺水、张银英地上附着物、青苗及其他物品损失共计46139元；二、驳回原告张顺水、张银英的其他诉讼请求。
上诉人张顺水、张银英不服，向本院提起上诉称，上诉人被组织实施征收的土地是2亩，而不是1.54亩。被上诉人组织实施征收上诉人的土地已被确认违法，就应当将非法征收的土地退还上诉人。上诉人一审提供的证据足以证明被上诉人违法组织实施征收土地行为确已对上诉人土地上的青苗、地上附着物等造成损害，依法应予赔偿。上诉人提交的财产损失清单罗列的财产证明被上诉人的违法征地行为对上诉人造成的损失达144175元，上诉人已尽举证责任。请求撤销一审判决，改判支持上诉人的一审诉讼请求，判决被上诉人将损害上诉人的土地恢复原状，并将土地退还上诉人，赔偿上诉人损失144175元。
被上诉人云霄县政府辩称，上诉人认为其被征收的土地面积为2亩而不是1.54亩没有事实和证据。答辩人在原审法院审理中提供的证据足以证明答辩人在组织实施土地征收中，已进行了两公告一登记的行政行为，上诉人要求赔偿地上农作物的经济损失144175元，没有事实和法律依据。原审酌定上诉人的各种经济损失为46139元，答辩人服从该判决。请求驳回上诉，维持原判。
各方当事人在法定举证期限内向原审法院提交的证据材料，已经原审庭审举证质证，相关证据材料亦随案移送本院。经审查，本院对原审认定的案件事实予以确认。
本院认为，根据《中华人民共和国国家赔偿法》第四条第（三）项的规定，行政机关及其工作人员违法征收、征用财产的，受害人有取得赔偿的权利。本案中，与行政赔偿案件相关联的行政征收一案，本院已作出生效判决，确认云霄县政府组织实施征收张顺水、张银英址在云霄县亩承包土地的行政行为违法。张顺水、张银英认为云霄县政府违法组织实施征收土地行为侵犯其财产权，依法有权申请国家赔偿。因涉案土地已纳入福建省人民政府闽政地[2013]224号《福建省人民政府关于云霄县2013年度第一批次农用地转用和土地征收的批复》的征地范围内，云霄县政府业已组织实施征收，并依法出让给第三人进行开发建设，不具备恢复土地原状交还上诉人继续耕种的条件，上诉人请求恢复土地原状并返还土地的诉讼请求，本院不予支持。涉案土地系集体所有，非上诉人个人财产，依照土地管理法及其实施条例的相关规定，征收集体土地的有关补偿款应先给付被征土地的集体经济组织，再由其依法经过内部分配程序，将土地补偿款项补偿给相关集体经济组织成员，因此，上诉人亦无权就涉案土地的补偿款直接提出主张。
根据《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第五条的规定：“在行政赔偿诉讼中，原告应当对被诉具体行政行为造成损害的事实提供证据。”本案中，上诉人在诉讼期间提供的照片及财产损失清单，尚不足以证明其因行政行为违法而遭受的损害达144175元。原审在被上诉人提供的资产评估报告确定的上诉人地上种植物价值的基础上，综合考虑农村生产的实际情况、上诉人举证困难等因素，酌定上诉人其他地上附着物、青苗以及物品损失计19739元，并认定被上诉人应赔偿上诉人地上附着物、青苗以及其他物品等各项损失共计46139元，并无不当。上诉人主张赔偿144175元的请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。
综上，上诉人的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本判决为终审判决。
审 判 长 吴声鸣
代理审判员 许秀珍
代理审判员 赖峨州
二〇一七年十月三十一日
书 记 员 胡 燕
附：本案适用的相关法律依据：
《中华人民共和国行政诉讼法》
第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；
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