江西省南昌市西湖区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）西刑初字第190号
公诉机关南昌市西湖区人民检察院。
被告人饶木根，男，1972年5月8日出生。2013年11月18日因涉嫌贩卖毒品罪被刑事拘留，同年12月20日被逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。
被告人许震，男，1972年10月25日出生。2011年9月9日因犯贩卖毒品罪，被南昌市东湖区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币3000元。2013年12月27日因涉嫌贩卖毒品罪被刑事拘留，2014年1月4日被逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。
辩护人黄某，江西豫章律师事务所律师。
被告人杜小兰，女，1972年4月25日出生。2013年11月18日因涉嫌贩卖毒品罪被刑事拘留，同年12月20日被逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。
被告人缪林，男，1965年11月18日出生。2013年11月18日因涉嫌贩卖毒品罪被刑事拘留，同年12月20日被逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。
南昌市西湖区人民检察院以西检刑诉（2014）193号起诉书指控被告人饶木根、许震、杜小兰、缪林犯贩卖毒品罪，于2014年3月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南昌市西湖区人民检察院指派检察员钟小宁出庭支持公诉，被告人饶木根、许震、杜小兰、缪林、辩护人黄某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2013年10月初，被告人许震以人民币400元，卖给被告人饶木根“麻古”6粒（44元／粒，净重0.528克）及“冰毒”1.13克。2013年10月中旬，被告人许震以人民币2000元，卖给被告人饶木根“麻古”20粒（48元／粒，净重1.76克）及“冰毒”8.67克。期间，被告人饶木根除吸食掉部份毒品外，分三次以人民币550元卖给被告人缪林“麻古”4粒（60元／粒，净重0.352克）及“冰毒”0.465克，公安机关在饶木根租住处查获“冰毒”5.35克。被告人缪林除吸食掉购进的毒品外，分二次以人民币400元卖给吸毒人员刘某某“麻古”2粒（净重0.176克）及“冰毒”0.277克。
2013年11月16日21时，被告人杜小兰将200粒“麻古”（净重17.6克）以每粒人民币33元的价格，在被告人饶木根租住地卖给饶木根。饶木根当即将50粒“麻古”（净重4.4克），以每粒人民币33元的价格交被告许震销售，许震携“麻古”离开饶木根租住地时被民警抓获。公安机关在饶木根租住地查获“麻古”150粒。经现场检测，上述被告人尿样与甲基苯丙胺试剂相检测均呈阳性。
经鉴定：上述“麻古”、“冰毒”均含甲基苯丙胺成份。
针对上述指控，公诉机关提交了证人证言、鉴定意见、被告人的供述等证据。
据此，公诉机关认为被告人饶木根、许震、杜小兰、缪林违反国家对毒品的管理制度，贩卖含甲基苯丙胺成份的毒品“麻古”、“冰毒”。其中，被告人饶木根伙同他人贩卖“麻古”50粒计4.4克，个人贩卖“麻古”、“冰毒”计19.467克；被告人许震伙同他人贩卖“麻古”50粒计4.4克，个人贩卖“麻古”、“冰毒”计12.088克；被告人杜小兰贩卖“麻古”17.7克；被告缪林贩卖“麻古”、“冰毒”计0.453克。应当以贩卖毒品罪追究四被告人的刑事责任。
被告人饶木根、杜小兰、缪林对起诉书的指控没有异议。
被告人许震辩解，我不是贩卖毒品给饶木根，我是帮他在别人那里拿的。
被告人许震辩护人辩称，被告人许震代饶木根购买的12.088克毒品，许震没有从中牟利，且饶木根是以自己吸食要许震代买的。最高人民法院《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》规定“有证据证明行为人不以牟利为目的，为他人代购仅用于吸食的毒品，毒品数量超过刑法第三百四十八条规定的最低数量标准的，对托购者、代购者应以非法持有毒品罪定罪。”根据该规定，被告人许震代饶木根购买的12.088克毒品，应定性为非法持有毒品而非贩卖毒品。被告人认罪态度较好。
经审理查明，2013年10月初，被告人许震以人民币400元，卖给被告人饶木根“麻古”6粒（44元／粒，净重0.528克）及“冰毒”1.13克。2013年10月中旬，被告人许震以人民币2000元，卖给被告人饶木根“麻古”20粒（48元／粒，净重1.76克）及“冰毒”8.67克。期间，被告人饶木根除吸食掉部份毒品外，分三次以人民币550元卖给被告人缪林“麻古”4粒（60元／粒，净重0.352克）及“冰毒”0.465克，公安机关在饶木根租住处查获“冰毒”5.35克。被告人缪林除吸食掉购进的毒品外，分二次以人民币400元卖给吸毒人员刘某某“麻古”2粒（净重0.176克）及“冰毒”0.277克。
2013年11月16日21时，被告人杜小兰将200粒“麻古”（净重17.7克）以每粒人民币33元的价格，在被告人饶木根租住地卖给饶木根。饶木根当即将50粒“麻古”（净重4.4克），以每粒人民币33元的价格交被告许震销售，许震携“麻古”离开饶木根租住地时被民警抓获。公安机关在饶木根租住地查获“麻古”150粒。经现场检测，上述被告人尿样与甲基苯丙胺试剂相检测均呈阳性。
经鉴定：上述“麻古”、“冰毒”均含甲基苯丙胺成份。
上述事实，有下列经庭审举证、质证并予以确认的证据证实：
1、证人刘某某的证词，证实2013年11月6号左右，我向缪林购买了一粒麻古和0.4左右克冰毒，麻古60元一粒，0.4克左右冰毒140元，一共200元。2013年11月10号左右，我又向缪林购买了200元的毒品，一粒麻古和0.4左右克冰毒，麻古60元一粒，0.4左右克冰毒140元。二次都是在坛子口十六中门口交易。
2、被告人饶木根的供述，证实2013年11月16日21时许，我打电话给缪林，叫他还1000元钱给我，他在电话里叫我拿100元冰毒给他吃，半小时后我们在我家楼下见面，我给了缪林100元的冰毒，但我没要他的钱，我是送给他吸食的。
2013年10月初，我在坛子口国贸广场卖了220元的毒品二粒麻古和一小袋冰毒给缪林。过了十天左右，我在我家楼下卖了160元的毒品一粒麻古和一小包冰毒给缪林。2013年11月初，我在我家楼下卖了220元的毒品二粒麻古和一小包冰毒给缪林。
我卖给缪林的毒品是从许震那里买来的，第一次卖给缪林的毒品是许震从南昌商场那里买来的，具体从谁手上买的不清楚，这次买了400元的毒品，6粒麻古、0.6克左右冰毒，麻古44元一粒，剩下的钱买了冰毒。过了十来天，许震在南昌商场那里买了20粒麻古、9.5克冰毒，这次的麻古是48元一粒，冰毒120元一克。我让许震购买毒品是我单独买的，他没出钱。我原本是让许震帮忙购买毒品吸食的，后来缪林要我就让了一点给他。我是让许震帮我买毒品的，许震挣没挣钱我不知道，他告诉我说是没挣钱。
2013年11月16日下午，杜小兰在我家卖给我200粒麻古，33元一粒，我当时给了她1200元。当时许震从这200粒麻古中拿了50粒去卖，许震没有给我钱，他身上当时没钱，等卖完了再把钱给我。许震从我这里拿的50粒麻古的价格是33元一粒。
3、被告人许震的供述，证实2013年11月16日晚20时许，我打电话给饶木根，对他说要50粒麻古给朋友吃，饶木根叫我到他家里拿麻古。我到饶木根家里告诉饶木根我朋友周某要50粒麻古，饶木根就给了我50粒麻古，饶木根告诉我33元一粒，我当时没付钱，等卖完了再付钱。之前，我打电话给周某，告诉他我朋友来了东西，问他要不要，他说要50粒麻古，我和周某谈好35元一粒。我告诉了饶木根我给周某是35元一粒，饶木根没说什么，只是叫我尽快帮他把毒品卖掉变现出来。两块钱的差价由我赚。
饶木根还叫我帮他购买过三、四次毒品，他说是买给自己吸。第一次是2013年10月初购买了20粒麻古、5克冰毒，大概1500元左右。第二次是10月中旬购买了20粒麻古、10克左右冰毒，大概2000元。第三次是10月底购买了20粒麻古、5克冰毒，大概1500元左右。第四次是2013年11月初购买了20粒麻古、10克左右冰毒，大概2000元。这些毒品都是在南昌市昌东工业园门口从一个叫“兵子”的人手上购买的。麻古38元一粒，冰毒80、90元左右一克，我记得不是很清楚。我是帮饶木根买的，我没赚钱，但有时饶木根会请我吸食一点。
4、被告人杜小兰的供述，证实2013年11月16日下午，我在抚河桥旁边的巷子里捡到了200粒麻古，我就把这200粒麻古带到饶木根家里，以33元一粒的价格卖给饶木根，饶木根先付了我1200元，剩下的钱等饶木根卖完了再给我。
5、被告人缪林的供述，证实2013年11月16日晚，饶木根打电话叫我还1000元钱给他，我说只有900元，还叫他再给我100元的冰毒，后来我到他家楼下，我把900元还给他，他把100元的冰毒给了我，在我们各自离开时，被民警抓获。这100元冰毒是饶木根送给我吃的。
2013年10月初，我在坛子口国贸广场向饶木根购买了200元的毒品麻古二粒、一小包冰毒。2013年10月中旬，我在井冈山大道洪都宾馆门口向饶木根150元的毒品一粒麻古、一小包冰毒。2013年10月底，我在饶木根租住的房子里向饶木根购买了200元的毒品一粒麻古和一小包冰毒。
2013年10月2、3号左右，我从饶木根买了200元的毒品，这200元的毒品是2粒麻古，其余都是冰毒，麻古是60元一粒，2粒麻古是120元，冰毒80元，大概0.10克左右，我从中扣下了一粒麻古吸食，剩下的一粒麻古及冰毒按200元的价格卖给了刘某某。2013年10月24、25号左右，我向饶木根购买了200元的毒品，这200元的毒品是一粒麻古，其余是冰毒，麻古是60元一粒，冰毒是160元，大概0.4克左右，我从中扣下了一板冰毒吸食，剩下的一粒麻古及冰毒按200元的卖给了刘某某。
6、搜查笔录及扣押清单，证实在饶木根住处查获疑似毒品红色片剂状物13.3克、疑似毒品白色结晶体5.35克。在被告人许震上衣右下口袋里查获疑似毒品红色片剂状物4.4克。查获被告人缪林扔在地上的疑似毒品白色结晶体0.15克。
7、毒品检验鉴定报告，证实在送检的麻古和冰毒中均检出甲基苯丙胺成份。
8、现场检测报告。
9、抓获经过。
9、刑事照片。
10、称重笔录。
11、通话记录
12、毒品入库单。
本院认为，被告人饶木根、许震、杜小兰、缪林违反国家对毒品的管理制度，贩卖含甲基苯丙胺成份的毒品“麻古”和“冰毒”。其中，被告人饶木根伙同他人贩卖一次“麻古”50粒计4.4克，个人贩卖三次“麻古”、“冰毒”共计19.467克；被告人许震伙同他人贩卖一次“麻古”50粒计4.4克，个人贩卖二次“麻古”、“冰毒”共计12.088克；被告人杜小兰贩卖“麻古”17.7克；被告缪林二次贩卖“麻古”、“冰毒”共计0.453克。四被告人的行为均已构成贩卖毒品罪。四被告人认罪态度较好，可酌情从轻处罚。被告人许震曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，刑罚执行完毕后五年内又犯贩卖毒品罪，同时构成累犯和毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人许震的辩护人提出的被告人许震代饶木根购买的12.088克毒品，许震没有从中牟利，且饶木根是以自己吸食要许震代买的。最高人民法院《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》规定“有证据证明行为人不以牟利为目的，为他人代购仅用于吸食的毒品，毒品数量超过刑法第三百四十八条规定的最低数量标准的，对托购者、代购者应以非法持有毒品罪定罪。”根据该规定许震该行为应定非法持有毒品而非贩卖毒品的辩护意见，经查，虽然被告人许震和饶木根在公安机关供述许震帮饶木根购买毒品是用于饶木根吸食，许震没有从中赚钱。但因为被告人许震不能提供其购买毒品的上线，没有上线归案，仅凭被告人许震及饶木根的供述无法证实其是否牟利。因此辩护人的该辩护意见本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第三百五十六条规定，判决如下：
一、被告人饶木根犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年五个月，并处罚金人民币8000元（于本判决生效后，一个月内一次性付清）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月18日起至2022年4月17日止）。
二、被告人许震犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年二个月，并处罚金人民币9000元（于本判决生效后，一个月内一次性付清）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月27日起至2023年2月26日止）。
三、被告人杜小兰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年五个月，并处罚金人民币7000元（于本判决生效后，一个月内一次性付清）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月18日起至2021年4月17日止）。
四、被告人缪林犯贩卖毒品罪，判处拘役六个月，并处罚金人民币1000元（于本判决生效后，一个月内一次性付清）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月18日起至2014年5月17日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南昌市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张水兰
人民陪审员 喻 涛
人民陪审员 殷俊文
二〇一四年四月三十日
书 记 员 胡建勇