福建省高级人民法院
行 政 判 决 书
（2017）闽行终486号
上诉人（原审原告）张顺水，男，1951年10月12日出生，汉族，住福建省云霄县。
上诉人（原审原告）张银英，女，1952年3月19日出生，汉族，住址同上。
上述二上诉人的共同委托代理人张朝阳，福建华闽南方律师事务所律师。
被上诉人(原审被告)云霄县人民政府，住所地福建省云霄县云陵镇中山路211号。
法定代表人张明东，县长。
委托代理人周镇传，男，云霄县国土资源局工作人员。
委托代理人吴文德，福建法益律师事务所律师。
原审第三人福锦（漳州）房地产有限公司，住所地福建省云霄县莆美镇能源加油站北侧店面。
法定代表人陈建龙，执行董事。
张顺水、张银英因诉云霄县人民政府（以下简称云霄县政府）土地行政征收一案，不服漳州市中级人民法院（2016）闽06行初43号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2017年10月25日公开开庭进行了审理。上诉人张顺水、张银英的委托代理人张朝阳，被上诉人云霄县政府的委托代理人周镇传、吴文德到庭参加诉讼。原审第三人福锦（漳州）房地产有限公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，原告家庭承包的址在云霄县××莆东村后墘水田1.54亩，在2013年3月22日作出的闽政地[2013]224号《福建省人民政府关于云霄县2013年度第一批次农用地转用和土地征收的批复》所确定的征地范围内。2013年4月10日，被告云霄县政府向云霄县国土资源局作出云政综[2013]56号《云霄县人民政府关于公告2013年第一批次城市建设用地征地补偿安置方案的批复》，原则同意云霄县国土资源局的请示，将《云霄县人民政府2013年第四次征收土地公告》以及《云霄县国土资源局征地补偿、安置方案公告第13-17号》依法按程序予以公告。2013年4月12日，云霄县政府针对云霄县莆美镇莆东村集体所有土地作出《云霄县人民政府2013年第四次征收土地公告》。2013年4月24日云霄县国土资源局作出云国土资征2013年第16号《云霄县国土资源局征地补偿、安置方案公告》。2014年8月29日，云霄县××莆东村民委员会出具了收到征地补偿款共计1,914,098元的收款收据。被告云霄县政府委托云霄县莆美镇人民政府协助实施土地征收。2015年7月15日，原告址在云霄县××莆东村后墘承包经营土地上的青苗及地上附着物被强制清除。
原审认为，《中华人民共和国土地管理法实施条例》第二十五条第一款规定，征收土地方案经依法批准后，由被征收土地所在地的市、县人民政府组织实施，并将批准征地机关、批准文号、征收土地的用途、范围、面积以及征地补偿标准、农业人员安置办法和办理征地补偿的期限等，在被征收土地所在地的乡（镇）、村予以公告。第三款规定，市、县人民政府土地行政主管部门根据经批准的征收土地方案，会同有关部门拟订征地补偿、安置方案，在被征收土地所在地的乡（镇）、村予以公告，听取被征收土地的农村集体经济组织和农民的意见。征地补偿、安置方案报市、县人民政府批准后，由市、县人民政府土地行政主管部门组织实施。根据上述规定，被告云霄县政府作为县级人民政府，依法具有组织实施土地征收的法定职权。被告云霄县政府虽于2013年4月12日作出征收土地公告，其行政主管部门云霄县国土资源局在2013年4月24日作出《云霄县国土资源局征地补偿、安置方案公告》，但云霄县政府在举证期限内未提供证据材料证明上述征收土地公告和征地补偿安置方案公告有依法在被征收土地所在地的乡（镇）、村予以张贴公示，应视为其未依法发布征收土地公告和征地补偿安置方案公告，属违反法定程序。而且根据《征收土地公告办法》第十条、第十一条的规定，土地行政主管部门拟定的征地补偿、安置方案经依法张贴公告征求意见后，应附具被征地农村集体经济组织、农村村民或者其他权利人的意见及采纳情况、听证笔录等材料，报市、县人民政府审批。征地补偿、安置方案经批准后才能组织实施。被告未提供证据材料证明其依照上述规定依法对征地补偿、安置方案进行了批准，亦属程序违法。此外，2015年7月15日，原告址在云霄县××莆东村后墘的承包经营土地上的青苗及地上附着物被强制清除。被告云霄县政府辩称是由于该征收土地移交用地单位后，原告经多次动员拒不自动清除农作物，为不影响工程建设，由莆东村委会依法对土地进行清理，云霄县政府并没有派员参与现场清理该土地活动。经审查，被告云霄县政府该辩称理由不能成立。首先，涉案土地在被告云霄县政府负责组织实施征地范围内，云霄县政府负责组织实施涉案土地的征收工作；其次，被告云霄县政府庭审中确认其委托云霄县莆美镇人民政府协助实施土地征收，并确认2015年7月15日的行为是其委托的，故由此产生的法律后果，应由委托人云霄县政府承担。综上，2015年7月15日的强制行为应属被告云霄县政府对原告组织实施的土地征收行为的组成部分，系由云霄县政府作出。被告云霄县政府的该强制行为，与《中华人民共和国土地管理法实施条例》第四十五条关于“违反土地管理法律、法规规定，阻挠国家建设征收土地的，由县级以上人民政府土地行政主管部门责令交出土地；拒不交出土地的，申请人民法院强制执行”的规定相悖，属超越职权。
综上所述，云霄县政府组织实施征收原告承包土地的行为，违反法定程序，其中2015年7月15日对原告承包土地上的青苗及地上附着物直接予以强制清除的行为超越职权，依法应予撤销，但因该组织实施征收土地行为属事实行为，且已经完成，不具有可撤销内容，依法应确认违法。原告请求确认被告云霄县政府组织实施土地征收行为违法，可以支持，但具体面积应以原告持有的土地承包经营权证中载明的面积为准。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项之规定，判决确认被告云霄县人民政府组织实施征收原告张顺水、张银英址在1.54亩承包土地的行政行为违法。本案案件受理费50元，由被告云霄县人民政府负担。
上诉人不服原审判决，向本院提起上诉称，一审判决确认被上诉人组织实施征收上诉人址在云霄县××镇××村后墘的土地的行政行为违法是正确的，但一审判决认定云霄县人民政府组织实施征收上诉人的土地为1.54亩，属于认定事实不清。上诉人被组织实施征收的土地是2亩，包括1.54亩承包地、0.15亩自留地、0.25亩张顺水父母的承包地、0.06亩的田埂，而不仅仅是1.54亩。请求撤销一审判决，改判确认被上诉人组织实施征收上诉人址在2亩土地的行政行为违法。
被上诉人辩称，上诉人认为其被征收的土地面积为2亩而不是1.54亩没有事实和证据。答辩人在原审法院审理中提供的证据足以证明答辩人在组织实施土地征收中，已进行了两公告一登记的行政行为，但存在补偿安置方案的公告内容不够完整等问题，原审确认答辩人组织实施征地行为程序轻微违法，但不具有可撤销内容是正确的，上诉人的上诉没有事实和法律依据，请求驳回上诉，维持原判。
各方当事人在法定举证期限内向原审法院提交的证据材料，已经原审庭审举证质证，相关证据材料亦随案移送本院。经审查，本院对原审采信的证据以及认定的案件事实予以确认。
本院认为，被上诉人云霄县政府在原审法定举证期限内未提供证据材料证明涉案的征收土地公告和征地补偿安置方案公告有依法在被征收土地所在地的乡（镇）、村予以张贴公示，应视为其未依法发布征收土地公告和征地补偿安置方案公告。原审认定被上诉人违反法定程序，并无不当。被上诉人云霄县政府因未在法定举证期限内提供证据材料证明其依照土地管理法及其实施条例的相关规定依法对征地补偿、安置方案进行了批准，原审认定被上诉人程序违法，亦无不当。原审认定被上诉人云霄县政府在组织实施征地的过程中，违反《中华人民共和国土地管理法实施条例》第四十五条的规定，超越职权，于法有据。各方当事人对原审判决认定的被上诉人云霄县人民政府组织实施征收原告张顺水、张银英址在云霄县××莆东村后墘土地的行政行为违法，均不持异议。争议的焦点在于组织实施征收上诉人在云霄县××莆东村后墘的承包土地的具体面积。上诉人主张其被征收的承包土地为2亩，包括：1.54亩承包地、0.15亩自留地、0.25亩张顺水父母的承包地、0.06亩的田埂，但其在诉讼期间提交的土地承包经营权证仅能证实上诉人张顺水在云霄县××莆东村后墘的承包土地面积为1.54亩。除此之外，上诉人并未提交其他证据以证实其主张，原审据此认定上诉人在云霄县××莆东村后墘的承包土地面积为1.54亩，认定事实清楚。
综上，上诉人的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元由上诉人张顺水、张银英负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 吴声鸣
代理审判员 许秀珍
代理审判员 赖峨州
二〇一七年十月三十一日
书 记 员 胡 燕
附：本案适用的相关法律依据：
《中华人民共和国行政诉讼法》
第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；
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