陕西省商洛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕10民终45号
上诉人（原审原告）：岳盼盼，男，生于2001年6月19日，汉族。
法定代理人：李淑娥，女，生于1973年7月19日，汉族，系岳盼盼之母。
法定代理人：岳小明，男，生于1971年9月27日，汉族，系岳盼盼之父。
委托诉讼代理人：赵伟，陕西秦南律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：王健，男，生于2001年12月8日，汉族。
法定代理人：王水平，男，生于1963年3月24日，汉族，系王健之父。
法定代理人：韩秀娥，女，生于1963年11月10日，汉族，系王健之母。
上诉人（原审被告）：王水平，男，生于1963年3月24日，汉族，系王健之父。
上诉人（原审被告）：韩秀娥，女，生于1963年11月10日，汉族，系王健之母。
委托诉讼代理人：韩永斌，男，生于1950年12月15日，汉族。
被上诉人（原审被告）：李嘉琪，男，生于2002年5月5日，汉族。
法定代理人：李刚，男，生于1982年4月15日，汉族，法
定代理人：邹敏莉，女，生于1982年3月28日，汉族，系李嘉琪之母。
被上诉人（原审被告）：李刚，男，生于1982年4月15日，汉族，系李嘉琪之父。
被上诉人（原审被告）：邹敏莉，女，生于1982年3月28日，汉族，系李嘉琪之母。
被上诉人（原审被告）：祝飞，男，生于2001年8月14日，汉族。
法定代理人：张芳芳，女，生于1973年10月13日，汉族，系祝飞之母。
被上诉人（原审被告）：张芳芳，女，生于1973年10月13日，汉族，系祝飞之母。
被上诉人（原审被告）：席永乐，男，生于2002年6月16日，汉族。
法定代理人：席小合，男，生于1971年8月12日，汉族，系席永乐之父。
法定代理人：周军锋，女，生于1971年5月18日，汉族，系席永乐之母。
被上诉人（原审被告）：席小合，男，生于1971年8月12日，汉族，系席永乐之父。
被上诉人（原审被告）：周军锋，女，生于1971年5月18日，汉族，系席永乐之母。
被上诉人（原审被告）：屈佳琦，男，生于2002年3月14日，汉族。
法定代理人：屈文智，男，生于1961年6月11日，汉族，系屈佳琦之父。
被上诉人（原审被告）：屈文智，男，生于1961年6月11日，汉族,系屈佳琦之父。
被上诉人（原审被告）：董佳楠，男，生于2002年7月5日，汉族。
法定代理人：董智锋，男，生于1974年11月1日，汉族，系董佳楠之父。
法定代理人：郭君，女，生于1972年3月29日，汉族，系董佳楠之母。
被上诉人（原审被告）：董智锋，男，生于1974年11月1日，汉族，系董佳楠之父。
被上诉人（原审被告）：郭君，女，生于1972年3月29日，汉族，系董佳楠之母。
上诉人岳盼盼、王健、王水平、韩秀娥因与被上诉人李嘉琪、李刚、邹敏莉、祝飞、张芳芳、席永乐、席小合、周军锋、屈佳琦、屈文智、董佳楠、董智锋、郭君监护人责任纠纷一案，不服洛南县人民法院（2016）陕1021民初519号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年2月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
岳盼盼上诉请求：撤销原判，依法改判被上诉人连带赔偿上诉人损失129462.04元。理由：1、被上诉人王健伙同被上诉人李嘉琪、祝飞、席永乐、屈佳琦、董佳楠共同故意伤害上诉人岳盼盼。王健等六被上诉人共同实施了侵权行为并造成上诉人岳盼盼轻伤二级的损害后果，六被上诉人对于损害的发生具有全部过错，上诉人岳盼盼无过错。一审判决所作责任划分与客观事实严重不符，显失公平，请求二审法院改判被上诉人承担全部民事赔偿责任。2、上诉人岳盼盼主张的赔偿项目、金额和计算标准完全立足于案件基本事实，并有充分的证据能够支持。一审判决关于交通费、住宿费、和精神损害抚慰金的判决金额不足以弥补其遭受的损失。且一审判决在主文部分对经鉴定尚未发生的右侧股骨头坏死的后续治疗费，应按实际发生计算未予明确，应予纠正。3、上诉人认为被上诉人王健等六人及其监护人应当作为共同责任主体，不仅应当对于上诉人已经遭受的确定损失承担连带民事赔偿责任，而且应当对将来必然发生的右侧股骨头坏死的后续治疗费承担连带民事赔偿责任。一审判决仅判令被上诉人王健等六人的监护人承担赔偿责任错误，应予纠正。
王健辩称，上诉人的上诉理由均不能成立，请求二审法院驳回上诉。
李嘉琪、李刚、邹敏莉辩称，上诉人的上诉理由不能成立，本案岳盼盼并非没有责任。关于其后期股骨头坏死，其出院时并未发生。请求二审法院维持一审判决。
席永乐、周军锋辩称，请求二审法院维持一审判决。
屈佳琦、屈文智辩称，一审判决责任比例划分不当，岳盼盼应当承担责任。后期治疗费不应由被上诉人承担。
董佳楠、郭君辩称，后期治疗费不应由被上诉人承担。
祝飞、张芳芳、席小合、董智锋未到庭，亦未提交书面答辩材料。
王建、王水平、韩秀娥上诉请求：撤销原判，依法改判上诉人王健与被上诉人李嘉琪、祝飞、席永乐、屈佳琦、董佳楠承担60%的责任，上诉人王健承担该60%责任中的40%。理由：1、一审判决责任划分不当。根据一审认定的事实，岳盼盼抱起祝毅蹬上诉人王健是本次双方相约打架的直接原因，岳盼盼具有不可推卸的责任，但一审法院判决岳盼盼仅承担15%的责任不当。被上诉人李嘉琪、祝飞、席永乐、屈佳琦、董佳楠也参与了打架，共同导致了岳盼盼受伤，而一审法院判决王健承担的责任过重。2、一审判决部分赔偿项目不合理，于法无据。岳盼盼主张的住院伙食费过高；文印费非侵权产生，与本案没有直接的关系，一审法院判决赔偿文印费于法无据。
岳盼盼辩称，首先，一审判决责任划分错误，岳盼盼无过错，不应承担责任。损害后果的发生是因王健等六人，其应连带赔偿岳盼盼全部损失。其次，上诉人王健的上诉理由不能成立，一审判决住院伙食补助费符合法律规定，但数额过低；一审对文印费的判决客观合理，应予维持。综上，上诉人的上诉理由不能成立，请求二审法院驳回其上诉请求。
李嘉琪、李刚、邹敏莉辩称，上诉人的上诉理由不能成立，答辩人只承担岳盼盼损失85%的10%。
席永乐、周军锋辩称，同意李嘉琪一方的答辩意见。
屈佳琦、屈文智辩称，不同意上诉人的上诉请求，对一审判决结果可以接受。
董佳楠、郭君辩称，同意李嘉琪一方的答辩意见。
祝飞、张芳芳、席小合、董智锋未到庭，亦未提交书面答辩材料。
岳盼盼向一审法院起诉请求：1、请求判令十六名被告连带赔偿原告医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、住宿费、鉴定费、残疾赔偿金、部分后续治疗费、精神损害抚慰金、文印费等损失共计人民币129462.04元；2、本案诉讼费由十六名被告承担。
一审法院认定事实：原告岳盼盼与被告王健、李嘉琪、祝飞、席永乐、屈佳琦、董佳楠在2015年7月份时，均系洛南县永丰中学学生。2015年7月6日17时许，原告岳盼盼、祝毅与被告王健玩耍时，原告岳盼盼抱起祝毅蹬王健，祝毅的脚踢到了被告王健后腰，被告王健与原告岳盼盼因此发生争执，后被人挡开，被告王健想殴打原告岳盼盼出气，当晚20时许，被告王健、李嘉琪、祝飞、席永乐、屈佳琦、董佳楠在洛南县永丰中学门前十字路口发现原告岳盼盼，被告王健遂将原告岳盼盼叫至洛南县永丰镇人民政府门前西边巷子，被告王健、李嘉琪、祝飞、席永乐、屈佳琦、董佳楠对原告岳盼盼进行殴打，致原告岳盼盼受伤。2015年7月7日，原告岳盼盼被送往洛南县中医医院治疗，诊断为：右股骨颈骨折，建议转上级医院治疗。同日，原告岳盼盼转入中国人民解放军第四军医大学西京医院住院治疗，诊断为：右侧股骨颈骨折，2015年7月11日治愈出院。后原告岳盼盼先后于2015年8月26日、2015年10月15日、2016年1月22日三次在中国人民解放军第四军医大学西京医院复查，第三次复查时，诊断为：右侧股骨颈骨折术后半年复查、右股骨头坏死。2016年1月23日至29日，原告岳盼盼在西安凤城医院住院治疗，诊断为：1、右股骨颈骨折内固定术后，2、右股骨头部分缺血坏死。原告岳盼盼在中国人民解放军第四军医大学西京医院治疗共支付医疗费人民币26509.05元，在西安凤城医院治疗共支付医疗费人民币5433.29元。经鉴定，原告岳盼盼遭受的人体损害构成轻伤二级。诉讼中，经原告申请，商洛市中级人民法院法医技术室委托西安交通大学法医学司法鉴定中心对原告岳盼盼的伤残等级、后续治疗费、护理期限进行了鉴定，鉴定意见为：1、岳盼盼的伤残等级属八级；2、岳盼盼后续需择期行右股骨颈骨折空心钉取出术，其费用约需人民币柒仟元，右侧股骨头坏死的后续治疗费目前无法评估，应按实际发生计算；3、建议岳盼盼的护理期限为180天（包括后续取固定物术的护理期限）。另查明，被告王健家属已向原告岳盼盼支付了人民币2600元。被告李嘉琪、祝飞、席永乐、屈佳琦、董佳楠的家属各向原告岳盼盼支付了人民币2000元。一审法院认为，侵害公民民事权益的，应当依法承担侵权责任。二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护责任的，可以减轻其侵权责任。本案中，被告王健、李嘉琪、祝飞、席永乐、屈佳琦、董佳楠六人共同故意伤害原告岳盼盼的身体，构成共同侵权，六人应对原告岳盼盼的损害承担连带责任。原告岳盼盼抱起他人踢了被告王健，二人因此发生争执，原告岳盼盼应通过道歉或其他正当方式来化解矛盾,当晚，原告岳盼盼在与被告王健矛盾未化解的情况下，被告王健一行六人在叫其到偏僻的巷子去时，原告岳盼盼又径直前往，其上述行为欠妥。打架的起因和发生原告岳盼盼具有一定过错，对自身的损害负次要责任。本院酌情确定被告王健、李嘉琪、祝飞、席永乐、屈佳琦、董佳楠对原告岳盼盼的损害承担85％的责任，原告岳盼盼自负15％的责任。本院根据被告王健、李嘉琪、祝飞、席永乐、屈佳琦、董佳楠各自责任大小，酌情确定被告王健承担85％责任的50%，被告李嘉琪、祝飞、席永乐、屈佳琦、董佳楠各承担85％责任的10%。原被告双方关于本案责任划分及承担方式的观点中，有事实和法律依据的部分，本院予以采纳。因被告王健、李嘉琪、祝飞、席永乐、屈佳琦、董佳楠为未成年人，均系限制民事行为能力人，又均无个人财产，故被告王健、李嘉琪、祝飞、席永乐、屈佳琦、董佳楠的监护人应依法承担侵权责任。原告的损失认定如下：1、医疗费：经审查票据，依法认定为人民币31942.34元。2、护理费：本院酌定1人护理，护理人员的收入按每天80元计算，护理期限按180天确定，护理费确定为80元/天×180天=14400元。3、住院伙食补助费:参照洛南县国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，原告要求住院伙食补助费为80元/天×10天=800元，未超出洛南县国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，本院予以支持。4、营养费：原告要求营养费为20元/天×10天=200元，从原告的伤残情况来看，其要求比较合理，本院予以支持。5、交通费：本院根据原告从洛南到西安治疗、复查、鉴定的时间、人数、次数计算，次数确定为往返五次，每人往返洛南西安一次交通费按人民币87元计算，第一次到西京医院治疗酌定为三人较妥，后四次每次按二人确定，交通费共计为人民币957元。6、住宿费，原告主张为人民币1100元，本院结合原告从洛南到西安治疗、复查、鉴定的时间，依法审查票据，住宿费认定为人民币500元。7、鉴定费：两次鉴定费用客观真实，本院予以认定，计人民币3240元。8、残疾赔偿金：原告八级伤残，按陕西省2015年度陕西省农村居民人均可支配收入每年8689元计算，残疾赔偿金认定为8689元/年×20年×30%=52134元。9、部分后续治疗费：本院参考鉴定意见，确定为人民币7000元。10、精神损害抚慰金：本院根据原告的伤情、伤残情况予以确定，酌定为人民币3000元。11、文印费：原告因诉讼需要，到公安机关复印相关案件材料，复印费为人民币1198元，客观真实，本院予以认定。原被告双方关于本案赔偿项目及每一项数额如何认定的观点中，有事实和法律依据的部分，本院予以采纳。综上，原告的经济损失共计为人民币115371.34元。被告王健的监护人赔偿原告岳盼盼损失85％的50％，为115371.34×85%×50%=49032.82元，减去已支付的人民币2600元，被告王健的监护人应再支付原告岳盼盼人民币46432.82元，被告李嘉琪、祝飞、席永乐、屈佳琦、董佳楠的监护人各赔偿原告岳盼盼损失85％的10％，均为115371.34×85%×10%=9806.56元，减去各自已支付的人民币2000元，各自再支付原告岳盼盼人民币7806.56元。各赔偿责任人依法承担连带责任。原告岳盼盼的其余损失由原告岳盼盼自负。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第八条、第十四条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十条、第二十二条、第二十六条、第三十二条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条第一款、第十七条第一款第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：1、由被告韩秀娥、王水平在本判决生效之日起20日内赔偿原告岳盼盼医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、住宿费、鉴定费、残疾赔偿金、部分后续治疗费、精神损害抚慰金、文印费等损失共计人民币46432.82元；由被告李刚、邹敏莉在本判决生效之日起20日内赔偿原告岳盼盼医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、住宿费、鉴定费、残疾赔偿金、部分后续治疗费、精神损害抚慰金、文印费等损失共计人民币7806.56元；由被告张芳芳在本判决生效之日起20日内赔偿原告岳盼盼医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、住宿费、鉴定费、残疾赔偿金、部分后续治疗费、精神损害抚慰金、文印费等损失共计人民币7806.56元；由被告席小合、周军锋在本判决生效之日起20日内赔偿原告岳盼盼医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、住宿费、鉴定费、残疾赔偿金、部分后续治疗费、精神损害抚慰金、文印费等损失共计人民币7806.56元；由被告屈文智在本判决生效之日起20日内赔偿原告岳盼盼医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、住宿费、鉴定费、残疾赔偿金、部分后续治疗费、精神损害抚慰金、文印费等损失共计人民币7806.56元；由被告董智锋、郭君在本判决生效之日起20日内赔偿原告岳盼盼医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、住宿费、鉴定费、残疾赔偿金、部分后续治疗费、精神损害抚慰金、文印费等损失共计人民币7806.56元；被告王水平、韩秀娥、李刚、邹敏莉、张芳芳、席小合、周军锋、屈文智、董智锋、郭君互负连带责任。2、驳回原告岳盼盼的其他诉讼请求。案件受理费1000元，原告岳盼盼负担150元，被告韩秀娥、王水平负担425元，被告李刚、邹敏莉负担85元，被告张芳芳负担85元，被告席小合、周军锋负担85元，被告屈文智负担85元，被告董智锋、郭君负担85元。
二审中，当事人未提交新证据。
对一审认定的事实二审予以确认。
本院认为，本案二审中涉及的争议焦点为以下三点：
一、一审判决认定的责任主体及责任划分是否正确。王健、李嘉琪、祝飞、席永乐、屈佳琦、董佳楠六人共同故意伤害岳盼盼的身体，构成共同侵权，应承担相应的侵权赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，岳盼盼就抱起他人踢了王健，二人因此发生争执一事，并未通过道歉或其他正当方式来化解矛盾，也存在一定过错。故王健、李嘉琪、祝飞、席永乐、屈佳琦、董佳楠六人应对岳盼盼的损害承担主要责任并负连带赔偿责任，岳盼盼承担次要责任。一审判决李嘉琪、祝飞、席永乐、屈佳琦、董佳楠五侵权人各自所承担的责任份额远小于受害人岳盼盼承担的责任份额，与法相悖，责任划分不当，二审应予纠正。根据本案当事人的过错程度，应由王健承担45%的赔偿责任，李嘉琪、祝飞、席永乐、屈佳琦、董佳楠各承担10%的赔偿责任，岳盼盼自负5％的责任。王健、李嘉琪、祝飞、席永乐、屈佳琦、董佳楠为未成年人，均系限制民事行为能力人，又均无个人财产，一审判决王健、李嘉琪、祝飞、席永乐、屈佳琦、董佳楠的监护人应依法承担侵权责任正确，一审判决认定的责任主体并无不当。岳盼盼上诉请求部分予以支持，王健、王水平、韩秀娥的相关上诉请求均不予支持。
二、一审判决认定住院伙食补助费、交通费、住宿费、精神损害抚慰金是否正确，认定岳盼盼各项损失中包含文印费是否正确。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条之规定，以及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七、十八、二十二、二十三条之规定，一审判决根据本案实际情况，在合理范围内酌情认定的住院伙食补助费、交通费、住宿费、精神损害抚慰金并无不妥。但文印费并非法定赔偿项目，不应认定。一审判决认定岳盼盼各项损失中包含文印费错误，二审予以纠正。岳盼盼的相关上诉请求不予支持。王健、王水平、韩秀娥的上诉请求部分予以支持。
三、一审未对岳盼盼右侧股骨头坏死的后续治疗费作出判决是否正确。西安交通大学法医学司法鉴定中心鉴定意见载明：右侧股骨头坏死的后续治疗费目前无法评估，应按实际发生计算。故一审未对岳盼盼右侧股骨头坏死的后续治疗费作出判决是妥当的。岳盼盼可待该部分费用实际发生后另行主张。故岳盼盼该项上诉请求不予支持。
二审重新核定岳盼盼的经济损失：1、医疗费31942.34元；2、护理费14400元；3、住院伙食补助费800元；4、营养费200元；5、交通费957元；6、住宿费500元；7、鉴定费3240元；8、残疾赔偿金52134元；9、部分后续治疗费7000元；10、精神损害抚慰金3000元，共计114173.34元。王健的监护人赔偿岳盼盼损失的45％，为51378元，减去已支付的2600元，王健的监护人应再支付岳盼盼48778元，李嘉琪、祝飞、席永乐、屈佳琦、董佳楠的监护人各赔偿岳盼盼损失的10％，均为11417.33元，减去各自已支付的2000元，各自再支付岳盼盼人民币9417.33元。各赔偿责任人依法承担连带责任。岳盼盼的其余损失由其自负。
综上，上诉人岳盼盼、王健、王水平、韩秀娥的上诉请求部分成立。原判认定事实清楚，但适用法律不当，二审应予改判。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项的规定，判决如下：
一、撤销洛南县人民法院（2016）陕1021民初519号民事判决第一项，维持第二项。
二、由王水平、韩秀娥在本判决生效之日起20日内赔偿岳盼盼各项损失48778元；由李刚、邹敏莉在本判决生效之日起20日内赔偿岳盼盼各项损失9417.33元；由张芳芳在本判决生效之日起20日内赔偿岳盼盼各项损失9417.33元；由席小合、周军锋在本判决生效之日起20日内赔偿岳盼盼各项损失9417.33元；由屈文智在本判决生效之日起20日内赔偿岳盼盼各项损失9417.33元；由董智锋、郭君在本判决生效之日起20日内赔偿岳盼盼各项损失9417.33元；王水平、韩秀娥、李刚、邹敏莉、张芳芳、席小合、周军锋、屈文智、董智锋、郭君互负连带责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1000元，由岳盼盼负担50元，王水平、韩秀娥负担450元，李刚、邹敏莉负担100元，张芳芳负担100元，席小合、周军锋负担100元，屈文智负担100元，董智锋、郭君负担100元；二审案件受理费1167元，由岳盼盼负担599元，王水平、韩秀娥负担318元，李刚、邹敏莉负担50元，张芳芳负担50元，席小合、周军锋负担50元，屈文智负担50元，董智锋、郭君负担50元。
本判决为终审判决。
审判长 林小平
审判员 闫莉霞
审判员 李 楠
二〇一七年四月二十七日
书记员 石珊珊