江西省抚州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）赣10刑终161号
原公诉机关江西省宜黄县人民检察院。
上诉人（原审被告人）彭贵平，绰号“干脑”，男，1975年8月4日出生于江西省宜黄县，汉族，小学文化，无业，家住宜黄县。2007年6月10日因犯抢劫罪被判处有期徒刑七年，并处罚金人民币20000元。2012年4月7日刑满释放。因涉嫌犯非法持有枪支罪于2016年5月1日被刑事拘留，同月11日被逮捕。现羁押于宜黄县看守所。
江西省宜黄县人民法院审理江西省宜黄县人民检察院指控原审被告人彭贵平犯非法持有枪支罪一案，于2016年8月4日依法作出（2016）赣1026刑初35号刑事判决。宣判后，原审被告人彭贵平不服，提出上诉。宜黄县人民法院于2016年8月29日将此案移送本院，本院于同日立案并依法组成合议庭。同年9月6日本院依法将该案移送江西省抚州市人民检察院查阅，同年10月6日抚州市人民检察院阅卷完毕。经过阅卷，审查了上诉人彭贵平的上诉理由，并讯问了上诉人彭贵平，认为本案事实清楚，证据确实、充分，决定不开庭审理。现已审理终结。
江西省宜黄县人民法院判决认定：2016年4月15日13时许，宜黄县公安局特巡警大队民警在日常工作中发现停放在县第三医院旁被告人彭贵平驾驶的银色面包车（车牌号为粤Ｄ×××××）形迹可疑，遂上前进行盘查，彭贵平见状驱车逃窜抗拒检查，逃至凤冈镇巨峰林业公司附近被民警逼停拦下，后民警从该面包车内查获三支枪及七十发子弹。经鉴定，三支枪支均为以火药为动力发射金属弹丸的非制式枪支。
上述事实，有经一审法庭质证并予以认证的下列证据在案证实：
1．受案登记表、立案决定书证实，宜黄县公安机关将上诉人彭贵平非法持有枪支作为治安案件立案侦查的时间、经过等情况。
2．宜黄县公安局特巡大队出具的犯罪嫌疑人归案情况说明材料证实了2016年4月15日下午，上诉人彭贵平因非法持有枪支被当场抓获的地点、经过等情况。
3．常住人口信息证实了上诉人彭贵平犯罪时已成年等其他个人信息情况。
4．江西省宜黄县人民法院（2007）宜刑初字第22号刑事判决书及释放证明书证实，上诉人彭贵平于2007年6月10日因犯抢劫罪被宜黄县人民法院判处有期徒刑七年，并处罚金人民币20000元。2012年4月7日，上诉人彭贵平因执行刑满释放。
5．合同书证实，案发当天，上诉人彭贵平驾驶的面包车是一辆报废了的旧汽车，该车是彭贵平向吴某2购买的。
6．搜查笔录证实，侦查人员依法在上诉人彭贵平家搜查时，未发现制造枪支的工具。
7．现场勘验检查笔录、刑事摄影照片、扣押清单证实，案发现场位于宜黄县凤冈镇巨峰林业公司对面公路旁，该处停放了一辆车牌号为粤Ｄ×××××的银色面包车，在该车内发现三支黑色的非制式枪支和七十发子弹、两盒子弹硝等物，案发当天，公安人员扣押了面包车和非制式枪支三支、子弹七十发、子弹硝两盒。
8．抚州市公安司法鉴定中心公（抚）鉴（痕）字［2016］018号枪支、弹药鉴定书证实，送检的一号二号三号枪形物均属于《中华人民共和国枪支管理法》规定的以火药为动力发射金属弹丸的非制式枪支。
9．证人黄某1的证言证实，其是宜黄县公安局特巡警大队民警。2016年4月15日13时许，其在特巡警大队值班，接到大队长汤某的电话，说有一辆可疑的面包车，挂外地车牌，车后备箱后座位置用布遮挡，让其带人去支援，并告诉其可疑车辆停放在宜黄县三医院。其开车带四名辅警、巡防员赶到宜黄县三医院后，将车子停放在可疑车辆后面，汤某开车堵住可疑车辆前面。其带巡防员上去盘查该车时，发现坐在车内的彭贵平发动车子准备逃走，其等人向某表明身份，让彭下车接受盘查，彭贵平不听，遂驾车逃离。其和汤某及四个辅警、巡防员便分乘两辆车在后面追，追到巨峰林业路段时，面包车被逼停。其等人从车上下来，围上去想叫彭贵平下车接受检查，但彭拒绝下车接受检查盘问。当其等人用警械砸车窗玻璃，欲将彭贵平逼出来时，只见彭贵平右手拿了一把斧头在车内舞动，叫其等人不要过去。最后其等人用警械将彭贵平逼到副驾驶的位置上，才将彭贵平从车内带出来。彭贵平之前因为吸毒的事情被公安机关处理过。
10．证人韩某、罗某、吴某1、黄某2的证言证实，他们分别是宜黄县公安局特巡警大队的辅警、巡防员，他们先后在民警黄长云和大队长汤某的带领下，抓获了一名驾驶可疑面包车人的经过，与证人黄某1的证言一致。
11．证人成某的证言证实，其在宜黄县阳光宾馆旁开五金店，店名叫聚之鹰五金机电连锁。店里有射钉枪及射钉枪弹卖，射钉枪是用来做铝合金用的。因为顾客多，其对购买射钉枪的顾客没有印象，也不会对购买的顾客进行登记。
12．证人吴某2的证言及辨认笔录证实，其于2009年购买的一辆东风小康型面包车，后来当废铁卖给了桃陂那边的一个人，这人叫什么名字其不知道，当时买卖车时，其和桃陂人签了一份购买合同书。吴某2通过辨认照片，辨认出3号照片上的人，就是向其购买东风小康型面包车的人，即上诉人彭贵平。
13．上诉人彭贵平的供述和辩解，2016年4月15日4时许，其驾驶一辆从他人手中购买的银色面包车到宜黄县华侨大酒店旁的服装店买衣服和鞋子，买好衣服就驾车来到皇巢酒店，将车停放在皇巢酒店路边的人行道上，在车上睡着了。睡觉中，其依稀听到有人在敲车子，其当时第一反应是怕有人来报复，就马上到驾驶位发动车子，往桃陂方向驶去。行驶到巨峰林业处，有一辆黑色的汽车逼向其，撞了其几次，其就逐渐降速，当黑色的汽车再撞上其时，其就将车刹住了。当时，其想逃跑，看见有人从其车子的后备箱用棍子打其，其就用车上的一把斧头抵挡，当看清是民警时，其就将斧头扔在了车上，并从车右侧门下来。之后，被带到了公安局。其驾驶的车子挂了车牌，车牌号忘记了，车子的后备箱整个位置都用布将车窗遮挡起来，后排座没有座位。车上三支疑似枪支是其制作的，有一支已经做好了，可以发射子弹，其试过用来打猎，另外两支还没做完，子弹是其用火硝做的。这些东西都是其放在车上的，平时用来打猎，斧头是其用来修车的，平时就放在车上。改制的矿泉水瓶是其用来吸毒的，前两天还在车上吸食了毒品。制作枪支的零件分别来源于从五金店买来的钉枪和轿车上的方向盘，其在工厂做工时，做了三发子弹的外壳，之后用家里的爆竹硝放进子弹的外壳，其买钉枪时也买了一些钉枪子弹。在车上，有一支制作的枪支放在副驾驶前面的盒子里，另一支放在面包车后面一个白色塑料筐内，还有一支枪放在副驾驶室装在蓝色的袋子里。枪是在其家里制作的。
江西省宜黄县人民法院认为，被告人彭贵平违反枪支管理规定，非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支三支，情节严重，其行为已构成非法持有枪支罪。且系累犯。被告人彭贵平归案后能如实供述其犯罪事实，并当庭自愿认罪，依法可从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第六十五条第一款、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款第（二）项之规定，以非法持有枪支罪，判处被告人彭贵平有期徒刑四年五个月。
上诉人彭贵平上诉提出，查获的三支枪，有一支可以发射，其他两支只是半型品还没有通过改造也不能发射，其只非法持有一支枪；七十发子弹不是其做的，是在五金店购买的，不算其非法持有，原判认定其非法持有三支枪，量刑四年五个月过重。请求二审法院，查明事实，依法改判。
经二审审理查明的事实、证据与一审相同。一审判决所据证据，经审查，证据的收集及质证符合法定程序，能够证明认定的事实，予以确认。
关于上诉人彭贵平提出的上诉理由。经查，原审判决在事实部分未认定缴获的七十发子弹是上诉人彭贵平制作的，也没有因此对其定罪量刑。抚州市公安司法鉴定中心公（抚）鉴（痕）字［2016］018号枪支、弹药鉴定书，所取检材和样本真实，无虚假材料，鉴定程序合法，鉴定意见客观、科学，上诉人彭贵平对此鉴定意见作为案件中的证据曾无异议。上诉人彭贵平被查获的三支枪，只有一支可以发射，只有上诉人一人的供述，没有其他证据印证。原判在法定的量刑幅度内对彭贵平，判处有期徒刑四年五个月不属过重。上诉理由不能成立。
本院认为，上诉人彭贵平不符合配备、配置枪支条件的人员，违反枪支管理规定，擅自持有以火药为动力发射金属弹丸的非制式枪支三支，其行为已构成非法持有枪支罪，且属情节严重。上诉人彭贵平刑满释放后五年之内又犯新罪，系累犯，依法应从重处罚，其在一审法庭上当庭自愿认罪，依法可酌情从轻处罚。上诉人彭贵平请求二审法院依法改判的理由不充分，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 吴志凌
审 判 员 孙卫民
代理审判员 李元庆
二〇一六年十一月十九日
书 记 员 付志兵